河南省中牟县人民法院执 行 裁 定 书（2021）豫0122执异96号申请执行人：毕合庆，男，1964年9月13日生，汉族，住中牟县。委托代理人：赵庆利，河南赵庆利律师事务所律师。委托代理人：暴三虎，河南赵庆利律师事务所律师。被执行人：河南国基混凝土有限公司，住所地郑州市中牟县广惠街后潘庄村东北一公里处，统一社会信用代码：91410122563708811Q。法定代表人：郭小辉，该公司总经理。第三人：周冬，男，汉族，生于1986年3月28日，住郑州市金水区。第三人：刘凯，男，汉族，生于1986年5月15日，住郑州市管城回族区。第三人：郭小辉，男，汉族，生于1981年7月13日，住郑州市金水区。第三人：海硕，男，汉族，生于1989年5月30日，住郑州市金水区。第三人：张晓峰，男，汉族，生于1987年2月23日，住郑州市。本院在执行毕合庆与河南国基混凝土有限公司（以下简称“国基混凝土公司”）买卖合同纠纷一案中。申请执行人毕合庆申请追加第三人周冬、刘凯、郭小辉、海硕、张晓峰为本案被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行了听证审查。毕合庆委托代理人赵庆利、暴三虎，第三人张晓峰到庭参加听证，被执行人国基混凝土公司及第三人周冬、刘凯、郭小辉、海硕经本院传票传唤未到庭参加听证。本案现已审查终结。毕合庆向本院提出申请：要求在中牟县人民法院（2021）豫0122执71号案件中追加五被申请人作为被执行人。事实及理由：申请人毕合庆与河南国基混凝土有限公司(以下简称“国基混凝土公司”)、张伯彦买卖合同纠纷一案，中牟县人民法院于2020年12月18日作出(2020)豫012民初9778号民事调解书。申请人未履行该生效文书，申请人依据该调解书于2021年1月4日在贵院执行立案。经法院调查没有查到可供执行财产。经代理人于2021年1月6日向中牟县市场监督管理局调取工商登记情况得知：2014年4月23日，被执行人国基混凝土公司的股东由刘书华(1320万元)、宋玮(680万元)变更为周冬(1320万元)、刘凯(680万元)；2016年4月11日，被执行人国基混凝土公司注册资本由2000万元变更为4000万元，被申请人周冬认缴出资额为2640万元，被申请人刘凯认缴出资额为1360万元，二人至今未实际出资；2019年1月9日，被申请人周冬、刘凯分别将股份转让给被申请人郭小辉(认缴出资2640万元)、海硕(认缴出资1360万元)，被申请人郭小辉、海硕作为被执行人国基混凝土公司的股东至今未实际出资;2020年5月26日，被执行人国基混凝土公司的股东由变更为郭小辉(认缴出资800万元)、海硕(认缴出资400万元)、张晓峰(认缴出资2800万元)，三人作为股东至今未实际出资。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干间题的规定》第十七、十八、十九十条之规定，依法申请追加五被申请人成为本案被执行人，要求其承担被执行人国基混凝土公司对毕合庆的债务。毕合庆提供的证据有：1、股权转让协议两份、股东会决议一份、公司登记备案申请书一份，证明：2014年4月23日，被执行人河南国基公司的股东由刘书华(1320万元)、宋玮(680万元)变更为周冬(1320万元)、刘凯(680万元)。2、2016年第一次股东会决议一份、公司登记(备案)申请书一份，证明：2016年4月11日，被执行人河南国基公司注册资本由2000万元变更为4000万元，被申请人周冬认缴出资额为2640万元，被申请人刘凯认缴出资额为1360万元，二人至今未实际出资3、股权转让协议两份、股东会决议一份、变更登记审核表一份，证明：2019年1月9日，被申请人周冬、刘凯分别将股份转让给被申请人郭小辉(认缴出资2640万元)、海硕(认缴出资1360万元)，被申请人郭小辉、海硕作为被执行人河南国基公司的股东至今未实际出资。4、股权转让协议两份、股东会决议一份、公司章程一份、股东(发起人)、外国投资者出资情况表一份，证明：2020年5月26日，被执行人河南国基公司的股东由郭小辉、海硕变更为郭小辉(认缴出资800万元)、海硕(认缴出资400万元)张晓峰(认缴出资2800万元)，三人作为股东至今未实际出资。第三人张晓峰答辩称，1、答辩人的认缴出资日期尚未达到，申请人毕合庆要求答辩人现在履行出资义务无事实与法律依据。根据河南国基混凝土有限公司(以下简称“国基公司”)的公司章程规定，答辩人的认缴出资日期应为2040年12月31日。因此，答人的认缴出资条件尚未成就，申请人毕合庆要求答辩人现在在尚未缴纳出资范围内对国基公司的债务承担责任无事实与法律依据。2、即使应履行剩余出资义务，该未履行剩余出资义务的股东应为郭小辉与海硕，相应的责任也应由郭小辉、海硕与张伯彦承担，与答辩人无关。答辩人系名义股东，而非实际出资人，答辩人取得国基公司的股权系基于郭小辉、海硕与实际出资人张鑫签订的《股权转让协议》。因此国基公司未缴纳出资的出资义务应由实际出资人张鑫履行，而非答辩人。退一步讲，即使强行认定国基公司的股东应现在履行剩余出资义务，答辩人也不应承担纳出资的义务。