山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁09民终1490号 上诉人（原审原告）：泰山职业技术学院，住所地泰安市天烛峰路281号。 法定代表人：毕于民，院长。 委托诉讼代理人：穆潇，山东泰山蓝天律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邹海宁，山东泰山蓝天律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：河南宏岳建设有限公司，住所地河南省林州市茶店镇明德路9号。 法定代表人：李江林，董事长。 委托诉讼代理人：郭银颂，河南国基律师事务所律师。 上诉人泰山职业技术学院（以下简称泰职学院）因与被上诉人河南宏岳建设有限公司（以下简称宏岳公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服山东省泰安市泰山区人民法院（2020）鲁0902民初4413号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 泰职学院上诉请求：一、依法撤销一审判决并依法改判为支持上诉人泰职学院的一审诉讼请求或将本案发回重审。二、一、二审诉讼费用由被上诉人宏岳公司承担。事实和理由：一审判决认定事实、适用法律错误，被上诉人宏岳公司的违约行为给上诉人泰职学院造成了巨大的损失，上诉人泰职学院要求被上诉人宏岳公司赔偿损失的请求应予以支持，具体理由如下：一、上诉人泰职学院要求被上诉宏岳公司承担赔偿责任具有合同依据，一审法院未予以审查。（一）上诉人泰职学院要求被上诉人宏岳公司赔偿工程造价增加的损失有合同依据。根据意思自治原则，有约定的应当遵从合同约定。2017年9月12日，上诉人泰职学院与被上诉人宏岳公司签订的《建设工程施工合同》专用条款7.5.2约定，因承包人原因造成工期延误，承包人应承担给发包人造成的所有损失；专用条款16.2.2约定，承包人违约责任的承担方式：违约金、赔偿损失；通用条款16.2.2约定承包人应承担因其违约行为而增加的费用；通用条款16.2.4约定，因承包人违约解除合同后的处理，承包人应支付违约金、给发包人造成的损失。因此，上诉人泰职学院要求被上诉人宏岳公司赔偿工程造价增加的损失，具有合同依据。在一审中上诉人提交的证据二，已经予以明确，但一审法院并未予以审查，直接以法律规定予以驳回，违反当事人意思自治原则。（二）上诉人泰职学院求被上诉人宏岳公司赔偿工程造价增加的损失有法律依据，一审判决认定适用法律错误。《合同法》第97条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第114条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第28条规定，当事人依照《合同法》第114条第2款规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。《最高人民法院司法观点集成》对《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第28条解释为，如果当事人没有请求增加违约金而违约金低于当事人遭受的实际损失时，当事人可以在违约金之外另行主张赔偿损失，只要其所受赔偿的总数不超过其实际损失即可，即法律确立的违约损失全部赔偿原则，不必拘泥于赔偿的名目，而仅需关注赔偿是否弥补当事人的全部损失以及是否使其获得额外利益即可。具体到本案，在（2018）鲁0902民初4767号案件中，由于上诉人泰职学院提起反诉时无法确定被上诉人的逾期竣工违约行为造成的工程造价增加的损失数额，因此上诉人泰职学院在上述案件中仅根据合同约定的逾期竣工违约金的计算方式主张了逾期竣工违约金，并未主张工程造价增加的损失，且在提起反诉时，在反诉状中已经明确表示将另行针对被上诉人逾期违约行为造成的工程造价的损失提起诉讼。