四川省西充县人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川1325民初2228号 原告（反诉被告）：杨开勇，男，汉族，生于1968年7月22日，住四川省西充县。 委托诉讼代理人：桑永稚，四川罡正律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨红星,南充市天顺法律服务所法律工作者。 被告（反诉原告）：张丕林，男，汉族，生于1952年10月10日，住四川省西充县。 被告：蒲敏，男，汉族，生于1974年3月15日，住南充市顺庆区。 原告（反诉被告）杨开勇与被告（反诉原告）张丕林、蒲敏建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员刘晓明、人民陪审员谢国海、吴云修组成合议庭公开开庭就本诉与反诉进行合并审理。原告（反诉被告）杨开勇及委托诉讼代理人桑永稚，被告（反诉原告）张丕林、被告蒲敏到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告杨开勇向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令二被告为原告结算工程承包款，并支付下欠工程款约170000元（以最后结算为准）及利息（从诉讼之日起按银行同期贷款利率计息至付清下欠款之日止）；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2011年，二被告将其位于西充县人民医院大门侧边的住房拆除后重建，以包工包料的方式承包给原告，双方签订了合同。原告按被告提供的设计图施工。在施工过程中，因被告原因致使工程量增加。工程已完工并交付被告使用多年，被告支付了部分工程款。原告多次催促被告结算，被告每次口头承诺尽快解决，却以各种理由拖延。原告为维护合法权益，特向人民法院起诉。 被告张丕林答辩称：1、张丕林、蒲敏将位于西充县人民医院老大门旁的住房拆除交给杨开勇承建是事实，但杨开勇主张欠工程款的事实不成立，张丕林已超额支付工程款7179.5元；2、杨开勇提出一楼高度问题，与张丕林无关；3、杨开勇提出西充县房管局测绘的面积有误，房管局测绘面积是准确的，张丕林没有任何理由和义务申请重新测绘；4、杨开勇主张停工、返工损失与张丕林无关。 被告蒲敏答辩称：1、合同中没有约定一楼增高部分，一、二楼的承包价格高于三至八楼价格，应包含了增高部分的造价；2、面积结算合同有约定，以房管局测绘面积为准；3、后续工程杨开勇不管，是张丕林接手完善。 反诉原告张丕林向本院提出诉讼请求：1、判令杨开勇向张丕林返还超额支付的工程款7179.5元并支付利息；2、判令杨开勇向张丕林返还未完工部分工程款74645.08元并支付利息；3、判令杨开勇向张丕林支付应承担的税费184197.85元并支付利息；4、判令杨开勇向张丕林支付为其垫支的挂靠费30000元并支付利息；5、判令杨开勇赔偿因违约给张丕林造成的损失30000元；6、诉讼费由杨开勇承担。事实与理由：2008年受汶川地震影响，张丕林、蒲敏等七户位于西充县××房××房，报经相关部门批准，同意进行危房改造拆除重建。2009年11月16日，张丕林、蒲敏、严春代表七户与苏显聪签订《委托建房合同》，约定由苏显聪进行重建。在二楼主体完工后，因多种原因致工程停工，苏显聪退场。2011年9月27日，张丕林、蒲敏作为发包方（甲方）、杨开勇作为承包方（乙方）签订《建筑工程施工承包合同》，约定将案涉危房改造工程发包给杨开勇承建，合同对工程的施工范围、工期、结算方式等内容作了约定。按照合同约定单价和房管部门测绘面积计算，总工程款应为2038020.5元，张丕林实际已向杨开勇支付2045200元，超额支付7179.5元，此款应由杨开勇返还。