江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏01民终2102号上诉人（原审被告）：郑某2，男，1978年2月6日出生，汉族，住南京市鼓楼区。上诉人（原审被告）：郑某1，女，2009年10月7日出生，汉族，鼓楼一中心小学学生，住南京市鼓楼区。法定代理人：郑某2，系郑某1父亲，男，1978年2月6日出生，汉族，住南京市鼓楼区。上诉人（原审被告）：张瑞芳，女，1950年3月13日出生，汉族，住南京市鼓楼区。被上诉人（原审原告）：王芒兄，女，1965年8月13日出生，汉族，无业，住南京市鼓楼区。委托诉讼代理人：张文林，江苏六朝律师事务所律师。委托诉讼代理人：张伟乐（系王芒兄之子），男，1991年12月25日出生，汉族，住南京市秦淮区。上诉人郑某2、郑某1、张瑞芳因与被上诉人王芒兄排除妨害纠纷一案，不服南京市鼓楼区人民法院（2020）苏0106民初6759号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月27日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，于2021年3月24日公开开庭审理了本案。上诉人暨上诉人郑某1的法定代理人郑某2、上诉人张瑞芳、被上诉人王芒兄及其委托诉讼代理人张文林、张伟乐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郑某2、郑某1、张瑞芳上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人王芒兄在一审的全部诉讼请求。事实与理由：南京市鼓楼区房屋（以下简称407室房屋）系上诉人张瑞芳母亲张玉美所有,因上诉人郑某2离婚，其女儿郑某1在上学，所以张玉美将上诉人郑某2和郑某1接到407室房屋内居住。张玉美曾在2007年订立遗嘱并进行公证，内容为待其百年之后，房屋赠与上诉人张瑞芳。2016年第二次公证，内容为407室房屋由上诉人张瑞芳享有一半份额。在一审时，上诉人曾向法院要求见张玉美一面，但是未得到一审法院允许，因此上诉人未能见到张玉美，不能确定张玉美的真实意思。一审审理中，一审承办人曾去张玉美处做了一份笔录，一审法官询问张玉美“案涉房屋属于谁”，张玉美回答赠与上诉人方。综上，请求二审法院支持上诉人诉请，驳回被上诉人在一审的全部诉讼请求。王芒兄辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求缺乏事实和法律依据。1、本案是排除妨害纠纷，并非房屋买卖纠纷或继承纠纷，407室房屋系被上诉人拥有的房屋，与三上诉人毫无关系，三上诉人从一审到二审均要求法院审查房屋买卖的效力，显然与本案案由不符。且秦淮区人民法院作出（2020）苏0104民初5756裁定书，裁定准许张玉美撤回起诉，同时张玉美也承诺不会就407室房屋再行起诉，秦淮区法院法官也当面和张玉美核实过，并作谈话笔录。此外，根据鼓楼区人民法院（2020）苏0106民初8541号裁定，被上诉人有权依照相关规定，要求三上诉人搬离407室房屋。2、一审判决三上诉人搬离407室房屋并无不当，被上诉人在2017年就取得了407室房屋的产权,是407室房屋的权利人，张玉美变更不动产权是通过录音录像办理的，合法有效。上诉人张瑞芳和郑某2拥有自己的房产，至于其后期如何行使权利，与被上诉人无关。3、上诉人张瑞芳系国企退休员工，有高额退休金，上诉人郑某2也有稳定的工作。且上诉人并未和张玉美一起生活，照顾张玉美。上诉人非法占用407室房屋至今，因此被上诉人要求三上诉人搬离房屋，并给付房屋使用费，要求合理。王芒兄向一审法院起诉请求：1.郑某2、郑某1、张瑞芳立即搬离407室房屋；2.郑某2、郑某1、张瑞芳支付房屋占有使用费（以每月4000元的标准，从2020年7月1日计算至郑某2、郑某1、张瑞芳实际搬离之日止）。一审法院认定事实：案外人张玉美于1971年与他人再婚，张玉美再婚前育有子女二人，分别是张瑞平（于2000年12月去世）、张瑞芳。王芒兄原系张瑞平妻子，二人育有一子，系案外人张伟乐。张瑞平去世后，王芒兄于2006年左右另与他人登记结婚。