贵州省织金县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）黔0524民初2132号 原告：贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县纳雍乡杨柳煤矿，住所地：贵州省毕节市织金县纳雍乡，统一社会信用代码91520000755386212R。 负责人：易利奎，该矿矿长。 委托诉讼代理人（特别授权）：兰亚松。 被告：肖**成，男，汉族，住重庆市永川区。 委托诉讼代理人（特别授权）：李向军，金沙县禹谟法律服务所法律工作者。 原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县纳雍乡杨柳煤矿（以下至判决主文前简称杨柳煤矿）与被告肖**成工伤保险待遇纠纷一案，本院于2021年4月1日立案后，依法适用小额诉讼程序，公开开庭进行了审理，原告杨柳煤矿的委托诉讼代理人兰亚松、被告肖**成的委托诉讼代理人李向军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨柳煤矿向本院提出诉讼请求：1.请求判决解除原告与被告之间的劳动关系；2.请求判决应当由原告支付的工伤保险待遇为44161元。事实和理由：被告肖**成的仲裁申请书请求解除与原告的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》等法律法规的规定，原告同意解除与被告之间的劳动关系。被告肖**成在原告处工作，2020年7月12日因公受伤，共住院29天，2020年9月22日经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，2020年12月15日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级，停工留薪自受伤之日起120天。原告认为：被告在原告处工作期间受伤已依法认定为工伤，应当享受工伤保险待遇。依照《工伤保险条例》第六十四条第二款，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，被告平均月缴费工资为3397元，故其停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金的计算标准应为3397元／月。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款之规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”因此，用人单位承担工伤职工护理费的前提是该职工生活不能自理，而被告所受工伤为八级，该工伤在职工停工留薪期及住院期内不会导致生活不能自理的严重后果。被告所受工伤伤情较轻，不影响正常生活及活动，不属于生活不能自理需要用人单位提供护理的情形。所以被告不应承担被告住院期间护理费。因此，原告应承担被告肖**成的工伤保险待遇为44161元。其中：1.停工留薪期工资：113元／天×120天=13588元；2.一次性伤残就业补助金：3397元／月×9个月=30573元。综上，为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求法院依法判决，支持原告的诉讼请求。 被告肖**成辩称，一、同意解除原、被告之间的劳动关系。答辩人所受之伤经认定为工伤，被鉴定为八级伤残并停工留薪期120天的事实。答辩人于2019年4月被答辩人招用，从事掘进工，每月工资8000元-10000元之间，于2020年7月12日在被答辩人工作受伤，当天矿方将其送往织金健民医院住院治疗29天。于2020年9月22日经毕节市人力资源和社会保障局作出认定，于2020年12月15日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级；停工留薪期120天。二、答辩人的停工留薪期工资为36000元。被答辩人起诉的请求按照缴费基数3397元/月没有事实依据，更没有法律依据。答辩人在被答辩人处做工的实际每月平均工资为9000元，答辩人在劳动仲裁时所主张的按答辩人的本人工资计算符合法律规定，根据《条例》第三十三条之规定在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付停工留薪期工资，因此；被答辩人支付答辩人的工资依据属于是被答辩人掌握和管理的资料，被申请人未提供申请人工资发放依据，应承担举证不能的不利后果。所以答辩人的停工留薪期工资应参照本人实际工资9000元/月来计算（120天×300元=36000元）；三、答辩人的一次性伤残就业补助金54084.78元。被答辩人请求按3397元/月来计算没有事实依据，更没有法律依据。答辩人在劳动仲裁时所主张的按贵州省社会平均工资72113元/年计算符合法律规定，本案现在还在诉讼阶段，应当已人民法院作出的判决法律文书为解除劳动关系。所以，答辩人的一次性伤残就业补助金应参照贵州省城镇单位从业人员2019年平均工资72113.00元/年计算（6009.42元/月×9个月=54084.78元；）；四、答辩人住院期间的护理费5800元。答辩人在住院期间被答辩人未安排人员进行护理，是答辩人的儿子进行护理，参照贵州省城镇单位从业人员2019年平均工资72113元/年计算（72113元/年÷365天×29天）；五、答辩人的交通费597元。根据《工伤保险条例》第三十六、三十七条之规定，由答辩人按实际产生的计算合计547元，在开庭前答辩人已提交了相关证据来证明，时间与鉴定的时间相符合。