湖北省武汉市洪山区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鄂0111民初55号 原告：胡文安，男，1972年5月11日出生，汉族，住湖北省随州市曾都区， 委托诉讼代理人：黄胜涛，湖北灵均律师事务所律师。代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人：杨柯清，湖北灵均律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被告：吴国付，男，1965年2月16日出生，汉族，住湖北省随县， 被告：桁立建设集团有限公司，住所地武汉市新洲区汪集街汪兴路86号。统一社会信用代码：914201177612102728。 法定代表人：汪鹏，该公司董事长。 委托诉讼代理人：周桐，湖北仁济律师事务所律师。代理权限：特别授权。 原告胡文安与被告吴国付、被告桁立建设集团有限公司（以下简称桁立公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2021年1月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告胡文安及其委托代理人杨柯清，被告吴国付，被告桁立公司的委托代理人周桐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告胡文安向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令两被告支付原告各项赔偿款189447元（明细附后);2.本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告胡文安从2019年10月14日开始受雇于吴国付，2019年10月由吴国付安排在桁立建设集团有限公司承包的青菱渔场居然之家项目工地做砌体工作。2020年6月6日上午9点左右原告在施工过程中因脚手架铺设的木板腐化，导致他踩空跌落至地面致使右脚受伤。事发后由工友王开春将原告送往医院进行治疗，原告于事发当日入湖北六七二中西医结合骨科医院住院治疗，诊断为右跟骨粉碎性骨折，于2020年6月16日在麻醉下行右跟骨骨折切开复位内固定术，后于2020年7月4日出院。2020年9月14日武汉福田爱民司法鉴定中心评定原告伤残等级为10级，并评定伤后误工期为240日，护理期为90日，营养期为90日，后续治疗费15000元，原告多次要求被告支付赔付费用，但被告都置之不理。被告的行为已经严重侵犯了原告的合法权益。原告为维护其合法权益，依据相关法律规定，特向贵院提起诉讼。请求贵院支持原告诉讼请求，依法裁决。 被告吴国付辩称：我也是一个打工的，和原告是兄弟一般，我承包的涉案项目一平方只赚几块钱，没有赔偿能力。 被告桁立公司辩称：一、本案确定案由错误。根据答辩人收到法院传票记载，本案案由被定为“提供劳务者致害责任纠纷”，按照法律及相关司法解释规定，提供劳务者致害责任纠纷是关于雇员在从事雇佣活动中致人损害引发的纠纷，而本案中，胡文安在起诉书中称，其受雇于吴国付，后在施工过程中受伤，根据起诉书对于争议事实的描述，本案属于雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害引发的纠纷，案由应被定为提供劳务者受害责任纠纷，请法院依法对案由进行变更，将本案案由确定为提供劳务者受害责任纠纷。二、答辩人不应承担赔偿责任。自2019年3月，答辩人即将案涉砌体工程承包给本案第一被告吴国付，答辩人从未雇佣胡文安，并且，胡文安在起诉书中也自述其受雇于吴国付，在雇佣期间受伤，因此，答辩人与胡文安不存在雇佣关系，答辩人不应承担赔偿责任。三、胡文安得就其遭受人身损害事实的发生、侵权行为与损害事实存在因果关系的事实，以及行为人有过错继续提供证据。1.如前所述，本案系提供劳务者受害责任纠纷，属于一般侵权行为，适用过错责任原则，即由胡文安对有损害事实发生、侵权行为与损害事实存在因果关系，以及行为人有过错承担举证责任，胡文安自述因脚手架铺设的木板腐化，导致其踩空跌落受伤，但上述事实仅胡文安个人陈述，并无其他证据佐证，胡文安需继续就其主张的事实提供证据。2.胡文安自2019年即受雇吴国付，从事砌体工作，说明其应熟知操作规程和操作工具，胡文安缺乏安全意识，施工前未进行必要的安全检查，未尽到注意义务，对损害结果的发生存在过错，应承担相应的过错责任。