山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁02民终985号 上诉人（原审被告）：青岛鹏发建筑劳务工程有限公司，住所地山东省青岛市李沧区。 法定代表人：孙庆财，总经理。 委托诉讼代理人：汤雯雯，山东雅君律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郭铁钧，山东中青律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：孔平，男，1967年2月21日出生，汉族，住江苏省邳州市。 委托诉讼代理人：邱照卫，山东宇瑞律师事务所律师。 上诉人青岛鹏发建筑劳务工程有限公司（以下简称鹏发公司）因与被上诉人孔平劳动争议一案，不服山东省青岛市李沧区人民法院（2020）鲁0213民初4384号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月11日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 鹏发公司上诉请求：依法撤销原审判决第二项、第三项、第四项判决，改判被上诉人不承担支付工资19,726元、经济补偿金10,000元及二倍工资差额57,816元。（共计87,542元）2、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审没有查清案件主要事实，适用法律错误，判决上诉人承担责任没有事实与法律依据：一、2018年上诉人与被上诉人已经签订了书面的劳动合同，不应支付二倍工资差额。上诉人从甲方中建八局第一建设有限公司处分包了高铁莒南路段的部分施工工程，甲方对劳务公司要求非常严格，要求上诉人必须与招用的每一个工人都签订书面劳动合同，并且将合同原件全部交由甲方中建八局保管。首先上诉人在收到法院通知后马上到中建八局调取劳动合同原件，却被告知2018年的劳动合同因对应的项目结束已经销毁，因此上诉人只能提供2019年的劳动合同原件和中建八局出具的证明。该两份证据相辅相成，能够互相印证，且从2019年签订的无固定期限的合同可以推断出2018年双方之间签订了合同，否则没有哪个公司第一次就与劳动者签订无固定期限的合同。但是一审法院没有组织对该证据进行质证，也没有到中建八局调查上诉人的主张即认定上诉人与被上诉人没有签订书面劳动合同，判决上诉人支付二倍工资差额严重侵犯了上诉人的合法权益。二、关于扣发的工资，因被上诉人工作失误给上诉人造成经济损失，所以上诉人依照法律规定合理扣除被上诉人的工资，不存在拖欠工资的情形。在被上诉人负责的莒南项目施工及红岛后阳项目中，因被上诉人不负责任，导致其负责的工程出现严重质量问题，甲方中建八局对上诉人提出严重警告并进行了罚款，上诉人还得就被上诉人施工不达标的工程进行返工。因被上诉人多次严重失职不仅给上诉人造成极大的经济损失，也带来恶劣的影响。所以上诉人对项目经理、技术负责人及栋号长也就是被上诉人全部做出处罚决定，其中扣发被上诉人2018年工资5000元，2019年工资14,726元。根据《青岛市工资支付条例》第二十五条，“因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失，用人单位可以按照劳动合同约定要求其赔偿经济损失。经济损失的赔偿，可以从劳动者本人的工资中扣除。”因此上诉人扣除被上诉人工资有理有据。三、被上诉人于2019年7月底在没有通知上诉人的情况下擅自离职，其从上诉人处离职后到处投诉上诉人，颠倒黑白、混淆是非对上诉人进行恶意诋毁。是被上诉人违反法律规定，违反诚实信用原则，根据《劳动合同法》的相关规定上诉人不应当向其支付经济补偿金。综上，上诉人严格遵守《劳动合同法》及相关法律的规定，并按照约定履行了相应的义务。是被上诉人不遵守单位的规章制度，不服从管理，一审法院没有查清案件事实，适用法律错误，为了维护上诉人的合法权益，特提起上诉。补充上诉理由：1、关于判决的第二项扣发2018年工资5000元，2019年工资14726元，是公司的奖罚制度是公司内部的规章调整，我方认为不应当是法院受理的范围。2、根据一审的庭审，2019年的劳动合同已经被确认，工资的组成当中就含有社保费，说明公司和社保都是在一万元以内，我们认为在诉讼中被上诉人提出了这个请求是隐瞒了本案的劳动合同签订的事实，我方认为是诉讼欺诈。