天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津02民终1276号上诉人（原审被告）：汝雨，男，1989年10月1日出生，汉族，无职业，住安徽省利辛县。委托诉讼代理人：赵斌，天津益清律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘伟，天津益清律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄金仲，男，1978年10月12日出生，汉族，住天津市河北区。委托诉讼代理人：丁占刚，天津辰斌律师事务所律师。原审被告：崔胜萍，女，1987年2月6日出生，汉族，无职业，住河北省沧州市东光县。委托诉讼代理人：赵斌，天津益清律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘伟，天津益清律师事务所律师。上诉人汝雨因与被上诉人黄金仲，原审被告崔胜萍民间借贷纠纷一案，不服天津市北辰区人民法院(2019)津0113民初7387号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月1日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。汝雨上诉请求：撤销一审判决，依法改判汝雨不承担还款责任或发回重审，诉讼费用均由黄金仲、崔胜萍负担。事实和理由：汝雨与黄金仲不存在借贷关系，一审法院认定事实有误，适用法律不当。黄金仲辩称，一审法院判决事实清楚，适用法律正确，要求驳回上诉、维持原判。崔胜萍辩称，同意汝雨的上诉主张。黄金仲向一审法院起诉请求：1．判令汝雨偿还黄金仲欠款本金人民币43.05万元、利息102,243.75元（自2017年3月到2019年9月2日止，以43.05万元借款本金为基数，按照年利率9.5%计算，即43.05万元＊年利率9.5%＊2.5年=102,243.75元。）；2．判令汝雨以43.05万元为本金，9.5%为年利率，支付给黄金仲自2019年9月3日至借款本金实际还清之日止的利息；3．判令崔胜萍对上述债务承担连带赔偿责任；4．判令汝雨、崔胜萍承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：汝雨、崔胜萍原系夫妻关系。其二人于2015年2月2日登记结婚，2019年7月8日办理了离婚登记手续。汝雨系天津泰迪熊科技有限公司（以下简称泰迪公司）的法定代表人，汝雨、崔胜萍系该公司股东。2017年3月黄金仲与泰迪公司签订合作合同，约定泰迪公司与黄金仲共同投资天猫毛巾销售的生意，由黄金仲投资50万元。2017年3月3日黄金仲给汝雨转账10万元、黄金仲给泰迪公司转账20万元；2017年3月9日黄金仲给泰迪公司转账10万元；2017年3月19日黄金仲给泰迪公司转账4万元。一审庭审中黄金仲称：因汝雨母亲李玲此前欠黄金仲的6万元黄金仲提出也算作黄金仲的投资款，泰迪公司的法定代表人汝雨也同意了。2018年3月28日汝雨给黄金仲签订《欠条》一份，上载：“今欠黄金仲现金伍拾万元整（500000.00），并按银行利息0.95计息，本金贰年半还清，利息拾壹万玖仟元整（119000.00），肆年半之内利息还清（2021年6月），如未按约定时间还清，每年按伍拾万元计息，直至还清为止。伍拾万元现金分别转到对公账户（天津泰迪熊科技有限公司）、个人账户（汝雨个人账户）。借款人：汝雨，日期：2017年3月1日。”2017年11月4日汝雨微信转账给黄金仲10,000元；2018年5月6日汝雨微信转账给黄金仲20,000元；2018年11月4日崔胜萍微信转款给黄金仲6,000元；2018年11月10日崔胜萍微信转款给黄金仲10,000元；2018年11月10日崔胜萍微信转款给黄金仲4,000元；2019年3月18日汝雨微信转账给黄金仲5,000元；2019年6月21日汝雨微信转账给黄金仲1,000元；2019年7月14日汝雨微信转账给黄金仲9,500元；2019年8月3日汝雨微信转账给黄金仲2,000元，以上共计6.75万元。黄金仲提供2017年12月29日黄金仲与汝雨录音对话，摘录如下：黄金仲：“你看你说这一下入了50万，今年这50万块钱1分钱没挣着还弄个这个事儿。”汝雨：“上回咱哥俩在蓝海我不简单的我不跟你说了一下吗？我说这边重新整理一下么，明儿去X哥那边看看跟工厂那边能好好弄吗，今年也是环保整的，我这边再弄半年，要行的话咱就接着整，要不行的话我就把货慢慢处理一下，我也不干了。