浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0782民初14813号 原告：义乌市希顿电子商务有限公司。住所地：浙江省义乌市北苑街道安顺路五号三号楼七楼。 法定代表人：曾云香，执行董事。 委托诉讼代理人：金雪梅，浙江兴运律师事务所律师。 被告：亿圣文化传媒（北京）有限公司。住所地：北京市怀柔区北房镇幸福西街3号1幢101室。 法定代表人：林战升，执行董事。 被告：林战升，男，1995年10月26日出生，汉族，住河南省兰考县。 委托诉讼代理人：张瑞端，浙江巨鲸律师事务所律师。 原告义乌市希顿电子商务有限公司诉（以下简称希顿公司）被告亿圣文化传媒（北京）有限公司（以下简称亿圣公司）、林战升广告合同纠纷一案，本院于2020年9月22日立案受理后，依法由审判员楼伊丽适用简易程序，于2020年11月17日、12月7日公开开庭进行了审理、后因案件复杂依法转为普通程序，组成合议庭于2021年2月4日公开开庭进行了审理。原告希顿公司的委托诉讼代理人金雪梅、被告林战升的委托诉讼代理人张瑞端三次开庭均到庭参加诉讼，被告亿圣公司经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告希顿公司提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告亿圣公司于2020年2月25日签订的《广告合同》；2、判令被告亿圣公司赔偿原告各项经济损失共计1580054.52元；3、判令被告亿圣公司支付原告为维权所支付的律师费26000元，公证费1400元；4、判令被告林战升对上述第1-3项诉请承担连带赔偿责任，共计1607454.52元。后原告希顿公司当庭变更第一、二项诉讼请求为：1、判令解除原告与被告亿圣公司于2020年2月25日签订的《广告合同》并要求被告亿圣公司返还原告希顿公司广告授权许可费10万元；2、判令被告亿圣公司赔偿原告希顿公司各项经济损失共计1480054.52元。事实与理由：2020年2月25日，原告希顿公司与被告亿圣公司签订《广告合同》一份，约定原告希顿公司通过有偿使用被告亿圣公司提供的赵丽颖剧照对原告的母婴产品进行推广，合作期限自2020年3月1日至2021年2月28日止，广告合作费用10万元，并约定上述赵丽颖肖像系被告亿圣公司通过渠道获得，如遇肖像侵权问题，与原告无关。合同还约定原被告双方所在地法院均可管辖。上述合同签订后，原告希顿公司于2020年2月28日将广告合作费10万元汇入被告林战升账户，后原告希顿公司将从被告亿圣公司处获得的6张赵丽颖肖像用于原告在京东平台及一号店平台上开设的两家“jusanbaby母婴旗舰店”中进行推广宣传使用。2020年7月3日，原告希顿公司收到北京互联网法院发送的赵丽颖的起诉材料，赵丽颖要求原告希顿公司：1、立即断开涉嫌侵权链接、删除涉嫌侵权内容，中止涉嫌侵权行为；2、在全国公开发行的报纸及店铺首页上向赵丽颖公开赔礼道歉；3、赔偿赵丽颖经济损失100万元，维权成本合理开支3000元，共计1003000元。原告希顿公司收到上述材料后，第一时间撤下相关涉嫌侵权的图片并联系被告林战升，但直至第一次开庭，被告林战升始终未能提供完整的授权依据，且被告林战升还建议原告希顿公司与赵丽颖进行调解，至此，原告希顿公司才确认被告林战升并未获得相关授权。2020年7月24日，原告希顿公司在京东店铺相关涉嫌侵权的产品被京东下架链接，为最大限度降低经营损失，2020年7月30日，原告希顿公司与赵丽颖达成调解并支付赵丽颖赔偿金405000元。当日，原告希顿公司通过公司账户向赵丽颖支付了上述赔偿金，当晚京东店铺恢复了原告希顿公司相关产品的链接及数据。原告希顿公司认为，被告亿圣公司提供的相关图片已侵权，原告希顿公司与被告亿圣公司于2020年2月25日签订的《广告合同》合同目的已无法实现，且被告亿圣公司提供侵权图片的行为给原告希顿公司造成了巨额损失：包括向赵丽颖支付的赔偿金，撤换已生产的带有赵丽颖图片的产品包装的纸箱损失、物流损失及人工损失，产品下架期间的营业损失等，上述损失均应由被告亿圣公司承担。