江西省高安市人民法院民 事 判 决 书（2021）赣0983民初1444号原告：田某某，男，汉族。委托诉讼代理人：陈强，江西朗秋律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：江西省某某包装有限公司。法定代表人：陈某某，系该公司董事长。委托诉讼代理人：况伟龙，江西雪辰律师事务所律师，代理权限：特别授权。原告田某某（以下简称原告）与被告江西省某某包装有限公司（以下简称被告）劳动争议一案，本院于2021年2月23日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告田某某的委托诉讼代理人陈强及被告江西省某某包装有限公司的委托诉讼代理人况伟龙到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法确认原被告双方的劳动合同自2020年8月终止；2、依法判决被申请人支付申请人经济补偿金：12年*7559=90708元；3、依法判决被申请人支付申请人因工负伤各种工伤待遇439810元（其中原告垫付的医药费2906.5元，一次性上次就业补助金为28*7559=211652元，停工留薪期工资10*7559=75590元，住院护理费11523元，交通费1221.5元，一次性工伤医疗补助金差额损失17*7559-17*3410=70533元，一次性伤残补助金差额损失16*7559-16*3410=66384元）；4、依法判令被告将已领取的一次性伤残补助金54560元，住院伙食补助费1520元支付给原告，协助原告向工伤保险机构申请一次性医疗补助金，并将所申请到的款项费用支付给原告；5、本案的仲裁费、诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、原告自发生工伤之日前12个月的本人工资应当按照7559元计算。从被告提供的工资表可以看出，被告每个月都会以各种名义克扣原告的工资，但扣款理由不符合劳动法相关规定，应当予以返还原告，则每个月原告的应发工资应当大于实发工资，具体克扣及相关工资明细详见附件《田某某工伤发生时2020年6月6日前14个月的工资情况表》。从原告的工资卡流水可以看出，原告的工资组成还包括优秀奖200元和工龄工资（应视为公司福利）3995元。因2020年1月份、2月份疫情原因，1月份被告未向原告发放工资，2月份因为疫情原因原告只出勤7天，获得1194元工资，按照《工资支付暂行规定》非劳动者的原因，造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。故计算平均工资时应向前推两个月。根据立法精神及相关司法判例，2月份因只出勤7天，其工资并不具有可参考性，如按此计算对原告明显不公平，2月份的工资不应当拿本人工资计算，如仍将2月工资纳入本人工资计算，则应参照以往月份工资计算，至少也应按社保缴费基数3410元计算。综上，实发工资不能正确反映原告工伤前的12个月平均工资状况，应当按照7559元计算原告的本人工资。二、本案属于应当支付经济补偿金的情形，被告应当支付原告经济补偿金90708元。原告与被告的最后一份劳动合同到期期限为2020年8月份左右，原告是在2020年6月6日发生的工伤，8月份劳动合同自然终止。根据《劳动合同法》第四十六条第（五）“除用人单位维持或提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的”的规定，被告应当在支付原告的经济补偿金为90708元。三、原告发生工伤的停工留薪期应为10个月，停工留薪期工资应为75590元。根据原告的出院证明书及疾病诊断证明书等诊断证明，原告被诊断为上肢多部位热挤压伤（右），创伤性指坏死（右），上肢三度烧伤（右），累计体表10%以下的烧伤。根据《江西省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》赣人社发[2012]49号第三条、第五条规定，原告的伤情对应《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》的停工留薪期为：1、上肢多部位热挤压伤（右）对应“肘和前臂损伤（S50-S59）前臂挤压伤S57”，停工留薪期为6个月。2、上肢三度烧伤（右）对应“烧伤和腐蚀伤（T20-T32）三度烧伤T22.3”停工留薪期为10个月。3、体表10%以下的烧伤对应“烧伤和腐蚀伤（T20-T32）根据仪表累计范围分类的烧伤T31,面积少于10%的烧伤T31.0（一度，浅、深二度，三度）”三度的停工留薪期为9个月。