河北省保定市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀06民终1268号 上诉人（原审原告）：河北永乐胶带有限公司，住所地河北省涿州市开发区工业园区燕邑东路**，统一社会信用代码91130681MA083FF90R。 法定代表人:VikasArora，该公司董事长。 委托诉讼代理人：崔林刚，北京大成（石家庄）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈彦晓。 被上诉人（原审被告）：郑志会，女，1986年6月16日出生，汉族，住河北省涿州市。 委托诉讼代理人：许彦军，河北华夏晨阳律师事务所律师。 上诉人河北永乐胶带有限公司（以下简称永乐胶带公司）因与被上诉人郑志会劳动争议一案，不服河北省涿州市人民法院（2020）冀0681民初3170号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 永乐胶带公司上诉请求：撤销（2020）冀0681民初3170号民事判决，支持上诉人一审诉请。事实和理由：一审法院查明事实无误，但有遗漏，即未指出上诉人额外支付两个多月工资的事实，以至于适用法律错误，故应当撤销，支持上诉人诉请。一审判决“本院认为”部分指出：从解除程序上看，被告郑志会在收到用人单位下发的关于员工医疗期满返岗工作的通知、关于员工医疗期满另行安排工作的通知后均未能到岗工作，亦未提供证据证明履行了请销假义务，用人单位据此依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定于2019年4月29日作出“解除劳动合同通知函”，但其在未提前三十日以书面形式通知郑志会本人的情况下决定自2019年4月30日解除其与被告的劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定。而第四十条规定解除劳动合同条件可以是提前三十日通知，也可以是额外支付劳动者一个月工资后，用人单位拥有选择权，只要符合两个条件中的任何一个，其解除均合法有效。根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条第一项，被上诉人的医疗期为6个月，但上诉人给了被上诉人9个月的医疗期，即2018年4月8日至2019年1月10日，期间依法发放工资。医疗期到期后，在被上诉人既不能胜任原工作，也不能从事公司另行安排的工作时，公司自2019年1月28日后额外发放两个多月工资后，方于2019年4月29日，依法解除与被上诉人的劳动合同。上诉人解除与被上诉人的劳动合同，每一步均在法律规范的程序内进行，合法合规，算上多给的3个月医疗期，可以说是额外给了5个多月的工资，这种解除仍被认定为违法解除，实在是有鞭打快牛之嫌。望二审法院作出公平判决。 郑志会辩称，上诉人一方解除与被上诉人劳动合同，从程序、实体都是无效违法的。第一，上诉人应与被上诉人订立无固定期限劳动合同，没有订立是违法的，该违法行为已经有保定中院生效判决确认。第二，涉案的劳动合同正在诉讼期间，被上诉人就违法解除了，因此上诉人是违法的。第三，被上诉人患病因上诉人名誉侵权所致，有人民法院生效法律文书确认，被上诉人的病上诉人有过错，因此本案不属于劳动合同法第四十条第一款的情形。第四，上诉人4月29日通知被上诉人解除合同，30号就解除，从程序上是违法的。上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院依法驳回上诉。 永乐胶带公司向一审法院起诉请求：判决原告无需向被告支付违法解除赔偿金96840元。 一审法院认定事实：2017年1月1日，原、被告签订《劳动合同》，合同期限自2017年1月1日起至2019年12月31日止。2019年郑志会向本院提起诉讼，要求判令河北永乐胶带有限公司因不与其订立无固定期限劳动合同应当向其支付双倍工资116208元等诉求。本院判决后，郑志会不服依法向河北省保定市中级人民法院提起上诉，河北省保定市中级人民法院经审理认为“郑志会提交的基本养老保险缴费记载明细单，显示2010年7月、8月至12月以及2010年2月至7月补费，经手人盖章处均有马咏杰的印章。虽然此时在郑志会与中胶公司劳动合同履行期间内，但马咏杰时任华夏公司人力资源部经理，可以证实华夏公司作为用人单位给郑志会缴纳养老保险的事实。且郑志会提交的2013年12月26日与中胶公司签订的第三份书面劳动合同中，期限自2013年12月26日至2016年12月25日止，郑志会又于2014年11月1日与华夏公司签订了期限自2014年11月1日至2016年12月25日止的书面劳动合同，该两份合同在存续时间上有重合，延续了郑志会的劳动关系。其次，因涉案《劳动关系解除和转移协议》，免除了永乐公司及华夏公司的责任，限制和剥夺了郑志会的权利，应视为无效。且2017年2月27日永乐公司出具的职业及收入证明中载明，郑志会在永乐公司处工作7.5年。永乐公司承继了华夏公司的权利和义务，按照法律规定应与郑志会签订无固定期限劳动合同”，故于2019年12月10日作出（2019）冀06民终5834号民事判决书，判决河北永乐胶带有限公司支付郑志会未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额116208元。 同时查明，被告郑志会自2018年4月8日起因病向原告河北永乐胶带有限公司请病假至2018年12月27日，获单位准假。2018年12月20日，郑志会至涿州市中医医院门诊治疗，经诊断：“1.失眠；2.焦虑状态；3.支气管感染，建议：门诊治疗，休3个月复查”。2019年3月29日，郑志会至保定京南医院就医，经诊断：“抑郁焦虑症，注意休息，口服药物，定期复查（休息壹个月）”。2019年5月13日郑志会至保定市中心医院精神心理门诊就诊，诊断：焦虑抑郁状态，医嘱：要求开诊断证明，建议休息，继续服药治疗，半月后复诊，随诊。2019年1月10日，河北永乐胶带有限公司作出“关于员工医疗期满返岗工作的通知”，要求郑志会于2019年1月14日返回公司上班，郑志会未返岗。