河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终4110号上诉人(原审原告)：郭利键，男，汉族，1974年8月23日出生，住郑州市高新技术开发区。委托诉讼代理人：郭辉，河南博正律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：郑州高新区梧桐办事处兰寨村村民委员会，住所地郑州高新区药厂街。负责人：郭豪凯，村主任。委托诉讼代理人：常辉，河南腾耀律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭瑜，河南腾耀律师事务所律师。上诉人郭利键因与被上诉人郑州高新区梧桐办事处兰寨村村民委员会（以下简称兰寨村委会）房屋拆迁安置补偿合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初20951号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月23日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。郭利键上诉请求：一、依法撤销河南省郑州高新技术产业开发区人民法院(2020)豫0191民初20951号民事判决,改判支持郭利键一审诉讼请求。二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：《拆迁协议书》系双方真实意思表示,合法有效;双方应当严格按照协议履行。2012年5月13日,郭利键与被上诉人签订《兰寨村拆迁补偿安置协议书》,约定被上诉人安置郭利键房屋500平方米,郭利键才同意拆迁,该协议是双方真实意思表示,合法有效,双方均应按照协议履行;郭利键按照约定支付安置房屋的购置费600元/平方米,两次交纳房屋购置费共计30万元,被上诉人应当按照约定支付500平方米安置房屋。二、一审法院以协议签订后情况发生变化,暂不处理协议中约定的独生子女安置面积,不符合合同约定和政策规定。根据兰寨村城中村改造安置方案的通告4号规定,宅基地人持有独生子女证的,每宅享有400平方米的基础上,再予以安置60平方米房屋,在签订安置协议时,郭利键家庭符合独生子女家庭,并且拥有独生子女证,根据政策和规定,郭利键应当享有独生子女安置房屋面积。4号通告第三条14款明确规定,本方案户口和年龄截止时间为2012年4月21日,即在2012年4月21日前,独生子女具备相应的户口和年龄条件,符合当时政策的,应当享有独生子女安置房屋面积。拆迁协议中认定了郭利键根据政策享有独生子女安置面积,双方都应当按照协议履行,任何一方不得违约。协议中并没有明确约定独生子女情况发生变化,重新协商解决处理。目前上诉人有两孩,根据4号通告,郭利键至少可以获得550平方米安置房屋,独生子女的家庭户享有460平方米+40平方米,不论依据上述哪一种情况,郭利键至少可以获得500平方米安置房屋。三、独生子女家庭获得的安置房屋面积为460平方米+40平方米。该村许多类似于郭利键的情况都已获得460平方米+40平方米安置房屋,一审中,上诉人提交了两份该村安置房屋分配登记表,表中显示协议面积460平方米,增补面积40平方米,属于独生子女家庭。当时拆迁时,被上诉人承诺给予郭利键安置房屋460平方米+40平方米,460平方米写进协议中,另外40平方米口头协商。该村其他村民享有的独生子女安置房,郭利键应当享有同等待遇。四、一审法院计算的过渡费不准确,请求二审法院依法改正。五、律师费应当由被上诉人承担。被上诉人违约在先,理应赔偿郭利键因履行拆迁合同支付的损失;如果被上诉人按照合同履行,就不会发生本次诉讼。郭利键为诉讼支付律师代理费,庭审中提交了委托代理合同和律师事务所出具的律师费发票,足以认定郭利键支付的律师费损失,该费用由被上诉人承担更符合契约精神。综上所述,一审法院认定事实不清,请求二审法院查明案件事实,依法改判兰寨村委会辩称，郭利键的上诉请求及事实理由没有事实根据及法律依据。