安徽省安庆市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖08民终873号 上诉人（原审被告）：南通追慕纺织有限公司，住所地江苏省南通市濠西路299号奥特莱斯购物广场2幢1806室。 法定代表人：汤静芝，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：廖龙，安徽六和律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：桐城市相府健康防护有限公司，住所地安徽省桐城市文昌街道文城西路65号。 法定代表人：汪立秀，该公司经理。 委托诉讼代理人:耿仁飞，安徽同合律师事务所律师。 上诉人南通追慕纺织有限公司（以下简称追慕公司）与被上诉人桐城市相府健康防护有限公司（以下简称相府公司）买卖合同纠纷一案，不服安徽省桐城市人民法院(2020)皖0881民初2345号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 追慕公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的一审诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：一、双方之间约定的交货时间并不是五日内发货，而是2020年4月26日之前。一审认定双方于4月20日一致确认应退回未成交的热风棉价款为388189元，系事实认定错误。上诉人并未与被上诉人就应退回热风棉价款进行协商，刁品江与上诉人之间系居间关系，在其促进上诉人与被上诉人交易时，其居间服务行为即已经完成，没有任何证据证明上诉人同意于4月20日之前退款。二、本案的微信聊天记录属于电子数据，不具备证据三性，一审法院仅凭被上诉人提供的不完整、不真实的聊天记录认定本案的事实，采纳证据错误。三、本案的合同仍有效存在，在合同未能解除的情况下，一审法院径行判决被上诉人返还货款不符合法律规定。四、本案的基础法律关系为委托代购关系，被上诉人委托上诉人采购热风棉及无纺布，被上诉人曾向上诉人发出委托采购无纺布的函，函中出现了三次委托的明确意思表示，双方之间的委托代购关系清晰。一审法院认定本案不属于委托关系而是买卖关系错误。五、本案并非以信息网络方式订立的买卖合同关系，被上诉人提供的微信截图，反映了被上诉人派员上门看样品，双方存在实地看货的事实以及现场达成委托合意的高度盖然性，在被上诉人未提供证据证明本案属于运用微信达成的终端交易的前提下，其应承担举证不能的后果。本案的合同履行地为南通市，而不是桐城市。此外本案还存在加工承揽行为，如果确实存在有上诉人加工的事实，在双方未约定履行地的情况下，加工地为南通市。 相府公司辩称，本案现有证据能证明赵文与上诉人的业务员刁品江之间就买卖合同的标的、价款、规格及交易期限进行了约定，上诉人在约定的时间内没有交货，已构成根本违约，因热风棉在疫情期间的价格波动大，被上诉人在一审中的诉请有事实和法律依据。一审已经查明刁品江系上诉人的业务员或委托人，刁品江同意退款的意思表示应及于上诉人，上诉人认为涉案合同未解除，没有事实依据。本案的基础法律关系是买卖合同关系，一审认定事实清楚。 相府公司向一审法院提出诉讼请求：1.被告立即返还原告货款391891元及利息（自2020年4月17日起以本金391891元为基数按照全国银行间同业拆借中心发布的贷款利率计算至实际清偿之日止）；2.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实如下：2020年4月10日，原告法定代表人汪立秀之女赵文与第三人刁品江（微信号：×××,昵称：嵩，赵文在自己手机微信上备注“南通热风棉9.2Ｗ5ｔ”）通过微信平台建立微信好友，赵文就购买热风棉与刁品江进行协商,约定：原告向被告追慕公司购买热风棉5吨，价格9.2万元／吨，付款后五天内发货。同时还对热风棉的规格、分切等进行约定。2020年4月10日、4月11日，原告法定代表人汪立秀通过建设银行账户（62×××51）转账36万元、10万元至第三人指定的账户即被告追慕公司法定代表人杨东海光大银行账户（62×××77）。在赵文微信再三催促下，第三人通知被告于同年4月16日、4月17日通过物流分别发货热风棉245.5公斤、494.6公斤，合计740.32公斤，折合价款68109元（740.32公斤×92000元／吨）。同年4月20日，因被告未能及时提供余下热风棉，双方就已交热风棉余款数额及退回进行协商，双方一致确认应退回未成交热风棉价款为388189元，直至诉讼之日被告亦未退回余款。 根据原告的财产保全申请，2020年6月10日，一审法院根据原告财产保全申请，依法作出裁定，冻结或查封被告追慕公司银行账户存款或者同等价值的财产。同年7月2日，被告追慕公司就此案提出管辖权异议，一审法院裁定予以驳回，该公司不服并提出上诉，安庆市中级人民法院于同年9月1日作出（2020）皖08民辖终96号裁定驳回上诉。 另查，桐城市相府宾馆有限公司于2020年4月17日经桐城市市场监督管理局核准变更登记为桐城市相府健康用品有限公司，法定代表人为汪立秀，监事为赵学军，为自然人独资有限公司，赵文为他们之女。 