辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽10民终59号上诉人（原审原告）：柴艳菊，女，1974年12月1日出生，汉族，住辽阳市文圣区。委托诉讼代理人：胡明,辽阳市白塔区正阳法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：白塔区东贺装饰装修设计中心，住所地辽宁省辽阳市白塔区南顺城路商检局宿舍一楼网点西起第三户。经营者：陈普刚，该单位负责人。上诉人柴艳菊因与被上诉人白塔区东贺装饰装修设计中心合同纠纷一案，不服辽阳市白塔区人民法院（2020）辽1002民初1647号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月13日立案受理后，依法组成合议庭,于2021年1月29日公开开庭进行了审理。柴艳菊的委托诉讼代理人胡明，白塔区东贺装饰装修设计中心的经营者陈普刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。柴艳菊上诉请求：一、依法撤销辽阳市白塔区人民法院(2020)辽1002民初1647号民事判决书，并依法改判或发回重审；二、依法改判上诉人的损失为45,000元；三、依法改判被上诉人返还该工程未施工部分的工程款6,205.76元；四、一、二审诉讼费用及鉴定费由被上诉人承担。事实与理由：原审法院判决认定事实不清，适用法律错误。故上诉人依法上诉。1、该合同情形符合《合同法》94条规定情形，解除该合同条件成就时，该合同已解除。案涉装修合同明确约定了工期和装修明细项目，由于被上诉人未按合同约定施工，无故提高约定工程项目价格，上诉人对被上诉人此无理要求未达成一致意见，因此被上诉人采用停工至今。并且在此期间上诉人多次与被上诉人沟通，明确告知被上诉人按合约定的项目进行施工即可，但被上诉人多次明确表示，不能施工拒不履行合同义务，其后上诉人又找到中间人告知被上诉人按合同约定施工，上诉人仍然拒不履行合同义务。故该合同已解除。2、合同明确约定延误工期的赔付，理应按约定支付误工赔偿金额。该合同第10.5项明确约定，乙方（被上诉人）延误工期一天按300元/天赔付，该约定是本合同条款之一，该合同依法签订合法有效，故该条款合法有效，所以因被上诉人延误工期的赔偿应按合同条款履行，赔偿上诉人损失。3、返还该工程未施工部分的工程款，符合法律规定。该合同由于被上诉人责任，拒不履行合同义务，该合同已解除，并且被上诉人已明确表示不履行合同义务，造成工期延误及剩余工程量，返还该工程未施工部分的经鉴定后的工程款及鉴定费，符合《合同法》97条规定，合同解除后，尚未履行的终止履行；已经履行的根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。综上所述，原审法院判决认定事实不清，法律依据不足，望二审法院撤销白塔区人民法院（2020)辽1002民初1647号民事判决书，并依法改判或发回重审，支持上诉人的上诉请求。白塔区东贺装饰装修设计中心辩称，对一审判决没有异议，对上诉人的上诉请求事实和理由不予认可，纠纷原因不在我方，是对方没有履行合同，预付装修款和增项款以及合同尾款没有支付，所以我方才没有继续履行合同，我们双方有合同约定，甲方没有支付增项款和尾款的情况下，乙方可以终止履行合同或拒绝履行合同。柴艳菊向一审法院起诉请求：一、请求法院依法判决被告违约的赔偿款45,000元；(2019年10.2-2020年2.28);二、请求法院依法判决被告返还该工程未施工部分的工程款待鉴定后增加诉请；三、诉讼费、鉴定费由被告承担。事实和理由：2019年7月13日，原告柴艳菊与被告白塔区东贺装饰装修设计中心签订了《装修工程合同》，合同中约定施工具体房屋、工程造价及施工工期、该合同还约定双方违约赔偿责任等权利及义务，原告柴艳菊按合同约定支付给被告白塔区东贺装饰装修设计中心工程款共计42,000.00元，被告白塔区东贺装饰装修设计中心签订合同后，进入合同约定工地施工，被告白塔区东贺装饰装修设计中心未能按合同约定的施工进度施工，更未能按要求的完成合同约定的工程量。