陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院     民  事  判 决  书     （2021）陕01民终4466号   上诉人（原审原告）：陕西某甲企业管理咨询有限公司，住所地：西安经济技术开发区保亿隆基中心902室。   法定代表人：田新庚，该公司执行董事兼总经理。   委托诉讼代理人：王飞，陕西摩达律师事务所律师。   委托诉讼代理人：史志鹏，陕西摩达律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：代某甲，女，1986年6月19日出生，汉族，陕西昊德酒店有限公司法定代表人，住西安市莲湖区。   委托诉讼代理人：代旭东，男，1990年2月26日出生，汉族，西安含光君悦有限责任公司法定代表人，住西安市莲湖区，系代某甲弟弟。   上诉人陕西某甲企业管理咨询有限公司（以下简称：某甲公司）因与被上诉人代某甲委托合同纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2020）陕0112民初15428号民事判决，向本院提起上诉。本院依法立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员秦燕燕独任审理。本案现已审理终结。   某甲公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判支持某甲公司的诉讼请求；2.诉讼费由代某甲负担。事实与理由：一审判决事实不清，证据不足。遗漏代某甲认可的某甲公司为其提供竞拍前服务的事实。一审判决认定与代某甲答辩所称的自2019年8月13日起某甲公司就为其提供第一套法拍房“万达公馆”的两次司法拍卖前期咨询建议、指导交保参拍、指导退还竞拍保证金等服务的事实相悖。双方约定于2019年10月26日上午8点在某甲公司参与竞拍，但代某甲借助某甲公司前两次提供服务的经验，自行在该日凌晨2点多钟操作竞拍，最终因只有代某甲一人出价而竞拍成功。一审判决径直减少合同约定近50%服务费没有合同及法律依据，对代某甲的不诚信行为及某甲公司提供的竞拍前服务视而不见。代某甲竞拍成功后与某甲公司取得联系办理后续事宜，在此过程中某甲公司多次要求代某甲支付剩余服务费，代某甲从未有异议或拒绝，并要求某甲公司继续提供服务并承诺支付。并非必须提供《法拍房委托服务协议》第三条约定的全部事项才能主张服务费，代某甲在某甲公司的服务下已经获得合同利益，应支付服务费。   代某甲辩称，某甲公司的上诉请求不合理，某甲公司没有完成自己应尽的义务，好多事情都是代某甲或其弟来中院办理的。   某甲公司向一审法院起诉请求：1、判令代某甲向某甲公司支付所欠佣金39563元；2、判令代某甲向某甲公司支付逾期付款利息19731元（自2019年10月26日起以79563元为基数，按照日千之一利率暂计算至2020年6月30日；此后逾期付款利息计算至实际支付完毕本息之日）；3、判令代某甲向某甲公司支付违约金15912元，以上诉请合计75206元。4、受理费、保全费由代某甲承担。   一审法院认定事实：2019年9月12日，某甲公司（受托方、乙方）与代某甲（委托方、甲方）签订《法拍房委托服务协议》，约定了竞买人代某甲的基本信息；第二条还约定甲方自愿委托乙方依法对其有竞买意向的标的房屋参与司法拍卖竞买，标的房屋具体信息以甲方确认的《参与竞买标的房屋信息确认单》为准。如甲方在其确认的标的房屋起拍前要求更换意向拍卖标的房屋的，应当提前填写《参与竞买标的房屋信息变更单》并提交乙方确认。甲方已向拍卖人民法院缴纳竞拍保证金的，须在拍卖日继续配合参与竞拍。如甲方在其确认的标的房屋竞拍失败后要求更换意向拍卖标的房屋的，应当提前填写《参与竞买标的房屋信息变更单》并提交乙方确认，其缴纳的履约保证金自动转为变更后意向标的房屋的履约保证金，双方的其他具体权利义务以本协议约定为准。第三条具体委托事项约定，乙方根据甲方的实际要求，完成以下服务事项：咨询建议、竞买前看样、尽职调查、协助贷款、指导交保参拍、提醒付款、公证委托、协助领取文书、协助缴纳税费、协助代办过户、指导物业交接、协助腾退清场、指导退还竞拍保证金。第四条约定了委托服务流程，其中4.9条为甲方在其确认的标的房屋起拍前或竞拍失败后，要求更换意向司法拍卖标的房屋的，应当提前填写《参与竞买标的房屋信息变更单》并提交乙方确认；乙方确认后，应按照《参与竞买标的房屋信息变更单》确定标的房屋信息继续为甲方提供服务。第五条佣金、费用及其支付方式，乙方为甲方提供法拍房竞买全程服务的佣金收费标准为：甲方拍得房屋成交价的3%，本协议签订时，甲方应向乙方支付履约保证金：￥30000（大写叁万元），若甲方竞拍成功，竞拍陈宫当日甲方向乙方支付剩余全部佣金（上述履约保证金冲抵佣金）。