3、根据我方的证据和被上诉人一审的起诉状可以说明在2018年时双方是有劳动合同的，该事实已被现有的证据所印证，被上诉人在起诉时隐瞒了该事实，在一审获取了非法利益，我方认为是涉嫌虚假诉讼。我方保留追究责任的权利。二、根据证据说明合同留存中建八局，如果被上诉人否认该证据，被上诉人应当承担举证义务，举证证明如下事项：1、针对上诉人2018年不予签订劳动合同的原因及我们作出的拒签行为进行举证，2、证明被上诉人向上诉人主张过要求签订劳动合同的事实，3、上诉人是如何拒绝签订2018年劳动合同的事实。将上述举证义务分配给被上诉人的原因是因为2019年劳动合同有明确的记载内容。被上诉人还要说明要求签订2018年劳动合同的主要内容。 被上诉人孔平辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 孔平向一审法院起诉请求：1.判决孔平与鹏发公司自2018年8月28日至2019年7月28日存在劳动关系；2.判决孔平与鹏发公司劳动关系于2019年7月28日解除；3.判决鹏发公司支付孔平2018年工资5000元、2019年工资15,000元；4.经济补偿金10,000元；5.未签订劳动合同二倍工资100,000元；6.加班费40,459元；7.诉讼费用由鹏发公司承担。 一审法院认定事实：1、孔平向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求同本案的诉讼请求。该委经审查，决定不予受理。孔平不服，提起诉讼。 2、孔平与鹏发公司于2019年3月25日签订《劳动合同》，约定无固定期限，从2019年3月25日起至法定解除或终止劳动合同条件出现时止；从事管理岗位；工作地点红岛后阳；执行计件工资制的，根据其工作内容和实际完成的工程量。合同还约定了其他相关条款。 3、孔平提交中国建设银行个人活期账户交易明细1份，证明孔平入职时间为2018年8月28日，月工资10,000元；鹏发公司质证，真实性无异议，证据不完整，鹏发公司每月都向孔平发放生活费用，因此孔平应提交2018年9月至2020年3月的银行流水。 4、鹏发公司提交2018年8月至2019年7月考l表1宗，证明2018年8月孔平到鹏发公司处工作，2019年8月离职，及孔平工作期间的实际出勤情况。孔平质证，真实性无异议，孔平离职是因为鹏发公司未缴纳社会保险并拖欠其工资，鹏发公司应支付加班费。鹏发公司提交孔平2018年度工资计算单1份、鹏发公司给孔平发放工资打印件1份，证明孔平按照实际出勤2018年工资为21,253元，2019年工资为20,801.57元，结合孔平3号楼管理失职导致的返工损失，扣发2018年工资5000元，2019年工资14,726元.孔平质证，对真实性无异议，鹏发公司应支付扣发的工资2018年5000元，2019年14,726元。 5、鹏发公司提交工作联系单1份，证明因孔平过错导致其管理的工程施工出现质量问题，甲方对鹏发公司提出意见并进行了罚款处罚，给鹏发公司造成经济损失和恶劣影响；提交孔平3号楼管理失职导致的返工损失记录1份，证明因孔平犯错导致施工质量问题，根据绩效考核及承担责任制度，鹏发公司对孔平进行扣发工资处分，扣发孔平2019年工资14,196元；孔平质证，真实性不予认可，孔平未对鹏发公司造成损失。 6、孔平陈述，其工资为10,000元/月；鹏发公司陈述，工资结算按200元/天结算，是签订合同时双方约定的基本工资，而后期工资按照10,000元进行发放，是与孔平达成协议，由孔平自行缴纳社会保险，10,000元工资中包含了鹏发公司应给孔平缴纳的社会保险的费用。 一审法院认为，鹏发公司认可孔平于2018年8月入职，2019年8月离职的事实，故一审法院确认孔平与鹏发公司自2018年8月28日至2019年7月28日存在劳动关系。 孔平诉请鹏发公司支付2018年工资5000元，2019年工资15,000元。鹏发公司辩称，因孔平工作失误造成损失，根据绩效考核及承担责任制度，扣发孔平2018年工资5000元、2019年工资14,726元。鹏发公司未提交证据证明扣发工资具有合法依据，且孔平对其提交的工作联系单、返工损失记录不予认可，鹏发公司应承担不利法律后果，即向孔平发放2018年工资5000元、2019年工资14,726元。 孔平陈述，其工资为10,000元/月。