江苏省南京市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2021）苏01民终4711号 上诉人（原审原告）：卜克，男，汉族，1973年7月4日出生，住南京市六合区。 委托诉讼代理人：寇居节，江苏苏凌律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：南京银行股份有限公司城西支行，统一社会信用代码91320100704179889Q，住所地江苏省南京市鼓楼区江东北路93号。 负责人：杨杰，该支行行长。 委托诉讼代理人：张宇坤，上海市锦天城（南京）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张保玥，上海市锦天城（南京）律师事务所实习律师。 原审第三人：南京汇艺园林绿化有限公司，统一社会信用代码91320116660685623T，住所地江苏省南京市六合区雄州街道德胜路17号。 法定代表人：王乐，该公司董事长。 原审第三人：南京旺腾酒店管理有限公司，统一社会信用代码913201160626099031，住所地江苏省南京市六合区大厂街道园西路488号。 法定代表人：王鸿飞，该公司董事长。 原审第三人：王乐，男，汉族，1988年1月2日出生，住江苏省南京市六合区。 原审第三人：王鸿飞，男，汉族，1961年10月14日出生，住河北省廊坊市广阳区。 原审第三人：纪春英，女，汉族，1965年3月14日出生，住北京市大兴区。 以上五原审第三人共同委托诉讼代理人：刘远林。 原审第三人：周青青，女，汉族，1987年2月25日出生，住江苏省南京市六合区。 上诉人卜克因与被上诉人南京银行股份有限公司城西支行（以下简称南京银行城西支行）、原审第三人南京汇艺园林绿化有限公司（以下简称汇艺公司）、南京旺腾酒店管理有限公司（以下简称旺腾公司）、王乐、王鸿飞、纪春英、周青青案外人执行异议之诉一案，不服南京市鼓楼区人民法院（以下简称鼓楼法院）（2020）苏0106民初8540号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法适用独任制对本案进行了审理。 卜克上诉请求：1.依法撤销（2020）苏0106民初8540号民事裁定，发回鼓楼法院重新审理。2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院适用法律错误。1.一审未开庭，未对案件进行实质审查。2.根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定，案外人对执行标的提出书面异议被驳回后，应具体区分其异议是针对被执行标的还是执行所依据的判决、裁定，确定救济方式。案外人对执行依据无异议，仅认为被执行财产不属于被执行人所有或有其他阻却执行事由的，应当通过执行异议之诉解决；案外人认为执行依据的判决、裁定错误的，应当通过审判监督程序寻求救济。卜克在法院查封南京市六合区（以下简称案涉房产）之前已经签订购房合同，并合法占有案涉房产，已按合同约定支付部分价款，案涉房产未办理过户也非卜克自身原因。案涉房产应属于卜克所有，法院执行案涉房产存在错误。本案卜克应通过执行异议之诉解决，而非通过审判监督程序寻求救济。请求二审法院依法撤销一审裁定，发回一审法院按执行异议之诉重新审理。 被上诉人南京银行城西支行辩称，一审裁定适用法律正确，卜克对案涉房产不享有物权，不能排除强制执行，请求驳回卜克上诉。 原审第三人汇艺公司、旺腾公司、王乐、王鸿飞、纪春英、陈述意见称，请求法院依法处理。 原审第三人周青青未答辩。 卜克向一审法院起诉请求：1.依法停止对案涉房产的执行；2.本案诉讼费用由南京银行城西支行负担。 一审法院认定事实：南京银行城西支行与汇艺公司、旺腾公司、王乐、周青青、王鸿飞、纪春英金融借款合同纠纷一案，该院于2019年11月13日作出（2019）苏0106民初7785号民事判决：一、汇艺公司应于判决发生法律效力之日起10日内向南京银行城西支行返还借款本金500万元，支付利息（含罚息、复利）241169.33元，并继续支付自2019年5月29日起至本金还清之日止按合同约定利率标准计算的罚息、复利（具体数额以银行系统自动生成的数据为准）；二、汇艺公司应于判决发生法律效力之日起10日内支付南京银行城西支行为本案诉讼支出的律师代理费35680元；三、对汇艺公司前述债务，王乐、周青青、王鸿飞、纪春英承担连带清偿责任（包括案件受理费及保全费），并在实际承担保证责任后有权向汇艺公司追偿，向汇艺公司不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担，没有约定的，平均分担；五、如汇艺公司、王乐、周青青、王鸿飞、纪春英未能完全履行上述义务，南京银行城西支行有权对旺腾公司提供抵押的位于南京市六合区的房产与旺腾公司协议折价或者以拍卖、变卖所得的价款优先受偿。