山东省青州市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0781民初3994号 原告：赵凤锡，男，1968年9月17日出生，汉族，住高密市。 委托诉讼代理人：李耀华，山东春杰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郭庆，山东春杰律师事务所律师。 被告：张华良，男，1986年6月27日出生，汉族，住潍坊市潍城区。 委托诉讼代理人：黄耀国，山东鸢都英合律师事务所律师。 被告：山东华邦建设集团有限公司，住所地：青州市益都街道办事处东张村。 法定代表人：赵本明，董事长。 委托诉讼代理人：李广耀，山东青都律师事务所律师。 委托代理人：冯丽萍，女，1986年4月6日出生，汉族。 被告：山东天幕集团总公司二十九分公司，住所地：潍坊市奎文区东风东街227号德蒙商务中心第一幢B3-8。 负责人：王效华，经理。 被告：山东天幕集团总公司，住所地：曲阜市林道路1号。 法定代表人：唐延俊，经理。 被告：王效华，男，1967年3月21日出生，汉族，住潍坊市奎文区。 上列三被告委托诉讼代理人：孙海霞，山东国宗律师事务所律师。 原告赵凤锡诉被告张华良、山东华邦建设集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月27日立案受理后，根据原告申请，本院依法追加山东天幕集团总公司二十九分公司、山东天幕集团总公司、王效华为被告参加诉讼。后依法适用普通程序，三次公开开庭进行了审理。第一次开庭时，原告赵凤锡的委托诉讼代理人李耀华、郭庆，被告张华良的委托诉讼代理人黄耀国，被告山东华邦建设集团有限公司的委托诉讼代理人曲洁、冯丽萍，三被告山东天幕集团总公司二十九分公司、山东天幕集团总公司、王效华的委托诉讼代理人孙海霞均到庭参加诉讼。第二次开庭时，原告赵凤锡的委托诉讼代理人李耀华、郭庆，被告张华良及其委托诉讼代理人黄耀国，被告山东华邦建设集团有限公司的委托诉讼代理人曲洁，三被告山东天幕集团总公司二十九分公司、山东天幕集团总公司、王效华的委托诉讼代理人孙海霞均到庭参加诉讼。第三次开庭时，被告山东华邦建设集团有限公司的委托诉讼代理人由曲洁变更为李广耀，原告赵凤锡的委托诉讼代理人李耀华、郭庆，被告张华良及其委托诉讼代理人黄耀国，被告山东华邦建设集团有限公司的委托诉讼代理人李广耀，三被告山东天幕集团总公司二十九分公司、山东天幕集团总公司、王效华的委托诉讼代理人孙海霞均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赵凤锡向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告各项损失共计199936.98元；2、诉讼费、保全费用由被告负担。事实和理由：原告受被告张华良雇佣从事钢结构安装工作。2018年12月9日，原告在被告山东华邦建设集团有限公司承建的青州市档案馆和市民活动中心工程工地卸钢梁时从车上掉下摔伤。受伤后，原告被送往潍坊益都中心医院检查，医疗费由被告张华良支付。后因伤情严重原告于12月10日入住中国人民解放军第89医院住院治疗18天。事发后被告张华良仅支付5000元，原告多次与被告协商赔偿事宜未果。为维护原告的合法权益，特具状起诉，请求依法判如所请。 被告张华良辩称，1.原告摔伤并非在从事雇佣活动中造成，因此被告张华良不承担赔偿责任。2018年11月6日，被告作为乙方与甲方山东天幕集团总公司二十九分公司签订钢结构施工安装合同，该合同第三条承包方式约定承包方负责型钢砼中的型钢及钢结构的安装、焊接、焊口补漆及所有辅料，第四条工程价款：700元/吨（含3%税票，吊装费甲方自理）。第八条材料管理及施工机具中第1项约定由甲方负责主材的预算及供应，因此有关该工程需要的型钢及钢结构由山东天幕集团总公司二十九分公司组织并运送到施工工地，并雇佣吊车进行卸车。2018年12月9日下午，原告擅自去帮助山东天幕集团总公司二十九分公司卸钢梁（钢结构施工安装合同中的型钢），在钢梁绑扎完成后，未下车，远离吊装的钢梁，擅自站在运输钢梁的货车上指挥吊车作业，因存在视线盲区，且吊车司机盲目听从赵凤锡的指挥，起吊过程中钢梁倾斜，撞向原告站立的货车车头方向，导致原告从货车车头上掉下来足部摔伤。