湖南省平江县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）湘0626刑初16号 公诉机关平江县人民检察院。 被告人陈辉韩，男，汉族，初中文化，无业，户籍所在地广东省汕尾市陆丰市，现住湖南省长沙市雨花区，因涉嫌非法经营罪，于2020年8月27日被抓获归案，2020年8月29日被平江县公安局刑事拘留，同年9月30日经平江县人民检察院批准逮捕，次日由平江县公安局执行。现羁押于平江县看守所。 辩护人邱进平，湖南良法律师事务所律师。 辩护人龙质蕙，湖南良法律师事务所实习律师。 被告人陈辉唐，男，汉族，初中文化，无业，户籍所在地广东省汕尾市陆丰市，住湖南省长沙市雨花区，因涉嫌非法经营罪，于2020年8月28日被抓获归案，2020年8月29日被平江县公安局刑事拘留，同年9月30日经平江县人民检察院批准逮捕，次日由平江县公安局执行。现羁押于平江县看守所。 辩护人王政，湖南良法律师事务所律师。 被告人陈庆汉，男，汉族，小学文化，无业，户籍所在地广东省汕尾市陆丰市，住湖南省长沙市雨花区，因涉嫌非法经营罪，于2020年8月28日被抓获归案，2020年8月29日被平江县公安局刑事拘留，同年10月1日被该局决定取保候审。平江县人民检察院于同年12月22日重新对其取保候审。现在家。 被告人黄仕玉，女，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地湖南省平江县，现住户籍地。因涉嫌销售伪劣产品罪，于2020年8月27日被抓获归案，于2020年8月29日被平江县公安局刑事拘留，同年9月27日被该局决定取保候审。平江县人民检察院于同年12月22日重新对其取保候审。现在家。 平江县人民检察院以平检二部刑诉〔2020〕73号起诉书指控被告人陈辉韩、陈辉唐、陈庆汉犯非法经营罪、被告人黄仕玉犯销售伪劣产品罪，于2021年1月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。平江县人民检察院指派检察员唐雷鸣、检察官助理钟琦出庭支持公诉，被告人陈辉韩及其辩护人邱进平、龙质蕙、被告人陈辉唐及其辩护人王政、被告人陈庆汉、被告人黄仕玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 平江县人民检察院指控： 一、非法经营罪 2019年10月至2020年8月27日，被告人陈辉韩、陈辉唐、陈庆汉在未取得烟草专卖资质的情况下，以牟利为目的，采取上门推销、送货的方式在平江县境内、浏阳市境内、长沙县境内及益阳市境内的乡镇烟酒店铺兜售各类香烟，并在贩卖给下线店铺的香烟中掺入大量假烟或全部为假烟，其中84ｍｍ规格的白沙（精品）、利群（新版）、芙蓉王（硬盒）、双喜（硬经典）、双喜（软经典）五种销量较大的香烟均为假冒伪劣卷烟。被告人陈辉韩、陈辉唐在被公安机关抓获后，民警在陈辉韩所驾驶的湘Ａ7××××白色丰田小汽车尾箱内查获白沙（精品）30条，在被告人陈辉韩租住的房间中查获芙蓉王（硬）153条、利群（新版）70.5条及其他各类香烟共计240.7条，在被告人陈辉唐租住的房间中查获白沙（软）、贵烟（金白合）等各类香烟33.3条，经对上述查获香烟抽样送往湖南省烟草质量监督检测站鉴定，在被告人陈辉韩所驾驶的小车中查获的白沙（精品）30条以及在其房间查获的芙蓉王（硬）153条、利群（新版）70.5条均为假冒注册商标且伪劣卷烟。其中，被告人陈辉韩实施犯罪金额共计为1210252元，被告人陈辉唐共同或单独实施犯罪金额共计为500387元；被告人陈庆汉与陈辉唐共同实施犯罪金额为179040元。具体犯罪事实如下： 1、被告人陈辉韩于2019年10月23日至2020年8月3日期间先后30次贩卖白沙（精品）、白沙（软）、利群（新版）、双喜（硬经典）等假冒伪劣卷烟给浏阳市永安镇“富强超市”的业务员彭某，销售金额为226408元。 2、被告人陈辉韩于2020年3月17日至8月27日期间先后40余次贩卖白沙（精品）、白沙（软）、白沙（硬）、芙蓉王（硬）、利群（新版）等假冒伪劣卷烟给浏阳市永安镇喻某经营的“大安超市”，销售金额为446846元。被告人陈辉唐也于2020年6月8日、6月28日、7月26日、8月1日、8月3日、8月6日先后6次贩卖假冒伪劣卷烟给喻某，销售金额为57370元。 3、被告人陈辉韩于2020年6月15日至8月22日期间先后7次贩卖白沙（精品）、利群（新版）等假冒伪劣卷烟给浏阳市洞阳镇杨某经营的“雅妹超市”，销售金额为82502元。 4、被告人陈辉韩于2020年6月14日至7月24日期间先后7次贩卖白沙（精品）、白沙（软）、双喜（软）、利群（新版）等假冒伪劣卷烟给浏阳市淳口镇张某3经营的“乃文超市”，销售金额为154270元。被告人陈辉唐也于2020年7月23日、7月28日、8月7日、8月9日、8月14日先后5次贩卖假冒伪劣卷烟给张某3，销售金额为163950元。 5、被告人陈辉韩于2020年6月29日至8月23日期间先后10次贩卖白沙（精品）、白沙（软）、白沙（硬）、双喜（硬经典）、双喜（软经典）等假冒伪劣卷烟给平江县浯口镇被告人黄仕玉经营的“万客隆超市”，销售金额为202880元。被告人陈辉唐伙同陈庆汉还于2020年7月17日、8月5日先后两次贩卖假冒伪劣卷烟给被告人黄仕玉，销售金额为51900元。 6、被告人陈辉韩于2020年5月23日至6月14日期间先后4次贩卖白沙（精品）、白沙（软）、白沙（硬）等假冒伪劣卷烟给浏阳市张坊镇张某1经营的“建辉批发部”，销售金额为45674元。被告人陈辉唐也于2020年6月5日贩卖假冒伪劣卷烟给张某1，销售金额为5840元。 7、被告人陈辉唐伙同陈庆汉于2020年7月30日至8月23日期间先后5次贩卖白沙（精品）、白沙（软）、白沙（硬）、芙蓉王（硬）等假冒伪劣卷烟给益阳市桃江县秦某经营的“株木潭加盟店”，销售金额为89590元。 8、被告人陈辉唐伙同陈庆汉于2020年7月20日至8月2日期间先后4次贩卖白沙（精品）。白沙（软）、白沙（硬）等假冒伪劣卷烟给益阳市赫山区罗某1经营的“周小红超市”，销售金额为14940元。 