陕西省定边县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕0825民初1899号 原告湖南某某乳业有限公司（曾用名湖南某乳业有限公司）。地址：长沙市雨花区。 法定代表人王某某，系该公司执行董事。 委托代理人谢友纲，湖南东放明律师事务所律师。 被告陕西省定边县某某实业有限公司，地址：榆林市定边镇西环路（工业园区）。 法定代表人马某某，系该公司董事长。 委托代理人张少雄，陕西金赞律师事务所律师。 委托代理人侯某某，男，汉族，系该公司副董事长，住定边镇。 原告湖南某某乳业有限公司（以下简称湖南某某公司）诉被告陕西省定边县某某实业有限公司（以下简称定边县某某公司）买卖合同纠纷一案，本院于2021年1月25日受理后，依法由审判员赵彩艳适用简易程序于2021年3月11日公开开庭进行了审理。原告湖南某某公司的委托代理人谢友纲，被告定边县某某公司委托代理人张少雄、侯某某到庭参加了诉讼，本案现已依法审理终结。 原告诉称，2018年9月13日，原告与被告签订《定边乳业销售合同》一份（合同编号:HJMC20180913）（以下简称“合同”），约定由被告授予原告独立“某乳”品牌销售权，负责湖南、湖北、江西、重庆“某乳”系列产品整体运营销售工作。依据合同第五项价格、任务、结算方式第5小点约定：“乙方给陕西省定边县某某实业有限公司提供合作保证金人民币伍拾万元整”，2018年9月17日，原告通过第三人账户向被告法定代表人马某某账户（户名：马某某，账号：6228462946002631162）转入人民币贰佰万元，其中包含原告向被告提供的合作保证金伍拾万元。2018年9月17日，被告向原告出具加盖了被告单位财务专用章的《收据》一张，载明：“今收到湖南某乳业有限公司交来保证金人民币伍拾万元整”。合同第六项合作期限第1小点约定：“本合同期限自双方签字盖章之日起二零一九年三月二十日止。”因此，原告与被告签订的《定边乳业销售合同》在2019年3月20日已经到期，此后，双方并未签订新的合同、未签订补充协议，但原告、被告之间仍进行正常的乳制品买卖关系。 2020年上半年，因被告拒绝给原告发货，原、被告正式终止合作关系，双方自此再无业务往来。根据合同第五项价格、任务、结算方式第7小点约定：“甲、乙双方终止合同后，保证金两个月之内退还”。此后，原告多次向被告要求返还合作保证金50万元，但被告以各种理由拒绝退还；经原告多次交涉，被告在2020年6月10日向原告退还合作保证金40万元，截止原告起诉时止，被告仍拖欠原告10万元合作保证金拒不归还。根据《保障中小企业款项支付条例》第十五条：“机关、事业单位和大型企业迟延支付中小企业款项的，应当支付逾期利息。双方对逾期利息的利率有约定的，约定利率不得低于合同订立时1年期贷款市场报价利率；未作约定的，按照每日利率万分之五支付逾期利息。”因此，原告有权向被告主张拖欠的合作保证金10万元的逾期利息，利息按照每日利率万分之五计算，从原告起诉时起，计算至被告全额向原告支付合作保证金10万元之日止。 综上所述，被告占有原告缴纳的10万元合作保证金拒不归还的行为严重违反诚实信用原则，已经构成合同履行根本违约，为维护原告的合法权益，故原告提起诉讼。请求：1、判令被告向原告支付合作保证金100000元及逾期利息（逾期利息按照每日利率万分之五计算，从原告起诉时起，计算至被告全额向原告支付合作保证金10万元之日止）；2、本案诉讼费、财产保全费、财产保全保险费、律师费、差旅费等全部费用由被告承担。 原告向法庭提交以下证据： 1、原告营业执照（副本）复印件、原告法定代表人身份证明复印件、原告法定代表人身份证复印件、被告营业执照（副本）复印件，证明原、被告主体身份信息。 2、《定边乳业销售合同》（合同编号:HJMC20180913），证明原告与被告之间系乳制品买卖合同关系，原告按照合同约定需要向被告支付合作保证金50万元，原告与被告签订的《定边某某销售合同》在2019年3月20日已经到期，原告与被告终止合同后，合作保证金应当在两个月之内退还。 