杨开勇未按合同约定的施工范围全部施工，部分项目如楼梯间和阳台扶手未做、电梯井内未抹灰、电梯井门不规则、一二楼框架柱未抹灰、一楼未硬化等由张丕林另找他人施工完善，张丕林为此支付未完工部分工程款74645.08元，此款应由杨开勇返还。张丕林已向相关部门支付案涉工程各种税费共计368395.69元，按照合同约定“建筑施工税费由甲、乙双方各承担50%”，杨开勇应向张丕林返还垫支税费184197.85元。杨开勇挂靠四川宏瑞建设有限公司承建案涉工程，张丕林为其垫支挂靠费30000元，此款应由杨开勇返还。杨开勇的违约行为给张丕林造成损失，应赔偿30000元。为维护张丕林的合法权益，特提起反诉。 反诉被告杨开勇答辩称：1、张丕林的反诉请求内容无理无据，不是事实；2、一楼增高部分墙体的成本要求计价；3、案涉工程的建筑面积与测绘面积不符，请求重新测绘；4、因发包方原因造成停工损失、返工损失2万余元，应当由张丕林、蒲敏赔偿。 本院经审理查明：2011年9月27日，张丕林、蒲敏（甲方）与承包方杨开勇（乙方）签订《建筑工程施工承包合同》一份，合同载明：一、工程名称：张丕林等六间危房改造工程。二、工程地点：县人民医院老大门左侧。三、工程承包范围1、按设计施工图上的全部土建（含电梯井部分）、水电（预留、预埋）；2、所有附属工程（不含门窗）。四、合同工期：2010年12月31日进场至2012年1月31日竣工。五、工程结算方式：1、按双方约定，一、二楼为框架结构按面积850元/㎡结算；2、三至八楼为住宅楼，属砖混结构，按建筑面积650元/㎡结算；3、面积计算方式：以县房管局测绘面积为依据结算。六、付款方式：1、一至三楼（含基础在内）主体修建完工付款56万元；2、四至八楼每层主体修建完工付款25万元；3、外墙瓷砖、内抹灰、楼地面找平、楼梯间及楼梯地砖、楼梯间不锈钢扶手、阳台栏杆及其他附属工程完工后付款25万元；4、该工程修建完工，经相关管理单位及甲方验收合格后付清余下全部工程款，但必须扣除维修金2万元。七、工程质量要求：甲、乙双方施工必须严格按照设计施工图施工，在施工过程中所有硬、软件资料，乙方必须正规化，确保后期验收办证，严格按现行规范要求施工、验收达到合格为止。如造成质量事故，一切责任均由乙方承担。八、安全责任：乙方在施工过程中必须严格依法施工，严禁违规操作和强行冒险作业。否则，由此造成的安全事故，均由乙方自行承担。九、违约责任：如单方违约，由违约方向守约方全额赔偿一切经济损失，并承担法律责任。十、施工现场：甲方保证乙方顺利施工，排除周边环境及人员干扰施工场地的平整。另外：建筑施工税费甲、乙双方各承担50%。合同签订后，杨开勇进场施工，2013年2月完工后交付。张丕林、蒲敏总共支付杨开勇工程款2045200元。 同时查明：案涉张丕林、蒲敏等七户危房改造工程，系根据政府灾后重建政策，按先建设施工后补办手续进行。房屋建修完工后，由张丕林、蒲敏补办各项手续，交纳各种税费，经建设主管部门竣工验收合格后投入使用。2013年12月6日，西充县诚信房地产测绘所测绘该工程建筑面积为2930.13㎡，上述过程，承建方杨开勇未参与其中。 庭审中，双方当事人争议焦点：一、关于本诉部分：1、原告杨开勇主张案涉建设工程中一层实际建设高度超过原设计高度，属设计变更，不在合同约定内，增加了建筑成本，应当计入工程造价。被告张丕林、蒲敏不否认一层增高的事实，但认为增加高度的成本与自己无关，应当按合同约定计算工程价款；2、原告杨开勇主张该工程实际建筑面积大于诚信测绘所测绘面积，其测绘过程本人未参与，应当进行重新测绘。被告张丕林、蒲敏认为应当以测绘面积2930.13㎡计算工程价款；3、原告杨开勇主张因发包方原因造成停工、返工损失2万余元应当赔偿，被告方张丕林、蒲敏认为，没有发包方的签证，不应认可。