辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽08民终514号上诉人（原审被告）：辽宁开伟建筑工程有限公司，住所地：沈阳市皇姑区华山路444号561。法定代表人：高畅，该公司总经理。委托诉讼代理人：王智，辽宁东尧律师事务所律师。上诉人（原审被告）：齐岩，男，1976年9月15日出生，汉族，住沈阳市于洪区。委托诉讼代理人：王智，辽宁东尧律师事务所律师。被上诉人（原审原告）吴俊岭，男，1967年12月18日出生，汉族，住沈阳市法库县。委托诉讼代理人：李振凡，营口市西市区诚信法律服务所工作者。原审被告：保利（营口）房地产开发有限公司，住所地：营口市西市区智胜街东30甲。法定代表人：刘祥海，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵会影，辽宁睿智律师事务所律师。上诉人辽宁开伟建筑工程有限公司、齐岩与被上诉人吴俊岭、保利（营口）房地产开发有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服营口市西市区人民法院（2020）辽0803民初3623号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人辽宁开伟建筑工程有限公司及齐岩的共同委托诉讼代理人王智，被上诉人吴俊岭的委托诉讼代理人李振凡，原审被告保利（营口）房地产开发有限公司的委托诉讼代理人赵会影到庭参加诉讼。本案现已审理终结。辽宁开伟建筑工程有限公司、齐岩上诉请求：1、撤销一审判决第一项；2、一二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：一、原审认定基本事实不清：1、原审认定2018年8月2日被上诉人工作中伤及右手食指，被送往营口市站前区建丰医院。上诉人认为，该处认定属于基本事实不清，也与被上诉人提供的材料事实不相符，根据一审庭审事实，被上诉人陈述在8月2日其到营口市中心医院救治；时隔一天8月4日又到营口市站前区建丰医院救治。经上诉人调取了营口市站前区建丰医院的工商档案，该院2018年6月29日因超过六个月未经营被吊销营业执照。因此，被上诉人在建丰医院的救治是否存在，存有疑点。该证据上诉人于2020年12月25日向一审法院提交并于12月27日向一审法院提交书面意见。2、原审认定上诉人给吴俊岭发放工资与事实不符，上诉人齐岩从未给吴俊岭发放过工资，吴俊岭的工资系王成林发放，王成林系吴俊岭的实际雇佣者。二、原审适用法律不当原审判决在查明事实部分认定，王成林系工头，此后又判决上诉人承担责任，系前后矛盾。吴俊岭辩称，上诉人辽宁开伟公司将工程分包给没有资质的齐岩。齐岩雇用吴俊岭具体施工完成工程。根据最高人民法院关于审理建筑工程施工合同的司法解释辽宁开伟公司应当承担连带责任。原审判决认定的事实是清楚的，适用法律正确，请法庭驳回上诉，维持原判。故发生后当时是在中心医院住院一天，因为吴俊岭主要靠着打工有经济来源，支付不了在市医院的住院费用，所以就转入了建丰医院进行治疗。建丰医院的资质情况吴俊岭不清楚。所以而且对于吊销营业执照的并不是说不允许进行营业。建丰医院当时也是在正常营业期间也在收治病号，所以吴俊岭在该医院进行治疗也符合法律规定。至于吴俊岭的工资，当时王成林在原审中也到庭做了证。工资都是齐岩给开的。王成林曾经代替吴俊岭领了工资，在受伤期间他领的工资，所以上诉人没有证据证明该工程承包给了王成林，与齐岩没有关系。保利公司辩称：本案与原审被告无关。吴俊岭向一审法院提出诉讼请求：1、依法判决被告给付医药费8233.97元、误工费18000元（200元×90天=18000元）、护理费4332元、住院伙食补助1500元、交通费83.5元，合计32149.47元；2、要求做伤残等级鉴定，依据鉴定结果给付原告伤残赔偿金和精神抚慰金；3、本案的诉讼费由被告承担。诉讼中，原告撤回对被告沈阳荣鑫伟业建筑劳务有限公司的起诉。一审法院认定事实：被告保利（营口）房地产开发有限公司将营口保利五月花项目承包给富利建设集团有限公司。后富利建设集团有限公司将该工程C1-C12#、C15-C18#楼、地下室车库土建施工暨水电安装工程项目劳务分包给被告辽宁开伟建筑工程有限公司。辽宁开伟建筑工程有限公司将工程的部分土建及钢筋工程包给被告齐岩。2018年3月20日，原告受雇到案涉工地与王成林、吴生贵、李永财、崔保贵一起做钢筋工，王成林为工头。2018年8月2日，原告在工作中伤及右手食指，被送往营口市站前区建丰医院，经医院诊断为在前臂水平的其他手指屈肌和肌腱损伤，住院治疗30天，出院后遵医嘱休息90天。诉讼中原告申请伤残等级鉴定，经营口市中级人民法院委托，大石桥陆合医院司法鉴定所对其是否构成伤残进行鉴定，鉴定结论为原告吴俊岭损伤程度未构成评残条件。原告发生医药费8233.97元、原告住院期间为二级护理，按照2020年度服务业标准计算护理费为3860.55元（46970元/年÷365天×30天=3860.55元）、住院伙食补助费为1500元（50元×30天=1500元）、交通费为83.5元。2018年11月9日，齐岩与王成林、李永财、吴生贵结算收据中载明，日工资有时130元，有时180元。