安徽省阜阳市中级人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2021）皖12行赔终45号 上诉人（一审原告）于大伟，男，1984年8月6日出生，汉族，住安徽省临泉县。 委托代理人吴国强，北京京平律师事务所律师。 委托代理人梁璐璐，北京京平律师事务所律师。 上诉人（一审被告）临泉县城关街道办事处，住所地安徽省临泉县城关街道人民西路，统一社会信用代码113412210031731778。 法定代表人王亦栋，该办事处主任。 委托代理人张海申，安徽文瑞律师事务所律师。 上诉人于大伟、临泉县城关街道办事处因行政赔偿一案，不服安徽省临泉县人民法院（2020）皖1221行赔初53号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 于大伟向一审法院诉称，其在临泉县城××古城行政村曾××自然村××3户拥有房屋，被纳入征收范围。于大伟在未签订补偿协议的前提下，临泉县城关街道办事处于2018年7月26日将于大伟房屋强拆，该行为已被临泉县人民法院（2018）皖1221行初127号行政判决确认违法。于大伟于2019年4月13日向临泉县城关街道办事处提交申请，要求对其损失进行赔偿，临泉县城关街道办事处未予答复。于大伟为维护自己的合法权益，提起行政诉讼，请求判决：临泉县城关街道办事处赔偿于大伟同等面积房屋（原房屋附近区域普通商品房或拆迁安置区域［偏远区域需另补偿差价］）共计283.83平方米或按照周边房屋市场价赔偿房屋价值损失人民币1844895元；临泉县城关街道办事处赔偿于大伟因房屋遭受违法强拆导致的屋内外财物损失共计114690元；临泉县城关街道办事处赔偿于大伟因房屋遭受违法强拆导致的过渡费10000元（暂时计算至2019年4月12日，自2019年4月13日至赔偿义务机关实际作出赔偿之日，过渡费用按照实际损失另行计算）；以上三项共计人民币1969585元。 一审法院经审理查明，于祖海系于大伟的父亲，于祖海系户主，二人均为原临泉县城关镇古城行政村曾庄村村民。2017年4月14日，临泉县人民政府作出临政秘[2017]86号《关于印发临泉县城关街道办事处西城社区、古城社区集体土地征收拆迁补偿安置实施方案的通知》。2018年4月29日,安徽省人民政府《关于临泉县2017年第24批次（增减挂钩）城镇建设用地的批复》批准，征收临泉县城关街道古城社区等集体土地用于城镇建设。临泉县人民政府于2018年5月15日发布临政[2018]87号征地公告，临泉县国土资源局于2018年5月16日作出临国土资[2018]177号《临泉县国土资源局征地补偿标准和安置方案公告》。于大伟在其村庄的房屋位于上述文件征收范围内，因认为补偿标准过低，未与有关部门达成补偿安置协议。2018年7月26日，临泉县城关街道办事处组织人员对于大伟的房屋实施强制拆除，2018年8月28日，于大伟向该院提起行政诉讼，要求确认临泉县城关街道办事处强制拆除其房屋行为违法，该院于2018年11月12日作出（2018）皖1221行初127号行政判决书，确认临泉县城关街道办事处于2018年7月26日拆除于大伟房屋的行政行为违法。2019年4月13日，于大伟向临泉县城关街道办事处邮寄行政赔偿申请书，临泉县城关街道办事处一直未予答复，于大伟向该院提起行政赔偿诉讼。 另查明，涉案的建筑经临泉县规划局于2018年7月26日作出临规字[2018]74号《关于城关街道办七处违法建筑规划认定的复函》认定未取得批准手续，在城市规划区范围内擅自开工建设，属严重影响城市规划实施，无法采取改正措施消除对规划实施影响的违法建设。于大伟对该回函提起行政诉讼，该院作出（2018）皖1221行初179号行政判决，驳回其诉讼请求。于大伟不服，提起上诉，阜阳市中级人民法院作出（2019）皖12行终140号行政判决，驳回上诉，维持原判。 再查明，于大伟家庭现有4口人，分别为于大伟、妻子陈楠楠、儿子于浩晨、女儿于清晨。其中，于清晨于2017年5月21日出生，同年5月25日申报登记户口。 一审法院认为，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条、第三十六条第八项规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时有侵犯财产权情形的，受害人有取得赔偿的权利，按照直接损失给予赔偿。