河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫08民终416号上诉人（原审原告）：肖长贵，男，1949年11月4日出生，汉族，住河南省武陟县。委托诉讼代理人：王双玲，女，1977年9月4日出生，汉族，住河南省武陟县，系肖长贵儿媳。被上诉人（原审被告）：翟世豪，男，1994年11月2日出生，汉族，住河南省武陟县。委托诉讼代理人：翟小保，男，1973年9月9日出生，汉族，住河南省武陟县，系翟世豪父亲。被上诉人（原审被告）：亚太财产保险有限公司焦作中心支公司，住所地：焦作市城乡一体化示范区神州路**综合楼**。负责人：史永刚，总经理。上诉人肖长贵因与被上诉人翟世豪、亚太财产保险有限公司焦作中心支公司（以下简称亚太财险焦作支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省武陟县人民法院（2020）豫0823民初4215号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。肖长贵上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判被上诉人赔偿上诉人各项损失34830.64元（不服数额12693.03元）；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：原审法院认定事实错误。1、上诉人肖长贵的误工费损失应当支持。上诉人系农民，平时身体××参加力所能及的劳动赚取劳动报酬。一审中与上诉人一起参加劳动的田保才、田利民出庭作证，证明肖长贵平时干活的事实。肖长贵年龄虽达70周岁，但未丧失劳动能力，也未享受国家退休金待遇，因此，诉请的误工费9454.40元应当支持。2、上诉人住院时系儿子肖国喜和儿媳王双玲二人护理，儿媳的护理费应按少发的工资据实计算，不应按居民服务业认定。亚太财险焦作支公司辩称，1、肖长贵上诉误工费的请求，一审查明其事发时已70周岁，一般不计算误工费，但其证明确有劳动收入的除外，上诉人提供的误工证据不足以证明其误工费用，不应支持其误工费请求。2、肖长贵上诉护理费的请求，护理人员有固定收入的，赔偿数额按照实际收入减少的收入计算；王双玲提供的2019年度10-12月工资表右上角存在手写情况，应核对原件；应结合10、12月两个月工资平均计算11月份实际收入减少的数额。翟世豪辩称无意见。肖长贵向一审法院起诉请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费15262.11元、住院伙食补助费2150元、营养费860元、护理费14279.13元、误工费9454.40元、交通费1000元、车损1645元、车损评估费200元、施救费200元合计45050.64元中的35050.64元。2、诉讼费由被告承担。在案件审理过程中，原告变更诉讼请求为车损评估费200元变更为120元，合计45050.64元变更为44970.64元，诉请标的由35050.64元变更为34970.64元。一审法院认定事实：2019年10月22日18时45分，翟世豪驾驶车牌号为豫Ｈ×××**的小型轿车，沿309省道由西向东行驶至武陟县北郭乡益庄村路段时，与同方向推电动自行车步行的肖长贵发生相撞，致原告受伤，双方车辆损坏，造成交通事故。该事故经武陟县公安交通警察大队作出第410823420190002950号道路交通事故认定书，认定翟世豪承担事故的全部责任，肖长贵无责任。翟世豪驾驶的豫Ｈ×××**的小型轿车在亚太财险焦作公司投保有一份交强险和商业险（责任限额30万元）事故发生在保险期间内。事故发生后，原告肖长贵在武陟济民医院住院43天，花去医疗费14752.11元，于2020年1月14日在武陟济民医院花去检查费用510元，以上共计15262.11元。被告亚太财险焦作公司在交强险范围内垫付医疗费10000元。另查明，事故发生时，肖长贵驾驶的电动二轮车因事故造成的损失价值，经焦作市华誉机动车鉴定评估有限公司于2019年12月11日作出的道路交通事故车物损失估价鉴定结论书，评估该车造成的损失总价值为1645元。花去鉴定费120元。施救费200元。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。公民的生命健康权及合法财产权受法律保护。本次事故发生后，公安交警部门对事故责任作出认定，认定翟世豪承担事故的全部责任，肖长贵无责任，依法予以确认。各方当事人应当依法并结合事故责任认定承担责任。肖长贵因本次事故致其人身受到损害，其作为赔偿权利人请求赔偿，符合法律规定，予以支持。因翟世豪驾驶的豫Ｈ×××**的小型轿车在亚太财险焦作公司投保有交强险和商业险，事故发生在保险期间内，故原告要求被告亚太财险焦作公司在保险限额范围内承担赔偿责任，符合法律规定，依法予以支持。结合原告请求，原告因该事故受到的损失有：1、医疗费15262.11元，2、住院伙食补助费2150元（50元/天×43天），3、营养费860元（20元/天×43天），4、护理费11040.5元（2019年度居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资46858元/年÷365天×43天×2人），5、交通费860元（20元/天×43天），6、施救费200元，7、车损1645元，8、鉴定费120元。