山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁03民终1596号 上诉人（原审原告）：淄博赫升机械制造有限公司。住所地：山东省淄博市淄川区昆仑镇河夹村。 法定代表人：刘赫，执行董事兼总经理。 被上诉人（原审被告）：张敦玲，男，1963年5月6日出生，汉族，现住山东省淄博市淄川区。 上诉人淄博赫升机械制造有限公司（以下简称“赫升公司”）因与被上诉人张敦玲工伤保险待遇纠纷一案，不服山东省淄博市淄川区人民法院（2021）鲁0302民初342号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月20日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。 淄博赫升机械制造有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或者发回重审。事实和理由：1、被上诉人离职前12个月工资总额为54242.00元，月均4520.00元，对该证据的真实性被上诉人没有异议。一审判决以被上诉人提供的与上诉人没有关联性的工资数额认定其月工资为5400.00元没有事实依据，以此为基础计算的停工留薪期工资和伤残津贴也相应错误。2、停工留薪期认定12个月没有法律依据。根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条，实际工作年限十年以下，在本单位工作五年以上的医疗期为六个月。在被上诉人没有鉴定结论和医院证明情况下，应以此为依据。一审判决以《工伤保险条例》第三十三条的规定判决，显属断章取义，理解错误。3、伤残津贴应自劳动功能障碍程度鉴定次月起算，本案最终鉴定结论书日期为2020年10月22日，一审判决以2020年9月份起算错误。综上，请求撤销一审判决，发回重审或依法改判。 张敦玲辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持。 淄博赫升机械制造有限公司向一审法院起诉请求：1.依法确认双方的劳动关系于2019年3月份终止；2.判令不支付张敦玲停工留薪期工资、医疗费及2020年9月至12月伤残津贴；3、自2020年11月份开始按月支付张敦玲伤残津贴至其达到法定退休年龄。 一审法院认定事实：张敦玲自2010年4月至2019年4月在赫升公司从事铸造工工作，接触二氧化硅粉尘、锰铁粉尘，于2019年8月16日到淄博市职业病防治院治疗，于2019年10月17日被淄博市职业病防治院诊断为：职业性铸工尘肺壹期+tb（右上）。赫升公司未给张敦玲缴纳工伤保险。2019年12月17日，淄川区人力资源和社会保障局作出川人社工决字[2019]98号认定工伤决定书，认定张敦玲患职业性铸工尘肺壹期+tb（右上）的职业病，属于工伤认定范围，予以认定为工伤，该认定工伤决定书已发生法律效力。淄博市劳动能力鉴定委员会于2020年8月11日作出淄劳鉴[2020]第0769号劳动能力鉴定结论书，鉴定结论为：张敦玲劳动功能障碍程度四级，无生活自理障碍。山东省劳动能力鉴定委员会于2020年10月22日作出鲁劳鉴伤字[2020]524号再次鉴定结论书，鉴定结论为：张敦玲劳动功能障碍程度四级，无生活自理障碍。赫升公司已支付张敦玲2.5万元。张敦玲于2020年11月向淄川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，淄川区劳动人事争议仲裁委员会于2020年12月18日分别作出川劳人仲案字[2021]第2-1号、第2-2仲裁裁决，第2-1号仲裁裁决现已生效。 一审法院认为，张敦玲系赫升公司职工，经淄川区人力资源和社会保障局认定为工伤，事实清楚，证据充分，赫升公司未为张敦玲缴纳工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条的规定，本案工伤保险待遇的支付责任应由赫升公司承担。关于张敦玲主张的各项诉讼请求，认定如下：1、劳动关系。根据认定工伤决定书认定的事实，张敦玲自2010年4月即已入职赫升公司工作，对此予以确认，赫升公司主张张敦玲的入职时间为2011年4月，未举证予以证实，不予采信。因张敦玲劳动功能障碍程度鉴定为四级，依据《工伤保险条例》第三十五条之规定，双方保留劳动关系，劳动者退出工作岗位，因此，张敦玲要求确认至2020年11月30日双方存在劳动关系，予以支持。赫升公司主张张敦玲于2019年3月自动离职后，双方劳动关系终止，于法无据，不予支持。2、停工留薪期工资。张敦玲主张停工留薪期自2019年8月起算享受12个月，符合《工伤保险条例》第三十三条的相关规定，予以支持。