江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏01民终2949号上诉人（原审原告）张莉，女，1975年3月22日生，汉族，无业。被上诉人（原审被告）南京倍立达欧陆装饰艺术工程有限公司，住所地南京市秦淮区夹岗村双龙街1号。法定代表人肖春强，南京倍立达欧陆装饰艺术工程有限公司副总经理。委托代理人李心峰，男，汉族，南京倍立达欧陆装饰艺术工程有限公司法务。上诉人张莉与被上诉人南京倍立达欧陆装饰艺术工程有限公司（以下简称倍立达公司）追索劳动报酬、经济补偿金纠纷一案，南京市秦淮区人民法院于2016年1月19日作出（2015）秦民初字第5529号民事判决，张莉对该判决不服，向本院提起上诉，本院于2016年3月24日立案受理。本院依法组成合议庭于2016年4月8日公开开庭审理了本案，上诉人张莉与被上诉人倍立达公司委托代理人李心峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明，双方签订了期限自2015年3月9日至2018年3月8日的劳动合同，约定张莉在倍立达公司管理岗位从事人力资源工作，岗位职责和工作要求按倍立达公司相关规定执行，执行标准工时工作制度。该合同未注明签署的具体日期。2015年3月11日，双方签订《试用期人员入职注意事项》，其中约定张莉试用期岗位为人力资源管理岗。试用期为3个月（自2015年3月9日至6月8日）。第3条约定薪资待遇标准为：试用期工资8000元／月，转正工资8000元／月，年薪15万元，纳入全年绩效。第4条约定了试用期内的主要工作内容及考核标准。工作内容为：负责公司2015年度目标绩效管理系统的建立和完善。包括：组织架构、职责权限、目标任务书、督导平台、绩效考核、培训等。考核标准为：1.组织架构、职责权限、全员岗位描述完成。2.年薪10万元以上人员全部签订年度目标任务书（重点是绩效考核内容）。3.目标督导平台和全员绩效考核工作运行正常。4.完成全年培训计划，并按培训计划正常执行。第5条约定试用期行为量化标准为：每天拟写工作日志，概述当天工作和了解的主要内容。每周制订工作计划和总结，阐述见习期阶段性的工作内容成果及对策。每月拟定总结报告，在报告中针对见习期的工作内容要求提出阶段性的工作成果和应对方案。第6条约定试用期指导人为刘大礼。要求张莉按试用期行为量化标准提交日、周、月的见习记录报告，并于试用期结束前的五个工作日内填写《见习期总结及转正申请表》报至总部人事。2015年3月26日，倍立达公司企管中心的刘大礼作出《关于加强全员考勤和工作日志管理的通知》，其中规定加班需要职能部门负责人事前申报、陪同加班等。并强调必须写工作日志。2015年7月8日，刘大礼作出《试用期工作考评告知书》一份，主要内容：你应聘的是人力资源总监职位，但经近两个月努力，按照企管中心总监刘大礼指导的思路开展的目标绩效督导工作，特别是对各部门目标任务书的月度考评结果未得到公司领导认同。刘大礼要求你直接向分管领导即董事长沟通该项工作的开展思路，但你没有这么做。刘大礼退而要求你至少拟定一份至6月30日的每日目标绩效工作计划，报董事长签字认可后执行，但你仍没有这么做。刘大礼于6月12日上午带领你到董事长办公室，当着董事长的面表述以上要求，并再次要求拟写6月12日至6月30日的每日工作计划报董事长审批后开展工作，但你仍按照自己的思路开展工作。经多次提醒，直到今天上午你才明确表示不会与董事长直接沟通这方面的工作。通过试用期的表现说明，由于你缺乏该岗位上所要求的必须的沟通能力和意愿，工作方式和结果得不到公司的认可，现正式通知结束人力资源负责人岗位的试用，工资结算到2015年7月9日。因劳动关系岗陈永琦提出辞职，建议你接替陈永琦劳动关系岗位。若你拒绝接受此岗位，请你于7月10日前书面提出终止劳动关系的申请。该考评告知书有刘大礼的签名。2015年7月10日，倍立达公司作出《解除劳动合同通知书》，载明：张莉试用期转正评估不合格，经延长试用期后，仍未达到约定试用期考核标准。公司决定，安排张莉于2015年7月10日到劳动关系岗位报到，接手刚离职人员陈永琦的工作，其薪资标准按照陈永琦离职前的岗位薪资发放。若7月10日未报到接手劳动关系岗位工作，自2015年7月11日起与张莉解除劳动关系。张莉未在7月10日接手陈永琦离职前的岗位。另查明，张莉为赔偿金、加班工资、拖欠的工资、代通知金等，于2015年10月16日向南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于同日终结审理。张莉于2015年10月20日向法院起诉，请求判决倍立达公司支付其违法解除劳动合同赔偿金12500元（12500元/月×0.5个月×2）、被拖欠的加班工资5312.8元（12500元/月÷21.75天/月÷8小时×49.33小时×1.5）及未足额支付的工资29834.8元、未提前一个月书面通知解除劳动关系的通知金12500元。倍立达公司辩称，张莉试用期三个月结束后并不会自动转正，双方确认的《试用期人员入职注意事项》中明确约定，张莉必须完成工作内容并达到考核标准，而且需按照程序向总部上报《见习期总结及转正申请表》经过审批才能成为正式员工。