安徽省芜湖经济技术开发区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）皖0291刑初1号 公诉机关安徽省芜湖经济技术开发区人民检察院。 被告人吴某某，男，汉族，1971年9月20日出生，高中文化，户籍地安徽省芜湖市镜湖区，住安徽省芜湖经济技术开发区天门花园******，原安徽省鑫鸿电缆有限责任公司经营管理科副科长。因涉嫌挪用资金罪于2020年7月27日被芜湖市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年11月2日经芜湖经济技术开发区人民检察院批准，同日被芜湖市公安局经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。 辩护人彭益强，安徽文理律师事务所律师。 辩护人陈刚，安徽文理律师事务所律师。 芜湖经济技术开发区人民检察院以芜经开检一部刑诉[2020]Z1856起诉书指控被告人吴某某犯挪用资金罪，于2021年1月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序于2021年2月5日公开开庭审理了本案。芜湖经济技术开发区人民检察院指派检察员蔡晓东、检察官助理从习荣出庭支持公诉，被告人吴某某及其辩护人彭益强、陈刚到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：被告人吴某某原系安徽鑫鸿电缆有限责任公司（以下简称鑫鸿公司）经营管理科副科长，从2016年8月以来，被告人吴某某在没有做个人业务权限的情况下，通过挂靠鑫鸿公司销售员金某（女）、谢某、圣杰名下做个人业务（其中金某部分吴某某业务挂靠给万某、刘成岗名下），将鑫鸿公司产品销售给芜湖市瑞丰商博城合安五金电器批发部李某及其他工地处，李某及其他购买人将部分货款通过银行转账给吴某某后，吴某某将应当上交鑫鸿公司的款项挪用偿还自身贷款、购买彩票和消费，致使吴某某应当上缴公司的货款存在几百万元差额。被告人吴某某为掩盖其挪用资金的事实，利用其经手鑫鸿公司与安徽科电电力建设有限公司（以下简称科电公司）对公业务的便利，委托科电公司徐某1通过科电公司对公账户多转账900000元至鑫鸿公司以冲抵其挪用的货款。在科电公司支付了6854029.05元至鑫鸿公司账户后，吴某某指使金某和刘成岗从2018年8月至2019年1月陆续将科电公司回款中的2030000.55元认领为吴某某挂靠金某和刘成岗做的个人业务对外销售的回笼款。另被告人吴某某利用李某、邹某、戴某3、张某2等人将货款支付到其个人银行账户和微信账户的便利，将本应上缴公司的货款2599489.84元挪作个人使用。截至案发，吴某某尚未归还其挪用的鑫鸿公司货款3729490.39元。 2020年7月27日，被告人吴某某经公安机关电话传唤到案。 针对指控的上述事实，公诉机关提供了户籍信息、到案经过、安徽华明会计师事务所专项审计报告等书证；证人李某、金某、万某、谢某等人证言；被害人戴某1陈述；被告人吴某某供述和辩解；辨认笔录等证据予以证实。 公诉机关认为，被告人吴某某利用职务上的便利，挪用本单位资金3729490.39元用于个人使用，超过三个月未还，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以挪用资金罪追究其刑事责任。被告人吴某某主动投案，到案后如实供述自己罪行，系自首，依法可从轻或减轻处罚；认罪认罚，依法可以从宽处罚。综上，建议判处被告人吴某某有期徒刑二年六个月。提请我院依法判处。 被告人吴某某对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均不持异议，自愿认罪认罚。 被告人吴某某的辩护人对公诉机关指控的罪名不持异议，但对犯罪数额有异议，发表如下辩护意见：1.对起诉书认定的犯罪金额有异议，指控金额中未扣减已经由业务员填补的货款提成；被告人吴某某于2019年11月份分三次向吴某转账共计264410元、分三次支付公司共计156243.1元现金货款、交付圣杰的272931元现金货款、支付至金某支付宝的90000元、金某垫付的160900元货款、被告人吴某某之女吴宇通过支付宝支付给金某的79900元货款未扣减。2.被告人吴某某具有自首情节，认罪认罚，且系初犯、偶犯。3.刑法修正案十一已将本罪量刑作出重大修改，按照新规定，本案法定刑应为三年以下有期徒刑。综上，建议法庭对被告人吴某某处以三年以下有期徒刑并适用缓刑。 经审理查明： 被告人吴某某于2008年7月2日被鑫鸿公司任命为经营管理科副科长，2019年10月8日被公司免去副科长职务。公司按照销售业务性质分为对公业务和个人业务，公司对赊销客户和开展个人业务的业务员实行授信额度和授信期限管理。个人业务公司对业务员进行授信，贷款月结，业务经办人承担资金风险；对公业务对客户进行授信，贷款按照合同约定履行。公司经营管理科负责公司对公业务，2016年6月至2019年8月，吴某某负责公司对公业务开展。 自2016年8月以来，被告人吴某某在无做个人业务权限的情况下，通过挂靠在鑫鸿公司业务员金某、谢某、圣杰名下经办个人业务（其中挂靠在金某名下的部分业务，金某又挂靠在公司业务员万某、刘成岗名下）的职务便利，吴某某将鑫鸿公司产品销售给芜湖市瑞丰商博城合安五金电器批发部李某、邹某、戴某3及其他单位或个人，李某等人将部分货款支付至吴某某个人银行账户或微信账户后，吴某某将本应上缴公司的货款2599489.84元挪作个人使用，用于偿还自身贷款、购买彩票等。 被告人吴某某经办的对公业务中，业务客户科电公司自2018年8月至2019年1月先后支付了6854029.05元货款至鑫鸿公司账户，吴某某指使公司业务员金某和刘成岗先后将科电公司回款中的2030000.55元认领为吴某某挂靠在金某和刘成岗名下经办个人业务的回笼款。为掩盖其挪用公司资金的事实，吴某某委托科电公司总经理徐某1帮忙通过科电公司对公账户多转货款至鑫鸿公司账户走账，以冲抵其挪用公司的货款。 截至案发，被告人吴某某尚未归还挪用的鑫鸿公司货款共计3729490.39元。