新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院 民 事 判 决 书 （2021）新40民终689号 上诉人（原审被告）：蒋维权，男，1968年1月21日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州昭苏县。 委托诉讼代理人：钱永浩，新疆同济律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：新疆苏北建筑安装工程有限公司。住所地新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州伊宁市经济合作区深圳路白桦林居1号综合楼。 法定代表人：丁邦银，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张华，女，该公司副总经理。 委托诉讼代理人：邹艳艳，新疆长信合律师事务所律师。 上诉人蒋维权因与被上诉人新疆苏北建筑安装工程有限公司（下称“苏北建筑公司”）工伤保险待遇纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区昭苏县人民法院（2020）新4026民初907号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月6日立案后，依法组成合议庭，于2021年4月13日开庭进行了审理。上诉人蒋维权及其委托诉讼代理人钱永浩，被上诉人新疆苏北建筑安装工程有限公司的委托诉讼代理人张华、邹艳艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蒋维权上诉请求：1、撤销（2020）新4026民初907号民事判决，发回重审或驳回被上诉人的一审诉讼请求；2、判令由被上诉人承担本案所有诉讼费用。事实和理由：1、一审部分事实未查清。（1）被上诉人缴纳的工伤保险费中是否有上诉人名字未查清。昭劳人仲字（2020）6号劳动仲裁裁决书认定被上诉人未给上诉人缴纳工伤保险，一审民事判决确认缴纳了工伤保险，上诉人到昭苏县社保局询问，答复没有上诉人的名字，被上诉人在事故发生前也从来没有告诉上诉人单位给其缴纳了工伤保险费。在昭苏县社保局未参与庭审的情况下，一审法院未向昭苏县社保局核实的情况，仅凭被上诉人自己书写的一份工伤保险人员名单就确认该事实，很明显存在事实不清；（2）一审按2018年度在岗职工平均工资5,392元作为认定上诉人的个人工资是错误的。上诉人是专业木工，也是农民工，昭苏县域内建筑市场木工2019年普通工资标准为每天500元。在劳动仲裁中，上诉人也提供了证人证言证实，仲裁员也调查了工地负责人徐某某，其给上诉人结算的木工工资也是每天500元。而一审却无端确认上诉人没有证据，并且将2018年度在岗职工平均工资5,392元作为计算上诉人2019年的误工费的依据，系明显错误认定；2、一审存在程序错误。一审遗漏了必须参加庭审的当事人，昭苏县社保局是否能够从工伤保险基金支付上诉人的赔偿是本案的关键，被上诉人没有把昭苏县社保局列为第三人，一审法院也未依照职权追加，明显存在程序错误；因一审程序错误，有可能产生对上诉人不利的严重后果，有可能出现上诉人的医疗费、护理费、伙食补助费、一性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金等的赔偿全部落空，或者判决全部错误。 苏北建筑公司辩称，驳回上诉，维持原判。一、一审法院认定事实清楚，程序正确。1、本案一审法院开庭结束后，我方就积极协助蒋维权前往昭苏县社会保险管理局办理工伤保险相关待遇，并向其提供具体的工作部门、联系方式及所需材料，并告知蒋维权也可以把相关材料提供给我方，由我方帮助其办理相关手续，但蒋维权即不向社会保险局提供相关材料，也不同意把相关材料提供给我方，让我方代为办理。2、关于上诉人蒋维权提出的工资问题，根据《新疆维吾尔自治区人力资源和社会保障厅关于贯彻〈新疆维吾尔自治区实施工伤保险条例办法〉有关问题的通知》第十二条规定，一审法院以自治区2018年度职工月平均工资5,392元计算一次性就业补助金、停工留薪期工资并无不当。被上诉人已经向法庭提交了充分的证据，证明涉案项目依法参加了工伤保险，上诉人的信息已经在昭苏县社会保险管理局备案；3、被上诉人一审法院提交的上诉状中，停工留薪待遇16,176元属于计算错误，在一审法院庭审中已经对该数额进行了变更，不存在自认问题。二、上诉人蒋维权陈述一审遗漏了必须参加庭审的当事人，没有事实和法律依据。 苏北建筑公司向一审法院起诉请求：1、原告承担被告停工留薪期工资10，790元，一次性就业补助金64，704元；2、原告不予承担被告门诊治疗费用、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金。 一审法院认定事实：2019年5月，蒋维权在苏北建筑公司承建的昭苏县泰州玉花璁项目工程从事木工工作，2019年7月11日蒋维权在涉案工地发生事故受伤，在昭苏县人民、院住院治疗5天，2019年10月5日，昭苏县人力资源和社会保障局认定被告所受伤害为工伤。2019年12月13日伊犁州劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为十级。2020年6月4日，蒋维权作为申请人昭苏县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、解除与被申请人苏北建筑公司的劳动合同关系；由被申请人赔偿申请人医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伤残就业补助金共计243，361元。2020年7月15日该委作出昭劳人仲字（2020）6号仲裁裁决：一、解除申请人与被申请人之间的劳动关系；二、限被申请人于本裁决书生效之日起十五日内向申请人支付门诊治疗费9,700元、住院伙食补助费125元、住院护理费880元、一次性工伤医疗补助金32,352元、伤残就业补助金64,704元、一次性伤残补助金105,000元、停工留薪期间工资30,000，合计242,761元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。