陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）陕07民终373号上诉人（原审被告）：付小军，男，生于1970年6月2日，汉族，陕西省汉台区人，住汉中市汉台区。委托诉讼代理人：张超，陕西华沃律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐朝利，陕西华沃律师事务所实习律师被上诉人（原审原告）：董波，男，生于1986年3月20日，汉族，陕西省洋县人，住洋县，个体运输户。委托诉讼代理人：马江**，陕西秦汉律师事务所律师。原审被告：陕西聚诚实业有限公司。地址：勉县南。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX3237。法定代表人：付小杰，该公司经理。上诉人付小军因与被上诉人董波、原审被告陕西聚诚实业有限公司健康权纠纷一案，不服陕西省洋县人民法院（2020）陕0723民初1743号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人付小军上诉请求：请求二审法院对洋县人民法院（2020）陕0723民初1743号民事判决依法予以改判或发回重审。事实和理由：一、一审认定责任主体错误。陕西聚诚实业有限公司与付小军之间系劳务承包关系，双方约定所有安全责任均由付小军承担。一审出庭的三位证人都是付小军雇佣的，一审认定为陕西聚诚实业有限公司职工错误。二、董波的残疾赔偿金按照城镇居民标准计算证据不足。三、一审对董波的责任划分明显过低。被上诉人董波辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果公正，请求驳回上诉，维持原判。原审被告陕西聚诚实业有限公司未发表书面意见。董波向一审法院起诉请求：1、要求被告赔偿原告受伤产生的各项经济损失共计135493.80元，庭审中增加精神抚慰金1000元；2、本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告董波为普通货物运输个体户。2019年11月9日原告驾驶自己的货运车辆到被告陕西聚诚实业有限公司装钢筋，当日16时许在往车上装钢筋的过程中董波认为行吊员张某某装放钢筋的位置不对，要求行吊员张某某重新吊起钢筋挪动位置，行吊员张某某应董波要求重新吊起钢筋，董波上车挪动钢筋位置，在董波挪动钢筋位置的过程中董波的右手被行吊钢丝绳绞伤。原告受伤当日被送汉中市第二人民医院住院治疗，诊断为右手中、环、小指机器绞伤等，原告在汉中市第二人民医院住院治疗24天，于2019年12月3日出院。原告出院后委托鉴定机构对伤残等级及“三期”进行了鉴定，其伤残等级为10级，误工期为120天，护理期为120天，营养期为90天。原告在汉中市第二人民医院住院治疗期间支付住院医疗费30464.80元，被告付小军给原告垫付医疗费11000元。原告董波住院期间，被告付小军在医院护理了6天时间并垫付了部分生活费，董波对付小军垫付的生活费具体钱数表示不清楚。审理中，被告付小军向一审法院申请参加诉讼，其理由为陕西聚成实业有限公司于2017年12月30日与付小军签订货物装卸承包合同一份，承包合同期限为2017年12月30日起至2022年12月30日止，该合同第二条约定：“汉中聚成商贸有限公司将货物装卸吊装设备提供给付小军使用，付小军自行安排组织装卸人员承担装卸工作，装卸工作中发生的一切安全责任均由付小军承担”；且原告受伤后，被告付小军给原告垫付医疗费11000元。庭审中，被告付小军向本院提交了汉中聚成商贸有限公司与付小军签订的货物装卸承包合同，因该合同系扫描件，字迹模糊，无法核实来源，且合同的一方为汉中聚成商贸有限公司，与陕西聚诚实业有限公司不一致，故依法不予认定。审理中，被告付小军申请证人张某某、贺某某、彭某某出庭作证，三名证人均为陕西聚诚实业有限公司的工人，均陈述口头阻止原告董波上车，张某某是事发时行吊的操作员。原告自述其上车是应张某某要求，原告不上车扶钢筋，行吊员不给装钢筋。一审法院认为，被告付小军向本院提交了汉中聚成商贸有限公司与付小军签订的货物装卸承包合同，但该合同依法不予认定。原告在陕西聚诚实业有限公司装钢筋时被行吊钢丝绳绞伤，根据付小军当庭申请的三名证人的身份来看，三名证人均为陕西聚诚实业有限公司的工人，张某某是事发时行吊的操作员，因此应当认定侵权责任人为陕西聚诚实业有限公司。