辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终6347号上诉人（原审原告）：孙秀平，女，1984年2月2日出生，汉族，住沈阳市浑**。委托诉讼代理人：杨宁，辽宁知权律师事务所律师。上诉人（原审被告）：沈阳金晨伟业冷暖设备有限公司，住所地沈阳市东陵区李相街道元科村。法定代表人：王彤，该公司董事长。委托诉讼代理人：关欣，辽宁隆丰律师事务所律师。委托诉讼代理人：张安君，辽宁隆丰律师事务所律师。上诉人孙秀平与上诉人沈阳金晨伟业冷暖设备有限公司劳动争议一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2020）辽0112民初5317号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。孙秀平上诉请求及针对沈阳金晨伟业冷暖设备有限公司的上诉请求辩称：请求撤销原判第一、二、五项，并依法改判，对一审法院判决第三、四项没有异议，诉讼费用由沈阳金晨伟业冷暖设备有限公司承担。事实与理由：解除劳动合同前十二个月平均工资应为2126.52元，一审法院漏算了个人缴纳的失业保险费；公司解除劳动合同违法，公司并不亏损，仍进行正常的生产经营活动；孙秀平享有休年假的权利，一审法院应支持未休年假工资的请求；孙秀平离职后再就业的时间是2020年6月18日，应得到一个月的失业金；公司应当办理停保手续后将社保出具的停保单交给孙秀平。沈阳金晨伟业冷暖设备有限公司上诉请求及针对孙秀平的上诉请求辩称：请求撤销原判，依法改判或者发回重审，孙秀平承担本案诉讼费用。事实和理由：公司并未在2020年4月17日辞退孙秀平，而是因为孙秀平旷工，公司于2020年8月18日将其辞退，不应支付经济补偿金；公司已经安排孙秀平在2019年新年和2020年新年统一休年假，故不应支付未休年假工资。孙秀平向一审法院起诉请求：判令沈阳金晨伟业冷暖设备有限公司1.支付2014年4月22日-2020年4月17日未休年休假工资5,695.93元；2.支付2019年5月-2020年3月未签劳动合同双倍工资25,588.83元；3.支付违法解除劳动合同赔偿金32,361.98元；4.支付失业保险金损失26,163.00元；5.返还工作服押金120.00元；6.出具解除劳动合同证明书和停保单。事实和理由：孙秀平于2013年4月22日入职沈阳金晨伟业冷暖设备有限公司非标车间工作，后于2018年8月8日被调到生产线车间工作。公司于2013年12月为孙秀平缴纳了社会保险。公司于2020年4月17日以工厂效益不好、减员劝退为由口头将孙秀平辞退，该行为违反了法律法规规定，属违法解除劳动合同。公司并未给出具书面解除劳动合同证明书，也没有办理停保手续。孙秀平被辞退前的月工资标准为2,150.00元，但在2019年7月、8月、11月、12月及2020年1月有加班，工资分别为2,516.16元、2,468.94元、2,595.00元、2,904.31元、2,372.75元；2019年10月有请假，工资为1,981.67元。因此，孙秀平被辞退前十二个月的月平均工资为（2,150.00元/月×6个月+2,516.16元+2,468.94元+2,595.00元+2,904.31元+2,372.75元+1,981.67元）÷12=2,311.57元。孙秀平从未休过年休假，应休年休假天数为:2014年3天、2015年至2019年共25天、2020年1天。公司应支付未休年休假工资为5,695.93元[（2,150.00元×11+1,981.67元）÷12月÷21.75天×29天×2]。2019年5月至2020年3月期间，公司与孙秀平没有签订劳动合同，应支付11个月的双倍工资共计25,588.83元（2,150.00元/月×5个月+2,516.16元+2,468.94元+2,595.00元+2,904.31元+2,372.75元+1,981.67元）。违法解除劳动合同赔偿金为32,361.98元（2,311.57元/月×7个月×2）。