2019年1月23日河北永乐胶带有限公司作出“关于员工医疗期满另行安排工作的通知”，称因郑志会未到原工作岗位报到，因此被视为不能从事原工作，公司另行为其安排的工作岗位为行政部助理及统计，并要求郑志会在2019年1月28日前到岗上班，郑志会亦未到岗。2019年4月29日河北永乐胶带有限公司作出“解除劳动合同通知函”，载明：因在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事公司另行安排的工作，公司决定自2019年4月30日起，解除郑志会与公司的劳动合同关系，双方遂发生纠纷，郑志会于2020年1月15日向涿州市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求：1.认定被申请人单方解除劳动合同无效，裁决被申请人按经济补偿标准的二倍向申请人支付赔偿金96840元；2.依法裁决解除双方劳动合同关系，被申请人给付申请人按十年工龄计发的补偿款48420元；3.裁决被申请人给申请人补发自2019年4月1日至2019年12月31日九个月工资43578元，补缴相应社会保险费9961.21元；4.被申请人负担仲裁费用。涿州市劳动人事争议调解仲裁委员会于2020年6月20日作出涿劳人仲案［2020］6号仲裁裁决书，裁决“一、被申请人单位支付申请人劳动合同违法解除赔偿金96840元。二、其他仲裁请求不予支持”。原告河北永乐胶带有限公司不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。 又查，河北永乐胶带有限公司作出的前述“关于员工医疗期满返岗工作的通知”、“关于员工医疗期满另行安排工作的通知”、“解除劳动合同通知函”均以邮寄的方式向被告郑志会送达，被告郑志会亦认可收到上述通知，并称“解除劳动合同通知函”是2019年4月30日收到。本案审理过程中，双方均认可郑志会每月实发工资数额为4842元，工资支付至2019年3月份。庭审中郑志会表示不要求继续履行劳动合同，同意解除劳动合同关系。 一审法院认为，本案争议的焦点为原告河北永乐胶带有限公司于2019年4月29日以“解除劳动合同通知函”的方式通知郑志会双方于2019年4月30日起解除劳动合同关系的行为是否构成违法解除劳动合同。本院认为，被告郑志会因患病没有返岗，原告称对被告患病严重存疑，但未能提供证据证明，本院不予采信。从解除程序上看，被告郑志会在收到用人单位下发的“关于员工医疗期满返岗工作的通知”、“关于员工医疗期满另行安排工作的通知”后均未能到岗工作，亦未提供证据证明履行了请销假义务，用人单位据此依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定于2019年4月29日作出“解除劳动合同通知函”，但其在未提前三十日以书面形式通知郑志会本人的情况下决定自2019年4月30日解除其与被告的劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，故原告河北永乐胶带有限公司的解除行为从解除程序上看属于违法解除，现郑志会不要求继续履行劳动合同，河北永乐胶带有限公司应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定向劳动者支付赔偿金，故原告请求判决其无需向被告支付违法解除赔偿金的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，判决：一、驳回原告河北永乐胶带有限公司的诉讼请求；二、原告河北永乐胶带有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告郑志会劳动合同违法解除赔偿金96840元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告河北永乐胶带有限公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，关于上诉人解除与被上诉人的劳动合同的行为是否属违法解除的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条相关规定，因为劳动者患病，在规定的医疗期满不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，被上诉人郑志会因患病没有按照上诉人下发的返岗工作的通知及另行安排工作的通知到岗工作，上诉人遂以“解除劳动合同通知函”形式通知被上诉人，决定自2019年4月30日解除双方的劳动合同。从上述事实可见，上诉人解除合同的行为并未履行提前三十日以书面形式通知劳动者本人的程序。且上诉人“解除劳动合同通知函”系2019年4月29日作出，决定自2019年4月30日解除双方劳动合同，本案被上诉人的工资实际支付至2019年3月份，上诉人决定解除劳动合同时，亦不存在额外支付劳动者一个月工资的情形。故原审认定上诉人之解除合同行为违反《中华人民共和国劳动合同法》规定程序，属违法解除，认定并无不当。在上诉人违法解除劳动合同、被上诉人亦不要求继续履行劳动合同情形下，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，上诉人作为用人单位负有向劳动者支付相应赔偿金的法定责任和义务。原审判决上诉人应支付被上诉人相应赔偿金，于法有据。上诉人关于其解除合同行为不违法、不应支付赔偿金的上诉主张，缺乏事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。 综上所述，河北永乐胶带有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人河北永乐胶带有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  康珍惠 审判员  王志强 审判员  杨玉龙 二〇二一年四月十九日 书记员  李雪朔