苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2021)苏0509民初431号原告：中国农业银行股份有限公司吴江分行，住所地江苏省苏州市吴江区松陵镇永康路**。主要负责人：蒋勇，行长。委托诉讼代理人：施建民，江苏吴越律师事务所律师。委托诉讼代理人：阮成霖，江苏吴越律师事务所律师。被告：绣轩纺织科技(苏州)有限公司，住，住所地江苏省苏州市吴江区盛泽镇大谢村/div>法定代表人：严琪皓。委托诉讼代理人：张公金，男，汉族，住浙江省乐清市，系公司员工。被告：张公金，男，汉族，住浙江省乐清市。被告：周明霞，女，汉族，住浙江省乐清市。委托诉讼代理人：张公金，男，汉族，住浙江省乐清市，系被告周明霞丈夫。被告：张花菊，女，汉族，住浙江省乐清市。被告：卢光国，男，汉族，住河南省固始县。原告中国农业银行股份有限公司吴江分行（下称农行吴江分行）与被告绣轩纺织科技(苏州)有限公司（下称绣轩公司）、张公金、周明霞、张花菊、卢光国金融借款合同纠纷一案，本院于2021年1月8日立案受理后，依法由审判员潘景信适用简易程序于2021年2月24日公开开庭进行了审理。原告农行吴江分行的委托诉讼代理人阮成霖，被告绣轩公司、周明霞的委托诉讼代理人即被告张公金到庭参加诉讼；被告张花菊、卢光国经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告农行吴江分行向本院提出诉讼请求：1、被告张花菊、卢光国共同归还原告借款本金5500000元，利息25575元(暂算至2020年10月15日，此后利息、罚息、复利按照合同约定的利率计算至实际清偿之日止)；2、被告绣轩公司、张公金、周明霞对上述债务承担连带还款责任；3、五被告共同赔偿原告为本次诉讼支付的律师费33153.45元；4、原告有权就前述1、3项债权对被告绣轩公司抵押的位于苏州市××区××大××村的房地产〔不动产权证号：苏（2017）吴江区不动产权第××号〕进行拍卖、变卖或者折价所得款优先受偿；5、本案的诉讼费用由五被告承担。事实和理由：2019年8月，原告与吴江雅凯纺织品有限公司（下称雅凯公司）先后签订三份《流动资金借款合同》，借款金额分别为200万、200万、175万，借期一年，利率为年利率4.65%。被告绣轩公司作为保证人签订对应三份《保证合同》，保证范围包括借款本金、利息、罚息、复利、违约金、律师费等各项费用，保证方式为连带保证。2017年8月，被告张公金、周明霞与原告签订《最高额保证合同》，由被告张公金、周明霞在810万元额度内为雅凯公司承担连带保证责任。2018年8月，被告绣轩公司与原告签订《最高额抵押合同》，由被告以位于苏州市××区××村的房地产〔不动产权证号：苏（2017）吴江区不动产权第××号〕为雅凯公司的债务提供最高额抵押担保，最高余额为800万。合同签订后，原告依约发放贷款。到期后，雅凯公司未按期履行还款义务，经原告指出仍不改正。经查，雅凯公司已于2020年7月简易注销，被告张花菊、卢光国签署了承诺书，因雅凯公司已无诉讼主体资格，故原告要求被告张花菊、卢光国共同归还借款，被告绣轩公司、张公金、周明霞承担连带还款责任。现起诉至法院，请依法判决。被告绣轩公司、张公金、周明霞共同辩称，欠款属实，请法院依法判决。被告张花菊未作答辩。被告卢光国未作答辩。本院经审理认定事实如下：2019年8月16日，雅凯公司（借款人）与农行吴江分行（贷款人）签订《流动资金借款合同》（合同编号：32010120190013976）一份，约定雅凯公司向农行吴江分行借款200万元，借款期限为一年，利率为固定利率，按照每笔借款提款日(每笔借款提款日/合同签订日)前一工作日的1年期LPR加叁拾肆bp(1bp=0.01%)确定，直到借款到期日；借款按月结息，结息日为每月的20日，借款人须于每一结息日当日付息，如借款本金的最后一次偿还日不在结息日，则未付利息应利随本清。借款人未按合同约定的期限归还借款本金的，贷款人对逾期的借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率的基础上，按照逾期期限分段计收罚息：从逾期之日起30天内(含30天)上浮百分之伍拾(大写)计收罚息；30天以上至60天(含60天)上浮百分之伍拾(大写)计收罚患：60天以上上浮百分之伍拾(大写)计收罚息。逾期期间，采用固定利率(基准利率定价)计息的人民币借款，如遇中国人民银行同期人民币贷款基准利率上调的，罚息利率自基准利率调整之日起相应调整；采用固定利率(基础利率定价)计息的人民币贷款，如遇1年期LPR上调的，罚息利率自1年期LPR调整后一个工作日起相应调整。借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付之日起按月计收复利，借款到期之日前未按期支付利息的，按合同约定的借款利率计收复利，借款到期之日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利。