辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终6339号上诉人（原审原告）：商宇，男，汉族，1985年10月4日生，住沈阳市于洪区。委托诉讼代理人：肖戈霏，辽宁基源律师事务所律师。委托诉讼代理人：樊晓蕊，辽宁基源律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司，住所地沈阳市铁西区北二中路8号。法定代表人：辛洁，该公司执行董事兼经理。委托诉讼代理人：沈淳，辽宁观策律师事务所律师。上诉人商宇因与被上诉人辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2020）辽0106民初字第7431号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司上诉请求：依法撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：。商宇辩称，同意一审法院判决。商宇向一审法院起诉请求:请求判令辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司向商宇给付经济赔偿金131,599.92元，给付加班费595,728元，给付带薪年休假工资17,647.7元，返还扣押的押金3,000元；诉讼费由辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司承担。一审法院认定事实:商宇于2020年7月3日到沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司支付违法解除赔偿金、加班费、带薪年休假工资、返还押金。仲裁委员会以“其他”为由决定不予受理。商宇遂于7月9日来该院提起民事诉讼。另查，商宇于2008年7月21日入职辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司公司，任汽车钣金工岗位。2013年4月1日双方签订了劳动合同书。2020年6月15日商宇在修理事故受损车辆辽Ａ×××××雪佛兰探界者汽车时，将该车左前无破损大灯拆除，安装上破损大灯，被车辆承保的中国平安保险公司沈阳中心支公司分解照相时发现，保险公司因此拒赔，金额4,635元。6月19日商宇的部门领导田立加通知商宇书写辞职申请，次日商宇即未再上班。商宇拒绝未写辞职申请。7月12日辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司公司向工会委员会申请，以商宇行为性质恶劣，违反公司《员工守则》且无请假手续未正常出勤，累计旷工超3天，违反《考勤及请休假管理制度》规定为由，拟给予商宇开除处理。次日工会回复，同意解除商宇劳动关系。13日辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司作出对《商宇的违纪处罚决定》，决定于7月16日与商宇解除劳动关系，于8月暂停社保缴纳，通知商宇于7月20日前到人力资源部办理离职交接手续。一审法院认为，本案主要争议焦点为辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司解除与商宇的劳动合同是否违法。首先确定双方解除劳动合同时间，商宇主张田立加于6月19日通知其“因维修车辆对单位造成损失和影响，写辞职报告回家不干了”，该日即为双方解除劳动关系时间，辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司则认为是其发出的《处罚决定》中的7月16日。商宇对其主张提供了田立加给其打电话时的录音证据，录音中并未有直接证明田立加通知商宇被解除劳动合同的内容，辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司否认田立加有通知商宇解除劳动合同的权限，即对商宇的主张不予认可，因此，商宇主张6月20日由田立加口头告知解除劳动关系证据不足，应以辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司作出的处罚决定到达商宇时为双方解除劳动关系之日。辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司未提供向商宇送达处罚决定的相关证据，故辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司于本案8月4日开庭审理时向辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司出具处罚决定的时间为双方解除劳动关系时间。关于辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司单方解除与商宇劳动关系的理由，辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司主张为：一商宇私自更换维修车辆大灯导致保险公司拒赔，造成辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司公司损失，构成偷盗和骗保，严重违反单位规章制度；二商宇6月20日至7月12日未正常出勤累计旷工超3天，严重违反考勤管理制度。我国劳动合同法第三十九条第（二）项规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的；辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司以上述理由解除与商宇的劳动合同，需要举证证明商宇确实存在严重违反规章制度的行为、其公司的规章制度系经民主程序制定且已向员工进行了公示，以及解除劳动合同前已将理由通知工会征求工会意见等，即事实上和程序均需符合法律规定，解除行为方为合法。对此，辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司提供了给工会的申请，工会回复、关于修订员工守则的申请及回复、员工守则、考勤及请休假管理制度和辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司学习签字表等证据，商宇对签字表证据真实性未提出异议，本院对该些证据的效力予以确认。