辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽02民终1024号上诉人（原审原告）：高英，女，1973年4月25日生，汉族，住瓦房店市。委托诉讼代理人：高鹏，辽宁正垒律师事务所律师。上诉人（原审被告）：瓦房店市中心医院，住所地瓦房店市前进街3号。法定代表人：孙竹波，院长。委托诉讼代理人：刘传科，辽宁昌信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：北京万喜餐饮管理有限公司，住所地北京市海淀区永丰路5号院1号楼101-1。法定代表人：李旭丽，董事长。委托诉讼代理人：王雷，该公司项目经理。上诉人高英因与上诉人瓦房店市中心医院（以下简称中心医院），被上诉人北京万喜餐饮管理有限公司（以下简称万喜公司）劳动争议纠纷一案，不服瓦房店市人民法院（2020）辽0281民初5355号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。高英上诉请求：撤销原审判决，依法改判或发回重审。事实与理由：1.一审法院认定双休日加班费10，786元是错误的，2017年9月5日至2018年9月19日，中心医院和万喜公司应支付的双休日加班费应该为23，917元。一审法院双休日的天数计算错误，2017年9月5日至2018年6月30日期间，双休日为63天，而不是一审法院认定的51天（69天-18天）。2.节假日加班费应该为4577元，而不是3490元，一审法院计算为3490元是错误的。3.2017年9月5日至2018年9月19日期间的延时加班费，因一审认为高英未提供证据证明其存在延时加班的基础事实是错误的。高英申请两名证人出庭作证，证明了其在2017年9月5日至2018年9月19期间每天工作10.5个小时，每天加班2.5小时，并要求中心医院提供工作场所的监控视频和指纹打卡录入机，其未提供应当承担败诉的不利后果，法院应该按照高英诉请的加班费给予支持。结合以上两份证据，2017年9月5日至2018年9月19日期间的延时加班费为12，037元。一审中心医院提交其单方制作的工资表，不应采信。月休2天能根据证人证言认定，同理，每天工作时间10.5小时。每天延时加班2.5小时，也应予以认定。一审判决延时加班费12，307元没有计算经济补偿和赔偿金是错误的。4.中心医院与万喜公司均不承认加班事实，应适用百分之一百的比例计算赔偿金，而不是百分之七十五的计算比例计算赔偿金。中心医院辩称，不同意高英的上诉请求及事实理由。万喜公司辩称，不同意高英的上诉请求及事实理由。中心医院上诉请求：1.撤销原审判决，依法改判驳回高英一审的诉讼请求；2.本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定加付赔偿金是指经劳动行政部门责令限期支付后逾期不支付的情形适用。其应当向劳动行政部门投诉，在本案诉讼过程中，高英没有提交相关证据证明瓦房店市劳动行政部门责令中心医院限期支付加班费的处理决定以及中心医院超期支付的证据，应当承担举证不能的不利诉讼后果。高英辩称，中心医院的上诉请求及事实与理由不正确，请二审法院不予采纳。万喜公司辩称，同意中心医院的上诉意见。高英向一审法院提出诉讼请求：中心医院支付经济补偿金10，687元、赔偿金42，075元，万喜公司承担连带责任。一审法院认定事实：2018年12月14日，原告高英以中心医院、万喜公司为被申请人，向瓦房店市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，申请二被申请人支付加班费，瓦房店市劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月20日作出瓦劳仲裁字[2019]第11号仲裁裁决。原告高英不服该裁决，向一审法院提起劳动争议纠纷诉讼，请求二被告连带给付加班费41，007元。一审法院于2019年10月10日作出（2019）辽0281民初2623号民事判决，原告高英不服该判决，向大连市中级人民法院提出上诉，大连市中级人民法院于2020年1月7日作出（2019）辽02民终9782号民事裁定，撤销原判，发回一审法院重审。发回重审后，一审法院于2020年6月2日作出（2020）辽0281民初1616号民事判决，判决：“一、被告瓦房店市中心医院于判决生效之日起十日内给付原告高英休息日加班费10，786元、法定节假日加班费3490元，合计14，276元；二、被告北京万喜餐饮管理有限公司于判决生效之日起十日内给付原告高英休息日加班费3145元；三、驳回原告高英其他诉讼请求。”原告高英不服该判决，向大连市中级人民法院提出上诉，大连市中级人民法院于2020年12月9日作出（2020）辽02民终6730号民事判决，判决：“一、维持辽宁省瓦房店市人民法院（2020）辽0281民初1616号第二项；二、撤销辽宁省瓦房店市人民法院（2020）辽0281民初1616号第三项；三、变更辽宁省瓦房店市人民法院（2020）辽0281民初1616号第一项为‘瓦房店市中心医院于判决生效之日起十日内给付高英休息日加班费13,324.14元，法定节假日加班费3490元，合计16,814.14元’；四、驳回高英其他诉讼请求。”