9、被告人陈辉唐于2020年7月1日至8月3日期间先后4次贩卖白沙（精品）、白沙（软）、双喜（硬经典）、双喜（软经典）等假冒伪劣卷烟给平江县瓮江镇单某经营的“彩凤烟酒行”，销售金额为19035元，后有顾客向单某反映烟有问题，单某于8月10日找被告人陈辉唐退了1ｌ条双喜（软经典），货值1056元。经湖南省烟草质量监督检测站鉴定，单某尚未销售出去的2.8条白沙（精品）卷烟抽检样品均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 10、被告人陈辉唐于2020年8月6日、8月9日、8月13日先后3次贩卖白沙（精品）、白沙（软）、双喜（软经典）、利群（新版）等假冒伪劣卷烟给浏阳市淳口镇朱某1经营的“昔比商店”，销售金额为23570元。经湖南省烟草质量监督检测站鉴定，朱某1尚未销售出去的51.4条白沙{精品）、0.3条利群（新版）、0.6条双喜（软经典）卷烟抽捡样品均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 11、被告人陈辉唐于2020年7月19日、7月30日、8月3日先后3次贩卖白沙（精品）、白沙（硬）等假冒伪劣卷烟给长沙县开慧镇罗某2经营的“宏飞超市”，销售金额为29570元，后罗某2察觉烟有问题，找被告人陈辉唐退了精白沙120条，货值11440元。经湖南省烟草质量监督检测站鉴定，罗某2尚未销售出去的123条白沙（精品）卷烟抽捡样品均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 12、被告人陈辉唐于2020年6月7日、6月14日先后两次贩卖白沙（精品）、白沙（软）、白沙（硬）等假冒伪劣卷烟给平江县浯口镇雷某经营的“双圆食品店”，销售金额为1740元。 13、被告人陈辉唐伙同陈庆汉于2020年7月20日、8月1日先后2次贩卖白沙（精品）、白沙（软）、双喜等假冒伪劣卷烟给益阳市桃江县何某经营的“雅居宏翼食品店”，销售金额为2530元。 14、被告人陈辉唐于2020年7月3日、7月30日、8月10日先后3次贩卖白沙（精品）、白沙（软）、红芙蓉等假冒伪劣卷烟给长沙县开慧镇曹某1经营的“双鹏超市”，销售金额为9181元。 15、被告人陈辉唐于2020年6月6日、6月8日先后两次贩卖双喜、红塔山等假冒伪劣卷烟给平江县伍市镇潘某经营的“芙蓉兴盛超市”，销售金额为3317元。 16、被告人陈辉唐伙同陈庆汉于2020年8月24日贩卖20条白沙（精品）、10条黄山假冒伪劣卷烟给平江县伍市镇黄某1经营的“广华商店”，销售金额为2530元。 17、被告人陈辉唐伙同陈庆汉于2020年8月26日贩卖25条白沙（精品）、20条白沙（软）、5条白沙二代假冒伪劣卷烟给平江县伍市镇黄某2经营的“黄记南杂店”，销售金额为4300元。 18、被告人陈辉唐伙同陈庆汉于2020年7月1日、8月3日、8月24日先后3次贩卖120条白沙（精品）假冒伪劣卷烟给平江县瓮江镇朱某2经营的“明月批发部”，销售金额为11810元。 19、被告人陈辉唐于2020年6月26日、6月27日先后两次贩卖150条白沙（精品）假冒伪劣卷烟给平江县伍市镇陈某1经营的“敏辉超市”，销售金额为14100元。 20、被告人陈辉韩于2020年5月19日至8月25日期间先后7次贩卖白沙（精品）、芙蓉王（硬）、和天下等假冒伪劣卷烟给浏阳市大瑶镇张某2经营的“芙蓉兴盛（萌丫头便利店）”，销售金额为51672元。被告人陈辉唐也于2020年6月5日贩卖假冒伪劣卷烟给张某2，销售金额为6170元。 21、被告人陈辉唐伙同陈庆汉于2020年8月24日贩卖10条白沙（软）、10条白沙（硬）假冒伪劣卷烟给长沙县开慧镇王某1经营的“佩强超市”，销售金额为1440元。 2020年10月1日，被告人陈庆汉主动向公安机关退还违法所得10000元。 二、销售伪劣产品罪 2020年6月7日至8月5日，在平江县××镇××街经营“万客隆超市”的被告人黄仕玉，明知陈力豪（未到案）、陈辉韩、陈辉唐无经营资质、无正当手续，向其销售的卷烟来源不明，大部分系假冒注册商标且伪劣卷烟，仍先后15次向其大量购进白沙（精品）、白沙（软）、白沙（硬）、芙蓉王（硬盒）、双喜（硬经典）、双喜（软经典）、利群（新版）等假烟。8月6日平江县烟草专卖局执法人员在对浯口镇中心街进行市场检查时，发现被告人黄仕玉店铺内的15条白沙（精品）包装粗糙、印刷模糊，遂予以扣押并送往湖南省烟草质量监督检测站鉴定，该15条白沙（精品）均为假冒注册商标且伪劣卷烟，被告人黄仕玉得知鉴定结果后仍继续于8月14日、8月18日、8月23日先后3次向被告人陈辉韩购进金额为75600元的假冒伪劣卷烟，黄仕玉共计从被告人陈力豪、陈辉韩、陈辉唐处购进假冒伪劣卷烟及其他各种类香烟金额共计377355元。被告人黄仕王将购进的香烟大部分销售给在附近乡镇开店的吴某（另案处理）、陈某2、童某、潘某等人，共向吴某、陈某2、童某、潘某等人销售白沙（精品）、双喜（软经典）、利群（新版），双喜（硬经典）等种类的假冒伪劣卷烟共计2000余条，销售金额共计20万余元。被告人黄仕玉到案后，民警在其家中扣押尚未销售的白沙（精品）65条、双喜（软经典）12条、双喜（硬经典）50条、白沙（软）30条、白沙（硬）9条、牡丹（软）、红塔山（新时代）4条，在其下线吴某店铺中查获尚未销售出去的利群（新版）7条、双喜（软经典）16条、双喜（硬经典）22条，经湖南省烟草质量监督检测站鉴定，其中扣押的白沙（精品）、双喜（软经典）、双喜（硬经典）、利群（新版）均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 2020年9月18日，被告人黄仕玉的近亲属主动向公安机关退还违法所得15000元。 被告人陈庆汉、黄仕玉对指控的犯罪事实和证据没有异议，并自愿认罪认罚。 公诉机关就其指控的犯罪事实提供了相关证据予以证实。