山西省晋城市城区人民法院执 行 裁 定 书（2021）晋0502执异48号案外人：刘莎莎，女，汉族，1984年3月26日生，现住晋城市城区。申请执行人：成买根，男，汉族，1953年5月29日生，住晋城市城区。委托代理人：成淑芳，女，1978年11月11日生，汉族，住山西省晋城市城区。被执行人：李香梅，女，汉族，1964年1月10日生，晋城市。被执行人：李小来，男，汉族，1958年5月23日生，晋城市。本院在执行申请执行人成买根与被执行人李香梅、李小来合同纠纷一案中，案外人刘莎莎于2021年3月17日对本院冻结第三人晋城市金汇房地产开发有限公司（以下简称金汇房地产公司）在晋城银行尾数为4924账户上500万存款提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。案外人向本院提出的请求：一、裁定停止执行晋城市城区法院（2020）晋0502执2336号执行裁定书；二、暂缓将已冻结申请人的资金给付给执行申请人成买根，以免造成申请人损失无法追回。事实与理由：贵院于（2020）晋0502执2336号执行裁定书中，裁定将第三人金汇房地产公司在晋城银行账户上的存款冻结500万元予以冻结。给公司及股东刘莎莎带来严重损失。涉案文书（2020）晋05民终396号民事判决书，责令被执行人李小来、李香梅履行义务，并未有金汇房地产公司的履行义务，而金汇房地产公司并未给李小来，李香梅出具任何担保。李小来、李香梅虽未经合法程序更换法定代表人，并未刻新章。但本院该裁定下发时法定代表人无论形式还是实质均为刘莎莎，刘莎莎并未代表公司出具担保，也从未参加及召开股东会表决此事。公司法第十六条规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加规定事项的表决。而我公司除被执行人李小来、李香梅，只有一个股东刘莎莎并不知晓此事，故该担保必定无效。该执行案依据无效担保且在未有公司合法手续的情况下冻结第三人金汇房地产公司账户的裁定且采取了冻结措施，严重侵害了申请人的合法权益。申请执行人成买根辩称：1、被执行人李小来、李香梅系晋城市金汇房地产开发有限公司的合法股东，持有大部分股份且李小来系该公司的实际控制人。2、晋城市金汇房地产开发有限公司在执行阶段向法院出具有保证书，明确提出为被执行人李小来、李香梅提供担保。3、晋城市金汇房地产开发有限公司内部变更法人等事宜应当内部解决，对外应当承担相应的法律责任及义务。针对其主张提供的证据有：1、晋城市金汇房地产开发有限公司2021年1月27日出具的保证书一份；2、变更情况登记表照片三张；3、金汇房地产公司2021年3月30日的国家企业信用信息公示报告。被执行人李小来、李香梅辩称：一、案外人刘莎莎已经不是晋城市金汇房地产开发有限公司（以下简称金汇房地产公司）的法定代表人，其做为股东无权提出执行异议。晋城市城区人民法院（2020）晋0502执2336号执行裁定，将金汇房地产公司在晋城银行账户予以冻结，该行为针对的是金汇房地产公司，并非是股东个人。刘莎莎作为自然人个人，其对于本案并不具有直接的利害关系，不是利害关系人，无权提出执行异议。二、金汇房地产公司现任法定代表人李香梅对于金汇房地产公司提供担保行为予以认可。2021年3月3日，金汇房地产公司已经变更法定代表人。现任法定代表人李香梅对于金汇房地产公司提供担保的行为予以认可。三、刘莎莎属于滥用执行异议程序，其如有经济损失，应另案处理。金汇房地产公司的担保行为是否有效，是否给股东刘莎莎造成损失，均不在执行异议的审查范围之内。刘莎莎个人如有异议，应通过另案另诉处理，不应滥用执行异议程序。针对其主张提供的证据有：晋城市金汇房地产开发有限公司的营业执照复印件一份。本院查明，2019年12月28日，本院作出（2019）晋0502民初3135号民事判决书，成买根不服提起上诉，晋城市中级人民法院于2020年8月24日作出（2020）晋05民终396号民事判决书，判决1、撤销山西省晋城市城区人民法院（2019）晋0502民初3135号民事判决书；2、上诉人成买根应在本判决生效后十日内支付被上诉人李小来、被上诉人李香梅转让款项1246803.11元；3、被上诉人李小来、被上诉人李香梅应在本判决生效后十日内支付上诉人成买根合同违约金500万元；4、驳回上诉人成买根、被上诉人李小来、被上诉人李香梅的其他诉讼请求。