湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鄂01民终2698号上诉人（原审被告）：周磊，男，1985年3月29日出生，汉族，住,委托诉讼代理人：胡锦鹏，湖北我们律师事务所律师。委托诉讼代理人：王弯，湖北我们律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：长城宽带网络服务有限公司武汉分公司,住所地武汉市江汉区江旺路6号火凤凰计算基地5-6楼A区。法定代表人:李望，该公司经理。委托诉讼代理人：杨坤荣，湖北华隽律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯亚飞，湖北华隽律师事务所律师。上诉人周磊因与被上诉人长城宽带网络服务有限公司武汉分公司（以下简称长城宽带武汉分公司）劳动争议一案，不服湖北省武汉市江汉区人民法院（2020）鄂0103民初9771号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月3日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，适用独任制审理了本案。本案现已审理终结。周磊上诉请求：请求撤销一审判决第二项、第四项，依法改判长城宽带武汉分公司向周磊支付解除劳动关系经济补偿金125702.88元，并协助周磊办理失业保险金申领手续。事实与理由：1.长城宽带武汉分公司未按劳动合同约定提供劳动条件，导致周磊无法履行工作义务获得约定劳动报酬，周磊据此被迫解除劳动关系，长城宽带武汉分公司依法应支付经济补偿。一审仅以周磊的岗位未撤销就认定周磊被迫解除理由不成立，没有事实和法律依据。2.长城宽带武汉分公司于2020年3月中旬已经实际复工复产的前提下，不再属于停工停产期间，周磊的工资待遇不应再适用停工停产的规定，而应按正常工作期间的工资核算，长城宽带武汉分公司未足额支付工资，周磊据此被迫解除劳动关系，长城宽带武汉分公司应支付经济补偿金。长城宽带武汉分公司辩称，1.长城宽带武汉分公司未按照劳动合同的约定提供工作岗位是不可抗力的原因。2.根据疫情期间下发的文件，用人单位是可以在疫情期间与员工进行协商工资标准的。请求驳回上诉，维持原判。长城宽带武汉分公司向一审法院起诉请求：1.撤销武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会江劳人仲裁字[2020]610号仲裁裁决书；2.确认长城宽带武汉分公司与周磊劳动合同解除；3.判令长城宽带武汉分公司无需支付周磊经济补偿金125702.88元、2020年4月至5月13日期间工资1731.9元、2018年5月14日至2020年5月13日期间年休假工资18301.57元；4.判令长城宽带武汉分公司无须协助周磊办理失业保险金申领手续。审理中，长城宽带武汉分公司将第二项诉讼请求明确为确认长城宽带武汉分公司与周磊劳动合同于2020年5月13日解除。一审法院认定事实：周磊2008年9月入职长城宽带武汉分公司，该公司为周磊缴纳了2008年9月至2009年5月期间的基本养老保险和2008年12月至2009年5月期间的基本医疗、大额医疗、生育、工伤和失业保险。武汉长宽天地宽带网络服务有限公司为周磊缴纳了2009年6月至2011年6月期间的各项社会保险，武汉长宽江北人力资源有限公司为周磊缴纳了2011年7月至2018年12月的各项社会保险。2019年1月1日长城宽带武汉分公司与周磊签订《劳动合同书》，约定合同期限自2019年1月1日至2020年6月30日。长城宽带武汉分公司根据经营情况和周磊工作业绩能力表现，经与周磊沟通后可以变更或调整周磊的职位、工作内容和工作地点，周磊不得无理拒绝长城宽带武汉分公司的工作安排。如拒不到岗，则视为自动离职。周磊试用期薪资不低于8000元。2019年11月11日长城宽带武汉分公司发出《关于人事任命的通知》，任命周磊为对外合作发展部副经理。2020年1月23日武汉市因新冠××疫情采取封控措施，长城宽带武汉分公司停工，2020年4月8日武汉市解除封控措施后，长城宽带武汉分公司根据生产经营需要，安排员工有序复工，2020年4月30日长城宽带武汉分公司向周磊支付2020年3月工资1599.22元，2020年5月13日周磊向长城宽带武汉分公司发送短信，以“贵公司未履行合同，至今未提供劳动岗位，也未按合同约定发放足额报酬”为由申请离职。2020年5月26日周磊向武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同年8月13日该委以江劳人仲裁字[2020]610号仲裁裁决书裁决长城宽带武汉分公司应当按照社会保险经办机构的要求，协助周磊办理失业保险申领手续；长城宽带武汉分公司应当自裁决书生效之日起十日内一次性向周磊支付工资1731.90元、年休假工资18301.57元、经济补偿金125702.88元。仲裁裁决书送达后，长城宽带武汉分公司不服诉至法院。一审另查明，周磊提供的交通银行个人客户交易清单显示，2019年1月至12月期间，长城宽带武汉分公司通常于当月15日至20日发放上月工资。周磊离职前12个月平均工资为13116元，2020年5月28日、6月29日、7月28日长城宽带武汉分公司分别向周磊支付工资1750元、2494.85元和3000元。周磊2018年5月14日至2020年5月13日应休年休假17天，长城宽带武汉分公司未提供安排周磊年休假或发放未休年休假工资的证据。