江苏省南京市栖霞区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0113民初4281号原告：江苏如沐春风酒店管理有限公司，统一社会信用代码91320113MA1MBDH7X4，住所地在南京市栖霞区迈皋桥街道和燕路289号四层10-12号。法定代表人：杨文利，该公司执行董事。委托诉讼代理人：胡升杰，江苏举措律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑莉莉，该公司员工。被告：张于，男，汉族，1985年2月25日出生，住南京市鼓楼区。原告江苏如沐春风酒店管理有限公司（简称如沐春风公司）与被告张于损害公司利益责任纠纷一案，本院于2019年7月3日立案后，依法适用简易程序于2019年8月19日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人胡升杰和郑莉莉、被告张于到庭参加诉讼。本院于2020年6月22日再次公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人胡升杰和郑莉莉到庭参加诉讼。被告张于经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理。后因本案事实不易查明但法律适用明确，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员葛鹤洲独任审理，于2020年10月13日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人胡升杰和郑莉莉、被告张于到庭参加诉讼。本院于2021年1月20日再次公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人胡升杰和郑莉莉到庭参加诉讼。被告张于经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。原告如沐春风公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告张于向原告返还款项1194860.07元；2.判令被告赔偿原告损失64.5万元。事实和理由：2015年5月，杨文利、宋某与被告张于就共同出资成立酒店一事协商一致，约定暂由张于负责酒店装修、注册和经营。2015年11月19日，三人出资的原告如沐春风公司成立。原告的注册资本为1000万元，其中张于认缴400万元，杨文利和宋某各认缴300万元，张于任执行董事和法定代表人。在张于负责酒店装修期间，杨文利委托丈夫张某甲及张某甲的妹妹张某乙向张于账户转款150万元作为认缴出资，用于酒店装修；宋某（实际出资人宋某甲）转款63万元作为认缴出资，用于酒店装修，然而张于仅支付装修款130.42万元，剩余82.58万元被张于侵占。2016年4月，原告开始营业，张于全权负责经营，管理人员及会计出纳均由张于负责安排，原告的营业款项只有少量进入基本账户，其余款项全部进入张于个人账户，大笔款项被张于侵占。此外，因张于未及时付清装修款，导致原告多支付利息35万；因张于未能按约支付房租，产生房租上涨损失9.5万元；又因场地续租等应急处置业务，原告产生招待费20万元；上述费用64.5万元应当由被告张于向原告进行赔偿。综上，被告应向原告返还上述其侵占的款项并赔偿给原告造成的损失，故原告提起本案诉讼。被告张于辩称：1.不存在原告所称的职务侵占，杨文利和宋某的转款不仅用于装修，还用于消防以及购买家电等，而原告两份审计报告的内容只涉及到徐某、沙龙兴的装修；原告诉状中的金额是根据原告自行找的会计事务所出具的审计报告确定的，而审计报告是通过原告给的数据才得出的结果，被告仅认可审计报告中关于公司收入的部分，对于公司支出的部分不认可；不认可苏宁增加房租、招待费。2.的确存在因未及时支付酒店装修款产生的利息及诉讼费、执行费等35万元，但该款项不应由被告承担，之前谈的是由宋某甲负责装修款并纳入了股东出资股本，但是后来宋某甲无力支付，徐某来讨要说法，被告负责接待，当时宋某甲父亲住院，被告就代替法人签署了协议书，而且施工队向法院起诉时是宋某甲出席签署的调解书，后来被告才知道还款主体是清沐酒店，因此原告应当向宋某甲主张该笔款项。