综上所述，答辩人所主张的答辩请求符合法律规定，请求支持答辩人的答辩请求共计96481.78元。 本院经审理认定事实如下：被告系原告单位喷浆工。2020年7月12日，被告在原告处作业时受伤，于当日被送往织金健民医院住院治疗29天。2020年9月22日，毕节市人力资源和社会保障局以毕工认字〔2020〕0500390号《认定工伤决定书》认定被告所受之伤为工伤。2020年11月26日，被告按时间到场参加鉴定，共支付交通费597元。2020年12月15日，毕节市劳动能力鉴定委员会以毕节市鉴字DJ202003343号《劳动能力初次（复查）鉴定结论书》鉴定被告伤残情况为伤残八级，以毕节市鉴字TG202003050号《停工留薪期（含延长期）初次确认通知书》确认被告停工留薪期为自受伤之日2020年7月12日起至2020年11月6日止，共计120天。后双方因工伤保险待遇赔偿发生争议，被告肖**成向织金县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2021年3月15日作出织劳人仲案字（2021）第L-64号仲裁裁决：一、申请人肖**成与被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县纳雍乡杨柳煤矿解除劳动关系。二、由被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县纳雍乡杨柳煤矿一次性支付申请人肖**成一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费共计81513.15元。三、驳回申请人其他仲裁请求。 另查明，原告为被告缴纳了工伤保险，发生工伤事故时仍在保险期内，被告已到社会保险经办部门申领一次性伤残补助金。 上述案件事实，有原告陈述及被告的答辩、原告提供的原告的营业执照及负责人身份证明、织金县劳动人事争议仲裁委员会作出的织劳人仲案字（2021）第L-64号仲裁裁决书及送达回证、《认定工伤决定书》、《劳动能力初次（复查）鉴定结论书》、《停工留薪期（含延长期）初次确认通知书》，被告提交的身份证、住院病案首页、现场鉴定通知书、车票5张经庭审质证后在卷证实。 本院认为，被告在原告处工作，双方已建立劳动关系，原告与被告建立劳动关系后被告在原告处工作期间受伤，已依法认定为工伤，因工伤可获赔偿的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费应由工伤保险基金支付，原告已为被告缴纳工伤保险，前述费用由被告到社会保险经办部门进行申领。对原告支付的工伤保险待遇：1.一次性伤残就业补助金，根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）第五条“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金从2011年1月1日起执行，一次性医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付。”及第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；八级伤残最高3个月，最低1个月。”的规定，被告伤残等级鉴定为八级，故本院参照2019年贵州省城镇单位就业人员年平均工资72113元的标准计算一次性伤残就业补助金为54084.75元（72113元/年÷12个月×9个月）；2.停工留薪期工资，因缴费工资不等于被告的实际工资，原告要求按照其为被告缴纳保险的月平均缴费工资3397元计算，本院不予采纳，同时原被告双方亦均未提交证据证明被告的实际工资，为此，结合被告从事的工种，该项费用本院按照本省2019年度采矿从业人员年平均工资71133元的标准计算为23386.19元（71133元/年÷365天×120天）；3.住院期间护理费，被告住院29天，被告称由其儿子护理，故按照2019年贵州省居民服务业、修理和其他服务业年均工资46821元的标准，以1人计算为3720.02元（46821元/年÷365天×29天）；4.交通费，被告提交的票据上记载信息与被告劳动能力鉴定时间能够相互印证，故以被告提交的5张正式车票上的金额597元予以计算；综上，原告应支付被告一次性伤残就业补助金54084.75元、停工留薪期工资23386.19元、住院期间护理费3720.02元、交通费597元，共计81787.96元。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十二条之规定，判决如下： 一、解除原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县纳雍乡杨柳煤矿与被告肖**成的劳动关系； 二、由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县纳雍乡杨柳煤矿在本判决生效之日起十日内一次性支付被告肖**成一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、交通费共计81787.96元； 三、驳回原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县纳雍乡杨柳煤矿的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县纳雍乡杨柳煤矿负担。 本判决为终审判决。 审判员  王敏敏 二〇二一年四月二十日 书记员  肖 敏