辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽10民终496号上诉人（原审被告）：王明伍，男，1970年4月20日出生，汉族，现住辽宁省辽阳县，农民。委托诉讼代理人：李祖成，辽宁杰人律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：于海波，男，1986年4月27日出生，汉族，现住辽宁省灯塔市，农民。被上诉人（原审被告）：大连铭晟环保设备有限公司，住所地为辽宁省瓦房店市太阳元宝工业区B区60号。法定代表人：宫有娣，该公司总经理。委托诉讼代理人：曲道春，辽宁万正律师事务所律师。上诉人王明伍因与被上诉人于海波、大连铭晟环保设备有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服辽阳县人民法院（2020）辽1021民初2085号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月4日立案后，依法组成合议庭，于2021年4月1日公开开庭进行了审理。上诉人王明伍委托诉讼代理人李祖成，被上诉人于海波，被上诉人大连铭晟环保设备有限公司法定代表人宫有娣及其委托诉讼代理人曲道春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王明伍上诉请求：一、请求依法撤销辽阳县人民法院(2020)辽1021民初2085号民事判决书，并发回重审，上诉金额为：90104.29元。二、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决对于海波误工时间的认定违反法律规定。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。本案中，于海波2019年12月29日至2020年1月17日期间住院治疗，住院19天。2020年3月、4月开始工作并取得收入。因此，于海波并非是“因伤致残持续误工”，依法不应当计算误工期至定残前一日。于海波出院后至鉴定报告出具前的这一段时间里，没有医院出具连续休工证明，没有证据证明休工的连续性，无法确定该时间是否需要休工，故对于海波此节主张，法院不应当予以支持。二、于海波休假诊断形式上不符合常规，人民法院应当予以核实。一审查明：2020年5月6日海城市正骨医院给于海波出具休假4月6日至5月6日计1个月的诊断；2020年6月5日海城市正骨医院给于海波出具休假自5月7日至6月7日计1个月的诊断。上述两个诊断日期发生在休假之后或休假之中，即于海波先休假，医院在其休假后开具诊断，休假与诊断前后倒置，存在严重的矛盾，在日常生活中不可能发生，故法院应当对该证据认真查实，否则不应当采信。三、于海波的母亲金会云不符合被扶养人的法定条件。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属”。本案中，一审法院对于于海波的母亲金会云是否是“丧失劳动能力又无其他生活来源”并无论述，也无相关证据证明，故将其列入“被扶养人”显然于法无据。四、关于精神抚慰金10000元。对于九级伤残，目前辽宁省的司法指导意见是精神抚慰金8000元，同时期辽阳区域人身损害案件的判决数额也是8000元，本案是由于于海波自身过错引发的伤害事件，并非他人故意或过失造成的损害，故不应当超出正常的判决标准。五、在治疗过程中，王明伍给于海波垫付的医疗费、护理费、误工费问题。1、牌楼医院救治期间（包括救护车费用）1000元。2、海城正骨医院，医疗费18568.67元。3、住院19天护理：6200元。(1)先期12天两人护理，每人每天200元，（200*2*12)4800元。(2)后期7天一人护理，每人每天200元，（200*7)1400元。4、于海波及家属饮食、交通费用（19天）1万元。5、于海波出院时，王明伍给于海波3000元。6、于海波住院期间，王明伍给于海波误工费12000元。7、2020年三、四月份，于海波跟随王明伍养伤40天，13000元。上述费用合计：63768.67元。既然责任比例已经确定，王明伍给于海波垫付的部分费用应当进行相应的扣减（或按比例返还），于海波在占有该财产利益的同时主张王明伍另外再支付费用，对于王明伍而言有失公平，一审法院对该部分事实已经查明，但却不予以处理，明显有懒政之嫌，应当予以纠正，免增诉累，既浪费司法资源，又加大当事人维权负担。六、一审判决书数额错误说明，1、误工费：上诉人认为应当是143.95元(52541元+365天)*19天=2735.05元。