江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终7023号上诉人（原审被告）：江苏顺鼎建设有限公司，住所地苏州高新区塔园路369号。法定代表人：张秀芳，该公司执行董事。上诉人（原审被告）：吴雪鹤。上诉人（原审被告）：高群。委托诉讼代理人：冯喆，北京市百瑞（苏州）律师事务所律师，代理上列三上诉人。委托诉讼代理人：张涧阳，北京市百瑞（苏州）律师事务所律师，代理上列三上诉人。被上诉人（原审原告）：苏州玖安建筑劳务有限公司，住所地苏州高新区滨河路2088号蓝天商务广场1幢1004室。法定代表人：涂春红，该公司总经理。委托诉讼代理人：汤良贵，安徽舒洲律师事务所律师。委托诉讼代理人：许本献，安徽舒洲律师事务所律师。原审被告：苏州力康皮肤药业技术开发有限公司，住所地苏州高新区泰山路668号。法定代表人：吴克，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈杰，该公司员工。上诉人江苏顺鼎建设有限公司（以下简称顺鼎公司）、吴雪鹤、高群因与被上诉人苏州玖安建筑劳务有限公司（以下简称玖安公司）、原审被告苏州力康皮肤药业技术开发有限公司（以下简称力康公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服苏州市虎丘区人民法院（2019）苏0505民初3681号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年8月3日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人顺鼎公司、吴雪鹤、高群上诉请求：1.请求依法撤销一审判决，改判驳回玖安公司的全部诉讼请求或发回重审。2.由玖安公司承担本案一、二审全部诉讼费用。事实和理由：一、一审法院未对于玖安公司的建设工程施工资质及《劳务分包合同协议书》效力进行审理及认定。二、一审法院对案件基本事实的认定存在严重错误。1.一审法院仅凭苏州永正造价师事务所有限公司（以下简称永正公司）出具的《报告书》作为认定涉案工程造价的依据，事实认定错误。永正公司是力康公司单方委托的造价机构，《委托第三方审计合同》中加盖的顺鼎公司印章并非顺鼎公司对外合法使用的印章，签字人员也并非顺鼎公司的股东、法定代表人，该审计合同不具有真实性，《报告书》对顺鼎公司没有法律约束力。在力康公司另案起诉顺鼎公司、玖安公司的建设工程施工合同纠纷一案中，顺鼎公司已明确表示不认可《委托第三方审计合同》及《报告书》，申请对涉案工程进行司法鉴定。2.一审法院认定力康公司未欠付顺鼎公司工程款项，事实认定错误。涉案工程造价即力康公司应付顺鼎公司工程款总额存在争议，需要通过司法鉴定进行确定。力康公司提供的《工程款支付明细及工程款确认对账函》中，包括多笔力康公司转给顺鼎公司原法定代表人常仁国及案外人的款项534.345万元，上述款项不能作为力康公司的已付工程款。3.一审法院认定吴雪鹤承担连带清偿责任，事实认定错误。玖安公司主张支付工程款的债权形成时间在2017年5月30日之前，顺鼎公司在债权形成时股权结构为一般有限责任公司，玖安公司要求吴雪鹤以个人财产对公司的债务承担连带清偿责任没有事实依据。4.一审法院认定顺鼎公司应支付工程款及退还履约保证金，事实认定错误。力康公司应付顺鼎公司工程款总额、顺鼎公司应付玖安公司工程款金额存在争议，需要通过司法鉴定进行确定。因涉案工程既未办理主体结构验收，更未办理工程竣工验收，玖安公司关于支付工程款及退还履约保证金的请求没有合同依据。涉案工程尚未竣工验收，并非无法竣工验收，不属于合同法所规定的视为付款条件已成就的情形。三、一审法院未对玖安公司的施工资质及《劳务分包合同协议书》的效力进行认定，且已认定的案件事实存在错误，必然导致一审判决适用合同法、建设工程施工合同司法解释中的法律条款错误。被上诉人玖安公司辩称，一审判决认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，判决并无不当之处。