浙江省兰溪市人民法院 行 政 判 决 书 （2020）浙0781行初117号 原告张向华，男，汉族，1975年3月22日出生，住浙江省金华市婺城区。 诉讼代理人吴水伟、胡春明，浙江杰正律师事务所律师。 被告金华市婺城区白龙桥镇人民政府，住所地浙江省金华市婺城区白龙桥镇长安街1号。 法定代表人楼鹏，镇长。 诉讼代理人赵鹏，浙江红太阳（金华）律师事务所律师。 原告张向华诉被告金华市婺城区白龙桥镇人民政府确认行政强制违法及赔偿一案，本院受理后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2021年3月18日公开开庭进行了审理。原告张向华及诉讼代理人吴水伟，被告金华市婺城区白龙桥镇人民政府的出庭负责人童建龙及诉讼代理人赵鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告张向华诉称，原告因“九峰水库”项目移民至婺城区××镇××村××巷××号。2009年房屋建成，并铺设水泥地，2015年在水泥地上铺设花岗岩，但与路面相平，属于原告正常出行的通道。另在原告房屋门前，有一条两米多深的水渠，长期有水流，若到雨天，水流更是湍急，而相关部门也无相应的防护措施，存在很大的安全隐患。为此，原告出于安全考虑，且为了符合“美丽乡村”的需要，原告花费1800元购买了一车鹅卵石，特采用石头和水泥结构，在水沟边建立起一道高0.6米到1米的波浪型防护栏。 2020年8月24日，被告金华市婺城区白龙桥镇人民政府却依据《中华人民共和国城乡规划法》认定原告的16.5米防护栏为违法建筑，并以此为由作出限拆(2020)8号《责令限期拆除通知书》，要求原告于2020年8月31日前自行拆除。2020年8月31日，被告金华市婺城区白龙桥镇人民政府依据《中华人民共和国城乡规划法》认定42平方米为违法建筑，并以此为由作出限拆(2020)8号《责令限期拆除通知书》，要求原告于2020年9月7日前自行拆除。为此，原告已在2020年9月7日向兰溪市人民法院提起行政诉讼，要求撤销上述两份《责令限期拆除通知书》。 但在2020年9月8日，在被告强制拆除前，既未作出行政处罚决定，也未通知原告到场，另原告已经针对被告的《责令限期拆除通知书》提起行政诉讼的情况下，依然进行强制拆除，且在拆除过程中，限制原告父母人身自由。并且在拆除过程中，对原告种在屋前已精心培养了近20年的罗汉松未进行有效保护，直接使用挖机挖除并随地摆放，造成罗汉松表皮、枝节损伤，造型严重破坏，贬值严重。拆除结束后，被告又将原告购买的石头也运离现场，不知去处。 原告认为，原告已在法定期间内针对原告于2020年8月24日和2020年8月31日作出的两份《责令限期拆除通知书》提起行政诉讼。在拆除前，被告既未作出行政处罚决定，也未书面通知原告到场，且在拆除过程中限制原告父母人身自由，对原告的合法财产未进行有效保护，甚至将石头运离现场，不知去处，造成原告损失。被告的以上行为显然属于暴力执法，违反了《中华人民共和国城乡规划法》、《中华人民共和国行政处罚法》、《浙江省违法建筑处置规定》第十四条、第十六条第二款、第十七条、第十八条、第十九条规定。为此，原告为维护自身合法权益，诉至法院，请求法院：1、依法确认被告于2020年9月8日的强制拆除行为违法；2、判令被告赔偿原告鹅卵石损失1800元，罗汉松损失10万元；3、判令被告承担本案诉讼费用。 原告张向华向本院提交了以下证据： 1、原告身份证复印件1份，证明原告诉讼主体资格。 2、限拆（2020）8号《责令限期拆除通知书》、（2020）9号《责令限期拆除通知书》复印件各1份，证明被告要求原告限期拆除的事实。 3、《兰溪市人民法院起诉人提交材料清单》、《兰溪市人民法院受理通知书》、《兰溪市人民法院交纳诉讼费用通知书》复印件各1份，证明原告针对被告的两份《责令限期拆除通知书》提起行政诉讼。 4、泉口制砂场购货单复印件1份，证明原告花费1800元购买石头的事实。 