山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁05民终331号 上诉人（原审被告）：大连德祥建筑劳务分包有限公司，住所地辽宁省大连市普兰店区四平街道四平社区。 法定代表人：薛振波，总经理。 委托诉讼代理人：杨连海，山东恒岳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李璐璐，山东恒岳律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：河口区六合恒鑫建筑机具租赁站，住所地山东省东营市河口区六合街道办事处广河老村13号。 经营者：张宝，女，1979年10月25日出生，汉族，现住山东省东营市河口区。 委托诉讼代理人：贾华明，东营河口孤岛法律服务所法律工作者。 原审被告：冯义富，男，1976年9月25日出生，汉族，现住山东省潍坊市临朐县。 上诉人大连德祥建筑劳务分包有限公司（以下简称大连德祥公司）因与被上诉人河口区六合恒鑫建筑机具租赁站（以下简称六合租赁站）、原审被告冯义富建筑设备租赁合同纠纷一案，不服东营市河口区人民法院（2020）鲁0503民初2424号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 大连德祥公司上诉请求：依法撤销东营市河口区人民法院（2020)鲁0503民初2424号民事判决并发回重审。事实与理由：一、一审法院未准许大连德祥公司对合同中印章进行司法鉴定的申请，程序不当，认定公章真实性的证据不充分。二、一审判决未载明担保人承担保证义务后有向债务人追偿的权利，应依法予以纠正。三、冯义富否认拨货单上签字人的真实性，对结算单不清楚，故一审判决对租赁费、违约金数额认定证据不足。 被上诉人六合租赁站辩称，文六妮所持授权委托书载明，大连德祥公司委托其代表公司全权处理鲁清化工工地一切事务，公司对文六妮签署的与分包工程有关的所有文件均认可。一审中大连德祥公司认可文六妮为其工作人员，却申请依据其公司留存在农业银行开户行中的印章样本做比对进行司法鉴定，不具有可比性。文六妮作为大连德祥公司的工作人员，在涉案工地多次使用租赁合同上的印章签订合同，履行了合同的部分义务，租赁合同上的印章，与大连德祥公司同寿光市健健吊装服务有限公司合同上的印章一致，足以证实租赁合同上印章的真实性。大连德祥公司当庭补充的上诉意见超出上诉状范围，不应在二审审理范围之内。 原审被告冯义富没有到庭，亦未提交书面陈述意见。 六合租赁站向一审法院起诉请求：1.判令冯义富、大连德祥公司给付租赁费102091.02元及违约金4900.32元(以102091.02元为基数，自2020年7月26日起至2020年10月28日止，按每日万分之五支付违约金)；2.判令冯义富、大连德祥公司返还租赁物，支付自2020年10月29日至实际返还之日的租赁费，并按每日万分之五支付违约金；3.案件受理费及其他合理费用由冯义富、大连德祥公司承担。审理过程中六合租赁站撤回第二项诉讼请求，并对违约金计算方式作了补充说明。 一审法院认定事实：大连德祥公司自“十三化建”处承建了鲁清化工工地管廊工程。2020年1月大连德祥公司向文六妮出具授权委托书，委托文六妮为其单位承建山东寿光鲁清石化有限公司全厂管道项目，代表其单位全权处理分包商准入备案、分包工程执行、项目管理等一切事项，凡被授权人签署与分包工程有关的所有文件，授权单位均予以承认。大连德祥公司在庭审中陈述文六妮系其公司工作人员。2020年六合租赁站作为出租方（甲方）与冯义富作为租赁方（乙方）签订了《河口区六合恒鑫建筑机具租赁站租赁合同》，约定：甲方将建筑用设备租给乙方建筑使用，出租物品名称、数量及日期以发货单为依据，以收货单日期为租赁物使用截止时间，根据发货单、收货单计算实际租赁数量及期限。如租赁物发生损坏、灭失，以合同约定赔偿收费标准支付给甲方，甲方开出的收费收据代替收货单计算实际租赁数量及期限。如租赁物损坏、灭失，不及时赔偿，则租赁费继续计算，直到赔偿为止。乙方不履行以上约定，担保方同意承担连带担保责任。违约金自合同签订之日起计算。钢架杆每米每天收费0.014元，钢管卡具每个每天收费0.012元，镀锌钢架板每天每块收费0.22元。