湖南省岳阳市云溪区人民法院刑 事 判 决 书（2021）湘0603刑初18号公诉机关岳阳市云溪区人民检察院。被告人廖卫洪，男，1968年9月16日出生于岳阳市云溪区，汉族，大专文化，原中共党员，湖南和庆源建设工程有限公司原法人代表、董事长，户籍地：岳阳市岳阳楼区，现住岳阳楼区。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年11月29日被岳阳县公安局指定居所监视居住；因涉嫌犯贪污罪、行贿罪，于2020年5月25日被岳阳市云溪区监察委员会留置；因涉嫌犯私分国有资产罪、非法经营同类营业罪、串通投标罪，于2020年11月24日经岳阳市云溪区人民检察院决定刑事拘留，同年12月3日被执行逮捕。现羁押于湖南省汨罗市看守所。辩护人冯秋，湖南巴陵律师事务所律师。辩护人周文峰，湖南纲维律师事务所律师。岳阳市云溪区人民检察院以云检一部刑诉〔2021〕2号起诉书指控被告人廖卫洪犯私分国有资产罪、非法经营同类营业罪、串通投标罪、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪，向本院提起公诉。本院于2021年3月12日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。岳阳市云溪区人民检察院指派检察员王昆阳出庭支持公诉，被告人廖卫洪及其辩护人冯秋、周文峰均到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，一、私分国有资产罪湖南和庆源建设工程有限公司(以下简称：和庆源公司)前身为岳阳市北区玖盛经贸公司，成立于1993年2月，注册资金20万元。1999年4月区水电农机局将公司改建为岳阳市云溪区水利水电建筑安装工程公司，注册资金230万元。2013年6月公司实施股份制改造，成立湖南和庆源建设工程有限公司，以云溪区水利水电勘测设计室代表国有资本出资控股，以公司当时管理人员为名义股东组建，注册资金2005万元，实际均由云溪区水利水电勘测设计室代表国有资本全部出资。2019年7月，公司变更为云溪区水利水电勘测设计室为唯一股东，注册资金增加到10098万元，属性为国有独资企业。2014年至2019年8月，为了处理不便于从公司财务上开支的非生产性开支、给业务单位领导及相关人员送红包的费用和给公司员工超额发奖金，被告人廖卫洪先后指使张辉宇(曾任和庆源公司党支部书记、副经理)、罗志刚(和庆源公司副经理)，采取虚增工程成本的手段，从和庆源公司承建的华能岳阳电厂三期扩建工程循环水排水口标段项目等10余个工程项目中截留利润149.4万元，累计套取工程款、截留项目利润968.4万元，其中用于处理非生产性开支166.4万元，余下802万元全部用于和庆源公司员工账外发放奖金，其中廖卫洪个人实得424.5万元，其全部用于了个人或家庭开支、投资等用途。二、非法经营同类营业罪被告人廖卫洪与岳阳市金帆建筑工程有限公司陆城项目部（以下简称金帆公司陆城项目部）负责人李某因工作关系在1989年相识。2013年下半年，廖卫洪找到李某，说和庆源公司想在岳阳绿色化工产业园（以下简称工业园）成立项目部，欲让李某承包项目部。李某表示同意。2013年12月16日，和庆源公司班子成员会讨论工业园项目部事宜时，廖卫洪推荐了李某，并拍板由其担任工业园项目部业务经理。为共同谋利，经廖卫洪与李某及金帆公司陆城项目部另外两个股东郭某、黄某2协商，以金帆公司陆城项目部办公楼作价280万，廖卫洪出资70万入股该项目部，占四分之一的股份，按股份比例分配利润。2014年3月18日，廖卫洪把70万入股资金打到李某农行账户上，并参与了此后金帆公司陆城项目部的经营。2014年4月25日，和庆源公司与李某正式签订协议书，授权李某为和庆源公司在工业园唯一代理人并任命为项目部经理，全权负责项目部的相关事宜。协议约定除涉水工程项目外（可双方协商解决），和庆源公司在工业园的工程项目都交给李某做，李某每年向和庆源公司上交承接工程结算总额3%-5%的管理费，如年度上交款少于10万元须补足10万元。2014年7月，和庆源公司顺利中标工业园长岭片区防洪排涝第一期工程（以下简称防洪排涝工程），虽然是涉水项目，被告人廖卫洪仍决定由李某承包的工业园项目部做，2014年9月工程开工，2015年上半年竣工，但李某一直没有与廖卫洪等股东结算、分红。