辽宁省盘锦市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2021）辽11行终43号 上诉人（原审被告）：盘锦市城市管理综合行政执法局，住所地：盘锦市兴隆台区辽河南路151号。 法定代表人：由德宏，该局局长。 委托诉讼代理人：康丽，该局政策法规科科长。 委托诉讼代理人：王永权，辽宁泰来律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：盘锦凯信房地产开发有限公司，住所地：盘锦市兴隆台区市府大街15号。 法定代表人：李长飞，该公司董事长。 委托诉讼代理人：郇素芳，辽宁芳诚律师事务所律师。 上诉人盘锦市城市管理综合行政执法局（以下简称综合执法局）因与被上诉人盘锦凯信房地产开发有限公司（以下简称凯信公司）请求撤销辽盘(兴)综执限拆决字(2020)第007号《责令限期拆除决定书》其他行政行为一案，不服盘锦市兴隆台区人民法院（2020）辽1103行初49号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2021年3月15日公开开庭审理了本案。上诉人综合执法局委托诉讼代理人康丽、王永权，被上诉人凯信公司委托诉讼代理人郇素芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告凯信公司向一审法院起诉请求：请求撤销辽盘兴综执限拆决字（2020）第007号《辽宁省城市管理综合执法责令限期拆除决定书》。 事实及理由：2020年8月21日，被告对原告下发了辽盘兴综执限拆决字(2020)第007号责令限期拆除决定书，该决定书认定：“经查你单位于2019年12月15日，在兴隆台凯信家园实施的违法建设行为，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十四条之规定，依据《中华人民共和国城市规划法》第六十四条之规定，本机关责令你(单位)对违反建设形成的建筑(建筑物、构造物及其他设施)于七日内自行拆除。逾期不拆除，将依法强制拆除。原告认为，被告的限期拆除决定书是错误的。首先，被告不具有本起案件的处罚主体资格；第二，原告的建筑也不是在2019年12月15日建成的；第三、涉案建筑是在原告规划区域内(红线之内)，没有妨害他人利益；第四，该建筑已经出售他人，根本无法拆除。综上事实足以说明，限期拆除决定书是错误的。故原告依据行政诉讼法第十二条之规定，依法提起诉讼，依法支持原告上述之请求。 被告综合执法局一审辩称：一、答辩人具有作出《责任限期拆除决定书》的职权依据。根据《中华人民共和国行政处罚法》第十六条和国务院《关于进一步推进相对集中行政处罚权工作的决定》(国发[2002]17号)规定，辽宁省人民政府作出《辽宁省人民政府关于在盘锦市开展相对集中行政处罚权工作的批复》(辽政[2006]251号)文件，授权盘锦市政府在盘锦市城市管理领域开展相对集中行政处罚权工作。其第二条第(一)项规定集中行使行政处罚权的行政机关可以行使城市规划管理方面法律、法规、规章规定的行政处罚权。《中共盘锦市委办公室盘锦市人民政府办公室关于印发的通知》(盘委办[2018]134号)文件第二条规定“盘锦市城市管理综合行政执法局是市政府工作部门，为正处级”；第三条第(四)项规定“负责市辖区自然资源领域法律、法规、规章规定的城乡规划管理方面全部行政处罚权。参与建设工程项目的放线管理、验线实施。”可见，答辩人是法律、法规授权的在盘锦市辖区内对违反城乡规划管理行为实施行政处罚权的政府部门。具有对原告违反城乡规划法建设车库的行为，实施行政处罚的法定职权。二、答辩人作出的《责令限期拆除决定书》认定事实清楚，证据确凿、充分。经调查，原告承认位于市府大街凯信家园的两个车库是原告出资建设的。原告不能提供建设案涉车库的任何规划审批手续和产权证照；经向规划部门核实，规划部门对位于凯信家园小区的建筑物未办理过任何规划手续。原告在城市规划区内未取得建设工程规划许可证建设案涉车库的行为，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条的规定。虽然原告辩称，案涉车库不是2019年12月15日建成的，但该违法建设的车库一直处于持续存在状态。根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条第二款规定，答辩人应当对原告违法建设行为实施处罚。原告辩称，涉案建筑物是在原告规划区内(红线之内)，没有妨害他人利益的观点不符合法律规定。《中华人民共和国城乡规划法》第九条规定，任何单位和个人都应当遵守经依法批准的城市规划，服从规划管理。虽然原告建设的车库在其建筑物规划红线内，但也必须遵守城乡规划法的规定，原告未取得建设工程规划许可证建设车库的行为，就属于违法建设行为。三、答辩人作出的《责令限期拆除决定书》，适用法律正确，执法程序合法。鉴于凯信公司未取得规划审批的情况下，擅自建设车库的违法行为，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条规定，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定，作出责令凯信公司于七日内自行拆除违法建筑物决定，适用法律正确，处罚适当。