??>?&!”#$%'()RootEntry??瞩??︶诐澨?ǒ?SummaryInformation(?ǐDocumentSummaryInformation8??WordDocument?!”#$%&'()*+,-.?藠?俹?醫??0??耀¨°?àì???????ō???????山东省淄博市中级人民法院0@@@@WPSOffice个人版?????鞓??D????鞓?????耀??¤°??ì?àèe?ā?????(耀dlKSOProductBuildVer??2052-6.6.0.26990Table??Data?á袉?倔????卋卋????¤????ǘ$?????B????山东省淄博市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁03民终803号上诉人（原审原告）：河北中冶润丰建设股份有限公司。住所地：唐山市丰润区银城铺二十二冶工业园区。法定代表人：郑绍丰，董事长。委托代理人：郑世成，河北中冶润丰建设股份有限公司法务部部长。委托代理人：潘国宁，河北中冶润丰建设股份有限公司项目经理。被上诉人（原审被告）：高青中舜置业有限公司。住所地：高青县黄河路中段路南。法定代表人：于荣玲，经理。委托代理人：韩涛，山东昌智律师事务所律师。上诉人河北中冶润丰建设股份有限公司因建设工程合同纠纷一案，不服高青县人民法院（2015）高民初字第869号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人河北中冶润丰建设股份有限公司的委托代理人郑世成、潘国宁，被上诉人高青中舜置业有限公司的委托代理人韩涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审判决认定：一、2014年9月15日，原、被告双方在未对工程进行招标投标的情况下，签订《工程施工补充合同》一份，合同约定：第一部分协议书：发包人中舜公司，承包人中冶公司，第一条：工程名称：贵和园项目1-6号住宅楼工程，约计11万平米；第三条：开工日期2014年10月15日，竣工日期2016年10月15日；第五条：合同价款暂约计壹亿捌仟柒佰万元。第三部分专用条款：3.1、发包人在开工前5天向承包人提供4套施工蓝图及2套竣工图；6.1（5）、由发包人办理的施工所需证件、批件承包人需积极配合。由于发包人须办理的各种有关证件及手续不齐全而导致的停工、工期顺延，其经济损失由发包人负责。23.4、施工过程中，所有双方与本工程有关的工作联系单、签证（签证必须在项目实施阶段签署，在审计阶段补充签证无效）、洽商等均以书面形式来往，口头无效，双方均应对对方的函件负责签收，并在7日内给予答复，逾期视为认可。二、合同订立后，原告方派驻施工人员、施工设备进入施工现场，搭建了临时板房、库房、食堂、厕所、门卫房、变压器基础设施，并打了三根试验桩。后因被告方须办理的关于工程的有关证件及手续未能办理完毕，导致工程未能正式施工。三、原、被告双方发生争议后，原告欲将施工设备撤离施工现场，当地群众因与被告方存在纠纷而阻挠原告撤离其施工设备，导致原告未能撤离。2015年6月11日，原告向被告方送达《协议》一份，内容为：“经甲乙双方友好协商，达成如下协议：1、对该工程已完工程量和设施，共计1203716.00元，予以确认，该款项甲方于2015年10月底付给乙方；2、现场设施、施工机具，乙方2015年6月撤出施工现场，甲方配合。若不能撤离（主要是当地群众不让撤离），甲方承担由此造成的损失；3、若2015年10月甲方手续齐全，图纸、资金到位，具备开工条件，乙方继续履行合同，开工费用双方协商；4、若2015年10月甲方没有达到施工条件，《工程施工合同》解除。附：贵和园进场费用246214.00元、材料进场费用118340.00元、现场管理人员工资430500.00元、现场工人工资148630.00元、试验桩费用90000.00元、周转工具费用17032.73元，合计1203716.00元”。双方均未在该协议上签字、盖章。2015年6月15日，被告方工程总监张广学签收了该协议。6月30日，原告通过快递公司向被告方发送《关于贵和园工程的函件》一份，内容为：“我方要求贵方：1、尽快与当地群众协调，将我方在现场的施工机具、材料、设施撤离现场；2、若不能将施工机具、材料、设施尽快撤离现场，所发生费用碗扣架剩余29768.4米，日租金536.00元，现场必要管理人员日工资计1200.00元，每天合计费用1736.00元，从2015年7月1日起贵方支付。……4、对该工程已完工程量和设施，截止2015年6月30日共计1261685.00元，予以确认，并于2015年7月底付给我方”。原告依据双方《工程施工补充合同》第三部分第23.4条的约定，认为被告方在收到原告方发送的协议、函件后，未在7日内给予答复，视为对原告主张的各项损失的认可，截止2015年6月30日，原告主张的损失为1261685.00元，自2015年6月30日至11月底，按每天1736.00元计算，损失数额为1523616.00元。