天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津01民终417号上诉人（原审被告）：白澳龙，男，2000年10月24日出生，汉族，住天津市武清区。委托诉讼代理人：白丽红（母子关系），女，1976年11月5日出生，汉族，住天津市武清区。委托诉讼代理人：王铁塔，武清区泉州法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：张明明，女，1987年12月30日出生，汉族，住天津市武清区。委托诉讼代理人：张自强，天津翠亨律师事务所律师。上诉人白澳龙因与被上诉人张明明身体权纠纷一案，不服天津市武清区人民法院（2020）津0114民初5579号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。白澳龙上诉请求：1．撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的原审诉讼请求或发回重审（争议金额26994.44元）；2．诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实有误，白澳龙的上诉请求应予支持。张明明辩称，驳回白澳龙的上诉请求。张明明向一审法院起诉请求：1.判令被告给付原告医疗费3425.09元、交通费850.37元、营养费4500元、误工费20025.6元、护理费10012.8元、精神抚慰金5000元，上述费用共计43813.86元；2.诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2019年8月5日10时5分许，白澳龙驾驶天津564××**电动自行车，沿富民道由东向西行驶至泉州路交口东侧时，与对行张明明驾驶轮椅车发生交通事故，造成两车受损，张明明受伤及眼镜受损。此事故经天津市公安局武清分局交通警察支队三大队以第120114120190000622号道路交通事故认定书认定：“白澳龙承担事故的主要责任；张明明承担事故的次要责任。”2019年8月6日，张明明到天津市武清区人民医院住院治疗，于2019年8月29日出院，实际住院23天，伤情经诊断为：右足第一跖骨远端骨折、下肢损伤、头部损伤、腰椎侧弯、左髋关节半脱位等。2019年10月31日，张明明起诉要求白澳龙赔偿其医疗费、救护车费、交通费、眼镜费等共计25143.54元；该案经调解，双方于2019年12月27日达成调解协议：白澳龙于2019年12月30日前一次性赔偿张明明医疗费、救护车费、交通费、眼镜费共计14000元；张明明放弃本案的其他诉讼请求。本院作出（2019）津0114民初16074号民事调解书对上述调解协议予以确认。上述民事调解书发生法律效力后，张明明于2020年1月15日依据该民事调解书申请执行，2020年4月10日生效法律文书确定的内容全部执行完毕结案。自2019年11月2日2020年1月22日，张明明分别在天津医科大学总医院、天津市武清区人民医院门诊复查，支出医药费总计3425.09元。上述医药费不包含在（2019）津0114民初16074号案件中主张的医疗费用内。本案审理过程中，张明明于2020年6月8日申请对其因事故导致的伤残等级及误工费、营养期、护理期进行鉴定，经委托天津市天平司法医学鉴定所进行鉴定；张明明于2020年8月12日向天津市天平司法医学鉴定所提出只做误工费、营养期、护理期鉴定，不做伤残鉴定；2020年8月18日，天津市天平司法医学鉴定所作出津天平［2020］临床鉴字第115号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人张明明外伤致右足损伤，其误工120日、护理60日、营养90日。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。白澳龙驾车未确保安全，其过错是引发并造成事故的主要原因，应承担事故的主要责任，以承担70%责任为宜；张明明驾驶轮椅车未靠右行驶，其过错亦为造成事故的原因，应承担事故的次要责任，以承担30%为宜。张明明主张的各项费用中：关于医疗费，凭其提供的医疗费票据支持3425.09元；关于误工费，经司法鉴定张明明的误工期为120日，张明明未提供证据证明其实际从事行业及收入状况，故参照天津市居民服务、修理和其他服务业上一年度在岗职工年平均工资60912元标准计算即20025.6元（60912元÷365天×120天）；关于营养费，经司法鉴定张明明的营养期为90日，酌情按每天50元的标准计算即4500元；关于护理费，经司法鉴定张明明的护理期为60日，张明明未提供实际护理人员的相关证据，故参照天津市居民服务、修理和其他服务业上一年度在岗职工年平均工资60912元标准计算即10012.8元（60912元÷365天×60天；关于交通费，根据张明明提供的乘车票据和乘车明细，综合考虑张明明伤情、就诊地点、复诊次数以及可供其选择的交通工具等因素，酌情按600元计算；关于精神损害抚慰金，张明明未提供其构成伤残的证据，其主张精神损害抚慰金的依据不足，不予支持。综上，张明明的各项经济损失为38563.49元（3425.09+20025.6元+4500元+10012.8元+600元）；白澳龙应承担该经济损失的70%计26994.44元，张明明应承担该经济损失的30%计11569.05元。关于白澳龙主张的其与大连同达企业管理有限公司之间存在雇佣关系且事故发生在其工作过程中，故大连同达企业管理有限公司应承担本案责任的答辩意见，如白澳龙有证据予以证实，可另行处理。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十四条规定，判决：一、被告白澳龙赔付原告张明明医疗费、误工费、营养费、护理费、交通费等经济损失共计26994.44元，此款于本判决发生法律效力之日起5日内付清；二、驳回原告张明明的其他诉讼请求。当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费150元，由原告张明明负担45元，由被告白澳龙负担105元。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。一审法院根据事故情况确定责任，无不当，本院应予维持。关于营养费及护理费已经司法鉴定确定具体期限，上诉人应依法予以赔偿。关于误工费一节，虽经司法鉴定张明明的误工期为120日，但其未提供证据证明其实际从事的行业且根据张明明在另案中关于其无劳动能力，依靠政府最低生活保障救助款生活的陈述，对其关于误工费的主张本院不予支持。张明明的各项经济损失为18537.89元（3425.09+4500元+10012.8元+600元），白澳龙应承担该经济损失的70%，计12976.52元。综上所述，白澳龙的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持天津市武清区人民法院（2020）津0114民初5579号民事判决第二项及诉讼费负担部分；二、变更天津市武清区人民法院（2020）津0114民初5579号民事判决第一项为白澳龙赔付张明明医疗费、营养费、护理费、交通费等经济损失共计12976.52元，此款于判决发生法律效力之日起5日内付清。当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费300元，由白澳龙负担200元，被上诉人张明明负担100元。本判决为终审判决。审判长 尹 来审判员 魏道博审判员 李志锋二〇二一年四月十三日书记员 张 蓓附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……