新疆维吾尔自治区石河子市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)兵9001民初4792号 原告：李准军，男，1957年7月27日出生，汉族，新疆西部牧业股份有限公司退休员工，住石河子市。 委托诉讼代理人：王梦娅，新疆瑞诚律师事务所律师。 被告：颜耀，男，1974年6月19日出生，汉族，无固定职业，住石河子市。 委托诉讼代理人：颜伟，男，1972年10月17日出生，汉族，无固定职业，住石河子市天富康城怡园****。 委托诉讼代理人：房栋，新疆双信律师事务所律师。 原告李准军与被告颜耀租赁合同纠纷一案，本院于2019年5月31日立案受理适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（参加第一次庭审）及其委托代理人王梦娅、被告的委托代理人颜伟、房栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李准军向本院提出诉讼请求：1、判令被告承担损害赔偿85万元；2、判令被告承担鉴定费3.5万元；3、由被告承担本案诉讼费及送达费。事实与理由：2010年12月15日，原、被告签订土地租赁协议，2011年11月25日签订变更协议，协议签订后，被告未按照约定履行义务，原告按照协议第九条，变更协议第七条的规定曾向石河子市人民法院提起诉讼，要求被告承担双倍租金及诉讼费，该案经过一审、二审、发回重审及再审等程序，没有对原告主张的设备损失及运费损失作出处理，为维护原告合法权益，诉至贵院，请求判如所请 颜耀辩称，原告提起本案诉讼构成重复起诉，被告不存在违约情况，（2018）兵08民再5号生效判决亦认定原告不存在损失。根据该判决书中认定合同解除的时间为2013年9月，在时隔5年的时间，原告一直没向被告主张损害赔偿，已经过了诉讼时效，且本案系原告撤诉后又立案，违反诚实信用原则，且原告没有损失存在。综上请求驳回原告的诉讼请求。 经审理查明：2010年12月15日，原、被告签订土地租赁协议，原告将玛纳斯县东地乡新户坪水库北2700亩滴灌耕地，租赁给被告进行种植和经营。租赁期：2010年10月30日至2018年10月30日。租金每年60万元，被告在租赁期间要爱护所有设施和片林（库房9间、住房9间、晒场1000平米、羊圈1个、滴灌首部设施三套、50变压器及配件两套、3*70毫米铜芯电缆1400米，启动柜4台、30千瓦电机及水泵一台、37千万电机及水泵一台、45千瓦电机及水泵一台、15千瓦电机及水泵一台、鱼塘30*80米三个）承包期到以上设施要达到良好状态，损坏照价赔偿。2011年11月25日，原、被告变更前述土地租赁协议，变更协议第一条约定：土地租赁期限变更为三年，自2011年11月25日至2014年10月30日止。变更协议第三条约定：租金的给付：2012年租金60万元于2011年12月30日前一次付清；2013年租金65万元，于2012年10月25日前一次付清；2014年租金70万元，于2013年10月25日前一次付清。变更协议第七条约定：被告在三年的租赁期内保证每年种植青贮玉米400亩，由原告按西部牧业与5户农户的合同平均价格回购。其中2012年的原告应支付给被告的青贮货款折抵2012年9月15日被告应给原告支付的18万元农机具款，剩余部分从2012年10月25日被告应当给原告支付的65万元租金中折抵。2013年及2014年的青贮货款从被告应当给付原告的租金中折抵。变更协议第九条约定：颜耀在租赁期间有权使用李准军所有的设施及片林（库房9间、住房9间、晒场1000平米、羊圈1个、滴灌首部设施三套、50变压器及配件两套、3*70毫米铜芯电缆1400米，启动柜4台、30千瓦电机及水泵一台、37千万电机及水泵一台、45千瓦电机及水泵一台、15千瓦电机及水泵一台、鱼塘30*80米三个）承包期到以上设施要达到良好状态，损坏照价赔偿。变更协议第十条约定：双方认真履行上述条款，一方违约按当年租金数额向对方赔偿双倍租金，同时并可以解除合同。 