上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）沪01民终623号上诉人（原审原告、反诉被告）：林奕，男，1988年1月13日生，汉族，现住上海市长宁区。委托诉讼代理人：季闻理，上海四维乐马律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：上海港龙木业有限公司，住所地中国（上海）自有贸易试验区临港新片区安泰路******。法定代表人：周新华，总经理。委托诉讼代理人：赵加爱，上海儒君律师事务所律师。上诉人林奕因与被上诉人上海港龙木业有限公司（以下简称港龙公司）承揽合同纠纷一案，不服上海市长宁区人民法院（2020）沪0105民初429号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月11日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。林奕上诉请求：撤销一审判决第一、三项，改判被上诉人港龙公司向林奕赔偿损失687,235.5元。事实和理由：1.一审法院以林奕在港龙公司工期延误的63天内实际占有使用项目物业，负有止损义务、项目有数家施工方同时开工，以及至2019年4月仍有部分其他工作未完成为由仅酌定港龙公司对延误工期给林奕造成的损失承担40%的赔偿责任，系事实认定和责任分配错误。2.港龙公司的工期延误给林奕造成重大经济损失，其承担赔偿损失的责任应当和林奕支付尾款的义务不分先后的同时履行，故林奕迟延支付尾款不应认定为违约行为，不应承担违约责任。同时，一审法院以全部合同价款作为基数确定违约金属于过高。港龙公司辩称：一审法院确定被上诉人港龙公司延误工期的责任比例适当，对违约金的计算亦符合双方合同约定及法律规定。因此，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人林奕的上诉请求，维持原判。林奕向一审法院起诉请求判令：1.港龙公司向林奕赔偿违约金1,659,000元;2.港龙公司向林奕赔偿垫付的工人工资20,000元;3.本案诉讼费由港龙公司承担。审理中，林奕撤回第2项诉请，并变更第1项诉请为：港龙公司向林奕赔偿违约金1,112,667元。港龙公司向林奕提出反诉请求：1.林奕向港龙公司支付定作款359,200元（含余款288,800元及税金70,400元）；2.林奕向港龙公司支付逾期付款违约金95,900元；3.反诉费用由林奕承担。一审法院认定如下事实：2018年9月22日，林奕（作为甲方）与港龙公司（作为乙方）签订《木制品加工合同》，林奕因美容院装修委托港龙公司制作一批木制品。合同第一条第1款约定产品总金额为750,000元，产品价格包括所定产品的测量、制作、供应、包装、运输、安装费用，不含税金。甲方设计师必须在2018年10月1日前对乙方设计师深化图纸进行确认完毕，乙方应在确认图纸后3天内开始生产，由于甲方设计师未按时确认图纸造成工期延误，乙方不承担责任。第二条第1款约定交货时间：预付款支付后45天发货，安装时间为15天；第2款约定：附报价清单，以合同为准。第三条第1款约定交货地点为：嘉定区XX路XX路XX中心XX美容。第七条第1款约定：甲方应当在乙方交货之日起7日内对合同项下产品验收。第八条第1款约定：在本合同签署生效后，甲方应将总货款的50%即375,000元汇入乙方银行账户；第2款约定：产品送到现场，开始安装前付至合同总金额80%即支付225,000元；第3款约定：安装完成验收合格后一周内，按照实际结算数量付清余款；第4款约定：质保期为二年，留20,000元作为质保金满壹年付清，如有后续项目则质保金延续到其他项目。第九条第1款约定：逾期付款，甲方不能按时支付货款，乙方有权要求甲方每日按合同总金额的1‰支付违约金，违约金不超过合同总额的10%；第2款约定：任何一方有其他违约行为的，应当向另一方承担违约责任及法律责任；第3款约定：如因甲方未按时付款，或者产品确认后在生产过程中由于甲方原因更改或变更造成乙方损失或误工费用由甲方承担，因此造成的工期延误由甲方自行承担；第4款约定：甲方保证现场可以安装的情况下，乙方安装工到现场进行安装，由于甲方原因造成乙方安装工现场安装误工等延误工期，费用由甲方承担，因此造成的工期延误由甲方自行承担。