陕西省西安市中级人民法院   民 事 判 决 书     （2021）陕01民终4833号     上诉人（原审被告）：梁聪盈，女，1947年10月13日出生，汉族，住西安市雁塔区。   委托诉讼代理人：郭栋，男，1975年5月27日出生，汉族，住西安市雁塔区，系梁聪盈之子。   被上诉人（原审被告）：郭永凯，男，1997年1月3日出生，汉族，住陕西省宝鸡市扶风县。   被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司。住所地：西安市高新区。   负责人：梁晓东，该分公司总经理。   委托诉讼代理人：王**，陕西圣拓律师事务所律师。   委托诉讼代理人：唐秋菊，陕西圣拓律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：众安在线财产保险股份有限公司。住所地：上海市黄浦区。   法定代表人：欧亚平，该公司董事长。   委托诉讼代理人：王**，陕西圣拓律师事务所律师。   委托诉讼代理人：唐秋菊，陕西圣拓律师事务所律师。   上诉人梁聪盈因与被上诉人郭永凯、中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称“平安保险陕西分公司”）、众安在线财产保险股份有限公司（以下简称“众安保险”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院(2020)陕0113民初15957号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月1日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人梁聪盈之委托诉讼代理人郭栋，被上诉人郭永凯，被上诉人平安保险陕西分公司、众安保险之共同委托诉讼代理人王**到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   梁聪盈上诉请求：1.维持原判第一、二项；2.撤销原判第三项，改判平安保险陕西分公司、众安保险、郭永凯支付梁聪盈误工费26247.6元。3.一、二审案件受理费由平安保险陕西分公司、众安保险、郭永凯承担。事实与理由:梁聪盈的职业是医生，虽已达法定退休年龄，但仍在老百姓大药房连锁（陕西）公司北大街店担任驻店医师，有多种劳动收入，部分收入有银行流水。其向一审法院提交了工作证明，一审法院对梁聪盈提交的工作证明未予核实，亦未查明梁聪盈是否属于有劳动收入的人员，直接对误工费不予认定，属于认定事实错误，应予纠正。   平安保险陕西分公司和众安公司共同答辩称，1.一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第7条第2款及《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》关于误工费的计算方法、必要证据和说明有明确规定。因此，梁聪盈必须提供相应的证据即“1.用人单位登记资料；2.以下任一证据：备案劳动合同、社保证明、连续6个月以上的工资银行流水；3.用人单位出具的因误工实际收入减少的证明。”但本案梁聪盈仅提供了一份工作证明，所以一审不予认定其误工损失合法合理，请求驳回梁聪盈的上诉，维持原判。   郭永凯答辩称，同平安保险陕西分公司和众安公司答辩意见一致。   梁聪盈向一审法院起诉请求：1.判令郭永凯、平安保险陕西分公司和众安公司赔偿梁聪盈医疗费56272.38元、后续治疗费10000元、误工费37040.30元、护理费25880元、营养费2700元、就医交通费760元、住院伙食补助费3800元、伤残赔偿金37487.45元、被扶养人生活费20636元、精神损害抚慰金5500元、复印费43.80元，以上合计200119.93元；2本案诉讼费及其他相关费用（包括但不限于鉴定费2280元、公告费、登报费等）由郭永凯、平安保险陕西分公司和众安公司承担。   一审法院认定的事实：2020年3月31日14时许，XX号XX路由东向西行驶至小悉尼新都小区门前人行横道斑马线时，将沿该人行斑马线由北向南步行横过马路的梁聪盈撞倒致伤，造成道路交通事故。经西安市公安局交XX队XX大队认定，郭永凯负此事故的全部责任，梁聪盈无责任。事故发生后，梁聪盈被送至西安市红会医院救治，伤情经诊断为：左股骨远端粉碎性骨折、左下肢静脉血栓形成、胸7椎体骨折；住院7天于2020年4月7日出院，期间行左股骨远端粉碎性骨折切复内固定术，出院医嘱：1.出院后继续门诊治疗；2.