2015年底，因黄某2、郭某两名股东分两次各借支了100万元，用于家庭开支。廖卫洪知道该情况后，也找李某要100万元分红，李某同意了，但要廖卫洪也先借支，待最后结算分红时扣除借款。廖卫洪以其妻弟黄某1的名字打了一张借条，以借支的名义分红100万元，2016年2月5日，李某安排会计杨庆华将100万元打到了黄某1的农行账上，后来廖卫洪和李某产生矛盾，2017年上半年，廖卫洪提出退股，通过股东协商，李某同意一共给廖卫洪200万元分红，扣除廖卫洪之前借支的100万元后，再给廖卫洪100万元分红。2017年4月28日，李某将廖卫洪入股的70万元股金退给了廖卫洪，截至案发时仍有100万元分红未支付给廖卫洪。三、串通投标罪2016年云溪区人民医院城南公共租赁住房项目开标（采用合理低价的方式竞标），张辉宇（另案处理）找到被告人廖卫洪表明自己想承建该项目，希望廖卫洪能够帮助其利用和庆源公司的名义来投标。廖卫洪表示同意并与张辉宇商量，由张辉宇负责劝退云溪辖区外前来投标的公司，廖卫洪则负责来搞定云溪辖区内的公司。按照分工廖卫洪电话联系了辖区内的几家建筑公司负责人，要求他们参与投标并配合和庆源公司中标。事后廖卫洪安排和庆源公司经营部的负责人王某1去联系这些公司经营部，实施串通投标行为。张辉宇在进行项目报名前的实地勘察时，守在该项目施工地，对外地前来参与投标的公司，给予4000元左右的路费，要求他们退出投标。随后和庆源公司报名参与投标并制作标书，标书价格由张辉宇最终定价，然后王某1与其他云溪辖区内参与投标的公司联系，告知如何调整标书报价，确保和庆源公司报价在合理范围内最低，最终和庆源公司以807.066083万元中标。该项目由张辉宇承包，2018年完工并投入正常使用。四、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪2018年间，罗志刚（已判刑）请示被告人廖卫洪一些项目帐该如何处理，因账目存在一些问题，廖卫洪便指示罗志刚将其销毁。罗志刚与刘某1（另案处理）在2018年间两次采用放火焚烧的方式故意销毁岳阳市云溪区云溪河西千流河段治理工程、云溪区沟渠疏浚、荆岳长江大桥防洪补救、2013年度云溪区江南垸挂口渠灌区水利血防项目施工、2014云溪区农村饮水、云溪区2014年度小型农田水利重点县建设项目、2014小二型水库、云溪区2015年度小型农田水利重点县建设项目、2015云溪小二型水库、中石化长岭股份公司长陆输油管安全隐患治理项目一防洪补救措施工程、2012年云溪区小Ⅱ型水库除险加固、2012云误灌区节水改造、荆岳长江大桥排水涵等项目的会计凭证、会计账簿、财务会计报告，合计金额8100余万元。公诉机关提交了被告人廖卫洪的户籍资料、抓获经过、全民所有制单位劳动合同制工人招工登记表、廖卫洪的任职情况及相关任免文件、岳阳市云溪区水利局班子成员会议记录、湖南非税收入一般缴款单、银行流水等书证；证人王某2、郑某、刘某1、王某1、李某、郭某、黄某1等人的证言；被告人廖卫洪及另案处理的同案犯张辉宇、罗志刚、刘某1的供述和辩解等证据证实。公诉机关认为，被告人廖卫洪身为国有公司的负责人，违反国家规定，以单位名义将国有资产集体私分给个人，数额巨大；与他人合伙经营与其公司同类的营业，获取非法利益，数额巨大；在招投标过程中，与其他投标人相互串通投标报价，损害投标人利益，情节严重；故意销毁公司应当保存的会计凭证、会计账簿、财务会计报告，情节严重，应当以私分国有资产罪、非法经营同类营业罪、串通投标罪、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪追究其刑事责任。建议判处被告人廖卫洪有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金。被告人廖卫洪对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人提出的辩护意见是：1.对起诉书指控的私分国有资产罪的犯罪金额及个人所得金额有异议，应该予以核减。2.对起诉书中指控被告人廖卫洪在非法经营同类营业罪中违法所得数额有异议，以借支的名义分红100万元的证据不确实、充分。3.被告人廖卫洪涉嫌串通投标、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告的主体涉嫌单位犯罪，都与管理人员做了沟通协商，共同做了决定才执行的。