湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂01民终1217号上诉人（原审被告暨原告）：武汉鑫磊超人建设工程有限公司。住所地：湖北省武汉市江岸区金宝大厦5层B室。法定代表人：黄世胜，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：郭浩，北京万商天勤（武汉）律师事务所律师。委托诉讼代理人：许高伟，北京万商天勤（武汉）律师事务所律师。被上诉人（原审原告暨被告）：王明华，男，1974年10月7日出生，汉族，住湖北省红安县。委托诉讼代理人：陈静，湖北商之渡律师事务所律师。上诉人武汉鑫磊超人建设工程有限公司（以下简称鑫磊公司）因与被上诉人王明华劳动争议一案，不服湖北省武汉市江岸区人民法院（2020）鄂0102民初6373号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理了本案。本案现已审理终结。鑫磊公司上诉请求：1.判决鑫磊公司与王明华2017年7月至2018年11月、2019年2月至2019年7月31日期间不存在劳动关系，双方是劳务关系；2.本案诉讼费由王明华承担。事实与理由：双方之间是劳务关系，首先王明华到鑫磊公司提供劳务工作相关手续很简单，只要鑫磊公司的项目经理同意就可以。其次，王明华不是每天都在鑫磊公司提供劳务，每天的劳务报酬也不一致，鑫磊公司发放劳务报酬不是按月发放，且在2018年2月、2018年11月至2019年2月期间，王明华未为鑫磊公司提供劳务。王明华自身在一审庭审中也亲口承认2018年12月至2019年1月未为鑫磊公司提供劳务，这说明双方的合作关系是临时性的，符合劳务关系的特点。再次，王明华离开鑫磊公司的手续非常简单，王明华因身体不适主动向鑫磊公司口头提出离开，鑫磊公司的项目经理口头同意后王明华就走了，无须办理任何书面离开手续，以上特点都可证明双方是劳务关系。王明华辩称，一审查明事实清楚，双方存在劳动关系，坚持一审判决。王明华向一审法院起诉请求：1.鑫磊公司支付王明华违法解除劳动关系赔偿金24,000元（6,000元/月×4个月）；2.鑫磊公司支付王明华2017年9月开始共11个月的未签订劳动合同的二倍工资差额114,000元；3.鑫磊公司支付王明华未缴纳社保造成王明华无法享受失业保险的损失8,750元（1,750元×5个月）；4.鑫磊公司支付王明华克扣的工资3,000元。鑫磊公司向一审法院起诉请求：1.判决王明华与鑫磊公司于2017年7月至2019年7月31日期间不存在事实劳动关系，双方是劳务关系；2.判决诉讼费由王明华承担。一审法院认定事实：鑫磊公司成立于2014年2月13日，法定代表人黄世胜，经营范围为建筑工程、市政工程、建筑工程劳务分包。王明华于2017年7月经鑫磊公司项目经理黄世强介绍入职鑫磊公司担任工地电工，双方之间未签订书面协议，未建立社保缴纳关系。双方约定，鑫磊公司每月向王明华支付2,000元，剩余报酬在年底付清。鑫磊公司通过余秀会逐月向王明华发放部分报酬，并多次支付结算的报酬余额。王明华的日常工作听从黄世强安排，每年春节期间按照公司统一安排休息半个月。王明华工作到2019年7月底，后生病向黄世强表示要去治疗。后未继续工作，也未办理离职手续。黄世强系鑫磊公司法定代表人黄世胜的弟弟，余秀会系黄世胜的配偶。鑫磊公司向法院提交仲裁庭审笔录拟证实王明华在庭审时曾表示自己2019年7月底因病向黄世强提出离职。王明华则坚称自己当时系请病假，并非辞职。余秀会向王明华转账明细如下：2018年4月4日1,500元；2018年5月2日1,500元；2018年6月4日1,000元；2018年7月4日1,000元；2018年8月7日2,000元；2018年9月6日1,000元；2018年10月7日1,000元；2019年4月15日2,000元；2019年5月15日2,000元；2019年6月17日2,000元;2019年7月15日2,000元；2019年8月16日2,000元；2019年9月4日20,000元。鑫磊公司通过其银行账户及武汉市汉南区劳动和社会保障监察大队向王明华结算报酬如下：2018年2月14日12,700元；2018年9月11日19,990元；2019年2月3日35,000元；2020年1月23日9,600元；2020年7月3日20,000元。