因此，上诉人泰职学院主张工程造价增加的损失，既有合同依据又有法律依据。二、被上诉人宏岳公司迟延竣工的违约事实存在，且该违约事实已经生效判决认定，因被上诉人宏岳公司违约，上诉人泰职学院享有合同解除权，且已经被生效法律文书认定，被上诉人宏岳公司应按照合同约定承担合同解除后的建设工程施工合同中所约定的合同责任。已经生效的（2018）鲁0902民初4767号民事判决书认定“原告（宏岳公司）承接的涉案工程应在2018年11月30日前竣工，但是原告（宏岳公司）未能竣工”，因此，被上诉人宏岳公司迟延竣工的违约事实已经生效判决书认定，2019年1月2日上诉人泰职学院发出解除通知，解除涉案合同及补充协议，在（2018）鲁0902民初4767号民事判决中也已经认定。三、上诉人泰职学院损失客观存在，被上诉人宏岳公司迟延竣工的违约行为，导致了上诉人泰职学院建设涉案工程造价的增加，且具有因果关系。一审判决认定“中标价款的增加与被告宏岳公司并无直接因果关系”属事实认定错误。第一，若被上诉人宏岳公司不存在逾期竣工的行为，则上诉人泰职学院就不会产生工程造价增加的损失。上诉人泰职学院所主张增加造价损失的计算方式为，涉案工程重新招投标后的造价减去若涉案工程在2018年11月30日竣工的造价。根据上诉人泰职学院与被上诉人宏岳公司签订的《补充协议》约定，被上诉人宏岳公司应在2018年11月30日竣工，但是上诉人宏岳公司没有如约竣工，被上诉人宏岳公司逾期竣工的直接后果就是上诉人泰职学院需要对未施工部分工程进行重新招标，且重新招标的价格需以重新招标时的市场价格或者指导价格进行确定。因此，被上诉人宏岳公司的逾期竣工行为与上诉人泰职学院的损失之间具有直接的因果关系，一审判决认定错误。第二，被上诉人宏岳公司拒不移交工程阻碍了上诉人泰职学院的重新招标，加剧了给上诉人泰职学院造成的经济损失。上诉人泰职学院虽然已经在2019年1月2日通知被上诉人宏岳公司解除合同，但被上诉人宏岳公司在施工现场安装了塔吊、存放了建筑材料、设置了围挡并安排了工作人员留守现场，上诉人泰职学院无法进驻施工场地更无法进行重新招标。因此，上诉人泰职学院多次通知被上诉人宏岳公司腾退场地并移交工程，但是被上诉人宏岳公司拒不移交，无奈之下，上诉人泰职学院在（2018）鲁0902民初4767号案件中向法院提起反诉并要求被上诉人宏岳公司移交工程，但被上诉人仍拒不交付。直至2019年10月12日，在泰山区××交付场地。被上诉人宏岳公司移交工程后，上诉人泰职学院才得以开始实施招标相关的工作。另外，根据建设工程领域的常识，承包人进场施工后便开始控制了工地，发包人只有在工程竣工验收移交后才可能进驻、管理工程。因此，一审判决所认为的“原告并无证据证明被告在此之前阻碍了原告重新招投标、更换施工单位工作的进行”毫无依据，上诉人泰职学院中标价款的增加与被上诉人宏岳公司具有因果关系，被上诉人宏岳公司逾期竣工且拒不移交工地为因，上诉人泰职学院重新招标的工程造价增加为果。四、上诉人泰职学院要求被上诉人宏岳公司赔偿工程造价增加的损失，既有合同依据又有法律依据，上诉人泰职学院与被上诉人宏岳公司签订《建设工程施工合同》后，因人工、材料等价格上涨问题，双方已经就上涨问题签订了补充协议，签订补充协议前被上诉人宏岳公司最迟至签订补充协议之时，被上诉人宏岳公司显然已经知道了如果不履行合同会造成损失，一审法院认定“重新招标增加的造价损失超出了被上诉人预见范围，不应列入赔偿范围”，认定事实错误。第一，合同法第113条所规定的“可预见规则”仅适用于可得利益损失，而本案中工程造价增加的损失系直接损失，本案不适用“可预见规则”的规定。合同法第113条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。