江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏09民终1065号上诉人（原审被告）：东台市达威机械铸造厂，住所地东台市溱东镇周夏工业园区。法定代表人：沈钟鸣，该厂厂长。委托诉讼代理人：王益鹏，江苏月朗律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:王扣英，女，1969年1月7日出生，汉族，东台市科达机械配件厂工人，住东台市。委托诉讼代理人：张国华，江苏正都律师事务所律师。上诉人东台市达威机械铸造厂（以下简称达威机械厂）因与被上诉人王扣英劳动争议一案，不服江苏省东台市人民法院(2020)苏0981民初4288号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月26日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。达威机械厂上诉请求：1、撤销一审法院判决，发回重审或依法改判；2、一、二审诉讼费用由王扣英承担。事实和理由：一审法院直接推定在王扣英停工留薪期4个月期满后即2016年6月1日双方劳动关系终止，没有任何依据，事实上在王扣英停工留薪期期满后，达威机械厂多次通知其来单位工作，期间双方劳动关系仍然存在，至王扣英申请劳动仲裁时已超过法定退休年龄，根据《工伤保险条例》以及《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》的相关规定，达到法定退休年龄或者按照规定办理退休手续的职工，不应再支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。王扣英辩称，确认劳动关系的解除应当根据双方实际上权利义务关系是否灭失以及是否有继续履行的必要来判断，本案中双方一直没有签订劳动合同，王扣英于2016年2月1日发生工伤事故，停工留薪期四个月，达威机械厂应当于2016年6月1日通知安排王扣英回单位工作，但在工伤发生后至王扣英申请劳动仲裁前，达威机械厂从未与王扣英联系，也没有发放停工留薪期工资或者生活费，清楚地表明了达威机械厂已放弃对王扣英劳动合同的履行，双方劳动关系事实上已终止，达威机械厂未能提供劳动关系存续的证据，其上诉主张不能成立，请求驳回达威机械厂的上诉请求。王扣英向一审法院起诉请求：判决达威机械厂向王扣英支付：1、医疗费6895元、住院伙食补助费1590元、交通食宿费2000元、停工留薪期工资27000元、护理费27200元，合计64685元；2、一次性伤残补助金22439.7元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元，合计97439.7元；3、解除劳动合同经济补偿金12375元；4、2012年1月至2017年3月的社会保险赔偿金12200元。以上合计186699.9元；5、本案诉讼费由达威机械厂承担。一审法院认定的事实：王扣英1969年1月7日出生。2012年1月，王扣英至达威机械厂从事打磨工作，双方未签订书面劳动合同。工作期间达威机械厂未为王扣英参加工伤保险，亦未缴纳其他社会保险。2016年2月1日上午，王扣英在达威机械厂车间做打磨工作过程中受伤。2016年2月1日至2016年2月23日，王扣英在东台市人民医院住院治疗22天；2016年4月7日至2016年4月22日王扣英在东台市人民医院住院治疗15天；2016年4月26日至2016年5月12日王扣英在东台市人民医院住院治疗16天。共住院治疗53天,第一次住院期间的伙食和护理由达威机械厂承担。2017年3月13日，东台市人力资源和社会保障局认定王扣英所受伤为工伤。2018年8月13日，盐城市劳动能力鉴定委员会认定王扣英致残程度为九级。2018年12月29日，江苏省劳动能力鉴定委员会认定王扣英致残程度为九级。2020年6月8日，王扣英向东台市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年8月10日，东台市劳动人事争议仲裁委员会作出东劳人仲案字〔2020〕第207号仲裁裁决书，裁决“1.自本仲裁裁决书生效之日起十日内，被申请人一次性支付给申请人医疗费3881.1元、一次性伤残补助金20250元、停工留薪期工资8800元、护理费2170元、伙食补助费620元，合计35721.1元。2.对申请人的其他仲裁请求，不予支持。”另查明，王扣英受伤前每月工资标准为2200元，工资从2012年1月发放至2016年1月，王扣英工作期间的报酬已全部支付，双方对此予以认可。2015年度东台市在岗职工月平均工资为4155.5元。一审法院认为，当事人的合法权益受法律保护。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。一、关于王扣英应当享受的工伤保险待遇问题。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，王扣英在工作过程中受伤，后经江苏省劳动能力鉴定委员会最终认定王扣英致残程度为九级。达威机械厂未为王扣英参加工伤保险，故达威机械厂应按规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。关于医疗费。根据《工伤保险条例》第三十条第三款规定，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。