辽宁省阜新市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽09民终349号上诉人（原审原告）：王晶晶，女，1990年2月20日出生，汉族，现住阜新市新邱区。委托诉讼代理人：田超，男，1979年3月10日，汉族，现住阜新蒙古族自治县，系上诉人丈夫。被上诉人（原审被告）：阜新东祥油脂有限责任公司，住所地阜蒙县工农路178号。法定代表人：左凤祥，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵宝成，阜新市细河区北苑法律服务所法律工作者。上诉人王晶晶因与被上诉人阜新东祥油脂有限责任公司（以下简称东祥油脂公司）劳动争议纠纷一案，阜新蒙古族自治县人民法院于2020年5月8日作出（2020）辽0921民初297号民事判决，被上诉人东祥油脂公司不服该判决向本院提起上诉。本院于2020年8月31日作出（2020）辽09民终602号民事裁定，撤销原审判决，发回重审。阜新蒙古族自治县人民法院于2020年12月17日作出（2020）辽0921民初3748号民事判决，上诉人王晶晶不服该判决向本院提起上诉，本院于2121年2月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人王晶晶的委托诉讼代理人田超，被上诉人东祥油脂公司及其委托诉讼代理人赵宝成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王晶晶上诉请求：一、请求依法改判或发还重审；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：首先，原审认定事实不清。上诉人父亲王永贵于2018年5月至2018年8月28日到被上诉人处参加工作，无争议。焦点是2018年8月29日至2018年9月12日期间双方是否存在劳动关系。上诉人认为：被上诉人出示的证据1、仲裁决定书，未生效不具有法律效力、不能支持其主张。2、医院诊断无异议，与本案无关联性，有异议。3、住院病案无异议。4、员工入职登记表，真实性无异议，但证明从事零活工作与上诉人和法人对话录音相互对抗，应以法人对话录音为准，即从事打更工种。5、试用期合同，质证意见同证据4。证据6、公告，不真实系被上诉人专为本次诉讼制作的。形成劳动关系有合同、那么解除劳动合同也应形成解除合同送达劳动者签字确认，方为真实。且解除劳动合同的形式《劳动法》有明确规定。证据7、公司考勤表，不真实、系被上诉人伪造的且与实际相违背。证据8、收据，真实性没有意见，2018年6、7、8、9月工资即每月1200元＊4个月=4800元。但对被上诉人称9月份工资为家属补助一说不予认可。理由是因四个月没有开资其中借款500元，在上诉人领取工资是扣除借款500元9月份工资1200元扣除500元，那么家属补助700元显然不符合常理。其中，2018年6、7、8月已经解除劳动关系那么为何不结清6、7、8月工资。上诉人认为，试用期过后，上诉人亲属王永贵自劳动合同签订后从未离开工作单位及工作岗位。夜间打更、白天没事义务为单位作些零工。当日病发时间2018年9月12日早7点至8点之间。本案的争议焦点是王永贵突发疾病期间是否与被上诉人存在劳动关系。上诉人认为：期间双方存在劳动关系，理由是2018年9月份工资即已证明。没工作为何发放工资？被上诉人称是家属补助，那么协商补助协议呢？明明领取的是工资如何证明是补助。原审认定：2018年10月8日王来云、王晶晶签字领取的9月份是补助不是工资，无法律依据。在劳动期限一节引用了没有发生法律效力的劳动裁决书，与法有悖。劳动争议案件，用工主体负有完全的举证责任。原审违背法律规定认定上诉人未能提供证据证明其主张错误。综上，上诉人认为：根据本案被上诉人提供的劳动试用期合同及突发病症时被上诉人给发放的2018年9月份工资足以证明病发时双方确系劳动合同关系。被上诉人东祥油脂公司辩称：上诉人上诉没有事实及法律依据，原审判决适用法律正确。原告王晶晶起诉请求：1、请求依法确认原告父亲王永贵与被告存在劳动合同关系；2、根据《劳动法》相关规定依法判令被告承担工亡待遇；3、本案诉讼费由被告承担。原审法院认定事实，王永贵系原告王晶晶的父亲，王晶晶患有精神残疾。王永贵于2018年5月28日与被告阜新东祥油脂有限责任公司签订《公司员工试用期合同》，试用期自2018年5月28日至2018年8月28日，月薪1200元，工作岗位为零活，两班制，12小时为一班。2018年9月12日早晨，王永贵在公司突发疾病，公司人员发现后将王永贵送至阜新市第二人民医院救治，经抢救无效于当日死亡，医院诊断为：急性脑出血、癫痫、高血压。王永贵死亡后，被告向原告支付了拖欠王永贵的6、7、8三个月工资和9月份家属补助，共计4800元。