新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2021）新01民终1463号   上诉人（原审原告）：侯君毅，男，1963年11月26日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区。   委托诉讼代理人：邓刚平，新疆赛天律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：李**，男，1990年6月8日出生，汉族，无固定职业，住河南省焦作市解放区。   被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区光明路326号8楼、9楼。   主要负责人：陈艳国，该公司总经理。   委托诉讼代理人：毛志亮，男，该公司职员。   原审被告：刘会停，女，1988年10月4日出生，汉族，无固定职业，住河南省濮阳市华龙区。   委托诉讼代理人：李**，男，1990年6月8日出生，汉族，无固定职业，住河南省焦作市解放区，由乌鲁木齐市新市区高新街片区管委会苏州花园社区推荐。   上诉人侯君毅因与被上诉人李**、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司（以下简称人保财险乌市分公司）及原审被告刘会停机动车交通事故责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐县人民法院（2020）新0121民初865号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   侯君毅上诉请求：撤销一审判决第六项，依法改判人保财险乌市分公司、李**支付我误工费33,944.8元。事实和理由：一审法院认定我为退休人员，不存在收入减少情形错误。我退休以后依然有劳动能力，也依然享有劳动权，仍然可以通过自己的劳动取得相应的经济收入，只是无长期、稳定的工作，属于无固定职业者。依据法律规定，可以参照2019年在岗职工平均工资标准计算，请求二审法院支持我的上诉请求。   人保财险乌市分公司辩称，不同意侯君毅的上诉请求，一审法院已经查明侯君毅为退休人员，不存在误工费，也就不存在误工费的赔偿。请求驳回上诉，维持原判。   李**辩称，疫情时间，大家都在休息，不存在误工费的情况。   刘会停述称，与李**答辩意见一致。   侯君毅向一审法院起诉请求：判令人保财险乌市分公司对我的损失：医疗费50,431.17元、误工费31,734.4元、护理费31,734.4元、住院伙食补助费600元、营养费3,650元、交通费500元，合计118,649.97元在保险范围内承担赔偿责任，不足部分由李**、刘会停承担。   一审法院认定事实：2019年10月12日19时45分许，李**驾驶小型轿车，沿S116线由西向东行驶至S116线17公里处时，与前方同向行驶侯思璇驾驶小型轿车发生碰撞，致小型轿车乘车人张淑环、侯君毅及郭宝玲受伤。经乌鲁木齐市公安局交通警察支队南郊大队于2019年11月6日作出的道路交通事故认定书认定李**负事故全部责任，侯思璇、郭宝玲及乘车人侯君毅、张淑环无责任。事故发生后，侯君毅于2019年10月13日被送往新疆维吾尔自治区人民医院住院治疗至2019年10月18日出院，住院5天，共计花费医疗费48,567.37元。经诊断为：1．全身多发性损伤2．左侧桡骨骨折3．左侧尺骨骨折4．右侧腕关节损伤5．左侧腕关节损伤6．右侧踝关节损伤（皮肤开放）7．右侧手舟（舟状）骨骨折8．额面部及左顶部皮下血肿9．双肺间：旁型肺气肿10．胸膜肥厚。出院时医嘱：1．全休叁月，住院及休息期间陪护壹人。2．适当患肢功能锻炼，回当地正规医疗机构术后2一3天定时换药，术后第14-20天根据切口恢复情况拆线，佩戴石膏3-4周根据复查情况拆除。3．加强营养，口服止痛，消肿药物对症治疗。4．避免患肢过度负重，避免不良姿势，避免剧烈运动。5．如有不适急来我院就诊。6．患者术后乘坐飞机、轮船、火车等交通工具，术后1个月、3个月、6个月、12个月来我科随访，术后1年后可根据情况取出内固定。7．我科随访，颌面外科随访。侯君毅住院期间，李**垫付医疗费25,000元。侯君毅出院后，四次去自治区人民医院复查，花费门诊检查费用1,864元，医院出具医嘱，建议侯君毅自2020年1月19日至3月14日期间全休56天，全休期间陪护一人，加强营养。另查明，侯君毅系已退休人员。