文书内容湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂01民终4541号上诉人（原审原告）：朱小风，男，1982年4月16日出生，汉族，住湖北省大冶市。被上诉人（原审被告）：梅博文，男，1992年7月5日出生，汉族，住湖北省武汉市青山区。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司武汉中心支公司，住所地：湖北省武汉市江岸区建设大道718号浙商大厦40层4006、4007号单元、41层4102-A、4103、4104号单元。负责人：陶旭松，系该公司总经理。委托诉讼代理人：韦颖，系该公司员工。上诉人朱小风因与被上诉人梅博文、中国太平洋财产保险股份有限公司武汉中心支公司（以下简称太平洋财险武汉支公司）机动车交通事故责任纠纷，不服湖北省武汉市汉阳区人民法院(2020)鄂0105民初6376号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月9日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，本案现已审理终结。朱小风上诉请求：一、请求依法撤销湖北省武汉市汉阳区人民法院(2020)鄂0105民初6376号民事判决，依法改判支持朱小风的全部诉讼请求；二、请求依法判令被上诉人承担本案一审、二审全部诉讼费用。事实和理由：一审法院认定事实不清，诉人朱小风因发生交通事故，在后续治疗过程中，必然且已经产生的营养费、误工费、护理费，并非属于不合理部分，应当予以支持。首先，朱小风因交通事故受伤的事实清楚：2017年11月20日，梅博文驾驶的小型汽车与朱小风的电动自行车发生碰撞，造成两车受损，朱小风受伤。2017年11月30日，武汉市公安局汉阳区交通大队作出《道路交通事故认定书》认定，朱小风负本次事故的次要责任，梅博文负本次事故的主要责任。其次，2020年4月初，因事故受伤处伤情复发严重影响朱小风的正常生活，同时受新冠疫情影响，在社区诊所明确需要住院治疗的情况下，朱小风无法办理住院手续，只能继续在社区诊所保守治疗并雇佣护工看护照顾。直至2020年6月4日，朱小风才成功在华中科技大学同济医学院附属同济医院办理住院，并于2020年6月8日手术治疗，于2020年6月29日出院。出院医嘱加强营养，建议休息1个月。最后，自2020年4月至2020年8月，因事故伤复发导致自身无法正常工作及生活，并为此支付护理费21392元，且伤情复发确需加强营养。综上所述，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条、第八条、第十一条之规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，误工费以收入情况确定，无固定收入的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算；护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止，根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年；营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。具体到本案中，朱小风在一审时已经提交证据证明2020年4月至2020年6月29日的治疗记录，且医嘱明确载明加强营养、建议休息一个月，故至少应当按照行业平均工资支持2020年4月至2020年8月份的误工损失；朱小风一审时亦提交护理协议及护理费票据证明护理费已实际发生；一审法院认为朱小风营养费、护理费、误工费的主张没有法律根据，属于认定事实不清，使用法律错误，为维护自身合法权益，请求贵院依法支持朱小风的全部上诉请求。梅博文辩称，一审判决事实认定清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。1、朱小风的误工费及本案中被梅博文不应当赔付，（2019）鄂0105民初5593案生效判决书中已判决梅博文赔偿朱小风从受伤之日起至定残前一天的误工费77154.6元，梅博文已履行该生效判决。朱小风再主张此后的误工费，无事实和法律依据。2、朱小风主张护理费没有法律依据，根据朱小风此前病历和本次病历，朱小风可自行下地行走，生活能够自理，没有请护工护理的紧迫性和必要性。根据法律规定，梅博文仅赔偿朱小风必要产生的损失，对不必然、不必要的损失或费用，梅博文无需赔偿。朱小风未提供充分证据证明其必要由护工护理，必然产生护理费用，朱小风主张护理费，没有法律依据。朱小风的误工费及护理费诉请无事实与法律依据，不应当予以支持。朱小风原本的伤情没有如此严重，医疗机构可能存在医疗事故，因此我们在一审的时候也提出对医疗责任过错鉴定。二审我方坚持该鉴定申请。太平洋财险武汉支公司辩称，一审判决合理，请求二审法院维持一审判决。朱小风向一审法院起诉请求判令梅博文、太平洋财险武汉支公司共同赔偿朱小风因此次事故已产生的后续医疗费及其他损失共计84022元。