辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终6334号上诉人（原审被告）：沈阳市浑南区浑河站东街道办事处，住地址沈阳市浑南新区浑南西路36号。负责人：刘杰，该办事处主任。委托诉讼代理人：邸湛蛟、吴建平，均系辽宁同方律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李雅新，女，1970年5月20日出生，汉族，住沈阳市东陵区。上诉人沈阳市浑南区浑河站东街道办事处因与被上诉人李雅新劳动争议一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2020）辽0112民初11840号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月31日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳市浑南区浑河站东街道办事处上诉请求：1、请求二审法院撤销一审判决，改判驳回被上诉人一审诉讼请求；2、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人与被上诉人在2018年5月之前不存在劳动关系，此前均与沈阳浑南现代商贸区管理委员会建立劳动关系，一审法院判令上诉人支付经济补偿金43725元，认定事实不清，适用法律错误。上诉人与被上诉人自2018年5月起签订劳动合同，形成劳动关系，上诉人与被上诉人诉称的现代商贸区管委会是相互独立的主体，被上诉人在现代商贸区管委会工作期间与上诉人并无劳动关系。故被上诉人在上诉人处工作年限应自2018年5月计算，共计一年八个月，被上诉人的经济补偿金应按照两个月解除合同前12月平均工资计算。一审法院判令上诉人支付经济补偿金43725元，认定事实不清，适用法律错误。二、一审法院认定被上诉人2018年至2019年度年假天数为20天认定事实不清，适用法律错误。基于上诉人与被上诉人在2018年5月之前不存在劳动关系，被上诉人的带薪年假工资应从2018年5月后开始起算，故一审法院认定被上诉人2018年至2019年度年假天数为20天认定事实不清，适用法律错误。综上，请求二审法院撤销一审判决，改判驳回被上诉人一审诉讼请求。李雅新辩称，请求维持原判。李雅新向一审法院起诉请求：1、要求被告向原告付经济补偿金43,725元(2,650元/月×16.5个月）；2、要求被告向原告支付代通知金一个月工资2,650元；3、要求被告向原告支付未休年假工资5,300元；4、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告于2003年8月5日入职沈阳市浑南区五三街道办事处，从事保洁员工作，并建立劳动关系；2012年5月9日，沈阳市机构编制委员会下发沈编发（2012）11号文件，将五三街道办事处、浑河站东街道办事处并入沈阳浑南现代商贸区管委会，由沈阳浑南现代商贸区管委会行使原街道各项职能；2017年12月29日，沈阳市浑南区机构编制委员会下发沈浑南编发（2017）50号文件，开始恢复街道办事处独立设置，原沈阳浑南现代商贸区管委会职能由沈阳市浑南区浑河站东街道办事处行使，原告劳动关系由被告开始承接，原告的劳动关系转入沈阳市浑南区浑河站东街道办事处，即本案被告处，原、被告分别于2018年5月1日、2019年5月1日签订了2份《劳动合同书》，约定：劳动合同期限至2019年12月31日，原告从事保洁员工作，工资标准为每月2,650元，被告每月10日前以货币或转账形式足额支付，原告享受养老保险、失业险、医疗险、生育险、工伤险、公积金等福利待遇，原、被告分别在合同上签字并加盖公章。在合同履行过程中，由于被告调整编制，需要裁减人员，双方于2019年12月31日劳动合同期满经协商解除了劳动合同。为此，原告于2020年7月30日向沈阳市浑南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付2003年8月至2019年12月31日解除劳动合同经济补偿金43,725元、代通知金2,650元、2018年、2019年未休年假工资5,300元等，该委于2020年8月3日向原告送达了沈浑劳人仲不字（2020）686号不予受理通知书。为此，原告诉至一审法院。一审法院认为，依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。本案争议焦点之一：被告是否应向原告支付解除劳动合同经济补偿金43,725元。经审查，结合已查明的事实，从原告提举的劳动合同书、解除终止劳动合同证明书、临时工7月份工资表、录用职工登记表、沈阳市机构编制委员会文件沈编（2012）11号文件、沈阳市浑南区机构编制委员会文件沈浑南编发（2017）50号文件等证据显示，原告于2003年8月5日入职沈阳市浑南区五三街道办事处，并建立劳动关系，后并入沈阳浑南现代商贸区管委会，而后恢复街道办事处独立设置，2018年由被告承接沈阳市浑南区五三街道办事处的职能，双方重新签订了劳动合同，故原告与沈阳市浑南区五三街道办事处的劳动合同应由承接其权利的本案被告继续履行相应的劳动合同义务，被告应向原告支付经济补偿金。支付经济补偿金的标准为原告于2003年8月5日入职到2019年12月31日解除劳动关系，共计16.5个月，解除劳动合同前12个月的平均工资为2,650元，即为2,650元/月×16.5个月＝43,725元。