湖南省祁东县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘0426刑初61号 公诉机关湖南省祁东县人民检察院。 被告人严涛，曾用名严飞，男，1991年4月24日出生，汉族，湖南省澧县人，初中文化，中共党员。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪、非法买卖枪支罪，于2020年10月27日被祁东县公安局刑事拘留；经祁东县人民检察院批准，于2020年12月2日被祁东县公安局逮捕。现羁押在祁东县看守所。 指定辩护人匡代伟，湖南群利律师事务所律师。 被告人刘成，男，1998年3月2日出生，汉族，湖南省泸溪县人，初中文化。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪，于2020年11月20日被祁东县公安局刑事拘留；经祁东县人民检察院批准，于2020年12月2日被祁东县公安局逮捕。现羁押在祁东县看守所。 辩护人龙祝生，湖南群利律师事务所律师。 被告人胡凯，男，1992年4月29日出生，汉族，湖南省澧县人，初中文化。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪，于2020年10月27日被祁东县公安局刑事拘留；经祁东县人民检察院批准，于2020年12月2日被祁东县公安局逮捕。现羁押在祁东县看守所。 指定辩护人刘莉，湖南真诚律师事务所律师。 被告人张涛，男，2002年5月17日出生，汉族，湖南省辰溪县人，初中文化。因涉嫌犯帮助信息网络犯罪活动罪，于2020年10月27日被祁东县公安局刑事拘留；经祁东县人民检察院批准，于2020年12月2日被祁东县公安局逮捕。现羁押在祁东县看守所。 指定辩护人邹林娟，湖南群利律师事务所律师。 湖南省祁东县人民检察院以衡祁检一部刑诉［2021］29号起诉书指控被告人严涛犯非法买卖枪支罪，被告人严涛、刘成、胡凯、张涛犯帮助信息网络犯罪活动罪，于2021年2月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2021年2月24日公开开庭审理了本案。湖南省祁东县人民检察院指派检察员彭延萍、检察官助理唐熳婷出庭支持公诉，被告人严涛、刘成、胡凯、张涛及指定辩护人匡代伟、辩护人龙祝生、指定辩护人刘莉、邹林娟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 湖南省祁东县人民检察院指控，被告人严涛未经批准非法购买以火药为能量的枪支与子弹，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法买卖枪支罪追究其刑事责任。被告人严涛、刘成、胡凯、张涛明知他人利用信息网络实施犯罪，为其提供手机卡、架设GOID设备的通讯传输等技术支持，涉案金额达300余万元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之二，犯罪事实清楚，证据确实、充分，且系共同犯罪，应当以帮助信息网络犯罪活动罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人严涛、刘成起主要作用，系主犯;被告人胡凯、张涛起次要作用，系从犯;被告人严涛一人犯数罪，还应分别适用《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第二十七条、第六十九条第一款的规定。公诉机关并提供了相应的证据予以证明，提请本院对被告人严涛在有期徒刑四年以上五年以下幅度范围内量刑，对被告人刘成在有期徒刑一年以上二年以下幅度范围内量刑，对被告人胡凯在有期徒刑六个月以上一年以下幅度范围内量刑，对被告人张涛在有期徒刑六个月以上十个月以下幅度范围内量刑，均并处罚金。 被告人严涛对起诉书指控的非法买卖枪支罪的事实和罪名有异议，认为自己并未非法买卖枪支，而是非法持有枪支；对指控的帮助信息网络犯罪活动罪的事实和罪名没有异议，自愿认罪。并认为自己检举程某非法持有枪支和毒品，致使其受到法律追究，有立功表现，请求对其从轻或者减轻处罚。指定辩护人匡代伟提出：被告人严涛在庭审中称有立功表现，请法庭查实，如能认定，应对其从轻或者减轻处罚；被告人严涛系从犯，应当从轻或者减轻处罚；被告人严涛买卖枪支是折抵借款，暂存枪支，应当以非法持有枪支定罪；被告人严涛此前没有犯罪前科，系初犯且认罪认罚，建议对其从轻处罚。 被告人刘成对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，但认为其不是主犯，自愿认罪。