河北省博野县人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）冀0637刑初13号 公诉机关河北省博野县人民检察院。 被告人白晶帅，男，1998年9月14日出生于河北省博野县，汉族，初中文化，群众，农民，住博野县。2020年8月28日因涉嫌犯开设赌场罪被博野县公安局刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于博野县看守所。 辩护人王庆豹、陈艳，河北乾骥律师事务所律师。 河北省博野县人民检察院以博检一部刑诉〔2020〕137号起诉书、以博检一部刑补诉【2021】Z1号补充起诉决定书指控被告人白晶帅犯开设赌场罪，于2021年1月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河北省博野县人民检察院指派检察员吴松出庭支持公诉，被告人白晶帅及其辩护人王庆豹、陈艳到庭参加了诉讼。现已审理终结。 河北省博野县人民检察院以博检一部刑诉〔2020〕137号起诉书指控，2020年3月份至7月份，被告人白晶帅在明知“棋棋俱乐部”为网络赌博平台的情况下，通过微信等方式推广该平台，发展会员参与赌博。截止2020年7月份，被告人白晶帅从中非法获利18000元。 河北省博野县人民检察院以博检一部刑补诉【2021】Z1号补充起诉决定书指控，2020年3月份至5月份，被告人白晶帅在明知“棋棋俱乐部”为网络赌博平台的情况下，通过微信等方式推广该平台，发展会员参与赌博。截止2020年5月份，被告人白晶帅发展的下线刘园奎在赌博平台中输掉21万余元，白晶帅从中抽头盈利32460.46元（已通过赌博软件返还给刘园奎）。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、电子数据检查等证据。 公诉机关认为，被告人白晶帅的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。 被告人白晶帅当庭认罪，但辩解其给刘园奎返还的32460.46元有其自己赌博盈利和抽头渔利的钱。 辩护人提出的辩护意见是，1、公诉机关指控被告人白晶帅抽水盈利数额32460.46元和非法获利金额18000元在性质上分别属于《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》规定的“抽头渔利”和“违法所得”两种情形，如累加计算毫无依据，且抽水盈利和非法获利指控的数额均证据不足，均未达到司法解释规定的“情节严重”情形。2、起诉书指控被告人白晶帅非法获利金额18000元系被告人被动取得，且已主动上交公安机关。3、被告人主观上没有想通过代理推广软件而获得抽水金额的故意，在得知该软件为赌博性质后，多次对刘园奎劝阻。4、刘园奎对于本案的引发具有一定过错，且其通过“棋棋俱乐部”赌博获得了巨额非法利益，其本人不属于法律意义上的受害者。 经审理查明，2020年3月，被告人白晶帅在明知“棋棋俱乐部”为网络赌博平台的情况下，通过微信发朋友圈推广该平台，发展会员参与赌博，并从中抽头渔利。2020年5月，刘园奎（已治安处罚）进入被告人白晶帅发的赌博链接参与赌博，被告人白晶帅抽头渔利32460.46元，并通过该赌博软件返还刘园奎32321.5元。2020年6月，被告人白晶帅抽头渔利18000元。案发后，被告人白晶帅主动退赃18000元。 认定上述事实的证据有：1、刘园奎（又名刘畅）的陈述证实2020年3月21日白晶帅在微信朋友圈发了棋棋俱乐部赌博软件链接，其问白晶帅能玩吗，白晶帅说都是真人玩不是骗人的。其就下载了开始玩，自己1800元输完后就在贷款平台上贷款玩。5月18日一晚上输了大概120000元，自己贷款额度也用完了，其就告诉其父亲，并被其父亲骂了一顿。白晶帅开始说给其退6万，最后一块钱也没退。自己输了12万总想把钱赢回来。6月16日至6月30日，其又在棋棋俱乐部赌博软件赌钱又输了92200元。其每次赢100元，系统给白晶帅提5元。 2021年3月26日刘园奎的陈述证实了2020年5月白晶帅在棋棋俱乐部赌博软件上给其转的钱都是白晶帅挣得其在棋棋俱乐部软件里赌博的提成，并先后7次在赌博软件实际返还其提成32321.5个金币，白晶帅实际提成32460.46个金币，这些只是白晶帅在微信里说明的提成情况，白晶帅还有自己私吞的提成金币，1金币兑换1元人民币，且转给其的钱都是白晶帅挣得其提成，白晶帅在软件内赢的钱不会转给其的事实。 2、证人刘某的证言证实其儿子刘园奎说白晶帅发展他为下级会员下载棋棋俱乐部赌博软件参与赌博输了12万，白晶帅开始承诺替其儿子刘园奎还6万赌债。白晶帅说，每交易100元提成5元，无论输赢，还说刘园奎在赌博软件里的流水有三四百万，其中，有一天的流水就有80万。后来，白晶帅一分也没帮着还，刘园奎经不住诱惑参与网络赌博又输了92200元。自己实在没法，其就让刘园奎报了案。 