福建省南安市人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）闽0583刑初329号 公诉机关福建省南安市人民检察院。 被告人吕志平，男，1981年12月20日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，无业，住南安市。曾因诈骗，于2002年2月4日被泉州市人民政府劳动教养管理委员会处以劳动教养一年六个月。现因涉嫌犯盗窃罪、诈骗罪，于2020年11月12日被抓获，2020年11月13日被刑事拘留，2020年12月18日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 辩护人黄少斌，南安市法律援助中心指派的福建正成功（南安）律师事务所律师。 南安市人民检察院以南检一部刑诉〔2021〕Z175号起诉书指控被告人吕志平犯诈骗罪、盗窃罪，于2021年2月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。南安市人民检察院指派检察官林鸿燕出庭支持公诉，被告人吕志平及其辩护人黄少斌到庭参加诉讼。现已审理终结。 南安市人民检察院指控： （一）诈骗罪 1.2017年，被告人吕志平在泉州市看守所担任保安，至2020年1月离职。2019年10月29日，被害人陈某1心的小叔子程磊因涉嫌犯罪被羁押在南安市看守所，被告人吕志平谎称自己认识并可以交代南安市看守所的工作人员照顾程磊。后被告人吕志平以给程磊买香烟、买袜子、帮助疏通关系以留守服刑等为由，共骗取陈某1心1100元（人民币，下文币种均同），后用于赌博。 2.2019年4月份，被害人陈某1心的朋友陈焕友和陈卡亮因涉嫌犯罪被羁押在泉州市看守所。2020年1月，经被害人陈某1心介绍，陈焕友的表弟被害人陈某2认识了被告人吕志平。2020年1月至2020年6月期间，被告人吕志平隐瞒自己已经从泉州市看守所离职的事实，谎称自己可以帮助疏通关系让陈焕友和陈卡亮减刑、留守服刑，以此为由多次骗取被害人陈某230200元、骗取被害人陈某1心19500元，上述款项均被被告人吕志平用于赌博。 （二）盗窃罪 1.2020年8月份的一天，被告人吕志平趁其母亲洪某不在家，从南安市一楼被害人洪某房间内的保险柜，盗走被害人洪某两条男士金项链、一条女士金项链、两个女士金戒指（经鉴定，总价值37610.1元），后拿去偿还赌债。案发后，被害人洪某表示不追究被告人吕志平的责任； 2.2020年10月底的一天，被告人吕志平到南安市住宅内，盗走被害人梁某两瓶白酒、四瓶洋酒（经鉴定，总价值3380元），后以1600元的价格卖给一个一起赌博的人； 3.继上述第2起后，被告人吕志平进入南安市霞美镇仙河村后房9号被害人吴某1住宅中，因未发现可盗物品，被告人吕志平离开； 4.2020年10月26日，被告人吕志平进入南安市霞美镇仙河村后房33号被害人吴某2（1951年3月17日出生）住宅内，因未发现可盗物品，被告人吕志平离开； 5.继上述第4起后，被告人吕志平走到南安市被害人吴某3家中，因未发现可盗物品，被告人吕志平离开； 6.2020年11月初的一天，被告人吕志平到南安市住宅内，盗走被害人黄某1（1952年3月25日出生）2600元左右，后用于赌博； 7.2020年11月初的一天，被告人吕志平到南安市住宅内，盗走被害人吕某约3000元现金，后用于赌博； 8.2020年11月初的一天，被告人吕志平到南安市住宅内，盗走被害人傅某约2500元现金，后用于赌博； 9.2020年11月11日19时许，被告人吕志平到南安市被害人黄某2住宅内，因未发现可盗物品，被告人吕志平离开。 2020年11月12日11时许，南安市公安局民警在安溪县凤城镇蓝溪国际水晶城5栋2102号房内抓获被告人吕志平。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被害人洪某、梁某、吴某1等人的陈述，辨认笔录及照片、微信聊天记录截图、户籍证明、抓获经过、劳动教养决定书、工作说明、价格认定结论书、被告人吕志平的供述等证据。公诉机关认为，被告人吕志平以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人钱财，数额较大，又多次采用秘密手段入户窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十九条的规定，应当以诈骗罪、盗窃罪追究其刑事责任，依法数罪并罚。公诉机关认为：被告人吕志平有违法记录、部分系盗窃老年人财物，可酌情从重处罚；被告人吕志平自愿认罪认罚，归案后能如实供述其犯罪事实，依法可从宽、从轻处理；被告人吕志平盗窃近亲属的那部分犯罪，已获被害人谅解，可酌情从轻处理。公诉机关建议对被告人吕志平犯诈骗罪，在有期徒刑一年六个月至一年八个月的幅度内量刑，对被告人吕志平犯盗窃罪，在有期徒刑一年八个月至一年十个月的幅度内量刑，均并处罚金。 被告人吕志平对指控基本事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 其辩护人提出被告人吕志平有以下从轻、减轻处罚情节：归案后有如实供述其罪行，有坦白情节，自愿认罪认罚；被告人盗窃亲属的部分，已经取得谅解。建议对被告人吕志平数罪并罚后，在有期徒刑三年以下确定宣告刑。 经审理查明： （一）诈骗罪 1.2019年10月29日，被害人陈某1心的小叔子程磊因涉嫌犯罪被羁押在南安市看守所，被告人吕志平谎称自己认识并可以交代南安市看守所的工作人员照顾程磊。