湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初10661号原告：蔡金华，女，1972年5月2日出生，汉族，住湖南省韶山市。委托诉讼代理人：易桃利，湖南楚仁律师事务所律师。委托诉讼代理人：张洁，湖南楚仁律师事务所实习律师。被告：长沙明珠国际旅游股份有限公司。住所地湖南省长沙市雨花区韶山中路1号潇影大厦20楼1室。法定代表人：陈容。委托诉讼代理人：陈舒婷，女，1996年7月23日出生，汉族，住湖南省武冈市。委托诉讼代理人：周红吾，女，1977年1月29日出生，汉族，住湖南省长沙市芙蓉区。被告：湖南康达国际旅行社有限责任公司。住所地湖南省长沙市雨花区芙蓉中路二段359号佳天大厦2811房。法定代表人：宋杰华。委托诉讼代理人：曾宇倩，湖南华湘律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭思为，湖南华湘律师事务所律师。被告：湖南吉米番国际旅行社有限公司。住所地湖南省长沙市开福区新河街道晴岚路68号北辰凤凰天阶苑B1E1区1栋5楼5027-5030、5032房。法定代表人：邓峰。委托诉讼代理人：曾宇倩，湖南华湘律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭思为，湖南华湘律师事务所律师。第三人：中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司。住所地长沙市雨花区城南东路291号。负责人：姚惠明。委托诉讼代理人：吴东旭，北京德恒（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：熊小婧，北京德恒（长沙）律师事务所律师。原告蔡金华（以下简称原告）诉被告长沙明珠国际旅游股份有限公司（以下简称明珠公司）、湖南康达国际旅行社有限责任公司（以下简称康达国际）、湖南吉米番国际旅行社有限公司（以下简称吉米番国际）、第三人中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司（以下简称财保公司）旅游合同纠纷一案，本院于2020年10月14日立案后，依法由审判员杨华独任审判，于2020年11月5日、2021年3月19日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人易桃利、张洁，被告明珠公司的委托诉讼代理人陈舒婷，被告康达国际、吉米番国际的共同委托诉讼代理人曾宇倩、彭思为，第三人财保公司的委托诉讼代理人吴东旭、熊小婧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医药费7346.6元、误工费22303.56元、护理费10000元、住院伙食补助费5884元、生活护理必须费用2065元、签证续签费用1300元、营养费4000元、交通费2000元、住宿费1110元、残疾赔偿金61580元、被扶养人生活费2793.8元、鉴定费1716元，以上合计122098.96元；2、依法判令被告明珠公司返还剩余旅游费用4500元；3、依法判令第三人财保公司对被告的违约责任在保险承保范围内承担赔偿责任；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年8月12日，原告同女儿参加其公司组织的旅游活动，购买了“越南芽庄五日游”的旅游服务项目，旅游期间为2019年9月3日至2019年9月7日，旅游费用是每人2250元。被告明珠公司在原告不知情的情况下将原告及旅行团成员转给被告康达国际、吉米番国际。2019年9月4日，原告及同行旅行团连夜搭乘航班抵达越南芽庄，在未做妥善休息的情况下，被告擅自变更旅游行程，安排行程单中第4日的快艇项目。9月4日上午11点左右，被告安排项目的快艇驾驶人因驾驶不当造成原告腰椎受伤，原告受伤后前往越南当地庆和VK综合医院就医，被诊断为腰部压缩性骨折等，9月11日转院至军事医院87文明社会总署人民部继续治疗。2019年10月29日，原告身体稍有好转后回国接受治疗，后在湘雅三医院、浏阳市骨伤科医院、湖南省第二人民医院继续治疗，期间女儿庞令一直陪同护理。经湖南省芙蓉司法鉴定中心出具鉴定意见书，原告评定为九级伤残。被告明珠公司辩称，一、原告医药费已通过平安保险公司意外险进行赔付，其用药无相应医嘱，主张缺乏依据。护理费、误工费、伙食补助费、营养费计算标准均过高，且生活护理费、必须费用等为重复主张，缺乏依据。交通费、住宿费产生的必要性和合理性没有提供正式发票，缺乏依据。被扶养人已满18周岁，是完全民事行为能力人，其主张缺乏依据。签证续签费用与本案并无关联性。二、原告第2项诉讼请求缺乏依据，旅游合同已实际履行，明珠公司提供了相应的合同服务，且原告在证据中自认实际的支出旅游费为2250元，该项诉讼请求应予驳回。被告康达国际、吉米番国际共同辩称，在此次旅游活动中，康达国际、吉米番国际与被告明珠公司系合作关系，明珠公司负责组团、接待，康达国际、吉米番国际则负责安排行程、安排地接社。