四川省眉山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）川14民终280号 上诉人（原审原告）：李志威，男，1989年6月27日出生，汉族，住四川省眉山市东坡区。 委托诉讼代理人：肖问福,四川洪运律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：眉山市东坡名人大酒店有限公司，住所地：眉山市东坡区环湖路东段98号义乌商贸城1D栋。 法定代表人：夏树全，系执行董事。 委托诉讼代理人：江发平，四川乐嘉（眉山）律师事务所律师。 上诉人李志威因与上诉人眉山市东坡名人大酒店有限公司（以下简称：名人酒店）劳动争议纠纷一案，不服四川省眉山市东坡区人民法院（2020）川1402民初1690号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人李志威及其委托诉讼代理人肖问福、上诉人名人酒店的委托诉讼代理人江发平参加了诉讼。本案现已审理终结。 李志威上诉请求：1.撤销一审判决第三项，改判被上诉人支付上诉人2019年6月15日至2019年8月31日的延长工作时间30小时工资879元；2.判令被上诉人支付上诉人2019年7月3日至2020年3月19日未签订书面劳动合同的二倍工资差额23800元。3.撤销一审判决第四项，改判被上诉人支付上诉人违法解除劳动关系赔偿金6800元；4.被上诉人承担本案二审诉讼费。事实与理由：原判认定事实及适用法律均有误。一、计算延时工资适用法律错误。根据劳动法规定，延时工资不应低于150%，而原判仅适用100%。二、认定其与名人酒店视为签订了书面劳动合同错误。名人酒店根据考勤表、打卡记录记载的出勤情况，制作工资表发放工资，是其日常管理工作，但将此行为视为签订了书面劳动合同，无任何法律依据，名人酒店应给付其双倍工资。三、上诉人请求了支付违法解除劳动关系经济补偿金和违法解除劳动关系的赔偿金，其计算标准之和为经济补偿金标准的二倍，一审判决将两项请求割裂开，对第一项请求未予评判。 名人酒店辩称，李志威为厨房工作人员，不存在延时工作情况。入职登记表具备劳动合同的基本内容，应视双方已签订劳动合同。合同解除发生在新冠肺炎疫情严重期间，酒店停业，该解除应属不可抗力解除，用人单位不应支付经济补偿金或者赔偿金。请求驳回李志威上诉。 名人酒店上诉请求：1、撤销四川省眉山市东坡区人民法院（2020）川1402民初1690号民事判决，发回重审。2、本案诉讼费由李志威负担。事实和理由：一审程序严重违法，损害了其诉讼权利。一审中，其登记的法定代表人姚丽英因涉嫌犯罪，被羁押，且生效刑事判决认定李春元、姚丽英通过敲诈勒索取得名人酒店30%股权，其获得股权非法。一审法院明知李春元、姚丽英的刑事诉讼尚在进行，却未到名人酒店通知开庭，判决书也未向其送达。在知晓开庭后，名人酒店的暂时负责人夏树全以股东名义申请中止审理，一审法院裁定中止审理，但后又恢复审理错误。 李志威辩称，一审程序合法，开庭前通知了名人酒店，名人酒店据此申请中止审理；虽李春元、姚丽英犯罪，但本案是劳动争议，并非需要先刑后民；名人酒店的法定代表人当时登记为姚丽英，姚丽英作为法定代表人参与诉讼符合法律规定。请求驳回名人酒店的上诉。 李志威向一审法院起诉请求：一、确认其与名人酒店2019年6月3日至2020年3月19日存在劳动关系；二、判令名人酒店支付其2020年1月26日至2020年2月25日停工停产工资3400元，2020年2月26日至2020年3月19日生活费847元；三、判令名人酒店支付其2019年5月13日至2019年8月31日的延长工作时间30小时工资879元；四、判令名人酒店支付其2019年7月3日至2020年3月19日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额23800元；五、判令名人酒店支付其违法解除劳动关系经济补偿金3400元；六、判令名人酒店支付其违法解除劳动关系的赔偿金3400元；七、判令名人酒店返还其(工作服)押金100元。 一审法院认定事实，李志威于2019年7月3日起在名人酒店厨房工作，入职时填写了入职登记表，并向名人酒店缴纳了100元的工作服押金，但名人酒店至今未与李志威签订书面劳动合同。李志威在工作期间，名人酒店按月向其发放工资至2019年12月。李志威在工作期间，名人酒店要求李志威节假日照常上班，每月休息4天。未给付李志威加班工资。