山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁10民终992号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司威海中心支公司，住所地山东省威海市统一路**。主要负责人：张其浩，总经理。委托诉讼代理人：辛韶伟，男，系该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：张刘顺，男，1953年5月1日出生，汉族，住山东省鱼台县。委托诉讼代理人：毕丽霞，北京市盈科（威海）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李玲玉，女，1989年8月4日出生，汉族，住山东省威海市文登区。上诉人中国大地财产保险股份有限公司威海中心支公司（以下简称大地保险公司）因与被上诉人张刘顺、李玲玉机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省威海市文登区人民法院（2021）鲁1003民初1059号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。大地保险公司上诉请求：1.改判误工费为12670.32元(3878.67元÷30天×98天)；2.诉讼费用由张刘顺承担。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律错误。1.大地保险公司对张刘顺自行委托所作的鉴定报告的真实性无异议，但对其鉴定内容有异议，误工时间最长计算至鉴定日前一天即98天，并非一审判决中所认定的对鉴定结论无异议。2.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至鉴定日前一天。故本案中误工费应计算至鉴定日前一天即98天，符合上述司法解释。另，张刘顺已于2020年11月13日确定伤残等级，定残后的误工损失己通过残疾赔偿金获得赔偿，误工费不应重复计算。张刘顺辩称，1.一审认定事实清楚，应予维持。（1）大地保险公司对鉴定内容有异议的主张不成立。大地保险公司针对误工时间并未明确提出重新鉴定申请，一审认定大地保险公司认可鉴定报告的鉴定内容，认定事实清楚。（2）大地保险公司对《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定的理解有误，其主张有违立法本意，且法律规定的是定残日前一天，而非鉴定日前一天。从文义解释角度，定残日标准实际上应为医疗机构证明标准的补充，在无医疗机构证明的情况下若因伤残持续误工，误工时间可以计算至定残日前一天，且该处表示为“可以”而非“应当”，应该理解为在无医疗机构证明鉴定机构鉴定的情况下，法官对于误工时间的判断具有一定的自由裁量权。在有医疗机构证明或鉴定报告的前提下，应当以医疗机构证明或司法鉴定结论为准。这也符合《威海市道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》中关于误工天数的规定。伤者在事故中受伤致残进行伤残鉴定的时间往往不一，有些伤者在受伤后短时间内便仓促进行伤残鉴定，导致鉴定意见中误工期间的截止日晚于鉴定意见出具日，如将误工时间计算至鉴定意见出具日前一天，将导致伤者获得的误工赔偿实际减少，不利于伤者利益的维护。另一方面，误工时间计算至定残日前一天，亦给当事人留有可自由操作的空间甚至恶意规避法律，不利于维护法律的权威性和统一性。一审采纳鉴定意见中的误工时间合法合理，并无不妥。（3）大地保险公司主张误工费重复计算，缺乏事实和法律依据。首先，残疾赔偿金与误工费在赔偿内容上不同。残疾赔偿金的性质是对伤者因受伤定残后劳动能力减损而产生的收入损失的补偿，是根据受害人的伤残等级计算得出的对于受害人已经丧失的部分劳动能力的补偿。误工费是因治疗及康复而产生误工导致收入减少的补偿，赔偿的是受害人因不能工作减少的收入。本案中，张刘顺被评定为十级伤残，只是丧失了相对较小部分（10%）的劳动能力，在经过治疗及康复后其可以重新投入相适应强度的工作中获得劳动报酬。残疾赔偿金并未包含张刘顺因治疗及康复期间完全无法劳动造成的损失。其次，残疾赔偿金与误工费在计算方式上不同。残疾赔偿金期间的计算是以年为计量单位，误工费的计算则是以天为计量单位，二者是独立的互不交叉的赔偿项目，不存在误工费重复计算问题。2.一审适用法律正确，大地保险公司的上诉理由不能成立。李玲玉未予答辩。张刘顺向一审法院起诉请求：判令大地保险公司及李玲玉赔偿残疾赔偿金55027.7元、医疗费18391.71元、误工费15514.68元、护理费7200元、住院伙食补助费2000元、残疾辅助器具费140元、交通费500元、鉴定费2180元、精神损害抚慰金1000元、财产损失2000元，共计103954.09元。一审法院认定事实：鲁Ｋ×××**号轿车在大地保险公司投保交强险及商业三者险1500000元，并不计免赔。2020年8月5日17时10分，李玲玉驾驶鲁Ｋ×××**号轿车沿香水路由东向西右转行驶至曲轴岗北侧与沿世纪大道由南向北行驶的张刘顺驾驶的二轮电动车相碰撞，致张刘顺受伤，两车损坏。该事故经威海市公安局文登分局交通警察大队认定李玲玉承担事故的全部责任，张刘顺不承担事故责任。张刘顺受伤后至威海市中心医院住院治疗20天，共支出医疗费18391.71元。