文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏11民终474号上诉人（原审被告）：扬中市歌弟歌厅，住所地江苏省扬中市三茅街道港东南路河畔天地步行街。经营者：鲍如欢，男，汉族，1981年5月20日生，住浙江省台州市黄岩区。委托诉讼代理人：李岳，江苏丰亚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：北京先锋创意文化传播有限公司，住所地北京市朝阳区胜古家园5号楼5-813号。法定代表人：吴炜，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：马韵卿，江苏科腾律师事务所律师。上诉人扬中市歌弟歌厅因与被上诉人北京先锋创意文化传播有限公司（以下简称先锋公司）侵害著作权纠纷一案，不服江苏省镇江经济开发区人民法院（2020）苏1191民初1730号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人扬中市歌弟歌厅上诉请求：1、撤销镇江经济开发区人民法院作出的（2020）苏1191民初1730号民事判决，并裁定驳回被上诉人原审起诉或改判驳回被上诉人原审的全部诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一、一审判决查明事实部分遗漏了重要事实。首先，被上诉人自2008年9月加入中国音像著作权集体管理协会（以下简称音集协）至今，一直是音集协的会员，每年从音集协分配著作权使用费。根据被上诉人与音集协签订的《音像著作权授权合同》第二、三条约定，被上诉人委托音集协集体管理的作品是其过去、现在和将来自己制作、购买或以其他任何方式取得的权利。如对上述授权作品、或对授权合同签订之前已与第三方建立著作权关系并在授权合同签订之后到期的音像作品提出权利保留，被上诉人可以以书面方式向音集协提出，其他权利保留必须与音集协协商并签订补充协议。其次，上诉人与音集协签订了著作权许可使用协议并支付了许可使用费，有权在2019年1月1日至2019年12月31日期间使用音集协管理的所有作品。被上诉人在起诉前从未就涉案歌曲的许可使用事宜与上诉人联系过。二、一审判决认定被上诉人构成侵权属于事实认定错误和法律适用错误。首先，被上诉人诉讼主体资格不适格。一审判决以被上诉人于2016年10月25日向音集协出具的《公函》为依据，认定涉案歌曲不在音集协的管理范围内，属于事实认定错误。根据被上诉人提供的证据，虽然涉案歌曲的著作权曾发生过转移，但被上诉人于2017年10月30日收回了涉案歌曲的著作权，因被上诉人授权音集协管理的权利是其过去、现在和将来自己制作、购买或以其他任何方式取得的权利，故音集协就涉案歌曲在被上诉人收回著作权的同时享有信托管理权，除非被上诉人书面声明不授权音集协管理或与音集协协商提出权利保留并签订补充协议，但被上诉人并未提供这方面的证据。根据授权合同的约定，被上诉人不得自行行使已经授权音集协行使的权利，故被上诉人诉讼主体资格不适格。其次，上诉人作为善意的、有合法使用作品意愿的KTV经营者，有理由相信音集协有权代表其会员发放相关作品的使用授权，上诉人与音集协签订许可使用协议的目的也是希望通过合法的方式使用音像作品，因为上诉人无法就海量作品一一查询许可及付费渠道，故在与音集协签约后，上诉人即相信自己可以使用音集协会员的所有作品，当然也包括被上诉人的所有作品，上诉人的信赖利益及交易安全理应得到司法保护。三、一审判决在KTV经营者和著作权人的权益保护上明显失衡，未能彰显司法裁判的公正性及正确引导人们行为的功能。司法的目的应当是化解矛盾、定纷止争，引导人们正确行为，促进社会的和谐、稳定和发展，实现社会公平和正义。一审判决不仅不能对卡拉OK场所经营者的行为起到任何正向引导作用，反而会引导音集协的其他会员群起效仿，在从音集协分配著作权使用费的同时，另行通过诉讼方式牟利，卡拉OK场所经营者也会因为与音集协签约不能解决海量作品的授权问题而不再主动与之协商版权事宜，那么，音集协集体管理组织的职能将被架空，著作权集体管理制度也将形同虚设。四、被上诉人主张的55首歌曲中，《便利店》《红心皇后》《蜜月相册》《期待明天》《我的梦在雪里燃烧》《猫和老鼠》《情圣》等7首歌曲的画面系卡通画面，《吉祥大舞台》《吻你》等2首歌曲的画面系演唱会画面，上述9首歌曲不属于类电影作品，被上诉人不享有放映权。五、一审判决的赔偿数额不公平。