湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0104民初16263号原告:徐巧云，女，1975年8月7日出生，汉族，住长沙市岳麓区。委托诉讼代理人：姚丹，湖南知一律师事务所律师。委托诉讼代理人：李纪，长沙市岳麓区知一法律服务所法律工作者。被告：唐洪文，男，1998年3月31日出生，汉族，住湖南省东安县。被告：天津速达易信息技术有限公司，住所地天津自贸试验区（中心商务区）金昌道**宝正大厦**。法定代表人：刘玺。委托诉讼代理人：杨慧晶，女，1994年3月1日出生，汉族，住广东省清远市清城区，系公司法务。委托诉讼代理人：罗建友，男，1988年9月3日出生，汉族，住广东省广州市天河区，系公司法务。被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，营业场所广东省广州市天河区体育东路160号(南区)15、16、17、27、28楼。负责人：石合群，系该公司总经理。委托代理人：姚纪言，北京中银（长沙）律师事务所律师。委托代理人：谢嘉，北京中银（长沙）律师事务所律师。原告徐巧云诉被告唐洪文、天津速达易信息技术有限公司（以下简称“速达易公司”）、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称“平安财保广东公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年11月30日受理后，依法由审判员秦海松适用简易程序公开开庭进行了审理。书记员谭佳担任法庭记录。原告徐巧云的委托诉讼代理人李纪，被告唐洪文，被告速达易公司的委托诉讼代理人罗建友、杨慧晶，被告平安财保广东公司的委托诉讼代理人谢嘉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐巧云向本院提出下列诉讼请求：1.判令被告支付原告徐巧云医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等各项损失，合计人民币157529.24元；2.判令被告平安财保广东公司在保险责任范围内优先承担赔偿责任；3.判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由如下：2020年3月10日10时25分许，被告唐洪文驾驶无牌电动自行车沿长沙市高新区麓谷社区咸嘉湖西路由东往西行驶，恰遇原告徐巧云沿麓景路人行横道线由南往北步行，因被告唐洪文驾驶非机动车未遵守有关交通安全的规定，致使车辆在该地点撞上原告徐巧云，造成原告徐巧云受伤的交通事故。本次事故经长沙市公安局交通警察支队高新大队作出第030083号《交通事故认定书（简易程序）》，认定被告唐洪文承担本次事故的全部责任，原告徐巧云不承担本次事故的责任。事故发生后，原告徐巧云被送入湖南航天医院救治，经诊断：肱骨外科胫骨折（右）、趾骨骨折（右踇趾近、远节）。此后，原告至浏阳市骨伤科医院继续诊查治疗。待原告伤情稳定后，经湖南师范大学司法鉴定中心鉴定：1.徐巧云本次事故受伤，构成拾级伤残；2.建议受伤后误工期陆个月，护理期贰个月，营养期叁个月；3.后期医疗费约3000元。原告认为，因被告唐洪文未遵守有关交通安全的规定导致原告受伤致残，其对原告徐巧云产生的损失应当承担赔偿责任；被告唐洪文在被告平安财保广东公司处投保了众包骑手意外险平安财险3元版，事故发生在保险有限期内，被告平安财保广东公司应在保险责任范围内优先承担赔偿责任。综上所述，原告为维护自身的合法权益根据相关法律规定起诉至法院，望判如所请。被告平安财保广东公司辩称：一、保险公司并非所涉交通事故的实际侵权人，保险公司仅根据与被告速达易公司签订的保险合同在保险范围内承担保险赔偿责任。被告速达易公司在保险公司投保了平安个人意外伤害责任险及第三者责任扩展险，被保险人为唐洪文，保险期间自2020年3月10日9时32分起至2020年3月11日1时30分止，保单号为1045501399138286××××。被告速达易公司在保险公司投保时，保险公司已经向其出示了完整的保险条款，明确约定了保险赔偿项目、赔偿限额及保险赔偿金的计算方式并在保单中进行了提示说明。被告速达易公司与保险公司之间的保险合同具有法律效力。保险单特别约定第2条中约定：“保险期内，被保险人在中华人民共和国境内发生意外事故，造成第三者人身伤亡或财产损失，对依照中华人民共和国法律应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本保险合同约定负责赔偿：（1）第三者死亡赔偿金……；（2）第三者伤残赔偿金……；（3）第三者医疗及相关费用，包括如下项目：误工费、护理费、挂号费、治疗费、手术费、检查费、医药费、材料费、急救车费、住院期间的床位费……；（4）前述列明的‘第三者死亡赔偿金’、‘第三者伤残赔偿金’、‘第三者医疗费用及相关费用’以外的项目和费用为除外责任（包括但不限于如下）：如鉴定费、营养费、康复费……交通费、食宿费、……抚养费、扶养费、精神损害赔偿、赡养费、保险单签发地社会医疗保险或其他公费医疗管理部门规定的自费项目和药品费用；（5）第三者物损部分……”。