湖北省赤壁市人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂1281民初307号原告：彭小平，女，汉族，住赤壁市。委托诉讼代理人：黄金宝，湖北文喆律师事务所律师。被告：庞江勇，男，汉族，住崇阳县。被告：中国人民财产保险股份有限公司赤壁支公司。负责人：骆骏，该公司经理。委托诉讼代理人：黄澄文，湖北秋泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：李轩，湖北秋泽律师事务所实习律师。原告彭小平与被告庞江勇、中国人民财产保险股份有限公司赤壁支公司（以下简称人保财险赤壁公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2021年1月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人、被告庞江勇、被告人保财险赤壁公司的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。2021年3月12日，人保财险赤壁公司以武汉市第三医院对彭小平的后期治疗费评定过高，相关治疗收费不合理为由申请对彭小平的后期治疗费进行司法鉴定。2021年3月30日，湖北同济法医学司法鉴定中心以彭小平的整形费用难以准确评估，请求事项超出其中心技术能力范围而出具不予受理告知书后，原、被告双方均同意彭小平的后续治疗费待实际发生后另行主张，2021年4月6日人保财险赤壁公司撤回司法鉴定申请。本案现已审理终结。彭小平向本院提出诉讼请求：1.请求判令庞江勇赔偿彭小平医疗费、护理费、误工费、伤残赔偿金、后期治疗费等各项损失共计238941元，人保财险赤壁公司在保险范围内承担连带责任；2本案诉讼费由庞江勇承担。诉讼过程中，彭小平明确其后续治疗费待实际发生后另行主张，并将其第1项诉讼请求金额变更为197030.59元。事实和理由：2020年4月27日17时许，彭小平从赤壁四中转盘处过公路，庞江勇驾车经过转盘时未减速而将彭小平撞倒在地，造成彭小平右足严重损伤。经武汉瑞祥中医骨科医院二次住院48天治疗，花费医疗费及住院期护理费共计111623.3元，才避免右脚被锯断的后果。由于彭小平右下肢从膝关节下端至足趾的皮肤撕脱并缺损，如不进行整形治疗，需长年裹绑，夏天会感染，院方建议出院后6个月返院复查行右足皮瓣整容术，经武汉市第三医院评估后期整形需要费用78000元，除保险公司垫付一万元外，庞江勇至今分文未付。彭小平的伤经赤壁楚南法医司法鉴定所鉴定，其伤构成十级伤残。因为疫情，住院期间陪护人需要作核酸及肺部CT检测，加之彭小平右下肢受伤，医院也同时安排了护理人员。彭小平的损失组成有：医疗费95037.54元，护理费14487.7元[（70天×42677元/年÷365天）+6300元]，住院伙食补助费4800元（48天×100元/天），营养费1200元（80天×15元/天），误工费17550元（150天×42677元/年÷365天），残疾赔偿金75202元（37601元/年×20年×0.1），交通费3000元，精神损害抚慰金3000元，鉴定费1410元，拐杖费90元，核酸检测费511元，合计216288.24元（不含后期治疗费）商业险部分彭小平自身承担20%的责任。庞江勇驾车造成交通事故致彭小平受伤致残，根据我国相关法律规定，特诉至法院，请求依法支持彭小平的诉求。庞江勇辩称，事故属实，对交警划分的责任无异议。其为彭小平垫付的救护车费用及现金2千元要求在本案一并处理，自愿为彭小平承担鉴定费1410元。其车辆购买了交强险及商业三者险，应由保险公司承担赔偿责任。人保财险赤壁公司辩称，对本次交通事故真实性无异议，主次责任，保险公司的商业险承担不超过70%的责任。保险公司已为彭小平垫付了1万元医疗费，垫付款请求在本案中一并处理。医疗费中应扣除非医保用药费用。医嘱中未载明需要两人护理的必要性，其住院期间只应计算一次护理费，住院伙食补助费应按50元/天计算。其劳动合同期已过，又未提供后期工资发放证据，其误工费应参照城镇居民可支配收入标准计算，如果其进行工伤赔偿，不应再赔偿误工费。核算检测费、交通费请法院酌定。保险公司不是侵权人，不承担诉讼费、鉴定费。本院经审理认定事实如下，2020年4月27日17时10分，庞江勇驾驶鄂Ｌ×××××号重型自卸货车由赤壁赤壁大道前往车埠，行驶至赤壁××××中转盘路段，与行人彭小平发生碰撞，致彭小平受伤的交通事故。交警部门认定庞江勇违反了《道路交通安全法》第三十八条之规定应负此次事故的主要责任，彭小平违反了《道路交通安全法》第六十二条之规定，应承担次要责任。彭小平因伤势严重，在赤壁市人民医院门诊检查后转武汉瑞祥中医骨科医院住院治疗40天，第二次因右足外伤术后皮瓣臃肿又住院8天，共计48天，其共花费医疗费96934.54元（含拐杖费90元），人保财险赤壁公司为其垫付医疗费1万元，庞江勇支付彭小平现金2000元，为彭小平垫付医疗费731元（票据1731元，彭小平支付1000元）。其在住院期间，因疫情原因，医院安排了一位护理人员，其支付护理费6300元，另其夫刘某甲在医院护理时，支付了核酸检测费及肺部CT检测费共计511元。2020年11月16日，彭小平因右足外伤畸形到武汉市第三医院对后期整形费进行了评估。2020年12月17日，赤壁楚南法医司法鉴定所出具的鉴定意见为：1、彭小平的伤构成十级伤残，赔偿指数为10%；2、建议误工时间150天，护理时间70天，营养时间80天（皆从伤日计算）；3、后期费用参照相关医疗证明或以实际发生额支付。支付鉴定费1410元。2016年1月1日，彭小平与赤壁第一中学签订一份为期4年的劳动合同后，彭小平一直在赤壁一中学子商店下属的一中高中部校内食堂工作。庭后其提供了2020年12月11日赤壁人力资源和社会保障局作出的赤人社工伤认字（2020）144号工伤认定决定书一份，认定其系因工受伤。庞江勇称鄂Ｌ×××××号重型自卸货车系其从他人处购得，未办理过户手续。事故发生时该车辆在检验有效期内，该车辆的道路运输证合法有效，庞江勇将该车在人保财险赤壁公司投保了一年期的交强险和100万元不计免赔商业三者险，保险期限自2020年3月25日至2021年3月24日。2008年1月8日庞江勇取得的准驾A2车型驾驶证的有效期至2024年1月18日，庞江勇取得的经营性道路货物运输驾驶员从业资格合法有效。本院认为，原告因交通事故致残，依法应得到相关赔偿。交警部门作出的事故认定书，事实清楚、程序合法，责任划分公正，本院依法予以采信。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”《湖北省实施办法》第四十九条第一款第四项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，属于机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例承担赔偿责任。