海城市人民法院民 事 判 决 书（2021）辽0381民初1113号原告：窦淑凤，女，1970年1月7日生，汉族。住所地：辽宁省海城市。被告：海城嘉健商贸有限公司。统一社会信用代码91210381MA1023H226。住所地：辽宁省鞍山市海城市验军管理区安村社区回迁楼****。法定代表人：张春婷，系公司经理。委托代理人：张暖，系辽宁德远律师事务所律师。原告窦淑凤诉被告海城嘉健商贸有限公司劳动争议纠纷一案。本院于2021年1月22日受理后，依法由审判员王迪适用简易程序独任审判，于2021年3月25日公开开庭进行审理。原告窦淑凤、被告海城嘉健商贸有限公司法定代表人张春婷及其委托代理人张暖均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告窦淑凤诉称，2019年11月，原告入职被告单位，从事销售业务，月平均工资3600元，双方并未签订书面的劳动合同。根据被告单位经营范围：批发、零售：保健用品、保健食品、原告在被告单位从事的是销售业务，也是被告单位的主营业务。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”故原被告之间虽未签订劳动合同，但鉴于被告系合法的用工主体，原告提供的劳动为被告单位的主营业务，原告接受被告安排的各项工作，并接受被告的劳动报酬，原被告之间应属劳动关系。至于被告辩称原告于2020年1月份已满退休年龄，双方自2020年1月份之后不形成劳动关系，这是违背立法者意愿和劳动法立法精神的。根据2015年9月30日，最高人民法院民一庭《关于达到或者超过法定返休年龄的劳动者(含农民工）与用人单位之间劳动关系终止的确定标准问题的答复》（[2015]民一他字第6号）“对于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动合同关系的终止，应当以劳动者是否享受养老保险待遇或者领取退休金为标准。”有此可见，劳动者在达到法定退休年龄时，应依法享有养老保险待遇或退休金的权利，用人单位和国家应为其提供这种保障。如果用人单位没有按规定为劳动者办理退休手续，劳动者的生活无法得到保障时，用人单位继续聘用这些人员，只有将他们之间的用工关系按照劳动关系处理，才符合《劳动法》的立法目的和客观事实。故原告虽然迗到法定的退休年龄，但未享受养老保险待遇，而且原告在农村没有分得土地，全部经济收入均来源工资收入，如果认定原被告之间的用工关系为劳务关系，用人单位就可以随时终止用工关系，那么原告的权益就无法得到保障，而且被告作为用人单位，在明知道原告已经达到法定退休年龄，但依旧没有提出与原告解除用工关系，故应推定为是对劳动关系的一种认可，故原被告之间应当认定为劳动关系，原告的合法权益应当受到《劳动法》和《劳动合同法》保护。2、虽然《劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者到达退休年龄的，劳动合同终止。但根据劳动法法理，该条规定一方面赋予劳动者以主张权利。主张权利到龄退休享受“退休福利”的依据。另一方面赋予用人单位人事自主权，杜绝到龄该退者“占”而不退的依据。由此可见，该规定用人单位和劳动者都兼具权利和义务。如果用人单位愿意主动履行义务，放弃要求劳动者按龄退休的权利，且劳动者也不主张退休权。法律就应该维持双方劳动合同的效力。3、劳动合同法第四十四条第二款规定。劳动者开始依综上所述，鉴于原被告自2019年12月至2020年10月末存在劳动关系，而原、被告之间一直没有签署书面的劳动合同，根据《劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资……”。故原告请求被告支付未签劳动合同双倍差额的诉讼请求应予支持。二、被告应向原告支付2019年2020年10月末无法给原告补缴社保的损失（一个月578元×11个月）。原告于2019年1月1日入职被告公司，但被告公司成立于2019年11月2日。原告在被告公司工作期间，该公司未为原告缴纳基本养老保险。原告以个体自然人的身份自己缴纳社保，因被告无法补缴社保，原告于2019年11月30日申请离职。根据《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办，导致无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失的，人民法院应予受理。故原告请求赔偿因被告无法给原告补缴社保的经济损失，诉讼请求应于支持。诉讼请求：1、请求法院确认原被告2019年12月至2020年10月末存在劳动关系；2、请求法院判决被告向原告支付2020年2月至3月拖欠工资2749.33元；3、请求法院判决被告向原告支付2019年12月至2020年10月未签劳动合同的双倍工资差额39600元；4、请求法院判决被告向原告支付2019年至2020年10月末的因被告无法补缴社保的损失(1个月578元×11个月）共6578元；5、本案诉讼费由被告承担。被告海城嘉健商贸有限公司辩称，一、被答辩人的第一项、第四项诉请没有经过劳动仲裁前置程序的审理，请法庭依法予以驳回。二、海城市劳动人事争议仲裁委员会已经对被答辩人的第二项、第三项诉请进行了裁决。