合同后附产品报价单，折后总价为750,000元，其他约定载明：1、以上价格含现场测量、图纸深化、成品运输及安装，不含税金和所有相关电气的安装，税金另加8%；2、如遇尺寸、材料、工艺等数据改变，报价将以实际下单为准。2018年9月25日、12月17日，案外人刘某分别向周某2转账375,000元、225,000元。审理中，双方均确认该两笔款项系涉案合同的预付款。2018年12月17日，林奕召集所有施工方对工程进度开会，会议主题为装饰装修及各项分包确认问题讨论，会议形成一份会议记录：1、牙科诊室地面找平做PVC地胶板（甲方检查过后做，A公司完成）；2、X光室、拍片室地面找平后做PVC地胶板（甲方检查过后做，A公司完成）；5、原台盆14个更换400-450cm左右的台盆（A公司完成）；8、一楼大门处柱子及门边缘处墙体拆除（A公司完成）；14、楼梯石材铺贴（大理石厂家完成）；16、楼梯上口及电梯门口边条修补（大理石厂家完成）……审理中，双方均确认A公司系工程的总包方。港龙公司认为该6条记录表明截至2018年12月17日，林奕的基础设施仍未建设完毕，影响了港龙公司的测量和定做加工进度；林奕认为这些并不影响港龙公司方的测量及出图。2018年12月26日，上海A有限公司（以下简称A公司）出具工程联系单，联系事项及原因载明：本工程自2018年6月1日开工至今，已历时近7个月，且从9月24日开始，因木饰面、大理石原因，现场的施工面就已不具备。我司只能安排极少人施工。现已临近年底，工程已不可继续拖延，各工种亦不可能在断断续续施工，自2018年12月17日不锈钢样品完全确认好，我司已多次催促供应商，预计2018年12月28日不锈钢进场。硬包、饰面玻璃都在等不锈钢嵌条进场才可安装，预计2018年12月29日，硬包及饰面玻璃开始施工，安装周期6天。其中硬包及玻璃与木饰面接触位置均已与木饰面分包交代清楚，为了工程能早日完工，我司硬包及玻璃将按照确定的尺寸位置施工，木饰面分包需按照确定的尺寸位置施工，后期造成收口错误，我司概不负责。另过道墙纸，我司也需安排，预计12月28日开始施工，不能等木饰面施工结束再施工，各分包需注意成品保护，如造成损坏由各分包自行负责修复。另木饰面施工结束，我司还有部分开关插座面板需安装，木饰面分包单位需尽快进场施工，预留施工时间予我司。2018年12月28日，A公司就涉案项目出具《竣工报告》，监理负责人处有赵某1签字，并提出整改意见，林奕方人员林锦彬亦签字。2019年1月5日，赵某1及林锦彬签订《工程竣工整改单》，认定工程验收合格。2018年11月20日，涉案项目大理石承包方上海B有限公司出具《工程竣工验收申请表》，载明“我司承接的上海C有限公司XX大理石施工工程，已完成合同内并按有关规范标准进行了自检，现申请竣工验收。”林奕方人员林锦彬在基建办意见一栏留言“由于木饰面工程未完工，待木饰面工程完工后需再做一次洁晶处理”。2019年2月15日，上海B有限公司再次出具《工程竣工验收申请表》，载明“我司承接的上海C有限公司XX大理石二楼楼梯施工工程，已按合同完成施工并按有关规范标准进行了自检，现申请竣工验收。”2019年4月18日，林奕派驻现场负责验收的工作人员周某1在港龙公司提交《产品安装完工确认单》上签字，并留言：1、产品质量没大问题，2、工期拖太久、不满意，3、现场安装问题较多；同时还阐述：1、所有门需补油漆及补缝，2、所有的防火门需做油漆，其中一处加做门套，3、公共卫生间玻璃镜框待做。2019年5月17日，周某1在港龙公司的《产品报价单》上签字，并留言：列表详细无误。