浙江省德清县人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)浙0521刑初348号 公诉机关浙江省德清县人民检察院。 被告人贾玉莲，女，1984年11月21日出生，汉族，浙江省德清县人，初中文化程度，家住浙江省德清县。因本案于2020年7月23日被德清县公安局刑事拘留，同年8月27日被逮捕。现羁押于湖州市看守所。 指定辩护人姚秋佳，浙江莫干山律师事务所律师。 被告人谢剑武，男，1988年9月25日出生，汉族，浙江省德清县人，中专文化程度，家住浙江省德清县。2007年10月31日因犯盗窃罪被本院判处管制一年；2008年11月30日因为赌博提供条件行为被德清县公安局决定罚款人民币五百元；2010年6月29日因犯贩卖毒品罪被本院判处拘役四个月；2011年12月16日因吸毒行为被德清县公安局决定行政拘留十五日；2016年12月3日因吸毒行为被德清县公安局决定行政拘留十五日；2016年12月19日因吸毒行为被德清县公安局决定强制隔离戒毒二年；2017年2月7日因犯容留他人吸毒罪被本院判处有期徒刑八个月，2017年8月2日刑满释放；2019年7月31日因无有效机动车驾驶证驾驶机动车行为被德清县公安局决定行政拘留七日。因本案于2020年7月23日被德清县公安局刑事拘留，同年8月27日被逮捕。现羁押于德清县看守所。 指定辩护人施思，浙江天阁律师事务所律师。 德清县人民检察院以德检刑诉[2020]1889号起诉书指控被告人贾玉莲、谢剑武犯开设赌场罪，于2020年11月30日向本院提起公诉。本院于次日立案，先依法适用简易程序进行审理，在诉讼过程中，发现本案不宜适用简易程序，故转为普通程序并组成合议庭进行审理，公开开庭审理了本案。德清县人民检察院指派检察员陈晓青出庭支持公诉，被告人贾玉莲及指定辩护人姚秋佳、被告人谢剑武及指定辩护人施思均到庭参加诉讼。现已审理终结。 德清县人民检察院指控：2020年2月至7月期间，被告人贾玉莲、谢剑武组建名为“麻将”等的微信、默往群，让群内成员安装浙江游戏大厅手机软件，通过收取台费、出售房卡从中获利的方式，组织群内成员以麻将等形式进行赌博，其中被告人谢剑武参与赌博群管理至2020年3月底。期间，被告人贾玉莲共获利约人民币4.6万余元，被告人谢剑武共获利人民币2万余元。 2020年6月至7月期间，被告人贾玉莲在“麻将”等微信、默往群，让群内成员安装欢乐牛软件，通过绑定其邀请码从中获利的方式，组织群内成员以“牛牛”的形式进行赌博，共获利人民币约0.9万元。 针对上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了相关书证、证人证言、被告人的供述与辩解、辨认笔录、电子证物检查工作记录等证据。据此认定被告人贾玉莲、谢剑武的行为已构成开设赌场罪，其中被告人贾玉莲情节严重，被告人谢剑武系累犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，予以惩处。 公诉机关认为被告人谢剑武自愿认罪认罚，建议对其判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。 被告人贾玉莲、被告人谢剑武及其辩护人施思对公诉机关起诉书指控的犯罪事实、罪名、当庭质证的证据均无异议，被告人谢剑武签字具结。 被告人贾玉莲的辩护人对公诉机关指控被告人贾玉莲犯开设赌场罪无异议，但对开设赌场的数额提出异议，认为开设赌场的数额应当是被告人贾玉莲销售房卡的数额扣除其购买房卡的成本，且应当扣除其自用或者赠送的房卡数量。另外提出被告人贾玉莲只是赚取卖房卡的差价，与一般开设赌场的抽头有所区别，社会危害性较小，又系初犯、偶犯，请求从轻处罚。 经审理查明： 2020年2月至7月期间，被告人贾玉莲、谢剑武组建名为“麻将”等的微信、默往群，让群内成员安装浙江游戏大厅手机软件，组织群内成员以麻将等形式进行赌博，并通过收取台费、出售房卡的方式从中获利。期间，被告人贾玉莲销售房卡金额共计人民币46000余元，被告人谢剑武参与群管理至2020年3月底，销售房卡金额共计人民币20000余元。 2020年6月至7月期间，被告人贾玉莲担任“欢乐牛”赌博平台代理，在微信、默往群中向群内成员进行推广，为该平台发展会员，并通过绑定其邀请码的方式从中获得返利。期间，被告人贾玉莲获得返利共计人民币约9000元。 案发后，公安机关扣押被告人贾玉莲手机二部、赌博账本一本，扣押被告人谢剑武手机一部。 证明上述事实的证据经当庭举证、质证、核实的有： 1、人口信息、犯罪记录查询、行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明，证实被告人贾玉莲、谢剑武的身份情况及前科劣迹情况，被告人谢剑武系累犯。 2、扣押清单及照片，证实公安机关扣押被告人贾玉莲手机两部，扣押被告人谢剑武手机一部的情况。 3、调取证据清单、浙江游戏大厅平台数据，证实被告人贾玉莲及程某在浙江游戏大厅平台的账号情况及购买、销售房卡的记录情况。 4、微信转账记录，证实被告人贾玉莲向程某转账情况。 