李**驾驶车辆所有人为刘会停，并在人保财险乌市分公司处投保机动车第三者责任强制保险及50万元第三者责任商业保险。人保财险乌市分公司在事故发生后已经在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿1万元医疗费。   一审法院认为，公民的合法权益受法律保护。侯君毅乘坐侯思璇驾驶的小型轿车时被李**驾驶小轿车碰撞受伤，经乌鲁木齐市公安局交通警察支队南郊大队作出的道路交通事故认定书认定李**负事故全部责任，侯君毅无责任，李**应当承担赔偿侯君毅全部经济损失的民事责任。因李**驾驶的小轿车在人保财险乌市分公司投保了机动车第三者责任强制保险及第三者责任商业保险，给侯君毅造成的经济损失应当由人保财险乌市分公司在机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险限额范围内赔偿，不足部分由李**予以赔偿，故对侯君毅要求李**及人保财险公司赔偿其经济损失的诉讼请求，法院予以支持；因本案所涉及的事故造成三人受伤，应当在机动车第三者责任强制保险限额内按每名受伤人员33.333％的比例预留份额，即每名受伤人员按机动车强制责任保险医疗费1万元中赔偿3,333.33元，从11万元的伤残赔偿限额中赔偿36,666.3元，其余的赔偿款在第三者责任商业保险中予以赔偿；刘会停虽系肇事车辆的所有人，但李**驾驶该车辆发生事故时，并不存在《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条机动车发生交通事故造成损害，机动车所有人或者管理人有下列情形之一，人民法院应当认定其对损害的发生有过错，并适用侵权责任法第四十九条的规定确定其相应的赔偿责任：（一）知道或者应当知道机动车存在缺陷，且该缺陷是交通事故发生原因之一的；（二）知道或者应当知道驾驶人无驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；（三）知道或者应当知道驾驶人因饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病等依法不能驾驶机动车的；（四）其他应当认定机动车所有人或者管理人有过错的。刘会停并不存在上述应当承担交通事故赔偿责任的情形，故对侯君毅要求刘会停承担赔偿责任的诉讼请求，法院不予支持；对侯君毅损失赔偿问题，法院认定如下：1．侯君毅要求赔偿医疗费50,431.17元的诉讼请求，有住院病历、出院证及医疗费票据证实其花费的医疗费用，因本案事故中由三名受伤人员，应当在交强险医疗费赔偿限额1万元内按33.33％比例赔偿医疗费3,333.33元，从人保财险乌市分公司在事故发生后已经在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿的1万元医疗费中予以扣减，剩余医疗费47,097.84元应当由人保财险乌市分公司在第三者责任商业保险限额内予以赔偿，对侯君毅该项诉讼请求，法院予以支持，应以法院确认的数额为准；2．侯君毅要求按照自治区统计局公布的2018年度在岗职工平均工资76,709元标准计算并赔偿其住院和全休期间共计151天误工费31,734.4元的诉讼请求，根据庭审查明事实，侯君毅属于退休人员，并不存在其所述的因本次交通事故导致其收入减少，故对其要求赔偿误工费的诉讼请求，法院不予支持；3．侯君毅要求按照自治区统计局公布的2018年度在岗职工平均工资76,709元标准计算并赔偿其住院天和全休期间共计151天的护理费31，734.4元（76，709元÷365天×151天=31,734.4元）的诉讼请求，侯君毅出院医嘱明确记载住院及全休期间共计151天均需陪护一人，故其该项诉讼请求计算标准符合法律规定，因本案事故中由三名受伤人员，应当在交强险伤残赔偿限额11万元内按33.333％比例即36,666.3元中赔偿护理费31,734.4元，对侯君毅该项诉讼请求，予以支持；侯君毅要求按自治区公务人员出差伙食补助标准每天120元标准计算并赔偿住院伙食补助费600元（120元／天×5天=600元）的诉讼请求，其该项请求计算标准及数额均符合法律规定，因本案事故中由三名受伤人员，应当在交强险伤残赔偿限额11万元内按33.333％比例即36,666.3元中赔偿住院伙食补助费600元，对侯君毅该项诉讼请求，予以支持；侯君毅要求按每天25元标准计算并赔偿其全休146天期间的营养费3,650元（25元×146天=3,650元）的诉讼请求，因侯君毅出院医嘱中有加强营养的记载，侯君毅该项诉讼请求计算数额和标准均符合法律规定，应当在交强险伤残赔偿限额11万元内按33.333％比例即36,666.3元中赔偿营养费3,650元，对侯君毅该项诉讼请求，予以支持；侯君毅要求赔偿交通费500元的诉讼请求，根据本案侯君毅受伤及住院情况，其主张500元交通费符合实际，对其该项诉讼请求，予以支持，应当在交强险伤残赔偿限额11万元内按33.333％比例即36,666.3元中赔偿交通费500元，对侯君毅该项诉讼请求，予以支持；李**垫付的医疗费25,000元用应当予以扣除，应当由人保财险乌市分公司在第三者责任商业保险中赔付医疗费将时其中的25,000元时直接支付给李**。