江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏03民终3108号上诉人（原审被告）：梁江波，男，1970年6月1日生，汉族，住睢宁县。委托诉讼代理人：雷三恰，江苏汇君律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯建伟，江苏楚地律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：薛翠云，女，1975年7月6日生，汉族，住睢宁县。委托诉讼代理人：蒋理，江苏晋陵律师事务所律师。原审被告：睢宁县二招酒店，住所地睢宁县中山南路第一招待所院内。经营者：杨林，女，汉族，1977年5月18日生，汉族，住睢宁县。委托诉讼代理人：夏冬华，江苏圣典律师事务所律师。上诉人梁江波与被上诉人薛翠云，原审被告睢宁县二招酒店（以下简称睢宁二招）买卖合同纠纷一案，不服江苏省睢宁县人民法院(2020)苏0324民初6629号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。梁江波上诉请求：依法改判或发回重审。事实与理由：一审法院认定梁江波系睢宁县二招酒店实际经营人没有事实和法律依据。睢宁县二招酒店的业主系杨林，杨林与梁洪波以前系同事。睢宁县人民政府第一招待所有空余场所可从事酒店经营，对外招租，杨林想承租经营。因梁洪波对此较熟悉，杨林请梁洪波帮忙，梁洪波于是协调各方并提供帮助。在各方关系处理好之后，杨林于2019年5月29日注册登记睢宁县二招酒店(个体工商户)。承租后，杨林对酒店进行装修，后该酒店于2019年6月18日正式开业。所有经营、管理均由杨林安排处置。2020年初因新冠××疫情影响，所有生产、经营均遭影响，特别是餐饮、宾馆、酒店、旅游行业遭受重创，至今未能恢复。睢宁县二招酒店也不例外，负债严重，因欠货款，供货商提出诉讼。但一审法院没有查清本案应承担责任的主体，仅凭被上诉人的材料，依据梁洪波的帮助行为认为其系实际经营人。一审法院未审查睢宁县二招酒店投入、支出、经营，仅凭梁洪波与杨林有资金往来而韧认定梁洪波是实际经营人没有事实和法律依据。薛翠云答辩称：梁江波对于一审判决欠款的事实没有提出异议，薛翠云也没有异议。薛翠云认为登记的经营人和梁江波均应当承担偿还责任。睢宁二招述称：梁江波系睢宁二招的实际经营人，睢宁二招是以杨林名义登记，但仅仅是为了帮助梁江波，其实际经营者系梁江波。杨林仅系梁江波的聘用人员。综上，一审判决认定事实清楚，证据充分，请求驳回上诉。薛翠云一审诉讼请求：给付货款46970元。一审经审理查明：薛翠云在睢宁县关农贸市场从事销售牛肉等生意。2020年1月1日至2020年1月23日，薛翠云陆续向睢宁县人民政府第一招待所院内的酒店送牛肉等食材，经结算，睢宁二招欠薛翠云牛肉货款46970元，睢宁二招的经营者杨林为薛翠云出具核对的结算单一份，并加盖了睢宁二招的公章。另查明，睢宁二招于2019年5月29日注册登记类型为个体工商户，经营者杨林，该酒店于2019年6月18日正式开业，其招聘的员工有梁光芹（门卫兼采购）、陈辉（厨师长）、岳喜荣（服务员）、陈丽娟等，其中睢宁二招经营者杨林使用“睢宁县一招大酒店”名称的非全日制用工劳动合同文本与梁光芹、陈辉签订劳动合同，签订合同日期分别为2019年7月16日、2019年11月4日，陈辉的劳动合同中加盖了睢宁二招的公章。睢宁二招在经营过程中，梁光芹除了门卫工作，还根据厨师长陈辉提供的食材清单负责与薛翠云等供货商进行对接，在薛翠云等人送货到酒店后，由梁光芹或陈辉等人在销货清单上签字确认，该酒店根据梁光芹等人签字确认的销货清单与供货商每月结算并进行付款。薛翠云在本案诉讼时提供的销货清单均有梁光芹签字确认。睢宁二招从开业至2020年6月终止营业期间，梁江波作为该酒店的实际经营者一直参与该酒店的经营。2020年5月之前，梁江波安排杨林负责该酒店的日常管理，如菜买、前厅接待安排、后厨菜品及仓管、财务记账等工作，梁江波每月支付杨林工资5000元-6000元。