河南省郑州市管城回族区人民法院刑 事 判 决 书（2021）豫0104刑初97号公诉机关河南省郑州市管城回族区人民检察院。被告人高力，男，1997年4月15日出生于河南省宁陵县，汉族，本科文化程度，郑州建业蓝海郑风项目部置业顾问，户籍地河南省宁陵县，居住地住郑州市经济技术开发区。因涉嫌犯非法经营罪，于2020年10月31日被郑州市公安局管城分局刑事拘留，同年12月8日由该局执行逮捕。辩护人惠传伟，河南嘉同律师事务所律师。河南省郑州市管城回族区人民检察院以郑管检二部刑诉〔2021〕9号起诉书指控被告人高力犯非法经营罪，于2021年2月4日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用认罪认罚普通程序，公开开庭审理本案。河南省郑州市管城回族区人民检察院指派检察员校元元出庭支持公诉，被告人高力及其辩护人惠传伟到庭参加诉讼。现已审理终结。河南省郑州市管城回族区人民检察院指控，2017年9月至2020年10月，被告人高力为牟取非法利益，违反国家烟草专卖法律法规，在未取得烟草经营许可证的情况下，从张昊（另案处理）处购买“520”、七星等卷烟并销售给刘某、周某，销售金额共计397300元。经河南省烟草质量监督检测站检验，“520”（草莓爆珠、哈密瓜爆珠）卷烟为真品卷烟。2020年10月30日，郑州市烟草专卖局北城区直属分局在郑州市管城回族区陇海路德邦物流快递分部查获高力销售给刘某“520”卷烟20条。2020年10月31日，被告人高力由郑州市烟草专卖局北城区直属分局移交至郑州市公安局管城分局。其到案后如实供述上述犯罪事实。针对上述指控，公诉机关向本院提供了被告人高力供述，证人刘某、周某证言，到案经过，被告人高力与证人周某、刘某微信聊天记录及微信转账记录，证人周某烟草专卖零售许可证照片，郑州市公安局商城路分局情况说明，证人刘某、周某微信转款清单，郑州市烟草专卖局立案报告表、郑州市烟草专卖局证据先行登记保存审批表、郑州市烟草专卖局检查（勘验）笔录、抽样取证审批表、抽样取证通知书、郑州市烟草专卖局涉案物品核价表、郑州市烟草专卖局北城区直属分局证明、郑州市烟草专卖局证据复制单、郑州市烟草专卖局询问高力笔录、郑州市烟草专卖局询问刘某笔录、郑州市烟草局移送案件审批表、案件移送函、移送财产清单，郑州市烟草专卖局北城区分局证明，委托保管函，河南省烟草质量监督监测站卷烟产品鉴别检验委托协议、鉴别检验报告，河南省烟草专卖局卷烟价格认定书，同案犯张昊微信账号截图，物流信息截图、快递单据照片，被告人高力与同案犯张昊的微信聊天记录及微信转账记录截图，查询被告人身份及前科情况，户籍证明，辨认笔录等证据。据此认为被告人高力伙同他人违反国家烟草专卖法律法规，在未取得烟草经营许可证的情况下，非法经营卷烟，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。遂向本院提起公诉，并建议判处被告人高力有期徒刑五年，并处罚金人民币四万元。被告人高力对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及提出的量刑建议均无异议，并自愿认罪认罚。被告人高力辩护人提出以下辩护意见：1.高力在共同犯罪中所起作用较小，为从犯，且其犯罪情节较轻，高力不知道货源地、不对卷烟的销售价格定价，一切听从张昊指挥和安排，高力仅负责传达购货和货到信息，从中获取小利，其在共同犯罪中仅起辅助作用，本案售烟对象仅有两个，社会危害性不大；2.高力无前科劣迹，属初犯、偶犯，认罪态度好，构成坦白；3.高力在侦查阶段就已认罪认罚；4.高力家庭处境困难，无经济来源，其系家庭唯一支柱和希望。建议对其减轻处罚，判处两年以下有期徒刑并适用缓刑，并提交被告人高力户籍地村委会出具的证明一份，证明被告人高力的家庭情况。经审理查明，2017年9月至2020年10月，被告人高力为牟取非法利益，违反国家烟草专卖法律法规，在未取得烟草经营许可证的情况下，从张昊（另案处理）处购买“520”、七星等卷烟并销售给刘某、周某，销售金额共计397300元。经河南省烟草质量监督检测站检验，“520”（草莓爆珠、哈密瓜爆珠）卷烟为真品卷烟。2020年10月30日，郑州市烟草专卖局北城区直属分局在郑州市管城回族区陇海路德邦物流快递分部查获高力销售给刘某“520”卷烟20条。2020年10月31日，被告人高力由郑州市烟草专卖局北城区直属分局移交至郑州市公安局管城分局。其到案后如实供述上述犯罪事实。