辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终3846号上诉人（一审原告）：樊志强，男，1969年10月19日出生，满族，现住沈阳市皇姑区。委托诉讼代理人：王强，辽宁同泽律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：辽宁荣福铜业有限公司，住所地沈阳市皇姑区金山北路35-4号。法定代表人：宋文荣，系该公司总经理。委托诉讼代理人：郭勇，该公司经理。委托诉讼代理人：袁野，辽宁盈瑞律师事务所律师。上诉人樊志强因与被上诉人辽宁荣福铜业有限公司劳动争议一案，不服沈阳市皇姑区人民法院(2020)辽0105民初456号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。樊志强上诉请求：撤销一审判决，改判支持我一审全部诉讼请求。庭审中，上诉人明确其一审第一项诉讼请求要求的伤残津贴是一次性伤残补助金。庭审中，上诉人提交的诉求明细显示要求被上诉人支付一次性伤残补助金6469元×21个月-75941元=135849元；医药费43593元；护理费113天×140元=15820元；伙食费135天×90元-2500元=9650元；工资差额9.5个月×6469元-34000元=27455.5元；滞纳金13727.75元；交通费3000元；按月领取的伤残津贴4851.75元×30个月。事实及理由：1、本案中争议的焦点是依法确认上诉人受伤前工资额，原劳动仲裁机关裁决上诉人工资额为4200元/月，本人因不服该裁决起诉至皇姑区法院。一审法院再审理中对被上诉人提供的证据因有涂改不予认可。根据证据规则，应当以上诉人提供的工资明细认定本人工资额为6469元/月。原审法院以5015元/月认定月工资数额不符合客观事实和法律规定，法院计算依据是以实发工资额计算存在适用法律错误。根据《劳动合同法实施条例》二十七条、《劳动合同法》四十七条的规定，经济补偿金的月工资额应当以劳动者的应得工资计算。原审法院计算伤残津贴以实发工资额计算适用法律错误，损害了劳动者的合法权益。本案的争议焦点是原告工伤发生前月工资的数额，如果计算依据上错误，将严重侵害劳动者工伤后的合法权益。关于工资额的确认，是关系到一次性伤残补助金、伤残津贴的发放标准。原审认定的5015元/月没有事实和法律依据。上诉人在单位是一线在岗职工，在全厂工人的工资中是数一数二的。鉴于被上诉人在诉讼中涂改证据及拒不提供合法证据的事实，应当以2018年工伤事故发生当月上诉人的应得工资额6469元或事故当月的社会平均工资6633元确定工伤赔偿数额。不能以全厂职工平均工资3594元/月确定本人工资额。2、对于上诉人工伤后住院治疗期间，本应按工伤停工留薪的相关规定，足月发放工资，但被上诉人每月只支付上诉人生活费，根据《劳动合同法》八十五条的规定应补足差额并按应发工资额百分之五十至一百支付赔偿金。上诉人在一审中提出要求补足差额并支付滞纳金请求。原审对滞纳金未做支持不符合法律规定。另外，上诉人每月应领的伤残津贴，自工伤认定后被上诉人一直以存在纠纷为由扣留、挪用，至今没有发放该资金，给上诉人的治疗和生活造成极大的困苦。3、上诉人在工伤期间的医疗费有一部分工伤保险予以报销，但有一部分是上诉人自己垫付医疗费43593.24元，对这些费用都是住院期间必然发生的费用，工伤保险未予核销。原审以工伤保险不予报销为理由，不支持上诉人的请求，适用法律错误，原审不应以工伤保险不予报销作为评判的依据，这显失公平、适用法律错误。在工伤保险未予核销情况下应由被上诉人承担补偿责任。4、原审判的护理费和伙食补助费均存在计算错误.对于在其他医院治疗期间发生的交通费没有判决。5、用人单位在工伤后按照3594元/月工资计算一次性支付伤残金75941元(21个月本人工资)，其计算依据是以全厂职工的平均工资计算，并不是上诉人本人的实际应得工资额，这是本案引起纠纷的原因。上诉人得到的75941元伤残补助津贴不是本人21个月的实际应得工资额，而是全厂职工平均工资额，原审法院应在一审中确定实际应得工资额后重新确认一次性伤残补助金及伤残津贴的数额后进行判决。综上所述，上诉人的月工资额是关于工伤赔偿的计算依据，原审对此没有依据上诉人提供的证据作出公正的认定，认定事实不清，存在漏审、漏判的事实，极大损害了劳动者工伤后的合法权益，请求二审法院在依法查清事实后予以改判。辽宁荣福铜业有限公司辩称：同意一审判决。樊志强向一审法院起诉：要求被告支付伤残津贴134400元，支付所欠工资47600元，滞纳金23800元，支付医药费43593.24元，住院期间护理费19584元，伙食补助费14000元。出院期间生活护理费18000元。2020年8月7日，原告固定诉讼请求为：要求被告支付伤残津贴95098.5元，支付所欠工资54342元，滞纳金81513元，支付医药费43593.24元，住院期间护理费19584元，伙食补助费14000元。