山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁01民终2283号上诉人（原审原告）：曹君华，女，1986年2月21日出生，汉族，身份证住址山东省安丘市新安街道小杨戈村329号，现住济南市。委托诉讼代理人：任宪伟，男，1977年11月25日出生，汉族，住济南市，安丘市大汶河旅游开发区小杨戈村村民委员会推荐。上诉人（原审被告）：济南金太古贸易有限公司，住所地济南市。法定代表人：徐洁，总经理。委托诉讼代理人：王波，山东舜翔律师事务所律师。委托诉讼代理人：周海洋，山东舜翔律师事务所律师。上诉人曹君华因与上诉人济南金太古贸易有限公司（以下简称金太古公司）劳动争议一案，不服济南市市中区人民法院（2020）鲁0103民初11922号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月22日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》、《最高人民法院民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十八条、第二十条的规定，由审判员独任审理，于2021年3月1日公开开庭进行了审理。上诉人曹君华及其委托诉讼代理人任宪伟，上诉人金太古公司法定代表人徐洁及其委托诉讼代理人王波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曹君华上诉请求：1.支付曹君华被克扣的2017年12月、2018年1月、2月、3月、4月、6月、9月、10月、11月、12月，2019年1月、4月的工资共计2698.50元；2.支付曹君华2014年6月至2014年12月休息日加班费7923.50元2015年1月至2019年4月休息日加班费49734.40元；3.支付曹君华2015年1月至2019年4月法定节假日三薪加班费差额3786.63元；4.支付曹君华2015年2月份工资差额1600元；5.确认2014年6月28日至2019年5月14日曹君华与金太古公司存在劳动关系；6.判令金太古公司为曹君华开具离职证明。事实和理由：一审判决书认定部分事实不清，不符合客观情况，且理解以及适用法律明显错误。一、关于被克扣的曹君华工资问题。《中华人民共和国劳动法》第50条规定工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。金太古公司在每月月底才在公司微信群ala家园（5）中发布当月的销售达标任务，不具有合理性，正常的销售达标任务应该在本月月初制定本月或者月底制定次月的销售达标任务。且该规定属于涉及劳动者切身利益的重大事项，根据《中华人民共和国劳动合同法》第4条的强制性规定，应当经过民主程序制定，金太古公司的该项规定并未经过民主程序，无法律效力。因此金太古公司根据自行制定的规定扣除曹君华200元的应得工资，不仅不合理，亦不合法。《山东省企业工资支付规定》也明确了企业可以扣减工资的情形只有两种，一是员工自己需要负担的各种保险，住房公积金，个人所得税等税费，二是因劳动者原因给企业完成损失需要赔偿的。除此外的情形企业随意扣减员工应得工资均构成非法克扣。金太古公司对曹君华工资的扣减没有任何的法律依据，应当予以返还。二、关于休息日加班费问题，曹君华与2014年6月入职金太古公司处，派驻到济南银座商城从事导购工作。工作期间，金太古公司要求曹君华按照每月30天出全勤工作，按照每月出勤30天来计算和支付曹君华的工资。在工作期间从未允许曹君华休息，曹君华每休息一天，金太古公司扣除曹君华一天的工资，金太古公司提供的曹君华2015年至2019年的工资支付明细表能够证明，2015年8月曹君华出勤28天，被扣除两天的工资，2016年1月，曹君华出勤29天，被扣除一天工资。我国《中华人民共和国劳动法》第38条明确规定了用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。但是2014年6月至2017年12月，单位从未安排曹君华休息，曹君华每周工作7天，每天工作6.5小时，已经构成休息日加班一天，应该按照200%计算6.5小时的加班工资，因此2014年6月至2017年12月，每月有4天构成休息日加班。在曹君华强烈要求下，金太古公司才于2018年1月份起，允许曹君华可以每周休息两天。根据《国务院关于职工工作时间的规定》第5条规定，因为工作性质或者生产需要，不能实行每日8小时，每周工作40小时的，应当保证劳动者每天工作不超过8小时，每周工作不超过40小时，且每周至少安排休息一天。金太古公司安排曹君华于2018年始每周休息两天，很显然违反了《中华人民共和国劳动法》第38条和《国务院关于职工工作时间的规定》，每个月有两天构成了休息日加班。