后成买根向本院申请执行，本院以（2020）晋0502执2336号立案执行。在执行过程中，因被执行人名下已发现的财产已经处理完毕，未发现被执行人有其他可供执行的财产，被执行人暂无财产可供执行，终结本次执行程序。2020年12月4日，金汇房地产公司召开2020年第二次股东会决议，内容为：“临时会议通知情况：因原法定代表人刘莎莎在职期间电话打不通，同事微信被拉黑，造成公司无法运转。因此2020年11月19日以电话短信形式通知召开2020年临时股东会，会议时间定于2020年12月4日下午3点，由监事李小来同志负责召集。主持人李小来，参加人李小来（股权比例60%）、李香梅（公司股权5%），缺席刘莎莎，记录人李红，经股东会议表决，形成如下决议：1、一致同意免去刘莎莎同志公司执行董事、法定代表人的职务；一致同意解聘刘莎莎同志公司总经理的职务。2、一致同意选举李香梅同志为公司执行董事、法定代表人的职务；一致同意聘任李香梅同志为公司经理，公司监事不作变动。3、一致同意晋城市城区法院冻结我公司基本账户。4、以上董事、经理的产生程序及任职资格均符合《公司法》的有关法律、法规的规定。5、全体股东保证提供的所有材料真实、合法、有效，并承担一切责任。6、一致同意委托陈燕莉同志办理公司登记变更事宜。由股东李香梅、李小来签字确认。”2021年1月27日，金汇房地产公司向本院出具保证书一份，内容为：“因资金周转困难无法支付执行款，现我公司同意在执行过程中为被执行人李小来、李香梅提供担保，同意城区法院冻结我公司账户，我公司同意将（2020）晋05民终396号判决书确定给我公司的债权，我公司申请执行后用此债权作为担保优先偿还执行人”。2021年2月3日，本院作出（2020）晋0502执2336号执行裁定书，裁定冻结金汇房地产公司在晋城银行账户上的存款500万元。另查明，晋城市金汇房地产开发有限公司股东有：李小来，持股比例60%；刘莎莎，持股比例35%；李香梅，持股比例5%。2021年3月3日，该公司法定代表人由刘莎莎变更为李香梅。高级管理人员由李小来、刘莎莎变更为李小来、李香梅。以上事实有（2020）晋0502执2336号执行裁定书、（2020）晋05民终396号民事判决书、保证书、金汇房地产公司2020年第二次股东会议决议、企业信用信息公示报告等相关证据在案佐证。本院认为，刘莎莎作为金汇房地产公司的股东，系本案的利害关系人，符合提出执行异议的适格主体。根据《最高人民法院关于执行担保若干问题的规定》第五条规定：“公司为被执行人提供执行担保的，应当提交符合公司法第十六条规定的公司章程、董事会或者股东会、股东大会决议”。《中华人民共和国公司法》第十六条第二款规定：“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或股东大会决议”；第十六条第三款规定：“前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的半数通过”。因此李小来、李香梅作为被执行人，不得参加公司为其提供担保的股东会或股东大会的表决，故2020年12月4日，金汇房地产公司2020年第二次股东会决议不符合《中华人民共和国公司法》第十六条的规定。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于执行担保若干问题的规定》第五条、《中华人民共和国公司法》第十六条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第五条、第十七条、第二十四条之规定，裁定如下：一、案外人刘莎莎的异议成立。二、撤销本院作出（2020）晋0502执2336号执行裁定书，解除对晋城市金汇房地产开发有限公司账户的冻结。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自本裁定送达之日起十日内向晋城市中级人民法院申请复议。审 判 长  郝   婷   婷人民陪审员  吴   盼   盼人民陪审员  陈   亚   美二〇二一年四月九日法官 助理  柴宇奇书记员牛琴琴