陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)陕04民终1152号 上诉人(原审被告):中国大地财产保险股份有限公司咸阳中心支公司，住所地陕西省咸阳市秦都区，统一社会信用代码91610400766320550E。 负责人：张锋，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨少龙，男，1990年2月26日生，汉族，系该支公司理赔部员工，住陕西省西咸新区，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 被上诉人（原审原告）：冯团结，男，1961年11月10日生，汉族，自由职业，现住陕西省兴平市，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：王琳，陕西省渭城区渭阳法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：李锦，男，1990年2月23日生，汉族，初中文化，自由职业，现住陕西省咸阳市，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司咸阳中心支公司（以下简称大地财险咸阳支公司）与被上诉人冯团结、李锦机动车交通事故责任纠纷一案，不服咸阳市秦都区人民法院（2020）陕0402民初4357号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月15日立案后，依法组成合议庭，被上诉人李锦经传票传唤未到庭，通过阅卷并与上诉人大地财险咸阳支公司的委托诉讼代理人杨少龙、被上诉人冯团结的委托诉讼代理人王琳谈话，对本案不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 大地财险咸阳支公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人承担被上诉人冯团结误工费12000元；重新认定交通事故责任；上诉人不承担本案鉴定费。2、一、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实与理由：根据被上诉人李锦陈述，事故发生时双方车辆并未发生碰撞，是被上诉人冯团结刹车时路面湿滑撞到了被上诉人李锦驾驶的陕DXXXXX号车辆，造成被上诉人冯团结受伤，两车受损的交通事故，后双方私了，交警队未出具事故认定书。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第三十六条“根据道路条件和通行需要，道路划分为机动车道、非机动车道和人行道，机动车、非机动车、行人实行分道通行。”第五十一条“摩托车驾驶人及乘坐人员应当按规定戴安全头盔。”的规定，冯团结驾驶机动车在非机动车道内同行且未佩戴安全头盔，也是造成事故的另一原因。本次事故中，李锦驾驶机动车逆行是造成事故发生的责任之一，但冯团结也应负一定责任。被上诉人冯团结事故发生前在XX居XX店上班，任该公司保安，上诉人经核实，冯团结每月工资为2300元至2400元之间，故一审按照每天120元计算误工费不合理，最高应按每天80元计算。 被上诉人冯团结辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应驳回上诉，维持原判。 被上诉人李锦未提交书面答辩意见。 冯团结向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费21665.80元（共计花费23665.80元）、住院伙食补助费800元、营养费1800元、误工费18000元、护理费8400元、残疾赔偿金72196元、交通费500元、精神抚慰金3000元、鉴定费1880元，合计128241.80元；2、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2019年7月11日9时27分许，被告李锦驾驶陕DXXXXX号小型轿车沿渭阳西路南侧非机动车道由东向西逆行至东南坊小学前绿化带断口处时向左转弯进入XX路XX道时，冯团结此时驾驶陕DXXXXX号摩托车沿渭阳路由西向东转弯时刹车后因路滑撞到第一被告驾驶陕DXXXXX号小型轿车，致冯团结受伤、车辆受损的交通事故。事故发生后，李锦报警，民警赶至事故现场后，原告被送至医院做检查并处理伤口，随后双方要求私了，交警未对事故责任进行认定。2019年8月9日，原告因一直头部胀痛前往延安大学咸阳医院进行治疗，住院10天，期间，根据医嘱需两人护理。原告住院后被诊断为双侧额颞顶部慢性硬膜下血肿，手术治疗共计花费医疗费人民币23665.80元，其中被告李锦垫付人民币2000元。原告出院后伤情经陕西中金司法鉴定中心司法鉴定为十级伤残、误工期150日、护理期60日、营养期60日，花费鉴定费1880元。另查明，第一被告驾驶的陕DXXXXX号小型轿车在被告大地财险咸阳支公司处投保有交强险及商业三责险150万，并购买不计免赔，事故发生在保险期间内。 一审法院认为：第一被告驾驶陕DXXXXX号机动车未按交通规则沿渭阳西路南侧非机动车道由东向西逆向行驶导致原告驾驶的陕DXXXXX号摩托车沿渭阳路由西向东在转弯时刹车路滑撞到第一被告驾驶的车辆而发生交通事故，致原告受伤住院治疗，在该事故中第一被告负全部责任，故第一被告对因此次交通事故给原告造成的损失应当承担全部赔偿责任。原告住院及门诊共计花费医疗费为人民币23665.80元，其中第一被告垫付人民币2000元，原告实际支付医疗费21665.80元（23665.80元-2000元）。原告所诉住院伙食补助费80元/天×10天=800元、营养费60天×30元/天=1800元、伤残赔偿金72196元、精神抚慰金3000元、鉴定费人民币1880元，证据充分，本院予以支持；原告主张的误工费150天×120元/天=18000元未超过上一年度陕西省在岗职工平均工资74993元（74993元／年÷365天×150天），故原告所诉误工费18000元之请求，本院予以支持。