天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津02民终1285号上诉人（原审原告）：佰仕家（天津）实业发展有限公司，住所地天津市津南区辛庄镇白塘口村南鑫港五号路与达港南路交口东南角。法定代表人：张薇，总经理。委托诉讼代理人：田福隆，男。委托诉讼代理人：李静，天津四方君汇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：天津恒盛鑫源建筑公司第十三分公司，住所地天津市津南区辛庄镇商业街鑫旺里69号1-217室。主要负责人：李杰，经理。委托诉讼代理人：张超，天津星泽律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：天津恒盛鑫源建筑公司，住所地天津市津南区辛庄镇辛庄经济服务中心院内1-104D。法定代表人：梁富喜，经理。委托诉讼代理人：张超，天津星泽律师事务所律师。上诉人佰仕家（天津）实业发展有限公司（以下简称佰仕家公司）因与被上诉人天津恒盛鑫源建筑公司第十三分公司（以下简称恒盛鑫源第十三分公司）、天津恒盛鑫源建筑公司（以下简称恒盛鑫源公司）买卖合同纠纷一案，不服天津市津南区人民法院（2020）津0112民初3320号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年2月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。佰仕家公司上诉请求：1．请求撤销（2020）津0112民3320号民事判决书第一项，改判支持佰仕家公司一审全部诉讼请求或者发回重审；2．一二审诉讼费用由对方承担。事实与理由：1．佰仕家公司已经提供证据证明了生产完成的时间为2018年4月，请求从2018年5月1日起算违约金，有充分的证据予以证明。退一步讲，佰仕家公司提交的律师函，足以证明2018年12月已经完成了生产。2．一审法院判决按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算违约金错误，应该按年利率24%计算。恒盛鑫源第十三分公司、恒盛鑫源公司均辩称，请求驳回上诉，维持原判。佰仕家公司向一审法院起诉请求：1．判令恒盛鑫源第十三分公司给付佰仕家公司货款415,490.58元，并支付逾期付款的违约金（以415,490.58元为基数，自2018年5月1日起至实际履行之日止，按照年利率24%计算）；2．判令恒盛鑫源公司就上述债务承担连带责任；3．本案诉讼费由恒盛鑫源第十三分公司、恒盛鑫源公司承担。诉讼过程中，佰仕家公司变更第一项诉讼请求为：请求法院依法判令恒盛鑫源第十三分公司给付佰仕家公司货款355,490.58元，并支付逾期付款的违约金（以355,490.58元为基数，自2018年5月1日起至实际履行之日止，按照年利率24%计算）。一审法院认定事实：2018年1月5日，恒盛鑫源第十三分公司（甲方）与佰仕家公司（乙方）签订定制产品购销合同，约定乙方向甲方提供酒店一楼大堂顶部木饰面、花格、卫浴柜、门套等木作类产品的供货、安装及相关服务，产品名称、数量、金额详见附表报价单；合同总价为461,656.20元，包括量尺、设计、送货、安装费用，不含高空架子费、电费、垃圾清运费、垂直运输设备费用；付款方式为，合同签订后，甲方需在三日内向乙方支付总款的20%，即92,331元作为定金，乙方方可安排生产；每批货到现场即支付此批货物的80%，即276,992元，付款后乙方方可安排安装；安装完毕后支付到此货款的90%，即46,166元；其余货款即46,167.20元，安装完成后甲方验收合格向乙方一次性付清；合同签订后三日内甲方支付乙方预付款，乙方应保证在收到预付款后2018年4月30日前将所有货物安装完毕；送货地点为工程现场；乙方必须按合同规定的供货期供货并安装，如未按合同约定的时间供货及安装（甲方不具备安装条件除外），每延误一个工作日，扣除该批次货物的1‰作为补偿；乙方按约定时间、约定供货数量到货，甲方不能按合同约定向乙方支付合同内款项，乙方有权停止供货，并每延误1个工作日向甲方收取合同总款项的1‰作为违约金；合同还约定了其他相关事宜。2018年1月8日，恒盛鑫源第十三分公司给付佰仕家公司200,000元，佰仕家公司向恒盛鑫源第十三分公司出具一份收据，载明该款项为订金。双方均认为上述200,000元款项中的60,000元系本合同项下的款项，剩余140,000元为其他合同项下款项。合同签订后，佰仕家公司开始生产木作类产品，并陆续将合同项下的全部产品生产完毕。佰仕家公司要求对产品进行送货并安装，但恒盛鑫源第十三分公司以没有地方存放产品，不具备收货条件为由拒绝接收。