辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽07民终228号上诉人（原审原告）：张树俊，男，1956年3月16日出生，汉族，退休干部，现住辽宁省义县。委托诉讼代理人：秦岩，辽宁木鱼石律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张宝玉，男，1957年10月6日出生，汉族，无职业，住辽宁省凌海市。被上诉人（原审被告）：凌海洪元废石料处理有限公司，住所地辽宁省凌海市石山镇石南村。法定代表人：庞洪元，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李依橦，辽宁圣代律师事务所律师。上诉人张树俊因与被上诉人张宝玉、凌海洪元废石料处理有限公司民间借贷纠纷一案，不服辽宁省凌海市人民法院（2020）辽0781民初2201号民事判决。向本院提起上诉。本院于2021年3月1日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。张树俊上诉请求：一、依法撤销原审判决第二项，并判决被上诉人凌海洪元废石料处理有限公司对上诉人借款23万元承担连带给付义务。二、由被上诉人承担本案的诉讼费。事实和理由：一、原审法院错误的认定张宝玉在2019年7月4日，8月14日向上诉人借款23万元为张宝玉个人借款的事实。张宝玉为被上诉人凌海洪元废石料处理有限公司在企业的实际负责人。从2019年7月到2019年10月，张宝玉均是以砂场实际管理人的名义向原告借款五笔，共计37万元。其性质与（2020）辽0781民初2199号案件的借款性质是一样的。在2019年7月4日，8月14日张宝玉向上诉人借款23万元是以洪元废石料处理有限公司的名义向上诉人借款，而非是张宝玉个人借款。因此，原审法院认定为张宝玉个人借款是错误的。二、凌海洪元废石料处理有限公司将涉案23万元确定为张宝玉个人投资款，是因为在借款之后的一、两个月之后，即2019年9月17日，在张宝玉与洪元废石料有限公司实际控制人庞爱泉签订投资补签协议时，二被上诉人擅自将其中的23万元借款确定为张宝玉的投资款，是二被上诉人擅自处分的行为，对此上诉人并不知情。上诉人在一审时将张宝玉列为本案的第一被告，是因为上诉人后来在追索37万借款时，才得知二被上诉人将向上诉人的借款中的23万元计为张宝玉的投资款。上诉人认为，虽然二被上诉人在其内部将向上诉人的借款进行的借款分列，对上诉人是无效的。被上诉人凌海洪元废石料处理有限公司应当对上诉借款承担连带给付责任。三、通过原审调查，己经证明被上诉人向上诉人的借款均己在洪元废石料处理有限公司经营过程中使用。因此，洪元废石料处理有限公司即是当时的借款人，也是该借款的实际受益者。因此，应对借款承担连带给付责任。庭审中，上诉人补充，本案一审判决第一项确定将已经给付的3.5万元利息在执行时给予扣除，但在（2021）辽07民终243号民事案件中，经各方调解确认为该款项应为凌海洪元废石料处理有限公司的还款，并在调解书中载明。因此，在本案中不应将3.5万元充抵23万元的借款本金及利息。凌海洪元废石料处理有限公司辩称，上诉人在一审中提供2019年7月4日的借条以及8月14日的借条，借款人处明确写明是被上诉人张宝玉，两份借条中借款用途分别写的是“砂场”字样，并没有体现出“凌海洪元废石料处理有限公司”字样，借款也实际交付给张宝玉。上诉人在原审的起诉状中也明确写到“张宝玉因生产经营需要，分两次向原告借款”可见，上诉人明知借款人是张宝玉而非我公司，其真实意思表示就是将款项借给张宝玉个人，既然我公司不是借款人，那根据合同相对性，我公司不承担还款责任。2、《民间借贷司法解释》第二十二条第二款规定，法人的法定代表人或者非法人组织的负责人以个人名义与出借人订立民间借贷合同，所借款项用于单位生产经营，出借人请求单位与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。被上诉人张宝玉是我公司的普通股东，并非实际负责人，也不是法定代表人。根据上述规定，即便借款用于公司生产经营，因张宝玉并非公司法定代表人，张宝玉以个人名义的借款，也应当由张宝玉个人偿还。综上，原审法院认定事实清楚、适用法律正确，请贵院依法维持原判。针对上诉人庭审中的补充意见，243号案件是已经调解结案的，对于3.5万元是三方达成的协议，并非法院认定我公司还款。张宝玉辩称，我是凌海洪元废石料处理有限公司的股东，在2018年的时候，我投资10万元，庞爱泉投资90万元办砂场，2019年春季，因手续不全砂场停了。2019年5月份我重新办理手续成立公司，由我主要负责，实际控股权人是庞爱泉，我帮助公司两次借款23万元，在9月份的时候，庞爱泉跟我商量让我用这23万元入股，我和庞爱泉达成协议。后来找的张树俊说借款让我入股了，张树俊不认可，所以产生争议。张树俊向一审法院起诉请求：1.依法由被告张宝玉偿还借款23万元并按月利率2％支付利息；2.由被告凌海洪元废石料处理有限公司承担连带偿还责任；3.由被告承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：2019年7月4日、8月14日被告张宝玉分两次向原告张树俊借款共23万元，约定月利息2分，并分别为原告出具借条。