广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）桂0107民初1100号 原告：刘路，女，汉族，1971年11月23日出生，住址南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：梁通，广西法严律师事务所律师。 被告：广西一通居家养老服务中心。住所地：南宁市北湖北路2号大唐·天城7号楼二十四层2418、2419号房。统一社会信用代码：52450000052729362T。 法定代表人：谢惠波，主任。 委托诉讼代理人：王红，女，该单位副主任。 原告刘路与被告广西一通居家养老服务中心（以下简称一通养老中心）劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月14日立案后，依法适用普通程序，于2021年3月18日公开开庭进行了审理，原告刘路及其委托诉讼代理人梁通、被告委托诉讼代理人王红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘路向本院提出诉讼请求：1.确认原告和被告自2017年2月24日至2019年10月17日存在劳动关系；2.确认被告作出的《关于南宁社区部主管刘路在开展庆中秋活动中工作失职的处罚通报》（以下简称《处罚通报》）及《关于刘路同志 -2- 免职的通知》中对原告的处理决定为无效处罚；3.判令被告向原告支付2019年5月11日、2019年8月31日两天休息日加班工资643.68元；4.判令被告向原告支付2019年9月1日至2019年9月30日被扣罚工资804元；5.判令被告向原告支付2019年10月1日至2019年10月17日的工资差额1232.53元；6.判令被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金9500元；7.判令被告向原告支付失业金损失10584元；8.判令被告向原告支付2017年10月1日至11月8日待岗工资2296.5元；9.判令被告向原告出具解除劳动关系的证明；10.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告从2017年2月24日开始在被告处工作，被告对原告进行考勤，每月工资1800元，当月工资次月发放，截止2019年2月，被告没有和原告签订劳动合同，也没有为原告缴纳社会保险费。2019年2月24日，被告聘任原告为业务拓展部经理，从2019年3月开始，月工资为3500元，被告为原告缴纳社会保险费至2019年10月份。在此期间，原告多次要求被告补签劳动合同，并补缴从2017年2月24日至2019年2月24日期间的社会保险费，被告无理拒绝，并因此对原告有意见而故意打压原告。2019年9月15日和9月25日，被告分别作出一通【2019】30号《处罚通报》、一通【2019】31号《关于刘路同志免职的通知》，以不符合事实的理由对原告进行处罚和免职，共扣罚原告工资804元。2019年10月17日，原告以被告未签订劳动合同、未缴纳社会保险费为由，向被告提出离职，被告于当日同意原告离职。2020年5月28日，原告向南宁市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称市仲裁委）申请仲裁，市仲裁委审理后，作出的仲裁裁决支持了原告大部分的仲裁请求，对小部分仲裁请求不予支持。原告认为，仲裁裁决以1800元工资为基数计算各项请求是错误的，应当以工资3500元为基数计算，为此提起诉讼。 -3- 一通养老中心辩称，1、被告与南宁市兴宁区民生街道办于2016年4月签订《2016年南宁市兴宁区购买社会服务项目在北宁社区开展日间照料中心居家养老服务工作协议书》后，因项目需要在北宁社区日间照料中心配备一名定点志愿工作者，工作内容是随着社区的工作时间开门关门并配合项目专业社工开展日常活动和完成项目指标。经北宁区主任介绍，原告于2017年2月24日到北宁社区日间照料中心做定点志愿工作者，双方约定由被告每月固定支付原告工作补贴1800元，按劳务工资形式发放。协商后，原、被告签订了期限为2017年2月24日至2018年2月24日的《劳务协议》，约定每周工作5天，每天7.5小时，不缴纳各类社会保险。原告独立提供劳务，不具备劳动法律关系的主体资格。北宁社区日间照料中心项目于2018年12月撤场，原告的劳务工资支付至2019年1月。原、被告于2019年2月24日签订《劳动合同》，原告才正式入职，担任社区部（即业务拓展部）经理，原告于2019年10月17日主动离职，因此，双方存在劳动关系的期限是2019年2月24日至2019年10月17日。2、原、被告2019年2月24日签订《劳动合同》时，被告将《员工手册》及《劳动合同》分别给原告讲解，原告知晓并承诺遵守被告的规章制度。原告入职后担任部门经理，全面管理被告的社区部即业务拓展部。原告管理期间，暴露出管理能力和业务能力的不足，工作责任心不强。