湖南省邵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）湘05民终160号 上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司隆回支公司。 负责人：焦兴柱，该公司经理。 委托诉讼代理人：陶中秀，该公司职员。 被上诉人（原审原告）：肖晚连。 委托诉讼代理人：宁岳峰，湖南志涛律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：伍勇华。 被上诉人（原审被告）：肖祥兵。 上诉人阳光财产保险股份有限公司隆回支公司（以下简称为阳光财险隆回公司）因与被上诉人肖晚连、伍勇华、肖祥兵机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省隆回县人民法院于二○二○年十月十三日作出的（2020）湘0524民初3136号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 阳光财险隆回公司上诉请求：撤销原判，改判阳光财险隆回公司赔偿肖晚连各项经济损失共计135569.89元（比一审判决少赔偿21878.59元）；本案受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、根据医疗常规，行内固定取出术的费用一般在6000—8000元左右，鉴定意见12000元明显偏高，且该鉴定意见仅仅是建议，故后续治疗费应确定为8000元为宜；二、根据保险合同约定，超出医保范围的医疗费阳光财险隆回公司不承担理赔责任，应剔除20%的非医保用药费用；三、原判对肖晚连的被扶养人生活费计算错误。故请求二审法院予以纠正。 肖晚连辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。 伍勇华、肖祥兵因未到庭，均未予答辩。 肖晚连向一审法院起诉请求：1、依法判令伍勇华、肖祥兵连带赔偿肖晚连医疗费、护理费、误工费、住院生活补助费、营养费、伤残赔偿金等各项经济损失260676.59元，阳光财险隆回公司在交强险和商业第三者险范围内承担赔偿责任；2、精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿。 一审法院认定事实：2020年3月14日15时20分，肖晚连驾驶自己所有的湘某二轮摩托车行至南岳庙新家桥村5组路段往左转弯进岔路口时与伍勇华驾驶的湘Ｅ8××××轻型厢式货车发生碰撞，导致肖晚连受伤并休克，两车辆受损的道路交通事故。事故发生后，肖晚连于2020年3月14日至3月21日在隆回县人民医院住院治疗7天，经出院诊断，肖晚连因此次交通事故造成1、脑挫裂伤，2、双肺挫伤，右侧多发肋骨骨折，3、右侧血气胸，4、右锁骨骨折，5、头皮挫裂伤，6、右肾挫伤，7、缺血缺氧性脑病，8、低血容量性休克，9、Ｌ2-3-4-5右侧横突骨折，10、双侧耻骨上、下肢骨折，11、双侧髂骨翼多发骨折。因伤情严重，隆回县人民医院出院医嘱肖晚连转上级医院治疗，随后肖晚连遵医嘱转院至邵阳市中心医院继续住院治疗，从2020年3月21日至4月25日在邵阳市中心医院住院治疗35天。肖晚连在隆回县人民医院花费医疗费59574.13元，在邵阳市中心医院花费门诊医疗费547元，住院医疗费80251.70元，在邵阳市中心医院住院期间遵医嘱购买辅助器具花费334元。2020年7月6日，隆回县公安局交通警察大队对该起交通事故作出道路交通事故认定书，认定肖晚连与伍勇华在此次交通事故中负同等责任。2020年7月7日，邵阳市公平司法鉴定所对肖晚连在此次交通事故所受伤的伤残程度、误工期、护理期、营养期、后续医疗费作出评定，肖晚连多发肋骨骨折，骨盆骨折畸形愈合，均评定为2个10级伤残，伤后误工180日，护理90日，营养90日，建议含取内固定物后续医疗费12000元左右。肖晚连花费司法鉴定费1500元。伍勇华驾驶的湘Ｅ8××××号轻型厢式货车在阳光财险隆回公司投保了机动车交强险和不计免赔500000元限额的商业第三者责任险，交通事故发生在保险期间内。肖晚连在治疗期间，伍勇华已赔偿并支付医疗费和护理费46477元，阳光财险隆回公司已垫付医疗费用10000元。另，肖晚连现有两个未成年子女，其中女孩廖某甲于某家年某甲月某甲日出生，男孩廖某乙于某乙年某乙月某乙日出生，母亲谭某某尚健在，谭某某今年已满85周岁，肖晚连有同胞姐妹5人。