辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽14民终556号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司，住所地葫芦岛市龙港区龙湾大街168-B号。负责人：赵冰宜，该公司经理。委托诉讼代理人：张鑫磊，辽宁开智律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘淑英，女，1966年12月26日生，汉族，个体，住建昌县。委托诉讼代理人：李九莹，葫芦岛市建昌县中心法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：邓娇阳，女，1981年10月12日生，汉族，个体，住建昌县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司（以下简称平安保险葫芦岛支公司）因与被上诉人刘淑英、邓娇阳机动车交通事故责任纠纷一案，不服建昌县人民法院（2020）辽1422民初2086号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月8日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司委托诉讼代理人张鑫磊，被上诉人刘淑英委托诉讼代理人李九莹、被上诉人邓娇阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安保险葫芦岛支公司上诉请求：请求依法撤销建昌县人民法院(2020)辽1422民初2086号民事判决，依法改判或者发回重审；判决刘淑英、邓娇阳承担一、二审诉讼费用。事实理由：1.一审认定刘淑英误工时长、误工标准过高。一审中平安保险葫芦岛支公司申请进行误工期鉴定，未批准，同时，一审法院认定的误工标准过高，没有证据证明刘淑英的收入和损失情况。2.一审认定交通费金额过高。3.诉讼费和鉴定费不属于保险责任。4.在刘淑英治疗过程中，平安保险葫芦岛支公司垫付医疗费3万元，请求法院依法扣减。刘淑英答辩称，1.对于误工期法律有明确的规定，计算至评残前一日，我没有拖延鉴定时间的行为，鉴定时仍需乘坐救护车前去。进行误工期的鉴定，是平安保险葫芦岛支公司的权利，可以在伤残鉴定二次手术费鉴定的同时主张一并进行，在其他鉴定进行时平安保险葫芦岛支公司不申请，而在鉴定后质证时才提出，超过了举证期限，一审不予支持是正确的。我是腰椎骨折，现在自己还不能翻身、起床，仍属于误工状态，我不怕误工期鉴定，鉴定的结果只能是误工费多得一点；2.我有营业执照和摊位证明，在人民商场一楼有两个家电摊位，发生事故就是在上班的路上，误工标准没有任何问题。法律没有规定在计算误工费时考虑经营的效益。本案在计算护理费时也应按商业零售标准；3.我是腰椎骨折，住转院鉴定均需乘坐救护车，交通费只主张4307元一审只支持了3000元，并不多。平安保险葫芦岛支公司上诉的意义就是想在二审让我妥协调解，达到少赔一点的目的，这是不可能的；4.保险法第64条规定，未查明损失程度所支付的费用由保险人承担。第66条规定，责任保险因被保险人被起诉发生的诉讼费由保险人承担，一审判决鉴定费、诉讼费由平安保险葫芦岛支公司承担，有法律依据。邓娇阳答辩称，一审判决正确，应予以维持。刘淑英向一审法院起诉请求：1.判决邓娇阳赔偿刘淑英各项损失34万元，平安保险葫芦岛支公司代为承担赔偿责任；2.平安保险葫芦岛支公司承担诉讼费、鉴定费。一审法院认定事实，2019年7月14日9时许，邓娇阳驾驶辽Ｐ×××××号小型轿车由南向北行驶至凌河集团路段时，与到人民商场的行人刘淑英相撞，致刘淑英伤。刘淑英当即被送往建昌县人民医院治疗，因刘淑英胸椎爆裂性骨折，当日用救护车转院到葫芦岛市中心医院住院治疗23天，手术后回到建昌县中医院住院治疗3天，后转到建昌县康复医院住院治疗99天。住院期间有四天为一级护理，其余为二级护理。邓娇阳的车辆以李子成的名义在平安保险葫芦岛支公司投保了交强险和100万元的商业三者险，且有不计免赔责任险，事故发生在保险期间内。车辆及驾驶员证件齐全，经交警部门认定，邓娇阳承担事故的全部责任，刘淑英无责任。诉讼中，刘淑英申请伤残等级以及二次手术费用鉴定，经合法程序委托辽宁德恒司法鉴定所作出鉴定意见：刘淑英身体致残程度为九级，脊柱椎弓根钉内固定物取出费约20000元人民币。在鉴定所对邓娇阳身体伤残等级以及二次手术费作出鉴定意见，一审法院开庭审理后，平安保险葫芦岛支公司提出对刘淑英的合理误工期进行鉴定。另查明，案发时，刘淑英被扶养人父亲刘万山，73岁；母亲周翠平72岁。两位被扶养人有包括刘淑英在内的三位扶养人。刘淑英及其丈夫在建昌县人民商场开设建昌县新海英家电商场，从事批发零售行业多年。