在双方合作服务期内，甲方在多套意向拍卖标的房屋中择一竞拍的，竞买成功后，双方根据实际竞得标的房屋总价结算佣金。甲方竞拍成功后，如需办理委托乙方代缴、代办竞买成功后相关手续费用的，应当提前通知乙方并向乙方支付相应费用，手续办结后乙方根据实际票据与甲方结算，多退少补。第六条甲方委托乙方在本协议签订之日起一年内为其提供全程委托竞买服务。在本协议约定的委托服务期限内，乙方为甲方持续提供司法拍卖标的房屋中介服务直至甲方竞买成功，但双方另有约定的除外。第九条违约责任约定，甲方或者甲方指定的第三人或甲方直系亲属、其他近亲属等参与竞拍后成功的，均视为甲方竞买成功。甲方应当按本协议约定向乙方支付佣金，否则每逾期一天，甲方应按照本协议约定佣金总额的千分之一向乙方支付逾期付款违约金；逾期超过10天的，甲方应按照本协议约定佣金总额的千分之三向乙方支付逾期付款违约金；逾期超过20天的，乙方有权解除本协议，甲方除应当按约定支付佣金外，还应按佣金总额的20%向乙方支付违约金，违约金不足以弥补乙方损失的，甲方另行补足。同日，代某甲签订《参与竞买标的房屋信息确认单》载明，标的房屋西安市未央区XX城XX路XX号楼XX幢XX号，位于XX城XX路XX号，面积为304.5平方米的住宅，拍卖次数为第二次拍卖，拍卖时间为2019年10月25日，起拍价2652116元，保证金530000元。2019年10月26日，代某甲通过竞买号F9109在西安市未央区人民法院在阿里拍卖平台开展的“西安市未央区XX城XX路XX号XX幢XX号”项目公开竞价中，以最高应价胜出，拍卖成交价格2652116元。另查，代某甲已经向某甲公司支付40000元。   一审法院认为，双方签订《法拍房委托服务协议》系双方真实意思表示,内容不违反法律、行政法规的强制性规定,应为合法有效,双方均应按约定享有权利和履行义务。《法拍房委托服务协议》约定的委托事项包括咨询建议、竞买前看样、尽职调查、协助贷款、指导交保参拍、提醒付款、公证委托、协助领取文书、协助缴纳税费、协助代办过户、指导物业交接、协助腾退清场、指导退还竞拍保证金。上述事项还包含房屋司法拍卖成功后,后续工作的开展。根据查明的事实, 庭审中，某甲公司与代某甲均认可系代某甲自行完成竞拍操作并最终竞拍成功。某甲公司庭审中提供的证据均系在竞拍成功后向代某甲提供的服务,因此,《法拍房委托服务协议》载明的委托事项中司法拍卖前期咨询建议以及实地看房等工作,某甲公司并未实际开展。故代某甲主张依据《法拍房委托服务协议》约定收费标准全额收取服务费不符合合同约定的抗辩理由予以采信。综上所述,某甲公司履行了部分合同义务,代某甲对此应支付部分服务费,因代某甲认可向某甲公司支付40000元，对此予以确认。关于某甲公司主张的与其付款利息及违约金，因某甲公司并未向代某甲提供合同所约定的全部服务内容，代某甲亦未全部支付所有费用，故对此部分主张不予支持。据此,依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条,《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条, 第三百九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决:驳回原告陕西某甲企业管理咨询有限公司的诉讼请求。案件受理费1680元(原告已预交)，由原告自行承担。   本院经审理查明，一审判决查明事实属实。   本院认为，某甲公司与代某甲于2019年9月12日签订《法拍房委托服务协议》系双方真实意思表示，内容与法不悖，应为有效。双方均应按照合同约定履行各自义务，行使相应权利。依照合同约定，具体委托事项包括咨询建议、竞买前看样、尽职调查、协助贷款、指导交保参拍、提醒付款、公证委托、协助领取文书、协助缴纳税费、协助代办过户、指导物业交接、协助腾退清场、指导退还竞拍保证金。上述事项还包含房屋司法拍卖成功后,后续工作的开展。但某甲公司一审庭审中提供的证据均系在竞拍成功后向代某甲提供的服务，且实际竞拍操作由代某甲自行完成。虽然某甲公司于二审中提供了《尽职调查报告》，但未能证明该报告确系竞拍操作之前作出并交付给代某甲。故现有证据不能充分证明某甲公司已全面、积极履行了双方委托事项，且代某甲已向某甲公司支付了服务费40000元，故一审判决驳回某甲公司关于支付剩余服务费及利息、违约金的诉请一节，并无不当。   综上所述，某甲公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   一审案件受理费1680元（某甲公司已预交），减半收取840元，由陕西某甲企业管理咨询有限公司负担；二审案件受理费1680元，由陕西某甲企业管理咨询有限公司负担。   本判决为终审判决。       审判员  秦 燕 燕     二○二一年三月二十九日     书 记 员  杨雪薇            1