黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑03民终158号上诉人（一审被告）：密山市中稷煤矿，住所地黑龙江省密山市金沙西区小背阴子。法定代表人：李继文，矿长。委托诉讼代理人：申景连，系该矿法律顾问。被上诉人（一审原告）：焦金富，男，1959年6月21日出生，汉族，无职业，住黑龙江省七台河市新兴区。委托诉讼代理人：赵丽，鸡冠区宏源法律服务所法律工作者。上诉人密山市中稷煤矿因与被上诉人焦金富工伤保险待遇纠纷一案，不服黑龙江省密山市人民法院（2020）黑0382民初1258号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人密山市中稷煤矿委托诉讼代理人申景连、被上诉人焦金富及其委托诉讼代理人赵丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。密山中稷煤矿上诉请求：1.撤销一审判决，予以改判；2.密山中稷煤矿垫付的医疗费4561.07元，住院期间给付的生活费1500元，应从赔偿数额中扣除；3.撤销焦金富重复所得的护理费13656.51元；4.焦金富承担本案的诉讼费、鉴定费。事实与理由：1.2017年6月28日，焦金富到密山中稷煤矿工作。密山中稷煤矿依法为焦金富参加工伤保险。2017年8月8日，焦金富受伤。密山医疗保险管理局支付焦金富一次性伤残补助金46431元（4221元/月×11个月），一次性医疗补助金63315元（4221元/月×15个月），住院伙食补助金465元（31天×15元/天）。密山中稷煤矿为焦金富垫付医疗费4561.07元及焦金富借款1500元，一审判决未予扣除错误；2.焦金富系工伤，停工留薪期应适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级（CB/T16180-2014）》、《黑龙江省工伤职工停工留薪期管理办法》分类目录标准。司法鉴定意见错误适用国家公共安全行业标准（CA/T1088-2013）、（CA/T1193-2014），导致结果错误；3.焦金富称住院期间由其弟弟焦金江护理。焦金江为七台河市七煤公司新富煤矿工人。焦金富并未提供误工证明等相关证据，一审判决给付护理费错误；4.焦金富没有上年度平均工资，应按参加工伤保险基数工资4221元计算，一审判决却按鸡西市在岗职工工资4552.17元计算，明显错误。焦金富辩称，因焦金富参加了工伤保险，医疗费用由工伤保险基金支付，不存在密山中稷煤矿垫付医疗费的问题。密山中稷煤矿要求扣除给付的生活费1500元无依据且没有提供证据证实。请二审法院驳回上诉，维持原判。焦金富向一审法院起诉请求：1.密山中稷煤矿立即给付焦金富一次性伤残就业补助金16884元，停工留薪期工资42210元，护理费5797元，住院伙食补助费3100元，一次性伤残补助金18572元，一次性医疗补助金25326元，合计111889元；2.密山中稷煤矿承担本案诉讼费用。审理中，焦金富变更诉讼请求为：1.解除其与密山中稷煤矿的劳动关系；2.密山中稷煤矿给付护理费18810元、一次性伤残就业补助金39627元、停工留薪期工资13656.51元、鉴定费1200元，合计79293.51元。一审法院认定事实,焦金富系密山中稷煤矿采煤工，双方没有签订劳动合同，密山中稷煤矿为焦金富参加工伤保险。2017年8月8日8时，焦金富在井下抬铁道时受伤，被送往密山市人民医院住院治疗31天。经诊断为：左手食指残端修整术后、左手小指残端修整术后、左手多发软组织裂伤术后、左手中指甲床裂伤术后、左手环指甲床裂伤术后。2017年10月30日，密山人力资源和社会保障局作出密人社伤险认决字[2017]034号认定工伤决定书，认定焦金富受到的事故伤害为工伤。2018年6月4日，鸡西市劳动能力鉴定委员会作出鸡劳鉴字[2018]M084号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定焦金富构成捌级伤残。密山中稷煤矿给付焦金富受伤期间伙食费1500元。2018年7月16日，焦金富领取密山社会医疗保险局报销的医疗费4561.07元、一次性伤残补助金46431元（4221元/月×11个月）、伙食补助费465元。2019年1月15日，焦金富领取密山社会医疗保险局支付的一次性医疗补助金63315元（4221元/月×15个月）。2020年1月8日，焦金富向密山劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：一、解除其与密山中稷煤矿的劳动合同；二、密山中稷煤矿支付一次性伤残补助金43849.2元；三、密山中稷煤矿支付一次性伤残就业补助金43849.2元；四、密山中稷煤矿支付一次性医疗补助金65773.8元；五、密山中稷煤矿支付停工留薪期工资48234.12元。2020年6月30日，密山劳动人事争议仲裁委员会作出密劳人仲字[2020]第71号仲裁裁决（终局裁决）：一、焦金富与密山中稷煤矿解除劳动关系；二、密山中稷煤矿支付焦金富一次性伤残就业补助金16884元（4221元/月×10个月×40%）；三、密山中稷煤矿支付焦金富停工留薪期工资8442元（4221元/月×2个月）。焦金富不服该仲裁裁决，向法院提起诉讼。审理中，法院根据焦金富的申请依法委托鸡西协和医院司法鉴定所对焦金富的停工留薪期（医疗终结时间）及护理期进行了鉴定，鉴定结论为：焦金富的医疗终结时间为3个月，护理期为伤后90天、1人护理。焦金富对该鉴定结论无异议，密山中稷煤矿对该鉴定结论提出异议，并要求鉴定部门对鉴定适用标准等问题进行书面说明。