文书内容河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫05民终1309号上诉人（原审被告）：石玉红，男，汉族，1972年8月4日出生，住林州市。委托诉讼代理人：骆德森，河南地利律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：石建生，男，1976年6月25日出生，汉族，住林州市。委托诉讼代理人：王维生，河南新天河律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：徐州市丰达建筑劳务有限公司，住所地徐州市泉山区新路**金山花园公建**楼**。法定代表人：李志峰，该公司经理。委托诉讼代理人：胡海东，江苏尊鼎力律师事务所律师。上诉人石玉红因与被上诉人石建生、徐州市丰达建筑劳务有限公司（以下简称丰达劳务公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省林州市人民法院（2020）豫0581民初2201号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月19日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。石玉红上诉请求：依法撤销一审判决，改判驳回石建生对自己的诉讼请求或发回重审。事实和理由：一、一审未查明本案事实，判决上诉人承担赔偿责任，无事实和法律依据。1、上诉人与被上诉人之间不存在雇佣关系。上诉人是徐州市丰达建筑劳务有限公司工地管理人员，并非承包人，所以与被上诉人之间不存在雇佣关系。2、被上诉人并非在工作中受伤。当时工地的工作在停工状态，被上诉人不是在工作中受伤。上诉人应当对自己主张的与上诉人有雇佣关系和在工作中受伤的事实负举证责任，但未提供任何可以证明上述事实的证据。二、一审违反法定程序。被上诉人的伤残程度不符合事实。一审法院并未依法组织各方当事人选择鉴定机构，以致造成在上诉人不知情的情况下，所谓的河北省眼科鉴定中心作出了鉴定，严重侵犯了上诉人的诉讼权利，所鉴定的结果是错误的，不符合被上诉人的伤残程度，应当组织重新鉴定。三、一审所判数额过高。由于一审的不实鉴定书，造成各项赔偿数额均畸高。四、即使承担赔偿责任，应由徐州市丰达建筑劳务有限公司承担。一审中，上诉人提交了公司的证明和劳动合同，证明是公司的管理人员，所以，如果需要承担赔偿责任，不应该员工，而应当由雇工单位公可承担。石建生辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，结果基本正确，请驳回上诉，维持原判。1、一审中所提交的录音、证言等证明自己受雇于上诉人，在工作期间受伤，判决上诉人承担赔偿责任正确。2、鉴定机构是各方当事人共同选择的、有资质，作出的鉴定意见客观真实。3、一审计算的误工费、护理费均少算了，赔偿比例不当，但为了能尽早得到赔偿，并未上诉。丰达劳务公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。1、上诉人的上诉请求缺少事实和法律依据。公司将桥梁劳务交由石玉红，按工程量结算，双方之间为承揽合同关系，石建生受石玉红雇佣，与公司之间无关系。2、一审法院按照提供劳务者受害的法律关系审理，符合当事人自由处分的原则，判决上诉人承担赔偿责任完全正确。石建生向一审法院起诉请求：1、判决被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、交通费、鉴定费、二次手术费用共计170472.51元。2、本案一切诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告石建生2018年12月23日至2019年1月2日，在徐州市第一人民医院住院治疗10天，出院诊断：右眼球穿通伤，原告陈述上述住院费用由被告石玉红支付约16500元，被告石玉红辩称上述住院费用是被告丰达劳务公司经被告石玉红手为原告垫付的。原告石建生2019年2月16日在林州市原康卫生院支付费用114.06元。原告石建生2019年3月12日在徐州市第一人民医院支付费用122.95元、93元、104元、16.9元、12元。原告石建生2020年5月11日至2020年5月14日在河南省人民医院住院治疗3天，支付医疗费18029.68元（第二次手术费）。原告石建生母亲李春先，生育子女3人。2019年12月12日，河北省眼科司法鉴定医学鉴定中心出具鉴定意见书，被鉴定人石建生右眼损伤为8级伤残、误工期为180日、护理期为45日、后续医疗费10000至12000元（2020年5月11日实际支付二次手术费18029.68元）。原告支付鉴定检查费3124元。被告石玉红提交：2019年11月10日被告徐州市丰达建筑劳务有限公司出具的证明显示被告石玉红于2018年5月1日至2019年1月31日在我公司任工地管理人员岗位。2018年5月1日被告徐州市丰达建筑劳务有限公司作为甲方与被告石玉红作为乙方签订临时用工夫劳动合同。被告徐州市丰达建筑劳务有限公司辩称上述两份证据是虚假的，证明并非丰达劳务公司的真实意思表示，劳动合同并无公司法人签字确认，但认可公司印章。