陕西省榆林市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）陕08刑终218号原公诉机关榆林市靖边县人民检察院。上诉人（原审被告人）白某某，男，汉族，小学文化，户籍所在地：榆林市靖边县，农民。2017年4月17日因涉嫌犯盗窃罪被榆林市公安局榆庆分局刑事拘留，2017年5月23日因涉嫌犯盗窃罪被榆林市公安局榆庆分局取保候审；2018年4月26日因涉嫌犯盗窃罪被靖边县人民检察院批准逮捕，2020年5月12日被榆林市公安局榆庆分局执行逮捕，现羁押于靖边县看守所。辩护人李小宁，陕西秦靖律师事务所律师。原审被告人刘某某，男，汉族，初中文化，户籍所在地：榆林市靖边县，2017年5月6日因涉嫌犯盗窃罪被榆林市公安局榆庆分局取保候审；2018年4月26日因涉嫌犯盗窃罪被靖边县人民检察院批准逮捕，2020年6月16日被执行逮捕，现羁押于靖边县看守所。榆林市靖边县人民法院审理榆林市靖边县人民检察院指控原审被告人白某某、刘某某犯盗窃罪一案，于2020年12月28日作出（2020）陕0824刑初262号刑事判决。宣判后，原审被告人白某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院认定，2017年3月18日18时许，被告人白某某伙同米某某、马某某（已判刑）商定好在某县某河畔村境内的某作业区白一计量站盗窃原油，得到同意后进行踩点和分工，由被告人白某某负责联系油罐车、联系收油的场子卖油以及作案时在周围进行放哨，马某某负责购买管子、抽油泵、电线、闸刀和现场装油，米某某负责开车将作案工具运到现场，之后三人分别做准备工作。3月20日18时许被告人白某某联系被告人刘某某说准备在白一计盗窃原油，让刘某某准备一辆拉原油罐车，刘同意。白某某又给某作业区某井区大班柏某某打电话闲聊，侧面询问作业区、井区以及石油保卫中队夜间巡查情况。随后刘某某告诉张某某要用他的油罐车，张某某让刘某某直接跟自己雇佣的司机张某（另案）联系罐车。22时许米某某携带作案工具驾驶面包车与马某某一起到了白一计，马某某进入白一计东北处于37-30井场接抽油电泵的电，米某某在井场周围放哨，21日凌晨2时许二人在实施盗窃原油过程中住在白一计站南面的田某某家狗一直在叫，二人害怕狗叫让站内人员发现，米某某便找到田某某告诉他要在站上盗窃原油，让田某某把狗拴到别处，并嘱咐田某某不要把盗窃原油的事情告诉其他人，承诺事后给其一部分钱，田某某同意并答应对此事保密后便将拴狗的缰绳拴至狗看不到作案人的距离。此时白某某在山峁上放哨照人，张某将油罐车停在坝梁上。米某某从围墙东南角进入站内将管子插入1号沉降罐用铁丝固定好开始装油，在装油的过程中插入油罐车处的管子破裂，原油洒落在装油处，米某某、马某某停泵并将破裂管子截掉后继续装油，原油装满后张某驾车离开现场，途经田某某家门前时被一直在家观望的田某某挡住索要事先答应的钱，马某某将500元现金给了田某某。白某某押送油罐车将被盗原油以每吨3300的价格卖至张某某的收油场子，在收油场子由乔某（另案）过磅计数除去含水和罐车自重，纯油为13.97吨，油罐车内的原油由张某某负责倒在场子内停放的一辆四桥油罐车上。白某某驾车回到靖边，让刘某某到后山张某某的收油场子结账。米某某和马某某将盗窃原油现场清理后用面包车拉上作案工具离开，途中二人将作案用的管子、油泵丢弃。刘某某到收油场子从乔某手中拿到43500元赃款，其中乔某扣除了2500元油罐车运费，倒在四桥罐车内的原油张某某以每吨3600元的价格卖至宁夏，得赃款50000余元。三天后刘某某将43500元赃款交给白某某，白某某分给刘某某9400元（已退赃），分给米某某12600元，分给马某某10000元，白某某得赃款11500元。经某县价格认证中心鉴定，米某某、马某某、白某某等人共盗窃原油20.76方（含泄漏原油），综合含水1.75%，计17.66吨，价值45980元。2017年4月15日，被告人白某某被榆林市公安局榆庆分局民警抓获，2017年5月23日因涉嫌犯盗窃罪被榆林市公安局榆庆分局取保候审，2020年5月10日，被告人白某某在某县某镇某村被绥德县公安局民警抓获。2017年5月5日，被告人刘某某向榆林市公安局榆庆分局主动投案，2017年5月6日因涉嫌犯盗窃罪被榆林市公安局榆庆分局取保候审，2020年6月16日被告人刘某某向靖边县公安局大路沟派出所投案。