山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）鲁02民终3590号 上诉人（原审原告）：青岛丽生国际贸易有限公司，住所地青岛市市南区。统一社会信用代码：91xx02。 法定代表人：曹洪涛，总经理。 委托诉讼代理人：尹延涛，山东永立律师事务所律所。 被上诉人（原审被告）：陈xx，男，1984年11月17日出生，汉族，住青岛市市南区。 委托诉讼代理人：焦春艳，山东尚治律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王婷，山东尚治律师事务所实习律师。 上诉人青岛丽生国际贸易有限公司（以下简称丽生公司）因与被上诉人陈xx劳动争议一案，不服青岛市市南区人民法院（2020）鲁0202民初7239号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人丽生公司的委托诉讼代理人尹延涛，被上诉人陈xx的委托诉讼代理人焦春艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 丽生公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判丽生公司不支付陈xx竞业限制经济补偿金；2.依法判决陈xx支付丽生公司竞业限制违约金100000元；3.一、二审诉讼费用由陈xx负担。事实和理由：陈xx于2008年进入丽生公司工作，负责对公司客户的维护。2015年3月23日，陈xx与其配偶吴小艳成立青岛昭福来国际贸易有限公司，陈xx担任该公司监事职务，期间陈xx利用掌握公司的商业秘密和客户资源，为自己谋利。丽生公司与陈xx签订的劳动合同中约定了竞业限制条款，丽生公司与陈xx均据此向青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁裁决后丽生公司对该两份仲裁裁决均不服，同时向市南区人民法院提出诉讼。一审判决认定事实不清，适用法律错误，陈xx与其配偶成立的公司与丽生公司经营相同行业，并且利用掌握的商业秘密将丽生公司的客户资源据为己有，从中获利，严重侵害了丽生公司的商业利益，给丽生公司造成严重经济损失，请求依法改判。 陈xx辩称，一审判决认定事实清楚，请求二审法院对一审判决的法律适用依法审查。 丽生公司向一审法院提出诉讼请求：1.撤销青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会作出的南劳人仲案字[2020]第239号裁决书；2.判令陈xx支付丽生公司竞业限制违约金100000元；3.本案诉讼费用由陈xx承担。 一审法院认定事实：1、陈xx自2008年11月1日起在丽生公司工作，双方订立了劳动合同，约定：1.甲乙双方解除或终止本合同后，乙方在两年内不得到与本单位生产或经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，在两年内不得自己开业生产或经营同类产品；2.甲乙双方确认，乙方在甲方工作期间所领取的工资、奖金等劳动报酬，含有对于乙方离职后竞业限制补偿金的金额，因此，在竞业限制期限内，甲方将不再另行支付乙方额外的补偿；3.乙方违反竞业限制条款的，须向甲方支付违约金50000元以上，情节严重者，移交司法部门处理。陈xx于2018年3月12日与丽生公司解除劳动合同，丽生公司未向陈xx支付竞业限制的经济补偿，陈xx亦未与丽生公司解除竞业限制约定。 2、陈xx于2015年3月23日至2019年4月30日期间担任青岛昭福来国际贸易有限公司的监事。 3、陈xx于2020年2月24日向青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求裁决：丽生公司支付陈xx竞业限制经济补偿100000元。青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月15日作出南劳人仲案字[2020]第239号裁决书，裁决：丽生公司向陈xx支付2018年3月13日至2020年2月24日期间的竞业限制经济补偿66897.56元。丽生公司不服该裁决，诉至一审法院。 3、丽生公司向青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求裁决：陈xx向丽生公司支付竞业限制违约金100000元。青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月15日作出南劳人仲案字[2019]第1180号裁决书，裁决：驳回丽生公司的仲裁请求。 4、双方确认解除劳动合同前12个月陈xx的月平均工资为9538元。 对当事人有争议的事实和证据，一审法院认定如下： 1、丽生公司提交陈xx2017年4月至2018年3月工资奖金明细表，证明：丽生公司在此期间按每月20元的标准向陈xx支付竞业补偿。陈xx质证称：奖金明细表真实性和证明事项均有异议，这是丽生公司单方制作的，没有陈xx签字，而且根据该明细表，丽生公司向陈xx离职前12个月总共发放的金额是221949.87元，月平均工资18495元，但是陈xx主张竞业限制补偿金仅仅是按9538元主张的。一审法院对该证据不予采信。 2、丽生公司提交企业登记打印表1份，证明：陈xx与其配偶吴小艳于2015年3月23日成立青岛昭福来国际贸易有限公司，该公司经营范围与丽生公司相同，陈xx担任该公司监事，陈xx在丽生公司在职期间，违反竞业限制义务。陈xx对其真实性无异议，但陈xx在2019年4月30日已经被免去监事职务，监事只履行监督职责，并不参与公司的实际生产经营，自2016年2月22日起，该公司经营范围少了陶瓷和玻璃制品的出口业务，与丽生公司的经营范围无任何重合。一审法院对该证据的真实性予以采信。 