江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏12民终279号上诉人（原审原告）：扬州东霖地产营销策划有限公司，统一社会信用代码91321081MA1YMX5011，住所地江苏省仪征市真州镇解放东路新东巷2号。法定代表人：林中宝，该公司执行董事。委托诉讼代理人：薛桂林，江苏堰平律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：泰州市光年建筑工程有限公司，统一社会信用代码91321204MA1XHDG680，住所地泰州市姜堰区天目山街道东方明珠城10幢110室。法定代表人：周煊，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王金书，该公司工作人员。委托诉讼代理人：于俊，泰州市海陵工业园区法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：周煊，男，1967年8月1日生，汉族，住所地泰州市姜堰区。委托诉讼代理人：于俊，泰州市海陵工业园区法律服务所法律工作者。上诉人扬州东霖地产营销策划有限公司（以下简称东霖地产营销公司）因与被上诉人泰州市光年建筑工程有限公司（以下简称光年建筑公司）、周煊委托合同纠纷一案，不服江苏省泰州市姜堰区人民法院（2020）苏1204民初3741号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月27日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。东霖地产营销公司上诉请求：1.撤销一审民事判决，依法改判支持东霖地产营销公司的全部诉讼请求。2.一、二审诉讼费用由光年建筑公司、周煊共同承担。事实与理由：一审法院判决不给付佣金不符合合同约定。合同载明，“客户交定金，支付50%首付款之后的两个工作日内，甲方支付乙方佣金的80%”；达到700万时支付10%;达到800万时支付10%;达到900万时，额外奖励乙方佣金的10%;达到1000万元，再奖励10%。根据该条款可知，销售额在700万元以内，光年建筑公司只须给付佣金的80%。合同没有约定达不到1000万不给付佣金。基于此，东霖地产营销公司对相应佣金进行主张，完全符合合同约定。另，合同对未按时支付佣金双倍赔偿的约定，系具有违约金性质的条款，东霖地产营销公司将其调整为“按年利率24%计算”，是对自己民事权利的处分，不过分高于光年建筑公司损失，且光年建筑公司并未进行抗辩，因此，理应得到法院支持。光年建筑公司和周煊共同辩称，对一审判决认定未支付人员费用42500元没有异议，对因东霖地产营销公司未按约定完成营业额的佣金无异议，要求我方支付逾期利息有异议。且光年建筑公司代东霖地产营销公司支付的广告费用和宣传费用，东霖地产营销公司未与光年建筑公司进行结算就离开，因此逾期利息不应得到支持。周煊不应当对公司债务承担连带清偿责任，请求二审依法裁判。一审诉讼请求：1.判决光年建筑公司向东霖地产营销公司给付月费42500元及迟延支付期间资金占用的利息（自起诉之日起至被告实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；2.判决光年建筑公司向东霖地产营销公司给付销售佣金129348元，并支付赔偿金（以129348元为基数，自2020年1月1日起至实际给付之日止，按年利率24%计算）；3.周煊承担连带清偿责任；4.光年建筑公司、周煊承担本案诉讼费。一审法院认定事实，2019年9月5日，东霖地产营销公司（乙方）与光年建筑公司（甲方）签订《新天地商业街服务合同》一份。