被告林战升作为被告亿圣公司的一人有限责任公司股东，在其不能证明公司财产独立于自己财产的情况下，应对被告亿圣公司的债务承担连带责任。 被告林战升答辩称：1、同意解除2020年2月25日签订的合同；2、被告方没有违约，无须支付原告方任何费用。被告已获得《乘风破浪》剧组授权，有权代理电影洽谈及确定《乘风破浪》剧组公司剧照代言、企业形象宣传、海报、产品包装、招商宣传等，被告在其授权范围内与原告签订广告合同，本案合同签订后，被告方按合同约定完全履行了合同约定义务，给原告提供约定的剧组照片，是原告方没有按合同约定推广使用照片，导致侵害第三方利益，故所有的损失均应由原告方自行承担，与被告方无关；3、原告方要求赔偿的各项损失无任何事实与法律依据，不应得到支持。 被告亿圣公司未作答辩，也未提供证据。 经审理查明：2019年4月15日，电影《乘风破浪》剧组出具《授权说明》一份，证明：“亿圣文化传媒（北京）有限公司有权代理本电影《乘风破浪》洽谈及确定本公司剧照代言、企业形象宣传、海报、产品包装、招商宣传等。……亿圣文化传媒（北京）有限公司有权代理本电影《乘风破浪》签订相关《电影广告合同》。（并拥有授权于第三方使用之权利，此剧照之使用范围以双方合同款为标准，使用日期与双方签订合同一致，不含台湾、香港、澳门地区）授权期限：2019年4月15日至2024年4月14日止。” 2020年2月25日，原告希顿公司（甲方）与被告亿圣公司（乙方）签订《广告合同》一份，约定：“甲方通过乙方使用《乘风破浪》剧照，主演赵丽颖之剧照，作为甲方母婴产品推广使用。乙方提供赵丽颖肖像照片2张只可作为甲方产品平面、企业形象宣传专用。一、1.1合作期限（以交付照片之日起）自2020年3月1日至2021年2月28日止。……1.2广告发布及使用范围：……平面广告宣传范围：甲方企业内部的海报、产品包装、彩盒、宣传画册、宣传单张、Ⅵ手册、个体专卖店店内（用于商场、超市、大型建材城的店面布置）、灯箱、吊旗使用；该平面广告不得作为动漫制作使用或作为电视台媒体上的图片播放。甲方可以包装形式通过互联网展示，包括微信等通讯渠道展示销售。同时甲方在任何场合不得写形象代言或形象大使等字样。1.3广告合作费用：甲乙双方约定合同金额即人民币100000.00元……二、肖像权：……甲方不可将此图片挪作任何其他产品使用，否则视为甲方违约……此肖像为乙方通过渠道获得，现提供给甲方以合同规定范围使用，如遇肖像之侵权问题，与甲方无关……” 2020年2月28日，原告希顿公司向被告林战升转账10万元。2020年2月29日，被告亿圣公司向原告希顿公司交付了六张赵丽颖肖像照片，原告希顿公司在京东平台及一号店平台上开设的两家“jusanbaby母婴旗舰店”销售的母婴产品页面中，使用上述赵丽颖肖像照片，以及赵丽颖签名、“赵丽颖推荐”、“赵丽颖同款”、“赵丽颖倾情推荐”宣传字样进行展示。 2020年7月2日，北京互联网法院向本案原告希顿公司发送赵丽颖的起诉材料，诉请：1、立即断开涉嫌侵权链接、删除涉嫌侵权内容，中止涉嫌侵权行为；2、在全国公开发行的报纸及店铺首页上向赵丽颖公开赔礼道歉；3、赔偿经济损失100万元，维权成本合理开支3000元，共计1003000元；4、承担本案的全部诉讼费用。2020年7月24日，原告希顿公司产品链接被京东店铺强制下架。2020年7月30日，原告希顿公司与赵丽颖达成调解协议并支付赵丽颖赔偿金405000元，后原告希顿公司的产品链接恢复上架。 另查明，原告希顿公司于2020年3月24日通过微信订购印制有赵丽颖图片的K8纸箱数量3000个，订单金额为31610元；于2020年4月1日、6月16日向湖北天瑞天成工贸股份有限公司分别订购印制有赵丽颖图片的TR20纸箱数量3854个、14614个，单价为12元，订单金额分别为46249元、175368元；于2020年5月18日、6月21日向宁晋县天宇纸业包装有限公司分别订购印制有赵丽颖图片的K8纸箱数量5060个、5037个，单价分别为9元、8.8元，订单金额分别为45540元、44325元（实际付款金额44308元）；于2020年4月19日、6月10日向昆山朵蕾咪儿童用品有限公司分别订购印制有赵丽颖图片的M158纸箱数量700个、1000个；单价分别为20.7元（含支架及纸护角1.7元）、18.5元，订单金额分别为14490元、18500元。