山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终889号 上诉人（原审原告）：解海洋，男，1986年7月25日出生，汉族，户籍地山东省巨野县。 委托诉讼代理人：程增刚，山东鼎杰律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：青岛北海钢铁有限公司，住所地青岛市李沧区。 法定代表人：吕宝良，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吕俊龙，山东中诚信律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司，住所地青岛市城阳区。 法定代表人：赵吉祥，该公司经理。 被上诉人（原审被告）：赵吉祥，男，1972年4月25日出生，汉族，住青岛市城阳区。 上述两被上诉人共同委托诉讼代理人：刘杰，山东劳谦律师事务所律师。 上述两被上诉人共同委托诉讼代理人：刘璐璐，山东劳谦律师事务所律师。 上诉人解海洋因与被上诉人青岛北海钢铁有限公司、被上诉人青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司、被上诉人赵吉祥提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省青岛市城阳区人民法院（2019）鲁0214民初10110号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 解海洋上诉请求：1.撤销山东省青岛市城阳区人民法院(2019)鲁0214民初10110号民事判决书,发回重审或依法改判上诉人解海洋在涉案发生的安全事故中不存在过错,不应承担责任；被上诉人青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司赔偿上诉人解海洋经济损失1826291.58元(2131014.15元-304423.37元),被上诉人青岛北海钢铁有限公司、被上诉人赵吉祥承担连带赔偿责任；2.本案的诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由：一审法院认定事实不清和适用法律错误。一、上诉人解海洋在涉案发生的安全事故中不存在过错,不应承担责任。(一)上诉人是按照被上诉人赵吉祥的要求进行高空作业,由于被上诉人没有为所涉作业环境提供安全保障,导致上诉人从高空坠落造成了身体的严重残疾,构成伤残二级,身体多处骨折,丧失了劳动能力。上诉人作为一个成年人,在高空作业中,肯定会意识到保护自身安全的重要性,上诉人在高空作业中,已经将安全带的安全扣扣好，否则,上诉人也不会贸然拿自己的生命做赌注进行高空作业。(二)被上诉人青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司作为违法建设施工工程的承包方,没有按照中华人民共和国住房和城乡建设部颁布的《建筑施工高处作业安全技术规范》(JGJ80-2016)的规定提供安全防护设施及对作业人员进行安全培训,并且要提供符合规定的施工安全网。《建筑施工高处作业安全技术规范》第3.0.2条、3.0.3条规定,高空作业前,承包方应按类别对安全防护设施进行检查、验收,验收合格后方可进行作业;高空作业施工前,承包方还应对作业人员进行安全技术交底,并对初次作业人员进行培训;《建筑施工高处作业安全技术规范》5.2.1条、5.2.3条规定,悬空作业的立足点处的设置应牢固,并应配置防坠落装置和设施;严禁在未固定、无防护设施的构件上进行作业。被上诉人青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司均未按照《建筑施工高处作业安全技术规范》的要求提供高空作业所必须的安全培训及安全防护设施前提下,就让上诉人进行高空作业,造成上诉人从高处坠落。另外,一审中被上诉人青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司均未举证证明其提供了合格的安全防护设施及安全施工设备等。(三)一审法院仅依据被上诉人青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司提供的发生安全事故后的现场照片就认定在涉案发生的安全事故中上诉人自己没有扣安全扣是导致其坠落的原因,属于认定事实错误。原因是在高空作业中,没有人证及其他证据证明上诉人没有扣安全扣。另外,上诉人从高空坠落后,已经处于昏迷状态,不可能会在李沧区安监局人员到达事故现场后告知安监局人员其是由于没有扣安全扣坠落下来的。显然,被上诉人青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司所述情况与常理不符,明明是被上诉人提供的安全作业设备不合格,安全扣自动打开,导致上诉人从高空坠落。上诉人对安全事故的发生不具有过错。退一步来讲,假设上诉人对安全事故的发生存在一定的过错,但是,也不应当承担主要责任。因此,在涉案安全事故中上诉人解海洋不存在任何过错也履行了谨慎注意义务的情况下,其不应承担责任,应由被上诉人承担全部责任。二、被上诉人青岛北海钢铁有限公司及被上诉人赵吉祥应当承担连带赔偿责任。(一)一审中,被上诉人青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司称涉案承包的违建工程系被上诉人青岛北海钢铁有限公司发包而来,被上诉人青岛北海钢铁有限公司在向被上诉人青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司发包涉案工程时未对其资质情况进行审查,被上诉人青岛北海钢铁有限公司与被上诉人青岛样源鸿鑫市政工程有限公司之间也未签订建设施工合同。另外,一审庭审中,被上诉人青岛北海钢铁有限公司也没有提交证据证明其对所涉作业环境尽到了必要的安全保障义务。(二)在庭审中,被上诉人青岛北海钢铁有限公司未提交书面的建筑工程施工合同,根据建筑工程施工相关法律法规的规定,涉案工程应当签订书面合同,被上诉人青岛北海钢铁有限公司之所以不签订书面合间,充分说明被上诉人青岛北海钢铁有限公司是与被上诉人赵吉祥存在违法分包关系。不能签订书面合同,也无法将涉案工程施工合同进行备案,进而更能证明被诉人青岛北海钢铁有限公司是明知承包方不具有施工资质及安全生产条件,仍将涉案工程发包。