浙江省开化县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）浙0824刑初43号 公诉机关浙江省开化县人民检察院。 被告人徐璐，男，1993年9月2日出生于浙江省开化县，汉族，中专文化，农民，住开化县。因本案于2020年9月14日被开化县公安局刑事拘留，同年10月13日变更为取保候审，经本院决定于2021年3月17日被继续取保候审。现在居住地候审。 辩护人骆珂，北京盈科（义乌）律师事务所律师（开化县法律援助中心指派）。 被告人郑硕蕾，女，1992年5月17日出生于浙江省开化县，汉族，初中文化，农民，住开化县。2007年9月19日因寻衅滋事被开化县公安局行政拘留五日，不予执行。因本案于2020年9月21日被开化县公安局取保候审，经本院决定于2021年3月17日被继续取保候审。现在居住地候审。 辩护人吕华儿，浙江三同律师事务所律师（开化县法律援助中心指派）。 浙江省开化县人民检察院以开检一部刑诉[2021]232号起诉书指控被告人徐璐、郑硕蕾犯开设赌场罪，于2021年3月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。浙江省开化县人民检察院指派检察员吾佳出庭支持公诉，被告人徐璐及其辩护人骆珂、被告人郑硕蕾及其辩护人吕华儿到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，被告人徐璐、郑硕蕾系夫妻关系。2019年6月至2020年9月，被告人徐璐经汪某1（另案处理）推广，在“闲聊”、“默往”软件上建立赌博群，组织群内人员到“衢州都莱”棋牌软件上进行赌博，每局从中抽取4元房费，并对群内人员进行管理、提供房卡、为逃跑人员垫付赌债等。被告人郑硕蕾明知徐璐开设赌场，仍帮助其进行赌资结算。期间被告人徐璐共收取房费504936元。 2020年9月14日，被告人徐璐被抓获归案，同年9月21日，被告人郑硕蕾被传唤到案，到案后两被告人均能如实供述自己的罪行，且已退出违法所得280000元。 公诉机关认为，被告人徐璐、郑硕蕾以营利为目的，利用网络开设赌场，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人徐璐、郑硕蕾系共同犯罪，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条。被告人郑硕蕾系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十七条。被告人徐璐、郑硕蕾均系坦白，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款。建议判处被告人徐璐有期徒刑三年，并处罚金，视退赃情况综合考虑是否适用缓刑。建议判处被告人郑硕蕾有期徒刑一年六个月，并处罚金，视退赃情况综合考虑是否适用缓刑。公诉机关提交了被告人徐璐、郑硕蕾的供述和辩解，证人汪某1、汪某2、何某、汪某3、应某1、郑某、应某2、颜某、罗某、廖某、汪某4、汪某5、汪某6、许某、林某、叶某、张某等人的证言，刑事搜查笔录及照片，刑事辨认笔录，刑事扣押笔录，电子数据检查工作记录，手机取证报告，书证归案经过、扣押决定书、扣押清单、缴款书回单、微信聊天记录、交易明细、账户信息、违法犯罪情况查证工作记录、行政处罚决定书、户籍证明、认罪认罚具结书等证据证实。 被告人徐璐对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1.对起诉书指控的罪名及事实和证据均无异议；2.被告人徐璐系坦白、初犯，认罪态度好，主观恶性不大，已经退出部分违法所得，且是家庭主要收入来源，建议对被告人徐璐酌情从轻处罚，适用缓刑。 被告人郑硕蕾对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1.对起诉书指控的罪名及事实和证据均无异议；2.被告人郑硕蕾具有法定、酌定的从轻或减轻处罚情节：从犯、初犯、偶犯、主观恶性小、坦白、积极退赃、认罪认罚；3.被告人郑硕蕾的小孩处于母乳喂养，家庭实际困难，且其符合缓刑适用条件，建议对被告人郑硕蕾适用缓刑。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，2020年3月24日，开化县司法局向本院出具调查评估意见书，被告人郑硕蕾所在基层组织愿意配合监管，评估意见为同意被告人郑硕蕾适用社区矫正。2021年4月26日，被告人郑硕蕾已缴纳罚金10000元。 本院认为，被告人徐璐、郑硕蕾以营利为目的，利用网络开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。被告人徐璐、郑硕蕾是共同犯罪。被告人徐璐、郑硕蕾均是坦白，且均自愿认罪认罚，本院均予以从轻处罚。被告人郑硕蕾是从犯，应当减轻处罚。公诉机关量刑建议适当。综合被告人郑硕蕾的犯罪情节、悔罪表现和社会危害性，本院对其适用缓刑。被告人徐璐辩护人关于对其适用缓刑的辩护意见本院不予采纳。被告人郑硕蕾辩护人的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人徐璐犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年4月26日至2024年3月26日止），并处罚金90000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。 二、被告人郑硕蕾犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金10000元（已缴纳）。 三、扣押在案的违法所得280000元，予以没收，由扣押机关上缴国库，尚未退出的违法所得224936元，继续向被告人徐璐、郑硕蕾予以追缴，上缴国库，限本判决生效之日起十日内缴纳。 四、扣押在案的被告人徐璐所有的黑色苹果X手机一部，被告人郑硕蕾所有的白色苹果8P手机一部，予以没收，由扣押机关上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  马金燕 人民陪审员  方素建 人民陪审员  姜礼萍 二〇二一年四月二十六日 法官 助理  叶 俊 书 记 员  汪 蓁 ? 附相关法律法规 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 组织中华人民共和国公民参与国（境）外赌博，数额巨大或者有其他严重情节的，依照前款的规定处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。