浙江省仙居县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙1024民初4241号 原告：仙居县自然资源和规划局（原仙居县国土资源局），住所地浙江省仙居县环城东路64号。 法定代表人：郭紫程，局长。 委托诉讼代理人：张艳才。 委托诉讼代理人：周成海，浙江安洲律师事务所律师。 被告：浙江大卫房地产开发有限公司，住所地仙居县福应街道环城南路1号。 法定代表人：宋飞，总经理。 诉讼代表人：戴盛。 委托诉讼代理人：蒋建民。 原告仙居县自然资源和规划局（以下简称自然资源局）与被告浙江大卫房地产开发有限公司（以下简称大卫公司）破产债权确认纠纷一案，本院于2020年10月20日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告自然资源局委托诉讼代理人张艳才、周成海、被告大卫公司诉讼代表人戴盛的委托诉讼代理人蒋建民到庭参加诉讼。本案审理中向大卫公司的法定代表人送达了传票，大卫公司表示无需第二次开庭并提交了书面答辩意见。本案现已审理终结。 原告自然资源局向本院提出诉讼请求：1、判令确认原告债权23427618.5元；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2010年10月18日，原告与被告大卫公司签订《国有建设用地使用权出让合同》（编号：3310242010A21092，以下简称出让合同）。2011年1月5日，原告与被告又签订《关于仙居新区一期项目国有建设用地出让金缴纳和使用权证办理等有关事宜的补充合同》（以下简称补充合同）。根据《出让合同》第16条约定，7号地块出让金总价款为13565500元，2012年7月5日之前开工，2014年1月5日之前竣工，根据《补充合同》约定开工时间可以顺延至2012年9月22日，再根据《出让合同》第33条约定，未按约定日期开工建设的，每延期一日，应向出让人支付出让价款总额1‰的违约金。被告至今未开工建设，共逾期1727天，共计违约金23427618.5元。原告于2020年1月16日向浙江大卫房地产开发有限公司管理人申报债权23427618.5元，大卫公司管理人于2020年9月2日作出《浙江大卫房地产开发有限公司债权审核确认书》，对原告申报23427618.5元债权不予确认，现原告依照法定程序提起如上之诉。 被告大卫公司管理人辩称：一、原告将大卫公司管理人负责人戴盛列为本案的诉讼代表人属错列诉讼主体。仙居县人民法院于2018年10月9日作出（2017）浙1024民破1号之八民事裁定书，裁定批准大卫公司重整计划草案；终止大卫公司重整程序。《企业破产法》第89条规定，重整计划由债务人负责执行。法院裁定批准重整计划后，已接管财产和营业事务的管理人应当向债务人移交财产和营业事务。第90条规定，自人民法院裁定批准重整计划之日起，在重整计划规定的监督期内，由管理人监督重整计划的执行。第48条规定，债权人应当在人民法院确定的债权申报期限内向管理人申报债权。第56条规定，债权人未依照本法规定申报债权的，不得依照本法规定的程序行使权利。根据上述规定，自2018年10月9日起管理人的职责是监督债务人执行重整计划执行。且破产程序已终止，原告不得再行使破产程序权利。二、管理人受大卫公司委托对向其主张债权的材料进行审查，并根据以下理由作出不予确认债权的审核意见：1、《国有建设用地使用权出让合同》属行政合同，原告作为行政机关应当在大卫公司进入破产程序前作出有关征收滞纳金的行政行为。2、如果原告认为《国有建设用地使用权出让合同》系民事合同，则按日1‰计算违约金，明显过高，且该主张已超过诉讼时效期间。3、7号地块的土地使用权出让金滞纳金已计算至2013年4月23日。在此之前，土地使用权证及相关的开工所需的证件均无法办理，要求在2012年9月22日前开工，在客观上是不可能发生的，且原告已预见这一事实。4、原告未明确7号地块的交付时间，开工的起算点应该自交付土地后并达成开工条件之日。综上，管理人认为，原告以管理人为诉讼代表人属错列诉讼主体，驳夺了大卫公司的抗辩权；另原告向大卫公司主张权利的依据不足，请求驳回原告的起诉或诉讼请求。 被告大卫公司书面答辩称：大卫公司认可管理人及其委托诉讼代理人的书面答辩意见、庭审陈述、质证意见等，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，应依法驳回。 本院经审理查明：2009年7月17日，仙居县仙居新区开发管理委员会（以下简称新区管委会）发布仙居新区一期项目合作开发招商公告。同年8月9日，被告大卫公司与新区管委会签订《仙居新区一期项目合作开发协议》。2010年10月18日，被告大卫公司与仙居县国土资源局签订《国有建设用地使用权出让合同》（编号：3310242010A21092），对土地出让金缴纳时间、方式、开工和竣工时间、违约责任等作了约定，其中约定本合同项下出让宗地编号为7；出让价款为人民币13565500元；受让人同意分二期支付出让价款，2010年11月18日之前支付6782700元，2011年10月18日之前支付6782800元；出让人同意在2010年10月18日前将出让宗地以现状土地条件交付给受让人；受让人同意本合同项下宗地建设项目在2011年4月18日前开工，在2012年10月18日之前竣工；受让人未能按照本合同约定日期或同意延建所另行约定日期开工建设的，每延期一日，应向出让人支付相当于国有建设用地使用权出让价款总额1‰的违约金，出让人有权要求受让人继续履约。