北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2021)京03民终865号上诉人（原审原告）：王某，女，汉族，住河北省泊头市。委托诉讼代理人：张顺花，北京道冲律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈磊，北京道冲律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：徐某，男，汉族，住北京市朝阳区。委托诉讼代理人：郭志，北京市东卫律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐红云，北京市东卫律师事务所实习律师。上诉人王某因与被上诉人徐某民间借贷纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院（2019）京0105民初14407号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王某上诉请求：1.撤销一审判决，将本案发回重审；2.一审、二审诉讼费由徐某承担。事实和理由：第一，一审法院在遗漏对于查清案件事实有重要影响的第三人的情况下迳行判决，严重违反诉讼程序，所认定的事实必然是错误的。依据相关法律规定，上述情况属于原判决认定基本事实不清、遗漏当事人等严重违反法定程序的情形，依法应当裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。第二，一审法院判定徐某不再履行《以房抵借款协议书》属于认定事实严重错误。《以房抵借款协议书》真实有效，当事人应当依约履行。徐某没有购房资格以及房屋已经办理抵押登记并非协议书履行的障碍。王某将涉案车位出售的行为，不能导致协议书的合同目的不能实现。第三，一审法院认定《以房抵借款协议书》未消灭双方之间原借贷关系违背客观事实。原借贷关系已经抵消，徐某还应当向王某支付剩余款455万元。徐某服从一审判决，不同意王某的上诉意见，请求维持原判。王某向一审法院起诉请求：判令徐某支付王某合同款455万元。一审法院认定事实：1.徐某称经朋友介绍认识王某1，王某1以公司经营及夫妻共同生活为由多次向其借款。王某1、王某原系夫妻关系，王某称与王某1于1986年结婚。2.徐某提交签署时间为2014年5月5日《借款协议》，显示贷款人为徐某，借款人为王某1，约定：贷款人同意向借款人发放以下内容借款，借款用途为短期周转资金，借款金额为50万元，借款利息为月息1.5%，借款日期2014年5月5日，借款期限为6个月，至2014年11月4日，还款方式为一次性归还本金，利息按月付，如贷款人需要用资金时，提前一周通知借款人还款。借款人承诺保证按期归还贷款及利息。落款借款人处签有王某1姓名并捺印。该《借款协议》底部还有如下字样：“北京华兴创业科技发展有限公司账号：×××开户行：昌平农行西三旗分行王某3法人王某1的二女儿”。徐某提交电子银行交易回单显示：2014年5月5日，北京兴龙伟业彩钢钢结构有限公司（以下简称兴龙伟业公司）通过其尾号9950农业银行账户向北京华兴创业科技发展有限公司（以下简称华兴创业公司）×××账户转账50万元，交易用途记载为“借款”。查，兴龙伟业公司法定代表人为多金平，徐某称多金平为其配偶，王某对此予以认可。华兴创业公司法定代表人为王某3，王某3系王某与王某1之女。王某提交2014年11月4日《借款借据（一）》，其中借款人处签有王某1姓名并捺印，约定借款金额为50万元，贷款期限自2014年11月4日至2015年5月3日，借款用途流动资金，月利率1.8%，借款倒贷。徐某主张该借据系针对2014年5月5日借款所重新出具。3.徐某提交2014年11月29日《借款借据（一）》，其中借款人处签有王某1姓名并捺印，约定借款金额为70万元，汇款时扣原50万借款11.5-12.4日30天利息9000元，贷款期限自2014年11月29日至2015年1月28日，借款用途流动资金，月利率3%；借款人在此不可撤销地授权贵行将此笔借款直接付至以下帐户，北京昌平农行西三旗支行，开户行、帐号：×××，后签有王某1姓名并捺印。还款记录处写有“借款期限展期至2015.5.3日止”等内容，借据顶部还写有“根据借款人申请，展期至2015年5月3日同意徐某2015.1.31”。