吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）吉01民终331号上诉人（原审被告）：农安县荣安房地产开发与限公司，住所地农安县三盛玉镇政府办公楼102室。法定代表人：孟凡双，该公司经理。委托诉讼代理人：王会杰，吉林铸诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吉视传媒股份有限公司农安分公司，住所地农安县农安镇宝塔街南段西侧一品华城五期6栋1门。负责人：刘福民，该公司负责人。委托诉讼代理人：胡立光，吉林胡立光律师事务所律师。委托诉讼代理人：李晓疆，吉林胡立光律师事务所律师。上诉人农安县荣安房地产开发与限公司（以下简称荣安公司）因与被上诉人吉视传媒股份有限公司农安分公司（以下简称吉视传媒农安分公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服吉林省农安县人民法院（2020）吉0122民初794号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。荣安公司上诉请求：1.请求撤销吉林省农安县人民法院（2020）吉0122民初794号民事判决，依法发回重审或改判；2.一、二审诉讼费由吉视传媒农安分公司承担事实和理由：一、吉视传媒农安分公司未按合同约定进行施工。2015年9月28日，荣安公司与吉视传媒农安分公司签订荣安首府小区有线数字电视配套工程，总共930户，约定每户价格850元，总计790500元，付款期间为合同签订十日内一次性支付全款。2015年11月4日，双方签订方舟美苑小区有限数字电视配套工程施工，总共704户，每户850元，总计598400元，合同签订十日内日，通过转账方式一次性付款，合同签订后，装房并没有按照合同实际履行，原因是荣安首府小区和方舟美苑小区为棚户区改造，依照政策免收有线电视安装费用，吉视传媒农安分公司没有进行施工，有线电视的配套设施施工为荣安公司发包给龙华建筑公司委托他人施工。鉴于此原因，当时荣安公司与吉视传媒农安分公司协商，上述小区共支付了6万元穿线费用，双方权利义务已经终结，因此吉视传媒农安分公司无权按照合同约定要求付款。在一审过程中，吉视传媒农安分公司只提供了其委托的三个公司的书面文件，并没有开发公司、建筑公司盖章确认。一审法院仅以此证据证明吉视传媒农安分公司按照合同约定进行了施工是错误的。因工程不是吉视传媒农安分公司施工，所以不存在开发公司和建筑公司盖章确认的验收，所以吉视传媒农安分公司提供不了验收报告。有限已经投入使用，并不代表吉视传媒农安分公司已经按照合同进行了履行。二、本案已经超过诉讼时效。两份合同签订日期分别是2015年9月28日，2015年11月4日，付款日期均为合同签订后十日内，即如果按照合同计算诉讼时效的话，诉讼时效的起至时间分别为2015年10月8日，2015年11月14日。吉视传媒农安分公司第一次起诉时是2019年12月19日，在法院没有受理的前提下撤诉，在2020年4月7日再次诉讼，已经超过诉讼时效。一审法院认为荣安公司在2016年12月26日支付5万元工程款属于诉讼时效中断是错误的。诉讼时效中断需要诉讼、仲裁、债权人向债务人进行主张，债务人同意履行。本案中，荣安公司支付的5万元工程款不属于诉讼时效中断的情形。三、违约金数额过高。双方未按照合同进行履行，因此荣安公司无需支付违约金。因本案属于建筑施工合同，不应当使用《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发[2003]251号第三条规定）。吉视传媒农安分公司辩称：双方签订的合同有效，双方应当据此履行。案涉工程已经竣工验收并实际使用，荣安公司应当支付工程款。荣安公司支付工程款是对债务的的履行，诉讼时效应当中断。一审认定的违约金未超过双方约定，符合法律规定。吉视传媒农安分公司向一审法院起诉请求：1.判令荣安公司立即向吉视传媒农安分公司支付工程款l328900元；2.判令荣安公司立即向吉视传媒农安分公司支付逾期付款违约金自2015年11月14日起按年利率9.6%计算至实际给付之日止（截止至2019年12月18日为522346.29元，诉讼标的总额为1851246.29元）；3.判令荣安公司承担本案诉讼费用。一审法院审理查明，2015年9月28日，吉视传媒农安分公司与荣安公司签订《有线数字电视配套工程施工合同》，合同编号105-2015-0042（0429)，约定由吉视传媒农安分公司承包荣安公司开发建设的荣安首府小区的有线数字电视配套工程施工，承包范围为930户，合同价款为每户850元，总计790500元。合同第5.1条约定付款方式为:合同签订10日内甲方通过转账方式向乙方支付合同总价款。合同第7.1.3条约定逾期付款违约金为：甲方不按合同约定拨付工程款，每逾期一日按总工程款的3‰向乙方支付违约金。2015年11月4日，吉视传媒农安分公司与荣安公司签订《有线数字电视配套工程施工合同》，合同编号105-2015-0052(0439)，约定由吉视传媒农安分公司承包荣安公司开发建设的方舟美苑小区的有线数字电视配套工程施工，承包范围为704户，合同价款为每户850元，总计598400元。合同第5.1条约定付款方式为：合同签订10日内甲方通过转账方式向乙方支付合同总价款。合同第7.1.3条约定逾期付款违约金为：甲方不按合同约定拨付工程款，每逾期一日按总工程款的3‰向乙方支付违约金。上述两份施工合同工程款总计1388900元,荣安公司于2016年8月3日支付1万元、2016年12月26日支付5万元，共支付6万元尚欠工程款1328900元未支付。另查明，案涉的荣安首府小区与方舟美苑小区的有线数字电视配套工程已经正常投入使用。