认为被告人陈辉韩、陈辉唐、陈庆汉违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，单独或者合伙非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，其中，被告人陈辉韩、陈辉唐的行为属情节特别严重，被告人陈庆汉的行为属情节严重，三被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人黄仕玉明知是假冒伪劣烟草制品仍予以销售，销售金额达二十万元以上，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人陈辉唐、陈庆汉共同贩卖假烟，属共同犯罪，被告人陈辉唐在共同犯罪中起主要作用，属主犯，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款，被告人陈庆汉在共同犯罪中起次要作用，属从犯，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条第一、二款。被告人陈庆汉、黄仕玉到案后，能如实供述自己的犯罪事实，属坦白，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，可以对其从轻处罚；案发后，被告人陈庆汉、黄仕玉主动向公安机关退回违法所得，可酌情对其从轻处罚；被告人陈庆汉、黄仕玉自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。建议对被告人陈庆汉判处有期徒刑一年，并处罚金；建议对被告人黄仕玉判处有期徒刑二年，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。 被告人陈辉韩辩解称，本人愿意认罪，但对指控的部分犯罪事实有异议。起诉书指控的销售给“富强超市”、“雅妹超市”的香烟均全部为真烟，销售到其他店铺的部分是真烟、部分是假烟，并不全部为假烟，销售金额不能全部认定为销售假冒伪劣产品的金额；指控的第二笔犯罪事实销售给“大安超市”的金额446846元，其中有约20万元是本人与“大安超市”老板喻纯辉用现金换成微信零钱的金额，不能全部认定为销售金额；指控的销售给“乃文超市”的154270元及“建辉批发部”的45674元是陈力豪使用了本人的微信二维码收款，本人并没有向这两家超市贩卖香烟；指控的销售给“万客隆超市”的香烟202880元都是替陈力豪送货，不是本人的业务。 辩护人的辩护意见为：1.对起诉指控的犯罪定性没有异议，对涉及被告人所有的资金流转金额的真实性没有异议；2.被告人是主动到平江县烟草局后主动交代了自己的犯罪行为，符合自首特征，应认定为自首；销售给黄仕玉的202880元是陈力豪的业务，被告人对该笔销售存在辅助作用，系从犯；与大安超市446846元的交易中，被告人提出有一部分款项是被告人用现金换取老板喻某的微信金额，不是香烟交易金额，从现有证据来看，该陈述是否属实难以明确、难以排除；被告人提出陈力豪利用被告人的微信收取了“乃文超市”、“建辉超市”的款项，该陈述是否真实，真伪不明；3.本案是一行为数罪，非法经营罪是最重的量刑罪名，被告人认罪认罚、有自首行为、犯罪前表现良好，没有犯罪前科，系初犯、偶犯、主观恶性小，且在开庭过程中认罪悔过，具有改过自新的态度，建议对其从轻处罚。 被告人陈辉唐辩解称，本人愿意认罪，但对指控的部分犯罪事实有异议。指控的销售给“大安超市”的57370元是陈辉韩使用了本人的二维码收款、销售给“乃文超市”的163950元、“建辉批发部”5840元是陈力豪使用了本人二维码收款，本人没有去上述店铺送过货。指控的销售给“万客隆超市”的香烟51900元都是替陈力豪送货，不是本人的业务。指控的销售给“宏飞超市”的香烟已全部退货，烟草部门在“宏飞超市”查获的尚未销售出去的123条白沙（精品）不是本人贩卖给“宏飞超市”的。 辩护人的辩护意见为：1.对罪名有异议，以非法经营罪定罪证据不足，不排除被告人陈辉唐利用上家经营资质进行销售的可能，应以销售假冒注册商标的商品罪定罪；2.请求对陈辉唐犯罪数额减去起诉书指控的第4笔张某3店163950元数额，本案没有证据证明陈辉唐去过张某3店，且有证据证明是另一被告人使用了陈辉唐的二维码，对该笔数额陈辉唐没有参与，请不予认定；3.被告人认罪悔罪态度良好，具有坦白情节，此前没有违反犯罪前科，是初犯、偶犯，请从轻、减轻处罚；4.对起诉书指控的第7笔、第16笔、第17笔、第21笔不认定为被告人陈辉唐的行为是主犯，这四笔是被告人陈庆汉的生意，陈辉唐是帮助陈庆汉，应认定为从犯。综上，请求对被告人陈辉唐在三年以下量刑，结合从轻减轻情节，以缓刑处理为宜。 被告人陈庆汉、黄仕玉对公诉机关指控的犯罪事实、定性及证据均无异议。 经审理查明： 一、被告人陈辉韩、陈辉唐非法经营罪 2019年10月至2020年8月27日，被告人陈辉韩、陈辉唐、陈庆汉在未取得烟草专卖资质的情况下，以牟利为目的，采取上门推销、送货的方式在平江县境内、浏阳市境内、长沙县境内及益阳市境内的乡镇烟酒店铺兜售各类香烟，并在贩卖给下线店铺的香烟中掺入大量假烟。其中，被告人陈辉韩实施犯罪金额共计为1113352元，被告人陈辉唐共同或单独实施犯罪金额共计为279067元；被告人陈庆汉与陈辉唐共同实施犯罪金额为179040元。具体犯罪事实如下： 1、被告人陈辉韩于2019年10月23日至2020年8月3日期间先后30次贩卖白沙（精品）、白沙（软）、利群（新版）、双喜（硬经典）等香烟给浏阳市永安镇“富强超市”的业务员彭某，销售金额为226408元。 2、被告人陈辉韩于2020年3月17日至8月27日期间先后40余次贩卖白沙（精品）、白沙（软）、白沙（硬）、芙蓉王（硬）、利群（新版）等香烟给浏阳市永安镇喻某经营的“大安超市”，销售金额为504216元，其中通过本人微信收取446846元，使用被告人陈辉唐微信二维码收款57370元。 3、被告人陈辉韩于2020年6月15日至8月22日期间先后7次贩卖白沙（精品）、利群（新版）等香烟给浏阳市洞阳镇杨某经营的“雅妹超市”，销售金额为82502元。 4、被告人陈辉韩于2020年6月29日至8月23日期间先后10次贩卖白沙（精品）、白沙（软）、白沙（硬）、双喜（硬经典）、双喜（软经典）等假冒伪劣卷烟给平江县浯口镇被告人黄仕玉经营的“万客隆超市”，销售金额为202880元。被告人陈辉唐伙同陈庆汉还于2020年7月17日、8月5日先后两次贩卖假冒伪劣卷烟给被告人黄仕玉，销售金额为51900元。 