河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2021）豫10民终470号上诉人（原审原告）：河南钧鼎房地产开发有限公司，住所地：河南省许昌市魏都区民营科技园北区。法定代表人：马俊峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡文佩，河南卓通律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘欢，海南乾维律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：许昌晟亿建筑有限公司，住所地：河南省许昌市建安区市场发展服务中心东辅楼2楼。法定代表人：刘洋，该公司总经理。委托诉讼代理人：马隆飞，河南君志合律师事务所律师。上诉人河南钧鼎房地产开发有限公司（以下简称钧鼎公司）因与被上诉人许昌晟亿建筑有限公司（以下简称晟亿公司）建设工程合同纠纷一案，不服河南省长葛市人民法院（2020）豫1082民初3895号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人钧鼎公司的委托诉讼代理人胡文佩、刘欢，被上诉人晟亿公司的委托诉讼代理人马隆飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。钧鼎公司上诉请求：一、撤销一审法院（2020）豫1082民初3895号民事判决书中第二、三项判决，发回重审或依法改判：1.被上诉人晟亿公司支付逾期交工违约金540000元（按每天1万元计算，自2018年10月1日算至2018年11月24日），逾期办理竣工验收备案的违约金579000元（按每天1000元计算，自2018年10月30日暂算至2020年5月31日）；2.被上诉人晟亿公司支付水电费58800.02元、工程质量问题维修费50000元、工程公证费20000元及房屋质量检测鉴定费70000元；3.被上诉人晟亿公司赔偿因未及时办理竣工验收备案导致上诉人向购房户承担违约责任产生的经济损失200000元；4.被上诉人晟亿公司赔偿因不按已付工程款金额开具发票给原告造成的损失1459800元。二、被上诉人承担本案一审、二审的诉讼费用。事实和理由：一审法院对部分事实认定错误，所作判决理由不清，有失公正，具体理由如下：一、被上诉人晟亿公司应当按合同约定向上诉人钧鼎公司支付逾期交工的违约金54万元。一审法院认为被上诉人晟亿公司未按约在2018年9月30日前施工完毕，但上诉人钧鼎公司也未按约履行支付工程款义务，双方均存在违约行为，且钧鼎公司违约在先，故不支持钧鼎公司要求晟亿公司支付逾期交工违约金的事实认定错误。钧鼎公司在一审提交的证据充分证明，在按照补充协议约定履行支付首笔75万元款项后，晟亿公司不断拖延工期、施工进度缓慢，已构成严重违约，且在相应分项工程尚未完工的前提下，反而继续要求支付工程进度款既不合理亦不合法，钧鼎公司不应承担违约责任。二、被上诉人晟亿公司应自2018年10月30日起，赔偿上诉人钧鼎公司逾期办理竣工验收备案的违约金57.9万元。一审法院对被上诉人晟亿公司拒不配合涉案工程验收备案构成违约的事实认定不清。一审中上诉人提供了长葛市长社路街道办事处开具的《说明》证据佐证，被上诉人晟亿公司明显构成违约。因晟亿公司未按期将案涉工程完工，且正因晟亿公司拒不提交施工验收资料，工程无法办理竣工验收，责任在晟亿公司。上诉人钧鼎公司提交的1、2号楼司法鉴定报告（出具时间分别为2019年4月30日、2019年5月1日），退一步说，该工程司法鉴定报告的出具时间也可以作为案涉工程通过竣工验收的参考时间。三、上诉人钧鼎公司请求被上诉人晟亿公司支付水电费58800.02元、工程质量问题维修费50000元、工程公证费20000元及房屋质量检测鉴定费70000元，应当全部予以支持。1.上诉人钧鼎公司请求被上诉人晟亿公司支付的工程公证费20000元及房屋质量检测鉴定费70000元，均属于由于晟亿公司逾期交工、拒不配合办理竣工验收及备案手续的违约行为给钧鼎公司造成的直接经济损失，是钧鼎公司依据合同约定采取的尽可能降低损失的合理措施产生的费用，该费用应当全部由晟亿公司承担。