陕西省西安市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2021)陕01刑终50号原公诉机关西安市未央区人民检察院。上诉人（原审被告人）聂宝根，曾用名聂保根，男，1969年2月9日出生于陕西省西安市，汉族，初中文化，户籍地西安市新城区，暂住西安市新城区，无业。1993年4月20日因犯抢劫罪，被西安市新城区人民法院判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，2004年7月7日假释。2015年3月5日，因犯非法持有毒品罪被西安市新城区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元，2015年7月11日刑满释放。2019年3月26日因本案被抓获，同年4月30日因涉嫌犯非法持有毒品罪被刑事拘留，同年5月14日被逮捕。现羁押于西安市未央区看守所。指定辩护人陈丽红、刘鑫，陕西正宜律师事务所律师。西安市未央区人民法院审理西安市未央区人民检察院指控原审被告人聂宝根犯非法持有毒品罪一案，于2020年12月16日作出（2020）陕0112刑初101号刑事判决。宣判后，原审被告人聂宝根不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过审查案卷、讯问上诉人、听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人聂宝根系吸毒人员。2019年3月26日10时许，聂宝根在本市新城区民乐园万达2号公寓门口，将一包用透明塑料自封袋包装的毒品海洛因和两片马来酸咪达唑仑片交给其朋友史某1（另案处理），让史某1送给杨某甲。随后，聂宝根和史某1被民警当场抓获，并从史某1身上提取到一包透明塑料自封袋包装的白色粉块状物品（净重4.8641克）和两片马来酸咪达唑仑片，后民警从该公寓8单元702号聂宝根住所内的茶几处提取到透明塑料自封袋包装的白色粉块状物品三包（分别净重9.984克、10.014克、19.9929克）、蓝白色塑料纸包装的白色粉末状物品一包（净重5.5591克）、印有紫色字体广告纸质包装的白色粉末状物品一包（净重0.432克）、红色广告纸质包装的白色粉末状物品一包（净重0.4564克）、以及锡箔纸包装的疑似马来酸咪达唑仑片三十三片。经鉴定，从上述提取到的白色粉块状和白色粉末状物品中均检出海洛因成分，从上述疑似马来酸咪达唑仑片中均检出咪达唑仑成分。据此，原审法院认为，被告人聂宝根违反国家毒品管理规定，非法持有毒品海洛因数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人聂宝根曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，且在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，又是毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人聂宝根表示认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：（一）被告人聂宝根犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年又四个月，并处罚金1万元；（二）查扣的毒品及作案工具小米mee7s手机一部予以没收，由扣押机关依法处理。聂宝根上诉提出，公安人员从张某1提包内查获的毒品是张某1的，他非法持有毒品的数量不足50克。辩护人认为，原审判决认定上诉人聂宝根非法持有毒品的数量有误，聂宝根具有坦白情节，原审判决对其量刑过重。经审理查明，原审判决认定上诉人聂宝根非法持有毒品的事实是清楚、正确的，有下列证据予以证明。1、接处警登记表、受案登记表、抓获经过证明，2019年3月26日上午，民警接到举报线索，称西安市新城区万达广场附近有吸毒人员活动。民警赶到现场，在万达广场二号公寓门口发现两名形迹可疑的男子，随即将二人抓获。经查，两名男子叫聂宝根、史某1。民警抓获二人时，聂宝根正让史某1帮其将毒品交给聂宝根的妻子。随后，民警又在聂宝根位于万达广场二号公寓×单元×层2号的住处查获六包疑似毒品。2、提取笔录、称量笔录、封存笔录、扣押物品清单、陕西佰美法医司法鉴定所陕美法司【2019】毒鉴字第317号法医毒物司法鉴定意见书证明，2019年3月26日，公安人员从聂宝根租住的西安市新城区民乐园万达2号公寓×单元×02号房间客厅内提取毒品疑似物6小包、电子秤1台。