山东省青岛市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）鲁02刑终673号 原公诉机关山东省青岛市崂山区人民检察院。 上诉人（原审被告人）朱某夏，男，1963年6月23日出生于山东省青岛市，汉族，初中文化，无业，户籍地青岛市李沧区，居住地青岛市崂山区。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年4月17日被刑事拘留，同年4月28日被取保候审，2019年12月25日被青岛市崂山区人民检察院监视居住，2020年6月23日被青岛市崂山区人民法院监视居住。 山东省青岛市人民法院审理山东省青岛市崂山区人民检察院指控原审被告人朱某夏犯故意伤害罪一案，于2020年10月15日作出（2019）鲁0212刑初702号刑事判决。原审被告人朱某夏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，送青岛市人民检察院阅卷，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2017年12月28日8时许，被害人田某1与工友田某2生、李某1到青岛市崂山区xx村捡拾废品，期间，田某1攀爬至xx村xx号被告人朱某夏的岳母家院墙上剪电线，居住在此的被告人朱某夏发现后持木棍从家中出来，持棍击打田某1右腿部，田某1从院墙上下来后，被告人朱某夏持棍又击打田某1头部一下，将其安全帽打掉，田某1跑离现场。当日15时许，田某1报警。经法医鉴定，田某1右侧腓骨头骨折，其损伤程度构成轻伤二级。 原审判决认定上述事实，有经庭审质证、确认的下列证据证实： 1.被害人田某1的陈述、辨认笔录及公安机关出具的情况说明证实，我是拆迁工人，老板田某2龙安排我到xx村里剪电线、钢丝，剪断了有用的带回来，没用的剪断了挖掘机容易干活。2017年12月28日8时许，我们三人到了xx村，开始用带来的剪刀剪电线，剪到一户的时候我看到墙角有电话线，墙高约1.5米，我从院墙外爬到墙上，站在墙上剪断了电话线。从房里出来一妇女，指着我说“这里还住着人，你们就给剪断了？”，这时从房里冲出一个男的，50岁左右，双手拿着棍子冲到院墙外面来，抡着棍子打了我右小腿一下，我从墙上掉下来，掉在院墙外面，半蹲着倚着墙，这个男的又抡着棍子打在我的安全帽左侧，把安全帽打掉了，我站起来跑，他跟着撵我，在一个拐弯的地方碰到两个巡警，他大喊“快截住他”，巡警没有截我，我就跑了。另，田某1经辨认，确认朱某夏就是用木棍将其打伤的男子。 2.证人田某2生的证言证实，2017年12月28日8、9点钟，老板叫我和田某1、李某1到崂山区xx村捡能回收的废品。我们在村里看见有一根电线断了耷拉在地上，另一头还在墙上，田某1主动过去剪电线，他爬上一个墙头，拿着钳子剪电线，这时从一户人家出来一名男子，手里拿着一根木棍，持木棍打了田某1二三下，田某1从墙上下来，从胡同出来往南跑，我和李某1往北跑，那名男子还吆喝保安拦住田某1，两个保安没有理会，田某1就跑了。中午我回到宿舍，田某1在宿舍坐着，说自己的右腿疼得受不了，李某1和老板带他去的医院。 3.证人李某1的证言及辨认笔录证实，2017年12月28日8点左右，老板叫我和田某1、田某2生到崂山区xx村干活，让我们碰到铁就捡铁，碰到电线就剪电线。我们走到一处民房附近，田某1看到一段电线耷拉在地上，另一头还连接在电线杆上，田某1就爬上一堵围墙，一名男子从一个房子里出来，手里拿着木棍，张口就骂人，朝田某1的右腿膝盖以下部位打了一下，我和田某2生害怕都跑了，我边跑边回头看到那名男子用棍子打了田某1头部一下，把头上的安全帽打掉了。当天上午田某1觉得腿疼，下午3点左右疼得不行了我们才报警。另，该辨认出朱某夏就是拿棍子打田某1右腿的人。 4.证人田某2龙的证言证实，2017年底，田某1在青岛跟着我干活，我安排他到xx村捡点能回收的建筑垃圾。我跟田某1他们说xx村有些住户没有签字，不同意拆迁，没有签字的就不要动，房屋上喷着“拆”字的就是同意拆迁，没有喷的就是不同意。田某1被打当天10点多我才知道这件事，我看到田某1在宿舍躺着。下午田某1的工友给我打电话，说田某1疼得受不了了，要回家但是走不动路趴在路边上，我就让他打电话报警了。 5.证人田某2上的证言证实，我当时和田某1一起跟工头在崂山区xx村干活，2017年12月的一天8点左右，我在准备做饭，看见田某1回来了，他跟我说“爷们儿，我让人给打了，治不地”，他当时就躺在宿舍床上，用手捂着右腿。我做好饭大约11点，田某1没有来吃饭，他的工友就将饭菜给他拿到宿舍，下午我没看见田某1出去，16点多，他的工友带着他去了医院。 6.