3、银行回单、《收据》，证明2018年9月17日原告通过第三人账户向被告法定代表人马某某账户（户名马某某，账号：6228462946002631162）转入人民币贰佰万元，其中包含原告向被告提供的合作保证金伍拾万元整；2018年9月17日，被告向原告出具加盖了被告单位财务专用章的《收据》一张，载明：“今收到湖南某乳业有限公司交来保证金人民币伍拾万元整”。 4、《律师函》、EMS邮寄回单及物流信息，证明原告多次向被告要求支付10万元合作保证金。 5、说明一份（2020年4月17日有加盖被告公司财务专用章），证明原告的回款任务销售任务经被告同意调整为30吨，被告不应扣取原告保证金100000元。 被告定边县某某公司辩称，2018年3月15日，被告与第三方康某某签订销售合同。合同约定被告生产的“某乳”品牌婴幼儿系列奶粉由康某某为全国总经销商。 为了做好奶粉销售，康某某自行刻制了“陕西省定边县某某实业有限公司某乳事业部”印章。2018年9月13日，康某某以陕西省定边县某某实业有限公司某乳事业部名义（合同甲方）并且盖章、签名和原告公司（为合同的乙方）的范某某签订了《定边乳业销售合同》。根据该合同约定，原告给陕西省定边县某某实业有限公司某乳事业部提供合作保证金人民币伍拾万元整。由于原告对某乳事业部不太信任，并提出将保证金全款汇到被告账户。2018年9月17日被告通过法定代表人账户收到龙某某（乙方、原告）转款50万元，被告财务向龙某某出具了收据。根据合同约定乙方没有完成合同约定“乙方自合同签订之日起到2019年3月20日，完成任务48吨。按照合同约定乙方（原告）没有完成任务，甲方（某乳事业部）将扣除保证金。之后，他们双方因保证金的返还一事发生争议，并且通过业内人士找到被告调解，被告也考虑到市场情况以及各方面的关系，协调此事。并于2020年6月3日，甲、乙双方及被告公司负责人、中介人简某某等在西安市陕西共识科技有限公司调解并达成“备忘录”，基本内容是：乙方代为甲方向定边某某公司交任务保证金，因甲方2018年任务未完成，被告将保证金扣除，2019年甲乙双方未签订合同，任务未完成都有责任，考虑到市场因素及各方关系，甲方象征性扣除10万元保证金，其余40万元由甲方退回乙方，甲、乙双方均认同此协调结果，再无任何遗留问题。在备忘录中甲方康某某签名，乙方代表龙某某签名，被告代表翟跃生签名，见证人简某某签名。被告根据甲、乙双方备忘录在2020年6月10日给甲方退回保证金40万元，同日，甲方将40万元退回给了龙某某。 上述表明了第三方康某某不是被告单位的工作人员，是康某某为了销售方便个人自行刻制的“陕西省定边县某某实业有限公司某乳事业部”印章，该主体陕西省定边县某某实业有限公司某乳事业部是第三方康某某独立运行的经营活动，康某某以及某乳事业部与被告不存在从属关系。康某某作为甲方与原告作为乙方签订《定边乳业销售合同》，该合同中的权利和义务主体是康某某和原告。按照甲乙双方合同约定，龙某某将乙方保证金转账到被告账户是被告代甲方收取。被告虽然收到龙某某保证金，但是，被告没有义务向原告返还保证金。被告根据备忘录返还40万元的保证金，针对的是第三方康某某，原告仍然按照合同约定方法向康某某退回保证金40万元。保证金的争议应在甲乙双方之间解决，与被告没有法律上的关系，被告扣除的10万元是康某某收取原告的保证金。同时，也是康某某应该承担与被告之间履行奶粉销售合同未完成任务扣除的保证金。故被告与原告没有合同关系，原告诉讼被告的事实不能成立，请求事项也不能成立，应该判决驳回其诉讼请求。 被告定边县某某公司向法庭提交以下证据： 1、定边乳业合同一份，证明2018年3月15日被告与宝鸡美贝新营销有限公司法定代表人康某某签订了为期一年的某乳羊奶粉系列产品在全国的包销合同。合同约定康某某向被告交保证金200万元，如果一年内连续两个月低于销售80%，被告将扣除康某某的保证金。