山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁01民终3468号上诉人(原审被告)：太平财产保险有限公司潍坊中心支公司，住所地山东省潍坊市。负责人：张克国，经理。委托诉讼代理人：齐为平，男，1991年11月5日出生，汉族，该单位员工，住该公司宿舍。被上诉人(原审原告)：孟庆芝，女，1943年3月22日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：杨媛媛，山东金聖诺律师事务所律师。原审被告：胡延庆，男，1985年6月16日出生，汉族，住济南市。原审被告：闫静，女，1990年9月9日出生，汉族，住山东省潍坊市昌乐县。上诉人太平财产保险有限公司潍坊中心支公司（以下简称太平保险）因与被上诉人孟庆芝、原审被告胡延庆、闫静机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南市钢城区人民法院（2020）鲁0117民初114号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月29日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理。本案现已审理终结。太平保险上诉请求：1.依法改判其在保险责任赔偿范围内不承担本案医疗费中非医保费用。2.依法改判其在保险责任赔偿范围内不承担本案多余的护理费、营养费。3.一、二审的诉讼费用由孟庆芝承担。事实与理由：1.根据保险合同约定，太平保险仅承担医保内的医疗费用。2.根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，护理费、营养费时限过高。3.根据保险合同的约定，诉讼费由孟庆芝承担。孟庆芝辩称，太平保险的上诉请求没有事实及法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。1.太平保险主张根据保险合同约定，其仅承担医保内的医疗费用，明显降低了保险公司的风险，减轻了保险公司的义务。保险公司按照商业性保险收取保费，却按照国家基本医疗保险的标准理赔，有违诚信，其主张不应得到支持。2.关于护理费、营养费时限及诉讼费用承担问题。一审判决的护理费、营养费时限，是根据孟庆芝向一审法院申请，由一审法院委托司法鉴定机构出具的鉴定意见予以确定。太平保险在一审庭审时对该鉴定意见是认可的，二审时又对该鉴定意见不予认可，明显是为了逃避责任，拖延时间。对于诉讼费用承担主体，保险合同是太平保险与闫静签订的，不能约束孟庆芝，对于该上诉请求，不应得到支持。胡延庆、闫静未作陈述。孟庆芝向一审法院起诉请求：1.判令太平保险、胡延庆、闫静赔偿其医疗费151532.73元、后续治疗费20000元、护理费39550元、住院伙食补助费19500元、营养费11900元、交通费2000元、精神损害抚慰金10000元、伤残赔偿金50794.8元、鉴定费2860元，共计308197.53元，其中太平保险在交强险及商业范围内承担责任，剩余部分由胡延庆、闫静承担。2.本案诉讼费、保全费、诉讼责任险保费由太平保险、胡延庆、闫静承担。一审法院认定事实：2019年12月2日14时50分许，胡延庆驾驶鲁GP3L56号轻型厢式货车，由钢城区友谊大街与金水路路口西20米路段向后倒车时，将站在路边的孟庆芝撞倒碾压，造成孟庆芝受伤。济南市公安局交通警察支队莱芜区大队于2019年12月10日作出道路交通事故认定书，认定胡延庆承担事故的全部责任，孟庆芝不承担事故的责任。事故发生后孟庆芝被送往莱钢医院救治，于2019年12月2日至2019年12月3日在该院创伤关节外科二组病房住院治疗1天，花费医疗费2730.13元。2019年12月3日至2019年12月14日孟庆芝在新矿中心医院骨一科病房住院治疗11天，花费医疗费61469.21元。2019年12月14日至2020年6月14日孟庆芝在莱钢医院创伤关节外科二组病房住院治疗183天，花费医疗费84950.99元。2020年1月11日孟庆芝在新矿中心医院门诊治疗，花费医疗费242.4元。鲁GP3L56号轻型厢式货车的登记车主为闫静，该车已在太平保险投保交强险及第三者商业责任险50万元、不计免赔条款，胡延庆垫付10500元医疗费，太平保险已先行支付60000元。胡延庆为闫静的雇员，孟庆芝是在胡延庆工作中受伤。经孟庆芝申请，一审法院委托，济南市人民医院司法鉴定所作出鉴定意见：孟庆芝之损伤依据分级标准构成九级伤残（左肩）、十级伤残（肋骨）、十级伤残（腰椎术后）；护理期限（住院期间贰人护理48日、余壹人护理）、营养期限至伤残评定前一日；后续治疗费人民币贰万元。孟庆芝支出鉴定费2860元。一审法院认为，经交警部门认定胡延庆承担事故的全部责任，孟庆芝不承担事故的责任，各方当事人均无异议，一审法院予以确认。