江西省乐平市人民法院民 事 判 决 书（2021）赣0281民初631号原告:王高宗,男,1968年10月27日出生,汉族,住乐平市。委托代理人:占少林,江西京天律师事务所律师(特别授权)。被告:董建德,男,1971年8月17日出生,汉族,住乐平市。被告:中国太平洋财产保险股份有限公司乐平支公司。地址:乐平市乐平大道7号大地豪城43幢105商铺。统一社会信用代码:91360281794755359Y。负责人:鲍先博,系该公司经理。委托代理人:沈建,男,199年1月19日出生,汉族,住景德镇市珠山区,系该公司员工（特别授权）。原告王高宗诉被告董建德、被告中国太平洋财产保险股份有限公司乐平支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2021年2月4日立案受理后，依法适用简易程序由审判员李咏阳独任审判，公开开庭进行了审理。原告王高宗及委托代理人占少林，被告董建德、被告保险公司委托代理人沈建均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王高宗向本院提出如下诉讼请求：1、请求人民法院依法调解或判决被告董建德赔偿原告因交通事故造成的各项损失合计255193.4元（详见赔偿清单），被告保险公司在承保范围内承担赔偿责任；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告董建德系涉案的赣Ｈ×××××轻型厢式货车的车主,雇员王文彬为其驾驶涉案的货车进行运输。2020年4月16日16点55分许,王文彬驾驶赣Ｈ×××××轻型厢式货车,沿360省道由乐平市浯口镇往乐平市区方向行驶,行至乐平市接渡镇严洲新村地段,碰撞公路左侧路旁行人王高宗,造成王高宗受伤,车辆受损的道路交通事故。事发后,王文彬驾驶逃逸。经乐平市公安局交通警察大队作出责任认定,王文彬负事故全部责任,王高宗不负责任。原告受伤后被送乐平市人民医院救治,住院25天,其伤情后经江西神州司法鉴定中心鉴定为两个10级伤残。王文彬的肇事造成原告下列损失:医疗费73514.72元，误工费31825元,护理费17250元,营养费8050元,伙食补助费1250元,交通费735元,残疾补偿金87710.4元,精神抚慰金5000元,鉴定费3800元,后续治疗费25000元,等共计255193.4元（详见赔偿清单）。雇主被告董建德的涉案肇事车辆在太平洋保险公司乐平支公司承保了交强险、商业险,因双方无法达成协议,遂起诉。综上,王文彬驾驶机动车造成原告受伤,作为接受劳务方雇主的被告董建德依法应承担侵权赔偿损失,被告保险公司公司依法应在交强险、商业险责任范围内承担赔偿责任,恳请法院判如所请。原告为支持其诉称，提供了如下证据：1、原、被告身份信息,证实原、被告符合诉讼主体资格。2、交通事故认定书,证实驾驶员王文彬承担事故全部责任,原告不承担事故责任。3、乐平市人民医院住院费发票、费用清单及出院记录。4、江西神州司法鉴定中心鉴定意见书及鉴定费发票。5、原告工资表及工作证明。6、轮椅发票。第3组-第6组证据证实原告因交通事故造成的经济损失。7、事故车辆交强险及商业险保单复印件各一份,证实事故车辆在被告保险公司处投保,被告保险公司应赔偿原告各项损失。被告董建德辩称，1、发生交通事故是事实,对交通事故认定书中的责任划分无异议。2、我垫付了原告医疗费12000元,要求纳入本案一并处理。3、事故车辆在被告保险公司投保,而且肇事司机现在也找不到了，我认为原告损失应由肇事司机和被告保险公司负责理赔。被告董建德向法院提供如下证据：1、保险单原件；2、微信转账12000元给原告王高宗转账凭证。被告保险公司辩称，一、涉案车辆贛H7W188在我公司投保了交强险、20万第三者责任险、不计免赔,事故发生在保险期间内。驾驶员王文彬在事故发生后驾车逃逸,违反第三者责任险第24条第2款第2项约定,我公司仅在交强险范围内承担保险理赔责任,对超出交强险部分损失应由实际侵权人自行负担。保险合同是双方自愿订立,根据合同自由原则,保险人和投保人或被保险人可在不违反法律规定的前提下,自由约定包括免责条款在内的合同条款。保险条款中第24条第2款第2项所约定的内容不违反法律、行政法规的强制性规定或者违背公序良俗,承担保险赔偿责任属于保险人依照合同约定,而非依法承担的义务,并且该条款也没有加重投保人或者被保险人责任。我公司已向法院提交了投保单及保险条款,对于免责条款内容保险人已将字体进行加黑加粗,并且我公司在给付董建德所持有的商业险保单原件上已经加盖特别提示印章,注明了酒驾、无证、逃逸等违法行为属于责任免除条款,要求被保险人仔细阅读条款内容。前述行为足以证实我公司已对免责条款内容履行了提示及告知义务,符合《保险法》第十七条及《保险法解释二》第十一条中关于提示义务和明确说明义务的规定,同时,也符合景德镇中院指导意见所规定的提示和明确说明义务的认定要件。