山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书（2016)鲁17民终780号上诉人（原审被告）：菏泽华豪建筑工程有限公司。法定代表人：樊军立，该公司经理。委托代理人：王涛，山东敬人律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孟江龙。委托代理人：赵航，菏泽牡丹创兴法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：苏江令。委托代理人：张岩，菏泽开发丹阳法律服务所法律工作者。上诉人菏泽华豪建筑工程有限公司因与被上诉人孟江龙、被上诉人苏江令提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省菏泽市牡丹区人民法院（2015）菏牡民初字第895号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年3月18日受理后，依法组成合议庭公开审理了本案。本案现已审理终结。原审原告孟江龙诉称：2014年12月初，被告苏江令找原告到被告菏泽华豪建筑工程有限公司的工地上干活，称干完活由被告菏泽华豪建筑工程有限公司付工资，一天150元。2014年12月26日，干活中，原告从没有任何保护措施的八米窗户台上跌落，受伤被送往菏泽市中医院住院治疗。原告的脊骨与脚骨等部位骨折。住院治疗期间，被告对原告的伤情不管不问。原告与被告就赔偿事宜达不成一致意见，无奈诉至法院，请求依法判令被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、二次手术费、交通费等共计120000元。被告菏泽华豪建筑工程有限公司辩称：1、原告孟江龙在该公司的工地上干活，但是公司不认识他。该公司把活承包出去了，是苏江令让原告孟江龙去干的活。原告什么时候出的事公司不知道。该公司将这个工地上的安装窗户活承包给苏江令。该公司让苏江令先签合同再干活，但是苏江令没有签合同就去施工了。2、原告陈述的安装塑钢活，该公司承包给了刘志昌，有安装塑钢的分包合同。公司分包的塑钢活，材料窗口由公司提供，分包的只是清工活，清工活的结算以安装窗口的进度结算。分包头再雇佣工人干清工活，其工作人员与公司没关系，公司不给干清工活工人结算工资。原告要求公司赔偿其工伤医疗费，没有事实根据，请求法院驳回原告诉讼请求。被告苏江令辩称：1、2014年12月份，苏江令由中间人介绍在被告菏泽华豪建筑工程有限公司工地上干安装窗口清工。当时安装窗口缺工人，是苏江令找的原告孟江龙，告诉原告在工地安装窗口，一天100多元，由菏泽华豪建筑工程有限公司发放工资。2、苏江令与原告孟江龙都是受菏泽华豪建筑工程有限公司雇佣在工地上安装窗户。原告伤情也是在该工地上造成的。苏江令不是侵权人，更不是原告的雇主。原告的伤情与苏江令没有关联性，所以原告的损失应该由菏泽华豪建筑工程有限公司承担责任。请求法院依法驳回原告对苏江令的诉讼请求。原审法院审理查明：被告菏泽华豪建筑工程有限公司承包位置在菏泽市经济开发区上海路中段的原油嘴油泵车间门窗加工安装工程。2014年12月26日，原告孟江龙在菏泽华豪建筑工程有限公司承包工地上安装窗户时，不慎从三层楼上摔下导致受伤，被送往菏泽市中医医院住院治疗44日，诊断为胸12椎体爆裂骨折并疾病，支付医疗费30747.44元。后原告孟江龙又在菏泽市中医医院支付检查费1440元。2015年4月28日，原告孟江龙的伤情经菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：一、被鉴定人孟江龙胸椎压缩性骨折为X级伤残；右髋关节功能受限为X级伤残。二、误工时间为180日。三、护理时间为90日，4日内为2人护理，86日内为1人护理。孟江龙支付鉴定费2400元。2015年3月19日，原告孟江龙诉至原审法院，要求被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、二次手术费、交通费等共计50000元。审理中，原告孟江龙追加苏江令为本案共同被告，并变更诉讼请求为120000元。另查明：原告孟江龙父亲孟祥玉，1955年3月3日出生，其母秦玉艳，1955年4月3日出生，原告姐兄弟三人。原告与妻子吕春霞生育一子叫孟自山，2008年9月2日出生。