安徽省合肥市中级人民法院 行 政 判 决 书 (2021)皖01行终200号 上诉人（原审原告）：合肥锐龙商贸有限公司，住所地合肥市蜀山区望江西路159号黄山花园12幢商103室。 法定代表人：钱昌群，该公司总经理。 委托诉讼代理人：尹袁，安徽众城高昕律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡世全，安徽众城高昕律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：合肥市蜀山区人力资源和社会保障局，住所地合肥市怀宁北路与樊洼路交叉口蜀山区民生大厦18-19楼。 法定代表人：谷和亮，该局局长。 委托诉讼代理人：张学培，该局工作人员。 原审第三人：贺道花，女，1975年12月10日出生，汉族，住安徽省肥西县。 上诉人合肥锐龙商贸有限公司因诉合肥市蜀山区人力资源和社会保障局（以下简称蜀山区人社局）认定工伤决定一案，不服安徽省合肥市蜀山区人民法院（2020）皖0104行初212号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 一审法院经审理查明，2018年5月11日，贺道花以合肥锐龙商贸有限公司为用人单位向蜀山区人社局申请工伤认定。申请称其于2017年9月9日在滨湖世纪金源永辉超市仓库取货时不慎从梯子上摔下受伤。贺道花向蜀山区人社局提交了工伤认定申请表、身份证复印件、合肥锐龙商贸有限公司登记信息、劳动合同书、进场证明、劳动关系证明、供应商派驻促销员进场协议书、视频资料、出院记录等证据。劳动合同书中载明：用人单位是合肥锐龙商贸有限公司，合同期限自2017年6月7日至2020年6月6日，贺道花的岗位是促销，工作地点是金源店。进场证明、劳动关系证明、供应商派驻促销员进场协议书均有合肥锐龙商贸有限公司盖章。蜀山区人社局于2018年5月25日受理申请，因无法直接送达，于2018年5月29日在《合肥晚报》上刊登公告，向合肥锐龙商贸有限公司公告送达举证通知书。公告内容：“合肥锐龙商贸有限公司，你单位原员工贺道花向我局申请工伤认定一案，现依法向你单位公告送达《工伤认定举证通知书》（蜀山举[2018]0027号）请你单位自本公告发出之日起六十日内来我局领取，逾期视为送达。你单位应当自收到《工伤认定举证通知书》后15日内将书面反馈意见及举证材料报我局，逾期不答复和举证，我局将采信申请人提供的证据作出行政决定。请你单位于2018年10月30日前来我局领取行政决定书，逾期视为送达”。蜀山区人社局从永辉超市滨湖世纪金源店调取了劳动合同书、进场证明、劳动关系证明、供应商派驻促销员进场协议书、供应商派驻促销员申请书、永辉超市促销员基本资料登记表、说明函等材料。劳动合同书与贺道花提供的劳动合同书内容一致。其中供应商派驻促销员申请书载明：兹有我公司贺道花员工，前往安徽永辉超市有限公司金源店开展低温伊利商品的长期促销工作，促销时间三年，具体时间自2017年6月7日至2020年6月6日，请予以办理进场手续。该申请书有合肥锐龙商贸有限公司盖章。蜀山区人社局于2018年8月27日作出蜀山工认（2018）0501号认定工伤决定，认定：2017年9月9日贺道花在滨湖世纪金源永辉超市仓库内取货时不慎从梯子上摔下受伤。贺道花受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。 一审法院认为，本案争议的焦点：一、蜀山区人社局认定贺道花与合肥锐龙商贸有限公司存在劳动关系事实是否清楚。二、工伤认定送达程序是否合法。 贺道花在工伤认定程序中提供的劳动合同书、进场证明、劳动关系证明、供应商派驻促销员进场协议书，与蜀山区人社局向永辉超市滨湖世纪金源店调取的劳动合同书、进场证明、劳动关系证明、供应商派驻促销员进场协议书、供应商派驻促销员申请书、永辉超市促销员基本资料登记表内容吻合，相互印证。蜀山区人社局据此认定贺道花与合肥锐龙商贸有限公司存在劳动关系事实清楚。