江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏08民终862号上诉人（原审原告）：张万明。委托诉讼代理人：周艳，江苏法轩律师事务所律师。上诉人（原审被告）：江苏爱家物业服务有限公司，住所地淮安市水岸名宅4号楼14号1-2室，实际经营地址淮安经济技术开发区河畔花城1号楼1727室。法定代表人：高丽，该公司总经理。委托诉讼代理人：秦玉，该公司员工。上诉人张万明因与上诉人江苏爱家物业服务有限公司（以下简称爱家物业）劳动争议纠纷一案，不服淮安经济技术开发区人民法院（2020）苏0891民初77号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年2月24日立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。张万明上诉请求：在一审判决基础上，增加判决被上诉人支付拖欠2019年10月工资1397元、加班工资59436元和高温津贴4000元。事实与理由：1、一审判决仅认定拖欠2019年10月份9天的工资是不正确的；2、一审判决没有支持上诉人的加班费是不正确的；3、一审判决认为上诉人没有提供从事高温作业的证据，进而认定上诉人不符合高温津贴支付的条件是不正确的。爱家物业辩称：1、2019年10月从9号之后上诉人张万明就没有上班，考勤到2019年10月9日，一审支持9天工资是正确的；2、上诉人张万明不存在加班，我们都是正常每周安排一天休息，法定假日我们也是正常放假，所以不存在加班费；3、上诉人工作地点不属于发放高温津贴范围内。爱家物业上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回张万明一审诉讼请求；2、张万明担本案诉讼费用。事实与理由：1、一审法院认定上诉人爱家物业调整张万明岗位无效，且支付11030元经济补偿金是不正确的；2、一审法院认定上诉人爱家物业支付张万明的年休假工资1803.8元是不正确的；3、一审法院认定上诉人爱家物业支付张万明的失业保险待遇损失10035元是不正确的。张万明辩称：1、爱家物业上诉无事实和法律依据；2、关于年休假工资问题，依法应当由单位提供已经如实支付的证据，单位一审中提交组织旅游等相关证据不能证明其已履行了年休假工资的相关义务，根据相关法律规定，年休假不可以以物质或者其他活动的形式代为履行货币支付的义务；3、失业保险问题，张万明非本人意愿中断就业，是因为单位拖欠工资且未交社保，更是因为无故剥夺劳动者的权利，而被迫中断就业，根据社会保险法的相关规定，因为单位的过错而中断就业的，劳动者在领取相关补偿金的同时享受失业保险金的相关待遇。张万明向一审法院起诉请求：1、被告支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金21600元、2018年2月16日至2019年10月15日未签劳动合同二倍工资差额54000元、2016年2月至2019年10月加班工资34820.69元、年休假工资4965.52元、失业金12960元、2019年10月工资2700元、高温津贴3300元、待通知金2700元；2、被告出具终止劳动关系证明并办理档案转移等相关手续。一审认定法院事实：2016年2月16日，原告张万明应聘到被告爱家物业从事保安工作，双方签订二份劳动合同，约定合同期限自2016年2月16日至2022年2月15日，原告张万明从事保安、保安队长（2019年2月16日之后）工作，被告爱家物业根据工作需要，按照合理诚信原则，可依法变动原告张万明的工作岗位。被告爱家物业未为原告张万明缴纳社会保险。2019年10月9日，被告爱家物业对原告张万明作出《员工调动（换岗）通知书》，将原告张万明从九华学府服务中心调至幸福城服务中心，要求原告张万明2019年10月10日上午8点到岗报到。因原告张万明不同意被告爱家物业对其岗位调整，双方协商未果，原告张万明未到幸福城服务中心报到上班，并因此与被告爱家物业产生争议，向淮安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年12月9日作出淮劳人仲案字[2019]第219号《决定书》，终止审理。原告张万明在规定期限内向淮安市清江浦区人民法院提起诉讼，该院以劳动合同履行地及用人单位所在地均不在该院辖区，将案件移送一审法院处理。一审另查明，原告张万明离职前12个月月平均工资为2757.50元/月。一审法院认为，原告张万明到被告爱家物业工作，双方签订劳动合同，劳动关系依法成立。