四、胡文安主张的各项损害赔偿缺乏事实和法律依据。1.胡文安2020年6月6日受伤，6月16日手术，2020年7月4日出院，2020年9月9日武汉福田爱民司法鉴定中心即受理了胡文安的鉴定申请，并于2020年9月14日作出鉴定意见书，答辩人认为，从胡文安出院到鉴定不到3个月时间，而医疗实践中对于胡文安所受骨折伤愈合及伤情稳定至少在3个月到半年以上，该鉴定意见书不能客观真实的反应胡文安的损伤情况，现答辩人已申请对胡文安伤残等级、后续治疗费、误工时间、护理时间及营养时间进行重新鉴定。2.关于胡文安主张其他各项损害赔偿。没有证据证明存在交通费1400元发生，没有证据证明胡文安因受害造成严重精神损害，胡文安没有提供证据证明其近三年的平均收入。综上所述，请法院正确适用案由审理本案，依法驳回胡文安全部诉讼请求。 本院经审理查明：被告桁立公司系自然人投资的有限责任公司，其经营范围包括许可项目为各类工程建设活动，一般项目为房屋建筑和市政基础项目工程总承包。被告吴国付系自然人，没有办理相关营业执照，也不具备相应建筑劳务施工资质。2019年3月23日，桁立公司（甲方）与吴国付（乙方）签订《砌体工程劳务合同》，将该公司总承包的青菱渔场居然之家建设施工项目的砌体及劳务工程承包给吴国付施工，承包形式为包工不包料，承包内容为甲方提供并指定的设计图纸及变更范围内的全部砌体工程的施工，乙方自备搅拌机、筛沙机、上料车、灰浆车、切割打磨工具等一切施工机具、水平运输机具及辅材，甲方只提供垂直运输机械及砌块、水泥、砂、预拌砂浆和施工水电。合同第七条“双方职责”（二）[乙方职责]4约定：严格执行安全操作规程，做好各种安全防范，指定专人负责安全工作，随时检查安全隐患，做好安全培训及安全持证上岗工作，加强安全教育，强化安全意识，做好安全自我防范，避免伤及他人。 原告于2019年10月14日受雇于被告吴国付从事砌墙工作，工资报酬计件发放，按砖的不同类型计算工资，均价120元/立方。平时发放生活费，年终发放工资。原告在涉案工地工作4个月，被告向原告发放工资（包含原告妻子的工资）86000元。原告上岗前接受过被告吴国付的安全培训和安全教育。被告吴国付组织案涉工程施工期间，使用的是老旧脚手架，工人多次反映存在安全隐患问题。 2020年6月6日上午9时许，原告在案涉工程施工，距离地面约4米，戴有安全帽，未系安全绳，施工场地未设置安全网。原告在施工时，因脚手架铺设的木板腐化，导致原告踩空跌落至地面受伤。事发后工友王开春将原告送往武汉东方医院门诊检查，后又转院至湖北六七二中西医结合医院门诊和住院治疗。住院治疗28天。出院诊断：右跟骨骨折。出院医嘱：院外保持切口清洁干燥，行患肢肌力锻炼及关节活动度锻炼，患肢暂不负重，定期门诊复查，适当补钙，不适随诊等。被告桁立公司通过被告吴国付为原告垫付医疗费26187.56元。原告妻子范明珍在医院护理原告，防控疫情需要进行了必需的核酸检测，两次共支付检测费264元。 经胡文安自行委托，武汉福田爱民司法鉴定中心于2020年9月14日对原告伤残等级等项目出具《司法鉴定意见书》（武福爱[2020]临鉴字第2001号），鉴定意见为：胡文安右跟骨粉碎性骨折术后的伤残等级为十（10）级；建议伤后误工期为240日，护理期为90日，营养期为90日，后续治疗费在15000元或据实赔付。原告支付鉴定费2300元。被告桁立公司对上述鉴定意见提出异议，申请重新鉴定。本院准许并依法委托湖北三真司法鉴定中心重新鉴定。该中心于2021年3月13日出具《司法鉴定意见书》（三真司鉴中心[2021]临鉴字第FL0032号），鉴定意见为：胡文安2020年6月6日所受伤构成十级伤残，后期医疗费12000元或据实赔付，自受伤之日起给予误工时间210日，护理时间90日，营养时间90日。原告及被告桁立公司对重新鉴定意见不持异议。被告吴国付对重新鉴定意见中的误工期提出异议，认为过长，应定为100天。被告吴国付对重新鉴定意见中误工期的异议，未提交证据证实，本院不予采纳。本院依法对重新鉴定意见予以采信。 本院认为，公民的人身权利、财产权利和其他合法权益受法律保护。根据法律规定：行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任，二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。