辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽02民终2133号上诉人（原审原告）：于禄鹏。被上诉人（原审被告）：大连千兆集团有限公司，住所地辽宁省大连市甘井子区西北路872B号。统一社会信用代码91210211MA0U2T8B5R。诉讼代表人：大连千兆集团有限公司管理人。负责人：陈文卿。委托诉讼代理人：于也，辽宁智库律师事务所律师。委托诉讼代理人：王君，辽宁智库律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：亿丰（大连）汽车城管理有限公司，住所地辽宁省大连市甘井子区西北路872A、872A-1至19、872A-21至35、872A-37至56、872A-58、872A-60号，872B、872B-1至6号，872C、872C-1至24、872C-26、872C-27、872C-29至39、872C-42至45、872C-47、49、51、53号，872D号。统一社会信用代码912102110644201002。诉讼代表人：亿丰（大连）汽车城管理有限公司管理人。负责人：陈文卿。委托诉讼代理人：于也，辽宁智库律师事务所律师。委托诉讼代理人：王君，辽宁智库律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：上海亿丰企业集团大连置业有限公司，住所地辽宁省大连市甘井子区松江路189号。统一社会信用代码91210200570881583E。诉讼代表人：上海亿丰企业集团大连置业有限公司管理人。负责人：陈文卿。委托诉讼代理人：于也，辽宁智库律师事务所律师。委托诉讼代理人：王君，辽宁智库律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：大连领航家汽车城经营管理有限公司，住所地辽宁省大连市甘井子区西北路872号（大连亿丰国际汽车城）B区4层。统一社会信用代码9121021134115290XJ。法定代表人：李全平，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：闵晓峰。被上诉人（原审被告）：李玉亭。被上诉人（原审被告）：李凤哲。被上诉人（原审被告）：张喆。上诉人于禄鹏因与被上诉人大连千兆集团有限公司（以下简称千兆集团）、被上诉人亿丰（大连）汽车城管理有限公司（以下简称大连亿丰）、被上诉人上海亿丰企业集团大连置业有限公司（以下简称上海亿丰）、被上诉人大连领航家汽车城经营管理有限公司（以下简称领航家）、被上诉人闵晓峰、李玉亭、李凤哲、张喆房屋租赁合同纠纷一案，不服大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211民初7501号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月9日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。于禄鹏上诉请求：一、撤销一审民事判决，依法发回重审或改判；二、明示上诉人依法要求违约金年利率不超过30%应否支持（庭审中明确违约金计算方式为以收益款为基数乘以30%）；三、5年合同到期商铺被强占问题一审法官故意偏袒被告；四、领航家和四个自然人应当承担债务；五、将被上诉人涉嫌刑事案件按《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十条、第十一条之规定，将有关材料移送公安机关或检察机关侦办；六、案件受理费由被上诉人连带给付承担；七、一审法院将上诉人庭审递交之全部案卷材料移送二审法院。事实和理由：一、大连亿丰、上海亿丰、千兆集团于2019年12月3日启动破产程序，于禄鹏是在此前开庭的，开庭时破产管理人未到庭，但判决书上出现管理人，程序违法。三被上诉人不应当被破产，破产申请不应受理和批准，三被上诉人的破产申请受理后，包括于禄鹏在内的千户业主蒙受巨大经济损失。二、领航家以及四个自然人的代理律师为同一人，但开庭时，代理律师出示不了授权委托书，庭后提供了只有签名没有日期的委托授权书，程序违法。三、领航家与四个自然人应当对债务承担连带责任。