新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）新29民终320号 上诉人(原审被告)：新和县恒丰商贸有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区新和县新沙路**。 负责人：李雪兰，公司执行董事。 上诉人(原审被告)：新和县恒丰商贸有限责任公司新和饭店，，住所地新疆维吾尔自治区新和县新沙路** 负责人：李正联，公司经理。 被上诉人(原审原告)：库车县第一建筑安装有限责任公司，住，住所地新疆维吾尔自治区库车市建设路**/div> 法定代表人：尹华选，公司总经理。 委托诉讼代理人：贾焕英，新疆浩翔律师事务所律师。 上诉人新和县恒丰商贸有限责任公司（以下简称恒丰商贸公司）、新和县恒丰商贸有限责任公司新和饭店（以下简称恒丰商贸公司新和饭店）因与被上诉人库车县第一建筑安装有限责任公司（以下简称库车第一建筑公司）建设工程合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区新和县人民法院（2020）新2925民初547号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月24日立案后，依法组成合议庭，于2021年3月16日进行调查，充分询问和听取了双方当事人的意见不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 恒丰商贸公司、恒丰商贸公司新和饭店上诉请求：撤销新疆维吾尔自治区新和县人民法院（2020）新2925民初547号民事判决，驳回库车第一建筑公司一审诉讼请求。事实和理由：本案属建设工程施工合同纠纷，库车第一建筑公司作为施工方应当按照施工图纸完成所有施工内容，才能主张工程价款，如对部分应施工内容未完成，恒丰商贸公司作为发包方在任何期间都有权要求库车第一建筑公司施工完毕，恒丰商贸公司虽然已经使用了涉案工程，但不能认定库车第一建筑公司已完成所有施工内容，恒丰商贸公司在2014年出具的工程款欠条，并非是工程竣工验收合格证明，恒丰商贸公司在一审书面提出对未完成的工程进行司法鉴定，并根据司法鉴定结论在本案中进行相应工程价款的扣减，一审法院未予准许，属程序违法。一审法院对欠条中的金额构成及工程款数额、利息均未查明，即作出一审判决属认定事实错误，应依法予以纠正。 库车第一建筑公司辩称，2014年12月31日，恒丰商贸公司向库车第一建筑公司出具工程款欠条，该欠条是对库车第一建筑公司所完成的工程进行的结算，因恒丰商贸公司未按照施工合同约定的竣工结算时间支付工程款，其应当支付逾期付款的利息，现恒丰商贸公司在使用涉案工程多年之后要求工程司法鉴定，不符合双方签订的施工合同约定及法律规定，恒丰商贸公司在2015年12月3日支付1,000,000元工程款时，并没有提出涉案工程存在未完工程，请求二审法院维持一审判决。 库车第一建筑公司向一审法院起诉请求：1．判令恒丰商贸公司、恒丰商贸公司新和饭店支付工程款3,500,000元；2．判令恒丰商贸公司、恒丰商贸公司新和饭店承担逾期付款利息630,000元。 一审法院认定事实：2010年6月29日，库车第一建筑公司与恒丰商贸新和饭店签订《建筑工程承包协议》，约定：“一、经甲乙双方共同充分协商，甲方将新和饭店综合楼工程以大包干形式包工包料承包给乙方，该工程每平方米单价为1247.7元，此单价不受在施工期间材料涨价因素的影响，工程竣工时按每平方米单价1247.7元计算进行决算（正常设计变更除外）。本工程协议总价为18,300,000元（壹仟捌佰叁拾万元整），此协议甲乙双方严格遵守，任何一方不得以任何借口不予履行。否则将被视为违约，所产生的一切后果将负法律责任。二、工程甩项内容及范围（详见新和饭店综合楼前答疑）1、梁、柱、楼梯、楼板必须用商品混泥土，具体要求按图纸施工。