天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津01民终597号上诉人（原审原告）：李东，男，1984年1月4日出生，汉族，住天津市河**。委托诉讼代理人：付洁，天津沽天律师事务所律师。上诉人（原审被告）：天津京大物流有限公司，住所地天津市和平区西康路与成都道交口东北侧赛顿大厦3-1-702。法定代表人：王玮，总经理。委托诉讼代理人：何佳，天津共融律师事务所律师。委托诉讼代理人：戈蕊，天津共融律师事务所律师。上诉人李东、天津京大物流有限公司劳动争议一案，不服天津市和平区人民法院（2020）津0101民初3080号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月20日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。李东上诉请求：维持原判决第一项、第二项、第三项、第四项，撤销原判决第五项，改判被上诉人向上诉人支付2017年、2018年、2019年度全年加班费共计52324.65元。事实理由：一审法院遗漏了2018年国庆期间10月4日上诉人个人加班一天，向天津新港海关申报节温器车系统中国有限公司的进口货物，共计26票报关单，申报日期为2018年10月4日，报关人员证号均为2002828纸质版进口货物报关单，来源于中国国际贸易单一窗口下载的进口货物报关单、电子板、天津京大物流为中国国际贸易单一窗口注册用户，使用该网站进行报关申报等进出口行为。上诉人个人报关员证号为2002828，执业于被上诉人，证明上诉人个人一方于2018年10月4日的确存在加班行为，另有上诉人个人一方与进口部经理刘智达的微信聊天记录。聊天内容体现刘智达与上诉人就加班内容进行沟通，从而证明进口部经理刘智达同意且认可上诉人于2018年10月4日加班进行报关申报的工作。当天这一日的加班费金额为652.50元。第二，一审法院对上诉人延迟加班这一事实查明错误，上诉人的直接管理人事部门经理刘智达，一审中上诉人已经提供了大量的邮件，邮件内容均为刘智达向各个员工发送加班排班表的情况，结合刘智达与上诉人个人的聊天记录，完全证明上诉人个人的确存在每天加班的情况。一审法院认为双方签订劳动合同约定，被上诉人单位因生产经营确需上诉人个人加班的，应符合国家和本市的有关规定及用人单位的审批手续。一审法院以上诉人个人未提交审批手续，据此否定了上诉人个人加班的事实，但上诉人个人认为加班审批手续如何行使应由被上诉人单位制定并提供。一审中被上诉人单位并未提供相应的审批流程，事实上被上诉人单位自身并未制定严格的加班审批流程。根据上诉人个人提交的邮件可知，被上诉人单位的加班审批流程是由员工的直接上级领导安排本部门内的员工轮流加班，与上诉人个人进行工作交接。轮流加班表由部门领导刘智达制作并发送给各个员工。天津京大物流有限公司辩称，对于上诉人的意见均不予同意。在劳动合同中明确表明上诉人的加班是需要经过审批进行的，而个人提交的关于加班的表格只是一个以备后期使用的表格，并不是实际加班的情况说明，根据个人提交的材料我们也能看出个人的上下班时间就包括李东个人的上下班时间，所提交的安排表的加班安排或者交接安排根本就无法一一核对。所谓的这种交接考勤，交接的表格只是以防万一使用，并不是加班的依据，而且根据个人的劳动合同和公司的规章制度表明所有的加班均需要审批来进行，而上诉人没有经过任何的审批，我们认为不存在加班。天津京大物流有限公司上诉请求：驳回李东的全部诉请，并由其承担一审、二审的全部费用。事实与理由：关于李东工作地点和岗位一并调整的认定有误。公司仅调整了李东的工作地点，而未对其工作岗位以及工作内容进行变化包括未对薪资调整，李东的工资未有任何的变化，只是由于工作地点调整，从塘沽调整到了市区，因此他的现金津贴方面会有部分的降低，但是其工资并没有相应的变化。第二，李东本人是在调整一年之后才提出相应的主张，根据相关司法解释规定，已经实际履行了口头变更劳动合同超过一个月的，再主张无效，人民法院不予支持。李东向一审法院起诉请求：1．判令被告向原告支付被迫解除劳动合同经济补偿金85152元；2．判令被告向原告支付2019年6月1日至2020年5月31日期间的工资差额37412元；3．判令被告向原告支付2017年、2018年、2019年度全年加班费共计52324.65元；4．