杭州市萧山区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）浙0109民初1253号 原告：浙江吉泰混凝土有限公司。 法定代表人：马一峰，总经理。 委托诉讼代理人：王伟、余玉洁，浙江世元律师事务所律师。 被告：浙江中景市政园林建设有限公司。 法定代表人：吕超麟，董事长。 委托诉讼代理人：杜正旺，浙江红天葵律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何其朗，法务。 第三人：金向民。 原告浙江吉泰混凝土有限公司（以下简称吉泰公司）与被告浙江中景市政园林建设有限公司（以下简称中景市政公司）、第三人金向民买卖合同纠纷一案，本院于2021年1月21日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。为查明本案事实，本院依职权通知金向民作为第三人参加本案诉讼。本案于同年4月1日公开开庭进行了审理。原告吉泰公司的委托诉讼代理人王伟、余玉洁，被告中景市政公司的委托诉讼代理人杜正旺、何其朗到庭参加诉讼，第三人金向民经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吉泰公司向本院提出诉讼请求：1.中景市政公司支付价款744504.72元，并支付该款自2019年9月25日起至实际履行之日止按日万分之五计算的利息损失（暂计至2020年12月1日为161185.27元）以及违约金50000元；2.中景市政公司支付原告支出的律师代理费50000元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告因承建**工出（2017）5号标准厂房建设项目一期市政道路工程需要与原告签订《预拌混凝土买卖合同》1份，约定被告向原告购买混凝土。原告累计供货1644504.72元，被告仅支付价款900000元。经原告多次催讨，被告于2020年9月8日向原告出具承诺书一份，对付款期限及违约责任作出承诺。但被告未按约定及时付款，至今仍有744504.72元未付，故原告向法院提起诉讼。 被告中景市政公司辩称：1.被告和原告不存在买卖合同关系，原告要求被告支付价款没有事实和法律依据，要求被告支付相应逾期付款的利息损失也是没有依据的。本案应是金向民的个人行为，违约金也是金向民个人出具给原告的承诺，对被告没有约束力，且金向民不是被告公司的员工，也没有被告公司的授权委托书，无权代理被告作出承诺。并且逾期利息本身已经违反了民法典的规定，已经是月利率1.5%了，这就是无效的，再加上违约金，也是无效的，且这两个也不能同时适用。2.原告要求被告支付律师代理费也是没有事实和法律依据的，被告和原告并未有约定，该约定是金向民个人的行为。3.对于案涉合同，不是原、被告签订，是金向民与原告签订的，所购买的混凝土也是金向民个人使用的，因为被告这部分的工程实际没有施工，原告诉称的出具承诺书也不符合事实，是金向民个人向原告出具，对被告没有约束力。同时，合同上的章也是金向民私刻的，被告也是起诉后才了解到这个情况。综上，请求驳回原告的全部诉讼请求。 第三人金向民未作答辩。 原告吉泰公司为证明其主张的事实，在举证期限内向本院提交了下列证据材料：1.《预拌混凝土买卖合同》1份，欲证明原、被告存在买卖合同的事实；2.结算单5份，欲证明双方按约结算，确定相应金额的事实；3.承诺书1份，欲证明被告向原告出具付款承诺的事实；4.增值税专用发票3份、发票签收单3份，欲证明原告已全额向被告开具发票的事实；5.入账通知书2份、转账记录查询（电子件）4份，欲证明被告向原告转账支付900000元的事实；6.委托合同1份、转账记录查询（电子件）1份、增值税专用发票（电子件）1份，欲证明原告支出律师代理费50000元的事实。经质证，被告中景市政公司认为，对证据1，三性有异议，章是伪造的，且被告不需要混凝土，无法证明原、被告双方之间存在买卖合同关系；对证据2，都是金向民确认的，和被告无关，三性均不予认可；对证据3，是金向民的个人承诺，如果是被告的代理人，不会说本人做如下承诺，因此对真实性有异议，不清楚真假，对合法性、关联性均有异议，承诺书能证明购买混凝土的是金向民个人，原告提交该份承诺书意味着接受了金向民的个人承诺，也就是原告和金向民达成了付款协议，付款人为金向民。