陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕04民终893号 上诉人(原审原告):张永豪，男，1993年1月10日出生，汉族，村民，住礼泉县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：来徐辉，陕西为民律师事务所律师。 上诉人(原审被告):李想想，男，1993年3月7日出生，汉族，村民，住礼泉县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：刘军营，陕西省礼泉县城关法律服务所法律工作者。 上诉人张永豪因与上诉人李想想提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省礼泉县人民法院（2020）陕0425民初1526号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张永豪及其委托诉讼代理人来徐辉，上诉人李想想及其委托诉讼代理人刘军营参加了诉讼，本案现已审理终结。 张永豪上诉请求：撤销一审判决中后续治疗费的标准，改判后续治疗费按上诉人实际花费20853.25元为准，其余赔偿项，维持一审判决内容；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人在一审法院未作出判决之前的近两个月时间就作了后续治疗的相关手术，但一审法院没有按照上诉人实际所产生的后续治疗费来计算该笔费用，鉴定意见的鉴定结论仅仅只是一种意见，该意见与上诉人的实际花费相差甚远，所以应按照上诉人的实际花费来计算。 李想想答辩称：上诉人张永豪在一审诉状中明确提出后续治疗费待鉴定，并且依照法定程序申请鉴定后续治疗费，故上诉人张永豪应当对鉴定意见中的后续治疗费予以认可。此外，上诉人张永豪在一审审理过程中，并未主张20853.25元后续治疗费用，也未提交证据，故该费用为新的诉讼请求，应另案处理。 李想想上诉请求：撤销一审判决，发回重审；一二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：本案应将上诉人的父亲列为被告，而不应将上诉人列为被告。因被上诉人的人身健康权受到侵害的直接原因是因乘坐上诉人父亲的三轮车造成的，且被上诉人义务帮工的具体内容是帮助上诉人的父母在果园里采摘苹果，该果园属于上诉人的父母。上诉人与其父母已经分家，经济独立，因上诉人的父母经济条件不好，所以被上诉人受伤后，上诉人代替父母给被上诉人垫付了医疗费，不能因这原因将上诉人列为被告。 张永豪答辩称：一审审理期间，上诉人认可答辩人为其帮忙采摘苹果，没有约定支付报酬，被上诉人系自愿、无偿地为上诉人提供劳务，上诉人也没有反对被上诉人为其帮工，所以被上诉人与上诉人之间系帮工关系。在帮工过程中，上诉人未表示反对，被上诉人虽然是在返回途中遭受损害，但果园距离上诉人家有十余里的距离，而且被上诉人去果园时是上诉人的家属用三摩运送至果园的，上诉人负有将被上诉安全送回的义务，所以被上诉人认为返回的途中也系帮工事实的延续，因此，上诉人应当承担被上诉人的损失。 张永豪向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告残疾赔偿金72196元、误工费17700元、护理费10700元、营养费3510元、伙食补助费2160元、后续治疗费10000元、鉴定费2770元、交通费500元、精神抚慰金2000元，合计121536元；2、本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告放弃对伙食补助费的主张，变更护理费为5300元。 一审法院查明：2019年4月张永豪经人介绍开始在礼泉县XX环XX店打工，同年10月18日早上，李想想叫张永豪、吴恒与其一起去山上逛。李想想驾驶车辆同张永豪、吴恒来到李想想家，李想想父母正在采摘苹果，李想想的爷爷将其三人用三摩送至苹果园，到苹果园后张永豪为李想想采摘苹果。中午，张永豪、吴恒、李想想乘坐在李想想父亲驾驶的装载苹果的农用三轮车车厢上往回走，当行驶至村口转弯时农用三轮车发生侧翻，致张永豪受伤。张永豪当即被李想想送往礼泉县人民医院，经诊断为：胸12、腰1、腰2椎体压缩性骨折，住院治疗2天后，转至西安市红会医院住院治疗5天，后又转至礼泉永康医院住院治疗21天，共计住院治疗28天，住院医疗费用均由李想想垫付。后经陕西中金司法鉴定中心作出陕中金司鉴中心[2020]临鉴字第666号司法鉴定意见书认定：（一）被鉴定人张永豪此次外伤致腰2椎体骨折经手术治疗后，评定为十级伤残；（二）被鉴定人张永豪此次外伤误工期限为150日，护理期限为80日，营养期限为90日；（三）被鉴定人张永豪此次外伤后续治疗费约需人民币壹万元（¥10000元）。产生鉴定费2770元。 一审法院认为，本案焦点1、本案原、被告之间是否存在雇佣关系。