山东省菏泽市定陶区人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁1703民初383号 原告：菏泽市定陶区国信建设有限公司，住所地：菏泽市定陶区杜堂镇广州路南段汽车小镇院内国际赛车场看台二楼212室。 法定代表人：李珍，总经理。 委托诉讼代理人：徐庆海，男。 委托诉讼代理人：丁浩赟，男。 被告：山东菏润园林工程有限公司，住所地：菏泽市牡丹区安兴镇盐土张行政村刑庙张村100号。 法定代表人：张建立，总经理。 被告：张建立，男，1969年7月18日出生，汉族，居民，住菏泽市牡丹区安兴镇盐土张行政村刑庙张村100号。 二被告共同委托诉讼代理人：王秉坤，山东善理律师事务所律师。 原告菏泽市定陶区国信建设有限公司（以下简称国信公司）与被告山东菏润园林工程有限公司（以下简称菏润公司）、被告张建立承揽合同纠纷一案，本院于2021年1月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告国信公司委托诉讼代理人徐庆海、丁浩赟，被告菏润公司和被告张建立的共同委托诉讼代理人王秉坤、被告张建立到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告国信公司向本院提出诉讼请求：要求被告返还原告超付的工程款8万元。诉讼过程中，原告增加一项诉讼请求为：要求解除与被告菏润公司签订的《汽车小镇绿化工程承揽合同书》。事实和理由：原告与被告菏润公司于2020年3月签订《汽车小镇绿化工程承揽合同书》，总价款为453529元。合同约定付款方式和期限为：“苗木种植完成，通知甲方验收（验收期限1个月）合格后支付总计款的30%，养护周期满12个月后付总价款的30%，养护周期满按照成活率支付余款”，原告为帮助被告菏润公司解决资金周转困难，在未满足合同约定付款条件下，应被告菏润公司的要求于2020年5月11日借支给被告菏润公司8万元工程款。被告菏润公司收到款项后毫无诚信，不再履行苗木栽种与养护义务，致使已栽种的玉兰只有57棵成活，白蜡苗与秋树苗存活率在50%以下、红叶石楠与海棠尺寸不合格，绿化场所杂草丛生、苗木成活率极低。此后，原告多次联系被告，被告避而不见，拒不履行合同义务。经查，被告张建立系被告菏润公司唯一股东，2000万元注册资本金未实际缴纳，为维护原告的合法权益，特提起诉讼。 被告菏润公司、被告张建立辩称，第一，原告与菏润公司签订了涉案建设工程合同，合同约定将定陶汽车小镇绿化工程交由菏润公司施工，被告菏润公司也实际完成了工程施工，根据合同的相对性，被告菏润公司与原告形成建设工程施工合同关系，被告张建立不是合同的相对方，不应承担任何责任，请求法院判决驳回原告对被告张建立的起诉；第二，被告菏润公司并没有任何违约行为，原告与被告菏润公司的合同应继续履行，被告菏润公司不应返还原告工程款8万元，首先，合同签订后被告菏润公司积极履行了合同义务，组织了工人施工，涉案工程于2020年4月3日全面竣工，工程竣工后，2020年5月11日在被告菏润公司的多次催促下，原告支付了工程进度款8万元，按照合同约定原告至今有56058.7元工程款未付，所以8万元进度款并不像原告诉状所述是借支给被告菏润公司的，原告是基于合同约定支付的工程进度款，被告菏润公司获取工程进度款8万元不属于不当得利。且原告与被告菏润公司就涉案工程工程款至今未结算，原告应按照合同约定支付欠付的工程款，合同应当继续履行；第三，如果被告菏润公司已经栽种的苗木存在原告诉状所述的存活率低的问题，被告菏润公司同意按照合同约定履行养护义务，双方的合同目的可以实现，涉案合同应当继续履行。综上，原告诉请无事实和法律依据，请求法院判决驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2020年3月3日原告国信公司与被告菏润公司签订了《汽车小镇绿化工程承揽合同书》，约定国信公司将定陶区汽车小镇内的园区绿化工程发包给菏润公司施工，上述《合同书》中载明：“.....四、合同工期：自合同签订之日起一月内完成种植通知甲方验收，验收合格后计算养护期。五、工程质量标准：按照实际工程量计算。六、工程造价：大写肆拾伍万叁仟伍佰贰拾玖元整；小写453529元。七、承包方式：包整地形、包树苗、包种植、包养护、包成活率。八、付款方式和期限：苗木种植完成，通知甲方验收（验收期限1个月）合格后支付总价的30%，养护周期满12个月后付总价款的30%，养护周期满按照成活率支付余款。.....”