湖北省咸宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂12民终172号上诉人（原审原告）：湖北宇非家居装饰有限公司，住所地湖北省赤壁市高新区中伙光谷产业园纵三路。法定代表人：吕南海，该公司总经理。委托诉讼代理人：沈立志，湖北文喆律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周宴波，男，1987年9月5日出生，汉族，住湖北省赤壁市。委托诉讼代理人：周鑫山（系周宴波之父），男，1963年5月15日出生，汉族，住湖北省赤壁市。上诉人湖北宇非家居装饰有限公司（以下简称宇非公司）因与被上诉人周宴波劳动争议一案，不服湖北省赤壁市人民法院（2020）鄂1281民初2166号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。宇非公司上诉请求：1.依法撤销原审判决或发回重审；2.一、二审诉讼费由周宴波承担。事实与理由：一、赤壁劳动仲裁委没有将相关法律文书送达到宇非公司在市场监管部门登记的注册地址，程序不合法，直接剥夺了宇非公司的异议权，导致宇非公司没能及时主张自己的权利。二、周宴波确实在宇非公司上班时受了伤，但伤情不严重不会致残，且鉴定时间与受伤时间前后相隔5个多月，对鉴定结论存在异议。三、周宴波不应计算停工留薪期，周宴波2019年6月14日受伤8天后就回到宇非公司上班，直到8月份离职，期间并未停工，该期间宇非公司向其支付了1万多元工资。四、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金计算标准错误，周宴波受伤时间、鉴定时间均是2019年，按照相关法律规定，周宴波该部分补助金应该按照上一年度也就是2018年的每月4180元标准计算，一审按照2019年的每月4500元标准计算存在错误。周宴波答辩称，一、关于送达问题，宇非公司工作人员王坤在送达回证上签字，可以证明宇非公司收到了赤壁劳动仲裁委的相关法律文书。而且赤壁劳动仲裁委也打过很多次电话给宇非公司，宇非公司故意不去劳动局。二、工伤鉴定需要四个月伤情稳定后才能做，所以鉴定结果和受伤时间相隔了5个月。三、关于停工留薪期的问题，周宴波2019年6月14日受伤，9天后回到公司上班，但这是因为公司一直催其去上班，当时医生要求周宴波休息三个月。周宴波受伤后手没有以前灵活，宇非公司要求其自7月1日起执行计件制工资，并补3个月工资给周宴波，底薪定为每月5500元（原工资每月8500元）。工作一个月后周宴波要求宇非公司补3个月工资，宇非公司未支付。宇非公司仅向其支付当月工资，但周宴波未在工资条上签字。四、对于一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，赤壁劳动局和一审法院都确认过，赤壁法院判决的计算标准没有问题。宇非公司向一审法院起诉请求：1.请求依法撤销赤壁劳动人事争议仲裁委员会作出的赤劳人仲裁字（2020）第46号仲裁裁决书，依法作出公正裁决；2.本案诉讼费用由周宴波承担。一审法院认定的事实：周宴波于2019年2月20日入职宇非公司从事木工岗位，入职时约定工资为每月8500元，自2019年7月1日起按计件工资发放，保底工资5500元。双方未签订劳动合同，宇非公司未给周宴波缴纳社会保险费。2019年6月14日下午17时左右，周宴波在操作机器时左手食指不慎被机器击伤，送至赤壁市人民医院治疗，诊断为：左手食指骨折。周宴波伤后经门诊治疗，医疗费宇非公司支付了1000元，周宴波自行承担1128元。周宴波于2019年6月24日恢复工作。2019年8月10日，周宴波与宇非公司法定代表人吕南海因补发工资事宜发生争执，因吕南海不同意补发，双方未协商一致，周宴波离职，未办理离职手续。2019年8月12日，周宴波向赤壁人力资源和社会保障局申请对其受伤作出工伤认定。该局受理后，经过调查核实，于2019年9月20日作出赤人社工伤认字（2019）27号工伤认定决定书，认定周宴波受伤为工伤。2019年11月21日，经咸宁市劳动能力鉴定委员会对周宴波作出咸劳鉴字（2019）433号劳动能力鉴定结论，鉴定为伤残十级，停工留薪期三个月。（因该鉴定需要，周宴波在咸宁市中医医院门诊检查，费用112元）。根据周宴波提供的银行工资卡账户交易明细显示，周宴波受伤前的月平均工资为7389元。2019年12月20日，周宴波因工伤各项待遇、双倍工资、节假日工资等问题产生劳动争议，向赤壁劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申诉请求为：1.要求宇非公司支付工伤各项赔偿金；2.要求宇非公司支付未签订劳动合同双倍工资41395元；3.要求宇非公司为其交纳养老保险费；4.要求宇非公司承担医疗费1245元、营养费3000元、交通费1000元；5.要求宇非公司支付解除劳动关系经济补偿金17000元；6.要求宇非公司支付未发工资2000元；7.要求宇非公司支付双休日和法定节假日补偿工资。赤壁劳动仲裁委经审理后于2020年7月22日作出赤劳人仲裁字［2020］第46号仲裁裁决书裁决：1.周宴波与宇非公司于2019年12月1日解除劳动合同；2.宇非公司向周宴波一次性支付工伤拾级各项待遇122300元；3.宇非公司向周宴波支付未签订书面劳动合同双倍工资差额6333元×3个月=18999元；4.驳回周宴波其他申诉请求。宇非公司不服，遂诉至法院。本案在审理过程中，周宴波称仲裁裁决计算的金额有误，向一审法院提起反诉。一审法院认为，1.周宴波于2019年2月20日入职宇非公司从事木工工作，双方虽没有签订劳动合同，但已形成事实劳动关系。