辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终793号上诉人（原审原告）：孙云浩，男，1981年8月6日出生，汉族，住址沈阳市沈河区。委托诉讼代理人：庄延坤，辽宁卓政律师事务所律师。委托诉讼代理人：王菲（上诉人配偶），住址沈阳市沈河区。被上诉人（原审被告）：沈阳恒大城商业管理有限公司，住所地沈阳市于洪区怒江北街230号（A01-A15）。法定代表人：盛海波，该公司经理。委托诉讼代理人：郑楠，女，该公司员工。委托诉讼代理人：刘滨，男，该公司员工。上诉人孙云浩因与被上诉人沈阳恒大城商业管理有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院(2019)辽0114民初20797号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。孙云浩上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人一审诉讼请求，诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人解除上诉人劳动合同的事实不成立，被上诉人未提供证据证明上诉人滥用职权擅自提高商户业主租金、收受商户业主贿赂，“缤纷圣诞欢乐恒大活动”的结算审核等不是上诉人作为招商主管的工作职责，被上诉人2018年1月已经因上诉人配偶经营水吧的事情对上诉人降职降薪记大过，不能一事两罚作为解除劳动合同的依据，《恒大集团工作作风检查实施办法》未公示，被上诉人违法解除劳动合同。上诉人已经向一审法院提供了签到彼岸、微信记录等证明加班事实，2018年春节上诉人休的是2017年度的年休假，上诉人未休2018年度的年休假。沈阳恒大城商业管理有限公司辩称，上诉人工作中存在营业额数据造假、人流量数据造假、利用职务之便谋取私利、未经集团允许转租商铺、个别点位入场未及时签订合同、品牌保护意识不强、狂欢节活动执行不力，对活动方案内容监督不到位，部分活动费用明显偏高，活动现场布置较差遭到商户投诉，恶意散播项目即将倒闭的负面信息等行为，《恒大集团工作作风检查实施办法》已经公示，被上诉人可以依此解除劳动合同。上诉人未按被上诉人公司规定的加班审批流程履行签批程序，一审判决被上诉人不支付加班费认定事实正确。被上诉人在2018年春节安排全员年休假4天，2018年7月25日至27日休假3天，已经将2018年度应休年休假休完。孙云浩向一审法院提出诉讼请求：1、请求判决被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金73463.6元（离职前12个月平均工资10494.83元X3.5个月X2倍）；2、请求裁决被告向原告支付加班费合计35811元（平均加班：离职前12个月平均工资10494.8元/21.75天/8小时X加班小时数173.5小时X150%=15698元；周末加班：离职前12个月平均工资10494.8元/21.75天/8小时X加班小时数125小时X200%=15079元；法定节假日加班：离职前12个月平均工资10494.8元/21.75天/8小时X加班小时数19.5小时X300%=3528元）；3、请求判决被告向原告支付未休年假工资人民币5983元（离职前12个月平均工资10494.8元/21.75天X2018年的未休年假天数6.2天X200%）；4、请求判决被告向原告返还违法罚款2045元（2018年5月违法罚款1200元，2018年7月违法罚款845元）；5、诉讼费由被告承担。一审法院经审理查明：原告于2015年4月入职被告公司，工作职务系市场营销岗位，双方先后签订了期限为2015年4月20日至2018年4月19日的固定期限劳动合同及2018年4月20日至2023年4月19日的固定期限劳动合同。原告入职时，被告对其《恒大商业有限公司员工应知内容明细单》进行了告知，原告在其上面签字确认。2017年3月21日沈恒商管司人字[2017]第001号被告单位聘任原告为沈阳恒大城综合体管理公司招商部经理。2018年1月31日被告公司通过调查后发现沈阳恒大城综合体管理公司存在多项管理问题：销售额数据不负责任，随意增加，客流量数据弄虚作假，部分点位商户入场未及时签订合同，日常巡场流于形式，活动现场管理混乱，未经集团审批“一铺多营”，放任商户冒用“恒大”名义开展经营，作出《关于对商业集团沈阳恒大城综合体管理混乱的处分决定》给予原告记过的处分，同时免去招商营业部经理职务，工资级别重新核定。2018年8月15日《关于对商业集团沈阳恒大综合体管理公司管理混乱相关责任人的处分决定》给予原告开除处分。原告未完成2018年5月、7月的月度计划，五月扣1200元奖金，七月扣845元奖金。原告于2019年8月9日向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，经沈于劳人仲字（2019）141号仲裁裁决书裁决驳回原告的诉求。故原告来院诉讼。一审法院认为，关于解除劳动合同赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，被告依照本单位的实际情况制定了《恒大集团工作作风检查实施办法》，并将该办法作为员工应知内容告知原告，原告签字确认。因此，原告有义务遵守各项规章制度。但在劳动合同履行过程中，原告的行为严重违反《恒大集团工作作风检查实施办法》的规定，对被告的公司形象及利益造成了损害。因此，被告公司可以解除双方之间的劳动合同，无需向原告支付违法解除劳动合同赔偿金，故原告要求被告支付违法解除劳动关系的赔偿金的诉讼请求，一审法院不予支持。