二、关于反诉部分：1、反诉原告张丕林主张返还超付工程款7179.50元，反诉被告杨开勇认为，总价款未结算，否认超付；2、反诉原告张丕林主张杨开勇返还未完工工程款74645.08元，杨开勇否认未完工程的事实，未完工程及开支费用没有杨开勇签字；3、反诉原告张丕林主张杨开勇承担税费184197.85元，杨开勇认为自己应当缴纳的税费应由税务机关征收；4、反诉原告张丕林主张为杨开勇垫支的挂靠费30000元，杨开勇否认挂靠事实；5、反诉原告张丕林主张杨开勇赔偿违约损失30000元，杨开勇否认违约事实，违约损失无依据。 庭审中，原告杨开勇口头申请对该工程第一层增高部分的成本进行鉴定，对该工程建筑面积进行重新测绘，但杨开勇本人在法庭规定的合理期限内，未提交书面鉴定事项申请及鉴定送检所需材料。 本院认为，发包人张丕林、蒲敏与承包人杨开勇，均系自然人，不具备建筑开发、承建资质。双方签订的《建筑工程施工承包合同》因违反法律禁止性规定归属无效。但杨开勇实际履行了施工义务，承建工程经竣工验收合格。双方应当依照合同约定及工程量增减结算工程价款。一、关于本诉部分：1、原告杨开勇主张案涉工程一层实际建设高度超过原设计高度，合同中对此项无约定，属设计变更，工程成本增加，但杨开勇在法庭规定的合理期限内，未能提交书面鉴定事项申请及鉴定送检材料，导致本院无法进行鉴定程序。对其请求，本院不予认定；2、原告杨开勇认为实际建筑面积大于诚信所测绘面积，请求对案涉工程面积重新测绘，但在法庭规定的合理期限内，未能提交重新测绘申请，视为放弃权利主张；3、原告杨开勇主张赔偿停工、返工损失2万余元。杨开勇所提交证据系单方面记账，无发包方签证，本院不予认定。二、关于反诉部分：1、反诉原告张丕林请求返还超付工程款7179.50元及利息。因双方未就案涉工程总价款结算达成一致，对其请求，本院不予确认；2、反诉原告张丕林请求返还未完工程款74645.08元及利息。虽有证人证明其支付过部分工程款，但杨开勇否认未完工程的事实，开支费用也无杨开勇签证，其证据不充分，本院不予认定；3、反诉原告张丕林请求杨开勇返还垫支税费184197.85元及利息。依法纳税是每个公民、法人的法定义务，向谁征税、交纳何种税、纳税数额是税务机关的职能。对此项请求，本院不予审及；4、反诉原告张丕林请求杨开勇返还挂靠费30000元。合同中对挂靠费无约定，也无证据表明谁在挂靠。对此项请求，本院不予认定；5、反诉原告张丕林请求杨开勇赔偿违约损失30000元。张丕林未提交违约损失证据，本院不予认定。为此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第五项、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释一》第一条第一款第一项、第二十条、第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、第六十四条、第一百四十条之规定，判决如下： 一、驳回原告杨开勇对被告张丕林、蒲敏的诉讼请求； 二、驳回反诉原告张丕林对反诉被告杨开勇的反诉请求。 本诉案件受理费1850元，反诉案件受理费3095元，由原告杨开勇承担1850元，由被告张丕林承担3095元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 本案判决生效后，负有履行义务的当事人应当依法按期履行。逾期未履行的，权利人申请执行后，人民法院依法对相关当事人采取限制高消费、列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长  刘晓明 人民陪审员  谢国海 人民陪审员  吴云修 二〇二一年四月十六日 书 记 员  李 静