陕西省延安市中级人民法院民事判决书 (2021)陕06民终474号 上诉人（原审被告）：延安延昌装备制造（集团）有限责任公司（以下简称延昌公司）。住所地：陕西省延安市宝塔区。统一社会信用代码：91610600758819132N。法定代表人：雷昌军，该公司总经理。委托诉讼代理人：张星、丁延飞，（实习），陕西北望律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王顺，男，1995年1月29日出生，汉族，延安市延长县前王家河村民，现住该村，公民身份号码：61062XXXX501291619。委托诉讼代理人：韩磊磊，陕西屹立律师事务所律师。上诉人延安延昌装备制造（集团）有限责任公司（以下简称“延昌公司”）与被上诉人王顺劳动争议一案，不服陕西省延安市宝塔区人民法院（2020）陕0602民初4430号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月18日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人延安延昌装备制造（集团）有限责任公司的委托诉讼代理人张星、丁延飞、被上诉人王顺及其委托诉讼代理人韩磊磊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。  上诉人延昌公司的上诉请求：一、请求撤销宝塔区人民法院作出的(2020)陕0602民初4430号民事判决书第一项，并改判上诉人不向被上诉人支付经济补偿金23065.5元；二、请求撤销判决书第二项，依法改判上诉人不向被上诉人支付失业保险金27540元；三、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:上诉人认为一审法院事实认定错误，适用法律错误，被上诉人自己主动离职，而非一审法院认定的双方协商解除劳动合同，故上诉人不应当向其支付经济补偿金。被上诉人在合同期间擅自离岗，之后再未到上诉人处工作。被上诉人的脱岗行为已经表明了其违反了公司的用人制度，单方与公司解除了劳动合同，上诉人没有过错,反而被上诉人存在过错。一审法院认定上诉人与被上诉人协商解除劳动合同属事实认定错误。但在一审中，被上诉人诉称自己被上诉人口头辞退，上诉人诉称被上诉人自动离职，双方的诉称足以证明双方并非协商解除合同。因此，根据《劳动合同法》第三十九条、四十六条的规定，上诉人不应当向其支付经济补偿金。二、被上诉人系主动离职，不符合领取失业金条件。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条：规定“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一） 失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二） 非因本人意愿中断就业的。被上诉人系主动离职，不符合领取失业保险金的条件。同时上诉人与被上诉人在合同中明确约定工资报酬总额中包含基本工资、岗位工资、公司应交社保费用。同时2016年1月1日被上诉人向上诉人申请其自行缴纳养老保险和医疗保险，故上诉人不需要为其缴纳社保。故上诉人未给其缴纳社保，将上诉人应当承担的社保费用发放给被上诉人。因此，被上诉人应当承担上诉人未给其缴纳社会保险一切法律后果。如要求上诉人为其支付失业保险金则有失公平原则。综上所述，上诉人请求二审法院在查明事实的基础上，支持上诉人的诉求，维护上诉人的合法权益。被上诉人王顺辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持，请二审法院驳回被答辩人上诉请求。一、答辩人并非主动离职，被答辩人应支付答辩人经济补偿金23065.5元，答辩人从未辞职，请病假期间被被答辩人口头辞退，答辩人被迫交接工作，根据生活惯例，答辩人也不可能在工伤期间提出离职。另外，被答辩人没有给答辩人交纳养老、医疗等社会保险，根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六之规定，答辩人被迫离职，被答辩人也应支付答辩人经济补偿金，故一审法院认定的事实有据可依，判决公正。二、被答辩人没有给答辩人交纳失业保险是客观事实，违反法律强制性规定，答辩人并非主动离职，被答辩人依法应支付答辩人27540元。1、答辩人是在请病假期间被辞退，并非主动离职。被答辩人关于答辩人“主动离职”的说法没有任何证据支持，应承担举证不能的不利后果。2、一审法院已经查明，被答辩人给职工没有交纳失业保险，根据《劳动法》第七十二条、《劳动合同法》第二十六条之规定，交纳社会保险是法律强制性规定，被答辩人为免除自己的法定责任，排除劳动者权利合同的无效，故被答辩人欺诈答辩人签订的《申请书》根本是无效的，另外该《申请书》的真实性答辩人不予认可，内容也不是答辩人真实意思表示，被答辩人也从未履行过。望二审法院查明事实，秉公而判，维护答辩人合法权益。被上诉人王顺向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判决延昌公司向王顺支付经济补偿金50922元;2、请求人民法院依法判决延昌公司向王顺支付未签订书面劳动合同的双倍工资124476元；3、请求人民法院依法判决延昌公司向王顺支付失业保险金27540元(1530元×18个月)；4、请求人民法院依法判决延昌公司向王顺支付解除劳动关系的代通知金5658元；5、本案案件受理费由延昌公司承担。