江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏07民终113号上诉人（原审被告）：席宇流，男，1963年7月8日出生，汉族，住连云港市海州区。上诉人（原审被告）：席银晨，男，1987年6月20日出生，汉族,住连云港市海州区。上诉人（原审被告）：席银浩，男，1987年6月20日出生，汉族，住连云港市海州区。三上诉人共同委托诉讼代理人：姚德波、孙惠，江苏海郡律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：江苏高兴建设工程有限公司，住所地连云港市花果山大道**连云港市科技创业城**楼****。法定代表人：高庆军，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈爱宁，江苏连城律师事务所律师。上诉人席宇流、席银晨、席银浩因与被上诉人江苏高兴建设工程有限公司（以下简称高兴公司）追偿权纠纷一案，不服连云港市海州区人民法院(2020)苏0706民初1998号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人席宇流、席银晨、席银浩共同上诉请求：二审法院依法改判或发回重审。事实和理由：一、被上诉人高兴公司一审提交的2018年3月23日的承诺书并非上诉人自愿出具，不是其真实意思表示，不应当作为认定事实的依据。上诉人席银晨、席银浩与涉案工程无关，被上诉人威胁上诉人席宇流、席银晨、席银浩，如不在承诺书上签名，被上诉人就不在2018年3月23日《解除建设工程施工合同告知函》的回函上盖章，出具该承诺书同样违背真实意愿，且认定承担保证责任应当查明保证债务是否超过保证期间、保证范围，仅以承诺书判令上诉人席银晨、席银浩承担连带给付责任缺乏证据支持。二、被上诉人追偿款中的钢管费用在苏某、郭某的合同范围内，应当由苏某、郭某各自承担。在连云港市中级人民法院（2020)苏07民终3154号、（2020)苏07民终3157号判决书中，已经对涉案工程各方之间的工程款范围作出认定。上诉人席宇流与苏某、郭某之间的工程款已经全部结清，被上诉人高兴公司未经上诉人同意，私自支付、抵扣的款项不应当向上诉人席宇流追偿。被上诉人高兴公司答辩称：1、被上诉人与上诉人之间的承诺是合法磋商的商业行为，不存在所谓的胁迫，是具有合法性和有效性的。承诺书出具的时间是2018年3月23日,至今已近三年，上诉人席银晨和席银浩从未提起撤销权的诉讼，说明其是认可该承诺书的法律意义的。被上诉人代上诉人席宇流清偿工程款及席宇流职务的陈述是被上诉人的对外责任，不影响席宇流和被上诉人之间的权利义务及所形成的协议。被上诉人清偿席宇流对外所欠的工程款后取得追偿权，已经通过诉讼行使追偿权，同时已经要求担保人承担担保责任。关于保证范围，承诺书中也有明确的约定，并且没有违反法律的规定。2、通过上诉人的上诉状，关于上诉人认为在未征得其同意的前提下，私自支付抵扣的款项不应当由上诉人席宇流承担的表述，可以知道席宇流是愿意承担工程合法债务的。具体到本案，被上诉人所追偿的款项是人民法院经过审判执行程序划扣的，且冲抵的款项并未侵犯上诉人或者他人的合法权益。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审查明事实，驳回上诉。高兴公司向一审法院起诉请求：1、请求依法判令席宇流给付高兴公司追偿款2173500元及利息（利息自2020年4月16日起计算至实际给付之日止，按全国银行间同业拆解中心公布的贷款市场报价利率计算）；2、请求依法判令席银晨、席银浩对第一项款项的给付承担连带责任；3、本案诉讼费用由席宇流、席银晨、席银浩承担。一审法院查明事实：2010年11月26日，高兴公司与案外人连云港市圣某房地产开发有限公司签订建设工程施工合同，连云港市圣某房地产开发有限公司将“峰林绿洲”小区1#-9#楼土建、水电安装（甲方指定分包）、含附属工程发包给高兴公司施工。2010年11月23日，高兴公司（甲方）与席宇流项目经理部（乙方）签订了一份承包合同书，约定高兴公司将峰林绿洲小区1#-9#楼工程（含土建、人防、地下室、、地下室、消防）承包给乙方，工程承包方式：包工包料；甲方提取乙方管理费百分之零点六；该合同还约定了其他事项。高兴公司在相关联案件中认可席宇流是高兴公司总经理，在本工程中代表高兴公司，涉案工程由席宇流具体负责。席宇流在相关联案件中陈述其为高兴公司常务总经理，其系职务行为。2010年11月26日，席宇流向高兴公司出具一份承诺书，该承诺书载明：连云港市圣某房地产开发有限公司开发的海州区峰林绿洲小区1#-9#楼项目出现的安全、债务、质量等一切事宜均由我席宇流负责，与高兴公司无关等（注：常务总经理职务没有任何工资待遇）。