根据《国家旅游局关于贯彻实施国务院旅行社条例的通知》的精神，旅行行业鼓励建立批零体系，在此政策下国内旅游行业逐步形成了市场上的旅游批发企业和零售企业。本案中，明珠公司属于零售的旅行社，而康达国际、吉米番国际属于批发的旅行社，旅行社的旅游服务模式符合旅游法和国家旅游局的规定。由于康达国际、吉米番国际有长期合作关系，在本次旅游活动中，康达国际负责行程安排，明珠公司安排了导游全程跟团，吉米番国际只承揽了本次旅游合同的包机业务并为旅游购买了意外险。根据合同的相对性，在旅游合同中，合同签订方是原告与明珠公司。因此，康达国际、吉米番国际不应承担责任。具体事实与理由如下：一、根据合同及旅游法的相关规定，康达国际、吉米番国际已为原告在平安财产保险股份有限公司购买了意外险，意外险残疾保额为150000元，医疗费用保额为50000元。二、原告系完全民事行为能力的成年人，对旅游活动中的项目存在的安全风险应当有一定的认知，其自身安全缺乏自我保护意识，未尽到合理谨慎注意义务。海上快艇项目本为比较刺激性项目，有海浪颠簸亦在情理之中，原告在乘坐快艇过程更应当尽到谨慎注意义务。在此次事故中，原告也具有一定过错。三、被告康达国际、吉米番国际在原告发生意外后，对其进行了积极的救助，在第一时间为其生活、医疗救助进行了妥善安排。原告受伤期间，为了其更好的恢复，从庆和VK综合医院转院至军事医院87文明社会总署人民部继续治疗，原告在越南期间的医药费全为康达国际垫付，其女儿的住宿费和餐费也由康达国际安排和支付。2019年10月29日，原告身体好转后要求回国，康达国际安排原告和其女儿飞回长沙，费用也由康达国际承担。原告回国后的所有治疗费用都有给予平安保险公司报销。综上所述，被告康达国际、吉米番国际在本案中履行了应尽的义务和职责，不应当承担责任，请法院依法驳回原告对被告康达国际、吉米番国际的诉讼请求。第三人财保公司述称，本案是原、被告之间的旅游合同关系，第三人财保公司不应对原告的损失直接承担保险责任。根据原告和被告明珠国际签订的旅游合同第23条的规定，原告已经同意明珠国际可以将合同义务委托康达国际履行，而实际合同的履行也是由康达国际、吉米番国际在进行。履行合同中原告造成的损失也应由康达国际、吉米番国际直接承担。第三人财保公司作为保险人，如在本案中承担了保险责任，有权向康达国际、吉米番国际或者案外有责第三人在保险赔付范围内进行追偿。对原告请求的各项损失，请求法院依法核实。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告明珠公司与康达国际、吉米番国际系长期旅行业务合作关系，明珠公司负责组团，康达国际、吉米番国际负责地接社的工作。2019年8月12日，原告同女儿庞令参加庞令公司组织的旅游活动，向被告明珠公司购买了“越南芽庄五日游”的旅游项目，旅游期间为2019年9月3日至2019年9月7日，费用是每人2250元。被告明珠公司承接了本次旅游业务后，将具体的旅游行程安排交给康达国际负责，明珠公司安排了导游全程跟团，吉米番国际承揽了本次旅游合同的包机业务。被告吉米番国际为该次旅游向平安财产保险股份有限公司投保了平安境外意外保险，其中意外伤害残疾保额为150000元，医疗费用保额为50000元。被告明珠公司向第三人财保公司投保了旅行社责任保险，其中每次事故责任限额15000000元，累计责任限额15000000元，每次事故每人人身伤亡责任限额1000000元，每人精神损害限额20000元，保险期限自2019年1月1日零时起至2019年12月31日二十四时止，每次事故每人财产损失绝对免赔额为300元或损失的10%，每次事故每人医疗费用绝对免赔额为200元。被告明珠公司为该次旅游也向平安财产保险股份有限公司投保了平安境外意外保险，其中意外伤害残疾保额为150000元，医疗费用保额为50000元。2019年9月4日晚，原告随旅行团搭乘航班抵达越南芽庄，在未做妥善休息的情况下，被告变更了旅游行程，提前安排了行程单中第4日的快艇项目。越南当地时间9月4日上午11点左右，被告安排项目的快艇驾驶人因驾驶不当造成原告腰椎受伤，原告受伤后被送往越南当地庆和VK综合医院就医，被诊断为腰部压缩性骨折等，9月11日转院至军事医院87文明社会总署人民部继续治疗至9月24日。2019年10月29日，被告康达国际安排原告回国。原告回国后相继在湘雅三医院、浏阳市骨伤科医院、湖南省第二人民医院门诊治疗。2020年1月15日，原告委托湖南省芙蓉司法鉴定中心对其伤残程度进行鉴定，该中心根据《人身保险伤残评定标准》，评定原告为九级伤残。2020年6月19日，原告委托湖南省芙蓉司法鉴定中心对其误工期、护理期、营养期进行鉴定，鉴定意见为误工期150日、护理期60日，营养期60日。原告共支付了两次鉴定费1716元。另查明，1、原告在越南和国内的医药费共计9299.57元，其中包括被告康达国际支付的原告在越南期间的门诊费1370元。