新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新29民初8号 原告：陕西正大实业公司，住所地陕西省西安市案板街18号吉庆大厦B座4层。 法定代表人：付连华，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张旭东，陕西科泽律师事务所律师。 委托诉讼代理人：燕勇，陕西科泽律师事务所律师。 被告：新疆汇鑫现代农业生产力促进中心（有限公司），住所地新疆维吾尔自治区新和县314国道770公里处北工业园区。 法定代表人：马丽媛，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈琳，新疆龟兹律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李红兵，新疆鼎泽凯律师事务所律师。 被告：喀什通百房地产开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区喀什市多来特巴格社区汇成小区高层8号楼1单元202室。 法定代表人：卢永录，该公司董事长。 原告陕西正大实业公司（以下简称陕西正大公司）与被告新疆汇鑫现代农业生产力促进中心（有限公司）（以下简称新疆汇鑫公司）、被告喀什通百房地产开发有限公司（以下简称喀什通百公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年12月22日作出（2018）新29民初77号民事判决，驳回陕西正大公司的诉讼请求，陕西正大公司不服，向新疆维吾尔自治区高级人民法院提出上诉，新疆维吾尔自治区高级人民法院于2019年7月16日作出（2019）新民终218号民事裁定，撤销新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院（2018）新29民初77号民事判决，发回新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院重审。本院于2020年4月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，第一、二次庭审原告陕西正大公司的委托诉讼代理人张旭东、燕勇，被告新疆汇鑫公司的法定代表人马丽媛及委托诉讼代理人陈琳、李红兵，被告喀什通百公司的法定代表人卢永录到庭参加诉讼；第三次庭审原告陕西正大公司的委托诉讼代理人张旭东、燕勇，被告新疆汇鑫公司的法定代表人马丽媛及委托诉讼代理人陈琳到庭参加诉讼，被告喀什通百公司经依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陕西正大公司向本院提出诉讼请求：1.解除陕西正大公司与新疆汇鑫公司于2013年9月19日签署的《建设工程施工合同》、2014年8月8日签署的《新疆西部枣城（一期）农产品交易大厅合作协议书》；2.判令新疆汇鑫公司向陕西正大公司支付工程款人民币36,777,892.9元、利息5,541,287.77元（按同期银行贷款利率，暂计算至2018年6月6日，应判至实际清偿之日），喀什通百公司承担连带清偿责任；3.本案的诉讼费、评估费、鉴定费等费用由新疆汇鑫公司、喀什通百公司承担。诉讼期间，陕西正大公司变更诉讼请求的第2、3项，即2.判令新疆汇鑫公司、喀什通百公司向陕西正大公司支付工程款人民币11,527,959.59元、利息以11,527,959.59元为本金，按同期银行贷款利率计算，自2014年12月1日至2019年8月19日，2019年8月20日之后利息应判至实际清偿之日；3.鉴定费254,000元、保全费5000元、保全保险费29,623.43元、诉讼费等费用由新疆汇鑫公司、喀什通百公司承担。事实与理由：双方签订的两份合同约定，陕西正大公司作为承包人将新疆汇鑫公司位于新和县火车站路以西、武装部以北的新疆西部（一期）农产品交易大厅中心项目施工，工程内容为土建水暖电上下水，即图纸上面的内容，该项目系新疆汇鑫公司与喀什通百公司合作开发项目，合同对双方的权利义务与工程量、工程款的支付、违约责任等均予以约定。合同签订后，陕西正大公司如约履行义务，但新疆汇鑫公司与喀什通百公司未如约支付工程款，经陕西正大公司催促未果，故根据《中华人民共和国民事诉讼法》等有关法律法规之规定特诉至贵院。 新疆汇鑫公司辩称，1.