该报价单载明项目总金额为888,829元，其他约定中载明以上价格含现场测量、图纸深化、成品运输及安装，不含税金和所有相关电气的安装，税金另加8%……针对涉案项目，港龙公司出具了多份《生产计划单》，分别为：《生产计划单3F》，订货日期为2018年11月29日，交货日期为2018年12月15日，内容为门套、门扇；《生产计划单（2F护墙板）》，订货日期为2018年12月3日，交货日期为2018年12月15日，周某2于12月11日签字，内容为护墙板等；《生产计划单（3F护墙板）》，订货日期为2018年12月3日，交货日期为2018年12月15日，周某2于12月11日签字，内容为护墙板等；《生产计划单（补单）》，订货日期为2018年12月13日，交货日期为2018年12月20日，周某2于12月13日签字，内容为门套、门扇；《生产计划单》，订货日期为2018年12月20日，交货日期为2019年1月10日，内容为护墙板、矮衣柜、台盆柜、装饰柜、衣柜、木饰面等；《生产计划单2F》，订货日期为2019年1月9日，交货日期为2019年1月15日，周某2于1月9日签字，内容为两套门套、50根门套收口条、1块门头板；《生产计划单》，订货日期为2019年1月9日，交货日期为2019年1月15日，周某2于1月9日签字，内容为踢脚线748米；《生产计划单2F》，订货日期为2019年1月12日，交货日期为2019年1月15日，周某2于1月12日签字，内容为柜门、抽屉面板、护墙板等。另查明，“XX1群”微信聊天记录显示：2018年9月26日下午15：12，周某2在群中发送《嘉定XX路医美项目方案》并留言“＠赵某1＠米某（林奕软装设计师）麻烦各位设计师帮忙看一下，门、护墙板和柜子的图纸有没有问题，谢谢”；2018年9月28日下午16:19周某2留言“＠林奕＠赵某1林总、赵总，我们现在门的尺寸量不了，二楼地面高度定不了”；2018年9月30日下午13:22周某2留言“＠肖某肖经理，麻烦现场尽快安排二楼贴砖，我们好测量尺寸，谢谢”，肖某回复“二楼是大理石，我再追一下大理石的”，周某2留言“＠米某米总这边家具款式确认了也请发给我，我好安排出图深化，谢谢”，赵某1回复“＠周某2我们上次开会时好像忘了谈卫生间的木饰面成品高隔断了”，周某2回复“之前好像说过款式，在林总那边的时候吧”；2018年10月8日上午10:35，周某2留言“＠林奕＠肖某你好，林总、肖工，现场二楼大理石贴好了吗”，肖某回复“没有，大概还需要10天”，米某留言“＠周某2请问这个后面的柜子你们可以做吗”，周某2回复“金属玻璃门吗……可以做，但是做不锈钢的工期和费用还是会增加”，米某回复“嗯，您先报给林总看看”；2018年10月23日12:01，林奕留言“＠周某2明天二楼三楼大理石就都好了”，周某2回复“林总，明天估计什么时候贴好”，林奕回复“明天还要一天时间”，周某2回复“哦，那我们最好后天去测量”，林奕回复“一楼的还没好”，周某2回复“一楼我们后面晚一点再搞吧，因为还有很多东西没确定”，林奕回复“好”；2019年1月14日，周某2留言“赵总、林总，XX路我们柜子的柜体年前能装好，柜门今年来不及安装了，要到年后了，还有上周现场重新确认的几块木饰面今年也来不及了”。“XX2群”微信聊天记录显示：2018年11月17日11:43，肖某留言“木饰面提供的样板”，赵某1回复“等一下我来看一下”，林奕留言“到时候无影灯收一下，无影灯、手术床，手术室快点结束”；2018年11月21日10:39，肖某留言“＠林奕林总电梯还改不改？这边贴大理石的贴到这一步了”，林奕回复“改”；2018年11月22日8:55，赵某2（港龙公司工作人员）留言“＠林奕＠赵某1＠肖某我们图纸初步已经做好了，但是有些问题需要现场沟通确认一下，明天可否大家项目现场碰个头？”，赵某1回复“我可以，明天下午吧”；2018年11月26日21:42，港龙公司设计师王某发送文件“第一批下单图纸”，高某留言“这第一批啥时候可以到工地啊？”，周某2回复“15号……下单图纸请赵总明天帮忙确认掉，确保我们后面工序能顺利进行，谢谢＠赵某1”，赵某1回复“收到”；2018年12月6日10：35，赵某2留言“＠赵某1＠林奕请问门锁确定了吗？我们这边要准备开锁孔了，需要你们寄门锁和合页”；2018年12月13日15:04，王某留言“＠米某韩总这是衣柜的款式图”，米某回复“可以了”；2019年1月10日16：18，肖某留言“＠林奕＠赵某1赵总电梯部位订好了没？