云南省会泽县人民法院刑 事 判 决 书（2021）云0326刑初165号公诉机关云南省会泽县人民检察院。被告人李少波，男，1975年7月18日出生，汉族，初中文化，户籍登记地址：云南省曲靖市会泽县，因涉嫌犯开设赌场罪，2020年12月25日被会泽县公安局刑事拘留，2021年1月8日经会泽县人民检察院批准逮捕，同日由会泽县公安局执行逮捕，现押于会泽县看守所。辩护人代兴礼，云南在线律师事务所律师。辩护人成绍春，云南法闻（会泽）律师事务所律师。会泽县人民检察院以会检一部刑诉〔2021〕125号起诉书指控被告人李少波犯开设赌场罪，于2021年3月31日向本院提起公诉。本院2021年4月1日立案受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2021年4月8日公开开庭审理了本案。会泽县人民检察院指派检察员锁丽等二人出庭支持公诉，被告人李少波及其辩护人成绍春、代兴礼到庭参加诉讼。现已审理终结。会泽县人民检察院指控：2018年至2019年期间，被告人李少波利用手机网络下载了云南巨协网络有限责任公司（下称：巨协公司）开发推广的赌博软件“会泽棋牌”ＡＰＰ,通过范某（微信名为“平常心”）加入赌博微信群并开通工会，创建微信群并购买玉石开设房间，组织邀约李某、刘某、钟某1等人以“三拿一”的方式进行赌博，从中获利并收取房间费，参与公司的利润分成。经查，李少波通过购买玉石共获取巨协公司给予的返点利润10680元。李少波共花费13100元给范某购买了25300颗玉石、给巨协公司购买了20140元的玉石（以最高1元／颗的价格计算，最少购买玉石20140颗），共计购买玉石45440颗。其开一次房间消耗4颗玉石，共开房间11360间，每间房收取5元的费用，共收取房间费56800元。综上，李少波共获利67480元。认定上述事实的证据如下：1.受案登记表、立案决定书、正侧面照片、户口证明及前科查询、证明、到案经过、微信账单、支付宝交易记录明细、提取笔录、扣押笔录、扣押决定书及清单、云南省行政事业单位资金往来结算票据等书证；2.物证：手机一部；3.李少波的供述和辩解；4.证人李某、钟某1、刘某、唐某、尹某1、尹某2、范某、蔡某、钟某2、曹某、向某、杨某、邹某的证言；5.电子物证远程勘验检查工作记录；6.电子数据光盘1张。上述证据收集程序合法，内容客观真实，足以认定指控事实。被告人李少波对指控的犯罪事实和证据没有异议，并自愿认罪认罚。2021年3月29日在辩护人在场的情况下自愿签署了认罪认罚具结书。公诉机关认为，被告人李少波以营利为目的，利用手机微信群在网络上开设赌场抽头渔利，并参与赌博网站的利润分成，情节严重。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人李少波接民警电话通知后主动投案并如实供述了自己的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，属自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人李少波自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。被告人李少波在侦查阶段退交了赃款人民币54000元，认罪悔罪表现较好。建议对其判处有期徒刑二年，并处罚金人民币25000元，可适用缓刑，缓刑考验期为三年。被告人李少波对起诉书指控的事实无异议。辩护人成绍春提出的辩护意见是：对公诉人指控被告人李少波涉嫌的开设赌场罪罪名及查明的犯罪事实没有异议，仅针对被告人李少波的量刑及处罚提出如下意见：一、被告人李少波系初犯、偶犯，无犯罪前科，主观恶性小，再犯罪可能性低；二、被告人李少波患有冠心病，在量刑时可以适当考虑；三、被告人李少波已上交违法所得，悔罪态度良好；四、被告人李少波自动到案并如实供述自己的犯罪行为，属于自首，可以对被告人李少波从轻处罚；五、被告人李少波当庭自愿认罪，认罪态度较好，请求法院酌定从轻处罚。综上所述，辩护人恳请法院对被告人李少波从轻量刑，建议对其在2年以内量刑并适用缓刑，给其改过自新、重新做人的机会。辩护人代兴礼提出的辩护意见是：辩护人对公诉机关指控被告人李少波犯开设赌场罪的事实及罪名无异议，但被告人李少波具有如下法定及酌定从轻、减轻处罚情节：一、被告人李少波具有自首情节，依法可从轻、减轻处罚；二、被告人李少波自愿认罪认罚，签署了自愿认罪认罚具结书，依法可从宽处罚；三、被告人李少波在侦查阶段已积极退赃，认罪悔罪表现很好，依法可酌定从轻处罚；四、被告人李少波愿意积极缴纳罚金，且已实际缴纳完毕，依法可从轻处罚；五、被告人李少波无前科劣迹，且认罪悔罪，依法可酌定从轻处罚；六、被告人李少波身患特殊疾病，仍在康复治疗中，长期关押可严重影响身体康复。综上，建议对被告人李少波在二年以下判处有期徒刑，并适用缓刑。经审理查明：2018年至2019年期间，被告人李少波利用手机网络下载了云南巨协网络有限责任公司（下称：巨协公司）开发推广的赌博软件“会泽棋牌”ＡＰＰ,通过范某（微信名为“平常心”）加入赌博微信群并开通工会，创建微信群并购买玉石开设房间，组织邀约李某、刘某、钟某1等人以“三拿一”的方式进行赌博，从中获利并收取房间费，参与公司的利润分成。经查，被告人李少波通过购买玉石共获取巨协公司给予的返点利润10680元；被告人李少波共花费13100元给范某购买了25300颗玉石、给巨协公司购买了20140元的玉石，共计购买玉石45440颗。其开一次房间消耗4颗玉石，共开房间11360间，每间房收取5元的费用，共收取房间费56800元，被告人李少波共获利67480元。案发后，被告人李少波向公安机关退缴了违法所得人民币54,000元。上述事实，被告人李少波在开庭审理过程中无异议，且有公诉机关提供的受案登记表、立案决定书、云南省公安厅关于组织开展4.21专案集群战役的通知、曲靖市公安局转发省厅关于组织开展4.21专案集群战役的通知、曲靖市公安局内部传真电报；正侧面照片、户口证明、前科查询、到案经过；拘留证、批准逮捕决定书、逮捕证；证人李某、钟某1、刘某、唐某、胡某、尹某2、范某、蔡某、钟某2、曹某、向某、杨某、邹某的证言；提取笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及云南省行政事业单位资金往来结算票据；移交证据材料单、微信支付交易明细证明、寻甸县公安局网安大队电子物证远程勘验检查工作记录、软件销售合同、电子数据检验报告书、《固定电子证据清单》、电子数据光碟；罪认罚从宽处理告知书、承诺书、建议书、被告人李少波供述及辩解等证据予以证实。以上证据来源合法，内容客观、真实，经庭审质证认证，能够相互印证证实本院确认的事实，本院予以采信。本院认为，被告人李少波以营利为目的，为赌博网站担任代理，利用移动通讯终端组织赌博活动，开设赌场抽头渔利达人民币56,800元，并获得赌博网站利润分成人民币10,680元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人李少波在犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人李少波自愿认罪认罚，可从宽处理。被告人李少波积极退缴违法所得，可从轻处罚。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。辩护人的辩护意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条、第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人李少波犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币25,000元（已缴纳）；缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。二、没收被告人李少波的作案工具手机一部；三、已追缴被告人李少波的违法所得人民币54,000元，由追缴扣押机关会泽县公安局依法上缴国库，继续追缴被告人李少波的违法所得人民币13,480元上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判员  李文柱二〇二一年四月八日书记员  张 丽附相关法律条款：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。