新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2021）新01民终1428号   上诉人（原审原告）：顾继刚，男，1976年9月20日出生，汉族，无固定职业，住河南省巩义市。   上诉人（原审被告）：新疆高科鸿业安防设备有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区米东南路450号17幢2单元201室。   法定代表人：郑孝宇，新疆高科鸿业安防设备有限公司总经理。   委托诉讼代理人：杨麒，男，新疆高科鸿业安防设备有限公司经理。   委托诉讼代理人：万荣荣，新疆仕诚律师事务所律师。   上诉人顾继刚与上诉人新疆高科鸿业安防设备有限公司（下称高科鸿业公司）劳动争议一案，均不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院（2020）新0109民初5066号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月1日立案后，依法组成合议庭，于2021年4月13日公开开庭进行了审理。上诉人顾继刚，上诉人高科鸿业公司的委托诉讼代理人杨麒、万荣荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   顾继刚上诉请求：撤销一审判决第五项，改判支付未签订劳动合同的二倍工资47850元（4350元×11个月）。事实和理由：1．关于未签订劳动合同二倍工资，一审法院以诉讼时效过期为由驳回我的诉讼请求，我认为一审法院未查明事实，我于2018年7月3日上班至2019年6月15日离职，并在2020年1月14日到新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区劳动人事争议仲裁委员会（下称仲裁委）提起仲裁申请，由于疫情原因，仲裁委至2020年4月27日受理，我主张权利未超过一年的时效期间；2．高科鸿业公司未与我签订劳动合同，我并不知道此行为违法，因高科鸿业公司拖欠工资，我在2019年6月多次索要未果，才知道未签订劳动合同系违法，高科鸿业公司应支付我未签订劳动合同二倍工资。   高科鸿业公司辩称，不同意顾继刚的上诉请求。双方未签订劳动合同的原因在于顾继刚本人而非我公司，我公司负责人多次要求与其签订书面劳动合同，其拒绝签订。另，其主张的二倍工资已超过仲裁时效，故我公司不应支付其未签订劳动合同的二倍工资，请求法院驳回顾继刚的上诉请求。   高科鸿业公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：1．我公司没有针对仲裁委的裁决书向人民法院提起民事诉讼，并不代表我公司认可裁决书的内容，一审法院以我公司没有提起民事诉讼为由对仲裁裁决书中的1-3项予以确认，不符合法律规定。2．我公司与顾继刚存在劳动关系期间为2018年7月15日至2018年12月17日，2018年12月18日至2019年6月不存在劳动关系。顾继刚主张其在2018年12月18日至2019年6月与我公司存在劳动关系也未提供相应的证据予以证明，故应由其承担举证不能的法律后果。因顾继刚在2018年12月17日后与我公司不存在劳动关系，我公司不应支付其工资以及休息日加班工资。3．顾继刚于2018年12月17日既未向我公司请假也未向公司告知，擅自旷工的情形，已严重违反我公司的规章制度，其不符合要求支付经济补偿金的条件。请求法院支持我公司的上诉请求。   顾继刚辩称，不同意高科鸿业公司的上诉请求。我按照高科鸿业公司的管理规定上班，每周工作六天，有高科鸿业公司的考勤表以及工作微信群中的工作报告均能证明存在加班事实，高科鸿业公司的上诉请求无事实和法律依据，请求法院予以驳回。   顾继刚向一审法院起诉请求：1．双方于2018年7月至2019年6月期间存在劳动关系；2．支付解除劳动关系的经济补偿金4350元；3．支付未签订劳动合同的二倍工资47850元（4350元×11个月）；4.支付2019年5月至2019年6月工资9325元；5．支付周六休息日的加班工资18000元。   一审法院认定事实：2018年7月3日，顾继刚进入高科鸿业公司从事销售工作，月工资为4350元加提成。工作期间，双方未签订书面劳动合同，高科鸿业公司未缴纳顾继刚2018年7月至2019年6月社会保险费。顾继刚提交加盖有高科鸿业公司公章的员工考勤表显示，周六高科鸿业公司员工（包括顾继刚）均上班。《高科业务职责》显示：高科鸿业公司上班时间为周一至周六，周末休息，每天工作时间8小时。