再查明：2014年农村居民人均可支配收入11882元，2014年农村居民人均生活消费支出7962元，2014年山东省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资42788元。原审法院认为，本案主要争议焦点问题是：原告与被告之间是否存在雇佣关系，被告是否应当赔偿原告遭受的损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应该承担赔偿责任。本案中，原告孟江龙经被告苏江令在被告菏泽华豪建筑工程有限公司承包工地上安装窗口时，从楼上摔下受到损伤。被告菏泽华豪建筑工程有限公司在第一次庭审中陈述与第二次庭审和第三次庭审中的陈述不一致，相矛盾。本院认为被告菏泽华豪建筑工程有限公司在第一次庭审中的陈述比较客观真实，且被告苏江令及证人任某的证言，均证明原告是在被告菏泽华豪建筑工程有限公司承包工地上安装窗口时受到损伤。被告菏泽华豪建筑工程有限公司提交的分包合同协议书上甲方是菏泽华豪建筑装饰工程有限公司，没有公司公章；其公司没有说明与菏泽华豪建筑装饰工程有限公司的关系，不能证明是其公司的分包工程。以上证据足以证明被告菏泽华豪建筑工程有限公司与原告之间形成了事实上的雇佣关系，对该事实应予以确认。本案没有证据证明原告的损害与被告苏江令有因果关系，对原告的损害后果，被告苏江令不承担赔偿责任。原告在劳务活动中造成的自身损害，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，“…提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”被告菏泽华豪建筑工程有限公司疏于管理，监管不力，未尽到安全注意义务，造成原告安装窗口时从三楼摔下受到损害，是导致事故发生的主要原因，被告菏泽华豪建筑工程有限公司对此事故后果应承担80%的主要责任。而原告在安装窗口中亦未尽到自身安全注意义务，对事故的发生具有一定过失，对其损害结果应承担20%的次要责任。本案中，对于误工费、护理费的标准应按照山东省农林、牧、渔业年均收入的标准进行赔偿，误工费应计算至原告评残前一天。住院伙食补助费参照菏泽市市直机关一般工作人员省内差旅饮食补助费标准市内每日80元予以确定。原告提交救护车转运费单据不规范，没有医院公章，又未提交交通费的其它证据，其要求赔偿交通费不予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”原告受伤构成两个十级伤残，给其精神上造成极大痛苦，其要求精神损害赔偿费的请求，结合当地经济生活水平，以及精神损害抚慰金抚慰为主、补偿为辅的赔偿原则，应酌情支持3000元。原告的损失为：医疗费32187.44元；误工费21096元（42788元÷365日×180日）；护理费11016.8元[（42788元÷365日×4日×2人）+（42788元÷365日×86日×1人）]；住院伙食补助费3520元（80元/日×44日）；原告受伤构成两处十级伤残，应以农村居民人均可支配收入×(10%+2%)计算，应得残疾赔偿金28516.8元（11882元×20年×12%）；被扶养人生活费：被扶养人孟祥玉、秦玉艳的生活费共计12739.2元[（7962元×20年×12%÷3人）×2人]，被扶养人孟自山的生活费5254.92元[（7962元×11年×12%）÷2人]；鉴定费2400元；精神损害抚慰金3000元；以上合计款为119731.16元。被告菏泽华豪建筑工程有限公司应承担赔偿款为：95784.93元（119731.16元×80％）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条之规定，经原审法院民商事审判委员会研究决定，判决：一、被告菏泽华豪建筑工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告孟江龙医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害赔偿金共计95784.93元；二、驳回原告孟江龙的过高部分及其他诉讼请求；三、被告苏江令在本案中不承担赔偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2614元，由原告孟江龙负担420元，被告菏泽华豪建筑工程有限公司负担2194元。