山东省滨州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁16民终391号 上诉人（原审被告）：无棣臻观日盛装饰工程有限公司，住所地：无棣县金陵华府沿街商铺。 法定代表人：刘豹，公司经理。 委托诉讼代理人：高清潭，无棣富民法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：刘志飞，男，1985年07月03日出生，汉族，住安徽省黄山市黄山区。 上诉人无棣臻观日盛装饰工程有限公司与被上诉人刘志飞健康权纠纷一案，不服山东省无棣县人民法院（2020）鲁1623民初1486号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 无棣臻观日盛装饰工程有限公司的上诉请求：1.撤销（2020）鲁1623民初1486号民事判决，依法改判驳回被上诉人一审的诉讼请求；2.一二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，导致本案错误判决。第一，虽然双方之间存在承揽关系，但被上诉人并不是在从事承揽活动受伤，一审中被上诉人所举证据也不能证实，因此其受伤与上诉人无任何的关系，更不存在赔偿。第二，假如被上诉人是在承揽过程中受伤，根据最高院关于人身损害赔偿若干问题的解释第十条的规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或自身造成损害，定作人不承担赔偿责任，但对定作、指示、或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任，就本案而言被上诉人所从事的工作是贴壁纸壁布工作，该工作并非是相关特殊技能需要资质更不是国家规定的需要资质的技能工作，因此不存在上诉人选任存在过失的情形，因此一审法院认定上诉人选任过失，显然不正确。 被上诉人刘志飞辩称，我在工地上摔倒是不可否认的事实，刘豹和李洪华是非常清楚的，摔倒后也到医院看望了我，如果这个事实不能被确定，我希望与刘豹和李洪华当面对质。我就一审这个判决本身也存在异议，我和他只是提供劳动力的一个关系。我前后因为这个事情花费十几万，本身也不想通过法院解决这个问题。最后是他们一直在推脱，逼于无奈我才这样做的，只希望法院给我一个公平公正的判决。 刘志飞向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费71722.62元，误工费、护理费、营养费等费用待鉴定后主张；2.诉讼费由被告承担。审理过程中，原告刘志飞将诉讼请求增加至246839.26元。 一审法院认定，2019年1月2日，刘志飞承揽了臻观日盛公司入户贴壁纸工作，刘志飞自带刷子、滚子、刮板、裁纸刀等工具，臻观日盛公司提供脚手架，双方约定报酬计算方式为壁布按平方计费、壁纸按卷计费。2019年1月4日，刘志飞在施工过程中从脚手架上摔落致伤，被送至滨州医学院附属医院住院治疗，主要诊断为：左股骨颈骨折，其他诊断为：左桡骨远端骨折、左桡动脉损伤。刘志飞于2019年1月15日出院，实际住院11天，支出治疗费71722.62元。刘志飞住院期间由其哥哥刘致民、嫂子徐卫卫护理，院外由刘致民护理，刘致民、徐卫卫均系城镇居民。经刘志飞申请，原被告协商一致，一审法院委托滨州无棣县人民医院司法鉴定所对刘志飞的伤情进行了鉴定，鉴定意见为：（一）伤残等级：刘志飞本次事故致左股骨颈骨折，后遗左髋关节被动运动活动度丧失29.7%，依据《人体损伤致残程度分级》，构成十级伤残。刘志飞本次事故致左桡骨远端骨折，累及关节面，左尺骨茎突撕脱骨折，后遗左腕关节被动运动活动度丧失37.4%，依据《人体损伤致残程度分级》，构成十级伤残；（二）院内、外护理人数及期限：住院期间2人护理，院外1人护理90日；（三）误工时间：自受伤之日起240日；（四）后续治疗费用：左股骨颈、左桡骨远端内固定皆在位，两处内固定取出费用共需人民币12000元。刘志飞为此支出检查费1665元、鉴定费2860元。陈国平（1960年9月11日出生）系刘志飞母亲，陈国平有刘志飞、刘致民两个孩子。另查明，2019年1月5日，臻观日盛公司与刘志飞签订《正海别墅贴壁纸壁布施工承包费明细》，该明细载明：今收到壁纸施工承包费3112元，至此全部结清。当日，臻观日盛公司为刘志飞垫付医疗费6888元。刘志飞向臻观日盛公司索要赔偿未果，向一审法院院提起诉讼。本案中，刘志飞主张与臻观日盛公司之间是雇佣合同关系，臻观日盛公司主张与刘志飞之间是承揽合同关系。 