出院期间生活护理费18000元。2020年8月11日，原告向本院明确以起诉状中诉请金额为本诉诉讼请求。事实与理由：原告2008年5月1日到被告处在车间从事冶炼工作，工资额在5800-6400之间。2018年6月1日，原告在工作中因铜水溅出被严重烫伤，原告2018年至2019年在北部战区总医院住院治疗两次，总计住院136天。现原告左眼失明、右眼视力0.3。2019年3月12日，经沈阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为四级工伤。被告在原告工伤治疗期间每月只给发3000元工资，治疗费也不能及时支付，因用人单位没有按照本人实际工资额进行工伤保险，导致原告工伤待遇达不到应有的标准。原告2019年8月提起劳动仲裁，仲裁机关裁决后，原告认为裁决机关未能有效维护劳动者的合法权益。故依法起诉到人民法院，请求法院依法判决。一审法院认定：2017年4月1日，原、被告签订固定期限劳动合同，约定原告从事熔炼工作，合同期自2017年4月1日至2019年3月31日，计时工资标准为1530元/月，每月25日前支付工资。签订合同后，被告为原告缴纳了社会保险。2018年6月1日，原告在被告处工作时受伤。原告于当日至沈阳军区总医院住院治疗，经诊断为双眼铜水烫伤；全身多处铜水烫伤。原告住院78天，期间一级护理4天，二级护理74天。出院医嘱为2个月后，视双眼恢复情况，做进一步手术治疗。2018年6月1日至6月20日期间，被告为原告聘请一名护工对原告进行护理。本次原告住院产生医疗费54226.83元，由被告先行垫付。被告为原告垫付伙食补助费2500元。2018年9月10日，沈阳市皇姑区人力资源和社会保障局作出（皇）人社工认字：[2018]第205号《认定工伤决定书》，认定樊志强为工伤。2019年1月24日，沈阳市劳动能力鉴定委员会作出2019SL00368号《职工工伤、职业病致残程度鉴定结论通知单》，樊志强残情评定为：烧伤后瘢痕1%，双眼烫伤。评定级别伤残四级，无生活自理障碍，该通知于2019年3月12日送达原告。2019年5月15日，沈阳市劳动能力鉴定委员会作出沈劳鉴2019044号《伤情与病情关联性技术意见》，技术意见为“樊志强抑郁症（焦虑）与2018年6月1日工作中受伤无直接因果关系”。2019年5月26日，原告因工伤需进一步手术治疗，至北部战区总医院入院治疗。原告住院57天，期间二级护理54天，三级护理3天。本次原告住院产生医疗费24556.59元，由被告先行垫付11500元。2019年期间，樊志强作为申请人，以辽宁荣福铜业有限公司为被申请人，向沈阳市皇姑区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，申请事项为：支付伤残津贴134400元，支付所欠工资47600元，滞纳金3800元，支付医药费43593.24元，护理费19584元，伙食补助费14000元，生活护理费18000元，交通费3000元。该仲裁委员会于2019年11月19日作出沈皇劳人仲字[2019]259号仲裁裁决书，裁决：“一、申请人诉求中医疗费和康复费、伤残津贴、住院伙食补助费、生活护理费、统筹地区以外就医所需交通、食宿费等，不予受理；二、被申请人支付申请人下列费用：1、支付拖欠工资8491.7元；2、住院期间护理费13022.12元（115.24元×113天）。”樊志强不服仲裁裁决结果，诉至来院。另查，2018年8月20日至2019年6月29日期间，被告以原告借款方式向原告支付工资34000元。2019年5月27日，沈阳市社会保险事业服务中心出具《工伤人员定期及一次性待遇审核表》，载明樊志强，发生工伤时间2018年6月，认定时间2018年9月，工残等级伤残四级，鉴定时间2019年3月，无护理等级，本人工资3594.9元，社平工资5991.5元，伤残津贴支付起月2019年4月。上一年度全国城镇居民人均可支配收入36396元。待遇名称：伤残津贴2697元；一次性伤残补助金75493元，补发费用5394元。伤残津贴（差额）、各种生活补贴、生活护理费项目均为空白。2019年9月10日，沈阳市社会保险事业服务中心出具《（201909）工伤保险医疗待遇审核表》，记载樊志强，2018年8月27日至2019年5月22日，医疗费实支金额814.68元。2019年11月1日，沈阳市社会保险事业服务中心出具《（201911）工伤保险医疗待遇审核表》，记载樊志强，2018年6月1日至2018年8月18日，住院78天，医疗费实支金额42694.36元，伙食补助费1560元。2019年12月5日，沈阳市社会保险事业服务中心出具《（201912）工伤保险医疗待遇审核表》，记载樊志强，2019年5月26日至2019年8月26日，住院57天，医疗费实支金额15636.79元，伙食补助费1242.6元。