山西省阳泉市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）晋03民终418号 上诉人（原审被告）：李建康，男，1962年11月18日出生，汉族，住阳泉市。 被上诉人（原审原告）：郭东泉，男，1977年7月12日出生，汉族，住阳泉市矿区。 委托诉讼代理人：麻静，山西硕明律师事务所律师。 上诉人李建康因与被上诉人郭东泉提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山西省阳泉市城区人民法院（2020）晋0302民初1746号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月15日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 李建康上诉请求：撤销阳泉市城区人民法院（2020）晋0302民初1746号民事判决，改判驳回被上诉人全部诉讼请求或发回重审。事实和理由：一审认定上诉人与被上诉人之间系雇佣关系错误，上诉人与被上诉人应为承揽关系，李某某才是被上诉人的实际雇主，上诉人与李某某之间的结算，可证明上诉人与被上诉人无雇佣关系。 郭东泉辩称，双方之间劳务关系是生效的裁判文书所确认的事实。本次诉讼主要是为解决上次诉讼后产生的后续治疗费用而发生。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。 郭东泉向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费14624.33元、误工费26000元、护理费31200元、住院伙食补助费1400元、营养费1400元、伤残赔偿金66524元、精神损害抚慰金5000元、伤残鉴定费1500元、交通费366.80元、住宿费128元，共计148143.13元，根据确定的责任比例划分被告承担60%，故被告应赔偿88886元。2、判令本案诉讼费用及相关费用由被告承担。 一审法院认定事实：郭东泉于2017年8月5日经李某某介绍与被告李建康形成劳务关系，原告为提供劳务方，被告为接受劳务方。2017年8月27日，原告在阳泉市桃北东路公交总站售票厅从事装潢工作，该装潢工程由阳泉市××有限公司承揽，被告实际雇佣工人施工。2017年8月29日，原告在公交总站售票大厅工作时从架子上摔下致伤，后被送往阳泉煤业（集团）有限责任公司总医院住院治疗，经诊断为右胫腓骨上段粉碎性骨折、右胫骨平台粉碎性骨折，于2017年10月13日出院，共住院45天，支出医疗费72622.96元，期间被告支付原告住院费、生活费、护理费共计12000元。2018年，原告以提供劳务者受害责任纠纷为由将阳泉市××有限公司、李某某及被告诉至一审法院，一审法院于2018年4月4日作出(2018)晋0302民初177号民事判决，原、被告不服提起上诉，阳泉市中级人民法院于2018年8月7日作出（2018）晋03民终852号民事裁定：撤销原判，发回重审。2018年9月29日，一审法院作出（2018）晋0302民初1592号民事判决：“一、被告李建康应赔偿原告郭东泉58774.58元，核减被告李建康已垫付的13400元，被告李建康实际再支付原告郭东泉45374.58元，于本判决生效后十日内赔偿原告。二、被告李某某在本案中不承担接受劳务一方应承担的民事责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。”原、被告及阳泉市××有限公司不服提起上诉，阳泉市中级人民法院于2018年12月3日作出（2018）晋03民终1410号民事判决：驳回上诉，维持原判。2018年9月13日、2018年10月29日、2019年4月17日、2019年10月22日、2019年12月2日、2020年4月22日，原告在阳泉煤业（集团）有限责任公司总医院及阳泉市第三人民医院检查，共计支出门诊费1064元。2020年4月23日至2020年5月7日，原告在阳泉煤业（集团）有限责任公司总医院住院治疗，行右胫骨上段骨折术后内固定取出术，实际住院14天，支出医疗费13560.33元。诉讼过程中，原告申请对2017年8月29日其所受损伤的伤残等级进行鉴定，一审法院委托阳泉市中级人民法院证据技术中心指定鉴定机构进行鉴定。