福建省古田县人民法院刑 事 判 决 书（2016）闽0922刑初49号公诉机关古田县人民检察院。被告人翁西应，男，1954年10月28日出生于福建省古田县，汉族，高中文化，无业，住古田县。因涉嫌犯行贿罪于2015年5月15日经古田县人民检察院决定被刑事拘留，同月29日经宁德市人民检察院批准被逮捕。现羁押于古田县看守所。辩护人邱昌登，福建华忠盛律师事务所律师。古田县人民检察院以古检公刑诉[2016]30号起诉书指控被告人翁西应犯开设赌场罪、行贿罪，于2016年2月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年4月21日公开开庭审理了本案。古田县人民检察院指派检察员张文聘出庭支持公诉，被告人翁西应、辩护人邱昌登到庭参加诉讼。古田县人民检察院于2016年5月3日以补充证据为由建议延期审理，2016年6月3日建议恢复法庭审理。现已审理终结。古田县人民检察院指控，2013年9月至2015年3月，被告人翁西应与黄某、邱某等人（均另案处理）在古田县城东街道胜利街老人会开设赌场，聚众赌博，从中抽头渔利达人民币（币种，下同）193000余元。期间，翁西应为了其开设的赌场不被公安机关查处以牟取非法利益，先后贿送给时任古田县公安局城东派出所协勤人员郑某（已判刑）等现金计34000元。公诉机关为支持指控，提供了相关证据。公诉机关认为，被告人翁西应以营利为目的，提供赌博场所、赌具，组织他人进行赌博，从中非法渔利193000余元；又为谋取不正当利益，给予国家工作人员钱款计34000元，应以开设赌场罪、行贿罪数罪并罚追究刑事责任。翁西应无犯罪前科，到案后能如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人翁西应对公诉机关指控的犯罪事实、罪名无异议，自愿认罪。辩护人辩护认为，对行贿罪、开设赌场罪均应认定翁西应系自首。古田县人民检察院在查办郑某受贿案中发现翁西应涉嫌行贿。翁西应在侦查机关未对其行贿、开设赌场行为立案、未被采取强制措施前，就主动交代了行贿和开设赌场的主要事实，行贿罪一节，可以减轻或免除处罚，开设赌场罪一节，可从轻或减轻处罚。翁西应年过60岁，母亲年老多病，家庭经济困难，恳请对其适用非监禁刑。提交证据：前坂村委会证明，表明翁西应平时表现良好，体弱多病，请求对其从轻处罚；门诊病历、诊断证明，表明翁西应患有胆结石且已经感染。经审理查明，2013年9月至2015年3月，被告人翁西应与周某、黄某、邱某等人在古田县城东街道胜利街老人会开设赌场，聚众以“捋饼”方式进行赌博，从中抽头渔利193000余元，翁西应得款20000余元。期间，翁西应为了其开设的赌场不被公安机关查处以牟取非法利益，先后将赌场抽头渔利款34000元贿送给时任古田县公安局城东派出所协勤人员郑某、余某、丁某等人。庭审后，被告人翁西应向本院退出赃款20000元。上述事实，被告人翁西应在庭审中没有异议，且有证人邱某、赵某、吴某、周某、黄某、丁某、郑某、余某、池某1证言，辨认笔录，古田县公安局协勤人员管理制度，身份证明，租赁协议，现场勘验笔录、示意图、照片，行政处罚决定书，户籍证明，到案经过说明，缴款凭证等证据证实，足以认定。关于辩护人认为对行贿罪、开设赌场罪均应认定翁西应系自首的意见。经查，现有证据表明，翁西应到案后初期供认，其一人在胜利街老人会开设赌场，获利20000元，送给郑某等三人计7500元，即仅交代部分行贿事实以及与行贿事实密切关联的部分开设赌场情况，未如实交代本案行贿、开设赌场的主要事实，不能认定其在被追诉前或采取强制措施前已经主动交代了行贿、开设赌场行为，不具有自首情节。此辩护意见不予采纳。本院认为，被告人翁西应伙同同案人以营利为目的提供场所、赌具，聚集多人赌博；且为了谋取不正当利益，给予国家工作人员现金共计34000元，其行为分别构成开设赌场罪、行贿罪，应数罪并罚追究刑事责任。公诉机关指控罪名成立。翁西应以违法所得向多名司法工作人员行贿，可酌情从重处罚。鉴于翁西应虽然在到案初期未如实交代本案开设赌场、行贿主要事实，但后来作了如实交代，自愿认罪，可认定已如实供述本案事实，并退出开设赌场违法所得20000元，无前科劣迹，以往表现良好，依法可从轻处罚，但根据本案犯罪事实，不宜对其适用非监禁刑。辩护人认为可对翁西应适用非监禁刑的意见，不予采纳。据此，依照1997年《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款、《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第十二条第一款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款之规定，判决如下：一、被告人翁西应犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币20000元；犯行贿罪，判处有期徒刑六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月15日起至2016年9月14日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人翁西应退出的违法所得人民币20000元，由本院依法没收上缴国库；继续追缴被告人翁西应用于行贿的违法所得款人民币34000元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  朱国贤审 判 员  黄晓芬人民陪审员  张方怀二〇一六年六月二十九日书 记 员  卢珊珊附：法律条文一、1997年《中华人民共和国刑法》第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。在经往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，或者使国家利益遭受特别重大损失的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，对侦破重大案件起关键作用的，或者有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。二、《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。