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任”。关于孟庆芝的各项损失，首先由太平保险在交强险及商业险范围内予以赔偿；不足的部分，胡延庆作为侵权人，闫静作为雇主，承担赔偿责任。关于孟庆芝的各项损失：1.医疗费。孟庆芝共支出医疗费149392.73元，有相关票据、病历为证，一审法院予以确认。孟庆芝主张的其他医疗费并无相应的病历或者医嘱予以证实，因此一审法院不予支持。2.后续治疗费。经鉴定孟庆芝后续治疗费20000元，一审法院予以确认。3.护理费。经鉴定护理期限（住院期间贰人护理48日、余壹人护理）至伤残评定前一日，孟庆芝提交的护理费证据不符合证据的形式要件，因此护理费为116元/天（2019年城镇居民人均可支配收入÷365天）*（238天＋48天）=33176元。4.住院伙食补助费。孟庆芝住院195天，其住院伙食补助费19500元。5.营养费。结合本案实际情况营养费确定为50元/天，因此孟庆芝营养费为50元/天*238天=11900元。6.交通费。考虑孟庆芝住院就诊情况，交通费酌情认定为1950元。7.精神损害抚慰金。考虑侵权人的过错情况、承担赔偿责任的能力、影响范围等因素，精神损害抚慰金支持3000元。8.伤残赔偿金。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。孟庆芝定残之日已七十五周岁以上，因此其伤残赔偿金为42329元（2019年城镇居民人均可支配收入）*5年*24%（经鉴定为两处十级伤残、一处九级伤残）=50794.8元。9.鉴定费。孟庆芝支出鉴定费2860元，有相关票据为证，一审法院予以确认。综上，孟庆芝的各项费用：医疗费149392.73元、后续治疗费20000元、护理费33176元、住院伙食补助费19500元、营养费11900元、交通费1950元、精神损害抚慰金3000元、伤残赔偿金50794.8元、鉴定费2860元共计292573.53元。太平保险应赔偿孟庆芝289713.53元，胡延庆已支付10500元，太平保险尚需赔偿孟庆芝279213.53元，胡延庆支付的10500元根据保险合同向太平保险理赔，鉴定费2860元由胡延庆、闫静赔偿。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定判决：一、太平财产保险有限公司潍坊中心支公司于判决生效之日起十日内支付孟庆芝各项损失279213.53元（已支付60000元，尚需支付219213.53元）；二、胡延庆、闫静于判决生效之日起十日内支付孟庆芝2860元；三、驳回孟庆芝的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5922元，减半收取2961元，由孟庆芝负担251元，由胡延庆、闫静负担2710元。二审中，太平保险向法庭提交了莱芜钢铁集团有限公司医院费用清单和新汶矿业集团有限责任公司中心医院病人费用明细表，拟证实孟庆芝医疗费中有部分属于医保外用药。孟庆芝质证称，对于该证据的真实性没有异议，但对于保险公司标注的医保外用药内容不予认可，其依据无法确认，该部分费用也应由太平保险赔偿。一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，关于太平保险是否应该承担医保外用药费用。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第九条第一款规定：保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，太平保险虽主张依据保险条款其不应承担医保外用药费用，但并未提交证据证实其已就免除责任条款向投保人尽到了提示说明义务。因此，一审法院判决太平保险承担上述费用并无不当。关于护理费、营养费。经孟庆芝申请，一审法院依法委托济南市人民医院司法鉴定所出具鉴定意见。经本院审查，该鉴定机构具备相应资质，鉴定程序合法，鉴定意见可以作为有效证据采信。太平保险虽对此不予认可，但未提交足以反驳的证据和理由，亦未就此申请重新鉴定，本院对其主张不予支持。根据鉴定意见，孟庆芝的护理期限（住院期间两人护理48日、剩余一人护理），营养期限至伤残评定前一日。根据相关司法实践，一审法院据此支持孟庆芝主张的护理费、营养费并无不当。综上所述，太平财产保险有限公司潍坊中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1933元，由太平财产保险有限公司潍坊中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 员 陈勇二〇二一年四月十二日法官助理 乔斌书 记 员 李杨