江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏05民终3617号上诉人（原审原告）：陈永业，男，汉族，住安徽省蒙城县。委托诉讼代理人：侯卿，江苏内方律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陶五保，男，汉族，住安徽省芜湖市南陵县。上诉人陈永业因与被上诉人陶五保提供劳务者受害责任纠纷一案，不服苏州市吴中区人民法院(2020)苏0506民初3601号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月15日立案受理后，依法适用独任制进行了审理。本案现已审理终结。陈永业的上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：一、陶五保雇佣陈永业工作，没有采取任何安全防护措施，没有进行安全操作流程培训，应对陈永业的受伤负主要责任。二、陈永业因为经济困难和陶五保要求，在伤后两月继续在工地做工，一审法院将该期间的工资从误工费中扣除并无法律依据。陶五保二审未作答辩。陈永业向一审法院起诉请求：1、陶五保赔偿各项损失合计人民币159018.69元；2、本案的诉讼费用由陶五保承担。一审法院认定事实：2019年8月28日上午6：20分许，陈永业在陶五保承接的鸿运纸业（昆山）有限公司3号厂房粉刷墙面，由于墙面需要浇水，水管长度不够，陈永业打算将塑料管接到水管上，在用斧头砍塑料管的过程中蹦到眼睛受伤，后被送往医院治疗，住院期间的医药费21686.41元由陶五保垫付。陈永业伤情经苏州市立医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人陈永业因此次事故所致左眼损伤构成十级伤残；2、被鉴定人陈永业误工期限掌握在伤后180日，伤后综合予以60日1人护理及60日营养支持。陈永业为此支出鉴定费2100元。关于陈永业与陶五保之间的关系，陈永业称其通过工友张景西介绍至陶五保承包的涉案工地工作，工资由陶五保发放，每天260元，做一天算一天，陶五保每月向其发2000元生活费，年底一次性结账。陶五保对陈永业的上述陈述认可，并称陈永业确系其雇佣，涉案工地系其自案外人郁建平处承接，并提交其与郁建平于2018年11月18日签订的《瓦工施工协议》，该协议载明：工程地点及名称为鸿运纸业（昆山）有限公司3#厂房、4#厂房、泵房及消防水池项目，承包范围为图纸中的墙体砌筑、二次结构所有的工程，承包方式按包工不包料执行，88元每平方米、工程总价1223877.6元。陈永业经质证认为该协议证明陶五保与郁建平之间系违法分包关系，但在本案中不申请追加郁建平为陶五保。关于受伤的经过，陈永业称因其粉刷墙面需要浇水，但用于浇水的塑料管长度不够，其在工地上找到一个硬的塑料管打算接到浇水的塑料管上，在用斧头砍硬的塑料管时，塑料管蹦到眼睛，致使眼睛受伤，其受伤后，陶五保让其先休息下，其休息后还是觉得眼睛疼，遂告知陶五保，陶五保带其至昆山的医院救治，医生看过后说最好去上海的医院救治，陶五保建议其去苏州的医院治疗，故其和陶五保至苏州理想眼科医院治疗。其伤势稳定后与陶五保就赔偿问题协商未果，故诉至法院。关于陈永业主张的损失，法院依法核定如下：医药费21686.41元、住院伙食补助费600元、营养费3000元、护理费4800元、残疾赔偿金104920.32元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2100元、交通费800元、残疾辅助器具费2001元。关于误工费，陈永业主张27297.37元（2018年江苏省城镇建筑业城镇私营单位就业人员年平均工资55353元∕年*180日），并称陈永业在受伤后即2019年10月在陶五保工地工作13.5天、11月工作8.5天，每天260元，陶五保将上述款项全部支付完毕；本院认为，根据陈永业提供的受伤经过及双方庭审陈述，能够证实陈永业受伤前从事墙面粉刷工作，且该起受伤导致眼睛受伤，客观上也存在误工期，再结合鉴定意见书载明的误工期限及陈永业自认伤后在陶五保处工作期限合计22天、上述期间的工资5720元已由陶五保支付完毕，故该部分费用应当在陈永业主张的误工费中予以扣除。经核算，陈永业的误工费为21577.37元。综上，陈永业的损失合计人民币166485.1元。以上事实由医药费发票、住院费用清单、鉴定意见书、收据、发票、询问笔录等证据及庭审笔录予以证实。一审法院认为，关于陈永业与陶五保之间的关系，首先，陈永业确认其经人介绍至陶五保处工作，陶五保按月为陈永业发放生活费，年终结算劳动报酬，符合劳务合同的特征，且陶五保亦自认陈永业系其雇佣，故陶五保作为接受劳务的一方，应对陈永业因本次事故造成损害承担赔偿责任。另，本案中根据陈永业自述的事发经过，可以认定事发原因主要由于陈永业用斧头砍硬的塑料管时，塑料管蹦伤眼睛所致，陈永业在工作中未尽到合理的注意义务，存在一定的过错，据此，法院认定陈永业承担40%的责任，陶五保就陈永业的损失承担60%的责任，应支付陈永业99891.06元（166485.1元*60%）。又因陶五保已为陈永业垫付医药费21686.41元，故还应赔偿陈永业78204.65元。关于陶五保称其为陈永业垫付的费用系26000元，未提供证据，故称不予采纳。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决陶五保于判决生效之日起十日内支付陈永业人民币78204.65元。案件受理费人民币1036元，由陈永业与陶五保各负担518元。二审经审理查明的事实与一审一致。二审另查明，2020年12月25日，陈永业委托代理人陆倩向一审法院申请撤回对苏州润宝建设发展有限公司的起诉，在本案中只要求陶五保承担责任。陆倩的代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求等。二审中，当事人均未提供新证据。二审中，陈永业对一审鉴定意见不服，请求二审法院重新鉴定，认为一审判决陈永业承担主要责任没有客观依据，豁免苏州润宝建设发展有限公司责任错误。本院认为：陈永业在为陶五保提供劳务粉刷墙面期间过程中受伤，应由接受劳务一方陶五保承担责任。但陈永业在操作过程中用斧头砍塑料管属于危险行为，其疏于防范自身具有一定过错。一审判决根据双方过错认定陶五保承担60%的责任在合理范围内，并无不当。陈永业认为一审判决其承担主要责任与法院认定明显不符，本院不予采纳。误工费是陈永业因受伤误工造成的实际损失，本案中陈永业在误工期内仍从事劳务并取得一定收入，应从误工费中扣除。陈永业在二审中申请重新鉴定并未提供合理理由，本院不予采纳。陈永业的委托代理人在一审中申请撤回对苏州润宝建设发展有限公司的起诉在其授权范围内，属于当事人处分自己的权利，一审法院予以照准并无不当。综上所述，陈永业的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1036元，由上诉人陈永业负担。本判决为终审判决。审判员  王稚群二〇二一年四月十三日书记员  周豪立法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。