湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂05民终673号上诉人（原审原告）：武汉德勤文创物业有限公司枝江分公司，统一社会信用代码914205833260793967，住所地枝江市马家店公园路125号。法定代表人：方略，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘磊，北京万商天勤（武汉）律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：邓勇，北京万商天勤（武汉）律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：刘锦雄，男，汉族，1962年10月22日出生，住湖北省枝江市。委托诉讼代理人：袁晓翠，湖北演绎律师事务所律师。特别授权代理。上诉人武汉德勤文创物业有限公司枝江分公司（以下简称德勤文创枝江公司）因与被上诉人刘锦雄劳动争议纠纷一案，不服湖北省枝江市人民法院（2020）鄂0583民初1574号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人德勤文创枝江公司的委托诉讼代理人刘磊，被上诉人刘锦雄及其委托诉讼代理人袁晓翠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。德勤文创枝江公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销原审判决，改判支持德勤文创枝江公司一审全部诉讼请求或将本案发回重审。2、本案一审、二审诉讼费用由刘锦雄承担。事实和理由：一、根据《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条第一款规定，解除劳动合同是德勤文创枝江公司向刘锦雄支付一次性伤残就业补助金的前提。刘锦雄出生于1962年10月22日，于2020年1月10日申请劳动仲裁并提出解除与德勤文创枝江公司的劳动合同，其提出解除劳动合同时距离法定退休年龄已不足三年。根据《湖北省工伤保险实施条例》第三十六条第二款之规定，刘锦雄距离法定退休年龄的年限为两年以上不足三年，应按照40%的标准向刘锦雄支付一次性伤残就业补助金。二、根据《湖北省工伤职工停工留薪期管理办法》第五条之规定，确认停工留薪期，应先由刘锦雄将医疗机构诊断证明或休假证明报送德勤文创枝江公司并提出停工留薪期申请，再由德勤文创枝江公司进行停工留薪期确认，但刘锦雄并未向德勤文创枝江公司提交过任何证明也未提出停工留薪期申请，而并非德勤文创枝江公司怠于对刘锦雄的停工留薪期作出确认。一审法院根据《湖北省工伤职工停工留薪期管理办法》第五条规定，认定德勤文创枝江公司应当根据《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》确定停工留薪期，并通知送达刘锦雄，系对该法律规定的片面理解，属于法律适用错误和事实认定错误。刘锦雄辩称，1、2018年10月20日刘锦雄入职，2018年11月5日受伤，2018年12月26日向枝江市劳动人事争议仲裁委申请劳动关系仲裁，2019年8月申请工伤认定，2019年9月进行劳动能力鉴定，2020年1月向枝江市劳动人事争议仲裁委申请工伤赔偿仲裁，在仲裁过程中，因德勤文创枝江公司对工伤认定提起行政诉讼，本案中止，2020年9月23日德勤文创枝江公司的行政诉讼被宜昌市中级人民法院依法驳回，支持了枝江市人民法院的行政裁决。2、从一审到二审，刘锦雄从2018年已经主张劳动权利，德勤文创枝江公司在上诉状中称刘锦雄是2020年才起诉申请劳动仲裁，解除劳动合同，这是与本案事实不符，一审一次性伤残就业补助金适用年限是正确的。3、关于停工留薪期，枝江目前的劳动仲裁现状，枝江的劳动部门仅仅针对劳动能力进行鉴定，不对停工留薪期进行鉴定，同时《湖北省工伤职工停工留薪期管理办法》第5条规定，停工留薪期的确定应由用人单位确定，并通知送达工伤职工。德勤文创枝江公司怠于行使对刘锦雄的停工留薪期作出确认，刘锦雄依据《湖北省工伤职工停工留薪期分工目录》计算停工留薪期符合法律规定。德勤文创枝江公司向一审法院起诉请求：1.依法判令德勤文创枝江公司不应向刘锦雄支付一次性伤残补助金23100元、一次性工伤医疗补助金45725元、一次性伤残就业补助金43896元、停工留薪期工资12600元、住院期间护理费2122.5元；2.本案诉讼费由刘锦雄承担。一审法院认定事实：刘锦雄于2018年10月20日应聘到德勤文创枝江公司工作，岗位是秩序员。刘锦雄于2018年10月20日填写《应聘登记表》后当天上班，德勤文创枝江公司项目经理王会在《应聘登记表》用人部门意见栏注明“试用期2100元，转正后2300元，由于血压偏高，试用期间有身体原因，自动解除劳动关系”。双方没有签订劳动合同，德勤文创枝江公司没有为刘锦雄办理和缴纳社会保险费用。2018年11月15日、12月17日，德勤文创枝江公司通过武汉农村商业银行向刘锦雄发放两次工资，金额分别为1490.32元和420元。2018年11月5日19时09分，刘锦雄在下班途中与鲍支政驾驶的车辆发生交通事故导致其受伤，交警部门认定鲍支政负事故全部责任，刘锦雄无责任。该纠纷经枝江市人民法院调解达成协议：浙商财产保险股份有限公司宜昌中心支公司赔偿刘锦雄140786元。2019年9月17日，枝江市人力资源和社会保障局认定刘锦雄受到的事故伤害为工伤。2019年11月7日，宜昌市劳动能力鉴定委员会审定刘锦雄工伤的致残程度为伤残八级。刘锦雄同意将停工留薪期定为4个月。德勤文创枝江公司与刘锦雄之间的事实劳动关系和工伤认定，已经枝江市人民法院和宜昌市中级人民法院判决确认。一审法院认为，在社会保险行政部门作出的工伤认定结论及劳动能力鉴定委员会作出的工伤职工劳动能力鉴定结论已发生法律效力后，刘锦雄依法享有《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇。刘锦雄请求解除劳动关系后，德勤文创枝江公司应向刘锦雄支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费等。