中华人民共和国 浙江省金华市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）浙07刑终5号 原公诉机关中华人民共和国浙江省义乌市人民检察院。 上诉人（原审被告人）泰迪儿，英文名ＭＰＵＵＧＡＧＬＯＲＩＡＴＡＤＥＯ，男，1992年9月6日出生，大学文化，乌干达人，在华暂住陕西省西安市雁塔区。因涉嫌贩卖毒品罪于2020年5月12日被浙江省义乌市公安局刑事拘留，同年6月17日被依法逮捕。现押于浙江省义乌市看守所。 辩护人汪丽琰，金华市法律援助中心指派的浙江婺星律师事务所律师。 原审被告人刘霆，男，1979年12月4日出生于陕西省西安市，汉族，中专文化，家住西安市。因涉嫌贩卖毒品罪于2020年5月12日被浙江省义乌市公安局刑事拘留，同年6月17日被依法逮捕。现押于浙江省义乌市看守所。 原审被告人雷俏俏，女，1993年11月29日出生于陕西省西安市，汉族，大专文化，家住西安市新城区。因涉嫌贩卖毒品罪于2020年5月12日被浙江省义乌市公安局刑事拘留，同年6月16日变更强制措施为取保候审。 原审被告人戴维德，英文名ＳＩＡＭＢＡＮＧＯＤＡＶＩＤ，男，1992年8月15日出生，大学文化，赞比亚人，西安电子科技大学在校学生，在华暂住陕西省西安市雁塔区。因涉嫌贩卖毒品罪于2020年5月11日被浙江省义乌市公安局刑事拘留，同年6月16日变更强制措施为取保候审。 浙江省义乌市人民法院审理义乌市人民检察院指控原审被告人刘霆、泰迪儿、雷俏俏、戴维德犯贩卖毒品罪一案，于2020年10月28日作出（2020）浙0782刑初1057号刑事判决。宣判后，原审被告人泰迪儿不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：1、2020年4月27日，被告人刘霆在陕西省西安市雁塔区天伦明珠门口以人民币5000元的价格将四五十克的大麻卖给被告人泰迪儿。被告人雷俏俏明知被告人泰迪儿贩卖大麻，仍将毒资4800元通过支付宝转账给被告人刘霆；后被告人泰迪儿将其中的40克大麻卖给一巴基斯坦人，其余大麻供自己吸食。 2、2020年4月30日，被告人刘霆在西安市碑林区南门将110克大麻以11000元的价格卖给被告人泰迪儿，被告人雷俏俏帮忙转账支付毒资11000元。随后被告人泰迪儿在其居住的陕西省西安市雁塔区××小区门口将5克大麻以人民币850元的价格卖给被告人戴维德，另100克大麻则卖给一巴基斯坦人。后被告人戴维德又将其中的4克大麻以人民币1340元的价格并通过百世快递邮寄的方式卖给浙江省义乌市的妥希明，另1克大麻则供自己吸食。公安机关从妥希明处扣押到疑似大麻四小包。经浙江千麦司法鉴定中心鉴定，均检出Δ9-四氢大麻酚成份。 3、2020年5月11日，义乌市公安机关工作人员将被告人戴维德抓获归案；后被告人戴维德与被告人泰迪儿谈好以人民币800元的价格购买5克大麻。后被告人泰迪儿又向被告人刘霆以人民币1800元的价格购买15克大麻，并由被告人雷俏俏将毒资900元通过支付宝转账给被告人刘霆，其余毒资由被告人泰迪儿通过微信转账给被告人刘霆。后被告人刘霆在陕西省西安市雁塔区××小区门口将15克大麻交给被告人泰迪儿。当日，被告人泰迪儿在该小区门口将5克大麻交给被告人戴维德，义乌市公安机关工作人员在被告人戴维德的协助下将被告人泰迪儿抓获归案，随后又将被告人雷俏俏抓获归案，当场从被告人泰迪儿处扣押到内有四小包疑似大麻的香烟盒一个，随后又从被告人泰迪儿的住处扣押到用透明塑料袋包装的疑似大麻一包、裸露的疑似大麻物品一包。经浙江千麦司法鉴定中心鉴定，均检出Δ9-四氢大麻酚成份。2020年5月12日，义乌市公安机关工作人员在被告人泰迪儿的协助下将被告人刘霆抓获归案，当场从被告人刘霆处扣押到疑似大麻一大包，随后从被告人刘霆的住处扣押到疑似大麻三罐。经浙江千麦司法鉴定中心鉴定，均检出Δ9-四氢大麻酚成份。 被告人刘霆、泰迪儿、雷俏俏、戴维德在侦查、审查起诉及本院审理过程中均自愿认罪认罚，被告人刘霆同意公诉机关提出对其判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元的量刑建议，被告人泰迪儿同意公诉机关提出对其判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二千元的量刑建议，被告人雷俏俏同意公诉机关提出对其判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二千元的量刑建议，被告人戴维德同意公诉机关提出对其判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元的量刑建议，且均在认罪认罚具结书上签字具结。 据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条三款、第六十八条、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人刘霆犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。二、被告人泰迪儿犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二千元。三、被告人雷俏俏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二千元。