该条中当事人因违约所造成的损失应包括直接损失和可得利益损失，但是可得利益损失不得超过违约方在订立合同时预见或应当预见的因违反合同而造成的损失。其中，直接损失是当事人现有财产的损失，包括为准备履行合同义务支出的费用、守约方应得到的与其实际得到的履行之间的价值差额、守约方采取补救措施以及因违约造成的其他财产损失。可得利益损失是指在合同得到履行后，当事人利用合同标的从事生产经营可以获得的利益的丧失，通常包括生产利润损失、经营利润损失、转售利润损失等。具体到本案中，上诉人泰职学院主张的合同解除后重新招标增加的造价损失是直接损失，即因被上诉人宏岳公司逾期竣工而导致上诉人泰职学院在重新招标过程中所增加的损失，并非是合同得到履行后的利润损失。就如同一审法院在本院认为部分第一项分析一样，本案是合同解除后如何处理违约方法律责任问题，而合同法113条是合同不履行或履行不符合约定情形下的赔偿问题，那么根据一审法院观点本条不适用于本案。因此，一审判决根据《合同法》第113条所规定的“可预见规则”的规定而驳回上诉人泰职学院的诉讼请求，属于适用及理解法律错误。第二，一审判决认定上诉人泰职学院的损失超出被上诉人宏岳公司的预见范围，无事实及法律依据。退一步讲，暂且不论“可预见规则”适用于直接损失还是间接损失，仅就上诉人的损失是否超出被上诉人宏岳公司的预见范围来讲，一审判决即无事实依据又无法律依据。被上诉人宏岳公司逾期竣工的行为违反的是2018年6月7日与上诉人职业学院签订的《补充协议》，《补充协议》签订的背景是因建材市场价格大幅度上涨，被上诉人宏岳公司考虑到继续按照原《建设工程施工合同》约定的固定单价合同会对其产生巨大的损失，才向上诉人泰职学院提出调整合同价格。因此，在2018年6月7日签订《补充协议》时，被上诉人宏岳公司已经明知建筑市场材料在大幅度上涨，已经预见到了如果其不按照《补充协议》的约定如期竣工，将给上诉人泰职学院造成巨大的损失。因此，上诉人泰职学院因被上诉人宏岳公司的违约行为造成的造价增加的损失在被上诉人宏岳公司的预见范围。综上所述，一审判决认定事实错误且适用法律错误，望贵院依法撤销一审判决，并依法改判为支持上诉人泰职学院的一审诉讼请求或将本案发回重审。 宏岳公司辩称，一审认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，应予以维持，理由如下：一、上诉人所称“要求赔偿工程造价增加的损失具有合同依据”的观点不成立。1、上诉人所说的合同专用条款7.5.2条的损失已经包含在2018鲁0902民初4767号判决中，该案件在诉讼时上诉人要求宏岳公司支付的逾期竣工违约金高达5433969.23元，该金额已经包含各种损失，后被一审法院判决认定为：“宏岳公司逾期竣工为33天，承担违约金725164.6元”，该结果已被法院生效判决所确定并处理完毕，已被法院处理过同一事实理由及诉求，上诉人无权重复主张。2、专用条款16.2.2内容约定的是对违约金的承担方式，且并非同时适用。该条款并不能作为主张招标增加价款的依据。3、通用条款16.2.4约定的是合同解除后的处理，其约定的损失发生的时间节点是“合同解除”时，且需在合同解除后28天内完成的损失统计，本案中上诉人主张的是合同解除一年多之后的费用，该条款并不能作为上诉人主张招标增加价款的合同依据。二、上诉人所称“要求赔偿工程造价增加的损失具有法律依据”的观点不成立。1、上诉人所称的《合同法》97条内容所指的损失是合同解除发生时产生的损失，本案中上诉人主张的是合同解除一年多之后的费用，该法条并不能作为上诉人主张招标增加价款的法律依据。2、《合同法》114条规定的是当事人有权增加或减少违约金，变更违约金的事实依据仍然是违约行为发生时产生的违约金数额，本案中，合同解除时并未有其他损失发生，且上诉人也未要求增加违约金。