葫芦岛市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书(2021)辽14刑终18号原公诉机关绥中县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）贺某，男，满族，1988年3月10日出生于辽宁省绥中县，住绥中县。上诉人（原审被告人）杨旭，男，1999年2月15日出生于辽宁省葫芦岛市连山区，满族，小学文化，无业，户籍地为葫芦岛市连山区。因殴打他人于2019年12月2日被行政拘留7日，罚款人民币500元。因涉嫌故意伤害罪，于2019年12月6日被绥中县公安局刑事拘留，于2019年12月9日被绥中县公安局取保候审，于2020年4月28日被绥中县人民法院取保候审。辩护人丁明潞，系辽宁大鸣律师事务所律师。绥中县人民法院审理绥中县人民检察院指控被告人杨旭犯故意伤害罪暨附带民事诉讼原告人贺某提起附带民事诉讼一案，于2020年9月28日作出（2020）辽1421刑初82号刑事附带判决。宣判后，原审被告人杨旭、原审附带民事诉讼原告人贺某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年10月25日12时30分左右，因被告人杨旭给贺某的妻子邹丹发送暧昧信息，贺某到杨旭就此事进行理论，贺某用脚踹了杨旭并用扫帚打过杨旭后。二人厮打在一起，在厮打过程中，杨旭将贺某面部打伤，致使贺某右侧鼻骨骨折，鼻中隔骨折。经鉴定，贺某身体损伤程度为轻伤二级。另查明，附带民事诉讼原告人贺某在秦皇岛市工人医院住院治疗，病志记载其病情为：鼻中隔骨折、鼻骨骨折、鼻中隔偏曲、慢性鼻炎、右手外伤、牙震荡。住院治疗7天，合理经济损失为人民币5970.91元，其中医疗费人民币3759.88元；二级护理7天，护理费128.68元/天×7天×1人=900.79元；住院伙食补助费100元/天×7天=700元；误工费按城镇常住居民人均可支配收入计算31820÷365=87/天×7天=610.24元。原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据被告人杨旭的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度及附带民事诉讼原告贺某要求被告人赔偿经济损失的合理诉讼请求。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，认定被告人杨旭犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。被告人杨旭赔偿附带民事诉讼原告贺某各项经济损失共计人民币5,970.91元。上诉人贺某的上诉理由：应增加赔偿数额到99854.41元。上诉人杨旭的上诉理由：我是正当防卫，不应当承担刑事责任，不应当承担民事赔偿责任。经审理查明，原审判决认定上诉人杨旭的上述犯罪及附带民事部分，事实清楚，有如下证据予以证明。1、被告人杨旭的供述大约是2019年10月21日，我给我在山水庄园饭店的离职同事“小颖”通过快手私信发消息“想你，为什么”，“小颖”一直未回我。直到2019年10月24日晚上19时许，我当时在李家堡乡××庄园饭店后厨干活，一个男的过来找我（我是后来知道这个男子是“小颖”丈夫贺某）,贺某问我“你是不是杨旭”，我说“是”，他给我手机看那条消息问“是不是你发的”，我说“是”，贺某先用拳头打我头部一下，之后贺某用拳头打我胸口一下，老板周某2拉着贺某，贺某还踹了我一脚，踹到我肚子上了，我腰撞铁板上了，后来我就跑了，之后同事白某告诉我躲起来，我就躲起来了。这次打架就贺某打我了，贺某用拳头打我头和胸还用脚踹我肚子了，我当时没有还手，没有人使用工具，周某2、“小雪”等在场。我腰疼。第二次打架是2019年10月25日中午12点30分左右，当时我在李家堡乡××庄园饭店院子里干活，贺某开车过来，他下车就奔我来了，贺某问我“昨天跑啥啊”，我说“没有”，我当时是坐在那干活的，贺某就踹了我一脚，踹到我胸口，我就站起来了，贺某从地上捡起一个扫把，贺某握着扫把的那头打我头部，我用胳膊挡着了，我用手推贺某胸口一下，贺某扔了扫把用左手拽着我的衣领子，用右拳打我的左侧头部，我也用左手拽着贺某的衣服领子，用右拳打贺某的左侧头部，打贺某头部的时候划拉到贺某鼻子上了。