判令被告向原告支付2018年度未休年假工资报酬2610元、2019年度未休假工资报酬2610元、2020年度未休假工资报酬1957.5元，共计7177.5元；5．判令被告向原告支付2019年度防暑降温补贴704.4元；6．判令被告向原告支付2019年度冬季取暖补贴335元、集中供热采暖补助费185元，合计为520元。一审法院认定事实：原告自述其于2008年7月11日入职被告处，并提供被告的工资单予以佐证，本院对于原告2008年7月入职予以确认。2008年12月1日，原、被告签订劳动合同，期限自2008年12月1日至2009年11月30日，后续签一年。2010年12月1日双方订立无固定期限劳动合同，合同约定原告岗位为报关员，负责海关申报等报关工作，工作地点为天津市和平区贵州路18号君悦大厦B座12-C，实行标准工时，每月5日发放工资，被告因生产经营需要确需原告加班的，应符合国家和本市的有关规定及用人单位的审批手续。实际履行情况为：原告入职报关员，工作地点在天津市塘沽天津港航运中心。2019年6月17日，被告未与原告协商将原告工资地点调整至和平区赛顿大厦，岗位为操作员。原告实行标准工时，每天上班时间为8：30-18：00，中午12：00-13：30休息，周末及法定节假日休息。原告的工资支付情况：原告工资下发薪，2018年9月之前的工资通过现金发放，无银行流水，原告提供工资单予以证明。根据该工资单，工资包括：级别工资、工龄工资、英语工资、其他。2017年8月至2018年5月每月实发6400元，工资构成为：级别工资4000，工龄工资400，英语工资1500，其他500。2018年9月至2018年11月，被告财务陈佳珍给原告发放工资6450元/月。2018年12月至2019年5月，被告财务陈佳珍每月为原告发放工资3096元，被告通过公司对公账户每月为原告发放工资3354元，二者共计6450元/月。被告主张陈佳珍给原告转账并非工资而是专项补贴，未提供证据证明，本院不予采信。自2019年6月至原告离职期间，除2020年1月6日为原告发放工资3094元之外，被告通过公司对公账户每月为原告发放工资3354元。被告未提交证据证明调岗与工资水平调整系经过与原告协商确定。被告每月为原告缴纳社保并扣除个人应缴部分420元，被告每月为原告缴纳公积金并扣除个人应缴部分226元。原告离职前12个月平均应发工资为7096元。2020年5月28日，原告向被告送达被迫解除劳动关系通知书，以被告存在未按照劳动合同约定或者劳动事实提供劳动保护或者劳动条件、未及时足额支付劳动报酬，未依法为劳动者缴纳社会保险等行为，通知被告与其于2020年5月29日解除劳动合同关系。原告于2020年5月29日向天津市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2020年6月4日出具津和劳人仲不字［2020］第345号不予受理通知书。原告不服，诉至法院。一审法院认为，原、被告签订了劳动合同，形成劳动关系，双方应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。被告作为用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向原告及时足额支付劳动报酬。2019年6月，被告调整原告工作地点与岗位并降低原告工资水平，由降薪之前每月6450元降低至每月3354元，被告应就减少劳动报酬负有举证责任，被告未举证证明降薪的合理性以及双方就调岗及降薪协商一致，被告应按照原告调整之前的工资标准补足差额。被告抗辩工资的变更属于“未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月”，应适用《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条，而适用该法条的前提是双方通过口头变更了劳动合同内容，且该变更事项不得违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗。关于工资标准的变更属于劳动合同重大事项，被告不得以劳动者接受了变更后的工资超过一个月为依据主张原告不得再就工资变更提出异议以及主张权利。故，本院对被告的抗辩意见不予采信。