安徽省马鞍山市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）皖05刑终46号 抗诉机关当涂县人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈剑锋，绰号熊猫,男,1991年4月8日出生于湖南省炎陵县,汉族,大专文化程度,个体,户籍所在地湖南省株洲市炎陵县,住湖南省株洲市。因涉嫌贩卖毒品罪,于2020年5月11日被当涂县公安局刑事拘留,同年5月12日被当涂县公安局监视居住,次日被当涂县公安局刑事拘留；同年6月17日被当涂县人民检察院批准逮捕,于同日被当涂县公安局执行逮捕。现羁押于马鞍山市看守所。 辩护人陆琦，北京盈科（马鞍山）律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）夏星虎，绰号虎子,男,1985年10月28日出生于安徽省马鞍山市博望区,汉族,初识字,无业,户籍所在地安徽省马鞍山市博望区,住安徽省马鞍山市博望区。曾因犯容留他人吸毒罪,于2010年12月23日被当涂县人民法院判处有期徒刑六个月,并处罚金3000元,2011年2月28日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪,于2020年5月11日被当涂县公安局刑事拘留,同年5月12日被当涂县公安局监视居住,次日被当涂县公安局刑事拘留,同年6月17日被当涂县人民检察院批准逮捕,于同日被当涂县公安局执行逮捕。现羁押于马鞍山市看守所。 辩护人李辰，安徽长城律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）陶国傲，绰号傲子,男,1995年6月30日出生于安徽省当涂县,汉族,中专文化程度,无业,户籍所在地安徽省马鞍山市当涂县,住安徽当涂县。曾因犯寻衅滋事罪,于2015年2月3日,被当涂县人民法院判处有期徒刑八个月;曾因犯故意毁坏财物罪,于2018年6月12日被当涂县人民法院判处有期徒刑六个月,2018年10月15日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪,于2020年5月26日被当涂县公安局刑事拘留,次日被当涂县公安局监视居住,同年5月31日被当涂县公安局刑事拘留,同年6月17日被当涂县人民检察院批准逮捕,于同日被当涂县公安局执行逮捕。现羁押于当涂县看守所。 辩护人于素雯，安徽江南律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）章家福，绰号二宝,男,1986年4月18日出生于安徽省马鞍山市博望区,汉族,初中文化程度,无业,住安徽省马鞍山市博望区。因涉嫌贩卖毒品罪,于2020年5月11日被当涂县公安局刑事拘留,同年5月12日被当涂县公安局监视居住,次日被当涂县公安局刑事拘留,同年6月17日被当涂县人民检察院批准逮捕,于同日被当涂县公安局执行逮捕。现羁押于当涂县看守所。 指定辩护人李涤凡，安徽长城律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）周晓敏，绰号老虎,男,1974年3月28日出生于安徽省马鞍山市博望区,汉族,初中文化程度,无业,住安徽省马鞍山市博望区。因涉嫌贩卖毒品罪,于2020年5月11日被当涂县公安局刑事拘留,同日被当涂县公安局取保候审。 辩护人高光亮，安徽峭正律师事务所律师。 辩护人魏孝林，安徽峭正律师事务所律师。 原审被告人何路红（绰号“红姐“何姐）,女,1979年7月15日出生,汉族,初中文化程度,无业,出生地安徽省泾县,户籍所在地安徽省当涂县,现住安徽省马鞍山市雨山区。因涉嫌贩卖毒品罪,于2020年5月26日被当涂县公安局刑事拘留,因患有重大疾病于同日被当涂县公安局取保候审。 辩护人武磊，安徽广东卓建（马鞍山）律师事务所律师。 