业务每日需完成经理下发的工作指标并完成自己的业务跟进工作。2019年6月20日，高科鸿业公司法定代表人向顾继刚出具欠条“今欠到顾继刚工资6525元，提成2800元，合计9325元，约定2019年7月21日前付清”；该欠条高科鸿业公司加盖财务专用章。2020年4月27日，顾继刚申请劳动仲裁，乌鲁木齐市米东区劳动人事争议仲裁委员会作出米劳人仲字（2020）第170号仲裁裁决：一、确认顾继刚2018年7月-2019年6月期间与高科鸿业公司存在劳动关系；二、由高科鸿业公司支付顾继刚解除劳动关系的经济补偿金4350元；三、由高科鸿业公司支付顾继刚2019年5月至2019年6月工资9325元；四、驳回顾继刚的其他仲裁申请。顾继刚不服该裁决，提起诉讼。一审法院认为，顾继刚对仲裁裁决的：顾继刚2018年7月-2019年6月期间与高科鸿业公司存在劳动关系，高科鸿业公司支付顾继刚解除劳动关系的经济补偿金4350元，高科鸿业公司支付顾继刚2019年5月至2019年6月工资9325元，无异议表示认可，同时顾继刚认可在6月15日之前双方存在劳动关系，高科鸿业公司未在法定期限内对上述裁决项提起诉讼，对上述裁决项，予以确认。关于未签订劳动合同的二倍工资问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。未签订书面劳动合同二倍工资是惩罚性赔偿金，仲裁时效期间适用于上述法律规定第一款。本案中，顾继刚自2018年7月3日入职，2020年4月27日申请仲裁，仲裁阶段及诉讼阶段高科鸿业公司均以顾继刚此项申请超过仲裁时效期间抗辩，其抗辩事由符合上述法律规定，顾继刚此项诉讼请求依法不能成立。关于顾继刚主张的休息日（周六）加班工资问题。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定：国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。第三十八条规定：用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。第四十四条规定：有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，作为用人单位的高科鸿业公司应当提供由其掌握管理的工资表及考勤表，但其未依法提供。顾继刚作为劳动者已经提供了加盖高科鸿业公司公章的考勤表及《高科业务职责》，从上述证据来看，顾继刚每周工作天数为周一至周六，周末休息。2018年7月至2019年6月周六休息日如下：2018年7月为：7日、14日、21日、28日；8月为：4日、11日、18日、25日；9月为：1日、8日、15日、22日、29日，但2018年9月22日至24日为法定中秋节三天放假日，故22日不应计算在内；10月：6日、13日、20日、27日，其中10月1日至7日为连休，6日不应计算在内；11月：3日、10日、17日、24日；12月为：1日、8日、15日、22日、29日。2019年1月为：5日、12日、19日、26日；2月未主张；3月为：2日、9日、16日、23日、30日；4月为：6日、13日、20日、27日，其中4月5日至7日为清明节连休，6日不应当计算在内；5月为：4日、11日、18日、25日，其中5月1日至4日为连休，4日不应计算在内；6月为：1日、8日，6月7日至9日端午节连休三天，8日不应计算在内。以上扣除不应计算的天数后共计40天。劳动者休息日加班的，用人单位已发放休息日工资的，应当另行支付100％休息日加班费。顾继刚月工资为4350元，法定计薪天数为21.75天，其日工资为200元（4350元／月÷21.75天），故高科鸿业公司应支付顾继刚休息日（周六）加班工资8000元（200元／天×40天）。一审法院判决：一、顾继刚与高科鸿业公司2018年7月3日至2019年6月15日前存在劳动关系；二、高科鸿业公司支付顾继刚解除劳动关系的经济补偿金4350元，于判决生效后十日内履行；三、高科鸿业公司支付顾继刚工资9325元，于判决生效后十日内履行；四、高科鸿业公司支付顾继刚2018年7月3日至2019年6月8日前休息日（周六）加班工资8000元，于判决生效后十日内履行；五、驳回顾继刚的其他诉讼请求。   本院二审期间，双方当事人围绕上诉请求未提交新证据，并对一审法院查明事实没有异议，本院对一审法院查明事实予以确认。   本院认为，高科鸿业公司对米劳人仲字（2020）第170号仲裁裁决，没有提起诉讼，视为对该仲裁裁决的认可，故对于高科鸿业公司主张2018年12月18日至2019年6月15日期间与顾继刚不存在劳动关系，不支付顾继刚2019年5月至6月工资及经济补偿金的上诉请求，本院不予审理。   