浙江省温岭市人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）浙1081刑初163号 公诉机关温岭市人民检察院。 被告人李金考，男，1985年3月24日出生于浙江省温州市，汉族，高中文化，无业，住温州市永嘉县。2019年7月11日因犯贩卖毒品罪被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。2020年7月10日因本案被温岭市公安局刑事拘留，于同年8月15日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。 辩护人潘伟娜，浙江左源律师事务所律师。 被告人赵马鸣，男，1986年11月10日出生于安徽省马鞍山市，汉族，大专文化，无业，住马鞍山市雨山区。2020年7月10日因本案被温岭市公安局刑事拘留，于同年8月15日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。 辩护人杜浩瀚，安徽浩谦律师事务所律师。 温岭市人民检察院以台温检二部刑诉（2021）74号起诉书指控被告人李金考、赵马鸣犯贩卖毒品罪，于2021年2月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。温岭市人民检察院指派检察员陈斌出庭支持公诉，被告人李金考及本院通过温岭市法律援助中心指派的浙江左源律师事务所律师潘伟娜、被告人赵马鸣及其辩护人杜浩瀚到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 一、2020年5月至2020年7月，被告人赵马鸣明知复方磷酸可待因口服溶液、糖浆为国家管制的精神药品，具有成瘾性，为谋取利益，多次将从安徽省马鞍山市多家诊所收购的复方磷酸可待因口服溶液、糖浆等通过宇鑫物流寄递的方式卖给王某、朱某1（均另案处理），交易金额达152380元，具体事实如下： 1、2020年5月18日，被告人赵马鸣将8盒奥亭复方磷酸可待因口服溶液（每盒150袋，每袋10ｍｌ，下同），以7500元的价格卖给王某，并通过宇鑫物流从安徽省马鞍山市邮寄至浙江省温岭市，被告人赵马鸣通过物流公司收取王某毒资人民币7488元。 2、2020年5月22日，被告人赵马鸣将8盒奥亭复方磷酸可待因口服溶液和100余瓶东北制药的复方磷酸可待因糖浆（又名“可非”，每瓶60ｍｌ，下同），以17410元的价格卖给王某，并通过宇鑫物流从安徽省马鞍山市邮寄至浙江省温岭市，被告人赵马鸣通过物流公司收取王某毒资人民币17383元 3、2020年5月25日，被告人赵马鸣将8盒奥亭复方磷酸可待因口服溶液和100余瓶东北制药的复方磷酸可待因糖浆，以18750元价格卖给王某，并通过宇鑫物流从安徽省马鞍山市邮寄至浙江省温岭市，被告人赵马鸣通过物流公司收取王某毒资人民币18721元。 4、2020年5月27日，被告人赵马鸣将30余瓶东北制药的复方磷酸可待因糖浆和20多盒复方曲马多胶囊，以4620元的价格卖给王某，并通过宇鑫物流从安徽省马鞍山市邮寄至浙江省温岭市。被告人赵马鸣通过物流公司收取王某毒资人民币4612.9元。 5、2020年6月9日，被告人赵马鸣将5盒左右的奥亭复方磷酸可待因口服溶液和100瓶左右东北制药的复方磷酸可待因糖浆，以15260元价格卖给王某，并通过宇鑫物流从安徽省马鞍山市邮寄至浙江省温岭市。被告人赵马鸣通过物流公司收取王某毒资人民币15236.9元。 6、2020年7月5日，被告人赵马鸣将41余盒共计6253袋奥亭复方磷酸可待因口服溶液，以38440元的价格卖给王某，并通过宇鑫物流从安徽省马鞍山市邮寄至浙江省温岭市，但尚未收取毒资。上述毒品被温岭市公安局民警于2020年7月9日在温岭市××镇××路××号宇鑫物流查获。经抽样鉴定，被扣押的复方磷酸可待因口服溶液中可待因含量在0.77ｍｇ／ｍｌ到0.80ｍｇ／ｍｌ之间。 7、2020年7月6日，被告人赵马鸣将510瓶东北制药的复方磷酸可待因糖浆，以45900的价格卖给王某，并通过宇鑫物流从安徽省马鞍山市邮寄至浙江省温岭市，被告人赵马鸣通过物流公司收取王某毒资人民币45830.9元。 8、2020年7月7日，被告人赵马鸣将50瓶东北制药的复方磷酸可待因糖浆，以4500元的价格卖给王某，并通过宇鑫物流从安徽省马鞍山市邮寄至浙江省温岭市，但尚未收取毒资。上述毒品被温岭市公安局民警于2020年7月12日在温岭市××镇××路××号宇鑫物流查获。经抽样鉴定，被扣押的复方磷酸可待因糖浆中可待因含量为1.44ｍｇ／ｍｌ。 二、2020年2月至2020年7月，被告人李金考、肖某1（另案处理）明知复方磷酸可待因口服溶液、糖浆为国家管制的精神药品，具有成瘾性，为谋取利益，仍多次将复方磷酸可待因口服溶液、糖浆贩卖给王某、朱某1（均另案处理），交易金额达45200元，具体事实如下： 1、2020年2月1日，被告人李金考驾驶浙ＣＭ××××雪佛兰轿车至温岭市大溪高速路口，将50瓶东北制药的复方磷酸可待因糖浆以8000元的价格卖给王某，并通过肖某1支付宝收取毒资。 