浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0782民初18749号 原告：浦江万固建筑材料有限公司，住所地：浦江县。 法定代表人：金建军，总经理。 委托诉讼代理人：诸葛东升、王璐璐，浙江仙华律师事务所律师。 被告一：宏胜建设有限公司，住所地：义乌市。 法定代表人：龚红星，执行董事。 被告二：吴功瑞，男，1963年1月25日出生，汉族，住义乌市。 两被告共同委托诉讼代理人：张姗姗，浙江红太阳律师事务所律师。 原告浦江万固建筑材料有限公司为与被告宏胜建设有限公司（下称宏胜公司）、吴功瑞买卖合同纠纷一案，于2020年11月18日向本院提起诉讼。本院受理后，依法由审判员季文超适用简易程序独任审判，并于2020年12月4日公开开庭进行了审理。后因本案案情疑难复杂，依法组成合议庭后裁定转为普通程序，于2021年3月30日第二次公开开庭进行了审理。原告浦江万固建筑材料有限公司的委托诉讼代理人诸葛东升、被告宏胜建设有限公司和吴功瑞的共同委托诉讼代理人张姗姗到庭参加了两次庭审；原告浦江万固建筑材料有限公司的委托诉讼代理人王璐璐到庭参加了第一次庭审。本案现已审理终结。 原告浦江万固建筑材料有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令二被告立即支付原告货款388194元并支付逾期付款违约金（逾期付款违约金从2018年12月1日开始按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际支付之日止）；2、判令二被告承担本案的律师代理费15000元。 事实与理由：原告浦江万固建筑材料有限公司经营商品混凝土制作。被告宏胜公司(原名为义乌市宏胜市政工程有限公司，2017年8月18日变更为宏胜建设有限公司)因承建义乌市北苑街道楼店股份经济合作社高层区块建设工程需要向原告购买混凝土。2016年3月18日，原告与被告宏胜公司签订了《商品混凝土预拌混凝土买卖合同》一份，约定：原告为被告宏胜公司提供商品混凝土及不同砼（混凝土）强度等级每立方米的单价；双方约定的结算及付款方式为：……在主体中间验收合格后6个月内付清，最迟在2017年12月30日前结清全部砼款。合同签订后，原告应被告宏胜公司的需求履行合同的供货约定，合计货款计人民币27458984.50元，但被告宏胜公司仅支付货款24982356.50元，尚欠货款2476628元。2018年7月份，原告曾向义乌市人民法院提起诉讼，案号为(2018)浙0782民初11567号。开庭审理后，二被告与原告协商，双方达成和解协议，被告支付了货款2088434元。余款388194元，被告吴功瑞在2018年11月1日向原告出具承诺书一份，承诺原告供应的所有混凝土货款在2018年11月底前付清；否则，一切后果由被告吴功瑞本人承担。后被告至今未支付货款。 原告认为，原告与被告宏胜公司签订的《商品混凝土预拌混凝土买卖合同》合法有效，被告宏胜公司应按合同约定按时支付货款并支付逾期付款违约金。被告吴功瑞在明知原告与被告宏胜公司之间有债务情况的基础上，仍自愿出具了承诺书，应当视为其对被告宏胜公司债务的加入，被告吴功瑞应当与被告宏胜公司共同承担还款责任。 两被告共同答辩称：一、原告的混凝土买卖实际是和浙江昆仑建设集团股份有限公司之间的，与二被告无关。涉案工程即义乌市北苑街道楼店股份经济合作社高层区块建设项目的承包人为浙江昆仑建设集团股份有限公司（下称昆仑公司），被告宏胜公司与该工程无关，实际施工人系龚红星和龚婷仙。本案买卖关系的实际情况为：2016年初，原告与被告宏胜公司签订了一份买卖合同(合同上的签订时间2016年3月18日存在日期篡改，实际签订时间为1月14日)，之后同一天原告与昆仑公司签订了另一份买卖合同。