陕 西 省 延 安 市 中 级 人 民 法 院刑 事 判 决 书 （2021）陕06刑终31号原公诉机关延安市宝塔区人民检察院。上诉人（原审被告人）白经理，男，1993年2月28日生于陕西省延长县，公民身份号码：61062XXXX302280052，汉族，文盲，无业，户籍地陕西省延长县，住延安市宝塔区平房，2009年11月16日因犯盗窃罪被宜川县人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金5000元，2015年11月4日特赦释放，2018年5月10日因犯盗窃罪被延长县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金2000元，2019年10月29日刑满释放，2020年2月17日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年3月25日被逮捕，现羁押于延安市宝塔区看守所。指定辩护人马文君，陕西嘉岭律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李洋，男，1995年4月18日生于延安市安塞区，公民身份号码：61062XXXX504182919，汉族，小学文化，无业，户籍地延安市安塞区，住延安市宝塔区平房，2011年12月1日因犯强迫卖淫罪被志丹县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金3000元，2016年2月5日刑满释放，2016年9月23日因犯盗窃罪被安塞区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金3000元，2016年12月19日刑满释放，2020年2月17日因涉嫌犯运输毒品罪被刑事拘留，同年3月25日被逮捕，现羁押于延安市宝塔区看守所。辩护人张建国，陕西尚德律师事务所律师。上诉人（原审被告人）赵永涛，男，1984年12月29日生于陕西省清涧县，公民身份号码：61273XXXX412293212，汉族，小学文化，无业，户籍地陕西省清涧县，住陕西省延川县，2012年9月14日因殴打他人被清涧县公安局行政拘留十日，并处罚款500元，2016年3月24日因犯寻衅滋事罪被清涧县人民法院判处有期徒刑五年又六个月，并处罚金5000元，2019年9月14日刑满释放，2020年5月14日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，2020年6月18日被逮捕，现羁押于延安市宝塔区看守所。指定辩护人张东亚，陕西嘉岭律师事务所律师。原审被告人周凌旭，又名周星，男，1994年7月17日生于陕西省延川县，公民身份号码：61062XXXX40717093X，汉族，小学文化，无业，户籍地陕西省延川县，住陕西省西安市未央区，2009年8月19日因犯抢劫罪被延川县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金1000元，2010年3月10日刑满释放，2011年7月13日因犯强奸罪，盗窃罪被延川县人民法院判处有期徒刑九年又六个月，并处罚金6000元，2018年1月31日刑满释放，2020年2月17日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年3月24日被逮捕，现羁押于延安市宝塔区看守所。指定辩护人李翠侠，陕西旷达律师事务所律师。原审被告人刘可义，男，1980年1月17日生于陕西省清涧县，公民身份号码：61273XXXX001171210，汉族，小学文化，个体户，住陕西省榆林市清涧县，2020年5月15日因涉嫌犯掩饰，隐瞒犯罪所得罪被刑事拘留，同年6月18日被逮捕，2020年11月6日被延安市宝塔区人民法院取保候审。指定辩护人赵晓芳，陕西旷达律师事务所律师。原审被告人顾军旗，男，1973年12月15日生于陕西省绥德县，公民身份号码：61272XXXX312150434，汉族，小学文化，个体户，住陕西省榆林市绥德县，2020年5月15日因涉嫌犯掩饰，隐瞒犯罪所得罪被刑事拘留，同年6月18日被逮捕，2020年11月6日被延安市宝塔区人民法院取保候审。指定辩护人冯春艳，陕西厚朴律师事务所律师。延安市宝塔区人民法院审理宝塔区人民检察院指控原审被告人白经理、周凌旭犯贩卖毒品罪，原审被告人白经理、赵永涛犯盗窃罪，原审被告人李洋犯运输毒品罪、犯容留他人吸毒罪，原审被告人刘可义、顾军旗犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2020年11月5日作出（2020）陕0602刑初412号刑事判决。宣判后，原审被告人白经理、李洋、赵永涛均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人及原审被告人，听取辩护人意见，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，一、白经理、周凌旭犯贩卖毒品罪，李洋犯运输毒品、容留他人吸毒罪的事实。（一）2020年2月9日21时许，被告人白经理和周凌旭在周凌旭位于西安市未央区XX城XX区XX号楼XX单元XX室家中商量购买毒品，白经理出资3600元，周凌旭出资2400元，毒品拿回延安出售从中获利，利润均分。2020年2月11日16时许，周凌旭在家中通过微信与毒品上线（身份不详）联系好以每克1200元的价格，购买5克毒品海洛因，其以微信转账的方式向对方支付6000元，并给毒品上线提供了送货地址，后上线通过“小跑”(身份不详）将毒品海洛因送至周凌旭家小区门口，周凌旭将毒品取回。