具体表现在不能协调安排好部门员工工作，导致部门内部配合不好，管理混乱，各项专业指标不能完成，2个月内就离职3名专业社工，影响了政府购买服务项目的顺利完成，且批评不改，造成严重经济损失。因此，被告对原告进行通报批评和处罚。此后原告仍不吸取教训，工作更加懒散怠慢，阳奉阴违，被告不得不于2019年9月25日作出免去原告社区部负责人职务的决定。被告作出的《处罚通报》及《关于刘路同志免职的通知》符合《员工手册》和《劳动合同》规定，属于有效处 -4- 罚。3、《劳动合同》第九条规定，为更好完成被告合理设定的工作岗位职责、目标任务等，原告自愿利用休息时间完善工作的，不属于被告要求的加班，不需支付加班工资。而且，加班需填报《加班补休审批表》，逐级审批才可以调休，原告2019年5月11日和8月31日加班，没有填表申报，属于自动放弃，不应支付加班工资。4、《员工手册》里员工奖惩制度第八条规定，员工表现达不到公司基本要求，根据情节不同，均要给予相应惩戒，因此，被告扣罚原告2019年9月1日至2019年9月30日工资804元属于正常扣罚。5、根据《劳动合同》第十一条第三点岗位绩效工资制度及第十二条规定，被告有权根据原告的岗位变化情况、工作表现及公司的经营情况，对原告的岗位工资进行合理调整。原告于2019年9月被免去负责人职务，按普通员工工资发放，因此，被告不应支付原告2019年10月1日至2019年10月17日的工资差额1232.53元。6、原告2019年10月17日主动申请离职，被告相关部门也在其离职手续办理单上签字，说明系其主动离职，被告不应支付其解除劳动关系经济补偿金。7、2017年3月至2019年2月期间，双方不是劳动关系，被告无须为原告缴纳失业保险，故不应支付其失业金损失。8、《2016年南宁市兴宁区购买社会服务项目在北宁社区开展日间照料中心居家养老服务工作协议书》执行期限是2016年4月至2017年3月，应北宁社区要求，延续服务至2017年9月30日。之后的2017年10月1日至11月8日是被告与兴宁区街道办对接续签2017年协议书的空档期，原告未提供志愿服务，不存在待岗，因此被告不需支付原告待岗工资2296.5元。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年2月24日，原告刘路与被告一通养老中心签订一份《劳务协议》，约定原告担任北宁社区驻点人员，期限一年，从2017年2月24日至2018年2月 -5- 24日，每月报酬1800元。协议签订后，原告以被告北宁社区驻点人员身份在北宁社区提供服务。2019年2月24日，原告与被告签订一份《劳动合同》，约定原告担任被告业务拓展部经理，期限从2019年2月24日至2021年2月23日，月工资3500元，当月工资次月发放。原告从2019年2月24日起担任被告的业务拓展部经理。2019年9月15日和2019年9月25日，被告分别作出一通【2019】30号《处罚通报》、一通【2019】31号《关于刘路同志免职的通知》。《处罚通报》载明，原告在南宁五个项目点的庆中秋送温暖活动中出现重大失职行为，决定扣罚其当月绩效工资400元和岗位工资200元。《关于刘路同志免职的通知》主要载明，原告在担任社区部负责人期间，未能认真履行职责，工作态度不端正，责任心不强，对中心安排的工作任务置之不理，团队管理混乱，士气低迷，致使部门业务进展缓慢，甚至停滞不前，决定免去其社区部负责人职务，降为普通职员，薪资按照降职后的岗位工资发放。之后，被告在原告的9月份工资中扣罚了804元。2019年10月17日，原告向被告书面申请离职，其在《员工离职申请表》载明，因为被告一直未交付双方签订的劳动合同，多次催问均被拒绝，并且存在劳动社保等问题争议，所以无法继续供职，正式提出离职。同日，被告的相关部门审批同意原告离职，原告工作至当日即与被告终止了劳动关系。2019年11月，被告发放原告2019年10月1日至17日的工资1001.4元。 另查明，原告在职期间，被告为原告缴纳了2019年3月至2019年10月期间的社会保险费。被告从2017年3月至2019年11月共发放原告工资67567.2元、年终奖300元。原告在2019年5月11日和8月31日两个休息日加班，被告未安排补休，也未支付加班工资。2017年10月11日至11月8日，原告未提供劳动，被告亦未支付原告该期间工资。 -6- 2020年5月28日，原告向市仲裁委申请仲裁，请求裁决：1、确认原告与被告2017年2月24日至2019年10月17日存在事实劳动关系；2、被告支付原告2017年10月1日至11月8日待岗工资2296.5元；3、被告支付原告2019年5月11日加班费160.92元；4、被告支付原告2019年8月31日加班费321.83元；5、认定被告2019年9月15日、9月25日在工作群里出的两则处罚、免职通报为无效处罚；6、被告支付原告2019年9月1日至30日被扣罚工资804元；7、被告支付原告2019年10月1日至17日未足额支付工资差额1232.53元；8、被告支付原告终止劳动关系经济补偿金9500元，并为原告出具《终止劳动合同证明》；9、被告赔偿原告失业金损失10584元。