江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏05民终827号上诉人（原审被告）：张先云，男，1980年11月19日出生，汉族，住江西省九江市彭泽县。委托诉讼代理人：宋鹏飞，江西擎天律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：余泽浩，男，1981年2月17日出生，汉族，住江西省九江市彭泽县。委托诉讼代理人：吴小轩，江苏王建华律师事务所律师。原审被告：胡锦平，女，1986年12月5日出生，汉族，住江西省九江市彭泽县。原审第三人：程秋云，女，1990年8月14日出生，汉族，住江西省乐平市。上诉人张先云因与被上诉人余泽浩、原审被告胡锦平、原审第三人程秋云民间借贷纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院（2020）苏0583民初2494号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。张先云上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，发回重审或依法改判，上诉费由被上诉人承担。事实与理由:一审法院适用简易程序审理本案，向上诉人送达传票通知定于2020年4月29日开庭审理，但因本案另一被告胡锦平在答辩期内提出管辖权异议，致使2020年4月29日庭审延期，之后一审法院再未告知上诉人下次开庭具体日期，直到2020年10月29日，上诉人收到手机短信通知，才知道该案已于2020年10月23日审结。一审法院在上诉人未参加开庭审理情况下，片面听信被上诉人一面之词，在没有借据等重要证据以及重要证人出庭佐证之下，未能查清本案基本事实，武断认为本案为借款纠纷。本案实质是被上诉人去江西彭泽与上诉人的哥哥及胡方旒等合伙做建材买卖生意，他们之间所产生的纠纷是合伙关系纠纷。故一审法院严重违反法定程序，认定事实不清，证据不足。被上诉人余泽浩答辩称：一审法院程序合法、认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉人上诉请求，维持原判。原审被告胡锦平述称：同意上诉人的意见。被上诉人和上诉人是好朋友，上诉人介绍被上诉人去江西彭泽投资，胡方旒推荐我管理财务，当时他们在我家，所以被上诉人就告我了，其实我只是管钱的，和本案无关。对一审判决我不承担责任是认可的。原审第三人程秋云述称：胡锦平和上诉人是男女朋友关系，上诉人和被上诉人是同学关系，借款人是上诉人，我和被上诉人是股东关系。上诉人让我方把款项直接打给胡锦平，还有部分是我直接微信转给上诉人的。上诉人多次向被上诉人提出借钱，所以我方多次转账给他，本案之前的借款已经还了，但本案的借款并没有还清。余泽浩向一审法院起诉请求：1、张先云、胡锦平共同偿还余泽浩借款43万元及利息(以43万元为基数自2019年8月14日起，按同期银行贷款利率计算至实际支付之日)；2、张先云、胡锦平承担本案所有诉讼费(含受理费、保全费等)。后余泽浩将诉请一中本金减少为38万元，利息也以38万元本金为基数。一审法院认定事实：2019年2月18日余泽浩向胡锦平银行账户转账汇入10万元，2月21日余泽浩向胡锦平银行账户转账汇入15万元，2月26日余泽浩向胡锦平银行账户转账1万元。2月27日余泽浩向胡锦平账户转账8.4万元。3月17日向胡锦平账户转账10万元及17.6万元。2019年3月9日第三人程秋云通过微信转账给张先云1万元。2019年8月3日余泽浩与张先云电话录音内容为：余：发信息你也不回，你说你现在怎么办，不能一直拖下去吧，你怎么打算?我搞不懂，你还还是不还?这个钱。张：我也没有钱还。余：我现在被你逼疯了，知道不，你就一句没钱不还了。张：你说怎么搞？余：你说怎么搞。张：你就是喘气也要喘一口气啊。余：给你喘多少时间了，从2月份借的钱到现在8月份了。2020年5月25日第三人程秋云发送短信给张先云：总的收到5万，先哥，还有五万什么时候会有啊，听浩哥说先给10万。张：秋云，先给10万什么意思?程：浩哥说你说的先想办法给他10万。张：我这是卖了老命来兑现承诺。程：所以让我问一下还有吗？张：人家说车过户，只是看我面子，车我还正常上下班。2019年6月5日，胡锦平向第三人程秋云账户转账汇入20万元。2020年5月25日张先云向第三人程秋云微信还款5万元。余泽浩自认该25万元作为本金已归还。一审再查明：2019年8月6日余泽浩委托江苏王建华律师事务所吴小轩律师向张先云发送律师函，内容如下：据余泽浩反映：你因资金需要向余泽浩借款，余泽浩于2019年2月18日至2019年3月17日期间，按你的指示累计向胡锦平的银行账户转入62万元人民币。另，有1万元由程秋云于2019年3月9日根据余泽浩的指示通过微信支付你。以上共计向你支付借款63万元人民币。后余泽浩多次与你联系还款事宜，你仅偿还20万元，尚有43万元至今未偿还。以上事实，有《中国民生银行个人账户对账单》及余泽浩的陈述予以佐证。现余泽浩委托我所正式函告你：望你收到本律师函后三日内偿还余泽浩欠款43万元。如逾期未偿还，余泽浩将采取进一步法律措施，以维护自身的合法权益。如你对上述函告要求没有异议，请务必按余泽浩的要求偿还上述欠款；如你对上述函告有异议，也请及时与余泽浩联系。