5、被告人陈辉韩于2020年5月23日至6月14日期间先后4次贩卖白沙（精品）、白沙（软）、白沙（硬）等香烟给浏阳市张坊镇张某1经营的“建辉批发部”，销售金额为45674元。被告人陈辉唐也于2020年6月5日贩卖香烟给张某1，销售金额为5840元。 6、被告人陈辉唐伙同陈庆汉于2020年7月30日至8月23日期间先后5次贩卖白沙（精品）、白沙（软）、白沙（硬）、芙蓉王（硬）等香烟给益阳市桃江县秦某经营的“株木潭加盟店”，销售金额为89590元。 7、被告人陈辉唐伙同陈庆汉于2020年7月20日至8月2日期间先后4次贩卖白沙（精品）。白沙（软）、白沙（硬）等香烟给益阳市赫山区罗某1经营的“周小红超市”，销售金额为14940元。 8、被告人陈辉唐于2020年7月1日至8月3日期间先后4次贩卖白沙（精品）、白沙（软）、双喜（硬经典）、双喜（软经典）等假冒伪劣卷烟给平江县瓮江镇单某经营的“彩凤烟酒行”，销售金额为19035元，后有顾客向单某反映烟有问题，单某于8月10日找被告人陈辉唐退了1ｌ条双喜（软经典），货值1056元。经湖南省烟草质量监督检测站鉴定，单某尚未销售出去的2.8条白沙（精品）卷烟抽检样品均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 9、被告人陈辉唐于2020年8月6日、8月9日、8月13日先后3次贩卖白沙（精品）、白沙（软）、双喜（软经典）、利群（新版）等假冒伪劣卷烟给浏阳市淳口镇朱某1经营的“昔比商店”，销售金额为23570元。经湖南省烟草质量监督检测站鉴定，朱某1尚未销售出去的51.4条白沙{精品）、0.3条利群（新版）、0.6条双喜（软经典）卷烟抽捡样品均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 10、被告人陈辉唐于2020年7月19日、7月30日、8月3日先后3次贩卖白沙（精品）、白沙（硬）等假冒伪劣卷烟给长沙县开慧镇罗某2经营的“宏飞超市”，销售金额为29570元，后罗某2察觉烟有问题，找被告人陈辉唐退了精白沙120条，货值11440元。经湖南省烟草质量监督检测站鉴定，罗某2尚未销售出去的123条白沙（精品）卷烟抽捡样品均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 11、被告人陈辉唐于2020年6月7日、6月14日先后两次贩卖白沙（精品）、白沙（软）、白沙（硬）等香烟给平江县浯口镇雷某经营的“双圆食品店”，销售金额为1740元。 12、被告人陈辉唐伙同陈庆汉于2020年7月20日、8月1日先后2次贩卖白沙（精品）、白沙（软）、双喜等香烟给益阳市桃江县何某经营的“雅居宏翼食品店”，销售金额为2530元。 13、被告人陈辉唐于2020年7月3日、7月30日、8月10日先后3次贩卖白沙（精品）、白沙（软）、红芙蓉等香烟给长沙县开慧镇曹某1经营的“双鹏超市”，销售金额为9181元。 14、被告人陈辉唐于2020年6月6日、6月8日先后两次贩卖双喜、红塔山香烟给平江县伍市镇潘某经营的“芙蓉兴盛超市”，销售金额为3317元。 15、被告人陈辉唐伙同陈庆汉于2020年8月24日贩卖20条白沙（精品）、10条黄山香烟给平江县伍市镇黄某1经营的“广华商店”，销售金额为2530元。 16、被告人陈辉唐伙同陈庆汉于2020年8月26日贩卖25条白沙（精品）、20条白沙（软）、5条白沙二代香烟给平江县伍市镇黄某2经营的“黄记南杂店”，销售金额为4300元。 17、被告人陈辉唐伙同陈庆汉于2020年7月1日、8月3日、8月24日先后3次贩卖120条白沙（精品）香烟给平江县瓮江镇朱某2经营的“明月批发部”，销售金额为11810元。 18、被告人陈辉唐于2020年6月26日、6月27日先后两次贩卖150条白沙（精品）香烟给平江县伍市镇陈某1经营的“敏辉超市”，销售金额为14100元。 19、被告人陈辉韩于2020年5月19日至8月25日期间先后7次贩卖白沙（精品）、芙蓉王（硬）、和天下等香烟给浏阳市大瑶镇张某2经营的“芙蓉兴盛（萌丫头便利店）”，销售金额为51672元。被告人陈辉唐也于2020年6月5日贩卖香烟给张某2，销售金额为6170元。 20、被告人陈辉唐伙同陈庆汉于2020年8月24日贩卖10条白沙（软）、10条白沙（硬）香烟给长沙县开慧镇王某1经营的“佩强超市”，销售金额为1440元。 2020年10月27日，被告人陈辉韩、黄仕玉被平江县烟草执法部门控制调查并于2019年10月28日移送公安机关处理，2019年8月28日被告人陈辉唐、陈庆汉被公安机关抓获归案。民警在陈辉韩所驾驶的湘Ａ7××××白色丰田小汽车尾箱内查获白沙（精品）30条，在被告人陈辉韩租住的房间中查获芙蓉王（硬）153条、利群（新版）70.5条及其他各类香烟共计240.7条，在被告人陈辉唐租住的房间中查获白沙（软）、贵烟（金白合）等各类香烟33.3条，经对上述查获香烟抽样送往湖南省烟草质量监督检测站鉴定，在被告人陈辉韩所驾驶的小车中查获的白沙（精品）30条以及在其房间查获的芙蓉王（硬）153条、利群（新版）70.5条均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 2020年10月1日，被告人陈庆汉主动向公安机关退还违法所得10000元。 二、销售假冒注册商标的商品罪 2020年6月7日至8月5日，在平江县××镇××街经营“万客隆超市”的被告人黄仕玉，明知陈力豪（未到案）、陈辉韩、陈辉唐无经营资质、无正当手续，向其销售的卷烟来源不明，大部分系假冒注册商标且伪劣卷烟，仍先后15次向其大量购进白沙（精品）、白沙（软）、白沙（硬）、芙蓉王（硬盒）、双喜（硬经典）、双喜（软经典）、利群（新版）等假烟。8月6日平江县烟草专卖局执法人员在对浯口镇中心街进行市场检查时，发现被告人黄仕玉店铺内的15条白沙（精品）包装粗糙、印刷模糊，遂予以扣押并送往湖南省烟草质量监督检测站鉴定，该15条白沙（精品）均为假冒注册商标且伪劣卷烟，被告人黄仕玉得知鉴定结果后仍继续于8月14日、8月18日、8月23日先后3次向被告人陈辉韩购进金额为75600元的假冒伪劣卷烟，黄仕玉共计从被告人陈力豪、陈辉韩、陈辉唐处购进假冒伪劣卷烟及其他各种类香烟金额共计377355元。