因此原告的最长停工留薪期应当按照10个月计算，停工留薪期工资应为75590元。四、根据《工伤保险条例》的规定，被告应当支付原告一次性伤残就业补助金为28*7559=211652元。正如前面所述，原告的本人工资应当按照7559元计算，仲裁裁决书对于该项裁决的金额错误，停当按照28*7559=211652元计算。五、被告应当制度原告因为足额缴纳工伤保险费用给原告造成的损失，其中一次性工伤医疗补助金差额损失70533元，一次性上次补助金差额损失66384元，并将已申请到的伤残补助金54560元及住院伙食补助费1520元支付给原告。从原告缴纳的社保基数看，被告未按照原告的工资足额缴纳工伤保险费用，而是以3410为基数缴纳的，因一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金系工伤保险基金发放，故被告未足额缴纳工伤保险费用给原告造成的无法领取的工伤赔偿的差额部分应由被告承担，经计算一次性工伤医疗补助仅差额损失70533元，一次性伤残补助金差额损失66384元，并将已申请到的伤残补助金54560元及住院伙食补助费1520元，被告应当支付给原告。六、原告为治疗工伤自己垫付的医药费2906.5元应由被告承担。原告是因为工作原因导致的人身伤害，原告垫付的医药费属于治疗的必要费用，但该部分费用工伤保险基金无法报销，作为用人单位应当支付原告因此而支出的医疗费用。七、被告应当协助原告向向工伤保险机构申请一次性医疗补助金并且将所申请到的所有款项支付给原告。根据相关工伤保险待遇经办流程，个人申请的应当由用人单位加盖公章，并且所申请款项将直接支付给用人单位，故被告应当附有协助原告申请一次性医疗补助金并且将所申请到的所有款项支付给原告的义务。为维护原告的合法权益，根据相关法律，特向法院提起诉讼，请求法院依法查明事实，支持原告的诉讼请求。被告江西省某某包装有限公司辩称：1、原告无权获得经济补偿金，原告受伤后是自己主动要求解除劳动合同的，我方没有提出过解除劳动合同的要求，不符合相关法律规定；2、原告的工资在仲裁庭的时候已经向仲裁庭提供过了，计算的每月平均是6048元，原告在诉状中提出其工资为每月7559元，与事实不符；3、被告已经为原告参加了法定工伤保险，根据保险条例规定，原告的一次性伤残补助金，住院的医疗费，营养费等应当依法向有关工伤保险机构主张而不是向被告进行主张，着重指出的是被告在事故发生后已支付290483.78元给原告，但是这笔款项是工伤保险机构报销的。但是保险机构只报销了148631.27元，所以多出了14万多，因此原告应予以扣减或返还，原告也认可我方另外支付10000元；4、停工留薪期核定为6个月，如原告对该认定期限有异议的话，应该是向劳动能力鉴定委员会提出，而不是向被告提出。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的如下证据：原告提供的工伤认定决定书、初次（复查）鉴定结论书、劳务合同、农业银行卡交易明细清单、工资核算表，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实本院认定如下：一、原告提供的如下证据：（一）门诊费票据、购药发票、购买辅助器具的发票，证明原告为治疗或康复支付了相关医疗医药费、辅助器具费用2906.5元。被告经质证认为与其无关，这并不是向被告主张的项目。经本院审查，上述门诊费用系陪同人员做核算检测的费用，购药、购买辅助器具等费用发生在工伤医疗期内，系合理、必要的费用，故本院予以确认。（二）交通费发票及行程单，证原告为治疗花费1221.5元。被告经质证认为与其无关。经本院审查，交通费属于必要的支持，故本院对交通费发票予以确认；此外，原告提供的发票中还包含了两份住宿费发票，但因原告在诉讼请求中未主张住宿费，本院对其关联性不予确认。（三）原告与被告负责人陈忠荣的短信和微信聊天记录、南昌大学第一附属医院出院证明书、疾病诊断证明书，证明：1、原告到南昌大学一附院治疗系被告安排去的，在治疗过程中与被告负责人进行了充分的沟通和报告；2、原告被南昌大学一附院诊断为上肢多部位热挤压伤（右）、创伤性指坏死（右）、上肢三度烧伤（右）累及体表10%以下的烧伤、2型糖尿病、高胆固醇血症；根据《江西省工伤职工停工留薪管理暂行办法》第三条、第五条规定，原告的伤情对应《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》的停工留薪最长为10个月。被告经质证对真实性没有异议，对停工留薪时长有异议，认为劳动委员会核定为6个月，诊断证明书建议原告休息两个月，原告住院三个月，实际上6个月符合法律规定。