该些证据能够证明辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司公司的员工守则系经民主程序制定且向员工公示的事实；对商宇严重违反规章制度即将维修的辽Ａ×××××车辆未受损大灯拆换为破损大灯的行为提供了监控录相证据，该录相直观上并不证明商宇所拆换的车灯的好坏状况，但结合辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司提供的车辆承保单位中国平安保险公司出具的《情况说明》证据，可以认定商宇的换灯行为以及保险公司因此拒赔而造成的行为后果等事实。辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司公司的《员工守则》第三章第1条第1.3条规定：损害公司财产、商誉、或贪污受贿等行为为明令禁止行为，第2.2条规定：员工违反明令禁止行为相关规定及其他一般违纪行为造成恶劣影响、严重后果或重大经济损失的，公司将给予辞退或开除的处理，并不予以任何经济补偿或赔偿。辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司单位的规章制度有规定、商宇存在违纪行为，且行为与规定相符，因此，辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司作出解除与商宇的劳动合同决定并无不当，合乎我国劳动法律相关规定，商宇要求辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司给付赔偿金本院不予支持。关于商宇要求辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司支付加班费问题。商宇主张加班费，根据民事诉讼“谁主张谁举证”原则，对加班事实负有举证责任，商宇提供了值班表以及部分法定休假日值班表证据证明其有加班的事实，辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司对证据为影印件的真实性提出异议，并主张公司实行加班审批制度，商宇又未提供其它证据，因此，值班表证据不足以证明商宇有加班的事实，要求辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司支付入职以来至离职期间加班费595,728元本院不予支持；关于商宇要求给付2009年至2019年期间未休带薪年休假工资一节。辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司提出诉讼时效抗辩，认为仅2019年度未超过诉讼时效，对商宇主张该年度未休年休假的事实认为需要核实，但未否认商宇未休的事实，故该院对商宇的主张未休假的事实予以确认。根据我国《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的年休假5天，已满10年不满20年的，年休假10天”之规定，商宇主张2008年7月21日入职辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司公司，因已提供钉钉办公系统其“个人档案”页面截图，其中记载商宇“在沈阳汽车贸易有限公司工作了4397天”和“2008年7月21日新入职”等内容，钉钉办公系统企业名称为“沈阳汽车贸易有限公司”字样的通讯录页面截图，其中人员有商宇以及田立加等人，与辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司提供的《沈阳汽贸集团考勤及请休假管理制度》的制定人一致，故该院对商宇的证据予以确认，根据该证据确认商宇入职辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司公司时间为2008年7月21日，至解除劳动关系之日，工作满10年，应当享受10天带薪年休假。我国《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议仲裁时效期间为一年，自当事人知道或应当知道其权利受侵害之日起计算。如商宇2009年起每年均未休带薪年休假，辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司未安排补休或支付相应工资报酬，应当在权利受侵害之日起一年内申请仲裁，商宇2020年7月3日才向铁西区劳动人中争议仲裁委员会申请仲裁，其未提供期间有中止、中断事由情形发生的证据，因此其主张确实超过一年仲裁时效期间，辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司的抗辩理由成立，该院对商宇要求辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司支付2009年至2018年度的未休带薪年休假工资的诉讼请求不予支持；辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司未提供证据证明商宇已休2019年度年休假，故应当支付商宇相应工资报酬，按商宇2019年度十二个月平均工资计算，商宇2019年度各月工资数额可根据商宇提供的交通银行交易清单确定，但银行卡中显示的工资为扣除各项社会保险费后的实发工资，商宇主张按离职前十二个月应发工资计算，平均为5,483.33元，辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司对其虽有异议，但未提供其制作的商宇工资表证据，故该院采纳商宇主张的数额，参照5,483.33元计算，确定辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司应支付商宇2019年度未休带薪年休假工资为5,483.33元÷21.75天×10天×200%=5,042.14元；关于商宇要求辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司返还押金3,000元一节，因商宇未提供相应证据证明辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司收取了该费用，该院对该诉求不予支持。