新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2021）新01民终1435号   上诉人（原审原告）：吴彪，男，1960年10月17日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区。   委托诉讼代理人：郭向红，沙依巴克区光明法律服务所法律工作者。   被上诉人（原审被告）：乌鲁木齐市皓鑫商贸有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区和田一街165号。   法定代表人：刘霖，乌鲁木齐市皓鑫商贸有限公司总经理。   委托诉讼代理人：杨鹏飞，新疆久印铭正律师事务所律师。   上诉人吴彪因与被上诉人乌鲁木齐市皓鑫商贸有限公司（以下简称皓鑫商贸公司）劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2020）新0103民初7570号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月1日立案后，依法组成合议庭，于2021年4月8日公开开庭进行了审理。上诉人吴彪及其委托诉讼代理人郭向红、被上诉人皓鑫商贸公司的诉讼代理人杨鹏飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   吴彪上诉请求：请求撤销一审判决第二项、第三项，依法改判：皓鑫商贸公司支付吴彪经济补偿金16200元；皓鑫商贸公司支付吴彪未签订劳动合同的二倍工资29700元。合计：45900元。事实和理由：本人与皓鑫商贸公司自2014年6月至2019年12月期间存在劳动关系，这已经在一审法院另一个案件中查明，这期间皓鑫商贸公司未给本人缴纳社会保险、未签订劳动合同，属于严重违反劳动合同法的规定，本人因此离职并主张解除劳动合同经济补偿金符合法律规定。并非一审法院认定的因为皓鑫商贸公司要求值班室不能放床，本人认为不能休息，当面告知皓鑫商贸公司法定代表人刘霖，不再继续提供夜间安保工作而离职，本人在庭审中从没有说过。皓鑫商贸公司未与本人签订劳动合同事实存在，本人主张2019年1月6日至2019年11月6日未签订劳动合同二倍工资未超过仲裁时效。   皓鑫商贸公司辩称，我公司与吴彪之间不存在劳动关系。吴彪离职是因为我公司在值班室不能放床，其认为不能休息而离职的，故不符合支付经济补偿金的规定。劳动合同法规定，至用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的应当向劳动者每月支付二倍的工资。根据生效判决认定事实，吴彪于2014年6月3日入职，其2020年2月主张权利，已超过1年仲裁时效。综上，请求法院依法驳回吴彪的上诉请求。   吴彪向一审法院起诉请求：1.判令皓鑫商贸公司支付吴彪经济补偿金自2014年6月3日至2019年12月6日，共计16200元（五年零六个月）；2.判令皓鑫商贸公司支付吴彪未订立书面劳动合同的二倍工资自2019年1月6日至2019年11月6日止的29700元（2700元／月×11个月）；3.判令皓鑫商贸公司支付吴彪2019年11月份工资2700元，2019年12月份工资771.43元；4.判令皓鑫商贸公司支付吴彪自2014年6月3日至2019年12月期间节假日工资标准300％支付，即41656.68元（128.71元／天×108天×3倍）。   一审法院认定事实：吴彪于2014年6月3日至2019年12月6日在皓鑫商贸公司从事夜班保安，皓鑫商贸公司向吴彪支付工资，皓鑫商贸公司与吴彪未签订劳动合同。2014年6月至2017年8月，皓鑫商贸公司以现金形式向吴彪发放工资，工资薪酬随工作年限增长，2017年9月起以银行打卡形式发放工资，每月为2700元，夜班安保工作内容由皓鑫商贸公司安排。2019年12月6日，因皓鑫商贸公司要求值班室不能放床，吴彪认为不能休息，当面告知皓鑫商贸公司法定代表人刘霖，不再继续提供夜间安保工作，即离职。2019年11月19日皓鑫商贸公司向吴彪发放工资2700元。另查明，吴彪2020年2月1日向乌鲁木齐市沙依巴克区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁要求：1.皓鑫商贸公司向吴彪经济补偿金自2014年6月3日至2019年12月6日，共计16200元（5年6个月）；2.判令皓鑫商贸公司向吴彪未订立书面劳动合同的二倍工资自2019年1月6日至2019年11月6日止的29700元（2700元／月×11个月）；3.判令皓鑫商贸公司向吴彪2019年11月份工资2700元，2019年12月份工资771.43元；4.判令皓鑫商贸公司向吴彪自2014年6月3日至2019年12月期间节假日工资标准300％支付，即41656.68元（128.71元／天×108天×3倍）。2020年4月20日，乌鲁木齐市沙依巴克区劳动人事争议仲裁委员会作出沙劳人仲字（2020）152-2号仲裁裁决书，裁定：一、皓鑫商贸公司支付吴彪工资3444.8元；二、驳回吴彪其他申请请求。该裁决书送达后，吴彪不服诉至一审法院。一审法院认为，一、关于吴彪要求皓鑫商贸公司支付经济补偿金以及支付节假日加班工资等诉讼请求是否超过诉讼时效的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干的解释（二）》第一条之规定，劳动关系解除或终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。