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定,其应当对上诉人的损害承担连带赔偿责任。(三)上诉人在住院治疗期间,被上诉人赵吉祥通过自己的账户为其支付医疗费304423.37元,且被上诉人赵吉祥作为青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司的唯一股东,明显属于股东与一人公司财产混同的情形,不是所谓的职务行为。根据《公司法》第六十三条规定,被上诉人赵吉祥应对其公司的债务承担连带赔偿责任。三、一审法院遗漏了上诉人解海洋在一审中主张鉴定费的诉求。一审中,上诉人向一审法院申请了伤残级别鉴定,一审法院委托青岛万方司法鉴定所进行伤残鉴定。2020年2月5日,青岛万方司法鉴定所出具了司法鉴定意见书及鉴定费发票一份,鉴定为上诉人左侧肢体瘫痪评定为二级、颌骨骨折评定为九级,花费鉴定费5200元;上诉人在一审诉求中主张了鉴定费,但是,一审法院在判决书中并没有对鉴定费诉求进行判决,一审法院遗漏了上诉人的诉讼请求。上诉人如此严重的伤残,已经让上诉人完全丧失了劳动能力,上诉人解海洋才33岁,以后的生活道路还有很长,法院的判决对其一生具有重要影响。一审法院并未从事实与实际考量,草率判决了上诉人承担主要责任的结果,属于认定事实有误。四、一审法院计算住院期间的伙食补助费的标准过低以及营养费计算有误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干题的解释》第二十三条的规定,住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。涉案安全事故发生地为青岛市李沧区,在青岛市第三人民医院进行治疗,住院伙食补助费可以参照青岛市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准来进行确定。青岛市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为每天100元,上诉人依法按照每天100元的标准主张住院伙食补助费合法合理,不存在标准过高之说。一审法院竟认为每天100元的住院伙食补助费过高,改为每天30元的标准。完全违反了法律规定和忽视了实际情况,损害了上诉人的合法权益。五、上诉人解海洋在构成二级伤残和九级伤残并不存在过错的情况下,一审法院应当支持上诉人的精神损害抚慰金的诉求。上诉人在涉案安全事故中造成左侧肢体瘫痪,构成一个二级伤残和一个九级伤残,上诉人从一个健康行动自如的正常人,变成了肢体瘫痪,无法站立行走,需要他人照顾一辈子的重度残疾人,涉案安全事故对年轻的上诉人来说,给其造成了极其严重的精神打击,也使上诉人心理遭受了重创,一审中上诉人依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条、第九条及第十条的规定,向被上诉人主张了精神损害抚慰金,属于合理合法。但一审法院完全不考虑上诉人因涉案安全事故成为了重度残疾人,给上诉人造成了极为严重的精神及身体伤害,径行判决上诉人承担主要责任,让被上诉人不用承担精神损害抚慰金的责任,违反了公平公正原则,严重损害了上诉人的合法权益。 青岛北海钢铁有限公司辩称,上诉人在本案具有明显过错，上诉人作为完全民事行为能力人在施工现场应注意自身安全，其提供劳务过程中未佩戴安全绳及头部安全注意义务，是造成本次事故的主要原因，应对其损害承担主要法律责任。青岛北海钢铁有限公司与上诉人并不认识，与上诉人不存在任何法律关系，被上诉人因其办公室屋顶长年漏雨，经朋友介绍找到了祥源市政公司，在审查了祥源市政公司具备相应资质和施工条件后，将工程全部包给了祥源公司，双方属于承揽合同。根据法律规定，青岛北海钢铁有限公司已经尽到了合理注意义务，不应承担赔偿责任。一审计算的赔偿数额正确，认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司辩称，一、答辩人为减轻各方诉累，未对一审判决提起上诉，但并非系对一审判决的认可，答辩人在施工现场已采取安全防护措施、尽到安全管理义务，对涉案事故的发生不存在过错，不应承担赔偿责任。被答辩人所引用的《建筑施工高处作业安全技术规范》系住房城乡建设部发布的行业标准，系规范性规定。被答辩人所主张应提供的安全防护措施及对作业人员进行安全培训等均属于规范性规定，并非强制性规定，且答辩人提供的工作环境、安全保护措施足以保障工作人员的人身安全。答辩人已尽到相应的安全管理义务，对涉案事故的发生不存在过错，不应承担赔偿责任。二、被答辩人受伤的原因系由于其自身未按照要求将安全带的安全扣扣在安全钢索上所致，其未尽到安全审慎义务，且对涉案事故的发生具有明显主观过错，应当对事故的发生承担全部责任。根据答辩人一审诉讼中提供的安全防护措施及被答辩人受伤现场图片可以确认，答辩人在施工现场提供了安全带、安全钢索等足以保护人身安全的措施。正常施工时，施工人员需将安全带的锁扣系在安全钢索上。然而，被答辩人施工时，因其自身原因未将安全带的安全扣系至安全钢索上，进而直接导致其从高处跌落。被答辩人作为具有完全民事行为能力的自然人，本身即对自身安全负有审慎和注意义务，在答辩人对施工安全措施有所要求和设备提供时，其仍未能按照施工要求扣紧安全防护工具。因此，被答辩人不仅未尽到安全审慎义务，且对涉案事故的发生具有明显主观过错，应当对涉案事故承担全部责任。三、经安监部门调查处理，被答辩人的受伤过程不属于建筑安全事故，且未对答辩人作出处罚，可以看出答辩人对涉案事故的发生不存在过错，故答辩人依法不应承担赔偿责任。四、即使被答辩人对涉案事故的发生不应承担全部责任，其也是受案外人王兴强雇佣，与王兴强之间存在雇佣关系，相应赔偿责任应当由案外人王兴强予以承担。答辩人仅是将劳务分包给了王兴强，每天支付王兴强四名工人的劳务费1700元，对于具体由哪四名工人施工、王兴强与工人之间如何结算，答辩人并无要求也不知情。因此，与被答辩人之间存在雇佣关系的主体为案外人王兴强，相应赔偿责任应当由案外人王兴强承担。综上，被答辩人在施工过程中未尽到安全审慎义务、未按照要求扣紧安全防护措施是导致涉案事故发生的根本原因，答辩人已采取安全防护措施、尽到安全管理义务，且并非被答辩人的雇主，不应承担赔偿责任。 赵吉祥辩称,赵吉祥垫付款项系职务行为，赵吉祥与被上诉人祥源公司财产不存在混同，不存在连带责任问题。其他答辩意见同青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司。 原告向法院提出诉讼请求：1.