福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）闽01民终1555号 上诉人（原审原告）：鄢新女，女，1966年2月10日出生，汉族，住江西省南昌市进贤县。 委托诉讼代理人：许春玉，福州市鼓楼区法律援助中心指派律师。 被上诉人（原审被告）：福建六建集团有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区水部龙庭路10号。 法定代表人：张勇，经理。 委托诉讼代理人：林祖昌，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：黄建锋，男，该公司员工。 上诉人鄢新女因与被上诉人福建六建集团有限公司（以下简称“六建公司”）劳动争议一案，不服福建省福州市鼓楼区人民法院（2020）闽0102民初6779号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 鄢新女上诉请求：撤销一审判决第一项和第四项，依法改判：1.鄢新女与六建公司于2020年3月16日解除劳动合同关系；2.六建公司应当立即支付鄢新女一次性伤残就业补助金69312.5元；3.六建公司应当立即支付鄢新女经济补偿12522.16元。事实和理由：一、确认鄢新女与六建公司于2020年3月16日解除劳动合同关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。鄢新女是因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力，伤残等级八级，鄢新女未享受基本养老保险待遇，双方劳动合同没有终止。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）（三）项规定，鄢新女提出解除双方劳动合同关系的时间是2020年3月16日。二、鄢新女依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）（三）项提出解除劳动合同关系，经济补偿12522.16元依法应当支持。上述条款规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。第四十六条第一项规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。本案中，六建公司未依法为劳动者缴纳社会保险费，未及时足额支付劳动报酬，故鄢新女可依法解除与六建公司的劳动合同。鄢新女与六建公司于2020年3月16日解除劳动合同关系的诉讼请求，应予支持。经济补偿标准应以缴交工伤保险月工资数额6261.08元计算，鄢新女从2018年9月7日是六建公司的劳动者，经济补偿金按2个月计算，经济补偿12522.16元应予支持。三、依据《工伤保险条例》第三十七条，六建公司应立即支付鄢新女一次性伤残就业补助金69312.5元。1.《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《福建省实施办法》第二十七条第（二）项规定，五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付。福州市统筹地区上年度职工月平均工资为83175元，按10个月计算为83175÷12×10=69312.5元。故本案中鄢新女提出的一次性伤残就业补助金69312.5元依法应当支持。2.一审判决以鄢新女超过退休年龄终止劳动关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项规定，不支持一次性伤残就业补助金也没有法律依据。法律并未规定超过52岁就不能就业，鄢新女没有退休金，其伤残事实确实影响了今后就业能力，一次性伤残就业补助金是工伤保险待遇法定支付项目，应予以支持。 六建公司辩称，鄢新女与六建公司不存在劳动关系，鄢新女在入职本单位时已达到法定退休年龄，双方只是劳务关系。鄢新女诉请一次性伤残就业补助金不能成立。一审判决正确，请求维持原判。 鄢新女向一审法院起诉请求：1.确认鄢新女与六建公司于2020年3月16日解除劳动合同关系；2.判令六建公司立即支付鄢新女经济补偿15120元(280元/天×27天×2个月）；3.判令六建公司立即支付鄢新女工伤保险待遇共计178618.12元。包括停工留薪期7月的工资52920元（7560×7）；停工留薪期间护理费52920元（按7560元/月×7个月停工留薪期护理费）；一次性伤残就业补助金72778.12元（以76.5-42=34.5年，未满一年的按一年算，即35年，35×0.3=10.5个月，统筹地区上年度职工月平均工资为基数83175元，83175÷12×10.5=72778.12元）；4.判令一次性工伤医疗补助金归鄢新女所有，六建公司协助配合鄢新女办理向工伤保险基金领取一次性工伤医疗补助金等工伤保险待遇手续；5.判令六建公司立即支付鄢新女每月工资1700元（工资支付日期从2019年7月18日至解除劳动合同之日止，按每月1700元计算）。 一审法院认定事实:鄢新女于2018年10月22日入职六建公司任模板工，双方签订《劳动合同书》，约定工作地点在福晟江山府，基本工资160元/日，于每月15日支付，六建公司有为其缴纳工伤保险。2018年12月17日7:00左右，鄢新女在福晟江山府项目部工地3号楼地下室加固拉杆时，不慎滑落致腰椎骨折。经住院治疗18天，诊断为：腰2椎体爆裂骨折伴椎管狭窄；腰1椎体压缩性骨折。福州市人力资源和社会保障局于2019年2月14日作出榕人社伤险（决）字[2019]331号《认定工伤决定书》认定鄢新女受到的事故伤害为工伤。福州市劳动能力鉴定委员会于2019年9月26日作出榕劳鉴伤字2019年2438号《福州市劳动能力鉴定结论书》鉴定鄢新女为伤残八级；于2019年12月5日作出榕劳鉴伤字2019年2438号（补）《福州市劳动能力鉴定结论书》鉴定鄢新女停工留薪期7个月，自2018年12月17日起至2019年7月17日止。 鄢新女就其与六建公司劳动争议一案申请仲裁，福州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月17日作出鼓劳人仲案字[2020]第057-1号、第057-2号裁决书，鄢新女不服该裁决，诉至一审法院。 