一审法院的事实认定不清，适用的法律严重错误，已经损害了曹君华的合法权益。曹君华于2016年10月担任店长职务，负责本店的考勤以及工资制作，金太古公司给予300元的岗位补贴。曹君华提供的工资制作原始凭证的拍照，能够清楚的反应出曹君华的每月出勤情况，以及每天延时加班情况，金太古公司提供的2015年至2019年的曹君华的工资支付明细表中的加班时长就是曹君华平时延时加班的时长，因此加班费并不包含休息日的加班费，仅仅是延时加班费。曹君华每天的工作时间为6.5小时，但是从曹君华的工资原始凭证中可以看出，每天加班时长普通为1到2小时，如果包含休息日加班的话，那么至少应该是有4天的时长最少为6.5小时。一审法院认定加班费包含了休息日加班费，在逻辑上也是讲不通的。2018年10月份的工资原始凭证可以看出曹君华延时加班总计为35.5小时，这与曹君华的2015至2019年工资支付明细表一致，金太古公司仅仅按照基本工资进行加班费计算。劳动合同第13条明确约定了加班费计算基数为上月正常劳动所得实际工资扣除加班费的数额，曹君华2018年的基本工资1700元，1700÷30=56.66元/天。56.66÷6=9.44元/小时。10月份加班35.5小时，35.5×9.4=333.70元。从曹君华2015至2019年10月份工资明细可以看出金太古公司支付的加班费为334元仅仅为平时延时加班费，并且也仅仅是按照100%进行的计算，其他月份亦是如此计算，曹君华工资原始凭证能够与金太古公司提供的曹君华2015至2019年工资支付明细表核对一致。一审法院认定的该加班费包含了休息日加班费，很显然是站不住脚的，属于认定事实不清!曹君华的陈述、曹君华的工资原始凭证、金太古公司提供的曹君华的2015至2019年工资支付明细表能够互相佐证，形成完整的证据链条，曹君华要求的休息日加班费具有法律依据和事实依据。三、关于三薪加班费差额问题。曹君华与金太古公司签订的劳动合同中第13条明确规定了计算曹君华加班工资的工资基数为曹君华上一月份提供正常劳动所得实际工资扣除该月加班工资后的数额确定。金太古公司在计算曹君华的法定节假日加班费时的加班费计算基数为曹君华的基本工资，严重侵害了曹君华的合法权益，且工作期间金太古公司从未提供给曹君华工资条，导致曹君华无法核对其工资是如何计算和构成。一审法院在审理过程中并未对该项诉求进行调查审理，请求中级法院能够在查明事实的基础之上对曹君华的该项请求予以支持。四、关于2015年2月工资差额问题。曹君华的农业银行工资卡显示2015年2月份工资为458元，但是核对曹君华2015至2019年的工资支付明细表，曹君华2月份工资为2058元，存在1600元差额。曹君华的农业银行工资明细也可以看出金太古公司发放曹君华工资有多次是分两次发放，中间间隔数天才补足工资差额。金太古公司辩称以现金发放给曹君华第一没有提供曹君华收到该笔现金的收到条，第二曹君华到金太古公司处工作五年，期间工资发放均为转账形式，从未现金支付工资，因此辩称以现金支付不具有合理性。五、关于劳动关系期间问题。济南市中级人民法院（2020）鲁01民终5528号判决书已经发生法律效力，法院认定曹君华入职金太古公司的时间为2014年6月28日，双方与2019年5月14日解除劳动关系。（曹君华的实际入职时间为2014年6月18日，2014年6月份曹君华工资为770元，金太古公司于次月25日发放曹君华上月26日至本月25的工资，如果是28号入职的话，那么不会产生6月份770元的工资，明显一个逻辑错误）六、关于离职证明开具问题。开具离职证明是单位的法定义务，曹君华入职时，派驻银座商城工作，期间被收取300元的押金，银座商城退换押金要求单位出具员工离职证明，否则押金不予退还，曹君华已经于2019年5月14日与金太古公司解除了劳动关系，金太古公司应当出具离职证明，如果不出具，导致的押金无法退还，金太古公司需要承担赔偿责任。以上是针对主要上诉请求事项的上诉事实与理由的具体阐述。庭审过程中，曹君华变更上诉请求为：1.支付曹君华2014年6月至2014年12月休息日加班费7923.50元2015年1月至2019年4月休息日加班费49734.40元；2.支付曹君华2015年1月至2019年4月法定节假日三薪加班费差额3786.63元。金太古公司针对曹君华上诉辩称：曹君华自入职以来，金太古公司都严格保障其休息权利，原因有二，一是金太古公司属于人性化企业，不采取压榨剥削劳动者的方式获取利益，公司自成立20多年来，至本案前从未发生过一起劳动诉讼，也未拖欠过员工工资及加班费，公司领导层及员工都十分和睦；原因二曹君华本人十分在意加班事实，属于锱铢必较型员工，哪怕影响其下班十分钟都可能有意见，属于到点就走的员工类型，所以公司在经营中不存在拖欠其加班费的可能性，其本人也不会同意。