浙江省衢州市柯城区人民法院 刑 事 判 决 书 (2021)浙0802刑初149号 公诉机关浙江省衢州市柯城区人民检察院。 被告人徐铮琦（绰号“骚鸡、鸡哥”），男，1997年11月10日出生于浙江省衢州市，汉族，高中文化，无业，住浙江省衢州市柯城区。因犯聚众斗殴罪于2018年7月17日被本院判处有期徒刑四年（刑期自2017年9月29日起至2021年9月28日止）。2020年6月3日被假释释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2020年11月19日被衢州市公安局柯城分局刑事拘留，同年12月25日被依法逮捕。现羁押于浙江省衢州市看守所。 辩护人吴鸣凤，浙江中桥律师事务所律师（衢州市柯城区法律援助中心指派）。 被告人章子凡（绰号“林凯、三眼”），男，1999年5月10日出生于浙江省衢州市，汉族，初中文化，无业，住浙江省衢州市衢江区。因犯诈骗罪于2016年3月16日被本院判处拘役四个月，并处罚金5000元；因犯盗窃罪于2016年6月17日被浙江省衢州市衢江区人民法院判处拘役二个月，并处罚金1000元；因犯盗窃罪于2017年6月12日被本院判处拘役五个月，并处罚金2000元；因犯故意伤害罪于2018年9月20日被本院判处有期徒刑一年；2018年12月12日被解回再审；2019年3月8日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年四个月，与原判有期徒刑一年并罚，决定执行有期徒刑二年。2020年5月5日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2020年11月29日被衢州市公安局柯城分局刑事拘留，同年12月25日被依法逮捕。现羁押于浙江省衢州市看守所。 辩护人刘明，浙江嘉耀律师事务所律师（衢州市柯城区法律援助中心指派）。 被告人何博文（绰号“萝卜”），男，1999年4月24日出生于浙江省衢州市，汉族，初中文化，无业，住浙江省衢州市柯城区。因吸毒于2018年5月10日被衢州市公安局柯城分局处以行政拘留十二日；因犯寻衅滋事罪于2020年1月6日被浙江省衢州市柯城区人民检察院决定附条件不起诉。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2021年1月19日被衢州市公安局柯城分局刑事拘留，同年2月2日被依法逮捕。现羁押于浙江省衢州市看守所。 辩护人吾丰盛，浙江兴衢律师事务所律师（衢州市柯城区法律援助中心指派）。 衢州市柯城区人民检察院以衢柯检一部刑诉（2021）468号起诉书指控被告人徐铮琦、章子凡、何博文犯寻衅滋事罪，于2021年3月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。衢州市柯城区人民检察院指派检察员谢国军出庭支持公诉，被告人徐铮琦、章子凡、何博文及辩护人吴鸣凤、刘明、吾丰盛到庭参加诉讼。现已审理终结。 衢州市柯城区人民检察院指控，2020年11月11日2时许，被害人朱某、陈某1等人在衢州市柯城区仁德路裴姐海鲜大排档吃夜宵，后被告人徐铮琦等人到该大排档吃夜宵。因徐铮琦一方讲话声音太吵，朱某用力拍桌子，徐铮琦等人遂上前打朱某耳光，后朱某一行人离开现场至上街与仁德路路口报警等待民警处理。期间，徐铮琦纠集被告人何博文和章子凡，并叫章子凡多叫些人，章子凡纠集俞韩、胡鹏飞，胡鹏飞按照章子凡要求去带俞韩、祝雍钦、徐成熠、郑佳杰（均另案处理）等人到该大排档。2时32分许，徐铮琦、章子凡前往仁德路路口朱某身边，徐铮琦语言挑衅朱某，并对章子凡说打朱某，后二人电话将在大排档吃夜宵的胡鹏飞、俞韩、郑佳杰等人叫到路口。徐铮琦先上前箍朱某脖子，章子凡等人见徐铮琦动手，遂与“阿创”（另案处理）、俞韩、胡鹏飞、郑佳杰、祝雍钦、徐成熠等人对朱某拳打脚踢。朱某被打倒地后，何博文松开徐铮琦，踢朱某一脚、并对拉架的被害人杜某左脸部打一拳。后章子凡等人又对拉架的被害人陈某1、陈某2拳打脚踢、用啤酒瓶打。后徐铮琦一伙逃离现场。2021年1月26日，经衢州市柯城区公安司法鉴定中心鉴定，被害人朱某受伤致左眼眶下壁骨折，其损伤属轻伤二级；被害人杜某、陈某2、陈某1的损伤属轻微伤。 2020年11月18日，被告人徐铮琦向公安机关投案，在审查起诉阶段供述主要犯罪事实。同年11月28日，被告人章子凡在衢州市柯城区闹市巷路口被民警抓获归案，后如实供述上述事实。2021年1月19日上午9时许，被告人何博文在衢州市柯城区××路瑞丽水城被民警抓获归案，后如实供述上述事实。 公诉机关认为，被告人徐铮琦、章子凡、何博文随意殴打他人，情节恶劣，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。本案属共同犯罪，被告人徐铮琦、章子凡在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人何博文在共同犯罪中起次要作用，是从犯；被告人章子凡曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯；被告人徐铮琦、章子凡、何博文归案后如实供述自己的罪行；被告人徐铮琦在假释考验期限内犯新罪；被告人徐铮琦、章子凡、何博文承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚。建议判处被告人徐铮琦有期徒刑二年二个月、判处被告人章子凡有期徒刑一年一个月、判处被告人何博文有期徒刑八个月。公诉机关提交了受案登记表；立案决定书；三被告人的户籍资料；被害人及证人身份信息；归案经过；被告人徐铮琦、章子凡前科判决书；浙江省丽水市中级人民法院刑事裁定书；假释执行通知书；送达回证；行政处罚决定书；衢州市柯城区人民检察院附条件不起诉决定书；体表原始伤情记录表；扣押决定书、扣押笔录、扣押清单；证据保全决定书、证据保全清单；物证照片；发还清单；接受证据材料清单及视频监控光盘、病历材料；调取证据通知书、调取证据清单及调取的监控光盘；视听资料关键内容文字说明；被害人朱某、陈某2、杜某、陈某1的陈述及伤势照片；证人童某、周某、邱某、郑某、叶某、徐某、毛某、吴某等人的证言；辨认笔录及照片；衢州市柯城区公安司法鉴定中心鉴定书；鉴定意见通知书；电子数据检查笔录；被告人徐铮琦、章子凡、何博文及同案犯郑佳杰等人的供述与辩解；现场勘验笔录、现场方位图、现场照片；认罪认罚具结书等证据证实。 