辩护人提出：本案的证据存在一些问题，比如询问笔录没有办案人员和被调查人的签名，被害人的损失没有相关转账记录印证；被告人刘成到案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可依法从轻处罚；被告人刘成在本案中没有起到指挥、控制作用，不是主犯；当庭自愿认罪，可依法从轻处罚；建议对被告人刘成从轻处罚。 被告人胡凯对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，自愿认罪。指定辩护人刘莉提出：被告人胡凯到案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可依法从轻处罚；被告人胡凯系从犯，当庭自愿认罪，可依法从轻处罚；被告人胡凯系初犯、偶犯，建议对被告人从轻处罚。 被告人张涛对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，自愿认罪。指定辩护人邹林娟提出：被告人张涛系从犯，到案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可依法从轻、减轻处罚；被告人当庭自愿认罪，认罪态度好，具有明显的悔罪表现，可依法从轻处罚；被告人系初犯、偶犯，建议对被告人从轻处罚。 经审理查明： 一、非法买卖枪支罪 2020年10月10日左右，被告人严涛在程某（另案处理）位于湖北省公安县某某村的家中吸毒时，程某让被告人严涛帮忙出售自己的两把手枪。两天后，被告人严涛来到程某家中称自己愿意购买那把好的手枪和五发子弹，并把手枪拿走先试用。10月19日，被告人严涛开车到程某家，通过支付宝转账5,000元给程某。后被告人严涛一直将该把手枪放在身上。2020年10月26日，公安机关抓获被告人严涛时，从其衣服内查获一把仿六四式手枪和四发子弹，经衡阳市公安机关刑事科学技术研究所鉴定，该手枪认定为以火药为能量的枪支，4发子弹3发认定为非制式手枪弹，1发不能确定是否为枪弹。 上述事实，有经庭审质证并查证属实的以下证据予以证实： 1.接报案登记表、指定管辖决定书、立案决定书、到案经过、常住人口信息、转账记录、枪支照片;2.证人刘成、胡凯、张涛、杨某源、米某宣的证言;3.被告人严涛的供述与辩解;4.同案人程某的供述与辩解;5.鉴定意见。 二、帮助信息网络犯罪活动罪 2020年8月份，被告人刘成在蝙蝠聊天软件上认识廖某彬(在逃)）并办理7张手机卡以每张220元价格卖给廖某彬，被告人刘成非法获利1,440元。尔后被告人刘成在米某宣(另案处理)、阿伟(主体不明)、丁某斌(主体不明)等人处大量收购手机卡，再加价30-40元一张卖给廖某彬，共计卖给廖某彬200余张手机卡，非法获利6,000余元。其中，被告人张涛以自己身份证办理手机卡5张、与杨某源(未到刑事年龄)在怀化市某某学校找学生收手机卡15张卖给米某宣，非法获利1,100余元。 被告人刘成通过廖某彬介绍认识杨某(另案处理)后，杨某在被告人刘成处买手机卡四次，即2020年8月23日、9月2日、9月5日、10月初分别在成都、江西省吉安县、湖南省衡阳市、祁东县交易40余张、85张、60余张、15张手机卡，杨某分四次给被告人刘成转账，转账金额分别是13,100元、25,000元、19,320元、2,700元。 2020年9月底，被告人严涛在蝙蝠聊天软件上认识廖某彬，廖某彬通过快递寄给被告人严涛二台GO**设备，并联系被告人刘成给被告人严涛送手机卡。被告人刘成伙同刘某仪(另案处理)送卡给被告人严涛三次，分别是50余张、60余张、80余张，分别得款9,600元、13,000余元、15,000余元，共计获利6,000余元。 2020年国庆节后，被告人严涛伙同阿欢(主体不明)、被告人胡凯三人开车带着GOID设备到达怀化市，被告人刘成在怀化市内找了两个架设点，被告人严涛与梁某(另案处理)负责架设GOID设备，被告人胡凯负责望风，被告人刘成提供手机卡，被告人刘成与刘某仪负责管理GOID设备。因收不到手机卡，梁某让被告人刘成带刘某仪去麻阳县搞设备，被告人刘成到达麻阳后当日离开，刘某仪留下与“牛”(主体不明)一起架设GOID设备，被告人刘成每天早上通知刘某仪开GOID设备，共计开了两天，被告人刘成转给刘某仪2,000余元。被告人严涛、刘成按照分工支付被告人胡凯300-500元一天，被告人胡凯共望风5天非法获利2,000元。 经查，被告人严涛所办的手机号码为152××××××77的卡涉嫌诈骗21,047元，被告人刘成所办的手机号码为156××××××57的卡涉嫌诈骗105,430元，被告人张涛所办的手机号码为191××××××84的卡涉嫌诈骗25,481元。被告人严涛的二台手机内提取的200余个号码经核查，目前涉案86起诈骗，涉案金额300余万元。 另查明，被告人严涛、胡凯、张涛于2020年10月26日被抓获归案。被告人刘成于2020年11月18日被抓获归案。