本案中，王扣英主张医疗费6895元，提供泰州市人民医院医疗费票据（复印件）3张，金额为1270元；泰州市第二人民医院医疗费票据2张（复印件），金额为78元；姜堰中医院医疗费票据5张（复印件），金额为1230.1元；姜堰太宇医院医疗费票据3张（复印件），金额为1303元。以上医疗费合计3881.1元，达威机械厂没有异议，依法予以认定；王扣英另提供药店购药票据4张（复印件），金额为352元，未提供证据证明该药费票据所购药品系治疗工伤所需，达威机械厂不予认可，故不予认定；超出部分，未提供证据证明，不予认定。关于伙食补助费。根据《江苏省关于实施新〈工伤保险条例〉有关问题的处理意见》（苏某函〔2011〕166号）第五条规定，从2011年1月1日起，职工住院治疗工伤（含到统筹地区以外就医）的伙食补助费从工伤保险基金支付，一般每人每天为20元。本案中，王扣英受伤后共住院治疗53天，第一次住院伙食已由达威机械厂承担，第二次、第三次的伙食补助费620元（20元/天*31天），予以支持。王扣英主张每天按30元计算，于法无据，不予支持。达威机械厂主张王扣英第二次、第三次住院期间已经负担伙食补助费，未能提供证据证明，不予采信。关于护理费。王扣英受伤住院治疗53天，住院期间确需护理费，第一次住院护理已由达威机械厂承担，王扣英未能提供护理人员的误工证据，且在本地住院治疗，故按本地护工标准每日70元计算，对王扣英护理费2170元（70元/天*31天），予以支持。关于交通、食宿费。王扣英没有提供票据，但王扣英在东台市人民医院、泰州市人民医院、泰州市第二人民医院、姜堰中医院就诊的事实存在，酌情考虑500元。关于停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条第一款规定，工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。本案中，王扣英未能提交医疗机构出具的休息休假证明，结合王扣英受伤情况、伤残等级以及住院53天的实际情况，酌情认定王扣英的停工留薪期间为4个月。王扣英受伤前月工资标准为2200元，故对王扣英主张的停工留薪期工资8800元（2200元/月*4个月），予以支持。关于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定，职工因工致残被鉴定为九级的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月的本人工资。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。本案中，王扣英受伤前月工资标准为2200元，低于2015年度东台市在岗职工平均工资的60%（4155.5元*60%=2493.3元），故王扣英受伤前本人工资以每月2493.3元计算基数。对王扣英主张达威机械厂支付一次性伤残补助金22439.7元（2493.3*9=22439.7元），予以支持。关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。根据《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条第一款规定，职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的基准标准为九级5万元，一次性伤残就业补助金的基准标准为九级2.5万元。王扣英于1969年1月7日出生，2016年2月1日发生工伤，停工留薪期4个月，后王扣英再未到达威机械厂工作，达威机械厂既未通知王扣英到其单位工作，亦未向王扣英支付工资，双方以自己的行为表示不再存在劳动关系，故双方终止劳动关系的时间应为2016年6月1日。王扣英主张系其主动提出解除劳动关系，证据不足，不予采纳；达威机械厂认为其单位曾通知王扣英继续上班，未提供任何证据证明，亦不予采纳。故王扣英主张达威机械厂支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，予以支持。九级伤残一次性工伤医疗补助金的基准标准为：50000元，一次性伤残就业补助金的基准标准为：25000元，根据当地经济发展水平、居民生活水平等情况，本地区确定下浮10%。故达威机械厂应支付王扣英一次性工伤医疗补助金为45000元、一次性伤残就业补助金为22500元。二、关于解除劳动合同经济补偿金的问题。根据《劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。本案中，王扣英与达威机械厂未签订书面劳动合同，在履行过程中形成事实劳动关系，王扣英发生工伤，至停工留薪期4个月期满后，王扣英再未到达威机械厂工作，达威机械厂亦既未通知王扣英到其单位工作，亦未向王扣英支付工资，双方以自己的行为表示不再存在劳动关系，双方的劳动权利义务关系消灭，王扣英主张其于2017年3月提出解除劳动关系，证据不足，且双方终止劳动关系的情形，不符合法定解除劳动合同支付经济补偿金的情形，故王扣英主张要求达威机械厂支付经济补偿金的诉讼请求，于法无据，不予支持。三、关于社会保险赔偿金的问题。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款帐户，并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。