安徽省蚌埠市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）皖03刑终61号 原公诉机关怀远县人民检察院。 上诉人（原审被告人）崔海利，男，1980年5月10日出生于安徽省怀远县，汉族，初中文化，农民，住怀远县。2010年7月28日因犯盗窃罪被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币6000元；2013年5月10日被浙江省湖州市中级人民法院裁定假释，2015年9月22日假释考验期满。2020年3月18日因涉嫌犯开设赌场罪被怀远县公安局取保候审，同年7月30日被怀远县公安局刑事拘留，9月1日被怀远县人民检察院批准逮捕，次日被怀远县公安局执行逮捕。现羁押于怀远县看守所。 辩护人张涛，安徽治邦律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）崔淮东，男，1964年7月7日出生于安徽省怀远县，汉族，初中文化，个体户，住怀远县。2020年3月25日因涉嫌犯开设赌场罪被怀远县公安局取保候审，同年7月30日被怀远县公安局刑事拘留，9月1日被怀远县人民检察院批准逮捕，次日被怀远县公安局执行逮捕。现羁押于怀远县看守所。 上诉人（原审被告人）崔昊雷，男，2000年12月12日出生于安徽怀远县，汉族，初中文化，农民，住怀远县。2020年3月18日因涉嫌犯开设赌场罪被怀远县公安局取保候审，同年7月30日被怀远县公安局刑事拘留，9月1日被怀远县人民检察院批准逮捕，次日被怀远县公安局执行逮捕。现羁押于怀远县看守所。 原审被告人崔淮敏，男，1978年12月24日出生于安徽省怀远县，汉族，文盲，农民，住怀远县。2020年5月2日因涉嫌犯开设赌场罪被怀远县公安局监视居住。 怀远县人民法院审理怀远县人民检察院指控被告人崔海利、崔淮东、崔昊雷、崔淮敏犯开设赌场罪一案，于2020年12月26日作出（2020）皖0321刑初520号刑事判决。宣判后，崔海利、崔淮东、崔昊雷不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人崔海利、崔淮东、崔昊雷通过远程视频参加了诉讼，上诉人崔海利的辩护人张涛到庭参加了诉讼，蚌埠市人民检察院检察员郭杰出庭履行职务。本案现已审理终结。 原判认定：2020年3月份前后，被告人崔淮东、崔海利与崔某1（在逃）先后在怀远县包集镇××姚村相林组造纸厂旁的空房内，相林组东河沿空房内等地开设赌场十余天，供崔某8、崔某6、崔某领等人以推牌九方式进行赌博，崔某1共在赌场抽头渔利30000元以上。在赌场经营期间，被告人崔海利等人以每人每天200元雇佣被告人崔昊雷、崔淮敏为赌场放风。此外，被告人崔昊雷还往赌场送烟、送水。当月17日，公安机关现场抓获参赌人员十余人，共追缴赌资2510元。 2020年3月25日14时，被告人崔淮东到公安机关投案。 上述事实，有公诉机关提供并经法庭举证、质证、认证的下列证据证实： 一、书证 1、扣押决定书、扣押清单、领条：证实参赌人员吕某、陆某、崔某6、崔某8、崔某4、崔某领的手机、赌资1110元被扣押及手机返还情况。 2、怀远县公安局怀公（包）行罚字（2020）691号至697号、898号行政处罚决定书：证实参赌人员崔某8、崔某领、崔某4、吕某、陆某、崔某6、姚某、崔某3因参与赌博分别被处以行政拘留、罚款等情况。 3、收缴／追缴物品清单：证实怀远县公安局将崔某31400元、陆某200元、崔某6500元、崔某480元、吕某10元、崔某领320元的涉案赌资予以追缴。 4、浙江省慈溪市人民法院（2010）甬慈刑初字867号刑事判决书、假释证明书:证实2010年7月28日，被告人崔海利因犯盗窃罪被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金6000元；2013年5月10日被浙江省湖州市中级人民法院裁定假释，2015年9月22日假释勘验期满。 5、怀远县包集镇××姚村村委会证明扶贫手册、残疾证：证实被告人崔淮敏妻子智力残疾、贫困家庭。 6、到案经过：证实2020年3月17日晚，被告人崔海利、崔淮敏、崔昊雷被现场传唤到案；当月25日14日被告人崔淮东自动到案。 7、户籍证明：证实被告人崔海利、崔淮东、崔昊雷、崔淮敏等人出生日期住址等基本情况。 二、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录 8、辨认笔录、辨认照片、被辨认人身份说明：崔某1辨认出崔淮敏为赌场把风的人。 