被告人徐铮琦、章子凡、何博文对起诉书指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人吴鸣凤提出被告人徐铮琦有自首情节；自愿认罪认罚；主观恶性不深；请求对被告人徐铮琦从轻处罚。辩护人刘明提出被告人章子凡一时冲动参与犯罪；归案后如实供述；自愿认罪认罚；辩护人吾丰盛赞同公诉机关对被告人何博文从犯、坦白、认罪认罚的认定及量刑建议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 本院认为，被告人徐铮琦、章子凡、何博文构成寻衅滋事罪。公诉机关的指控成立。本案属共同犯罪，被告人徐铮琦、章子凡在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人何博文在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人章子凡曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。被告人徐铮琦、章子凡、何博文归案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚。被告人徐铮琦在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照刑法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被告人徐铮琦、章子凡、何博文承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法可从宽处理。辩护人所提与此相一致的辩护意见予以采纳。被告人徐铮琦虽主动投案，但未及时如实供述自己的犯罪事实，不能认定为自首，辩护人提出被告人徐铮琦有自首情节的辩护意见不予采纳。公诉机关提出的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第八十六条、第七十一条、第六十九条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条，《最高人民法院、最高人民检察院》第二条第一款第（一）项之规定，判决如下： 一、撤销浙江省丽水市中级人民法院（2020）浙11刑更74号刑事裁定对被告人徐铮琦的假释。 二、被告人徐铮琦犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月，与前罪没有执行的有期徒刑一年三个月零二十四日并罚，决定执行有期徒刑二年二个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月19日起至2023年1月18日止）。 三、被告人章子凡犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月29日起至2021年12月28日止）。 四、被告人何博文犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年1月19日起至2021年9月18日止）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈 波 人民陪审员  张翼翔 人民陪审员  徐土木 二〇二一年四月十四日 书 记 员  张师浩 附页：《中华人民共和国刑法》第二百九十三条规定：有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： 随意殴打他人，情节恶劣的； 追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的； 强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的； 在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。 第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第八十六条：被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照本法第七十一条的规定实行数罪并罚。 在假释考验期限内，发现被假释的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销假释，依照本法第七十条的规定实行数罪并罚。 被假释的犯罪分子，在假释考验期限内，有违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于假释的监督管理规定的行为，尚未构成新的犯罪的，应当依照法定程序撤销假释，收监执行未执行完毕的刑罚。 第七十一条：判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条：犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条：对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 《最高人民法院、最高人民检察院》第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”： （一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的； （二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的； （三）多次随意殴打他人的； （四）持凶器随意殴打他人的； （五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的； （六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的； （七）其他情节恶劣的情形。