徐某提交银行卡复印件一张，显示为农业银行卡片，卡号为×××，并写有“中国农业银行：王某卡号：×××开户行：昌平西三旗农行手机：139XXXXXXXX”。王某认可该银行卡系其所有，但否认内容系其所写。2014年11月29日，徐某向王某农业银行账户汇款13笔、每笔5万元，并汇款一笔41000元。4.徐某提交2015年7月4日《借款借据（一）》，其中借款人处签有王某1姓名，约定借款金额为120万元，贷款期限自2015年7月4日至2016年1月3日，借款用途流动资金，月利率3%；特别提示：50+70万倒贷；借款人在此不可撤销地授权贵行将此笔借款直接付至以下帐户，北京昌平农行西三旗分行，帐号：×××，户名北京华兴创业科技发展有限公司，后签有王某1姓名并捺印。徐某主张该借据系先前借款的汇总。5.徐某提交2016年4月1日《借款借据（一）》，其中借款人处签有王某1姓名并捺印，约定借款金额为170万元，贷款期限自2016年4月1日至2016年9月30日，借款用途流动资金，月利率2%；置换手续，借新还旧。借款人签字手印处签有王某1姓名并捺印，保证人法人签字手印处加盖有王某人名章，签有王某姓名并捺印，保证单位公章处加盖有北京荣源泰建筑工程有限公司（以下简称荣源泰公司）公章。查，荣源泰公司法定代表人为王某。2015年12月26日，徐某向王某1尾号5873农业银行账户转账15万元，附言为“借款”；2015年12月28日，徐某向王某1尾号5873农业银行账户转账21万元，附言为“借款”。徐某持有2015年12月25日收据一张，显示收到王某1交来120万借款7.4-12.25日14万元，收据上还注有“借款人同意利息以息增本金。2015.12.26日合同”内容，证据上签有王某1姓名并捺印，签字时间为2017年7月10日。6.徐某提交2016年4月1日《借款借据（一）》一份，其中借款人处签有王某1姓名并捺印，约定借款金额为100万元，贷款期限自2016年4月1日至2016年9月30日，借款用途流动资金，月利率0.67%；借款人在此不可撤销地授权贵行将此笔借款直接付至以下帐户，开户行、帐号农行昌平支行、王某×××。借款人签字手印处签有王某1姓名并捺印，保证人法人签字手印处加盖有王某人名章，签有王某姓名并捺印，保证单位公章处加盖有荣源泰公司公章。2016年4月1日，徐某向王某1尾号×××农业银行账户转账100万元。7.徐某提交2016年6月3日《借款借据（一）》，其中借款人处签有王某1姓名并捺印，约定借款金额为30万元，贷款期限自2016年6月3日至2016年6月18日，借款用途流动资金，月利率2%。借款人在此不可撤销地授权贵行将此笔借款直接付至以下帐户，户名王某1，卡号×××，开户行农行昌平支行。借款人签名处签有王某1姓名。还款记录处写有2016年6月23日还21万，累计欠款9万。2016年6月3日，徐某向王某1尾号×××农业银行账户转账30万元，附言为“借款”。徐某持有建设银行转账支票一张，显示出票日期为2016年6月18日，金额为30万元，支票加盖有荣源泰公司财务章及王某人名章。徐某称王某以支票为该笔借款提供了担保。王某对该支票不予认可，称并非其出具，同时徐某既出借30万元又拿到30万元支票，说明双方没有实际借贷关系或借贷关系已履行完毕。8.徐某提交2016年7月14日《借款借据（一）》，其中借款人处签有王某1姓名并捺印，约定借款金额为60万元，贷款期限自2016年7月14日至2017年1月13日，借款用途流动资金，月利率2%；借款人在此不可撤销地授权贵行将此笔借款直接付至以下帐户，户名王某×××，开户行农行昌平支行。借款人签名处签有王某1姓名并捺印，保证法人代表处签有王某姓名并捺印，保证人处加盖有荣源泰公司合同章。该借据上还写有“60万-至6.14日止利息60713=实付：539287元”内容。2016年7月15日，徐某向王某1尾号×××农行账户转账539287元，附言为“借款”。徐某持有2016年7月14日收据一张，内容为收到王某1交来170万借款6月1日至7月1日利息49867元以及100万元、9万元相应利息，收据金额为60713元。证据上签有王某1姓名并捺印。9.徐某提交2016年12月6日《借款借据（一）》，其中借款人处签有王某1姓名并捺印，约定借款金额为76万元，贷款期限自2016年12月6日至2017年3月5日，借款用途流动资金，月利率2%；借款人在此不可撤销地授权贵行将此笔借款直接付至以下帐户，户名王某×××，开户行农行昌平支行；王某招商银行信用卡×××,60400元。