1999年2月，张玉美经房改购买取得了407室房屋产权。2017年10月10日，张玉美与王芒兄签订了一份《南京市存量房买卖合同》，约定张玉美将登记在自己名下的407室房屋以150万元出售给王芒兄等等。同日，二人办理了407室房屋所有权变更手续，407室房屋（建筑面积70.9平方米）所有权自2017年10月11日起登记在王芒兄名下。2020年7月2日，张玉美以王芒兄为被告另案诉至秦淮法院，请求判决：1.解除张玉美与王芒兄签订的《南京市存量房买卖合同》；2.王芒兄配合张玉美办理南京市鼓楼区房屋的变更登记手续，将该房产恢复登记至张玉美名下。该院立案审理，案号（2020）苏0104民初5756号。该案审理过程中，张玉美于2020年7月15日向秦淮法院递交撤诉申请，称其已与王芒兄自行和解，407室房屋早已过户给王芒兄，张玉美今后不会再就407室房屋向王芒兄主张任何权利，与王芒兄也再无其他纠纷。该院为此于2020年7月21日与张玉美本人核实该撤诉申请是否系其真实意思表示，张玉美在谈话中称其知晓上述撤诉申请的内容，手印亦是其本人所捺，其不想打官司，不起诉王芒兄。2020年7月27日，秦淮法院作出（2020）苏0104民初5756号民事裁定书，裁定准许张玉美撤回对王芒兄的起诉。2020年7月15日起，张玉美与王芒兄及王芒兄之子居住在一起。2020年7月16日，王芒兄向郑某2、郑某1、张瑞芳发出《限期搬离及迁出户口通知书》，要求郑某2、郑某1、张瑞芳在收到该通知书十五日内搬离407室房屋，迁出户口。张瑞芳于2020年7月17日收到该通知书。本案审理过程中，因郑某2、郑某1、张瑞芳对于407室房屋的买卖过程及权属持有异议，张瑞芳于2020年9月7日以王芒兄、张玉美为被告另案诉至一审法院，请求判决：1.确认张瑞芳对南京市鼓楼区房屋享有共同共有权利；2.确认王芒兄与张玉美之间于2017年10月10日就该房屋签订的《南京市存量房买卖合同》不发生物权变动的法律效力。一审法院予以立案，案号（2020）苏0106民初8541号。该案审理过程中，一审法院于2020年10月12日上午前往王芒兄家中与张玉美本人进行了谈话，据张玉美陈述：“慈悲社的房子我认为归我孙子”“我问过她（指王芒兄）要房款，她没给”“（房子）我是准备给孙子的，不知道怎么就到儿媳妇名下了”。一审法院另询问“你现在住这里还习惯吗，想和谁住在一起？”张玉美回答“还可以，我想跟孙子住一起”。2020年10月28日，张瑞芳向一审法院递交撤诉申请，撤回该案诉讼。一审法院经审查，认为张瑞芳自愿撤回起诉，符合法律规定，于2020年10月28日作出（2020）苏0106民初8541号之一民事裁定书，裁定准许张瑞芳撤诉。本案审理过程中，王芒兄陈述，张玉美欲将407室房屋过户给孙子即王芒兄之子张伟乐，但又不放心张伟乐，怕其处置房产，故将407室房屋过户至王芒兄名下，因为王芒兄系张伟乐母亲。王芒兄未向张玉美支付购房款。郑某2、郑某1、张瑞芳现仍居住在407室房屋内。王芒兄提交网络查询的407室房屋附近面积小于407室房屋的其他房屋的租金价格，为4200元／月，该信息载明参考房屋为精装修。而407室房屋内部为简装。另一审法院多次向郑某2、郑某1、张瑞芳释明本案所涉法律关系及相关法律规定，但至本判决作出之日，郑某2、郑某1、张瑞芳未再提起其他有关407室房屋买卖合同以及407室房屋权属确认的诉讼。一审法院认为，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险。本案中，407室房屋登记自2017年10月11日起登记在王芒兄名下。故根据物权公示效力，王芒兄是407室房屋的所有权人。郑某2、郑某1、张瑞芳对于王芒兄、张玉美之间买卖、处置407室房屋所涉及的买卖合同、所有权变动行为以及407室房屋的权属持有异议，张瑞芳以及张玉美均已通过提起诉讼方式进行维权，但二人均以不同理由撤诉。因此，目前尚无任何生效法律文书改变407室房屋权属现状。本案系排除妨害纠纷，其请求权基础为侵权法律关系，不能将407室房屋买卖合同效力所涉及的合同纠纷或者407室房屋权属所涉及的物权确认纠纷一并纳入审理范围。另张玉美与本案争议并无利害关系，加之张玉美及张瑞芳在此前已提起相关诉讼后又撤诉，故本案无需将张玉美作为第三人纳入诉讼。