四川省成都市新都区人民法院 执 行 裁 定 书 （2021）川0114执异76号 （异议人）申请执行人：成都市新都区兴丰城建投资有限公司，住所地成都市新都区大丰文化街16号。 法定代表人：张开，总经理。 委托代理人：汤泽钢，四川诚伦律师事务所律师。 被执行人：成都市犀牛鸟教育咨询有限公司，住所地成都市新都区大丰街道敬成路369号1楼。 法定代表人：尤雨柔，职务不详。 第三人：刘杰，男，1986年8月26日出生，汉族，住四川省什邡市。 第三人：沈洋海，男，1985年9月7日出生，汉族，住四川省成都市青羊区。 第三人：闵正，男，1985年12月16日出生，汉族，住四川省成都市青羊区。 第三人共同委托代理人：何涛，四川北新律师事务所律师。 第三人共同委托代理人：郑志强，四川北新律师事务所律师。 本院在执行成都市新都区兴丰城建投资有限公司（以下简称兴丰投资公司）申请执行成都市犀牛鸟教育咨询有限公司（以下简称犀牛鸟公司）房屋租赁合同纠纷一案过程中，兴丰投资公司向本院提交《追加被执行人申请书》及相应证据材料，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 兴丰投资公司向本院提出申请：追加刘杰、沈洋海、闵正为成都市新都区人民法院（2020）川0114执1557号案件的被执行人。事实与理由：兴丰投资公司与犀牛鸟公司房屋租赁合同纠纷一案，兴丰投资公司于2020年5月19日向新都区人民法院申请强制执行，执行案号为（2020）川0114执1557号。在强制执行程序中，犀牛鸟公司及法定代表人拒不向法院报告财产情况，2020年8月26日，新都区人民法院在执行过程中经查明后以犀牛鸟公司暂无可供执行的财产为由作出了终结本次执行程序的裁定。经核实，刘杰、沈洋海、闵正为犀牛鸟公司的股东及出资认缴义务人，鉴于该三股东存在未足额缴纳出资及抽逃出资行为，兴丰投资公司提出本案追加被执行人的申请。 沈洋海、刘杰、闵正共同辩称：第一，沈洋海、刘杰、闵正三股东已经依法全面履行了出资义务。三股东分别将出资款转入犀牛鸟公司对公账户，财务凭证、转款记录与银行流水信息一致。对于该款项是属于出资款的性质，三股东之间、三股东与犀牛鸟公司之间并无异议，故在该款进入公司账户后，由公司会计人员记入实收资本科目，体现在公司的纸质凭证中，以上行为均发生在本案债务发生之前，足以证明三股东实际完成出资的真实性，至于兴丰投资公司提出的转款没有“出资款”备注、财务凭证无签字等问题，没有法律依据。首先，《中华人民共和国公司法》第二十八条规定股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户，并未规定股东存入出资时必须标注“出资款”字样，否则该出资不作为实收资本。其次，公司财务凭证是公司内部法律文件，不需要其他第三方确认，本案中犀牛鸟公司财务凭证涉及三股东及公司四方利益，得到四方认可且形成于本案债务形成之前，能够反映犀牛鸟公司真实财务状况。再次，从法理看，股东负有将认缴出资款足额存入公司账户义务的目的在于，使公司对外宣示的资本额度充足，本案中三股东将认缴出资额对应款项转入犀牛鸟公司账户，公司实际收到对应款项，已经实质满足了资本充足的本质要求。第二，兴丰投资公司同时主张沈洋海、刘杰、闵正构成抽逃出资，未履行出资义务与抽逃出资相互矛盾，抽逃出资必须以已经出资为前提，既然兴丰投资公司主张三股东抽逃出资，意味着兴丰投资公司已经认为三股东履行了出资义务。就本案而言三股东没有抽逃出资行为，不构成抽逃出资。1.抽逃出资行为的认定必须符合法律明确规定，兴丰投资公司未举证证明三股东满足《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条规定的抽逃出资的法定条件。2.三股东不仅没有抽逃出资、没有损害公司权益，反而尽力维护公司利益，公司开业后连续亏损情况下，三股东不断投入、试图拯救公司经营，但最终难以为继。总体上看，三股东向犀牛鸟公司存入款项151.81万元，支取39.73万元，存入金额远大于支取金额，差额达到112万元，扣除60万元注册资本金，三股东还向公司额外投入50余万元。从年份看，犀牛鸟公司2017年8月通过新都区公共资源交易中心竞租获得案涉房屋使用权，9月业主交付房屋，经过约3个月装修，2017年底开始试运营，故2017年全年基本无收入，2017年股东存入公司金额126.31万元，支取20万元，系用于场地装修。2018、2019、2020年存入是按公司需要，支取系用于公司经营过程中广告制作、招生推广、购买文具书籍等，由于购买方和销售方均是小微公司甚至个体工商户，零星支付使用股东个人账户进行符合普通生活逻辑和经验法则。从三股东分别看，闵正共向公司存入42.18万元，支取2.2万元，且从银行流水看闵正为按月支取，金额基本相同，均备注为“工资”；刘杰向公司存入33.8万元，均发生在2017年，从公司账户支取金额为0；沈洋海向公司存入758366元，支取37.53万元，系因沈洋海负责装修工作，支取金额大部分用于装修，其他用于公司日常经营开支。综上，请求驳回兴丰投资公司的追加被执行人申请。 本院查明，本院经审理原告兴丰投资公司与被告犀牛鸟公司房屋租赁合同纠纷一案，于2020年3月16日作出（2020）川0114民初904号民事判决书，判令：一、犀牛鸟公司于判决发生法律效力后7日内向兴丰投资公司支付租金471117.78元及违约金34379.19元；二、驳回兴丰投资公司的其他诉讼请求。案件受理费4818元，由犀牛鸟公司负担。该民事判决书已于2020年4月6日产生法律效力。因犀牛鸟公司未履行生效判决所确定义务，兴丰投资公司据以向本院申请强制执行，本院于2020年5月19日立案。2020年8月26日，本院就该案作出（2020）川0114执1557号执行裁定书，查明：被执行人犀牛鸟公司暂无可供执行的财产，故裁定对（2020）川0114民初904号民事判决书的本次执行程序予以终结。 犀牛鸟公司工商登记信息显示，犀牛鸟公司成立于2017年5月18日，公司章程记载：股东闵正、刘杰、沈洋海，认缴出资额各20万元，出资方式为货币，出资时间均在2019年5月2日前。 企业活期明细信息及网上银行电子回执显示，2017年5月1日至2021年3月5日期间，闵正、刘杰、沈洋海与犀牛鸟公司在中国建设银行股份有限公司成都新都支行开立的账号为5105××××0498的账户转账往来如下： 表一：沈洋海与犀牛鸟公司转账往来情况                            序号                       时间                       公司向个人转出（元）                       个人向公司             转入（元）                       扩充备注                               1                       2017.6.22                       21                                             报销                               2                       2017.6.22                       21                                             工资                               3                       2017.7.17                                             10000                                                     4                       2017.8.1                                             240000                                                     5                       2017.8.15                                             225866                                                     6                       2017.8.25                       100000                                             备用金                               7                       2017.8.31                       