新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新02民终119号 上诉人（原审原告）：毕玉明，男，1977年8月9日出生，汉族，新疆油田公司石南联合站员工，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区。 被上诉人（原审被告）：李高峰，男，1974年6月1日出生，汉族，新疆油田公司石西集中处理站员工，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区。 被上诉人（原审被告）：孔令硕，男，1982年11月21日出生，汉族。 上诉人毕玉明因与被上诉人李高峰、孔令硕不当得利纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院（2020）新0203民初407号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月18日立案后，依法组成合议庭，于2021年4月21日开庭进行了审理。上诉人毕玉明到庭参加诉讼。被上诉人李高峰、孔令硕经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 毕玉明上诉请求：请求依法撤销一审判决，改判支持毕玉明的一审诉讼请求。事实和理由：1．本案是针对佣金的不当得利提出的诉讼请求，两份《外汇投资合伙协议书》的4个外汇合伙委托理财账户（只有3个合伙账户进行了委托交易）由孔令硕操作，其从中获取境外机构根据该账户交易量返还的佣金27,000元（此数额是毕玉明根据李高峰与孔令硕2016年8月4日的QQ聊天记录估算；克拉玛依市公安局不予立案通知书卷宗载明，孔令硕称操作以上3个交易账户，获取佣金6888.77美元），后向李高峰分配佣金5,502元，两人构成不当得利。2．一审法院认定事实错误。（2018）新0203民初846号民事判决书是对2016年7月17日孔令硕向毕玉明借款40,000元现金的判决；（2019）新0203民初990号民事判决书是对2016年8月2日签订的《外汇投资合伙协议书》中毕玉明的投资款本金40,000元判决；克拉玛依市中级人民法院（2019）新02民终87号民事判决书是对2016年7月19日签订的《外汇投资合伙协议书》中毕玉明的投资款本金40,000元判决。以上生效判决所涉资金与本案佣金并不一致。3．一审判决未查明李高峰的责任。李高峰虚假宣传，欺骗毕玉明投资，其在毕玉明投资后从孔令硕手中得到5,502元佣金，在账户爆仓亏损，毕玉明向公安机关报案后，李高峰于2017年5月13日将孔令硕转给其的5,502元佣金返还给孔令硕，李高峰的行为构成不当得利，应承担责任。4．李高峰、孔令硕基于两份《外汇投资合伙协议书》的3个交易账户取得佣金，造成毕玉明损失，构成不当得利。综上，请求二审法院依法支持毕玉明的上诉请求。 被上诉人李高峰、孔令硕未到庭答辩，亦未提交书面答辩意见。 毕玉明向一审法院起诉请求：判令李高峰、孔令硕向毕玉明返还不当得利款10,800元（此数额计算为两人共取得不当得利款27,000元的40%）及利息1,800元（自2016年8月至2019年9月，按照年利率6%计算），合计12,600元。 一审法院认定事实：2018年2月22日毕玉明以合伙协议纠纷将李高峰、孔令硕诉至克拉玛依区人民法院。2018年9月26日，该院作出（2018）新0203民初474号《民事判决书》，判决驳回原告毕玉明的诉讼请求。2019年1月24日，毕玉明不服一审判决，上诉至克拉玛依市中级人民法院。2019年3月28日，该院作出（2019）新02民终87号《民事判决书》，判决：“一、撤销克拉玛依市克拉玛依区人民法院（2018）新0203民初474号民事判决；二、上诉人毕玉明与被上诉人孔令硕在2016年7月19日签订的《外汇投资合伙协议书》无效；三、被上诉人孔令硕于本判决生效之日起三日内向上诉人毕玉明返还投资款本金24,000元；四、驳回上诉人毕玉明的其他上诉请求。”2019年7月4日，毕玉明不服二审判决，向新疆维吾尔自治区高级人民法院申请再审，该院于2019年9月13日作出（2019）新民申1168号《民事裁定书》，裁定：“驳回毕玉明的再审申请。”2019年4月3日，毕玉明以合伙协议纠纷将李高峰、孔令硕诉至克拉玛依区人民法院，2019年10月8日，该院作出（2019）新0203民初990号《民事判决书》，判决：“一、原告毕玉明与被告孔令硕于2016年8月2日签订的《外汇投资合伙协议书》无效；二、被告孔令硕于本判决生效之日起三日内向原告毕玉明赔偿损失24,000元；三、驳回原告毕玉明的其他诉讼请求。”