湖南省长沙市望城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘0112刑初41号 公诉机关长沙市望城区人民检察院。 被告人廖月群，女，1963年1月1日出生，汉族，初中文化，个体工商户，户籍地同现住址长沙市望城区。因涉嫌销售伪劣产品犯罪，于2021年1月20日被长沙市公安局望城分局刑事拘留，同年2月26日被取保候审，同年3月1日被长沙市望城区人民检察院取保候审，同年3月9日本院决定对其取保候审。 辩护人张志恒，湖南融厦律师事务所律师。 被告人李东凯，男，1970年9月20日出生，汉族，小学文化，务农，户籍地同现住址湖南省长沙市岳麓区。因涉嫌非法经营犯罪，于2021年1月20日被长沙市公安局望城分局刑事拘留，同年2月26日被取保候审，同年3月1日被长沙市望城区人民检察院取保候审，同年3月9日本院决定对其取保候审。 辩护人谢广军、颜小娟，湖南通程律师事务所律师。 被告人陈国高，男，1963年12月10日出生，汉族，初中文化，务农，户籍地同现住址长沙市望城区。因涉嫌非法经营犯罪，于2021年1月22日被长沙市公安局望城分局刑事拘留，同年2月26日被取保候审，同年3月1日被长沙市望城区人民检察院取保候审，同年3月9日本院决定对其取保候审。 被告人黄灿，女，1970年11月18日出生，汉族，初中文化，务农，户籍地同现住址长沙市望城区。因涉嫌非法经营犯罪，于2021年1月22日被长沙市公安局望城分局刑事拘留，同年2月26日被取保候审，同年3月1日被长沙市望城区人民检察院取保候审，同年3月9日本院决定对其取保候审。 公诉机关以长望检刑检刑诉〔2021〕30号起诉书指控被告人廖月群犯销售伪劣产品罪，被告人李东凯、陈国高、黄灿犯非法经营罪一案，本院于2021年3月9日受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，于同年4月8日公开开庭进行了审理。公诉机关指派检察员龚琳出庭支持公诉。被告人廖月群及其辩护人张志恒、被告人李东凯及其辩护人谢广军、颜小娟、被告人陈国高、黄灿均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控：1.2016年至2021年1月期间，被告人廖月群从“Aa大当家”（另案处理）购进假冒芙蓉王（硬）、中华（软）、白沙（和天下）等品牌的伪劣卷烟后，按照假冒芙蓉王（硬）牌卷烟人民币120-130元／条（以下币种相同）、假冒中华牌卷烟150元／条、假冒白沙（和天下）牌卷烟350元／条的价格销售给被告人李东凯，并收取李东凯的购烟款16.334万元；按照假冒芙蓉王（硬）牌卷烟120元／条、假冒白沙（精品）牌卷烟62元／条的价格销售给被告人陈国高，并收取陈国高的购烟款10.541万元。 2.2020年3月至2021年1月期间，被告人李东凯在未申领烟草专卖零售许可证的情况下，从被告人廖月群处购进假冒芙蓉王（硬）、中华、白沙（和天下）品牌的伪劣卷烟后，按照假冒芙蓉王（硬）牌卷烟200元／条、假冒白沙（和天下）牌卷烟600元／条的价格销售给胡某（另案处理），并收取胡某的购烟款2.12万元。 3.2019年至2020年期间，被告人陈国高在未申领烟草专卖零售许可证的情况下，从被告人廖月群处购进假冒芙蓉王（硬）、白沙（精品）品牌的伪劣卷烟后，按照假冒芙蓉王（硬）牌卷烟200元／条的价格销售给被告人黄灿，并收取黄灿的购烟款9.59万元。 4.2020年7月至2021年1月期间，被告人黄灿在未申领烟草专卖零售许可证的情况下，从被告人陈国高处购进假冒芙蓉王（硬）牌的伪劣卷烟后，按照假冒芙蓉王（硬）牌卷烟210元／条的价格销售给朱某，并收取朱某的购烟款8.58万元。 2021年1月19日，长沙市烟草专卖局执法人员从廖月群住处查获假冒中华（软）牌卷烟5条、假冒中华（硬）牌卷烟7条、假冒利群（软红长嘴）牌卷烟2条、假冒利群（新版）牌卷烟52条、假冒云烟（软珍品）牌卷烟16条、假冒云烟（紫）牌卷烟25条、假冒白沙（精品）牌卷烟72条、假冒白沙（硬细支和天下）牌卷烟7条、假冒白沙（和天下）牌卷烟10条、假冒芙蓉王（硬）牌卷烟258条；从李东凯住处和车上查获假冒中华（软）牌卷烟6条、假冒白沙（和天下）牌卷烟4条、假冒芙蓉王（硬）牌卷烟415条；从黄灿住处查获由朱某退回黄灿、陈国高（均未付款）的假冒芙蓉王（硬）牌卷烟50条。