辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)辽14民终550号上诉人（原审被告）：冯某，男，1992年5月13日出生，汉族，工人，现住葫芦岛市连山区。委托诉讼代理人：张丽荣，辽宁益行律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：邵某，女，1993年4月8日出生，汉族，工人，现住吉林省吉林市昌邑区。委托诉讼代理人：李学元，葫芦岛市连山区水泥街道法律服务所法律工作者。上诉人冯某因与被上诉人邵某离婚后财产纠纷一案，不服葫芦岛市连山区人民法院（2020）辽1402民初843号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。冯某上诉请求：1、撤销(2020)辽1402民初843号民事判决书，依法改判冯某不给付共同财产折价款94828.16元，或者发回重审；2、一审、二审诉讼费用由邵某承担。事实和理由：一、邵某在离婚时，自愿放弃对共同财产分割的权利，该放弃真实有效，应当予以确认。冯某与邵某离婚原因，是邵某违反夫妻忠实义务，有过错在先，且在第一次取得冯某原谅后，仍未改正，导致夫妻感情彻底破裂，是离婚的严重过错方。也是基于此，邵某在离婚时自愿选择净身退出，主动放弃共同财产，所以，双方在民政局二次离婚的离婚协议上，夫妻财产写的无。二次离婚，邵某在离婚时，二次自愿作出放弃共同财产的意思行为，该放弃的意思表示是真实的，也是合法有效的，应遵循民事自治原则，依法予以确认，不应支持共同财产的分割。二、退一步讲，假使共同财产应当予以分割，一审判决认定的夫妻共同财产金额错误。一审判决对共同财产总额计算错误，导致分割后给付金额错误，具体如下：1、二份鉴定报告不具有合法性和真实性。(1)鉴定报告只有鉴定方法和评估结果，没有鉴定过程，不符合法定要求。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十六条“人民法院对鉴定人出具的鉴定书，应当审查是否具有下列内容：(五)”对鉴定过程的说明；”的规定，二份鉴定报告中，均没有鉴定过程的说明，不符合法定要求，法院不应当采信。(2)鉴定报告没有评估估价的基础材料数据。鉴定报告载明，评估方法采用的是比较法和收益法，按照报告中对估价方法的解释，适用比较法的基础，是选取一定数量的可比实例，再与估价对象进行比较；适用收益法的基础，是估价对象所在区域的类似物业出租成交较活跃，可以获取出租案例，二种方法的适用都是要以同类市场交易的数据材料为基础，但鉴定报告中没有交易数据资料的内容。(3)第二份鉴定报告的评估价值不具有真实性。二份鉴定报告是对同一房屋在不同价值时点的价值评估，第一份鉴定报告，从××××年××月××日-2019年2月20日期间，时间是22个月，增值750元/平方米，2月20日时的评估单价是5750元。第二份鉴定报告，从2019年3月8日-2019年6月27日期间，时间是3个月零20天，增值是每平方米300元/平方米，而且3月8日的评估单价是5800元，距离2月20日评估单价无任何理由就增加了50元，而且该房屋目前没有办理产权证照，市场价不可能达到6100元/平方米，在鉴定机构没有提供任何材料或者说明的情况下，第二份鉴定报告作出的评价价值不具有真实性。(4)送达程序不合法。开庭前法院只向冯某送达了第一份鉴定报告，第二份鉴定报告(2019年3月8日)是在开庭时才送达，送达程序违法。2、双方共同还贷款金额应当是57，928.5元，一审判决计算错误。冯某的银行还款明细证明，冯某实际还房贷金额为2256.98元/月，婚姻存续期间为25个月零20天，冯某共同还贷金额应当是57，928.5元(2256.98元×25+2256.98/30×20天)。3、鉴定部分房屋增值是对整个房屋的增值，而不是房屋共同还贷部分的增值，房屋共同还贷部分的增值金额应当按照还贷部分占比率计算。一审判决是以二份鉴定报告的增值部分，计算共同还贷的增值金额是错误的。