安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)皖12民终1638号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司，住所地阜阳市颍州区一道河路666号蓝色雅典36#楼，统一社会信用代码91341200726318384N（1－1）。 负责人：吕亮，该支公司经理。 委托诉讼代理人：孙明启，安徽修齐律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周光杰，安徽修齐律师事务所律师。 被诉人（原审原告）：王佩显，男，1956年7月1日出生，汉族，住安徽省颍上县。 委托诉讼代理人：顾宏美，颍上县慎城镇法律服务所法律服务工作者。 被诉人（原审被告）：王波，男，1987年10月10日出生，汉族，住安徽省颍上县。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司（以下简称财保公司）因与被上诉人王佩显、王波机动车交通事故责任纠纷一案，不服由安徽省颍上县人民法院作出（2020）皖1226民初5890号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 财保公司上诉请求，依法撤销原审判决第一、二项；判令财保公司承担196631.50元赔偿责任（不服金额33094元）并且不承担诉讼费。上诉主要理由：一审认定事实错误，王佩显在事故发生时超过法定退休年龄，且为失地农民，误工费不应予以支持，一审以上年度城镇居民人均可支配收入计算其误工费不当。一审程序违法，在一审举证期内，财保公司申请对王佩显非医保费用予以鉴定，一审未予允许。财保公司不应承担非医保用药费用。 王佩显辩称，事故发生于2018年5月７日，王佩显当时62周岁，并未丧失劳动能力，一审法院没有以王佩显的诉讼请求128.54元／天来支持，而是综合考量后作出102.8元／天计算，符合法律规定。王佩显提供的医药费、住院费等票据均系实际发生，应予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法予以维持。 王佩显向一审法院起诉请求：依法判令王波、财保公司支付各项损失共计251657.30元（总损失265657.3元－已付14000元）并且不承担诉讼费。 一审法院认定事实：2018年5月7日7时许，王波驾驶皖Ｋ×××××号起亚牌轿车载带胡传旺，停在颍上县工业园区管仲大道西段公交临时站台，因胡传旺开关车门时影响其他车辆正常通行，导致由东向西王佩显驾驶的二轮电动车与皖Ｋ×××××号车发生刮碰，造成两车不同程度受损，王佩显受伤的交通事故。该起事故经颍上县公安局交警大队作出第341226420180001432号道路交通事故认定书，认定王佩显无责任，王波负此起事故的全部责任。王佩显受伤后被送往颍上县人民医院住院治疗，后因伤势严重转至蚌埠医学院第一附属医院继续治疗，共支付医疗费53384.9元。王佩显的伤情经颍上县人民法院委托，2020年5月25日安徽百友司法鉴定中心作出鉴定：被鉴定人王佩显为九级伤残；误工期270日、护理期90日、营养期90日；后续治疗费用待实际发生后另行主张。 另查明，王波驾驶的皖Ｋ×××××号轿车已在财保公司投保有机动车交强险和责任限额为500000元且不计免赔的机动车商业三者险，交通事故发生在保险责任期限内。事发后，财保公司先行支付医疗费10000元，王波垫付医药费6500元。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任。在该起交通事故中，颍上县公安局交警大队作出第341226420180001432号道路交通事故认定书，认定王佩显无责任，王波负此起事故的全部责任，对该交通事故的责任认定予以确认。因王波驾驶的车辆在财保公司投保有机动车交强险和商业三者险，且交通事故发生在保险期限内，故王佩显的损失应按照法律规定及保险合同的约定由财保公司在保险责任限额内承担，不足部分由侵权人承担。王佩显以其是失地农村居民为由要求按照128.54元/天计算误工费，王佩显土地被征用后，一直居住在慎城镇（建制镇）尤岗社区，其户口所在地早已纳入城镇管理，早已丧失了农业生活的基本条件，在日常生活、医疗卫生等方面的生活消费支出与城镇居民相比已无区别，属失地农民，根据公平原则，结合定残前一日王佩显已年满63周岁的情况，可按上年度城镇居民人均可支配收入计算其误工损失。财保公司主张扣除非医保费用的问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”，这一规定并未将医疗费的赔偿范围限定在医保用药范围之内。同时，受害人就医用药是医生根据受害人伤情来确定，而非受害人及被保险人所能分辨及控制，财保公司未提供证据证明涉案医疗费中有应受害人的不当要求而过度使用的费用，也未提供证据证明涉案医疗费当中有不合理的费用。受害人为治疗伤情而产生的合理医疗费，赔偿义务人应根据相应责任予以赔偿。其次，财保公司既没有对非医保用药进行鉴定，也没有提供证据证明该类药品可以用医保用药目录内药品予以替代，且替代药品费用低于该类药品，故财保公司关于扣除非医保用药费用的主张不能成立。 王佩显的损失范围和数额为：医疗费53384.9元；误工费为27756元（102.8元/天×270天）；护理费为12198.6元（135.54元×90天）；营养费为2700元（30元×90天）；住院伙食补助费3950元（50元×79天）；残疾赔偿金127636元（37540元/年×17年×20%）；鉴定费2300元；交通费酌定1500元；精神损害抚慰金酌定10000元；王佩显主张住宿费1274元，考虑王佩显在外地就医的事实，酌定为600元，以上合计242025.5元。其中财保公司在机动车的保险责任限额承担239725.5元（242025.5元-2300元）。鉴定费2300元按照相关规定由侵权人王波承担，与其垫付的6500元抵扣后，财保公司应返还王波垫付款4200元。扣除财保公司先行支付的医疗费10000元及王波的垫付款4200元，财保公司实际应支付王佩显保险赔偿金225525.5元（239725.5元-10000元-4200元）。为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司支付王佩显保险赔偿金225525.5元；二、中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司支付王波垫付款4200元；三、驳回王佩显在本案中的其他诉讼请求。上述判决第一、二项于本判决生效之日起十日内履行完毕。案件受理费5075元，减半收取2537.5元，王佩显负担267.5元，王波负担2270元。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，王佩显系失地农民，虽已年满60周岁，但并未丧失劳动能力，一审按上年度城镇居民人均可支配收入计算其误工损失，并无不当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定:“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证,结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的,应当承担相应的举证责任”。该司法解释并未将医疗费的赔偿范围限定在医保用药范围之内，而是给予赔偿义务人对医疗费的必要性和合理性提出异议的权利。本案中，财保公司既未提供证据证明受害人的非医保费用用药属于不合理、不必要的治疗开支，也未举证证明该部分非医保费用用药有相关替代用药可以弥补，应承担举证不能的法律后果。一审法院未支持其非医保用药的鉴定申请，并无不当。对财保公司二审期间再次提出对非医保费用鉴定申请，本院亦不予准许。此外，保险合同中有关非医保用药免赔条款的约定，明显加重投保人义务，减轻保险人责任，一审法院判决保险公司赔偿非医保用药费用并无不当。财保公司上诉称应扣除非医保用药费用的理由，本院不予支持。综上，财保公司上诉理由均不成立，本院不予采信。原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4746元，由中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 张 芳 审判员 姚 斌 审判员 邵静怡 二〇二一年四月二十三日 书记员 郝幼幼 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。