辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终11395号上诉人（原审被告）：国泰财产保险有限责任公司，住所地上海市杨浦区黄兴路221号E座。负责人：韩歆毅，该公司总经理。委托诉讼代理人：鞠美玲，辽宁良友律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王红，女，汉族，系沈阳市于洪区小方酒水采购中心服务员，现住址江沈阳市铁西区。被上诉人（原审被告）：张伟志，男，汉族，无职业，现住址辽宁省灯塔市。被上诉人（原审被告）：沈阳黑曼巴物流服务有限公司，住所地新民市柳河路20号。负责人：董波，该公司总经理。委托诉讼代理人：金喆，辽宁京玉律师事务所律师。上诉人国泰财产保险有限责任公司（以下简称保险公司）因与被上诉人王红、张伟志、沈阳黑曼巴物流服务有限公司（以下简称黑曼巴公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初11889号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销原审判决，发回重审或依法改判驳回被上诉人王红对上诉人的诉讼请求、上诉人不承担责任。事实和理由：1、原审判决未查清本案事故是否属于上诉人保险的保障范围。本案系黑曼巴公司雇员在送餐过程中由于意外或疏忽造成第三者人身伤亡或财产损失，依法应由被保险人黑曼巴公司赔付，但一审各被上诉人均未提交本案事故发生时被上诉人张伟志系在从事饿了么平台订餐配送服务过程中的相关证据，根据“谁主张谁举证”原则，被上诉人应承担举证不能的法律后果。2、原审判决判令上诉人承担赔付责任应依据上诉人与投保人约定确定赔付义务，根据保单、雇主责任险产品方案及保险条款的约定，对于事故第三者的误工费赔偿，第三者无工资收入相关证明的按照100元/天赔付，最高赔偿天数不超过90天。上述约定黑曼巴公司均知悉了解，本案保险单黑曼巴公司也持有，故上述约定合法有效，原审判决即使判令上诉人承担赔偿责任，也应按保单上的约定确定上诉人应当承担的赔付金额。黑曼巴公司辩称，一审法院认定上诉人为承担赔偿义务的主体，事实认定清楚，适用法律正确，二审应予维持。上诉人一方出具的《雇主责任险保险单》中虽然约定了误工费的赔付标准及赔付时间的上限，但其并未按照法律及司法解释之规定，尽到提示义务，相应限制条款属于无效条款，不应当产生拘束力。王红向一审法院起诉请求：判令赔偿医疗费13743.42元、住院伙食补助费1000元、护理费2208元、误工费14000元、交通费1000元、复印费34.5元以及诉讼费。一审法院认定事实：2019年2月14日在铁西区，张伟志驾驶两轮电动车与骑自行车的王红发生交通事故，致王红受伤，经交警认定张伟志全责，王红无责。事发后王红至沈阳医学院附属中心医院住院治疗10天，花费医药费13743.42元，住院期间二级护理10天，其中护工护理8天，240元/天，家属护理2天，144元/天，出院医嘱加强营养，诊断休息117天，月工资3500元。张伟志系黑曼巴公司送餐骑手，其作为被保险人在保险公司投保饿了么物流配送合作商雇主责任险，其中附加第三者责任保险，保险金额为20万元，事故发生在保险期间内。双方因赔偿事宜未达成一致意见，王红于2019年8月6日诉讼来院。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。黑曼巴公司主张其与张伟志系订单配送承揽关系，但未提供相关证据，二者之间的关系符合雇佣的法律特征，故其主张不予认可。张伟志驾驶电动车与王红发生交通事故，并经交警部门认定张伟志负全责，侵害了王红的身体健康权，张伟志系黑曼巴公司雇佣的人员，故应由黑曼巴公司承担相应的赔偿责任。鉴于肇事车辆在保险公司投保饿了么物流配送合作商雇主责任险，其中附加第三者责任保险，故保险公司应按照双方约定和相关法律规定在保险限额内承担赔偿责任。关于王红主张的医疗费，住院伙食补助费，护理费，复印费，数额合理，予以支持。关于误工费，王红诊断休息117天，月工资3500元，其误工费应为3500元/月×12月÷365天×117天=13463元。关于交通费，数额过高，酌定给付300元。综上，一审法院判决：一、国泰财产保险有限责任公司赔偿王红医疗费13743.42元；二、国泰财产保险有限责任公司赔偿王红住院伙食补助费1000元；三、国泰财产保险有限责任公司赔偿王红护理费2208元；四、国泰财产保险有限责任公司赔偿王红误工费13463元；五、国泰财产保险有限责任公司赔偿王红交通费300元；六、沈阳黑曼巴物流服务有限公司赔偿王红复印费34.5元；（上述一至六项判决，于本判决书生效之日起十日内给付；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息）。七、驳回双方其它诉讼请求。案件受理费250元，由沈阳黑曼巴物流服务有限公司承担（王红已垫付，沈阳黑曼巴物流服务有限公司应于本判决书生效之日起10日内直付王红）。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人提出的案事故是否属于上诉人保险的保障范围的问题。本案系黑曼巴公司雇员在送餐过程中由于意外或疏忽造成第三者人身伤亡或财产损失，黑曼巴公司承认张伟志是其公司骑手，在其发生交通事故时已投保雇主责任险，对此，上诉人并无充分证据加以反驳，故应承担举证不能的法律后果，对上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。关于上诉人提出的误工费问题。因雇主责任险属于商业保险，故应按双方合同约定履行理赔义务，对于误工费，合同约定最高赔偿天数为90天，故应在保险限额内赔付90天误工损失，剩余损失由侵权人黑曼巴公司赔付，即3500元/月×12月÷365天×90天=10356元。剩余27天的误工费3107元由黑曼巴公司赔偿。第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，故对当事人没有提出上诉请求的部分，不再审理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初11889号民事判决第一、二、三、五、六项；二、撤销沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初11889号民事判决第七项；三、变更沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初11889号民事判决第四项为：国泰财产保险有限责任公司赔偿王红误工费10356元；四、沈阳黑曼巴物流服务有限公司赔偿王红误工费3107元；上述判项，于本判决书生效之日起十日内给付；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、驳回双方当事人其他诉讼请求。一审案件受理费250元，由沈阳黑曼巴物流服务有限公司承担（王红已垫付，沈阳黑曼巴物流服务有限公司应于本判决书生效之日起10日内直付王红）；二审案件受理费500元，由国泰财产保险有限责任公司承担250元，由沈阳黑曼巴物流服务有限公司承担250元。本判决为终审判决。审判长  那卓审判员  范猛审判员  华荻二〇二一年四月二十日法官助理李飞书记员教添茹本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉人，第二审人民法院不得再次发回重审。