安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)皖13民终1145号 上诉人（原审原告）：安徽省东方面粉有限责任公司，住所地安徽省宿州市港口路65号，统一社会信用代码91341300783070936M。 法定代表人：丁培广，该公司总经理。 委托诉讼代理人：周步海，安徽步海律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何紫璇，安徽步海律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李海洋，男，1992年4月28日出生，汉族，住安徽省宿州市萧县。 委托诉讼代理人：刘蚌埠，宿州市埇桥区法律援助中心指派律师。 上诉人安徽省东方面粉有限责任公司（以下简称东方面粉公司）与被上诉人李海洋劳动争议一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院（2020）皖1302民初9678号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月1日立案后，依法组成合议庭，本院对本案进行了不开庭审理。本案现已审理终结。 东方面粉公司上诉请求：撤销原判，改判支持我司一审诉讼请求；一审、二审诉讼费由李海洋承担。事实与理由:1.一审法院认定我司违法解除劳动合同系认定事实不当。李海洋在手指受伤且痊愈出院后,一直未到单位办理请假手续。2017年6月20日我司决定将李海洋调至销售岗,并将调岗事宜通知其父李博及李海洋。但李海洋一直未上班也未请假,自此李海洋长期处于不在岗,不享受在职待遇。自李海洋工伤医疗期满至其申请劳动仲裁期间,双方事实上处于“长期两不找”状态,双方劳动关系处于中止状态,在此期间双方不应享受和承担劳动法上的权利义务。在中止的劳动关系状态下李海洋提出劳动仲裁,要求我司支付解除劳动合同经济赔偿金与事实相违,我司并未主动辞退李海洋。在一审庭审时,我司询问李海洋在工伤医疗期满后为什么没有继续回去上班,李海洋称是因自己手指尚未痊愈,已向单位请假,但李海洋在诉讼过程中并未提供任何请假手续。我司并未主动解除与李海洋劳动关系,并且已通知李海洋和其父亲李博调岗事宜。2.原判对经济补偿金计算数额错误。一审法院判决我司向李海洋支付经济补偿金计算方式为离岗前平均工资3211.58元×4个月×2。一审法院对经济补偿金的计算方式错误,不应乘以二。3.我司不应向李海洋支付一次性伤残就业补助金13555元及一次性工伤医疗补助金10844元。根据《安徽省实施办法》第二十五条的规定:“劳动、聘用合同期满终止,或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的,由工伤保险基金支付一次性医疗补助金,由用人单位支付一次性伤残就业补助金”。我司和李海洋并不存在劳动合同期满终止,也不存在职工本人提出解除劳动、聘用合同的情形,双方劳动关系处于中止状态，并不满足支付一次性医疗补助金及一次性伤残就业补助金的条件。 李海洋辩称，东方面粉公司主张尚未解除劳动合同不当。案涉双方劳动合同解除且东方面粉公司在解除劳动过程中存在违法解除事项，应支付我方解除劳动合同经济赔偿金。我方系工伤十级，因东方面粉公司未向缴纳职工保险，对于我方因工伤遭受的一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金均应由其予以支付，东方面粉公司以双方不符合《安徽省实施办法》第二十五条规定情形为由，不予支付以上两项赔偿系法律认识错误。双方劳动关系存续期间，东方面粉公司未为李海洋购买各项社会保险，李海洋因工伤而产生的各项赔偿应由其承担。综上，东方面粉公司上诉请求缺乏事实和法律依据，应予驳回。 东方面粉公司向一审法院提出诉讼请求：1.判决东方面粉公司不予向李海洋支付解除劳动关系赔偿金28000元；2.判决东方面粉公司不予承担为李海洋申报2013年6月至2017年6月的社会保险；3.诉讼费用由李海洋承担。本案在发回重审期间，东方面粉公司增加诉讼请求：判决东方面粉公司不予向李海洋支付一次性伤残补助金24500元、一次性伤残就业补助金13555元、一次性工伤医疗补助金10844元。 一审法院审理查明：2013年6月李海洋至东方面粉公司挂面车间负责机器维修工作。双方未签订劳动合同，未给李海洋办理、缴纳社会保险。2017年3月9日，李海洋在东方面粉公司挂面车间维修机器时左手指受伤。（2018）皖13民终2754号民事判决书认定东方面粉公司与李海洋自2013年6月存在事实劳动关系。东方面粉公司举证2017年6月20日办公会议纪要，关于李海洋岗位调整：会议讨论认为李海洋比较适合安排在购销部销售工作。会后由丁总负责找李海洋之父李博谈，并通知李海洋尽快到岗。如不同意岗位安排或不办理任何请假手续，视为自动离职处理。东方面粉公司称此项人事调整已通知了李海洋父亲李博。2019年5月17日，经宿州市劳动能力鉴定委员会审定，被告劳动功能障碍程度为十级。李海洋向埇桥区劳动人事争议仲裁委员会仲裁，请求裁决：1、东方面粉公司支付李海洋工伤赔偿计89711元（包括伤残赔偿金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、解除劳动关系经济赔偿金、住院期间误工费、护理费、伙食补助费、营养补助、交通补助、加班费、精神抚慰金、各种社会保险费）；2、东方面粉公司为李海洋补缴2013年6月至2017年6月的各项社会保险；3、东方面粉公司支付李海洋加班费37843.2元。2020年3月16日，埇桥区劳动人事争议仲裁委员会作出埇劳仲字(2019)413号仲裁裁决书。裁决1、被申请人在本裁决生效15日内支付申请人一次性伤残补助金24500元、一次性伤残就业补助金13555元、一次性工伤医疗补助金10844元、住院期间伙食补助费460元,以上合计为49359元；2、被申请人在本裁决生效15日内支付申请人解除劳动关系赔偿金28000元;3、被申请人在本裁决生效15日内为申请人申报2013年6月至2017年6月的社会保险,申请人是否符合补缴社会保险条件,由社会保险经办机构依法于以审核；4、驳回申请人其他请求事项。东方面粉公司不服裁决提起诉讼。李海洋受伤前12个月（2017年4月至2016年7月）平均工资为3211.58元。 一审法院认为，劳动者与用人单位的合法权益均受法律保护。双方应当遵守劳动合同及相关法律、行政法规的规定，全面履行各自的义务。