因此，原告摔伤非在从事雇佣活动中造成，因此被告张华良不承担赔偿责任。2.申请追加山东天幕集团总公司、山东天幕集团总公司二十九分公司及王效华为本案被告。原告与山东天幕集团总公司二十九分公司存在帮工人与被帮工人的关系。3.原告在工地上卸钢梁时从车上摔下后，被告张华良及其他雇佣人员将其送至潍坊市益都中心医院拍片检查，结果显示韧带拉伤，未出现骨折情况，原告于当日回老家高密休养。2018年12月10日原告因骨折去中国人民解放军第89医院治疗，并非2018年12月9日摔伤导致；4.被告天幕集团及天幕集团二十九分公司将档案管和市民活动中心的钢结构工程安装承包给没有资质的被告张华良，根据劳动社会保障部关于确定劳动关系有关事项的通知第四条的规定，建筑施工矿山企业等用人单位将工程或者是经营权发包给不具备用工主体资格的组织和个人，对该组织和个人招用的劳动者有具备用工主体的发包人承担用工主体责任，综上被告张华良对原告摔伤造成的损失不承担责任。 被告山东华邦建设集团有限公司辩称，1.答辩人将涉案的青州市档案馆和市民活动中心工程型钢砼中的型钢及钢结构安装工程全部发包给了山东天幕集团总公司二十九分公司（以下简称：天幕公司）。双方签订的合同约定，施工过程中的全部风险由承保人天幕公司承担。2.答辩人与张华良之间并无任何的合同关系，至于原告与张华良之间的关系，与答辩人无关。综上所述，原告的诉讼请求没有事实及法律依据，依法应当驳回原告的诉讼请求。 被告山东天幕集团总公司辩称，我公司不是工程的发包方和施工方，与原告不存在任何事实上和法律上的关系，原告追加我公司作为共同被告无法律依据。我方与原告之间不存在劳动雇佣等法律关系，对于原告受伤的原因、时间、地点及本次伤害所产生的损失及责任的承担，待原告提出证据后另行答辩。 被告山东天幕集团总公司二十九分公司辩称，我公司依法登记成立，有固定资产、独立核算，具有独立的诉讼主体资格。我方与原告之间不存在劳动雇佣等法律关系，对于原告受伤的原因、时间、地点及本次伤害所产生的损失及责任的承担，待原告提出证据后另行答辩。 被告王效华辩称，我系二十九分公司的负责人，不对外承担责任，原告追加我作为本案被告主体不适格。我方与原告之间不存在劳动雇佣等法律关系，对于原告受伤的原因、时间、地点及本次伤害所产生的损失及责任的承担，待原告提出证据后另行答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对被告张华良提交的其与被告山东天山东天幕集团总公司二十九分公司签订的《钢结构工程施工安装合同》一份、被告山东华邦建设集团有限公司提交的其与被告山东天幕建设集团总公司二十九分公司签订的《青州市档案馆及市民活动中心型钢砼中的型钢及钢结构安装工程施工合同》一份、原告提交的中国人民解放军第89医院住院病历一份、费用清单一份、门诊收费票据一份、护理人员身份证各一份、户口本一份、结婚证一份、购房合同复印件一份、亲属关系证明一份、原告父母身份证、原告给被告张华良出具的收条一份，经质证均无异议，本院予以确认并在卷佐证。本案在审理过程中，经原告申请，本院依法委托山东齐都司法鉴定所对对赵凤锡的伤残等级、误工时间、护理时间、营养费、后续治疗费等进行了鉴定，该所于2020年12月8日出具（鲁）齐都司法鉴定所【2020】临鉴字第750号鉴定意见书，被告经质证，对伤残等级、误工、护理期间等有异议，被告张华良申请鉴定人出庭接受质询。本院依法通知鉴定人到庭作证并接受了双方质询，被告经质询后对鉴定意见仍有异议，但并未提出反驳证据予以证明。因此，对于山东齐都司法鉴定所出具的鉴定意见，本院予以采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年6月20日，被告山东华邦建设集团有限公司与被告山东天幕集团总公司二十九分公司签订《青州市档案馆及市民活动中心型钢砼中的型钢及钢结构安装工程施工合同》一份：发包人（甲方）山东华邦建设集团有限公司承揽方（乙方）：山东天幕集团总公司二十九分公司。施工内容：青州市档案馆及市民活动中心型钢砼中的型钢及钢结构安装工程。承包方式：包清工。双方还对其他事项进行了约定。