5、被告人贾玉莲、谢剑武的供述与辩解、辨认笔录，证实2020年2月至7月期间，被告人贾玉莲、谢剑武组建名为“麻将”等的微信、默往群，让群内成员安装浙江游戏大厅手机软件，组织群内成员以麻将等形式进行赌博，并以销售房卡的方式获利。被告人贾玉莲、谢剑武在群内进行管理，并且帮助收取赌资等。被告人贾玉莲、谢剑武以每张一元钱的价格将房卡卖给赌客，扣除送给赌客及自用的房卡数量，一共销售房卡至少46000张。被告人谢剑武参与组织赌博到2020年3月底，一共参与销售房卡至少20000张。2020年6月之后，被告人贾玉莲担任“欢乐牛”赌博平台的代理，为该平台进行推广、发展会员，并通过绑定其邀请码的方式从中获得返利，一共获得返利人民币约9000元等事实。 6、证人程某的证言，证实2020年2月至7月期间，被告人贾玉莲组建默往群，并组织群内成员利用浙江游戏大厅游戏平台进行赌博。其在群内帮忙管理，并向被告人贾玉莲出售房卡，以赚取差价的方式获利，其一共获利人民币6000元左右等事实。 7、证人沈某1的证言，证实2020年4月，其推荐给被告人贾玉莲欢乐牛网络赌博平台，后来被告人贾玉莲就成了这个平台的代理等事实。 8、证人盛某、石某、杨某、王某、徐某1、陈某、李某、沈某2、姚某、吴某、谢某1、徐某2、沈某3、戚某、谢某2、谢某3、沈某4、黄某、董某等人的证言、辨认笔录、聊天记录、微信交易记录，上述人员均为赌客，证实被告人贾玉莲组建了微信或者默往群，赌客利用浙江游戏大厅平台在群内进行赌博，群内有人进行管理。赌客以一元一张的价格向被告人贾玉莲、谢剑武购买房卡，通过微信转账等方式支付房卡费用等情况。 9、搜查笔录及照片、扣押清单，证实公安机关对被告人贾玉莲的租房进行搜查的情况，并扣押赌博账本一本。 10、电子证物检查工作记录，证实公安机关对被告人贾玉莲、谢剑武使用的手机进行检查的情况。 11、归案经过，证实被告人贾玉莲、谢剑武被抓获的时间、地点等情况。 以上各组证据能相互印证，已形成完整的证据锁链，能证实本案事实，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 关于被告人贾玉莲的辩护人对开设赌场的数额认定提出的异议，首先关于被告人贾玉莲销售房卡的数量，经查，被告人贾玉莲销售房卡的数量是根据游戏平台数据，微信转账记录、被告人贾玉莲、谢剑武的供述等证据进行计算，并根据有利于被告人的原则，扣除了被告人贾玉莲供述所称用于赠送他人、自用的房卡数量，最终就低认定被告人贾玉莲销售房卡46000余张。其次，关于辩护人提出的应扣除购买房卡支出的费用的意见，经查，赌博本身就是违法行为，被告人贾玉莲组建微信、默往群的目的就是为了组织群内成员进行赌博，其还对群进行管理、调解赌客纠纷、帮助收取及支付赌资等，销售房卡是其获利的方式，而购买房卡的费用是其为开设赌场付出的犯罪成本，依法不予扣除。故辩护人的上述意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人贾玉莲、谢剑武以营利为目的，利用互联网、移动通讯终端开设赌场，其中被告人贾玉莲情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人谢剑武在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。被告人贾玉莲、谢剑武虽不具有自首情节，但如实供述自己的罪行，系坦白，均依法从轻处罚。被告人谢剑武自愿认罪认罚，依法从宽处罚。二辩护人据上述理由提出对各自被告人从宽处罚的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关对被告人谢剑武的量刑建议适当，本院予以采纳。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度,依照经2006年《中华人民共和国刑法修正案（六）》修正的《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人贾玉莲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月23日起至2023年7月22日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。 二、被告人谢剑武犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月23日起至2021年7月22日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。 三、被告人贾玉莲、谢剑武的违法所得均予以追缴，上缴国库；扣押在案的手机三部、账本一本，均予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省湖州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  徐芳芳 人民陪审员  莫健跃 人民陪审员  王 梁 二〇二一年四月七日 代书 记员  沈晔莹