建筑设备租赁有最短租赁期限，每次租赁不少于90天，不足90天均按90天计算，超过规定天数多用多算。设备装、卸、拉、送、运输、安装均由乙方负担责任。每30天结算一次，乙方工程结束或租赁物全部交还90%以上时须同时同甲方结算，还清租赁款或取得新的书面还款协议，否则按违约论。租赁款每拖欠一天按拖欠款金额千分之五赔偿给甲方。合同条款结尾处有手写备注内容为“租赁费以每月20号左右下工程款为期由项目部代扣”。合同落款乙方处有冯义富的签字，担保单位处有大连德祥公司的印章。合同签订后，冯义富于2020年6月3日提走镀锌架板255块、架杆506米、卡扣780个，2020年6月6日提走架杆370米、卡扣1470个、镀锌架板255块，2020年6月9日提走镀锌钢架板306块、架杆4米，2020年6月12日提走镀锌钢架板306块、架杆4米，2020年6月13日提走镀锌钢架板255块、架杆4米，2020年6月17日提走镀锌钢架板257块，2020年6月20日提走镀锌钢架板270块、架杆2米，2020年6月26日提走镀锌钢架板1377块。庭审中六合租赁站明确逾期付款违约金的计算方式为自2020年7月31日至2020年10月27日以34337.01元为本金按日万分之五计算，2020年10月28日至实际给付之日止以102091.02元为本金按日万分之五计算。2020年7月2日大连德祥公司作为承包方与寿光市健健吊装服务有限公司作为分包方签订劳务分包合同，分包方的现场负责人为刘健。2020年9月4日大连德祥公司向刘健支付人工费39990元。 一审法院认为，六合租赁站与冯义富签订的建筑机具租赁合同，系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应按合同约定履行义务。文六妮系大连德祥公司的工作人员，其在案涉租赁合同担保人处加盖大连德祥公司的印章，并向六合租赁站出示了盖有大连德祥公司印章的授权委托书，该授权委托书载明的委托权限为代表委托人全权处理项目管理等一切事项。文六妮在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对大连德祥公司发生法律效力。合同签订后，六合租赁站履行了提供建筑机具的义务，冯义富应按合同约定支付租赁费，大连德祥公司应按合同约定履行连带担保责任。六合租赁站提交的租赁费结算清单计算方式及结果符合合同约定，其主张截至2020年10月28日欠付租赁费数额为102091.02元，予以支持。根据合同约定“租赁费每30天结算一次，以每月20号左右下工程款为期由项目部代扣，租赁款每拖欠一天按欠款金额千分之五计算赔偿”，六合租赁站主张按日万分之五计算逾期付款违约金，不违反法律规定。大连德祥公司关于租赁合同中加盖的公章非其公司印章的抗辩，不予采信，理由如下：一、在租赁合同中加盖印章的文六妮，大连德祥公司自认系其公司人员，文六妮在河口区人民法院（2020）鲁0503民初2420号案件中出庭作证时，对其使用该枚印章的过程及印章来源情况的陈述，与冯义富对涉案工地情况的陈述基本一致，其证言较为可信;二、河口区人民法院审理（2020）鲁0503民初2423号案件时，该案被告刘健提交的大连德祥公司与寿光市健健吊装服务有限公司的劳务分包合同上加盖了大连德祥公司的印章，刘健主张该枚印章与案涉租赁合同中的大连德祥公司印章系同一枚印章，结合大连德祥公司向刘健支付了人工费的事实，可以认定该枚印章应为大连德祥公司在案涉鲁清化工工地对外使用的印章。通过以上情况可知大连德祥公司具有多枚对外使用的印章，大连德祥公司主张案涉租赁合同中印章与其提供印章不一致，并不能否定案涉租赁合同中其印章的真实性。对于大连德祥公司的鉴定申请，不予准许。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百二十六条之规定，判决：一、冯义富于判决生效之日起十日内支付六合租赁站截至2020年10月28日租赁费102091.02元及逾期付款违约金（计算方式：自2020年8月1日至2020年10月27日止，以34337.01元为本金，按日万分之五计算；2020年10月28日至实际给付之日止，以102091.02元为本金，按日万分之五计算）；二、大连德祥公司对第一项判决内容承担连带清偿责任。案件受理费2440元，减半收取1220元，由冯义富、大连德祥公司负担。 