湖南省邵东市人民法院民 事 判 决 书(2020)湘0521民初3835号原告：湖南吉吉购互联网科技有限公司，住所地：邵东市宋家塘街道办事处新辉路338号。法定代表人：蒋炳喜，系该公司总经理。被告：邵阳喵一喵商贸有限公司，住所地：邵阳市大祥区城南乡红星社区和盛中央公园6栋902号。法定代表人：唐海湖，系该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：徐爱荣，湖南湘誉律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权）：唐军松，湖南东方明律师事务所律师。原告湖南吉吉购互联网科技有限公司与被告邵阳喵一喵商贸有限公司合同纠纷一案，本院于2020年8月17日受理后，依法由审判员李红旗适用简易程序于2020年9月7日公开开庭进行了审理。因本案案情复杂，本案转化为普通程序，由审判员李红旗担任审判长，与人民陪审员李丽、唐银桥组成合议庭于2021年3月23日公开开庭进行了审理。原告法定代表人蒋炳喜、被告法定代表人唐海湖及其委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案审理当中，被告邵阳喵一喵商贸有限公司提起反诉，要求判令湖南吉吉购互联网科技有限公司支付其合伙资金17万元、违约金40万元，因被告邵阳喵一喵商贸有限公司未在本院规定的期限内交纳案件受理费，本院依法裁定其反诉请求按撤诉处理。本案现已审理终结。原告湖南吉吉购互联网科技有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决终止合同并进行财务清算；2、判决被告返还原告往来款，预估算357334元，具体账目以清算结果为准；3、判决被告给付原告违约金40万元；4、本案诉讼费及其其他费用由被告负担。事实与理由：原告与被告于2019年3月10日签订联营合作协议书，约定由原告注资20万元（含加盟费）运营邵东市场的开发及扩展，被告承诺原告注资金20万元后未出现盈利由双方轮投，被告先投每次投入10万元运作直到出现盈利为止。合同约定违约金为40万元，如违约将付给守约方40万元违约金。合同签订后原告开始等备《帮你省网上商超》（帮你省后来被十荟团收购）上线运营并于2019年3月21日上线运营，原告按照合同义务注入资金运作（截止2020年4月17日共计投入资金622001.86元），被告也将支出数报给原告。截止2019年7月11日，被告收到原告银行转入资全2306000元，支出1948666元，挪用原告资金357334元（被告在2019年7月11日前未投入资金运营被告公司）。双方约定将收入资金统一打入由预留双方手机短信的原告户名的工商银行6222××××5888的账户，按照合同义务被告负责运营邵东市场的开发和扩展，再由被告打款到平台进货，按照流程操作到2019年7月8日被告拒绝打邵东的货款，至使邵东平台停止运行。原告为维护合同使损失不再扩大于2019年7月11日到12日共计付款5笔（前期被告操作欠下的货款）共计38232.41元使平台运营起来。被告于2019年7月9号单方面终止合作再未将收入打入公用账户。原告多次要求被告执行合同履行合同义务返还多余资金，被告搪塞拖延拒绝承担合同义务和返还多余资金，特提起诉讼，请求法院支持原告诉请。被告邵阳喵一喵商贸有限公司辩称，原、被告双方于2019年3月10日签订《联营合作协议书》，协议就邵东县区域和邵阳市区《帮你省网上商超》联营合作事项约定：原告邵东区域委托被告代运营；原告注资20万元运营邵东市场的开发及扩展,20万元资金可分二次到位，每次注入10万元，出现盈利后下批资金可不再注入；被告负责全面运营工作：双方约定违约金为40万元，如有违约将付给守约方40万元的违约金等事项。双方合伙成立后，被告按约将邵东市和邵阳市区所有收入均转帐支付给原告法人代表蒋炳喜管理，但由于原告一直未按约支付注资20万元等因素而致使双方合作项目一直处于亏损状态。经被告多次催促原告按约注资，但原告拒不注资，故双方于2019年7月13日开始进行合伙清算但未形成清算结果而成诉。原、被告双方合作过程中严重亏损，所以被告无需返还款项。被告没有违约，原告没有支付20万元合作款而导致亏损，应该由原告支付被告违约金。经审理查明，原、被告于2019年3月10日签订《联营合作协议书》，协议就邵东县区域和邵阳市区《帮你省网上商超》联营合作事项约定：原告邵东区域委托被告代运营，利用被告的人才资源及运营方案进行操作（具体方案可报原告备案）；原告注资20万元（含加盟费）运营邵东市场的开发及扩展，20万元资金可分两次到位，每次注入10万元，出现盈利后下批资金可不再注入；原告注入资金20万元未出现盈利（月营业收入未达到60万元以上），由双方轮投，被告先投每次投入资金10万元来运作，出现盈利后，下批资金可不再注入。