上诉人再次对工程招标（何时招标、何价招标）是上诉人对自己权利的自行处分，且在不同阶段招标均会影响控制价，上诉人招标行为在合同解除一年后才进行，招标价的高低与逾期竣工并不具有因果关系，故其主张的因招标增加的费用并不属于“违约金或损失”的范畴，该法条并不能作为上诉人主张招标增加价款的法律依据。三、宏岳公司已经为合同解除后的工期逾期承担了合同约定的违约责任，上诉人一直无休止的要求因其自行处分权利而发生的费用缺乏事实基础和法律依据，不应支持。四、上诉人再次招标增加费用的行为与逾期竣工无因果关系。1、上诉人称若无逾期竣工则无工程造价增加的观点不成立，即使出现人工材料的调整也属于市场行为，并非必然上涨，也有下降的可能，随市场行情而定。生效判决也已认定人工材料的调整属于“订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的、不属于商业风险的重大变化”（二审判决第38页），并非逾期竣工发生的必然费用。2、合同解除时，材料和人工已经上涨，且根据双方签订的《补充协议》，即使是宏岳公司继续施工对人工和材料在结算时也是调整的，所有无论是继续履行合同施工还是更换其他施工单位施工执行的均是一样的调整标准，上诉人所称更换施工单位就必须增加费用的逻辑是错误的。五、上诉人称“拒不移交工程阻碍了重新招标加剧了损失”的观点不成立。1、宏岳公司并没有占据该工程，合同解除后宏岳公司所有人员全部撤离，涉案工程一直都在上诉人的控制和管理之下，更何况工地在谁的管理之下对招标也并无影响，本案中不存在任何阻碍上诉人招标的行为，原告称涉案工程在2019年10月12日移交后才能招标的观点不能成立。2、建设施工合同16.2.1约定：“若发包人认为工程进度慢因而不能不能按照预定的工期竣工，发包人可提出警告……如承包人对警告没有积极改正，发包人将在书面警告发出5天后进驻现场接管工程，终止承包人权利,发包人有权自行完成该工程或邀请其他承包人完成该工程”，根据本条约定，上诉人是接管了工程，也有权邀请其他承包人完成，不一定非得通过招投标，而且上诉人并无证据证明宏岳公司具有阻碍现场接管工程、阻碍招标的行为。因为工程早都移交过了，2019年10月12日的所谓的交接仅是双方代理律师对已经移交工程进行的确认，并非实质性对施工现场的移交。3、建设施工合同16.2.4第（4）项约定应在合同解除后28天之内按照发包人和监理人的指示完成现场的清理和撤离。本案中，宏岳公司任何时候并未收到来自监理或上诉人的关于现场清理和撤离的指示，因为在法院认定的合同解除日期2019年1月2日前宏岳公司就已撤场。六、一审关于“即使重新招投标增加的造价由上诉人造成，因超出了被上诉人预见范围，不应列入赔偿范围”的认定是正确的。首先，增加的招标费用不是由于上诉人造成。《合同法》113条规定是指违约方因违约需要承担的损失赔偿额总数不应超过签订合同时预见的损失，包括可得利益损失在内。本案中，签订施工合同时宏岳公司不可能预见人工材料上涨、也不可能预见合同解除1年后上诉人才再次招标，更没有预见完成工程造价600余万的情况下遭遇索赔500万。其次，双方签订《补充协议》时人工和材料已经上涨，上诉人同意按照政府文件调整人工和材料，所以无论是谁继续施工均是按照上涨后的价格进行结算，并不需要增加巨大的费用才能完成招标，但上诉人在自行处理自己权益的时候，自行提高了新的招标价格，这并不是宏岳公司所能预见到的。一审根据《合同法》113条规定认定事实是正确的。综上所述，上诉人的上诉缺乏事实和法律依据，请求驳回其上诉请求。 泰职学院向一审法院起诉请求：1、请求法院判令被告赔偿原告500万元经济损失；2、本案诉讼费用由被告承担。庭审中，将诉讼请求第二项诉讼费用明确为案件受理费23400元，保全费5000元。 