山东省济南市历城区人民法院 行 政 裁 定 书 （2021）鲁0112行审26号 申请执行人济南市历城区城市管理局（济南市历城区综合行政执法局），住所地济南市历城区。 法定代表人刘明勇，局长。 委托代理人马俊峰，该局工作人员。 委托代理人刘喆，该局工作人员。 被执行人历城区旭升种子经营部，住所地济南市历城区。 经营者沈培同，男，1984年9月24日出生，汉族，户籍所在地山东省东平县，现住济南市天桥区。 委托代理人崔连伟，山东隆湶律师事务所律师。 申请执行人济南市历城区城市管理局（济南市历城区综合行政执法局）于2021年3月9日向我院申请执行被执行人历城区旭升种子经营部行政处罚决定一案，本院于同日受理后，依法对本案进行了公开听证，本案现已审查终结。 申请执行人济南市历城区城市管理局（济南市历城区综合行政执法局）于2020年4月23日以被执行人历城区旭升种子经营部（沈培同）在山东省济南市历城区X号经营大豆种子侵犯植物新品种权，违反了《中华人民共和国种子法》第二十八条的规定，根据《中华人民共和国行政处罚法》第十六条，《中华人民共和国种子法》第七十三条的规定，作出济历城综执处字（2019）第05032号《行政处罚决定书》，主要内容：没收违法所得52500元，罚款262500元。 申请执行人称，申请执行人于2020年5月13日公告送达济历城综执处字（2019）第05032号《行政处罚决定书》，现已发生法律效力，被执行人未履行行政处罚决定。2020年11月5日申请执行人依法向被执行人公告送达《履行行政处罚决定催告书》，被执行人仍未履行义务。根据《中华人民共和国行政处罚法》第五十一条和《中华人民共和国行政强制法》第五十三条之规定，特申请法院强制执行，申请执行内容为：罚款262500元、加处罚款259875元（每日按罚款数额的3%加处罚款），没收违法所得52500元，共计574875元。 被执行人辩称，一、申请执行人不具备管辖权。1.根据《中华人民共和国行政处罚法》规定，违法行为发生地的行政机关都有管辖权。本案违法行为具体实施地均未发生在济南市历城区。2.行政机关确定管辖权法律依据错误。全国人大法工委作出的释义不属于立法解释，也不属于具体应用解释，并不能作为确定管辖权的法律依据，行政机关在行政执法过程中不可脱离行政处罚法的立法本意。二、申请执行人在送达过程中存在程序违法。根据《中华人民共和国行政处罚法》第四十条规定，行政处罚决定书应当在宣告后当场交付当事人；当事人不在场的，行政机关应当按照民事诉讼法的有关规定，将行政处罚决定书送达当事人。行政机关于2020年4月23日作出行政处罚决定书，在没有联系被执行人的情况下，未采用优先送达方式，即采用了邮寄的方式。其次，执法机关将文书邮寄至被执行人负责人的户籍所在地属于程序瑕疵，本案在作出处罚决定书之前，被执行人曾提出听证，并在送达回证中签署了送达地址，且此次强制执行申请中，申请执行人列明的地址，即是被执行人之前填写的地址，但行政处罚决定书却送达至沈培同的户籍所在地。另外，在后期的公告送达中，执法机关并未在对相关文书内容在被执行人生活、工作区域进行张贴公告，虽在法制报进行了刊登，但普通公民在普遍生活习惯中对此类报纸的关注度非常低，综上，被执行人认为执法机关在送达中存在程序瑕疵。三、申请执行人所作出的行政处罚中认定“违法所得”错误。根据工商总局公布机关行政处罚案件违法所得认定办法规定，工商行政管理机关认定违法所得的基本原则是：以当事人违法生产、销售商品或者提供服务所获得的全部收入扣除当事人直接用于经营活动的适当的合理支出，为违法所得，违法销售商品的违法所得按违法销售商品的销售收入扣除所售商品的购进价款计算。本案中，涉嫌侵权产品的销售总额系5.25万元，并非法律规定的违法所得，但执法机关认定其全部为违法所得，系认定错误。被执行人在此次买卖合同中，违法所得不足8000元。四、行政处罚幅度过重，与合理行政原则及省政府减轻企业事业单位、个体经营户负担精神相违背。1.本案被执行人在此之前从未销售过任何侵权产品，此次违法行为根据执法机关的现场勘验也没有发现侵权产品，亦能说明被执行人从主观上非故意、从行为上非主动实施，因权利人故意为之，被执行人在一定程度上受到诱骗。2.本案的买卖行为系权利人目的性购买，所购买产品并未流入市场，未造成任何严重的后果，在执法机关的查处时，被执行人积极配合执行机关更快查清案件事实，大大节省了行政资源。综上，结合本案违法情节轻微，没有造成任何危害后果，根据行政处罚法、市场监管总局关于规范市场监督管理行政处罚裁量权的指导意见以及山东省规范行政处罚裁量权办法的规定，设定和实施行政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当，故本案对被执行人应从轻、减轻或免于行政处罚。行政机关依法行政时应当遵守合理行政比例原则，行政机关采取的措施和手段应当是必要、适当的；应当避免采用损害行政相对人权益的方式，如果为达致行政目的必须对相对人的权益形成不利影响，那么这种不利影响应当被限制在尽可能小的范围和限度内，并且两者应当处于适当的比例。 