我俩互相打了有十多下，烤羊的刘某2、白某、周某2把我和贺某拉开了，我当时头晕，我看见贺某两个鼻孔出血了。后来我就进屋报警了。2、被害人贺某的陈述我和杨旭打架因为杨旭给我妻子发快手私信、微信等说“想你，你在哪呢”、“我给你200万，你跟我过”等之类的话。大约是2019年10月24日晚上19点多钟，我在我妻子的手机里看见有人发的消息“想你，你在哪呢”、“我给你200万，你跟我过”等之类的话，我问我妻子是谁发的信息，我妻子说是李家堡乡××庄园饭店杨旭发的，我就开车去李家堡乡××庄园饭店找杨旭，我到李家堡乡××庄园饭店问的经理周某2，我问杨旭是不是山水庄园的员工，周某2说是，正好这时杨旭从厨房出来，我问周某2这个人是不是杨旭，周某2说是，我问杨旭这些消息是不是他发的，杨旭承认了，我左手打了杨旭胸口一拳，然后我左手拽着杨旭衣服，这时周某2拽着我右手，我顺势一脚踹杨旭右大腿侧面了，然后周某2就把我拉开了，周某2让我别打架等下班以后再找杨旭唠，我就在餐厅的凉亭旁等杨旭，一直到23点30分下班了，我再找杨旭发现他已经跑了。这次打架就我动手打杨旭了，我用拳头打了杨旭胸口一拳，踹了杨旭一脚。当时杨旭没有还手。没有使用工具。当时周某2、还有饭店的几个员工在现场。没有人受伤。第二次打架是2019年10月25日中午12点30分左右，我开车去山水庄园饭店找杨旭，杨旭正在院子里干活，我过去问杨旭“昨天晚上我等你，你去哪了”杨旭说“我哪也没去，你没完了？”我听着生气就踢了杨旭一脚，当时杨旭坐着，我踢到杨旭的右侧大臂处。然后杨旭就站起来了，我从地上捡起一个扫把，我握着扫把的把用扫地的一侧打杨旭，但没打到杨旭，被厨师小刘抢去了，杨旭用手推我胸口一把，我顺势左手拽住杨旭的衣领子，我右拳一拳打到杨旭左肩膀，杨旭从下往上一拳打到我的嘴上，之后我打了杨旭好几拳都打到杨旭后脑部位，杨旭也打了我好几拳，打到我鼻子、嘴和脑门。之后厨师小刘等拉架把我和杨旭拽开了，之后我捡了个棍子，没打到杨旭就被人抢去了，杨旭也捡了个铁锹，还没打到我就被“小雪”拽屋里了。我当时鼻子初血，之后我就回车上擦血了。3、证人周某1的证言别人管我叫周某2。2019年10月24日晚上，贺某来找我，问我他手机上一个人的照片，问我这人是不是我们山水庄园饭店的人，我说是厨师杨旭，正好杨旭从后厨出来，贺某就把杨旭叫住了，贺某问杨旭快手的聊天是不是杨旭发的，杨旭说是，贺某就用拳头打了杨旭胸口两下，我就拉着贺某，贺某又一脚提到杨旭的胯骨上了，我就把贺某拉住了，杨旭就走了，我跟贺某说还有客人呢，有事晚上下班再说，贺某一直等到晚上10点钟左右，贺某再找杨旭就发现杨旭已经走了。当时就贺某动手打杨旭了。杨旭当时没有还手。当时没有人使用工具，贺某就用拳头打了杨旭胸口两拳，踢了杨旭胯骨一脚。我不知道有没有人受伤。2019年10月25日中午，当时我在山水庄园饭店屋里，店里服务员宋春雪过来叫我说外边打架了，我一抬头就看见院里杨旭和贺某在一起互相用拳头打对方脑袋，具体打到什么部位我当时离得远没看清，然后我就赶紧出去了。我到外边的时候看见贺某左手抓着杨旭衣领右手拿着木棒要用木棒打杨旭，我过去将木棒抢下来把两人分开，杨旭从地上捡了个铁锹，边上人将杨旭也拉住，双方就都停手了，后来杨旭就进屋报警了。4、证人白某的证言2019年10月24日贺某和杨旭打架时我当时在厨房干活，没看见。2019年10月25日中午，我和杨旭等在山水庄园饭店院里干活，贺某开车过来了，他问杨旭昨天跑什么，杨旭没说什么，贺某就踢了杨旭一脚，杨旭站起来问“你踢我干什么？”贺某从地上捡了一把扫把打了杨旭一下，之后，贺某把扫把扔了，贺某抓着杨旭的衣领子，杨旭也抓着贺某的衣领子，他俩都用拳头打对方，贺某用拳头打到杨旭的头部，面部，杨旭用拳头打到贺某的面部鼻子，然后我们就把他俩拉开了，贺某还捡了一个木棒被我们拉住了，杨旭也捡了一把铁锹，也被我们拉住了，之后杨旭就进屋报警了。5、证人朱某的证言2019年10月24日贺某和杨旭打架我当时在厨房干活没看见。2019年10月25日中午，我和杨旭、白某等在山水庄园饭店院里干活，我一直低头干活，之后我听见有人争吵，等我站起来再看的时候已经都停手了，没再打架了，我看见杨旭的脸上有红的，贺某的鼻子出血了。