辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽03民终1535号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司，住所地鞍山市铁**站前街****（**）。负责人：宫恩利，该公司总经理。委托诉讼代理人：包海燕，辽宁弘扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：武林，辽宁弘扬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宋文革，男，1963年1月7日出生，汉族，住桓仁满族自治县。委托诉讼代理人：周虹，辽宁钢城正大律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张忠良，男，1963年10月8日出生，汉族，住鞍山市立山区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司（以下简称“平安鞍山中心支公司”）因与被上诉人宋文革、张忠良机动车交通事故责任纠纷一案，不服鞍山市铁西区人民法院（2020）辽0303民初3676号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月23日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。上诉人平安鞍山中心支公司的上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判上诉人不承担误工费39,681.1元。二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定被上诉人宋文革的误工费数额错误。被上诉人宋文革2019年10月14日因交通事故受伤，住院诊断为左胫骨平台骨折、左腓骨头骨折、左膝韧带损伤、多发肋骨骨折，住院治疗37天至2019年11月20日出院，请求误工期299天。根据《GA/T1193—2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.13胫骨平台骨折：b）手术治疗：误工120?180日；10.2.14胫腓骨骨折［S82.201］：b}腓骨骨折：误工60-90日。结合被上诉人宋文革伤情与住院情况，其合理误工期限应当为120天。被上诉人宋文革无法证明其伤前工作情况及收入情况，此外其提交的住院病志，明确记载为无工作单位、职业为农民。因此一审法院按照建筑业计算误工标准错误，应当按照全体居民人均可支配收入31,820元/365日=87.18元/天计算误工费标准。因此，被上诉人宋文革的误工费应为87.18元×120天=10,461.6元，而非一审法院认定的误工费50,142.7元。故一审法院判令上诉人多承担误工费39,681.1元。二、一审法院不应采信被上诉人左膝十级伤残的鉴定结论。辽宁德恒司法鉴定所出具的鉴定报告中明确记载金属内固定在位。内固定物在位对致残程度等级的鉴定结果带来一定影响的，应在内固定物取出且再经适当功能锻炼后（建议在内固定物取出术后2个月以上）进行伤残等级鉴定。上诉人认为认定被上诉人宋文革构成十级伤残的鉴定结论明显依据不足，应当待其内固定物取出后再行伤残等级鉴定并确定残疾赔偿金数额。被上诉人宋文革辩称，同意一审法院判决。被上诉人张忠良未答辩。宋文革向一审法院起诉请求：请求平安鞍山中心支公司、张忠良支付医疗费30,606元、（其中平安鞍山中心支公司垫付1万元）、住院伙食补助费3,700元、护理费4,761元、伤残赔偿金63,640元、精神损害抚慰金5,000元、误工费50,477元、交通费500元、拐杖105元、轮椅320元、鉴定费1,000元、修理费2,000元，合计162,109元，扣除平安鞍山中心支公司垫付的1万元后为152,109元；诉讼费由平安鞍山中心支公司、张忠良承担。一审法院认定事实：一、事故发生概况：2019年10月14日07时20分许，张忠良驾驶车牌号为辽Ｃ×××**号北京现代牌小型轿车，沿立山区鞍千路由西向东行驶至樱山路路口实施左转弯时，遇宋文革驾驶车辆轮电动车沿鞍千路由东向西行驶至此，由于张忠良驾车转弯未让直行车辆先行，致使辽Ｃ×××**号小型轿车左前侧与两轮电动车相撞，造成宋文革受伤及两车受损的道路交通事故。二、交警部门的责任认定结果：经鞍山市公安局公安交通管理局事故处理大队道路交通事故认定书认定，张忠良负此次事故全部责任。宋文革无责任。三、受害人概况：宋文革，1963年1月7日出生。