贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔03民终587号上诉人（原审原告）：邹贵军，男，汉族，1979年11月18日出生，住贵州省习水县。委托诉讼代理人：张健，习水县中心法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：习水县图轩废旧回收经营部，住所地：贵州省习水县九龙街道办事处小沟组。经营者：袁图轩，男，汉族，1976年7月19日出生，住贵州省习水县。委托诉讼代理人：袁潭，贵州中甲律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨静，贵州中甲律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：李方彬，男，汉族，1984年12月24日出生，住四川省泸州市龙马潭区。上诉人邹贵军因与被上诉人习水县图轩废旧回收经营部（以下简称图轩经营部）、李方彬提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省习水县人民法院（2020）黔0330民初2215号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。邹贵军上诉请求：撤销原判，改判支持邹贵军一审全部诉讼请求。事实和理由：一、一审事实认定不清，判决邹贵军承担40%过错责任，属责任比例划分错误。首先，袁图轩要求邹贵军和另一雇员何从华在切割塔吊时听从现场管理人员的安排，邹贵军是完全按照现场管理人员的安排进行的。其次，废旧塔吊的切割没有具体操作规范，一审法院认为邹贵军应按照切割塔吊流程操作无事实依据。最后，邹贵军在切割中已经尽到必要的安全注意义务，塔吊突然倒向邹贵军站立施工方向，是预料不到的，是意外事件。因为被切割的塔吊是平放在地面上的，切割后倒向一方的情形基本不会出现。二、一审法院对邹贵军部分损失计算适用的标准错误。一审计算邹贵军的残疾赔偿金应适用34404元/年而非31592元/年，被扶养人生活费应适用21402元/年而非20788元/年。三、一审漏算了邹贵军孩子邹阳航和邹升海的被扶养人生活费。四、重新鉴定时涉及三期（误工期、营养期、护理期）并未推翻泸州鉴定机构的三期评定，故在泸州鉴定中涉及三期的鉴定费800元应由图轩经营部、李方彬赔偿。图轩经营部辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，邹贵军的上诉请求和理由无事实和法律依据，依法不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。李方彬二审未向本院提交书面答辩意见。邹贵军向一审法院起诉请求：1.判决图轩经营部、李方彬赔偿邹贵军住院伙食补助费4800元、误工费45000元、护理费9360元、营养费2700元、残疾赔偿金189552、鉴定费1840元、被抚养人生活费45346.97元、交通费500元、精神抚慰金10000元，共计309098.97元；2.本案的诉讼费由图轩经营部、李方彬承担。庭审中，邹贵军将其诉请的护理费变更为10800元、残疾赔偿金变更为206424元、被扶养人生活费变更为47695.6元。一审法院认定事实，李方彬将其所有的放置在习水县红都世纪城6期的一台废弃塔吊出售给图轩经营部，由图轩经营部自行安排工人到现场切割塔吊，2019年11月26日，图轩经营部的经营者袁图轩安排工人何从华及何从华为其找的工人，即邹贵军为其切割塔吊，邹贵军从事废品切割工作多年，邹贵军先切割塔吊的一端，后邹贵军听李方彬雇请的工人安排，直接去切割塔吊的中间部位方便车辆通行，邹贵军在切割塔吊的中间部位的过程中，因塔吊往邹贵军站的一侧倒，造成邹贵军受伤。邹贵军受伤后，于2019年11月26日至2020年1月13日在西南医科大学附属中医医院住院治疗48天，入院诊断为：1.左前足不完离断伤伴压砸毁损伤；2.肝功能检查的异常结果。出院医嘱为：1.于当地等医疗机构继续预防感染及血栓，及时换药直至患肢伤口完全愈合，保持敷料清洁干燥；2.出院后6周左右返院复查X线片，根据骨折愈合情况取出固定克氏针；3.忌暴力，防外伤及烫烧伤，平静休息，指导下逐步性患肢趾运动功能康复训练；4.出院后休息壹月，门诊随访半年，清谈营养饮食，休息期间条件允许建议陪护人员壹名；5.如有不适，及时就医。花费了医疗费60188.65元，该费用系图轩经营部垫付。邹贵军于2020年3月5日至2020年3月6日在习水县人民医院住院治疗1天。