新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民事判决书   （2021）新01民终1039号   上诉人（原审被告）：刘娣，女，1990年7月14日出生，汉族，无固定职业，住湖北省武汉市洪山区。   委托诉讼代理人：霍正英，沙依巴克区三实法律服务所法律工作者。   委托诉讼代理人：李鹤鸣，沙依巴克区三实法律服务所法律工作者。   被上诉人（原审原告）：徐萍，女，1971年5月29日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区。   被上诉人（原审被告）：李静，女，1995年7月21日出生，回族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区塔城地区。   被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区光明路326号8楼、9楼。   法定代表人：陈艳国，该公司总经理。   委托诉讼代理人：地力木热提·地力夏提，男，该公司工作人员。   委托诉讼代理人：阿西登·阿不都拉，新疆天地合律师事务所律师。   上诉人刘娣因与被上诉人徐萍、李静、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司（以下称人保乌鲁木齐分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2021年3月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人刘娣及其委托诉讼代理人霍正英，被上诉人徐萍、李静、人保乌鲁木齐市分公司委托诉讼代理人地力木热提·地力夏提、阿西登·阿不都拉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   刘娣上诉请求称：请求撤销一审判决，依法改判。事实与理由：刘娣与徐萍、李静系同一公司员工，2020年5月31日因公司组织员工到达坂城区石人沟景区郊游，在聚餐时李静明知自己要驾驶车辆还参与饮酒，不顾乘车人的生命安危，返回的途中饮酒后驾驶车辆，在遇到交警检查的时候强行让没有驾驶经验的刘娣驾驶其车辆，刘娣在无法推托的情况下驾车后造成交通事故。因此，刘娣在此次交通事故中不存在故意和重大过失行为，不应当承担赔偿责任，而李静应在本次交通事故中承担过错赔偿责任。二、徐萍在发生交通事故时与刘娣、李静都同在乌鲁木齐雪宁阳光文化传播有限公司工作，且在试用期，在公司从事招聘学员的工作，月工资为3,200元。一审法院因徐萍未向法庭提交工资证明而按照2019年新疆在岗职工年平均工资计算其误工费，其判决显然没有事实和法律依据。三、根据医院的相关规定：骨折后出院诊断证明上主治医生出具的全休时间最长不能超过2周，出院后根据复查结果可以再出具全休证明。而徐萍向法院提供的出院证明中，主治医生违规出具的“全休三个月”的诊断证明是违反相关规定的，因此，一审判决刘娣支付徐萍116天误工费和95天陪护费计算依据及计算标准均没有事实法律依据。四、徐萍在交通事故发生后住院就诊时刘娣为其垫付医药费3,200元，一审法院在判决中没有扣除。   李静辩称，我方认为我不应当承担责任，当天系单位组织活动，刘娣会开车，因我喝酒了，所以刘娣开的车，我方没有责任。   徐萍辩称，不同意刘娣的上诉意见，我有工资证明，一审法院认定事实正确，刘娣给我垫付3,200元属实，同意从刘娣应向我支付的款项中扣除。   被告人保乌鲁木齐市分公司辩称：同意李静的答辩意见。   徐萍向本院提出诉讼请求：1．请求人民法院判令刘娣、李静、人保乌鲁木齐分公司赔偿医疗费27,404.97元、住院伙食补助费600元、营养费2,375元、误工费26,076.8元、护理费21,356元、伤残赔偿金69,328元、鉴定费800元、交通费800元、精神损失费2,000元；2．本案的诉讼费、邮寄送达费由刘娣、李静、人保乌鲁木齐分公司承担。事实与理由：2020年5月31日，刘娣驾驶×××号大众牌小型轿车沿达坂城区石人沟景区石矿由东向西行驶至035号电线杆路段时坠入干沟，致×××号大众牌小型轿车乘车人徐萍受伤，造成伤人道路交通事故。经乌鲁木齐市公安局交通管理局达坂城区分局《道路交通事故认定书》认定，刘娣承担此次事故的全部责任。事故发生后，徐萍住院治疗。   一审法院经审理认定事实如下：2020年5月31日，刘娣驾驶李静所有的×××号大众牌小型轿车，沿石人沟景区石矿由东向西行驶至035号电线杆路段时，坠入沟中导致乘车人徐萍受伤，经公安部门作出的交通事故认定书认定刘娣承担此次交通事故的全部责任。