青海省西宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)青01民终358号上诉人（原审原告）：旺扎，男，藏族。委托代理人:陈玉仓，张海威，青海巴拉格宗律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:甘肃海伟建筑装饰工程有限公司。委托代理人:吕银斌，甘肃法翔律师事务所律师。上诉人旺扎与甘肃海伟建筑装饰工程有限公司（以下简称甘肃海伟公司）装饰装修合同纠纷一案，不服西宁市城东区人民法院（2015）东民一初第636号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年3月23日立案受理后，��法组成合议庭于2016年5月4日公开开庭进行了审理。上诉人旺扎的委托代理人陈玉仓、甘肃海伟建筑装饰工程有限公司委托代理人吕银斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：旺扎、甘肃海伟公司于2014年1月1日签订了一份《装饰装修合同》：约定以包工包料的承包方式，由甘肃海伟公司为旺扎装修位于西宁市城东区建国路8号楼“江河源”宾馆，该宾馆装修的建筑面积为1845㎡，工程总造价为1410000元，以甲方认定的单价为准，工程量竣工后以审计为准，施工日期为2014年1月1日，竣工日期为2014年6月15日，旺扎负责提供工程的使用、设计要求、按进度付款。合同签订后旺扎陆续向甘肃海伟公司支付1350000元，未付余款60000元。2014年12月17日旺扎与甘肃海伟公司就宾馆未完工程部分进度又进行了协商同时对未完工的项目又进行了完工时间的确定且���方再次协商旺扎增加床箱款项85500元，卫生间改造20000元，同时扣除垃圾清运费27500元，扣除预留保证金70500元，剩余款67500则以约定第一、第二阶段的施工完成后予以结清，后由于甘肃海伟公司未按合同约定履行义务双方发生纠纷。另查明，2015年12月14日，旺扎提供了未完工部分明细表，双方确认的未完工部分的价款为95311.22元。原审法院认为，旺扎、甘肃海伟公司就装修事宜达成的书面协议是双方当事人真实意思表示，合法有效，予以确认。合同签订后对双方当事人具有法律约束力。本案中的焦点是旺扎、甘肃海伟公司在履约过程中谁应当承担违约责任。根据旺扎出示的关于甘肃海伟公司应承担违约责任的证据，即装饰装修合同中关于2014年6月15日竣工的内容，甘肃海伟公司未按合同约定的竣工日期如期完工。2014年12月17日双方签订的补充合同��又约定了2015年1月20日之前完工，但甘肃海伟公司仍未按期完工。甘肃海伟公司辩解因旺扎未提供装修要求致使无法施工的辩解观点，因未提供相关证据，其辩解观点不予采信。故甘肃海伟公司应当承担违约责任。但旺扎要求甘肃海伟公司承担赔偿损失的诉讼请求，因其提交的证据不能证实其实际造成损失的具体数额，应当承担举证不能的法律后果。现双方已无继续履行合同的基础，故旺扎请求解除双方合同的诉求予以支持。遂判决：一、解除旺扎与甘肃海伟公司签订的装修合同；二、驳回旺扎的其他诉讼请求。宣判后，旺扎不服，向本院提起上诉，认为：1、原审判决对宾馆装修未完成部分造价认定有误；2、原审判决认为旺扎所遭受的损失无充足证据证实错误；3、原审判决认定甘肃海伟公司违约，却没有判令其承担相应的违约责任于法不符。要求撤销一审判决第二项，改判支持其诉讼请求。被上诉人甘肃海伟公司答辩认为旺扎擅自施工，导致其无法继续履行合同，旺扎违反合同约定，构成违约，旺扎尚欠工程款未付清，请求二审驳回上诉，维持原判。二审经审理查明，除未完工部分价款的查明外，原审判决查明的其他事实与二审查明的事实一致，本院予以确认。另查明，2014年12月17日，旺扎与甘肃海伟公司对未完工部分达成补充协议，并在《客站宾馆未完工工程部分明细表》上签字确认，经本院核算，未完工部分的价款为328866.55元。本院认为，旺扎与甘肃海伟公司就装修事宜达成的装饰装修合同及补充协议是双方当事人真实意思表示，不违反法律法规禁止性规定，该合同及补充协议合法有效，双方当事人均应按约定履行义务。