文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏11民终356号上诉人（原审被告）：董泽慧，女，1988年6月23日出生，汉族，住丹阳市。委托诉讼代理人：蔡伟斌，江苏定典律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：丹阳市宇天进出口有限公司，住所地丹阳市练湖工业园。法定代表人：商皇冠，该公司总经理。委托诉讼代理人：束薏芳，江苏锦创律师事务所律师。上诉人董泽慧与被上诉人丹阳市宇天进出口有限公司（以下简称宇天公司）劳动争议纠纷一案，不服江苏省丹阳市人民法院（2020）苏1181民初3373号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。董泽慧上诉请求：1．撤销一审判决，予以改判或将本案发回重审；2．本案一、二审诉讼费由宇天公司承担。事实和理由：1．宇天公司与其解除劳动合同但未向其送达解除通知且未向工会说明告知解除理由，该解除行为违反法律规定；2．按照相关规定，其享有128天的产假，宇天公司与其解除劳动合同时其仍在产假期间，故其公司的解除行为亦不符合法律规定。宇天公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。宇天公司向一审法院起诉请求：撤销丹劳人仲案字（2020）第153号仲裁裁决书，案件受理费由董泽慧承担。一审法院认定事实：董泽慧于2011年3月4日到宇天公司从事外贸工作，双方签订劳动合同，月平均工资3713.08元。2011年3月7日，宇天公司与董泽慧签订保密协议。2019年6月18日，董泽慧向宇天公司请产假，期限自2019年6月18日至2019年9月15日。2019年8月30日，董泽慧顺娩出一活男婴。2019年10月24日，宇天公司向董泽慧邮寄通知，内容为董泽慧假期至9月15日结束，但至今未到公司办理请假手续，已违反了公司制度。董泽慧已于2019年10月29日收到该通知。2019年11月1日，宇天公司发出通报，内容为董泽慧假期结束后未至公司上班，也未与公司联系说明未上班原因，旷工至今。即日起与董泽慧解除劳动合同关系，予以公示。另查明，2019年3月8日，丹阳市福赛进出口有限公司设立时，董泽慧任该公司监事。宇天公司为董泽慧缴纳了生育保险。董泽慧向丹阳市劳动人事争议仲裁委员会申请要求宇天公司支付2019年6月19日至2019年10月30日工资18450元、解除劳动关系经济补偿金77004元。2020年4月2日，丹阳市劳动人事争议仲裁委员会裁决宇天公司向董泽慧支付解除劳动关系经济补偿金37130.80元。一审法院认为，根据《女职工劳动保护特别规定》第七条规定，女职工生育享受98天产假。本案中，董泽慧向宇天公司自2019年6月18日请产假，系董泽慧自己处分其应当享有的权益，但产假应至2019年9月24日结束，自2019年9月24日至董泽慧收到宇天公司的通知，董泽慧均未至宇天公司工作，且明知请假需要履行请假手续，也未向宇天公司履行请假手续，造成旷工，严重违反了宇天公司的规章制度，宇天公司因为董泽慧旷工于2019年11月1日与董泽慧解除劳动关系，符合《劳动合同法》第三十九第（二）项的规定，且不属于《劳动合同法》第四十六条规定的情形，无需向董泽慧支付经济补偿金。关于董泽慧提出于2019年6月18日请产假并非其本意，其系请病假，宇天公司未同意的事实，经审查，根据《女职工劳动保护特别规定》第七条规定，女职工在孕期不能适应原劳动的，用人单位应当根据医疗机构的证明，予以减轻劳动量或者安排其他能够适应的劳动。董泽慧未能提供医疗机构的证明，证明其不能从事现在的劳动，需要请病假，也未能提供证据证明其当初明确提出需要请病假的事实，故不予采纳。女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付。本案中，宇天公司已为董泽慧缴纳了生育保险，故2019年6月19日至2019年9月24日的工资，不予理涉。至于2019年9月25日至2019年10月30日期间的工资，因董泽慧未提供劳动，且未履行相应的请假手续，系旷工，不予支持。判决：丹阳市宇天进出口有限公司无需向董泽慧支付工资18450元及经济补偿金77004元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本案的争议焦点为：宇天公司与董泽慧解除劳动关系是否符合法律规定。本院认为：宇天公司与董泽慧解除劳动关系不符合法律规定。理由如下：首先，宇天公司与董泽慧解除劳动合同时，董泽慧仍处于法律规定的产假期间；《女职工劳动保护特别规定》第七条第一款规定：女职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天；难产的，增加产假15天；生育多胞胎的，每多生育1个婴儿，增加产假15天；同时，根据《江苏省人口与计划生育条例》第二十七条的规定，自2016年1月1日起，符合该条例规定生育子女的夫妻，女方在享受国家规定产假的基础上，延长产假三十天，假期视为出勤，国家法定休假日不计入假期。本案中，董泽慧于2019年8月30日顺娩出一男婴，故至2019年11月1日宇天公司发出通报与其解除劳动关系时，董泽慧仍处于法律规定的产假期内，宇天公司以董泽慧假期结束后未至公司上班，也未与公司联系说明未上班原因，构成旷工为由与其解除劳动关系，不符合法律规定。其次，宇天公司与董泽慧解除劳动合同的程序不符合法律规定。《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定：用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会；《江苏省劳动合同条例》第三十一条规定：用人单位解除或者终止劳动合同，应当符合法定的条件和程序。用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会；用人单位尚未建立工会的，通知用人单位所在地工会。本案中，宇天公司于2019年10月24日向董泽慧邮寄的通知并未明确与董泽慧解除劳动关系，同时宇天公司在本院二审中亦认可其公司未将解除理由告知工会，故宇天公司与董泽慧解除劳动合同的程序亦不符合法律规定。至于宇天公司主张董泽慧在其他公司担任监事违反双方签订的保密协议及公司规章制度的问题，本院认为：宇天公司在向董泽慧发出的通知以及公示的解除通报中均未涉及该解除理由，且宇天公司在本院二审中亦陈述其公司在发出解除通报时并未查实董泽慧存在上述行为，故宇天公司并非基于董泽慧违反保密协议的行为与其解除劳动合同，其公司在解除行为发生后再以董泽慧存在违反上述行为为由主张解除劳动关系不违反法律规定，本院不予支持。综上，宇天公司与董泽慧解除劳动关系不符合法律规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定宇天公司应当依照该法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向董泽慧支付赔偿金。鉴于董泽慧在申请仲裁时主张支付经济补偿金且在仲裁裁决作出后未对仲裁裁决提出诉讼，根据民事权利可处分的原则，本院仍然按照董泽慧在宇天公司的工作年限及双方确认的月工资标准判令宇天公司支付其经济补偿金37130.80元。综上所述，董泽慧的上诉请求成立。一审判决适用法律错误，应予纠正。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销江苏省丹阳市人民法院（2020）苏1181民初3373号民事判决；二、丹阳市宇天进出口有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向董泽慧支付经济补偿金37130.80元；三、驳回丹阳市宇天进出口有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由丹阳市宇天进出口有限公司负担；二审案件受理费10元，由丹阳市宇天进出口有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  殷建平审判员  杨道骏审判员  贾黛舒二〇二一年四月十五日书记员  蔡文慧