天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津03民终2222号上诉人（原审被告）：李利军，男，1980年7月8日出生，汉族，住陕西省榆林市佳县。被上诉人（原审原告）：宝骏涂料有限公司，住所地天津滨海高新区滨海科技园创新大道9号。法定代表人：张景明，经理。委托诉讼代理人：郝博文，国浩律师（天津）事务所律师。委托诉讼代理人：赵然，国浩律师（天津）事务所律师。原审被告：榆林市明贵防腐保温工程有限公司，住所地陕西省榆林市榆阳区西沙常乐路（市工商行家属院）。法定代表人：李利军，执行董事。上诉人李利军因与被上诉人宝骏涂料有限公司（以下简称宝骏公司）及原审被告榆林市明贵防腐保温工程有限公司（以下简称明贵公司）买卖合同纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2020）津0116民初15141号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月3日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。李利军上诉请求：撤销一审判决，改判明贵公司无需支付宝骏公司货款或发回重审。事实与理由：一、明贵公司未收到宝骏公司于2019年11月15日运输的最后一批货物，不应当支付该笔24000元货款。二、宝骏公司迟延送货，合同约定全部货物应于2019年9月30日发货完毕，而宝骏公司直到2019年11月15日才将货物运输至明贵公司施工场地，给明贵公司造成损失近25000元；宝骏公司应依照合同约定向明贵公司支付违约金21600元。宝骏涂料有限公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，要求驳回上诉，维持原判。原审被告明贵公司同意李利军的上诉请求。宝骏公司向一审法院起诉请求：1.判令解除宝骏公司与明贵公司签订的《销售合同》;2.判令明贵公司向宝骏公司支付拖欠的货款人民币68750元，并以68750元为基础，按照日利率千分之一向宝骏公司支付违约金，自2019年11月15日起计算至付清之日；3.判令李利军对第2项诉讼请求承担连带责任；4.本案的诉讼费用包含诉讼费、保全费、保函费、公告费由明贵公司、李利军承担。一审法院认定事实：2019年7月27日，宝骏公司作为卖方（乙方）、明贵公司作为买方（甲方）就采购真石漆、宝骏全能抗碱底漆、宝骏透丽亚光罩面清漆等产品签订一份合同号为BJJT-2019030《销售合同》，合同对产品名称、含税单价、供货方式、供货地点、货款结算等内容进行了约定。其中约定运输方式为：由宝骏公司代办运输，到货地点陕西省铜川新区长青南路泰晤士公馆，甲方接货人员李利军（实际以指定订单收货人为准）。合同第八条约定：甲方收到货物后应及时对产品的数量、规格、包装进行验收，验收无误后在货运公司或乙方的回执单上签字确认，如因甲方原因未及时提货所造成的损失均由甲方承担。甲方收到货物后3日内没有提出书面异议的，视为产品外观验收合格，甲方应依据相关产品说明书妥善保存和使用产品。自甲方自提/乙方发货之日起7日为检验期间，甲方可以对产品质量问题提出书面异议，逾期视为产品质量合格。付款方式为：分批付款，分批发货：合同签订后，甲方在每批次下订单时支付本次订单总价款50%的预付款，同时提交发货计划，乙方根据发货计划安排生产和发货；乙方对甲方提交的发货计划有异议的，可在7日内提出并与甲方重新协商发货计划；如甲方单方调整发货计划，须在原发货计划日期前提前七个工作日通知；当甲方订单账期已到60天（账期起算日为甲方首次发出货物之日，60天内的全部订单应当在期满后一次性支付），甲方需立即付清达到付款条件的全部订单项下剩余货款。发货期限为：本合同项下所有产品应于2019年9月30日前提货/发货完毕。甲方增加进货量时，对追加部分相应顺延交货时间。同日，宝骏公司与明贵公司、李利军签订一份《授信与担保协议》，协议约定，宝骏公司与明贵公司于2019年7月27日签订了编号为BJJT-2019030的《宝骏涂料有限公司产品销售合同》，为保证销售合同的履行，三方经充分协商一致达成本协议，李利军保证明贵公司严格履行销售合同和本协议，对明贵公司在本协议和销售合同项下对宝骏公司所负的责任、义务、债务，向宝骏公司方提供连带保证责任。保证范围包括：明贵公司按照销售合同和本协议约定应支付的货款、违约金、损失赔偿，以及宝骏公司实现债权的全部费用包括但不限于律师费、诉讼费、差旅费等。保证期间自本协议签订之日起至明贵公司债务履行期限届满之日后两年止。合同签订后，宝骏公司于2019年8月4日、2019年8月14日、2019年9月26日，2019年10月16日，2019年11月15日分5次向被告发货，货款总额233250元。明贵公司于2019年7月31日向宝骏公司付款42000元，2019年8月9日向宝骏公司付款11000元，2019年9月23日向宝骏公司付款2000元，2019年10月11日向宝骏公司付款25000元，2019年10月14日向宝骏公司付款25000元，李利军于2019年10月24日向宝骏公司付款3500元，明贵公司2019年11月8日向宝骏公司付款36000元，以上累计支付货款164500元。一审法院认为，宝骏公司与明贵公司签订的《销售合同》是双方真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，对双方均具有法律约束力。对上述合同，宝骏公司请求解除，明贵公司当庭表示同意解除，故对宝骏公司解除合同的诉讼请求照准。本案争议焦点为：一、宝骏公司主张的货款68750元是否达到已支付条件；二、明贵公司是否应该支付违约金；三、李利军是否应当承担连带责任。