一审法院认定事实：2017年8月23日，原告宏岳公司中标被告泰职学院招标的泰职学院新建学生公寓1＃楼、2＃楼及室外配套工程的施工项目，同年9月12日，原告（发包人）与被告（承包人）签订《建设工程施工合同》，约定：“工程地点：位于山东省泰安市泰山区××路××号××院内；合同工期：计划开工日期2017年9月6日，计划竣工日期2018年4月24日，工期总日历天数230天；签约合同价与合同价款形式：签约合同价为贰仟壹佰捌拾贰万叁仟壹佰陆拾玖元伍角柒分（21823169.57元），合同价款形式为固定单价合同；合同文件构成：本协议书与下列文件一起构成合同文件（1）中标通知书……（8）其他合同文件……上述各项合同文件包括合同当事人就该项合同文件所作出的补充和修改，属于同一类内容的文件，应以最新签署的为准，专用合同条款及其附件须经合同当事人签字或盖章；中标单位在中标公示期满次日上午12：00前按照合同金额的10%向建设单位缴纳履约保证金（同时招标人应当向中标人提供等额的工程款支付担保），如逾期视为放弃中标资格，工程竣工验收合格后，施工企业未出现重大质量问题、安全问题、严重拖欠农民工工资等情况将履约保证金返还中标单位；因承包人原因造成工期延误的，可以在专用合同条款中约定逾期竣工违约金的计算方法和逾期竣工违约金的上限，承包人支付逾期竣工违约金后，不免除承包人继续完成工程及修补缺陷的义务；因承包人原因造成工期延误，逾期违约金的计算方法为：阶段节点工期延误，按合同总价0.3‰；每延误一天按合同总价1‰，总工期延误超过30个日历天时，发包人可单独解除合同并重新更换施工单位，承包人在未完善结算手续的情况下必须立即无条件撤出工地，同时，承包人应当承担给发包人造成的所有损失；合同未尽事宜，合同当事人另行签订补充协议，补充协议是合同的组成部分；本合同自签字盖章之日起生效”。上述合同签订后，原告河南宏岳公司安排人员，进驻工地施工。2018年6月7日，原告泰职学院（发包方，甲方）与被告宏岳公司（承包方，乙方）签订《补充协议》一份，约定：“由乙方承建的泰山职业技术学院新建学生公寓1＃、2＃楼及室外配套工程，自2017年9月6日开工后即逢建材市场价格大幅上涨。乙方多次以国家环境治理政策所致为由提出调整合同价格。由于是固定单间合同，不因政策调整、市场因素而调整，从而致使工程停工。为确保工程质量和施工顺利进行，现根据泰安住建局泰建发【2018】1号文件《关于加强工程建设材料价格风险控制有关事项的通知》要求，在《泰山职业技术学院新建学生公寓1＃2＃楼及室外配套工程施工合同》的基础上，甲乙双方本着平等自愿、协商一致的原则，就该项目签订本补充协议，共同遵守。一、材料价格调整按照泰安住建局泰建发【2018】1号文件《关于加强工程建设材料价格风险控制有关事项的通知》要求执行。在工程竣工结算时进行调整。1、调整的范围仅限于主要材料，包括金属材料、木材、水泥、混凝土、砂浆、砖、瓦、砂子、石材、砌体材料、防水材料、沥青材料、防腐材料、玻璃、保温材料、门窗、面砖、管材、管件、电线电缆、灯具、卫生洁具、散热器、各类新材料。合同价中单种材料合价占单位工程中分专业工程造价的比例在1%及以上的材料。2、主要材料价格发生波动时，波动幅度在正负5%以内（含5%）的，其差价不作调整；波动幅度超出正负5%的，按超出部分调整差价。3、材料差价的调整办法采用造价信息进行价格调整的有关规定进行。材料价差只参与计算有关规费和税金，不再计取其他费用。二、定额人工工日单价规费计取标准按泰安住建局泰建发【2017】78号文件执行。在工程竣工结算时进行调整。三、工程进度款的支付仍以原合同价作为计算依据。将原合同中“每次付款按照实际已完成工程量价款的60%付款”调整为“按照实际已完成工程量价款的85%付款”；±0.00以下变更部分工程款随中期支付一并按相应比例支付；在主体框架完成3层时增加一次付款节点。四、原合同Ｐ67第三部分专用合同条款中1.7.2承包人指定的接收人张洪波更改为袁小军。五、竣工日期调整为到2018年11月30日。