浙江省安吉县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0523民初4526号 原告：余功义，男，1972年5月19日出生，汉族，住河南省商城县。 委托诉讼代理人：杜思远，湖北泽创律师事务所律师。 被告：湖北天宇建设有限公司，住所地汉阳区百灵路9号，统一社会信用代码91420105751830638X。 法定代表人：乐少华。 委托诉讼代理人：黄诚亮，男，1985年2月8日出生。 被告：中国葛洲坝集团三峡建设工程有限公司，住所地湖北省宜昌市东山大道11号，统一社会信用代码91420000615573462P。 法定代表人：赵献勇。 委托诉讼代理人：高国安，男，1977年2月5日出生。 委托诉讼代理人：靖天天，女，1994年8月11日出生。 第三人：冯涛，男，1970年5月10日出生，汉族，住湖北省武汉市黄陂区。 原告余功义与被告湖北天宇建设有限公司（以下简称“天宇公司”）、中国葛洲坝集团三峡建设工程有限公司（以下简称“三峡公司”）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年11月27日立案后，依法适用简易程序，于2020年12月31日公开开庭进行了审理。原告余功义及其委托诉讼代理人杜思远，被告天宇公司法定代表人乐少华的委托诉讼代理人黄诚亮，被告三峡公司法定代表人赵献勇的委托诉讼代理人高国安、靖天天到庭参加诉讼，第三人冯涛经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告余功义向本院提出并变更诉讼请求：1.判令被告天宇公司支付工程款100451.36元及利息（以100451.36元为基数，自2018年12月7日起按银行间同期拆借利息计算至全部清偿之日止）；2.判令被告三峡公司在未付工程款范围内对以上债务承担连带责任；3.本案诉讼费由二被告负担。事实和理由：被告天宇公司从被告三峡公司处承接了位于葛洲坝长龙山施工局项目。天宇公司与余功义于2018年4月1日签订包工不包料的《包工工程承包合同》，该合同由第三人冯涛代签，约定天宇公司将其承接的葛洲坝长龙山施工局项目的引水洞路面混凝土浇筑工程分包给余功义施工，工程地点为安吉县天荒坪镇，工程总承包单价60元/m?，支付方式为按照天宇公司结算进度款同步支付完成工程量60%，竣工验收后办理完工程结算到位支付完成工程款100%。原告于2018年4月8日开始施工，并于2018年12月7日全部施工完毕，双方协商一致确定工程款总计360451.36元，现该工程已投入使用。经原告多次催要，天宇公司向原告支付工程款17万元，三峡公司向原告支付工程款9万元，共计支付工程款26万元，尚欠100451.36元，余款至今未付。故而提起上述诉请。 被告天宇公司对原告的陈述认可，只是认为第三人冯涛对结算款存在异议，双方协商未果。 被告三峡公司辩称：中国葛洲坝集团股份有限公司取得了浙江长龙山抽水蓄能有限公司所属的长龙山蓄能电站输水地下厂房系统及下水库工程项目的施工承包权，并委托三峡公司负责施工管理。因需要建设施工营地工程，三峡公司通过公开招标的方式选择确认天宇公司作为营地工程项目的施工单位。截至2020年12月9日，三峡公司项目部与天宇公司结算，工程款为807.16万元，扣留罚款、横向结算、履约保证金等，应支付金额为789.82万元，实际已支付787.82万元，剩余2万元系因天宇公司提供的农民工工资账号错误，导致未支付，三峡公司将联系农民工后直接采取代发的方式，继续代为支付农民工工资。2020年3月25日，经天宇公司授权，三峡公司项目部代发余功义等农民工工资9万元，该款项支付属实，但并非原告余功义诉称系三峡公司对其支付的工程款，该款项并非工程款，而系三峡公司项目部代天宇公司支付的农民工工资。三峡公司确定施工单位为天宇公司，并不知道原告余功义与天宇公司之间存在工程分包关系。天宇公司在三峡公司处登记余功义等人均是其公司雇佣的农民工工班组。三峡公司与余功义不存在合同关系，也不存在劳动关系，余功义将三峡公司列为被告，并要求承担连带责任，违背合同相对性原则，即三峡公司并非本案的适格主体，原告要求三峡公司承担连带责任，于法无据。三峡公司与天宇公司之间存在建设工程分包合同关系，合同约定建设工程项目为施工营地的房屋建造，主要工作内容包括1-9号宿舍楼职工食堂以及室外附属工程。诉状提到的引水洞路面混凝土浇筑系天宇公司合同外新增项目，目前该项目已施工完毕，经审核确定费用为29863.60元，并已支付完毕。引水洞路面混凝土浇筑工程并没有涉及更多的其他工程量，对余功义诉称工程款总计360451.36元存在异议，同时并不知晓天宇公司与余功义之间的结算事项，属于天宇公司独立管理事项。余功义如认为其与天宇公司之间存在劳务费用未支付，依照法律规定，余功义与湖北天宇之间存在劳动或雇佣关系，应由天宇公司支付，三峡公司无支付义务。如果认为三峡公司系天宇公司的发包人，现已经过结算及支付，三峡公司已向天宇公司支付全部应付的工程款，无欠付工程款，也不应该承担支付责任。综上所述，原告就本案向三峡公司提起诉讼，无事实与法律依据。请求予以驳回原告对其的全部诉讼请求。 