2.依据双方签订的2014年7月8日《工程施工协议》第六条6.4约定，施工期间的水电费由分包单位承担。并且，晟亿公司在一审中认可水电费钧鼎公司从工程款中扣除，水电费是由施工方承担负责的，同时晟亿公司对钧鼎公司提供的电费金额也并无异议。但从提供的已付工程款金额及相应付款凭证可以看出，钧鼎公司还未将水电费从工程款中扣除，因此上诉人钧鼎公司诉请中的水电费58800.02元应由被上诉人晟亿公司支付。3.晟亿公司作为涉案工程的施工方，对工程质量负有维修保证义务。本案涉工程中出现的工程质量问题，上诉人钧鼎公司均在书面通知了被上诉人，无论晟亿公司是否回复，均晟亿公司未履行保修义务，故钧鼎公司只能自行维修，产生的维修费共计人民币5万元应当由晟亿公司承担。四、因逾期交房导致上诉人对业主承担的违约经济损失20万元应由被上诉人承担。因被上诉人晟亿公司一直拒不配合办理竣工验收备案手续、房屋无法竣工验收，大量购房户到长葛市政府上访要求尽快解决交房问题并要求支付逾期交房的违约金，钧鼎公司为减少损失，与物业公司协商通过优惠物业费方式予以解决，并依据双方签订的协议支付给物业公司20万元，该费用是因晟亿公司违约给钧鼎公司造成的直接的、可确定的经济损失，应当由晟亿公司承担。五、被上诉人应向上诉人赔偿拒不开具发票的经济损失1459800元。根据双方在2014年签订的《工程施工协议书》第5.3条约定“甲方（上诉人）每次付款时，乙方（被上诉人）提供真实有效的发票”。上诉人已向被上诉人累计支付工程款16215000元，但因被上诉人未向上诉人开具任何发票，造成上诉人在税务汇算时无法抵扣税款（其中：土地增值税9％、印花税万分之三），损失金额为1464214.5元，上诉人主张金额为1459800元。综上，请求二审法院支持钧鼎公司的上诉请求。晟亿公司辩称，一、晟亿公司严格按照协议内容进行施工，履行合同并不存在违约行为。晟亿公司多次退让，接受钧鼎公司要求，在钧鼎公司承诺支付一定补偿后继续施工，但所谓的延期支付的工程款和补偿都未支付，债权至今都未确认。因此每次合同停工的原因都是钧鼎公司未按约定支付工程款造成，产生的损失也与晟亿公司无关；二、钧鼎公司的上诉请求均无事实和法律依据，请求驳回钧鼎公司全部诉求。钧鼎公司向一审法院起诉请求：1.先行判令被告配合原告办理钧鼎名府1#、2#楼综合竣工验收和竣工验收备案手续；2.判令被告支付逾期交工违约金540000元（按每天1万元计算，自2018年10月1日算至2018年11月24日），逾期办理竣工验收备案的违约金579000元（按每天1000元计算，自2018年10月30日暂算至2020年5月31日）；3.判令被告支付电费58800.02元、工程质量问题维修费50000元、工程公证费20000元及房屋质量检测鉴定费70000元；4.判令被告赔偿因未及时办理竣工验收备案导致原告向购房户承担违约责任产生的经济损失200000元；5.判令被告赔偿因未及时办理竣工验收备案导致原告支付行政罚款350894元；6.判令被告赔偿因不按已付工程款金额开具发票给原告造成的损失1459800元；7.判令被告因违约应赔偿给原告造成的销售损失6370000元；8.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2014年7月7日，原告钧鼎公司作为发包方（甲方），与被告晟亿公司作为承包方（乙方）签订《工程施工协议书》一份，约定由被告晟亿公司承包建设原告开发的位于许昌长葛的钧鼎．名府1#、2#楼工程，合同对工程建筑面积、工程承包范围和方式、工程固定总价、工程总工期等均进行了约定。同时合同还约定甲方每次付款时，乙方提供真实有效的发票；乙方必须严格按照施工图设计要求和施工成本合同规定的施工验收规范、规程、标准进行施工与质量验收，本工程交工前15日，乙方必须向甲方和建设单位报送验收资料，提交交工验收申请；乙方负责工程验收备案：乙方负责整理工程竣工备案资料，由乙方向政府部门备案，无论工程竣工决算是否完成，乙方必须从工程通过竣工验收之日起30日内完成竣工备案，甲方负责协调配合，如因乙方原因造成未按期完成竣工备案，将视同工程逾期交付，每逾期一天，乙方向甲方支付1000元违约金；乙方应在竣工验收后一周内向甲方提供竣工资料全套三份，竣工图三套……。