甘肃省张掖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）甘07民终222号 上诉人（原审被告）：蔡某，男，汉族，甘肃省民乐县人,住民乐县，农民。公民身份号码：×××。 委托诉讼代理人：吕某，民乐县城关法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）张某，男，汉族，初中文化程度，甘肃省民乐县人，住民乐县，农民。公民身份号码：×××。 委托诉讼代理人：俞某，甘肃腾博律师事务所律师。 上诉人蔡某与被上诉人张某提供劳务者受害责任纠纷一案，不服甘肃省民乐县人民法院（2020）甘0722民初3536号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月26日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人蔡某的委托诉讼代理人吕某，被上诉人张某的委托诉讼代理人俞某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蔡某的上诉请求：1、撤销民乐县人民法院(2020)甘0722民初3536号民事判决书，依法改判或发回重审;2、本案全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:一、被上诉人张某受伤系刘某砸断包装带致使路沿石散落所致，刘某的侵权行为人主体不可或缺，对于其违规操作行为导致的赔偿结果，理应承担责任。1、被上诉人张某申请出庭作证的证人刘某系同班组务工人员。一审诉讼过程中，张某在诉状中诉称:“在干活过程中被重物砸伤左足”，而在法庭调查阶段，为其出庭作证的刘某在接受询问时认可:自己用石头砸断捆扎路沿石包装带时，导致路沿石散落砸伤张某的事实。对此事实，法庭向张某求证时，张某也表示认可，一审法院进而得出受害人张某没有过错，忽略了刘某违规操作，私自使用石头砸断包装带的行为是导致路沿石散落砸伤张某的直接原因，刘某作为侵权行为人依法承担赔偿责任，于法有据无法掩盖。2、刘某与张某被共同安排从事拉运路沿石的务工行为。因此，对于雇员刘某违规操作致使同为雇员的张某受伤的损害结果，蔡某作为雇主承担赔偿责任无可厚非，但是刘某在本案中存在“超越雇佣活动”和“违规操作”的行为。首先，刘某作为一名长期从事劳务行为，且有一定务工经验的成年人而言，务工活动因受雇主的指示和安排而定。一审查明张某、刘某等四人负责拉运路沿石到指定地点，只负责拉运，并无拆卸路沿石的工作授权和任务。而刘某未接收到任何指示或安排的前提下，私自使用石头砸包装带的行为并非是其务工内容，因此，刘某存在明显的越权事实。其次，刘某用石头砸包装带的时候，张某并不知情，也没有收到刘某的任何注意防范的意思表示，无论根据张某的诉称事实还是当庭称述，“并不知情”是张某的唯一解释，因此，一审法院认定张某没有过错。那么，刘某利用石头砸断包装带的一系列行为，若排除是其故意为之的话，显然易见存在疏忽大意的过失行为，因此，依据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定，应当与雇主蔡某承担连带赔偿责任。3、刘某所实施的侵权行为与张某受伤的损害结果之间存在必然的因果关系，在一审中上诉人再三要求张某明确是否放弃对刘某赔偿份额的要求依法有据，而张某即未明确回答，也未追加，一审法院一带而过，直接判决有失公允。综上，一审判决遗漏当事人，认定案件事实有误，导致判决结果不公。 张某辩称，一、一审法院对本案事实的认定正确，上诉人理应承担被上诉人的全部损失赔偿。一审法院对被上诉人是如何受伤的事实的认定正确，法律适用准确，判决结果并无不当。首先，上诉人自己也认可张某、刘某系同班组务工人员，2020年4月26日晚上也是上诉人安排张某、刘某等一起干活的。刘某之所以用石头砸断路沿石的包装带、是因为上诉人作为用工方未提供施工作业的工具，导致干活务工的人员才选择用石头作为砸断包装带的工具使用。虽然一审中上诉人陈述有提供工具，但是结合一起干活的人的证人证言以及被上诉人的陈述，可以证实并未能提供任何工具。其次，即使刘某选择用石头作为砸断路沿石包装带工具的行为属于违规操作，其责任也应该由作为劳务接受方的上诉人承担。《民法典》第一千一百九十二条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。接受劳务一方承担侵权责任后，可以向有故意或者重大过失的提供劳务一方追偿。”刘某是提供劳务的一方，上诉人是接受劳务的一方，若上诉人认为在造成被上诉人受伤的过程中提供劳务的一方即刘某有故意或者重大过失，可以在其承担了对被上诉人的赔偿责任后向刘某进行追偿。再次，被上诉人认为刘某用石头砸断路沿石一边的包装带，致使另一边的包装带松散，路沿石散落砸伤被上诉人的行为不属于故意或者重大过失。刘某与被上诉人之间是工友，没有任何矛盾纠纷，不存在故意砸伤被上诉人的行为；对于路沿石的滑落导致被上诉人受伤其实是一次意外事件。