同意扣转。借款人签名处签有王某1姓名并捺印，保证法人代表处签有王某姓名并捺印，保证人处写有荣源泰公司名称。该借据还款记录处写有“26万前合同利息50万-60400=439600元”。2016年12月6日，徐某向王某1尾号×××农业银行账户转账439600元，附言为“王某1借款”。当日，徐某向王某尾号×××招商银行账户转账60400元，附言为“王某1借款”。徐某持有2016年12月6日收据一张，内容为收到王某1交来还借款利息16.7.15-12.6日止263812元。收据还写有“以息转本26万余款转款”内容。证据上签有王某1姓名。徐某提交表格一张，内容如下：借款金额170万元，年利率24%，借款日期2016年4月1日，到期日期2016年9月30日，起息日2016年7月15日，本月计息2016年12月6日，天数145天，当月利息164333.33元；借款金额100万元，年利率8.04%，借款日期2016年4月1日，到期日期2016年9月30日，起息日2016年7月15日，本月计息2016年12月6日，天数145天，当月利息32383.33元；借款金额60万元，年利率24%，借款日期2016年7月14日，到期日期2017年1月13日，起息日2016年7月14日，本月计息2016年12月6日，天数146天，当月利息58400元；借款金额9万元，年利率24%，借款日期2016年6月25日，到期日期2016年7月24日，还款21万元，起息日2016年7月15日，本月计息2016年12月6日，天数145天，当月利息8700元。借款金额合计339万元，当月利息合计263816.6667元。10.徐某提交字据一张，载明：“今借申月娥人民币伍万元整！借款人：王某12017年元月25日！该信息具有法律效力”，上述内容为打印件，王某1处按捺有手印。该字据还有如下手写内容：“今借徐某人民币伍万元整王某12017.元25日”。徐某称申月娥系其公司员工，徐某通过申月娥出借给王某1现金5万元。11.徐某提交《王某1欠款及欠利息明细表2017-4-12日》，内容如下：借款金额170万元，年利率24%，借款日期2016年4月1日，到期日期2016年9月30日，上期还息日2016年12月6日，起息日2016年12月7日，本月计息截止日2017年4月13日，天数128，欠息额145066.67元；借款金额100万元，年利率8.04%，借款日期2016年4月1日，到期日期2016年9月30日，上期还息日2016年12月6日，起息日2016年12月7日，本月计息截止日2017年4月13日，天数128，欠息额28586.67元；借款金额60万元，年利率24%，借款日期2016年7月14日，到期日期2017年1月13日，上期还息日2016年12月6日，起息日2016年12月7日，本月计息截止日2017年4月13日，天数128，欠息额51200元；借款金额9万元，年利率24%，借款日期2016年6月25日，到期日期2016年7月24日，还款21万，上期还息日2016年12月6日，起息日2016年12月7日，本月计息截止日2017年4月13日，天数128，欠息额7680元；借款金额76万元，年利率24%，借款日期2016年12月6日，到期日期2017年3月6日，起息日2016年12月6日，本月计息截止日2017年4月13日，天数129，欠息额65360元；借款金额5万元，年利率24%，借款日期2017年1月25日，到期日期2017年7月24日，起息日2017年1月25日，本月计息截止日2017年4月13日，天数79，欠息额2633.33元；借款金额合计420万元，欠息额合计300526.67元，本息合计4500527元。证据上签有王某1姓名，签署时间为2017年7月10日。12.徐某提交《借条》一张，内容为：“今借徐某人民币伍万元整（50000元）借款人：王某1身份证号×××2017年5月10日”，该《借条》落款处还签有王某1姓名并捺印。2017年5月10日，徐某向王某1尾号×××农业银行账户转账5万元，附言为“王某1借款”。13.徐某提交民生银行电子回单一张，显示其于2017年6月20日向王某尾号8101招商银行账户转账58700元，附言为“王某1王某借款”。该回单空白处写有《借条》一张，内容为：“今借到徐某人民币伍万捌仟柒佰元整借款人：王某12017.6.20”，该《借条》内容及王某1签名处还按捺有手印。