天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津01民终826号上诉人（原审被告）：温登涛，男，1950年2月28日出生，汉族，住山东省莱州市。委托诉讼代理人：孙玉伟，天津法政牛津（北京）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李娟，女，1968年3月5日出生，汉族，住内蒙古巴彦淖尔市。委托诉讼代理人：宫广文，北京盈科（天津）律师事务所律师。委托诉讼代理人：国佩佩，北京盈科（天津）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：付玉清，男，1967年10月21日出生，汉族，住内蒙古巴彦淖尔市。被上诉人(原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司，住所地内蒙古自治区乌海市海勃湾区海北大街。负责人：任玮，总经理。委托诉讼代理人：潘娜，天津盈冠律师事务所律师。被上诉人(原审被告）：华泰财产保险股份有限公司烟台中心支公司，住所地山东省烟台市芝罘区南大街158-3号鲁东国际17楼。负责人：姚红梅，总经理。委托诉讼代理人：杨力荣，女，该公司职员。上诉人温登涛因与被上诉人李娟、付玉清、中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司（以下简称“人保乌海公司”）、华泰财产保险股份有限公司烟台中心支公司（以下简称“华泰烟台公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市西青区人民法院（2019）津0111民初13689号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月27日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。温登涛上诉请求：1.撤销原审判决，发回重审或依法改判上诉人不承担赔偿责任;2.上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院认定上诉人撞到李娟，判定上诉人承担主要责任属于适用法律错误；2.营养费、护理费过高。李娟辩称，驳回上诉，维持原判。付玉清未提交答辩意见。中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司提交书面意见，已经依法履行一审判决结果，请法院依法判决。华泰财产保险股份有限公司烟台中心支公司提交书面意见，对一审判决无异议。李娟向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费15720.55元、住院伙食补助费1900元、营养费4500元、护理费15600元、误工费25380元、残疾赔偿金92238元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2900元及交通费2000元，共计165238.55元；2.依法判令人保乌海公司在其为被告付玉清车辆承保的交强险限额内优先对原告进行赔偿，不足部分由各商业保险承保公司及被告个人承担；3.本案诉讼费由上述被告承担。一审法院认定事实：2019年8月17日22时30分，温登涛驾驶车牌号为鲁ＦＢ××××的小型客车，沿荣乌高速行驶至荣乌高速756公里600米时，因未保证行车安全，致使其车辆前部撞到掉落在路面上的铁架子（前方由付玉清驶车牌号为蒙Ｌ6××××、蒙Ｌ××××挂的重型货车掉落）,后铁架撞到正在车后收拾货物的付玉清车上乘车人李娟，造成李娟受伤及温登涛车辆损坏的交通事故。经天津市公安交通管理局高速支队津汕大队认定：温登涛负主要责任，付玉清负次要责任，李娟无责任。温登涛不认可交通事故认定书认定的事故经过及责任，但并未在法定期限内向相关部门提出书面复核申请，庭审中也未提供证据证实交通事故认定书存在违法问题。被告温登涛、人保乌海公司及华泰烟台公司辩称原告自身存在过错，另人保乌海公司辩称原告属于车上人员，不属于保险赔偿的权利人。温登涛向一审法院申请了律师调查令，调取了交通事故卷宗。根据天津市公安局指定医院就诊证明信，李娟因交通事故致伤，赴西青医院就诊，自2019年8月18日至2019年9月6日在西青医院住院19天。经诊断，李娟左足第5跖骨基底部骨折；2、腰一椎体压缩骨折；3、多处浅表损伤。原告申请其伤残等级、误工期、护理期及营养期进行鉴定，经一审法院委托，天津市天盾法医司法鉴定所于2020年5月28日出具《鉴定报告》，李娟腰椎压缩性骨折，评定为十级伤残，李娟误工期评定为150日、护理期评定为60日、营养期评定为90日。原告支付鉴定费2900元。原告主张医疗费15720.55元，其提交了天津市西青医院医疗费票据、天津急救中心医疗费票据、天津市天拖医院医疗费票据及杭锦后旗医院医疗费票据。原告主张住院伙食补助费1900元，住院19天，每天100元。原告主张营养费4500元，营养期90天，每天50元。原告主张护理费15600元，其提交了与天津市河东区勤业春玲家政服务部《陪护协议合同》，自2019年8月18日至2019年9月6日，陪护费5200元，每天260元，原告并提交了该家政服务部开具的护理费发票，金额为5200元。另原告提交了与赵永霞、巴彦淖尔市志城家政保姆服务有限公司的陪护协议及发票，自2019年9月10日至2019年11月13日护理费10400元，每天160元，金额为10400元。原告主张误工费25380元，误工天数为150天，标准按照居民服务业标准计算。原告主张残疾赔偿金92238元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2900元、交通费2000元。被告温登涛辩称原告主张的上述损失均与其无关，不同意赔偿。被告人保乌海公司及华泰烟台公司辩称，医疗费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、交通费请法院依法核实，营养费期限过长，标准过高，最多不超过每天25元，护理费期限过长，标准不认可，误工费其未提交受伤期间收入减少的证据材料，故不同意赔偿，鉴定费不属于保险赔偿范围。鲁ＦＢ××××车辆登记的所有人为温登涛，事故发生时驾驶人为温登涛，该车在华泰烟台公司处投保100万元商业三者险含不计免赔，事故发生在保险期间，事故发生时该车辆未投保交强险。蒙Ｌ6××××货车登记的所有人为付玉清，事故发生时驾驶人为付玉清，该车在人保乌海公司投保了交强险及商业险，商业险责任限额为100万元，含不计免赔，事故发生在保险责任期间。