湖南省桃源县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘0725刑初77号 公诉机关湖南省桃源县人民检察院。 被告人刘正元，男，1971年12月16日出生于湖南省安乡县，汉族，小学文化，农民，住湖南省安乡县。因犯盗窃罪，2000年6月、2011年10月18日分别被湖南省常德市武陵区人民法院判处有期徒刑一年六个月、有期徒刑一年并处罚金人民币三千元，因犯盗窃罪，2015年2月3日被湖南省益阳市资阳区人民法院判处有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币三万元，2017年12月23日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，2020年11月26日被常德市公安局桃花源分局刑事拘留，经桃源县人民检察院批准，同年12月31日由常德市公安局桃花源分局执行逮捕，现羁押于桃源县看守所。 被告人曾令波，男，1987年12月6日出生于湖南省常德市武陵区，汉族，专科文化，居民，住湖南省常德市武陵区。因涉嫌犯盗窃罪，2020年1月19日被常德市公安局桃花源分局刑事拘留，因桃源县人民检察院不批准逮捕，同年2月24日取保候审，2021年3月15日经本院决定取保候审。 桃源县人民检察院以湘桃检一部刑诉[2021]55号起诉书指控被告人曾令波、刘正元犯盗窃罪，于2021年3月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。桃源县人民检察院指派检察员郭泽银出庭支持公诉，被告人曾令波、刘正元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控，2020年1月中旬，被告人刘正元与“杨哥”（身份尚未确定）赌博输钱后，商议共同盗窃，因缺乏交通工具，同年1月13日，被告人刘正元通过微信联系被告人曾令波，让其驾车搭载二人外去盗窃香烟，并承诺支付500元车费，被告人曾令波表示同意。 当晚22时30分许，被告人曾令波驾驶湘ＪＣ××××白色吉利博越越野车，前往常德市火车站糖酒副食品城附近接到被告人刘正元和“杨哥”，按照其要求沿319国道往桃花源方向行驶，过桃花源高速公路临近桃花源镇黄土坡村时，被告人曾令波为躲避侦查，将车辆停靠路边并卸下车牌，然后继续行驶，至黄土坡村附近时，应要求将车停靠路边，被告人刘正元拿着一个帆布包和“杨哥”下车后，要求被告人曾令波将车开往偏僻地方停靠并留在车上等候。 被告人刘正元和“杨哥”下车后寻找盗窃目标，发现一家“XX批发部”商店，被告人刘正元用自制的开锁工具打开商店卷闸门，二人潜入商店盗得两箱香烟。被告人刘正元电话被告人曾令波，让其驾车到商店门前马路边接应。随后，被告人曾令波驾车至商店路边停靠，被告人刘正元和“杨哥”将所盗两箱香烟搬上车内，三人返回常德。 返回常德路上，被告人曾令波提议收购所盗香烟，被告人刘正元和“杨哥”表示同意。被告人曾令波遂驾车至常德市武陵区××乡××僻静的河堤上，三人对所盗香烟进行清点：芙蓉王（黄色硬盒）60条、白沙（精品）12条，白沙（普通）6条、芙蓉王（蓝色硬盒）6条、黄鹤楼（峡骨柔情）6条、红双喜（普通）4条，共计94条，价值2万余元，以及其他品牌香烟等。被告人曾令波出价15000元收购其中的94条，被告人刘正元和“杨哥”表示同意，并要求现金支付，被告人曾令波承诺次日送钱。交易完毕后，被告人曾令波驾车送被告人刘正元和“杨哥”至常德火车站附近，二人携带其余香烟离开。 2020年1月14日下午，在常德火车站附近，被告人曾令波将15000元现金交给被告人刘正元，随后驾车离开。被告人刘正元自己分得7500元，其余7500元于当日交给“杨哥”。 公诉机关认为，被告人刘正元、曾令波以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，应当以盗窃罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人刘正元起主要作用，系主犯，具有坦白、认罪认罚和累犯及前科的情节，建议判处其有期徒刑一年十个月，并处罚金；被告人曾令波起辅助作用，系从犯，具有自首、认罪认罚和积极退赔的情节，建议判处其拘役四个月，并处罚金，可以宣告缓刑。公诉机关提交了如下证据证实:证人吴某、程某等人证言，被害人汤某陈述，提取痕迹、物证登记表，香烟统计表、卷烟配送单，价格证明，ＤＮＡ数据库比对通知，现场勘验笔录、指认现场照片、辨认笔录，车辆照片，视听资料、电子数据，扣押清单、发还物品清单，认罪认罚具结书，刑事判决书、释放证明书，线索来源、到案经过，以及被告人刘正元、曾令波的供述与辩解等。 被告人刘正元、曾令波对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，2020年1月18日被告人曾令波主动投案，同年11月26日，被告人刘正元被抓获到案，均如实供述了自己及同案人的犯罪事实。2021年2月1日，被告人曾令波退赃20000给被害人汤某。2021年3月9日、3月10日被告人曾令波和刘正元分别自愿签署了《认罪认罚具结书》。被告人曾令波预缴罚金1万元。 经常德市武陵区司法局调查评估，可以对曾令波适用社区矫正。 本院认为，被告人刘正元、曾令波构成盗窃罪。公诉机关的指控成立。在共同犯罪中，被告人刘正元起主要作用，系主犯，被告人曾令波起次要作用，系从犯。被告人曾令波主动到案、被告人刘正元到案后均能如实供述自己及同案犯的罪行，愿意接受处罚，对其可以依法从轻、从宽处罚，但被告人刘正元曾因盗窃被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯盗窃应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚，且有前科，酌情从重处罚。公诉机关的量刑建议适当。追缴被告人刘正元违法所得七千五百元，上缴国库。对被告人刘正元适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条，对被告人曾令波适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人刘正元犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月26日起至2022年9月25日止；罚金限于本判决生效后三日内缴纳） 二、被告人曾令波犯盗窃罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳） 三、对被告人刘正元违法所得七千五百元予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审判员  张文平 二〇二一年四月二日 书记员  刘 洋 附件：本案适用的法律和司法解释条文 一、《中华人民共和国刑法》 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》 第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。 三、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。