根据上述规定，纳入劳动人事争议案件受理范围的并非全部社会保险争议，而仅是社会保险待遇损失赔偿纠纷，即由于用人单位未办理缴纳社会保险费手续且无法补办，导致劳动者在退休、患病、因工受伤、失业、生育后，无法从社会保险经办机构获得相关社会保险待遇而向用人单位追偿相关损失引起的争议。本案中，王扣英未提供证据证明社会保险经办机构不能补办致其无法享受社会保险待遇，该项诉讼请求依法不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，王扣英可向社会保险经办机构或相关行政部门申请解决，本案中不予处理。综上，达威机械厂应支付王扣英医疗费3881.1元、住院伙食补助费620元、护理费2170元、交通费500元、停工留薪期工资8800元、一次性伤残补助金22439.7元，一次性工伤医疗补助金45000元，一次性伤残就业补助金22500元，合计105910.8元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《工伤保险条例》第三十条第三款、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款,《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条第一款、第二十七条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条的规定,一审法院判决：一、达威机械厂于判决生效之日起10日内一次性支付给王扣英医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等合计105910.8元；二、驳回王扣英的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由达威机械厂负担。二审中当事人未提供新证据。本院二审对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，2012年1月王扣英至达威机械厂工作，双方未签订书面劳动合同，达威机械厂未为王扣英参加工伤保险。王扣英在工作过程中受伤，经工伤认定并经劳动能力鉴定致残程度为九级，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。达威机械厂未为王扣英参加工伤保险，故达威机械厂应按规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。一审法院对王扣英主张的医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金等进行了审核认定，双方无异议，本院予以确认。达威机械厂上诉认为，王扣英从未提出与达威机械厂解除劳动关系，达威机械厂也未与王扣英解除劳动关系，王扣英申请仲裁时已经超过法定退休年龄，因此达威机械厂无需向王扣英支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。对此，根据《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条第一款的规定，职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，一次性工伤医疗补助金的基准标准为九级5万元，一次性伤残就业补助金的基准标准为九级2.5万元。该办法第二十八条还规定“工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系，且解除劳动关系时距法定退休年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照下列标准执行：不足5年的，按照全额的80%支付；不足4年的，按照全额的60%支付；不足3年的，按照全额的40%支付；不足2年的，按照全额的20%支付；不足1年的，按照全额的10%支付，但属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形除外。达到法定退休年龄或者按照规定办理退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金”。王扣英于1969年1月7日出生，2016年2月1日发生工伤，停工留薪期4个月期满后，王扣英未再至达威机械厂工作，达威机械厂既未通知王扣英到其单位工作，亦未向王扣英支付工资，双方以自己的行为表示不再存在劳动关系，故一审法院认定双方劳动关系于2016年6月1日终止，并无不当。达威机械厂认为双方的劳动关系仍然存在，但未提供任何证据证明，该理由不能成立。因双方已以自己的行为表示不再履行劳动合同，双方间的劳动权利义务关系已消灭，故达威机械厂仍需按标准向王扣英支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据盐城市人民政府关于贯彻《江苏省实施办法》的通知精神，九级伤残的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按规定的基数标准下浮10%支付，故达威机械厂应支付王扣英一次性工伤医疗补助金为45000元、一次性伤残就业补助金为22500元。综上，达威机械厂的上诉理由依据不足，对其上诉请求本院不予支持。一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人东台市达威机械铸造厂负担。本判决为终审判决。审判长 陈 东审判员 史宏春审判员 钟红梅二〇二一年四月六日书记员 王蔼娥