虽然裁决的结果对答辩人并不公平，但是因为种种原因，答辩人并没有提起诉讼。现答辩人仅向法庭陈述本案的事实情况，请法庭参考本案事实依法裁决。事实情况：2019年11月开始，被答辩人受张春婷雇佣，为张春婷工作。当时，我公司尚未经登记机关核准，签发营业执照，被答辩人与张春婷之间的用工关系仅为个人雇佣关系。2020年3月27日，我公司至此具有法人资格，具有用工主体资格。窦淑凤从被张春婷个人雇佣转为由我公司雇佣。而此时，窦淑凤年龄已经超过50周岁。窦淑凤本人客观上无法与公司签订劳动合同。我公司为此专门咨询过社保部门的工作人员，得到的答复是该人已经超过法定的退休年龄，我公司无法为其办理社会保险相关事宜。依据《劳动合同法》第十七条第七款之规定，社会保险条款是《劳动合同》的必备条款。因此，窦淑凤于我公司的用工关系从始至终都是雇佣关系。我单位与窦淑凤不存在劳动关系是否终止的问题，而是从来就没有建立劳动关系。不能签订劳动合同的原因在于窦淑凤本人，我公司并不存在过错。窦淑凤关于双倍工资的请求是没有事实和法律依据。基于被答辩人与我公司的用工关系为雇佣关系，我公司按照被答辩人提供的劳务发放薪酬。其2020年2月、3月的工资，答辩人按照其实际出勤天数，已经如数支付给被答辩人。综上所述，请法庭依法公正裁判。经审理查明：被告于2019年11月2日在我市市场监督管理局登记成立。原告于2020年1月7日年满50周岁，达到国家法定退休年龄。原告在被告处从事销售工作，月基本工资2，400.00元，外加提成。2020年10月31日，原告在微信群中向被告主动提出将于11月离职，其工作至11月4日，但未说明离职原因。2020年11月9日，原告书面申请仲裁，请求裁决被告支付工资、未签订劳动合同双倍工资差额、解除劳动合同经济补偿金。另查：原告2019年12月工资4，466.00元；2020年1月工资为3，584.00元。原、被告均对被告应支付原告2020年2月至2020年3月工资2749.33元无异议。以上事实，除原、被告的当庭陈述外，原告提供的证据有：仲裁裁决书一份、企业机读档案登记资料一份、海城社会保险局发放科出具证明一份、个人缴费记录一份；被告出示的证据有:企业营业执照一份。上述证据，经庭审质证及本院审查，所证事实足资认定，本院予以采信。本院认为，关于原告要求被告支付其2020年2月至3月工资款2749.33元一节。依据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”之规定，被告应支付原告所欠工资。在庭审中，被告对所欠原告工资款项2749.33元无异议，故本院对原告要求被告支付工资款2749.33元的诉讼请求依法予以支持。关于原告要求被告支付2019年12月至2020年10月末未签劳动合同双倍工资差额39600元一节，依据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》(国发(1978)104号)之规定，原告于2020年1月年满50周岁而达到法定退休年龄。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》(国务院令第535号)第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”之规定，2020年1月开始，被告不与原告签订劳动合同的情形并无不当。又依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，被告应于登记成立后的次月，即2019年12月，与原告订立劳动合同。因该月双方未签订劳动合同，故被告应支付原告当月的双倍工资差额4，466.00元。关于原告要求确认原、被告至2019年12月至2020年10月末存在劳动关系一节，及要求被告向原告支付2019年至2020年10月末的因被告无法补缴社保的损失(1个月578元×11个月）共6578元一节，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争的劳动争议有不可分性，应当合并审理，如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”之规定，原告的上述主张属独立的劳动争议，原告应向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》(国发(1978)104号)之规定，判决如下：一、被告海城嘉健商贸有限公司于本判决书生效后十日内支付原告窦淑凤2020年2月至3月所欠工资2，749.33元；二、被告海城嘉健商贸有限公司于本判决书生效后十日内支付原告窦淑凤2019年12月未签订劳动合同双倍工资4，466.00元；三、驳回原告窦淑凤的其他请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告海城嘉健商贸有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提供副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。审判员 王 迪二〇二一年四月二十一日书记员 吴海军