，原被告就绿化工程苗木名称、苗木等级、规格、数量、单价、养护周期等事项进行了约定，并列表作为合同附件。合同签订后，被告菏润公司组织工人进行了施工。庭审中原告称经验收被告菏润公司未能依照合同约定的苗木品种、规格、数量进行施工，2020年10月7日原告工作人员验收记录情况是：玉兰57棵，楸树苗（地径2公分）约1657棵，海棠因尺寸不符合合同要求不予验收，白蜡苗（地径2公分）约2100棵，红叶石楠苗死亡率100%；被告菏润公司辩称已按照双方约定的苗木工程量清单履行了合同义务，并通知原告验收，可原告没有进行验收，但原告对被告菏润公司的上述辩解不予认可，被告菏润公司对其辩解亦未能提供相关证据。2020年5月11日原告国信公司通过网上银行转账方式分两次共支付被告菏润公司工程款8万元，原告称上述款项是因被告菏润公司资金周转困难应被告要求借支给被告菏润公司的工程款，庭审中被告菏润公司亦认可上述款项系原告预付的工程款。 本院认为，2020年3月3日原告国信公司与被告菏润公司签订《汽车小镇绿化工程承揽合同书》，原被告之间形成承揽合同关系，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人支付报酬的合同。本案争执的焦点一：合同签订后，菏润公司组织工人进行绿化施工是否符合合同的约定，是否存在违约。被告菏润公司辩解已如约履行了合同义务，并通知原告验收，可原告没有进行验收，但被告菏润公司对其辩解意见未能提供相关证据，故应当认定被告承揽的绿化施工工程未能如期通过验收，被告菏润公司在履行合同过程中存有瑕疵，构成违约，应当承担违约责任，原告要求解除与被告菏润公司签订的《汽车小镇绿化工程承揽合同书》的主张，应当予以支持。被告菏润公司提出反诉，要求继续履行《汽车小镇绿化工程承揽合同书》，并要求支付工程进度款56058.7元及逾期付款利息，但被告菏润公司未在本院指定期限内缴纳反诉费用，本院对被告提起的反诉请求不予审理。 本案争执的焦点二：原告主张被告菏润公司返还预付的工程款8万元能否成立。原告工作人员于2020年10月7日对被告菏润公司承揽的绿化工程进行验收时，认可合格的树苗及数量为：玉兰57棵，嫁接白蜡苗（地径2公分）约2100棵，另有楸树苗（地径2公分）约1657棵不属于合同约定的苗木品种，被告菏润公司辩称楸树苗系经与原告国信公司商定变更增加的苗木品种，但原告不予认可，被告菏润公司对此未能提供相关证据，故被告菏润公司的辩解意见本院不予采纳；原告要求被告菏润公司返还预付的工程款数额中应当扣除原告验收认可合格的树苗品种及数量依照合同价格相对应的款项，即：玉兰57棵×50元/棵＝2850元，嫁接白蜡苗2100棵×6元/棵＝12600元，共计15450元。 本案争执的焦点三：被告张建立是否承担责任及承担何种责任问题。因原告与被告菏润公司间形成的系承揽合同关系，根据合同的相对性，被告张建立仅是被告菏润公司的法定代表人，不是合同的相对方，原告以被告张建立未能实际缴纳注册资本金为由要求被告张建立承担还款责任，无事实根据和法律依据，被告的辩解意见本院予以采纳，原告要求被告张建立承担责任的主张，本院不予支持。 综上所述，原告国信公司要求解除与被告菏润公司签订的《汽车小镇绿化工程承揽合同书》并要求被告菏润公司返还预付的部分工程款的诉讼请求，本院予以支持。被告菏润公司认为解除合同给其造成损失的可另行起诉。依照《中华人民共和国民法典》第七百七十条、第七百八十条、第七百八十一条、第七百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、解除原告菏泽市定陶区国信建设有限公司与被告山东菏润园林工程有限公司签订的《汽车小镇绿化工程承揽合同书》。 二、被告山东菏润园林工程有限公司返还原告菏泽市定陶区国信建设有限公司预付的工程款64550元，于本判决生效后十日内一次性付清。 三、驳回原告菏泽市定陶区国信建设有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1800元，减半收取计900元，由原告菏泽市定陶区国信建设有限公司负担193元，被告山东菏润园林工程有限公司负担707元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。 审判员  谷运广 二〇二一年四月十六日 书记员  许 可