2020年2月12日疫情期间，白经理、周凌旭携带毒品到三原县被某派出所隔离，18时许，周凌旭给李洋打电话称其携带毒品海洛因，请李洋帮忙雇车到铜川高速公路路口接其二人回延安，李洋以1000元雇车到铜川高速公路路口将携带毒品的白经理、周凌旭接至其位于延安市宝塔区XX酒店XX层平房的家中。途中，周凌旭曾经拿出来一个红色塑料包着的东西，李洋向周凌旭索要并要在车上吸食，但周凌旭没有给。2020年2月13日凌晨1时回到家中后，白经理、周凌旭为感谢李洋帮忙从而免费让李洋注射了毒品海洛因一次，周凌旭注射完毒品海洛因后即陷入昏迷至凌晨5时许尚未苏醒，后李洋拨打120急救电话将周凌旭送至延安市人民医院抢救。当日10时许，白经理在其位于宝塔区XX酒店XX层平房家中给李洋贩卖900元毒品海洛因，后将900元借给周凌旭看病用。2020年2月14日16时许，周凌旭从医院逃回至李洋家中，李洋容留周凌旭注射毒品一次。2020年2月15日12时许，公安民警在白经理家中现场缴获白色塑料包装的疑似毒品海洛因24小包，净重9.09克，经鉴定，检材中均检出海洛因成分。（二）2020年1月27日14时许，白经理在其家中给李洋（帮乔某某购买毒品）贩卖毒品海洛因一小包，得400元（乔某某向李洋微信转账400元，李洋继而向白经理微信转账400元），已挥霍。（三）2020年1月30日15时30分许，白经理在其家中给李洋（帮冯某某购买）贩卖毒品海洛因一小包，得现金500元，已挥霍。二、被告人白经理、赵永涛犯盗窃罪，刘可义、顾军旗犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的事实。（一）2020年1月份的一天，被告人白经理驾驶其购买的小型面包车在子长市XX镇XX沟XX工地盗窃被害人宜某某的电梯电缆线约400米，后白经理卖给了清涧县XX村废品回收站的刘可义，刘可义明知是赃物而予以收购，后将上述电缆出售。经鉴定，上述被盗电缆的价值为20680元。（二）2020年1月份的一天，被告人白经理伙同赵永涛驾驶白经理购买的小型面包车在子长市XX大厦XX工地盗窃被害人张某某的电梯电缆线两根，合计约240米，后白经理卖给了刘可义，刘可义明知是赃物而予以收购，后将上述电缆出售。经鉴定，上述被盗电缆的价值为14256元。（三）2020年1月13日凌晨2时许，白经理伙同赵永涛、“小王”（身份不明，现在逃）驾驶白经理购买的小型面包车在榆林市绥德县XX城XX工地盗窃被害人雷某某的电梯电缆线约400米，后白经理伙同赵永涛卖给了绥德县XX镇XX村“专业电气焊彩钢安装废品回收站”的顾军旗，顾军旗明知是赃物而予以收购。经鉴定，上述被盗电缆的价值为16500元。上述被盗的约400米的电梯电缆线被公安机关扣押后已于2020年5月29日返还给被害人雷某某。据此，原审法院认为，被告人白经理、周凌旭无视国家法律，以牟利为目的，违反国家毒品管理法规，明知国家禁止的毒品仍协商共同出资，利润均分，从他人处购买毒品后非法向他人贩卖毒品，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。白经理单独或者伙同被告人赵永涛以非法占有为目的，秘密窃取他人财产，数额巨大，其行为构成盗窃罪。白经理、周凌旭共同贩卖毒品中，作用相当，不宜区分主从犯。白经理与赵永涛共同盗窃他人财产，白经理起主要作用，系主犯，赵永涛起次要作用，系从犯，可从轻处罚。白经理、赵永涛均系累犯，依法从重处罚。李洋违反国家毒品管理法规，明知国家禁止的毒品仍非法运输毒品，并非法容留他人在自己家中吸食，情节严重，其行为构成运输毒品罪、容留他人吸毒罪。李洋系累犯，依法从重处罚。刘可义、顾军旗明知是犯罪所得而予以收购，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，公诉机关指控各被告人罪名成立，依法应予以惩处。刘可义、顾军旗系初犯、偶犯，自愿认罪认罚，当庭认罪、悔罪，依法可从轻处罚，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可宣告缓刑。综上，根据各被告人的犯罪事实、性质、对社会的危害程度及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条、第二百六十四条、第二十六条、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，以被告人白经理犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年又十一个月，并处罚金20000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元，决定执行有期徒刑七年，并处罚金25000元。被告人李洋犯运输毒品罪，判处有期徒刑四年又十一个月，并处罚金20000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金3000元，决定执行有期徒刑五年，并处罚金23000元。被告人周凌旭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年又六个月，并处罚金20000元。被告人赵永涛犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金3000元。