陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)陕08民终1169号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地陕西省西安市。负责人：韩宪君，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李锐，陕西尊尚律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢星梅，陕西尊尚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：汪涛涛，男，1991年7月5日出生，汉族，无固定职业，住榆林市榆阳区。委托诉讼代理人：李娜，陕西格道律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：汪耀伟，男，1995年10月6日出生，汉族，无固定职业，住榆林市榆阳区。原审被告：华安财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地陕西省榆林市榆阳区。负责人：常雪梅，系该公司总经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司因与被上诉人汪涛涛、汪耀伟及原审被告华安财产保险股份有限公司榆林中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院作出的（2020）陕0802民初6734号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司上诉请求：1.依法判令上诉人少赔偿被上诉人残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等各项损失共计8万元；2.判令本案一、二审诉讼费用由被上诉人汪耀伟承担。事实和理由：一、本案原告的受伤原因不明，因此上诉人对被上诉人的损失不应当承担赔偿责任。被上诉人提供的证据不足以证明其损害结果系汪耀伟侵权行为所致，上诉人并无承担赔偿责任的法律基础。二、一审判决书采信的鉴定意见书不能作为定案依据，被上诉人未达到九级伤残的标准，上诉人有权申请重新鉴定，一审直接依据该鉴定作出判决属于认定事实不清。三、一审认定被上诉人的被扶养人生活费有误。被上诉人父亲汪宏军1968年11月18日出生，根据残疾证记载未满六十周岁，肢体为四级伤残。虽存在肢体残疾，并不能证明其无劳动能力以及无任何生活来源。一审在被上诉人未提供任何无劳动能力及无生活来源的证据情况下判令向其支付被扶养人生活费，该判决属于适用法律错误和证据不足。四、一审判决上诉人每天按照100元的标准向被上诉人支付护理费适用法律有误。被上诉人出院后恢复良好，应当认定为部分护理依赖，护理系数为50%。一审判决在被上诉人出院后仍按完全护理依赖确定被上诉人的护理费赔偿标准，显然违反了法律规定。五、一审判决判令上诉人向被上诉人支付交通费适用法律错误。本案被上诉人未提供交通费票据，应当承担不利的法律后果。六、本案的诉讼费、鉴定费不应当由上诉人承担。汪涛涛辩称，一审判决认定事实清楚，证据确凿，请求予以维持。理由如下：1、根据道路事故认定书记载以及汪耀伟在一审中的陈述，被上诉人的伤情确属因本次事故造成，故上诉人阐述被上诉人的伤情与本次事故无因果关系显然与客观事实不符；2、关于鉴定意见系本案所有当事人协商一致选定的鉴定机构出具的意见，因此该鉴定意见程序合法，客观真实，一审法院采信，并无不当；3.一审法院判赔各项经济损失，均符合陕西省高级人民法院关于处理道交事故案件的标准以及榆林中院的会议纪要，准确、正确，因此，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。汪耀伟辩称，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请予以维持。汪涛涛向一审法院起诉请求：1.判令被告汪耀伟赔偿原告医疗费48931.81元、误工费30374.34元、护理费11800元、营养费2640元、、住院伙食补助费2520元、伤残赔偿金144392元、被扶养人生活费62704元、精神抚慰金10000元、交通住宿费2000元、鉴定费2420元,共计315362.15元。2.判令被告华安财产保险股份有限公司榆林中心支公司、中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在保险责任限额内对上述赔偿承担连带责任。3.本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2020年3月15日15时50分，被告汪耀伟驾驶xx哈佛牌小型普通客车由南向北行驶至榆林市榆林大道“王家楼四队”路段实施左转弯途中，与原告汪涛涛骑行于此的二轮自行车相撞，造成原告汪涛涛受伤的道路交通事故。2020年3月16日，原告汪涛涛去往榆林市中医医院救治，诊断为：1、左胫骨平台骨折（SchaktzkerV型）；2、左膝关节积液；3、脑瘫后遗症。住院治疗28天，共花医疗费48931.81元。本次事故经榆林市公安局交通警察支队二大队作出的道路交通事故认定书认定为：被告汪耀伟应承担此次事故的全部责任，原告汪涛涛无责任。xx哈佛牌小型普通客车在被告华安财产保险股份有限公司榆林中心支公司处投保有交强险,在被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司处投保有商业险100万元。上述事实原、被告均无异议，本院予以确认。对有争议的事实认定如下：1、原告提交的诊断证明、住院病历、医疗费票据，被告对其证明目的有异议。认为，根据出入院记录显示患者系自己在家中摔伤，与事故无关，不予认可。经审查，根据原告提交的道路交通事故认定书，该证据能够证明原告伤情系本次事故所致，本院予以采信。2、原告提交的证明、暂住证、残疾人证、户口本和身份证，被告对其证明目的有异议，认为暂住证发证日期为2007年，无法证明原告现在也在城镇居住，残疾证无法证明汪宏军完全丧失劳动能力，不予认可。经审查，原告提交的居住证明客观真实，与案件具有关联性，能够证明原告在城镇居住的事实，本院依法予以采信；原告提供父亲汪宏军的残疾证，能够证明其父亲属于肢体残疾肆级，本院依法予以采信。3、原告提交的司法鉴定意见书、鉴定费票据、收据，被告对其真实性和证明目的均有异议。认为，其参与鉴定过程中左膝可以正常活动，未达到鉴定结论中的60%，不予认可。经审查，该鉴定结论程序合法，客观真实，能够证明2020年11月27日，原告的伤情鉴定为九级伤残，护理期90天、营养期60天，原告支出鉴定费2420元的事实，本院依法予以认定。4、原告提交的证明，被告对其真实性及证明目的均有异议。认为，应当提供工资流水予以佐证。经审查，能够证明原告具有劳动能力的事实，本院依法予以采信。一审法院认为，原告要求被告赔偿肇事损失之请求，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项“机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；超过责任限额的部分，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”的规定，此次事故给原告造成的损失应由被告华安保险公司首先在交强险范围内赔偿，不足部分的损失，根据交警部门作出的《道路交通事故责任认定书》的认定，应由承担事故全部责任的被告汪耀伟承担,因被告汪耀伟为xx哈佛牌小型普通客车在被告平安保险公司投保有商业险100万元及不计免赔险，所以被告平安保险公司对被告汪耀伟赔偿剩余的损失在商业第三者责任险限额内承担赔偿责任，且足以赔偿，故被告汪耀伟不承担赔偿责任。