广东省阳江市阳东区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1704民初277号原告：冯某某，男，汉族，住广东省阳江市江城区。公民身份号码：×××5236。被告：阳江市某某工贸有限公司。住所地：阳江市阳东区。法定代表人：蔡某某，该公司总理。委托代理人：叶发展，广东真智律师事务所律师。委托代理人：阮金莲，广东真智律师事务所律师。原告冯某某诉被告阳江市某某工贸有限公司（以下简称某某公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年2月15日受理后，依法组成合议庭，于2016年5月18日公开开庭进行了审理。原告冯某某，被告某某公司的委托代理人叶发展、阮金莲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冯某某诉称：2013年3月14日，原告入职被告公司，任业务员，2014年3月起任经理。月基本工资2800元，每月补偿社保费160元和订单提成。关于提成工资，原被告口头约定2013年按客户订单总额的1.5%进行计算，塑料加工部分提成按每次注塑0.5分／支计算，二次注塑1—2分来计算；2014年起按整个公司营业员业额的0.5%进行计算，还有的按订单总额1.5%进行计算。在原告的工作期间，被告一直没有原告缴纳社会保险费。从2014年起，被告拖欠原告的工资，被告的工人也多次向阳东区劳动局进行投诉并要求处理。至今，被告还拖欠原告2015年3月至5月22日的基本工资7040元（2015年3月至5月22号，2960元×2＋1120元）；原告在被告处工作以来的提出成约110000元，其中2013年3月至2014年4月约31000元，2014年5月至2015年2月约6万，2015年至3月至2015年5月约2万提成，扣除原告预支了26700元的提成，被告尚欠原告提成约83300元。原告离职前12个月的提成约7万元，加上基本工资2960元，每月工资为8793元（70000元÷12＋2960元），因此，被告应支付原告补偿金21982.50元（8973元×2＋8793元÷2）。被告的上述行为违反了《劳动合同法》及其相关规定，严重侵害了原告的相关权利。为了维护自己的合法权益，原告向阳江市阳东区劳动人事争议仲裁委员申请裁。在申请仲裁过程中，原告提交了在被告处工作的业务员雷建平和车间主任冯能的证人证言，两人均出庭作证，证明原告在被告处工作的工资形式是基本工资加提成。另外原告曾就业务提成的问题向阳江市阳东区人力资源和社会保障局劳动监察科作出过投诉，双方在劳动监察科做笔录的时候，被告在笔录中承认：“原告必须要有订单且经公司确认方可拿提成。”再结合作为业务经理的工作性质及行业习惯，工资形式都是基本工资加提成，这已形成了证据链，能够充分证明原告的工资形式存在提成的事实。但是，阳江市阳东区劳动人事争议仲裁委员却以原告未能对该工资有提成主张举证，承担举证不能的后果，对提成工资不予支持。劳动者作为弱势群体，在工作中对于是一些单位口头约定的提成，举证存在困难，但是在被告已充分承认存在提成的情况下，又有证人证言证明，故阳东区劳动人事争议仲裁委员的裁决存在随意性、片面性，明显属于认定事实错误。为维护原告的合法利益，现请求：一、判决被告向原告支付经济补偿金21982.50元；二、请求判决被告向原告支付拖欠的基本工资7040元；三、请求判决被告向原告支付拖欠的提出成约83300元；四、由被告承担本案诉讼费。被告某某公司辩称：一、被告没有与原告约定订单提成。从被告提交的《劳动合同》、《员工履历表》可知，双方并没有关于订单提成的任何约定，而原告主张其工资形式为基本工资加提成，没有任何证据加以佐证。二、被告并没有拖欠原告2015年3月至5月22日的工资，而原告还欠被告2960元未还。（1）双方在《劳动合同》中约定原告的月平均工资为2800元，原告在其《仲裁申请书》中认可该事实。根据《劳动合同法》第四十七条第二款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”实际上原告仅在被告处工作到2015年5月20日便自动离职，所以其当月的工资在扣除了缺勤工资后实为1120元。