三、证人证言 9、证人崔某1证言：2020年3月初,我找崔淮东、崔海利和我一起开赌场,并让崔海利找赌博场所、找人把风。后在崔淮东家造纸厂铁皮房里干两天，在造纸厂后面破房里干两天,在张姚村东河沿破房里干一天。几天抽水钱都在我这,每天我给崔海利400元让他给两个把风人。崔淮东基本不到赌场,他喊人去赌博。我让小新来赌,并带四、五人过来；崔海利喊固镇的陆某等人；崔淮东喊固镇的吕某等人。我抽水，崔昊雷把风并帮助拿烟、水进赌场,另外一人在村口把风。赌场以推牌九方式赌博,有大配子、小配子。每锅500元至1000元,有时2000元一锅。每场来回输赢三、四万元,最后几千元输赢。我五天共抽水10000元左右，还没分给崔淮东、崔海利。 10、证人姚某证言：2020年3月17日21时许，我在崔海东家纸箱厂后面的破房里看人赌钱被抓获。当时以推牌九赌博，我不清楚推多大的。崔某5和他儿子、崔某3、崔某1等十几人参赌。 11、证人崔某2证言：2020年3月17日晚，在纸箱厂后面崔某表家破屋里推牌九赌博，当晚9时许被民警抓获。当时有崔某1、崔某4、崔海利、崔某领、吕某、姚某、崔某6等人参赌，每锅几百元。赌场是崔海利、崔某1组织的，崔昊雷和门口一人把风。其所证内容与证人崔某3证言吻合，此外，崔某3还证明庄家起锅时，崔某1抽水两百至六百元；崔昊雷放风并送烟、水到赌场。 12、证人崔某4证言：2020年2月25日，崔海利微信邀我去赌博。2020年3月17日晚，我到包集镇××姚村大庄子赌博，每锅500元至1000元，（每场）输赢二三万元，被抓时抽水一二千元，平时每场抽水四五千元。我和吕某、崔某领、崔某6、崔海利、崔某1、崔某8、崔某3等人参赌。崔某1、崔海利两人是赌场老板，崔某1还负责抽水；崔海利负责邀人赌博，并把参赌人带进赌场,让崔昊雷把风并往赌场送水、送烟。 13、证人赵某证言：2020年3月17日晚,我和陆某到怀远包集张姚村一平房里赌博,干一个多小时就被抓了。赌场推牌九赌博，每锅500元至1000元。被派出所抓到的人好多都参赌了。一个小伙子（崔昊雷）把水、烟拿到赌场,然后到门口把风。 14、证人徐某证言：2020年3月17日晚，孟某桃开车带我、吕某、高某、大古五人到怀远县包集镇××姚村造纸厂后面赌博,崔某1抽水千把元。崔某4坐庄，每锅300元至500元,破锅挺。一小伙子在门口把风。 15、证人李某证言：2020年3月17日晚，吕某开车来接我时,车上还有三人。当晚7点多，我们五人到怀远县包集镇××姚村造纸厂找二毛（崔淮东）没找到,后我们到一屋里看人赌钱,吕某进去就赌。 16、证人吕某证言：2020年3月17日下午，我跟李某、高某、大敏到二毛造纸厂看祭祀用的纸想做点生意,我无意间发现厂房后有灯亮，我过去见屋里有推牌九的。 17、证人陆某证言：崔海利带我到张姚村相林组造纸厂后面无人住的屋里见十几人在推牌九,每锅300元至500元。我参赌一会输了1000元，还剩200元。崔海利代的牌九。崔某1拿二三千抽头钱,我认为是崔某1提供场地和牌九，赌场烟、水免费。赌场干一个星期左右，我去三四次都在崔海利家庄子里玩的，我不知道具体抽多少头子钱,但崔海利说干的大,应该抽有一二万元。 18、证人杨某证言：2020年3月17日下午4点左右，我因吸毒去宿州永镇派出所报到，后我给崔某4打电话问他是否回慈溪,他说准备晚上7点走。我乘车到陈集街吃过饭又与崔某4联系,他到陈集接我去他家，说赌场里有人少他1200元要回来才走，我和他到赌场,他说少钱的人不在，然后他就参与赌钱了。 19、证人崔某5证言：前两天，我到崔淮东家造纸厂后面的房里看推牌九的,赌场是我儿子崔海利和崔淮东、崔某1三人开的,我让他别干,他讲干两天就去宁波打工,当时我在赌场赌几把就回家了。2020年3月17日晚,我又去赌场赌几把,九点多钟就被公安抓了。每晚能抽水二三千元。崔昊雷（乳名宝宝）把风。赌场干有十来天。 20、证人崔某6证言：2020年3月17日晚,我村姚某告诉我村东头赌场开始干了，我就去了，赌场是推牌九赌博,每锅五六百元，人多了每锅1000元,参赌的有固镇姓吕的、崔某3、崔海利、崔某5、崔某8、崔某1、刘某英，赌场里都是100元纸币下注的，这个赌场干二十多天了,庄里好多人知道他们干。崔某1负责抽水，崔海利负责邀集参赌人。今晚抽一两千元派出所就来了。之前每场赌抽四五千元。 