江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏01民终2524号上诉人（原审被告）：南京新商道餐饮管理有限公司，住所地在江苏省南京市江宁区秣陵街道清水亭西路长亭街9号俊杰科创大厦26楼。法定代表人：章文斌，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘俊杰，江苏永衡昭辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：王永珍，江苏永衡昭辉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王磊，男，1994年1月29日生，住山西省太谷县。委托诉讼代理人：邓春，江苏向德律师事务所律师。上诉人南京新商道餐饮管理有限公司（以下简称新商道公司）因与被上诉人王磊特许经营合同纠纷一案，不服南京市江宁区人民法院(2020)苏0115民初5055号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法适用普通程序对本案进行了独任审理。本案现已审理终结。上诉人新商道公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求并由被上诉人承担一、二审诉讼费。事实理由：上诉人与被上诉人是在平等的基础上订立的涉案合同，系双方的真实意思表示，被上诉人因自身原因以及疫情影响要求解除合同，不符合《商业特许经营管理条例》所规定的法定解除情形。且上诉人愿意继续履行合同义务，协助被上诉人开展加盟事宜，不存在合同无法继续履行的法定情形。故一审法院是认定事实不清，适用法律错误。被上诉人王磊辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。故请求驳回上诉人的上诉请求。王磊向一审法院起诉请求：1.判令确认原告与被告签订的服务合同书于2020年3月19日解除；2.判令被告向原告退还85000元加盟费并支付相应利息（按法律规定的标准计算利息）;3.判令被告向原告退还21770元的设备费；4.判令被告赔偿原告门店装修损失35000元；5.请求判令被告承担本案的诉讼费用。事实理由：2019年11月3日原告到南京考察“青桔和木鱼”项目，被告向原告通过虚假宣传的方式介绍该品牌情况以及加盟的事宜，原告当天下午通过微信交纳10000元定金。2019年11月5日，原告通过银行转账的方式向被告指定的银行转账70000元加盟费和5000保证金协议签订后，被告并未按照合同约定的义务尽职尽责指导原告运营和管理。2020年3月16日，南京市江宁区市场监督管理局作出江市监管案【2019】01017号处罚决定，被告存在虚假宣传行为。基于此，原告与被告沟通多次退还己支付的加盟费和保证金共计85000和退还价值21770元的设备以及赔偿原告门店装修损失35000元，而被告一直不予正面回应。综上所述，为维护原告的合法权益，特向贵院起诉，望依法支持上述诉求。新商道公司一审辩称：1.不同意解除案涉合同，主张继续履行合同；2.不同意承担诉讼费用以及返还项目合作费用及原告门店装修损失及设备费。理由是被告已履行合同约定的装修设计及选址服务，在被告的扶持下，原告已成功选址并进行装修，原告在签订合同前已对案涉的项目进行详尽的考察，在签订合同时，被告也通过口头或者合同的书面形式向原告披露了被告加盟项目的详细情况以及公司的具体情况，因此被告未故意隐瞒或披露虚假信息，也未使原告因此陷入错误认识而订立合同，不符合商业特许经营管理条例规定的法定解除的情形，原告不具有法定解除权。第二是原告解除合同的实际原因是因为自身原因及其父亲生病无力继续经营，所以原告的擅自违约行为致使原告不愿继续履行合同，但又希望利用法律的条款转嫁损失，所以原告的该等行为既有违诚实信用原则，对被告来说也是有失公平。3.被告愿意继续履行合同，因为商业特许经营合同的实质是特许人向被特许人提供经营资源进行指导，帮助被特许人成功开店，被特许人的义务是支付特许费用，在被告愿意并且能够继续履行合同的前提下，原告签订的合同的目的是能够实现的。另外因被告已在商业特许商商务部网站进行备案可知，被告具备履行特许经营合同的服务能力，以及持续指导原告进行开店。第四，原被告双方于2019年11月5日签订合同，合同有效期到2020年11月4日，合同签订后已超过合理期限，原告也不能依据冷静期条款来解除案涉合同，原告门店装修系其自行经营成本，不应由被告承担。另外原告主张的设备费用，相关设备已发送给原告，双方已完成交付义务，该设备费我方并未收到，更不应该由被告进行返还。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，一审法院予以确认并在卷佐证。一审法院经审理认定事实如下：2019年11月5日，原告王磊（乙方）与被告新商道公司（甲方）签订《服务合同书（单店）》1份，约定：一、服务项目1、项目名称：青桔和木鱼（下称“餐饮项目”）。2、服务方式：甲方自愿选择乙方为甲方餐饮项目提供单店运营指导，即乙方为甲方提供的服务范围仅限于在山西省晋中市太谷县。二、服务内容：1、乙方为甲方餐饮项目提供的服务，具体包括运营指导和管理培训两方面内容(详见本合同附件《运营服务实施清单》)。(1)运营指导包括营建、开店、管理及店面后续运营等方面的运营指导和咨询。(2)管理培训包括经营管理、操作流程、物品采购、设备使用等方面的理论和实操培训。四、服务费用：1、运营指导服务费自本合同签订之日，甲方向乙方支付运营指导服务费人民币80000元，该费用包括管理培训费32000元和运营指导48000元。