山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鲁06民终2696号上诉人（原审被告）：山东新希望六和集团有限公司栖霞冷藏厂，住所地栖霞市杨础镇十五里后。法定代表人：韩显峰，经理。委托诉讼代理人：郑霞，上海锦天城（青岛）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：于桂华，女，1969年7月7日出生，汉族，住栖霞市。委托诉讼代理人：史本健，山东鲁润律师事务所律师。委托诉讼代理人：衣春红，山东鲁润律师事务所律师。上诉人山东新希望六和集团有限公司栖霞冷藏厂（以下简称新希望六和公司）因与被上诉人于桂华劳动争议一案，不服栖霞市人民法院（2020）鲁0686民初2544号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。新希望六和公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回一审的诉讼请求以及相关的劳动关系。一、二审诉讼费由于桂华承担。事实与理由：一审判决认定事实错误，适用法律错误。于桂华生于1969年7月7日，应于2019年7月6日退休，新希望六和公司与于桂华之间的劳动关系应该在于桂华退休之日终止。于桂华辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，劳动合同法实施条例属于行政法规，劳动合同法的效力高于劳动合同法实施条例，在两者产生冲突时应当按照劳动合同法的规定，一审判决以劳动合同法第44条的规定认定劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的劳动合同才终止，属于适用法律正确。请求二审法院依法驳回上诉维持原判。于桂华向一审法院诉讼请求：1、依法确认于桂华与新希望六和公司自2010年12月1日至2020年3月31日期间存在劳动关系；2、依法解除于桂华与新希望六和公司之间的劳动关系；3、依法判令新希望六和公司支付拖欠的于桂华2020年3月的工资共计5600元；4、依法判决新希望六和公司支付经济补偿金47500元；5、依法判令新希望六和公司为于桂华出具解除劳动合同证明，并协助于桂华办理档案和社会保险关系转移手续；6、由新希望六和公司承担一切诉讼费用。一审法院认定事实：于桂华于2010年12月1日入职新希望六和公司，从事包装工作，双方曾签订过2014年1月1日至2015年12月31日止的书面劳动合同。新希望六和公司为于桂华缴纳了自2014年1月至2014年3月期间的社会保险费。新希望六和公司拖欠于桂华2020年3月份的工资3769元。2020年3月31日，于桂华以新希望六和公司不缴纳社会保险费为由向其上级主管衣晓峰提交书面辞职书，并保存了当时的录音资料，4月28日又向新希望六和公司邮寄了书面辞职书，辞职书的主要内容为：因新希望六和公司只缴纳了3个月的社保，提出解除劳动关系，要求支付2020年3月的工资5200元；支付经济补偿金40500元；补缴2010年12月至今的社会保险费。据于桂华提供的工资帐户流水，于桂华与新希望六和公司解除劳动关系前十二个月平均月工资收入为4277.41元。2020年6月13日，于桂华作为申请人以新希望六和公司作为被申请人向栖霞市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁：1、确认申请人与被申请人自2010年12月1日至2020年3月31日期间存在劳动关系；2、申请人与被申请人于2020年3月31日解除劳动关系；3、被申请人支付2020年3月的工资5600元；4、被申请人支付解除劳动关系经济补偿47500元；5、被申请人出具解除劳动合同证明，办理档案和社会保险关系转移手续。栖霞仲裁委经审理作出栖劳人仲案字(2020)第101号裁决书，裁决：1、申请人与被申请人自2010年12月1日至2019年7月7日期间存在劳动关系；2、申请人与被申请人于2019年7月7日终止劳动关系。3、被申请人为申请人出具解除合同证明，并在本裁决生效后十五日内为申请人办理档案及社会保险关系转移手续。于桂华不服该仲裁裁决，在法定期间内向法院提起诉讼。一审法院认为，新希望六和公司主张于桂华生于1969年7月7日，于2019年7月7日年满50周岁达到法定退休年龄，双方劳动关系即终止。对此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定“有下列情形之一的，劳动合同终止：（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。根据上述法律及司法解释，本案认定用人单位与劳动者之间是不是存在劳动关系是以是否享有养老保险待遇为条件。于桂华在2010年就入职新希望六和公司，与新希望六和公司建立了劳动关系，新希望六和公司主张于桂华于2019年7月7日年满50周岁达到法定退休年龄，但新希望六和公司没有办理退休手续，双方没有办理终止劳动合同手续，于桂华没有享有养老保险待遇，于桂华继续为新希望六和公司工作，应认定双方劳动关系一直存续。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。于桂华于2020年3月31日向新希望六和公司提出解除劳动合同意思表示，再未向新希望六和公司提供劳动。于桂华自2010年12月1日至2020年3月31日期间在新希望六和公司工作，故此期间双方存在劳动关系，一审法院对于桂华诉求的确认双方自2010年12月1日至2020年3月31日期间存在劳动关系的事实予以确认，双方的劳动关系于2020年3月31日解除。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬，新希望六和公司拖欠于桂华2020年3月份工资3769元，于桂华诉求新希望六和公司支付2020年3月工资3769元，一审法院予以支持。新希望六和公司未依法为于桂华缴纳社会保险费，于桂华依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定向新希望六和公司提出解除劳动合同，要求新希望六和公司支付解除劳动合同经济补偿金于法有据，予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，新希望六和公司应支付于桂华经济补偿金40635.40元（4277.41元/月×9.5个月）根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，新希望六和公司应当在解除劳动合同时为于桂华出具解除劳动合同证明，并在十五日内为于桂华办理档案和社会保险关系转移手续。于桂华的诉讼请求，理由正当，应予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条的规定，判决：一、于桂华与山东新希望六和集团有限公司栖霞冷藏厂2010年12月1日至2020年3月31日期间存在劳动关系；二、于桂华与山东新希望六和集团有限公司栖霞冷藏厂于2020年3月31日解除劳动关系；三、山东新希望六和集团有限公司栖霞冷藏厂于判决生效之日起十日内支付于桂华2020年3月份的工资3769元。四、山东新希望六和集团有限公司栖霞冷藏厂于判决生效之日起十日内支付于桂华解除劳动合同经济补偿金40635.40元。五、山东新希望六和集团有限公司栖霞冷藏厂于判决生效之日起十日内为于桂华出具解除劳动合同证明，并在十五日内为于桂华办理档案和社会保险关系转移手续。案件受理费10元，减半收取计5元，由山东新希望六和集团有限公司栖霞冷藏厂负担。二审中，当事人未提交证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，2019年7月于桂华达到退休年龄，新希望六和公司未为其办理劳动关系终止手续，于桂华也未享受养老保险待遇，新希望六和公司主张双方劳动关系自于桂华达到退休年龄时终止没有事实和法律依据，本院不予支持。双方存在劳动关系新希望六和公司应依法支付劳动者相应法定待遇。新希望六和公司上诉理由不能成立，一审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由山东新希望六和集团有限公司栖霞冷藏厂负担。本判决为终审判决。审判长  刘光星审判员  徐承凤审判员  衣振国二〇二一年四月二十日书记员  徐颖欣