本案新协议2014年8月8日新疆西部枣城（一期）农产交易大厅合作协议书，对原合同的付款条款进行了变更，合同义务双方约定工程竣工合格后一次支付合同价款，因此本合同不具备解除条件；2.2014年8月8日的合作协议及新合同，对双方约定就合同中建设三栋楼变更为建设农产交易大厅，付款方式及条件变更为经五方认证正常办公使用后付款，此合同由单纯的建设工程施工延伸为带有商业性质的合同，该合同目前尚不具备合同约定的付款条件；3.农产交易大厅合作协议书及新合同明确约定，如新疆汇鑫公司不能按协议约定时间支付工程款，公司以农产交易大厅所有面积的50%作为陕西正大公司的工程款抵偿，综上，陕西正大公司的诉讼请求缺乏事实和法律依据，请求驳回其诉讼请求。 喀什通百公司辩称，陕西正大公司与新疆汇鑫公司的建设施工合同与喀什通百公司没有任何相关的联系，产生纠纷所在的土地及其双方签订的所有协议与我方无关，请求法院公正判决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 原告陕西正大公司提交的证据如下： 证据一：1.《建设工程施工合同》；2.新疆西部枣城（一期）农产品交易大厅《合作协议书》。证明目的：涉案工程合同价款暂定为35,100,000元，根据《新疆西部枣城（一期）农产品交易大厅合作协议书》的约定，新疆汇鑫公司应一年内分三次完成结算、付款义务，现因新疆汇鑫公司无法提供施工电源及消防、给排水、电等项目的后续图纸，且不协调政府等有关部门进行验收，致使陕西正大公司被迫于2014年12月停工至今，陕西正大公司不能继续施工系新疆汇鑫公司过错所致，故其应依约支付工程款，但新疆汇鑫公司至今尚未支付，显属违约。经质证，新疆汇鑫公司对涉案工程款价格不予以认可，35,100,000元的工程量为三栋楼的建设项目，合作协议中将原合同三栋楼的建设项目变更为建设农产品交易大厅，陕西正大公司主张的工程款不准确。喀什通百公司认为与其没有关系，不做表态。本院对上述证据的证明效力将结合其他证据综合认定。 证据二：1.《建设工程设计合同》；2.新疆印象建设规划设计研究院（有限公司）出具的《情况说明》；3.《建筑装饰工程合同》，4.关于新和县西部枣城一期项目尽快动工的申请报告；5.新和县西部枣城一期合作会议纪要。证明目的：2019年6月3日新疆汇鑫公司仅与新疆印象建设规划设计研究院（有限公司）确认签收土地平整土方示意图，其余的施工图纸均未向新疆汇鑫公司交付，新疆汇鑫公司仅向陕西正大公司交付了主体框架封顶白图，未向陕西正大公司交付消防、给排水、电、暖等项目的后续图纸，致使工程停工；陕西正大公司于2014年10月3日与杨成忠签订《建筑装饰工程合同》，已完成涉案工程的后续装饰装修准备工作；新疆汇鑫公司与新疆印象建设规划设计研究院（有限公司）于2013年7月28日签订了《建设工程设计合同》，合同范围包括西部枣城农产品交易中心施工图，因新疆汇鑫公司未支付设计费用，该设计院未向新疆汇鑫公司交付施工图纸，导致新疆汇鑫公司不能向陕西正大公司交付施工图纸，陕西正大公司只能依据新疆汇鑫公司提供的白图施工，新疆汇鑫公司显属违约，因喀什通百公司与新疆汇鑫公司合作经营，对此应承担连带责任。经质证，新疆汇鑫公司对上述合同及会议纪要均不认可，与本案没有直接的关联性。喀什通百公司对上述合同均不认可，涉案项目的建设单位是新疆汇鑫公司，与喀什通百公司无关。本院对上述证据的证明效力将结合其他证据综合认定。 证据三：1.2018年12月6日拍摄工程照片8张；2.涉案工程投入使用的录像。证明目的：新疆汇鑫公司将涉案工程已投入使用，足以证明新疆汇鑫公司因其自身原因使涉案工程无法进行后续施工，新疆汇鑫公司应对其违法、违约行为承担相应法律后果。经质证，新疆汇鑫公司对公司对该证据不认可，认为该证据并不能证明涉案工程已完工；喀什通百公司认为该组证据与其无关，不发表意见。本院对证据的证明效力将结合其他证据综合认定。 证据四：新疆坤地天成建设工程有限公司出具《结算总价》；证明目的：陕西正大公司对涉案工程予以评估，评估总价36,777,892.9元，新疆汇鑫公司依约支付上述工程款，并按同期银行贷款利率计算利息。经质证，新疆汇鑫公司对该证据不认可，认为该证据系单方委托不能作为涉案工程的结算依据；喀什通百公司认为该组证据与其无关，不发表意见。本院对证据的证明效力将结合其他证据综合认定。 