4.被告人廖卫洪在私分国有资产罪中具有自首情节，在非法经营同类营业罪、串通投标罪、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪中具有坦白情节，且廖卫洪认罪认罚，积极退赃，缴纳罚金，请求对其从轻、减轻处罚。经审理查明，一、私分国有资产的事实和庆源公司前身为岳阳市北区玖盛经贸公司，成立于1993年2月，注册资金20万元。1999年4月区水电农机局将公司改建为岳阳市云溪区水利水电建筑安装工程公司，注册资金230万元。2013年6月公司实施股份制改造，成立湖南和庆源建设工程有限公司，以云溪区水利水电勘测设计室代表国有资本出资控股，以公司当时管理人员为名义股东组建，注册资金2005万元，实际均由云溪区水利水电勘测设计室代表国有资本全部出资。2019年7月，公司变更为云溪区水利水电勘测设计室为唯一股东，注册资金增加到10098万元，属性为国有独资企业。2014年至2019年8月，为了处理不便于从公司财务上开支的非生产性开支、给业务单位领导及相关人员送红包的费用和给公司员工超额发奖金，被告人廖卫洪先后指使张辉宇、罗志刚，采取虚增工程成本的手段，从和庆源公司承建的华能岳阳电厂三期扩建工程循环水排水口标段项目、三峡后绩工作长江中下游影响处理湖南段一期河道整治工程施工第六标段、三峡后续工作长江中下游影响处理湖南段一期河道整治2017年度项目施工第十标段、三峡后续工作长江中下游影响处理(湖南段)二期河道整治工程剩余部分C15标、岳阳市云溪区撇洪河水毁工程加固项目、岳阳市云溪区2017年撇洪河西千流水毁工程加固项目等工程项目中，套取工程款819万元。采取隐瞒项目利润的手段，从2011年水利血防工程、2014年小河沟整治项目、撇洪渠灌区项目、2015年云溪小农水项目、2015年云溪小二型水库项目、2016年长江崩岸应急除险工程等10余个工程项目中截留利润149.4万元。累计套取工程款、截留项目利润968.4万元，其中用于处理非生产性开支166.4万元，余下802万元全部用于和庆源公司员工账外发放奖金，其中廖卫洪个人实得424.5万元，其全部用于了个人或家庭开支、投资等用途。具体事实如下：1、和庆源公司在2008年中标华能排水口项目，为了建设该项目，该公司成立了华能项目部，任命张辉宇为项目经理，具体负责该项目的施工管理。2013年底、2014年初，华能排水口项目完成结算，盈利700余万元，根据和庆源公司目标管理任务，上交给公司400万元利润，还结余利润300余万元。张辉宇将项目结算情况在公司班子成员会议上通报之后，被告人廖卫洪安排其将这300余万元中的90万元存放于公司账外（2017年打到云溪区水利局水利水电勘测设计室账上），将剩余的210余万元项目利润套取出来，用于处理非生产性开支、及给公司员工发春节奖金等，张辉宇遂安排华能项目部机料部长郑某（时任公司经营部长）具体经办套取210余万元利润事宜。2014年1月份，郑某先后找到彭某、汪某、廖某三人，要他们帮忙开发票、走账，通过虚增工程量和物资供应量等方式，分三次从华能项目账上套取了215.3799万元现金（通过彭某、汪某和磨良学分别套取682500元、791299元和68万元），并分多次交给张辉宇。张辉宇根据廖卫洪的指示从中拿出10万元给公司员工发春节奖金、拿出10万元奖励项目部的工作人员，给张辉宇发奖金、车补30万元，处理华能项目部一些不便于报账的开支15万元，余下150万元现金分多次交给了廖卫洪。廖卫洪处理公司费用使用30万元，将余下120万元据为已有，用于了个人开支和投资。2、2018年1月份，和庆源公司召开班子成员会议，根据罗志刚提议、班子集体讨论，决定给公司员工多发年终奖金，并需要一笔资金处理非生产性开支。被告人廖卫洪安排由罗志刚负责从生产部项目中套取所需资金。罗志刚遂安排公司生产部主任刘某1具体负责实施套取项目资金事宜。刘某1找到撇洪河水毁加固项目的材料供应商丁某2，通过以结账形式套取了57万元后交给罗志刚。因资金不够用，廖卫洪又安排罗志刚在公司员工闻四桥（时任项目部出纳）从2011年至2016年多个项目截留的利润中取出100万元。