河北省承德市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀08民终899号 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司，住所地山东省青岛市崂山区深圳路69号11层。 负责人：王玉亮，职务，总经理。 委托诉讼代理人：刘斌，男，1993年9月1日出生，汉族，住河北省承德市兴隆县。 被上诉人（原审原告）：王柏忠，男，1987年7月14日出生，汉族，户籍地平泉市，现住平泉市。 委托诉讼代理人：李国清，平泉市滨河法律服务所法律工作者。 原审被告：刘祖一，男，1975年10月25日出生，汉族，住山东省胶州市。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司（以下简称大地保险青岛分公司）因与被上诉人王柏忠，原审被告刘祖一机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省平泉市人民法院（2020）冀0823民初2499号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人大地保险青岛分公司的委托诉讼代理人刘斌，被上诉人王柏忠及其委托诉讼代理人李国清，均到庭参加诉讼。原审被告刘祖一经合法传唤后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 大地保险青岛分公司的上诉请求：1.请求撤销河北省平泉市人民法院（2020）冀0823民初2499号民事判决，发还重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审法院在重新鉴定报告结论出来后，仅向上诉人送达了北京中衡司法鉴定所的鉴定报告，并未依法向上诉人邮寄送达开庭传票，致使上诉人未能参加庭审，违法剥夺了上诉人的诉讼权利。被上诉人庭审中当庭变更诉讼请求，原审法院未依法向上诉人送达变更诉讼请求申请书，未重新指定举证期，未给上诉人15天答辩期另行安排开庭审理，原审法院审理案件程序违法。被上诉人伤后没有工作收入减少的客观证据，原审法院直接认定其主张的误工费不超过河北省建筑业年平均工资计算标准就认定36000.00元误工费不合法也不合理。根据被上诉人住院病历记载，职业为工人，工作单位为平泉市森源保利城，可以看出其有固定工作，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条的规定，原审法院未依法查明被上诉人伤前平均工资标准以及伤后扣发的工资数额和扣发期限就判决误工费是错误的。原审法院在诉讼程序违法，上诉人未能依法质证的基础上认定伤残赔偿金、被扶养人生活费等损失按照城镇标准计算不合理。请求二审法院撤销原审判决，发回原审人民法院重审。 王柏忠辩称，一审法院程序合法，一审法院送达北京中衡司法鉴定所的鉴定报告时已经将开庭传票一起邮寄给上诉人，上诉人对这一事实不承认，在开庭时，一审法院又与上诉人联系，上诉人也不承认此事，所以一审法院程序合法。被上诉人从事的职业是建筑行业，工种是瓦工，一审法院判决的误工费合法合理，对于被上诉人的伤残赔偿金，被抚养人生活费，按照城镇标准计算，有法律依据。综上所述，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 刘祖一未到庭参加诉讼，提交书面意见称，王柏忠起诉是因为保险公司不履行赔偿责任，与我个人没有关系。王柏忠合理的赔偿诉求，保险公司应当及时赔付，因保险公司拒绝赔付而产生的一切费用，都应该由保险公司承担。 王柏忠向一审法院起诉请求：1.要求被告赔偿原告各项损失120000.00元，庭审中原告将赔偿数额变更为212874.00元，二次手术保留诉权；2.诉讼费由被告负担。 一审法院认定事实：2019年9月10日6时许，在平泉市龙鸿热力公司门前路段，被告刘祖一驾驶鲁Ｂ×××××号小型客车由公路东侧停驶后向路西掉头时，与由南向北正常行驶的原告王柏忠驾驶的冀Ｈ×××××号二轮摩托车相撞，王柏忠受伤，车辆损坏，造成交通事故。此次事故经平泉市公安局交通警察大队作出的第20191787号责任认定书认定，刘祖一承担此次事故的全部责任，王柏忠无责任。王柏忠伤后在承德市中心医院住院治疗34天，经诊断伤情为：右小腿开放伤，胫前动静脉断裂，腓深神经断裂，踇长伸肌腱、趾长伸肌腱及第3腓骨肌腱断裂，胫骨远端前缘骨折，右足舟骨骨折，右足第4跖骨骨折。经平泉市公安局交通警察大队事故科委托，平泉司法鉴定中心对王柏忠伤残等级进行了鉴定，结论为十级伤残。