安徽省滁州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖11民终362号 上诉人（原审被告）:滁州成武装卸有限公司，住所地安徽省滁州市腰铺镇范桥村，统一社会信用代码91341103566353067F。 法定代表人:苏成武，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴世兵，公司员工。 委托诉讼代理人：王怀勇，安徽丰乐律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈东风,男,1977年10月30日出生，汉族,户籍地安徽省滁州市南谁区。 委托诉讼代理人：陈义玲，滁州市琅琊区清流法律服务所法律工作者。 上诉人滁州成武装卸有限公司（以下简称成武公司）因与被上诉人陈东风与提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省滁州市南谯区人民法院（2020）皖1103民初3699号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 成武公司上诉请求：撤销原判，改判驳回陈东风的诉讼请求。事实和理由：原审法院认定对本案事实认定不清和法律关系适用错误,导致错误判决。成武公司与陈东风之间是劳动关系,原审法院认定是劳务关系,属于法律关系认定错误。成武公司是具有法人资格的公司,是独立用人的用人单位,成武公司与所有员工之间的关系是劳动系而非劳务关系,只有成武公司不具备用工主体资格双方才能形成分务关系。陈东风是在成武公司安排跟公司一位老员工后面实习,工作几天就受伤,虽然工作时间短,但双方之间的法律关系是劳动关系而非劳务关系。双方发生的纠纷是劳动争议,应当由劳动人事争议仲裁院处理。成武公司一审提供的中联混凝土、中联水泥公司联合下发的文件亦能证明陈东风人是成武公司实习工人。原审法院认定属于双方属于劳务关系无任何证据支持。实际上,陈东风与成武公司之间是劳动关系,是按照每月支付工资。虽然陈东风向成武公司申请劳动仲裁的时间超过仲裁时效,但也不能无原则的以劳务关系来替代劳动关系处理,否则会造成适用法律的混乱。陈东风受伤属于第三人侵权造成,其可以侵权之诉另案起诉第三人,这才是正确的讼诉思路,而非生搬硬套以劳务关系起诉成武公司。据成武公司了解,侵权人陶然在陈东风受伤后已支付6万元赔偿款。一审法院对于这此都没有查明也属于事实不清。综上所述,请二审法院查清本案事实后,依法改判。 陈东风辩称：双方是劳务关系，双方既没有劳动合同，成武公司也没有为陈东风购买社保，工作性质是有活就喊陈东风干，工资当时约定是干一天算一天，至于成武公司提到的第三方侵权，成武公司可以对陈东风赔偿后依法予以追偿，一审中垫付的医疗费法院已经予以查明，陈东风并没有收到除了医疗费外的任何费用，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉维持原判。 陈东风向一审法院起诉请求：判决滁州成武公司赔偿陈东风各项损失119891.6元。 一审法院认定事实：陈东风系滁州成武公司聘用的劳务人员。2016年9月23日下午1时30分许，应滁州成武公司的安排，陈东风在水泥车间为皖Ｍ×××××号水泥罐车做散装水泥相关工作，该车辆突然启动导致陈东风失去重心从车顶摔落受伤。事故发生后,陈东风被送往滁州市第一人民医院救治，后于2016年11月2日出院，期间产生医疗费54726.27元。2016年11月3日、11月30日，陈东风先后至滁州市第一人民医院复诊，产生医疗费合计813.88元。2017年9月26日，陈东风至医院行内固定物取出术，共住院3日，产生医疗费2965.92元。事故发生后，滁州成武公司向陈东风赔付共计63600元。2018年3月30日，经安徽天正司法鉴定所鉴定，陈东风伤情构成伤残等级一处九级、三处十级，其误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日。陈东风为此花去鉴定费用2000元。 一审法院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。陈东风在为滁州成武公司提供劳务过程中身体健康遭受侵害，滁州成武公司作为雇主理应承担赔偿责任。鉴于陈东风在工作时忽视了对自身安全的注意义务，对发生事故的后果存在一定的过错，应当依法减轻滁州成武公司的赔偿责任。在此次事故中，对陈东风与滁州成武公司的责任承担比例，一审法院酌定为2：8，即陈东风承担20%责任，滁州成武公司承担80%责任。关于陈东风的各项损失，医疗费58506.07元、鉴定费2000元，由相关机构出具的有效票据在卷佐证，故予以确认。关于陈东风的伤残等级及“三期”的鉴定意见，程序合法、依据充分，本院予以采纳并作为本案的裁判依据。陈东风主张的残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费均未超过法律规定的标准及期限，故均予支持。陈东风主张的精神抚慰金，本院酌定12000元。陈东风往来异地治疗、复诊，必然要产生交通费，故酌定600元。一审法院院确定陈东风主张的赔偿项目及数额为：医疗费58506.07元、残疾赔偿金172684元、误工费23137.2元、护理费12198.6元、营养费2700元、住院伙食补助费2040元、交通费600元、鉴定费2000元、精神抚慰金12000元，以上各项费用合计285865.87元。滁州成武公司按责应赔偿陈东风各项损失合计228692.70元。扣除已付款63600元，滁州成武公司还应赔偿陈东风165092.70元。对陈东风主张的超出部分予以驳回。综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、滁州成武装卸有限公司于本判决生效之日起十日内赔付陈东风各项损失合计165092.70元；二、驳回陈东风的其他诉讼请求。案件受理费4806元，由陈东风负担1206元，滁州成武装卸有限公司负担3600元。 二审中，双方当事人均未提供新证据。 二审查明的事实与一审一致，对一审法院认定的事实本院予以确认。 本院认为：陈东风与滁州成武公司之间没有签订劳动合同，滁州成武公司亦没有为陈东风交纳工伤保险等社保费用，至本案事故发生时双方之间的法律关系并不明确。陈东风在为滁州成武公司提供劳动过程中受伤，因双方之间的法律关系并不明确，陈东风为及时保障其权益，选择按劳务关系向人民法院提起诉讼，系对其民事权益的自由处分，并不违反法律规定，故对滁州成武公司上诉提出双方之间为劳动关系，陈东风应按劳动法律关系向其公司主张权益的主张不予支持。本案中，滁州成武公司共向陈东风支付了63600元（其中医疗费用为51600元），滁州成武公司上诉称除该63600元外，陶然另外向陈东风支付了6万元赔偿款，对此陈东风不予认可，称该63600元中包含了陶然所支付的部分费用。经本院向陶然本人核实，陶然称其一共支付了5万，4万给了陈东风父亲，另1万是苏成武代收的，并出示了陈东风父亲出具的证明和苏成武出具的收条各一份。经审经，陈东风父亲出具的证明仅证明陶然已交医疗费用4万，而陶然所述的另1万元系苏成武收取的，并向陶然出具了收条，该收条内容亦载明为医疗费。此外，滁州成武公司在一审庭审中陈述称陈东风医疗费是其公司和陶然支付的，从滁州成武公司在一审庭审中的陈述以及陶然的陈述和其所出示上述材料内容来看，不能反映除一审所查明的63600元之外，陶然另外向陈东风支付了6万元赔偿款，故对滁州成武公司的该项上诉主张不予支持。 综上，滁州成武公司的上诉理由不能成立，对其公司上诉请求本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1125元，由上诉人滁州成武装卸有限公司承担。 本判决为终审判决。 审判长  司金虎 审判员  陈晓蕾 审判员  张明勇 二〇二一年四月十五日 书记员  余 梦 附相关法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。