同时约定，借款凭证为本合同的组成部分。本合同未记载，或者记载的借款金额、提款金额、还款金额、借款发放日期与到期日期、借款期限、借款利率、借款用途与借款凭证记载不一致时，以借款凭证的记载为准。因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，贷款人为此支付的律师费、差旅费，执行费、评估费及其他实现债权的一切费用由借款人承担。同日，农行吴江分行（债权人）与绣轩公司（保证人）签订《保证合同》（合同编号：32100120190108941）一份，约定为保证债权人与雅凯公司之间签订的《流动资金借款合同》的履行，保证人自愿为债权人按主合同与债务人形成的债权提供保证担保。担保的本金数额为200万元，保证范围为保证担保的范围包括本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金，以及诉讼(仲裁)费、律师费等贷款人实现债权的一切费用。保证方式为连带责任保证，保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。同时约定，本合同所担保的债权同时存在物的担保(含债务人或第三人提供)和保证担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。债权人已经选择某一担保来实现债权的，也可同时主张通过其他担保来实现全部或部分债权。保证人为债务人与债权人之间存有的包括但不限于本合同项下的数笔债务提供担保，且保证人的给付不足以清偿全部到期债务的，所清偿的债务及抵充顺序，由债权人确定。同日，农行吴江分行向雅凯公司发放贷款200万元，借款凭证载明，借款到期日期为2020年8月15日，执行利率为4.65%。2019年8月19日，雅凯公司（借款人）与农行吴江分行（贷款人）签订《流动资金借款合同》（合同编号：32010120190014069）一份，约定雅凯公司向农行吴江分行借款200万元，借款合同的其他约定与编号为32010120190013976的借款合同约定一致。同日，农行吴江分行（债权人）与绣轩公司（保证人）签订《保证合同》（合同编号：32100120190109728）一份，约定为保证债权人与雅凯公司之间签订的《流动资金借款合同》（合同编号：32010120190014069）的履行，保证人自愿为债权人按主合同与债务人形成的债权提供保证担保。担保的本金数额为200万元。保证合同的其他约定与合同编号为32100120190108941的保证合同约定一致。同日，农行吴江分行向雅凯公司发放贷款200万元，借款凭证载明，借款到期日期为2020年8月18日，执行利率为4.65%。2019年8月20日，雅凯公司（借款人）与农行吴江分行（贷款人）签订《流动资金借款合同》（合同编号：32010120190014155）一份，约定雅凯公司向农行吴江分行借款175万元，借款合同的其他约定与编号为32010120190013976的借款合同约定一致。同日，农行吴江分行（债权人）与绣轩公司（保证人）签订《保证合同》（合同编号：32100120190110426）一份，约定为保证债权人与雅凯公司之间签订的《流动资金借款合同》（合同编号：32010120190014155）的履行，保证人自愿为债权人按主合同与债务人形成的债权提供保证担保。担保的本金数额为175万元。保证合同的其他约定与合同编号为32100120190108941的保证合同约定一致。同日，农行吴江分行向雅凯公司发放贷款175万元，借款凭证载明，借款到期日期为2020年8月19日，执行利率为4.65%。2017年8月17日，农行吴江分行（债权人）与张公金、周明霞（保证人）签订《最高额保证合同》（合同编号：32100520170003948）一份，约定保证人自愿为债权人与债务人雅凯公司自2017年8月17日起至2020年8月16日止形成的债权提供担保，担保的债权最高余额折合人民币(大写金额)捌佰壹拾万元整；债权人与债务人已形成的下列主合同项下尚未受偿的债权本金及其相应的利息、罚息、复利、费用等，其中利息、罚息、复利、费用等按相应的主合同约定计算至实际受偿之日止；保证方式为连带责任保证，保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。同时约定，本合同所担保的债权同时存在物的担保(含债务人或第三人提供)和保证担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。债权人已经选择某一担保来实现债权的，也可同时主张通过其他担保来实现全部或部分债权。保证人为债务人与债权人之间存有的包括但不限于本合同项下的数笔债务提供担保，且保证人的给付不足以清偿全部到期债务的，所清偿的债务及抵充顺序，由债权人确定。