被告人黄仕王将购进的香烟大部分销售给在附近乡镇开店的吴某（另案处理）、陈某2、童某、潘某等人，共向吴某、陈某2、童某、潘某等人销售白沙（精品）、双喜（软经典）、利群（新版），双喜（硬经典）等种类的假冒伪劣卷烟共计2000余条，销售金额共计20万余元。被告人黄仕玉到案后，民警在其家中扣押尚未销售的白沙（精品）65条、双喜（软经典）50条、双喜（硬经典）12条、白沙（软）30条、白沙（硬）9条、牡丹（软）、红塔山（新时代）4条，在其下线吴某店铺中查获尚未销售出去的利群（新版）7条、双喜（软经典）16条、双喜（硬经典）22条，经湖南省烟草质量监督检测站鉴定，其中扣押的白沙（精品）、双喜（软经典）、双喜（硬经典）、利群（新版）均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 2020年9月18日，被告人黄仕玉的近亲属主动向公安机关退还违法所得15000元。 认定本案事实的证据有： （一）书证 1.户籍资料，证明四被告人的身份情况； 2.到案经过，证明四被告人被抓获的经过； 3.平江县烟草专卖局说明，证明被告人陈辉韩、陈辉唐、陈庆汉三人均未办理《烟草专卖零售许可证》； 4.证据保存通知书、扣押笔录、扣押清单，证明公安机关、烟草执法部门对涉案香烟予以扣押的事实； 5.退赃笔录、一般缴款书，证明黄仕玉主动向公安机关退缴违法所得15000元，陈庆汉主动向公安机关退缴违法所得10000元，公安机关现场查扣陈辉韩非法所得60050元； 6.名片，证明被告人陈辉韩、陈辉唐、陈庆汉推销香烟时使用的身份； 7.汽车租赁合同，证明詹伟仕在长沙市展旺汽车客运有限责任公司租赁本案涉案车辆湘ＡＤ××××的事实。 （二）证人证言 1.证人彭某的证言，证明浏阳市永安镇“富强超市”从2019年10月到2020年8月期间先后33次从被告人陈辉韩处进购价值227208元的香烟的事实； 2.证人喻某的证言，证明浏阳市永安镇“大安超市”在2020年3月到9月期间从一个叫“陈韩”的外地年轻男子手上购买香烟476249元进行销售的事实； 3.证人杨某的证言，证明浏阳市洞阳镇“雅妹超市”＝从2020年6月至8月期间从一名微信名叫“陈韩”的外地男子的手上购买了82502元的香烟进行销售的事实； 4.证人冷某的证言，证明平江县浯口镇“万客隆超市”从2020年5月起从两个外地年轻小伙子进购香烟进行销售的事实； 5.证人张某1、胡某的证言，证明浏阳市张坊镇“建辉批发部”从2020年5月至7月期间从“林志伟”、陈辉韩、陈辉唐、陈某3多次购进香烟的事实； 6.证人秦某的证言，证明益阳市桃江县“株木潭加盟店从2020年6月至8月期间从陈辉唐、陈庆汉手中多次进购香烟进行销售的事实； 7.证人罗某1的证言，证明益阳市赫山区“周小红超市”在2020年7月至8月期间四次从陈辉唐、陈庆汉手中购进香烟进行销售的事实； 8.证人单某的证言，证明平江县瓮江镇“彩凤烟酒行”在2020年5月至8月期间多次从两名外地男子处进购香烟进行销售的事实； 9.证人朱某1的证言，证明浏阳市淳口镇“昔比”超市在2020年7月至8月期间从一个微信名叫“小陈”的外地年轻男子手中多次进购香烟进行销售的事实； 10.证人罗某2的证言，证明长沙县开慧镇“宏飞超市”在2020年7月至8月期间多次从一名外地年轻伢子手中进购香烟进行销售，后罗某2发现香烟有问题，要求退货，对方用微信转了3440元给罗某2，还退了8000元现金，罗某2退了120条精白沙给他，还有123条精白沙一直未退； 11.证人雷某、江某的证言，证明平江县浯口镇“双圆食品店”在2在2020年6月期间从一个外号叫“小林”的手中两次进购香烟进行销售的事实； 12.证人何某的证言，证明益阳市桃江县“雅居宏翼食品店”在2020年7月至8月期间两次从陈庆汉手中进购香烟的事实； 13.证人曹某1、曹某2的证言，证明长沙县开慧镇“双鹏超市”在2020年7月至8月期间从一个年轻伢子多次进购香烟进行销售，付款扫码时显示的收款人是Ａ小陈； 14.证人潘某的证言，证明平江县伍市镇“芙蓉兴盛杂货店”在2020年8月24日在浯口镇黄仕玉店里进购过价值20610元的香烟；在2020年6月从一个20多岁的男子、微信呢称是：Ａ小林（永兴烟酒商行）的和一个叫小陈的男子手中两次进购香烟进行销售的事实； 15.证人黄某1的证言，证明平江县伍市镇“广华商店”在2020年8月24日从两名外地年轻男子进购了价值2530元的香烟进行销售的事实； 16.证人黄某2的证言，证明平江县伍市镇“黄记南杂店”在2020年8月26日从一名陌生男子手中购进香烟4305元，对方的微信号是Ａ小陈（永兴批发超市）138××××1645； 17.证人朱某2的证言，证明平江县瓮江镇“明月批发部”在2020年7月至8月期间多次从两名外地男子手中进购香烟，对方的名片上写着：永兴批发部，业务员林小君，订货电话138××××4550，对方的微信昵称是Ａ小林（永兴烟酒商行）； 18.证人陈某1的证言，证明平江县伍市镇“敏辉超市”，在2020年6月25日和6月27日两次从一个陌生人手中进购香烟，对方的微信昵称是Ａ小林（永兴烟酒商行），联系电话是138××××4550； 19.证人张某2的证言，证明浏阳市大瑶镇“芙蓉兴盛萌丫头便利店”在2020年5月至8月期间多次从一个微信昵称是“不将就”的陌生男青年手中进购香烟进行销售的事实； 20.证人王某1的证言，证明长沙县开慧镇“佩强超市”在2020年8月24日从一个微信名称叫“Ａ小陈（永兴批发超市）138××××1645”手中进购价值1440元的香烟进行销售的事实； 21.证人童某、谢某的证言，证明平江县向家镇南街“好旺角炒货南杂批发”在2020年6月至7月期间三次在浯口镇老街黄仕玉的店里进购价值共计46593元的香烟进行销售的事实； 22.证人陈某2的证言，证明平江县浯口镇“万家乐批发超市”在2020年6月期间三次从黄仕玉店里进购价值共计25930元的香烟进行销售，有一次有人买了一包精白沙抽了后说味道不对，就把未销售完的烟退给了黄仕玉； 23.证人王某2的证言，证明平江县梅仙镇“旺彬超市”的一个配送师傅在2020年7月3日在浯口镇老街“万客隆超市”进购了100条精白沙，王某2发现烟有问题，于2020年7月5日将烟退给了万客隆超市的老板； 24.