经审查查明：2019年4月9日，案外人黄某（大）、黄某到被执行人处购买“齐黄34”大豆种。被执行人的经营者沈培同联系“东平泰丰种业”（微信名），自“东平泰丰种业”处购买大豆种18000斤（其中“齐黄34”共17500斤、荷豆19共500斤），进价每斤2.5元；后按照每斤3元卖给案外人黄某（大）、黄某。2019年4月12日，涉案“齐黄34”大豆种被送至案外人指定的地点。被执行人的经营者沈培同获得大豆价款54000元（其中“齐黄34”豆种52500元）。 2019年5月15日，申请执行人接到山东圣丰种业科技有限公司工作人员举报称，被执行人经营假大豆种“齐黄34”，其提交了沈培同与购买人进行交易行为的保全公证书。申请执行人经过立案、调查询问、现场勘验、责令改正、鉴定、处罚前告知、听证、内部审批等程序后，认定被执行人经营“齐黄34”大豆种未经该植物新品种所有权人许可，系侵犯植物新品种权行为，于2020年4月23日作出济历城综执处字（2019）第05032号《行政处罚决定书》。后申请执行人与被执行人电话联系并到被执行人经营地点送达该《行政处罚决定书》，因未与被执行人取得联系，未予送达。2020年4月23日，申请执行人向被执行人经营者的户籍所在地邮寄送达涉案《行政处罚决定书》，因拒收被退回。2020年5月13日，申请执行人在山东法制报公告送达涉案《行政处罚决定书》。被执行人未依法申请行政复议或者向人民法院提起行政诉讼，也未履行该处罚决定书确定的义务。2020年11月5日，申请执行人依法向被执行人公告送达了《履行行政处罚决定催告书》，告知被执行人缴纳罚款262500元，加处罚款7875元，没收违法所得52500元。被执行人仍未履行。为此，申请执行人申请法院强制执行。 另查明，2018年12月4日，山东省农业科学院作物研究所与山东圣丰种业科技有限公司签订《齐黄34新品种生产经营权独占实施许可合同》，山东圣丰种业科技有限公司在中国大陆可种植地区独占性实施“齐黄34”生产经营权。 自2002年始，经国务院批准山东省可以在济南市开展城市管理相对集中行政处罚权试点工作，行政处罚权相对集中后，由综合执法机关集中行使行政处罚权。2019年3月起，申请执行人集中行使济南市历城区有关农业行政管理领域的法律、法规、规章规定的行政处罚权。 本院认为，一、《中华人民共和国行政处罚法》第十六条规定，国务院或者经国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权。申请执行人行使有关农业行政管理领域的行政处罚权，符合法律规定。被执行人在历城区注册经营，申请执行人对其违法行为有管辖权。二、申请执行人经过调查、处罚前告知、听证等程序后作出的处罚决定，符合行政处罚法规定的处罚程序；其作出涉案《行政处罚决定书》后经过直接送达、邮寄送达无法联系被执行人后，采用在报纸公告的方式送达，符合法律规定。三、因被执行人未经许可销售“齐黄34”大豆种，违反了《中华人民共和国种子法》第二十八条规定，即“任何单位或者个人未经植物新品种权所有人许可，不得生产、繁殖或者销售该授权品种的繁殖材料”，申请执行人认定被执行人构成侵犯植物新品种权的违法行为，认定事实清楚，证据充分。申请执行人依据《中华人民共和国种子法》第七十三条第五款规定作出涉案《行政处罚决定书》，适用法律正确。关于违法所得的认定，《农业部办公厅关于认定种子违法案件中违法所得和货值金额的复函》（农办政函〔2017〕4）中明确规定“种子违法案件中的‘违法所得’，是指违反《中华人民共和国种子法》的规定，从事种子生产、经营活动所取得的销售收入。”本案中被执行人销售“齐黄34”大豆种的所得为52500元，故申请执行人认定被执行人违法所得数额符合规定。综上，涉案《行政处罚决定书》认定事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律正确。被执行人在法律规定的期限内既不起诉又不履行义务，申请执行人申请本院强制执行前，又进行了催告，申请执行人申请本院强制执行，符合法律规定。依照《中华人民共和国行政强制法》第五十三条、第五十七条之规定，裁定如下： 一、准予执行申请执行人济南市历城区城市管理局（济南市历城区综合行政执法局）作出的济历城综执处字（2019）第05032号《行政处罚决定书》； 二、被执行人历城区旭升种子经营部必须于本裁定送达之日起十五日内缴纳罚款262500元，加处罚款259875元，违法所得52500元，共计574875元； 三、如被执行人历城区旭升种子经营部到期不履行上述义务，本院将依法强制执行。 执行申请费8148元，由被执行人历城区旭升种子经营部负担。 本裁定送达后立即生效。 审 判 长  赵 静 人民陪审员  司国桂 人民陪审员  董 芳 二〇二一年四月六日 书 记 员  褚瑶瑶