湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂01民终2705号上诉人(原审原告)：张麒，女，1990年2月12日出生，汉族，住湖南省湘潭县。委托诉讼代理人：周航，湖北德来颂律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司，住所地湖北省武汉市江汉区中山大道888号佳丽广场35层01、02、03单元。法定代表人：谌云荻，该公司总经理。委托诉讼代理人：彭江，该公司员工。被上诉人(原审被告)：武汉零零壹网络直播技术有限公司，住所地湖北省武汉市硚口区荣华东村16号1幢1层105。法定代表人：谌云荻，该公司总经理。委托诉讼代理人：万颂华，该公司员工。上诉人张麒因与被上诉人武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司、武汉零零壹网络直播技术有限公司劳动争议一案，不服湖北省武汉市江汉区人民法院（2020）鄂0103民初10773号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月3日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用独任制审理。本案现已审理终结。张麒的上诉请求：请求依法撤销（2020）鄂0103民初10773号民事判决，将本案发回重审或者依法改判：一、判决张麒与武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司、武汉零零壹网络直播技术有限公司的劳动合同已解除；二、判决武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司、武汉零零壹网络直播技术有限公司向张麒支付2020年2月1日-2020年4月29日期间的工资14486.36元；三、判决武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司、武汉零零壹网络直播技术有限公司向张麒支付2017年11月1日-2020年4月29日期间的加班工资58000元；四、判决武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司、武汉零零壹网络直播技术有限公司向张麒支付经济补偿金28000元；五、判决武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司、武汉零零壹网络直播技术有限公司承担本案全部诉讼费用。事实与理由：关于张麒的月平均工资，张麒在一审庭审过程中提交了银行流水，银行流水载明案外人饶思向张麒每月存在固定金额转账，部分转账中备注有工资字样，提交了饶思的工作牌以及钉钉名片，工作牌中注明有零零壹直播，钉钉名片关于饶思的企业，注明为武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司。张麒认为，上述材料足以证明，案外人饶思是张麒同事，案外人饶思每月向张麒的固定转账就是作为武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司员工的代发工资行为。且在一审庭审过程中，武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司、武汉零零壹网络直播技术有限公司均自认，张麒每月工资为5000元，武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司、武汉零零壹网络直播技术有限公司疫情期间工资系按照70%标准发放。如张麒每月工资真系5000元，则疫情工资应当发放3500元，故武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司、武汉零零壹网络直播技术有限公司在庭审过程中存在虚假陈述。张麒在一审过程中提交的证据足以证明，张麒月应发工资为8000元/月。关于张麒存在加班的事实，根据张麒在一审庭审过程中提交的微信群聊天记录、钉钉打卡，足以证明张麒每日工作时长为9小时，在周末、法定节假日武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司、武汉零零壹网络直播技术有限公司安排张麒加班，且庭审过程中武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司、武汉零零壹网络直播技术有限公司未拿出关于张麒实际工作时长的证据材料，武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司、武汉零零壹网络直播技术有限公司应当承担举证不能的法律后果，上述证据材料足以证明张麒存在加班情况。一审法院认定张麒月工资标准为5000元/月、未存在加班系事实认定错误。武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司辩称，张麒的平均工资为5000元，饶思并非我公司员工。微信聊天记录、钉钉打卡不能证明张麒延时加班。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。武汉零零壹网络直播技术有限公司辩称，我司与张麒未建立劳动关系，我司与武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司是独立法人主体，不存在母子公司，经营范围也是不同的。张麒与武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司存在劳动关系。张麒向一审法院起诉请求：一、判决张麒与武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司、武汉零零壹网络直播技术有限公司的劳动合同已于2020年4月29日解除；二、判决武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司、武汉零零壹网络直播技术有限公司向张麒支付2020年2月1日-2020年4月29日期间的工资14486.36元；三、判决武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司、武汉零零壹网络直播技术有限公司向张麒支付2017年11月1日-2020年4月29日期间的加班工资58000元；四、判决武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司、武汉零零壹网络直播技术有限公司向张麒支付经济补偿金28000元；五、判决武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司、武汉零零壹网络直播技术有限公司承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：张麒于2017年11月1日入职武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司，双方签订一份期限自2017年11月1日至2020年10月31日的劳动合同，约定张麒在公司总经办从事行政主管工作，实行标准工时制，工资标准为3000元/月，每月15日为发薪日。武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司每月通过银行转账方式向张麒发放工资，自2019年7月开始，张麒每月实收工资均为5000元/月。2020年2月后，武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司因新冠疫情停工停产。2020年4月6日，武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司复工，张麒回公司上班。自2020年4月28日起，张麒未再上班。武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司于2020年4月3日发放张麒2020年2月工资5000元，于4月17日发放3月工资5000元，尚未发放2020年4月工资；并已为张麒缴纳了2017年11月至2020年4月的社会保险，其中2019年7月后每月个人缴费金额为392.2元。2020年5月29日，张麒向武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司送达《解除劳动合同通知书》一份（落款时间2020年5月17日），以武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费、违法调岗、单位规章制度违反法律法规规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，提出解除劳动合同。另查明，审理过程中，张麒当庭提交武汉零零壹网络直播技术有限公司于2018年9月4日出具的《任命通知》复印件一份，载明：“任命张麒同志为直播集团人事行政主管，负责直播集团行政，人事相关工作。”武汉零零壹网络直播技术有限公司对该证据真实性不予认可，称并未成立直播集团。