一审法院认为，刘志飞与臻观日盛公司之间存在承揽合同关系。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人支付报酬的合同。承揽人应当以自己的设备、技术和劳力完成主要工作。根据本院查明的事实，首先，从结算方式上看，刘志飞与臻观日盛公司之间的结算方式为按壁纸卷数、壁布的平方数计费，其次，从施工的准备来看，刘志飞自备刷子、滚子、刮板、裁纸刀等工具。刘志飞的工作具有独立性，并非以臻观日盛公司的设备、技术为依托，也未受臻观日盛公司的指挥、管理，臻观日盛公司对刘志飞并不存在身份上的支配和从属关系，刘志飞在贴壁纸过程中自行携带工具设备，拥有专业技术，在人身方面对臻观日盛公司没有依赖性，完成贴壁纸的工作并非单纯的提供劳务，而是以完成贴壁纸、壁布为工作成果，故本案符合承揽合同关系的特征，刘志飞与臻观日盛公司之间不存在雇佣关系，本案案由应为一般健康权纠纷。刘志飞没有相应工作资质，在完成工作过程中，没有尽到合理注意义务，造成自身损害，臻观日盛公司对承揽人的选任亦存在一定过失，应当承担相应的赔偿责任，一审法院酌定臻观日盛公司承担20%的赔偿责任。基于本案实际并结合鉴定意见，刘志飞误工费按照城镇居民标准计算为27832.80元（115.97元×240天），护理费按照城镇居民标准计算为12988.64元（115.97元×11×2人+115.97元×90天×1人），住院伙食补助费550元（50元×11天）。刘志飞自愿主张残疾赔偿金84658元（42329元×10%×20年）、被抚养人生活费26731元（26731元×20年×10%÷2人），系对其自身权益的自由处分，且符合法律规定，一审法院予以支持。刘志飞主张的精神损害抚慰金根据伤残情况酌定为1200元，交通费根据刘志飞住所地和住院地距离酌定为500元。后续治疗费12000元，因未实际发生，一审法院暂不予支持，待实际发生时，刘志飞可另行主张。刘志飞主张的营养费，未提供证据证实，一审法院不予支持。综上，刘志飞的各项损失为：治疗费73387.62元（含检查费1665元）、误工费27832.80元、护理费12988.64元、住院伙食补助费550元、残疾赔偿金84658元、被抚养人生活费26731元、交通费500元、精神损害抚慰金1200元、鉴定费2860元，以上共计230708.06元，臻观日盛公司按20%的比例赔偿刘志飞46141.61元，扣除臻观日盛公司垫付的医疗费6888元，还应支付39253.61元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条规定，判决：被告无棣臻观日盛装饰工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告刘志飞各项损失39253.61元。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5002元，减半收取2501元，由原告刘志飞负担2103元，被告无棣臻观日盛装饰工程有限公司负担398元。 本院二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。 二审对一审查明的事实予以确认。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人支付报酬的合同。承揽人应当以自己的设备、技术和劳力完成主要工作。被上诉人刘志飞在贴壁纸过程中自行携带工具设备，用自己的专业技术和劳力，以完成贴壁纸、壁布为工作成果，一审认定本案符合承揽合同关系的特征并无不当。关于上诉人是否应当承担责任的问题，被上诉人刘志飞在使用臻观日盛公司提供的脚手架工作过程中摔伤，在完成工作过程中，刘志飞没有尽到合理注意义务，造成自身损害。臻观日盛公司在对承揽人刘志飞的选任中，没有对其能力、经验、是否具有安全防护措施进行考察，对承揽人的选任亦存在一定过失，应当承担相应的赔偿责任，一审法院酌定臻观日盛公司承担20%的赔偿责任并无不当。 综上所述，无棣臻观日盛装饰工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5002元，由上诉人无棣臻观日盛装饰工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李添珍 审 判 员 张发荣 审 判 员 刘 洋 二〇二一年四月十二日 法官助理 刘玉晗 书 记 员 芦 青