依法判决被告赔偿原告受伤所造成的损失1821336.75元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：自2019年6月份起被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司雇佣原告在其承包的被告青岛北海钢铁有限公司的钢结构工程处从事高空电焊工作，2019年6月13日，原告在该涉案工程工作时，由于被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司没有提供安全保护措施，导致原告从高空作业坠落，致使原告身体多处部位受到严重伤害，后被送至青岛市第三人民医院住院治疗；被告青岛北海钢铁有限公司作为发包方明知被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司没有相应安全生产条件且涉案工程系违法建设，被告青岛北海钢铁有限公司应当承担连带赔偿责任；被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司系一人有限责任公司，根据《公司法》第六十三条规定，被告赵吉祥应当对被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司的债务承担连带赔偿责任。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，法院组织双方当事人进行了证据交换和质证。 为证明其主张，原告向法庭提交如下证据： 证据1.原告给被告青岛北海钢铁有限公司出具的收条复印件1张。证明原告解海洋在被告青岛北海钢铁有限公司处工作并受伤，被告青岛北海钢铁有限公司的负责人刁经理支付部分医疗费。 被告青岛北海钢铁有限公司认为该证据系复印件，需庭后落实该证据的真实性。 被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司、被告赵吉祥质证认为，该证据的真实性无法确认。 证据2.原告给被告2出具的收条复印件1张。证明被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司、被告赵吉祥支付原告解海洋部分医疗费、生活费。 被告青岛北海钢铁有限公司质证认为，该证据系原告与被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司之间的行为，与该被告无关，该被告不清楚，真实性无法确认。 被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司、被告赵吉祥质证认为，该证据的真实性无法确认，需庭后落实。 证据3.青岛市第三人民医院出具的住院病案1份。证明2019年6月13日，原告解海洋在被告处工作高空坠落后受伤，后在青岛第三人民医院住院治疗。 被告青岛北海钢铁有限公司质证认为，该伤害后果非该被告造成，不应承担该费用的损失。 被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司、被告赵吉祥对该证据真实性无异议。 证据4.青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司股东信息打印件1份。证明被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司系一人有限责任公司，被告赵吉祥系被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司的唯一股东，应对原告的赔偿承担连带责任。 被告青岛北海钢铁有限公司质证认为，该证据与该被告无关，真实性由法庭予以确认。 被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司、被告赵吉祥对该证据事实无异议，但是该证据不能证实被告赵吉祥应对被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司承担连带责任。 证据5.录音光盘1张。证明2019年6月13日，原告解海洋在被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司承包被告青岛北海钢铁有限公司的钢结构工程的工地上工作时发生安全事故，造成原告身体多处严重受伤，原告与被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司存在雇佣关系。 被告青岛北海钢铁有限公司质证认为，该录音无法证明原告想要证明的事实，原告的损害与该被告无关。 被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司、被告赵吉祥质证认为，对该录音的真实性无法确认，需要庭后落实。 证据6.中国移动缴费收据1份。证明电话号码139××××5188系被告赵吉祥所有及使用。 被告青岛北海钢铁有限公司质证认为，与该被告无关，真实性由法庭确认。 被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司、被告赵吉祥对该证据无异议。 证据7.亲属关系证明2份和户籍信息1份。证明原告解海洋有其父亲解庆福、两个孩子即解天佑、解天赐，需要被原告解海洋扶养的事实。 被告青岛北海钢铁有限公司质证认为，原告应当提供权利人的身份证，否则不予认可。 被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司、被告赵吉祥同意被告青岛北海钢铁有限公司的质证意见。 证据8.住院医疗费用票据6份、卫生用品2份、生活用品费用32份及轮椅发票1份。证明原告解海洋在住院期间所支出的医疗费、残疾辅助器具费等费用的事实。 被告青岛北海钢铁有限公司质证认为，该伤害后果非该被告造成，不应当由该被告承担该费用，该被告向原告垫付了50000元的医疗费，保留向原告追要的权利。 被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司、被告赵吉祥对医院出具的正规医疗费用票据无异议，对其他的非正规发票不予认可。 证据9.交通费发票1份、乘车发票12份及加油费发票7份。证明原告解海洋受伤后在治疗过程中产生的交通费的事实。 被告青岛北海钢铁有限公司认为交通费用过高，原告不能证明发生的相关费用与本案有直接关系，由法院酌定。 