湖南省娄底市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘13刑终130号 原公诉机关湖南省新化县人民检察院。 上诉人（原审被告人）罗朝求，绰号“朝巴”，男，1974年9月26日出生于湖南省新化县，汉族，初中文化，农民，住新化县。因涉嫌犯非法买卖爆炸物罪，于2019年9月2日被取保候审，2020年9月29日被逮捕。现押新化县看守所。 辩护人曾斌，湖南如顺律师事务所律师。 原审被告人罗忠仁，绰号“红亮血”，男，1974年4月25日出生于湖南省新化县，汉族，小学文化，农民，住新化县。因涉嫌犯非法买卖爆炸物罪，于2019年8月31日被取保候审。 湖南省新化县人民法院审理湖南省新化县人民检察院指控被告人罗朝求犯非法买卖爆炸物罪、非法采矿罪，被告人罗忠仁犯非法买卖爆炸物罪一案，于2021年1月14日作出（2020）湘1322刑初523号刑事判决。宣判后，原审被告人罗朝求不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审认定： 一、非法买卖爆炸物的事实 2018年1月，郭石生、罗忠富、罗崇万、罗崇瑚、曾运清五人（均已判刑）合伙在新化县文田镇杨家山矿区一个小地名叫“猪聊洞”的矿洞内非法采矿。为便于非法采矿，五人商量由郭石生负责购买炸药、雷管。之后，郭石生就购买炸药、雷管的事宜找到被告人罗忠仁，要求其帮忙购买炸药、雷管，并承诺每担炸药给罗忠仁100元的好处费。罗忠仁便联系了刘太平（已判刑），刘太平又联系了广西全州县人唐某购买炸药（已判刑）。2018年2月19日晚上，唐某与司机开一辆面包车装载炸药、雷管至新化县文田镇，经刘太平、罗忠仁带路到达郭石生家。郭石生、罗忠富、罗崇瑚等人对炸药、雷管进行试爆检验后，郭石生以雷管12元1枚、炸药3300元1担（重约48公斤）的价格向唐某购得炸药10担（重约480公斤）、雷管200枚用于非法开采钨矿。 2018年农历3月，被告人罗朝求入股10000元到该矿，与郭石生、罗忠富、罗崇万、罗崇瑚、曾运清共同非法采矿。2018年5月初，为继续非法开采钨矿，郭石生、罗忠富、罗崇万、曾运清、罗崇瑚与被告人罗朝求等六人在罗忠富家对矿上收支进行结算并商量决定由郭石生再购买炸药3担（144公斤）。郭石生遂与唐某取得联系，双方约定由唐某将雷管、炸药于2018年5月11日晚送至邵阳市隆回县境内进行交易。同年5月11日，郭石生驾驶湘ＫＵ95**的黄海牌黑色皮卡车，搭载其妻子罗桂华（已判刑）一同前往隆回县，期间，郭石生与唐某电话联系，郭石生询问唐某到了哪个位置，因郭石生不会使用微信位置功能，遂由罗桂华使用自己的手机将两人当时所处位置通过微信发给郭石生，郭石生再转给唐某。当晚20时35分许，郭石生与唐某在隆回县××镇××附近汇合后，郭石生以雷管12元1枚、炸药2800元1担（重约48公斤）总计31600元的价格从唐某处购得雷管300枚、炸药10担（重约480公斤）。完成交易后，郭石生、罗桂华夫妇于当晚将购得的雷管、炸药从隆回县荷香桥镇运回新化县文田镇付公坳村。郭石生将其中3担炸药送至罗忠富家附近用于采矿。其余卖给杨远生、罗孝梅（均已判决）及廖如华（另案处理）。郭石生购买的300枚雷管、10担炸药（重约480公斤），已被新化县公安局依法追回并扣押280枚雷管、334.5公斤炸药。 被告人罗朝求、罗忠仁分别于2019年9月2日、8月31日主动到新化县公安局投案。 综上，被告人罗朝求非法买卖炸药144公斤，罗忠仁非法买卖炸药480公斤、雷管200枚。 二、非法采矿的事实 新化县文田镇上横溪村杨家山矿区的“猪聊洞”是卿某（已判刑）与他人合伙经营的矿洞。2017年下半年，钨砂行情上涨，罗崇瑚、曾运清、郭石生、罗忠富、罗崇万商量一起去开采钨砂，于是就找卿某协商。卿某同意把“猪聊洞”采矿权转让给他们，提出其不参与任何管理与生产但要付给他20%的分红，郭石生等人表示同意。随后，郭石生、罗忠富、罗崇万、罗崇瑚、曾运清未办理任何手续，即于2018年农历正月初四正式开工，开始在“猪聊洞”开采钨砂。之后郭石生主要负责联系购买雷管炸药用于生产，罗忠富负责管钱、管账，罗崇瑚、罗忠富负责打炮眼，郭石生、罗崇瑚、罗忠富负责放炮，罗崇万、曾运清负责拖矿石，另外罗忠富还负责选矿。2018年农历3月左右，被告人罗朝求（郭石生的妻弟）也入股其中，负责打炮眼。每天开采出来的钨矿都运到罗忠富家收藏，积累到一定数量后，就出售给罗某3，共销售给罗某314万元左右的钨砂。 三、被告人罗忠仁立功表现的事实 2020年8月10日，被告人罗忠仁带领民警到非法持有枪支嫌疑人蒋某长、蒋某根住处，民警现场查获枪支两支。同年9月3日，新化县公安局对蒋某长、蒋某根非法持有枪支立案侦查，并对该二犯罪嫌疑人采取取保候审强制措施。 原判认定上述事实的证据有：1.户籍资料、到案经过、回复函、手机通话记录、刑事判决书、核查报告、接报案登记表、立案决定书、取保候审决定书等书证；2.证人罗某1、罗某2、罗某3、卿某、唐某等人的证言；3.辨认笔录；4.爆炸物司法鉴定意见书；5.同案人郭石生、罗忠富、罗崇万、罗崇瑚、曾运清、罗崇瑚、刘太平等人的供述；6.被告人罗朝求、罗忠仁的供述等。 原判认为，被告人罗朝求、罗忠仁违反国家对爆炸物的管理规定，非法买卖爆炸物，情节严重，其行为已构成非法买卖爆炸物罪；被告人罗朝求伙同他人违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为还构成非法采矿罪。罗朝求系一人犯数罪，依法应当数罪并罚。