河北省邯郸市中级人民法院刑 事 判 决 书（2016）冀04刑终289号原公诉机关河北省邯郸县人民检察院。上诉人（原审被告人）潘森，男，1987年1月12日出生于河南省范县，汉族，农民，小学文化，捕前住。因涉嫌犯盗窃罪于2015年10月30日被刑事拘留，同年11月26日被逮捕。辩护人马法伟，河南中亨律师事务所律师。上诉人（原审被告人）曹爱虎，男，1987年8月26日出生于河南省范县，汉族，农民，中专文化，捕前住。因涉嫌犯盗窃罪于2015年10月30日被刑事拘留，同年11月26日被逮捕。辩护人李喜庆，河南新大地律师事务所律师。河北省邯郸县人民法院审理河北省邯郸县人民检察院指控原审被告人潘森、曹爱虎犯盗窃罪一案，于2016年3月16日作出（2016）冀0421刑初58号刑事判决。原审被告人潘森、曹爱虎不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定，被告人潘森、曹爱虎预谋到邯郸共同实施入户盗窃。2015年10月21日，二被告人到邯郸县春风小区19号楼二单元，曹爱虎负责望风，潘森负责用T形钥匙撬开孟某2家门锁，两人进入屋内窃取卧室及客厅内现金411600元后逃离现场。被盗赃款由二被告人平分，每人分得人民币205800元。案发后潘森用所盗赃款购买的丰田锐志轿车一辆及35000元赃款均已返还被害人，并取得被害人的谅解。被告人曹爱虎退还给被害人142000元赃款，其余赃款已挥霍。另查明，被告人曹爱虎于2015年10月30日被抓获后，向公安机关提供同案犯潘森在河南省范县辛庄乡政府一饭店内吃饭的线索，并带领民警在饭店内将潘森抓获。上述事实有被告人供述，被害人陈述，证人证言，购车发票、保险公司发票、购车协议，扣押、发还物品清单，办案机关出具的情况说明，被害人出具的证明，户籍证明等证据予以证实。原审法院认为，被告人曹爱虎、潘森以非法占有为目的，流窜入户窃取公民财物，数额特别巨大，其行为均构成盗窃罪。二被告人具有以下量刑情节：1、被告人曹爱虎、潘森入户盗窃，依法可从重处罚。2、被告人曹爱虎在归案后如实供述自己的犯罪事实，向公安机关提供同案犯的线索并协助抓捕同案犯，有立功表现，依法可以从轻或减轻处罚。3、被告人曹爱虎在案发后部分退赃，可酌情从轻处罚。4、被告人潘森当庭自愿认罪，且积极退赔被害人的经济损失，并取得谅解，可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十八条、第六十一条之规定，认定被告人潘森犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元；认定被告人曹爱虎犯盗窃罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币一万元。上诉人（原审被告人）潘森及其辩护人上诉提出，潘森自愿认罪，全部退赃，取得被害人谅解，未造成公私财产的实际损失，具有从轻、减轻处罚的情节，一审判决量刑畸重。上诉人（原审被告人）曹爱虎及其辩护人上诉提出，曹爱虎属从犯，一审判决量刑过重；曹爱虎的家属积极退赃，并取得了被害人的谅解，应予以从轻处罚。经审理查明，被告人潘森、曹爱虎预谋到邯郸共同实施入户盗窃。2015年10月21日，二被告人到邯郸县春风小区19号楼二单元，曹爱虎负责望风，潘森负责用T形钥匙撬开孟某2家门锁，两人进入屋内窃取卧室及客厅内现金411600元后逃离现场。被盗赃款由二被告人平分，每人分得人民币205800元。案发后潘森用所盗赃款购买的丰田锐志轿车一辆及35000元赃款均已返还被害人，并取得被害人的谅解。被告人曹爱虎退还给被害人142000元赃款，其余赃款已挥霍。另查明，被告人曹爱虎于2015年10月30日被抓获后，向公安机关提供同案犯潘森在河南省范县辛庄乡政府一饭店内吃饭的线索，并带领民警在饭店内将潘森抓获。认定上述事实的证据有：1、原审被告人潘森供述，2015年10月19日其给曹爱虎联系提议一起去邯郸偷钱，并说从网上买了一套能撬防盗门的开锁钥匙，其负责开锁，曹爱虎负责偷，偷完之后二人平分。次日其和曹爱虎先后到邯郸，第二天上午11时左右到邯郸县春风小区的一户人家，曹爱虎先敲敲门，见没人开门其就用钥匙开始撬锁，曹爱虎在电梯口放风。打开门以后其和曹爱虎进入屋内将客厅及卧室衣柜里的一些现金分别装入两个塑料袋，一人提着一个塑料袋离开了现场。曹爱虎从春风小区北门走，其从南门打车走，二人在邯郸高速口见面后曹爱虎开车带着他回到了河南安阳的一个洗浴中心。一共偷了411600元的现金，二人平分了，其分了205800元。2、原审被告人曹爱虎供述伙同原审被告人潘森合谋后共同入室盗窃的事实情节，与潘森所供基本一致。