辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽03民终1795号上诉人（原审被告）：睿星（鞍山）教育科技有限公司。住所地：辽宁省鞍山市铁东区长大街19甲。法定代表人：陈浮，该公司经理。委托诉讼代理人：凌卫星，辽宁盈持律师事务所律师。委托诉讼代理人：焦丹,辽宁盈持律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张玥，女，汉族，1992年3月9日出生，住辽宁省鞍山市立山区。委托诉讼代理人：李智宇，男，汉族，1992年11月28日出生，住鞍山市立山区。与张玥系夫妻关系。上诉人睿星（鞍山）教育科技有限公司（以下简称睿星鞍山公司）因与被上诉人张玥劳动争议一案，不服鞍山市铁东区人民法院（2021）辽0302民初202号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。睿星鞍山公司上诉请求：1、请求依法撤销鞍山市铁东区人民法院（2021）辽0302民初202号民事判决书，依法改判睿星鞍山公司不承担赔偿责任；2、请求判令由张玥承担一、二审诉讼费用。事实与理由：一审判决睿星鞍山公司向张玥支付未签订书面劳动合同另一倍工资13110元、代通知金3300元、2020年8月工资3300元，属事实认定不清，适用法律错误。案外人鞍山众星文化发展有限公司与睿星鞍山公司于2020年4月签订场地租赁协议，承租鞍山市铁东区长大街21甲B座四楼，用于经营鞍山众星文化发展有限公司。据向案外人了解，张玥于2020年5月至8月期间系在鞍山众星文化发展有限公司处工作，且鞍山众星发展有限公司已按照约定支付其工资报酬。根据原劳动部保障部《关于确立劳动关系有关事项通知》第二条规定，张玥未在睿星鞍山公司处工作，睿星鞍山公司也未向张玥支付过任何工资，双方未曾建立劳动关系。张玥的诉讼请求没有事实与法律依据，依法应当驳回。综上，一审认定事实不清，适用法律错误。为维护睿星鞍山公司的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院支持睿星鞍山公司诉讼请求。张玥辩称，服从一审判决。张玥向一审法院起诉请求：请求判令睿星鞍山公司向张玥支付27266.75元（包括：1、未签订书面劳动合同应得的双倍工资13110元；2、未提前书面通知辞退张玥的经济补偿金3300元；3、拖欠2020年8月份的工资加提成4000元；4、加班费6946.75元）。一审法院认定事实，张玥就与睿星鞍山公司之间未签订书面劳动合同的双倍工资代通知金，8月工资提成所产生的争议，向鞍山市铁东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委员会于2020年11月23日作出鞍东劳人不仲字（2020）363号不予受理通知书。再查，2020年10月16日，睿星鞍山公司出具情况说明，载明关于张玥、王惠投诉我公司相关问题，现说明如下：一、关于未与张玥、王惠签订劳动合同事宜，是因5月试营业开始便与其2人签订合同，但其2人借故拖延，直至发现其2人有偷盗行为，故未能签成；二、关于未与张玥、王惠缴纳社保，是已协商，试用期不给缴社保，因未到转正期；三、关于张玥、王惠8月份工资问题，因其2人有偷盗行为，已报案，现已在公安机关调查阶段，故结案之前不能处理双方经济类相关事宜。另查，张玥提供的招聘广告中载明其所从事岗位的工资标准为3300元加500元满勤。张玥2020年4月工资1348元，5月工资3400元，6月工资3400元，7月工资3223元，8月工资尚未支付。张玥在2020年4月至8月工作期间未签订书面劳动合同。一审法院认为，关于张玥与睿星鞍山公司之间是否形成劳动关系，睿星鞍山公司主张其将张玥工作所在的铁东区长大街21甲B座四楼的场地出租与鞍山众星文化发展有限公司用于经营，但张玥作为公司职员无法了解上述情况，且在张玥就相关问题向劳动监察局投诉后，由睿星鞍山公司进行了相应答复，且在答复中并未表明其与张玥不存在劳动关系，而是就未签订劳动合同、缴纳社保和工资问题进行了相应答复，因此一审法院认定张玥与睿星鞍山公司之间存在劳动关系。关于睿星鞍山公司是否应当支付未签订书面劳动合同另倍工资一节，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”。