浙江省宁波市鄞州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0212民初10346号 原告（反诉被告）：桐城市金龙塑料包装有限公司（统一社会信用代码为913408817865343291（1-1））。住所地：安徽省桐城市新渡镇德隆路工业园。 法定代表人：潘龙，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张金平，江苏维世德律师事务所律师。 被告（反诉原告）：宁波佰优生物科技有限公司（统一社会信用代码为91330212570523065R）。住所地：浙江省宁波市鄞州区泰康中路468号1402室。 法定代表人：张莉，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：杨静、任梦迪，浙江海泰律师事务所律师。 原告桐城市金龙塑料包装有限公司（以下简称金龙公司）与被告宁波佰优生物科技有限公司（以下简称佰优公司）买卖合同纠纷一案，于2020年8月24日向本院起诉，本院于同日立案后，依法由审判员李胜利适用简易程序独任审理。被告佰优公司在法庭辩论终结前向本院提起反诉，经审查，本院予以合并审理，并于2020年11月18日公开开庭进行了审理。审理中，双方申请庭外和解未果，后因案情复杂，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案依法转为普通程序继续独任审理。本案现已审理终结。 原告金龙公司向本院提出诉讼请求：一、确认原、被告于2020年4月29日签订的买卖合同合法有效；二、被告继续履行合同，支付原告货款100万元，并支付原告违约金46万元；三、保全费由被告承担。事实与理由：2020年4月，被告向原告发出要约洽谈订购口罩事宜，同年4月29日，双方签订《订购合同》，约定被告向原告购买一次性三层民用口罩，数量200万个，单价1.2元，交货期为2020年5月8日，双方对口罩质量进行了约定。合同签订后，被告支付原告定金96万元，原告积极生产备货。后因市场价格下降，被告与原告协商调价，双方于2020年5月18日又重新签订《订购合同》，将单价由1.2元调整为1.15元，合同总价230万元。原告在交货期内完成生产并通知被告验货、提货。2020年5月13日，被告在原告仓库用其自行提供的检测仪器随机抽样检测了部分口罩，抽检结果质量符合要求。检测合格后，因占用仓库，原告催促被告提货。2020年5月21日，被告提货60万个口罩，支付原告34万元货款。同年5月27日，原告再次催促被告提货，此时口罩市场价格已有波动，开始下滑；6月2日，原告再次催促被告提货，6月4日，被告告知原告货一定会要；6月11，被告提出第三方再次检测口罩质量，原告为尽快提货同意该要求；6月24日，被告未告知原告检测结果即通过微信发函给原告，以口罩质量不合格为由要求解除合同。原告收函后，第一时间购买检测产品自检产品质量均属合格；7月7日，原告将自检结果函告被告，并希望继续履行合同。原告认为，原、被告签订的合同合法有效，被告已自行检测产品合格，多次拖延提货错失了口罩价格高位时间，捏造事实以产品质量不合格转嫁风险，侵犯了原告的合法权益，故请求法院支持原告的诉讼请求。 被告佰优公司辩称，2020年4月29日，原、被告签订《订购合同》，被告向原告采购一次性三层民用口罩（蓝色）200万个，总价230万元，已付定金96万元，双方就产品质量、原料来源、验货要求、违约责任等进行了约定。合同签订后，被告于2020年5月21日提货60万只口罩，支付了34万元货款。后来国际防疫市场对防疫物品的质量要求逐步严格，被告应外商要求对后续供货的口罩进行验货并进一步规范检测，为此被告委托专业验货机构对原告提供的货物取样，对样品的过滤效率进行专业检测。根据检测结果显示，原告提供的产品样品质量不符合GB/T32610-2016国家标准，同时也不符合合同约定的质量标准，CE证书不真实。被告根据合同第八条约定于2020年6月24日通过微信通知原告解除合同、返还定金并支付违约金，但原告至今未予返还。被告认为原告提供的口罩产品存在严重质量问题，构成根本违约，被告的合同目的无法实现，被告有权解除合同，并要求原告返还价款支付违约金，故提起反诉，请求判令：一、确认原、被告签订的订购合同于2020年6月24日解除；二、原告返还被告定金61万元；三、原告支付被告违约金46万元；三、保全费用由原告承担。 针对被告的反诉请求，原告辩称，原告按照合同要求严把质量关，加班加点按期完成订单，订单完成后第一时间即2020年5月7日约20时通知被告订单完成，并要求被告验货收货，被告经过两次抽检均认为质量符合要求。同年5月12日因口罩价格调整，被告与原告协商调整价格，后双方重新签订了合同，5月21日被告提货60万只。原告按照被告要求提供了CE证书，而且从聊天记录也可以看出被告并不在意CE认证，只需要数字即可。