河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫12民终571号上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司河南分公司，住所地河南省郑州市郑东新区CBD商务外环路**蓝码地王大厦**。负责人：徐沛，该公司总经理。委托诉讼代理人：张亚鸽，河南良善律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄钢定，男，1957年7月15日生，汉族，住河南省渑池县。委托诉讼代理人：褚凡，河南仰韶律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郭建，男，1984年12月26日生，汉族，住河南省渑池县。被上诉人（原审被告）：郑州万合汽车运输有限公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）商务内环路********。法定代表人：吴昌国，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：赵克克，男，1984年5月24日生，汉族，住河南省渑池县。上诉人华安财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称华安财险）因与被上诉人黄钢定、郭建、郑州万合汽车运输有限公司（以下简称万合公司）、赵克克机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省渑池县人民法院（2020）豫1221民初2632号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月15日立案后，依法组成合议庭,对本案进行了审理。本案现已审理终结。华安财险上诉请求：1、改判上诉人不承担67353.29元;2、被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实与理由：一、一审法院认定的被扶养人生活费46140.297元,缺乏事实依据及证据,黄钢定的儿子黄涛虽为肢体智力四级残疾,但并不能证明黄涛无劳动能力且无其他生活来源,也未提供丧失劳动能力的鉴定意见。黄钢定的儿子黄涛作为成年近亲属,虽肢体和智力为四级残疾,但该伤残等级较为轻微,并不必然导致其无劳动能力;从外表看来,黄涛四肢健全,并未看出其肢体缺陷。且黄钢定提供的村委会证明不足以证明黄涛无劳动能力且无其他生活来源。根据河南省高院(豫高法[2018]372号)规定,成年近亲属主张被扶养人生活费应当提交丧失劳动能力的鉴定意见,而黄钢定并未提交鉴定机构做出的黄涛丧失劳动能力的鉴定意见,也不能确定黄涛是丧失部分劳动能力或是丧失全部劳动能力,因此被扶养人生活费证据不足。黄涛的残疾证上显示其监护人为黄海红,黄钢定不是监护人不具有抚养义务,不应支持被扶养人生活费。二、一审法院认定事实错误,黄钢定已满63岁,超过法定退休年龄,且证明确有劳动收入的证据不足,不应支持误工费16213元。黄钢定生于1957年7月,现已满63周岁,已超过法定退休年龄60周岁,且其提供的证据不足以证明其劳动收入及因交通事故造成的实际误工损失。黄钢定提供的西安花园汇众人造板有限公司的工资条真实性无法核实,应提供劳动合同、社保证明、银行流水等以证明其收入情况;对其提供的误工损失证明存疑,该公司为西安的公司,而联系方式是河南三门峡的电话,违背日常生活习惯;且该证明证据形式不合法,根据最高院关于适用《民事诉讼法》解释第115条规定,单位向人民法院提出的证明材料,应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章,并加盖单位印章,该证明不得作为认定案件事实的根据。因此,黄钢定的误工费不应支持。三、一审法院认定黄钢定15000元的精神抚慰金过高,根据其伤残等级,不应超过10000元。黄钢定辩称，原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。一、对于被扶养人生活费，给黄涛办理残疾证是2017年6月经渑池县坡头村城头村村民委员会研究决定，由村委经手办理的残疾证，因当时黄涛父母因故不在家，提交材料和手续的是其姐姐黄海红，故村委将监护人填写成黄海红。但实际上黄涛智力、肢体均有残疾，由其父母黄钢定、王花珍进行抚养。根据最高人民法院《关于审理人身损赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条的规定，黄钢定提交的证据具有事实法律依据，应予支持。二、黄钢定所主张的误工费用，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条明确规定“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”。本案中黄钢定向法庭提交了停发工资证明及西安花园汇众人造板有限公司提供的工资明细等证据。黄钢定在该公司打工已经两年多，客观真实。一审判决具有事实和法律依据。三、精神抚慰金的问题。黄钢定经过鉴定机构评定的伤残等级为一处九级、一处十级，而且在交通事故中是无责任的。精神抚慰金的计算标准应根据伤残等级进行酌定，一审法院判定的精神抚慰金适当。请求二审法院依法维持。被上诉人郭建、万合公司、赵克克未到庭，也未提交书面意见。黄钢定向一审法院起诉请求：1、判令华安财险、郭建、万合公司、赵克克赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、财产损失等共计165594.88元;2、本案诉讼费由华安财险、郭建、万合公司、赵克克承担。一审法院认定事实：2020年7月10日20时30分,郭建驾驶豫Ａ×××**号货车沿314省道由东向西行驶与同方向在前停在路边周玉臣驾驶的三轮摩托车相撞,又与黄钢定驾驶的二轮摩托车相撞,造成车辆受损、黄钢定、周玉臣、茹改英、王花珍受伤的道路交通事故,该事故经渑池县公安交通警察大队事故认定,郭建承担该事故的全部责任,其他人无责任。