江苏省南京市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2021)苏01刑终261号原公诉机关江苏省宿迁市宿豫区人民检察院。上诉人（原审被告人）侍继军，男，1968年7月20日出生,汉族，初中文化，户籍地江苏省宿迁市宿豫区，住江苏省宿迁市宿豫区。曾因殴打他人，于2006年被宿迁市劳动教养管理委员会劳动教养一年六个月，现因涉嫌犯非法采矿罪，于2019年4月26日被刑事拘留，同年5月24日被取保候审，2020年12月4日被逮捕。现羁押于宿迁市看守所。原审被告人庄汉卫，男，1973年6月17日出生，汉族，初中文化，中共党员，个体，户籍地江苏省新沂市，住江苏省新沂市。因涉嫌犯非法采矿罪，于2019年4月16日被指定居所监视居住，同年4月20日被刑事拘留，5月24日被执行逮捕，2020年5月17日被取保候审。原审被告人陈松柏，男，1969年6月28日出生，汉族，小学文化，个体，住江苏省新沂市。因涉嫌犯非法采矿罪，于2019年4月18日被刑事拘留，同年5月24日被执行逮捕，2020年5月17日被取保候审。原审被告人孔凡亮，男，1984年2月17日出生，汉族，初中文化，个体，户籍地江苏省新沂市，住江苏省新沂市。曾因犯抢夺罪于2002年7月26日被广州市越秀区人民法院判处有期徒刑一年，2003年4月11日刑满释放，现因涉嫌犯非法采矿罪，于2019年9月26日被刑事拘留，同年10月31日被执行逮捕，2020年10月25日被取保候审。原审被告人刘锋，男，1987年7月29日出生，汉族，初中文化，个体，住江苏省新沂市。因涉嫌犯非法采矿罪，于2019年4月23日被取保候审。原审被告人黄斌，男，1989年3月18日出生，汉族，初中文化，个体，住江苏省新沂市。曾因赌博，于2014年3月18日被行政拘留十五日并处罚款三千元，现因涉嫌犯非法采矿罪，于2019年4月27日被取保候审。江苏省宿迁市宿城区人民法院审理江苏省宿迁市宿豫区人民检察院指控原审被告人侍继军、庄汉卫、陈松柏、孔凡亮、刘锋、黄斌犯非法采矿罪一案，于2020年12月9日作出（2020）苏1302刑初14号刑事判决。原审被告人侍继军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原审法院认定：2018年9月，葛长宪（同案被告人，已判刑）以70万元的价格购得位于宿迁市宿豫区砂场，葛长宪对苗庄砂场地上储存的黄砂有处置权，苗庄砂场由葛长宪、傅某、陆某1、被告人侍继军合伙经营，葛长宪安排侍继军、庄汉卫负责苗庄砂场的生产经营事宜。2018年10月，在未取得采矿许可证并且明知新沂河禁止采砂的情况下，被告人侍继军、庄汉卫、葛长宪为获得更大利益，三人共同谋划在禁采区新沂河中盗采黄砂，由被告人庄汉卫联系被告人陈松柏、孔凡亮具体负责盗采黄砂事宜，约定每吨黄砂向孔凡亮、陈松柏二人支付30元，孔凡亮、陈松柏雇佣被告人刘锋、黄斌、夏某2（另案处理）驾驶采砂船在新沂河盗采黄砂，其中被告人刘锋、黄斌共同驾驶采砂船盗采黄砂2750吨，夏某2驾驶采砂船盗采黄砂500吨，经运砂船运至新沂砂场岸边，侍继军、庄汉卫安排人员使用座机将盗采的黄砂抽至岸上后对外销售。上述人员盗采黄砂合计3250吨，葛长宪安排庄汉卫向孔凡亮、陈松柏支付砂款合计人民币97500元，被告人庄汉卫从中抽取好处费合计6900元，被告人孔凡亮、陈松柏向刘锋、黄斌支付提成8000余元。盗采的黄砂经清洗后对外销售，销售价格为100余元每吨，被告人侍继军按照30%的比例参与分配违法所得。2013年5月24日，宿迁市人民政府发布《新沂河宿迁境内区域禁止采砂的通告》，2015年8月10日、2016年3月16日，沂沭泗局骆马湖水利管理局、沭阳县人民政府、宿豫区人民政府等部门联合发布《关于全面整治新沂河非法采砂的通告》，通告规定新沂河河道范围内全线禁止采砂活动。被告人刘锋、黄斌主动投案，被告人庄汉卫、陈松柏、孔凡亮被抓获到案，归案后均如实供述了犯罪事实。在本案审判阶段，被告人陈松柏、孔凡亮、刘锋、黄斌分别退出违法所得2.3万元、2.3万元、0.4万元、0.4万元，被告人刘锋、黄斌分别自愿交纳生态修复费用1万元、1万元。上述事实，有发破案经过、抓获经过、关于全面整治新沂河非法采砂的通告、银行交易明细、砂场总收支明细、收据、微信截图、扣押决定书及扣押清单、拍卖公告、劳动教养决定书、行政处罚决定书、刑事判决书、刑满释放证明、羁押证、户籍信息、交费票据，证人傅某、陆某1、陆某2、杨某、陈某、邵某、黄某1、夏某1、冯某、黄某2、黄某3、周某、夏某2的证言，被告人侍继军、庄汉卫、陈松柏、孔凡亮、刘锋、黄斌、同案被告人葛长宪的供述与辩解，辨认笔录及照片、提取笔录、现场勘验笔录、电子数据检查工作记录等证据予以证实，足以认定。