一审判决载明酌定赔偿数额时考虑了主观过错程度等因素，但上诉人与音集协签约已经尽到最大程度的注意义务，与未签约的卡拉OK场所相比，主观过错明显较轻，但一审法院对上诉人判赔的数额与未签约的卡拉OK场所的判赔数额相同，未体现出区别，故其关于酌定赔偿数额考量因素的表述与事实不符，对上诉人不公。被上诉人先锋公司辩称，1、被上诉人诉讼主体资格适格。我国《著作权法》规定，如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。被上诉人提供了合法的音像出版物，在无相反证据的情况下，应当认定被上诉人为涉案作品的著作权人。2016年10月25日，被上诉人向音集协出具《公函》，终止音集协对涉案作品的集体管理。2017年10月30日，因北京纵横世代影业有限公司（原名：北京纵横世代国际娱乐文化有限公司，以下简称北京纵横公司）一直未支付版权转让费，被上诉人向其发出书面通知，收回涉案作品的著作权，故被上诉人有权就侵犯涉案作品著作权的行为提起诉讼，是适格原告。2、涉案作品通过构思、摄影、合成等汇集了一系列具有创造性的劳动，具有独创性，属于我国著作权法意义上的以类似摄制电影的方法创作的作品。3、被上诉人是涉案作品的著作权人，且这些作品并未授权音集协管理，上诉人未经被上诉人许可使用涉案作品构成侵权，应当承担赔偿责任，上诉人与音集协签订许可使用协议的事实并不影响对其侵权行为的认定。4、一审判决数额已经过低，明显不能填补被上诉人的损失，但被上诉人为节约司法资源而未提起上诉。综上，上诉人的上诉请求无事实和法律依据，请求二审法院依法驳回。先锋公司向一审法院起诉请求：1、判令扬中市歌弟歌厅立即停止侵害先锋公司对作品所享有的著作权、从曲库中删除《爱谁》等55首侵权作品（作品清单见附件）；2、判令扬中市歌弟歌厅赔偿先锋公司经济损失16500元（55首×300元/首）、维权合理费用3493元（包括律师费2100元、公证费1000元、取证费393元），共计19993元；3、判令扬中市歌弟歌厅承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：一、关于涉案MTV音乐电视作品权属的相关事实《音乐CLUB音乐卡拉视频系列①》DVD收录了《爱一个人可以爱多久》等114部MTV音乐电视作品，根据内页目录显示的内容，《爱一个人可以爱多久》等114部原创歌曲版权为先锋公司所有。该专辑外包装标有“ISBN978-7-88106-107-8”、“中国数字文化集团有限公司出版”、“北京先锋创意文化传播有限公司本专辑全部作品声明著作权保护，未经授权，不得使用，违者必究”等内容。收录于上述专辑中的涉案《爱谁》等55部MTV音乐电视作品均以特定的音乐作品为题材，配以一定的情景、画面，在空间形态和情景氛围上与音乐和歌词的意境相结合。2008年9月25日，先锋公司与音集协签订了《音像著作权授权合同》，约定其将拥有的音像节目的放映权、出租权、复制权、广播权、信息网络传播权信托音集协管理，上述权利在其存续期间及合同有效期完全由音集协行使；先锋公司不得自行行使或委托第三人行使在合同有效期内由音集协行使的权利，音集协有权以自己的名义向侵权使用者提起诉讼等。先锋公司曾向音集协出具增值税专用发票一张，载明服务名称为著作权使用费，金额10万元。2016年10月25日，先锋公司向音集协出具《公函》，载明：先锋公司与音集协于2010年签订了《音像著作权授权合同》，原合同有效期至2016年12月31日，现因我公司业务需要，将享有的《保佑》《保佑演唱会版》《慈祥的阿爸》《慈祥的阿爸演唱会版》《风中的额吉》《故乡情》《故乡情演唱会版》等114首作品的著作权全部转让给了北京纵横公司，涉及上述作品，我方终止授权，收回音集协对上述作品管理的权利，特此通知音集协在收到本公函后30个工作日内通知所有授权使用单位停止使用本公函涉及的音乐电视作品，如有使用需要请与北京纵横公司洽谈。2017年12月27日，北京纵横公司出具确认函，载明：先锋公司于2017年10月30日邮寄的关于收回114首作品的著作权版权通知，经我司全体股东决定同意贵司收回114首作品著作权版权的决定。二、涉案侵权行为的相关事实2019年10月23日，根据先锋公司与梦响当然音乐文化传播（上海）有限公司委托的南京超汇文文化发展有限公司（以下简称超汇文公司）申请，南京市雨花台公证处的公证员张某,4、公证人员周某,4以及超汇文公司指派人员陈超一起来到位于江苏省扬中市的歌弟主题KTV，定位显示位于河畔步行街1号楼3F。