山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁05民终634号 上诉人（原审原告）：山东同诺新能源有限公司，住所地东营市东营区汾河路179号。 法定代表人：郭向朋，总经理。 委托诉讼代理人：王作稳，北京市京师（深圳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈翔，北京市京师（深圳）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：赵建文，男，1968年7月29日出生，汉族，住东营市东营区。 委托诉讼代理人：伍兴军，山东康桥（东营）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐法坤，山东康桥（东营）律师事务所实习律师。 上诉人山东同诺新能源有限公司（以下简称同诺公司）因与被上诉人赵建文劳动争议一案，不服东营经济技术开发区人民法院(2020)鲁0591民初4253号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 同诺公司上诉请求：1.依法撤销东营经济技术开发区人民法院(2020)鲁0591民初4253号民事判决，改判同诺公司不支付赵建文基本生活费、加班费、双倍工资差额、经济补偿金、带薪年休假工资报酬、防暑降温费共计45809.87元，或将本案发回重审；2.本案一、二审诉讼费用由赵建文全部负担。事实和理由：2020年春节前夕，受新冠肺炎疫情影响，同诺公司积极响应中央和地方政府的要求停工停产，致使经营一度陷入困境。赵建文等人非法潜入同诺公司财务室盗窃会计凭证及财物，并在未进行工作交接的情况下不辞而别。同诺公司共有工作人员7人，其中车间工人5名，车间主任张立龙伙同其他全部车间工人同时离职，导致同诺公司生产秩序严重混乱持续数月，工厂停工濒临破产，给同诺公司造成了重大经济损失及经营风险。一审判决认定事实错误，适用法律不当，依法应当予以撤销。一、赵建文提交的工资表是通过盗窃手段取得，该证据来源非法，不应当作为认定案件事实的依据。因同诺公司财务人员李廷廷处于产假和哺乳期，为了方便工作，同诺公司财务室的钥匙暂由他人保管。2020年6月，同诺公司发现财务室被盗，丢失了多份会计凭证及其他财产。因财务室门窗未破坏，同诺公司怀疑是内部人员盗用钥匙进入财务室盗窃财物。于是，同诺公司对内部人员进行了调查，但始终未查到犯罪分子。2020年8月，赵建文、刘桂军、张立龙、张潺和、张片五人主动离职，并向东营市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。在仲裁庭审期间，赵建文、刘桂军、张立龙、张潺和、张片向仲裁庭提交了多份工资表原件，该工资表原件正是同诺公司被盗的财物。二、新冠肺炎疫情属于不可抗力，同诺公司因不可抗力导致停工停产，同诺公司不应当向赵建文支付基本活费及其他相关待遇。三、自双方建立劳动关系以来，赵建文一直没有参加社保，而不是同诺公司突然给赵建文断交社保。另外，同诺公司根本不欠付赵建文工资，赵建文以此为由单方解除劳动合同违反诚实信用原则，其主张的经济补偿金不应当得到支持。四、因赵建文参加了新农合，无法以城镇职工进行社保开户，赵建文没有参加城镇职工社保的责任不在同诺公司，即使赵建文以此为由单方解除劳动合同，同诺公司也不应当支付经济补偿金。五、赵建文自工作以来，均是以计件工资计算工资待遇。赵建文加班不是同诺公司安排，系赵建文自愿到单位听班，不属于加班，因此同诺公司不应当支付加班费。六、防暑降温费、带薪年休假工资不属于劳动争议案件的受理范围。 赵建文辩称，一审判决认定事实清楚、证据确实充分，适用法律正确，应驳回上诉，维持一审判决。一、同诺公司拖欠赵建文工资事实清楚，一审判决同诺公司需向赵建文补发拖欠的工资正确。2020年2月、3月份因疫情同诺公司安排赵建文放假，且期间同诺公司未支付工资或生活费，根据《山东省企业工资支付规定》第三十一条的规定，放假期间同诺公司应向赵建文支付相应的工资，因此同诺公司拖欠赵建文2020年2月、3月工资，其应予补发，其以新冠疫情为由不发放工资没有法律依据。二、同诺公司存在未及时足额支付工资、未依法缴纳社会保险费、未依法签订劳动合同等违法行为，赵建文与同诺公司解除劳动合同，同诺公司需要支付经济补偿金。同诺公司拖欠工资、未依法缴纳社会保险、未依法签订劳动合同等违法事实清楚，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第三项规定，赵建文有权提出解除劳动合同并主张经济补偿金。同诺公司以赵建文缴纳了新农合为由导致其无法为其缴纳社会保险无任何事实和法律依据。缴纳社会保险是用人单位的强制义务且没有证据证明同诺公司曾通知将社保关系转入同诺公司处且赵建文拒绝转入的事实。三、同诺公司拖欠赵建文加班费、防暑降温费、未休带薪年休假工资事实清楚。1.通过赵建文提供的工资表、钉钉考勤记录、工资发放银行流水等证据可以充分证实赵建文加班的事实及具体的加班天数，因此同诺公司需要支付赵建文2019年5月至2020年7月期间的加班工资。2.根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款的规定,同诺公司应向赵建文支付带薪休假工资。3.赵建文工作岗位为高温岗位，根据《关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]45号）第一条规定，同诺公司应支付赵建文2019、2020年防暑降温费1200元。四、同诺公司未与赵建文签订书面劳动合同，同诺公司需支付未签订书面劳动合同双倍工资差额36057元。