河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫16民终1933号上诉人（原审原告）：张香，女，汉族，1955年9月21日出生，住商水县。委托诉讼代理人：曾文博，河南沐天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司温州分公司，住所地：温州市锦绣路58号，统一社会信用代码91330300712516697J。负责人：毛俊嵘，总经理。委托诉讼代理人：范雪芬，系中国太平洋财产保险股份有限公司周口分公司员工。被上诉人（原审被告）：夏永强，男，汉族，1991年12月10日出生，住商水县。上诉人张香因与被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司温州分公司（以下简称太平洋财险温州公司）、夏永强机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省商水县人民法院（2021）豫1623民初73号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张香的委托诉讼代理人曾文博，被上诉人太平洋财险温州公司的委托诉讼代理人范雪芬、被上诉人夏永强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张香上诉请求：一、改判支持张香一审全部诉讼请求，即判令被上诉人赔偿上诉人各项损失共计150957.34元（原判金额为108,434.82元，不服金额为42,522.52元）；二、一、二诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原判未支持误工费错误，上诉人系农村居民，拥有承包地且有劳动能力并从事农业生产，事故发生时上诉人虽年满64周岁，但仍有误工损失，且上诉人在一审中提供了所在村委会的证明材料足以证明其在事故发生前有劳动收入，根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》豫高法〔2018〕372号有关规定，本案误工费应予支持。根据鉴定意见误工期为180天，赔偿金额应为23,312.22元（2019年度河南省农林牧渔业年平均工资47,272元/年÷365×180天）。二、原判对残疾赔偿金和护理费计算错误。（一）2020年7月4日事故发生时，上诉人为64周岁，但原判计算残疾赔偿金时按照65周岁计算显然错误，被上诉人应赔付上诉人残疾赔偿金为54,721.552元（34200.97×16年×10%）。（二）2019年河南省居民服务、修理和其他服务业平均工资为46,858元，2018年为45,677元，原判采用2018年的平均工资计算误扑工费错误，被上诉人应赔付上诉人护理费为11,554.03元（46,858元/年÷365×90天）。三、原判仅支持上诉人5,000元精神抚慰金过低上诉人遭受事故时为64周岁的年迈老人，商水县人民医院诊断为“脑内血肿、颅底骨折、尺桡骨骨折、多处挫伤、损伤等”，可见上诉人因事故头部遭受严重损伤，精神遭受严重刺激，且肇事司机至今未出一分钱，未道一句歉，上诉人至今没有完全康复，上诉人主张2万元精神抚慰金具有合理性，原判仅支持上诉人5,000元精神抚慰金无法弥补上诉人实际的精神损害。综上，原判内容部分错误，请求二审法院予以纠正。太平洋财险温州公司答辩称，上诉人的上诉理由不成立，要求维持原判，一审法院认定事实清楚，适用法律适当。夏永强答辩称，同太平洋财险温州公司的意见。张香向一审法院起诉请求：1、判令太平洋财险温州公司、夏永强赔偿张香医疗费、后续治疗费、支具费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、三轮车辆损失、鉴定费等各项损失150957.34；2、诉讼费、鉴定费等涉诉费用由太平洋财险温州公司、夏永强承担。一审法院认定事实：2020年7月4日20时25分，夏永强在商水县××村处驾驶其名下浙Ｃ×××××小型轿车由南向北行驶时与同方向行驶的张香驾驶的人力三轮车发生交通事故，造成张香严重受伤。事故发生后，张香在商水县人民医院住院治疗94天，花费医疗费28,256.44元。另外，外支具应用花费2,200元，依医嘱外购免疫球蛋白一瓶280元。经商水县交警大队事故中队作出第411623120200001465号《道路交通事故认定书》，认定夏永强承担此事故的全部责任，张香无责任。肇事车辆浙Ｃ×××××小型轿车在太平洋财险温州公司投保有交强险和商业第三者责任险，事故发生在保险期间内。张香的损伤程度经周口阳城法医临床司法鉴定所鉴定为十级伤残，需要误工期180天，护理期90天，营养期90天。张香为此支出鉴定费1,753.1元。2019年河南省城镇居民人均可支配收入为34,200.97元，2019年河南省农、林、牧、渔行业平均工资为为53,682元／年，2019年河南省居民服务业、修理和其他服务业平均工资为45,677元／年。一审法院认为，公民的民事权益受法律保护，受到侵害的，有权要求责任人承担相应的赔偿责任。本案是机动车交通事故责任纠纷，夏永强驾驶的车辆在太平洋财险温州公司投保有交强险和商业第三者责任险，事故发生在保险期间内，对于张香的损失，首先应当由太平洋财险温州公司在保险限额予以赔付，超出保险责任限额部分由夏永强按照事故责任承担赔偿责任。