江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏01民终9834号上诉人（原审被告）：刘超男，女，1986年12月18日出生，汉族，住南京市建邺区。上诉人（原审被告）：南京超男健身有限公司，住所地南京市六合区横梁街道王子庙社区王子路98号506室。法定代表人：刘超男。两上诉人共同的委托诉讼代理人：姜志民，江苏巨楷律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：邢景琴，女，1989年12月5日出生，汉族，住南京市鼓楼区。委托诉讼代理人：王欣，江苏丰亚律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐嘉纯，江苏丰亚律师事务所律师。上诉人刘超男、南京超男健身有限公司（简称超男公司）因与被上诉人邢景琴民间借贷纠纷一案，不服南京市建邺区人民法院（2020）苏0105民初1613号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员毕宣红独任审理。本案现已审理终结。刘超男、超男公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审；2.本案诉讼费用由邢景琴承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，判决刘超男返还邢景琴25万元本金，判决超男公司承担连带清偿责任，证据不足。1.刘超男在邢景琴起诉前已经归还了邢景琴1万元出资款，刘超男一审中已经提交了其与邢景琴2020年3月21日、22日的微信沟通截图证明了该事实，一审法院对该事实未予审查错误。《借条》约定的每月支付利息8000元不符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，且刘超男在与邢景琴的微信沟通中未有过归还利息的意思表示。2.邢景琴2020年3月23日向一审法院起诉后，以欺诈的手段让超男公司在其提供的“担保函”上加盖公章，为并不存在的“借款合同”提供连带保证，并以此查封了超男公司名下的小轿车，其行为已经构成伪造重要证据。邢景琴在2020年3月31日向刘超男谎称法院有一份文件需要超男公司盖章，而这份所谓的“法院文件”就是邢景琴据以主张超男公司承担连带清偿责任的“担保函”。邢景琴一审中并没有否认上述事实，只是称与本案无关，并且确认其提起诉讼时间为2020年3月23日。一审法院以超男公司未到庭为由对上述事实未予审查错误。被上诉人邢景琴答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应驳回上诉人的上诉请求。1.根据合同法及合同法司法解释二的规定，债务人除主债务之外，应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照实现债权的有关费用、利息、主债务的顺序抵充，因此上诉人陈述的已归还的1万元应当抵充利息。2.《担保函》是刘超男查看后由超男公司盖章，是超男公司的真实意思表示。邢景琴向一审法院提出诉讼请求：1.判令刘超男偿还借款25万元及利息（以25万元为基数，按年利率24%计算，自2019年12月1日起计至实际清偿之日止）；2.超男公司对上述借款承担连带责任；3.本案诉讼费用、保全费由刘超男、超男公司承担。一审法院认定事实如下：2019年4月14日，邢景琴与刘超男签订《众筹协议》，约定邢景琴投资10万元入股刘超男经营的公司。2019年6月20日，邢景琴与刘超男签订《原始股东协议》，约定邢景琴以15万元购买刘超男正在筹建的公司5%的股权。当日，刘超男向邢景琴出具《收条》，载明“今收到邢景琴转服费用人民币15万元整”。邢景琴根据上述两协议，自2019年4月14日起陆续支付刘超男25万元。2019年12月5日，刘超男向邢景琴出具《欠条》，载明“今欠邢景琴人民币壹拾万整，于2020年2月5日前归还”。2020年1月29日，刘超男向邢景琴出具《欠条》，载明“今欠邢景琴汀兰退服费用总共人民币贰拾伍万整，之前欠条作废，于2020年3月初归还。”2020年3月11日，刘超男向邢景琴出具《借条》，载明“借邢景琴人民币贰拾伍万元整，之前欠条作废，承诺3月18日之前还款8万元，3月底再还款5万元，剩下12万元4月份全部还清，并承诺利息2万2千元整，如未准时还款将承担12月份至最后还款日的全部损失，每月8000元从12月份算起”。2020年3月31日，超男公司向邢景琴出具《担保函》，载明“本公司自愿为刘超男与你签订的借款合同（本金为25万元）项下的所有借款提供连带责任保证。在刘超男没有按合同约定履行还款义务时，本公司承诺按你的要求履行还款义务。保证责任范围为借款合同项下的本金、利息、罚息、违约金以及你实现债权的费用。担保期间为主合同履行前内至被担保的债权诉讼时效届满之日后两年止……”。一审法院认为，自2020年3月11日刘超男向邢景琴出具25万元《借条》时双方之间投资入股的关系转变为借贷关系，故邢景琴要求刘超男偿还该25万元借款一审法院予以支持。对于邢景琴提出的自2019年12月1日起按月息2%计付利息的主张，因刘超男在出具的《借条》中承诺不按期还款，则按每月8000元的标准赔偿邢景琴自12月起至最终偿还时的损失，故一审法院支持邢景琴的该主张。因超男公司为上述债务提供连带责任保证，故其应对刘超男的全部债务承担连带保证责任。因超男公司经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃对邢景琴所主张的事实和证据进行辩驳的权利，应自行承担相应不利法律后果。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条、第六十四条、第一百四十四条、第一百五十二条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定，一审法院判决:一、刘超男于判决生效之日起十日内向返还邢景琴25万元借款本金及利息（以25万元为基数，自2019年12月1日起按月息2%计付至实际清偿之日止）；二、超男公司对上述还款义务承担连带清偿责任。超男公司承担保证责任后，有权向刘超男追偿。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5530元，减半收取2765元，保全费1770元，合计4535元，由刘超男、超男公司承担（此款由刘超男、超男公司应于判决发生法律效力之日起十日内向邢景琴支付，以冲抵邢景琴预交的诉讼费用）。本院经审查确认一审法院查明的事实属实。二审中，邢景琴确认刘超男已付1万元，并同意在一审判决的利息中予以扣除。该事实有本院询问笔录在卷为证。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。当事人以民间借贷法律关系主张权利的，应提供证据证明有借款的合意和款项交付的事实。根据邢景琴与刘超男签订的《众筹协议》，一开始双方就争议款项形成股权投资关系。刘超男后来出具欠条、借条，同意邢景琴退股，并将邢景琴的投资款转化为借款，由此双方就争议的款项形成借款合意。邢景琴主张刘超男返还借款的诉讼请求应予支持。超男公司出具《担保函》为刘超男的借款提供连带责任保证是超男公司的真实意思表示，刘超男、超男公司主张受欺诈无证据证明，本院不予采信。二审中，邢景琴确认刘超男已付1万元，并同意抵扣一审判决的利息，本院据此对一审判决的结果予以变更。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、变更南京市建邺区人民法院（2020）苏0105民初1613号民事判决第一项为“一、刘超男于判决生效之日起十日内返还邢景琴25万元借款本金及利息（以25万元为基数，自2019年12月1日起按月息2%计付至实际清偿之日止，扣减1万元）；”二、维持南京市建邺区人民法院（2020）苏0105民初1613号民事判决第二项。三、驳回邢景琴的其他诉讼请求。一审案件受理费5530元，减半收取2765元，保全费1770元，合计4535元，由刘超男、超男公司负担4353元，邢景琴负担182元。二审案件受理费5530元，由上诉人刘超男、超男公司负担5480元，被上诉人邢景琴负担50元（刘超男、超男公司将其应负担的一审案件受理费4353元于本判决生效之日起十日内交至一审法院，邢景琴将其应负担的二审案件受理费50元于本判决生效之日起十日内交至本院）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判员  毕宣红二〇二一年四月十四日书记员  唐姮鑫