根据该保险约定内容可知，本案中保险公司的赔偿项目仅限于伤残赔偿金、医疗费、误工费及护理费。原告主张的住院伙食补助费、后续治疗费、营养费、精神抚慰金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费均属于保单特别约定第二条第（4）款中约定的除外责任，不应由保险公司赔偿。超出保险合同范围的赔偿项目应当由本案交通事故实际侵权人向原告承担侵权赔偿责任。二、原告主张的部分赔偿项目金额过高，且超出保险合同约定的赔偿项目及赔偿金不应由保险公司承担。具体如下：1.原告主张的医疗类赔偿项目中只有医疗费属于保险合同中约定的赔偿项目，其余费用不属于保险公司的保险责任。2.原告主张的伤残类项目中只有伤残赔偿金、误工费、护理费属于保险合同中约定的赔偿项目，但是原告主张的误工费及护理费过高。3.误工费，根据原告提供的工资发放的银行交易明细记录计算可知，原告的月平均工资为2355元，因此其实际误工损失为14130元。其次，保单特别约定第2条第（3）款中明确约定误工费按第三者实际工资÷30×实际暂时丧失工作能力天数执行，每人每天事故最长不超过90天，累计每次事故最长不超过180天。由此可见，保险合同约定，每次事故第三者误工期最长为3个月，本案中保险公司在保险范围内应当赔偿的误工费为7065元，超出部分应当由实际侵权人承担。4.护理费，本案中原告未提供其主张的护理费的依据，保险公司认为应当按照湖南省2019年城镇私营单位（居民服务、修理和其他服务业）从业人员年平均工资标准计算护理费即6592元。5.原告主张的鉴定费和诉讼费不属于保险合同约定的保险赔偿项目，且保险公司并非本次事故的过错方，无需承担鉴定费及诉讼费。综上所述，保险公司仅在与投保人速达易公司之间的保险合同约定范围内承担赔偿责任，即医疗费、残疾赔偿金、误工费及护理费。原告主张的住院伙食补助费、后续治理费、营养费、精神抚慰金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费等不属于保险公司赔偿范围，不应当由保险公司承担。被告速达易公司辩称：本公司不是适格主体，不应当承担任何赔偿责任。一方面，我司与被告唐洪文于2020年3月签订《网约配送员协议》，建立平等的网约配送服务承揽合作关系。《网约配送员协议》第七条7.7约定，若因网约配送员个人故意或过失行为导致网约配送员自身及第三人受伤或损失一切后果由您个人承担，与美团众包平台及我司无关。鉴于我司已在被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司处为被告唐洪文投保了平安个人意外伤害责任险（含第三者责任扩展条款），根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之相关规定，原告徐巧云诉请的各项费用，应先由保险公司先行赔偿，剩余部分由被告唐洪文承担。另一方面，我司与被告唐洪文不存在劳动关系、劳务关系或者其他雇佣关系。理由如下：一、我司并未对被告进行工作安排，相关配送服务系由被告唐洪文通过平台接单或者抢单的方式接收，具有选择性。二、被告唐洪文工作的时间及内容均由本人自行决定，被告没有固定的工作地点，日常无需进行打卡考勤。被告唐洪文可以自行选择上线时间，自主决定是否承接某订单的配送服务，日常是否进行外卖配送及何时进行外卖配送由其本人决定，具有自主性。三、被告唐洪文自行在美团众包平台注册成为网约配送员，其从事配送服务并非基于我司招聘，我司从未向被告唐洪文发放工作证、办公用品、劳动工具等资料，其所使用的交通工具以及配送装备由其本人所有。四、被告唐洪文的服务费来源于消费者和商家，并非由我司按照固定金额发放。服务费结算具有即时性，已送达的配送订单于次日12点前按单结算到账至被告唐洪文的钱袋宝账户，由被告唐洪文自主提现。因此，我司与被告唐洪文不存在劳动关系下管理与被管理的关系，不具有劳动关系下的人身依附性。综上所述，原告针对我司主张的诉讼请求无事实与法律依据，为维护我司的合法利益，恳请贵院依法进行判决。被告唐洪文未作答辩。经审理查明：2020年3月10日10时25分许，被告唐洪文驾驶无牌电动自行车沿长沙市高新区麓谷社区咸嘉湖西路由东往西行驶，原告徐巧云沿麓景路人行横道由南往北步行，因被告唐洪文驾驶非机动车未遵守有关交通安全的规定，发生被告唐洪文驾驶的电动自行车与原告徐巧云相撞，造成原告徐巧云受伤的交通事故。