河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2021）豫10民终434号上诉人（原审被告）：许昌鸿耀服装有限公司，住所地：河南省许昌市学院路南段（许昌县将官池镇将官池社区）。法定代表人：徐红旗，该公司总经理。委托诉讼代理人：王旭锋，河南天时达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张涛，男，1981年4月13日出生，汉族，住河南省许昌市魏都区。委托诉讼代理人：马隆飞，河南君志合律师事务所律师。上诉人许昌鸿耀服装有限公司（以下简称鸿耀公司）因与被上诉人张涛建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省许昌市建安区人民法院（2020）豫1003民初4979号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人鸿耀公司的委托诉讼代理人王旭锋，被上诉人张涛及其委托诉讼代理人马隆飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鸿耀公司上诉请求：1.请求依法撤销一审法院（2020）豫1003民初4979号民事判决或者依法改判；2.本案上诉费用由张涛承担。事实和理由：1.张涛就本案所涉工程根本就没有进行过施工，根本不存在支付工程款的情况。张涛在本案中未提供任何证据证明其就案涉工程进行施工，其应承担不利的后果。2.一审中张涛提供的鉴定结论中的检材真实性无法确定，鉴定费3000元不应该由鸿耀公司承担。在进行鉴定之前质证时，鸿耀公司已提出张涛提供的检材真实性无法确定，并且提供的检材仅是一张图纸，不符合正常工程图纸的形式，鉴定结论的真实性存在疑问，而一审法院却机械的依据鉴定结论作出判决，并让鸿耀公司承担鉴定费用损害了鸿耀公司的利益。综上，请求依法支持鸿耀公司的上诉请求。张涛辩称，1.在前诉的庭审过程中，鸿耀公司对施工情况未不予认可，但在本案一、二审中，鸿耀公司对施工情况却一再否认，妄图掩盖事实。本案诉争的工程款涉及一期工程的楼梯钱，案涉工程早已施工多年。时隔多年，鸿耀公司即使把基础工程和立起来的柱子自行拆除乃至销毁，但是与一期工程已经连为一体的楼梯至今存在，因此鸿耀公司称不存在施工内容的理由无法成立。2.鉴定结论中明确载明鉴定结果，不仅是根据图纸，还有鉴定机构工作人员经现场勘验得出，鉴定结果真实可靠。综上，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，请求驳回上诉，维持原判。张涛向一审法院起诉请求：1.判决被告鸿耀公司支付原告张涛工程款共计261137.9元及利息（利息自起诉之日起按照银行同期贷款利率计算至实际偿付之日止）；2.本案诉讼费和鉴定费由被告鸿耀公司承担。一审法院认定事实：2015年5月18日，原告（乙方）与被告鸿耀公司（甲方）签订《钢结构厂房协议》一份，协议约定：一、工程名称：鸿耀公司钢结构厂房；二、工程内容：根据甲方提供的图纸，乙方根据现场的实际情况，本工程依据乙方优化后的图纸去施工。备注：本钢构不包含四周砖墙、地坪、水电、楼梯扶手及护栏、落水管、税金及图纸以外的施工；三、工程工期：90天，（注：雨雪天气和不抗拒的因素工程顺延）；四、工程造价：钢构厂房总量3200平方米，总造价131万元；五、付款方式：合同签订后，甲方付乙方35万元，柱子立起来甲方付乙方35万元，主钢构安装完毕，甲方付乙方35万元，楼层板安装完毕，甲方付乙方10万元。工程安装完毕付清余款14万元，预留2万元保证金，为期一年；六、责任划分：甲方负责施工中水电和足够条件，乙方负责施工安全，文明施工，如有施工方不按规范和安全施工出现工伤事故，由乙方负责，甲方不负任何责任；七、违约责任：任何一方必须认真遵守协议条款，不得违约，如有争议，共同协商解决。此协议一式二份，甲乙双方各执一份，自签字之日起生效具有同等法律效力。合同签订后，原告按约进行施工，进行了三层钢架楼梯安装，18根五层钢柱和基础施工。原告将18根钢拉过去后全部竖立安装，因与现场高度低了4公分，18根柱子全部返厂，返厂焊接后提高了4公分，然后拉回施工工地，在竖立安装部分柱子过程中，因城建部门规划原因，涉案工程没有再继续进行。因工程价款支付问题，原被告发生纠纷。2019年，原告就涉案工程价款起诉到一审法院枪杆刘人民法庭，起诉工程价款为12万元。