山东省滨州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁16民终861号 上诉人（原审原告）：房利永，男，1988年1月10日生，汉族，居民，住山东省滨州市沾化区。 委托诉讼代理人：高迪，山东民颂律师事务所律师。 委托诉讼代理人：安磊，山东民颂律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：滨州东力热电有限公司，住所地滨州市高新区高十二路以东新三路以北。 法定代表人：刘玉健，董事长。 委托诉讼代理人：渠斌，山东昌智律师事务所律师。 原审第三人：滨州宝恒建筑工程有限公司，住所地滨州市滨城区黄河十五路渤海五路818号。 法定代表人：王明明，经理。 委托诉讼代理人：张卫国，山东英天律师事务所律师。 原审第三人：王明明，男，1989年10月7日生，汉族，居民，住滨州市滨城区。 委托诉讼代理人：张卫国，山东英天律师事务所律师。 上诉人房利永与被上诉人滨州东力热电有限公司（以下简称东力热电公司）及原审第三人滨州宝恒建筑工程有限公司（以下简称宝恒建筑公司）、王明明生命权、身体权、健康权纠纷一案，不服山东省滨州市滨城区人民法院（2020）鲁1602民初4395号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 房利永上诉请求：1.请求依法改判被上诉人赔偿上诉人医疗费151975.85元（暂主张截至2020年7月8日产生的医疗费，后续的治疗康复费用、误工费、护理费、伙食补助、营养费、伤残赔偿金等各项损失另行主张）或发回重审；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审法院未查清案件基本事实，认定事实不清，适用法律错误，具体如下：一、案涉“青田气楼屋面改造工程”是被上诉人东力热电公司所属项目，上诉人房利永是在该项目施工过程中不慎于楼顶坠落导致严重摔伤以及上诉人因本次事故就医所支出的医疗费用151975.85元，对于上述事实，案涉各方均没有异议，亦经原审法院审查认定。但在原审中，被上诉人辩称本案在法律关系上不存在雇佣关系而是加工承揽关系，其与上诉人之间没有直接的雇佣关系，故不应该承担雇主责任。对于被上诉人提出的该项抗辩主张，根据法律规定，被上诉人负有法定的举证义务对其提出的主张加以证明，而被上诉人提交的用以证明其已将案涉项目发包的证据，均被原审第三人予以否认，原审法院也认定案涉工程最终中标的公司并未确定，即本案加工承揽关系尚未成立。在此种情况下，上诉人房利永经原审庭审查明是通过联系被上诉人并经允许进入施工现场的，上诉人所实施的行为是受被上诉人意志的支配和约束，并直接为被上诉人创造价值，双方之间形成事实上的雇佣关系，因此，对于上诉人的损失，应当由被上诉人承担全部的赔偿责任。二、退一步讲，即便被上诉人确已将案涉项目发包，即本案中的加工承揽关系成立，根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条以及《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，被上诉人东力热电公司作为发包人知道或应当知道接受发或分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，则应当与雇主承担连带赔偿责任。此外，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。因此，原审第三人王明明与宝恒建筑公司应当承担连带责任。综上所述，原审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院查明案件全部事实，维护上诉人的合法权益。 东力热电公司辩称，对上诉人的受伤深表遗憾，但一审法院判决被上诉人承担安全保障义务，定性准确，适用法律正确，依法应予维持。 宝恒建筑公司、王明明述称，两原审第三人对上诉人的损害后果没有任何的关联性，也没有任何的过错，希望二审法庭审查后驳回其上诉，维持原判。 房利永向一审法院起诉请求：1.请求判令被告赔偿原告因工受伤的医疗费151975.85元（暂主张截至2020年7月8日产生的医疗费，后续的治疗康复费用、误工费、护理费、伙食补助、营养费、伤残赔偿金等各项损失另行主张）；2.本案全部诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2020年6月4日，被告东力热电公司通过愉悦家纺有限公司招标办发出青田气楼屋面改造工程的询价单，附件中载明项目概况及技术参数、要求等内容，其中工程项目包括屋面漏水彩钢瓦拆除、屋面侧面拆除、屋面漏水彩钢瓦更换及屋面侧面更换。该工程以询价单的方式招标后，被告宝恒建筑公司及滨州滨安设备安装工程有限公司、滨州市任通设备制作安装有限公司、滨州市硕翊建材有限公司四家公司参与了报价。