天津市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津03民终819号上诉人（原审被告）：天津市众益人力资源服务有限公司，住所地天津市滨海新区汉沽新开路新华书店**。法定代表人：姚志红，经理。委托诉讼代理人：陈华，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）：王凤艳，女，1999年5月8日出生，汉族，住天津市武清区。原审被告：北京首万物业服务有限公司天津分公司，住所地天津市东丽区华明新家园居住区**地首创一溪堤郡配套公建房。法定代表人：刘斌，总经理。委托诉讼代理人：王焱琪，女，该公司员工。委托诉讼代理人：张玥，女，该公司员工。上诉人天津市众益人力资源服务有限公司（以下简称众益人力资源公司）因与被上诉人王凤艳及原审被告北京首万物业服务有限公司天津分公司（以下简称首万物业天津分公司）劳动争议纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2020）津0116民初22131号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月20日立案后，依法组成合议庭。经阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。众益人力资源公司上诉请求：1．请求依法撤销（2020）津0116民初22131号民事判决书判决一、二、三项，改判驳回被上诉人关于该三项的诉讼请求（上诉请求异议金额为：7,719元）；2．两审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：（详见上诉状）一、被上诉人2月工资核算有误；二、被上诉人休息日加班及加班费核算有误；三、被上诉人法定节假日加班及加班费核算有误。我们认为工资应当按照最低工资标准发放；加班费已经支付，应当予以剔除。王凤艳未出庭答辩，提交书面意见称，自愿放弃2019年10月26日及11月2日两天的加班费。首万物业天津分公司述称，同意上诉人主张。王凤艳向一审法院起诉请求：1．请求依法判决众益人力资源公司支付违法解除劳动合同的赔偿金12,600元；2．请求依法判决众益人力资源公司支付工资2020年2月4,500元、3月1,000元、4月300元；3．请求依法判决众益人力资源公司、首万物业天津分公司共同支付自2018年12月至2020年4月30日期间周六日的加班工资45,548元；4．请求依法判决众益人力资源公司、首万物业天津分公司共同支付自2018年12月至2020年4月30日期间法定假日的加班工资人民币8,685元；5．请求依法判决众益人力资源公司、首万物业天津分公司共同支付2019年8月1日至2020年1月30日期间工资差额部分3,537元；6．请求依法判决众益人力资源公司、首万物业天津分公司共同支付2018年12月至2020年4月的带薪年休假工资1,737元；7．请求依法判决首万物业天津分公司支付2018年12月至2019年9月30日未签书面劳动合同二倍工资人民币37,800元；8．请求依法判决首万物业天津分公司支付2019年冬季取暖1,045元；9．请求依法判决众益人力资源公司支付2020年5月1日至6月4日期间工资4,872元。一审法院认定事实：2019年10月9日，王凤艳与众益人力资源公司签订劳动合同，合同期限自2019年10月1日起至2020年9月30日止，用工单位为首万物业天津分公司，工作岗位为客服，地点武清区，标准工时工作制，王凤艳的工作职责是遵守众益人力与首万物业天津分公司的各项规章制度，众益人力资源公司于每月10日发薪，月工资不低于天津市最低工资标准，银行转账形式发放。王凤艳与众益人力资源公司就劳动合同外其他事项以书面形式作出约定，其中写明：“如果众益人力派遣的企业在各种情况下发生裁员问题，众益人力在接到派遣企业裁员通知后，有义务在15个工作日内负责将王凤艳安排到新的工作单位从事工作，如王凤艳不服从众益人力上述安排，视为与众益人力单方面解除劳动关系。”王凤艳在派遣员工入职承诺书上签字，该承诺书主要内容为：“王凤艳接受众益人力的派遣，已经知悉用工单位和众益人力的各项规章制度服从用工单位负责人，且服从用工单位运营需求而产生的工作时间、工作岗位与工作地点的变动以及众益人力公司对派遣员工用工单位、工作时间、工作地点、工作内容的调配。如违反承诺内容，自愿接受用工单位与众益人力的处理。”2020年4月30日，众益人力资源公司作出调岗告知函，主要内容为：“由于首创新北京半岛项目已撤销，将你调至天津市北辰区首创大运河府项目，请于2020年5月6日报道，如不按时报到上班将视为自动离职。”并将该调岗告知函送达王凤艳。2020年5月21日，首万物业天津分公司作出将派遣员工王凤艳、张金龙的退回通知函，主要内容为：“由于首创品鉴中心项目2020年4月30日撤场，故将王凤艳调岗至首创大运河府项目继续工作，该员工未按要求时间去报道，违反我公司考勤纪律约定，连续旷工两日公司将与之解除派遣关系，将其退回劳务，烦请协助退回。”