该书面说明经双方质证，密山中稷煤矿对鉴定结论适用标准有异议，称适用标准错误，应适用《劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残等级》标准或者《黑龙江省工伤职工停工留薪期管理办法分类目录》，不应适用国家公共安全行业标准。另，焦金富在密山中稷煤矿仅工作两个月左右即发生上述事故。住院期间由其弟弟焦金江护理，但其未提供焦金江收入状况的相关证据。一审法院认为，焦金富为密山中稷煤矿职工，其在工作中受伤，并依法认定为工伤。本案系因焦金富与密山中稷煤矿因工伤保险待遇引发的纠纷，本案案由应为工伤保险待遇纠纷。焦金富被鸡西市劳动能力鉴定委员会评定为捌级伤残，焦金富提出解除劳动合同，密山中稷煤矿应向其支付一次性伤残就业补助金。根据《黑龙江省贯彻实施办法》第十四条的规定，应为其离岗前10个月的本人工资。因焦金富在密山中稷煤矿工作仅两个月左右，可以按照定残日上一年度的统筹地区职工平均工资计算，即2017年的鸡西社会平均工资计算其一次性伤残就业补助金。又因焦金富工伤事故发生时其距法定退休年龄已不足5年，其一次性伤残就业补助金应为18208.68元（4552.17元/月×10个月×40%）。密山中稷煤矿提出的焦金富现已达到法定退休年龄，不应给付一次性伤残就业补助金的抗辩理由，无法律依据，不予支持。根据鉴定结论，焦金富的医疗终结时间为3个月，护理期为伤后90天、1人护理。虽然密山中稷煤矿对鉴定结论适用标准提出异议，但其未能就其异议提供证据予以证明，故对其异议不予支持，该鉴定结论应予采信。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。生活不能自理的工伤职工，在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。故焦金富要求密山中稷煤矿支付停工留薪期工资和护理费的诉讼请求，予以支持。又因焦金富不能证明护理人员的收入状况，故焦金富要求按照2017年鸡西社会平均工资标准给付停工留薪期工资和护理费的诉讼请求，不超出法律规定，应予支持。护理费应为13656.51元（4552.17元/月×3个月），停工留薪期工资应为13656.51元（4552.17元/月×3个月）。综上，焦金富与密山中稷煤矿解除双方劳动关系，密山中稷煤矿应给付焦金富一次性伤残就业补助金18208.68元，护理费13656.51元，停工留薪期工资13656.51元，合计45521.7元。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条规定，判决：一、焦金富与密山中稷煤矿解除劳动关系；二、密山中稷煤矿给付焦金富一次性伤残就业补助金18208.68元、护理费13656.51元、停工留薪期工资13656.51元，合计45521.70元。于判决生效后付清。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明：2021年3月5日，鸡西协和医院司法鉴定所向本院出具司法鉴定意见说明书，内容为医疗终结期是伤后3个月，适用标准为国家公共安全行业标准（GA/T1088-2013）《道路交通事故受伤人员治疗终结时间》；如按（GA/T1193-2014）《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》误工期也是3个月。根据国家公共安全行业标准（GA/T1193-2014）《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.6.2条护理期90天、1人护理。被鉴定人焦金富2017年8月8日受伤，2018年6月4日由劳动能力鉴定委员会定残，对误工期、营养期的评定没有影响。其他事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案争议焦点为：密山中稷煤矿要求扣除其垫付的医疗费4561.07元及生活费1500元，应否支持；焦金富是否重复取得护理费13656.51元。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。焦金富在一审法院开庭审理期间称焦金江原在七台河市新富煤矿工作，2015年失业至今。密山中稷煤矿虽主张焦金江护理焦金富期间系七台河市新富煤矿工人，但其并未提供相应证据加以证明，故其要求撤销焦金富重复取得护理费13656.51元，不予支持。密山中稷煤矿虽主张其曾为焦金富垫付医疗费4561.07元及生活费1500元，但其并未提供相应证据加以证明，故其要求扣除其垫付的医疗费4561.07元及生活费1500元，不予支持。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。密山中稷煤矿主张应按参加工伤保险基数工资4221元计算焦金富的本人工资，无法律依据，一审判决按照定残日上一年度的统筹地区职工平均工资计算并无不当。鸡西协和医院司法鉴定所向本院出具司法鉴定意见说明书说明，尽管适用标准不同，但对鉴定结论没有影响。密山中稷煤矿主张司法鉴定意见错误适用国家公共安全行业标准导致结果错误，依法不予支持。综上所述，密山中稷煤矿的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人密山市中稷煤矿负担。本判决为终审判决。审判长  于广江审判员  郭 瑛审判员  成 皎二〇二一年四月十二日书记员  陈锴霖