依据被告提交的《工资单》可知，原告在与被告解除劳动合同关系之前十二个月（自2014年6月份至2015年5月份）的月平均工资为2660元，其主张月平均工资为8793元没有任何依据，也与实际情况不相符。事实上，原告主动向被告提出不需被告为其购买社保，由被告每月向其补偿160元，并在其与被告签订的《劳动合同》中签名确认，原告也在《仲裁申请书》中认可自入职以来每月领取社保补偿费160元，原告共领取社保补偿费4000元，该款应当扣除。（2）2015年7月22日，原告因急需用钱向被告请求，将阳江市辉盈进出口贸易有限公司与答辩人公司合同号为HY12-SHC-31D的货款中的1万元提前预支给他，承诺以其2015年3月至2015年5月的工资作为抵顶，多还少补。从被告提交的申请货款单和中国工商银行电子回单可知，辉盈公司已将1万元人民币以代支借款形式转到原告的妻子徐月娴的账户中。而原告在收取该款后一直不肯在被告出具的2015年3月至2015年5月的工资单处签名确认，且其仅在被告处工作到2015年5月20日便自动离职，扣除该三月的工资以及2015年3月份和4月份的社保补偿费共7040元，其仍欠被告2960元未还。因此，其主张被告拖欠基本工资7040元没有任何依据，相反，其应向被告偿还欠款2960元。综上，被告认为原告的请求没有事实与法律依据，依法应予驳回，以维护被告的合法权益。经审理查明：原告冯某某于2013年3月14日入职被告阳东某某公司从事业务员工作。入职时双方签订书面劳动合同，合同期限从2013年3月14日至2016年3月13日，合同第四条约定：“乙方（冯某某）正常工作时间执行计时工资，每月2800元。”合同中对乙方的绩效薪酬和每月发放工资时间没有约定。第五条第（二）项约定由员工自愿放弃购买社保，冯某某对此进行了签名确认。第八条约定甲方（某某公司）未及时足额支付劳动报酬和未依法为乙方缴纳社会保险费的，乙方可以解除合同，甲方应按规定支付经济补偿。2015年5月20日，冯某某主张某某公司拖欠其2015年3月—5月的工资7040元和提成而离职，某某公司则主张冯某某因其个人原因离职。某某公司对拖欠冯某某2015年3月—5月的工资7040元没有异议，但主张于2015年7月22日委托阳江市辉盈进出口贸易有限公司支付工资10000元给冯某某，多支付的工资是因为冯某某家庭的原因。冯某某则主张某某公司于2015年7月22日委托阳江市辉盈进出口贸易有限公司将货款垫付给原告，作为某某公司拖欠原告的工资和提成，阳江市辉盈进出口贸易有限公司和某某公司核实之后支付原告10000元。另查明，冯某某主张其离职前12个月的工资为2960元（在仲裁时主张月基本工资2800元＋160元的社保补贴）加提成，但其提供的2013—2015年度的订单合同只提交复印件没有提交原件，其提交的2013—2015年度个人订单提成、2014年10月、12月某某出货计划明细均未经某某公司确认，某某公司在庭审中对冯某某提交的上述证据亦不予确认。某某公司提交的2014年6月至2015年2月“应发工资及各项补贴”载明冯某某的每月基本工资2800元，社保费160元，应发工资2960元。冯某某因与某某公司发生劳动争议而向阳东区人力资源和社会保障局进行投诉。阳东区人力资源和社会保障局于2015年9月24日对某某公司的员工谭瑞洲（系法定代表人蔡某某的丈夫）进行调查询问时，谭瑞洲陈述冯某某是某某公司员工，冯某某提出某某公司拖欠其2015年3月—5月的工资已经付清，对于冯某某提出的提成问题，公司要求他提出提成单据，公司确认才支付。2015年10月16日冯某某向某某公司邮寄《劳动者解除劳动合同通知书》一份，以某某公司长期拖欠工资和没有购买社保为由，提出解除劳动合同。后冯某某向阳江市阳东区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求某某公司支付经济补偿金21982.50元；支付拖欠的基本工资8090元；支付拖欠的提出成约83300元。