江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏01民终1194号上诉人（原审被告）：河北一召文化传播有限公司，住所地河北省石家庄市长安区西兆通村天翼小区7号楼3单元101室。法定代表人：王一召，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李森，江苏华旦天左律师事务所律师。委托诉讼代理人：陆燕，江苏华旦天左律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：南京彩豪广告传媒有限公司，住所地江苏省南京市栖霞区尧化街道甘家边东108号1幢601室。法定代表人：谢德良，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘尔建，江苏海越律师事务所律师。上诉人河北一召文化传播有限公司（以下简称一召公司）因与被上诉人南京彩豪广告传媒有限公司（以下简称彩豪公司）建设工程合同纠纷一案，不服江苏省南京市溧水区人民法院（2020）苏0117民初4198号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员白文虎独任审理。本案于2021年3月12日公开开庭进行了审理，上诉人一召公司委托诉讼代理人李森、陆燕，被上诉人彩豪公司委托诉讼代理人刘尔建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一召公司上诉请求：1.依法撤销一审判决第一项，改判驳回被上诉人一审诉讼请求或发回重审；2.依法判定一、二审诉讼费用的承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。1.被上诉人在涉案工程完成后未及时书面通知上诉人验收，也未向上诉人提交相关完工工程的明细清单，被上诉人存在偷工减料的行为。2.涉案工程质量存在问题，直到现在楼灯依然有损坏的地方，通知被上诉人配合保修，但被上诉人当时并未按照合同第七条保修条款履行，拖延了半个月来维修，经过维修依然出现质量问题，后期都是上诉人自费维修。3.上诉人不应当承担违约金。被上诉人违约在先，被上诉人应当按照合同约定履行合同。即便上诉人要支付工程尾款，也应当扣除被上诉人应做而未做的工程项目。综上，请求支持上诉人的上诉请求。彩豪公司辩称，请求驳回上诉人的全部上诉请求。一审法院事实认定清楚，适用法律正确。彩豪公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令一召公司向彩豪公司支付拖欠的合同尾款38900元；2.判令一召公司按合同总金额229800元的千分之五自逾期付款之日2018年10月2日起按日计算违约金至实际付清之日止；3.一召公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年9月2日，彩豪公司作为乙方与一召公司作为甲方签订《楼体亮化工程合同书》一份，其中约定：工程名称民国街区楼体亮化B3/B4-5/B6/B7/C1/C3/C4/E11/E12栋，工程地点南京市溧水区江苏广电石湫影视基地民国街区内；工程价款181800元，支付方式为首付50%材料费90900元，工程进度款余款在工程验收后一次付清；工程期限30天，具体工期为2018年9月3日至2018年10月2日；乙方工程竣工后，通知甲方进行验收，甲方需在一个工作日内组织验收工程，逾期视为验收通过；甲方未能按照本合同第四条规定时间付款，每超一日，应以合同总金额的千分之五计算，向乙方支付违约金并将合同工期顺延；保修期为自验收合格之日起，因施工和主材质量造成损坏保修壹年，保修期满后，双方另签维修协议进行维修；双方还就其他权利义务进行了约定。2018年9月26日，彩豪公司作为乙方与一召公司作为甲方签订《楼体亮化工程合同书》一份，其中约定：工程名称民国街区楼体亮化中式建筑楼梯亮化，工程地点南京市溧水区江苏广电石湫影视基地民国街区内；工程价款48000元，支付方式为首付50%材料费24000元，工程进度款余款在工程验收后一次付清；工程期限30天，具体工期为2018年9月3日至2018年10月2日；乙方工程竣工后，通知甲方进行验收，甲方需在一个工作日内组织验收工程，逾期视为验收通过；甲方未能按照本合同第四条规定时间付款，每超一日，应以合同总金额的千分之五计算，向乙方支付违约金并将合同工期顺延；保修期为自验收合格之日起，因施工和主材质量造成损坏保修壹年，保修期满后，双方另签维修协议进行维修；双方还就其他权利义务进行了约定。上述二份合同签订后，彩豪公司按约开始施工。2018年9月3日，一召公司向彩豪公司支付90900元。2018年9月30日，一召公司向彩豪公司支付100000元。上述二份合同尾款38900元，彩豪公司法定代表人自2018年12月29日起即通过向一召公司法定代表人发送微信的方式进行催款，一召公司至今未支付该款项。案件审理过程中，彩豪公司陈述：上述二份合同所涉工程均系按合同约定时间开工、竣工，一召公司早已投入使用，如不通知一召公司验收，一召公司不可能使用。一召公司陈述：彩豪公司是按合同约定准时开工的，但完工是在2018年10月中旬，涉案工程一召公司已经使用了，但不清楚具体使用时间。彩豪公司施工中存在偷工减料的行为，施工质量不合格，其公司没有违约，即便存在违约，违约金标准过高，且应为未支付的尾款金额而不是合同价款总额。一审公司认为，彩豪公司、一召公司之间就涉案工程所签订的二份《楼体亮化工程合同书》系双方的真实意思表示，未违反国家法律和行政法规的强制性规定，合法有效。现一召公司虽辩称彩豪公司未通知其竣工验收，但一召公司亦自认涉案工程于2018年10月中旬完工、并已实际投入使用，且结合彩豪公司法定代表人与一召公司法定代表人的微信聊天记录内容，彩豪公司自2018年12月29日起多次向一召公司催款，一召公司从未对实际施工的工程量存在减少的情况提出过异议，故一召公司的抗辩意见一审法院不予采纳，应视为涉案工程已竣工验收。综上，根据合同约定，一召公司在工程验收后一次将合同尾款38900元付清，但一召公司至今未支付该款项，其行为已构成违约，彩豪公司有权要求一召公司支付38900元，并承担相应的违约金。因一召公司认为合同约定的每日合同总金额的千分之五计算的违约金标准过高，且彩豪公司、一召公司双方无法确认涉案工程准确的完工时间及使用时间，一审法院酌定调整违约金为以38900元为基数、自2018年12月29日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计算至实际给付之日止。此外，一召公司如认为彩豪公司应就涉案工程进行维修，可另行主张权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百八十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，一审法院判决：一、河北一召文化传播有限公司应于判决生效之日起十五日内向南京彩豪广告传媒有限公司支付工程款38900元及违约金（以38900元为基数、自2018年12月29日起至实际给付之日止，按按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率四倍计算）；二、驳回南京彩豪广告传媒有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费已减半收取387元，保全费409元，合计人民币796元，由河北一召文化传播有限公司负担。二审中，各方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。双方当事人合同签订后，被上诉人按约进行施工，上诉人应当依约支付相应工程款。被上诉人对涉案工程施工完毕后，上诉人已投入使用，故一审法院认定涉案工程竣工验收，具有事实依据，并无不当。上诉人认为，被上诉人施工过程中，存在偷工减料行为，施工质量存在问题，但未提供证据予以证明，本院不予采信。上诉人未按合同约定履行义务，及时向被上诉人给付工程款，存在违约行为，其应当承担相应的违约责任，据上，本院对上诉人的上诉请求，不予支持。综上，上诉人一召公司的上诉请求均不成立。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费774元，由河北一召文化传播有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  白文虎二〇二一年四月十二日法官助理焦玲书记员郭旭冬