被告人严涛违法所得12,000元已于2020年10月29日被祁东县公安局暂扣；被告人刘成违法所得14,000元，被告人胡凯违法所得2,000元已于2021年4月2日交至本院；被告人张涛违法所得1,100元。 上述事实，有经庭审质证并查证属实的以下证据予以证实： 1、接报案登记表、指定管辖决定书、立案决定书、到案经过、常住人口信息、提取电子证据报告、严涛手机中提取手机号码涉嫌的诈骗电话、扣押物品、文件清单、微信、支付宝转账记录、电话号码记事本部分记录、支付宝红包记录和微信账号信息、杨某银行流水、转账记录、涉嫌诈骗的手机号码表、调取证据通知书;2、证人杨某源、米某宣、刘某仪、梁某的证言;3、被害人田某春等67人的陈述;4、被告人严涛、刘成、胡凯、张涛的供述与辩解。 本院认为，被告人严涛未经批准非法购买以火药为能量的枪支与子弹，其行为已构成非法买卖枪支罪，应当依法追究其刑事责任，公诉机关指控被告人严涛非法买卖枪支罪的事实清楚，证据确实、充分，所指控的罪名成立。被告人严涛、刘成、胡凯、张涛明知他人利用信息网络实施犯罪，为其提供手机卡、架设GOID设备的通讯传输等技术支持，涉案金额达300余万元，情节严重，其行为已构成帮助信息网络犯罪活动罪，公诉机关指控被告人严涛、刘成、胡凯、张涛犯帮助信息网络犯罪活动罪的事实清楚，证据确实、充分，所指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人严涛、刘成起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚;被告人胡凯、张涛起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚;被告人严涛一人犯数罪，依法应数罪并罚。被告人胡凯、张涛到案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，且能当庭认罪，悔罪态度好,可从轻处罚。指定辩护人对被告人胡凯、张涛从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人严涛辩解其犯的是非法持有枪支罪而非买卖枪支罪与事实不符，本院不予采纳。被告人刘成辩解其不是主犯亦与事实不符，本院亦不予采纳。公诉机关的量刑建议符合法律规定，本院予以采纳。为维护社会秩序，惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二百八十七条之二、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下： 一、被告人严涛犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期从2020年10月26日起至2024年10月25日止。罚金已缴纳。） 二、被告人刘成犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期从2020年11月18日起至2022年5月17日止。罚金五千元限在判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人胡凯犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期从2020年10月26日起至2021年8月25日止。罚金已缴纳。） 四、被告人张涛犯帮助信息网络犯罪活动罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期从2020年10月26日起至2021年6月25日止。罚金四千元限在判决生效后十日内缴纳。） 五、被告人严涛的违法所得12,000元，由祁东县公安局上交国库；追缴被告人刘成的违法所得14,000元；被告人胡凯的违法所得2000元由本院上交国库，追缴被告人张涛的违法所得1100元，上交国库；收缴被告人严涛所购买的仿六四手枪一支、子弹四发，由收缴机关按枪支管理规定的法定程序处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。 审 判 长  周铁军 人民陪审员  陈立新 人民陪审员  张 艳 二〇二一年四月二日 书 记 员  邹筱芊 附：本判决适用法律条文 《中华人民共和国刑法》 第一百二十五条第一款非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 第二百八十七条之二第一款明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存蓄、通讯传输等技术支持，或者提供广告推广、支付结算等帮助，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 别严重后果发生的，可以减轻处罚。