2019年7月3日至2019年8月31日期间，在工作之外另行安排李志威制作早餐，每天加班2.5个小时，每月延时加班6天，总计加班30个小时，但名人酒店并未支付延时工资。工作期间，名人酒店未安排李志威年休假，也未发放未休年假的工资，未为李志威购买社会保险。2020年1月26日至2020年3月19日，因新冠病毒疫情，名人酒店要求李志威停工，但未向李志威发放停工工资及生活费。2020年3月19日，名人酒店通知李成威不再上班。另查明李志威离职前的月工资标准为3400元。名人酒店于2020年4月开始营业。李成威于2020年4月23日向眉山市东坡区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁,眉山市东坡区劳动人事争议仲裁委员会于同年4月27日作出不予受理通知书。 一审法院认为，李志威与名人酒店之间存在劳动关系。李志威在名人酒店工作，有入职登记表及名人酒店向李志威发放工资的花名册和考勤表为证，双方建立了事实劳动关系。虽然未签订书面的劳动合同，但入职登记表、工资花名册、考勤表能够证实双方就工作内容、劳动报酬、工作时间达成一致意见，且实际履行了上述书面材料内容，应视为双方签订了书面的劳动合同。故，李志威请求名人酒店支付未签订书面劳动合同的二倍工资的请求，不予支持。由于新冠病毒疫情影响，名人酒店通知李志威停工有正当理由。但应支付李志威第一个工资支付周期的工资，即2020年1月26日至同年2月25日的工资3400元。之后从2020年2月26日至同年3月19日（名人酒店通知李志威不再上班之日）的生活补助，按眉山市上年度居民最低生活标准1650元的70%计算为847元。名人酒店对李志威延长的工作时间30小时应按李志威的工资标准支付工资30小时×(3400元÷21.75天÷8小时)=586元。名人酒店解除与李志威的劳动关系，不符合劳动合同法关于用人单位解除劳动合同的相关规定，属于违法解除，应承担违法解除合同关系的赔偿金。李志威主张该项赔偿金为3400元，予以支持。李志威请求的解除合同的经济补偿金是属于合法解除合同的情形下的经济补偿，对其该项诉讼请求，不予支持。名人酒店认可实际收到李志威交纳的100元工作服押金，对其主张名人酒店应退还押金100元的诉讼请求，予以支持。 一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第十条、第二十九条、第三十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、确认李志威与眉山市东坡名人大酒店有限公司2019年7月3日至2020年3月19日存在劳动关系；二、眉山市东坡名人大酒店有限公司支付李志威2020年1月26日至2020年2月25日停工停产工资3400元，2020年2月26日至2020年3月19日生活费847元；三、眉山市东坡名人大酒店有限公司支付李志威2019年7月3日至2019年8月31日的延长工作时间30小时工资586元；四、眉山市东坡名人大酒店有限公司支付李志威违法解除劳动关系的赔偿金3400元；五、眉山市东坡名人大酒店有限公司退还李志威押金100元。以上二、三、四、五项支付款项，在本判决生效之日起三日内支付；六、驳回李志威的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费减半收取5元，由眉山市东坡名人大酒店有限公司负担。 本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织双方当事人对证据进行了交换和质证。 名人酒店提供了以下证据：2019年7月3日李志威《员工入职登记表》。拟证明李志威入职时填写了《员工入职登记表》，应视为双方已经签订了书面劳动合同；李志威已被安排了休息休假，已应休尽休。 李志威质证意见为：该登记表虽为复印件，但表上基本情况是其填写，登记表内容不满足劳动合同的必备内容；考勤表不能证实其在其他时间均已休息休假。 经审查，名人酒店提供的李志威《员工入职登记表》虽为复印件，但李志威认可该表是其填写，认可自己的工种。李志威认可的事实与登记表记载一致，故该证据应予采信；考勤表仅反映了部分时间段的考勤情况，未能全面反映李志威的休息休假情况，故不能达到名人酒店的证明目的，该证据本院不予采信。 二审查明的其余事实，与原判认定一致。本院依法予以确认。 本院认为，本案二审争议焦点为：一、一审程序是否违法。二、名人酒店是否应支付李志威未签订书面劳动合同的双倍工资。三、李志威的延时工资如何计算，违法解除劳动关系赔偿金的金额如何认定。 