3.涉案酒店在2016年3月开业前花费了354万多元，之后被告经营期间有很多支出没有票据，也没有包含在涉案审计报告中，2017年4月酒店交接给张某甲和杨文利后，原告没有公开财务报表，事实上，被告自己也有出资，且被告经营酒店期间支出部分具有流水台账和实物对照，但张某甲并不认可。综上，被告不认可原告诉请，请求依法驳回。当事人围绕诉讼请求，依法提交了公司章程、股东会决议、章程修正案、股权转让协议、审计报告、股东会会议纪要、股东出资证明书、工程签证单、装修工程确认单、协议书、民事调解书、和解协议、通知函、通知书、增值税普通发票、银行转账记录、借条、民事判决书、租赁合同和房租付款明细、公司办公会（董事会）纪要、业务招待费票据、记账凭证、说明、通话录音、费用清单、情况说明等证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年5月，被告张于与杨文利、宋某协商共同出资在南京成立酒店，先由张于负责酒店装修、注册及经营。2015年11月19日，原告如沐春风公司经南京市栖霞区市场监督管理局登记成立，注册资本为1000万元，股东为杨文利（认缴出资300万元）、宋某（认缴出资300万元）及被告张于（认缴出资400万元），被告张于为法定代表人和执行董事，宋某为监事。如沐春风公司成立后，三位股东协商一致加盟江苏清沐酒店管理有限公司、设立清沐酒店迈皋桥店，由被告暂时负责酒店装修、注册和经营事宜。之后，张于先后联系徐某及陈某、沙龙兴为酒店进行装修，张于负责前期经营工作，杨文利、宋某向张于转款用于酒店装修和经营，该款同时作为向如沐春风公司的实际出资。2016年4月1日，原告酒店开始对外营业，被告张于负责具体的经营管理。2017年2月15日，如沐春风公司股东签署《股东会》，载明：“2017年2月14日晚在山东淄博江港置业三位合伙人对投宾馆对账如下：其中张某甲2015年5月25日所投宾馆30万元为每月9000元月息，2015年7月20日、12月27日、12月29日所投宾馆20万元为每月1万元（月息），最后一笔5万元（2016.7.12）为1000元每月息，张某甲、张某乙总投入汇给张于150万元。宋某在南京宾馆所占股比，实际出资人为宋某甲，其中投南京清沐宾馆为：①投入现金经和张于对账为63万元；②所欠陈某装潢款为36万元。宋某甲承担此36万元，与其他股东无关，宋某甲实际投入南京清沐宾馆为99万元。张某乙卖房实际投入75万元，另外补助款加15万元，杨文利出资额由张某甲、张某乙垫付。”张于和如沐春风公司在《股东会》上签字盖章确认。2017年8月22日，原告如沐春风公司出具《股东出资证明》，载明：杨文利是如沐春风公司股东，从2015年5月25日起至2016年3月底止，杨文利通过银行转账（委托他人通过银行转账）给张于银行账户的形式，向如沐春风公司实际出资150万元。张于作为法定代表人签字盖章予以确认。杨文利认为张于利用职务之便挪用公司资金，故于2017年8月7日向如沐春风公司发出《申请书》，以了解公司财务与经营管理情况，更好地参与、监管公司事务为由，要求依法行使股东知情权，并要求提供财务会计报告、会计账簿和会计凭证等供其查阅。因如沐春风公司未提供材料供查阅，杨文利诉至本院。2017年11月14日，本院作出（2017）苏0113民初5061号民事判决书，判决如沐春风公司向杨文利提供2015年11月19日起至2017年9月7日止公司财务会计报告供其查阅，提供自2015年11月19日起至2017年9月7日的公司财务账簿供其查阅。庭审中，被告张于称已经在（2017）苏0113民初5061号案件判决书生效后提供了所有材料。2017年11月24日，如沐春风公司作出股东会决议，法定代表人和执行董事由张于变更为杨文利，监事由宋某变更为张某丙（注：系杨文利的女儿）。2018年2月7日，宋某将对如沐春风公司持有的全部股权转让给杨文利，如沐春风公司股东变更为杨文利（占股60%）和张于（占股40%）。2019年3月6日，如沐春风公司形成《公司办公会（董事会）纪要》，载明“人员：张某甲（董事，代表杨文利）、张某丁、王某乙（顾问）、张于（董事）、张某丙（店长）……参会人员经过几天沟通、友好协商，今天正式达成如下共识，形成决议。