天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津01民终1919号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司静海支公司，住所地天津市静海区津德路16号10楼1007-1008室。负责人：杜莉莉，总经理。委托诉讼代理人：张军政，天津津瑞律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孙凤忠，男，1960年3月27日出生，汉族，住山东省无棣县。委托诉讼代理人：赵敬，天津津建保企律师事务所律师。原审被告：徐陈继，男，1975年9月26日出生，汉族，住天津市西青区。上诉人中国大地财产保险股份有限公司静海支公司（以下简称大地静海支公司）因与被上诉人孙凤忠、原审被告徐陈继机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市西青区人民法院（2021）津0111民初86号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。大地静海支公司上诉请求：1．撤销一审判决第一项，依法改判上诉人不承担误工费损失的赔偿责任（不服金额30,038.4元）；2．二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人事故发生前在天津市锋通安防科技有限公司从实库管工作，有固定工作及收入来源，其于一审中未能提供证据证明其收入因本次交通事故实际减少，故其关于误工费的诉讼请求不应得到法院支持。孙凤忠辩称，不同意上诉人的上诉请求，一审判决认定事实清楚，证据充分，请求驳回上诉，维持原判。徐陈继未作陈述。孙凤忠向一审法院起诉请求：1．依法判令徐陈继、大地静海支公司给付医疗费56,593.52元、住院伙食补助费7,000元、营养费4,500元、误工费30,038.8元、护理费15,019.4元、鉴定费1,500元、交通费1,000元，共计115,651.72元，分责后共计104,033元；2．诉讼费用由徐陈继、大地静海支公司承担。一审法院认定事实：一、事故发生时间：2019年10月28日18时22分。二、事故发生地点：天津市西青区阜锦道与曦霞路交口以东200米。三、事故经过：徐陈继驾驶津ＤＵ××××号小型客车，沿阜锦道由东向西行驶至上述事故地点处时，车辆前部左侧与行人孙凤忠碰撞，造成车辆损坏，物品受损，孙凤忠受伤的交通事故。四、事故责任认定情况：徐陈继负事故主要责任，孙凤忠负事故次要责任。五、事故车辆牌号：津ＤＵ××××号。六、事故车辆驾驶人：徐陈继。七、事故车辆登记所有人：宋福兰。徐陈继与宋福兰系夫妻关系，徐陈继认可超出保险范围的孙凤忠损失由徐陈继承担，孙凤忠当庭申请撤回对宋福兰的起诉，一审法院认为孙凤忠申请不违反法律规定，口头裁定准许。八、事故车辆交强险、商业三者险保险公司：大地静海支公司。九、商业三者险赔偿限额：1000000元。十、事故赔偿责任主体：大地静海支公司。十一、已垫付赔偿款数额：徐陈继垫付5000元。大地静海支公司垫付10000元。十二、医疗费数额：56593.52元。孙凤忠主张医疗费56593.52元，提交医疗费票据、诊断证明、住院病案、费用清单。大地静海支公司辩称交强险限额外应扣除10%非医保用药费用。一审法院认为，医疗费用系医疗机构为患者治疗疾病收取，大地静海支公司未提交证据证明患者支出的医疗费并非适当治疗所需的费用，如按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的保险赔偿金额，必将加重投保人、被保险人的责任。而保险合同是采用保险人提供的格式条款订立，根据相关法律规定，免除保险人依法应承担的义务，或加重投保人、被保险人责任的，该条款无效。故对大地静海支公司要求扣除非医保用药的主张不予支持。十三、住院时间：2019年10月28日至2020年1月6日，70天。十四、住院伙食补助费数额：7000元。十五、天津市天通司法鉴定中心司法鉴定意见书（2020.7.20）：误工期180日，护理期90日，营养期90日。十六、误工费数额：30038.4元。（166.88元／天×180天）孙凤忠主张误工费30038.4元。徐陈继、大地静海支公司辩称，孙凤忠工作单位为天津锋通安防科技有限公司，职务为库管，误工费应以其实际减少的收入计算。一审法院认为，双方均认可孙凤忠在事故发生前从事库管工作，但孙凤忠不能提供最近三年的平均收入，故误工费参照居民服务业标准计算。十七、护理费数额：15019.2元（166.88元／天×90天）。孙凤忠主张护理费15019.4元，由其儿子护理，未提供证据。徐陈继、大地静海支公司辩称，护理费过高，应按照123元／天计算。一审法院认为，孙凤忠不能提供证据证明护理人员收入，故护理费标准参照天津市居民服务业上一年度职工的平均工资计算符合法律规定，予以支持。十八、营养费数额：2700元（30元／天×90天）。孙凤忠主张营养费4500元。一审法院依据其伤情及鉴定结论，酌定为2700元。十九、就医交通费数额：400元。孙凤忠主张就医交通费1000元，一审法院考虑孙凤忠伤情和就医情况，酌定为400元。二十、鉴定费数额：1500元。孙凤忠主张鉴定费1500元，提交鉴定费票据。大地静海支公司辩称，鉴定费不属于保险赔偿范围，不同意赔付。一审法院认为，鉴定费系为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要、合理费用，且已提交正式合法票据，故应由大地静海支公司在商业险范围内赔偿。二十一、孙凤忠的诉讼请求为：医药费56593.52元，住院伙食补助费7000元，交通费1000元，误工费30038.8元，营养费4500元，护理费15019.4元，鉴定费1500元，共计115651.72元，分责后共计104033元。以上事项中，双方有争议的事项为第十二项、第十六项至第二十项，其他事项双方无争议一审法院判决：一、中国大地财产保险股份有限公司静海支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险范围内赔偿孙凤忠医疗费10,000元，交通费400元，误工费30,038.4元，护理费15,019.4元，共计55,457.8元；在商业险范围内赔偿孙凤忠医疗费46,593.52元，住院伙食补助费7,000元，营养费2,700元，鉴定费1,500元，共计57,793.52元的80%即46,234.82元；上述两项共计101,692.62元，扣除已垫付的10,000元，扣除徐陈继垫付的5,000元，再赔偿86,692.62元；二、中国大地财产保险股份有限公司静海支公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付徐陈继垫付款5,000元；三、驳回孙凤忠其他诉讼请求。案件受理费减半收取计410元，由孙凤忠负担50元，由徐陈继负担360元。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定事实准确，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点为被上诉人孙凤忠的误工费如何认定。被上诉人孙凤忠因本次交通事故受伤并住院治疗，经人民法院委托鉴定误工期为180日。双方当事人虽认可孙凤忠在事故发生前从事库管工作，但不能就其具体收入情况举证证实，一审法院参照居民服务业标准计算误工费并无不当。上诉人的主张无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司静海支公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 璇审判员 史军锋审判员 杨 威二〇二一年四月十三日法官助理张红星书记员黄虹附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……