21、证人崔某7证言：昨晚，我到包集镇××姚村造纸厂后面赌场看人赌钱,赌场以推牌九方式进行赌博,当时崔某4坐庄每锅600元，我弟弟崔昊雷在外面放风。后派出所人来抓赌。 22、证人高某证言：2020年3月17日下午,我和孟某桃在家闲逛。吕某给我发微信要找我聚聚,饭后我和吕某、徐某、李某五人乘坐孟某桃的车到一纸箱厂,我们跟吕某到一个亮灯屋里见好多人推牌九赌钱。吕某进到屋里就参与赌了。 23、证人崔某8证言：2020年3月17日20点左右,我去造纸厂后面的屋里赌钱,当时崔某4推每锅500元的牌九,我参赌输了1000多元。当晚崔某1在赌场抽水1000多元。我和吕某、崔某4、崔某领、崔某6、崔海利、崔某1、崔某3参赌了。我知道赌场形成个把星期。 四、被告人的供述与辩解 24、被告人崔海利的供述与辩解：一个星期前，崔某1对我与崔淮东说村里赌钱的人多，他要开赌场让我俩帮忙找场地、喊人赌博，我和崔淮东同意。后分别在东河沿破房里、崔淮东家造纸厂铁皮房和造纸厂后面的房子里以推牌九方式进行赌博，前后干十几天，崔某1负责抽水，我负责找人赌博，找崔淮敏、崔昊雷把风、买烟、买水，崔淮东负责联系赌博的人和提供桌椅、板凳等。每锅300至600元。赌博结束崔某1把钱给我，我再付给放风的。我喊过陆某和他家亲戚几人、村里有崔淮利、崔某8、崔某5、崔某3、崔某6参赌。赌场前后盈利10000元样子，钱都在崔某1手里，我和崔淮东还没分到钱。 25、被告人崔淮东的供述与辩解：2020年3月初，崔某1、崔海利找我要开赌场，崔某1让我喊人来赌博，让崔海利找人把风，我同意。我们先后在造纸厂南侧铁皮房里、造纸厂后面平房里、张姚村东河沿等处赌博，当月17日晚被抓获。赌场以推牌九方式进行赌博，有大配子、有小配子。崔昊雷把风并负责买烟、买水；崔淮敏在张××路口把风。我不经常去赌场，听说每锅几百元到上千元。崔某1负责抽水，抽水钱除支付把风费用、买烟、买水的都在崔某1手里，我和崔海利还没分钱，听崔某1说抽头10000多元。我喊固镇吕某和他几个朋友来参赌，还有崔某5、崔淮利（响利）、崔某3参赌。 26、被告人崔昊雷的供述与辩解：十天前，崔海利让我到他和崔淮东、崔某1开的赌场里帮忙买烟、买水和放风，每天给我一二百元工资，我同意了。赌场位于我家造纸厂后面破房里，每晚干到夜里12点多结束，直到3月17日晚上9点多被抓。崔某1、崔海利、崔淮东三人是赌场老板。我共领1000元工资，赌场前后干十几天，崔某1在赌场里抽水。 27、被告人崔淮敏的供述与辩解：2020年3月初,崔海利让我给他赌场放风,我就去了。前后十来天,我放风四、五天,崔海利、崔某1都给过我工资，每天一般200元，至少100元，我共得1000元的样子。赌场是崔海利和崔某1开的，不知道可有其他人的份子。 原审法院认为：被告人崔海利、崔淮东以营利为目的开设赌场；被告人崔昊雷、崔淮敏为他人开设赌场把风，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人崔海利、崔淮东在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人崔昊雷、崔淮敏起帮助作用，系从犯。被告人崔海利在前罪有期徒刑的假释期满后，五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人崔海利、崔淮东均部分认罪，可酌情从轻处罚。被告人崔昊雷、崔淮敏系从犯，有坦白情节，并自愿认罪认罚，有法定和酌定从轻处罚情节，其中，被告人崔淮敏经社区影响评估，符合缓刑适用条件，可以对被告人崔昊雷、崔淮敏予以减轻处罚，对被告人崔淮敏适用缓刑。被告人崔昊雷经社区影响评估，其不具备缓刑适用条件。对被告人崔海利的行为，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十五条第二款、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款之规定，予以判处；对被告人崔淮东的行为，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款之规定，予以判处；对被告人崔昊雷的行为，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十七条第一款、第二款之规定，予以判处；对被告人崔淮敏的行为，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十七条第一款、第二款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，予以判处。