山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁09民终1383号 上诉人（原审被告）：泰安大汶口文化产业发展有限公司，住所地泰安市岱岳区大汶口镇驻地。 法定代表人：赵宗琦，总经理。 委托诉讼代理人：黄超，北京市天中律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：赵宗琦，男，1964年10月10日出生，汉族，住北京市东城区。 委托诉讼代理人：窦慧娟，北京市京师律师事务所律师。 上诉人泰安大汶口文化产业发展有限公司（以下简称大汶口公司）因与被上诉人赵宗琦请求变更公司登记纠纷一案，不服泰安市岱岳区人民法院（2020）鲁0911民初5752号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 大汶口公司上诉请求：1.撤销山东省泰安市岱岳区人民法院（2020）鲁0911民初5752号民事判决；2.改判驳回被上诉人一审诉讼请求；3.一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院认定事实不清、法律适用错误。首先，大汶口公司章程规定，公司董事长及法定代表人由公司董事会选定，该规定不违法法律的强制性规定，应属合法有效；其次，大汶口公司作为独立法人，有独立的法人财产，享有法人财产权，该公司的存续与否、高管人员变更应由公司自身股东会、董事会做出决议，中天公司与兴飞公司的《合作协议》是否履行、是否停止履行，都不是大汶口公司人员更迭、形式变更的认定依据；再次，依据《公司法》第二十五条第7款，公司章程应当载明公司法定代表人，而一审裁判仅判决涤除赵宗琦作为大汶口公司法定代表人的登记事项，而未判决修改公司章程，势必会造成大汶口公司工商登记信息的混乱，给大汶口公司造成不必要的损失。2.一审判决侵犯了公司的合法自治权。 赵宗琦辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，赵宗琦系基于其所在的北京齐羽兴飞公司与上诉人股东之间的合作，而担任上诉人的法定代表人，已有生效判决认定前述合作已终止，赵宗琦担任上诉人公司法定代表人的基础已不复存在，此外赵宗琦已向上诉人发函辞去法定代表人，且登报声明不再担任上诉人的法定代表人。 赵宗琦向一审法院起诉请求：1.判令被告三日内到公司登记机关涤除原告作为被告大汶口公司法定代表人的登记事项；2.本案诉讼费用由被告负担。 一审法院认定事实：被告大汶口公司成立于2015年5月14日，股东为中天公司和泰安市大汶口实业总公司。中天公司成立于2008年11月10日，法定代表人为张道山。兴飞公司成立于2013年8月21日，法定代表人为原告赵宗琦。2013年2月6日,泰安市岱岳区政府与中天公司的子公司投资公司签署《大汶口古镇一期整治开发工作协议书》,约定由中天公司负责大汶口古镇项目的实施工作,负责建设回迁小区,落实搬迁安置资金等。2014年6月6日中天公司(甲方)与兴飞公司(乙方)签订《合作协议》,鉴于甲方与泰安市政府签订的大汶口国际生态旅游规划与合作开发框架协议,鉴于乙方有着较好的项目运作的经验与团队,双方同意形成统一公司开发大汶口国际生态旅游项目，考虑到甲方已经成立项目运作公司而乙方不能以股权形式入股甲方所成立的项目运作公司，为了解决此问题,双方约定如下:1、甲乙双方形成统一公司架构,并统一按照甲方身份开展工作,甲方董事长为总裁,乙方董事长为执行总裁，双方部门统一编制,形成统一工作模式；2、双方约定乙方人员费用先期由乙方自己负担,甲方每半年向乙方统一支付一次，具体费用按照乙方实际人员工资结算,目前实际费用150万/年；3、在项目运作过程中,甲方只承担乙方人工费用,乙方利润在项目结算时按照项目总利润进行结算,结算依据为总利润的15%，结算时间按每个独立项目完成结算。为便于兴飞公司服务团队履行上述合作协议有关服务内容，被告大汶口公司办理工商注册登记时将原告赵宗琦登记为其法定代表人。