江苏省常州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2021）苏04民终935号上诉人（原审原告）：上海奉闵建设工程有限公司，统一社会信用代码913101205741338818,住所地上海市奉贤区南桥镇金海路******-3。法定代表人：舒龙英，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄雪松，上海明伦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：钱国良，男，1963年4月26日生，汉族，溧阳市人，住溧阳市。被上诉人（原审被告）：蒋云骄，女，1986年4月30日生，汉族，宜兴市人，住宜兴市。原审第三人：钱进，男，1989年10月27日生，汉族，溧阳市人，住溧阳市。上诉人上海奉闵建设工程有限公司因与被上诉人钱国良、蒋云骄及原审第三人钱进执行异议之诉一案，不服江苏省溧阳市人民法院（2020）苏0481民初4993号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后依法组成合议庭公开审理了本案。本案现已审理终结。上海奉闵建设工程有限公司上诉请求：撤销原审判决，改判支持上诉人一审全部诉讼请求。事实和理由：根据《中华人民共和国合同法》第73条第二款以及《最高人民法院》第26条的规定，上诉人的一审律师费等费用，应由被上诉人承担。本案由律师调取涉案房产信息及钱国良、蒋云骄和钱进的身份信息，上述信息的调取当事人是无法完成的，故律师费属于必要的费用。综上，上诉人认为一审法院没有判决支持律师费是错误的，完全没有依据案件事实和法律处理，二审应予以纠正。钱国良、蒋云骄均未发表答辩意见。钱进未陈述意见。上海奉闵建设工程有限公司向一审法院起诉请求：1.判令分割上海市××路××弄××号××室房产，将该房屋的三分之一用于清偿相应的债务；2.判令钱国良、蒋云骄及第三人承担本案律师费等10万元；3.判令钱国良、蒋云骄及第三人承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2019年初，上海奉闵建设工程有限公司以钱进为被告向上海市奉贤区人民法院提起诉讼，案号为（2019）沪0120民初5844号，该案在审理过程中于2019年4月3日经上海市奉贤区人民法院主持调解，上海奉闵建设工程有限公司与钱进自愿达成如下协议：一、钱进于2019年4月20日前归还上海奉闵建设工程有限公司规格为700*300、比重为0.185的H型钢101.861吨，如逾期归还，则每吨按每日10元计算租金至返还日止；若返还有缺损，则按照每吨4600元予以赔偿；二、钱进支付上海奉闵建设工程有限公司至2019年4月20日止的租赁费、吊费、运费合计600000元（支付方式：于2019年4月20日前支付300000元，余款300000元于2019年5月31日前支付完毕），若钱进任何一期逾期支付，则上海奉闵建设工程有限公司可以一并申请执行，并由钱进支付违约金500000元；三、上海奉闵建设工程有限公司与钱进就本案纠纷无其他争议。案件受理费18622元，减半收取计9311元，由钱进负担。【具体见（2019）沪0120民初5844号民事调解书】。（2019）沪0120民初5844号民事调解书生效后，因钱进未履行调解书确认的义务，上海奉闵建设工程有限公司于2019年5月7日向上海市奉贤区人民法院申请强制执行，案号为（2019）沪0120执3313号。另查明，坐落于上海市××路××弄××号××室（建筑面积为80.95平方）为钱国良、蒋云骄及钱进共同共有，上海市奉贤区人民法院在执行中已对该房屋进行了查封，因钱进对该处房屋拥有的份额不明确，故该执行案件暂时未能处理该房屋，因未发现被执行人钱进有其他可供执行的财产线索，上海市奉贤区人民法院作出（2019）沪0120民初3313号民事裁定书，裁定终结该次执行。后上海奉闵建设工程有限公司为实现（2019）沪0120民初5844号民事调解书确定的债权向一审法院提起诉讼，要求判令：一、确认上海市××路××弄××号××室房产钱进享有三分之一的份额；二、判令蒋云骄、钱国良及钱进承担律师费10万元及本案诉讼费用。针对列钱进为第三人的理由，上海奉闵建设工程有限公司庭审中提出依照《最高人民法院关于适用的解释》（一）第十六条的规定，债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼，未将债务人列为第三人，人民法院可以追加债务人为第三人。具体到本案中，债务人为钱进，次债务人为蒋云骄和钱国良。另查明，钱国良与钱进系父子关系，蒋云骄与钱进系夫妻关系。