被告新疆汇鑫公司提交的证据有： 证据一：建设工程批后管理核实记录册、西部枣城项目基槽验收申请报告、施工图设计文件审查合格书（复印件）、7张照片、进场通知、工程停工报告。证明目的：新疆汇鑫公司积极履行施工前期报备手续等义务，工程停工不是新疆汇鑫公司的原因。经质证，陕西正大公司认为建设工程批后管理核实记录册真实性无法核实、关联性和合法性不认可，材料填表日期为2012年10月10日，而本项目签订时间2013年9月19日，主体封顶时间2013年9月19日至30日，该材料无法证明新疆汇鑫公司积极履行合同，该份材料与本案无关，反映内容陕西正大公司不清楚。西部枣城项目基槽验收申请报告真实性认可，合法性认可、关联性和证明目的不认可，基槽验收方案没有签字，故对真实性、合法性、关联性均不认可。施工图设计文件审查合格书是复印件，对其真实性、合法性、关联性不认可。对进场通知、工程停工报告真实性、合法性认可，对其关联性和证明目的不认可，停工是天气原因或因新疆汇鑫公司供电、提供图纸、施工许可等问题造成，陕西正大公司没有主观过错。照片真实性、合法性、关联性无法认可。喀什通百公司对汇鑫公司提交证据不发表意见，认为与其无关，不认可该项目是与新疆汇鑫公司联合开发。本院对基槽验收报告、进场通知、工程停工报告的真实性、合法性认定，关联性将结合其他证据综合认定。对照片将结合其他证据综合认定。 证据二：新疆汇鑫公司向新和县劳动监察大队的支付凭证及300,000元人工工资付款凭证。证明目的：因陕西正大公司没有履约能力，新疆汇鑫公司代为支付800,000元民工工资的事实。经质证，陕西正大公司因新疆汇鑫公司提交复印件，对该组证据真实性、合法性、关联性均不认可，陕西正大公司认可收到800,000元，但对其中500,000元认为是返还保证金，并不是代为发放人工工资。喀什通百公司未发表质证意见。本院对该组证据予以认定。 证据三：新和县人民法院、阿克苏地区中级人民法院6份民事判决书原件。证明目的：本案并非新疆汇鑫公司没有资金履约能力，而是因为陕西正大公司方多次作为被告有纠纷，给新疆汇鑫公司带来极恶劣的社会负面社会效应。经质证，陕西正大公司对裁判文书的真实性、合法性、关联性均不认可，认为涉诉案件要么系伪造印章、签章，要么是与他人配合做伪证，故裁判文书内容未必合法；从裁判文书中可以看出因新疆汇鑫公司违约，因此致使系列案件发生。喀什通百公司对该组证据不认可，认为喀什通百公司并未参与诉讼。本院对该组证据的真实性予以认定，其证明观点将结合其他证据综合认定。 被告喀什通百公司未提交证据。 本院经审理认定事实如下：2013年9月19日新疆汇鑫公司与陕西正大公司新疆分公司签订建设工程施工合同，约定由陕西正大公司新疆分公司承建新疆西部枣城（一期）农产品交易中心土建、水暖电上下水及图纸范围内的内容。合同暂定价为35,100,000元，最终按建筑审计部门审核的结论价为准，合同通用条款4.1发包人按专用条款约定的日期和套数，向承包人提供图纸，承包人需要增加图纸套数的，发包人代为复制，复制费用由承包人承担。合同专用条款4.1约定发包人向承包人提供图纸日期和套数3套；合同专用条款8.1（7）约定图纸会审和设计交底时间：开工前2天内进行图纸会审设计交底。补充条款中约定合同签订之日陕西正大公司新疆分公司向新疆汇鑫公司提供500,000元的施工保证金，如不提供保证金本合同不产生法律效力，本保证金在陕西正大公司新疆分公司违约时可作为违约金处理。2014年8月8日新疆汇鑫公司与陕西正大公司新疆分公司签订新疆西部枣城（一期）农产交易大厅合作协议书，双方约定：原合同（2013年9月24日合同）建设项目工程量为三栋楼，现变更为2014年建设农产品交易大厅（在建状态，以下称交易大厅），楼体工程范围为土建交工（水、电、暖、刷白能达到交工验收使新疆汇鑫公司正常使用），附属工程及地坪按当地定额另行计费；原合同所称第二、第三栋楼待本协议所定义务内容完成后，若新疆汇鑫公司需继续建设，在同等条件下，陕西正大公司新疆分公司享有优先承建权，楼内电梯设备款新疆汇鑫公司、陕西正大公司新疆分公司双方各自承担一半。另双方协商付款方式为：陕西正大公司新疆分公司完成交易大厅至可经营状态的所有费用由陕西正大公司新疆分公司自行解决，新疆汇鑫公司在陕西正大公司新疆分公司交付使用后，一年内分三次完成结算义务（三次支付时间分别为2014年12月支付总工程款额的1/3,在2015年5月支付总工程款额1/3，在2015年8月支付总工程款额剩下的1/3），支付至乙方95%的工程款，留5%作为质量保证金（期限为一年）；工程费用按实际发生额决算为准。