陕西省延安市宝塔区人民法院   执行裁定书     （2021）陕0602执异22号   异议人：西北建设有限公司，住所地：陕西省西安市经开区，统一社会信用代码：91610000671520373N。   法定代表人：葛文官，系该公司董事长。   申请执行人：雷文霞，女，汉族，1968年10月13日出生，现住延安市宝塔区，公民身份号码：61260XXXX810130045。     申请执行人：张光龙，男，汉族，1968年7月25日出生，现住延安市宝塔区，公民身份号码：61060XXXX807250016。     被执行人：曹鑫，男，汉族，1988年7月17日出生，现住延安市宝塔区，公民身份号码：61062XXXX807170319。     被执行人：曹天亮，男，汉族，1970年3月9日出生，现住延安市宝塔区，公民身份号码：61062XXXX00309001X。     被执行人：冯爱艳，女，汉族，1971年5月3日出生，现住延安市宝塔区，公民身份号码：61062XXXX105030325。   在本院执行雷文霞、张光龙与曹鑫、曹天亮、冯爱艳借款合同纠纷一案中，异议人西北建设有限公司向本院书面异议，本院依法另行组成合议庭进行审理，现已审理终结。   依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。   异议人西北建设有限公司向本院提出异议请求：1、请求撤销本院于2018年4月26日作出的（2018）陕0602执52号《协助执行通知书》；2、请求撤销本院2020年12月22日发出的（2018）陕0602执恢530号之一《责令协助单位追缴通知书》。事实与理由：2018年4月26日，异议人收到宝塔区法院执行庭的《协助执行通知书》，要求协助宝塔区法院扣留被执行人曹鑫在我公司承包的延安市宝塔区XX园XX庄XX小组XX村道路及XX道XX段项目（以下简称：该项目）工程款。   异议人收到《协助执行通知书》后并向办案法官说明：该项目是由异议人中标，并由异议人承担按期竣工以及足额支付人工材料等成本的义务及责任。曹鑫组织实际施工，待支付完所有人工机械材料以及各项税费等项目成本后，剩余的利润才是属于曹鑫的收入，异议人可配合法院协助执行剩余利润。但是，因该项目经营不善、导致农民工上访、材料商起诉时间频发。在异议人多次直接支付，或异议人先支付给曹鑫等人后让其代付农民工工资及材料商材料款后，仍最终资不抵债，已无任何项目利润可供执行。以下为项目欠款及支付情况：2018年底，该项目因工人欠薪问题被投诉到宝塔区人力资源和社会保障局，经宝塔区人社局统计该项目尚欠工人工资608060元。该项目竣工结算审定价为4405349.47元，目前已收到工程款400.534947万元，已支付出去372.483887万元及税费28.05106万元，尚余工程款40万元；但该项目尚欠工人工资30.006万元，以及2019年5月以异议人延安办事处负责人赵妮的名义借款10万元用于支付该项目工人工资（异议人垫付的），待该笔款项到帐后需要扣除这两笔款项。异议人认为该项目需要支付的费用已超过待收工程款没有任何利润可供贵院执行。   在涉案项目中，异议人将工程款按约定和项目进度全部向曹鑫个人及其名下公司以及劳务作业人员、设备材料供应商等全部支付。但曹鑫却挪用了大部分工程款为其个人使用，导致欠付项目相关劳务人员及供应商大量款项，后被欠款的各方将我公司及曹鑫及其名下公司起诉至法院，要求我公司承担连带付款责任，该项目合计涉及数额近百万元，目前相关案件正在宝塔区法院及枣园法庭诉讼处理中，所以曹鑫在该项目不仅不存在收入，其倒欠我公司近百万元连带责任下垫付的工程款，给我公司造成巨额亏损。   2020年12月22日延安市宝塔区人民法院向异议人发出（2018）陕0602执恢530号之一《责令协助单位追缴通知书》，该通知书依照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第37条“有关单位收到人民法院协助执行被执行人收入的通知后，擅自向被执行人或其他人支付的，人民法院有权责任其限期追回；逾期未追回的，应当裁定其在支付数额内向申请执行人承担责任”的规定，要求异议人追回异议人已支付出去的项目成本45万元，属于执行程序不当，适用法律错误。首先，该45万元是异议人承包项目的项目工程款，是完成项目的必要成本支出，并不是利润，也不是被执行人曹鑫的个人收入，曹鑫不是该笔工程款的债权人。