罗朝求在非法买卖爆炸物共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚；罗朝求在非法采矿共同犯罪中，起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人罗朝求自动投案，如实供述其非法采矿的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；被告人罗朝求虽然自动投案，但未能如实供述非法买卖爆炸物的犯罪事实，在非法买卖爆炸物犯罪中不能认定为自首。被告人罗忠仁在非法买卖爆炸物共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚；犯罪后自动投案，如实供述其犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；到案后，协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现，依法可以从轻处罚；愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。根据被告人罗忠仁的犯罪情节及悔罪表现，对其宣告缓刑没有再犯罪的危险，对其所居住的社区没有重大不良影响，依法可以对被告人罗忠仁宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第三百四十三条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一款，第六十八条，第六十九条第一款，第五十二条，第五十三条,第七十二条第一款，第七十三条第二、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条第一款之规定，判决：一、被告人罗朝求犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑五年；犯非法采矿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币一万元。二、被告人罗忠仁犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。 上诉人罗朝求及其辩护人提出罗朝求认罪认罚，请求二审从轻处理。 经审理查明，原审认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。 本院认为，上诉人罗朝求和原审被告人罗忠仁伙同他人违反国家对爆炸物的管理规定，非法买卖爆炸物，情节严重，其行为构成非法买卖爆炸物罪；上诉人罗朝求伙同他人违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为还构成非法采矿罪。罗朝求系一人犯数罪，依法应当数罪并罚；罗朝求在非法采矿共同犯罪中系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；罗朝求在非法买卖爆炸物共同犯罪中系从犯，依法减轻处罚，且有自首情节，依法可以从轻处罚。原审被告人罗忠仁在非法买卖爆炸物共同犯罪中系从犯，依法减轻处罚；罗忠仁有自首情节，依法从轻处罚；罗忠仁有立功表现，依法从轻处罚；罗忠仁有悔罪表现并愿意接受法律处罚，对其可以从宽处罚。经当地司法行政机关进行调查评估，建议对罗忠仁适用社区矫正，且根据罗忠仁的犯罪情节及悔罪表现，对其宣告缓刑没有再犯罪的危险，依法可以对被告人罗忠仁宣告缓刑。上诉人罗朝求上诉提出认罪认罚，请求从轻处罚。经查，上诉人罗朝求在一审期间主动投案，在二审期间如实供述其罪行，并愿意接受处罚，其认罪认罚的真实性经辩护人在场并经过法院和检察院的核实，可以认定，依法可以适当从宽处理。上诉人罗朝求的该上诉意见成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款第（一）项、第（二）项和《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第三百四十三条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款，第六十八条，第六十九条第一款，第五十二条，第五十三条,第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下： 一、维持湖南省新化县人民法院（2020）湘1322刑初523号刑事判决第二项和第一项对被告人罗朝求的定罪； 二、撤销湖南省新化县人民法院（2020）湘1322刑初523号刑事判决第一项对被告人罗朝求的量刑； 三、上诉人罗朝求犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑四年九个月；犯非法采矿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2020年9月29日起至2025年9月28日止。） 本判决为终审判决。 审判长  石乃强 审判员  李连春 审判员  童丁玲 二〇二一年四月十四日 书记员  成颖辉 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 《中华人民共和国刑法》 第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。 单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。