以上纸箱订单金额合计376065元，均已部分使用。根据本院的现场勘验结果，原告希顿公司的仓库内余有K8纸箱数量1300个、TR20纸箱数量330个。另原告希顿公司为维权支出公证费1400元，律师费26000元。 以上事实有原告提供的《广告合同》一份、汇款记录一份、《授权书》一份、微信聊天记录一份、起诉状及传票一份、店铺证据保全视频光盘及保全证据一份、电话录音及文字整理一份、调解书及汇款记录一份、《公证书》一份、与宁晋天宇包装的订货合同及汇款记录两份、与湖北天瑞天成工贸股份有限公司的纸箱供货合同及汇款记录两份、与昆山包装用品公司的订货合同及汇款记录两份、通过微信下单的聊天记录及汇款记录一份，有被告提供的《授权说明》一份以及双方的庭审陈述等证据在卷佐证，依法予以认定。 本院认为，原、被告签订的《广告合同》，系双方真实意思表示，且不违反法律规定，合同依法成立并有效。根据双方提交的证据及庭审陈述，本院归纳争议焦点如下： 一、被告亿圣公司是否违约。 根据原、被告双方在《广告合同》中的约定，被告亿圣公司应当确保所提供的照片确实有授权，但被告亿圣公司提供的赵丽颖肖像照片明显不属于《乘风破浪》电影的剧照，被告亿圣公司也未能提供赵丽颖授权被告亿圣公司或《乘风破浪》剧组使用个人艺术照片的证据。此外，虽然被告亿圣公司有《乘风破浪》剧组授权，但从授权范围看，限于电影的洽谈及确定剧照代言，企业形象宣传、海报、产品包装、招商宣传，被告亿圣公司将赵丽颖肖像照片提供给原告通过互联网展示销售，已超出自身得到的授权范围。被告林战升提供的其在原告希顿公司被赵丽颖起诉后协助原告希顿公司与赵丽颖调解的聊天记录，也印证了被告林战升明知亿圣公司未取得赵丽颖授权的事实。因此，被告亿圣公司在不具备赵丽颖肖像照片授权的情况下授权给原告使用，致使合同目的不能实现，已构成违约。原告希顿公司诉请解除合同，本院依法予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、赔偿损失。现原告希顿公司要求被告亿圣公司返还10万元广告授权许可费，本院依法予以支持。 二、原告希顿公司的损失数额。 关于原告希顿公司支付赵丽颖的赔偿金405000元，系北京互联网法院在确认原告希顿公司系使用赵丽颖肖像侵权后所作的调解，且有银行流水为凭，本院依法予以确认。关于营销损失及为证明成交金额支出的公证费，原告希顿公司主张营销损失的依据是按照2020年4-6月的日平均销售额，推算产品链接下架期间的销售额，但销售额包括了产品成本，并非为实际损失，且原告也未能提供有效证据证明下架期间的可获利益，因此不能作为损失计算的依据，对于营销损失及公证费本院依法不予支持。关于原告希顿公司主张的更换包装的物流损失、人工损失以及更换快递费用的损失，原告希顿公司提供的货物运单中运输纸箱的型号、款式等均不明确，无法证明系更换纸箱的物流损失，包装及更换纸箱的人工损失系原告预估，缺乏证明力，本院依法不予支持。关于律师费用，因合同中未有约定，本院依法不予支持。关于原告希顿公司订购的印制有赵丽颖图片的纸箱损失，根据本院现场勘验情况，原告希顿公司仓库内余有K8纸箱数量1300个、TR20纸箱数量330个，价值订单金额约为15660元。根据原告希顿公司提供的销售出库截图，原告希顿公司自认2020年5月1日至7月31日已使用TR20纸箱7486个，使用纸箱中包括671个库存纸箱；2020年5月25日至7月31日已使用K8纸箱4463个，使用纸箱中包括1397个库存纸箱；2020年6月1日至7月31日已使用M158纸箱439个，总计金额123071.3元。