文书内容江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）苏03民终690号上诉人（原审被告暨反诉原告）：河北岳盟橡胶制品有限公司，住所地河北省衡水市景县温城乡范温城村。法定代表人：李月，该公司执行董事。委托诉讼代理人：霍小虎，男，1973年12月10日生，汉族，住河北省衡水市桃城区，该公司员工。被上诉人（原审原告暨反诉被告）：淮河工程集团有限公司，住所地江苏省徐州市新城区元和路9号。法定代表人：李学格，该公司董事长。委托诉讼代理人：王**，江苏泉山律师事务所律师。上诉人河北岳盟橡胶制品有限公司(以下简称河北岳盟公司)与被上诉人淮河工程集团有限公司（以下简称淮河工程公司）买卖合同纠纷一案，不服徐州市云龙区人民法院（2019）苏0303民初5898号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。河北岳盟公司上诉请求：请求依法撤销(2019)苏0303民初5898号民事判决，判决被上诉人赔偿上诉人经济损失46125元。上诉费由被上诉人承担。事实与理由：原审判决认定事实错误。上诉人与被上诉人签署了两份供货合同。双方工作人员聊天记录第六页、第二十六页显示上诉人工作人员报价单为橡胶止水带单价：56元每米，最终价格每米50元国标10mpa，所以双方签订的每米80元的合同是添加的，上诉人工作人员善意的予以配合。上诉人按照合同履行完全部义务后，被上诉人要求按照80元每米标准检测，有违常理和常识。上诉人明知我方产品达不到每平米80元产品的水平，我方再应被上诉人要求进行检测是浪费双方财力物力。上诉人根据双方合同约定将价值81125元橡胶止水带、橡胶止水条送至双方约定地址。被上诉人不按合同履约造成上诉人81125元经济损失，被上诉人已付35000元，尚欠46125元。请求法院支持上诉人上诉请求。淮河工程公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。上诉人与被上诉人之间权利义务应当按照双方之间的书面买卖合同处理。上诉人一方未能按照合同约定提供货物，经被上诉人一方催促，最终仍未提供，无论是解除合同返还定金以及承担违约金均是正确的。请求二审人民法院维持一审判决。淮河工程公司向一审法院起诉请求：1.请求解除淮河工程公司、河北岳盟公司之间的《橡胶止水采购合同》；2.判令河北岳盟公司返还定金3.5万元；3.河北岳盟公司支付违约金3.5万元；4.诉讼费由河北岳盟公司承担。事实与理由：2019年7月18日，淮河工程公司与河北岳盟公司签订《橡胶止水采购合同》，约定淮河工程公司购买河北岳盟公司生产的橡胶止水带、橡胶止水条、泡沫板等，双方并对数量和价款等均作了约定。淮河工程公司并于当日按合同约定向河北岳盟公司支付定金3.5万元。但河北岳盟公司一直未将符合合同约定的货物送至指定验收地点。经淮河工程公司多次催促，河北岳盟公司至今未按合同约定供货，河北岳盟公司的行为已经构成根本违约，致淮河工程公司不能实现合同目的。为维护淮河工程公司的合法权益，特向贵院起诉，请依法判决。一审法院查明，经淮河工程公司、河北岳盟公司双方工作人员通过微信联系，2019年7月18日淮河工程公司（甲方）与河北岳盟公司（乙方）签订《橡胶止水采购合同》一份，合同约定货物货物品名、型号、数量价款：            品名              要求              规格              数量              单价              单位              总金额                                橡胶止水带              按照图纸要求图号（CWHH-S-EJB-1103）                    按照图纸要求              1000                    80                    米                    80000                    含税含运费                                    橡胶止水条              按照图纸要求图号（CWHH-S-EJB-1103）              2*3cm                    350                    17.5                    米                    6125                        泡沫板              按照图纸要求              2厘米              25              850              Mm3              21250                  货值总值（大写）壹拾万零柒仟叁佰柒拾伍（107375元）      合同还约定：乙方收到甲方订金后7日内到货。甲方付定金35000元，货物到达货站后，甲方随机抽取样品进行送检，乙方应配合完成抽检工作，检验合格后甲方支付余款。合同第四条货物验收约定：验收地点为距离甲方现场就近货站，乙方保证货品质量外观质量。