湖北省来凤县人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂2827民初255号原告：殷友香，女，汉族，1975年5月14日出生，住湖北省来凤县。委托诉讼代理人：肖鹏，湖北鹏恩律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓慧婷，湖北鹏恩律师事务所律师。被告（原审原告）：来凤县龙凤夏威夷小区业主委员会，住所地：湖北省来凤县翔凤镇龙凤夏威夷11栋1楼。负责人：欧兴红，系该业主委员会主任。被告（原审被告）：来凤县龙凤夏威夷幼儿园，住所地：来凤县武汉大道。法定代表人：杨中昆，该园园长。委托诉讼代理人：张明银，男，1966年4月9日出生，苗族，住湖北省来凤县。被告（原审被告）：湖北省龙凤幼教咨询有限公司，住所地：来凤县夏威夷小区6-2-202室。法定代表人：杨中昆，该公司经理。原告殷友香与被告来凤县龙凤夏威夷小区业主委员会、来凤县龙凤夏威夷幼儿园、湖北省龙凤幼教咨询有限公司第三人撤销之诉纠纷一案，本院于2021年1月19日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告殷友香委托诉讼代理人肖鹏、邓慧婷，被告来凤县龙凤夏威夷小区业主委员会负责人欧兴红，被告来凤县龙凤夏威夷幼儿园委托诉讼代理人张明银到庭参加诉讼；被告湖北省龙凤幼教咨询有限公司未到庭参加诉讼诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告殷友香向本院提出诉讼请求：1、请求撤销来凤县人民法院作出的（2020）鄂2827民初519号民事调解书；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实及理由：2015年10月1日，湖北伦友置业有限公司与杨中昆、宋光明签订《租赁合同》，后杨中昆、宋光明将上述租赁房屋进行购买并建成来凤县龙凤夏威夷幼儿园，并按照约定建设使用五号楼至六号楼之间的约1000㎡的地面空坝，但是幼儿园开办期间私自用建设栅栏造成业主原有篮球场等公共部分无法使用。2020年4月27日，被告来凤县龙凤夏威夷小区业主委员会向来凤县人民法院提起诉讼。2020年6月23日，来凤县人民法院对来凤县龙凤夏威夷小区业主委员会与来凤县龙凤夏威夷幼儿园、湖北省龙凤幼教咨询有限公司侵权责任纠纷一案作出的（2020）鄂2827民初519号民事调解书，调解协议如下：“从2020年6月23日起被告来凤县龙凤夏威夷幼儿园、湖北省龙凤幼教咨询有限公司在六个月时间内与有意见的业主进行沟通或者依法整改，六个月后多数业主仍有意见，二被告自行依法撤除不合法的设施。”该调解书生效后，调解书内容于2020年7月1日被传到业主群后，原告才得知此事。原告认为，龙凤夏威夷小区并没有召开过业主大会，也没有选举产生过业主委员会，并且小区业主也多次到来凤县住房和城乡建设局询问龙凤夏威夷小区是否进行过业主委员会备案登记，其得到的回复是没有进行过备案登记。因此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条第一款“其他组织”的规定，其不具有诉讼主体资格，不能代表业小区业主进行诉讼，也不能参与调解。同时，调解内容应当经过业主大会决议通过，然而调解过程中并没有业主大会决议，被告来凤县龙凤夏威夷小区业主委员作出调解协议内容超出了业主委员会应当履行的职责，其行为侵犯了业主的合法权益。再则，所作出的调解书内容并不具有可执行性，多数业主的数目不确定，也不固定。因此，来凤县人民法院作出的（2020）鄂2827民初519号民事调解书，其诉讼主体不存在，内容不具有可执行性，也侵犯了业主的合法权利。为了维护业主的合法权益，原告不得不根据我国《物业管理条例》、《湖北省物业服务和管理条例》及《民事诉讼法》的相关规定，向贵院提起诉讼，望支持原告的诉讼请求为盼。被告来凤县龙凤夏威夷小区业主委员会辩称：一、原告需提供具备诉讼主体身份的证据。原告是否龙凤夏威夷小区的业主，应当提供相关的不动产证明等证实其具备诉讼主体身份。二、龙凤夏威夷小区业主委员会经依法成立，具有诉讼主体资格，但不是本案的审查范围。2016年1月20日，龙凤夏威夷小区开发商湖北伦友置业有限公司根据《物业管理条例》的规定向来凤县翔凤镇桂花树村提出申请，召开首次业主大会，2016年2月23日，得到了来凤县翔凤镇土堡办事处桂花树村民委员会和来凤县住房和城乡建设局的同意，并发布了首次业主大会会议筹备组的公告。后经首次业主大会会议筹备组成员推荐，于2016年3月23日产生了11名筹备组成员名单，2016年4月8日召开了第一次业主大会筹备组会议，接受业委会委员候选人的报名，拟定了业主公约、议事规划、业主规约等，并将夏威夷小区业主委员会委员候选人条件和产生办法进行了公告，2017年1月9日产生了龙凤夏威夷小区业主委员会，共九名委员。