金太古公司已全数支付所有加班费。曹君华工作性质特殊，属于倒班制，银座商城工作时间约12小时，一个班6小时，即使想加班，也基本不存在可能性，两班之间可以倒班，可以灵活安排休息，偶尔存在加班情况，金太古公司也都已经全数支付了加班费用，多年来曹君华对此也无异议，尤其2016年10月起曹君华就担任店长，负责绩效和工资制作工作，其更清楚上述情况，也均无异议，加班费相关事实仲裁委及一审法院均已经查明并驳回该诉求，现请求二审法院依法驳回。金太古公司上诉请求：1.依法撤销一审判决第三项、第四项，驳回曹君华诉讼请求；2.诉讼费用由曹君华承担。事实和理由：一、金太古公司不存在克扣曹君华工资的情况，涉案2698.5元属于绩效等考核工资，由曹君华工作成果决定是否发放，不属于必发工资，因此不存在扣发的问题。曹君华的工资由基本工资+岗位补贴+工龄补贴+打车补贴+销售提成+三薪+加班费等构成，涉案2698.5元属于绩效等考核工资部分，该部分工资不是基本工资和工龄补贴，不属于必发工资，而是根据曹君华工作完成情况实际发放。曹君华未完成规定工作，理应无法得到绩效奖励，这是企业自主经营权利，也符合常理常情，因此不存在克扣的问题。此外，对于绩效和管理制度，金太古公司已经在之前多次仲裁和诉讼中提交证据证明，无论金太古公司采取书面、微信证据还是口头约定等何种方式告知或贯彻企业绩效等制度，都不改变曹君华知晓该制度的事实，曹君华在金太古公司长达多年的工作中，不存在不知晓、不了解的情况，否则无法解释为何每月工资均有差异，这主要是绩效考核所致。并且多年的工作中，曹君华本人均认可上述制度及自己所领取的绩效工资，未对涉案2698.5元提出异议，也充分证明金太古公司足额发放其工资，不存在克扣情况。二、一审判决对1600元工资差额认定错误，该款项金太古公司已经支付。金太古公司已经通过现金方式向曹君华发放了1600元工资，又提供了银行流水，银行流水也备注余款458元。对于用人单位支付工资的举证责任，应当综合多重证据判断。银行流水以及金太古公司多年来发放工资的习惯和情况均表明，金太古公司并非是拖欠和克扣工资的用人单位，多年来一直足额给曹君华等员工按时发放工资。尽管1600元数额并非巨大，但对于曹君华而言，超过到其工资三分之一，如此严重的拖欠或扣发行为不可能不引起曹君华索要工资的要求，然而曹君华一直对该工资情况是认可的。因此，结合银行流水证据以及工资清单和常理常情，金太古公司已经完成举证责任，该笔1600元不应支付，事实上该笔工资确实已经支付。三、金太古公司不存在拖欠曹君华加班费的情况，相关加班费已在每月工资中一并支付。曹君华工作基本不存在加班的问题，其工作性质为两班制，银座商场工作时间每天约12个小时，两人倒班，不存在加班的时间和可能，一般也不超过每周40小时工作时间要求；此外即便存在加班情况，曹君华的加班费用也在每月工资中支付，因此金太古公司不应再支付加班费。仲裁委员会及一审法院对该部分认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回曹君华该诉求。综上所述，一审法院认定事实及适用法律存在部分错误。金太古公司不认可该2698.5元费用，不应当支付。该2698.5元组成分为三部分，都是金太古公司依法依规不予发放的范围，不属于扣发，具体是：一是曹君华未完成销售保底业绩而未发的1300元，分别是2018年1月未发2017年10月至12月的保底绩效奖励200元、2018年4月未发2月及一季度300元、2018年9月未发8月200元、2018年11月未发10月200元、2018年12月未发11月200元、2019年4月未发一季度200元。上述考核制度均在微信群公布，全年保底任务都已公布，不存在不知晓销售任务的情况。二是曹君华多领取的966元报酬应返还公司，属于公司更正绩效，而非公司扣发绩效，具体是：2018年3月多领提成440元、2019年1月多领加班费526元。公司更正多发绩效，多发加班费也由曹君华签字确认，上述费用曹君华均无异议，公司合法扣发，不应当支付给曹君华。三是因曹君华违规违纪未发的报酬或进行的赔偿432.5元，具体是：2017年12月未请假未发100元、2018年2月未请假及未按规定报销售未发115元、2018年六月未按规定发销售图片未发20元、2018年10月损害眼镜未发97.5元、2018年4月未请假未发100元。公司请假制度均在工作微信群公布，第一次劳动争议诉讼中二审判决也认可该请假制度，曹君华多年来也一直认可，未提出过异议，尤其2016年10月起曹君华就担任店长，负责绩效和工资考核，十分清楚公司请假制度和考核结果，其均无异议，因此公司工资表构成是准确且经过曹君华认可的，上述费用均不应支付给曹君华。最后，公司绩效制度属于公司自主经营权利范畴，上述费用并非是必发工资，多是绩效等费用，单位有权根据考核结果决定是否发放。