山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁03民终584号 上诉人（原审原告）：淄博中钢经贸有限公司。住所地，山东省淄博市开发区宝山路东侧20号。 法定代表人：隽洪海，经理。 委托诉讼代理人：高文慧，男，该公司办公室主任。 被上诉人（原审被告）：张广迁，男，1963年9月28日出生，汉族，现住山东省桓台县。 委托诉讼代理人：张玥，女，1990年1月25日出生，汉族，现住山东省桓台县，系桓台县唐山镇巴王村村民委员会推荐代理。 原审第三人：山东万鑫建设有限公司（重整更名为金瀚建设有限公司）。住所地，山东省桓台县唐山镇政府驻地。 法定代表人：张林，总经理。 委托诉讼代理人：张森，男，该公司工作人员。 上诉人淄博中钢经贸有限公司因与被上诉人张广迁、山东万鑫建设有限公司（重整更名为金瀚建设有限公司）财产损害赔偿纠纷一案，不服山东省淄博高新技术产业开发区人民法院（2020）鲁0391民初2588号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人淄博中钢经贸有限公司上诉请求：撤销原审判决，改判被上诉人张广迁立即赔偿上诉人财产及场地占用费等537808元，并按人民银行同期贷款利率支付经济损失至全部结清。事实和理由：1、2016年上半年，归上诉人所有的淄博高新区淄东铁路东、中润大道南地上附着物、院墙等遭被上诉人毫无根据的拆除、推倒、破坏，并堆积大量建筑垃圾及废弃物。造成伤害后，上诉人实际控制人隽洪宝及公司相关负责人王丕军、吴英花等，曾多次到现场要求说法（当时上诉人认为应由被上诉人公司承担责任）。被上诉人先带上诉人找建设单位鲁创公司，得到的答复：不承担责任。于是又到万鑫公司要求赔偿，回复为：公司仅收取管理费，处理归项目部，公司不管。找项目部时，项目部经理张永豹答复：哪个工地发生问题，哪个工地承担，应找张广迁个人处理。如此上诉人反复到各单位诉求，并到高新区管委会反映和几次报警，要求追究伤害责任。至此，被上诉人张广迁方承认承担一切损失。本案中，损害行为给上诉人直接造成经济损失537808元。2016年10月2日对该损失双方形成损坏赔偿价目明细表，2017年元月20日，双方签定还款承诺，因先行赔偿一万元，上诉人认为太少而没有收取，此后被上诉人因未付款，从而形成本案诉讼。2、一审法院认为上诉人应向本案笫三人主张权利，属认定错误。本案中的笫三人并非是上诉人所诉求，而是由法院指定。且在双方认定的损害价目明细和签订的还款承诺上，即无第三人加盖公章，更无法定代表人的签字认可，仅由被上诉人书写的万鑫字样。3、一审法院认为被损坏的墙体由鲁创公司出资，被上诉人施工已修复，其他损失可通过司法鉴定确认。而事发距今已五年，自与被上诉人签订还款承诺后，上诉人即将该场地恢复原貌，先后进行场地整平和其他附着物的改造修缮，已无法进行鉴定。被毁墙体是在2016年11月初被恢复，墙体恢复在先，签订赔偿承诺在后，若没有给上诉人造成伤害，被上诉人不可能承诺赔款。 被上诉人辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原审判决。 原审第三人述称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原审判决。 淄博中钢经贸有限公司向一审法院起诉请求：1、依法判令被告立即赔偿原告财产及场地占用费537808元；2、判令被告按人民银行同期贷款利率支付经济损失至全部结清之日；3、诉讼费由被告负担。 原审法院认定事实：第三人山东万鑫建设有限公司系涉案场地的施工承包方，被告张广迁系第三人山东万鑫建设有限公司的员工，2016年张广迁在代表公司在涉案场地施工期间造成原告公司场地投资及院墙损坏，张广迁就上述被损坏物品的价值通过列明细的方式进行了签字确认，价值共计537808.75元（包括墙体倒塌、填沟压实、院墙主体裂纹、院内堆积土方及垃圾等），明细顶端与底部均载明了山东万鑫建设有限公司张广迁（把迁字写成了谦）项目部。上述事实由原告提供的费用明细、被告提供的《劳动合同》、《建设工程施工合同》等综合予以证实，第三人对张广迁系其职工以及代表其公司进行施工的事实当庭予以确认。庭审中，被告提交工程签证单一份、照片二份，想要证实涉案墙体倒塌以后项目部应建设方山东鲁创置业有限公司的要求全部恢复完毕并进行了验收，因此被告及第三人均没有对原告实施任何的伤害行为。 原审法院认为：通过原告提交的损坏财产费用明细可以证实被告张广迁在具体施工过程中给其造成财产损害的事实，但同时根据张广迁提供的《劳动合同》、《建设工程施工合同》以及上述费用明细中载明的“山东万鑫建设有限公司张广迁项目部”字样和第三人山东万鑫建设有限公司的自认，可以综合证实张广迁的涉案侵权行为是代表第三人公司的一种职务行为，因此原告要求被告张广迁承担责任于法无据，对此不予支持。原告可依法另行向第三人山东万鑫建设有限公司主张自己的合法权益。