本案争议焦点为：1、被告爱家物业调整原告张万明岗位是否符合法律规定，应否支付原告张万明经济补偿金；2、被告爱家物业应否支付原告张万明2019年10月工资、加班工资、年休假工资、二倍工资差额、代通知金、高温津贴、失业金损失；3、被告爱家物业应否向原告张万明出具终止劳动关系证明并办理档案关系等转移手续。争议焦点一即被告爱家物业调整原告张万明岗位是否符合法律规定，应否支付原告张万明经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。《江苏省劳动合同条例》第二十九条规定，变更劳动合同应当经当事人双方协商一致。用人单位调整劳动者的工作岗位属于劳动合同的变更，应当与劳动者协商一致，经劳动者明示或默认同意，或应当具有必要性和合理性。用人单位调职如违反合理性，则该调职行为应被认定为无效，如果因此造成劳动者辞职的，应当视为“推定解雇”，应当支付经济补偿金。本案中，原被告签订的劳动合同虽然约定被告爱家物业根据工作需要，按照合理诚信原则，可依法变动原告张万明的工作岗位，但被告爱家物业对原告张万明工作地点进行调整时，未与原告张万明协商一致，也未考虑原告张万明上班路途变远、交通成本可能增加等因素及对由此可能带来的不利利益予以补偿，亦未对调整原告张万明工作地点具有经营上的必要性提供证据证明，不具有合理性，因此，被告爱家物业对原告张万明调岗不符合法律规定，原告张万明因此未再到被告爱家物业上班，根据原告张万明工作年限，被告爱家物业应当依法支付经济补偿金11030元。争议焦点二即被告爱家物业应否支付原告张万明2019年10月工资、加班工资、年休假工资、二倍工资差额、代通知金、高温津贴、失业金损失。原告张万明未按被告爱家物业调岗通知按时到岗报到，亦未在原来岗位正常工作，虽然其庭审中陈述2019年10月10日及之后几日系外出办事，但未提供证据证明外出系履行原岗位职责，因此，一审法院认定原告张万明在被告爱家物业工作截止时间为2019年10月9日，被告爱家物业应支付原告张万明2019年10月1日至9日工资1062元。根据被告爱家物业提供的考勤记录及工资表，原告张万明存在加班事实，但被告爱家物业已在每月发放原告张万明工资中给予加班补助，原告张万明也没有提供证据证明其存在超出已发加班费用之外的加班，故其要求被告爱家物业支付2016年2月至2019年10月加班工资34820.69元的诉讼请求不能成立，依法不予支持。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。被告爱家物业抗辩原告张万明要求支付年休假工资超过时效的主张，部分成立，原告张万明主张2018年之前年休假工资已超过一年仲裁时效，依法不予支持。根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条及《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十一条的规定，原告张万明2018年、2019年年休假天数分别为5天、3天，被告爱家物业应当支付原告张万明年休假工资1803.80元。被告爱家物业认为以每年组织旅游代替年休假及原告张万明没有对此书面异议的主张，因无法律依据，且其所举照片等证据不能充分证明原告张万明2018年和2019年已以参加旅游的形式抵冲公休假及原告张万明因本人原因已书面提出不休年休假，依法不予采纳。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，双方当事人在原告张万明入职时签订劳动合同，根据上述规定，原告张万明要求被告爱家物业支付二倍工资差额的诉讼请求，不能成立，依法不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案中，双方当事人因调岗产生争议，原告张万明未继续工作，不符合上述规定的情形，原告张万明要求被告爱家物业支付代通知金的诉讼请求，没有法律依据，不能成立，依法不予支持。《江苏省劳动合同条例》第二十三条第一款规定：用人单位安排劳动者从事高温天气作业和高温作业的，应当采取防暑降温措施，并按照国家和省的规定向劳动者支付高温津贴、岗位津贴。原告张万明系保安队长，不符合上述规定中支付高温津贴的条件，且原告张万明也没有对其从事高温作业的事实提供证据证明，因此，原告张万明要求被告爱家物业支付高温津贴3300元的诉讼请求不能成立，依法不予支持。《失业保险条例》第十四条规定，具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。被告爱家物业没有为原告张万明缴纳失业保险，原告张万明依法可以要求被告爱家物业赔偿因社保经办机构不能补办导致其无法享受该保险待遇的损失。原告张万明庭审中陈述2020年6月已重新就业，被告爱家物业也没有提供证据证明原告张万明在此之前已重新就业，根据《江苏省失业保险规定》第二十三条的规定，被告爱家物业应当支付原告张万明失业保险待遇损失10035元。