江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏07民终608号上诉人（原审原告）：杨善青，女，1989年2月13日出生，汉族，住江苏省灌云县。委托诉讼代理人：徐建玉，灌云县东王集法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：连云港北欧农庄生猪养殖有限公司，住所地连云港市灌云灌西盐场。法定代表人：JRGENLINDBERG，该公司CEO。委托诉讼代理人：张广茂，江苏震云律师事务所律师。上诉人杨善青因与被上诉人连云港北欧农庄生猪养殖有限公司（以下简称北欧生猪养殖公司）劳动争议纠纷一案，不服江苏省灌云县人民法院（2020）苏0723民初5296号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。杨善青上诉请求：撤销原判，改判支持原审诉讼请求或发回重审；一二审诉讼费用由北欧生猪养殖公司负担。事实与理由：1.原审判决查明事实不清。《解除劳动合同通知书》中确认的旷工日期为2020年4月19日上午，而原审判决确认旷工的时间为4月18日。同样，通知书确认的消极怠工时间为2020年4月20日上午，而原审判决确认的消极怠工时间为4月19日上午。而在原审庭审笔录中，杨善青对旷工的质证意见是4月18日、19日两天上下午均从事运用石灰打扫猪舍和对猪舍消毒，未旷工。2.北欧生猪养殖公司给杨善青的《解除劳动合同书》中称“2020年1月17日后到2020年4月19日前，多次故意违反公司规章制度”，对于上述事实未予查清。3.《员工手册》3.8.5条及第3.12.15条虽然规定了“累计旷工三次或一次连续旷工两天（含）以上者；合同期间累计书面警告两次者”等单位有权解除劳动合同且不支付经济补偿金。杨善青并不存在上述条款规定的情形，故解除违法。4.北欧生猪养殖公司解除劳动合同未履行通知工会法定义务，违反《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第43条规定，应当支付经济赔偿金。北欧生猪养殖公司辩称：1.2020年4月，新冠疫情情报变化之后，公司安排杨善青等4人完成临时性工作任务。杨善青带有情绪，不按时到指定地点工作，带班人丁青松将情况反映给班组长。后该4人到现场后均未完成指定工作，还不当影响其他人干活。第二天杨善青又到现场，不完成工作任务，消极怠工，影响其他人正常劳动，属于严重违反公司规章制度的行为。2.杨善青的上诉理由也不能成立。其一，本案基本事实的认定，有现场带班人的陈述，也有上诉人自己的谈话材料，证明其消极怠工是成立，违反了规章制度的3.8.5条，可以解除解除其劳动合同。其二，解除劳动合同程序合法。综上，杨善青的上诉请求不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。杨善青向原审法院诉讼请求：1.要求北欧生猪养殖公司支付经济补偿21176元；2.要求北欧生猪养殖公司支付代通知金3850元；3.本案诉讼费由北欧生猪养殖公司承担。原审法院查明，杨善青与北欧生猪养殖公司签订无固定期限劳动合同，时间从2018年3月9日起至解除（终止）合同的条件出现时止，从事猪舍分区副组长岗位，并且公司对杨善青进行了员工手册及相关规章制度培训。2020年4月18日杨善青旷工，2020年4月19日上午消极怠工。2020年4月21日，公司发出解除劳动合同通知书，以杨善青严重违反公司规章制度，根据员工手册第3.12.5条款与杨善青解除劳动合同关系。杨善青向灌云县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求北欧生猪养殖公司支付解除劳动关系经济补偿金21176.6元，支付代通知费3850元。仲裁裁决对杨善青的仲裁请求不予支持。杨善青不服，提起诉讼。原审法院认为，用人单位和劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。用人单位在劳动者提供劳动后应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬，劳动者作为单位员工，应当遵守单位劳动纪律，服从生产管理安排，尽到勤勉义务。本案中，杨善青与北欧生猪养殖公司签订书面无固定期限劳动合同，工作期间，北欧生猪养殖公司正常支付杨善青工资。2020年4月18日，杨善青旷工，4月19日上午，杨善青消极怠工，对单位未尽到勤勉义务，影响生产管理。