原审被告人许余雄（绰号“大熊）,男,1991年1月25日出生,瑶族,高中文化程度,务工,出生地湖南省炎陵县,户籍所在地湖南省株洲市炎陵县,现住湖南省株洲市天元区。因涉嫌贩卖毒品罪,于2020年5月11日被当涂县公安局刑事拘留,同年5月12日被当涂县公安局监视居住,次日被当涂县公安局刑事拘留,同年6月17日经本院批准,于同日被当涂县公安局执行逮捕。现羁押于当涂县看守所。 原审被告人肖程，绰号老八,男,1991年1月3日出生,汉族,初中文化程度,无业,出生地湖南省安仁县,户籍所在地和现住址均为湖南省郴州市安仁县。因涉嫌贩卖毒品罪,于2020年5月28日被当涂县公安局刑事拘留,同年6月17日经本院批准,于同日被当涂县公安局执行逮捕。现羁押于当涂县看守所。 原审被告人贾财武，绰号金宝,男,1999年10月27日出生,汉族,小学文化程度,无业,出生地安徽省马鞍山市博望区,户籍所在地安徽省马鞍山市博望区,现住马鞍山市博望区。因涉嫌贩卖毒品罪,于2020年6月8日被当涂县公安局刑事拘留,同年6月17日经本院批准,于同日被当涂县公安局执行逮捕。现羁押于当涂县看守所。 当涂县人民法院审理当涂县人民检察院指控原审被告人许余雄、何路红、陈剑锋、夏星虎、肖程、陶国傲、章家福、周晓敏、贾财武犯贩卖毒品罪一案，于2020年12月30日作出（2020）皖0521刑初232号刑事判决，当涂县人民检察院以当检一部诉刑抗（2021）Z1号刑事抗诉书提出抗诉。原审被告人陈剑锋、夏星虎、陶国傲、章家福、周晓敏不服判决，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。马鞍山市人民检察院指派检察员莫莉出庭履行职务，上诉人陈剑锋、夏星虎、陶国傲、章家福、周晓敏、原审被告人何路红及辩护人陆琦、武磊、李涤凡、李辰、于素雯、高光亮、魏孝林到庭参加了诉讼。现已审理终结。 当涂县人民法院依据物证、书证、证人证言，检查、辨认、提取笔录、鉴定意见及被告人的供述和辩解等证据认定： 一、被告人许余雄、肖程贩卖毒品的犯罪事实 1.2019年12月至2020年4月期间,被告人许余雄与吴凡合作,约定二人共同出资,利润平分,由吴凡联系上家以190-230元不等的价格购买甲基苯丙胺,后由许余雄加价卖给被告人陈剑锋、何路红等人共240余克。 （1）2019年12月的一天晚上,被告人陈剑锋介绍夏星虎、章家福从许余雄处购买甲基苯丙胺,许余雄以450元每克的价格,贩卖10克甲基苯丙胺给夏星虎、章家福。 （2）2020年2月15日,被告人陈剑锋微信转账4200元给许余雄,次日,许余雄通过快递邮寄7克左右甲基苯丙胺给夏星虎。 （3）2020年2月23日,被告人许余雄贩卖8克左右甲基苯丙胺给陈剑锋,陈剑锋微信转账3850元给许余雄。 （4）2020年2月28日,被告人许余雄贩卖10克甲基苯丙胺给陈剑锋,陈剑锋微信转账3800元给许余雄。 （5）2020年3月4日,被告人许余雄贩卖10克甲基苯丙胺给陈剑锋,陈剑锋微信转账3760元给许余雄。后因毒品纯度问题,退回7、8克甲基苯丙胺给许余雄,许余雄重新给了7、8克甲基苯丙胺给陈剑锋。 （6）2020年3月18日,被告人许余雄贩卖13克左右甲基苯丙胺给陈剑锋,陈剑锋微信转账5650元给许余雄。 （7）2020年4月11日,被告人许余雄贩卖7克左右甲基苯丙胺给陈剑锋,陈剑锋微信转账2800元给许余雄。 （8）2020年4月16日,被告人许余雄贩卖9克左右甲基苯丙胺给陈剑锋,陈剑锋微信转账3500元给许余雄。 （9）2020年2、3月的一天,被告人许余雄通过快递贩卖20克甲基苯丙胺给何路红,何路红支付了8000元。 （10）2020年3月的一天,被告人许余雄通过快递贩卖30克甲基苯丙胺给何路红,何路红支付了12000元。 （11）2020年3月的一天,被告人许余雄通过快递贩卖40克甲基苯丙胺给何路红,何路红支付了16000元。 （12）2020年4月的一天,被告人许余雄通过快递贩卖50克甲基苯丙胺给何路红,何路红支付了20000元。 （13）2020年4月的一天,被告人许余雄通过快递贩卖50克甲基苯丙胺给何路红,何路红支付了20000元。后何路红发现此次交易的毒品纯度存在问题,许余雄重新邮寄30克给何路红。 2.2020年5月2日左右的一天,被告人许余雄在被告人肖程的介绍下,以215元/克的价格,从“熊姐(另案处理)、文姓男子(另案处理)、唐姓男子(另案处理)处购买甲基苯丙胺500克,加价贩卖给何路红、陈剑锋等人,后依法查获扣押在许余雄车内查获的甲基苯丙胺,经称重共234克。 （1）2020年5月3日左右的一天,被告人许余雄在肖程的介绍下,贩卖50克甲基苯丙胺给刘伟军,刘伟军支付了13500元现金给许余雄。 （2）2020年5月7日,被告人许余雄贩卖18克甲基苯丙胺给陈剑锋,陈剑锋微信转账6600元给许余雄。后该快递被依法扣押,经称重共19.5克。 （3）2020年5月8日,被告人许余雄通过快递贩卖约150克甲基苯丙胺给何路红,何路红支付30000元。上述快递到达安徽省马鞍山市雨山区映翠花园小区快递柜后,被当涂县公安局依法扣押,经称重共153.3克。 二、被告人何路红、陶国傲、贾财武贩卖毒品的事实 1.2020年2月至5月期间,被告人何路红先后六次从被告人许余雄处购买320余克甲基苯丙胺,从武汉一女子处购买100克余甲基苯丙胺,加价贩卖给夏业培、曹纲超、卜佳佳等人。 (1)2020年2、3月的一天,被告人何路红从许余雄处购买了20克甲基苯丙胺,何路红转账支付了8000元,许余雄将20克甲基苯丙胺邮寄给何路红。 (2)2020年3月的一天,被告人何路红从许余雄处购买了30克甲基苯丙胺,何路红转账支付了12000元,许余雄将30克甲基苯丙胺邮寄给何路红。 (3)2020年3月的一天,被告人何路红从许余雄处购买了40克甲基苯丙胺,何路红转账支付了16000元,许余雄将40克甲基苯丙胺邮寄给何路红。 (4)2020年4月的一天,被告人何路红从许余雄处购买了50克甲基苯丙胺,何路红转账支付了20000元,许余雄将50克甲基苯丙胺邮寄给何路红。 (5)2020年4月的一天,被告人何路红从许余雄处购买了50克甲基苯丙胺,何路红转账支付了20000元,许余雄将50克甲基苯丙胺邮寄给何路红。后因毒品纯度问题,许余雄重新寄了30克给何路红。 (6)2020年5月8日,何路红从许余雄处购买150克甲基苯丙胺,许余雄通过中通快递、申通快递邮寄约150克甲基苯丙胺给何路红,何路红通过邮寄银行卡的方式支付30000元。上述两快递到达安徽省马鞍山市雨山区映翠花园小区快递柜后,被当涂县公安局依法扣押,经称重,共153.3克。 (7)2020年5月24日晚,被告人何路红让被告人陶国傲陪同一起去湖北省武汉市购买毒品甲基苯丙胺,次日凌晨抵达武汉,以600元每克的价格从湖北省武汉籍一女子处购买了约100克甲基苯丙胺。11时许,何路红、陶国傲驾车至当涂县江心乡高速收费站时被当涂县公安局抓获,当场从何路红、陶国傲乘坐的车内查获甲基苯丙胺,被当涂县公安局依法扣押,经称重,共101.2克。 2.2020年2月至4月期间,被告人陶国傲、贾财武多次帮助何路红摆放甲基苯丙胺摆放在隐蔽地点并拍摄视频发给何路红,由何路红发给买家。 三、被告人陈剑锋贩卖毒品的事实 2019年12月至2020年5月期间,被告人陈剑锋多次贩卖甲基苯丙胺给章家福,共90余克。 1.2019年12月的一天晚上,被告人陈剑锋介绍夏星虎、章家福从许余雄处购买甲基苯丙胺,许余雄以450元每克的价格,贩卖10克甲基苯丙胺给夏星虎、章家福,陈剑锋获取好处费500元。 2.2020年2月15日,章家福微信转账4200元给被告人陈剑锋,陈剑锋微信转账4200元给许余雄,次日,许余雄通过快递邮寄7克左右甲基苯丙胺给夏星虎。 3.2020年2月23日,章家福微信转账4900元给被告人陈剑锋,陈剑锋微信转账3850元给许余雄,从许余雄处购买了8克左右甲基苯丙胺,通过快递邮寄。 