江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏04民终1231号上诉人（原审原告）：常州联尚机械科技有限公司，住所地常州市天宁区凤凰路38号，统一社会信用代码91320402MA1MF6Y1LY。法定代表人：周昌炜，该公司执行董事。委托诉讼代理人：余慧，江苏典修律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏佳眉，江苏典修律师事务所律师。上诉人（原审被告）：顾欣农，男，汉族，1966年10月10日生，住常州市天宁区。委托诉讼代理人：夏雁，、委托诉讼代理人：黄玉丽。上诉人常州联尚机械科技有限公司（以下简称联尚公司）因与上诉人顾欣农劳动争议纠纷一案，均不服常州市天宁区人民法院（2020）苏0402民初4924号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。联尚公司上诉请求：1.撤销一审法院（2020）苏0402民初4924号民事判决，并依法改判联尚公司无须支付顾欣农经济补偿金；2.依法改判联尚公司无须支付顾欣农工资及生活费；3.由顾欣农承担一审、二审的诉讼费用。事实与理由：一、顾欣农在职期间，于2018年工伤后，不按规定请假，连续40多天未到岗上班，应视为旷工，且于2019年1-3月期间多次不服从工作安排，作出危险行为，破坏联尚公司正常的经营生产工作，并伤了人，种种行为己严重损害公司利益。鉴于此，公司有权解除劳动合同，并不予支付经济补偿金。二、联尚公司一直为顾欣农代扣代缴相关社会保险，一审法院判决联尚公司须支付顾欣农2019年11月-2020年4月23日期间的工资及生活费12249元，该金额实际未将联尚公司已为顾欣农代扣代缴的社会保险予以扣除，且认定的生活费标准过高。针对联尚公司提出的上诉意见，顾欣农辩称：一审法院认定的关于顾欣农入职时间、离职时间及联尚公司拖欠工资等事实清楚，仅在工资金额的认定上存在错误，请求二审法院驳回联尚公司的上诉请求。顾欣农上诉请求：1.撤销一审法院（2020）苏0402民初4924号民事判决，改判联尚公司应向顾欣农支付经济补偿金27776元；2.本案上诉费用由联尚公司承担。事实与理由：一、本案认定事实部分错误。一审法院在顾欣农工资认定上存在错误。双方就顾欣农工资数额在庭审中持不同意见，联尚公司虽然在一审中提交了工资单，但顾欣农工资由计时工资和绩效工资两部分构成，一审并未要求联尚公司提交绩效部分工资，二审应责令其提交绩效工资情况。一审认定的顾欣农部分工资为：2018年12月4989元,2019年2月2695元，3月4584元，4月5139元，5月4029元，6月3044元，8月1293元等，其数额与联尚公司提供的工资袋上的数额不符。按照联尚公司提供的工资袋来统计顾欣农工资为2019年4月6335元，5月4273元，6月3232元，7月、8月空（实发为7月2745元，8月2212元，打卡发放），9月2020元，10月2020元，11月2414元，2020年1月-3月均为2020元。二、本案适用法律错误。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，一审既已认定双方劳动关系自2020年4月23日解除，故经济补偿金中的月工资标准应为2020年4月前十二个月的平均工资，即2777.6元。顾欣农在联尚公司工作自2010年8月至2020年4月，联尚公司应当支付十个月平均工资标准的经济补偿金，即27776元。如联尚公司在二审中提交顾欣农绩效工资标准，经济补偿金金额将另行增加。针对顾欣农提出的上诉意见，联尚公司辩称：一、顾欣农主张的经济补偿金，联尚公司无须向其支付，且其上诉要求改判经济补偿金的金额也超出了其之前的仲裁请求，不应当予以支持。二、一审认定发放工资的时间以及工资组成方式事实清楚，一审中提供的工资卡也已经列明顾欣农的工资组成方式，且由其本人签字确认。故请求二审法院驳回顾欣农的上诉请求。联尚公司向一审法院起诉请求：1.判决确定联尚公司与顾欣农于2020年4月22日解除劳动关系；2.