江苏省泰州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）苏12民终393号 上诉人（原审被告、被执行人）：何元宏，男，汉族. 委托诉讼代理人：顾书圣，泰州市姜堰区顾高法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告、申请执行人）:朱家华，男，汉族。 委托诉讼代理人：王威，江苏伟程律师事务所律师。 原审被告：孟小红，女，汉族。 原审被告：何伟，男，汉族。 上述两原审被告共同委托诉讼代理人：顾书圣，泰州市姜堰区顾高法律服务所法律工作者。 原审第三人：中国银行股份有限公司姜堰支行，住所地泰州市姜堰区罗塘街道人民中路**。 负责人：卜继峰，该支行行长。 委托诉讼代理人：朱如华，江苏陈继强律师事务所律师。 上诉人何元宏因与被上诉人朱家华、原审被告孟小红、何伟、原审第三人中国银行股份有限公司姜堰支行（以下简称中国银行姜堰支行）代位析产纠纷一案，不服泰州市姜堰区人民法院（以下简称姜堰法院）（2020）苏1204民初2056号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月4日立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 何元宏上诉请求：依法撤销一审判决或裁定将本案发回重审，本案一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：上诉人已经明确向一审法院陈述和举证了购房首付款如何缴纳、首付款的来源及首付款的归还途径，一审法院对此事实不闻不问，没有区分购付款的实际出资比例，显然错误。银行按揭贷款实际还款人为原审被告何伟，上诉人及原审被告孟小红均未还款，根据银行还贷的事实，不能机械按比例三分之一来确定，否则对实际还贷人何伟的比例是一种侵犯，如果按照三分之一比例确定的话，上诉人及原审被告孟小红也应偿还等额的按揭贷款，一审法院确定各三分之一的比例不符合事实，也不客观。一审法院已对原审被告何伟的工作经历、工资收入等进行了超乎寻常的审查，所有的审查均能确认原审被告何伟的工资所得足够支付房屋按揭贷款，还作出损害何伟的判决，显然枉顾事实。根据第三人提供的贷款合同，贷款人为何伟，上诉人及孟小红仅为贷款担保人，进一步说明何伟为房屋实际购买人、实际还贷人，其比例应当占绝大多数，上诉人仅在首付时支付了一点点的资金帮助，这在中国的社会也是一个父亲对儿子的一种交代，存在普遍性。 朱家华辩称：原审三被告购房款共有两部分，一部分是直接汇入相应的房产公司，另一部分按揭贷款，第一部分几乎为上诉人何元宏出资，第二部分银行按揭也有大部分由上诉人何元宏汇给何伟，一审法院考虑三被告是共同生活的家庭成员判决各三分之一的份额，认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。 孟小红、何伟辩称，孟小红的比例应当在百分之十，何伟的比例应当在百分之八十，因为首付20万元是向申平女所借，申平女在一审中进行了质证，该债务是何伟所借，借用了上诉人的卡还债，应由何伟偿还，按揭贷款均是何伟所支付和偿还，不同意一审法院按照各三分之一的比例的判决。 中国银行姜堰支行述称，案涉房产的抵押贷款在实际偿还中主要由何伟履行，根据权利和义务相一致的原则，尊重法院依法确定的析产比例。朱家华提起析产诉讼对案涉房产进行拍卖实现债权，势必造成案涉房屋抵押贷款合同的提前到期，侵害中国银行姜堰支行的合法权利，请求二审法院依法判决。 经审理查明，2017年10月24日朱家华起诉宋贞霞、何元宏，请求判决宋贞霞偿还朱家华借款本金50万元，并支付利息（自借款发放之日起至实际给付之日止按年利率24%计算）；何元宏对上述债务承担连带清偿责任。诉讼过程中朱家华申请财产保全，姜堰法院于2017年11月3日预查封 泰州市姜堰区三水新都会5号楼602室房屋（以下简称案涉房屋）。2018年3月15日，姜堰法院作出（2017）苏1204民初6580号民事判决：一、宋贞霞偿还朱家华借款本金48万元，并支付利息（自2017年7月15日起至被告实际清偿之日止按年利率24%计算）；二、何元宏对宋贞霞的上述债务承担连带保证责任，何元宏承担保证责任后有权向宋贞霞追偿。2018年6月22日，朱家华申请执行，宋贞霞、何元宏未履行，2018年12月19日，姜堰法院裁定终结执行。 朱家华向姜堰法院提出代位诉讼称，其与何元宏民间借贷纠纷一案的判决生效后申请执行发现何元宏与他人共同拥有案涉房屋，因该房屋权属证书并没有载明产权人所占份额，共同共有的分割应当按照等额进行分割，何元宏的份额在1/3以上。请求：依法确定何元宏对涉房屋所享有的份额。 姜堰法院经审理查明，何元宏、孟小红于1992年8月18日登记结婚，何伟是其儿子。何伟于2015年6月大专毕业，现参加工作。三人为同一家庭成员，共同生活。2015年12月30日三人向江苏博洲房地产开发有限公司购买案涉房屋，双方签订预售商品房买卖合同，约定总价736637元。根据付款凭据将购房款及契税支付情况汇总如下：                            序号                       时间                       付款项目                       金额                       付款方                       付款方式                               1                       2015-12-30                       购房订金                       20000                                                                           2                       2015-12-30                       房款                       7800                       何元宏                       3911何元宏银行卡转帐                               3                       2015-12-30                       200000                       5618何元宏银行卡转帐                               4                       2016-1-6                       10000                       4310何伟银行卡转帐                               5                       2016-1-6                       99000                       5618何元宏银行卡转帐                               6                       2016-1-13                       400000                       中国银行                       贷款                                                     合计                                             736800                                                                           7                       2017-1-12                       契税                       11878.46                                                            三被告与江苏博洲房地产开发有限公司最终结算房款计711681元，2017年1月11日江苏博洲房地产开发有限公司向三被告开具购房销售发票，总价款791898元（其中案涉房屋面积129.36㎡，单价5501.55元/㎡，价款711681元；5-03车棚36855元，5-04车棚43362元）。2019年7月17日案涉房屋登记为三被告共同共有，同日第三人取得抵押权不动产登记证明。2016年1月13日何元宏、孟小红、何伟共同向中国银行贷款40万元（个人一手住房贷款，直接支付给江苏博洲房地产开发有限公司），约定等额本金还款，每月还本3333.33元，第一期还息2940元，第51期还息857.5元，何伟名下的账号52×××12为还款账户，三人以所购房屋抵押。 