合肥锐龙商贸有限公司诉讼中提供的案外公司出具的解除劳动合同书和贺道花的银行交易流水明细清单，解除劳动合同书时间是2020年7月，该合同书及银行交易流水的记载内容不能否定蜀山区人社局的工伤认定事实。 蜀山区人社局经电话联系、至合肥锐龙商贸有限公司登记注册经营地送达无果的情况下，公告送达工伤认定举证通知书并无不当。但未提供证据证明依法送达工伤认定决定书，属程序违法。但合肥锐龙商贸有限公司已提起诉讼，本案对工伤认定决定进行了审查，合肥锐龙商贸有限公司的救济权利未受影响。综上，对蜀山区人社局未依法送达工伤认定决定书的行为确认违法。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第（二）项的规定，判决：确认蜀山区人社局未依法送达蜀山工认（2018）0501号认定工伤决定书行为违法。案件受理费50元，由蜀山区人社局负担。 合肥锐龙商贸有限公司上诉称，第一,蜀山区人社局在受理贺道花工伤认定申请书后,未按照《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条要求的方式送达举证通知,之后也未就相关证据、事实向上诉人进行核实和调查,程序违法,导致上诉人未能举证证明实际的劳动关系。第二，根据最高人民法院《关于进一步加强民事送达工作的若干意见》的通知第十五条:要严格适用民事诉讼法关于公告送达的规定,加强对公告送达的管理,充分保障当事人的诉讼权利。只有在受送达人下落不明,或者用民事诉讼法第一编第七章第二节规定的其他方式无法送达的,才能适用公告送达。本案《认定工伤决定书》送达过程中,蜀山区人社局未按法律规定进行送达,程序违法,导致上诉人丧失了提出行政复议的权利。第三,程序违法情况下作出的工伤认定,事实不清、证据不足，应予撤销。本案中第三人贺道花虽然是与上诉人签订有劳动合同以及签字有劳动关系证明,但是第三人贺道花的收入实际一直由上海煦翔市场营销服务有限公司稳定发放,上诉人对第三人贺道花的工资发放是在2016年8月前，之后一直到工伤发生,上诉人对第三人贺道花并无发放过劳动报酬。此外,上海煦翔市营销服务有限公司在2020年7月16日对贺道花又发出解除劳动合同通知书,更能证实蜀山区人社局在工伤认定过程中，没有查清事实。贺道花虽然在上诉人处工作,但双方不能构成劳务关系,贺道花的所有劳动报酬都由上海煦翔市场营销服务有限公司进行发放,并接受上海煦翔市场营销服务有限公司的管理,这也能够证明贺道花与上诉人之间仅为劳务派遣关系。蜀山区人社局在工伤认定过程中,混淆了劳动关系和劳务派遣关系的概念,属民事关系上的判断错误,从而导致工伤认定的错误。综上，请求：撤销蜀山区人社局于2018年8月27日作出的蜀山工认[2018]0501号《认定工伤决定书》。 被上诉人蜀山区人社局辩称，一、蜀山区人社局送达程序瑕疵并未影响上诉人的举证权利。蜀山区人社局依法向上诉人送达了工伤认定举证通知书，详细的送达经过已附情况说明。在送达后，没有收到上诉人的反馈意见，对第三人贺道花提供的申请材料进行了核实，并向其工作地永辉超市滨湖金源店调取了劳动合同书、劳动关系证明等材料，这些材料直接证明第三人贺道花与上诉人建立了劳动关系，上诉人属于工伤保险责任承担主体事实清楚，证据充分。二、上诉人在一审中提供的证据属于工伤认定程序外的，且仅凭案外人上海煦翔市场营销服务有限公司发放工资不足以否定书面劳动合同对于劳动关系的确定作用，解除劳动合同通知书，从成文时间和内容上看，也达不到其证明目的。综上，请求二审法院维持原判，驳回上诉人的上诉请求。 原审第三人贺道花未到庭发表陈述意见。 被上诉人蜀山区人社局向一审法院提交如下证据及证明目的：1.工伤认定申请表。证明第三人贺道花于2020年7月29日，提交了工伤认定申请。2.第三人贺道花的身份证复印件、合肥锐龙商贸有限公司的信息。证明双方具备工伤认定主体资格。3.劳动合同书、进场证明、劳动关系证明、供应商派驻促销员进场协议书。证明第三人系合肥锐龙商贸有限公司派遣至永辉超市金源店的伊利低温奶促销员，双方存在劳动关系。4.受伤当时的视频。5.