湖南省常宁市人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘0482民初254号 原告：吴某某，男。 委托诉讼代理人：赵某某，湖南某某律师事务所律师 被告：刘某某，男。 被告：吕某某，女。 被告：唐某某，男。（缺席） 被告：王某甲，男。（系王某乙弟弟、唐柏彪姐夫） 被告：王某乙，男。（系王某甲哥哥、唐某甲姐夫） 原告吴某某诉被告刘某某、吕某某、唐某甲、王某甲、王某乙建设工程施工合同纠纷一案，原告吴某某向本院申请诉前保全，本院作出了（2020）湘0482财保206号裁定：查封被申请人吕某某所有的房屋一幢和查封被申请人刘某某所有的车库、其总价值以一百万元为限，期限为一年。本院于2021年1月19日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴某某及其委托诉讼代理人赵泽琛、被告刘某某、吕某某、王某甲、王某乙到庭参加了诉讼。被告唐某甲经本院依法传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴某某向本院提出如下诉讼请求：1、请求判令原告吴某某与被告刘某某签订的《公园新村商住楼基建承包合同》无效；2、请求判令被告刘某某、被告吕某某向原告支付工程款（材料款和农民工工资）1230865.46元及自2020年12月10日起至付清之日止按中国人民银行同期贷款基准利率支付利息；3、请求判令被告刘某某、被告吕某某向原告返还押金50000元及利息（自2019年6月10日至付清之日止按中国人民银行同期贷款基准利率计算）；4、请求判令被告刘某某、被告吕某某赔偿原告钢管扣件租金损失79000元；5、请求判令被告唐某甲、被告王湘熊、被告王某乙欠付工程款范围内对原告承担付款责任；6、请求判令五被告承担本案的案件受理费、财产保全费。事实与理由：原告吴某某与被告刘某某系朋友关系。因原告之前为被告刘某某盖过房，2019年6月份，被告刘某某在承建被告王某甲等三人房屋基建后，将该工程非法转包给原告进行实际施工，并于2019年6月10日收取原告房屋基建押金50000元，2019年7月21日，被告刘某某与原告吴某某签订了《公园新村商住楼基建承包合同》，合同约定：由原告吴某某全额垫资建设位于常宁市泉峰街道办事处城南居委会新村路23-25号地段房屋。现房屋基础和一层已建好，但是被告刘某某仅在2020年1月份支付了50000元民工工资，此后分文未付，经原告多次催促，被告刘某某以种种理由进行推诿，拒不支付工程款（材料款和农民工工资及）。在房屋建设期间，被告吕某某作为售楼部的工作人员参与了房屋销售等经营活动，后被告刘某某与被告吕某某为逃避债务，二人于2020年11月2日办理了离婚登记。原告认为，被告刘某某与吕某某长期拖欠原告工程款的行为，给原告造成了巨大的损失。特起诉请求依法判处。 被告刘某某辩称，2019年原告吴某某与被告签订了承建王某甲三兄妹的房屋，因原告吴某某拿不出资金，我们就约定他做基建我负责销售。即王某甲将房屋建设发包给被告刘某某，刘某某就转包给吴某某了，并且中途都是被告刘某某在垫资。原告主张合同无效，但是在常宁建房按习惯都是请私人承建，不会请建筑公司。且原告的工程施工暂未完工，排污道没有安装，卫生间也未搞好、楼梯也未施工，同时水泥质量也有问题，挡水墙开裂、漏水。被告刘某某在施工时支付了50000元，后期将款项全部支付完毕了。并且比合同约定的还要多付了100000元。保证金也是按每建一层退一万，全部推给了原告。今年被告多付了100000元给原告买水泥维护，但至今还没有开工。及时要支付工程款，也是要工程完工并验收合格之后。 被告吕某某辩称，原告并非与其签订合同，是别人雇请来做房屋销售，被告吕某某与本案无关。 被告王某甲答辩称，其与原告吴某某没有签订过任何协议，只和被告刘某某签订18个月垫资合同，只是在建房增加修补时我签过单。其只和被告刘某某结算，现在只有16个月，离合同还有2个月。吴某某欠了混凝土的钱，一直停工至今。 被告王某乙答辩意见与被告王某甲答辩意见一致。 被告唐某甲未作答辩。 经审理查明如下事实：2019年7月19日，被告刘某某与被告王某甲、王某乙、唐某甲三人签订了公园新村商住楼基建及销售承包合同，刘某某承建被告王某甲三人位于泉峰办事处城南居委会新村路23-25号地段（宜阳国税分局斜对面）房屋基建，2019年6月10日被告刘某某收取原告吴某某房屋基建押金50000元后，被告刘某某后又将该工程转包给原告吴某某进行实际施工，双方于2019年7月21日签订了《公园新村商住楼基建承包合同》，合同约定：由原告吴某某建设位于常宁市泉峰街道办事处城南居委会新村路23-25号地段房屋。工程拆屋、挖土、运土、房屋基础工程在内，不另计算工程款，按主体面积结算，价格为768元/㎡。