4.2020年2月28日,章家福微信转账5500元给被告人陈剑锋,陈剑锋微信转账3800元给许余雄,从许余雄处购买了10克左右甲基苯丙胺,通过快递邮寄。 5.2020年3月4日,章家福微信转账5400元给被告人陈剑锋,陈剑锋微信转账3760元给许余雄,从许余雄处购买了10克左右甲基苯丙胺,通过快递邮寄。后因毒品纯度问题,陈剑锋重新邮寄了7、8克甲基苯丙胺。 6.2020年3月17日、18日,章家福微信转账7400元给被告人陈剑锋,陈剑锋微信转账5650元给许余雄,从许余雄处购买了13克左右甲基苯丙胺,通过快递邮寄。 7.2020年4月9日、10日,章家福微信转账4000元给被告人陈剑锋,陈剑锋微信转账2800元给许余雄,4月11日,陈剑锋从许余雄处购买了7克左右甲基苯丙胺,通过快递邮寄。 8.2020年4月14日,章家福微信转账5300元给被告人陈剑锋,陈剑锋微信转账3500元给许余雄,4月16日,陈剑锋从许余雄处购买了9克左右甲基苯丙胺,通过快递邮寄。 9.2020年5月7日,章家福微信转账5400元给被告人陈剑锋,陈剑锋微信转账3760元给许余雄,从许余雄处购买了18克左右甲基苯丙胺,通过快递邮寄。后该快递被依法扣押,经称重共19.5克。 四、被告人夏星虎、章家福、周晓敏贩卖毒品的事实 1.2019年12月至5月期间,被告人夏星虎通过被告人章家福介绍,多次从陈剑锋处购买甲基苯丙胺共90余克。2月23日起,被告人周晓敏出资5000元参与其中,约定参与分成。 （1）2019年12月的一天晚上,被告人夏星虎、章家福到湖南株洲,在陈剑锋介绍下,以450元每克的价格,从许余雄处购买甲基苯丙胺10克。 （2）2020年2月15日,被告人夏星虎微信转账5000元给被告人章家福要求购买甲基苯丙胺,章家福微信转账4200元给陈剑锋,并提供了收货地址和电话,后陈剑锋邮寄了7、8克甲基苯丙胺。 （3）2020年2月23日,被告人周晓敏微信转账5000元给被告人章家福,章家福微信转账4900元给陈剑锋,后陈剑锋邮寄了8、9克甲基苯丙胺。 （4）2020年2月28日,被告人夏星虎微信转账5500元给被告人章家福,章家福微信转账5500元给陈剑锋,后陈剑锋邮寄了10克甲基苯丙胺。 （5）2020年3月4日,被告人夏星虎微信转账5500元给被告人章家福,章家福微信转账5400元给陈剑锋,后陈剑锋邮寄了10克左右甲基苯丙胺。后因毒品纯度问题,章家福退回7、8克甲基苯丙胺给陈剑锋,陈剑锋通过顺丰快递重新邮寄了7、8克甲基苯丙胺。 （6）2020年3月17日、18日,被告人夏星虎微信转账7500元给被告人章家福,章家福微信转账7400元给陈剑锋,后陈剑锋邮寄了13克左右甲基苯丙胺。 （7）2020年4月9日左右的一天,被告人夏星虎微信转账4000元给被告人章家福,章家福微信转账4000元给陈剑锋,后陈剑锋邮寄了7克左右甲基苯丙胺。 （8）2020年4月14日,被告人夏星虎支付宝转账5000元给被告人章家福,章家福微信转账5000元给陈剑锋,后陈剑锋邮寄了9克左右甲基苯丙胺。 （9）2020年5月4日至5月7日,被告人夏星虎先后转账10500元给被告人章家福,章家福微信转账9600元给陈剑锋,后陈剑锋邮寄了18克左右甲基苯丙胺。夏星虎、章家福、周晓敏收取快递时被抓获。后甲基苯丙胺被依法扣押,经称重共19.5克。 2.毒品购买后,被告人夏星虎负责贩卖给林曦、林海根等人,被告人周晓敏将甲基苯丙胺摆放在隐蔽地点并拍摄视频给夏星虎,由夏星虎转发给买家。 综上,被告人许余雄贩卖甲基苯丙胺740余克,被告人肖程贩卖甲基苯丙胺500克,被告人何路红贩卖甲基苯丙胺420克,被告人陶国傲贩卖甲基苯丙胺100余克,被告人陈剑锋贩卖甲基苯丙胺90余克,被告人夏星虎贩卖甲基苯丙胺90余克,被告人章家福贩卖甲基苯丙胺90余克,被告人周晓敏贩卖甲基苯丙胺27.5克,被告人贾财武多次贩卖甲基苯丙胺。 案发后,被告人许余雄、何路红、陈剑锋、夏星虎、肖程、陶国傲、章家福、周晓敏、贾财武先后被当涂县公安局抓获归案。 