其中，医疗费、住院伙食补助费、营养费合计18272.11元，因被告亚太财险焦作公司在交强险医疗费限额10000元内已经予以赔付，超出交强险部分的8272.11元由亚太财险焦作公司在商业险范围内承担，护理费、交通费、施救费、鉴定费共计12220.5元，由被告亚太财险焦作公司在交强险死亡伤残项下予以赔付。车损1645元由亚太财险焦作公司在交强险财产损失赔偿限额内予以赔付。以上，亚太财险焦作公司共应赔偿原告各项损失共计22137.61元。原告主张各项超出部分，依据不足，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、被告亚太财产保险有限公司焦作中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告肖长贵各项损失共计22137.61元；二、驳回原告肖长贵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，当事人围绕诉讼请求提交了证据。上诉人代理人提交两组证据，第一组是武陟县北郭乡南古岗村委会出具的证明及田利民等20名同村村民出具的证明，拟证明肖长贵在本案事故发生前身体××经常外出务工赚钱。第二组是王双玲所在工作单位河南新艾卡橡胶工业有限公司出具的工资表，以及账户名为王双玲的焦作中旅银行活期存款明细账，显示王双玲2019年4月份工资6412.19元，2019年5月份工资5508.29元，2019年6月份工资4912.20元，2019年7月份工资6459.90元，2019年8月份工资7426.78元，2019年9月份工资4547.73元，2019年10月份工资4999.78元，2019年12月份工资3295.51元，2020年2月工资3315.32元，2020年3月份工资6014.02元，2020年4月份工资7415.60元，2020年5月份工资6185.05元，2020年6月份工资5418.90元，2020年7月份工资7117.80元。拟证明王双玲属于计件工种，共在医院照顾肖长贵43天，其因护理肖长贵导致工资收入减少。被上诉人亚太财险焦作支公司质证认为，关于第一组证据，肖长贵事发时已70岁，村委会及村民出具的证明不足以证实肖长贵有误工收入；对第二组证据的真实性予以认可，王双玲的护理损失应参照河南省居民服务标准计算，依据其提供的工资表，减少的工资收入应参照2019年10月、11月更为贴切。翟世豪未发表意见。针对以上证据，本院审查后认为，关于肖长贵所在村的村委会及同村村民出具的证明材料，本院将结合其在一审时提交的其他关于误工方面的证据予以综合分析认定；关于河南新艾卡橡胶工业有限公司出具的工资表及王双玲银行流水，亚太财险焦作支公司对证据真实性不持异议，本院认为该证据能反映出王双玲在护理肖长贵前后实际工资收入，应予以采信。本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。关于上诉人主张应支持其误工损失的问题。经查，肖长贵在事故发生时虽然已经69周岁，但根据一审出庭作证的两名证人所作证言，以及二审期间上诉人提供的村委会及同村村民出具的证明材料，能够证明肖长贵在案涉事故发生前有劳动能力，其主张的误工费损失本院予以支持。肖长贵系农民，无固定收入，其住院43天，出院医嘱上显示出院后需要再休息一个月，故误工天数认定为73天。综上，肖长贵误工损失数额为：9454.4元（2019年河南省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资47272元÷365天×73天）。关于上诉人主张王双玲护理费应按其工资实际减少数额进行计算的问题。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。本案中，王双玲系肖长喜儿媳，工作单位为河南新艾卡橡胶工业有限公司，在肖长喜受伤住院期间，于2019年10月22日-2019年12月3日请假43天护理肖长喜。根据王双玲二审期间提交的工资表及银行流水，选取王双玲2019年4-9月份及2020年2-7月份工资，计算其月平均工资为5894.48元，王双玲因请假护理减少收入为8448.75元（5894.48元×43天÷30天），其护理费按照以上数额予以认定，比一审增加2928.5元。综上所述，上诉人肖长贵的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省武陟县人民法院（2020）豫0823民初4215号民事判决；二、亚太财产保险有限公司焦作中心支公司判决生效后十日内支付肖长贵各项损失共计34520.51元；三、驳回肖长贵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费337元，由肖长贵负担124元，翟世豪负担213；二审案件受理费118元，由亚太财产保险有限公司焦作中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李进忠审判员  李艳敏审判员  宋德勇二〇二一年四月八日法官助理李志国书记员郝鑫琦