被告人刘可义犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年又六个月，宣告缓刑，缓刑考验期为二年，并处罚金3000元。被告人顾军旗犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑，缓刑考验期为一年，并处罚金2000元。查扣的白经理、周凌旭的毒品依法没收，由侦查机关处理；涉案扣押的白经理、李洋、周凌旭、赵永涛、刘可义、顾军旗手机共5部、电子秤1个，依法予以没收，上缴国库。上诉人（原审被告人）白经理上诉提出及其辩护人认为原审判决认定白经理犯贩卖毒品罪的事实不清，证据不足，其购买的毒品只有5克；其与李洋之间的900元系转借行为，不是毒品交易；关于盗窃罪涉案赃物数量严重高估，涉案金额认定错误。请求二审法院从轻判处。上诉人（原审被告人）李洋上诉提出原审判决认定其运输毒品数额有误，且量刑超出法定幅度。其辩护人提出李洋容留吸毒仅有两次，不构成容留他人吸毒罪。请求二审法院依法改判。上诉人（原审被告人）赵永涛上诉提出原审判决量刑过重。其辩护人提出赵永涛仅参与两次盗窃，系从犯，取得了被害人谅解，原审法院所处刑期不符合罪责刑相适应原则。请求二审法院依法改判。原审被告人周凌旭提出其没有卖毒品。其辩护人提出，周凌旭在贩卖毒品中系从犯，具有立功等情节，希望二审法院从轻处罚。原审被告人刘可义、顾军旗的辩护人提出二人具有从轻情节，希望二审法院从轻判处。经审理查明，原审判决认定上诉人白经理犯贩卖毒品罪、盗窃罪，上诉人李洋犯运输毒品罪，上诉人赵永涛犯盗窃罪，原审被告人周凌旭犯贩卖毒品罪，原审被告人刘可义、顾军旗犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的事实清楚。（一）上诉人白经理、原审被告人周凌旭犯贩卖毒品罪、上诉人李洋犯运输毒品罪的事实有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：1.受案登记表、立案决定书证明，2020年2月15日12时许，延安市公安局宝塔分局民警在延安市宝塔区XX小区XX酒店”背后山上查获涉嫌贩卖毒品的白经理、周凌旭、李洋，当场缴获疑似海洛因24小包，重约9克。同年2月17日，延安市公安局宝塔分局决定对白经理、周凌旭涉嫌贩卖毒品，李洋涉嫌运输毒品案立案侦查。2.抓获经过证明，2020年2月15日12时许，延安市公安局宝塔分局民警在宝塔区XX小区XX酒店XX层平房内，抓获涉嫌贩卖毒品的白经理、周凌旭及涉嫌运输毒品的李洋，当场缴获疑似海洛因24小包，重约9克。3.户籍信息证明，白经理生于1993年2月28日，周凌旭生于1994年7月17日，李洋生于1995年4月18日，作案时均具有完全刑事责任能力。4.扣押决定书、扣押清单证明，2020年2月17日，延安市公安局宝塔分局扣押白经理手机1部、白色塑料包装疑似毒品海洛因24包、银色OPEN电子秤1台。扣押周凌旭黑色手机1部、扣押李洋手机1部。5.通话详单证明，2020年2月11日20时16分，2月12日李洋多次主叫白经理。2月12日李洋分别于13时04分、13时32分、13时57分、13时59分、14时10分、14时35分、15时12分、15时36分主叫周凌旭；周凌旭于2月12日14时19分主叫李洋。7.现场检测报告、检测证证明，2020年2月15日延安市公安局宝塔分局对白经理尿液样本进行现场检测，结果显示吗啡类毒品呈阴性反应；同日对李洋尿液样本现场检测，结果显示吗啡类毒品呈阳性反应；2月17日对周凌旭尿液样本进行现场检测，结果显示吗啡类毒品呈阳性反应。7.微信支付截图证明，（1）2020年2月10日15时49分白经理收到赵永涛转账3500元。（2）2020年2月10日21时42分白经理转给周凌旭3600元。（3）2020年2月10日22时50分周凌旭转给白经理3600元。（4）2020年2月11日16时18分白经理转给周凌旭3600元。（5）2020年2月13日12时18分白经理转给周凌旭500元。（6）2020年2月13日12时42分白经理转给周凌旭600元。（7）2020年1月27日13时44分李洋转给白经理400元。（8）2020年2月13日12时17分李洋转给白经理300元。（9）2020年2月13日12时36分李洋转给白经理600元。（10）2020年2月11日16时18分周凌旭收到白经理转账3600元。（11）2020年2月13日12时21分周凌旭收到白经理转账500元。（12）2020年2月13日12时42分周凌旭收到白经理转账600元。（13）2020年1月27日13时44分30秒李洋收到来自乔某某400元的转账。（14）2020年2月13日12时17分李洋转给白经理300元。（15）2020年2月13日12时36分李洋转给白经理600元。8.刑事判决书及释放证明书证明，（1）白经理于2009年11月16日因犯盗窃罪被宜川县人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金5000元，2015年11月4日特赦释放；2018年5月10日因犯盗窃罪被延长县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金2000元，2019年10月29日刑满释放。（2）周凌旭于2009年8月19日因犯抢劫罪被延川县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金1000元，2010年3月10日刑满释放。2011年7月13日因犯强奸罪、盗窃罪被延川县人民法院判处有期徒刑九年六个月，并处罚金6000元，2018年1月31日刑满释放。