当涂县人民法院认为：被告人许余雄、肖程、何路红、陈剑锋、夏星虎、章家福、周晓敏、陶国傲、贾财武违反国家毒品管理法规，明知是毒品而非法销售或者以贩卖为目的而非法购买，其中被告人许余雄贩卖甲基苯丙胺740余克,被告人肖程贩卖甲基苯丙胺500克,被告人何路红贩卖甲基苯丙胺420余克,被告人陶国傲贩卖甲基苯丙胺100余克,被告人陈剑锋贩卖甲基苯丙胺90余克,被告人夏星虎贩卖甲基苯丙胺90余克,被告人章家福贩卖甲基苯丙胺90余克，被告人周晓敏贩卖甲基苯丙胺27.5克，被告人贾财武多次贩卖甲基苯丙胺,其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人许余雄、肖程系共同犯罪,被告人何路红、陶国傲、贾财武系共同犯罪,被告人夏星虎、章家福、周晓敏系共同犯罪,被告人许余雄、何路红、夏星虎在共同犯罪中系主犯;被告人肖程、陶国傲、贾财武、章家福、周晓敏在共同犯罪中系从犯,应当从轻处罚。被告人何路红、陶国傲在2020年5月24日犯罪中属于未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人陶国傲系累犯,应当从重处罚。被告人许余雄、何路红、陈剑锋、夏星虎、肖程、章家福、周晓敏、贾财武如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；被告人许余雄、何路红、夏星虎、肖程、章家福、贾财武自愿认罪认罚,可以依法从宽处理。为维护国家对毒品的管理制度，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十九条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决：一、被告人许余雄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产三十万元；二、被告人何路红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产二十万元；三、被告人陈剑锋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产八万元；四、被告人夏星虎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产八万元；五、被告人肖程犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金六万元；六、被告人陶国傲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金五万元；七、被告人章家福犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金五万元；八、被告人周晓敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二万元；九、被告人贾财武犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金一万元；十、对公安机关扣押的毒品、毒资、吸毒工具，予以没收；对公安机关扣押的其他物品，由公安机关依法处理。 抗诉机关抗诉提出一审判决对被告人何路红、陶国傲第七起贩卖毒品事实（即2020年5月25日在当涂县高速收费站查获101.2克甲基苯丙胺）认定为犯罪未遂，系法律适用错误。 出庭检察员提出抗诉机关的抗诉意见成立，应依法予以支持。 上诉人陈剑锋上诉提出：1.其在2019年12月、2020年2月15日的两次贩卖毒品中是居间介绍，起中间人作用，应认定为从犯，依法从轻或减轻处罚；2.其在第九起事实中，被查获扣押19.5克应认定犯罪未遂；3.其到案后，交代主犯许余雄的信息，应认定为立功；4.一审判决对其量刑过重。其辩护人提出：1.陈剑锋第九起毒品快递还没未签收即被查获，系犯罪未遂；2.