上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审被告力康公司辩称，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审原告玖安公司向一审法院起诉请求：1.依法判令顺鼎公司优先向玖安公司支付工程款2125000元及逾期付款利息186141.3元（按中国人民银行发布的同期贷款利率计算，自2017年5月30日暂计算至2019年6月4日，2019年6月4日后至款清之日的利息按上述标准计算）；2.依法判令顺鼎公司返还玖安公司履约保证金30万元，活动移动房押金2万元，合计32万元以及逾期利息（按中国人民银行发布的同期同类贷款利率自2019年6月5日计算至款清之日止）；3.依法判令力康公司在欠付顺鼎公司工程款范围内对玖安公司承担支付责任；4.依法判令吴雪鹤对顺鼎公司欠付玖安公司的上述款项承担连带责任；5.依法判令高群在抽逃注册资金1520万元范围内对顺鼎公司上述不能清偿的债务承担补充赔偿责任；6.本案全部诉讼费用由原审被告承担。一审法院认定事实如下：2016年6月15日，力康公司（发包人）与顺鼎公司（承包人）签订建设工程施工合同，约定：工程名称为力康公司三期工程；工程内容根据图纸涉及到工程量清单的全部内容，以发包人和承包人提供的工程量清单为依据；工程承包范围为工程内容的全部范围。开工日期为2016年7月18日，竣工日期为2017年4月21日，工期总日历天数280天，按日历计算准确天数，其中包括承包方在责任范围和双方约定范围内应办理的所有手续及资料时间。工程质量符合图纸和国家相关要求质量标准，安全符合江苏省文明工地标准，并承诺本工地拿到“姑苏杯”荣誉。签约合同价为2500万元整，承包方按国家规定必须开具11%可抵扣增值税专用发票，并承担全部税金。本价款的计算方式为承包人的预算价31708160元下浮21.16%后得出2500万元，本协议签订后，承包人不得以任何理由如钢材、混凝土、人工等价格上涨为由向发包人增加承包费，发包人也不得以以上价格下浮向承包人降低承包总价，合同价格形式为固定总价合同。承包人项目经理为高群。经双方约定，地基出地平付合同总价的10%；二层封顶付合同总价的20%；工程全部封顶付总价的20%；竣工验收合格后付合同总价的30%（详见补充协议）；审计结束及办证后满一年付合同总价的10%，满两年付5%，满三年付5%（每次付款均不得超过工程量的60%）。合同外项目（变更工程项目），待竣工验收合格审计结束后支付。合同另对其他相关工程事项作出约定。2016年7月26日，顺鼎公司（承包方、甲方）与玖安公司（分包方、乙方，加盖玖安公司印章，代表签约人员为杜林生）签订劳务分包合同，约定：工程名称为力康公司三期。工程分包范围为本工程的施工图纸范围内的所有土建劳务大清包，包含土建工程施工所需的辅助材料（按照图纸要求，除承包单位提供的砌块、黄沙、水泥、砼、石子、钢筋、保温板、屋面瓦等材料以外的所有施工所需的辅助材料），所有辅助材料必须满足国家规定与标准；本工程的桩基、土方、安装、防水、除一般抹灰及细部处理以外的装饰装修、门窗栏杆、塔吊、垂直运输、临设不包含在内；分包方式为包工包辅材，一次性包干；以设计图纸（包括设计变更）、说明为准的所有工作内容，即从开始施工到整个工程土建工程结束所有工作，包括安全文明施工用工，创优用工，现场管理用工（机械、宿舍管理）、各验收节点和竣工清理打扫、以及乙方原因返工的全部费用。开工日期以实际开工时间为准，竣工日期按甲方工期要求，工期总日历天数为280天，按日历计算准确天数，其中包括分包方在责任范围和双方约定范围内应办理的所有手续及资料时间。工程质量符合合格及图纸和国家相关要求质量标准，安全符合江苏省文明工地标准，并配合本工地拿到“姑苏杯”荣誉。合同价款为包干总价6176000元（含税3%），其中车间610万元，泵房76000元。履约保证金50万元，履约保证金分二次无息返还，返还时间为主体验收合格一周内返还60%，工程竣工验收合格一周内返还40%。本工程无预付款，每次请款时付等额工程发票。本工程地基出地平付合同总价的10%，二层封顶付合同总价的20%，工程全部封顶付合同总价的25%，竣工验收合格后付合同总价的30%，审计结束及办证后满一年付合同总价的10%，满两年付5%（每次付款均不得超过工程量的60%）。