浙江省浦江县人民法院 民 事 判 决 书 （2021）浙0726民初1027号 原告：陈某1，女，2016年12月17日出生，汉族，住重庆市大足区。 法定代理人：陈某2（原告父亲），男，1992年12月23日出生，汉族，住重庆市大足区。 委托诉讼代理人：吴茂湖、朱秀秀，浙江兴茂律师事务所律师。 被告：于旭星，男，1970年1月1日出生，汉族，住浙江省浦江县。 被告：中国人民财产保险股份有限公司义乌市分公司，住所地浙江省义乌市北苑街道机场路587号。 主要负责人：毛新龙，总经理。 委托诉讼代理人：陈盼晓、马庆明，浙江从周律师事务所律师。 原告陈某1与被告于旭星、中国人民财产保险股份有限公司义乌市分公司（以下简称人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2021年3月1日立案受理后，依法适用简易程序，于2021年3月30日公开开庭进行了审理。原告法定代理人陈某2、委托诉讼代理人朱秀秀、被告于旭星、被告人保公司委托诉讼代理人陈盼晓、马庆明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈某1向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告于旭星赔偿原告各项损失共计235192.83元；2、请求判令被告人保公司在保险范围内承担赔偿责任且精神抚慰金在交强险范围内优先赔偿；3、诉讼费由二被告承担。事实和理由：2019年10月14日，于旭星驾驶浙ＧＨ××××号轻型普通货车在浦江县××镇××号××汇乐友超市路段停车，18时22分许，于旭星驾车起步时，与从该道路由西向东滑着儿童玩具车横过道路的行人陈某1发生碰撞，造成陈某1受伤的交通事故。经浦江县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，于旭星、陈某1承担事故同等责任。于旭星系浙ＧＨ××××号轻型普通货车车主，为该车在人保公司处投保了交强险和商业险（商业三者险限额100万元、有不计免赔）。原告认为，于旭星应承担侵权赔偿责任，人保公司应在保险范围内承担赔偿责任。事故发生后于旭星垫付医疗费18000元。由于原告的损失未能得到赔偿，故根据民事诉讼法之规定，向贵院提起诉讼，望判如所请。 于旭星辩称，赔是要赔的，但我已交过保险费，应由保险公司赔偿；该我付的我会付，该保险公司赔的由保险公司赔。 人保公司辩称，1、于旭星在我司投保了交强险、商业第三者责任险100万元及不计免赔，保险时间是2019年5月9日至2020年5月8日；2、我司拒绝赔偿，根据事故认定书双方发生事故之后，于旭星驾车驶离了事故现场，而且车辆超载；3、针对原告提起的损失情况，护理费要区分住院期与非住院期，精神损害抚慰金过高，交通费、住所费按照发票核定，鉴定费由原告承担，ICU住院一天的伙食费要剔除。要求依法判决。 原告向本院提交的证据、两被告的质证意见及本院的认证意见如下： 证据1、道路交通事故认定书1份，证明2019年10月14日原告与于旭星发生交通事故经交警队认定，于旭星与陈某1承担事故同等责任。 证据2、行驶证复印件1份、交强险保单照片打印件1份、商业险保单照片打印件1份，证明于旭星系浙ＧＨ××××号货车车主及该车的投保情况。 证据3、门诊病历17份、住院病案首页2份、入院记录2份、儿科住院病历1份、手术记录单2份、出院记录3份、挂号费票据22张、门诊发票39张、住院收费票据3张、住院费用清单3份、尿不湿发票1张、医疗诊断证明书2份、浙江省增值税普通发票9张、收据3张、出库单2张，证明原告因事故造成伤害后的治疗情况、原告的住院天数、花费的医疗费及明细。 证据4、护理证明1份，证明原告在浙江省儿童医院期间需双人陪护的事实。 证据5、住所费发票2张、交通费发票53张、救护车收据1张、转院费收据1张，证明原告因治疗所花的住所费及交通费金额。 上述证据，于旭星质证后无异议，人保公司质证后提出对证据1的证据“三性”无异议，提出该事故责任认定书载明于旭星驶离现场及超载的事实；对证据2的证据“三性”无异议；证据3中金华市中心医院2019年10月14日住院病历显示有伙食费11.5元应予以扣除，尿不湿的发票不是必须用品，也没有医院医嘱证明，应予以剔除，9张增值税发票应予以扣除，因为该用药无正规医生出具的证明，收据及出库单的真实性不予认可，对证据3中其他证据的“三性”无异议；证据4应按照鉴定结论来认定，结论没有说明需要2人陪护；证据5的住宿费及交通费应按金华中院的标准结合相应票据由法院决定，对转院费收据的真实性不予认可，费用也并不是必要费用。因医疗费发票很多，具体金额由法庭核定。 本院认证后对证据1、2、4的真实性予以认定；对证据3中的2份出库单、编号为1299197的收款收据因无发票专用章，本院对其真实性不予以认定，对其余票据根据实际情况或为必需品或有医嘱，故本院予以认定；对证据5中住宿费发票、交通费发票的真实性予以认定，金额按相关规定确定，对救护车收据、转院费收据的真实性不予认定。 于旭星向本院提交的证据、原告及人保公司的质证意见、本院的认证意见如下： 证据1、浦江第二医院的医疗费发票1张，证明于旭星垫付了原告转院的救护车费，并证明其没有逃避责任的事实。 