李静所有的×××号大众牌小型轿车在人保乌鲁木齐市分公司投保了交强险、商业三者险、驾乘人员意外伤害险，该险种内容为驾驶或乘坐非营运汽车意外伤害身故、残疾给付每人保险金额100，000元，意外医疗费用补偿（给付比例80%，每次事故免赔额100元）每人10，000元，意外住院津贴（每次免赔日数3天，每次最高给付津贴日数180日，每份每日津贴给付标准50元，总给付日数180日）9,000元。案涉事故发生时，×××号大众牌小型轿车尚在保险期内。另查明，刘娣的准驾车型为C1。一审法院认为，本案的争议焦点为：一、徐萍主张的各项损失是否合理；二、徐萍因此次交通事故造成的损失的承担主体；关于所主张的各项损失金额的确定。徐萍主张医疗费27,404.97元。徐萍提供的医疗费发票载明的金额为27,398.97元，对于该金额的医疗费一审法院予以支持，对于其主张超出部分一审法院不予支持。徐萍主张住院伙食补助费600元。其提供的住院病历载明其共计住院5天，一审法院酌情按照80元/天进行计算，故住院伙食补助费的金额应当为400元。徐萍主张营养费2,375元。徐萍提供的出院证明中载明加强营养，全休三月，徐萍按照25元/天进行计算，一审法院予以支持，故营养费可计算为25元/天×90天=2,250元，关于徐萍主张超出部分一审法院不予支持。徐萍主张误工费26,076.8元。徐萍因此次交通事故共计住院5天，全休111天，共计116天，庭审中徐萍未向一审法院提供其收入证明，可按照2019年度新疆在岗职工年平均工资进行计算，计算为82,052元÷365天×116天=26,076.8元。徐萍主张护理费21,356元。徐萍因此次交通事故要求陪护的天数为95天，庭审中徐萍陈述其由家人陪护，故护理费可参照误工费的计算标准进行计算。可计算为82,052元÷365天×95天=21,356元。徐萍主张伤残赔偿金69,328元。徐萍提交的新疆恒正司法鉴定中心出具的鉴定意见评定徐萍的伤残等级为十级。刘娣及李静抗辩称该鉴定报告系徐萍自行委托，不能采用。但一审法院认为该鉴定报告系徐萍治疗结束后对其伤残等级申请专业司法鉴定机构进行鉴定，鉴定程序合法，对该鉴定报告一审法院予以采信。故徐萍所主张的伤残赔偿金可计算为34,664元×20年×10%=69,328元。徐萍主张鉴定费800元。徐萍因伤残鉴定支出鉴定费800元，一审法院予以支持。徐萍主张交通费800元，一审法院根据徐萍住院及复查的次数酌情认定200元。徐萍主张精神损害抚慰金2,000元，因此次交通事故给徐萍身体造成十级伤残，故一审法院对徐萍所主张的精神损害抚慰金予以支持。综上，徐萍因此次交通事故应获得的赔偿金额为149,809.77元。关于徐萍因此次交通事故造成的损失的承担主体。案涉交通事故系由刘娣驾驶李静所有的车辆因操作不当造成，其应当对徐萍的各项损失承担赔偿责任。刘娣抗辩称，其在驾车前向李静告知其驾驶经验不足，李静仍让其继续驾车，存在过错，且徐萍也知道刘娣驾驶经验不足仍乘坐该车辆，也存在过错，故徐萍的损失应当由刘娣及李静承担。一审法院认为，李静虽系实际车主，但其因喝酒无法驾车将车况良好的机动车交由具备驾驶资格且无其他禁止驾驶情形的刘娣驾驶，其并不存在过错，不应当承担赔偿责任，徐萍仅是作为乘车人员，其乘坐具备驾驶资格的刘娣所驾驶的车辆并不存在过错，反而刘娣明知自身缺乏驾驶经验，应当在驾驶过程中更加谨慎，按照相应的操作规范驾驶车辆，故本案中徐萍的各项损失应当由刘娣承担，徐萍及李静不应承担赔偿责任。另案涉车辆在人保乌鲁木齐市分公司处购买了交强险、商业三者险及驾乘人员意外伤害险，但是本案交通事故造成的徐萍的各项损失不属于交强险及商业三者险的赔付范围，且人保乌鲁木齐市分公司同意在驾乘人员意外伤害险范围内承担承责任，故保险公司需在驾乘人员意外伤害险的赔付范围内向徐萍承担赔偿责任。虽刘娣、李静、人保乌鲁木齐市分公司均抗辩称本案交通事故系在单位组织活动返回途中发生，系工伤，应当进行工商认定程序，由组织活动的单位承担工伤保险责任，即使按照侵权关系，作为活动组织方未尽到安全保障义务也应当承担责任。一审法院认为，工伤保险与本案徐萍所主张的侵权责任系不同的法律关系，徐萍具有选择权，本案符合侵权的法律关系，应当予以支持，另此次交通事故的发生单位并无过错，事故的发生是由刘娣驾驶不当造成，单位并不过错，且经一审法院询问后徐萍明确表示不追加单位作为本案被告。综上，本案徐萍主张的各项损失应当由人保乌鲁木齐市分公司及刘娣承担。