赵建文入职后，同诺公司一直未与赵建文签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，同诺公司应支付2019年5月至2020年5月（扣除2020年2、3月）期间未签订书面劳动合同双倍工资差额36057元。 同诺公司向一审法院起诉请求：1.依法确认同诺公司不应当向赵建文支付工资4417元、未签订书面劳动合同双倍工资差额36057元、加班费2648.18元、经济补偿金5239.5元、带薪年休假工资报酬554.39元、防暑降温费1200元，共计50116.07元；2.本案诉讼费用由赵建文全部承担。 一审法院认定事实：赵建文在同诺公司担任操作工，双方未签订书面劳动合同。赵建文缴纳新农合保险，同诺公司未为其缴纳社会保险。赵建文2019年5月份工资表载明出勤天数为27天、基本工资为3600元。2020年2月1日至2020年3月15日因疫情原因，公司停工停产，未支付赵建文该期间的工资。2020年8月4日，赵建文向同诺公司邮寄发出解除劳动合同通知书一份，载明因公司未及时足额支付工资、未依法缴纳社会保险、未依法签订劳动合同等违法行为，提出于2020年8月4日与公司解除劳动关系。赵建文以同诺公司为被申请人向东营市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1.确认双方于2019年4月至2020年8月4日存在劳动关系；2.解除双方劳动关系；3.支付赵建文经济补偿金5239.5元；4.支付赵建文2018年至2020年带薪休假工资1960元，2020年2、3月份工资4417元，2019年、2020年防暑降温费1200元，2019年5月至2020年7月期间的加班工资7280元，未签订书面劳动合同双倍工资38640元，以上共计53497元；5.同诺公司向赵建文出具解除劳动合同证明书。东营市劳动人事争议仲裁委员会裁决：一、确认自2019年4月至2020年8月4日双方存在劳动关系；二、同诺公司支付赵建文工资4417元、未签订书面劳动合同双倍工资差额36057元、加班费2648.18元、经济补偿金5239.5元、带薪年休假工资报酬554.39元、防暑降温费1200元，共计50116.07元；三、同诺公司向赵建文出具解除劳动合同证明；四、驳回赵建文其他仲裁请求。同诺公司不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。一审庭审中，同诺公司陈述其对仲裁裁决第一、三项裁决结果无异议；赵建文陈述其接受仲裁裁决结果。2020年东营市最低工资标准为1910元/月。 一审法院认为，同诺公司与赵建文对仲裁裁决关于确认双方于2019年4月至2020年8月4日存在劳动关系及同诺公司向赵建文出具解除劳动合同证明均无异议，予以确认。本案的争议焦点为：一、同诺公司是否应当支付赵建文2020年2月、3月的工资，如果支付，数额为多少。二、同诺公司未为赵建文交纳社会保险费用理由系赵建文已参加新农合社保，其无法为赵建文交纳社会保险费用；还是其为逃避法律责任而未为赵建文交纳社会保险费用。三、同诺公司是否应当向赵建文支付经济补偿金，如果应当支付，数额为多少。四、同诺公司是否应当向赵建文支付未签订书面劳动合同双倍工资的差额，如果支付数额为多少。五、赵建文要求同诺公司支付加班费、带薪年休假工资、防暑降温费有无事实依据，如果有，数额为多少。关于第一个争议焦点，非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，停工、停产、歇业在一个工资支付周期内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资；超过一个工资支付周期的，企业安排劳动者工作的，按照双方新约定的标准支付工资，但不得低于当地最低工资标准；企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。本案中，2020年2月1日至2020年3月15日因疫情原因，同诺公司停工停产，非劳动者原因造成，但也非同诺公司原因导致，故酌定该段时间均按不低于东营市最低工资标准的70%支付赵建文基本生活费1337元（1910元/月×70%×1.5个月）。关于第二个争议焦点，赵建文参加新农合并不必然导致同诺公司无法缴纳社会保险的结果，现同诺公司未能证实其未为赵建文缴纳社会保险有合法的正当的理由，应承担相应法律责任。关于第三个争议焦点，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月的标准支付，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿。因赵建文2020年2、3月份未正常上班，故其主张解除劳动合同前平均工资扣除2020年2、3月份工资计算为3493元，未超出实际数额，予以支持。赵建文自2019年4月至2020年8月4日与同诺公司存在劳动关系，同诺公司应支付赵建文经济补偿金5239.5元（3493元/月×1.5个月）。关于第四个争议焦点，同诺公司未与赵建文签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，应支付2019年5月至2020年3月期间未签订书面劳动合同双倍工资差额38640元，赵建文认可仲裁裁决数额36057元，未超出上述数额，按36057元予以确认。关于第五个争议焦点，1.关于加班费，用人单位应当保证劳动者每周休息一天；用人单位安排劳动者休息日加班，应支付不低于工资的百分之二百的工资报酬，安排法定节假日工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。