1.张于在三天内拿出负责经营期间的财务账目，说清楚酒店施工装修用款明细、营业期间收支情况、公司利润状况，提交财务利润表，和关系单位或个人有合同签订的提交给公司存档，该个人承担的费用，个人承担……4.对徐某诉讼（官司）问题双方协力解决好，加强沟通、保持联系，依法维权；……6.本月8日前由张于、张某甲拿着宋某甲所写的保证金30万承诺函负责去苏宁集团协调、解决租赁合同变更、修订工作……”，下方参会人员签字处有张于、张某甲（系杨文利的丈夫）、王某乙签字。庭审中，被告张于称其已在之后提供了所有材料。2019年，原告如沐春风公司委托江苏苏瑞华会计师事务所对公司进行财务审计。2019年6月15日，江苏苏瑞华会计师事务所出具苏瑞华会专（2019）900号《专项审计报告》，载明“我们接受委托，于2016年4月1日至2016年12月31日对如沐春风公司截止2016年12月31日的资金往来情况、债权债务关系及金额情况、收入情况、成本金额进行了专项审计……经审计，主营业务成本为119184.98元，主营业务税金仅附加2444.64元，管理费用1067765.5元，财务费用31544.05元，……五、审计结论：1.2016年4月1日至2016年12月31日为股东张于经营期间，经审计主营业务收入（银行卡、支付宝、ＡＲ、现金）2477795.70元，款项进入张于银行卡招商银行账号62×××01及张于银行卡招商银行账号62×××26，主营业务成本119184.98元，主营业务税金及附加2444.64元，管理费用1067765.50元，财务费用31541.05元，利润总额为1256859.53元。2.ＡＲ为如沐春风公司收账系统中的收账平台，例如：美团、携程、艺龙、去哪儿。3.旅行社租用如沐春风公司场地，旅行社代表张某戊于2016年1月8日汇款至张于招商银行账号62×××01租金金额5万元，未申报收入。4.2016年4月1日至2016年12月31日预提房租80万元，实际支付45万元，另外35万元未支付。5.2016年12月从对公账户招商银行迈皋桥支行12×××01支付利息26444.45元，实际属于张于个人借款产生的利息，应不列入公司正常费用支出。6.2016年9月至2016年12月股东张于经营期间欠款江苏清沐酒店管理有限公司管理费37357元，没有实际支付该款项。”同日，江苏苏瑞华会计师事务所还出具苏瑞华会专（2019）901号《专项审计报告》，载明“我们接受委托，于2017年1月1日至2017年12月31日对如沐春风公司截止2017年12月31日的资金往来情况、债权债务关系及金额情况、收入情况、成本金额进行了专项审计……五、审计结论：1.2017年1月1日至2017年4月30日为股东张于经营期间，经审计主营业务收入（银行卡、现金、支付宝、ＡＲ、积分兑换、信用卡）432469.40元，款项进入张于银行卡招商银行账号62×××01及张于银行卡招商银行账号62×××26，主营业务成本4866.49元，管理费用85741.30元，财务费用56.84元，主营业务税金及附加340.59元，利润总额为341464.18元。2.2017年5月1日至2017年12月31日为股东杨文利授权张某丙为实际经营者，在此经营期间，经审计主营业务收入（银行卡、现金、支付宝、ＡＲ、积分兑换、信用卡）2079113.07元，款项进入张某丙银行卡招商银行62×××22，主营业务税金及附加768.60元，主营业务成本70076元，管理费用1841195.97元，财务费用163915.71元，营业外支出1215.21元，利润总额为1941.58元。3.2017年11月份如沐春风公司向张某乙借款20万元。4.ＡＲ为如沐春风公司收账系统中是收账平台，例如：美团、携程、艺龙、去哪儿。5.2017年1月至2017年3月股东张于经营期间欠款江苏清沐酒店管理有限公司管理费为13690.86元，没有实际支付该款项。6.2017年5月19日至2017年11月17日，张于银行卡招商银行账号62×××26欠款江苏清沐酒店管理有限公司为77000元，详见：张于借款明细。”