证人吴某的证言，证明平江县余坪镇“亿顺超市”在2020年6月至8月期间多次从黄仕玉手中购进香烟进行销售的事实； 25.证人陈某3的证言，证明陈辉韩销售了假烟给平江县浯口镇一个姓黄的女老板那里，被平江县烟草局扣押了，那个老板要陈辉韩去要回来，陈辉韩就叫上陈某3一起到平江县烟草局去要，结果就被带到公安局了。烟是前几天晚上陈辉韩和陈某3去送的，当时陈某3坐在车上没有下去，陈辉韩提烟下去和那个女老板结算的，送了2万多元钱的假烟； 26.证人黄某3的证言，证明长沙市展旺汽车客运有限公司在2020年6月22日，将一台车牌湘ＡＤ××××丰田牌卡罗拉油电混合小轿车租赁给了一个叫詹伟仕的年轻广东小伙子，租赁期限是2020年6月22日到2020年7月7日。2020年9月6日对方联系黄某3，说车辆被平江县公安局扣留了，通知去取车，之后就一直联系不上了。 （三）被告人的供述与辩解 1.陈辉韩的供述与辩解，供认本人没有烟草专卖许可证。2019年10月，朋友陈力豪联系本人来湖南做假烟生意。本人来到长沙，住在陈力豪在长沙市雨花区××栋××号租房内。为了送烟方便，在长沙“大方租车”租了一辆灰色的牌号为湘Ａ7××××的丰田小车，印刷了“南兴阁陈宏盛188××××3743”的名片，然后开始在长沙周边的浏阳等地开始跑业务。本人的微信昵称是：陈韩，微信号：陈995514139.一般有需要送货的就通过微信进行联系。有了客户后，就去长沙市雨花区醇祥烟酒商行和长沙市雨花区仟佳烟酒商行进购香烟。本人第一次向老板推销的香烟都是真烟，为了做成生意都会亏本卖给对方，取得顾客信任并开始购进香烟时，就会在真烟里掺杂进价格便宜的假烟，真真假假，半真半假或者都是假烟，假烟主要是精白沙、利群、黄芙蓉王、软经典。假的精白沙进价是65-70元一条，卖出去是90多元一条；假的利群是80-90多元一条，卖出去是120多元一条；假的黄芙蓉王是140-170元一条，卖出去是220元左右一条；假的软经典是65元左右一条，卖出去是80多元一条。2019年下半年和2020年上半年，在浏阳市永安镇的富强超市，一个推销了十多二十次左右，烟的价值有10多万元，都有微信转账记录的，香烟的品种主要是精白沙、软白沙和盖白沙，送给这个店的香烟都是真烟，因为这个店老板很精明，每条烟都会称重；还贩卖了假烟给浏阳市大瑶镇萌丫头便利店，价值有几万左右，但不全是假烟；还有浏阳市永安镇的大安超市，也是掺了假烟进去贩卖的。本人在平江这边没有客户，。2020年7月份的时候，陈力豪因为弟弟出车祸要回广东照顾，要本人帮他送货给平江县浯口镇的万客隆超市，每次支付本人200元钱。本人先后帮他送了9次货，其中第一次是本人一个人去的，第二次和第八次陈辉俊陪本人去的，第九次是陈某3陪本人去的，他们两人不收取报酬的。9次货款总共是172490元，是陈力豪根据客户的需要先下好单，本人就去仟佳烟酒行取货，是本人微信付货款给仟佳烟酒行，然后贩卖烟收了货款钱之后本人就将利润转给陈力豪，本人只是每次从中抽取200元出来作为油费。本人还在陈泽堂、陈泽腾、陈泽平、林家钰那里进过假烟，与他们的转账往来都是购买了假烟的。本人从中获利总共不到3万元。 2.被告人陈辉唐的供述与辩解，供认2020年5月28日，本人从广东来到长沙找到弟弟陈辉韩，居住在湖南省长沙市雨花区××栋××号，当时住在那里的还有一个叫陈力豪的人。本人跟着他们出去跑了几天销售香烟的业务，然后就自己去做销售假烟的名片直接出去跑业务了，后来陈庆汉说没有工作，本人就喊他一起过来做事，一起住在陈辉韩租住的地方。本人有两个手机，一个ＶＩＶＯ手机，号码是138××××4550，微信昵称是Ａ小林（永兴烟酒商行）；另外一个是苹果手机，号码是188××××7808，绑定的微信昵称是Ａ小陈。本人印发的名片上的商铺名字是永兴批发超市，联系人林小君，联系电话138××××4550，名片后面有香烟的各种品种及价格。和陈庆汉出去都会开弟弟陈辉韩帮我租赁的一辆白色丰田卡罗拉，车牌是湘ＡＤ××××。本人用来销售下去的烟都是在“醇祥烟酒商行”和“仟佳烟酒商行”进的货，这两家店有真烟和漏税烟（假烟），后来还在陈泽堂、陈佳新那里进过假烟。刚开始会送真烟给下面的商家，再进货的时候都会掺杂一些假烟进去，客户都是在长沙、浏阳、益阳、平江县等几家超市。销售下去的烟有利群、牡丹、精白沙、芙蓉王、双喜软经典、软白沙、盖白沙，软白沙进价78元，卖80元；相思鸟进价47元，卖50元；红芙蓉进价50元，卖52元；贵烟进价97元，卖100元；假精白沙进价61元，卖97元；假利群进价80元，卖127元；假芙蓉王进价160-170元，卖222元。从5月到8月底案发前，总共销售给下面的客户有五十多万元的烟，本人从中赚取了7万元左右。陈庆汉不会开车，由本人提供车辆，如果是本人的业务，就由本人负责各项开支，偶尔分给陈庆汉几百块钱；如果是陈庆汉的业务，就由他负责开支，这些开支先由本人垫付，陈庆汉收取了假烟货款后再通过微信转给本人。 3.被告人陈庆汉的供述与辩解，供认2020年7月中旬陈辉唐要本人去湖南长沙帮他销售假烟，可以包吃住。两人达成口头协议，如果是陈辉唐的业务就由陈辉唐负责开支，支付100元到200元的工钱给本人；如果是本人的业务，除去开支后剩下的由两人平分。本人是没有本金的，所以进烟的钱都是陈辉唐支付的。达成协议后本人就于7月16日到了湖南长沙，住到了陈辉唐住的地方。第二天办理了一个本地手机号码138××××1645，注册的微信昵称是Ａ小陈（永兴批发超市）138××××1645，到打印店制作了200张业务名片，正面印有陈友汉批发超市，联系方式138××××1645，还有一些香烟的图片，反面印有各种香烟的名称和价格表。之后陈辉唐就带着本人一起去跑销售走私香烟的业务。驾驶的是一辆白色的丰田轿车，车牌照是湘ＡＤ××××。本人在平江、益阳、浏阳等地销售过走私香烟，香烟的来源是长沙醇祥烟酒商行，这些烟是有问题的，来路不明，进价明显很低，本人心里明白就是假烟。为了防止客户看到假烟上的条码，进烟后会用烙铁将条码去掉。本人销售给下线假烟的金额是55514元，一共获利大约是四、五千元钱。 4.