赵建文提交的钉钉打卡记录，同诺公司虽对真实性不予认可，但其认可钉钉考勤系统系其公司考勤系统，且其未能提交相反证据，故对该钉钉打卡记录予以采信，该证据证实赵建文2020年5月法定节假日加班1天，2020年6月法定节假日加班1天,2020年7月休息日加班2天。赵建文主张的其他时间的加班情况，证据不足，不予支持。赵建文2019年5月份工资表载明其基本工资为3600元，故同诺公司还应支付赵建文2020年5月份加班费496.55元（3600元/月÷21.75天×1天×300%）、2020年6月份加班费496.55元（3600元/月÷21.75天×1天×300%），2020年7月份加班费662.07元（3600元/月÷21.75天×2天×200%）共计1655.17元。2.关于带薪年休假工资。赵建文未能提供其2019年4月份之前在其他单位工作的证据，因此应自2020年4月开始享受带薪年休假，其2020年应休年休假天数为1天。根据《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，用人单位经职工同意不安排年休假，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。故同诺公司应支付赵建文应休未休带薪年休假工资321.20元（3493÷21.75×1×200%）。3.关于防暑降温费，赵建文工作岗位为高温岗位，根据《关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》（鲁人社发〔2015〕45号）第一条的规定，同诺公司应支付赵建文防暑降温费1200元。综上，一审法院依照《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民法典﹥时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条、第五十条、第八十二条第二款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条第一款规定，判决：一、确认山东同诺新能源有限公司与赵建文自2019年4月至2020年8月4日存在劳动关系；二、山东同诺新能源有限公司于判决生效之日起十日内支付赵建文2020年2、3月份基本生活费1337元、未签订书面劳动合同双倍工资差额36057元、加班费1655.17元、经济补偿金5239.5元、带薪年休假工资报酬321.20元、防暑降温费1200元，共计45809.87元；三、山东同诺新能源有限公司于判决生效之日起十日内向赵建文出具解除劳动合同证明；四、驳回赵建文其他仲裁请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取为5元，由山东同诺新能源有限公司负担。 二审中当事人没有提交新证据。 二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本案二审争议的焦点问题为：一审判决同诺公司支付赵建文基本生活费、加班费、双倍工资差额、经济补偿金、带薪年休假工资报酬、防暑降温费是否正确。 本院认为，同诺公司主张一审判决采信的工资表是赵建文盗窃所得，但并未提交证据证实，同诺公司虽就此报警处理，但公安机关尚无定论，一审判决采信该证据，并无不当。关于基本生活费，赵建文在2020年2月至3月15日未正常工作，系同诺公司因疫情原因停工造成，非赵建文能决定和控制，一审判决依据《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定认定同诺公司向赵建文支付基本生活费，于法有据，应予维持。关于加班费，休息权系劳动者的法定权利，无论劳动者采用的是何种薪资制度，用人单位均应保证劳动者的休息权。赵建文一审提交的钉钉打卡考勤记录、工资表，能够证实其加班情况，一审判决据此认定同诺公司支付加班费，具有事实和法律依据。关于经济补偿金，为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定责任，同诺公司未提交证据证明其曾通知赵建文将新农合社保关系转为企业社保，亦无证据证实赵建文拒绝缴纳职工社会保险，且同诺公司也未为赵建文缴纳新农合之外的其他职工社会保险，一审判决依据同诺公司未及时足额支付劳动报酬和未依法为劳动者缴纳社会保险费支持赵建文的经济补偿金请求，具有法律依据。关于带薪年休假工资和防暑降温费，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定：“中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：……（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；……”，据此，带薪年休假工资和防暑降温费属于劳动争议案件的审理范围，一审判决对此作出认定，并无不当。关于双倍工资差额，同诺公司未与赵建文签订书面劳动合同，一审判决认定同诺公司支付赵建文未签订书面劳动合同双倍工资差额具有法律依据。 综上所述,同诺公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人山东同诺新能源有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  聂 燕 审 判 员  王 辉 审 判 员  崔海霞 二〇二一年四月十九日 法官助理  商卫卫 书 记 员  杨玉洁