今年这样整的我压力确实太大了，每个月都要往里搭搭的。”黄金仲：“那如果不行的话我这钱怎么办呢？”汝雨：“我给你，一分不少。”黄金仲：“这50万一分不少都给我？”汝雨：“都给你，你放心吧。”黄金仲提供2018年3月28日黄金仲与汝雨录音对话，摘录如下：黄金仲：“那我的钱你打算怎么还我呢?”汝雨：“跟分期付款差不多吧，每月给点每月给点儿吧，但是刚过完年这边也整得也不太利索。”黄金仲：“是啊，你这打算怎么有个计划，我心里也有个数啊，老没钱老没钱。”汝雨：“那肯定不是个事儿啊，我是一年半给还清。”……黄金仲：“那咱们写个条吧。”汝雨：“行，我给你写一个，我啥也没有。”黄金仲：“小雨，我真的挺窝囊的，真的没想到这点事儿会栽到你手里边。”汝雨：“这个我承认我的错，但是我不说了。刚开始弄得是挺好，但是让朋友……算了，说这也没有用。找张纸就行，怎么写？”黄金仲：“你看着整理整理文字吧，就按那个意思。”汝雨：“之前怎么写的我也不知道，按照写的往上整呗。你说呢？我把你说一下：欠条，今欠黄金仲多少多少钱。”黄金仲：“今欠黄金仲现金50万。”汝雨：“单立人那个仲，对吧？”黄金仲：“对。并按银行利息零点几啊这是？就按零点九五计息，对吧？”汝雨：“嗯，对。”黄金仲：“本金是两年半还清。利息是多少钱，我算算。”汝雨：“47500。”黄金仲：“再乘以2．5，对吧？”汝雨：“对，118750。”黄金仲：“凑整119000就行了。”汝雨：“119000，对吧？。”黄金仲：“嗯，四年半之内利息还清。”汝雨：“啊，在下面写吧，四年半之内利息还清嘛。”黄金仲：“括号里写2021年6月份，是6月份吧？”汝雨：“6月止。”……黄金仲：“写上，我这50万块钱分别转到你哪两个账号上了。”汝雨：“是不是得写备注，或者怎么写？”黄金仲：“后面写上就行了。”汝雨：“50万有对公的，有从我妈那用的划过来的，有打到我个人三笔构成的，这我怎么写？”黄金仲：“就写成这50万现金分别转到对公账户、个人账户这样。”汝雨：“嗯，对。我把现金的我就写成以及现金的方式行吗？以现金方式。因为这三种都有，所以写的话就写着两种得了，对公和个人。”黄金仲：“我给过你现金对吧？。”汝雨：“你哪给过我现金，对啊，那就算现金。”黄金仲：“写以现金转账方式分别转给你。”汝雨：“对啊，50万现金分别转到对公账户和个人账户嘛。”……汝雨：“这样归这样，反正咱也不是那种人品特别差的人，不赖账的，你不用多想。那我就把名字和日期写上？”黄金仲：“日期你不是2017年借的嘛，这不写的两年半的利息嘛?”汝雨：“这个写的是6月，这怎么写。”黄金仲：“6月这不往后延了半年嘛，对吧？借款人写上，你是不是欠款人啊？”汝雨：“欠钱我找你借的钱啊，对吧，借款人欠款人一样，都是我。这没事，反正哪里错了你跟我说，我随时改，在身份证没整好之前，打那个新号随时打随时有人。我就直接写2017年3月份了？”黄金仲：“行，3月1日就行了。这也是2017年3月份。”……一审庭审中，黄金仲提交2018年11月4日崔胜萍于黄金仲聊天记录截屏显示崔胜萍在给黄金仲微信转账6000后与黄金仲文字对话摘录如下：崔胜萍：“我又借一千”崔胜萍：“都给你”崔胜萍：“这些日子再给你凑”崔胜萍：“先用吧，很抱歉”黄金仲：“月底可要给我凑齐2万”崔胜萍：“我知道，我都是计划好了的，没办法都赶一块了，多多谅解吧！我知道你也不容易，多多体谅”黄金仲：“先这样吧”汝雨、崔胜萍委托诉讼代理人庭审质证时对上述聊天记录截屏记录的真实性不清楚，表示在2019年10月17日开庭后一周内向一审法院出具书面意见，但其并未就此问题出具书面意见，后经一审法院电话询问汝雨、崔胜萍委托诉讼代理人赵斌，其表示就此问题不出具意见了。诉讼中，2019年11月11日汝雨申请对黄金仲提交的录音证据进行司法鉴定，鉴定内容包括录音证据是否系黄金仲与汝雨的对话、对话所使用的工具、录音形成的时间等内容。一审法院委托了天津天宏司法鉴定中心进行鉴定。该中心2020年9月17日对一审法院出具终止鉴定告知书，表示“由于鉴定申请方未按规定时间到我中心进行鉴定致使鉴定无法继续进行，根据《司法鉴定程序通则》第二十九条第（三）款之规定，我鉴定所决定终止鉴定。”一审法院认为，本案双方争议焦点为：1．黄金仲与汝雨、崔胜萍之间是否存民间借贷合意。2．如存在借贷关系，黄金仲实际出借的数额是多少；3．如存在借贷关系崔胜萍是否应与汝雨承担连带责任；4．汝雨、崔胜萍实际还款数额是多少？关于争议焦点1，黄金仲与汝雨、崔胜萍经营的泰迪公司最初约定黄金仲的出资款项是投资做天猫毛巾店流动资金，但黄金仲提供2017年12月29日黄金仲与汝雨录音对话，汝雨表示黄金仲出资的50万元汝雨给付黄金仲，一分不少，且2018年3月28日汝雨给黄金仲出具借条，认可其向黄金仲借款50万元，说明该笔投资款经双方协商已转化为汝雨向黄金仲的借款。