由于口罩价格还在继续下调，原告天天催促被告提货，后被告谎称第三方要求验货，原告也表示同意，但现在发现第三方实际是被告委托，故意编造原告口罩有质量问题，转嫁风险，有违诚信。原告收到解除合同通知书后，安排自检，质量合格并通知被告，被告不同意，故原告第一时间起诉维权。综上，请求驳回被告的反诉请求。 本院经审理认定以下事实：2020年4月26日起，原、被告通过微信就订购口罩事宜进行商谈，原告应被告要求向被告提供了营业执照及CE证书的照片，被告表示欲订购260万只口罩，5月3日出货，原告表示如果确定就不出货给其他人，被告表示确定，并就袋子包装、合格证、外箱尺寸、保质期等提出要求。2020年4月29日，被告将拟定的合同编号为BY20200429BB的《订购合同》电子版发给原告，要求原告扫描盖章后回传，后被告未将加盖公章的合同回传原告，但于同日汇付原告定金96万元。该合同约定，被告向原告购买一次性三层民用口罩（蓝色），数量200万个，单价1.2元，合计240万元，交货时间为2020年5月8日；产品质量以该类货物的国家标准或双方约定执行，包装和产品上生产厂家印刷都跟证书相对应，按被告提供的包装设计；需提供GB认证和CE证书（需机构认证），需要配合提供出口一切文件（公司能提供的证件），合格证按照海关最新要求。熔喷布来源要求正规途径，有根据可查；三层一次性口罩，两层无纺布，中间95熔喷布，有基本防护、防尘、过滤效果，质量中上，执行标准：GB/T32610-2016；若买方不到工厂验货，请卖方提供合格检测报告；付款方式，先付定金96万元，出货前数量清点无误付尾款；由于产品质量问题或设计外泄等引起的外商索赔或终止合同，经济损失由卖方承担；合同必须特别注意以下事项：卖方应按合同规定的要求，按时将订购商品送买方指定仓库或车站，所需物流费由买方负担，交货时应随附各种有关单据，买方根据合同规定的品名、规格、数量、质量进行验收，如不符合合同规定，买方有权拒收；由于质量问题、包装问题、交期延误等买方原因造成延误或者其他客人索赔等，卖方应返还买方总订单金额20%的违约金；卖方有权在合理时间内提出更改订单中非根本性条款。后原、被告就履行合同的具体细节进行沟通确认。5月4日，被告因出口需要要求原告出具声明，并表示西班牙客人那边不提供CE证书了，只提供11编号，告知原告提供的检测编号是可以通过网上查到的，没有问题，同时要求原告将检测报告发给被告；同日，原告再次将CE证书正反面发给被告；5月6日，原告应被告要求寄送被告口罩样品一包（50个）；5月7日晚，原告通知被告货已备好，并应被告要求发送了大货视频；5月9日，被告表示货需要原告仓库放一下，会安排提货的，原告要求被告回传盖章后的合同；5月10日，被告要求当面验货，并表示原告提供的样品经过测试阿龙喷在88-98之间都有，总体还可以；5月11日，被告表示该批货物当周会全部出掉；5月12日，被告联系原告希望适当调减价格；5月13日，被告到原告处验货，并利用自己提供的检测工具对该批货物进行了抽样检测，认为符合要求；后原告多次催促被告出货；5月18日，原、被告又重新签订了合同编号为BY20200429BB的《订购合同》，将单价由1.2元调整为1.15元，其他合同内容未作变更，落款处双方加盖了公章。后原告再次催促被告支付货款并提取货物，5月21日，被告表示先出60万，剩余140万下周再出，原告要求被告支付全款，后被告于该日支付原告34万元货款，提取口罩60万个，原告要求被告于下周一支付剩余货款100万元；后原告多次催促被告付款并提取剩余货物，被告未按时提货，亦未支付剩余货款，并于6月11日告知原告需通过第三方进行抽样检测，原告同意。6月24日，被告通过微信发函告知原告，被告通过多方检测认定原告生产的口罩不符合GB/T32610-2016国家标准及合同约定，产品质量不合格，要求立即解除合同，返还定金96万元，并支付违约金46万元。同年7月7日，原告向被告寄送《督促尽快履行通知书》，认为被告要求解除合同没有依据，原告收到通知后第一时间自检口罩质量，完全符合双方约定的质量要求，不同意解除合同，并要求被告收到通知后继续履行合同，取货并支付剩余价款100万元，否则将追究被告的法律责任。被告于次日签收。后双方协商未果诉至法院。 另，原告提取的60万个口罩已出口西班牙。 被告主张2020年6月9日委托嘉兴欧冠检测服务有限公司取样后，于6月19日委托浙江九点健康科技有限公司检测，该公司2020年9月10日出具情况说明，认为检测的口罩过滤率均低于90。6月22日，被告委托天纺标检测认证股份有限公司国家服装质量监督检验中心（天津）检测，该中心于6月30日出具检验报告，认为检测的口罩过滤率不符合GB/T32610-2016标准。原告认为是被告单方委托，且相关机构不具备资质，不予认可。 2020年8月12日，原告委托安徽省桐城市公证处对存放在原告仓库的一次性防护口罩数量进行清点、取样封存及送检过程等进行保全证据公证。该公证处于2020年9月9日出具《公证书》，记录了清点、取样封存及送检的时间及过程，并附工作记录、现场摄像及皖质检字第2020-SL-1812《检测报告》。