文书内容江西省吉水县人民法院刑 事 判 决 书（2021）赣0822刑初34号公诉机关江西省吉水县人民检察院。被告人刘凯，男，汉族，吉安市吉州区人，1997年12月1日出生，初中文化，务工，户籍所在地及住址均为江西省吉安市吉州区。2017年5月15日，因赌博被吉州区公安局处行政拘留十日并处罚款五百元。2018年12月14日，因贩卖毒品罪被井冈山市人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币5000元。因本案于2020年8月7日被吉水县公安局刑事拘留，同年9月11日被执行逮捕。现押于吉水县看守所。辩护人黄燕花，江西荟萃律师事务所律师。江西省吉水县人民检察院以吉水检刑诉[2020]252号起诉书指控被告人刘凯犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院于2021年1月19日受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，因全国处于新冠肺炎疫情防控时期，于2021年4月7日采用云视讯方式公开开庭进行了审理。吉水县人民检察院指派检察官邓玖生出庭支持公诉，被告人刘凯及其辩护人黄燕花到庭参加诉讼。现已审理终结。江西省吉水县人民检察院指控：2019年下半年起，被告人刘凯先后多次从罗某（另案处理）处购买氯胺酮（俗称Ｋ粉），每次购买Ｋ粉数量不等。为牟取非法利益，刘凯购得Ｋ粉后，将与Ｋ粉外观相似的二甲基砜掺入其中，再用透明密封袋将Ｋ粉予以分装。一般按5克Ｋ粉掺有2-3克二甲基砜，10克掺入4-5克二甲基砜的比例，将二甲基砜掺入Ｋ粉中，再加价卖出，贩卖Ｋ粉的利润主要用于自己吸食Ｋ粉以及日常开销。直至案发，刘凯先后十次向王某、钟某、周某、朱励开贩卖Ｋ粉共计28.7克，非法获利12770元人民币。公诉机关提供了相关书证、证人证言、同案犯的供述与辩解、被告人的供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据。公诉机关认为被告人刘凯曾因毒品犯罪受过刑事处罚，不知悔改，为获取非法利益，向他人有偿转让毒品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。考虑刘凯具有坦白、认罪认罚的从轻处罚情节，建议对被告人刘凯判处有期徒刑四年六个月，并处罚金一万元。被告人刘凯对上述事实无异议，但其曾向公安机关提供线索，检举揭发周卓、刘宇凡、刘高翔、罗某、李家祥等人贩卖毒品，争取立功，其自愿认罪认罚，请求从轻处罚。其辩护人提出的辩护意见是，对本案定性无异议，但对起诉书指控的第七至第十次贩卖毒品的事实认为证据不足，应按照疑罪从无的原则，对该四起事实不予认定；刘凯被采取强制措施后，如实供述公安机关尚未掌握的向周某、朱励开贩卖毒品的事实，如法庭认定第七至第十起犯罪事实成立，那么应该认定为其具有自首情节，对其依法从轻处罚；同时被告人还有坦白、认罪认罚、其家属表示愿意退赃及缴纳罚金。综上，辩护人建议法庭对刘凯从轻处罚，判处有期徒刑三年至四年。经审理查明：2019年下半年起，被告人刘凯先后多次从罗某（另案处理）处购买氯胺酮（俗称Ｋ粉），每次购买Ｋ粉数量不等。为牟取非法利益，刘凯购得Ｋ粉后，将与Ｋ粉外观相似的二甲基砜一般按5克Ｋ粉掺入2-3克二甲基砜，10克掺入4-5克的比例掺入其中，再用透明密封袋将Ｋ粉予以分装，再加价卖出，贩卖Ｋ粉的利润主要用于自己吸食Ｋ粉以及日常开销。直至案发，刘凯先后十次向王某、钟某、周某、朱励开贩卖Ｋ粉共计28.1克，非法获利12770元人民币。被告人刘凯贩卖毒品的具体犯罪事实如下：1.2020年5月12日，刘凯通过电话与王某（另案处理）联系，在青原区，将10克Ｋ粉贩卖给王某，并以微信收款的方式收取王某3300元人民币。2.2020年5月20日，刘凯通过电话与王某联系，在青原区粉贩卖给王某，并以微信收款的方式，收取王某3900元人民币。3.2020年2月20日，刘凯通过电话与王某联系，在青原区，将6克Ｋ粉贩卖给王某，并以微信收款的方式，收取王某2400元人民币。4.2019年11月份，刘凯在吉安市吉州区“壹加”酒吧内碰到钟某（另案处理），钟某主动找到刘凯购买Ｋ粉，后刘凯将0.3克Ｋ粉卖给钟某，并收取钟某现金250元人民币。5.2020年5月4日，刘凯通过电话与钟某联系，在刘凯驾驶的车内，将0.3克Ｋ粉贩卖给钟某，并以微信收款的方式，收取钟某500元人民币。6.2020年5月7日，刘凯通过电话与钟某联系，在吉安市吉州区口桥上，将0.6克Ｋ粉贩卖给钟某，并以微信收款的方式，先后分两次收取钟某350元、250元，共计600元人民币。7.2019年11月20日，周某（另案处理）通过手机微信联系到刘凯，要求购买Ｋ粉。