2020年5月25日，众益人力资源公司作出通知书，主要内容为：“因王凤艳工作处的项目撤场，将你重新安置到首创大运河府项目工作，并通知你2020年5月6日上岗，但至今因你未到用工方上岗，你已违反用工方考勤管理制度，用工方将你退回我派遣公司。基于以上原因我公司通知你于2020年5月28日上午8：30分到众益人力报道，如不报道按自动解除劳务派遣合同处理。”众益人力资源公司于2020年5月26日将该通知书以微信方式发送王凤艳。2020年6月4日，众益人力资源公司作出通知书，主要内容为：“因王凤艳被首万物业天津分公司退工，众益人力又重新将王凤艳安置到本公司上岗，王凤艳再次无故旷工，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，我公司按照单位的规章制度，因王凤艳个人原因无故旷工，众益人力于2020年6月4日与王凤艳解除劳务派遣合同。”众益人力资源公司于2020年6月8日，通过微信方式将该通知书发送王凤艳。2020年6月20日，王凤艳以众益人力资源公司、首万物业天津分公司为被申请人，向天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2020年8月13日，该仲裁委作出津滨劳人仲定字［2020］第493号终止决定书，王凤艳不服，诉至一审法院。1．王凤艳陈述其自2018年12月11日起即在天津市武清区首创国际半岛售楼处工作至2020年4月30日，其中2019年9月30日前工资系由个人转账发放。首万物业天津分公司认可王凤艳陈述的工作情况，但辩称2019年9月30日前，王凤艳系由案外人天津明朗企业管理咨询服务有限公司派遣至首万物业天津分公司的，并由天津明朗企业管理咨询服务有限公司发放王凤艳该期间的工资。2．首创新北京半岛项目、首创品鉴中心项目均系王凤艳所述的其工作地点（即天津市武清区首创国际半岛售楼处）的不同表述。3．王凤艳的工资构成为基本工资2,050元＋加班费816元＋岗位工资1,634元＋绩效，其中绩效根据业绩计算。自然月计薪，下发薪制。每月工资中扣除社保个人负担部分353.22元，于2019年10月至2020年5月，众益人力资源公司为王凤艳缴纳社会保险。4.2020年2月至3月16日，王凤艳因疫情原因未到岗，2020年3月17日开始复工。众益人力资源公司未支付王凤艳2020年2月工资。众益人力资源公司支付王凤艳2020年3月工资1,691.97元。5．王凤艳离职前剔除加班工资后的月平均工资为3,684元。6．众益人力提交的王凤艳2020年1-3月加班记录表显示，该期间王凤艳法定节假日加班2天，休息日加班6天。一审法院认为，劳动者与用人单位的合法权益均受法律保护。首万物业天津分公司与众益人力资源公司是否应对王凤艳诉争的2019年9月30日之前的各项费用承担给付义务？因王凤艳与众益人力资源公司劳动合同关系自2019年10月1日起建立，故众益人力资源公司对王凤艳诉争的2019年9月30日之前的各项费用均无需承担给付义务；因王凤艳提交的证据不足以证明其与首万物业天津分公司自2018年12月11日至2019年9月30日期间存在劳动关系，王凤艳诉争的2019年9月30日之前的各项费用，均以双方存在劳动关系为前提，故首万物业天津分公司亦无需对2019年9月30日之前的各项费用承担给付义务。王凤艳主张众益人力资源公司支付其违法解除劳动合同的赔偿金12,600元的诉讼请求，王凤艳在派遣员工入职承诺书上签字，承诺服从用工单位与众益人力资源公司的调配，在王凤艳工作的首创新北京半岛项目撤销后，首万物业天津分公司拟将王凤艳调至首创大运河府项目，且众益人力资源公司将调岗通知送达王凤艳，王凤艳未提出异议，亦未在要求的时间去报到，首万物业天津分公司将王凤艳退工不违反法律规定。众益人力资源公司在王凤艳被首万物业天津分公司退工后，通知王凤艳到众益人力资源公司报到，并强调不报到按自动解除劳务派遣合同处理，王凤艳收到该通知后亦未在众益人力资源公司要求的时间去报到，同时依据王凤艳与众益人力资源公司签订的其他事项约定，王凤艳不服从众益人力资源公司上述安排，视为与众益人力资源公司单方面解除劳动关系，故王凤艳主张由众益人力资源公司支付其解除劳动合同的赔偿金12,600元，一审法院不予支持。王凤艳主张众益人力资源公司支付其工资2020年2月4,500元、3月1,000元、4月300元的诉讼请求，《天津市工资支付规定》第二十七条规定，非因劳动者本人原因造成用人单位停工停产，未超过一个工资支付周期的，用人单位应当按劳动合同约定的工资标准支付劳动者工资；超过一个工资支付周期用人单位安排劳动者工作，经与劳动者协商一致，可以变更劳动合同，调整其工资标准，但不得低于本市最低工资标准。