山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终5096号 上诉人（原审原告）：王述录，男，1955年10月4日出生，汉族，住胶州市。 被上诉人（原审被告）：青岛市李沧区中心医院，住所地青岛市李沧区。 法定代表人：脱皎，院长。 委托诉讼代理人：李宁，山东中诚信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王涛，山东加舜律师事务所律师。 上诉人王述录因与被上诉人青岛市李沧区中心医院（以下简称中心医院）医疗损害责任纠纷一案，不服山东省青岛市李沧区人民法院（2020）鲁0213民初5223号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王述录上诉请求：撤销一审判决第一项，依法判决被上诉人赔偿上诉人2万元，其他费用以后追加；诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：2012年上诉人在操作机械时被机械打入手中一根方木，将木条拔出来后到中心医院住院10天，中心医院没有作任何检查，只是用眼检查，这是病历证实的，从病历看，中心医院不做检查不做手术记录，是不规范手术。青岛医学会的鉴定正确，上诉人手机拍的伤情情况是真实的，应当给上诉人做一次伤残鉴定，支持上诉人的诉讼请求。 中心医院辩称，上诉人提交的医疗事故鉴定书不能证实上诉人认为的损害事实是被上诉人诊疗行为造成的，一审法院明确询问上诉人是否申请因果关系及过错参与度鉴定，上诉人明确表示不申请鉴定。上诉人一审中追加误工费、护理费等，因未补交诉讼费，应视为一审诉讼中撤回了该部分诉讼请求，二审期间又主张追加属于新增加的诉讼请求，依法不应在二审期间审理。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应依法驳回上诉，维持原判。 王述录向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告经济损失20000元（待评残后决定赔偿金额）；诉讼费由被告承担。事实与理由：2012年9月11日，原告在工作时不慎被木屑扎到右手的虎口处，当时立刻送到被告处进行治疗，在被告处住院治疗10天，并进行了手术取物治疗，当时被告的主治医生称扎入虎口处的木屑已经全部取出，手术后并进行了包扎处理。出院后伤处经常疼痛，到医院检查也查不出什么情况，2019年7月，该处突然长了一个大肿块，流脓流血，到青岛胶州中心医院检查治疗发现，该处有两块异物存在，这时原告才得知，被告在当时处理取出木屑时没有取出彻底，遗留两块木屑，导致原告多年来一直伴随伤处疼痛，吃药打针多次。由于被告的过错行为，给原告多年来造成身体上的痛苦和精神上的伤害。诉讼过程中，原告变更第1项诉讼请求为：依法判令被告赔偿原告医疗费5592.19元、误工费40万元、护理费8万元、精神损害抚慰金1万元，以上共计495592.19元，但未在本案宣判前补交增加诉讼请求部分的案件受理费。 一审法院认定事实：2012年9月11日，原告因被木质异物戳伤右手，到被告门诊就诊，于当日收治入院，入院诊断：右手软组织挫裂伤、右手正中神经损伤；经住院手术治疗，于2012年9月21日出院，出院诊断：右手软组织挫裂伤、右手正中神经损伤，治疗效果：好转，出院医嘱：1.继续对症治疗2.定期复查。出院后，原告称2018年7月份左右，其从事保卫工作，因一直拿扫帚打扫卫生，扫帚摩擦右手虎口处，使右手的肉与残留的木屑分离，出现发炎症状，故自2018年开始至2020年，多次到青岛市胶州中心医院、中国人民解放军九七一医院、青岛大学附属医院、胶州市中心卫生院等医院检查、治疗。2020年8月10日，原告被青岛市胶州中心医院收治入院，期间行右手清创、异物取出术，于2020年8月13日出院，出院诊断：1.右手皮肤软组织感染；2.右手软组织异物；3、右手皮软组织肤窦道，出院医嘱：1.隔日换药，术后半月拆线；2.抗炎、对症、营养周围神经治疗；3.禁烟、定期复诊，不适随诊。2019年9月2日，原告曾因本案纠纷向法院提起诉讼。当时，原告右手异物尚未取出，其申请鉴定其右手异物与被告的诊疗行为是否存在因果关系及参与度，鉴定机构以无法完成鉴定，将案件退回。原告于2020年3月6日自愿撤回该案起诉。2020年7月8日，青岛市医学会出具青岛医鉴（2020）4号医疗事故技术鉴定书，载明：七、分析意见1.本病人被木质物损伤，木质异物在X线上不显影，手术完全取净比较困难；本病人根据目前影像学资料提示有异物存留，考虑与当时医院手术时未完全取净有关联。2.病历中没有手术记录，存在医疗文书书写不规范。3.目前查体病人手部运动感觉功能基本正常，手部异物残留对手的功能无明显影响。八、结论根据《医疗事故处理条例》第二、四条，《医疗事故分级标准（试行）》、《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条，本病例属于四级医疗事故，医方承担次要责任。