货物到达货站后，甲方应在3日内组织送检。产品最终质量以检验报告为准，若检验结果不满足图纸要求，甲方有权退货，乙方应无条件接受。乙方应保证按照质量要求加工产品，若检测不合格，则视为乙方违约，退货所需一切费用、检测费用由乙方承担，同时赔偿甲方违约金35000元。合同还约定了其他相关事项。合同签订当日，淮河工程公司通过中国建设银行网上银行向河北岳盟公司支付35000元。后河北岳盟公司组织生产，并将货物发送到距离淮河工程公司施工工地较近的货站。2019年7月31日，河北岳盟公司工作人员通过微信通知淮河工程公司货物已到济宁货运站，淮河工程公司可以安排人取样送检。根据河北岳盟公司提供的微信聊天记录，显示淮河工程公司工作人员称河北岳盟公司货物不能满足淮河工程公司要求，并要求河北岳盟公司配合淮河工程公司对货物取样送检，双方未能协商达成一致，淮河工程公司未接受涉案货物。2019年8月9日淮河工程公司南四湖二级坝除险加固工程项目部向河北岳盟公司发出通知：我方与贵单位于2019年7月18日签订橡胶止水采购合同，且按照合同约定定于2019年7月18日向贵方支付定金35000元，至2019年8月9日，我方未见满足合同约定货物到达指定验收地点，请贵方按照合同约定及时提供满足质量要求的货物，并将合同执行情况于3日内回复我方。河北岳盟公司收到该通知，但未回复淮河工程公司。根据河北岳盟公司提供的双方工作人员的微信聊天记录，能够显示淮河工程公司方工作人员要求河北岳盟公司方工作人员另行制作一份合同。河北岳盟公司提供另一份《橡胶止水采购合同》一份，淮河工程公司未加盖印章。该份合同除表格内容不一致外，其与约定同双方加盖印章的合同。该合同表格为：            品名              要求              规格              数量              单价              单位              总金额                                橡胶止水带              按照图纸要求图号（CWHH-S-EJB-1103）                    按照图纸要求              1500                    50                    米                    75000                    含税含运费                                    橡胶止水条              按照图纸要求图号（CWHH-S-EJB-1103）              2*3cm                    350                    17.5                    米                    6125                        泡沫板              按照图纸要求              2厘米              8              1850              Mm3              14800                  泡沫板                            2厘米              20              850              Mm3              17000                  货值总值（大写）壹拾壹万贰仟玖佰贰拾伍（112925元）      合同尾部另注明：以上合同所约定数量仅作为开票数量使用，实际发货量及单价按照以下清单执行：            品名              要求              规格              数量              单价              单位              总金额                                橡胶止水带              按照图纸要求图号（CWHH-S-EJB-1103）                    按照图纸要求              1600                    50                    米                    80000                    含税含运费                                    橡胶止水条              按照图纸要求图号（CWHH-S-EJB-1103）              2*3cm                    350                    17.5                    米                    6125                        泡沫板              按照图纸要求              2厘米              25              850              Mm3              21250                  货值总值（大写）壹拾万零柒仟叁佰柒拾伍（107375元）      双方工作人员微信聊天记录显示，上述合同及内容河北岳盟公司工作人员均发送给淮河工程公司工作人员。