综上所述，判决如下：一、被告人崔海利犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金15000元；二、被告人崔淮东犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金12000元；三、被告人崔昊雷犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金6000元；四、被告人崔淮敏犯开设赌场罪，判处一年四个月，缓刑二年，并处罚金5000元。五、对被告人崔海利、崔淮东、崔昊雷、崔淮敏的非法所得予以追缴，上缴国库。 宣判后，崔海利、崔淮东、崔昊雷不服提起上诉。崔海利上诉理由及辩护人的辩护意见为：1、原判决认定“抽头渔利三万元以上，情节严重”，证据不足。2、一审量刑过重。 崔淮东上诉理由：1、其不构成开设赌场罪，构成聚众赌博罪。2、原判决认定“抽头渔利三万元以上，情节严重”，证据不足。3、原判决未认定其有自首情节错误。4、一审量刑过重。 崔昊雷上诉理由：1、原判决认定“抽头渔利三万元以上，情节严重”，证据不足。2、一审量刑过重 本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。认定上述事实的证据，已经一审法院庭审质证属实予以确认，本院经审核属实予以确认。 针对三上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见，本院评析如下： 一、关于本案定性问题。上诉人崔海利、崔淮东和崔某1提供赌博场所、赌具开设赌场,供不特定人员参与赌博,抽头渔利,该赌场在一定范围被社会公众知晓，具有半公开性，符合开设赌场的犯罪特征，应当以开设赌场罪对其定罪处罚。上诉人崔淮东该上诉理由不能成立，本院不予以采纳。 二、上诉人崔淮东是否构成自首。经查，被告崔淮东虽自动投案，但其未如实供述抽头渔利数额主要犯罪事实，不应认定自首，故崔淮东该上诉理由不能成立，本院不予采纳。 三、关于本案事实问题。上诉人崔海利、崔淮东、崔昊雷及辩护人辩称共抽头渔利约10000元。经查，崔海利、崔淮东和崔某1先后在怀远县包集镇××姚村相林组造纸厂南侧铁皮房里、造纸厂后面平房里、张姚村东河沿等处赌博开设赌场十余场次，每场抽头约3000元，共抽头渔利30000元以上。上述事实，有被告人崔海利、崔昊雷、崔淮敏的供述、证人崔某5、崔某4等人证言能证明共开设赌场十余次；证人崔某5、陆某、崔某4等证明每场赌可抽头渔利二三千元、四五千元不等，赌场每晚开到12点多，当晚9点多被公安机关抓获时就抽头渔利一二千元，因此可以认定共抽头渔利30000元以上，情节严重。三上诉人该项上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，本院不予以采纳。 四、关于原判决量刑过重问题。经查，原判决根据崔海利、崔淮东、崔昊雷犯罪事实、性质、情节和对社会危害程度，以及其认罪态度和悔罪表现，对崔海利、崔淮东、崔昊雷量刑并无不当。三上诉人该上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，本院不予以采纳。 本院认为，崔海利、崔淮东以营利为目的开设赌场，从中抽头渔利三万元以上,情节严重，崔昊雷、崔淮敏为他人开设赌场把风，其行为均已构成开设赌场罪。崔海利、崔淮东在共同犯罪中起主要作用，系主犯；崔昊雷、崔淮敏起帮助作用，系从犯。崔海利系累犯，应从重处罚。崔海利、崔淮东均部分认罪，可酌情从轻处罚。崔昊雷、崔淮敏系从犯，有坦白情节，并自愿认罪认罚，可从轻从宽处罚。上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立。原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，量刑并无不当，应予维持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  姚昌米 审判员  林荣卫 审判员  刘俊杰 二〇二一年四月十二日 法官助理邱亮亮 书记员魏晨 附相关法律条文: 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；