江苏省徐州市云龙区人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0303民初3864号原告：山东惠恩医疗器械有限公司，住所地山东省菏泽市成武县党集镇德商路北段北城开发区（造纸厂北1000米路西），确认送达地址山东省菏泽市成武县党集镇德商路北段北城开发区（造纸厂北1000米路西），指定代收人常尚董，电话15554000888。法定代表人：常尚董（现法定代表人变更为刘松），该公司执行董事。委托诉讼代理人：赵元博，山东文亭扶正律师事务所律师。委托诉讼代理人：岳倩倩，浙江瓯鼎律师事务所律师。被告：江苏百旗传媒有限公司，住所地徐州市云龙区解放路东侧地王大厦1号楼3-507室，确认送达地址徐州市云龙区解放路169号10号楼4单元203室，指定代收人李艾年，联系电话15366777695、13276603390。法定代表人：李艾年，该公司执行董事兼总经理。原告山东惠恩医疗器械有限公司（以下简称山东惠恩公司）与被告江苏百旗传媒有限公司（以下简称江苏百旗公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年8月3日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭，分别于2020年12月21日、2021年4月8日公开开庭进行了审理。第一次开庭，原告山东惠恩公司的委托诉讼代理人赵元博、岳倩倩到庭参加诉讼，被告江苏百旗公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼；第二次开庭，原告山东惠恩公司的委托诉讼代理人赵元博和岳倩倩、被告江苏百旗公司的法定代表人李艾年到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山东惠恩公司向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告签订的《采购合同》；2.被告返还原告货款216万元；3.案件受理费、财产保全费、诉讼保全保险费、律师费等费用由被告承担。事实和理由：2020年4月30日，原告与被告签订了一次性民用防护口罩《采购合同》。合同约定被告每天向原告平均供货100万片，暂定每片1.08元，2020年5月5日起每隔10天根据市场调整一次价格；质量要求约定，被告保证所提供的产品是全新的合格产品，达到90级标准，每批产品保证和样品一样，否则视为质量不合格；交货期约定，被告2020年5月8号起至7月1号止开始供货每天不低于100万片，可根据原告需求量双方协商调整，最高不超过每天300万片。合同订立后，原告预付了216万元货款。但被告于2020年5月14日仅提供合格一次性民用防护口罩54万片。原告数十次要求被告供货，但其不能按期交付合格产品，构成了违约。原告已通知被告解除合同，要求遐还货款。原告多次与被告交涉，被告仍未履行交付义务。为此，原告按照《销售合同》约定通知被告解除了《销售合同》。被告违约行为使原告丧失了良好的商机，遭受了巨大经济损失。综上，被告违反合同约定，不能如期交付合格产品，构成违约。原告为维护合法权益，特具状起诉至法院，请求判如所请。被告江苏百旗公司辩称：被告所述的数十次催我交付合作口罩而我方没有提交合格口罩，不符合事实。事实是我方先后十几次交付口罩，原告均以口头的方式说我方口罩不合格，而始终没有提供第三方权威机构的正规检测报告，所以原告认为我方没有提供合格口罩是没有事实根据的。口罩的质量只能由第三方权威机构出具的正规检测报告才能确定，任何人口头表态都不足为据。我方会同生产方进行自检是合格的，有视频证据，我方会同原告方共同检测，结果也是合格的。原告方曾经以0.55元的价格要吃掉我方的四百万库存，这也证明我方的口罩没有质量问题，只是原告想以压低价格的方式从中谋取更多的利润，原告将我方的口罩包装成医用外科口罩销售，这说明我方的口罩在原告看来是达到医用外科口罩标准。综上，我方不是违约方，原告是违约方，原告应当承担全部违约责任。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年4月30日，原告山东惠恩公司（甲方、买方）与被告江苏百旗公司（乙方、卖方）签订《采购合同》一份，约定甲方向乙方采购符合本合同约定标准的口罩每天平均100万片，单价暂定1.08元/片，5.05日起每隔10天根据市场调整一次价格，以上价格不含税、不含发票、含运费，乙方代发物流。乙方保证所提供产品是全新的合格产品，乙方按给甲方提供的样品生产一次性民用防护口罩达到90级标准，每批产品保证和样品一样，否则视为质量不合格。交货期自5月8号起至7月1号止开始供货每天不低于100万片，可根据甲方需求量双方协商调整，最高不超过300万片/天。产品不能有耳带绳脱落，长度不能低于行业标准；鼻梁条不能外露、扭曲；整个产品无明显工艺瑕疵，如有工艺瑕疵视为质量不合格；产品包装内外不能有异物。