新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2021）新01民终1710号   上诉人（原审原告）：钱炜宇，男，1969年12月13日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区。   被上诉人（原审被告）：中国工商银行股份有限公司新疆维吾尔自治区分行，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民路231号。   主要负责人：张家琦，中国工商银行股份有限公司新疆维吾尔自治区分行行长。   委托诉讼代理人：金玉琳，女，中国工商银行股份有限公司新疆维吾尔自治区分行法务。   委托诉讼代理人：尹兴达，男，中国工商银行股份有限公司新疆维吾尔自治区分行人事干事。   上诉人钱炜宇因与被上诉人中国工商银行股份有限公司新疆维吾尔自治区分行（以下简称工行新疆分行）劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院（2021）新0102民初234号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月12日立案后，依法组成合议庭，于2021年4月21日公开开庭进行了审理。上诉人钱炜宇，被上诉人工行新疆分行委托诉讼代理人金玉琳、尹兴达到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   钱炜宇上诉请求：撤销一审判决，依法支持我的一审诉求。事实和理由：一、关于支付守库工资问题。1987年12月我入职中国工商银行股份有限公司巴音郭楞蒙古自治州分行（以下简称工行巴州分行）和静县支行，工作期间，我白天正常工作，晚上守库。守库是负有重要安全责任的保密工作，我作为一名普通员工无法、也不能将工作职责、守库记录进行保存，工行新疆分行在劳动仲裁答辩意见中已对守库事实承认，只是对值守时间有异议，工行新疆分行（均在工行巴州分行和静县支行留存）的会计档案、守库记录中均有记载，只需调阅，故其应当支付我守库工资。二、关于支付延时加班工资问题。2010年8月，我在工行新疆分行工作期间，每年10月至次年2月，每天加班至22点，每周至少两次加班至23点，其余时间每周至少三次至21点后下班，而证明加班事实存在的证据由工行新疆分行掌握，其未提供应当承担举证不能的法律后果。三、关于双休日加班工资问题。1994年7月至2000年10月期间，我在工行巴州分行和静县支行工作期间，双休日上班150天，未补休，而工行新疆分行并未出示由其掌握的此期间的考勤，其理应支付我双休日加班工资。四、关于未休年休假工资问题。工行新疆分行自1992年开始执行职工带薪年休假制度，1994年7月至2010年10月期间，我未休过年休假，其应当支付我带薪年休假工资。五、关于支付赔偿金问题。我善意的要求解除劳动合同是有条件的，即要求工行新疆分行支付上述加班工资前提下，但我的要求并未得到工行新疆分行的同意，我不是主动解除劳动合同的，工行新疆分行以受刑事处分为由解除了劳动合同，属违法解除，应当支付我违法解除劳动合同赔偿金。   工行新疆分行辩称，钱炜宇第1-4项请求均是在工行巴州分行工作期间发生，与我行无关。我行与钱炜宇劳动关系解除系钱炜宇提出，我行不应支付其违法解除劳动合同赔偿金。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回钱炜宇的上诉请求，维持一审判决。   钱炜宇向一审法院起诉请求：1．工行新疆分行支付1988年3月至1992年8月、1994年7月至2000年10月期间守库工资614250元（3000元／月×136.5个月×150％）；2．工行新疆分行支付钱炜宇2010年8月至2014年4月期间延时加班工资210000元（14000元／月×10个月×150％）；3．工行新疆分行支付钱炜宇1994年7月至2000年10月期间双休日加班工资42000元（3000元／月×7个月×200％）；4．工行新疆分行支付钱炜宇1994年至2010年未休年休假工资42000元（3000元／月×7个月×200％）；5．工行新疆分行支付钱炜宇违法解除劳动关系赔偿金960000元（15000元／月×32个月×200％）。   