2011年1月5日，原、被告签订《关于仙居新区一期项目国有建设用地出让金缴纳和使用权证办理等有关事宜的补充合同》，将7号地块的土地出让金缴纳时间调整至2012年1月5日前；原出让合同中所明确的开工时间与竣工时间相应顺延。2013年12月6日，被告大卫公司以原告和新区管委会在出让须知中没有对其他竞买人作出实质性限制，使得大卫公司与其他竞买人处于不公平竞争环境；受柴岭下村拆迁等影响，大部分土地不具备交付开发条件等，给大卫公司造成巨大经济损失为由提起诉讼。2014年9月30日，原、被告经本院主持达成调解协议，其中约定7号地块滞纳金，在本调解协议依法生效后30个工作日内缴清，缴清后即可办理土地使用证；《关于仙居新区一期项目国有建设用地出让金缴纳和使用权证办理等有关事宜的补充合同》所约定的土地出让金滞纳金计算至原、被告重新签订补充合同之日止，之后该项目所产生的滞纳金及其他纠纷的解决方法均以新补充合同为准。同日，原、被告双方根据仙居县委常委会议纪要和上述调解书内容又签订了《关于仙居新区一期项目国有建设用地出让金缴纳和使用权证办理等有关事宜的补充合同》，约定了滞纳金金额及缴纳时间：7号地块滞纳金637.5785万元，在调解协议依法生效后30个工作日内缴清，缴清后即可办理土地使用证等内容。2013年4月23日，被告缴纳了7号地块土地出让金1356.55万元，2014年11月18日，被告缴纳了7号地块滞纳金637.5785万元。2017年6月16日，本院裁定受理了大卫公司破产清算一案。2018年10月9日作出（2017）浙1024民破1号之八民事裁定书，裁定批准大卫公司重整计划草案；终止大卫公司重整程序。原告于2020年1月16日向浙江大卫房地产开发有限公司管理人申报债权（7号地块逾期开工违约金）23427618.5元，大卫公司管理人于2020年9月2日作出《浙江大卫房地产开发有限公司债权审核确认书》，对原告申报23427618.5元债权不予确认，在该确认书的未尾“注：贵方对该复查确认结果无异议的，请填写好该确认书寄送至管理人处，便于管理人向法院提请裁定。仍存在异议的，请在收到本确认书之日起15日内，向受理本破产案件的人民法院起诉。逾期的，若给管理人工作增加费用，相应的费用由贵方承担，至分配时，贵方若仍未起诉，若因此致使贵方无法获得分配或造成其他损失的，该损失由贵方自行承担”。原告遂提起本案之诉。 证明上述事实的证据有：《国有建设用地使用权出让合同》、《关于仙居新区一期项目国有建设用地出让金缴纳和使用权证办理等有关事宜的补充合同》、债权申报申请书、债权审核确认书、（2019）浙10民终3162号民事判决书和当事人陈述。 本院认为，原、被告之间签订的《国有建设用地使用权出让合同》及其《补充合同》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律规定，应为合法有效，对双方当事人具有法律约束力。被告未能在合同约定或双方同意的延期时间内开工建设，应支付违约金，因该违约金产生于破产申请受理之前，原告要求确认该违约金为破产债权应予支持，但违约金的金额需根据具体情况确定。依照《中华人民共和国土地管理法》相关规定，建设单位未经批准不得开工建设。2014年9月30日，原、被告经本院主持达成的调解协议，及双方签订的补充协议均认可“7号地块的滞纳金，在调解协议依法生效后30个工作日内缴清，缴清后即可办理土地使用证”，可见，被告在缴清7号地块的滞纳金之前，无法办理土地使用证，即实际上无法开工建设。2014年11月18日，被告缴纳了7号地块滞纳金637.5785万元。自此，被告未开工视为违约，可以开始计算逾期时间，即逾期天数为2014年11月18日至2017年6月16日共计941天。被告辩称违约金过高应予以调整，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”。本院酌情调整为按年利率15.4%计算。据此，涉案地块的违约金为：13565500元×15.4%×941÷365=5385838元。被告关于本案已过诉讼时效的抗辩，本院认为，原、被告没有约定违约金的交付时间，诉讼时效期间应自原告主张之日开始计算，故本案未过诉讼时效。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十第一款、第一百一十四条、《中华人民共和国土地管理法》第七十六条、《中华人民共和国破产法》第九十二第二款、《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第六十一条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、确认原告仙居县自然资源和规划局对被告浙江大卫房地产开发有限公司享有债权5385838元； 二、驳回原告仙居县自然资源和规划局的其他诉讼请求。 案件受理费158938元，由被告浙江大卫房地产开发有限公司负担49500元，由原告仙居县自然资源和规划局负担109438元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院。 审 判 长  陈爱菊 人民陪审员  应金莲 人民陪审员  郭建敏 二〇二一年四月十四日 代理书记员  陈旖旎 8- 9-