一审法院认为，吉视传媒农安分公司、荣安公司签订的两份《有线数字电视配套工程施工合同》均系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。吉视传媒农安分公司对于合同中约定的施工事项已经实际施工完成并交付于荣安公司，案涉小区内的有线数字电视己经正常投入使用。故荣安公司应对尚未支付的工程价款承担给付责任。因两份《有线数字电视配套工程施工合同》均约定,荣安公司应于合同签订后10日内支付合同总价款，如未按合同约定支付工程款，每逾期一日按总工程款的3‰支付违约金。故对吉视传媒农安分公司要求荣安公司支付逾期付款违约金的请求，本院应予支持。因吉视传媒农安分公司自请自2015年11月14日起，以1328900元为基数,按照同期银行逾期贷款利率计算逾期付款违约金，不超出合同约定范围，不违反法律规定，故本院予以支持。参照《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》(银发[2003]251号)第三条的规定,逾期贷款罚息利率为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30%-50%,故本院酌定,本案逾期付款违约金按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮30%计算。因自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日(遇节假日顺延)公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，故本案逾期付款违约金应自2019年8月20日起按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算。关于本案的诉讼时效问题,荣安公司于2016年12月26日向吉视传媒农安分公司支付了5万元工程款，应当适用诉讼时效的中断，吉视传媒农安分公司于2019年12月19日向本院提起诉讼，应当再次适用诉讼时效的中断,因此，吉视传媒农安分公司于2020年4月7日提起本案诉讼时并未超过诉讼时效，对于荣安公司关于本案已经超过诉讼时效的主张，本院不予支持。对于荣安公司主张的案涉施工合同并未实际履行的问题,本院认为，吉视传媒农安分公司举证的竣工验收文件、荣安公司支付部分工程款的付款凭证以及案涉小区有线数字电视正常投入使用的现状，能够证明吉视传媒农安分公司履行了两份施工合同，完成了案涉两小区的有线数字电视配套工程施工。荣安公司虽主张荣安首府小区的相关管线设备系由荣安公司自行施工完成，但并未向本院提交其实际进行了施工的证据。故本院对荣安公司的此项主张不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第十七条、第十八条的规定，判决如下:一、农安县荣安房地产开发有限公司于本判决生效之日立即给付吉视传媒股份有限公司农安分公司工程款人民币1328900元；二、农安县荣安房地产开发有限公司于本判决生效之日立即给付吉视传媒股份有限公司农安分公司逾期付款违约金，以1328900元为基数，自2015年11月14日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮30%计算；自2019年8月20日起至实际给付之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮30%计算；三、驳回吉视传媒股份有限公司农安分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21461.22元，由农安县荣安房地产开发有限公司负担。本院二审与一审法院查明事实一致。本院认为：吉视传媒农安分公司、荣安公司签订的两份《有线数字电视配套工程施工合同》均系双方当事人的真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，应当认定合法有效。现案涉工程施工完毕并已实际使用，荣安公司应当依约支付工程款。荣安公司虽主张吉视传媒农安分公司未按约定施工、案涉工程由他人施工、其支付的六万元系吉视传媒农安分公司全部工程款，但荣安公司未能提供充分证据证实，本院不予支持。荣安公司未按约定支付工程款，应承担违约责任，一审判决认定荣安公司支付违约金的标准未超过双方约定，且违约金兼具损失补偿及违约惩罚双重属性，荣安公司主张违约金标准过高，无事实和法律依据，本院不予支持。至于吉视传媒农安分公司起诉是否超过诉讼时效，荣安公司于2016年12月26日向吉视传媒农安分公司支付了5万元工程款，系荣安公司履行合同义务的行为，依据《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条“有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算：（一）权利人向义务人提出履行请求；（二）义务人同意履行义务；（三）权利人提起诉讼或者申请仲裁；（四）与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形”的规定，诉讼时效应当中断，吉视传媒农安分公司于2019年12月19日诉至一审法院，未超过诉讼时效。综上，原判决认定事实清楚，但适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费16760元，由上诉人农安县荣安房地产开发与限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 迪审判员 贺银婷审判员 张海胶二〇二一年四月六日书记员 崔竞文