经湖南省烟草质量监督检测站检验，上述被查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 被告人廖月群、李东凯于2021年1月20日被抓获归案，被告人陈国高、黄灿于2021年1月21日经电话传唤到案。四名被告人到案后在侦查、审查起诉阶段，均如实供述了自己的罪行。期间，被告人陈国高配合公安机关找到同案被告人黄灿。 案后，被告人廖月群退缴违法所得10万元，被告人李东凯退缴违法所得3万元，被告人陈国高退缴违法所得5万元，被告人黄灿退缴违法所得1万元。 公诉机关认为，被告人廖月群违反国家烟草专卖管理法律法规，非法销售假冒注册商标且伪劣卷烟销售金额达26.875万元，且未销售卷烟货值金额达6.4494万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人李东凯、陈国高、黄灿违反国家烟草专卖管理规定，未经许可非法经营烟草专卖品，非法销售假冒伪劣卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人廖月群尚有货值金额达6.4494万元的假冒卷烟未销售即被查获，系犯罪未遂，可依法比照既遂犯从轻处罚。被告人廖月群、李东凯被抓获归案，在侦查、审查起诉阶段均如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人陈国高、黄灿自动投案，在侦查、审查起诉阶段均如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人廖月群、李东凯、陈国高、黄灿认罪认罚，可以从宽处罚。被告人陈国高协助公安机关抓获同案人黄灿，系立功，可以从轻处罚。被告人廖月群、李东凯、陈国高、黄灿均退缴部分违法所得，可以酌情从轻处罚。综上，建议对被告人廖月群判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金；建议对被告人李东凯判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金；建议对被告人陈国高判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金；建议对被告人黄灿判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金。 被告人廖月群、李东凯、陈国高、黄灿对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，并当庭表示自愿认罪认罚，均请求从轻处罚。 辩护人张志恒提出的辩护意见是：被告人廖月群具有未遂情节，到案后主动交待事实、认罪认罚，积极交纳违法所得，系初犯、偶犯，患有严重的疾病，家庭情况不好，请求法庭依法从宽处理。 辩护人颜小娟提出的辩护意见是：关于被告人李东凯的违法所得金额认定问题，需要结合各被告人的相关供述辩解，根据有利于被告人的原则，综合认定。被告人李东凯购入的五万余元伪劣卷烟尚未售出即被查获，尚未流入消费市场造成其他不良社会影响，量刑应予以考虑。被告人李东凯具有自首的从宽情节、认罪认罚，依法可以从宽处理。被告人李东凯退缴了违法所得，依法可以从宽处理。请求对被告人李东凯从宽处理。 本院经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致，本院予以确认。 另查明，被告人廖月群的违法所得约为7万元、被告人李东凯的违法所得约为3.5万元、被告人陈国高的违法所得约为3.832万元、被告人黄灿的违法所得约为0.4万元。被告人李东凯在本案审理阶段主动退缴违法所得0.5万元。 上述事实，有以下经庭审查证属实的证据予以证实：1．物证：扣押决定书、被扣押假冒卷烟照片；2．书证：线索移送函、查获现场照片、接报案登记表，立案决定书、烟草专卖零售许可证、望城区烟草专卖局情况说明、烟草专卖零售许可证、望城区烟草专卖局情况说明、涉案烟草专卖品核价表、个人情况信息表、户籍证明、到案经过、无犯罪记录证明、提取笔录、陈国高微信聊天记录、陈国高与廖月群微信支付交易明细、黄灿和陈国高微信支付交易明细、李东凯和廖月群微信支付交易明细、扣押决定书、缴款书；3．证人朱某、胡某的证言；4．