黄金仲提供的录音证据中反映汝雨书写借条是其自愿行为，汝雨、崔胜萍主张该欠条系黄金仲强迫汝雨所写，未提供证据，故对汝雨、崔胜萍该主张不予支持。汝雨、崔胜萍对黄金仲提交的录音证据不认可，汝雨在诉讼中对黄金仲提交的录音证据是否系黄金仲与汝雨的对话、对话所使用的工具、录音形成的时间等内容进行司法鉴定，但汝雨未按规定时间到一审法院委托的鉴定机构进行鉴定致使鉴定无法继续进行，其应承担举证不能的法律后果。关于争议焦点2，黄金仲实际出借的数额，一审法院认为，首先，汝雨签字的借条上明确汝雨自认借款金额为50万元；其次，黄金仲已提供银行转账凭证证明其实际给汝雨和泰迪公司转账共计44万元，黄金仲主张剩余的6万元系汝雨母亲李玲此前欠黄金仲的6万元汝雨同意也算作黄金仲投资款，黄金仲提供的录音证据中汝雨表示：50万元来源有对公的，有从其母亲那用的钱划过来的，有打到其个人的三笔构成。汝雨、崔胜萍不认可黄金仲所述该6万元来源，汝雨、崔胜萍不能对录音证据中50万元来源汝雨自述有从其母亲那用的钱划过来的作出合理解释，汝雨录音表示的从其母亲那用的钱划过来的，结合汝雨书写的欠条，可以推定汝雨母亲用黄金仲的6万元款项汝雨同意作为50万款项来源，故对黄金仲主张借款本金实际数额为50万元，应当予以支持。关于争议焦点3，崔胜萍是否应与汝雨承担连带责任一节，首先，汝雨的该借款形成于汝雨、崔胜萍夫妻关系存续期间；其次，崔胜萍与黄金仲微信聊天记录显示其对欠付黄金仲款项是知情的，且其个人自愿向黄金仲还款；再次，汝雨、崔胜萍自认该款项用于泰迪公司而泰迪公司系汝雨、崔胜萍为股东的公司，应为其共同经营的公司，故该债务为汝雨、崔胜萍夫妻关系存续期间的共同债务，二人应连带偿还。关于争议焦点4，黄金仲的投资款转化为借款后，汝雨、崔胜萍实际偿还了黄金仲6.75万元，黄金仲自愿算汝雨、崔胜萍偿还的2,000元，不违反法律规定，一审法院不持异议。汝雨、崔胜萍主张2018年10月26日汝雨给付黄金仲现金12,000元，因黄金仲否认，而汝雨、崔胜萍未提供相应证据证明，一审法院不予采信。故汝雨、崔胜萍尚欠黄金仲借款本金为43.05万元（50万元-6.75万元-0.2万元=43.05万元）。关于利息约定从黄金仲提供的录音证据及汝雨书写的借条可以证明双方约定年利息9.5%，还款期限起算时间为2017年3月1日，及未按约定期限还清欠款每年按50万元计息，双方以上约定不违反法律规定，应当予以支持。依照，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第四条、第三十一条第二款规定《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第一条、第三条，判决：一、汝雨本判决生效后五日内偿还黄金仲借款本金人民币43．05万元及支付黄金仲自2017年3月1日起至借款本金实际给付之日止的利息（按借款本金50万元为基数，年利率9．5%的标准计息）。二、崔胜萍对上述主文第一项承担连带还款责任。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计4,626元、保全费3,270元，由汝雨、崔胜萍连带负担。二审期间各方当事人均未提供证据。本院经审理查明的事实与一审查明事实一致，本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，当事人对自己的主张有义务提供证据予以证实，否则应当承担举证不能的法律后果。汝雨主张其与黄金仲并非借贷关系，认为双方为合作经营关系，针对各方当事人提供的证据及当庭陈述，汝雨与黄金仲最初应为合作经营关系，黄金仲向汝雨及其经营的泰迪公司打款，后双方通过交涉，进而转化为民间借贷法律关系，并形成了案涉的欠条，汝雨对于该欠条形式上的真实性亦表示认可，其虽主张该欠条的形成并非其真实意思表示，但未能提供证据予以证实，一审法院结合双方的通话内容及案涉欠条，认定双方形成了借贷合意并无不当，汝雨的上诉主张无事实及法律依据，本院不予采信。关于欠款金额及利息，一审法院认定亦无不妥之处，本院予以维持。综上所述，汝雨的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9,252元，由上诉人汝雨负担。本判决为终审判决。审判长  高铁檩审判员  郭 矗审判员  常 静二〇二一年四月二十三日书记员  唐 啸