山东省淄博市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）鲁03刑终2号 原公诉机关淄博市临淄区人民检察院。 上诉人（原审被告人）孔祥刚，男，1966年1月3日出生，汉族，小学文化，原淄博市周村区丝绸路街道办事处立家社区党支部书记、居委会主任，住淄博市周村区。因涉嫌严重违纪、职务违法于2020年6月9日被留置。因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪于2020年7月22日被刑事拘留，同年7月27日被逮捕。现羁押于淄博市临淄区看守所。 辩护人尹连兵、张靖，山东子诚律师事务所律师。 淄博市临淄区人民法院审理临淄区人民检察院指控原审被告人孔祥刚犯非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪一案，于二〇二〇年十一月二十六日作出（2020）鲁0305刑初360号刑事判决。原审被告人孔祥刚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，听取辩护人和检察机关意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： 一、非国家工作人员受贿犯罪事实 2006年下半年至2019年春节前，被告人孔祥刚在担任周村区丝绸路街道办事处立家村村主任、党支部书记期间，利用负责立家村旧村改造、工程建设、资金管理等日常村务的职务便利，为他人谋取利益，非法收受他人贿赂共计172.3万元。具体事实如下： 1.2006年下半年至2019年春节前，被告人孔祥刚利用职务便利，先后将立家村18号沿街楼，5号、6号、10号、12号住宅楼和6号、12号住宅楼合计35间独立车库交由淄博同泰建筑安装工程有限公司项目经理王某1建设，并按照每栋楼工程结算价3%的比例、每间车库2000元的标准先后11次收受王某1送给其的贿赂共计61万元，并为王某1谋取利益。 2.2007年夏天至2014年年初，被告人孔祥刚利用职务便利，先后将立家村9号、7号、8号、4号、1号住宅楼及7号住宅楼15间独立车库等工程交由淄博同泰建筑安装工程有限公司第十五项目部经理仇某建设，并按照每栋楼工程结算价3%的比例、每间车库2000元的标准先后9次收受仇某送给其的贿赂共计59万元，并为仇某谋取利益。 3.2006年下半年至2013年年底，被告人孔祥刚利用职务便利，先后将立家村13号沿街楼、11号住宅楼、18间车库、立家村委办公楼、3号住宅楼等工程交由韩某1建设，韩某1以周村第二建筑公司、淄博汇林建筑工程有限公司的名义承建了上述工程。后被告人孔祥刚按照每栋楼工程结算价3%的比例、每间车库2000元的标准先后7次收受韩某1送给其的贿赂共计30.6万元，并为韩某1谋取利益。 4.2010年8月至2013年年底，被告人孔祥刚利用职务便利，先后将立家村9号、10号、11号住宅楼及村委办公楼的地暖工程(面积共计7049.31平方米)，348台壁挂炉工程，289台太阳能工程交由原周村隆昌水暖器材供应站经理王某2建设，并按照地暖工程每平方米2元、壁挂炉每台300元、太阳能每台200元的标准先后3次收受王某2送的贿赂共计18万元，并为王某2谋取利益。 5.2017年，被告人孔祥刚利用职务便利，将立家村12号楼的外墙漆工程、12号楼北边小二层楼的外墙漆工程、立家村村委办公楼的外墙漆和室内乳胶漆等工程交由个体经营户王某3建设，2018年下半年，被告人孔祥刚收受王某3送的贿赂2万元，并为王某3谋取利益。 6.2012年6月至2017年12月，被告人孔祥刚利用职务便利，将立家村1号、4号、12号住宅楼的地暖工程约8700平方米交由个体经营户李某1建设，并先后3次收受李某1送的贿赂共计1.7万元，并为李某1谋取利益。 二、职务侵占犯罪事实 2009年11月至2020年1月，被告人孔祥刚在担任周村区立家村党支部书记、村委会主任期间，利用负责本村旧村改造、工程建设、资金管理等事务的职务便利，侵占集体资金182.858万元。具体事实如下： 1.2009年11月，被告人孔祥刚利用职务便利，虚构自己已经替立家村偿还江苏恒基锦业投资有限公司欠款156.658万元的事实，变相侵占立家村集体资金156.658万元，其中150万元转为孔祥刚个人在立家村的集资款，6.658万现金占为己有。2010年3月至2011年6月，被告人孔祥刚将该150万元集资款连同利息陆续取出后用于购买立家村的房产。 2.2020年1月，被告人孔祥刚利用职务便利，通过鲁正信工程造价咨询有限公司部门经理高某虚加工程支出后，虚报冒领集体资金26.2万元，后被告人孔祥刚将其中25.2万元据为己有，并将其中1万元作为好处送给高某。 被告人孔祥刚到案后，在调查机关尚不掌握的情况下如实供述收受他人贿赂的事实。 