付款方式为：每建好一层主体工程后（以现浇楼板完工为准），甲方付该层合同规定的有效面积的总价款的40%（一层门面夹层不计算面积，不付工程款），砖砌体每砌好一层红砖付该层总价款的20%，内粉刷每粉刷好一层包括楼梯间在内付该层总价款的18%，外粉刷贴好外墙砖完工后付整栋房子基建工程款的10%，工程竣工验收合格后付房子总工程款的10%，留下2%作质保金。签订合同时，乙方交纳基建保证金50000元，乙方建好第一层主体时返还10000元，以此类推，返还完为止。工程约定工程期限为合同签订之日起18个月完工（特殊因素除外）。合同签订后，原告吴某某依约开始工程施工，现已建好基础一层，夹层一层，以及一层完工。同时被告刘某某成立该栋商品房的销售中心，并已经收入购房款80余万元。 另查明，被告刘某某与被告吕某某于2014年3月13日在常宁市民政局婚姻登记机关登记结婚，于2020年12月9日登记离婚。且被告吕某某在刘某某成立的售楼处担任销售一职。 对于本案中有争议的问题，本院作如下认定： 一、关于原告吴某某与被告刘某某所签订的《公园新村商住楼基建承包合同》效力问题。原告吴某某承建的位于泉峰办事处城南居委会新村路23-25号地段（宜阳国税分局斜对面）房屋基建，批准建设楼层为5层，该商住的承建方应当属于取得建筑施工企业资质的承包人。本案中，被告刘某某、原告吴某某均未取得建筑施工资质，双方签订的建设工程施工合同应当是属于无效合同。但建设工程如若经竣工验收合格，承包人请求按照合同约定支付工程价款的，应予以支持。庭审中被告刘某某向法庭提交了一份由湖南名匠工程检测有限公司出具的混凝土结构性能检测报告（报告编号：BG1JGJD-2020050001）和工程施工照片主张原告吴某某承建的工程质量不符合规定，但该检测报告中混凝土强度、钢筋间距扫描检测均是符合规定的，对于未出具检测结果的裂缝长度、深度、宽的以及钢筋保护层厚度并未给出最终的结论，而只是在建议中要求由有资质的技术部门进行定期观测和检查。且被告王某甲、王某乙、唐某甲均认可了原告吴某某所完成的工程质量。故对于被告刘某某提出的原告吴某某所完成的工程质量不合格的主张本院不予认可。被告刘某某应当按照工程约定的价格支付原告所完成工程的工程款。 二、关于本案工程已经完工部分价额的认定：根据原告吴某某与被告刘某某合同的约定，工程拆屋、挖土、运土、房屋基础工程在内，不另计算工程款，按主体面积结算，价格为768元/㎡。经庭审审查，原告吴某某已经基本上完成了整栋楼的基础工程和一层门面夹层以及地面一层，共计完成一层建筑面积571.74㎡，夹层261㎡，共计832.74㎡。因双方约定夹层不计算面积。故主体工程的价款计算为571.74㎡×768元/㎡=439096.3元。基础工程因双方最初计划建设的层次为九至十二层，工程款按照每层的建筑面积计算价款后基础工程不另计算工程款。但现双方只建设一层（除夹层外），对基础工程中原告也有部分需要在整体完工时才能完成的扫尾工程现也未完成。考虑到原告吴某某已经将基础工程基本完工的情况以及本案的客观事实。参照被告刘某某与被告王某甲、王某乙、唐某甲的主合同约定的基础工程价款（此双方约定的基础工程价款为848000元）的情况。本院酌定本案原告吴某某完成的基础工程价款为主合同的50%，即848000元×50%=424000元。综上，原告吴某某已经完工的工程量价款共计为863096.3元（439096.3元+424000元）。 三、关于被告刘某某欠付工程款数额的认定：被告刘某某向本院提交了证据证实其已经支付了工程款共计282599元，通过庭审质证，原告对被告提出的微信转账中2021年3月4日付款的130000元、2020年1月23日的4999元、2020年1月20日12999元无异议。另认可还分别收到被告刘某某支付现金45000元、收到被告退还的押金10000元。即工程款共计192998元，退还押金10000元。对被告刘某某提交的2020年6月28日转账的10000元、2019年12月11日转账的4600元的事实原告吴某某予以认可，但主张该两笔转账为另一工程的工程款，与本案无关。经审查，原、被告双方之间确实存在多笔资金往来，双方除了涉案工程外，还有其他合作事项。被告刘某某无法提供足够的证据证实该笔资金确属支付本案工程款项，本院不予认可。对于被告刘某某提交的2019年10月6日转账给董海荣的40000元、2019年11月12日转账给董海荣的10000元共计50000元，其主张该笔资金是支付基础工程款50000元，原告吴某某主张对此不知情。本院认为，案外人董海荣并非本案当事人，被告刘某某与其的经济往来不能认定为本案的工程款支付。综上，被告刘某某共计支付给原告吴某某工程款192998元，退还了原告押金10000元。 四、关于原告吴某某主张的钢管扣件租金损失问题的认定：原告吴某某向本院提交了与案外人常宁市金鑫建筑器材租赁部签订的《常宁市金鑫建筑器材租赁合同》以及相应的钢管扣件验收单，证实因本案被告刘某某拒不支付本案工程款导致工程停工，租赁的工程器材损失数额计算至2021年3月份共计为79000元。