辽宁省本溪市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）辽05民终373号 上诉人（原审被告）：高仁峰，男，1964年5月28日出生，汉族，现住辽宁省本溪市明山区。 被上诉人（原审原告）：孟庆喜，男，1963年11月10日出生,汉族，现住辽宁省本溪市明山区。 委托诉讼代理人：张春艳，女，1970年2月8日出生，汉族，现住辽宁省本溪市明山区。 上诉人高仁峰因与被上诉人孟庆喜提供劳务者受害责任纠纷一案，不服辽宁省本溪市明山区人民法院（2020）辽0504民初2739号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人高仁峰、被上诉人孟庆喜及其委托诉讼代理人张春艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 高仁峰上诉请求：依法改判双方各承担50%的责任或发回重审，一、二审诉讼费用由孟庆喜承担。事实和理由：1.一审判决认定高仁峰承担80%责任，无法律依据，认定事实不清。高仁峰雇佣孟庆喜为其劳务，事发当天中午孟庆喜喝了许多酒，高仁峰在工地闻到孟庆喜有酒味后及时制止孟庆喜下午不能干活，待酒醒后恢复常态后才能进行工作，而孟庆喜拒不听从劝阻，趁高仁峰忙于其他工作私自到地沟边上闲扯，被正在作业的小型勾机滑落砸伤。由于孟庆喜未能尽到安全防护义务，又违规而造成的本身伤害，孟庆喜应负有不可推卸的责任，一审时高仁峰的证人因疫情未能出庭作证，遵循公平的原则，孟庆喜过错在先，高仁峰应承担监管不利的责任，各承担50%责任。2.高仁峰垫付医疗费46000元，孟庆喜只认垫付27000元，因疫情高仁峰尚有支付2万余元的证据在沈阳北方战区医院。 孟庆喜辩称，同意一审判决。 孟庆喜向一审法院起诉请求：高仁峰赔偿医药费64286.27元、护理费6760元、误工费31320元、伙食补助费2600元、二次手术费1万元，共计117192.32元；高仁峰承担诉讼费用、鉴定费用。 一审法院认定事实：高仁峰通过姜某介绍临时雇佣孟庆喜在施工的工地干零活，孟庆喜、高仁峰口头约定日工资为180元。2019年10月30日下午15时，孟庆喜在工地干活过程中，掉入塌陷地面以下的地沟导致受伤。事发当日，高仁峰将孟庆喜送至本溪第一人民医院救治，由于孟庆喜的伤情本溪第一人民医院无法进行手术，高仁峰将孟庆喜送至北部战区总医院住院治疗，住院22天，二级护理22天，诊断为：左胫骨干开放性骨折，左腓骨干开放性骨折，右腓骨干骨折。住院花费医疗费86864.82元，治疗期间，高仁峰为孟庆喜垫付医药费27000元。孟庆喜出院后于同年12月24日到本溪第一人民医院复查，花费医疗费259.60元，自行到药房购买药品花费334.90元。孟庆喜出院时，医院医嘱：1、切口隔日换药至术后12-14日，积极预防术区感染；2、患肢近期避免过度负重及外伤；3、全休三个月，适度功能锻炼；4、术后一年至一年半依复查及愈合情况考虑拆除内固定物；5、可适量口服促进骨折愈合及营养神经药物；6、加强护理及营养。诉讼期间，孟庆喜申请对伤残级别及后续治疗费用，包括二次手术费及误工费、护理费进行鉴定。经法院委托本溪市中心医院司法鉴定所，鉴定意见为：孟庆喜二次手术期间误工期为60天，护理期为30天，孟庆喜左下肢内固定取出手术费用约为1万元，此次鉴定花费1440元。 一审法院认为，提供劳务一方因劳务造成他人损害，一、关于责任的承担。高仁峰临时雇佣孟庆喜在其工程中干零活，孟庆喜在从事雇佣活动中受伤，高仁峰提供的证据不足以证明孟庆喜在工作工程中存在故意和存在重大过失，高仁峰未给其提供安全的工作环境，高仁峰作为接受劳务方应当按照过错承担赔偿责任，对于孟庆喜的受伤应承担主要赔偿责任，酌定其责任比例为80%。孟庆喜在过程中未尽安全注意义务，应在自身过错的责任范围内承担责任，酌定其责任比例为20%。二、关于赔偿范围。