天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津01民终725号上诉人（原审第三人）：任爱平，女，1956年7月18日出生，汉族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：刘欣，天津言若律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴天娇，天津言若律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：王玮，男，1987年1月15日出生，汉族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：张雪静（王玮之母），住天津市南开区。原审被告：天津伟程酒店管理有限公司，住所地天津市西青区李七庄街凌口村昌凌路（李七庄商业城**楼**）。法定代表人：陈爱云，执行董事。委托诉讼代理人：张志永，男，该公司股东。原审第三人：张志永，男，1975年11月15日出生，汉族，户籍地广东省惠州市惠阳区，现住天津市西青区。上诉人任爱平因与被上诉人王玮及原审被告天津伟程酒店管理有限公司（以下简称“伟程酒店”）、原审第三人张志永公司决议纠纷一案，不服天津市西青区人民法院（2019）津0111民初12339号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月22日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人任爱平上诉请求：1.撤销一审判决，依法将本案发回重审或改判驳回被上诉人王玮的一审诉讼请求；2.两审诉讼费用由被上诉人王玮负担。事实和理由：关于伟程酒店的执行董事陈爱云是否通知到王玮参加临时股东会的问题，一审法院忽略了任爱平提供的证据，错误认定临时股东会议召开程序存在瑕疵。任爱平于2019年8月31日委托律师向陈爱云发出了要求召开临时股东会的律师函，同日，陈爱云签收了律师函并在附随的《通知函——关于要求召开临时股东会事宜》上签字确认。2019年9月5日陈爱云按照任爱平的要求于召开会议15日前通知了全体股东，2019年9月6日陈爱云通过微信向刘欣律师明确说明已通知全体股东参会。一审法院仅以另一第三人张志永的口头反驳就作出临时股东会议召开程序存在瑕疵的认定，属于认定事实不清。被上诉人王玮辩称，临时股东会召开程序不合法，不同意上诉人任爱平的上诉请求，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审被告伟程酒店述称，不同意上诉人任爱平的上诉请求，同意一审判决结果。2019年9月27日临时股东会议召开程序不合法，开会通知没有按照法定程序给王玮送达，一审判决撤销该股东会决议，于法有据。原审第三人张志永述称，不同意上诉人任爱平的上诉请求，同意一审判决结果。王玮向一审法院起诉请求：1.判令撤销伟程酒店于2019年9月27日作出的股东会决议；2.本案诉讼费用由伟程酒店承担。一审法院经审理对当事人有争议的证据和事实认定如下：伟程酒店现有股东为任爱平持股比例51％，张志永持股比例39%，王玮持股比例10%。2019年8月31日，任爱平向公司法定代表人陈爱云提议召开临时股东会，并将通知函当面交给陈爱云，陈爱云签收，并接受负责通知股东的任务。2019年9月6日，陈爱云回复任爱平已经将2019年9月27日开会时间通知到股东张志永和王玮。2019年9月27日下午2点，仅有任爱平、张志永到场，临时股东会会议内容为：1.选举张珊泉为执行董事；2.对公司成立至今的财务账簿进行审计；3.公司的营业执照、财务章、公章等证照物品交由新的执行董事保管。张志永到场后拒绝参会，王玮未到场，只有任爱平一人作出表决同意，并制作了股东会决议。一审庭审中，王玮否认接到召开临时股东会会议的通知，张志永佐证陈爱云没有通知王玮参会，任爱平没有提供实际通知到王玮参会的证据。一审法院认为，王玮及任爱平、张志永均为伟程酒店的股东。任爱平持股比例51％，其有权提议召开临时股东会议，但是召开会议应当在会议召开十五日前通知全体股东。在2019年9月27日下午2点，任爱平自己主持召开了临时股东会议，只有任爱平一人通过决议。虽然任爱平的持股比例达到51％，但王玮否认接到会议通知，任爱平也没有充分证据证明陈爱云通知到了王玮参加会议，故2019年9月27日下午2点伟程酒店临时股东会议召开程序存在瑕疵，因此该临时股东会议决议亦应撤销。一审法院依照《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款、第三十九条、第四十一条之规定，判决：撤销被告天津伟程酒店管理有限公司于2019年9月27日作出的股东会决议。案件受理费减半收取40元，由天津伟程酒店管理有限公司负担（此款王玮已经垫付，伟程酒店于判决发生法律效力之日起十日内给付王玮）。二审中，当事人没有提交新证据。二审中，伟程酒店的法定代表人（执行董事）陈爱云到庭参加诉讼。陈爱云认可任爱平委托律师于2019年8月31日向其发出了《通知函——关于要求召开临时股东会事宜》。在此后的2019年9月6日其与任爱平委托的律师微信聊天记录中，律师问“您通知另两位股东的情况怎么样……”陈爱云回复“已经通知他们了”、“也都收到了”。陈爱云对自己的微信陈述无异议。本院经审理认定的其他事实和证据与一审法院认定的事实和证据一致。案经本院调解未果，诉讼当事人各持己见。本院认为，本案当事人二审争议的主要焦点为，2019年9月27日伟程酒店临时股东会在召开程序上是否存在瑕疵。任爱平系在伟程酒店持股比例51%的股东，有权依照公司法的相关规定提议召开临时股东会，并应于会议召开十五日前通知全体股东。陈爱云作为伟程酒店的执行董事，应依照公司法及公司章程的规定行使职权，并积极履行职责。通过二审中陈爱云的自认及审查核实的事实，可以确认陈爱云作为伟程酒店的执行董事已向其他股东进行了通知，履行了召集临时股东会议的职权。王玮作为股东，以其未接到2019年9月27日下午2点召开临时股东会会议的通知为由，主张该次会议召开程序违法，请求撤销股东会决议，事实和法律依据不足，本院不予支持。一审判决认定该次股东会议召开程序存在瑕疵，撤销了会议作出的股东会决议，认定事实有误，本院予以纠正。综上所述，上诉人任爱平的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第三十九条、第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、撤销天津市西青区人民法院（2019）津0111民初12339号民事判决；二、驳回被上诉人王玮的诉讼请求。一审案件受理费减半收取计40元，由王玮负担。二审案件受理费80元，由王玮负担，于本判决生效后十日内直接给付任爱平（任爱平预交的二审案件受理费不再办理退费手续）。本判决为终审判决。审判长 孔 娟审判员 魏晓川审判员 余 庆二〇二一年四月十六日法官助理单体玉书记员李霞附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国公司法》第三十九条：股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。2、《中华人民共和国公司法》第四十一条：召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……4、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……5、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。