陕西省铜川市中级人民法院   民事判决书     （2021）陕02民终139号     上诉人（原审原告）：孟忠成，男，汉族，住陕西省铜川市王益区。   委托诉讼代理人：郭振江,铜川市王益区“148”法律服务所法律工作者。   被上诉人（原审被告）：铜川市王益区工业和信息化局，住所地：铜川市王益区。      法定代表人：郭备战，局长。   委托诉讼代理人：解富强，铜川市王益区副书记。   委托诉讼代理人：魏小燕，陕西秦人律师事务所律师。   上诉人孟忠成与被上诉人铜川市王益区工业和信息化局（以下简称王益区工信局）确认劳动关系纠纷一案，不服铜川市王益区人民法院（2020）陕0202民初969号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月1日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人孟忠成及其委托诉讼代理人郭振江，被上诉人王益区工信局委托诉讼代理人解富强、魏小燕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   孟忠成上诉请求：一、依法撤销原判，依法改判支持上诉人诉讼请求。二、一、二审案件诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：上诉人于1983年在原城区经济委员会下属单位铜川市红旗建材厂参加工作，1985年11月调入原城区经济委员会办公室工作，1987年3月由原城区经济委员会调入原城区乡镇企业局工作，1993年该局指派上诉人到局直属企业英联物资公司工作，年底又回到该局。1994年4月29日任命上诉人为铜川市城区金属物资购销站经理，2007年该局在为上诉人办理养老统筹及医疗保险时发现，因单位搬迁将上诉人人事档案和劳动档案丢失，造成上诉人至今无法工作。一审法院判决适用法律不当，判决没有法律依据。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，上诉人档案在被上诉人处管理，举证责任应是被上诉人，而被上诉人在一审中不提供、不举证应承担不利后果，一审认为由上诉人提供上述证据没有法律依据。上诉人不在编的过错是由被上诉人造成的而非上诉人，一审判决没有尊重事实，判决没有法律依据。本案为确认劳动关系纠纷，根据法律规定确认之诉不适用诉讼时效规定。   铜川市王益区工业和信息化局答辩称，原审认定事实清楚，判决正确，应维持原判。   孟忠成一审诉讼请求：一、依法撤销铜川市王益区劳动人事争议仲裁委员会铜王劳人仲裁字（2020）15号仲裁裁决书；二、依法判决确认原告与被告的劳动关系；三、诉讼费由被告承担。   一审法院经审理查明：原告孟忠成自称,其于1983年在原城区经济委员会工作。1987年3月由原城区经济委员会调入原城区乡镇企业局工作。1993年原城区乡镇企业局指派原告到该局直属企业英联物资公司工作。1994年10月，原告响应政府号召下海经商，原城区XX镇XX乡企发（94）字第021号文件，任命原告孟忠成为铜川市城区金属物资购销站经理。2007年原城区乡镇企业局在为原告孟忠成办理养老统筹及医疗保险时发现，因单位搬迁将原告孟忠成人事档案和劳动档案丢失，造成原告孟忠成至今无法工作，期间原告孟忠成多次找原城区乡镇企业局领导要求回单位工作，但一直未予安排。  另查,原告孟忠成于1994年4月9日被铜川市城区乡镇企业局任命为铜川市城区金属物资购销站经理，之后下海经商开始自谋职业，铜川市城区乡镇企业局未给孟忠成发放工资。原告孟忠成不属于铜川市王益区编制委员会登记在册的正式在编人员。孟忠成诉称铜川市乡镇企业局在单位搬迁时将其人事档案和劳动档案丢失未提供证据,亦未提供铜川市乡镇企业局当时招用其工作的招用、考勤等相关记录及给其发放工资的凭证等相关证据。   一审法院认为，根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。原告孟忠成虽然有1988年12月铜川市城区人民政府工作人员证、1992年6月27日铜川市城区只生一个孩子的申请书、1994年4月19日铜川市城区乡镇企业局任命原告孟忠成为铜川市城区金属物资购销站经理的文件、铜川市王益区XX镇XX社区出具的证明及1992年10月原告孟忠成保险医疗病历，但没有被告铜川市王益区工业和信息化局的招用记录、考勤记录以及铜川市城区乡镇企业局给孟忠成发放工资凭证或者记录。