周宴波在工作过程中受伤，其伤情经赤壁人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书认定为因工受伤。根据《中华人民共和国国务院工伤保险条例》第一条“为了保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工获得医疗救治和经济补偿，促进工伤预防和职业康复，分散用人单位的工伤风险，制定本条例”、第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，宇非公司未为周宴波缴纳社会保险费，对周宴波因工受伤应享受的工伤保险待遇应由宇非公司按照国家规定的相关项目和标准予以支付。故对周宴波要求宇非公司支付其工伤赔偿的请求本院予以支持。宇非公司诉称其未收到周宴波的劳动能力等级鉴定结论，对该鉴定结论有异议，并申请重新鉴定，根据周宴波庭后向法院提供的赤壁人力资源和社会保障局向宇非公司送达该鉴定结论的送达回执，证明宇非公司工作人员已于2020年1月3日收到鉴定结论，故对宇非公司申请重新鉴定的申请，不予支持。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”、第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条“用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的，除依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿外，还应当依照国家有关工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金”、《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条“职工因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）报经办机构同意，到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一级至四级伤残职工的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动（聘用）合同时应当享受的一次性工伤医疗补助金；（八）因工死亡职工的遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金。因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）停工留薪期工资福利待遇及生活护理费；（二）五级、六级伤残职工的伤残津贴；（三）一次性伤残就业补助金”、第三十六条“五级至十级工伤职工与用人单位解除劳动合同、聘用合同，或者七级至十级工伤职工劳动合同、聘用合同期满终止的，分别由工伤保险基金、用人单位支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金标准：五级伤残为22个月，六级伤残为18个月，七级伤残为12个月，八级伤残为10个月，九级伤残为8个月，十级伤残为6个月；一次性伤残就业补助金标准：五级伤残为34个月，六级伤残为28个月，七级伤残为20个月，八级伤残为16个月，九级伤残为12个月，十级伤残为8个月”的规定，本案中，（1）周宴波因工受伤，其伤情经劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级、停工留薪期三个月，宇非公司应支付周宴波停工留薪期间的工资及福利待遇22167元(7389元×3个月)；（2）周宴波要求与宇非公司解除劳动合同，宇非公司应支付周宴波一次性伤残就业补助金36000元（4500元×8个月）；（3）宇非公司应支付周宴波一次性工伤医疗补助金27000元（4500元/月×6个月）、一次性伤残补助金51723元（7389元/月×7个月）；（4）周宴波伤后未住院治疗，其请求宇非公司支付门诊医疗费及检查费共1240元，并提供了医疗费票据，依法予以支持；（5）周宴波请求宇非公司支付营养费及交通费，因其未提供相关证据证实，不予支持。2.周宴波要求宇非公司支付未签劳动合同的双倍工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”、第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，予以支持，周宴波在宇非公司就职时间为5个月零20天，宇非公司应支付周宴波未签订劳动合同双倍工资差额34476元（7389元×4月+20天×246元/天）；3.周宴波要求宇非公司为其缴纳养老保险，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”的规定，该项诉求不属于人民法院受案范围，不予支持；4.周宴波因工资补偿问题于2019年8月10日离职，其要求宇非公司支付解除劳动合同经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，被告应支付周宴波解除劳动合同经济补偿金3695元（7389元÷2）；5.周宴波要求宇非公司支付欠发工资600元，其未向提供证据证实，不予支持。6.周宴波要求宇非公司支付双休日及法定假日的加班工资，其未向法院提供证据证实，不予支持。据此判决如下：一、湖北宇非家居装饰有限公司与周宴波于2019年8月10日解除劳动合同；二、湖北宇非家居装饰有限公司支付周宴波解除劳动合同经济补偿金3695元。