5、照片、光盘，证明被告在拆除行为中限制原告父母人身自由、对原告财产未进行有效保护且将石头运离现场，造成原告损失，且有暴力执法的行为。 被告金华市婺城区白龙桥镇人民政府辩称，1、涉案建筑物属于违章建筑，依法应当予以拆除，被告拆违行为合法有效。原告私自搭建的坐落于金华市婺城区××镇××村国有土地上建筑物，未取得乡村建设规划许可证，也未进行过相关的审批手续，属于违法建筑。根据《浙江省违法建筑物处置规定》、《浙江省‘三改一拆’行动违法建筑处理实施意见》规定，未依法取得规划许可或者未按照规划内容建设的建筑物和构筑物，以及超过规划许可期限为按照规划许可内容建设的建筑物和构筑物，系违法建筑，包括乡、村庄规划区内的违法建筑。本案中原告在未获得规划许可及审批的情况下进行建设，事后也未补办手续。根据《城乡规划法》第六十五条之规定：“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未依照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。”乡（镇）人民政府具体负责本行政区域内乡村违法建筑处置工作。因此，被告白龙桥镇政府享有查处、拆除本案违法建筑法定职权。被告经过现场勘查、调查询问，并向区国土规划主管部门调查等调查取证，确定本案涉案建筑系违法建筑，结合相关法律条文作出责令限期拆除通知书并送达原告，因原告逾期并未改正，被告依法拆除违章建筑的行为合法有效。 2、被告拆除违章建筑的行为依法不承担赔偿责任。被告在实施拆除行为时无限制人身自由等暴力执法行为。被告对于被拆除的无法合理利用的碎石等违建废料进行了及时清理清运，对于现场种植的树木挖出后也是有序摆放，并告知原告及时运离重新栽种，并未给原告的合法财产造成实际损失。因违章建筑本身并不属于合法财产范畴，被告不承担赔偿责任，原告如主张其合法财产存在损失应当就合法部分的财产损失金额以及与行政行为之间是否存在因果关系承担举证责任。 3、被告在实施违建拆除行为时，并未收到原告提起行政诉讼的相关材料文件。根据原告提供的证据材料显示，兰溪市人民法院作出的受理通知书的落款时间为2020年9月9日，被告在实施拆除行为时对诉讼事宜并不知情，且原告也未告知在场人员存在诉讼情况。 综上所述，请求法院查明事实，依法驳回原告诉讼请求。 被告金华市婺城区白龙桥镇人民政府在法定期限内向本院提交了以下证据： 1、土地证复印件1份，证明原告建筑物搭建土地性质为国有划拨。 2、张向华户土地勘测图复印件1份，证明原告房屋占地面积。 3、证明复印件2份，证明原告未经规划审批私自搭建违章建筑。 4、现场勘查笔录复印件1份； 5、询问笔录复印件2份。 上述证据4-5共同证明涉案建筑物被调查时的状况。 6、告知笔录复印件2份； 7、送达回执复印件2份。 上述证据6-7共同证明已告知原告相关陈述申辩的权利并将限拆通知书送达。 8、2019年4月11日桃源村会议签到单复印件1份； 9、2019年4月11日会议记录复印件1份； 10、关于下达2019年度婺城区第一批水库移民后期扶持项目计划的通知复印件1份； 11、浙江省投资项目备案信息表复印件1份； 12、工程建设项目招标申请表复印件1份； 13、会议决议落实情况记录复印件1份； 14、表决意见复印件1份。 上述证据8-14共同证明桃源村东侧渠道提升项目经桃源村村民代表大会通过并予以规划实施，原告私自搭建违章建筑的行为对项目造成了严重影响。 经庭审质证，本院对各方当事人提交的证据作如下确认： 一、原告张向华提交的证据，被告金华市婺城区白龙桥镇人民政府对证据1、2、3的真实性无异议。证据4的真实性无法确定，即使是原告购买的石头，也无法证明该石头用于建设违章建筑，与本案没有直接关系。证据5照片和光盘不能体现被告在拆除行为中限制原告父母人身自由，只是对原告的财产进行保护，废物应该运离现场，没有对原告造成财产损失。