肖祥兵系湘Ｅ8××××号轻型厢式货车的所有权人，伍勇华驾驶该车辆系受雇于肖祥兵。 一审法院认为，本案争议的焦点是：肖晚连因交通事故受到伤害的赔偿责任主体、赔偿的顺序应如何确定以及相关赔偿项目的费用标准应如何确定。根据隆回县公安局交通警察大队的交通事故责任认定书的认定，肖晚连与伍勇华在此次交通事故中负同等责任，同时由于伍勇华所驾驶的湘Ｅ8××××号车在阳光财险隆回公司投保了交强险和不计免赔商业第三者责任保险，故肖晚连此次交通事故中所受伤害的损失应首先由阳光财险隆回公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分，在商业第三者责任险限额内按照保险合同约定和交通事故责任认定予以赔偿，最后不足部分，由造成交通事故的驾驶人即伍勇华按照交通事故责任认定书的责任划分予以赔偿，伍勇华与湘Ｅ8××××号车的所有人肖祥兵之间系雇佣关系，事故发生时伍勇华正在受肖祥兵安排从事雇佣事务，雇主肖祥兵须对伍勇华不能赔偿的部分承担补充赔偿责任。故肖晚连要求伍勇华、肖祥兵赔偿因交通事故所造成的各项损失，阳光财险隆回公司在交强险及商业第三者责任险限额内赔偿，并优先在交强险限额内赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求，予以支持。因肖祥兵在此次交通事故中并无过错，肖晚连要求伍勇华、肖祥兵承担连带责任的诉讼请求，不予支持。肖晚连因在本次交通事故受伤害应得到赔偿的项目和数额为：一、医疗费（含后续医疗费），肖晚连实际发生的门诊及住院医疗费，根据提交的医疗费票据为140372.83元，同时按照邵阳市公平司法鉴定所的司法鉴定意见，肖晚连从2020年7月7日起后续医疗费评定为12000元左右，确定12000元，医疗费为152372.83元；二、误工费，虽然肖晚连经司法鉴定误工期为180天左右，但同时经评定已构成伤残，误工费只能从事故发生日计算至定残前一天，误工时间应按115天计算，肖晚连系从事农业人员，误工费为17099.40元（54272元／年÷365天×115天）；三、护理费，根据邵阳市公平司法鉴定所的鉴定意见肖晚连的护理期为90天，护理费为16475.18元（66816元／年÷365元×90天），其诉讼请求16470元，确认为16470元；四、交通费，虽然肖晚连没有提交正式的交通费票据，但结合其就医以及进行司法鉴定的地点、时间和次数，确定交通费1200元；五、住院伙食补助费，肖晚连受伤后连续住院41天，住院伙食补助费为2050元（50元／天×41天）；六、营养费，根据邵阳市公平司法鉴定所的鉴定意见营养期为90天，营养费为2700元（30元／天×90天）；七、残疾赔偿金，肖晚连经司法鉴定已构成两个10级伤残，其属于农村户籍，按照农村居民人均纯收入计算为33869元（15395元／年×20年×11%），肖晚连的被扶养人生活费须纳入残疾赔偿金项目，未成年的两个小孩均系农村户籍居民，被抚养人生活费的标准应当按湖南省农村居民人均消费支出计算，为6146.36元（13969元／年×8年×11%÷2人）,母亲谭某某系农村户籍居民，赡养费为1536.59元（13969元／年×5年×11%÷5人），故被扶养人生活费共计为7682.95元，肖晚连的该项诉讼请求为6914.66元，确定为6914.66元，肖晚连残疾赔偿金合计40783.66元；八、残疾辅助器具费，根据肖晚连提交的票据，残疾辅助器具费为334元；九、精神损害抚慰金，肖晚连在此次交通事故中经司法鉴定已构成两个10级伤残，精神损害抚慰金酌定8000元；十、司法鉴定费，根据肖晚连提交的鉴定费票据，司法鉴定费为1500元。以上一至十项合计226039.89元，除司法鉴定费1500元外，一至九项各项损失数额为224539.89元。应由阳光财险隆回公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分按交通事故的责任划分在第三者责任险限额内予以赔偿，已经垫付的10000元以及伍勇华已赔偿的46477元应当予以核减。肖晚连没有提交有关摩托车财产损失的证据，摩托车财产损失不予支持，司法鉴定费按交通事故责任划分由伍勇华负担。肖晚连在交强险限额内应得到赔偿的项目和数额有，精神损害抚慰金8000元、医疗费10000元、误工费17099.40元、护理费16470元、交通费1200元、残疾赔偿金40783.66元、残疾辅助器具费334元，合计93887.06元，其余超出交强险限额的项目和数额有，医疗费142372.83元、住院伙食补助费2050元、营养费2700元，合计147122.83元，根据隆回县公安局交通警察大队的责任认定，肖晚连与伍勇华均负此次交通事故的同等责任，超过交强险赔偿的部分和项目具体按50%比例确定赔偿数额。