江西省德兴市人民法院刑 事 判 决 书（2021）赣1181刑初27号公诉机关德兴市人民检察院。被告人李宏伟，男，1977年1月5日出生，汉族，初中文化，江西绿创再生资源有限公司实际控制人，户籍所在地江西省德兴市，家住德兴市。2015年1月8日曾因犯危险驾驶罪被浙江省金华市婺城区人民法院判处拘役一个月，并处罚金人民币七千元。因本案于2020年9月30日被德兴市公安局刑事拘留，同年11月6日经德兴市人民检察院批准，由德兴市公安局执行逮捕。2021年4月12日被本院决定取保候审。辩护人阮先红、宁贝贝，江西时空律师事务所律师。德兴市人民检察院以德检一部刑诉〔2021〕21号起诉书指控被告人李宏伟犯职务侵占罪，于2021年2月8日向本院提起公诉，本院审查立案后，依法组成合议庭，于2021年3月16日公开开庭进行了审理，德兴市人民检察院指派检察员虞利枝、检察官助理舒志雄出庭支持公诉。被告人李宏伟及辩护人阮先红、宁贝贝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。德兴市人民检察院指控：2018年8月14日，江西绿创再生资源有限公司（以下简称“绿创公司”）经工商注册成立，被告人李宏伟系绿创公司实际控制人，其子李文杰系挂名法定代表人。2020年4月22日，被告人李宏伟代表绿创公司与江西恒剑路桥材料加工有限公司签订“年综合处理利用30万吨矿山固体废物项目”承包协议，后逐步投入资金启动该项目。2020年4月23日，被告人李宏伟代表绿创公司与浙江立灸机械有限公司（以下简称“立灸公司”）签订采购合同，采购喂料机等制砂设备，采购合同价共计人民币169.9万元，同年4月28日，被告人李宏伟通过朱某银行账户向立灸公司法人代表王某个人账户转账支付定金20万元。同年6月中下旬，被告人李宏伟让王某在原真实合同的基础上伪造另一份采购合同（合同编号为ＬＺ20200423），采购产品名称及数量均不变，但虚增了采购单价，将采购合同价抬高至257万元（不含税）。被告人李宏伟与王某约定以伪造的合同价支付货款，多出真实交易的货款由王某转账至李宏伟指定的个人账户上。2020年7月，被告人李宏伟因资金不足找胡某协商合作经营。双方商定由胡某入股绿创公司，根据项目的资金需求，按照各自股份进行投资共同经营。2020年7月14日，双方到德兴市市场监督管理局办理股权变更登记，胡某成为绿创公司股东，占40%股份，被告人李宏伟由其子李文杰挂名占60%股份。此后，被告人李宏伟利用控制绿创公司财务的便利，侵占公司资金90万元，另侵占公司资金6万元未遂。具体事实如下：1.胡某成为绿创公司股东后，应被告人李宏伟要求，通过其妻刘某1的银行账号于2020年7月14日至7月22日分五笔向绿创公司账户注资共计人民币280万元。被告人李宏伟在胡某注资后，以支付立灸公司设备采购款的名义，于2020年7月14日至7月23日分五笔从绿创公司账户向立灸公司账户转账共计239.9万元，期间立灸公司在向绿创公司交付了全部采购设备的基础上，因李宏伟追加购买一辆行走小车及运费共计2万元，真实应付款为171.9万元。被告人李宏伟将257万元的虚假合同及259.9万元开支交给绿创公司会计入账。被告人李宏伟为占有超出真实应付款的88万元，让王某将88万元转至其指定的个人账户。王某应被告人李宏伟的要求，安排公司会计余某于2020年7月22日以往来款的名义向刘爱英个人账户转账78万元，于2020年7月23日以往来款的名义向李文杰账户转账10万元。转至刘爱英个人账户的78万元被李宏伟取现。2020年7月23日，被告人李宏伟将其中75万元作为其个人投资款存入绿创公司账户用于采购设备，剩余产3万元现金被其用于个人及项目开支。转至李文杰个人账户的10万元被李宏伟用生活开支及项目开支。2020年9月，被告人李宏伟为掩盖其侵占公司资金的事实，串通王某，虚构返还的88万元系李宏伟的借款的事实，并让朱某出具一张88万元的借条。另外，被告人李宏伟从立灸公司采购的设备中，因多购了一台价值2万元的堵口给料机，被告人将该设备退回立灸公司。2020年8月9日，王某根据李宏伟要求，将该设备款2万元退回到李文杰的建行账户。被告人李宏伟隐瞒该笔退款未入公司账。2.2020年7月底，被告人李宏伟代表绿创公司与衢州市柯城鸿远五金商行老板孟欣商定购买30万元的运输带配件。