湖南省益阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）湘09刑终136号原公诉机关益阳市赫山区人民检察院。上诉人（原审被告人）卓玉，男，1985年10月30日出生，汉族，湖南省益阳市人，小学文化，无职业，住益阳市赫山区。因犯交通肇事罪2011年2月28日被珠海市斗门区人民法院判处有期徒刑三年，犯非法持有枪支罪被判处有期徒刑一年六个月，决定执行有期徒刑四年三个月；于2011年7月4日由珠海市斗门区人民法院决定暂予监外执行；因犯非法拘禁罪2013年9月2日被赫山区人民法院判处有期徒刑六个月，与前罪没有执行的刑罚十个月十日并罚，决定执行有期徒刑一年二个月，2013年10月15日由赫山区人民法院决定暂予监外执行，2014年12月15日刑期执行完毕。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年1月27日被益阳市公安局赫山分局监视居住，同年11月2日解除监视居住，2016年8月10日被益阳市公安局赫山分局监视居住，2020年9月11日被益阳市公安局赫山分局刑事拘留，同年9月18日被执行逮捕。现押于益阳市看守所。辩护人蒋欣，湖南九方律师事务所律师。湖南省益阳市赫山区人民法院审理湖南省益阳市赫山区人民检察院起诉指控上诉人（原审被告人）卓玉犯寻衅滋事罪一案，于2020年12月28日作出（2020）湘0903刑初604号刑事判决。上诉人（原审被告人）卓玉不服，提出上诉。本院受理后，经阅卷审查，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院认定，2014年12月27日13时许，益阳市赫山区会龙山街道办事处仙蜂岭村邓家村村民组新铺的水泥路面上，驶进了一辆奥迪越野车，因路面水泥没有完全硬化，村民为了保护路面不受损坏，将车拦了下来。车主彭某与拦车的村民方某发生争执，彭某将车停在新铺的水泥路面上后离开了现场到附近山庄吃饭，同时彭某打电话通知被告人卓玉来处理纠纷事宜，方某通知了负责工程质量的本村村民卜某1。卓玉伙同“老依”“楷几”等人到达现场后，与闻讯前来的卜某1发生口角，卓玉等人将卜某1、李某打伤。经鉴定，卜某1的伤情属轻伤二级，李某的伤情属轻微伤。2015年1月27日，被告人卓玉主动到公安机关投案，如实供述了自己的犯罪事实，并积极赔偿了被害人损失，获得谅解。原审法院认为，被告人卓玉伙同他人随意殴打被害人，致一人轻伤、一人轻微伤，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人卓玉在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；其案发后主动到案，如实供述自己的罪行，系自首，且认罪认罚，可从轻处罚；其赔偿被害人经济损失取得谅解，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第六十五条、第六十七条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：被告人卓玉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。卓玉上诉提出，他只打了受害人一个耳光，造成的后果明显较轻，原审法院对其量刑过重，请求二审改判。卓玉的辩护人的辩护意见是，卓玉具有自首情节，请求从轻处罚。经审理查明，2014年12月27日13时许，益阳市赫山区会龙山街道办事处仙蜂岭村邓家村村民组新铺的水泥路面上，驶进了一辆奥迪越野车，因路面水泥没有完全硬化，村民为了保护路面不受损坏，将车拦了下来。车主彭某与拦车的村民方某发生争执，彭某将车停在新铺的水泥路面上后离开了现场到附近山庄吃饭，同时彭某打电话通知上诉人卓玉来处理纠纷事宜，方某通知了负责工程质量的本村村民卜某1。卓玉伙同“老依”“楷几”等人到达现场后，与闻讯前来的卜某1发生口角，卓玉等人将卜某1、李某打伤。经鉴定，卜某1的伤情属轻伤二级，李某的伤情属轻微伤。2015年1月27日，上诉人卓玉主动到公安机关投案，如实供述了自己的犯罪事实，并积极赔偿了被害人损失，获得谅解。2020年11月6日，上诉人卓玉向公诉机关出具了《认罪认罚具结书》。证明上述犯罪事实的证据有：1、被害人卜某1的陈述，证明他负责村上公路的质量监督，2014年12月25日晚，公路竣工并在入口处设置了路障，防止车辆驶入压坏路面。27日中午1点多，他接到村民方某的电话说拦下了一辆车，司机在调人，他和鲁某2、鲁某1、李某赶到现场，对方来了两台车、七八个人，有“老依”、“维伢几”、“楷伢几”等人，被拦的奥迪车停在卜某2家商店旁，他和村民要求把车开走，不能压路面，来的车上的人就去拿车钥匙，回来后“卓大鹏”要他去给车老板道歉，他不同意，“老依”上来就打了他一耳光，“卓大鹏”和“楷伢几”等人围上来对着他拳打脚踢，把他掀到田里，他爬上路基又追着他打，他跑到方某家旁就动不了，被送到医院。