公司请假制度已经在微信群公示，之前二审法院也已经认可；全年保底任务更是从月初到月末贯彻到底，不可能存在曹君华所称月底才公布保底任务，尤其注意2016年10月起曹君华就担任店长，负责绩效考核，其怎么可能不知道公司制度和销售任务，曹君华及其代理人其为达到不法目的，肆意撒谎，欺骗法庭，毫无诚信！该1600元工资差额已经全部支付，不存在拖欠情况。金太古公司已经全额支付了曹君华2015年2月的工资，招商银行流水备注清晰显示是“2月余款”，说明银行转账只是剩余工资，之前1600元已经全部支付。曹君华自2015年至今，一直认可其工资发放数额，从未提出异议，现在借劳动诉讼之便，想达到讹诈公司的不法目的。仲裁中曹君华除了该1600元工资外，还主张了2017年8月工资，曹君华以为根据金太古公司之前提供的证据，该月工资也不能体现，企图讹诈金太古公司，不料公司后来提供了银行流水予以证明，其才不再主张。因此，曹君华所有工资早就全额发放，不存在拖欠情况，其采取极其不诚信的方式企图讹诈公司，请求二审法院查明事实，驳回其诉求。曹君华针对金太古公司的上诉辩称：公司制定月底销售任务不具有合理性，扣除的200元属于曹君华完成正常销售应得的提成，而并非公司辩称的绩效。公司对多次变更提成制度属于变更劳动合同的重大事项，未经和员工商量，因此属于无效。且公司一直实行基本工资加销售提成的工资制度，压根不存在绩效考核，公司应当提供进行绩效考核的真实有效的经过民主程序制定的绩效规章制度。企业职工奖罚条例已经被国务院废止，企业无权对员工进行罚款处罚，无法律依据，更无事实依据。曹君华提交的群聊天截图可以非常清楚明白的显示公司每月月底才去制定当月的销售任务以达到扣除曹君华每月200元的卑鄙目的。对于多领取的加班费526元属于公司按照私自制定的2019年的新的标准去追索以前的加班费，违反诚实信用原则。对于公司陈述的2018年3月多领提成440元是不存在的，没有任何事实依据。1600元经过查询工资卡流水账号，只在2015年3月4日发放了458元，但工资明细卡显示的工资是2058元，存在1600元的差额，公司多次发放工资时存在分两次发放工资的情况。比如2015年8月份工资是2305元，9月1日发放2000元，9月2日发放305元；2017年4月份的工资是3879.35元，4月27日发放3000元，5月2日又发放了879.35元；2018年1月份工资是6427.35元，1月31日发放3000元，2月2日发放3427.35元；均采取两次发放的形式，且都是转账至曹君华的工资卡，不存在发放现金的可能性。曹君华也从未以现金的形式接收过工资。曹君华向一审法院起诉请求：1.判令金太古公司支付曹君华被克扣的2017年12月，2018年1月，2月，3月，4月，6月，9月，10月，11月，12月，2019年1月，4月工资2698.50元；2.判令金太古公司支付曹君华2014年6月至2014年12月休息日加班费7923.50元；2015年1月至2019年4月休息日加班费49734.40元；3.判令金太古公司支付曹君华2015年至2019年法定节假日三薪加班费差额3786.63元；4.判令金太古公司支付曹君华2015年2月份工资差额1600元；5.确认曹君华在2014年6月28日至2019年5月14日与金太古公司存在劳动关系；6.判令金太古公司为曹君华开具离职证明。一审法院认定事实：曹君华曾于2019年5月15日以金太古公司为被申请人向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，该委经审理作出济市中劳人仲案[2019]第478号仲裁裁决书，裁决：一、金太古公司向曹君华支付赔偿金37247.1元；二、金太古公司向曹君华支付工资、提成、替班费1636.07元；三、金太古公司向曹君华支付2015年至2019年5月2日未休年休假工资7192.54元。曹君华及金太古公司不服该裁决，均诉至一审法院。一审法院经审理对曹君华作为曹君华起诉的案件作出（2019）鲁0103民初11405号民事判决书，认定事实如下：“曹君华自2014年入职金太古公司从事销售工作。2019年1月1日，曹君华（乙方）与金太古公司（甲方）签订劳动合同，约定劳动期限自2019年1月1日至2019年12月31日止；乙方同意根据甲方工作需要，从事销售岗位（工种）工作；乙方需严格遵守公司的规章制度。曹君华在上述合同中签名，金太古公司加盖公司公章。金太古公司自2014年12月至2019年5月为曹君华缴纳社会保险；其中2019年5月，曹君华社会保险个人应承担部分金额为361.53元，已由金太古公司代缴。曹君华于2019年5月3日、4日休假两天，为此，曹君华垫付2019年5月3日、4日替班费共计200元。