江西省上饶市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）赣11刑终240号原公诉机关江西省上饶市广信区人民检察院。上诉人（原审被告人）郑依林，男，1986年8月11日出生，江西省上饶市广信区人，汉族，大专文化，原上饶晶科能源有限公司员工，住江西省上饶市广信区。曾因犯盗窃罪，于2011年1月5日被江西省上饶县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；曾因犯盗窃罪，于2015年8月24日被江西省上饶县人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万元，于2016年6月13日刑满释放；现因涉嫌盗窃罪，于2020年11月17日被抓获，次日被刑事拘留，于同年12月2日被执行逮捕。现羁押于上饶市广信区看守所。江西省上饶市广信区人民法院审理江西省上饶市广信区人民检察院指控原审被告人郑依林犯盗窃罪一案，于2021年3月11日作出（2021）赣1104刑初99号刑事判决。宣判后，原审被告人郑依林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查了上诉状，依法讯问了郑依林，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原判决认定：2020年10月1日、11月16日，被告人郑依林两次到上饶市经济开发区幸福里小区门口的幸福里超市盗窃，窃取长城雪茄香烟1盒、芙蓉王（硬盒）1条、七匹狼（鼓浪扬帆）2条、利群（夜西湖）1条、金圣（滕王阁长天）1条、金圣（青瓷）1条、七匹狼（纯境）1条、中华（双中支）2条零4包、利群（软长嘴）8包、中华（硬）10包、天子（金）9包、中华（金短支）1条、中华（细支）1条、冬虫夏草（双中支）1条2包、黄鹤楼（峡谷情中支）2条1包、利群（楼外楼）5包、金圣（智圣出山）3包、金圣（硬）3包、利群（软红长嘴）6包、钻石（荷花）1条5包、黄山（徽商新概念细支）2包、中华（软）8条、钻石（细支荷花）2条、冬虫夏草（和润）1条，iPhone6splus手机1部，800元现金，共计金额1.5万余元。另认定，郑依林将盗取的软中华1条、中华双中支1条、散装中华5包卖给了经营勇进烟酒行的傅某，傅某（微信号×××）通过微信转账的方式分两次转给郑依林共计人民币1300元。郑依林先后三次，将盗取的烟卖给了经营66顺商行的朱某，朱某（ＺＨＤ136××××8817）先后三次通过微信扫码的方式转给郑依林共计人民币9030元。（1）2020年10月1日，郑依林以4070元的价格出售金圣国味1条、软中华6条、散装烟若干给朱某；（2）2020年10月11日，郑依林以700元的价格出售中华双中支1条、散装烟若干包给朱某；（3）2020年11月16日，郑依林以4260元的价格出售中华金短中支1条、黄鹤楼峡谷情2条、荷花（细支）2条、荷花（粗支）1条、金圣国味2条、软中华1条、硬中华2包给朱某。2020年11月17日，上饶市公安局经开分局从被告人郑依林处扣押四特酒（东方弘韵）2瓶、长城雪茄（黄色方形）1条、七匹狼香烟（鼓浪扬帆）2条、天子香烟（黄色细支）1条、芙蓉王香烟（金色）1条、利群香烟（夜西湖）1条、利群香烟（白利群）5条、滕王阁香烟（长天）1条、金圣香烟（蓝色）1条、七匹狼香烟（纯境）1条、利群香烟（楼外楼）5包、金圣香烟（智圣出山粗）3包、金圣香烟（软壳）3包、利群香烟（红利群）6包、荷花香烟（硬盒）5包、徽商香烟（黄色）2包、芙蓉王香烟（金色）2包、黄鹤楼香烟（峡谷情）1包、中华香烟（双中支）4包、冬虫夏草香烟（中支）2包、金圣香烟（智圣出山细）1包、利群香烟（阳光利群）8包、中华香烟（硬中华）8包、天子香烟（黄色粗支）9包、黄色香烟（最美高铁）1包、苹果手机金色6ｓｐｌｕｓ1部，分别于2020年12月2日、2021年1月19日发还给受害人姚某。2020年11月18日，上饶市公安局经开分局从朱某处扣押黄鹤楼香烟（峡谷情）2条、冬虫夏草香烟（中支）1条、中华香烟（金短中支）1条、中华细烟（细支）1条，于2021年1月19日发还给受害人姚某。2020年11月27日，经上饶市价格认定监测管理局出具饶发改认定[2020]{29}号价格认定结论书，认定结论为iPhone6splus手机于2020年11月16日的市场零售价格为646元。2020年12月23日，上饶市广信区烟草专卖局出具卷烟价格说明，证实长城3号（条盒条形码为6901028035583）卷烟的批发价格为40元/支、推算零售价为44元/支；芙蓉王（硬）（条盒条形码为6901028193504）卷烟的批发价格为218.36元/条、推算零售价为240.20元/条；七匹狼（鼓浪扬帆）（条盒条形码为6901028211659）卷烟的批发价格为201.40元/条、推算零售价为221.54元/条；天子（中支）（条盒条形码为6901028229074）卷烟的批发价格为201.40元/条、推算零售价为221.54元/条；利群（夜西湖）（条盒条形码为6901028121521）卷烟的批发价格为158元/条、推算零售价为173.80元/条；利群（新版）（条盒条形码为6901028118187）卷烟的批发价格为122.96元/条、推算零售价为135.26元/条；金圣（滕王阁长天）（条盒条形码为6901028224529）卷烟的批发价格为225元/条、推算零售价为247.50元/条；金圣（青瓷）（条盒条形码为6901028224642）卷烟的批发价格为158元/条、推算零售价为173.80元/条；七匹狼（纯境）（条盒条形码为6901028211352）卷烟的批发价格为139.92元/条、推算零售价为153.91元/条；中华（双中支）（条盒条形码为6901028018722）卷烟的批发价格为424元/条、推算零售价为466.40元/条；利群（软长嘴）（条盒条形码为6901028120708）卷烟的批发价格为318元/条、推算零售价为349.80元/条；中华（硬）（条盒条形码为6901028075015）卷烟的批发价格为381.60元/条、推算零售价为419.76元/条；天子（金）（条盒条形码为6901028227285）卷烟的批发价格为167.48元/条、推算零售价为184.23元/条；中华（金短支