陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）陕05民终804号上诉人（原审原告）：张进山，男，1953年2月1日出生。委托诉讼代理人：纪凤林，陕西省大荔县148法律服务所法律工作者，特别授权。被上诉人（原审被告）：何晓锋，男，1982年12月3日出生。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司渭南中心支公司。负责人：于晓龙，系该公司总经理。委托诉讼代理人：丁鹏，陕西迈盛律师事务所律师，特别授权。上诉人张进山因与被上诉人何晓锋、中国平安财产保险股份有限公司渭南中心支公司（以下简称平安保险渭南公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省大荔县人民法院(2020)陕0523民初2359号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年3月3日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，上诉人张进山及其委托诉讼代理人纪凤林、被上诉人何晓锋、被上诉人平安保险渭南公司的委托诉讼代理人丁鹏均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人张进山上诉请求：1、撤销陕西省大荔县人民法院(2020)陕0523民初2359号民事判决，将本案发回重审或依法改判由被上诉人赔偿上诉人律师费3000元，继续治疗手术费68000元，误工及其他费用总计80000元。2、一、二审案件受理费由二被上诉人承担。事实与理由：（一）一审法院认定上诉人误工费的事实不清。一审法院对上诉人提出的误工费3100元没有支持，上诉人现提供新证据证明有工资收入，该项费用应予支持。（二）庭审中上诉人明确提出要求二被上诉人承担律师代理费，因交通事故后上诉人一直与二被上诉人协商赔偿事宜，被上诉人保险公司理赔经理也承诺赔付上诉人各项费用，但从2017年至今被上诉人保险公司只承诺却不履行。上诉人认为被告保险公司失信于人，造成不必要的经济损失，应当承担上诉人的代理费用。（三）、上诉人在庭审中提交一份中国人民解放军空军军医大学第二附属医院门诊部的诊断证明，该份诊断证明中对上诉人的病情做出处理意见为：住院手术，费用约6.8万元。对于医院建议手术费用，虽没有实际发生，但根据上诉人的病情，以后一定会发生。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条关于医疗费的确定，根据医疗证明或鉴定结论确定必然发生的费用可以与已经发生的费用一并予以赔偿。医疗证明也就是医院诊断证明，所以一审法院应支持该笔医疗费。被上诉人何晓锋答辩称，尊重原审法院判决及被上诉人保险公司的意见，自己不应承担上诉人的赔偿责任。被上诉人平安保险渭南公司答辩称，1.误工费，一审对该费用处理符合法律规定及相关指导要求和当地审判实践。2.原告上诉主张的律师代理费没有法律依据，且未包含在一审起诉的诉讼请求中。3.上诉人主张的所谓后续治疗费，不符合最高人民法院相关司法解释关于后续治疗费的相关规定，且该项主张没有包含在一审案件的诉请中，不应得到支持。请求二审法院驳回上诉，维持原判。上诉人张进山向原审法院提出如下诉讼请求：1、由被告平安保险渭南公司赔偿原告医疗费26831.57元、误工费3100元、护理费3100元、交通费1605.5元、住宿费200元、车辆维修费550元，共计35387.07元；2、诉讼费由被告何晓锋承担。诉讼中，原告变更第一项诉讼请求为：由被告平安保险渭南公司赔偿原告医疗费26831.57元、误工费3100元、护理费3100元、营养费930元、伙食补助费2480元、交通费1605.5元、住宿费200元、车辆维修费550元，共计38797.07元；增加第三项诉讼为请求为：要求二被告共同赔偿原告因本案支出的律师代理费3000元。原审法院认定，2017年3月1日，第一被告持C1型驾驶证驾驶陕A2UM11宝骏牌小型普通轿车，沿东张路由西向东行驶至东张路西阳村路段右转弯时，与同方向原告驾驶的优派电动车发生碰撞，致原告受伤，两车受损。事故发生后原告曾在大荔县医院门诊进行治疗，2017年3月1日医院诊断为：多处软组织损伤，曾作处理门诊治疗。