本案中吴彪于2019年12月6日与皓鑫商贸公司解除劳动关系，于2020年2月1日向乌鲁木齐市沙依巴克区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，上述请求并未超过法定仲裁时效。故对皓鑫商贸公司以超过诉讼时效为由不认可吴彪要求支付经济补偿金、支付节假日加班工资的抗辩不予支持。二、关于皓鑫商贸公司应否向吴彪支付经济补偿金、未订立书面劳动合同的二倍工资、节假日工资、11月以及12月工资。1.皓鑫商贸公司应否向吴彪支付经济补偿金的问题，本案中，吴彪于2019年12月6日主动提出离职，不符合支付经济补偿金的情形，故对吴彪要求皓鑫商贸公司支付经济补偿金的诉讼请求不予支持。2.关于皓鑫商贸公司应否向吴彪付未订立劳动合同的二倍工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中皓鑫商贸公司未与吴彪签订书面劳动合同，应当自用工之日起的次月起承担支付未订立书面劳动合同支付二倍工资的责任。皓鑫商贸公司与吴彪于2014年6月3日起即建立劳动关系，如双方未签订书面劳动合同，应当自次月起即2014年7月3日至2015年6月2日由皓鑫商贸公司与吴彪未签订书面劳动合同二倍工资。现吴彪要求皓鑫商贸公司支付2019年1月6日至2019年11月6日期间支付未签订劳动合同的二倍工资的诉讼请求，不符合上述法律规定。故对吴彪要求皓鑫商贸公司支付未签订劳动合同的二倍工资的诉讼请求不予支持。3.关于皓鑫商贸公司应否向吴彪支付节假日加班工资的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干的解释（三）》第九条之规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”本案中，吴彪未能举证证明加班事实的存在，故对吴彪主张皓鑫商贸公司支付自2014年6月3日至2019年12月期间节假日加班工资41656.68元的诉讼请求不予支持。4.皓鑫商贸公司与吴彪在庭审中对由皓鑫商贸公司支付吴彪11月以及12月工资共计3444.8元均无异议，确认由皓鑫商贸公司支付吴彪11月工资以及12月工资3444.8元。综上所述。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干的解释（二）》第一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干的解释（三）》第九条之规定，判决：一、乌鲁木齐市皓鑫商贸有限公司支付吴彪工资3444.8元；二、驳回吴彪要求乌鲁木齐市皓鑫商贸有限公司支付经济补偿金16200元的诉讼请求；三、驳回吴彪要求乌鲁木齐市皓鑫商贸有限公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资29700元的诉讼请求；四、驳回吴彪要求乌鲁木齐市皓鑫商贸有限公司支付节假日加班工资41656.68元的诉讼请求。   本院二审期间，吴彪与皓鑫商贸公司均未提供新的证据。   本院查明事实，新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院作出（2020）新0103民事4051号民事判决书，认定：吴彪自2014年6月3日至2019年12月6日期间受皓鑫商贸公司的劳动管理，并依此确认吴彪与皓鑫商贸公司自2014年6月至2019年12月期间存在劳动关系。该判决已生效。吴彪在2020年3月26日仲裁委开庭审理中（开庭笔录第7页）陈述：“……2019年12月6日离开单位，离职原因是刘总要把值班室的床卸掉，我没有地方休息，我面对面告诉他我不干了，干的时候没有签任何书面手续，走的时候也没有手续……”本院查明其他事实与一审法院查明事实一致。   本院认为，本案的争议焦点为：吴彪主张解除劳动合同经济补偿金是否符合法律规定。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”本案中，吴彪自述：2019年12月6日，因皓鑫商贸公司要把值班室的床卸掉，其认为不能休息，故当面告知皓鑫商贸公司法定代表人刘霖不干了，即离开单位。据此，吴彪因其本人原因而与皓鑫商贸公司解除劳动合同，该解除事由不符合上述法律规定的应当由用人单位支付解除劳动合同经济补偿金的情形，故本院不予支持。   吴彪主张未签订劳动合同二倍工资的请求是否超过仲裁时效期间。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，生效判决已认定吴彪2014年6月3日入职皓鑫商贸公司，2019年12月6日离职，故确认吴彪与皓鑫商贸公司自2014年6月至2019年12月期间存在劳动关系。根据上述法律规定，吴彪应当自入职满一年的当日即2015年6月3日起计算仲裁时效期间，而其2020年2月1日向仲裁委申请主张该项权利，显然已经超过一年的仲裁时效期间，现吴彪亦无中止中断事由，且二倍工资的支付系自用工之日起的次月起，故吴彪主张2019年1月6日至2019年11月6日期间未签订劳动合同的二倍工资的上诉请求于法无据，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元，由吴彪负担（已交）。   本判决为终审判决。   审  判  长   王       宏   审  判  员   王       晴   审  判  员   胡       颖   二 ○ 二 一 年 四 月 十 日   书  记  员   海里曼·奴尔买买提