内蒙古自治区包头市中级人民法院民事判决书（2021）内02民终397号上诉人（一审被告）：田小溪，女，住内蒙古自治区包头市。被上诉人（一审原告）:李秀梅，女，住内蒙古自治区包头市。上诉人田小溪因与被上诉人李秀梅合伙协议纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2020）内0203民初634号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，不开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。田小溪上诉请求：撤销一审判决，改判驳回李秀梅的诉讼请求或者发回重审；一、二审案件受理费由李秀梅负担。其上诉主张的事实及理由为：一审违反法定程序，且事实认定不清。一审法院没有围绕李秀梅的诉讼请求进行审理，在其未变更诉讼请求且不支持其诉请的情况下，依据田小溪的答辩进行判决，属于严重违反法定程序。关于双方诉争的30000元的性质，一审认定错误，判令田小溪给付的15000元亦未明确性质。双方在2017年6月1日至2018年5月30日合伙经营美甲店，合伙之初向房东交纳了房租押金30000元，李秀梅退出后，田小溪独自经营，故诉争的30000元并非其所主张的入股股金，对此李秀梅亦未提供任何证据证实。李秀梅退出后至2019年5月30日，田小溪每月不定额的通过微信转账的方式给付其款项，截至2019年9月，田小溪共向其转账26683元。李秀梅答辩称：田小溪的上诉请求没有依据。本案的基本事实是双方2017年6月1日至2018年5月30日合伙经营美甲店，交房屋租金30000元。2018年5月，李秀梅退出。结算后双方口头约定，田小溪退还李秀梅已经支付的第二年房屋租金15000元，共同经营期间的货物全部留给田小溪，而田小溪需按第二年盈利的10%每月给分红。这也说明李秀梅的投资款并没有退还，且其每次给的也是300-500元，这亦说明是分红款。投资款对方承认是15000元，其在上诉状中称已经退还，但是没有任何证据。李秀梅一开始投资过货物，但只是说货不值钱，但不是说不值钱就不用退了。李秀梅要求的是退货或者折价退款。李秀梅向一审法院起诉请求：1.田小溪退给李秀梅投资货物折款6184元，退入股股金30000元；2.本案诉讼费由田小溪承担。一审法院认定事实：2017年6月1日至2018年5月30日双方合伙经营美甲店，交纳房屋租金30000元。2018年5月李秀梅退出合伙，田小溪一人经营美甲店。结算后双方口头约定，田小溪退还李秀梅已支付的第二年房租押金15000元，双方共同经营期间的货物全部留给田小溪使用，田小溪按第二年盈利款的10%每月给李秀梅分红。后田小溪给付了李秀梅一年的款项，给付具体金额双方均不能提供。李秀梅认为田小溪给付的是分红，并没有退还15000元房租押金。田小溪抗辩给付的款项包括15000元房租押金和一年的盈利款分红，已经全部付清李秀梅，但未向法庭提供证据。一审法院认为，双方口头约定合伙经营美甲店，李秀梅退伙后双方亦作的口头约定，现李秀梅请求田小溪退还6184元的货款（李秀梅自认）及第一年的15000元房屋押金，未能向法庭提供充足的证据，李秀梅的该项请求无法予以支持。关于田小溪承诺退还李秀梅第二年房屋押金且抗辩已经付清，但未能向法庭提供相应的证据，故田小溪的主张不予采信。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条之规定，判决：判决生效之日起三十日内，田小溪退还李秀梅15000元；驳回李秀梅的其它诉讼请求。案件受理费704元，由李秀梅负担408元，田小溪负担296元。二审审理期间，田小溪提交微信转账记录及银行业务凭证共十三份，拟证明截至2019年9月，田小溪共给付李秀梅32683元。李秀梅认可证据的真实性，但是认为上述款项中有多笔是两人的日常往来及借款，并非都是分红款。本院经审理查明，2017年6月1日至2018年5月30日双方合伙经营美甲店，至2018年5月，李秀梅退出合伙，由田小溪一人继续经营。对于李秀梅退出合伙时如何退还投资款的问题，双方各自主张如下：李秀梅称，其退伙时，商定田小溪退还其30000元，其中15000元给付时间不定，剩余15000元以分红款的方式给付，具体标准为按照田小溪每月营业额（扣减员工工资后）的10%给付，给付期间为两年，其入伙时带来的货品，如果李秀梅继续使用则带走，如田小溪将款项给付完毕则留给对方使用；田小溪称，李秀梅退伙时，商定田小溪需退还15000元，具体退还方式为以每月营业额的10%给付李秀梅分红，给付期间为一年，实际退还金额可能会超过15000元，至于李秀梅入伙时带来的货品如何处理双方并没有商定过。李秀梅不再参与经营后，田小溪数次通过微信转账等方式向李秀梅给付款项。田小溪在本案二审中提供的转账记录显示，自2018年7月25日至2019年8月21日期间，田小溪共向李秀梅转账32683元。李秀梅在本案二审中自认，自2018年7月25日至2019年6月27日，田小溪共向其转款22284元，其中11219元是分红款，其余部分款项是否为分红款不能确定，对分红款总额无法确定。以上事实，有微信聊天记录、转账凭证及双方当事人陈述在案佐证。本院认为：根据双方诉辩主张，本案的争议焦点为田小溪向李秀梅返还投资款（入股款）义务是否履行完毕；如未履行完毕，需返还的具体金额。李秀梅主张田小溪应给付其货品折价款6184元和投资款30000元，应就以下两个问题承担举证责任：一是其退伙时，双方商定返还投资款及货品折价款的给付方式为“田小溪退还其30000元，其中15000元给付时间不确定，剩余15000元以分红款的方式给付；具体标准为按照田小溪每月营业额（扣减员工工资后）的10%给付，给付期间为两年，其入伙时带来的货品，如果李秀梅继续使用则带走，如田小溪将款项给付完毕则留给对方使用”；二是田小溪未依上述约定给付其相应款项。对此，本院作如下分析认定：第一，根据审理查明事实，李秀梅退伙时。双方未签订书面的退伙协议，田小溪不认可李秀梅所主张的投资款退还金额和计算方式，李秀梅亦未提供证据证明双方曾按照其主张的退款方式及金额达成了一致意见。第二，二审期间，田小溪提交的微信转账记录及转账凭证证明自2018年7月25日至2019年8月21日期间，共向李秀梅转账32683元，李秀梅亦认可上述证据的真实性。本案中，李秀梅主张田小溪应退还其30000元投资款，但现有证据显示，李秀梅在退伙后，田小溪共向其转账32683元，李秀梅辩称其中部分款项的性质系田小溪偿还的借款等，但未能提供相应证据加以证明。综上，李秀梅未完成基本的举证证明责任，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，其应当承担举证不能的不利后果，其所提出的诉讼请求证据不足，不能成立。综上所述，田小溪提出的上诉请求成立，本院予以支持。一审判决认定事实不清，适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款的规定，判决如下：一、撤销内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2020）内0203民初634号民事判决；二、驳回被上诉人李秀梅的诉讼请求。一、二审案件受理费1408元，由被上诉人李秀梅负担。本判决为终审判决。审判长 吴 钢审判员 杜宏林审判员 杨 娜 二○二一年四月二十五日法官助理 侯 丽书记员 王 彩附：本判决适用法律条文《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。