陕西省渭南市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)陕05民终78号 上诉人（原审被告、反诉原告）：陕西三颂房地产营销策划有限公司。 法定代表人：毕彦龙，系该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：赵文文，陕西观瀚律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：韩城龙门国际商业有限公司。 法定代表人：徐振朴，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：薛庆伟，韩城市金城法律服务所法律工作者。 上诉人陕西三颂地产营销策划有限公司因与被上诉人韩城龙门国际商业有限公司商品房委托代理销售合同纠纷一案，不服韩城市人民法院（2020）陕0581民初681号判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月6日立案后，依法组成合议庭进行审理。上诉人陕西三颂房地产营销策划有限公司的委托诉讼代理人赵文文、被上诉人韩城龙门国际商业有限公司的委托诉讼代理人薛庆伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人陕西三颂房地产营销策划有限公司上诉请求：1、请求撤销韩城市人民法院作出的（2020）陕0581民初681号民事判决书内容第二项，将本案发回重审或者改判；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决事实认定不清。其一上诉人与被上诉人签订的《龙门国际商业街销售代理合同》第八条约定，上诉人已经履行完合同义务，但一审法院对该条未作认定。其二依据《龙门国际商业街销售代理合同》第四条关于佣金结算时间和发放标准的约定，上诉人已经满足要求被上诉人支付佣金的条件。2、一审判决违反法定程序，剥夺了当事人的处分权。一审中并未对双方合同的履行情况进行调查，一审判决却以上诉人没有全面履行合同义务驳回其诉讼请求，无事实调查基础的判决剥夺了当事人的处分权。3、一审判决适用法律错误。一审反诉审理中，上诉人对其履行完合同义务进行了充分举证，被上诉人曾反驳上诉人未履行完佣金结算义务，但没有提供任何证据，被上诉人应当承担《民事诉讼法司法解释》第九十条规定的不利后果。但原审法院判决时并未根据被上诉人举证不能的责任进行后果认定，反而将全部举证责任强加给上诉人，判定上诉人没有充分证据证明履行了合同义务，这种举证责任分担明显显失公平。 被上诉人韩城龙门国际商业有限公司辩称，1、一审判决认定事实清楚，法律依据明确，依法应予以维持；2、双方当事人涉及的纠纷还是应该进行协商解决，结算双方的账务，很好的解决问题。请求驳回上诉人的上诉请求。 被上诉人韩城龙门国际商业有限公司向一审法院起诉请求:1.请求判令被告退还多付的售房佣金676564元。2.判令被告承担本案诉讼费用。 上诉人陕西三颂房地产营销策划有限公司向一审法院反诉请求：1.请求判令反诉被告韩城龙门国际商业有限公司立即向反诉原告支付拖欠的售房佣金745470元，并按合同约定承担违约金149094元。2.本案诉讼费用由反诉被告韩城龙门国际商业有限公司承担。 一审法院经审理认定事实如下：2016年3月22日，原告（反诉被告）韩城龙门国际商业有限公司（甲方）与被告（反诉原告）陕西三颂房地产营销策划有限公司（乙方）签订《龙门国际商业街销售代理合同》，约定原告将其开发的韩城市龙门国际地下商业街商铺委托交由被告代为销售。代理期限为2016年4月1日至2017年3月31日。合同约定被告销售价不得低于建筑面积10200元/㎡的结算基价销售商铺，如被告方低于该价格经销售，则被告方应以佣金或自有资金填补，但经原告方签字认可的情况除外。约定销售代理佣金按照实到合同房款总额的11%+溢价计算。合同载明原告不能按合同约定日期向被告支付佣金及溢价部分，原告应向被告支付每日千分之五的违约金，如原告佣金支付逾期半个月（含）以上，被告有权终止合同，原告除向被告支付全额佣金及溢价收益部分外，应额外赔偿被告应付款部分20%的违约金。后原、被告按约定履行合同。2017年2月24日原、被告双方签订《龙门国际商业街销售代理合同补充协议》，双方约定将佣金结算点位为：1.自营户：基础销售代理佣金=实到合同房款总额×7%（无税票）。2.投资户：基础销售代理佣金=实到合同房款总额×11%。