本次事故经长沙市公安局交通警察支队高新大队出具[2020]第030083号《道路交通事故认定书（简易程序）》认定，被告唐洪文承担本次事故的全部责任，原告徐巧云不承担本次事故的责任。事故发生后，原告徐巧云被送往湖南航天医院住院治疗2天（2020年3月10日至2020年3月12日），出院诊断：1.肱骨外科颈骨折（右）；2.趾骨骨折（右踇趾近、远节）。后原告徐巧云在浏阳骨伤科医院手术治疗。原告徐巧云在治疗期间共产生医疗费6594.24元，其中被告唐洪文垫付5913.4元，其余680.84元系原告徐巧云自行垫付。2020年9月16日，湖南师范大学司法鉴定中心就原告徐巧云的伤情进行鉴定后出具湘师大司鉴中心[2020]临鉴字第966号《司法鉴定意见书》认定：“1.被鉴定人徐巧云本次事故受伤，构成拾级伤残。2.建议受伤后误工期陆个月，护理期贰个月，营养期叁个月。3.后续医药费参照附件2”。该鉴定意见书附件2载明“后期定期复查及对症治疗，后期医疗费用约3000元”。原告为上述鉴定支出鉴定费2200元。原告共有姐弟二人（包括原告在内），原告父亲徐军武于1952年11月13日出生，母亲张菊兰于1951年9月24日出生。原告系步步高超市的收银员。另查明，1、被告唐洪文系通过在美团众包APP平台上进行注册后通过美团众包APP平台自主选择抢单，完成配送服务的配送员。2、被告天津速达易信息技术有限公司为被告唐洪文在被告平安财保广东公司购买了累计赔偿限额为250000元（事故财产损失赔偿限额50000元、每次事故每人赔偿限额200000元）的第三者责任扩展条款保险，事故发生在保险有效期间内。保单中特别约定第2条载明：“在保险期间内，被保险人在中华人民共和国境内（港、澳、台地区除外）发生意外事故，造成第三者人身伤亡或财产损失，对依照中华人民共和国法律（不包括港澳台地区法律）应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本保险合同约定负责赔偿：（1）第三者死亡赔偿金：按不高于保险单约定的第三者责任扩展条款每次事故每人死亡伤残赔偿限额20万元计算死亡赔偿金额；（2）第三者伤残赔偿金：依据《人体损伤致残程度分级》（最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全、司法部发布，2017年1月1日施行），经符合条件的伤残鉴定机构出具的伤残程度鉴定书，1-10级给付伤残赔偿金为：当地省/市人民法院公布的道路交通人身损害赔偿标准乘以被保险人应负责任比例乘以伤残等级赔偿限额比例，伤残等级赔偿限额比例如下：100%、90%、80%、70%、60%、50%、40%、30%、20%、10%；（3）第三者医疗及相关费用，包括如下项目：误工费、护理费、挂号费、治疗费、手术费、检查费、医药费、材料费、急救车费；住院期间的床位费；误工费按三者实际工资（需提供出险前半年工资流水，如无则按照当地最低工资标准）/30×实际暂时丧失工作能力天数执行，每人每次事故最长不超过90天，累计每次事故最长不超过180天。护理费仅认可医院出具的正规发票金额。三者在评定伤残等级后，误工费和护理费赔偿责任终止。前述列明的（1）-（3）项“第三者死亡赔偿金”“第三者伤残赔偿金”、“第三者医疗及相关费用”合计赔偿限额不超过20万元；（4）前述列明的“第三者死亡赔偿金”“第三者伤残赔偿金”、“第三者医疗以外的项目和费用为除外责任（包括但不限于如下）：如鉴定费、营养费、康复费、辅助器具费、整容费、美容费、修复手术费、牙齿整形费、牙齿修复费、镶牙费、交通费、住宿费、丧葬费、抚养费、扶养费、精神损害赔偿、赡养费、保险单签发地社会医疗保险或其他公费医疗管理部门规定的自费项目和药品费用。……”。上述事实，有当事人的到庭陈述，原告提交并经庭审质证的交通事故认定书、病历资料、医疗费发票、保险单、鉴定意见书、亲属关系证明、工作证明、银行流水；被告速达易公司提交并经庭审质证的网约配送员协议、保单；被告平安财保广东公司提交并经庭审质证的保单等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、本案的侵权责任如何认定；二、被告平安财保广东公司的赔偿责任如何认定；三、原告主张的各项损失如何认定。关于本案的侵权责任，长沙市公安局交通警察支队高新大队出具的[2020]第030083号《道路交通事故认定书（简易程序）》认定被告唐洪文承担事故全部责任，当事人对上述事故认定书无异议，本院予以确认，故被告唐洪文应当就原告的损失承担全部赔偿责任。关于被告速达易公司是否应当承担责任的问题，根据被告唐洪文与被告速达易公司签订的《网约配送员协议》约定，被告速达易公司对配送员提供的配送服务进行考核并支付相应服务费，且配送员在接单后提供订单配送服务的过程中是需要接受被告速达易公司设置的服务规则的约束及管理，被告速达易公司亦从配送员的配送订单中收取了相应的费用，显然，被告唐洪文实际上在订单配送过程中系接受被告速达易公司的管理，故被告速达易公司与被告唐洪文之间已经形成了事实上的劳务关系。