陕西省乾县人民法院 民 事 判 决 书 (2021)陕0424民初68号 原告：南通市通州区赛格建筑安装工程有限公司。 住所：南通市通州区XX镇XX村**。 法定代表人：顾某某，系该公司经理。 委托诉讼代理人,贺进，陕西若定律师事务所律师。 被告：陕西绿树食品有限公司。 住所：陕西省咸阳市乾县XX镇XX村 法定代表人：邱某，系该公司总经理。 委托诉讼代理人,付琳，陕西惠智律师事务所律师。 原告南通市通州区赛格建筑安装工程有限公司与被告陕西绿树食品有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2021年2月2日公开开庭审理了本案。原告南通市通州区赛格建筑安装工程有限公司的委托诉讼代理人贺进及被告陕西绿树食品有限公司的委托诉讼代理人付琳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告诉讼请求：1.依法判令被告向原告支付1265252.05，元工程欠款，并自2016年8月9日至本案执行完毕资金占用费（暂计至2020年12月8日计273927元，按年息6%计算）；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告陕西绿树食品有限公司成立于2015年5月18日。2014年9月，被告公司的发起人邱某和时任妻子黄某某就拟成立的陕西绿树食品有限公司场地现状，与原告就被告公司的老厂改建、扩建、新建仓库、道路围墙、传达室、配电室、冷库等建设项目达成合意，由原告对上述新建、改建、扩建项目进行施工。自2015年8月工程完工至今，被告仅在施工期间，通过黄某某的账户向原告支付120万元工程款。在乾县人民法院（2019）陕0424民初312号案件中，原告的法定代表人顾某某作为原告起诉本案被告主张欠付的工程款，后咸阳中院（2020）04民终126号民事判决书确认了原告是涉案工程的承包人，并以顾某某诉讼主体不合格为由，驳回了顾某某的诉讼请求。在上述312号案件中，经乾县法院申请咸阳中院委托陕西鸿宇工程方咨询有限公司对涉工程的造价进行鉴定，结论为：陕西绿树食品有限公司乾县XX镇XX村厂区新建、扩建工程造价为2465252.05元（其中双方有争议部分为484321.58元）。原告认为，在上述312号案件的鉴定过程中，顾某某提交了完整详细的竣工图，证明了原告对案涉工程的实际施工内容和范围，鉴定机构据此对案涉工程造价的鉴定结论为2465252.05元。对于所谓的争议部分，被告没有证据否定原告的施工内容，因此，被告应按2465252.05元的工程造价向原告支付工程款。被告已向原告支付了120万元，仍欠付12652520.5元。请人民法院依法支持原告的诉讼请求。 被告辩称，对原告诉状所述基本事实认可，对其中484321.58元的工程款的工程量有异议，其中有一部分是原存在的建筑设备；对原告诉称的至2016年8月9日之后的资金占用费不认可，当时没有约定。 庭审中，原、被告针对其主张向本院提交了相关证据，并进行了举证和质证，情况如下： 原告提交的证据有：1.司法鉴定意见书1份；2.（2020）陕0424民初1269号民事判决书1份。证明涉案工程承包人是原告，主体合格，案涉工程总造价为2465252.05元。 被告对原告上述证据质证意见是：对证据1真实性无异议，证明目的认可；对证据2真实性认可，证明目的不认可。原因是：本案工程造价不是2465252.05元，其中有484321.58元项下的工程量，原告只做了一部分，应当在该工程款项下对原告未施工的工程量予以扣除，其在鉴定意见书第三页第三项第三条中有记载。 原告诉讼代理人向本院陈述如下：原告法定代表人顾某某与被告法定代表人邱某系父子关系。原告法定代表人顾某某与被告法定代表人邱某无书面建设施工合同。2014年9月左右，原告开始施工，到2015年8月工程施工结束，该工程未进行竣工验收，但原告已于2015年8月开始交付工程给被告，被告实际使用。但黄某某系当时系邱某的妻子，也是被告股东之一，黄某某代表被告支付给了顾某某150万元工程款，被告法定代表人邱某要回去了30万元，实际向原告支付工程款120万元。 被告诉讼代理人对原告诉讼代理人向本院上述陈述无异议。 被告诉讼代理人未向本院提交书面证据。 本院对原告提供的上述证据及原告诉讼代理人向本院陈述结合被告的质证意见，审查认为原告证据1、2及原告诉讼代理人向本院陈述客观，对其真实性予以确认；对证据2涉及争议的484321.58元项下的工程量确认为争议工程量。 本院经审理查明：被告陕西绿树食品有限公司成立于2015年5月18日。2014年9月，被告公司的发起人其中的邱某和时任妻子黄某某就拟成立的陕西绿树食品有限公司，对位于乾县XX镇XX村厂区进行改建、扩建、新建，原告南通市通州区赛格建筑安装工程有限公司承建了该工程。从2014年9月份，原告开始施工到2015年8月9日该工程施工结束。原、被告未对工程进行竣工验收，被告当日开始使用原告承建的工程。2015年2月4日、2月15日，被告股东之一黄某某代表被告分两次向原告法定代表人顾某某账户支付150万元工程款。原告称：“被告法定代表人邱某要回去了30万元，实际向原告支付工程款120万元。”。2019年，原告法定代表人顾某某起诉被告、邱某、黄某某要求支付工程款及逾期利息。