李娟与付玉清系夫妻关系。一审法院认为，公民的合法权利应依法保护，原告因交通事故受伤，合理的损失应由赔偿义务人依法按责赔偿。公安交通管理部门认定温登涛负主要责任，付玉清负次要责任，李娟无责任，庭审中温登涛对事故认定书提出异议，但未能提供相反证据推翻事故认定书，事故认定书一审法院予以确认。人保乌海公司辩称原告属于车上人员，因李娟系在车外受伤，不应认定为车上人员，人保乌海公司的该项答辩意见，一审法院不予采信，关于被告辩称的原告责任问题，交通事故认定书已经做出了认定，被告无证据证实原告存在过错，被告该项答辩意见，一审法院亦不予采信。一审法院采信交通事故认定书，结合过错程度，认定温登涛负70%赔偿责任，付玉清负30%赔偿责任。经审查原、被告的主张及证据，依据相关法律规定，原告的损失认定如下：医疗费，原告提交了住院病历、诊断证明及医疗费票据，所医治的伤情均与本次事故有关，医疗费15720.55元一审法院予以确认。住院伙食补助费，原告住院19天，每天100元，住院伙食补助费1900元，一审法院予以确认。营养费，给予一定的营养费支持有利于原告伤情恢复，结合鉴定报告，营养期为90天，按照每天50元计算，营养费4500元，一审法院予以确认。护理费，自2019年8月18日至2019年9月6日，原告提交了陪护协议及发票，该期间护理费5200元，一审法院予以确认，对于原告提交的与赵永霞、巴彦淖尔市志城家政保姆服务有限公司的陪护协议及发票，护理费每天160元，一审法院予以采信，但参照鉴定报告，原告护理期为60天，后40天的护理费按照每天160元，金额为6400元（160＊40），护理费一审法院支持11600元。原告主张误工费25380元，参照鉴定报告，误工天数为150天，按照上一年度天津市居民服务业标准，经核算误工费为25032元（60912／365＊150）。残疾赔偿金，天津市天盾法医司法鉴定所系经一审法院依法委托，鉴定机构及鉴定人员均具有相应资质，鉴定程序合法，鉴定意见客观、公正，一审法院对其证明力予以确认，残疾赔偿金92238元（46119＊20＊10%）一审法院予以确认。精神损害抚慰金，本次事故给原告造成了巨大精神痛苦，应给予一定的精神慰藉，结合伤情，损害抚慰金5000元一审法院予以确认。原告主张鉴定费2900元，其提交了鉴定费票据，该费用系查明保险标的的损失程度所支付的必要、合理的费用，一审法院予以支持。原告主张交通费2000元，结合原告伤情及治疗情况，交通费一审法院酌情支持1000元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款之规定，多辆机动车发生交通事故造成第三人损害，其中部分机动车未投保交强险，当事人请求先由已承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。因事故车辆蒙Ｌ6××××货车在被告人保乌海公司投保了交强险及商业险并不计免赔，被告人保乌海公司应在交强险赔偿项下赔偿原告医疗费10000元、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金92238元、误工费12762元，共计120000元。根据法律规定，未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持，因温登涛未投保交强险，对于原告主张的医疗费5720.55元（15720.55-10000）、营养费4500元，由温登涛赔偿10000元，其中包括医疗费5720.55元，营养费4279.45元，其他医疗费项下的损失2120.55元（4500-4279.45＋1900）由商业险保险公司按责任比例赔偿，因温登涛未投保交强险，原告主张的护理费11600元、误工费12270元（25032元-12762）及交通费1000元由被告温登涛予以赔偿。原告主张的鉴定费2900元由商业险保险公司按责任比例赔偿。付玉清经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证权利，责任自负。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司应于本判决发生法律效力之日起五日内在交强险限额内赔偿原告李娟医疗费10000元、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金92238元、误工费12762元，合计120000元；二、被告温登涛应于本判决发生法律效力之日起五日内赔偿原告李娟医疗费5720.55元、营养费4279.45元，合计10000元；三、被告温登涛应于本判决发生法律效力之日起五日内赔偿原告李娟护理费11600元、误工费12270元、交通费1000元，合计24870元；四、被告中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司应于本判决发生法律效力之日起五日在商业险限额内赔偿原告李娟营养费220.55元、住院伙食补助费1900元、鉴定费2900元，合计5020.55元的30%即1506.17元；五、被告华泰财产保险股份有限公司烟台中心支公司应于本判决发生法律效力之日起五日在商业险限额内赔偿原告李娟营养费220.55元、住院伙食补助费1900元、鉴定费2900元，合计5020.55元的70%即3514.39元；六、驳回原告李娟的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费563元，由原告李娟负担13元（已收讫），由被告温登涛负担385元，由被告付玉清负担165元，剩余诉讼费退还原告（被告负担部分应于本判决发生法律效力之日起五日内交付一审法院）。二审中，当事人未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。现对事故认定书及鉴定意见提出异议，但未能提供相反证据推翻该证据，应当承担举证不能的后果，故一审法院根据对事故认定书及鉴定意见予以采信并无不当。关于营养费和误工费，一审法院判决并无不当。综上所述，温登涛的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费672元，由温登涛负担。本判决为终审判决。审判长  吕洪宁审判员  魏道博审判员  李志锋二〇二一年四月十二日书记员  刘文爽附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……