合同另对其他相关工程事项作出约定。2016年8月1日，杜林生向顺鼎公司转账50万元。诉讼过程中，玖安公司提交一份借条，载明：“今由江苏顺鼎建设苏州力康三期项目部借杜林生老板人民币贰万元整（￥20000.-），用于支付项目部租赁活动移动房押金。力康三期戴晓辉、陈文明，2017.02.15”。此后，顺鼎公司和玖安公司进行了施工，于2017年4月20日停工，未施工完毕并通过竣工验收。截至2018年5月，力康公司陆续支付三期工程款共计1910余万元。2018年7月31日，力康公司（委托人）与永正公司签订建设工程造价咨询协议书，约定力康公司委托永正公司就力康公司三期项目已完成及未完成工程的造价核定提供咨询服务。2018年9月20日，玖安公司包含杜林生在内的相关人员出具承诺书，上载明：“有关我公司（玖安劳务有限公司）承建力康三期工程劳资纠纷问题，接受政府有关部门调解，认可审计的结果”。2018年9月23日，力康公司（甲方）与顺鼎公司（乙方）签订委托第三方审计合同，约定：就乙方承揽甲方三期工程一事，经甲乙双方在甲方处进行充分协商，双方一致同意委托第三方永正公司对三期工程进行审计造价咨询，并对未做工程进行评估。目的在于分清已做工程和未做工程所产生的各项费用以及材料费和人工费。乙方同意甲方与委托第三方签订造价咨询协议并按协议内容进行核算和代付咨询费。2018年12月19日，永正公司出具造价核定报告书，就各项施工内容已完成工程及未完成工程造价核定情况作出咨询结论，其中总包合同内全部已完工程造价1912.0881万元，扣除已付款应开票税金200.9509万元后，剩余的已完工程造价1711.1373万元，未完工程造价373.4891万元。模板工程已完工程造价中材料费97.4096万元。劳务（瓦工、木工、钢筋工、架子工）分包工程已完工程量人工费共443.5229万元（不含税）。一审诉讼过程中，顺鼎公司和高群共同提交一份2016年6月8日江苏顺鼎建设有限公司股权转让合同，载明：出让方（甲方）为高群、吴雪鹤，受让方（乙方）为江苏恒硕建设集团、常仁国，顺鼎公司注册于2009年12月21日，其中高群占86.28%股权，吴雪鹤占13.72%股权。顺鼎公司全部股权作价300万元整，高群将持有顺鼎公司81.28%的股权即243.84万元全部转让给乙方，高群仍持有顺鼎公司5%的股权。吴雪鹤将持有顺鼎公司13.72%的股权即41.16万元全部转让给乙方。高群持有顺鼎公司5%的股权，甲、乙双方约定自签订合同之日起一年后决定是否转让，如转让给乙方，乙方向甲方支付人民币15万元，在2017年6月30日之前一次性付清，在此期间甲方享受股东的权利和义务。股权转让价格为人民币285万元，分期付款。本协议签订之日起3日内支付人民币200万元。甲方收到200万元后3日内完成法定代表人工商登记变更手续，于2016年9月30日前完成股权变更，股权变更前3日内支付人民币50万元，余款35万元在2016年12月31日前一次付清。该合同另对债权债务处理、权利交割、税费承担、违约责任、担保、合同解除等事项作出约定。诉讼过程中，顺鼎公司和高群共同提交一份顾斌证人证言的公证书和苏州新友会计师事务所于2020年4月16日对客户顺鼎公司的专项审计报告。在一审法院执行苏州三盛混凝土有限公司与顺鼎公司买卖合同纠纷一案中，经调取顺鼎公司的工商登记材料和相关材料，显示：顺鼎公司设立于2009年12月21日，原注册资本980万元，其中股东高群货币出资637万元，股东吴雪鹤货币出资343万元，均于2009年12月21日出资完毕。2011年1月6日，根据股东会决议和修改后章程的规定，顺鼎公司增加注册资本1520万元，公司注册资本变更为2500万元，其中股东高群增资1520万元，于2011年1月6日缴存顺鼎公司账户。翌日，顺鼎公司账户内资金1520万元以银行本票转账朱文良，用途为还款。2017年10月23日，股东高群将持有的顺鼎公司2157万股权（占公司注册资本的86.28%）以人民币0元转让给股东吴雪鹤，同日，顺鼎公司工商登记企业类型变更为自然人独资的有限责任公司。