杭州市余杭区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）浙0110刑初41号 公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。 被告人殷某，男，1981年12月5日出生，壮族，小学文化程度，务工，住云南省文山壮族苗族自治州广南县。2007年12月12日，因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑二年。因本案于2020年8月7日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。 辩护人俞剑飞（杭州市余杭区法律援助中心指派），浙江金宏律师事务所律师。 杭州市余杭区人民检察院以杭余检一部刑诉[2021]20号起诉书指控被告人殷某犯寻衅滋事罪，于2021年1月14日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派检察员王桂波出庭支持公诉。被告人殷某及其辩护人俞剑飞到庭参加诉讼。现已审理终结。 杭州市余杭区人民检察院指控：2019年12月10日22时许，被告人殷某在杭州市余杭区××街道××喝酒唱歌期间，因琐事与被害人刘某发生争执并扭打，之后被人拉开。尔后另外四名男子上前对被害人刘某拳打脚踢，其中两名男子持啤酒瓶殴打被害人刘某，被告人殷某见状再次上前一起殴打被害人刘某。期间，被害人刘某鼻骨被打骨折。事后，被告人殷某经公安机关电话传唤到案。 经鉴定，被害人刘某外伤致双侧鼻骨骨折，行鼻骨复位术治疗，术后恢复良好，其损伤程度评定为轻伤二级。 案发后，被告人殷某取得被害人刘某的谅解。 据以指控的证据有书证；证人证言；被害人陈述；被告人供述和辩解；鉴定意见；监控视频等。公诉机关认为，被告人殷某的行为已构成寻衅滋事罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定处罚。 被告人殷某对公诉机关指控其殴打被害人刘某无异议，但辩称（1）殴打被害人的其他人员并非其叫来；（2）被害人刘某鼻子处伤情并非其造成；（3）本案中被害人刘某的过错更大。 辩护人提出，（1）被告人殷某系坦白，其对殴打被害人的其他人员确不知情；（2）被告人殷某已赔偿被害人刘某并获得谅解；（3）本案中被害人有重大过错。综上，请求法庭对被告人殷某从轻处罚。 经审理查明：2019年12月10日22时许，被告人殷某在杭州市余杭区××街道××喝酒唱歌期间，因琐事与被害人刘某发生争执并扭打，之后被人拉开。尔后经被告人殷某的朋友通知，另外四名男子上前对被害人刘某拳打脚踢，其中两名男子持啤酒瓶殴打被害人刘某，被告人殷某见状再次上前一起殴打被害人刘某。期间，被害人刘某鼻骨被打骨折。后经鉴定，被害人刘某外伤致双侧鼻骨骨折，行鼻骨复位术治疗，术后恢复良好，其损伤程度评定为轻伤二级。事后，被告人殷某获得被害人刘某的谅解。案发后，被告人殷某系经公安机关电话传唤到案，归案初期未如实供述自己的罪行。 证明上述事实并经庭审质证的证据有： 1、被害人刘某的陈述、监控截图辨认，证实2019年12月10日晚，其朋友在××街道××的875包间唱歌，当日22时许，其酒后从厕所出来时看到一男子在地上打电话并大喊大叫，遂上前拍了对方一下让对方去边上打电话，后与对方发生口角争执，对方用手在其脸前指指点点，其直接用右手抽了对方一个耳光，之后与对方扭打在一起，后被保安分开，对方说了句“你等着”，大概过了十几秒后，有三、四人冲出来不问原因就对其拳打脚踢，其见情况不对退至走廊处，又被对方放倒在地后拳打脚踢，这期间，之前与其发生争执的男子一直用拳头打其面部，并打伤其鼻子，另一男子用啤酒瓶砸了其一下，但是啤酒瓶没有破，后被保安拉开，其在走廊上站起来后又说了几句，又有一男子上来与其吵了几句并拉住其衣领，接着又上来好几个人对其拳打脚踢，之后其朋友见状将其扶至楼梯处，其趁机跑走等事实； 2、证人陆某1的证言，证实其系被告人殷某的朋友，2019年12月10日晚，其和殷某及另外两人去Ｋ8ＫＴＶ唱歌，期间殷某去别的包厢玩，其发微信也未回复，故与殷某通电话吵起来了，其在电话中听到殷某那头有一男子说“你打电话能不能小声点”，之后殷某与对方吵起来，其告诉包厢里的五、六个人后，这五、六个人就出去了，等其把包和衣服拿出来，外面打架已经打完了，殷某靠着墙慢慢走，脚受伤了；以及其包厢里有五、六个人，其不认识，是殷某认识的等事实； 