本院对上述证据1、2、3、5的真实性予以确认。 二、被告金华市婺城区白龙桥镇人民政府提交的证据，原告张向华认为被告所有的证据与本案无任何关联性，本案诉的是拆除行为是否符合法律规定，依据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定，被告应先发布拆除公告，在原告既不提起行政复议或行政诉讼后被告才可以强制拆除，现在被告提交的都是作出行政处罚的证据而不是行政拆除的证据，因此被告所有的证据与本案无任何关联性。另外，被告提供的所有证据上的签字、询问笔录等都不是本人签的，本人也不知道，我有录音，可以证明被告做假证。本院对上述证据的真实性予以确认。 本案审理过程中，原告张向华在申请对二棵罗汉松的损失进行鉴定，本院依法对该鉴定申请进行委托。2021年2月3日，金华市鸿文价格评估有限公司出具退案说明，理由为现有资料不充足，无法进行鉴定。 经审理查明，2013年12月23日，经金华市婺城区人民政府批复，在婺城区白龙桥镇的上邵安置点，组建岭上乡桃源村，共计1146户、2815人。2020年3月23日金华市婺城区人民政府决定将岭上乡桃源村及所属自然村委托白龙桥镇管理。原告张向华因“九峰水库”项目移民至婺城区××镇××村××巷××号，房屋于2009年左右建成，其出入大门朝南。原告张向华在其房屋靠东边，浇注了水泥地，并于2015年左右又在水泥地上铺设花岗岩，摆放了石桌、石凳，种植了罗汉松等观赏树木，占用的土地面积42平方米，并建筑了围墙。2020年8月24日，被告金华市婺城区白龙桥镇人民政府作出限拆（2020）8号《责令限期拆除通知书》，要求原告于2020年8月31日前自行拆除违法建筑围墙16.5米。2020年8月31日，被告金华市婺城区白龙桥镇人民政府作出限拆（2020）9号《责令限期拆除通知书》，要求原告于2020年9月7日前自行拆除违法占用的42平方米土地上的建筑物。2020年9月8日被告金华市婺城区白龙桥镇人民政府组织人员进行了强制拆除。 本院认为，根据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定，对违法建筑、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。本案中，被告金华市婺城区白龙桥镇人民政府作出限拆（2020）8号《责令限期拆除通知书》和（2020）9号《责令限期拆除通知书》后，在告知当事人的行政复议和行政诉讼起诉期限届满前，被告金华市婺城区白龙桥镇人民政府于2020年9月8日对违法建筑进行强拆的行为，明显违反上述法律规定，应予确认违法。 原告张向华要求赔偿鹅卵石的损失1800元，二棵罗汉松的损失10万元的诉请，其中鹅卵石与混泥土一起做成波浪形的防护墙，在拆除过程中属于建筑垃圾，不应进行赔偿；二棵罗汉松在强拆过程中被挖起，对树木存在一定的损害，因本院委托的鉴定评估无法作出鉴定，可酌定由被告金华市婺城区白龙桥镇人民政府赔偿500元。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项、第七十六条，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条第（四）项、第三十六条第（八）项之规定，判决如下： 一、确认被告金华市婺城区白龙桥镇人民政府于2020年9月8日拆除位于金华市婺城区××乡××村××巷××号房屋东边建筑物的行政强制行为违法。 二、被告金华市婺城区白龙桥镇人民政府于本判决生效后一个月内赔偿原告张向华罗汉松的损失500元。 本案受理费50元，由被告金华市婺城区白龙桥镇人民政府负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  邹可风 人民陪审员  葛小玲 人民陪审员  祝丽香 二〇二一年四月二十二日 代书 记员  朱一丹