陕西省商洛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)陕10民终25号 上诉人（原审原告）：李晓平，男，1959年10月28日出生，汉族，住商洛市商州区。 委托诉讼代理人：李青，男，1984年1月1日出生，汉族，住商洛市商州区，系上诉人之子。 委托诉讼代理人：张冷夫，陕西鹏鲲律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陕西香菊药业集团香菊物业有限公司，住所地商洛市商州区。 法定代表人：陈利英，该公司经理。 委托诉讼代理人：王卫平，该公司职工。 上诉人李晓平因与被上诉人陕西香菊药业集团香菊物业有限公司（以下简称：香菊物业公司）劳动争议纠纷一案，不服陕西省商洛市商州区人民法院（2020）陕1002民初1121号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人李晓平上诉请求：1、改判被上诉人支付上诉人2017年12月10日至2018年11月10日期间未签订劳动合同的双倍工资16500元；2、改判被上诉人支付上诉人2017年11月10日至2018年12月8日期间拖欠的延时加班工资每日加班8小时29586.20元、休息日加班工资28689.64元、法定节假日工资4551.72元；3、判令被上诉人补发上诉人2018年12月8日至法定退休年龄之间的十个月工资16000元；4、判令由被上诉人承担本案的诉讼费用；5、判令由被上诉人承担本案的鉴定费用和因鉴定产生的其他费用。 主要事实与理由：一、被上诉人提供的案涉劳动合同，该合同上上诉人的签名与上诉人身份证上的姓名不符，该合同上的字体、指纹也与上诉人的不一致。一审中，上诉人申请指纹鉴定，但是被西北政法大学司法鉴定中心以达不到鉴定条件为由退回。案涉劳动合同是本案争议的重点，当今科技发达，上诉人现申请北京地区的权威鉴定机构对案涉合同进行指纹鉴定。二、上诉人在被上诉人处从事门卫工作，24小时在岗，全年无休。请二审法院支持上诉人主张的延长工作时间加班费、休息日加班费和节假日加班费的诉讼请求。 被上诉人香菊物业公司答辩称，其认可一审判决，请求维持原判。 李晓平向一审法院提出诉讼请求：1、被告为原告办理养老保险、医疗保险、工伤保险参保手续并补缴2017年11月10日至上班发生意外住院前的相应费用及利息；2、被告支付原告2017年12月10日至2018年11月10日期间未签订劳动合同的双倍工资16500元；3、被告支付原告2017年11月10日至2018年12月8日期间拖欠的延时加班工资29586.20元、休息日加班工资28689.64元、法定节假日工资4551.72元；4、被告支付原告带薪年休假工资689.65元；5、被告给原告补发2017年11月10日至2018年12月8日的取暖费5900元，2018年6月1日至9月30日的高温补贴费用1200元；6、被告赔偿原告不能领取失业保险金的损失3330元及医疗补助金199.80元；7、被告补发原告2018年12月8日至法定退休年龄之间的十个月工资16000元。 一审法院认定事实如下：被告香菊物业公司属于自然人投资或控股的有限责任公司，是合法的用人单位。原告于2017年11月10日经人介绍进入被告单位，被安排到商州区XX巷XX房，从事门卫工作。双方于2018年1月1日签订了一份为期一年的劳动合同书。在劳动合同书的尾页，附有原告书写的承诺，内容为：“本人自愿不交养老保险、医疗等福利，本人在工作岗位区域发生任何意外责任自负，与香菊物业、工行无任何关系，本人在工作期间出现失职，甲方有权解除终止合同”。原告月工资为1500元，日工资为68.97元。原告的2017年工资通过现金发放，2018年1月开始工资通过银行转账发放。被告给原告工资发放至2018年12月8日。原告所工作的门房只有原告一人，原告每日早上6时开大门，晚上12时关大门，吃住皆在门房。原告根据实际情况也会打扫小区卫生，该方面双方在合同中没有约定。原告在岗期间，被告未给原告缴纳各项社会保险。原告全年生活在门房，无双休日及法定节假日。原告在2018年7月-12月休息日共计加班26天，法定节假日加班4天，其中中秋节1天，国庆节3天。2018年12月8日，原告在门房晕倒，左手被小太阳电暖气烫伤，随后，原告被送往商洛市中心医院治疗，诊断为脑出血：右侧丘脑出血破入脑室、特发性（原发性）高血压病、烧伤等。原告住院期间被告支付给原告5000元作为工资。2019年7月10日，原告就劳动关系申请劳动仲裁，商州区劳动人事争议仲裁委员会作出商劳仲案字（2019）第34号调解书，依法确认了原告与被告自2017年11月10日至2018年12月8日之间存在劳动关系。原告自2018年12月8日起离开被告单位，在被告单位工作一年零一个月。 一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。