被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司、被告赵吉祥同被告青岛北海钢铁有限公司的质证意见，由法院酌定。 证据10.超市结算单14份、餐饮费发票1份、住宿费发票1份。证明原告解海洋在受伤住院期间，其家属对其护理，产生的生活费用。 被告青岛北海钢铁有限公司质证认为，于法无据，不应予以支持。 被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司、被告赵吉祥质证认为，于法无据，不应予以支持，而且住宿费的发票的购买方为卜令磊，与本案无关。 证据11.万方司法鉴定所出具的司法鉴定意见书1份及鉴定费发票1份。证明原告因受伤造成左侧肢体瘫痪评定为二级伤残、颌骨骨折评定为九级以及花费鉴定费5200元的事实。 三被告对该证据的真实性均无异议。 为反驳原告主张，被告提交证据如下： 被告青岛北海钢铁有限公司提交证据1.公司登记申请书1份。证明被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司具备相应的资质与施工条件，被告青岛北海钢铁有限公司将涉案工程交由被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司进行承揽施工，已经尽到了合理的注意义务，不存在过错，不应当承担赔偿责任。 原告对证据的真实性无异议，但是该份证据并不能证明被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司具有相应的资质及施工条件，并且被告青岛北海钢铁有限公司的工程系违法建造，现已拆除，因此该被告并未尽到合理的审查义务，应当承担连带赔偿责任。 被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司、被告赵吉祥对该证据无异议。 被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司提交证据1.收条1张。证明该被告向原告垫付医疗费、生活费等共计304423.37元。该被告保留向原告主张返还的权利。 原告对证据的真实性无异议，对证明事项有异议，被告提交的收条更能证明原告是受该被告雇佣为其工作，否则被告不会为原告支付医疗费和生活费共计304423.37元。因此，被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司所述不符合事实。 被告青岛北海钢铁有限公司认为，该证据是第二、第三被告与原告之间的行为，该被告不清楚，由法庭查证。 被告赵吉祥对该证据无异议。 被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司提交证据2.事发现场照片5张。证明在施工过程中该被告提供了安全钢索和安全带，事发当日原告是系着安全带的，但是没有将安全带的安全扣扣在安全钢索上，导致其坠落受伤，原告自身存在重大过失。 原告对其中施工现场远景照片的真实性有异议，其无时间和地点注明，以此无法证明其两张照片为真实的，对于原告坠落时的照片和原告被120抢救时的照片无异议，对原告使用的安全防护绳真实性有异议，无法证明该绳索为原告所用。原告是按照被告提供的安全防护措施进行的高空作业，已经尽到了应该注意到的安全保护义务，因被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司提供的安全措施以及作业环境均不符合安全生产条件，因此原告不存在任何过错。 被告青岛北海钢铁有限公司对证据的真实性无异议，从照片中可以看出被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司已经给原告提供了相应的安全措施，造成本次事故的主要原因在于原告未将安全绳扣固定造成自身的受伤，应当对本次事故承担主要责任。 被告赵吉祥质证认为，本次事故安监局也去调查过，造成原告坠落的主要原因是原告自己没有扣好安全扣。 被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司提交证据3.微信转账记录截图2张。证明该被告将涉案工程分包给案外人王兴强，并支付了两日的工程款。 原告对该证据真实性和证明事项均不认可，该份证据无法证明被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司将涉案工程分包给案外人王兴强，并且从该份证据中的支付金额来看，金额极小，更应该像是因工作支付的工资。另外，原告不是跟着王兴强工作，而是和王兴强一起为被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司所雇佣，原告和王兴强系工友，不存在被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司所述的原告为王兴强所雇佣。 被告青岛北海钢铁有限公司认为，该证据是第二、第三被告与原告之间的行为，该被告不清楚，由法庭查证。 被告赵吉祥对该证据无异议。 一审法院经审理查明：2019年6月初，被告青岛北海钢铁有限公司将其位于李沧区办公楼楼顶彩钢瓦安装工程交由被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司施工，被告赵吉祥系被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司的法定代表人。原告解海洋经案外人王兴强介绍一同到涉案工地施工，从事高空电焊工作。2019年6月13日上午，原告在该涉案工程工作时，未将安全带的安全扣扣在安全钢索上，不慎失足从高空坠落受伤，被送至青岛市第三人民医院住院治疗，被诊断为：脑挫伤，弥漫性轴索损伤，蛛网膜下腔出血、枕骨骨折、颈椎多处骨折（枢椎、颈3-5左侧附件）、肋骨多处骨折、胸椎骨折、气胸、胸腔积液（左侧）、股骨骨折（双侧、右下肢异物）、上颌骨骨折等，住院期间于6月18日行气管切开术，6月19日在全麻下行右大腿清创缝合术+右股骨切开复位髓内钉内固定术+钛缆内固定术，6月21日行左股骨骨折切开复位内固定术+左手第二掌骨骨折切开复位内固定术，6月26日在全麻下行右侧下颌骨骨体骨折+左侧髁突骨折切开复位内固定术+颌间结扎术，住院63天，于2019年8月15日出院。原告于2019年8月16日到巨野县残联医院继续住院治疗，还于2020年1月14日到青岛大学附属医院门诊检查。原告花费医疗费共计383000.86元。