山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁01民终2215号上诉人（原审原告）：山东东岳国际经贸合作股份有限公司，住所地济南市。法定代表人：徐桂民，总经理。委托诉讼代理人：王淼，山东文瀚（青岛）律师事务所律师。委托诉讼代理人：贾文慧，山东文瀚（青岛）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：侯政，女，1981年12月9日出生，汉族，住济南市。上诉人山东东岳国际经贸合作股份有限公司（以下简称东岳公司）因与被上诉人侯政劳动合同纠纷一案，不服济南市历下区人民法院(2020)鲁0102民初10103号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月22日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，本案现已审理终结。东岳公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.本案诉讼费等涉诉费用由侯政承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。1.东岳公司因经营困难暂时未为侯政缴纳2019年7月及8月社保，但当时东岳公司已承诺会以现金形式补发，并于2019年9月9日以现金形式为其补发。根据《山东省高级人民法院、山东省人力资源和社会保障厅关于审理劳动人事争议案件若干问题会议纪要》第十五条：“用人单位存在未及时足额支付劳动报酬或者未依法为劳动者缴纳社会保险费情形，但在劳动者以前述情形为由提出解除劳动合同前，用人单位已经补正的，劳动者要求用人单位支付解除劳动合同的经济补偿，不予支持。”东岳公司不应支付侯政经济补偿金。2.一审判决根据侯政提交的《终止(解除)劳动关系证明》中“因单位原因”，而认定侯政离职系东岳公司原因，进而判决东岳公司支付经济补偿金，与事实不符。根据侯政的社保缴纳记录及考勤记录，侯政自2019年8月起一直未到东岳公司打卡上班，且自2019年8月侯政即在华北易通通信设备有限公司工作并缴纳社保，东岳公司多次催促侯政上班，侯政明确回复要主动辞职，并于2019年9月30日到东岳公司办理离职手续。侯政提交的《终止(解除)劳动关系证明》中“因单位原因”系侯政为索要经济补偿金而自行填写。二、一审判决适用法律错误。侯政离职不是东岳公司原因，东岳公司不应支付经济补偿金。侯政辩称，一、侯政不是主动提出离职。1.2019年9月30日，东岳公司出具的终止（解除）劳动合同证明书，其上明确记载双方终止（解除）合同系因单位原因。2.终止（解除）劳动合同证明书上明确记载离职时东岳公司仍然拖欠侯政2019年4月至2019年9月工资共计14914.66元。东岳公司应支付经济补偿金。3.侯政自2019年9月2日起开始休年假，直至2019年9月21日，侯政并不存在缺勤的情况。东岳公司提交的打卡记录为东岳公司自行制作，并无侯政签字确认，对其真实性不予认可。二、东岳公司陈述的侯政入职济南华北易通通信设计有限公司时间有误。《社会保险个人权益记录单》中明确记载，至2019年8月，东岳公司一直在为侯政缴纳社保，2019年9月起济南华北易通通信设计有限公司才开始为侯政缴纳社保。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回东岳公司的上诉，维持原审判决。东岳公司向一审法院起诉请求：1.判令东岳公司无须向侯政支付经济补偿金65656元；2.判令侯政退还东岳公司多支付的两个月工资9056元；3.本案诉讼费用由侯政承担。一审法院认定事实：2005年5月4日，侯政入职东岳公司，双方于2020年签订无固定期限劳动合同。东岳公司称因经营困难，自2019年7月起欠缴侯政社会保险。庭审中，侯政出具东岳公司盖章的《终止（解除）解除劳动关系证明》，载明因东岳公司原因，双方于2019年9月30日终止劳动合同。东岳公司对《终止（解除）解除劳动关系证明》的真实性无异议，但认为该证明“终止劳动合同的原因”系侯政填写，但东岳公司未提交证据证实，亦未向一审法院提出技术鉴定的申请。双方当事人均认可侯政离职前12个月的平均工资为4025元/月，侯政累计在东岳公司工作14年零5个月。侯政于2020年4月9日向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求东岳公司支付经济补偿金65656元、拖欠工资总额25%的经济补偿金、工资9032.84元。