三、除以上甩项项目外，乙方必须严格按照施工图的全部内容及变更进行施工，严格执行施工规范的各项条款，文明施工安全施工，对施工中所发生的一切质量事故，人身安全事故，全部由乙方承担责任，接受当地政府及有关部门的领导监督。配合监理和质监人员对本工程的质量监督，顺利完成本项目。本工程交工日期为2011年6月30日之前。四、本工程经过甲乙双方协商，乙方自愿垫资30％不计利息，工程竣工验收一年内，分期分批付清，除工程保修款外。在此期间乙方不得借故工人工资等问题，采取上访等索要工程款。付款方式：1、工程合同签定后付3,000,000元人民币。2、工程到5-6层付3,000,000元人民币。3、工程到14层预付3,000,000元人民币。4、本协议工程全部完工后付3,000,000元人民币。五、本协议未尽事项，由甲乙双方另行议定，具体工程施工规范和质量要求，根据《中华人民共和国建设部和国家工商行政管理总局》制定的建设工程施工合同内的有关规定执行……”。2010年6月26日，库车第一建筑公司与恒丰商贸新和饭店签订《新和饭店综合楼标前答疑》，约定：“一、土建部分1、原设计窗户为65系列单框三玻，现改为60系列单框双玻；2、本工程所有门均不计入预算；3、正立面外墙干掛大理石不进入预算，外墙真石漆改为外墙乳胶漆（注：外墙乳胶漆必须和综合楼效果图一样）；4、玻璃幕墙不进入预算；5、卫生间地砖、墙面砖、地下、地下室四层及十四层会议室及其他有地砖标注的地方计入，如有差价决算进行实际调整；6、其它房间均为水泥地面，一楼层高加30cm；7、土建室内除（5）、（6）条要求装饰外其它面层（二次装修）均不计入；8、土方工程不计入；二、安装部分1、通风、空调系统不计入；2、弱电部分只预埋线管，线及设施不计入；3、卫生间洁具、大理石台面不计入；（注：指的是客房标准间卫生间）4、室内排水管道采用UPVC发泡管；5、所有楼层灯具不计入；6、变压器总配电柜组不计入；7、消防专用电缆、电梯专用电缆、中央空调专业电缆及配电箱不计入（按实际发生工程量决算）；8、其他按图纸要求施工；9、消防只预埋感应线管，线及设施不计入，消防系统不计入”。2014年12月31日，恒丰商贸公司出具欠条一张，载明：“库车一建盖新和饭店综合楼工程情况，李正联同库车一建王春峰同志关于新和饭店综合楼工程余款一事达成协议，余款在2015年底付清，中间8-9月份如有钱支付50％，到2015年底12月30日需付工程余款及利息共计4,500,000（肆佰伍拾万元正）特立此据为证”，恒丰商贸公司盖章，李正联签名，2017年4月29日，李正联签名。2015年12月3日，恒丰商贸公司支付库车第一建筑公司工程款1,000,000元。一审法院认为，本案争议的焦点为：1．库车第一建筑公司要求恒丰商贸公司、恒丰商贸公司新和饭店支付欠款3,500,000元是否应得到支持；2．库车第一建筑公司要求恒丰商贸公司、恒丰商贸公司新和饭店支付利息是否应得到支持。关于库车第一建筑公司要求恒丰商贸公司、恒丰商贸公司新和饭店支付欠款3，500,000元的问题，库车第一建筑公司与恒丰商贸公司新和饭店签订的《建筑工程承包协议》，系双方当事人的真实意思表示，且没有违反法律和行政法规的禁止性规定，应认定合法有效，库车第一建筑公司与恒丰商贸公司新和饭店双方均应按照合同约定履行合同义务，恒丰商贸公司新和饭店应支付所欠的工程款。恒丰商贸公司已就余款向库车第一建筑公司出具了欠条并承诺在一定期间给付，库车第一建筑公司与恒丰商贸公司、恒丰商贸公司新和饭店形成新的债权债务关系，因此库车第一建筑公司主张要求恒丰商贸公司、恒丰商贸公司新和饭店承担给付责任，一审法院予以支持。对于恒丰商贸公司、恒丰商贸公司新和饭店辩称工程未完工，要求鉴定，该工程距离双方约定交工日期为2011年6月30日之前，已过9年之久，且该工程已经投入使用，恒丰商贸公司于2014年12月31日给库车第一建筑公司出具欠条，恒丰商贸公司新和饭店的负责人李正联于2017年4月29日签字，该欠条应视为已验收合格并已结算，故对其要求鉴定，一审法院不予受理。