合同的价款、数量等内容均与宏胜公司的那份合同一致。此外，原告在2016年11月16日出具了一份补充协议，写明其与昆仑公司签订合同中的付款方式变更为与宏胜公司的合同一致，对合同履行主体进行了明确。可见，在同一天签订的两份买卖合同中，原告选择了与昆仑公司进行交易和履行，双方确实也依约履行了。实际上货款均是由昆仑公司支付给原告，被告宏胜公司从未支付任何货款。因此，宏胜公司认为，原告与昆仑公司之间的买卖合同合法有效且已经实际履行。而原告与被告宏胜公司的合同双方从未履行。此外，被告吴功瑞是宏胜公司的员工，其之所以出具承诺书，是因为其以为买卖合同是宏胜公司在履行，其不清楚实际履行人是昆仑公司，故其作出承诺时存在重大误解。其承诺的真实意思为，如果宏胜公司不支付货款的，其后果由其本人承担。而现在付款方并非宏胜公司，而是昆仑公司，故吴功瑞无需承担付款责任。因此，原告应当向昆仑公司索要货款，无权向两被告索要货款。二、原告主张的违约金自2018年12月1日起计算无依据，且主张律师费无依据。原告与宏胜公司的合同并未实际履行，故合同中有关违约金的约定也无需履行。此外，原告于2018年5月还在供货，按照2018年12月1日起开始计算违约金明显有误。且并无合同约定或法律规定，被告应当支付律师费，原告主张的15000元律师费无依据。 原告为证明自己的主张，向本院提供如下证据： 证据1、原告与被告宏胜公司签订的买卖合同一份（加盖义乌法院档案专用章），证明原告与被告宏胜公司建立买卖合同关系，双方对权力义务做了约定的事实。 证据2、对账单24页（加盖义乌法院档案专用章），证明被告宏胜公司拖欠原告货款2476628元的事实。 证据3、承诺书原件一份，证明2018年11月1日，被告吴功瑞自愿偿还债务，并承诺在2018年11月底全部付清货款的事实。 证据4、（2018）浙0782民初11567号庭审笔录一份（加盖义乌法院档案专用章），证明宏胜公司认可与原告建立买卖合同关系，并认可欠款的事实。 证据5、法律服务委托合同原件一份、律师费发票原件一份，证明原告为本案支付律师代理费15000元的事实。 两被告对原告提供的证据共同发表质证意见如下： 对证据1，合同日期有篡改，实际签订时间应该是2016年1月14日。 对证据2的三性均有异议。两被告对于实际账目并不清楚，且这些对账单并不是宏胜公司在与原告进行对账。 对证据3的证明目的有异议。被告吴功瑞是宏胜公司的员工，之所以出具承诺书是因为其认为买卖合同是宏胜公司在履行，吴功瑞不清楚实际履行人为昆仑公司，所以在作出该承诺的时候存在重大误解。 对证据4，当时这个案子开庭的时候，宏胜公司手上是没有原告与昆仑公司签订的合同的，所以在庭审中没有讲明原告与昆仑公司之间买卖混凝土的事情。 对证据5的证明目的有异议，本案中没有合同约定或者法律规定被告应当支付原告费用。 经庭审质证，被告对证据1的异议依据不足，本院不予采信。本院对原告提供的证据的真实性、合法性、关联性均予以认定。 两被告为证明其辩解主张，向本院提供买卖合同原件一份、补充协议原件一份，证明原告在与宏胜公司签订买卖合同的同一天，与昆仑公司也签订了一份买卖合同，合同的价款、数量等内容均与宏胜公司的那份合同一致。此外，原告在2016年11月16日出具了一份补充协议，写明其与昆仑公司签订合同中的付款方式变更为与宏胜公司的合同一致，对合同履行主体进行了明确，履行主体为浙江昆仑建设集团股份有限公司的事实。 原告对被告提供的证据发表质证意见如下： 对证据的真实性无异议，但对证明目的有异议。原告与昆仑公司签订合同的时间是2016年1月14日，但本案中原告与宏胜公司签订合同的时间是2016年3月18日。合同签订后，原告实际上是根据与被告宏胜公司签订的合同在履行供货义务的。与昆仑公司的买卖合同实际上没有履行过。