3月2日医院诊断为：左膝关节损伤、颈椎病，建议骨科住院治疗。3月4日骨科门诊的治疗建议为：1、胸6椎体压缩性骨折，建议先保守治疗，卧床休息，避免头、颈、肩部负重；2、左膝关节内、外半月板损伤，左膝关节腔及髌上囊积液，卧床休息，减少活动，建议手术治疗。原告在大荔县医院门诊治疗期间，第一被告曾垫付原告挂号、检查等门诊费用1614.52元。2017年5月31日至2017年6月16日原告在大荔县医院住院治疗，支付医疗费3236.95元，入、出院诊断均为：1、膝关节半月板损伤（左）；2、胸5椎体陈旧性骨折。2017年10月20日原告再次到大荔县医院骨科门诊进行检查，骨科门诊建议转上级医院继续住院治疗。2017年10月23日原告在第四军医大学唐都医院住院进行治疗，医院诊断为：左膝关节半月板损伤、左膝关节骨性关节炎、冠状动脉粥样硬化性心脏病。2017年10月31日原告进行了左膝关节镜检查治疗、关节腔清理、外侧半月板部分切除的手术治疗。2017年11月7日原告出院，期间共住院15天，支付医疗费23591.62元。原告住院期间第二被告向原告先行理赔了5000元。大荔县公安局交通管理大队作出道路交通事故认定书，认定：被告何晓锋负本次事故全部责任，原告张进山不负本次事故责任。诉讼中，原告于2020年7月23日向原审法院申请对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限及后续治疗费进行司法鉴定。2020年7月31日第二被告向原审法院申请对原告的膝关节损伤与交通事故因果关系比例及原告非因治疗外伤产生的医疗费数额进行司法鉴定。陕西正义司法鉴定中心接受委托对原告的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限及后续治疗费进行鉴定，该中心于2020年10月23日出具终止鉴定告知书，载明因2020年10月21日原告提出其左下肢损伤尚在治疗中，致使鉴定工作无法继续进行。陕西公正司法鉴定中心接受委托，于2020年9月28日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、张进山左膝关节内、外侧半月板损伤与2017年3月1日交通事故外伤有因果关系；2、张进山在治疗外伤的同时给予基础疾病的检查和用药，应视为合理的，难以剔除对基础疾病进行专门治疗的费用数额。另查明，陕A2UM11车辆在第二被告处投有机动车交强险和商业险第三者责任险，保险限额50万元，且事故发生在保期内。原审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足，依照道路交通安全法、侵权责任法的相关规定由侵权人承担。本案争议焦点为：1、原告因该次交通事故造成的损失；2、第二被告在交强险及商业险内应赔偿原告的损失。原告因交通事故受伤住院，期间需要加强营养，故原告主张营养费的诉讼请求予以支持。原告就医及复诊必然会产生交通费，原告虽提供了交通票据，但未提供其他证据佐证系其因就医而产生的，根据本案的实际情况，酌定原告的交通费为800元。交通事故造成原告车辆受损，原告提交的车辆维修票据是收款收据，但维修属于事实，被告未提交证据反驳原告车辆未维修及车辆维修费过高或不合理，故认定原告车辆维修费为550元。原告主张有住宿费，提交了住宿费票据，但未提交其他证据佐证系其因就医而产生的住宿，故原告主张要求被告赔偿住宿费200元的诉讼请求本院不予支持。第二被告以病例主张原告系退休人员，有稳定收入，原告不予认可，且第二被告未提供其他证据佐证，故其主张的该部分事实本院不予认可；原告2017年住院时已超过法定退休年龄，且其未提供证据证明当时有劳动收入，故原告主张的误工费不予支持。原告当庭增加要求二被告承担其因本案所产生的律师费3000元诉讼请求，但未在指定期限内交纳案件受理费，故对增加标的部分不予审理。根据相关法律规定、事故责任的认定、陕西公正司法鉴定中心出具的意见报告书及陕西省统计局公布的相关数据，原告在本案因交通事故造成的损失如下：住院医疗费26831.57元（大荔县医院3239.9元，唐都医院23591.67元）、住院护理费3100元（100元/天×31天）、住院营养费930元（30元/天×31天）、住院伙食补助费930元（30元/天×31天）、交通800元、车辆维修费550元，共计33141.57元。