一审判决数额为38290.70元，差额：35555.65元。2、于海波的母亲金会云的被扶养人生活费：22203元X20X20%+2=44406元。3、精神抚慰金：10000元-8000元=2000元上述三项错误数据合计：81961.65元。合并计算，王明伍应当支付81136.50元，而非判决书确认的171240.79元，争议数额为90104.29元。综上所述，本案一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误，请二审法院予以核实并纠正。于海波辩称，出院时是上诉人办理的，医嘱是怎么处理的上诉人没告诉我，出院时的相关手续上诉人没给我，也没带我复查。我提交法院的相关手续是后补的。我母亲是农民，1963年出生，被扶养人生活费、精神抚慰金按法律规定判。上诉人给我垫付的费用，起诉时我没包含在内，海城牌楼医院抢救期间是上诉人花的，花多少钱我不知道。海城正骨医院花费18568.67元，是上诉人拿的，但我起诉时没包含。住院19天护理是上诉人找的人。家里人看我及吃饭是谁拿钱我不知道，交通费自己拿的，因为我不具备出院条件，出院时上诉人给我3000元作为补偿。给我12000元工资属实，但是从2019年11月-12月末的工资。2020年3月、4月我和上诉人去河北养伤属实，上诉人给我13000元，是养伤钱，吃住花销都在内。大连铭晟环保设备有限公司辩称，同意上诉人意见。于海波向一审法院起诉请求：2019年9月，原告到被告王明伍承包的被告大连铭晟公司工程处进行工作，工作地点为海城市牌楼镇，工种为除尘设备保暖，工资每日500元，供吃住，工程完毕结算工资款。2019年12月29日，原告在登高作业攀爬过程中，脚铁开焊，导致原告跌落受伤，被告王明伍将原告送到海城市牌楼镇医院，由于该医院医疗设备无法救治，当即由海城市正骨医院的救护车将原告接到海城市正骨医院救治并住院治疗，入院诊断为肋骨骨折右侧“6-11”、血气胸、肺损伤、髂骨骨折、肝损伤。原告住院19天后出院，出院后由于受伤严重，原告按照医生医嘱一直处于休息状态，2020年6月8日，原告复诊时发现原告肋骨骨折右侧6-11其实际为右侧第3-12肋骨骨折。原告认为其在正常作业中受伤，作为直接雇佣方的被告王明伍应承担赔偿责任，而被告大连铭晟环保设备有限公司将工程项目发包给没有相应资质或安全生产条件的被告王明伍，应对原告身体造成损害一事承担连带赔偿责任。原告受伤后，多次找到二被告要求承担赔偿责任，但二被告总是以各项理由推诿搪塞，原告无奈诉至法院，诉求：1、请求法院依法判令被告王明伍一次性赔偿原告伙食补助费950元（50元×19天）、误工费86000元（500元×暂计算172天）、交通费1000元，暂计人民币87950元；2、请求法院委托具有资质的鉴定机构对原告身体遭受损害的具体情况进行伤残等级鉴定。待伤残等级鉴定后对于伤残赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、误工费等另行明确诉讼请求；3、被告大连铭晟环保设备有限公司对诉讼请求一、二项承担连带赔偿责任；4、请求法院依法判令由被告承担本案的全部诉讼费用。审理中，在对原告的伤势经鉴定后，原告增加诉求如下：1、残疾赔偿金127280元（31820元×20年×20%），2、精神抚慰金10000元，3、被扶养人生活费68829.3元（婚生子扶养费22203元×11年×20%÷2+母亲扶养费22203元×20年×20%÷2），4、误工费48000元（500元×120天-12000元），5、鉴定费1000元，合计255109.3元；加上先前起诉的87950元，总计343059.3元。王明伍一审辩称：原告所述其受答辩人雇佣在提供劳务的过程中因龙门吊脚铁开焊导致原告遭受摔伤（被摔伤的原因是原告在工作中因攀爬龙门吊造成的，龙门吊并非我方的工具是不允许使用的）属实，原告受伤后，对原告的医疗费、护理费已由答辩人支付，关于对原告的诉求，对原告增加标的前的诉求表示同意，但对原告增加标的后的诉求，因原告的要求太高，故答辩人不同意。大连铭晟公司一审辩称：原告所受伤害与答辩人无法律关系，导致原告从高空下落摔伤的主要原因答辩人认为是由于原告工作中没有使用安全带所造成；另根据原告自己的陈述其受伤是由于被其攀爬的脚铁开焊造成的，故原告受伤与答辩人无关，法院应驳回原告对答辩人的诉讼请求。一审法院认定事实：2019年12月17日，被告大连铭晟公司（甲方）与被告王明伍（乙方）签订《保温工程合同书》1份，双方约定：被告大连铭晟公司作为甲方将脱硝设备烟筒、布袋、反应器保温项目以人民币9.1万元的价款承包给乙方王明伍（即被告），工期为20天，从2019年12月17日到2020年1月7日。