湖南省长沙市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）湘01刑终437号原公诉机关长沙市天心区人民检察院。上诉人（原审被告人）李桂林，男，1961年10月22日出生于湖南省长沙市，汉族，初中文化，无业，户籍地长沙市天心区，住长沙市雨花区。因犯盗窃罪于2015年2月被长沙市岳麓区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。因犯盗窃罪于2016年12月12日被长沙市天心区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。因吸毒和提供毒品于2018年9月12日被行政拘留二十日。因犯容留他人吸毒罪于2018年11月21日被长沙市雨花区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。因吸毒于2020年5月19日被长沙市公安局天心分局行政拘留十二日。因本案于2020年5月18日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月24日被逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。辩护人曹翔，湖南卓越律师事务所律师。原审被告人雷仓明，女，1955年5月8日出生于湖南省长沙市，汉族，文盲，无业，户籍地长沙县，住长沙市天心区。因吸毒于2018年3月20日被长沙市公安局雨花分局罚款伍佰元。因吸毒于2020年5月18日被长沙市公安局天心分局行政拘留十二日。因本案于2020年5月17日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月24日被逮捕。现羁押于长沙市第四看守所。长沙市天心区人民法院审理天心区人民检察院指控原审被告人李桂林、雷仓明犯贩卖毒品罪一案，于二○二○年十二月二十四日作出（2020）湘0103刑初860号刑事判决。宣判后，原审被告人李桂林不服，向本院提出上诉。本院于2021年2月26日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、被告人李桂林的犯罪事实1、2020年4月4日晚上21时许，被告人雷仓明电话联系被告人李桂林购买毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”），随后李桂林来到本市天心区白沙路“三毛烧烤”对面雷仓明住处，将少量毒品冰毒和麻古贩卖给雷仓明，收取毒资现金450元（人民币，下同）。2、2020年5月6日14时许，被告人雷仓明电话联系被告人李桂林购买毒品冰毒和麻古，随后两人约好在本市雨花区树木岭铁路跨线桥附近碰面，李桂林将少量毒品冰毒和麻古贩卖给雷仓明，并通过微信收取毒资550元。二、被告人雷仓明的犯罪事实1、2020年4月14日晚上21时许，被告人雷仓明在本市天心区白沙路“三毛烧烤”对面其住处，以500元的价格将约0.5克冰毒和1粒麻古贩卖给吸毒人员李某1（另案处理）。2、2020年4月19日晚上21时30分许，吸毒人员罗某（另案处理）通过微信转账300元给吸毒人员资明昆（另案处理）购买毒品，后资明昆联系被告人雷仓明购买毒品，雷仓明在本市天心区书院南路玉泉公交站，将其从被告人李桂林处购得的部分毒品冰毒以300元的价格贩卖给吸毒人员资明昆。3、2020年4月25日晚，被告人雷仓明在本市天心区书院南路玉泉公交站，将其从被告人李桂林处购得的部分毒品冰毒以300元的价格贩卖给吸毒人员资明昆，与前次一起非法获利150元。4、2020年5月6日下午17时许，被告人雷仓明在本市天心区书院南路玉泉公交站，将其从被告人李桂林处购得的部分毒品冰毒以300元的价格贩卖给吸毒人员资明昆，随后在资明昆家中与资明昆、罗某一起吸食毒品。2020年5月17日，公安机关将被告人雷仓明和吸毒人员资明昆、罗某、李某1、周某等人抓获。办案民警当场从被告人雷仓明身上起获1小袋疑似毒品冰毒白色晶体和1粒疑似毒品麻古红色药丸（共重约0.3克）。2020年5月18日，公安机关将被告人李桂林抓获。从被告人李桂林位于本市天心区××村××号住处的衣柜上起获4小袋疑似毒品海洛因白色粉末共计1.41克、1袋疑似毒品冰毒白色晶体9.26克和1粒疑似毒品麻古红色药丸。经鉴定，公安机关从被告人雷仓明身上起获的疑似毒品中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分；被告人李桂林住处起获的上述白色粉末中检出海洛因成分，从白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，从红色药丸中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。