应陈超要求，公证人员使用自己的手机对娱乐场所的标识牌、门头进行拍照。随后，公证人员随同陈超进入该场所，以普通消费者的身份进入50K包间进行消费，公证人员使用手机对包间的标识牌进行拍照，并对陈超付款后手机接收到的两张电子账单详情进行了拍照，电子账单上的商户名称显示为“扬中歌弟歌厅”。陈超使用该包间的点歌器查找相关歌曲。摄像前，公证员将公证处专门用于证据保全的摄像机及其格式化好的存储卡交由陈超，由陈超将存储卡装入摄像机。随后，陈超打开摄像机开始摄像，陈超使用点歌器依次点播了相关歌曲，并对所点播歌曲的播放过程进行了摄像。点播歌曲播放结束后，陈超关闭摄像机，并将摄像机和存储卡交给公证员保管。公证人员将存储卡中的视频文件及上述拍摄照片全部复制入该公证处专门用于证据保全的移动硬盘内。保全期间，由陈超付款后取得余额宝账单2张，分别载明：商品说明扬中市歌弟歌厅，创建时间2019年10月23日14:23，金额54元；商品说明扬中市歌弟歌厅，创建时间2019年10月23日14:31，金额136元。2019年11月6日，南京市雨花台公证处出具了（2019）宁雨证经内字第1416号公证书，证实了以上事实和过程。经审查，该公证书附有照片打印件、光盘、歌曲清单和刷卡单打印件。通过对公证书载明的地址位置及扬中市歌弟歌厅实际比对，二者在地理位置、包间布局等相关内容上均一致。另对公证书所附的歌曲清单中的55部MTV音乐电视作品与先锋公司提交的上述专辑的55部MTV音乐电视作品进行比对，二者在音像节目的词曲、演唱者及画面等相关内容上均一致。超汇文公司工作人员因上述证据保全在江苏瀚瑞酒店管理有限公司瑞锦酒店（位于镇江××××）住宿一晚，支付了住宿费203元。三、与扬中市歌弟歌厅有关的事实扬中市歌弟歌厅系经扬中市市场监督管理局核准于2015年5月29日登记成立的个体工商户，经营者鲍如欢，组成形式个人经营，经营场所为扬中市三茅街道港东南路河畔天地步行街，经营范围为歌厅娱乐服务、食品销售、卷烟零售。2019年9月28日，扬中市歌弟歌厅与音集协签订了一份《和解及许可协议》，音集协许可扬中市歌弟歌厅按照约定方式和场所以表演和放映的方式使用其管理的音像作品等。扬中市歌弟歌厅向音集协缴纳了著作权使用费42308元。先锋公司在本案中主张的公证费1000元、取证费393元，与梦响当然音乐文化传播（上海）有限公司在另案（2020）苏1191民初1726号中主张的公证费1000元、取证费393元属于同一笔支出。先锋公司为本案诉讼提供了律师代理费增值税发票，支出了律师费2100元。一审法院认为，先锋公司曾于2016年10月将包括案涉《爱谁》在内的114部音乐电视作品的著作权转让给北京纵横公司，后又于2017年10月30日收回，北京纵横公司对此也予以确认。因此，涉案55部音乐电视作品的著作权人仍为先锋公司。在2016年10月25日，先锋公司已向音集协出具公函，终止音集协对包括涉案《爱谁》在内的114部音乐电视作品的集体管理。因此，先锋公司是本案的适格原告。先锋公司主张权利的涉案55部音乐电视作品（MTV）均摄制在一定的介质上，由一系列有伴音或无伴音的画面组成，并借助适当的放映装置进行播放，其制作过程类似于电影的摄制过程，一般均经过脚本策划和编排，选择导演、演员、场景、化妆、服装、舞美、道具等，通过摄影、录音、剪辑、合成等创作活动创造出来，是制作者艺术思想和艺术创造的结果，应认定为以类似摄制电影的方法创作的作品，应受到著作权法的保护。根据《中华人民共和国著作权法》的规定，电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权由制片者享有，当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为其享有著作权的证据。本案中，先锋公司提交的《音乐CLUB音乐卡拉视频系列①》DVD出版物上均标有出版发行人、著作权人等规范的版权信息，应认定为合法出版物。在无相反证据的情况下，应当认定上述合法出版物上标明的著作权人先锋公司为涉案55部音乐电视作品的著作权人。著作权人对其作品享有的著作权，依法应当受到法律保护。扬中市歌弟歌厅未经涉案音乐电视作品著作权人或其授权的集体管理组织的许可，也未支付报酬，以营利为目的向消费者提供《爱谁》等55部音乐电视作品的点播服务，侵犯了涉案音乐电视作品著作权人的复制权、放映权等著作财产权利，应当承担停止侵权、赔偿损失等民事责任。