湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂11民终246号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司，住所地：黄冈市黄州区东门路95号。统一社会信用代码：914211007352068438。负责人：张云荣，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：朱洪开，男，1946年12月17日出生，汉族，住武穴市。被上诉人（原审被告）：廖磊，男，1979年10月14日出生，汉族，武穴市自然资源和规划局职工，住武穴市。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司（以下简称“太平洋财保黄冈支公司”）因与被上诉人朱洪开、廖磊机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武穴市人民法院（2020）鄂1182民初1017号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太平洋财保黄冈支公司上诉请求:1.依法改判太平洋财保黄冈支公司少承担原判决的不合理款项；2.本案的上诉费由朱洪开、廖磊承担。事实与理由：一、一审判决医疗费多核定3500元，提供3500元药店小票不是正规医疗费发票，该小票不能计算为医疗费，应依法予以剔除3500元损失，医疗费未按照《交通事故责任强制保险条例》和《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》中的机动车第三者责任保险责任第二十六条(六):超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分约定属于责任免除，应扣除15％的非医保用药，医疗费应核减少计算(69805.54元-3500元)×15％非医保+3500元=13445.83元，请二审予以改判。二、一审判决误工费酌定为8926.62元无依据，伤者朱洪开年龄为73岁，已属于退休年龄，不能证实有满足继续工作的身体健康条件，且未提供有效的误工凭证，太平洋财保黄冈支公司认为应不承担误工费，请二审依法改判。三、一审判决精神抚慰金3000元核定偏高，朱洪开为十级伤残，本次事故责任为同责，依据黄冈地区司法判例核定，精神抚慰金核定应按照伤残等级和考虑责任划分进行核定，本次事故同责，精神抚慰金应为3000元×0.5=1500元，精神抚慰金应不超过1500元核定，请二审予以改判。综上所述，请求二审法院依法支持太平洋财保黄冈支公司上诉意见。朱洪开、廖磊均未作答辩。朱洪开向一审法院起诉请求:1.要求廖磊赔偿朱洪开因交通事故所致的各项经济损失64871.38元，太平洋财保黄冈支公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业险（以下简称“商业三者险”）责任限额内先行赔付；2.本案的诉讼费用和鉴定费由廖磊承担。一审法院认定事实：2018年12月12日，廖磊为其所有的鄂Ｊ×××××小型普通客车在太平洋财保黄冈支公司投保了交强险和不计免赔率的商业三者险。商业三者险责任限额50万元，保险期间均自2019年2月6日0时起至2020年2月5日24时止。廖磊已经取得B2驾照。2019年12月3日12时12分，廖磊驾驶鄂Ｊ×××××小型普通客车，在武穴市××大道××由东往西方向行驶。当车行驶至美雅食品厂路段时，与对向逆向行驶的朱洪开驾驶的三轮电动车在道路北侧路面上发生碰撞，造成朱洪开受伤、车辆受损的道路交通事故。2019年12月13日，武穴市公安局交通警察大队作出第421182120190000716号《道路交通事故认定书》，认定廖磊和朱洪开均负事故的同等责任。事故发生后，朱洪开当即被送到武穴市第一人民医院住院治疗，2020年1月6日出院。出院医嘱：1.出院后加强营养；2.康复科随诊治疗；3.出院后一月复查颅脑CT，神经外科门诊随诊；4.不适随诊。朱洪开在武穴市第一人民医院住院治疗了34天，支付了住院医疗费62938.80元，门诊医疗费2520.84元。期间，朱洪开遵从医嘱在院外购买白蛋白支付了3500元。2020年4月3日，朱洪开到武穴市第一人民医院门诊，支付了医疗费494.10元。2020年4月7日，朱洪开到武穴市第三医院门诊，支付了医疗费351.80元。2020年4月25日，武穴科剑法医司法鉴定所作出鄂武科剑[2020]临鉴字第69号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、朱洪开所受损伤，伤残程度评定为二个十级，多级伤残指数为12%；2、后期治疗费5000元（或据实结算）；3、护理期限、营养期限各90天。朱洪开支付了鉴定费2000元。朱洪开一直从事废品回收工作。事故发生后，廖磊为朱洪开垫付了医疗费43700元。太平洋财保黄冈支公司为朱洪开垫付了医疗费10000元。太平洋财保黄冈支公司对朱洪开的三轮电动车认定损失为1000元。诉讼中，太平洋财保黄冈支公司对朱洪开提交的武穴科剑法医司法鉴定所作出的鄂武科剑[2020]临鉴字第69号《司法鉴定意见书》中的伤残等级结论不服，并在法院限定的期限内提出了重新鉴定申请。法院根据太平洋财保黄冈支公司提出的重新鉴定申请，委托黄冈博林法医司法鉴定所对朱洪开的伤残等级进行重新鉴定。