江苏省徐州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2021）苏03民终2890号上诉人（原审原告）：金李山，男，1951年6月5日出生，汉族，住江苏省徐州市泉山区。上诉人（原审原告）：王京慧，女，1953年5月29日出生，汉族，住江苏省徐州市泉山区。二上诉人共同委托诉讼代理人：庄永波，江苏泉山律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李东利，男，1968年6月15日出生，汉族，住江苏省新沂市。上诉人金李山、王京慧因与被上诉人李东利排除妨害纠纷一案，不服江苏省新沂市人民法院（2020）苏0381民初4085号之一民事裁定,向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人金李山、王京慧的委托诉讼代理人庄永波到庭参加诉讼,被上诉人李东利经本院传票传唤未到庭参加诉讼。金李山、王京慧上诉请求：撤销一审裁定，指令一审法院进行审理。事实和理由：一、李东利只是向徐州市中级人民法院提交了所谓的执行异议申请和执行监督申请，没有向法院提交具体的案号，徐州市中级人民法院是否对其进行了立案，无从得知，一审法院提完全有能力查明被上诉人提交的申请是否立案，处理该案的法官是谁，案件进展到何种程度，而一审法院不予查明，一审法院裁定所依据事实不清；二、即使徐州市中级人民法院受理了李东利提交的申请，一审法院也应当做出实体判决，徐州市中级人民法院做出的(2013)徐执字第0250-2号民事裁定已经生效多年，涉案房屋已经裁定给上诉人，如果李东利认为涉案房屋归其所有，李东利可以提起确权之诉，或者在本案审理其是否为涉案房屋的所有人，一审法院不应该拒绝裁判，增加当事人的诉累。李东利未到庭答辩，庭后亦未提交书面答辩意见。金李山、王京慧向一审起诉请求：1.判令李东利返还非法占用的房屋（以下简称涉案房屋，不动产登记证书号为2024512-3、面积为523.02平方米），从涉案房屋中迁出；2.判令李东利向金李山、王京慧支付非法占用涉案房屋的租金10万元；3.判令李东利承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2011年7月25日，徐州市中级人民法院对金李山、王京慧诉新沂市天下通通信线路工程安装有限公司（以下简称天下通公司）、宏亮公司借款合同纠纷一案作出（2011）徐商初字第0048号民事调解书：一、天下通公司、宏亮公司自愿于2011年8月1日前偿还金李山、王京慧借款本息共计1000万元整；如天下通公司、宏亮公司按照上述约定履行完毕还款义务，则双方本案诉争了结，且双方再无债权债务纠纷。如天下通公司、宏亮公司未按照上述约定履行完毕全部还款义务，则金李山、王京慧有权申请法院强制执行天下通公司、宏亮公司借款本息数额为1200万元；二、如天下通公司、宏亮公司2011年8月1日前履行完毕全部还款义务，则金李山、王京慧在收到款项3日内向宏亮公司返还房屋他项权证（房屋他项权证号为：新沂房新安镇他字第2024512号）；金李山、王京慧还应配合宏亮公司到新沂市房产管理局办理解除涉案上述房地产抵押登记手续；三、案件受理费101630元减半收取50815元，由天下通公司、宏亮公司负担（金李山、王京慧已预交，由天下通公司、宏亮公司随案款一并给付金李山、王京慧）；四、本调解协议经双方当事人或代理人签字或盖章后即具有法律效力。根据金李山、王京慧的申请，徐州市中级人民法院立案强制执行，案号为（2013）徐执字第0250号。在该案执行过程中，因天下通公司对新沂经济开发区管理委员会享有债权，新沂经济开发区管理委员会于2012年10月8日向金李山、王京慧偿还了295665元；徐州市中级人民法院通过淘宝网司法拍卖平台对宏亮公司所有的位于新沂市经济开发区马陵山西路与浙江路交叉口西南角的房地产及附属物进行拍卖，共进行了三次拍卖，均流拍，第三次流拍价为1220万元，金李山、王京慧申请以宏亮公司上述财产的第三次流拍价1220万元抵偿债务，徐州市中级人民法院于2014年8月29日作出（2013）徐执字第0250-2号民事裁定：宏亮公司所有的位于新沂市经济开发区马陵山西路与浙江路交叉口西南角的房地产及附属物（财产内容以评估报告清单为准）作价1220万元归金李山、王京慧所有；另因上述拍卖标的出租给新沂市墨河街道办事处，新沂市墨河街道办事处于2014年3月3日向徐州市中级人民法院账户汇入租金125000元，徐州市中级人民法院扣留执行费79600元后剩余45400元。截至2014年9月21日，宏亮公司欠金李山、王京慧本金1200万元、迟延履行金2494518元、诉讼费50815元、评估费44000元，总计14589333元。综上，该案执行到位12245400元，尚未执行到位2343933元。