14.徐某提交《借条》一张，内容为：“今借徐某人民币壹万元整，于2017年9月15日前还清！借款人：王某1身份证号×××2017年9月3日”，该《借条》为打印件。王某对该证据不予认可，称并未有王某1签字。2017年9月3日，徐某向王某1尾号×××农业银行账户转账1万元，附言为“借款”。15.徐某提交《王某1借款统计说明》，内容为：一、2016年4月1日借款170万（附合同）及资金组成：（1）2014.5.5日借款50万元（附合同及汇款单50万元）；（2）2014.11.29日借款70万元（附50万元借款利息9000元；及汇款单41000元；汇款5万剩13次计65万元；共计70万元）。（3）2015.7.4日借款120万元，由1+2项置换借新还旧。（4）2016.4.1日借款170万元，由3项置换借新还旧120万元，及所生利息14万元；汇款凭证分别15万元，21万元。共计170万元。二、2016.4.1日借款100万元（附汇款单100万元）。三、2016.6.3日借款30万元（附汇款单30万元2016.6.23日还21万元）余借款9万元。四、2016.7.14日借款60万元。（附汇款单539287元，及利息日期16.6.1-7.14日止60713元）。计60万元。五、2016.12.6日借款76万元。（附本金170+100+9+60=339万的利息263812元其中：以息转本金转本26万，汇款60400元；439600元共计76万元）。六、2017.1.25日由申月娥转交王某1款5万元。（现款）以上计借款420万元。七、2017.4.13日借款利息附表300526.67元。确定30万元。以上共计450万元。八、2017.5.10日借款5万元（汇款单附后）。九、2017.6.20日借款58700元（汇款单附后）。以上累计：4608700元肆佰陆拾万捌仟柒佰元整。十、2017.9.3日借款1万元。落款处签有王某1姓名并捺印，落款时间为2017年7月10日。16.徐某提交《房屋土地抵借款合同》，显示徐某为抵押权人、甲方，王某为抵押人、乙方，约定：为确认王某1在徐某处签订的保证担保借款合同的履行，抵押人自愿以其有权处分的房地产作抵押，抵押权人同意接受乙方的房地产抵押。乙方将不动产权房屋抵押给甲方时，该房屋所占范围内的土地使用权一并抵押给甲方。乙方抵押的房地产为×××号房屋。根据主合同（借款合同），甲乙双方确认债务人用此房屋、土地使用权抵押，期限为主合同到期至借款本息全部还清之日止后一年，金额以实物变现为准。抵押的房地产现由抵押出质人王某使用。抵押借款到期，如不能偿还借款本息，又未能同甲方达成协议的，甲方有权自行处分该抵押房地产，乙方无权以任何形式进行干涉。甲方处理抵押房地产，清偿债务本息。处理抵押房地产所得价款足以偿还借款本息后有剩余的，甲方应退还给乙方，如不足部分，由借款人同其他担保人清偿。贷款金额按评估报告的70%，在借款合同期间抵押权人如需用资金，乙方配合甲方到银行办理房产抵押及房产评估等手续。按当时评估报告的70%评定贷款金额，差额由乙方及时退回甲方。落款乙方处签有王某姓名并捺印，落款时间为2016年7月14日。17.对于以上所有证据中所涉王某1的签字及手印，王某称是否为王某1所签及按捺无法确认。王某不认可上述2016年7月14日《房屋土地抵借款合同》（下称检材1）、2016年4月1日借款金额为170万元《借款借据（一）》（下称检材2）、2016年4月1日借款金额为100万元《借款借据（一）》（下称检材3）、2016年7月14日《借款借据（一）》（下称检材4）、2016年12月6日《借款借据（一）》（下称检材5）证据中其签名及手印的真实性，坚称均非其签字及按捺。一审法院同时受理了徐某起诉王某1及王某民间借贷纠纷一案，该案中，王某申请对上述证据中的签字进行鉴定，后北京盛唐司法鉴定所出具京盛唐司鉴所[2019]文鉴字第594号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、检材1、5上的“王某”签名字迹与样本上的王某签名字迹不是同一人书写。2、检材2至4上的“王某”签名字迹与样本上的王某签名字迹是同一人书写。徐某申请对上述证据中王某签名字迹处的指印进行鉴定，后北京盛唐司法鉴定所出具京盛唐司鉴所[2019]痕鉴字第115号司法鉴定意见书，鉴定意见为：检材2至4上的“王某”签名字迹上的指印均为样本捺印人右手食指所留。