罗志刚收到157万元现金后，按照廖卫洪的安排，扣除自己的奖金20万元、公司员工年终奖金14万元、处理非生产性开支8万元、送人情费用12万元后，将余下的103万元现金全部交给了廖卫洪，廖卫洪给公司班子成员和中层骨干发奖金用去了21.6万元，处理非生产性开支5.6万元，将余下资金75.8万元据为已有，用于了个人开支和投资。3、2018年端午节前不久，和庆源公司召开班子成员会议，讨论端午期间工作安排，班子成员都提议给公司员工多发节日奖金，并需要一笔资金处理一些非生产性开支。被告人廖卫洪安排由罗志刚负责从公司正在施工的三峡后续治理工程项目中套取所需资金。罗志刚遂安排公司生产部主任刘某1具体负责实施套取项目资金事宜。刘某1找到三峡后续治理工程项目的块石供应商丁某1和丁某2，要他们在结账开块石供应发票时帮忙多开数额，从公司财务报账套取项目资金240万元后交给了罗志刚。罗志则留下自己的个人奖金20万元、给公司职工发放奖金14万元、用于处理非生产性开支6万元、送人情费用10万元，将余下的190万元给了廖卫洪。廖卫洪给班子成员和中层骨干发奖金用去14.8万元，处理非生产性开支5.6万元，将余下169.6万元据为已有，用于了个人开支和投资。4、2018年端午节之后不久，罗志刚向被告人廖卫洪汇报，说三峡后续治理项目六标还可以套出40万元资金。在征得廖卫洪同意后，罗志刚遂安排公司生产部主任刘某1具体负责实施套取项目资金事宜。刘某1找到三峡后续治理工程项目的块石供应商丁某2，要他在结账开块石供应发票时帮忙多开数额，从公司财务报账套取了项目资金40万元，此款由罗志刚交给廖卫洪后，廖卫洪放在自己办公室保险柜中保管。2018年中秋节前不久，和庆源公司又召开班子成员会议，讨论中秋节期间工作安排，研究决定套取一笔资金用于处理一些非生产性开支和给公司员工发节日奖金，被告人廖卫洪安排罗志刚负责。罗志刚安排公司生产部主任刘某1负责具体实施套取项目资金事宜。刘某1找到三峡后续治理工程项目的块石供应商丁某1，要他开块石供应发票时多开数额，从公司财务套取项目资金90万元后交给了罗志刚。罗志刚按照廖卫洪安排，留下自己的个人奖金10万元、给公司职工发放的奖金15万元、处理非生产性开支的6万元、送人情费用10万元后，交给了廖卫洪49万元。廖卫洪给班子成员和中层骨干发奖金用去15.6万元，处理非生产性开支5.6万元，将余下的27.8万元和2018年端午节后套取的40万元共67.8万元均存放于其办公室保险柜中据为已有，用于了个人开支和投资。5、2018年底，和庆源公司召开班子成员会议，讨论春节期间工作安排，经罗志刚提议、班子集体讨论，同意给公司员工多发年终奖金。被告人廖卫洪明确由罗志刚负责安排所需资金。2018年12月5日，罗志刚安排闻四桥从其掌握的营改增之前项目截留利润中取出一笔资金，作为2019年春节期间费用开支。闾四桥遂从存放于公司员工魏映琴卡上的剩下的49.4万元截留项目利润全部取出交给了罗志刚，罗志刚又交给了廖卫洪。廖卫洪给公司班子成员和中层骨干发奖金用去23万元，送人情开支5.6万元，交给罗志刚15万元用于了发放公司员工奖金，给考核和庆源公司安全一级资质的4名水利专家发红包共2万元、给清溪河项目验收人员发红包共2.3万元、其他白条开支1.5万元。6、2019年端午节前不久，和庆源公司召开班子成员会议，讨论节日期间工作安排，经廖卫洪安排，罗志刚安排公司生产部主任刘某1负责具体此事。刘某1找到三峡后续治理工程项目的块石供应商丁某2和丁某1，要他们开块石供应发票时多开数额，帮忙从公司财务套取项目资金85万元后交给了罗志刚。罗志刚留下给自己的奖金10万元、给公司职工发放奖金的15万元、用于处理非生产性开支的5万元和送人情费用8万元后，交给了廖卫洪47万元。廖卫洪给公司班子成员和中层骨干发奖金用去18.9万元，给业务单位领导和相关人员送人情用去5.6万元，将余下的22.5万元据为已有，用于了个人开支和投资。7、2019年中秋节前不久，和庆源公司召开班子成员会议，讨论节日期间工作安排，罗志刚提议从撇洪河水毁项目套取资金给公司员工多发一些奖金。经被告人廖卫洪同意，罗志刚安排公司生产部主任刘某1具体负责此事。刘某1找到撇洪河水毁项目材料供应商丁某2以虚开材料供应发票方式，从公司财务上套取92万元交给了罗志刚。罗志刚按照廖卫洪安排，留下自己的个人奖金20万元、给公司职工发放奖金15万元、用于处理非生产性开支7万元和送人情费用10万元后，给了廖卫洪40万元。