本案中，张玥自2020年4月至8月期间在睿星鞍山公司处工作，双方未签订书面劳动合同，故睿星鞍山公司应当自用工之日起第二个月至张玥离职时向张玥支付双倍工资，张玥5月工资3400元，6月工资3400元，7月工资3223元，8月工资尚未支付，但依据张玥提供的招聘信息中可以看出张玥的工资构成，由工资3300元，加满勤500元构成，张玥并未提供其8月满勤的相关证据，因此按照3300元的标准认定张玥8月的工资数额。因张玥在本次诉讼中主张睿星鞍山公司支付未签订书面劳动合同双倍工资的数额为13110元，上述金额低于睿星鞍山公司应当向张玥支付未签订书面劳动合同的双倍工资13323元（3400元+3400元+3223元+3300元），系张玥对自己权利的处分，因此一审法院按照张玥主张的金额予以确认，故睿星鞍山公司应当向张玥支付未签订书面劳动合同的另一倍工资13110元。关于睿星鞍山公司是否应当向张玥支付未提前书面通知辞退的代通知金3300元一节，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”本案中张玥与睿星鞍山公司就公司折扣卡产纠纷经派出所出面解决，因此双方解除劳动关系时，睿星鞍山公司，并没有提前通知，但相关纠纷派出所并未作出最终定性，无法确定行为性质，因此睿星鞍山公司应当支付张玥未提前一个月通知解除劳动合同的代通知金3300元。关于睿星鞍山公司是否应当向张玥支付8月工资及提成一节，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”。本案中，张玥于2020年8月向睿星鞍山公司提供劳动，睿星鞍山公司应当支付相应工资。因张玥未提供证据证明提成，故按照招聘广告中的基本工资3300元认定张玥8月应得的工资数额，故睿星鞍山公司应当向张玥支付8月工资3300元。关于张玥要求睿星鞍山公司支付加班费一节，因张玥该项主张未申请劳动争议仲裁委员会仲裁，故一审法院不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十条、第八十二条规定，判决如下：一、睿星（鞍山）教育科技有限公司于判决生效之日起15日内支付张玥未签订书面劳动合同另一倍工资13110元、代通知金3300元、2020年8月工资3300元；二、驳回张玥的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由睿星（鞍山）教育科技有限公司承担负担（张玥已垫付，执行时一并扣除）。二审期间各方当事人未提供新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点是张玥与睿星鞍山公司是否存在劳动关系。首先，张玥是根据睿星π世界的广告宣传，到睿星鞍山公司应聘。张玥从2020年4月至8月期间分别在睿星鞍山公司大楼里的五楼做饲养员、一楼做咨询员和三、四楼工作做售票员，工作期间着带有睿星π世界标识的工作服，公司管理人员郑晓颖按月以转账方式向张玥的银行卡支付工资，可见张玥是在睿星鞍山公司的办公地点进行工作并领取工资。其次，关于睿星鞍山公司称已将4楼场地租赁给鞍山众星文化发展有限公司，张玥在鞍山众星文化发展有限公司工作一节。鞍山众星文化发展有限公司与睿星鞍山公司虽是各自独立法人单位，但二公司股东有重合，并且睿星鞍山公司并未告知张玥到鞍山众星文化发展有限公司工作。在工作期间，睿星幼儿园的老师、睿星π世界游乐场的员工、睿星五楼动物园的员工统一在一个微信群；公司开会也是由睿星鞍山公司的法定代表人陈浮讲话，所以，睿星鞍山公司主张张玥在鞍山众星文化发展有限公司工作理由不能成立。第三，睿星鞍山公司在2020年10月16日给鞍山市铁东区劳动监察局的情况说明中称“关于未与张玥、王惠签订劳动合同事宜，是因5月试营业开始便与其二人签合同，但其二人借故拖延，直至发现其二人有偷到行为，故未能签成。”，据此情况说明，可以认定睿星鞍山公司并未否认其与张玥存在劳动关系，只是解释为何未能签订劳动合同，该情况说明属睿星鞍山公司的自认。在诉讼期间，睿星鞍山公司也未能就此情况说明作出合理解释。综合上述证据能够证明张玥系与睿星鞍山公司存在劳动合同关系，并且为睿星鞍山公司提供劳动，故一审法院判决睿星鞍山公司向张玥支付2020年8月工资3300元、未签订书面劳动合同的另一倍工资13110元及代通知金3300元正确，本院予以维持。综上所述，上诉人睿星（鞍山）教育科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由睿星（鞍山）教育科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  闫相夷审判员  戴艳丽审判员  马 宁二〇二一年四月二十五日法官助理闫亚书记员王佳策