（3）李洋2011年12月1日因犯强迫卖淫罪被志丹县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金3000元，2016年2月5日刑满释放。2016年9月23日因犯盗窃罪被安塞区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金3000元，2016年12月19日刑满释放。9.延安市公安局宝塔分局情况说明证明，本案中的“乔某某”、“冯某某”和驾驶员，经查，均无具体姓名，无详细住址，无联系方式，多次查找至今均未找到，该案涉及贩卖毒品所得赃款均已挥霍。周凌旭供述其于2020年2月11日16时许，其与白经理在西安通过微信转账的方式购买6000元钱的毒品。经调查，周凌旭购买毒品的上线，延安市公安局禁毒支队正在侦控。10.陕西省榆林市公安司法鉴定中心（榆）公（司法）鉴字【2020】63号毒品检验报告证明，2020年2月21日对24小包海洛因抽取了12包送检鉴定， 12包检材中均检出海洛因成分。11.上诉人白经理供述，2020年2月9日2l时许，他坐火车到西安市联系朋友周凌旭，准备让周凌旭帮忙购买些毒品拿回到延安卖。在周凌旭邀请下，他当晚住在周凌旭位于西安市XX小区的家中。次日下午，周凌旭打电话联系毒品后，说一份毒品1500元，准备购买4份毒品，让他先拿出3600元，其余的钱再想办法。他当时只有1000元，就向朋友赵永涛借了3500元。2l时许，赵永涛通过微信给他转账3500元，他将3600元微信转给周凌旭。周凌旭联系上线后说当时没货，就把3600元又退给他。2月11日16时许，他把3600元钱微信转给周凌旭，周凌旭让他一起到西安市未央区的街道上，后周凌旭独自去购买毒品。一个多小时后周凌旭返回，他就和周凌旭骑着共享单车顺着国道往延安方向行驶。出西安城后，未挡到汽车，他俩就步行到三原县。2月l2日l5时许，他俩被当地村民挡住带到派出所，民警让他俩联系朋友到铜川高速路口等着。18时许，他让李洋借一辆车到铜川高速路口处，后李洋说联系车来接他俩，但要向司机支付1000元车费，周凌旭同意了。民警驾车把他俩送到高速路口处，李洋和一名男子在铜川高速路口接上他俩。李洋问他俩去西安干嘛？他俩没有说话。后周凌旭从包里拿出一个红色塑料包着的东西（指毒品海洛因），告诉他4份毒品海洛因在一起，他看后又装回包里。途中李洋向周凌旭要毒品，周凌旭拒绝了。23时许，他们回到延安。2月13日凌晨l时许，他和周凌旭回到了宝塔区XX酒店”背后山上李洋的房间里，周凌旭和李洋的毒瘾犯了，准备注射毒品，他见周凌旭拿出来的毒品有点多，劝说二人少注射点，从周凌旭准备注射的毒品里分出一点包住装入口袋就休息了。5时许，李洋告诉他周凌旭叫不起来，可能吸毒过量了。李洋拨打了120，他把周凌旭送到延安市人民医院抢救后又返回李洋家中休息。l0时许，李洋告知他周凌旭说医院让交治疗费。他给周凌旭转账500元，包括他从李洋处借的300元，周凌旭说钱不够。他就将周凌旭和李洋没注射完的毒品以900元卖给李洋，除去之前的300元，李洋又给他微信转账600元。他把毒品交给李洋，把600元钱转给周凌旭。22时许，周凌旭让他带点吃的和一根四、五米的绳子。他从李洋门口的摩托车上拿了一根绳子，又到沟口商店里买了些零食，交给市医院呼吸科的工作人员转交给周凌旭。2月14日凌晨0时许，周凌旭让他打车到市医院，他乘坐出租车到市医院隔壁宝塔区七里铺原市物资局拆迁的工地上，告诉周凌旭他在工地等着。约十分钟后，周凌旭从市医院和物资局拆迁的围墙上翻过来，他俩坐出租车回李洋房间。他俩从李洋家拿了一个电子秤到二楼他的房间里，把毒品海洛因放到电子秤称重，又用白色塑料把海洛因包成小包，每个小包大约0.2克。周凌旭负责称毒品，他负责包毒品，总共多少包毒品，他没有数。周凌旭对他说，从西安买回来的毒品里面有他的l2小包。他让周凌旭把这12小包毒品都卖了，卖的钱给他6000元就行了。他和周凌旭在他家待到2月15日9时许，被派出所民警抓获。另证明，李洋来铜川高速路口接他和周凌旭时，对他们贩卖毒品是明知的。12. 上诉人李洋供述，2020年2月12日18时许，他在宝塔区XX小区XX酒店XX层平房的家里。白经理打电话，让他借一辆车到铜川高速路口。他到“天慧快捷酒店”门前马路边挡了一辆私家车，和司机商量好车费1000元，经白经理同意，他乘坐私家车来到铜川高速路口接上白经理和周凌旭。他们刚行驶了30分钟左右，他问白经理去西安干嘛，二人没有回答。周凌旭从包里拿出用红色塑料包着的东西，他当时向周凌旭索要欲在车上吸食，周凌旭没给。2月13日1时许，他带着白经理和周凌旭回到他租住的房间里。周凌旭把海洛因拿出来，他和周凌旭准备注射毒品，白经理让少注射点，害怕吸食过量，白经理就把周凌旭的毒品又分走一些。他和周凌旭两个人把毒品注射了。5时许，他醒来发现周凌旭躺在床上叫不醒。他赶紧叫醒白经理，又拨打了120，和白经理把周凌旭扶到天慧酒店旁边路口处的救护车上。白经理跟着去了市医院，过了一会又回到他家。2月13日10时许，他起床后发现白经理走了，就到白经理家中。周凌旭和白经理微信视频说医院让交治疗费，让他和白经理帮忙借钱。白经理就向他借钱，他微信转给白经理300元，接着白经理就给周凌旭转过去500元。周凌旭说钱不够，让再借点。白经理就给他说还剩点没注射完的毒品，让他再给600元，连他之前借的300元总共900元卖给他。他就微信转给白经理600元，白经理就把600元钱微信转给周凌旭。22时许，白经理来到他家里问借绳子，他说门口摩托车上有，白经理就把绳子拿走了。2月14日1时许，白经理和周凌旭来到他家，他问周凌旭怎么回来的，周凌旭说白经理从医院救回来的。