廖卫洪给公司班子成员和中层骨干发奖金用去18.2万元，给业务单位领导和相关人员送人情用去5.6万元，将余下的16.2万元据为已有。8、2019年11月份，被告人廖卫洪的妻弟黄某1因私刻公章被公安机关立案侦查，担心公安机关查到他这里而受到牵连，遂将存放在其办公室保险柜中套取的项目资金50万元现金交给了罗志刚，要其保管、处理。不久罗志刚提议快过年了，提前把钱发给职工算了，经廖卫洪同意，罗志刚将这50万元用于给和庆源公司全体员工发放奖金，其中廖卫洪分得2.6万元。二、非法经营同类营业的事实被告人廖卫洪与李某因工作关系在1989年相识。2013年下半年，廖卫洪找到李某，说和庆源公司想在工业园成立项目部，欲让李某承包项目部。李某表示同意。2013年12月16日，和庆源公司班子成员会讨论工业园项目部事宜时，廖卫洪推荐了李某，并拍板由其担任工业园项目部业务经理。为共同谋利，经廖卫洪与李某及金帆公司陆城项目部另外两个股东郭某、黄某2协商，以金帆公司陆城项目部办公楼作价280万，廖卫洪出资70万入股该项目部，占四分之一的股份，按股份比例分配利润。2014年3月18日，廖卫洪把70万入股资金打到李某农行账户上，并参与了此后金帆公司陆城项目部的经营。2014年4月25日，和庆源公司与李某正式签订协议书，授权李某为和庆源公司在工业园唯一代理人并任命为项目部经理，全权负责项目部的相关事宜。协议约定除涉水工程项目外（可双方协商解决），和庆源公司在工业园的工程项目都交给李某做，李某每年向和庆源公司上交承接工程结算总额3%-5%的管理费，如年度上交款少于10万元须补足10万元。2014年7月，和庆源公司顺利中标工业园长岭片区防洪排涝第一期工程（以下简称防洪排涝工程），虽然是涉水项目，被告人廖卫洪仍决定由李某承包的工业园项目部做，2014年9月工程开工，2015年上半年竣工，但李某一直没有与廖卫洪等股东结算、分红。2015年底，因黄某2、郭某两名股东分两次各借支了100万元，用于家庭开支。廖卫洪知道该情况后，也找李某要100万元分红，李某同意了，但要廖卫洪也先借支，待最后结算分红时扣除借款。廖卫洪以其妻弟黄某1的名字打了一张借条，以借支的名义分红100万元，2016年2月5日，李某安排会计杨庆华将100万元打到了黄某1的农行账上，后来廖卫洪和李某产生矛盾，2017年上半年，廖卫洪提出退股，通过股东协商，李某同意一共给廖卫洪200万元分红，扣除廖卫洪之前借支的100万元后，再给廖卫洪100万元分红。2017年4月28日，李某将廖卫洪入股的70万元股金退给了廖卫洪，截至案发时仍有100万元分红未支付给廖卫洪。三、串通投标的事实2016年云溪区人民医院城南公共租赁住房项目开标，张辉宇找到被告人廖卫洪表明自己想承建该项目，希望廖卫洪能够帮助其利用和庆源公司的名义来投标。廖卫洪表示同意并与张辉宇商量，由张辉宇负责劝退云溪辖区外前来投标的公司，廖卫洪则负责来搞定云溪辖区内的公司。按照分工廖卫洪电话联系了辖区内的几家建筑公司负责人，要求他们参与投标并配合和庆源公司中标。事后廖卫洪安排和庆源公司经营部的负责人王某1去联系这些公司经营部，实施串通投标行为。张辉宇在进行项目报名前的实地勘察时，守在该项目施工地，对外地前来参与投标的公司，给予4000元左右的路费，要求他们退出投标。随后和庆源公司报名参与投标并制作标书，标书价格由张辉宇最终定价，然后王某1与其他云溪辖区内参与投标的公司联系，告知如何调整标书报价，确保和庆源公司报价在合理范围内最低，最终和庆源公司以807.066083万元中标。该项目由张辉宇承包，2018年完工并投入正常使用。四、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告的事实2018年间，罗志刚请示被告人廖卫洪一些项目帐该如何处理，因账目存在一些问题，廖卫洪便指示罗志刚将其销毁。罗志刚与刘某1在2018年间两次采用放火焚烧的方式故意销毁岳阳市云溪区云溪河西千流河段治理工程、云溪区沟渠疏浚、荆岳长江大桥防洪补救、2013年度云溪区江南垸挂口渠灌区水利血防项目施工、2014云溪区农村饮水、云溪区2014年度小型农田水利重点县建设项目、2014小二型水库、云溪区2015年度小型农田水利重点县建设项目、2015云溪小二型水库、中石化长岭股份公司长陆输油管安全隐患治理项目一防洪补救措施工程、2012年云溪区小Ⅱ型水库除险加固、2012云溪灌区节水改造、荆岳长江大桥排水涵等项目的会计凭证、会计账簿、财务会计报告，合计金额8100余万元。