《员工日志导出表》证实张莉未完成试用期约定的工作内容，属于试用期不符合录用条件，倍立达公司与张莉解除劳动关系，符合法律规定，无需支付其经济赔偿金、代通知金。其次，倍立达公司对于加班调休制度有详细的规定，张莉不具有加班的情形，而且双方签订的是年薪制的合同。张莉主张其工资按照年薪15万元计算错误。虽然劳动合同中约定了年薪制，但双方在《试用期人员入职注意事项》第3点薪资待遇标准中明确：试用期工资每月8000元。而且，年薪制约定的前提是按照绩效标准考核，需要根据全年绩效考核成绩才能核算。张莉试用期工作不合格，不可能存在全年绩效。综上，请求驳回张莉的诉讼请求。原审法院认为，本案一审争议焦点为：一、倍立达公司是否应当向张莉支付违法解除劳动合同赔偿金；二、倍立达公司是否拖欠张莉加班工资；三、倍立达公司是否未足额支付张莉工资；四、倍立达公司是否应当向张莉支付未提前一个月书面通知解除劳动关系的通知金。关于倍立达公司是否应当向张莉支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。虽然双方于2015年3月11日签订的《试用期人员入职注意事项》对张莉规定了诸多的工作内容，该工作内容并没有完整记载在张莉的《员工日志导出表》中，但自张莉2015年3月9日入职至2015年6月25日，倍立达公司在《员工日志导出表》中对张莉的评价得分均是三分，工作符合要求。有时甚至得分五分，评价为非常满意。可见张莉符合倍立达公司试用期录用条件。倍立达公司对该事实已经予以确认。直至2015年7月8日，倍立达公司企管中心相关人员作出《试用期工作考评告知书》称，张莉不符合倍立达公司试用期的要求。该项评价与倍立达公司之前在张莉《员工日志导出表》中对张莉的评价相矛盾，倍立达公司也未提供证据证明张莉在试用期内不符合录用条件，故对倍立达公司称张莉试用期不符合录用条件的意见，不予采纳。倍立达公司于2015年7月10日作出解除劳动合同通知书，要求张莉7月10日到劳动关系岗位报到，否则自7月11日起与张莉解除劳动关系，张莉于同年7月13日收到该通知书，也没有到劳动关系岗位报到，倍立达公司的解除行为于7月13日生效。张莉于2015年10月16日向南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，于同年10月20日向法院起诉。但倍立达公司直到2015年11月14日才向南京市秦淮区总工会寄出邮件，通知工会，该工会于2015年11月16日才收到该邮件。倍立达公司的解除行为违反法定程序。综上，倍立达公司与张莉解除劳动合同，缺乏事实与法律依据，应当向张莉支付违法解除劳动合同的赔偿金。关于双方争议的张莉在职期间月工资数额问题。双方签订的《试用期人员入职注意事项》第3条约定，薪资待遇标准为：试用期工资8000元／月，转正工资8000元／月，年薪15万元，纳入全年绩效。该约定内容有一定的歧义。但该项约定最后明确年薪15万元纳入全年绩效考核，而试用期一般不存在绩效考核，故年薪15万元应当是约定转正后的工资水平，张莉辩称其在试用期内也是年薪15万元，应当不是该条款的本意，故对张莉该项主张，不予采纳。张莉试用期内的工资为每月8000元，故计算倍立达公司应向张莉支付违法解除劳动合同的赔偿金为8000元（8000元/月×0.5个月×2）。张莉主张以年薪15万元与其实际所得的差额计算倍立达公司支付其拖欠的工资，与事实不符，不予支持。关于张莉主张的加班工资问题。虽然倍立达公司《关于加强全员考勤和工作日志管理的通知》中规定加班需要职能部门负责人事前申报、陪同加班等，张莉没有提供其加班经过审批的证据，但倍立达公司负责工资审核、发放工作的职员张鹏已经在2015年7月13日确认张莉剩余加班时间为49.33小时，张鹏的行为代表倍立达公司的行为，证明张莉存在加班的事实，张莉据此向倍立达公司主张延时加班工资，符合事实与法律规定，予以支持。经计算，倍立达公司应向张莉支付加班工资2268.19元（8000元／月÷21.75天/月÷8小时×49.33小时×150%）。因法院已经支持张莉要求倍立达公司支付其违法解除劳动合同赔偿金的主张，故张莉主张倍立达公司向其支付未提前一个月书面通知解除劳动关系的通知金，不予支持。综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十九条、第二十一条、第二十九条、第四十三条、第四十七条、第八十七条，《江苏省劳动合同条例》第三十一条，《江苏省工资支付条例》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，作出判决：一、倍立达公司于判决生效之日起10日内一次性支付张莉违法解除劳动合同的赔偿金8000元；二、倍立达公司于判决生效之日起10日内一次性支付张莉延时加班工资2268.19元；三、驳回张莉的其他诉讼请求。宣判后，上诉人张莉不服，向本院提起上诉称：倍立达公司未足额支付张莉2015年6月至7月的工资，并违法与张莉解除劳动关系。