根据北欧生猪养殖公司提交的员工手册第3.8.5条及3.12.5条明确规定:“员工违反单位规章制度的，单位有权解除劳动合同”，北欧生猪养殖公司与杨善青解除劳动合同关系并无不妥，且无需提前三十日通知杨善青。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、四十条、四十六条，对杨善青要求北欧生猪养殖公司支付经济补偿金、代通知金的诉讼请求，依法予以驳回。原审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、三十九条、第四十条、第四十六条之规定，判决：驳回杨善青的诉讼请求。案件受理费5元，由杨善青负担。二审期间，北欧生猪养殖公司提交一份新证据，灌云县总工会《关于同意连云港北欧农庄生猪养殖有限公司工会委员会选举结果的批复》（灌工组[2019]70号）、北欧生猪养殖公司发给该公司工会委员会的通知，证明2020年4月21日，北欧生猪养殖公司通知该公司工会由于陈某、杨善青严重违反规章制度，根据该公司《员工手册》第3.12.5条规定将解除与其二人的劳动合同。北欧生猪养殖公司工会朱某、掌冬晴、卜某、孙某签字同意解除。杨善青质证意见，对灌工组[2019]70号批复文件没有异议。对通知有异议，通知书上工会意见和工会成员的签名笔迹相似，感觉笔迹非本人所签，存在代书情形；即使上述工会意见是真实的，根据相关司法解释规定，因该证据未在诉前提交，无法达到其证明目的。本院认证意见，关于灌云县总工会《关于同意连云港北欧农庄生猪养殖有限公司工会委员会选举结果的批复》（灌工组[2019]70号），上诉人无异议，与本案具有关联性，予以采信。关于北欧生猪养殖公司发给该公司工会委员会的通知，与本案具有关联性，上诉人虽对书写笔迹提出异议，未对通知本身提出异议，能够证明存在通知的事实，对该份证据予以采信。上诉人杨善青提起上诉后，一审法院将卷宗移送本院。本院经审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。另查明，2020年4月21日，北欧生猪养殖公司通知该公司工会，拟解除与陈某、杨善青二人之间的劳动合同，并告知了解除的事实与理由。本院认为，根据劳动合同法第三十九条第二项规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(二)严重违反用人单位的规章制度的。根据《最高人民法院》第五十条规定，用人单位根据劳动合同法第四条规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为确定双方权利义务的依据。本案中，北欧生猪养殖公司依法制定《员工手册》，组织上诉人培训学习该《员工手册》内容，视为向劳动者公示，可以作为判定公司解除劳动合同是否合法的依据。根据《员工手册》3.12.5条规定，员工出现下列情形之一的，属于严重违反纪律，公司可以不支付经济补偿解除劳动合同：合同期内累计旷工三次或一次连续旷工两天（含）以上者；蓄意煽动员工闹事或怠工者；玩忽职守，不履行岗位职责或工作严重失误，使公司财产遭受较大损失等等。根据在案证据，上诉人存在旷工、消极怠工行为、不团结同事的行为，违反了《员工手册》3.12.5条规定，北欧生猪养殖公司作出解除双方劳动合同决定，符合劳动合同法第三十九条第二项的规定，不构成违法解除劳动合同。故上诉人关于经济补偿金、代通知金等诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于上诉人称解除劳动合同未通知工会，解除合同违法的主张。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十七条规定，建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。本案中，北欧生猪养殖公司于二审中提交的证据能够证明该公司于2020年4月21日履行通知工会义务，解除程序合法。综上所述，上诉人杨善青的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由杨善青负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 季审 判 员  王小姣审 判 员  黄文波二〇二一年四月二十日法官助理  戚文静书 记 员  周 杰法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。