原告主张共计花费医疗费385493.82元，其中被告共计垫付319423.37元，原告本案中主张医疗费66070.45元。原告按照每天100元的标准计算，主张住院伙食补助费6300元（100元×63天）。 审理过程中，原告申请对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限、护理人数、残疾器具费、康复治疗费、后续治疗费进行鉴定，法院予以准许，并依法委托青岛万方司法鉴定所进行鉴定。该鉴定所于2020年2月5日作出青万方司[2020]临鉴字第67号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人解海洋外伤致左侧肢体瘫痪评定为二级伤残；颌骨骨折评为九级伤残。2.被鉴定人解海洋的误工期限、护理期限、营养期限为214天。3.被鉴定人解海洋在青岛市第三人民医院护理人数为2人，其他治疗及康复期间的护理人数为1人。4.被鉴定人解海洋配置残疾辅助器具费用评估如下：a.小护士床1具（费用2000元，使用期限5年）；b.预防褥疮橡皮气垫1具（费用1000元，使用期限5年）；c.轮椅1辆（费用1500元，使用期限5年）；d.一次性护理卫生用品300元/月。5、被鉴定人解海洋的康复治疗费用合计为48000元。6、被鉴定人解海洋的后续治疗费为25000-30000元，供参考。原告花费鉴定费5200元。原告主张后续治疗费30000元，康复治疗费48000元，残疾辅助器具费90000元(小护士床2000元/5年×20年+预防褥疮橡皮气垫1000元/5年×20年+轮椅1500元/5年×20年+一次性护理卫生用品300元/月×240月)。原告按照青岛市2019年城镇居民人均可支配收入54484元的标准计算，主张残疾赔偿金935032.8元（54484元/年×20年×92%），按照青岛市2018年度在岗职工年平均工资的标准计算，主张护理费51755元（68197元/年÷365天×63天×2人+68197元/年÷365天×151天×1人），误工费39984元（68197/年÷365天×214天）。原告之父解庆福出生于1951年11月8日，其育有子女2人，长子解海洋，长女解丽敬。原告解海洋与配偶胡海霞育有二子，长子解天佑，出生于2009年11月16日，次子解天赐，出生于2012年7月31日。原告按照青岛市2019年城镇居民人均年消费性支出为35266元的标准计算，主张被扶养人生活费502893.16元（35266元／年×12年×92％×50%+35266元／年×8年×92％×50%+32890元／年×11年×92％×50%）。原告按照每天100元的标准计算，主张营养费21400元（100元×214天）。原告还主张交通费1609元，精神损害抚慰金50000元，亲属餐饮住宿费6974.1元。 另查明，事发后，被告青岛北海钢铁有限公司为原告垫付医疗费15000元，被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司垫付医疗费304423.37元。青岛市2018年度在岗职工年平均工资为68791元。 一审法院认为：本案系因提供劳务者受害引起的赔偿纠纷。根据法律规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。结合原、被告的陈述及法院调查核实的情况，原告解海洋在被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司承揽施工的工地作业时受伤，情况属实。被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司辩称原告系受案外人同时亦是现场施工人员的王庆强雇佣，证据不足，法院对其抗辩意见不予采纳。考虑原告系在被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司承揽施工的工地提供劳务过程中人身受到损害的事实，法院确认原告与被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司存在事实劳务关系，被告作为接受劳务一方，应向原告承担赔偿责任。考虑原告未将安全带的安全扣扣在安全钢索上，以致作业过程中不慎失足从高空坠落受伤，原告自身对本案事故的发生具有明显过错。法院酌定原告解海洋与被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司承担赔偿责任的比例以5:5为宜。被告青岛北海钢铁有限公司已将涉案工程发包给被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司，施工现场由被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司控制管理，被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司已提供了安全钢索、安全带等安全防护条件。原告主张被告青岛北海钢铁有限公司明知被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司没有相应安全生产条件，与事实不符；另，涉案工程虽系违法建设，但违法施工建设与原告在涉案工地提供劳务受伤索赔不属同一法律关系，不影响原告受伤损失的赔偿义务主体，故原告主张被告青岛北海钢铁有限公司承担赔偿责任，于法无据，法院不予支持。被告赵吉祥系被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司的法定代表人，其垫付医疗费及与原告方沟通赔偿款的行为均是代表被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司的职务行为，原告主张因被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司是一人公司，被告赵吉祥应承担连带赔偿责任，于法无据，法院不予支持。被告青岛北海钢铁有限公司为原告垫付医疗费15000元，被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司垫付医疗费304423.37元，法院予以确认。 根据原告提交的医疗费用票据，可以认定原告花费医疗费共计383000.86元。原告主张花费医疗费385493.82元，其中部分药品费用无医嘱证明，法院不予支持，另有部分护理用品费用已在残疾辅助器具费中得到支持，法院不再重复支持。