辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)辽08民终1008号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司，住所地营口市站前区智泉街东1甲4、甲5号。负责人：孔繁英，总经理。委托诉讼代理人：丁颖，公司员工。被上诉人（原审原告）：李加发，男，汉族，1955年2月12日出生，住辽宁省海城市。委托诉讼代理人：黄荣，辽宁睿智律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张忠柱，男，汉族，1969年12月11日出生，住辽宁省大石桥市上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司因与被上诉人李加发机动车交通事故责任纠纷一案，不服大石桥市人民法院（2020）辽0882民初3705号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司上诉请求：1、依法撤销大石桥市人民法院作出（2020)辽0882民初3705号民事判决书，改判上诉人不承担被上诉人伤残赔偿金47730元，改判上诉人不赔偿被上诉人误工费149天*128.68元/天=19173.32元，两项不服金额合计66903.32元。2、案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院不应按九级伤残赔付被上诉人残疾赔偿金，应以重新鉴定的结论给付伤残赔偿金。一审庭审时被上诉人提供的鉴定报告中鉴定为九级伤残，上诉人申请鉴定人出庭质证，鉴定人给出的答复上诉人并不认可，并且已明确申请重新鉴定，一审法院未支持直接下达判决有失公平。另外被上诉人李加发鉴定时内固定物未取出，不具备伤残鉴定条件，因此其鉴定结果不合法。被上诉人伤残等级是按照关节活动度丧失百分比确定的，且其固定物必然影响伤残鉴定结果，一审法院同时判决残疾赔偿金和后续取钢板费用，本身两项鉴定相矛盾，对上诉人明显不公平。为公平起见，上诉人申请重新鉴定，或待被上诉人取出内固定后重新评定伤残等级。二、一审法院按329天判决上诉人赔偿被上诉人误工费不合理。被上诉人李加发伤情为胫骨平台骨折，依据GAT1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范，10.2.13胫骨平台骨折B手术治疗，误工期120-180天，被上诉人误工期最多也就是180天，原审法院按329天判决误工期明显过长，上诉人认可误工期给付180天。综上，原审法院认定事实不清，适用法院错误，请求二审法院查明案件情况，支持上诉人的上诉请求。李加发辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。原伤残等级鉴定是营口中法委托第三方鉴定机构作出的鉴定，程序合法内容有效，依法应予适用。李加发的误工期有医嘱及误工证明等予以证明，依法应予维持。张忠柱未答辩。李加发向一审法院起诉请求：一、要求被告赔偿原告医药费等各项经济损失人民币247,456.44元。二、判令被告承担本案的诉讼费、鉴定费。一审法院认定事实：2019年10月29日7时许，第一被告驾驶辽Ｃ×××××号小型轿车，沿高平线行使至大石桥市路段时，与路边的原告李加发相撞，造成原告受伤、车辆损坏，形成一起伤人的道路交通事故。原告受伤后，被送至大石桥市中心医院住院治疗，经诊断为：闭合性胫骨平台粉碎性骨折（左）、楔状骨骨折（右足）、左小腿皮肤挫裂伤、头皮裂伤、头外伤、腹部挫伤。住院治疗83天，产生医药费53,390元，第二被告为其垫付10,000元，于2020年1月20日出院。2019年11月4日，大石桥市公安局交通警察大队对该起事故做出了道路交通事故责任认定书，认定第一被告负事故的全部责任，原告无责任。原告受伤前，在大石桥市宏盛耐火材料有限公司工作，月工资4,500元。本案在诉讼阶段，经原告申请，由营口市中级人民法院委托大石桥陆合医院司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定。2020年9月23日该所做出鉴定意见书，其鉴定结论为：“1、被鉴定人李加发左膝关节损伤程度已构成人体损伤玖级（九级）伤残。2、被鉴定人李加发损伤后的营养期为60日。3、被鉴定人李加发再次手术费用需11,000元”。原告为此花销鉴定费2,400元。原告住院期间由儿子护理，无固定工作。原告的摩托车于2007年3月18日购买，花销4,600元，现已报废。第二被告同意按1,000元予以赔付。另查，第一被告所有的辽Ｃ×××××号车辆在第二被告处投保交强险，第三者商业责任险100万元，并不计免赔，涉案交通事故发生于保险合同有效期内。一审法院认为，此起交通事故系第一被告张忠柱违反道路交通安全法规所致。原、被告双方对大石桥市公安局交通管理大队出具的道路交通事故责任认定书没有异议，本院对该责任认定书予以采信。原告所受的经济损失应由车辆所有人第一被告赔偿，因第一被告的车辆在第二被告处投保了交强险，商业第三者责任险100万元，故应由第二被告在交强险的限额内先行赔付，超出部分由商业险赔付。根据原告提供的门诊病例、住院病例、药费收据等，原告要求给付53,390元医药费，符合法律规定，本院予以支持。【最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》】第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。原告的误工期，应从2019年10月29日至评残前一日，即2020年9月22日为329天。原告的工资标准，因原告未能提供事故前三个月的工资表或工资流水、亦未提供劳动合同或社保证明，故本院对用工单位出具的误工证明不予采信，应按2020年居民服务业标准计算，即46,970元/365天＊329天=42,335.72元；原告的护理费根据住院天数，按照居民服务业标准计算给付83天；伙食费按照50元/天给付83天；营养费根据鉴定结论给付60天，每天按50元计算；原告于1955年2月12日出生，至定残时年满65周岁，伤残赔偿金给付15年，九级伤残赔偿系数为20%，即31,820元＊15年＊20%=95,460元。精神抚慰金根据其伤残情况酌定给付15,000元为宜。原告要求给付1,000元交通费的请求没有交通票据，根据其住院天数酌情赔偿830元。摩托车损失第二被告同意赔偿1,000元，本院予以支持。第二被告已垫付的10,000元医药费可从赔偿款中扣除。原告要求被告赔偿其后续治疗等费用的请求，本院支持鉴定机构的鉴定金额11,000元。综上，本院为保护当事人的合法权益，维护良好的道路交通秩序，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定判决如下：被告中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿原告李加发各项经济损失人民币226,846元（详见赔偿明细）。如果被告未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,538元，减半收取2,269元，鉴定费2,400元，合计4,669元，由被告张忠柱负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实、证据与原审法院查明的事实及证据相一致。本院认为，关于上诉人提出的不应按九级伤残赔付被上诉人残疾赔偿金，应以重新鉴定的结论给付伤残赔偿金一节，经查，上诉人在一审中申请鉴定人出庭接受质询，鉴定人对鉴定依据进行充分的说明，上诉人未能提出充分依据予以反驳，申请重新鉴定的理由不充分，一审法院按照鉴定结论判决并无不当，且二次手术费是必然发生的费用，可一并鉴定。关于误工期问题，根据相关司法解释的规定，根据受害人的实际情况，误工期可计算至定残日前一天，上诉人主张以180天计算，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1472元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨名环审判员  段建勇审判员  王 娣二〇二一年四月十九日法官助理刘丛博书记员李玮健