暂禁止患肢负重及剧烈活动，行患肢肌肉收缩及各关节功能恢复锻炼，注意预防长期卧床并发症；3.伤口定期换药、拆线，期间伤口若有红、肿、热、痛及分泌物，及时来院就诊；4.术后一月门诊摄片复查，根据复查结果决定进一步治疗方案；5.定期门诊复查，门诊随诊。2020年4月7日，梁聪盈在西安市红会医院住院治疗，伤情经诊断为：左股骨远端骨折术后、胸7椎体骨折、左下肢深静脉血栓形成，住院7天于2020年4月14日出院，出院医嘱：继续抗凝治疗，嘱患者患肢勿负重，坐起时佩戴胸背支具，并继续行左下肢肌力训练及左膝、左髋节活动度训练。2020年4月14日，梁聪盈继续在西安市红会医院住院治疗，伤情经诊断为：左下肢深静脉血栓形成、左股骨远端骨折术后、胸7椎体背折，住院23天于2020年5月7日出院，出院医嘱：1.达比加群150mg 2次/日口服，迈之灵300 mg 2次/日口服；2.抗凝期间注意观察出血倾向；3.加强下肢功能锻炼，股四头肌练习及踝泵锻炼；4.1个月后来我科复查下肢静脉血栓病情以便调整用药；5.不适随诊。审理中，梁聪盈申请对其伤残等级、误工期、护理期、营养期后续治疗费、康复费进行鉴定，经西安市中级人民法院委托，陕西军大法医司法鉴定所于2020年11月24日作出陕军大司鉴所[2020]临鉴字第1050号司法鉴定意见书，认为梁聪盈左膝关节功能部分丧失为十级伤残、胸7椎体骨折，压缩程度达1/3以上为十级伤残，后续治疗费约为10000元，误工期为270日，护理期为120日，营养期为90日。梁聪盈为此花费鉴定费2280元。庭审中，梁聪盈提交证据证明其因治疗产生医疗费57769.13元，其中陕西今康医药有限公司西安市第五分店出具的97元收费清单没有票据，上述费用包含平安保险陕西分公司垫付的35424元。关于误工费，梁聪盈表示按照2019年陕西省城镇私营单位就业人员年平均工资50073元的标准计算270天，并提交老百姓大药房连锁（陕西）有限公司出具的工作证明。关于护理费，梁聪盈表示住院期间支出护理费9880元，出院后按照每月4000元的标准计算120天，并提交陪护居间协议及发票、雇佣协议及付款凭证。关于营养费，梁聪盈表示按照每天30元的标准计算90天。关于交通费，梁聪盈主张760元，未提交票据。关于住院伙食补助费，梁聪盈表示按照每天100元的标准计算38天。关于残疾赔偿金，梁聪盈表示按照西安市雁塔区2019年陕西城镇常住居民人均可支配收入计算为48685元×7年×11%。关于被扶养人生活费，梁聪盈表示被扶养人为儿子郭栋，按照2019年西安市城镇居民平均消费性支出计算为28140元×20年÷3×11%，并提交户口本、郭栋因大病治疗的住院病案及票据、西安自力交通工程制品有限公司出具的收入证明、银行交易明细、房贷还款信息、职工档案。关于精神损害抚慰金，梁聪盈主张5500元。关于复印费，梁聪盈主张43.8元，并提交票据。另，梁聪盈认可郭永凯垫付其医疗费18286.88元。另查明，陕AXXXXX号车的所有人为郭永凯，该车在平安保险陕西分公司投保交强险，该车在平安保险陕西分公司、众安保险共同投保50万元的商业第三者责任险，并购有不计免赔，此次事故发生在保险期间内。   一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体致其损害的，应当进行赔偿。此次事故经交警部门认定，郭永凯负事故全部责任，梁聪盈无责任，故因本次事故给梁聪盈造成的损失应由郭永凯承担全部的赔偿责任。由于事故车辆分别在平安保险陕西分公司、众安保险投保交强险及商业第三者责任险，首先由平安保险陕西分公司、众安保险在交强险及商业第三者责任险范围内予以赔偿，不足部分由郭永凯予以赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并结合梁聪盈的主张，其损失范围确定为：1、医疗费，根据有效票据确定为56272.38元；2、后续治疗费，根据鉴定意见为10000元；3、误工费，未提交工资表及发放明细，不予认定；4、护理费，结合梁聪盈的病情、治疗情况及鉴定意见，住院期间共计37天按照每天260元标准计算为9620元，出院后按照每月4000元的标准计算83天为11066.67元，合计20686.67元；5、营养费，营养期根据鉴定意见为90天，每天30元标准，计2700元；6、交通费，结合其就医经过酌定760元；7、住院伙食补助费，住院共计37天，每天80元标准，计2960元；8、残疾赔偿金，根据2019年陕西省城镇居民人均可支配收入标准，应为36098元×7年×11%=27795.46元；9、被扶养人生活费，不予认定；10、精神损害抚慰金酌定5000元；11、复印费，不予认定。