2018年11月6日，被告山东天幕集团总公司二十九分公司与被告张华良签订《钢结构工程施工安装合同》一份：发包方（简称甲方）：山东天幕集团总公司二十九分公司承包方（简称乙方）：张华良工程名称：档案馆及市民活动中心型钢砼中的型钢及钢结构工程。承包方式：型钢砼中的型钢及钢结构安装、焊接、焊口补漆及所有辅材、保质量、保安全、保工期、包验收。双方还对工程价款、付款期限等其他事项进行了约定。 原告赵凤锡系被告张华良雇佣的劳务人员。2018年12月8日，原告受被告张华良指派，从潍坊工地到青州市档案馆和市民活动中心工程工地从事张华良指定的钢结构安装等工作，2018年12月9日原告在青州市档案馆和市民活动中心工程工地卸钢梁时从车上掉下摔伤。受伤后，张华良派人将原告送往潍坊益都中心医院进行拍片检查，经拍片诊断为腰椎退行性改变、右跟骨粉碎性骨折。后原告于2018年12月10日入住中国人民解放军第89医院住院治疗18天，主要诊断为右跟骨骨折。 在本案审理过程中，依据原告申请，本院依法委托山东齐都司法鉴定所对原告的伤残等级等事项进行鉴定，山东齐都司法鉴定所于2020年12月8日出具（鲁）齐都司法鉴定所【2020】临鉴字第750号司法鉴定意见书：被鉴定人赵凤锡：1.评定为十级伤残。2.误工期限240日。3.住院期间2人护理，出院后70日1人护理。4.营养期90日。5.后续治疗费用10000元。 被告山东天幕集团总公司二十九分公司营业执照登记类型为集体分支机构（非法人）；经营范围为：为总公司承揽业务。 同时查明，山东省统计局公布的2019年度城镇居民人均可支配收入为42329元/年，城镇居民家庭人均消费性支出为26731元/年。 另查明，原告与其妻姚淑芳婚后于1992年10月29日生育长女赵璇，于2007年8月18日生育次女赵佳怡，于2009年11月11日生育三子赵子隆。原告之父赵忠德于1946年11月20日出生，原告之母付克娥于1945年9月28日出生，赵忠德与付克娥婚后生育子女四人。 再查明，被告张华良已支付原告5000元。 庭审过程中，原告明确表示不要求被告王效华承担赔偿责任。 本院认为，本案当事人争议的焦点问题是：一、原告损失的赔偿义务主体；二、原告因事故导致的损失数额。 关于第一个焦点问题，本案中，原告赵凤锡受被告张华良雇佣到青州市档案馆和市民活动中心工程工地从事张华良指派的工作，被告张华良作为雇主对原告负有安全教育和劳动保护的职责和义务，负有管理和监督的责任，原告在从事雇佣活动中受伤，被告张华良作为雇主未尽到上述职责，应承担赔偿责任。同时，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告作为完全民事行为能力人，在卸钢梁时从车上掉下摔伤，对自身安全未尽到谨慎注意义务，应对自身的损害承担部分责任，结合原告过错程度，本院酌定其应承担的责任比例为30%。《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定，法人可以设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。本案中山东天幕集团总公司二十九分公司系山东天幕集团总公司申请设立的对外代表公司开展经营活动的分支机构，并依法登记。山东天幕集团总公司二十九分公司的营业执照载明登记类型为集体分支机构（非法人）；经营范围为：为总公司承揽业务。由此表明，山东天幕集团总公司二十九分公司在经营范围内有权代表山东天幕集团总公司与被告山东华邦建设集团有限公司签订《青州市档案馆及市民活动中心型钢砼中的型钢及钢结构安装工程施工合同》，山东华邦建设集团有限公司将案涉工程发包给山东天幕集团总公司二十九分公司并无过错，不应承担赔偿责任。山东天幕集团总公司二十九分公司将案涉工程分包给没有施工资质的张华良，存在一定过错，应承担部分赔偿责任，其承担民事责任的不足部分，由山东天幕集团总公司承担，结合其过错程度，本院酌定其应承担的责任比例为10%。综合各方过错程度，本院确认本案承担民事责任比例为：原告赵凤锡承担30%，被告张华良承担60%，被告山东天幕集团总公司二十九分公司承担10%。 关于第二个焦点问题，被告对原告主张的住院伙食补助费900元无异议，本院直接予以认定。