同年8月4日，孟欣按照被告人李宏伟的要求，虚增产品单价并形成一份货款为410109元的虚假买卖合同（合同编号：20200840Ａ），含税4万余元，被告人李宏伟将该合同交给公司会计。同年8月6日，孟欣向绿创公司发了一车价值35421元的货物，后因胡某发现事情真相，上述虚假合同未能履行。2020年9月29日，被告人李宏伟在家中被民警传唤归案。针对上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了1.户籍信息、到案经过、营业执照、公司章程、银行交易明细、买卖合同等书证；2.证人胡某、王某、余某、郭某、刘某1、朱某、叶某、刘某2等人的证言；3.被告人李宏伟的供述与辩解；4.微信聊天和交易记录；5.辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人李宏伟利用职务便利侵占公司财物，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任，提请本院依法惩处。被告人李宏伟认罪认罚，可依法从宽处理。被告人李宏伟到案后如实供述自己的罪行，构成坦白，依法从轻处罚，提起公诉，依法判处。被告人李宏伟对公诉机关指控其罪名和事实不持异议，但对自己的行为进行了辩解，认为自己认罪认罚，请求对其从宽处罚。被告人辩护人辩称，被告人主观方面上没有侵占公司财物的主观故意，从客体上李宏伟与胡某间是项目的个人合伙，不属于职务侵占罪意义上的“单位”。对于公诉机关指控其第二起事实，认为不属于犯罪未遂。认为公诉机关指控其构成职务侵占罪，值得商榷。退一步而言，即使认定其构成犯罪，也应认定李宏伟系犯罪未遂，其将本案绝大部分款项用于绿创公司，其有坦白情节，且认罪认罚，要求对其从宽处罚。经审理查明：2018年8月14日，江西绿创再生资源有限公司（以下简称“绿创公司”）经工商注册成立，被告人李宏伟系绿创公司实际控制人，其子李文杰系挂名法定代表人。2020年4月22日，被告人李宏伟代表绿创公司与江西恒剑路桥材料加工有限公司签订“年综合处理利用30万吨矿山固体废物项目”承包协议，后逐步投入资金启动该项目。2020年4月23日，被告人李宏伟代表绿创公司与浙江立灸机械有限公司（以下简称“立灸公司”）签订采购合同，绿创公司向立灸公司采购喂料机等制砂设备，采购合同价共计人民币169.9万元，同年4月28日，被告人李宏伟通过朱某银行账户向立灸公司法人王某的个人账户转账支付定金20万元。同年6月中下旬，被告人李宏伟让王某在原真实合同的基础上伪造另一份采购合同（合同编号为ＬＺ20200423），采购产品名称及数量均不变，但虚增了采购单价，将采购合同价抬高至257万元（不含税）。被告人李宏伟与王某约定以伪造的合同价支付货款，多出真实交易的货款由王某转账至李宏伟指定的个人账户上。2020年7月，被告人李宏伟因资金不足找胡某协商合作经营。双方商定由胡某入股绿创公司，根据项目的资金需求，按照各自股份进行投资共同经营。2020年7月14日，双方到德兴市市场监督管理局办理股权变更登记，胡某成为绿创公司股东，占40%股份，被告人李宏伟由其子李文杰挂名占60%股份。此后，被告人李宏伟利用控制绿创公司财务的便利，侵占公司资金90万元，另侵占公司资金6万元未遂。具体事实如下：1.胡某成为绿创公司股东后，应被告人李宏伟要求，通过其妻刘某1的银行账号于2020年7月14日至7月22日分五笔向绿创公司账户注资共计人民币280万元。被告人李宏伟在胡某注资后，以支付立灸公司设备采购款的名义，于2020年7月14日至7月23日分五笔从绿创公司账户向立灸公司账户转账共计239.9万元，期间立灸公司在向绿创公司交付了全部采购设备的基础上，因李宏伟追加购买一辆行走小车及运费共计2万元，真实应付款为171.9万元。被告人李宏伟将257万元的虚假合同及259.9万元开支交给绿创公司共同聘请的会计人员刘某2入账。被告人李宏伟为占有超出真实应付款的88万元，让王某将88万元转至其指定的个人账户。王某应被告人李宏伟的要求，安排公司会计余某于2020年7月22日以往来款的名义向刘爱英个人账户转账78万元，于2020年7月23日以往来款的名义向李文杰账户转账10万元。