河北省承德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀08民终882号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司（以下简称平安财险承德中心支公司），所在地河北省承德市双桥区牛圈子沟镇下二道河子村邮政综合楼2号楼一、二间。统一社会信用代码：9113080275545246XU。 负责人：杜玮，职务：经理。 委托诉讼代理人：王竞男，河北尚丰律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：姜银会，女，1983年1月1日生，汉族，农民，住河北省围场满族蒙古族自治县。 原审被告：于国臣，男，1966年10月30日生，满族，个体，住河北省围场满族蒙古族自治县。 上诉人平安财险承德中心支公司因与被上诉人姜银会、于国臣机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省围场满族蒙古族自治县人民法院（2020）冀0828民初3215号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司的委托诉讼代理人王竞男、被上诉人姜银会到庭参加诉讼，原审被告于国臣经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。 平安财险承德中心支公司上诉请求：1、请求承德市中级人民法院依法撤销围场县人民法院（2020）冀0828民初3215号民事判决，并依法改判护理费按居民服务业标准每天115元计算70天，不予支付伤残赔偿金71476.00元、不予支付精神抚慰金5000.00元、不予支付电动车损失14800.00元。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人的伤情经北京中衡司法鉴定所鉴定为十级伤残，上诉人不予认可，根据原告的伤情，不构成伤残，请求重新予以鉴定。2、护理费不应按被上诉人丈夫李志刚从事的交通运输业标准计算。护理人员李志刚是在围场镇以揽货运零活为主要经济来源，一审法院以交通运输业标准计算李志刚误工费不合理，李志刚没有营运资格证书，拉零活的交通工具也非营运车辆，因此，不应按照交通运输业标准计算，应该按照居民服务业标准计算护理费。3、被上诉人与一审被告于国柱发生交通事故后，被上诉人车辆并未损坏，是被其家属骑走的，而被上诉人提供的维修发票，经庭审陈述是其以旧换新所支付的新车费用，因此车辆损失费不应得到支持。综上，请求二审法院支持上诉人上诉请求。 姜银会答辩称：1、经北京中衡司法鉴定中心鉴定为十级伤残，司法鉴定机构人员具备鉴定资质，程序正规，鉴定结论依据充足，鉴定结果真实应以司法鉴定书为准。2、护理费因我丈夫从事交通运输业，所以护理费按照交通运输行业标准计算合理，没有营运资格证是因为我们县内的政策变动，而不能否定从事运输业的事实，并且有充分证据予以证明。3、我与被告于国臣发生交通事故后车辆损坏，无法维修，所以置换了新车，且有发票证明我的实际损失。综上，中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 于国臣经合法传唤未到庭亦未答辩。 姜银会向一审法院起诉请求：一、判决被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费总计188,880.95元，由交强险承担，交强险不足的部分由商业险按70%的比例给付我方。二、由被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年10月27日07时53分，被告于国臣驾驶冀Ｈ×××××号小型普通客车，沿围场满族蒙古族自治县围场镇木兰路由南向北行驶至木兰路××××路口路段，与沿木兰路由北向南驾驶电动自行车的原告姜银会相撞，造成原告受伤，电动自行车损坏的交通事故。经围场公安交通交警大队出具的道路交通事故认定书认定，被告于国臣负本次事故的主要责任，原告姜银会负此次事故的次要责任。另查明，被告于国臣驾驶的冀Ｈ×××××号小型普通客车在平安保险承德支公司投保有交强险和商业三者险并附加不计免赔，商业三者险保额为1000000.00元，该交通事故发生在保险期间。事故发生后，原告姜银会于2018年10月27日到围场满族蒙古族自治县医院住院治疗，于2018年11月13日出院，住院17天。住院诊断：1．右尺骨鹰嘴骨折。出院医嘱：1、注意休息，避免过度活动；2、院外行右肘部不负重功能训练，如过早负重可致内固定物松动、断裂；3、二次手术取出内固定物；4、每月来院复查一次；5、优质蛋白、营养饮食，避免进食辛辣食物，禁止烟酒；6、有异常门诊随诊。2019年10月14日原告到承德医学院附属医院进行二次手术住院治疗，于2019年12月6日出院，住院53天。住院诊断为：1．肘关节僵硬（右）2．尺骨鹰嘴骨折术后（右）。出院医嘱为：1、加强护理、饮食营养，全休一个月，避免剧烈活动及重体力劳动。2、继续外固定架固定，定期每个月创伤骨科门诊复查，指导功能练习；根据复查情况决定具体拆除外固定架时间。3、建议一周后复查血常规、尿常规。4、病情变化随时就诊。另查明，原告姜银会住院期间被告于国臣为其垫付医疗费2000.00元，被告平安保险承德支公司为其垫付医疗费10000.00元。原告姜银会提供证据证明事故发生前其系围场县北雁商城职工，其所在部门为拖鞋组，此次交通事故发生后至今未到围场北雁商城上班，期间停发工资。原告住院期间由其丈夫李志刚护理，李志刚职业为司机，平时在围场镇以揽货运零活为主要经济来源。原告姜银会受伤后，经一审法院委托鉴定机构对其伤残等级和营养期、护理期、误工期进行鉴定。北京中衡司法鉴定所出具的中衡司法鉴定所［2020］临床鉴字第3319号司法鉴定意见书证实，姜银会因此次事故造成的伤残等级为十级伤残，建议其误工期为120日-150日、护理期为60-90日、营养期为90日。一审法院对原告姜银会经济损失认定为：1、医疗费63211.65元，有相关医疗机构医疗费单据证实，其中包括被告于国臣垫付的2000.00元和被告平安保险承德支公司为其垫付的10000.00元。2、住院伙食补助费3500.00元，原告在围场县医院住院17天，在承德医学院附属医院住院53天，共70天，每天按一般国家工作人员出差伙食补助标准每天50.00元计算。