一审法院在查实郭利键不符合兰寨村委会关于城中村改造安置方案的通告第四号有关规定,对其基于独生子女政策给予的60平方米在判决中予以处理,被认定为属于村民自治范畴,完全符合该村政策规定及相关法律规定,郭利键系其厂矿、企业、回迁人员,依据该村第四号通告,其不符合安置政策,该情形在一审中已向法庭陈述。另外郭利键选择独生子女政策之后,即不可再另行选择其他安置模式。郭利键在上诉状中所陈述的符合分配500以及550平方米,完全没有事实根据及法律依据。依据该村第四号通告第三条第四项、第七项、第八项规定,上诉人因为生育二胎,已不符合第四号通告中所规定的独生子女政策,该情形应当由村集体经济组织依法进行认定,并通过4+2工作法予以取消。第四号通告是基于兰寨村委会实际情况,通过4+2工作法进行制定的,适用于该处的拆迁安置政策约束与全体村民,故关于上诉人主张460平方米安置房及其以上面积均不符合事实,根据法律规定,一审法院对此认定是正确的。第二、上诉人在该村被列入为拆迁遗留问题,其安置房分配情形不同于他人，其是否需要分配安置房及安置面积,应当由该村集体经济组织进行认定,对集体利益依法进行分割。上诉人的情况不同于其他村民，根据上诉人在一审中所述其已生育二胎,明显已不符合该村政策，具体处理情形在一审判决书进行了明确的认定。综上,一审法院认定事实清楚,适用法律正确,望二审法院驳回上诉,维持原判。郭利键向一审法院起诉请求：1、请求判令被告安置原告房屋面积287.65平方米；2、请求判令原告有权在被告所有的选房卡中挑选房屋户型；3、请求判令被告向原告支付2015年9月1日至2020年7月31日期间的过渡费183707.5元，并按照2761.4元／月的标准支付自2020年8月1日至安置房全部交付之日止的过渡费；4、请求判令被告支付原告因此事支付的律师代理费8000元。5、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告提交的户口本显示原告居住于郑州市高新技术开发区石佛镇××大街××号付1号，家庭成员为户主郭利键、妻子赵丽、女儿郭怡、儿子郭煜宾。郭煜宾出生于2015年7月31日，出生申报日期为2015年9月8日。2012年5月13日，原告郭利键向被告兰寨村委会出具《兰寨村宅基地户家庭情况及新房安置情况表》一份，主要内容为郭利键户下为三人，分别为户主郭利键、妻子刘小纪、女儿郭怡。同日，因兰寨村城中村改造，原告郭利键作为乙方（被拆迁人），被告兰寨村委会作为甲方（拆迁人）签订《兰寨村拆迁补偿安置协议书》一份，主要约定：按照4号通告规定本户拆迁后符合通告中第三款拆迁安置办法中的第1条，每宅应安置400平方米，同时本户还符合该款中的第4条，再安置60平方米，共应安置460平方米。购置费价格每平方米600元／㎡，购置费总额276000元，扣除安置房款276000元，扣除房款后的余款为172252.90元。乙方承诺于2012年5月15日前，负责将所属宅基地内物品搬迁完毕。安置房建设周期约需三年，安置房交付使用之前向每人每月发放过渡补助费600元，本户共有3口人，先期过渡费发送从签订协议当月起至2012年12月31日止共8个月，需支付乙方过渡费14400元。安置房如提前交付，过渡补助费按实际过渡时间加两个月装修时间发放；如三年内不能及时交付安置房，甲方向乙方加倍发放过渡费即每人每月1200元。同日，被告向原告出具收据一张，主要内容为收到原告房款27.6万元。被告向该院提交的兰寨村第二组2015年9-12月过渡费发放明细表显示，郭利键户口为四人，备注为郭煜宾2015年9月入户。2016年1月—3月过渡费明细表显示，郭利键户口为4人，过渡费600元，补助费200元，共发放9600元。2016年4月—5月过渡费明细表显示，郭利键户口为4人，过渡费600元，补助费200元，共发放6400元。2016年7月29日，被告向原告交付安置房一套，面积为158.81平方米。2019年11月30日，被告向原告交付安置房一套，面积为53.54平方米。