天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津02民终1967号上诉人（原审原告）：杨礼，男，1983年4月27日出生，汉族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：王尧，天津宸寰律师事务所律师。委托诉讼代理人：王贺，天津宸寰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：天津巨和汇川商业运营管理有限公司，住所地天津市北辰区天穆镇普济河道北侧汇川商贸城B座1006号。法定代表人：张贵有，总经理。上诉人杨礼因与被上诉人天津巨和汇川商业运营管理有限公司（以下简称巨和汇川公司）劳动争议一案，不服天津市北辰区人民法院（2020）津0113民初7027号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月9日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。杨礼上诉请求：撤销一审民事判决，发回重审或支持上诉人全部诉讼请求，诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律错误。关于上诉人是否存在休息日加班，上诉人提供的各项证据能够相互印证，可以证明每周周末均存在一天休息日加班。被上诉人提供的2020年4月至2020年6月考勤表存在造假情况。关于解除劳动合同经济补偿金，被上诉人故意拖欠工资、加班费，按照法律规定，应当支付经济补偿金。巨和汇川公司未参加询问亦未提交书面答辩意见。杨礼向一审法院起诉请求:1.判令被告支付原告自2020年6月1日至2020年6月12日工资2317元;2.判令被告支付原告自2020年4月25日至2020年6月12日休息日加班工资2703元;3.判令被告支付原告2020年4月25日至2020年6月12日法定节假日加班工资579元;4.判令被告支付原告解除劳动关系经济补偿金21000元;5.判令被告支付原告2020年未带薪年休假工资2896元;6.判令被告支付原告存班工资6天2317元;7.判令被告支付原告因被告违法办理退工手续给原告造成不能申领失业金的损失34800元；8.判令被告配合原告办理离职手续，将就失业证、养老保险手册归还给告，将原告人事档案退回户口所在地；9.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告单位系企业公司法人。原、被告双方确认签订劳动合同，劳动合同期限为2017年10月26日至2018年10月25日，后续订劳动合同期限2018年10月26日至2020年10月25日。劳动合同约定原告工作岗位为操作岗，实行标准工时制度。原告工资下发薪，银行转账形式支付。2020年6月6日原告提出书面离职申请：“依据劳动合同法第三十八条规定，本人与公司解除劳动关系......”。被告已按照仲裁裁决第一项内容471.3元，减去原告应承担的6月份社保个人承担部分353.2元后，向原告账户转账118.08元。原告曾于2020年4月24日作为申请人，向天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决1.其与被申请人巨和汇川公司自2017年10月17日至2020年4月24日期间存在劳动关系；2.要求被申请人支付2020年1月1日至2020年4月24日的工资20800元；3.要求被申请人支付2017年10月17日至2020年4月24日加班工资66427元，休息日加班133天51365元，法定节假日加班26天15062元。2020年8月3日，天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会作出津北辰劳人仲裁字（2020）第429号仲裁裁决书，裁决：一、认定申请人杨礼与被申请人巨和汇川公司于2017年11月26日至2020年4月24日期间存在劳动关系；二、驳回申请人其他仲裁请求。仲裁裁决后，双方均未起诉，该仲裁裁决书已生效。2020年6月12日，原告作为申请人向天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被申请人巨和汇川公司：1.支付自2020年6月1日至2020年6月12日期间工资2317元；2.支付2020年4月25日至2020年6月12日期间休息日加班工资2703元，休息日加班56小时；3.支付2020年4月25日至2020年6月12日期间法定节假日加班费579元，法定节假日加班8小时；4.支付解除劳动关系的经济补偿金21000元；5.支付2020年1月1日至2020年6月12日期间未休带薪年休假工资2896元；6.支付存班6天2317元；7.支付不能申领失业金24个月经济补偿34800元；8.被申请人配合申请人办理离职手续，将就失业证和养老保险手册归还给申请人，人事档案退回户口所在地。2020年8月28日，天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会作出津北辰劳人仲裁字（2020）第615号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人自本裁决书生效之日起，立即支付申请人2020年6月1日至2020年6月6日期间的工资471.3元；二、被申请人自本裁决书生效之日起，立即为申请人办理离职手续和档案关系转移手续；三、驳回申请人其他仲裁请求。申请人杨礼不服，向本院提起诉讼。一审法院认为，原、被告争议焦点是：1.原告最后工作时间以及被告应否支付的原告6月份未发放工资数额;2.原告2020年4月25日至6月12日期间是否存在休息日加班和法定节假日加班;3.被告应否支付原告解除劳动关系经济补偿金;4.被告应否支付原告2020年未休带薪年休假工资;5.被告应否支付原告存班工资;6.被告应否支付原告因被告违法办理退工手续给原告造成不能申领失业金的损失。关于争议焦点1，被告确认于2020年6月6日收到原告《离职通知函》，并认可原告工作至2020年6月6日，原告主张其工作至6月12日并要求被告支付6月1日至12日期间的工资，一审法院认为，原告主张其申请离职后继续向被告提供劳动至12日，未提供充分证据予以佐证，一审法院对此不予支持，确认原告在被告处工作至2020年6月6日。