2013年6月9日，原告给被告送达回复一份，内容为：颜耀你于2013年4月下旬提出的2014年不再继续承包种植甲方（李准军）拥有位于玛纳斯新户坪水库北2700亩耕地，为同意你的邀约，后双方虽然有电话沟通，由于你提出不再继续承包土地了，我投资20余万元，对所有排碱渠进行清理，对三个首部沉淀池清理，对地边进行平整和除苇子，为了妥善处理好有关事宜，双方在10日内协商达成书面协议，否则有可能停电和停水，直至追究合同中所规定的违约责任。被告工人陈杰在该回复上签字。 2013年9月9日，原告给被告送达用电整改通知，内容为：颜耀及承包地负责人：双方于2010年12月15日签订的土地租赁协议已三年，经营中用电设施及线路人为造成损坏，为使用电安全，避免人员伤亡及有关规定，要求你在三天内对用电设施线路进行整改，并经消防部门验收合格后经我同意继续用电。在你经营中所造成的任何人员伤亡，由你承担一切责任，接此通知请您在规定的时间内认真整改，否则将停电，由此造成一切后果由你承担。陈杰在该通知上签字。 2013年9月14日，原告给被告送达一份整改恢复设施通知，内容为：2013年9月9日给你的用电整改通知已过三天，有关问题至今没有得到解决，按土地租赁协议的有关约定现将有关问题明确如下：一、用电和滴灌设施：1、二号首部电缆（地埋）因火烧和机械作业造成多处漏电，需更换。2、三个首部启动柜和开关柜需恢复到正常使用状态。3、四个滴灌水泵和电机需维护保养。4、照明和家电用电线路需更换，安装规范。5、二号、三号首部砖墙垮塌需恢复。6、鱼塘电线杆歪倒需扶正。7、羊圈电线需安装恢复。二、大马力及犁经厂家检验：1、操作不当造成大马力导向横拉杆损坏，需恢复总成原状。2、座椅扶手扳断需更换。3、悬挂斜拉杆丢失需恢复原件。4、喷油嘴雾化不良需更换。5、机油、液压传动油、机滤、柴滤、空滤按作业时间需更换。6、犁铲、犁尖磨损严重需更换。三、晒场水泥地坪多处冻酥需维修。四、羊圈垮塌需维修。以上整改维修项目要求你在2013年9月19日前（解除土地租赁协议的通知中规定双方办理移交手续的期限）拿出书面整改措施。（未尽事宜双方协商解决）接此通知请你在规定的时间内拿出整改措施认真整改维修和恢复，否则将停电，因此，造成的一切后果有你承担。 2013年10月22日，被告向本院提起诉讼，要求解除与原告签订的土地租赁协议，要求原告支付违约195000元，退还车辆租金35268元，退还车款40000元，还100亩土地三年的租金75000元并承担诉讼费用。本院作出了（2013）石民初字第3752号民事判决书，判决如下：一、颜耀与李准军于2010年12月15日签订的土地租赁协议及2011年11月25日签订的变更协议解除；二、李准军退还颜耀车辆租金35268元，于本判决生效后十日内付清；三、驳回原告颜耀的其他诉讼请求。原、被告均不服，提出上诉。2014年2月13日，新疆生产建设兵团第八师中级人民法院作出（2014)兵八民二终字第37号民事裁定书，裁定如下：一、撤销石河子市人民法院（2013)石民初字第3752号民事判决；二、发回石河子市人民法院重审。本院立案后，另行组成合议庭公开进行了审理，于2015年5月28日作出（2014)石民初字第1850号民事判决书，判决如下：一、解除颜耀与李准军于2010年12月15日订的土地租赁协议及2011年11月25日签订的变更协议；二、李准军返还收取颜耀的土地租金及滴灌费78900元（2011年22200元＋2012年26700元＋2013年30000元）此款于判决生效后五日内给付颜耀；三、李准军返还颜耀车辆租金3268元，此款于本判决生效后五日内给付原告颜耀；四、李准军退还收取机耕费25030元，此款于本判决生效后五日内给付颜耀；五、李准军于本判决生效后五日内给付颜耀鉴定费30000元；六、驳回颜耀起诉李准军返还购车款40000元的诉讼请求；七、驳回颜耀起诉要求李准军赔偿撤场租车费2000元的诉讼请求；八、驳回颜耀起诉要求李准军给付欠款利息损失的诉讼请求。原、被告均不服。提出上诉。2016年6月17日，新疆生产建设兵团第八师中级人民法院作出（2015)兵八民二终字第317号民事判决书，判决维持石河子市人民法院（2014)石民初字第1850号民事判决第一项、第二项、第三项、第五项、第六项、第七项、第八项；撤销石河子市人民法院（2014)石民初字第1850号民事判决第四项：李准军退还收取机耕费9420元。 