河北省唐山高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2021）冀0291民初269号 原告：张东升，男，1960年1月8日出生，汉族，住唐山市路北区。 被告：河北亨烨医药有限公司，住所地唐山市高新技术开发区任各庄镇孙家庄村南。 法定代表人：高扬，总经理。 委托诉讼代理人：马洁，河北彬礼律师事务所律师。 原告张东升与被告河北亨烨医药有限公司（以下简称亨烨公司）请求变更公司登记纠纷一案，本院于2021年2月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张东升、被告河北亨烨医药有限公司的委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张东升向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即向公司登记机关撤销核准日期为2020年11月25日法人代表变更登记备案；2、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：被告有登记股东两人，原告是其中之一，原告持有10%股份。2020年11月5日和2020年11月25日，被告先后两次违反法定程序，在原告不知情和未召开股东会会议的情况下，擅自作出变更公司监事和法定代表人的决定，并在唐山市市场监督管理局高新技术产业园区分局完成工商登记备案。被告监事由原告变更为刘顺欣，法定代表人由大股东于海川变更为高扬。被告变更公司监事的行为，明显不合法。视法律法规、公司章程和原告的合法权益于不顾，违背对原告的承诺及双方签订的书面协议。为此，原告对被告不合法的变更登记行为不得采取法律措施维权。综上，被告变更法人行为违反《公司法》、《公司章程》和《企业法人登记管理条例》第十七条的规定。为维护自身合法权益，特诉至贵院。 河北亨烨医药有限公司辩称，一、原告诉讼请求不属于变更公司登记纠纷的民事案由，不属于人民法院受理民事诉讼的范围，应予驳回起诉。根据《公司法》第12、13、32条规定，涉及公司章程内容变更、法定代表人变更及股东名称或出资额等事项的变更的，均应就变更事项及时提请公司登记机关变更登记，否则不得对抗第三人。因此公司怠于向公司登记机关申请变更登记的，可能使公司或者股东因无法对抗第三人而权力受损，因此《民事案件案由规定》第264项设立了变更公司登记纠纷的民事案由。本案原告诉讼请求“判定被告立即向公司登记机关撤销核准日期为2020年11月25日法人代表变更登记备案”，明显不属于要求变更公司登记纠纷的范围，结合原告在民事起诉状中陈述“变更法人行为违反《公司法》、《公司章程》和《企业法人登记管理条例》第十七条的规定”，原告诉请撤销公司登记机关作出的法定代表人变更登记备案，应当对作出登记行为的行政机关提起行政诉讼。因此，原告诉请不属于人民法院受理民事诉讼的范围，应予驳回起诉。二、答辩人曾于2020年10月19日、2020年11月6日两次向原告寄送《召开股东会议的通知》，通知中均列明了审议议题，原告两次均予拒收，原告没有按照通知要求办理登记也没有参加股东会议。答辩人按照公司登记机关要求，提交了全部文件，公司登记机关依法作出法定代表人变更登记，原告诉请撤销不仅不属于民事诉讼受案范围，也明显理据不足，应予驳回。综上，请人民法院查明事实，依法驳回原告起诉。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2012年9月，唐山瑞康达医药有限公司名称变更为被告亨烨公司。被告亨烨公司注册资本为1000万元，股东于海川出资900万元，股东张东升出资100万元，出资时间为2012年9月19日。公司章程第十四条规定“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权”，第十五条规定“股东会会议分为定期会议和临时会议。召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前通知全体股东。定期会议每年召开一次。代表十分之一以上表决权的股东，执行董事，监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议”，第十七条规定“股东会会议作出修改公司章程、增加或减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。” 2020年10月20日，被告亨烨公司使用ＥＭＳ特快专递向原告邮寄被告亨烨公司拟于2020年11月4日召开股东会议的通知，审议议题为“1.关于通过公司新章程的议案；2.关于免除张东升监事的议案；3.关于聘任刘舜欣为公司监事的议案”，快递单号为1195623302824，快递单中显示收件人为原告张东升，电话为138××××1558，收件地址为河北省唐山市路北区光明西里乙区204楼3门102，后该快递被退回，退回理由为拒收；2020年11月6日，被告亨烨公司再次使用ＥＭＳ特快专递向原告邮寄被告亨烨公司拟于2020年11月24日召开股东会议的通知，审议议题为“1.关于通过公司章程修正案的议案；2.关于免除于海川法定代表人、执行董事兼经理的议案；3.关于聘任高扬为公司法定代表人、执行董事兼经理的议案。”快递单号为1101766836355，快递单中收件人相关信息与2020年10月20日快递相同，该快递再次退回，退回理由为拒收。2020年11月24日，被告亨烨公司通过《河北亨烨医药有限公司章程修正案》，内容为“根据2020年11月24日股东会议精神，对《公司章程》第五章第十八条进行如下修正：第五章第十八条修正为：公司不设董事会，设执行董事一人，由股东聘任产生。执行董事任期三年，任期届满，可连选连任。章程其余条款内容不变。本章程修正案自股东签字之日起生效。股东：于海川”，原告未在该修正案上签字。2020年11月25日，将公司法定代表人由于海川变更登记为高扬，将公司执行董事、总经理变更为高扬。 原告张东升主张，其并未收到快递派送人员的取件电话，被告亨烨公司在明知原告的住址和原告经常去被告单位的情况下，仍以EMS邮寄给原告，并且在原告不知情和原告未收到被告任何信件的情况下，做出不合法的变更登记。 上述事实，有原被告当庭陈述、《公司章程》、会议通知、EMS快递单据等证据经庭审质证，随卷佐证。 本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第四十一条第一款规定，召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。根据被告亨烨公司的章程显示，召开股东会会议，应当于会议召开15日前通知全体股东。本案中，被告亨烨公司主张已通过邮寄方式通知股东张东升参加股东会会议，快递被退回，原告张东升抗辩其未接到快递电话，对召开股东会一事并不知情。被告亨烨公司在本案中提交的证据未能显示已向张东升送达股东会会议通知，更不能显示已按公司法及章程规定的会议召开十五日前通知，即本案证据尚不足以证明被告亨烨公司已于会议召开十五日前通过合理方式通知张东升参加股东会会议，违反了法定的通知义务。结合该股东会决议的事项为罢免持股10%股东张东升的监事职务、改选法定代表人、修改公司章程等事项，即该股东会会议直接影响股东张东升重大利益。故被告亨烨公司未经依法通知小股东张东升而召开股东会会议，由享有公司绝大多数的股份及相应的表决权的股东于海川作出股东会决议，该涉案股东会的召开程序违反了公司法限制性规定，应认定为无效。原告张东升主张判令被告立即向公司登记机关撤销核准日期为2020年11月25日法人代表变更登记备案，应予支持。鉴于被告亨烨公司已经于2020年11月25日将公司法定代表人由于海川变更为高扬，该变更依据的股东会决议无效，故被告亨烨公司应将法定代表人恢复为2020年11月25日前的法定代表人于海川。 综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第四十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四的规定，判决如下： 由被告河北亨烨医药有限公司于本判决生效之日起十五日内向公司登记机关办理将公司法定代表人由高扬变更为于海川的变更登记。 案件受理费80元，减半收取计40元由被告负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审判员  路新华 二〇二一年四月十九日 书记员  刘金淼