一审法院于2019年1月10日作出（2018）苏0505执异72号执行裁定书，裁定：一、追加吴雪鹤为本案被执行人；二、追加高群为本案被执行人，在抽逃注册资金1520万元范围内对顺鼎公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任；三、冻结被执行人顺鼎公司、吴雪鹤、高群银行存款2029208.93元或查封、扣押相应价值的财产、财产权利。裁定送达后立即执行，如不服裁定，可在裁定书送达之日起十五日内向一审法院提起执行异议之诉。一审庭审中，玖安公司陈述：认可力康公司对玖安公司已完工程的劳务费443万元和材料费97万元合计540万元的审计结论，本案中玖安公司不再申请鉴定。顺鼎公司实际已支付玖安公司330万元，通过劳动局转付玖安公司67.5万元，共计收到劳务费397.5万元，除此之外没有收到其他任何工程款。玖安公司明确诉请要求顺鼎公司支付玖安公司工程款142.5万元。在2017年5月30日即已经施工完毕，所以从该时间主张工程款并于此计算利息。关于履约保证金的依据是合同补充协议以及合同专用条款第五条第一小条有明确约定，要求玖安公司支付履约保证金50万元，由于顺鼎公司已经返还20万元，所以玖安公司主张退还30万元。关于活动房押金，顺鼎公司已经出具了借条，并在借条当中明确载明是活动房的押金，所以玖安公司共计主张要求退还32万元款项，并且也是自起诉之日起按照中国人民银行的同期贷款利率予以计算。转账给顺鼎公司50万元的付款方杜林生是玖安公司让杜林生支付，因为杜林生是现场干劳务的。2万元借条是顺鼎公司的施工员陈文明和戴晓辉共同签字确认。一审法院认为，顺鼎公司承接力康公司三期工程，应诚实守信地履行施工义务。顺鼎公司将该工程中土建劳务部分未征得力康公司同意分包给玖安公司，且顺鼎公司和玖安公司并未最终完成涉案力康三期工程的全部施工内容并通过竣工验收合格。经过三方同意，力康公司委托第三方永正公司对三期工程进行审计造价咨询，并对未做工程进行评估。根据该造价核定报告书的咨询结论和玖安公司的确认，玖安公司已完工程的劳务费443万元、材料费97万元，合计540万元，顺鼎公司应当及时支付玖安公司已完工程的对价。关于玖安公司第一项诉请，因顺鼎公司于本案诉讼中未举证证明也未明确其已付款金额，玖安公司于庭审中确认顺鼎公司实际已支付玖安公司330万元、通过劳动局转付玖安公司67.5万元，共计收到劳务费397.5万元，除此之外没有收到其他任何工程款，故根据当事人确认，顺鼎公司结欠玖安公司工程款142.5万元。因玖安公司与顺鼎公司合同约定付款期限，其中竣工验收合格后付合同总价的30%，审计结束及办证后满一年付合同总价的10%，满两年付5%。2018年12月19日，永正公司出具造价核定报告书。因涉案工程停工，并未进行竣工验收，故顺鼎公司应于2019年12月19日前支付至已完工程对价款的95%即513万元，顺鼎公司仅支付397.5万元，剩余115.5万元应于2019年12月20日起按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率标准、自2019年8月20日起至实际给付之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算逾期付款利息。至于审计结束满两年支付的5%部分，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。本案中，因顺鼎公司不履行支付玖安公司已完成工程对价的义务，玖安公司要求顺鼎公司支付剩余工程款，一审法院予以支持。但是玖安公司要求顺鼎公司支付审计结束满两年支付的5%部分工程款逾期付款利息无事实和法律依据，一审法院不予支持。关于玖安公司第二项诉请，根据玖安公司与顺鼎公司合同约定和玖安公司杜林生转账凭证，玖安公司向顺鼎公司支付履约保证金50万元，顺鼎公司未举证证明返还情况，玖安公司自认顺鼎公司已经返还20万元故主张退还30万元，并从本案起诉之日2019年6月5日起计算逾期利息。因顺鼎公司并未举证证明系玖安公司不履行劳务合同义务，且涉案工程停工后已经经过审计，顺鼎公司应当退还玖安公司的剩余履约保证金30万元及支付逾期利息。