浙江省湖州市吴兴区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0502民初4566号原告：钟华燕，女，1963年8月31日出生，汉族。住址：浙江省诸暨市。委托诉讼代理人：姚永强，浙江六和（湖州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：施琪，浙江六和（湖州）律师事务所律师。被告:吴家传，男，1955年1月8日出生，汉族。住址：浙江省湖州市吴兴区。原告钟华燕与被告吴家传股东损害债权人利益一案，原告于2020年9月8日向本院起诉，本院受理后，因以法律规定的其他方式无法向被告吴家传送达相关法律文书，本院依法组成合议庭，以公告方式向被告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、告知审判庭组成人员通知书、开庭传票等法律文书。2021年2月1日本案公开开庭进行审理。。原告钟华燕的委托诉讼代理人施琪到庭参加诉讼，被告吴家传经本院依法传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告钟华燕向本院提出诉讼请求：一、判令被告对湖州南浔善涟文化生态旅游开发有限公司所负原告债务1520702.43元承担清偿责任;二、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2007年4月24日，被告吴家传与陆培明（已死亡）设立湖州南浔善涟文化生态旅游开发有限公司（以下简称善琏旅游开发公司）。2008年1月19日，旅游开发公司因工程建设需要与原告签订了《建筑设备租赁合同》，向原告租赁钢管等物件。后因旅游开发公司未按约履行支付租金、返还钢管及扣件义务，原告于2009年11月13日向贵院提起诉讼。2010年2月2日，贵院作出判决，判令旅游开发公司给付原告租金474530.43元、违约金50000元、判决生效之日起十日内返还原告钢管46014米及扣减24106只，若逾期不能返还，则折价赔偿972888元，另承担诉讼费用23284元。判决生效后，旅游开发公司未按判决履行，原告向贵院申请强制执行，后因旅游开发公司暂无财产可供执行，贵院终结了执行程序。至此，旅游开发公司欠付原告1520702.43元。2013年1月8日，湖州市南浔区市场监督管理局（原湖州市工商行政管理局南浔区分局）对旅游开发公司作出行政处罚：1、吊销旅游开发公司的营业执照；2、责令旅游开发公司依法组织清算，并自清算结束日起30日内由清算组办理注销登记。然该行政处罚作出后，旅游开发公司未依法成立清算组履行法定义务。2020年2月19日，旅游开发公司被公司登记机关强制注销。原告认为，根据《公司法》及其司法解释的相关规定，被告作为旅游开发公司的股东怠于履行法定义务，致使旅游开发公司长期未能组织清算，清理债权债务，直至被公司登记机关强制注销。按照旅游开发公司的现状，其进行清算的客观条件已不复存在而这与被告的懈怠行为具有因果关系。故此，被告作为股东应当对公司债务承担清偿责任，故特向法院起诉，望判如所请。被告吴家传未到庭答辩，亦未提交证据。经审理查明：2007年4月24日，被告吴家传与案外人陆培明设立善涟旅游开发公司，公司注册资本为1099万元，其中被告吴家传认缴599万元，占股54.5%，案外人陆培明认缴500万元，占股45.5%，公司法定代表人为吴家传。2009年11月20日，善琏旅游开发公司法定代表人变更为陆培明。原告钟华燕因与善琏旅游开发公司、朱虎林租赁合同纠纷一案，于2009年11月13日向本院提起诉讼，2010年2月2日，本院作出（2009）湖吴商初字第2027号《民事判决书》判决：一、善琏旅游开发公司返还原告钟华燕钢管46014米及扣件24106只，限于本判决生效之日起十日内返还完毕。若逾期不能返还，则按双方合同约定折价赔偿的价格即钢管18元/米、扣件6元/只予以赔偿；二、善琏旅游开发公司给付原告钟华燕租金474530.43元（计算至2010年1月31日止），限于本判决生效之日起十日内清偿；三、善琏旅游开发公司支付原告钟华燕违约金5万元，限于本判决生效之日起十日内清偿。