同时湘Ｅ8××××号车所投保的交强险和第三者责任险保险条款的约定，司法鉴定费不属于阳光财险隆回公司的理赔项目，可由伍勇华按照交通事故责任认定书认定的责任划分负担。由于湘Ｅ8××××号车投保的交强险和商业第三者责任险已足以赔偿肖晚连在此次交通事故中造成的各项损失，伍勇华、肖祥兵无须另行赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司隆回支公司于判决生效后7日内在湘Ｅ8××××号车投保的机动车交强险限额内赔偿肖晚连医疗费（含后续医疗费）、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项费用合计93887.06元，核减已垫付的10000元，尚须支付83887.06元；二、阳光财产保险股份有限公司隆回支公司于判决生效后7日内在湘Ｅ8××××号车投保的机动车商业第三者责任险限额内赔偿肖晚连医疗费（含后续医疗费）、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金等各项费用合计73561.42元，核减伍勇华已赔偿的46477元，尚须支付27084.42元；三、伍勇华于判决生效后7日内赔偿并支付肖晚连司法鉴定费750元；四、以上一至二项阳光财产保险股份有限公司隆回支公司应赔偿支付款项由阳光财产保险股份有限公司隆回支公司划账支付至隆回县人民法院在长沙银行有限公司隆回支行账户上；五、驳回肖晚连的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1602元，减半收取计801元，由肖晚连负担400.50元，伍勇华负担400.50元。 二审中，当事人未提交新证据。本院经审理查明，双方当事人一致认可肖晚连的两个未成年小孩至成年止共计还有七年时间。本院查明的其他事实与一审查明的一致，对原判认定的其他事实，本院予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点是：原判对肖晚连的后续治疗费、医疗费、被扶养人生活费计算是否正确？对此，本院评判如下： 肖晚连后期行内固定物取出术的医疗费，已经邵阳市公平司法鉴定所作出了鉴定意见，即建议含取内固定物后续医疗费12000元左右，该医疗费用确属必然发生的费用，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款的规定，原判对其后续医疗费确定为12000元，并与已经发生的医疗费一并予以赔偿正确，阳光财险隆回公司提出邵阳市公平司法鉴定所作出的鉴定意见后续医疗费12000元明显偏高，应确定为8000元为宜的上诉理由不能成立。虽然阳光财险隆回公司与被保险人之间签订的保险合同中约定，受害人超出医保范围的医疗费阳光财险隆回公司不承担理赔责任，但阳光财险隆回公司既未提供肖晚连医疗费中有多少非医保用药费用的具体数额与证据，也没有申请对肖晚连的非医保用药费用进行司法鉴定，故其主张从肖晚连的全部医疗费中剔除20%的非医保用药费用无事实和法律依据。虽然原判对肖晚连的两小孩被扶养人生活费计算确实有误，即肖晚连两个小孩的被抚养人生活费应为5378.10元（13969元/年×7年×11%÷2人），加上肖晚连母亲的被扶养人生活费1536.59元，共计6914.69元，但因肖晚连就此赔偿项目提出的赔偿费用主张为6914.66元，原判是依其主张予以确定该赔偿项目数额，因此赔偿结果并未增加赔偿义务人的赔偿责任。 综上所述，阳光财险隆回公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费300元，由阳光财产保险股份有限公司隆回支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  罗 松 审 判 员  李 鹏 审 判 员  申 杰 二〇二一年四月九日 法官助理汪臻 代理书记员  龙良璐 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决或裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……