此外，被告大连铭晟公司作为甲方与作为乙方的被告王明伍于2019年12月23日还签订《海城镁矿高纯窑脱硝除尘项目安全协议书》1份，约定：工作中乙方必须严格做好安全防范措施，由乙方造成的安全事故，所产生的费用及相关责任，由乙方全部承担，甲方不承担任何责任。2019年12月24日，被告王明伍将其雇佣为其提供劳务的原告于海波（雇佣时王明伍答应每日给原告于海波报酬500元、工种为为除尘设备保暖）、马闯等人员进行了安全培训（对此，被告大连铭晟公司提供出《外包商现场施工危险源辨识及注意事项培训手册》，按大连铭晟公司的说法由其公司对原告等提供劳务人员都进行了安全培训、包括用电作业危险源辨识、切割作业危险源辨识、电焊作业危险源辨识、高空作业危险源辨识等培训，而原告于海波否认被告大连铭晟公司所述的培训）。2019年12月29日，原告于海波在提供劳务的过程中因所攀爬龙门吊上的脚铁开焊导致原告从龙门吊上摔下受伤。原告受伤后，于当日被送至海城市正骨医院住院治疗19天，入院诊断为肋骨骨折右侧6-11、血气胸、肺损伤、髂骨骨折，于2020年1月17日出院；出院诊断：右侧第6、7、8、9、10、11肋骨骨折、肺损伤、少量血气胸、皮下气肿、肝损伤、右侧髂骨粉碎性骨折；出院医嘱：继续胸部固定、化痰、鼓励咳痰、加强足踝活动每天10000次、预防卧床合并症、一周内门诊复查、有变化随诊；自2019年12月29日至2020年1月2日16时5分期间应为一级护理，自2020年1月2日16时5分至2020年1月17日期间为二级护理；出院后海城市正骨医院于2020年5月6日给原告出具休假4月6日至5月6日计1个月的诊断；嗣后海城市正骨医院于2020年6月5日给原告出具休假自5月7日至6月7日计1个月的诊断。原告住院期间被告王明伍为原告支付了医疗费及护理费，其中支付医疗费18568.67元。另外，原告于海波在2020年1月17日出院后，于2020年3月、4月继续跟随被告王明伍打工（带有养伤性质），期间原告于海波获得报酬13000元（26天工资）。在原告遭受伤害后，原告曾要求被告王明伍与被告大连铭晟公司共同对其在提供劳务过程中所遭受的伤害后果承担赔偿责任，而由于被告大连铭晟公司一直不同意，导致原告无奈起诉至法院，诉求1、请求法院依法判令被告王明伍一次性赔偿原告伙食补助费950元（50元×19天）、误工费86000元（500元×暂计算172天）、交通费1000元，暂计人民币87950元；2、请求法院委托具有资质的鉴定机构对原告身体遭受损害的具体情况进行伤残等级鉴定。待伤残等级鉴定后对于伤残赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、误工费等另行明确诉讼请求；3、被告大连铭晟环保设备有限公司对诉讼请求一、二项承担连带赔偿责任；4、请求法院依法判令由被告承担本案的全部诉讼费用。本案在继续审理中，对原告于海波的伤残等级于2020年7月14日委托辽阳市中级人民法院技术处进行鉴定，辽阳市中级人民法院技术处又委托沈阳佳实司法鉴定所进行鉴定，沈阳佳实司法鉴定所于2020年10月29日作出沈佳司鉴所[2020]法临鉴字第1867号沈阳佳实司法鉴定所司法鉴定意见书，鉴定意见为：于海波胸部伤残等级为九级，为此花掉鉴定费1000元。针对上述鉴定，原告增加诉求如下：1、残疾赔偿金127280元（31820元×20年×20%），2、精神抚慰金10000元，3、被扶养人生活费68829.3元（婚生子扶养费22203元×11年×20%÷2+母亲扶养费22203元×20年×20%÷2），4、误工费48000元（500元×120天-12000元），5、鉴定费1000元，合计255109.3元；前后诉求总计343059.3元。另查，原告于海波的父亲叫于福江（1965年10月4日生，现年55周岁）、母亲叫金会云（1963年9月25日生，现年57周岁），此外于福江、金会云夫妻还生育一女叫于鑫；原告于海波与妻子及晓婷（双方已离婚）共生育一名男孩，叫于振博洋（2012年12月14日生，现年8周岁）。