上述事实，有经庭审质证、确认的证人王某1、仇某、韩某1、姚某、徐某1、王某2、王某3、李某1、王某4、任某、王某5、韩某2、鲍某、徐某2、孔某1、孔某2、孙某、梁某、司某、楚某3、鹿某3、孔某3、陈某、高某、国某、尹某、李某2、李某3、孟某的证言，尹某农商行账户交易明细、农商行个人业务取款凭证，周村农商行转账凭证、转账支票、进账单、取款凭证，建设银行现金存款凭条，立家村工程款记账凭证，户名孔祥刚尾号4473的农行账户交易明细，招商引资项目合作开发合同、解除《招商引资项目合作开发合同》协议书、证明，淄博恒基锦业房地产开发有限公司、淄博利莱市场开发有限公司企业信息，户名淄博利莱市场开发有限公司尾号9999的账户交易明细、户名淄博恒基锦业房地产开发有限公司尾号4398的企业账户信息，任某提供的淄博利莱市场开发有限公司账目、利某公司支付土地工程明细表、单据，山东省农村信用社储蓄存单、计息单、个人业务存款凭证、一本通存折、电汇凭证，解放军第九六〇医院淄博院区（原解放军第一四八医院）出具的证明、孔祥刚2011年住院病历、丝绸路派出所出具的证明，立家村记账凭证、周村区集体经济组织收入专用收据、现金支付明细表，照片，淄博市周村同泰建筑安装工程有限公司、尹某银行账户交易明细，立家村12#住宅楼建筑工程结算审核报告、建设工程施工协议、国某尾号7075工行账户取款凭证、借记卡历史明细清单、孔祥刚尾号3724工行卡现金存入凭证，立家村记账凭证、明细账、增值税普通发票、结算业务申请书、汇兑业务凭证，立家村委村民楼施工中标公示，淄博隆泰建筑工程有限公司、山东汇林建筑工程有限公司、淄博市周村同泰建筑安装工程有限公司企业信息，立家村住宅楼建设工程施工合同、工程结算审核报告，孔祥刚、鲍某、孔某4静银行账户交易明细，现金交款单，周村区丝绸路街道立家社区历届“两委”成员明细表、丝绸路街道党工委出具的孔祥刚个人基本情况、中共淄博市周村区纪委关于给予孔祥刚开除党籍处分的决定、户籍证明，发破案经过，山东省资金往来结算票据，被告人孔祥刚的供述、认罪认罚具结书等证据证实，足以认定。 原审法院认为，被告人孔祥刚利用职务上的便利，非法收受他人财物共计172.3万元，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。被告人孔祥刚利用职务上的便利，将村集体资金182.858万元非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。被告人孔祥刚系一人犯数罪，应当实行数罪并罚。被告人孔祥刚非国家工作人员受贿罪具有自首情节，依法可减轻处罚。本案系纪监委因被告人孔祥刚涉嫌侵占集体资金立案，被告人系被抓获归案，其所犯职务侵占罪不能认定为自首。被告人孔祥刚认罪态度较好，积极全部退赃，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人孔祥刚自愿认罪认罚，依法可从宽处理。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二百七十一条第一款、第六十九条、第五十九条、第六十四条、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，以非国家工作人员受贿罪判处被告人孔祥刚有期徒刑三年；以职务侵占罪判处其有期徒刑五年，并处没收财产人民币十万元；决定执行有期徒刑六年六个月，并处没收财产人民币十万元。在案赃款182.858万元返还被害单位周村区人民政府丝绸路街道办事处立家社区居民委员会；172.3万元予以没收，上缴国库。 原审被告人孔祥刚的上诉理由是：1、其遭到绑架后从王某4处所获赔偿款86万元应予抵顶所侵占的资金，另有30万元、40万元分别给予李某4、王某5，应从侵占数额中扣除。2、量刑重。请求从轻处罚。 其辩护人以相同观点为其辩护。 经审理查明的事实和证据与原审一致。 针对上诉人孔祥刚所王某4对其绑架一事，经查：证人王某4予以否认；上诉人孔祥刚在侦查期间亦曾供述所谓绑架是其编造的理由，没有此事。而办案机关针对孔祥刚提供的线索一一进行了查证，证人王某5、鹿某3、徐某2、梁某、司某、楚某3等人均证实对此事不知情，解放军148医院及周村区丝绸路派出所均没有相关诊疗及报警处警记录。故上诉人及其辩护人所持因王某4对其绑架、赔偿款86万余元，应抵顶立家村欠恒基公司债务的上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。 关于上诉人及其辩护人所持给予李某430万元、王某540万元，应从侵占数额中扣除的上诉理由和辩护意见。经查：恒基方工作人李某4已去世，其妻子孙某证实李某4拿回家的钱没有超过1万元的，也没有出借大额资金。该上诉理由和辩护意见，无证据证实。上诉人孔祥刚在拿到恒基公司收款收据后交给王某540万元好处费，系为了达到犯罪目的而支出的犯罪成本，不应扣除。故上述上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人孔祥刚利用职务上的便利，非法收受他人财物共计172.3万元，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。被告人孔祥刚利用职务上的便利，将村集体资金182.858万元非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。上诉人孔祥刚犯数罪，应数罪并罚。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 孙一文 审 判 员 王良春 审 判 员 张 金 二〇二一年四月二日 法官助理 李晓晗 书 记 员 张 琳