江苏苏瑞华会计师事务所就上述900和901号审计报告出具了《补充说明》，载明：本次审计依据如沐春风公司提供的2016年、2017年和2018年会计凭证、财务报表、张于的银行卡流水，张某丙银行卡流水、对公账户招行迈皋桥支行，2016年账本、2018年账本、2019年账本、2016-2018年收入台账做出审计的；……；主营业务收入具体由营业收入统计表（固话）表中列明的银行卡、支付宝、AR、现金四部分组成，其中银行卡、支付宝、AR三部分收入全部进入张于个人银行卡，现金全部由张于负责掌管使用……。原告认为900号审计报告中虽然载明被告预支房租80万元，实际支付45万元，但经原告核实2017年银行流水，认可被告在2017年3月3日之前已支付了2017年5月29日之前的应付房屋180万元以及3万元水电保证金，故原告差额138万元（183万元-45万元）在被告应返还的款项中扣除；上述审计报告所依据的材料除了杨文利的银行流水，其他财务资料都是之前的股东知情权案件中张于陆续提供给如沐春风公司的。被告张于认为上述两份《专项审计报告》是根据如沐春风公司给出的票据整理的，票据只有苏宁的房租以及装修费，还有家具等很多被告支出的费用金额没有体现在审计报告中。被告还提出审计报告依据的材料不是被告提供的，但未提供证据，相反原告对此提供了2017年8月22日的录音、如沐春风公司会计交接表、税务登记变更表、审计资料交接清单、记账凭单交接明细表等证据，证明鉴定材料来源于被告，被告对上述证据真实性予以认可。庭审中原告如沐春风公司陈述，2015年11月19日至2017年4月期间，张于为法定代表人，负责公司的经营，在公司成立之前负责装修；没有看到张于的实际出资。被告张于陈述，其在2015年5月30日至2016年年前期间负责装修，2017年2月14日之前负责公司经营，之后酒店停业，到2017年4月底交接给了杨文利，由杨文利的女儿张某丙经营管理酒店；虽然2017年11月才变更法定代表人，但期间被告并没有负责公司经营；被告已实际出资160万元，装修款等都是从被告处支付出去的。2019年8月19日，原告出具《说明》，载明张某丙通过其招商银行和农业银行个人账户支付给苏宁公司、灌南县人民法院等相关主体的款项均为代如沐春风公司支付。另查明，2015年，张于找到徐某为涉案酒店装修，徐某为连云港广厦建设有限公司（简称广厦公司）股东和董事。2015年12月23日，广厦公司出具《工程签证单》并后附《南京清沐酒店迈皋桥店装修工程确认单》，载明南京清沐迈皋桥连锁店装修工程共计发生费用96.21294万元，甲方已付34万元，还应付62.21294万元。张于在“建设单位代表”一栏签字确认。后因如沐春风公司未及时付款，2017年6月，张于和徐某在上述《南京清沐酒店迈皋桥店装修工程确认单》结尾处对未付工程款进行结算，确认“与宋某甲沟通前期所欠工程款按本金月息2%计算。张总付材料款项：1.拖垃圾款17625元,2.水电材料款15206元,3.土木材料款12000元,4.水泥黄沙款27871,5元.轻钢龙骨配件22500元，6.防水老王2120元,7.2016年底付款64260元，合计161582元。确认后欠款62.21294万元，确认已付款16.1582万元，尚欠46万元整。一、62万计月息2%计2月计24800元，二、52万计月息2%13月135200元，三、46万元计月息2%5月46000元，总计24800+135200+46000=206000元；至2017年6月份尚欠工程666000元整”。2017年6月17日，如沐春风公司（甲方）与徐某（乙方）签订《协议书》，载明“1.到2017年6月19日甲方欠乙方工程款666000元，2.甲方在2017年7月10日前支付乙方款项266000元，3.甲方在2017年8月10日前支付乙方款项20万元，4.甲方在2017年9月10日前支付余款20万元，5.如甲方按期还款，则乙方不要求甲方给付利息，否则甲方以未还款以月息2分给付乙方利息，6.如甲方有一期逾期偿还款项，乙方可就所欠所有款项向灌南县人民法院起诉要求偿还”。被告张于在上述《协议书》上甲方处签名确认。之后，因如沐春风公司未按约付款，徐某诉至法院。2017年8月15日，江苏省灌南县人民法院出具（2017）苏0724民初3576号《民事调解书》，载明“本案在审理过程中，经本院主持调解，双方当事人自愿达成协议如下：如沐春风公司偿还徐某装修款666000元，从2017年9月起每月15日前分别偿还10万元，最后一月15日前偿还66000元，如果如沐春风公司有任何一期未能按期兑现，徐某对所有款项申请执行，同时如沐春风公司对所欠款项从2017年7月10日起按照月利率2%承担利息，案件受理费10460元，减半收取5230元，由如沐春风酒店负担，于2018年3月15日前与最后一期兑现款一并给付原告”。