答辩人在对凯信公司违法建设行为立案处罚过程中，严格按照《中华人民共和国行政处罚法》规定的程序进行，充分保障了凯信公司的权利。综上，原告的诉请没有事实依据和法律依据，为此，请求贵院依法判决驳回原告的诉讼请求。 一审法院经审理查明：原告在开发建设盘锦市××区凯信家园小区时，其在规划范围内的2号楼与3号楼之间建设了两个车库，该两个车库与楼宇同时于2004年竣工验收。 2019年11月，被告在接收市民举报后对原告建设车库的行为进行处理。被告在商请相关部门意见、进行现场检查勘验、对原告工作人员进行询问的情况下，于2020年7月24日向原告作出《责令限期拆除通知书》，认定原告实施了违法建设行为，告知原告于2020年8月5日前自行拆除车库，并告知原告陈述、申辩权。原告在接收到上述通知书未实施拆除行为，被告于2020年8月5日作出辽盘(兴)综执限拆决字(2020)第007号《责令限期拆除决定书》，内容为：经查，你单位于2019年12月15日，在盘锦市××区凯信家园实施的违法建设行为，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条的规定，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定，责令盘锦凯信房地产开发 有限公司对违法建设形成的建筑于七日内自行拆除。逾期不拆除的，将依法强制拆除。被告于当日向原告送达《责令限期拆除决定书》。 一审法院认为，行政机关在作出行政行为时应具备相应的法定职权。如被告所述，被告具备集中行使行政处罚的职权，但其并不具备认定建筑违法与否的职权。《中华人民共和国城乡规划法》第十一条第二款规定，“县级以上地方人民政府城乡规划主管部门负责本行政区域内的城乡规划管理工作”，由此可见，规划部门为认定建筑物是否系违法建设的职权部门，被告答辩的处罚权与建筑物是否违法的认定权非同一职权，被告在其作出的决定书中直接认定了被告存在违法建设的行为，属超越职权之情形。被告作出行政处罚决定前，应由相关职权部门作出案涉建筑是否违法的认定，被告在相关职权部门未作出认定的情况下直接作出行政处罚决定违反法定程序。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第三项、第七十条第四项的规定，判决如下： 撤销被告盘锦市城市管理综合行政执法局作出的辽盘(兴)综执限拆决字(2020)第007号《责令限期拆除决定书》。案件受理费50元，由被告承担。 综合执法局上诉请求：请求撤销原判，予以改判，维持该《辽宁省城市管理综合执法责令限期拆除决定书》。 事实及理由：上诉人在决定书中直接认定违法建设行为，不属于超越职权。根据行政处罚法第18条规定，辽宁省政府关于在盘锦市开展相对集中行使行政处罚权工作批复，和盘锦市委办、市政府办关于市综合执法局设置的通知规定，上诉人是法律、法规授权的对违反城乡规划行为实施行政处罚权的政府部门。根据城乡规划法第40条、第64条，和住建部关于规范城乡规划行政处罚裁量权指导意见[建法（12）99号]第2条规定，该车库属于违法建设。盘锦市自然资源局兴隆分局作出的核实建筑物、构筑物审批函，应视为规划主管部门对被上诉人违法建设行为的认定。故，原审认定事实和适用法律错误，应予改判。 被上诉人凯信公司辩称：原审认定事实正确，判决正确，望二审法院依法驳回上诉人上诉请求，维持原判。一、上诉人作出的违法认定和处罚，不具备本案的主体资格。依据城乡规划法的64条规定，违法认定应由县级以上城乡规划部门进行认定，限期拆除亦由其行使，而违法认定的建筑物法律文书，在庭审中可以证实未给被上诉人送达，剥夺了上诉人的诉权，属于程序违法，不该处罚无效。上诉人在上诉状中，说明了只是上诉人与自然资源局进行的内部复核，故该决定处罚无效。二、涉案两个车库在建设项目红线范围内建筑的，有施工许可、规划许可未妨碍他人的权益，不属于拆迁范围。另，涉案车库形成的时间是2004年之前，按照处罚法的36条规定已过处罚时效。 二审查明的基本事实与一审认定一致。 本院认为，上诉人作出的《辽宁省城市管理综合执法责令限期拆除决定书》（以下简称决定书）并未认定具体违法建筑物位置、数量，及拆除的建筑物具体位置、数量等内容，这些内容在决定书中并未明确，因此，该决定书认定的事实不清。另，由于建筑物建设时间认定错误，导致适用法律错误，该建筑物是2004年与所开发建设的楼宇同时建成，并非决定书中认定的2019年12月12日，因此，应适用当时的城市规划法，而不应适用现在实施的城乡规划法。决定书认定是拆除违法建筑物，说明建筑物本身违法应予拆除，在性质上限期拆除行为属于行政强制性质，应适用行政强制法等法律，而根据城乡规划法规定，涉及违反城乡规划法的违法建筑物，法律授权城乡规划主管部门行使管理职权。因此，上诉人作出限期拆除决定应由法律授权。 综上，对上诉人的上诉请求，不予支持。原审判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人负担。 本判决为终审判决。 审判长  王庆丰 审判员  张凤平 审判员  李 野 二〇二一年四月十四日 书记员  张 弛