如新疆汇鑫公司不能按协议约定时间支付陕西正大公司新疆分公司工程款，新疆汇鑫公司同意以农产品交易大厅所有11800（按实际测绘面积为准）平方面积的50%，作为陕西正大公司新疆分公司工程款抵偿（抵偿楼房以一、二、三层中间等分，南北方向分割），如双方存在争议，以抽签结果为准。建设工程施工合同签订后，2013年9月26日陕西正大公司新疆分公司进场施工，2013年9月30日陕西正大公司新疆分公司完成定位放线工作。2013年10月22日新和县西部枣城一期（农产品交易中心）A1#楼施工图纸审查合格。2013年10月26日，因施工现场2013年10月21日中午至2013年10月26日停电，致使钢筋无法及时下料报验，工程资料无法及时跟进，塔吊基础、模板、钢筋无法正常施工，因而耽误工期，陕西正大公司新疆分公司第二项目部就此情况向新疆汇鑫公司报告，新疆汇鑫公司同意工期顺延。2014年12月10日左右陕西正大公司新疆分公司主体完成后停工至今。该主体工程未验收，也未结算。2013年9月23日陕西正大公司新疆分公司向新疆汇鑫公司支付500,000元的施工保证金，后因涉及工人工资问题，在相关部门的协调下，新疆汇鑫公司向新和县劳动保障监察大队交纳500,000元民工工资保证金。2014年7月31日新疆汇鑫公司代陕西正大公司新疆分公司付工人工资300,000元。陕西正大公司新疆分公司于2011年注册，分公司负责人为袁强，分公司不具有独立法人资格。另查明，2013年7月28日，新疆汇鑫公司与新疆印象建设规划设计研究院（有限公司）就涉案工程签订《建设工程设计合同》，因新疆汇鑫公司拖欠设计费600,000元，该设计院只向新疆汇鑫公司交付了部分施工图纸，并于2019年6月3日对移交的图纸作出情况说明。诉讼期间，陕西正大公司申请对涉案工程进行司法鉴定，本院启动鉴定程序后组织双方当事人提供涉案的所有施工资料及图纸，并组织双方当事人对涉案的所有施工资料及图纸进行质证，新疆汇鑫公司对陕西正大公司提供的施工资料及图纸不予认可，声称自己有真实的施工图纸及资料，本院限期要求其如实提供施工图纸及资料，但新疆汇鑫公司拒不提供，后司法鉴定人员按照本院安排如期到涉案施工现场展开司法鉴定工作，新疆汇鑫公司、喀什通百公司未按本院通知的时间如期到场参与司法鉴定工作。新疆隆信工程造价咨询有限公司于2021年3月24日出具鉴定意见：A1楼鉴定造价9,796,785.57元，未施工部分的临设及措施费用91,037.42元；室外彩色压膜混凝土地面造价1,384,933.42元，铁艺围墙外被拆除地面费用255,203.18元，上述合计费用11,527,959.59元。 本院认为，本案的争议焦点为：一、是否解除2013年9月19日签订的《建设工程施工合同》及2014年8月8日签订的《新疆西部枣城（一期）农产品交易大厅合作协议书》；二、新疆汇鑫公司是否应当支付工程款及工程款利息；三、喀什通百公司是否应当承担连带责任。 一、关于建设工程施工合同及合作协议书是否应当解除的问题。陕西正大公司新疆分公司承建了新疆汇鑫公司的新疆西部枣城（一期）农产品交易大厅工程，双方签订了建设工程施工合同及合作协议书，根据法律规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。陕西正大公司新疆分公司与新疆汇鑫公司签订的建设工程施工合同及合作协议书，系双方真实意思表示，不违反相关法律规定，合法有效，双方均应依约履行。依据双方当事人签订的《建设工程施工合同》专用条款4.1中约定发包人向承包人提供图纸和套数为3套；第8.1（7）条款中约定图纸会审和设计交底时间：开工前2天内进行图纸会审设计交底。陕西正大公司自认收到涉案工程的主体部分施工图纸，后续施工图纸新疆汇鑫公司并未交付，致使后续工程无法正常施工被迫停工。新疆汇鑫公司辩称已向陕西正大公司交付了全部施工图纸，但未提供证据予以证明；经新疆印象建设规划设计研究院（有限公司）出具的情况说明证实，后续施工图纸因新疆汇鑫公司未交纳图纸设计费用，故该设计院未将后续施工图纸交付新疆汇鑫公司，导致新疆汇鑫公司未向陕西正大公司移交后续施工图纸，直接影响到涉案工程的施工进度，并且涉案工程直至诉讼仍未能恢复建设，致使陕西正大公司垫付资金被长期不能收回，双方合同目的不能实现，陕西正大公司要求解除《建设工程施工合同》及《新疆西部枣城（一期）农产品交易大厅合作协议书》的请求，本院予以支持。 