江苏省睢宁县人民法院民 事 判 决 书(2021)苏0324民初404号原告：仝国，男，1972年11月2日生，汉族，住睢宁县。委托诉讼代理人：熊运栋，江苏熊运栋律师事务所律师。被告：仝德益，男，1960年11月25日生，汉族，住睢宁县。被告：张峰，男，1967年3月3日生，汉族，住睢宁县。二被告共同委托诉讼代理人：薛惠，江苏汉宇律师事务所律师。被告：吴运发，男，1934年6月6日生，汉族，住福建省平潭县（系吴平之父）。被告：王美宋，女，1941年6月5日生，汉族，住福建省平潭县（系吴平之母）。被告：王妹妹，女，1966年3月29日生，汉族，住福建省平潭县（系吴平之妻）。被告：吴昊，男，1986年4月6日生，汉族，住福建省平潭县（系吴平之子）。原告仝国与被告仝德益、张峰、吴运发、王美宋、王妹妹、吴昊、吴研建设工程施工合同纠纷一案，本院于2021年1月11日立案受理后，依法由审判员梁云适用简易程序独任审判，于2021年3月24日公开开庭进行了审理。诉讼中，原告自愿撤回对被告吴研的起诉，本院依法准予。原告仝国的委托诉讼代理人熊运栋，被告仝德益、张峰的共同委托诉讼代理人薛惠到庭参加诉讼，被告吴运发、王美宋、王妹妹、吴昊经本院合法传唤后无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告仝国向本院提出诉讼请求：1、判令被告共同支付原告工程款3716409.95元及利息（自2016年7月2日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际付清之日止）；2、本案诉讼费由七被告承担。事实和理由：2104年1月14日，仝德益、张峰和吴平（因病已故）与江苏天港华成置业有限公司签订了一份《协议书》，约定由吴平、张峰、仝德益三人承包天港华成公司开发的睢宁新城尚品小区（一期工程）的6#、7#楼施工建设。张峰、吴平、仝德益签订承包协议后，与原告达成口头协议，将6#、7#楼的水电安装工程分包给原告施工。2016年6月底，原告将6#、7#楼的水电安装工程施工完毕。后经徐州华龙建设项目管理咨询有限公司对涉案6#、7#楼的安装工程价款进行鉴定，安装工程款总额为5002077.06元，扣除被告方甩项部分的905667.11元，被告应给付原告工程款4096409.95元，扣除被告已支付现金30000元，用一套房屋冲抵35万元，下欠3716409.95元至今未付。原告无奈诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。被告张峰、仝德益辩称：6号楼、7号楼的水电由原告施工是事实，原告应得工程款6号楼电气是1691759.58元，给排水427400.52元，7号楼电气783527.65元，给排水206231.39元，6号楼合计2146652.86元，7号楼合计989759.04元，两栋楼合计3136411.9元，扣除原告已领取561431元，被告尚欠2547488.54元，被告在此范围内承担给付责任。被告吴运发、王美宋、王妹妹、吴昊经本院合法传唤后未到庭参加诉讼，亦未提供书面答辩意见及证据材料。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确定的证据，本院认定事实如下：2014年1月14日，仝德益、张峰和吴平（因病已故）与江苏天港华成置业有限公司签订了一份《协议书》，约定由吴平、张峰、仝德益三人承包江苏天港华成置业有限公司开发的睢宁新城尚品小区（一期工程）的6#、7#楼施工建设。张峰、吴平、仝德益签订承包协议后，与原告仝国达成口头协议，将6#、7#楼的水电安装工程分包给原告施工。2016年6月底，原告将6#、7#楼的水电安装工程施工完毕。因建设方江苏天港华成置业有限公司及睢宁县新城投资开发有限公司欠付仝德益、张峰和吴平的工程款，仝德益、张峰及吴平的近亲属作为原告提起诉讼向江苏天港华成置业有限公司及睢宁县新城投资开发有限公司主张工程款。本院作出（2018）苏0324民初928号民事判决，判决江苏天港华成置业有限公司及睢宁县新城投资开发有限公司向仝德益、张峰等支付工程款。在该案审理中，本院依法委托徐州华龙建设项目管理咨询有限公司对涉案6#、7#楼的工程造价进行鉴定，经鉴定，涉案6#、7#楼的水电安装工程价款总额为5002077.06元。本案中，原告要求以该鉴定结论作为被告给付工程款的依据，被告认可涉案水电安装工程价款为5002077.06元，但认为应当扣除甩项部分及鉴定价款中的管理费及利润。庭审中，被告主张原告仝国分别于2015年6月4日收到的水电工程款359100元；2015年2月16日收到工程款3万元；2014年11月21日通过中国农业银行打款给仝国3万元；2014年5月9日，孙振军收到的水电工程款2万元；2015年4月20日，用6#楼1205室冲抵工程款414162元，并提供了相应的证据复印件。