江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏07民终587号上诉人（原审被告）：孙丹，女，1993年2月27日出生，汉族，住连云港市海州区。被上诉人（原审原告）：张登梅，女，1978年12月31日出生，汉族，户籍地连云港市高新区，现住连云港市海州区。委托诉讼代理人：侯学辰，江苏田湾律师事务所律师。上诉人孙丹因与被上诉人张登梅健康权纠纷一案，不服江苏省连云港经济技术开发区人民法院（2020）苏0791民初1485号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月26日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人孙丹上诉请求：划分上诉人与被上诉人的责任为同等责任；误工时间及护理营养期间按照7天计算，即误工费为685.3元。事实与理由：1.关于责任划分。本次事故是因为上诉人逆行和被上诉人闯红灯引起的，若被上诉人不闯红灯，即使上诉人逆行也不会发生事故，交警认定上诉人承担主要责任不公平。2.关于误工费。误工费是因误工减少的收入，受害人本来就没有收入却通过此次事故额外得到固定收入，将构成不当得利。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，被上诉人没有提供医院的证明。受害人不能举证证明其最近三年的平均收入，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工平均工资计算，该条规定的是可以不是应该。被上诉人张登梅辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。一审法院认定责任划分的依据是经过复核的《道路交通事故复核结论》，该结论是上诉人对道路交通事故认定书申请复核而作出，上诉人对事故认定提出异议的权利已经得到保障，交警部门作为国家设立的专业道路交通事故处理定责机关，依据相关规定维持原责任认定书，符合法律规定。上诉人一审中并未对鉴定机构鉴定误工期提出异议，该鉴定意见是具备鉴定资质的机构作出，一审法院予以采信并无不当。一审法院根据司法解释相关规定对答辩人误工费的计算符合法律规定。张登梅向一审法院提出诉讼请求：1.请求判令孙丹给付医药费等合计38341.96元。2.请求判令孙丹承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：1.2020年05月11日14时54分许,孙丹驾驶无号牌电动自行车沿凌洲路(凌州路)北侧非机动车道由西向东逆向行驶至事故点,该车前部与沿科苑路由南向西左转弯张登梅驾驶的苏G******A号电动自行车左前部相撞,致张登梅摔倒受伤,两车受损。2020年6月2日，连云港市公安局交通警察支队高新区大队出具道路交通事故认定书，认定孙丹驾驶电动自行车未实行右侧通行,其行为是该起事故形成主要原因;张登梅驾驶电动自行车在道路上行驶未遵守有关交通安全的规定,其行为是该起事故形成次要原因。因孙丹申请复核，2020年6月28日连云港市公安局交通警察支队出具《道路交通事故复核结论》（连公交复字结论[2020]第000100号），复核结论：连云港市公安局交通警察支队高新区大队道路交通事故认定书第******************号道路交通事故认定事实清楚、证据确实充分、责任划分公正、程序合法、适用法律存在瑕疵，依据《道路交通事故处理程序规定》第七十六条第一款之规定，维持连云港市公安局交通警察支队高新区大队道路交通事故认定书第******************号。2.事故发生后某梅至连云港市第一人民医院救治，入院日期为2020年5月11日，出院日期为2020年5月15日，住院4天，诊断结果为创伤性蛛网膜下出血，脑挫伤，枕骨骨折、头皮裂伤。张登梅支付急救费及医疗费用共计9457.62元。另外张登梅提供的2671元西药费发票及处方笺均不能证明与本案具有关联性,一审法院不予支持。3.2020年8月19日，经张登梅委托，连云港市第三人民医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为休息（误工）期从伤起至鉴定之日止，护理期以30日、营养期以60日为宜。医疗费以实际发生为妥。4.张登梅系城镇户口，户籍地连云港市高新区，现住连云港市海州区。另查明，孙丹为张登梅垫付了3000元的医疗费，对于张登梅的其他损失，孙丹均未赔偿。对于张登梅主张的赔偿费用，一审法院作如下认定:1.医疗费9457.62元。2.误工费13987.95元，鉴定意见为休息（误工）期从伤起（2020年5月11日）至鉴定之日（2020年8月19日）止，共计100日，误工费共计13987.95元【51056元÷365天×100天】。张登梅主张的18512.03元误工费【（96527元/年÷365天×100天）×70%】无事实和法律依据，一审法院不予支持。3.营养费1800元，法医鉴定张登梅的营养期为60日，按每天30元计算。4.住院期间伙食补助费160元，张登梅住院治疗4天，按每天40元计算。