青海省黄南藏族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）青23民终29号 上诉人（原审被告）：南某，住青海省。 委托诉讼代理人：朋某（系南某之弟），住黄南州。 被上诉人（原审原告）：才某1，住青海省尖扎县。 委托诉讼代理人：才某2（系才某1堂兄），现住青海省蒙古族自治县。 上诉人南某因与被上诉人才某1离婚纠纷一案，不服尖扎县人民法院（2021）青2322民初4号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人南某及其委托诉讼代理人朋某，被上诉人才某1及其委托诉讼代理人才某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 南某上诉请求：1、请求二审法院撤销一审判决，查清事实后依法改判或将本案发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，证据不足。1、一审法院认为“对长女仁青卓玛的抚养权归属，应当尊重其真实意愿”为事实认定不清，长女仁青卓玛虽已年满11周岁，但其10岁前一直随父亲、姑姑，奶奶共同生活，仅最近一年由被上诉人抚养，一审法院做谈话笔录时因长女仁青卓玛由被上诉人带领前往法院，故长女仁青卓玛在一审笔录中的表述并不是其真实的意思表示。上诉人请求二审法院依法改判长女仁青卓玛由上诉人抚养，抚养费自理。2、一审法院对夫妻共同财产的权属分配依据并未阐述，即判定“夫妻共同财产：金项链一条、金戒指一枚、银制腰带一条归被上诉人所有；车牌号为×××的海马牌小型汽车一辆归上诉人南某所有”为证据不足，现上诉人要求将夫妻共同财产金项链一条、金戒指一枚、银制腰带一条、车牌号为×××的海马牌小型汽车一辆依法拍卖，双方就拍卖的价款依法分割，以彰显法律的公平公正。3、一审法院判决上诉人南某一次性向被上诉人才某1支付夫妻共同财产折价款60000元为事实认定不清，涉案房屋所有权人为上诉人南某，与被上诉人无利害关系，同时，被上诉人才某1未提供涉案房屋价值20万元的相关证据，应承担举证不能的后果，一审法院以20万元作为基础来判断共同财产的折价款无事实和法律依据，故请求二审法院依法改判。综上，一审法院认定事实不清，证据不足，请求二审法院查明事实后依法改判，维护上诉人的合法权益。 才某1及其委托代理人辩称：1、对于长女仁青卓玛的抚养权问题，应当尊重女孩的真实意愿。2、对于上诉人提出购买的牛系其父母财产，被上诉人回娘家时已拿走15万元，没有事实和法律依据。3、房屋和财产同意进行拍卖分割。 原审原告才让卓玛向一审法院起诉请求：1、请求依法判决原、被告离婚；2、请求依法分割婚姻存续期间的共同房屋11间，价值约20余万元。海马M6轿车一辆，价值120000元；3、婚生子才让索南已自立，婚生女仁青卓玛由原告抚养，每月支付抚养费1000元至其生活独立止；4、案件受理费由被告承担。 一审法院认定事实：原、被告经人介绍，1999年举行民族婚礼仪式，同居期间感情尚好。2005年3月11日补办了结婚证。2001年1月8日生育长子才让索南，2009年8月15日生育长女仁青卓玛。2017年至2018年，原、被告因家庭琐事发生矛盾，原告返回娘家居住后，双方分居已逾二年。婚姻存续期间，原、被告双方的夫妻共同财产为：车号为×××的海马牌小型汽车一辆、金项链一条、金戒指一枚、银制腰带一条。 另查明：2014年左右，原、被告对位于青海省尖扎县坎布拉镇古日羊马村，产权为南某所有的原有庄廓上的住房进行了翻修，现有木质结构房屋7间，砖混结构房屋4间。 一审法院认为，感情是婚姻维系的基础，良好的婚姻需要夫妻二人共同维护。但原、被告在共同生活期间因生活琐事发生矛盾后不能正确面对和妥善化解，致双方的夫妻关系逐渐恶化。对于是否准予原、被告离婚的问题，《中华人民共和国民法典》第一千零七十九条第三款规定，有下列情形之一，调解无效的，应当准予离婚：（一）重婚或者与他人同居；（二）实施家庭暴力或者虐待、遗弃家庭成员；（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改；（四）因感情不和分居满二年；（五）其它导致夫妻感情破裂的情形。本案中，原告曾于2020年1月向本院提出过离婚诉讼，经审理后判决不准离婚。原告上诉后二审法院判决驳回上诉，维持原判。原、被告分居时间已满二年，故视为双方夫妻感情彻底破裂，对原告要求离婚的诉讼请求，本院予以支持。对于婚生子女的抚养问题，《中华人民共和国民法典》第一千零八十四条第三款规定：离婚后，不满两周岁的子女，以由母亲直接抚养为原则。已满两周岁的子女，父母双方对抚养问题协议不成的，由人民法院根据双方的具体情况，按照有利于未成年子女的原则判决。子女已满八周岁的，应当尊重其真实意愿。本案中，因长子才让索南已年满十八周岁，系已成年，故不涉及抚养问题。对长女仁青卓玛的抚养权归属，应当尊重其真实意愿，故同意原告请求婚生女仁青卓玛由原告抚养的主张。关于抚养费负担的问题，原告在庭审中主张由原告自行承担，视为对自己合法权利的自由处分，故应予支持。对于车号为×××的海马牌小型汽车、金项链一条、金戒指一枚、银制腰带一条，原、被告均认可属于夫妻共同财产。《中华人民共和国民法典》第一千零八十七条第一款规定：离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成的，由人民法院根据财产的具体情况，按照照顾子女、女方和无过错方权益的原则判决。