江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏04民终606号上诉人（原审原告）：常州市王开八达照相馆第一分店，住所地常州市钟楼区南大街双桂坊**，统一社会信用代码92320404MA1N93WM0D。经营者：陈小荣，女，1949年1月26日出生，汉族，住常州市天宁区。委托诉讼代理人：巢红喜，江苏新联律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：戈洋漾，男，2000年1月24日出生，汉族，现住苏州市姑苏区。上诉人常州市王开八达照相馆第一分店（以下简称王开照相馆）因与被上诉人戈洋漾劳动争议纠纷一案，不服常州市钟楼区人民法院（2020）苏0404民初5702号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月14日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人王开照相馆向本院上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判王开照相馆向戈洋漾支付2019年8月至11月未签劳动合同的二倍工资差额12000元，上诉费用由戈洋漾承担。案件审理过程中王开照相馆变更诉讼请求为：撤销一审判决，改判王开照相馆无需向戈洋漾支付未签劳动合同的二倍工资；本案诉讼费用由戈洋漾承担。上诉事实与理由：《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。常州市中级人民法院《关于审理劳动争议案件的指导意见》第十七条规定，用人单位自用工之日起满一年或在劳动合同期满后满一年未与劳动者订立无固定期限劳动合同，但用人单位无需依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款的规定再行每月支付二倍工资。一审适用法律错误，请求依法改判。戈洋漾在二审辩称，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。在“视为已订立无固定期限劳动合同”后，用人单位应当立即与劳动者补签书面劳动合同，单位仍不愿意补签的，违反劳动合同法相关规定，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍工资。故戈洋漾要求王开照相馆支付十一个月二倍工资的诉请，符合法律规定，应予支持。一审判决查明事实清楚，适用法律正确，应予维持，请求驳回王开照相馆的上诉请求。王开照相馆向一审法院起诉请求：判令王开照相馆仅需支付戈洋漾二倍工资差额12000元；本案诉讼费由戈洋漾承担。事实和理由：戈洋漾于2018年12月入职，双方未签订劳动合同，王开照相馆为戈洋漾缴纳社保。戈洋漾于2020年7月2日提出离职，于2020年8月向常州市钟楼区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委员会于2020年9月30日作出常钟劳人仲案字[2020]第532号仲裁裁决书。王开照相馆认为，仲裁裁决王开照相馆支付戈洋漾二倍工资差额37386.34元适用法律错误。按照常州市中级人民法院《关于审理劳动争议案件的指导意见》[常中法（2012）35号]第十八条的规定“用人单位未与劳动者在用工之日起一个月内签订劳动合同，劳动者主张未签订劳动合同二倍工资的，劳动者申请仲裁的时效应当按月分别计算……”，戈洋漾主张2019年1月至2019年7月间的二倍工资已经超过仲裁时效，故王开照相馆仅需向戈洋漾支付2019年8月至11月之间的四个月二倍工资12000元。一审审理查明，戈洋漾2018年12月1日入职王开照相馆，工作岗位为门市接待，双方未签订书面劳动合同。戈洋漾工资均通过微信转账方式发放，2019年1月至11月共计发放工资37386.34元，2020年1月22日王开照相馆向戈洋漾发放年终奖1000元，2020年1月23日发放年货福利300元。戈洋漾上班时间为早班8:30-18:00，晚班10:00-20:30，吃饭时间每天休息30至40分钟，平均每天工作9.5小时，每周做六休一，存在工作日延时加班及法定节假日加班的情况，王开照相馆未向戈洋漾支付加班工资。戈洋漾2020年7月2日提出离职，最后工作至2020年7月31日。仲裁庭审中，王开照相馆、戈洋漾对戈洋漾法定假日加班13天均予以认可。关于戈洋漾基本月平均工资情况，戈洋漾认为其平均工资为3000元每月，王开照相馆认为平均工资不止3000元，3000元仅是基本工资，还有提成及餐补。