）（条盒条形码为6901028018968）卷烟的批发价格为678.40元/条、推算零售价为746.24元/条；中华（细支）（条盒条形码为6901028212229）卷烟的批发价格为424元/条、推算零售价格为466.40元/条；冬虫夏草（双中支）（条盒条形码为6901028177757）卷烟的批发价格为339.20元/条、推算零售价格为373.12元/条；黄鹤楼（峡谷情中支）（条盒条形码为6901028218122）卷烟的批发价格为339.20元/条、推算零售价格为373.12元/条；利群（楼外楼）（包盒条形码为6901028121729）卷烟的批发价格为175元/条、推算零售价格为192.50元/条；金圣（智圣出山）（包盒条形码为6901028136341）卷烟的批发价格为720.80元/条、推算零售价为792.88元/条；金圣（硬）（包盒条形码为6901028133296）卷烟的批发价格为104.94元/条、推算零售价为115.43元/条；利群（软红长嘴）（包盒条形码为6901028207492）卷烟的批发价格为190.80元/条、推算零售价为209.88元/条；钻石（荷花）（包盒条形码为6901028079952）卷烟的批发价格为275.60元/条、推算零售价为303.16元/条；黄山（徽商新概念细支）（包盒条形码为6901028125901）卷烟的批发价格为339.20元/条、推算零售价为373.12元/条；中华（软）（条盒条形码为6901028075022）卷烟的批发价格为583元/条、推算零售价为641.30元/条；利群（阳光橙中支）（条盒条形码为6901028121613）卷烟的批发价格为424元/条、推算零售价为466.40元/条；钻石（细支荷花）（条盒条形码为6901028080521）卷烟的批发价格为360.40元/条、推算零售价为396.44元/条；冬虫夏草（和润）（条盒条形码为6901028177214）卷烟的批发价格为424元/条、推算零售价为466.40元/条；黄鹤楼（峡谷情中支）（条盒条形码为6901028218122）卷烟的批发价格为339.20元/条、推算零售价为373.12元/条；牡丹（软）（条盒条形码为6901028075053）卷烟的批发价格为114.5元/条、推算零售价为125.95元/条。2021年1月19日，上饶县四方酒业送货单记载，五件（一件六瓶装）东方弘韵共计人民币4050元，姚某实际支付人民币3850元，四特酒（东方弘韵）为128.33元／瓶。2011年1月5日，被告人郑依林因犯盗窃罪被江西省上饶县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。2015年8月24日，被告人郑依林因犯盗窃罪被江西省上饶县人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万元，于2016年6月13日刑满释放。原审法院认为，被告人郑依林以非法占有为目的，秘密窃取姚某超市内烟、酒及800元现金，共计1.5万余元，属数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人郑依林有犯罪前科，酌情予以从重处罚；被告人郑依林曾因犯盗窃罪，于2015年8月24日被江西省上饶县人民法院判处有期徒刑一年八个月，于2016年6月13日刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；被告人郑依林归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第六十五条、第六十四条和第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条、第十五条之规定，判决：一、被告人郑依林犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元；二、追缴被告人郑依林违法所得人民币10330元，上缴国库；三、责令被告人郑依林继续退赔受害人姚某、傅某、朱某损失。上诉人郑依林提出：其从侦查阶段就已经认罪认罚，其具有坦白情节，且赃物大部分被追回，原审法院判处其有期徒刑一年十个月，量刑过重，希望二审法院从轻处罚。本院审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原审判决认定上诉人郑依林犯盗窃罪的事实有户籍信息、归案情况说明、微信转账记录、微信交易明细、扣押物品清单、归还物品清单、送货单、刑事判决书、释放证明、现场勘验检查工作记录、现场指认照片、价格认定结论书，被害人姚某的陈述，证人朱某、傅某、方某的证言，被告人郑依林的供述与辩解等证据予以证明，以上证据均经过原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容相互印证，能够证明本案的事实，本院经审核后予以确认和采信。本院认为，上诉人（原审被告人）郑依林以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人郑依林曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年八个月，于2016年6月13日刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；上诉人郑依林还有一次盗窃犯罪前科，酌情从重处罚；上诉人郑依林归案后能如实供述自己的罪行，具有坦白情节，可以从轻处罚。关于上诉人郑依林提出原审法院量刑过重，要求本院从轻处罚的意见。经查，原审法院在对上诉人郑依林量刑时已经考虑其具有的坦白情节等，对其予以从轻处罚，原审法院根据其犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依法判处其有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元，量刑适当。故对上诉人郑依林要求再从轻处罚的意见不予采纳。综上，本院认为，原判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  赵凌云审判员  陈 荣审判员  肖 萍二〇二一年四月二十三日书记员  陈水英