2017年5月27日选举产生了主任、副主任、秘书长，欧兴红为业主委员会主任、黄吉生为常务副主任、陈华为秘书长。2017年5月28日，将此情况在桂花树村进行了备案，同日在来凤县住房和城乡建设局进行了备案，因住建局当时主管的副局长向敏将相关资料为存档，目前没有找到。更为重要的是，成立业主委员会时，6、11、12、13号楼还未交付使用，原告可能还不是业主。对此，由来凤县住建局2020年8月27日的情况说明予以证实。三、双方签订的民事调解书合法有效，是有效的民事法律行为。对人民法院的民事调解书进行撤销的情形，根据《民法典》147、148、149条的规定，是受胁迫、欺诈、重大误解等情况下，违背当事人真实意思表示的，才能撤销，故不具备此种情形。被告来凤县龙凤夏威夷幼儿园没有答辩意见。被告湖北省龙凤幼教咨询有限公司未到庭，也未提交书面答辩状。原告殷友香围绕其诉讼请求，向本院提交了如下证据：殷友香身份证复印件、房产证、来凤县人民法院（2020）鄂2827民初519号民事调解书复印件、关于龙凤夏威夷小区业主委员会的情况说明、来凤县公安局收缴物品清单、不予行政处罚决定书。被告来凤县龙凤夏威夷小区业主委员会为支持其抗辩理由，向本院提交了如下证据（均为复印件）：关于成立来凤县龙凤夏威夷小区首次业主大会的申请、关于成立来凤县龙凤夏威夷小区首次业主大会会议筹备组的公告、龙凤夏威夷小区首次业主大会会议筹备组成员名单公示、申请成立龙凤夏威夷小区首次业主大会签名表、龙凤夏威夷小区关于召开首次业主大会的公告、第一次会议纪要、龙凤夏威夷小区业主委员会筹备组会议签到表、龙凤夏威夷小区业主委员会委员候选人条件和产生办法公告、会议记录、龙凤夏威夷小区首次业主大会会议筹备组成员推荐表、业主委员会备案表。被告来凤县龙凤夏威夷幼儿园、湖北省龙凤幼教咨询有限公司未提交证据。本院对原告殷友香、被告来凤县龙凤夏威夷小区业主委员会提交的证据，经审查认为，原、被告双方提交的所有证据的真实性，本院予以确认，能否达到其各自证明目的，本院将结合具体案情综合予以认定。经审理，本院认定的事实如下：原告殷友香系来凤县龙凤夏威夷小区业主之一，居住在该小区12幢1单元803。2015年10月1日，来凤县龙凤夏威夷小区开发商湖北伦友置业有限公司（甲方）与杨中昆、宋广明（乙方）签订《租赁合同》，合同载明：一、出租房屋位于“龙凤·夏威夷”五号楼第一层其中5-113号商铺面积为56.24㎡，5-114号商铺为43.09㎡，第二层5-201号商铺面积为374.02㎡，5-202号商铺面积为391.72㎡，……共合计面积约为2871.99㎡（以房产证为准）。并提供五号楼至六号楼之间的地面空坝约1000㎡，界限为：六号楼上二楼梯之间入口左侧至地下停车场入口雨棚，乙方所购买的5号楼一楼门面至地下室入口雨棚称垂直线，作乙方投资开设小区儿童乐园，每周一至周五为幼儿园使用，周六至周日每天下午3点至6点小区儿童凭物业公司制发的证件免费游玩，不对外营业。二、出租期限为十年，自2015年10月1日至2024年9月30日止。……四、乙方租用的房屋用途仅限于开设幼儿园和幼儿园办公及其与教育相关的业务使用。……十、乙方在租赁本房屋期满两年时购买所租赁的房屋，……房屋购买后出租的上述空地乙方有权继续使用，甲方不得收取任何费用。合同签订后，杨中昆、宋广明购买了上述租赁房屋，建成来凤县龙凤夏威夷幼儿园，并将上述约1000㎡的空地修建了栅栏，铺设了地胶，作为幼儿园室外活动的操场。后因此而减少原规划的整体绿地面积，来凤县城市管理执法局于2019年5月8日向湖北伦友置业有限公司下达《行政处罚决定书》（来城管罚决字[2019]5-5号），处罚内容为：1、责令湖北伦友置业有限公司采取补救措施，补交异地绿化补偿费：共计人民币726615.00元；2、并处以所欠绿地面积4844.1㎡绿化费两倍的罚款共计1453230.00元。2019年5月27日，湖北伦友置业有限公司自觉履行了行政处罚决定。2019年8月15日，来凤县自然资源和规划局对“龙凤·夏威夷”整个工程及基础设施（含共有绿化地带）规划进行了检查验收，向湖北伦友置业有限公司颁发《建设工程竣工验收规划条件核实证明》。来凤县龙凤夏威夷小区业主委员认为来凤县龙凤夏威夷幼儿园、湖北龙凤幼教咨询有限公司在开办幼儿园期间，私自占用业主共有面积，造成业主原有篮球场等公共部分无法使用，遂以原告身份于2020年4月27日诉至本院，本院于2020年6月23日组织双方进行调解，并达成了如下调解协议：一、从2020年6月23日起，被告来凤县龙凤夏威夷幼儿园、湖北龙凤幼教咨询有限公司在六个月时间内与有意见的业主进行沟通或依法整改，六个月后多数业主仍有意见，二被告自行依法撤除不合法的设施。二、案件受理费80元，因调解结案减半收取40元，由被告来凤县龙凤夏威夷幼儿园、湖北龙凤幼教咨询有限公司承担。该调解书生效后，原告殷友香于2020年7月1日从业主微信群中得知了调解书的内容。