2014年5月20日，玛纳斯县林业局给原告出具关于加强承包地生态林管理的通知一份，内容为：你承包玛管处的2700亩耕地其中有生态胡杨片林85亩（牛场东），2002年种植，由于不重视管理，不浇水不除草造成片林大面积死亡，现成活率不足20%。依照《中华人民共和国森林法》相关规定，现要求你于2014年10月30日前针对存在问题完成整改，保存率达到80%以上，每亩栽植56株以上，逾期不整改造成严重后果，追究相应责任。 2015年7月，原告起诉被告至本院，要求被告依据双方签订的协议赔偿原告损失85万元，我院作出了（(2015)石民初3198号民事判决书判决如下：一、被告颜耀给付原告李准军违约金1300000元；二、驳回原告李准军其他诉讼请求。被告不服，提出上诉。2016年6月15日，新疆生产建设兵团第八师中级人民法院作出（2016)兵08民终字132号民事裁定书，裁定如下：一、撤销石河子市人民法院（2015)石民初字第3198号民事判决；二、发回石河子市人民法院重审。 在（2016)兵08民终字132号中级人民法院对原告做的谈话笔录中法官要求原告明确要求追究的是什么违约责任，原告表示在此案中要求的是没有种植青贮的损失，对于损坏赔偿另案起诉。本院立案后，另行组成合议庭公开进行了审理，于2017年1月19日作出（2016)兵9001民初5044号民事判决书，判决如下：一、被告颜耀给付原告李准军违约金803722.67元；二、驳回原告李准军其他诉讼请求。被告不服，提出上诉。2017年6月21日，新疆生产建设兵团第八师中级人民法院作出（2017)兵08民终字441号民事判决书，判决如下：一、维持石河子市人民法院（2016)兵9001民初5044号民事判决第二项，即：驳回原告李准军其余诉讼请求。二、撤销石河子市人民法院（2016)兵9001民初5044号民事判决第一项，即：被告颜耀给付原告李准军违约金803722.67元；三、上诉人颜耀于本判决生效后十日内给付被上诉人李准军违约金101400元。原告不服，申请再审。新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院于2018年4月8日作出（2018）兵民申1号民事裁定，指令新疆生产建设兵团第八师中级人民法院再审。2018年11月5日，新疆生产建设兵团第八师中级人民法院作出（2018）兵08民再5号民事判决书，判决如下：一、撤销本院（2017)兵08民终字441号民事判决书及石河子市人民法院（2016)兵9001民初5044号民事判决；二、被申请人颜耀于本判决生效后十日内给付再审申请人李准军违约金150000元。本案原告要求被告就租赁期间给其造成的损害赔偿提起诉讼。 庭审中，原告申请对被告承包期间林木死亡原因、排碱渠淤泥原因、以及重建羊圈的价格、补栽林木的价格、排碱渠清理费用、地坪重修费用、电缆线购买价格、配电箱购买价格、库恩犁购买价格进行鉴定，经新疆臻冠达农业科技有限公司出具鉴定意见：一、现场勘验及调查：（1）排碱渠：据李准军所述：按照合同约定，在解除合同前，颜耀应将排碱渠淤泥清理后移交给我；2013年3月他答应清理，到2013年4月颜耀说今年种完就不种了，就不清了。4、5月份我找的挖机进行了清淤，清出的淤泥在地面推平。土方量按地面现有堆土量方。我们随机抽取了11个样点，测算1米长的土方。（2）补栽的林木：2019年秋天栽的白蜡苗，现场测量栽植行距3米，平均株距2.17米，平均高度2.5米，胸径2.5-4厘米栽植面积105.6亩，经计算共栽植白蜡苗10814棵。（3）电缆线：从牛场到1号井的电缆线是2012年因负荷大烧毁的，从大路口到2号井的电缆线是2012年着火烧毁的，都是70的铝芯电缆线2015年进行了更换，从牛场到1号井架的高压线，从1号井到2号井拉了一条90的电缆线。经GPS测量，牛场到1号井的电缆线长度为556米，大门口到2号井的电缆线长度为623米，合计1179米；1号井到2号井的电缆线长度为631米。（4）羊圈：羊圈是2008年以前修建的，砖木结构，部分圈顶已塌。经测量，羊圈面积＝35.5米x5.7米＋5.8米x3.8米＝202.35㎡+22.04㎡＝224.39㎡,羊圈耳房面积＝7.2米x5.3米＝38.16㎡,合计262.55㎡.