基于上述原因，一审法院在案件审理过程中，多次向郑某2、郑某1、张瑞芳释明，告知其如对407室房屋权属持有异议，应当另案起诉处理，但截至本判决书作出之日，郑某2、郑某1、张瑞芳未再提起其他诉讼，王芒兄现仍系407室房屋的所有权人。而郑某2、郑某1、张瑞芳占用407室房屋无合法事由，故王芒兄要求郑某2、郑某1、张瑞芳搬离407室房屋的诉讼请求，一审法院予以支持。另王芒兄自2020年7月16日发出通知，要求郑某2、郑某1、张瑞芳搬离407室房屋，郑某2、郑某1、张瑞芳于2020年7月17日收到该通知后，拒绝搬离，占用房屋至今，故王芒兄要求郑某2、郑某1、张瑞芳支付房屋占有使用费的诉讼请求，一审法院予以支持。一审法院结合本案案情及407室房屋实际情况，酌定郑某2、郑某1、张瑞芳按照3000元／月的标准从2020年7月18日起向王芒兄支付房屋占有使用费至实际搬离之日止。一审法院判决：一、郑某2、郑某1、张瑞芳于本判决生效之日起十五日内搬离南京市鼓楼区房屋；二、郑某2、郑某1、张瑞芳于本判决生效之日起十五日内按每月3000元标准向王芒兄支付自2020年7月18日起至实际搬离上述房屋之日期间的房屋占有使用费。本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。郑某2、郑某1、张瑞芳提交证据1：2020年10月12日鼓楼法院谈话笔录一份，拟证明张玉美曾回答法官407室房屋的所有权归属，以及其从未答应将407室房屋出售给被上诉人王芒兄，被上诉人王芒兄属于强行购买。提交证据2：南京市公安局江北新区分局巡特警支队开具的情况说明一份，拟证明被上诉人王芒兄不让其见张玉美。经质证，王芒兄对证据1的真实性认可，但认为谈话笔录的第二页明确记载张玉美把407室房屋给孙子，与秦淮区法院谈话笔录一致。并且在面对法官询问的时候，其也表示其想和孙子住在一起，因此对上诉人的证明目的不予认可。对证据2的真实性认可，对证明目的不认可，认为证据2与本案无关联性。经审理查明，一审法院查明的其他事实属实，本院予以确认。二审审理中，王芒兄陈述其于2009年与他人登记结婚。上述事实，有情况说明、欠条、公证书、保证书、不动产登记资料查询结果、限期搬离及迁出户口通知书、（2020）苏0104民初5756号民事裁定书、户口迁移证存根、道路交通事故认定书、出院记录、照片、接受案回执、（2020）苏0106民初8541号之一民事裁定书等证据予以证实。本院认为，本案二审争议焦点为1、三上诉人是否应当迁出诉争407室房屋；2、三上诉人是否应当给付被上诉人2020年7月18日起房屋使用费。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于争议焦点1，上诉人在二审中提交2020年10月12日鼓楼法院谈话笔录，主张407室房屋所有权归属问题不属于本案审理范围。但本案407室房屋自2017年10月11日起登记在被上诉人名下，至今尚无任何生效法律文书改变407室房屋权属现状，上诉人亦未能在二审期间提供其它相关证据证明407室房屋房屋所有权登记已发生变更，因此407室房屋属被上诉人所有。上诉人主张407室房屋系上诉人张瑞芳母亲张玉美所有，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。被上诉人作为407室房屋所有权人，有权要求上诉人搬离407室房屋，一审法院对此所作判决正确，本院予以维持。关于争议焦点2，407室房屋属被上诉人王芒兄所有，其要求三上诉人搬离该房屋，如果三上诉人拒绝搬离，其应当向王芒兄支付房屋使用费。被上诉人曾于2020年7月16日向三上诉人发出通知，要求其搬离407室房屋，但三上诉人自2020年7月17日收到通知后拒绝搬离，并占用房屋至今。因此一审法院判决三上诉人向被上诉人王芒兄支付自2020年7月18日起房屋使用费，并无不当，本院予以维持。综上，郑某2、郑某1、张瑞芳的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费80元，由郑某2、郑某1、张瑞芳负担。本判决为终审判决。审判员  丁钰二〇二一年四月二十一日法官助理汪萍萍书记员於乾宁