对于2017年6月至2018年5月的工资发放情况，当庭原告主张其工资金额分别为5200元、6400元、4500元、4100元、4600元、6700元、5700元、4700元、3700元、7500元、4800元、6038元。被告提供上述期间职工工薪明细表记载原告工资金额为：4368元、4515元、4412元、4632元、5236元、4615元、4774元、4210元、3737元、4578元、4849元和6038元。因被告提供的职工工薪明细表尾部记载“本页合计金额”、“总金额合计”、“审核人签字”及“年月日”的内容被涂黑，原告仅认可该表中记载的2017年12月工资4774元、2018年2月至5月工资3737元、4578元、4849元和6038元。对于原告工伤保险待遇已经下发到被告处情况，被告当庭自述为：一次性伤残补助金75493元、2019年4月至2020年5月伤残津贴37758元、住院伙食补助费2802.6元、两次住院及门诊医疗费60705.83元，共计176759.43元。对该金额原告予以认可。原告已领取一次性伤残补助金75493元和门诊医疗费814.68元。2020年8月17日，原告撤回对被告提交职工工薪明细表中“樊志强”是否是原告本人书写的鉴定申请。一审法院认为：本案案由为劳动争议纠纷。本案争议焦点为：原告受伤前月平均工资金额问题。关于原告受伤前月平均工资金额问题。虽被告提交了2017年6月至2018年5月期间的职工工薪明细表，但该表尾部日期被涂黑，不符合有效证据形式，被告未完成己方举证责任，故本院结合原告主张2017年6月至11月和2018年1月工资金额及原告认可被告主张其2017年12月和2018年2月至5月的工资金额，计算原告受伤前12个月平均工资为5015元（60176元÷12个月）。关于原告要求被告支付工资47600元的问题。根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条之规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”结合原告要求被告支付工资期限自其受伤之日起至工伤评定伤残之日止的主张，原告该项主张属停工留薪期工资。被告应支付原告停工留薪期工资47643元（5015元×9.5个月），该期间被告以借款形式向原告发放工资34000元，故被告应补发原告停工留薪期工资差额13643元。关于原告要求被告支付护理费19584元的问题。原告住院期间1级护理4天，2级护理128天，3级护理3天，被告于2018年6月1日至6月20日雇1人对原告进行护理，故被告应支付原告护理费13398元[115.5元×4天×1人+115.5元×（128天-16天）×1人）]。关于原告要求被告支付住院伙食补助费14000元的问题。经相关部门核准，住院伙食补助费为2802.6元，现已下发至被告单位，扣除被告垫付的住院伙食补助费2500元，被告应支付原告住院伙食补助费302.6元。关于原告要求被告支付伤残补助金差额的问题。被告作为用人单位已为原告缴纳了工伤保险，现原告以被告未按原告实际工资为基数缴纳工伤保险费致其工伤保险待遇减少为由，要求被告支付伤残补助金差额，原告该主张系基于工伤保险缴费基数所提起。因工伤保险缴费基数问题属行政管理范畴，不属于劳动争议案件审理范围，故对原告该项请求，本院不予审理。关于原告要求被告支付工资滞纳金23800元的问题。现原告依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条之规定主张该项权利，因该规定系对劳动行政部门行使权利的规定，故本院对原告该项请求不予支持。关于原告要求被告支付医疗费43593.24元的问题。原告当庭明确该项主张为其住院期间及出院后的医疗费。被告已为原告缴纳工伤保险，故原告治疗工伤的医疗费应由工伤保险基金支付，本院对原告该项请求不予支持。关于原告要求被告支付出院期间生活护理费18000元的问题。经沈阳市劳动能力鉴定委员会评定原告无生活自理障碍，故本院对原告该项请求不予支持。一审法院根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国工伤保险条例》第三十二条、第三十三条，《辽宁省工伤保险实施办法》第三十条、第三十三条、第三十五条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：“一、被告辽宁荣福铜业有限公司支付原告樊志强停工留薪期工资差额13643元；二、被告辽宁荣福铜业有限公司支付原告樊志强住院期间护理费13398元；三、被告辽宁荣福铜业有限公司支付原告樊志强住院伙食补助费302.6元；四、驳回原告樊志强其他诉讼请求。