以上损失共计126174.51元。由平安保险陕西分公司在交强险范围内承担64242.13元（医疗费10000元+残疾赔偿金27795.46元+护理费20686.67元+交通费760元+精神损害抚慰金5000元）。由平安保险陕西分公司、众安保险在商业第三者责任险范围内承担61932.38元（医疗费46272.38元+住院伙食补助费2960元+营养费2700元+后续治疗费10000元）。因郭永凯、平安保险陕西分公司已支付梁聪盈的医疗费18286.88元、35424元应从中扣减，故平安保险陕西分公司还应在交强险范围内支付梁聪盈10531.25元。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条 、第一百七十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下:一、中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后十日内在交强险责任限额内赔偿梁聪盈各项损失共计10531.25元。二、中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司、众安在线财产保险股份有限公司于本判决生效后十日内在商业险责任限额内赔偿梁聪盈各项损失共计61932.38元。如果未按判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回梁聪盈的其他诉讼请求。案件受理费4302元、鉴定费2280元，由梁聪盈负担2582元，郭永凯负担4000元。   本院二审期间，梁聪盈围绕上诉请求依法提交了老百姓大药房连锁（陕西）有限公司出具的并有该公司人力资源部李米霞签字的《工作证明》及梁聪盈2019年4月至2020年3月期间的工资流水，证明梁聪盈在涉案事故发生前受雇于老百姓大药房任药师职务，其每月有固定的工资收入的事实。平安保险陕西分公司与众安保险共同发表质证意见称对该证据真实性无异议、证明目的有异议。首先，该证据不属于二审新证据，该证据在一审辩论前已经存在。其次，该证据仅能证明梁聪盈在受伤前有收入，但未提交在事故发生后其实际收入减少的证据。郭永凯同意以上保险公司的质证意见。另，安保险陕西分公司、众安保险与郭永凯二审期间未提交证据。   结合双方举证质证情况及法庭调查，本院认定本案事实如下：梁聪盈二审中提交的证据属于二审程序中的新证据，该证据与本案案件事实具有关联性，能够证明梁聪盈在涉案事故发生前老百姓大药房连锁（陕西）有限公司工作，每月有固定收入的事实，因此本院对该组证据予以采信。另，一审判决查明的其余事实属实。   本院认为，归纳诉辩双方的意见，总结本案争议焦点为：平安保险陕西分公司与众安保险是否应当向梁聪盈支付误工费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，梁聪盈二审提交的《工作证明》及工资发放的银行流水足以证明梁聪盈虽已年满六十周岁，但并未丧失劳动能力，梁聪盈的月平均工资为2832.14元，结合本案司法鉴定意见书中鉴定意见的误工期为270天，误工费应为35156.70元，现梁聪盈上诉主张误工费26247.6元，本院予以支持。   综上所述，梁聪盈的上诉请求成立，一审判决应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：   一、维持西安市雁塔区人民法院（2020）陕0113民初15957号民事判决第一项、第三项；   二、变更西安市雁塔区人民法院（2020）陕0113民初15957号民事判决第二项：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司、众安在线财产保险股份有限公司于本判决生效后十日内在商业险责任限额内赔偿梁聪盈各项损失共计88179.98元；   如未按照本判决指定的期限履行给付义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费4302元、鉴定费2280元（梁聪盈已预交），由梁聪盈负担2582元，郭永凯负担4000元。二审案件受理费4302元(梁聪盈已预交)，由郭永凯负担。一、二审案件受理费于执行时一并清结。   本判决为终审判决。       审判长  李雪晴   审判员  姬    钊   审判员  蒋    瑜     二○二一年三月三十日     书记员  周    燕            1