云南省安宁市人民法院 民 事 判 决 书 （2016）云0181民初116号 原告邹有极，男，1971年9月7日生，汉族，云南省宣威市人，现住云南省昆明市西山区。 被告吴大龙，男，汉族，1963年11月5日生，云南省威信县人，现住云南省安宁市。 委托代理人张春芹，云南正昱律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。 被告唐绍文，男，1953年6月15日生，汉族，云南省安宁市人，现住云南省安宁市。 原告邹有极诉被告吴大龙、唐绍文提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年1月7日受理后依法适用普通程序，由审判员及人民陪审员依法组成合议庭审判，并于2016年3月10日公开开庭进行了审理。原告邹有极、被告吴大龙及其委托代理人张春芹、被告唐绍文到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告邹有极诉称：原告与被告吴大龙之间存在雇佣关系，被告吴大龙于2015年10月12日委派原告邹有极为被告唐绍文粉刷墙壁，原告在粉刷墙壁过程中因摔倒致使右髌骨骨折和腰部软组织损伤，入嵩明县大代理骨伤科医院住院治疗14天。后经昆明市法医院司法鉴定中心鉴定，并出具《司法鉴定意见书》认定需后续治疗。根据司法解释及相关法律规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，两被告应当承担连带赔偿责任。据此，原告为维护自身的合法权益诉至法院，请求：一、判令两被告赔偿原告医疗费2746.1元、误工费38376元、交通费1500元、住院伙食补助费1500元、营养费6000元、鉴定费1580元、护理费6000元、后续治疗费2000元，共计59702.1元；二、判令两被告支付原告精神抚慰金人民币5000元；三、本案诉讼费用由被告承担。 被告吴大龙辩称：原告与第一被告之间并非存在雇佣关系。而是承揽关系。本次事故是因为在工作期间原告喝酒导致事故发生，在此期间被告劝过原告不要喝酒，但是原告说不要紧可以喝，并且在第二被告的家中也有明显标志贴在墙上写明上班期间不允许喝酒。在原告摔伤后第一被告询问过原告是否需要及时送医，原告回答第一被告不需要，原告到嵩明治疗也是后期才进行治疗的。 被告唐绍文辩称：我与第一被告签订过装修合同，合同上注明，装修期间发生的一切事故均由第一被告负责。 原告邹有极为证明其所主张的诉讼请求，提交以下证据： 一、《医院诊断证明》、《出院证》各一份。欲证明原告受伤的情况及住院治疗的情况。 二、《后期医疗费鉴定》及《三期鉴定评估报告》各一份。欲证明原告受伤后的三期情况及需要后期治疗费的情况。 三、相关费用《票据》7张，其中医疗费票据4张、住院结算清单2张、鉴定费票据1张。欲证明原告住院期间产生的医疗费情况及鉴定费用情况。 经质证，被告吴大龙对第一、二组证据真实性、合法性、关联性均予以认可，对第三组证据只认可医疗费票据4张、住院结算清单2张，鉴定费票据1张。 经质证，被告唐绍文对第一、二、三组证据三性无异议。 经审理，本院对原告提交的三组证据的真实性、合法性、关联性均予以认可，依法予以采信，可以证实原告的相应主张成立。 被告吴大龙提交以下证据： 一、被告吴大龙汇给原告的《银行转款凭条》及原告发给被告吴大龙的《短信内容》复印件各一份。欲证明事故发生后根据原告要求被告吴大龙汇款3000元给原告作为医疗费。 二、5张收费站的《过路费票据》。欲证明在原告受伤后被告吴大龙送了原告3次到嵩明治疗。 三、《照片》两张。欲证明被告吴大龙在施工现场曾做过在施工期间不允许喝酒的相关警示。 四、原告与被告吴大龙的《工程结算清单》复印件一份。欲证明原告与被告吴大龙是承揽关系并非雇佣关系，现在所有的工程款已经结算清。 经质证，原告对第一被告吴大龙提供的第一、二组证据三性认可；对第三组证据不认可，因为施工时并没有警示语；对第四组证据予以认可，但对其证明目的不予认可，认为不能证明原告与第一被告之间为承揽关系。 经质证，被告唐绍文对第一被告提供的第一、二、四组证据三性予以认可；对第三组证据不予认可，因为警示标语是最近几天才贴上去的。 经审查，本院对被告吴大龙提交的第一、二组证据的三性予以认可，依法予以采纳；对第三组证据的三性不予认可；对第四组证据的真实性认可，对其证明目的不认可。 被告唐绍文向法庭提交以下证据： 房屋建房协议复印件一份，欲证明在本次事故中被告唐绍文不承担责任，责任应由第一被告承担。 对被告唐绍文所提交的上述证据，经质证，原告邹有极、被告吴大龙均未提出实质性异议。 对被告唐绍文所提交的上述证据，经审查，本院对证据的三性予以认可，依法予以采纳。 经审理，本院确认本案以下法律事实：2015年7月30日被告唐绍文将自家自建房加盖一层房子的建盖工程承包给被告吴大龙，由被告唐绍文提供材料，被告吴大龙提供劳务，双方签订建房协议。被告吴大龙于2015年10月12日将其中粉刷墙壁的部分交请原告邹有极负责进行施工，按内墙7元每平方米、外墙10元每平方米的价格计算工钱。原告在事发当天干活前喝过酒，后在粉刷过程中踩踏的跳板断开，致使原告摔下来受伤。原告在嵩明县大代理骨伤科医院诊断出该起事故造成髌骨骨折和腰部软组织挫伤，原告住院治疗14天，医药费由原告自己支付，现原告就损失赔偿问题诉至本院。 本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”第二百五十四条：“承揽人可以将其承揽的辅助工作交由第三人完成。”