后因如沐春风公司未能履行上述民事调解书中约定的付款义务，徐某向法院申请强制执行。2019年5月15日，双方达成《和解协议》，约定“被执行人应给付申请人666000元及利息，被执行人已付25万元，被执行人保证于2019年7月5日前给付55万元，不足部分申请人自愿放弃不要；如被执行人不能按期履行，申请人有权按原法律文书确定的内容申请恢复执行；本协议由张某甲代为签字，由公司盖章后生效”。张某甲在该和解协议上代表如沐春风公司签字确认。原告陈述该和解协议签订后，法院从原告账户又扣划了64万元，现在还有16万元没有支付。庭审中原告陈述，因为被告侵占原告装修款以及营业收入、未能及时支付装修款，导致原告多支付了35万元（25万元+55万元-46万元+诉讼费和执行费1万元）。被告承认存在因未及时支付装修款产生的35万元利息、执行费等，但认为该部分费用不应由被告承担，应由宋某甲承担，因为当时谈好酒店装修工程款由宋某甲负责，纳入了股东出资股本，但是宋某甲无力支付，徐某来讨要说法，被告负责接待，当时宋某甲父亲住院，被告与宋某甲电话沟通情况后就代替公司签署了《协议书》，而且施工队向法院起诉时是宋某甲出席签署的调解书，后来被告才知道还款主体是清沐酒店。再查明，淄博江港置业有限公司（简称江港公司）于2014年6月10日经工商登记成立，股东为宋某甲（持股100%），法定代表人为宋某甲。原告在经营涉案酒店初期，以江港公司名义租赁场地从事经营。2018年2月6日，江港公司注销。2015年5月27日，苏宁易购集团股份有限公司（甲方，原公司名称为苏宁云商集团股份有限公司，简称苏宁公司）与江港公司（乙方）签订《商铺租赁合同》，约定乙方承租的经营商铺为南京市迈皋桥街71号锦华大厦四层区域，建筑面积为1726.7平方米，租赁期限自2015年5月30日至2022年12月31日，同时还约定了租金（2017年5月30日至2022年5月29日每年租金为1117118.4元），甲方同意给予乙方首年租金20万元、第二年租金40万元的租金优惠，优惠后，首年租金和物业管理费共计100万元，第二年租金和物业管理费共计80万元，之后每年为120万元，但若乙方提前解除合同或因乙方原因导致合同提前终止，乙方应补足甲方所给与的前述租金优惠；租金采取先付后租的方式按季支付；乙方需缴纳租赁保证金26万元和水电保证金4万元；乙方租赁商铺仅限经营项目为快捷宾馆，经营品牌为清沐酒店。上述协议签订后，原告使用该商铺用于经营清沐酒店迈皋桥店。2016年1月9日，原告如沐春风公司与张某戊就江苏万达原野国际旅行社有限公司（简称万达旅行社）租用原告房屋事宜签订《房屋租赁合同》，约定原告将其租赁的涉案南京市栖霞区和燕路289号锦华大厦一楼清沐酒店一楼部分大厅及大厅侧消防通道空间出租给张某戊，租赁期限自2016年2月1日至2022年12月31日止，房屋租金为每年5万元；2016年1月8日张某戊卡汇给张于招行卡5万元。张某戊于2016年1月8日向张于62×××01银行卡转款5万元。被告张于确认张某戊支付的5万元租金应当为公司收入，进入其个人账户后未上交公司，但认为各股东早就知道这个事情。后因原告未按约向苏宁公司支付租金等费用。2017年2月8日，苏宁公司出具《停止物业服务通知函》，载明“江港公司：我司前期已向贵司送达了《催款函》，要求贵司缴纳拖欠期间为2015年5月-2017年2月的租金、保证金和水电费1177645.33元，至今我司仍未收到任何款项……我司决定于2017年2月10日9时30分起停止向贵司提供物业服务”。2017年2月13日，苏宁公司出具《南京迈皋桥商铺解约通知函》，载明“江港公司：2015年5月30日，贵我双方签订了《租赁合同》，约定由贵方承租位于南京市域，面积共计1726.7平方米的房屋，贵方应于2016年2月28日前向我司支付192.76万元，但截至2017年2月10日，贵方仍拖欠112.76万元。……特函告如下：1.