江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏01民终2183号上诉人（原审原告）：陈传池，男，1969年8月20日出生，汉族，住安徽省蚌埠市五河县。委托诉讼代理人：戴俊，江苏慧冠律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：南京家亿鑫新型环保材料有限公司，住所地在南京市江宁区淳化街道淳关路699号。法定代表人：金鑫，该公司经理。委托诉讼代理人：徐传祥，南京市江宁区周岗法律服务所法律工作者。上诉人陈传池因与被上诉人南京家亿鑫新型环保材料有限公司（以下简称亿鑫公司）合同纠纷一案，不服江苏省南京市江宁区人民法院（2020)苏0115民初5516号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年1月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈传池上诉请求：撤销一审判决第二项，改判支持其一审诉讼请求或发回重审，一、二审诉讼费均由亿鑫公司负担。事实与理由：一、亿鑫公司是否违约的问题。合同书第5.2条约定，在合同有效期内从乙方下单进货开始，进货按照厂房出厂价15%予以返还，直至全部返还为止，这些内容是直接打印到合同文本中，但是在该打印条款后，陈传池又手写了进货定金抵扣货款，并且盖有亿鑫公司公章。陈传池手写的该段文字，实际上是对打印条款约定的付款方式的变更，即从15%分批返还变更成为从定金中全额抵扣返还，如还是15%分批返还，陈传池根本就没有必要再加上这么一句话。一审判决引用该条款时，没有对手写部分的条款予以认定，确有错误。双方合同无法继续履行的过错责任在亿鑫公司，其违反约定停止供货，给陈传池造成经济损失，该损失理应由违约方承担。二、关于进货单价认定问题。陈传池提交的证据证明单价是每平方米1105元，没有违反法律规定，应予以遵守。而一审法院按照每平方米1300元的单价认定违背合同内容。三、关于亿鑫公司在履行合同中是否存在违约问题。一审法院最终以1300元单价计算送货总价，前提应是亿鑫公司已按约将所有的货物全部交付给陈传池，但实际上亿鑫公司仅交付了部分货物，还有相当多货物没有实际交付，包括门窗、顶板、衣柜、橱柜、灯具等内装饰材料。陈传池曾经提交谈话录音，在该录音中该负责人明确表示合同配套内容除外装材料外，还包含地柜、衣橱等内容，但在合同实际履行过程中，以上内装材料亿鑫公司都没有提供，在如此众多装饰材料尚未交付的情况下，一审法院就直接以全款价计算，明显错误。亿鑫公司辩称，双方签订了代理销售合同，约定陈传池为亿鑫公司在安徽蚌埠地区销售装饰材料，在合同后面也加注了条款，陈传池可享受单位出厂价来进购材料，如果陈传池从事的不是代理行为，就按照每平方米1680元计算，现场总共是190平方米，但合同约定是120平方米。陈传池按照合同给付定金，亿鑫公司也按约赠送了材料，双方同时履行。亿鑫公司并未违约，而是陈传池不愿意支付多出的70平方米的货款导致合同终止。综上，一审法院认定事实正确，程序合法，判决正确。陈传池的上诉请求不能成立，请求驳回。原告陈传池向一审法院起诉请求：一、解除其与亿鑫公司签订的买卖合同；二、亿鑫公司双倍返还定金336000元；三、本案诉讼费用由亿鑫公司负担。一审法院经审理查明：2019年9月18日，亿鑫公司（甲方）与陈传池（乙方）签订《合同书》一份，约定：乙方为独立经济实体，业务上接受甲方的督察和指导，须维护甲方品牌的形象；乙方同意并接受安徽省蚌埠市五河县为其代理区域，经营期限自2019年9月18日起至2020年9月17日止；乙方在本合同签订时须一次性向甲方支付进货定金298000元，此款作为乙方取得甲方授权代理区域内经营甲方相关产品的要约条件；甲方需向乙方免费赠送120平方米的轻钢别墅材料，作为乙方样板间及乙方启动当地市场营销使用；双方在运营过程中，甲方向乙方提供施工补贴150000元及宣传补贴150000元；在进货定金及补贴全部返完后，乙方按合同约定进货均享有5%的进货返利；合同期内乙方累计进货达到30万，甲方一次性补贴15000元；年度进货累计达到100万，奖励20000元；500万奖励150000元；1000万奖励500000元；在合同有效期内，从乙方下单进货开始，进货按甲方出厂价15%予以返还（包括定金、施工补贴及宣传补贴），直至全部返完为止（进货定金抵扣货款使用）；自建轻钢别墅（非代理）材料按1680元／m2，甲方提供技术支持。双方在合同中还对其他权利、义务进行了约定。合同签订后，陈传池如约向家亿鑫公司支付了进货定金298000元，双方开始履行合同。后家亿鑫公司对陈传池别墅考察后，双方协商一致将别墅设计方案定为面积为190平方米，但未就超出的70平方米价款问题进行约定。后家亿鑫公司向陈传池交付190平方米别墅内装修的货物，并要求陈传池补交70平方米7万余元货款，但陈传池认为70平方米的货款应在其定金中全部扣除，拒绝交款，家亿鑫公司遂不予发货，遂引发本次诉讼。