判决发生法律效力后，因汇艺公司、旺腾公司、王乐、周青青、王鸿飞、纪春英未主动履行生效法律文书确定的义务，根据南京银行城西支行的申请，该院于2020年3月30日立案执行，案号为（2020）苏0106执1103号。 执行过程中，2020年6月10日，该院在案涉房产处张贴执行公告，告知该院将评估拍卖被执行人名下南京市六合区房屋以清偿债务；责令被执行人及房产使用人于2020年6月22日前腾空房产交付该院，租赁人须在2020年6月22日前将租赁合同及给付租金的凭证原件提交该院核实；到期不履行，将依法强制执行。案外人卜克以其系案涉房产的实际所有人且已实际占有使用案涉房产为由，提出异议。2020年8月19日，该院作出（2020）苏0106执异122号执行裁定，驳回卜克的异议请求。卜克遂提起案外人执行异议之诉。 案涉房产登记的权利人为旺腾公司。在汇艺公司向南京银行城西支行借款过程中，旺腾公司作为担保人于2016年12月9日将案涉房产抵押给南京银行城西支行，抵押范围为500万元。该院作出的（2019）苏0106民初7785号民事判决，已明确判令在债务人及各保证人未完全履行判决指定的义务时，南京银行城西支行有权对旺腾公司提供抵押的案涉房产行使优先受偿权。 一审法院认为，案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应具备下列条件：（一）案外人的执行异议申请已被人民法院驳回；（二）有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；（三）自执行异议裁定送达之日起十五日内提起。人民法院应当在收到起诉状之日起十五日内决定是否立案。本案中，南京银行城西支行依据已经发生法律效力的（2019）苏0106民初7785号民事判决书申请强制执行，该判决主文第五项确认南京银行城西支行有权对案涉房屋协议折价或者以拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权。因卜克诉讼请求所指向的案涉房产与原判决确定的权利义务关系的客体具有同一性，且执行标的就是作为执行依据的生效裁判确定的权利义务关系的特定客体，即该异议与原生效判决相关，故根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定，案外人对驳回其执行异议的裁定不服，认为原判决、裁定错误损害其民事权益的，应依照审判监督程序办理，并非属于执行异议之诉。综上，为维护第三人合法权益，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条规定，裁定驳回卜克的起诉。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定，执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零五条明确，案外人提起执行异议之诉，应当符合“诉讼请求与原判决、裁定无关”这一条件。因此，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定的“与原判决、裁定无关”应为“诉讼请求”与原判决、裁定无关。即案外人提出的执行异议不含有其认为原判决、裁定错误的主张。 本案中，南京银行城西支行申请强制执行所依据的（2019）苏0106民初7785号民事判决主文第五项内容是，南京银行城西支行有权以作为抵押物的案涉房产折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿。上诉人卜克的一审诉讼请求是排除对案涉房产的强制执行，起诉理由是其签订购房合同、支付部分购房款、在办理抵押之前已占有案涉房产，案涉房产归其所有。卜克在本案中并未否定南京银行城西支行所享有的抵押权，也未请求纠正（2019）苏0106民初7785号民事判决，其诉请解决的是其基于房屋买卖享有的权益与南京银行城西支行所享有的抵押权之间的权利顺位问题，属于“与原判决、裁定无关”的情形，系执行异议之诉案件审理范围，应予立案审理。一审法院裁定驳回卜克起诉，适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条规定，裁定如下: 一、撤销南京市鼓楼区人民法院（2020）苏0106民初8540号民事裁定； 二、本案指令南京市鼓楼区人民法院审理。 本裁定为终审裁定。 审判员  迟红宁 二〇二一年四月二十五日  法官助理赵琛 书记员李好