上述款项，被告于本判决生效后三十日内给付，如果未按判决指定的期间履行给付上述金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费10元，由被告辽宁荣福铜业有限公司负担”。本院二审期间，当事人并未提举足以影响本案事实认定之新证据。经审查，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于二审中上诉人提出的按月支付的伤残津贴及交通费问题。属于二审程序中原审原告新增的诉讼请求，被上诉人对此不同意对此诉请由二审法院予以调解或一并审理，故本院不予审理。关于上诉人一审中提出的伤残津贴135949元（二审明确为一次性伤残补助金）的问题。根据《工伤保险条例》第三十五条之规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴。第五十一条规定：社会保险行政部门依法对工伤保险费的征缴和工伤保险基金的支付情况进行监督检查。第六十四条规定；本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本案中，双方均认可就本案工伤一节双方已经互相配合向工伤保险基金申领了一次性伤残补助金和伤残津贴。故本案中上诉人提出的一次性伤残津贴数额所依据计算之本人工资数额低于受伤前上诉人实际工资数额故造成一次性伤残补助金发放数额错误应予补足缺乏法律依据，且显然不属于人民法院民事案件受案范围，本院不予审理。关于支付所欠工资差额27455.5元的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，根据上诉人一审庭审中自述其2017年6月至2018年5月的工资数额分别为5200、6400、4500、4100、4600、6700、5700、4700、3700、7500、4800、6038元，平均工资为5369元。可见上诉人每月工资数额均有较大出入，且上诉人一审自认前12个月平均数额5369元、亦非二审中上诉人所主张之本人工资应为6469元（二审庭审中上诉人当庭又陈述对本人工资按6038来主张），对于本人工资数额的陈述前后矛盾且上诉人亦未做出合理解释，且被上诉人在上诉人受伤之后一直为上诉人缴纳社会保险。综上所述，上诉人现仅以2018年5月单月工资数额作为本人工资数额来主张停工留薪期工资显然缺乏客观依据。在被上诉人一审已经提供上诉人受伤前12个月工资明细的情况下，结合双方陈述及综合考虑证据标准，一审最终计算之上诉人本人工资标准亦为合理，本院予以确认。综上，一审对于停工留薪期工资数额的判定并无不当，本院予以维持。关于滞纳金13727.75元的问题。上诉人一审中明确了该项诉请之法律依据为《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条之规定：用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。本案中，上诉人并未提供证据证明其曾向劳动行政部门申请处理，故本院不予审理。关于支付医药费43593.24元的问题。鉴于本案被上诉人一直为上诉人缴纳工伤保险，且双方当事人均认可已将上诉人向被上诉人提供的相关医疗费用票据提交工伤部门予以审核报销。故根据《工伤保险条例》第四十八条之规定，经办机构按照协议和国家有关目录、标准对工伤职工医疗费用、康复费用、辅助器具费用的使用情况进行核查，并按时足额结算费用。对于医疗费用的核销结算属于工伤部门行政职权，不属于人民法院民事案件受案范围，对此本院不予审理。护理费15820元（113天×140元）。经查，本案中上诉人仅提供了医嘱单载明二级护理之内容，并无其他需要及确实提供陪护之证据。但考虑到上诉人眼伤之情况，一审酌情判决支付护理费亦无不当。且被上诉人对此并未提出上诉。综上，本院对一审判定之护理费数额予以确认。伙食补助费伙食费9650元（135天×90元-2500元）。根据《工伤保险条例》第三十条之规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费应当从工伤保险基金支付。本案中，双方认可工伤保险基金已经核发住院伙食补助费2802.6元。故对本诉请并不属于人民法院民事案件受案范围。但鉴于被上诉人对于此处并未提出上诉，可视为对被上诉人对于一审此处判定之认可及对自身权利之处分，故本院对一审此处判定予以确认。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律基本正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由樊志强负担。本判决为终审判决。审判长  孙晓芳审判员  孙 卓审判员  李 娜二〇二一年四月十六日法官助理刘畅书记员席红跃