山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁01民终3609号上诉人（原审原告）：山东乐生园生态农业有限公司，住所地济南市。法定代表人：王青之，执行监事兼总经理。委托诉讼代理人：李琦，山东天齐律师事务所律师。委托诉讼代理人：褚月月，山东天齐律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：祝贺，男，1978年8月20日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：刘成璐，山东辰静律师事务所律师。委托诉讼代理人：于雪，山东辰静律师事务所实习律师。上诉人山东乐生园生态农业有限公司（以下简称乐生园公司）因与被上诉人祝贺劳动争议一案，不服济南市长清区人民法院（2021）鲁0113民初624号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月31日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。乐生园公司上诉请求：一、依法撤销济南市长清区人民法院(2021)鲁0113民初624号民事判决书并依法改判或发回重审。二、本案一、二审诉讼费用由祝贺承担。事实与理由：一、一审法院以基本工资11000元作为基数计算祝贺的休息日、法定节假日加班工资及2020年1月至3月份工资系计算错误。一审法院在认定乐生园公司与祝贺解除劳动关系是否合法时认为“祝贺自述其毕业于山东大学财务管理专业，具有该校本科学历，但事实上却未取得山东大学办法的学历证书，违反了诚实信用原则，入职时亦未按照乐生园公司的要求提供‘毕业证、学位证、职称、技术等级证书’原件，存在故意隐瞒的行为，对于其提供的‘学位证书’，乐生园公司在审查入职材料时固然存在疏忽大意，但并不因此证明乐生园公司已经知晓了祝贺不具有山东大学本科学历的事实，更无法认定乐生园统一录用不具有本科学历的祝贺任其公司的销售经理。基于该事实，一审法院认定乐生园公司与祝贺解除劳动合同系恰当的，无需支付经济补偿金。故根据这一基本事实，结合乐生园公司员工工资的等级划分，祝贺存在故意隐瞒行为，且乐生园公司不知道且不应当知道这一隐瞒，在入职时与祝贺约定薪资水平时陷入了错误认识，根本未拥有本科学历的祝贺，其不应当享受“山东大学”学历的薪资待遇，而应为与公司一般职工薪资水平一致即6000元。因此，若存在加班工资，计算基数应当确定为每月6000元；祝贺2020年1月至2月份的工资也应当以基本工资6000元计算，且不应当包括岗位津贴3000元。另一方面，祝贺以虚假学历致使乐生园公司认识错误，做出了错误的薪资约定，祝贺应予返还该部分工资，同时，对于祝贺学历造假行为，乐生园公司将保留追究其因此给乐生园公司造成的所有经济损失的权利。二、一审法院认定乐生园公司应当补发祝贺2020年3月份工资11000元认定事实错误、适用法律错误，在疫情期间，乐生园公司不应当支付祝贺1-3月份岗位津贴3000元。乐生园公司自2020年1月24日-29日春节放假，之后因疫情长期放假，有乐生园公司的《关于元旦春节放假的通知》、《关于假期延长的通知》、《关于假期再次延长的通知》等为证，乐生园公司受疫情影响并没有正常营业，一审法院却仍要求乐生园公司支付祝贺每月岗位津贴3000元，完全不符合常理，加重了企业的负担。祝贺辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。乐生园公司向一审法院起诉请求：1.依法判令乐生园公司、祝贺自2019年7月3日至2020年3月27日不存在劳动关系；2.判决乐生园公司无需向祝贺支付周末、节假日加班费28321.7元；3.依法判决乐生园公司无需向祝贺支付2020年2月、3月份工资13017元。一审法院认定事实：乐生园公司于2019年6月20日向祝贺发出录用通知函，录取祝贺为销售经理，该通知函第二条、第三条约定：月工资=基本工资+津贴+绩效工资+全勤奖+交通补贴，试用期3个月，试用期工资12,000元，转正后月工资15,000元=基本工资8000元+岗位津贴3000元+绩效工资3000元+全勤奖500元+交通补贴500元；第四条入职所需提供资料：“2、毕业证、学位证、职称、技术等级证书原件；”；第六条为：“入职前后，公司有权对您进行背景调查，如果履历情况或提供的材料有虚假情况，公司有权作废此录用通知函或解除劳动合同，且不进行任何补偿。”。祝贺于2019年7月3日报到入职，双方签订了一份期限自2019年7月3日起至2022年7月2日止的固定期限劳动合同，乐生园公司自祝贺入职三个月后开始为其缴纳社会保险。祝贺的银行交易记录显示，一般在每月中旬发放上月的工资，乐生园公司已经支付了祝贺2019年7月份工资11,396.09元、8月份工资12,000元、9月份工资11,663.29元、10月份工资15,439.72元、11月份工资15,190元、12月份工资14,671元、2020年1月份工资8000元，2020年2月份工资8000元扣除社保个人应承担337元及其他后应发为5017元未支付，3月份工资未支付。