2016年8月24日，原告（甲方）与被告（乙方）双方就增加外墙保温及外墙涂料工程范围一事，签订《补充协议》一份，约定1、甲乙双方同意在原合同的工程承包范围基础上增加外墙保温及外墙涂料工程；2、乙方外墙涂料及外墙保温的工程款计入长葛钧鼎名府1#、2#楼整体工程项目等。2016年11月4日，许昌市中级人民法院裁定原告钧鼎公司等24家公司合并破产重整，并指定河南卓通律师事务所为破产管理人。2017年9月22日，原告钧鼎公司、钧鼎公司破产管理人（甲方）与被告（乙方）双方签订《合同继续履行协议书》一份，双方商定，继续履行双方于2014年7月7日签订之工程施工协议书，由乙方进行完成其承包范围内的工程，暂定工程总价为2000万元整，甲方对乙方施工的2号楼东侧商业群楼一次性补偿施工工人工资及材料费30万元。同时双方还对工程款付款节点、工期要求及保证措施等进行了约定。2018年8月20日，原告钧鼎公司、原告破产管理人（甲方）与被告（乙方）双方又签订《补充协议书》一份，甲乙双方按原协议继续执行，钧鼎名府1#、2#楼工程另行签订补充协议。为积极推动项目建设，及时完成工程交工及验收，双方自愿达成补充协议如下，兹共同遵守。一、因甲方没有按原协议书及时付款，经双方协商，待1#、2#楼具备整体交工条件后，甲方应付乙方290万元整，其中200万元是工程款，90万元是因甲方没有按原协议书及时付款而补偿给乙方的费用。二、付款方式：甲乙双方协议签订后，甲方先行向乙方支付柒拾伍万元整，剩余款项每15天按照《钧鼎名府1#、2#楼剩余工程量及完成日期细则》分3次支付完毕，其它下欠工程款仍按照原协议书执行。三、工期及决算要求：1、双方同意，在甲方按约支付工程款的情况下，乙方保证在2018年9月30日前将全部工程施工完毕，使1#、2#楼具备竣工验收及交房条件。2、双方同意，在1#、2#楼完成竣工验收后两个月内完成决算。如因甲方手续原因导致验收不成决算照常进行，决算完成后下欠工程款仍按原协议书支付。3、剩余工程量及工期安排：后附《钧鼎名府1#、2#楼剩余工程量及完成日期细则》作为本协议附件1（共2页），甲乙双方应严格予以执行。四、其他事项：1、乙方保证在2018年8月31日前将1#、2#楼前的两台龙门架拆除，以保证水电等相关配套工程进场施工；2、如乙方未能按《钧鼎名府1#、2#楼剩余工程量及完成日期细则》约定的开工时间开工，或未如约按施工进度和各时间节点完工的均视为乙方违约，每项每逾期一天，乙方按照人民币壹万元／天向甲方支付违约金，如给甲方造成损失，乙方应赔偿给甲方造成的一切损失。并且，乙方同意若乙方一旦出现上述违约责任，甲乙双方之间关于承包钧鼎名府1#、2#的相关协议全部自动解除，乙方应立即退出工地。如乙方未及时退出工地的，违约金按上述方式（1万元／天）累计计算直至退出工地为止，同时为保证购房户利益，甲方可重新找施工单位进场施工。（因自然灾害和政府行为除外，工期向后顺延）。3、本协议未约定事宜，仍按照《合同继续履行协议书》与《工程施工协议书》约定的内容继续履行。2018年8月21日，原告支付被告工程款75万元，后分别于2018年的9月11日、9月21日、9月28日支付被告工程款10万元、10万元、15万元，共计35万元。截止2018年9月30日，被告未依约施工完毕。2018年9月1日，被告公司项目经理杨瑞民出具保证书，保证1、2号楼的施工电梯9月8号拆除，如果不拆除，任有甲方安排。2018年11月16日，原告钧鼎公司申请长葛市公证处对案涉工程未完成工程量进行证据保全，2018年11月23日，长葛市公证处依法对案涉工程现状进行了公证。原告支付公证费2万元。后被告公司退出施工工地。原告另行组织施工，将剩余工程施工完毕。