证人辛某的证言证实，2017年12月27日前后一天8点左右，我在崂山区xx村xx号我母亲家中厨房做饭，听到外面有声响，我打开厨房的后门发现一名约40多岁的男子站在后院里，我赶紧把厨房门关上，吆喝了一声“大白天你就敢闯到我们家来”，我对象朱某夏听见后就出来了，我和他说有人爬进来了，之后发生的事情我就不知道了。 7.被告人朱某夏供述，2017年12月28日8时左右，我在崂山区xx村xx号丈母娘家的二楼，听见我对象辛某在厨房大喊“进来人了”，接着又喊“你干什么，大白天的爬进来了”，我从二楼跑下来，从院子地上捡起一根木棍，从院门跑出去，绕到厨房院墙那一侧，看到一名大约50多岁的男子从院子里爬到墙头上，我用左手拎起木棍朝他的右小腿侧面中间位置和右小腿后面中间位置打了两棍子，男子跳下来，右手拿着一把剪刀朝我攻击，我左手拿木棍朝他头盔打了一棍子，他的头盔掉了，男子就跑了。我拿着木棍追他，喊他别跑，我看到前面有两个保安就让保安拦着他，保安没管他，他顺着一个胡同跑了。 8.法医学人体损伤程度鉴定书及门诊病历照片证实，田某1有右小腿外伤史，伤后到医院诊治，经医院多次影像学检查，明确右侧腓骨头骨折，其损伤程度构成轻伤二级。 9.受案登记表、报案记录、到案经过、破案经过证实，本案的发、破案经过及被告人朱某夏被公安机关抓获到案的事实。 10.扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及照片证实，公安机关扣押涉案木棍1根。 11.房屋平面示意图及房屋照片证实，案发现场房屋及外观情况。 12.人口信息查询证实，被告人朱某夏的出生日期、身份证号、住址等身份情况。 原审法院认为，被告人朱某夏故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。鉴于本案被害人对案件的发生存在过错，被告人朱某夏犯罪情节轻微不需要判处刑罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十七条的规定，对被告人朱某夏以故意伤害罪，免予刑事处罚。 上诉人朱某夏上诉称，被害人田某1报案称被打伤的时间、地点与案发时间、地点不一致；到401医院就诊时间与在青岛大学附属医院拍CT片时间冲突；2017年12月31日，被害人田某1、证人田某2生、李某1带领民警到其住处对其进行了指认，田某1于2018年1月11日、李某1于2018年1月18日对其的辨认程序不合法，其于案发时击打的对象并非本案被害人田某1，原审判决认定其故意伤害田某1证据不足，请求宣告其无罪。 青岛市人民检察院的阅卷意见是，原审判决事实清楚，证据确实、充分，定性准确。 经二审审理查明的事实和证据与原审一致。 本院认为，原审判决认定上诉人朱某夏犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。关于朱某夏所提被害人田某1报案称被打伤的时间、地点与案发时间、地点不一致；到401医院就诊时间与在青岛大学附属医院拍CT片时间冲突；2017年12月31日，被害人田某1、证人田某2生、李某1带领民警到其住处对其进行了指认，田某1于2018年1月11日、李某1于2018年1月18日对其的辨认程序不合法，其于案发时击打的对象并非本案被害人田某1，原审判决认定其故意伤害田某1证据不足的上诉理由，经查，受案登记表、报案记录、破案经过载明田某1报案称案发时间是2017年12月28日15时30分许，案发地点位于青岛市崂山区xx村最东头废铁货场门口，但田某1陈述的案发时间是2017年12月28日8时许，地点在xx村一户的围墙处，其工友田某2生、李某1证言予以佐证，田某1在青岛大学附属医院就诊病历记载就诊时间是2017年12月28日17时许，田某1自述8小时前被他人用棍打伤右小腿。公安机关的受案登记表、报案记录、破案经过均来源于田某1的报警，应当以有证据印证的田某1自己陈述的内容为准。青岛大学附属医院xxxx号影像学检查报告单载明报告时间为2017年12月28日17时41分48秒，田某1到401医院就诊的时间是12月29日0时25分，两者并不冲突。2017年12月31日，被害人田某1、证人田某2生、李某1指认朱某夏系协助公安机关确定犯罪嫌疑人，对于田某12018年1月11日、李某12018年1月18日对朱某夏进行的辨认，不属于辨认前使辨认人见到辨认对象，该辨认程序不违法。综上，原审判决认定朱某夏故意伤害的对象是田某1证据确实、充分，该上诉理由不成立，不予采纳。青岛市人民检察院的阅卷意见正确，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  任道亮 审判员  谭士海 审判员  贾世炜 二〇二一年四月十三日 法官助理 张 敏 书记员赵 雷