依照法律规定推定行为人有过错，其不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。被侵权人对同一损害的发生或者扩大有过错的，可以减轻侵权人的责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。接受劳务一方承担侵权责任后，可以向有故意或者重大过失的提供劳务一方追偿。提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。侵害自然人人身权益造成严重精神损失的，被侵权人有权请求精神损害赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”具体到本案中，原告受被告吴国付雇佣，为被告吴国付提供劳务时受伤。被告吴国付在组织工人施工过程中，未提供安全绳等安全设备，其提供的脚手架老化，存在安全隐患，工人多次反映存在安全隐患问题也未更新，同时也未设置安全网，对原告的受伤具有重大过错，系侵权行为，应对原告承担侵权赔偿责任。被告桁立公司在明知被告吴国付系自然人，不具备相应资质的情况下，仍将案涉建设工程劳务分包给吴国付，对原告受伤也存在过错，应与吴国付承担连带责任。原告胡文安在上岗前接受过安全教育和培训，但施工时未佩戴安全绳，虽然安全绳被告吴国付未提供，但作为安全生产常识，原告淡化了安全生产意识，未坚持安全生产要求，对自身安全生产未做好谨慎义务，对自身受伤也存在一定过失，但不构成重大过失，不应当减轻被告的侵权责任。 对原告的损失，本院确定如下（参照2020年度湖北省道路交通事故人身损害赔偿标准）：1.医疗费26187.56元。根据实际发生金额确定；2.后续治疗费12000元。根据重新鉴定意见确定；3.住院伙食补助费1400元。住院28天，每天按50元标准计算（50元/天×28天）；4.营养费4500元。根据重新鉴定意见，营养期90日，每天按50元标准计算（50元/天×90天）；5.误工费15747.12元。两次鉴定意见关于伤残程度结论一致，定残前一日应以第一次定残前一日为准，原告实际误工时间100天，参照建筑业职工年人均工资收入标准计算（57477元/年÷365天×100天）；6.护理费10523元。根据重新鉴定意见，护理期90日，参照居民服务业年人均工资标准计算（42677元/年÷365天×90天）；7.残疾赔偿金75202元。根据重新鉴定意见，原告伤残10级，参照城镇居民人均可支配收入标准计算（37601元/年×20年×10%）；8.交通费800元。根据原告就医医院、时间、次数、陪护人员等因素酌情支持；9.鉴定费2300元；10.精神损害抚慰金2000元。根据被告的过错程度、原告的伤残程度、遭受的精神痛苦、当地的生活水平等因素酌情支持。 以上原告1-10项损失共计150659.68元，应当由被告吴国付赔偿，被告桁立公司承担连带赔偿责任。被告方前期为原告垫付医疗费26187.56元，应抵充其应赔偿原告的款项，被告方尚应赔偿原告损失124472.12元。本案重新鉴定意见未根本改变原告提交的鉴定意见，本案重新鉴定费3000元由被告桁立公司负担。 综上所述，原告胡文安的诉讼请求本院部分支持。依照《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条、第一千一百六十八条、第一千一百七十九条、第一千一百八十三条、第一千一百九十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第十一条、第十七条至第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款之规定，判决如下： 一、被告吴国付于本判决生效之日起十日内，赔偿原告胡文安损失124472.12元； 二、被告桁立建设集团有限公司对上述第一项判决义务承担连带赔偿责任； 三、驳回原告胡文安其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4088元，减半收取2044元（原告已预缴），由被告吴国付负担1657元，被告桁立建设集团有限公司连带负担；原告胡文安负担387元。本案重新鉴定费3000元，由被告桁立建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至湖北省武汉市中级人民法院。 审判员  王宏胜 二〇二一年四月二十二日 法官助理年海萌 书记员田桂凤