兴飞公司自2015年至2016年为上述项目进行了制作《大汶口古镇保护性建设方案(项目简介)》PPT、召开研讨会、进行资料收集、周边产品的包装设计和商业运营、配合拆迁、配合涉案项目的实际建设等工作。2017年12月20日，未经兴飞公司服务团队同意，中天公司法定代表人张道山取走六枚公司公章。因资金压力等问题，兴飞公司与中天公司就款项的给付问题协商未果,兴飞公司自2018年停止与中天公司的合作，此后原告赵宗琦未能继续行使被告大汶口公司法定代表人的职权。2019年9月13日，原告赵宗琦在齐鲁晚报刊登声明，声明自2017年12月20日起辞去被告大汶口公司法定代表人的职务。2019年9月23日、9月30日，原告赵宗琦以EMS快递的方式分别向被告大汶口公司邮寄了《关于尽快办理泰安大汶口文化产业发展有限公司法定代表人工商变更登记的函》和《关于尽快办理泰安大汶口文化产业发展有限公司法定代表人工商变更登记的通知》，要求被告大汶口公司尽快办理法定代表人工商变更登记,将原告赵宗琦从被告大汶口公司法定代表人工商登记中涤除，上述邮件均被拒收。 一审法院认为，法人性质上属于法律拟制人格，其对外开展民事活动主要是通过其法定代表人进行，这就要求法定代表人与其代表的法人之间存在实质关联性。就公司法人来说，其法定代表人与公司之间的实质关联性，就在于法定代表人要参与公司的经营管理。《中华人民共和国公司法》第十三条规定：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”本案中，为便于兴飞公司服务团队履行《合作协议》的有关服务内容，原告赵宗琦被登记为大汶口公司法定代表人，但中天公司与兴飞公司已终止履行《合作协议》，双方自2018年停止合作，此后原告赵宗琦未能继续行使大汶口公司法定代表人的职权。综上，原告赵宗琦既非大汶口公司的股东，亦不再参与大汶口公司的经营管理，同时明确表示不再担任大汶口公司法定代表人的情况下，其已无法代表大汶口公司行使法定代表人的职权，亦不能对外代表大汶口公司，已不具备对外代表大汶口公司的基本条件和能力，故原告赵宗琦提出的要求被告大汶口公司办理涤除其作为法定代表人登记事项的主张，符合公司法的规定，应予支持。公司变更登记虽系公司内部自治范围，但大汶口公司在明知原告多次要求变更法定代表人的情况下，违反法律规定，怠于办理变更法定代表人的相关手续，在此情况下，一审法院考虑到原告对此问题已无其他救济途径，为维护社会正常经济秩序，维护当事人的合法权益，应当赋予原告司法救济途径。综上所述，判决：被告泰安大汶口文化产业发展有限公司于本判决生效之日起三十日内涤除原告赵宗琦作为泰安大汶口文化产业发展有限公司法定代表人的登记事项。案件受理费25元，由被告泰安大汶口文化产业发展有限公司承担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院二审对一审查明的事实予以确认。 本院认为，赵宗琦系基于其已离职之事实而提出的本案诉讼请求。本案中，自中天公司与兴飞公司2018年停止合作后，赵宗琦即未能继续行使大汶口公司法定代表人的职权；赵宗琦亦于2019年9月13日登报声明辞去大汶口公司法定代表人的职务，并先后两次发函要求大汶口公司尽快办理法定代表人变更登记，直至形成本案诉讼。以上足以表明大汶口公司并无自行办理法定代表人变更登记的意愿。同时，因赵宗琦并非大汶口公司股东，其亦无法通过召集股东会等公司自治途径，就法定代表人的变更事项进行协商后作出决议。在此情形下，鉴于赵宗琦与大汶口公司之间已无实质关联，其已不具备代表大汶口公司的基本条件和能力，故一审认定应赋予赵宗琦司法救济途径并判决大汶口公司涤除有关登记事项，并无不当之处，本院予以维持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由泰安大汶口文化产业发展有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 毕经纶 审 判 员 李 莹 审 判 员 邢友峰 二〇二一年四月十二日 法官助理 王乐文 书 记 员 王 琳