江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏08民终672号上诉人（原审原告）：杨玉连。委托诉讼代理人：钟开全，江苏法嘉德律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：通州建总集团有限公司，住所地南通市高新区新世纪大道998号。法定代表人：张晓华，该公司董事长。委托诉讼代理人：季小亮，该公司员工。上诉人杨玉连因与被上诉人通州建总集团有限公司（以下简称建总公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服盱眙县人民法院（2020）苏0830民初4254号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。杨玉连上诉请求：1、依法撤销（2020）苏0830民初4254号民事判决，改判或发回重审的诉讼请求；2、被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：1、一审判决被上诉人支付上诉人一次性伤残就业补助金9000元，适用法律不当；2、一审判决停工留薪期内工资22837.5元，适用法律不当。建总公司辩称：一审认定事实清楚、适用法律证据，请求驳回上诉。杨玉连向一审法院起诉请求：判决被告支付原告停工留薪期工资56700元、住院伙食补助费840元、护理费1400元、一次性伤残补助金56700元、一次性工伤医疗补助金60000元、一次性伤残就业补助金30000元、交通费300元，共计205940元，本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：一、工伤认定时间：2019年12月26日；二、工伤申请主体：通州建总集团有限公司；三、致残程度：九级；四、薪资标准：日工资210元；五、住院期间：14天，医嘱建议休息时间为四个月（双方一致认可）；六、备注：原告于2018年9月到被告承建的盱眙星雨华府工地从事瓦工工作，其自述到第二年开春结束，后于2019年10月11日又回到星雨华府工地；七、仲裁裁决：自2020年8月17日起，原、被告终止工伤保险关系，被告通州建总集团有限公司给付原告杨玉连停工留薪期工资22837.5元、护理费1400元、一次性伤残就业补助金9000元，共计33237.5元，驳回杨玉连的其他诉讼请求。一审法院审理认为，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条规定了因工伤发生的费用负担主体，即在正常缴纳工伤保险的情况下，原告主张的住院伙食补助费、到统筹地区以外就医的交通食宿费、一次性伤残补助金、终止或者解除劳动合同时应当享受的一次性医疗补助金应当由工伤保险基金支付，对于治疗工伤期间的工资福利、终止或者解除劳动合同时应当享受的一次性伤残就业补助金由用人单位支付，故对于原告诉求中应当由工伤保险基金支付的部分不予理涉。对于应当由用人单位支付的部分：其中护理费1400元，被告认可，予以确定；对于停工留薪期工资，《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。《江苏省实施办法》第二十五条第一款规定，工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。停工留薪期超过12个月的，需经涉区的市劳动能力鉴定委员会确认。涉区的市劳动能力鉴定委员会确认的停工留薪结论为最终结论，因双方一致确认原告住院14天，医嘱建议休息四个月，仲裁部门以五个月计算较为适宜，一审法院认可该计算期限，对于原告的“原工资”标准，因原告曾中断过与被告的用工关系，本次事故发生在双方新建立用工关系阶段，尚未产生月工资，仲裁部门以月制度工时作为计薪基数相对合理，一审法院同样也参照上述标准确定，即停工留薪期工资22837.5元；对于一次性伤残就业补助金，《工伤保险条例》第三十七条第二项规定，职工因工致残被鉴定为七级至实际伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《江苏省实施办法》第二十七条第一款、第二款规定，职工因伤致残被鉴定为五级至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的基准标准为：五级20万元、六级16万元、七级12万元、八级8万元、九级5万元、十级3万元。一次性伤残就业补助金的基准标准为：五级9.5万元、六级8.5万元、七级4.5万元、八级3.5万元、九级2.5万元、十级1.5万元。设区的市人民政府可以根据当地经济发展水平、居民生活水平等情况，在基准标准基础上上下浮动不超过20%确定一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准，并报省社会保险行政部门备案。第二十八条规定，工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系，且解除劳动关系时距法定退休年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照下列标准执行：不足5年的，按照全额的80%支付；不足4年的，按照全部的60%支付；不足3年的，按照全额的40%支付；不足2年的，按照全额的20%支付；不足1年的，按照全额的10%支付，但属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形除外。达到法定退休年龄或者按照规定办理退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。淮安市人民政府办公室关于贯彻《江苏省实施办法》第四条规定：职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《工伤保险条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金分别由工伤保险基金和用人单位按照《江苏省实施办法》规定的基准标准下浮10%支付。原告于2020年9月23日向盱眙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时主动要求解除与被告间劳动关系，彼时距离法定退休年龄不足3年，应当按照40%支付，即一次性伤残就业补助金为9000元（25000×0.4×0.9）。一审法院依照依照《中华人民共和国保险法》第三十三条、第三十六条第一款、第三十八条、第四十一条、《工伤保险条例》第二条、第三十三条第一款、第三十七条第二项的规定，作出一审判决如下：一、通州建总集团有限公司于本判决生效后十日内支付杨玉连护理费1400元、一次性伤残就业补助金9000元、停工留薪期内工资22837.5元，共计33237.5元；二、驳回杨玉连的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由通州建总集团有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明事实与一审法院认定事实相同本院认为，《工伤保险条例》第三十七条第(二）项规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《江苏省实施办法》第二十七条第一款、第二款规定：职工因伤致残被鉴定为五级至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的基准标准为：五级20万元、六级16万元、七级12万元、八级8万元、九级5万元、十级3万元。一次性伤残就业补助金的基准标准为：五级9.5万元、六级8.5万元、七级4.5万元、八级3.5万元、九级2.5万元、十级1.5万元。设区的市人民政府可以根据当地经济发展水平、居民生活水平等情况，在基准标准基础上上下浮动不超过20%确定一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准，并报省社会保险行政部门备案。第二十八条规定：工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系，且解除劳动关系时距法定退休年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照下列标准执行：不足5年的，按照全额的80%支付；不足4年的，按照全部的60%支付；不足3年的，按照全额的40%支付；不足2年的，按照全额的20%支付；不足1年的，按照全额的10%支付，但属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形除外。达到法定退休年龄或者按照规定办理退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。淮安市人民政府办公室关于贯彻《江苏省实施办法》第四条规定：职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《工伤保险条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金分别由工伤保险基金和用人单位按照《江苏省实施办法》规定的基准标准下浮10%支付。本案中，被上诉人建总公司为上诉人缴纳了建筑业农民工工伤保险。上诉人杨玉连于2020年9月23日向盱眙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时主动要求解除与被告间劳动关系，彼时距离法定退休年龄不足3年，应当按照40%支付，即一次性伤残就业补助金为9000元（25000×0.4×0.9），故一审法院适用法律正确，本院予以确认。关于停工留薪期的问题。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。《江苏省实施办法》第二十五条第一款规定：工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。停工留薪期超过12个月的，需经涉区的市劳动能力鉴定委员会确认。涉区的市劳动能力鉴定委员会确认的停工留薪结论为最终结论，因双方一致确认原告住院14天，医嘱建议休息四个月，劳动仲裁部门和一审法院均以五个月计算较为适宜，本院亦认可该计算期限。上诉人杨玉连认为停工留薪期应为9个月，但未向本院提交证据支持其诉请，故对其诉请，本院不予采纳。综上所述，上诉人杨玉连的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，免于收取。本判决为终审判决。审 判 长 蒋其文审 判 员 柏娟娟审 判 员 孙 洁二〇二一年四月十九日法官助理 胡 伟书 记 员 徐 海