六、本补充协议为《泰山职业技术学院新建学生公寓1＃2＃楼及室外配套工程施工合同》专用条款附件，自双方签字盖章后生效。七、本合同一式六份，甲方执四份，乙方执二份。签订日期2018年6月7日”。2018年9月初，宏岳公司在完成涉案工程的4层主体混凝土浇筑后停工。2018年10月23日，宏岳公司诉至一审法院，要求确认宏岳公司与泰职学院签订的《建设工程施工合同》于2018年2月4日解除，双方签订的《补充协议》于2018年10月19日解除，泰职学院向宏岳公司支付工程款2953017.18元、退还保证金2180000元等。一审法院于当日立案，案号为（2018）鲁0902民初4767号。2019年1月2日，泰职学院向宏岳公司发出《解除合同的通知》，次日，宏岳公司收到该通知。2019年1月10日，泰职学院针对宏岳公司的起诉提起反诉，要求确认《建设工程施工合同》及《补充协议》于2019年1月3日解除，宏岳公司向其支付违约金8394517.71元（其中，迟延竣工违约金8394517.71元）、修复费用815044.8元等，一审法院依法予以受理。案经审理，一审法院于2019年10月18日作出（2018）鲁0902民初4767号民事判决，“一、确认原告河南宏岳建设有限公司与被告泰山职业技术学院2017年9月12日签订的《建设工程施工合同》及2018年6月7日签订的《补充协议》于2019年1月3日解除；二、被告泰山职业技术学院于一审判决生效之日起十日内，向原告河南宏岳建设有限公司支付工程款2693974.33元及利息（以2693974.33元为基数，自2019年1月3日起至实际给付之日止，按同期银行贷款利率计算）；三、被告泰山职业技术学院于一审判决生效之日起十日内，向原告河南宏岳建设有限公司返还履约保证金2180000元及利息（以2180000元为基数，自2019年1月3日起至实际给付之日止，按同期银行贷款利率计算）；四、原告河南宏岳建设有限公司于一审判决生效之日起十日内，支付被告泰山职业技术学院违约金725164.6元；五、原告河南宏岳建设有限公司于一审判决生效之日起十日内，支付被告泰山职业技术学院工程修复费用815044.8元；六、驳回原告河南宏岳建设有限公司的其他诉讼请求；七、驳回被告泰山职业技术学院的其他反诉请求。”原被告双方不服该判决并向泰安市中级人民法院提起上诉，经过二审法院审理，依法驳回上诉，维持原判。2019年10月12日，原被告双方进行涉案工地交接，《泰山职业技术学院新建学生公寓1＃、2＃楼及室外工程工地交接》载明“本工程已完成工程量、施工质量以司法判决为准，施工单位已经将工地所有的施工材料及设施、设备等全部清空，施工单位即日起将在建工程及工地全部交付给建设单位管理”。2020年3月，泰职学院发布《泰山职业技术学院新建学生公寓1＃、2＃楼及室外配套工程公开招标文件》，招标控制价为3067.75万元。2020年5月12日，山东广厦建设集团有限公司中标涉案未完工程，中标价格为30401577.1元。 一审法院认为，本案系因迟延竣工引起的建设工程施工合同纠纷。就被告宏岳公司迟延竣工的违约行为，原告泰职学院已行使法定解除权并通过诉讼方式主张迟延竣工违约金，一审法院在（2018）鲁0902民初4767号民事判决中已经确认双方签订的《建设工程施工合同》及《补充协议》于2019年1月3日解除、宏岳公司支付泰职学院违约金725164.6元。现原告就解除合同后涉案工程未完工部分的重新招标中标价与按照原《补充协议》计算的工程造价的差额作为损失要求被告赔偿，对其诉求应否得到支持一审法院分析如下：1．合同解除场合的损失赔偿请求权，是因合同解除之前的违约行为而发生的，损失赔偿的对象是因违约行为而产生的损失。本案中，原告依据《中华人民共和国合同法》第一百一十二条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失”的规定，要求被告赔偿重新招标产生的差价损失。