1、医疗费：依据孟庆喜提供的医疗费票据，住院花费86864.82元，复查花费259.60元，扣除高仁峰垫付的医药费27000元，孟庆喜主张赔偿64286.27元，购买药品花费334.90元，出院医嘱中明确口服药品种类，购买的药品不符合医嘱，认定医疗费为60124.42元；2、护理费：孟庆喜因此次事故当日入院治疗，住院22天，二级护理22天，二次手术护理30天，孟庆喜要求护理费6760元，护理人员系临时雇佣人员，按照居民服务业标准，认定护理费为6656元；3、伙食补助费：按照每天50元伙食标准计算，住院22天，二次手术护理30天，孟庆喜要求2600元，予以支持；4、误工费：孟庆喜住院22天，二次手术误工期60天，出院医嘱全休3个月按90天计算，孟庆喜无固定收入，孟庆喜要求误工费31320元，按照居民服务业标准，认定护理费为22016元；5、二次手术费：孟庆喜申请，经法院委托本溪市中心医院司法鉴定所鉴定，孟庆喜左下肢内固定取出手术费用约为1万元，予以支持；6、鉴定费：孟庆喜提交票据证明鉴定花费1440元，予以支持。关于高仁峰提出已给孟庆喜垫付5万万医疗费的辩解意见，除孟庆喜认可的27000元外，高仁峰未提供证据予以证明，故不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告高仁峰于判决发生法律效力后立即给付原告孟庆喜医疗费六万零一百二十四元四角二分，护理费六千六百五十六元、伙食补助费二千六百元、误工费二万二千零一十六元、二次手术费一万元，总计十万一千三百九十六元四角二分之百分之八十，即八万一千一百一十七元一角四分；二、驳回原告孟庆喜其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理二千零一十元，鉴定费一千四百四十元，由原告孟庆喜负担一百八十二元，被告高仁峰负担三千二百六十八元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据质证。孟庆喜提供证人姜某，证明出事当天中午姜某、孟庆喜、还有一个姓刘工友一起吃饭没喝酒，下午孟庆喜在钩机旁边挂钢丝绳，该证言本院予以采信。高仁峰提供二位证人，高静余证明高静余与孟庆喜没在一起干活，来回路过的时候，闻到孟庆喜有酒味；张永吉证明吃完饭在各自的楼层休息工作，不清楚姓孟的是否喝酒，该二份证言不能证明孟庆喜喝酒及在工地闲扯的事实，本院不予采信。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对一审查明的事实予以确认。 本院认为，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。孟庆喜在为高仁峰提供劳务时受到人身损害，应当根据双方的各自过错承担相应的责任。高仁峰主张孟庆喜存在喝酒而且不听劝阻私自到地沟边上闲扯的过错，高仁峰应当对其主张事实承担举证证明责任，但高仁峰未能提供事发当天中午与孟庆喜同行就餐人员证言即证明孟庆喜喝酒的直接证据，提供的二位证人证言不能证明孟庆喜喝酒及在工地闲扯的事实。然而，为反驳高仁峰的事实主张，孟庆喜举证姜某证言证明姜某与孟庆喜一起吃饭没喝酒，下午孟庆喜在钩机旁边挂钢丝绳，高仁峰对该证言提出姜某与孟庆喜是亲属的辩解意见，但高仁峰未提供证据予以证明。关于高仁峰提出垫付医疗费46000元及尚有支付2万余元的证据在沈阳北方战区医院，但高仁峰对垫付金额在一审、二审期间陈述不一致，亦未举证证明，且不能提供向医院交纳预交款的收据。因此，高仁峰对其上述主张承担举证不能责任，本院不予采信。 综上所述，高仁峰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1828元，由上诉人高仁峰负担。 本判决为终审判决。 审判长 解 芳 审判员 张艳玲 审判员 刘 杰 二〇二一年四月二十一日 法官助理赵艳强 书记员刘淼 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。