对东方面粉公司增加的诉讼请求事项即判决东方面粉公司不予向李海洋支付一次性伤残补助金24500元、一次性伤残就业补助金13555元、一次性工伤医疗补助金10844元，因东方面粉公司未在仲裁裁决书收到后15日提起诉讼，故对埇桥区劳动人事争议仲裁委员会作出埇劳仲字(2019)413号仲裁裁决书裁决的该部分事项予以确认。对仲裁东方面粉公司支付李海洋住院期间伙食补助费460元等东方面粉公司、李海洋不争的事项予以确认。东方面粉公司、李海洋虽然未签订劳动合同，但双方存在事实劳动关系，如东方面粉公司解除劳动合同前应以书面形式提前三十日通知李海洋。东方面粉公司称调整李海洋工作，已告知李海洋，李海洋没有到岗，应视为自动离职。庭审查明，虽然东方面粉公司有会议纪要，但未能举证已通知李海洋本人，东方面粉公司称已通知其父亲的抗辩理由无事实及法律依据，对东方面粉公司主张不予支付李海洋解除劳动关系赔偿金的请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条及第八十七条的规定，双方劳动关系解除后，李海洋经济补偿金为25692.6元（离岗前平均工资3211.58元×4个月×2倍）。征缴社会保险属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理案件范围。劳动者对用人单位欠缴社会保险费或者因缴费年限、缴费数额等发生争议的，应向相关部门申请解决。据此，东方面粉公司请求判决不予承担为李海洋申报2013年6月至2017年6月的社会保险的请求一审法院不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条第一款第一项、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决：一、东方面粉公司于判决生效后十日内向李海洋支付解除劳动合同经济补偿金25692.6元、一次性伤残补助金24500元、一次性伤残就业补助金13555元、一次性工伤医疗补助金10844元、住院期间伙食补助费460元,共计75051.6元；二、驳回东方面粉公司的诉讼请求。案件受理费10元，由东方面粉公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二款规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同:（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。本案中，东方面粉公司在起诉状中载明2017年6月20日就李海洋的调岗事宜进行研讨并形成会议纪要，东方面粉公司的法定代表人将李海洋调至销售岗的相关事宜通知李海洋及其父李博，若被告10内未到岗将按自动离职处理，……双方之间的劳动关系自2017年6月30日解除。根据上述法律规定，李海洋在工伤医疗期满后未能按时返岗工作，东方面粉公司应以书面形式书面通知李海洋本人，但东方面粉公司在没有书面通知李海洋的情形下以李海洋未到岗为由认定其自动离职不符合上述法律规定。东方面粉公司在起诉状中自认双方之间的劳动关系自2017年6月30日解除。东方面粉公司上诉主张案涉双方劳动关系中止及一审认定其违法解除劳动合同系认定事实不当的上诉理由不能成立，本院不予采信。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第三款规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。李海洋在劳动合同解除前十二个月（2016年6月至2017年5月）的平均工资为3339.17元（3499元+3110元+2918元+3739元+3984元+3613元+3493元+4615元+3750元+3142元+2815元+1392元），东方面粉公司主张一审法院对经济补偿金计算数额错误的上诉理由成立，但鉴于李海洋并未提出上诉，本院不予处理。本案中，东方面粉公司违法解除劳动合同，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍判令其向李海洋支付赔偿金并无不当，东方面粉公司上诉主张一审法院对经济补偿金的计算不应乘以二上诉理由不能成立，本院不予采信。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条规定，当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。本案仲裁裁决为非终局裁决，东方面粉公司上诉主张其不应向李海洋支付一次性伤残就业补助金13555元及一次性工伤医疗补助金10844元，其在收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；但东方面粉公司未自其收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼，裁决已经发生法律效力，一审法院对该部分事项予以确认并无不当。东方面粉公司上诉主张其不应向李海洋支付一次性伤残就业补助金13555元及一次性工伤医疗补助金10844元的上诉理由不能成立，本院不予采信。 综上所述，东方面粉公司的上诉请求不能成立，不予支持。一审判决认定事实部分清楚，判决结果正确。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二款、第四十七条第一款、第三款、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人安徽省东方面粉有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  孙强 审判员  王磊 审判员  姚强 二〇二一年四月七日 法官助理崔玉凤 书记员陈明明 附：适用法律条款 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十条第二款有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同:（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。 第四十七条第一款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 第四十七条第三款本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第五十条当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。