北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京02民终3981号上诉人（原审被告）：福建优科驾驶员服务有限公司北京第二分公司，营业场所北京市昌平区回龙观镇育知东路30号院1号楼6层2单元606。负责人：张玉华，经理。委托诉讼代理人：王凤鹤，女，福建优科驾驶员服务有限公司北京第二分公司员工。被上诉人（原审原告）：王虹，女，1971年3月30日出生，汉族，住北京市朝阳区。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司北京市分公司，营业场所北京市东城区朝阳门北大街17号。负责人：郭少军，总经理。委托诉讼代理人：肖平，女，中国人民财产保险股份有限公司北京市分公司员工。上诉人福建优科驾驶员服务有限公司北京第二分公司（以下简称优科公司）因与被上诉人王虹、原审被告中国人民财产保险股份有限公司北京市分公司（以下简称中国人保北京分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服北京市东城区人民法院（2020）京0101民初6249号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。优科公司上诉请求：1.撤销北京市东城区人民法院（2020）京0101民初6249号民事判决第一项中的误工费；2.诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，定残前的误工损失由误工费赔偿，定残后的损失由残疾赔偿金赔偿。根据（2018）京0101民初22851号判决书，上诉人已经承担了被上诉人王虹的全部误工费和残疾赔偿金，不应再有所谓的误工费。本案一审支持王虹主张的误工费没有法律依据。王虹辩称，同意一审判决，不同意优科公司的上诉请求。中国人保北京分公司述称，同意一审判决。王虹向一审法院起诉请求：1.判令优科公司、中国人保北京分公司共同赔偿王虹以下各项费用的70%部分：医疗费9569.44元、住院伙食补助费300元、误工费36986元、护理费500元、营养费1500元、交通费300元；2.本案诉讼费由优科公司、中国人保北京分公司承担。一审法院认定事实：2017年10月4日，在北京市朝阳区宏泰西街，高玉波驾驶车牌号为×××的小客车与行人王虹发生交通事故，造成王虹受伤。经交管部门认定，对此次事故高玉波负主要责任，王虹负次要责任。交通事故发生时，高玉波系优科公司的员工，其系在履职，高玉波所驾车辆在中国人保北京分公司投保了交强险、商业三者险50000元（含不计免赔），尚在保险期间内。事故发生后，王虹前往中国人民解放军第三〇九医院治疗，伤情诊断为胫腓骨骨折（右侧）。2018年4月18日，北京华夏物证鉴定中心对王虹此次伤情作出华夏物鉴中心[2018]医鉴字第224号司法鉴定意见书，鉴定意见为：王虹右胫腓骨骨折致右踝关节活动受限构成十级伤残，误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日。2018年11月12日，王虹向一审法院起诉优科公司、中国人保北京分公司及高玉波要求赔偿此次事故产生的相应损失。法院于2018年12月24日作出（2018）京0101民初22851号民事判决，认为因高玉波系优科公司员工，发生交通事故时高玉波系在履职，且高玉波所驾驶车辆在中国人保北京分公司投保了交强险、商业三者险50000元（含不计免赔），事故发生在保险期间内，对于王虹合理合法的损失，中国人保北京分公司在交强险责任限额范围内承担赔偿责任，不足部分应在商业三者险保险限额内按照责任比例70%承担赔偿责任，仍有不足，则由优科公司按照责任比例70%承担赔偿责任，因此判决：1.中国人保北京分公司于判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿王虹伤残赔偿金105000元、精神损害抚慰金5000元、医疗费10000元；2.中国人保北京分公司于判决生效后十日内在商业第三者责任保险范围内赔偿王虹伤残赔偿金13868.4元、残疾辅助器具费659.4元、护理费15750元、交通费210元、被扶养人生活费8472.66元、误工费11039.54元；3.优科公司于判决生效后十日内赔偿王虹误工费36463.86元、住院伙食补助费7980元、医疗费98617.75元、营养费2520元、鉴定费4400元。