关于焦点一。名人酒店主张一审存在程序违法问题。其理由为：姚丽英为名人酒店的法定代表人身份系基于李春元因敲诈勒索非法取得名人酒店30%股权，故姚丽英名人酒店的法定代表人身份是非法的，一审通知名人酒店的法定代表人姚丽英到庭应诉错误。本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第十三条“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”的规定，公司法定代表人变更应当办理变更登记。对于法定代表人的变更事项进行登记，其意义在于向社会公示公司意志代表权的基本状态，工商登记的法定代表人对外具有公示效力，如果涉及公司以外的第三人因公司代表权而产生的外部争议，应以工商登记为准。本案争议所涉诉讼，在名人酒店未变更登记法定代表人前，一审法院通知其法定代表人姚丽英参加诉讼的行为符合法律规定。名人酒店的该上诉理由不能成立。 关于焦点二。在二审中，名人酒店提交了李志威的《员工入职登记表》复印件，李志威承认在入职名人酒店时填写了入职登记表。《员工入职登记表》虽然不是劳动者与用人单位签订的书面劳动合同，但是《员工入职登记表》已经具备了劳动合同应有的工种、工资等基本内容，且劳动者与名人酒店也是按《员工入职登记表》中约定的内容履行，应视为劳动者与名人酒店签订了书面的劳动合同，李志威主张名人酒店支付未签订书面劳动合同的双倍工资的理由不能成立。 关于焦点三。关于延长工作时间报酬问题。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。”。李志威在名人酒店工作期间，除正常工作时间外，另安排其加班工作，共计加班30个小时，名人酒店对李志威延长的工作时间30个小时尚未支付其工资报酬，应当按照不低于工资的150%支付，即支付：879元[30小时÷8小时/天×(3400元/月÷21.75天)×150%]。一审计算不当，应予以更改。 关于违法解除劳动关系赔偿金的问题。关于劳动合同是否属于违法解除的问题，原判认定劳动合同属于违法解除，名人酒店对此未提出上诉，故该事实应予确认。李志威对此请求为判令名人酒店支付其违法解除劳动关系的赔偿金3400元，该请求符合法律规定，应予支持。李志威上诉主张其第五项请求“判令名人酒店支付其违法解除劳动关系的经济补偿金3400元”，实际是请求支付违法解除劳动关系的赔偿金，但其该项请求与第六项请求“判令名人酒店支付其违法解除劳动关系的赔偿金3400元”分别列为两项，且具体请求分别为经济补偿金和赔偿金。因此，其第五项请求不能按照违法解除劳动合同的赔偿金予以认定，该上诉理由不能成立。原判以本案系名人酒店违法解除劳动合同，不存在给付经济补偿金，据此判决驳回其第五项诉讼请求并无不当。 综上所述，上诉人李志威的上诉请求部分成立。名人酒店的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实基本清楚，判决不当，依法应予以更改。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持四川省眉山市东坡区人民法院（2020）川1402民初1690号民事判决第一项、第二项、第四项、第五项、第六项，即：“确认李志威与眉山市东坡名人大酒店有限公司2019年7月3日至2020年3月19日存在劳动关系”、“眉山市东坡名人大酒店有限公司支付李志威2020年1月26日至2020年2月25日停工停产工资3400元，2020年2月26日至2020年3月19日生活费847元”、“眉山市东坡名人大酒店有限公司支付李志威违法解除劳动关系的赔偿金3400元”、“眉山市东坡名人大酒店有限公司退还李志威押金100元”“以上二、四、五项支付款项，在本判决生效之日起三日内支付”、“驳回李志威的其他诉讼请求”； 二、变更四川省眉山市东坡区人民法院（2020）川1402民初1690号民事判决第三项为：眉山市东坡名人大酒店有限公司支付李志威2019年7月3日至2019年8月31日的延长工作时间30小时工资879元。该款项在本判决生效之日起三日内支付。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5元，由眉山市东坡名人大酒店有限公司负担；二审案件受理费20元，由李志威负担5元；由眉山市东坡名人大酒店有限公司负担15元。 本判决为终审判决。 审判长 魏 东 审判员 罗卫平 审判员 覃 棱 二〇二一年四月七日 书记员 潘文竹