朝阳市双塔区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽1302民初133号原告南京中伟建设工程集团有限公司（原南京中贸商业地产集团建设有限公司），住所地南京市建邺区江东中路289号604室，统一社会信用代码91320105062648857N。法定代表人胡立文，总经理。委托代理人席秀臣，辽宁红枫律师事务所律师。委托代理人李彩日，男，1964年3月24日出生，朝鲜族，系该公司副总经理，住辽宁省北票市。被告辽阳襄泽建筑安装工程劳务分包有限公司，住所地辽阳市宏伟区龙泽花园小区B区41号楼4号1-2层，统一社会信用代码912110047976896095。法定代表人刘言，经理。委托代理人张志宏，辽宁东宝律师事务所律师。被告刘凤阳，男，1976年8月23日出生，汉族，住辽宁省建昌县。原告南京中伟建设工程集团有限公司诉被告辽阳襄泽建筑安装工程劳务分包有限公司（以下简称襄泽公司）、被告刘凤阳建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人席秀臣、李彩日，被告襄泽公司法定代表人刘言及委托代理人张志宏，被告刘凤阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，一、请求解除双方于2016年2月29日签订的建设工程施工劳务合同。二、请求被告返还原告多支付给被告的人民币合计1463773.74元。三、请求被告支付原告违约金30万元。四、请求解除2013年8月20日双方签订的《建设工程施工劳务合同》。五、诉讼费及其他费用由被告负担。事实及理由：2013年朝阳中贸商业城开建，原告承包建设该项目，2013年8月20日，原被告签订了建设工程施工劳务合同，施工范围为8#、9#、10#楼及裙楼，后又陆续签订零星劳务、整改、维修合同及协议若干份，上述两大项合同经双方2019年12月10日核算对账，双方已经结清，不再存在任何债权债务关系，并签署了“劳务费结算支付补充协议书”。在施工过程中，双方于2016年2月29日又签订了一份建设工程施工劳务合同，内容涉及8#、9#、24#、25#楼及裙楼，二次结构直至验收交付人工费等等诸多项。在施工过程中又签订了3份三方协议及5份代支付协议书，工程量均在整个建设工程施工劳务合同内。截止到2019年12月13日，原告共支付给被告人民币17658817.14元，被告尚有许多工程没有完工，除却未完工程量及应预留质保金，原告多支付被告工程款2002911元，在整个施工过程中，原告多次催促被告按进度及约定时间完工，但被告方多次作出承诺仍然违约不完成工作，分别于2019年6月6日及7月29日作出违约金承诺，时至今日仍没能按约完成工程量，多次沟通无果，特起诉至法院。被告襄泽公司辩称,不同意解除与原告之间的建设工程施工劳务合同。本案是原告一直在违约，被告未交工是因原告违约所致。由于是原告违约，所以原告解除合同的理由不符合合同约定的解除条件，不符合法定解除权的情形。本案被告已履行了绝大部分合同义务，剩余零星工程未施工是原告未及时提供建筑材料所致。按照司法鉴定报告书数据，未完工金额占全部合同金额的比例仅为7.61%，原告不存在向被告多支付施工费的情况，相反是存在拖欠施工费情况。本案原告一直在违约，无法提供件筑材料供应，致使被告无法按期完工，应由原告承担违约责任，原告违约金请求没有事实和法律依据。被告刘凤阳辩称,与襄泽公司意见一致。经审理查明，原南京中贸商业地产集团建设有限公司是朝阳中贸商业城项目的开发商。南京中贸商业地产集团建设有限公司曾经更名为南京中伟建设工程有限公司，现已更名为南京中伟建设工程集团有限公司。2013年8月20日，原南京中贸商业地产集团建设有限公司作为甲方，被告刘凤阳作为乙方，签订建设工程施工劳务分包合同。工程名称：朝阳中贸商业城。承包范围及建筑面积：8#楼、9#楼、10#楼及裙楼，建筑面积约105155.64㎡。总价款约：35227139.40元。承包方式:清包人工。开工日期：合同签订后，2014年11月15日前完成。合同签订后，被告刘凤阳组织人员进行施工。2019年12月11日，原南京中伟建设工程有限公司与被告刘凤阳对劳务费进行结算，签署劳务费结算支付补充协议书一份，主要内容为:双方于2013年8月20日签订建设工程施工劳务分包合同，施工的中贸府邸8#楼、9#楼仅完成一次结构至7层，其他均为施工，经结算确认劳务费为2914314元已全部结清，双方就此合同没有债权债务关系。2016年2月29日，原南京中贸商业地产集团建设有限公司作为分包方甲方，被告襄泽公司作为承包方乙方，签订建设工程施工劳务合同，约定工程施工承包范围：朝阳中贸商业城一期项目8#、9#、24#、25#楼图纸所示的所有工程，直至验收备案交付的所有工程项目。建筑面积:8#、9#、24#、25#楼合计建筑面积约59360.62㎡，①原施工单位未施工面积：主楼39691.04㎡，②裙楼5098㎡，③一次结构原施工单位已完成，剩余未完成二次结构直至验收交付的所有工程面积14571.58㎡。