安徽省宿州市埇桥区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）皖1302刑初79号 公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。 被告人朱俊宇曾用名朱贺，男，1990年2月4日出生于河南省郸城县，汉族，大学文化，务工人员，住河南省郸城县。因涉嫌犯诈骗罪于2018年11月23日被宿州市公安埇桥分局刑事拘留，2018年12月26日被宿州市公安局埇桥分局取保候审，因涉嫌犯非法经营罪，于2019年7月15日被宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕，2020年6月29日被宿州市公安局埇桥分局分局取保候审。2021年1月25日被本院取保候审。 辩护人常乐，安徽君光律师事务所律师。 被告人朱平，男，1989年9月29日出生于河南省郸城县，汉族，大学文化，务工人员，住河南省郸城县。因涉嫌犯诈骗罪于2018年11月23日被宿州市公安埇桥分局刑事拘留，2018年12月26日被宿州市公安局埇桥分局取保候审，因涉嫌犯非法经营罪，于2019年7月15日被宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕，2020年6月29日被宿州市公安局埇桥分局分局取保候审。2021年1月25日被本院取保候审。 辩护人王飞燕，安徽君光律师事务所律师。 宿州市埇桥区人民检察院以宿埇检刑诉（2021）Z34号 起诉书，指控被告人朱俊宇、朱平犯非法经营罪，于2021年1月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宿州市埇桥区人民检察院指派检察员杜鸿出庭支持公诉，被告人朱俊宇及其辩护人常乐、被告人朱平及其辩护人王飞燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宿州市埇桥区人民检察院指控：从2015年开始，被告人朱俊宇、朱平伙同夏喜俊（已判刑）在未取得证券、期货投资咨询从业资格、未经有关部门许可的情况下，在互联网站上发表黄金外汇走势和预判的分析文章，吸引客户进入夏喜俊建立的ＱＱ群，通过ＱＱ或微信推荐并介绍客户通过被告人代理的ＫＡＢ（三甲金融投资有限公司）等非法平台投资炒黄金，由夏喜俊在ＱＱ群或微信群喊单等，指导客户买涨买跌，夏喜俊及被告人朱俊宇、朱平收取客户的咨询费并根据交易手数从平台收取费用获利，至案发，非法获利人民币20余万元。期间，客户唐某自2018年2月2日至2018年6月17日通过该平台投资计人民币260539.2元炒黄金，亏损人民币247454.2元。案发后，被告人朱俊宇、朱平分别退还违法所得人民币70000元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、同案犯供证、被告人供述等证据。 公诉机关认为，被告人朱俊宇、朱平在未取得证券、期货投资咨询从业资格、未经有关部门许可的情况下，非法从事与证券、期货相关的投资咨询业务，非法获利，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第三项之规定，应当以非法经营罪追究二被告人的刑事责任，被告人朱俊宇、朱平归案后如实供述犯罪事实，在共同犯罪中系从犯，认罪、认罚，建议对二被告人分别判处有期徒刑十个月，缓刑一年；罚金人民币十二万元。 被告人朱俊宇对指控事实、罪名及量刑建议没有意见，且签字具结。在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人的辩护意见是：被告人朱俊宇有自首情节、在共同犯罪中系从犯，认罪、认罚，建议对其从轻处罚。 被告人朱平对指控事实、罪名及量刑建议没有意见，且签字具结。在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人的辩护意见是：被告人朱平有自首情节，认罪、认罚，建议对其从轻处罚。 经审理查明：自2015年至2018年10月期间，被告人朱俊宇、朱平伙同夏喜俊（已判刑）在未取得证券、期货投资咨询从业资格、未经有关部门许可的情况下，在互联网站上发表黄金外汇走势和预判的分析文章，吸引客户进入夏喜俊建立的QQ群，通过QQ或微信推荐并介绍客户通过被告人代理的KAB（三甲金融投资有限公司）等非法平台投资炒黄金，由夏喜俊在QQ群或微信群喊单等，指导客户买涨买跌，以收取投资人咨询费或根据投资人在其推荐、代理平台上交易手数从平台获取返利等方式牟取非法利益，共非法获利人民币20余万元。案发后，被告人朱俊宇、朱平分别退还违法所得人民币70000元。 另查明，2018年11月22日被告人朱俊宇、朱平因涉嫌犯诈骗罪经传唤后到案，次日被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留，2018年12月26日被宿州市公安局埇桥分局取保候审。因涉嫌犯非法经营罪于2019年7月15日被宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕后在逃，2019年8月9日被公安机关上网追逃，2020年6月29日被告人朱俊宇、朱平主动到宿州市公安局埇桥分局投案，如实供述犯罪事实。 上述事实，有经庭审质证、确认的被告人朱平、朱俊宇供述、同案犯夏喜俊供证、证人唐某证言、微信、ＱＱ聊天记录、银行账户交易明细、扣押物品清单、中国人民银行、公安部、工商总局、银监会、证监会关于加强黄金交易所或从事黄金交易平台管理的通知、武汉市工商行政管理局信息中心证明、案发与抓获经过等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人朱俊宇、朱平伙同他人未经国家有关主管部门批准非法经营黄金期货业务，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。对二被告人辩护人均提出的被告人系自首的辩护意见，经查，被告人朱俊宇、朱平经传唤后到案又逃跑，不符合自首的构成要件，故辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人朱俊宇、朱平归案后，如实供述犯罪事实，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法可以从轻处罚，认罪、认罚，依法予以从宽处罚。故对二被告人辩护人提出的对被告人从轻处罚的辩护意见本院予以采纳，二被告人的犯罪情节及社会危害程度，符合缓刑适用条件，可以宣告缓刑，公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（三）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十一条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人朱俊宇犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；罚金人民币十二万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 二、被告人朱平犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；罚金人民币十二万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  孙 静 审 判 员  赵 静 人民陪审员  吴学圻 二〇二一年四月十六日 法官助理张琼 书记员张虎 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。