原告当庭称2015年8月份之前的过渡费已发放完毕，尚欠2015年9月1日至2016年5月31日区间的单倍过渡费以及2016年6月1日之后的双倍过渡费。2015年9月1日至2015年9月30日，过渡费1800元，每月每人600元的标准，三口人计算；2015年10月1日至2016年5月31日期间过渡费以每月每人600元，四口人的标准计算，共8个月，19200元；2016年6月1日至2016年7月31日之间过渡费按照每人每月1200元，四口人标准计算，共2个月，9600元；2016年8月1日至2019年11月30日，过渡费按照每人每月1200元，四口人标准计算，40个月乘以341.19除以500平方米面积的比例，131016.96元；2019年12月1日至2020年7月31日，按照每人每月1200元，四口人标准，按照未分配的287.65除以500平方米的比例计算，8个月，共22091.52元，2020年8月1日之后的也照此比例计算。被告当庭称被告发放过渡费至2016年5月份，该过渡费是开发商将对应的费用转至村委会，由村委会向全体村民整体发放，兰寨村整体回迁分两个阶段，第一批回迁分房是2015年11月份，整体回迁完第二批是2016年7月份。过渡费在2016年5月份回迁公告发布之日停发，停发原因是村民整体回迁完毕且目前祝福红城开发商已不再向村委会支付任何过渡费。原告诉请过渡费明显与该村整体发放情形不符，如对原告单独进行过渡费发放，势必引起该村社会稳定因素，另外退一步讲原告家庭人口数三人，在2016.7月份交房一套158.81平方米之后完全可以满足该家庭日常居住需要，后续过渡费没有产生的事实根据和法律依据。后续过渡费应当按照协议内约定面积460（因违反计划生育政策，核减后面积应为400平方米）减去已分房面积进行计算，人口数应当以协议约定为准。新增人口发放过渡费情形不再协议之内，属于村民自治，本案不应处理。另查明，关于兰寨村城中村改造安置方案的通告（第四号）规定宅基地持证人有独生子女证的，在享受400平方米安置房基础上，再予以安置60平方米安置房。过渡期间，政策内生育新生儿。自入户之日的下月起，新娶媳妇凭入户证明自下月起，开始享受600元/人/月的过渡费。再查明，就郭军峰诉被告兰寨村委会房屋拆迁安置补偿合同纠纷一案，（2019）豫0191民初20903号民事判决书已认定被告应向郭军峰支付2015年9月至2016年5月期间双倍过渡费未支付部分，并自2016年6月起支付双倍过渡费。一审法院认为，双方签订的《兰寨村拆迁补偿安置协议书》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，双方均应当依照该协议进行履行。该协议约定原告搬迁后，被告应为其安置460平方米的房屋，其中60平方米系基于原告持有独生子女证再予以安置的面积。原告履行了配合拆迁的义务，现安置房已经建成交房并符合分配条件，被告应按照双方签订的《兰寨村拆迁补偿安置协议书》为原告安置房屋。关于双方合同中约定的因独生子女而增加安置的60㎡，由于协议签订后情况发生变化，应由双方协商处理，现双方意见不统一，该院暂不处理。关于原告主张的村委会多补助的40平方米，双方协议无此约定，该院不予处理。故原告要求被告为其安置400平方米房屋，理由成立，该院予以支持。扣除原被告均予以认可的被告已分配部分212.35平方米，就剩余187.65平方米房屋，应由被告向原告予以安置。原告要求判令原告有权在被告所有的选房卡中挑选房屋户型，属村民自治事项，该院不予处理。关于原告郭利键主张的被告兰寨村委会向其支付自2015年9月至实际安置房屋之日的过渡补偿费。被告未按协议约定为原告安置房屋，致使原告至今未能回迁，原告郭利键存在有在外租房居住所需的费用，故在此情况下被告应向原告支付相应过渡费用。被告辩称新增人口不在协议之内，属于村民自治，法院不应处理，但被告提交的过渡费发放表内显示其向新增人口郭煜宾发放过渡费，应视为双方对此形成了合意。被告的该项辩称，理由不能成立。