浙江省湖州市吴兴区人民法院民 事 判 决 书（2021）浙0502民初1039号原告：浙江湖州长湖实业有限公司，住所地：浙江省长兴县李家巷镇白鹤岭。法定代表人：林祖平，该公司执行董事。委托诉讼代理人：许伟锋，浙江兴熙律师事务所律师。委托诉讼代理人：左蒙蒙，浙江兴熙律师事务所律师。被告：上海德中建设集团有限公司，住所地：中国（上海）自由贸易试验区临港新片区万和路132号133室。法定代表人：丁浩，该公司执行董事。委托诉讼代理人：谢彬，江苏能英律师事务所律师。原告浙江湖州长湖实业有限公司（以下简称长湖公司）与被告上海德中建设集团有限公司（以下简称德中公司）买卖合同纠纷一案，本院于2021年1月21日立案受理后，依法由审判员邢永华适用简易程序于2021年3月30日公开开庭进行了审理。原告长湖公司的委托诉讼代理人许伟锋，被告德中公司的委托诉讼代理人谢彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告长湖公司起诉称：2019年10月7日，被告因承建湖州曦霖樾小区项目（一期一标段和一期二标段）工程的需要与原告签订了二份《湖州市预拌普通干混砂浆买卖合同》，约定由原告向被告提供砂浆。自2019年9月起至2020年6月止，原告先后向被告提供了砂浆总计4387吨，总货款为1625739.30元。被告仅支付了400000元，尚欠应付款1225739.30元。对此款，原告多次催讨，但被告至今尚未付清剩余货款。故请求判令：1、被告向原告付清尚欠的货款1225739.30元及逾期付款违约金55160元（从2020年8月23日起按日万分之五暂计算至2020年11月23日，2020年11月24日后的违约金仍按日万分之五计算至被告付清之日止）；2、本案诉讼费由被告承担。审理中，原告变更诉讼请求第1项为被告向原告付清尚欠的货款875583.17元及逾期付款违约金39401元（从2021年2月7日起按日万分之五暂计算至2021年5月7日，2021年5月7日后至被告付清之日止的违约金仍按日万分之五计算）。被告德中公司在庭审中口头答辩称：一、其对原告诉称的欠款数额没有异议。二、原告要求其承承担违约金的请求无法律依据。首先，双方合同履行过程中正好遇上疫情，而该疫情被国家认定为不可抗力，根据《民法典》第一百八十条的规定，因不可抗力不能履行民事义务的，不承担民事责任。故其没有违约，不承担违约金；其次，原告向其提供的《湖州市预拌普通干混砂浆买卖合同》为格式合同，合同第八条关于违约责任的约定明显加重其责任，因此该条款依法无效。因此，假设其违约也只需承担给对方造成的实际经济损失，而原告方并没有提供实际损失的数额。另原告按日万分之五计算违约金显然也太高。本院经审理，认定事实如下：2019年10月7日，被告因承建湖州曦霖樾小区项目（一期一标段和一期二标段）工程需要与原湖州长湖水泥有限公司签订《湖州市预拌普通干混砂浆买卖合同》二份，二份合同主要内容为，由原湖州长湖水泥有限公司向被告提供预拌砂浆；单价按送货当月湖州市建设工程信息价下浮6%计算，袋装在含税信息价基础上加50元每吨，买方每次付款前由卖方出具同等金额的13%增值税专用发票；预拌砂浆罐进出场费每台1200元，每月用量达不到300吨的按每天50元收取设备使用费；付款方式为支票、电汇（承兑不超过总金额50%）；付款期限为次月5月前对账，15号前付已对账总余额的80%，以此类推，停供砂浆后2个月内付清总余额；违约责任为双方应该严格履行合同规定的各项条款，如合同一方或双方违约，由违约方承担责任，并参照合同法等有关条款，买方未按时付款，应承担违约责任并赔偿违约造成的经济损失，违约金按日万分之五计算，卖方违约造成买方损失，卖方应承担买方全部损失；如遇不可抗力的因素不能正常履行合同时，可免除双方违约责任。合同还就其他事项作了约定。