本案中原告自述系受张某某要求才上车帮忙，原告不上车扶钢筋吊装员不给装钢筋；三名证人均陈述口头警告原告不要上车。针对此双方均未提供证据证明，根据视频资料及证人陈述，应当认定吊装员张某某许可原告董波上车挪动钢筋位置。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。被告陕西聚诚实业有限公司在使用行吊装卸钢筋时未尽高度安全注意义务，许可董波上车挪动钢筋致董波人身损害，被告陕西聚诚实业有限公司应当承担侵权责任。原告董波系完全民事行为能力人，明知行吊的危险，在没有安全措施的情况下上车挪动钢筋，自己存在过错，故应减轻侵权人的赔偿责任。结合本案的实际，依法酌情确定被告陕西聚诚实业有限公司对原告的人身损害承担70%的赔偿责任，原告自负30%的损失责任。原告主张的相关损失项目及赔偿标准，应据实依法核算，认定如下：1、医疗费30514.80元（住院医疗费30464.80元+门诊医疗费50元）；2、误工费，因原告未提交其最近三年的平均收入状况，故参照2019年陕西省私营单位交通运输、仓储和邮政业就业人员平均工资44229元计算，故误工费为14541.60元（120天×121.18元/天）；3、护理费12000元（120天×100元/天）；4、住院伙食补助费720元（24天×30元/天）；5、营养费1800元（90天×20元/天）；6、鉴定费1560元；7、交通费141元；8、伤残赔偿金，因原告为普通货物运输个体户，故应按照城镇居民人均可支配收入计算。故伤残赔偿金为72196元（36098元×20年×10%）；9、精神损害抚慰金，因非被告故意侵权，故依法不予支持。综上，原告因伤产生的经济损失为133473.40元。被告承担70%的赔偿责任，即应赔偿原告93431.38元；原告自负30%的损失责任，即原告自负40042.02元。被告付小军除了垫付的11000元医疗费外还在医院护理了原告董波6天时间，6天的护理费应核算为600元（6天×100元/天）；关于付小军垫付的生活费，董波对垫付的生活费具体钱数表示不清楚，故参照住院伙食补助费标准计算为180元（6天×30元/天）；综上被告付小军给原告共计垫付费用11780元。关于付小军与陕西聚诚实业有限公司之间法律关系，本院不予审查，即使双方之间有合同约定，也不得对抗第三人。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，遂判决：一、被告陕西聚诚实业有限公司于本判决生效后三十日内赔偿原告董波医疗费、误工费、护理费等经济损失共计93431.38元；二、原告董波在获得上述第一项赔偿款后十日内返还被告付小军11780元；三、被告付小军在本案中不承担责任；四、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费1578元，减半收取789元，被告陕西聚诚实业有限公司负担550元，原告自负239元。本院二审期间，当事人未提交新的证据。经审理查明，一审认定的案件事实清楚，本院依法予以确认。本院认为，本案争议的焦点为：一审判决承担责任的主体是否正确。被上诉人董波在陕西聚诚实业有限公司装钢筋的过程中受伤，事发时行吊的操作员为张某某，一审查明包括张某某在内的三位证人均为陕西聚诚实业有限公司的员工，陕西聚诚实业有限公司应当向董波承担侵权责任。上诉人上诉以其与陕西聚诚实业有限公司之间存在合同关系，故认为应当判决上诉人承担赔偿责任。首先，上诉人一审提交的《货物装卸承包合同》不是原件，真实性无法确认，且合同一方为汉中聚成商贸有限公司，与本案陕西聚诚实业有限公司不一致，且即使上诉人与陕西聚诚实业有限公司之间存在合同约定，也不得对抗第三人，故上诉人的该理由不能成立。其次，上诉人主张张某某、贺某某、彭某某均为上诉人雇佣的员工，由上诉人管理并发放工资，但并未提交证据支持，故该理由亦不能成立。另对上诉人上诉提出的残疾赔偿金计算标准以及责任划分的问题，鉴于一审承担责任的主体陕西聚诚实业有限公司并未提起上诉，故对该问题二审不再审查。综上所述，上诉人付小军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1578元，由上诉人付小军负担。本判决为终审判决。审 判 长 仵瑞梅审 判 员 刘新星审 判 员 李 涛二〇二一年四月十三日法官助理 王雅泽书 记 员 王 梦1