山西省运城市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）晋08刑终213号 原公诉机关河津市人民检察院。 上诉人（原审被告人）张亚鹏，男，1990年2月12日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地山西省河津市，捕前住河津市。2014年8月13日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一万元。2017年8月28日因犯盗窃罪被芮城县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金二万元。2020年8月30日被拘传，次日因涉嫌犯盗窃罪被河津市公安局刑事拘留，经河津市人民检察院批准逮捕，2020年9月12日被河津市公安局执行逮捕。现羁押于河津市看守所。 河津市人民法院审理河津市人民检察院指控原审被告人张亚鹏犯盗窃罪一案，于二0二一年二月四日作出（2021）晋0882刑初3号刑事判决。原审被告人张亚鹏不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2020年8月23日凌晨2时许，被告人张亚鹏窜至河津市东都实验幼儿园东墙附近，从东墙翻入院内，到该院西侧办公楼二楼后，从主任办公室窗户钻进室内，将办公桌上放的手串等物品装进衣服口袋，然后将办公桌下放的小柜子搬到该院东墙旁将小柜子扔出围墙，小柜子被摔坏后，被告人张亚鹏将小柜子抽屉内的50000余元现金盗走。 另查明，2020年8月30日，河津市公安局民警在河津市下化乡周家湾村将被告人张亚鹏拘传到案。2014年8月13日被告人张亚鹏因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一万元。2017年8月28日被告人张亚鹏因犯盗窃罪被芮城县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金二万元。 认定上述事实的证据有： 1、报案材料及被害人谢某的陈述，主要内容：我在河津市东都实验幼儿园担任学校的主任一职，2020年8月22日下午6点10分左右离开学校，第二天早上9点钟到学校后，到二楼办公室，发现门开着，我见桌子下面有掉的纸张，走到桌子边上看了一下，发现桌子下面抽屉柜子不见了，我就下楼到学校周边看了一圈，发现抽屉柜子被撬坏扔到学校东围墙边上，票据都在地上扔着，抽屉里的现金不见了，我就打110报案了。被盗了5万3千元左右和一本收据票据。丢失现金一百面额450张左右，五十面额有60张左右，二十面额有十几张，十元面额有50张左右，其余还有一些五元和一元面额。票据都是电费票据50张，开具了十几张。我办公室放了大概五万一千左右，其中有一万多元是我跟前平时日常开支用的，周五我在学校董事长跟前领了三四万元，这五万元是我准备周一学校装修材料款和工钱。 2、证人翟某的证言，主要内容：2020年8月23日凌晨4时左右，亚鹏给我发微信视频聊天，让我去汾河坝附近接他，并给我微信发了位置。我就骑摩托车到汾河坝找他没有见他，就给他发微信视频聊天问他在什么地方，他说在108国道边上，最后我在108国道边（汾滨街与新耿街之间）找到他，我骑摩托车带上他，他给我指路，他让我把他放在吴家关村里，他说他还有点事，让我先回去，我问他还回来吗，他说回来，让我把大门钥匙放在门口的冷藏柜上。我骑摩托车回去之后就睡觉了，他多会回来的我不知道。早上起来后，我也没有见他。他在我房子里放了一个手电筒，两个丁字形改锥，一个液压剪，一个小刀，两个工艺品核桃，一个工艺品木质牌子，还在我包里放了一些零钱，具体多少钱我也没有数。 3、辨认笔录，证明：翟某辨认出被告人张亚鹏系在其出租屋住的“亚鹏”。 4、扣押物品清单，证明：河津市公安局从被告人张亚鹏处扣押的物品。 5、现场指认笔录及照片，证明：被告人张亚鹏对盗窃现场进行指认。 6、河津市东都实验幼儿园出具的预支条及证明，证明：①2020年8月21日，赵金民给谢某预支工程款肆万元。②赵金民在河津市东都实验幼儿园担任董事长一职。 7、刑事判决书，证明：2014年8月13日被告人张亚鹏因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一万元；2017年8月28日被告人张亚鹏因犯盗窃罪被芮城县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金二万元。 8、到案经过，证明：2020年8月30日，河津市公安局民警到河津市下化乡周家湾村将被告人张亚鹏拘传到案。 9、被告人张亚鹏2020年8月30日的供述与辩解，主要内容：2020年8月22日下午，因为我没有钱了，便想到外面弄点钱，我转到河津市东都商城一个幼儿园附近，发现幼儿园放假了，里面没有学生，便绕幼儿园转了一圈，发现有两栋楼是教室，西边那栋楼是办公室，我就准备碰碰运气看能不能在办公楼这边偷点东西。