对此原告认为，2015年6月4日以房抵款的359100元属实，是以房抵款的，不是收到的现金；对2015年2月16日收到工程款3万元的收条，是原告补写的2014年11月21日被告方的会计打款给仝国的收据，只收到了一个3万元；对2014年5月9日，孙振军收到的2万元工程款认可，收到的现金；对2015年4月20日用6#楼1205室冲抵工程款414162元不认可，认为这套房屋是抵冲二被告的水泥黄沙款，收据上仝国的签字不是原告所签。后原告认可冲抵水泥黄沙款为29万多元，尚余9万多元，被告确认抵款后尚余92331元，对此92331元原告愿意冲抵工程款。被告主张已付的2015年2月16日工程款3万元及2014年11月21日通过中国农业银行打款给仝国3万元，合计6万元，从其提供的2015年2月28日记账凭证原件来看，显示的是付给仝国3万元，而附的单据却是两张，一张是2015年2月16日提供出具收到工程款3万元的收条，另一张是2014年11月21日通过中国农业银行打款给仝国的3万元，如果按照被告主张的是6万元，那么与记账凭证记载的3万元数额不符，这就印证了原告主张的“对2015年2月16日收到工程款3万元的收条，是原告补写的2014年11月21日被告方的会计打款给仝国的收据，只收到了一个3万元”的意见是真实的，应认定该转账记录及收条是同一笔为3万元。被告另提供2014年10月7日记账凭证及附件即2014年7月22日农商行转账凭证5000元、2014年7月31日原告签字确认的收条1万元、2014年10月8日原告书写的1.5万元收据一张意在证明原告从被告处多领取沙子款3万元，后被折抵工程款。对此原告认为这是被告付从原告处购买沙子款，摘要栏中已注明，并非付工程款，不予认可。本院认为，此记账凭证标明是付沙子款，与工程款无关，且数额显示为15000元，而不是3万元，与2015年2月28日的记账凭证相同，三张附件中2014年10月8日仝国出具的收条，是对前两个附件的补充以便入账。故被告已付原告的工程款数额应为501431元（359100元+20000元+30000元+92331元）。扣除双方认可未做部分的价款905667.11元，被告尚欠原告的工程款为3594978.95元（5002077.06元-501431元-905667.11元）。本院认为，原告从被告处承包工程，由于原被告均系没有施工资质的个人，违反了法律、行政法规的强制性规定，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，双方之间的口头协议应为无效合同。合同虽然无效，原告作为实际施工人，按约定完成工程并经验收合格交付使用，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，原告要求被告支付工程价款应予支持。本案主要的争议焦点为工程款中的管理费及利润是否应当扣除。原告施工的涉案6#、7#楼水电安装部分的工程价款，经评估为5002077.06元，双方对此均无异议，均同意按此价格作为结算的依据，对此本院予以确认。对于原告未施工部分工程款及已付款，本院已作出认定。涉案的工程价款5002077.06元由5个部分组成，即人工费、材料费、机械费、管理费及利润。被告主张机械费、利润应从价款中扣除，不应给付原告。本院认为，在被告向建设方江苏天港华成置业有限公司及睢宁县新城投资开发有限公司主张涉案工程整体工程款时，在本院（2018）苏0324民初928号民事判决中及徐州市中级人民法院（2020）苏03民终2094号民事判决中，仝德益、张峰等作为实际承包人，均从被告处获取了该管理费及利润，并未被扣除。原告作为涉案水电安装工程的实际施工人，亦应当实际获取包括管理费、利润在内的工程款，被告主张将该两项从工程款中扣除的意见与两级法院的判决理念相悖且无法律依据，故其这一辩解意见本院不予采纳。被告吴运发、王美宋、王妹妹、吴昊未到庭参加诉讼，是对其抗辩权利的放弃。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告仝德益、张峰、吴运发、王美宋、王妹妹、吴昊给付原告仝国工程款3594978.95元及利息（利息以3594978.95元为本金，自2017年8月24日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至2019年8月19日，自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际履行完毕之日止），于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告仝国的其他诉讼请求。义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取18266元，原告仝国负担266元，被告仝德益、张峰、吴运发、王美宋、王妹妹、吴昊共同负担18000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 员  梁 云二〇二一年四月八日法官助理  朱容萱书 记 员  李 莹附：相关法律条文《中华人民共和国民法总则》第三条民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。