刘淑英的合理损失为：医疗费77212.42元、二次手术费20000元、护理费16600元（46970元/365天*129天）、误工费计算到评残前一日为77127元（62007元/365天*454天）、残疾赔偿金127280元（31820元*20年*20%），精神损害抚慰金10000元，被扶养人生活费22203元、交通费酌定为3000元，住院伙食补助费12500元，鉴定费1720元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。邓娇阳驾驶机动车将刘淑英撞伤，经交警部门认定邓娇阳承担事故全部责任，刘淑英无责任。因邓娇阳驾驶的肇事车辆辽Ｐ×××××号小型轿车在平安保险葫芦岛支公司处投保有交强险及商业险，且事故发生在保险期间。刘淑英有权请求平安保险葫芦岛支公司在交强险以及商业险保险限额内直接向刘淑英赔付。刘淑英的合理请求，依法予以支持。对于鉴定中产生的鉴定费用及案件诉讼费用，依照《中华人民共和国保险法》第六十六条，应由保险人承担。对于营养费，没有医疗机构的意见，不予支持。关于合理误工期的问题，平安保险葫芦岛支公司在本案刘淑英申请伤残鉴定时未提出合理误工期的鉴定，在伤残鉴定作出后，一审开庭审理后提出，有拖延诉讼之嫌。况且对于误工期的期限，司法解释有明确规定，可以计算至定残前一日。结合本案实际情况，刘淑英腰椎受伤严重，在做伤残鉴定时仍不能乘坐普通轿车，需要乘坐救护车采取平躺姿势乘坐，误工事实客观存在。刘淑英对于误工费的请求，依法应予支持。对于护理费，依法按照居民服务业的标准予以支持。刘淑英主张的其丈夫住宿费960元，不能证明与本案存在关联性，不予支持。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《中华人民共和国保险法》第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司于本判决生效后十日内在其交强险以及商业险赔偿限额内赔偿刘淑英医疗费77212.42元、二次手术费20000元、护理费16600元（46970元/365天*129天）、误工费77127元（62007元/365天*454天）、残疾赔偿金127280元，精神损害抚慰金10000元，被扶养人生活费22203元、交通费酌定为3000元，住院伙食补助费12500元，合计365922.42元。二、驳回刘淑英的其他诉讼请求。如果中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司未按本判决指定的期间履行上述给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2200元，减半收取1100元，由中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司承担。鉴定费1720元，由中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司承担。本院二审期间，各方当事人均未提供新的证据，本院认定的事实与一审认定的事实一致。本院认为，邓娇阳驾驶的肇事车辆辽Ｐ×××××号小型轿车在中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司投保交强险及商业险，且事故发生在保险期间。依照合同约定中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司在交强险以及商业险保险限额内直接向刘淑英赔付合理损失。对于刘淑英误工期问题及鉴定费、诉讼费承担问题，一审法院以刘淑英伤残评定前一日为误工期截止日及中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司对鉴定费、诉讼费的承担，符合法律规定。对于误工费标准，刘淑英从事商业零售、批发行业，一审法院以此行业标准认定误工费用，并无不当。对中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司垫付的医疗费可在理赔过程中一并结清。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司的上诉请求，缺乏事实和法律依据，本院不予以支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2200元，由中国平安财产保险股份有限公司葫芦岛中心支公司承担。本判决为终审判决。审判长 陈 瞳审判员 李春学审判员 朱 丹二〇二一年四月二十五日法官助理孙敬伟书记员王田芃本判决书援引的相关法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。