因公司未足额为孙秀平缴纳社会保险且没有办理失业保险手续，导致孙秀平无法领取的失业保险金损失为1,539.00元/月×17个月=26,163.00元。综上，请求法院支持孙秀平的诉讼请求。一审法院查明，孙秀平原系沈阳金晨伟业冷暖设备有限公司的员工，于2013年4月22日入职工作，担任车间流水线工人，双方签订了书面劳动合同。此后双方分别于2013年12月16日、2014年1月1日续签了书面劳动合同，期限至2024年1月1日止。由于公司所处行业原因，每年安排职工自1月初休息至2月末，期间发放法定节假日的工资，其余时间不发放工资。2020年4月17日，公司因疫情期间效益不好经营受到影响裁员，口头将孙秀平辞退，没有出具解除劳动合同证明书。离职后，孙秀平于2020年4月23日再就业。双方解除劳动合同前12个月孙秀平的月实发平均工资为1,793.30元。2020年4月29日，孙秀平就本案诉求向沈阳市浑南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于当日作出沈劳人仲不字（2020）297号不予受理通知书。一审法院认为，孙秀平提供的录音证据显示，在2020年4月17日，沈阳金晨伟业冷暖设备有限公司的办公室主任明确告知因公司裁员将孙秀平辞退，孙秀平此后未在到公司工作，公司亦未再向孙秀平发放工资，双方的劳动合同关系于2020年4月17日已实际解除，公司在该日期之后向孙秀平发出的各项通知无法律效力。2019年末到2020年初，我国大范围发生了新冠状病毒疫情，此次疫情的严重性前所未有，构成了重大突发公共卫生事件，且疫情至今尚未结束，疫情的发生严重影响了企业的正常生产经营活动，效益受到严重影响，在此情况下，适当减员、降低成本成为各企业在面临严峻现实问题时的被迫选择，鉴于客观的经济社会形式突然发生变化，虽然公司在与孙秀平解除劳动合同的过程中未能达成一致，但考虑实际情况，对孙秀平主张的违法解除劳动合同赔偿金，一审法院不予支持，公司可依照相关法律规定向孙秀平支付解除劳动合同经济补偿金。按照孙秀平提交的银行流水计算，解除劳动合同前12个月，孙秀平月平均实发工资1,793.30元，另结合孙秀平提交的养老保险和医疗保险的缴费记录，计算得出每月应发工资2,113.86元，按照孙秀平的在职年限，公司应支付补偿金14,797.02元（2,113.86元/月×7个月）。由于公司所处行业特点，每年1月初至2月末均安排员工放假，因此，孙秀平无权再要求另行安排年休假，但休息时间内，除法定节假日外，公司并未向孙秀平支付工资，与带薪年休假的规定相悖，因此，公司应补发年休假期间的正常工资。单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。按照此规定，孙秀平可以主张2019年及2020年的年休假期间的工资。自2019年1月至2020年4月17日，孙秀平共计应有带薪年休假6天，公司应支付工资583.13元（2，113.86元÷21.75天×6天）。双方劳动关系存续期间，公司均与孙秀平签订了书面劳动合同，孙秀平主张未签订书面劳动合同双倍工资无事实和法律依据，一审法院不予支持。孙秀平从沈阳金晨伟业冷暖设备有限公司离职后，于次月即重新就业，不符合领取失业金的条件，对其主张的失业金损失，一审法院不予支持。解除劳动合同后，公司依法应当为孙秀平出具解除劳动合同证明书，对孙秀平的该项主张，一审法院予以支持。停保单系由社会保险机构向劳动者出具，并非用人单位出具，对孙秀平的该项主张，一审法院不予支持。孙秀平要求返还工作服押金120.00元，有收据为证，一审法院予以支持。一审法院判决：一、沈阳金晨伟业冷暖设备有限公司于本判决生效之日起十日内给付孙秀平解除劳动合同经济补偿金14,797.02元；二、沈阳金晨伟业冷暖设备有限公司于本判决生效之日起十日内给付孙秀平休年假期间工资583.13元；三、沈阳金晨伟业冷暖设备有限公司于本判决生效之日起十日内给付孙秀平工作服押金120.00元；四、沈阳金晨伟业冷暖设备有限公司于本判决生效之日起十日内为孙秀平出具解除劳动合同证明书；五、驳回孙秀平的其它诉讼请求。