2020年3月26日，乐生园公司向祝贺出具一份《用人单位解除/终止劳务关系通知书》，通知祝贺“鉴于严重违反用人单位的规章制度，根据《劳动合同法》第三十九条第二、三项规定和第二十六条第一项规定，于2020年3月27日解除劳务关系。”另查，祝贺提交的证书编号为99501的山东大学继续教育学院2002年11月28日签章的证书与山东大学官网公示的证书毕业证编号差距较大，祝贺亦未能提交其山东大学本科学历真实性的证明。乐生园公司自2020年1月24日-1月29日春节放假，后因疫情假期延长至2月9日，于2月10日复工。乐生园公司的《考勤管理制度》第8条规定：公司统一适用钉钉软件进行考勤；第10条规定：销售外勤人员每天打卡两次，上午8：30之前1次，下午17：30之后1次。祝贺2019年10月份出勤31天，其中休息日工作8天未调休，法定假日工作3天；11月份出勤28天，其中休息日工作7天未调休；12月份出勤29天，其中休息日工作7天未调休；2020年1月1日法定节假日工作1天，2020年1月24日至2月9日放假，2月10日至29日工作20天，3月份未提供劳动。以上休息日加班共计22天未调休，法定节假日工作4天。诉讼中，乐生园公司主张因祝贺的山东大学本科学历造假才解除双方的劳动关系，但祝贺称其提供的是“学业证书”而非毕业证书，在办理入职时就已经向乐生园公司提供过原件，证书是真实的，并未造假；一审法院认为，双方争议的重点是祝贺陈述其具有山东大学本科学历是否属实，“学历证书”是学制系统内实施学历教育的学校或教育机构对完成了学制系统内一定教育阶段的学习任务的受教育者所颁发的文凭，我国普通高等教育学历证书分为毕业证书、结业证书、肄业证书三种，本案中，祝贺在其简历及应聘过程中，均自称系山东大学财务管理专业毕业，具有该校本科学历，但入职时未按照乐生园公司录用通知函中的要求提供“毕业证、学位证、职称、技术等级证书”的原件，至今亦未能提供其他能够证实其具有“山东大学本科学历”的有效证据，故乐生园公司主张因祝贺山东大学毕业本科学历不实而解除双方之间关系的理由成立，一审法院予以采信。一审法院认为，当事人争议的焦点：一是乐生园公司与祝贺2019年7月3日至2020年3月27日是否存在劳动关系，二是乐生园公司与祝贺解除劳动关系是否合法，三是祝贺的加班工资及欠付工资具体数额。首先，关于劳动关系的确认，乐生园公司虽然在《用人单位解除/终止劳务关系通知书》中称解除双方之间的“劳务关系”，但其通知中解除的依据为《劳动合同法》第三十九条第（二）（三）项用人单位有权解除劳动关系的规定和第二十六条第（一）项有关劳动合同无效或部分无效的规定，即乐生园公司并未明确表示是劳动合同无效还是合同有效但依法行使解除权，结合该公司在向祝贺送达时称发送的为“解除劳动关系通知书”，以及《劳动合同法》第二十六条第二款“对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由劳动争议仲裁委员会或人民法院确认”的规定，本案在劳动仲裁过程中，明知祝贺申请劳动仲裁委确认双方存在劳动关系，乐生园公司却未明确要求确认劳动合同无效，诉讼过程中亦强调祝贺严重违反公司规定及违反诚信原则而解除合同。综上，劳动仲裁委认定乐生园公司与祝贺2019年7月3日至2020年3月27日存在劳动关系并无不当，一审法院予以确认。其次，关于乐生园公司与祝贺解除劳动关系是否合法问题，《劳动合同法》第八条明确规定了用人单位的告知义务和劳动者的如实说明义务，即法律既要求用人单位如实告知有关工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬等，亦要求劳动者履行如实告知与劳动合同直接相关的基本情况（如工作经历、学历、健康状况等）。本案中，祝贺自述其毕业于山东大学财务管理专业，具有该校本科学历，但事实上却未取得山东大学颁发的学历证书，违反了诚实信用原则，入职时亦未按照乐生园公司的要求提供“毕业证、学位证、职称、技术等级证书”原件，存在故意隐瞒的行为，对于其提供的“学业证书”，乐生园公司在审查入职材料时固然存在疏忽大意，但并不因此证明乐生园公司已经知晓了祝贺不具有山东大学本科学历的事实，更无法认定乐生园公司同意录用不具有本科学历的祝贺任其公司的销售经理，即因祝贺的虚假陈述及隐瞒行为导致乐生园公司作出了违背自己真实意思的表示，符合《劳动合同法》第三十九条规定的用人单位可以解除劳动合同的情形；且在乐生园公司向祝贺送达的录用通知函第六条中明确告知“如果履历情况或提供的材料有虚假情况，公司有权作废录用通知函或解除劳动合同，且不进行任何补偿”，祝贺在其填写的入职登记表中亦向乐生园公司承诺“保证所填写的每一项内容真实，如有虚假，即使被贵公司录用，贵公司也可随时无条件解聘我”。综上，无论是根据法律规定还是依据双方在订立劳动合同过程的约定、承诺，乐生园公司解除与祝贺的劳动关系，并无不当，无需支付赔偿金。