上述事实，被告人白某某、刘某某及其指定辩护人在开庭过程中无异议，且有书证户籍信息、受案登记表、报案材料、抓捕经过、提取笔录及照片、含水证明、证明、鉴定委托书、鉴定意见通知书、立案决定书、某油田分公司第四采油厂证明、认罪、认罚具结书，被告人白某某、刘某某的供述，同案犯张某、马某某、田某某、张某某、乔某、张有利的供述，现场辨认笔录及照片、现场指认笔录及照片、辨认笔录及照片等证据予以证实，足以认定。据此，原审法院认为，被告人白某某、刘某某以非法占有为目的，采取秘密手段，结伙盗窃公司财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。靖边县人民检察院指控被告人白某某、刘某某犯盗窃罪的事实及罪名成立，原审法院依法予以支持。被告人白某某的指定辩护人提出被告人白某某系初犯、偶犯，且能自愿认罪、认罚，可从轻处罚。被告人刘某某的辩护人提出被告人刘某某具有自首情节，在共同犯罪中属从犯，且能退赔违法所得，可减轻处罚。经查，上述辩护意见属实，原审法院依法予以采纳。综合本案犯罪事实、犯罪性质、二被告人具有的量刑情节和对于社会的危害程度，对被告人白某某可从轻处罚，对被告人刘某某应减轻处罚。公诉机关对被告人刘某某提出的量刑建议准确，原审法院依法予以采纳，对被告人白某某提出的量刑建议过高，原审法院依法予以调整。供被告人作案使用的银灰色五菱牌面包车,白色三菱SUV越野车，应为作案工具予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第六十七条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人白某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元；二、被告人刘某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元。三、对随案移交的作案工具银灰色五菱牌面包车一辆,白色三菱SUV越野车一辆，赃款6900元均依法予以没收。白某某上诉辩称，一审量刑畸重，其具有坦白、自愿认罪情节，又系初犯，没有前科，其不具有社会危害性，家庭困难，希望二审能够减轻处罚并适用缓刑。涉案的两辆车不应当作为作案工具予以没收。其辩护人辩称，一审对上诉人白某某的量刑过重，不符合罪刑相适应原则，希望二审减轻处罚。经二审审理查明，原审判决认定上诉人白某某、原审被告人刘某某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，有书证户籍信息、受案登记表、报案材料、抓捕经过、提取笔录及照片、含水证明、证明、鉴定委托书、鉴定意见通知书、立案决定书、某油田分公司第四采油厂证明、认罪、认罚具结书，被告人白某某、刘某某的供述，同案犯张某、马某某、田某某、张某某、乔某、张有利的供述，现场辨认笔录及照片、现场指认笔录及照片、辨认笔录及照片等证据在卷佐证，足以认定。故本院予以确认。二审期间，上诉人白某某及其辩护人再未提交新的证据。本院认为，上诉人白某某、原审被告人刘某某以非法占有为目的，伙同他人采取秘密手段窃取他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。依法均应予以惩处。在共同犯罪中，原审被告人刘某某起次要作用，系从犯，依法应从轻或减轻处罚。上诉人白某某自愿认罪认罚，可从轻处罚。原审被告人刘某某构成自首、且退赔违法所得，可减轻处罚。关于上诉人白某某及其辩护人所持量刑过重之上诉理由及辩护意见，经查，其所犯罪应在三到十年之间量刑，原审法院在作出判决时已充分考虑上诉人白某某自愿认罪认罚、又系初犯、偶犯等情节，判处有期徒刑三年，已对其从轻处罚，故该上诉理由及辩护意见，不予采纳。上诉人白某某作案使用的车辆为作案工具，依法应予没收。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。故依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 王晓钢审 判 员 白 娇审 判 员 李佳悦二〇二一年四月六日法官助理 贺文芳书 记 员 马潇雨