因为根据郭小辉、海硕与实际出资人张鑫签订的《股权转让协议》第1.1.1条“股权转让变更登记后，目标公司仍有2000万元认缴出资未出资到位，该2000万元认缴出资仍由甲方(即郭小辉与海硕)按照工商备案章程认缴时间履行”之约定，剩余2000万元的实缴出资义务仍应由原股东郭小辉与海硕承担，与实际出资人张鑫及答辩人无关。同时，需要特别说明的是，《股权转让协议》第3.1.1条亦明确约定“本协议签订之后，2020年6月1日前目标公司所有资产、债权、债务、担保、应付款、诉讼对应的权益和责任均由甲方(即郭小辉、海硕)所有和承担，与乙方无关”，故答辩人不应在未缴纳出资范围内对国基公司的债务承担任何责任。3、国基公司原股东郭小辉、海硕，郭小辉、海硕与国基公司实际控制人张伯彦在与实际出资人张鑫签订《股权转让协议》时，故意隐瞒公司巨额债务，欺诈实际出资人，使实际出资人张鑫在违背真实意思的情况下与郭小辉、海硕、张伯彦签订了《股权转让协议》，同时《股权转让协议》第4.5条明确约定，双方此次股权转让的目的为合作经营“崛起搅拌站”，但因郭小辉、海硕与张伯彦的欺诈、隐瞒巨额债务的行为导致该协议的合作目的无法实现。因此，根据《民法典》第148条之规定，该协议属于可撤销的协议。答辩人与实际出资人张鑫现正催告郭小辉、海硕、张伯彦撤销该《股权转让协议》，履行双方返还义务，由郭小辉、海硕收回所转让股权。综上所述，答辩人不应在未缴纳出资范围内对国基公司的债务承担任何责任。因此，答辩人在此特请贵院在查明事实的基础上依法驳回申请人的全部申请请求。张晓峰提供的证据有：股权转让协议，证明张晓峰不是实际出资人，原国基混凝土公司与张鑫签订协议有欺诈行为，故意隐瞒巨额债务。被执行人未陈述意见未提供证据。第三人周冬、刘凯、郭小辉、海硕未答辩未提供证据。本院查明，毕合庆与河南国基混凝土有限公司、张伯彦买卖合同纠纷一案，本院于2020年12月18日出具（2020）豫0122民初9778号民事调解书：一、被告河南国基混凝土有限公司同意共计偿还原告毕合庆货款22064779元及利息，利息以22064779元为基数按照月息1.5%自2020年8月17日起计算至2020年12月31日止，利息收取120万元，其余利息原告毕合庆自愿放弃。自2021年1月1日起，利息以未偿还部分货款为基数，按照月息1%计算至实际清偿之日止。其中自2021年1月2日前，被告河南国基混凝土有限公司偿还原告毕合庆货款200万元；自2021年2月2日前，被告河南国基混凝土有限公司偿还原告毕合庆货款及利息共计300万元；自2021年3月1日起每月2日前偿还原告毕合庆货款及利息共计60万元，直至被告河南国基混凝土有限公司清偿完毕原告毕合庆所有货款及利息为止；二、被告张伯彦自愿对上述债务承担连带清偿责任；三、如果被告河南国基混凝土有限公司、张伯彦有任何一期违约，原告毕合庆有权对所有未偿还部分申请强制执行；四、原告毕合庆自愿放弃其他诉讼请求，双方纠纷一次性解决；五、案件受理费161873元，减半收取80936.5元，保全费5000元，由被告河南国基混凝土有限公司、张伯彦承担。在本案执行中，经本院采取措施，未发现国基混凝土有可供执行的财产。2014年4月23日，国基混凝土公司注册资本2000万元，工商登记档案显示已实缴，股东由刘书华（认缴1320万元）、宋玮（认缴680万元）变更为周冬（认缴1320万元）、刘凯（认缴680万元）。2016年4月11日，国基混凝土公司注册资本由2000万元增加至4000万元，周冬认缴2640万元，刘凯认缴1360万元，增加的2000万元未实缴。2019年1月9日，周冬、刘凯分别将股份转让给郭小辉（认缴2640万元）、海硕（认缴1360万元）。2020年5月26日，国基混凝土公司股东由郭小辉、海硕变更为郭小辉（认缴800万元）、海硕（认缴400万元）、张晓峰（认缴2800万元），出资时间均为2040年12月31日。增加的2000万元目前未实缴。本院认为：第三人周冬、刘凯将国基混凝土公司注册资本增加2000万元，在未实缴的情况下，转让给他人，应在其认缴范围内承担国基混凝土公司的对外债务。海硕，郭小辉、张晓峰作为国基混凝土公司受让股东，出资期限未到，本来享有认缴出资的期限利益，但因未出资造成公司无可供执行的财产，对其期限利益不予保护。股东未出资，应当在未出资范围内对公司债务承担责任。张晓峰抗辩称其只是名义股东并非实际出资人，因工商登记信息未记载，真实性也存疑，不予采纳。毕合庆申请追加周冬、刘凯、海硕，郭小辉、张晓峰为被执行人，在未出资范围内承担责任，理由成立，应予支持。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第三十二条的规定，裁定如下：一、追加周冬、刘凯、郭小辉、海硕、张晓峰为本案被执行人；二、自本裁定生效之日起五日内，周冬、刘凯、郭小辉、海硕、张晓峰分别在未出资（1320万元、680万元、1320万元、680万元、2000万元）范围内向毕合庆承担本院（2020）豫0122民初9778号民事调解书确定的河南国基混凝土有限公司所负债务。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。审 判 长  张国宪人民陪审员  刘永琴人民陪审员  赵新芬二〇二一年四月二十八日书 记 员  刘艳磊