何元宏5618银行卡的明细摘录如下：                            序号                       时间                       摘要                       金额                       对方账户                               1                       2015/10/8                       转支出                       -124000                       申平女                               2                       2015/10/19                       转出货款                       -16800                       申平女                               3                       2015/10/29                       转存入                       100000                       申平女                               4                       2015/10/29                       转支出                       -100000                       宋贞霞                               5                       2015/11/5                       转出货款                       -150                       申平女                               6                       2015/11/29                       转存入                       200000                       申平女                               7                       2015/11/29                       转支出                       -190000                       宋贞霞                               8                       2016/2/26                       还款                       -28000                       申平女                               9                       2016/3/2                       还款                       -50000                       申平女                               10                       2016/3/18                       付货款                       -8000                       申平女                               11                       2016/3/24                       转存入                       140000                       申平女                               12                       2016/4/5                       还款                       -5000                       何伟                根据何伟提供的中国银行还款账户明细及微信、支付宝记录，将何元宏与何伟之间的资金流转记录整理如下：                            序号                       时间                       何伟的还贷银行卡收到何元宏转入的金额                       何伟转给何元宏的金额（微信或支付宝）                       收款渠道                               1                       2015-11-10                                             3000                       5618农行卡                               2                       2015-11-20                                             500                       5618农行卡                               3                       2015-12-10                                             2000                       5618农行卡                               4                       2016-1-8                                             500                       5618农行卡                               5                       2016-1-8                                             2000                       5618农行卡                               6                       2016-4-3                                             500                       6579农商行卡                               7                       2016-4-5                       5000                                                                           8                  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      2020-1-12                                             2000                       微信                                                     合计                       67010                       47255.99                                      姜堰法院认为，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条规定，对被执行人与其他人共有的财产,人民法院可以查封、扣押、冻结,并及时通知共有人;共有人提起析产诉讼或者申请执行人代位提起析产诉讼的,人民法院应当准许。（2017）苏1204民初6580号民事判决确定何元宏向朱家华承担连带保证责任，但何元宏未履行该判决。该院在执行过程中查明何元宏与孟小红、何伟共有案涉房屋，因不能确定何元宏享有的份额，致不能顺利执行。朱家华根据上述规定请求代位析产，应予支持。何元宏、孟小红、何伟是共同生活的家庭成员，案涉房屋应系其家庭共同共有。考虑到何元宏、何伟一起向申平女借款购房，三被告共同贷款，何伟与何元宏存在大量银行转帐记录、何伟参加工作后以工资收入偿还房屋贷款，应认定何元宏享有争议房屋三分之一的财产份额。据此，该院于2020年11月23日作出（2020）苏1204民初2056号民事判决：确认何元宏对泰州市姜堰区三水新都会5号楼602室房屋享有三分之一的份额。 二审中，当事人均未提交新的证据。一审法院查明并认定的事实，有相应的证据证实，亦经本院审理核实，本院予以确认。 本院认为，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》，共有人提起析产诉讼或者申请执行人代位提起析产诉讼的，人民法院应予准许。朱家华对何元宏享有的债权已由生效判决确认，何元宏未采取积极的态度和措施履行判决确定的债务，案涉房屋被查封后，何元宏也未通过对其共有的讼争房屋提起析产诉讼来积极履行债务，朱家华在债权未实现的情况下作为申请执行人要求代位提起对讼争房屋的析产诉讼符合法律规定。上诉人何元宏提出何伟为案涉房屋的实际购买人、房贷还款人，何伟所占比例应当在大多数，缺乏依据，且与案涉房屋的产权登记状况不符，本案中何伟亦并没有针对一审判决确认的房产比例提起上诉。案涉房屋产权登记为何元宏、孟小红、何伟三人共同共有，姜堰法院判决确定何元宏对案涉房屋享有三分之一产权份额，并无不当，依法应予维持。上诉人何元宏的上诉请求，于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2300元，由上诉人何元宏负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 孙金录 审 判 员 潘贻杰 审 判 员 陈海涛 二〇二一年四月二十五日 法官助理 王书鹏 书 记 员 张 伟