广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院 民 事 判 决 书 (2021)桂0312民初249号 原告：王某某，男，1982年6月7日出生，汉族，住重庆市忠县。 委托诉讼代理人：黄某某，广西某某律师事务所律师。 委托诉讼代理人：袁某某，广西某某律师事务所实习律师。 被告：广西某某建设工程有限公司，住所地：桂林市临桂区临桂镇。 法定代表人：骆某某，公司总经理。 委托诉讼代理人：周某某，广西象山律师事务所律师。 第三人：陈某某，男，1979年8月6日生，汉族，身份证住址：四川省合江县。 原告王某某与被告广西某某建设工程有限公司（以下简称被告广西某某公司）劳动争议纠纷一案，本院于2021年1月7日立案后，依法由审判员廖伟文独任审判。被告广西某某公司于2021年1月25日向本院申请追加陈某某为第三人，本院经审查认为被告广西某某公司的申请符合法律规定，且陈某某与本案存在利害关系，同意追加陈某某为本案第三人参加诉讼。2021年1月28日本院公开开庭审理了本案。书记员韦祎担任记录。原告王某某的委托诉讼代理人黄某某、袁某某，被告广西某某公司的法定代表人骆某某及其委托诉讼代理人周某某，第三人陈某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王某某向本院提出诉讼请求：请求法院判决确认原告与被告之间存在劳动关系。 事实和理由：一、原告请求确认与被告之间存在劳动关系，是有充分的事实和法律依据的。1、根据《劳动合同法》第七条规定：用人单位自用工之日起，即与劳动者建立劳动关系。说明建立劳动关系的标准，是劳动者实际提供劳动，用工单位实际用工。申请人于2020年3月份到被申请人承建的某某某某从事木工工作，即双方于2020年3月便构成事实上的劳动关系。2、根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2005】12号）第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条规定：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。首先，原告和被告均符合主体资格要求，原告自2020年3月份到被告承包的某某某某从事木工工作，工作期间由被告所承包的项目工地进行统一管理和考勤，从事被告安排的工作，接受被告发放的工资。原告为被告提供的木工工作是被告所承包项目的组成部分。因此，双方符合劳动关系成立的条件。桂林市临桂区劳动人事争议仲裁委员会认为原告“来去自由，不受被申请人规章制度约束和管理”是错误。从庭审笔录可见，原告并非来去自由不受约束管理，原告必须接受相应的指示，在规定的大概时间里完成对应的任务安排，并且由项目工地进行管理和考勤。其次，原告已经提供被告广西某某建设工程有限公司《民工工资表》、原告《借记卡账户明细清单》证明原告在被告处工作，被告向原告发放工资。因此，应认定双方存在劳动关系。桂林市临桂区劳动人事争议仲裁委员会无任何书面证据，仅凭被告自述“为了避免陈某某拖欠农民工工资，因此在某一付款节点时，由被告根据陈路平提交的相关结算单据，代付部分农民工的劳务费”，否认上述证据证明力是错误的。且与被告后面自述“每发放工资，由陈某某结算并签字确认，上报给被告，由被告核实后代发工资”相互矛盾。代发工资之说只是被告推脱责任的一面之词无相关书面证据佐证，应不予采信。3、根据被告庭审中陈述“原告是被告送去医院治疗，医疗费9000元是由被告垫付……”，以及原告提供的《鉴定委托书》，写明“桂林市正诚司法鉴定中心：兹有王某某性别男身份证号：5112221982××××××××，因工作中受伤需到贵处进行伤残程度鉴定，特委托贵中心予按照ＧＢ／Ｔ16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》鉴定。委托人（盖章）广西某某建设工程有限公司公章”。以及经桂林市正诚司法鉴定中心出具【2020】临鉴字第XXX号《司法鉴定意见书》，其中第六条鉴定意见写明“王某某受伤致残程度按照ＧＢ／Ｔ16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》评定属十级伤残”。上述证据证明原被告双方存在劳动关系，原告在被告处工作受伤，受伤致残程度为十级伤残。桂林市临桂区劳动人事争议仲裁委员会在证据充分的情况下，仅仅听信被告口头之说，不予认定双方存在劳动关系是错误的。 二、被告作为证据提交的《某某某某桂林真龙地产C-7号地块木工9号楼劳务协议合同》原件有明显的涂改痕迹，真实性存疑，且原告对该份证据是不予认可的。桂林市临桂区劳动人事争议仲裁委员会而对该证据予以认可，显然是错误的。 综上，原告与被告存在劳动关系事实清楚、证据确实充分，桂林市临桂区劳动人事争议仲裁委员会作出原告请求确认与被告之间存在劳动关系仲裁请求依据不足，不予支持的裁决是错误的，为此特向贵院提起诉讼，敬请支持原告的诉讼请求盼。 被告广西某某公司辩称，一、被告与原告不存在劳动关系，也不存在直接的雇佣关系。四川X**建筑工程有限公司(以下简称XXX公司)承接了桂林某某某某一期工程，被告法定代表人承揽了XXX公司该项目的部分模板工程，2019年12月28日补签了《建筑工程单项承包合同(模板分项工程)》。承包人陈某某承揽了工程的部分劳务，2019年9月8日签订了《某某某某桂林真龙地产C-7号地块木工9号楼劳务协议合同》，约定了承包范围和结算方式。 承包人陈某某在承揽劳务后，雇佣了包括原告在内的四川老乡进行施工作业，根据原仲裁庭审时原告陈述，陈某某是以每平方12元与其结算，具体的用工管理、工作分配、费用结算均是陈某某与原告完成，原告并不需要接受被告公司的管理。另外，原被告之间也并未签订劳动合同，结合本案的事实，原告与被告之间既不存在事实上的劳动关系，也不存在雇佣关系，原告诉请的事实及理由与实际不符。 二、被告代付劳务费并不能代表原被告存在事实劳动关系。