我要贴马赛克了，工人走了的话今年就做不了了。目前木工自己撤场了，明天油漆工也要撤场了”，赵某1回复“对方在出图，电梯公司”，肖某留言“我们的基本15号的样子大东西都完工，木饰面的好像做不完，踢脚线目前他们还没走施工”，“木饰面厂家所有的消防门目前还有做油漆，我跟他们都再次提醒了”，周某2回复“消防门要现场做油漆，而且做出来效果没有我们工厂里成品做的好，这个能接受吗？”，林奕回复“什么门？”，赵某1回复“不是说好把消防门拆下来拿回厂里加线条做油漆吗？之前开会时就讲过的”，周某2回复“消防门有门套的，没办法拆，门扇可以拆回去的，门套拆不了”，林奕回复“效果第一”；2019年1月22日10:41，周某1留言“＠高某＠肖某1、三楼电梯卷帘门未通电……麻烦这周解决以上问题”；2019年1月25日11：26，l某留言“＠肖某肖工，灯具大概一小时之后送到XX路那里，那边现在可以进去吗”，陆子留言“＠肖某肖工你好：我是做空调的，我等会把检测保温送到工地，你下午到了收一下，谢谢”；2019年3月13日9:28，大理石小华留言“＠肖某，麻烦把大的搬一下，小点的我让他们搬一下，这样没办法做镜面”；2019年4月1日16:25，大理石小华留言“镜面已经做好了，这样到最后怎么办”，周某2回复“是我们安装工人搞的吗？”，林奕回复“＠周某2是啊，之前说了到楼梯单独弄”，周某2回复“＠王某2（港龙公司工作人员）让安装工马上清理掉，不允许再发生”；2019年4月3日10:07，大理石小华留言“林总，大理石台面还有5-6个柜子没固定，其他的都好了”，林奕回复“今天会弄”，周某1留言“＠王某2剩下的柜子还缺材料，麻烦最后一批尽快运送过来。包装材料等垃圾请带回去”；2019年4月7日18:25，林奕留言“＠王某2＠周某2两位领导，木饰面现在还有三四天的活，你们在等什么”，周某2回复“好的，林总，我催一下什么情况”，林奕回复“说明天来”。林奕与周某2的微信聊天记录显示：2018年11月12日22:11，林奕留言“周总，我想了解一下，为何木饰面这么慢，还没有开始”，周某2回复“不好意思林总，前几天有事耽搁了，这周会把工作都做好”，林奕回复“周总，太慢了，抓紧啊。9.25我们敲定，到现在11.12（11月12日）了！你说完成了哪些工作”，周某2回复“不好意思，林总，我也知道进度慢了，后面会抓紧时间，把工作加快”；2018年11月24日12:10，林奕留言“周总，我想这次先终止，时间赶不出来，我损失很大，而且你们不断换人来测量还有画图技术力量，这样我们心里很没有底”，周某2回复“昨天和赵某1全部走了一遍，尺寸都约定了，现在可以下单的”，林奕回复“周总，你确定是12月15日可以安装，25日前安装好对吧”，周某2回复“月底前安装好”，林奕回复“好”，周某2回复“确认好的东西，还有些东西赵总还没确认”，林奕回复“催他”；2018年11月26日21:11，林奕留言“今天下单了吗”，周某2回复“15号安装”；2018年12月16日19:06，林奕留言“完工时间是？给我一个具体几号可以”，周某2回复“12月底木饰面和门基本可以完工，柜子在1月10号左右”，林奕回复“十号到然后安装到什么时候”，周某2回复“1月15号”；2019年1月1日13:29，周某2留言“林总，听我同事说你们这边后面增加的珍珠木柜子和木饰面您这边还没确认合同，麻烦尽快确认，再不确认年底来不及了”，林奕回复“你那天跟我说15号可以做完，但昨天你同事告诉我还没有下单”，周某2回复“1楼赵某1后面增加的柜子和木饰面，这个前几天确认掉年前来得及的，1楼的木饰面和柜子当时色板确认的晚了，所以没办法下单”，林奕回复“我要的是15号，赵某1后面增加的柜子早在12月初就已经跟你们确认了”，周某2回复“这个当时订合同的时候你们没有包含在里面的，当时赵某1也说后面再确认的”，林奕回复“这个我考虑下吧，你把合同订的抓紧做完吧”，周某2回复“好的，我知道了……我承认我们是有问题的”，林奕回复“差额23万吗？