被告人廖卫洪到案后能如实供述非法经营同类营业罪、串通投标罪、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪的罪行，并如实供述了岳阳市云溪区监察委员会未掌握的私分国有资产的犯罪事实。被告人廖卫洪在监察委调查阶段主动退缴了违法所得524.5万元。上述事实有经庭审质证、确认的被告人廖卫洪的户籍资料、抓获经过、全民所有制单位劳动合同制工人招工登记表、廖卫洪的任职情况及相关任免文件、岳阳市云溪区水利局班子成员会议记录、湖南非税收入一般缴款单、银行流水、审计调查报告等书证；证人汪某、廖某、彭某、郑某、肖某、张某、刘某2、谢某、丁某1、丁某2、丁某3、王某2、刘某1、王某1、李某、郭某、黄某1等人的证言；现场指认笔录及指认照片；被告人廖卫洪及另案处理的同案犯张辉宇、罗志刚、刘某1的供述和辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人廖卫洪身为国有公司的负责人，违反国家规定，以单位名义将国有资产集体私分给个人，数额巨大，构成私分国有资产罪；被告人廖卫洪与他人合伙经营与其公司同类的营业，获取非法利益，数额巨大，构成非法经营同类营业罪；被告人廖卫洪在招投标过程中，与其他投标人相互串通投标报价，损害投标人利益，情节严重，构成串通投标罪；被告人廖卫洪故意销毁公司应当保存的会计凭证、会计账簿、财务会计报告，情节严重，构成故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪。公诉机关的指控成立。关于被告人的辩护人提出的起诉书指控的私分国有资产罪的犯罪金额及个人所得金额有异议，应该予以核减的辩护意见。经查，起诉书中认定和庆源公司累计套取工程款、截留项目利润968.4万元，将公司不合规的报账开支和一些白条的金额166.4万元已经予以核减，且该金额为被告人廖卫洪多次供述之后综合计算得出，起诉书中指控的犯罪金额为802万元。该辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。关于辩护人提出的起诉书中指控被告人廖卫洪在非法经营同类营业罪中违法所得数额有异议，证据不确实、充分的辩护意见。经查，公诉机关当庭宣读了证人李某、郭某、黄某2等人的证言，均证实100万元为廖卫洪的分红，且有岳阳市金帆建筑工程有限公司陆城项目部借款凭证及银行交易回单证实该公司支付给廖卫洪妻弟黄某1100万，该100万元的用途为工资、奖金收入，如是借贷关系，转账用途则载明为还贷。该辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。关于辩护人提出的串通投标罪、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪的主体涉嫌单位犯罪的辩护意见。经查，被告人廖卫洪实施犯罪时，并非是单位集体研究决定，而是廖卫洪私自或者与公司其他人员私下决定，不符合单位犯罪的构成要件。该辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。关于辩护人提出的被告人廖卫洪在私分国有资产罪中具有自首情节，在非法经营同类营业罪、串通投标罪、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪中具有坦白情节，且廖卫洪认罪认罚，积极退赃，缴纳罚金，请求对其从轻、减轻处罚的辩护意见。经查，起诉书中对以上情节予以认可，且积极预缴了罚金。该辩护意见，与事实相符，本院予以采纳。