至于顺鼎公司认为玖安公司在履行合同过程中存在质量问题可在有证据证明的情况下另行依法向玖安公司主张质量违约责任。关于玖安公司主张的2万元活动移动房押金，因仅举证借条，该借条真伪不明，未加盖顺鼎公司印章，且无证据证明出具人员系顺鼎公司人员且有权代顺鼎公司出具，故一审法院对玖安公司的该2万元诉请主张不予支持。关于玖安公司第三项诉请，根据审计造价咨询和力康公司付款情况，并无证据证实力康公司仍结欠顺鼎公司工程款，故一审法院对玖安公司的该项诉请碍难支持。关于玖安公司第四项诉请，根据公司法规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。本案中，在涉案债务发生时，顺鼎公司系吴雪鹤独资的一人有限责任公司，吴雪鹤并未在本案中举证证明其财产与顺鼎公司相互独立，顺鼎公司和高群共同举证的苏州新友会计师事务所于2020年4月16日对客户顺鼎公司的专项审计报告不足以证明吴雪鹤与顺鼎公司资产相互独立，故吴雪鹤应对顺鼎公司的债务承担连带清偿责任。关于玖安公司第五项诉请，顺鼎公司和高群在本案中共同提交一份2016年6月8日江苏顺鼎建设有限公司股权转让合同，但高群又于2017年10月23日将持有的顺鼎公司2157万股权（占公司注册资本的86.28%）以人民币0元转让给吴雪鹤并于同日办理顺鼎公司工商登记信息变更。公司及股东应当如实对相关信息向工商登记主管部门申报，不得有虚假申报情形，否则应承担相应的法律责任和不利后果。本案中，因顺鼎公司和高群共同提交的2016年6月8日股权转让合同与高群于2017年10月23日的股权转让行为和工商登记行为相悖，故一审法院对其抗辩意见不予采信。高群存在未经法定程序将1520万元股东出资抽回的行为，且抽逃出资后又将股权无偿转让给吴雪鹤，故高群应在抽逃出资的1520万元范围内对顺鼎公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零八条，《中华人民共和国公司法》第二十条、第六十三条、第九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、江苏顺鼎建设有限公司于判决生效之日起十日内支付苏州玖安建筑劳务有限公司工程款142.5万元及逾期利息（逾期利息以115.5万元为基数，于2019年12月20日起按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率标准、自2019年8月20日起至实际给付之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算）。二、江苏顺鼎建设有限公司于判决生效之日起十日内返还苏州玖安建筑劳务有限公司履约保证金30万元及逾期利息（逾期利息以30万元为基数，自2019年6月5日起按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率标准、自2019年8月20日起至实际给付之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算）。三、吴雪鹤对江苏顺鼎建设有限公司上述付款义务承担连带清偿责任。高群对江苏顺鼎建设有限公司不能清偿的上述付款义务在抽逃注册资金1520万元范围内承担补充清偿责任。四、驳回苏州玖安建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。案件受理费27850元，由苏州玖安建筑劳务有限公司负担9469元，由江苏顺鼎建设有限公司、吴雪鹤、高群负担18381元。二审中，上诉人顺鼎公司、吴雪鹤、高群提交了以下证据：新友专审字（2020）第1039号《实收资本专项审计报告》，证明：苏州新友会计师事务所出具的审计报告认定，吴雪鹤自2017年10月23日至2019年7月26日期间，与顺鼎公司没有任何业务往来，与顺鼎公司银行账户也没有发生过业务情况，故吴雪鹤在担任顺鼎公司一人股东期间，并未与顺鼎公司存在资金混同的情形，不应当对顺鼎公司在一人公司期间的债务承担连带清偿责任。被上诉人玖安公司质证认为：该证据不能作为新证据，不予质证。