辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽03民终1421号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司鞍山中心支公司，住所地鞍山市铁西区兴盛路20号。负责人：王新，该公司经理。委托诉讼代理人：宋迪，该公司员工。被上诉人（原审原告）：张雨芝。委托诉讼代理人：顾佳，辽宁沃丰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：许占良。上诉人中国大地财产保险股份有限公司鞍山中心支公司（以下简称“大地财险鞍山支公司”）因与被上诉人张雨芝、许占良机动车交通事故责任纠纷一案，不服鞍山市铁西区人民法院（2020）辽0303民初3701号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月16日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。上诉人大地财险鞍山支公司的上诉请求：1．撤销鞍山市铁西区人民法院（2020）辽0303民初3701号民事判决书，对多判决的张雨芝赔偿金27,334.76元不予支持；2．由被上诉人承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：原审判决认定事实和适用法律错误，本案中伤者张雨芝仅提供建筑施工特种作业操作资格证，未提供收入减少证明及劳动合同，且上诉人前期己核实被上诉人张雨芝已退休，现按其误工证明表明其每日收入约为100元/天，现法院按照100元/天判决，因其误工标准过高，故上诉人不予认可；对其误工天数法院误工天数按其伤残情况315天判决，因天数过高，上诉人对误工天数按住院天数93天给予认可。上诉人对于伤者护理费中，其护理标准法院按照居民服务业标准判决，上诉人同意其按照城郊一体化87.18元/天赔付。恳请二审法院对被上诉人张雨芝按照保险行业标准进行判决，支持上诉人上诉请求。被上诉人张雨芝辩称，同意原审法院判决。被上诉人许占良未作答辩。张雨芝向一审法院起诉请求：1．要求许占良、大地财险鞍山支公司赔偿医疗费31,534.48元、住院伙食补助费9,300元、营养费1,500元、辅助器具费290.5元、护理费12,224.6元、误工费31,700元、交通费1,500元、伤残赔偿金63,640元、精神损害抚慰金5,000元、鉴定费1,000元、复印费71.2元，总计157,760.78元；2．本案诉讼费由许占良、大地财险鞍山支公司承担。一审法院认定事实：一、事故发生概况：2019年7月21日7时30分，许占良驾驶车牌号为辽Ｃ×××××的小型汽车，在科技路新世界花园1期工地内倒车时，因未察明车后情况，确认安全后倒车，与行人张雨芝刮撞后又碾压其脚部，造成张雨芝受伤的交通事故。二、交警部门的责任认定结果：经鞍山市公安局公安交通管理局事故处理大队道路交通事故认定书认定，许占良负此次事故的全部责任，张雨芝无责任。三、受害人概况：张雨芝，1966年6月6日出生，起重机司机。四、其他赔偿权利人概况：无。五、其他赔偿权利人与受害人之间的关系：无。六、财产损失构成：无。七、医疗费：医疗费31,534.48元，辅助器具197.5元，总计31,731.98元。八、住院伙食补助费：9,300元。九、营养费：1,500元。十、护理费：46,970元／年÷365天×（91+2×2）天＝12,224.6元。十一、误工费：100元／天×315天＝31,500元。十二、交通费：930元。十三、残疾赔偿金：31,820元／年×20年×10%＝63,640元。十四、死亡赔偿金：无。十五、丧葬费：无。十六、精神损害抚慰金：5,000元。十七、鉴定费：1,000元。十八、其他合理损失：复印费71.2元。十九、受害方已获得赔偿情况：许占良垫付29,952.48元。二十、保险合同主体及内容（机动车交通事故责任强制保险）：许占良驾驶的辽Ｃ×××××小型汽车在大地财险鞍山支公司投保机动车交通事故责任强制保险。二十一、保险合同主体及内容（第三者责任险）：许占良驾驶的辽Ｃ×××××小型汽车在大地财险鞍山支公司投保第三者责任保险100万元，含不计免赔。二十二、其他必要情况：2020年6月1日，鞍山市骨伤病医院法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，评定张雨芝腰椎伤情为十级伤残。一审法院认为，张雨芝合理损失为医疗费31,731.98元、住院伙食补助费9,300元、营养费1,500元、护理费12,224.6元、误工费31,500元、交通费930元、伤残赔偿金63,640元、精神损害抚慰金5,000元、鉴定费1,000元、复印费71.5元，总计156,898.08元。