广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）粤01民终1760号上诉人（原审被告、反诉原告）：陈振杰，男，1954年9月19日出生，汉族，住浙江省宁海县。上诉人（原审被告、反诉原告）：周晓飞，男，1971年9月4日出生，汉族，住浙江省金华市婺城区。上诉人（原审被告、反诉原告）：梁丽娜，女，1982年9月21日出生，汉族，住广东省普宁市。三上诉人共同委托诉讼代理人：柯柏松，广东正平天成律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：林丽贞，女，1940年5月27日出生，汉族，住广东省广州市越秀区。被上诉人（原审原告、反诉被告）：吕鸿文，男，1936年5月25日出生，住广东省广州市越秀区。两被上诉人共同委托诉讼代理人：丁子塔，广东格士律师事务所律师。两被上诉人共同委托诉讼代理人：高秀萍，广东格士律师事务所实习人员。上诉人陈振杰、周晓飞、梁丽娜因与被上诉人林丽贞、吕鸿文房屋租赁合同纠纷一案，不服广东省广州市越秀区人民法院（2020）粤0104民初6518号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。林丽贞、吕鸿文在原审的诉讼请求：1.陈振杰、周晓飞、梁丽娜向林丽贞、吕鸿文支付3013号商铺自2017年11月1日至2020年5月31日止欠付的商铺租金85353元（2017年11月1日至2018年10月31日期间，按每月1907元标准计算；2018年11月1日至2019年2月31日期间，按每月2288元标准计算；2019年3月1日至2019年3月31日期间，按每月3358元标准计算；2019年4月1日至2019年7月31日期间，按每月2288元标准计算；2019年8月1日至2019年10月31日期间，按每月3814元标准计算；2019年11月1日至2020年5月31日期间，按每月4195元标准计算）；2.陈振杰、周晓飞、梁丽娜向林丽贞、吕鸿文支付逾期支付上述租金的违约金（以当月应付未付的租金为基数，自逾期当月11日起至付清上述租金之日，按照年利率24%计算，以不超过所欠付的租金总额为限）。陈振杰、周晓飞、梁丽娜在原审的反诉请求：确认林丽贞、吕鸿文与保欣公司签订的《北京大厦商铺租赁合同》于2019年6月5日解除。原审法院判决如下：一、自判决发生法律效力之日起十日内，陈振杰、周晓飞、梁丽娜应向林丽贞、吕鸿文支付2017年11月1日至2020年5月31日期间的租金（2017年11月1日至2018年10月31日期间，按每月1907元标准计算；2018年11月1日至2019年2月31日期间，按每月2288元标准计算；2019年3月1日至2019年3月31日期间，按每月3358元标准计算；2019年4月1日至2019年7月31日期间，按每月2288元标准计算；2019年8月1日至2019年10月31日期间，按每月3814元标准计算；2019年11月1日至2020年5月31日期间，按每月4195元标准计算）及逾期支付上述租金的违约金（自2017年11月11日起，如遇节假日则以节假日届满的次日起算，以当月所欠租金为基数，计算至实际付清之日止；其中2019年8月19日前，参照中国人民银行同期贷款利率标准计算；2019年8月20日起，参照同期银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；该违约金总额以不超过上述所欠租金总额为限）。二、驳回林丽贞、吕鸿文的其他诉讼请求。三、驳回陈振杰、周晓飞、梁丽娜的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审本诉受理费1173元、反诉受理费50元，均由陈振杰、周晓飞、梁丽娜负担。判后，上诉人陈振杰、周晓飞、梁丽娜不服原审判决，上诉请求：1.撤销原审判决，驳回两被上诉人的诉讼请求，支持上诉人的反诉请求；2.诉讼费用由两被上诉人承担。上诉的主要事实和理由：1.原来的签约主体保欣公司已注销，涉案合同已因一方主体消灭而没有继续履行的条件，因此涉案合同应终止。2.在承租主体消灭的情况下，三上诉人需承担的只是违法注销的赔偿责任，而非承担合同继续履行的义务。针对违法注销的赔偿责任范围的问题，三上诉人已采取措施避免损失扩大，已尽到应尽的义务。2019年5月31日，三上诉人已向两被上诉人发函说明“由于保欣公司未能出租使用，且保欣公司已经办理清算和注销手续，现为避免损失进一步扩大，通知阁下2019年6月5日收回商铺”。