以上事实有上海奉闵建设工程有限公司提供的书证一：公安机关调取的钱国良、蒋云骄、钱进的户口摘抄三张；书证二：（2019）沪0120民初5844号民事调解书复印件一份；书证三：上海市不动产登记簿房屋状况及产权人信息一张；书证四：中国执行信息公开网打印件及律师函原件一份；书证五：法律服务合同及上海市增值税专用发票；书证六：结婚证复印件一张以及各方当事人庭审陈述附卷佐证。一审法院认为，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条第三款的规定，共有人提起析产诉讼或者申请执行人代为提起析产诉讼的，人民法院应当准许。因此，上海奉闵建设工程有限公司作为（2019）沪0120执3313号执行案件的申请执行人，其就该案被执行人钱进和该案案外人钱国良、蒋云骄共同共有的涉诉房屋代位提起本案析产诉讼，具有事实和法律依据，法院予以准许。根据上海奉闵建设工程有限公司提供的上海市不动产登记薄查询证明，涉案房屋系钱国良、蒋云骄及钱进共同共有，根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第八十九条规定，共有人对共同共有财产享有共同权利，承担共同义务。第九十条规定，对共有财产分割，有协议的按协议处理；没有协议的，应当根据等分原则处理。本案中蒋云骄、钱国良和钱进未举证证明其就涉诉房屋的分割订立了协议，也未举证证明各自对涉诉房屋所作贡献，故应按等分原则处理，蒋云骄、钱国良和钱进各占有涉诉房屋三分之一的份额。故对上海奉闵建设工程有限公司的该诉讼请求，予以支持。关于上海奉闵建设工程有限公司主张的要求判令蒋云骄、钱国良和钱进承担律师费10万元的诉讼请求因缺乏相关事实和法律依据，不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国物权法》第十六条、第十七条、第九十三条、第九十五条、第九十九条，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条第三款，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第八十九条、第九十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（一）第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及相关民事法律政策之规定，判决：一、上海市××路××弄××号××室由钱进和钱国良、蒋云骄各享有三分之一的产权份额；二、驳回上海奉闵建设工程有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费15600元，减半收取7800元，诉讼保全费1120元，合计8920元，由上海奉闵建设工程有限公司负担1920元，由钱进负担7000元。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，各方当事人均未提交新的证据。二审查明的事实与原审一致，二审依法予以确认。本院认为，（2019）沪0120民初5844号民事调解书生效后，因钱进未履行调解书确认的义务，上海奉闵建设工程有限公司于2019年5月7日向上海市奉贤区人民法院申请强制执行。该案进入强制执行后，因钱进对案涉房屋拥有的份额不明确，同时未发现被执行人钱进有其他可供执行的财产线索，上海市奉贤区人民法院作出（2019）沪0120民初3313号民事裁定书，裁定终结该次执行。为此，上海奉闵建设工程有限公司向一审法院提出对案涉房屋代位析产。因《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》设立代位析产的目的在于解决被执行人和案外人共有财产的执行问题，制度设计上是通过析产来确定执行份额以实现债权清偿。申请执行人请求析产明确被查封财产中被执行人份额，进而获得对该执行标的许可执行，故本案的案由应为执行异议之诉，而非债权人代位权纠纷。一审将本案案由确定为债权人代位权纠纷不当，应予纠正。上海奉闵建设工程有限公司向一审法院提出对案涉房屋代位析产，系基于执行标的提起的与执行行为相关的诉讼，该诉讼系代位析产之诉，应由执行法院专属管辖，故本案应由上海市奉贤区人民法院管辖。一审法院非执行法院，对本案无管辖权。综上，一审法院管辖错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十一条规定，裁定如下：一、撤销江苏省溧阳市人民法院（2020）苏0481民初4993号民事判决；二、本案移送上海市奉贤区人民法院审理；三、江苏省溧阳市人民法院自接到本裁定之日起三日内将其（2020）苏0481民初4993号一案全部案卷材料及诉讼费移送上海市奉贤区人民法院。上诉人上海奉闵建设工程有限公司预交的二审案件受理费2300元，由本院退回。本裁定一经作出即生效。审 判 长  黄 磊审 判 员  罗希夷审 判 员  万海峰二〇二一年四月七日法官助理  潘 军书 记 员  房 敏