山东省淄博市中级人民法院 行 政 裁 定 书 （2021）鲁03行赔终27号 上诉人（原审原告）杨会成，男，1953年3月15日出生，汉族，住山东省淄博市临淄区。 委托代理人张心升，北京正山律师事务所律师。 委托代理人姚瑶，北京正山律师事务所（实习）律师。 被上诉人（原审被告）淄博市临淄区人民政府辛店街道办事处，统一社会信用代码11370305004219659E。住所地：山东省淄博市临淄区牛山路**。 法定代表人孙侃明，主任。 委托代理人徐依友，山东大地人（临淄）律师事务所律师。 上诉人杨会成因诉被上诉人淄博市临淄区人民政府辛店街道办事处（以下简称辛店街道办）行政赔偿一案，不服淄博市临淄区人民法院（2020）鲁0305行赔初48号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。 上诉人杨会成上诉称，其系山东省淄博市临淄区辛店街道办辛店街村村民，自1997年4月其向其所在村委及其街道、当时政府相关部门申请承包废弃砖窑坑的设施农用地上经过修整复垦建成养殖场，其便一直在其承包的设施农用地上经营养殖场。2018年9月7日，辛店街道办组织人员强行拆除了其养殖场内的4间雏鸡舍及东侧院墙；2018年9月27日，辛店街道办再次组织人员，以其养殖场属于违法建设、规划禁养区为由强制将其养殖场全部拆除完毕。辛店街道办上述强拆行为业已经人民法院生效判决确认违法。辛店街道办的违法行政行为给其造成了巨大的财产损失，依法应当承担行政赔偿责任，应当按照同一规划区内，同一时间段，同一拆迁主体主导的征收拆迁项目房屋补偿价格标准对其位于辛店街村西边辛朱路南200米的7间养牛棚（132平方米）、15间养鸡舍（364平方米）、4间雏鸡室（38.4平方米）、1个喂牛储藏池（长30米，宽3米，深3.2米）、1个西院墙（长40米，高1.8米）、1个东院墙（长28米，高1.8米）和1个大铁门（长4米，高3米）进行赔偿，赔偿养殖房屋及附属物等损失2595085.74元，屋内物品损失382721.4元，停产停业经营损失费（3年）1555200.00元，合计5799007.14元，并赔偿其上述应赔偿金额的利息损失，自2018年9月27日起至实际支付其上述赔偿金之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算。为此，其于2020年8月6日以邮寄形式向一审法院起诉，请求判令辛店街道办依法履行行政赔偿责任。2020年12月24日，其到一审法院领取其于2020年12月24日作出的（2020）鲁0305行赔初48号行政赔偿判决书。辛店街道办强制拆除行为已经人民法院生效判决确认为实体违法，山东明嘉正德房地产评估有限公司按照程序违法的鉴定方法对涉案建筑能够二次利用材料损失进行鉴定明显违法。屋内物品损失评估数额畸低。停产停业损失属于直接损失，赔偿机关依法应予赔偿。一审法院部分事实认定不清，适用法律错误，一审判决第一、二、四项判决错误，依法应予撤销或改判，具体理由如下：一、涉案房屋非为违法建设。1、根据相关规定，其有权在其承包地上从事养殖业，其养殖场用地属于设施农用地，无需办理农用地转用审批手续，因此其在其承包的土地上为经营养殖所建的养殖场也无需建设用地规划许可证。故涉案房屋非为违法建设，一审判决事实认定不清。2、根据《国土资源部农业部关于促进规模化畜禽养殖有关用地政策的通知》（国土资发［2007］220号）之规定，涉案房屋属于政策调整的历史问题，非为违法建设，且未办理备案手续的过错不在其，一审判决适用法律严重错误。二、辛店街道办强制拆除行为已经人民法院生效判决确认为实体违法，山东明嘉正德房地产评估有限公司按照程序违法的鉴定方法对涉案建筑能够二次利用材料损失进行鉴定明显违法，一审判决对此事实认定不清。1、国家赔偿法规定，赔偿义务机关的赔偿范围为违法行政行为侵犯公民财产权造成的全面损失，涉案评估报告的估价范围明显缺乏事实与法律依据。2、最高院指导性判例要求，行政赔偿不仅应填平被强拆人受损的财产权利，更应对违法强拆行为进行惩戒，并有效维护被强拆人的合法权益，对被强拆房屋的赔偿不应低于赔偿时该地段或者就近地段类似房屋的市场价值。