一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第一百三十条规定：“买卖合同是出卖人转移标的物所有权于买受人，买受人支付价款的合同。”原告相府公司法定代表人之女赵文，以公司的名义通过微信方式与第三人刁品江联络，从被告追慕公司购买热风棉，双方对热风棉的价格、数量、交货方式及时间、支付货款均在微信中进行约定。根据双方的约定，原告先后两次预付货款46万元，被告收到价款后即发送740.32公斤热风棉至原告，原、被告双方形成了事实买卖合同关系。根据双方约定，原告支付46万元，被告应在付款后5日内向原告提供5吨热风棉，但被告收到全额货款后仅提供了740.32公斤热风棉，被告未全面履行合同义务，显然违约。被告不能在规定期限内提供足额热风棉后双方就余款及退回进行协商，并在微信聊天记录中一致确认余款388189元应予以退回，但被告至今未退回，再次违约。原告要求被告立即退回并承担占用期间利息的诉讼请求，于法有据，予以支持。至于利息计算可以根据微信聊天确认退回余款数额次日起和按照全国银行间同业拆借中心发布的贷款利率执行。被告抗辩其未在抖音平台上发布热风棉广告，至于是否发布，从双方购买热风棉微信聊天记录和实际发生事实来看，不影响双方买卖热风棉关系的事实存在；被告认为原、被告之间不是买卖合同关系，而是委托合同关系，系原告委托被告代为采购热风棉。根据委托代理法律关系，代理人应当以被代理人名义从事民事活动，但本案中被告均是以自己名义提供银行账号、收取货款并发送热风棉，原、被告之间不构成委托代理关系。原告支付价款，被告提供热风棉，双方符合买卖合同的基本特征；至于本案的合同履行地、信息网络定购合同、合同订立有无合意、保管费问题，本案在查明的事实中均否定被告的抗辩。至于被告在庭审中提供了原告于2020年4月4日向被告采购无纺布函和被告向杭州森润无纺布科技有限公司签订买卖合同、汇款记录证明是代理人身份，但该采购合同标的物为无纺布，而本案案涉标的物热风棉，采购的价格和时间均不同，亦不能证明其为代理人身份。因此被告的抗辩不成立，不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第十一条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十五条规定,判决:一、被告南通追慕纺织品有限公司于判决生效之日起十五日内退还原告桐城市相府健康防护有限公司货款388189元及利息（自2020年4月21起按照全国银行间同业拆借中心发布的贷款利率计算至款清日止）；二、驳回原告其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14356元，减半收取7178元，保全费2520元，合计9698元，由被告负担。 二审中，上诉人提交了一份杨东海（原追慕公司法定代表人）与赵学军（相府公司监事）的通话录音，证明相府公司要求退货的原因是因为热风棉价格的波动，并非因为追慕公司迟延交货。相府公司对该份证据不予认可。因该份证据达不到追慕公司的证明目的，故不予采纳。 本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，综合本案的上诉请求及诉辩意见，本案二审争议焦点为：一、本案为买卖合同关系还是委托合同关系；二、被上诉人相府公司要求上诉人追慕公司返还货款及支付相应的利息，有无事实和法律依据。 关于争议焦点一，根据赵文与刁品江之间的微信聊天记录，刁品江与赵文在微信中就热风棉价格、规格、发货方式等事宜进行磋商，双方披露的各自所代表的公司为追慕公司与相府公司，后相府公司通过法定代表人汪立秀账户，两次转账合计46万元至原追慕公司法定代表人杨东海的银行账户，追慕公司亦按照刁品江在微信记录中的约定向相府公司发送了部分热风棉，故双方形成事实上的买卖合同关系。追慕公司主张本案系委托关系，因无事实依据，本院不予支持。追慕公司主张本案的合同履行地为南通市，一审法院对本案不具有管辖权，因追慕公司提起的管辖权异议申请，已经一审法院裁定驳回，二审予以维持，故上诉人该项上诉请求，亦不予支持。 关于争议焦点二，本案中，相府公司向追慕公司订购5吨热风棉并支付全部货款，但追慕公司仅提供了740.32公斤货物，违反了双方的约定，构成违约。2020年4月20日，刁品江在与赵文的微信聊天记录中要求赵文提供银行卡号，并明确退款金额为388189元，此后，双方并未就该批货物是否需要发货进行协商，上述关于退款的聊天内容应认定为双方就该批货物的处理已经达成最终合意。刁品江代表追慕公司与赵文磋商买卖事宜，追慕公司亦按照约定履行了部分供货义务，故刁品江在微信聊天记录中作出的意思表示应及于追慕公司。现追慕公司未按上述约定退款，故相府公司要求追慕公司退还388189元及支付相应的利息，具有事实和法律依据，应予支持。 综上所述，上诉人追慕公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7178元，由南通追慕纺织有限公司负担。本判决为终审判决。 审判长  张勤勤 审判员  陈澜竞 审判员  侯永言 二〇二一年四月十六日 法官助理江远 书记员刘柯 附《中华人民共和国民事诉讼法》条文 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。