上诉人菏泽华豪建筑工程有限公司不服原审法院的上述民事判决，向本院提出上诉称：1、被上诉人孟江龙直接受雇于苏江令，而非受雇于上诉人，故孟江龙因人身损害受到的损失应由苏江令赔偿。2、原审法院认定被上诉人损失数额错误。其一，被上诉人孟江龙系农村户籍且在农村居住，故其护理费和误工费标准应按照农村居民计算；其二，被上诉人误工费计算至评残日前一天日期过长；其三，被上诉人孟江龙的父亲1955年4月3日出生，而事故发生时间是2014年12月，其父不满60周岁，故不应支持其生活费；其四，原审判决的精神损害抚慰金3000不应支持；其五，上诉人已经为孟江龙垫付了医疗费2000元，苏江令垫付不到2万元，以上垫付款应予扣除，一审法院对该事实没有查清。3、被上诉人孟江龙在事故发生时有明显的过错，应承担30%以上的责任，原审法院认定其承担20%的责任过低。请求二审法院撤销原判，依法改判上诉人不承担赔偿责任或将本案发回重审，一、二审诉讼费用由被上诉人负担。被上诉人孟江龙答辩称：1、孟江龙于2014年12月初经苏江令介绍到上诉人所承包的工地上干活，中午由公司管饭，并按每天150元给工资。孟江龙作为上诉人工地上的施工人员，应对孟江龙的人身损害承担赔偿责任。2、关于误工时间：孟江龙的误工时间已经鉴定机构鉴定，且孟江龙至今都行动不便，故应按180天计算；关于误工费、护理费计算标准：孟江龙虽在农村居住，但依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，故应按照山东省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资计算；关于被扶养人生活费：应当以鉴定机构的鉴定结论确定之日为基准日确定被扶养人年龄，孟江龙父亲应在被扶养人范围内；关于精神损害抚慰金：依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条之规定，孟江龙主张的3000元精神损害抚慰金应予以支持。3、孟江龙执行的是份内工作，在八九米高的车间安装窗户，而上诉人作为承包方明知此施工过程中会存在危险，但未做必要安全防护措施，且现场也没有监管员，上诉人疏于管理、监管不力，故原审法院认定上诉人应承担80%的责任并无不当。4、上诉人与苏江令共垫付了1万余元医疗费，但具体数额不了解。上诉人的上诉理由没有事实根据和法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人苏江令答辩称：苏江令为孟江龙垫付了17200元，苏江令不要求被上诉人返还。上诉人诉请理由没有事实根据和法律依据，请求二审法院查明事实依法驳回上诉，维持原判。本院二审审理查明的事实与原审法院判决认定的事实基本一致。本院认为：首先，被上诉人孟江龙在上诉人菏泽华豪建筑工程有限公司承包的工地上从事劳务活动时受伤，且根据其工资由上诉人发放等陈述，能够认定孟江龙系为上诉人提供劳务。上诉人上诉称将部分工程分包给被上诉人苏江令，苏江令是接受劳务一方，但提供的证据并不足以证明其该项主张，对此本院不予支持。其次，关于被上诉人孟江龙损失数额的认定问题。对于误工费、护理费的确定，因本案一审法庭辩论终结是在2015年9月1日之前，故原判决误工费、护理费计算标准按照山东省上一年度国有经济单位农、林、牧、渔业在岗职工平均工资计算并无不当。孟江龙因伤致残持续误工，其误工时间已经司法鉴定，故原判决据鉴定意见确定孟江龙误工时间为180日亦无不当。对于被扶养人孟祥玉生活费的确定，截至鉴定意见作出时，孟祥玉年龄已达60周岁，故应作为被扶养人计算其生活费。对于上诉人称其垫付了部分医疗费的问题，二被上诉人对此均未予认可，上诉人亦不能提供充分证据证明该项主张，故本院对此不予采信。最后，被上诉人在提供劳务过程中，未尽到自身安全注意义务，对事故的发生具有一定过错，原审法院根据本案具体案情认定被上诉人对其损害结果应自负20%的责任并无不当。原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人菏泽华豪建筑工程有限公司的各项上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2194元，由上诉人菏泽华豪建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  吴树峰代理审判员  李 锋代理审判员  李 兴二〇一六年六月十六日书 记 员  刘启国