于禄鹏先与上海亿丰签订商品房买卖合同，又与上海亿丰、大连亿丰签订《委托经营管理协议》，大连亿丰是一个注资只有500万的皮包公司，千兆集团、领航家、李玉亭先后担任其股东，通过股东的变动逃避债务。领航家作为股东，应当依法承担债务。四个自然人分别担任大连亿丰、上海亿丰、千兆集团的高管，李玉亭通过间接控股实际控制大连亿丰，四个自然人依法应当连带承担债务。四、关于违约金，上诉人请求年利率不超过30%，一审法院判决同期银行利率1.3倍明显过低。《委托经营管理协议》中违约金日千分之二的标准，是开发商订立的格式化条款，其是防止违规的罚则。因年利率高达73%，大连亿丰将自己订立的格式化条款推翻。一审判决从73%直接降低到6%不当，于禄鹏依法要求调高到不超过30%为限。五、案涉商铺的《商品房买卖合同》中有明确的交付标准，《委托经营管理协议》第六条约定大连亿丰有“保证协议期满时该房屋符合正常使用后的状态的义务”，一审判令现状交还案涉房屋不符合公平正义原则。千兆集团、大连亿丰、上海亿丰共同辩称，不同意上诉人的上诉请求，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。领航家、闵晓峰、李玉亭、李凤哲、张喆均未到庭，亦未提交书面答辩意见。于禄鹏向一审法院起诉请求：1.被告千兆集团于2019年1月1日前、2019年6月1日前委托管理协议第五年收益款104,722元和违约金（2019年1月1日，收益款52,361元；2019年6月1日，收益款52,361元，至给付之日止，按年利率30%计算）；2.判令被告大连亿丰给付第1项诉讼请求中列明的款项；3.判令被告上海亿丰对上述被告大连亿丰的付款义务和违约金承担连带给付责任；4.判令被告领航家对被告千兆集团、大连亿丰、上海亿丰的付款义务和违约金承担连带给付责任；5.判令被告千兆（大连）物业管理有限公司对被告千兆集团、大连亿丰、上海亿丰的付款义务和违约金承担连带给付责任；6.判令被告闵晓峰、被告李玉亭、被告李凤哲、被告张喆与其所属公司股东对第1、2、3项诉讼请求中的债务承担连带给付责任；7.请求法院支持2019年10月31日后按原合同与被告大连亿丰、被告上海亿丰所签订的编号为201501010011号委托管理协议，按协议原告提前三个月告知被告，原告按该委托管理协议于2019年12月31日收回亿丰大连国际汽车城C座1单元1层208号，建筑面积40.1平方米的商铺经营权，2019年12月31日前后之事按原告与被告大连亿丰、被告上海亿丰所签201501010011号委托管理协议和GF-2000-0171、45791880商品房买卖合同相关条款执行；8.判令2018年7月5日千兆集团剥离无效；9.请求一审法院不再重犯（2018）辽0211民初6034号民事判决书的两项错误：违约金按银行同期利率1.3倍和7月5日后千兆集团不负责违约金之条款。10.起诉费、保全费、保全保险费等由上述被告承担。一审法院认定事实：一、位于大连市甘井子区X平方米房屋登记于原告名下，取得方式为购买商品房。二、2014年12月9日，原告作为委托方（甲方），被告大连亿丰作为受托方（乙方），被告上海亿丰作为担保方（丙方），签订两份《委托经营管理协议书》，约定：为做好“亿丰大连国际汽车城”项目商业业态的统一规划、统一管理，甲方自愿将其购买的C座1单元1层208号商铺在一定期限内委托乙方经营管理，乙方在该期限内拥有该商铺的经营权限为：统一规划、统一招商、统一定价、出租、统一管理，形成交易市场；委托期限从2015年1月1日起至2019年12月31日止；收益方式为：（一）委托期内的前三年（从2015年1月1日起至2017年12月31日止），甲方将该商铺无偿交由乙方统一做市场培育和经营管理，在此期间，乙方经营管理该商铺自负盈亏；（二）第四年至第五年（从2018年1月1日起至2019年12月31日止），乙方分别根据如下所示向甲方支付收益：1、第四年收益均为人民币94,250元，2、第五年收益款为人民币104,277元，（三）本协议期满后（即2019年12月31日起），甲方选择继续委托乙方经营管理的，按五年为一个周期重新签署《委托经营管理协议》，甲乙双方按乙方实际收取租金九一分成（甲方得九，乙方得一）；支付方式：第四年至第五年收益每半年结算一次，乙方分别于当年1月1日前及6月1日前支付给甲方，支付方式由甲方提供合法、有效发票，乙方直接汇入甲方指定账户；违约责任：乙方逾期支付收益，每日按逾期部分的千分之二向甲方支付违约金，逾期达半年，甲方可单方面解除协议；甲方无权提前结束协议，若因甲方原因导致本协议不能履行或不能足期履行的，甲方须一次性赔偿违约金给乙方，违约金计算方式为：未履行天数乘以本协议第三条第二款约定总收益千分之二计算；甲方需在该商铺出卖人公示交付日期当日与乙方办理商铺交接手续，因甲方原因导致不能办理商铺交接手续的，乙方有权延期支付本合同所述相应收益；丙方为乙方担保本协议所约定的各项权利及义务。