河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫12民终186号上诉人（原审原告）：赵山磊，男，1967年6月7日出生，汉族，住义马市。委托诉讼代理人：刘鑫鑫，河南甘棠律师事务所律师，代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：邓佩珍，河南甘棠律师事务所实习律师，代理权限为一般代理。被上诉人（原审被告）：义马市商务局，住所地义马市银杏路中段。负责人：姚洪波。系该单位局长。委托诉讼代理人：卫新锋，河南成昊律师事务所律师，代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：赵振杰，男，1968年11月20日出生，汉族，系该单位职工，代理权限为特别授权。上诉人赵山磊因与被上诉人义马市商务局劳动争议纠纷一案，不服河南省义马市人民法院（2020）豫1281民初1233号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。赵山磊上诉请求：依法撤销河南省义马市人民法院（2020）豫1281民初1233号民事判决，依法改判或发回重审；一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院以上诉人与被上诉人义马商务局不存在劳动关系，驳回上诉人主张的损失，没有事实和法律依据。上诉人属于原河南省振兴化工集团未被蓝星集团接受的员工，依据义马市政府的会议纪要《关于原河南省振兴化工集团历史遗留问题责任划分的情况说明》，对于“蓝星集团未接收的职工和未接收的原振兴化工集团系属企业遗留问题，仍由市商务局负责处理”。因此，上诉人属于原河南省振兴化工集团的员工，义马市政府已经明确由义马商务局解决上诉人的问题，被上诉人应当承担相应的责任，赔偿上诉人的各项损失。二、原单位未及时履行法定交纳社保义务，导致上诉人后续社保无法续交，造成损失应当由原单位承担，现原单位已破产，遗留问题由义马商务局负责解决，因此义马商务局应当赔偿该损失。上诉人与被上诉人于2019年6月达成的义劳人仲案字【2019】10号调解书，上诉人多次与被上诉人协商沟通，2019年6月17日由上诉人自行一次性补交了1995年1月—2008年3月的社会养老保险（含单位部分和滞纳金）42497.11元。证明上诉人赵山磊与义马汽车配套总厂以及义马振兴化工厂存在合法劳动关系。义马振兴化工厂系原河南省振兴化工集团下属企业，上诉人赵山磊作为未被蓝星集团接收的职工，其与原单位的纠纷，由义马商务局负责处理。由此可知，上诉人赵山磊因原单位未及时交纳社会保险而造成的损失，同样属于企业遗留问题，理应依据该说明由义马商务局负责解决。义马商务局辩称，一审判决正确，程序合法，请予维持。上诉人上诉请求没有事实和法律依据，依法予以驳回。上诉人与义马商务局不存在劳动关系，要求赔偿损失没有依据。义马市政府下发的文件，只是解决历史遗留问题，帮助上诉人解决社保，不能据此认定上诉人与义马商务局存在劳动关系。赵山磊向一审法院起诉请求：1、请求依法判令义马商务局赔偿赵山磊2008年4月至2020年7月的养老保险、1995年1月至2020年7月医疗保险费的损失合计294,192.2元。一审法院认定事实：赵山磊于1992年1月被义马轻体门窗厂招为工人，1995年1月，赵山磊从义马轻体门窗厂调入义马汽车配套总厂工作，2001年6月10日，义马市人民法院作出（2001）义经破字第1-1号裁定书，裁定义马汽车配套总厂破产清算。2001年7月，经义马市人民政府协调，义马汽车配套总厂资产移交至义马振兴化工厂管理；2001年9月，赵山磊等汽车配套总厂职工随资产移交义马振兴化工厂工作。2001年9月6日，赵山磊与义马振兴化工厂签订劳动合同书一份，约定劳动合同期限为5年，该合同于2001年9月6日生效，试用期至2006年9月5日止。2008年3月，赵山磊以义马振兴化工厂工作环境不适，造成身体损害为由，自动离职。2013年1月25日，义马振兴化工厂向赵山磊送达解除劳动合同通知书，与赵山磊解除劳动合同。另查明，赵山磊在义马汽车配套总厂、义马振兴化工厂工作期间，上述单位未为赵山磊办理社会养老保险登记手续以及缴纳社会养老保险费、医疗保险费。2015年8月28日，为了妥善处理原河南省振兴化工集团遗留问题，义马市人民政府发布关于原河南省振兴化工集团历史遗留问题责任划分的情况说明，重新明确：蓝星集团未接收的职工和未接收的原河南省振兴化工集团下属企业遗留问题，仍由义马商务局负责处理。