新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2021）新01民终1328号   上诉人（原审原告）：乌鲁木齐天山大峡谷国际旅行社有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民路38号1栋8层804室。   法定代表人：戎建刚，乌鲁木齐天山大峡谷国际旅行社有限公司总经理。   委托诉讼代理人：祁乐，新疆翔瑞律师事务所律师。   委托诉讼代理人：王泽，新疆翔瑞律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：倪旭春，男，1986年2月18日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区。   上诉人乌鲁木齐天山大峡谷国际旅行社有限公司（以下简称天山大峡谷旅行社）因与被上诉人倪旭春劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院（2020）新0102民初9570号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月1日立案后，依法组成合议庭，于2021年4月8日公开开庭进行了审理。天山大峡谷旅行社的委托诉讼代理人王泽、倪旭春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   天山大峡谷旅行社上诉请求：撤销一审判决第三项，改判我方不向倪旭春支付双倍工资差额的30,500元。事实及理由：签订书面劳动合同虽然是用人单位的法定义务，但是劳动合同的本质还是合同，是双方的合意。因此，书面合同是否签订，不仅取决于用人单位，还取决于劳动者，尤其倪旭春还系我公司高级管理人员，倪旭春应当在签订书面劳动合同中具有主动性，天山大峡谷旅行社存在被动性。且二倍工资的立法原意是通过惩罚性的规定，提高劳动合同的签订率，并不是让劳动者谋求劳动报酬之外的利益。   倪旭春辩称，我在天山大峡谷旅行社上班，是公司员工，受法律保护。   天山大峡谷旅行社向一审法院起诉请求：判令天山大峡谷旅行社不支付倪旭春未签订劳动合同二倍工资40,500元。   一审法院认定事实：2019年5月1日，倪旭春入职天山大峡谷旅行社，担任副总经理一职。天山大峡谷旅行社与倪旭春未签订书面劳动合同。工作期间，天山大峡谷旅行社给倪旭春实际发放了2019年5月、7月的工资8,810元/月。2019年9月30日，倪旭春离开天山大峡谷旅行社。2019年12月26日，在劳动监察大队，倪旭春给天山大峡谷旅行社出具收条，载明：“今收到天山大峡谷旅行社工资，倪旭春21,500元，由陈建垫付，工资已结清。”庭审中，天山大峡谷旅行社和倪旭春对2019年5月1日至9月30日期间双方存在劳动关系及2019年9月30日双方解除劳动关系均表示无异议。2020年4月21日，倪旭春申请劳动争议仲裁。2020年6月21日，乌鲁木齐市天山区劳动人事争议仲裁委员会作出天劳人仲字（2020）第560号仲裁裁决书，裁决：一、双方依法解除劳动关系；二、天山大峡谷旅行社与倪旭春2019年5月1日至2019年9月30日期间存在劳动关系；三、天山大峡谷旅行社支付倪旭春未签订劳动合同二倍工资40,500元（9,000元/月×4.5个月）；四、驳回倪旭春其他仲裁请求。   一审法院认为，一、关于劳动关系问题。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”本案中，天山大峡谷旅行社和倪旭春对双方2019年5月1日至9月30日期间存在劳动关系，同年9月30日，双方劳动关系解除表示认可，一审法院予以确认。二、关于支付二倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条规定：“自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。”第六条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定支付经济补偿。”另外，工资是指用人单位以货币形式对劳动者的劳动所支付的报酬。未签订劳动合同二倍工资则是基于用人单位未与劳动者签订书面劳动合同行为的惩罚，二者并不相同。本案中，天山大峡谷旅行社与倪旭春均认可，倪旭春自2019年5月1日至2019年9月30日期间双方存在劳动关系。天山大峡谷旅行社在一个月内未与倪旭春签订书面劳动合同的情况下仍与倪旭春存续劳动关系，不依法行使用人单位的管理权与倪旭春解除劳动关系而保障自己的合法权益，依据上述规定，天山大峡谷旅行社应当向倪旭春支付自用工一个月届满之日起至其离开之日期间未签订劳动合同二倍工资。因天山大峡谷旅行社未提供倪旭春工资标准的证据。倪旭春认为2019年5月、7月份工资8,810元/月，是税后实发工资，并主张2019年5月、7月份应发工资9,000元/月。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，工资的发放属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。天山大峡谷旅行社未提供工资发放凭证，应当承担不利后果。倪旭春主张2019年5月、7月份应发工资9,000元/月的理由，一审法院予以采信。倪旭春出具的收条证明收到21,500元工资，且已结清，应认定天山大峡谷旅行社给其支付2019年6月、8月、9月的全部工资。天山大峡谷旅行社已向倪旭春支付了未签订劳动合同一倍的工资，天山大峡谷旅行社还应支付倪旭春2019年6月1日至9月30日期间未签订劳动合同二倍工资差额30,500元（21,500元＋9,000元）。天山大峡谷旅行社认为倪旭春书出具收条的行为，应视为双方不再存在任何债权债务纠纷，不支付倪旭春未签订劳动合同二倍工资的理由于法无据，一审法院不予采信。天山大峡谷旅行社要求不支付倪旭春未签订劳动合同二倍工资40,500元的诉讼请求，一审法院在10,000元的范围内予以支持。综上，一审法院判决：一、2019年5月1日至2019年9月30日期间，乌鲁木齐天山大峡谷国际旅行社有限公司与倪旭春之间存在劳动关系；二、2019年9月30日，倪旭春与乌鲁木齐天山大峡谷国际旅行社有限公司解除劳动关系；三、乌鲁木齐天山大峡谷国际旅行社有限公司支付倪旭春未签订劳动合同二倍工资差额30,500元。   本院二审期间，当事人未提交新的证据。   本院对一审查明的事实予以确认。   本院认为，围绕天山大峡谷旅行社的上诉意见和倪旭春的答辩意见，本案的争议焦点为：倪旭春向天山大峡谷旅行社主张未签订劳动合同二倍工资差额有无事实及法律依据。对此，本院认为，根据庭审查明的事实，天山大峡谷旅行社和倪旭春对2019年5月1日至9月30日期间双方存在劳动关系均无异议。天山大峡谷旅行社作为用人单位，未能依法与倪旭春签订书面劳动合同属实。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”天山大峡谷旅行社并未举证证明存在倪旭春拒签劳动合同的情形，且即使存在劳动者拒签劳动合同的情形，用人单位也应当书面通知劳动者终止劳动合同，否则仍应依照上述法律规定向劳动者支付二倍工资。故天山大峡谷旅行社主张其不应承担二倍工资差额的上诉意见不能成立，本院不予采纳。   综上所述，天山大峡谷旅行社的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元（天山大峡谷旅行社已预交），由天山大峡谷旅行社负担。   本判决为终审判决。   审  判  长   蒋 欣   审  判  员   黄淑梅   审  判  员   王朋坤   二 〇 二 一 年 四 月 十 五 日   书  记  员   罗 敏