因暂未发现天下通公司、宏亮公司其他可供执行的财产，金李山、王京慧向徐州市中级人民法院申请终结该案的本次执行程序。徐州市中级人民法院于2014年11月17日作出（2013）徐执字第0250-3号民事裁定：终结本院（2011）徐商初字第0048号民事调解书的本次执行程序。（2013）徐执字第0250-2号民事裁定所指的评估报告即新价证鉴字[2014]08号鉴证结论书，金李山、王京慧诉称的不动产登记证书号为2024512-3、面积为523.02平方米的涉案房屋即该鉴证结论书中记载的1-4厂房。金李山、王京慧依据（2013）徐执字第0250-2号民事裁定抵偿的房地产尚未办理变更登记。2015年2月11日，金李山、王京慧（甲方）与新沂市墨河街道办事处（乙方）签订《房地产租赁协议》，约定乙方租赁甲方上述抵偿所得的房地产及附属物，租期自2014年9月18日至2015年9月17日，每年租金为25万元。2019年8月16日，金李山、王京慧（甲方）与新沂市墨河街道办事处（乙方）签订《房地产租赁续约协议》，将上述《房地产租赁协议》中约定的租赁物范围变更为徐州市中级人民法院作出的（2013）徐执字第0250号民事裁定书载明的位于新沂市经济开发区马陵山西路与浙江路交叉口西南角的房地产及附属物的西北院（办公大楼及该楼以北），将租赁期限续约至2020年9月17日止，其他内容及条款不变。金李山、王京慧陈述，徐州市中级人民法院作出（2013）徐执字第0250-2号民事裁定书后，新沂市墨河街道办事处通过宏亮公司法定代表人房绍学找到金李山、王京慧，金李山、王京慧与新沂市墨河街道办事处在徐州市中级人民法院执行局签订上述《房地产租赁协议》，承租（2013）徐执字第0250-2号民事裁定书的全部房屋和土地，双方后于2019年8月16日签订《房地产租赁续约协议》，将租赁范围变更为新沂市墨河街道办事处院内房屋及土地。金李山、王京慧陈述，新沂市墨河街道办事处院外的房屋及土地仍由原占有人占有、使用，金李山、王京慧与天下通公司、宏亮公司未进行实际交接。诉讼中，李东利提交的《土地转让合同》载明，合同签订日期为2005年10月10日，房绍学、宏亮公司（甲方）与李东利（乙方）约定甲方向乙方转让位于新205国道南侧、墨冲路以西、宏亮公司所征29亩土地中的西部分5.04亩土地，转让费为16.027万元，其他费用为1.5万元。李东利据此主张涉案房屋所在厂区占用的土地系房绍学、宏亮公司向其转让。李东利提交李东利与庄思俭签订落款日期为2006年4月3日的《建设工程施工合同》、落款日期为2006年6月28日的《关于原签建筑合同的补充协议》、记账凭证及收据等主张包括涉案在内的全部厂区系李东利建造。李东利提交其与吴敬帅、陈大峰签订落款日期为2015年6月4日、2018年7月26日的《租赁合同书》主张将涉案房屋所在厂区出租给吴敬帅、陈大峰使用。李东利于2020年7月4日、2020年7月26日向徐州市中级人民法院寄送民事执行监督申请书，请求对（2011）徐商初字第0048号民事调解书执行一案[案号为（2013）徐执字第0250号]进行执行监督。李东利于2020年11月18日就涉案房屋的执行向徐州市中级人民法院送交执行异议申请书。一审法院认为，徐州市中级人民法院通过淘宝网司法拍卖平台对位于新沂市经济开发区马陵山西路与浙江路交叉口西南角的房地产及附属物进行了三次拍卖，均流拍，金李山、王京慧申请以上述财产的第三次流拍价1220万元抵偿债务，徐州市中级人民法院于2014年8月29日作出（2013）徐执字第0250-2号民事裁定：宏亮公司所有的位于新沂市经济开发区马陵山西路与浙江路交叉口西南角的房地产及附属物（财产内容以评估报告清单为准）作价1220万元归金李山、王京慧所有。该裁定作出后，（2013）徐执字第0250号执行案件尚未执行完毕，李东利已向徐州市中级人民法院提出执行异议、执行监督，相关纠纷应通过执行异议、执行监督程序审查、解决，故对金李山、王京慧提起本次起诉，依法予以驳回。综上，一审法院遂裁定：驳回金李山、王京慧的起诉。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据查明的事实，金李山、王京慧系基于法院裁定通过以流拍的财产抵债的方式取得涉案房地产及附属物权利，但按照上诉人在一审中的陈述，新沂市墨河街道办事处院外的房屋及土地仍由原占有人占有、使用，金李山、王京慧与天下通公司、宏亮公司未进行实际交接。一审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上认定涉案纠纷应先通过执行程序处理，合法合理，本院予以确认。综上，金李山、王京慧的上诉主张不能成立，应予驳回。一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长 王 超审判员 费 蜜审判员 孙守明二〇二一年四月二十九日书记员 王俞卜