无故改变原有施工设计，增加不合理工程量及工程预算款，原告拒绝支付不合理工程款，被告停止施工，原告多次与被告沟通无果，根据《合同法》第60条规定“当事人应按照约定全面履行自己的义务”，原告为维护合法权利，依法诉讼，望法院依法判决。白塔区东贺装饰装修设计中心一审辩称：不同意返还，是原告的过错，在装修过程中有增项，原告否认，有部分增项钱未付，工期就停滞。原材料都有，一部分尾子没完成。一审法院审理查明：柴彦菊与自然人蔡奎义系夫妻关系。2019年7月13日，自然人蔡奎义作为委托方(甲方)与作为承接方(乙方)的被告白塔区东贺装饰装修设计中心签订《装修工程合同》一份，内容约定：工程地点为襄平小区2单元3室。工程项目及做法：以《装修预算书》，施工图为准。工程价格及付款方式：工程总造价：《装修预算书》为45,000.00元整，以双方确认价格为付款依据，即为人民币肆万伍仟零佰零拾零元(小写：45,000.00)元整。付款方式：甲方签此合同的同时需付工程款总造价的75%，即人民币贰万伍仟零佰零拾零元(小写：25,000.00)元整。作为首期工程款：当本装修完工验收合格(即瓦工完工)甲方须再支付工程总造价的20%，即人民币壹万柒仟零佰零拾零元(小写：17,000.00)元整作为工程中期进度款，保留工程总造价的5%，计人民币币叁仟零佰零拾零元(小写：3,000.00)元整。作为工程验收款，并在工程竣工后一并付清。工期：自2019年7月14日起至2019年10月1日止，共75天。合同变更及解除条款主要约定内容为：双方签此合同后工程如有改动，需甲乙双方共同协商，重新定价。甲方在施工中如有特殊施工项或特殊质量要求，以及工程变动、增加项目(工程项目以《装修预算书》为准)等，需提前通知乙方，双方确认后没有损失的情况下协商解决，并签订补充合作协议作为原合同附件。乙方负责开具《工程变更单》，并经甲方签字确认后，再通知施工工地负责人进行施工。在施工过程中，双方应严格按照《装修预算书》内的项目进行施工，凡超出《装修预算书》中所确认的项目均视为甲方增项，增项增款，工期相应顺延；如甲方需要增项或中途变更设计方案，对室内家具或其他装修造型提出改变尺寸的要求，如增大、增宽、增厚等与原设计、预算方案不符的施工变动都应通知乙方并与乙方协商后重新核价，将价款当场结清，否则乙方有权拒绝施工。凡甲方私自与工人商定更改施工内容的均视为无效，所引起的一切后果，甲方自负，给乙方造成损失的甲方还应赔偿。因甲方原因影响工期，工期顺延，对乙方造成误工的，应付误工费。因设计变更或非乙方原因造成的停电、停水及其它不可抗拒因素影响，导致停工4小时以上的，工期应相应顺延，或双方协商解决。由于甲方原因导致延期开工或中途停工，甲方应补偿乙方因停工、误工造成的损失，每停工或误工一天，甲方应支付乙方工程总造价的0.1%作为补偿。由于乙方原因导逾期竣工，乙方应补偿甲方的经济损失，每延期一天，乙方应支付甲方工程总造价的0.1%作为补偿。此外，合同中约定的“工期”指的是符合物业管理部门及国家或辽阳市有关规定准许施工的有效工期(静音施工工期属非有效工期)。为保证施工进度，在施工期间甲方如出差等原因在需委托他人配合乙方施工，并须事先向乙方提供书面授权委托书。乙方延误工期按一天300.00元赔付。上述合同签订后，被告白塔区东贺装饰装修设计中心即进行施工装修。至今为止，按合同约定的造价金额，柴彦菊共计向被告白塔区东贺装饰装修设计中心支付装修款项合计人民币42,000元，余款3,000元未付。2020年8月21日，辽阳智达资产评估事务所针对柴彦菊名下房屋装饰装修未完成部分市场价值所提出的鉴定申请，出具了辽智评报字[2020]第219号《资产评估报告书》。该评估结论记载“经评定估算，在评估基准日2020年8月12日柴彦菊名下房屋装饰装修未完成部分市场价值评估结果为人民币6,205.76元(大写人民币陆仟贰佰零伍元柒角陆分)”。柴彦菊为本次鉴定支付鉴定费人民币2,000元。