河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫16民终1919号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司。住所地：周口市五一路与太昊路交叉口中国铁建·东来尚城3、6号楼之间1-2层商铺。统一社会信用代码：91411600785085795F。负责人：李锋，该公司总经理。委托诉讼代理人：王饶昌，河南江河源律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：雷云灵，女，汉族，1967年06月15日出生，住河南省商水县。委托诉讼代理人：顾心亮，河南众望律师事务所律师。原审被告：魏乾，男，汉族，1988年02月06日出生，住河南省商水县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司（以下简称平安财险周口公司）因与被上诉人雷云灵，原审被告魏乾机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省周口市川汇区人民法院（2021）豫1602民初695号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月2日立案后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人平安财险周口公司的委托诉讼代理人王饶昌，被上诉人雷云灵的委托诉讼代理人顾心亮，原审被告魏乾到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。平安财险周口公司上诉请求:1、请求二审法院依法撤销或改判河南周口市川汇区(2021)豫1602民初695号民事判决书.不服金额33535.58元。2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定上诉人承担误工费和二人护理费无事实和法律依据。1、被上诉人提在一庭审中提交的误工证明中,未提交任何有关用工合同类证明或协议,也未提交相应的工资发放证明,其所谓的从事美容美发店的后勤工作,达到月薪4800元,明显不符合常理;并且其工资清单上明确显示其工资为税后工资,但其在一审中也未提交任何完税证明,因此其误工费按照4800元每月计算,加重了上诉人的赔偿责任,该部分不服金额为18400元。2、一审法院按照二人护理标准判决上诉人承担护理费无任何法律和事实依据。其所提交的证据,未有任何医嘱证明住院期间需要二人护理,并且其因交通事故未造成任何骨折伤情,其不需要进行任何的护理生活需要。参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》其损伤不足以达到二人护理标准。因此一审法院按照二人护理标准计算护理费,无任何法律及事实依据。3、一审法院适用护理费及误工费的标准错误。根据最高人民法院关于审理人审损害赔偿若干问题的解释第七条、第八条,护理费及误工费计算标准为受诉地法院上一年度同行业或相近行业平均工资计算。而根据河南省统计调查局公布的2020年居民服务业和其他服务业为45677元/年。因此一审法院判决按照46858元/年判决上诉人承担护理费标准错误。该部分不服金额为15135.58元。综上,请求二审法院查明事实,依法予以改判。雷云灵辩称，答辩人认为原审认定事实清楚,适应法律正确,判决结果正确,上诉人的上诉理由不能成立,请求二审法院驳回上诉,维持原判。事实与理由:一、一审法院认定事实正确,适用法律正确。理由如下:1、雷云灵一审提交的误工证明中提交的有公司法人身份证复印件、营业执照复印件、事故前六个月工资流水及出具的公司误工证明均已加盖公章,符合《豫高法》372文件证明误工损失所需的所有必要证据材料,足以证明雷云灵工资月薪4800元属实。其次,根据《中华人民共和国个人所得税法修正案(草案)》“本修正案自2019年1月1日起施行。本修正案施行前,自2018年10月1日至2018年12月31日,纳税人的工资、薪金所得,先行以每月收入额减除费用五千元后的余额为应纳税所得额”。雷云灵的工资无需纳税,证明上所写的税后月薪4800元也是符合法律规定的。2、雷云灵的住院病例中长期医嘱显示2019年12月2日至2020年3月26日二人陪护。根据病历显示二人陪护是必要的,是为了伤者治疗及良好恢复所需要的护理,如上诉人对治疗的必要性和合理性有异议,应当举证证明。3、根据《河南省统计局》2020年6月19日16:18分公布的2019年河南省城镇非私营单位就业人员分行业平均工资显示农、林、牧、渔业2019年平均工资为47272元/年,居民服务业平均工资为46858元/年。因此,上诉人所称的计算标准是错误的，雷云灵是严格按照法律规定进行得失诉求。综上,请二审法院驳回上诉,维持原判。魏乾述称，我认可一审判决。雷云灵向一审法院提出诉请：1、请求依法判令魏乾、平安财险周口公司偿雷云灵偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、财产损失费等共计101454.02元；2、诉讼费由魏乾、平安财险周口公司承担。一审法院认定事实：2019年12月02日16时40分许，魏乾驾驶豫Ｐ×××××小型普通客车在七一路西段黄金桥路段由北向南出七一路过程中，撞到沿七一路由西向东行驶的雷云灵骑行的两轮电动车，造成雷云灵受伤以及两车损坏的道路交通事故。