贵院依据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第37条的规定向异议人发出《责令协助单位追缴通知书》属事实认定错误，执行程序不当，适用法律错误，应当予以撤销。该37条规定的是被执行人收入的情形，而贵院要求我方协助执行的45万元属于项目工程款及成本支出，而非曹鑫个人的应收债权，更不是曹鑫个人的收入。贵院不能依据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第37条对我司进行强制扣划，贵院如此做，不仅不符合法律规定，更剥夺了我司的诉权。综上，为维护异议人的合法权益和法律的正确实施，特申请贵院撤销（2018）陕0602执52号《协助执行通知书》及（2018）陕0602执恢530号之一《责令协助单位追缴通知书》。   本院查明，在本院执行雷文霞、张光龙与曹鑫、曹天亮、冯爱艳借款合同纠纷一案中，被执行人曹鑫、曹天亮、冯爱艳未履行生效法律文书确定的义务，本院于2018年4月26日向异议人发出（2018）陕0602执52号《协助执行通知书》及《执行裁定书》，内容为：扣留被执行人曹鑫在你公司应收工程款（包括质保金），本院扣留期间不得擅自向任何单位及个人支付。2019年异议人向本院提出执行异议，要求撤销本院2018年4月26日作出的（2018）陕0602执52号《协助执行通知书》，2019年12月6日本院作出（2019）陕0602执异69号执行裁定书，驳回了异议人的异议请求。后异议人向本院提出执行异议之诉， 2020年6月22日本院作出（2019）陕0602民初8099号民事判决书，判决驳回异议人的诉讼请求。异议人不服该判决上诉至延安市中级人民法院，2020年9月22日延安市中级人民法院作出（2020）陕06民终1400号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。2020年12月22日本院向异议人送达了（2018）陕0602执恢530号之一《责令协助单位追缴通知书》，责令异议人自本通知书送达之日起5日内追回擅自支付的款项450000元。   另查明，异议人与曹鑫之间属于“挂靠”关系，在枣园火家塔项目中曹鑫利用异议人的资质签订合同，属于实际合同相对方，案涉工程中实际的权利义务主体为曹鑫。            本院认为，一、本院于2018年4月26日作出的（2018）陕0602协52号《协助执行通知书》符合法律规定。曹鑫在异议人处尚有工程款收入。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十三条的规定，被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权扣留、提取被执行人应当履行义务部分的收入。且异议人在经过执行异议程序、执行异议之诉的一审、二审审理完毕后，继续要求本院撤销（2018）陕0602协52号《协助执行通知书》，违反了我国民事诉讼法一事不再理的原则，本院不予重复审查。二、本院于2020年12月22日作出的（2018）陕0602执恢530号之一《责令协助单位追缴通知书》符合法律规定。涉案项目的实际权利义务主体为被执行人曹鑫，异议人在收到本院（2018）陕0602协52号《协助执行通知书》后，仍擅自向其他单位和个人支付工程款，依照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第37条规定：“有关单位收到人民法院协助执行被执行人收入的通知后，擅自向被执行人或其他人支付的，人民法院有权责令其限期追回；逾期未追回的，应当裁定其在支付的数额内向申请执行人承担责任。”因此本院有权责令异议人自本通知书送达之日起5日内追回擅自支付的款项450000元。故依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，裁定如下：   驳回西北建设有限公司的异议请求。   异议人、当事人对该裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向延安市中级人民法院申请复议。       审判长李强   审判员演晴利   审判员淮文杰       二0二一年三月三十一日     书记员李慧慧