另查，2019年6月18日，原告高英以被告中心医院、万喜公司为被申请人，向瓦房店市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，申请事项为“被申请人支付经济补偿金10，687元、额外经济补偿金5343元、赔偿金42，075元，合计58，105元。”瓦房店市劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月18日作出瓦劳仲不字[2019]第302号不予受理通知书，并于2019年6月19日向原告高英送达不予受理通知书。2019年7月1日，原告高英以中心医院、万喜公司为被告，向一审法院提起劳动争议纠纷诉讼，一审法院于2020年5月21日作出（2019）辽0281民初3895号民事裁定，裁定：“驳回原告高英的起诉。”原告高英不服该裁定，向大连市中级人民法院提出上诉，大连市中级人民法院于2020年7月16日作出（2020）辽02民终5121号民事裁定，裁定：“一、撤销瓦房店市人民法院（2019）辽0281民初3895号民事裁定；二、本案指令瓦房店市人民法院审理。”一审法院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条规定：劳动者依据劳动合同法第八十五条规定，向人民法院提起诉讼，要求用人单位支付加付赔偿金的，人民法院应予受理。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”依据上述法律规定，用人单位支付的劳动报酬、加班费或者经济补偿系并列关系，经济补偿系针对解除或者终止劳动合同的情形，用人单位未支付加班费的，应当支付加班费，逾期未支付加班费的，加付赔偿金。本案中，原告请求被告支付加班费经济补偿金无法律依据，故对于原告请求被告支付经济补偿金10，687元，一审法院不予支持。关于原告请求被告加付赔偿金，依据（2020）辽02民终6730号生效民事判决，被告万喜公司给付原告高英加班费3145元；被告中心医院给付原告高英加班费合计16，814.14元。被告应当按照劳动合同法的规定加付赔偿金为应付金额的50%至100%，对于原告请求赔偿金，一审法院支持被告以（2020）辽02民终6730号生效民事判决确定的加班费为应付金额，按照应付金额的75%标准向原告加付赔偿金，即被告中心医院加付原告赔偿金12，611元（16，814.14元×75%）；被告万喜公司加付原告赔偿金2359元（3145元×75%）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释法规标题最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、被告中心医院于判决生效后十日内加付原告高英赔偿金12，611元；二、被告万喜公司于判决生效后十日内加付原告高英赔偿金2359元；三、驳回原告高英的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由被告中心医院、被告万喜公司负担（支付时间同上）。二审中，双方当事人均未提交新的证据，本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案的争议焦点是：上诉人高英要求用人单位支付依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条计算得出的经济补偿金及赔偿金的诉讼请求是否应当支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”的规定，上诉人高英应当提交有效的证据证明劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬，且用人单位逾期未支付的事实，本案中，上诉人高英未能提交有效的证据证明存在以上事实，其诉讼请求无事实依据，不应支持。但因被上诉人万喜公司未提起上诉，服从了原审法院判令其支付赔偿金2359元的判决，本院对此判项予以维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持瓦房店市人民法院（2020）辽0281民初5355号民事判决第二项；二、撤销瓦房店市人民法院（2020）辽0281民初5355号民事判决第一项、第三项；三、驳回上诉人高英其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费20元，合计30元，由上诉人高英负担。本判决为终审判决。审判长  杨学超审判员  宁 宁审判员  林荣峰二〇二一年四月十六日书记员  曲 娇