陕西省西安市中级人民法院     刑事裁定书      (2021)陕01刑终400号   原公诉机关西安市灞桥区人民检察院。   上诉人（原审被告人）王永刚，男，1971年6月25日出生于西安市灞桥区，汉族，小学文化，农民，住西安市灞桥区，2009年4月3日因犯故意伤害罪被陕西省西安市中级人民法院判处有期徒刑十二年，2017年10月3日经减刑释放，2020年8月13日因本案被抓获，同年8月15日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同月28日被逮捕，现羁押于陕西省蓝田县看守所。   指定辩护人程姣、刘国军，（实习），北京市盈科（西安）律师事务所律师。   西安市灞桥区人民法院审理灞桥区人民检察院指控原审被告人王永刚犯贩卖毒品罪一案，于2021年1月12日作出（2020）陕0111刑初514号刑事判决。宣判后，原审被告人王永刚不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。   原审判决认定：   一、2020年7月19日，被告人王永刚在其位于西安市灞桥区XX村XX号的家门口，向吸毒人员窦某某贩卖800元毒品海洛因；   二、2020年7月27日，王永刚在上述地点向窦某某贩卖600元毒品海洛因；   三、2020年7月28日，王永刚在上述地点向窦某某贩卖800元毒品海洛因；   四、2020年8月1日，王永刚在上述地点向窦某某贩卖400元毒品海洛因；   五、2020年8月5日，王永刚在上述地点向窦某某贩卖400元毒品海洛因；   六、2020年8月10日，王永刚在上述地点向窦某某贩卖200元毒品海洛因；   七、2020年8月11日，王永刚在上述地点向窦某某贩卖800元毒品海洛因；   八、2020年8月12日，王永刚在上述地点向窦某某贩卖400元毒品海洛因。   2020年8月13日凌晨，王永刚被公安人员抓获。   据此，原审法院认为，被告人王永刚的行为已构成贩卖毒品罪。被告人系累犯，应依法从重处罚。被告人当庭辩称公诉机关指控其贩卖毒品的次数有误，其只给窦某某贩卖过三、四次毒品，该节与证人证言、微信交易记录及其在公安机关的供述均矛盾，又无其他证据印证，不予采信，因其当庭翻供，辩护人关于其有坦白情节的辩护意见不予采纳。被告人的违法所得，应当依法继续追缴，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十四条、第六十五条之规定，判决：（一）被告人王永刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金8000元；（二）被告人王永刚的违法所得4400元，继续追缴，上缴国库。   王永刚上诉提出：1、他只贩卖过三、四次毒品，并没有一审判决认定的次数；2、一审判决对其量刑过重；3、本案证人证言不真实。其辩护人的观点与此相同。   经审理查明，原审判决认定上诉人王永刚犯贩卖毒品罪的事实、情节是清楚、正确的。有经原审法院开庭质证、认证的下列证据予以证实：   1、接处警登记表、受案登记表及抓获经过，证明2020年8月12日14时许，公安人员在西安市灞桥区XX组XX号抓获一名涉嫌吸食毒品的违法人员窦某某，经审查窦某某供述其吸食的毒品海洛因系从上线王永刚处购买。次日00时许，民警在西安市灞桥区XX小区门口将犯罪嫌疑人王永刚抓获。   2、证人证言   （1）证人窦某某的证言：他从十几年前开始吸食毒品海洛因，他吸食的毒品都是从“刚刚”处买的，邵某某、“东坡”与“刚刚”不熟，他和“刚刚”认识十几年了，所以这二人想要拿到毒品就必须通过他与“刚刚”联系。他能记清楚从“刚刚”处购买毒品有8次，分别是：2020年7月19日13时24分，邵某某通过微信给他转账800元，他将这800元转给“刚刚”，后他和邵某某一起去“刚刚”家拿了价值800元的毒品海洛因，二人一起吸食；7月27日16时左右，邵某某出资285元，“东坡”出资300元，他出资15元，一共凑了600元，他通过微信转给“刚刚”，后他和邵某某、“东坡”一起开车去“刚刚”家，他下车和“刚刚”见面拿的毒品，三人一起吸食；7月28日15时左右，邵某某出资400元，“东坡”出资400元，他通过微信给“刚刚”转账800元，后他和邵某某、“东坡”一起开车去“刚刚”家，他下车和“刚刚”见面拿的毒品，三人一起吸食；8月1日20时左右，“东坡”出资400元，他通过微信给“刚刚”转账，后他和“东坡”一起开车去“刚刚”家，他下车和“刚刚”见面拿的毒品，二人一起吸食；8月5日0时左右，“东坡”出资400元，他通过微信给“刚刚”转账，后他和“东坡”一起开车去“刚刚”家，他下车和“刚刚”见面拿的毒品，二人一起吸食；8月10日23时左右，“东坡”出资200元，他通过微信给“刚刚”转账，后他和“东坡”一起开车去“刚刚”家，他下车和“刚刚”见面拿的毒品，二人一起吸食；8月11日14时左右，“东坡”出资800元，他通过微信给“刚刚”转账，后他和“东坡”一起开车去“刚刚”家，他下车和“刚刚”见面拿的毒品，二人一起吸食；8月12日11时左右，“东坡”出资400元，他通过微信给“刚刚”转账，后他和“东坡”一起开车去“刚刚”家，他下车和“刚刚”见面拿的毒品，二人一起吸食；   （2）证人陈某某的证言：他从2016年开始吸食毒品海洛因，他吸食的毒品是窦某某从其朋友“刚刚”处购买的，他每次都把钱通过微信转给窦某某，再由窦某某将钱转给“刚刚”，后他和窦某某开车去“刚刚”家取毒品，他在车里坐着，窦某某和“刚刚”在车头前交易毒品。他还和邵某某、窦某某三人一起去“刚刚”处购买过毒品。他最早是2020年7月通过窦某某在“刚刚”处购买过毒品，但因为2020年8月10日前他给窦某某转账的记录都删了，只保存了8月10日22时30分左右他向窦某某微信转账200元、8月11日13时45分他向窦某某微信转账800元、8月12日10时10分他向窦某某微信转账400元的转账记录。   3、辨认笔录，证明窦某某辨认出王永刚是给其贩卖毒品的人，陈某某是和他一起去购买毒品外号叫“东坡”的男子；陈某某辨认出窦某某是和他一起去购买毒品的人，王永刚是向窦某某贩卖毒品的人；王永刚辨认出窦某某是找他购买毒品的人。   4、指认现场笔录及照片，证明王永刚、窦某某、陈某某均指认西安市灞桥区XX村XX号门口是交易毒品的地点。   5、微信交易记录及提取笔录，证明2020年8月13日，公安人员从王永刚、窦某某、陈某某手机微信账号中提取交易记录及涉案人员微信账号信息。2020年7月19日13时24分邵某某向窦某某转帐800元，13时25分窦某某向王永刚转款800元；7月27日15时45分邵某某向窦某某转款285元，16时05分陈某某向窦某某转款300元，16时05分窦某某向王永刚转款600元；7月28日14时25分邵某某向窦某某转款400元，14时34分陈某某向窦某某转款400元，14时47分窦某某向王永刚转款800元；8月1日19时34分陈某某向窦某某转款400元，19时34分窦某某向王永刚转款400元；8月5日0时12分陈某某向窦某某转款400元，0时13分窦某某向王永刚转款400元；8月10日22时26分陈某某向窦某某转款200元，22时26分窦某某向王永刚转款200元；8月11日13时45分陈某某向窦某某转款800元，13时46分窦某某向王永刚转款800元；8月12日10时10分陈某某向窦某某转款400元，10时12分窦某某向王永刚转款400元。   6、现场检测报告书、强制隔离戒毒决定书，证明王永刚、窦某某、陈某某、邵某某被抓获时吗啡尿检均呈阳性。2020年8月15日窦某某、邵某某被西安市公安局浐灞生态区分局决定强制隔离戒毒二年。   7、上诉人王永刚的供述：2020年8月12日上午10点左右，窦某某打电话让他准备400元的毒品海洛因，并通过微信给他转了400元钱，称一会开车到他家取。11点左右，一辆白色越野车停到他家门口，窦某某在旁边站着，窦某某的伙计坐在驾驶室位置，他把毒品交给了窦某某。他记不清给窦某某卖过几次毒品海洛因，每次都是窦某某通过微信给他转账，后上门取货。2020年7、8月间，窦某某除了给他转毒资之外，没有其他微信转账记录，2020年8月12日他预感到窦某某出事了，就把微信中与其相关的交易记录都删除了。   8、前科材料，证明2009年4月3日，王永刚因犯故意伤害罪被陕西省西安市中级人民法院判处有期徒刑十二年，2017年10月3日经减刑释放。   上述证据，本院予以确认。   本院认为，上诉人王永刚多次向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。对王永刚上诉所提他只贩卖过三、四次毒品，并没有一审判决认定的次数以及本案证人证言不真实的上诉理由，经查，本案除证人证言外，其转账过程均有客观证据转账记录予以印证，且转账时间、钱款来源去向与证人证言一致，毒品买卖方式亦有上诉人的供述予以印证，足以采信，故其实际贩卖次数应结合证人证言以及转账记录予以认定，故该上诉理由本院不予采纳；所提一审判决对其量刑过重的上诉理由，经查，其贩卖毒品的次数高达八次，社会危害性较大，一审法院根据其犯罪的事实、情节和对于社会的危害程度，对其在法定刑以内判处，并无不当，故该上诉理由本院不予采纳。原审判决认定事实和适用法律正确，判处适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。         审判长  屈红英   审判员  尤德民   审判员  尚柏延     二○二一年四月九日      书记员  王    丹          1