陈剑锋有吸毒史，量刑时因予以考量，一审判决陈剑锋量刑过重。 上诉人夏星虎上诉提出：1.一审判决认定其贩卖毒品90余克系事实认定错误，其部分毒品是用于个人吸食，应予以扣减；2.一审判决对其量刑过重。其辩护人提出：1.夏星虎在犯罪过程中作用较小，依法应当认定为从犯；2.一审判决认定夏星虎贩卖毒品90余克证据不足；3.一审判决对夏星虎量刑过重。 上诉人周晓敏上诉提出一审判决不应将起诉书指控夏星虎、章家福、周晓敏贩卖毒品事实中的第九起涉及的19.5克计入其贩卖毒品数量中，其既没有主观故意，也没有实施贩卖的具体行为。其辩护人提出了基本相同的辩护意见。 上诉人陶国傲上诉提出：1.一审判决认定的事实证据不足，其没有实施任何贩卖毒品的行为；2.其在公安机关供述是在刑讯逼供的情况下作出的。其辩护人提出：1.抗诉机关抗诉理由不能成立；2.陶国傲是从犯，一审判决对其量刑过重。 上诉人章家福上诉提出：一审判决认定事实错误，其不明知夏星虎、周晓敏是贩卖毒品，请二审法院依法查明事实。其辩护人提出一审判决对章家福量刑过重。 原审被告人何路红的辩护人提出一审判决认定何路红、陶国傲第七起贩卖毒品系犯罪未遂准确，抗诉机关抗诉意见于法无据，不能成立。 经审理查明：经审理查明，一审判决认定上诉人陈剑锋、夏星虎、章家福、周晓敏、陶国傲和原审被告人许余雄、肖程、何路红、贾财武犯贩卖毒品罪的事实已为一审判决所列举的证据证实，所列证据均经当庭举证、质证。二审期间，上诉人、抗诉机关均未提供能影响案件事实认定的新证据，本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。 本院认为：上诉人陶国傲、陈剑锋、夏星虎、章家福、周晓敏和原审被告人何路红、许余雄、肖程、贾财武违反国家毒品管理法规，明知是毒品而非法销售或者以贩卖为目的而非法购买、运输，其中许余雄贩卖甲基苯丙胺740余克,肖程贩卖甲基苯丙胺500克,陈剑锋贩卖甲基苯丙胺90余克,夏星虎贩卖甲基苯丙胺90余克,章家福贩卖甲基苯丙胺90余克，周晓敏贩卖甲基苯丙胺27.5克，贾财武多次贩卖甲基苯丙胺,其行为均已触犯刑律，构成贩卖毒品罪；何路红贩卖、运输甲基苯丙胺420余克（其中运输甲基苯丙胺101.2克）,陶国傲贩卖、运输甲基苯丙胺101.2克,其行为均已触犯刑律，构成贩卖、运输毒品罪。许余雄、肖程系共同犯罪,何路红、陶国傲、贾财武系共同犯罪,夏星虎、章家福、周晓敏系共同犯罪。在共同犯罪中，许余雄、何路红、夏星虎起主要作用,系主犯;肖程、陶国傲、贾财武、章家福、周晓敏起次要作用,系从犯,应当从轻处罚。陶国傲曾因故意犯罪被判处有期徒刑六个月，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚,系累犯,应当从重处罚。许余雄、何路红、陈剑锋、夏星虎、肖程、章家福、周晓敏、贾财武如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；许余雄、何路红、肖程、贾财武自愿认罪认罚,可以依法从宽处理。 1.关于抗诉机关和上诉人陶国傲、原审被告人何路红的辩护人就何路红、陶国傲第七起贩卖毒品事实的犯罪形态，即是犯罪既遂还犯罪未遂所提的意见。经查：2020年5月24日晚,为贩卖毒品何路红在陶国傲的陪同驾车至湖北省武汉市购买毒品甲基苯丙胺,后以600元每克的价格购买了约100克甲基苯丙胺。在驾车返回至当涂县江心乡高速收费站时被当涂县公安局抓获,查获甲基苯丙胺101.2克。该起犯罪事实中，何路红、陶国傲为贩卖毒品至武汉市，何路红在武汉与毒品上家就毒品种类、价格、数量等内容达成合意，何路红支付了毒资，上家交付了100余克毒品，毒品买卖行为已完成，系犯罪既遂。何路红、陶国傲将所购毒品驾车运输至本市被查获，仅是毒品未再次流入社会，不影响犯罪既遂的认定。一审判决认定该起行为系犯罪未遂不当，抗诉机关抗诉意见成立，应予支持；辩护人该项意见不能成立，本院不予采纳。 2.