上述合同签订后，原告依约自2019年9月起至2020年6月23日向被告提供砂浆计4387吨，合计货款1625739.30元，但被告仅分别于2020年4月23日、5月29日、9月4日、11月19日、2021年2月7日向原告支付货款50000元、100000元、250000元、150000元、200156.13元，余款875583.17元未能按约支付。原告经多次催讨无果，以致纠纷成讼。另查明，湖州长湖水泥有限公司于2021年3月10日工商变更登记为浙江湖州长湖实业有限公司。上述事实有原告提供的《湖州市预拌普通干混砂浆买卖合同》、《对账单》、《浙江增值税专用发票》（复印件）、《变更登记情况》，被告提供的《上海银行业务回单》等证据及原、被告双方的当庭陈述予以证实。本院认为：本案的争议焦点是被告应否承担违约金。首先，虽然被告抗辩称在双方合同履行过程中遇上疫情，属不可抗力，依法不承担民事责任。但从原告提供的《湖州市预拌普通干混砂浆买卖合同》、《对账单》来看，合同签订时间在2019年10月，双方合同履行时间在2019年9月至2019年12月、2020年3月15日至2020年6月，而原告要求被告承担的违约金为合同终止后因被告未按约履行付款义务所应承担的违约责任，且被告也未提供原告主张的违约金存在可免除民事责任的相关证据，故被告以疫情为由，不承担民事责任理由不成立，本院不予采信。其次，被告抗辩称原告提供的合同为格式合同，合同约定的违约责任加重其责任而致使该条款无效。本院认为，所谓格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。而本案双方签订的二份合同，无论从合同形式，还是从内容来看，均不符合格式合同之情形，其违约责任条款也没有加重被告责任、排除被告主要权利，免除原告责任的情形，故被告的该抗辩理由亦不成立，本院亦不予采信。至于被告抗辩称原告没有提供其实际损失的数额，本院认为，原告主张的违约金依据的是双方合同的约定，而不是实际损失，因被告存在不按约履行合同义务的行为，故原告主张违约金并无不妥。综上，本院认为，原湖州长湖水泥有限公司与被告签订《湖州市预拌普通干混砂浆买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，内容亦未违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，对双方均具有法律约束力。原告已按约履行了交付货物的义务，被告应按约及时支付相应的货款，拖欠不付，显属违约，依法应承担相应的民事责任。现原告要求被告支付货款的诉请，于法有据，本院予以支持。关于原告要求被告支付逾期付款违约金一节，本院认为，原告要求违约金从2021年2月7日起开始计算，是对违约金作了减少的调整，系其对自身民事权利的处分，不违反法律规定，亦不损害被告的合法权益，本院予以支持，对原告要求违约金按每日万分之五计算，符合双方合同的约定，且亦不违反法律的规定，故本院予以支持，但对原告要求违约金计算至2021年5月7日，因无事实和法律依据，故除对其合理部分予以支持外，超过部分不予支持。经核算，自2021年2月7日至2021年3月30日止，以货款875583.17元为基数，按每月万分之五计算，违约金为21890元。据此，为正确调整民事法律关系，保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告上海德中建设集团有限公司应支付原告浙江湖州长湖实业有限公司货款875583.17元，支付逾期付款违约金（暂计算至2021年3月30日为21890元，以875583.17为基数，次日起至款项付清之日止仍按每日万分之五计付），限于本判决生效之日起十日内清偿；二、驳回原告浙江湖州长湖实业有限公司其余诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费12950元，减半收取6475元，保全费5000元，合计诉讼费11475元，由被告上海德中建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。审判员  邢永华二〇二一年四月二十六日书记员  罗 颖