江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏09民终2541号上诉人（原审原告）:盐城福汇纺织有限公司，住所地盐城经济技术开发区黄山南路38号。法定代表人:赵耀，该公司经理。委托诉讼代理人:徐谢，江苏展旺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:陈霞，女，1979年10月15日生，汉族，住盐城经济技术开发区。委托诉讼代理人：刘群，男，1972年4月16日生，汉族住盐城经济技术开发区。上诉人盐城福汇纺织有限公司(以下简称福汇公司)因与被上诉人陈霞劳动争议纠纷一案，不服盐城经济技术开发区人民法院（2020）苏0991民初2052号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。福汇公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持福汇公司一审诉讼请求，本案的诉讼费均由陈霞承担。事实与理由：2020年5月7日福汇公司基于陈霞“怠工、睡觉”的情形向陈霞发出警告书；2020年5月8日福汇公司基于陈霞不服从上级工作安排的情形向陈霞发出警告书；2020年6月5日，福汇公司基于陈霞在经理办公室扰乱管理人员工作的情形向陈霞发出警告书，针对第三次警告,福汇公司在一审中提供了陈霞在经理办公室滋扰经理办公，拒不听取管理人员合理指挥监督，经劝导仍不听从管理的录音证据。另外上述三份警告书已经张贴在公司的公告栏上。基于以上情形，福汇公司认为陈霞违反单位《员工手册》第86条第2项、第87条第19项、第29项的规定，解除与陈霞的劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。同时用人单位也无需支付任何的经济补偿。现陈霞严重违反单位规章制度，福汇公司不应支付任何赔偿。综上请求支持福汇公司的上诉请求。陈霞辩称，1、福汇公司称陈霞上班经常睡觉的证据不足，其提供的证据无日期，也不能说明是陈霞本人。2、福汇公司在陈霞发生工伤后，不正常安排陈霞工作，不按规定调整陈霞工资，还逼迫陈霞辞职，陈霞遂向相关领导反映情况，但主管人员将陈霞移除工作群，并要求其他同事不要与陈霞说话，在此情况下陈霞才到领导办公室主张权利，并非无理取闹。3、福汇公司工会从未就解除劳动关系一事找陈霞调查了解情况，所谓经过工会程序不过是走形式。综上，请求依法判决。福汇公司向一审法院起诉请求：判令福汇公司无须向陈霞支付解除劳动合同经济赔偿金75582元。一审法院经审理查明，2012年5月18日，陈霞与福汇公司建立劳动关系并签订劳动合同，2018年6月1日双方建立无固定期限劳动合同关系。2016年10月21日，陈霞下班途中发生交通事故，2019年5月13日经盐城市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。2018年3月22日，福汇公司向陈霞发放《员工手册》，陈霞予以签收。《员工手册》载明(摘要):“第八十六条，有下列情形之一的员工，经查证属实，记过处理；可扣发绩效奖金50至300元;对负有不可推卸的责任管理人员作降职处理。2、不服从部门管理人员正常管理，无故不按时完成工作生产任务或消极怠工，上班干私活/私事(如玩手机、看与工作无关书籍、资料、听收录机、打私人电话等)或工作时闲谈、打瞌睡、回宿舍逗留或效率低下的。第八十七条，有下列情形之一的员工，经查证属实，或有具体事证者，书面告知员工相关理由后，给予解除劳动合：19、拒绝听从管理人员合理指挥监督，经劝导不听从的；或不服从管理、工作安排，给公司造成损失的(金额达1000元以上)；29、两年内有累计两次足以记过行为的。”2020年5月7日，福汇公司以“怠工、睡觉”为由向陈霞发出警告书，备注“5月6日夜班，违反员工守册第八十六条第2项，上班睡觉”。2020年5月8日，福汇公司向陈霞发出警告书，备注“5月7日夜班不服从上级工作安排，违法原告守则第八十六条第2项”。2020年6月5日，福汇公司向陈霞发出警告书，备注“在经理办公室扰乱管理人员工作”。上述警告书均无陈霞签字，福汇公司将上述警告书张贴公司公告栏。2020年6月5日，福汇公司人事部向福汇公司工会发出《解除劳动合同通知工会函》，就与陈霞解除劳动合同关系的事项通知工会。2020年6月8日，福汇公司工会委员会复函同意。2020年6月8日，福汇公司发出《解除/终止劳动合同通知书》，以陈霞违反《员工手册》第八十六条第二项、第八十七条第十九项、第二十九项为由，解除与陈霞的劳动合同。此后，陈霞向盐城经济技术开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求福汇公司支付解除劳动合同关系赔偿金80039元、代通知金4446元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、补发普调工资2700元。