对于确认双方是否存在劳动关系，应当根据劳动关系确立的要素来确认，原告孟忠成和被告王益区工信局符合上述第（一）项，但是原告孟忠成提交的相关证据无法证明符合上述第（二）、（三）项，故不足以证明原告孟忠成与被告王益区工信局之间存在劳动关系。根据法律规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，原告孟忠成请求确认其与被告王益区工信局之间存在劳动关系，缺乏证据不予支持。原告孟忠成自称“2007年原城区乡镇企业局在为原告孟忠成办理养老统筹及医疗保险时发现，因单位搬迁将原告孟忠成人事档案和劳动档案丢失”，说明孟忠成2007年就已知道其权利被侵害，其应当及时主张其权利，至今确已超过法律规定所保护的诉讼时效。依照《中华人民共和国民法通则》第一百八十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条一项、二项、三项之规定，判决：驳回原告孟忠成的诉讼请求。案件受理费10元减半收取5元，由原告孟忠成负担。   二审另查明一:2010年12月14日，中共铜川市王益区委员会办公室、铜川市王益区人民政府办公室联合下发《关于印发的通知》，组建区工业和信息化局，将区乡镇企业局职责划入区工业和信息化局，不再保留区乡镇企业局。2、孟忠成因确认劳动关系争议于2020年9月28日申请仲裁，铜川市王益区劳动人事争议仲裁委员会认为，孟忠成提交的证据不足以证明其与被申请人之间存在劳动关系，裁决驳回孟忠成的仲裁请求。   二审中孟忠成提交婚生子《独生子女光荣证》一份，证明其与原铜川市城区乡镇企业局之间存在劳动关系，王益区工信局对该证据的真实性无异议，但不同意证明目的。本院对该证据的真实性予以采信，对证明目的结合其他证据综合认证。   本院对原审查明的案件事实予以确认。   本院认为，本案争议的焦点为：孟忠成与被申请人之间是否存在劳动关系。   从孟忠成提交的1988年12月的工作证、铜川市保险医疗门诊病历、铜川市城区只生一个孩子的申请书，结合原铜川市城区乡镇企业管理局1994年4月19日下发的《关于孟忠成同志任职的通知》，能够认定申请人自1988年1月至1994年4月19日期间申请人与被申请人存在劳动关系的事实。虽然孟忠成不能提交招用记录、考勤记录、工资表等证据，但是上述证据原本并非申请人所持有，申请人本就无法提供，故非申请人的举证义务。   原劳动和社会保障部发［2005］第12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》的第一条、第二条的规定，判断劳动者与用人单位之间是否存在劳动关系，除了劳动者须从事用人单位安排的有报酬的劳动、劳动系用人单位业务的组成部分外，还要看劳动者是否与用人单位形成较为固定的身份隶属关系。1994年4月19日之后申请人与被申请人是否具有劳动关系，孟忠成并未提交充分证据来证明，用人单位也予以否认。孟忠成自己提交的2005年5月17日和2007年元月10日证明复印件，均载明孟忠成因1994年下海无经济收入的内容，表明1994年4月19日之后孟忠成再未从事用人单位安排的有报酬的劳动，再未与用人单位形成身份隶属关系和用工关系，故无法确认1994年4月19日之后孟忠成与案涉用人单位之间具有劳动关系。因此，本院依据双方证据，仅能确认孟忠成与用人单位自1988年1月至1994年4月19日期间具有劳动关系。   综上，原审认定事实基本清楚，但未在用工期间认定劳动关系不当，应予变更。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：   一、撤销铜川市王益区人民法院（2020）陕0202民初969号民事判决。   二、确认孟忠成与原铜川市城区乡镇企业局自1988年12月至1994年4月19日期间具有劳动关系。   三、驳回孟忠成其他诉讼请求。   一审受理费10元减半收取5元，二审案件受理费10元，均由孟忠成负担。   本判决为终审判决。         审 判 长陈 建 安   审 判 员梁  勇   审 判 员张  鲜                             二〇二一年四月九日     法官助理郑 况 纳   书 记 员郝  静          1