被告大地保险青岛公司认为该鉴定结论属单方委托，真实性无法核实，伤情与伤残等级不符，向本院申请重新鉴定。本院依法委托北京中衡司法鉴定所进行了鉴定，被告大地保险青岛公司支付鉴定费2450.00元，鉴定结论为：右腓总神经损害，右踝关节活动障碍，功能丧失57.5%，属十级伤残。被告刘祖一驾驶的鲁Ｂ×××××号小型客车在被告大地保险青岛公司投保交强险和商业三者险100万元，事故发生在保险期内。 原告王柏忠的损失情况认定如下：1.医疗费40300.25元（住院治疗39529.25元＋重新鉴定检查771元）；2.营养费680.00元（20元×34天）；3.伙食补助费1700.00元（50元×34天）；4.护理费3400.00元（100元×34天）；5.误工费，原告提供的证据能够证明其从事建筑业工作，庭审中主张误工费36000.00元，并未超过河北省建筑业年平均工资计算标准下的务工收入，该数额予以认定；6.伤残赔偿金，原告提供的租房合同、出租人出庭证言及子女在城镇上学等证据，能够证明其居住在城镇，同时结合其务工收入来源等，应按城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金，为71476.00元（35738元×20年×10%），被扶养人生活费为42281.30元（女王宇轩9393.20元，子王宇祺21134.70元，父王生11753.40元），合计113757.30元；7.交通费，考虑到原告治疗地和重新鉴定等情况，交通费酌定1500.00元；8.精神抚慰金认定5000.00元；9.鉴定费支出1000.00元予以认定；10.车辆维修费认定3300.00元；11.施救费200.00元；合计206837.55元。被告刘祖一在原告王柏忠住院期间垫付医疗费40000.00元。 一审法院认为，机动车上路行驶发生交通事故，应依照过错程度承担事故责任，致人损害的应依法承担赔偿责任。本案中，被告刘祖一承担此次事故的全部责任，原告王柏忠无责任。原告王柏忠要求赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、施救费、摩托车维修等损失其合理部分应予支持。被告大地保险青岛公司是刘祖一驾驶肇事车辆的交强险和商业三者险的投保公司，原告王柏忠的损失应依法由大地保险青岛公司在交强险和商业三者险限额内承担赔偿责任，不足或不在保险理赔范围部分由被告刘祖一按责任比例承担。原告王柏忠不应得到重复赔偿，刘祖一在事故中垫付的医疗费40000.00元应在保险公司赔偿后由原告予以返还。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十八条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司在鲁Ｂ×××××号车保险限额内，赔偿原告王柏忠医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、施救费、摩托车维修等损失计205837.55元。二、被告刘祖一给付原告王柏忠鉴定费1000.00元。三、原告王柏忠返还被告刘祖一垫付医疗费40000.00元。四、驳回原告王柏忠的其他诉讼请求。上述有执行内容的于本判决生效后七日内履行。案件受理费4450.00元，减半收取计2225.00元，由被告刘祖一负担，于本判决生效后七日内交纳。 本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本院在审理过程中，经查阅一审法院卷宗，一审法院于2020年11月2日向大地保险青岛分公司邮寄送达了开庭传票和司法鉴定书，大地保险青岛分公司于2020年11月5日签收。一审法院于2020年11月19日开庭审理，大地保险青岛分公司无正当理由未到庭参加诉讼，由此而产生的不利后果应由其公司自行承担，大地保险青岛分公司上诉主张一审法院程序违法不能成立，本院不予支持。王柏忠在一审诉讼中提供的证据能够证明其从事建筑业工作，且生活居住在城镇，据此，一审法院计算王柏忠误工费、伤残赔偿金及被扶养人生活费参照的依据和标准合法适当，计算数额正确，本院依法予以维持。 综上所述，上诉人中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4450.00元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司青岛分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 聂国智 审 判 员 张喜艳 审 判 员 钱丽艳 二〇二一年四月二十日 法官助理 刘云慧 书 记 员 董 琦