天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2021）津01民终828号上诉人（原审原告）：王某，女，1989年9月21日出生，汉族，住天津市河北区。被上诉人（原审被告）：中国电信集团有限公司天津分公司，住所地天津市西青经济开发区兴华七支路。法定代表人：赵昱锋，总经理。委托诉讼代理人：郭未杰，天津茂驰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国电信股份有限公司天津分公司，住所地天津市西青区兴华七支路9号。法定代表人：赵昱锋，总经理。委托诉讼代理人：郭未杰，天津茂驰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：天津赛达人力资源开发有限公司，住所地天津市西青经济开发区兴华道3号办公楼。法定代表人：苑萍，总经理。委托诉讼代理人：陈悦，女，该公司员工。委托诉讼代理人：郭春，女，该公司员工。原审第三人：中国通信建设集团有限公司天津市通信服务分公司，住所地天津市西青经济开发区兴华七支路9号。法定代表人：李向华，总经理。委托诉讼代理人：辛逸，男，该公司员工。上诉人王某因与被上诉人中国电信集团有限公司天津分公司（以下简称“电信集团公司”）、中国电信股份有限公司天津分公司（以下简称“电信股份公司”）、天津赛达人力资源开发有限公司（以下简称“赛达公司”），原审第三人中国通信建设集团有限公司天津市通信服务分公司（以下简称“通信建设公司”）劳动争议一案，不服天津市西青区人民法院（2020）津0111民初8924号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月27日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。王某上诉请求：1.撤销原审判决，发回重审或改判支持上诉人原审全部诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.上诉人提交了工牌（中国电信）、工作照、工服照片、微信沟通记录、工号等证据，证明与电信集团公司、电信股份公司之间存在劳动关系。电信集团公司、电信股份公司与第三人之间签订的业务外包协议，上诉人不知情，实际上执行的是劳务派遣用工形式，给被派遣劳动者造成损害的，派遣单位和用人单位承担连带赔偿责任。2.2020年5月6日高怡未与上诉人协商一致、书面确认，单方面调动上诉人岗位，也未公布岗位内容和薪酬待遇，违反劳动合同法。3.被上诉人提供的工资表内原星级客户经理岗位和中台营销部门工资结构有明显改动，其中话务奖励没有了，尚拖欠上诉人劳动报酬。中台部门工资待遇和营销奖励不明确不透明。4.被上诉人提供的考勤表里只有值班时间，没有倒休时间，倒休条可以使用，一审判决对于上诉人2018年之前的倒休并不认可，此理由不成立。5.星级客户经理在职期间上诉人每日工作时间8:30-5:30，法定节假日休息，六日加班（8:30-5:30）后签署的倒休条也是按照8小时计算，并不是按照综合工时制度，且被上诉人未提供证据证明其实施综合工时制度已向劳动部门备案。电信集团公司、电信股份公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律准确，请求驳回上诉、维持原判。赛达公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律准确，请求驳回上诉、维持原判。通信建设公司述称，原审判决认定事实清楚，适用法律准确，请求驳回上诉、维持原判。王某向一审法院起诉请求：1.原告与第一、二被告自2012年10月至2020年5月20日存在劳动关系；2.第一、二被告支付原告经济补偿金55946元；3.第一、二被告支付原告加班工资5830.39元；4.被告三对第二、三项诉请承担连带赔偿责任；5.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：王某于2018年11月1日入职赛达公司，双方签订自2018年11月1日起的无固定期限劳动合同。约定岗位为操作岗，实行综合计算工时制度。同时约定工资不低于天津市最低工资标准，加班工资计算基数为天津市最低工资标准。入职后，王某担任中国电信业务的客服工作，2020年5月，王某由经理客服座席被调整为智慧中台座席。2020年5月20日，王某以未与其协商一致，擅自变更工作岗位并大幅降低劳动报酬为由与赛达公司解除劳动合同。电信股份公司于2017年6月1日将客服10000号业务外包给通信建设公司，通信建设公司于2018年11月将包含客服10000号业务的相关业务外包给赛达公司。王某在2018年11月存在加班7小时，2019年1月存在加班14.5小时、7月存在加班3小时，8月存在加班4小时，总计加班28.5小时。