本案中，临泉县城关街道办事处拆除于大伟房屋的行政行为已经该院生效判决确认违法。临泉县城关街道办事处应对强拆行为造成的直接财产损失承担赔偿责任，在直接损失的认定上不仅应体现“公平、全面”的原则，也应尊重当时当地的项目安置补偿政策给予赔偿。由于于大伟的房屋未取得批准手续，经临泉县规划局认定为违法建设，已经该院（2018）皖1221行初179号及阜阳市中级人民法院（2019）皖12行终140号行政判决，确认临泉县规划局认定函合法，故于大伟的房屋属于没有合法批准手续建造的房屋，但是该房屋属于于大伟唯一住房，应当按照合法房屋给予安置补偿。临政秘[2017]86号《关于印发临泉县城关街道办事处西城社区、古城社区集体土地征收拆迁补偿安置实施方案的通知》规定，本方案发布之日为认定安置人口截止日。但是，上述安置方案发布在安徽省政府用地批复及临泉县人民政府征地公告之前，因此，应当以临泉县人民政府征地公告发布之日（2018年5月15日）为征地实际开始时间。因此于大伟家庭成员中，于大伟、陈楠楠、于浩晨、于清晨依法属于安置人口，且未得到安置，依法应予以安置。根据于大伟提交的《房屋征收价格分户估价报告单》（编号：78）显示涉案房屋面积砖混2共283.83平方米。结合于大伟需安置人口、估价报告单，参照临政秘[2017]86号《关于印发临泉县城关街道办事处西城社区、古城社区集体土地征收拆迁补偿安置实施方案的通知》，于大伟的安置补偿项目包括： （一）若于大伟选择货币补偿，则应得的补偿数额为： 1、房屋补偿安置费。按照经测算的回购安置房价格乘以27.6平方米/人予以补偿，即27.6×4×4300=474720元；人均60平方米剩余面积按照重置评估价1.2倍给予补偿，即（60-27.6）×4×817×1.2=127059.84元；人均超过60平方米的部分按照评估价据实补偿，即（283.83-60×4）×817=35809.11元。以上合计637588.95元。 2、装修及附属物、屋内物品赔偿费。于大伟提供的“因强拆损坏物资清单明细”中，部分物品在房屋征收价格分户估价报告单中装修、附属物等进行了评估，应按照该评估价给予补偿22909元。对于其他屋内物品，虽然临泉县城关街道办事处提供的视频可以反映部分物品已经搬出，但是该视频不能完整反映搬空物品的全过程，且临泉县城关街道办事处搬迁时屋内物品时，未进行登记、制作清单，存在过错，应负相应的责任，根据行政赔偿举证责任和于大伟家庭人口、生活水平等情况，结合考虑生活常识、常理，该院酌定赔偿该部分的损失为人民币30000元。以上合计52909元人民币。 3、临时安置补助费。按安置面积每月每平米5元计算，超过18个月未安置的，按照原补助标准两倍继续支付安置费，安置完成后按每平方米5元再支付四个月临时安置补助费。选择货币补偿的，支付期限为10个月。因此，临时安置补助费为：27.6×4×5×10=5520元。 4、搬迁费。按照实际面积每平方米10元计算，即283.83×10=2838.3元。 5、一次性货币化补助。按照3万元/人的标准给予一次性货币化补助，共计30000×4=120000元。 6、购房补贴。若于大伟在本判决生效之日起12个月内，购买普通商品住宅，按照每平方米300元的购房补贴（以实际购买商品房面积为准，超出安置面积的部分不予补贴） 以上各项合计818856.25元，并给予购房补贴政策。 （二）若于大伟选择产权调换，则应得的补偿数额为： 1、房屋补偿安置费。给予调换安置房屋27.6×4=110.4平方米；人均60平方米剩余面积按照重置评估价1.2倍给予补偿，即（60-27.6）×4×817×1.2=127059.84元；人均超过60平方米的部分按照评估价据实补偿，即人均超过60平方米的部分按照评估价据实补偿，即（283.83-60×4）×817=35809.11元。以上合计补偿安置房面积110.4平方米，货币补偿162868.95元。 2、装修及附属物、屋内物品赔偿费。于大伟提供的“因强拆损坏物资清单明细”中，部分物品在房屋征收价格分户估价报告单中装修、附属物等进行了评估，应按照该评估价给予补偿22909元。