贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黔26民终728号上诉人（原审原告）贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司。住所地：凯里市环城西路**。法定代表人闫小利，总经理。委托代理人梁恩岳，男，1975年9月14日出生，侗族，贵州省贵阳市人，贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司职工，住贵阳市云岩区。被上诉人（原审被告）罗康汉，男，1967年5月7日出生，侗族，贵州省凯里市人，原系贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司职工，住凯里市。贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司因劳动争议纠纷一案，不服凯里市人民法院（2015）凯民初字第2930号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明：原告恒昊黔东南分公司系贵州恒昊投资有限公司2009年1月16日成立的企业非法人机构，经营范围有：非金融性投资，化肥、液氨开发生产销售等。被告罗康汉原系贵州省凯里化肥厂职工。2002年，贵州省凯里化肥厂停产后将全厂的场地、生产设备及厂房出租给贵州全江化工投资有限公司经营。2002年3月，被告罗康汉被派遣到贵州全江化工投资有限公司工作，并保留与原贵州省凯里化肥厂的劳动合同关系。2008年11月28日，贵州省凯里化肥厂被法院宣告进入破产程序，被告罗康汉在与贵州省凯里化肥厂解除劳动关系时，领取了贵州省凯里化肥厂破产清算组支付2008年前的一次性经济补偿金。原告恒昊黔东南分公司成立后，原、被告在建立劳动关系的情况下，双方于2010年1月1日签订了一份为期五年的《员工聘用合同》。2013年8月16日，原告恒昊黔东南分公司全面停产放假后，被告罗康汉被继续留下守厂。2014年12月31日，原告恒昊黔东南分公司以公司经营困难、合同到期为由向被告罗康汉送达《终止劳动合同通知》。双方因支付解除劳动关系经济补偿金的标准和发放未休年休假工资产生纠纷后，被告罗康汉于2015年4月23日向黔东南州劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求为：“一、被申请人向申请人支付解除劳动合同的经济补偿金72000.00元；二、裁决被申请人向申请人支付未修年休假工资57272.00元。”黔东南州劳动人事争议仲裁委员会立案受理后，于2015年5月24日作出黔东南州劳人仲案字第160号《仲裁裁决书》，裁决：“一、被申请人在本裁决书生效之日起十五日内向申请人支付终止劳动关系的经济补偿叁万陆仟元整（￥36000.00元）；二、被申请人在本裁决书生效之日起十五日内向申请人支付未休年休假工资伍仟伍佰壹拾柒元贰角捌分（￥5517.24元）。”仲裁裁决书送达双方当事人后，原告恒昊黔东南分公司不服仲裁结果，于2015年11月10日向本院提起诉讼。庭审中，因原、被告均不接受调解，本院未主持双方当事人进行调解。另查明：2002年4月29日，贵州全江化工投资有限公司凯里分公司成立。2004年6月22日，黔东南州全江化工投资有限责任公司成立。2005年6月20日，贵州全江化工投资有限公司向工商行政管理部门申请注销凯里分公司，理由是已另行成立“黔东南州全江化工投资有限责任公司”，并接纳原贵州全江化工投资有限公司凯里分公司的业务与员工。同月27日，工商行政管理部门依法予以注销贵州全江化工投资有限公司凯里分公司。再查明：在扣除养老金、失业金、医保金后，被告罗康汉在原告解除劳动关系前12个月（2014年1月至2014年12月）实领工资分别为：0元、0元、0元、0元、6000元、6000元、6000元、6000元、6000元、6000元、6000元、6000元。其中，2014年12月份实发工资总额为5855元。2014年期间，原告恒昊黔东南分公司既未安排被告罗康汉休假（带薪年休假），也不支付未休年休假的工资。同时查明：2013年8月，原告全面停产后安排被告值班守厂，双方约定值班期间工资标准不变，月工资为6000元。原审法院认为：劳动者与用人单位的合法权益均受法律保护。本案原、被告2010年1月1日签订的《员工聘用合同》是在平等自愿的基础上订立的，不仅是双方当事人的真实意思表示，而且不具有法定的无效情形，对其真实性、合法性与有效性，本院予以确认。鉴于原、被告对仲裁裁决书认定被告参加工作的时间以及终止劳动关系的事实未持异议，本院确认被告2002年3月进入贵州全江化工投资有限公司凯里分公司工作，2009年至2014年期间与原告存在劳动关系，且劳动关系已于2014年12月31日解除。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；……”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；……”虽然原告提出终止劳动合同的理由符合法律规定，但依法应当向被告支付解除劳动合同经济补偿金。对双方争议焦点，本院作如下评析。一、关于经济补偿金的计算标准问题《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”被告系原贵州省凯里化肥厂职工，在与贵州省凯里化肥厂解除劳动关系时，已获得破产清算组支付的经济补偿金（一次性安置费），故2008年之前的工龄不再作为本案计算经济补偿金的时限。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”劳动部颁发的[1994]481号《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十一条规定：“本办法中经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资……”从原告停产和职工放假的情况来看，2013年8月前的生产可视为正常生产，经济补偿金应以2012年8月至2013年7月职工应得工资的平均数为计算标准。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入……”因原告提交的工资表载明的是实发工资，不是劳动者应得工资，故本院不予采信。原告作为用人单位持有职工每月领取工资的表册是事实，因其未能举证证明停产前12个月被告应得工资的具体数额，依法应当承担相应的不利法律后果。根据被告提交的实发工资流水账单，本院以2014年11月份未扣除被告个人所得税的应发工资总额为计算经济补偿金的标准，具体数额为6000元/月×6个月=36000元。被告在答辩中主张原告还应按照经济补偿金数额的百分之五十支付额外经济补偿金。因被告在劳动仲裁程序中未提出该项主张，故本院不予处理。二、关于带薪年休假工资问题《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定：“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。”国务院颁布的《职工带薪年休假条例》系2008年1月1日施行，被告请求支付2008年前带薪年休假工资于法无据，本院不予支持。2008年至2014年期间，被告系原告的在岗职工，原告作为用人单位应当安排职工享受带薪年休假。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年……”故被告请求支付2008年至2013年的带薪年休假工资已超出仲裁时效，且不存在仲裁时效中断、中止的法定情形，仲裁裁决不予支持符合法律规定。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假工资。”2002年3月，被告从贵州省凯里化肥厂进入贵州全江化工投资有限公司凯里分公司工作至用工主体变更为贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司以来，已连续工作13年，依法每年可享受10天带薪年休假。