根据相关法律规定，对被告唐洪文在执行工作任务过程中造成他人损害的，应当由被告速达易公司承担相应的责任。综上，对本案中被告唐洪文应当承担的赔偿责任应当由被告速达易公司承担。关于被告平安财保广东公司的赔偿责任的认定，因被告速达易公司为被告唐洪文在被告平安财保广东公司购买了累计赔偿限额为250000元（事故财产损失赔偿限额50000元、每次事故每人赔偿限额200000元）的第三者责任扩展条款保险，故对原告徐巧云的损失应当先由被告平安财保广东公司在保险责任限额进行赔偿，超出保险赔偿限额内的损失，再由被告速达易公司赔偿给原告。被告平安财保广东公司抗辩认为应按保单中特别约定条款约定的内容和比例进行赔偿。本院认为，被告平安财保广东公司提供的条款为格式条款，其特别约定中统一用黑色加粗字体对保险具体赔偿内容以及免责条款进行了约定，根据《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十一条以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第六条的规定，提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时要采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按对方的要求对该格式条款予以说明。提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。被告平安财保广东公司并未对免责条款加之以特别标识与保险赔偿内容进行区分，故该免责条款应为无效。其应在第三者责任扩展条款保险的总赔偿限额内对原告的损失承担赔偿责任。关于原告的各项损失，结合原、被告提交的证据、司法解释的规定认定如下：1.医疗费，根据原告提交的有效医疗费票据认定为6594.24元。2.后续治疗费，根据司法鉴定意见认定的后续治疗费认定为3000元。3.住院伙食补助费，根据当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准结合原告的住院时间认定为60元/天×2天=120元。4.营养费，本院根据原告的实际伤情及治疗情况，酌情认定为600元。5.残疾赔偿金，本院根据法律规定及原告的主张认定为39842元/年×20年×10%=79684元。6.精神损害抚慰金，本院根据原告的实际伤情酌情认定为5000元。7.关于护理费，本院结合鉴定意见认定的护理期，参照2019年度湖南省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资标准计算为39552元/年÷12个月×2个月=6592元。8.关于交通费，本院根据原告的实际住院治疗情况及伤情酌情认定为400元。9.误工费，对原告的误工期根据司法鉴定意见认定为6个月，对原告在事故发生前12个月的平均工资根据其提交的工资银行流水（2020年3月8日至2020年2月7日）计算为2356.03元/月，故对其误工费应当计算为2356.03元/月×6个月＝14136.18元。10.被扶养人生活费，根据原告的被扶养人数、年龄大小及原告的伤残等级，参照2019年湖南省城镇居民人均消费性支出计算为（张菊兰）26924元/年×12年×10%÷2人+（徐军武）26924元/年×13年×10%÷2人=33655元。11.鉴定费，根据原告提交的鉴定费发票认定为2200元。原告徐巧云上述损失共计151981.42元，由被告平安财保广东公司按照事故全部责任赔偿给原告徐巧云。对被告唐洪文为原告垫付的5913.4元医疗费，由被告平安财保广东公司从支付给原告的赔偿款中核减后直接支付给被告唐洪文，故最终由被告平安财保广东公司按照事故全部责任赔偿原告151981.42元-5913.4元=146068.02元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、限被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告徐巧云各项损失共计146068.02元；二、驳回原告徐巧云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取544元，由原告徐巧云负担94元，由被告天津速达易信息技术有限公司负担450元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  秦海松二〇二一年四月十四日法官助理龚雪娟书记员谭佳