经本院审查，双方对该组证据的真实性均没有异议，而该组证据来源合法，与本案存在关联性，故本院对该组证据予以确认。（四）高安市社保局出具的工伤待遇核定表，证明：1、被告给原告缴纳社保的基数为3140元，远低于原告的工资总额，应当承当因此给原告造成的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金损失；2、工伤保险经办机构已将一次性伤残补助金54560元和住院伙食补助费1520元支付给被告，但是被告并未支付与原告。被告经质证认为金额3410元是高安市的统一标准，是按平均基数来缴纳的，领取的伤残补助金及住院伙食费，在扣除应当由原告自行承担的自费金额141852.51元之后会支付给原告。经本院审查，工伤待遇核定表上有高安市社会保险事业管理局的公章，故本院对该证据予以确认。（五）工伤保险待遇申领表，证明工伤保险待遇发放与申领必须由用人单位协助。被告经质证认为该表不足以作为证据，我方也会协助原告向有关部门进行申请。经本院审查，原告的待证事实为双方认可，无需证明，而该份证据系空白表格，与本案没有关联性，本院不予认可。二、被告提供的如下证据：高安市社会保险事业管理局工伤待遇核定表、南昌大学第一附属医院疾病诊断书、发票费用明细表以及汇总表，证明原告应当自行承担自费费用141852.51元，应在给付金额中予以扣除；医院诊断休息两个月也印证了关于停工留薪时长6个月的事实。原告经质证认为核定表中平均缴费工资为3410元；自费医疗费用不应该由原告支付，工商管理条例及相关规定用人单位付有法定的赔偿义务，有了工伤保险后并不代表用人单位可以免除赔偿义务，被告负责人也表示过只要能治好，多少钱都可以，在原告多次要求之下被告才带原告从高安九洲医院转去南昌治疗，被告没有支付费用的话，原告的伤情可能永远都不会好。经本院审查，该组证据中均有高安市社会保险事业管理局的公章，且与本案存在关联，故本院对该组证据予以确认。综上，结合当事人在庭审中的陈述，本院认定本案事实如下：原告田某某于2011年2月入职被告江西省某某包装有限公司处，从事车间糊机机长工作。2020年6月6日3时30分许，原告在上班过程中不慎受伤。事故发生后，原告被及时送往高安九洲医院救治，经该院诊断为：1、右上肢压榨伤；2、右前臂骨筋膜室综合征；3、右前臂背侧Ⅲ烫伤（面积约1％）；4、右侧小鱼际、右腕掌侧浅Ⅱ烫伤（面积约1％）；5、右手1-5指高温灼伤；6、右第2、5指干性坏死。2020年6月15日，原告转至南昌大学第一附属医院治疗，经该院治疗诊断为：上肢多部位热挤压伤（右）、创伤性指坏死（右）、上肢三度烧伤（右），累及体表10%以下的烧伤、2型糖尿病、高胆固醇血症。原告先后在高安九洲医院、南昌大学第一附属医院合计住院105天，实际花费医疗费290483.78元，该费用为被告所支付。此外，被告还向原告支付了生活费10000元，原告亦自行支付了陪同人员核算检测费、购药费、辅助器具费、交通费等费用。2020年7月15日，原告受伤情形经高安市人力资源和社会保障局认定为工伤，其伤情于2020年11月13日经宜春市劳动能力鉴定委员会鉴定为6级伤残。2021年1月5日，原告向高安市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决解除其与被告之间的劳动关系并要求被告支付其经济补偿款及各项工伤待遇补偿款。2021年2月8日，高安市劳动人事争议仲裁委员会出具高劳人仲案字[2020]第29号仲裁裁决书，裁决解除原、被告的劳动关系；被告支付原告合计208376.5元。原告对该裁决不服，遂向本院提起诉讼。另查明，被告为原告参保了工伤保险，事故发生后，高安市社会保险事业管理局出具了一份工伤待遇核定表，注明原告上年度平均工资为6334元，而平均缴费工资仅为3410元，并核定原告一次性伤残补助金为54560元，住院伙食补助费1520元，工伤医疗费为实际发生医疗费29048.78元-自费金额141852.51元=148631.27元，上述费用均赔偿至被告的银行账户。本院认为，首先，原告在劳动关系存续期间发生工伤，并定为六级伤残，根据《工伤保险条例》第三十六条关于“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70％，六级伤残为本人工资的60％，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定，原告享有保留与用人单位的劳动关系的权利，原、被告之间的劳动关系并不会因双方签订的劳动合同到期而终止，因此原告主张双方的劳动合同自2020年8月份自然终止没有事实和法律依据，本院不予支持。