现判决已经生效。2019年1月16日，王虹前往上述医院进行右胫骨骨折术后内固定物取出手术治疗，于2019年1月19日出院，共计住院3天，出院通知书建议休息治疗3个月，患肢不可负重行走，适当功能锻炼。法院依据王虹提交的医疗费票据核算，王虹此次治疗共计产生医疗费9569.44元。住院期间，王虹委托护工护理2天，共计花费500元。庭审中，王虹主张因二次手术导致其自2019年1月16日至2019年2月19日期间误工且产生误工损失36986元，并向法院提交北京京客隆商业集团股份有限公司人力资源部出具的误工及考勤证明予以佐证，该证明主要内容为：王虹自2019年1月16日-2月19日病休一个月，以抵消年假、存休假的形式休假，年收入由月基本工资和年终奖两部分构成，其中月基本工资26000元，年终奖经上级单位考核后一次性发放，月均奖金10986元，合计一个月误工收入为36986元。经询，王虹表示误工期间工资收入并未实际减少，但存休假是以前加班后放弃加班费所产生的，以后再休会扣工资。优科公司表示定残后的损失已经由残疾赔偿金赔付过了，不同意赔偿。另，王虹就其主张的营养费、交通费并未向法院提交证据予以证明。一审法院认为，对王虹因此次交通事故所产生的合理合法的损失，优科公司、中国人保北京分公司应承担的赔偿责任比例已有生效判决予以确定，法院对此不再论述。虽然王虹通过诉讼方式向优科公司、中国人保北京分公司主张了相应的损失，但是上述损失并未包括因二次手术所产生的损失，现王虹已经进行右胫骨骨折术后内固定物取出手术，所产生的合理合法损失应予以赔偿。因中国人保北京分公司已经在交强险、商业三者险的保险限额范围足额赔付，因此，对于王虹二次手术所产生的合理合法损失，应由优科公司按照责任比例的70%进行赔偿。关于王虹主张的医疗费9569.44元、住院伙食补助费300元、护理费500元，合理合法，法院予以确定。关于营养费、交通费，虽王虹未提交相关证据，但考虑到伤情、就医等情况，法院酌情确定为营养费700元、交通费100元。关于误工费，虽然王虹因二次手术误工期间的工资正常发放，但是其以抵消年假、存休假的形式进行的，对其相应的权益产生影响，应予以赔偿，法院酌情确定误工费为18000元。据此，一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、福建优科驾驶员服务有限公司北京第二分公司于判决生效之日起七日内赔偿王虹医疗费6698.60元、住院伙食补助费210元、护理费350元、营养费490元、交通费70元、误工费12600元，以上共计20418.6元；二、驳回王虹的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方未提交新证据，本院查明的事实与一审无异。本院认为，本案上诉争议焦点为优科公司应否赔偿王虹因二次手术产生的误工损失。根据查明的事实，王虹因与高玉波发生交通事故，造成王虹受伤，事故发生时高玉波系优科公司员工且正在履行职务，应该由优科公司承担赔偿责任。生效判决已经确认优科公司按照责任比例的70%进行赔偿，中国人保北京分公司已经在交强险、商业三者险的保险限额范围足额赔付，故优科公司应按上述比例承担王虹因二次手术产生的合理损失。手术后王虹遵医嘱休息，王虹所在用人单位亦出具误工证明，证明王虹病休一个月，虽病休期间未停发工资，但因王虹系以抵消年假、存休假的形式休假，一审法院根据实际情况酌情认定误工费，并无不当。优科公司以其在前案中已经支付误工费和残疾赔偿金为由提起上诉，但前案中优科公司承担的误工费系对王虹受伤后第一次治疗康复期间产生的误工损失的赔偿，残疾赔偿金赔偿内容为受害人因伤致残导致劳动能力降低后预期可得收入减少部分，并不包括受害人在后续治疗中实际产生的误工损失，本案中王虹所主张误工费系因其进行二次手术治疗所发生的误工费用，其要求相关责任人予以赔偿具有事实依据。优科公司所提上诉意见，依据不足，本院不予支持。综上所述，优科公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费115元，由福建优科驾驶员服务有限公司北京第二分公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  施 忆审 判 员  蒋春燕审 判 员  朱 印二〇二一年四月二十八日法官助理  周 珍书 记 员  赵鸿飞