四川省攀枝花市东区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0402民初99号 原告：郭吉弟，女，1975年12月28日出生，汉族，住四川省攀枝花市西区。 委托诉讼代理人：杨明田，四川智达律师事务所律师，执业证号：××。 被告：攀枝花市中西医结合医院,住所地四川省攀枝花市炳草岗桃源街27号，统一社会信用代码：12510300450960682U。 法定代表人：田巨龙，院长。 委托诉讼代理人：李映江，四川明炬（攀枝花）律师事务所律师，执业证号：××。 原告郭吉弟与被告攀枝花市中西医结合医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2020年1月6日立案受理。本案审理过程中，郭吉弟提出医疗损害、伤残等级及后续治疗费鉴定，本院委托四川旭日司法鉴定中心对此进行鉴定，四川旭日司法鉴定中心于2020年6月29日作出司法鉴定意见书。后因鉴定程序严重违法，攀枝花市中西医结合医院申请重新鉴定，本院予以准许后委托四川基因格司法鉴定中心重新鉴定，因郭吉弟对鉴定材料仍有争议且无法配合鉴定，四川基因格司法鉴定中心进行退案处理。之后双方均表示不再申请鉴定。本案依法适用普通程序，分别于2021年3月24日、2021年3月25日公开开庭进行了审理。原告郭吉弟及其委托诉讼代理人杨明田，被告攀枝花市中西医结合医院的委托诉讼代理人李映江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告因医疗事故造成的损失包括医疗费20811.27元、残疾赔偿金144616元、误工费36154元、住院伙食补助费1200元、被扶养人生活费17756.9元、护理费1836.88元、交通费1000元、精神抚慰金30000元、鉴定费15000元、律师费5000元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年7月14日晚，原告因子宫出血等原因到被告处住院治疗，住院后经被告检查诊断为癥瘕病、气滞血瘀症、子宫腺肌病等。2018年7月19日，被告给原告做腹腔镜子宫颈上子宫切除术、腹腔镜下双侧输卵管切断术、腹腔镜下盆腔粘连松解术。术后，原告感觉子宫内部疼痛、引流管出血不止、后腰部出现大量淤血痕迹。2018年7月22日、23日被告给原告进行B超检查，但是在病程记录中并未体现。2018年7月23日，被告因原告感觉子宫内部疼痛、引流管出血不止而再次对原告进行腹腔检查术及腹腔镜下血凝块清除术。手术后，原告仍然感觉疼痛，疼痛更甚第二次手术之前。术后，原告出现尿路感染，但是被告没有给原告处理。在出院时，被告感觉自身存在过错，在原告结算时减免了一些手术费用并免费赠送了一些药品。原告出院回家后，仍感觉不适，经常尿路感染，被告以为是需要恢复一段时间而已，直到2018年9月，由于子宫再次出血，原告到攀枝花市第二人民医院治疗时，通过B超检查，攀枝花市第二人民医院询问原告之前做的手术，原告向其陈述在被告处住院治疗的情况，攀枝花市第二人民医院医生感觉很惊讶，在治疗后为什么还会存在如此多残余子宫，并告知原告的治疗不彻底，才会导致仍然出血。原告在攀枝花市第二人民医院治疗后，又到被告处进行复查，但被告仍然没有告知原告实际情况。原告经过治疗始终不见好转，就辗转多个医院进行治疗，其他医院的医生均认为被告的手术做得不彻底，仍然给原告留存有病根，因此导致原告仍然会有出血的情况。2018年10月26日，原告向攀枝花市医疗纠纷调解委员会申请调解，在调解过程中，被告也认可其存在过错，愿意赔偿原告1万多元，但原告认为自身受到伤害，被告的赔偿不足以解决此事，2018年12月25日，攀枝花市医疗纠纷调解委员会就原被告的医疗纠纷事宜终止调解。之后，原告多次找到被告要求解决此事，被告均不予理睬。原告认为被告的过错主要表现为被告在2018年7月19日为原告实施子宫次全切手术和输卵管切除时未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成原告术后引流管流血不止，背部腰部出现淤血，医务人员未告知患者原因，在患者多次要求下才对患者进行检查，并于2019年7月23日再次对原告进行腹腔镜下探查术及腹腔镜下清除术，被告的行为存在过错，故原告主张被告按该过错对原告进行赔偿。现诉至法院，望判如所请。 被告攀枝花市中西医结合医院辩称，本案的起因是原告实施妇科腹腔镜手术后发生出血导致二次手术，其原因是手术本身的风险。