江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏03民终1352号上诉人（原审被告)：徐州周公子营销策划有限公司，住所地徐州市云龙区绿地世纪城七期L0FT2号楼1-805。法定代表人：高飞，该公司经理。被上诉人（原审原告)：张丽，女，1993年1月10日生，汉族，住徐州市。上诉人徐州周公子营销策划有限公司因与被上诉人张丽劳动争议纠纷一案，不服江苏省徐州市云龙区人民法院(2020)苏0303民初3978号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开审理了本案。上诉人徐州周公子营销策划有限公司的法定代表人高飞、被上诉人张丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐州周公子营销策划有限公司上诉请求：1.不应向被上诉人支付128天产假工资；2.不应向被上诉人支付3个月经济补偿。事实与理由：1.赔偿128天产假工资不符合法律规定及不存在事实依据，应予驳回。被上诉人不签订合同，是其默认的，现在已超过仲裁时效，不受保护，既然合同不存在，离职后无故要求产假工资，属于无礼要求。假使不属于离职，依法劳动者享受98天生育险，产假工资按照产假前的工资标准，该标准属于基本工资。如果属于晚育的增加15天晚育假期，按照规定需要签订公司和医院证明文件，被上诉人没有提供。2.双方没有协商一致解除劳动合同，是被上诉人自动违规，没有任何请假条和签字证明，不来上班，主动辞职，故不存在补偿3个月工资，应予驳回。被上诉人2020年1月14号后再也没来上班是事实，被上诉人没有请假证明，违反了公司管理规定，属于自动离职。被上诉人认为不是自动离职，应举证证明。一审法院判断是协商一致解除劳动合同，不符合实际情况，故此对一审法院判决由上诉人支付被上诉人3个月经济补偿8854.11元，不符合逻辑和无证据，应予驳回经济补偿。3.被上诉人恶意影响公司运作和经营，导致期间仲裁大队调查，公司停止运营一周，起诉其影响损失3500元(每天500算)。张丽辩称，一审事实认定清楚，法律适用正当，应予以维持。1.上诉人以为自己不签订劳动合同就不存在劳动关系错误，按照《劳动法》的规定，用人单位与劳动者建立劳动关系就应当签订书面的劳动合同，上诉人违反劳动法规定，拒绝与被上诉人签订书面劳动合同，现在却以不存在书面劳动合同，否认与被上诉人存在劳动关系，拒绝支付产假期间的工资是错误的。2.被上诉人不存在自动离职的情形。上诉人一直以被上诉人是自动离职为借口，在被上诉人产假期间一直拒不支付劳动者工资，法院不应当予以支持。3.被上诉人属于“晚婚晚育”，可以享受128天的产假，及产假期间工资。上诉人没有给被上诉人购买产假期间的生育津贴，按照相关法律规定，上诉人自当承担产假期间的工资。4.上诉人在存在劳动关系的情况下，拒绝支付工资；在产假期间，上诉人拒绝支付被上诉人工资，并且以恐吓、威胁等方式逼迫被上诉人，并且伪造证据，违法解除与被上诉人的劳动合同，一审法院认定上诉人支付3个月的经济补偿，被上诉人认为是合理合法的。5.劳动监察大队系正常执法监督行为，若上诉人认为其停业系劳动执法机关造成的，可以向监督机关投诉或索赔，但不能成为上诉人拒绝支付工资及补偿金的理由。张丽向一审法院提起诉讼请求：1.请求判决徐州周公子营销策划有限公司向其支付11个月的双倍工资差额部分32465元（2019年2月-2020年1月的月平均工资2951.37元每月计算11个月）；2、请求判决徐州周公子营销策划有限公司向其支付违规解除劳动合同赔偿金17708元（按照6个月计算）；3、请求判决徐州周公子营销策划有限公司向其支付产假期间欠付的工资12592元（按照128天计算）。一审法院查明认定事实:2017年6月27日，张丽入职徐州周公子营销策划有限公司工作，双方未签订书面劳动合同。2020年1月14日徐州周公子营销策划有限公司公司开始春节放假，后因疫情一直持续至2020年3月12日开始上班。3月13日，张丽与徐州周公子营销策划有限公司的经理高飞通过微信联系，高飞建议张丽“在家安心养胎，做完月子，欢迎回家（公司）”。张丽于2020年3月20日产女休假，4月初，张丽向高飞主张生育津贴和产假期工资，5月份，徐州周公子营销策划有限公司未向张丽发放工资，张丽主张，高飞称“来上班再说吧”。之后张丽未向徐州周公子营销策划有限公司提供劳动，徐州周公子营销策划有限公司也未发放工资报酬。