被告收到龙某某转账50万元保证金是康某某与原告合同约定交付保证金向第三方的被告进行转账。 2、备忘录，证明2020年6月3日原告与第三方康某某协商收取50万元保证金，退还40万元，剩余10万元属于康某某扣除的保证金，对保证金问题全部解决清楚，再无任何问题。 3、网上银行电子回单，证明被告将康某某收取应支付到被告的保证金40万元按照原告与康某某的合同约定，退回到康某某财务人员张某某的账户，据康某某本人讲当日将收到被告退还的40万元保证金又支付给龙某某。 4、康某某出庭作证的证言，证明陕西省定边县乳业实品有限公司某乳事业部属于康某某的个人行为，事业部的印章是康某某为了业务方便个人刻制，2018年9月13日原告与康某某的某乳事业部签订合同，与本案被告无关系。康某某收回原告向被告支付的转账保证金40万元，原告也是通过康某某收到退回保证金40万元。同时证明原、被告之间不存在买卖合同关系。 5、简某某的证言及身份证复印件、简某某通过快件邮寄证言单号，证明原告与第三方康某某保证金在2020年6月3日进行过协商，协商的结果是康某某收取原告50万元保证金只返还原告40万元。其余10万元作为未完成任务赔偿金不予退还，备忘录对此事一并进行解决，双方不得再进行纠缠。 经庭审质证： 原告对被告所举的证据1真实性、合法性不发表意见，对关联性不予认可，原告此前从未见过该份定边乳业合同，对被告与宝鸡美贝新营销有限公司之间的合同关系不知情，恰巧证明宝鸡美贝新营销有限公司及其法定代表人康某某与被告双方之间存在合作关系，原告作为善意第三人有理由相信康某某及某乳事业部印章能够全权代表被告公司，被告实际向原告公司进行供货，收取原告公司支付的合作保证金50万元及货款150万元，出具加盖被告公司财务专用章的收据，在《说明》上加盖印章，自认其《说明》上的签字为其法定代表人马某某的真实有效签章。综上所述被告公司收取货款及保证金的行为及被告公司盖章及法定代表人签字实际上是在追认某乳事业部与原告之间的合同买卖关系。对证据2真实性、合法性、关联性均不予认可，无法证明该上签字人员有湖南某乳业有限公司的人员（在2019年5月8日已经将名称更改为湖南某某乳业有限公司），对证明目的不予认可。对证据3有异议，与本案无关。对证据4真实性、合法性、关联性均不予认可，对证明目的不予认可，反而证明被告公司知晓康某某刻制了某乳事业部印章及双方之间的代理关系。对证据5真实性、合法性、关联性均不予认可，对证明目的不予认可，根据新民事诉讼证据规定的要求证人证言应当由证人当庭出庭作证，否则人民法院应当排除证据适用资格，不得做为证据使用。 被告对原告所举的证据1无异议。对证据2有异议，该证据的合同属于复印件，没有提供证据原件，不能确认证据的效力。对证明目的有异议，只能证明原告与康某某个人刻制的陕西省定边县某某实业有限公司某乳事业部之间的权利义务关系，被告公司没有康某某这个员工，也没有设立某乳事业部，该合同约定由被告支付50万元的保证金是指被告向某乳事业部履行保证金50万元，然后由原告向第三方陕西省定边县某某实业有限公司支付。被告不存在与原告终止合同，保证金的返还义务人是康某某。对证据3真实性无异议，对证明目的有异议，如果孤立的看该证据是被告收到原告龙某某保证金50万元，但综合案件事实认定被告收取原告保证金50万元是因为原告与康某某签订了乳业销售合同，原告要向其甲方康某某交保证金50万元，按照合同的约定支付到被告公司。因此被告不存在向原告返还保证金。对证据4真实性无异议，但是不能证明原、被告之间存在着买卖合同关系，不是案件事实的证据材料，属于律师受原告委托对原、被告之间是否存在买卖合同事实的单方、片面主观性的认识，而且这种认识通过法庭审理，说明律师函没有将案件事实弄清楚。对证据5有异议，是复印件，如要确认该证据的原件原告需提供相应的证据材料。且该证据也可证明康某某与原告签订的乳业销售合同原告没有履行应该完成的数量，所以被告不退还原告向康某某交付保证金。 