广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)粤01民终592号上诉人（一审被告）：黑龙江省诚龙酒店管理有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨市道里区河松街锦江金桥园3栋2单元1-2层47号。法定代表人：赵红霞。上诉人（一审被告）：赵红霞，女，1968年4月3日出生，满族，住黑龙江省哈尔滨市道里区。上诉人（一审被告）：黑龙江省瑞麒水汇洗浴服务有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨市道里区中兴家园七号楼二号门市1-4层。法定代表人：赵红霞。上诉人（一审被告）：哈尔滨市道里区瑞宜洗衣会所，住所地黑龙江省哈尔滨市道里区紫园路18-12号2单元1层101号。经营者：赵红霞。四上诉人共同委托诉讼代理人：冯海龙，黑龙江尊成律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：中国光大银行股份有限公司广州分行，住所地广东省广州市天河区天河北路光大银行大厦。负责人：杨剑平，行长。委托诉讼代理人：田振，国信信扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄欣桐，国信信扬律师事务所律师。一审被告：杨瀚翔，男，1992年8月19日出生，汉族，住黑龙江省哈尔滨市道里区。一审被告：石冰，女，1992年1月3日出生，汉族，住黑龙江省哈尔滨市道里区。上诉人黑龙江省诚龙酒店管理有限公司（以下简称“诚龙酒店公司”）、赵红霞、黑龙江省瑞麒水汇洗浴服务有限公司（以下简称“瑞麒水汇公司”）、哈尔滨市道里区瑞宜洗衣会所（以下简称“瑞宜洗衣会所”）因与被上诉人中国光大银行股份有限公司广州分行（以下简称“光大银行”）、一审被告杨瀚翔、石冰金融借款合同纠纷一案，不服广东省广州市天河区人民法院（2019）粤0106民初36511号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月25日立案后，依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。被上诉人光大银行一审诉讼请求：1.判令解除光大银行与诚龙酒店公司签订的编号为GZ固贷字3861(04)2018040《固定资产暨项目融资借款合同》；2.判令诚龙酒店公司立即向光大银行偿还借款本金2996383.55元及利息、罚息、复利（截至2019年11月25日的利息为113441.72元、罚息为20415.83元、复利为3547.36元，自2019年11月26日起，罚息以尚未清偿的本金2996383.55元为基数，按照全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率为基础利率上浮70%再上浮50%；复利以借款尚未支付的利息113441.72元为基数，按照全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率为基础利率上浮70%再上浮50%，均计至实际清偿之日止）;3.判令诚龙酒店公司向光大银行支付因实现本债权而支出的律师费9150.37元；4.判令光大银行对赵红霞持有的诚龙酒店公司100%股权折价、拍卖或变卖所得价款享有优先受偿权；5.判令赵红霞、杨瀚翔、石冰、瑞麒水汇公司、瑞宜洗衣会所对第二、三项诉讼请求承担连带清偿责任；6.判令诚龙酒店公司、赵红霞、杨瀚翔、石冰、瑞麒水汇公司、瑞宜洗衣会所承担本案诉讼费用。一审法院判决：一、解除中国光大银行股份有限公司广州分行与黑龙江省诚龙酒店管理有限公司签订的编号为GZ固贷字3861(04)2018040的《固定资产暨项目融资借款合同》；二、黑龙江省诚龙酒店管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向中国光大银行股份有限公司广州分行偿还借款本金2996383.55元及利息、罚息、复利（截至2019年11月25日的利息为113441.72元、罚息为20415.83元、复利为3547.36元。自2019年11月26日起，罚息以尚未清偿的本金2996383.55元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为基础利率上浮70%再上浮50%计付；复利以借款尚未支付的利息113441.72元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为基础利率上浮70%再上浮50%计付，罚息、复利均计至实际清偿之日止。利息、罚息及复利之和以不超过年利率24%的标准为限）；三、黑龙江省诚龙酒店管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向中国光大银行股份有限公司广州分行支付律师费9150.37元；四、中国光大银行股份有限公司广州分行对赵红霞持有的黑龙江省诚龙酒店管理有限公司100%股权就折价、拍卖或变卖所得价款享有优先受偿权；五、赵红霞、杨瀚翔、石冰、黑龙江省瑞麒水汇洗浴服务有限公司、哈尔滨市道里区瑞宜洗衣会所对本判决主文第二、三项确定的债务承担连带清偿责任，赵红霞、杨瀚翔、石冰、黑龙江省瑞麒水汇洗浴服务有限公司、哈尔滨市道里区瑞宜洗衣会所清偿后，均有权向黑龙江省诚龙酒店管理有限公司追偿。