鹏发公司辩称，10,000元/月工资中包含有社保费用。经济补偿金的工资基数计算标准为劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资，这里的工资指的是应得工资，包括社会保险费。故鹏发公司应支付孔平经济补偿金10,000元。 关于未签订劳动合同的二倍工资。鹏发公司辩称，与孔平所签订的劳动合同原件存放于中建八局处，因合同对应项目结束，中建八局将所涉劳动合同销毁，但对于该抗辩未提交证据予以证明，一审法院不予采信。故鹏发公司应支付孔平2018年9月28日至2019年3月24日期间未签订劳动合同的二倍工资57,816元（10,000元/月x5个月+10,000元-21.75天x17天）。 关于加班费。孔平提交的证据不足以证实存在加班的事实，且鹏发公司提交的工资计算单显示已按实际出勤天数结清工资，故对于孔平诉请加班费的主张，一审法院不予支持。 综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、确认孔平与鹏发公司自2018年8月28日至2019年7月28日存在劳动关系，且双方劳动关系于2019年7月28日解除；二、鹏发公司于判决生效之日起十日内支付孔平2018年工资5000元、2019年工元资14,726元；三、标三、鹏发公司于判决生效之日起十日内支付孔平解除劳动合同经济补偿金10000支；四、鹏发公司于本判决生效之日起十日内支付孔平2018年9月28日至2019年3月24日期间未签订劳动合同的二倍工资差额57,816元；五、驳回孔平的其他诉讼请求。如果鹏发公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由鹏发公司负担。 本院二审期间，上诉人鹏发公司提交证据如下：证据一、中建八局第一建设有限公司出具的证明及营业执照各一份，证明：在中建八局承建的莒南高铁项目中，上诉人和被上诉人签订了劳动合同，该合同均统一由中建八局保管。在该项目结束后合同也有中建八局莒南高铁项目部进行的处理。所以上诉人与被上诉人履行了签订书面劳动合同的义务，不应当给付被上诉人双倍工资。 证据二、中国建筑项目管理报告质量奖罚通知单及工作联系单各一份，证明：由被上诉人负责的项目出现了质量问题，上诉人受到了发包方的处罚，因被上诉人的过错导致上诉人被扣发10万元的损失，因为上诉人根据发包方的通知对于该项目相关负责人进行了处罚决定。因此扣发被上诉人工资合情合理合法的。 被上诉人孔平质证意见：证据一营业执照真实性无异议，对证明的真实性、明事项不认可。上诉人未与被上诉人签订书面劳动合同，应当承担相应的法律责任。对证据二的工作联系单没有被上诉人的签字，对该工作联系单真实性不认可。 本院查明的其他事实与一审一致。 本院认为，本案双方当事人争议的焦点为：关于鹏发公司欠发孔平工资、经济补偿金、未签订劳动合同双倍工资的认定问题。 关于欠发工资的认定。鹏发公司主张因孔平负责的项目出现了质量问题，扣发孔平2018年工资5000元、2019年工资14,726元。鹏发公司提交证据不足以证明扣发工资具有合法依据，也未提交通知孔平或由其签字的相关证据，鹏发公司应承担不利法律后果，因此，本院对鹏发公司的该请求不支持。 关于经济补偿金的认定。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。本案中，鹏发公司认可其与孔平自2018年8月28日至2019年7月28日存在劳动关系。孔平以鹏发公司未缴纳社会保险、拖欠工资解除劳动合同，符合上述法律规定，鹏发公司应当支付孔平经济补偿金，一审判决予以支持并无不当，本院予以确认。 关于双倍工资的认定。鹏发公司主张其与孔平2018年签订劳动合同，但被甲方中建八局销毁，孔平对该事实不认可，鹏发公司仅提供甲方中建八局出具的证明，没其他合同相关内容的证据，不足以认定双方之间签订过劳动合同，故鹏发公司应承担举证不能的法律后果。 综上所述，鹏发公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人青岛鹏发建筑劳务工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈晓静 审判员  林伟光 审判员  刘昭阳 二〇二一年四月六日 书记员  方高海 书记员  韩 平