该协议还约定了甲、乙双方的其他权利和义务。《委托经营管理协议》签订后，至本案法庭辩论终结时，案涉商铺尚未返还原告。三、原告曾就本案2018年1月1日至2018年12月31日的收益款及违约金向一审法院提起过诉讼，一审法院已作出（2018）辽0211民初6034号民事判决，判决被告大连亿丰支付原告于禄鹏2018年1月1日至2018年12月31日的收益款94,250元及违约金（47,125元收益款的违约金自2018年1月2日起计算至判决确定的给付期限届满之日止；其中另47,125元收益款的违约金自2018年6月2日起计算至判决确定的给付期限届满之日止，均按照中国人民银行同期贷款利率的1.3倍计算）；被告上海亿丰对上述款项承担连带给付责任；被告千兆集团对上述收益款及违约金承担连带给付责任。被告千兆集团对上述被告大连亿丰应付的收益款94,250元及2018年7月5日之前的违约金承担连带给付责任。宣判后，被告千兆集团不服，上诉至大连市中级人民法院，中院作出（2019）辽02民终3528号民事判决，驳回上诉，维持原判。四、被告千兆集团成立于2017年4月25日，注册资本100,000万元，为认缴出资。该公司原名称为千兆地产有限公司，2017年7月24日变更为现名称。2017年12月27日出资人由大连家旺企业管理有限公司变更为大连吉象商业管理有限公司，全额认缴出资。2018年9月11日法定代表人由李凤哲变更为闵晓峰。被告大连亿丰系有限责任公司，注册资本500万元，其中李玉亭认缴出资50万元，千兆集团认缴出资450万元，于2013年4月18日成立。该公司工商登记变更情况查询单显示：2015年7月10日，该公司的投资人变更为上海上亿投资管理有限公司和陶建军；2017年5月11日，该公司的投资人变更为千兆地产有限公司（被告千兆集团原名称）、陶建军；2017年7月13日，该公司的投资人变更为千兆地产有限公司；2017年8月7日，该公司的投资人变更为更名后的被告千兆集团；2018年7月5日，该公司的投资人变更为被告领航家和被告千兆集团；2018年12月6日，该公司的投资人变更为被告千兆集团与被告李玉亭。被告闵晓峰于2017年8月7日-2018年12月26日担任该公司监事，被告李凤哲于2017年5月11日至2017年8月7日担任该公司监事。被告上海亿丰成立于2011年4月19日，注册资本30,000万元，法定代表人为李玉亭，出资人几经变更，于2017年5月11日最终变更为千兆地产有限公司（被告千兆集团原名称）、陶建军和上亿企业集团有限公司，认缴出资分别为20,000万元、500万元和9,500万元。被告千兆集团、被告大连亿丰、被告上海亿丰于2019年12月3日被大连市中级人民法院裁定进入破产程序。被告领航家成立于2015年7月13日，注册资本100万元，为认缴出资。出资人由领航家（上海）商业管理有限公司变更为雪松（大连）商业管理有限公司（后更名为大连小松集团有限公司），后又变更为韩树龙、甄志境，后再次变更为大连元炀商业管理有限公司。2017年5月11日-2017年7月28日，被告李凤哲为该公司法定代表人，被告李玉亭为监事。李玉亭在2017年7月28日-2018年9月14日为该公司法定代表人、执行董事和经理。被告张喆在2018年9月14日-2019年5月23日为该公司法定代表人、执行董事和经理。被告闵晓峰自2017年7月28日至今为该公司监事。大连元炀商业管理有限公司现登记的投资人为何大提，李全平，注册资金为3万元，为实缴出资，李全平持股比例为97%。大连小松集团有限公司成立于2017年3月16日，注册资本3,000万元。出资人由大连家旺企业管理有限公司变更为大连千兆集团有限公司、最终变更为大连吉象商业管理有限公司全额认缴出资。法定代表人由李凤哲变更为闵晓峰。李玉亭自2017年6月19日为该公司监事。