该函件已告知涉案商铺的承租主体已消灭，通知两被上诉人到现场查看和收回3013铺。即使涉案商铺是案外第三人在使用，在2019年6月5日之后，是否继续出租或收回是由两被上诉人自行处置。但两被上诉人没有按照该通知到现场查看和收回商铺，对于此后的损失，三上诉人不负赔偿责任。3.三上诉人从未改变二楼和一楼商铺的间隔，三楼改动过的也已大部分恢复。涉案3013铺已空置且已恢复原状。被上诉人林丽贞、吕鸿文服从原审判决，不同意上诉人的上诉请求。本院经审理查明的事实与原审判决查明事实一致。本院二审另查明，2019年2月共28天，并无2019年2月31日。二审中，三上诉人提交图片三张，拟证明涉案商铺现状空置，公共通道完整。两被上诉人质证意见：涉案商铺的面积不止这么大，被旁边商铺占用了三分之一，并未恢复原状。二审中，两被上诉人提交图片八张、房地产分户图一张，拟证明涉案商铺面积被占用，涉案商铺所在楼层格局全部被打乱，并未恢复原状。三上诉人质证意见：对于两被上诉人提交图片的真实性没有异议，但不能证明其主张的事实。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，依当事人的上诉请求范围，本案二审需要处理的问题是：1.两被上诉人要求三上诉人支付涉案商铺的租金及逾期支付租金的违约金，在本案中是否应予支持；2.三上诉人在原审的反诉请求是否成立。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条规定：公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。第二十条规定：公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，三上诉人未能提供充分证据证明其已将保欣公司清算的事宜书面通知两被上诉人，三上诉人作为保欣公司清算组成员应承担本案的责任。三上诉人亦未能提供充分证据证明涉案商铺及相关通道已恢复原状，具备交还两被上诉人的条件。故，三上诉人主张无需承担2019年6月5日之后的责任，涉案商铺已恢复原状、涉案合同已解除，理据不充分，本院不予采纳。原审判决第二页第7行、第八页第10至11行判决主文第一项中的“2018年11月1日至2019年2月31日期间”日期出现错误，应为“2018年11月1日至2019年2月28日期间”，本院依法予以纠正。除此之外，原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决其余内容，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。综上所述，上诉人陈振杰、周晓飞、梁丽娜的上诉请求不能成立，应予以驳回。原审认定事实清楚，适用法律准确，但计算租金标准的日期有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持广东省广州市越秀区人民法院（2020）粤0104民初6518号民事判决第二项、第三项，以及原审本诉、反诉受理费的负担；二、变更广东省广州市越秀区人民法院（2020）粤0104民初6518号民事判决第一项为：自本判决发生法律效力之日起十日内，陈振杰、周晓飞、梁丽娜应向林丽贞、吕鸿文支付2017年11月1日至2020年5月31日期间的租金（2017年11月1日至2018年10月31日期间，按每月1907元标准计算；2018年11月1日至2019年2月28日期间，按每月2288元标准计算；2019年3月1日至2019年3月31日期间，按每月3358元标准计算；2019年4月1日至2019年7月31日期间，按每月2288元标准计算；2019年8月1日至2019年10月31日期间，按每月3814元标准计算；2019年11月1日至2020年5月31日期间，按每月4195元标准计算）及逾期支付上述租金的违约金（自2017年11月11日起，如遇节假日则以节假日届满的次日起算，以当月所欠租金为基数，计算至实际付清之日止；其中2019年8月19日前，参照中国人民银行同期贷款利率标准计算；2019年8月20日起，参照同期银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；该违约金总额以不超过上述所欠租金总额为限）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费1223元，由上诉人陈振杰、周晓飞、梁丽娜负担。本判决为终审判决。审判长  谭健颖审判员  梁淑敏审判员  梁燕梅二〇二一年四月七日书记员  古嘉玲张海燕