王某作为申请人向天津市西青区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，2020年9月4日，该委作出终止审理的仲裁决定。上述事实，有当事人陈述、相关书证、仲裁决定书等证据证明属实。一审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。电信集团公司、电信股份公司与王某之间不存在人身隶属、工资发放、社保缴纳等权利义务关系，王某亦未提交双方存在劳动关系的充足证据，对其第一项诉请，不予支持。用人单位享有用工自主权，王某的岗位调整并未超过合理、必要的限度，且该岗位薪酬待遇较之前岗位亦无明显不利变化，其以未与其协商一致，擅自变更工作岗位并大幅降低劳动报酬为由解除劳动合同并请求经济补偿金，无事实及法律依据，对其第二项诉请，不予支持。王某在劳动存续期间存在加班28.5小时，且赛达公司并未支付，故赛达公司应依法支付加班费503.66元。一审判决：一、天津赛达人力资源开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付王某加班费503.66元。二、驳回王某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，王某全部负担（已收讫）。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交三份证据，证据一，与高怡的微信聊天记录复印件两页，证明上诉人有17天的倒休，每一次请倒休都是向高怡申请，倒休条可以用，并不是去扣减每个月所谓的这种综合工时的总时长；证据二，中台带货精英群聊天记录复印件两页，其中的排班表上显示王某从5月6号开始上班，因为上诉人5月份有休假，在休假之前还是客户经理，客户经理的上班时间是六日休息，法定节假日休息。因为上诉人从五一节后6号开始上班，所以五一放假期间这前面的五天都是客户经理，是有工资的；证据三，中台带货精英群聊天记录复印件一份，群聊天记录里有李然提供的让核对的在职时间表，王某的在职时间大于等于5年。电信集团公司、电信股份公司质证称，上述证据不属于新证据，一审中上诉人并未提供，对其真实性、合理性及合法性均不予认可，且不能证明上诉人所述的证明目的。聊天记录的对象不能确定，是否有权利对加班时间进行确认存疑，故不能够证明其证明目的。赛达公司质证称，这些证据在一审中没有提供没见过；微信中显示的人名不认识，对于真实性有疑问，认可一审中提供的有加班和倒休的申请单，认可我们当时核算的时间。通信建设公司质证称，同意电信集团公司、电信股份公司的质证意见。其他当事人未提交新证据。本院对一审法院审理查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1.上诉人与电信集团公司、电信股份公司自2012年10月至2020年5月20日是否存在劳动关系；2.电信集团公司、电信股份公司是否应支付上诉人经济补偿金；3.电信集团公司、电信股份公司应支付上诉人加班工资数额问题。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于争点一，一审法院结合王某与赛达公司的劳动合同，电信集团公司、电信股份公司与王某之间不存在人身隶属关系、工资发放关系、社保缴纳等权利义务关系，认定王某与电信集团公司、电信股份公司自2012年10月至2020年5月20日不存在劳动关系，并无不当，本院予以确认。上诉人主张系与电信集团公司、电信股份公司之间存在劳动关系，但提供的证据不足以证实其主张，本院不予支持。关于争点二，用人单位享有经营自主权，一审法院结合王某岗位调整并未超过合理必要的限度，且该岗位薪酬待遇较之前岗位并无明显不利变化，认定王某以未与其协商一致、擅自变更工作岗位并大幅降低劳动报酬为由解除劳动合同并请求经济补偿金无事实及法律依据，并无不当，本院予以确认。关于争点三，王某与赛达公司签订的劳动合同约定实行综合工时制、《企业实行特殊工时工作制工会意见书》附参会人员名单上有王某签字确认，再结合王某的工作实际情况及考勤表上加班时间，一审法院按照综合工时核算王某的加班小时数，并按照劳动合同约定的以天津市最低工资标准作为加班工资基数，核算其加班费数额，并无不当，本院予以确认。王某主张2018年11月1日前也存在加班，但其与赛达公司的劳动合同签订日期为2018年11月1日，故赛达公司支付其加班费的时间应为与王某存在劳动关系期间。综上所述，王某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人王某负担。本判决为终审判决。审判长  刘应红审判员  纪曼丽审判员  李 芳二〇二一年四月二十日书记员  宋丽娜附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2．《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；