辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终2444号上诉人（原审被告）：辽宁和创物业管理有限公司，住所地辽宁省沈阳市和平区民族北街9号。法定代表人：王警司，该公司经理。委托诉讼代理人：黄海英，女，辽宁常兴律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李雪娇，女，1989年3月9日出生，汉族，住辽宁省建昌县。上诉人辽宁和创物业管理有限公司因与被上诉人李雪娇劳动争议一案，不服沈阳市和平区人民法院（2020）辽0102民初4597号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人辽宁和创物业管理有限公司上诉请求：对工资无异议，不同意支付二倍工资和经济补偿金。事实和理由：被上诉人在试用期内，在一审笔录中有被上诉人的自认，被上诉人于2019年9月29日入职，被上诉人每个月都请事假，而且在2020年1月就连续旷工，上诉人将其开除；上诉人是按照《劳动法》第二十五条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(一)在试用期间被证明不符合录用条件的；(二)严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；因此被上诉人在试用期内，违反劳动纪律，符合开除法定条件，按照法律规定没有经济补偿金。被上诉人李雪娇辩称，请求维持原判。李雪娇向一审法院起诉请求：1.请求法院依法判令辽宁和创物业管理有限公司向李雪娇支付因未签订劳动合同的二倍工资差额共计7500元；2.请求法院依法判令辽宁和创物业管理有限公司支付拖欠工资金额2500元；3.请求法院依法判令辽宁和创物业管理有限公司支付违法解除劳动关系的经济赔偿金，及两倍经济补偿金2500元；4.请求法院依法判令辽宁和创物业管理有限公司支付两会期间加班费四天工资456元。一审法院认定事实：2019年9月29日，李雪娇入职辽宁和创物业管理有限公司处，从事会服工作。双方未签订书面劳动合同。李雪娇2019年9月工资为181.82元、2019年10月工资为2000元、2020年11月工资为2000元、2020年12月工资2245.45元。关于离职原因，李雪娇主张系2020年1月末以其身高不够为由被辞退，并主张辽宁和创物业管理有限公司欠其2020年1月工资2500元。辽宁和创物业管理有限公司抗辩，2020年1月李雪娇就已经提出离职，李雪娇经常旷工，辽宁和创物业管理有限公司不欠李雪娇工资。辽宁和创物业管理有限公司称李雪娇一直在实习期内其月工资一直是2000元。李雪娇提供的称其与辽宁和创物业管理有限公司的主管王静在2020年2月2日微信聊天记录显示：李雪娇称“王姐，你问一下，明天有人能跟我交接不，能交接我就去。”王静称“明天特殊时期不能交接。”李雪娇提供的称其与辽宁和创物业管理有限公司的经理高宏在微信聊天记录显示：李雪娇称“我现在就问为啥不给我开工资？”高宏称“交接完给你开。”2020年4月2日，李雪娇以辽宁和创物业管理有限公司为被申请人就本案诉求向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于当日做出不予受理通知书。李雪娇不服，起诉来一审法院。一审法院认为，关于李雪娇主张的拖欠工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”；《工资支付暂行规定》第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其本人的工资清单”；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”，故辽宁和创物业管理有限公司作为用人单位，本应依法提供工资支付凭证，但辽宁和创物业管理有限公司未提供工资凭证，依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以说明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，辽宁和创物业管理有限公司应承担其举证不能的法律后果。根据李雪娇提供的银行明细及微信聊天记录，辽宁和创物业管理有限公司拖欠李雪娇2020年1月工资2000元。关于李雪娇主张其在2020年1月工资为2500元，因其未提供证据对其主张予以佐证，一审法院对此不予采信。关于李雪娇主张的违法解除劳动合同的赔偿金问题。根据李雪娇提供的微信聊天记录可知，双方就解除劳动合同问题达成一致意见，辽宁和创物业管理有限公司应向李雪娇支付解除劳动关系经济补偿。因李雪娇在辽宁和创物业管理有限公司处工作不满六个月，应支付劳动者半个月工资的经济补偿。李雪娇离职前4个月的平均工资为2061.36元，辽宁和创物业管理有限公司应支付李雪娇解除劳动关系经济补偿1030.68元（2061.36元×0.5个月）。关于李雪娇主张的未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，李雪娇自2019年9月29日起与辽宁和创物业管理有限公司建立劳动关系，故辽宁和创物业管理有限公司应支付李雪娇2019年10月29日至2020年1月31日期间未订立书面劳动合同的双倍工资差额6521.31元（2000元﹢2245.45元﹢2000元﹢2000元÷21.75天×3天）。关于李雪娇主张的加班费。李雪娇应当就加班事实的存在承担举证责任。因李雪娇未提供证据对其主张予以佐证，应承担举证不能的不利后果，故一审法院对李雪娇该项主张，不予支持。一审法院判决：一、辽宁和创物业管理有限公司于本判决生效后十日内支付李雪娇解除劳动关系经济补偿1030.68元；二、辽宁和创物业管理有限公司于本判决生效后十日内支付李雪娇工资2000元；三、辽宁和创物业管理有限公司于本判决生效后十日内支付李雪娇未订立书面劳动合同的双倍工资差额6521.31元；四、驳回李雪娇的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由辽宁和创物业管理有限公司负担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人是否应支付被上诉人解除劳动关系经济补偿问题。上诉人在上诉状中主张，被上诉人连续旷工将其开除。在庭审中陈述被上诉人系不提供劳动，自动离职。上诉人对双方解除劳动合同的原因的主张前后矛盾，且上诉人未就其主张提供充分证据加以证明。而根据被上诉人提供的微信聊天记录显示双方就解除劳动合同达成一致意见，应视为上诉人提出解除劳动合同，被上诉人无异议。因此上诉人该项上诉主张，没有事实依据，本院不予支持。一审法院判决上诉人支付被上诉人解除劳动关系经济补偿并无不当，本院予以维持。关于上诉人是否应支付被上诉人未签订劳动合同二倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。上诉人主张试用期期间不需要签订劳动合同，该主张于法无据，本院不予支持。一审法院判决上诉人支付被上诉人未签订书面劳动合同双倍工资差额，并无不当，本院予以维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人辽宁和创物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘风霞审判员  董 菁审判员  郝梦思二〇二一年四月十六日法官助理杨多多书记员石双