2020年9月2日，黄冈博林法医司法鉴定所作出鄂黄冈博林鉴[2020]临鉴字第362号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：朱洪开颅脑损伤致脑软化灶形成伤残程度评定为十级，双侧多发肋骨骨折伤残程度评定为十级。太平洋财保黄冈支公司支付了鉴定费1200元。一审法院认为，一、在本案交通事故中，廖磊与朱洪开负事故的同等责任，故朱洪开因本次交通事故所致的损失应当由廖磊负责赔偿50%，朱洪开自负50%。二、太平洋财保黄冈支公司承保了事故车辆鄂Ｊ×××××小型普通客车的交强险和商业三者险，且本次事故发生在保险期间内，朱洪开因交通事故所致的损失依法首先由太平洋财保黄冈支公司在其承保的交强险责任限额范围内予以赔偿，仍有不足的，由廖磊和朱洪开按责分担。廖磊负责赔偿的部分，可以依照商业保险合同的约定由太平洋财保黄冈支公司在其承保的商业三者险责任限额范围内予以赔偿。三、尽管朱洪开早已过了法定退休年龄，但仍实际在从事劳动，其有权主张误工费损失。但考虑到朱洪开系高龄劳动者，其劳动能力与正常劳动者有所区别，可酌情认定其误工费损失。四、事故发生时，朱洪开系城镇社区居民，且其主要收入来源于城镇，故对其残疾赔偿金的赔偿可以按当地城镇居民标准计算。五、法律并未规定将医疗费用的赔偿限定在医保范围之内，太平洋财保黄冈支公司也未提供证据证明朱洪开的医疗费用中有多少属于非医保用药以及该非医保用药明显不属于治疗交通事故造成的损伤必须使用的药品，或者该非医保用药的使用与治疗没有明显的关系。故对太平洋财保黄冈支公司提出的朱洪开的医疗费应当扣除15%非医保用药的费用的辩称，不予支持。六、朱洪开因本次交通事故所致的各项损失为：1、医疗费69805.54元；2、后期治疗费5000元；3、住院伙食补助费1750元（50元/天×35天）；4、营养费酌定1800元；5、护理费9591.04元（38897元/年÷365天/年×90天）；6、误工费酌定8926.62元；7、残疾赔偿金28942.20元（34455元/年×7年×12%）；8、精神损害抚慰金3000元；9、交通费350元；10、电动车损失1000元等共计130165.40元。其中，医疗费用限额部分损失78355.54元，由太平洋财保黄冈支公司在交强险责任限额内承担10000元，余额68355.54元由廖磊赔偿50%即34177.77元，朱洪开自负50%即34177.77元。伤残死亡赔偿部分的损失50809.86元及财产部分损失1000元，未超出太平洋财保黄冈支公司承保的交强险伤残死亡赔偿及财产损失赔偿责任限额，应由太平洋财保黄冈支公司全部赔偿。七、太平洋财保黄冈支公司已赔付的10000元可冲减其应支付的赔偿总额。廖磊垫付的43700元可从朱洪开获得的赔偿款中扣返。判决：一、限太平洋财保黄冈支公司于判决生效之日起七日内赔偿朱洪开85987.63元，其中的43700元直接支付给廖磊；二、驳回朱洪开的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费448元，减半收取224元，由廖磊负担。第一次鉴定费2000元，由朱洪开负担1000元，廖磊负担1000元；第二次鉴定费1200元，由太平洋财保黄冈支公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。太平洋财保黄冈支公司上诉主张一审认定医疗费有误，3500元药店小票不能计算为医疗费，另应扣除15%非医保用药。对此，本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”本案中，朱洪开提供了诊断证明、临时医嘱单和药店票据，证明因为治疗需要自购白蛋白3500元，一审据此认定符合上述法律规定，本院予以维持；太平洋财保黄冈支公司上诉要求扣除15%非医保用药，但其未提供证据证明朱洪开所花费的医疗费中非医疗保险用药费用金额，且非医疗保险用药系医疗机构根据病情需要所决定的，患者对此没有选择权，故对太平洋财保黄冈支公司要求在医疗费中扣除非医保用药费用的主张，本院不予支持。太平洋财保黄冈支公司上诉主张朱洪开已年满73岁，不应支持误工费8926.62元。对此，本院认为，一审中朱洪开提交了武穴市武穴街道办事处朱奇伍社区居委会证明和二位证人朱某1、朱某2当庭证言，足以证实朱洪开交通事故前一直从事废品回收工作，一审确认朱洪开误工费8926.62元具有事实依据，本院予以维持。太平洋财保黄冈支公司的该项上诉主张无事实依据，本院不予支持。太平洋财保黄冈支公司上诉主张朱洪开精神抚慰金只应支持1500元。对此本院认为，精神抚慰金的赔偿数额根据侵权人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式等具体情节、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平等因素确定。本案中，朱洪开所受伤残为二个十级伤残，侵权人廖磊承担50%责任，结合侵权人承担责任的经济能力和受诉法院所在地平均生活水平，一审确认朱洪开精神抚慰金3000元并无不当，本院予以维持。太平洋财保黄冈支公司该项上诉主张理由不成立，本院不予支持。综上所述，太平洋财保黄冈支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费448元，由中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘小成审判员  易树龙审判员  姚 彬二〇二一年四月九日书记员  严锦霞