用人单位与劳动者之间的权利义务应依照《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等劳动法律法规的规定执行。双方的争议焦点在于以下方面： 一、原告主张的双倍工资问题。 《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。本案中，原告于2017年11月10日进入被告单位从事门房工作，双方于2018年1月1日签订一份为期一年的劳动合同，故对原告主张2018年1月至2018年11月的双倍工资请求，依法无据，不予支持。双倍工资属于法律对用人单位的惩罚性赔偿金，应受一年的仲裁时效约束，而原告主张2017年12月份的双倍工资已经超过一年的仲裁时效，故对原告主张2017年12月10日至2018年11月期间的双倍工资请求，不予支持。 二、被告应否为原告缴纳养老保险等社会保险费。 办理并缴纳社会保险费系用人单位的法定义务，该法定义务不得由用人单位与劳动者协议约定而免除，原被告达成的原告自愿放弃缴纳社会保险的承诺违反了法律强制性规定，应属无效。原告要求被告为其缴纳养老保险费，依照《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国社会保险法》及《社会保险费征缴暂行条例》的相关规定，社会保险的征缴应属于行政机关的行政职责，不属于人民法院案件受理范围，不予处理。 三、被告应否支付原告延时加班、休息日加班以及法定节假日、带薪年休假的工资问题。 所谓延长工作时间加班，是指劳动者在本职工作时间外，继续从事该工作，且工作时间超过法定工作时间限度的情况。本案中，原告从事的是门卫工作，门房内设有床铺，原告吃住生活均在门房，原告每日主要负责早上6时开门，晚上12时关门，除了打扫卫生，再无其他工作安排，原告白天有一定的自由时间，晚上关门后可睡觉休息，原告白天上班和晚间的在岗时间不能等同于有效的工作时间，因此，不能按照日工作8小时的相关规定衡量，更不能认为原告24小时均在工作，晚上应视为原告的正常值班，并不是延长工作时间，故对原告主张延长工作时间之加班费的请求，不予支持。《中华人民共和国劳动法》规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日；休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬；劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。本案中，因门房只有原告一人，平日被告亦未安排原告休息，故被告应当支付原告时效内的休息日、法定节假日的工资报酬。原告于2019年7月10日申请确认劳动关系的仲裁，仲裁时效应从2018年7月10日起计算，2018年7-12月原告休息日共计加班26天，被告应支付原告休息日加班工资为：68.97×26×2=3586.44元；原告法定节假日加班4天，被告应支付原告法定节假日加班工资为：68.97×4×3=827.64元。原告在被告单位工作一年零一个月，超过了一年，依照相关规定，享有5天的年休假，被告应支付原告未休年休假工资为：68.97×5×3=1034.55元。 四、被告是否应向原告支付医疗期工资问题 《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》第二条：医疗期是指企业职工因患病或非因公负伤停止工作治疗休息不得解除劳动合同的时限。第三条：企业职工因患病或非因公负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月。故原告享受三个月的医疗期，医疗期工资应按原告工资收入的70%计算，故支付金额为1500×3×70%=3150元。 五、失业保险金及医疗补助金的问题 原被告签订有一年的劳动合同，在合同履行期间原告因病停止工作进行治疗，因双方签订的劳动合同期限已经到期，且在原告医疗期满后，原告至今亦未到被告单位工作，应视为双方已经终止了劳动合同。《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定：职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。第五十八条规定：用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构办理社会保险登记。因此，用人单位应当向社会保险经办机构为已经建立劳动关系的职工办理失业保险，是用人单位应当履行的法定义务，因原告未给被告缴纳失业保险费，依照《陕西省实施办法》第十九条第四款之规定“由于单位过失致使失业人员无法办理失业登记的，其失业保险待遇，由单位按照规定的标准和期限支付。”被告在原告单位工作不满2年，依照《陕西省实施办法》第二十条、第二十二条之规定，失业保险金应按陕西省人民政府公布的本人所在地当年最低工资标准的75%计发，领取期限为3个月。