原审被告力康公司质证认为：对该证据的合法性无异议，但该审计报告系顺鼎公司在本案一审审理结束后才委托审计机构出具的，不能排除顺鼎公司为获得对自己有利的判决结果，在委托过程中提供的资料不真实、不完整，而且审计报告第三页第四项审计事项说明中也阐述了顺鼎公司账务不规范有差错，会计事务所无法实地盘点等情况，因此对该证据的真实性有异议。二审中，被上诉人玖安公司提交了砌筑作业分包劳务分包二级资质证书、上诉人表示没有异议。二审查明，力康公司诉顺鼎公司、玖安公司建设工程施工合同纠纷一案，一审法院经审理作出（2019）苏0505民初4180号民事判决：一、江苏顺鼎建设有限公司于判决生效之日起十日内返还苏州力康皮肤药业技术开发有限公司超付工程款422569元。二、江苏顺鼎建设有限公司于判决生效之日起十日内支付苏州力康皮肤药业技术开发有限公司违约金500万元。三、驳回苏州力康皮肤药业技术开发有限公司的其他诉讼请求。顺鼎公司不服上述判决，向本院提出上诉。本院于2021年3月3日作出（2020）苏05民终8650号民事判决：驳回上诉，维持原判，该判决认为：“力康公司为证明其与顺鼎公司就委托第三方对涉案工程进行造价鉴定达成一致意见，提供了力康公司与顺鼎公司签订的委托第三方审计合同，该合同加盖有顺鼎公司印章及其法定代表人常仁国签字。顺鼎公司认为委托第三方审计合同并非其真实意思表示的主张，缺乏充分事实依据，本院难以采信。一审法院未准许顺鼎公司就涉案工程造价重新鉴定的申请，符合法律规定，本院予以确认。永正公司依据力康公司与顺鼎公司的委托出具造价核定报告书，顺鼎公司虽对造价核定报告书持有异议，但未能提供充分反驳证据，对顺鼎公司的异议本院不予采信。一审法院依据永正公司出具的造价核定报告书认定涉案工程已完工造价并无不当，本院予以维持。关于力康公司的已付工程款数额，有力康公司与顺鼎公司签订的力康三期工程支付顺鼎公司工程款确认对账函予以佐证，一审法院据此认定已付工程款数额证据确凿，本院予以确认。关于力康公司要求顺鼎公司承担的违约金数额，因在涉案建设工程施工合同履行过程中，顺鼎公司停工构成违约，一审法院综合考虑顺鼎公司的违约情形以及力康公司可能产生的损失，酌情认定顺鼎公司支付力康公司违约金500万元，尚属适当，本院予以维持”。顺鼎公司称，对本院（2020）苏05民终8650号民事判决，其已经向江苏省高级人民法院提交申请再审的材料。以上事实，由本院调查笔录、本院（2020）苏05民终8650号民事判决书予以证明。本院二审认定的其他事实与一审法院认定事实一致。本院认为，顺鼎公司与玖安公司签订的劳务分包合同合法有效，双方应按约履行。关于顺鼎公司、吴雪鹤、高群上诉主张的永正公司出具的造价核定报告书不能作为认定涉案工程造价的依据、力康公司提供的工程款支付明细及工程款确认对账函不能作为认定力康公司已付款的依据，在本院（2020）苏05民终8650号一案中顺鼎公司亦作为上诉理由提出，该案生效判决对顺鼎公司的上诉理由均未予采纳，故本案中本院亦不予采纳。关于吴雪鹤在本案中是否应当承担连带清偿责任的问题，本院认为，2017年10月23日顺鼎公司经工商登记变更为吴雪鹤自然人独资的有限责任公司，此时顺鼎公司仍结欠玖安公司工程款，二审中吴雪鹤提交的审计报告不足以证明顺鼎公司的财产独立于吴雪鹤自己的财产，故吴雪鹤应当对顺鼎公司结欠玖安公司的工程款承担连带清偿责任。涉案工程虽未办理竣工验收手续，但涉案工程停工后力康公司和顺鼎公司已委托第三方审计，视为认可涉案工程符合结算条件，故玖安公司要求顺鼎公司支付结欠的工程款及退还履约保证金，应予支持。综上，顺鼎公司、吴雪鹤、高群的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费27850元，由上诉人江苏顺鼎建设有限公司、吴雪鹤、高群负担。本判决为终审判决。审判长 祁 锋审判员 赵 东审判员 周 红二〇二一年四月二十日书记员 张颖彤法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买非经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。