3、被害人孟某2陈述，案发当天中午12时许其离开家去魏县了。下午17时16分左右其弟弟发现其放在主卧梳妆台抽屉、衣柜以及客厅里的411600元现金不见了。4、证人证言（1）证人孟某1证实，其在姐姐孟某2家给孟某2接送孩子。案发当天中午1点多其从姐姐孟某2家出去，走时其把房间门锁住并上了保险。到下午16时50分回家开门时发现门没上保险，进屋后发现客厅桌子上、卧室梳妆台、衣柜里的钱都没了，其打电话将此事告诉姐姐。（2）证人杨某证实，案发当天下午四点多其开出租车到春风小区南门，一名河南口音的男子提着一个黑色的塑料袋上了他的车，男子去了邯郸南高速口。（3）证人申某证实，其是曹爱虎妻子。前段时间曹爱虎从其信用卡里透支了4万元，银行一直催其还钱。后来曹爱虎拿4万元还了银行。（4）证人刘某证实，曹爱虎之前借过其钱，2015年10月22日曹爱虎还了7万元。另证实，同年9月26日经曹爱虎介绍武某以豫Ｅ×××××车作抵押从其那借走1.5万元。后该车由曹爱虎驾驶。（5）证人武某证实，其是豫Ｅ×××××号车的车主。2015年9月其经曹爱虎介绍将以该车作为抵押从刘某那借走1.5万元。（6）证人许某证实，其和潘森是朋友关系，以前潘森借过其钱，在2015年10月27日潘森还了其3000元现金。5、绍兴花为媒二手车交易市场出具的购车发票、保险公司发票、购车协议及邯郸县公安局刑警四中队出具的情况说明显示，潘森用盗窃赃款购买的浙Ｄ×××××号白色丰田锐志汽车，价值168000元，保险价值1420，总价值169420元。6、邯郸县公安局刑警四中队出具情况说明记载，邯郸县公安局民警于2015年10月30日上午在107国道河南漳河段将曹爱虎抓获，归案后曹爱虎能够主动交代犯罪事实，向公安机关提供同案人潘森在河南省范县辛庄乡政府一饭店内吃饭的线索，并带领民警在饭店内将潘森抓获。7、邯郸县公安局刑警四中队出具的未找到作案工具T型钥匙的情况说明。8、被害人孟某2出具的证明显示，案发后曹爱虎退还142000元现金，潘森退还35000元现金及用赃款购买的浙Ｄ×××××号丰田锐志汽车一辆，被害人对潘森表示谅解。9、原审被告人潘森、曹爱虎的户籍证明等证据在卷。上述证据已经一审庭审质证，予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）潘森、曹爱虎以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪。且系入户盗窃，依法从重处罚。上诉人潘森当庭自愿认罪，积极退赔被害人经济损失，并取得谅解，可酌情从轻处罚。上诉人曹爱虎归案后如实供述犯罪事实，退回大部分赃款，并向公安机关提供线索协助抓捕同案犯，有立功表现，依法减轻处罚；二审期间曹爱虎亲属又主动退赔被害人1.5万元，取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。对原审被告人潘森及其辩护人上诉提出，潘森自愿认罪，全部退赃，取得被害人谅解，未造成公私财产的实际损失，具有从轻、减轻处罚的情节，一审判决量刑畸重的意见，经查，潘森具有从轻处罚的情节，一审判决在量刑时已予充分体现，提出其有减轻处罚情节的意见，于法无据，不予采纳。原判决对其量刑并无不当，应予维持。上诉人曹爱虎及其辩护人提出曹爱虎属从犯，一审判决量刑过重；曹爱虎的亲属积极退赃，取得了被害人的谅解，应予以从轻处罚的意见，经查，上诉人潘森和曹爱虎预谋后共同实施盗窃行为并将所得赃款平分，两人在共同犯罪过程中作用相当，不宜区分主从犯，故对该意见不予采纳；二审期间曹爱虎的亲属又主动退赔1.5万元，虽未完全弥补被害人的经济损失，但被害人考虑到曹爱虎的实际退赔能力，亦表示谅解。故对曹爱虎及其辩护人要求从轻处罚的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十八条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）（二）项，第二百三十三条之规定，判决如下：一、维持河北省邯郸县人民法院（2016）冀0421刑初58号刑事判决对上诉人（原审被告人）潘森的定罪和量刑部分；二、撤销河北省邯郸县人民法院（2016）冀0421刑初58号刑事判决对上诉人（原审被告人）曹爱虎的量刑部分；三、上诉人（原审被告人）曹爱虎犯盗窃罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月30日起至2024年10月29日止。所判罚金于判决生效后十日内缴纳。）本判决为终审判决。审 判 长  白秀峰审 判 员  杨伟娟代理审判员  王晓鹏二〇一六年六月十九日书 记 员  路 遥