2019年9月17日被告张宝玉与凌海洪元废石料处理有限公司实际控制人庞爱泉签订投资补签协议，该协议约定被告张宝玉注入凌海洪元废石料处理有限公司的23万元借款为张宝玉个人对凌海洪元废石料处理有限公司的投资款，后被告张宝玉偿还3.5万元，但双方未言明偿还的是本金还是利息。现被告凌海洪元废石料处理有限公司停产，被告张宝玉未偿还该欠款，故原告诉至法院。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案中被告张宝玉自原告张树俊处借款，有原告张树俊提交的借条为凭，张树俊与张宝玉的债权债务关系依法成立并受法律保护。被告张宝玉作为借款人，未及时履行还款义务，应当承担相应的法律责任。关于被告张宝玉辩称该笔欠款系被告凌海洪元废石料处理有限公司所用，非个人借款，因有张宝玉和凌海洪元废石料处理有限公司实际控制人庞爱泉签订的投资补签协议，约定该笔23万元的借款用于张宝玉对凌海洪元废石料处理有限公司的个人投资款，且借款之后被告张宝玉亦曾向原告张树俊偿还过案涉23万元欠款中的部分款项。据此，应认定本案中借款行为系被告张宝玉的个人行为。故本院对原告张树俊要求被告张宝玉偿还欠款本金的诉讼请求予以支持，对被告张宝玉的答辩意见不予采纳。关于利息，因双方约定的利息违反国家对民间借贷利率限制的规定，且借条出具的时间均在2019年8月20日之前，依法应按《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，调整至按原告起诉时一年期贷款市场报价利率的4倍即15.4％计算。原告张树俊要求被告凌海洪元废石料处理有限公司承担连带责任的诉讼请求无事实及法律依据，本院不予支持。此外，因原告张树俊在庭审中自认被告张宝玉曾偿还过3.5万元欠款，但双方未约定还款性质。本院认为，当债务人给付的款项不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。本案中因当事人未约定该3.5万元的还款性质，故该笔还款依法应抵充23万元欠款的实际应付利息。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、二百零六条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十二条之规定，判决如下：一、被告张宝玉于本判决生效之日起十日内偿还原告张树俊借款本金23万元，并自2019年7月4日起以本金6万元为基数；自2019年8月14日起以本金17万元为基数，按年利率15.4％计算利息，至本息全部还清之日止（已付3.5万元利息执行时予以扣除）；二、驳回原告张树俊其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付上述金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2930元，由被告张宝玉负担。二审中，当事人没有提交新的证据。一审判决认定的事实基本属实，本院予以确认。另查明，2020年11月4日，张树俊向一审法院起诉，要求凌海洪元废石料处理有限公司偿还借款14万元，并按月利率2%支付利息，由张宝玉承担连带偿还责任。一审法院作出（2020）辽0781民初2199号民事判决，判决凌海洪元废石料处理有限公司偿还张树俊借款本金14万元，并自2019年8月18日起以本金7万元为基数，按年利率15.4％支付利息，至本息全部付之日止。凌海洪元废石料处理有限公司不服，上诉至本院，经本院调解，双方达成一致协议，其中一项为以已经偿还的3.5万元抵顶其中部分借款本金。本院认为，本案争议的焦点为被上诉人凌海洪元废石料处理有限公司对案涉借款23万元是否应承担连带责任。本案中，从案涉两笔借款发生的时间看，两笔借款分别发生于2019年7月4日、2019年8月14日，系发生于张宝玉与凌海洪元废石料处理有限公司实际控制人庞爱泉签订投资补签协议之前。从借款的主体上看，两张借条的借款人均为张宝玉，凌海洪元废石料处理有限公司并未作为借款人出现在借条上，借条上也未加盖凌海洪元废石料处理有限公司公章。从借款人身份上看，张宝玉虽在2019年7月4日的借条上载明为砂场管理人，但其时张宝玉并非凌海洪元废石料处理有限公司的法定代表人。从后来张宝玉对所持股份处理情况上看，张宝玉在二审庭审中自认，将上述借款所投资的股份份额转让给案外人韩忠林，抵顶其对韩忠林80多万元债务，双方签订了转让协议。根据上述事实可以认定，23万元借款系为张宝玉个人占有、使用并处分，一审法院依法认定为张宝玉的个人债务并无不当。因上诉人已经收至的3.5万元在另案中已经处理完毕，张树俊、张宝玉与凌海洪元废石料处理有限公司均予认可，故在本案中，对上述3.5万元不予调整。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持辽宁省凌海市人民法院（2020）辽0781民初2201号民事判决第二项；二、变更辽宁省凌海市人民法院（2020）辽0781民初2201号民事判决第一项为被上诉人张宝玉于本判决生效之日起十日内偿还上诉人张树俊借款本金23万元，并自2019年7月4日起以本金6万元为基数；自2019年8月14日起以本金17万元为基数，按年利率15.4％计算利息，至本息全部还清之日止；三、驳回上诉人张树俊的上诉请求。二审案件受理费4750元，由上诉人张树俊负担。本判决为终审判决。审判长 钟 鸣审判员 安剑凌审判员 韩晓武二〇二一年四月十六日法官助理范宇文书记员李丹妮