对扬中市歌弟歌厅提出的其已向音集协缴纳了版权使用费，主观上不具有侵权过错，不应承担侵权责任的抗辩意见，一审法院不予采信。关于赔偿数额的确定，因先锋公司未提供证据证明其因被侵权所遭受的实际损失，亦无证据证明扬中市歌弟歌厅因侵权所获利益，请求依法适用法定赔偿，一审法院予以支持。因先锋公司未将涉案55部音乐电视作品（MTV）授权给音集协，综合考虑涉案作品的数量、作品知名度、发行时间、制作费用、侵权行为的性质、主观过错程度、侵权持续时间及侵权后果、经营模式和规模、经营地点、本地社会经济发展状况等因素，酌定扬中市歌弟歌厅应承担的赔偿数额为5500元。对先锋公司主张的为制止侵权支出的公证费、取证费及律师费等合理支出，酌定为2700元。判决：一、扬中市歌弟歌厅立即停止放映《爱谁》等55部涉案音乐电视作品的行为，并从曲库中删除前述音乐电视作品；二、扬中市歌弟歌厅应于判决生效之日起十日内赔偿北京先锋创意文化传播有限公司经济损失人民币5500元及制止侵权合理费用2700元；三、驳回北京先锋创意文化传播有限公司的其他诉讼请求。本院二审期间，被上诉人提交了以下证据：1、音集协工作人员发送给被上诉人工作人员的电子邮件截图及附件，附件为2017、2019年度音像作品著作权使用费分配通知及明细表，2018年度分配明细表。2、音集协2020年9月8日出具的《关于北京先锋创意文化传播有限公司分配著作权许可使用费的说明》。证据1-2证明：被上诉人收回涉案歌曲的著作权后未再向音集协登记，音集协每年依据被上诉人登记的歌曲分配著作权使用费，从分配明细表中可以看出涉案歌曲不在分配范围内。上诉人质证认为，分配明细表只能证明被上诉人部分已登记歌曲分配到的使用费，不能证明其实际向音集协的授权范围。本院认为，上诉人对上述证据的真实性未提出异议，且证据间可以相互印证，本院依法予以确认，至于关联性和证明力，本院将在判决理由部分详细阐述。对一审查明的事实，双方当事人均无异议，本院依法予以确认。被上诉人一审起诉状载明诉讼请求为“1、判令被告立即停止侵害原告对作品所享有的著作权、从曲库中删除《爱上了骄傲》等57首侵权作品（具体详见作品清单）；2、判令被告赔偿原告经济损失、维权等合理费用共计20593元（含为制止侵权而产生的合理费用3493元，包括律师费2100元、公证费1000元、取证费393元）”，但所附作品清单载明的被控侵权曲目为《爱谁》等55首歌曲，且被上诉人在一审开庭时明确经济损失的计算方式为55首歌×300元/首=16500元，并主张合理费用3493元，故其主张的赔偿数额合计应为19993元。一审判决将第一项诉讼请求记载为“从曲库中删除《爱上了骄傲》等55首侵权作品”，并将第二项诉讼请求中的赔偿数额记载为“共计20593元”有误，本院予以纠正。本院另查明，被上诉人先锋公司（乙方）与音集协（甲方）2008年9月25日签订的《音像著作权授权合同》约定：“……第二条授权1、乙方同意将其依法拥有的音像节目（仅限卡拉OK节目；以下均简称音像节目）的放映权、出租权、复制权、广播权、信息网络传播权信托甲方管理，以便上述权利在其存续期间及在本合同有效期内完全由甲方行使。上述权利包括乙方过去、现在和将来自己制作、购买或以其他任何方式取得的权利。2、乙方不得自己行使或委托第三人代其行使在本合同有效期内约定由甲方行使的权利。……第三条权利保留1、本合同不妨碍乙方行使其音像节目未授权甲方管理的权利。2、本合同不影响乙方在本合同签订之日前与第三方建立的著作权关系。但乙方应告知甲方该第三方的名称、与授权甲方管理的权利有关的协议内容、涉及的作品、协议期限等信息，乙方应在向甲方进行音像节目登记时，就此做出特别说明。该协议到期后，除乙方提出书面声明不授权甲方管理外，所涉及音像节目自动根据本合同授权甲方管理，并受本合同的约束。3、乙方对本合同第二条授权甲方管理的权利提出要求的，可与甲方协商，并签订补充协议。……第五条音像节目登记1、乙方应将其授权甲方管理的所有音像节目，依甲方提供的音像节目登记表的格式，向甲方进行登记。如该音像节目名称及其资料有任何增减或变更，乙方应立即书面通知甲方。乙方向甲方登记的所有资料将作为甲方向使用人授权及分配使用报酬予乙方的依据。……第八条合同解除1、乙方有权通过书面形式终止本合同，收回授予甲方管理的权利，但应在甲方收到书面通知30日后生效。……第九条合同期限本合同自签订之日起生效，有效期为贰年。至期满前六十日乙方未以书面形式提出异议，本合同自动续展壹年。