判决联尚公司无须支付顾欣农经济赔偿金；3.本案的诉讼费用由顾欣农承担。一审法院认定事实：顾欣农于2010年9月入职常州市联通液压机械有限公司（以下简称联通公司），2016年4月1日起顾欣农转入联尚公司处工作，从事车工岗位。顾欣农、联尚公司签订了劳动合同，联尚公司为顾欣农缴纳了社保，劳动合同中写明联通公司的工龄延续。劳动合同显示顾欣农工资为每月1770元，顾欣农陈述其每月实际工资为5000元，现金发放。2018年顾欣农工作中割伤手指，被认定为工伤。因业务淡季，联尚公司安排顾欣农从2019年8月17日开始放假至2019年10月31日，11月顾欣农上班，12月1日起联尚公司再次让顾欣农放假。联尚公司发放顾欣农工资至2019年10月，11月起工资没有发放。根据联尚公司提供的工资卡，2018年12月应发工资为4989元、2019年2月为2695元，3月为4584元、4月为5139元、5月为4029元、6月为3044元、8月为1293元、9月为2020元、10月为2020元。2020年4月23日，顾欣农向常州市天宁区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称天宁劳动仲裁委）申请劳动仲裁，请求：一、联尚公司支付顾欣农受工伤期间停工留薪期工资5000元；二、联尚公司支付顾欣农2019年11月-2020年3月五个月的劳动报酬10855元，并按应付金额百分之一百标准向劳动者加付赔偿金，共计21710元；三、要求解除顾欣农与联尚公司之间的劳动关系；四、联尚公司支付顾欣农经济补偿金30611元。案号为常天劳人仲案字[2020]第444号，联尚公司于2020年5月6日签收仲裁申请书等材料，后顾欣农申请撤回仲裁请求。2020年6月18日，顾欣农以联尚公司未及时足额支付工资为由发函解除劳动关系。后顾欣农向天宁劳动仲裁委申请劳动仲裁，请求：一、联尚公司支付顾欣农停工留薪期工资5000元；二、联尚公司支付顾欣农2019年11月-2020年6月劳动报酬16160元，并加付赔偿金16160元；三、要求解除顾欣农与联尚公司之间的劳动关系；四、联尚公司支付顾欣农经济补偿金23448元。天宁劳动仲裁委于2020年9月28日作出常天劳人仲案字[2020]第819号仲裁裁决书，裁决：一、确认顾欣农和联尚公司之间的劳动关系于2020年6月18日解除；二、联尚公司自裁决生效之日起10日内一次性支付顾欣农2019年11月-2020年6月18日期间的工资及生活费15665.6元；三、联尚公司自裁决生效之日起10日内一次性支付顾欣农经济补偿金23448元；四、对顾欣农的其他仲裁请求，不予支持。联尚公司不服该裁决，故起诉至一审法院。一审审理中，顾欣农陈述，对于劳动仲裁未支持其诉讼请求，其不再主张，法院予以准许。一审法院认为，按照劳动法律法规相关规定，劳动者提供了正常劳动，用人单位应当按照劳动合同约定的工资标准支付劳动者工资。用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，在劳动者一个工资支付周期内的,应当视同劳动者提供正常劳动支付其工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费。本案中，顾欣农于2019年11月正常上班，联尚公司于2019年8月17日-10月31日、12月1日-2020年4月23日期间安排顾欣农在家休息，对照上述法律法规，联尚公司应当支付顾欣农2019年11月-2020年4月23日期间的工资及生活费，具体支付金额为12249元。按照劳动法律法规相关规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。用人单位应当向劳动者支付经济补偿。《江苏省常州市中级人民法院关于审理劳动争议案件的指导意见》第十五条规定，劳动者以用人单位违法为由直接向劳动仲裁机构申请仲裁，在仲裁申请中提出解除劳动合同，并要求用人单位支付经济金，经审理查明用人单位确实存在劳动者所主张的违法情形，可判决双方解除劳动合同，由用人单位支付解除合同的经济补偿金，同时确定双方劳动关系解除时间为劳动者提起仲裁申请的时间。