庭审中，王明华自认2018年12月至2019年1月两个月未到鑫磊公司工作。鑫磊公司则主张2018年11月至2019年2月共计四个月时间王明华未到鑫磊公司工作。双方均未就具体时间进行举证。同时，王明华向法院明确其提出的第4项诉请是指其在2019年春节放假半个月的福利工资3,000元。鑫磊公司否认公司有该项福利。王明华于2020年7月9日提出仲裁申请，要求裁决鑫磊公司支付未签书面劳动合同二倍工资、被克扣的工资、违法解除劳动关系赔偿金、失业保险损失、并确认双方自2017年7月至2019年8月期间存在事实劳动关系，同时补缴社保。武汉市江岸区劳动人事争议仲裁委员会于2020年9月21日作出岸劳人仲裁字【2020】第1197号《仲裁裁决书》，裁决确认王明华与武汉鑫磊超人建设工程有限公司于2017年7月至2019年7月31日存在劳动关系，驳回王明华其他仲裁请求。一审法院认为，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未签订书面劳动合同，认定构成劳动关系应同时具备下列条件：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。王明华受鑫磊公司安排和管理在该公司承接的项目工地上从事电工工作，其工作内容属于该公司业务范围，鑫磊公司逐月向其支付固定的报酬，年底核算后支付剩余报酬，日常工作接受项目经理黄世强的管理，每年春节也按照该公司统一安排休假半个月，综上，双方之间符合劳动关系的构成要件，王明华自认2018年12月至2019年1月期间未提供劳动，剔除上述两个月后，法院确认王明华与鑫磊公司于2017年7月至2018年11月、2019年2月至2019年7月31日期间存在劳动关系。鑫磊公司以公司按月向王明华支付报酬中断为由主张双方用工关系于2018年11月至2019年2月期间中断，但鑫磊公司向王明华支付报酬分为按月支付以及总结结算两类，作为核算和支付一方，鑫磊公司并未就其向王明华支付的所有款项明确各自对应的期间，应对此承担不利后果，故对鑫磊公司上述诉讼意见不予采纳。王明华否认其在仲裁庭审作出的“2019年7月底因为要看病离职”的陈述，称当时是请病假并非离职，但其并未就此举证，且结合2018年12月其也曾停止提供劳动的事实，法院对王明华当庭陈述其2019年7月底向黄世强请病假的诉讼意见不予采纳。对于王明华主张的自2017年9月开始的11个月的未签书面劳动合同二倍工资差额，鑫磊公司提出时效抗辩，于法有据，予以采信，故对该项诉请不予支持。王明华主张的额外的福利工资3,000元，因其未举证证实，不予支持。王明华称鑫磊公司违法解除双方劳动关系，并据此主张赔偿金，与法院查明的事实不符，故对该项诉请不予支持。王明华因身体原因申请离职，不符合享受失业保险待遇的条件，故对其主张的失业保险金损失，不予支持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审法院判决：一、王明华与鑫磊公司于2017年7月至2018年11月、2019年2月至2019年7月31日期间存在劳动关系；二、驳回王明华的全部诉讼请求；三、驳回鑫磊公司的其他诉讼请求。案件受理费20元，减半收取计10元，由鑫磊公司负担5元、免交5元。二审期间，双方当事人均未提交新证据。一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案争议的焦点为双方之间是劳动关系还是劳务关系。鑫磊公司上诉认为王明华进入鑫磊公司工作和离开鑫磊公司时相关手续都很简单，双方的合作关系是临时性的，符合劳务关系的特点。对此本院认为，王明华入职、离职时的相关手续简单并不能证明双方就是劳务关系，王明华在鑫磊公司的工地上从事电工工作，接受鑫磊公司的安排和管理，鑫磊公司每月基本在固定时间向王明华支付基本的固定报酬，年底核算后再支付剩余报酬，双方之间的用工关系符合劳动关系的构成要件，一审法院认定双方存在劳动关系并无不当。鑫磊公司主张双方系临时性的劳务关系，没有证据证明，本院不予采信。综上，鑫磊公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由武汉鑫磊超人建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  陈蔚红二〇二一年四月六日法官助理贺玉琼书记员徐梦窈