湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘01民终845号上诉人（原审原告）：尹枚，女，1992年8月13日出生，汉族，住湖南省临湘市。委托诉讼代理人：王嫱，湖南越一律师事务所律师。上诉人(原审被告)：长沙市岳麓区博士美容店，住所地湖南省长沙市岳麓区岳麓街道麓山南路51号麓山美庐207室。经营者：向玉媛，女，1981年5月27日出生，汉族，住湖南省邵阳县。委托诉讼代理人：贺征，湖南荣湘律师事务所律师。上诉人尹枚与上诉人长沙市岳麓区博士美容店（以下简称库博士美容店）劳动合同纠纷一案，双方均不服湖南省长沙市岳麓区人民法院（2020）湘0104民初8755号民事判决，分别向本院提出上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。尹枚上诉请求：1、撤销一审判决；2、改判库博士美容店向尹枚支付未签订书面劳动合同的二倍工资70114元；3、库博士美容店补缴尹枚2019年7月至2020年6月的保险费；4、一、二审诉讼费用由库博士美容店承担。事实与理由:一审判决对二倍工资差额计算有误。1、尹枚的入职时间为2019年7月1日，不是判决认定的2019年8月1日，故8月份的实发工资应当计入二倍工资的基数之中。2、尹枚于2020年6月离职，故二倍工资的计算应当包括5、6月的工资。库博士美容店答辩称：一审判决对于工资的计算是正确的，库博士美容店只是对于双方之间的法律关系有异议，库博士美容店跟尹枚之间不是管理与被管理的关系，向玉媛负责外围，尹枚负责店内客户管理，尹枚与向玉媛是合伙关系，向玉媛支付尹枚分红。当时是库博士美容店要跟尹枚签订合同，尹枚本人不同意。库博士美容店上诉称：1、撤销一审判决，改判驳回尹枚的全部诉讼请求；2、一、二审的诉讼费用由尹枚承担。事实与理由：一、库博士美容店与尹枚系劳务关系，双方不存在行政管理关系，没有管理与被管理、支配与被支配的权利义务，尹枚获取劳动报酬，受市场波动较大，不固定不稳定，双方符合劳务关系的特点，不是劳动关系，不适用未签订书面劳动合同的惩罚性赔偿。二、库博士美容店准备与尹枚签订劳务合同，但尹枚说这事慢慢来不及，导致签订劳务合同一再拖延。一审开庭时尹枚不敢面对库博士美容店对质工作的实质内容及准备签订劳务合同的细节而未参加庭审。三、尹枚仅仅提供向玉媛的转账凭证作为其在库博士美容店上班的证据，一审庭审时向玉媛当庭进行了说明，该转账凭证是劳务工资，而非合同法所调整的工资、薪金。尹枚答辩称：一、库博士美容店作为个体工商户属于法律规定的用工主体。尹枚每天上下班考勤，接受库博士美容店的管理，库博士美容店根据尹枚的工作情况发放报酬，转账记录均备注为工资。尹枚提供的劳动属于库博士美容店的业务组成部分。故库博士美容店与尹枚之间属于劳动关系。二、库博士美容店与尹枚未签订书面劳动合同，应当向尹枚支付二倍工资差额。一审判决认定的二倍工资差额错误。尹枚向一审法院起诉请求：1、判决库博士美容店支付尹枚2019年8月1日至2020年6月8日的双倍工资58137.3元；2、判决库博士美容店补缴尹枚2019年7月至2020年6月的社会劳动保险费。在本案审理过程中，尹枚将第一项诉讼请求变更为70114元，并明确该70114元是指2019年7月至2020年1月、2020年3月至4月的双倍工资差额。一审法院认定事实：2019年8月1日，尹枚到库博士美容店工作，任院长一职，负责店内管理，双方未签订书面劳动合同。库博士美容店称向尹枚没有基本工资，发放的报酬主要是提成。库博士美容店经营者向玉媛向尹枚发放报酬的记录有：2019年9月16日支付6450元（转账备注：8月工资），2019年10月15日支付7100元（转账备注：9月工资），2019年11月15日支付7297.3元（转账备注：10月工资），2019年12月15日支付6960元（转账备注：11月工资），2020年1月15日支付8077元（转账备注：12月工资），2020年2月16日支付3470元（转账说明：1月工资），2020年5月15日支付5251元（转账说明：恭喜发财）。尹枚认可该5251元是2020年3月、4月的工资。2020年6月8日，尹枚以“未签劳动合同、未购买社保”为由口头向库博士美容店提出离职。2020年6月17日，尹枚以向玉媛、库博士美容店为被申请人向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求其支付2019年8月1日至2020年6月8日的双倍工资58137.3元及补缴2019年7月至2020年6月的社会劳动保险费。该仲裁委员会以“被申请人主体不适格”为由作出岳劳人仲不字【2020】第139号不予受理通知书，尹枚不服，诉至一审法院。一审法院认为：本案的争议焦点在于尹枚、库博士美容店之间是否存在劳动关系。参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，首先，库博士美容店作为个体工商户，符合《中华人民共和国劳动合同法》第二条规定的主体。其次，尹枚受到库博士美容店管理，并由库博士美容店的经营者向玉媛按照其工作情况发放报酬，发放时间和备注呈现出一定的规律性。