关于上诉人陈剑锋及辩护人所提陈剑锋实施的第九起事实中（2020年5月7日），被查获扣押19.5克毒品应认定犯罪未遂的辩解、辩护意见。经查：2020年5月7日，章家福向上诉人陈剑锋购买毒品，后陈剑锋从许余雄处购买毒品18克通过快递邮寄的方式邮寄给章家福。该起事实中，陈剑锋和章家福就毒品种类、交易价格等达成一致，毒资支付完毕、毒品已通过快递邮寄进入交付，买卖双方已着手实施交易行为，系犯罪既遂。上诉人陈剑锋及辩护人该项意见不能成立，本院不予采纳。 3.关于上诉人陈剑锋所提其在2019年12月、2020年2月15日的两次贩卖毒品中是起居间介绍作用，应认定为从犯的辩解意见。经查：（1）2019年12月，章家福、夏星虎知道陈剑锋可以购买到毒品，即与陈剑锋联系具体事宜。章家福、夏星虎至湖南株洲，在陈剑锋住处与陈谈好毒品价格后，陈剑锋即联系许余雄至其住处，后夏星虎、章家福从许余雄购买10克甲基苯丙胺，许余雄给陈剑锋500元好处费。陈剑锋在该起事实中，直接介入、积极促成了夏星虎、章家福和许余雄之间的毒品交易，且从许余雄处得到好处费，其实际上成为了起主要作用的实行犯。（2）在2020年2月15日的贩卖毒品事实中，陈剑锋属于交易的中间独立环节，以获利为目的直接参与交易，不同于居间介绍。综上，上诉人该项意见不能成立，本院不予采纳。 4.关于上诉人陈剑锋所提其在侦查阶段交代了许余雄的信息依法构成立功的辩解意见。经查，陈剑锋为获取利益与许余雄、夏星虎等人进行毒品买卖，到案后交代了其毒品交易上家许余雄的基本情况，这本属于其本应交代的犯罪事实，其该项供述与立功无关。上诉人陈剑锋该项意见不能成立，本院不予采纳。 5.关于上诉人夏星虎及辩护人所提一审判决认定其贩卖毒品90余克系事实认定错误，其部分毒品是用于个人吸食，应予以扣减的辩解意见。经查，2019年12月至2020年5月，夏星虎为贩卖毒品，通过章家福从陈剑锋处购买毒品90余克，该事实有同案犯章家福、陈剑锋、周晓敏的供述、证人梅启星等人的证言、微信转账记录、快递单号和夏星虎的供述等证据证实，足以认定。对于有吸毒情节的贩毒人员，应按其购买的毒品数量认定其贩卖品的数量，量刑时可酌情考虑其吸食毒品的情节。上诉人夏星虎及辩护人该项意见不能成立，本院不予采纳。 6.关于上诉人夏星虎的辩护人所提夏星虎在共同犯罪中系从犯的辩护意见。经查，夏星虎在与章家福、周晓敏共同贩卖毒品的过程中，系毒品交易一方主体，系毒品者的实施者，在犯罪中起主要作用，是主犯。辩护人该项意见不能成立，本院不予采纳。 7.关于上诉人周晓敏及辩护人所提周晓敏对起诉书指控夏星虎、章家福、周晓敏贩卖毒品事实中第九起的19.5克毒品不应承担责任的辩解、辩护意见。经查，自2020年2月23日起，上诉人周晓敏即出资5000元开始参与夏星虎、章家福贩卖毒品之中，并约定参与分成。2020年5月4日至7日，夏星虎从陈剑锋处购买18克甲基苯丙胺。夏星虎、章家福、周晓敏在收取快递时被侦查人员抓获，并查获毒品19.5克。周晓峰出资参与毒品贩卖，约定分成，是毒品交易的出资者、实施者，并谋求利益分成，其辩称不应对该项指控承担刑事责任无事实根据和法律依据，该项意见不能成立，本院不予采纳。 8.关于上诉人陶国傲所提一审判决认定其参与贩卖毒品证据不足的辩解意见。经查，根据陶国傲和何路红在侦查机关的供述，结合陶国傲多次无偿与何路红外出、为何路红藏毒、参与贩毒的事实，一审判决认定陶国傲是明知何路红去武汉是购买毒品的事实清楚足以认定，同时该起事实还有证人高某的证言、勘验、检查、辨认笔录等证据予以证实，一审判决认定事实证据充分，上诉人陶国傲该项意见不能成立，本院不予采纳。 9.关于上诉人陶国傲所提其在公安机关的供述是在受到刑讯逼供时所作的辩解意见。经查与事实不符，陶国傲提出其受到刑讯逼供，但不能提出具体线索和证据，该项意见不能成立，本院不予采纳。 10.关于上诉人章家福所提一审判决认定事实错误的辩解意见。经查，一审判决认定章家福参与夏星虎、周晓敏共同贩卖毒品90余克，章家福实施了随夏星虎至湖南株洲购买毒品、微信转毒资、收毒品快递等行为，有在案的同案犯供述、证人证言及相关书证等证据证实，足以认定。