湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终3509号上诉人（原审原告）：周亚民，男，1982年11月1日出生，汉族，户籍所在地湖南省汨罗市，现住湖南省长沙市雨花区。委托诉讼代理人：何长春，湖南唯楚律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾斌，湖南唯楚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：湖南方建工程有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区迎新路868号德思勤城市广场A—2项目A5栋8008房。法定代表人：肖文艺,总经理。委托诉讼代理人：罗微，湖南纲维律师事务所律师。上诉人周亚民因与被上诉人湖南方建工程有限公司（以下简称方建公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（2020）湘0111民初6457号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。周亚民上诉请求:1、请求撤销长沙市雨花区人民法院2020年11月2日作出的(2020)湘0111民初6457号民事判决书;2、请求判令被上诉人赔偿上诉人损失681868.11元;3、请求判令被上诉人承担本案一审、二审的所有诉讼费用。事实与理由:一审法院认定责任主体及责任分担错误。一审法院认为:“上诉人进入涉案项目工地，虽然经过了许可，其应当明知项目工地属于高度危险区域，但是并未佩戴任何防护设备，其自身亦存在疏忽大意。”据此，判决酌情确定由上诉人自行承担20%的责任，由被上诉人承担80%的责任。在本案中，进入事发施工现场必须按照管理规定佩戴安全帽，现场有保安，如没有佩戴安全帽是不能进入施工场地的。在事故发生时，上诉人穿着工作服并佩戴了安全帽，根据上诉人提交的现场视频显示，安全帽放置于上诉人驾驶的三轮车上系上诉人被砸受伤倒地后，安全帽掉落在地，被现场工地人员捡起放在上诉人三轮车上。上诉人已佩戴相关防护措施，不应当承担责任。被上诉人主张上诉人没有采取任何防护措施应当举证证明，且事发地系被上诉人承包的施工场地，而被上诉人没有提供录像资料证明，应当承担举证不能的责任。而一审法院据此认定上诉人未佩戴任何防护设备，其自身亦存在疏忽大意系事实认定错误。综上所述，上诉人进入工地系经过允许，且佩戴防护措施，被上诉人因过错造成上诉人损失，应当由被上诉人承担全部赔偿责任，赔偿上诉人各项损失共计681868.11元，一审判决认定事实错误，严重损害了上诉人的利益。方建公司辩称：一、被答辩人对损害结果发生具有过错，应当对侵权损害结果承担部分责任。被答辩人周亚民对于事故发生具有过错，主要理由有:(1)周亚民是经过承包该银座大厦土方工程老板的许可，但并未经过被上诉人的许可，其进入的场地是答辩人负责的施工区域:(2)其目的是为自身利益去收购废旧钢材，而非为答辩人的利益或者项目施工需要;(3)高压旋喷桩高达22米，事故发生时周亚民距离高压旋喷桩5-6米，如果周亚民不是主动靠近危险物进入高压旋喷桩高度危险区域内，那么不管机械杆如何掉落都不会砸伤他:(4)周亚民从2019年10月开始进入施工场地，对于施工时可能发生的危险以及应当采取的防护措施应当有所了解，其应当预见高压旋喷桩高空作业有掉落物品、器械的危险，但他却轻视这种危险性并将自身置于这种危险之中，其当然对事故的发生具有重大过错。根据《侵权责任法》第26条、《民法典》第1171条之规定，应当减轻答辩人的责任。二、被答辩人主张的681868.11元没有事实和法律依据。被答辩人在上诉中将诉请金额调整为681868.11元(与一审诉请金额不同)但未提供具体计算明细。