天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津01民终1114号上诉人（原审原告）：龚建军,男，1993年4月25日出生，汉族，住天津市河**。委托诉讼代理人：陈宇梅，天津君利律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：天津人瑞人力资源服务有限公司，住所地天津市和平区南市街南马路**创新大厦****。法定代表人：张建国。上诉人龚建军因与被上诉人天津人瑞人力资源服务有限公司（以下简称人瑞公司）劳动争议一案，不服天津市和平区人民法院（2020）津0101民初7571号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人龚建军上诉请求：1.依法撤销一审判决,发回重审或者依法改判被上诉人人瑞公司向上诉人龚建军支付2018年6月1日至2019年12月24日期间延时加班费31229.96元、法定节假日加班费6740.05元。2.一审、二审诉讼费用由被上诉人人瑞公司承担。事实和理由：原审法院事实认定不清，适用法律错误。一、依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条之规定，上诉人已向一审法院提交了在职期间的钉钉打卡记录证明加班事实的存在，被上诉人对考勤记录的真实性予以认可,其虽辩称加班需申请以及无法就此判断上诉人是否在进行工作等，但并未提交任何证据予以证明。二、根据上诉人与被上诉人签订的劳动合同约定,上诉人适用综合工时，超出正常工作时间加班的，被上诉人应支付相应的加班费。结合双方陈述，双方从未主张过被上诉人向上诉人支付的工资中包含延时加班费，也未约定过加班费计算基数。但一审法院以上诉人未提出异议为由认定上诉人的工资中包含延时加班费，属于事实认定错误。本案中,双方既未约定过加班费计算基数,被上诉人也未主张过已支付的工资包含加班工资，故一审法院事实认定不清,适用法律错误。三、本案中在上诉人龚建军已经提供充足证据证明存在加班事实以及被上诉人人瑞公司存在拖欠加班费的情况下,一审法院未予支持,显然不符合法律规定。被上诉人人瑞公司未提交书面意见。龚建军向一审法院起诉请求：1.判令被告支付2018年6月1日至2019年12月24日期间延时加班费31229.96元、法定节假日加班费6740.05元；2.案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：对于当事人双方无争议的事实，一审法院予以确认。2018年11月5日前工资构成为底薪3150元+绩效，2018年12月开始变更为最低工资标准+计件工资+绩效+其他（法定节假日加班费）原告的工作内容为车辆维修质检，有时外出调度车辆。原告离职前月平均工资为6833元，每周上六休一，原告主张每月超出法定工作天数的部分应支付延时加班费。对于法定节假日加班，被告提交工资发放记录，证明已经发放相应的加班费用，但计算基数为天津市最低工资标准。一审法院认为，依照法律规定，用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。但本案中原告入职后即为该工作时间，且未提出过异议，应视为对实际工作时间和工资收入对价的认可，经折算后不低于最低工资标准，现原告再主张超出法定工作天数部分的加班费不能成立，不予支持。对于法定节假日加班费，被告亦按约定基本工资标准予以支付。原告未提出异议，应视为对于加班费计算标准的认可，原告再主张差额不能成立，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，一审法院缺席判决：“驳回龚建军全部诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由龚建军负担。”二审中，当事人没有提交新证据。另查明，上诉人龚建军离职前12月平均工资为6917.46元（减除该12个月内已付加班费）。本院对一审法院查明其他事实予以确认。本院认为，关于被上诉人人瑞公司是否应支付上诉人龚建军延时加班费及法定续假日加班费差额问题。根据双方签订的劳动合同约定，上诉人龚建军实行的是综合工时制。现上诉人龚建军主张其每天工作8小时，每周上六天休一天，并提交了钉钉打卡记录予以证明。被上诉人人瑞公司在一审中抗辩称不以钉钉打卡记录作为考勤依据，该记录不能判断上诉人龚建军是否在工作，并提交了其自行制作的考勤表予以证明。关于上诉人龚建军的考勤情况，上诉人龚建军提交了钉钉打卡记录，被上诉人人瑞公司提交了其自行制作的考勤表。根据对双方提交的考勤证据进行比对，被上诉人人瑞公司提交的考勤表明显与上诉人龚建军实际打卡情况不符，因此对被上诉人人瑞公司提交的考勤表的真实性，本院不予采信。本院认为应以上诉人龚建军提交的钉钉打卡记录作为其考勤依据。被上诉人人瑞公司工资计薪周期为每月25日至次月24日。根据上诉人龚建军提交的钉钉打卡记录显示，2018年6月，出勤18天，7月出勤25天，8月出勤27天，9月出勤26天（含法定假日1天），10月出勤22天（含法定假日2天），11月出勤26天，12月出勤25天。2019年1月出勤26天，2月出勤22天（含法定假日2天），3月出勤23天，4月出勤25天（含法定假日1天），5月出勤24天（含法定假日1天），6月出勤25天（含法定假日1天），7月出勤24天，8月出勤26天，9月出勤23天，10月出勤20天，11月出勤19天，12月出勤6天。因上诉人龚建军适用综合工时制，每月法定标准工时为166.64小时。按上诉人龚建军每天工作8小时计算，自2018年6月1日至2019年12月24日期间延时加班小时数为443小时，超出部分被上诉人人瑞公司应支付上诉人龚建军延时加班费。关于加班费的计算基数问题。双方在劳动合同中没有对加班费计算基数进行约定，故本院认定应以上诉人龚建军离职前12月平均工资作为基数（应发工资减除已付加班费）为宜。经合算，上诉人龚建军离职前12月平均工资为6917.46元（减除该12月内已付加班费）。被上诉人人瑞公司应支付上诉人龚建军延时加班费为27584.33元。法定节假日加班费差额为（5316.46-3565.53）1747.93元。上诉人龚建军要求改判被上诉人人瑞公司支付延时加班费及法定节假日加班费差额的主张，应予支持。但上诉人龚建军主张延时加班费及法定节假日加班费差额的具体数额，证据不足，本院不予支持。综上所述，上诉人龚建军的上诉请求部分不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销天津市和平区人民法院（2020）津0101民初7571号民事判决；二、本判决生效后十五日内，被上诉人天津人瑞人力资源服务有限公司支付上诉人龚建军延时加班费27584.33元，法定节假日加班费差额6740.05元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由被上诉人天津人瑞人力资源服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘应红审判员  姜海宽审判员  纪曼丽二〇二一年四月二十六日书记员  史文芳附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……