上述原告损失首先由被告平安财险渭南公司在交强险医疗费项下赔偿原告医疗费10000元，在交强险死亡伤残项下赔偿原告护理费3100元、交通费800元，共计3900元，在交强险财产损失分项下赔偿原告车辆维修费550元；在商业险第三者责任险限额内赔偿原告剩余医疗费16831.57元、住院伙食补助费930元、营养费930元。综上，被告平安保险渭南公司应赔偿原告损失共计33141.57元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，第四十九条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：（一）由被告中国平安财产保险股份有限公司渭南中心支公司在本判决生效后十日内赔偿原告张进山医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费及车辆维修费，共计33141.57元（扣除已支付的5000元，剩余款项28141.57元汇至原告名下中国农业银行同州广场支行，账户：6228482908349856973）；（二）、驳回原告张进山的其他诉讼请求。案件受理费685元，减半收取342.5元，由被告何晓锋负担。本院经审理查明，张进山于2010年9月21日成立了大荔县恒达人力资源有限公司，主要从事人力资源中介服务。该公司从业人员含张进山在内共有三名，其中张进山每月工资收入3500元。该公司于2015年7月10因未按照规定的期限公示年度报告而被列入经营异常。2016年5月20日，该公司被大荔县工商行政管理局吊销执照。2017年3月22，张进山报送了《陕西省人力资源中介服务机构年度检查报告书（2016年度）》，该报告书上加盖了大荔县人力资源和社会保障局公章。2017年7月15日，大荔县人力资源和社会保障局填写《2016年度人力资源服务机构补贴登记发放表》，该表记载恒达人力资源公司申核实领人数为721元，补贴金额为108150元，由张进山签认确认。其余事实与原审查明事实相同。以上事实，有张进山在二审诉讼中提供的恒达人力资源有限公司个人工资发放表三份（2015年1月-2017年5月）、劳动就业服务资格证三份、陕西省人力资源中介服务机构年度检查报告书（2016年度）一份、2016年度人力资源服务机构补贴登记发放表一份、人力资源服务许可证一份在卷。已经过举证、质证。本院认为，双方当事人对本案所涉交通事故的发生、责任认定、肇事车辆的投保情况等事实均无异议，应予认定。本案的争议焦点是：上诉人主张的误工费3100元、律师代理费3000元、继续治疗费68000元是否应予支持？关于误工费，上诉人在二审中提供的新证据，足以证明其在交通事故发生前几年内从事人力资源中介服务，有较为稳定的收入，故其关于3100元的误工费请求应予支持。关于律师代理费及继续治疗费均属上诉人主张的新的诉讼请求，其中律师代理费虽在原审庭审中提出，但未按要求补交该部分诉讼费，未纳入一审审理范围之内。而继续治疗费68000元亦未作为其诉讼请求纳入一审审理中，该两项费用属上诉人在二审中增加的诉讼请求，在调解无果的情况下，亦不纳入本案二审审理范围之中。上诉人可另案主张。综上所述，上诉人的上诉理由部分成立，相应请求应予支持。原审法院判决认定案件基本事实清楚，但对误工的相关事实认定有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、撤销陕西省大荔县人民法院(2020)陕0523民初2359号民事判决第二项；二、变更陕西省大荔县人民法院(2020)陕0523民初2359号民事判决第一项为“由中国平安财产保险股份有限公司渭南中心支公司在本判决生效后十日内赔偿原告张进山医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费及车辆维修费，共计36241.57元（扣除已支付的5000元，剩余款项31241.57元汇至张进山名下中国农业银行同州广场支行，账户：6228482908349856973）”；三、驳回张进山其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费2142.5元，由张进山负担1642.5元，何晓锋负担500元。本判决为终审判决。审 判 长 李豪玲审 判 员 晏 海审 判 员 徐新卫二〇二一年四月二十三日法官助理 雷新渭书 记 员 张晓娟