扣除许占良垫付29,952.48元，故大地财险鞍山支公司应当赔偿张雨芝126,945.6元（156,898.08元-29,952.48元），大地财险鞍山支公司应给付许占良垫付款29,952.48元。综上，一审法院据此判决：一、中国大地财产保险有限公司鞍山中心支公司于判决生效之日起15日内赔偿张雨芝126,945.6元；二、中国大地财产保险有限公司鞍山中心支公司于判决生效之日起15日内给付许占良垫付款29,952.48元；三、驳回张雨芝的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,455元（张雨芝已预交），由张雨芝负担19元，由中国大地财产保险有限公司鞍山中心支公司负担3,436元，此款随上述款项一并给付张雨芝。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：一、一审法院关于被上诉人张雨芝误工费的认定是否正确；二、一审法院适用的护理费标准是否正确。针对上述争议焦点，本院分述如下：关于争议焦点一，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日由最高人民法院审判委员会第1299次会议通过）第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残致持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”，因此误工费的认定涉及到误工时间和收入状况的计算。本案中，关于误工时间的问题，被上诉人张雨芝在一审中提交了由鞍山市第三医院出具的17张疾病诊断书，上述诊断书载明的患者姓名皆为张雨芝，需休息的时间连续，从2019年7月21日至2020年8月15日。同时经鞍山市骨伤病医院法医司法鉴定所对被上诉人张雨芝伤残等级进行鉴定，鉴定意见为张雨芝腰椎伤情评定十级伤残，鉴定意见书出具时间为2020年6月1日，故被上诉人张雨芝的误工时间可以计算至定残日的前一日，即从2019年7月21日计算至2020年5月31日，共315天，一审法院据此认定被上诉人张雨芝的误工时间为315天并无不当。上诉人大地财险鞍山支公司虽然主张误工时间认定为315天过高，应认定为93天，但并未提供证据对该主张予以证明，故本院对上诉人大地财险鞍山支公司的该项主张不予支持。关于收入状况的问题，被上诉人张雨芝一审中提交了其建筑施工特种作业操作资格证，同时提交了南通苏中建设有限公司鞍山新世界花园项目经理部出具的工作证明、工资领据，被上诉人据此主张误工费标准为100元/天，低于2019年辽宁省建筑行业在岗职工平均工资标准61,211元，即167.7元/天，一审法院综合案件情况，认定被上诉人张雨芝误工费标准为100元/天并无不当。虽然上诉人大地财险鞍山支公司主张被上诉人张雨芝已经退休，本院认为即使被上诉人张雨芝已经退休，但并不影响其在退休后通过劳动取得收入，对于因案涉交通事故造成的被上诉人张雨芝的误工损失，被上诉人仍应承担赔偿责任，故本院对上诉人大地财险鞍山支公司的该项主张不予支持。综上，一审法院关于被上诉人张雨芝误工费的认定正确，本院对上诉人大地财险鞍山支公司关于误工费的主张不予支持。关于争议焦点二，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日由最高人民法院审判委员会第1299次会议通过）第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算、护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年”，因此对护理费的认定涉及到护理人员的收入状况和护理人数、护理期限。关于护理人数、护理期限问题，因上诉人大地财险鞍山支公司并未提出异议，故本院对一审法院认定的护理人数、护理期限问题不予审查。关于护理人员的收入状况问题，被上诉人张雨芝在一审中未提供证据证明护理人员有收入，主张按照居民服务业标准认定护理费标准，一审法院据此按照居民服务业标准认定护理费标准并无不当。且上诉人大地财险鞍山支公司在一审中亦对被上诉人张雨芝的该项主张无异议，现在二审中对护理费标准提出异议，主张按照城郊一体化87.18元/天的标准认定护理费，有违诚实信用原则，故本院对上诉人关于护理费的上诉主张不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费483.37元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司鞍山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 郭 盈审判员 廖晓艳审判员 宋 锦二〇二一年四月二十日法官助理许辉书记员金明佳