天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津01民终1098号上诉人（原审原告）：张广和，男，1963年7月27日出生，汉族，住天津市红桥区。委托诉讼代理人：张士欣（夫妻关系），住天津市红桥区。被上诉人（原审被告）：天津创伟再就业服务有限公司，住所地天津市和平区南市街南门外大街南荣里大楼2门**。法定代表人：陈瀚，总经理。委托诉讼代理人：姬红欣，女，该公司员工。委托诉讼代理人：李雯，女，该公司员工。被上诉人（原审第三人）：天津市口腔医院，住，住所地天津市和平区大沽路**/div>法定代表人：刘浩，院长。委托诉讼代理人：张盛，男。委托诉讼代理人：梁楚君，天津允公律师事务所律师。上诉人张广和因与被上诉人天津创伟再就业服务有限公司（以下简称创伟公司）、天津市口腔医院（以下简称口腔医院）劳动争议一案，不服天津市和平区人民法院（2020）津0101民初6798号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。张广和上诉请求：1.维持一审判决第一、二项。2.依法改判一审第三项为创伟公司、口腔医院连带支付上诉人2016年9月至2019年11月4日期间的延时加班费56864.63元、未休年休假工资10655.16元、夜班津贴差额15122元，判令创伟公司、口腔医院连带支付上诉人2017年9月至2018年6月交通补贴2000元、2019年9月至2019年11月交通补贴600元。3.一、二审诉讼费用由创伟公司、口腔医院承担。事实和理由：一审判决未确认上诉人扣除法定节假日加班费后的工资，未按照三年诉讼时效支持上诉人相应的诉讼请求，认定事实不清，证据不足，适用法律错误。延时加班费部分，被上诉人认可上诉人提供的工资明细，该工资明细中没有支付延时加班费，被上诉人当庭认可上诉人的延时加班时长。带薪年休假部分，计算标准为上诉人的月平均工资，不应是天津市最低工资。夜班津贴及交通补贴部分，上诉人与同岗位同时间的在职员工存在差额，应按照同工同酬的原则予以补齐。创伟公司辩称，不同意上诉人的上诉请求，上诉人相应的延时加班费、未休年假工资、夜班津贴、交通补贴，原审第三人都已支付。口腔医院辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。张广和向一审法院起诉请求：1.确认原告与被告自2016年9月1日至2019年11月14日存在劳动关系；2.判令被告给付原告2019年1月工资差额160元；3.判令被告支付原告到期不续签劳动合同经济补偿15450.6元；4.判令被告支付原告2016年9月1日至2019年11月14日延时加班费127040.52元；5.判令被告支付原告2016年9月1日至2019年11月14日未休年假工资18266.4元；6.判令被告支付原告2016年9月1日至2019年11月14日中夜班津贴差额16720元；7.判令被告支付原告2017年9月至2018年6月交通补贴2000元，2019年9月至2019年11月交通补贴600元；8.判令第三人对上述请求承担连带责任；9.本案诉讼费由被告及第三人承担。后原告撤回第二项诉讼请求。一审法院认定事实：对于当事人无争议的事实，予以确认。对于交通补贴，2011年5月23日口腔医院作出规定，为缓解就医患者存车难，控制职工车辆进院数量，考虑职工院外存车的实际情况，决定发放交通补贴，之后职工及家属进院车辆采用进院按时收费。发放标准为三年以上正式和派遣员工每月300元，其他临时人员每月150元。一年以上三年以下正式员工及三年以下派遣员工，每月150元，其他人员每月75元。一年以下人员及不在岗人员不予发放。2012年9月3日对标准进行调整，300元调整为400元，150元调整为200元。每年度7月统一调整。对于夜班津贴，原告每月发放220元，要求与正式职工享受660元差额部分的440元。经仲裁确认原告与创伟公司2016年9月1日至2019年11月14日存在劳动关系，创伟公司支付原告经济补偿金15450.6元、延时加班费9675.86元，未休年假工资2827.59元。创伟公司及口腔医院未在法定期限内提出诉讼。同意按裁决标准支付。一审法院认为，创伟公司及口腔医院均未对仲裁裁决提出异议，予以确认。对于仲裁确认支付的数额部分，予以确认。对于延时加班费，原告自2016年入职后即为该工作时间，该工作时间为综合工时，原告的平均工资为4414.46元每月，被告及第三人抗辩工资中已经包括加班费，且原告一直未对工作时间和工资标准提出异议，应视为对该工资标准的认可，第三人的抗辩应予以确认，现被告及第三人按仲裁裁决再支付9675.86元并无不当，原告再主张差额不能成立，不予支持。对于未休年假，第三人提出仲裁时效的抗辩，被告未提交证据证明存在时效中止中断或延长的情形，对于超出仲裁时效部分，不予支持。《企业职工带薪年休假实施办法》第11条规定，工资计算标准应剔除加班工资，现原告工资中已经包括加班费用，对于该部分，不应计入年休假工资的计算标准，仲裁裁决按每月2050元标准计算并无不当，原告再主张差额不能成立。