（5）库恩犁：更换部位：犁柱7只x400元、犁尖8只x80元、犁铲8只x240元、犁轴20只x80元。（6）配电箱：2014年3-4月，因不能正常启动，对三个启动柜、配电箱进行了更换。二、鉴定结果：李准军农场补栽林木、排碱渠清理、重建羊圈、电缆线、配电箱、库恩犁价格评估如下：排碱渠：193896元、白蜡:432560元、电缆线：70的20043元（依据购买票据）、90的13882元（依据购买票据）、羊圈：261800元、库恩犁：6960元（购买票据）、起动箱:4500元（依据购买票据）。李准军农场补栽林木、排碱渠清理、重建羊圈、电缆线、配电箱、库恩犁价格为933641元。三、说明：林木死亡原因、排碱渠淤泥原因因相隔时间过长，已没有现场，原因无法确定；原地坪存在，基本完好，不计算重修费用。原告缴纳鉴定费35000元。原告认可该鉴定，被告表示对关联性不认可，无法证实原告的损失与被告之间存在关系。被告在收到鉴定书对鉴定机构资质表示存在异议，表示在2019年5月23日司法厅作出新司许决【2019】68号文取消了新疆臻冠达农业科技有限公司的鉴定资质，该公司在本案中不具备鉴定资质。新疆臻冠达农业科技有限公司针对被告的异议提交说明及相关文件，证实2019年11月12日，司法厅作出新司发【2019】63号文，撤销了新司许决【2019】68号文，并提交了相关鉴定人员的鉴定执业证。 另查：1、被告2013年10月22日起诉至人民法院要求解除原、被告之间的合同。经过两审终审于2016年6月17日确认原、被告合同解除。 2、被告提交（2015）兵八民二终字第317号民事判决书及2013年8月14日，原告工人王建江出具的证明一份，内容为：维美德T140机车性能一切正常，我已接收的收条一份，用于证实在2013年8月将性能完好的库恩犁归还原告。原告表示王建江系原告临时雇佣人员，无权打条子，且性能正常不代表座包及油缸、悬挂没有损坏，这些与性能无关。 3、原告提交照片19张、用于证实上述照片拍摄于2013年8月至9月，被告对原告造成的各项损失。被告对上述证据不认可，表示无法证实真实的拍摄时间、地点、内容。上述照片无拍摄日期及时间无法证实拍摄于2013年8月至9月，对与本案的关联性不予认可。 4、原告提交三段视频及收条一份，用于证实因被告未及时清理排碱渠，原告找人清理花费费用170000元。被告对此不认可，视频时间地点不明确，收条无法证实损失的真实存在。视频无拍摄时间且收条系个人出具，金额较大未提交相关流水予以佐证，故对上述证据与本案的关联性不予认可。 5、原告提交收据13张（其中三张提头为新疆西部牧业，其余无提头），用于证实购买被告损坏的电器设备共计花费41278元。被告对此不认可，表示收据不是合法形式且时间均是2013年10月至2015年期间，无法证实与被告有关，且收据在（2016）兵9001民初5044号案件中进行过提交，原告属于重复诉讼。原告提交上述收据其中三张提头为新疆西部牧业，其余无提头无法证实系原告购买，且根据上述票据无法得出更换设备系被告损害设备造成，故对上述证据与本案关联性不予认可。 6、原告提交其自行委托制作的西部牧业玛纳斯农场羊圈围墙及晒场地坪工程概（预）算书，鉴定意见为羊圈维修费用44924.48元。被告表示不认可。因该份概算书系原告自行委托制作的，且没有相关鉴定部门的签章，不符合鉴定相关要求。 本院认为：本案的争议焦点为：一、本案是否构成重复诉讼；二、原告的主张是否已过诉讼时效；三、被告是否应当承担赔偿损失责任。 关于争议焦点一，本案是否构成重复诉讼的问题。被告抗辩，本案中原告提交的多项证据均是在其他案件中提交过的构成重复诉讼，因原、被告多年来均是针对土地租赁期间的各类事项提起的诉讼请求，同一证据在不同案件中多次提交属于正常现象，不能仅凭证据是否多次提交来认定是否构成重复起诉，故对被告该抗辩意见不予采信。在（2016)兵08民终字132号民事案件质证笔录中，原告在明确表述其当时要求的损失仅是种植青贮的损失，对于损坏赔偿损失另起诉，在原、被告的一系列案件中均未就本案中涉及的损害赔偿进行过审理及认定。故本案不属于重复诉讼。 关于争议焦点二，本案是否已过诉讼时效，经庭审查明，针对原、被告租赁期间的各项损失及租金等问题，原、被告一直在进行诉讼，本案也是原、被告基于同一法律关系产生的诉讼，故本案未过诉讼时效。 