九、对患者医疗护理建议建议再次手术取出手部残留异物。本案诉讼过程中，被告于2020年12月7日申请对原告右手异物与被告的诊疗行为是否存在因果关系及过错、参与度进行鉴定。2021年1月29日，青岛青大司法鉴定所以原告伤情复杂、时间跨度长，无法作出客观、科学的分析说明为由，将案件退回。 一审法院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当依法承担侵权责任。本案的争议焦点为：原告右手异物与被告的诊疗行为之间是否存在因果关系。本案系医疗损害引发的侵权责任纠纷，患者在诊疗活动中受到损害，应当根据医疗机构及医务人员在诊疗活动中的过错程度承担相应责任。《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条规定，患者无法提交医疗机构或者其医务人员有过错、诊疗行为与损害之间具有因果关系的证据，依法提出医疗损害鉴定申请的，人民法院应予准许。具体到本案中，首先，原告因右手异物到被告处诊疗系在2012年，其自称再次发现右手残留异物系在2018年，期间间隔近六年之久，间隔时间较长；其次，考虑一般人手部形态，原告所称的残留异物（大木片长约3公分、宽约2公分；小木片长约3公分、宽约0.2公分），在右手残留近六年之久且无明显反应，与常理不符。基于以上合理怀疑，原告应举证证明其右手异物与被告的诊疗行为之间存在因果关系或申请相应的因果关系医疗损害鉴定。但经法院多次释明并询问鉴定意见，原告坚持其提交的青岛市医学会出具的医疗事故技术鉴定书可以证明被告的诊疗行为与其右手异物之间存在因果关系，未提交其他证据，亦未申请鉴定。原告提交的青岛市医学会出具的医疗事故技术鉴定书系对医疗事故进行的鉴定。所谓医疗事故鉴定，是指由医学会组织有关临床医学专家和法医学专家组成的专家组，运用医学、法医学等科学知识和技术，对涉及医疗事故行政处理的有关专门性问题进行检验、鉴别和判断并提供鉴定结论的活动，系行政部门对医疗纠纷案件进行行政调解或对医疗机构进行行政处罚的依据，与医疗损害鉴定存在诸多差异。同时，鉴定书中明确载明：考虑与当时医院手术未完全取净有关联，即并未作出原告右手异物与被告的诊疗行为之间存在因果关系的结论，故原告提交的医疗事故技术鉴定书不足以证明其右手异物与被告的诊疗行为之间存在因果关系，且原告未就存在因果关系继续举证或申请相应的因果关系鉴定，故对原告主张的其右手异物与被告的诊疗行为之间存在因果关系，法院不予确认。《中华人民共和国侵权责任法》第五十八条规定：患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定……本案中，青岛市医学会出具的医疗事故技术鉴定书载明：病历中没有手术记录，存在医疗文书书写不规范。即被告因在2012年对原告的手部损伤进行诊疗的医疗文书中存在书写不规范的行为，可依法推定其对此有过错。医疗损害侵权责任有四个构成要件：一、医疗机构和医务人员的诊疗行为；二、患者的损害；三、诊疗行为与损害后果之间的因果关系；四、医疗机构或医务人员的过错，原告既未举证证明其右手异物与被告的诊疗行为之间存在因果关系，亦未举证证明被告该过错行为对其造成其他损害，故被告无需对其该过错承担赔偿责任。另，在案件审理过程中，经法院多次释明并询问原告是否对其伤残等级申请鉴定，原告坚称根据《人体损伤程度分级》附录A.6六级残疾的划分依据a、组织器官大部分缺损或者明显畸形，有中度功能障碍；b、存在一般医疗依赖……，其右手伤情已经构成六级伤残，不申请鉴定。综上所述，原告本案的诉讼请求无事实和法律依据，法院不予支持。判决：驳回原告王述录的诉讼请求。 本院二审期间，当事人未提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案系医疗损害责任纠纷。二审审理时本案的争议焦点为上诉人伤情与被上诉人诊疗行为是否存在因果关系。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”具体到本案，上诉人并未提供证据证明其自称6年后手部的木质残留物与被上诉人诊疗行为之间存在因果关系，一审法院认为考虑一般人手部形态，上诉人所称的残留异物（大木片长约3公分、宽约2公分；小木片长约3公分、宽约0.2公分），在右手残留近六年之久且无明显反应，与常理不符较为合理，判决驳回上诉人的诉讼请求并无不当，本院予以维持。上诉人在一审期间经一审法院多次释明，拒绝申请伤残等级鉴定，应视为放弃鉴定申请，其二审期间申请鉴定本院不予准许。 综上所述，王述录的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费300元，由上诉人王述录负担。 本判决为终审判决。 审判长  牛珍平 审判员  杨海东 审判员  袁金宏 二〇二一年四月二十五日 法官助理王小梅 书记员 贾晓颖 书记员王 倩