2020年8月3日，戈洋漾向常州市钟楼区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求裁决：王开照相馆支付戈洋漾2019年1月1日至2019年11月30日期间未签订劳动合同的二倍工资差额37386.34元、2018年12月1日至2020年7月31日期间国家法定节假日安排劳动三倍薪资4857.69元、在职期间加班工资380.76元、解除劳动合同经济补偿金3283.33元，补缴社会保险以及王开照相馆承担劳动仲裁费用。常州市钟楼区劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月30日作出常钟劳人仲案字[2020]第532号仲裁裁决，裁决：一、自本裁决书生效之日起十五日内，王开照相馆一次性支付戈洋漾二倍工资差额37386.34元；二、自本裁决生效之日起十五日内，王开照相馆一次性支付戈洋漾加班工资5238.45元。王开照相馆不服仲裁裁决，诉至法院。一审法院认为，戈洋漾在王开照相馆工作，接受王开照相馆管理，王开照相馆向戈洋漾发放工资，故王开照相馆与戈洋漾之间劳动关系明确。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，戈洋漾自2018年12月1日起至王开照相馆工作，双方并未签订书面劳动合同，王开照相馆应当支付自戈洋漾入职第二个月的二倍工资，根据戈洋漾平均工资金额，戈洋漾主张按照37386.36元金额支付二倍工资，不超过法律规定，依法予以支持。根据《江苏省工资支付条例》第二十条规定，用人单位安排劳动者加班加点，工作日延长劳动时间的，按照不低于本人工资的百分之一百五十支付加班加点工资，在法定休假日劳动的，按照不低于本人工资的百分之三百支付加班工资。本案中，戈洋漾确系存在工作日（每天工作9.5小时）及法定节假日加班的情形，故仲裁裁决王开照相馆支付戈洋漾延时加班工资380.76元，不超过法律规定，依法予以支持。关于法定休假日加班工资，根据仲裁庭审双方陈述及工资发放记录，对仲裁裁决以3000元为基本工资基数予以认可，故每日加班工资基数应为3000/21.75=137.9元，戈洋漾主张的4857.69元并未超过按照上述基数计算的金额，故仲裁裁决王开照相馆支付戈洋漾法定节假日加班工资4857.69元，依法予以认可。一审判决：一、王开照相馆于本判决书生效之日起十五日内向戈洋漾支付二倍工资差额37386.34元；二、王开照相馆于本判决书生效之日起十五日内向戈洋漾支付加班工资合计5238.45元；三、驳回王开照相馆的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。王开照相馆对一审查明的事实无异议，本院对一审查明的事实依法予以确认。本院认为，本案争议焦点为王开照相馆应否向戈洋漾支付未签订书面劳动合同的二倍工资。王开照相馆上诉称，根据劳动合同法第十四条第三款规定，王开照相馆已经与戈洋漾签订无固定期限劳动合同，故无需支付未签订劳动合同二倍工资。本院认为，劳动争议仲裁时效为一年，自当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算，王开照相馆应否支付未签订劳动合同二倍工资主要审查戈洋漾的请求是否超过仲裁时效。本案中，戈洋漾在王开照相馆工作期间为2018年12月1日至2020年7月31日，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，王开照相馆应向戈洋漾支付未签订劳动合同二倍工资的期间是2019年1月1日至2019年11月30日。戈洋漾请求王开照相馆支付未签订劳动合同二倍工资的仲裁时效是自2019年12月1日起的一年。戈洋漾仲裁受理时间为2020年8月3日，仍在仲裁时效期间内，故王开照相馆仍应向戈洋漾支付未签订书面劳动合同的二倍工资。结合戈洋漾2019年1月至11月工资共计37386.34元的事实，一审认定王开照相馆应当向戈洋漾支付二倍工资差额37386.34元，并无不当，本院予以确认。王开照相馆的上诉请求，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，王开照相馆的上诉请求及上诉理由均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件受理费10元，由常州市王开八达照相馆第一分店负担。本判决为终审判决。审 判 长  杨 成审 判 员  杨 剑审 判 员  顾 洋二〇二一年四月八日法官助理  张玲霞书 记 员  谢柯婷