山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）威商初字第114号原告：威海远东矿业有限公司。住所地：威海市文登区高村镇黄庵村。法定代表人：姜洛，董事长。委托代理人：毕雅平，女，汉族，1985年11月8日出生，住山东省威海市文登区，系该单位会计。委托代理人：李新民，北京市汉威律师事务所律师。被告：蓬莱市齐沟金矿有限公司。住所地：蓬莱市大柳行镇齐沟村。法定代表人：吴严清，总经理。委托代理人：刘响莲，山东昊言律师事务所律师。委托代理人：吕文强，山东西政律师事务所律师。原告威海远东矿业有限公司诉被告蓬莱市齐沟金矿有限公司技术服务合同纠纷一案，于2015年5月28日诉来本院，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人毕雅平、李新民，被告委托代理人刘响莲、吕文强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2008年12月，原告与被告就西石硼矿区签订一份技术服务合同，原告以资源补偿金的方式先后支付被告西石硼矿区承包款、工程款等1249万余元（900万元现金及349万元工程款等）。因被告不具备履行约定义务的条件，2012年4月18日双方就履行民事调解书达成新的协议，约定原告将西石硼矿区1号井、2号井退还给被告，被告将强家沟采矿区4号井交予原告自主经营生产作为补偿。2014年4月28日，原告与被告就调解协议达成补充协议，就被告不能履行此前法院调解的协议约定的被告尚欠原告西石硼矿区巨额承包款及工程款等款项，不能以其拥有的西石硼矿区的探矿权和经营权进行折抵，双方商议以强家沟矿区4号井的采矿权进行折抵。但由于强家沟矿区设备陈旧，达不到年产量4万吨的要求标准，同时2015年5月强家沟矿区安全生产许可证、采矿证均已到期，现强家沟矿区已不能正常生产经营。由于被告所交付的强家沟矿区4号井完全不具备被告承诺的经营条件，且被告有将其公司两个探矿权及一个采矿权擅自转让之嫌，使原告利益将蒙受巨大损失的可能，故依照双方补充协议的相关约定，请求判令：1、被告偿还原告实际投入1949万元；2、被告赔偿原告承诺的经济损失1749万元（2008年12月至2012年4月28日）；3、被告承担本案诉讼费。被告辩称：1、对原告的第一项诉讼请求，被告与原告签订技术服务合同以及后期将4号井交给原告经营，是因被告受技术及资金限制，通过这种合作方式让原告投资完成基础设施建设，作为回报原告可将投资建设的矿井中开采出的矿石自行处理作为对价，双方的协议中有这种明确的表述，现原告对于矿井建设的投资范围缺少正确理解，低估了需要投资的额度，或者说原告根本缺少这种资金及技术实力，总之自原告接受4号井根本没有进行过系统改造，所以也没有所谓的实质投入；2、对原告的第二项诉讼请求，原、被告双方在调解协议签订时，均明白4号井的设施老旧，按当时的标准达不到生产要求，需要投资改造，原告投资额度会很大，收回成本需要时间，被告基于公平角度承诺原告“如果需要将公司及所有矿区对外整体转让，根据原告在此期间所产生的利润，在原告投资总额中扣除剩余部分退还原告”，但截止到法院开庭之日，被告并没有将矿区转让的行为，也没有要求原告交回4号井的经营权，那么原告主张所谓的经济损失，显然缺少事实基础，另外原告没有按调解协议的约定，对4号井进行安全合规的管理，也没有按约定对4号井的基础设施投资改造，正是原告的违约行为导致了4号井屡次被蓬莱市安监局责令整改，一直无法正常经营，可见原告即使真有损失，也应自行承担，而且被告在此保留追究因原告的违约行为导致被告的安全生产许可证无法正常续期的违约责任。本院经审理查明：2008年12月22日，原告与被告签订一份西石硼矿区1号、2号井技术服务合同。后双方在该合同履行过程中发生争议，原告诉至本院，2012年2月29日，本院作出（2010）威商初字第29号民事调解书，对双方继续履行该技术服务合同等调解意见予以确认。截止2009年底，原告向西石硼矿区实际投入承包款900万元，工人工资433966.6元，工程款1193050元，材料款339418.72元，设备款276971.35元，培训费1700元，日常费用616377.84元及被告向原告借款5万元，共计11911484.5元。2012年4月28日，原告与被告签订一份调解协议，约定双方关于西石硼矿区1号、2号井技术服务合同纠纷一案，于2012年2月达成调解协议，并签署了（2010）威商初字第29号民事调解书。在履行中，经双方共同协商，再次达成协议如下：一、双方不再继续履行原签订的技术服务合同，原告将西石硼矿区1号、2号井及相关设备设施无偿退还给被告；二、被告将强家沟采矿区4号井交给原告经营作为对原告的补偿；三、交接完毕后，原告对矿井拥有自主生产经营权，自负盈亏；四、强家沟矿区4号井为被告公司重点井，主管部门和单位的检查验收以此为重点，因此原告应按有关部门的要求进行整改安装，确保2012年10月30日前完成安全生产六大系统建设并通过安监部门验收，如不按照要求安装或未通过验收造成的损失由原告自负；五、原告在经营4号井期限内，无需向被告交纳费用；六、本协议履行截止期限以被告整体转让、工商变更手续办理完毕为准，终止履行时，原告应无条件完好归还被告矿井及设备；七、本协议签订后，双方签订的技术服务合同、补充协议及（2010）威商初字第29号民事调解书不再履行。