如劳动者在申请仲裁后，仍继续工作的，解除合同时间为实际停止提供劳动义务时。本案中，联尚公司没有支付顾欣农2019年11月起的工资及生活费，顾欣农于2020年4月23日申请劳动仲裁要求解除劳动合同，联尚公司应向顾欣农支付经济补偿金，双方劳动关系于2020年4月23日解除。结合顾欣农的诉讼请求，具体支付金额为23448元。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条的规定，判决：一、确认顾欣农和联尚公司之间的劳动关系解除；二、联尚公司自判决发生法律效力之日起十日内支付顾欣农工资及生活费12249元；三、联尚公司自判决发生法律效力之日起十日内支付顾欣农经济补偿金23448元；四、驳回顾欣农的其他诉讼请求；五、驳回联尚公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费10元，减半收取5元，由联尚公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据，对一审判决查明的事实亦未提出异议。二审查明的事实与一审一致，本院对此予以确认。本院认为，一、关于联尚公司是否应向顾欣农支付经济补偿问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。用人单位应当向劳动者支付经济补偿。因联尚公司有未及时足额支付顾欣农自2019年11月起工资及生活费的情形，故顾欣农可以解除劳动合同并要求联尚公司支付经济补偿。二、关于经济补偿的计算标准问题。根据法律规定，经济补偿按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。首先，对于联尚公司未足额支付顾欣农工资及生活费的确定问题。在2019年11月至2020年4月23日期间，顾欣农提供正常劳动的，应支付其工资；公司安排放假，没有安排其工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付其生活费。根据《江苏省工资支付条例》第三十二条规定，按照当地最低工资标准的百分之八十支付给劳动者病假工资、疾病救济费和生活费的，必须同时承担应当由劳动者个人缴纳的社会保险费你和住房公积金。故一审法院对联尚公司应支付顾欣农工资及生活费的确定，符合法律规定。联尚公司认为生活费标准过高，其为顾欣农代扣代缴的社保费用应予扣除的上诉意见，缺乏事实依据和法律依据。其次，对于经济补偿的月工资确定问题。根据相关法律规定，经济补偿的月工资是指劳动者在劳动合同解除或者前终止前十二个月的平均工资，按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。用人单位应当书面记录支付劳动者工资的应发项目及数额、实发数额、支付日期、支付周期、依法扣除项目及数额、领取者姓名等内容。一审中联尚公司提供的2019年计时工资卡，载明顾欣农每月应发工资项目及数额（计件工资、加班工资）、实发数额、扣款（社保、个税），并有顾欣农本人的签名，一审法院对顾欣农经济补偿月工资数额作出的认定具有事实依据。顾欣农在申请劳动仲裁时要求联尚公司支付经济补偿金23448元，天宁劳动仲裁委作出的常天劳人仲案字[2020]第819号仲裁裁决支持了该项请求，裁决联尚公司一次性支付顾欣农经济补偿金23448元。顾欣农在收到仲裁裁决后未提起诉讼，应视为对仲裁裁决予以认可，其在本案一审中亦辩称“仲裁裁决符合法律规定，请法院驳回联尚公司诉请，坚持裁决内容。”现顾欣农上诉认为经济补偿应为27776元，于法无据。综上，联尚公司、顾欣农提出的上诉理由均不能成立，其上诉请求本院均不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人联尚公司、顾欣农各负担10元。本判决为终审判决。审判长 杨 成审判员 杨 剑审判员 顾 洋二〇二一年四月二十二日书记员 邓兰铭