在酒店经营期间，杨林还将其经手酒店的营业款转账给梁江波。自2020年5月开始，杨林不再参与该酒店的管理，由实际经营者梁江波进行管理，其经常以微信的方式安排酒店的日常工作、支付酒店菜金款及员工工资等，由酒店员工负责将酒店部分营业款以微信或现金的方式直接交给梁江波。再查明，2020年2月25日，即疫情期间，梁江波通过银行卡及支付宝向杨林转账43533.87元、15000元，共计58533.87元用于支付睢宁二招员工2020年1月份工资，杨林通过微信及现金方式向陈辉、岳喜荣、陈丽娟、梁光芹等近20名员工发放了上述工资款。一审法院认为，薛翠云与睢宁二招之间的买卖合同依法成立并合法有效，双方均应按照约定全面履行各自的义务。薛翠云按照约定供应了货物，睢宁二招应当在次月履行给付货款的义务，睢宁二招未予履行应当承担相应的违约责任。根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条第二款：“营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人”的规定，本案中，梁江波以睢宁二招的名义进行实际经营，而睢宁二招是以杨林的名义进行登记，实际经营者与登记的经营者不一致，根据该条规定，睢宁二招与梁江波应作为共同诉讼人参与诉讼，梁江波应对涉案债务承担连带责任。综上，判决：一、睢宁二招于判决生效后十日内给付薛翠云货款46970元。二、梁江波对上述债务承担连带责任。案件受理费减半收取487元，由睢宁二招、被告梁江波负担。二审期间，双方当事人均未提供新证据。本院对一审判决查明事实予以确认。本院认为，一、一审中，睢宁二招工作人员梁光芹、陈辉、岳喜荣到庭参加诉讼。梁光芹陈述，其与梁江波系叔兄弟关系，是梁江波让其到睢宁二招工作的，主要是门卫工作。陈辉陈述，梁江波是睢宁二招实际负责人，其是由梁江波聘用，在睢宁二招任厨师长，并提供其与梁江波之间的微信记录。梁江波微信记录内容有：“杨总暂时离职，但有些事情可以找她参考”、“陈厨，昨天两个帮厨的200元都转给你。杨林暂时没有正常恢复上班，帮厨应当应份的，就说我按人头付工资的”等内容，其他内容多是陈辉向梁江波汇报买菜及费用等。岳喜荣陈述，其是睢宁二招服务员，梁江波是老板，平时不去酒店，营业款都打给梁江波，并提供向梁江波转账营业款的微信记录及2020年5月24日梁江波给酒店工作人员集体谈话时的录音。录音中，梁江波说“我平时在这不怎么多”、“我平时到这边很少”、“我确实没干过这行，饭店没开业就换了两三波厨师”、“这期间杨林身体不太好，我不能问饭店的事，所以现在目前暂时维持现状”、“算一下账，房租2-3万，工资2-3万元，上个月杨林还拿工资，水电1.7万元-1.8万，这还不算我的投资钱”、“我在考虑能不能引入连锁酒店”等内容。二、一审中，杨林提供其与丈夫王帮华分别和梁江波之间的微信记录。其中王帮华与梁江波之间微信记录中，梁江波发送“杨林继续司职以前工作职责，菜买、前厅接待安排、后厨菜品及仓管，财务记录及汇总由我来做、菜金款专项专用，满5000和我一起会账，无需录入电脑。对发现问题及时调整改正，执行为先，工作上不能带个人情绪”等内容。杨林与梁江波之间微信记录中，梁江波发送“杨总，你菜买吧，可以再带一个人，你主要把关。这样可以适当缓解早上带孩子的压力。你再和帮花商量一下”等内容。从以上梁江波对于睢宁二招的经营活动进行人员安排、经营思路确定、人员职责确定、接收营业款、发放工资等事实来看，梁江波是对睢宁二招进行全面管理，并承担经营风险，特别是在录音中自述“还不算我的投资钱”，说明梁江波并非是帮助行为。因此，依据现有证据，一审法院判定梁江波系睢宁二招实际经营然并无不当。综上，梁江波的上诉主张不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费974元，由上诉人梁江波负担。本判决为终审判决。审 判 长 魏志名审 判 员 汪佩建审 判 员 汤孙宁二〇二一年四月二十六日法官助理 方 耀书 记 员 苗 鑫