皖质检字第2020-SL-1812《检测报告》由安徽省包装印刷产品质量监督检验中心出具，该报告记录生产批号为20200508、规格型号为175㎜*95㎜的一次性防护口罩，样品数量800只，依据GB/T32610-2016标准检验，所检项目合格，备注过滤效率检测流量为85L/min，过滤效率符合Ⅱ级，检测日期2020年8月25日至2020年8月31日。被告认为原告委托鉴定的口罩样品并非合同项下的标的物，认为货物已被原告更换，且检测机构不具备资质，故不予认可。 以上事实由原告提供的《订购合同》、微信聊天记录、《督促尽快履行通知书》、快递面单及回执、公证书，被告提供的微信聊天记录、解除合同通知书以及原、被告的陈述予以证明。 本院认为，原、被告签订的《订购合同》系当事人真实意思表示，合法有效，对双方均具有法律约束力。本案中，双方争议的主要焦点为原告为被告生产的口罩是否符合合同约定的质量标准。原、被告合同中明确约定合同执行GB/T32610-2016标准，现被告认为原告生产的口罩不符合该标准，其应就该主张提供证据证明。第一，原、被告约定了产品质量执行标准，履行合同过程中，原告按照被告要求寄送了50只样品，经被告检测认为符合要求，而后被告在提货前又自行提供设备到原告处验货并对口罩质量进行了抽检，结果符合要求。第二，被告根据天纺标检测认证股份有限公司国家服装质量监督检验中心（天津）的检测报告及浙江九点健康科技有限公司出具的情况说明及部分视频片段认定案涉口罩不符合GB/T32610-2016标准，理由不能成立：（1）该检测系被告单方委托，原告未在检测现场，检验中心出具报告的时间是6月30日，被告于6月24日即要求解除合同；（2）根据浙江九点健康科技有限公司营业执照记录的经营范围，该公司不具备口罩质量检验资质；（3）原告提供的视频仅是部分片段，不具有连贯性，根据开箱视频，仅能反映外包装打开后里面有封存抽检的原告样品，该样品是纸盒封装，但视频未能反映实际检测的口罩是否是被封存的原告口罩。而在浙江九点健康科技有限公司录制的视频，仅能反映剪掉口罩两边的挂耳及检测的口罩，未全面反映口罩拆箱、抽取、拆包、检测的完整过程，亦无法确认检测口罩的来源。第三，原告在5月7日通知被告全部货物生产完毕，可以验货、提货，被告验货后提货60万只，并已顺利出口。第四，被告将提取的口罩出口后，未曾向原告反映口罩有质量问题，亦未提交外商曾向其反映口罩有质量问题的相关证据。第五，被告对原告提交的公证书及检测报告均有异议，原告向本院申请重新鉴定，被告以原告未在举证期限内申请鉴定，且认为原告更换了货物，目前原告处的货物已与本案不具有关联性为由不同意鉴定。综上，原告按照合同约定将合同项下口罩全部生产完毕，被告验货后提取了部分货物，且已出口，现又主张该批货物存在质量问题，不符合合同约定的质量标准，其应当承担举证责任，现被告不同意法院重新鉴定，应就该证明内容承担举证不能的后果。因现有证据不足以证明原告提供的口罩质量不符合合同约定标准，其以该理由要求解除合同没有依据，本院不予确认。因双方就案涉合同有效没有争议，原告要求确认合同合法有效的诉请已无必要，本院亦不予确认。关于原告要求被告支付剩余货款100万元的请求，本院认为，根据合同约定，出货前清点无误支付尾款，原告按约完成货物生产，被告已实地验收，后原告多次催促被告提货，被告虽仅提取了部分货物，但未能全部提货系其自身原因造成，原告要求支付尾款符合法律规定，本院予以支持。关于原告要求被告支付违约金46万元的请求，本院认为，双方在合同中未明确约定迟延付款的违约责任，但被告未按约提货且未支付剩余货款确给原告造成了损失，本院参照合同中关于20%违约金的约定，结合原告的损失，酌情将违约金调整为未付金额的20%即20万元。被告支付原告货款后，原告应按合同约定的方式将剩余货物交付被告。关于被告的反诉请求，因本院认定被告的解除通知不发生解除效力，故对被告要求原告返还定金并支付违约金的请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》（2014年12月18日最高人民法院审判委员会通过）第九十条之规定，判决如下： 一、被告宁波佰优生物科技有限公司于本判决生效后十日内支付原告桐城市金龙塑料包装有限公司货款100万元，并支付违约金20万元； 二、驳回原告桐城市金龙塑料包装有限公司的其他诉讼请求； 三、驳回被告宁波佰优生物科技有限公司的全部诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 本诉案件受理费17940元，保全费5000元，反诉案件受理费7215元，合计诉讼费用30155元，由原告桐城市金龙塑料包装有限公司负担4085元，被告宁波佰优生物科技有限公司负担26070元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员 李胜利 二〇二一年四月二十五日 代书记员 张黎妮