原告发生保险事故后，平安财产保险股份有限公司向原告理赔了医药费3322.97元，意外保险的九级伤残理赔款60000元。2、原告系农村居民，无固定职业。原告的母亲陶义辉于1935年2月10日出生，有五个成年子女。3、原告提交的四张住宿费发票中有二张地址在长沙县，与原告就诊医院没有关联性，二张住宿费发票载明的酒店在长沙市岳麓区，金额为600元，住宿时间与原告在湘雅三医院就诊时间相吻合。本案在审理过程中，第三人财保公司认为原告提交的《司法鉴定意见书》的鉴定结论欠合理，伤残等级评定偏高，向本院申请重新鉴定，本院予以准许。本院委托了湖南省湘雅司法鉴定中心进行了鉴定，该中心根据《人体损伤致残程度分级》标准，评定原告伤残等级为十级。本案经本院组织调解，双方不能达成一致意见。本院认为，旅游纠纷是指旅游者与旅游经营者、旅游辅助服务者之间因旅游发生的合同纠纷或者侵权纠纷。原告参加被告明珠公司组团的境外旅游，向其交纳了旅游费用，双方形成旅游合同关系。《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条规定“旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持”。2019年9月4日，原告参加的旅行团连夜搭乘航班抵达越南芽庄，在未安排游客妥善休息的情况下，改变旅游行程，将行程单中第4日的快艇项目提前安排。快艇项目具有一定的危险性，被告明珠公司、康达国际未举证证明原告在上快艇前工作人员已详尽向其告知需要注意的安全事项以及可能存在的危险，致使原告对该旅游项目没有全面的了解，对潜在的危险不能做出正确的判断，故原告在本次事故中没有过错。被告明珠公司未能审慎选择旅游辅助者的游乐、娱乐项目，又因快艇驾驶不当导致原告受伤，未尽到对原告的安全保障义务，应承担全部的违约赔偿责任。被告康达国际、吉米番国际虽然不是旅游合同的相对方，但被告明珠公司在原告本人不知情的情况下，将原告转委托给康达国际、吉米番国际，根据《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第十条第二款“旅游经营者擅自将其旅游业务转让给其他旅游经营者，旅游者在旅游过程中遭受损害，请求与其签订旅游合同的旅游经营者和实际提供旅游服务的旅游经营者承担连带责任的，人民法院应予支持”的规定，被告明珠公司、康达国际、吉米番国际应对原告的损失承担连带责任。被告明珠公司向第三人财保公司投保了旅行社责任统保示范项目责任保险，事故发生在保险期间内，属于保险公司的承保范围，第三人财保公司应在旅行社责任险赔付限额内，对旅行社责任事故损失承担赔付义务。原告可根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款的规定，在被保险人即被告明珠公司未向其赔偿损失时请求保险人即第三人财保公司承担保险责任。关于原告伤残等级如何确定的问题。第三人财保公司主张应按照保险条款约定，参照交通事故适用的《人体损伤致残程度分级》标准评定原告的伤残等级。本院认为，第三人财保公司提供的保险条款系格式合同，第三人财保公司未举证证明在被保险人签订保险合同时尽到了释明义务，在双方发生争议的情况下，应作出不利于提供格式条款一方的解释。《人身保险伤残评定标准》低于《人体损伤致残程度分级》标准，即应当按照《人身保险伤残评定标准》评定原告的伤残等级。本院对原告提交的由湖南省芙蓉司法鉴定中心出具的两份《司法鉴定意见书》的真实性、合法性、关联性予以确认。关于赔偿金额的确定。1、医疗费，根据原告提交的票据，本院核定原告因本次伤害共计花费医疗费9299.57元，扣除平安保险理款3322.97元，被告康达国际支付的1370元，本院确认医疗费为4606.6元。根据旅行社责任统保示范项目责任保险的约定，应扣除绝对免赔额200元，本院确定医疗费为4406.6元。2、误工费，原告没有固定职业，亦未举证证明其最近三年的平均收入状况，原告主张按2019年度城镇非私营单位（农、林、牧、渔业）在岗职工的年平均工资标准计算误工费，本院予以支持。根据鉴定意见，原告误工期为150天，本院确认误工费为22303.6元（54272元/年÷365天×150天）。3、护理费，根据鉴定意见，护理期60天，本院确认按照120元/天的标准计算，原告的护理费为7200元（120元/天×60天）。4、营养费，根据鉴定意见，营养期为60天，本院根据原告的伤情酌定营养费为3000元。5、住院伙食补助，原告共住院治疗21天，由于在境外医疗，伙食标准相应高于国内，本院酌定按120元/天的标准计算为2520元（120元/天×21天）。6、交通费，原告未提交交通费票据，考虑该项费用客观存在，本院根据原告的治疗情况酌定600元。7、住宿费，原告提交了住宿费发票四张，其中二张发票载明的地址在长沙县，与原告就诊医院没有关联性，本院不予采信；二张住宿费发票载明的酒店在长沙市岳麓区，住宿时间、地点与原告门诊医院湘雅附三医院具有关联性，住宿费金额600元，本院予以确认。