案涉工程完工后，2019年4月29日，原告钧鼎公司破产管理人经许昌市中级人民法院同意，委托河南光华建设工程质量检测有限公司对长葛市钧鼎华府1#、2#楼主体结构及工程质量进行司法鉴定，2019年4月30日和2019年5月1日，鉴定机构分别出具鉴定报告，鉴定结论为1#、2#楼主体结构及工程质量满足设计和相关规范要求。原告支付鉴定费7万元。2019年5月，原告开始向1#、2#楼购房户交付房屋。自2015年2月5日至2019年8月1日，原告共计支付被告工程款16215000元。被告均未向原告开具发票。2019年6月5日，原告因1#、2#楼的渗水问题，支付许昌京英建筑工程有限公司维修费2万元。2019年5月20日，原告钧鼎公司（甲方）与许昌康乐美物业管理有限公司（乙方）签订《协议》，约定甲方支付乙方20万元，乙方负责在向案涉1#、2#楼业主预收一年物业费时，应优惠三个月物业费，乙方在收取物业费时，配合甲方做好业主情绪的安抚工作，妥善化解矛盾，以使顺利完成交房工作。2019年5月27日，许昌康乐美物业管理有限公司向原告钧鼎公司开具收到20万元的收条一份。一审法院认为，原、被告双方争议的焦点为被告晟亿公司在履行合同中是否存在违约行为？被告晟亿公司是否应对原告承担赔偿责任？2018年8月20日，原、被告双方签订《补充协议书》约定，双方协议签订后，原告先行向被告支付柒拾伍万元工程款，剩余工程款每15天按照《钧鼎名府1#、2#楼剩余工程量及完成日期细则》分3次支付完毕（上述工程款附件中约定共计为260万元），其它下欠工程款仍按照原协议书执行；双方同意，在原告按约支付工程款的情况下，被告保证在2018年9月30日前将全部工程施工完毕，使1#、2#楼具备竣工验收及交房条件。协议签订后，被告虽未按约在2018年9月30日前施工完毕，但原告也未按约履行支付工程款义务，双方均存在违约行为，且原告违约在先，故原告诉请被告支付逾期交工违约金54万元，不予支持。《中华人民共和国合同法》第二百七十九条规定，建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量标准及时进行验收，验收合格后，方可交付使用。显然，组织验收是原告作为发包人的法定义务，原告钧鼎公司是组织竣工验收、办理竣工验收备案的责任主体。因被告没有在2018年9月30日前将案涉工程施工完毕，原、被告双方解除合同，原告对剩余工程现状进行公证后，另行组织他人施工完毕。原告没有证据证明案涉工程的具体竣工时间，也未提交证据证明在工程竣工后，原告已通知被告提供相关施工资料，配合原告办理验收手续。故原告诉请被告自2018年10月30日起，赔偿原告逾期办理竣工验收备案的违约金57.9万元，理由不能成立，不予支持。依据相关规定，竣工验收及办理工程竣工验收备案手续应当提交的文件中，部分文件需要施工单位签署或者提供，被告晟亿公司作为施工单位依法有配合、协助办理工程竣工验收备案手续的义务。庭审中，被告也认可被告退场时，剩余工程已经不多，可见被告对案涉工程进行了大部分的施工，被告作为施工单位，有义务对其施工部分配合原告办理工程竣工验收备案手续。故原告诉请被告配合原告办理钧鼎名府1#、2#楼综合竣工验收和竣工验收备案手续，予以支持。因在合同履行过程中，原、被告双方均存在违约，故原告支付的公证费2万元、鉴定费7万元，双方应各承担一半，被告应给付原告4.5万元。关于原告诉请的水电费、工程质量问题维修费、行政罚款350894元问题。原告诉请被告支付水电费58800.02元，但仅提供了原告单方制作的钧鼎名府1#、2#楼工程电费结算单，被告对此不予认可，故原告该诉请，证据不足，不予支持。因被告在2019年2月27日给原告的回复单中明确表示找到渗水原因后，在3月10日修复完成。后由于被告未及时修复，导致原告支付2万元的渗水维修费，对该费用，被告应承担责任。原告诉请的其它房屋质量问题，仅有原告公司单方制作的汇总表（该汇总表中2#楼东单元10层东户卧室、客厅墙体渗水问题和被告主张的渗水问题重复）和案外人许昌京英建筑工程有限公司的收款3万元的相关证据，但没有提供许昌京英建筑工程有限公司的具体维修记录及清单，且被告不予认可，故原告诉请3万元房屋质量维修费，证据不足，不予支持。原告并未缴纳行政罚款，原告诉请被告赔偿原告支付行政罚款350894元，无事实依据和法律依据，不予支持。