该事故经周口市公安局交通管理支队六大队出具第411602120190000572号道路交通事故认定书，认定魏乾承担事故全部责任，雷云灵无责任。事故发生后，雷云灵于2019年12月02日至周口市中医院住院治疗115天，主要诊断为：1、头部的损伤；2、创伤性蛛网膜下腔出血；3、右颞骨骨折；4、顶骨骨折；5、创伤性急性硬膜下出血；6、局灶性小脑挫裂伤，共支出医疗费41476.96元。雷云灵申请法院委托周口川汇法医临床司法鉴定所出具鉴定报告：1、雷云灵本次损伤参照《人体损伤致残程度分级》标准就目前检验所见尚达不到伤残程度范围，支出鉴定费964.1元。事故发生后，雷云灵电动车送至周口如兵机车船艇设备有限公司处进行维修，支出维修费700元。事故发生后，魏乾向雷云灵垫付医疗费4695.05元，平安财险周口公司向雷云灵垫付医疗费20000元。又查明，魏乾驾驶的豫Ｐ×××××小型普通客车在平安财险周口公司购买有交强险和商业三者险500000元，含不计免赔，事故发生在保险期间内。再查明，雷云灵向法庭出具事故发生前六个月工资发放表，且有周口市示范区美树美容美发馆出具误工证明，证明雷云灵在事故发生后，不再向其发放工资，故雷云灵误工费按照事故发生前4800元/月的标准予以计算。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，侵害公民的人身造成损害的，依法应予赔偿。魏乾驾驶小型普通客车撞到雷云灵骑行的两轮电动车，造成雷云灵受伤以及两车损坏的道路交通事故。经周口市公安局交通管理支队六大队作出道路交通事故认定书，认定魏乾负本起事故全部责任，雷云灵无责任。魏乾应承担与其过错相应的赔偿责任。魏乾驾驶的车辆在平安财险周口公司投保有交强险和商业三者险500000元，且不计免赔，事故发生在保险期限内。故平安财险周口公司应当在保险限额内承担赔偿责任。关于医疗费是否应当扣除非医保用药费用的问题，由于平安财险周口公司并未提供充分的证据证明在医疗费用清单中存在哪些属于非医保用药和治疗项目等，也没有对非医保费用的金额进行计算，对于平安财险周口公司主张扣除非医保用药的主张，一审法院不予支持。综上所述，雷云灵要求魏乾、平安财险周口公司赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、车辆损失费的合理部分，一审法院予以支持，即医疗41476.96元、误工费18400元（4800元/月÷30天×115天）、护理费29526.96元（46858元÷365天×115天×2人）、住院伙食补助费5750元（115天×50元/天）、营养费2300元（115天×20元/天）、交通费2300元（115天×20元/天）、鉴定费964.1元、车辆损失费700元，共计101418.02元。由平安财险周口公司在交强险限额内赔偿雷云灵51891.06元【医疗费10000元＋护理费29526.96元＋误工费18400元＋交通费2300元＋鉴定费964.1元＋车辆损失费700元－交强险垫付医疗费10000元】，在商业三责险限额内赔付雷云灵29526.96元（包含魏乾向雷云灵垫付的4695.05元）【医疗费31476.96元＋住院伙食补助费5750元＋营养费2300元－商业三责险垫付医疗费10000元】。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，一审判决：一、中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司于判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告雷云灵51891.06元；二、中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司于判决生效之日起十日内在商业三责险限额内赔偿雷云灵29526.96元（包含魏乾向雷云灵垫付的4695.05元），该款履行至一审法院账户上，户名：周口市川汇区人民法院案件款专户，卡号：99×××14，开户行：郑州银行周口分行。三、驳回雷云灵的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费502元，由魏乾承担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审查明事实一致。本院认为，一、关于误工费的问题。一审中雷云灵提供的周口市示范区美树美容美发馆出具的证明、工资单、营业执照等证据，可以证明雷云灵因误工实际减少的收入情况，故一审法院按照雷云灵实际减少的收入计算误工费并无不妥。二、关于护理费的问题。关于护理人数，雷云灵一审期间提交的由周口市中医院出具的长期医嘱记录单中载明其住院期间陪护二人，结合雷云灵的实际伤情情况，一审法院认定雷云灵住院期间护理人数为二人并无不当。关于护理费标准，根据豫高法【2018】372号《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》的规定，住院期间的护理费应按河南省居民服务和其他服务业上一年度年平均工资计算，因此一审法院认定的护理费正确。综上所述，平安财险周口公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费335元，由中国平安财产保险股份有限公司周口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 凯审判员 王久芳审判员 陈翠丽二〇二一年四月十三日法官助理刘潇书记员张文晶