2018年3月23日，席宇流、席银晨、席银浩向高兴公司出具一份承诺书，该承诺书载明：本人席宇流以实际施工人身份，承建贵公司承包的海州区“峰林绿洲小区”（以总工程款的0.6%上缴管理费）工程，由本人包工包料、自主经营、自负盈亏。但必须服从公司管理，工程款专款专用。本人承诺：与上述工程有关的债权债务由本人承担，如因本人或上述工程给贵公司造成损失，或有关部门认定贵公司承担责任，均由本人承担赔偿责任。本人提供儿子席银晨、席银浩为本人的保证人，为本人的上述债务及一切责任提供连带责任保证。贵公司可以直接向本人或保证人主张权利。承诺人席宇流；担保人：席银晨、席银浩。一审法院另查明，2016年12月26日，一审法院受理了王某与苏某、邱某、周某、席宇流租赁合同纠纷一案，一审法院经审理后判决如下：一、解除江苏省连云港市海州区金强钢管扣件租赁站与高兴公司、苏某于2011年12月26日签订的钢管扣件租赁合同。二、高兴公司、苏某于本判决生效之日起十日内向王某支付租金344527.03元及违约金（以275599.2元为基数，自2014年1月5日起至实际给付之日止；以68927.83元为基数，自2016年12月20日起至实际给付之日止，均按每日万分之三计算，以173216.7元为限）。三、高兴公司、苏某于本判决生效之日起十日内向王某退还钢管608.3米、十字件4632只、转件1371只、接头件2077只；若不能返还，高兴公司、苏某向王某支付赔偿款56153.4元。四、驳回王某的其他诉讼请求。高兴公司对上述判决不服，上诉至连云港市中级人民法院，该院经审理后判决驳回上诉，维持原判。2016年12月26日，一审法院受理了王某与高兴公司、郭某、席宇流租赁合同纠纷一案，一审法院经审理后判决如下：一、高兴公司、郭某于本判决生效之日起十日内向王某支付租金102000元及违约金33874元。二、驳回王某的其他诉讼请求。高兴公司对上述判决不服，上诉至连云港市中级人民法院，该院经审理后判决驳回上诉，维持原判。上述两份判决生效后,王某向一审法院申请执行，2019年10月25日，一审法院依据生效判决从高兴公司账户上分两次划走上述两案执行款项591671.13元、140875元。一审法院再查明，2017年5月15日，一审法院受理了苏某与席宇流、高兴公司、连云港市圣某房地产开发有限公司（以下简称圣某公司）建设工程施工合同纠纷一案，一审法院经审理后判决如下：一、高兴公司于本判决生效之日起十日内给付苏某工程款1691740.37元及利息（从2016年6月30日至实际给付之日，按照中国人民银行同期贷款利率计算）；二、高兴公司于本判决生效之日起十日内返还苏某质保金85万元及利息（从2016年6月30日至实际给付之日，按照中国人民银行同期贷款利率计算）；三、驳回苏某的其他诉讼请求；四、驳回高兴公司、席宇流的反诉请求。苏某、高兴公司对上述判决不服，上诉至连云港市中级人民法院，该院经审理后判决如下：一、维持江苏省连云港市海州区人民法院（2017）苏0706民初3919号民事判决第二、四项。二、撤销江苏省连云港市海州区人民法院（2017）苏0706民初3919号民事判决第一、三项。三、江苏高兴建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付苏某工程款903433.59元及利息（利息自2016年6月30日起按中国人民银行公布的同期同类贷款利率标准计算至2019年8月19日，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起计算至实际给付之日止）。四、驳回苏某的其他诉讼请求。2017年5月15日，一审法院受理了郭某与席宇流、高兴公司、连云港市圣某房地产开发有限公司（以下简称圣某公司）建设工程施工合同纠纷一案，一审法院经审理后判决如下：一、高兴公司于本判决生效之日起十日内给付郭某工程款796938.64元及利息（从2016年6月30日至实际给付之日，按照中国人民银行同期贷款利率计算）；二、高兴公司于本判决生效之日起十日内返还郭某质保金25万元及利息（从2016年6月30日至实际给付之日，按照中国人民银行同期贷款利率计算）；三、驳回郭某的其他诉讼请求；四、驳回高兴公司、席宇流的反诉请求。郭某、高兴公司对上述判决不服，上诉至连云港市中级人民法院，该院经审理后判决如下：一、维持江苏省连云港市海州区人民法院（2017）苏0706民初3919号民事判决第二、四项。二、撤销江苏省连云港市海州区人民法院（2017）苏0706民初3919号民事判决第一、三项。三、江苏高兴建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付郭某工程款485497.39元及利息（利息自2016年6月30日起按中国人民银行公布的同期同类贷款利率标准计算至2019年8月19日，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起计算至实际给付之日止）。四、驳回郭某的其他诉讼请求。