2020年3月26日邹贵军所受之伤经泸州科正司法鉴定中心作出泸科正［2020］临鉴字第233号司法鉴定意见书，鉴定意见为：邹贵军所致损伤及其后遗功能障碍程度鉴定为捌级伤残；邹贵军的误工期评定为150日，护理期评定为90日，营养期评定为90日。花费了鉴定费1800元。一审法院另查明，邹贵军的父亲邹子高生于1937年10月15日，母亲李银书生于1933年6月27日，二人共生育了七个子女。图轩经营部对邹贵军提交的泸州科正司法鉴定中心作出的鉴定意见书持异议，向一审法院申请重新鉴定，一审法院委托遵义医科大学附属医院法医鉴定中心对邹贵军的伤残等级及三期进行重新鉴定，遵义医科大学附属医院法医鉴定中心于2020年9月24日作出遵医司鉴［2020］临鉴字第2386号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1．邹贵军2019年11月26日所受左足第1-5拓骨骨折致左足足弓结构部分破坏评定为十级伤残（拾级）；2．邹贵军2019年11月26日所受损伤，误工期评定为120-150日，护理期评定为90日，营养期评定为90日。因本次鉴定花费了住宿费298元，鉴定费1300元，邮寄费15元。邹贵军、图轩经营部对遵义医科大学附属医院法医鉴定中心的鉴定意见持异议，遵义医科大学附属医院法医鉴定中心就其提出的异议，于2020年10月21日进行了书面说明。一审法院认为，李方彬将其所有的废弃塔吊出售给图轩经营部，图轩经营部雇请邹贵军为其做工，邹贵军在做工的过程中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，图轩经营部对邹贵军在做工过程中受伤遭受的损失，应根据其过错程度承担赔偿责任。关于本案中当事人的责任问题，邹贵军作为一个完全民事行为能力人，从事废品切割工作多年，在工作过程中明知切割塔吊流程，在切割过程中随意地听从他人的安排，直接从中间进行切割，且在切割的过程中也未尽到安全注意义务，邹贵军应对自身的损害承担一定的过错责任，酌情邹贵军自行承担40%的责任。图轩经营部在邹贵军提供劳务的过程中，未提醒邹贵军注意安全，未尽到安全保障义务，图轩经营部应对邹贵军的损失承担50%的责任。李方彬是否应对邹贵军的损失承担赔偿责任，本案李方彬在庭审中虽否认其雇请的工人安排邹贵军先从塔吊中间切割塔吊的事实，但从证人陈某的证言、邹贵军在庭审中的陈述，以及结合当时塔吊横在路中间车辆无法通行的事实，故一审法院对李方彬雇请的工人要求邹贵军先切割塔吊中间部位的事实予以确认，而该指示存在一定的过失，因此李方彬应对其雇请的工人在指示过程中的过失承担相应的责任，一审法院酌情李方彬对邹贵军的损失承担10%的责任。对遵义医科大学附属医院法医鉴定中心作出的鉴定意见书，该鉴定意见系具有鉴定资质的机构和具有资质的鉴定人员作出的，鉴定程序合法，鉴定结论客观公正，一审法院对该鉴定报告予以采信。邹贵军的损失，经审查确认为：1.医疗费60188.65元；2.护理费按2019年贵州省居民服务业职工平均工资46821元／年计算为46821元／年÷365天×90天＝11544.9元，邹贵军主张10800元，遵从其愿；3.误工天数结合邹贵军的住院天数，出院医嘱及鉴定报告，酌情支持140日，误工费按2019年居民服务业职工平均工资46821元／年计算为46821元／年÷365天×140天＝17958.74元；4.住院伙食补助费49天×80元／天＝3920元；5.交通食宿费系其必然产生的费用，根据其住院治疗、鉴定等情况，酌情支持500元；6.营养费计算为90天×30元／天＝2700元；7.残疾赔偿金31592元×20年×10%＝63184元；8.对邹贵军在泸州产生的鉴定费1800元，因该鉴定意见未被采信，故由此产生的相应的鉴定费不予支持，对在遵义鉴定产生的鉴定费、邮寄费、住宿费共计1613元系邹贵军为主张权利而产生的费用，予以支持；9.精神抚慰金酌情支持3000元；10.被扶养人生活费邹子高的计算为20788元／年×5年×10%÷7＝1484.86元，李银书的计算为20788元／年×5年×10%÷7＝1484.86元，合计2969.72元。以上费用合计166834.11元，根据以上责任划分，由图轩经营部赔付邹贵军83417.06元（166834.11元×50%），李方彬赔付邹贵军16683.41元（166834.11元×10%），邹贵军自行承担66733.64元（166834.11元×40%）。为了鼓励垫付，减少诉累，对图轩经营部垫付的部分在本案中一并予以扣减，扣除图轩经营部垫付的医疗费60188.65元，图轩经营部还需赔付邹贵军83417.06元-60188.65元＝23228.41元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、由习水县图轩废旧回收经营部在本判决发生法律效力之日起十五日内赔付邹贵军人民币23228.41元；二、由李方彬在本判决发生法律效力之日起十五日内向邹贵军赔付人民币16757.90元；三、驳回邹贵军的其余诉讼请求。