辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽02民终1717号上诉人（原审原告）：大连银行股份有限公司甘井子支行，住所辽宁省大连市甘井子区中华西路************。负责人：王海龙，支行行长。委托诉讼代理人：苏文秀，辽宁先河律师事务所律师。委托诉讼代理人：商庆国，辽宁先河律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：宫海鹏，女，1977年7月17日生，汉族，住辽宁省鞍山市铁**。上诉人大连银行股份有限公司甘井子支行因与被上诉人宫海鹏金融借款合同纠纷一案，不服大连市甘井子区人民法院（2020）辽0211民初1689号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。大连银行股份有限公司甘井子支行上诉请求：撤销（2020）辽0211民初1689号民事判决书第三项，加判上诉人就案涉抵押物享有优先受偿权的诉讼请求。事实与理由：原审法院认为上诉人作为案涉房屋的抵押权预告登记权利人，在未办理房屋抵押权登记之前，其享有的是当抵押登记条件成就或约定期限届满对抵押房屋办理抵押登记的请求权，并非对抵押房屋已享有现实的抵押权，是错误的，具体理由如下：1.原判不支持上诉人对抵押物的优先受偿权，等于剥夺了上诉人作为抵押权人的抵押权。预告登记是法律为保护当事人的请求权而进行的登记，是对尚未成为物权的不动产请求权的保全措施，根据物权法有关规定属于物权设立或变动登记，应当认定抵押权已设立生效。预告抵押登记是因不动产物权变动的条件尚未成就时，法律为保护不动产债权人对未来可以取得的物权的请求权而进行的登记，其作用主要在于赋予被登记的债权请求权以物权的排他效力，保障预告登记请求权的将来实现，经过预告登记，债权请求权就具有了对抗第三人的物权效力。因此银行对房屋享有优先受偿权。2.根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典有关担保制度〉的解释》第52条的规定，当事人办理抵押预告登记后，预告登记的权利人请求就抵押权优先受偿，经审查已经办理建筑物所有权首次登记，且不存在预告登记失效等情形的，人民法院应予支持。并应当认定抵押权自预告登记之日起设立。案涉的房屋开发商已经办理建筑物首次登记，并且本抵押物不存在预告登记失效的情形。宫海鹏未答辩。大连银行股份有限公司甘井子支行向一审法院起诉请求：1.判令解除原告与被告宫海鹏签订的编号为108120084190100号《大连银行股份有限公司个人一手房贷款借款合同》；2.判令被告宫海鹏偿还原告借款本金人民币594833.56元及至最终还款日为止的利息、罚息（暂算至2019年8月16日，欠利息23,290.4元、罚息1,387.53元），以上合计人民币619,511.49元；3.判令原告对被告宫海鹏位于大连市甘井子区悦和东园路26号3单元1层2号房屋享有抵押权，原告对上述抵押物折价或拍卖、变卖价款享有优先受偿权；4.判令被告宫海鹏承担本案诉讼费用及为实现债权所产生的一切费用，包括但不限于诉讼费、保全费、鉴定非、公告费等。一审法院事实认定：1.2012年12月13日，原告（原名大连银行股份有限公司第三中心支行，原告于2020年2月20日更名为大连银行股份有限公司甘井子支行）与被告宫海鹏签订《个人一手房贷款借款合同》（编号108120084190100），被告宫海鹏向原告贷款830,000元用于购买坐落于大连市甘井子区悦和东园26号3单元1层2号的房屋，贷款期限20年，自2012年12月14日至2032年12月14日止；贷款基准年利率为6.55%，执行年利率为5.5675%，如遇国家贷款利率调整，执行浮动利率；合同第四条约定，借款人选择等额本金还款法，具体还款金额参照《个人贷款还款计划》；合同第六条约定，被告以合同项下其所购房产提供抵押担保；合同第九条约定，被告未按合同约定期限偿还借款本息，对逾期贷款部分原告从贷款逾期之日按本合同载明的贷款利率基础上上浮50%计收罚息。第九条同时约定，借款期间发生下列情况之一时，原告有权停止向被告贷款，有权解除本合同，提前收回已发放贷款本息，并有权依法处分抵押物，其中包括借款期内被告连续三个月或累计六个月（包括计划还款当月）未偿还贷款本息和相关费用的。同日，原告与被告签订了《个人一手房贷款抵押合同》（编号108120084190100），合同约定：被告以其自有的位于大连市甘井子区悦和东园26号3单元1层2号的房屋为其在大连银行签订的借款合同供抵押担保，抵押担保范围为借款合同发生的全部债务。