三、湖北宇非家居装饰有限公司支付周宴波医疗费1240元、停薪留薪期工资22167元、一次性伤残就业补助金36000元、一次性医疗补助金27000元、一次性伤残补助金51723元，合计138130元。四、湖北宇非家居装饰有限公司支付周宴波未签劳动合同双倍工资差额34476元。五、驳回周宴波的其他申诉请求。上述款项共计176301元，湖北宇非家居装饰有限公司于判决书生效后十日内付清。一审案件受理费10元，减半收取计5元，由湖北宇非家居装饰有限公司负担。案件反诉费10元，减半收取计5元，由周宴波负担。本院二审期间，宇非公司提供一组工资表及打卡表作为证据，证明2019年6月15日至2019年9月15日宇非公司给周宴波发放工资11215元。周宴波质证认为，其建设银行账户交易明细上确有这部分工资交易记录，但这部分工资其都未签字。本院认为，该组证据可以证明宇非公司向周宴波发工资11215元的事实。一审认定的其他事实属实，本院继续予以确认。本院认为，关于宇非公司称赤壁劳动仲裁委送达程序不合法，剥夺了宇非公司异议权的问题。《中华人民共和国仲裁法》第五十八条规定：“当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：……（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的……。”宇非公司如果认为赤壁劳动仲裁委程序不合法，应当依法向有管辖权的法院提起撤销之诉。宇非公司起诉至一审法院后，应视其放弃了对该仲裁裁决提起撤销之诉。而且宇非公司起诉至法院后，法院亦对本案实体问题进行了审理，其权利并未受到损害。故宇非公司认为赤壁劳动仲裁委送达程序不合法，剥夺了其异议权的诉求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于宇非公司认为周宴波存在拖延伤残鉴定时间，对伤残等级存在异议的问题。周宴波于2019年6月14日受伤，经赤壁市人民医院诊断为左手食指骨折，2019年11月21日经咸宁市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残等级程度十级。根据《工伤职工劳动能力鉴定管理办法》第七条规定：“职工发生工伤，经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的，或者停工留薪期满（含劳动能力鉴定委员会确认的延长期限），工伤职工或者其用人单位应当及时向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出劳动能力鉴定申请。”劳动能力鉴定需在伤情稳定后进行，周宴波左手食指骨折确需经过一定时间的治疗、恢复待伤情稳定后，才能申请劳动能力鉴定，且鉴定本身也需一定时间，从2019年6月14日周宴波受伤至2019年11月21日咸宁市劳动能力鉴定委员会出具鉴定结论期间为5个多月，应在劳在动能力鉴定的合理时间范围内。宇非公司提出不应认定周宴波十级伤残，但未提供相关证据。故关于宇非公司认为周宴波存在拖延伤残鉴定时间，对伤残等级存在异议的诉求，本院不予支持。关于停工留薪期间的问题。宇非公司称周宴波2019年6月14日受伤8天后就回到宇非公司上班，直到8月份离职，期间并未停工，且宇非公司向周宴波发放了11215元工资，不应计算停工留薪期。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款关于“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，本案中，周宴波因工受伤，其伤情经劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级、停工留薪期为三个月，宇非公司应当向其支付停工留薪期的工资福利待遇。周宴波在宇非公司的要求下提前到公司上班，并不代表其自动放弃相关福利待遇，宇非公司亦无证据证明周宴波放弃停工留薪期的工资福利待遇，不能因此否定周宴波停工留薪期待遇。即便周宴波这三个月里未去上班，宇非公司亦应向周宴波支付相应工资福利待遇。宇非公司在此期间向周宴波发放了11215元工资，该部分工资属于周宴波劳动所得，与其获得停工留薪期待遇并不冲突。故一审法院认定宇非公司应支付周宴波停工留薪期间的工资福利待遇22167元(7389元×3个月)并无不当，本院予以支持。对于宇非公司称一审判决一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金计算标准错误的问题。宇非公司认为周宴波于2019年受伤，应以2018年度统筹地区职工月平均工资4180元计算一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，不应以2019年职工月平均工资4500元计算。2019年8月咸宁市人力资源和社会保障局公布的咸宁市社保核定年度缴费基数为4500元，而该社保缴费基数是根据统筹地区上年度职工月平均工资确定的。故一审以每月4500元的标准计算一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，符合是事实及法律规定，本院予以支持。综上，宇非公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，实体处理并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人湖北宇非家居装饰有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王洪斌审判员  孙 兰审判员  张 涛二〇二一年四月十二日书记员  李康杰