案件受理费10.00元，由沈阳金晨伟业冷暖设备有限公司负担。二审中，当事人未向本院提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于沈阳金晨伟业冷暖设备有限公司与孙秀平解除劳动合同关系的日期、原因及应否支付经济补偿或赔偿的问题。孙秀平在一审法院审理过程中提交的录音证据能够证明，其与公司在2020年4月17日就解除劳动合同关系及补偿问题进行过协商，解除权系形成权，公司作出的解除劳动关系的意思表示到达孙秀平时，双方的劳动合同关系即已经解除。公司在此之后作出的因旷工解除的决定不具有再次解除劳动关系的法律意义。因此，双方解除劳动合同关系的日期为2020年4月17日。对于解除原因和应否支付经济补偿或赔偿的问题，因受到新冠××疫情的影响，企业经营普遍受到冲击，在目前保护营商环境和支持企业发展的政策背景下，本案支持经济补偿金而非赔偿金合情合理，一审法院此节认定正确，本院予以确认。故，上诉人孙秀平提出的公司应支付违法解除劳动合同赔偿金的主张，及上诉人沈阳金晨伟业冷暖设备有限公司提出的不应支付解除劳动合同经济补偿金的主张，本院均不予支持。对于上诉人孙秀平提出的解除劳动合同前十二个月平均工资应为2126.52元的主张。解除劳动合同前十二个月的平均工资是应发工资，一审法院以实发工资与个人缴纳的社会保险费的总和来计算并无不当，但是遗漏了社会保险费中个人承担的失业保险费部分，本院予以纠正。上诉人孙秀平该项主张符合法律规定，本院予以支持。因此，沈阳金晨伟业冷暖设备有限公司应支付孙秀平解除劳动合同经济补偿金14,885.64元（2126.52元/月×7个月）。对于上诉人孙秀平提出的未休年假工资的请求。根据查明的事实，沈阳金晨伟业冷暖设备有限公司每年1月初至2月末均安排员工放假，年假本身就是为了保障职工休息的权利，公司安排的放假时间远超年假时间，并没有侵犯员工休年假的利益，因此一审法院酌情支持离职当年和前一年度的未休年假工资合情合理，本院予以确认。对上诉人孙秀平该项上诉主张，本院不予支持。关于上诉人孙秀平提出的一个月失业金损失的请求。孙秀平在上诉中主张离职后再就业的时间是2020年6月18日，但在一审庭审中自认时间是2020年4月23日，根据禁止反言原则，本院对孙秀平上诉主张不予采信，对该上诉主张不予支持。关于上诉人孙秀平提出的公司应当办理停保手续后将社保出具的停保单交给其本人的主张。因停保单系由社会保险机构向劳动者出具，并非用人单位出具，一审法院不予支持该请求正确，本院予以确认。对上诉人孙秀平该项上诉主张，本院不予支持。综上所述，上诉人沈阳金晨伟业冷暖设备有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；上诉人孙秀平的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项规定，判决如下：一、维持沈阳市浑南区人民法院（2020）辽0112民初5317号民事判决第二、三、四项；二、撤销沈阳市浑南区人民法院（2020）辽0112民初5317号民事判决第五项；三、变更沈阳市浑南区人民法院（2020）辽0112民初5317号民事判决第一项为：沈阳金晨伟业冷暖设备有限公司于本判决生效之日起十日内给付孙秀平解除劳动合同经济补偿金14,885.64元；四、驳回双方当事人其他诉讼请求和上诉请求。如沈阳金晨伟业冷暖设备有限公司未按本判决指定期间履行上述金钱给付义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由沈阳金晨伟业冷暖设备有限公司负担；二审案件受理费20元，由孙秀平和沈阳金晨伟业冷暖设备有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审判长 程 慧审判员 徐文彬审判员 朴海花二〇二一年四月二十二日法官助理白晓辉书记员谢媛