上述判决生效后，苏某、郭某分别向一审法院申请执行，在一审法院执行过程中，苏某与高兴公司达成执行和解协议，和解方案为：就（2020）苏0706执395号案件双方一致同意本案执行200万元后彻底执行完毕。上述200万元的具体支付方式为，其中苏某同意在另案中冲抵59万元，剩余141万元通过法院强制扣划给付，冲抵的59万双方另行签订协议约定。郭某与高兴公司达成执行和解协议，和解方案为：就（2020）苏0706执396号案件双方一致同意本案执行87万元后彻底执行完毕。该笔87万元的具体支付方式为，另案冲抵14万元，剩余73万元通过法院强制扣划支付。一审法院于2020年4月10日、4月13日、4月16日，分三笔从高兴公司账户上划走2173500元。高兴公司在上述执行案件中冲抵的59万元、14万元分别系王某诉高兴公司、苏某、郭某租赁合同纠纷案中的执行。席宇流向一审法院出示了付款凭证复印件3张，证明部分工程款支付到高兴公司账户。高兴公司辩称该款项是管理费，共计60万元。该付款时间是2012年9月6日、2013年4月19日。一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，席宇流分别两次向高兴公司出具承诺书，承诺涉案工程出现的安全、债务、质量等一切事宜均由其负责，与高兴公司无关，涉案工程由其本人包工包料、自主经营、自负盈亏等。席银晨、席银浩为席宇流的债务提供连带担保责任。故本案中，高兴公司向苏某、郭某履行给付工程款义务后，有权利向席宇流追偿，席银晨、席银浩承担连带给付责任。对于高兴公司主张三席宇流、席银晨、席银浩连带给付2906046.13元的诉求，一审法院认为高兴公司于2020年4月分三次支付2173500元，在执行过程中与苏某、郭某达成执行和解协议，冲抵了73万元的钢管租赁款，高兴公司在上述执行案件中共支付2903500元执行款项，对于该款项高兴公司可以向席宇流追偿，席银晨、席银浩承担连带给付责任，对于超出2903500元的部分，一审法院不予支持。对于高兴公司主张的利息，其中73万元自2019年10月26日起计算至实际给付之日止，2173500元利息自2020年4月17日起计算至实际给付之日止，按照全国同行业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，对于高兴公司主张超出上述部分的利息，一审法院不予支持；对于席宇流、席银晨、席银浩抗辩的涉案工程至今没有清算完毕，涉案工程的劳保统筹款项高兴公司没有退还给席宇流及管理费的问题，关于劳保统筹款，连云港市圣某房地产开发有限公司已就该款项向一审法院起诉要求高兴公司返还，该款项案涉他人，一审法院不予处理；关于席宇流向高兴公司转款60万元的问题，高兴公司辩称该款系管理费，且该款付款时间系本案追偿权发生之前，对该款一审法院不予处理，双方若有纠纷，可另案主张。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、席宇流于判决生效后十日内给付高兴公司追偿款2903500元（以73万元为基数，自2019年10月26日起计算至实际给付之日止；以2173500元为基数，自2020年4月17日起计算至实际给付之日止，均按照全国同行业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、席银晨、席银浩对上述第一项承担连带给付责任；三、驳回高兴公司的其他诉讼请求。案件受理费30048元（高兴公司已预交），由席宇流、席银晨、席银浩连带负担（高兴公司已预交，席宇流、席银晨、席银浩在履行判决确定的给付义务时将此款一并给付高兴公司）。经本院审查，一审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。二审期间，各方当事人均未提交新证据本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或证据不足以证明事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。上诉人二审中认为席银晨、席银浩系受威胁签订承诺书，但未提供任何证据；上诉人还认为其与苏某、郭某的工程款已经结清也未提供任何证据，其应当承担举证不能的责任，本院对其上诉理由均不予采纳。综上，上诉人席宇流、席银晨、席银浩的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费30048元（席宇流已预交），由上诉人席宇流、席银晨、席银浩负担。本判决为终审判决。（此页无正文）审 判 长  张 伟审 判 员  闫 杰审 判 员  程 艳二〇二一年四月一日法官助理  蒋 寻书 记 员  严梓菡法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。