原告主张的营养费2700元、后续治疗费10000元，被告虽提出异议，但未提供反驳证据，本院亦予以认定。1.原告主张的医疗费，被告对原告出院后在药店购买利伐沙班片的两份发票以及原告在高密市阚家中心卫生院的花费提出异议，本院经审查认为，中国人民解放军第八十九医院住院病历“出院医嘱”中记载“口服利伐沙班片抗凝治疗”以及“2月后来院复查”，结合原告伤情，可认定该部分费用系原告必要合理的支出，应予支持，但原告提交的高密市阚家中心卫生院门诊收费票据中显示医保统筹支付55.3元，应予扣除。综上，医疗费25269.40元。2.原告主张的误工费，被告对计算时间及计算标准均提出异议。计算时间系依据原告申请，本院依法委托山东齐都司法鉴定所出具的鉴定意见主张，被告对该司法鉴定意见书提出异议，申请鉴定人出庭接受质询，本院依法通知鉴定人到庭作证并接受了双方质询，被告经质询后对鉴定意见仍有异议，但并未提出反驳证据予以证明。因此，对于山东齐都司法鉴定所出具的鉴定意见，本院予以采信，对于原告主张的误工时间本院予以支持。原告主张按240元/天计算误工费，但未提交工资银行流水等证实其受伤前的工资收入情况以及误工期间的收入减少情况，证据不足，应按农村居民收入标准计算为宜。综上，误工费19780.80元（82.42元/天×240天）。3.原告主张按城镇居民收入标准计算护理费，并未提交充足的证据证实护理人员的收入来源情况以及在城镇居住情况，证据不足。本院认为，护理费应以住院期间按城镇居民收入标准计算，出院后按农村居民收入标准计算为宜。护理费9944.32元（115.97元/天×2人×18天+82.42元/天×1人×70天）。4.残疾赔偿金，被告对伤残等级有异议，但未提交证据推翻山东齐都司法鉴定所出具的鉴定意见，因此残疾赔偿金84658元，本院予以支持。5.原告主张的鉴定费5060元。对于其中潍坊凤城司法鉴定所出具的发票（金额2200元），因该次鉴定系原告方自行委托，潍坊凤城司法鉴定所出具的鉴定意见书，被告均有异议，本院不予采信，该费用本院亦不予支持。因此，鉴定费2860元。6.原告主张的交通费，被告均提出异议且原告未提交证据予以证实，结合本案案情，本院酌定为200元。7.原告主张的被扶养人生活费，被告对计算年限提出异议，本院经审查认为，至评残日2020年12月8日，原告次女赵佳怡（2007年8月18日出生）年满13周岁，计算年限应为5年；三子赵子隆（2009年11月11日）年满11周岁，计算年限应为7年；父亲赵忠德（1946年11月20日出生），年满74周岁，计算年限应为6年；母亲付克娥（1945年9月28日出生），年满75周岁，计算年限应为5年。综上被扶养人生活费应为23389.60元。8.原告主张的精神损害抚慰金1000元，因原告伤情构成伤残，确实给原告带来了一定的精神痛苦，本院予以支持。综上，本案原告损失共计180702.12元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下： 一、被告张华良赔偿原告赵凤锡各项损失共计108421.27元（180702.12元×60%），扣除被告张华良已支付的5000元，尚应赔偿103421.27元，于本判决生效后十日内付清； 二、被告山东天幕集团总公司二十九分公司赔偿原告赵凤锡各项损失共计18070.21元（180702.12元×10%），于本判决生效后十日内付清； 三、被告山东天幕集团总公司对上述第二项承担补充清偿责任； 四、驳回原告赵凤锡的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4299元，由原告赵凤锡负担1679元，被告张华良负担2368元，被告山东天幕集团总公司二十九分公司负担252元；诉讼保全费1520元，由被告张华良负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起15日内向，本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  刘洪军 人民陪审员  周顺民 人民陪审员  蔡相红 二〇二一年四月九日 法官 助理  陈 静 书 记 员  冯梓翔