湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂01民终2786号上诉人(原审被告)：吴俊军，男，1970年6月27日出生，汉族，住武汉市黄陂区。委托诉讼代理人：袁小栋，湖北广众律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：程文革，男，1968年6月20日出生，汉族，住武汉市黄陂区。委托诉讼代理人：王吉琦，湖北卓力律师事务所律师。原审被告：武汉永泰劳务有限公司，住所地武汉市黄陂区王家河镇耥耙街。法定代表人：吴恩杰，经理。上诉人吴俊军因与被上诉人程文革、原审被告武汉永泰劳务有限公司（以下简称永泰公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省武汉市黄陂区人民法院（2020）鄂0116民初148号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月4日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。吴俊军上诉请求：1、依法撤销湖北省武汉市黄陂区人民法院（2020）鄂0116民初148号民事判决，并依法改判吴俊军承担30%责任，程文革承担70%责任；2、本案一、二审案件受理费由程文革承担。事实和理由：程文革在案涉工地施工期间，由于经常不按高空作业安全操作流程（不系安全绳、不戴安全帽等）多次被其他工友提醒或制止，但程文革屡教不改、置若罔闻。2019年6月29日，程文革在案涉工地高空作业时，由于又未系安全绳，工地现场工友及管理人员多次劝说均无效，吴俊军在一审时己提供证据证实该事实。程文革作为完全民事行为能力人，在高空施工时违反高空作业安全操作流程，故意不系安全绳，经现场其他工友及管理人员多次劝说情况下，仍然违规作业导致意外摔倒受伤，其自己应负主要责任。吴俊军作为雇主，虽然提供了安全保障设施设备，尽到了安全提示义务，但仍然没有避免意外事故发生，理应承担次要责任。因此一审法院判决吴俊军承担主要责任有失公平原则，二审法院应依法予以纠正。程文革辩称，本案的主要过错是吴俊军未提供安全工作环境，并要求我夜间施工，我认为吴俊军应承担90%的责任，我仅应承担10%的责任。永泰公司庭审述称，同意吴俊军的上诉意见。程文革向一审法院起诉请求：1.判令吴俊军、永泰公司共同赔偿程文革各项损失205,554元；2.判令本案的诉讼费由吴俊军、永泰公司承担。一审法院认定事实：永泰公司系一家从事建筑劳务分包、房屋拆迁、货物搬运的有限责任公司，承接了长沙市宜家二期工程的劳务部分。2019年6月29日，程文革在施工过程中不慎从钢结构梁上坠落受伤，后被送至长沙市中心医院、武汉市黄陂区中医医院住院治疗，经诊断为：右桡骨远端粉碎性骨折。程文革在武汉市黄陂区中医医院住院治疗17天，用去医疗费24,922.1元，期间聘请教授5,000元。吴俊军为程文革先行支付29,156.72元。2019年11月1日，经湖北中真司法鉴定所鉴定，程文革的损伤构成十级伤残，后续治疗费18,000元或以实际发生为准，误工期为伤后180天，护理期为伤后60天，营养期为伤后90天，程文革用去鉴定费2,300元。一审另查明，吴俊军对程文革在其分包的工地上从事钢结构连廊铺设工作，并于事故当日受伤的事实没有异议，吴俊军自述按280元—300元与工人结算工资。程文革自述工作时会使用电焊焊接连接处，事故发生时的作业时间为晚间10时左右，作业高度为5米钢结构工程，作业时程文革头戴安全帽，腰系安全带。吴俊军承接涉案工程后，永泰公司为包括程文革在内的施工人员购买了工程意外险，保险费由吴俊军支付。事故发生后，吴俊军就已经发生的医疗费24,156.72元向保险公司理赔。案件审理过程中，吴俊军对程文革的法医鉴定意见书有异议，并向一审法院申请重新鉴定，一审法院依法予以照准。2020年12月11日，武汉中诚法医司法鉴定所出具法医鉴定意见书，即程文革的伤情构成十级伤残，建议给予后续治疗费15,000元或据实结算，自受伤之日起误工时限为180日，护理时限为60日，营养时限为90日（均含取出内固定手术时间）。吴俊军用去鉴定费3,000元。经依法核算，程文革因本次事故造成的经济损失为162,786.1元，医疗费29,922.1元、后续治疗费15,000元、住院伙食补助费850元（50元/天×17天）、营养费4,500元（50元×90天）、残疾赔偿金75,202元（37,601元/年×20年×10%）、误工费26,797元（54,338元/年÷365天/年×180天）、护理费7,015元（42,677元/年÷365天/年×60天）、精神抚慰金3,000元、交通费酌情认定500元。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。…”本案中，吴俊军系程文革的雇主，对此事故应当承担主要责任；根据《特种作业人员安全技术培训考核管理规定》的附件--特种作业目录中3.规定，高处作业是指专门或经常在坠落高度基准面2米及以上有可能坠落的高处进行的作业。程文革作为完全民事行为能力人，在没有核实安全绳是否固定的情况下高空作业，致使在高空作业时坠地受伤，应承担事故的次要责任。因此，一审法院依法确定吴俊军承担70%，即113,950元（162,786.1元×70%），程文革承担30%，即48,836.1元（162,786.1元×30%）。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中,永泰公司明知吴俊军没有相应资质的情况下将资质出借给吴俊军承接涉案工程，并且没有对施工现场尽到安全管理的义务，因此应与吴俊军对程文革的损失承担连带清偿责任。吴俊军已经为程文革垫付的29,156.72元，应当从程文革的赔偿金额中予以扣减。关于程文革主张吴俊军为其购买的保险系商业险，其保险理赔款应向程文革支付的答辩理由，程文革未提供证据佐证，依法应承担举证不能的法律后果。关于程文革主张的武汉市新型农村合作医疗处方单10张，因未提交医疗费发票及付款凭证亦未提交门诊病历等证据佐证，故对该诉讼主张，一审法院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、吴俊军于判决生效之日起10日内赔偿程文革113,950元，扣减已支付29,156.72元，还应赔偿84,793.28元；二、永泰公司对上述第一项给付内容承担连带赔偿责任；三、驳回程文革的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1,528元，法医鉴定费2,300元，共计3,828元，由吴俊军、武汉永泰劳务有限公司负担2,680元，程文革负担1,148元。吴俊军、永泰公司负担部分，程文革已垫付，执行时由吴俊军、永泰公司向程文革支付。二审中，各方当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，吴俊军与程文革系雇佣关系，程文革在按照雇主的安排下施工过程中受伤，雇主吴俊军应当承担责任。吴俊军上诉称程文革未按安全操作规程施工进而应当承担主要责任，但是其并未提交相应证据证明其主张，一审综合考虑程文革自身的过错程度，认定程文革自负30%的责任并无不当。因此，吴俊军的上诉理由和请求无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，吴俊军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,011元，由吴俊军负担。本判决为终审判决。审判长  孙文清审判员  李 行审判员  申 斌二〇二一年四月二十七日法官助理龚燕书记员张璇