我觉得你要和赵某1沟通清楚”，周某2回复“当时我们订合同的时候1楼方案都还没确定，所以当时柜子没有报在里面，这个订合同的时候跟你们确认过的，所以这次增加当时都没有在合同里面”，林奕回复“一楼的木饰面要二十几万？这次报价还有二楼的三楼的”，周某2回复“4组柜子、木饰面，还有2楼3楼各一个珍珠木的柜子，这些当时都没有报，这些当时方案都没有确认”，林奕回复“你们全做完后我验收后付款”，周某2回复“您后增的东西能确认吗”，林奕回复“周总，我只能接受你们全做完我再支付费用给你……全部做完我验收后没问题后再支付费用”；2019年1月3日13:27，周某2留言“林总，后增的东西确定了吗”，林奕回复“不用你们做了”，周某2回复“好的，知道了”；2019年1月19日13：45，周某2留言“林总，上次联系的都没有空，我们厂里到时候安排1-2个过来装几天，年前装不完了”；2019年2月13日13:26，林奕留言“你们开工了吗”，周某2回复“我们办公室上班了，工人都还没来”。再查明，2018年1月1日，林奕（作为乙方）与案外人上海E有限公司（以下简称E公司）签订《XX医疗美容项目联营合同书》，约定甲方提供“XX商务中心商业项目”特定房屋及其设施的使用权、管理责任和该房屋的经营权，由乙方引进“XX医疗美容”商业项目，由乙方独立负责经营联营项目约定的商业经营活动或服务；项目位于上海市嘉定区XX路XX号；乙方按约定向甲方支付固定联营收益，联营收益金指甲方提供经营场所并承担租金、投入劳务等，乙方给予甲方每月固定的联营收益；对甲方的上述投资收益按照32.5万元/月的联营收益金由乙方项目公司向甲方支付。2018年9月25日，案外人刘某向案外人倪某转款862,680元，附言“XX医美租金2018.9-11”。2019年2月28日，刘某向案外人潘某995,400元，附言“19.3.1-5.31XX付联营固定收益”。刘某出具情况说明，载明其系受林奕委托向E公司支付房屋租金。E公司向案外人上海F有限公司（以下简称F公司）出具收据三张，收款事由分别载明载明：“XX医疗美容9月199080、10月331800、11月331800”；“租金（2018.12.1-2019.2.28）”；“租金（2019.3.1-2019.5.31）”。E公司于2019年7月3日出具情况说明，载明“2018年12月1日-2019年2月28日房屋租金已经由F公司预付款（现金）抵扣交付给E公司，并出具收款收据”。又查明，F公司系林奕持股的一人有限责任公司。审理中，双方均确认：1.因为项目现场其他施工方未完工导致港龙公司无法上门测量，港龙公司实际上门测量在2018年10月25日，港龙公司木制品完工时间为2019年4月18日；2.2018年11月18日，港龙公司向赵某1提交第一批图纸，赵某1在12月1日确认，2018年12月19日，港龙公司向赵某1提交第二、三批图纸，赵某1于12月19日确认第二批图纸，于2019年1月12日确认第三批图纸；2019年4月19日港龙公司向赵某1提交第四批图纸，赵某1于4月23日确认；3.港龙公司分八次送货，分别是2018年12月23日到26日、2019年1月11日、1月14日、3月4日、3月10日、3月16日、3月25日、4月4日；4、每次送货后港龙公司安装时间最长为7到10天左右。一审法院认为，民事主体从事民事活动，应遵循诚信原则，秉承诚实、恪守承诺，按照约定全面履行自己的义务。本案争议焦点在于：第一，港龙公司于2019年4月18日完工是否存在延误工期的违约行为，如存在违约行为，违约责任的范围如何确定；第二、新增部分工作量林奕是否需要承担付款责任；第三、8%税金的约定是否格式条款，林奕是否需要支付相应税金；第四，林奕迟延付款行为是否构成违约，违约责任如何确定。关于争议焦点一，林奕陈述诉请金额的计算依据为：港龙公司完成涉案项目所用时间为自2018年11月25日（合同约定完工时间）至2019年4月17日，共计143天，扣除大理石施工延误造成的进场测量延误30天以及因工作总量增加18.5%导致工期延长11天，合计延误工期为102天，按林奕实际每月支付331,800元租金和物业管理费，每日成本为10,908.50元，林奕的实际损失为10,908.50元×102天=1,112,667元。