之后亦照此办理。”音集协每年向被上诉人分配音像作品著作权许可使用费，包括卡拉OK、VOD商、迷你KTV、IPTV等多项著作权使用费。其中卡拉OK著作权使用费部分，被上诉人2017年度分配到的金额为340582.81元，歌曲数量为1344首；2018年度分配到的金额为233371.45元，歌曲数量为1649首；2019年度分配到的金额为536007.18元，歌曲数量为1693首。上述三年的分配曲目中，均无涉案歌曲。上诉人与音集协于2019年9月28日签订《和解及许可协议》，约定音集协根据会员的授权，依照国家版权局公告的原则，许可上诉人在约定之经营场所的26间包房/终端内以表演和放映的方式使用音集协管理的音像作品，许可使用期间为2019年1月1日至2019年12月31日；上诉人因使用音集协已公告删除的作品而遭权利人向其主张权利的，音集协不承担担保义务。经比对，被控侵权歌曲《便利店》《红心皇后》《蜜月相册》《期待明天》《我的梦在雪里燃烧》《猫和老鼠》《情圣》的内容与被上诉人涉案专辑中的同名曲目完全一致，其中画面均为贴近词曲意境并具有故事情节的卡通动画；《吉祥大舞台》《吻你》的内容与涉案专辑中《吉祥大舞台》《吻你》的内容一致，其中《吻你》的画面系与词曲内容相契合的具有故事情节的人、物和景的画面组合，《吉祥大舞台》的画面系对演唱会现场的录制，但能够体现拍摄者在角度选取和场景切换、歌手演唱技巧、神态和肢体动作的捕捉、舞台灯光效果和美术设计的展现等方面富有个性化的选择和表达。本案二审争议焦点为：1、被上诉人的诉讼主体资格是否适格；2、上诉人是否侵害了被上诉人涉案歌曲的著作权或相关权利；3、如果构成侵权，一审判决确定的赔偿数额是否适当。本院认为：一、被上诉人的诉讼主体资格适格理由如下：首先，被上诉人与音集协签订的《音像著作权授权合同》第八条第1款约定，被上诉人有权通过书面形式终止合同，收回授予音集协管理的权利，但应在音集协收到书面通知30日后生效。该款约定了合同终止的情形，在双方没有特别约定的情况下，亦可适用于对合同所涉部分作品授权的终止。被上诉人出于著作权转让的事由，于2016年10月25日向音集协发出书面通知，终止音集协对包括涉案歌曲在内的114首歌曲的授权，符合上述约定，音集协对此也未提出异议，故在音集协收到该通知30日后即产生终止授权的效力。其次，上述授权合同第二条第1款约定被上诉人授权音集协管理的权利包括其过去、现在和将来自己制作、购买或以其他任何方式取得的权利；第五条第1款约定，被上诉人应将其授权音集协管理的所有音像节目向音集协进行登记，以此作为音集协向使用人授权及向被上诉人分配使用报酬的依据。上述条款应当理解为，被上诉人与音集协签订授权合同后，其既有的和未来取得的音像作品均应自动纳入音集协管理的范围，但实际上音集协对于被上诉人所享有的音像作品的具体情况并不知晓，故被上诉人应当通过向音集协提交音像节目登记表的形式对所授权音像节目的范围进行确定，否则，合同将无法正常履行。音像节目登记表对双方具有法律约束力，它不仅是被上诉人分配使用报酬的依据，也是音集协向音像作品使用人授权的依据。本案中，被上诉人已经提供证据证明音集协向其分配的2017年至2019年度卡拉OK著作权使用费中均未包含涉案歌曲，即涉案歌曲并不在音集协的管理范围内。最后，根据上诉人与音集协签订的《和解及许可协议》可知，音集协许可上诉人使用的音像作品并非笼统的包含音集协所有会员的所有作品，仍要根据会员的授权进行确定，且上诉人还负有审查音集协相关公告的义务，及时关注是否有被公告删除的作品，否则需自行承担因此造成的侵权责任。上诉人虽主张涉案歌曲在音集协的管理范围内，却未能举证证明音集协许可其使用的音像作品中包含涉案歌曲。综上，可以认定被上诉人收回涉案歌曲的权利后未再将之授权音集协管理，故针对侵犯涉案歌曲著作权及相关权利的行为，被上诉人有权自行提起诉讼，其诉讼主体资格适格。二、上诉人侵害了被上诉人涉案作品的著作权上诉人认为，被控侵权歌曲《便利店》《红心皇后》《蜜月相册》《期待明天》《我的梦在雪里燃烧》《猫和老鼠》《情圣》的画面均为卡通动画，《吉祥大舞台》《吻你》的画面均为演唱会现场，上述歌曲均不属于以类似摄制电影的方法创作的作品，被上诉人不享有放映权。对此，本院认为，涉案被控侵权行为发生于2019年10月23日，应当适用2010年2月26日修正的《中华人民共和国著作权法》。