山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁01民终3857号上诉人（原审原告）：山东鑫立旺工业设备有限公司，住所地济南市。法定代表人：刘玉保，公司经理。委托诉讼代理人：殷培刚，济南长清诚业法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：韩天伟，男，1984年1月11日出生，汉族，住山东省泰安市。委托诉讼代理人：赵立国，山东灵岩律师事务所律师。上诉人山东鑫立旺工业设备有限公司（以下简称鑫立旺公司）因与被上诉人韩天伟劳动争议一案，不服济南市长清区人民法院(2021)鲁0113民初235号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月8日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。鑫立旺公司上诉请求：一、依法撤销济南市长清区人民法院(2021)鲁0113民初235号民事判决，并判令鑫立旺公司与韩天伟于2019年5月23日至2020年1月18日期间不存在劳动关系，鑫立旺公司不需要向韩天伟支付二倍工资40180元、经济补偿金5769元；二、本案一、二审案件受理费均由韩天伟承担。事实与理由：韩天伟要求鑫立旺公司支付未签订书面劳动合同的双倍工资57596，于情、于理、于法不合，其在提供劳务期间的报酬除2020年1月报酬3800元外，其余报酬均已支付完毕，现要求双倍工资的请求亦超出仲裁一年的时效规定，况且本案不存在违法解除劳动关系的情形，亦不具有支付经济补偿金的条件，具体理由如下：一、双方未签订劳动合同，其诉求二倍工资，此项不属于劳动报酬，应适用一年仲裁时效，韩天伟主张2019年5月23日未签订劳动合同二倍工资已超出仲裁时效，鑫立旺公司关于时效的抗辩成立。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”之规定，假设韩天伟有权提起该项主张，其于2019年6月15日在接受鑫立旺公司发放工资时便应知该项权利受到侵害，此时韩天伟应当知道其权利被侵害及侵害期间，而韩天伟直至2020年12月2日才向长清区劳动人事争议仲裁委员会申请上述仲裁请求，韩天伟亦未能提供证据证明存在引起仲裁时效中断、中止的情形，故对鑫立旺提出该项请求超过仲裁时效的辩论意见应予以采纳。现韩天伟直至2020年12月2日才申请仲裁，已逾一年之久，韩天伟该项诉讼请求已超过仲裁时效。结合未签订劳动合同二倍工资一节，该部分工资的性质不属于劳动报酬，而是由法律规定的具有强制性的对劳动者的补偿，系对未按照规定签订劳动合同的用人单位的惩戒措施，适用一年的时效。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，劳动者系按月向用人单位主张双倍工资，二倍工资是用人单位未按规定与劳动者签订劳动合同时对用人单位的惩罚，该条文明确规定用人单位每月支付二倍的工资。但用人单位未订立书面劳动合同而依法应当额外支付的“工资”并非劳动报酬性质，因为其支付的前提不是基于劳动者提供的劳动，而是基于用人单位未签订书面劳动合同的违法行为，法律性质上属于惩罚性赔偿金，只是其数额按照工资标准支付而已，故应适用一年的仲裁时效，即劳动者在领取每月工资时就应当知道用人单位有无因未与其签订书面劳动合同而依法发放二倍工资。本案中，韩天伟自2019年5月23日到鑫立旺公司提供劳务，至其向长清区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该项诉请已超过仲裁时效，亦不予支持。韩天伟在2019年5月23日的次月6月23日工资结算后就应当知道鑫立旺公司是否为其发放了双倍工资差额部分，其应主张2019年6月23日后的双倍工资差额部分，而其未在一年内申请劳动仲裁或者申请其他有权处理部门进行救济，该期间的双倍工资差额已过仲裁时效。韩天伟最迟应当在2020年6月23日就鑫立旺公司拒不与其签订书面劳动合同的侵权行为提起劳动仲裁，但韩天伟却在事隔一年半的2020年12月2日才提起相关仲裁请求，因此其权利主张时间也远超过一年仲裁时效，鑫立旺公司无须向韩天伟支付在职期间未签订劳动合同的另一倍工资。同时，“双倍工资”中的一倍工资属于惩罚性赔偿的部分，不属于劳动报酬，因此加班工资、非常规性奖金、津贴、福利等应当排除在双倍工资的计算基数之外。韩天伟自2019年5月到鑫立旺公司工作，从2019年6月其应知鑫立旺公司未与其签定劳动合同，但其并未主张该权利，根据劳动争议仲裁时效的规定，其该项请求已超过时效。二、韩天传主张解除劳动合同经济补偿金5769元不应得到支持。韩天伟主张鑫立旺公司应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第(一)项、第三十八条第一款第(三)项规定支付经济补偿，应当提交证据证明其因鑫立旺公司未依法为其缴纳社会保险费而与鑫立旺公司解除劳动合同。为此，韩天伟提交解除劳动合同通知书作为证据，拟证明其曾于2020年5月10日以未缴纳社保要求解除劳动关系事项。韩天伟未能提交证据证明其因鑫立旺公司未依法为其缴纳社会保险费而与鑫立旺公司解除劳动合同，其请求鑫立旺公司支付经济补偿金的主张不能成立，况且社会保险和新型农村合作医疗不能同时缴纳和使用，因为国家规定所有人不能重复参加两种医保，况且韩天伟亦在户籍所在地的泰安市，本案不具有因上诉人不交纳职工医保而解除劳动关系的法定事由。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付二倍的工资。