乐生园公司主张因祝贺不具备山东大学本科学历，工资应当按照其公司一般员工工资6000元计算，但一审法院认为，双方自2019年7月3日至2020年3月27日存在劳动关系，乐生园公司应当根据劳动关系订立过程中约定的工资数额予以支付，且乐生园公司设定的销售经理一职的薪资系针对该岗位设定而非某个人，即便祝贺没有本科学历，但其在乐生园公司工作期间从事的是销售经理一职，亦承担了该岗位的责任，乐生园公司仍应当按照销售经理的薪资标准而非一般员工工资支付祝贺的劳动报酬。对于加班工资的核算，《劳动法》第三十六条规定“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”，第四十四条规定“（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”；本案中，乐生园公司的考勤管理制度明确规定，其公司标准工作时间为每周工作6天，每天8个小时，实际亦是按照该规定进行员工考勤及核算工资，结合祝贺的工资核算时为每月26天计满勤的标准，一审法院对于乐生园公司主张每月发放的工资计薪天数为26天，应当予以采信；加班工资的计算基数应以正常工作时间的工资（不含加班工资）标准为计算基数，祝贺按照月工资11,000元主张，则日工资应为423.1元（即11,000元÷26天）；对于仲裁委认定的祝贺2019年10月至2020年2月期间休息日加班共计22天未调休、法定节日工作4天，双方均无异议，一审法院予以认定，对于2019年7月至9月份试用期间，按照每周六上班统计，休息日加班共计13天；综上，扣除已经正常发放的一倍工资后，乐生园公司应当补发祝贺加班工资合计18,193.3元（即423.1元×（22天+13天）×100%+423.1元×4天×200%）。故对于乐生园公司主张不支付祝贺加班费的请求，一审法院不予支持。因该项支付义务在（2021）鲁0113民初623号祝贺诉乐生园公司劳动争议一案中已经支持，本案不再重复支持。关于祝贺主张的拖欠2020年1月、2月、3月份工资的核算，一审法院认为，根据乐生园公司向祝贺送达的录用通知函记载，祝贺转正后的月工资15,000元=基本工资8000元+岗位津贴3000元+绩效工资3000元+全勤奖500元+交通补贴500元，其中因绩效工资、全勤奖、交通补贴的具体数额显然与员工的实际出勤、出差及工作业绩等情况有直接关系，并非固定数额，应以实际核算为准，而岗位津贴与员工从事的岗位直接关联，在正常提供劳动的情况下亦相对固定，即祝贺的月工资核算应以11,000元为基数。双方对于2020年1月、2月份，除春节放假及2月份8天未填写日志情况外，其他时间祝贺按照公司要求提供了正常劳动的事实均无异议，乐生园公司根据祝贺的出勤、业绩等实际工作表现，以8000元基本工资为标准核算出祝贺的工资分别为8000元、5017元，但该公司对祝贺已经提供正常劳动且从事的岗位未变的情况下，为何不发放岗位津贴未作出合理解释，故一审法院认为乐生园公司应当予以补发该部分工资，即2020年1月、2月工资分别为11,000元、8017元；对于2020年3月份工资，乐生园公司称因疫情放假祝贺未提供劳动，因该月未提供劳动并非劳动者原因造成，参照《山东省企业支付工资规定》第三十一条规定，一审法院认定祝贺2020年3月的工资为11,000元（即8000元+3000元）。综上，扣除已经发放2020年1月份工资8000元，经计算，乐生园公司应当补发祝贺2020年1月至3月份工资合计22,017元（即11,000元+8017元+11,000元-8000元）。对于乐生园公司主张不支付祝贺2月、3月份工资的请求，一审法院不予支持。因该项支付义务在（2021）鲁0113民初623号祝贺诉乐生园公司劳动争议一案中已经支持，本案不再重复支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第八条、第二十六条、第三十条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第六十四条、第一百三十三条的规定，一审法院判决：驳回山东乐生园生态农业有限公司的诉讼请求。案件受理费10元减半计取5元，由山东乐生园生态农业有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审判决认定事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题是一审法院以基本工资11000元作为基数计算祝贺的休息日、法定节假日加班工资及2020年1月至3月份工资是否正确，乐生园公司是否应当支付拖欠祝贺的2020年1月-3月份工资。对此，一审法院业已充分听取各方意见，综合全案证据，准确认定了案件事实，依法阐明了判决理由，一审判决结果正确。乐生园公司的上诉请求不能成立，应予驳回，相关理由与一审相同，二审不再赘述。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山东乐生园生态农业有限公司负担。本判决为终审判决。审判员 韩 梅二〇二一年四月十三日书记员 郭凯旋