8、残疾赔偿金，原告系农村居民，原告主张按照2019年农村居民人均纯收入15395元/年的标准计算，系对其权利的处分，以其主张为准。原告评定为九级伤残，残疾赔偿金为61580元（15395元/年×20年×20%）。9、被扶养人生活费，原告母亲陶义辉于1935年2月10日出生，生活在农村，有五个成年子女，本院确认被扶养人生活费为2793.8元（13969元/年×5年×20%÷5）。10、鉴定费，原告已支付鉴定费1716元，本院予以确认。11、签证续签费，原告因受伤在越南住院治疗超过了原签证日期，原告与其女儿产生了签证续签费用1300元，本院对给原告造成的损失650元予以支持。因该费用不属于旅行社责任保险的理赔范围，应由被告明珠公司、康达国际、吉米番国际连带承担。原告在本案中主张其女儿的签证续签费用没有法律依据，本院不予支持。12、生活必须费用，因本院已支持了护理费、住院伙食补助费和营养费，原告主张生活必须费属重复主张，本院不予支持。关于剩余旅游费用。原告主张由被告明珠公司返还剩余旅游费用4500元，包含原告本人与其女儿各自交付的旅游费2250元。本院认为，原告因本次旅行造成的损失应为其本人产生的实际损失，原告到越南的第一天就受伤住院，此后应该参与的旅游项目都没有参加，系被告明珠公司的违约行为造成，被告明珠公司应对此承担违约责任。被告明珠公司在扣除往返机票等实际支出的费用后应返还原告剩余费用。由于被告明珠公司未举证证明实际开支的费用，而该费用确已实际产生，本院酌定由被告明珠公司返还原告1000元。原告在本案中主张其女儿的旅游费用2250元，不符合法律规定，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法典》四百六十九条第一款、第四百九十六条、第四百九十八条、第五百零二条第一款、第五百零九条、第五百七十七条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条第一款、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、第三人中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司应于本判决生效后7日内在《旅行社责任保险投保单》人身伤亡限额内赔偿原告蔡金华医疗费4406.6元、误工费22303.6元、护理费7200元、营养费3000元、住院伙食补助2520元，交通费600元，住宿费600元，残疾赔偿金61580元，被扶养人生活费2793.8元，鉴定费1716元，共计106720元；二、被告长沙明珠国际旅游股份有限公司、湖南康达国际旅行社有限责任公司、湖南吉米番国际旅行社有限公司应于本判决生效后7日内连带向原告蔡金华支付签证续签费650元；三、被告长沙明珠国际旅游股份有限公司应于本判决生效后7日内向原告蔡金华返还旅游费用1000元；四、驳回原告蔡金华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费因适用简易程序减半收取1416元，由原告蔡金华负担200元，被告长沙明珠国际旅游股份有限公司负担80元，第三人中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司负担1136元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 杨 华二〇二一年四月二十二日书记员 李佳妮附：《中华人民共和国民法典》第四百六十九条当事人订立合同，可以采用书面形式、口头形式或者其他形式。第四百九十六条格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提示对方注意免除或者减轻其责任等与对方有重大利害关系的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。提供格式条款的一方未履行提示或者说明义务，致使对方没有注意或者理解与其有重大利害关系的条款的，对方可以主张该条款不成为合同的内容。第四百九十八条对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。第五百零二条依法成立的合同，自成立时生效，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。第五百零九条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚信原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。当事人在履行合同过程中，应当避免浪费资源、污染环境和破坏生态。第五百七十七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国保险法》第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。