关于争议焦点三，原告要求被告赔偿损失的问题，庭审中原告明确赔偿损失的范围：重建羊圈损失、补栽林木的损失、排碱渠清理费用、地坪重修费用、电缆线的损失、配电箱更换的损失、库恩犁更换配件的损失。庭审中，原告委托新疆臻冠达农业科技有限公司对上述损失出具了鉴定报告。被告对该鉴定机构是否具有资质提出异议表示司法厅作出新司许决【2019】68号文取消了新疆臻冠达农业科技有限公司的鉴定资质，新疆臻冠达农业科技有限公司针对被告的异议提交说明及相关文件，证实2019年11月12日，司法厅作出新司发【2019】63号文，撤销了新司许决【2019】68号文，并提交了相关鉴定人员的鉴定执业证，鉴定执业证均在有效期内，故本院认定新疆臻冠达农业科技有限公司具有鉴定资质。关于原告各项损失：1、重建羊圈的损失，原告主张依据合同及2013年9月14日其向被告出具的整改恢复设施通知及照片、鉴定书证实羊圈垮塌需维修，被告的工人陈杰接收了原告2013年9月14日出具的整改通知，但该整改通知书中设计内容较多，仅凭工人的签字无法证实被告认可其中的内容，原告仍需继续举证证实上述问题的存在，但根据原告提交的照片无法看出是何时拍摄，自行委托的决算书也无法确认其合法性，结合原告的上述证据无法证实羊圈垮塌系被告租赁土地期间造成的，故对原告要求被告支付该部分损失的诉讼请求，本院不予支持；2、关于补栽林木的损失，经鉴定无法确认林木损失造成的原因，原告亦未提交其他证据证实树木死亡需要补栽系被告造成，且林木系原告2019年进行的补栽，故对原告要求被告支付该部分损失的诉讼请求，本院不予支持。3、关于清理排碱渠费用，经鉴定无法确认造成排碱渠淤泥的原因，且根据原告提交的2013年6月9日的回复中也是说要在10日内达成协议，但最终该协议未达成，仅有被告工人陈杰的签字不能证实被告对上述问题的认可，原告提交的案外人出具的2013年6月10日挖排碱渠的收条系个人出具，原告亦未提交其他证据予以佐证，无法证实该收条真实性，且该收条系原告向被告发出就排碱渠问题在10内达成协商意见的第2天就形成了，还没有协商完成，原告就已经向案外人支付了170000元的挖排碱渠及沉淀池机械费，与常理不符。故对原告要求被告支付该部分损失的诉讼请求，本院不予支持。4、关于地坪重修费用，鉴定报告写明地坪基本完好，无需重修，原告亦对该鉴定报告认可，故对该部分费用本院不予支持。5、关于电缆线的损失，根据鉴定报告显示，原告自述电缆系2012年烧毁，2015年进行的更换，但在原告向被告在2013年出具的整改通知中均未提及电线烧毁问题，且电线的更换时间为2015年，原、被告合同解除是在2013年，无法证实上述电线系被告原因造成需要更换，故对原告要求被告支付该部分损失的诉讼请求，本院不予支持。6、关于配电箱更换损失，鉴定中原告自述配电箱系2014年3至4月份不能启动，所以更换。而原、被告之间的合同是在2013年解除的，2014年3月至4月被告已不再租赁原告的土地，配电箱也不是被告在使用，故对原告要求被告支付该部分损失的诉讼请求，本院不予支持。7、关于库恩犁更换配件的损失，2013年8月，原告的司机王建江出具收条将车辆从被告手中接走，并出具了车辆性能一切正常的手续。原告虽然提交了照片及收据用于证实更换了车辆部分材料，但照片没有拍摄时间无法得知何时拍摄，购买相关设备的收据中的提头为新疆西部牧业无法证实与原告之间存在关联性，故对上述证据本院不予认可，对原告要求被告支付该部分损失的诉讼请求，本院不予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”根据上述法律规定，原告应当承担不能举证的不利后果。 依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 驳回原告的诉讼请求。 案件受理费12650元（原告李准军已交纳），由原告自行负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。 审 判 长  张媛媛 人民陪审员  张建云 人民陪审员  邹劲岚 二〇二一年四月八日 书 记 员  杨 麟 1