曹君华的工资均由金太古公司业务主管周明磊通过其个人银行账户进行发放，曹君华名下银行交易流水显示2018年5月至2019年4月期间的实发工资分别为：2906.35元、3854.35元、3656.47元、4165.47元、3255.47元、3733.85元、3131.35元、4026.47元、4278.47元、4906.47元、3500.47元、3155.47元，2018年5月至2018年6月期间曹君华个人承担的社保费为307.65元/月，2018年7月至2019年4月期间曹君华个人承担的社保费为361.53元/月。金太古公司向曹君华发放工资至2019年4月25日，此后未向曹君华支付工资。曹君华在金太古公司工作至2019年5月2日。2019年5月14日，金太古公司通过邮箱向曹君华发送离职通知书，载明：‘由于您自2019年5月5日至2019年5月7日，在未经公司批准的情况下，无故未到岗上班，累计旷工3日，且您本人未能提供旷工的正当理由。鉴于您的上述行为，严重违反公司劳动纪律等管理规定，已自动弃岗离职。请于2019年5月15日前到公司办理产品盘点、交还您保管和持有的公司工装等财产交接手续。逾期未办理，由此产生的后果由您自行承担。特此通知’。2019年5月16日，金太古公司向曹君华邮寄送达解除劳动合同通知书，通知书载明：‘由于您自2019年5月5日至2019年5月7日，在未经公司批准的情况下，无故未到岗上班，累计旷工3日，且您本人未能提供旷工的正当理由。鉴于您的上述行为，严重违反公司劳动纪律等管理规定，已自动弃岗离职。公司通知您在5月14-15日到专柜办理离职手续，您未在要求时间内完成工作交接且未向公司提交辞职申请、未填写离职交接单。而且您在工作过程中存在营私舞弊行为。公司因此决定与您解除劳动合同’。曹君华于2019年5月17日签收该通知书。”判决：“一、金太古公司于本判决生效之日起十日内向曹君华支付违法解除劳动合同赔偿金36,600.93元。二、金太古公司于本判决生效之日起十日内向曹君华支付工资1121.87元。三、金太古公司于本判决生效之日起十日内向曹君华支付销售提成719元。四、金太古公司于本判决生效之日起十日内向曹君华支付替班费200元。五、金太古公司于本判决生效之日起十日内向曹君华支付未休年休假工资7192.54元。六、驳回曹君华的其他诉讼请求。”曹君华及金太古公司不服该判决，均上诉至济南市中级人民法院，该院经审理作出（2020）鲁01民终5528号民事判决书，认定事实如下：“1.双方劳动关系建立时间。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”曹君华一审期间提交的《引厂入店派驻申请单（一）》复印件上载明其被金太古公司派驻到银座商城的时间为2014年6月28日，且落款处有金太古公司盖章，结合曹君华提交的银行流水能够初步证实曹君华的入职时间。在此情况下，金太古公司不认可曹君华主张的双方劳动关系建立时间，应当提交职工名册予以证明，但金太古公司并未提交，故一审法院认定曹君华与金太古公司于2014年6月28日建立劳动关系。一审法院以曹君华社会保险缴纳日期为金太古公司与曹君华建立劳动关系日期有不妥之处，一审法院予以纠正。2.曹君华离职前十二个月的平均工资。月平均工资的计算应以应发工资为准。金太古公司仲裁时提交的2015年至2019年导购曹君华工资明细表中确实有扣发工资情形，对此金太古公司并未提交证据证实其扣发工资理由及所依据的公司规章制度，因此，金太古公司不应扣除曹君华工资，已经扣除部分应当计算入曹君华的应发工资中。曹君华月平均工资的计算应当包括实发工资、社会保险个人扣除部分、金太古公司扣除部分。曹君华2018年5月至2018年6月每月社会保险个人扣除金额为329.6元（养老保险256元、医疗保险64元、失业保险9.6元），2018年7月至2019年5月每月社会保险个人扣除金额为361.53元（养老保险280.8元、医疗保险70.2元、失业保险10.53元）。曹君华离职前十二个月（2018年5月至2019年4月）的应发工资总计为50,794.66元，故曹君华离职前十二个月月平均工资为4232.89元。曹君华主张按照金太古公司仲裁时提交的工资明细表计算，经计算，曹君华离职前十二个月月平均工资为4204.25元。曹君华主张的数额低于一审法院计算的数额，系曹君华对自己权利的处分，一审法院予以确认。金太古公司主张曹君华长期存在虚报加班工时、截留销售款的行为但并未提交足够的证据可以证实，一审法院不予支持。3.金太古公司并未提交证据证实其招聘信息中对录用人员存在“中专”学历要求，而且曹君华在员工档案信息表中学历一栏填写为“中学”，而非“中专”，金太古公司当时并未提出异议，因此，一审法院认定双方之间的劳动合同并非在曹君华以欺诈、胁迫的手段使金太古公司违背真实意思的情况下订立。