贵州省桐梓县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）黔0322民初343号 原告：余明华，男，1967年9月11日生，汉族，四川省沐川县人，住沐川县。 委托诉讼代理人：雷文平，贵州祥景律师事务所律师。 被告：贵州宏景源建筑工程有限公司。住所地:贵州省贵阳市南明区解放路258号贵州五寰体育文化用品批发有限公司房屋。 法定代表人：高滦。 委托诉讼代理人：余生利、白会民，该公司员工。 原告余明华诉被告贵州宏景源建筑工程有限公司（以下简称“贵州宏景源公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月8日立案受理后，依法适用简易程序于2021年1月29日公开开庭进行了审理，原告余明华的委托诉讼代理人雷文平、被告贵州宏景源公司的委托诉讼代理人余生利、白会民到庭参加了诉讼，本案现已依法审理终结。 原告余明华向本院提出如下诉讼请求：1.解除原告与被告之间的事实劳动关系；2.由被告向原告支付工伤保险待遇327,982元。事实及理由：原告为被告员工，2020年4月21日，原告在被告承建的重遵高速扩容工程三标段黄家沟隧道内施工，隧道顶部塌方致原告受伤，原告受伤后立即前往桐梓县人民医院进行治疗，经诊断为：右侧多发肋骨骨折、双侧气胸、双肺挫伤、腰5椎体骨折并椎管狭窄、胸1-4椎体骨折、左侧髂骨翼撕脱性骨折。因原告伤情过重，桐梓县人民医院无法救治，于2020年4月22日被送往遵义医学院附属医院进行抢救，在该院共住院抢救治疗14天，2020年12月1日原告之伤经遵义医科大学附属医院和法医鉴定后中心鉴定为工伤七级伤残，2020年12月4日原告向桐梓县劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，但该院认为本案应当法院受理，并作出不予受理通知书。原告为此提起本案诉讼，请法院依法查明事实，支持原告的诉讼请求。 被告贵州宏景源公司辩称：原被告存在劳动关系属实，答辩人在原告住院期间已支付交通费和伙食补助费，原告主张每月工资7,000元过高，一次性伤残补助金应该按照贵州省标准进行计算。 经审理查明，原告余明华自2018年6月7日起在被告贵州宏景源公司上班，2020年4月21日，原告余明华在被告贵州宏景源公司承建的重庆至遵义工程项目工地做工，在立钢拱架的过程中，因隧道顶部塌方导致原告受伤，原告受伤后被送往桐梓县人民医院住院治疗2天，后于2020年4月22日转至遵义医科大学附属医院住院治疗14天，于2020年5月6日起在遵义市第一人民医院住院康复治疗63天，被告贵州宏景源公司支付医疗费82515.24元，住院期间的伙食费及产生的交通费被告贵州宏景源公司亦已支付原告余明华，原告所受之伤被诊断为：1.腰5椎爆裂性骨折；2.马尾神经损伤；3.胸1-4椎体压缩性骨折；4.闭合性胸外伤：①双侧多发肋骨骨折②双侧少量胸腔积液③双肺挫伤④食管中下段扩张、积气积液；5.先天性耳聋。2020年7月31日，原告余明华向遵义市人力资源和社会保障局申请工伤认定，遵义市人力资源和社会保障局于2020年10月10日作出贵遵市人社工认字﹝2020﹞0700204号《认定工伤决定书》，认定原告余明华所受之伤为工伤。2020年10月26日，被告贵州宏景源公司就原告余明华所受之伤向遵义医科大学附属医院法医鉴定中心申请工伤伤残等级评定，该中心于2020年12月1日作出遵医司鉴﹝2020﹞临鉴字第2916号《司法鉴定意见书》，鉴定结论为：余明华2020年4月21日外伤致胸、腰椎及双侧肋骨多发骨折综合评定为工伤伤残七级。2020年12月4日，原告余明华向桐梓县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求解除原被告之间的事实劳动关系，由被告支付原告工伤保险待遇327982元。桐梓县劳动人事争议仲裁委员会于2020年12月4日作出桐劳人仲字﹝2021﹞第26号《不予受理通知书》，不予受理原告的申请。原告不服，向本院提起本案诉讼，要求判决如前诉请。 上述事实，有原被告当庭陈述及原告提交的贵遵市人社工认字﹝2020﹞0700204号《认定工伤决定书》、医院治疗病历、遵医司鉴﹝2020﹞临鉴字第2916号《司法鉴定意见书》鉴定费发票，被告提交的医疗费发票等证据在卷佐证，经庭审质证，足以认定。 本院认为，本案的争议焦点为:1、原告要求解除劳动关系的请求应否支持；2、被告应否向原告支付工伤保险待遇，支付的标准和金额是多少。 对于争议焦点一，原告在被告处上班，双方虽未签订书面的劳动合同，但原被告均对原告在被告处上班及双方之间成立劳动关系的事实无异议，本院对原被告之间成立劳动关系的事实予以确认。原告在做工过程中受七级伤残，本案中无证据证明被告为原告缴纳了工伤保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，原告可以解除与原告之间的劳动关系，故对原告要求解除与被告之间劳动关系的请求，本院予以支持。 对于争议焦点二，原告在被告承建的工程项目做工时所受之伤已被认定为工伤，原告依法享有工伤保险待遇，其享有的工伤保险待遇包括：1、一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，七级伤残为13个月的本人工资，原告主张其每月工资为7,000元，被告不予认可，也未提供向原告支付工资的依据，因双方均未提交有关原告工资标准的证据，本院酌情参照贵州省2019年度城镇单位就业人员年平均工资标准计算，为72,113元/年÷12个月×13个月=78,122元；2、一次性工伤医疗补助金，参照《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条，七级伤残为12个月的解除或者终止劳动关系上年度职工平均工资，按贵州省2019年度就业人员年平均工资标准计算，为72,113元/年÷12个月×12个月=72,113元；3、一次性伤残就业补助金，参照《贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条，原告距离距法定退休年龄的剩余月数已超过了12个月，应按计算12个月，为72,113元/年÷12个月×12个月=72,113元；4、停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由单位按月支付，最长不超过12个月，评定伤残等级后，停发原待遇，按有关规定享受伤残待遇，结合原告之伤对应《贵州省工伤保险停工留薪期分类目录》中列明的创伤治疗期、康复治疗期最高值区间为原告所受的马尾神经损伤所需创伤治疗期60天、康复治疗期300天，以及原告受伤、定残的时间，本院综合认定原告的停工留薪期为2020年4月21日至2020年12月1日，共计225天，工资标准参照贵州省2019年度城镇单位就业人员年平均工资标准计算，为72,113元/年÷12个月÷30天×225天=45,071元。原告在庭审中认可被告已支付住院期间的伙食补助费和交通费，故对原告主张的伙食补助费不予支持，考虑到原告出院后复检和鉴定亦产生交通费的实际情况，酌情支持交通费800元。原告依法享受的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、交通费共计为268,219元。本案中无证据证明被告为原告缴纳了工伤保险，根据《贵州省工伤保险条例》第二十八条第二款：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇”之规定，应当由被告向原告支付上述工伤保险待遇268,219元。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《贵州省工伤保险条例》第二十八条之规定，判决如下： 一、解除原告余明华与被告贵州宏景源建筑工程有限公司之间的劳动关系。 二、被告贵州宏景源建筑工程有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告余明华一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、交通费共计268,219元。 三、驳回原告余明华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 已减半收取的案件受理费5元，由被告贵州宏景源建筑工程有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。 审判员 袁 静 二〇二一年四月一日 书记员 罗义琴