辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽03民终526号上诉人（一审被告）：张多，男，汉族，1972年12月15日出生。住所地：海城市。委托诉讼代理人：张芷萌（系张多之女），女，汉族，1998年2月4日出生。住所地：辽宁省海城市。上诉人（一审被告）：刘国成，男，汉族，1968年7月15日出生。住所地：海城市。委托诉讼代理人：吴丹（系刘国成之妻），女，汉族，1973年12月4日出生。住所地同上。被上诉人（一审原告）：邢开春，女，满族，1961年1月9日出生。住所地：海城市。委托诉讼代理人：刘禹忻，辽宁浩扬律师事务所律师。上诉人张多、刘国成因与被上诉人邢开春提供劳务者受害责任纠纷一案，不服海城市人民法院（2020）辽0381民初4735号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人张多向本院上诉请求：1、撤销海城市人民法院（2020)辽0381民初4735号民事判决，改判张多不承担民事责任61391.22元；2、一、二审的上诉费由被上诉人承担，并且返还上诉人张多的医疗费1000元。事实与理由：上诉人张多是经过中间人孟祥胜介绍，到被上诉人刘国成家卸梨，当时中间人先告诉我每个卸梨人的工资是每日130元。由我组织这些人用我的车，载卸梨人员到刘国成家，一共找了约10多人左右，每人实际应得到120元，因为路途远由我出车接送，每人给我10元来回的油钱，并不是我从中获取的利润报酬。人员到达当天，我和刘国成对所有的卸梨人员交代（并且反复说了好几遍)，男工拿梯子上树，女工不让上树，被上诉人邢开春没有听从我们的规劝，自己爬上树，导致树枝折断从树上摔下。我也是被雇佣人，我组织这些人去卸梨，卸梨人员都是从事农村生活，每人对卸梨都是熟悉的工作，不需要培训，且我是召集这些人去卸梨，我对他们不存在管理的义务，邢开春本身卸梨过程中，不听劝阻，自行上树，对受伤存在全部过错，其责任比例应该占到50%以上，一审按30%比例给邢开春开责任显失公平，我没有过错，不应该承担责任。另鉴定结论邢开春的伤残引用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病残程度标准》第5.9.2九级条款系列23)四肢长管状骨折内固定或外固定支架术后之规定，应引用国家颁布的人体伤害鉴定标准，最高人民法院，最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于发布《人体损伤致残程度分级》的公告，此公告自2017年1月1日起实行，司法鉴定机构和司法鉴定人进行人体损伤致残程度鉴定统一适用《人体损伤致残程度分级》。而原告邢开春鉴定报告引用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病残程度标准》己经违反鉴定标准，此标准已经作废，而原审法院依然引用这个鉴定标准，显系违法。因鉴定引用鉴定标准错误，所以我不承担鉴定费。并且按照国家颁布的人体伤害鉴定标准，邢开春不构成伤残，所以我不承担一审法院判决的61301.22元。上诉人刘国成向本院上诉请求：1、请求撤销一审判决由上诉人刘国成承担81188.29元的损失部分；2、一、二审诉讼费用由二被上诉人承担。事实与理由：上诉人刘国成将自家的卸梨工作承包给了被上诉人张多，并支付张多4420元的费用，张多雇佣了十名工人前住上诉人家卸梨。张多带领的工人邢开春年龄较大，上诉人对此提出了质疑，但张多说现在没有年龄小的，都这么大年龄的，没事。卸梨之前刘国成对张多及干活的工人进行了工作前的注意事项的交待，其中告知不允许直接上树，一是为了防止较小的梨树受损，二是担心工人摔伤。交待后张多带领工人干活，不久就出现了工人上树摔伤的事件。