100000                                             备用金                               8                       2017.10.20                                             67500+189000                                                     9                       2018.1.15                       698                                             备用金                               10   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                                   5000                                                     25                       2019.2.26                                             6500                                                     26                       2019.3.31                                             1000                                                     27                       2019.4.13                                             7600                                      表一序号4所对应沈洋海向犀牛鸟公司账户所作转款，沈洋海述称其中200000元系用于缴纳出资，对应提交时间为2017年8月1日的记账凭证记载，沈洋海对应转款中的200000元为实收资本，其余40000元为“其他应付款”，该记账凭证中会计主管、记账、复核、出纳等栏均无签名。 表二：刘杰与犀牛鸟公司转账往来情况                            序号                       时间                       公司向个人转出（元）                       个人向公司             转入（元）                       扩充备注                               1                       2017.8.4                                             149000                       电子汇入                               2                       2017.10.15                                             50000                       电子汇入                               3                       2017.10.16                                             50000                       电子汇入                               4                       2017.10.23                                             50000                       电子汇入                               5                       2017.10.29                                             39000                       电子汇入                表二序号1、2、3对应刘杰向犀牛鸟公司所作转款，刘杰述称其中200000元系用于缴纳出资，对应提交时间为2017年8月4日、2017年10月15日的记账凭证记载，刘杰对应转款中的200000元为实收资本，其余49000元为“其他应付款”，该记账凭证中会计主管、记账、复核、出纳等栏均无签名。 表三：闵正与犀牛鸟公司转账往来情况                            序号                       时间                       公司向个人转出（元）                       个人向公司             转入（元）                       扩充备注                               1                       2017.12.10                                             192750                       二次注资扣除电脑费                               2                       2018.6.26                                             18445.54                                                     3                       2018.6.28                                             22272                                                     4                       2018.12.8                                             10000                                                     5                       2018.12.10                                             10000                       闵正二次注资                               6                       2018.12.27                                             20000                       尤雨柔2次注入资金                               7                       2019.1.27                                             13056                                                     8                       2019.1.27                       3978.31                                             工资                               9                       2019.2.26                                             8722                       电子汇入                               10                       2019.2.26                       3978.31                                             工资                               11                       2019.3.12                                             