转至刘爱英个人账户的78万元被李宏伟取现。2020年7月23日，被告人李宏伟将其中75万元作为其个人投资款存入绿创公司账户用于采购设备，剩余产3万元现金被其用于个人及项目开支。转至李文杰个人账户的10万元被李宏伟用生活开支及项目开支。2020年9月，被告人李宏伟为掩盖其侵占公司资金的事实，串通王某，虚构返还的88万元系李宏伟的借款的事实，并让朱某出具一张88万元的借条。另外，被告人李宏伟从立灸公司采购的设备中，多了一台价值2万元的堵口给料机，被告人将该设备退回立灸公司。2020年8月9日，王某根据李宏伟要求，将该设备款2万元退回到李文杰的建行账户。被告人李宏伟隐瞒该笔退款未入公司账。2.2020年7月底，被告人李宏伟代表绿创公司与衢州市柯城鸿远五金商行老板孟欣商定购买30万元的运输带配件。同年8月4日，孟欣按照被告人李宏伟的要求，虚增产品单价并形成一份货款为410109元的虚假买卖合同（合同编号：20200840Ａ），含税4万余元，被告人李宏伟将该合同交给公司会计。同年8月6日，孟欣向绿创公司发了一车价值35421元的货物，后因胡某发现事情真相，上述虚假合同未能履行。2020年9月29日，被告人李宏伟在家中被传唤归案。鉴于被告人李宏伟于2020年7月23日已将所侵占的公司财产中的七十五万元用于为公司购买设备，在本案审理期间，其退交了所侵占的剩余款项十五万元，并缴纳了罚金。上述事实有下列证据1.户籍信息、到案经过、营业执照、公司章程、银行交易明细、买卖合同等书证；2.证人胡某、王某、余某、郭某、刘某1、朱某、叶某、刘某2等人的证言；3.被告人的供述与辩解；4.微信聊天和交易记录；5.辨认笔录等证据相互印证，足以认定。元，并缴纳了罚金额，亦可酌情对其从轻处罚。其犯罪未遂部分也作为量刑情节在对其量刑中予以考虑。本院结合以上情节，对其从轻处罚。对其适用缓刑，不致对所居住的社区造成重大不良影响，故可对其适用缓刑。本院根据被告人犯罪的事实、性质、以上情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：本院认为，被告人李宏伟利用职务便利，采取虚增所购买设备单价的方式，侵占公司财物，数额较大，其中既遂九十万元，未遂六万余元，其行为构成职务侵占罪。合伙股东胡某注资的280万元进入绿创公司账户后，该款项即成为公司财产，而非合伙股东个人财产。被告人以非法占有公司财产的目的，实施了虚增所购买设备单价的方式侵占公司财物，并将虚假合同和虚高的购买设备价款交公司会计入账，其行为符合职务侵占罪的构成要件。至于其把侵占的财产作为个人投资用于公司或个人开支，只是涉及到被侵占财产的用途和去向，但不影响罪名的成立。被告人辩护人认为其不构成犯罪或系犯罪未遂的辩护意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳。被告人归案后能如实供述自己的犯罪事实，构成坦白，依法可从轻处罚。同时被告人在审查起诉阶段签署了认罪认罚具结书，当庭亦认罪，依法可从宽处罚。鉴于2020年7月23日被告人李宏伟已将侵占的公司财产中的七十五万元用于为公司购买设备，该七十五万元属于公司的财产，而非其个人对公司的投资款。被告人在本案审理期间，退交了剩余侵占公司的十五万元，并缴纳了罚金额，亦可酌情对其从轻处罚。其犯罪未遂部分也作为量刑情节在对其量刑中予以考虑。本院结合以上情节，对其从轻处罚。对其适用缓刑，不致对所居住的社区造成重大不良影响，故可对其适用缓刑。本院根据被告人犯罪的事实、性质、以上情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人李宏伟犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五万元（已缴纳）。缓刑考验期自判决确定之日起计算。二、被告人所侵占绿创公司财产中的七十五万元已用于为公司购买设备，该七十五万元应认定为公司财产，而非其个人对公司的投资款。被告人退交所侵占公司财产的十五万元，退还绿创公司。如不服本判决可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  徐仁斌人民陪审员  吴 蕾人民陪审员  刘旗园二〇二一年四月十六日书 记 员  朱永桢