3、护理费16928.80元，根据司法鉴定意见及原告伤情，原告姜银会的护理期应认定为70日为宜，由原告丈夫李志刚护理，原告提供的证据能够证实李志刚从事货物运输行业，按照河北省交通运输业日平均工资241.84元每天计算。4、营养费1800.00元，根据鉴定意见，营养期为90天，每天按照20.00元计算。5、误工费15723.00元，根据鉴定意见，结合原告住院天数及医嘱，鉴于原告住院治疗病程较长，误工期认定为150天为宜，原告提供证据证明其在交通事故发生前在围场北雁商城上班，并提供了三个月的工资证明，根据原告提供的三个月工资明细计算出原告的日平均工资为104.82元。6、伤残赔偿金71476.00元，原告伤情经鉴定为十级伤残，在围场镇工作居住，应按照河北省上一年度城镇居民人均可支配收入35738.00元计算，即35738.00元／年×20年×10%＝71476.00元。7、精神抚慰金5000.00元，根据原告伤残等级及责任认定情况确定。8、交通费1000.00元，根据交通事故发生地、就医地与原告居住地之间的距离、住院天数等因素综合认定。9、鉴定费4550.00元，有鉴定费发票证实。10、电动车损失1480.00元，有修理费发票证实。11、住院期间租床、租被子815.00元，有董姐护理服务有限公司出具结账单及相关收据证实，金额以票据数额为准。以上合计185484.45元。 一审法院认为及判决结果：依照我国道路交通安全法的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险（简称交强险）责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业第三者责任的保险公司根据保险合同按照过错比例予以赔偿。据此，对交通事故造成姜银会受伤产生的经济损失，首先由承保冀Ｈ×××××号小型普通客车交强险的平安保险承德支公司在交强险责任限额内予以赔偿，被告平安保险承德支公司已经垫付的医疗费应该予以扣除；超出交强险责任限额的损失，由事故当事人在过错范围内分担。交警部门已对此次事故作出责任认定，被告于国臣负事故的主要责任，原告姜银会负此次事故的次要责任，应按照于国臣承担70%，姜银会承担30%进行责任划分为宜。被告于国臣驾驶的肇事车辆同时在平安保险承德支公司投保了商业三者险，因此，交强险之外的损失由被告平安保险承德支公司按照责任比例在保险责任限额内赔偿。鉴定费属于间接损失，不属于保险赔偿范围，应由被告于国臣按照责任比例承担赔偿责任。被告于国臣已经垫付的2000.00元医疗费用，在兑现时应该予以抵扣。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司在交强险责任限额内，赔偿原告姜银会经济损失111480.00元（医疗费10000.00元＋护理费16801.00元＋误工费15723.00元＋残疾赔偿金71476.00元＋精神损害抚慰金5000.00元＋交通费1000.00元＋电动车损失1480.00元＝121480.00元，与垫付的10000.00元相抵扣后，兑现时还应支付111480.00元）。二、被告中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司在商业三者险限额内赔偿原告姜银会经济损失41618.12元（按直接经济损失180934.45元-交强险赔偿121480.00元＝59454.45元×70%＝41618.12元）三、被告于国臣赔偿原告姜银会鉴定费3185.00元（鉴定费4550元×70%＝3185.00元）。四、驳回原告姜银会的其他诉讼请求；五、原告姜银会返还被告于国臣垫付的医疗费2000.00元。上述第一、二、三、五项，限判决生效后十日内履行完毕。被告保险公司在本判决生效后履行时，将赔偿款汇入围场法院执行款专用账户，开户行中国农业银行围场支行，户名围场满族蒙古族自治县人民法院，账号：50×××14，并在附言栏内注明当事人姓名。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4100.00元，减半收取2050.00元由被告于国臣负担1435.00元，原告姜银会负担615.00元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据，二审查明的事实与一审查明认定的事实一致。 本院认为，本案的争议焦点为，一审法院对于被上诉人姜银会主张的经济损失中护理费的计算是否正确，以及被上诉人姜银会的伤残赔偿金、精神抚慰金和电动车损失应否得到支持。关于护理费问题。护理费的计算应当根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。上诉人对于姜银会的丈夫为护理人员以及护理期限的确定并无异议，只是对于一审法院参照交通运输业的标准计算的护理费不予认可。经审查，被上诉人姜银会一审中提供的证据能够证明其丈夫身份为货车司机，其主要收入来源于用自家货车承揽货物运输，故一审法院参照河北省交通运输业日平均工资计算的护理费标准具有事实和法律依据，本院对于上诉人提出的该项上诉请求，不予支持。关于被上诉人姜银会的伤残赔偿金、精神抚慰金和电动车损失应否支持问题。一审法院在审理案件过程中，根据被上诉人姜银会的申请，依法委托北京中衡司法鉴定所对姜银会是否构成伤残及伤残等级进行了鉴定。该所出具的司法鉴定意见为：构成十级伤残。经审查，该鉴定意见并不违反关于司法鉴定的程序要件和实体要件规定，故一审法院在一审中未予启动重新鉴定程序并无不当，因此该鉴定意见书应当作为被上诉人姜银会伤残赔偿金和精神抚慰金的赔偿依据。同时上诉人姜银会提供的相关证据能够证明其电动车被损坏的事实及修理所发生的费用，故一审法院对于电动车损失的支持亦无不当之处。 综上所述，中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4100.00元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司承德中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 聂国智 审 判 员 张喜艳 审 判 员 钱丽艳 二〇二一年四月十五日 法官助理 王硕文 书 记 员 闫 石