湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘06民终1077号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司，住所地湖南省岳阳市岳阳楼区琵琶王路与青年路交汇处缤纷年华商住楼一、三楼，统一社会信用代码91430600886106508D。负责人：何朝晖，总经理。委托诉讼代理人：张蹈，湖南惠风律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜静，湖南惠风律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张新华，男，1958年4月8日出生，汉族，住湖南省临湘市。委托诉讼代理人：张霞，系张新华之女。被上诉人（原审原告）：赵建初，女，1953年6月23日出生，汉族，住湖南省临湘市。委托诉讼代理人：袁江维，临湘市天成法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：廖桂枝，男，1947年1月13日出生，汉族，住湖南省临湘市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司（以下简称平安财险岳阳中心支公司）与被上诉人张新华、赵建初、廖桂枝机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省临湘市人民法院（2020）湘0682民初2161号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月2日立案后，依法组成合议庭，因当事人未提出新的事实和理由，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财险岳阳中心支公司上诉请求:撤销原判，改判上诉人少承担3026元。事实与理由:1.一审法院未核减赵建初的非医保用药费用不当，根据保险条款的约定，应当按不低于15%的比例核减非医保用药费用。2.一审法院对赵建初的护理费认定不当，应参照2019年湖南省城镇私营单位居民服务业39552元/年的标准计算。张新华辩称，上诉人请求核减非医保用药费用，无任何事实和法律依据，应予驳回。赵建初辩称，一审诉讼期间，上诉人并未向法院提供非医保费用核减的鉴定依据，应承担举证不能的法律后果。医疗护理的工作内容、时间等客观要求有其特殊性，应当按照城镇居民非私营单位居民服务业标准计算。廖桂枝未予答辩。赵建初向一审法院起诉请求：判令赔偿义务人共同赔偿其损失19320.04元，保险公司在交强险和商业三者险内予以赔付。一审法院认定事实：2019年12月23日，张新华驾驶湘ＦＦ××××号小轿车沿Ｓ206线由临湘市区往江南方向行驶至Ｓ206线26ＫＭ＋600Ｍ交叉路口地段时，与廖桂枝驾驶的三轮摩托车（上载赵建初、刘友娥）相撞，造成两车受损及廖桂枝、刘友娥、赵建初受伤的交通事故。经临湘市交警大队认定，张新华负此次事故的主要责任，廖桂枝负次要责任，刘友娥、赵建初不负责任。赵建初受伤后被送往临湘市中医医院住院治疗14天，用去医疗费13215.58元。另查明，湘ＦＦ××××车辆的所有人系张新华，该车在平安财险岳阳中心支公司购买了交强险和责任限额100万元（含不计免赔特约险）的商业三者险，事故发生在保险期限内。张新华为赵建初垫付医药费用6000元。一审法院认为，公民的健康权、财产权受法律保护,侵害公民的人身、财产造成损害的,依法应予赔偿。本案系机动车之间发生交通事故致人受伤所引发的纠纷。此次交通事故造成赵建初、刘友娥、廖桂枝受伤，张新华驾驶机动车与廖桂枝驾驶的三轮摩托车发生交通事故，临湘市交警大队作出的道路交通事故认定书，认定事实清楚、程序合法、内容真实、责任划分适当，事故当事人均无异议，可予采信。根据法律规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。因赵建初在此次交通事故中不负责任，根据张新华与廖桂枝在本案中的过错程度，可确定张新华承担70％的赔偿责任，廖桂枝承担30%的责任，赵建初不承担责任。赵建初相对于张新华驾驶的事故车辆为第三人，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，平安财险岳阳中心支公司应在交强险和商业险限额范围内承担赔偿责任。平安财险岳阳中心支公司关于医疗费按15%核减非医保用药费用的答辩意见，因平安财险岳阳中心支公司未申请非医保用药费用审核，也未对非医保用药范围进行举证，且未提供证据证明该非医保用药的替代医保用药的数量、金额及该非医保用药与受害人的救治无必要性与合理性，故对平安财险岳阳中心支公司的上述主张不予支持。赵建初已超过法定退休年龄，虽然法定退休年龄并不能作为劳动能力丧失的依据，但其未提供交通事故发生前所从事相关工作的证据，故对平安财险岳阳中心支公司认为不应当计算误工费抗辩意见可予支持。本次交通事故造成赵建初受伤住院14天，1．医疗费，以临湘市中医医院出具的住院收费票据载明的金额13215.58元计算；2.住院期间伙食补助费，按60元/人·天的标准，以原告住院期间天数(14天)计算；3.营养费，按30元/人·天的标准，以赵建初住院期间天数(14天)计算；4.