被告术前已向原告告知风险，术中也有记录手术操作过程，这一原发疾病的诊疗风险不应由被告承担赔偿责任。原告诉请的赔偿项目与本案的事实和法律规定不符。现有的四川旭日司法鉴定中心出具的鉴定意见违反法定程序不能作为认定案件事实的证据，被告已依法申请重新鉴定，包括是否存在诊疗过错、因果关系、原因力大小及原告的伤残等级。2020年7月27日各方均就鉴定事项统一意见并形成笔录，被告也已向鉴定机构缴纳了鉴定费，但原告没有正当理由至今不配合鉴定，导致鉴定无法进行，核心事实无法明确，故不能由被告承担相应的法律后果，请求驳回原告的诉讼请求。但鉴于四川旭日司法鉴定中心司法鉴定过程中产生了鉴定费15000元，为了化解矛盾纠纷，被告愿意垫付已产生的全部鉴定费。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交了住院病历127页、结算票据1张、门诊票据4张、鉴定费发票1张、检查费票据4张、四川旭日司法鉴定中心出具的司法鉴定报告1份、交通费票据4张、住宿费发票1张、原告出院后到省内其他医院检查病情所花去的检查费和治疗费票据63页、交通费发票12张、检查报告25张、律师费发票1张、微信聊天记录及微信语音、录音2段、攀枝花市第二人民医院尿动力学检查报告原件1张、照片打印件3张、职业资格证复印件2页、户口本复印件3页等证据。被告提交了医疗机构许可证正本和副本共10页、医务人员的职业资格证书共23张、2018年7月15日至7月30日原告在被告处的住院病历127页、2020年11月23日四川基因格司法鉴定中心《函》1页、2021年2月18日四川基因格司法鉴定中心《函》1页、2020年11月27日被告通过建设银行向四川基因格司法鉴定中心交纳鉴定费14000元的银行回单等证据。对双方无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证；对双方存在争议的证据，本院综合全案证据，从各证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面依法进行综合审查判断。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年7月15日，郭吉弟因月经量多伴经期延长、周期延长9＋年前往攀枝花市中西医结合医院住院治疗，入院诊断为子宫腺肌病？宫内节育器。 2018年7月16日，郭吉弟签署了《攀枝花市中西医结合医院诊断性刮宫术和分段诊刮术知情同意书》及《取出宫内节育器手术知情同意书》；2018年7月18日又签署了《攀枝花市中西医结合医院妇产科妇科腹腔镜手书同意书》《妇科手术知情同意书》《麻醉知情同意书》《输血/血液制品治疗知情同意书》《侵入性护理技术操作治疗知情同意书》等。 2018年7月19日，攀枝花市中西医结合医院为郭吉弟实施了腹腔镜下行次全子宫切除术＋双侧输卵管切除术＋盆腔粘连分解术。 2018年7月23日，郭吉弟再次签署了《攀枝花市中西医结合医院妇产科妇科腹腔镜手书同意书》《输血/血液制品治疗知情同意书》等。同日，攀枝花市中西医结合医院为郭吉弟实施了腹腔镜下检查术＋血凝块清除术。 2018年7月30日，郭吉弟出院。出院诊断为子宫腺肌病；女性盆腔粘连；取出子宫内节育器；高血压2级；前庭大腺脓肿（？）出院医嘱为1.全休1月，禁性生活、重体力劳动6周；2.隔日门诊伤口换药，如有异常，及时就诊；3.保持外阴清洁干燥，简易高锰酸钾1:5000稀释后坐浴，门诊随诊；4.如有发热、切口异常、阴道大量出血或脓性分泌物、腹痛等不适请及时就医；5.术后2月门诊复诊，就诊时请带出院记录书；6.定期复查宫颈，我科门诊随诊；7.注意监测血压，心内科门诊随诊。郭吉弟因此次住院治疗产生医疗费21920.78元，医保报销11541.25元，郭吉弟个人自付10379.53元。 庭审中，郭吉弟主张自2018年7月14日至2021年3月3日期间共产生各项门诊及检查费用合计10431.74元，攀枝花市中西医结合医院对此不持异议，本院予以确认。 同时查明，郭吉弟与桑建云系夫妻关系，育有一婚生子桑某某，2007年8月28日出生。 郭吉弟向四川智达律师事务所支付律师费5000元。 审理过程中，郭吉弟申请对攀枝花市中西医结合医院的诊疗行为是否存在过错，攀枝花市中西医结合医院对郭吉弟的诊疗过错行为与郭吉弟损害结果是否存在因果关系；攀枝花市中西医结合医院对郭吉弟的损害后果如果存在因果关系，对其参与度进行鉴定；对郭吉弟的伤残等级进行鉴定；对郭吉弟的后续治疗费进行鉴定。