另查明，2016年2月20日，湖北伦友置业有限公司向来凤县住房和城乡建设局提交召开首次业主大会的申请。2016年2月23日，来凤县翔凤镇土堡办事处桂花树村民委员会、来凤县住房和城乡建设局向来凤县龙凤夏威夷小区全体业主发出首次业主大会会议筹备组公告。2016年3月23日，来凤县翔凤镇桂花树村民委员会对首次业主大会会议筹备组成员名单进行了公示。后龙凤夏威夷小区业主大会筹备组陆续召开了业主大会。2017年5月27日，业主大会选举产生了业主委员会委员共九名，其中欧兴红、黄吉生分别任该委员会主任、副主任，陈华任秘书长。后来凤县龙凤夏威夷小区业主委员会在桂花树社区进行了备案。2020年8月27日，来凤县住房和城乡建设局向湖北鹏恩律师事务所出具“关于龙凤夏威夷小区业主委员会的情况说明”，该说明记载：你公司于2020年8月27日向我局查询龙凤夏威夷小区业主委员会备案的相关情况，经查询资料情况如下：2016年2月20日，龙凤夏威夷小区开发企业湖北伦友置业有限公司向桂花树村委会提出成立首次业主大会申请，2016年2月23日经我局及桂花树村委会发布成立首次业主大会会议筹备组的公告，2016年3月23日筹备组成立并进行公示，2017年5月27日完成选举，并于2017年5月28日提交翔凤镇桂花树村委会备案。本院认为，本案为第三人撤销之诉纠纷，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条规定：“对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百九十六条规定：“民事诉讼法第五十六条第三款规定的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容，是指判决、裁定的主文，调解书中处理当事人民事权利义务的结果。”经审查，原告殷友香系来凤县龙凤夏威夷小区业主，是该小区公用部分面积的共有人之一，案涉被告来凤县龙凤夏威夷幼儿园、湖北省龙凤幼教咨询有限公司占用的1000㎡公用面积的处理结果，直接影响到原告殷友香的切身利益，殷友香是本案利害关系人，其作为本案原告，主体适格。其诉请要求撤销本院作出的（2020）鄂2827民初519号民事调解书，应当审查该调解书中达成的协议内容是否存在全部或部分错误，并且损害原告权益的情形。该调解书达成的协议内容为：一、从2020年6月23日起，被告来凤县龙凤夏威夷幼儿园、湖北龙凤幼教咨询有限公司在六个月时间内与有意见的业主进行沟通或依法整改，六个月后多数业主仍有意见，二被告自行依法撤除不合法的设施。二、案件受理费80元，因调解结案减半收取40元，由被告来凤县龙凤夏威夷幼儿园、湖北龙凤幼教咨询有限公司承担。本院认为：首先，从该调解协议的内容看，双方对案涉公用面积的所有权是没有争议的，仍然是属于全体业主共有，只是基于幼儿园已经建成并投入使用的既成事实，公用面积占用方仍然希望通过各方协商的解决方式，争取将各方损失将至最小。虽然其内容具有不确定性，但并没有损害业主权益的情形。其次，被告来凤县龙凤夏威夷业主委员会至今尚未就该调解书向人民法院申请强制执行，该案能否通过强制执行程序解决被告来凤县龙凤夏威夷幼儿园、湖北龙凤幼教咨询有限公司占用公用面积的问题，还是未知数。故不能一概而论该调解协议的达成，就一定会损害原告的权益。原告殷友香要求撤销本院（2020）鄂2827民初519号民事调解书的诉请，本院不予支持。关于被告来凤县龙凤夏威夷业主委员会是否具有主体资格以及其产生程序是否合法的问题。从来凤县住房和城乡建设局给湖北鹏恩律师事务所出具的情况说明以及被告来凤县龙凤夏威夷业主委员会提交的关于其产生的相关资料审查，来凤县龙凤夏威夷业主委员会通过选举产生后，已将相关资料提交至所在的翔凤镇桂花树村委会备案，其备案资料已提交给了来凤县住房和城乡建设局。其产生程序是否合法，是否已依法备案，并不是本案审查的范围。被告湖北省龙凤幼教咨询有限公司未到庭参加诉讼，本院可依法缺席裁判。综上所述，本案经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百九十二条、第二百九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：驳回原告殷友香的诉讼请求。本案案件受理费80元，由原告殷友香负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第13条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后7日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  董延平审 判 员  唐桂生人民陪审员  汪家红二〇二一年四月二十日法官助理张明勇书记员余艳群