因此,原告王高宗及被告董建德要求我司在商业险范围内承担保险责任缺乏法律依据,也有违合同约定。被告董建德在庭审期间自认车辆保险是由其委托他人购买并支付了相应的保费,我公司在保险合同成立后也向被告董建德交付了保单及相应的保险条款,根据《民法总则》第一百六十二条之规定“代理人在代理权限内,以被代理人名义实施的民事法律行为,对被代理人发生效力”,我司提交的投保单中投保人声明处的签字无论是被告董建德本人或其委托代理人所签,对于免责条款的告知及提示效力均及于被保险人董建德本人。二、原告主张的营养费、护理费应按实际住院天数计算,且原告主张的标准偏高,我司认为营养费按40元/天,护理费按上年度居民服务业标准41444元/年计算较为合理。原告主张的误工费标准偏高,其提供的工资收入证据仅为短期收入状况,即便其工作类型情况属实,我公司认为最多按上年度居民修理和其他服务行业41444元/年计算至定残前一日。三、我公司并非侵权人,仅按照合同约定承担保险责任,诉讼费、鉴定费及因鉴定产生的相关费用根据合同约定应由实际侵权人承担。综上,为维护我司合法权益,请求法院查明案件事实后依法予以判决。被告保险公司向本院提供如下证据：保险条款及投保单。经审理查明，被告董建德系肇事的赣Ｈ×××××轻型厢式货车的车主,雇员王文彬为董建德驾驶涉案的货车进行运输。2020年4月16日16点55分许,王文彬驾驶赣Ｈ×××××轻型厢式货车,沿360省道由乐平市浯口镇往乐平市区方向行驶,行至乐平市接渡镇严洲新村地段,碰撞公路左侧路旁行人王高宗（原告）,造成王高宗受伤,车辆受损的道路交通事故。事发后,王文彬驾驶逃逸。原告王高宗受伤后被送乐平市人民医院救治,住院25天,共花费医疗费73514.72元（其中被告董建德垫付12000元）。其出院诊断为：1、右肩关节脱位并肱骨大结节骨折；2、左胫腓骨下段粉碎性骨折；3、左桡骨远端、豆状骨骨折；4、左足跟骨、左距骨撕脱性骨折；5、第3.4.5跖骨骨折；6、全身多处软组织挫擦伤。出院医嘱为:嘱出院后加强右上肢、左下肢功能锻炼,左腕石膏外固定满1月,定期复查（1.3.6.9.12月）,3月后逐渐扶拐下地,18月后来院取内固定物,全休3月,随诊。原告王高宗就伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期经被告保险公司同意后，申请江西神州司法鉴定中心进行鉴定，2020年11月30日，江西神州司法鉴定中心作出第1279号司法鉴定意见书，鉴定结论为：原告王高宗右肩部损伤的伤残等级为十级；左下肢损伤的伤残等级为十级；后续治疗费为贰万伍仟元；误工期自受伤之日起为180日,护理期为90日，营养期为90日。2020年4月30日，乐平市公安局交通警察大队作出第360281420200000503号道路交通事故认定书，认为当事人王文彬未遵循右侧通行，事发后驾车逃逸是造成此事故的直接原因，故认定，王文彬负该起事故的全部责任，王高宗不负事故责任。另查明，王文彬驾驶的赣Ｈ×××××轻型厢式货车在被告保险公司投保了交强险及20万元的第三者责任险及不计免赔险等，本次交通事故发生在保险期内。原告王高宗提供一份盖有乐平市一诺木结构工程有限公司公章的工作证明（无证明人签名），一份签名为王和水的工资汇总表，一份加盖乐平市接渡镇严洲村民委员会公章的身份证明用以证实自己又名王和水，并以王和水名字自2019年10月起至2020年1月31日止在乐平市一诺木结构工程有限公司工作，每日工资200元，工资按照实际工作天数计付。被告保险公司提供的投保单上面的董建德签名并非董建德本人所签（被告董建德及保险公司代理人当庭共同确认），也无法查明是何人所代签名。根据被告董建德提供的保险单正本原件显示，保险单上无董建德签名，保险单上虽然保险公司加盖了一个“特别提示”固定印章，但特别提示的内容模糊不清，无法辨识。后因原、被告就赔偿事宜未达成一致协议，原告向本院起诉。上述事实有原、被告提供证据，有关人员陈述、庭审笔录等予以证实。本院认为：王文彬驾驶赣Ｈ×××××轻型厢式货车,沿360省道由乐平市浯口镇往乐平市区方向行驶,行至乐平市接渡镇严洲新村地段,碰撞公路左侧路旁行人王高宗,造成王高宗受伤,车辆受损的道路交通事故。对此交通事故乐平市交警大队作出事故认定书，认定王文彬负事故全部责任，原告不负责任。对此事故认定书，原、被告双方均不持异议，本院予以确认。肇事司机王文彬系被告董建德雇请的司机，其在工作过程中对第三人（原告）造成的损害，应当由雇主董建德承担。肇事汽车在被告保险公司投保了交强险、第三者商业险、不计免赔等，应由保险公司依法在保险范围内承担赔偿责任。本案的争执焦点有两个，争执焦点一、王文彬肇事后驾车逃逸，被告保险公司应否对其商业险的赔偿责任予以免责；争执焦点二、对于原告王高宗诉请的赔偿标准，被告存在异议，应如何确定。