被告人黄仕玉的供述辩解，供认2020年6月初的一天，两个年轻男子开了一台白色小车到了本人经营的平江县浯口镇“万客隆超市”，自称一个叫“权智”，一个叫“陈韩”，说他们老板是烟草公司的，手中有精白沙、盒白沙、软白沙等各式各样的烟，是真的，问要不要烟，因为烟草公司的烟供不应求，黄仕玉就答应了，加了“权智”的微信，还留了两人的电话，陈韩的电话是188××××3743，权智的电话是132××××2513。当天购买了335元钱的烟，6月9日购买9400元，6月14日购买2210元，6月17日购买54000元，6月27日购买29800元，6月29日15390元，7月2日购买7590元，上述送货都是权智和陈韩来的，付款除6月29日那次是通过扫“陈韩”的微信二维码支付的外，其他都是通过扫微信昵称为“努力努力再努力”的二维码支付的。7月8日，权智说他弟弟出了车祸，以后由陈韩和另外一个年轻人负责送货。7月9日陈韩带了另外一个年轻男子来了，购买了19240元的烟，7月14日购买了39200元，7月17日9000元，当时付款给Ａ小陈1900元，下欠7100元，7月22日购买了8500元，7月23日购买了17860元，7月29日购买了9600元，8月3日下午购买了4130元，晚上又购买了17600元，8月5日购买了3万元，8月14日购买了33300元，8月18日购买了10700元，8月23日购买了31600元，上述付款除7月9日是扫给“Ａ香烟批发”、8月4日扫给“Ａ小陈”外，其余的都是微信扫码给了“烟陈韩”。三人一共销售了360455元钱的烟给黄仕玉，烟的种类有精白沙、软白沙、盖白沙、红双喜、利群、红旗渠、相思鸟、双叶、阑州等。2020年8月6日平江县烟草公司在黄仕玉店里扣押了15条精白沙、10条软白沙，还出具了一份文书给黄仕玉，要黄仕玉不要再购买和销售了，因为陈韩他们信誓旦旦承诺卖到是真烟，香烟又紧俏，所以本人之后又三次从陈韩那购进了7万多的香烟。本人进购的香烟主要批发给了13家顾客，分别是陈某226280元、河东的力行南杂商店9900元、英江超市12240元、黄文星19600元、许伢子17640元、“好旺角超市”44975元、陈鹏18598元、毛香梅15392元、毛明荣10679元、桂花商店14966元、伍市Ａ兴盛花花12160元、亿顺超市67045.5元、李锋11952元。本人从中大概赚了一万元左右。 （四）鉴定意见 1.平江县烟草专卖局核价表，证明被告人黄仕玉被扣押的15条精白沙价值1500元； 2.鉴定报告，证明经湖南省烟草质量监督检测站鉴定，在被告人陈辉韩所驾驶的小车中查获的白沙（精品）30条以及在其房间查获的芙蓉王（硬）153条、利群（新版）70.5条；吴某店铺中查获尚未销售出去的利群（新版）7条、双喜（软经典）16条、双喜（硬经典）22条；朱某1尚未销售出去的白沙（精品）51.4条、利群（新版）0.3条、双喜（软经典）0.6条；罗某2尚未销售出去的白沙（精品）123条；单某尚未销售出去的白沙（精品）2.8条；张某2尚未销售出去的双喜（软经典）2条；黄仕玉店铺内的白沙（精品）15条、白沙（精品）65条、双喜（软经典）50条、双喜（硬经典）12条，均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 （五）勘验检查、提取、辨认等笔录 1.检查笔录，证明烟草执法部门对被告人黄仕玉经营的店铺及卷烟仓库进行检查的过程。 2.辨认笔录，证明彭某辨认出贩卖假烟给富强超市的陈辉韩；被告人黄仕玉辨认出贩卖假烟给其的陈辉韩、陈辉唐、陈庆汉；冷某辨认出贩卖假烟给其的陈辉韩、陈辉唐；胡某辨认出贩卖假烟给其的陈辉韩；张某1辨认出贩卖假烟给其的陈辉韩、陈辉唐；秦某辨认出贩卖假烟给其的陈辉唐、陈庆汉；罗某1辨认出贩卖假烟给其的陈辉唐、陈庆汉；单某辨认出贩卖假烟给其的陈辉唐；朱某1辨认出贩卖假烟给其的陈辉唐；罗某2辨认出贩卖假烟给其的陈辉唐；江某辨认出贩卖假烟给其的陈辉唐；何某辨认出贩卖假烟给其的陈庆汉；曹某1辨认出贩卖假烟给其的陈辉唐；潘连花辨认出贩卖假烟给其的陈辉唐；黄某1辨认出贩卖假烟给其的陈庆汉；黄某2辨认出贩卖假烟给其的陈庆汉；朱某2辨认出贩卖假烟给其的陈辉唐、陈庆汉；陈某1辨认出贩卖假烟给其的陈辉唐；张某2辨认出贩卖假烟给其的陈辉韩；王某1辨认出贩卖假烟给其的陈庆汉；吴某辨认出贩卖假烟给其的黄仕玉；王某2辨认出贩卖假烟给其的黄仕玉；黄某3辨认出租车的詹伟仕； 3.微信交易提取笔录，证明公安机关对涉案的微信交易账单进行提取的事实。 （六）微信交易明细等电子数据，证明被告人陈辉韩、陈辉唐、陈庆汉向本案涉及的21家店铺贩卖香烟时的微信交易明细，及被告人黄仕玉与吴某、陈某2、潘某、童某之间就进购香烟产生的微信交易明细。 上述证据来源合法，内容真实，本院依法予以采信。 对公诉机关指控的被告人提出异议的部分事实，本院评判如下： 1、对起诉书指控的第二笔、第三笔犯罪事实，被告人陈辉韩表示贩卖的是真烟，不能认定为销售伪劣产品犯罪金额。本院认为，国家对烟草实行专卖许可证制度，被告人陈辉韩没有烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品，不管其销售的是真烟还是假烟，其行为都已构成非法经营罪，其销售金额均应计入非法经营罪的犯罪金额。 2、对起诉书指控的第二笔犯罪事实，被告人陈辉韩辩解其中有20万元左右的金额不是销售金额，是自己用现金与店铺老板喻某换取的微信零钱金额。本院认为，证人喻某的证言并没有提到与被告人陈辉韩之间存在现金换取微信零钱的行为，如此大额的套现证人不可能没有记忆，而且被告人陈辉韩对自己大额现金的来源以及换取微信零钱的目的均不能作出合理说明，其供述不合常理，本院对此不予采信。另外，被告人陈辉唐辩解销售给“大安超市”的57370元是陈辉韩使用了其二维码收款，被告人陈辉韩对此予以认可，证人喻某也只是证明从一个叫“陈韩”的手中购买了香烟，与两被告人的陈述相互印证，本院对被告人陈辉唐就该笔犯罪事实的辩解予以采信，该笔犯罪金额应认定为被告人陈辉韩的犯罪金额。 3、对起诉书指控第四笔犯罪事实，被告人陈辉韩、陈辉唐辩解称是陈力豪使用了两人的微信二维码进行收款，不能计入本人的犯罪金额。