2020年7月27日，被告人吴某某经办案机关电话通知到案接受调查。 上述事实，被告人吴某某在开庭审理过程中无异议，并有受案登记表，户籍信息查询单，到案经过，安徽华明会计师事务所出具的皖华明专审字［2020］第244号专项审计报告、更正说明，芜湖市公安局经济犯罪侦查支队七大队出具的被告人吴某某尾号为8984账户自2016年8月以来出账统计表及进账统计表、被告人吴某某提供的李某微信截图、芜湖市公安局经济犯罪侦查支队七大队出具的邹某银行账户汇入被告人吴某某尾号为8984账户明细表、吴某某微信转出记录统计表，安徽鑫鸿电缆有限责任公司报案材料、公司营业执照、经营管理科岗位设置计划、关于销售业务操作流程的情况说明、关于吴某某同志职务任命的通知及免职通知，销售业务员谢某、万某、金某销售订单及回笼统计表、发货明细清单、销售出库单、销售发票，公司与芜湖市第33中学电线电缆销售材料等相关材料，李某向芜湖市公安局经济犯罪侦查支队七大队提供的自2017年10月至2019年7月其与吴某某业务货款及回款明细及该时间段每半月与吴某某对账单、李某微信转账给吴某某货款记录、微信聊天记录截图、李某与金某微信聊天记录截图，金某提供的其与被告人吴某某自2018年12月至2019年7月对账单及李某与金某、吴某某自2019年1月1日至2019年8月31日对账单、金某提供的其与吴某某微信聊天记录截图及其与万某微信聊天记录截图、吴某某通过微信、支付宝向金某转货款记录等相关材料，金某提供的吴某某挂靠业务发货给李某的货款及其他人的货款统计表、吴某某挂靠业务资金回笼统计表，谢某提供的吴某某挂靠业务明细及回款明细、谢某与吴某某、金某微信聊天记录截图、万某与金某的微信聊天记录截图，芜湖市公安局经济技术开发区分局李道杰警官通过微信与圣杰聊天记录、鑫鸿公司出具的公司业务员圣杰现金回款统计表、鑫鸿公司出具的关于吴某某部分对公业务情况的补充说明、情况说明等书证；证人李某、金某、万某、谢某、吴某、徐某1、王某、甘某、冯某、周某1、戴某2、郑某、顾某、邹某、戴某3、何某1、何某2、张某1、张某2、田某、徐某2、喻某、乔某、陶某、曹某、晋某、陈某、周某2、吴和佳等人证言；被害人戴某1陈述；被告人吴某某供述和辩解；辨认笔录等在案证据予以证实，足以认定。 本院认为：被告人吴某某利用担任鑫鸿公司经营管理副科长的职务便利，挪用本单位资金3729490.39元用于个人使用，数额较大，其行为已触犯刑律，构成挪用资金罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，量刑建议适当，本院予以支持。被告人吴某某经办案机关电话通知到案，到案后如实供述自己罪行，系自首，依法从轻处罚；自愿认罪认罚，依法亦从轻处罚。辩护人关于被告人吴某某具有自首情节，自愿认罪认罚，依法可从宽处罚的辩护意见，予以采纳。辩护人关于被告人吴某某于2019年11月份以后分三次向公司员工吴某转账的264410元货款、分三次支付公司的现金共计156243.1元货款未从犯罪数额中依法扣减的辩护意见，因该两笔款项均是吴某某经办的对公业务款项，公诉机关并未计入被告人吴某某挪用资金的犯罪数额，因此不存在扣减问题。故辩护人的该项辩护意见，不予采纳。辩护人关于金某垫付的160900元货款应从犯罪数额中扣减的辩护意见，因该笔业务系被告人吴某某挂靠金某名下经办的祥龙建设有限公司业务，从专项审计报告反映的资金流水情况看，该笔款项未计入吴某某挪用单位资金的范围，故辩护人的该项辩护意见，不予采纳。辩护人关于被告人吴某某交付圣杰的272931元现金货款、支付至金某支付宝的90000元货款、被告人吴某某之女吴宇通过支付宝支付给金某的79900元货款应当从犯罪数额中扣减的辩护意见，因公诉机关指控的犯罪数额中已经就上述三笔款项予以扣减，故辩护人的该项辩护意见，不予采纳。辩护人关于犯罪数额应扣减由相应业务员应得业务提成的辩护意见，经查，被告人吴某某作为鑫鸿公司经营管理科副科长，自身仅能做对公业务，而公司未规定对公业务有业务提成，故辩护人的该项辩护意见，不予采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十四条、第六十七条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十一条第二款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人吴某某犯挪用资金罪，判处有期徒刑二年六个月； （刑期自判决实际执行之日起计算，判决执行前羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月27日起至2023年1月26日止） 二、责令被告人吴某某退赔被害单位安徽鑫鸿电缆有限责任公司被挪用的资金人民币三百七十二万九千四百九十元三角九分。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  楚会娜 人民陪审员  丁家芳 人民陪审员  姜建业 二〇二一年四月二日 法官助理丁慧芬 书记员周神 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑；数额特别巨大的，处七年以上有期徒刑。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”： （一）挪用公款数额在二百万元以上的； （二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的； （三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的； （四）其他严重的情节。 第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。 刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。 刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。