山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁04民终1065号上诉人（原审原告）：枣庄顺欣纺织有限公司，住所地枣庄市市中区经济开发区谷山路9号，统一社会信用代码：91370402MA3C7G013Y。法定代表人：黄长清，经理。委托诉讼代理人：李昊，山东鼎赢律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘保东，男，1972年10月15日生，汉族，住枣庄市市中区。委托诉讼代理人：周传生、周转转，山东至宁律师事务所律师。上诉人枣庄顺欣纺织有限公司（以下简称顺欣公司）因与被上诉人刘保东工伤保险待遇纠纷一案，不服山东省枣庄市市中区人民法院（2021）鲁0402民初136号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。顺欣公司上诉请求：一、依法查清事实后改判决上诉人不予支付医疗费、一次性伤残补助金、停工留薪期工资，住院期伙食补助费、复印费、财产保全费、伤残津贴、护理费或者裁定撤销一审判决发回重审;二、本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:一审法院认定事实错误，适用法律不当。理由是：本案认定为工伤是错误的，因此被上诉人以工伤为由要求上诉人支付相关费用缺乏事实基础和法律依据。理由是：一、根据我国《工伤保险条例》第十九条规定：“社会保险行政部门受理工伤认定申请后，根按照审核需要可以对事故伤害进行调查核实，……”枣庄市市中区人力资源和社会保障局受理本案工伤认定申请后，并进行依法的调查核实，显然在认定书中第二页第一段中载明的调查核实情况均不符合实际情况。被上诉人受伤时间是2018年3月6日，这天并不是被上诉人上班时间，虽然发生在上诉人工作场所，但是被上诉人受伤并不是从事工作，因为被上诉人不是在工作时间和工作场所内因工作原因受到的事故伤害，认定工伤时只是偏面了解被上诉人一方的陈述，作为认定显然即不合理、更不合法。在认定工伤期间，上诉人依法向枣庄市市中区人力资源和社会保障局工伤认定委员会提交的相应的证据加以证明被上诉人认定工伤是不成立的，枣庄市市中区人力资源和社会保障局工伤认定委员会对上诉人提交的证据在认定时根本未采信，也未作出不予采信的理由。由此可见，本案作为工伤处理显然欠妥当。二、被上诉人以工伤待遇申请劳动争议仲裁，庭审时提交的证据不足以证明主张成立。首先，被申请人庭审提交的《枣劳鉴829》号刘保东裁定意见书，至今上诉人未收到，不能作为认定伤残的有效证据来使用。因为，鉴定意见书已明确在收到鉴定意见书后30日内可以依法申请重新鉴定。况且，在庭审后，被上诉人提交的证据无法证明上诉人方已收到鉴定意见书，提交的是邮局回执复印件，并且载明的内容为退回妥投。显然，不仅不能证明鉴定意见已送达，却证明了上诉人未收到鉴定意见书。其次，刘保东事故发生后，上诉人积极配合其治疗的情况下，还向刘保东儿子的银行账户转款8次，共计：51950元。该费用应当上诉人的仲裁请求范围予以扣减。第三，在被上诉人刘保东受伤发生后，上诉人已支付医疗费和康复费用308356.33元，（票据12张）另外，为刘保东购买意外伤害保险，保险公司已赔偿3万元医疗费。以上共计:338356.33元，应当在一审法院认定的赔偿款项中予以扣减。三、一审庭审，上诉人依法向一审法院提出书面申请，申请一审法院调查关于上诉人为被上诉人购买保险理赔事宜，被上诉人已在上诉人购买的商业保险保险公司理赔11万元赔偿款，一审法院开庭审理时被上诉人已自认，未在认定数额予以扣减。显然，一审法院判决赔偿数额高于被上诉人实际损失。刘保东辩称，1.被上诉人所受伤害为工伤，已经枣庄市市中区人力资源和社会保障局认定，经枣庄市市中区人民法院、枣庄市中级人民法院确认。2.枣庄市劳动能力鉴定委员会作出枣劳鉴（2019）829号初次鉴定结论书后，按照上诉人的地址电话名称进行送达，但上诉人拒收，依照法律规定视为已送达。3.上诉人在被上诉人住院期间为被上诉人支出的医疗费用是上诉人应支出的费用，不应在工伤保险待遇中扣减。4.意外伤害险属于商业保险，工伤保险属于法定的社会保险，二者是不同性质，被上诉人依据保险合同获得的人身意外伤害赔偿并不妨碍其依据劳动法律关系主张工伤保险赔偿，上诉人主张的应扣减保险公司根据保险合同已经赔偿给被上诉人的金额没有法律依据。综上，请求驳回上诉，维持原判。顺欣公司向一审法院起诉请求：1.依法判决原告不予支付医疗费、一次性伤残补助金、停工留薪期工资，住院期伙食补助费、财产保全费、伤残津贴、护理费；2.