通过原告提供的银行卡流水可以证明降薪之前自2018年9月2019年6月期间，原告每月工资6450元，故，被告应按此标准支付原告2019年6月1日至2020年5月29日工资差额37412元，对原告该项诉讼请求，本院予以支持。被告未及时足额发放劳动报酬，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，原告有权解除劳动合同，并由被告支付原告经济补偿金。现原告于2020年5月28日向被告送达被迫解除劳动关系通知书，双方于2020年5月29日解除劳动关系，结合原告的工作年限，被告应支付原告12个月经济补偿金。经计算，原告解除劳动合同前月平均工资为7096元，故，被告应支付原告经济补偿金85152元。对原告请求被告支付经济补偿金85152元的诉讼请求，本院予以支持。关于原告请求被告支付2017年、2018年、2019年加班费52324.65元，根据法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。现原告未就存在加班事实向本院提交证据，也未提供证据证明被告掌握加班事实存在的证据。原告提交值班表用以证明其加班事实，一方面值班安排不等同于单位安排加班，另一方面原告未举证证明实际工作中加班事实的存在与履行，且原、被告签订的劳动合同中明确约定，被告因生产经营需要确需原告加班的，应符合国家和本市的有关规定及用人单位的审批手续。原告未提交加班审批手续，故，原告主张加班费的请求不能成立，本院不予支持。关于原告请求被告支付2018年至2020年未休年假工资，原告于2020年5月29日离职并申请仲裁，被告抗辩2019年5月30日前未休年假工资已过仲裁时效，对于2018年未休年假已超过仲裁时效，本院予以采信，2019年未休年假并未超过仲裁时效。结合原告的工作年限其应享受休假天数为10天，原、被告均认可2019年原告已休假5.5天，故，被告应支付原告2019年未休年假工资2936元（7096/21.75＊4.5＊2）。鉴于原告2020年5月29日与被告解除劳动关系，2020年应休假天数为4天，已休假2天，故，被告应支付原告2020年未休年假工资1305元（7096/21.75＊2＊2）。关于原告请求被告支付2019年防暑降温费704.4元，被告同意支付，本院予以照准。关于原告请求被告支付2019年度冬季采暖补贴335元、集中供热采暖补助费185元，合计520元，于法有据，本院予以支持。被告同意支付冬季采暖补贴335元，但不同意支付供热采暖补助费185元，无事实和法律依据，本院不予采信。判决：一、本判决生效之日起十日内，被告天津京大物流有限公司支付原告李东2019年6月1日至2020年5月29日工资差额37412元；二、本判决生效之日起十日内，被告天津京大物流有限公司支付原告李东解除劳动合同经济补偿金85152元；三、本判决生效之日起十日内，被告天津京大物流有限公司支付原告李东2019年未休年假工资2936元、2020年未休年假工资1305元；四、本判决生效之日起十日内，被告天津京大物流有限公司支付原告李东2019年防暑降温费704.4元，冬季采暖补贴335元、集中供热采暖补助费185元；五、驳回原告李东其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告天津京大物流有限公司负担。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，双方签订的劳动合同中明确约定，李东加班应有加班审批手续。现李东未提交加班审批手续，一审法院认定加班费请求不能成立并无不当。公司变更李东工作地点月薪由6450元变更为月3354元，现有证据不足以证实公司降薪的合理性及双方就调岗降薪协商一致，一审法院认定按调整前工资标准补足差额是正确的。基此判决各项给付符合法律规定，公司上诉请求事实法律依据不足，该请求本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人天津京大物流有限公司负担10元，由上诉人李东负担10元。本判决为终审判决。审判长  刘应红审判员  纪曼丽审判员  姜海宽二〇二一年四月二日书记员  宋丽娜附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；