一审认定事实：            1              医疗费              51235.41              医疗费票据                  2              住院伙食补助费              1250              50元/天×25天                  3              交通费              500              本院酌定                  4              住宿费              348              住宿费票据                  5              合计              53553.41                    一审法院认为，根据《最高人民法院》第十六条第一款：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定，承保肇事车辆的太平洋财险武汉支公司应在保险限额内承担赔偿责任。在朱小风起诉的第一次诉讼中，太平洋财险武汉支公司在交强险限额内已全额赔偿120,000元，在商业险限额内赔偿469,840.57元。上述款项包含朱小风主张的营养费、护理费、误工费。朱小风本次诉讼的经济损失共计53553.41元。因梅博文在事故负主要责任，一审法院酌定其承担70%的责任，即应赔偿37487.39元。梅博文所驾车辆在太平洋财险武汉支公司投保商业险，该公司应在商业险限额的余额内赔偿30159.43元。对于超出部分7327.96元（37487.39元-30159.43元），由梅博文赔偿。朱小风再次请求赔偿营养费、护理费、误工费于法无据，一审法院不予支持。朱小风诉请中不合理及过高部分，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院》第十六条、《最高人民法院》第十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，一审缺席判决如下：一、中国太平洋财产保险股份有限公司武汉中心支公司在商业险限额内赔偿原告朱小风的经济损失30159.43元，于本判决发生法律效力之日起十日内付清；二、梅博文赔偿朱小风的经济损失7327.96元，于本判决发生法律效力之日起十日内付清；三、驳回朱小风的其它诉讼请求。一审案件受理费1900元，减半收取计950元，由原告朱小风负担581.50元，被告梅博文负担368.50元。二审期间，太平洋财险武汉支公司、梅博文均未提交新证据；朱小风提交两份新证据，证据1、武汉普爱法医司法鉴定所司法鉴定意见书，证据2武汉荆楚法医司法鉴定所司法鉴定意见书。拟证明在一审法院所判决对误工费、护理费不合理，一审法院未支持误工费和护理费请求。根据两份鉴定报告显示，一审判决的费用是按照天数计算的，后期的费用一审没有判决，对后期的费用当时也没有进行主张。梅博文质证认为，对证据1证据2真实性无异议，对证明目的有异议两份证据达不到朱小风的证明目的；太平洋财险武汉支公司质证认为，对证据1证据2真实性合法性无异议，关联性无异议。与太平洋财险武汉支公司没有关系，太平洋财险武汉支公司的赔付已经按照保险限度全额进行赔偿。本院经审查认为，朱小风提交的两份鉴定意见书具备真实性，其中关于营养费和护理费的意见，本院予以采信。各方对一审查明事实均不持异议，一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条“民法典施行后的法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定。民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外”根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。在（2019）鄂0105民初5593号判决中，已经对朱小风的误工费计算至定残前一日，并计算残疾赔偿金300619.80元。现朱小风再次主张误工费，于法无据，本院不能予以支持。关于营养费及护理费，本院认为朱小风后续进行了住院治疗，一审期间提交了相应证据，二审期间朱小风又提交两份鉴定意见书予以佐证，梅博文、太平洋财险武汉支公司对两份鉴定意见书真实性不持异议，综合上述考虑，朱小风主张的营养费和护理费，应予以部分支持。朱小风与欣宇号家政服务部签订的《武汉欣宇号家政服务部雇佣服务合同》约定标准为220元/天，朱小风同时提交了相应发票，本案中朱小风实际住院天数为25天，护理费按照实际住院天数计算金额为220元×25天=5500元，营养费按照（2019）鄂0105民初5593号每天50元，按实际住院天数计算金额为50元×25天=1250元。因梅博文在事故负主要责任，（2019）鄂0105民初5593号判决认定其承担70%的责任，本案中梅博文应负担的护理费为3850元，营养费为875元，该两项费用均超出了太平洋财险武汉支公司保险限额，应由梅博文个人承担。本案中梅博文共计赔偿朱小风经济损失为7327.96元+3850元+875元=12052.96元。朱小风的其他上诉请求及理由，均缺乏事实和法律依据，本院不能予以支持。综上所述，朱小风的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：一、维持湖北省武汉市汉阳区人民法院(2020)鄂0105民初6376号民事判决第一项；二、撤销湖北省武汉市汉阳区人民法院(2020)鄂0105民初6376号民事判决第二项、第三项；三、梅博文赔偿朱小风的经济损失12052.96元，于本判决发生法律效力之日起十日内付清；四、驳回朱小风其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1900元，减半收取计950元，由朱小风负担531.50元，被告梅博文负担418.50元。二审案件受理费1900元，朱小风负担913元，梅博文负担50元，937元退还朱小风。本判决为终审判决。审判员  鲍刚二〇二一年四月十七日法官助理李健伟书记员汤佳倩