一次性伤残补助金，其标准为八级伤残为其11个月的本人工资，即23100元（2100元/月×11个月）。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的标准为各省、自治区、直辖市人民政府规定，刘锦雄所在统筹地区上一年度职工月平均工资4572.5元/月，一次性工伤医疗补助金标准：八级伤残为10个月，为45725元。一次性伤残就业补助金的标准：八级伤残为16个月，并根据刘锦雄距法定退休年龄的年限进行计算，刘锦雄距离法定退休年龄的年限为在三年以上不足四年，应按照60%支付，故一次性伤残就业补助金为43896元（4572.5元/月×16个月×60%）。《湖北省工伤职工停工留薪期管理办法》第五条规定，用人单位应当对照《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》，确定停工留薪期，并通知送达工伤职工；工伤职工对此有异议的，可向统筹地区劳动能力鉴定委员会提出申请，确认停工留薪期。德勤文创枝江公司怠于对刘锦雄的停工留薪期作出确认，现又申请鉴定，应不予准许。对照《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》，结合刘锦雄的意愿，确定停工留薪期为4个月，故停工留薪期工资为8400元（2100元/月×4个月）。刘锦雄因交通事故受伤其住院期间的护理费已在刘锦雄与鲍支政机动车交通事故责任纠纷一案中获得赔偿，故该主张应不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《工伤保险条例》第三十七条、第三十三条规定，判决：一、德勤文创枝江公司与刘锦雄之间劳动关系解除；二、德勤文创枝江公司向刘锦雄支付一次性伤残补助金23100元、一次性工伤医疗补助金45725元、一次性伤残就业补助金43896元、停工留薪期工资8400元，合计121121元，于本判决生效后10日内付清。三、驳回德勤文创枝江公司的其他诉讼请求。一审案件受理费10元减半收取5元，由德勤文创枝江公司负担。二审中，当事人未提交新证据。二审审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。另查明，2020年1月10日刘锦雄向枝江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出解除与德勤文创枝江公司的劳动关系，并要求其支付工伤保险待遇共计165615元。本院认为，关于一次性伤残就业补助金标准。《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条规定：“五级至十级工伤职工与用人单位解除劳动合同、聘用合同，或者七级至十级工伤职工劳动合同、聘用合同期满终止的，分别由工伤保险基金、用人单位支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金标准：五级伤残为22个月，六级伤残为18个月，七级伤残为12个月，八级伤残为10个月，九级伤残为8个月，十级伤残为6个月；一次性伤残就业补助金标准：五级伤残为34个月，六级伤残为28个月，七级伤残为20个月，八级伤残为16个月，九级伤残为12个月，十级伤残为8个月。依照前款规定享受一次性伤残就业补助金待遇的职工，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当享受全额补助金；距法定退休年龄不足5年的，每减少1年补助金递减20%；距法定退休年龄不足1年的，享受10%的补助金。”据此，职工领取一次性伤残就业补助金待遇的前提，是与用人单位解除劳动关系。而本案中刘锦雄于2020年1月10日向枝江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除与德勤文创枝江公司的劳动关系，因此计算刘锦雄一次性伤残就业补助金待遇的时间应以此为准，德勤文创枝江公司在上诉理由中对此亦予以认可。依照《湖北省工伤保险实施办法》的上述规定，确定刘锦雄一次性伤残就业补助金待遇金额应为32072元（60135元÷12个月×16个月×40%）。关于停工留薪期。宜昌市劳动能力鉴定委员会审定刘锦雄工伤的致残程度为伤残八级，结合《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》中针对劳动者身体不同部位遭受原发性损伤后进行治疗和恢复所需要的时间，对比本案中刘锦雄所受工伤的位置和程度，一审法院确定刘锦雄的停工留薪期为4个月并无不当，德勤文创枝江公司的此项上诉请求不能成立。综上，德勤文创枝江公司向刘锦雄支付一次性伤残补助金23100元、一次性工伤医疗补助金45725元、一次性伤残就业补助金32072元、停工留薪期工资8400元，合计109297元。综上所述，德勤文创枝江公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖北省枝江市人民法院（2020）鄂0583民初1574号民事判决第一项，即武汉德勤文创物业有限公司枝江分公司与刘锦雄之间劳动关系解除；二、撤销湖北省枝江市人民法院（2020）鄂0583民初1574号民事判决第二、三项，即武汉德勤文创物业有限公司枝江分公司向刘锦雄支付一次性伤残补助金23100元、一次性工伤医疗补助金45725元、一次性伤残就业补助金43896元、停工留薪期工资8400元，合计121121元，于本判决生效后10日内付清；驳回武汉德勤文创物业有限公司枝江分公司的其他诉讼请求；三、武汉德勤文创物业有限公司枝江分公司于本判决生效之日起十日内向刘锦雄支付一次性伤残补助金23100元、一次性工伤医疗补助金45725元、一次性伤残就业补助金32072元、停工留薪期工资8400元，合计109297元；四、驳回刘锦雄的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，均由武汉德勤文创物业有限公司枝江分公司负担。本判决为终审判决。审判长  肖小月审判员  关俊峰审判员  李 丹二〇二一年四月二十六日书记员  余 丹