针对争执焦点一、本院认为，首先、保险合同系格式合同，根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第九条规定“保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比率赔付或者给付等免除或减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的免除保险人责任的条款”，第十三条规定“保险人对其履行了明确说明义务负举证责任”。本案被告保险公司以肇事司机王文彬逃逸为由要求对商业险损失免赔，系主张格式合同的免责权利，其公司应依法举证证明自己公司已就免责条款履行了明确说明义务。但本案被告保险公司在本案提供的证据（保险投保单）上的“董建德”并非董建德本人所签，且被告保险公司不能说明代签“董建德”名字的具体是谁，也没举证证明董建德以书面委托书形式委托了哪个具体的人代买保险和代签董建德名字。董建德提供的保险单（原件）上虽然加盖了一个提示说明的格式印章，但该格式印章因加盖不清楚，内容无法辨识，不足以证实被告保险公司就免责条款尽到了提示义务。被告董建德表示被告保险公司并未对免责事由和免责条款向其说明。从本案证据显示，被告保险公司对于免责条款及事由并未尽到明确提示义务。故对于被告保险公司要求对商业险免责的辩称意见本院不予支持。针对争执焦点二、对于原告的各项经济损失，被告保险公司辩称认为过高，要求法院依法核减，且对于诉讼费、鉴定费应由被告董建德承担。对此本院认为，原告提供证据仅能证明自己在2019年10至12月的短期收入，并未举证证实自己最近三年平均收入，故应按照本省统计部门公布的上一年度城镇私营单位就业人员平均工资标准计算其误工费。原告对于护理期、营养期已经作出鉴定，对此鉴定被告不持异议，本院应予采纳，原告主张要求误工费计算至定残日前一天，对此被告保险公司不持异议，本院予以采纳。被告保险公司辩称部分合理，本院予以支持。原告王高宗的赔偿项目和赔偿标准，应依法核准如下：1、医疗费:73514.72元；2、后期治疗费:25000元；3、误工费:201天（从受伤之日计算至定残之日）×46341元/年÷12÷30=25873.72元(上一年度江西省城镇私营单位平均工资)；4、护理费:130元/天×90天=11700元；5、营养费:50元/天×90天=4500元；6、住院伙食补助:60元/天×25天=1500元；7、交通费:25天×15元/天=375元；8、残疾赔偿金（两处十级）:36546×20×0.12=87710.4元；9、残疾辅助器具费:1559元；10、精神抚慰金:5000元:(在交强险责任内限额内先予赔偿)；以上合计:236732.84元上述损失应由被告保险公司在交强险和商业险范围内予以赔偿。被告董建德辩称，我在原告住院期间垫付医药费12000元，要求一并解决，予以返还，对此原告王高宗无异议，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，第十八条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十三条，第二十四条，第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，第四十九条，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款、第六十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第九条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、一百四十二条的规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司乐平支公司应赔偿原告王高宗医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项损失合计人民币236732.84元。限判决书生效后十五日内付清。二、原告王高宗得到上述理赔款同时应当返还被告董建德垫付医疗费12000元。三、驳回原告王高宗其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5124元，适用简易程序审理后减半收取为2562元，保全费1220元，鉴定费3800元，鉴定交通、住宿费360元，合计7942元，由被告董建德承担7300元，原告王高宗承担642元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省景德镇市中级人民法院。审判员  李咏阳二〇二一年四月十五日书记员  王 静