依照保险先行的原则，先由人保乌鲁木齐市分公司按照保险条款在伤残给付范围内向徐萍支付伤残赔偿金69,328元，在医疗费用补偿范围内向徐萍支付医疗费9,900元，在住院津贴范围内向徐萍支付住院伙食补助费250元，不足部分由刘娣承担，承担的赔偿事项及金额分别为医疗费17,498.97元、住院伙食补助费150元、护理费21,356元、误工费26,076.8元、营养费2,250元、交通费200元、鉴定费800元、精神损害抚慰金2,000元。综上所述，一审判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司于本判决生效后十日内向徐萍赔偿伤残赔偿金69,328元、医疗费9,900元、住院伙食补助费250元；二、刘娣于本判决生效后十日内向徐萍赔偿医疗费17,498.97元、住院伙食补助费150元、护理费21,356元、误工费26,076.8元、营养费2,250元、交通费200元、鉴定费800元、精神损害抚慰金2,000元；三、驳回徐萍的其他诉讼请求。   二审中，刘娣提交向徐萍垫付3,200元的证据，徐萍，李静人保乌鲁木齐市分公司对该证据三性均认可，本院对该证据三性也予以认可。徐萍提交仲裁文书证明其工资收入，刘娣对真实性无异议，关联性不认可，本院对该证据关联性予以认可。李静提交刘娣事发当晚书写的自愿开车证明，刘娣对真实性不予认可，本院对该证据三性均认可。   本院对一审法院查明的事实予以确认。   本院认为：公民的生命健康权、财产权受法律保护。本次交通事故经公安交通管理部门认定，刘娣负事故全部责任，李静无责任，该责任认定系交管部门依法作出，符合法律规定，本院予以确认。刘娣上诉称其是在无法推托的情况下驾车后造成交通事故，其在此次交通事故中不存在故意和重大过失行为，不应当承担赔偿责任，而李静应在本次交通事故中承担过错赔偿责任。因刘娣未提供有效证据证明其主张，且李静不予认可，故本院对其主张不予支持。根据法律规定，机动车之间发生交通事故的，应先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人予以赔偿。本院认为，对于徐萍的合理损失，先由人保乌鲁木齐市分公司按照保险条款在伤残给付范围内向徐萍支付伤残赔偿金69,328元，在医疗费用补偿范围内向徐萍支付医疗费9,900元，在住院津贴范围内向徐萍支付住院伙食补助费250元，不足部分由刘娣承担，承担的赔偿事项及金额分别为医疗费17,498.97元、住院伙食补助费150元、护理费21,356元、误工费26,076.8元、营养费2,250元、交通费200元、鉴定费800元、精神损害抚慰金2,000元。   综上所述，刘娣的上诉请求部分成立，本院予以支持，其余部分不予支持。依照《中华人民共和国民法典》侵权责任编第一千一百六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款规定，判决如下：   一、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市达坂城区人民法院（2020）新0107民初356号民事判决第一项“中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司于本判决生效后十日内向徐萍赔偿伤残赔偿金69,328元、医疗费9,900元、住院伙食补助费250元”；第三项“驳回徐萍的其他诉讼请求”；   二、变更新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市达坂城区人民法院（2020）新0107民初356号民事判决第二项“刘娣于本判决生效后十日内向徐萍赔偿医疗费17,498.97元、住院伙食补助费150元、护理费21,356元、误工费26,076.8元、营养费2,250元、交通费200元、鉴定费800元、精神损害抚慰金2,000元”为“刘娣于本判决生效后十日内向徐萍赔偿医疗费14,298.97元、住院伙食补助费150元、护理费21,356元、误工费26,076.8元、营养费2,250元、交通费200元、鉴定费800元、精神损害抚慰金2,000元”。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审诉讼费3,314.82元，适用简易程序减半收取1,657.41元，由刘娣承担1,647.17元，徐萍承担10.24元；二审诉讼费1,558.29元，由刘娣承担1，487.29，徐萍承担71元。   本判决为终审判决。       审  判  长   金 波   审  判  员   柳 燕   审  判  员   李 聃           二〇二一年四月二十六日     书  记  员   刘政杰            1