本院于2020年3月10日委托四川旭日司法鉴定中心对上述事项进行鉴定。郭吉弟因此次鉴定向四川旭日司法鉴定中心支付鉴定费15000元。四川旭日司法鉴定中心在鉴定过程中，通知郭吉弟提交尿动力学检查报告，郭吉弟自行前往攀枝花市第二人民医院进行了尿动力学检查后将报告拍照并通过微信方式发送给四川旭日司法鉴定中心鉴定人员，四川旭日司法鉴定中心并未通知法院组织双方对郭吉弟提交的证据进行质证亦未另行组织双方质证，并据此于2020年6月29日作出了川旭鉴[2020]临鉴字第251号《医疗损害鉴定意见书》。攀枝花市中西医结合医院认为关键检材即尿动力学检查报告未经双方质证即作为鉴定检材，存在程序瑕疵，申请重新鉴定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款第二项的规定，四川旭日司法鉴定中心的鉴定程序存在严重违法，攀枝花市中西医结合医院申请重新鉴定符合法律规定，本院予以准许。之后，本院另行委托四川基因格司法鉴定中心对上述事项（除郭吉弟的后续治疗费）进行鉴定，但郭吉弟一直不予配合。2021年2月28日，四川基因格司法鉴定中心向本院发出川基鉴函字【2021】法临-37号《函》，载明四川基因格司法鉴定中心收到本院案件委托书及相关材料，自收到委托书起四川基因格司法鉴定中心经多次沟通，目前被鉴定人对鉴定材料仍有争议，双方无法达成一致，且被鉴定人无法配合鉴定，经四川基因格司法鉴定中心商讨决定，该案做退案处理，相关鉴定材料退还本院，并将全部费用退还给缴费人。四川基因格司法鉴定中心退案后，本院再次向郭吉弟及攀枝花市中西医结合医院释明并询问是否申请鉴定，双方均明确表示拒绝申请上述鉴定。 本院认为，根据侵权责任法的相关规定，医疗机构承担医疗损害责任须具备四个要件，即医疗机构的医务人员对患者实施了诊疗行为、患者受到损害、医疗机构及其医务人员的诊疗行为存在过错、医疗机构及其医务人员的过错与患者所受损害之间存在因果关系。本案双方对于被告对原告实施了诊疗行为没有争议，双方争议焦点是：被告在诊疗活动中是否存在过错、该过错与原告所受损害之间是否存在因果关系及原因力大小、被告对原告的诊疗行为所致的损害后果即伤残等级。原告作为主张事实存在的一方当事人应当就其主张的案件事实即前述争议焦点所依托的事实承担举证责任。 关于双方争议的被告及其医务人员是否有过错的问题。原告主张被告及其医务人员的诊疗行为存在过错具体表现前文已表述，现不再赘述。本院认为，原告主张被告的诊疗行为存在过错，需就过错承担举证责任。因被告的上述诊疗行为是否存在过错属专业性医学问题，若原告认为上述诊疗行为存在过错，则需经专门机构鉴定确认。本院多次向原告释明主张事实存在一方应承担的举证责任，在四川旭日司法鉴定中心作出的川旭鉴[2020]临鉴字第251号《医疗损害鉴定意见书》因程序违法不能被采信的前提下，原告并未申请重新鉴定且在被告申请相关鉴定的情况下并不配合鉴定以致鉴定不能，其主张的上述过错行为仅是其主观判断，无专业机构的鉴定确认，亦无其他证据予以证明，应当由其自行承担举证不力的法律后果，故对原告主张被告的诊疗行为存在过错本院不予支持。在原告不能证明被告的诊疗行为存在过错的前提下，无须再论证被告对原告的诊疗行为与其损害后果之间是否存在因果关系及原因力大小、被告对原告的诊疗行为所致的损害后果即伤残等级的问题。基于此原告没有对自己的诉讼主张完成举证责任，应当承担举证不能的法律后果。故原告要求被告承担赔偿责任的诉讼请求，事实依据不足，本院不予支持。原告因向四川旭日司法鉴定中心申请鉴定支付鉴定费15000元，被告自愿垫付，系对其权利的处分，对此本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条、第四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第四十条之规定，判决如下： 一、攀枝花市中西医结合医院于本判决生效之日起十日内向郭吉弟支付鉴定费15000元； 二、驳回郭吉弟的其他诉讼请求。 案件受理费5401元，由郭吉弟负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省攀枝花市中级人民法院。 审 判 长  尹 捷 审 判 员  陈雨婷 人民陪审员  周 婷 二〇二一年四月七日 书 记 员  胥思念