该判决已生效，正在执行中。2017年6月29日，毕玉明向克拉玛依市公安局控告李高峰、毕玉明诈骗，克拉玛依市公安局经审查认为李高峰、孔令硕的行为不构成刑事犯罪，决定不予立案。该案中《孔令硕与毕玉明外汇账户情况说明》载明：“一、个人情况简介二、事情与经过关于操盘佣金……毕玉明xxxx账户产生3903.21美元毕玉明xxxx账户产生1901.9美元毕玉俊xxxx账户产生1083.66美元一共6888.77美元。（有返佣记录截图）……三、我与毕玉明的账目（一）交易账户情况2个账户共16万人民币，余额是0。按照协议，亏损毕玉明承担60%，我承担40%毕玉明承担160000×60%=96,000元亏损我承担160000×40%=64,000元亏损（二）产生佣金状况3903.21＋1901.90＋1083.66=6888.77美元产生的佣金，毕玉明知道我经济条件不好，同意我可以先使用。当时协商意愿：毕玉明：毕玉明占30%，我占70%。孔令硕：毕玉明占40%，我占60%。现暂时按折中计算，毕玉明占35%，我占65%。毕玉明6888.77×35%=2411.07美元，现行汇率6.7188，按6.72计算，折16,202元孔令硕6888.77×65%=4477.70美元，现行汇率6.17188，按6.72计算，折30,090元（三）我欠毕玉明80,000元（欠条）（四）我最终欠毕玉明金额（64000-80000）＋16202＋80000=80,202元目前我承认欠毕玉明80,202元。当时写借条的时候，毕玉明让写一年时间，我当时就表明真的做亏损的话，一年时间我是还不上的，因为本身当时就有负债，一年时间根本不行，这个时间至少需要三年左右，毕玉明说：‘没事，我不会追着你要。’所以当时借条写了一年时间。……陈述人：孔令硕2017年8月3日”。2018年4月10日，毕玉明以民间借贷纠纷将孔令硕诉至一审法院，2018年7月27日，一审法院作出（2018）新0203民初846号《民事判决书》，判决：“一、被告孔令硕于本判决生效之日起三日内向原告毕玉明偿还借款本金40,000元、逾期还款利息2,493元，共计42,493元；二、驳回原告毕玉明的其他诉讼请求。”该判决已生效，正在执行中。一审法院认为，当事人对其主张负有举证责任。毕玉明未提交证据证明其主张的事实成立，应当承担举证不能的法律后果。一审法院遂判决：驳回毕玉明的全部诉讼请求。 本院二审审理期间，双方当事人均未提交新的证据。本案二审查明的事实与一审查明事实一致，对一审查明事实依法予以确认。另查明，毕玉明陈述孔令硕获得佣金27,000元中，有17,963元是2016年9月5日去李高峰办公室翻看孔令硕和李高峰的QQ聊天记录发现有提及，另10,000元是其估算没有相关证据。以上事实有二审开庭笔录在卷佐证。 本院认为，本案是不当得利纠纷。不当得利，是指没有合法依据，有损他人而取得利益。不当得利的成立要件为：一方取得财产利益；一方受到损失；取得利益与所受损失间有因果关系；受益没有法律上的根据。应重点审查本案是否同时符合以上不当得利成立要件。1．关于孔令硕与李高峰是否获得财产利益。首先，毕玉明诉称李高峰收取孔令硕分配的佣金5,502元，后又全部返还给孔令硕，通过毕玉明该陈述可以确定李高峰未获得财产利益。其次，毕玉明诉称孔令硕获得佣金27,000元，但未举证证实，毕玉明应承担举证不能的法律后果。2．关于毕玉明的损失及损失原因。毕玉明称其损失为其基于两份《外汇投资合伙协议书》投入的80,000元，损失原因是外汇买卖账户爆仓。通过该陈述，可以确定其损失的直接原因是外汇买卖账户爆仓，而非涉案佣金，毕玉明未能证实其损失与涉案佣金具有直接因果关系。综上，毕玉明未能举证证实李高峰、孔令硕获得财产利益，也未能证实其损失与李高峰和孔令硕的获益存在直接因果关系，故毕玉明主张李高峰和孔令硕构成不当得利不能成立。 被上诉人李高峰、孔令硕经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，视为其放弃当庭答辩及质证的权利，由此产生的对其不利的法律后果由其自行承担。 综上所述，毕玉明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律及判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费115元、公告费送达费260元，由上诉人毕玉明负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 严     曦 审 判 员 唐     杰 审 判 员 依力亚尔乌马尔 二〇二一年四月二十三日 法官助理 刘     飞 书 记 员 吴  智  超