经检验，吸毒人员李某1、周某的毛发中甲基苯丙胺均呈阳性。经检测，被告人李桂林、雷仓明和吸毒人员资明昆、罗某尿液检测甲基安非他明（冰毒、麻古）呈阳性。被告人雷仓明和吸毒人员资明昆被认定吸毒成瘾，吸毒人员罗某被认定吸毒成瘾严重。被告人雷仓明归案后如实供述了上述罪行。原审判决认定上述事实的证据有：1、接报案登记表、抓获经过、情况说明，证明民警接到群众匿名举报有人贩毒后，于2020年5月17日抓获被告人雷仓明，于2020年5月18日抓获被告人李桂林的事实。2、搜查笔录，证明2020年5月18日12时许，民警在长沙市天心区××路××门口，在见证人刘某的见证下，对涉嫌贩卖毒品的被告人雷仓明进行随身物品的现场搜查。经搜查，在雷仓明身上搜查到一小袋冰毒和一粒麻古的事实。3、称重笔录、称重照片，证明2020年5月17日20时许，民警在被告人雷仓明身上搜出疑似毒品冰毒和麻古进行称量，经称重，疑似毒品冰毒和麻古净重共计0.3克的事实。4、搜查照片，证明民警在被告人李桂林的出租屋中查获了毒品。5、检查笔录，证明2020年5月18日，民警接群众举报：在长沙市天心区××村××公寓有吸毒人员租住出入，民警赶至上述地点进行清查，发现房内有朱某和被告人李桂林两人，其中朱某用静脉注射的方式吸食丁丙诺菲溶液，民警对房内进行检查，在房内衣柜上查获毒品丁丙诺菲47粒、冰毒9.26克、麻古一粒、海洛因四小袋共计1.41克。经初查，两人均承认吸毒，朱某承认47粒丁丙诺菲是自己用于吸食的毒品，但均不承认麻古、冰毒、海洛因是自己的物品的事实。6、疑似毒品称重登记表、称重照片，证明民警对被告人李桂林出租屋中搜出疑似毒品1（冰毒1号）9.26克、疑似毒品2（麻古2号）0.09克、疑似毒品3（海洛因3号）0.4克、疑似毒品4（海洛因4号）0.42克、疑似毒品5（海洛因5号）0.19克、疑似毒品6（海洛因6号）0.4克，被告人李桂林在疑似毒品称量登记表上签字按手印的事实。7、扣押物品、文件清单，证明公安机关将从被告人李桂林住所处查获的海洛因1.41克、麻古一粒、冰毒9.26克予以扣押的事实。8、手机联系人截图，证明被告人雷仓明手机中存有被告人李桂林电话号码159××******；吸毒人员资明昆电话185××******的事实。9、通话记录截图，证明资明昆与被告人雷仓明商量购买毒品的通话记录。10、微信信息截图，证明李某1、资明昆、罗某、周某、被告人李桂林、雷仓明微信账号的基本情况。11、微信转账截图，证明2020年4月19日、2020年4月25日吸毒人员罗某给资明昆微信转账300元钱用于购买毒品；周某在小卖部用微信502元兑现金给李某1提供毒资；2020年5月6日被告人雷仓明通过微信转账550元向被告人李桂林购买毒品的事实。12、微信聊天记录，证明周某要李某1去购买毒品的微信聊天记录。13、通话记录，证明吸毒人员资明昆通过电话联系雷仓明购买毒品的事实。14、指认照片，证明吸毒人员资明昆指认公安在其住所查获的吸毒及购买毒品地点的事实。15、毛发提取及检验结论告知（送达）笔录，证明长沙市公安局于2020年5月17日告知吸毒人员李某1，经检验其毛发样品甲基苯丙胺呈阳性；于2020年5月17日告知吸毒人员罗某，经检验其尿样冰毒呈阳性；于2020年5月17日告知吸毒人员雷仓明，经检验其尿样冰毒呈阳性；于2020年5月17日告知吸毒人员资明昆，经检验其尿样冰毒呈阳性；于2020年5月17日告知吸毒人员周某，经检验其毛发样品甲基苯丙胺呈阳性；于2020年5月18日告知被告人李桂林，经检验其尿样冰毒呈阳性的事实。16、尿检照片，证明经检测，资明昆、罗某、被告人雷仓明四人体内冰毒成分呈阳性的事实。17、行政处罚决定书，证明被告人雷仓明因吸食毒品于2018年3月20日被长沙市公安局雨花分局罚款500元、因吸食毒品于2020年5月18日被长沙市公安局天心分局行政拘留十二日；被告人李桂林因吸食于2020年5月19日毒品被长沙市公安局天心分局行政拘留十二日的事实。18、强制隔离戒毒决定书，证明长沙市公安局天心分局于2020年5月21日责令对罗某强制隔离戒毒二年、责令对朱某强制隔离戒毒二年的事实。19、刑事判决书，证明被告人李桂林因盗窃，于2014年9月被长沙市岳麓区人民法院判处有期徒刑六个月；因盗窃，于2015年10月被长沙市天心区人民法院判处有期徒刑九个月，因容留他人吸毒，于2018年9月被长沙市雨花区人民法院判处有期徒刑十个月的事实。20、户籍资料，证明被告人雷仓明、李桂林均已达完全刑事责任年龄的事实。21、证人资明昆的证言，证明2020年4月19日、4月25日、5月6日，吸毒人员资明昆三次通过现金支付300元向被告人雷仓明用于购买毒品冰毒和麻古的事实。