其次，从时间节点来看，原告于2020年6月发生工伤，后连续住院105天，出院后全休两个月，2020年11月13日被确定为六级伤残，2020年12月30日在被告的协助下申请工伤待遇，且并未包含一次性工伤医疗补助金，而申请一次性工伤医疗补助金须以双方的劳动关系解除为前提，可见在申请工伤待遇时，双方的劳动关系没有解除。且被告在庭审中亦明确表示原告愿意来还可以续签，可见被告没有主动要求解除或终止双方劳动关系的意思表示。原告若选择续签合同，仍然可以在停工留薪期满后与被告进行协商劳动合同的续签事宜，但续签合同后，原告则无法获得一次性工伤医疗补助金。而原告为了能够获得一次性工伤医疗补助金于2021年1月5日向仲裁机构主动提出解除劳动关系，且因不服仲裁裁决书，向本院起诉时亦主张一次性工伤医疗补助金，因此本院认为原告为了获得一次性工伤医疗补助金而选择了主动要求解除其与被告之间的劳动关系。据此，原告的情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条关于用人单位应当支付经济补偿金的相关规定，本院对原告要求被告支付经济补偿金的诉讼请求不予支持。最后，被告在为原告缴纳工伤保险费时，没有按《工伤保险条例》及《社保保险费征缴暂行条例》的相关规定足额缴纳工伤保险费，造成了缴费工资与原告的实际工资之间的差距，并最终导致原告在工伤发生后可以从工伤保险基金享受的工伤待遇低于原告本应依法享受的金额，被告因此应承担未足额缴纳工伤保险费给原告带来的差额损失。关于原告工伤前12个月的平均工资，高安市社会保险事业管理局已经认定为6344元/月，本院依法予以确认，被告按照3410元/月的标准为原告缴纳工伤保险，综上，根据《工伤保险条例》第三十六条及《江西省实施办法》第二十二条之规定，本院确认原告的一次性伤残就业补助金为6334元×28=177352元；一次性伤残补助金差额为（6334元-3410元）×16个月=46784元；一次性工伤医疗补助金差额为（6334-3410）×17个月=49708元，其余部分由原告向工伤保险基金申请；停工留薪期工资，综合原告的病情、伤情、住院天数和鉴定的情况，依据赣人社发［2012］49号文件《关于印发的通知》第三条、第五条之规定，原告经南昌大学第一附属医院诊断为上肢三度烧伤（右），理应计算10个月，故停工留薪期工资为6334元×10个月=63340元；垫付门诊费、购药费、辅助器具费为2906.5元；交通费，原告提供的交通费发票金额大于其主张的1221.5元，故本院对原告主张的1221.5元交通费予以支持；住院护理费，原告主张的金额11523元低于其有权主张的金额6334元×12÷365天×105天×70％=15305.72元，故本院以原告实际主张的11523元为准。综上，上述费用再加上工伤保险基金已支付至被告的一次性伤残补助金54560元、住院伙食补助费1520元，合计408915元，扣减被告向原告支付的生活费10000元，被告还应当支付给原告398915元。此外，关于不属于工伤保险报销范围的医药费是否应予以抵扣的问题，因单位交纳工伤保险的目的是分散风险，而不是免除风险，法律没有规定只要单位缴纳了工伤保险就免除单位对工伤职工承担的医疗费损失，且原告在整个治疗过程中均与被告的相关人员进行了短信协商，医药费亦全部由被告垫付，被告对治疗的方法及药品的使用有十分清楚，按照常理，若原告存在不合理的医疗或过度医疗的情形，被告可以不予支付医药费，被告也没有提供证据证明原告在治疗过程中超出工伤医疗目录以外的治疗属于不合理医疗或过度医疗。因此在这种情形下，即使是非医保用药部分，也属于合理、必要的费用，也应由用人单位即被告承担，故对被告提供垫付的医药费应当予以抵扣的主张，本院不予支持。综上，为了维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条，《工伤保险条例》第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告江西省某某包装有限公司于本判决生效之日起十日内向原告田某某支付工伤待遇款合计398915元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告田某某的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告江西省某某包装有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省宜春市中级人民法院。审判员  卢晓军二〇二一年四月二十三日书记员  罗姝瑶