乾县人民法院在（2019）陕0424民初312号案件中，经原告法定代表人顾某某申请咸阳市中级人民法院委托陕西鸿宇工程咨询有限公司对涉案工程的造价进行鉴定，结论为：陕西绿树食品有限公司乾县XX镇XX村厂区新建、扩建工程造价为2465252.05元（其中双方有争议部分为484321.58元）。遂后，本院作出了（2019）陕0424民初312号民事判决书，顾某某、黄某某不服该判决上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。2020年11月3日，陕西省咸阳市中级人民法院以（2020）陕04民终1269号民事判决书认为顾某某非适格诉讼主体，驳回了顾某某的诉讼请求，撤销了（2019）陕0424民初312号民事判决书。原告遂于2021年1月5日具状诉至本院。 本院认为：原告南通市通州区赛格建筑安装工程有限公司为被告陕西绿树食品有限公司位于乾县XX镇XX村厂区进行改建、扩建、新建，双方形成了建设工程施工合同关系。该工程完工后，虽未经验收，但被告已经开始使用，故对原告要求被告向其支付工程欠款之诉讼请求，因其不违反法律规定，本院予以支持；工程建设期间，被告股东之一黄某某代表被告支付给了原告法定代表人顾某某150万元工程款。原、被告对陕西鸿宇工程咨询有限公司《司法鉴定意见书》真实性无异议，该结论为：陕西绿树食品有限公司乾县XX镇XX村厂区新建、扩建工程造价为2465252.05元（其中双方有争议部分为484321.58元）。故应对双方有争议部分为484321.58元的工程量不予计算，原告如有证据证明其施工量或造价，可另案处理。本案被告应向原告支付的工程款为：480930.47元（2465252.05元-484321.58元-1500000=480930.47元）。关于原告请求被告承担工程欠款的资金占用费一节，因原、被告未提供双方的约定欠付工程价款利息，欠付工程价款利息时间起点应按以被告开始占有使用建设工程之日为竣工日期，因原、被告对欠付工程价款利息计付标准没有约定的，根据规定按照同期同类贷款利率或者同期贷款市场报价利率计息，故对原告请求被告支付从2016年8月9日至本案执行完毕工程款（占用费）利息，不违反法律规定，本院予以支持。原告未提供证据证明邱某向顾某某要回的30万元行为属于其代表公司行为，又因原告法定代表人顾某某与被告法定代表人邱某系父子关系，应认定其属于个人行为，故邱某向顾某某要回的30万元与涉案工程款无关，本院不予采信。故依据《中华人民共和国民法典》第五百七十七条、第五百七十九条第七百八十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》法释〔2020〕25号第九条、第二十六条、第二十七条之规定，判决如下： 被告陕西绿树食品有限公司在判决生效后十五日内一次性向原告南通市通州区赛格建筑安装工程有限公司清偿剩余工程欠款480930.47元及利息（本金按480930.47元计算，自2016年8月9日开始计息至该工程欠款执行完毕之日止，按年息6%计算）； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费18653元，由原告南通市通州区赛格建筑安装工程有限公司负担12973元，被告陕西绿树食品有限公司负担5680元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。 审 判 长  郑海旭 审 判 员  秋 敏 人民陪审员  马 剑 二〇二一年三月二十九日 书 记 员  樊 蒙 附相关法律条文：《中华人民共和国民法典》第五百七十七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第五百七十九条【金钱债务实际履行责任】当事人一方未支付价款、报酬、租金、利息，或者不履行其他金钱债务的，对方可以请求其支付。 第七百八十八条【建设工程合同定义和种类】建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同. 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》法释〔2020〕25号 第九条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，人民法院应当分别按照以下情形予以认定： （一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期； （二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期； （三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期. 第二十六条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理。没有约定的，按照同期同类贷款利率或者同期贷款市场报价利率计息。 第二十七条利息从应付工程价款之日开始计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。