2020年11月2日，山西迪安法润司法鉴定所作出晋迪安[2020]临床鉴字第119号司法鉴定意见书，鉴定意见为郭东泉右胫、腓骨近端粉碎性骨折、骨折线累及右胫骨平台，后遗右膝关节功能丧失25%以上（未达50%），评定为十级伤残。原告支出鉴定费1500元。另原告支出交通费366.80元、住宿费128元。诉讼中，原告提供结婚证复印件及阳泉市××有限公司出具的证明，证明2020年4月至8月由妻子穆某一护理，穆某一2020年1月至3月月均工资为6240元/月，原告主张护理费为31200元（6240元/月×5个月）。被告对护理费有异议。 另查明，本案事发时阳泉市××有限公司系被告李建康个人独资企业。原告受伤后，被告将原告应得的工资交于李某某（原告与李某某之间并未形成劳务关系），李某某又交于穆某二，由穆某二转交原告，原告为被告提供劳务期间，每日工资为130元。 一审法院认为，本案事发时阳泉市××有限公司系被告李建康个人独资企业，被告以该公司名义承揽的公交公司售票厅装潢工程，实际也是其本人承揽的工程，民事责任应由被告本人承担。本案事故发生当日，原告从事的工作虽不属于其工作职责范围，但亦是为被告承揽的工程进行施工，且原告的工资由被告支付，故原告系为被告提供劳务。被告作为雇主未对其雇佣的工人尽到安全管理职责，致使原告工作时从架子上摔下致伤，被告应当承担此事故的主要责任，依据（2018）晋0302民初1592号民事判决,一审法院认定为60%。原告因伤进行门诊检查及术后内固定取出术支出医疗费（含门诊费）14624.33元，有相应的票据予以证明，一审法院予以确认。原告未能证明其因伤致残持续误工，根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》GA／T1193-2014的规定，酌情认定原告误工期为120天,护理期为30天。误工费根据原告劳务报酬计算为15600元（130元／天×120天）。原告仅提供阳泉市爱倍佳家政服务有限公司出具的证明，未提供护理人员穆某一每月工资流水，护理费参照山西省上一年度居民服务业年平均工资计算为4018.60元（48893元／年÷365天/年×30天）。住院伙食补助费依法确定为1400元（100元／天×14天）。营养费依法确定为1400元（100元／天×14天）。原告因伤构成十级伤残，残疾赔偿金根据山西省上一年度城镇居民人均可支配收入计算为66524元（33262元／年×20年×10%）。原告主张交通费366.80元、住宿费128元、鉴定费1500元，有相应票据予以证明，被告亦认可，一审法院对此予以确认。原告要求赔偿精神损害抚慰金5000元，数额偏高，结合原告的伤残程度及被告的过错比例酌情赔偿3000元为宜。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、原告郭东泉因伤支出医疗费14624.33元、误工费15600元、护理费4018.60元、住院伙食补助费1400元、营养费1400元、残疾赔偿金66524元、交通费366.80元、住宿费128元、鉴定费1500元，上述共计105561.73元，被告李建康承担60%即63337.04元，于本判决生效后十日内向原告郭东泉支付赔偿。二、被告李建康于本判决生效后十日内赔偿原告郭东泉精神损害抚慰金3000元。案件受理费2471元，减半收取计1235.50元，由原告郭东泉负担494.20元，被告李建康负担741.30元。 二审中，当事人未提交新的证据。本院查明的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条规定，已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实，当事人无须举证证明，但另方当事人有相反证据足以推翻的除外。本案中，双方之间的劳务关系有已发生法律效力的阳泉市城区人民法院（2018）晋0302民初1592号民事判决和本院（2018）晋03民终1410号民事判决所确认，上诉人不能提交相反证据推翻该事实，对其所提上诉请求及理由本院依法不予采纳。 综上所述，李建康的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1458元，由李建康负担。 本判决为终审判决。 审判长  谭建波 审判员  孙丽青 审判员  古晓丽 二〇二一年四月九日 书记员  祁文雅