一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第一百一十二条规定的是履行、补救措施后的损失赔偿，而本案原告泰职学院就本案被告宏岳公司迟延竣工的违约行为已经选择解除合同且在（2018）鲁0902民初4767号民事判决得到确认，同时该民事判决所确定的违约金已经体现了对迟延竣工违约损失的处理，被告已经没有继续履行合同或者采取补救措施的义务，现原告泰职学院再要求被告宏岳公司赔偿其重新其招标产生的差价损失并非《中华人民共和国合同法》第一百一十二条规定的“其他损失”的范围。2．原告泰职学院重新招标增加的造价损失是否由被告宏岳公司造成。原被告在《建设工程施工合同》中约定“总工期延误超过30个日历天时，发包人可单独解除合同并重新更换施工单位，承包人在未完善结算手续的情况下必须立即无条件撤出工地”，双方《补充协议》约定的竣工日期为2018年11月30日，原告于2019年1月2日通知被告解除合同时即有权更换施工单位，而原告直至2020年3月才重新进行招标，重新招标的控制价、中标价是根据原、被告合同解除后时段的相关指导价、市场价客观情况变化进行确定的，价格上涨主要是材料、人工价格上涨所造成的，而并非被告的行为所导致。同时，原被告虽至2019年10月12日完成涉案工地正式交接，但原告并无证据证明被告在此之前阻碍了原告重新招投标、更换施工单位工作的进行，合同解除后所发生的工程重新招标及中标价格的确定均系原告对其自身民事权利的自行处分，中标价款的增加与被告宏岳公司并无直接因果关系。3．《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案中，被告作为合同相对方在与原告签订价款为2180余万的合同时亦不能预见到其在完成价款600余万的工程量时因其违反合同在承担逾期竣工违约金之外会造成原告720余万元（原告主张500万元）的损失。因此，即使原告重新招标增加的造价损失是由被告造成，该损失超出被告预见范围，不应列入赔偿范围。综上，原告泰职学院要求被告宏岳公司赔偿原告500万元损失的诉讼请求，无事实和法律依据，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十二条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：驳回原告泰山职业技术学院的诉讼请求。案件受理费46800元，减半收取计23400元，保全费5000元，共计28400元，由原告泰山职业技术学院负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交建设工程招标代理合同、建设工程造价咨询合同、招标（采购）预算控制价评审建议书、泰山职业技术学院新建学生公寓及室外配套工程招标控制价。证明：1、2019年9月，上诉人泰山职业技术学院分别与泰安市山水建设工程咨询有限公司签订《建设工程招标代理合同》，与山东恒德建设工程咨询有限公司泰安分公司签订《建设工程造价咨询合同》，上诉人职业学院在2019年9月份就已经开始启动了涉案工程二次招标的控制价造价咨询及招标程序。2、《建设工程造价咨询合同》签订后山东恒德建设工程咨询有限公司泰安分公司对二次招标的控制价进行评估，评估数额为3160.61万元（不含加固工程），并报送泰安市财政投资评审中心进行评审。2019年11月18日，泰安市财政投资评审中心对招标控制价进行评审，评审价格为2986.24万元（不含加固工程）3、上诉人职业学院二次招标控制价的计价时间点为2019年9月。 被上诉人质证称，对该证据的真实性不加评判，对证明目的有异议，2019年9月19日上诉人签订了二次招标的代理合同，上诉人所谓的工程移交确认手续，是2019年10月12日，说明上诉人在所谓的工程移交之前就已经开始了二次招标的手续，进而说明是否移交工程并不是阻拦上诉人再次招标的影响因素，从而可以认定，上诉人所称的拒不移交工程阻碍了重新招标加剧损失的观点不能成立。