我看见贺某拿了个木棒，杨旭捡了个铁锹，但他俩都被人拉着，没再打起来。后来杨旭就被小雪拉到屋里去了。当时我低头干活，没看见打的过程，我后来听说就杨旭和贺某两人打架了。当时杨旭脸上红了，贺某鼻子出血了。我没看见打架的过程，不知道杨旭和贺某的伤是怎样形成的。我看见贺某拿了个木棒，杨旭捡了个铁锹，但没有看见他俩用工具打。6、证人宋某证言饭店的人都叫我小雪，也用过宋春雪的名。2019年10月25日中午，我收拾完饭店的客房回来时，看见杨旭和贺某在互相殴打，周围有一群人拉架，我也过去了，我把杨旭拉屋里的同事喊的我们老板周某2说打架了，当时周某2也在往外走。后来周某2就把贺某拉住了，之后两个人就没打。我没看见有人使用工具。杨旭和贺某好像是打对方的头部和脸部，具体打哪了我也没看清。我看见杨旭的脸肿了，贺某哪受伤我不知道。他们是在后厨外面打的架。打架的时候朱某、白某、刘某1在场，周某2是后下来的。我听杨旭说是杨旭给贺某媳妇发短信的，贺某多心就找杨旭来了。7、证人刘某1的证言2019年10月25日中午12点多钟，我、白某、朱某、杨旭四个人在厨房外面干活，这时贺某开车就来了，贺某下车就冲杨旭去了，当时贺某跟杨旭说话具体说什么我没听见，随后贺某就踹了杨旭一脚，将杨旭踹倒坐在地上，杨旭起来后他们就打在一起，我们就过去拉架，拉开后贺某鼻子出血了，杨旭说他头痛。打架时我没看见有人使用工具。打架当时贺某与杨旭互相拽着对方的衣领用另一只手互殴。没有其他人参与打架。打架时我、白某、朱某三个人在场，后来我们老板周某1也来了。在我们饭店别人都叫我“小刘”。我在山水庄园当厨师，负责烤羊。当时贺某下车就冲杨旭去了，到杨旭跟前后，贺某跟杨旭说了一句话，说什么我没听清，贺某就用脚踹了一脚坐在凳子上的杨旭，一脚踹在杨旭的腹部，将杨旭从凳子上踹下来了，然后，杨旭就站起来了，贺某就拽着杨旭的脖领子，杨旭随后拽着的脖领子，两个人就互相打对方的脸和头部，等我过去拉架的时候发现贺某的鼻子已经出血了，拉开后，贺某从原理捡了一根棍，杨旭捡了什么东西我没看清，但是也拿东西了，但他们谁也没打着谁，就被我们拉开了，后来贺某就走了，杨旭打电话报的警。贺某鼻子出血是被杨旭用拳头打的。我没有看清打架时有人拿扫把没有。当时杨旭没有明显外伤，杨旭自己口述说头疼。8、贺某住院病案、诊断证明复印件以及鉴定文书证明被害人伤后住院治疗情况及身体损伤程度为轻伤二级。9、杨旭秦皇岛市山海关区人民医院诊断书、住院病案证明杨旭住院治疗情况。10、贺某、杨旭行政处罚决定书证明二人因打架被行政处罚。11、杨旭户籍证明等证明被告人杨旭的身份信息。12、医药费收据4张证明贺某花费医药费3,140.88元。13、村卫生室国家基本药物处方笺8张证明在村卫生室花费医疗费人民币619元。上述事实、证据，均经原审庭审质证，本院审理过程中未发生变化，本院依法均予确认。上诉人贺某、杨旭在本院审理期间未提出新的证据。本院认为，上诉人杨旭故意伤害他人身体，其行为已构成故意伤害罪。关于上诉人杨旭所提系正当防卫一节，经查，上诉人贺某在案件起因上负有一定责任。二审期间，杨旭与贺某和解，并取得贺某谅解，故依法可酌情对其从轻处罚。其犯罪情节较轻，有悔罪表现，可对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条、第七十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条（二）项之规定，判决如下：一、维持绥中县人民法院（2020）辽1421刑初82号刑事附带民事判决第一项对原审被告人杨旭的定罪部分，即被告人杨旭犯故意伤害罪；二、撤销绥中县人民法院（2020）辽1421刑初82号刑事判决第一项对原审被告人杨旭的主刑部分及第二项，即判处杨旭有期徒刑十个月；被告人杨旭赔偿附带民事诉讼原告贺某各项经济损失共计人民币5,970.91元。三、改判上诉人杨旭有期徒刑六个月，缓刑一年。（缓刑考验期自本判决确定之日起计算）本判决为终审判决。审判长  张鹏程审判员  孙政林审判员  张大清二〇二一年四月六日法官助理黄作强书记员勾希鹏本判决书援引的相关法律条款：《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。……