3、证人王某的证言，证实其系被告人殷某的朋友，2019年农历年底的一天，其和殷某、贵州的一个朋友，以及一群见过面但不熟悉的朋友在Ｋ8ＫＴＶ唱歌，期间殷某离开了包间，后其出去上厕所时碰到了贵州的朋友，该朋友告知其殷某在其包间20米左右楼道里被打了，其马上跑到楼道看到殷某和对方扭打在一起，当时殷某的小腿就被打伤了，其劝架不成后返回包间告诉其他人，想让这些人一起去劝架，这些人听到消息后，大概有三人其见过面但不熟悉的朋友冲出包间，等其和包间里其他人走到楼道时，看到楼道里有很多人，包括服务员、保安、殷某、包间冲出去的三人、和殷某扭打的人及该人的朋友，当时和殷某扭打的人已经倒在地上，殷某和另外二个人还在殴打地上的男子，该男子鼻子开始出血，其和保安、服务员上去劝架，双方就停手了；以及当时其包厢里有五、六个人，包括其和其女朋友、殷某及殷某女朋友、另外三个云南人，这三人云南人其只是面熟，不认识，也不是其叫来的等事实； 4、证据制作说明、执法记录仪视频（光盘）、调取证据通知书、调取证据清单、证据制作说明、监控视频（光盘），证实案发当晚视频监控情况及民警出警情况； 5、体表原始伤情记录表、伤势照片、接受证据材料清单、医院病历及检查单，证实被害人刘某及被告人殷某伤势情况，以及被害人刘某于2019年12月11日前往医院治疗，经诊断为多处挫伤、鼻骨骨折等，被告人殷某于2019年12月11日前往医院治疗，经诊断为胫骨下端骨折，并经左外踝骨折切开复位钢板内固定术等事实； 6、鉴定书，证实经杭州市余杭区公安司法鉴定中心鉴定，被害人刘某外伤致双侧鼻骨骨折，行鼻骨复位术治疗，术后恢复良好，其损伤程度评定为轻伤二级等事实； 7、接受证据材料清单及谅解书，证实被告人殷某已赔偿被害人刘某亲属经济损失5000元，并获得刘某亲属的谅解等事实。 8、情况说明，证实公安机关通过监控录像筛查、殷某的手机话单分析、手机微信查询等手段，均无法确认殴打刘某的其他人员身份； 9、户籍资料、情况说明，证实被告人殷某的身份情况及前科情况； 10、归案、破案经过，证实本案侦破经过及被告人殷某系经民警电话联系到案的情况； 11、被告人殷某的供述和辩解，侦查阶段供述称2019年12月10日晚19时至20时许，其和陆某2、王某、王某的女朋友一起前往Ｋ8ＫＴＶ唱歌，到当日22时许，其去别的包厢里玩，后陆某2打电话给其并与其发生争吵，其坐在走廊上和陆某2吵架时，有一男子（后得知系刘某）过来让其小声点并与其争吵起来，刘某还用右手打了其一巴掌，之后其与刘某扭打起来，被保安分开后继续对骂，后来突然冲出三个其不认识的人对刘某拳打脚踢，刘某往走廊处走，其和其他殴打对方的人一起追上去，其中一人将刘某放倒，其当时气不过也上去用拳头殴打了刘某，之后又被保安拉开，其和另两人往回走时，刘某站起来骂人，另两人又回头殴打刘某，其见状也去和刘某扭打在一起，之后再次被保安拉开；庭审中称其包厢内只有陆某2、王某等四人，其曾去别的包厢并口头邀请人来自己包厢玩，但其确实不认识殴打刘某的其他人员，以及其看到一矮个子男子殴打了刘某的鼻子等。 上述证据确实充分且相互印证，足以认定。 被告人殷某辩称殴打被害人刘某的其他人员并非其叫来及被害人刘某鼻子处伤情并非其造成，经查，（1）证人陆某2、王某的证言相互印证，证实案发当晚被告人殷某的ＫＴＶ包间内不止四人，以及二证人均有将殷某与人发生争执一事通知包厢内其他人员的事实；（2）在案的被害人刘某的陈述、被告人殷某的供述与案发现场视频监控相互印证，证实被告人殷某在其他人员参与殴打被害人刘某后积极介入，具有共同伤害的主观故意，足以认定被告人殷某伙同他人共同犯罪，应对全案承担责任。故被告人殷某的上述辩解，本院不予采信。 本院认为，被告人殷某伙同他人持凶器随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人殷某系主动归案，但归案后未如实供述自己及同案人员的主要犯罪事实，被告人殷某的辩护人提出被告人殷某系坦白的辩护意见，本院不予采纳。被告人殷某提出被害人对本案的发生存在过错；辩护人亦持相同的辩护意见，经查，被告人殷某在与被害人发生争执和扭打被人拉开后，又伙同他人一起殴打被害人致伤，被害人刘某虽在处理冲突时不够克制，但尚不构成刑法意义上的过错，上述辩解及辩护意见，本院均不予采纳。被告人殷某已由亲属代为赔偿被害人经济损失并获得谅解，本院酌情予以从轻处罚。辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、第二条第（一）项、第（四）项、第八条之规定，判决如下： 被告人殷某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年8月7日起至2021年10月6日止）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  尹艳姣 人民陪审员  沈建萍 人民陪审员  张丽荣 二〇二一年四月十二日 书 记 员  张 欣