云南省鲁甸县人民法院刑 事 判 决 书（2020）云0621刑初105号之二公诉机关云南省鲁甸县人民检察院。被告人吴世祥，男，1985年10月2日出生于云南省鲁甸县，汉族，文盲，住鲁甸县。因涉嫌犯盗窃罪，于2020年1月9日被鲁甸县公安局刑事拘留；同日被鲁甸县公安局监视居住，经鲁甸县人民检察院决定，于2020年1月15日被鲁甸县公安局执行监视居住。经本院决定逮捕，于2021年3月2日被鲁甸县公安局执行逮捕。现羁押于鲁甸县看守所。被告人马关明，男，1983年12月8日出生于云南省鲁甸县，回族，初中文化，原住鲁甸县茨院乡葫芦口村六十社98号，现住鲁甸县。曾因犯贩卖毒品罪于2006年4月4日被鲁甸县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币2000元，于2008年7月18日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年6月6日被鲁甸县公安局刑事拘留，于2019年7月11日被鲁甸县公安局执行逮捕。现羁押于鲁甸县看守所。鲁甸县人民检察院以鲁检一部刑诉[2020]104号起诉书指控被告人吴世祥犯盗窃罪、聚众斗殴罪，被告人马关明犯聚众斗殴罪向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了本案。鲁甸县人民检察院指派检察员马勇及助理王琴出庭支持公诉，被告人吴世祥、马关明到庭参加诉讼。现已审理终结。鲁甸县人民检察院指控，2019年6月27日10时许，被告人顾艳平、吴世祥途径鲁甸县文屏镇民富街时，为获取购买毒品的钱，在“亿莉莎美容养生会所”内将被害人李某1的手机盗走，经鉴定，被盗手机价值人民币1600元。针对上述指控事实，公诉机关出示移送了受案登记表、立案决定书，抓获经过，被告人吴世祥供述，同案人顾艳平供述，被害人李某1陈述，证人马某2、李某2、马某3证言，现场勘验笔录及照片，现场辨认笔录及照片，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及照片，发还清单、发还照片，价格认定结论书，情况说明，被告人户口证明等证据。2017年2月3日晚，王某（另案）因会车问题在鲁甸县文屏镇饮食城光速网吧附近与马某1、马野等人发生纠纷并抓打，后王某为了报复，于当晚邀约了吴世祥、马关明（因涉嫌聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、开设赌场罪于2020年3月25日起诉至鲁甸县人民法院）宋升雄（另案）驾车返回文屏镇饮食城找马某1等人后，马关明等人对马某1实施殴打，吴世祥使用自己随身携带的一把水果刀将马某1杀伤，经鉴定，马某1所受损伤为轻伤二级。针对上述指控事实，公诉机关出示移送了受案登记表、立案决定书，鲁甸县人民法院（2020）云0621刑初48号刑事判决书、昭通市中级人民法院（2020）云06刑终458号、（2020）云06刑终458-1号刑事裁定书，被告人吴世祥、马关明供述，被害人马某1陈述，证人王某、李某3、马某2、马某4、马某5、马某6、丁某证言，辨认笔录及照片，法医学人体损伤程度鉴定书，马关明认罪认罚具结书，被告人户口证明等证据。公诉机关认为，被告人吴世祥以非法占有为目的，伙同顾艳平共同盗窃他人财物，数额较大的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任，二人在该案中地位作用相当，不区分主从犯。被告人吴世祥受王某邀约聚众斗殴的过程中持械杀伤他人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任，其在该案中起次要作用，系从犯，被告人吴世祥认罪但不愿意认罚，对其涉嫌的盗窃罪建议判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币1500元，涉嫌聚众斗殴罪建议判处有期徒刑三年以上三年零六个月以下，合并建议对吴世祥在三年零六个月以上四年以下判处有期徒刑，并处罚金人民币1500元。被告人马关明接受王某邀约聚众斗殴的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任，其在该案中起次要作用，系从犯，其自愿认罪认罚，建议对其判处有期徒刑一年零六个月。被告人吴世祥对公诉机关指控的事实、罪名和出示的证据及量刑建议均无异议，庭审中其明确表示认罪认罚。被告人马关明对公诉机关指控的事实、罪名和出示的证据及量刑建议均无异议，其认罪认罚并自愿签署具结书，庭审中亦无异议。经审理查明，一、2019年6月27日10时许，被告人吴世祥与顾艳平（已判）途径鲁甸县文屏镇民富街时，为获取购买毒品的钱，在“亿莉莎美容养生会所”内将被害人李某1的手机盗走，经价格认定，被盗手机价值人民币1600元。被盗手机已追回发还被害人。上述事实，被告人吴世祥在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书，抓获经过，被告人吴世祥供述，同案人顾艳平供述，被害人李某1陈述，证人马某2、李某2、马某3证言，现场勘验笔录及照片，现场辨认笔录及照片，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及照片，发还清单、发还照片，价格认定结论书，情况说明，被告人户口证明等证据。