根据该法及其实施条例的规定，电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品，是指摄制在一定介质上，由一系列有伴音或者无伴音的画面组成，并且借助适当装置放映或者以其他方式传播的作品。本案中，涉案专辑中的《吉祥大舞台》虽然是对演唱会现场的录制，但在拍摄技术和画面表现上具有一定的独创性，《吻你》则通过一系列人、物、景的画面组合表达了完整的故事情节且与词曲内容相契合，亦具有独创性，均属于以类似摄制电影的方法创作的作品；《便利店》《红心皇后》《蜜月相册》《期待明天》《我的梦在雪里燃烧》《猫和老鼠》《情圣》等7首歌曲的画面为卡通动画，在拍摄技术上采用逐帧拍摄并连续播放而形成运动的影像技术，动画内容与词曲具有较强的契合性，构成具有独创性的完整表达，属于以类似摄制电影的方法创作的作品。综上，上诉人未经许可，在其经营场所向消费者提供涉案作品的点播服务，侵害了被上诉人的复制权和放映权。一审法院对涉案作品的认定有事实和法律依据，应予维持。至于上诉人主张其与音集协签订了许可使用协议，有理由相信其有权使用包括被上诉人在内的音集协所有会员的所有作品，其信赖利益和交易安全应当得到司法保护的上诉理由，本院认为，上诉人作为KTV场所的经营者，在与音集协签订许可使用合同时，有义务对许可使用的音像作品名称、数量及使用范围进行审查，且许可合同本身也赋予了上诉人此等义务，因上诉人自己未尽到审查义务而产生的损害后果，不应以信赖利益和交易安全为由进行抗辩，故对其该项上诉理由，本院不予支持。三、一审判决确定的赔偿数额适当如前所述，上诉人侵害了被上诉人对《爱谁》等55首音乐电视作品享有的复制权、放映权，应当承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。因权利人的实际损失及侵权人的侵权获利均无法确定，故适用法定赔偿，符合法律规定。一审法院综合考虑涉案作品的数量、作品知名度、发行时间、制作费用、侵权行为的性质、主观过错程度、侵权持续时间及侵权后果、经营规模、经营地点、本地社会经济发展状况等因素，酌定赔偿数额5500元及合理费用2700元，符合本案客观实际。因个案情况存在差异，且主观过错程度仅是酌定赔偿数额的考量因素之一，并非唯一因素，故上诉人认为一审判决未考虑主观过错程度，致使对上诉人的判赔数额和未签约的卡拉OK场所的判赔数额没有区别的上诉理由无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉、维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人扬中市歌弟歌厅负担。本判决为终审判决。审判长  王成瑶审判员  严晓璞审判员  詹玉萍二〇二一年四月二十日书记员  陈 舒附：扬中市歌弟歌厅被控侵权歌曲清单            序号              歌名              歌手              权利人                  1              爱谁              吴炜（吴陌川）              先锋创意（1.11）                  2              爱一个人可以爱多久              吴炜（吴陌川）              先锋创意（1.12）                  3              北京夜未眠              吴炜（吴陌川）              先锋创意（1.14）                  4              便利店              吴炜（吴陌川）              先锋创意（1.15）                  5              不是              吴炜（吴陌川）              先锋创意（1.16）                  6              当初那么傻              吴炜（吴陌川）              先锋创意（1.17）                  7              飞              吴炜（吴陌川）              先锋创意（1.19）                  8              分手不哭              吴炜（吴陌川）              先锋创意（2.1）                  