16时许，周凌旭来他家里拿出一小包毒品分两次注射在自己的胳膊肘腕处，后周凌旭走了。2月15日9时许，他在家中被派出所民警抓获。另证明，他从白经理处还购买过两次毒品。2020年1月27日14时许，他在白经理家里，以微信转账400元钱从白经理处帮朋友“乔某某”购买过一小包毒品。2020年1月30日15时30分许，朋友冯某某来他家让帮忙购买毒品，他到白经理家中，用现金500元钱从白经理处帮冯某某帮忙购得一小包毒品。13. 原审被告人周凌旭供述，2020年2月9日2l时许，白经理通过微信联系他想买些毒品海洛因拿到延安出售，给他转了3600元，他没有联系到毒品，就把3600元退回给白经理。2月11日，他想起曾在西安火车站加过一个微信，就通过那个微信号联系到毒品，一克1200元钱。他就和白经理商量购买5克毒品，一人3000元。后白经理给他转了3600元，他出了2400元，但路上的花销都算他的。他把6000元钱转到那个微信号，卖毒品的人通过“小跑”把毒品送到他家小区门口，他独自把毒品取回家。后他和白经理准备回延安，因为没有车，他俩骑共享单车朝延安方向走。后来共享单车自动上锁，他俩只好步行，路过三原的一个村庄时被村民送到派出所。民警让他们自行联系车来接，他就打电话告诉李洋，他和白经理身上拿着海洛因，让弄个车来接。他们被民警送到铜川南高速路口，李洋从延安雇佣一辆轿车把他俩接走。途中他给李洋看了所买的毒品，李洋当时想吸食，他怕毒品太纯了，吸食不安全拒绝了。后白经理怕他经不起诱惑吸食，就把毒品要走装身上了。回到李洋房子里后，秤了毒品是4.6克，李洋从毒品中拿了一点开始注射。他拿出0.1克分两次注射，第二次注射完后就什么也不知道了，等他醒来后就在延安市人民医院急诊科，后来医院把他隔离在呼吸科三楼。他通过电话向白经理借了1100元钱，准备交清费用离开医院，但医院还要隔离他，他就让白经理给他送食物时送一根绳子。2月l4日凌晨0时许，他把绳子系在病房窗户上，顺着绳子爬下楼，和白经理两个人一起回到李洋房间里。白经理已经将毒品分包了，并且给他一小包，他和李洋又分别把那一包毒品注射了。然后他和白经理一直待在家中，直到被公安机关抓获。14.辨认笔录及照片证明，2020年2月15日17时00分至17时30分，经白经理、周凌旭、李洋分别辨认，均确认位于宝塔区XX小区XX酒店XX层平房白经理家中系贩卖毒品的现场及运输毒品的终点。15.提取笔录、称重笔录及照片证明，2020年2月15日13时00分至13时15分，侦查人员在宝塔区XX小区XX酒店XX层平房内白经理家床垫下发现并查获24小包疑似毒品海洛因，在床头柜内查获电子秤一台。2020年2月16日15时至15时40分，延安市公安局宝塔分局对白经理家中搜查出的24小包用白色塑料包装的疑似毒品海洛因（编号为1-24号）进行称重，毛重为9.9克，净重9.09克。白经理对称重净重结果9.09克表示无异议。上述证据内容真实合法，本院予以确认。（二）上诉人白经理、赵永涛犯盗窃罪、原审被告人刘可义、顾军旗犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的事实有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：1.抓获经过证明，（1）2020年5月12日12时许，公安民警在清涧县第二小学旁边“农家乐”饭店内成功抓获涉嫌盗窃的赵永涛，随后将其口头传唤至派出所，经审讯其供述，2020年1月份上旬的一天，其伙同白经理在子长县XX工地XX线；2020年1月份上旬的一天，其伙同白经理在绥德县XX工地XX线。（2）2020年5月13日20时许，公安民警在绥德县XX镇XX村“专业电气焊彩钢安装废品回收站”院内抓获涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的顾军旗。经审讯其供述，2020年1月份的一天，在绥德县XX镇XX村其经营的废品回收站收购他人电缆线。（3）2020年5月13日16时30分许，公安民警在清涧县XX村一废品回收站抓获涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的刘可义，随后将其带回进行审讯，经审讯其供述，2020年1月上旬，在清涧县XX村其经营的废品回收站，两次收购白经理盗窃的电缆线。2.扣押决定书及发还清单证明，2020年5月15日，延安市公安局宝塔分局从顾军旗处扣押电缆线400米（重量约400斤），5月29日宝塔分局发还雷某某。3.常住人口信息证明，赵永涛生于1984年12月29日，顾军旗生于1973年12月15日，刘可义生于1980年1月17日，作案时均具有完全刑事责任能力。4.情况说明证明，（1）2020年5月19日，陕西某某建筑工程有限公司子长县湫沟台住宅小区项目部项目主管宜某某出具情况说明：2020年1月3日晚发现该项目部在湫沟台7#、8#楼的两部金诺牌电梯的四根电缆被盗，规格YJV3X25+2共400米，品牌鑫川电缆每米70元，共计28000元整。（2）2020年5月19日，绥德县某建筑工程公司第七直属项目部雷某某材料证明：2012年8月13日，9月11日购买的山东无棣海丰电缆，规格3×25+2m2，电缆总长度4×100=400米，被盗时间2020年1月13日凌晨2时，电缆线单价每米60元（不含运费），总价24000元（不含运费）。（3）2020年5月19日陕西靖雄建筑工程有限公司项目负责人张某某证明：2020年1月4日在子长市XX大厦XX工地XX线两根，品牌西安鑫川电缆，规格型号YJV3×25+2×10，第一根购买时间2019年8月28日，长度120米。