江西省上饶市中级人民法院行 政 判 决 书（2021）赣11行终54号上诉人（原审原告）郑晓波，男，1966年2月9日出生，汉族，住江西省上饶市铅山县永平铜矿集中区。委托代理人吴沈军，江西鹅湖律师事务所律师，特别授权。被上诉人（原审被告）铅山县市场监督管理局，住所地江西省上饶市铅山县信州东路21号，统一社会信用代码11360924356561167M。法定代表人刘俊峰，该局局长。行政机关出庭负责人彭凯，该局副局长。委托代理人马淑君、王美芸（实习律师），江西金纶律师事务所律师，特别授权。原审第三人铅山县海牧环保有限公司，住所地江西省上饶市铅山县河口镇狮江大道福鑫广场1栋，统一社会信用代码91361124351347743U。法定代表人罗方，该公司总经理。委托代理人胡春旺，该公司副总经理，特别授权。上诉人郑晓波诉被告铅山县市场监督管理局（以下至判决前简称“铅山县市管局”）、第三人铅山县海牧环保有限公司（以下至判决前简称“铅山县海牧公司”）工商行政登记一案，不服江西省上饶市广信区人民法院（2020）赣1121行初102号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2021年4月8日公开开庭审理了本案。上诉人郑晓波及其委托代理人吴沈军、被上诉人铅山县市场监督管理局出庭负责人彭凯及委托代理人马淑君、原审第三人法定代表人罗方及其委托代理人胡春旺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明，铅山县海牧公司设立于2015年8月5日，注册资本500万元，股东为原告郑晓波、胡志峰、海宁市海牧农牧机械有限公司、温水春，认缴额及股权比例分别为海宁市海牧农牧机械有限公司255万元（51％）、郑晓波85万元（17％）、温水春80万元（16％）、胡志峰80万元（16％）。公司成立后，原告郑晓波为法定代表人并负责公司经营管理。2019年9月6日，第三人铅山县海牧公司委托代理人罗方向被告申请将第三人铅山县海牧公司法定代表人郑晓波变更登记为罗方，并提交：指定代表或者共同委托代理人授权委托书，公司登记（备案）申请书，法定代表人信息，海宁市海牧农牧机械有限公司2019年7月31日出具的《关于召开铅山县海牧环保有限公司2019年临时股东会会议的提议函》，海宁市海牧农牧机械有限公司2019年8月8日出具的《关于召开铅山县海牧环保有限公司2019年临时股东会会议的通知》，温水春2019年7月29日出具的授权委托书，海宁市海牧农牧机械有限公司2019年7月29日出具的授权委托书，2019年8月26日《铅山县海牧环保有限公司2019年第一次临时股东会议决议》，2019年8月26日《铅山县海牧环保有限公司章程修正案》，海宁市海牧农牧机械有限公司于2019年7月31日寄给胡志峰、罗方、郑晓波、温水春的邮政EMS快递单等材料。2019年9月9日，被告核准将铅山县海牧公司法定代表人郑晓波变更登记为罗方，并向罗方核发铅山县海牧环保有限公司营业执照。2020年9月30日，原告郑晓波知悉以上情况，到被告处进行查询。2019年10月9日，原告郑晓波和胡志峰向被告提交《关于对罗方进行行政处罚并撤销法定代表人行政登记行为的请求报告》。2019年11月30日，被告作出《关于胡志峰、郑晓波要求处罚罗方并撤销法定代表人登记要求的答复》，驳回了原告和胡志峰的请求。另查明，1、2017年12月1日，被告依据海宁市海牧农牧机械有限公司申请及提交的材料：2017年11月29日的《铅山县海牧环保有限公司章程修正案》和《铅山县海牧环保有限公司股东会决议》，将法定代表人郑晓波变更登记为罗方。原告郑晓波、胡志峰以确认股东会决议无效为由向铅山县人民法院提起民事诉讼。铅山县人民法院判决：2017年11月29日《铅山县海牧环保有限公司股东会决议》不成立。海宁市海牧农牧机械有限公司不服，提出上诉。2019年4月9日上饶市中级人民法院作出（2019）赣11民终387号民事判决：驳回上诉，维持原判。判决生效后，被告撤销2017年12月1日的法定代表人变更登记。2、2020年3月27日，原告郑晓波向法院第一次递交本案相关起诉材料，未超过法定起诉期限。原审认为，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条规定，被告具有负责本辖区内公司登记的法定职责。本案争议焦点为：被告作出变更登记第三人铅山县海牧公司的法定代表人郑晓波为罗方和公司章程的行政行为是否合法。《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条规定：公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。变更登记事项依照法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的，还应当向公司登记机关提交有关批准文件。《企业登记程序规定》第九条规定：登记机关收到登记申请后，应当对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查…。本案中，第三人铅山县海牧公司委托代理人罗方向被告申请办理案涉变更登记时提交的资料，符合上述法律规定的形式要求。被告在办理涉案变更登记时因铅山县海牧公司提交的股东会决议仅有部分股东签字，另行要求铅山县海牧公司予以说明情况，并补充提交《关于召开铅山县海牧环保有限公司2019年临时股东会会议的提议函》和《关于召开铅山县海牧环保有限公司2019年临时股东会会议的通知》，以及送达凭证等，尽到了审慎义务，经审查认定涉案变更登记申请材料齐全、符合法定形式，准予涉案变更登记，符合法定程序。