合同约定：乙方为泰州市姜堰区新天地商业街项目分销房源渠道服务商，为甲方提供线上线下服务，负责组织客户到现场参与项目的房源销售；乙方的服务期限自2019年9月2日起至2019年12月31日止；甲、乙双方在合作期间，乙方作为该项目唯一销售代表，甲方不得擅自引进第二家销售代表，如擅自引进，则甲方违约，需向乙方缴纳10万元罚款，同时乙方有权提前撤场；每月9号之前，甲方需向乙方提供月费20000元，每月20号之前，甲方需向乙方提供月费15000元，甲方不得以任何理由拖欠，拖欠超过3日，乙方有权提前撤场，单方解除合同；乙方收取佣金的标准为房源签约总价款的6%，甲方给出销售单价为3500元/㎡，最终销售多出部分与甲方无关，直接作为乙方的服务佣金，如甲方自行销售，单价未达到3500元/㎡，则按房源签约总价的6%结算佣金，甲方要求乙方在2019年12月31日前营业额需达到1000万元，具体佣金发放按照营业额进行发放，营业额以草签为准，甲方支付乙方佣金时，按套结算，乙方不接受统一结算，如逾期超过3日结算，甲方需按照未结算佣金总和的双倍对乙方进行赔偿；自然来访客户、开发商关系户、建筑商关系户等所有成交业绩均归乙方所有；等等。合同签订后，东霖地产营销公司组织人员进行了一定的营销工作。2019年10月24日，光年建筑公司与徐升签订商品房认购协议书，约定徐升购买姜堰区新天地商业街项目4幢8、10、12室，总价为1913646元。2019年11月1日，光年建筑公司与陆禹存签订商品房买卖合同，约定陆禹存购买姜堰区新天地商业街项目4幢58室，总价为781112元。2019年11月13日，光年建筑公司与泰州市姜堰区嘉汇置业有限公司签订售房补充协议，约定光年建筑公司销售给徐升、陆禹存的售房总价2694758元，由光年建筑公司负责收取并优先用于支付农民工工资，上述房屋的实际交房时间及付款方式由光年建筑公司自行与购房人另行约定后报泰州市姜堰区嘉汇置业有限公司备案，并作为售房合同补充内容。在服务合同履行期间，光年建筑公司及周煊向东霖地产营销公司支付了月费97500元。服务合同期限届满后，东霖地产营销公司工作人员从姜堰区娄庄镇撤离。后双方未对相关费用及佣金进行结算。一审法院认为，东霖地产营销公司与光年建筑公司签订的服务合同不违反国家法律和行政法规的强制性规定，应为合法有效。根据双方签订的服务合同约定的内容，双方之间是委托合同关系。根据合同约定，光年建筑公司应当每月向东霖地产营销公司支付营业人员费用35000元，东霖地产营销公司为光年建筑公司进行委托销售业务4个月，光年建筑公司应当向东霖地产营销公司支付140000元，合同履行过程中，光年建筑公司实际仅支付了97500元，尚应向东霖地产营销公司支付人员费用42500元。关于东霖地产营销公司主张的佣金，因东霖地产营销公司未能按合同约定完成营业额1000万元，故法院不予支持。关于双方在营销过程中实际支付的广告费用、宣传费用等，由双方另行结算，法院在本案中不作处理。因光年建筑公司是周煊一人投资成立的公司，审理中周煊未能提交证据证明公司财产独立于个人财产，故周煊应当对光年建筑公司的债务承担连带责任。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第三百九十六条、第三百九十八条、《中华人民共和国公司法》第六十四条规定，判决：一、光年建筑公司于判决生效后十日内向东霖地产营销公司支付人员费用42500元及逾期付款的利息（以42500元为基数，自2020年9月10日起至实际给付之日止，按年利率3.85%计算）；二、周煊对判决第一项确定的光年建筑公司的债务承担连带清偿责任；三、驳回东霖地产营销公司的其他诉讼请求。案件受理费3738元，减半收取计1869元，由东霖地产营销公司负担1407元，光年建筑公司负担462元（东霖地产营销公司同意其预交的案件受理费中的462元，由光年建筑公司、周煊向其直接支付，法院不再退还，光年建筑公司、周煊于判决生效后十日内向东霖地产营销公司支付）。二审中，当事人均未提交新证据。经审理，本院对一审查明的事实予以确认。另查明，《新天地商业街服务合同》第3.1.1条约定，乙方收取佣金的标准为：房源签约总价格的6%。……甲方要求乙方在2019年12月31日前营业额需达到1000万，具体佣金发放按照营业额进行发放，具体细节如下：①客户交定金，支付50%首付款之后的两个工作日内，甲方支付乙方佣金的80%”；②销售业绩达到营业额的70%时，甲方两个工作日内支付乙方佣金的10%;③销售业绩达到营业额的80%时，甲方两个工作日内支付乙方佣金的10%;④销售业绩达到营业额的90%时，甲方两个工作日内额外奖励乙方佣金的10%;⑤销售业绩达到营业额的100%以上时，甲方两个工作日内额外奖励乙方佣金的10%。