苏北建筑公司不服该裁决遂向法院提起诉讼。苏北建筑公司于2019年5月21日，在昭苏县社会保险管理局为原告等一批工人办理了工伤保险。保险期自2019年4月26日至2020年6月30日。 一审法院认为，关于工伤待遇，蒋维权因事故伤害被认定为工伤，依法享有工伤待遇；关于蒋维权享有的工作保险待遇项目和具体金额问题。经伊犁州劳动能力鉴定委员会鉴定，蒋维权的劳动能力伤残等级为十级，苏北建筑公司为蒋维权办理了工伤保险，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，……；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金”。2020年6月4日蒋维权申请劳动仲裁，要求解除与苏北建筑公司的劳动关系，不违反法律规定。双方劳动关系于2020年6月4日解除。据此蒋维权的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金均应由工伤保险基金支付，不作处理。苏北建筑公司主张应由工伤保险基金支付的意见，予以采纳，但是苏北建筑公司应积极协助蒋维权办理相关手续，确保劳动者可以依法享受前述工伤保险待遇。本案蒋维权与苏北建筑公司的劳动关系已解除，苏北建筑公司依法应支付蒋维权一次性伤残就业补助金。双方对一次性伤残就业补助金为64,704元不持异议，予以采纳；关于停工留薪期工资基数问题，根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工因工伤接受医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月。昭苏县劳动人事争议仲裁委员会根据蒋维权的伤情和伤残等级，参照《自治区停工留薪期分类目录（试行）》，确定蒋维权停工留薪期2个月较为合理，予以认可，双方当事人均未能向法庭提供详实的月工资标准证据，故蒋维权的月工资标准应按照自治区2018年度在岗职工月平均工资5,392元计算。苏北建筑公司应支付蒋维权停工留薪期工资10,784元（5,392元/月×2个月）；关于医疗费和住院伙食补助、护理费。《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第九条规定：“工伤医疗和康复费用、住院食补助费、在本州、市（地）以外就医的交通、食宿费用、生活护理费、劳动能力鉴定费用从工伤保险基金支付。”《工伤保险条例》第三十条第四款的规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，……，从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”。故蒋维权的医疗费、住院伙食补助费应由工伤保险基金支付，不作处理。蒋维权住院期间的护理费，根据蒋维权在昭苏县人民医院住院治疗5天的实际情况，参照本地护理人员的一般标准及蒋维权伤情支持每天176元，其护理费为880元（176元/天×5天），苏北建筑公司未举证在蒋维权住院期间为其提供了护理，应承担蒋维权住院期间护理费。一审依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条，《工伤保险条例》第三十条、第三十七条，《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、确认自2020年6月4日起，被告蒋维权与原告新疆苏北建筑安装工程有限公司解除劳动合同；二、原告新疆苏北建筑安装工程有限公司支付被告蒋维权一次性伤残就业补助金64,704元、停工留薪期工资10,784元、住院期间护理费880元，合计76,368元，于判决生效之日起五日内付清。案件受理费5元（已减半收取），由原告新疆苏北建筑安装工程有限公司负担。 二审庭审中，上诉人蒋维权放弃了一审程序违法的上诉请求。双方当事人在二审中没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。另查明，被上诉人在一审法院提交的诉状中写明“向被告承担停工留薪期待遇16,176元”，在一审法院庭审中变更为10,790元。 本院认为，被上诉人在一审提供的《建筑施工项目工伤参保证明》、缴费凭证、参保人员名单等证据上均盖有昭苏县社会保险管理局的公章，其中参保人员名单上有蒋维权的名字，可确定被上诉人按照施工项目为上诉人缴纳工伤保险，根据《工伤保险条例》的相关规定，上诉人所主张的工伤保险待遇中一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、住院伙食补助费应由工伤保险基金支付，不属于用人单位支付的项目，一审不作处理是正确的；对于上诉人提出的工资标准问题，上诉人主张其月工资为15,000元，依据为劳动仲裁部门仲裁本案时提供的证人证言、以及仲裁裁决书，因被上诉人对仲裁裁决不服提起了诉讼，该仲裁裁决已无法律效力，上诉人应当在一审中提供证据证明其月工资收入15,000元的事实，但其在一审中未提供任何证据。《新疆维吾尔自治区人力资源和社会保障厅关于贯彻〈新疆维吾尔自治区实施工伤保险条例办法〉有关问题的通知》第十二条规定，“在计算工伤保险待遇时，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害、患职业病、因工死亡前12个月本人月平均工资；受伤前本人月平均缴费工资不足12个月的，按该职工所在地用人单位上年度职工月平均缴费工资计算；本单位上年度职工月平均缴费工资能确定的，以用人单位所在地区上年度月平均缴费工资为基数计算。”故一审依据自治区2018年的职工月平均工资5,392元计算上诉人的停工留薪期待遇并无不当。 综上所述，蒋维权的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人蒋维权负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 张学珍 审 判 员 田金华 审 判 员 李 霞 二〇二一年四月十六日 法官助理 邹 涛 书 记 员 闫姗姗