本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：刘保东系顺欣公司单位职工，负责挡车及机器维修工作。2018年3月6日，刘保东在顺欣公司处维修纺织机器时从高处坠落受伤。随后，刘保东被送至枣庄市立医院进行治疗。2019年8月6日，枣庄市市中区人力资源和社会保障局做出市中人社工字【2019】62号《认定工伤决定书》，认定刘保东因在工作时间和工作场所内因工作原因受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第一项规定，属于工伤认定范围，予以认定工伤。顺欣公司不服该决定，向枣庄市市中区人民法院提起行政诉讼。2020年4月17日，枣庄市市中区人民法院作出（2020）鲁0402行初19号行政判决书，判决：驳回顺欣公司的诉讼请求。顺欣公司不服一审判决向枣庄市中级人民法院提出上诉。2020年8月25日，枣庄市中级人民法院作出（2020）鲁04行终111号行政判决，判决：驳回上诉，维持原判。2019年12月30日，枣庄市劳动能力鉴定委员会对刘保东的伤作出枣劳鉴【2019】829号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为：劳动功能障碍程度为贰级；生活自理障碍程度为完全生活自理障碍。2020年1月18日，该鉴定委员会通过EMS向原告送达该《初次鉴定结论书》，邮寄地址为枣庄顺欣纺织有限公司枣庄经济开发区谷山路9号；电话186××××6326；内品名称为枣劳鉴829号刘保东。2020年1月21日，该邮件因无法联系收件人而未妥投，退回。另查明，2018年3月6日至2020年8月29日期间，刘保东共计住院治疗27次，且累计住院717天。刘保东住院期间共计支出医疗费463,392.25元。2018年4月26日至2018年12月12日，枣庄市立医院证明申请人住院期间需留陪2人。顺欣公司已支付1名护工人员费用。顺欣公司单位委托季兴东及其妻子处理被告工伤事宜，季兴东转账支付给被告之子刘少强的明细如下：2018年11月11日5,000元、2018年11月29日5,000元、2018年12月11日6,000元、2018年12月19日4,350元、2018年12月28日6,000元、2019年1月3日9,600元、2019年1月21日8,000元、2019年2月4日8,000元，共计51,950元。季兴东之妻与被告之妻的微信聊天内容中，被告之妻催要款项时，季兴东之妻称“护工3,450元+900元”，“弟妹钱打了6仟元，到这次总共是两个伍仟，两个陆仟，你把发票放在医院里，我下次来看刘师傅给我”，“我打了3,600元护工费，6,000元医疗费”，“弟妹上次打给你的护工工资是几号开始到几号满号，还没给我写收条”，“打了5,000元医疗费3,000元护工费，过年了资金紧张，不够等你过年办出院手续补齐”。顺欣公司未依法为刘保东缴纳工伤保险费用。在仲裁委审理中，双方认可刘保东停工留薪期为12个月。再查明，2020年10月，刘保东作为申请人以顺欣公司为被申请人向枣庄市市中区劳动争议仲裁委员会申请裁决：1、依法裁决被申请人支付申请人医疗费155,035.92元；2、依法裁决被申请人支付申请人未签订劳动合同的双倍工资差额47,673.12元；3、依法裁决被申请人支付申请人一次性伤残补助金108,348元；4、依法裁决被申请人支付申请人2018年3月7日至2020年11月6日伤残津贴73,676.64元；自2020年11月7日起，以3,683.83（4,333.92×85%=3,683.83）元为标准按月支付申请人刘保东伤残津贴，直至申请人刘保东达到法定退休年龄、办理退休手续并享受基本养老保险待遇时止，期间，如遇国家政策调整，被申请人需对申请人每月所享受的伤残津贴标准及时调整并足额发放；5、依法裁决被申请人支付申请人2019年12月31日至2020年11月30日生活护理费29,062元；自2020年12月1日起，以枣庄市2019年度在岗职工月平均工资5,284元的50%的标准即2,642元按月向申请人刘保东支付生活护理费，直至被申请人终老；期间，被申请人需及时根据统计部门正式发布的枣庄市上年度在岗职工的月平均工资对被申请人每月所享受的生活护理费标准及时调整并足额发放；6、依法裁决被申请人支付申请人停工留薪期工资52,007.04元；7、依法裁决被申请人支付申请人2018年3月6日至2019年12月30日的护理费69,400元；8、依法裁决被申请人支付申请人住院伙食补助费34,700元；9、依法裁决被申请人支付申请人营养费47,400元；10、依法裁决被申请人支付申请人交通费5,000元；11、依法裁决被申请人支付申请人复印费508元；12、依法裁决被申请人支付申请人财产保全费3,770元。