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定：“……应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”根据双方约定值班期间的工资标准，原告应当向被告支付2014年未休年休假的工资差额5517.24元（6000元／月÷21.75天×10天×200%）。原告在庭审结束后提交2014年守厂值班的考勤表，只能证明被告值班情况，不能证明被告已享受年休假，本院不予采信。综上所述，原告的诉请有悖于法律规定，理由不能成立，本院依法不予支持。被告的辩解意见既与庭审查明的事实相符，也于法有据，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十四条、四十六条、第四十七条第一款与第三款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、第二十七条，国务院《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条第一款之规定，判决：一、驳回原告贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司的诉讼请求。二、由原告贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司在本判决生效之日起五日内一次性支付被告罗康汉终止劳动合同关系经济补偿金36000元。三、原告贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司在本判决生效之日起五日内一次性支付被告罗康汉2014年未休年休假工资5517.24元。案件受理费10元，减半收取5元,由原告贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司负担。一审判决后，贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司不服，上诉称：一、被上诉人的经济补偿金是根据其工作时间以及最后12个月的工资标准作为计算依据，现一审在没有查明事实的情况下，仅根据被上诉人的单方陈述确定工作年限及工资标准计算经济补偿，属于认定事实错误。根据经济补偿金的计算方法可以得知一审在计算经济补偿金数额必须以最后12个月平均工资具体数额，一审在审理时并未查明被上诉人最后12个月平均工资具体数额情况下，造成计算经济补偿金数额错误。二、一审时未查清被上诉人的工资及考勤时计算的带薪年假补偿金错误。计算带薪年假首先要核实被上诉人是否确已年休,如未年休上诉人是否支付了带薪年休补偿金,上诉人当年的工资数额等情况,才能计算出正确的带薪年休补偿金,现一审并未查明以上事实,不能得出正确的带薪年休补偿金。请求撤销一审判决，依法改判上诉人不支付经济补偿金和未休年假工资。罗康汉二审时以请求维持原判进行答辩。二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为：劳动者与用人单位的合法权益均受法律保护2009年1月，上诉人贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司成立后，被上诉人罗康汉与上诉人贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司于2010年1月1日签订了一份为期五年的《员工聘用合同》。2014年12月31日，上诉人贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司以公司经营困难、合同到期为由向被上诉人罗康汉送达《终止劳动合同通知》。本案不属于上诉人贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，被上诉人罗康汉不同意续订的情形，而是上诉人贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司以公司经营困难、合同到期为由终止劳动合同，故上诉人贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司应依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（五）项的规定向被上诉人罗康汉支付经济补偿。经济补偿金应按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定计算。一、被上诉人罗康汉经济补偿金的计算标准按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定，被上诉人罗康汉的经济补偿金按照其在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资进行计算。《劳动争议调解仲裁法》第六条规定：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。被上诉人罗康汉劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资证据属于用人单位即上诉人贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司掌握管理，上诉人贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司应当提供。上诉人贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司拒不提供，应当承担不利后果。原审法院在上诉人贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司拒不提供证据情况下以被上诉人罗康汉2014年12月份应发工资总额6000元为标准计算经济补偿金符合法律规定。二、上诉人贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司是否应向被上诉人罗康汉支付带薪年休假工资问题。《劳动争议调解仲裁法》第六条规定：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。2008年至2014年期间，罗康汉系上诉人贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司的在岗职工，上诉人贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司作为用人单位应当安排职工享受带薪年休假。上诉人贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司作为用人单位，被上诉人罗康汉是否年休、上诉人贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司是否支付了带薪年休补偿金的证据属于上诉人贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司掌握管理，被上诉人罗康汉主张未享有带薪年休假，上诉人贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司未提供证据予以反驳。上诉人贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司应当承担不利后果。原审法院在上诉人贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司拒不提供证据情况下以被上诉人罗康汉2014年12月份应发工资总额6000元为标准计算带薪年休假工资符合法律规定。综上所述，上诉人贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司上诉理由不成立，故其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果公正，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元由上诉人贵州恒昊投资有限公司黔东南分公司承担。本判决为终审判决。审判长  李邦华审判员  王 珺审判员  李维君二〇一六年六月二十九日书记员  赵艳萍