认罪认罚山东省胶州市人民法院刑 事 判 决 书（2020）鲁0281刑初445号公诉机关山东省胶州市人民检察院。被告人冷彬，曾用名冷斌，男，1983年11月10日生，汉族，大学文化，户籍所在地山东省胶州市。2020年9月25日因本案被胶州市监察委员会留置，2020年11月12日被刑事拘留，同年11月20日被逮捕，现羁押于山东省胶州市看守所。辩护人张升舰，山东泉泽律师事务所律师。辩护人韩燕利，山东泉泽律师事务所律师。山东省胶州市人民检察院以胶检二部刑诉（2020）41号起诉书指控被告人冷彬犯受贿罪，于2020年12月23日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法适用认罪认罚普通程序，公开开庭审理了本案。胶州市人民检察院指派检察员李建秀出庭支持公诉，被告人冷彬及其辩护人张升舰、韩燕利到庭参加诉讼。在诉讼过程中经报请上级法院批准延长审限三个月。本案经合议庭评议，本院审判委员会讨论并做出决定，现已审理终结。山东省胶州市人民检察院指控，被告人冷彬任胶州市某某部社会宣传科负责人期间，负责胶州市某某部在青岛机场发布广告宣传业务。2019年9月，冷彬代表胶州市某某部，经与青岛机场某某有限公司（以下简称机场文投公司）综合部原总监郝金星多次洽谈，确定在青岛机场广告发布费用为市场价的2.3折53.76万元人民币（以下币种同）。冷彬隐瞒该价格，向胶州市某某部领导汇报机场广告发布费用为市场价的5.5折127.16万元，并以需要预付款为由，以其控制的青岛某某文化传媒有限公司（以下简称某某公司）的名义先后与机场文投公司、胶州市某某部签订了广告发布费分别为53.76万元、127.16万元的业务合同。某某公司支付预付款10.752万元及余款共计53.76万元给机场文投公司，胶州市某某部通过胶州市财政局国库支付中心于2019年11月13日支付广告发布费127.16万元给某某公司，冷彬从中骗取差价款73.4万元。2020年9月25日，被告人冷彬被从居住处带至留置场所，该到案后，经教育如实交代了贪污73.4万元的犯罪事实。2020年11月4日，监察机关追缴案款73.4万元并扣押。公诉机关针对其指控提供了书证、证人证言、被告人供述等证据。公诉机关认为被告人冷彬身为国家工作人员，利用职务上的便利，隐瞒、虚构事实，骗取公款73.4万元，数额巨大，其行为构成贪污罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条的规定惩处公诉机关建议对其判处有期徒刑三年，并处罚金二十万元。被告人冷彬对公诉机关的指控及量刑建议无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1、因开具发票支出的税款及某某公司垫支款项发生的融资成本应当从贪污数额中扣除；2、被告人具有自首情节；3、被告人在羁押期间面对他人突发病患，第一时间上前急救，处置得当、效果明显，属于“具有其他有利于国家和社会的突出表现”，构成立功；4、被告人具有坦白情节，积极全额退赃；5、被告人自愿认罪认罚；6、被告人一贯表现良好，系初犯偶犯；7、被告人家庭经济困难。综上，要求对被告人冷彬从轻处罚，并适用缓刑。经审理查明，被告人冷彬2018年调入胶州市某某部工作，2019年9月起负责社会宣传科工作，负责胶州市某某部在青岛机场发布广告宣传业务。在此期间，被告人冷彬代表胶州市某某部经与青岛机场某某有限公司（以下简称机场文投公司）洽谈，确定在青岛机场广告发布费用53.76万元人民币（以下币种同）。冷彬隐瞒该价格，向胶州市某某部汇报机场广告发布费用为127.16万元，并以需要支付预付款为由，将其参与经营的青岛某某文化传媒有限公司（以下简称某某公司）拉了进来。被告人冷彬指使某某公司先后与机场文投公司、胶州市某某部签订了广告发布费分别为53.76万元、127.16万元的业务合同。某某公司支付包含预付款10.752万元在内的款项共计53.76万元给机场文投公司，胶州市某某部通过胶州市财政局国库支付中心于2019年11月13日支付广告发布费127.16万元给某某公司，冷彬从中骗取差价款73.4万元。2020年9月25日，被告人冷彬被从居住处带至留置场所，该到案后，经教育如实交代了贪污73.4万元的犯罪事实。