关于被告张广迁提交工程签证单和照片想要证实“涉案墙体倒塌以后项目部应建设方山东鲁创置业有限公司的要求全部恢复完毕并进行了验收，因此被告及第三人均没有对原告实施任何的伤害行为”的主张，原审法院认为，该签证单上载明的墙体以及照片中拍摄的墙体是否与原告被损坏的墙体一致有待确认，同时上述二份证据只是证实墙体恢复的事实，但在张广迁给原告出具的明细中还载明了其他物品损坏或者赔偿项目等，无法就此确认被告方及第三人方在事发后就原告的损失用实际行动进行弥补的事实和程度，对于被告的该项主张不予支持，如果原告另行依法主张，双方可以在另诉中通过司法鉴定等有效方式确认该项事实。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及相关法律规定，判决：驳回原告淄博中钢经贸有限公司的诉讼请求。案件受理费4589元，由原告淄博中钢经贸有限公司负担。 二审中，上诉人提交拍摄于2014年2月20日的照片一张、2016年11月14日的照片一张，拟通过照片对比证明院墙修复时间为2016年10月14日，被上诉人承诺赔款时间（2017年1月20号）在修复之后。被上诉人质证称：被上诉人一审中已经提交了相关证据，证明当时给上诉人提供承诺是受到胁迫，同时被上诉人作为山东万鑫建设有限公司的职工，相关行为系职务行为，因此不应当由被上诉人个人承担赔偿责任。而且根据现场的实际情况，被上诉人及第三人在事后已经将涉案的院墙墙体进行了修复，并没有造成实际损失。原审第三人质证称：原审法院已经认定被上诉人是第三人的职工，被上诉人行为系职务行为，上诉人要求被上诉人承担责任于法无据。上诉人诉求的相关费用，并未实际发生，在涉案墙体倒塌后，第三人已经根据建设方山东鲁创置业有限公司的要求全部进行了恢复，并且进行了验收，上诉人主张的损失已经不存在。 二审另查明：落款时间为2016年10月1日的费用明细表载明：“倒塌院墙总价197808.75元、填沟压实2万元、院墙主体裂纹2万元、院内堆积土方及垃圾30万元。注：30万元钱不包括此场地物的清理费用。建筑石材另算。山东万鑫建设有限公司张广谦项目部在2016年10月底恢复此场地。”本案被上诉人张广迁在该明细表下方书写：“万鑫建设有限公司张广迁收2016年10月2号”。被上诉人二审中称：当时这个明细表是上诉人打印的，给我送去让我转给建设方鲁创置业有限公司，我是签的“张广迁收”，代为转交鲁创公司。落款时间为2017年元月20号的书据载明：“山东万鑫建设有限公司张永豹项目部施工的MEMS项目部西边，管委会未收购部分，关于隽洪宝投资场地费用伍拾多万元（单据张广谦已收）使用问题，因2016年没有具体解决，为此暂付隽洪宝的场地投资部分壹万元正，剩余部分资金等2017年解决问题后解决。”对此张广迁签字确认。 再查明：案涉《建设工程施工合同》载明：涉案场地所涉工程的发包人为淄博鲁创置业有限公司，承包人为山东万鑫建设有限公司，承包人项目经理为张永豹。 二审查明的其他事实与一审查明的一致。 本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款规定：用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担责任。本案中，综合被上诉人原审中提供的《劳动合同》、《建设工程施工合同》及原审第三人的自认、上诉人所述的主张权利过程、案涉费用明细中载明的“山东万鑫建设有限公司张广迁项目部”字样、2017年元月20号书据中载明的“山东万鑫建设有限公司张永豹项目部”字样，能够认定被上诉人系原审第三人职工，其代表原审第三人进行施工过程中造成了对上诉人的财产损害。上诉人称当时上诉人认为应由公司承担责任，不想让被上诉人承担责任，但没有人承担责任，被上诉人写了还款承诺，所以就找被上诉人主张权利；对此本院认为，被上诉人在上诉人出具的费用明细表下方书写“万鑫建设有限公司张广迁收”，表明其作为该公司员工收到了该份费用明细表；落款时间为2017年元月20号的书据中载明“……因2016年没有具体解决，为此暂付隽洪宝的场地投资部分壹万元正，剩余部分资金等2017年解决问题后解决”，被上诉人对此签字确认的行为表明其认可向隽洪宝付款壹万元，但“剩余部分资金等2017年解决问题后解决”的内容并未表明解决问题的各方主体，未表明被上诉人自愿担责的意思表示。上诉人二审中称“他当时说的是先给10000元钱，上诉人认为少没有要，说等过完年再说。”以上事实表明案涉纠纷一直处于争议状态，结合被上诉人的案涉侵权行为系职务行为、上诉人亦未与被上诉人达成明确具体的担责协议，上诉人主张被上诉人承担财产损害赔偿责任于法无据。上诉人可依法另行向案涉责任主体主张权利。 综上所述，上诉人淄博中钢经贸有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9178元，由上诉人淄博中钢经贸有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  田秀沛 审判员  马清华 审判员  冯慧芳 二〇二一年四月二十三日 书记员  巩俊杰