一审法院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。因柴彦菊欲对其名下住宅房产进行装饰装修，之后其配偶即自然人蔡奎义与白塔区东贺装饰装修设计中心自愿签订《装修工程合同》一份。柴彦菊现对该份合同的签订及内容均表示认可，即该份合同的签订系合同双方真实的意思表示，同时合同的约定内容不违反法律法规的强制性规定，故一审法院对上述合同予以确认，因此合同双方均应当按照约定履行各自的义务。虽然白塔区东贺装饰装修设计中心辩解称案涉装修房屋的外墙保温和门存在装修增项，且鉴定报告中的未完成部分不是其责任，但其至今未能提供相反证据予以证明。现经一审法院审查，辽智评报字[2020]第219号《资产评估报告书》结论所依据的《资产评估明细表》中的项目名称在本案《装修工程合同》的项目清单中均有明确记载，因此依据现有证据，一审法院能够判定案涉装修工程逾期竣工属于白塔区东贺装饰装修设计中心的责任，故白塔区东贺装饰装修设计中心的上述辩解内容缺乏事实依据，一审法院不予采信。虽然合同约定“乙方延误工期按一天300元赔付”，但合同同时约定该“工期”所指的是“符合物业管理部门及国家或辽阳市有关规定准许施工的有效工期(静音施工工期属非有效工期)”。而柴彦菊主张按照约定工程竣工之日(2019年10月1日止)后的“工期”计算违约赔偿款的方式与上述约定事实并不相符，其应按照合同所约定的其他条款即“由于乙方原因导逾期竣工，乙方应补偿甲方的经济损失，每延期一天，乙方应支付甲方工程总造价的0.1%作为补偿”内容计算白塔区东贺装饰装修设计中心应当承担的逾期竣工违约补偿款金额。现柴彦菊主张的逾期竣工期间为2019年10月2日至2020年2月28日，该逾期期间符合事实情况，故一审法院予以支持，故赔偿款应为6,750元(45,000元0.1%自2019年10月2日至2020年2月28日共计150天)。对于柴彦菊主张的返还该工程未施工部分的工程款一项，虽然白塔区东贺装饰装修设计中心未按装修合同约定的工期正常竣工，且该工程现仍处于逾期状态，但本案合同双方至今均未主张解除合同，即本案装修合同亦仍然处于生效履行阶段。依据相关法律规定，合同各方不得擅自变更或者解除合同。因此在白塔区东贺装饰装修设计中心向柴彦菊给付相应逾期违约款之后，本案装修合同仍可继续履行，故柴彦菊的该项主张缺乏法律依据，故一审法院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决：一、白塔区东贺装饰装修设计中心给付柴彦菊逾期竣工补偿款人民币6,750元(自2019年10月2日至2020年2月28日)；二、驳回柴彦菊的其他诉讼请求。上述第一款项于一审法院判决生效后十日内给付。案件受理费926元，减半收取463元，由柴彦菊负担438元，白塔区东贺装饰装修设计中心负担25元；鉴定费2,000元，由柴彦菊负担。本院查明的事实与一审法院查明的基本事实一致。本院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据。关于上诉人柴彦菊上诉主张改判上诉人的损失为45,000元一节，二审期间上诉人柴彦菊未能提供有效证据证明自己的该项主张，一审法院依据双方当事人提供的相应证据认定被上诉人白塔区东贺装饰装修设计中心给付上诉人柴彦菊逾期竣工补偿款人民币6,750元(自2019年10月2日至2020年2月28日)并无不当，故本院对其该项请求不予支持。关于上诉人柴彦菊上诉主张改判被上诉人白塔区东贺装饰装修设计中心返还未施工部分的工程款6,205.76元一节,双方当事人在一审期间均未提出解除案涉合同，上诉人柴彦菊的该项上诉主张缺乏法律依据，据此,本院不予支持。综上所述，上诉人柴艳菊的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费926元,由上诉人柴彦菊承担。本判决为终审判决。审判长  吴**强审判员  侯冀宁审判员  高 鹏二〇二一年四月六日法官助理冯新书记员宫从颜