关于原告主张的加班费问题,根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”因原告未举证证明加班事实存在，故一审法院对原告的支付加班费的请求，不予支持。关于原告主张未休年假工资的问题，根据被告提供的关于《2018年春节放假的补充通知》及《考勤类流程/下属考勤相关审批-商业集团请假申请》，原告已经休息年假，故原告该主张一审法院不予支持。关于原告提出的返还违法罚款2045元的问题，不属于劳动争议受案范围，故一审法院不予支持。一审法院判决：驳回原告孙云浩的诉讼请求。案件受理费收取10元，由原告孙云浩负担。本院二审期间，上诉人申请证人郭某到庭作证，提交了上诉人与恒大集团招商部任玲、监察室刘一鸣的微信沟通记录、组织结构图，以证明2018年春节休2017年年休假，其作为招商经理不负责项目结算和运营，被上诉人违法解除劳动合同的事实。被上诉人提交了全员学习《恒大集团工作作风检查实施办法》的通知以证明该规定应经公示，可以作为解除劳动合同的依据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院另查明：被上诉人向一审法院提交的2018年7月25日至27日的休假申请载明上诉人请假类别为福利假；上诉人向一审法院提供了微信记录载明被上诉人安排全体员工2018年端午节加班。被上诉人提供的工资单载明上诉人解除劳动合同前12个月平均基本工资为4904.17元。本院认为，关于上诉人主张的解除劳动合同赔偿金。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。因用人单位作出的解除劳动合同决定而发生的劳动争议，应用人单位负举证责任。二审庭审中被上诉人陈述2018年1月对上诉人作出记过处分依据的事实是：客流数据作假，娃娃机入场未及时签订合同，日常巡场流于形式，冰雪嘉年华活动现场混乱、布置较差，未经集团允许一铺多营，放任商户冒用公司品牌开展经营；2018年8月解除上诉人劳动合同依据的事实是：滥用职权擅自提高商户“玛丽莲”业主租金、收受商户“玛丽莲”业主贿赂，“缤纷圣诞欢乐恒大活动”的结算验收审核流于形式、利用职权为配偶提供经营便利条件。依据双方当事人向一审法院提供的证据，上诉人并非“玛丽莲”商户2018年2月招商续约协议的经办人，被上诉人提交的证明上诉人收受商户“玛丽莲”业主贿赂的收据为复印件，被上诉人提供的证据不足以证明上诉人工作职责包括招商和运营两部分，被上诉人2018年1月作出的“关于商业集团沈阳恒大都市广场管理混乱的调查报告”载明存在的问题中“利用职务之便谋取私利”指的是上诉人利用职务之便将1-38A商铺出租给其爱人经营的事实，2018年1月31日被上诉人依据该调查报告对上诉人作出降职降薪、记过处分，而被上诉人2018年8月又将此事实作为解除上诉人劳动合同所依据的事实之一，属于重复处分。被上诉人未提供充分证据证明其据以解除上诉人劳动合同的事实成立，属于违法解除劳动合同，被上诉人应支付上诉人违法解除劳动合同赔偿金34329.17元（4904.17元×3.5个月×2倍）。本院对上诉人该项上诉请求予以部分支持。关于上诉人主张的加班费。关于上诉人主张的延时及休息日加班费，结合上诉人工作岗位、工作性质，上诉人的工资构成中包含高额综合奖金，已经对上诉人的加班作出补偿，故本院不予支持。关于上诉人主张的法定假日2018年“端午节”加班费，上诉人向一审法院提供了微信记录载明系被上诉人安排全体员工加班，被上诉人应支付上诉人2018年端午节加班费593.10元（4300元÷21.75天×1天×300%）。本院对上诉人该项上诉请求予以部分支持。关于上诉人主张的未休年假工资。《职工带薪年休假条例》第五条规定，单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。双方当事人均认可2018年8月双方解除劳动合同前经折算上诉人应休年休假6.2天，取整数天数为6天的事实。被上诉人提供放假通知证明已经安排上诉人2018年春节休年休假4天，上诉人主张为2018年春节所休年休假为2017年度的年休假。上诉人提供的被上诉人公司关于员工入职一年后开始享受年休假的规定不足以证明上诉人2018年春节年休假为2017年度年休假的事实。另，被上诉人向一审法院提交的2018年7月25日至27日的休假申请载明上诉人请假类别为福利假，故被上诉人应支付被上诉人2018年度2天未休年休假的工资790.8元（4300元/月÷21.75天×2天×200%）。本院对上诉人该项上诉请求予以部分支持。关于上诉人孙云浩主张返还的罚款。该款项为被上诉人扣除的综合性奖金，属于用人单位经营自主权，一审法院不予审理并无不当，本院亦不予审理。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销沈阳市于洪区人民法院(2019)辽0114民初20797号民事判决；二、沈阳恒大城商业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付孙云浩违法解除劳动合同赔偿金34329.17元；三、沈阳恒大城商业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付孙云浩未休年休假的工资790.8元；四、沈阳恒大城商业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付孙云浩法定假日加班费593.10元；五、驳回孙云浩其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各10元，均由被上诉人沈阳恒大城商业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘风霞审判员  董 菁审判员  郝梦思二〇二一年四月二十日法官助理杨多多书记员谢媛