22、证人罗某的证言，证明2020年4月19日、4月25日、5月6日，罗某和资明昆在××街××栋××房家里吸食毒品冰毒，其中，2020年4月19日、4月25日两次购买毒品的钱是罗某支付的事实。23、证人李某1的证言，证明李某1于2020年4月14日在被告人雷仓明手上购买500元毒品冰毒和麻古的事实。24、证人周某的证言，证明2020年4月14日，周某出资500元给李某1购买毒品冰毒和麻古的事实。25、证人朱某的证言，证明朱某与被告人李桂林一同吸食毒品冰毒和麻古，民警在抓获其和李桂林处所搜出的丁丙诺菲是她的，剩余毒品她不知道是谁的，吸食的麻古、冰毒及吸毒工具是被告人李桂林的。26、证人李某2的证言，证明李某2是被告人李桂林的房东，朱某和被告人李桂林都住在里面，其将房屋租给被告人李桂林之前已经把上位租客的所有物品清理出去了的事实。27、被告人李桂林的供述和辩解，证明被告人李桂林辩称自己没有向被告人雷仓明贩卖过毒品；公安机关在其住处查获的毒品也不是其本人的；被告人雷仓明曾2018年因“打渔”游戏向其借钱800元，于2020年5月9日归还550元。28、被告人雷仓明的供述和辩解，证明被告人雷仓明对公诉机关指控的其贩卖毒品的犯罪事实供认不讳；其供认被告人李桂林两次向其贩卖毒品的时间、地点及收取毒资的方式；被告人雷仓明2018年结识被告人李桂林被告人雷仓明曾因“打渔”游戏向借过被告人李桂林100元并于2020年上半年左右归还，被告人每次从李桂林处拿一套毒品的价格是500元，2020年4月4日只支付了450元，所以5月6日支付了一套毒品及上次欠下的毒资50元共计550元通过微信转账给了被告人李桂林。29、鉴定意见，证明从被告人李桂林处查货的毒品中检测出海洛因、甲基苯丙胺、咖啡因成分；从被告人雷仓明处查货的毒品中检测出甲基苯丙胺、咖啡因成分的事实。30、吸毒成瘾认定意见书，证明被告人雷仓明吸毒成瘾的事实。31、毛发提取及检测结论告知（送达）笔录、人体毛发检验报告，证明李某1、周某的毛发中甲基苯丙胺均呈阳性。的事实。32、尿样提取及检测结论告知（送达）笔录、现场检测报告，证明在被告人李桂林体内检测出二乙酰吗啡（海洛因）和甲基安非他明（冰毒、麻古）呈阳性，在被告人雷仓明体内检测出出甲基安非他明（冰毒、麻古）呈阳性的事实。33、辨认笔录，证明被告人雷仓明依法辨认出吸毒人员资明昆、李某1；李某1、资明昆、罗某辨认出贩毒人员被告人雷仓明；被告人雷仓明辨认出贩毒人员被告人李桂林；周某辨认出吸毒人员李某1。34、视听资料，证明公安机关依法讯问了被告人雷仓明、李桂林；民警在被告人李桂林住所房内的衣柜上查获毒品丁丙诺菲47粒、冰毒9.26克、麻古一粒、海洛因四小袋共计1.41克。原审法院认为，被告人李桂林违反国家关于毒品的管理规定，明知海洛因、甲基苯丙胺系国家禁止贩卖的毒品而予以非法贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人雷仓明违反国家关于毒品的管理规定，明知甲基苯丙胺系国家禁止贩卖的毒品而多次予以非法贩卖，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人李桂林曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕后的五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人李桂林、雷仓明有行政处罚的劣迹，被告人李桂林有故意犯罪前科，均可酌定从重处罚。被告人雷仓明归案后能如实供述自己的罪行，可认定具有坦白情节，可以从轻处罚。被告人雷仓明自愿认罪认罚，可以从宽处罚。公诉机关的量刑建议，该院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四、七款、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，该院判决：被告人李桂林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币三万元。被告人雷仓明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。原审被告人李桂林及其辩护人上诉提出：1、原审判决认定李桂林构成贩卖毒品罪事实不清、证据不足；2、公安机关在李桂林住处查获的毒品不是其本人的，认定系其持有贩卖的毒品违背法律规定。经二审审理查明:一、上诉人李桂林的贩卖毒品事实2020年5月6日14时许，原审被告人雷仓明电话联系上诉人李桂林购买毒品冰毒和麻古，随后两人约好在长沙市雨花区××路××附近碰面，李桂林将少量毒品冰毒和麻古贩卖给雷仓明，并通过微信收取毒资550元。