双方当事人的代理人在场见证，由一审法院司鉴中心摇号随机选定湖南省湘雅司法鉴定中心作为新的鉴定机构，经一审法院委托，在双方当事人均在场的情况下，重新对周亚民的伤残等级进行重新鉴定，整个程序合法，双方当事人均无异议，鉴定机构出具的鉴定意见应当予以采信。残疾赔偿金:根据鉴定意见，周亚民构成一个捌级伤残和三个拾级伤残，伤残系数应当为0.3+0.02*3=0.36,一审判决提高了附加系数(0.3+0.03*3=0.39)。被扶养人生活费:被答辩人周亚民实际是汨罗市农村户口，答辩人在一审中对其主张的被扶养人生活费采用城镇标准并未提异议，加之伤残系数的计算提高，一审判决中的残疾赔偿金和此项被扶养人生活费在赔偿金额方面已经极尽照顾被答辩人。鉴定费:一审支持的1600元鉴定费是被答辩人自行委托，在答辩人未在场的情况下作出的，并且结果与重新鉴定的结果并不一致，该项费用的发生并不合理且不是必然发生的，应当由被答辩人自行承担。另，一审已经查明，答辩人在其治疗过程中已支付273000元，实际发生医疗费249638.04元，超付23361.96元，应当予以扣减。综上所诉，上诉人周亚民的上诉请求不能成立，请求二审法院依法判决驳回其上诉。周亚民向一审法院提出诉讼请求：1、方建公司支付周亚民因其机械设备作业致周亚民受伤造成的各项损失705598.63元（其中残疾赔偿金334672.8元、医疗费1669.5元、误工费31200元、护理费20129元、交通费2000元、住院伙食补助费8500元、营养费9000元、被扶养子女生活费111780.37元、被抚养父母生活费135696.96元、后续治疗费26000元、鉴定费1600元、财产损失费3350元、精神损害抚慰金20000元）；2、方建公司承担本案诉讼费用。一审法院认定的事实:方建公司承建了长沙市雨花区中富航银座大厦的基坑支护工程。2019年10月起，周亚民经承包了该银座大厦土方工程老板的许可，进入该工地收购废旧钢材。2019年12月15日下午三四点左右，方建公司刚完成作业正在收拢的高压旋喷止水帷幕的机械杆掉落，不慎砸伤正在工地收购废旧钢材的周亚民。周亚民随即被送至湖南省脑科医院住院治疗，经诊断为腰椎骨折Ｌ5（爆裂性）、胸椎骨折（胸2、3、10）、右胫腓骨骨折、多发肋骨骨折、骶骨骨折、双侧耻骨上下支骨骨折、左顶骨骨折、右颞骨骨折（乳突部）等，共住院85天，产生医疗费244931.64元。周亚民另产生门诊费4706.4元。2020年5月20日，经周亚民委托，岳阳正义司法鉴定所出具岳正义司鉴所［2020］临鉴字第83号司法鉴定意见书，认定周亚民所受损伤为右额叶脑挫裂伤伴血肿形成，蜘网膜下腔出血，左顶骨、右颞骨骨折，左第8、9、10、12肋及右第10肋骨折，右侧气胸，双侧胸腔积液，双肺挫伤，Ｔ2、Ｔ10椎体骨折，Ｌ5椎体爆裂性骨折并椎管狭窄，Ｔ10-Ｌ2棘突骨折，Ｌ1-4左侧横突及Ｌ4右侧横突骨折，右侧骶骨骨折，双侧耻骨上下支骨折，右肾挫伤，右胫腓骨开放性骨折，右外踝骨折，右足跗骨多发骨折，全身多处软组织损伤，周亚民伤残程度分别评定为捌级伤残（八级）、拾级伤残（十级）、拾级伤残（十级）、拾级伤残（十级）、拾级伤残（十级）。预估后续医疗费用26000元整或以实际产生的费用为准，误工自受伤之日起计算至伤残评定前一日止，计算护理120日、营养90日；以后取除内固定期间另计算误工30日。周亚民支付鉴定费1600元。后周亚民、方建公司就赔偿未达成一致意见，周亚民遂起诉至该院。在本案审理过程中，方建公司向该院申请对周亚民的伤残等级、误工期、护理期、营养期及后期医疗费进行重新鉴定。该院依法予以准许。经该院委托，湖南省湘雅司法鉴定中心于2020年10月9日出具湘雅司鉴中心［2020］临鉴字第385号司法鉴定意见书，认定周亚民Ｔ2、Ｔ10、Ｌ5椎体骨折并Ｌ5椎体内固定术后构成捌级伤残，其右侧额叶脑挫裂伤后遗留脑软化灶形成构成拾级伤残，其Ｔ10-Ｌ2棘突、Ｌ1-Ｌ3左侧横突、Ｌ4双侧横突骨折致腰部活动部分受限构成拾级伤残，其骶骨右侧份、双侧耻骨上下支骨折经外固定支架术后遗留骨盆畸形愈合构成拾级伤残。误工期为七个月，护理期为四个月，营养期为三个月。