原告质证后无异议，该笔费用是于旭星支付的，但这笔费用没有计算在于旭星的垫付款里。人保公司质证后无异议。 本院认证后对其真实性予以认定。 人保公司向本院提交的证据、原告及于旭星的质证意见、本院的认证意见如下： 证据1、商业保险条款保单1份，证明我司拒赔的条款。 证据2、从浦江县交警大队调取的现场图、笔录、照片等，证明于旭星在事故发生后存在驶离现场的事实及货物超载的事实，并且超载的情形非常严重。 原告质证后对证据1的真实性无异议，但对其关联性有异议，被告没有证据证明该免责条款已经向于旭星进行告知，而不能达到被告免责的目的；对证据2的证据“三性”无异议，通过交警队对于旭星的谈话笔录显示当时是因为路上车子比较多，于旭星将车开到不妨碍交通的地方，并没有逃避事故责任的意思。于旭星质证后提出我驶离现场是为了防止车子停在道路中央造成道路堵塞瘫痪，我把车开到不妨碍交通的地方。本院认证后对上述证据的真实性予以认定，但对其证明目的不予认定。 经审理，本院认定的事实如下： 2019年10月14日，于旭星驾驶浙ＧＨ××××号轻型普通货车在浦江县××镇××号××汇乐友超市路段停车，18时22分许，于旭星驾车起步时，与从该道路由西向东滑着儿童玩具车横过道路的行人陈某1发生碰撞，造成陈某1受伤的交通事故。陈某1受伤后先到浦江第二医院、金华市中心医院、浙江省儿童医院治疗，经诊断为：多发性损伤、会阴部毁损伤、骨盆骨折、全身多处软组织挫伤、挤压伤、尿道损伤、阴道损伤。住院36日，共花医疗费41532.35元。 于旭星驾驶的浙ＧＨ××××号轻型普通货车在被告人保公司投保了机动车交强险和100万元的商业三者险（不计免赔）。 本次交通事故经浦江县交警大队认定，认定陈某1、于旭星负事故同等责任。 2020年11月9日，金华明镜司法鉴定所受本院委托，对原告的伤残等级、护理期、营养期进行司法鉴定。金华明镜司法鉴定所于2021年1月5日做出金明司【2020】临鉴字第2222号司法鉴定意见书，鉴定结论为：1、原告的外伤分别构成十级、十级、九级伤残，2、护理期180日，营养期120日。原告为此交鉴定费1900元。 本院认为，浦江县交警大队对本次事故做出的责任认定合法正确，本院予以采信。根据该交通事故认定书，被告于旭星与原告陈某1负事故的同等责任。驾驶机动车的于旭星依法应当对原告的损失承担60%的赔偿责任。本案中，本院对原告的合理损失作如下认定：1、医疗费41532.35元，2、残疾赔偿金49899元／年×20年×24%＝239515.2元，3、护理费180元／日×17日×2人（儿童医院）＋180元／日×19日＋110元／日×144日＝25380元，4、住院伙食补助费30元／日×19日＋50元／日×17日＝1420元，5、营养费90元／日×120日＝10800元，6、交通费20元／日×36日＋28元×2人（金华）＋50元×4人（杭州）＝976元，7、精神损害抚慰金本院酌定10000元，8、住宿费140元＋291元＝431元，9、鉴定费1900元，合计人民币331954.55元。因事故车辆在被告人保公司投保机动车交强险和100万元的商业三者险（不计免赔），故人保公司应当先在交强险范围内赔偿原告损失，不足部分由人保公司根据商业三者险合同予以赔偿，因人保公司并无证据证明于旭星属于交通肇事逃逸、免责条款已告于旭星，故本院对人保公司提出的拒赔或实行10%的绝对免赔率的抗辩不予采信。本案中属交强险部分的数额为：医疗费10000元＋残疾赔偿金100000元＋精神损害抚慰金10000元＝120000元。属商业三者险部分的数额为：【医疗费（31532.35元×95%＝）29955.73元＋残疾赔偿金139515.2元＋护理费25380元＋住院伙食补助费1420元＋营养费10800元＋交通费976元＋住宿费431元】×60%＝125086.76元；两项合计由人保公司赔偿245086.76元。于旭星应当赔偿原告的金额为：医疗费31532.35元×5%×60%＋鉴定费1900元×60%＝2085.97元。因于旭星已垫付医疗费18000元，其多出部分即：18000元-2085.97元＝15914.03元可视为代替人保公司履行，由人保公司在理赔款中予以返还。综上，扣除于旭星垫付的15914.03元，实际由人保公司支付原告赔偿款为229172.73元。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会通过）第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2012年9月17日最高人民法院审判委员会通过）第十六条之规定，判决如下： 一、由被告中国人民财产保险股份有限公司义乌市分公司赔偿原告陈某1经济损失229172.73元，限本判决生效之日起十日内付清。 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费788元（已减半收取），由原告负担15元，被告于旭星负担773元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 周利民 二〇二一年四月七日 代书记员 张琳琅 8- 9-