对于原告6月1日至6月6日期间工资数额，原告主张其离职前12个月平均工资为4200元，被告认可仲裁裁决，即以天津市最低工资标准为基数计算。一审法院认为，因被告确认原告银行工资流水明细，故经一审法院核算，原告离职前12个月实发平均工资为2892.52元，经原、被告确认原告社保个人应承担部分为353.2元，故原告离职前12个月应发工资为3245.72元，以此为基数计算，再扣减2020年6月原告个人应承担的社保部分353.2元后，被告应支付原告6月1日至6月6日期间工资392.94元，因被告已于仲裁裁决后支付原告工资118.08元，故被告还应支付原告2020年6月1日至6月6日期间工资差额274.86元。关于争议焦点2，关于加班工资一项，因原告所举证据未得到一审法院确认，故对其主张休息日加班一项不予支持，关于法定节假日加班，被告认可原告2020年5月1日存在法定节假日加班，但被告辩称由于疫情期间原告存在多休息的时间，因此不同意支付原告法定节假日加班工资，一审法院认为，被告辩称意见无法律依据，不予支持，以一审法院确认的原告离职前12个月应发工资3245.72元为基数计算，被告应支付原告2020年5月1日法定节假日加班工资447.68元。关于争议焦点3，被告应否支付原告解除劳动关系经济补偿金。原告《离职通知函》载有“不按时足额支付劳动报酬,依据劳动合同法第三十八条规定，本人提出解除劳动关系……”,原告曾因与被告劳动争议纠纷一案于2020年4月24日申请劳动仲裁，仲裁申请事项包括：支付2020年1月1日至2020年4月24日的工资20800元；支付2017年10月17日至2020年4月24日加班工资66427元，津北辰劳人仲裁字（2020）第429号仲裁裁决书对上述仲裁申请事项均予以驳回，仲裁裁决后原、被告双方未起诉，该仲裁裁决已生效。本案中，原告于6月12日申请劳动仲裁，主张被告支付2020年6月份工作期间工资以及第一次仲裁裁决后至6月12日前的休息日加班、法定节假日加班工资。关于被告是否存在不按时足额支付劳动报酬情形，一审法院认为，因疫情期间被告确实存在停工，双方因法定节假日加班费是否应支付存在争议，非因被告主观原因故意拖欠，另外双方确认工资为下发薪，原告于6月6日申请离职，尚未到每月10日工资发放日，被告未支付其6月份工资亦无不妥，故原告以被告未及时足额支付劳动报酬申请辞职并主张经济补偿金，不符合劳动合同法第三十八条的规定，一审法院对原告该诉请事项不予支持。关于争议焦点4，原告2020年未休带薪年休假工资一项。根据相关规定，受新型冠状病毒影响不能正常提供劳动的，应优先使用年假冲抵。原告主张其2020年应享受5天年假时间，被告应支付其带薪年休假工资，不符合上述规定，不予支持。关于争议焦点5，被告是否应支付原告6天存班工资。因被告对原告存在存班一事未予认可，且原告并未提供充分证据佐证其存在存班6天，故对该诉请事项不予支持。关于争议焦点6，因一审法院已在争议焦点3中确认原告离职原因不符合劳动合同法第三十八条规定的情形，被告无需支付原告经济补偿金，故原告主张被告支付因违法办理退工手续给原告造成不能申领失业金损失一项，无法律依据，不予支持。庭审后，原告确认已收到被告归还的就失业证，并认可其档案关系入职时未转移至被告，以及养老保险手册并未在被告处，因此对于仲裁裁决第二项内容，经一审法院询问原告主张被告为其办理退工手续的具体事项，原告表示开具被告存在过错而导致原告离职的解除劳动关系证明，因该事项与一审法院查明的事实不符，一审法院不予确认，故被告无需再履行仲裁裁决第二项内容。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条,《实施若干规定》第十三条规定，判决：“一、被告天津巨和汇川商业运营管理有限公司支付原告杨礼2020年6月1日至6月6日期间工资差额274.86元；二、被告天津巨和汇川商业运营管理有限公司支付原告杨礼2020年5月1日法定节假日加班工资447.68元；三、驳回原告杨礼其他诉讼请求。上述给付款项在本判决书生效后五日内付清。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费，减半收取计5元，由被告天津巨和汇川商业运营管理有限公司负担。”二审中，各方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是1、被上诉人是否应当支付上诉人2020年4月25日至6月12日期间的休息日加班费；2、上诉人主张因拖欠劳动报酬被上诉人应支付经济补偿金是否成立。关于休息日加班费问题，根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人主张休息日加班费，即应提供证据证明存在加班事实。本案中，上诉人提供的证据不足以证明其存在加班事实，二审中，上诉人虽认可被上诉人在仲裁阶段提交的2020年2、3、4月考勤记录，经审查该考勤记录亦不能充分证明其在2020年4月25日至6月12日期间存在休息日加班事实，故上诉人要求支付该期间休息日加班费的主张，本院不予支持。关于上诉人主张因未足额支付劳动报酬被上诉人应支付经济补偿金问题，上诉人主张的未足额支付的款项是2020年6月1日至6月12日的工资、休息日加班工资及法定节假日加倍工资，对于被上诉人是否未足额支付上诉人劳动报酬，本院认为，上诉人系6月6日提出离职，6月12日申请劳动仲裁，上诉人在《离职通知函》中表述被上诉人未按时足额支付劳动报酬，依据劳动合同法规定，提出解除劳动关系。经查，双方确认的工资为下发薪，应为每月10日发放工资，而上诉人于6月6日即提出离职，尚未到工资发放日，故被上诉人未发放6月份工资不属于拖欠劳动报酬。另，因疫情期间停工原因，双方对法定节假日加班费是否应支付存在争议，并非被上诉人故意拖欠。因此，上诉人主张因被上诉人未足额支付劳动报酬离职要求支付经济补偿金的请求依据不足，本院不予支持。综上所述，杨礼的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人杨礼负担。本判决为终审判决。审判长  张艳军审判员  付平平审判员  李 亚二〇二一年四月二十一日书记员  郭家骥