对于争议焦点一，对货款尚余68750元未支付，明贵公司予以认可，但其抗辩认为宝骏公司未按期发货及质量不合格。一审法院认为，双方合同约定合同项下所有产品应于2019年9月30日前提货/发货完毕。甲方增加进货量时，对追加部分相应顺延交货时间。对2019年11月15日发货的部分，明贵公司辩称该部分系延期发货，50%的货款在2019年9月23日已经支付。但从双方的发货及转账记录看，2019年9月26日宝骏公司向明贵公司发货金额总计42470元，而2019年9月23日明贵公司向宝骏公司支付22000元，根据双方合同约定，此22000元应该为2019年9月26日发货的预付款。且明贵公司又在2019年11月8日向宝骏公司给付货款36000元，宝骏公司于2019年11月15日发货的部分，明贵公司开庭时亦提交了此次有“李军朋”签字的销售出库单，可以说明明贵公司对宝骏公司此次发货知情且认可，若明贵公司对质量有异议，亦可以依照合同约定在7日内提出书面异议，但明贵公司并未提交证据证明其曾对质量问题向宝骏公司提出过异议，故对明贵公司的抗辩意见不予采信。对于争议焦点二，双方合同约定，当甲方订单账期已到60天（账期起算日为甲方首次发出货物之日，60天内的全部订单应当在期满后一次性支付），甲方需立即付清达到付款条件的全部订单项下剩余货款。双方系分批发货，分批付款，现双方在庭审中均难以确认明贵公司付款所对应的发货批数，参照双方合同约定，自宝骏公司最后一次发货后60天即2020年1月14日认定为明贵公司的给付时间，明贵公司逾期未给付货款应属违约，应当承担违约责任。因双方在合同中约定逾期付款违约金为日千分之一，但宝骏公司并未举证证明其除未付款项利息损失外存在其他损失，故该约定明显过高，一审法院予以调整，以未付款68750元为基数，自2020年1月15日起至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。对于争议焦点三，对于宝骏公司与明贵公司、李利军签订的《授信与担保协议》中明确约定李利军对明贵公司在本协议和销售合同项下对宝骏公司所负的责任、义务、债务，向宝骏公司方提供连带保证责任。保证范围包括：明贵公司按照销售合同和本协议约定应支付的货款、违约金、损失赔偿，以及宝骏公司实现债权的全部费用包括但不限于律师费、诉讼费、差旅费等。对李利军称该协议已经作废，但未提交证据证明，对其抗辩意见不予采信。故李利军应对协议约定项下的相关费用承担连带责任。宝骏公司还要求明贵公司、李利军承担保函费，一审法院认为，保全保函费是宝骏公司申请诉讼保全购买保函发生的担保费用,担保风险由宝骏公司承担,所以对该费用不予支持。对于宝骏公司的诉讼请求，部分予以支持，部分予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：“一、解除原告与被告榆林市明贵防腐保温工程有限公司于2019年7月27日签订的编号为BJJT-2019030的《销售合同》；二、被告榆林市明贵防腐保温工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告宝骏涂料有限公司货款68750元及违约金（违约金计算方式：68750元为基数，自2020年1月15日起至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、被告李利军对本判决第二项确定的给付义务承担连带责任；四、驳回原告其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1912元，保全费864元，公告费260元，以上合计3036元，均由被告榆林市明贵防腐保温工程有限公司负担，被告李利军承担连带责任（原告已缴纳，被告于本判决生效之日起十日内直接给付原告）。”二审中，双方当事人均没有提供新证据。本院二审查明事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为明贵公司是否收取了2019年11月15日的货物；宝骏公司是否有违约行为。明贵公司与宝骏公司签订的销售合同是双方真实意思表示，合法有效，双方均应依据合同履行各自义务。李利军在一审庭审中曾多次表示对于欠付宝骏公司68750元货款的事实予以认可，二审上诉状中又表示宝骏公司2019年11月15日送货属违约行为；而二审庭审中李利军对2019年11月15日的收货行为不予认可，其陈述自相矛盾，且不能提供相应证据推翻其陈述。2019年11月15日的出库单上有李军朋签字，结合李利军对于欠款总额的自认，本院认定该批货物明贵公司已经收到，明贵公司应当给付相应货款。关于李利军上诉主张宝骏公司迟延供货问题，李利军承认每次供货是打电话沟通，虽然销售合同中约定所有产品应于2019年9月30日前发货完毕，但2019年10月17日明贵公司仍有收货行为，2019年11月8日明贵公司仍有付款行为，说明双方实际并未依据合同期限履行，故宝骏公司在9月30日之后发货仍属履行合同行为。李利军主张宝骏公司迟延供货，并无充足证据予以证实，其主张本院不予支持。综上所述，李利军的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1519元，由上诉人李利军负担。本判决为终审判决。审判长  王振英审判员  陈 晨审判员  张 振二〇二一年四月六日法官助理朱茜茜书记员陈宏伟附：本裁判文书依据法律规定的具体条文：1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭的，可以不开庭审理。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；