原告主张住院伙食补助费的计算标准过高，法院按照每天30元的标准，支持其住院伙食补助费1890元（30元×63天）。原告主张的后续治疗费30000元，康复治疗费48000元，残疾辅助器具费90000元，证据充分，符合法律规定，法院予以支持。原告主张护理费、误工费的计算标准不高于青岛市2018年度在岗职工年平均工资68791元的标准，计算标准合理，但其护理费及误工费计算有误，护理费应为51754.98元（68197元/年÷365天×63天×2人+68197元/年÷365天×151天×1人），误工费应为39983.99元（68197/年÷365天×214天）。原告按照青岛市2019年城镇居民人均可支配收入54484元的标准计算残疾赔偿金，符合法律规定，但其计算数额有误，其自愿主张残疾赔偿金935032.8元，法院予以确认。原告主张被扶养人生活费的计算方式有误，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款规定：“被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”法院支持原告被扶养人生活费395684.52元（35266元／年×8年+35266元／年×4年×92％×50%+3+32890元／年×3年×92％×50%）。被扶养人生活费依法应计入到残疾赔偿金中，故原告的残疾赔偿金应为1330717.32元（935032.8元+395684.52元）。原告主张营养费的计算标准过高，法院支持其营养费8270.6元（35266元÷365天×214天×40%）。原告对本案事件的发生具有明显过错，对其主张的精神损害抚慰金50000元，法院不予支持。原告主张的交通费1609元，数额合理，法院予以支持。原告主张的亲属餐饮住宿费6974.1元，法院按照每天每人50元的住宿费标准，支持其住宿费6300元（50元×63天×2人）。 综上，原告主张的合理损失有：医疗费383000.86元，住院伙食补助费1890元，后续治疗费30000元，康复治疗费48000元，残疾辅助器具费90000元，护理费51754.98元，误工费39983.99元，残疾赔偿金1330717.32元，营养费8270.6元，交通费1609元，住宿费6300元，共计1991526.75元。应由被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司承担其中的50%，即995763.37元，扣除该被告已垫付的医疗费304423.37元，被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司还应赔偿原告经济损失691340元。被告青岛北海钢铁有限公司非本案事故的赔偿义务主体，对其垫付的15000元医疗费，法院在本案中不予一并处理。据此判决：一、被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司赔偿原告解海洋经济损失691340元，于判决生效后10日内付清。二、驳回原告解海洋对被告青岛北海钢铁有限公司、被告赵吉祥的诉讼请求。三、驳回原告解海洋的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21192元，保全费4770元，共计25962元（原告均已预交），由原告解海洋负担10510元，由被告青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司负担15452元。 二审中上诉人解海洋申请本院前往青岛市李沧区应急管理局调取了对赵庆珉、赵吉祥、赵添源、刁健的询问笔录四份。上诉人解海洋质证认为，对该四份笔录的真实性没有异议，由于该四人均不是事发现场的在场人员，故不能完全说明现场情况。但是通过刁健的笔录可以说明被上诉人青岛北海钢铁有限公司在发包时没有审查赵吉祥一方的施工资质，被上诉人青岛北海钢铁有限公司对此存在过错。被上诉人青岛北海钢铁有限公司质证认为，对该证据真实性没有异议，能够证明被上诉人青岛北海钢铁有限公司经朋友介绍将工程交付给了具有资质的被上诉人青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司施工，现场也由被上诉人青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司控制管理，被上诉人青岛北海钢铁有限公司已经尽到了合理注意义务，不应当承担本案赔偿责任。从赵吉祥笔录可以证明造成本次事故的原因是因上诉人解海洋未扣紧安全扣造成，因此应当承担本案的责任。被上诉人青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司和赵吉祥质证认为，对真实性没有异议，从几份笔录中可以看出现场提供了安全带、安全制度，并在作业前嘱咐工人注意安全。从赵吉祥的笔录中可以看出事故发生的原因是解海洋在移动时自己解开安全扣，结合一审案卷中的现场照片可以看出被上诉人青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司已经在现场搭建了架子提供了安全带，尽到了安全保障义务，事故发生的原因是由解海洋自身造成，应当承担全部责任。此外，在赵吉祥的笔录中间位置可以看出解海洋是由工头小王招来的，费用向小王统一结算，小王即案外人王兴强，因此雇佣上诉人的为王兴强，并非被上诉人青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司，即使应当承担责任也应当由王兴强承担。 二审中上诉人解海洋确认：2019年6月10日,上诉人解海洋经王兴强介绍,一同为赵吉祥承包的(当时不知道青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司的存在)青岛北海钢铁有限公司院内办公室屋顶进行彩钢瓦安装。当时说的是工资每天400元;解海洋没有和赵吉祥以及青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司签订过书面合同。解海洋等人在施工前没有相关人员对其进行过安全培训和安全防护告知。2019年6月13日上午10时左右,解海洋在高空作业时坠落受伤,当时现场只有解海洋和王兴强,两人共同在该场所高空作业。 