对证据4，是否抵扣代理人不清楚，开具发票是原告自己的事情，就算抵扣了，也不能证明原、被告之间存在买卖合同关系，建筑行业是特殊的行业，抵扣不能代表存在买卖关系，发票签收单也显示发票都是给金向民的，说明是金向民指定原告开具发票的，被告并不知情。对证据5，确实有打款900000元给原告，但是打款即使标注了项目，也不能证明就是因为项目产生的支出，被告仅是代他人打款。对证据6，与被告无关，律师费的约定系金向民和原告之间的约定，不能约束被告。 被告中景市政公司为证明其主张的事实，在举证期限内向本院提交了下列证据材料：项目专用章授权书1份、工程开工令1份，欲证明被告并不存在圆形的项目章，本案合同上的章系金向民私刻。经质证，原告吉泰公司认为，真实性无法判断，仅就被告提供的该2份材料，上面显示的两枚章，都是技术资料专用章，是方形的也正常，技术资料专用章多数都是方形或菱形的比较多。但本案合同上加盖的是项目专用章，圆形也是符合实际情况的，且该2份材料涉及的项目也并非是本案的项目，如果被告想要证明章的情况，也应该提交本案项目下的项目专用章；总之该证据不能达到被告的证明目的。 上述证据，虽未经第三人金向民当庭质证，但本院经审查后认为，对原告提供的证据：证据1、2、3、4、5，形式合法、内容明确，且与本案事实具有关联性；虽被告对证据1上加盖的项目专用章真实性提出异议，但其虽提起鉴定申请，却无法提交相应的检材以供比对致使鉴定无法启动；后又提出被告不存在该项目专用章，该项目专用章系金向民私刻，但又表明不向公安机关报案处理；被告未能举证证明证据1中加盖印章为金向民私刻，故本院对证据1真实性予以确认。同时，证据2、3均系金向民签字确认，而证据2中结算的总金额与证据4中增值税专用发票开具的总金额一致，且编号为07*****1和152*****6的2份增值税专用发票被告均已经认证抵扣；而证据5显示被告向原告转账900000元，其中有4份均备注“**工出（2017）5号标准厂房建设项目”，该备注项目名称与证据1中显示的承建项目亦一致。综上，证据1、2、3、4、5可以相互印证，形成完整的证据链；故本院对上述证据的真实性均予以确认。证据6系原告为本案诉讼支出的律师费，委托合同、发票与转账记录可相互印证，故对证据6真实性予以确认。对被告提供的证据：该2份材料与本案无关，故对其真实性不予确认。该2份材料显示的均为技术资料专用章，不是项目专用章，且并非本案涉及项目，故无法证明被告的证明目的。 根据法庭调查，本院查明的事实如下：2018年9月15日，吉泰公司（供方）和中景市政公司（需方）签订《预拌混凝土买卖合同》1份，约定：中景市政公司因承建**工出（2017）5号标准厂房建设项目一期市政道路工程需吉泰公司提供预拌混凝土，并约定混凝土的品种、规格、数量及价格，交货地点为本工程施工现场，需方需要在浇筑前3天向供方提交书面供货计划，供方接到需方的供货计划后，应按承诺的供货时间供货；预拌混凝土供货量的结算依据为混凝土送货单的签收数量或结算对账单，双方于每月月底结算，供方根据送货数量制作结算单，需方应在收到供方结算单之日起的7日内核对确认并签字或盖章。如需方未在上述期限内签署结算单，则视为认可；需方应以此作为付款的依据，按下列方式付款，即供砼结束两个月内付清全部砼款；若需方逾期交付货款，每逾期一天，按逾期部分金额的万分之五支付逾期利息；本合同项下债权人通过诉讼行使债权时，由债务人承担债权人实现债权的相应费用开支等。该合同需方落款处加盖“浙江中景市政园林建设有限公司****萧山项目一期室外市政道路工程项目专用章”，并由代表金向民签字。 2018年9月15日至2019年7月25日期间，原告共计向被告提供预拌混凝土价款合计1644504.72元；原告提供混凝土结算单5份，该5份结算单均由金向民签字确认。其中金向民于2019年11月27日签字确认的结算单显示“2019年7月25日，供货金额21090.08元，累计应收款1644504.72元，累计已收款900000元，累计欠款744504.72元”。原告于2018年10月11日至2019年9月17日向被告开具总金额为1644504.72元的增值税专用发票，其中，编号为07*****1和152*****6的总金额为1400000元的2份增值税专用发票被告均已经认证抵扣。