2018年5月13日，农行吴江分行（抵押权人）与绣轩公司（抵押人）签订《最高额抵押合同》一份，约定抵押人自愿为抵押权人与债务人雅凯公司形成的债权提供担保，担保的债权最高余额折合人民币(大写金额)捌佰万元整；担保期间为抵押权人自2018年8月10日起至2023年8月9日止，与债务人办理约定的各类业务所形成的债权；该期间为最高额担保债权的确定期间。抵押担保的范围为本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金，以及诉讼(仲裁)费、律师费等贷款人实现债权的一切费用。抵押人同意以房地产设定抵押。同时约定，本合同所担保的债权同时存在物的担保(含债务人或第三人提供)和保证担保的，抵押权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。本合同所担保的债权同时存在两个以上物的担保人的(含债务人提供物的担保)，抵押权人有权就其中任一或者各个担保物行使担保物权。抵押权人已经选择某一担保方式/担保物来实现债权的，也可同时主张通过其他担保方式/担保物来实现全部或部分债权。2018年8月17日，绣轩公司与农行吴江分行就绣轩公司名下位于苏州市××区××大××村的不动产办理了抵押登记〔不动产权证号：苏（2017）吴江区不动产权第××号，不动产登记证明号：苏（2018）苏州市吴江区不动产证明第9102167号〕，不动产登记证明载明抵押方式为最高额抵押，最高债权数额为800万元，债权确定时间为2018年8月10日至2023年8月9日，担保范围为详见合同，抵押顺位为顺位抵押。2018年1月5日、2019年1月4日，绣轩公司两次形成股东会决议，同意为雅凯公司向农行吴江分行融资提供担保，担保总额不超过800万元，担保方式为：1、提供连带责任保证。保证期间、保证范围等以正式签订的保证合同为准；2、以本公司自有的房产、土地使用权提供抵押担保。抵押物实际状况及价值以正式签订的抵押合同为准；3、以本公司自有的机器设备提供抵押担保。抵押物实际状况及价值以正式签订的抵押合同为准；4、以本公司自有的动产或权利提供质押担保。质押物实际状况及价值以正式签订的质押合同为准。上述三笔借款到期后，雅凯公司未足额归还借款本金及支付利息、罚息；截止2021年2月23日，雅凯公司尚结欠农行吴江分行本金共计510万元，罚息31755.63元。另查明，雅凯公司系自然人独资有限责任公司，法定代表人为卢光国，唯一股东为张花菊。2020年7月8日，雅凯公司向苏州市吴江区行政审批局申请简易注销，注销登记注明雅凯公司无债权债务，雅凯公司的法定代表人卢光国签字确认“本申请人和签字人承诺提交的材料文件和填报的信息真实有效，并承担相应的法律责任”。2020年5月19日，雅凯公司唯一股东张花菊签署全体投资人承诺书，承诺本企业申请注销登记前已将债权债务清算完结，不存在未结清清算费用、职工工资、社会保险费用、法定补偿金和未交清的应缴纳税款及其他未了结事务，清算工作已全面完结。本企业全体投资人对以上承诺的真实性负责，如果违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任，并自愿接受相关行政执法部门的约束和惩戒。2020年7月9日，苏州市吴江区行政审批局核准雅凯公司注销登记。2021年1月6日，农行吴江分行与江苏吴越律师事务所签订《委托代理协议》，前者委托后者代理本案诉讼事宜，约定律师代理费为33153.45元。以上事实，由原告提交的借款合同、保证合同、借款凭证、最高额保证合同、最高额抵押合同、股东会决议、催款通知书、注销登记通知书、申请书、全体投资人承诺书、委托代理协议，及当事人的当庭陈述予以证实。本院认为，原告农行吴江分行与雅凯公司签订的三份《流动资金借款合同》，原告与被告绣轩公司签订的三份《保证合同》，以及原告与被告张公金、周明霞签订的《最高额保证合同》，原告与被告绣轩公司签订的《最高额抵押合同》均系合同当事人的真实意思表示，且不违反法律法规，合法有效。原告农行吴江分行依约向雅凯公司发放贷款后，雅凯公司未能按约归还借款本息，已构成违约，应当承担归还借款本金及相应欠息的违约责任。现雅凯公司已于2020年7月9日注销登记，最高人民法院《关于适用若干问题的规定（二）》第二十条的规定,公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。雅凯公司的唯一股东张花菊在明知雅凯公司与原告农行吴江分行之间存在债权债务的情况下，以雅凯公司无债权债务为由申请注销登记，并承诺由投资人对公司的债务承担责任，根据上述规定，被告张花菊应当归还原告借款本金并支付相应罚息。农行吴江分行与被告绣轩公司就《最高额抵押合同》约定的抵押物办理了抵押登记手续，抵押权人据此享有的抵押权自登记时设立。因雅凯公司拖欠借款本息的行为已构成违约，抵押权人有权要求对抵押物予以拍卖、变卖或折价款项在合同约定的范围内优先受偿。同时，绣轩公司与原告签订《保证合同》，约定为本案所涉《流动资金借款合同》提供连带责任保证,故被告绣轩公司作为连带责任保证人应按合同约定的保证范围承担保证责任。