本院另查明，青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司工商登记信息载明：青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司法定代表人为赵吉祥；经营范围为：市政工程、上下水管道安装及维修、钢结构安装、园林绿化工程、房屋修缮、室内外装饰装潢；批发五金机电、劳保用品（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。 本院还查明，青岛市李沧区应急管理局2019年6月18日对赵吉祥的询问笔录中执法人员询问：小王和解海洋及其他工人是否有相关高处作业资质。赵吉祥回答：没有。 本院再查明，一审法院认定的“解海洋在该涉案工程工作时，未将安全带的安全扣扣在安全钢索上”无相关证据予以支持。上诉人解海洋在一审追加诉讼请求中增加了鉴定费5200元主张。 二审查明的其它事实相同于一审法院。 本案经本院主持调解，双方分歧较大，调解未果。 本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案当事人争议的焦点是：一、一审法院认定上诉人解海洋在涉案事故中承担50%责任是否具有事实和法律依据。二、被上诉人青岛北海钢铁有限公司及被上诉人赵吉祥应否承担连带赔偿责任。三、一审法院未有支持上诉人解海洋的精神损害抚慰金以及对其住院期间的伙食补助费标准和营养费的计算是否有误和本案是否遗漏上诉人解海洋在一审中主张的鉴定费5200元问题。 关于争议焦点一，提供劳务者受害责任纠纷，是指形成劳务关系，提供劳务一方与接受劳务一方，在劳务提供者因劳务活动自身受到损害时，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任所引起的纠纷。在非个人劳务关系的提供劳务者受害责任纠纷中，宜适用无过错责任归责原则，即由用工单位对提供劳务者因劳务受到的损害承担赔偿责任。若提供劳务者存在故意或重大过失，则减轻或免除用工单位的赔偿责任。对于非个人之间的劳务关系，用工单位相对于个人在风险负担能力及事故防范能力等方面具有绝对优势，且劳务活动性质多为生产经营及营利性商业活动。用工单位作为获益方应当为提供劳务者提供更为充分的劳动保护;其次，提供劳务者普遍存在知识水平偏低、证据意识薄弱、举证能力不足等现实问题，导致双方诉讼能力差距较大。适用无过错责任归责原则具有引导用工单位规范用工形式、完善劳动保护措施的导向作用。对于过错认定应当根据双方当事人的注意义务标准进行考量，综合各自的过错程度以及对损害发生的原因力大小确定责任比例。 具体到本案，2019年6月13日上诉人解海洋在受雇佣于被上诉人青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司所承揽的被上诉人青岛北海钢铁有限公司厂房从事高空电焊施工中受伤系不争的事实。但经全面审查本案的证据材料，一审法院认定上诉人解海洋系在涉案事故中未将安全带的安全扣扣在安全钢索上不慎失足从高空坠落受伤没有相关证据予以支持，该认定没有事实依据。一审法院由此认为考虑解海洋未将安全带的安全扣扣在安全钢索上，以致作业过程中不慎失足从高空坠落受伤，解海洋自身对本案事故的发生具有明显过错，法院酌定解海洋与青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司承担赔偿责任的比例以5:5为宜不当，本院应予以纠正。基于本案的证据，上诉人解海洋没有相关高处作业的资质。接受劳务方青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司存在形式上的审核义务，但其未尽到审核义务存在选任过错。且青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司未有提交相关证据证明其已尽到安全生产培训、安全提醒等管理义务以及提供安全生产条件等保障义务等，应当认定接受劳务方青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司具有过错。同时提供劳务者上诉人解海洋在提供劳务时本身不具有高处作业资格，没有承担相应的安全生产注意义务也存有过错。但青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司的过错较大，本院认定上诉人解海洋与被上诉人青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司承担赔偿责任的比例以2:8为宜。 关于争议焦点二，被上诉人青岛北海钢铁有限公司将其位于李沧区办公楼楼顶彩钢瓦安装工程发包给被上诉人青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司施工。施工现场由青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司控制管理。上诉人解海洋上诉主张被上诉人青岛北海钢铁有限公司应对被上诉人青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司承担连带赔偿责任。本院经审查认为，被上诉人青岛北海钢铁有限公司与被上诉人青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司之间存在承揽合同关系系不争的事实。青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司工商登记信息载明其经营范围为：市政工程、上下水管道安装及维修、钢结构安装、园林绿化工程、房屋修缮、室内外装饰装潢等。青岛北海钢铁有限公司与青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司之间存在关于厂房改造的承揽合同关系，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。一审法院认为上诉人解海洋主张青岛北海钢铁有限公司明知青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司没有相应安全生产条件与事实不符于法有据。本院对上诉人解海洋的被上诉人青岛北海钢铁有限公司应承担连带赔偿责任主张依法不予支持。 根据《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。