18741.24                       电子汇入                               12                       2019.3.26                                             10640                                                     13                       2019.3.27                       3978.31                                             工资                               14                       2019.3.30                                             12354.85+1000                                                     15                       2019.4.13                                             7600+4395.6                       电子汇入                               16                       2019.4.29                                             11853.29+2997                                                     17                       2019.4.29                       3978.31                                             工资                               18                       2019.5.23                                             2897.1+3082.95+10864.12                                                     19                       2019.5.30                                             5714.71                                                     20                       2019.5.30                       3978.31                                             工资                               21                       2019.6.16                                             10000                                                     22                       2019.6.30                                             14608.3                                                     23                       2019.7.12                                             1989                                                     24                       2019.9.16                                             2861.28+1800                                                     25                       2020.1.7                                             1019.42                                                     26                       2020.3.9                                             2100                       保险                               27                       2020.3.10                       2100                                             还款                表三序号1、2对应闵正向犀牛鸟公司所作转款，闵正述称其中200000元系用于缴纳出资，对应提交时间为2017年12月10日、2018年6月26日的记账凭证记载，闵正对应转款中的200000元为实收资本，11195.54元为“其他应付款”，该记账凭证中会计主管、财务主管、记账、复核、出纳等栏均无签名。 以上事实，有本院生效民事判决书、执行裁定书、工商档案资料、企业活期明细信息等证据在卷为证。 本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”，第十八条规定：“作为被执行人的营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”。本院（2020）川0114执1557号执行裁定书查明犀牛鸟公司暂无可供执行的财产，已符合“作为被执行人的营利法人财产不足以清偿生效法律文书确定的债务”这一形式要件。就兴丰投资公司申请追加股东为被执行人的理由，本院评析如下： 关于沈洋海、闵正、刘杰是否未缴纳或未足额缴纳出资。2014年2月7日经国务院批准实施的《注册资本登记制度改革方案》改革方案规定，“公司实收资本不再作为工商登记事项。公司登记时，无需提交验资报告”，即工商登记材料中并无足额出资的验资报告、实缴证明书等材料不等同于股东未足额出资。现沈洋海、闵正、刘杰均提交了其向犀牛鸟公司账户转账支付超过认缴数额款项的证据，已初步证明其履行出资义务，在无相反证据证明该款系其他用途情况下，兴丰投资公司以犀牛鸟公司股东沈洋海、闵正、刘杰未足额缴纳出资而申请追加其为被执行人，其理由不能成立。 关于沈洋海、闵正、刘杰存在抽逃出资行为。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条规定：“公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。”以上规定明确了抽逃出资的实质要件即“损害公司权益”，并列举了抽逃出资的形式要件，可以作为执行程序中认定股东是否构成抽逃出资的参照。本案中，从沈洋海、闵正、刘杰主张的其实缴资本转入的犀牛鸟公司账户2017年5月1日至2021年3月5日期间明细可见，在三人述称的用于实缴出资款项之外，刘杰另有其他款项转入该账户，并无将出资转出的行为表现。沈洋海、闵正与犀牛鸟公司该账户另有多笔转账往来，仅以犀牛鸟公司该账户向沈洋海、闵正账户转款的外观表现，不足以认定同时具备前述司法解释规定的抽逃出资形式和实质构成要件。在执行程序中以抽逃出资为由申请追加沈洋海、刘杰、闵正为被执行人证据不足。至于兴丰投资公司提出对犀牛鸟公司有关会计账册、财务会计报表进行合规性鉴定的申请，不属于执行过程中追加被执行人主体审查处理范围，兴丰投资公司可以在相应诉讼程序中主张。 综上，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十八条、第二十八条、第三十二条之规定，裁定如下： 驳回成都市新都区兴丰城建投资有限公司追加沈洋海、闵正、刘杰为本院（2020）川0114执1557号案被执行人的请求。 如不服本裁定，可以自裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。 审判长  蒋建军 审判员  余 晨 审判员  敬 坤 二〇二一年四月六日 书记员  曾 妙