被告提供银行凭证显示在2018年6月5日至2019年1月31日之间累计支付被告石玉红200多万元，用于证明被告丰达劳务公司与被告石玉红之间不是劳务用工合同关系。一审法院认为，原告作为提供劳务一方因劳务自己受到损害，根据双方的过错承担相应的责任，综合本案情况，法院酌定由被告承担70％的赔偿责任。原告的损失为：医疗费用462.91元＋被告垫付的16500元=16962.91元。误工费21852元，根据司法鉴定意见，参照河南省农林牧副渔业44314元／年的标准，综合案件情况，误工费121.40元／天×180元／天=21852元。护理费6006.84元，根据司法鉴定意见，护理期限48天×（河南省居民服务业45677元／年÷365天）=6006.84元。营养费260元，根据病历，13天×20元／天=260元。住院伙食补助费390元，根据病历，原告主张30元／天标准计算，30元／天×13天=390元。残疾赔偿金90982.5元，根据河南省农村居民人均纯收入15163.75元／年×20年×30％=90982.5元。被扶养人生活费5773元，原告主张5773元，予以支持。精神损害抚慰金15000元，根据鉴定意见书和病历，酌定精神损害抚慰金15000元。交通费1500元，根据病历，酌定交通费1500元，予以支持。二次手术费18029.68元。鉴定费（含检查费）3124元，根据原告提交的证据予以确认。以上损失共计179880.93元，由被告石玉红赔偿179880.93元的70％即125916.65元，扣除被告已经给付的16500元，剩余109416.65元由被告石玉红承担。对原、被告的其他诉辩主张，因证据不足，均不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、被告石玉红于判决生效之日起三十日内赔偿原告石建生各项损失共计109416.65元；二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费3753元，减半收取1876.5元，由原告负担672.5元，被告石玉红负担1204元。本院二审期间，石玉红申请证人崔某、牛某出庭作证，崔某同时提交赔偿协议一份，用以证明李建康是工地老板。石建生和丰达劳务公司分别进行了质证。本院认为，崔某所述及赔偿协议，仅能证明在徐盐高铁工地是李建康雇佣其丈夫干活的，但并不能证明李建康或丰达劳务公司与石玉红之间的关系。本院经审理查明，丰达劳务公司承建了徐州市铜山区魏集镇铁路部分工程，石玉红找到石建生到该处负责看工地。2018年12月23日下午，石建生在工地使用铁丝绑房子的棚架时，被铁丝戳伤右眼。杜双、李建康分别系丰达劳务公司的股东、监事，二人于2018年6月5日至2019年1月31日累计转账支付给石玉红200余万元。本院认为，本案的争议焦点为石玉红与丰达劳务公司之间系何种法律关系，石玉红应否对石建生的损害承担赔偿责任。丰达劳务公司的杜双、李建康支付过石玉红200余万元，石玉红称全部以现金方式支付给了其他工人工资，但无任何证据予以证明，结合款项数额，丰达劳务公司称系支付的工程款，具有高度可信性；石玉红称受李建康雇佣管理工地，按管理效益领取工资，但至今未领取过，不符合常理、常情；根据李建康与石玉红的通话录音内容，丰达劳务公司给石玉红出具的职位证明和临时用工劳动合同的本意并非是用来证明石玉红是该公司的工地管理人员，而是基于石玉红想达到其他目的的要求，且在通话中石玉红并未否认从李建康处劳务分包工程；在通话录音中，石玉红认可是自己为石建生垫付的医疗费，而非代丰达劳务公司支付的，石建生称受雇于石玉红，系石玉红给其发工资，证人牛某也称是石玉红发的工资和确定的工资标准。综合上述情况，本院认为，丰达劳务公司承包了案涉工程后，又将部分工程劳务违法分包给了不具有施工资质的石玉红，双方之间为劳务分包关系，石玉红雇佣石建生看场地，故石建生是为石玉红提供劳务。石玉红主张其受李建康或丰达劳务公司雇佣，本院不予采信。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，应根据提供劳务方和接受劳务方各自的过错承担相应的责任。石建生是在看工地时受伤，与工地是否停工并无关系，石玉红应承担相应赔偿责任。丰达劳务公司虽然存在违法分包的情况，但一审未判决其承担责任，石建生对此也未提起上诉，石玉红仅以其系受李建康或该公司雇佣为由要求公司承担赔偿责任，本院不予支持。石玉红称一审鉴定程序违法、赔偿数额过高等，与事实不符，亦无证据证明，本院不予采纳。综上所述，石玉红的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3753元，由石玉红负担（已交纳）。本判决为终审判决。                                                         审判长   张静      审判员   朱志伟      审判员   付文华                                       二〇二一年四月六日                    书记员   张明明