证人冯某的证言证实2020年3、4月份自己在朋友圈看到白晶帅发了“棋棋俱乐部”赌博软件二维码，上面介绍里面能玩麻将、扑克、牌九等赌博游戏，自己扫码下载注册，并登陆软件必须充30元才能玩，充了以后就能看了，但是不够50元也不让玩还让充钱，自己就卸载了的事实。 证人赵某的证言与证人冯某的证言所证事实情节一致。 证人代某的证言证实白晶帅转到其邮政储蓄卡25000元，白晶帅说是网络赌博所得并让其交到公安机关的事实。 3、博野县公安局公共信息网络安全监察大队电子数据检查笔录证实2020年8月2日、2020年8月27日该大队检查刘园奎的IPhoneXsMax手机、白晶帅iPhone8plus手机，对刘园奎、白晶帅手机中微信聊天文字记录、赌博软件等进行摄录，并提取刘园奎微信聊天记录截图、赌博软件截图等图片162张。 接受证据清单、刘园奎与白晶帅微信聊天记录显示了刘园奎与白晶帅的微信聊天内容。 书证刘园奎手机屏幕截图、棋棋俱乐部界面截图显示了被告人白晶帅推荐的赌博软件图片及进入棋棋俱乐部界面截图。 博野县公安局电子数据检查笔录、提取的白晶帅微信截图10张显示了刘园奎与白晶帅的聊天记录内容和白晶帅先后7次返还刘园奎提成32321.5元。 4、博野县公安局扣押决定书、扣押物品清单证实2020年8月27日博野县公安局扣押白晶帅苹果8手机1部。 博野县公安局接受证据清单证实2020年8月28日代某将人民币28000元交到博野县公安局博野镇派出所。 5、博野县公安局行政处罚决定书证实刘园奎因参与赌博被行政拘留五日。 6、被告人白晶帅的口供供认今年三四月份其微信发朋友圈推广棋棋俱乐部赌博软件发展下线，都是扫其发的二维码注册的，有本村冯某、赵某、刘畅等。棋棋俱乐部赌博软件里设定好分成方法，提成就自动打到其账户上，其根据刘畅的流水和提成方法得出的结论是按百分之五提。只有刘畅一个人玩，其看软件里面提成每天少则一两千多则四五千，自己也害怕了，其就把大部分提成转给刘畅，总共有三万多，小部分转给其上线，其上线再通过微信转给其大概七八百。后来，刘畅他爸爸刘某给其打电话说刘畅输了十二万，让其还六万，其没帮刘畅还，也不和刘畅联系了。六月下旬，其进软件看到刘畅又玩来，自己提成总共一万八。其用这钱玩赢到七千就把软件提成的钱提现了两万五。刘畅赢了钱给其提成，输了没有提成，刘畅赢一千元就给其提五十块钱，按这样百分比提成，每赢一把都有提成。其和其上线是四六分，其是四成，其上线占六成。刘畅是扫其推广的二维码下载的“棋棋俱乐部”，刘畅是其下线。其微信昵称叫“Ａ输送设备”，微信号是×××，以前昵称叫“Ｄｙｗ”。其没仔细看过刘畅输赢多少，刘畅给其转过截图，一天流水有八十万左右，其估计他输输赢赢的流水得三四百万的事实。 上述证据均已经法庭质证，本院予以确认。 本院认为，被告人白晶帅以盈利为目的，为赌博网站担任代理，并从中抽头渔利50460.46元，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。被告人白晶帅当庭自愿认罪，其已将抽头渔利的非法所得通过赌博平台大部分返还刘园奎，剩余抽头渔利非法所得已主动退到公安机关，可从轻处罚。刘园奎参与赌博过程中，被告人白晶帅曾对其进行劝阻，对其可酌情从轻处罚。经查，刘园奎证实白晶帅在棋棋俱乐部赌博软件上给其转的钱都是白晶帅挣得其在棋棋俱乐部软件里赌博的提成，博野县公安局电子数据检查提取的白晶帅微信截图显示了白晶帅返还刘园奎赌博提成的时间、数额，且被告人白晶帅在侦查阶段亦供认赌博链接只有刘园奎一个人玩，并将刘园奎参与的赌博挣得的提成返还给刘园奎的事实，与刘园奎的陈述和其二人微信聊天截图能够互相印证，故被告人白晶帅辩解其给刘园奎返还的32460.46元有其自己赌博盈利和抽头渔利的钱，与事实不符，不予采纳。白晶帅按刘园奎参与赌博赢利的百分之五提成，属“抽头渔利”，而非参与赌博网站利润分成的“违法所得”，辩护人关于被告人白晶帅抽水盈利数额32460.46元和非法获利金额18000元在性质上分别属于“抽头渔利”和“违法所得”两种情形的辩护意见，与法不符，不予采纳。被告人白晶帅根据该链接操作方法，接受真人投注，并挣取提成，应当知道该链接为赌博软件而推广，辩护人关于被告人主观上没有想通过代理推广软件而获得抽水金额的故意，与事实不符，不予采纳。依照经2006年《中华人民共和国刑法修正案（六）》修正的《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人白晶帅犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月28日起至2023年8月27日止。） 所处罚金限本判决生效后十日内缴纳。 二、没收被告人白晶帅红色苹果8手机1部。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省保定市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李 莉 审 判 员  肖卫强 人民陪审员  王 松 二〇二一年四月二日 书 记 员  李明华