护理费，赵建初未提供护理人员的固定收入情况，也未提供证据证明护理人员最近三年平均收入，护理费应按照2019年湖南省城镇非私营单位在岗职工以居民服务、修理及其他服务业年平均工资66816元的标准，以赵建初住院期间天数(14天)计算；5.交通费，赵建初虽未提供相应的交通费票据，但住院治疗确需支出一定的交通费，故酌情认定交通费为200元。赵建初的各项经济损失经审核为：1．医疗费13215.58元；2.住院伙食补助费840元(60元/天×14天)；3.营养费420元(30元/天×14天)；4.护理费2562.80元(66816元/年÷365天/年×14天)；5.交通费200元。以上损失共计17238.38元，其中医疗项目费用为14475.58元（医疗费13215.58元+住院期间伙食补助费840元+营养费420元），伤残赔偿项目费用为2762.80元（护理费2562.80元+交通费200元）。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，赵建初的损失先由平安财险岳阳中心支公司在交强险限额内优先赔偿，超过交强险的赔偿部分由平安财险岳阳中心支公司在商业三者险限额范围内按70%的责任比例、廖桂枝按30%的比例予以赔付。由于此次交通事故造成赵建初、廖桂枝及案外人刘友娥三人受伤，三人均已就其损失分别提起诉讼，并主张交强险赔偿权利，刘友娥、廖桂枝在临湘市人民法院（2020）湘0682民初2154号案件中确认的医疗项目费用分别为66989.44元、88068.94元，伤残项目费用分别为14314.02元、50364.57元，三人损失总额中医疗项目总额169533.96元（14475.58元+66989.44元+88068.94元）已超过交强险医疗项目限额10000元，伤残项目总额67441.39元（2762.80元+14314.02元+50364.57元）未超过伤残项目限额110000元。因此，三人医疗项目损失应先按每个人医疗项目总损失比例由平安财险岳阳中心支公司在交强险限额内赔付，超过部分在商业三者险限额范围内按责任比例赔偿，伤残赔偿项目损失直接在交强险内赔付。平安财险岳阳中心支公司应在交强险限额内医疗项目费用赔偿赵建初853.84元（14475.58元/169533.96元×10000元），在商业三者险内医疗项目费用赔偿赵建初9535.22元[（14475.58元-853.84元）×70%]，在交强险限额内伤残项目费用赔偿赵建初2762.80元。在各项保险限额范围赔偿以外的损失数额4086.52元[（14475.58元-853.84元）×30%]，由廖桂枝承担。平安财险岳阳中心支公司首先在交强险责任限额范围内赔偿赵建初3616.64元（853.84元+2762.80元）。对于超出交强险的余额13621.74元(总损失17238.38元-3616.64元)，由平安财险岳阳中心支公司在商业三者险限额范围内予以赔偿9535.22元（13621.74元×70%）。平安财险岳阳中心支公司应在交强险和商业三者险内赔偿赵建初各项损失共计13151.86元（3616.64元+9535.22元）。鉴于平安财险岳阳中心支公司在其保险理赔范围内已全额赔偿赵建初的损失，故张新华在本案中不承担赔偿责任。张新华已垫付6000元，为减少当事人的诉累，平安财险岳阳中心支公司直接支付张新华6000元。判决：一、平安财险岳阳中心支公司在交强险内赔偿赵建初损失3616.64元；二、平安财险岳阳中心支公司在商业三者险内赔偿赵建初损失9535.22元（其中直接支付张新华6000元）；三、廖桂枝赔偿赵建初损失4086.52元；四、驳回赵建初的其他诉讼请求。以上给付内容，限判决生效后十日内履行。案件受理费300元，减半收取150元，由赵建初负担16元，张新华负担164元。二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审查明的一致。本院认为，本案二审的争议焦点为：1.原判未核减非医保用药费用是否正确；2.原判关于赵建初的护理费认定是否正确。关于焦点1，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”本案中，赵建初已提交了用药清单，现平安财险岳阳中心支公司请求核减非医保用药费用，但其未提交任何证据证实哪部分用药属于非医保用药，也未就此申请司法鉴定，故对其请求核减非医保用药费用的主张不予支持。关于焦点2，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条第二款规定：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”本案中，因赵建初未举证证明其护理人员的收入情况，故一审法院酌情参照湖南省非私营居民服务业收入标准计算其护理费并无不当，本院予以支持。综上所述，平安财险岳阳中心支公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由中国平安财产保险股份有限公司岳阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  邵莉茜审判员  吴圣岩审判员  苏 洁二〇二一年四月二十七日书记员  聂 凤