陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)陕04民终1087号 上诉人（原审被告）:张晓玉，男，1983年11月24日生，汉族，河南省巩义市人，住巩义市，公民身份号码：41018XXXX311244018 被上诉人（原审原告）:杨晓东，男，1976年11月8日生，汉族，陕西省汉中市勉县人，陕西扶风双菱化工有限公司驾驶员，住勉县，公民身份号码:61232XXXX611082975 上诉人张晓玉因与被上诉人杨晓东健康权纠纷一案，不服陕西省长武县人民法院（2020）陕0428民初592号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人张晓玉上诉请求：1、撤销原判，重新审理、改判或发回重审。2、由被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实与理由：1、一审判决事实不清，推断上诉人承担责任没有事实根据和法律依据。杨晓东受伤原因不明。被上诉人在一审提交的伤情证据的形成时间是高速路口事件相差十余日。张晓东应对伤害与上诉人存在因果关系承担举证责任。2、一审判决上诉人承担80%赔偿责任没有事实根据和法律依据。出警记录并未记载上诉人殴打被上诉人的事实。事实是被上诉人手持铁管殴打上诉人。上诉人自防抓住铁管。期间两人出现了撕扯。如果被上诉人的伤情与两人的撕扯有关，手持铁管的被上诉人应承担主要责任。3、涉案时间2019年11月19日双方已经自愿达成和解协议。一审在该协议存在情况下，审理该案程序不当，适用法律错误。 被上诉人杨晓东辩称，一审判决事实清楚，判决合理，请求驳回上诉，维持原判。本着息事宁人态度，我没有上诉。如果上诉人坚持请求，我建议此案发回重审。 一审法院认定事实：2019年11月19日10时40分，原告杨晓东与被告张晓玉在陕西省长武县XX公路收费站因驾车进入XX公路XX队发生冲突，双方发生撕扯，并不同程度受伤。经长武县公安局洪家派出所出警调解，被告张晓玉赔偿原告杨晓东人民币500元。原告杨晓东右手肿胀拇指疼痛，2019年12月2日《扶风县绛账医院x线影像报告单》记载：影像表现：右手第1掌骨基底部粉碎性骨折，远断端略向外侧移位；余未见明显骨质损伤。2019年12月3日，西安市红会医院陕西省骨科医院西安交通大学西安医学院附属红会医院《出院记录》…入院日期：2019-12-03出院日期：2019-12-06住院天数3……。入院诊断：右手第1掌骨基底骨折出院情况及医嘱：…。嘱出院后：1、按时换药术后两周拆线2、继续石膏固定3、2周后门诊复查不适随诊（…）。《诊断证明书》记载：诊断：右手第1掌骨基底骨折诊治（处理）意见：1、伤口定期清洁换药，术后2周拆线；2、继续支具固定，医生指导下循序渐进进行患指（肢）功能锻炼，暂禁患指（肢）负重；3、……。休假起止时间：二019年12月6日—二019年12月20日…。另查明，2019年陕西省分行业非私营单位就业人员年平均工资（单位：元/年）：交通运输、仓储和邮政业89883元/年。 一审法院认为，公民的生命、健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益,应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告提供的《长武县公安（分）局110接处警工作现场记录》，证明原告杨晓东与被告张晓玉双方进行撕扯，互有损伤，事实清楚，证据充分，原告的损伤被告负有主要责任并承担相应的民事赔偿责任；原告对其损伤的发生和不及时治疗造成损失的扩大也负有一定的责任，应减轻被告的赔偿责任。被告认为与其发生纠纷的当事人不确定是本案原告的辩解，有原告的陈述和《长武县公安局110接处警现场记录》为证。长武县公安局110接处警现场调解，是原告不清楚其真实的伤情，故被告以涉案纠纷已调解结束的辩解理由不成立，不予以采信。原告的损失：原告提供的2019年12月8日门诊号1912080157金额3元的票据，未加盖印章，不予认定。医疗费应为17075.46元；对待证事实负有举证责任的当事人需要申请鉴定的，应予准许；当事人各方可以协商选择鉴定机构；未经质证的材料，不得作为鉴定的根据。原告提供的陕汉航司所[2020]法临鉴字第735号《陕西汉中汉航法医司法鉴定所法医学司法鉴定意见书》，送鉴材料未经质证，依据未经质证材料所作出的鉴定意见，即陕汉航司所[2020]法临鉴字第735号《陕西汉中汉航法医司法鉴定所法医学司法鉴定意见书》不予以认定。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告提供的《诊断证明书》休假起止时间：二019年12月6日—二019年12月20日…。误工时间应为住院之日即2019年12月3日至同年12月20日，标准陕西省2019年分行业非私营单位就业人员年平均工资（单位：元）交通运输、仓储和邮政业89883元/年，误工费4494.15元（89883元/360日×18日）；护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。原告未提供护理费用的证明，以住院3日1人护理日100元认定，即300元（100元/日.人×1人×3日）；交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。因原告未提供交通费票据的证明，对该项诉讼请求不予以支持；住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。机关一般工作人员西安市的出差伙食补助标准为100元/日，以原告诉请30元/日共90元认定；营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。因原告提供的医疗机构证明中，未有营养费用的意见，故对原告要求被告赔偿营养费的诉请，不予支持。对原告要求被告赔偿其精神抚慰金的请求，无有事实依据，不予支持。遂判：一、被告张晓玉于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告杨晓东医疗费17075.46元，误工费4494.15元，护理费300元，住院伙食补助费90元，共计21959.61元的80%，即17567.69元（含被告张晓玉已支付给原告杨晓东的500元）；其余20%，即4391.92元，由原告杨晓东自负。二、驳回原告杨晓东的其他诉讼请求。 本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。 经查，原判认定案件事实基本清楚。本院对一审判决认定的案件事实予以确认。 本院认为，对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。本案中，2019年11月19日10时40分，杨晓东与张晓玉在陕西省长武县XX公路收费站因驾车进入XX公路XX队发生冲突，双方发生撕扯，并不同程度受伤。2019年12月3日，杨晓东即因被打伤致右手肿胀疼痛、活动受限，自涂云南白药喷剂后效果未见明显缓解入院诊治。故上诉人提出杨晓东受伤原因不明，原判判定上诉人承担责任没有事实根据和法律依据的上诉理由不能支持，予以驳回。 公民的生命、健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益,应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，杨晓东与张晓玉双方进行撕扯，互有损伤。综合审查本案纠纷发生的起因、经过及后果，原判认定上诉人对被上诉人的损伤负主要责任，适用法律并无不当。上诉人该上诉理由不能支持，予以驳回。 长武县公安局110接处警现场调解，是被上诉人尚不清楚其真实伤情的情况下达成，且被上诉人否认该有关签名。故上诉人提出涉案纠纷已调解的上诉理由不能支持，予以驳回。 综上，上诉人的上诉理由不能支持，予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费968元，由上诉人承担。 本判决为终审判决。 审判长  吕娟芳 审判员  李新莉 审判员  赵建辉 二〇二一年四月八日 书记员  尤莉娜 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。