后被告人吕志平以给程磊买香烟、买袜子、帮助疏通关系以留守服刑等为由，共骗取陈某1心1100元（人民币，下文币种均同），所骗钱款被其用于赌博。 2.2019年4月份，被害人陈某1心的朋友陈焕友和陈卡亮因涉嫌犯罪被羁押在泉州市看守所。2020年1月，经被害人陈某1心介绍，陈焕友的表弟被害人陈某2认识了被告人吕志平。2020年1月至2020年6月期间，被告人吕志平谎称自己可以帮陈焕友和陈卡亮买烟，可以帮忙疏通关系让陈焕友和陈卡亮减刑、留守服刑，以此为由多次骗取被害人陈某230200元、骗取被害人陈某1心19500元，所骗钱款被其用于赌博。 （二）盗窃罪 1.2020年8月份的一天，被告人吕志平趁其母亲洪某不在家，从南安市一楼被害人洪某房间内的保险柜，盗走被害人洪某两条男士金项链、一条女士金项链、两个女士金戒指（经鉴定，总价值37610.1元），后拿去偿还赌债。案发后，被害人洪某表示不追究被告人吕志平的责任； 2.2020年10月底的一天，被告人吕志平到南安市住宅内，盗走被害人梁某两瓶白酒、四瓶洋酒（经鉴定，总价值3380元），后以1600元的价格卖给一个一起赌博的人； 3.继上述第2起后，被告人吕志平进入南安市霞美镇仙河村后房9号被害人吴某1住宅中，因未发现可盗物品，被告人吕志平离开； 4.2020年10月26日，被告人吕志平进入南安市霞美镇仙河村后房33号被害人吴某2（1951年3月17日出生）住宅内，因未发现可盗物品，被告人吕志平离开； 5.继上述第4起后，被告人吕志平走到南安市被害人吴某3家中，因未发现可盗物品，被告人吕志平离开； 6.2020年11月初的一天，被告人吕志平到南安市住宅内，盗走被害人黄某1（1952年3月25日出生）2600元左右，后用于赌博； 7.2020年11月初的一天，被告人吕志平到南安市住宅内，盗走被害人吕某约3000元现金，后用于赌博； 8.2020年11月初的一天，被告人吕志平到南安市住宅内，盗走被害人傅某约2500元现金，后用于赌博； 9.2020年11月11日19时许，被告人吕志平到南安市被害人黄某2住宅内，因未发现可盗物品，被告人吕志平离开。 2020年11月12日11时许，南安市公安局民警在安溪县凤城镇蓝溪国际水晶城5栋2102号房内抓获被告人吕志平。 上述事实，有经庭审举证、质证的被害人陈某1心、陈某2、洪某、梁某、吴某1等人的陈述，辨认笔录及照片、微信聊天记录截图、户籍证明、抓获经过、劳动教养决定书、工作说明、价格认定结论书、被告人吕志平的供述等证据证实，足以认定。 本院认为：被告人吕志平以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人钱财，数额较大，其行为已构成诈骗罪；被告人吕志平又多次采用秘密手段入户窃取他人财物，数额较大，其行为又构成盗窃罪。被告人吕志平一人犯两罪，依法应数罪并罚。公诉机关的指控成立。被告人吕志平曾因诈骗被劳动教养，且部分盗窃案的犯罪对象系老年人，其诈骗及盗窃所得用于赌博，可酌情从重处罚。被告人吕志平归案后能如实供述其罪行，自愿认罪认罚，依法可从轻、从宽处罚。被告人吕志平盗窃其母亲的该起，系盗窃亲属财物，且取得谅解，可酌情从轻处罚。根据现有证据，无法认定被告人吕志平实施的第3、4、5、9起盗窃案有窃取到财物，被告人虽入户实施盗窃，但因其意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻、减轻处罚。其辩护人提出被告人吕志平归案后能如实供述、自愿认罪认罚、窃取亲属财物的该起已取得谅解，建议对被告人吕志平从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关对被告人吕志平的量刑建议适当，本院予以采纳。根据本案的事实、情节和危害后果，结合被告人归案后的认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十九条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人吕志平犯诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万五千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元。决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币二万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月12日起至2023年11月11日止。罚金应于判决生效后十日内缴纳。） 二、责令被告人吕志平退出违法所得赃款人民币20600元，返还被害人陈某1心；退出违法所得赃款人民币30200元，返还被害人陈某2；退出赃物折价款人民币3380元，返还被害人梁某；退出违法所得赃款人民币2600元，返还被害人黄某1；退出违法所得赃款人民币3000元，返还被害人吕某；退出违法所得赃款人民币2500元，返还被害人傅某。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  徐会霞 人民陪审员  傅孙成 人民陪审员  王雨水 二〇二一年四月七日 书 记 员  陈佳敏 附主要法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条被告人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。