第三人冯涛未作陈述。 原告余功义围绕诉讼请求依法提交了《包工工程承包合同》《结算单》《银行卡交易明细清单》、支付宝转账记录、工资明细表，天宇公司质证无异议，三峡公司质证认为对上述证据均不清楚。天宇公司未向本院举证。三峡公司向本院举证了《长龙山抽水蓄能电站输水、地下厂房系统及下水库施工营地工程分包合同协议书》、长龙山抽水蓄能电站工程2019年12月统计月报表、支付工程款清单及相应凭证、天宇公司授权书、葛洲坝集团长龙山施工局劳务工资代发放表，原告及天宇公司质证对其真实性无异议。第三人冯涛拒不到庭，视为放弃诉讼权利。本院认证认为，原告、三峡公司所举证据，经到庭当事人质证，对其真实性均未提出实质性的异议，本院均予以确认并在卷佐证。 综上，本院认定本案事实如下：2017年10月20日，三峡公司与天宇公司签订《分包合同协议书》一份，约定：三峡公司将长龙山抽水蓄能电站输水、地下厂房系统及下水库施工营地工程分包给天宇公司，合同金额为7724500元；工期自2017年9月6日至2017年2月8日；履约保证金为签订合同金额的10%，结算金额超合同金额时，以结算金额的5%计算履约担保金额，结算时扣留差额，担保期限为开工之日起，至本分包工程完工验收合格且工程交付使用后。同日，天宇公司向三峡公司出具授权委托书，由黄诚亮全权代表办理长龙山抽水蓄能电站输水、地下厂房系统及下水库施工营地工程施工、签证、结算和工程款收取等与之相关的一切事宜。2019年12月，二被告以长龙山抽水蓄能电站工程2019年12月统计月报表进行工程款结算，二被告均盖章确认，其中黄诚亮在天宇公司的单位负责人处签字，上述工程结算金额为8071647.17元，其中引水洞路面混凝土浇筑工程结算金额为29863.60元。三峡公司扣除履约保证金121740.29元及其他费用外，已支付天宇公司工程款7878206.88元，其中支付给余功义为9万元，备注为补付天宇民工工资。2020年1月19日，黄诚亮向三峡公司出具葛洲坝集团长龙山施工局劳务工资代发放表，其中余功义代发放工资为9万元。三方认可上述工程已交付使用。 2018年4月1日，第三人冯涛作为天宇公司项目部负责人与余功义签订《包工工程承包合同》一份，天宇公司将上述工程中的引水洞路面混凝土浇筑工程分包给余功义，约定临时用工每天170元。2020年6月11日，黄诚亮与余功义对分包工程进行结算，黄诚亮在结算单中备注“双方协商一致，承包费用（包含人工费用等）共计360451.36元”。余功义自认，收到天宇公司支付工程款17万元，收到三峡公司9万元，尚欠100451.36元。 本院认为，天宇公司授权黄诚亮全权代表办理长龙山抽水蓄能电站输水、地下厂房系统及下水库施工营地工程施工、签证、结算和工程款收取等，即黄诚亮在三峡公司出具的长龙山抽水蓄能电站工程2019年12月统计月报表签字确认工程价款结算总额为8071647.17元，其中引水洞路面混凝土浇筑工程结算金额为29863.60元，为天宇公司确认行为。三峡公司对上述工程款已支付工程款7878206.88元，扣留了履约保证金121740.29元。根据合同约定，履约保证金的担保期限为开工之日起至本分包工程完工验收合格且工程交付使用后，现天宇公司与三峡公司均认可工程已交付使用，视为工程已验收合格。履约保证金返还的条件已成就，未返还的，属未支付的工程款范畴。余功义与天宇公司签订《包工工程承包合同》，实际施工了引水洞路面混凝土浇筑工程，黄诚亮作为天宇公司的代理人，确认余功义工程款为360451.36元，尚欠工程款100451.36元，天宇公司应当在确认工程款后及时全面支付，未及时全面支付的，余功义同时要求按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算逾期付款利息的，本院予以支持，但应自确认之日起算。三峡公司作为发包人，未返还天宇公司的履约保证金大于天宇公司尚欠余功义的款项，应当在欠付范围内对余功义承担责任。 综上所述，本院对余功义合理部分的诉请予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告湖北天宇建设有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告余功义尚欠工程款100451.36元及逾期付款利息（自2020年6月11日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至款清之日止）； 二、被告中国葛洲坝集团三峡建设工程有限公司对本判决第一项在欠付工程款范围内承担责任； 三、驳回原告余功义其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费2180元（减半收取），由被告湖北天宇建设有限公司、中国葛洲坝集团三峡建设工程有限公司共同负担，限于本判决生效之日起三日内交纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。上诉费应于上诉期满后七日内向湖州市中级人民法院交纳，逾期按自动撤回上诉处理。 审判员  马琴芳 二〇二一年四月八日 书记员  刘红英 8- 9-