2.合同签订后，原告于2012年12月14日依约将贷款金额830，000元给付案外人大连易和房地产集团有限公司，同日原告对案涉房屋进行了抵押权预告登记。至法庭辩论终结前，原告未对案涉房屋进行抵押登记。3.原告发放贷款后，被告偿还了部分贷款，被告宫海鹏自2018年8月20日起出现逾期未还的违约情形，截至2019年8月16日，被告累计逾期11期，尚欠贷款本金594,833.56元及利息、罚息。一审法院认为，原告与被告宫海鹏签订的《个人一手房贷款借款合同》（编号108120084190100）系双方真实意思的表示，内容不违反法律规定，该合同依法成立且合法有效。原告在按约履行了发放贷款的义务后，被告理应按时足额还款，但被告有多次未按时偿还贷款的情形，其行为已构成原、被告合同中“解除合同”的条件，故原告现依据双方合同第十九条第四款第3项的约定，要求解除合同，被告提前偿还所欠全部贷款本金及至还款日为止的利息、罚息的诉讼请求，理由正当，应予支持。关于原告要求对于位于大连市甘井子区悦和东园路26号3单元1层2号房屋享有抵押权，对上述抵押物折价或拍卖、变卖价款享有优先受偿权的诉讼请求，由于被告对抵押房屋尚未取得产权证并未完成抵押权的登记，原告作为该房屋抵押权预告登记权利人，在未办理房屋抵押权登记之前，其享有的是当抵押登记条件成就或约定期限届满对抵押房屋办理抵押权登记的请求权，并可排他性地对抗他人对抵押房屋的处分，但并非对抵押房屋已享有现实的抵押权。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条规定，不动产抵押不登记不发生物权效力，故本案抵押权并未设立。原告要求对被告办理抵押权预告登记的房屋行使抵押权的请求，无法无据，本院不予支持。被告未到庭，以为提交书面的答辩意见，视为放弃抗辩的权利。综上所述，一审法院遂依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告大连银行股份有限公司甘井子支行与被告宫海鹏签订的编号为108120084190100号《个人一手房贷款借款合同》；二、被告宫海鹏于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告大连银行股份有限公司甘井子支行借款本金人民币594，833.56及利息、罚息（截至2019年8月16日利息23,290.40元、罚息为1,387.53元，2019年8月17日之后的利息、罚息按照《个人一手房贷款借款合同》的约定计算至被告宫海鹏实际清偿之日止）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告大连银行股份有限公司甘井子支行的其他诉讼请求。案件受理费12,100元（原告已预交），保全费3,618元，公告费560元，以上合计16,278元，由被告宫海鹏承担，于本判决发生法律效力之日起十日内给付。本院二审期间，上诉人提交截图3页，拟证明“开发商已经办理了建筑物首次登记”，经审查，仅依据截图证据不足以认定开发商就“甘井子区悦和东园26号3单元1层2号房屋”进行了建筑物首次登记，对拟证明事项不予确认。经审理，本院对一审查明事实予以确认。本院认为，上诉人上诉请求“加判其对案涉抵押物享有优先受偿权的”的法律依据为《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉有关担保制度的解释》第五十二条第一款“当事人办理抵押预告登记后，预告登记权利人请求就抵押财产优先受偿，经审查存在尚未办理建筑物所有权首次登记、预告登记的财产与办理建筑物所有权首次登记时的财产不一致、抵押预告登记已经失效等情形，导致不具备办理抵押登记条件的，人民法院不予支持；经审查已经办理建筑物所有权首次登记，且不存在预告登记失效等情形的，人民法院应予支持，并应当认定抵押权自预告登记之日起设立。”本案中，上诉认提交证据并不能证明“开发商就‘甘井子区悦和东园26号3单元1层2号房屋’进行了建筑物首次登记”，其上诉请求事实依据不足，二审无据支持。综上所述，大连银行股份有限公司甘井子支行的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12100元，由大连银行股份有限公司甘井子支行负担。本判决为终审判决。审判长  王家永审判员  王 歆审判员  毕春燕二〇二一年四月十二日书记员  王丽秋