一审法院认为，淮河工程公司、河北岳盟公司双方通过微信聊天沟通买卖橡胶止水带货物事宜，并签订了书面的《橡胶止水带采购合同》，通过书面或者其他方式对采购商品的要求、规格、数量、单价等进行了约定。双方均应按照约定履行各自的义务。淮河工程公司已向河北岳盟公司支付了定金35000元，河北岳盟公司亦应按照双方约定向淮河工程公司交付相应货物。淮河工程公司、河北岳盟公司双方虽签订书面《橡胶止水带采购合同》，但根据双方工作人员的微信聊天记录，实际采购的货物要求、规格、数量、单价双方另行进行了约定。根据微信聊天记录，河北岳盟公司将货物发送到双方约定的货站后，淮河工程公司向河北岳盟公司提出货物不符合要求，不能满足施工需要。根据双方签订的合同约定，河北岳盟公司负有配合淮河工程公司抽取样本送检并保证产品质量检测合格的义务。即便双方通过另行约定对产品的要求、规格进行了变更，其亦负有上述配合淮河工程公司抽取样本送检并保证产品质量检测合格的的义务，但根据微信聊天记录及之后淮河工程公司向河北岳盟公司发出的通知，并不能证明河北岳盟公司履行了上述的义务，且河北岳盟公司亦未提供证据证实其提供的货物符合双方约定的要求、规格等，根据《橡胶止水采购合同》约定，视为河北岳盟公司违约，淮河工程公司有权退货，退货的一切费用由河北岳盟公司承担，河北岳盟公司须承担相应的违约金。淮河工程公司、河北岳盟公司双方均主张解除《橡胶止水采购合同》，法院确认《橡胶止水采购合同》解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。根据上述法律规定以及法院认定的事实，河北岳盟公司应返还淮河工程公司定金35000元，并赔偿淮河工程公司违约金。合同约定违约金过高，根据双方合同履行的情况、河北岳盟公司的违约情形、河北岳盟公司已付出的成本以及因河北岳盟公司违约给淮河工程公司造成的损失等因素，一审法院酌定将违约金调整为10000元。进而河北岳盟公司反诉主张淮河工程公司赔偿其损失46125元，无事实及法律依据，不予支持。该院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、第六十四条、第一百四十条之规定，判决如下：一、确认淮河工程集团有限公司与河北岳盟橡胶制品有限公司间的《橡胶止水采购合同》解除。二、河北岳盟橡胶制品有限公司于本判决生效后十日内返淮河工程集团有限公司定金35000元，支付违约金10000元。三、驳回淮河工程集团有限公司、河北岳盟橡胶制品有限公司的其他诉讼（反诉）请求。本院二审庭审中，淮河工程公司向本院提交以下证据：涉案物品将要用于的南四湖二级坝除险加固工程设计图纸一页。证明设计单位明确提出了对橡胶止水材料的性能要求。而且在上诉人与被上诉人一开始洽谈时，被上诉人即把该图纸发送给了上诉人，上诉人作为橡胶止水的专业生产单位，应当明知符合该要求的止水材料的价格。正如其在上诉状中所说，符合要求的橡胶止水带50元一米是不可能的。而且双方之间的采购合同中也明确列明了图纸要求。针对该证据，河北岳盟公司质证认为：被上诉人也是长期使用采购橡胶止水带的单位，我方业务员向其出示了生产的指标，报价单上都有，对方是同意的。本院二审经审理查明的事实与一审一致。本院认为，买卖合同中，当事人可就买卖标的物的质量标准进行约定,出卖方应当按照合同约定的标准如约供应货物,买受人应在接收货物后及时进行检验，并在合同约定期限内足额支付货款。依据一审法院查明的事实，双方当事人的业务人员通过微信联系后签订了《橡胶止水采购合同》，该合同形式完备、内容明确，且经双方盖章确认。上诉人虽认为该合同系拼凑的，但并未提供充分的证据证明其主张，因此，该购销合同系双方当事人的真实意思表示，双方均应依约履行各自的权利义务。即使双方此后通过其他方式对合同标的物的数量、单价等条款进行了变更，但就买卖合同所涉橡胶止水带的规格及标准应符合CWHH-S-EJB-1103图纸要求的约定从未改变。上诉人虽主张其已经按照合同约定履行了全部义务，但并未提供证据证明其向被上诉人提供的产品符合双方约定的CWHH-S-EJB-1103图纸要求，因此上诉人的行为应视为根本违约。此外，被上诉人在函告上诉人其提供的产品不满足合同约定后，上诉人既未回复被上诉人，亦未采取措施继续履行交货义务，因此，依据双方之间的合同约定，上诉人应向被上诉人返还定金并支付违约金。一审法院依据在案证据，结合上诉人给被上诉人造成的损失等因素，将违约金进行适当调整，判决上诉人向被上诉人返还定金35000元，支付违约金10000元有事实和法律依据。综上，上诉人河北岳盟橡胶制品有限公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费953元，由上诉人河北岳盟橡胶制品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 徐 峰审判员 孟文儒审判员 谢立华二〇二一年四月八日法官助理许丽书记员张冉冉