经查原告工作的火锅店登记经营者不是被告，被告虽然在火锅店上班，也无相关证据证明被告为实际经营者；原告在庭审中称被告为火锅店合伙人，未提供证据予以佐证；再者，为被告摘苹果是否系原告为“被告的火锅店”工作行为的延续，原告亦未提供证据加以佐证，故原告主张其与被告之间存在雇佣关系，本院不予采纳。本案中，原告经被告邀请到其家中逛，适逢被告家中正采摘苹果，被告在庭审过程中认可原告为其帮忙采摘苹果，双方未约定是否支付报酬以及报酬的数额、支付方式，原告自愿、无偿、临时地为被告提供劳务，被告亦未反对原告为其帮工，可以认定原、被告之间形成事实帮工关系。原告系帮工人，被告系被帮工人。焦点2、被告是否应当承担赔偿义务。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款规定：“帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任；但可以在受益范围内予以适当补偿。”，本案原告为被告采摘苹果，被告未表示反对，被告应当承担赔偿义务。原告虽系在返回途中遭受人身损害，但果园距李想想家尚有十余里距离，原、被告来时被被告家属用三摩送至果园，且原告系无偿帮工，被告应对原告负有安全送回的义务，故本案返回途中亦系帮工事实的延续，被告应当承担赔偿责任，对于原告请求被告赔偿其因帮工活动产生的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费的请求，本院予以支持。关于赔偿责任，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，本案原告应当预见坐在装载苹果的农用三轮车车厢上，具有一定的危险性，而仍然搭乘，最终导致其自身受伤，其有一定过失，应当减轻被告的赔偿责任。综上，本院确认被告承担70%责任，其余由原告自行承担。 关于赔偿金额：1、误工费。误工时间，依据鉴定意见误工期为150天，庭审过程中，原告自认火锅店向其发放了事故发生当月的全部工资，事故发生于2019年XX月XX日，应扣除12天的误工期，故确认误工期应为138天，误工费标准，被告对于原告主张的100元/天无异议，本院予以支持，故误工费应为13800元（138天×100元/天=13800元）；2、护理费。护理时间，依据鉴定意见护理期为80天，原告主张护理期按鉴定的80天扣除住院期间28天计算，本院予以支持，故护理费为5200元（52天×100元/天=5200元）；3、营养费。依据鉴定意见营养期为90天，按照90天×30元/天=2700元计算；4、住院伙食补助费，原告自愿放弃对住院伙食补助费的主张，是对其民事权利的处分，本院予以准许；5、交通费酌情认定200元；6、残疾赔偿金。原告伤残等级经鉴定为十级伤残，原告虽户籍登记为农业户口，但其事发前一直在城镇务工，其以城镇务工收入为主要生活来源，故残疾赔偿金应计算为36098元×20年×10%=72196元；7、后续治疗费依鉴定意见为10000元；8、精神损害抚慰金依照伤残等级确定为2000元；9、鉴定费2770元；以上共计108866元。以上费用由被告承担70%即76206.2元，剩余32659.8元由原告自行负担。综上依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条、第二十六条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条之规定，判决：一、由被告李想想在本判决生效之日起十五日内赔偿原告张永豪误工费、护理费、营养费、后续治疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费，共计76206.2元；二、驳回原告张永豪的其他诉讼请求。案件受理费2731元，由被告李想想负担1712.4元，由原告张永豪负担1018.6元。 二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，张永豪在一审审理期间并未主张后续治疗费按其实际花费计算，也未提交证据证明其实际花费，现二审中提出，双方就该花费无法达成一致调解意见，依据法律规定，二审对张永豪增加的该部分请求，不予支持。 关于李想想是否应承担责任的问题。因李想想与其父母并未分户，土地也是以户为单位分给其家庭成员共同使用，至于实际由谁耕种，收益如何分配，那是其家庭成员内部事宜。就本案而言，张永豪只认识李想想，也是李想想叫去帮忙干活，张永豪是看在李想想的情谊上帮忙，现帮工过程中张永豪受到伤害，李想想应该对张永豪的损失承担责任。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 张永豪预交的二审案件受理费1266元，由其自行负担；李想想预交的二审案件受理费1705元，由其自行负担。 本判决为终审判决。 审判长  党晓辉 审判员  魏永锋 审判员  赵建辉 二〇二一年四月十六日 书记员  昝 鑫 1