上述事实，有原、被告双方当事人的陈述，有原告提供的书证海城市正骨医院住院病案1份、海城市正骨医院“治疗及处理意见”2份、诊断书3份、原告于海波结婚证复印件1页、离婚证复印件1页、离婚协议书复印件1页、户口簿复印件7页、录音资料光碟1张；有被告王明伍提供的书证姓名为于海波的住院医疗费票据1张、海城市正骨医院出院证1份、出勤表2份；有被告大连铭晟公司提供的书证《环保工程合同书》1份、《保温工程合同书》1份、《海城镁矿高纯窑脱硝除尘项目安全协议书》1份、《外包商现场施工危险源辨识及注意事项培训手册》1份；有经原告申请而由沈阳佳实司法鉴定所于2020年10月29日作出沈佳司鉴所[2020]法临鉴字第1867号沈阳佳实司法鉴定所司法鉴定意见书1份，有沈阳佳实司法鉴定所出具的鉴定费收据1份，有沈阳佳实司法鉴定所出具的沈阳佳实鉴定所司法鉴定意见补正书1份，有依原告申请而当庭出证的证人证言等证据在卷佐证。一审法院认定：被告王明伍雇佣原告于海波为其提供劳务，由于被告王明伍疏于对原告等人工作现场的管理导致原告于海波在提供劳务的过程中受到伤害，被告王明伍理应对原告于海波所遭受到的合理损失承担赔偿责任。再说原告于海波作为提供劳务的一方，在其向被告提供劳务的过程中由于忽视安全攀爬存在安全隐患的龙门吊、又不采取相应的安全措施是导致原告在提供劳务过程中不慎从龙门吊上摔下受伤的又一原因，因此对原告于海波所遭受的伤害后果，原告自己应承担一定的责任。责任的划分应以被告王明伍赔偿原告于海波所遭受的合理经济损失的70%为宜，其余30%的经济损失应由原告于海波自己承担。被告大连铭晟公司将脱硝设备烟筒、布袋、反应器保温项目转包给没有相应资质的自然人即被告王明伍，因此被告大连铭晟公司对原告所遭受到的合理部分的经济损失与被告王明伍承担连带赔偿责任。故一审法院对原告要求被告赔偿其全部经济损失的请求不予支持，一审法院只能支持其合理部分的诉讼请求。关于原告请求赔偿的两笔误工费，即86000元（500元×暂计算172天）和48000元（500元×120天-12000元）一节，原告所要求的该两笔误工费所依据的时间应该是其从受伤之日（2019年12月29日）到鉴定结论作出（2020年10月29日）前一天的期间，计为304天，而现原告所计算误工费的期限即292天在上述原告应计算的期限内，故有理；再说原告向被告索要的误工费每天500元的数额，需要说明的是该数额是原告受雇于被告王明伍每天所给付的工资数额，该数额不能作为计算于海波受伤后误工费的依据。关于计算于海波误工费的依据应依据《辽宁省2020年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中租赁和商业服务业年平均工资52541元所确定的日工资143.95元计算；另外在此期间（2020年3-4月）原告随被告王明伍养伤，被告王明伍给付原告26天工资13000元故应去掉26天，故对原告于海波误工费的合理部分应认定为38290.7元[266天（原告要求的292天、再去掉26天）×143.95元（52541元÷365天）]。关于原告请求赔偿的残疾赔偿金127280元（31820元×20年×20%）是否合理的问题。原告因提供劳务受伤造成九级伤残一处，根据《辽宁省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的实施方案》的规定，原告的残疾赔偿金应按照全体居民人均可支配收入计算。原告现年34岁，计算残疾赔偿金的时间为20年。故原告合理的残疾赔偿金为127280元（31820元×20年×20%）。关于原告请求赔偿被扶养人生活费68829.3元（婚生子扶养费22203元×11年×20%÷2+母亲扶养费22203元×20年×20%÷2）的合理性。经查，原告在受伤前有婚生子于振博洋（2012年12月14日生，现年8周岁）和母亲金会云（1963年9月25日生，育有2名子女）分别需要扶养10年、20年[父亲于福江（1965年10月4日生，现年55周岁）尚未丧失劳动能力]。一审法院按照2020年辽宁省上一年度全体居民人均消费性支出和残疾等级、被抚养人年龄等计算为66609元（婚生子扶养费22203元×10年×20%÷2+母亲扶养费22203元×20年×20%÷2）。关于原告请求精神抚慰金10000元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定”，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款第二项精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：“侵害的手段、场合、行为方式等具体情节”的规定，结合原告年龄及身体伤残等级等因素的客观实际，一审法院酌定，原告请求适宜予以支持。关于原告请求住院期间伙食补助费950元（50元×19天）一节，一审法院按照原告实际住院时间和国家机关工作人员出差补助标准计算，请求合理予以支持。