当天被上诉人、刘某等人的工作确实是拉运路沿石，但是路沿石是一捆一捆的，每块路沿石都一百多斤重，一捆的重量可想而知，是人力无法搬运的，被上诉人他们想要把路沿石拉到施工地点，就必须选择把成捆的路沿石分开装运，当时提供的拉运车辆仅仅是拖拉机，上诉人在安排了工作内容后未提供劳动工具，就要求施工人员把活干完，况且未提供足够的照明设施。当天晚上临时加班也是因为第二天的奠基仪式，在这种情况下，由于照明设施不够，工具提供不到位，刘某等人又为了把活干完，选择用石头作为工具是无可厚非的，若有过错也应该是上诉人的过错。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 张某向一审法院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿原告医疗费562.5元、误工费18478.8元、护理费9239.4元、营养费1800元、鉴定费2800元、交通费500元、精神抚慰金2000元，以上费用合计35380.7元；2、要求由被告负担本案全部的涉诉费用。 一审法院经审理查明：2020年4月26日晚上，被告方安排原告等四人拉运路沿石，在拉路沿石的现场只有车灯照明，在取路沿石的包装带时，刘某用石头将一边的包装绳砸断后，另一边的包装绳松散，路沿石散落，将原告左足砸伤。 一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。该案原告在给被告提供劳务的过程中自己受到损害，原告自己不存在过错，被告应当对原告遭受的损失承担全部赔偿责任。关于给原告造成的损失，原告受伤后到在民乐县中医医院检查治疗，共产生医疗费526.66元。根据原告的当庭陈述，结合原告提交的甘肃众信司法鉴定所民乐分所的司法鉴定意见书，一审法院认定原告的误工时限为3个月、护理为他人部分护理依赖2个月、营养期限为2个月，故原告的误工费为153.99元×3个月×30天=13859.1元，护理费为153.99元×2个月×30天×50%=4619.7元，营养费为20元×2个月×30天=1200元。原告主张的鉴定费2800元，虽鉴定结果与实际情况有出入，但原告作为受害人，为维护自己的权益申请鉴定所产生的费用，应由被告承担。原告主张的交通费500元，结合原告伤情、就医的情况，酌情考虑100元。原告主张的精神抚慰金2000元，综合该案情况不予支持。根据以上认定和计算，原告的损失共计23105.46元，被告应予赔偿。被告已支付了原告1000元，从应赔偿的费用中予以扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条规定，判决：被告蔡某赔偿原告张某医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费等损失共计23105.46元，已付1000元，再赔付22105.46元，限于判决生效后十五日内付清。案件受理费685元，减半收取342.5元，由原告张某负担128.5元，被告蔡某负担214元。 二审中，蔡某申请证人韩某作证，拟证明张某受伤的原因。经质证，张某认为，证人证言有部分是客观真实的，其陈述张某脚受伤是路沿石砸伤是属实的，但其陈述蔡某提供劳动工具剪刀与事实不符。经审查，因证人韩某与一审中上诉人提供的证人陈某的证言不一致，对该证人证言的证明效力本院予以采信。 经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，关于赔偿责任的主体问题。《中华人民共和国民法典》第一千一百九十二条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。接受劳务一方承担侵权责任后，可以向有故意或者重大过失的提供劳务一方追偿。提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。提供劳务期间，因第三人的行为造成提供劳务一方损害的，提供劳务一方有权请求第三人承担侵权责任，也有权请求接受劳务一方给予补偿。接受劳务一方补偿后，可以向第三人追偿。”根据已查明的事实，被上诉人张某等四人系上诉人蔡某雇佣为其提供劳务，其工作内容由蔡某指派，工资由蔡某支付，蔡某与张某等四人之间形成了个人劳务关系，蔡某对此亦无异议，故蔡某应为本案的赔偿责任主体。关于刘某在本案中应否承担赔偿责任，因蔡某在一审中未申请追加刘某为本案被告，其提交的证据亦不能证明刘某在本案中存在故意或者重大过失，其认为刘某应承担赔偿责任的主张缺乏事实依据，故对该主张不予支持。一审法院结合双方当事人的陈述、证人证言及相关证据对本案的认定及判处并无不当。 综上，上诉人蔡某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费685元，由上诉人蔡某负担。 本判决为终审判决。 审判长  岳小芸 审判员  任斌文 审判员  赖煜娴 二〇二一年四月十二日 书记员  李 颖 附：适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。