枣庄市市中区劳动争议仲裁委员会经审理于2020年11月20日作出市中劳仲案字【2020】第278号裁决书，裁定：1、本裁决书生效之日起十日内，被申请人枣庄顺欣纺织有限公司向申请人刘保东支付医疗费155,035.92元、一次性伤残补助金108,348元、停工留薪期工资52,007.04元、住院期伙食补助费20,820元、复印费508元、财产保全申请费3,770元，合计：340,488.96元；2、本裁决书生效之日起十日内，被申请人枣庄顺欣纺织有限公司向申请人刘保东支付2019年3月7日至2019年12月31日期间伤残津贴32,417.72元。自2020年1月1日起，被申请人枣庄顺欣纺织有限公司按3,868.82元/月的标准按月向申请人刘保东支付伤残津贴至其达到退休年龄并办理退休手续之日止（山东省对伤残津贴支付标准调整时，伤残津贴数额做相应调整）；3、本裁决书生效之日起十日内，被申请人枣庄顺欣纺织有限公司向申请人刘保东支付2018年3月6日至2019年12月31日期间护理费69,400元。自2020年1月1日起，被申请人枣庄顺欣纺织有限公司按2,880.7元/月的标准按月向申请人刘保东支付伤残津贴至其达到退休年龄并办理退休手续之日止（山东省对伤残津贴支付标准调整时，伤残津贴数额做相应调整）；四、驳回申请人刘保东其他仲裁请求。顺欣公司对该裁决书不服，在法定期间内向法院提起诉讼。一审法院认为，职工发生工伤事故后，有权享受《工伤保险条例》规定的相关待遇。刘保东系顺欣公司单位职工，双方之间存在劳动关系。刘保东在顺欣公司处工作期间发生工伤，应当享受工伤保险待遇。因顺欣公司未依法为刘保东缴纳工伤保险费用，故刘保东所享有的工伤保险待遇应由顺欣公司支付。关于枣劳鉴【2019】829号《初次鉴定结论书》认定问题。本案中，顺欣公司辩其未曾收到该《初次鉴定结论书》，且《初次鉴定结论书》未有效送达。经查实，枣庄市劳动能力鉴定委员会已将该鉴定结论书向顺欣公司邮寄送达。该邮件在顺欣公司名称、地址、电话准确的情况下，系顺欣公司的原因导致该《初次鉴定结论书》未能被接收，《初次鉴定结论书》被退回之日应视为送达之日，因此该鉴定结论书可作为本案认定工伤赔偿等事实的依据。关于转账支付51,950元认定问题。顺欣公司委托季兴东及其妻子处理被告工伤事宜。季兴东转账支付给刘保东之子51,950元，被告认可收取51,950元，该院予以确认。通过季兴东之妻与被告之妻的微信聊天记录内容看，该51,950元中的10,950元系支付护工费，该院予以确认；另外13,000元是医疗费，刘保东认可其包括在其主张的医疗费中，故此应予以扣除。关于剩余28,000元问题。刘保东主张该28,000元系医疗费，且已在顺欣公司举证的医疗费中，不应从刘保东主张数额中扣除。该院认为，从微信聊天内容看，季兴东之妻在被告之妻催款时于2018年12月28日称“弟妹钱打了6仟元，到这次总共是两个伍仟，两个陆仟，你把发票放在医院里，我下次来看刘师傅给我”；于2019年1月3日称“我打了3,600元护工费，6,000元医疗费”，上述内容与季兴东转账的金额及时间均相吻合。从刘保东提交的医疗费发票的时间和预缴金额看，经查实，住院时间自2018年11月11日至2018年12月12日期间的医疗费发票的预缴金额为13,000元；住院时间自2018年12月12日至2019年1月12日期间的医疗费发票的预缴金额为15,000元，以上的预缴金额共计28,000元，该两份医疗费发票均在顺欣公司处。该医疗费发票的实际和预缴金额与季兴东自2018年11月11日至2019年1月3日转账支付的医疗费时间和数额相一致。依据《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条第一款规定“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在”，结合季兴东之妻与刘保东之妻的微信聊天内容、季兴东转账支付的情况以及上述医疗费发票载明的时间和预缴金额情况，且该两份发票均在刘保东处，以上证据相互之间可以印证，形成有关联的证据链，达到了高度盖然性的证明标准。因此该院认定该28,000元应包括在顺欣公司主张的医疗费中，不应从刘保东主张的医疗费数额中予以扣除。