被告于2018年10月11日至2019年6月5日期间共向原告转账支付款项900000元，其中有4份转账记录备注“**工出（2017）5号标准厂房建设项目一期”。 2020年9月8日，金向民向原告出具承诺书1份，载明“我公司浙江中景市政园林建设有限公司承建**工出（2017）5号标准厂房建设项目一期市政道路工程项目时，尚欠贵公司砼款744504.72元，本人特做如下付款承诺：2020年10月31日前支付300000元，2020年11月30日前支付444504.72元，如我方未能按期支付，贵公司可向法院起诉，我方愿意承担违约金50000元及诉讼费、律师费等损失”，并写明“承诺人：金向民”。 另查明：被告在庭审中确认被告确实承建**工出（2017）5号标准厂房建设项目一期市政道路工程项目。原告为本案诉讼支出律师代理费50000元。 本院认为，本案的争议焦点为：一、被告是否为买卖合同关系的相对方以及欠付款项的确定；二、原告主张的逾期付款违约责任是否应获得支持。对于争议焦点一，被告认为买卖合同系原告与金向民之间发生，与被告无关。对此，分析如下：第一，被告虽提出合同上加盖的项目专用章为假，但并不选择去公安机关进行处理，理由为“公安机关不会处理”，该理由显然不合常理。被告未能提供证据以证明其主张的事实，应承担举证不能的不利后果，故对于被告提出的该辩称，本院不予采纳。第二，被告确认其确实承建**工出（2017）5号标准厂房建设项目一期市政道路工程项目。合同签订时，金向民向原告介绍自己为（2017）5号标准厂房建设项目一期市政道路工程项目的项目负责人，在为该项目购买预拌混凝土时与原告签订了合同，并加盖了项目专用章，且后续在原告陆续送货后，被告收到原告的增值税专用发票并已经对其中金额为1400000元的增值税专用发票进行抵扣，还直接向原告支付款项900000元，在支付款项时有4笔转账均备注“**工出（2017）5号标准厂房建设项目”，上述证据已经形成完整证据链，可以确认原告确实有理由相信金向民可以代理被告，系被告向原告购买预拌混凝土。第三，被告虽提出发票认证和打款不能证明买卖业务系发生在原、被告之间，但在庭审中，本院多次要求被告明确“为什么在与原告不存在业务的情况下仍抵扣发票并向原告打款”的理由时，被告总是含糊其辞，但话语间也明确“收取原告的发票系发票肯定是这个工地上的”及“发票如果抵扣的话，应该是这个工地上的”；而对于金向民的身份，被告虽明确金向民与被告不认识，亦不存在内部承包合同；但被告也回复“之所以收到发票以及知道原告的打款账号”，系“被告没有和金向民直接接触，金向民从哪里包来的不知道，发票和账号应该是金向民给了他的发包人”；综合被告的上述回复，案涉预拌混凝土应是用在被告承建的项目工地上，因此被告才会收取相应的增值税专用发票并进行认证抵扣，后续也支付了款项900000元。虽确实存在一份金额为244504.72元的增值税专用发票被告未进行认证抵扣，但结合金向民确认的结算单金额及发票签收记录，可确认未付款项为744504.72元。综上，本院确认，本案买卖合同的相对方为被告，原告已经履行送货义务，被告理应及时支付该价款。对于争议焦点二，关于原告主张的逾期付款的违约责任，原告在庭审中明确其主张的自2019年9月25日起按日万分之五的标准计算的利息损失以及违约金50000元的请求权基础均系被告逾期付款，现被告亦提出原告主张的违约责任过重，故本院予以调整。既然双方已在合同中明确对付款时间进行约定，而最后一批货物的送货时间为2019年7月25日，付款时间应为2019年9月25日前付清，故原告可主张自2019年9月26日开始计算的逾期付款利息损失，至于计算标准，原告并未举证证明其实际损失，故本院酌情调整为按照日万分之三的标准进行计算。对原告主张的逾期付款的违约金50000元，没有事实和法律依据，本院不予支持。至于原告主张的律师费，双方当事人明确在合同中对律师费的承担有约定，故被告理应支付原告为实现债权支出的律师费50000元。综上，对原告合理的诉讼请求，本院予以支持。被告的辩称，没有事实和法律依据，本院不予采纳。第三人金向民经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，不影响本案的审理。