因一旦诉讼，必将产生案件受理费、保全费等诉讼费用及律师费用。该邮件显示系他人代收。以上事实，有银行个人账户对账单、微信转账记录、录音文字及光盘、律师函及邮寄详情单及一审当事人陈述、一审庭审笔录等证据予以证实。一审法院认为：余泽浩主张张先云向其借款，并提供了聊天记录、电话录音、律师函以佐证有向张先云催要还款，张先云在电话中对借款事实并不否认，且已经通过自己或胡锦平向余泽浩偿还了借款25万元，故截止目前，张先云结欠余泽浩借款38万元，故对余泽浩主张张先云归还借款38万元的诉讼请求依法予以支持。关于余泽浩主张胡锦平承担共同还款责任的诉请，根据余泽浩举证的现有证据未能显示胡锦平与张先云存在共同借款合意，余泽浩的催收也仅向张先云催收，故对其主张，一审法院不予采信。关于利息，因双方未明确约定，余泽浩主张自2019年8月14日起，按同期银行贷款利率计算至实际支付之日止，因双方未约定还款日期，一审法院依法调整为自主张权利之日起计算，即以本金38万元为基数，自2020年2月14日起按中国人民银行同期银行贷款利率计算至实际支付之日止。综上所述，一审法院依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、张先云于判决生效后十日内支付余泽浩38万元及逾期利息（以本金38万元为基数，自2020年2月14日起按中国人民银行同期银行贷款利率计算至实际支付之日止）。二、驳回余泽浩的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7750元，减半收取3875元，财产保全费2770元，合计6645元，由张先云负担6645元。二审中，张先云提交如下证据材料：1、收条3份、黄金星出具的情况说明1份，证明：黄金星是接受余泽浩的指派参与他们在彭泽合伙做建材生意，余泽浩是投了较多资金的。2、张先云手机短信，证明：一审法院原来有张先云明确的联系方式，已经联系过一次了，但是因为一审因管辖权异议，第一次开庭被中止，之后张先云再没有收到任何消息通知其参加第二次开庭。余泽浩对上述证据的质证意见为：1、收条三份首先不是新证据，其次也不能看出与余泽浩有任何的关联，也看不出跟本案有任何关联，对其证明的内容不认可，真实性也不确定；2、对情况说明，该笔迹跟收条的笔迹有明显的区别，不认为是黄金星的签字，真实性不认可，且情况说明也不符合证人证言的法定的形式，对其真实性和证明的内容均不认可。3、手机短信不能够证明一审法院没有通知张先云开庭的时间，法院的公告送达程序是合法的。胡锦平对上述证据的质证意见为：我认为这些证据都是真实的。一审法院给我的传票都收到了，但是我没有告诉张先云，那期间我们俩之间没有来往了。程秋云对上述证据的质证意见为：上诉人的证据和本案根本没有关系。张先云是刻意拒收一审法院传票，拖延时间，法院已经多次寄送，在寄送过程中，他一次都没有到场，第一次开庭张先云也没有到场，一审法院给他打电话他也不接。短信是可以进行选择删除的，所以不能确定张先云只收到两条短信。二审中，张先云陈述：对于一审中余泽浩提交的银行账户对账单，微信聊天记录以及录音材料的真实性无异议，但关联性有异议，以上证据没有直接反映余泽浩与张先云之间存在借款合同关系。对这个律师函的关联性也有异议，这是余泽浩单方的意思表示，张先云不予认可。实际上，余泽浩是和胡方旒以及张先云的哥哥张先锋合伙的，合伙企业没有名字，也没有书面合伙协议，只有口头协议。黄金星是余泽浩指派的，是他们公司的员工。余泽浩陈述:我和胡方旒、张先锋之间不存在合伙做生意的事情，黄金星是我的老乡，张先云跟我说他们那边缺人，让我介绍一个人过去，我就把黄金星介绍过去了。本院查明的其他事实与原审判决查明事实相一致。本院认为:本案中，针对张先云上诉所称的程序问题，经审查，一审法院系按照《最高人民法院民事诉讼程序繁简分流改革试点方案》[法（2020）10号]、《最高人民法院民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》[法（2020）11号]的相关规定进行审理，故一审法院并不存在严重违反法定程序的情形。根据法律规定，原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务，被告应当对其主张提供证据证明。本案中，余泽浩提交的银行转账凭证、微信转账凭证、微信聊天记录、通话录音及律师函等证据材料能够相互印证，已经形成一条较为完整的证据链，可以证明张先云向余泽浩借款的事实成立。张先云现上诉否认借款并主张案涉款项系余泽浩与案外人胡方旒、张先锋合伙而产生，但张先云并未提交充分证据予以证明，余泽浩对此亦予以否认。虽张先云在二审中提交了收条及情况说明等证据材料，但上述证据均无法反映出与余泽浩及本案款项有关联性，也与张先云在微信聊天及通话录音中的陈述相矛盾。据此，因张先云的上诉意见缺乏证据支持，本院对张先云的上诉意见不予采信。综上所述，张先云的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7750元，由上诉人张先云负担。本判决为终审判决。审判长  柏宏忠审判员  朱婉清审判员  丁 兵二〇二一年四月十二日书记员  石寒钰法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。