关于刘保东受伤前十二个月平均工资问题。刘保东主张其受伤前十二个月平均工资为4,333.92元/月。依据《山东省企业工资支付规定》有关规定，企业与劳动者因工资支付发生纠纷或者争议的，企业应当负举证责任。工资支付凭证或者记录应属于用人单位掌握管理。原告作为用人单位应提供财务凭证，其提交的工资发放明细不足以证明被告的工资发放情况，应承担不利后果。因此刘保东主张其受伤前十二个月平均工资为4,333.92元/月，予以采信。关于本案的各项费用问题：1.医疗费、伙食补助费、营养费、交通费、复印费、财产保全费问题。医疗费：依据被告提交的医疗费票据，扣除医疗费13,000元，该院支持顺欣公司应支付给刘保东医疗费142,035.92元。伙食补助费：刘保东主张住院天数694天，该院予以确认，故该院支持伙食补助费为20,820元（30元/月×694天）。营养费：由于营养费不属于工伤保险赔偿范围，刘保东主张营养费的诉请，该院不予支持。交通费：刘保东未提交证据证明其主张的交通费是经批准到统筹地区以外就医产生的费用，故该院不予支持。复印费：刘保东主张复印费508元，有发票为证，该院予以支持。财产保全申请费：刘保东依法向法院提出财产保全申请，并缴纳财产保全申请费3,770元，该院依法作出财产保全的民事裁定，因此支持财产保全申请费3,770元。2.二倍工资问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”二倍工资不属于劳动报酬的范畴，具有惩罚性赔偿金的性质，应适用一般时效。用人单位支付劳动者未签订劳动合同双倍工资的责任可视为同一合同项下约定的具有整体性和关联性的定期给付之债，其时效期间应从最后履行期限届满之日起算。本案中，刘保东未提供证据证明存在仲裁时效中止、中断的情形，且顺欣公司已提出时效抗辩，故刘保东主张未签订劳动合同的双倍工资差额，已超过时效，该院不予支持。3.一次性伤残补助金问题。《工伤保险条例》第三十五条规定“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：…二级伤残为25个月的本人工资…。”本案中，刘保东的工伤被鉴定劳动功能障碍程度为贰级。刘保东自发生工伤后一直未上班，应予享受一次性伤残补助金。因被告受伤前十二个月平均工资为4,333.92元/月，故顺欣公司应支付刘保东一次性伤残补助金108,348元（4,333.92元/月×25个月）。4.伤残津贴问题。枣劳鉴【2019】829号《初次鉴定结论书》鉴定刘保东劳动功能障碍程度为贰级，因此刘保东依法可享受伤残津贴。依据《工伤保险条例》第三十五条规定，职工二级伤残的每月伤残津贴为本人工资的85%。扣除刘保东的停工留薪期12个月，刘保东享受伤残津贴待遇应从2019年3月7日始计算至其达到退休年龄并办理退休手续之日止。刘保东主张自2019年3月7日至2020年11月6日的伤残津贴73,676.64元（4,333.92元/月×85%×20个月），该院予以支持。根据山东省人力资源和社会保障厅、山东省财政厅《关于2020年调整一级至四级工伤职工伤残津贴、生活护理费和工亡职工供养亲属抚恤金标准的通知》规定，顺欣公司应自2020年11月7日起按3,868.83元/月(4,333.92元/月×85%+185元/月)的标准按月向刘保东支付伤残津贴。鉴于伤残津贴由统筹地区劳动行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整，相关数额亦应进行调整。5.护理费问题。2018年4月26日至2018年12月12日，枣庄市立医院证明刘保东住院期间需留陪2人，而顺欣公司在上述期间内仅安排1名护理人员对刘保东进行护理，因此刘保东主张1名护理人员的护理费符合法律规定。参照当地护工的护理费标准，刘保东主张自2018年3月6日至2019年12月30日期间生活护理费65,900元，符合法律规定，该院予以支持。《工伤保险条例》第三十四条规定“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%”。2019年12月30日，枣庄市劳动能力鉴定委员会对刘保东的工伤作出枣劳鉴【2019】829号《初次鉴定结论书》，鉴定生活自理障碍程度为完全生活自理障碍。依据上述法律规定，刘保东主张自2019年12月31日至2020年11月30日生活护理费29,062元（5,284元/月×50%×11个月），于法有据，该院予以支持。