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费31200元、财产保全费5000元，由黑龙江省诚龙酒店管理有限公司、赵红霞、杨瀚翔、石冰、黑龙江省瑞麒水汇洗浴服务有限公司、哈尔滨市道里区瑞宜洗衣会所共同负担。判后，诚龙酒店公司、赵红霞、瑞麒水汇公司、瑞宜洗衣会所不服，提起上诉。上诉请求：1.撤销一审判决；2.将本案发回重审或改判驳回光大银行的全部诉讼请求；3.一、二审诉讼费由光大银行承担。事实与理由：一、一审传票送达程序违法。一审时，杨瀚翔、石冰二人未经有效送达，且赵红霞送达方式也存在问题。赵红霞在签订合同时所留的电话从未变更，但光大银行的起诉状和传票的快递单上故意未留赵红霞的联系电话。瑞麒水汇公司和瑞宜洗衣会所的实际经营地址均与注册地址一致，但瑞麒水汇公司和瑞宜洗衣会所从未收到过法院传票，一审判决陈述“邮政均以原址查无此人退回”与事实不符。二、光大银行与诚龙酒店公司的《固定资产暨项目融资借款合同》尚具备履行条件。诚龙酒店公司从未表示拒绝履行还款义务，光大银行并未关闭还款通道，诚龙酒店公司依然可以分期还款。三、应当以赵红霞持有的诚龙酒店公司股权拍卖后不足的部分，由赵红霞、瑞麒水汇公司、瑞宜洗衣会所、杨瀚翔、石冰承担保证责任。赵红霞以其持有的诚龙酒店公司的股权出质并办理了登记。在此情形下，光大银行的款项应当以赵红霞持有的诚龙酒店公司股权拍卖后不足的部分，由赵红霞、瑞麒水汇公司、瑞宜洗衣会所、杨瀚翔、石冰承担保证责任。光大银行发表答辩意见称：一、一审传票已合法送达，光大银行已经将诚龙酒店公司、赵红霞、瑞麒水汇公司、瑞宜洗衣会所的电话提交给法院，法院也已依法送达。二、光大银行有权解除合同，诚龙酒店公司、赵红霞、瑞麒水汇公司、瑞宜洗衣会所未依照约定履行还款约定，按照合同约定光大银行可以要求诚龙酒店公司、赵红霞、瑞麒水汇公司、瑞宜洗衣会所立即偿还全部款项。三、保证合同约定了各保证人实现保证责任的顺序。石冰发表意见称：诚龙酒店公司涉及刑事案件，非法吸收公众存款，很多材料已经到了当地公安局，不清楚是否需要先处理刑事。杨瀚翔未到庭应诉，亦未发表意见。一审判决查明的事实，本院予以确认。本院经审理认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院只对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据上诉状内容，本案二审争议焦点是：一、一审送达程序是否违法；二、诚龙酒店公司是否可按照《固定资产暨项目融资借款合同》继续履行；三、赵红霞、杨瀚翔、石冰、瑞麒公司、瑞宜会所的保证责任承担。对于争议焦点一，一审法院分别按杨瀚翔、石冰的身份证地址和诚龙酒店公司的地址向杨瀚翔、石冰送达了诉讼文书，在被退件的情形下，对杨瀚翔、石冰公告送达并不违反法定程序。一审法院对于诚龙酒店公司、赵红霞、瑞麒公司、瑞宜会所的送达程序合法，上述主体于一审中亦到庭参加了诉讼，故诚龙酒店公司、赵红霞、瑞麒水汇公司、瑞宜洗衣会所关于一审送达程序违法的主张不能成立，本院不予采纳。对于争议焦点二，《固定资产暨项目融资借款合同》对于双方违约责任的条款约定明确，诚龙酒店公司未按合同约定按期偿还借款，光大银行有权依据合同约定宣布贷款立即到期，要求诚龙酒店公司立即偿还所有款项以及采取其认为适当的其他方式进行处置。诚龙酒店公司无权主张按照《固定资产暨项目融资借款合同》的约定分期履行。对于争议焦点三，《中华人民共和国物权法》第176条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”本案中，当事人之间不仅未就担保实现顺序进行约定，更在涉案保证合同中约定“债权人行使本合同项下的权利前无需首先执行其持有的任何其他担保（无论是物的担保还是人的担保）”。因此，诚龙酒店公司、赵红霞、瑞麒水汇公司、瑞宜洗衣会所主张应以赵红霞出质股权拍卖后不足的部分，由赵红霞、瑞麒公司、瑞宜公司、杨瀚翔、石冰承担保证责任于法、于合同无据，本院不予采纳。一审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对有关事实进行了认定，并在此基础上做出了一审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。综上所述，上诉人诚龙酒店公司、赵红霞、瑞麒水汇公司、瑞宜洗衣会所的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院依法不予支持。一审认定事实清楚，判决结果并无不当，本院予以维持。杨瀚翔经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，违反了到庭诉讼义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十四条之规定，本院依法作缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费31200元，由上诉人诚龙酒店公司、赵红霞、瑞麒水汇公司、瑞宜洗衣会所负担。本判决为终审判决。审判长 张 淼审判员 谷丰民审判员 汤 琼二〇二一年四月十五日书记员 曾晓敏王少莹