2、被害人李某的陈述，证明他和卜某1等人赶到新修公路处，“卓大鹏”等人要求卜某1给车老板道歉，卜某1不同意，“卓大鹏”等人就围着卜某1拳打脚踢，有人拿木棍打卜某1，他去拦，一棍打在他右大腿上，青了一大片。3、证人鲁某1、鲁某2、方某的证言，证明2014年12月27日中午2点多，卜某1接到方某的电话后，李某、鲁某1、鲁某2跟着一起到了邓家组新修公路处，卜某1向几个小伙子说明了不能开车压路面，对方要求卜某1给车老板道歉，卜某1不同意，“老依”上去打了卜某1一耳光，“卓大鹏”踢了卜某1一脚，“凯伢几”等人围着卜某1拳打脚踢，并把卜某1推到田里追着打。李某被“楷伢几”用棍子打伤右大腿。“卓大鹏”的真名叫卓玉，被拦车辆的车主是彭某，卜某1是村里公路的质量负责人。4、证人卜某2、贾某的证言，证明2014年12月27日中午1点多，一辆奥迪车开上了新修的公路路面，被贾某拦住并告知路面没有完全硬化不能行车，司机将车停在卜某2商店前，车主讲狠话，把车一锁人去山庄吃饭去了。一会儿，“卓大鹏”带了五六个小伙子来了，卜某1来后“卓大鹏”要卜某1向车老板道歉，卜某1不同意就围着卜某1拳打脚踢。5、证人彭某的证言，证明2014年12月27日中午1点多，他开车前往仙峰村参加同学聚会，车开上一条新修的公路后被拦住，他把车停在路上，然后去山庄吃饭起了，同时他打电话给“卓大鹏”要其来沟通一下，后来“卓大鹏”来山庄拿车钥匙，他交代不要打架。他吃完饭回到市区才得知“卓大鹏”在现场打架了。6、证人卓某的证言，证明2014年12月27日中午1点左右，他哥哥卓玉接到朋友电话说其车被仙蜂岭村民扣了，他和卓玉到现场后，卜某1、鲁某2也来了，卓玉与卜某1争吵了几句，卓玉去山庄拿钥匙，他也离开了现场。7、辨认笔录，证明证人、被害人均能辨认出对卜某1实施殴打的行为人有卓玉（卓大鹏）、谢强（老依）、鲁楷（楷几）。8、法医学人体损伤程度鉴定书，证明被害人卜某1系外伤致左距骨线形骨折，构成轻伤二级；李某系外伤致右大腿软组织挫伤，属轻微伤。9、调解协议、收条，证明卓玉赔偿被害人卜某1、李某经济损失98000元，并获得谅解。10、赫山区人民法院（2013）赫刑初字第244刑事判决书、暂予监外执行决定书、解除社区矫正宣告书，证明卓玉系累犯。11、户籍信息，证明卓玉的基本情况；抓获经过，证明2015年1月27日，卓玉到益阳市公安局会龙山派出所投案自首；2020年9月10日23时许，民警在益阳市朝阳西路口将卓玉抓获。12、暂不予收押证明书、监视居住决定书，证明2015年1月27日、2016年8月10日因卓玉患有腰椎骨折固定后并截瘫、脑外伤、腰椎内固定断裂等疾病（伤残），益阳市第一看守所暂不予收押，公安机关决定对其监视居住；不予受理决定书，证明2015年8月4日、2016年6月24日，因卓玉不到案，案件两次被赫山区人民法院退回公诉机关；住院病历及情况说明，证明卓玉2015年7月29日至2015年8月2日在益阳市中心医院的骨外一科病区住院治疗，公安机关根据卓玉供述在益阳市中心医院、益阳市第四人民医院、黄泥湖卫生院均没有调取到卓玉2016年的住院记录。13、卓玉的供述称，他接到彭某的电话后，自己又通知了“楷几”等人，他和“老依”“楷几”等人到达现场后与卜某1发生争执，他打了卜某1一个耳光，双方打斗在一起，卜某1受了伤。上述证据，经一审庭审举证、质证，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）卓玉伙同他人随意殴打被害人，致一人轻伤、一人轻微伤，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人卓玉曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。在其案发后主动到案，如实供述自己的罪行，系自首，可从轻处罚。上诉人卓玉自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。上诉人卓玉赔偿被害人经济损失取得谅解，可酌情从轻处罚。关于上诉人卓玉及辩护人提出的原审量刑过重的意见，经查，本案中寻衅滋事罪的法定量刑为五年以下有期徒刑、拘役或者管制。在量刑上，公诉机关提出的量刑建议为“有期徒刑一年”，上诉人亦向公诉机关签具了《认罪认罚具结书》，表明其系在自愿接受该量刑建议内容的基础上适用认罪认罚从宽制度。而原审法院根据查明的事实，已在充分考虑上诉人具有自首、累犯等量刑情节的基础上对其依法处罚，量刑适当，故该上诉理由及辩护意见不成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  廖红辉审判员  倪新献审判员  喻 宁二〇二一年四月一日法官助理李婕书记员周洁附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；