争议焦点三即被告爱家物业应否向原告张万明出具终止劳动关系证明并办理档案关系等转移手续。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。本案中，原告张万明已不再为被告爱家物业提供劳务，双方之间劳动关系已解除，被告爱家物业理应出具解除劳动关系证明，并为原告张万明办理档案等转移手续。综上，被告爱家物业应当支付原告张万明经济补偿金11030元、2019年10月工资1062元、年休假工资1803.80元、失业保险待遇损失10035元，合计23930.80元。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《失业保险条例》第十四条、第十五条、第十七条、第十八条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十一条，《江苏省劳动合同条例》第二十三条第一款、第二十九条，《江苏省工资支付条例》第十二条第一款，《江苏省失业保险规定》第十八条、第二十二条、第二十三条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九条、第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、江苏爱家物业服务有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向张万明支付经济补偿金11030元、2019年10月工资1062元、年休假工资1803.80元、失业保险待遇损失10035元，合计23930.80元；二、江苏爱家物业服务有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向张万明出具解除劳动关系证明，并为张万明办理档案等转移手续；三、驳回张万明其他诉讼请求。案件受理费10元，由江苏爱家物业服务有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人张万明为证明其主张提交《秩序维护员交接班记录表》，证明张万明上班到2019年10月14日的事实。爱家物业质证称：交接班记录只是保安交接班记录，不需要保安队长签字，对该证据的真实性不予认可，亦达不到证明的目的。经审理查明，原审认定事实无误，本院予以确认。关于张万明的上诉请求，本院认为，爱家物业无需向张万明支付拖欠的工资、加班费、高温津贴，理由如下：1、张万明在二审期间向本院提交的《秩序维护员交接班记录表》与爱家物业向本院提交的《考勤表》关于张万明工作时间互为矛盾，上诉人张万明亦不能提交其它证据与之相互佐证，其证明效力难以认定，故对上诉人要求爱家物业向其支付拖欠的工资，证据不充分，本院不予支持；2、张万明要求爱家物业向其支付加班费，但爱家物业已在每月发放上诉人张万明工资中给予加班补助，上诉人张万明亦不能提供证据证明其存在超出已发加班费用之外的加班，故对其上诉请求，无事实依据，本院不予支持；3、张万明要求爱家物业向其支付高温津贴，但其职业属性、职业环境并不符合《江苏省劳动合同条例》第二十三条第一款所规定的条件，故对其诉求，无法律依据，本院不予采纳。关于爱家物业的上诉请求，本院认为爱家物业应当向张万明支付经济补偿金、年休假工资、失业保险待遇损失，理由如下：1、上诉人爱家物业对张万明工作地点进行调整时，未与张万明协商一致，也未考虑张万明上班路途变远、交通成本可能增加等因素及由此对可能带来不利利益予以的补偿，亦未对调整张万明工作地点具有经营上的必要性提供证据证明，不具有合理性，故上诉人爱家物业对张万明调岗不符合法律规定，张万明因此未再到爱家物业上班，根据张万明工作年限，上诉人爱家物业应当依法支付经济补偿金。2、上诉人爱家物业认为因公司组织年度旅游代替了年休假，但公司组织旅游在性质上是给予员工的福利，不能变相剥夺法律给予劳动者休息的权利。3、上诉人爱家物业没有为张万明缴纳失业保险，张万明依法可以要求爱家物业赔偿因社保经办机构不能补办导致其无法享受该保险待遇的损失。上诉人爱家物业也没有提供证据证明张万明要求爱家物业支付失业保险待遇期间已重新就业。综上所述，张万明、爱家物业的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。张万明上诉案件受理费10元，免于收取；江苏爱家物业服务有限公司上诉案件受理费10元，由江苏爱家物业服务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 蒋其文审 判 员 柏娟娟审 判 员 孙 洁二〇二一年四月十九日法官助理 胡 伟书 记 员 徐 海