一审法院认定事实：1987年12月，钱炜宇入职工行巴州分行和静县支行工作。2008年3月，钱炜宇调岗至工行巴州分行尉犁县支行工作。2008年7月21日，工行巴州分行与钱炜宇签订了无固定期限的劳动合同。钱炜宇通过全行岗位竞聘调入工行新疆分行工作，2011年1月1日，工行新疆分行与钱炜宇签订了无固定期限的劳动合同。2019年8月12日，钱炜宇在新疆库尔勒火车站，因未赶上火车，与执勤民警发生争执。同年8月13日，乌鲁木齐铁路公安局库尔勒公安处以钱炜宇涉嫌妨害公务罪为由对其刑事拘留。2019年8月22日，钱炜宇向工行新疆分行提出辞职申请载明：“……现由于我个人原因，我思虑再三决定辞去分行业务处理中心管理科员工职务，由此给银行造成的不便深感抱歉，恳请领导予以批准我的辞职请求……”2019年8月30日，工行新疆分行作出工银新纪办函（2019）23号《关于业务处理中心员工钱炜宇涉嫌违法情况处理意见的函》。同日，工行新疆分行人力资源部作出工银新人力函（2019）008号《关于业务处理中心员工钱炜宇解除劳动合同的函》，载明：“工会办公室……按照单方解除劳动合同程序，现将业务中心钱炜宇解除劳动合同意见通知你部，请及时给与书面反馈意见。”同年9月4日，工行新疆分行召开第三届职工代表大会，根据检查情况，依据《员工违规行为处理规定（2017年）》，决定给予钱炜宇行政记大过，同时解除劳动合同的组织处理。同年9月20日，工行新疆分行给钱炜宇出具解除劳动合同通知书，载明：“钱炜宇您与我行订立的《劳动合同》（合同编号：000065089-02），现根据《员工违规行为处理规定（2017年版）》第一百九十二条，于2019年9月20日解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动法》《中华人民共和国劳动合同法》及有关规定和《劳动合同》（合同编号：000065089-02）约定，发给您经济补偿金0元。”同日，工行新疆分行给钱炜宇出具解除或终止劳动合同（关系）证明书，载明：“您与我单位订立无固定期限的劳动合同，合同期内从事业务处理工作。根据《劳动合同法》等有关法律法规的规定，现按下列四条规定解除或终止你与单位的劳动合同（关系），四、符合《劳动合同法》第三十九条规定，解除劳动合同（关系）。”同日，钱炜宇签收。钱炜宇解除劳动合同前十二个月平均工资为15000元／月。2019年11月14日，新疆库尔勒铁路运输法院作出（2020）新71刑初18号刑事判决书，认定钱炜宇犯妨害公务罪判处拘役四个月，刑期自2019年8月13日至2019年12月12日止。钱炜宇不服提起上诉，乌鲁木齐铁路运输中级法院作出（2020）新71刑终3号刑事裁定书，裁定驳回上诉，维持原判。2020年，钱炜宇申请劳动争议仲裁。2020年12月14日，新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲字（2020）261号仲裁裁决书，裁决：驳回钱炜宇的仲裁请求。   一审法院认为，一、关于支付守库工资问题。1988年3月至1992年8月、1994年7月至2000年10月期间，钱炜宇与工行巴州分行之间存在劳动关系，与工行新疆分行之间无劳动关系。钱炜宇要求工行新疆分行支付在工行巴州分行工作期间的守库工资614250元诉讼请求，无相应的事实基础和法律依据，不予支持。二、关于支付加班工资问题。1994年7月至2000年10月、2010年8月至2010年12月期间，钱炜宇与工行巴州分行之间存在劳动关系，与工行新疆分行之间无劳动关系。钱炜宇要求工行新疆分行支付在工行巴州分行工作期间加班工资的诉讼请求，无相应的事实基础和法律依据，不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）法释〔2020〕26号》第四十二条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，钱炜宇主张支付2011年1月至2014年4月期间的加班工资，应当就加班事实的存在承担举证责任。钱炜宇未提供相应的证据，亦不能证明用人单位掌握加班事实存在的证据，其要求工行新疆分行支付2011年1月至2014年4月期间加班工资的诉讼请求，亦不予支持。三、关于支付未休年休假工资问题。1994年至2000年期间，钱炜宇与工行巴州分行之间存在劳动关系，与工行新疆分行之间无劳动关系。