四、被告人戴维德犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元。 被告人泰迪儿上诉提出，第3起事实，戴维德被民警抓获后才与其商量购买毒品，系钓鱼执法，且其没有从中赚取差价，只是帮忙性质，不属于犯罪行为。根据其贩卖大麻的数量，原判量刑过重，请求二审法院从轻改判。 辩护人称，泰迪儿购买毒品仅是自己吸食和帮朋友代购，并未从中赚取差价，不属于贩卖毒品，不应以犯罪论处。第3起事实系民警钓鱼执法，不应当归入涉案犯罪事实。泰迪儿有立功、坦白、自愿认罪认罚、初犯、主观恶性小等多个从轻、减轻情节，原判量刑过重，请求二审法院从轻改判。 二审经审理查明，1、2020年4月27日，被告人刘霆在陕西省西安市雁塔区天伦明珠门口以人民币5000元的价格将四五十克的大麻卖给被告人泰迪儿。被告人雷俏俏明知被告人泰迪儿贩卖大麻，仍将毒资人民币4800元通过支付宝转账给被告人刘霆；后被告人泰迪儿将其中的40克大麻卖给一巴基斯坦人，其余大麻供自己吸食。 2、2020年4月30日，被告人刘霆在西安市碑林区南门将110克大麻以人民币11000元的价格卖给被告人泰迪儿，被告人雷俏俏帮忙转账支付毒资人民币11000元。随后被告人泰迪儿在其居住的陕西省西安市雁塔区××小区门口将5克左右大麻以人民币850元的价格卖给被告人戴维德，另100克大麻则卖给一巴基斯坦人。后被告人戴维德又将其中的3.27克大麻以人民币1340元的价格并通过百世快递邮寄的方式卖给浙江省义乌市的妥希明，另1克左右大麻则供自己吸食。公安机关从妥希明处扣押到疑似大麻四小包，经浙江千麦司法鉴定中心鉴定，均检出Δ9-四氢大麻酚成份。 3、2020年5月11日，义乌市公安机关工作人员将被告人戴维德抓获归案；后被告人戴维德与被告人泰迪儿谈好以人民币800元的价格购买5克大麻。被告人泰迪儿又向被告人刘霆以人民币1800元的价格购买15克大麻，并由被告人雷俏俏将毒资900元通过支付宝转账给被告人刘霆，其余毒资由被告人泰迪儿通过微信转账给被告人刘霆，后被告人刘霆在陕西省西安市雁塔区××小区门口将15克左右大麻交给被告人泰迪儿。当日，被告人泰迪儿在该小区门口准备将大麻交给被告人戴维德，义乌市公安机关工作人员在被告人戴维德的协助下将被告人泰迪儿抓获归案，随后又将被告人雷俏俏抓获归案，当场从被告人泰迪儿处扣押到3.75克疑似大麻，随后又从被告人泰迪儿的住处扣押到用透明塑料袋包装的8.02克疑似大麻、裸露的0.7克疑似大麻。经浙江千麦司法鉴定中心鉴定，均检出Δ9-四氢大麻酚成份。 2020年5月12日，被告人泰迪儿与被告人刘霆谈好购买10克大麻，并约定在西安市雁塔区阳阳国际广场前交易，义乌市公安机关工作人员在被告人泰迪儿的协助下将被告人刘霆抓获归案，当场从被告人刘霆处扣押到9.65克疑似大麻，随后从被告人刘霆的住处扣押到疑似大麻三罐，合计重163.85克。经浙江千麦司法鉴定中心鉴定，均检出Δ9-四氢大麻酚成份。 被告人刘霆、泰迪儿、雷俏俏、戴维德在侦查、审查起诉及一审过程中均自愿认罪认罚，并在认罪认罚具结书上签字具结。 以上事实，有经一审庭审举证质证的证人妥希明、霍某的证言，接受证据清单，扣押决定书及清单，微信、支付宝转账记录，快递信息单，搜查笔录，提取称量笔录，称量笔录及称量记录，提取笔录，鉴定意见书，视频监控，立功表现认定意见书，行政处罚决定书，到案经过，认罪认罚具结书，身份信息（签证），被告人刘霆、泰迪儿、雷俏俏、戴维德的供述等证据证实。 本院认为，被告人刘霆、泰迪儿、雷俏俏、戴维德明知是毒品而向他人贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，其中刘霆、泰迪儿、雷俏俏多次贩卖毒品，属情节严重。第3起事实中，被告人戴维德在归案后为协助公安机关抓获被告人泰迪儿而向泰迪儿购买大麻，泰迪儿在收取毒资后即积极联系刘霆购买大麻，并准备将其中部分大麻贩卖给戴维德，且泰迪儿之前已有多次贩卖大麻的行为，故不属“犯意引诱”，泰迪儿的行为应认定为贩卖毒品，被告人泰迪儿及辩护人所提该起事实不属犯罪行为的意见不能成立，本院不予采纳。购毒人员未向被告人泰迪儿指定毒品卖家，也并非联系好毒品卖家后委托泰迪儿前去购买，而是将毒资支付给泰迪儿，泰迪儿自行从被告人刘霆处购得大麻后再转卖给购毒人员，且从中赚取差价牟利，泰迪儿的行为不属代购毒品，应以贩卖毒品论处，被告人泰迪儿及辩护人所提泰迪儿系代购毒品、不构成犯罪的意见不能成立，本院不予采纳。被告人雷俏俏在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法减轻处罚。被告人泰迪儿、戴维德归案后协助公安机关抓获同案犯，有立功表现，依法从轻或减轻处罚。被告人刘霆、泰迪儿、雷俏俏、戴维德归案后如实供述自己的罪行，且自愿认罪认罚，可从宽处理。原判定罪准确，审判程序合法。原判根据原审各被告人犯罪的事实、性质、情节、对于社会的危害程度及归案后的认罪悔罪表现，所作量刑并无不当，被告人泰迪儿及辩护人所提原判量刑过重的意见不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉人泰迪儿的上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  赵 荔 审 判 员  应 俊 审 判 员  周 轶 二〇二一年四月十二日 代书记员  梁昊婷