2020年6月6日，愉悦家纺有限公司招标办出具评委推荐意见表，推荐意见及推荐供应商为宝恒建筑公司，并有评委、监督人员、招标办的签字。2020年6月9日，南某向贾某介绍该工程项目，贾某通知魏某与原告房利永前往东力热电公司勘查该工程项目。原告房利永在勘查时不慎于楼顶坠落，后被送至滨州医学院附属医院住院治疗。原告房利永于2020年7月8日出院。其损伤经诊断：原告为创伤性休克、骨盆骨折、右肱骨远端骨折、右侧股骨颈骨折、右侧尺骨鹰嘴撕脱骨折、胸骨柄骨折、腰1横突骨折、闭合性腹部损伤、肝挫伤、脾挫伤、盆骨积血。为此，原告房利永支付住院费151975.85元。 一审法院认为，当事人对自己提出的主张有责任提供证据予以证实。经审查认为，一方面依据被告所提交的工程询价单、评委推荐意见表可以证实被告东力热电公司以询价的方式进行招标，包括第三人宝恒建筑公司在内的四家公司进行了投标。由此可见被告东力热电公司通过询价招标方式将涉案工程发包，而非自己施工。而最终评委推荐意见为宝恒建筑公司施工，但仅为推荐，涉案工程最终中标的公司并未确定。原告所提交现场照片等证据仅能证实其进入被告厂区后受伤的事实，而不能证明其与被告之间存在雇佣关系。另一方面，原告在庭审中虽提交了证人南某关于其接受第三人王明明指派的书面证言，但南某并未出庭接受质询，且第三人王明明在庭审中称其不认识南某，而证人贾某、魏某虽出庭作证，但其证言仅能证实其与原告、贾某等人沟通去涉案工程现场进行勘查的情况，而未能证实其受谁雇佣或接受谁的指示。综上可见，原告现有证据无法证实其与被告之间、其与第三人之间存在雇佣关系。据此，原告以其与被告存在雇佣关系，要求被告承担赔偿责任的主张，不予支持。关于被告有无尽到安全保障义务。经审查认为，被告以询价方式招标涉案工程，其作为发包方应为各招标单位对涉案工程进行勘查提供安全保障或在涉案工程现场进行说明。虽然被告提交的照片中显示在涉案房屋外墙、楼梯口处张贴了防止坠落和禁止攀爬的警告，但该警告仅为一般性安全警示，而从本案涉案工程施工项目可知，原告进入现场攀爬进行勘查为工作需要，而被告并未及时派工作人员对原告的勘查工作进行监督管理，亦未对涉案工程现场进行详尽说明，故被告东力热电公司并未尽到安全保障义务，应承担相应责任。而原告从事该项工作，在明确工作内容而进行现场勘查时，应对涉案房屋的碱化外墙及屋顶承受情况有明确的认识，但其亦未予以注意，故原告对自身的损害也应承担一定的责任。综上，在未查清原告受谁雇佣，原告房利永自身存在一定过错，而被告未尽到安全保障义务等情形下，一审法院综合考量认为，被告东力热电公司承担20%的赔偿责任为宜，即30395.17元（151975.85元×20%＝30395.17元）。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第三十七条第一款，《中华人民共和国侵权责任法司法解释》第七十一条、第七十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决：一、被告滨州东力热电有限公司于本判决生效后十日内支付原告房利永住院医疗费30395.17元；二、驳回原告房利永的其他诉讼请求。案件受理费减半收取计1670元，由原告房利永负担1320元，被告滨州东力热电有限公司负担350元。 二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人房利永与被上诉人东力热电公司之间并未形成雇佣关系。一审法院已查明，上诉人房利永是在东力热电公司勘察该项目时不慎于楼顶坠落，且诉讼各方对此事实均未提出异议，可以认定涉案项目并未实际开始施工，仅为勘察阶段；且上诉人房利永在本案一审期间提交的证据不能充分证实其与被上诉人东力热电公司及原审第三人宝恒建筑公司、王明明之间存在雇佣关系。因此，上诉人房利永上诉主张其与被上诉人东力热电公司形成事实上的雇佣关系，理由及证据不充分，不予支持。 其次，对于上诉人房利永上诉主张原审第三人宝恒建筑公司与王明明应当承担连带责任的问题。一、涉案项目并未确认交由宝恒建筑公司进行施工；二、上诉人房利永并未提交充分证据证实其到被上诉人东力热电公司现场勘查涉案项目系受两原审第三人指派。因此，上诉人房利永该项上诉主张，理由及证据不充分，不予支持。一审法院基于本案案情及相关证据，以被上诉人东力热电公司未尽到安全保障义务等为由，认定其对上诉人房利永的损失承担20%的赔偿责任，并无不当。 综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持；上诉人房利永的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3340元，由上诉人房利永负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 赵慧莲 审 判 员 黄跃江 审 判 员 王正真 二〇二一年四月十二日 法官助理 张鲁奇 书 记 员 崔玮琦