故对原告的此项主张，应予支持。本案争议焦点之二：被告是否应当向原告支付未休年休假工资5,300元。经审查，结合已查明的事实，虽然被告已提出了原告已休年休假的抗辩意见，按照证据规则，被告应对此进行举证，由于被告未能对此进行举证证明，应承担举证不能的法律后果。从原告2003年8月5日入职参加工作的年限上看，原告享受2018年、2019年带薪休假共计20天的待遇，而原告未能享受此项待遇，对此，被告应当向原告支付未休年休假的工资，计算标准为2,650元/月÷21.75天/月×20天×2倍=4,873.56元。原告此项主张计算标准有误，应予调整。本案争议焦点之三：被告是否应当向原告支付代通知金一个月工资2,650元。经审查，结合已查明的事实，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后。可以解除劳动合同：……。而双方所签订的劳动合同，在期限届满前，协商解除，不具备支付一个月工资的法定条件，故对原告的此项诉请，一审法院不予支持。综上，对原告的诉讼请求，符合法律规定的部分，一审法院予以支持。对被告的抗辩主张，于法无据，一审法院不予采信。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、第五十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十条、第四十四条第一款第一项、第四十六条第一款第二项、第五项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告沈阳市浑南区浑河站东街道办事处于本判决生效之日起七日内向原告李雅新支付经济补偿金43,725元；二、被告沈阳市浑南区浑河站东街道办事处于本判决生效之日起七日内向原告李雅新支付2018年度和2019年度未休年休假工资4,873.56元；三、驳回原告李雅新的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为李雅新的工作年限应否连续计算问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第四十六条规定：劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作,原用人单位未支付经济补偿,劳动者依据劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同,或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同,在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时,劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的,人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的,应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”:(一)劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作,劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位;(二)用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动;(三)因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动;(四)用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同;(五)其他合理情形。本案中，李雅新与沈阳市浑南区浑河站东街道办事处因劳动合同期限届满而终止劳动合同，符合给付经济补偿金的情形。李雅新于2003年8月5日入职沈阳市浑南区五三街道办事处并建立劳动关系，2012年5月9日，沈阳市机构编制委员会下发文件，将沈阳市浑南区五三街道办事处、浑河站东街道办事处并入沈阳浑南现代商贸区管委会，由沈阳浑南现代商贸区管委会行使原街道各项职能，后沈阳市浑南区机构编制委员会于2017年12月29日恢复对沈阳市浑南区浑河站东街道办事处的机构设置及职能，2018年5月1日，沈阳市浑南区浑河站东街道办事处与李雅新重新签订了劳动合同，李雅新工作内容、地点及性质均未发生改变，因此，一审法院认定经济补偿金的给付年限应自2003年8月5日入职至2019年12月31日终止劳动关系之日连续计算正确，故对沈阳市浑南区浑河站东街道办事处主张的自2018年5月起计算工作年限，本院不予支持。根据李雅新累计工作年限，一审法院认定李雅新可享受2018年、2019年带薪休假共计20天正确，故对沈阳市浑南区浑河站东街道办事处主张的自2018年5月后计算带薪休假工资，本院亦不予支持。综上所述，沈阳市浑南区浑河站东街道办事处上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳市浑南区浑河站东街道办事处负担。本判决为终审判决。审判长  赵明静审判员  马晨光审判员  秦 斌二〇二一年四月十四日法官助理李元旬书记员佟雪峰本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。