原审法院认为，被告人侍继军、庄汉卫、陈松柏、孔凡亮、刘锋、黄斌违反《中华人民共和国矿产资源法》、《中华人民共和国水法》、《中华人民共和国河道管理条例》等相关规定，未经许可在禁采区擅自开采砂矿，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪。六被告人共同故意犯罪，系共同犯罪，被告人侍继军、庄汉卫、陈松柏、孔凡亮在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人刘锋、黄斌在共同犯罪中起次要或者辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人刘锋、黄斌自动投案并如实供述犯罪事实，均系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人庄汉卫、陈松柏、孔凡亮被抓获到案，归案后如实供述犯罪事实，均系坦白，可以从轻处罚。被告人庄汉卫、陈松柏、孔凡亮、刘锋、黄斌承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。被告人陈松柏、孔凡亮、刘锋、黄斌分别退出违法所得，刘锋、黄斌还自愿交纳生态修复费用，均可酌情从轻处罚。综合考虑各被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及悔罪表现等因素，依法对被告人庄汉卫、陈松柏、孔凡亮、刘锋、黄斌从轻处罚。被告人刘锋、黄斌所在社区认为其适用监外刑对所在社区无重大不良影响，并愿意对其帮教，依法对其适用缓刑。综上，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第五十二条，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款第二项，第四条，第七条，第八条，第十二条，第十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，以非法采矿罪，分别判处被告人侍继军有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币六万元;判处被告人庄汉卫有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币四万元;判处被告人陈松柏有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币四万元;判处被告人孔凡亮有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币四万元;判处被告人刘峰有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元;判处被告人黄斌有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元；依法追缴被告人侍继军违法所得人民币六万八千元、被告人庄汉卫违法所得人民币六千九百元，上缴国库。上诉人侍继军提出：其入股后不久即退出，未参与分红，不构成共同犯罪，请求二审法院依法改判。二审期间，上诉人未提供新的证据，亦未提供新的影响量刑的事实和情节。本案事实清楚,证据确实、充分。本院查明的事实和证据与原审法院查明的事实和证据一致。关于上诉人侍继军的上诉理由，经查，根据同案犯葛长宪供述其与上诉人侍继军、庄汉卫合伙后不久即已获利回本，并以支付铲车款项方式向侍继军分红，该供述得到砂场总收支明细中投资款、转款明细等证据印证，应认定上诉人侍继军以盗采黄砂非法牟利为目的，与庄汉卫、葛长宪合伙谋划盗采黄砂，且负责购买铲车、座机事宜，共同实施了非法采砂罪。原审法院在考虑其系主犯、情节严重，对其量刑并无不当，其上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人侍继军、原审被告人庄汉卫、陈松柏、孔凡亮、刘锋、黄斌明知未取得采砂许可证，仍违反国家矿产资源法规实施采砂行为，其行为已构成非法采矿罪，情节严重。原审法院认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人侍继军的上诉理由不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  姜 立审 判 员  吕长城审 判 员  于元祝二〇二一年四月二十六日法官助理  沈 楠书 记 员  余 颖