关于本案违约责任的认定，旺扎先后向甘肃海伟公司支付工程款1350000元，但甘肃海伟公司未在合同约定的期限内完工，后双方就未完工部分达成补充协议，甘肃海伟公司仍未按约履行，甘肃海伟公司主张未按期完工是因为旺扎不予配合导致无法正常施工的辩解意见，因无事实与法律依据，本院不予支持，原审判决认定甘肃海伟公司构成违约，承担违约责任正确，本院予以维持。关于违约责任的承担，甘肃海伟公司违约，故应承担因其违约而给旺扎造成的损失。旺扎主张的损失分为直接损失和间接损失，直接损失为其为完成未完工部分支出的材料款和人工费用，共计904275元，间接损失为宾馆的营业收入1378000元;对于直接损失，双方对未完工部分达成了补充协议，并对未完工明细进行了确认，经核算，未完工部分的价款为328866.55元，旺扎自行购买材料、雇佣零工完成了全部工程量，由此产生的费用应由甘肃海伟公���承担，应从旺扎应支付的工程款中扣除，本案《装饰装修合同》及补充协议约定的合同总价款为1515500元，未完工部分由旺扎自行完成，未完工部分支出的费用328866.55元应从工程总价中扣除；双方约定保修金70500元，因甘肃海伟公司未完成部分工程量占全部工程量的21.7%，故保修金70500元亦应扣除21.7%即15298.5元；垃圾清运费27500元双方已在补充协议中约定，故亦应扣除，旺扎应支付给甘肃海伟公司的工程款为1515500元-328866.55元-15298.5元-27500=1143834.95元，而旺扎就本案工程实际已支付1350000元，超付部分206165.05元甘肃海伟公司应当予以返还；对于间接损失，旺扎主张的是宾馆的营业收入，其提交的旺扎与张忠良签订的房屋租赁合同不足以证明其关于间接损失的主张，故旺扎要求甘肃海伟公司支付间接损失1378000元的上诉请求证据不足，不予支持。但因双方在补充协议中约定“如未按约定时间完成以上工程，则从2014年8月15日起计算违约金，由施工方赔偿旺扎全部损失”，故甘肃海伟公司应向旺扎支付违约金，因双方在合同中对违约金的计算没有约定，本院酌定由甘肃海伟公司向旺扎支付旺扎超额支付工程款的银行同期贷款利息，期间为2014年8月15日至一审起诉时的共343天，人民银行公布的一年以内（含一年）贷款利率为4.35%，甘肃海伟公司应付利息为206165.05元X4.35%/365天X343天=8427.6元，以上甘肃海伟公司应承担的损失206165.05元、8427.6元，两项合计214592.65元。综上所述，本院认为，甘肃海伟公司构成违约，应承担违约责任，并赔偿因其违约给旺扎造成的损失214592.65元，原审判决对未完工部分工程价款认定有误，应予纠正，同时原审判决认定甘肃海伟公司违约，但驳回旺扎要求甘肃海伟公司赔偿损失的诉讼请求不妥，本院予以纠正。另双方当事人对原审判决解除《装饰装修合同》均无异议，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持西宁市城东区人民法院（2015）东民一初第636号民事判决第一项，即解除旺扎与甘肃海伟建筑装饰工程有限公司签订的装修合同；二、撤销西宁市城东区人民法院（2015）东民一初第636号民事判决第二项，即驳回旺扎的其他诉讼请求；三、甘肃海伟建筑装饰工程有限公司于本判决送达后十日内向旺扎支付损失214592.65元；四、驳回旺扎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。一审案件受理费28000元，旺扎负担25368元，甘肃海伟建筑装饰工程有限公司负担2632元；二审案件受理费28000元，旺扎负担25368元，甘肃海伟建筑装饰工程有限公司负担2632元。本判决为终审判决。审判长  王有林审判员  宋敏芳审判员  张 薇二〇一六年六月十九日书记员  岳文伟附:本判决适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事��不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百九十九条当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审，当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。第二百零五条：当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。