河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫13民终1412号上诉人（原审被告）：种飞飞，女，1980年9月20日出生，汉族，住河南省灵宝市。委托诉讼代理人：孙伟，河南召栋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：南阳市卧龙区新时代装饰部，住所地南阳市卧龙区石桥镇白河街。负责人：赵天兴。委托诉讼代理人：段显成，河南浩誉律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵德芳，男，1983年4月16日出生，汉族，住河南省南阳市宛城区，系该装饰部员工。上诉人种飞飞因与被上诉人南阳市卧龙区新时代装饰部（以下简称新时代装饰部）装饰装修合同纠纷一案，不服河南省南阳市卧龙区人民法院（以下简称一审法院）（2020）豫1303民初7761号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。种飞飞上诉请求：1.依法撤销河南省南阳市卧龙区人民法院（2020）豫1303民初7761号民事判决，改判驳回新时代装饰部的一审诉讼请求或发回重审。2.本案一、二审诉讼费由新时代装饰部承担。事实和理由：一、一审判决认定装饰装修合同变更减少部分装修款为17150元错误。《工装装修合同》的装修范围为梅溪路七一路口东北角二楼整层，面积约为600平方米，装修总价款为162000元。而双方协商减少部分约260平方米，减少部分面积占原约定装修面积的43.3%。该减少部分装修方式、工作量、造价与其余部分并无区别，依照双方合同约定装修款计算，减少部分价值应当为70199元。种飞飞在一审过程中提交了减少部分（转租部分）的装修合同及装修款支付凭证，减少部分转租后，承租人李方方为该部分装修支付装修款42400元。一审法院认定减少面积装修款为17150元的依据是新时代装饰部一审开庭后单方制作的工程预算报价表，种飞飞未在工程预算报价表上签字确认，且该预算报价表的预算价格明显违背基本逻辑。新时代装饰部一审庭审后单方制作的工程预算报价表依法不能作为定案依据，而是应当依照双方签订的合同约定计算或依照种飞飞提交的装修合同及支付凭证来认定减少部分装修款。二、一审判决未认定装修工程存在质量问题和未完工部分明显不当。一审过程中，种飞飞提交了大量现场照片和微信截图，用以证明新时代装饰部在履约过程中存在未完工及质量问题等违约现象，一审承办法院也到装修工程地点进行了实地现场查看。转租的260平方米外，剩余部分中卫生间走廊部分及东南角三间房未进行任何装修；木工部分大部分未作油漆，至今仍是白茬；其余装修部分严重应付，乳胶漆粉刷未做好基础，使用不久就出现起皮、脱落；壁纸未使用就大量鼓包、开离；房屋门未作基础处理，仅进行了油漆喷绘，导致坑凹不平。种飞飞咨询多家专业装修公司，修复及完成剩余工程量最少需要50051元。一审判决仅以建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用为由对上述问题全盘否定，对种飞飞明显不公。三、一审判决未采信种飞飞关于新时代装饰部延期交工的抗辩理由没有法律依据。2018年11月24日签订的《工装装修合同》约定工程期限为25天，一审判决认定2019年3月1日种飞飞开始使用案涉工程，应当视为种飞飞于该日进行了竣工验收，新时代装饰部延误工期41天，种飞飞支付房租标准为每平方米每月62.5元，以此计算因新时代装饰部延期交工的损失为29041元。结合以上减少工程量价值、未完工及质量维修费用和延期交工的损失，新时代装饰部的诉讼请求应当予以驳回。一审判决认定事实错误、适用法律不当，依法应当予以撤销。新时代装饰部辩称，1.双方在签订装修合同的时候明确约定工程内容以报价表为准，该报价表在合同签订之前包括同时，已经向种飞飞提供并由其予以认可，该事实一审已经查明。2.工程质量问题,一审判决评理部分已经作出了详细的论述，该部分评理请二审予以维持。3.约定的装修时间为25天，该时间只是合同工期，但开业是一月份而不是三月份，一月份已经有学生在上课，超过25天部分就增加5天，增加了吊顶等项目，其他活儿新时代装饰部已经干完了，剩下时间是种飞飞自己订购的座椅门头等。新时代装饰部向一审法院起诉请求：依法判令种飞飞支付新时代装饰部装修费75300元。诉讼费由种飞飞承担。一审法院认定事实：2018年11月24日新时代装饰部与种飞飞签订工装装修合同，主要内容：发包方（甲方）种飞飞，承包方（乙方）新时代装饰部，在平等、自愿、协商一致的基础上，为保证工程顺利进行，结合本工程的具体情况，经友好协商签订本合同（包括本合同附件和所有补充合同），以资共同遵守。第一条，工程名称梅溪路于欢英语装修改造工程，工程地点梅溪路七一路口东北角二楼，工程内容及做法（详见《工程预算报价表》、《施工图纸》），工程承包方式双方商定采取乙方包工、包料。合同价款本合同工程造价详见《工程预算报价表》，施工过程中有增减项目的，由双方协商同意并签名确认后增减该部分费用。第二条，施工图纸双方同意施工图纸采取甲方委托乙方设计施工图纸，图纸一式二份，甲方、乙方各一份（详见装饰装修工程设计图纸）。第五条，工程项目及施工方式如需变更，双方应协商一致，双方签名确认，同时调整相关工程费用及工期（见装饰装修工程增减项目单）。