大连吉象商业管理有限公司成立于2017年12月19日，注册资本10万元，法定代表人李玉亭，闵晓峰认缴出资2万元，李玉亭认缴出资8万元。原告在起诉时还列千兆（大连）物业管理有限公司为被告，国家企业信用信息公示系统显示该公司为有限责任公司（自然人独资），股东为张喆，成立日期为2017年6月8日，注销日期为2019年7月31日，注销原因为决议解散。一审法院认为，本案为租赁合同纠纷。原告购买案涉商铺后，与被告大连亿丰、被告上海亿丰签订了《委托经营管理协议书》，将案涉商铺交由被告大连亿丰统一规划、统一招商、统一定价、出租、统一管理，被告前三年无偿使用该商铺，第四年、第五年需要支付收益款，双方之间形成合同关系。该《委托经营管理协议》系双方自愿订立，内容不违反法律规定，该合同合法有效，双方均应遵守，任何一方不履行合同义务的，均应承担违约责任。关于收益款的数额和给付时间，依据委托经营管理协议书和补充协议的约定，应该在2019年1月1日前给付52,361元，2019年6月1日前给付收益款52,361元，上述收益款共计104,722元。关于违约金标准问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”本案中，双方约定的按日千分之二计算支付违约金，相当于年利率73%，超过了法律规定的标准，应按照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定予以调整。一审法院综合考虑实际损失情况、合同履行情况、当事人的过错程度以及预期利益及判决的统一性、既判力等综合因素，仍按照生效判决已经确定的违约金标准，即按照中国人民银行同期贷款利率的1.3倍计算违约金，自2019年8月20日起，应按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算。因此原告的该项诉讼请求，一审法院部分予以支持。关于原告要求被告上海亿丰承担连带给付责任的诉讼请求。一审法院认为，连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。本案中，《委托经营管理协议书》中明确约定“丙方为乙方担保所约定的各项权利义务”，现被告大连亿丰未按照约定的数额和时间支付原告收益款，被告上海亿丰作为保证人，应当对全部债务承担连带给付责任。因此，原告的该项诉讼请求，一审法院予以支持。关于被告上海亿丰辩称其享有先诉抗辩权的意见，一审法院认为，根据《委托经营管理协议书》的约定，被告上海亿丰作为保证人承担的是连带保证责任，而非一般保证责任，其主张享有先诉抗辩权，没有事实和法律依据，一审法院不予采纳。关于被告千兆集团是否应承担连带给付责任。一审法院认为，生效判决已经确认被告千兆集团基于一人有限责任公司股东的身份承担连带责任的期限自2017年7月13日至2018年7月5日，本案原告诉请的收益款给付时间不在被告千兆集团作为一人股东的期间内，且原告没有证据证明被告千兆集团作为被告大连亿丰的股东存在应承担连带责任的法定情形，故被告千兆集团不应该对案涉债务承担连带责任。关于被告领航家及四个自然人被告是否应当承担连带给付责任。一审法院认为，原告是基于《委托经营管理协议书》提起的本案诉讼，而原告是与被告大连亿丰、上海亿丰签订的《委托经营管理协议书》，而非与被告领航家签订协议书，根据合同相对性原则，被告领航家不是本案法律关系的相对人，不应对原告所诉的收益款及违约金承担连带给付责任。原告现有证据不能证明被告领航家与四个自然人被告与被告大连亿丰、上海亿丰之间存在资产混同情况，故对原告要求被告领航家及四个自然人被告承担连带给付责任之诉请，一审法院不予支持。关于原告请求收回案涉商铺经营权之请求，有事实依据，一审法院予以支持，但应以现状交付。