包装为无字普通真空包装，每包50片，空白外箱。乙方因货物包装不符合合同规定，须返修或重新包装的，乙方负责返修或重新包装，并承担因此支出的费用。因包装不当造成货物损坏或损失的，由乙方负责赔偿。乙方未按交货日期发货或质量不符合约定的，甲方有权拒收货物并要求乙方赔偿所造成的损失（甲乙双方不得无故取消本合同交易，如有变故应甲乙双方共同协商，如单方面要求解约合同则支付当天当批货物5%的违约金给损失方）。甲方需提前一天支付乙方三天货款（备注：签订合同后乙方收到甲方三天全部货款后3-5个工作日内发货）。合同落款处由原、被告加盖公章。该合同所涉及的采购口罩业务系案外人孙红霞与原告山东惠恩公司原法定代表人常尚董联系洽谈的，孙红霞与案外人高城城系朋友关系，高城城系原告公司业务员，该合同是高城城与孙红霞到被告处签订的。上述合同签订后，被告陆续向原告供货，原告实际于2020年5月14日接收被告供应的口罩54万只，原告向被告公司账户转款支付预付货款216万元。在本院审理的(2020)苏0303民初3255号庭审中，被告亦主张解除合同，原告称原、被告双方之前就解除合同已经达成合意，只是就应当退还货款金额存在争议。原告举证的原告原法定代表人常尚董与案外人孙红霞的微信聊天记录可以反映：双方于2020年4月25日加为好友，商谈付款方式、运费支付问题，后孙红霞于4月27日寄出口罩样品1号和2号，常尚董于4月28日回复称1号样品可以，并询问一天能出多少，孙红霞回复100万，并称价位按1.08元。4月29日孙红霞将江苏百旗公司营业执照、法定代表人李艾年身份证及开户许可证照片发送给常尚董。5月2日孙红霞催促打款，并称收不到款另外两个股东不让生产。5月3日孙红霞问“耳戴绳需要用多少克的砝码钓多少秒”，常尚董称“国标验收”。5月6日孙红霞发送了加工口罩的视频，常尚董说这厂子不行，没有头套、工作服、鞋套，孙红霞说高厂长天天在厂里，并让放心卫生。5月9日、5月11日、5月13日被告将口罩送货至原告处，均因耳带绳问题未通过原告方检验而未予接收。5月14日原告接收被告送去的口罩54万只。5月15日孙红霞说检验员拉力有点过，问是否能用砝码器检验，常尚董回复说十牛。5月15日孙红霞说被告方检验员猛力拉耳带绳，说不合格，怎么都不让卸货。5月19日常尚董说“实在不行你那边工厂就不要做这个单子了，老是退我都心疼。”孙红霞说“常总再给一次机会，下次再不过，我们就退单。”5月21日孙红霞说“是我们的问题，我让郭总找您去了，您看怎么处理好就怎么处理。您看这批货价位低点能收下不，以后就不送了。”常尚董说“耳带问题处理不掉啊”。孙红霞说“他们把关有问题，老是掌握不好。”常尚董说“不然算一下帐先终止合同吧，期待下一次合作。”孙红霞说“好的常总，按您的意思办理，郭总就在您们厂等您，您们面谈，把帐结清”。常尚董说“上次收了54万只还有146万只的款，146*1.08=157.68”，退157吧，给你们补偿一点运费。”孙红霞说“今天这100万，帮忙处理一下”，常尚董说“耳带我处理不了”，孙红霞说“我明白”。常尚董说“孙总，你让财务算一下吧，我们先把合同解除”，孙红霞说“款都在郭总的账上，我给他说过了，他说等你出差回来，把合同撤回，款给您结清”。5月23日孙红霞说“郭总比较固执，你给他解决100万，按0.9可以不，他自己消化60万，他是大股东，他说了算。”常尚董问“他手里有多少货”，孙红霞说120万。6月4日孙红霞说“他挑头搞的厂，我们都是入的小股，所以生产都是他来管，账也是他管”。后双方在继续沟通的过程中未能达成一致意见。原告举证的原告原法定代表人常尚董与高城城的微信聊天记录可以反映：双方于2020年5月21日加为好友，双方商谈被告继续向原告供货事宜。5月23日常尚董说“你们送货的时候带上砝码器，0.85吧什么时候送过来我安排一下”。5月25日，被告将口罩送货至原告处，高城城说检测时没有用被告方带的1公斤砝码器，而是用原告方1.5公斤砝码器没有过关。5月27日高城城说“我这边的货用您们1.5和2公斤的砝码检测一百只耳戴绳掉了两个，昨天质检手拉断不合格”。5月28日高城城说“1公斤的砝码检测通过了，一百个里面不超出3个不合格的，最后刘柯又用的2公斤的砝码检测，我们达不到，货就没收了”。5月31日，被告方再次向原告送货，常尚董主张民用口罩检验标准为20牛拉力。6月2日，高城城说“我这边的货拉回去了，我这边也不能让您为难了，我们还是走司法程序由法院来定夺吧”。庭审中，被告不认可案外人孙红霞是其公司员工及有权代表被告公司，被告称案涉业务均是由高城城进行处理，只知道高城城说有朋友可以帮忙。在本院审理的(2020)苏0303民初3255号审理过程中，本院对孙红霞、高城城进行了询问，孙红霞称其不是被告公司员工，亦不是被告公司股东，并称聊天记录中其陈述的郭总指的是高城城；高城城称其与被告公司法定代表人的儿子李迪是朋友，在与本案合同有关事宜中是由李迪负责供货，高城城进行牵线，并负责到山东交货。