为了避免承包人挪用工程进度款，XXX公司要求被告直接将相关民工的劳务费直接支付给民工。因此，至每一付款节点，被告根据承包人陈某某提交的相关结算单据和民工数据，代付农民工劳务费，之后从承包人陈某某的承包款中扣除。这既是在保障农民工合法权益，同时也是在履行被告与XXX公司之间的合同义务，不能证实原被告之间存在劳动关系。 三、被告在原告提供的《鉴定委托书》上盖章的行为不能代表原被告存在事实劳动关系。原告2020年6月在工地受伤后，称其与承包人陈某某就赔偿存在争议需要鉴定，需要被告在鉴定委托书上盖章，但该行为并不代表被告认可双方存在劳动关系。 综上，原被告之间不存在书面劳动关系，也不存在事实上的劳动关系，亦不存在雇佣关系，原告的诉讼请求及事实理由和法律规定不符，请求人民法院依法驳回其诉请。 第三人陈某某称，原、被告之间是存在劳动关系的。工地是谁的就应当谁承担责任，事实上就是原告在被告工地处上班的。 经审理查明，2019年9月8日，被告广西某某公司法定代表人骆某某代表被告与第三人陈某某签订了一份《某某某某桂林真龙地产C-7号地块木工9号楼劳务协议合同》，将某某某某项目模板安装与拆除工程发包给陈某某，工程按27元/平方米计算，被告按工程进度支付陈某某工程款。 2019年12月6日，被告经桂林市临桂区市场监督管理局注册登记成立。 2019年12月28曰，被告广西某某公司与案外人四川X**建筑工程有限公司签订了一份《建筑工程单项承包合同(模板分项工程)》，约定由案外人四川X**建筑工程有限公司将桂林某某某某一期工程施工总承包9#楼模板分项工程发包给被告。 2020年3月，原告王某某被老乡叫至某某某某项目，由第三人安排从事木工工作，双方没有签订劳动合同，也没有购买社会保险。原告工作按工作量计算，第三人陈某某平时没有对原告工作时间作具体安排，只要原告按照第三人规定的一个大概时间做完即可，工资按照22元/平方米计算，原告和其他三个人一个小组，负责第三人安排的工作，工作量按照小组统一核算，工资由小组四个人均分，原告工资15000元是银行转账发放，其他工资通过第三人的微信转账发放。 2020年6月8日，原告在某某某某9#楼项目工地做工时从脚手架摔下受伤，随后被送到临桂金水湾医院住院治疗，经医院诊断为1、右侧第11肋骨骨折；2、右胸肋部及右胸背部软组织钝挫伤。出院后，被告委托桂林市正诚司法鉴定中心为原告做《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》评定，经桂林市正诚司法鉴定中心作出《司法鉴定意见书》（桂林正诚司鉴中心[2020]临鉴字第XXX号），原告受伤致残程度《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》评定属于十级伤残，原告与被告协商工伤事宜，但被告拒绝在工伤认定申请表盖章。 2020年9月3日，原告王某某（为申请人）以被告广西某某公司为被申请人向桂林市临桂区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：请求确认申请人与被申请人之间存在劳动关系。桂林市临桂区劳动人事争议仲裁委员会于2020年11月3日做出裁决：对申请人的仲裁请求依据不足，本委不予支持。2021年1月7日，原告将被告诉至本院，提起本案诉请。 以上事实有原告提供《身份证》、《国家企业信用信息公示系统查询结果》、《鉴定委托书》、《司法鉴定意见书》、《民工工资表》、《借记卡账户明细清单》、《仲裁裁决书》，被告提供的建筑工程单项承包合同、劳务协议合同、收据、结算单等4份、临桂区劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录，第三人提供的两份证人证言，本案庭审笔录等所证实。 本院认为，2019年9月8日，被告广西某某公司法定代表人骆某某代表被告与第三人陈某某签订了一份《某某某某桂林真龙地产C-7号地块木工9号楼劳务协议合同》。 2019年12月28曰，被告广西某某公司与案外人四川X**建筑工程有限公司签订了一份《建筑工程单项承包合同(模板分项工程)》后，被告将某某某某项目模板安装与拆除工程发包给第三人陈某某，工程按27元/平方米计算，被告按工程进度支付陈某某工程款，原告于2020年3月被老乡叫至某某某某项目，由第三人陈某某安排从事木工工作，工资按照22元/平方米计算。根据原劳动和社会保障部《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”的规定，经本院查实被告并未与原告签订有劳动合同，也未对原告的工作进行安排、考勤与管理，而是由第三人陈某某对原告的工作进行安排和管理，虽然原告提供了有被告盖章的《民工工资表》，但经本院查明，为了避免被告挪用工程进度款，XXX公司要求被告直接将相关民工的劳务费直接支付给民工，因此，至每一付款节点，该工程的部分民工工资发放是被告根据第三人陈某某提交的相关结算单据和民工数据，代付农民工劳务费，之后从承包人陈某某的承包款中扣除。综上，原告未能提供有效证据足以证明与被告存在劳动关系，对于原告的该项诉请，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、原劳动和社会保障部《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条、第二条的规定，判决如下： 原告王某某和被告广西某某建设工程有限公司不存在劳动关系。 本案受理费10元，减半收取5元，由原告王某某负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费10元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行）。上诉期满后七天内未预见交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 员 廖伟文 二〇二一年四月二日 法官助理 徐文耀 书 记 员 韦 祎