金太古公司申请调取济南市公安局历下区分局司里街派出所关于曹君华购买、使用、伪造变造证件案的相关材料，对本案审理没有影响，一审法院不予准许。4.金太古公司规模较小，员工较少，无工会和职工代表大会。在此情况下，2017年8月22日，金太古公司法定代表人徐洁通过微信方式向ALA家园-专柜工作管理平台发布：“@所有人，为维护和保证公司正常工作秩序，从2016年8月1日起，任何员工请假必须先电话向公司申请，经批准后方可休假，返岗后填写完毕请假天提交公司，公司不接受短信或微信方式请假，商城导购请假可向周哥申请，请假1天，需提前1天申请；请假2天需提前两天申请；请假3天或超过3天，需报经公司批准，每人每月病假不能超过4天，事假不能超过3天，病假需提交3级以上医院病假证明。若有。不按公司规定执行的，按旷工计算，当年旷工累计3天，按自动弃岗离职处理。超期请假或不能本专柜导购替班且未完成本月保底任务，周一至周五每日扣减50元，周六周日每日扣减100元。请大家认真遵守。”员工并未向徐洁提出异议，应当视为对该请假制度的认可。因此，该请假制度合法有效。曹君华按照上述请假制度向金太古公司申请2019年5月3日至2019年5月4日的假期，金太古公司予以批准。2019年5月2日，曹君华向金太古公司申请2019年5月5日以后的假期，亦符合金太古公司的上述请假流程。金太古公司主张其并未批准曹君华2019年5月5日以后的请假，但并未提交未批准的证据及理由，应当视为金太古公司已经批准曹君华的请假。因此，一审法院认定曹君华在2019年5月5日至5月7日不存在旷工行为。5.金太古公司2019年5月14日出具的《通知书》中载明了办理产品盘点、交还工装等交接手续，并认为曹君华已经自动弃岗离职，应当视为金太古公司向曹君华作出了解除劳动合同的意思表示。一审法院认定该通知书系金太古公司向曹君华发出的解除劳动合同的通知书。曹君华于当日收到该通知书。2019年5月15日，曹君华提出本案劳动仲裁申请，主张违法解除劳动合同赔偿金，说明其认可解除劳动合同，故一审法院认定双方于2019年5月14日解除劳动合同。6.金太古公司提交的2015年至2019年曹君华工资明细表与曹君华提交的银行流水存在不一致的情形。2015年1月、2月、10月曹君华银行流水分别显示为4000元、458元、3175.2元，工资明细表上显示为4033元、2058元、2680.2元，差额为-1138元。2016年1月曹君华银行流水显示为6138.2元，工资明细表上显示为3928.2元，差额为2210元。2017年1月、8月曹君华银行流水显示为3984.35元、0元，工资明细表上显示为3904.35元、2856.35元，差额为-2776.35元。剔除加班费后，曹君华2015年月平均工资为2533.81元，2016年月平均工资为3180.97元，2017年月平均工资为3520.46元，2018年月平均工资为4104元，2019年1月至4月月平均工资为4629.75元。7.二审期间，双方均认可曹君华2019年5月份社会保险个人承担部分由金太古公司垫付，曹君华同意将该社保个人承担部分予以扣除。8.除上述事实外，一审认定其他事实属实，一审法院予以确认。”判决：“一、维持济南市市中区人民法院（2019）鲁0103民初11405号第三项、第四项及案件受理费部分；二、撤销济南市市中区人民法院（2019）鲁0103民初11405号第一项、第二项、第五项；三、金太古公司于本判决生效之日起十日内向曹君华支付违法解除劳动合同赔偿金42,042.5元；四、金太古公司于本判决生效之日起十日内向曹君华支付工资1378.16元；五、金太古公司于本判决生效之日起十日内向曹君华支付未休年休假工资5859.74元；六、驳回曹君华的其他诉讼请求。”。2019年11月18日，曹君华向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，主张克扣的工资、休息日加班费、法定节假日三薪差额、工资差额，并要求确认劳动关系、开具离职证明，该委经审理作出济市中劳人仲案[2020]第184号仲裁裁决书，裁决：“一、金太古公司与申请人曹君华于2014年6月28日至2019年5月14日期间劳动关系成立。二、金太古公司应向申请人曹君华支付2017年12月，2018年1月至4月、6月、9月、11月、12月，2019年1月、4月克扣的工资2401元。三、金太古公司向申请人曹君华出具《解除劳动合同证明》。四、驳回申请人曹君华的其他仲裁请求。”曹君华不服该裁决，在法定期限内诉至一审法院。庭审中，曹君华还提交了如下证据：1.劳动合同复印件，欲证明双方签订的劳动合同第13条约定计算加班费的基数为上一月份提供正常劳动所得实际工资扣除该月加班工资后的数额确定。2.