钱炜宇要求工行新疆分行支付在工行巴州分行工作期间未休年休假工资42000元的诉讼请求，无相应的事实基础和法律依据，不予支持。四、关于支付赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”由此可见，用人单位支付赔偿金，需以用人单位违法解除或者终止劳动合同为前提。本案中，钱炜宇因个人原因于2019年8月22日向工行新疆分行提出辞职，再未向工行新疆分行提供劳动，属钱炜宇提出与工行新疆分行解除劳动合同，双方劳动合同解除。此情形不属于法律规定的用人单位应当支付赔偿金的情形。之后，工行新疆分行召开职工代表大会，给钱炜宇出具解除劳动合同通知书等行为，并不能否定系钱炜宇提出与工行新疆分行解除劳动合同的法律事实，故钱炜宇要求工行新疆分行支付违法解除劳动合同赔偿金960000元的诉讼请求，无相应的法律依据，不予支持。一审法院判决：一、驳回钱炜宇要求中国工商银行股份有限公司新疆维吾尔自治区分行支付1988年3月至1992年8月、1994年7月至2000年10月期间守库工资614250元的诉讼请求；二、驳回钱炜宇要求中国工商银行股份有限公司新疆维吾尔自治区分行支付2010年8月至2014年4月期间延时加班工资210000元的诉讼请求；三、驳回钱炜宇要求中国工商银行股份有限公司新疆维吾尔自治区分行支付1994年7月至2000年10月期间双休日加班工资42000元的诉讼请求；四、驳回钱炜宇要求中国工商银行股份有限公司新疆维吾尔自治区分行支付1994年至2010年未休年休假工资42000元的诉讼请求；五、驳回钱炜宇要求中国工商银行股份有限公司新疆维吾尔自治区分行支付违法解除劳动合同赔偿金960000元的诉讼请求。   本院二审期间，双方当事人未提交新证据。   经本院审理查明事实与一审法院认定事实相一致。   本院认为，本案争议焦点：1．钱炜宇要求工行新疆分行支付其在工行巴州分行工作期间的宁库工资、双休日加班工资、未休年休假工资的请求是否成立。依据本案查明事实，2011年前钱炜宇与工行巴州分行存在劳动关系，2011年1月1日钱炜宇与工行新疆分行建立劳动关系，工行巴州分行虽系工行新疆分行下辖的二级分行，但其具备用工主体资格，故钱炜宇要求工行新疆分行支付其在工行巴州分行工作期间的守库工资、双休日加班工资、未休年休假工资的请求无事实及法律依据，本院不予支持。   2．钱炜宇要求工行新疆分行支付其2010年8月至2014年4月期间的延时加班工资的请求是否成立。如前所述，钱炜宇要求工行新疆分行支付其2010年8月至12月与工行巴州分行存在劳动关系期间的延时加班工资的请求无事实及法律依据，本院不予支持。钱炜宇主张2011年1月至2014年4月期间存在延时加班的事实，其应对此承担举证责任，但其未提交任何证据佐证，应承担举证不能的法律后果。   3．钱炜宇要求工行新疆分行支付其违法解除劳动合同赔偿金的请求是否成立。法律赋予劳动者享有单方解除劳动合同的权利，该解除权属于形成权的范畴，解除劳动合同的意思表示一经送达用人单位，即为生效。我国劳动合同法规定劳动者辞职应提前三十日通知，是为了给予用人单位充足的时间为即将解除劳动关系劳动者的工作岗位找到合适的替代人员，以免因劳动者解除劳动合同而影响用人单位的生产经营，是劳动者形成权实现后的附随义务。本案中，钱炜宇于2019年8月22日向工行新疆分行递交书面辞职申请后，无须经工行新疆分行认可，即可产生劳动合同解除的法律效果。因此钱炜宇与工行新疆分行的劳动关系于2019年8月已解除，而工行新疆分行在双方劳动关系解除后又于2019年9月20日给钱炜宇出具的解除劳动合同通知书不发生法律效力，故双方解除劳动合同并不存在《中华人民共和国劳动合同法》规定用人单位应当向劳动者支付赔偿金的情形，钱炜宇主张工行新疆分行支付其违法解除劳动合同赔偿金于法无据，本院不予支持。   综上所述，钱炜宇的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元，由钱炜宇负担（已付）。   本判决为终审判决。   审  判  长   王      宏   审  判  员   王      晴   审  判  员   胡      颖   二 〇 二 一 年 四 月 二 十 七 日   书  记  员   帕米拉·雪合来提