港龙公司认为，2019年1月12日林奕确认第三批图纸后，港龙公司随即安排生产，工期应重新起算60天。中间间隔了法定节假日春节，按照行业特点应扣除一个月的时间。期间港龙公司还收到了林奕现场确认的新订单。故港龙公司不存在违约行为。一审法院认为，双方合同约定工期为“预付款支付后45天发货，安装时间为15天”，共计60天。林奕于2018年9月25日支付预付款，故双方约定的工期应自2018年9月25日至2018年11月25日。港龙公司实际完工时间为2019年4月18日（林奕签署《产品安装完工确认单》时间），故实际工期为自2018年11月25日至2019年4月18日，共计144天。2018年9月26日，港龙公司负责人周某2在“XX1群”中发送图纸《嘉定XX路医美项目方案》要求林奕确认。但因林奕项目现场不具备测量条件而无法出具深化图纸，港龙公司实际上门测量时间为2018年10月25日。审理中，林奕确认因现场不具备测量条件，导致港龙公司第一次上门测量时间延误应扣除30天工期。合同约定“林奕设计师必须在2018年10月1日前对港龙公司设计师深化图纸进行确认完毕”，合同签订时间为2018年9月22日，故给予林奕设计师确认图纸的时间为9天。2018年11月18日港龙公司提交第一批图纸，林奕于2018年12月1日确认，共计13天，扣除9天，余4天；2018年12月19日，港龙公司提交第三批图纸，林奕于2019年1月12日确认，共计24天，扣除9天，余15天。工程总价款自750,000元增加至888,829元，增加了18.51%，工程总量亦增加18.51%，同比增加的工期约为12天。2019年2月5日系春节法定假期，根据港龙公司提供的服务类型，考虑到农民工回家过年等因素，扣除20天工期。综上，港龙公司实际延误工期时间为144天-30天-4天-15天-12天-20天=63天。港龙公司虽抗辩期间林奕仍有现场新下单的情况，但并未提供证据佐证，港龙公司的该项辩称一审法院不予采纳。一审法院认为，林奕因港龙公司延误工期，受有损失，但林奕在此期间对项目物业实际占有使用，享有其他权益，且林奕亦负有及时止损的义务。另外，涉案项目同时有数家施工方在现场施工，林奕提供的照片、大理石部分的《工程竣工验收申请表》、“XX2群”中关于灯具、空调、大理石的安装情况等证据亦表明在2019年1月、4月项目现场仍有部分其他工作未完成。综合考虑林奕在2019年1月12日确认的图纸中涉及到部分新增工作量、林奕对某些细节的确认较晚（例如开锁孔的门锁样式、合页样式、珍珠木颜色确认及更换踢脚线样式等）导致工期向后拖延等因素，一审法院酌定港龙公司需承担的损失比例为40%。综上，港龙公司须赔偿林奕方实际损失为10,908.50元（林奕主张的日损失额）×63天×40%=274,894.20元。林奕的其余诉讼请求一审法院不予支持。关于争议焦点二，林奕认为，对于新增部分工作量的内容认可，但认为该部分工作量的增加没有得到林奕的确认，系林奕的设计师私自下单，故林奕不承担付款义务。港龙公司认为，该部分工作量的增加通过微信聊天记录及《产品报价单》均已经得到了林奕的确认，林奕应承担付款责任。一审法院认为，林奕对新增部分工作内容已经安装并使用不持异议。林奕派驻现场负责验收的工作人员周某1于2019年5月17日在《产品报价单》上签字，并留言：列表详细无误，该报价单载明项目总金额为888,829元。再结合双方在微信群及林奕与港龙公司负责人周某2的微信聊天记录，林奕关于没有得到林奕确认所以不承担付款义务的辩称，无事实依据，一审法院不予采信。扣除林奕已经支付的600,000元，定做余款为288,829元。港龙公司要求林奕支付定做款余款288,800元的反诉诉请，系对自身权利的处分，于法无悖，一审法院予以支持。关于争议焦点三，一审法院认为，合同文本虽系港龙公司提供，但双方争议的条款系关于价格的确认及价格包含的范围，系双方主要磋商内容的体现，并非格式条款，且林奕在两次确认的《产品报价单》中均有关于8%税率标准及不含税价格的约定，故林奕抗辩该条款为格式条款应属无效的抗辩，一审法院不予采信。