原被告双方签订的拆迁补偿安置协议书约定有“本户共有3口人，如三年内不能及时交付安置房，甲方向乙方加倍发放过渡费即每人每月1200元”，故根据协议约定及相关生效判决对过渡费发放情况的查明，原告所主张的过渡费期间标准符合实际情况。被告兰寨村委会应支付原告2015年9月的过渡费1800元（600×1×3）；2015年10月至2016年5月的过渡费19200元（600×4×8）；2016年6月至2016年7月的过渡费9600元（600×2×4×2）；被告于2016年7月29日为原告安置房屋158.81平方米，其应支付的过渡费应按比例减少，2016年8月至2019年11月的过渡费115771.2元（241.19／400×40×600×2×4）；被告于2019年11月30日为原告安置房屋53.54平方米，其应支付的过渡费应按比例减少，2019年12月至2020年7月过渡费18014.4元（187.65／400×600×2×4×8），并按每月2251.8元（187.65／400×600×2×4）的标准支付原告自2020年8月至实际安置房屋之日止的过渡费。对于原告请求过渡费数额过高部分，该院不予支持。关于原告主张的律师费8000元，合同并无相关约定，该院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告郑州高新区梧桐办事处兰寨村村民委员会于判决生效后十日内，安置原告郭利键房屋187.65平方米。二、被告郑州高新区梧桐办事处兰寨村村民委员会于判决生效后十日内，支付原告郭利键自2015年9月至2020年7月期间的过渡费164385.6元，并按2251.8元每月的标准支付自2020年8月至实际安置房屋之日止的过渡费。三、驳回原告郭利键的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计3382元，由原告郭利键负担811元，由被告郑州高新区梧桐办事处兰寨村村民委员会负担2571元。本院二审期间，郭利键提交如下证据:第一组证据,分房统计表1份,证明目的：兰寨村二组成员郭增广、刘洋、郭永建、王文选、郭文兴与上诉人情况一致,但他们也享受100平方米独生子女户待遇,据此上诉人也应享受该村民待遇。第二组证据,分房统计表1份,证明目的：兰寨村委会在统计时认可上诉人享受100平的独生子女待遇。兰寨村委会质证称，第一组证据不属于新证据,且对该证据的真实性、合法性、关联性均有异议。一审中上诉人提交的三组分房面积统计表,兰寨村委会在一审中已经明确予以否定,另外其所列人员是否与本案相关,与本案相似,均无法得到查实,该组证据与本案无任何关联,不应采信。对证据二真实性、合法性、关联性均有异议。该证据属于打印件,不符合证据规则,且不属于新证据范畴,无法证明其目的，不应采信。本院二审查明的事实与一审认定的事实相同。本院认为，上诉人郭利键与被上诉人兰寨村委会签订的《兰寨村拆迁补偿安置协议书》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，双方均应当依照该协议进行履行。该协议约定郭利键搬迁后，兰寨村委会应为其安置460平方米的房屋，其中60平方米系基于郭利键持有独生子女证再予以安置的面积。但由于郭利键在签订协议后生育二胎,子女情况发生变化，对于签订协议后由独生子女变化为两个子女如何安置房屋，双方在协议中没有约定，应由双方再进行协商处理，而现双方意见不统一,所以，原审法院对该60平方米安置房屋暂不处理并无当。上诉人郭利键另主张的40平方米安置房屋，双方协议无此约定，上诉人称该40平方米安置房屋是口头协商，但被上诉人不认可，上诉人又无相应的证据以予以证明，故原审法院不予处理亦无不当。因此，原审法院依据上诉人应安置的房屋面积计算过渡费较为合适。上诉人主张的律师费，合同中并无相关约定，不予支持。郭利键二审提交的证据，不足以支持其主张，本院不予采信。综上所述，郭利键的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6764元，由郭利键负担。本判决为终审判决。审判员  常爱萍二〇二一年四月十六日法官助理张彦超书记员娄杨杨