本院认为，针对此笔指控，公诉机关仅提供了张某3与被告人陈辉韩、陈辉唐的微信转账明细予以证明，证人张某3的证言只是证明从外地男青年手中购进香烟的事实，上述证据确实无法证明是被告人陈辉韩、陈辉唐直接向“乃文超市”贩卖香烟的事实，本院对公诉机关指控的该笔犯罪事实不予采信。 4.对起诉书指控的第五笔犯罪事实，被告人陈辉韩、陈辉唐均辩解称是替陈力豪送货。本院认为，根据被告人自己的供述，向被告人黄仕玉贩卖香烟时，从进货、送货到结算全程都是被告人陈辉韩、陈辉唐直接参与，即使非法所得利益最后归于他人，两被告人在上述犯罪活动中均起到了积极主动的作用，均属于主犯，应对其所参与的全部犯罪事实负责，其辩解成立与否对其的定罪量刑没有影响。 5.对起诉书指控的第六笔犯罪事实，被告人陈辉韩、陈辉唐亦辩解称是陈力豪使用了两人的微信二维码进行收款，不能计入本人的犯罪金额。本院认为，针对该笔指控，公诉机关不仅提供了购买香烟的“建辉批发部”与两被告人之间的微信转账记录，同时提供了“建辉批发部”的店主证人张某1、胡某的证言及两人的辨认笔录，上述证据均证实“建辉批发部”多次从被告人陈辉韩、陈辉唐手中购买了香烟，证据确实充分、相互印证，本院对公诉机关的该笔指控予以认定，对被告人陈辉韩、陈辉唐的辩解不予采信。 6.对起诉书指控的第十一笔犯罪事实，被告人陈辉唐辩解称销售给“宏飞超市”的香烟已全部退货，烟草部门在“宏飞超市”查获的尚未销售出去的123条白沙（精品）不是其贩卖给“宏飞超市”的。本院认为，根据证人罗某2的证言，被告人陈辉唐贩卖给其的香烟价值29570元，但退货只有11440元，该证言与两人之间的微信交易明细相互印证，足以认定公诉机关指控的犯罪事实，本院对被告人陈辉唐的辩解不予采信。 本院认为，被告人陈辉韩、陈辉唐、陈庆汉违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，其中，被告人陈辉韩、陈辉唐的行为属情节特别严重，被告人陈庆汉的行为属情节严重，三被告人的行为已构成非法经营罪，均应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人黄仕玉违反商标管理法规，明知是假冒注册商标且伪劣卷烟仍予以销售，数额较大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪，应当以销售假冒注册商标的商品罪追究其刑事责任。公诉机关指控被告人陈辉韩、陈辉唐、陈庆汉犯非法经营罪的罪名成立，提供的证据确实、充分，提请依法判处的公诉意见，本院予以支持。但指控被告人黄仕玉犯销售伪劣产品罪的罪名不准确，应予以调整。 被告人陈辉韩的辩护人主张被告人陈辉韩系主动前往烟草部门，不是被抓获归案，其行为构成自首。本院认为，被告人陈辉韩当时前往烟草执法部门是想领回被查扣的香烟，并没有主动投案的意思，其行为不构成自首，本院对其辩护意见不予采纳。被告人陈辉唐、陈庆汉共同贩卖假烟，属共同犯罪，其中被告人陈辉唐在共同犯罪中起主要作用，属主犯，应对其所参与的全部犯罪负责，被告人陈庆汉在共同犯罪中起次要作用，属从犯，可以从轻处罚。被告人陈辉唐的辩护人认为被告人陈辉唐在送货给被告人陈庆汉联系的客户时处于从犯地位，本院认为，无论是从进货、送货、还是到资金结算，被告人陈辉唐自始至终都是起主要作用，其辩护意见理由不成立，本院不予采纳。被告人陈辉韩、陈辉唐虽然对公诉机关指控的部分事实提出异议，但如实供述了自己的主要犯罪事实，属坦白，依法可从轻处理；被告人陈庆汉、黄仕玉到案后，都能如实供述自己的犯罪事实，属坦白，且自愿认罪认罚，主动向公安机关退回违法所得，可以从轻、从宽处理。根据本案实际情况，结合当地社区矫正执法大队社会调查评估意见，及被告人陈庆汉、黄仕玉认罪、悔罪的态度，对被告人陈庆汉、黄仕玉可以适用缓刑。被告人的违法所得均应予以追缴，上缴国库。公安机关依法查扣的假冒伪劣卷烟依法应予没收，交由烟草部门依法销毁。 综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人陈辉韩犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二十万元； 二、被告人陈辉唐犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十四万元； 三、被告人陈庆汉犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元； 四、被告人黄仕玉犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币三万元； 五、追缴被告人陈辉韩违法所得人民币十万元、被告人陈辉唐违法所得人民币七万元、陈庆汉违法所得人民币一万元、黄仕玉违法所得人民币一万五千元，上缴国库（其中陈辉韩违法所得人民币60050元、陈庆汉违法所得人民币10000元及黄仕玉违法所得人民币15000元由公安机关上缴国库）； 六、公安机关及烟草部门依法查扣的假冒伪劣卷烟予以没收，由烟草部门依法予以销毁。 刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人陈辉韩的刑期自2020年8月27日起至2026年8月26日止；被告人陈辉唐的刑期自2020年8月28日起至2025年8月27日止。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 罚金及违法所得限判决生效之日起十日内缴纳。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  毛莲芳 人民陪审员  邹 静 人民陪审员  姜玉兰 二〇二一年四月二日 法官助理彭晴雅 书记员陈敏 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百一十四条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；销售金额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是能够如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。