被告张公金、周明霞与原告签订《最高额保证合同》，其应当在约定的数额范围内对雅凯公司的债务承担连带保证责任。关于律师费，双方在借款合同中有明确约定，原告农行吴江分行聘请的律师参与了本案诉讼活动，双方约定的律师费33153.45元，不超过江苏省律师收费办法规定的下限，虽原告农行吴江分行未提供支付凭证，但原告律师已提供代理服务，属双方有预期的必将发生的损失，本院予以支持。原告农行吴江分行以被告卢光国系雅凯公司的法定代表人为由，要求被告承担赔偿责任，缺乏法律依据，且被告卢光国仅在企业注销登记申请书上签字承诺提交材料文件和填报信息的真实性，并未在投资人承诺书中承诺对雅凯公司的债务承担责任，故原告要求被告卢光国承担法律责任的请求，依据不足，本院不予支持。被告张花菊、卢光国经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃相关诉讼权利，由此产生的法律后果，由被告自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十八条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、第二十三条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条、第二十三条、第四十二条，最高人民法院《关于适用若干问题的规定（二）》第二十条，最高人民法院《关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告张花菊于本判决生效之日起十日内归还原告中国农业银行股份有限公司吴江分行借款本金510万元，并支付相应罚息（截止2021年2月23日的罚息为31755.63元，此后以510万元为本金，以年利率6.975%计算至实际归还之日止）。二、被告张花菊于本判决生效之日起十日内赔偿原告中国农业银行股份有限公司吴江分行律师费损失33153.45元。三、被告绣轩纺织科技(苏州)有限公司对上述第一、二项债务承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。四、被告张公金、周明霞对第一、二项债务在最高余额810万元范围内承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。五、如被告张花菊未按期履行上述第一、二项债务，则原告中国农业银行股份有限公司吴江分行有权就本判决书确定的债权以被告绣轩纺织科技(苏州)有限公司抵押的位于苏州市吴江区盛泽镇大谢村的不动产〔不动产权证号：苏（2017）吴江区不动产权第××号，不动产登记证明号：苏（2018）苏州市吴江区不动产证明第9102167号〕拍卖、变卖或者折价后，在《最高额抵押合同》约定的抵押范围内按照抵押顺位优先受偿，不足部分由被告张花菊继续清偿。六、驳回原告中国农业银行股份有限公司吴江分行的其他诉讼请求。（如采用转账方式支付，请汇入被告指定的账户，或汇入苏州市吴江区人民法院账户，开户行：中国农业银行吴江分行营业部，账号：62×××62）如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取25356元、诉讼保全费5000元，合计30356元，由被告绣轩纺织科技(苏州)有限公司、张公金、周明霞、张花菊共同负担，并于本判决生效之日起十日内交至本院（如采用转账方式支付，请汇入苏州市吴江区人民法院诉讼费专户，开户行：中国农业银行苏州吴江支行营业部，账号：62×××67）。原告中国农业银行股份有限公司吴江分行预交的诉讼费用，本院于本判决生效之日起十五日内退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。审判员  潘景信二〇二一年四月六日书记员  汤跃婷附相关的法律条文：《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权。《中华人民共和国担保法》第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十二条保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。主合同虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。第二十三条最高额保证合同的不特定债权确定后，保证人应当对在最高债权额度内就一定期间连续发生的债权余额承担保证责任。第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。最高人民法院《关于适用若干问题的规定（二）》第二十条公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。