被告人廖卫洪在串通投标、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告的共同犯罪中均起主要作用，均系主犯；被告人廖卫洪如实供述了调查机关未掌握的私分国有资产罪，属自首；被告人廖卫洪如实供述其罪行，属坦白，且自愿签署认罪认罚具结书，依法可以从轻、减轻、从宽处罚；被告人廖卫洪在判决宣告以前，一人犯数罪，应数罪并罚；被告人廖卫洪主动退出全部违法所得，且积极预缴罚金，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十六条第一款、第一百六十五条、第二百二十三条第一款、第一百六十二条之一第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十四条、第六十七条第二、三款、第六十九条、第七十六条，《中华人民共和国监察法》第四十四条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人廖卫洪犯私分国有资产罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十万元；犯非法经营同类营业罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五万元；犯串通投标罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二万元；犯故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元；决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定居所监视居住二日折抵刑期一日，共计抵刑89日。即自2020年5月25日起至2023年8月27日止。罚金限本判决生效后10日内缴纳）。二、被告人廖卫洪的违法所得人民币五百二十四万五千元由岳阳市云溪区监察委员会予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  唐耀国审 判 员  刘 芳人民陪审员  谭炎辉二〇二一年四月八日书 记 员  黄碧瑶附：相关法律条款《中华人民共和国刑法》第三百九十六条国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，违反国家规定，以单位名义将国有资产集体私分给个人，数额较大的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。司法机关、行政执法机关违反国家规定，将应当上缴国家的罚没财物，以单位名义集体私分给个人的，依照前款的规定处罚。第一百六十五条国有公司、企业的董事、经理利用职务便利，自己经营或者为他人经营与其所任职公司、企业同类的营业，获取非法利益，数额巨大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;数额特别巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第二百二十三条投标人相互串通投标报价，损害招标人或者其他投标人利益，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。投标人与招标人串通投标，损害国家、集体、公民的合法利益的，依照前款的规定处罚。第一百六十二条之一隐匿或者故意销毁依法应当保存的会计凭证、会计账簿、财务会计报告，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十六条指定居所监视居住的期限应当折抵刑期。被判处管制的，监视居住一日折抵刑期一日；被判处拘役、有期徒刑的，监视居住二日折抵刑期一日。《中华人民共和国监察法》第四十四条对被调查人采取留置措施后，应当在二十四小时以内，通知被留置人员所在单位和家属，但有可能毁灭、伪造证据，干扰证人作证或者串供等有碍调查情形的除外。有碍调查的情形消失后，应当立即通知被留置人员所在单位和家属。监察机关应当保障被留置人员的饮食、休息和安全，提供医疗服务。讯问被留置人员应当合理安排讯问时间和时长，讯问笔录由被讯问人阅看后签名。留置人员涉嫌犯罪移送司法机关后，被依法判处管制、拘役和有期徒刑的，留置一日折抵管制二日，折抵拘役、有期徒刑一日。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；(二)被告人违背意愿认罪认罚的；(三)被告人否认指控的犯罪事实的；(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；(五)其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。