后原、被告双方因确认劳动关系及工亡待遇等问题未达成一致，原告向阜新市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，阜新市劳动人事争议仲裁委员会以阜劳人裁字［2019］第197号仲裁裁决书，对申请人请求确认王永贵与阜新东祥油脂有限责任公司2018年8月28日以后持续存在事实劳动关系的仲裁请求不予支持。原告不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。上述事实，有双方当事人陈述，《公司员工试用期合同》、员工入职登记表、签到簿、医院病历、公告、收据、阜新市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书、电话录音、王晶晶的诊断、残疾证、结婚证、社区证明的证据在卷为凭，并经庭审质证，可以采信。原审法院认为，原告父亲王永贵与被告阜新东祥油脂有限责任公司签订《公司员工试用期合同》，试用期3个月，自2018年5月28日至2018年8月28日。该合同是双方当事人真实意思表示，合法有效，并已实际履行。应认定该期间双方劳动关系成立。试用期满后，原告的父亲被被告解雇，被告张贴了公告并通知了原告的父亲，应视为试用期合同已终止。结合被告提供的其他证据，王永贵2018年8月28日以后没有考勤记录；2018年10月8日王来云、王晶晶签字领取的9月份是其家属补助，而不是工资；可以证明2018年8月28日以后双方没有成立新的劳动合同关系，阜新市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决也持此意见，虽然原告父亲仍在被告单位居住，且期间患病死亡，但不能据此认定原告父亲与被告此间也存在劳动关系，同时原告也没能提供有效证据来支持其主张。对于原告要求被告承担工亡待遇的诉讼请求，按照相关法律规定，应由行政部门另行认定，不属民事案件受案范围，本案不予处理。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条之规定判决：一、原告父亲王永贵自2018年5月28日起至2018年8月28日与被告阜新东祥油脂有限责任公司存在劳动关系；2018年8月29日至2018年9月12日不存在劳动关系。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对二审事实本院认定如下：一审判决认定事实基本属实。本院认为，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”根据上述法律规定，劳动关系最基本的特征是接受用人单位管理，由用人单位发放劳动报酬，从事用人单位安排的工作。本案中，上诉人王晶晶的父亲王永贵于2018年5月28日至2018年8月28日在被上诉人处工作。试用期满后，王永贵一直在该公司直至9月12日早上在公司发病。上诉人在原审时提供的电话录音中被上诉人的法定代表人称经公司董事会研究决定给七、八千元，去劳动仲裁问了……王永贵就是临时的打更的。录音始终未提及双方解除劳动合同的事实。原审时被上诉人提供的收据中载明，“人民币肆仟捌佰元正，上款系6月、7月、8月、9月工资（王永贵）。收款人王来云、王晶晶。2018年10月8日”。左下角记载“应付6、7、8月份，9月份给家属补助。左凤祥。20188/10”。该证据说明直到2018年10月8日，被上诉人才将王永贵的全部工资支付给上诉人。与被上诉人主张的双方自2018年8月28日解除劳动合同相矛盾。被上诉人原审时提供的《公司员工试用期合同》、公告、签到簿等证据亦不能证明被上诉人的主张。对于上诉人主张的王永贵自2018年8月29日至2018年9月12日期间与被上诉人东祥油脂公司存在予以支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：一、维持阜新蒙古族自治县人民法院（2020）辽0921民初3748号民事判决第二项即驳回原告的其他诉讼请求；二、撤销阜新蒙古族自治县人民法院（2020）辽0921民初3748号民事判决第一项即原告父亲王永贵自2018年5月28日起至2018年8月28日与被告阜新东祥油脂有限责任公司存在劳动关系，2018年8月29日至2018年9月12日不存在劳动关系；三、变更阜新蒙古族自治县人民法院（2020）辽0921民初3748号民事判决第一项为上诉人父亲王永贵自2018年5月28日起至2018年9月12日与被上诉人阜新东祥油脂有限责任公司存在事实劳动关系。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由被上诉人阜新东祥油脂有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  黄**审判员  陈鹏审判员  王玥二〇二一年四月二十五日书记员  冯超