本案中，青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司系一人有限公司，股东为赵吉祥一人，结合在一审中的举证情况，青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司的营业执照、公司章程等仅能证明青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司是独立的法人，但不足以证明赵吉祥与青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司的财产相互独立。另本院注意到，上诉人解海洋在住院治疗期间,被上诉人赵吉祥通过自己的账户为上诉人支付医疗费304423.37元,该事实亦可证明赵吉祥与青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司之间的财产并不独立。因此，一审法院对赵吉祥不应在本案中承担连带赔偿责任主张不予支持不当。本院对上诉人解海洋的被上诉人赵吉祥应承担连带赔偿责任主张依法予以支持。 关于争议焦点三，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，精神损害抚慰金适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第五条规定了确定精神损害赔偿金数额时应考虑的六类因素：即侵权人的过错程度；侵害的目的、方式、场合等具体情节；侵权行为所造成的后果；侵权人的获利情况；侵权人承担责任的经济能力；受诉法院所在地平均生活水平。该司法解释规定的这些考量因素，对于审理绝大多数涉及精神损害赔偿的案件具有重要意义。精神损害抚慰金是指在受害人遭受严重的人身伤害、可能深受残疾或者死亡的情形下，受害人及其近亲属在精神上遭受巨大创伤，并基于此而要求赔偿义务人给予受害人及其近亲属一定数额的赔偿。具体到本案，上诉人解海洋因外伤致左侧肢体瘫痪评定为二级伤残；颌骨骨折评为九级伤残的较严重损害后果，应系被上诉人青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司的违法过错侵权行为所致。上诉人解海洋主张精神抚慰金50000元，一审法院对上诉人解海洋主张的精神损害抚慰金不予支持不当。本院基于上述侵权行为及后果等应考量因素酌定支持上诉人解海洋精神损害抚慰金40000元。 关于鉴定费5200元，上诉人解海洋在一审的追加诉讼请求中已明确主张。一审法院遗漏了该鉴定费5200元的负担。本院应按照过错责任比例，确定由被上诉人青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司承担由上诉人解海洋预交的鉴定费4160元（5200元×80%）。 上诉人解海洋按照每天100元的标准主张住院伙食补助费6300元（100元×63天）。一审法院认为上诉人解海洋主张住院伙食补助费的计算标准过高，法院按照每天30元的标准，支持其住院伙食补助费1890元（30元×63天）。上诉人解海洋按照每天100元的标准主张营养费21400元（100元×214天）。一审法院认为上诉人解海洋主张营养费的计算标准过高，法院支持其营养费8270.6元（35266元÷365天×214天×40%）。本院经审查，一审法院根据受害人解海洋的伤残、住院情况等所确定的赔偿标准适当，本院对上诉人解海洋的该项上诉主张不予支持。 综上，上诉人解海洋主张的合理损失为：医疗费383000.86元，住院伙食补助费1890元，后续治疗费30000元，康复治疗费48000元，残疾辅助器具费90000元，护理费51754.98元，误工费39983.99元，残疾赔偿金1330717.32元，营养费8270.6元，交通费1609元，住宿费6300元，鉴定费5200元。以上共计1996726.75元，应由被上诉人青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司承担其中的80%，即1597381.4元。扣除青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司已垫付的医疗费304423.37元，被上诉人青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司还应赔偿上诉人解海洋经济损失1292958.03元。被上诉人青岛北海钢铁有限公司非本案事故的赔偿义务主体，对其垫付的15000元医疗费，本院在本案中不予一并处理。 综上所述，上诉人解海洋的部分上诉请求成立，应予支持。一审判决认定事实不清，适用法律不当，应予改判。依照《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条规定，判决如下： 一、撤销山东省青岛市城阳区人民法院（2019）鲁0214民初10110号民事判决； 二、被上诉人青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司赔偿上诉人解海洋经济损失1292958.03元，于本判决生效后10日内付清。 三、被上诉人青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司赔偿上诉人解海洋精神损害抚慰金40000元，于本判决生效后10日内付清。 四、被上诉人赵吉祥对本判决第二、三项应由被上诉人青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司承担的民事责任承担连带责任； 五、驳回上诉人解海洋对被上诉人青岛北海钢铁有限公司的诉讼请求； 六、驳回上诉人解海洋的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费21192元，保全费4770元，共计25962元，由上诉人解海洋负担5192.4元，由被上诉人青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司及赵吉祥连带负担20769.6元。 二审案件受理费12056元，由上诉人解海洋负担2411.2元，经本院批准予以免交；由被上诉人青岛祥源鸿鑫市政工程有限公司及赵吉祥连带负担9644.8元汇交至山东省青岛市中级人民法院xxxx账户(开户行为中国农业银行股份有限公司青岛东海西路支行)。 本判决为终审判决。 审判长  张立宁 审判员  魏 文 审判员  毕 威 二〇二一年四月七日 法官助理 常 兵 书记员王 璇 书记员 肖梦琦