3、丽生公司提交外贸邦网站查询企业出口提单信息打印件1份、临沂金利瓷业公司商业单据复印件及照片打印件1宗、国外客户邮件打印件，微信聊天记录截屏打印件1宗、2019年青岛昭福来国际贸易有限公司发布的宣传网页打印件1份、被告在职期间操纵的订单记录及往来邮件打印件1宗，证明陈xx违反了竞业限制义务。陈xx称上述证据均非原件，均不予认可。且不能证明上述证据与陈xx有关。一审法院对上述证据不予采信。 一审法院认为，丽生公司与陈xx签订的劳动合同系双方当事人在自愿、平等、协商一致的基础上订立的，应为合法有效，双方均应严格履行。丽生公司在本案中提起两项诉讼请求，第一项诉讼请求，请求依法撤销青岛市市南区劳动人事争议仲裁委员会作出的南劳人仲案字[2020]第239号裁决书。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条之规定，用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日其三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决。因此，丽生公司要求撤销仲裁裁决的诉讼请求，不属于一审法院的受理范围，一审法院不予处理。 丽生公司在本案中提起的第二项诉讼请求，请求依法判令陈xx支付丽生公司竞业限制违约金100000元。根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定，劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解，调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁不服的，可以向人民法院提起诉讼。上述法条规定了劳动争议的仲裁前置程序。本案中，丽生公司提出的该项诉讼请求，在向劳动人事争议仲裁委员会申请南劳人仲案字[2020]第239号案件中仲裁时未提出，没有经过仲裁前置程序，一审法院不予处理。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条的规定，一审判决：驳回青岛丽生国际贸易有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由青岛丽生国际贸易有限公司负担。 本院二审期间，当事人未提交新证据。 经本院审理查明，丽生公司申请仲裁要求陈xx支付其竞业限制违约金100000元一案，市南仲裁委作出[2019]第1180号裁决书，裁决驳回丽生公司的仲裁请求，丽生公司不服该裁决向一审法院提起诉讼，一审法院正在审理中[（2020）鲁0202民初7506号]。 二审中，经本院释明，丽生公司明确其一审诉讼请求为：1.撤销南劳人仲案字[2020]第239号裁决书，不支付陈xx竞业限制补偿金66897.56元；2.判令陈xx支付丽生公司竞业限制违约金100000元；3.本案诉讼费用由陈xx承担。双方均认可南劳人仲案字[2020]第239号裁决书不属于“一裁终局”裁决。丽生公司认可在陈xx离职后，未支付陈xx竞业限制经济补偿金。本院查明的其他事实与一审一致。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第二十四条规定，竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条规定，当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。前款规定的月平均工资的30%低于劳动合同履行地最低工资标准的，按照劳动合同履行地最低工资标准支付。本案中，丽生公司与陈xx签订劳动合同，约定“双方解除或终止本合同后，乙方（陈xx）在两年内不得到与本单位生产或经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，在两年内不得自己开业生产或经营同类产品。”陈xx于2018年3月12日离职双方解除劳动合同后，丽生公司未依约支付陈xx竞业限制经济补偿金，违反了双方劳动合同的约定及上述法律规定，丽生公司应当支付陈xx2018年3月13日至2020年2月24日期间的竞业限制经济补偿金66897.56元（9538元×30%÷21.75天×14天+9538元×30%×22个月+9538元×30%÷21.75天×16天）。丽生公司要求不支付陈xx竞业限制经济补偿金，依据不足，本院不予支持。丽生公司要求陈xx支付竞业限制违约金100000元及本案上诉理由属于一审法院（2020）鲁0202民初7506号案件的审理范围，与本案支付竞业限制经济补偿金并非同一法律关系，本案不予评判及处理。丽生公司支付陈xx本案竞业限制经济补偿金，不影响其依法行使要求陈xx支付竞业限制违约金的权利（至于应否支付竞业限制违约金属于另案审理范围）。 综上所述，上诉人丽生公司的上诉请求不成立，本院不予支持；一审判决仅对上诉人丽生公司的诉讼请求作出处理，遗漏对被上诉人陈xx关于竞业限制经济补偿金的仲裁请求的处理，从案结事了、减少当事人诉累考虑，本院直接予以改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、驳回上诉人青岛丽生国际贸易有限公司的上诉请求； 二、维持青岛市市南区人民法院（2020）鲁0202民初7239号民事判决； 三、上诉人青岛丽生国际贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付被上诉人陈xx竞业限制经济补偿金66897.56元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，均由上诉人青岛丽生国际贸易有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 马 喆 审判员 孙向东 审判员 齐 新 二〇二一年四月八日 法官助理于遨洋 书记员贾 立 书记员 于国英