一审法院根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条，《中华人民共和国公司法》第二十六条、第六十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告亿丰（大连）汽车城管理有限公司于判决发生法律效力之日起十日内给付原告于禄鹏收益款104,722及违约金（违约金分批分段计算，其中以收益款52,361元为基数，自2019年1月2日起算；以收益款52,361元为基数；自2019年6月2日起算，自起算日至2019年8月19日止的违约金按照中国人民银行同期同类贷款利率的1.3倍计算及自2019年8月20日至实际支付日止的违约金按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍计算）；二、被告亿丰（大连）汽车城管理有限公司于判决发生法律效力之日起十日内向原告于禄鹏现状交付编号为2015010110X的委托经营管理协议中约定的商铺；三、被告上海亿丰企业集团大连置业有限公司对被告亿丰（大连）汽车城管理有限公司的上述第一、二项债务承担连带责任；四、驳回原告于禄鹏的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。案件受理费人民币2700元，保全费1020元，因本案向被告公告送达法律文书而产生的全部公告费用（以卷宗内公告费微信缴纳记录、发票所载金额为准，原告现已预交公告起诉状、传票等公告费260元），均由被告亿丰（大连）汽车城管理有限公司负担，并应于判决发生法律效力之日起十日内给付。被告上海亿丰企业集团大连置业有限公司承担连带给付责任。本院二审期间，上诉人于禄鹏提举证据如下：证据1.大连亿丰的机读档案二份及变更查询登记卡一份，拟证明千兆集团于2017年7月1日100%收购了大连亿丰。被上诉人千兆集团、大连亿丰、上海亿丰对该证据没有异议，大连亿丰的股东于2018年7月5日发生变更，由千兆集团变为领航家和千兆集团。证据2.上海亿丰委托大连亿丰的委托通知书（詹恒国买商铺时亿丰提供），拟证明2014年10月1日至2019年9月30日上海亿丰委托大连亿丰进行物业管理、市场经营等各项商业活动。被上诉人千兆集团、大连亿丰、上海亿丰认为是彩印的，不是原件，但上诉人主张的双方之间有合法委托关系是真实的。证据3.上海亿丰委托领航家的授权委托书，一审已经提供，拟证明上海亿丰在和大连亿丰委托管理期间，又转委托领航家，是非法的。证据4.商品房买卖合同，拟证明其与上海亿丰买房，与大连亿丰无关，及交付商铺的原状。被上诉人千兆集团、大连亿丰、上海亿丰对证据3、4认为真实性无法核实，与本案无关。证据5.收铺通知函、案外人詹恒国被打照片，拟证明詹恒国根据委托管理协议提前三个月开始收铺，被拒绝，还打伤了詹恒国。被上诉人千兆集团、大连亿丰、上海亿丰称管理人不了解具体情况，无法看出当时送达的情况。证据6.交付通知书，拟证明案涉商铺的原貌、交付标准，按照合同附件三交付给了大连亿丰。证据7.案外人谭翠花的（2018）辽0211民初6423号民事判决书，被上诉人千兆集团、大连亿丰、上海亿丰认为谭翠花起诉时租赁期限还没有届满，公司当时正常经营，没有进入破产清算阶段，不具有参考性。证据8.王莉的大连市中级人民法院民事裁定、破产决定，王莉微信通话复印件，拟证明关系造假，破产虚假。证据9.孙宝荣手机照片，拟证明大连亿丰现在经营的都是上海亿丰的自营商户，不是上诉人（詹恒国）损毁的店铺，C区地上的号都不见了。证据10.2018年3月30日詹妮（詹恒国女儿）与张喆谈判要收益款的照片和光盘，拟证明上诉人要过收益款。被上诉人千兆集团、大连亿丰、上海亿丰认为证据9、10与本案无关。证据11.开庭传票、C区破坏现场图片（一审已经提供过），被上诉人千兆集团、大连亿丰、上海亿丰认为本案是房屋租赁合同纠纷，图片无法证明破坏原因及由谁破坏。证据12.（2020）辽02民终4921号、（2017）辽0211民初10899号民事裁定，拟证明亿丰公司与领航家资产混同。被上诉人千兆集团、大连亿丰、上海亿丰认可真实性，但认为不能证明资产、人员混同。本院对上诉人提交的上述证据中与本案有关的新证据1、4、6、7、8、12的真实性予以采信，对证据8、12的待证事项不予采信。本院补充查明，2019年12月10日，本院作出决定书，决定指定辽宁智库律师事务所为千兆集团、大连亿丰、上海亿丰的管理人。另查，案外人谭翠花诉大连亿丰、上海亿丰、千兆集团房屋租赁合同纠纷一案，一审法院于2019年3月20日作出（2018）辽0211民初6423号民事判决，判令大连亿丰于判决生效之日起十日内将位于大连市甘井子区X商铺，按照编号为45790180的《〈商品房买卖合同〉附件三装饰、设备标准》的内容恢复原状，并返还给谭翠花等。该判决已经生效。