第八条，工程款支付方式，合同生效后，甲方按规定中的约定直接向乙方支付工程款：第一次，签订合同之日，支付10000元订金，第二次付款时扣除；第二次合同签订后开工前支付工程总造价50％合计81000元；第三次施工过程中工期进度过半支付工程总造价40％合计64800元；第四次竣工验收当天支付工程总造价10％合计16200元。工程保修期两年。工程款全部结清后，甲、乙双方签订《工程保修单》，保修期从竣工验收签章之日起算。本工程验收合格后，保修期为自双方签字之日起12个月。第十条，关于设计和施工及验收的约定，乙方设计师完成的施工图，必须在商定的时间内会同甲方审图，经甲方确认签字后，乙方方可进行施工。乙方必须严格按甲方认可的图纸进行施工（安装）。施工过程中，甲方提出变更图纸、停止施工或增减项目，应以书面形式通知乙方，列明停止施工或增减项目的理由、工程部位、时间、材料等。乙方根据变更要求，尽快向甲方提交变更所采取的措施、增减的造价，因停工等原因造成的工期延误、材料耗损、费用损失等清单，并报告甲方。甲方收到报告后两天内做出签字答复或协商解决。工程竣工后，乙方应当通知甲方验收。甲方应在接到通知后3天内验收，并办理验收移交手续。如甲方在上述规定时间内未能验收，应当及时书面通知乙方，另定验收日期，否则视为甲方通过验收。如另定验收日期，甲方应承认竣工日期，并承担乙方的看管费用和相关费用。双方未办理验收手续，甲方不得入住，如甲方擅自入住视同验收合格，由此而造成的损失由甲方承担。《工程预算报价表》、《施工效果图》以及双方协商一致签名确认的其他文件，作为合同附件，与合同具有同等法律效力。本合同一式贰份，双方各执壹份，合同自双方签字确认后正式生效，履行完毕后自行终止。备注工期25天。甲方种飞飞（签字）、乙方新时代装饰部（公章），2018年11月24日。合同签订后，新时代装饰部包工包料对于欢英语装修改造工程进行装修，种飞飞按照约定支付工程款11万元。双方未进行工程竣工验收，未对工程进行结算。2019年3月1日种飞飞开始使用于欢英语装修改造工程。一审审理中，种飞飞提出双方改变了工程量，新时代装饰部装修存在质量问题，新时代装饰部不予认可。一审法院认为，新时代装饰部与种飞飞所签订的工装装修合同，是双方当事人真实意思表示，且不违背国家法律法规的禁止性规定，应为有效合同，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。在合同中，双方约定工程内容以工程预算报价表为准，该工程预算报价表虽为新时代装饰部单方作出，但双方认可工程预算报价表中的工程量，一审法院予以确认。工程预算报价表中第六项未拆除房间改造（十一间），双方认可该11间房其中7间房转租给棒棒贝贝，并由他人装饰装修，双方确已改变了该装修工程的工程量。新时代装饰部称该7间房已经装修一部分工程，种飞飞不予认可，且无其他证据相佐证，双方又未进行结算，新时代装饰部的该诉称理由，一审法院不予采信，现新时代装饰部请求支付该7间房的装修款17150元，一审法院不予支持。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。该装饰装修工程竣工后虽然未验收，种飞飞已经使用该装修改造工程，现提出装修存在质量问题，一审法院不予采信。双方认可该工程总价款16.2万元，种飞飞已经支付装修款11万元，扣除新时代装饰部请求但未装修的7间房款17150元，仍下欠新时代装饰部装修款34850元未付。现新时代装饰部请求种飞飞支付所欠装修款34850元，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条之规定，判决：一、判决生效后十日内，种飞飞支付南阳市卧龙区新时代装饰部装修款34850元。二、驳回南阳市卧龙区新时代装饰部的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费841元（已减半），新时代装饰部负担394元，种飞飞负担447元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，新时代装饰部与种飞飞所签订的工装装修合同，是双方当事人真实意思表示，且不违背国家法律法规的禁止性规定，一审法院认定为有效合同正确。合同签订后，新时代装饰部按照双方合同约定进行了装修施工，种飞飞在施工期间已经支付装修款11万元。因在施工过程中对施工量进行了变更，双方均认可其中7间房屋未装修。一审法院根据双方的预算单，扣除未施工部分的造价，认定实际装修部分价值为144850元，种飞飞尚欠装修款34850元未付并无不当。关于种飞飞称未装修部分约260平方米，应扣除该部分装修款的理由，因其没有提供充分证据，本院不予采信；关于种飞飞称部分装修存在质量问题。经审查，该装饰装修工程竣工后未经验收，种飞飞已经擅自使用，一审法院依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定，对该主张不予支持符合法律规定。综上所述，种飞飞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费672元，由种飞飞负担。本判决为终审判决。审判长  李锡敏审判员  王 生审判员  张艳霞二〇二一年四月十日法官助理查道治书记员张帅