二、2017年2月3日晚，王某因会车问题在鲁甸县文屏镇饮食城光速网吧附近与马某1、马野等人发生纠纷并抓打，后王某为了报复，于当晚邀约了吴世祥、马关明、宋升雄驾车返回文屏镇饮食城找马某1等人后，马关明等人对马某1实施殴打，吴世祥使用自己随身携带的一把水果刀将马某1杀伤，经鲁甸县公安司法鉴定中心鉴定，马某1所受损伤为轻伤二级。另查明，被告人马关明曾因犯贩卖毒品罪于2006年4月4日被鲁甸县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币2000元，于2008年7月18日刑满释放。2020年9月11日鲁甸县人民法院以被告人马关明犯聚众斗殴罪判处有期徒刑六年；犯开设赌场罪判处有期徒刑五年，并处罚金人民币500000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年。总和刑期十四年，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币500000元。被告人马关明不服判决，向昭通市中级人民法院提出上诉，昭通市中级人民法院于2020年12月18日裁定驳回上诉，维持原判。上述事实，被告人吴世祥、马关明在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书，鲁甸县人民法院（2020）云0621刑初48号刑事判决书、昭通市中级人民法院（2020）云06刑终458号、（2020）云06刑终458-1号刑事裁定书，被告人吴世祥、马关明供述，被害人马某1陈述，证人王某、李某3、马某2、马某4、马某5、马某6、丁某证言，辨认笔录及照片，法医学人体损伤程度鉴定书，马关明认罪认罚具结书，被告人户口证明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人吴世祥以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取他人财物，价值人民币1600元，数额较大，其行为已构成盗窃罪；被告人吴世祥、马关明受王某邀约参与聚众斗殴的行为，均已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。二被告人在聚众斗殴案中，被告人吴世祥使用随身携带的水果刀将马某1杀伤，属持械聚众斗殴，应在三年以上十年以下量刑，被告人马关明不明知被告人吴世祥随身携带器械，其也未使用器械，故不宜认定被告人马关明持械斗殴，应对其在三年以下量刑。二被告人属积极参加者，起次要作用，系从犯，可对其从轻处罚。二被告人归案后，均如实供述其犯罪事实，且自愿认罪认罚，均可对其从轻处罚。被告人吴世祥盗窃的手机已追回发还被害人，未给被害人造成经济损失，可对其酌情从轻处罚。综合本案犯罪事实，情节、后果及二被告人认罪态度，悔罪表现等因素，决定对二被告人从轻处罚。被告人吴世祥犯数罪，应对其数罪并罚。本案被告人马关明在其前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被发现其在判决宣告以前还有聚众斗殴罪没有判决，系漏罪，依法应当与其之前所犯聚众斗殴罪、开设赌场罪、寻衅滋事罪所决定执行的有期徒刑十三年，并处罚金人民币500000元，数罪并罚，合并执行。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二百九十二条第一款（四）项，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十条，第六十九条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条，第四十七条之规定，判决如下:一、被告人吴世祥犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月；犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币1500元。数罪并罚，总和刑期为四年一个月，并处罚金人民币1500元，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币1500元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除原羁押的一日，即刑期自2021年3月2日起至2025年2月28日止，罚金自判决生效后立即缴纳）。二、被告人马关明犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月；其原犯聚众斗殴罪、开设赌场罪、寻衅滋事罪所决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币500000元；数罪并罚，总和刑期十四年六个月，决定执行有期徒刑十四年，并处罚金人民币500000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2019年6月6日起至2033年6月5日止，罚金自判决生效后立即缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向云南省昭通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李兴山人民陪审员  陈合昌人民陪审员  吴荣祥二〇二一年四月六日书 记 员  陈月秋