关于原告诉请被告赔偿向购房户承担违约责任产生的经济损失20万元和售房损失6370000元问题。物业公司优惠物业费用和原告房屋的销售情况，受多种因素影响，原告诉请被告承担上述费用，无事实依据和法律依据，不予支持。关于原告诉请的被告赔偿未开具发票造成的损失1459800元问题。被告晟亿公司收到原告工程款开具发票，系其法定义务，对被告未开具发票的行为，原告依法可向管理税务部门反映举报，要求被告为其开具发票。被告要求被告赔偿损失无法律依据，不予支持。判决如下：一、被告晟亿公司于判决生效之日起十日内对其施工部分配合原告钧鼎公司办理许昌长葛钧鼎．名府1#、2#楼项目综合验收及竣工验收备案的相关手续；二、被告晟亿公司于判决生效之日起十日内赔偿原告钧鼎公司公证费1万元、鉴定费3.5万元、工程维修费2万元；三、驳回原告钧鼎公司的其他诉讼请求。案件受理费79689元。由被告晟亿公司负担534元，原告钧鼎公司负担79155元。二审中，当事人未提交新的证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，1.关于钧鼎公司主张的逾期交工违约金540000元是否应当支持的问题。《中华人民共和国合同法》第二百八十三条规定，发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。本案中，钧鼎公司与晟亿公司均未按照双方签订《补充协议书》的约定履行相关义务，但钧鼎公司未按约支付工程款在先，按照上述法律规定，晟亿公司享有法定的工期顺延权，故一审法院对钧鼎公司要求晟亿公司支付逾期交工违约金540000元的诉讼请求不予支持并无不当。2.关于钧鼎公司主张逾期办理竣工验收备案的违约金579000元是否应当支持的问题。根据相关规定，发包人钧鼎公司系办理竣工验收备案的责任主体，承包人晟亿公司具有配合义务，而双方签订的《工程施工协议书》将案涉工程的竣工验收备案义务交由晟亿公司，加重了晟亿公司的合同责任，且晟亿公司退场后也无法依据合同约定履行竣工验收备案义务，其仅应承担配合钧鼎公司就案涉工程进行竣工验收备案的义务，但钧鼎公司提交的证据不足以证明其履行了通知晟亿公司进行配合的义务，故钧鼎公司要求晟亿公司按照合同约定赔偿逾期办理竣工验收备案违约金579000元缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持并无不当。3.关于钧鼎公司主张水电费58800.05元、工程质量问题维修费50000元、公证费20000元及房屋质量检测鉴定费70000元是否应当全部支持的问题。钧鼎公司应当对其主张的事实提供证据予以证明，一审法院已认定公证费和房屋质量检测鉴定费的50%计45000元、工程质量问题维修费中的20000元由晟亿公司承担，而其他费用因钧鼎公司提供的证据不足，未予支持并无不当，本院予以确认。4.关于钧鼎公司主张因逾期交房导致其对业主承担的违约经济损失200000元是否应当支持的问题。案涉200000元系钧鼎公司与许昌康乐美物业管理有限公司就业主预收物业费优惠政策的相关补偿，与晟亿公司无直接联系，且晟亿公司不予认可，因此一审法院认为钧鼎公司的该诉讼请求缺乏事实与法律依据，不予支持并无不当。5.关于钧鼎公司主张晟亿公司应赔偿拒不开具发票的经济损失1459800元是否应当支持的问题。晟亿公司在收到工程款后开具发票系其法定义务，若未开具发票的，钧鼎公司可要求其开具或向税务管理部门反映相关情况，现钧鼎公司起诉要求晟亿公司赔偿不开具发票的损失缺乏法律依据，一审法院不予支持并无不当。综上所述，钧鼎公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费30101元，由河南钧鼎房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  蔡文慧审判员  古绍禹审判员  颜 森二〇二一年四月十二日书记员  杨 阳执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口