广东省深圳市福田区人民法院刑 事 判 决 书（2021）粤0304刑初61号公诉机关深圳市福田区人民检察院。被告人张某，男，1996年12月27日出生,仡佬族，初中文化，无业，户籍地贵州省遵义市务川仡佬族苗族自治县。曾因犯盗窃罪，于2015年5月20日被贵州省务川仡佬族苗族自治县人民法院判处拘役六个月。现因涉嫌犯诈骗罪，于2020年9月23日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，2020年10月29日被深圳市公安局福田分局逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。指定辩护人郭松岩，广东圳扬律师事务所律师。深圳市福田区人民检察院以深福检刑诉［2021］27号起诉书指控被告人张某犯诈骗罪，于2021年1月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2021年3月30日公开开庭审理了本案。深圳市福田区人民检察院指派检察员郑瑞明出庭支持公诉，被告人张某及其辩护人郭松岩（由深圳市福田区法律援助处指派）、被害人刘某明及其诉讼代理人何**均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2019年9月，被害人刘某明明在本市福田区八卦岭宿舍通过打游戏《英雄联盟》认识被告人张某。之后，被告人张某谎称介绍女朋友“于婉婷”给被害人刘某明明。被告人张某通过本人的微信号和冒充“于婉婷”的微信号以各种名义向被害人刘某明明累计借款人民币207458元（当庭变更为206558元）。其中，被告人张某冒充“于婉婷”的名义向被害人刘某明明借款人民币120057元（当庭变更为119657元）。截止目前，被告人张某共计还款人民币58402元（当庭变更为62659元，其中案发前归还11980元，案发后归还50679元），仍有人民币149056元（当庭变更为143899元）未归还。被告人张某于2020年9月22日在贵州省贵阳市花果园小区被民警抓获。公诉机关为证明起诉所指控事实，向法庭提供了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述和辩解、勘验、检查、辨认等笔录、视听资料等证据。公诉机关据此认为被告人张某虚构事实骗取他人财物数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。建议对被告人张某判处三年以上四年以下有期徒刑。被告人张某承认控罪，对指控的事实没有异议。其辩护人发表如下辩护意见：对罪名无异议，对公诉机关认定的涉案诈骗金额有异议，理由如下：本案被害人刘某明转给被告人的款项除10057元以外，不应计入诈骗罪的涉案金额，应属双方的民间借贷纠纷，根据被告人讯问笔录及当庭陈述，其与被害人于2019年9月相识，两三个月后才以“于婉婷”名义介绍女朋友给被害人，根据卷双方的聊天记录，2019年10月20日的16000元，10月21日的33600元，10月23日的20000元，11月2日的8000元、8000元、24000元，在微信记录中均与于婉婷无关，不应列入涉案诈骗数额；此外，本案诈骗罪的客观方式表现为使用欺诈方法骗取公私财物，被告人通过冒充于婉婷的微信号骗取的金额仅为10057元，因此本案被告人涉案金额应以10057元认定，不构成数额巨大，应在三年以下量刑。被告人同时具有以下量刑情节：当庭认罪，并当庭陈述在刑罚后争取向被害人归还款项，应酌情对其予以从轻处罚，其当庭表示有归还款项的行为意愿，社会危险性较小，请根据其悔罪表现依法减轻其刑罚。经审理查明：2019年9月，被害人刘某明在本市福田区八卦岭宿舍通过打游戏《英雄联盟》认识被告人张某。之后，被告人张某谎称介绍女朋友“于婉婷”给被害人刘某明。被告人张某以本人名义以还款、酒吧开台、合作开店为由向被害人刘某明借款人民币86901元。被告人张某冒充“于婉婷”名义向被害人刘某明借款人民币119657元。被告人张某先后共计还款人民币62659元，其中案发前归还人民币11980元，案发后归还人民币50679元。被告人张某于2020年9月22日在贵州省贵阳市花果园小区被民警抓获。认定上述事实的证据如下：1.苹果手机一台、《抓获经过》、《扣押决定书》、《扣押清单》、《受案登记表》、手机聊天记录、交通银行开户信息及交易流水、农业银行开户信息及交易流水、中信银行开户信息及交易流水、微信聊天记录、微信转账记录、支付宝转账记录、《前科劣迹查询情况说明》、《刑事判决书》、《刑满释放通知书》、被告人户籍信息、《吸毒现场报告》、《入所健康检查表》等物证书证；2.证人蒙某槐、覃某林的证言；3.被害人刘某明的陈述；4.被告人张某的供述与辩解；5.涉案现场的现场勘查笔录和照片；6.涉案现场光盘1张，张某讯问过程光盘2张，微信等数据光盘2张。上述证据确实、充分，足以认定，本院予以确认。本院认为，被告人张某无视国家法律，以非法占有为目的，虚构事实，制造假象，诈骗他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应依法予以惩罚。公诉机关指控的罪名成立。关于辩护人提出部分款项系借款不应认定为诈骗的意见。经查，被告人张某以本人名义以还款、酒吧开台、合作开店为由向被害人刘某明借款人民币86901元，被害人当庭予以认可，而在案证据不能证明上述款项系被告人以虚构的事实或理由向被害人借款，故相关款项不应认定为诈骗数额，而应认定为民间借贷，辩护人相关意见本院予以采纳。另，关于辩护人提出的被告人收取的2019年10月20日16000元，10月21日33600元，10月23日20000元，11月2日8000元、8000元、24000元，共计109600元与冒充“于婉婷”名义收取无关的辩护意见。经查，被告人在第一次供述时即承认上述款项系以假冒“于婉婷”的名义以离职违约金为由收取，与被害人陈述一致，被告人亦当庭对以“于婉婷”的名义收款人民币119657元没有异议，故辩护人提出的该意见无事实依据，本院不予采信。故被告人的犯罪数额应认定为冒充“于婉婷”名义向被害人刘某明的借款人民币119657元。关于被告人张某还款人民币62659元的性质系退赃还是民间借贷还款的问题。经查，上述款项系被告人被抓获前偿还，被告人当庭供述还款时未向被害人表明“于婉婷”系其本人假冒，被害人亦当庭确认其在收款时都不知道“于婉婷”是不存在的，因此，被告人的上述还款应认定为其以本人名义向被害人刘某明借款人民币86901元的偿还，被告人未偿还的部分，被害人可另寻法律途径解决。被告人张某当庭承认主要犯罪事实，并表示认罪，可以从轻处罚。公诉机关量刑建议合理，本院予以采纳。综合本案被告人的犯罪情节、作用、社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年9月22日起至2023年9月21日止；罚金于本判决生效之日起十五日内缴纳完毕。）二、责令被告人张某于本判决生效之日起十五日内向被害人刘某明退赔人民币119657元。三、作案工具被告人手机一部，由公安机关予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 李    涛人民陪审员 黎    锦人民陪审员 韩  光  明二〇二一年四月六日书 记 员 黄林村（代）巫宇宁附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。