张刘顺称，除上述医疗费外，其另从威海立健药店连锁有限公司购买医用腋拐一支，金额140元。大地保险公司称，根据病历记载，张刘顺患有原发性高血压、糖尿病及双肺结节等病症，其主张的医疗费中应扣除治疗该部分疾病的费用及非医保用药；其购置的残疾辅助器具无医嘱，无法证实上述辅助器具的用途及使用对象，不同意负担该部分费用。一审法院认为，因张刘顺既未提供证据证实上述辅助器具系遵医嘱购买，亦未证实上述支出与本次事故存在关联性，故对其主张的140元辅助器具费不予支持。大地保险公司未提供证据证实张刘顺治疗用药中存在不合理用药、非医保用药等情况及数额，故对大地保险公司要求扣除不合理用药及非医保用药的主张不予支持。一审庭审前，张刘顺自行委托威海鉴正司法鉴定所对其伤残程度、误工期、护理期进行了鉴定。该所出具的鉴正司法鉴定所[2020]临鉴字第281号司法鉴定意见书的鉴定意见为：1.被鉴定人张刘顺因双侧多发肋骨骨折，其程度符合《人体损伤致残程度分级》5.10.3.7）款规定，评为十级伤残；2.建议被鉴定人张刘顺本次外伤后误工期120日，护理期60日。张刘顺为此支出鉴定费2180元。李玲玉当庭向张刘顺赔偿鉴定费2180元。张刘顺称，其因本次事故构成十级伤残，大地保险公司及李玲玉应赔偿残疾赔偿金55027.7元（42329元/年×13年×10%）及精神损害抚慰金1000元；其住院期间及出院后由其子张永军护理，主张住院期间按照120元/天计算护理费、出院后按照2019年山东省城镇居民人均可支配收入计算护理费，合计为7038.8元（120元/天×20天+115.97元/天×40天）；其受伤前系威海汇通电力设备股份有限公司职工，2019年8月至2020年7月的月均工资收入为3878.67元，据此计算误工费为15514.68元（3878.67元/月×4个月）。大地保险公司对鉴定结论的真实性无异议，但辩称事故发生时间为2020年8月5日，鉴定日期为同年11月13日，根据相关司法解释，误工期最长可计算至鉴定日的前一天即2020年11月12日，误工期最长为98天，不同意按照120天计算。一审法院认为，大地保险公司对张刘顺自行委托鉴定得出的结论无异议，故对鉴定结论的内容应予采信，张刘顺主张按照鉴定结论计算误工费，应予支持。张刘顺主张交通费500元、财产损失2000元，均未提供证据证实，保险公司亦不同意赔偿。张刘顺未提供证据证实上述损失的实际发生情况，对于以上两项诉讼请求，一审法院不予支持。综上，张刘顺因本次事故的各项合理损失为：医疗费18391.71元、住院伙食补助费2000元、误工费15514.68元、护理费为7038.8元、残疾赔偿金55027.7元、精神损害抚慰金1000元。一审法院认为，机动车发生交通事故的，先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人予以赔偿。本案中，李玲玉所驾事故车辆在大地保险公司投保交强险及商业三者险，故张刘顺的损失应由大地保险公司先在交强险限额内予以赔偿，超出交强险限额的损失在商业三者险限额内赔偿。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、中国大地财产保险股份有限公司威海中心支公司在交强险限额内赔偿张刘顺医疗费10000元、精神损害抚慰金1000元、残疾赔偿金55027.7元、误工费15514.68元、护理费为7038.8元，合计88581.18元；二、中国大地财产保险股份有限公司威海中心支公司在商业三者险限额内赔偿张刘顺剩余医疗费8391.71元、住院伙食补助费2000元，合计10391.71元；以上赔偿款均于判决生效之日起十日内支付至山东文登农村商业银行股份有限公司文城支行张刘顺名下账号为62×××98的账户内。三、驳回张刘顺的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1190元，由张刘顺负担36元，中国大地财产保险股份有限公司威海中心支公司负担1129元，李玲玉负担25元。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于张刘顺的误工期，首先，张刘顺庭前自行委托所作的鉴定意见认定误工期为120天。该鉴定意见系具有相应资质的鉴定机构依法定程序作出，大地保险公司虽主张时间过长，但未就此申请鉴定或提交证据推翻该鉴定意见。一审对该鉴定意见予以采纳，并无不当。其次，大地保险公司主张误工费应计算至鉴定日前一天，然《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条相关条款针对的是受害人因伤致残持续误工情形下，误工时间可计算至定残日前一天。而本张刘顺因伤误工，有明确的误工期限，并非持续性误工。且张刘顺主张的误工费系其因伤治疗恢复期间未能参加正常工作而产生的实际损失，而残疾赔偿金则是基于其因伤残导致丧失部分劳动能力造成未来收入减少而给予的赔偿，并不存在误工费的重复计算问题。故大地保险公司对于误工期的上诉主张，依据不足。一审认定并无不当，本院予以维持。综上，大地保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费117元，由中国大地财产保险股份有限公司威海中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  金永祥审判员  于大海审判员  许 萍二〇二一年四月二十日法官助理赵娟书记员唐亚敏