2、2020年2月19日，被告人李金考在温州市永嘉县××镇将50瓶东北制药的复方磷酸可待因糖浆，以8000元的价格卖给王某，并通过肖某1支付宝收取毒资。 3、2020年4月1日，被告人李金考在温州市永嘉县××镇将80瓶立健亭复方磷酸可待因口服溶液（每瓶60ｍｌ，下同），以12000元的价格卖给王某，并通过肖某1支付宝收取毒资。 4、2020年4月11日，被告人李金考在温州市永嘉县××镇将80瓶立健亭复方磷酸可待因口服溶液，以12000元的价格卖给王某、朱某1，并通过肖某1支付宝收取毒资。 5、2020年6月7日，被告人李金考将40瓶立健亭复方磷酸可待因口服溶液，以5200元的价格卖给王某，并通过圆通快递从浙江省温州市邮寄至浙江省温岭市。 6、2020年7月10日，温岭市公安局民警在被告人李金考位于温州市永嘉县××镇××路××号的仓库里查获3箱共计190瓶东北制药的复方磷酸可待因糖浆。经抽样鉴定，被扣押的复方磷酸糖浆中可待因含量在1.44ｍｇ／ｍｌ到1.65ｍｇ／ｍｌ之间。 2020年7月9日15时许，温岭市公安局太平派出所民警在安徽省马鞍山市雨山区××村××栋附近抓获被告人赵马鸣，并在其控制的皖ＥＣ××××轿车内查获40瓶东北制药的复方磷酸可待因糖浆。经抽样鉴定，被扣押的复方磷酸可待因糖浆中可待因含量为1.53ｍｇ／ｍｌ。2020年7月9日，温岭市公安局石塘镇派出所民警在温州市永嘉县××镇××花园××幢××室抓获被告人李金考。被告人赵马鸣、李金考到案后，均如实供述其涉案事实。2020年7月17日，被告人赵马鸣家属退出犯罪所得人民币45830.9元。 另查明，被告人赵马鸣自愿认罪认罚，认可公诉机关提出的判处有期徒刑三年六个月，并处罚金的量刑建议。 上述事实，被告人李金考、赵马鸣在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人赵马鸣、李金考的供述与辩解、证人王某、朱某1、熊某、朱某2、陈某、周某、洪某、肖某1、肖某2、朱某3等的证言、司法鉴定意见书、辨认笔录、扣押笔录、搜查笔录、监控视频、手机取证数据、微信、支付宝账单、聊天记录、物流记录、银行账户交易明细、扣押决定书、扣押清单、刑事判决书、户籍信息及侦查人员出具的抓获经过证明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人李金考、赵马鸣违反国家毒品管理制度，明知复方磷酸可待因口服液、糖浆为国家规定管制的能够使人形成瘾癖的精神药品，仍以牟利为目的，将东北制药、立健亭、奥亭等品牌的复方磷酸可待因口服溶液、糖浆多次贩卖给他人，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人李金考前罪因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯、毒品再犯，依法应从重处罚。鉴于被告人李金考、赵马鸣归案后如实供述其犯罪事实，且当庭自愿认罪，决定依法分别予以从轻处罚。二辩护人就此提出的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人李金考犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月10日起至2024年3月9日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。） 二、被告人赵马鸣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币九千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年7月10日起至2024年1月9日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。） 三、追缴被告人李金考犯罪所得人民币45200元；已退缴的被告人赵马鸣犯罪所得人民币45830.9元，依法予以没收，上缴国库；继续追缴被告人赵马鸣犯罪所得人民币63441.8元，依法予以没收，上缴国库。 四、在案扣押的vivo手机二部、6253袋奥亭复方磷酸可待因口服溶液、280瓶东北制药复方磷酸可待因糖浆，由扣押机关依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  郭定勇 人民陪审员  潘苗龙 人民陪审员  章剑锋 二〇二一年四月二日 代书 记员  陶礼礼 ? 附件： 本案判决所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。