一审法院认为，本案是提供劳务者受害责任纠纷。本案中，几名证人的证人证言和被告齐岩提供的结算收据能够证明钢筋工程是由被告齐岩承包，王成林、吴生贵、李永财、崔保贵包括原告吴俊岭工资是由其发放，能够认定被告齐岩与原告吴俊岭系雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”故被告齐岩对原告所受损失应该承担赔偿责任。收据中载明钢筋工日工资有时130元，有时180元，可按平均值155元确定，故原告吴俊岭误工费应为13950元（155元×90天=13950元）。原告发生医药费8233.97元、误工费为13950元、护理费为3860.55元、住院伙食补助费为1500元、交通费为83.5元，共计27628.02元，被告齐岩应予赔偿。《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定，“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”被告辽宁开伟建筑工程有限公司将工程发包给没有资质的被告齐岩，依法应当对其雇佣的劳动者承担用工主体责任，故被告辽宁开伟建筑工程有限公司应对原告上述损失承担赔偿责任。被告保利（营口）房地产开发有限公司与原告不存在合同关系，亦不存在应承担民事责任的其它法律关系，原告要求其承担赔偿责任，本院依法不予支持。原告撤回对被告沈阳荣鑫伟业建筑劳务有限公司的起诉，是对其诉讼权利所作的处分，本院依法准予。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，判决如下：一、被告辽宁开伟建筑工程有限公司、齐岩于本判决生效之日起10日内共同赔偿原告吴俊岭损失共计27628.02元；二、驳回原告吴俊岭其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费603.74元，由被告辽宁开伟建筑工程有限公司、齐岩共同承担。二审中，辽宁开伟建筑工程有限公司、齐岩提供新证据如下：营口市站前区建丰医院资料及保存的建丰医院公有房屋租赁合同一份，工商局企业机读档案，证明营口市站前区建丰医院于2018年6月29日被吊销。吊销的原因超过六个月未经营。关于房屋租赁合同签订的主体是营口市房产经济开发公司，乙方营口市站前区建丰医院，工商局企业档案里保存的营口市站前区建丰医院的公章印鉴与被上诉人吴俊岭在一审提供材料里边显示建丰医院的印鉴不一致。根据中华人民共和国公章管理办法的规定，一个法人单位只能有一枚印章。进而推出被上诉人在一审提供的营口市站前区建丰医院病假条上的印鉴是虚假的。吴俊岭质证意见如下：对这两份证据的真实性没有异议。企业机读档案在2018年6月份是属于吊销，但是现在这个单位还是存续期间仍有营业。这个单位是当时因为没有年检被吊销了，但是现在有营业在继续营业期间。第二是否允许医院这样的单位生产营业，不是工商局来决定，而是应当由卫生局来决定。所以仅凭机读档案来证明这个单位这个月是不允许营业证据是不足的。第二个房屋租赁合同是在1999年签订的。那么1999年当时营口市叫站前区建丰卫生院不是建丰医院，后来医院经过改制。所以房屋租赁合同与本案没有关联性，不足以证明本案的一些事实。被告保利（营口）房地产开发有限公司质证意见如下：无异议。本院查明的其他事实与一审法院查明的一致。本院认为，本案是提供劳务者受害责任纠纷。上诉人提出王成林系吴俊岭的实际雇佣者，却未能提供证据证明该工程承包给了王成林，应承担举证不能的不利后果。结合几名证人的证人证言和齐岩提供的结算收据，能够认定齐岩与吴俊岭系雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定:“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。吴俊岭为齐岩提供劳务,在其提供劳务的过程中遭受人身损害,齐岩作为雇主应当承担赔偿责任。《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定，“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。辽宁开伟建筑工程有限公司将工程发包给没有资质的齐岩，依法应当对其雇佣的劳动者承担用工主体责任。故上诉人辽宁开伟建筑工程有限公司应对被上诉人吴俊岭的损失承担赔偿责任。关于上诉人提出被上诉人在建丰医院的救治是否存在，存有疑点一节，根据一审法院对营口市站前区建丰医院副院长王**核实情况的询问笔录记载，吴俊岭在该医院进行治疗系真实发生，亦合理解释了诊断书中存在两个印章的情况。故一审法院判决辽宁开伟建筑工程有限公司与齐岩共同承担吴俊岭的损失并无不当。综上，上诉人的上诉请求不成立，依法应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费490.7元，由上诉人辽宁开伟建筑工程有限公司、齐岩共同负担。本判决为终审判决。审判长  赵洪骥审判员  秦振敏审判员  关春秋二〇二一年四月二十三日法官助理杨琳书记员孙玲