一审判决：一、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在第三者责任商业保险限额内赔偿侯君毅医疗费22,097.84元（50,431.17元-3,333.33元-25,000元）；二、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿侯君毅护理费31,734.4元；三、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿侯君毅住院伙食补助费600元；四、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿侯君毅营养费3,650元；五、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿侯君毅交通费500元；六、驳回侯君毅要求中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司、李**赔偿误工费31,734.4元的诉讼请求；七、驳回侯君毅要求刘会停承担赔偿责任的诉讼请求。   本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。侯君毅提交如下证据：1．两张银行卡历史明细单，用以证明我享受退休待遇期间有其他收入，只是收入不固定。2．退休证，用以证明我在2015年退休的时候只有52岁，没有达到法定退休年龄，属于国企下岗，应为无固定职业。人保财险乌市分公司质证意见：对银行卡明细单的真实性认可，证明问题不认可，该明细单只能证明侯君毅个人银行账户的资金往来，不能证明款项是劳动收入；对退休证的真实性、合法性、关联性均认可。李**、刘会停的质证意见与人保财险乌市分公司的质证意见相同。本院认为，人保财险乌市分公司、李**、刘会停对侯君毅提交的两组证据真实性认可，本院对侯君毅提交证据的真实性予以确认。侯君毅提交的退休证可以证实其系单位退休人员，不能证实其无固定职业。侯君毅的个人银行卡明细单系其资金往来的明细，不能证实银行卡内收入款项系其他收入。对侯君毅所提交证据与本案的关联性不予认定。   本院对一审法院查明的事实予以确认。   本院认为，围绕侯君毅的上诉意见和人保财险乌市分公司、李**、刘会停的答辩意见，本案的争议焦点为侯君毅主张的误工费请求能否成立。误工费是指赔偿义务人应当向赔偿权利人支付的受害人从遭受伤害到完全治愈这一期间（误工时间）内，因无法从事正常工作而实际减少的收入。误工费的计算主要从受害人的误工时间和收入状况两个方面进行考虑。能否主张误工费关键要看受害人有无收入来源，即在事故发生前，受害人是否具备劳动能力，能否通过自己的劳动获得收入来源，是否实际误工和是否造成损失为依据。侯君毅系已退休人员，有固定退休工资。侯君毅上诉称其在退休后在保安公司的工地工作，有劳动报酬，对此应提交证据证实，并证明因伤住院治疗期间不能像往常一样进行生产活动，从而导致本人或家庭收入减少。但侯君毅提交的仅为个人银行账户的资金流水，对其工作的具体单位、具体地点均无法说明及举证，未能证实其因本次事故造成收入减少，其也无其他证据证实因本次事故存在收入减少的事实，故一审法院以证据不足为由未支持侯君毅主张的误工费请求并无不当。侯君毅上诉要求人保财产乌市分公司、李**、刘会停支付误工费的请求，证据不足，本院不予支持。   综上所述，侯君毅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费648.62元（侯君毅已预交），由侯君毅负担。   本判决为终审判决。   审  判  长   谭建艳   审  判  员   黄淑梅   审  判  员   蒋 欣   二 〇 二 一 年 四 月 二 十 五 日   书  记  员   刘 晓