贵我双方合同于2017年2月18日正式解除，贵方需于2017年2月18日前向我司支付剩余租金112.76万元，另需要承担当年度三个月租金的违约金并补齐首年次年租金优惠。2.限贵司于2017年2月29日之前将位于我司迈皋桥店四楼内的物品进行清场完毕并按照我司向贵方交付时的标准交付承租场地。”后原告仍在上述场所内经营酒店。后经与苏宁公司协商，苏宁公司（甲方）与如沐春风公司（乙方）于2018年2月就上述商铺签订《商铺租赁合同》，约定：鉴于原承租方江港公司已于2018年2月6日注销，原甲方于江港公司签订的租赁合同自动终止，后经甲方了解乙方为承租人，为了保障双方的权益，减少双方的损失，甲乙双方同意建立新的租赁关系并签订本合同；乙方承租的经营商铺为南京市和燕路289号锦华大厦4层区域，建筑面积为1726.7平方米，租赁期限自2018年3月1日至2022年12月31日；商铺仅限经营项目为连锁酒店，经营品牌为清沐宾馆。合同还约定了租金（2018年3月1日至2022年12月31日每年租金为126万元）、物业管理费、水电费、保证金（租赁保证金26万元，水电保证金4万元）、违约责任、合同终止和解除等条款。原告陈述，被告侵占公司资产、未支付租金，导致后续签订租赁合同时房租上涨，比原合同每月增加5000元，从2018年3月1日起至2019年8月31日已实际多支付9万元。被告认为房租上涨与其无关。庭审中原告主张被告应返还侵占的款项1194860.07元并提供了《返还款项明细清单》，载明：1.2016年4月1日-12月31日利润总额为1256859.93元，2.2017年1月1日-4月30日利润总额为341464.18元，3.2016年1月8日万达旅行社支付房租5万元给张于，张于未申报收入，4.张于经营公司期间，个人向外借款但原告支付了利息26444.45元，5.2016年9月-2017年3月欠清沐总店管理费51046.86元，未实际支出但列入审计报告支出项目中，6.2017年5月-11月张于向原告借款还有77000元未还，但2019年春节前张于支付徐某装修执行款5万元，抵扣后，张于还欠原告借款27000元，7&8.2017年2月28日和3月3日，张于银行账户向苏宁公司补交房租和保证金等138万元。以上1-6项相加后减去第7项和第8项，即为被告张于经营期间侵占公司的经营款372815.02元。9.装修期间股东杨文利出资150万元，10.装修期间宋某出资63万元，11.张于支付给徐某装修款34万元和1615852元，支付给沙龙兴（和徐某都承接了涉案酒店的装修）装修款802600元。以上第9-10项金额减去11-13项金额，即为被告侵占的装修款825800元，上述两部分金额总计119.86万元。又因为2017年4月30日原告银行账户内资金还有3739.93元，应当从被告应退还款项中扣除。综上，被告应退还款项为1194860.07元（=1198600元-3739.93元）。被告张于对上述返还明细清单中的第1-3项、5项、7-13项予以认可；对于第4项不认可，认为被告向贷款公司借款，使用了公司名义，但4个月的利息都是被告支付的，开具发票是用来公司抵税；对于第6项不认可，认为被告不欠原告借款。原告为证明《返还款项明细清单》中第4项利息26444.45元和第6项借款27000元，除了提供900和901号审计报告外，还提供了以下证据：1.2016年9-12月原告收到南京市金陵文化科技小额贷款有限公司开具的利息收入增值税发票，金额共计26444.45元，2.2017年5月-11月被告张于出具给原告的借条、张于收款的银行记录以及借款明细单，明细单中借款均在银行记录中有相应记载。被告对证据1无异议，但认为被告个人借款但用了原告名义，利息都是被告个人支付的；对于证据2有异议，不予认可。对于上述证据1、2的真实性本院予以确认。原告主张被告张于应赔偿损失64.5万元，也提供了《赔偿损失明细清单》，载明：1.原告应支付徐某装修余款46万元，2.经张于签字确认欠工程款本金46万元，加利息为20.6万元，据执行和解协议确认履行金额为80万元，装修多支付利息为80万+1万元执行费-46万元=35万元，3.被告侵占出资及营业利润，延期支付房租致苏宁公司拟解除合同，经协商变更原合同房租标准从2018年3月1日到2019年9月30日期间累计多支付了9.5万元，4.