因案涉法律事实引起的民事纠纷发生于民法典实施之前，根据《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条的规定，本案仍适用当时的《中华人民共和国合同法》的相关规定。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、浙江中景市政园林建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付浙江吉泰混凝土有限公司价款744504.72元，并赔偿该款自2019年9月26日起按日万分之三的标准计算至实际履行日止的利息损失； 二、浙江中景市政园林建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付浙江吉泰混凝土有限公司为实现债权支出的律师费50000元； 三、驳回浙江吉泰混凝土有限公司的其余诉讼请求。 如浙江中景市政园林建设有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费14344元，减半收取计7172元，由浙江吉泰混凝土有限公司负担652元，由浙江中景市政园林建设有限公司负担6520元。 浙江吉泰混凝土有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；浙江中景市政园林建设有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员  王静 二〇二一年四月二十日 书记员  陈丽 ? 附录： 浙江省杭州市中级人民法院 自动履行指引及拒不履行后果预告书 发生法律效力的法律文书，当事人必须履行。一方当事人自动履行的，人民法院将对其予以正向激励；一方当事人未履行的，对方当事人可以依法向第一审人民法院或与该院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。被执行人未履行生效法律文书确定的义务，人民法院将依法对其采取强制措施和间接执行措施。 一、自动履行可获得正向激励 法律文书生效后，一方当事人自动履行的，可直接向对方当事人履行，也可联系审理法官履行。一方当事人要求履行的，审理法官应及时告知收款账号，并在收款后及时发还对方当事人。 对自动履行完毕、不需进入执行程序的案件当事人，人民法院可通过出具自动履行证明、发布诚信履行名单等方式进行正向激励。 二、拒不履行的将依法承担不利的法律后果 当事人依法向人民法院申请执行的，对于符合执前督促条件的，人民法院可先行执前督促其履行，通过自动发送短信、语音智能外呼、人工干预介入等方式执前督促履行。执前督促不履行的，进入强制执行程序。 案件进入执行程序后，被执行人未履行生效法律文书确定的被执行人未履行生效法律文书确定的义务，人民法院将采取以下措施： （一）要求支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金； （二）查封、扣押、冻结应当履行义务部分的财产； （三）根据情节轻重，实施拘传、罚款、拘留措施； （四）联合信用惩戒。包括纳入失信名单、限制消费、限制出境等，不得乘坐飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位，不得在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费，不得参团旅游，子女不得就读高收费私立学校，不得乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车作列车一等以上座位等高消费及非生活和工作必需的消费行为。被执行人为单位的，被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人，不得实施前述行为。 人民法院可以在征信系统记录、通过媒体公布不履行义务信息以及法律规定的其他措施，还可以将被执行人不履行或不完全履行义务的信息向其所在单位、征信机构以及其他相关机构通报。 （五）对构成非法处置查封、扣押、冻结的财产罪，妨害公务罪，拒不执行判决、裁定罪的，依法追究刑事责任。 诚实守信是最好的通行证，失信违法者将寸步难行！