二、原审被告人雷仓明的贩卖毒品事实1.2020年4月14日晚上21时许，原审被告人雷仓明在长沙市天心区其住处，以500元的价格将约0.5克冰毒和1粒麻古贩卖给吸毒人员李某1（另案处理）。2.2020年4月19日晚上21时30分许，吸毒人员罗某（另案处理）通过微信转账300元给吸毒人员资明昆（另案处理）购买毒品，后资明昆联系原审被告人雷仓明购买毒品。雷仓明在长沙市天心区××路玉泉公交站，将其购得的部分毒品冰毒以300元的价格贩卖给吸毒人员资明昆。3.2020年4月25日晚，原审被告人雷仓明在长沙市天心区××路玉泉公交站，将其购得的部分毒品冰毒以300元的价格贩卖给吸毒人员资明昆，与前次一起非法获利150元。4.2020年5月6日下午17时许，原审被告人雷仓明在长沙市天心区××路玉泉公交站，将其从上诉人李桂林处购得的部分毒品冰毒以300元的价格贩卖给吸毒人员资明昆，随后在资明昆家中与资明昆、罗某一起吸食毒品。2020年5月17日，公安机关将原审被告人雷仓明和吸毒人员资明昆、罗某、李某1、周某等人抓获。侦查人员当场从雷仓明身上起获1小袋疑似毒品冰毒白色晶体和1粒疑似毒品麻古红色药丸（共重约0.3克）。2020年5月18日，公安机关将上诉人李桂林抓获。从李桂林位于长沙市天心区××村××号住处的衣柜上起获4小袋疑似毒品海洛因白色粉末共计1.41克、1袋疑似毒品冰毒白色晶体9.26克和1粒疑似毒品麻古红色药丸。经鉴定，公安机关从原审被告人雷仓明身上起获的疑似毒品中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分；从上诉人李桂林住处起获的白色粉末中检出海洛因成分，白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，红色药丸中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。经检验，吸毒人员李某1、周某的毛发中甲基苯丙胺均呈阳性。经检测，上诉人李桂林、原审被告人雷仓明及吸毒人员资明昆、罗某尿液检测甲基安非他明（冰毒、麻古）呈阳性。原审被告人雷仓明被认定吸毒成瘾。原审被告人雷仓明归案后如实供述了上述罪行。本院二审审理查明事实的证据与原审判决认定事实的证据一致。本院认为，上诉人李桂林违反国家毒品管理法规，贩卖毒品海洛因及甲基苯丙胺十克以上；原审被告人雷仓明违反国家毒品管理法规，多次贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人李桂林曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。原审被告人雷仓明归案后能如实供述自己的罪行，且自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。关于上诉人李桂林及其辩护人提出“原审判决认定李桂林构成贩卖毒品罪事实不清、证据不足”的上诉理由及辩护意见，经查，1、原审判决认定上诉人李桂林第一起贩卖毒品的犯罪事实除原审被告人雷仓明的供述外，无其他证据证明。故该起犯罪事实证据不足，本院不予认定；2、原审判决认定上诉人李桂林第二起贩卖毒品的犯罪事实不仅有原审被告人雷仓明的稳定供述，还有微信转账记录予以印证。该起犯罪事实本院予以认定。原审判决认定其构成贩卖毒品罪并无不当。关于上诉人李桂林及其辩护人提出“公安机关在其住处查获的毒品不是其本人的，认定系其持有贩卖的毒品违背法律规定”的上诉理由及辩护意见，经查，根据上诉人李桂林房东李某2的证言，可以证明李某2在将房屋出租给李桂林之前已对该房屋进行清扫，并没有发现前任租客遗留有毒品等可疑物品，李桂林亦不能对其住所搜查出的毒品进行合理解释。且对李桂林住处起获的毒品有搜查视频、其女友朱某签字的检查笔录及公安机关出具的情况说明予以证明。综合全案证据，李桂林客观上曾实施了贩卖毒品的行为，应当将其住所处起获的毒品认定为其贩卖的毒品。故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定基本事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。因原审判决认定上诉人李桂林第一起贩卖毒品事实的证据不足，本院不予认定该起事实。但鉴于上诉人李桂林贩卖毒品海洛因及甲基苯丙胺十克以上，系累犯，综合考量其对社会的危害性，二审对量刑不予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 刘 征审判员 何 琳审判员 王新平二〇二一年四月七日法官助理訾晓寅书记员周子奕