2020年7月，张丽向徐州市云龙区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请内容同本案，徐州市云龙区劳动人事争议仲裁委员会经审查后，认为不符合受理条件，决定不予受理，于2020年8月4日向张丽送达不予受理通知书。张丽遂诉至一审法院。张丽提供的中国银行交易流水明细显示，其自2019年2月至2020年1月的工资为：1017元、1864元、3625元、3149元、3017元、3512元、3312元、3000.46元、3616元、3147元、3299元、2045元。之后，徐州周公子营销策划有限公司未再发放工资。2020年4月11日，徐州周公子营销策划有限公司向张丽转款1244元，徐州周公子营销策划有限公司称系张丽3月份的补贴。庭审时，徐州周公子营销策划有限公司提供了其十名员工出具的“证明”，称张丽于2020年1月14日因怀孕身体不适，自动离开。一审法院认为，2017年6月27日，张丽与徐州周公子营销策划有限公司建立劳动关系。根据法律规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者，应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位违法解除劳动合同，应当向劳动者支付经济赔偿金。关于张丽主张的未签订劳动合同双倍工资，双方于2017年6月27日建立劳动关系，徐州周公子营销策划有限公司最迟应当于2017年7月27日与张丽签订劳动合同。若双方仍未签订劳动合同，此时，张丽应当知道自己的权利受到侵害，根据《调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。张丽主张未签订劳动合同双倍工资时，已经超过诉仲裁时效，故其权利不再受到保护。对于张丽主张的产假期间欠付的工资12592元。根据法律规定，用人单位应当为劳动者缴纳生育保险。《女职工劳动保护特别规定》第八条第一款规定，女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。徐州周公子营销策划有限公司未为张丽缴纳生育保险，应当按照产假前工资的标准支付，按照规定，张丽可以享受128天产假。张丽主张12592元（按照平均工资2951.37元/月计算128天），符合法律规定，应予以支持。对于张丽主张的违法解除劳动合同的经济赔偿金，张丽产假结束后，未到徐州周公子营销策划有限公司处工作，徐州周公子营销策划有限公司自张丽产假也未向张丽发放劳动报酬。徐州周公子营销策划有限公司称张丽自动离职，张丽称系徐州周公子营销策划有限公司违法解除劳动合同，双方均未提供证据。视为双方协商一致解除劳动合同，徐州周公子营销策划有限公司应当向张丽支付经济补偿金。劳动合同解除时，张丽在徐州周公子营销策划有限公司处工作已满两年半不满三年，应当支付3个月工资作为经济补偿，对于张丽的诉讼请求，应支持8854.11元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第二十九条、第三十条、第三十六、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国调解仲裁法》第十二七条之规定，一审法院判决如下：一、徐州周公子营销策划有限公司于判决生效之日起十日内支付张丽工资12592元、经济补偿金8854.11元；二、驳回张丽的其他诉讼请求。二审中，双方当事人均未向本院提交新的证据。本院二审审查认定的事实与一审审查认定的事实一致。本院认为，关于产假工资问题，双方当事人自2017年6月建立劳动关系，上诉人应依法为被上诉人缴纳生育保险。因上诉人在其与被上诉人劳动关系存续期间，未履行该项法定义务，根据《女职工劳动保护特别规定》第八条第一款规定，上诉人应依法按照女职工产假前工资的标准支付生育津贴。关于涉案支付产假工资标准问题，一审认定符合法律规定，本院予以维持。关于双方劳动合同解除以及经济补偿问题，双方当事人对劳动合同解除原因存在争议，且均未举证证明其主张成立，一审法院认定视为双方协商一致解除劳动合同，本院予以支持。结合被上诉人因上诉人未依法为其办理生育津贴，导致双方对产假期间工资及待遇问题争议并进而发生涉案纠纷的事实，对一审法院认定在劳动关系解除情况下由上诉人向被上诉人支付经济补偿金，符合法律规定，本院予以维持。综上，上诉人徐州周公子营销策划有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长  史善军审判员  王素芳审判员  汤孙宁二〇二一年四月二十二日书记员  王 畅