四、其他赔偿权利人概况：无五、其他赔偿权利人与受害人之间的关系：无六、财产损失构成：辅助器具费425元+鉴定费1,000元+车辆损失500元=1,925元七、医疗费：30,606元八、护理费：128.68元×37天=4,761元九、误工费：61,211元÷365天×299天=50,142.7元十、交通费：300元十一、住宿费：无十二、住院伙食补助费：100元×37天=3,700元十三、营养费：无十四、残疾赔偿金（韩被扶养人生活费）：31,820元×20年×10%=63,640元十五、死亡赔偿金（含被扶养费人生活费）：无十六、丧葬费：无十七、精神损害抚慰金：5,000元十八、受害方已获得赔偿情况：平安鞍山中心支公司垫付了10,000元医疗费。十九、保险合同主体及内容（机动车交通事故责任强制保险）：张忠良驾驶车牌号为辽Ｃ×××**号北京现代牌小型轿车在平安鞍山中心支公司投保机动车强制责任保险。二十、保险合同主体及内容（第三者责任险）：张忠良驾驶车牌号为辽Ｃ×××**号北京现代牌小型轿车在平安鞍山中心支公司投保机动车商业三者险100万，不计免赔。二十一、其他必要情况无：2020年8月10日，辽宁德恒司法鉴定所出具辽德司鉴所（2020）法医临鉴字第429号鉴定意见书，鉴定结论为：宋文革左膝部伤残等级为十级伤残。一审法院认为，宋文革合理损失为医疗费30,606元、住院伙食补助费3,700元、护理费4,761元、残疾赔偿金63,640元、精神损害抚慰金5,000元、误工费50,142.7元、交通费300元、辅助器具费425元、鉴定费1,000元、车辆损失500元，合计160,074.7元。上述费用，因平安鞍山中心支公司已经垫付了10,000元医疗费，其还需赔偿150,074.7元。综上，一审法院据此判决：一、中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司于判决生效之日起15日内赔偿宋文革各项损失共计150,074.7元；二、驳回宋文革的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,342元，由中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司负担3,302元，随上述款项一并给付宋文革；宋文革承担40元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：一、一审法院认定的宋文革的误工费是否正确；二、案涉司法鉴定意见书能否作为证据采信。关于焦点问题，本院分述如下：关于争议焦点一，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会第1299次会议通过）第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，宋文革因本起交通事故受伤在鞍山市第三医院住院治疗37天，于2020年8月10日被评为左膝部伤残十级，且宋文革提交了鞍山市第三医院疾病诊断书证明其误工时间，因此，一审法院据此认定宋文革的误工时间为299天并无不当。上诉人提出的根据《GA/T1193—2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，宋文革合理误工期限应当为120天的主张，因《GA/T1193—2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》并不具有强制适用性，且伤者个体存在差异，因此本案依据医疗机构出具的证明认定误工时间更为合理。关于误工费标准问题，宋文革提供郭某、王德秀的证言，用以证明其从事瓦匠工作，虽然证人郭某陈述宋文革日工资为200元至300元，但却未能提供其他证据佐证宋文革的收入情况，因此，一审法院按照辽宁省2020年度建筑业平均工资61,211元/年认定宋文革的误工费损失并无不当。关于争议焦点二，一审时，上诉人平安鞍山中心支公司对宋文革提供的司法鉴定意见书并无异议，一审法院据此采信司法鉴定意见认定宋文革的伤残情况并无不当。二审时上诉人平安鞍山中心支公司认为宋文革构成十级伤残的鉴定结论明显依据不足，应当待其内固定物取出后再行伤残等级鉴定并确定残疾赔偿金数额，上诉人的行为属于反言，违反了民事诉讼诚实信用原则，且其未能提供证据足以推翻鉴定结论，故平安鞍山中心支公司该项主张不能成立。综上所述，上诉人平安鞍山中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费792.03元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司鞍山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 郭 盈审判员 廖晓艳审判员 宋 锦二〇二一年四月十二日书记员 金明佳