涉案工程是昆仑公司中标的，后来转包给被告宏胜公司施工的。第一份合同确实是跟昆仑公司签订的，后来原告了解到实际施工单位是宏胜公司，所以跟宏胜公司又签订了一份合同，实际收货单位是宏胜公司。 经庭审质证，本院对被告提供的证据的真实性予以认定。 经审理查明，被告宏胜建设有限公司原名为义乌市宏胜市政工程有限公司，2017年8月18日变更为宏胜建设有限公司。被告吴功瑞系被告宏胜建设有限公司的员工。义乌市北苑街道楼店股份经济合作社高层区块建设工程由浙江昆仑建设集团股份有限公司中标。2016年1月14日，原告与浙江昆仑建设集团股份有限公司签订了《商品混凝土预拌混凝土买卖合同》一份，约定由原告为上述工程提供商品混凝土，合同约定了有关条款。后因上述工程转包给原义乌市宏胜市政工程有限公司（现被告宏胜公司）施工，2016年3月18日原告与原义乌市宏胜市政工程有限公司又签订了《商品混凝土预拌混凝土买卖合同》一份，约定：由原告为上述工程提供商品混凝土，以及不同强度等级砼每立方米的单价；指定朱贤荣、吴承富为验收签订人，每供应一次双方结算一次；付款方式为：工程甲方为乙方垫资1000万元，超出部分在次月结清，全款在主体中间验收合格后6个月内付清，最迟在2017年12月30日前结清全部砼款。合同签订后，原告按工程进度需求履行合同的供货。至工程完工，合计混凝土货款为27458984.50元。被告宏胜公司支付了货款24982356.50元，尚欠货款2476628元未付。2018年7月6日，原告向本院提起诉讼[(2018)浙0782民初11567号]。本院受理并于2018年9月12日公开开庭进行了审理，庭审中被告宏胜公司对基本事实予以认可。庭后被告宏胜公司支付了货款2088434元，尚欠货款388194元。被告吴功瑞在2018年11月1日向原告出具承诺书一份，承诺原告供应的所有混凝土货款在2018年11月底前付清，否则一切后果由被告吴功瑞本人承担。 本院认为，原告虽与浙江昆仑建设集团股份有限公司、宏胜公司均签订了买卖合同。但原告供货工程由宏胜公司实际施工，且第一次起诉时宏胜公司予以认可。宏胜公司尚欠原告货款388194元未付的事实本院予以认定。原告有权要求宏胜公司支付货款并承担逾期付款违约金。被告吴功瑞在明知原告与被告宏胜公司之间有债务情况的基础上，仍自愿出具了承诺书，应当视为其对被告宏胜公司债务的加入，被告吴功瑞应当与被告宏胜公司共同承担还款责任。合同中未约定律师代理费的承担，且原告已主张了逾期付款违约金，被告关于原告要求其支付律师代理费的答辩意见本院予以采纳。为此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第一百三十条、第一百五十九条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条、第二条的规定，判决如下： 一、被告被告宏胜建设有限公司、吴功瑞于本判决生效后十五日内支付原告浦江万固建筑材料有限公司货款人民币388194元并赔偿违约金（以388194元为基数，支付自2018年12月1日起至生效判决确定的履行之日止的利息；2019年8月19日之前按中国人民银行同期同类贷款基准利率计付，之后的利息按同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计付）。 二、驳回原告浦江万固建筑材料有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7348元，由原告负担80元，两被告负担7268元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  季文超 人民陪审员  楼益涧 人民陪审员  周俊杰 二〇二一年四月二十日 书 记 员  骆健雄