河北省廊坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀10民终56号 上诉人（原审原告）：雍颜菱，女，1988年7月1日出生，汉族，住江苏省宝应县。 委托诉讼代理人：贾颖，河北京拓律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：三河酷踏体育发展有限公司，住所地：河北省三河市燕郊开发区水厂东路西侧、凯邦光纤公司用地南侧。 统一社会信用代码91131082MA0DYL3HXM。 法定代表人：王牧原，总经理。 委托诉讼代理人：王东方，男，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司北京分公司，住所地：北京市西城区金融大街****。 统一社会信用代码91110102746719230N。 负责人：王兵，总经理。 委托诉讼代理人：邵井辉，河北拓石律师事务所律师。 上诉人雍颜菱因与被上诉人三河酷踏体育发展有限公司（以下简称酷踏公司）、中国平安财产保险股份有限公司北京分公司（以下简称平安财险北京分公司）违反安全保障义务责任纠纷一案，不服河北省三河市人民法院（2020）冀1082民初7425号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月8日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。 雍颜菱上诉请求：1、撤销原审判决，改判被上诉人平安财险北京分公司赔偿上诉人雍颜菱护理费4500元、误工损失6462元及精神损害抚慰金5000元。2、判决一、二审案件受理费由两被上诉人承担。 事实与理由：一、一审判决认定上诉人雍颜菱未经鉴定和无医嘱，不支持上诉人的护理费、营养费没有法律依据。上诉人雍颜菱因本案事故导致右大腿、右膝外侧严重烫伤，因中国人民解放军总医院第一附属医院（以下简称解放军总医院附属医院）当时无住院床位故未住院，但上诉人雍颜菱持续一个月无法独立行走，雇人护理，支出护理费4500元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，受害人遭受人身损害，医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。故被上诉人应当赔偿上诉人支出的护理费。 二、一审判决未支持上诉人雍颜菱的误工费缺乏法律依据。上诉人雍颜菱从事的工作为音乐直播主播，每天工作需要根据合作方的要求在直播间进行直播，内容为唱歌、跳舞与粉丝互动，每周根据公司安排，拍摄宣传照片及宣传视频。上诉人雍颜菱因本案事故腿部严重烫伤，创面出现严重红肿、水疱现象，每日疼痛难忍，无法工作。解放军总医院附属医院于2019年9月23日、9月29日、10月5日、10月11日、10月17日出具医嘱，每次医嘱均为休假7天，共计32天。一审判决却以上诉人银行流水并未明显减少为由不支持误工费，而上诉人银行流水中2019年10月的收入是上诉人2019午9月1日至9月20日的收入，2019年9月22日至2019年10月24日甚至更晚，上诉人均未能进行直播工作。上诉人提供的证据能够形成证据链，证明上诉人雍颜菱确因本案事故影响工作、进而减少了收入。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，误工时间有医嘱，即使是不按照上诉人每月实际收入的平均收入计算误工损失，至少也应按照2019年河北省文化、体育和娱乐业的平均工资认定上诉人的误工费。 三、上诉人因本案事故，时隔一年以后腿部伤疤依然明显，给上诉人造成了严重的精神负担。上诉人的工作性质，经常需要拍摄照片和视频，上诉人腿部和右膝明显的烫伤痕迹使得每次拍摄都非常不便，且上诉人尚未结婚，腿部的伤疤必然会给上诉人带来精神压力。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的相关规定，上诉人所受伤害，被上诉人酷踏公司具有过错，承担主要责任，符合身体权、健康权受到精神损害赔偿的构成要件，虽然上诉人未构成伤残，但对上诉人身体和精神的损害是显而易见，依法应当赔付上诉人精神损害抚慰金。综上，一审判决适用法律错误，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。 平安财险北京分公司答辩称，第一，上诉人未提供医疗机构的医嘱意见，也未提交鉴定机构的鉴定意见，且上诉人正值年轻所受伤情也并不严重，一审法院不支持其营养费既符合法律规定也符合上诉人的伤情。根据法律规定，进行护理需要受害人存在不能生活处理穿衣、吃饭等情形，而上诉人所受伤情并不影响上诉人的日常生活，不存在护理的必要性及事实基础，一审法院不支持护理费符合法律规定。