案件受理费减半收取923元，由邹贵军承担369元，李方彬承担92元，习水县图轩废旧回收经营部承担462元。二审中，各方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，1.2020年4月9日，贵州省统计局发布了《贵州省2019年国民经济和社会发展统计公报》，2019年度贵州省城镇居民人均可支配收入为34404元，2019年度贵州省城镇居民人均消费性支出为21402元。2.邹阳航，系邹贵军长子，男，汉族，生于2004年6月27日，身份证号码5221322004××××××××。邹升海，系邹贵军次子，男，汉族，生于2012年3月9日，身份证号码5203302012××××××××。本院认为，本案二审期间的争议焦点为：一、一审法院计算邹贵军的残疾赔偿金和被扶养人生活费的标准是否正确；二、一审是否漏算了邹阳航和邹升海的被扶养人生活费；三、邹贵军在泸州进行司法鉴定时产生的1800元鉴定费应否支持；四、一审法院关于本案责任比例的划分是否恰当。关于焦点一。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第三十五条“本解释所称‘城镇居民人均可支配收入’、‘农村居民人均纯收入’、‘城镇居民人均消费性支出’、‘农村居民人均年生活消费支出’、‘职工平均工资’，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。‘上一年度’，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”之规定，“城镇居民人均可支配收入”“城镇居民人均消费性支出”应适用一审法庭辩论终结时上一统计年度的统计数据。本案一审法庭辩论终结时是2020年，故“城镇居民人均可支配收入”“城镇居民人均消费性支出”应适用贵州省2019年度的统计数据，原判引用数据错误，本院予以纠正。邹贵军的残疾赔偿金依法调整为68808元（34404元×20年×10%）。关于焦点二。邹贵军2019年11月26日受伤，此时其子邹阳航、邹升海均未满十八周岁，故被扶养人生活费应予支持。邹阳航、邹升海的被扶养人生活费分别计算为2140.2元（21402元/年×2年×10%÷2）、10701元（21402元/年×10年×10%÷2）。同理，邹子高、李银书的被扶养人生活费调整为每人1528.71元（21402元/年×5年×10%÷7）。以上合计15898.62元。关于焦点三。邹贵军所委托的泸州科正司法鉴定中心系有司法鉴定资质的机构，虽然在评定伤残等级时适用标准错误，但对误工期、护理期、营养期进行评定时所引用的标准与遵义医科大学附属医院法医鉴定中心援引的标准一致，结论基本相同，故本院对该次鉴定费酌定800元按比例予以支持。关于焦点四。邹贵军系完全民事行为能力人，并已从事废品切割工作多年，其因违反操作规范，未尽安全注意义务，导致事故发生，理应对损害后果承担责任，一审认定其自负40%的责任公平合理。本案中，邹贵军的总损失为186187元（60188.65元+10800元+17958.74元+3920元+500元+2700元+1613元+3000元+15898.62元+68808元+800元）。图轩经营部还应赔付邹贵军32904.85元（186187元×50%-60188.65元），李方彬应赔付邹贵军18618.7元（186187元×10%），余下部分由邹贵军自行承担。综上所述，邹贵军的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销贵州省习水县人民法院（2020）黔0330民初2215号民事判决；二、限习水县图轩废旧回收经营部在本判决发生法律效力之日起十五日内赔偿邹贵军32904.85元；三、限李方彬在本判决发生法律效力之日起十五日内赔偿邹贵军18618.7元；四、驳回邹贵军的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取923元，由邹贵军承担369元，李方彬承担92元，习水县图轩废旧回收经营部承担462元。二审案件受理费1846元，由邹贵军承担1500元，李方彬承担46元，习水县图轩废旧回收经营部承担300元。本判决为终审判决。审判长  李玉振审判员  唐 妍审判员  张瑛娟二〇二一年四月十四日法官助理潘晓书记员张群斌