港龙公司要求林奕按照880,000元为基数支付8%税金70,400元的反诉诉请，系对自身权利的处分，于法无悖，一审法院予以支持。关于争议焦点四，林奕迟延支付定作款，显属违约，应承担相应的违约责任。当事人违约责任的承担应某过错程度相适应，考虑到林奕迟延付款与港龙公司违约在先有一定关系，一审法院酌定林奕承担的违约金比例为60%，即[888,800元＋880,000元×8%=959,200元；959,200元×10%=95,920元(港龙公司只主张95,900元)；95,900元×60%=57,540元。]港龙公司的其余反诉请求一审法院不予支持。据此，一审法院依据《中华人民共和国民法总则》第七条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、第一百一十九条、第一百二十条、第二百五十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、港龙公司应于判决生效之日起十日内赔偿林奕因延误工期造成的损失274,894.20元；二、林奕应于判决生效之日起十日内向港龙公司支付定作款359,200元；三、林奕应于本判决生效之日起十日内向港龙公司支付违约金57,540元；四、驳回林奕的其余本诉诉讼请求；五、驳回港龙公司的其余反诉诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。经审理查明：原审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，二审中双方当事人的争议焦点在于：1.一审法院酌定被上诉人港龙公司仅对延误工期造成上诉人林奕的损失承担40%的责任有无事实依据；2.林奕是否应就其迟延支付定作款支付违约金及一审确定的违约金计算标准是否过高。本院评析如下：关于第一个争议焦点。上诉人林奕主张一审法院已在计算被上诉人港龙公司实际延误工期时间时对因林奕原因导致的延误时间予以扣除，故在确定港龙公司应承担延误工期的损失赔偿责任时不应再对双方责任比例进行分担。本院认为，一审法院在确定港龙公司因工期延误而遭受的损失时先确定了工期延误的实际时间，后再对实际延期的损失进行分担。在确定延误工期的实际时间时，一审法院考虑了因现场不具备测量条件、林奕一方设计师确认图纸延迟、工程量增加以及装修农民工过年回家等因素；在对港龙公司实际延期给林奕造成损失的责任分担上，一审法院又考虑了除时间因素之外的其他原因，如林奕在项目实际延期期间仍通过案外人对外支付联营固定收益、港龙公司延期期间项目现场还有其他工作未完成等因素。因此，一审法院在确定港龙公司延误工期应赔偿林奕的实际损失金额时，并未对林奕一方的责任重复计算。林奕的上述主张缺乏事实依据，本院不予采纳。关于第二个争议焦点。上诉人林奕主张一审法院已认定被上诉人港龙公司存在违约行为，故其未支付剩余定作款系行使先履行抗辩权，且未支付款项仅系小额尾款，在确定违约金计算标准时不应以合同总额作为计算依据。本院认为，涉案合同约定的付款方式系按照合同签署生效、产品到场安装以及安装完成验收合格后予以分期付款。本案中，港龙公司虽存在工期延误的违约行为，但如一审法院所述，林奕对工期延误亦有责任，且至港龙公司提起本案反诉时，该公司在合同项下的加工义务已履行完毕，合同双方亦已进行结算，故林奕不享有先履行抗辩权，无权拒付剩余款项。同时，根据涉案合同约定，林奕不按时支付货款，港龙公司有权要求其每日按照合同总金额的1‰支付不超过合同总额10%的违约金。因此，一审法院以合同总额作为计算违约金的标准，符合合同约定，并无不当。上诉人林奕的上述主张缺乏事实和法律依据，本院亦不予采纳。综上所述，上诉人林奕的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11,910.86元，由上诉人林奕负担。本判决为终审判决。审判长 周 清审判员 桂 佳审判员 王 峥二〇二一年四月十二日书记员 张子贝附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……