张麒另提交银行流水、饶思的工作证及名片照片，拟证明案外人饶思系武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司员工，每月代武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司向其支付工资。但武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司、武汉零零壹网络直播技术有限公司均否认饶思系其员工，否认饶思支付的款项系代武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司、武汉零零壹网络直播技术有限公司支付的工资。2020年6月3日，张麒以武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司、武汉零零壹网络直播技术有限公司为被申请人向武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，提出仲裁请求：1.确认张麒与武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司、武汉零零壹网络直播技术有限公司之间的劳动关系于2020年4月29日解除；2.裁令武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司、武汉零零壹网络直播技术有限公司支付2020年2月至2020年4月29日期间工资14486.36元；3.裁令武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司、武汉零零壹网络直播技术有限公司支付2017年11月至2020年4月29日期间法定节假日及延时加班工资58000元；4.裁令武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司、武汉零零壹网络直播技术有限公司支付违法解除劳动关系赔偿金56000元。该委于2020年8月31日作出江劳人仲裁字（2020）第686号仲裁裁决：一、武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司、武汉零零壹网络直播技术有限公司应当自裁决书生效之日起十日内一次性向张麒支付2020年4月工资1225元。二、驳回张麒的其他仲裁请求。张麒不服仲裁裁决，提起诉讼。一审法院认为，关于工资。本案中，武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司对张麒自2017年11月起与之建立劳动关系的事实无异议，予以确认。张麒自2019年7月开始每月均收到武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司转账支付的工资5000元，该工资标准高于双方劳动合同约定的工资标准3000元/月，故对武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司主张张麒的实发工资标准为5000元/月的意见予以采纳。张麒主张案外人饶思每月向其转账的款项系代武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司支付的工资，但武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司、武汉零零壹网络直播技术有限公司均否认饶思系其员工，否认饶思支付的款项系代武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司支付的工资，而张麒在本案中提交的证据不足以证实饶思系代武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司支付工资，故对张麒此项主张不予采纳。武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司2020年2月、3月均按5000元/月支付张麒工资，张麒于2020年4月6日复工，于4月28日离职，武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司尚未支付张麒该月工资，故对张麒主张的2020年4月工资予以支持。加上社会保险个人缴纳部分392.2元后，张麒离职前的应发工资标准为5392.2元/月，故武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司应发张麒2020年4月工资4566.14元（5392.2元÷21.75天×20天-392.2元）。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，用人单位安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五的工资报酬；休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资百分之二百的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。本案中，张麒提供的钉钉打卡记录不足以证实武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司安排其加班，故对张麒主张的加班工资不予支持。张麒在本案审理过程中明确第一项诉讼请求为：判决张麒与武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司、武汉零零壹网络直播技术有限公司的劳动合同已于2020年4月29日解除。但本案中双方均认可张麒系于2020年5月29日向武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司送达《解除劳动合同通知书》，双方均未提交证据证实对方曾于2020年5月29日前提出过解除劳动关系，故对张麒此两项诉讼请求不予支持。张麒关于经济补偿金的诉讼请求未经仲裁前置程序，在本案中不予处理，张麒可另行提起劳动仲裁主张经济补偿金。武汉零零壹网络直播技术有限公司当庭虽否认与张麒存在劳动关系、拒绝承担责任，但仲裁裁决武汉零零壹网络直播技术有限公司承担法律责任后，武汉零零壹网络直播技术有限公司未就此提起诉讼，视为认可仲裁裁决，予以照准。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，判决如下：一、武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司、武汉零零壹网络直播技术有限公司于判决生效之日起十日内向张麒支付2020年4月工资4566.14元；二、驳回张麒的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半后案件受理费5元免交。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。一审查明的事实有证据证明，本院予以确认。本院认为，关于劳动合同的解除。根据查明事实，张麒与武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司签订了书面劳动合同，合同期限自2017年11月1日至2020年10月31日。2020年5月29日，张麒向武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司送达《解除劳动合同通知书》。张麒主张其与武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司、武汉零零壹网络直播技术有限公司的劳动合同已于2020年4月29日解除，没有事实依据，本院不予支持。关于2020年2月1日-2020年4月29日期间的工资及2017年11月1日-2020年4月29日期间加班工资。张麒与武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司签订的劳动合同中约定工资标准为3000元/月，武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司实际每月转账支付张麒工资5000元。武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司于2020年4月3日发放张麒2020年2月工资5000元，于4月17日发放3月工资5000元，尚未发放2020年4月工资。张麒主张其工资为8000元/月及存在加班，但其提交的证据不足以证明其上述主张，应承担举证不能的不利后果。因此，武汉市快乐达人网络传媒有限责任公司、武汉零零壹网络直播技术有限公司无需向张麒支付2017年11月1日-2020年4月29日期间加班工资，但应向张麒支付2020年4月工资4566.14元。关于经济补偿金。因张麒关于经济补偿金的诉讼请求未经仲裁前置程序，一审法院据此对该项诉请不予处理并无不妥。综上所述，张麒的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由张麒负担，予以免交。本判决为终审判决。审判员  吴红兵二〇二一年四月十四日书记员  赵艺嫚