二份鉴定是以总房价为基础，得出的是总房价的增值，而邵某所享有的只能是共同还贷部分的增值补偿，应当是先计算增值比率，再以增值比率乘以总增值价值。一审判决以房屋增值作为共同财产进行分割是错误的。4、汽车的价值是7.5万，但该车尚欠冯某姐姐5万元，偿还购车款债务后，汽车价值为2.5万元。邵某辩称，邵某与冯某离婚是感情彻底破裂的原因，冯某称邵某不忠实夫妻义务，有过错在先，离婚时选择净身退出，主动放弃共同财产没有事实依据。离婚协议上夫妻财产写无，是因为当时对财产分割没有达成协议，并不是象冯某所述那样。两份评估报告不具有任何违法和不真实之处，一审庭审时冯某也没有提出任何证据证明评估报告违法、不真实，现提出两份报告不具有合法性和真实性没有事实和法律依据，一审法院依据该评估报告作出的判决正确。冯某2014年12月购买楼房，冯某与邵某××××年××月××日登记结婚，婚后共同还贷款至2019年6月27日，每月还款额为2407.29元，共计61385.90元，不是冯某所说的57928.5元。大众迈腾轿车是冯某与邵某共同购买，当时价值不是7.5万元，冯某将该车出售价值7.5万元邵某认可。冯某提出欠其姐5万元没有此事实，主张偿还汽车债务后，汽车价值2.5万元不成立。邵某向一审法院起诉请求1、请求法院依法判决冯某分割其与冯某于婚姻关系存续期间夫妻共同财产即贷款楼房还贷款金额：61385.90元的一半归邵某所有，房屋在婚姻关系存续期间的增值部分（此增值部分约30万元以评估报告为准）的一半归邵某所有；2、请求法院依法判决冯某分割其与邵某于婚姻存续期间共同购买的车辆价值（约值12万元，以评估为准）的一半归邵某所有；3、由冯某承担诉讼费用。一审法院认定的事实，邵某与冯某原为夫妻关系，××××年××月××日登记结婚，2019年6月27日，双方因故在民政部门办理了离婚手续。离婚协议书具体内容是：“双方对离婚的真实意思表示：我同意协议内容，协议内容真实。如有虚假愿承担一切法律责任，对有意规避法律的内容，该内容无效。子女抚养关系如何确立，抚养费如何承担：婚生一男孩冯嘉明归男方抚养，女方每月拿2,000元抚养费，到孩子自立为止。财产如何分割：无。债务如何处理：无。”另查明，1、冯某于婚前的2014年12月11日，购买了位于吉林市昌邑区嫩江街259号华业.国际城6号住宅06幢1单元0103001室楼房一户(权利人：冯某，登记时间：2014年12月11日。)购买后二人共同偿还贷款每月2,407.29元，偿还贷款至2019年6月27日，合计还款数额61，385.90元。2、于2017年5月，二人共同购买大众迈腾轿车一辆，车牌号为：辽Ｐ×××**，2020年3月28日，由冯某自行出售价值为75，000.00元并提供了《二手车买卖协议》，邵某予以认可。3、关于购买的楼房增值部分经双方共同委托辽宁鸿翔资产土地房地产评估有限公司评估后作出辽鸿翔房评字【2020】第076号房地产估价报告：价值起点××××年××月××日至2019年2月20日增值部分的市场价值估价为71，917.50元，辽鸿翔房评字【2020】第077号房地产估价报告：价值起点2019年3月8日至2019年6月27日增值部分的市场价值估价为28，767.00元，该楼房增值部分总计为100，684.50元。上述财产均系邵某与冯某在夫妻关系存续期间的夫妻共同财产尚未处理，现邵某起诉要求依法平均分割，冯某不予认可。一审法院认为，离婚后以尚有夫妻共同财产未处理为由向人民法院起诉请求分割的，经审查该财产确属离婚时未涉及的夫妻共同财产，人民法院应当依法予以分割。1、邵某与冯某在夫妻关系存续期间共同偿还房屋贷款总计61，385.90元属实，该款系夫妻共同财产，应予分割；2、共同购买大众迈腾轿车一辆，车牌号为：辽Ｐ×××**，价款为75，000.00元，该财产系邵某、冯某夫妻关系存续期间的共同财产依法平均分割；3、涉案楼房增值部分总计100，684.50元。综上，邵某与冯某应分割的共同财产合计为237，070.40元。