赫升公司主张应按照《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》计算停工留薪期，属适用法律错误，对其主张一审法院不予支持。关于工资标准，张敦玲主张月工资为5400.00元，该事实已由生效仲裁裁决进行了确认，且根据赫升公司提供的工资表计算，张敦玲正常提供劳动的月平均工资亦不低于该数额，故，对张敦玲主张的工资数额，予以认定。停工留薪期工资计款64800.00元（5400.00元×12个月）。3、医疗费，根据张敦玲提供的医疗费发票，对其自2019年8月16日至2019年11月11日在淄博市职业病防治院住院治疗支出的医疗费22991.93元，予以支持。4、伤残津贴。依据鉴定结论，张敦玲劳动功能障碍程度为四级，其要求与赫升公司保留劳动关系，自其评定伤残等级后的次月即2020年9月起，赫升公司按月支付其伤残津贴4050.00元（5400.00元×75%），至其达到法定退休年龄止，该数额随国家政策调整而适时调整的诉讼请求，符合《工伤保险条例》第三十五条、第四十条之规定，予以支持。赫升公司已支付张敦玲的2.5万元，应从其承担的工伤保险待遇中扣除。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、第四十条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：（一）确认淄博赫升机械制造有限公司与张敦玲自2010年4月至2020年11月30日存在劳动关系；（二）淄博赫升机械制造有限公司支付张敦玲停工留薪期工资64800.00元；（三）淄博赫升机械制造有限公司支付张敦玲医疗费22991.93元；（四）淄博赫升机械制造有限公司支付张敦玲2020年9月至2020年12月的伤残津贴16200.00元；（五）以上二至四项合计103991.93元，扣除淄博赫升机械制造有限公司已支付的25000.00元，余款78991.93元，于本判决生效后十日内履行；（六）淄博赫升机械制造有限公司自2021年1月起按月支付张敦玲伤残津贴4050.00元/月，于每月28日前履行，至张敦玲达到法定退休年龄止（该数额随国家政策调整而适时调整）；（六）驳回淄博赫升机械制造有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由淄博赫升机械制造有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据，查明事实与一审查明一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：一审判决认定张敦玲的月工资标准、停工留薪期、伤残津贴是否正确。 1、关于张敦玲月工资标准。从本案审理情况看，本案在起诉前已经劳动争议仲裁委员会进行处理，其中的川劳人仲案字[2021]第2-1号劳动争议仲裁裁决已发生法律效力。在上述已生效的仲裁裁决中，已认定了张敦玲月工资标准为5400.00元，且根据《关于工资总额组成的规定》第三条、第四条的规定，工资总额应包括支付给劳动者的所有奖励及福利待遇，而赫升公司提供的工资中，2019年2月、3月、10月张敦玲的工作天数不足月，不能成为确定其平均工资的依据，在扣除该三个月工资数额后，张敦玲正常提供劳动的月平均工资并不低于上述数额。据此，一审判决认定张敦玲正常月工资标准为5400.00元，并无不当。 2、关于张敦玲停工留薪期。张敦玲的病情已经劳动保障部门认定为工伤，其停工留薪期应按照《工伤保险条例》的相关规定确认。赫升公司关于应按照《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》等非工伤规定进行认定的主张，明显与张敦玲工伤的实际情况不符，本院不予不支持。据此，一审判决依据《工伤保险条例》第三十三条的规定，认定张敦玲停工留薪期为12个月，并无不当。 3、关于张敦玲伤残津贴。从本案查明情况看，在2020年8月11日淄博市劳动能力鉴定委员会即对张敦玲的劳动功能障碍程度情况进行了鉴定。而在2020年10月22日只是对第一次鉴定结论进行了再次确认，并未发生任何改变。在此情况下，一审判决认定应按照第一次鉴定结论后次月起，也即，2020年9月份起计算伤残津贴，符合相关规定，并无不当。 综上所述，赫升公司的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10.00元，由淄博赫升机械制造有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 鹏 审判员 胡晓梅 审判员 刘 宁 二〇二一年四月二十二日 书记员 耿润玺