本案争议焦点：一、顾继刚主张高科鸿业公司支付2018年8月至2019年6月期间未签订劳动合同二倍工资的请求有无事实及法律依据。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条规定：“自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。”第六条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定支付经济补偿。”未订立书面劳动合同二倍工资是惩罚性赔偿金，仲裁时效期间适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定。用人单位自用工之日起一个月内未与劳动者订立书面劳动合同，但在一年内订立书面劳动合同的，仲裁时效期间自订立书面劳动合同当日起计算；用人单位用工超过一年未与劳动者订立书面劳动合同，仲裁时效期间自满一年的当日起计算。据此，1．基于顾继刚为高科鸿业公司提供劳动，高科鸿业公司自用工之日起一个月内未与顾继刚签订书面劳动合同，也未自用工之日起超过一个月后书面通知顾继刚终止双方劳动关系的事实，高科鸿业公司应当支付顾继刚未签订劳动合同二倍工资；2．顾继刚与高科鸿业公司的劳动关系存续期间，自2018年7月3日至2019年6月15日，故顾继刚主张高科鸿业公司支付二倍工资的仲裁时效期间，应从2019年6月15日起算，至2020年4月27日，顾继刚申请仲裁，并未超过法律规定的仲裁时效期间，即高科鸿业公司应当支付顾继刚2018年8月4日至2019年6月15日期间，未签订劳动合同二倍工资45100元（4350元/月×10个月＋4350元/月÷21.75天×8个工作日）。顾继刚主张高科鸿业公司支付未签订劳动合同二倍工资的请求，符合法律规定，本院在45100元的范围内予以支持。一审法院以超过时效期间为由，驳回顾继刚的诉讼请求，适用法律不当，本院予以纠正。   二、高科鸿业公司主张不支付顾继刚2018年7月3日至2019年6月15日期间周六加班工资有无事实及法律依据。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，顾继刚提交的加盖高科鸿业公司公章的考勤表及《高科业务职责》，用以证明在高科鸿业公司工作期间，公司实行每周六天的工作制，高科鸿业公司对此不认可，但既未能提供证据予以证明，对顾继刚提供的加盖该公司公章的考勤表及《高科业务职责》，也不能作出合理解释，应当承担不利后果。一审法院在核实顾继刚存在周六加班40天的事实后，确认高科鸿业公司应当支付顾继刚周六加班费，符合法律规定，本院予以维持。   综上所述，顾继刚的上诉请求成立，应予支持；新疆高科鸿业安防设备有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院（2020）新0109民初5066号民事判决第一、二、三、四项，即顾继刚与新疆高科鸿业安防设备有限公司2018年7月3日至2019年6月15日前存在劳动关系；新疆高科鸿业安防设备有限公司支付顾继刚解除劳动关系的经济补偿金4350元，于判决生效后十日内履行；新疆高科鸿业安防设备有限公司支付顾继刚工资9325元，于判决生效后十日内履行；新疆高科鸿业安防设备有限公司支付顾继刚2018年7月3日至2019年6月8日前休息日（周六）加班工资8000元，于判决生效后十日内履行；   二、撤销新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院（2020）新0109民初5066号民事判决第五项，即驳回顾继刚的其他诉讼请求；   三、新疆高科鸿业安防设备有限公司支付顾继刚未签订劳动合同二倍工资45100元。   以上新疆高科鸿业安防设备有限公司支付顾继刚的款项，自本判决生效后十日内立即付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案一审案件受理费10元，（顾继刚预交10元），减半收取5元，由新疆高科鸿业安防设备有限公司负担，一审法院退还顾继刚5元；二审案件受理费10元（顾继刚、新疆高科鸿业安防设备有限公司各预交10元），由新疆高科鸿业安防设备有限公司负担，顾继刚预交的10元由本院退还。   本判决为终审判决。   审  判  长   王宏   审  判  员   王晴   审  判  员   胡颖   二 〇 二 一 年 四 月 二 十 一 日   书  记  员   王珊