2020年11月4日，监察机关已将案款73.4万元追回并扣押。上述事实，被告人在庭审过程中没有异议，且有检察机关提交并经法庭质证、认证的下列证据证实：1、被告人冷彬职务职责情况证明，证实冷彬的职务及职责范围。2、证人郝某证言证实，胶州市某某的工作人员冷彬与其洽谈在机场内进行广告宣传的业务，广告费用其报价五折，冷彬不同意，最后双方商定取了2.3折，即53.76万元。因公司要求客户订立合同时要预付部分款项，冷彬说某某无法提前付款，想找个公司提前垫资。冷彬填完合同后其才知道客户的名称是某某公司，现在合同已经正常履行完毕了。3、证人孙某、刘某证言证实，某某公司是刘某与孙某成立的公司，2019年2月后刘某因为女儿生孩子就不参与公司的经营，由其外甥冷彬直接参与了进来。某某公司与某某签订的127.16万元的合同以及某某公司与机场签订的53.76万元的合同都是冷彬经办的，收益73.4万元也全部归冷彬。4、证人刘某、赵某证言证实胶州市某某与机场的灯厢广告业务是冷彬具体经办的，李某向其汇报宣传经费的预算，这个数额调整过多次；李某证言证实机场宣传费用127.16万元的数额是冷彬报上来的；证人隋某证言证实胶州市某某与某某公司的协议、收款收据等都是冷彬送来的，相关款项127.16万元已支付完毕。5、书证合同书、付款凭证等证实涉案合同、款项的支付等情况。以上证据经当庭查证，为合法有效证据，本院予以认定。本院认为，公诉机关的指控事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，其指控成立。关于辩护人所提被告人系自首的辩护意见，经查，被告人冷彬是被纪委监委的工作人员从住处带至办案地点的，并非主动到案，且其到案后第一次接受监委工作人员讯问时也并未供述贪污的事实，二十余天后才做供述，故其行为不构成自首，辩护人的该辩护意见本院不予采纳。另对辩护人所提涉案案款所缴纳税款及融资成本应当从犯罪数额中扣除的辩护意见，因该两款项均系被告人实施犯罪的犯罪成本，故不应从犯罪数额中扣除，该辩护意见本院亦不予采纳。关于辩护人所提被告人积极抢救他人、构成立功的辩护意见，经查，虽然被告人在看守所有抢救突发疾病的病人的行为，但没有充分证据证实该施救行为对抢救病人起了关键作用，故认定被告人的行为构成立功的证据不足。被告人的行为不构成立功，但其对他人积极施救的情节本院在量刑时酌情予以考虑。综上，本院认为，被告人冷彬身为国家工作人员，利用职务上的便利骗取公共财物，数额巨大，其行为构成贪污罪，应依法惩处。被告人在提起公诉前如实供述自己的罪行，认罪悔罪，赃款已经扣押，避免了损害结果的发生，可以从轻从宽处罚，辩护人关于该方面的辩护意见予以采纳。胶州市司法局调查评估后认为被告人冷彬对社区无重大不良影响，故对其可适用缓刑。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。本院审判委员会会议决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第五十二条、第六十四条、第七十二条、第七十三条、第七十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百六十九条的规定，判决如下：一、被告人冷彬犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二十万元,在缓刑考验期限内依法对被告人冷彬实行社区矫正。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已交缴。）二、犯罪所得人民币73.4万元，由扣押机关发还胶州市某某部。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  傅增光审 判 员  于玲娟人民陪审员  王永珠二〇二一年四月九日书 记 员  付 艳附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百六十九条对被判处管制、宣告缓刑、假释或者暂予监外执行的罪犯，依法实行社区矫正，由社区矫正机构负责执行。