另该卸梨的工作是一种个人雇工的行为，依据《侵权责任法》第三十五条“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中刘国成、张多均没有过错，而是邢开春明知自己年龄及身体状况存在问题，而不顾上诉人及张多的多次提醒下，故意给自己制造的危险，故此存在故意行为，上诉人对此不应承担任何赔偿责任。被上诉人邢开春答辩：服从一审法院判决。原告邢开春诉称：2018年9月10日，原告参加了被告张多组织的卸梨队从事卸梨工作，报酬约定原告每日获得报酬120元，被告张多按参加的卸梨人员的具体数额依每人10元获取报酬。2018年9月13日，原告在被告张多率领下，受雇于被告刘国成为其卸梨的过程中，树枝断落使原告从树上滑下着地后扭伤右踝部，当即觉右踝部疼痛剧烈，不敢活动，随即肿胀，被送往海城市中心医院治疗，初步诊断为：右腓骨远端骨折，确定诊断：右内外踝骨折。2018年9月21日，行“骨折开放性复位内固定术”，2018年10月31日，行“内固定螺钉取出术”，此次住院60日，于2018年11月12日出院，共花医疗费33973.44元，此款被告张多支付1000元，被告刘国成支付2000元，其余均由原告自行支付。2019年12月6日，原告为取上述手术治疗置放的内固定物，入住海城市中心医院，于当日行“骨折内固定物取出术”，住院治疗15日，于2019年12月21日出院，共花医疗费10474.03元，均由原告自行支付。二次合计住院75日，均系二级护理。原告诉至法院，请求依法判令二被告赔偿经济损失总计208728.47元。一审法院认定事实：原告邢开春系第一年从事卸梨工作。被告刘国成欲雇人为其卸梨，于是让张多找几个人为其卸梨，并确定费用为每人每天130元。张多为刘国成雇佣包括原告在内的几个人去卸梨，收取车费每人10元，卸梨人员由张多带队并负责运输卸梨人员的工作。原告在卸梨过程中不慎从树上摔落受伤。原告邢开春受伤后被送到海城市中心医院共计住院治疗75天，院住期间均为二级护理。总计花费医疗费44447.49元。另查，原告邢开春在诉讼中向一审法院提出伤残等级鉴定申请，该院通过鞍山市中级人民法院对外委托海城市正骨医院法医司法鉴定所对其进行鉴定，该鉴定中心于2020年11月2日作出鉴定结论为：九级伤残。鉴定时原告邢开春不满60周岁。再查，王素梅，女，1940年3月5日出生，系原告母亲，共育有五个子女，分别是长女邢开春、次女邢海平、三女邢海杰、长子邢伟（已死亡）、次子邢海军。一审法院认为：公民的生命权、健康权应当受到法律保护。原告邢开春为被告刘国成提供有偿劳务，并在为其卸梨过程中身体受到伤害，被告刘国成应为其准备足以防止危险发生的安全措施，虽口头告知不允许上树卸梨，但没有尽到监督管理的责任且未提供足够安全保障的措施，其作为受益人，应依法负有赔偿义务。被告张多帮忙找人卸梨，系带队组织者，同时负责运输卸梨人员的工作，虽然自称没有从中获得差额利润，但其负责带队召集人员，应召集有卸梨经验的人员或对其进行有效培训，不应召集年纪较大的新人，在卸梨现场也没有及时发现并制止原告的上树行为，故被告张多也应负有一定赔偿义务。原告系卸梨新手且自身年纪较大，应当预见上树后可能产生的风险，且二被告均在现场口头告知过不允许上树，原告在上树时也没有采取足够安全措施导致其受伤，应承担自身受伤的一部分责任。故该院认为刘国成、张多、邢开春责任以40%、30%、30%划分为宜。关于被告刘国成提出的原告造成了其经济损失的主张，因未提供相应的证据予以证明，故该院对该主张不予支持。关于被告提出对户口本有异议的辩解，原告提供的户口本结合石柱村委会的介绍信可以证明王素梅与原告系母女关系，故对该辩解不予支持。关于被告提出的对鉴定意见书有异议要求重新鉴定的主张，因海城市正骨医院法医司法鉴定所出具的鉴定意见书，因系经原告申请、该院委托下进行鉴定，且鉴定部门系经鞍山市中级人民法院技术处统一摇号选取、鉴定部门相关资质证书系经鞍山市中级人民法院技术处审核，鉴定过程公开透明，鉴定结果公正，故该院依法确定该鉴定意见书的证明力，对被告该主张不予支持。