无法确定检材1、5上的“王某”签名字迹上的指印是否为样本捺印人所留。双方对鉴定意见书予以认可。对此，徐某称经鉴定非王某签字文件中王某的签名可能系王某1所书写并捺印，王某称经鉴定部分文件系其所签名及捺印其记不清了。18.2017年4月13日，徐某与王某1、王某签订《以房抵借款协议书》，显示借款人为王某1、王某，贷款人为徐某，其中约定：第一条：因借款人王某1、王某在徐某处借款本金肆佰贰拾万元，至2017年4月13日止利息共计叁拾万元，本息合计肆佰伍拾万元，双方签订的房屋抵押合同中约定以王某所有的坐落于朝阳区黄厂南里1号院10楼2层3单元203的房屋，该房屋所有权证号为X京房权证朝字第XXXX号，由北京市朝阳区房屋管理局填发，该房屋的楼栋建筑总层数为：22（-1）层，该房屋所在楼层为2层，产权证该房屋建筑面积共164.45平方米作为抵押，如若借款人到期未还清本息，用此房屋、土地使用权偿还贷款人的本息及其他费用，金额以实物变现为准。第二条：借款人因无力偿还借款本息，愿用自己的房地产偿还借款本息及诉讼等相关费用。借款人自愿用自己的房屋含车位及该房屋家具、家电、装饰及配套设施设备等及房屋坐落处的车库一个平方米，以总价格905万元（此价格包含所有税金及费用，且不以市场价而变动）抵顶给徐某，由徐某自行处置。第三条：自签订本协议之日起停止利息。第四条：因贷款人徐某不具备购房登记资格，故房屋他项权证必须办至徐某或徐某指定人的名下，贷款人徐某如需出售或转让，借款人必须无条件的积极配合并协助办理。第五条：双方签订以房抵借款协议书，并办理他项权证完毕后，以总价款905万元抵清借款本息450万元，剩余455万元。第六条：付款方式：自签订本协议书并办理他项权证完毕后，付剩余款项的%，待此房地产全部交付使用无误后，付%。第七条：双方签字盖章后此协议生效，此协议生效日前按实际利率计算利息，协议生效日后，借款人于生效日停止付息。第八条：此协议一式两份，双方各执一份。落款借款人处签有王某1姓名并捺印。王某在落款借款人签名捺印，徐某在落款贷款人处签名捺印。经询，王某称其与徐某未签订过抵押合同，《以房抵借款协议书》内容系徐某起草，其看到该协议书金额为450万元，其认可该金额就签了，其不清楚该金额如何计算出来的。经查，徐某不具备北京市购房资格。19.王某系×××号房屋登记所有权人，登记时间为2008年7月24日。王某提交《北京市不动产登记申请审批表》以及抵押信息查询，称其将×××号房屋抵押登记给徐某指定的第三人马焕智。王某称马焕智系徐某的会计，徐某称与马焕智无任何关系，马焕智是王某亲属。双方均不能将马焕智带至法庭。经询，王某称×××号房屋有在先抵押。王某称《以房抵借款协议书》签订后其将×××号房屋钥匙、门禁卡及房本等交给了徐某，后徐某一直不给455万元房款，2019年时徐某联系其表示不想要×××号房屋了，但徐某一直未将钥匙等返还，其于2019年6月将房屋打开并换锁。徐某称其从未控制过该房屋。王某在×××号房屋所在小区有车位一个，2018年王某将该车位出售给他人。20.2017年4月20日，徐某为王某出具转账支票一张，出票人处加盖有兴龙伟业公司财务章及多金平人名章，金额为455万元。王某称徐某按照《以房抵借款协议书》的约定向其支付剩余房款455万元，但徐某称账上暂时没有这些钱，让其先别兑付，后其一直未至银行兑付，现该支票已过期。徐某称其未就×××号房屋办理过抵押，因王某不想把房子给徐某，所以故意不去兑付支票。21.2017年8月10日，王某与王某1离婚，离婚协议约定位于北京市朝阳区豆各庄北京富力又一城A区3单元×××室房屋归王某所有，所有债权债务归王某1所有。经询，王某称无法联系王某1。22.徐某称王某及王某1偿还过款项，具体还款时间、金额以及所还款项性质陈述不清。徐某未向一审法院提交银行交易流水等还款的证据。王某称王某1系泊头市党校教师，王某1借款用途不清，款项去向不清，其不清楚王某1欠付徐某借款的具体情况。对于案涉部分款项转至其名下银行账号，王某称其招商银行信用卡由王某1使用，因信用卡拖欠了款项，王某1要求徐某将款项支付付至该信用卡账户；其农业银行储蓄卡由本人使用，可能是生活中没钱了向王某1要钱，为何是徐某转款不清楚，相应款项去向不清楚。王某称不清楚王某1的还款情况，其未偿还过徐某任何款项。一审法院认为，合法的债务应当清偿。本案中，根据在案多份《借款借据（一）》、银行支付凭证等证据及当事人陈述，能够证明王某1多次向徐某借款的事实。