2017年4月25日，因合同期限届满，原、被告双方签订《龙门国际地下商业街代理合同终止协议书》载明：签署终止代理协议书前，甲方应履行双方所签署的原销售代理合同佣金结算义务：1.实到款未结佣金当天已结清。2.按揭款未结佣金大写：柒拾肆万伍仟肆佰柒拾元，小写：745470元。3.因甲方原因暂不能办理按揭收手续，导致甲方无法结算乙方按揭款佣金，现甲方自愿将韩城龙门国际地下商业街146号，面积64平方米，销售总价大写柒拾肆万伍仟肆佰柒拾元，小写745470元商铺产权作为乙方的按揭佣金的抵押。乙方享有甲方所抵押产权商铺的出租权或出售权。后因原告（反诉被告）韩城龙门国际商业有限公司与被告陕西三颂房地产营销策划有限公司（反诉原告）双方因售房佣金发生纠纷，多次协商未果。原告（反诉被告）诉至本院，请求判令被告（反诉原告）退还已多支付的售房佣金676564元。反诉原告向本院提起反诉，请求判令反诉被告（原告）支付拖欠的售房佣金745470元，并按照合同约定承担违约金149094元。 一审法院认为，韩城龙门国际商业有限公司与陕西三颂房地产营销策划有限公司签订的《龙门国际商业街销售代理合同》、《龙门国际商业街销售代理合同补充协议》及《龙门国际商业街销售代理合同终止协议》系双方当事人真实意思表示，亦不违反我国相关法律、法规的禁止性规定,当属合法有效,双方均应按照约定全面履行各自的合同义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，韩城龙门国际商业有限公司提供的证据不足以证明其事实主张，故对其主张判令陕西三颂房地产营销策划有限公司退还已多支付的售房佣金676564元的诉讼请求依法不予支持。陕西三颂房地产营销策划有限公司向法庭提供的《龙门国际地下商业街代理合同终止协议书》明确载明其与韩城龙门国际商业有限公司销售代理合同佣金结算确认按揭款未结佣金为745470元，但陕西三颂房地产营销策划有限公司提供的证据不足以证明案涉按揭款其已按双方签订的销售代理合同全面履行完自己的相关义务，陕西三颂房地产营销策划有限公司提供的证据尚不足以证明其事实主张，故对陕西三颂房地产营销策划有限公司主张判令韩城龙门国际商业有限公司支付拖欠的售房佣金745470元，并按照合同约定承担违约金149094元之诉讼请求，依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、驳回原告韩城龙门国际商业有限公司的诉讼请求。二、驳回反诉原告陕西三颂房地产营销策划有限公司的反诉请求。本诉案件受理费10566元，减半收取5283元，由原告韩城龙门国际商业有限公司负担。反诉案件受理费6373元，减半收取3186.5元，由反诉原告陕西三颂房地产营销策划有限公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：被上诉人韩城龙门国际商业有限公司提交证据：退款凭证以及收回的收据，证明被上诉人退还了十六户商户缴纳的房款。该份证据能证明被上诉人与十六户商户的商品房买卖合同已经解除，依法予以认定。本院对一审查明事实予以确认。 本院认为，本案所涉《龙门国际商业街销售代理合同》、《龙门国际商业街销售代理合同补充协议》及《龙门国际商业街销售代理合同终止协议》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，当属合法有效，上诉人陕西三颂房地产营销策划有限公司与被上诉人韩城龙门国际商业有限公司均应按照合同全面履行各自义务。上诉人主张被上诉人支付终止协议第二、三条明确约定的未结按揭佣金745470元，双方签订补充协议时，对按揭款佣金的结算是基于被上诉人暂不能办理按揭手续，但经查明案件事实，双方签订补充协议之后，因政府政策等相关原因导致后续商户的按揭手续不能办理，以及结合被上诉人提交的银行退款明细单证据来看，后续商户与被上诉人解除了商品房买卖合同，被上诉人已办理房屋退款。若依然按照双方之前签订的补充协议继续履行让被上诉人支付该按揭款的佣金，与双方签订的《龙门国际商业街销售代理合同》、《龙门国际商业街销售代理合同补充协议》中约定的佣金结算条件不符，并且对被上诉人一方明显不公平，因此对上诉人的上诉请求不予支持。 综上所述，陕西三颂房地产营销策划有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6373元，由上诉人陕西三颂房地产营销策划有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 吴丽宁 审 判 员 秦文强 审 判 员 李 谦 二〇二一年四月一日 法官助理 李 鑫 书 记 员 徐文晴