本案中，2020年2月，因疫情原因王凤艳未到岗工作，当月众益人力资源公司仍应按照劳动合同约定的工资标准支付王凤艳工资，当月众益人力资源公司为王凤艳正常缴纳社保，故众益人力资源公司还需支付王凤艳2020年2月工资3,684元-353.22元=3,330元，王凤艳主张过高部分，不予支持。2020年3月17日，王凤艳复工，众益人力资源公司应支付其工资3,330元÷21.75天×11天=1,684元，当月众益人力资源公司已支付王凤艳1,691.97元，已足额支付王凤艳该月工资，故王凤艳主张众益人力资源公司支付其2020年3月工资1,000元的诉讼请求，一审法院不予支持。2020年4月，王凤艳称因该月涨工资300元，众益人力资源公司没有发放，但未举证，故不予采信，因此对王凤艳主张众益人力资源公司发放该月工资300元，不予支持。王凤艳主张众益人力资源公司与首万物业天津分公司共同支付其自2018年12月至2020年4月30日期间周六日的加班工资45,548元，因一审法院认为众益人力资源公司与首万物业天津分公司无需承担2019年9月30日前的各项给付义务，故该项诉讼请求中2018年12月至2019年9月30日期间的周六日加班工资一审法院不予支持。王凤艳陈述其周一至周五休一天，周六日上班，首万物业天津分公司与众益人力资源公司均未提交王凤艳该期间的全部考勤记录，结合众益人力资源公司提交的王凤艳部分月份考勤记录，能与王凤艳陈述相互印证，故一审法院对王凤艳该陈述予以采信。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。本案王凤艳每周休息日加班2天，补休1天，经核算王凤艳2019年10月1日至2020年4月30日期间，休息日加班22天（含2020年1-3月休息日加班6天），众益人力资源公司应每月支付王凤艳加班费3,684元÷21.75天×22天×200%=7,453元。众益人力资源公司每月支付王凤艳的工资中，除2020年2月、3月均包括固定加班费816元，应予扣减。因此众益人力资源公司还应支付王凤艳2019年10月1日至2020年4月30日期间的休息日加班费7,453元-816元×5月=3,373元。《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条规定，用工单位应当履行支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇的义务。本案首万物业天津分公司负责管理王凤艳考勤，应对上述休息日加班费承担连带给付义务。王凤艳主张过高部分，一审法院不予支持。王凤艳主张众益人力资源公司与首万物业天津分公司共同支付其自2018年12月至2020年4月30日期间法定假日的加班工资人民币8,685元，因一审法院认为众益人力资源公司与首万物业天津分公司无需承担2019年9月30日前的各项给付义务，故该项诉讼请求中2018年12月至2019年9月30日期间的法定节假日加班工资一审法院不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中王凤艳提交的证人证言，证人未出庭接受法庭询问，不予采信。另众益人力资源公司提交的王凤艳加班记录中，王凤艳法定节假日加班2天，《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《天津市工资支付规定》第九条规定，用人单位实行工资支付登记制度。用人单位应建立劳动者工资台账，用于准确统计劳动者工资支付数据，其主要内容应包括：支付单位名称、支付时间、支付对象姓名、支付项目和金额、加班时间和加班工资金额、工时数、应发金额、扣除项目和金额、实发金额、领取人等书面记录，保存两年以上备查。本案众益人力资源公司仅提交王凤艳部分月份的工资台账，未能体现其足额支付王凤艳法定节假日加班费，因此众益人力资源公司应支付王凤艳2019年10月1日至2020年4月30日期间的法定节假日加班费3,684元÷21.75天×2天×300%=1,016元，首万物业天津分公司对上述款项应承担连带给付义务，王凤艳主张过高部分，一审法院不予支持。王凤艳主张众益人力资源公司与首万物业天津分公司共同支付其2019年8月1日至2020年1月30日期间工资差额部分3,537元，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案王凤艳未对其主张的工资差额，提供相应的证据予以证实，故对王凤艳的该项诉讼请求，不予支持。王凤艳主张众益人力资源公司与首万物业天津分公司共同支付王凤艳2018年12月至2020年4月的带薪年休假工资1,737元，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。本案中，王凤艳与众益人力资源公司于2019年10月1日建立劳动关系，王凤艳提交的社保缴费查询清单显示王凤艳自2019年6月开始参保，故王凤艳与众益人力资源公司解除劳动关系时，尚未连续工作满12个月，因此不满足享受带薪年休假的条件，故王凤艳该项诉讼请求，不予支持。