上诉人章家福该项意见不能成立，本院不予采纳。 11.关于上诉人陈剑锋、夏星虎、章家福及辩护人所提一审判决对其量刑过重的辩解、辩护意见。经查，一审判决根据陈剑锋、夏星虎、章家福贩卖毒品的数量、次数及犯罪中的作用、地位等事实、情节和对社会危害性程度所作的刑罚恰当。上诉人及辩护人该项意见不能成立，本院不予采纳。 综上，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。鉴于一审判决对何路红、陶国傲遗漏罪名及部分犯罪形态认定错误，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十九条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持当涂县人民法院（2020）皖0521刑初232号刑事判决第一、三、四、五、七、八、九、十项，即一、被告人许余雄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产三十万元；三、被告人陈剑锋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产八万元；四、被告人夏星虎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产八万元；五、被告人肖程犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金六万元；七、被告人章家福犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金五万元；八、被告人周晓敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二万元；九、被告人贾财武犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金一万元；十、对公安机关扣押的毒品、毒资、吸毒工具，予以没收；对公安机关扣押的其他物品，由公安机关依法处理。 二、撤销当涂县人民法院（2020）皖0521刑初232号刑事判决第二、六项，即二、被告人何路红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产二十万元；六、被告人陶国傲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金五万元。 三、上诉人（原审被告人）何路红犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产二十万元。 （刑罚执行日期从本判决确定之日起计算。执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。） 四、上诉人（原审被告人）陶国傲犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币五万元。 （刑罚执行日期从本判决确定之日起计算。执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。） (罚金于判决生效后五日内缴纳) 本判决为终审判决。 审判长 谢 彪 审判员 叶 毅 审判员 林建敏 二〇二一年四月一日 书记员 张 露 附：本案适用法律条款 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十九条第一款没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百三十六条第一款第二项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。