案件受理费、保全费合计23284元，由善琏旅游开发公司承担。判决生效后，善琏旅游开发公司未履行生效法律文书确定的义务。2010年3月，原告钟华燕向本院申请强制执行。2010年5月10日，本院作出（2010）湖吴执民字第502号《执行裁定书》，载明：“本院在执行过程中查明，被执行人善琏旅游开发公司目前无履行能力，且暂无其他财产可供执行。经申请执行人向本院申请，本案终结执行。申请执行人未受偿债权1520702.43元。”2013年1月8日，因旅游开发公司未按规定进行企业年检，湖州市南浔区市场监督管理局（原湖州市工商行政管理局南浔区分局）对善琏旅游开发公司作出湖浔工商个吊处字（2012）第1070号《处罚决定书》，决定依法作出如下行政处罚：1、吊销善琏旅游开发公司的营业执照；2、责令旅游开发公司依法组织清算，并自清算结束日起30日内由清算组办理注销登记。处罚决定做出后，善琏旅游开发公司未成立清算组组织清算。2020年2月19日，善琏旅游开发公司被登记机关强制注销。另查明，2016年9月23日，善琏旅游开发公司股东案外人陆培明因病死亡。被告吴家传因合同诈骗罪，由河北省清河县人民法院于2010年10月22日作出（2010）清刑初字第127号刑事判决，判处有期徒刑十年。期间有保外就医及减刑情形。2018年11月23日，湖州市中级人民法院作出（2018）浙05刑更2287号《刑事裁定书》，裁定对罪犯吴家传减去有期徒刑一个月（刑期自2009年10月8日起至2018年12月7日止）。以上事实，由原告提交的民事判决书、执行申请书、执行裁定书、善琏旅游开发公司基本工商信息、变更登记情况、股东（发起人名录）、公司章程及修正案、股东会决议、验资报告、处罚决定书、居民死亡证明，及原告在庭审中的陈述予以证实。本院认为，《中华人民共和国公司法》第一百八十三条规定“有限责任公司的股东应当在公司解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算”。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》（以下简称《公司法司法解释二》）第十八条规定“有限责任公司的股东、股份有限公司董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持”。基于上述规定，本院作如下分析：一、本案善琏旅游公司在2013年被工商行政管理部门责令依法组织清算，在2010年就因无财产可供执行而终结强制执行程序，说明善琏旅游公司在清算事由出现时公司已明显不能清偿债务，且原告钟华燕无证据证明善琏旅游开发公司股东未在法定期限内成立清算组清算的行为导致了公司财产的贬值、流失、毁损或者灭失，故原告钟华燕依据《公司法司法解释二》第十八条第一款规定要求被告吴家传承担责任缺乏事实依据。二、《公司法司法解释二》第十八条第二款规定中的“怠于履行义务”是指有限责任公司的股东在法定清算事由出现后，在能够履行清算义务的情况下，故意拖延、拒绝履行清算义务，或者因过失导致无法进行清算的消极行为。结合本案事实，被告吴家传在2009年至2018年长达9年的时间内，因被追究刑事责任，客观上失去了对公司的控制，不能由此认定被告吴家传主观上存在“怠于履行义务”的情形，故原告据《公司法司法解释二》第十八条第二款规定要求被告吴家传承担责任亦缺乏事实依据。综上，原告钟华燕的主张，缺乏事实依据，本院不予支持。据此，本院依照《中华人民共和国公司法》第一百八十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定,判决如下：驳回原告钟华燕的全部诉讼请求。本案受理费18486元，公告费450元，合计18936元，由原告钟华燕负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。上诉费应于上诉期满后七日内向湖州市中级人民法院交纳，逾期按自动撤回上诉处理。审 判 员  蔡 蓉人民陪审员  张连娣人民陪审员  陈茹新二〇二一年四月八日法官 助理  张雨桐书 记 员  陆燕萍7-