2014年4月28日，原告与被告又签订一份调解协议补充协议，约定就强家沟矿区4号井，按现在的生产经营状况及手续证件等问题达成以下补充协议：一、该矿区设备陈旧，生产井标准达不到现在文件要求，年生产矿石量3.6万吨均达不到现有的标准和要求。新标准4万吨年产量。综上所述种种原因，到2015年各种手续可能存在延续困难等问题，为确保原告在该公司前期投入不存在风险问题，被告承诺：⑴被告力争确保原告能正常生产尽快收回成本；⑵原告在此期间生产经营的矿石及金矿粉要出售给恒邦冶炼厂，并入原告财务账；⑶如果在此期间被告需要将公司及所有矿区对外整体转让，被告承诺根据原告在此期间所产生的的利润，在原告投资总额（起诉书+4号井新投资）中扣除，剩余部分被告退还给原告，同时原告将强家沟4号井交给被告，并终止所有合同和协议，退还原告投资的标准按照原告的财务账为准；⑷如果被告整体转让不了，原告在正常生产经营期间，收回原告在被告所投入的资金，原告将强家沟4号井交给被告。上述调解协议及补充协议签订后，被告于2012年4月底将强家沟矿区4号井交付给原告。2012年4月至2015年5月期间，原告向4号井实际投入工人工资1505973元，电费633404.2元，工程款2871065元，日常费用2123547.37元，共计7133989.57元。另查明，2016年4月11日，蓬莱市安全生产监督管理局出具一份关于蓬莱市齐沟金矿强家沟矿区生产手续情况说明，载明，一、安全生产许可证情况：蓬莱市齐沟金矿强家沟矿区共包括1号、3号、4号三个矿井，其中3号井为主提升井，1号、4号井为通风井，兼作安全出口。2005年11月，该矿区首次取得了山东省安监局发放的安全生产许可证，2008年、2011年分别按规定对安全生产许可证进行了延期。2012年年初、国土、公安、案件对齐沟金矿进行节后复工验收时发现，该企业安全生产条件达不到三部门相关要求，责令齐沟金矿停止生产，进行停产整顿。安全生产许可证到期后，企业安全生产条件仍达不到《山东省金属非金属地下矿山安全生产条件规定（暂行）》的要求，根据相关规定，2014年11月，蓬莱市安监局申请烟台市安监局对其安全生产许可证依法予以注销。二、改扩建情况：2010年5月，蓬莱市齐沟金矿强家沟矿区进行改扩建建设。由于企业在建设过程中未按设计施工，2012年6月，蓬莱市安监局上报烟台市安监局注销该建设项目“三同时”审批手续。2012年7月，蓬莱市安委会办公室下发《关于对搞起非煤矿山建设项目停止施工的通知》，要求公安部门停止对齐沟金矿建设项目供应爆破物品，要求大柳行镇政府安排专门人员加大巡回监督检查力度，确保该建设项目停工情况得到落实。上述事实有调解协议、调解协议补充协议、西石硼矿区技术服务用款情况及清单、强家沟矿区4号井用款情况及清单、关于蓬莱市齐沟金矿强家沟矿区生产手续情况说明及当事人的陈述在案为凭。本院认为，原告与被告签订调解协议及调解协议补充协议，系双方对债权债务关系达成的新的合意，意思表示真实，且内容合法，形式完备，应依法认定有效。本案的争议焦点是原告是否因被告所交付的强家沟矿区4号井不具备其承诺的经营条件，并擅自转让给原告造成损失，即原告是否因被告的上述行为形成其所主张的损失，及是否应该由被告承担赔偿责任。对此，本院认为，双方在调解协议中约定被告将4号井交给原告经营作为补偿，在补充协议中被告也承诺要力争确保原告能正常生产尽快收回成本，足见4号井应为具备矿石生产能力并产生经济效益的矿井，但被告在调解协议中称4号井是重点井，所有验收以4号井为重点，该内容与蓬莱市安全监督管理局出具的情况说明中所述4号井仅为通风井的事实不符，即被告并未向原告交付能够真正实现合同目的的矿井。而依调解协议及补充协议的内容，被告虽将4号井交付原告，但该矿区的安全生产许可证等手续仍由被告负有办理及延续的义务。被告虽正在申请矿区的扩界扩能，但被告的安全生产许可证已于2014年11月被注销，安全生产许可证注销后，原告无法再进行任何整改甚至生产活动，导致合同目的根本不能实现，故应认定被告构成违约，被告应依约对原告投入的资金承担返还的法律责任，原告将强家沟4号井交付被告。原告主张被告偿还实际投入1949万元，其中尚未支付的部分工人工资及工程款应予扣除，即被告应返还原告实际投入金额为19045474.1元。原告另外主张被告赔偿其承诺的经济损失1749万元，对此，本院认为，原告对其主张的被告有意擅自将公司及矿区对外转让的事实及该1749万元经济损失的具体构成均未提供相关证据予以证实，故对原告的该项诉讼请求，本院依法不予支持。综上，原告诉讼请求合理部分，本院予以支持；不合理部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告蓬莱市齐沟金矿有限公司于本判决生效后十日内返还原告实际投入资金人民币19045474.10元。二、驳回原告要求被告蓬莱市齐沟金矿有限公司承担经济损失1749万元的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。被告案件受理费226700元，财产保全费5000元，共计231700元，由原告负担112341元，被告负担119359元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  李慧东代理审判员  崔 敏人民陪审员  邵 娟二〇一六年六月二十一日书 记 员  王 潇