一审法院认定事实：2011年9月王顺入职延昌公司，担任车床工，2018年12月31日后王顺离职，离职前12个月平均工资为3075.4元。王顺在延昌公司工作期间，延昌公司给王顺缴纳了工伤保险。另查明，2019年12月23日王顺申请劳动仲裁。2020年6月9日延安市宝塔区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，裁决驳回王顺的仲裁请求。一审法院认为，人民法院并非工伤保险管理部门，工伤认定不属于民事诉讼的受案范畴，且王顺未举证证明其在延昌公司工作期间存在“工伤”，故对于王顺关于所谓“工伤”的主张，本院不予采纳。劳动者与用人单位的合法权益均受法律保护。原告诉称被被告口头辞退，但原告未提供充分证据予以证明，故对原告所谓被辞退的主张，本院不予采信。被告辩解原告系自动离职，但被告未提供充分证据予以证明，故对被告的辩解，本院不予采信。在双方当事人均未提供充分证据证明各自主张的情况下，应视为被告与原告协商一致解除劳动合同，根据法律规定，被告应当向原告支付经济补偿金23065.5元（3075.4元/月×7.5个月）。结合本案审理情况，本案当事人之间的劳动关系已经解除，解除劳动关系的时间应当以2019年1月1日为准，本院无需再予解除。代通知金因用人单位在解除劳动合同时，未尽到提前30日书面通知劳动者的义务而产生。如前所述，原告并未举证证明系被告单方提出解除劳动合同，故原告诉请被告支付代通知金，本院不予支持。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议纠纷申请仲裁的时效期间为1年。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。结合上述法律规定可知，未签订书面劳动合同二倍工资的起算时间从用工之日起满一年开始起算，原告2019年12月23日提起劳动仲裁申请，超过上述仲裁时效，故原告请求未签订书面劳动合同二倍工资，本院不予支持。《陕西省实施办法》第十九条规定，“……，由于单位过失致使失业人员无法办理失业登记的,其失业保险待遇,由单位按照规定的标准和期限支付。”由于被告未依法为原告缴纳失业保险费，故被告应当依法支付原告失业保险金27540元（1530元/月×18个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《陕西省实施办法》第十九条之规定，判决如下：一、被告延安延昌装备制造（集团）有限责任公司于本判决生效之日起五日内一次性支付原告王顺经济补偿金23065.5元。二、被告延安延昌装备制造（集团）有限责任公司于本判决生效之日起五日内一次性支付原告王顺失业保险金27540元。三、驳回原告王顺的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告延安延昌装备制造（集团）有限责任公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：1、上诉人延昌公司是否应向被上诉人王顺支付经济补偿金；2、上诉人延昌公司是否应向被上诉人王顺支付失业保险金。 本案中，上诉人延昌公司认为被上诉人王顺系主动离职，不应支付经济补偿金，被上诉人王顺主张自己系被上诉人延昌公司口头辞退。《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条中明确规定了劳动者解除劳动合同应提前三十日以书面形式通知用人单位。同时，上诉人延昌装备公司与其他劳动者的劳动争议纠纷案件中，其他劳动者解除劳动合同，均附有离职申请表。故上诉人延昌公司主张被上诉人王顺系主动离职的理由不能成立。关于失业保险金的问题，按照劳动法的规定，劳动者在用人单位工作期间，用人单位应当给劳动者缴纳失业保险金，劳动者在失业时可依此领取失业金，现因上诉人延昌公司未按规定给被上诉人王顺缴纳失业保险金，导致被上诉人王顺无法享受该待遇，根据《陕西省实施办法》第十九条规定，由于单位过失致使失业人员无法办理失业登记的，其失业保险待遇由单位按照规定的标准和期限支付，故应由上诉人延昌公司支付被上诉人王顺支付失业金27540元。综上所述，上诉人延安延昌装备制造（集团）有限责任公司的上诉请求不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人延安延昌装备制造（集团）有限责任公司负担。  本判决为终审判决。  审  判  长   周 海 龙审  判  员   李 欣 南审  判  员   樊    宁 二〇二一年四月十三日 法 官 助 理   郝 帅 帅书   记  员  李    惠   20210647491610600758819132199512961062XXXX50129161920200602443020212182020060244302306552754020161123065527540121509222124476327540153018456585201192018123112307542019122320206923065530754752019113012019122327540153018230655275401051227540102021064741995012961062XXXX501291619202006024430202102181