义马振兴化工厂系原河南省振兴化工集团下属企业，赵山磊作为未被蓝星集团接收的职工，其与义马振兴化工厂产生的纠纷，由义马商务局负责处理。情况说明下发后，赵山磊、义马商务局在义马商务局劳动人事争议调解委员会的调解下，2019年5月27日，双方达成义商调［2019］01号调解协议书，依据协议书的内容，双方共同申请义马劳动人事争议仲裁委员会进行仲裁审查，2019年6月6日，义马劳动人事争议仲裁委员会作出义劳人仲案字［2019］10号调解书，载明双方自愿达成如下协议：义马商务局于2019年6月20日前为赵山磊办理社会养老保险登记手续，1995年1月至2008年3月期间的社会养老保险费，单位部分由义马商务局承担，个人部分由申请人赵山磊承担，具体缴纳标准和金额以社保部门计算为准。后义马商务局按照上述调解书的约定为赵山磊办理了社会养老保险登记手续，并缴纳了1995年1月至2008年3月期间的社会养老保险费。2020年7月16日，赵山磊再次因社保问题向义马劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，义马劳动人事争议仲裁委员会出具义劳人仲案字［2020］0025号不予受理通知书，以不属于规定的争议范围为由不予受理。随后，赵山磊向义马市人民法院提起诉讼，要求义马商务局为其缴纳2008年4月至2020年7月的养老保险费。2020年8月10日，义马市人民法院作出（2020）豫1281民初865号民事裁定书，以不属于人民法院民事案件受案范围为由，裁定对赵山磊的起诉不予受理。一审法院认为：劳动关系的确认，应符合构成劳动关系的条件，根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发［2005］12号）第一条之规定“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第二条之规定“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；”结合本案，赵山磊系义马轻体门窗厂职工后调入义马汽车配套总厂，随后又转入义马振兴化工厂工作，其没有接受过义马商务局的管理，义马商务局也没有向赵山磊发放过劳动报酬，故赵山磊并未与义马商务局建立劳动关系。义马市商务局系依据义马市人民政府下发的文件，为维护社会稳定，解决原振兴化工集团下属企业历史遗留问题为赵山磊解决社保问题，不能据此认定义马商务局与赵山磊存在劳动关系。在赵山磊与义马商务局不存在劳动关系的前提下，赵山磊要求义马商务局赔偿其养老保险及医疗保险的损失共计294,192.2元，没有相关事实及法律依据，一审法院不予支持。综上，依照《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发［2005］12号）第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四之规定，判决：驳回赵山磊的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由赵山磊负担。二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为:本案上诉人赵山磊起诉义马商务局主张赔偿赵山磊2008年4月至2020年7月的养老保险、1995年1月至2020年7月医疗保险费的损失合计294,192.2元。根据法律规定，交纳养老保险、医疗保险的基础是建立劳动关系。但赵山磊系义马轻体门窗厂职工后调入义马汽车配套总厂，随后又转入义马振兴化工厂工作，其未接受过义马商务局的管理，义马商务局也未向赵山磊发放过劳动报酬，因此上诉人赵山磊并未与义马商务局建立劳动关系。义马市商务局系依据义马市人民政府下发的文件，为维护社会稳定，解决原振兴化工集团下属企业历史遗留问题为赵山磊解决社保问题，但不能据此认定义马商务局与赵山磊存在劳动关系。故，上诉人赵山磊与义马商务局并不存在劳动关系，上诉人赵山磊要求被上诉人义马商务局承担相应责任，赔偿损失的理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人赵山磊的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人赵山磊负担。本判决为终审判决。审 判 长 王保奇审 判 员 郭旭飞审 判 员 李 剑二〇二一年四月二十日法官助理杨超书记员员 洋 洋