湖南省衡阳市雁峰区人民法院 刑 事 判 决 书 (2021)湘0406刑初51号 公诉机关湖南省衡阳市雁峰区人民检察院。 被告人刘某甲，男，因涉嫌犯诈骗罪于2020年11月5日被刑事拘留，因涉嫌犯非法利用信息网络罪于同年12月9日被逮捕，现羁押于衡阳市第二看守所。 被告人申某乙，男，因涉嫌犯诈骗罪于2020年11月5日被刑事拘留，同年11月20日被取保候审。因涉嫌犯非法利用信息网络罪于2021年3月23日被逮捕，现羁押于衡阳市第二看守所。 辩护人杨洁，湖南秦湘律师事务所律师。 湖南省衡阳市雁峰区人民检察院以雁检一部刑诉[2021]15号起诉书指控被告人刘某甲、申某乙犯非法利用信息网络罪，向本院提起公诉。本院于2021年3月18日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。湖南省衡阳市雁峰区人民检察院指派检察员陈蕊出庭支持公诉，被告人刘某甲、申某乙及辩护人杨洁到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2020年9月20日开始，被告人刘某甲在宋星、汪高峰（均另案处理）的安排下，担任衡阳市雁峰区××路××楼××室恒丰电子科技有限公司电信诈骗话务点的主管经理，负责联系上线，承接目标客户电话号码，购买电话卡，安排话务员拨打电话吸纳目标客户添加上线指定的微信和ＱＱ号。被告人申某乙担任该话务点的财务管理和前台，负责面试新员工、收取上线佣金、结算，发放话务员工资。二被告人招聘胡某1、张某1（均另案处理）等十余名话务员，冒充多个网贷平台的客服，向目标客户拨打电话。同年11月3日，刘某甲被抓获。至此，该话务点共拨打电话8万余个，指引目标客户添加指定微信、ＱＱ账号3800余次，获利16万余元，其中刘某甲获利5916元。目标客户中有6人被诈骗共16.7万元。同月5日，申某乙主动投案。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了证人证言、辨认笔录、提取笔录、微信转账记录、微信聊天照片、扣押决定书及物品清单、电子数据、被告人的供述与辩解等证据。 公诉机关认为，被告人刘某甲、申某乙非法利用信息网络，为实施诈骗犯罪活动发布信息，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之一第一款第（三）项之规定，应当以非法利用信息网络罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，刘某甲系主犯，申某乙系从犯。刘某甲有坦白情节，申某乙有自首情节，二被告人均自愿认罪认罚，可从宽处理。建议对被告人刘某甲判处有期徒刑一年三个月，并处罚金；对被告人申某乙判处有期徒刑一年，并处罚金。 被告人刘某甲、申某乙对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人申某乙的辩护人提出，申某乙系从犯，有自首情节，自愿认罪认罚，请求对申某乙从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，2020年9月20日，宋星、汪高峰（均另案处理）在衡阳市雁峰区××路××楼××室成立电信诈骗分工话务点恒丰电子商务网络科技有限公司，并安排被告人刘某甲担任该话务点的主管经理。刘某甲具体负责联系诈骗上线，承接目标客户的电话号码单，购买用于实施诈骗的电话卡，安排话务员拨打电话等。被告人申某乙在宋星的安排下负责该话务点的前台工作及财务管理，包括面试新员工、收取上线佣金、和宋星、刘某甲结算以及发放话务员工资。黄某、蔡某、胡某1、张某1、张某2、文某（均另案处理）等话务员按照刘某甲提供的话术以及电话号码单，使用“易来单”软件，冒充宜人贷、苏宁易贷等多个网络贷款平台的客服，向目标客户拨打电话，邀请目标客户添加上线指定的微信、ＱＱ账号等。该话务点平均每人每天拨打电话约300个，每诱骗一名客户添加指定微信或ＱＱ号可提成30至45元。同年11月3日，被告人刘某甲被公安机关抓获归案。至此，该话务点共计拨打电话7万余个，指引目标客户添加指定微信或ＱＱ账号3800余人次，共计获利16万余元，刘某甲获取工资5916元。目标客户中有6人添加指定账号后被诈骗共16.7万元。同月5日，被告人申某乙主动投案，并如实供述其犯罪事实。 上述事实有经庭审质证、确认的证人黄某、蔡某、胡某1、张某1、张某2、文某、钱某、李某、况光会、舒某、唐某、陈某、许某、张某3、邓某、胡某2的证言、辨认笔录、提取笔录、微信转账记录、微信聊天照片、报案材料、银行流水、扣押决定书及物品清单、电子数据、被告人刘某甲、申某乙的供述与辩解等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人刘某甲、申某乙利用信息网络为他人实施诈骗犯罪活动发布信息，情节严重，其行为均构成非法利用信息网络罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。在共同犯罪中，刘某甲负责管理话务员、提供话术和电话号码单，起了主要作用，系主犯；申某乙起了次要作用，系从犯。刘某甲到案后能够如实供述其犯罪事实，愿意接受处罚，依法予以从轻处罚。申某乙主动投案，并如实供述其罪行，系自首，且愿意接受处罚，依法对其从轻处罚。对申某乙辩护人请求从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。申某乙为他人诈骗犯罪活动实施帮助，社会危害性大，再犯罪风险高，不宜适用缓刑，对辩护人请求适用缓刑的意见，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。根据被告人刘某甲、申某乙犯罪的事实、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之一第一款第(三)项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条第（四）项、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下： 一、被告人刘某甲犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元；(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月5日起至2022年2月3日止。罚金限在本判决生效之日起十日内缴纳)。 二、被告人申某乙犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年3月23日起至2022年3月6日止。罚金限在本判决生效之日起十日内缴纳）。 三、被扣押的电脑、手机依法予以没收，由扣押单位依法处理。对刘某甲违法所得5916元予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  周丽君 人民陪审员  曾志锋 人民陪审员  曾艳萍 二〇二一年四月十三日 法官助理郭丹 代理书记员  何 洁                            校对人：郭 丹                注：本案适用法律条款见附页 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百八十七条之一第一款第(三)项利用信息网络实施下列行为之一，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金： (三)为实施诈骗等违法犯罪活动发布信息的。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》 第九条利用信息网络提供信息的链接、截屏、二维码、访问账号密码及其他指引访问服务的，应当认定为刑法第二百八十七条之一第一款第二项、第三项规定的“发布信息”。 第十条第（四）项非法利用信息网络，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十七条之一第一款规定的“情节严重”： （四）发布有关违法犯罪的信息或者为实施违法犯罪活动发布信息，具有下列情形之一的： 1.在网站上发布有关信息一百条以上的； 2.向二千个以上用户账号发送有关信息的； 3.向群组成员数累计达到三千以上的通讯群组发送有关信息的； 4.利用关注人员账号数累计达到三万以上的社交网络传播有关信息的； 最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。