审理过程中，原告申请了司法鉴定，并支付鉴定费3000元，经双方共同委托鉴定机构，2019年11月5日，河南智信工程造价咨询有限公司就张涛与鸿耀公司施工合同纠纷一案涉案的五层钢结构工程二期钢结构工程项目工程造价作出司法鉴定意见书（豫智工鉴［2019］111001号），鉴定意见为“鸿耀公司所在地五层钢结构工程二期钢结构工程项目十八根钢柱及三层钢楼梯工程，依据2008版《河南省建设工程工程量清单综合单价》及相关配套文件计算，造价为261137.90元。”因鉴定的案涉的价款与原告的诉求数额有较大出入，原告撤回了诉讼。另查，原被告曾经合作过一期工程，涉案工程是原被告合作的第二期工程，原告自认共计收到被告83万元，其中：58万元（包含20万元的承兑汇票，38万元的转账），这里面包含第一期工程原告在原来诉讼中自认收到了48万元，涉及本案的第二期工程被告支付原告10万；第一期工程价款判决后被告履行的25万元（25万元是被告直接转账给原告的）。庭审中，被告提供原告收到条2张，各10万元，原告认可收到，但2015年5月24日收到条为一期收到的工程款10万元，2015年6月3日收到条为本案涉案工程收到的款项10万元，该2张收到条未注明第一期工程款或第二期工程款。一审法院认为，关于本案建设工程施工合同纠纷一案，原告起诉要求被告向原告支付工程款261137.9元，根据庭审查明的事实，原被告签订过钢结构厂房协议，原告对涉案工程进行了施工，因城建部门规划原因，涉案工程没有完全履行，原告完成了合同约定部分施工，该部分工程价款，被告应该支付。根据2019年11月5日经双方共同委托鉴定机构河南智信工程造价咨询有限公司就涉案的五层钢结构工程二期钢结构工程项目工程造价作出司法鉴定意见书，造价为261137.90元。被告应该按照此造价进行支付，庭审中原告认可被告已经支付10万元，已经支付部分应予扣除，被告还应支付原告161137.90元，故对原告要求被告支付工程款161137.90元予以支持。关于原告自起诉之日起至实际偿付之日止，要求被告支付利息请求，符合有关法律规定，予以支持，但应当按照全国银行间同业拆借中心受权公布贷款市场报价利率（LPR）计息。原告要求被告支付鉴定费3000元符合法律规定，该诉讼请求予以支持。被告抗辩原告并未如约施工与事实不符，该抗辩理由不予采纳。被告辩称，已经支付的20万元是让原告买相应的材料，因原告给被告施工过第一期工程，原告自称共收到被告83万元工程款，该20万元的收条没有写明支付的第几期工程价款，是否包含第一期工程价款，被告应提供转账等对账手续予以证明，现被告只拿出20万元的收条就证明第二期已经支付工程款20万元，该证据不能充分证明其抗辩主张，对该抗辩理由不予采信。遂判决如下：一、被告鸿耀公司于判决生效之日起十日内给付原告张涛工程款161137.90元及利息（以161137.90元为基数，自2020年11月18日起至实际偿付之日止，按照全国银行间同业拆借中心受权公布贷款市场报价利率（LPR）计息）；二、被告鸿耀公司于判决生效之日起十日内给付原告张涛鉴定费3000元；三、驳回原告张涛的其他诉讼请求。案件受理费减半收取2608元，由原告张涛负担999元，被告鸿耀公司承担1609元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；”第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”本案中，鸿耀公司将案涉钢结构厂房发包给没有建筑施工企业资质的自然人张涛进行施工，根据上述司法解释第一条第一项的规定，双方签订的施工合同应为无效。根据上述司法解释第二条的规定，在建设工程施工合同无效的情况下，承包人要求支付工程价款的前提应是建设工程经竣工验收合格，但案涉工程并未完工即停止施工，根据一审法院查明的停工原因系因城建部门规划原因，因此就停工事实的发生，张涛无任何过错，现工程已经拆除，竣工验收无法实现，在此情况下，张涛向鸿耀公司主张已完工部分的工程款应予以支持。根据一审法院委托司法鉴定机构的鉴定意见，及鸿耀公司支付工程款的情况，一审法院认定鸿耀公司应向张涛支付工程款161137.90元及利息并无不当，鉴定费用由鸿耀公司承担亦无不当。关于鸿耀公司主张鉴定结论不真实的上诉理由，因其未提供相关证据予以证明，本院不予支持。综上所述，鸿耀公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5217元，由许昌鸿耀服装有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  蔡文慧审判员  蒋家康审判员  颜 森二〇二一年四月七日书记员  杨 阳执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口