后期取出内固定费用约需贰万伍仟元或按实际发生费用计算。另查明，1、周亚民于2015年4月取得湖南省长沙市居住证，自2016年10月起租住在长沙市雨花区××街道××社区××组××房××室，并于2017年10月登记了字号为长沙市望城区桂发废旧物资回收经营部的个体工商户。周亚民购置的一辆三轮车在涉案事故中受损，2017年3月的购置价为3350元。2、周亚民与其妻子育有一儿一女，儿子名为周伊俊，出生于2008年1月15日。女儿名为周依玲，出生于2015年8月11日。周亚民的父亲名为周文先，出生于1957年6月27日。周亚民的母亲名为周永南，出生于1957年2月5日。周亚民的父母由周亚民与其哥哥、妹妹三人共同赡养。3、截止本案庭审，方建公司共计支付周亚民273000元，周亚民对此予以认可。2020年3月7日，方建公司出具《证明》，载明：兹有民工周亚民在中富航银座大厦基坑支护施工过程中，于2019年12月15日被我项目部高压旋喷止水帷幕机械误伤，经医院初步治疗，现已安排出院并回家休养，因此次机械误伤引起的后续相关治疗和康复费用由我项目部承担。待治疗终结，伤残鉴定结论出具后再由公司方组织落实后期赔偿事宜。上述事实，有病历资料及医药费票据、村委会证明、岳正义司鉴所［2020］临鉴字第83号司法鉴定意见书、鉴定费发票、湘雅司鉴中心［2020］临鉴字第385号司法鉴定意见书、常住人口户籍卡、居住证、租金收据、三轮车发票、营业执照、微信转账记录明细、事故现场视频、方建公司出具的《证明》及当事人陈述等在卷佐证，足以认定。一审法院认为：一、关于责任主体及责任分担。《中华人民共和国侵权责任法》第七十三条规定，从事高空、高压、地下挖掘活动或者使用高速轨道运输工具造成他人损害的，经营者应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承担责任。被侵权人对损害的发生有过失的，可以减轻经营者的责任。本案中，方建公司承包了中富航银座大厦基坑支护工程，在施工作业中，其所有的高压旋喷止水帷幕机械杆掉落，致使周亚民被砸伤，方建公司应当承担侵权责任。同时，周亚民进入涉案项目工地，虽然经过了许可，其应当明知项目工地属于高度危险区域，但是并未佩戴任何防护设备，其自身亦存在疏忽大意。因此，该院酌情确定由周亚民自行承担20%的责任，由方建公司承担80%的责任。二、关于周亚民可获赔偿的范围及数额。1、医药费。周亚民住院产生医疗费244931.64元，另产生门诊费4706.4元，共计249638.04元，提供了医疗费票据，该院予以支持。后续治疗费。根据鉴定意见，周亚民的后续医疗费25000元，该院予以支持。周亚民主张的超过部分，该院不予支持。2、误工费。本案中，周亚民自行委托对其伤残等级等进行了鉴定。鉴于方建公司申请重新鉴定，湖南省湘雅司法鉴定中心出具的鉴定报告，系经该院委托，程序合法，该院依法采信该机构出具的鉴定意见。因此根据鉴定意见，周亚民的误工期为7个月，周亚民系个体工商户，参照2019年度湖南省城镇私营单位从业人员（居民服务、修理和其他服务业）的年平均工资39552元/年计算，核定周亚民的误工费为23072元（39552元/年÷12个月×7个月）。周亚民主张的超过部分，该院不予支持。3、护理费。根据鉴定意见，周亚民的护理期为4个月，护理人员原则上为一人，护理标准参照当地护理人员收入情况120元/天，故核定周亚民的护理费为14400元（120元/天×4个月×30天）。周亚民主张的超过部分，该院不予支持。4、住院伙食补助费。周亚民住院共计85天，按照60元/天的标准计算，住院伙食补助费为5100元（60元/天×85天）。周亚民主张的超过部分，该院不予支持。5、营养费。根据周亚民的伤情，周亚民主张营养费9000元，该院酌情支持3000元。6、残疾赔偿金。根据鉴定意见，周亚民构成一个捌级伤残和三个拾级伤残，其伤残系数为39%。参照2019年度湖南省城镇居民人均可支配收入39842元/年计算20年，核定周亚民的残疾赔偿金为310767.6元（39842元/年×20年×39%）。