根据山东省人力资源和社会保障厅、山东省财政厅《关于2020年调整一级至四级工伤职工伤残津贴、生活护理费和工亡职工供养亲属抚恤金标准的通知》规定，顺欣公司应自2020年12月1日起按2,880.7元/月的标准向刘保东支付生活护理费。鉴于生活护理费由统筹地区劳动行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整，相关数额亦应进行调整。6.停工留薪期工资问题。由于双方均认可刘保东停工留薪期为2018年3月7日至2019年3月6日期间，共计12个月。因此，顺欣公司应向刘保东支付停工留薪期工资52,007.04元（4,333.92元/月×12个月）。综上，依照《山东省工伤认定工作规程》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第八十八条、《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第五条、第十一条、《山东省企业工资支付规定》第四十三条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第四十条、第六十四条、《山东省贯彻实施办法》第十条、第二十三条、第二十九条、山东省人力资源和社会保障厅、山东省财政厅《关于2020年调整一级至四级工伤职工伤残津贴、生活护理费和工亡职工供养亲属抚恤金标准的通知》、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、第五十条、第五十一条之规定，判决：一、原告枣庄顺欣纺织有限公司于本判决生效之日起十日内支付刘保东医疗费142,035.92元、伙食补助费20,820元、复印费508元、财产保全申请费3,770元、一次性伤残补助金108,348元、停工留薪期工资52,007.04元，合计：327,488.96元；二、原告枣庄顺欣纺织有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告刘保东2019年3月7日至2020年11月6日的伤残津贴73,676.64元；原告枣庄顺欣纺织有限公司自2020年11月7日起，每月按3,868.83元/月的标准向被告刘保东支付伤残津贴至其达到退休年龄并办理退休手续之日止（山东省对伤残津贴支付标准调整时，伤残津贴数额做相应调整）；三、原告枣庄顺欣纺织有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告刘保东自2018年3月6日至2020年11月30日期间生活护理费94,962元（65,900+29,062）；原告枣庄顺欣纺织有限公司自2020年12月1日起每月按2,880.7元/月的标准向被告刘保东支付生活护理费（山东省对生活护理费支付标准调整时，生活护理费数额做相应调整）；四、其他仲裁请求不予支持；五、驳回原告枣庄顺欣纺织有限公司的诉讼请求。如原告未在本判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由枣庄顺欣纺织有限公司承担。二审查明的事实与原审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，职工发生工伤事故后，有权享受《工伤保险条例》规定的相关待遇。刘保东系顺欣公司单位职工，双方之间存在劳动关系。刘保东在顺欣公司处工作期间发生工伤，应当享受工伤保险待遇。因顺欣公司未依法为刘保东缴纳工伤保险费用，故刘保东所享有的工伤保险待遇应由顺欣公司支付。关于枣劳鉴【2019】829号《初次鉴定结论书》认定问题。本案中，原顺欣公司辩其未曾收到该《初次鉴定结论书》，且《初次鉴定结论书》未有效送达。经查实，枣庄市劳动能力鉴定委员会已将该鉴定结论书向顺欣公司邮寄送达。该邮件在顺欣公司名称、地址、电话准确的情况下，系顺欣公司的原因导致该《初次鉴定结论书》未能被接收，《初次鉴定结论书》被退回之日应视为送达之日，因此该鉴定结论书可作为本案认定工伤赔偿等事实的依据。一审判决查明顺欣公司给刘保东转款的事实清楚，本院予以维持。顺欣公司上诉主张的应扣减刘保东从人身意外伤害保险获得的赔偿金额没有法律依据，本院不予支持。综上，顺欣公司的上诉请求不成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由枣庄顺欣纺织有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  段修排审判员  王 锋审判员  杨丽娜二〇二一年四月二十三日书记员  吴 凡