太平洋财险温州公司认为应当扣除非医保用药及不应支持外购药物和支具费用，但太平洋财险温州公司未提供扣除非医保用药的依据及外购药物系张香遵医嘱支出，支具费用结合诊断证明，对张香伤情具有必要性，因此对太平洋财险温州公司的辩解意见，一审法院不予采纳。太平洋财险温州公司对鉴定报告有异议，但未提供证明鉴定报告存在不应采纳的证据且在承诺的重新鉴定期限内也未向一审法院提出重新鉴定，对该辩解意见，一审法院不予采纳。张香的年龄已超过65岁，为证明其误工损失向一审法院提供了村委会的情况说明，该证据不足以支持其证明目的，一审法院不予支持其误工费。张香的损失有：医疗费：28,536.44元，辅助器具费2,200元，护理费11,263.82元（45,677元／年÷365天×90天），营养费1,800元（20元／天×90天），住院伙食补助费4,700元（50元／天×94天），交通费1,880元，残疾赔偿金51,301.46元（34,200.97元／年×15年×10％），精神抚慰金5,000元，鉴定费1,753.1元。张香主张三轮车损失但未提供证据证明，一审法院不予支持。上述损失共计：108,434.82元，对于上述损失由太平洋财险温州公司承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司温州分公司于判决生效后十日内赔偿原告张香精神抚慰金、医疗费、辅助器具费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费等共计108,434.82元；二、驳回原告张香的其他诉讼请求。案件受理费3,318元，减半收取1,659元，由原告张香负担467元，由被告夏永强负担1,192元。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，张香提交如下证据：一、农村土地承包经营权证书一份，证明目的：张香家庭拥有商水县固墙镇赵吉村承包地7.67亩，且已经商水县政府确权，足以证明上诉人为农业人员身份，并无固定退休年龄，结合上诉人在一审提交的村委会情况说明可以认定，上诉人在交通事故发生前有劳动能力和劳动收入，因本次事故造成上诉人右腕部十级伤残，严重影响日常生活和劳作，必然给上诉人带来日常收入的减少，原判决未支持误工费错误。二、《2019年河南省分行业平均工资查询单》打印件一份，证明目的：河南省统计局发布的2019年相关数据显示，2019年河南省居民服务、修理和其他服务业平均工资为46,858元，2018年的工资为45,677元，原判采用2018年数据计算上诉人的护理费错误。太平洋财险温州公司的质证意见为：达不到其证明目的，误工费不应支持，关于赔偿标准，一审法院认定正确。夏永强的质证意见为：同保险公司意见。二审另查明，2019年河南省农、林、牧、渔行业平均工资为为47,272元／年，2019年河南省居民服务业、修理和其他服务业平均工资为46,858元／年。二审经审理查明的其他事实与一审一致。本院认为，二审双方当事人争议焦点为：原审关于误工费、残疾赔偿金、护理费的计算是否适当？原审关于精神抚慰金的判决是否适当？一、关于误工费。事故发生时张香虽已超过法定的退休年龄，但其系农民，并不享有退休养老待遇。现没有证据证明张香在事故前丧失劳动能力，商水县固墙镇赵吉村委会提供的情况说明也证明其日常耕种土地，有劳动能力，有收入来源，故对张香的误工费主张应予支持。原审未予支持不当，二审予以纠正。张香的损伤程度经周口阳城法医临床司法鉴定所鉴定为十级伤残，需要误工期180天，故张香的误工费为23,312.22元（47,272元／年÷365天×180天）。二、关于护理费，2019年河南省居民服务业、修理和其他服务业平均工资为46,858元／年，原审按照45,677元／年不当，二审予以纠正。张香的护理费为11,544.03元（46,858元／年÷365天×90天）。三、关于残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，残疾赔偿金从定残之日其开始计算，故残疾赔偿金应按照受害人定残之日的周岁年龄计算，本案中张香的定残之日为2020年11月23日，其已年满65周岁，故原审对残疾赔偿金的计算并无不当。关于精神抚慰金，本案的事故造成张香十级伤残，该事故夏永强主观上并无故意，原审结合本案案情和张香的伤残等级，酌定5,000元的精神抚慰金并无不当。综上，张香的损失总计为132,027.25元。张香的上诉请求部分成立，二审予以支持。一审部分事实认定有误，二审予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省商水县人民法院（2021）豫1623民初73号民事判决；二、中国太平洋财产保险股份有限公司温州分公司于本判决生效后十日内赔偿张香医疗费、辅助器具费、误工费、营养费、住院伙食补助费、护理费、精神抚慰金、交通费、残疾赔偿金、鉴定费等共计132,027.25元；三、驳回张香的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3,318元，减半收取1,659元，由张香负担467元，由夏永强负担1,192元。二审案件受理费863元，由张香负担431.5元，由夏永强负担431.5元。本判决为终审判决。审判长  李水安审判员  何江**审判员  李保利二〇二一年四月二十六日法官助理王璐书记员展铭晨