市仲裁委审理后，作出南劳人仲案字〔2020〕第6230号仲裁裁决书，裁决：一、确认原告和被告自2017年2月24日起至2019年10月17日存在劳动关系；二、确认被告作出的《关于南宁社区部主管刘路在开展庆中秋活动中工作失职的处罚通报》及《关于刘路同志免职的通知》中对原告的处理决定为无效处罚；三、被告支付原告2019年5月11日、2019年8月31日两天休息日加班工资331元；四、被告支付原告2019年9月1日至2019年9月30日被扣罚工资804元；五、被告支付原告2019年10月1日至2019年10月17日的工资差额74.46元；六、被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金5400元；七、被告向原告支付失业金损失10584元；八、被告向原告出具解除劳动关系的证明；九、对原告其他仲裁请求不予支持。裁决作出后，原告不服诉至本院，被告未起诉。 本院认为，被告收到仲裁裁决书后未在法定期限内起诉，视为认可裁决结果。原告虽然提起了诉讼，但其对裁决书的以下五个裁决事项并无异议：一、原告和被告自2017年2月24日起至2019年10月17日存在劳动关系；二、被告作出的 -7- 《关于南宁社区部主管刘路在开展庆中秋活动中工作失职的处罚通报》及《关于刘路同志免职的通知》中对原告的处理决定为无效处罚；三、被告支付原告2019年9月1日至2019年9月30日被扣罚工资804元；四、被告向原告支付失业金损失10584元；五、被告向原告出具解除劳动关系的证明。对于上述双方无异议的裁决事项，本院予以确认。原告对裁决书有异议的事项即为双方的争议焦点。具体为：1、被告应否支付原告2017年10月1日至11月8日的待岗工资2296.5元；2、被告应支付原告的加班工资、2019年10月1日至17日的工资差额和解除劳动关系经济补偿金应以月工资3500元还是1800元为计算标准。 围绕焦点，本院作如下认定：一、关于2017年10月1日至11月8日的待岗工资问题。原告在2017年10月1日至11月8日期间未提供劳动，也没有证据证明系被告安排其待岗，故其要求支付该期间待岗工资没有事实和法律依据，本院不予支持。二、关于计算加班工资、工资差额和解除劳动关系经济补偿金的月工资标准问题。被告对仲裁书不起诉视为认可应支付原告加班工资、工资差额和解除劳动关系经济补偿金。2019年2月双方签订的《劳动合同》约定的原告工资标准为每月3500元，而加班事实、工资差额及解除劳动合同对应的时间均在《劳动合同》规定的合同期限内，所以，被告依法支付原告的加班工资、工资差额及解除劳动关系经济补偿金均应按月工资标准3500元计算。据此，被告应支付原告2019年5月11日和2019年8月31日两天休息日加班工资为643.68元（3500月÷21.75天/月×2天×200%）；被告应支付原告2019年10月1日至2019年10月17日期间9个工作日的工资差额为446.88元（3500元/月÷21.75天/月×9天-1001.4元）。解除劳动关系经济补偿金应为10500元（3500×3），原告请 -8- 求支付9500元未超出上述范围，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《工资支付暂行规定》第十二条规定，判决如下： 一、确认原告刘路与被告广西一通居家养老服务中心在2017年2月24日至2019年10月17日期间存在劳动关系； 二、被告广西一通居家养老服务中心作出的《关于南宁社区部主管刘路在开展庆中秋活动中工作失职的处罚通报》及《关于刘路同志免职的通知》中对原告刘路的处理决定为无效处罚； 三、被告广西一通居家养老服务中心支付原告刘路2019年5月11日和2019年8月31日两天休息日加班工资643.68元； 四、被告广西一通居家养老服务中心支付原告刘路2019年9月1日至2019年9月30日被扣罚工资804元； 五、被告广西一通居家养老服务中心支付原告刘路2019年10月1日至2019年10月17日的工资差额446.88元； 六、被告广西一通居家养老服务中心向原告刘路支付解除劳动关系经济补偿金9500元； 七、被告广西一通居家养老服务中心向原告刘路支付失业金损失10584元； 八、被告广西一通居家养老服务中心向原告刘路出具解除劳动关系的证明； 九、被告广西一通居家养老服务中心不需支付原告刘路2017年10月1日至11月8日的待岗工资2296.5元。 -9- 上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费10元（原告已预交），由被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  黄丽荣 人民陪审员  黎 治 人民陪审员  黄**伟 二〇二一年四月二日 -10- 法官助理方慧媛书记员农燕玲