被告对原告主张损失的依据及证据提出异议，认为：1、《工程施工补充合同》属于无效合同，因此该合同23.4条属于无效条款，原告不能依据无效条款主张损失；2、原告提供的协议、函件均属单方制作，被告对原告主张的损失数额不予认可，且被告也没有收到原告的协议、函件；3、合同23.4条中的所谓签证是被告方代表对原告施工的工程质量、进度等方面的签证，联系单是双方对于工程是否有变更、或者具体的工程建设的事宜，而不包括原告主张的损失，本案工程并未没有开工建设。原审法院认为，一、关于原、被告双方签订的《工程施工补充合同》是否有效的问题。依据《招标投标法》的规定，大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的工程建设必须进行招标。而商品住宅属于关系社会公共利益、公众安全的公用事业项目的范围。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的建设工程施工合同无效。因此，原、被告双方签订的合同虽系双方当事人真实意思的表示，但因其违反法律的强制性规定而无效。无效合同自始无效，原告要求解除与被告的《工程施工补充合同》的诉讼请求，不予支持。二、关于被告是否应赔偿原告主张的损失的问题。1、被告对于自己所发包的工程应当进行招标，但却违反法律的强制性规定没有进行招标，因而导致合同无效，被告存在相应的过错，对因此给原告造成的损失应当承担相应的过错赔偿责任。2、根据法律规定，发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程期限，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。本案由于被告须办理的各种有关证件及手续不齐全而导致工程无法开工，给原告造成一定的停工、窝工损失，被告应承担相应的赔偿责任。3、关于原告主张的损失数额问题。原告单方面计算自己的损失为1523616.00元，并依据合同23.4款的约定，认为被告收到函件后未提出异议即视为认可。原审法院认为23.4款约定的工作联系单、签证应视为工程量、进度、验收等关于工程建设方面的文件，而不能作为原告主张损失的依据。原告单方面计算的损失数额，被告不予认可，原告亦未提供相关证据证实其损失的具体数额。综上，对于原告的损失被告应承担相应的赔偿责任，但原告对于其主张的损失的具体数额，证据不足，不予支持。三、当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。在原告将施工机具撤离现场时，当地群众因故阻挠而导致原告未能撤离，协助原告撤离其施工机具系合同的附随义务，被告应当协助原告将其施工现场的施工机具、材料、设施撤离现场。原告要求被告协助其撤离现场的诉讼请求，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、被告高青中舜置业有限公司于判决生效之日起十日内协助原告河北中冶润丰建设股份有限公司撤离其在施工现场的施工机具、材料、设施；二、驳回原告河北中冶润丰建设股份有限公司的其他诉讼请求。案件受理费16629.00元，由原告河北中冶润丰建设股份有限公司负担10000.00元，由被告高青中舜置业有限公司负担6629.00元。河北中冶润丰建设股份有限公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求改判原审判决第二项“驳回原告的其他诉讼请求”为被上诉人付给上诉人全部经济损失1523616.00元。事实与理由：一、原审适用法律错误，原审认定上诉人与被上诉人签订的工程施工合同没有进行招投标是无效合同，但上诉人认为原审依据的《中华人民共和国招标投标法》和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》都是十多年前颁布，上诉人认为应基于《住房城乡建设部关于推进建筑业发展和改革的若干意见》中规定认定合同有效。即使合同无效，过错也全在被上诉人，上诉人无任何过错，根据原审认定的事实，该工程发生了工作量，被上诉人对上诉人送达的协议和函件，被上诉人没有答复，也没有否认，原审法院应当予以采信。二、原审法院认定事实错误，原审法院认为上诉人未提供相应证据证实其损失的具体数额，但根据涉案合同23.4款中约定“施工过程中，双方与本工程有关的工作联系单、签证、洽商等均以书面形式来往，双方均应对对方的函件负责签收，并在7日内予以答复，逾期视为认可”该约定中“等”就是与本工程有关的一切来往，包含了损失赔偿，上诉人送达被上诉人的协议和函件就是提出损失赔偿的洽商，可以作为主张损失的依据。被上诉人高青中舜置业有限公司答辩称：一审法院根据《中华人民共和国招标投标法》的规定，商品住宅是必须进行招标的工程建设项目，被上诉人开发的贵和园就是建设商品住宅，工程建设承包费达1.8亿元，是必须进行招标的项目。上诉人上诉状中引用《住房城乡建设部关于推进建筑业发展和改革的若干意见》，意图证明涉案工程施工补充合同有效是错误的。该意见仅仅是部门规章，不能与《中华人民共和国招标投标法》、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》相冲突，如有冲突应以法律和司法解释为准。