关于商宇要求辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司支付其2020年6月份工资2,000元一节，虽该主张商宇申请劳动仲裁时未提出，但与本案讼争具有不可分性，该院从减少当事人诉累考虑予以合并审理。商宇提供了劳动，有获得劳动报酬的权利，辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司不应因其违纪而不予发放，该院对商宇要求发放6月份工资的诉讼请求予以支持，辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司未提供商宇6月份工资表，根据商宇工作19天实际情况，参照其1至5月实发工资标准，2,000元较为适宜，该院予以确定。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动法》第三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，判决：一、辽宁鑫卡迪汽车销服务售有限公司于本判决生效后七日内给付商宇2019年度未休带薪年休假工资5,042.14元；二、辽宁鑫卡迪汽车销服务售有限公司于本判决生效后七日内给付商宇2020年6月份工资2,000元。三、驳回商宇其它诉讼请求。案件受理费10元,由辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司承担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为,关于辽宁鑫卡迪汽车销服务售有限公司是否应支付商宇违法解除劳动合同赔偿金的问题。根据《劳动合同法》第三十九条第（二）项规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的。本案中，辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司主张与商宇解除劳动合同的理由为：一商宇私自更换维修车辆大灯导致保险公司拒赔，造成辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司公司损失，构成偷盗和骗保，严重违反单位规章制度；二商宇6月20日至7月12日未正常出勤累计旷工超3天，严重违反考勤管理制度。对此，辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司提供了给工会的申请，工会回复、关于修订员工守则的申请及回复、员工守则、考勤及请休假管理制度和辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司学习签字表等证据，商宇对签字表证据真实性未提出异议，该些证据能够证明辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司公司的员工守则系经民主程序制定且向员工公示的事实；对商宇严重违反规章制度即将维修的辽Ａ×××××车辆未受损大灯拆换为破损大灯的行为提供了监控录相的证据，该录相直观上并不证明商宇所拆换的车灯的好坏状况，但结合辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司提供的车辆承保单位中国平安保险公司出具的《情况说明》，可以认定商宇的换灯行为以及保险公司因此拒赔而造成的行为后果等事实。且辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司公司的《员工守则》第三章第1条第1.3条规定：损害公司财产、商誉、或贪污受贿等行为为明令禁止行为，第2.2条规定：员工违反明令禁止行为相关规定及其他一般违纪行为造成恶劣影响、严重后果或重大经济损失的，公司将给予辞退或开除的处理，并不予以任何经济补偿或赔偿。辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司单位的规章制度有规定且告知劳动者、商宇存在违纪行为，且行为与规定相符，因此，辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司解除与商宇的劳动合同并无不当，合乎我国劳动法律相关规定，一审法院判决辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司不予支付商宇违法解除劳动合同赔偿金并无不当。关于商宇要求辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司支付加班费问题。商宇主张辽宁鑫卡迪汽车销服务售有限公司应支付其加班费，应对加班事实负有举证责任，商宇提供了值班表以及部分法定休假日值班表证据证明其有加班的事实，辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司对证据为影印件的真实性提出异议，并主张公司实行加班审批制度，商宇又未提供其它证据，因此，值班表证据不足以证明商宇有加班的事实，其要求辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司支付入职以来至离职期间加班费595,728元一审法院不予支持并无不当。关于商宇要求辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司返还押金3,000元一节，因商宇未提供相应证据证明辽宁鑫卡迪汽车销售服务有限公司收取了该费用，一审法院对该诉求不予支持并无不当。综上所述,商宇的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人商宇负担。本判决为终审判决。审判长  孙卓审判员  李娜审判员  赵卫二〇二一年四月二十二日法官助理黄琳书记员马日