5.护理费3000元，法医鉴定张登梅的护理期限为伤后30日，按每天100元计算。6.法医鉴定费1400元。7.交通费100元，张登梅未提供交通费票据，依据张登梅的住院时间（4天）及治疗期间通常的交通支出成本，一审法院酌定100元。孙丹提出的张登梅主张的交通费用过高，应当按照100元计算比较合适的抗辩，一审法院予以采纳。8.车辆损失费500元。张登梅主张的车辆损失费为1525元，证据不足，一审法院不予支持。孙丹提出张登梅主张车辆损失费1525元×70%＝1067.5元的赔偿要求过高，认定500元比较合适的抗辩，一审法院予以采纳。9.车辆施救费100元。张登梅主张的精神损失费5000元，证据不足，一审法院不予支持。孙丹提出的张登梅没有构成伤残不愿意赔偿精神损失费5000元；孙丹垫付给张登梅3000元，应予以扣减的抗辩，经查属实，一审法院予以采纳。综上，张登梅的各项损失合计30505.57元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。本起事故发生后，交警部门经复核认定孙丹负事故主要责任，张登梅负事故次要责任，一审法院依法予以确认。关于孙丹提出的认为张登梅闯红灯行为是违反法律禁止性规定，双方之间的责任应该是同等的抗辩，无事实和法律依据，一审法院不予采纳。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。连云港市公安局交通警察支队高新区大队出具道路交通事故认定书，认定孙丹的行为是该起事故形成主要原因;张登梅的行为是该起事故形成次要原因。孙丹应当按照70%的比例赔偿张登梅的各项经济损失，共计21353.9元（30505.57元*70%），扣除孙丹已经支付给张登梅的3000元，孙丹还应赔偿张登梅各项经济损失元18353.9元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、孙丹于判决发生法律效力之日起十日内赔偿张登梅经济损失18353.9元；二、驳回张登梅其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费200元（张登梅已预交），由张登梅负担104元，孙丹负担96元。二审期间，上诉人提交录音一份，证明被上诉人称只是轻微的脑震荡。被上诉人质证认为，该证据的形成时间是在一审起诉之前，上诉人应当在一审中进行举证，二审中举证应不是新的证据，不应当被采信。该录音中说话的人并非张登梅本人，其陈述的轻微脑震荡也不是在鉴定结论作出后所作陈述，录音中说鉴定得到三个月以后才能作出，故其所陈述和实际造成的损失应以鉴定结论为准。本院经审理查明，一审法院查明的基本事实清楚，本院予以确认。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。第一，道路交通事故认定书是公安交通管理部门依据交通法规对交通事故的当事人有无违章，以及违章行为与交通事故损害后果之间因果关系进行定性、定量评断所形成的文书材料。道路交通事故认定书是交警部门在事故发生后第一时间现场勘验和对双方当事人进行调查的基础上形成，故交通事故认定书更具有客观性，是划分当事人事故责任的最重要证据，且作为国家机关依职权形成的书证，该证据也具有较强的证明力。本案中，上诉人不服事故认定书并申请复核，连云港市公安局交通警察支队经复核认为道路交通事故认定书认定事实清楚，证据确实充分，责任划分公正，故对事故认定书予以维持。本院认为，上诉人在申请复核时已经将其理由向公安机关反映，该复合结论仍确认道路交通事故认定书认定事实清楚、责任划分公正，故一审法院对于责任认定的结果予以采信并无错误，一审法院判决上诉人承担70%的责任不超过其应承担的主要责任的范围，上诉人关于降低其责任比例的上诉理由不能成立。第二，关于误工费。误工损失是所失利益，即张登梅如果不受伤可以通过劳动获得收入，上诉人未能举证张登梅因丧失劳动能力将不能获得劳动收入或因学习等其他事由将不会获得劳动收入，因此张登梅的误工损失应当予以支持。一审中，上诉人对鉴定意见的误工期及表述有异议，但并未提出相应证据反驳该鉴定意见，一审法院对鉴定意见予以采信并无不当。依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第4.7.2和第4.5的规定，本案中鉴定意见确认的误工期没有超过该规范载明的标准。一审法院依据鉴定意见及司法解释的规定计算的误工费并无不当。综上，上诉人孙丹的上诉理由不能成立，其二审提交的证据不足以反驳在案事故认定书及鉴定等证据，一审判决认定事实清楚，程序合法，依法应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理400元，由孙丹负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘井鑫审 判 员 张 奇审 判 员 马晓凤二〇二一年四月七日法官助理 夏五一书 记 员 孙海荣法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。