第三，库博士美容店述称尹枚从事其店内员工的管理、上下班及业绩，可以认定尹枚提供的劳动属于用人单位业务的组成部分。综上，一审法院认定尹枚与库博士美容店之间存在劳动关系。因库博士美容店没有与尹枚签订书面劳动合同，尹枚主张其在职期间的双倍工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。尹枚主张其于2019年7月1日入职，其举证2019年9月16日发放了2019年8月份工资，一审法院以此认定尹枚的入职时间为2019年8月1日，故应从2019年9月1日开始计算未订立劳动合同的二倍工资。根据尹枚举证的支付工资凭证，尹枚2019年9月、10月、11月、12月、2020年1月、3月、4月的实发工资合计38155.3元，因此库博士美容店应当支付给尹枚的工资差额应为38155.3元。尹枚还要求库博士美容店补缴社保，根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款的规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。征缴社保属于社会保险部门主管范畴，不属于人民法院受理劳动争议案件受案范围，故一审法院不予处理，尹枚可另行主张。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款之规定，判决：一、限库博士美容店于判决生效之日起十日内向尹枚支付未签订书面劳动合同双倍工资差额为38155.3元；二、驳回尹枚的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由库博士美容店负担。本院二审期间，尹枚提交了2020年7月份的工资转账记录,拟证明尹枚在2019年7月入职库博士美容店。库博士美容店进行了质证，本院将结合其他证据进行综合认定。库博士美容店未提交新证据。本院二审另查明：一、2019年7月尹枚入职库博士美容店，2019年8月15日向玉媛两次给尹枚微信转账4120元和1680元（备注为7月份工资）。次日，向玉媛再次微信转给尹枚450元。二、尹枚的月工资包括餐补450元/月。三、尹枚称2020年2月份因为疫情没有上班，3月份上了一个星期的班，4、5月份全月上班。本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据当事人的诉辩意见，双方的争议焦点为：一、库博士美容店与尹枚之间是否建立劳动关系；二、库博士美容店应否支付尹枚未签订书面劳动合同的二倍工资差额，若需支付，则应支付的数额是多少；三、库博士美容店应否为尹枚补缴社会保险费。关于焦点一。尹枚主张其与库博士美容店是劳动关系。库博士美容店主张其与尹枚是劳务关系。经审查，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。本案中，库博士美容店具备用人单位的主体资格，尹枚符合劳动者的主体资格；尹枚接受库博士美容店经营者向玉媛的管理，为库博士美容店提供劳动，向玉媛根据尹枚的工作业绩等按月支付尹枚劳动报酬。故一审判决认定库博士美容店与尹枚存在劳动关系并无不当，本院予以维持。关于焦点二。根据上文分析，库博士美容店与尹枚存在劳动关系，双方未签订书面劳动合同属实，故库博士美容店应支付尹枚相应的未签订书面劳动合同的二倍工资差额。尹枚的月工资包括餐补450元，该部分系库博士美容店支付给尹枚的补助，不属于尹枚的正常劳动报酬，故计算未签订书面劳动合同的二倍工资差额时的应将餐补扣除。尹枚于2019年7月入职，二倍工资差额应从2019年8月份起算，根据尹枚的诉讼请求，本案应支付的二倍工资差额为41455.3（6450+7100+7297.3+6960+8077+3470+5251-450×7个月），一审判决认定的二倍工资差额为38155.3元不当，本院予以纠正。关于焦点三。尹枚要求库博士美容店为其补缴2019年7月至2020年6月的社会保险费的请求不属于人民法院受理劳动争议案件范围，一审判决对此不予处理并无不当，本院予以维持。综上，尹枚的上诉请求部分成立，本院予以支持，库博士美容店的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定部分事实不清，判处不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销湖南省长沙市岳麓区人民法院（2020）湘0104民初8755号民事判决；二、限长沙市岳麓区库博士美容店于本判决生效之日起十日内向尹枚支付未签订书面劳动合同双倍工资差额为41455.3元；三、驳回尹枚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由长沙市岳麓区库博士美容店承担。本判决为终审判决。审判长  张玉霞审判员  龙付送审判员  刘文涛二〇二一年四月六日法官助理曾锦书记员黄小飞附本案适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。