原告诉请的护理费的赔偿，依法应以每日100元予以支持。原告诉请被扶养人生活费的赔偿，因原告母亲未年满60周岁，故该被抚养人生活不予支持；原告父亲因肢体残疾无生活来源故该被扶养人生活费31352元予以支持。原告要求被告赔偿精神损害抚慰金1万元之请求，依法予以支持。原告要求被告赔偿交通食宿费2000元之请求，因未提交相关证据，故依法酌情认定800元。原告的具体损失根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定并结合原告的诉请，核算为：医疗费48931.81元、误工费（2019年陕西省农、林、牧、渔业就业人员年平均工资31325元÷365天×255天=21885元）、护理费（90元/天×100元=9000元）、住院伙食补助费（28天×50元/天=1400元）、营养费（60天×30元/天=1800元）、残疾赔偿金144392元、精神抚慰金1万元、被扶养人生活费31352元、鉴定费2420元、交通食宿费800元、以上共计271980.81元，依法予以支持。被告保险公司辩称不承担鉴定费、诉讼费之理由，于法无据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、原告汪涛涛因肇事产生的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、交通食宿费等以上共计271980.81元。在本判决生效后五日内，由被告华安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险限额内赔偿原告汪涛涛12万元，由被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在商业第三者责任险限额内赔偿原告汪涛涛151980.81元。二、驳回原告汪涛涛的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3010元，由原告汪涛涛负担410元，被告华安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担1150元、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司负担1450元。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的一致，对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：1.上诉人是否应当对被上诉人汪涛涛的损失承担赔偿责任；2.一审法院依据陕榆高科（2020）临鉴字第817号鉴定意见书认定汪涛涛的伤残等级是否适当；3.一审认定被上诉人汪涛涛的被扶养人生活费、护理费及交通费是否正确；4.上诉人是否应当承担诉讼费及鉴定费。关于焦点1，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”本案中，榆林市公安局交通警察支队二大队出具道路交通事故认定书，查明本次事故造成被上诉人汪涛涛受伤，被上诉人汪涛涛受伤后于次日住院治疗，伤情与交通事故明显具有因果关系，事故车辆xx哈佛牌小型普通客车在上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司处投保有限额100万元的商业第三者责任险，故上诉人认为被上诉人汪涛涛受伤原因不明对其损失不承担赔偿责任的理由不能成立。关于焦点2，上诉人对被上诉人提交的鉴定意见书有异议，认为不能作为定案依据。但被上诉人一审中提交的鉴定意见书系榆阳区人民法院经汪涛涛申请通过榆林市中级人民法院司法技术室委托有鉴定资质的鉴定机构出具，鉴定程序合法，上诉人并未提交能够证明该鉴定意见存在鉴定结论明显依据不足的情形，故一审法院依据鉴定报告认定被上诉人汪涛涛的伤残等级并无不当。关于焦点3，被上诉人汪涛涛的父亲汪宏军生于1968年，汪涛涛定残之日其父亲尚未达到法定退休年龄，且其在一审中并未向法庭提交足以证明其父亲丧失劳动能力的证据，故上诉人认为被上诉人汪涛涛的父亲并不符合法定被扶养人条件的主张依法应予支持，上诉人认为一审认定被扶养人生活费有误的上诉理由成立，对被扶养人生活费31352元不再支持，汪涛涛因交通事故产生的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通食宿费共计240628.81元（271980.81元-31352元），上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司应在商业第三者责任险限额内赔偿120628.81元（151980.81元-31352元）。一审依照鉴定意见书认定汪涛涛护理期限，每天依照100元的标准计算护理费符合法律规定，应予维持，汪涛涛受伤后就医必然支出交通费，一审认定被上诉人汪涛涛的护理费及交通费均符合法律规定，依法应予维持。关于焦点4，根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，诉讼费用由败诉方承担。故一、二审法院根据案件的具体情况，决定由上诉人负担案件受理费并无不当；根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”据此，鉴定费系汪涛涛为查明损失实际支出，依法应由上诉人承担，故上诉人认为其不应承担诉讼费与鉴定费的上诉理由不能成立。综上，上诉人的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定,判决如下：一、变更陕西省榆林市榆阳区人民法院（2020）陕0802民初6734号民事判决第一项为：汪涛涛因肇事产生的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通食宿费等以上共计240628.81元。在本判决生效后五日内，由华安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险限额内赔偿原告汪涛涛120000元，由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在商业第三者责任险限额内赔偿汪涛涛120628.81元。二、驳回汪涛涛的其他诉讼请求。若未按上述指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3010元，由汪涛涛负担710元，华安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担1150元，中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司负担1150元。二审案件受理费1800元，由汪涛涛负担705.42元，中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司负担1094.58元。本判决为终审判决。审判长  李文洁审判员  霍 韬审判员  周利娥二〇二一年四月十四日书记员  阿芊芊