山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）晋08民终828号 上诉人（原审被告）：永济市唐开元商务酒店有限公司，住所地永济市涑水西街4号。 法定代表人：吴温宁，执行董事兼总经理。 上诉人（原审被告）：吴温宁，男，1978年2月12日出生，汉族，住所地永济市。 共同委托诉讼代理人：胡凯，山西西厢律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：祁峰，男，1984年11月14日出生，汉族，住所地运城市盐湖区。 委托诉讼代理人：王姣，女，1982年8月18日出生，汉族，住所地运城市盐湖区，与被上诉人为夫妻关系。 上诉人永济市唐开元商务酒店有限公司（以下简称唐开元酒店）、上诉人吴温宁因与被上诉人祁峰合同纠纷一案，不服永济市人民法院（2020）晋0881民初2541号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。二上诉人的共同委托诉讼代理人胡凯、被上诉人的委托诉讼代理人王姣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 唐开元酒店、吴温宁上诉请求：一、改判永济市人民法院（2020）晋0881民初2541号民事判决，依法将唐开元酒店、吴温宁返还祁峰的承包费减判8750元，由115400元改判为106650元；二、由祁峰承担本案二审诉讼费用。事实和理由：按照一审判决查明的事实，唐开元酒店与祁峰签订的《酒店承包协议书》约定的承包时限为2019年12月25日至2021年12月25日，协议签订后，祁峰即开始经营酒店至2020年4月30日，祁峰经营酒店的时间为四个月零七天。双方在承包合同中约定的年承包金为45万元，即3.75万元/月，每天承包金为1250元。但一审判决只扣除了祁峰承包经营期间的四个月承包金15万元，对7天的承包金8750元未扣除，多判了8750元。另祁峰未按合同约定支付承包金已构成违约，依约应承担违约金。酒店交回后，对于唐开元酒店垫付的电费、工资等款项亦未支付。 祁峰答辩意见，一、对唐开元酒店和吴温宁的第一项上诉请求不予承认。2019年12月22日，祁峰与吴温宁在案涉酒店办公室协商承包酒店事宜未达成一致，返回居住地途中，吴温宁再次电话约谈。2019年12月22日晚，双方在酒店内协商，吴温宁口头承诺祁峰从12月25日开始接管酒店，试运营至12月底，无承包费用，条件是马上转15万元承包金。12月25日双方清点交接后签合同时吴温宁又不予承认，祁峰无奈只得同意。二、对唐开元酒店、吴温宁第二项上诉请求不予承认。祁峰已与水电负责人沟通，和酒店部分未支付工资员工协商，结案后支付相关费用。 祁峰向一审法院起诉请求：一、判令唐开元酒店、吴温宁立即向祁峰退还承包金190400元；二、判令唐开元酒店、吴温宁立即向祁峰退还垫付款及美团预付款共34819元；三、判令唐开元酒店、吴温宁立即向祁峰退还购置物品（布草）投资款共15384.9元；四、本案所引起的一切费用由唐开元酒店、吴温宁全部承担。 一审法院认定事实：唐开元酒店系有限责任公司（自然人独资），吴温宁系酒店股东、法定代表人。2019年12月25日，祁峰（乙方）与吴温宁（甲方）签订了一份《酒店承包经营协议书》，协议约定：“承包形式：乙方以承包方式负责酒店的经营和管理，以酒店名义签订合同、对外开展业务联络工作；承包时限：2019年12月25日至2021年12月25日。承包金额及付款方式：承包金为450000元/年，一年一付款。第一年承包金，合同签订之日乙方首付甲方150000元承包金，乙方经营20日后再付200000元，剩余承包金100000元于2020年4月30日前付清；第二年租金2020年11月25日前付清。甲方的权利和义务：……2、甲方承担消防设施、电梯的维护、年检等费用；甲方应结算清合同签订之日前，酒店相关经营产生的费用及债权债务。乙方的权利和义务：乙方承担承包期限内发生的各项经营成本费用和债权债务……”。2019年12月22日，祁峰向吴温宁支付酒店承包金150000元。协议签订后，祁峰即开始经营酒店至2020年4月30日，后祁峰又陆续向吴温宁支付承包金合计115400元。2020年5月1日，祁峰与吴温宁协商解除《酒店承包经营协议书》，由唐开元酒店和吴温宁接收酒店、收回管理权。