后刘凯在吉安市吉州区“壹加”酒吧楼下将Ｋ粉卖给周某，并以微信二维码收款的方式收取周某570元人民币。8.2020年1月16日，周某通过手机微信联系到刘凯，要求购买Ｋ粉。后刘凯开车在吉安市吉州区“壹加”酒吧楼下将Ｋ粉卖给周某，并以微信二维码收款的方式收取周某300元人民币。9.2020年5月31日，刘凯经陈财云（另案处理）介绍，伙同陈财云驾车至吉安县，将0.3克Ｋ粉卖给朱励开，并以微信收款的方式收取陈财云转朱励开支付费用250元。10.2020年6月4日，刘凯经陈财云介绍，伙同陈财云乘坐一辆黑色越野车至吉安县，将0.6克Ｋ粉卖给朱励开，并以微信收款的方式收取陈财云转朱励开支付费用700元。被告人刘凯于2020年8月6日被抓获归案，归案后如实供述了犯罪事实。同时被告人自愿认罪认罚，签署了认罪认罚具结书。以上事实，以下证据证实：指定管辖决定书、受案登记表、立案决定书、常住人口信息、归案情况说明、前科情况说明、行政处罚决定书、周某与王某的行政处罚决定书、刘凯手机截图、吉安市中山衡器店照片、刘凯分别与罗某、王某、周某、钟某、陈财云的微信支付交易记录明细，证人罗某、王某、周某、邹某、钟某、夏某的证言，同案犯陈财云的供述，鉴定意见，辨认、提取、搜查笔录，被告人的供述与辩解。上述证据经宣读、质证，被告人刘凯无异议，其辩护人黄燕花指出周某的证言中有关贩卖毒品的时间及交易次数的陈述前后不一致，相互矛盾，且周某称贩卖毒品的对象的微信名为“吉安ＨＵＯ”，而实际上刘凯的微信名为“仄言”。因此，辩护人认为周某的证言不具有真实性，不能证明被告人刘凯向其贩卖毒品。合议庭经评议认为对被告人及辩护人无异议的证据，本院予以采信。对辩护人提出异议的周某证言的真实性问题，合议庭评判如下：周某陈述表示其为购买毒品添加刘凯为微信好友，并备注为“吉安ＨＵＯ”。周某的微信截图显示“吉安ＨＵＯ”的微信名为“仄言”，该名称与刘凯所使用的微信号名称一致。另外，刘凯与周某均承认双方存在毒品交易的事实，对交易的地点、方式双方表述一致，至于交易的具体时间、金额有微信支付记录可以证实。因此，结合周某的微信截图及其辨认笔录、刘凯的供述、微信交易记录，合议庭认为周某的证言具有真实性，可以作为认定本案事实的依据，合议庭予以采信。本院认为，被告人刘凯为获取非法利益，明知氯胺酮是毒品而先后十次向他人贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处。公诉机关指控被告人的犯罪事实及罪名成立，予以确认。被告人刘凯曾因贩卖毒品罪被判处刑罚，属于毒品再犯，依法应当从重处罚。有关刘凯要求立功并提供线索检举周卓、刘宇凡、刘高翔、罗某、李家祥等人大量贩卖毒品一事，经吉安县公安局核查，因刘凯未能提供相关人员信息，调查工作无实质性进展；经遂川县公安局调查核实，犯罪嫌疑人周卓否认贩卖毒品给钟某以及刘宇凡、刘高翔、李家祥等人共同贩卖毒品一事。故不能认定刘凯具有立功表现。公诉机关指控刘凯向周某、朱励开贩卖毒品的犯罪事实，被告人刘凯表示认可，并有周某的证言、陈财云的供述、交易记录等证据证实。辩护人认为该四起贩毒事实证据不足，不能认定刘凯向周某、朱励开贩卖毒品的辩护意见不予采纳。根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第二条规定：根据刑法第六十七条第二款规定，被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属不同种罪行的，以自首论。本案中，被告人刘凯在被采取强制措施后供述其向周某、朱励开贩卖毒品的事实与公安机关已掌握的罪行属同一种罪行，故不应认定刘凯为自首。辩护人提出刘凯具有自首情节的意见，于法无据，不予采纳。同时，辩护人还提出刘凯到案后如实供述罪行，属坦白，并自愿认罪认罚，家属代其退缴全部非法所得及缴纳罚金，建议法庭依法对其从轻处罚的意见，有事实和法律依据，予以采纳。据此，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人刘凯犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月7日起至2024年11月6日止。）二、被告人刘凯退缴非法所得人民币一万二千七百七十元，依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到本判决书之日起十日内，通过本院或者直接向江西省吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  蓝敏强人民陪审员  周日红人民陪审员  罗晓东二〇二一年四月九日法官助理李小莲书记员邹园园法律链接：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。