原告郑晓波提交的证据不足以证明2019年8月26日铅山县海牧公司未实际召开2019年临时股东会会议，其要求撤销被告作出的变更第三人铅山县海牧公司法定代表人和公司章程的登记，于法无据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回原告郑晓波的诉讼请求。上诉人郑晓波不服该判决，向本院上诉，请求：一、请求撤销原判；二、请求撤销被上诉人作出的变更第三人的法定代表人和公司章程的行政许可；三、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。具体理由：1、原审法院认为“原告郑晓波提交的证据不足以证明2019年8月26日铅山县海牧公司未实际召开2019年临时股东会会议”与客观事实不符。2、原审法院认为被告“尽到了审慎义务，经审查认定涉案变更登记申请材料齐全、符合法定形式，准予涉案变更登记，符合法定程序”与客观事实、法律规定均不符。3、原审判决违法了《中华人民共和国宪法》关于中华人民共和国公民在法律面前一律平等的根本原则。综上所述，请求支持上诉人的上诉意见。被上诉人铅山县市场监督管理局答辩称，1、被答辩人没有在法定的6个月起诉期限内提起诉讼。2答辩依法办理法定代表人变更登记，程序合法、实体正确，一审法院判决结果正确，二审法院应当维持。3、被答辩人主张一审判决不公平，该主张明显不符合事实和法律。原审第三人铅山县海牧环保有限公司答辩称，请求依法驳回被答辩人的上诉请求，维持原判；一、二审的诉讼费由被答辩人承担。具体理由：1、原审法院认定郑晓波提交的证据不足以证明2019年8月26日未实际召开临时股东会是正确的。2、2019年8月26日临时股东会时，铅山县司法局等拍了工作人员到场。3、根据《公司法》规定，经依法变更登记，答辩人是铅山县海牧环保有限公司的总经理，是公司的法定代表人。4、答辩人一共持有铅山县海牧环保有限公司67%的股份，超过三分之二，根据公司法的规定，股东会决议合法有效。综上，被答辩人变更登记行为合法有效，请法院予以支持。上诉人郑晓波及其委托代理人向本院提交会议室照片、监控室照片、微信聊天记录、铅山县司法局的情况说明等证据，以及申请证人许某出庭作证，拟证明2019年8月26日铅山县海牧公司未实际召开2019年临时股东会会议，经庭审质证，被上诉人铅山县市场监督管理局对证据的合法性、真实性、关联性均有异议；原审第三人铅山县海牧环保有限公司提出2019年8月26日当天实际召开了股东会会议，当时郑晓波及证人在一楼，开会是在二楼召开的。原审第三人铅山县海牧环保有限公司向本院提交视频一份，拟证明2019年8月26日铅山县海牧公司实际召开了临时股东会会议，被上诉人称没有质证意见；上诉人郑晓波认为视频的地点是罗方的办公室，视频不能反映时间是当天的9点到10点，不能证明召开了股东会会议。综合二审中上诉人及原审第三人提交的新证据证人证言，上诉人郑晓波及罗方分别表示在大楼的一、二楼，故综合现有的全部证据，不能证明2019年8月26日铅山县海牧公司未实际召开2019年临时股东会会议。本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：被上诉人铅山县市场监督管理局作出变更登记原审第三人铅山县海牧公司的法定代表人郑晓波为罗方和公司章程的行政行为是否合法。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条规定：公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。变更登记事项依照法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的，还应当向公司登记机关提交有关批准文件。《企业登记程序规定》第九条规定：登记机关收到登记申请后，应当对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查…的相关法律规定。本案中，原审第三人铅山县海牧公司委托代理人罗方向被告申请办理案涉变更登记时提交的资料，符合上述法律规定的形式要求；被上诉人铅山县市场监督管理局在办理涉案变更登记时因铅山县海牧公司提交的股东会决议仅有部分股东签字，另行要求原审第三人铅山县海牧公司予以说明情况，并补充提交《关于召开铅山县海牧环保有限公司2019年临时股东会会议的提议函》和《关于召开铅山县海牧环保有限公司2019年临时股东会会议的通知》，以及送达凭证等，被上诉人铅山县市场监督管理局尽到了审慎义务，经审查认定涉案变更登记申请材料齐全、符合法定形式，准予涉案变更登记，符合法定程序。综合一、二审的全部在案证据，上诉人郑晓波提交的证据不足以证明2019年8月26日铅山县海牧公司未实际召开2019年临时股东会会议，故其上诉提出要求撤销原审判决，请求判决被告作出的变更第三人铅山县海牧公司法定代表人和公司章程登记的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确，程序合法，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人郑晓波负担。本判决为终审判决。审判长 韩 欢审判员 王 鹿审判员 余细花二〇二一年四月十四日书记员 黄明佳