关于原告请求赔偿交通费1000元一节，结合原告居住地与诊疗单位车程、住院时间，酌情认定500元为宜。关于原告请求赔偿鉴定费1000元一节，由于该费用系为确定原告损失而必要支出，且有票据予以证明，故原告请求合理予以支持。至于原告在治疗过程中，被告王明伍给原告垫付的医疗费、护理费如何处理的问题，对此由于原、被告均未要求处理，故对此不予审理。综上，为了维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条第二款、第十七条、第十八条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十一条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条的规定，判决：一、王明伍于本判决生效后三十日内赔偿于海波在其提供劳务的过程中受伤所遭受的各项经济损失计人民币244629.7元的70%为人民币171240.79元。二、大连铭晟环保设备有限公司负连带责任。三、驳回于海波的其他诉讼请求。二被告如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3223元，由于海波负担1614元，由王明伍负担1609元，由大连铭晟公司连带负担1609元。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为：上诉人王明伍雇佣被上诉人于海波为其提供劳务，由于王明伍疏于管理导致于海波在提供劳务的过程中受到伤害，王明伍对于海波所遭受到的合理损失承担赔偿责任。但于海波作为提供劳务的一方，在提供劳务的过程中由于自己忽视安全致使其在提供劳务过程中受伤，亦应承担一定的责任。一审法院按照7:3比例赔偿并无不当。被上诉人大连铭晟环保设备有限公司将案涉项目转包给没有相应资质的自然人王明伍，因此大连铭晟环保设备有限公司对于海波所遭受到的合理部分的经济损失与王明伍承担连带赔偿责任。关于上诉人王明伍上诉主张于海波的误工时间不应计算到定残前一日的问题。一审法院对于海波的误工损失计算到定残前一日符合法律规定，上诉人该项上诉请求没有法律依据，本院不予支持。关于上诉人王明伍上诉请求被扶养人生活费问题，因于海波母亲1963年出生达到了需要扶养的年龄。婚生子于振博洋虽因于海波与其妻离婚后于振博洋由母亲抚养，但不能免除于海波法定抚养义务，故一审法院判决给付被扶养人生活费并无不当，对上诉人该项上诉请求本院不予支持。关于上诉人王明伍上诉请求精神抚慰金问题，因王明伍为九级伤残，一审法院判决给付1万元精神抚慰金，并无不当，上诉人该项上诉请求本院不予支持。关于上诉人王明伍上诉请求包括急救车在内的交通费系王明伍支付的，于海波要求给付不合理问题，一审法院审理时于海波请求赔偿交通费1000元一节，一审法院酌情认定500元，并无不当。关于上诉人王明伍上诉请求其为于海波出院时支付3000元、去河北养伤期间支付13000元问题。在一审法院审理时对13000元予以了扣减。对出院给付的3000元，因于海波称其不具备出院条件而给付的补偿款，且被上诉人一审没有诉讼主张，故本院不予支持。关于上诉人王明伍上诉主张为于海波垫付海城住院期间医疗费18568.67元、护理费6200元、牌楼医院救治期间（包括救护车费）1000元问题，虽于海波在起诉时未包括此项请求，但于海波承认是上诉人王明伍实际发生且支付完毕，为了减少诉累，本院一并处理，故按照赔偿比例被上诉人于海波承担7730.60元（18568.67+6200+1000=25768.67元*30%=7730.60元），在赔偿总额中予以扣减。综上所述，上诉人王明伍部分上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项之规定，判决如下：一、维持一审法院判决第一项、第二项、第三项，即：王明伍于本判决生效后三十日内赔偿于海波在其提供劳务的过程中受伤所遭受的各项经济损失计人民币244629.7元的70%为人民币171240.79元。大连铭晟环保设备有限公司负连带责任。驳回于海波的其他诉讼请求。二、于海波与本判决生效后三十日内返还王明伍为其受伤垫付的医疗费、护理费、急救费7730.60元。三、驳回王明伍其他上诉请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按照一审法院判决执行。二审案件受理费2053元，由上诉人王明伍承担。本判决为终审判决。审判长  张丽娟审判员  王 娜审判员  曹丽娜二〇二一年四月十六日法官助理李雪书记员吴迪