对于其他屋内物品，虽然临泉县城关街道办事处提供的视频可以反映部分物品已经搬出，但是该视频不能完整反映搬空物品的全过程，且临泉县城关街道办事处搬迁时屋内物品时，未进行登记、制作清单，存在过错，应负相应的责任，根据行政赔偿举证责任和于大伟家庭人口、生活水平等情况，结合考虑生活常识、常理，该院酌定赔偿该部分的损失为人民币30000元。以上合计52909元人民币。 3、临时安置补助费。按安置面积每月每平米5元计算，超过18个月未安置的，按照原补助标准两倍继续支付安置费，安置完成后按每平方米5元再支付四个月临时安置补助费。因于大伟至今未得到安置，应给付自2018年7月26日至2020年11月25日共28个月临时安置补助费27.6×4×5×18+27.6×4×10×10=20976元。2020年11月26日至实际安置为止，临泉县城关街道办事处应继续按照2倍标准支付临时安置补助费。安置完成后按每平方米5元再支付四个月临时安置补助费27.6×4×5×4=2208元。以上合计23184元。 4、搬迁费。按照实际面积每平方米10元计算，即283.83×10=2838.3元。 5、一次性货币化补助。按照3万元/人的标准给予一次性货币化补助，共计30000×4=120000元。 以上各项合计补偿安置房110.4平方米，货币补偿361800.25元。 于大伟要求临泉县城关街道办事处赔偿同等面积房屋共计283.83平方米或按照周边房屋市场价赔偿房屋价值损失1844895元；赔偿屋内外财物损失114690元；赔偿因房屋遭受违法强拆导致的租房费用10000元，无事实和法律依据，该院不予支持。综上，依据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款、第四条第四项、第三十二条、第三十六条第（八）项，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条的规定，判决若于大伟选择货币补偿，临泉县城关街道办事处在本判决生效之日起十日内，赔偿于大伟各项货币补偿818856.25元，并给予购房补贴政策；若于大伟选择产权调换，临泉县城关街道办事处在本判决生效之日起十日内，补偿于大伟安置房110.4平方米、各项货币补偿361800.25元。2020年11月26日至实际安置为止，临泉县城关街道办事处按照2倍标准继续支付临时安置补助费；驳回于大伟的其他诉讼请求。 于大伟上诉称，本案系行政赔偿案件，并非行政补偿案件，一审判决确定的赔偿标准偏低，应当参照国有土地上商品房的价格予以赔偿。一审判决关于装修及附属物、屋内物品赔偿、临时安置补助费、搬迁费等未能从实际出发，判决错误。一审判决遗漏部分奖励性补偿。一审判决确定的安置方案违背公平原则。综上，一审判决错误，应予以纠正，请求撤销一审判决，改判支持上诉人一审各项诉讼请求。 于大伟在法定期限内向一审法院提交的证据有:1、户口本新、老两份。证明其房屋是合法房屋，其一户一宅，户口本上4口人，分别是于大伟、妻子陈楠楠、儿子于浩晨、女儿于清晨。2、（2018）皖1221行初127号行政判决书。证明房屋强拆已经被确认违法。3、房屋被强拆后照片三张。证明房屋被拆除后的现场事实。4、财产损失清单复印件一份。证明强拆导致的物品的损失情况。5、房屋周边房价调查视频（光盘）及文字整理一份。证明其房屋被强拆时周边房屋市场价格。6、其所支付的过渡费凭证复印件一份。证明房屋被强拆导致其自行解决居住产生的租房过度费用。7、其向临泉县城关街道办事处邮寄的《国家赔偿申请书》、邮寄详单、妥投单复印件各两份。证明其于2019年4月13日邮寄了赔偿申请书，临泉县城关街道办事处已经收到。8、房屋被强拆前的屋内照片、视频。证明其房屋被强拆前屋内存在的合法财产。9、临泉县城市总体规划（2009-2030）。证明其所在村在2010年12月经阜阳市人民政府批准纳入城市规划区，应当按照周边国有土地上普通商品房屋的平均市场价格进行赔偿。10、2017年安徽阜阳市临泉县城乡规划局招聘通知。证明临泉县城乡规划局成立于2010年。11、临规字[2018]132号《关于城关街道古城社区27户村民违法建设认定废止的函》。证明临泉县城乡规划局在2018年7月25日废止临规字[2018]117号函，又于7月26日作出临规字[2018]134号《关于城关街道古城社区27户村民建筑规划认定的回函》，而拆除其房屋的时间为2018年7月26日，所以临规字[2018]134号回函严重的违法法定程序，自始无效，不能认定其房屋是违法建设。