2016年2月2日，阳江市阳东区劳动人事争议仲裁委员会向冯某某送达东劳人仲案非终字（2015）134号仲裁裁决，裁决冯某某的所有仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，于2016年2月15日向本院提起本案诉讼，请求某某公司支付经济补偿金21982.50元；支付拖欠的基本工资7040元；支付拖欠的提出成约83300元。在庭审时变更请求某某公司支付提成工资100314.28元。本院确认的上述事实，有原告提供的仲裁裁决书及送达回证、企业机读档案登记资料，被告提供的仲裁裁决书、劳动合同、员工履历表、中国银行电子回单、裁决书、工资单及当事人的陈述在案为证，经庭审质证，本院审查，足以认定。本院认为：根据当事人的诉辩意见，本案争议的主要焦点有：1、关于工资的支付问题；2、关于某某公司应否支付经济补偿金问题。关于工资的支付问题。冯某某起诉主张某某公司拖欠其2015年3月至5月的基本工资7040元，但在庭审中又陈述某某公司于2015年7月22日委托阳江市辉盈进出口贸易有限公司将货款10000元垫付给其作为某某公司拖欠原告的工资和提成，某某公司亦陈述委托阳江市辉盈进出口贸易有限公司支付10000元给冯某某是支付工资。故本院对某某公司于2015年7月22日已经支付冯某某2015年3月至5月的工资的事实予以确认。冯某某现请求某某公司支付2015年3月至5月22日的工资7040元于法无据，本院不予支持。关于提成工资的问题，本院认为，冯某某入职某某公司时，双方签订的劳动合同没有约定冯某某享受销售提成工资待遇，之后，冯某某亦没有提交双方关于提成工资待遇协议的证据。冯某某提交的2013—2015年度的订单合同只提交复印件没有提交原件，其提交的2013—2015年度个人订单提成、2014年10月、12月某某出货计划明细均未经某某公司确认，且该订单合同、个人订单提成资料、出货计划明细均未载明销售提成的方式方法。至于冯某某主ＸＸ东区人力资源和社会保障局在2015年9月24日对某某公司的员工谭瑞洲进行调查询问时，谭瑞洲陈述对于冯某某提出的提成问题要有提成单据才确认支付的问题。谭瑞洲的该陈述是要求冯某某提交提成单据，而冯某某以此作为其与某某公司约定享受提成工资待遇的理由不足。由于冯某某没有提交充分证据证明其与某某公司约定享受提成工资待遇，故本院对冯某某请求某某公司支付提成工资的请求不予支持。关于某某公司应否支付经济补偿金问题。冯某某请求某某公司支付经济补偿的主要理由是某某公司未及时支付工资，且没有为其建立社会保险关系。由于某某公司没有按照工资支付周期足额支付冯某某的工资，且一直没有为冯某某建立社会保险关系，未依法为冯某某缴纳社会保险费。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”的规定，冯某某可以解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”和《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，冯某某从2013年3月14日起至2015年5月20日在某某公司工作，其离职前十二个月的平均工资为2960元。因此，某某公司应按每月2960元的标准支付冯某某2.5个月的经济补偿金7400元（2960元×2.5个月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项，第四十六条第（一）项，第四十七条第一款、第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决如下：一、限被告阳江市某某工贸有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告冯某某解除劳动关系经济补偿金7400元；二、驳回原告冯某某的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告冯某某负担5元，由被告阳江市某某工贸有限公司负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省阳江市中级人民法院。审 判 长  姚智发审 判 员  曾飞跃人民陪审员  许 允二〇一六年六月十五日书 记 员  谭丹婷