辽宁省大连市中级人民法院行 政 裁 定 书（2021）辽02行终154号上诉人（原审被告）大连金普新区市场监督管理局，住所地大连市金州区斯大林路406号。法定代表人孙财有，局长。委托诉讼代理人王明明，女，1987年12月14日生，汉族，该局工作人员，住址大连市西岗区。委托诉讼代理人郭莹，辽宁碧海律师事务所律师。被上诉人（原审原告）王燕，女，1979年11月23日生，汉族，住址北京市海淀区。委托诉讼代理人梁永强，北京大成（大连）律师事务所律师。原审第三人大连楚云实业有限公司，住所地中国（辽宁）自由贸易实验区大连经济技术开发区金窑路38-7-1号1层（能源市场）。法定代表人冀花菊。原审第三人冀花菊，女，1970年4月26日生，汉族，住址河南省禹州市。上诉人大连金普新区市场监督管理局诉被上诉人王燕、原审第三人大连楚云实业有限公司、冀花菊工商行政许可一案，不服大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211行初78号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院认定事实，2016年9月8日，原告因身份证明遗失向公安机关申报挂失。2016年10月25日，原告补办了新的身份证明（有效期限为2016.10.25-2036.10.25）。2017年5月26日，第三人大连楚云实业有限公司申请设立登记，并指定周昱含到被告处办理设立登记，并提交了相关材料（详见认定事实的证据）。2017年6月2日，被告决定予以受理。2017年6月5日，被告准予大连楚云实业有限公司登记的许可，并作出准予设立/开业登记通知，即（金市监）工商登记内设字【2017】第2017032439号准予设立/开业登记通知书，载明“大连楚云实业有限公司设立/开业登记申请，申请材料齐全，符合法定形式，决定准予设立/开业登记，将于5个工作日内通知你单位领取营业执照。”其中，原告为该公司的监事及股东，冀花菊为该公司的法定代表人。当日，周昱含领取了第三人大连楚云实业有限公司的营业执照。原告对上述设立登记行为不服，遂诉至本院，提出前述诉讼请求。原审法院认为，第一，被告有作出被诉行政行为的法定职权。《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条第一款规定，工商行政管理机关是公司登记机关。该条例第八条第一款规定，设区的市(地区)工商行政管理局、县工商行政管理局，以及直辖市的工商行政管理分局、设区的市工商行政管理局的区分局，负责本辖区内下列公司的登记：㈠本条例第六条和第七条所列公司以外的其他公司；㈡国家工商行政管理总局和省、自治区、直辖市工商行政管理局授权登记的公司。本案中，大连楚云实业有限公司不属于该条例第六条和第七条规定的由国家工商行政管理总局或省、自治区、直辖市工商行政管理局负责登记的公司，被告相当于设区的市工商行政管理局的区分局，有权对位于本辖区的大连楚云实业有限公司的设立申请进行许可的职权。第二，被诉行政行为认定事实的主要证据不足。《公司登记管理条例》第二十条第二款规定，“申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：㈠公司法定代表人签署的设立登记申请书；㈡全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；㈢公司章程；㈣股东的主体资格证明或者自然人身份证明；㈤载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；㈥公司法定代表人任职文件和身份证明；㈦企业名称预先核准通知书；㈧公司住所证明；㈨国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。”根据上述规定，工商登记管理机关作出公司设立登记，股东的身份证明及载明监事住所的文件，都是必须收集的主要证据。本案中，被告提供的证据中所包含的监事及股东的身份信息都体现为原告的身份证明，该身份证明是已经作废的，不能采信。所以，被诉行政行为认定事实的主要证据是不足的，依法应予撤销。第三，被诉行政行为适用法律错误，且程序违法。主要证据不足，被告仍然作出了行政许可行为，其程序和适用法律一定是错误的。综上所述，被诉行政行为具备法定职权，但主要证据不足，适用法律错误，程序违法，依法应当撤销。撤销登记后，申请人提交的公司登记（备案）申请还存在，被告应当依法重新作出行政行为。原告的诉讼请求，具有事实和法律依据，应予支持。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第㈠、第㈡和第㈢项之规定，判决如下：一、撤销被告大连金普新区市场监督管理局于2017年6月5日作出的（金市监）工商登记内设字【2017】第2017032439号准予设立/开业登记的行政许可行为。