第二，根据法律规定误工费应当以实际损失为基础，本案上诉人未提交充分证据，证实其存在实际误工损失、收入减少的情况，一审法院不支持其误工损失符合法律规定，不能以行业标准来计算上诉人的误工费。第三，本案所涉伤害并未造成上诉人伤残，伤情较轻，且伤害部位也并不是面部，不符合法律规定给付精神抚慰金的情形，一审法院不支持上诉人精神损害抚慰金，符合法律规定。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 酷踏公司答辩称，与保险公司意见一致。 雍颜菱向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费2342.75元、误工费50000元、护理费4500元、营养费1650元、交通费1000元，后续伤疤处理费3000元，精神损害赔偿金10000元；2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：1．事故经过：2019年9月21日，原告到被告酷踏公司经营的三河途克体育运动中心驾驶卡丁车。原告称，驾驶过程中，原告驾驶的卡丁车与场馆内柱子相撞，因卡丁车汽油油箱盖不固定，导致汽油喷出，将原告烫伤。被告酷踏公司称，原告被烫伤系原告驾驶不当发生碰撞，导致发动机油箱盖损坏，机油溅出将原告烫伤。2．投保情况：被告酷踏公司在被告平安财险北京分公司投有平安公众责任保险，保险期间自2019年8月29日至2020年8月28日，每次事故每人赔偿限额500000元，每人医疗费用赔偿限额10000元，人身伤亡每次事故绝对免赔额为1000元或损失金额的10%，两者以高者为准。3．原告雍颜菱的治疗情况：事发当日，原告被送往京东中美医院治疗，诊断为：右大腿、右膝外侧烫伤。处理意见为：创面消毒包扎，局部用药，按时换药，不适随诊。后原告分别于2019年9月23日、9月29日、10月5日、10月11日、10月17日到解放军总医院附属医院换药，医嘱均为休假7天。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。原告雍颜菱主张的各项损失，一审法院认定如下：1．医疗费2342.75元。原告提交了票面金额总计为2342.75元发票为证，予以认定。2．交通费1000元。根据原告伤情、治疗情况予以酌定。关于护理费、营养费，因未经过鉴定，且无相关医嘱，不予支持。关于误工费，因原告提交的银行流水并未显示原告收入有明显减少，不予支持。原告主张精神损害赔偿金10000元，无事实依据，不予支持。原告主张伤疤后续护理费3000元，原告可在实际发生后另行主张。综上，原告雍颜菱的各项合理损失共计3342.75元。本案中，被告未提交证据证明原告在驾驶卡丁车过程中存在过错，且被告酷踏公司未能对其设施尽到合理维护义务，其作为娱乐场所的经营者应对原告的合理损失承担赔偿责任。但鉴于被告酷踏公司在被告平安财险北京分公司投有平安公众责任保险，涉案事故发生在保险期间，被告平安财险北京分公司应在保险限额内对原告的合理损失承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条，第三十七条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定作出判决，一、被告中国平安财产保险股份有限公司北京分公司于本判决生效后七日内赔偿原告雍颜菱各项损失共计3342.75元。二、驳回原告雍颜菱的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费524元，减半收取计262元，由原告雍颜菱负担250元，由被告三河酷踏体育发展有限公司负担12元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本案二审查明事实与一审认定事实一致。 本院认为，上诉人雍颜菱到被上诉人酷踏公司经营的三河途克体育运动中心驾驶卡丁车，被汽油烫伤。被上诉人酷踏公司作为娱乐场所的经营者，未对相关设施尽到合理维护义务，一审认定被上诉人对上诉人的合理损失承担赔偿责任，符合法律规定。酷踏公司在被上诉人平安财险北京分公司投保了平安公众责任保险，涉案事故发生在保险期间，一审判决保险公司在保险限额内承担赔偿责任，亦符合法律规定。上诉人主张护理费、误工费、精神损害抚慰金，没有提交确实充分的证据，不符合相关法律规定，不能得到支持。综上所述，雍颜菱的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费115元，由上诉人雍颜菱负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 樊清维 审 判 员 韩静威 审 判 员 盖秀红 二〇二一年四月二日 法官助理 杨学军 书 记 员 郝镜颖