被告负责全面运营工作，财务由原告负责管理共同进出账务；原、被告从原告（邵东帮你省网上商超）筹备上线之日起共同承担开支，收益共同分配；盈利后，双方按各自营业额的收入比例计算并承担开支和获取收益。双方约定违约金为40万元，如有违约将付给守约方40万元的违约金。合同签订后，原告法定代表人蒋炳喜于2019年3月25日支付被告法定代表人唐海湖注入资金5万元，2019年4月2日支付唐海湖注入资金2万元，并支付了3万元加盟费，原告方共计支付了10万元注入资金。此后邵东帮你省网上商超一直处于亏损状态，被告亦未向原告提交被告运营市场的财务开支账目凭证，原告遂停止向被告投入注入资金。自2019年7月8日起，被告以原告未继续注资为由不再往平台打邵东货款，导致平台停运。原告于2019年7月11日自行打款至平台，此后由其自行运行平台。2019年7月，原、被告曾就合作期间的财务账目进行清算，但因双方意见不一未果。本案审理过程中，原告申请就合作期间的财务账目予以司法鉴定，本院委托湖南天圣联合会计师事务所对此予以鉴定，鉴定报告认定：原告2019年3月至2020年4月16日的营业收入914258.77元，进货支出1400967.65元，费用支出包括加盟费、工资、办公费等合计584963.50元，收支结余亏损24349.93元。被告2019年3月22日至2020年4月16日营业收入1734133.87元，进货支出1754612.85元，被告公司的收支结余333166.22元。被告提供了邵阳本地支出表，包含进货和费用支出金额338984.40元，以及2019年3月至6月工资金额349445元，合计金额688429.4元，因被告没有提供银行转账流水、微信付款记录、进货单据等原始资料且原告方又不予认可，故被告的费用开支不能确认。截止2020年4月16日，被告向蒋炳喜工行个人账户转账1776000元，蒋炳喜向唐海湖账户转账2273000元，两抵后，被告应付原告497000元。上述事实有原、被告身份证明、《联营合作协议书》、蒋炳喜个人银行明细、唐海湖个人银行明细、被告公司银行明细、合伙事务司法会计鉴定意见书及双方当事人的当庭陈述等证据在卷予以佐证，可以认定。本院认为，本案系合同纠纷。原、被告签订的《联营合作协议书》系双方当事人真实意思表示，合法有效，本院予以确认。原、被告理应按照合同约定履行义务，原、被告约定，原告委托被告代运行邵东区域《帮你省网上商超》，原告向被告支付注入资金，被告负责运营，原告负责管理财务，原告向被告支付10万元注入资金后，被告未及时向原告提交财务资料，原告在平台持续亏损的情况下停止向被告支付注入资金，被告遂不再向平台打款，以致平台停运，因原、被告均不再履行合同义务，原告现请求解除合同，本院予以支持。此后原、被告理应就财务账目进行清算，被告收取原告款项2273000元，平台回款后支付原告1776000元，还应付原告款项497000元，本院对原告要求被告返还往来款497000元的诉讼请求予以支持。《联营合作协议书》未明确双方结算方式、期限，亦未明确应付款的支付方式、期限，原告主张被告违约依据不足，故本院对原告要求被告支付违约金40万元的诉讼请求不予支持。被告代运行邵东区域《帮你省网上商超》期间，其所花费的支出和开支依约定经原告据实审核后可以冲抵应付款，现原、被告自行结算不能达成一致，经司法会计鉴定，被告进货和费用支出、工资支出没有提供银行转账流水、微信付款记录、进货单据等原始资料予以证明，鉴定对被告的上述费用开支未予确认。案件审理过程中，被告亦未向本院提交确凿的证据证明其开支及支出客观存在，对此，被告应当承担举证不能的不利后果。被告的抗辩意见没有事实与法律依据，不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第一百二十条之规定，判决如下：一、原告湖南吉吉购互联网科技有限公司与被告邵阳喵一喵商贸有限公司签订的《联营合作协议书》解除；二、限被告邵阳喵一喵商贸有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告湖南吉吉购互联网科技有限公司往来款人民币497000元；三、驳回原告湖南吉吉购互联网科技有限公司的其他诉讼请求。如付款义务人未在本判决指定的期限内履行上述现金给付义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11374元，由原告湖南吉吉购互联网科技有限公司负担5000元，被告邵阳喵一喵商贸有限公司负担6374元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。审 判 长  李红旗人民陪审员  李 丽人民陪审员  唐银桥二〇二一年四月二十日法官助理胡传芳代理书记员  曾 云附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。