被告侵占出资及营业利润，延期支付房租致使苏宁公司拟解除合同，原告为多方协调而支出的招待费20万元；以上三项损失合计64.5万元。被告对上述4项均不认可，认为1.最初装修款经过结算确定欠款金额为46万元，当时约定由宋某甲（即挂在宋某名下的隐名股东）来支付，作为投资款，但他没有支付，拖了很长时间，之后经过民事调解书确认欠款金额为66.6万元，但他还没有支付，导致法院强制执行，杨文利、宋某两方都参与过装修款纠纷的处理，该多出费用不应由被告承担；2.房租多增加的部分，是因为股东闹矛盾，苏宁公司说不能良好经营了，要收回房子，后来又和好，因此造成房租增加不应由被告个人承担；3.原告主张的招待费20万元没有依据，不能看出和被告有关。原告为证明上述赔偿损失明细清单金额，提供了以下证据：1.原告如沐春风公司的招商银行账户交易明细以及张某丙个人农行卡交易明细，证明2018年3月1日后，原告每月多支付房租5000元；2.原告的财务记账凭证、酒水发票等账册资料，证明原告因与苏宁公司协商场地续租发生的招待费20万元。被告对上述证据真实性无异议，但认为增加的房租不是被告造成的，要被告承担所谓招待费用也没有依据。对于上述证据真实性，本院予以确认。被告为证明其答辩意见，提供了以下证据：1.被告自行制作的酒店费用清单，用于证明2016年3月酒店开业之前已经花费了3547080元，而审计报告是对开业之后的审计，开业之前的没有包含在内；2.被告自行制作的2016年3月-2017年1月酒店支出清单，证明被告经营酒店期限的实际支出款项，部分有票据的包含在审计报告中，部分没有票据的不包含在审计报告里。原告对上述两份清单不予认可，认为开业之前的费用在装修费用中已经扣除，如被告认为由额外支出应当提供相应票据等证据，不能仅提供清单；2016年3月之后的支出已经包含在审计报告中，也包含在会计账册里，应当以审计报告为准。为此原告还举证2016年5月30日如沐春风公司的记账凭证，凭证记载购买电视机花费了50348元，被告主张的电器费用包含在了审计报告及其会计账册里。庭审中，原告陈述：1.徐某做了签字酒店装修的大部分，后面的装修由沙龙兴完成，因为清沐酒店是连锁酒店，徐某只做家装，沙龙兴是专门做酒店装修的。2.被告经营期间，公司对公账户只为被告支付过借款利息，公司其他账户只向被告支付过钱，没有向其他人付过钱。3.原告为被告支付借款利息26444.45元，除了发票外，审计报告附的资料里也有记载，即包含在2016年度财务费用31541.05元中。4.2017年2月-5月期间有一段时间内，酒店是停业的，之后把房租和保证金缴纳后又正常经营，2018年3月重新订立了租赁协议，期间一直在和苏宁公司协商。5.2017年2月《股东会》中约定宋某甲承担36万元装潢款，但实际没有支付，因此才出现后来66万元工程款的问题，原告对徐某诉讼一案向连云港中级人民法院申请再审，但最终被驳回。本院认为，公司高级管理人员不得侵占公司的财产。公司高级管理人员不得挪用公司资金、不得将公司资金以其个人名义开立账户存储，高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。被告张于作为原告原法定代表人自2015年5月公司筹备成立起至2017年4月期间全权负责原告经营的清沐酒店的装饰开业和经营管理，通过其个人银行账户收取公司股东交纳的出资款并作为原告如沐春风公司的收支账户，其行为已违反公司法的规定，依法应当将侵占公司的财产返还给公司。关于被告侵占公司财产的金额，原告举证《返还款项明细清单》，用于证明被告应返还1194860.07元，对于该清单金额，本院逐项认定如下：1.被告对该清单中2016年4月1日至2017年4月30日期间利润1259859.93元和341464.18元、收到股东杨文利出资150万元和宋某（实际股东为宋某甲）出资63万元的事实没有异议，本院予以确认，上述款项共计3728324.11元，均进入被告个人账户，故被告应向原告返还上述款项。2.原告将承租的商铺部分出租给万达旅行社，万达旅行社于2016年1月8日向原告支付租金5万元，但款项由被告收取，故被告应当将租金5万元返还给原告。3.被告张于经营涉案酒店期间应当向清沐酒店总店支付2016年6月-2017年3月的管理费51046.86元，但其将该款项作为已付款计入公司账册却一直未实际支付，故被告也应当向原告支付上述酒店管理费。