属于机动车与非机动车、行人之间发生的交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担责任；但是有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：（四）非机动车、行人负事故次要责任的，机动车一方承担百分之七十至百分之八十的赔偿责任。”的规定并结合案件事实，本院认为，本案主次责的民事责任比例以8:2为宜。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款“民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿司法解释》）第十七条第一、二款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”第三十五条“本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”的规定，原告请求被告赔偿相关损失的主张本院依法应予支持。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。”并参照《第八次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要》第9条“被侵权人有权获得工伤保险待遇或者其他社会保险待遇的，侵权人的侵权责任不因受害人获得社会保险而减轻或者免除。根据社会保险法第三十条和四十二条的规定，被侵权人有权请求工伤保险基金或者其他社会保险支付工伤保险待遇或者其他保险待遇。”的规定，被告人保财险赤壁公司抗辩如果原告获得了工伤赔偿不应再赔偿误工费的主张无法律依据，本院不予支持。根据《人身损害赔偿司法解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定并结合案件实际情况，原告本次诉讼不主张后续治疗费符合法律规定，应予准许。被告人保财险赤壁公司抗辩原告的医疗费应扣除非医保用药费用，其既未充分陈述理由也未提供任何证据，对其抗辩本院不予支持。因疫情因素，原告的护理人员支付的核酸等检测费用应视为合理支出，为便于处理一并计入医疗费总额。综上，本院确定原告的医疗费总额为97445.54元。原告在赤壁一中高中部校内食堂工作，但其未能提供其最近三年的平均收入，根据《人身损害赔偿司法解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定并结合案件事实，本院认为，与原告职业最相近行业应为餐饮业，原告主张其误工费按湖北省上年度居民服务业人均年平均工资收入标准计算欠妥，其误工费以参照湖北省上年度餐饮业人均年平均工资收入标准计算为宜，即其误工费为17431元（42416元/年÷365天×150天）。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十一条第一、二款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定，并结合疫情防控等因素及本案实际情况，原告在住院期间既实际支付了医院护理人员的护理费（该护理费医院出具了医疗收费票据），其丈夫也实际在护理，原告主张住院期2人的护理费应予支持，其家人的护理费参照湖北省上年度居民服务业人均年平均工资收入标准计算属合理范围，即其护理费损失为14484元[（70天×42677元/年÷365天）+6300元]。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”规定并结合原告系右足受伤构成伤残等实际情况，本院酌定原告交通费损失为2000元。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”的规定，原告按100元/天计算住院伙食补助费并未超过相关标准，即其主张住院伙食补助费4800元（48天×100元/天）应予支持。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，原告主张按15元/天计算营养费属合理范围，即其营养费为1200元（80天×15元/天）。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定及《湖北省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的通知》精神，原告主张的残疾赔偿金75202元（37601元/年×20年×10%）符合相关规定应予支持。虽说原告因交通事故致十级伤残，但其有一定过错，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”的规定并参照当地司法实践中统一适用的标准，其主张3000元的精神损害抚慰金属合理范围，本院予以支持。综上，原告的总损失为216972.54元，其中医疗费97445.54元，住院伙食补助费4800元，营养费1200元，残疾赔偿金75202元，护理费14484元，误工费17431元，鉴定费1410元，交通费2000元，精神损害抚慰金3000元。被告主张垫付款在本案中一并处理符合民事诉讼原理，本院予以支持。被告庞江勇自愿承担原告支付的1410元的鉴定费属其自身权利处分行为，本院予以准许。原告的其他损失先由被告人保财险赤壁公司在交强险分项限额赔偿12万元，原告余下损失95562.54元由原告自行承担20%即19112.51元，由被告庞江勇承担80%即76450.03元，被告人保财险赤壁公司对被告庞江勇承担的76450.03元在商业三者险限额内赔偿。抵扣被告垫付款，实际由人保财险赤壁公司赔偿原告彭小平186539.03元[（216972.54元-19112.51元）-10000元-1321元]，赔偿被告庞江勇垫付款1321元（2000元+731元-1410元）。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款的规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司赤壁支公司于本判决生效后二十日内赔偿彭小平186539.03元，赔偿庞江勇垫付款1321元；二、驳回彭小平的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1350元，按规定减半计收675元，由庞江勇负担540元，由彭小平负担135元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。审判员  马小年二〇二一年四月二十三日书记员  张 博