周亚民主张的超过部分，该院不予支持。7、被扶养人生活费。根据现有证据，周亚民自2015年一直居住生活在长沙市，并在本市从事废旧物资回收工作，收入来源于城镇，其小孩亦跟随其生活在城镇。方建公司对周亚民主张的被扶养人生活费适用城镇标准并未提出异议。因此，按照2019年度湖南省城镇居民人均消费性支出26924元/年的标准计算被扶养人生活费。周亚民有4位被扶养人，其中儿子周伊俊，出生于2008年1月15日；女儿周依玲，出生于2015年8月11日；由周亚民与其配偶共同抚养。另周亚民的父亲周文先，出生于1957年6月27日；母亲周永南，出生于1957年2月5日；由周亚民与其哥哥、妹妹三人共同赡养。被扶养人生活费核算如下，其中周伊俊的为31501.08元（26924元/年×6年÷2人×39%），周依玲的为68252.34元（26924元/年×13年÷2人×39%）。周文先、周永南均为59502.04元（26924元/年×17年÷3人×39%）。经核算，周亚民主张的被扶养人生活费年赔偿总额未超过2019年湖南省城镇居民人均消费支出额26924元。因此，被扶养人生活费总额为218757.5元。周亚民主张的超过部分，该院不予支持。8、交通费。周亚民主张交通费2000元，考虑交通费是必然发生的费用，该院酌情支持1000元。9、鉴定费。周亚民提供了鉴定费票据，该院支持鉴定费1600元。10、财产损失。周亚民提供了购置三轮车的收据，但未提供三轮车受损的证据，因此，对周亚民主张的财产损失，该院不予支持。上述1－10项，共计840158.18元（249638.04元+25000元+23072元+14400元+5100元+3000元+310767.6元+218757.5元+1000元+1600元），由方建公司承担681868.11元（840158.18元×80%）。周亚民主张精神损害抚慰金20000元，考虑本案的损害后果，结合方建公司的过错参与度，该院确定方建公司承担精神损害抚慰金15000元。鉴于方建公司已经支付273000元，故方建公司还应赔偿周亚民损失423868.11元（681868.11元+15000元-273000元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十六条、第七十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、方建公司于本判决生效后15日内赔偿周亚民损失423868.11元；二、驳回周亚民的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费因适用简易程序减半收取1907元，由周亚民负担382元，方建公司负担1525元。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，双方争议的焦点为:周亚民在本案中是否有过错，本案责任比例如何划分。本案事故发生地是正在施工的建筑工地，属于危险施工区域，闲杂人员、非施工人员是不能进入的，即使得到了其他工程承包老板的同意，周亚民也不应当进入正在施工的场地，特别是无故靠近方建公司正在施工的高压旋喷桩高度危险区域内。周亚民作为一个理性的成年自然人，对于进入该场地的危险程度是十分清楚的，但其仍然进入，属于自甘风险，明显具有过错。被侵权人对同一损害的发生或者扩大有过错的，可以减轻侵权人的责任。一审法院酌情由周亚民自担20%的责任，公平合理，本院予以支持。综上所述，周亚民的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3814元，由上诉人周亚民负担。本判决为终审判决。审判长  刘应江审判员  高 进审判员  常晓华二〇二一年四月二十日法官助理何麟书记员詹毅附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。