另查明，恒盛鑫源公司第十三分公司系恒盛鑫源公司的分公司，已取得营业执照，但不具有法人资格。一审法院认为，恒盛鑫源第十三分公司与佰仕家公司签订的定制产品购销合同系双方当事人的真实意思表示，且内容未违反法律、行政法规的效力性强制性规定，应为合法有效。合同生效后，双方当事人均应严格履行合同约定的义务。合同签订后，佰仕家公司生产完毕合同项下的木作类产品后，要求对恒盛鑫源第十三分公司进行送货，但恒盛鑫源公司以不具备收货条件等自身原因拒绝接收货物，故未能交付货物的后果应归责于恒盛鑫源第十三分公司。佰仕家公司称可随时进行送货，该情形下，佰仕家公司按照合同约定要求恒盛鑫源第十三分公司支付至合同总价款的80%，即369,324.96元，有事实及法律依据，因恒盛鑫源第十三分公司仅支付60,000元，至今尚欠309,324.96元，故对于佰仕家公司要求恒盛鑫源第十三分公司支付该部分款项的诉讼请求，予以支持；超出部分的诉讼请求，无事实及法律依据，不予支持。恒盛鑫源第十三分公司未依约付款的行为，构成违约，应向佰仕家公司承担相应的违约责任。佰仕家公司未举证证明其实际损失数额且未证明全部产品生产完成的具体时间，故酌情按照以下方式确定违约金数额，即以未付款309,324.96元为基数，自立案之日起（2020年5月18日）至款项实际付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，该部分违约金的诉讼请求，有事实及法律依据，一审法院予以支持；佰仕家公司主张的超出上述计算方式部分的违约金，无事实及法律依据，不予支持。恒盛鑫源第十三分公司系恒盛鑫源公司的分公司，不具有法人资格，恒盛鑫源第十三分公司的民事责任可以先以其管理的财产承担，不足以承担的，由恒盛鑫源公司承担。佰仕家公司要求恒盛鑫源公司就恒盛鑫源第十三分公司欠付佰仕家公司的上述款项承担补充责任，有事实及法律依据，予以支持。对于合同后续履行问题，因佰仕家公司已将货物制作完毕，随时具备交货条件，恒盛鑫源第十三分公司可随时向佰仕家公司发出收货通知，继续履行合同。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：1、天津恒盛鑫源建筑公司第十三分公司自判决生效之日起五日内给付佰仕家（天津）实业发展有限公司货款309,324.96元及相应违约金（计算方式：以309,324.96元为基数，自2020年5月18日至款项实际付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2、天津恒盛鑫源建筑公司对上述款项承担补充责任；3、驳回佰仕家（天津）实业发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,632元，减半收取计3,316元，由佰仕家（天津）实业发展有限公司负担346元，天津恒盛鑫源建筑公司第十三分公司、天津恒盛鑫源建筑公司负担2,970元。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审判决认定的事实予以确认。本案当事人双方的争议焦点为：逾期付款违约金的起算时间及标准。本院认为，恒盛鑫源第十三分公司与佰仕家公司缔结的定制产品购销合同合法有效，当事人双方均应依约全面履行。同时，在合同履行过程中，当事人还应当遵循诚实信用的原则，根据合同的性质、目的和交易习惯，履行通知、协助等合同附随义务。根据诉争合同约定，佰仕家公司应当在收到货款的20%作为定金后，方可安排生产；而合同又约定，佰仕家公司在收到预付款后，2018年4月30日前将所有货物安装完毕；在上述合同条款约定存在冲突的情况下，本案当事人双方均未能谨慎地履行合同附随义务，确保在合同没有歧义的情况下履行合同。况且，佰仕家公司提供的证据，尚不足以证明全部产品完成的具体时间。一审法院综合考量上述因素后，以立案之日作为起算点，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率作为标准确定逾期付款违约金，并无不当，本院予以维持。佰仕家公司的上诉请求，因缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，佰仕家公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3,983元，由上诉人佰仕家（天津）实业发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  高铁檩审判员  常 静审判员  郭 矗二〇二一年四月二十三日法官助理赵晖书记员刘悦