当天凌晨1点左右，我从高家湾我朋友杰斌住的地方出发，步行走到幼儿园东墙，翻墙进去后直接进了办公楼，上到二楼后，看见有间房是“主任办公室”，便从窗户进去，在办公室桌子上发现有几个手串，一对工艺品核桃，便把这些东西装到口袋里，便继续在房间找东西，发现桌子下面有个小柜子锁着，我打不开锁，便把这个小柜子抱到幼儿园我翻墙进来的附近，我计划把柜子从围墙弄出去再撬柜子，结果柜子从围墙上掉下去了，柜子摔散架了，抽屉里面的东西全部都掉出来了撒了一地，我看见有现金、票据、笔记本，我光把钱装进我衣服袖子里，我把地上掉的笔记本、票据及散架的柜子又从围墙塞进去，我就步行走到汾河坝上，我在那把钱整理好，数了一下有两万六千多元。钱整理好后，我给杰斌发微信语音让他过来接我，他骑摩托车接上我，我让他把我捎到吴家关大山宾馆附近一个巷子里，我让他先回去，我一会就回去，他就走了。我步行回到他的住处，早上起来之后，我就离开他住处了。我把偷来的两万元钱给了一个甘肃老汉“老王”，我让他给我办不记名手机卡，结果后来找不到他了。我又联系杜小鹏让他给我弄不记名手机卡，我就找刘亚东往我微信上打钱，我给了他5050元现金，他给我微信转了5000元，因为我的微信不是实名制，我给杜小鹏转了3800元让他给我弄不记名手机卡。我偷了有两个手串，一个小珠珠的，一个大珠珠的，我见大珠珠的不好有裂纹就扔到街边垃圾桶了。我把偷来的两个核桃和一个木头牌子及一些五毛、一块的零钱放在杰斌房子的桌子上了。我在杰斌房间还放有一个手电和两个丁字改锥，是我刚回到河津后，准备偷电摩，我发现好多电摩上都有大锁，便没有偷。手电是我8月22日准备偷幼儿园前在高家湾志合超市花13元买的，我去幼儿园偷东西的时候就拿着手电。丁字改锥是我用砂轮机打磨冲击改锥头自己做的。 2020年8月31日的供述与辩解，主要内容：我作案那天穿着一个黑色上衣休闲服，袖口是松紧的，上衣后面有白色字母(具体什么字母我记不清)，下身穿运动裤，运动鞋。 10、户籍证明，证明：被告人张亚鹏的身份信息，其犯罪时具有完全刑事责任能力。 对于被告人张亚鹏及其辩护人关于“盗窃数额应为26000元”的辩解及辩护意见，经查，公诉机关所举的报案材料、被害人谢某的陈述、河津市东都实验幼儿园的预支条及证明等证据，相互印证，足以证明本案被告人张亚鹏盗窃数额为50000余元现金的事实，故对被告人张亚鹏及其辩护人的辩解及辩护意见不予采纳。 据以上事实和证据，原审人民法院认为，被告人张亚鹏以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人张亚鹏犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予以支持。被告人张亚鹏被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，对其应从重处罚。被告人张亚鹏应退赔被害人谢某的经济损失。综合全案的性质、情节、危害后果，以及被告人的认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条、第六十五条的规定，判决：一、被告人张亚鹏犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元。二、责令被告人张亚鹏退赔被害人谢某经济损失人民币五万元。 被告人张亚鹏上诉称，一审判决对其盗窃金额认定错误，应为26000元；一审判决量刑过重。请求二审予以改判。 经审理查明，原判认定事实清楚，认定的证据与原判所列相同，且均经原审庭审举证质证，足以证实本案的事实，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）张亚鹏以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。上诉人张亚鹏被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，对其应从重处罚。上诉人张亚鹏应退赔被害人谢某的经济损失。关于上诉人张亚鹏所提的一审判决认定盗窃金额错误、量刑过重的上诉理由，经查，被害人谢某的报案材料及陈述、河津市东都实验幼儿园的预支条及证明等证据，能相互印证，足以证明上诉人张亚鹏盗窃数额为50000余元现金的事实。原审法院综合上诉人张亚鹏的犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，及其认罪态度、悔罪表现，对其进行判处，量刑并无不当。上诉人张亚鹏的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，判处适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  梁向英 审判员  董自强 审判员  宁俊龙 二〇二一年四月二十五日 书记员  王楠楠