第二根购买时间2019年9月15日，长度120米，共计240米，单价每米68元，价值16320元整。5.清涧县公安局公安行政处罚决定书证明，2012年9月14日，赵永涛因伙同白某某辉殴打白德齐被清涧县公安局行政拘留十日，并处罚款500元。6.刑事判决书、释放证明书证明，2016年3月24日，赵永涛因犯寻衅滋事罪被清涧县人民法院判处有期徒刑五年又六个月，并处罚金5000元，2019年9月14日刑满释放。7.延安市公安局宝塔分局情况说明证明，2020年2月17日办理白经理等人盗窃案中，伙同白经理实施盗窃的“小王”，又名周某某，由于白经理、赵永涛所供述的关于小王的信息较少，故小王真实身份无法核实，待其归案后依法处理。8.宝塔区XX中心价格认定结论书及鉴定意见通知书证明，经宝塔区XX中心延区价认【2020】字第046号、第047号价格认定结论书认定，（1）鑫川牌YJV3×25+2×l0型电缆线（国标）240米，认定值为14256.00元。（2）鑫川牌YJV3×25+2型电缆线（国标）400米，认定值为20680.00元。（3）山东无棣海丰3×25+2m2型电缆线（国标）400米，认定值为16500.00元。上述认定结果均已告知本案被告人及被害人。9.微信支付截图照片证明，（1）白经理微信支付截图照片证明2020年1月1日13:52分白经理收到来自刘可义二维码收款3120元。2020年1月2日21:49分白经理收到来自刘可义二维码收款3180元。2020年1月13日11:04分白经理收到来自顾军旗二维码收款5640元。（2）顾军旗微信支付截图照片证明，顾军旗2020年1月13日11时04分二维码付款给白经理5640元。（3）刘可义微信支付截图照片证明，2020年1月1日13时52分二维码转账给白经理3120元。2020年1月2日21时49分二维码转账给白经理3180元。10.被害人宜某某陈述，2020年1月3日凌晨0时至6时，工程上的电缆被盗，被盗电缆属于25×3+2电梯电缆型号，长度大约400米，是2019年8月份从厂家按每米70元的进价买回来的，共损失约28000元。11.被害人张某某陈述，2020年1月4日早，XX大厦XX队上的工人在检查工地时发现电缆不见了，就拨打110报警。被盗的两根电缆线是西安鑫川电缆，共计240米，每米68元，价值16320元。12.被害人雷某某陈述，2020年1月13日13时许，他来到名州新城工地查看情况，发现施工电梯的电缆线被盗割了，总共两部电梯4捆电缆线，损失约26000元。13.上诉人白经理供述，2019年12月底，他驾车在子长一个工地内，看到缆车旁边乱放着一些电线，就想着把电线偷走。23时许，他驾驶面包车到工地旁，翻过护栏，准备抱着电线走，电线太长了，他就到商店买了把钢锯回到工地，把电线锯断后，搬到面包车上。就这样来来回回了有两个小时，把电线都搬上车后就返回清涧。2020年1月初，他让赵永涛开着面包车一起去子长，想再次在工地上偷一些电线。他走了一会儿，看到一工地内缆车旁边放着电线，他把位置记清楚。次日零时许，他对赵永涛说开车到工地上偷些废铜烂铁，赵永涛说不去，怕惹上事。他说没事，工地上都停工了，也没有人照看，赵永涛就同意了。赵永涛开着面包车驾驶到之前看好的工地旁边，他就拿着钢锯带着赵永涛翻到工地内缆车旁，用钢锯锯电线，赵永涛负责把锯断的电线往车上搬，来来回回搬了一个小时左右，他和赵永涛把电线都搬到面包车上后就开车回清涧了。1月中旬，他和赵永涛商量，准备从清涧县驾驶面包车到榆林市XX路XX工地XX线可以偷，赵永涛同意了。后因他和赵永涛都没有驾驶证，他提议赵永涛雇个司机去，赵永涛同意了。后赵永涛联系了朋友小王，他们三人驾驶面包车从清涧县往榆林市的方向行驶，于17时许到达榆林市绥德县，他们在县城吃过饭，在宾馆登记了一间房，小王就休息去了，他和赵永涛在绥德县内乱转，寻找可以实施盗窃的工地，看好一个工地后他和赵永涛就回到宾馆休息。23时许，他们三人驾驶面包车停到之前看好的工地旁，他和赵永涛翻墙进入工地缆车旁，他负责先用钢锯锯电线，赵永涛负责把电线往车上搬，他把电线都锯完后和赵永涛一起搬电线，两小时后搬完就返回宾馆休息。第二天他们找到一家车床电焊门市，把在绥德县工地上偷的电线卖了，驾驶面包车到米脂县。后来又到了绥德、安塞、宝塔、姚店、延川等地，没有实施盗窃，就散伙了。第一次只有他一个人盗窃变卖，所得钱财3180元。第二次他和赵永涛实施的盗窃，没有提前预谋分配钱财，变卖所得钱财共3180元，180元用于面包车加油，剩余3000元他和赵永涛各分1500元。第三次由他和赵永涛、小王三人共同实施盗窃，所得钱财5450元。他给小王分了1000元，给赵永涛分了1600元，他自己所得1600元，剩余的钱用于加油和路上花销。第一次是2019年12月份中旬，他从子长市往清涧方向走，快到清涧县的地方他向一名收破烂的中年男子销赃的。第二次是2020年1月初，他通过电话联系第一次收破烂的中年男子到清涧县岔口销赃的。第三次是2020年1月中旬，他们从绥德县往米脂方向走，在一家车床电焊门市中年男子处销赃的。14.上诉人赵永涛供述，2020年1月4日早，白经理叫他去子长逛。到了次日凌晨1时许，白经理叫他去子长工地偷电缆线卖钱花，刚开始他不愿意，因为刚坐牢出来，不想再进去了，后来禁不住白经理的软磨硬泡，就和白经理去盗窃电缆线。他们来到一处工地翻墙进入院内到升降机处，白经理把升降机上的电梯电缆拽到跟前，然后用锯条锯断，他在旁边帮忙，随后他们把锯好的电缆线放在围墙跟前，最后他们一起把电缆线装在车上。第二天白经理把电缆线都卖掉了。1月12日，他和白经理准备去绥德县盗窃电缆线，他俩都没有驾照，白经理就让他找个司机。