河南省济源市人民法院民 事 判 决 书（2021）豫9001民初1416号原告：济源市投资担保有限责任公司，住所地：济源市黄河路98号。法定代表人：成新建，该公司总经理。委托诉讼代理人：卢楷，该公司工作人员。委托诉讼代理人：贾亚丽，河南凌峰律师事务所律师。被告：济源市宜盛贸易有限公司，住所地：济源市沁园北路2号建业森林半岛17号楼2单元一楼B（西）。法定代表人：杜立明，该公司总经理。被告：杜立明，男，1977年2月13日出生，汉族，住济源市，现住济源市。济源市宜盛贸易有限公司、杜立明共同委托诉讼代理人：崔学礼，济源市旭阳法律服务所法律工作者。被告：姚小卫，男，1967年11月25日出生，汉族，住河南省济源市，现住济源市。原告济源市投资担保有限责任公司（以下简称济源投资担保公司）与被告济源市宜盛贸易有限公司（以下简称济源宜盛公司）、杜立明、姚小卫追偿权纠纷一案，本院于2021年2月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告济源投资担保公司的诉讼代理人卢楷、贾亚丽，被告济源宜盛公司、杜立明共同的诉讼代理人崔学礼，被告姚小卫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告济源投资担保公司向本院提出诉讼请求：1．判令济源宜盛公司给付原告本金120万元、违约金5万元，共计125万元，其余被告承担连带责任；2．判令济源宜盛公司自2019年12月6日起按120万元的日万分之三给付原告财产有偿使用费及日万分之三的代偿担保违约金至实际给付之日（截止2021年1月18日共计294,480元），其余被告承担连带责任；3．确认原告享有被告杜立明抵押林木、林地（编号：2014001）的优先受偿权；4．诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年6月19日，原告与第一被告签订《委托担保协议》，约定由原告为第一被告在河南济源农村商业银行承留支行借款200万元提供担保，如第一被告逾期偿还借款，应支付五万元违约会；并自原告代偿之日起向原告支付日万分之三的财产有偿使用费及日万分之三的代偿担保违约金。2016年6月20日，第一被告在河南济源农村商业银行承留支行借款200万元，借款期限为12个月，由原告为其提供担保。第二、三被告为第一被告借款向原告提供信用反担保，并与原告签订了反担保保证合同；第二被告杜立明以其自有林木、林地提供了抵押并办理了抵押登记，上述反担保保证范围为原告为第一被告代偿的本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金；实现债权的诉讼费；第一被告应承担的财产有偿使用费、代偿担保违约金等。上述借款在期满后，第一被告未能偿还借款，2019年12月6日，原告为第一被告承担了本金120万元的担保责任。原告认为，第一被告在借款期满后未偿还借款，致使原告承担担保责任，其应归还原告代偿款项，并依据原告与其签订的《委托担保协议》履行约定义务；其余被告应依据原告与其签订的反担保保证合同和抵押合同，承担反担保责任。被告济源宜盛公司辩称，其公司在农村商业银行借款200万元，原告提供了担保，其公司愿意承担还款责任，但由于经营不善现在无力偿还；原告是否偿还银行借款待原告举证后予以核实，庭审中对原告提供的证明该事实的证据无异议；原告要求承担的利息、违约金、有偿使用费由法院按照法律规定予以判决，济源宜盛公司不能既承担利息、违约金又支付有偿使用费。被告杜立明辩称，其愿意原告对其自有林地享有优先受偿权。被告姚小卫，对原告所诉事实没有异议，其他意见同其他被告。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2016年6月16日，被告杜立明与原告签订抵押合同，约定：原告为济源宜盛公司向贷款机构贷款提供了担保，杜立明愿意为上述担保向原告提供反担保，反担保抵押所担保的范围为济农商借字〔2016〕第1101060391号借款合同中的借款本息、罚息及实现债权的费用，另外还包括原告实现抵押权的费用（含拍卖费、诉讼费、律师费等），以及本合同项下的违约金；因借款人续办原告为保证人的贷款或展期还款的，杜立明同意继续抵押，该抵押反担保继续有效，直至借款人全部清偿借款本息为止，本抵押反担保行使权利的期间为主债务诉讼时效届满后二年；抵押物为186.3亩林地、68539株林木。2014年，杜立明即已将186.3亩林地、林木抵押给原告，原告取得农村产权抵押融资登记证（编号：2014001），登记的被担保主债权是200万元短期借款，起止时间为2013年12月30日至2014年12月30日,抵押担保范围包括主债权、利息及实现债权的费用。2016年6月16日，被告杜立明、姚小卫作为反担保人，原告作为担保权人，共同签订个人反担保保证合同，约定反担保人愿意就担保权人为济源宜盛公司济农商借字〔2016〕第1101060391号借款合同债务的担保提供连带责任保证方式的反担保，被保证的主债权为200万元反担保人担保范围包括担保权人为济源宜盛公司代偿的本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金，债权人为实现债权而又担保权人承担的诉讼费、保全费、律师费等费用，债务人应向担保权人支付的担保费、财产有偿使用费、代偿担保违约金、伍万元违约金等费用，担保权人为实现债权所支付的诉讼费、保全费、律师费、交通费等一切费用；保质期限为从担保权人与债权人签订的《保证担保合同》及债权人与债务人签订的《借款合同》之日起，到担保权人履行代偿义务，实际支付代偿费用之日起算（如连续多笔支付代偿费用的为最后一笔支付费用之日起算）二年。