同时查明，吴温宁收取了祁峰经营酒店期间的美团用户服务费18000元。祁峰并为唐开元酒店垫付了水费982元、电费5289元、洗涤费2748元及电梯未结款5000元，合计14019元。庭审中，祁峰主张2020年1月因新冠疫情影响酒店停止营业，复工时复工检测费2800元，该项费用应由唐开元酒店和吴温宁承担。唐开元酒店和吴温宁辩称复工检测费系祁峰经营期间产生的费用，应由祁峰自行承担。本案诉讼过程中，祁峰放弃要求唐开元酒店和吴温宁退还购置物品（布草）投资款15384.9元的请求。唐开元酒店和吴温宁主张祁峰违约，且还替祁峰垫付电费7030元以及水费、布草、工人工资；祁峰拿走了前台备用金1000元，现金834元，从账户中取走了1540元和100元，上述款项应由祁峰承担，但无具体数额，亦未提起反诉。 一审法院认为，吴温宁系唐开元酒店的法定代表人，其与祁峰签订《酒店承包经营协议书》的行为应认定为履行职务行为，该协议所产生的权利义务应由唐开元酒店享有和承担。案涉酒店承包协议书系双方真实意思表示，且不违背法律规定，故该协议书合法有效。祁峰经营酒店四个月，经双方协商同意于2020年5月1日解除酒店承包协议。现祁峰要求吴温宁退还承包金，因协议约定承包金为45万元/年，即3.75万元/月，祁峰共向吴温宁支付酒店承包金26.54万元，故吴温宁应当退还祁峰多支付的承包金11.54万元（26.54万元-3.75万元×4）。祁峰主张要求吴温宁退还垫付款14019元及美团预付款18000元，吴温宁予以认可，故本院予以支持。祁峰主张要求吴温宁承担复工检测费2800元，本院认为该费用系祁峰经营酒店所产生的费用，应由祁峰自行承担，该请求本院不予支持。祁峰向吴温宁支付承包金时，系通过微信或支付宝多次转账至吴温宁个人账户，且吴温宁以个人名义出具收据，依据《中华人民共和国公司法》第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”之规定，故祁峰要求吴温宁退还上述款项的主张，本院予以支持。祁峰放弃要求吴温宁退还购置物品投资款15348.9元的诉讼请求，该行为系祁峰对自身诉讼权利的处分，且不违反法律规定，本院予以准许。庭审中，吴温宁主张祁峰未按协议约定及时支付承包金构成违约，应承担10万元违约金，并要求祁峰承担由其垫付的各项费用的主张，因吴温宁未提起反诉，故本院对该辩驳意见不做审理，吴温宁可与祁峰协商解决或另行起诉。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条、第九十七条、《中华人民共和国公司法》第三条、第六十三条之规定，判决：一、被告永济市唐开元商务酒店有限公司于本判决生效之日返还原告承包金115400元；二、被告永济市唐开元商务酒店有限公司于本判决生效之日返还原告垫付款及美团预付款共计32019元；三、被告吴温宁对上述债务承担连带清偿责任；四、驳回原告的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明事实与一审一致。 本院认为：本案的焦点问题是一审判决吴温宁和唐开元酒店向祁峰退还的承包费是否多计算7天计8750元。根据双方无争议的事实，案涉合同起始时间为2019年12月25日，双方协商解除时间为2020年5月1日，祁峰经营酒店为4个月零7天，而一审确定的11.54万元退还数额计算方法为26.54万元-3.75万元×4，对祁峰经营酒店的时间是按4个月计算的，与祁峰实际经营酒店的时间相较少计算7天，该7天的承包费依法应从吴温宁和唐开元酒店退给祁峰的承包费中予以扣减，扣减数额为37500元÷30×7＝8750元，原判返还数额相应变更为26.54万元-3.75万元×4-0.875万元=10.665万元。 综上所述，永济市唐开元商务酒店有限公司、吴温宁的上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下： 一、维持永济市人民法院（2020）晋0881民初2541号民事判决第二项、第三项、第四项； 二、变更第一项为：永济市唐开元商务酒店有限公司于本判决生效之日返还祁峰承包金10.665万元； 一审案件受理费2454.5元，二审案件受理费50元，共计2504.5元，由祁峰负担。 本判决为终审判决。 审判长 杨 军 审判员 陶佩林 审判员 解和吉 二〇二一年四月十二日 法官助理王奕璇 书记员张瑞