三、涉案评估报告对其屋内物品损失评估数额畸低。四、涉案房屋系其合法所有的非住宅房屋，停产停业损失系直接损失，相关赔偿数额确定，应不低于其依照当地征收补偿政策可以获得的停产停业损失补偿权益。五、行政赔偿案件的法定审理期限为三个月，一审判决作出明显超期，程序严重违法。综上，一审判决第一、二、四项的判决事实认定不清，适用法律错误，依法应予撤销。为此，其提起上诉，请求：1、依法撤销一审判决第四项；2、依法改判辛店街道办赔偿其养殖房屋及附属物等损失2595085.74元；3、依法改判辛店街道办赔偿其屋内物品损失382721.40元；4、依法判决辛店街道办赔偿其停产停业损失1555200.00元。 被上诉人辛店街道办答辩称，一、涉案建筑系违法建筑，不应赔偿。国土资发［2007］220号文件第一条第（三）款明确规定，规模化畜禽养殖用地的规划布局和选址，应坚持鼓励利用废弃地和荒山荒坡等未利用地、尽可能不占或少占耕地的原则，禁止占用基本农田。第三条规定申请规模化畜禽养殖的企业或个人，无论是农村集体经济组织、农民和畜牧业合作经济组织还是其他企业或个人，需经乡（镇）人民政府同意，向县级畜牧主管部门提出规模化养殖项目申请，进行审核备案。本农村集体经济组织、农民和畜牧业合作经济组织申请规模化畜禽养殖的，经县级畜牧主管部门审核同意后，乡（镇）国土所要积极帮助协调用地选址，并到县级国土资源管理部门办理用地备案手续。涉及占用耕地的，要签订复耕保证书，原则上不收取保证金或押金；原址不能复耕的，要依法另行补充耕地。杨会成并未履行上述手续，也未到畜牧部门办理畜牧养殖手续，其养殖设施系违法建筑。二、杨会成养殖设施的建设不符合用地规划。根据1996—2010年临淄城区总体用地布局规划，杨会成建设的养殖场建设在城区规划范围内，按照该规划实际是不能建设养殖设施，杨会成在养殖设施并未办理任何规划建设手续，应当认定为违法建筑。三、杨会成的一审诉讼请求不能成立。杨会成在诉状中要求辛店街道办按照在同一规划区内，同一时间段，同一拆迁主体主导的征收拆迁项目房屋补偿价格标准对杨会成的养殖设施进行赔偿。杨会成要求按照征收拆迁进行补偿缺乏事实依据，也不符合《国家赔偿法》的规定，因此一审法院按照山东明嘉正德房地产评估有限公司出具的评估报告并无不当。四、评估机构作出的评估报告应当采信。在案件审理过程中，双方通过法院技术室共同委托了山东明嘉正德房地产评估有限公司对涉案的财产进行了鉴定，鉴定机构也勘验了现场，对本案的财产损失作出了客观的鉴定，其鉴定程序和结果均符合相关规定，对双方均具有约束力，一审法院依据评估报告作出判决并无不当。五、停产停业经营损失不应赔偿。根据《国家赔偿法》第三十六条之规定，对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。杨会成主张的停产停业损失并非直接损失，要求辛店街道办赔偿没有事实及法律依据。综上所述，杨会成的上诉请求不能成立，请求依法驳回上诉。 本院认为，原审法院根据《国土资源部农业部关于促进规模化畜禽养殖有关用地政策的通知》（国土资发［2007］220号），认为杨会成建设的涉案养殖场未经项目申请和审核备案程序，不能按合法建设标准进行赔偿。但是，上述文件规定的实施时间是2007年9月21日。原审法院应当首先查明涉案养殖设施的建设时间、占地性质以及是否实际用于养殖以满足养殖产业需求，并应综合考量是否存在信赖利益保护等因素，以合理认定对杨会成养殖场进行赔偿的标准。原审法院未充分查清上述事项，认定基本事实不清，证据不足。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（三）项之规定，裁定如下： 一、撤销淄博市临淄区人民法院（2020）鲁0305行赔初48号行政赔偿判决； 二、发回淄博市临淄区人民法院重审。 审 判 长 商利群 审 判 员 陈 磊 审 判 员 荣明潇 二〇二一年四月二十七日 法官助理 刘 敏 书 记 员 亓钰泠