济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会作出济历下劳人仲案（2020）第496号裁决书，裁决东岳公司支付侯政解除劳动合同经济补偿金65656元。东岳公司不服济历下劳人仲案（2020）第496号裁决书，遂向一审法院提起诉讼。另，东岳公司第二项“要求侯政退还东岳公司多支付的两个月工资9056元”的诉讼请求未经仲裁前置程序裁决。一审法院认为，东岳公司“要求侯政退还东岳公司多支付的两个月工资9056元”的诉讼请求未经仲裁前置程序裁决，一审法院依法不予审理。本案争议焦点系侯政离职东岳公司是否系东岳公司的原因，进而是否应支付侯政解除劳动合同经济补偿金。一审法院认为，根据查明的事实，东岳公司因自身原因欠缴侯政社会保险，已经侵害职工合法权益，侯政已具备单方解除劳动合同的法定理由。侯政提交的《终止（解除）解除劳动关系证明》载明劳动合同解除的原因系东岳公司，与前述东岳公司欠缴社会保险的违约事实相互印证。东岳公司虽然对涉案《终止（解除）解除劳动关系证明》存有部分异议，但未提交证据证实，应承担举证不能的法律后果。双方均认可侯政离职前12个月的平均工资为4025元/月，因此，应以4025元为基数计算解除劳动合同经济补偿金，侯政累计在东岳公司工作14年零5个月，其解除劳动合同经济补偿金应为58362.5元（4025元×14年＋4025元÷2=58362.5元）。济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会对侯政要求将东岳公司以货物抵扣的工资9032.84元以现金发放仲裁请求不予支持，双方均未提起诉讼，视为对该仲裁裁决的认可。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，判决：一、原告山东东岳国际经贸合作股份有限公司支付被告侯政解除劳动合同经济补偿金58362.5元；二、驳回原告山东东岳国际经贸合作股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告侯政负担。二审中，东岳公司提交证据一、银行转帐记录、现金借款单。证明东岳公司于2019年9月5日通过公司银行帐户向当时负责社保的于梦雪转帐27万元，用于支付员工2019年7、8、9月份社保金。证据二、于梦雪与侯政微信聊天记录，于梦雪向侯政支付宝转帐记录。证明于梦雪于2019年9月9日通过支付宝转帐方式向侯政支付2019年7月、8月社保金3421.87元，东岳公司无须向侯政支付经济补偿金。侯政的质证意见为：对两份证据的真实性没有异议，东岳公司是在2019年9月份支付的7月、8月份的社保金，但并未支付拖欠的2019年3月至9月份的工资，2020年3月27日在劳动监察大队介入之后东岳公司才向侯政支付拖欠的工资14914.66元。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，关于是否支付经济补偿金的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”本案中，东岳公司拖欠侯政工资，侯政于2019年9月30日以拖欠工资为由解除劳动关系，符合用人单位向劳动者支付经济补偿金的情形。《山东省高级人民法院、山东省人力资源和社会保障厅关于审理劳动人事争议案件若干问题会议纪要》第十五条规定：“用人单位存在未及时足额支付劳动报酬或者未依法为劳动者缴纳社会保险费情形，但在劳动者以前述情形为由提出解除劳动合同前，用人单位已经补正的，劳动者要求用人单位支付解除劳动合同的经济补偿，不予支持。”东岳公司据此主张不应支付经济补偿金。本院认为，侯政于2019年9月提出解除劳动关系，东岳公司于2020年3月向侯政支付拖欠的工资，系在侯政提出解除劳动关系之后，故对东岳公司的主张不予支持。《终止（解除）解除劳动关系证明》中载明离职原因系单位原因，与东岳公司拖欠侯政工资及欠缴社保相符合，且东岳公司亦未提交证据证明“终止劳动合同的原因”系侯政填写，东岳公司主张系侯政主动辞职亦未提交证据，本院对其主张不予支持。东岳公司对一审认定的经济补偿金的计算方式并无异议，一审认定并无不当。综上所述，东岳公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山东东岳国际经贸合作股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  孙红岩二〇二一年四月二十二日书记员  孙 雪