2016年6月19日，原告与被告济源宜盛公司签订《委托担保协议》，约定：原告同意为济源市宜盛公司在济源农村商业银行承留支行借款200万元提供担保，济源宜盛公司应按被担保金额的月千分之二点四七五向原告交纳担保费；第五条：如被告济源宜盛公司逾期偿还担保贷款，原告另在担保贷款逾期期间内，按未清偿的贷款额逐日收取万分之三的逾期违约金；如果济源宜盛公司未能按约定还款致使原告代偿的，原告按以下两部分收取费用，1．按代偿额，自代偿之日起按日万分之三逐日收取债权人财产有偿使用费至实际全部代偿款项还清止，2．按代偿额，自代偿之日起按日收取万分之三的代偿担保违约金实际全部代偿款项还清止；第七条：原告为实现债权的费用（包括交通费、诉讼费、律师费等）由济源宜盛公司承担。2016年6月20日，被告济源宜盛公司与河南济源农村商业银行股份有限公司承留支行签订借款合同，向该行有息借款200万元，用于偿还济源宜盛公司所欠贷款人的债务，借款期限为12个月。同日，原告与该行签订保证担保合同，为济源宜盛公司该笔借款提供连带责任保证。2019年12月6日，原告代济源宜盛公司偿还河南济源农村商业银行股份有限公司承留支行120万元。本院认为，《中华人民共和国担保法》第三十一条规定“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”原告作为保证人为被告济源宜盛公司偿还银行借款120万元，原告要求被告济源宜盛公司支付代偿款120万元，符合前述法律规定，应予支持。关于原告主张的违约金、财产有偿使用费。原告第一项诉讼请求中主张的违约金5万元，缺乏合同依据。原告第二项诉讼请求中主张的财产有偿使用费、代偿担保违约金，本质上均属于被告济源宜盛公司未按约定期限还款致使原告承担保证责任的违约责任，总计费率达日万分之六，济源宜盛公司认为其不应全部承担，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少，故该两项费用本院总计按一年期贷款市场报价利率的4倍计算。被告杜立明、姚小卫就上述债务提供连带责任保证，原告在保证期间内要求被告杜立明、姚小卫对上述债务承担连带清偿责任，符合法律规定，应予支持。关于原告第三项诉讼请求。原告担保的济源宜盛公司2016年6月20日向河南济源农村商业银行股份有限公司承留支行借款200万元的债务，系以新贷还旧贷，杜立明2014年将186.3亩林地抵押给原告作为旧贷担保的反担保并进行了抵押登记，在抵押登记未注销情况下，被告杜立明又于2016年6月16日与原告签订抵押合同，继续以该抵押物作为新贷的担保，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉有关担保制度的解释》第十六条第一款第一项规定：“主合同当事人协议以新贷偿还旧贷，债权人请求旧贷的担保人承担担保责任的，新贷与旧贷的担保人相同的，人民法院应予支持”，原告要求确认其享有该抵押物的优先受偿权，符合该司法解释规定的情形，应予支持。综上，依照《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉有关担保制度的解释》第十六条第一款第一项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款、第三条规定，判决如下：一、被告济源市宜盛贸易有限公司于本判决生效后十日内支付原告济源市投资担保有限责任公司代偿款120万元及财产有偿使用费、代偿担保违约金（以120万元为计算，按贷款市场报价利率的4倍，自2019年12月6日起计算至实际付款之日止）；二、被告杜立明、姚小卫对本判决第一项确定的债务承担连带清偿责任；三、原告济源市投资担保有限责任公司对被告杜立明抵押的林木、林地（抵押登记编号：2014001）折价或者以拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；四、驳回原告济源市投资担保有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费18,700元，减半收取计9,350元，由原告济源市投资担保有限责任公司承担350元，被告济源市宜盛贸易有限公司负担9,000元，被告杜立明、姚小卫对被告济源市宜盛贸易有限公司负担部分承担连带责任。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省济源中级人民法院。本案生效后负有履行义务的当事人须依法按期履行生效法律文书，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可以依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。审判员  马秀娟二〇二一年四月一日书记员  王 婷