被告人廖月群、李东凯、陈国高、黄灿的供述和辩解；5．鉴定意见：湖南省烟草质量监督检测站《卷烟鉴别检验报告》；6.讯问笔录。 本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人廖月群违反国家烟草专卖管理法律法规，非法销售明知是假冒注册商标且伪劣的卷烟，销售金额达26.875万元，其行为已构成销售伪劣产品罪；被告人李东凯、陈国高、黄灿违反国家烟草专卖管理规定，未经许可，非法经营烟草专卖品，非法销售假冒伪劣卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，均应依法惩处。公诉机关指控的罪名均成立，本院予以支持。被告人廖月群、李东凯被抓获归案后，如实供述了自己的罪行，自愿认罪认罚，依法从轻处罚和从宽处理。被告人陈国高、黄灿自动投案后，能够如实供述自己的罪行，是自首，自愿认罪认罚，依法从轻处罚和从宽处理。被告人陈国高提供重要线索并协助公安机关抓获同案被告人黄灿，具有立功表现，依法从轻处罚。被告人廖月群、李东凯、陈国高、黄灿主动退缴违法所得，酌情从轻处罚。公诉机关对四被告人提出的量刑建议没有明显不当，本院予以采纳。关于公诉机关指控及辩护人张志恒提出的被告人廖月群具有犯罪未遂情节的意见，经查，被告人廖月群已销售的伪劣卷烟金额已经达到法律规定的犯罪既遂标准，应当以犯罪既遂对其定罪量刑，即在二年以上七年以下有期徒刑幅度内量刑。其尚未销售的伪劣卷烟金额未达到法律规定的犯罪未遂标准，不构成犯罪未遂。故此，对公诉机关指控和辩护人提出的上述意见，本院均不予采纳。对辩护人提出的其余与本院上述认定一致部分的辩护意见，本院予以采纳。 综上所述，对被告人廖月群依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第六十七条第三款，对被告人李东凯依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款，对被告人陈国高、黄灿依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第一款，对被告人陈国高还依照《中华人民共和国刑法》第六十八条，对被告人廖月群、李东凯、陈国高、黄灿还依照《中华人民共和国刑法》第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，分别判决如下： 一、被告人廖月群犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三十万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴。） 二、被告人李东凯犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币七万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴3.5万元，余款3.5万元限本判决生效后十日内缴纳至本院。） 三、被告人陈国高犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币六万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴。） 四、被告人黄灿犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已预缴。） 五、对公安机关依法扣押的伪劣卷烟，由公安机关予以没收；对被告人廖月群退缴的违法所得人民币七万元、被告人李东凯退缴的违法所得人民币三万五千元、被告人陈国高退缴的违法所得人民币三万八千三百二十元、被告人黄灿退缴的违法所得人民币四千元，由扣押机关予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 被告人廖月群、李东凯、陈国高、黄灿于本判决生效后十日内，持刑事判决书到居所地司法局社区矫正科报到，接受社区矫正。 审 判 长  易世凯 人民陪审员  佘利辉 人民陪审员  李剑红 二〇二一年四月八日 代理书记员  王 珍 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。