经鉴定，从聂宝根租住处提取一包透明塑料自封袋包装的白色粉块状物品，编号为1号，从聂宝根租住处提取一包透明塑料自封袋包装的白色粉块状物品，编号为2号，从聂宝根租住处提取一包透明塑料自封袋包装的白色粉块状物品，编号为3号，从聂宝根租住处提取一包蓝白色塑料纸包装的白色粉末状物品，编号为4号，从聂宝根租住处提取一包印有紫色字体广告纸质包装的白色粉末状物品，编号为5号，从聂宝根租住处提取一包红色广告纸质包装的白色粉末状物品，编号为6号，1号检材净重9.9840克，2号10.0140克，3号19.9929克，4号5.5591克，5号0.4320克，6号0.4564克，从中均检出海洛因成分。3、提取笔录、封存笔录、扣押物品清单、陕西佰美法医司法鉴定所陕美法司【2019】毒鉴字第318号法医毒物司法鉴定意见书证明，2019年3月26日，公安人员从史某1的电动车内提取毒品一包，净重4.8641克，从中检出海洛因成分。4、提取笔录、封存笔录、陕西佰美法医司法鉴定所陕美法司【2019】毒鉴字第319号法医毒物司法鉴定意见书证明，2019年3月26日，公安人员从张某1的提包内提取到毒品一小包，净重0.3901克，从中检出海洛因成分。5、通话记录显示，聂宝根156××××2885的手机在2019年3月26日10时许仅与史某1有通话记录。6、现场检测报告书证明，张某1尿检呈阳性。7、证人史某1证言证明，2019年3月26日10时许，聂宝根给他打电话，让他去文化街口。他去后，聂宝根把一小包东西放在他电动车前边的筐里，让他给其媳妇杨某甲送去。因为聂宝根和其媳妇都是吸毒人员，他猜到里面应该是毒品。史某1分别从12张照片中混杂辨认出聂宝根、张某1。8、证人张某1证言证明，她吸毒四五年了，2018年和聂宝根成为男女朋友关系。她吸食的毒品都是聂宝根给他提供的，民警是在聂宝根万达广场的租住处将她抓获的。张某1从12张照片中混杂辨认出聂宝根。9、上诉人（原审被告人）聂宝根供述，他从1988年开始吸食海洛因，一天吸食两三次，每次吸半克左右。2019年3月26日10时许，和他一起在万达公寓被抓获的女子叫张某1，是他朋友的媳妇。3月26日，他媳妇杨某甲给他打电话要毒品，他就让史某1给他媳妇送。史某1拿到毒品后没走多远，他俩就被民警抓了。民警带他回到住处，问他还有没有违禁品，他说毒品在客厅茶几抽屉里，民警当着他的面打开抽屉，从里面查获了七唑仑和几包块状物。聂宝根分别从12张照片中混杂辨认出史某1、张某1。10、西安市新城区人民法院（1993）新法刑初字第64号刑事判决书、假释证明书显示，1993年4月20日，被告人聂宝根因犯抢劫罪，被判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年。2004年7月7日被假释。11、西安市新城区人民法院（2015）新刑初字第00082号刑事判决书、新城区看守所释放证明显示，2015年3月5日，被告人聂宝根因犯非法持有毒品罪，被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。2015年7月11日刑满释放。上述证据，均经一审庭审质证、认证，本院予以确认。本院认为，上诉人聂宝根非法持有毒品海洛因51.3克，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应予惩处。对聂宝根及辩护人所提从张某1提包内查获的毒品是张某1的、其非法持有毒品的数量不足50克、原审判决认定上诉人聂宝根非法持有毒品的数量有误的上诉理由、辩护意见，经查，提取笔录、称量笔录、扣押物品清单、法医毒物司法鉴定意见书、证人张某1、史某1的证言及上诉人聂宝根在公安机关的供述证明，公安人员现场从聂宝根租住处的客厅茶几抽屉内、史某1的电动车内共查获毒品疑似物51.3克，从中均检出海洛因成分，聂宝根的上诉理由与辩护人的辩护意见与事实不符，不能成立。对辩护人所提聂宝根具有坦白情节，原审判决对其量刑过重的辩护意见，经查，原审法院在法律规定的量刑幅度内，考虑到聂宝根系累犯、毒品再犯，依法对其从重处罚。同时，原审法院亦考虑到聂宝根认罪态度较好，对其酌情从轻处罚，原审法院量刑适当，对辩护人的辩护意见，不再予以采纳。原审判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 杨 靖审判员 王兰琪审判员 许 楠二〇二一年四月六日书记员 李 蓓