辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终6155号上诉人（原审被告、并案原告）：贾晓东，男，1970年4月10日出生，汉族，住沈阳市铁西区。委托诉讼代理人：梁南南，辽宁思韬律师事务所律师。被上诉人（原审原告、并案被告）：沈阳特变电工房地产开发有限责任公司，住所地辽宁省沈阳经济技术开发区。法定代表人：汪元喜，该公司总经理。委托诉讼代理人：韩奉霖，辽宁观策律师事务所律师。委托诉讼代理人：周采薇，辽宁观策律师事务所律师。上诉人沈阳贾晓东因与被上诉人沈阳特变电工房地产开发有限责任公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳经济技术开发区人民法院（2019）辽0191民初7333号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。贾晓东上诉请求：撤销一审判决，改判被上诉人支付24个月失业金29，376元、赔偿金139，269元；诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审认定上诉人是个人原因导致旷工的事实严重错误，且适用法律不正确；2、被上诉人的《差假考勤制度》未依法定程序作出，不能作为判决认定事实的依据；3、一审判决失业金标准及数额错误，应按24个月支付失业金损失。沈阳特变电工房地产开发有限责任公司辩称，同意一审判决。沈阳特变电工房地产开发有限责任公司向一审法院起诉请求：1.判令公司无需支付赔偿金139,269元；2.诉讼费由贾晓东承担。贾晓东向一审法院提出诉讼请求：1.沈阳特变电工房地产开发有限责任公司应按照沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书（沈开劳人仲字﹝2019﹞299号）的裁决支付贾晓东赔偿金139,269元；2.沈阳特变电工房地产开发有限责任公司应赔偿贾晓东2年的失业金29,376元。一审法院认定事实：贾晓东于2013年4月3日入职特变电工房地产公司，从事电器工程师工作。劳动合同履行期间，特变电工房地产公司为贾晓东缴纳了失业保险。2019年7月10日，贾晓东被公安机关从特变电工房地产公司带走。2019年8月2日，特变电工房地产公司向贾晓东邮寄《解除劳动合同的函》一份，载明贾晓东自2019年7月11日离开公司后，至今未到公司上班，且未提交请假申请或辞职申请，已严重违反了公司差假考勤制度。现根据《劳动法》和《劳动合同法》的相关规定，公司现正式通知贾晓东：即日起解除公司与贾晓东于2018年4月3日签订的《劳动合同》。请贾晓东于2019年8月10日前到公司人力资源部门办理解除劳动合同手续并完成工作交接。2019年8月14日，沈阳市和平区看守所出具《释放证明书》一份，载明贾晓东因组织和利用邪教组织破坏于2019年7月2日被刑事拘留，现因检察院不批捕，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十一条之规定，经沈阳市公安局和平分局决定，予以释放。另查明，特变电工房地产公司《沈阳特变电工房地产开发有限公司差（假）、考勤管理办法》第十一条（二）规定，员工未请假或请假未经批准擅自离岗，或假期已满未经批准续假尚未到岗者，均按旷工处理。旷工1天扣3天工资（包括绩效工资）；累计旷工30天，连续旷工15天公司将予以解除劳动合同。2017年4月2日，贾晓东参加该规章制度的培训，并在培训签到表上签字确认。再查明，贾晓东与特变电工房地产公司因解除劳动合同事宜发生争议，贾晓东向沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，其仲裁请求为：1.特变电工房地产公司单方面解除与贾晓东的劳动合同，理由不合理、不合法，属于违法终止劳动合同行为，应按《劳动合同法》和《劳动合同书》相关规定赔偿本人13个月的经济赔偿金139,269元；2.特变电工房地产公司应支付本人代通知金10,713元；3.本人连续缴纳失业金17年，因特变电工房地产公司导致失业，应赔偿失业金29,376元。后该委于2019年12月6日作出沈开劳人仲字﹝2019﹞299号仲裁裁决书，裁决：“自本裁决生效之日起10日内，由被申请人支付申请人赔偿金139,269元”。送达后，双方均不服，分别诉至一审法院。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于贾晓东要求沈阳特变电工房地产开发有限责任公司支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。根据《劳动合同法》第三十九条第二款的规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，贾晓东在2019年7月10日至2019年8月2日期间被采取刑事强制措施，没能到单位上班，是因自己的原因导致旷工，又没有通过其他途径向单位请假，严重违反了沈阳特变电工房地产开发有限责任公司的规章制度，严重影响了沈阳特变电工房地产开发有限责任公司的生产经营，沈阳特变电工房地产开发有限责任公司解除与贾晓东的劳动合同不违法。故贾晓东的该项诉讼请求，该院不予支持。关于贾晓东要求特变电工房地产公司支付失业金损失的问题，特变电工房地产公司未通知贾晓东办理失业金领取手续等事宜，亦未为贾晓东办理失业金领取手续，导致贾晓东失业金损失，应予赔偿。贾晓东失业前累计缴纳失业保险满10年，领取失业保险金的期限最长为24个月，截止至2020年11月25日本案第二次庭审，贾晓东共计失业15个月，2019年9月至2019年10月期间，沈阳市失业保险补贴金为1345元/月，自2019年11月，沈阳市失业保险补贴金上涨为1629元，贾晓东以1224元为失业金损失的计算基数，符合法律规定，故沈阳特变电工房地产开发有限责任公司应当支付贾晓东失业金损失18,360元（1224元×15个月）。关于贾晓东要求沈阳特变电工房地产开发有限责任公司支付代通金的仲裁请求，贾晓东在诉讼过程中并未主张，根据《劳动合同法》第四十条的规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。沈阳特变电工房地产开发有限责任公司与贾晓东解除劳动合同，不符合用人单位支付代通金的法定情形，故贾晓东的该项仲裁请求，该院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、《辽宁省失业保险条例》第十四条、第十七条之规定，判决：“一、原告（并案被告）沈阳特变电工房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付被告（并案原告）贾晓东失业金损失18,360元；二、驳回原告（并案被告）沈阳特变电工房地产开发有限责任公司的其他诉讼请求；三、驳回被告（并案原告）贾晓东的其他诉讼请求及仲裁请求。如果未按本判决指定的期间履行支付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元及并案案件受理费10元，均由原告（并案被告）沈阳特变电工房地产开发有限责任公司负担。”二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人主张违法解除赔偿金的问题。上诉人因在2019年7月10日至2019年8月2日期间被采取刑事强制措施，没能到单位上班，又没有通过其他途径向单位请假，无论其是否主观存在旷工的故意，但客观上造成了旷工的事实，影响了单位的工作秩序，严重违反了被上诉人单位的相关规章制度。尽管上诉人抗辩《沈阳特变电工房地产开发有限公司差（假）、考勤管理办法》未依法定程序作出，但未能提供充分证据证明，且本人于2017年4月2日参加了该规章制度的培训，并在培训签到表上签字确认，应视为其对单位规章制度已知晓，现其主张该规章制度不应采信的理由不充分，一审认定被上诉人依据规章制度解除与上诉人的劳动关系不具备违法性并无不当，上诉人主张被上诉人违法解除的依据不足，本院不予支持。关于上诉人主张失业金损失的问题。上诉人主张被上诉人支付24个月失业金损失，但截止至2020年11月25日一审法院第二次庭审，上诉人共计失业15个月，一审支持其15个月失业金损失并无不当，上诉人的该项上诉主张依据不足，本院不予支持。综上，上诉人贾晓东的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由贾晓东负担。本判决为终审判决。审判长  马晨光审判员  刘风霞审判员  郝梦思二〇二一年四月二十七日法官助理王斌书记员马日