对于夜班津贴，第三人发放的标准不违反法律规定，应予以确认。对于超过法定标准部分，属于第三人自愿发放，原告属于派遣员工，要求第三人按正式职工标准发放无事实和法律依据，不予支持。对于交通补贴，系第三人为化解院内停车问题作出的福利，并无法律强制性规定，原告作为派遣员工，已经按文件标准予以享受待遇，现要求支付差额不予支持。依照法律规定，用工单位负有支付加班费、未休年假工资等的义务，在仲裁裁决创伟公司支付相关费用后，口腔医院并不免除其责任。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第六十二条，《职工带薪年休假条例》第五条规定，判决：一、确认张广和与天津创伟再就业服务有限公司2016年9月1日至2019年11月14日期间存在劳动关系；二、本判决生效起十日内，天津创伟再就业服务有限公司支付张广和经济补偿15450.6元；三、本判决生效起十日内，天津创伟再就业服务有限公司与天津市口腔医院支付张广和延时加班费9675.86元，未休年假工资2827.59元；四、驳回张广和其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理10元，减半收取计5元，由天津创伟再就业服务有限公司负担。本院经审理查明，2016年9月1日至2019年11月14日期间，张广和与创伟公司存在劳动关系；在此期间张广和被派遣至口腔医院从事电工工作。根据口腔医院提供的工资台账，张广和的工资构成为基本工资+加班费+交通补贴，其中2016年11月至2017年6月每月基本工资为1950元、加班费为465元，加班费合计3720元；2017年7月至2018年6月每月基本工资为2050元、加班费为365元，加班费合计4380元；2018年7月至2019年11月每月基本工资为2050元、加班费为525元，加班费合计8925元。张广和的公积金由口腔医院缴纳，社保费用由创伟公司缴纳。口腔医院以银行转账形式向张广和发放伙食补贴、法定节假日加班费、取暖费、防暑降温费、利用公休安装设备的加班费等。另查明，在口腔医院劳务派遣期间（法定节假日除外），张广和工作时间为上12小时休24小时，每三周上一个12小时夜班，每月累计延时加班85.3小时，各方当事人对此均无异议。一审法院查明认定的其他事实无误，本院予以确认。本院认为，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。关于延时加班费问题。根据口腔医院提供的工资台账及庭审陈述，各方当事人认可张广和劳务派遣期间存在延时加班的情况，依法应支付相应的延时加班费。本案中各方当事人没有约定加班费计算基数，应以法定时间内提供正常劳动的应得工资即基本工资作为计算基数。张广和主张三年的加班费，本院予以尊重。劳务派遣期间口腔医院应支付的延时加班费分别为：2016年11月14日至2017年6月14日期间10037.46元【（1950÷21.75÷8）×85.3×1.5×7】，2017年6月15日至2019年11月14日期间43716.25元【（2050÷21.75÷8）×85.3×1.5×29】，共计53753.71元，扣除已支付的延时加班费17025元（3720+4380+8925），口腔医院应支付张广和延时加班费差额为36728.71元。关于带薪年休假工资问题。带薪年休假工资受仲裁时效的限制，且被上诉人在劳动仲裁及一审诉讼期间均提出时效抗辩，上诉人超出仲裁时效的部分，不予支持。计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数进行折算，其中不包含加班工资。故一审法院确认的张广和带薪年休假工资标准和金额并无不当，本院予以维持。关于夜班津贴及交通补贴问题。口腔医院根据职工工作年限、在职情况等，经职代会讨论通过的交通补贴发放规定，属于单位的经营自主权，不违反法律的规定。口腔医院依照规定支付了夜班津贴及交通补贴，上诉人主张被上诉人违反了同工同酬原则，但未提供充足的证据，上诉人的该项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，张广和的上诉请求部分成立，一审法院认定事实错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持天津市和平区人民法院（2020）津0101民初6798号民事判决第一、二项；二、撤销天津市和平区人民法院（2020）津0101民初6798号民事判决第三、四项；三、本判决生效起十日内，天津市口腔医院支付张广和延时加班费差额36728.71元，未休年假工资2827.59元；四、驳回张广和的原审其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理5元，由天津创伟再就业服务有限公司负担。二审案件受理费10元，由张广和负担。本判决为终审判决。审判长  刘宝莉审判员  邵 丹审判员  刘洪雨二〇二一年四月二十三日法官助理郭军伟书记员张钧然附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；