12、房屋征收价格分户估价报告单（编号：78）。证明其房屋的实际面积283.83平方米，相关单位对于其被拆除房屋是按照合法建筑物进行估价的，本案是因为其对于房屋及附属物的评估标准及总额不满意，双方达不成一致才导致其房屋被认定为违建，进而被违法强制拆除。13、齐培超询问笔录五份。证明村干部齐培超提供虚假证明、妨碍诉讼，齐培超在五份询问笔录里提到他在2005年担任上诉人所在村的村干部，认为上诉人以及曾利、高运斗、张灿伟、曾翠华、于大伟没有向村里申请过建房手续，事实上齐培超现在的年龄是40岁，2005年齐培超根本没有担任上诉人所在村的村干部，2014年原村干部曾现义不再担任村干部，齐培超才接任村干部的职务，所以齐培超向政府机关提供的询问内容属于虚假陈述，该陈述对于上述五位被征收人的房屋被认定为违建，起到了重要作用，鉴于齐培超提供虚假陈述，所以其房屋被认定为违建不具有真实的事实基础，不能证明其房屋属于违法建筑，其房子是2008年底至2009年建成的，齐培超说其房屋是2015年建的不是事实，因为齐培超作伪证导致其房屋被认定为违建，要求追究其责任。 临泉县城关街道办事处向一审法院提交了以下证据、依据：第一组：1、社会统一信用代码证；2、法定代表人身份证明书。证明主体资格情况。第二组：1、临规字[2018]74号《关于城关街道办七处违法建筑规划认定的复函》；2、临泉县人民法院（2018）皖1221行初179号行政判决书；3、阜阳市中级人民法院（2019）皖12行终140号行政判决书；4、房屋被拆除前室内状况的视频。证明上诉人房屋在城市规划区范围内，未经相关部门批准，未取得工程规划许可证，该行为被临泉县规划局调查认定为违法建设，且经两级法院审理，认定回函事实清楚、程序合法、适用法律正确，真实有效；其在拆除上诉人房屋时对室内物品进行清空、搬离，交给上诉人保管，未毁坏室内物品。 本案双方一审提交的证据均已随案移送本院。经审查，一审法院对证据的分析与认定符合法律规定，本院依法予以确认。依据采信的证据，二审查明的事实与一审无异。 本院认为，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条、第三十六条第（八）项规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时有侵犯财产权情形的，受害人有取得赔偿的权利，按照直接损失给予赔偿。在集体土地征收过程中，原本应当通过征收补偿程序进行安置，但行政机关违法强制拆除被征收人房屋的，导致被征收人通过行政赔偿程序予以解决。征收补偿转变为行政赔偿的案件中，人民法院参照征收补偿方案的补偿项目和补偿数额，对违法强制拆除的被征收房屋进行行政赔偿，不违反法律规定。本案中，临泉县城关街道办事处拆除于大伟房屋的行政行为已经生效判决确认违法，一审法院参照征收补偿方案确定的赔偿项目和赔偿数额并无不当，于大伟上诉要求参照国有土地上商品房的价格予以赔偿缺乏依据。二审期间临泉县城关街道办事处主动撤回上诉，亦以实际行为表示愿意接受一审法院确定的赔偿项目和赔偿数额。于大伟上诉理由均不能成立，不予采纳。一审判决正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本判决为终审判决。 审判长 代 巍 审判员 耿牛牛 审判员 韩 笑 二〇二一年四月二十一日 书记员 刘晓宇 附法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条第一款第（一）项人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定。 《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》 第五十二条本规定第五十条和第五十一条中的“新的证据”是指以下证据： （一）在一审程序中应当准予延期提供而未获准许的证据； （二）当事人在一审程序中依法申请调取而未获准许或者未取得，人民法院在第二审程序中调取的证据； （三）原告或者第三人提供的在举证期限届满后发现的证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三十五条第二款原告或者第三人在第一审程序中无正当事由未提供而在第二审程序中提供的证据，人民法院不予接纳。