一审法院认为：周磊2020年5月13日向长城宽带武汉分公司发送短信，以长城宽带武汉分公司“未履行合同，至今未提供劳动岗位，也未按合同约定发放足额报酬”为由申请离职，解除劳动合同意思表示明确，长城宽带武汉分公司要求确认与周磊劳动合同于2020年5月13日解除的请求符合法律规定，一审法院予以支持。2020年4月8日武汉市解除疫情封控措施后，长城宽带武汉分公司根据自身生产经营需要，安排员工有序复工，周磊对外合作发展部副经理岗位并未撤销，周磊离职短信中所述“未履行合同，未提供劳动岗位”没有事实依据。周磊提供的交通银行个人客户交易清单显示，2019年1月至12月期间，长城宽带武汉分公司通常于当月15日至20日发放上月工资，长城宽带武汉分公司2020年5月15日以后发放周磊2020年4月生活费符合双方此前工资发放惯例，未超过一个工资支付周期，不存在未及时支付劳动报酬的情形。2020年4月1日至5月13日期间，周磊未到岗提供劳动，长城宽带武汉分公司应向周磊支付生活费1750元×70%+1750元×70%÷21.75元×9天=1731.9元，长城宽带武汉分公司已向周磊支付4244.85元，该支付标准不违反疫情防控形势下工资支付的政策规定，周磊以长城宽带武汉分公司未按劳动合同足额发放工资为由解除劳动合同并要求长城宽带武汉分公司支付解除劳动合同经济补偿金的请求缺乏事实和法律依据。因不存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定可以解除劳动合同及第四十六条规定应当支付经济补偿金的情形，长城宽带武汉分公司不予支付周磊解除劳动合同经济补偿金125702.88元的请求，一审法院予以支持。长城宽带武汉分公司未提供安排周磊年休假或发放未休年休假工资的证据，应按国务院《职工带薪年休假条例》第五条第三款规定，支付周磊未休年休假工资，即13116元÷21.75天×17天×200%=20503.2元，武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会裁决长城宽带武汉分公司支付周磊未休年休假工资18301.57元后，周磊未就此裁决向一审法院起诉，视为接受该裁决，长城宽带武汉分公司不支付周磊未休年休假工资18301.57元的请求没有事实和法律依据，不予支持。长城宽带武汉分公司主张周磊未在规定时间申请2019年年休假视为放弃的意见没有法律依据，一审法院不予采纳。长城宽带武汉分公司已支付周磊2020年4月1日至5月13日生活费4244.85元，履行了仲裁裁决，故对长城宽带武汉分公司不支付周磊2020年4月1日至5月13日生活费的请求，不予处理。因不存在被迫解除劳动关系的情形，不符合失业保险金申领条件，长城宽带武汉分公司要求无需协助周磊办理失业保险申领手续的请求，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、长城宽带武汉分公司与周磊劳动关系于2020年5月13日解除；二、长城宽带武汉分公司不支付周磊解除劳动关系经济补偿金125702.88元；三、长城宽带武汉分公司于判决生效之日起十日内支付周磊未休年休假工资18301.57元；四、长城宽带武汉分公司无须协助周磊办理失业保险金申领手续；五、驳回长城宽带武汉分公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，周磊提交一份新的证据为疫情员工岗前承诺书截图，拟证明承诺书的内容是一般防疫性的规定，并不涉及到岗位调整，长城宽带武汉分公司一直未安排周磊复工。长城宽带武汉分公司认可该证据的真实性和合法性，关联性不认可，周磊所出示的证据系朱**华系统的截图，并不能证明是周磊与长城宽带武汉分公司签署的内容，两份承诺书都是长城宽带武汉分公司所制定的，内容不同，针对的群体也不同，周磊提交的这一份是针对复工人员的。长城宽带武汉分公司提交了帆软软件公司的证明，证明周磊手机端内关于岗前承诺书的签名系其本人签署。周磊发表质证意见认可签名的真实性，但对承诺书的内容不予认可。证据的效力结合案件事实予以综合评判。一审法院查明的事实有证据予以证实，二审予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审应对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案的争议焦点为长城宽带武汉分公司是否应向周磊支付解除劳动关系经济补偿金125702.88元。本案中，周磊以长城宽带武汉分公司“未履行合同，至今未提供劳动岗位，也未按合同约定发放足额报酬”为由申请离职，长城宽带武汉分公司认为其系疫情后有序安排人员复工，且已依法向周磊发放了报酬。二审中，周磊认可签署过岗前承诺书，但对签署的内容持异议，其在二审审理中提交的系朱**华手机端内的岗前承诺书，长城宽带武汉分公司存在复工人员和未复工人员，岗前承诺书分为两种，该证据不能证实朱**华签署的内容与周磊一致，亦达不到周磊所称的签署的岗前承诺书内容与长城宽带武汉分公司提交的岗前承诺书不一致的证明目的。长城宽带武汉分公司提交的岗前承诺书已告知了员工公司有序复工的安排，同时周磊对外合作发展部副经理岗位并未撤销，周磊所述“未履行合同，未提供劳动岗位”没有事实依据。关于对周磊工资的发放，一审法院已进行充分论述，该支付标准不违反疫情防控形势下工资支付的政策规定，周磊以长城宽带武汉分公司未按劳动合同足额发放工资为由解除劳动合同并要求长城宽带武汉分公司支付解除劳动合同经济补偿金的请求缺乏事实和法律依据。综上所述，周磊的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由周磊负担（免交）。本判决为终审判决。审判员  周伶俐二〇二一年四月十九日法官助理孙仪书记员叶紫云