农行交易明细清单、2015年至2019年工资明细表复印件，欲证明2015年2月份实际发放工资为458元，差额1600元未发放，2017年12月、2018年1月至4月、6月、9月至12月、2019年1月、4月期间存在扣发工资的情况，同时欲证明按照月30天考勤工资，休息一天扣一天工资，存在休息日加班的事实。其中工资明细表记载：2015年2月实发工资数额为2058元，2017年12月工资中因未按规定请假扣100元，2018年1月工资中因未完成10-12月保底扣200元，2018年2月份工资中因未按规定请假三天未报销售扣115元，2018年3月份工资中扣减1月份多算提成440元，2018年4月份工资中因未完成2月份保底及一季度保底共扣300元，2018年6月份工资中因未报销售未发图片扣20元，2018年9月份工资中因未完成8月保底扣200元，2018年10月份工资中因眼镜损坏扣97.50元，2018年11月份工资中因未完成10月保底扣200元，2018年12月份工资中因未完成11月保底扣200元，2019年1月份工资中扣减2018年10-12月多算加班费526元，2019年4月份工资中因未请假脱岗扣100元、因一季度未完成保底扣200元。3.ALA家园（5）群聊天截图，欲证明金太古公司每月月底才制定当月销售任务的不合理性。4.淑女商场银座商城员工签到签退表复印件（2019年5月），欲证明曹君华在银座商城工作时间为上午9点，并非商场营业时间9点30分。5.2018年1月至12月曹君华工资计算原始凭证复印件、2018年10月、11月、12月、2019年1月曹君华工资计算原始凭证照片打印件，欲证明曹君华在金太古公司处工作时，按照上月26日至当月25日共计30天工作时间进行考勤，结合上述工资明细表，金太古公司向曹君华支付的加班费中不包含休息日加班费。对曹君华提交的上述证据，金太古公司认为：1.对劳动合同复印件的真实性无异议。2.对农行交易明细清单的真实性无异议，但不能证明漏发工资，金太古公司已通过现金方式向曹君华支付了1600元；2015年至2019年工资明细表复印件不能证实金太古公司克扣工资，该明细表中所列举的是根据绩效或者公司规定不应发放给曹君华的款项，不是曹君华应得的工资，且曹君华在另案仲裁时认可该明细表中所载明的工资数额，没有提出过任何异议，曹君华认可银座商城工作班次每天分为早班和晚班两个班次，金太古公司认为根据银座商城规定的每班次工作时间扣除半个小时的吃饭时间，曹君华不存在休息日加班情况。3.对ALA家园（5）群聊天截图，任务考核指标在每月初都已告知员工。4.对淑女商场银座商城员工签到签退表复印件（2019年5月）的真实性没有异议，该证据也能证明曹君华是按照两个班次上班，上班时间不足每天8小时。5.对工资计算原始凭证复印件及照片打印件的真实性有异议，应当提交原件，且该组证据并非金太古公司书写。庭审中，金太古公司还提交了如下证据：1.银座商城营业时间照片，欲证明银座商城营业时间为夏秋季9：30至22：00，冬春季9：30至21：30。2.招商银行流水，欲证明2015年3月4日金太古公司向曹君华发放2015年2月份工资，流水中明确备注为余款458元，说明前期1600元已经足额发放。3.金太古公司自行整理的争议工资金额说明及微信聊天截图，欲证明由于曹君华没有遵守公司规章制度以及没有完成绩效考核，金太古公司才没有向曹君华支付相应费用。对金太古公司提交的上述证据，曹君华认为：1.对银座商城营业时间照片的真实性有异议，是金太古公司自行拍摄，不完整，不能证明银座商城实际的营业时间。2.对招商银行流水的真实性没有异议，但余款的备注是金太古公司自行备注的，不能证明1600元已经发放。3.对金太古公司自行整理的争议工资金额说明及微信聊天截图的真实性有异议，争议工资金额说明是金太古公司自行制作，无任何说明力，也没有确实有效的证据能证明其扣减工资的正当性和规章制度的合理性。一审法院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条规定：“下列事实，当事人无须举证证明：（一）自然规律以及定理、定律；（二）众所周知的事实；（三）根据法律规定推定的事实；（四）根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实；（五）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；（六）已为仲裁机构生效裁决所确认的事实；（七）已为有效公证文书所证明的事实。前款第二项至第四项规定的事实，当事人有相反证据足以反驳的除外；第五项至第七项规定的事实，当事人有相反证据足以推翻的除外。”已生效的（2020）鲁01民终5528号民事判决认定“曹君华与金太古公司于2014年6月28日建立劳动关系”、“双方于2019年5月14日解除劳动合同”，故曹君华要求确认与金太古公司自2014年6月28日起至2019年5月14日止存在劳动关系，一审法院予以支持。