他就联系了朋友周某某，他们三人来到绥德县，先是在县城里面转了一圈，白经理踩好点后就睡觉了。等到深夜，白经理就把他和周某某叫起来去工地，周某某负责在工地围墙外面停车，他和白经理在工地里面把盗窃的电缆线装到车上。第二天他和白经理在绥德县四十里铺把偷来的电缆线卖掉，后白经理按事先约定把周某某的钱付了，他的那份没付。2月10日，白经理在西安，说因为疫情要被隔离了，急需用钱，他转账借给白经理3500元。15.原审被告人顾军旗供述，2020年1月份的一天下午，他收废品的院子里来了一辆面包车，车上下来两个年轻人，问要不要电缆线，并将车备箱打开让他看。他当时就看到他们满满的一背箱电缆线。其中一个人问他多少钱，他又打电话向其他收废品的人询问价格后告诉这两个年轻人。这两个人车上的电缆线称重是400多公斤，他通过微信给了5000多元。XX道XX线来源，看这些电缆上面还有很多土，当时考虑到应该是从土里刚刨出来的。他想应该是偷来的，但是觉得收购这批电缆线有赚头了，就没有问。16.原审被告人刘可义供述，2020年1月份的一天19时许，他的回收站来了一个年纪30岁左右的年轻人问铜怎么收？他说要看货。一两分钟后，年轻人将一辆昌河车开进院子，车后备箱装满电缆线。他当时就说这个线太多了，而且都是成品，不敢收，这个年轻人就说都是工地安装完用下来的线头。他当时虽然怀疑是偷来的，但是看见也确实有些线头，就犹豫了一下。这个年轻人看见他犹豫了，就给他说让放心，当天收了第二天还有。他当时就动心了，最后就商量定一斤6元钱向他出售。电缆线经称重是300斤，1800元。他当时没有那么多钱，就说如第二天来，一次性给。次日19时，这个年轻人又开着昌河车来到废品站，从车上卸下电缆线，称重310斤左右。他向年轻人微信转账3600余元。之后这个年轻人再也没有来过。2个多月后，他见公安机关也没有找来，当时急用钱就将这批电缆线以一斤7元的价格卖个宁夏买主。17.辨认笔录证明，（1）经白经理混杂辨认，确认刘可义、顾军旗系向其收购电缆线的人。（2）经赵永涛混杂辨认，确认顾军旗系向其收购电缆线的人。（3）经顾军旗混杂辨认，确认白经理、赵永涛系向其出售电缆线的人。（4）经刘可义混杂辨认，确认白经理系向其出售电缆线的人。（5）经白经理辨认，确认位于子长市XX镇XX沟XX环XX工地系其于2020年1月份一天晚上实施盗窃行为的作案地点；位于子长市开元建筑工地系其于2020年1月份一天晚上实施盗窃行为的作案地点；位于绥德县名州新城工地系其于2020年1月份一天晚上实施盗窃行为的作案地点；位于清涧县XX村刘可义经营的废品回收站系其于2020年1月份一天晚上实施出售赃物电缆线行为的作案地点；位于绥德县XX镇XX村顾军旗经营的废品回收站系其于2020年1月份一天晚上实施出售赃物电缆线行为的作案地点。（6）经赵永涛辨认，确认位于子长市XX大厦XX工地系其于2020年1月份一天晚上实施盗窃行为的作案地点；位于绥德县名州新城工地系其于2020年1月份一天晚上实施盗窃行为的作案地点；位于绥德县XX镇XX村顾军旗经营的废品回收站系其于2020年1月份一天晚上实施出售赃物电缆线行为的作案地点。（7）经顾军旗辨认，确认位于绥德县XX镇XX村其经营的废品回收站系其于2020年1月份一天晚上实施掩饰隐瞒犯罪所得收益行为的作案地点。（8）经刘可义辨认，确认位于清涧县XX村其经营的废品回收站系其于2020年1月份一天晚上实施掩饰隐瞒犯罪所得收益行为的作案地点。上述证据内容真实合法，本院予以确认。本院认为，上诉人白经理、原审被告人周凌旭违反国家毒品管理法规，贩卖毒品海洛因，二人的行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人李洋明知是毒品而帮助运输，其行为已构成运输毒品罪。上诉人白经理、赵永涛以非法占有为目的，秘密窃取他人财产，其行为已构成盗窃罪。原审被告人刘可义、顾军旗明知是犯罪所得而予以收购，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。上诉人白经理、原审被告人周凌旭二人共同以牟利为目的购买毒品，上诉人李洋明知是毒品而帮助运输，在此次犯罪活动中白经理系犯意提出者，周凌旭系具体实施者，二人在共同犯罪中作用相当，均系主犯，李洋帮助运输，系从犯。白经理向他人出售毒品三次，系贩卖毒品情节严重。白经理伙同赵永涛在子长市XX大厦XX工地、绥德县XX城XX工地实施盗窃，构成共同犯罪，其中，白经理系犯意的提出者起主要作用，系主犯；赵永涛起次要作用，系从犯，对赵永涛应依法减轻处罚。白经理、赵永涛、李洋均系累犯，依法从重处罚。赵永涛亲属积极退赔被害人损失，并取得谅解，可酌情从轻处罚。关于上诉人白经理及其辩护人提出白经理不构成犯贩卖毒品罪及涉案毒品应系5克的上诉理由及辩护意见，经查，白经理出于贩卖目的而非法收买毒品，其行为应认定为贩卖毒品；贩卖毒品的数量以查证属实的数量计算，本案中公安机关在白经理家中搜查出净重9.09克的毒品，白经理对称重结果9.09克表示无异议，故对此节上诉理由及辩护意见不予支持。关于白经理及其辩护人提出白经理与李洋之间的900元系转借行为的上诉理由及辩护意见，经查，此节犯罪事实有本案被告人李洋的证言证实，有微信转账记录佐证，证据确实充分，故对该上诉理由及辩护意见不予支持。关于白经理及其辩护人提出盗窃罪涉案赃物数量严重高估的上诉理由及辩护意见，经查，原审判决认定白经理盗窃3次，金额合计为51436元的事实有宝塔区XX中心价格认定结论书，及被害人陈述、发还物品清单等证实，相互印证，足以认定，故对该上诉理由及辩护意见不予支持。