本院对原、被告质证的证据作如下认定： 对原告所举的证据1、2、3、4综合本案的审理过程及被告的质证意见，本院予以确认。 对被告所举的证据1，结合康某某的证言，对其真实性予以确认。证据2、3、4、5及证人康某某出庭作证的证言可形成证据链，并相互予以印证，本院予以确认。 本院根据当事人的陈述、举证、质证及本院认证查明以下事实：2018年3月15日被告陕西省定边县某某实业有限公司与宝鸡美贝新营销有限公司签订《某乳羊奶粉全国总经销合同》，合同约定陕西省定边县某某实业有限公司授权宝鸡美贝新营销有限公司范围内销售“某乳羊奶粉”系列产品整体运营销售工作。双方还对价格、任务、结算方式、合作期限等进行了约定。宝鸡美贝新营销有限公司为保证完成任务，应向陕西省定边县某某实业有限公司缴纳保证金200万元。2018年9月13日，原告与陕西省定边县某某实业有限公司某乳事业部签订《定边乳业销售合同》（合同编号:HJMC20180913），约定授予原告独立“某乳”品牌销售权，负责湖南、湖北、江西、重庆“某乳”系列产品整体运营销售工作，并从合同签订之日起至2019年3月20日的回款任务为48吨。2018年9月17日，龙某某向被告法定代表人马某某账户转入人民币200万元，其中包括保证金50万元。由被告向原告出具收据一张，载明：“今收到湖南某乳业有限公司（龙某某）交来保证金人民币伍拾万元整”。后经被告与龙某某协商将对原告的授权区域变更为湖南、湖北、江西，回款任务调整为30吨。2020年4月17日原告请求退还保证金，被告定边县某某公司于2020年5月7日向原告回复，确认对原告的保证金50万元作出不予退还的决定。2020年6月3日经龙某某、康某某、翟某某协商签订备忘录一份，简某某为见证人，确认由被告责令陕西省定边县某某实业有限公司某乳事业部向原告退还保证金40万元，至此三方（陕西省定边县某某实业有限公司、陕西省定边县某某实业有限公司某乳事业部、湖南某乳业有限公司）之间所有财务问题全部解决，再无纠纷。被告于2020年6月10日通过被告法定代表人向张某某账户退还保证金40万元，并备注“支退龙某某保证金。”现原告因被告尚有10万元保证金未退还，故提起诉讼。 本院认为，本案争议的焦点为保证金10元是否应当向原告退还。对于原告向被告交纳的50万元保证金，原告曾于2020年4月17日前申请退还，被告的法定代表人于2020年5月7日在该“说明”上书写“不予退还”。2020年6月3日署名为“湖南美优特有限公司，龙某某，2020.6.3；定边乳业某乳事业部，康某某，陕西省定边县某某失业有限公司，翟跃生。”的备忘录，签署后第七日（即2020年6月10日）原告收到了退还的40万元保证金，被告在退还保证金的银行转账记录中记载“支退龙某某保证金”，原告也认可在该日收到该40万元保证金，龙某某为原告的财务人员，虽然原告抗辩其已经于2020年3月份离职，并未授权龙某某在备忘录上签字，但是截止本案宣判前原告仍未向法庭提交龙某某在2020年3月份离职的相关材料，综合上述事实及交易习惯，可以证实案涉的“备忘录”真实存在，并且原告对此“备忘录”是知情同意的，故该备忘录是原、被告的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效。被告已经按照约定履行了退还保证金40万元的义务，依据该“备忘录”原、被告之间的所有财务问题全部解决清楚，再无任何问题，故原告请求被告退还保证金10万元无事实及法律依据，本院不予支持。据此，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，判决如下： 驳回原告诉讼请求。 案件受理费2300元，减半收取1150元，由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。 审判员  赵彩艳 二〇二一年四月二十五日 书记员  王 飞