请求二审法院依法改判支持张莉的原审诉讼请求。被上诉人倍立达公司辩称：原审判决认定张莉试用期间不享受15万元年薪正确，张莉的月工资应该按照8000元计算。张莉2015年6月9日至2015年7月12日期间的工资，倍立达公司愿意根据张莉的实际出勤情况按每月8000元的标准支付，但应扣除其个人应承担社会保险费用及个人所得税。综上，请求二审法院依法判决。经审理查明，双方于本案一审中确认张莉的月工资计付周期为当月26日至次月25日，张莉已领取2015年5月26日至6月8日期间的工资3186.5元。二审中，倍立达公司认可其尚未支付张莉2015年6月9日至7月12日期间的工资，并同意按照月工资8000元的标准支付给张莉。另倍立达公司主张其已为张莉代缴2015年7月至8月的社会保险，并要求在支付张莉的上述工资中予以扣除。张莉对此表示认可。双方一致确定倍立达公司每月为张莉代缴的社会保险费为：养老保险280元，医疗保险70元，失业保险17.5元，大病10元，合计377.5元。原审法院查明的其他事实属实，本院依法予以确认。以上事实，有劳动合同书、《员工日志导出表》、QQ聊天记录截图、解除劳动合同通知书、南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会宁秦劳人仲案〔2015〕1075号受理案件通知书及宁秦劳人仲案〔2015〕1075号仲裁决定书、南京市社会保险个人参保缴费证明及当事人的陈述等证据予以证实。本院认为，本案二审争议焦点为：一、倍立达公司应向张莉支付的违法解除劳动合同赔偿金、加班工资以及月工资的计算标准；二、倍立达公司是否应支付张莉提前一个月书面通知解除劳动关系的通知金12500元；三、倍立达公司是否应支付张莉2015年6月至7月期间的工资及数额。关于本案争议焦点一即倍立达公司应向张莉支付的违法解除劳动合同赔偿金、加班工资以及月工资的计算标准问题。经查，双方签订的《试用期人员入职注意事项》中关于张莉的薪资待遇标准明确约定了试用期工资为8000元/月；转正工资为8000元/月，年薪15万元，纳入全年绩效。张莉上诉主张其试用期工资亦适用年薪15万元的标准，未能提出充分的证据加以证明，故对其该项上诉主张，本院不予支持。原审判决依据张莉的试用期月工资8000元为标准，计算倍立达公司应向张莉支付的违法解除劳动合同赔偿金及加班工资，依据充分。关于本案争议焦点二即倍立达公司是否应支付张莉未提前一个月书面通知解除劳动关系的通知金12500元的问题。本院认为，因倍立达公司违法与张莉解除劳动关系，其依法应向张莉支付违法解除劳动关系赔偿金。倍立达公司与张莉违法解除劳动关系的情形并不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的因客观情况变化导致劳动合同解除，用人单位需提前通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资的情形。故张莉上诉主张倍立达公司支付其未提前一个月书面通知解除劳动关系的通知金12500元，缺乏依据，本院不予支持。关于本案争议焦点三即倍立达公司是否应支付张莉2015年6月至7月期间的工资及数额的问题。经查，双方均认可倍立达公司计付月工资的周期为当月26日至次月25日，且张莉已领取2015年5月26日至6月8日的工资3186.5元。张莉认可其于2015年7月13日收到倍立达公司作出的《解除劳动合同通知书》，现倍立达公司同意支付张莉工资至2015年7月12日，结合张莉于本案一审中提交的其工作日志在2015年7月8日之后并无相应记录的事实，故本院认定倍立达公司应支付张莉2015年6月9日至7月12日期间的工资8436元（8000元/月-3186.5元-377.5元+8000元/月÷2）。因张莉于本案二审中认可倍立达公司为其代缴了2015年7月至8月期间个人应缴纳的社会保险费755元，并同意在倍立达公司应向其支付的上述工资中予以扣除，故倍立达公司应支付张莉2015年6月9日至7月12日期间的工资为7681元（8436元-377.5元/月×2个月）。综上，上诉人张莉要求倍立达公司补发其工资的上诉请求，本院部分予以支持；张莉的其他上诉请求，证据不足，本院不予支持。原审判决部分事实认定错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十三条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、维持南京市秦淮区人民法院（2015）秦民初字第5529号民事判决第一项、第二项；二、撤销南京市秦淮区人民法院（2015）秦民初字第5529号民事判决第三项；三、倍立达公司于本判决生效之日起10日内一次性支付张莉2015年6月9日至7月12日期间的工资7681元；四、驳回张莉的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由上诉人张莉负担，本院免予收取。本判决为终审判决。审 判 长  崔 民代理审判员  蔡晓文代理审判员  王 熠二〇一六年六月十六日书 记 员  莫欣欣