2、上诉人所说的该组证据招标控制价的时间节点是2019年9月份，本案中上诉人解除合同的时间是2019年元月3号，也就是说解除合同时上诉人有权进行二次招标，上诉人在九个月之后所依据的招标控制价不具备参考性，与被上诉人无关，即使有材料上涨也是上诉人怠于再次进行招标工作导致，与被上诉人无关，同时，咨询公司作为分公司不具备咨询人的资格，该造价委托属于上诉人的单方委托，对被上诉人没有约束力，另外，造价咨询的委托内容与双方的原合同内容和条件不尽相同，这个表现在工期和承包范围都不一样，至于造价的高低与被上诉人的合同内容不具有关联性，所以没有参考性，上诉人所称的证据证明目的不能达到。 本院对一审查明的其他事实予以确认。 本院认为，根据查明的事实，对于宏岳公司迟延竣工的违约行为，泰职学院于2019年1月2日向宏岳公司发出《解除合同的通知》，并于2019年1月10日针对宏岳公司的起诉提起反诉，要求确认《建设工程施工合同》及《补充协议》于2019年1月3日解除，并诉请宏岳公司向其支付违约金8394517.71元。一审法院作出的（2018）鲁0902民初4767号民事生效判决中确认双方签订的《建设工程施工合同》及《补充协议》于2019年1月3日解除，宏岳公司迟延竣工共33天，应支付泰职学院违约金725164.6元。本案中泰职学院主张的系因宏岳公司迟延竣工违约行为给其造成的工程造价增加的损失，损失数额系合同解除后涉案工程未完工部分的重新招标中标价与按照原《补充协议》计算的工程造价的差额。该损失系泰职学院因合同解除发生的间接损失，并非实际损失。双方签订《建设工程施工合同》专用条款7.5.2约定“因承包人原因造成工期延误，逾期违约金的计算方法为：阶段节点工期延误，按合同总价0.3‰；每延误一天按合同总价1‰，总工期延误超过30个日历天时，发包人可单独解除合同并重新更换施工单位，承包人在未完善结算手续的情况下必须立即无条件撤出工地，同时，承包人应当承担给发包人造成的所有损失”。虽然该合同条款约定承包人应当承担给发包人造成的所有损失，根据双方《补充协议》约定的竣工日期为2018年11月30日及该项约定，泰职学院于2019年1月2日向宏岳公司发出《解除合同的通知》时符合单方解除合同的条件，其当时即有权重新更换施工单位。而根据二审泰职学院提交的证据显示，其在2019年9月份才开始启动涉案工程二次招标的控制价造价咨询及招标程序，且工程造价增加系根据重新超标时段的相关指导价及市场价客观情况变化等进行确定，现有证据无法证实重新招标工程造价增加的损失系由宏岳公司迟延竣工33天所导致。泰职学院虽主张宏岳公司拒不移交工程，阻碍了其重新招标，加剧了给其造成的经济损失，但是未提交充分证据证明，故对其主张，本院不予采信。一审法院认定涉案工程重新招标中标价款的增加与宏岳公司无直接因果关系并无不当。退一步讲，即使泰职学院重新招标工程造价增加的损失是由宏岳公司造成的，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失，本案中泰职学院因合同解除发生的间接损失应受可预见性规则的约束。宏岳公司在订立合同时，不可能预见到其完成价款600余万的工程量时，因其迟延竣工33天在承担违约金后，可能造成泰职学院重新招标产生720余万元的间接损失。一审法院认定该损失超出宏岳公司预见范围，宏岳公司不应赔偿，并无不当。 综上所述，泰职学院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费46800元，由泰山职业技术学院负担。 本判决为终审判决。 审判长  毕经纶 审判员  李 莹 审判员  邢友峰 二〇二一年四月十六日 书记员  袁 琳