由于该项费用包含了餐饮服务项目的理论与实际操作培训、前期运营的指导、后期运营咨询等服务内容，因此一旦自甲方领取培训资料或参加授课培训后，即表明乙方为此履行了相应的培训服务，甲方已获得乙方的核心机密，无论任何情形(包括但不限于不可抗力、甲方尚未选址或开业经营等)出现导致合同的解除、终止，管理培训费均不予退还。七、合同期限：1、本合同有效期为一年，自2019年11月5日至2020年11月4日。2、本合同期限届满，若甲方继续经营餐饮项目，要求乙方为其提供服务的，应提前一个月向乙方提出续约申请，仅交纳下一年度运营指导费人民币2000元，双方就续约事项另行签订合同或补充协议予以确定，乙方无正当理由不得拒绝。否则，本合同自期限届满之日起自动终止。该合同对其他事项亦作出约定。合同签订后，王磊向新商道公司交纳85000元，新商道公司出具收据三张，分别载明收到青桔和木鱼合作费70000元、品牌保证金5000元、合作定金10000元。后王磊实际开设店铺进行经营。另查明，新商道公司成立于2018年1月25日，为有限责任公司（自然人独资）。经营范围包括餐饮管理；企业管理咨询；商务信息咨询；酒店用品、厨房用具、家用电器、餐具、工艺品、玻璃制品、苗木、花卉销售；字画装裱服务；文化创意服务、咨询策划服务；食品研发、销售。(依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动)。审理中，原告王磊提交其向案外人刘庆功转账26750元的银行转账记录，拟证明其向新商道公司购买设备。新商道公司质证意见为：刘庆功不是我方员工，对该笔款项不予认可。一审法院认为，特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。原告王磊与被告新商道公司所签订的《服务合同书（单店）》具有特许经营合同的性质。《商业特许经营管理条例》第二十二条、二十三条明确规定，特许人应当向被特许人提供真实、准确、完整的相关信息，其中包括特许人的注册商标、企业标志、专利、专有技术和经营模式的基本情况、向被特许人提供产品、服务、设备的价格和条件……最近5年内与特许经营相关的诉讼和仲裁情况等等，否则被特许人可以解除特许经营合同。《商业特许经营信息披露管理办法》进一步规定，特许人应当以书面形式披露信息，被特许人应当就所获得的信息内容向特许人出具回执说明。本案中，被告新商道公司并未提供充分的证据证明其履行了《商业特许经营管理条例》第二十二条所规定的信息披露义务，这足以影响到王磊的投资计划和经营决策。故王磊有权据此解除双方订立的《服务合同书（单店）》。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据合同履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。本案中，王磊作为具备完全民事行为能力的自然人，应对企业行业有明显的认知，在进行民商事活动中应具有正常的审慎注意义务。王磊在签订合同时未审核特许人相关资质，对自己从事特许经营的风险估计不足，盲目签订合同，且已经实际开设店铺进行经营，对纠纷的发生应承担一定的责任。一审法院综合双方当事人过错程度及合同履行情况，酌定新商道公司返还王磊人民币59500元。因王磊存在过错，对其主张的利息、设备费及装修损失，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第二十二条、第二十三条规定，一审法院判决如下：一、解除原告王磊与被告新商道公司于2019年11月5日签订《服务合同书（单店）》；二、被告新商道公司于本判决发生法律效力之日起10日内返还原告王磊服务费59500元；三、驳回原告王磊的其他诉讼请求。一审案件受理费3235元，由原告王磊负担1877元，被告新商道公司负担1358元。双方当事人二审中均未提交新证据。一审法院查明的事实，均有证据予以证实，本院对此予以确认。本院认为：本案中，双方当事人签订的《服务合同书（单店）》具有商业特许经营合同的性质。当事人基于真实意思表示所订立的特许经营合同对特许方与被特许方均具有拘束力。《商业特许经营管理条例》系由国务院为规范商业特许经营活动，促进商业特许经营健康、有序发展，平衡资源、地位不对等的特许人和被特许人的权利义务，维护市场秩序所制定的行政法规。根据本案查明的事实，特许人新商道公司提交的证据并不足以证明其已全面履行了《商业特许经营管理条例》所规定的信息披露义务。《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。本案中，新商道公司未向王磊披露涉案项目准确、完整的信息，不但违反了《商业特许经营管理条例》第二十二条、第二十三条的规定，还导致王磊无从知悉与该项目有关的全面、完整的情况，亦无法对从事该项目经营的风险、盈亏等作出客观判断，更直接导致其签订、履行涉案合同的目的不能实现。一审法院据此判令解除涉案合同并无不当，新商道公司的上诉理由不能成立。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案中，如实的信息披露是涉案合同履行的重要内容，并进一步影响被特许人的经营决策。新商道公司未披露相应信息，应对合同解除承担主要过错。王磊在签约前未审核特许人资质、资源等信息，未充分考虑商业经营风险便贸然签约，亦存在一定过错。故一审法院综合双方当事人过错程度及合同履行情况，酌情判决新商道公司返还王磊合同款59500元并无不当。综上，新商道公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1287元，由上诉人南京新商道餐饮管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  薛荣二〇二一年四月二十九日书记员  付迪