9              高山青              吴炜（吴陌川）              先锋创意（2.2）                  10              此时此刻              吴炜（吴陌川）              先锋创意（1.3）                  11              红心皇后              吴炜（吴陌川）              先锋创意（2.4）                  12              就这样结束了吗              吴炜（吴陌川）              先锋创意（2.5）                  13              没有故事的人              吴炜（吴陌川）              先锋创意（2.7）                  14              蜜月相册              吴炜（吴陌川）              先锋创意（2.8）                  15              男人狠一点              吴炜（吴陌川）              先锋创意（2.9）                  16              配角              吴炜（吴陌川）              先锋创意（2.11）                  17              期待明天              吴炜（吴陌川）              先锋创意（2.12）                  18              让我相信爱              吴炜（吴陌川）              先锋创意（2.13）                  19              如果爱有下一回              吴炜（吴陌川）              先锋创意（2.14）                  20              思念风筝              吴炜（吴陌川）              先锋创意（2.15）                  21              他爱她爱她爱她              吴炜（吴陌川）              先锋创意（1.7）                  22              索菲雅              吴炜（吴陌川）              先锋创意（2.16）                  23              天下第一媒              吴炜（吴陌川）              先锋创意（2.17）                  24              想你让我醉              吴炜（吴陌川）              先锋创意（2.19）                  25              宿命论              吴炜（吴陌川）              先锋创意（3.2）                  26              雪莲花              吴炜（吴陌川）              先锋创意（3.3）                  27              阴差阳错              吴炜（吴陌川）              先锋创意（3.4）                  28              百分之X的友谊              吴炜（吴陌川）、张语倢              先锋创意（3.8）                  29              心锁              吴炜（吴陌川）、张语倢              先锋创意（3.9）                  30              幸福可心              宋婧龄              先锋创意（3.16）                  31              不想一个人              王大宇              先锋创意（4.1）                  