关于离职证明。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。曹君华与金太古公司之间的劳动合同已于2019年5月14日解除，故金太古公司应向曹君华出具《解除劳动合同证明》，对曹君华的该项诉讼请求，一审法院予以支持。关于2015年2月份工资差额及克扣工资。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”关于工资差额。2015年至2019年工资明细表中载明的曹君华2015年2月份实发工资数额应为2058元，而曹君华银行明细显示的2015年2月份实际发放的工资458元，金太古公司主张还以现金方式向曹君华支付了1600元，未提交充分有效证据予以证明，曹君华亦不予认可，一审法院不予采信。故曹君华要求金太古公司支付2015年2月份工资差额1600元，理由正当，一审法院予以支持。关于克扣工资。已生效的（2020）鲁01民终5528号民事判决认定“金太古公司仲裁时提交的2015年至2019年导购曹君华工资明细表中确实有扣发工资情形，对此金太古公司并未提交证据证实其扣发工资理由及所依据的公司规章制度，因此，金太古公司不应扣除曹君华工资”，本案中，金太古公司亦未能提交充分有效证据证明其扣发工资的合法依据，根据2015年至2019年工资明细表，曹君华要求金太古公司支付2017年12月、2018年1月至4月、6月、9月至12月、2019年1月、4月克扣的工资2698.50元（100元+200元+115元+440元+300元+20元+200元+97.50元+200元+200元+526元+300元），理由正当，一审法院予以支持。关于加班费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》（法释[2020]26号）第四十二条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。综合曹君华提交的现有证据，无法准确、全面的反映其加班的情况，且根据2015年至2019年工资明细表显示，曹君华工资中已经体现了相关加班费。故，对于曹君华所主张的加班费，依据不足，一审法院不予支持。综上，一审法院《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十三条规定，判决：一、曹君华与济南金太古贸易有限公司之间自2014年6月28日起至2019年5月14日止存在劳动关系。二、济南金太古贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向曹君华出具《解除劳动合同证明》。三、济南金太古贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付曹君华2017年12月、2018年1月至4月、6月、9月至12月、2019年1月、4月克扣的工资2698.50元。四、济南金太古贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付曹君华2015年2月份工资差额1600元。五、驳回曹君华的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由济南金太古贸易有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。经审理，本院认定，一审认定事实属实，本院予以确认。本院认为，金太古公司确实存在扣发曹君华工资情形，但其并未提交充分证据证实其扣发工资的正当性，一审法院判决金太古公司支付曹军华被扣发的工资并无不当。金太古公司未提交证据证实2015年2月1600元工资差额已发放至曹君华账户，也未提交证据证实曹君华已收取该1600元现金，故一审判决金太古公司支付曹君华2015年2月工资差额1600元亦无不当。《导购曹君华工资明细表》中记载的“上班班次”并不必然等同于“上班天数”，结合曹君华提交其他加班费证据，亦无法准确、全面的反映曹君华加班的具体情况，且金太古公司已经支付了有关加班费。因此，一审法院驳回曹君华加班费的诉讼请求，并无不当之处。综上所述，曹君华及金太公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉人曹君华预交二审案件受理费10元，由上诉人曹君华自行负担；上诉人济南金太古贸易有限公司预交二审案件受理费10元，由上诉人济南金太古贸易有限公司自行负担。本判决为终审判决。审 判 员 曹强二〇二一年四月十二日法官助理 汪丹书 记 员 孙雪