另查，福州市社会劳动保险中心于2019年11月21日审核的鄢新女《福建省工伤保险待遇核定表》载明鄢新女社保缴费工资为6261.08元/月。鄢新女确认已领取一次性伤残补助金68871.88元。据福建省统计局2000年第五次人口普查公布的统计数据，福建省的人口平均预期寿命女性为76.5岁。据福州市统计局数据，2018年福州市在岗职工月平均工资为6931.25元/月。 一审法院认为，本案中双方就离职时间有异议，但均未提交解除劳动关系相应证据。鉴于鄢新女自2018年12月17日发生工伤之日起至工伤医疗期结束后未返回工作岗位，且其停工留薪期为7个月，即至2019年7月17日止，可视为其于2019年7月18日单方解除劳动关系，故一审法院确认双方于2019年7月18日解除劳动合同关系。 鄢新女于2016年2月10日年满50周岁已达退休年龄劳动合同终止，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当支付经济补偿金的情形，故其诉请六建公司支付其经济补偿15120元，无事实与法律依据，一审法院不予支持。 根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。鄢新女诉请六建公司支付停工留薪期7个月的工资52920元（7560×7），于法有据，但其计算金额有误，依据《福建省工伤保险待遇核定表》所载其工资为6261.08元/月，故其停工留薪期工资应为43827.56元（6261.08×7）。根据《工伤保险条例》第三十四条第一款规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。因鄢新女未举证证明其经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理，故其诉请停工留薪期间护理费52920元，无事实与法律依据，一审法院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。本案中鄢新女因达到退休年龄劳动关系终止，不符合上述规定情形，故其诉请一次性伤残就业补助金72778.12元，于法无据，一审法院不予支持。 鄢新女经劳动能力鉴定机构认定为八级伤残，六建公司已为其缴纳工伤保险，鉴于双方已解除劳动关系，现其诉请一次性工伤医疗补助金归其所有，六建公司协助配合其办理向工伤保险基金领取一次性工伤医疗补助金等工伤保险待遇手续，于法有据，一审法院予以支持，具体金额以社保经办机构核定为准。 鄢新女诉请六建公司从2019年7月18日至解除劳动合同之日支付其每月工资1700元，因其发生工伤之日起至工伤医疗期结束后未返回工作岗位，一审法院已确认其与六建公司的劳动合同关系自2019年7月18日解除，故该诉请无事实依据，一审法院不予支持。综上所述，判决：一、确认鄢新女与福建六建集团有限公司于2019年7月18日解除劳动合同关系；二、福建六建集团有限公司于本判决生效之日起十日内向鄢新女支付停工留薪期工资43827.56元；三、福建六建集团有限公司于本判决生效之日起十日内协助配合鄢新女至社会保险经办机构办理领取一次性工伤医疗补助金的相关手续，其享有的以上工伤保险待遇以社会保险经办机构核定的金额为准；四、驳回鄢新女的其他诉讼请求。案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由福建六建集团有限公司负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。根据本案现有证据，本院对一审法院查明的基本事实予以确认。 本院认为，根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条规定，女职工的法定退休年龄为50周岁。鄢新女于1966年2月10日出生，于2016年2月10日已满50周岁，达到法定退休年龄。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”可见，通常情况下，自然人建立劳动关系的能力资格始于用工年龄，终于退休年龄，故自然人在达到退休年龄之后的就业，不应认定为劳动关系。本案中，鄢新女于2018年10月22日入职六建公司时已超过法定退休年龄，不具备建立劳动法律关系的主体资格，一审法院确认鄢新女与六建公司于2019年7月18日解除劳动合同关系不当，本院予以纠正。鄢新女基于劳动关系而主张的确认其与六建公司的劳动合同关系于2020年3月16日解除、六建公司应向其支付解除劳动合同关系的经济补偿12522.16元等诉求，均不能成立。 关于鄢新女主张的一次性伤残就业补助金69312.5元能否支持的问题。本案中，鄢新女在发生工伤时已超过法定退休年龄，而用人单位向劳动者支付的一次性伤残就业补助金系对劳动就业年龄范围内工伤劳动者部分丧失劳动能力影响就业的一种补偿，超过法定退休年龄后再就业不属于劳动法律关系保护范围，故一审法院未支持鄢新女关于一次性伤残就业补助金的诉请，并无不当，予以维持。 鉴于鄢新女所受伤害已被认定为工伤，故一审法院关于停工留薪期工资、一次性工伤医疗补助金的判决正确，予以维持。 综上所述，鄢新女的上诉请求不能成立，应予驳回，一审认定事实清楚，但判决不当，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持福建省福州市鼓楼区人民法院（2020）闽0102民初6779号民事判决第二、三项； 二、撤销福建省福州市鼓楼区人民法院（2020）闽0102民初6779号民事判决第一、四项； 三、驳回鄢新女一审其他诉讼请求； 四、驳回鄢新女的上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由福建六建集团有限公司负担；二审案件受理费10元，由鄢新女负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 吴筱洲 审 判 员 符海燕 审 判 员 陈雁兰 二〇二一年四月六日 法官助理 陈 玥 书 记 员 林 婷