二、新疆汇鑫公司是否应当支付工程款及数额的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条、九十八条规定，合同解除后，尚未履行的终止履行，已履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失；合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。依照双方合同约定，陕西正大公司施工内容为土建、水暖电上下水及图纸范围内的内容，涉案工程陕西正大公司已完成工程的主体结构及地面工程，经司法鉴定报告鉴定意见，陕西正大公司已完成工程的主体结构及地面工程价款合计11,527,959.59元。陕西正大公司现主张已完成工程的工程价款的诉讼请求，本院予以支持，已完成工程的工程价款本院确定为11,527,959.59元，扣除新疆汇鑫公司已支付的工程保证金及民工工资800,000元,剩余工程款10,727,959.59元，新疆汇鑫公司应当承担支付工程款的给付责任。关于工程款的利息计算起止时间陕西正大公司主张从2014年12月1日停工开始计算，依据双方建设工程施工合同专用条款约定，工程款的支付方式和时间由陕西正大公司全额垫资，2014年12月1日涉案工程停工时，双方并未对已完成的工程进行结算，涉案工程的总价款尚未确定，故涉案工程款的利息起止时间应当从陕西正大公司2018年9月3日向法院主张权利时开始计算。对陕西正大公司现主张的鉴定费、保全费及保全保险费，属陕西正大公司为实现债权而产生合理的必要费用，对此本院予以支持。司法鉴定过程中，新疆汇鑫公司认为陕西正大公司已完成工程主体结构工程存在质量问题，申请对工程的主体结构质量进行鉴定，因新疆汇鑫公司未提供证据证明陕西正大公司已完成的主体结构工程存在质量问题，故本院对新疆汇鑫公司申请对工程主体结构进行质量鉴定，不予采信。 三、喀什通百公司是否应当承担责任的问题。新疆汇鑫公司与喀什通百公司均否认双方合作开发新疆西部枣城（一期）农产品交易大厅工程，新疆汇鑫公司亦明确表示该工程与喀什通百公司无关，且建设工程施工合同及合作协议书中合同相对方亦无喀什通百公司，陕西正大公司无证据证明喀什通百公司与本案有利害关系，其要求喀什通百公司对上述工程款承担给付连带责任，缺乏事实及法律依据，本院依法不予支持。 综上所述，原告陕西正大公司的部分诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条第一款第二项、第九十七条、第九十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、解除陕西正大实业公司与新疆汇鑫现代农业生产力促进中心（有限公司）签订的《建设工程施工合同》及《新疆西部枣城（一期）农产交易大厅合作协议书》； 二、新疆汇鑫现代农业生产力促进中心（有限公司）于判决生效后十日内向陕西正大实业公司支付工程款10,727,959.59元；利息以10,727,959.59元为基数，自2018年9月3日起至2019年8月19日止，按照中国人民银行贷款基准利率计算逾期利息，2019年8月20日之后利息按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款报价利率计算至债务清偿之日止； 三、新疆汇鑫现代农业生产力促进中心（有限公司）于判决生效后十日内向陕西正大实业公司支付鉴定费254,000元、保全费5000元、保全保险费29,623.43元，合计288,623.43元； 四、驳回陕西正大实业公司请求喀什通百房地产开发公司对上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求； 五、驳回陕西正大实业公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费92,491.75元、公告费320元，合计92,811.75元，由新疆汇鑫现代农业生产力促进中心（有限公司）负担，退还陕西正大实业公司多交的案件受理费160,904.15元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。 审 判 长  李伟力 审 判 员  高 静 人民陪审员  吴海英 二〇二一年四月五日 书 记 员  葛子玉