仲裁委员会于2020年7月13日作出盐开劳仲案字[2020]第123号仲裁裁决书，裁决福汇公司支付违法解除劳动合同赔偿金75582元、一次性伤残就业补助金13500元，对陈霞的其他仲裁请求不予支持。福汇公司不服该裁决结果，起诉至一审法院。另查明，陈霞离职前12个月月平均应得工资为4446元。一审法院认为：关于陈霞要求福汇公司支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。根据法律规定，用人单位违反《劳动合同法》规定解除或终止劳动合同的，应当按照经济补偿的二倍向劳动者支付赔偿金。福汇公司以陈霞在工作期间多次怠工睡觉、不服从现场管理人员管理，违反公司《员工手册》第八十六条第二项、第八十七条第十九项、第二十九项的规定，解除与陈霞的劳动关系。本案中，福汇公司提交三份警告书及照片证明陈霞存在违纪行为。三份警告书均无陈霞签字，也无其他证据予以佐证，故不予采信，福汇公司提交的照片未载明拍摄时间，不能确定发生的睡觉的时长，也不能确定照片中对象为陈霞，对该证据不予采信。即便陈霞存在上班睡觉的事实，也尚未达到福汇纺织《员工手册》上载明“拒绝听从管理人员合理指挥监督，经劝导不听从的”、“不服从管理、工作安排，给公司造成损失的(金额达1000元以上)”“两年内有累计两次足以记过行为的”的严重情形。综上，福汇纺织解除与陈霞的劳动关系的事实依据不足，应认定违法解除劳动合同，故福汇公司应当向陈霞支付赔偿金75582元(4446元/月x8.5个月x2)。关于陈霞主张的代通知金，根据法律规定，劳动者存在《劳动合同法》第四十条规定的三种情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资的，可以解除劳动合同。本案中，福汇公司系以陈霞违反规章制度为由解除劳动合同，陈霞主张代通知金不符合法律规定，故不予支持。关于陈霞主张的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的仲裁请求，根据法律规定，劳动合同期满终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。本案中，福汇公司为陈霞缴纳了社会保险，陈霞的一次性工伤医疗补助金应当向社会保险机构申请。根据法律规定，工伤十级的一次性伤残就业补助金为15000元，根据盐城市人民政府关于贯彻《江苏省实施办法》的通知，在规定基准下浮10%，故福汇公司应当支付陈霞一次性伤残就业补助金13500元。关于陈霞要求补发普调工资的请求，因陈霞未提供任何证据证明在工伤期间普调了全体工人工资，故对陈霞的该项请求，不予支持。据此，一审判决：一、盐城福汇纺织有限公司应于判决生效之日起十日内向陈霞支付违法解除劳动合同赔偿金75582元；二、盐城福汇纺织有限公司应于判决生效之日起十日内向陈霞支付一次性伤残就业补助金13500元；三、驳回陈霞的其他请求。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十四条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。福汇公司以陈霞严重违反单位规章制度为由与之解除劳动合同，福汇公司应当就陈霞存在严重违反单位规章制度的行为承担举证责任。福汇公司认为陈霞存在严重违反单位的行为主要包括以下三个方面：一是陈霞于5月6日在原岗位上夜班时睡觉，为此福汇公司提交了相关照片，但该照片拍摄的时间不能确定，不能由此直接认定陈霞是在上夜班时睡觉，福汇公司据此对陈霞进行警告，依据不足；二是福汇公司基于生产经营情况以及陈霞身体状况对陈霞工作岗位进行调整，陈霞未服从安排。用人单位调整工作岗位，应当与劳动者协商一致，不能强制调整。福汇公司陈述，调整工作岗位后，陈霞的工资没有变化，但工作量有所增加，在此情况下，陈霞当然有权拒绝立即到新岗位上班，并且有权与福汇公司进一步协商。福汇公司却直接以陈霞拒绝服从工作安排为由对陈霞进行警告，依据不足；三是陈霞在调岗后仍然在原岗位消极怠工，在公司领导找陈霞沟通后，陈霞与领导发生冲突。但福汇公司并未能就发生冲突的事实提交证据证明。且综合上述三个行为来看，其实是基于同一事件而引发的一系列的行为，而非独立的三次违规。在此过程中福汇公司连续对陈霞作出警告，并以严重违反单位规章制度，且累计三次为由与之解除劳动关系，没有事实和法律依据，故能够认定福汇公司与陈霞解除劳动关系违法，应当向陈霞支付解除劳动关系的赔偿金。综上所述，福汇公司的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人盐城福汇纺织有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 珩审判员 张振福审判员 孙 婕二〇二一年四月二十九日书记员 夏 晋