合同工期：16个月。人工费总价16730826.32元。违约责任约定，因乙方原因达不到约定质量标准，违约金按照工作总量的10%计算，工期不予顺延。一合同解除约定一、乙方连续两个施工阶段未能按计划完成，并在限期内整改无效的，甲方有权解除合同。一、乙方在施工现场以任何理由发生聚众闹事事件，甲方有权解除合同。还约定了人工费支付及方式、质量管理、安全管理等等。同日襄泽公司出具授权委托书，内容为：委托代理人刘凤阳，职务项目经理。委托事项，投标报价，签订劳务分包合同后，负责施工管理、人员管理、结算。项目名称：朝阳中贸商业城一期项目。发包单位：南京中贸商业地产集团建设有限公司。委托权限：委托代理人在委托事项、委托权限、委托期间范围以内的相关工作，委托人予以承认并负责。2017年11月20日，襄泽公司向发包方出具收款委托书，内容为我公司同意贵公司拨入的劳务费4,977,685元,通过贵公司或者贵公司委托的账户汇入刘凤阳个人账户。施工过程中，2019年6月6日、2019年7月29日，被告刘凤阳出具承诺书，内容为:施工方已构成违约，如不在限期内完工，自愿承担10万及20万元的经济补偿。2019年12月11日，原南京中伟建设工程有限公司作为甲方，襄泽公司作为乙方，刘凤阳作为丙方，签署朝阳中贸府邸项目劳务费等各项费用支付及约定确认协议书，主要内容为：截止2019年12月11日，合计支付二被告劳务费17658817.14元。诉讼过程中，原告申请对工程造价进行鉴定，朝阳市中级人民法院委托辽宁方正项目管理有限公司进行鉴定，鉴定机构作出辽方正司鉴字﹝2020﹞第013号司法鉴定报告书及（2020）辽13委评字第00086号造价工程鉴定补充报告，结论为：刘凤阳所施工的项目价格为合同价格20,685,062.08元，扣减未完成部分造价1,479,249.83元，为19,205,218.25元。在前述刘凤阳所施工的合同内工程已收到劳务费为2,914,314元和17,658,817.14元，合计20,573,131.14元。减去实际完成工程劳务费，差额为1,367,912.89元。另查明，与本案相关的几个件案件中，上述合同的分项承包人均表示如不继续给付劳务费，则不继续施工。2015年6月19日至2019年5月12日，原南京中贸商业地产集团建设有限公司还与与被告刘凤阳签订零星工程协议16份，均已结算完毕。零星工程不包含在上述合同中。上述事实，有当事人陈述笔录，机读档案一份、营业执照，《建设工程施工劳务合同》，授权委托书，承诺保证书及收款委托书，劳务费结算支付补充协议书，朝阳中贸府邸项目劳务费等各项费用支付及约定确认协议书，辽方正司鉴字【2020】第013号司法鉴定报告书及（2020）辽13委评字第00086号造价工程鉴定补充报告，零星工程协议16份，相关案件庭审笔录等载卷佐证，经当庭质证和本院审查，具有证明效力，本院予以采信。本院认为，2013年8月20日，原南京中贸商业地产集团建设有限公司与被告刘凤阳签订建设工程施工劳务分包合同，双方形成劳务合同关系。该合同已于2019年12月11日经双方结算后，书面协商确定解除，无需另行解除。2016年2月29日，原南京中贸商业地产集团建设有限公司与被告襄泽公司签订建设工程施工劳务合同，双方形成劳务合同关系，刘凤阳是工程实际施工人。因双方在合同履行中产生了很多纠纷，对于未完成工程，分项承包人均表示如不继续给付劳务费，则不继续施工，而原告因超付工程款，表示不继续给付劳务费，现有情况显示合同目的不能完全实现，应予解除。原告超付的劳务费，被告襄泽公司及刘凤阳应予退还。原告关于被告支付违约金30万元的诉请，因举示的证据不充分，不予支持。南京中贸商业地产集团建设有限公司更名为南京中伟建设工程集团有限公司后，南京中贸商业地产集团建设有限公司的合同权利义务由南京中伟建设工程集团有限公司承继。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条，第九十四条，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、解除原告南京中伟建设工程集团有限公司（原南京中贸商业地产集团建设有限公司）与被告辽阳襄泽建筑安装工程劳务分包有限公司于2016年2月29日签订的建设工程施工劳务分包合同；二、被告辽阳襄泽建筑安装工程劳务分包有限公司、刘凤阳退还原告南京中伟建设工程集团有限公司超付的劳务费1,367,912.89元；三、驳回原告南京中伟建设工程集团有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19,811元、鉴定费130,000元，由二被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于朝阳市中级人民法院。审 判 长 曹 阳人民陪审员 王 娟人民陪审员 黄艳苓二〇二一年四月二十二日书 记 员 刘佳慧