关于王某是否为借款人，本案借款除2017年9月3日之款项外，均发生于王某与王某1婚姻关系存续期间，经鉴定，部分《借款借据（一）》上的签字及手印为王某所签及按捺，可见王某对部分借款之事明知且同意。同时，本案部分借款直接付至王某个人账户，王某认可其储蓄卡由其本人使用，故相应借款亦应由其支配。王某称其信用卡由王某1掌握并使用，就此未能提供相应证据，一审法院不予采信。此外，双方于2017年4月13日签订《以房抵借款协议书》，协议明确约定王某1与王某为借款人，王某对此签字予以确认。综上，对于2017年4月13日前之借款，足以证明借款系王某与王某1之夫妻共同意思表示，应当认定为夫妻共同债务，王某亦应当予以偿还。《以房抵借款协议书》中约定将王某名下×××号房屋含车位以及屋内家具家电等作价905万元用于折抵徐某的欠款，现王某要求继续履行该协议书，折抵450万元借款本息后由徐某支付王某剩余款项455万元。对此，一方面，双方确认徐某并无购买该房屋的资格，且该房屋有在先抵押，双方将该房屋折抵给徐某履行上存在障碍；另一方面，《以房抵借款协议书》约定了借款人用房屋、车位及屋内家具家电等抵顶给徐某，现王某将其位于该1号院内所属车位出售给他人，双方就此亦存在较大争议。同时，《以房抵借款协议书》尚未消灭徐某与王某1、王某之间原有的借贷关系。综合以上情况，徐某关于不再履行以房抵债约定，并要求王某与王某1继续偿还其借款本息的主张，一审法院予以支持。对于王某要求徐某支付其合同款455万元的诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第一条、第三条之规定，判决：驳回王某的全部诉讼请求。二审期间，王某2份证据。证据1，马焕智身份的网络查询截图，证明马焕智是北京兴龙伟业彩钢钢结构有限公司的工作人员，北京兴龙伟业彩钢钢结构有限公司的法定代表人是徐某的妻子，证明马焕智与徐某的关系是密切的。证据2，诉争房屋门口拍摄的照片，拍摄于徐某等人收房时，前面的女士为马焕智，证明马焕智与徐某彼此熟悉。徐某对上述2份针具的真实性、合法性、关联性均不认可，主张只要房屋无法过户，以房抵债协议在客观上是无法履行的。本院经审查认为，因王某提交的2份证据与本案缺乏关联性，本院对其关联性不予确认。徐某二审未提交新的证据。本院对一审法院已查明的事实予以确认。本院认为，结合当事人诉辩意见及本院查明事实，本案二审争议焦点为：王某能否依据《以房抵借款协议书》向徐某主张455万元合同款。王某上诉主张，一审法院遗漏第三人马焕智，系程序严重错误，且导致事实查明不清；《以房抵借款协议书》真实有效，徐某与王某原借款关系因签订该协议书而抵消，徐某没有购房资格、诉争房屋已办理抵押登记、王某已出卖车位的事实均不构成履行该协议的障碍，徐某应当向王某支付债务抵消之后的剩余合同款项。对此本院认为，当事人应对自己的主张提交充分证据佐证，未能提交或者提交的证据不足以证明其主张的，应当承担举证不利的法律后果。本案中，根据一审期间双方提交的《以房抵借款协议书》、《借款借据（一）》、银行支付凭证、鉴定意见等证据及当事人陈述，能够证明王某1多次向徐某借款的事实，且2017年4月13日之前的借款系王某1及王某夫妻共同意思表示，应当认定为夫妻共同债务。一审法院对此认定无误，本院予以确认。关于《以房抵借款协议书》是否具有债务抵消的法律效果，王某虽上诉主张诉争房屋已办理抵押登记、诉争房屋产权车位已出售等事实并不构成履行该协议的障碍，但根据协议约定内容，王某系将其名下诉争房屋含车位以及屋内家具家电等总计作价905万元用于折抵欠款。因双方均确认车位已被出售，诉争房屋有在先抵押，且徐某亦缺乏购房资格，诉争协议书履行上已存在客观障碍，故《以房抵借款协议书》无法具备债务抵消的法律效果，王某该上诉意见不能成立，本院对此不予采信。据此，王某关于继续履行以房抵债协议，并要求徐某给付剩余合同款项的诉讼请求均不能成立，一审法院对此未予支持并无不当，本院予以确认。王某关于一审法院遗漏第三人，程序存在重大错误的上诉意见亦缺乏依据，本院对此亦不予采信。综上所述，王某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费43200元，由王某负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  田 璐审 判 员  刘 茵审 判 员  李 淼二〇二一年四月二日法官助理  郭欣欣书 记 员  崔浩然