上述事实，有经法庭查证属实的下列证据证实：被告人高力在侦查阶段对上述指控事实均有供述，在开庭过程中对上述犯罪事实亦无异议，并自愿认罪认罚。其供述证明2017年9月起，其开始销售国外的卷烟，能记得的品牌有520、七星、百乐等，主要向刘某和郑州工商学院东门口的烟酒摊老板销售，这两个客户把需要的卷烟品种、数量通过微信发给他，其再发给上家张昊，张昊通过快递向客户发货后，客户通过微信转账向其支付货款，其再按照进价向张昊付钱，其和这两个客户的微信转账都是买卖烟草的货款，共有30万元左右，其从中牟利4万元左右。其于2017年9月通过百度贴吧与张昊取得联系，其不知道他从哪弄的国外卷烟，快递发货地址主要是广东、云南。其没有烟草专卖许可证的情况；证人刘某、周某证言，辨认笔录，证明其二人从高力处购买国外卷烟的时间、品牌、价格、交易方式等情况；到案经过，证明2020年10月31日，被告人高力由郑州市烟草专卖局北城区直属分局移交至郑州市公安局管城分局的情况；被告人高力与证人周某、刘某微信聊天记录及微信转账记录，证人刘某、周某微信转款清单，郑州市公安局商城路分局情况说明，证明高力向周某、刘某销售卷烟共计397300元的情况；郑州市烟草专卖局北城区直属分局证明，证明高力未在郑州市办理烟草专卖零售许可证，未取得烟草制品经营资质的情况；河南省烟草质量监督监测站卷烟产品鉴别检验委托协议、鉴别检验报告，证明经鉴定，涉案卷烟为真品卷烟的情况；7、查询被告人身份及前科情况、户籍证明，证明被告人高力属应负刑事责任年龄阶段及其无前科的情况；8、证人周某烟草专卖零售许可证照片，郑州市烟草专卖局立案报告表、郑州市烟草专卖局证据先行登记保存审批表、郑州市烟草专卖局检查（勘验）笔录、抽样取证审批表、抽样取证通知书、郑州市烟草专卖局涉案物品核价表、郑州市烟草专卖局证据复制单、郑州市烟草专卖局询问高力笔录、郑州市烟草专卖局询问刘某笔录、郑州市烟草局移送案件审批表、案件移送函、移送财产清单，郑州市烟草专卖局北城区分局证明，委托保管函，河南省烟草专卖局卷烟价格认定书，同案犯张昊微信账号截图，物流信息截图、快递单据照片，被告人高力与同案犯张昊的微信聊天记录及微信转账记录截图，辨认笔录，辩护人提交的被告人高力户籍地村委会出具的证明等证据附卷，与相关证据相互印证，佐证了案件事实。以上证据，经开庭举证、质证，取证程序合法，内容真实有效，相互印证，形成了完整的证据链条，能够证明本案事实，本院予以确认。本院认为，被告人高力伙同他人，违反国家规定，未取得烟草经营许可证，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控其犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。关于被告人高力辩护人提出的其在共同犯罪中仅起辅助作用，系从犯的辩护意见。经查，被告人高力为获取非法利益，在未取得烟草制品经营资质的情况下，积极与上家联系获取走私卷烟，主动寻找销售对象，长期非法经营卷烟，扰乱市场秩序，情节特别严重，不应认定为从犯。上述辩护意见，本院不予采纳。根据被告人高力犯罪的事实和性质，对其依法应在“五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产”的法定刑幅度以内处以适当刑罚。具体适用刑罚，本院充分考虑以下量刑情节：1.被告人高力到案后如实供述自己的罪行，并自愿认罪认罚，依法可从轻处罚；2.被告人高力无前科，可酌情从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。辩护人提出的相应从轻处罚的辩护意见，本院亦予以采纳，但综合被告人高力犯罪的事实、性质及对社会的危害程度，其不属于犯罪情节较轻的情形，不符合对其宣告缓刑的条件，辩护人提出的建议对其适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：一、被告人高力犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年10月31日起至2025年10月30日止。罚金于本判决生效后三日内缴纳）。二、被告人高力在本案中的违法所得人民币四万元予以追缴，上缴国库；在案扣押、未随案移送的二十条520卷烟，予以没收，由扣押机关（郑州市烟草专卖局北城区直属分局）上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 朱 宏 扬人民陪审员 王 洪 波人民陪审员 赵 二 东二〇二一年四月十九日书 记 员 皇甫润婷