原告至今未参加工作，双方劳动关系终止时商洛市商州区最低工资标准为每月1700元，故被告应支付原告失业保险金为3825元，原告仅主张3330元，是对自己民事权利的处分，予以认可。失业人员在领取失业保险金期间享受医疗补助金，原告主张医疗补助金为199.80元，予以认可。 综上所述，原告主张被告支付休息日以及法定节假日加班、带薪年休假的工资，主张支付医疗期工资、失业保险金及医疗补助金的请求，依法有据，应予支持。原被告劳动合同已经终止，原告主张被告补发2018年12月8日至原告法定退休年龄期间的10个月工资；主张被告发放取暖费及高温补贴费，依据不够充分，故均不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第四十四条、第四十五条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十三条、《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第五十八条、第六十三条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》第三条、《陕西省劳动厅转发劳动部＜企业职工患病或非因公负伤医疗期规定＞的通知》第一条、《陕西省＜失业保险条例＞实施办法》第十九条、第二十条、第二十二条、第二十七条之规定，判决如下：一、被告陕西香菊药业集团香菊物业有限公司支付原告李晓平休息日加班工资3586.44元、法定节假日加班工资827.64元、未休年休假工资1034.55元、失业保险金3330元、医疗补助金为199.80元，医疗期工资3150元，合计12128.43元。限判决生效之日起10日内付清。二、驳回原告李晓平的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告陕西香菊药业集团香菊物业有限公司负担。 二审审理中，上诉人李晓平提供了商州区劳动争议仲裁委员会送达回执、劳动争议仲裁申请书、商州区劳动人事争议仲裁委员会举证通知书的复印件各一份，证明上诉人主张的未签订劳动合同双倍工资在仲裁时效内。经质证，被上诉人认为上诉人提供的该证据的真实性无法确定，案涉劳动合同是真实的，上诉人的证明目的不能成立。 经综合审查，上诉人提供的三份证据，其证明目的无证据印证，不予采信。 二审审理查明的案件事实，与一审认定一致。 本院认为，本案二审争议的焦点是：1、上诉人主张未签订劳动合同双倍工资是否成立；2、上诉人要求被上诉人支付2017年11月10日至2018年12月8日期间的延时加班工资29586.20元、休息日加班工资28689.64元、法定节假日工资4551.72元，该主张是否成立；3、被上诉人是否应向上诉人支付工资16000元。 关于焦点1、被上诉人提供了其与上诉人签订的劳动合同，上诉人认为该合同是伪造的，在一审中申请鉴定该合同中的指纹，但因达不到鉴定条件，被鉴定机构退回。上诉人上诉又要求鉴定案涉合同中的指纹。经二审向一审承办法官了解，情况是案涉合同上的指纹不清晰，样本上的指纹也不清晰，所以达不到鉴定条件。根据一审法官反映的情况，本案指纹鉴定达不到鉴定条件，因此上诉人上诉要求对案涉合同中的指纹进行鉴定，不予支持。二审中，本院建议上诉人对案涉合同中的笔迹进行鉴定，要求上诉人提供笔迹，但上诉人在指定期间未提供笔迹，并称其没有笔迹可提供。故上诉人提出案涉合同是伪造的，依据不足，其要求被上诉人支付未签订劳动合同双倍工资的主张，不能成立。 关于焦点2，上诉人在被上诉人处从事门卫工作，主要工作是开门关门，吃住均在门房，工作之外的时间可以休息和自由安排，且工作时间与休息时间无法严格区分。因此上诉人称其24小时在岗，要求按照每日8小时支付其延长工作时间加班工资的主张，不能成立。休息日加班费和法定节假日加班费，一审法院核算正确，上诉人主张多出一审判决金额的加班费，无事实依据，不能成立。 关于焦点3，上诉人称双方没有签订劳动合同，劳动关系一直存续到上诉人退休，因此要求被上诉人支付从2018年12月8日至上诉人退休之日的十个月工资16000元。但商州区劳动人事争议仲裁委员会作出调解书，确认双方自2017年11月10日至2018年12月8日存在劳动关系，该调解书已经生效。因此，2018年12月8日之后，双方无劳动关系，上诉人要求被上诉人支付2018年12月8日之后至其退休之日止的工资，无事实依据，不能成立。 综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人李晓平负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 尤永刚 审 判 员 卢洛军 审 判 员 文改云 二〇二一年四月十四日 法官助理 李從熇 书 记 员 崔 坚 1