更明确了二倍工资是按月支付，《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第二款和第三款，用人单位应支付的二倍工资差额，从劳动者主张权利之日起往前倒推一年，按月计算，对超过一年的二倍工资差额不予支持，照此看来，韩天伟无权主张二倍工资差额，就算在仲裁时主张二倍工资差额，也超过了仲裁时效，因为在《仲裁庭审笔录》中，韩天伟已经自述从2019年5月6日入职之日起就知道未签订劳动合同权利受侵害，本案早已超出一年时效。韩天伟辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉，维持原判。鑫立旺公司向一审法院起诉请求：1.确认2019年5月23日至2020年1月18日期间，双方之间不存在劳动关系；2.判决不需要向韩天伟支付经济补偿5831元、拖欠工资3800元、二倍工资41210元、加班费1130.13元；3.案件受理费及诉讼费用由韩天伟承担。一审法院认定事实：2019年5月23日至2020年1月18日，韩天伟在鑫立旺公司从事电焊工工作，双方未签订书面劳动合同，鑫立旺公司未为其缴纳社会保险，期间，韩天伟参加了新型农村合作医疗，鑫立旺公司对此知情，但并未要求韩天伟配合办理社会保险。2020年5月10日，韩天伟以“未依法缴纳社会保险”为由通过EMS向鑫立旺公司邮寄了《解除劳动关系通知书》。此后，韩天伟向济南市长清区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，根据其申请，济南市长清区劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月27日依法作出济长劳人仲案字（2020）第127号仲裁裁决书，裁决：1.韩天伟与鑫立旺公司自2019年5月23日至2020年1月18日存在劳动关系；2.鑫立旺公司向韩天伟支付经济补偿5831元；3.鑫立旺公司支付韩天伟在2020年1月1日至17日工资3800元；4.鑫立旺公司支付韩天伟未签订劳动合同二倍工资41210元；5.鑫立旺公司支付韩天伟2019年3月至2020年1月加班费1130.13元；6.驳回韩天伟的其他仲裁请求。鑫立旺公司对仲裁裁决结果不服，向一审法院提起诉讼。另查明，2019年5月23日至2020年1月18日，鑫立旺公司共支付韩天伟工资46150元，期间，韩天伟月平均工资为5769元。2019年6月23日至2020年1月18日，韩天伟工资共计40180元，鑫立旺公司尚欠付其2020年1月份的工资3800元。诉讼中，韩天伟表示放弃加班费。一审法院认为，韩天伟与鑫立旺公司的法律关系符合劳动关系特征，且双方对此并无异议，对2019年5月23日至2020年1月18日双方存在劳动关系的事实，法院予以确认。双方对欠付韩天伟2020年1月份工资3800元并无异议，法院予以确认。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，鑫立旺公司对未签订劳动合同二倍工资提出时效抗辩，但劳动者请求用人单位支付未签订劳动合同二倍公司应视为同一合同项下约定的具有整体性和关联性的定期给付之债，应作为整体之债对待，仲裁时效应从韩天伟离职起算，故鑫立旺时效抗辩不能成立，其应支付韩天伟自2019年6月23日起至2020年1月18日未签订劳动合同二倍工资40180元。韩天伟以鑫立旺公司未依法缴纳社会保险为由解除劳动合同，符合劳动合同法第四十六条规定的用人单位应当支付经济补偿的情形，其工作已满六个月不满一年，故鑫立旺公司应一个月工资的标准支付韩天伟经济补偿金5769元。诉讼中，韩天伟表示放弃仲裁裁决书中认定的加班费，一审法院予以认定。对于劳动仲裁委裁决驳回韩天伟关于补缴社会保险的申请，双方均未起诉，视为当事人对上述裁决结果的认可，一审法院予以确认。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十条的规定，一审法院判决如下：一、山东鑫立旺工业设备有限公司与韩天伟自2019年5月23日至2020年1月18日存在劳动关系；二、山东鑫立旺工业设备有限公司于判决生效之日起十日内支付韩天伟未签订劳动合同二倍工资40180元；三、山东鑫立旺工业设备有限公司于判决生效之日起十日内支付韩天伟欠付工资3800元；四、山东鑫立旺工业设备有限公司于判决生效之日起十日内支付韩天伟经济补偿金5769元；五、山东鑫立旺工业设备有限公司不向韩天伟支付加班费1130.13元；六、驳回山东鑫立旺工业设备有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由山东鑫立旺工业设备有限公司负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。一审判决认定事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题是鑫立旺公司是否应支付韩天伟未签订书面劳动合同的双倍工资、经济补偿金。关于未签订书面劳动合同的双倍工资问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，一审法院认定仲裁时效应从韩天伟离职起算正确，并据此判决鑫立旺公司支付韩天伟自2019年6月23日起至2020年1月18日未签订劳动合同二倍工资40180元合法有据，本院予以确认。关于经济补偿金问题，韩天伟以鑫立旺公司未依法缴纳社会保险为由解除劳动合同，一审判决鑫立旺公司支韩天伟经济补偿金5769元符合劳动合同法第四十六条的规定，本院予以确认。综上所述，鑫立旺公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山东鑫立旺工业设备有限公司负担。本判决为终审判决。审判员 韩 梅二〇二一年四月二十日书记员 郭凯旋