出院录证明第三人的受伤程度及部位。6.供应商派驻促销员申请书。7.永辉超市促销员基本资料登记表。8.永辉超市世纪金源店促销员防损责任书。9.永辉超市促销员职责与行为规范实施细则。10.供应商派驻促销员进场协议书。11.进场证明。12.说明函。13.劳动关系证明。14.劳动合同书。15.第三人在仓库工作受伤照片。证据6至15证明第三人系原告派遣至永辉超市金源店的牛奶促销员，双方存在劳动关系，同时证明第三人受伤的情况。16.受理决定书及送达回证。17.举证通知书、通知领取工伤认定材料短信截图、原告注册地址、对外宣传地址照片。18.认定工伤决定书、送达回证、公告（报纸）。证据16至18，证明程序合法。起诉已超过诉讼时效。法律依据：《工伤保险条例》第十四条第（一）项、第十八条。 上诉人合肥锐龙商贸有限公司向一审法院提交如下证据及证明目的：1.原告、被告企业信息公示报告。证明原被告主体适格。2.认定工伤决定书、因工负伤劳动能力鉴定结论书。证明被告认定工伤行政行为情况。3.银行交易流水明细清单、解除劳动合同书。该证据是第三人在申请仲裁中提交的证据材料。证明被告认定工伤存在事实不清情况，2017年以后第三人的工资是由上海煦翔市场营销服务有限公司发放的。4.公告。证明被告公告送达程序不合法。 原审第三人贺道花未向一审法院提交证据。 上述证据均已随案移送本院。各方二审均未提交新的证据，经对以上一审证据的审查，本院认定的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，本案争议的焦点为：一、蜀山区人社局对案涉劳动关系认定所依据的证据是否充分；二、蜀山区人社局作出的案涉工伤认定决定是否程序合法。 关于争议焦点一，蜀山区人社局提供的其从第三人贺道花工作地点永辉超市滨湖金源店调取的合肥锐龙商贸有限公司与贺道花签订的劳动合同书、合肥锐龙商贸有限公司向辉超市滨湖金源店出具的劳动关系证明、进场证明等证据，已足以证明合肥锐龙商贸有限公司与第三人贺道花存在劳动关系。合肥锐龙商贸有限公司主张贺道花与案外人上海煦翔市场营销服务有限公司存在劳动关系，本院认为，上海煦翔市场营销服务有限公司向贺道花出具的解除劳动合同通知书系单方意思表示，不足以否认基于双方合意签订劳动合同而建立的劳动关系。上海煦翔市场营销服务有限公司向贺道花发放奖金的事实亦不足以否认上诉人与第三条贺道花之间的劳动关系，故本院对上诉人的上诉理由不予认可。 关于争议焦点二，《工伤认定办法》第二十二规定：“社会保险行政部门应当自工伤认定决定作出之日起20日内，将《认定工伤决定书》或者《不予认定工伤决定书》送达受伤害职工（或者其近亲属）和用人单位，并抄送社会保险经办机构。《认定工伤决定书》和《不予认定工伤决定书》的送达参照民事法律有关送达的规定执行。本案中，蜀山区人社局向合肥锐龙商贸有限公司公告送达了《工伤认定举证通知书》和《工伤认定决定书》，其提供的证据不足以证明其在公告送达前已穷尽了其他送达方式。但因合肥锐龙商贸有限公司已提起诉讼，并未丧失诉权，本案也已对工伤认定决定进行了实质审查，合肥锐龙商贸有限公司的实体权利义务未受影响，故本院认为，案涉工伤认定决定不属于可撤销行政行为的情形，一审法院判决确认蜀山区人社局送达程序违法并无不当，本院予以维持。 综上，上诉人合肥锐龙商贸有限公司的上诉理由不足，对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审、二审案件受理费共计人民币100元，由上诉人合肥锐龙商贸有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王二辉 审判员  黄 平 审判员  朱斌斌 二〇二一年四月十五日 法官助理王瑾 书记员姚静 附：本案适用的法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条第一款人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。