审理中，双方均同意解除合同，但就亿鑫公司是否应当返还陈传池定金及返还的金额未能达成一致，致本案未能达成调解协议。关于亿鑫公司已送190平方米别墅外装部分材料单价，亿鑫公司主张按照其单位最低进货价格每平方米1300元计算，陈传池则主张按全部在内每平方米为1105元计算。陈传池提交其与亿鑫工作人员朱博的微信聊天记录一份，朱博在聊天中确认陈传池的价格是折后价每平方米1105元，家亿鑫公司质证中认为如果陈传池继续履行合同对外销售的话，才能按照每平方米1300元的85%即1105元计算，如果不对外销售，还是按照每平方米1300元计算。一审法院认为：陈传池与亿鑫公司签订的《合同书》系双方真实意思表示，合法有效，应受法律保护。本案中，双方均同意解除合同，故对陈传池要求解除合同的诉讼请求，一审法院予以支持。关于亿鑫公司是否违约，因双方合同明确约定，“自建轻钢别墅（非代理）材料按1680元／m2。”而双方约定家亿鑫公司免费赠送的是120平方米的轻钢别墅材料，因双方未就超出的70平方米价款进行另行约定，故应按合同约定的单价1680元／m2计算。从合同约定“在合同有效期内，从乙方下单进货开始，进货按甲方出厂价15%予以返还（包括定金、施工补贴及宣传补贴），直至全部返完为止（进货定金抵扣货款使用）”的条款来看，关于超出的70平方米部分的价款仍应适用15%分批返还的约定，而非直接从定金中抵扣，故家亿鑫公司有权要求陈传池支付超出赠送部分的价款后再行发货，亿鑫公司并未违约，不应适用定金罚则，故对陈传池要求双倍返还定金的诉讼请求，一审法院不予支持。现双方均同意解除合同，可根据合同的履行情况和合同性质，并考虑公平原则，在扣除亿鑫公司已送货物的价款后，超出部分的定金予以返还。而关于家亿鑫公司已送货物的价款，一审法院认为，亿鑫公司之所以答应按1105元每平方米计算是基于双方继续履行合同，在陈传池保证货物销量的情况下才给予陈传池的优惠，现双方在非因家亿鑫公司违约的情况下解除合同，再按此优惠价格予以计算有失公平。根据双方的履约情况，亿鑫公司主张按照其单位最低进货价格1300元计算已送货物的价款具有合理性，一审法院予以采信。经计算，陈传池已付定金298000元，扣除家亿鑫公司已送货247000元（190×1300），家亿鑫公司仍需返还陈传池定金51000元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、解除陈传池与南京家亿鑫新型环保材料有限公司于2019年9月18日签订的《合同书》；二、南京家亿鑫新型环保材料有限公司返还陈传池定金51000元，于判决发生法律效力之日起10日内付清；三、驳回陈传池的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6420元，由陈传池负担。一审法院认定的事实属实，本院予以确认。经双方当事人确认，本案二审争议焦点为：案涉《合同书》解除后，陈传池主张亿鑫公司退还其204900元是否有依据。本院认为，《中华人民共和国民法典》已于2021年1月1日起实施，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民法典时间效力的若干规定》第一条第二款规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。本案属于民法典施行前的法律事实引起的民事案件，适用当时的法律、司法解释的规定。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，双方当事人均同意解除《合同书》，解除之后，陈传池交付给亿鑫公司的进货定金298000元，要退还多少，双方存有争议。陈传池主张已送货部分价值209950元，总共190平方米，每平方米单价1105元，其交付的进货定金298000元，两者差价为88050元，亿鑫公司应予退还。对此，本院认为，单价1105元是亿鑫公司基于合同正常履行，在陈传池保证货物销量的情况下才给予的优惠，现非因亿鑫公司违约而解除合同，再按此优惠价格予以计算，有违合同本意，故一审法院不予支持陈传池上述主张，并无不当。陈传池另主张亿鑫公司未送的内部装饰货物价值为116850元，但就此也未提供相应的证据予以证明，同时其也未能提供证据证明其收到货物的市场价值低于每平方米1300元，在此情况下，本院对陈传池的该项主张，亦不予支持。综上所述，陈传池上诉请求不能成立，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，可予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3378元，由陈传池负担。本判决为终审判决。审判长  张广永审判员  刘阿珍审判员  王 存二0二一年四月二十六日法官助理杨源书记员胡戎