黄钢定于事故当天被送往渑池县中医医院住院治疗,于2020年8月17日出院,出院诊断为:1、脑挫伤;2、多发肋骨骨折;3、双肺挫伤;4、右侧血气胸;5、肝挫伤、右肾挫伤;6、右肩胛骨骨折;7、全身多处软组织损伤(1)、左踝皮肤挫裂伤;；2）、右前臂软组织挫伤，出院医嘱为：1、建议休息3个月；2、出院2周后到门诊复查；3、出院后每月到门诊复查一次；4、不适随诊。花费医疗费及后期检查费共计51049.37元，住院伙食补助费计1900元、营养费计760元，交通费酌定为760元。黄钢定住院期间陪护1人，其护理费可参照河南省居民服务和其他服务业年平均工资标准计算为4878.4元。黄钢定事故前在西安花园汇众人造板有限公司打工，根据其收入程度并综合其伤情及出院医嘱等情况，其误工费可计算为16213元。河南省三门峡市中级人民法院委托三门峡仰韶法医临床司法鉴定所对黄钢定的伤残等级进行鉴定，三门峡仰韶法医临床司法鉴定所于2020年12月18日作出的鉴定意见为：1、依据目前肋骨三维重建术复查，被鉴定人黄钢定左侧3-5肋骨及右侧3-11肋骨骨折，可评定为九级伤残；2、被鉴定人黄钢定右肩胛骨骨折，目前右肩关节功能丧失27%，可评定为十级伤残，鉴定费1000元。黄钢定的残疾赔偿金可参照城镇居民人均可支配收入标准计算为122098.46元，精神抚慰金酌定为15000元。黄涛系黄钢定的儿子，出生于1986年11月20日，其肢体、智力均有残疾，系黄钢定的被扶养人，其被扶养人生活费可计算为46140.297元。黄钢定驾驶的二轮摩托车在事故中受损，渑池县公安交通警察大队委托三门峡顺得价格评估有限公司对该车因事故造成的损失进行价格评估，三门峡顺得价格评估有限公司于2020年9月7日作出的损失价格鉴定结论，确认该车损失总值为1220元，评估费100元。综上，黄钢定因本次事故受到的损失为：医疗费51049.37元、住院伙食补助费1900元、营养费760元、护理费4878.4元、误工费16213元、残疾赔偿金122098.46元、精神抚慰金15000元、被扶养人生活费46140.297元、鉴定费1000元、交通费760元、车辆损失1220元、评估费100元，共计261119.52元。另查，豫Ａ×××**号货车的登记所有人为万合公司，赵克克系该车的实际车主，郭建系赵克克所雇司机。华安财险系该车交强险和商业三者险的保险人，其中商业三者险的保险限额为100万元，本次事故发生在保险期间。赵克克已垫付黄钢定15000元。一审法院认为，郭建驾驶豫Ａ×××**号货车与周玉臣驾驶的三轮摩托车相撞，又与黄钢定驾驶的二轮摩托车相撞发生的交通事故，是造成黄钢定受伤、车辆受损的直接原因。公安交通管理部门作出的事故认定，依法予以采纳。依照有关规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿，不足部分，由其在商业第三者责任保险限额内赔偿，仍不足以赔偿及不在三责险赔偿范围内的部分，由承担事故责任者赔偿，本案中郭建系赵克克所雇司机，应由赵克克承担赔偿责任。黄钢定的损失未超出华安财险交强险和商业三者险的保险限额，故华安财险依法应在其保险范围内赔偿黄钢定261119.52元，赵克克垫付黄钢定的15000元，可从华安财险赔付黄钢定的费用中扣除，由保险公司直接支付给赵克克。对黄钢定的车辆损失评估结论提出异议，但未在指定的期间内提交书面的重新评估申请，故对其该抗辩意见，不予采纳。郭建、万合公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭，依法可以缺席判决。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、华安财产保险股份有限公司河南分公司于判决生效后十内内赔付黄钢定各项损失共计261119.52元（其中15000元，直接支付给赵克克）二、驳回黄钢定的其他诉讼请求。若未按判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5296元，减半收取2648元，由黄钢定负担52元，赵克克负担2596元。本院二审期间，黄钢定提交渑池县坡头乡城头村民委员会出具的证明一份，证明因黄涛办理残疾证时其父母不在家，由其姐姐黄海红办理，故监护人写的是黄海红，实际抚养人还是其父母黄钢定和王花珍。华安财险质证称，对该证据真实性无异议，证明目的无异议。但不能证明黄涛无劳动能力且无生活来源，也无法确定黄涛丧失部分劳动能力还是全部劳动能力。关于当事人提交的证据，因双方均无异议，本院予以采纳。该村委会证明能够说明黄涛残疾证办理情况及黄涛抚养人为其父母黄钢定、王花珍。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于被扶养人生活费应否计算的问题，黄钢定的儿子黄涛肢体、智力均有残疾，黄钢定提交有黄涛的残疾证和渑池县坡头乡城头村民委员会证明，证明黄涛生活不能自理、需父母抚养的情况。在本案一审庭审时，黄钢定提交的费用明细中计算有黄涛的被扶养人生活费，经法庭询问，华安财险对此未提出异议。且在一审鉴定前的组织质证中，华安财险未参与，也未以书面方式提出对黄涛进行劳动能力鉴定。故一审法院计算黄涛的被扶养人生活费并无不当。关于误工费应否计算的问题，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。事故发生时黄钢定虽年满63周岁，超过法定退休年龄，但法律对于退休年龄的规定是为了保障劳动者的休息权，并非限制公民提供劳动。本案中，黄钢定提交有单位证明及其事故发生前收入情况，能够证明其因事故误工导致的收入减少情况。故一审法院计算务工而非并无不当。关于精神抚慰金数额认定的问题，黄钢定因本次事故导致一处九级伤残、一处十级伤残，一审法院酌定精神抚慰金为15000元，并无不当。综上所述，华安财产保险股份有限公司河南分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1484元，由华安财产保险股份有限公司河南分公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 琦审判员 汤静侠审判员 申宇航二〇二一年四月十二日法官助理韩点书记员贺涛