原告所述护理费8400元、交通费500元，明显偏高，且证据不足，本院不予支持；原告所述交通费应为20元/天×10天=200元；护理费为100元/天×10天×2+100元/天×50天=7000元。因第一被告驾驶的陕DXXXXX机动车在第二被告处投保了机动车交通事故责任强制保险及商业险，故第一被告给原告造成的损失应由第二被告在陕DXXXXX机动车投保的交强险医疗费限额内赔偿原告10000元，剩余医疗费14265.80元（21665.80元+800元+1800元-10000元）由第二被告在第一被告投保的陕DXXXXX号机动车商业险范围内予以赔偿；第二被告在陕DXXXXX机动车投保的交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告费用人民币100396元（7000元+18000元+72196元+3000元+200元），以上合计124661.80元（10000元+14265.80元+100396元）。因第一被告已给原告垫付人民币2000元，该费用由第二被告在第一被告投保的陕DXXXXX号机动车商业险范围内予以赔偿。因第一被告在第二被告处投保交强险时第二被告未有证据证明向第一被告提示和明确说明发生纠纷时诉讼费及鉴定费由被保险人承担，故原告支出的鉴定费1880元，由第二被告承担。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，陕西省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第六十七条、第六十八条，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司咸阳中心支公司在本判决生效后十五日内在陕DXXXXX号机动车投保的交强险医疗费限额内赔偿原告冯团结人民币10000元、在交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告冯团结人民币100396元，以上合计人民币110396元。二、中国大地财产保险股份有限公司咸阳中心支公司在本判决生效后十五日内在陕DXXXXX号车商业险范围内赔偿原告冯团结人民币14265.80元。三、被告中国大地财产保险股份有限公司咸阳中心支公司在本判决生效后十五日内赔偿原告冯团结鉴定费人民币1880元。四、被告中国大地财产保险股份有限公司咸阳中心支公司在本判决生效后十五日内赔偿被告李锦垫付款人民币2000元。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2864元，原告已预交，由中国大地财产保险股份有限公司咸阳中心支公司承担，并于本判决生效后十五日内付给原告冯团结。 二审中，上诉人提交与大明宫建材市场保安队长谈话笔录和调查照片复印件四张，证明被上诉人冯团结最高月工资为3000元，误工费最高赔偿标准应为15000元。被上诉人冯团结质证认为，真实性和证明目的均不认可，一审误工费按司法实践酌情主张每天120元符合法律规定，该谈话笔录无公司盖章，照片不能证明是出自冯团结的工作单位。合议庭评议认为，上诉人提交谈话笔录和照片中的被谈话人身份无法确定，仅凭该证据不能充分证明冯团结的工资情况。 经审理查明，一审认定事实正确，本院予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是一审认定误工费的标准和金额是否正确？一审法院对本案事故责任认定是否正确？本案鉴定费、诉讼费是否应由上诉人承担？关于误工费，二审中，上诉人提交谈话笔录等证据证明被上诉人冯团结月工资最高3000元，误工费最高应为15000元，但该证据中被谈话人身份无法确定，亦无其他证据印证，故不足以证明其主张。一审参照陕西省上一年度在岗职工平均工资标准认定误工费按每天120元计算共计18000元，并无不妥。关于本案事故责任认定，交警大队出具的《道路交通事故证明》中载明了本次交通事故的基本事实：被上诉人李锦驾驶陕DXXXXX号机动车在非机动车道由东向西逆向行驶至绿化带断口处向左转弯进入机动车道时，与被上诉人冯团结驾驶的由西向东行驶的陕DXXXXX号摩托车发生碰撞，致冯团结受伤。故本案事故发生是因被上诉人李锦违反道路交通规则导致，应负事故全部责任，一审认定正确。至于上诉人提出被上诉人冯团结驾驶摩托车未戴安全头盔的问题，应属行政处罚的问题，与本案事故的发生无关。关于本案鉴定费，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，保险人和被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案被上诉人冯团结为确定其损害程度及明确赔偿的具体数额而支出的鉴定费，应属必要的、合理的费用，应由上诉人承担。关于本案诉讼费，上诉人未提供证据证明保险合同中对诉讼费的负担有约定。《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款规定：诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。故一审判由上诉人负担本案诉讼费，并无不妥。 综上所述，中国大地财产保险股份有限公司咸阳中心支公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费475元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司咸阳中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李春丽 审判员  樊国强 审判员  张作儒 二〇二一年四月二日 书记员  郑 洁 1