以上1-3项金额，被告均认可，本院予以确认。4.被告通过个人账户代原告支付给徐某、沙龙兴装修款34万元、161582元和802600元，共计1304182元，被告对此金额也认可，本院予以确认，应当从被告应退还款项中扣除。5.被告从其个人账户代原告向苏宁公司支付了房租和水电费等费用共计138万元，该款项应当冲抵被告应返还的金额。6.原告举证了900和901号审计报告，以及被告出具的借条、汇款记录、原告的利息支付发票等证据，能够证明被告从原告处借走了77000元并用原告资金偿还了其个人借款所产生的4个月利息26444.45元，扣除被告在2019年春节代原告支付给徐某的装修款5万元，被告仍应返还原告53444.45元。综上，上述第1-3项和第6项为被告应返还原告的款项，扣除第4-5项后，被告应返还其经营酒店期间侵占的公司款项共计1198633.42元（=3728324.11元+50000元+51046.86元+53444.45元-1304182元-1380000元）。此外，因2017年4月30日被告退出公司经营管理时，原告银行账户内资金还有3739.93元，应当从被告应退还款项中扣除，故被告应退还款项为1194893.49元（=1198633.42元-3739.93元），因此现原告主张被告退还侵占款项1194860.07元，有事实和法律依据，本院依法予以支持。被告张于辩称，其在涉案酒店装修经营期间也投入了354多万元，但经本院多次限期举证，其仅提供了自行制作的费用清单，却未能提供其他证据，原告对该清单也不予认可，故对于该费用清单，本院不予确认，对被告上述答辩意见，因证据不足，本院亦不予采信。如被告能够提供相关证据证明其有实际出资，可另行主张权利。被告又辩称，涉案两份审计报告依据的资料不是被告提供的，但未提供相应证据，而原告对此提供了2017年8月22日的录音、如沐春风公司会计交接表、税务登记变更表、审计资料交接清单、记账凭单交接明细表等证据，故对于被告该答辩意见，本院不予采信。被告还辩称，原告股东认可万达旅行社的房租5万元交给被告、原告支付的26444.45元借款利息实际是由被告付款，但均未提供相应证据，故本院均不予采信。原告还诉请主张被告应赔偿公司损失64.5万元并提交了《赔偿损失明细清单》。对于该清单金额，本院逐项认定如下：1.关于原告多支付的装修款35万元，因原告于2017年2月15日作出的《股东会》约定装修款由股东宋某甲承担，后因宋某甲未能付款，经股东张于和杨文利参与协商处理，最终原告多支付装修款35万元，该款项发生并非被告张于执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程规定造成，故不应由被告张于负责赔偿。2.关于2018年3月1日-2019年9月30日期间比之前多支付给苏宁公司的房租9.5万元，同样无证据证明系被告违反法律、行政法规或者公司章程规定造成，故也不应由被告张于负责赔偿。3.关于原告主张的20万元招待费损失，因原告举证的仅为酒水发票和相关财务账册，不足以认定是用于与苏宁公司的沟通协调上，也无法据此要求被告承担赔偿责任。综上，原告诉请要求被告赔偿损失64.5万元，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百四十七条、第一百四十八条、第一百四十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定,判决如下:一、被告张于于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告江苏如沐春风酒店管理有限公司1194860.07元；二、驳回原告江苏如沐春风酒店管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27389元，保全费5000元，合计32389元，由原告江苏如沐春风酒店管理有限公司负担17352元，被告张于负担15037元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 员  葛鹤洲二〇二一年四月二十三日法官 助理  管 悦见习书记员  朱文康