二、被告大连保税区市场监督管理局于本判决发生法律效力之日起法定期限内对第三人大连楚云实业有限公司于2017年5月26日提出的公司登记（备案）申请依法重新作出行政行为。上诉人大连金普新区市场监督管理局上诉称，请求撤销原审判决，并依法改判驳回被上诉人的全部诉讼请求。主要事实与理由：一、原审法院认定事实错误，上诉人作为行政许可机关已完成案涉行政行为合法性的举证责任，作出案涉行政行为系依据当时的申请材料做出，而上诉人提交的材料齐全，符合法定形式，上诉人作出案涉具体行政行为已尽到审慎审查的义务，并无任何过错。本案被诉的行政行为系行政许可，即上诉人作出准予原审第三人设立开业登记的许可决定，上诉人在作出该行政行为时仅进行形式审查，只要原审第三人提交的申请材料符合法定形式，就应当准予登记，而根据《公司登记管理条例》第二十条的规定，设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：(一)公司法定代表人签署的设立登记申请书；(二)全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；(三)公司章程；(四)股东的主体资格证明或者自然人身份证明；(五)载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；(六)公司法定代表人任职文件和身份证明；(七)企业名称预先核准通知书；(八)公司住所证明；(九)国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。本案中原审第三人代理人提交的申请材料齐全，符合上述规定的法定形式。其中，申请材料中被上诉人的身份证是在有效期之内的，上诉人已尽到形式审查的义务，作出案涉行政行为系依据当时的申请材料做出，并无过错，且符合法律规定。二、原审法院适用法律错误，上诉人准予原审第三人设立登记的行政行为事实清楚，证据充分，程序合法，应当适用《行政诉讼法》第六十九条规定驳回被上诉人的诉讼请求。另原审法院认定上诉人“程序和适用法律一定是错误的”，但并未明确上诉人在作出案涉具体行政行为时程序上如何错误、又是违反了哪条法律规定。三、上诉人在作出案涉具体行政行为时并不存在过错。本案中，上诉人依据《公司登记管理条例》第二十条的规定，对申请设立有限责任公司的申请人提交的登记备案材料予以书面审查，并在法定时限内予以核准登记。上诉人已尽到形式审查的义务，其行为系依据当时的申请材料做出，并无过错。若确如被上诉人所言其身份证丢失过，被他人冒用登记，被上诉人在一定程度上存在因其保管不利而导致本案的发生，存在一定的过错。而上诉人作为工商行政机关，依法对申请人提交的申请设立有限责任公司具有职责，且在履职过程中并不存在过错，不应当由上诉人、由国家因他人的侵权或过错承担任何责任，包括支付被上诉人为维护其自身权益而产生的任何费用。综上，原审判决认定事实和适用法律错误，上诉人准予原审第三人设立登记的行政行为事实清楚，证据充分，程序合法，请贵院依法支持上诉人的上诉请求，并由被上诉人承担诉讼费。被上诉人王燕辩称，原审判决认定事实清楚、证据充分，适用法律正确，判决理由及结论正确；不同意上诉人的上诉请求，上诉人的上诉请求无事实和法律依据，请求二审法院依法驳回其上诉，维持原判。原审第三人大连楚云实业有限公司、冀花菊均未向本院提交书面意见。本院认为，原审判决认定事实不清，证据不足，程序违法。被上诉人虽提供证据证明其身份证件曾于2016年9月遗失，并到公安机关办理了挂失申报。但丢失身份证件的事实并不能排除工商登记时被上诉人的真实意思表示。原审诉讼中，被上诉人否认原审第三人提供的工商登记材料中“王燕”的签名是其本人书写，并向原审法院提出要求对签名的真伪进行司法鉴定的申请，原审法院应当通过鉴定结论查清案件事实，而原审法院对被上诉人提出的鉴定申请未予准许即作出撤销被诉行政行为的判决属于认定事实不清，证据不足。另，原审法院依职权追加了原审第三人参加诉讼，但原审法院未经合法程序向原审第三人送达开庭传票即进行审理，程序上亦存在不当之处。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条、第八十九条第一款第（三）、(四)项之规定，裁定如下：一、撤销大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211行初78号行政判决；二、本案发回大连市甘井子区人民法院重新审理。审判长 刘 杰审判员 李 健审判员 杨东辉二〇二一年四月七日书记员 郑 爽附：本裁定适用的相关法律依据第八十六条人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，也可以不开庭审理。第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。