关于护理费，按照实际的住院天数和护理级别，按居民服务业的行业标准计算即每天128.68元。关于误工费，因原告没有提供证据证明其实际工作证明，卸梨仅是临时性工作，不能成为工作常态，原告年龄虽然较大但仍然可以从事与其年龄相适应的农业劳动，故该院按农林牧渔业标准计算原告误工费。关于交通费，该院酌定1000元。关于残疾赔偿金，该院予以支持。关于被扶养人生活费，原告已经提供相应的证据证明其母亲需要扶养，故该院支持5550.75元。关于精神损害抚慰金，原告已经够成九级伤残，故对精神损害抚慰金予以支持，酌定8000元。关于被告是否提出过不让上树卸梨的问题，结合多名证人的证言，可以确定二被告确实口头说过不让卸梨人员上树卸梨。关于二被告垫付医疗费的一节，原告自认二被告分别垫付过1000元和2000元，被告刘国成主张垫付3000元但未提供相关证据予以证明，故二被告垫付的费用以原告自认的数额为准，在二被告各自赔偿的范围内予以扣除。关于鉴定费，原告提供了鉴定费1000元的票据，故该院对原告主张的鉴定费支持1000元。一审法院核定原告邢开春因本次卸梨受伤产生的经济损失如下：1、医疗费44447.47元（未扣除二被告垫付的费用，原告要求符合法律规定）；2、护理费9651元，护理期75日，按照居民服务业标准计算，即128.68元/天×75天；3、伙食补助费7500元，住院75天，标准为每天100元，即100元/天×75天；4、误工费3541.5元，误工期为75天，47.22元/天×75天＝3451.5元；5、交通费1000元，结合原告住院地点、时间等相应情况，该院酌定；6、精神损害赔偿金8000元，该院酌定；7、残疾赔偿金127280元，31820元×20年×伤残系数20%=127280元；8、被扶养人生活费5550.75元，22203元×5年÷4×伤残系数20%=5550.75元；9、鉴定费1000元；以上共计207970.72元。一审法院据此依法判决：一、被告刘国成于本判决生效后十日内赔偿原告邢开春经济损失81188.29元（207970.72元×40%－2000元＝81188.29元）；二、被告张多于本判决生效后十日内赔偿原告邢开春经济损失61391.22元（207970.72元×30%－1000元＝61391.22元）；三、驳回原告邢开春其他诉讼请求。案件受理费4431元，由被告刘国成承担1723元、由被告张多承担1303元，由原告承担1405元。此款原告已垫付，二被告在履行前项义务时，各自另行加付给原告。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。上诉人张多提交了重新鉴定申请书。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院二审期间争议的焦点为：1、上诉人张多、刘国成应否承担赔偿责任；2、被上诉人邢开春伤残鉴定结论所依据的鉴定标准是否正确。本院经审理认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。关于本案第一个争议焦点。经查，2018年9月10日，上诉人张多按上诉人刘国成要求，组织召集了包括未曾从事过卸梨工作且已57岁的被上诉人邢开春在内的数人为刘国成卸梨，邢开春每天由张多带队并负责运输到卸梨的地点，并由张多安排具体工作，并由其支付每天工资。2018年9月13日，被上诉人邢开春因上树卸梨不慎从树上摔落受伤。上述事实，有各方当事人陈述，证人许某、徐某、张某出庭证实以及被上诉人的住院病志、医疗费票据等相关证据在卷佐证。