营业额以草签为准，甲方支付乙方佣金是按套结算，乙方不接受统一结算。如逾期超过三日未结算，甲方需按照未结算佣金总和的双倍对乙方进行赔偿。本案二审的争议焦点为：1.东霖地产营销公司要求光年建筑公司支付佣金的诉请应否得到支持；2.周煊应否承担连带责任。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效，当事人均应按照合同约定履行自己的义务。《新天地商业街服务合同》第3.1.1条明确约定，乙方收取佣金的标准为：房源签约总价格的6%。……甲方要求乙方在2019年12月31日前营业额需达到1000万，具体佣金发放按照营业额进行发放，具体细节如下：①客户交定金，支付50%首付款之后的两个工作日内，甲方支付乙方佣金的80%”；……营业额以草签为准。根据一审查明的事实，东霖地产营销公司在2019年12月31日之前的营业额为2694758元，现东霖地产营销公司主张光年建筑公司支付129348元（2694758*6%*80%）的佣金符合双方之间的合同约定，本院予以支持。光年建筑公司认为东霖地产营销公司未结算其代付的广告费和宣传费，可另行通过其他途径依法解决，本案不予理涉。关于东霖地产营销公司支付赔偿金的问题。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，违约金的调整应当以实际损失为基础，兼顾合同履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。根据合同中约定“甲方支付乙方佣金是按套结算，乙方不接受统一结算。如逾期超过三日未结算，甲方需按照未结算佣金总和的双倍对乙方进行赔偿。”东霖地产公司主张的赔偿金实际上系违约金性质，光年建筑公司未按约向东霖地产营销公司支付佣金，应当支付违约金。关于违约金数额，本院认为，东霖地产营销公司并未提交证据证明因光年建筑公司的违约行为给其造成了其他损失，其的实际损失应为光年建筑公司逾期支付佣金的利息损失。关于利息标准，本院酌定东霖地产公司的赔偿金以129348元为本金，自2020年1月1日起之实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的3倍计算。关于周煊是否承担连带责任的问题，光年建筑公司系周煊出资设立的一人有限公司，根据《中华人民共和国公司法》第六十四条之规定，周煊未提交证据证明个人财产独立于公司财产的情况下，应当对公司债务承担连带责任，一审判决并无不当。综上，东霖地产营销公司的上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条第一款第二项规定，判决如下：一、维持江苏省泰州市姜堰区人民法院（2020）苏1204民初3741号民事判决第一项；二、撤销江苏省泰州市姜堰区人民法院（2020）苏1204民初3741号民事判决第二项及第三项；三、泰州市光年建筑工程有限公司于本判决生效之日起十五日内向扬州东霖地产营销策划有限公司给付销售佣金129348元，并支付违约金（以129348元为基数，自2020年1月1日起之实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的3倍计算）；四、周煊对本判决第一项、第三项确定的泰州市光年建筑工程有限公司的给付义务承担连带清偿责任。五、驳回扬州东霖地产营销策划有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3738元，由泰州市光年建筑工程有限公司和周煊负担；二审案件受理费3738元，由泰州市光年建筑工程有限公司和周煊负担。本判决为终审判决。审 判 长 沈大祥审 判 员 丁万志审 判 员 程 岚二〇二一年四月十六日法官助理 严 蒙书 记 员 陈嘉玥