王凤艳主张首万物业天津分公司支付其2018年12月至2019年9月30日未签书面劳动合同二倍工资人民币37,800元，王凤艳提交的证据不能证明其与首万物业天津分公司之间于2018年12月至2019年9月30日之间存在劳动关系，因此王凤艳主张首万物业天津分公司支付该段期间未签书面劳动合同二倍工资，于法无据，不予支持。王凤艳主张判决首万物业天津分公司支付2019年冬季取暖1,045元，《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条规定，用工单位应当履行支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇的义务。本案首万物业天津分公司辩称已经提供宿舍供王凤艳居住，不需发放冬季采暖补贴，但未举证，王凤艳不予认可。冬季采暖补贴系劳动者工作应享受的福利待遇，故王凤艳主张由首万物业天津分公司支付其2019年度冬季采暖补贴，一审法院予以支持。2019年度冬季采暖补贴标准为520元，王凤艳主张过高部分，不予支持。王凤艳主张众益人力资源公司向王凤艳支付2020年5月1日至6月4日期间工资4,872元，劳动报酬系劳动者付出劳动所得的对价，王凤艳2020年5月1日至6月4日期间未到岗工作，故其主张由众益人力资源公司支付其该段期间的工资于法无据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、众益人力资源公司于判决生效之日起十日内支付王凤艳2020年2月工资3,330元；二、众益人力资源公司于判决生效之日起十日内支付王凤艳2019年10月1日至2020年4月30日期间休息日加班费3,373元，首万物业服务有限公司天津分公司对该款项承担连带给付义务；三、众益人力资源公司于判决生效之日起十日内支付王凤艳2019年10月1日至2020年4月30日法定节假日加班费1,016元，首万物业天津分公司对该款项承担连带给付义务；四、首万物业有限公司天津分公司于判决生效之日起十日内支付王凤艳2019年度冬季采暖补贴520元；五、驳回王凤艳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由王凤艳负担。本院二审期间，上诉人提交证据被上诉人王凤艳2019年10月1日至2019年12月2日的打卡记录两页，证明2019年10月26日和2019年11月2日，被上诉人王凤艳并未到岗加班，其在此期间共计加班应为20天。被上诉人王凤艳未到庭进行质证，但提交书面意见认可放弃该两天加班费，本院经认证认为，上诉人提交的证据能够实现其证明目的，本院依法予以采信，被上诉人王凤艳2019年10月1日至2020年4月30日期间，休息日加班应为20天。本院经审理查明的其他事实与一审法院一致，予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，一审法院依据在案证据及案件具体情况，判令上诉人给付被上诉人涉案期间的未发工资以及加班费和采暖补贴，于法有据，并无不当，二审中，被上诉人王凤艳自愿放弃涉案期间内两天休息日加班费，系其自身处分权利，不违反法律规定，本院依法予以照准，经核算上诉人众益人力资源公司应支付王凤艳2019年10月1日至2020年4月30日期间休息日加班费2,695元，首万物业服务有限公司天津分公司亦应对该款项承担连带给付义务。上诉人众益人力资源公司所提其他上诉理由，或与事实不符，或于法无据，本院依法均不予采信。综上所述，众益人力资源公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，王凤艳自愿放弃部分加班费主张，本院予以照准。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持天津市滨海新区人民法院（2020）津0116民初22131号民事判决第一项、第三项、第四项；二、撤销天津市滨海新区人民法院（2020）津0116民初22131号民事判决第二项、第五项；三、天津市众益人力资源服务有限公司于判决生效之日起十日内支付王凤艳2019年10月1日至2020年4月30日期间休息日加班费2,695元，北京首万物业服务有限公司天津分公司对该款项承担连带给付义务；四、驳回王凤艳其他诉讼请求；五、驳回天津市众益人力资源服务有限公司其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，均由天津市众益人力资源服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 郝 真审判员 武 伟审判员 王同顺二〇二一年四月十四日书记员 倪 凯附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。