《中华人民共和国建筑法》第八十三条：“抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。”《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第一款：“对于建制镇、集镇规划区内的所有共同建筑工程、居民自建两层（不含两层）以上住宅的建设活动（以下简称限额以下工程）由各省、自治区、直辖市结合本地区的实际，依据本意见“五”明确的对限额以下工程的指导原则制定相应的管理办法。”第三款：“对于农村建设规划范围内的农民自建两层（含两层）以下住宅（以下简称农民自建低层住宅）的建设活动，县级建设行政主管部门的管理以为农民提供技术服务和指导作为主要工作方式。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条：“受害人对同一损害的发生或者扩大由故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。”第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条：“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。”之规定，被告吴大龙与被告唐绍文签订的建房协议，由于所建的为农村二层以下的自建房，故不要求承建方需要建筑资质，被告唐绍文提供建筑材料，被告吴大龙使用材料为其建房，按照被告唐绍文之要求修建房屋，二者之间应定性为定作人与承揽人之间的关系故应当成立承揽合同关系。被告吴大龙雇佣原告邹有极为其粉刷墙壁并根据面积计算酬劳，二者之间成立雇佣关系。因此在本案中，对于原告邹有极在施工过程中摔伤所遭受的损失被告唐绍文不对此承担责任，应由雇主即被告吴大龙承担，并且本案原告在施工过程中喝酒，酒后进行施工造成了损害事实，故其主观上也存在一定的过错，应当承担相应的责任。 针对原告方的赔偿请求，本院评判如下： 一、医疗费2746.1元。根据通过庭审及原告方提交的医疗费发票查明本次事故原告共计产生医疗费2638元，对于原告的该项主张本院认定为2638元。 二、鉴定费1580元。根据原告方提交的鉴定费发票证实因本次事故产生的鉴定费用为1580元，对于原告的该项主张本院认定为1580元。 三、后期治疗费2000元。因有原告提交的《后期医疗费评估鉴定》予以证明，本院确认该项费用为2000元。 四、误工费38376元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，根据司法鉴定意见书原告此次损伤的误工期为150天，因原告没有提供其固定收入及其具有相关建筑从业资格的证据，故对于其误工费的计算按居民服务行业上一年平均收入计算，应当计算为127元/天×150天=19050元。 五、精神抚慰金5000元。因此次事故并未对原告造成伤残的后果且原告在酒后进行高空作业对本起事故的发生存在一定过错，故对原告方的该项主张本院不予支持。 六、交通费1500元。因原告未提供相关证据证明其主张，且住院天数较短，且被告吴大龙已提供发票以证实其接送原告住院往返，故对原告方的该项主张本院酌情支持200元。 七、住院伙食补助费1500元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准予以确定。”的规定并参照《2016年云南省道路交通事故损害赔偿有关费用的计算标准》中关于国家机关工作人员出差补助为100元/天的标准，该项费用应当计算为14天×100元=1400元。 八、营养费6000元。根据原告提交的司法鉴定意见书，此次事故原告方的营养期为60天，故就原告所需的营养费确认为30元/天×60天=1800元。 综上所述，本次事故给原告造成的损失为医疗费2638元、鉴定费1580元、后期治疗费2000元、误工费19050元、交通费200元、住院伙食补助费1400元、营养费1800元，共计28668元。 因本案中被告唐绍文为承揽合同中的定作人，在承揽过程中其无过错故不应当承担赔偿责任。被侵权人即原告邹有极在施工过程中饮酒，其主观上存在过错，应当在过错范围内承担相应的赔偿责任。因其饮酒的行为可能造成其视力和判断力减弱的可能，其受伤的主要原因为踩踏的跳板断裂致使其摔下受伤，跳板为被告吴大龙管理故在施工过程中被告吴大龙应当承担75%的主要责任，即28668元×75%=21501元，原告邹有极承担25%的次要责任即28668元×25%=7167元。 据此，为保护当事人的合法权益，维护正常的社会生活秩序，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百五十四条，《中华人民共和国建筑法》第八十三条，《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第一款、第三款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条的规定，判决如下： 一、由第一被告吴大龙于本判决生效后30日内向原告邹有极赔偿损失共计人民币21501元。 二、驳回原告邹有极对被告唐绍文的诉讼请求。 三、驳回原告邹有极的其他诉讼请求。 案件受理费人民币1418元，由第一被告吴大龙承担人民币1063.5元、由原告邹有极承担人民币354.5元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。 审 判 长  刘跃武 人民陪审员  周文俊 人民陪审员  杨 平 二〇一六年六月二十四日 书 记 员  吴 茜