上诉人作为一个多年从事建筑行业的大型国有企业，具有丰富的签订合同的经验，其在明知没有招标的情况下依然与被上诉人签订合同，且在没有主合同的情况下签订一份补充合同，也是为了逃避国家强制性法律规定的故意行为，上诉人应承担全部损失。因工程施工补充合同无效，其中的23.4条款也是无效的，不能作为约束双方的约定。同时，23.4条款只是对工作量、进度、验收等关于工程建设方面的约定，不能作为上诉人主张损失的依据。被上诉人也并未收到上诉人所谓的协议和函件，即使被上诉人收到，该函件也是上诉人单方制作，被上诉人不予认可。上诉人没有任何有效的证据证明其损失及损失的具体数额，应承担举证不能的责任。一审认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。本院二审查明的事实与原审判决认定的事实一致，予以确认。上述事实，有《工程施工补充合同》、协议、文件签收单、函件、快递单、上诉人整理的实际发生的费用单、上诉人发给被上诉人的报告、张广学收到签字单、费用计算单、上诉人与山东正元建设工程有限公司签订的基础工程施工合同、潘国宁工作日志及双方当事人当庭陈述在卷为证。本院认为，第一，上诉人主张原审法院适用《中华人民共和国招标投标法》和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》认定涉案合同无效，属于适用法律错误。但涉案工程属于商品房住宅，涉及公众安全，根据法律规定，属于必须经过招标投标的项目。涉案工程未经招投标，违反法律规定，原审认定上诉人与被上诉人所签《工程施工补充合同》无效，并无不当。上诉人主张应依据《住房城乡建设部关于推进建筑业发展和改革的若干意见》认定合同有效，无法律依据。第二，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人要求被上诉人赔偿经济损失，因其提供的证据均为单方制作，并未有对方认可的数额，虽经法院释明，但上诉人在一、二审中均未对经济损失提出鉴定申请。故，上诉人要求被上诉人赔偿其损失的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件受理费18513.00元，由上诉人河北中冶润丰建设股份有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  胡 静审 判 员  李灵福代理审判员  刘 宁二〇一六年六月一日书 记 员  周京京????????????????????????????????????Y?????騀輀萀礀渀挀堀??伀?倀?儀?漀???伀?倀?儀?漀???伀?倀?儀?漀???伀?倀?儀?漀???伀?倀?儀?漀???伀?倀?儀?漀???伀?倀?儀?漀???伀?倀?儀?漀???伀?倀?儀?漀???伀?倀?儀?漀???伀?倀?儀?漀???伀?倀?儀?漀???伀?倀?儀?漀???伀?倀?儀?漀???伀?倀?儀?漀?????├┞?????????????????????????????????ê??é?3¨?鄀蘀笀氀`??伀?倀?儀?漀???伀?倀?儀?漀???伀?倀?儀?漀???伀?倀?儀?漀???伀?倀?儀?漀???伀?倀?儀?漀???伀?倀?儀?漀???伀?倀?儀?漀???伀?倀?儀?漀???伀?倀?儀?漀???伀?倀?儀?漀???伀?倀?儀?漀???伀?倀?儀?漀???伀?倀?儀?漀??????????????????????????????ò???￠销?笀??愀???$萑?葠???愀???$萑?葠???愀???$萑?葠???愀???$萑?葠???愀???$萑?葠???愀???$萑?葠???y愀$??$??愀???$??y愀$??$??愀???$??y愀$??$??愀???$?????????┞???ò????¤需?紀p??愀???$萑?葠???愀???$萑?葠???愀???$萑?葠???愀???$萑?葠???愀???$萑?葠???愀???$萑?葠???愀???$萑?葠???愀???$萑?葠???愀???$萑?葠???愀???$萑?葠???愀???$萑?葠????????????????ò????°??销?茀z??愀???$??y愀$??$??y愀$??$??y愀$??$??y愀$??$??愀???$??愀???$??愀???$??y愀$??$??愀???$萑?葠???愀???$萑?葠???愀???$萑?葠???愀???$萑?葠????????????????ò?à?????a??輀???y愀$??$??y愀$??$??y愀$??$??y愀$??$??y愀$??$??y愀$??$??y愀$??$??y愀$??$??y愀$??$??y愀$??$??y愀$??$??愀???$??愀???$萑?葠???6怀?6正文②??????V态V标题1!搒??????????♀?,?,???尀?Z怂Z标题2!搒??????????♀?????封?$恁??$默认段落字体????????āā??`?Ё?0?(?????Ё?