基于本案实际情况，邵某应分得237，070.40元的40%即237，070.40元×40%=94，828.16元为宜，该款由冯某向邵某支付。冯某抗辩不予邵某分割财产的抗辩理由证据不足，不予采信。邵某主张的其他诉讼请求，证据不足，不予支持。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第三十九条、第四十条及关于适用《最高人民法院关于适用若干问题的解释(三)》第十八条之规定，判决：一、冯某于本判决生效后十日内给付邵某共同财产折价款总计94，828.16元。二、驳回邵某其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,928.00元，由邵某承担2,356.80元，由冯某承担1，571.20元；邮递费40.00元，由邵某承担。本院二审期间，冯某提供其名下借记卡历史明细清单，证明每月还贷款数额为2256.98元，邵某质证认为该证据不属于新证据，还贷明细中写明是2256.98元，但不代表银行收取的款项是2256.98元，该证据不能采信。一审法院除了查明还房贷款数额有误外，其他事实一、二审查明一致。另查明，邵某、冯某在婚姻关系存续期间共还款57,928.5元。本院认为，邵某与冯某2019年6月27日在民政部门协议离婚，双方签订离婚协议，该离婚协议虽然约定“双方无共同财产、无共同债务”，但该协议并未真实地反映双方对财产、债务的处理情况，双方婚姻关系存续期间确实存在车辆及共同偿还房屋贷款方面的夫妻共同财产，双方对此应系明知，约定无财产分割并不能视为一方当事人放弃财产分割，该部分财产确实属于离婚时未涉及，邵某要求分割共同财产的诉求应予支持。原审法院依据邵某的申请，依法委托了鉴定机构对双方争议事实进行鉴定，该鉴定机构及人员具备鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定结论依据充分，冯某未提供鉴定报告不应采信的依据，故其主张两份鉴定报告不能作为证据予以采信，本院不予支持。评估报告的估价对象为冯某所有的位于吉林市昌邑区嫩江街259号华业国际城6号住宅06幢1单元0103001室住宅楼于××××年××月××日至2019年2月20日增值部分的市场价值，估价对象是对整个房屋建筑面积95.89平方米住宅楼增值部分的估价，而不是房屋共同还贷部分的增值，邵某只能享有共同还贷部分的增值补偿，故原审法院对该方面的计算有误，本院予以纠正。根据冯某提供的每月偿还房贷的还款明细，在双方婚姻关系存续期间，共同偿还贷款为57928.5元。经计算共同还贷及其相对应增值部分数额为70525.89元（57928.5元462993元×100684.5元+57928.5元）。冯某提出购车时向其姐姐借款50000.00元，但并未提供证据证明，邵某对此不予认可，故该上诉请求本院不予支持。因邵某认可原审法院关于共同还贷部分的认定未提起上诉，在本院对此部分进行调整的情况下，本院将原审法院分割财产的比例予以调整，根据本案具体案情，冯某、邵某平均分割夫妻共同财产，邵某应分得72762.95元，故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持葫芦岛市连山区人民法院（2020）辽1402民初843号民事判决第二项。二、变更葫芦岛市连山区人民法院（2020）辽1402民初843号民事判决第一项为“冯某于本判决生效后十日内给付邵某共同财产折价款总计72762.95元”。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3928.00元，冯某、邵某各负担1964元；二审案件受理费1571.20元，冯某负担1000.00元，邵某负担571.20元。本判决为终审判决。审判长  赵洪梅审判员  吴玉刚审判员  王嘉莉二〇二一年四月二十一日书记员  李 明本判决书援引相关法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”。