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，结合双方当事人的诉辩意见，归纳本案二审争议焦点为：一审判决调整违约金是否得当；领航家与闵晓峰、李玉亭、李凤哲、张喆（以下简称四个自然人）应否承担连带给付责任、案涉商铺应否以现状交付；一审判决是否存在严重违反法定程序情形。关于一审判决调整违约金是否得当一节，本案中，于禄鹏的诉讼请求为违约金以收益款为基数至给付之日止，按年利率30%计算。上海亿丰同意按照双方之前的生效判决确定的计付标准支付违约金。根据相关法律规定，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为过分高于造成的损失。本案中，因未按约定支付收益款的违约行为，大连亿丰给于禄鹏造成的损失应为于禄鹏应得收益款被占用期间产生的利息损失，故一审判决以收益款为基数，按照同期同类贷款利率、全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.3倍作为违约金的计付标准，符合前述法律规定且与双方之前的生效判决保持一致，并无不当，应予维持。于禄鹏主张以收益款的30%计算违约金于法无据，本院不予支持。关于领航家与四个自然人应否承担连带给付责任一节，《中华人民共和国公司法》第二十条第三款规定，公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。于禄鹏要求领航家及四个自然人对大连亿丰的债务承担连带给付责任，应当就大连亿丰人格与其股东人格存在混同、股东过度支配与控制大连亿丰承担举证证明责任，否则应当承担不利后果。仅凭于禄鹏主张的大连亿丰与其股东的任职人员相同、各公司之间存在控股关系、四个自然人分别担任各公司的高管等公司运营表象不足以证明大连亿丰丧失独立性且无独立财产、与其股东之间财产混同无法区分，于禄鹏对此应当承担不利后果。故于禄鹏要求领航家及四个自然人对大连亿丰的债务承担连带给付责任缺乏事实依据，不符合上述法律规定的构成要件。一审判决不予支持，并无不当，应予维持。关于案涉商铺应否以现状交付一节，于禄鹏主张案涉商铺在租赁期间已被毁损，应以与上海亿丰签订的《商品房买卖合同》约定的交付标准返还租赁商铺，而且对于同类案件，生效判决也判令大连亿丰按上述交付标准返还房屋，应当同案同判。对此，本院认为，《中华人民共和国企业破产法》第三十八条规定，人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。本案在诉讼过程中，破产申请被法院受理后，大连亿丰依法停止经营，不能继续履行《委托经营管理协议书》的权利义务，由管理人接管大连亿丰移交的财产并履行法定职责。基于诉讼中新发生的事实，于禄鹏作为案涉商铺的所有权人，实为依据前述法律规定行使取回权，而管理人仅能以接管财产的现状交付案涉商铺。另外，另案生效判决作出时，大连亿丰尚未进入破产清算程序，且对于生效判决确定的返还房屋的标准大连亿丰未予上诉，系对自己权利的处分。该生效判决所依据的事实、实际返还主体、法律适用与本案均不相同，不能直接适用于本案。故一审判决判令现状交付案涉商铺并无不当，应予维持。关于一审判决是否存在严重违反法定程序一节，关于于禄鹏对于管理人参加诉讼所提异议，千兆集团、大连亿丰、上海亿丰的破产申请被法院受理后，本案诉讼已经开始而尚未终结。根据《中华人民共和国企业破产法》第二十五条的规定，管理人有代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序的职责，因此辽宁智库律师事务所作为三公司的管理人，有权代表三公司参加尚未终结的本案诉讼。鉴于管理人确定之时本案已经开庭审理完毕并辩论终结，一审法院在判决中依法列明管理人的诉讼地位，符合法律规定，并无不当。关于于禄鹏对于领航家及四个自然人的代理人代理权限所提异议，经查阅一审卷宗，领航家及四个自然人均委托同一代理人参加诉讼，并提交完备代理手续。于禄鹏认为领航家及四个自然人不得委托同一代理人参加诉讼，于法无据，本院对该异议不予采纳。综上所述，于禄鹏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2700元，由上诉人于禄鹏负担。本判决为终审判决。审判长  贾春雨审判员  张 钱审判员  刘 畅二〇二一年四月二十二日书记员  程添莹