32              不要轻易说分手              王大宇              先锋创意（4.2）                  33              两全其美              刁寒              先锋创意（4.5）                  34              我的梦在雪里燃烧              刁寒              先锋创意（4.6）                  35              最初的美丽              刁寒              先锋创意（4.7）                  36              猫和老鼠              红蓝铅笔              先锋创意（4.8）                  37              迷失东京              红蓝铅笔              先锋创意（4.9）                  38              情圣              红蓝铅笔              先锋创意（4.10）                  39              好年头              张琳              先锋创意（4.12）                  40              人间天堂              张琳              先锋创意（4.14）                  41              有爹有娘才是咱的福              张琳              先锋创意（4.15）                  42              爱情结缘              张琳、王娜              先锋创意（4.16）                  43              吉祥大舞台              张琳、王娜              先锋创意（4.17）                  44              北极星              张语婕              先锋创意（5.1）                  45              那片天空              张语婕              先锋创意（5.3）                  46              你的风衣              张语婕              先锋创意（5.4）                  47              夕照情              张语婕              先锋创意（5.5）                  48              不是你情人              卓依婷              先锋创意（5.8）                  49              梦想在前方              卓依婷              先锋创意（5.9）                  50              悄悄话              卓依婷              先锋创意（5.11）                  51              冷冷的告白              吴炜（吴陌川）              先锋创意（1.4）                  52              外貌协会              卓依婷              先锋创意（5.14）                  53              小小幸福              卓依婷              先锋创意（5.15）                  54              谢谢你一直爱我              卓依婷              先锋创意（5.16）                  55              吻你              锡林宝力日、哈琳              先锋创意（6.18）