关于上诉人李洋及其辩护人提出原审判决认定李洋运输毒品数额有误，且量刑超出法定刑幅度的上诉理由及辩护意见，经查，李洋运输毒品5克一次，原审判决量刑为四年又十一个月明显超出法定刑幅度，应予纠正，对此节上诉理由及辩护意见予以支持。关于李洋的辩护人提出李洋容留他人吸毒2次，不构罪的辩护意见，经查，李洋容留他人吸毒两次，不符合《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定的七种情形，不应以容留他人吸毒罪定罪处罚，故对此节辩护意见予以采纳。关于上诉人赵永涛的上诉意见及其辩护人的辩护意见，经查，原审判决对参与3起盗窃、涉案金额为51436元的白经理，与参与2次盗窃、涉案金额为30756的赵永涛均判处有期徒刑三年，量刑不均衡，综合考虑赵永涛的从犯、积极赔偿等情节，对赵永涛予以改判，该上诉理由及辩护意见予以支持。关于原审被告人周凌旭提出其没有出售毒品的理由，经查，周凌旭出于贩卖目的而非法收买毒品，其行为应认定为贩卖毒品。周凌旭的辩护人提出，周凌旭在贩卖毒品中系从犯，具有立功等情节的意见，经查，白经理、周凌旭二人在犯罪中作用相当，均系主犯，在卷证据不足以证明周凌旭具有立功情节，故对该辩护意见不予采纳。但周凌旭贩卖毒品数量为9.09克，贩卖一次，原审判决量刑为四年又六个月明显超出法定刑幅度，应予纠正。关于原审被告人刘可义、顾军旗及其辩护人提出二人具有从轻情节，希望二审法院从轻判处的意见，经查，一审法院已认定刘可义、顾军旗具有初犯、偶犯，自愿认罪认罚，当庭认罪、悔罪等从轻情节，并结合其犯罪情节、主观恶性和社会危害性，予以了从轻处罚，故辩护人此节辩护意见不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，唯对李洋容留他人吸毒罪认定不当，对李洋、赵永涛、周凌旭判处刑期不当，遗漏部分法条，作案工具没收数量错误，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（二）项，《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二百六十四条、第二十五条、第二十六条、二十七条及第六十四条之规定，判决如下：一、维持延安市宝塔区人民法院（2020）陕0602刑初412号刑事判决第一项中关于白经理、刘可义、顾军旗之判决部分，即被告人白经理犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年又十一个月，并处罚金20000元，犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元，决定执行有期徒刑七年，并处罚金25000元；被告人刘可义犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年又六个月，宣告缓刑，缓刑考验期为二年，并处罚金3000元；被告人顾军旗犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑，缓刑考验期为一年，并处罚金2000元及第二项即查扣的白经理、周凌旭的毒品依法没收，由侦查机关处理。二、撤销延安市宝塔区人民法院（2020）陕0602刑初412号刑事判决第一项中关于李洋、周凌旭、赵永涛之判决部分，即被告人李洋犯运输毒品罪，判处有期徒刑四年又十一个月，并处罚金20000元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金3000元，决定执行有期徒刑五年，并处罚金23000元；被告人周凌旭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年又六个月，并处罚金20000元；被告人赵永涛犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金3000元及第三项涉案扣押的白经理、李洋、周凌旭、赵永涛、刘可义、顾军旗手机共5部、电子秤1个，依法予以没收，上缴国库。三、上诉人李洋犯运输毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年2月17日起至2022年2月16日止。罚金从判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳) 。原审被告人周凌旭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年又十个月，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年2月17日起至2022年12月16日止。罚金从判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳) 。上诉人赵永涛犯盗窃罪，判处有期徒刑二年又六个月，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月14日起至2022年11月13日止。罚金从判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳) 。四、涉案扣押的白经理、李洋、周凌旭手机共3部、电子秤1个，依法予以没收，上缴国库。本判决为终审判决。   审    判   长   张  娟审    判   员   丁  浩审    判   员   刘小涛 二〇二一年三月十二日  法  官  助  理   徐航舟书   记   员  李焕政202106311