本院认为，被上诉人邢开春作为雇员在为上诉人刘国成提供卸梨的劳务工作时摔伤，上诉人刘国成作为雇主，其应为卸梨工人提供足以防止危险发生的安全措施，而其仅是口头告知被上诉人不允许上树卸梨，即没有尽到后续的监督管理责任，又未能提供足够保障安全工作的条件，最终导致本起事故的发生，其作为卸梨工作的最终受益人对邢开春的受伤存在过错，应依法负有赔偿义务，故本院对其此项上诉主张不予支持。上诉人张多虽主张自己系无偿帮助刘国成组织召集卸梨工人并未从中获益。但本院经审查后认为，张多在组织人员参与卸梨过程中，确因每天收取每名卸梨工人十元交通费获取了一定利益。由此其有义务对其召集的卸梨工人的年龄、身体状况及工作经验是否适应具有一定劳动强度及危险性的卸梨工作进行审查。并有义务对由其召集的卸梨工人进行安全生产方面的提示及提供相应的安全保障，由于其并未尽到以上义务，故在本起事故中亦具有一定的过错。一审法院依据双方当事人各自的过错，按40%、30%、30%的责任比例判决刘国成、张多、邢开春承担各自责任并无不妥，本院予以维持。关于本案的第二个争议焦点。经审查，在一审审理过程中，海城市正骨医院法医司法鉴定所依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病残程度标准》，出具了被上诉人邢开春为九级伤残的鉴定意见，该鉴定意见确系依据标准错误，故上诉人张多的申请重新鉴定的主张有理，本院予以采纳。二审审理过程中，依据上诉人张多重新鉴定的申请，本院依法定程序委托辽宁大学司法鉴定中心对被上诉人邢开春伤残等级进行了重新鉴定。2021年3月18日，该鉴定中心依据《人体损伤致残程度分级》标准，作出辽大司鉴【2021】法临鉴字第129号司法鉴定意见书，评定邢开春右踝骨关节损伤为十级伤残，该鉴定意见经各方当事人质证，均未提出异议。据此，被上诉人邢开春依鉴定结论发生变化的相关损失数额为：残疾赔偿金63640元(31820元×20年×伤残系数10%)、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费2775.38元（22203元×5年÷4×伤残系数10%）。二上诉人对一审法院确认的邢开春其它经济损失无异议，本院予以确认。本院确认被上诉人邢开春各项经济损失为：1、医疗费44447.47元（包含二上诉人垫付的费用）；2、护理费9651元；3、伙食补助费7500元；4、误工费3541.5元；5、交通费1000元；6、精神损害抚慰金5000元；7、残疾赔偿金63640元；8、被扶养人生活费2775.38元；9、鉴定费1000元；以上费用共计138555.35元。扣除张多垫付的1000元、刘国成垫付的2000元，上诉人张多应承担40566.61元（138555.35元×30%-1000元），上诉人刘国成应承担53422.14元（138555.35元×40%-2000元）。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持海城市人民法院（2020）辽0381民初4735号事判决第三项：驳回原告邢开春的其他诉讼请求；二、变更海城市人民法院（2020）辽0381民初4735号事判决第一项为：刘国成于本判决生效后十日内赔偿邢开春经济损失53422.14元；三、变更海城市人民法院（2020）辽0381民初4735号事判决第二项为：张多于本判决生效后十日内赔偿邢开春经济损失40566.61元。如未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4431元，由刘国成承担1681元，由张多承担1261元，由邢开春承担1489元。此款邢开春已垫付，二上诉人在履行前项义务时，各自另行加付给邢开春。二审案件受理费3190元，由刘国成承担1830元，张多承担439.2元，邢开春承担920.8元。本判决为终审判决。审判长  杨兴棠审判员  王宇明审判员  程义明二〇二一年四月二十一日法官助理芦丹书记员隋冰鑫