对于房屋，不动产权证的所有人为南某，且原告未提供相应证据证明确系被告家属所赠，视为被告南某的个人财产。但双方在居住期间，对房屋进行了翻修，增建，原告才某1参与付出了劳动，理应享有相应的权益，故酌情对原告在房屋上付出的劳动由被告进行一定的折价补偿。因原告抚养子女，又无自己的住房，折价补偿款内应包含对照顾女方、子女的因素。对于原告述称购买的牛系被告父母所赠，系双方的共同财产，而被告辩称购买牛的投资款、售牛款系双方的共同债务的问题，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款规定：在做出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原、被告双方均无相关证据对此予以证实。故对原告的该项主张、被告的该项抗辩理由均不予支持。依照《中华人民共和国民法典》第一千零七十九条、第一千零八十四条、第一千零八十五条、第一千零八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、准许原告才某1与被告南某离婚；二、婚生女仁青卓玛由原告才某1抚养，抚养费由原告才某1自理；三、夫妻共同财产：金项链一条、金戒指一枚、银制腰带一条归原告才某1所有；车号为×××的海马牌小型汽车一辆归被告南某所有；四、坐落于青海省尖扎县坎布拉镇古日羊马村，不动产权证号为青（2019）尖扎县不动产权第XXXX号的房屋归被告南某所有；五、被告南某于本判决生效后十日内一次性向原告才某1支付夫妻共同财产折价款60000元；六、驳回原告才某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费依法减半收取计535元，由原告负担267.50元，被告南某负担267.50元。 本院在庭审中组织双方当事人对一审提交的证据进行复述和质证，双方对一审证据的复述、质证意见与一审一致。一审法院对一审证据的分析认定，符合最高人民法院关于民事诉讼证据规则的内容，本院予以确认。 本院二审期间，上诉人南某围绕上诉请求向法庭提交了一组证据： 录音一份，拟证明被上诉人具有不规行为，双方离婚的原因主要是被上诉人不道德行为所致，应承担过错责任。 被上诉人对以上不予认可。 本院认为，该组证据的取得方式不合法，且内容不能完整讲述案件要证明的事实，更不能直接、有效的证明本案的上诉请求，也不属于新证据，对该组证据的合法性、关联性不予确认。 一审查明的事实，均有充分的证据证明，本院确认一审法院认定的案件事实。二审查明的事实与一审基本一致。 二审另查明，二审庭审中经双方当事人达成一致确认×××号海马牌小型汽车折价为20000元；坐落于青海省尖扎县坎布拉镇古日羊马村青（2019）尖扎县不动产权第XXXX号房屋折价为150000元。 根据双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：一审判决是否准确，上诉人南某的上诉请求是否成立的问题。 本院认为，婚姻关系夫妻双方用心去经营、维护，彼此宽容。上诉人南某与被上诉人才某1婚后因家庭琐事发生矛盾，未能及时沟通协商解决，双方于2018年起分居，2020年1月份被上诉人才某1向法院起诉离婚，但法院以夫妻感情尚未确已破裂为由判决不准离婚，之后双方关系并未改善，继续分居至今。至此，被上诉人再次提起离婚诉讼，说明双方感情确已破裂，一审法院认定夫妻感情确已破裂，准予离婚符合法律规定。 关于婚生子女的抚养问题。人民法院审理离婚案件，对子女抚养问题，应当从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况妥善解决。一审法院尊重子女本人意愿判决婚生女仁青卓玛随被上诉人才某1共同生活并无不妥，应予支持。 关于夫妻共同财产的分割问题。根据《中华人民共和国民法典》第一千零八十七条第一款规定“离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成的，由人民法院根据财产的具体情况，按照照顾子女、女方和无过错方权益的原则判决。”本案二审庭审中，双方均认可共同财产有：×××的海马牌小型汽车一辆（价值为20000元）、金项链一条、金戒指一枚、银制腰带一条。一审法院纵观全案判决车辆归男方所有，剩余财产判归女方所有并无不当。位于尖扎县坎布拉镇古日羊马村房屋一院其房证为青（2019）尖扎县不动产权第XXXX号（价值为150000元），虽然该房屋产权人系上诉人南某，但夫妻双方居住期间，对房屋进行了翻修，增建，被上诉人也付出了一定的劳动，一审法院酌情对才某1进行折价补偿60000元并无不妥，应予支持。上诉人提出一审法院判决上诉人南某向被上诉人才某1支付夫妻共同财产折价款60000元属于事实认定不清的上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，上诉人南某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费300元，由南某负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 马 正 钧 审 判 员 完 德 加 审 判 员 李  艳 二〇二一年四月七日 法官助理 肉增卓玛 书 记 员 才 卡 加 卫丽萍