原告希顿公司主张上述已使用的纸箱中有库存旧纸箱，但原告希顿公司不能提供已出库的纸箱中包括全部库存旧纸箱的证明，且原告希顿公司提供的三种型号的纸箱出库时间与订购纸箱及付款时间存在时间差。因原告希顿公司未使用的纸箱订单金额与实际库存剩余纸箱金额相差较大，原告希顿公司自认未使用的纸箱系在京东仓统一销毁，但未能提供相关销毁记录。综合考虑纸箱的损耗、残存价值，本院依法酌定原告希顿公司印制有赵丽颖图片的纸箱损失为16万元。综上，原告希顿公司的损失费用为40.5万元+16万元=56.5万元。 三、被告亿圣公司应当赔偿原告希顿公司的损失金额。 因当事人一方履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或赔偿损失的违约责任。被告亿圣公司在未取得赵丽颖授权的情况下将赵丽颖的肖像照片提供给原告希顿公司宣传使用，致使原告希顿公司侵犯了赵丽颖的肖像权，被告亿圣公司应对原告希顿公司由此造成的损失承担主要责任。原告希顿公司虽在店铺产品宣传时未明确使用“赵丽颖代言”，但其使用赵丽颖肖像照片、签名以及“赵丽颖推荐”、“赵丽颖同款”、“赵丽颖倾情推荐”宣传字样已属于以代言形式进行宣传，原告希顿公司仅以10万元一年的费用使用知名影星赵丽颖的照片进行代言宣传，该价格属于明显低于市场价的不合理低价，且其与被告亿圣公司签订的《广告合同》中明确约定的是《乘风破浪》剧照，但实际使用的却是赵丽颖的个人艺术照片，原告希顿公司未尽到基本的审查义务，也未要求被告亿圣公司提供赵丽颖对肖像照片的授权许可，原告希顿公司也存在过错，应当对自身损失承担部分责任。考虑到原告希顿公司在使用赵丽颖肖像照片宣传期间店铺亦有获利，其订购纸箱也系自身经营行为、并非与被告亿圣公司的合同约定，本院依法酌定原告希顿公司应当对自身损失承担30%责任，即原告希顿公司应承担损失56.5万元*30%=16.95万元，被告亿圣公司应对原告希顿公司的损失承担56.5万元*70%=39.55万元。 四、被告林战升是否应当承担连带责任。 一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。被告亿圣公司系一人有限责任公司，原告希顿公司将广告授权许可费10万元打入被告林战升账户，被告林战升未能证明公司财产独立于自己的财产，应对公司债务承担连带责任。 被告亿圣公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利，依法可缺席作出判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、一百零七条、一百一十三条之规定，《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定，判决如下： 一、解除原告义乌市希顿电子商务有限公司与被告亿圣文化传媒（北京）有限公司于2020年2月25日签订的《广告合同》； 二、被告亿圣文化传媒（北京）有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告义乌市希顿电子商务有限公司广告合作费用10万元。 三、被告亿圣文化传媒（北京）有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告义乌市希顿电子商务有限公司损失395500元。 四、被告林战升对第二、第三项的债务承担连带清偿责任。 五、驳回原告义乌市希顿电子商务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费19268元，由原告义乌市希顿电子商务有限公司承担10535.5元，被告亿圣文化传媒（北京）有限公司承担8732.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于金华市中级人民法院。 审 判 长  楼伊丽 人民陪审员  赵正红 人民陪审员  刘小霞 二〇二一年四月十六日 法官 助理  蒋晓渊 书 记 员  金成博 12- 11-