被告刘某某辩称实际损失是有，但是数额计算过高。根据原告吴某某与案外人常宁市金鑫建筑器材租赁部签订的《常宁市金鑫建筑器材租赁合同》约定钢架管为0.012元/天·米、扣件为0.009元/天·个、顶托为0.04元/天·个。从原告吴某某提交的验收单中可以看出，工程施工过程中每天的钢管数、扣件数等均不一致，对于实际损失，本院无法计算。故对此诉请，本院暂不作处理，原告可在查明实际损失的基础上，另行起诉。 五、关于本案被告吕某某是否应当承担责任的问题。被告刘某某主张与原告吴某某签订合同时吕某某并不知晓，且双方现已经解除婚姻关系，不应当由被告吕某某承担责任。本院认为，在该栋商品房建设期间，被告吕某某在该商品房销售中心担任销售一职，虽其对房屋承建具体细节不知情，但其身处房屋销售环节，同时此期间两被告并未解除婚姻关系。应当认定为被告吕某某对该栋商品房承建、销售与被告刘某某属于共同经营范畴。对于该栋建设工程由此产生的收入属夫妻共同财产收入，对该栋建设工程由此产生的债务也应当认定为夫妻关系存续期间的共同债务。至于双方在解除婚姻关系时对共同财产的分配方案并不影响双方同时对此笔债务承担偿还的责任。故原告吴某某主张的债务属于被告刘某某和被告吕某某夫妻关系存续期间的共同债务，两被告应当对此笔债务承担连带赔偿责任。 六、本案被告王某甲、王某乙、唐某甲是否应当对原告吴某某工程款承担支付责任问题的认定：根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付的工程价款范围内对实际施工人承担责任。本案中，发包人王某甲等三人与被告刘某某工程款支付方式为：由被告刘某某全额垫资建设，所建房屋由被告刘某某进行销售，销售房款扣除被告刘某某的销售溢价收入等约定收入外即认定为王某甲等三人支付给被告刘某某的工程款。庭审中四被告认可被告刘某某已经预售了几套房屋，但双方并未结算出实际的房款销售额以及可以认定为工程款的金额。因现有证据无法认定被告王某甲、王某乙、唐某甲欠付了工程款，故本院对此暂不作处理。 本院认为，原告吴某某与被告刘某某签订的《公园新村商住楼基建承包合同》违反了法律的强制性规定，应当认定为无效的合同。但原告吴某某就实际完成的工程量主张工程款的，本院予以支持。被告刘某某应当支付相应的价款。本案中，原告吴某某已经完工的工程量的价款为863096.3元。被告刘某某已经支付了192998元，还应当支付原告吴某某670098.3元。另原告吴某某支付给被告刘某某的押金50000元，被告偿还了10000元，还应当偿还40000元。另本案中原告吴某某与被告刘某某并未对迟延支付工程款进行利息约定，故对原告要求被告刘某某支付资金占有期间利息的请求，本院不予认可。综上，依照《中华人民共和国民法典》第七百八十八条、第七百九十一条第三款、《最高人民法院》第一条第（一）项、第二条、第六条、第二十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、原告吴某某与被告刘某某签订的《公园新村商住楼基建承包合同》无效； 二、被告刘某某与被告吕某某在本判决生效后五日内支付原告吴某某各类工程款共计670098.3元； 三、被告刘某某与被告吕某某在本判决生效后五日内退还原告吴某某押金40000元； 四、驳回原告吴某某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费依法减半收取8519元，诉讼前财产保全费5000元，共计13519元，由被告刘某某负担9519元。原告吴某某负担4000元 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 员 陶永安 二〇二一年四月十八日 法官助理 颜秋红 书 记 员 刘阳辉                            打印责任人 刘阳辉 校对责任人 陶永安                相关法律条文 《中华人民共和国民法典》 第七百八十八条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 第七百九十一条第三款禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 《最高人民法院》 第一条第（一）项建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第六条当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。 当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。 当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。