在本院审理的(2020)苏0303民初3255号审理过程中，原告提供江苏百旗公司与怀宁日日鑫纸塑有限公司（以下简称日日鑫公司）于2020年5月4日签订的《采购合同》、于2020年5月5日与安庆长琳塑业有限公司（以下简称长琳公司）及与潜山市忠胜劳保用品有限公司（以下简称忠胜公司）签订的《采购合同》各一份，拟证明其为履行与被告之间的合同而向上述案外人采购口罩。被告称日日鑫公司生产了近300万只口罩，长琳公司又生产了50万只口罩，2020年5月10日以后，忠胜公司生产了100万只口罩；原告已经接收的54万只口罩是长琳公司生产的。2021年3月17日，本院到徐州安全谷C1号楼安全谷307室进行现场勘验，原、被告双方亦到场。经勘查，现场共存放434箱口罩，随机抽取开箱检查，每箱中有60包口罩，每包中有50片口罩，包装及外箱无任何文字、符号等标识，其中，门口处码放有72箱口罩，被告称该72箱口罩与其他口罩不是同一厂商生产的。经用双方一致认可的检测方法即用1公斤砝码器钩吊10秒随机检测，位于门口的口罩检测10只中有3只耳挂绳断裂，且可见其中有口罩包装中有异物；同样的方法检测码放中房间内侧的口罩，未出现耳挂绳断裂的情况。被告称门口处存放的72箱口罩是长琳公司生产的，其他口罩是忠胜公司生产的，另外还有日日鑫生产的200多万只口罩在厂家仓库由厂家控制。本院认为，原告山东惠恩公司与被告江苏百旗公司签订的《采购合同》系双方真实意思表示，且主体适格，内容亦不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方均应按照合同约定全面履行自身义务。一、关于案涉《采购合同》是否解除的问题。从孙红霞与常尚董的微信聊天记录来看，孙红霞虽然未提供被告公司的授权委托书，但其在与原告方洽谈过程中称自己为被告公司股东，并向原告方发送了被告公司营业执照、法定代表人李艾年身份证及开户许可证照片，后双方签订的《采购合同》约定内容与双方聊天记录中沟通的内容一致，在此过程中原告有理由相信孙红霞有权代表被告公司处理与合同签订及履行相关事实。但合同解除系重大事项，在微信聊天记录中孙红霞亦告知了原告方有其他股东存在，因此，对于合同解除事项不能单独从孙红霞的意见来断定。在2020年5月21日原告方主张解除合同时，孙红霞并未就合同解除及退还货款金额表示明确的意见，而此后从高城城与常尚董的微信聊天记录来看，双方就继续履行合同进行商谈，且原告方也同意由被告方继续供货，因此，不应认定本案原、被方已就合同解除达成一致意见。故对原告主张解除原、被之间的案涉《采购合同》的主张，本院依法不予支持。二、关于合同双方在履行过程中是否按约履行的问题。从本案证据来看，被告几次向原告供货均因耳挂绳未通过检验而未被原告方接收，关于耳挂绳的检测标准前期原告方虽然认可为10牛的砝码器检测，但在收货过程中及双方沟通过程中又对检测标准提出了更高的要求，故无法确认合同履行过程中被告向原告供货是否符合约定标准。因双方均对1公斤砝码器钩吊10秒作为检测耳挂绳方法无异议，本院通过现场勘验的方式对原告的库存口罩进行检测，结果其中72箱口罩确实存在耳挂绳不牢固以及包装内有异物的不符合合同约定的情况，而其他口罩未检测出相关问题。说明被告向原告供应的口罩确认存在部分问题，对于该部分口罩原告未予接收并不违反合同约定，对于其它口罩从外包装上看符合双方合同约定即空白包装，从善意履行合同的角度出发，应推定该批货物系被告交付给原告而原告应予接收但未接收的口罩，对此原告存在违约行为，对被告因此而造成的损失应予赔偿。对于被告主张的其他处存放的口罩，因其未提供相关证据无法进行检测及认定，故本院依法不予处理。三、关于原告主张被告返还货款的问题。本院作出如下认定：根据现场勘验情况，本院推定原告应接收而未接收的口罩共计362箱，口罩计1086000个（3000个/箱×362箱），该批货物货款为1172880元（1.08元/个×1086000个），如此后原告仍不接收，则由其自行承担相应法律后果；因原、被告之间存在多次送货与退货，无法判断每批货物运送的具体口罩批次，根据本案事实情况，本院酌定支持被告运费损失2万元。据此，对原告主张被告返还的货款，本院支持为383920元【2160000元-583200元（已收的54万只口罩价款）-1172880元（应接收而未接收的口罩价款）-20000元（被告运费）=383920元】。综上，依照《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告江苏百旗传媒有限公司返还原告山东惠恩医疗器械有限公司货款383920元；二、驳回原告山东惠恩医疗器械有限公司的诉讼请求。案件受理费24080元，由原告负担19800元，由被告负担4280元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  刘 松人民陪审员  王延凤人民陪审员  孙庆敏二〇二一年四月十二日书 记 员  崔朝宇