本院二审期间，各方当事人均没有提交新的证据。经本院询问，六合租赁站称签订涉案租赁合同时，未审查大连德祥公司提供担保是否履行了股东大会、股东会或董事会决议程序。本院查明的其他案件事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，文六妮作为上诉人大连德祥公司的工作人员，出庭接受询问，认可持公司授权委托书与六合租赁站签订租赁合同，并加盖公司印章的事实，结合另案刘健所持大连德祥公司与寿光市健健吊装服务有限公司的劳务分包合同，亦加盖大连德祥公司的相同印章，且大连德祥公司向刘健支付了人工费的事实，可以认定本案租赁合同上大连德祥公司印章，为该公司对外使用的印章。大连德祥公司一审中辩称其向刘健付款，是因双方另有其他经济往来，却未提交相应证据，二审期间，经本院询问，亦未说明付款原因，应承担举证不能的法律后果。综上，一审法院未准许大连德祥公司对该印章真实性进行司法鉴定的申请，并无不当。冯义富虽然一审中否认拨货单上签字的真实性，但认可署名人是其施工队现场工人，且未提交反证否定签字的真实性，一审法院根据拨货单及合同约定，认定冯义富欠付租金数额，并调减违约金，有事实和法律根据。 关于大连德祥公司民事责任的承担问题。《中华人民共和国公司法》第十六条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。本案二审中，经本院询问查明，六合租赁站签订涉案租赁合同时，未审查大连德祥公司提供担保是否履行了公司决议程序，大连德祥公司亦否认担保的效力，根据上述法律规定，该担保应认定无效。一审法院认定担保有效，适用法律错误，本院予以纠正。《中华人民共和国担保法》第五条第二款规定，担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。本案中作为债权人的六合租赁站，未审查大连德祥公司对外担保是否经过公司决议程序，对担保无效有过错，而大连德祥公司对公司印章管理不规范，导致其工作人员使用该印章对外签订担保合同，亦有过错。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第七条规定：主合同有效而担保合同无效，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。综合案涉租赁物用于大连德祥公司的施工工地，各方主观过错等因素，本院酌定大连德祥公司对涉案债务承担二分之一的赔偿责任。根据该司法解释第九条的规定，担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿。 综上所述，大连德祥公司的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法典＞时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国担保法》第五条第二款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》〔法释(2000)44号〕第七条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持东营市河口区人民法院（2020）鲁0503民初2424号民事判决第一项； 二、撤销东营市河口区人民法院（2020）鲁0503民初2424号民事判决第二项； 三、上诉人大连德祥建筑劳务分包有限公司对原审被告冯义富上述第一项不能清偿的债务，对被上诉人河口区六合恒鑫建筑机具租赁站承担二分之一的赔偿责任； 四、上诉人大连德祥建筑劳务分包有限公司承担赔偿责任后，有权向原审被告冯义富追偿； 五、驳回被上诉人河口区六合恒鑫建筑机具租赁站的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2440元,减半收取1220元，由冯义富负担。二审案件受理费2440元，由大连德祥建筑劳务分包有限公司负担1220元，由河口区六合恒鑫建筑机具租赁站负担1220元。 本判决为终审判决。 审判长  翁秀明 审判员  李 敏 审判员  孙国臻 二〇二一年四月十九日 法官助理王潇雅 书记员王逸斐