库车第一建筑公司于2015年12月3日收到工程款1,000,000元，一审法院予以确认，应予扣除，故库车第一建筑公司要求恒丰商贸公司、恒丰商贸公司新和饭店支付欠款3,500,000元（4,500,000元-1,000,000元），一审法院予以支持。关于库车第一建筑公司主张的利息问题，一审法院认为，双方在欠条中未约定利息，按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，恒丰商贸公司、恒丰商贸公司新和饭店应当按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率向库车第一建筑公司至实际履行之日止的利息。至于利息开始计算时间，双方在欠条中约定还款时间，但是恒丰商贸公司、恒丰商贸公司新和饭店一直未给付，故利息应从2016年1月1日计算起，因恒丰商贸公司、恒丰商贸公司新和饭店尚欠库车第一建筑公司3,500,000元未付，应按照年利率4.75％计算，自2016年1月1日计算至2020年6月30日期间共计1642天的利息747,897.26元（3,500,000元×4.75％÷365天×1642天），并按照中国人民银行同期贷款利率计算上述款项自2020年7月1日起至此款实际给付之日止的利息。综上所述，库车第一建筑公司要求恒丰商贸公司、恒丰商贸公司新和饭店给付工程欠款3,500,000元及利息，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、新和县恒丰商贸有限责任公司、新和县恒丰商贸有限责任公司新和饭店于判决生效后十日内向库车县第一建筑安装有限责任公司支付欠款3,500,000元及利息747,897.26元（自2016年1月1日起暂计至2020年6月30日，2020年7月1日以后的利息，以本金3,500,000元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至还清之日止）；二、驳回库车县第一建筑安装有限责任公司的其他诉讼请求。 本院二审期间，上诉人恒丰商贸公司、恒丰商贸公司新和饭店向本院提交关于新和饭店大楼工程款支付明细资料，用于证明工程存在未完工的相关事实，未完工的工程款为3,114,179.8元。被上诉人库车第一建筑公司对该证据不予认可。经本院审查认为该证据中工程预算书产生的时间为2010年6月27日，双方当事人对工程最终结算的时间为2014年12月31日，故对恒丰商贸公司、恒丰商贸公司新和饭店的上述证据本院不予采信，本案认定的其他事实及证据与一审法院认定事实证据一致。 本院认为，本案争议焦点为库车第一建筑公司主张的涉案工程款及利息是否有事实和法律依据。库车第一建筑公司与恒丰商贸新和饭店签订的《建筑工程承包协议》，系双方当事人的真实意思表示，且不违反国家相关法律规定，应合同应属合法有效，双方当事人均应按照合同约定履行各自的权利义务。2014年12月31日恒丰商贸公司及恒丰商贸公司新和饭店的负责人李正联与库车第一建筑公司对涉案工程进行结算，经双方协议李正联代表恒丰商贸公司给库车第一建筑公司出具了4,500,000元工程余款及利息欠条，约定2015年12月30日付清，恒丰商贸公司及恒丰商贸公司新和饭店并未按约定时间支付工程款及利息，库车第一建筑公司持该欠条主张权利符合法律规定，恒丰商贸公司及恒丰商贸公司新和饭店应当承担工程款的给付义务。恒丰商贸公司及恒丰商贸公司新和饭店上诉认为涉案工程存在未完工程，未完工程的工程款应当从应付的工程款中扣减，依据本案查明的事实及证据证实，在一审诉讼答辩理由中恒丰商贸公司及恒丰商贸公司新和饭店认可其欠库车第一建筑公司工程款2,530,000元,对于涉案工程是否存在未完工程的事实，恒丰商贸公司及恒丰商贸公司新和饭店未提供证据予以证明，且在双方达成工程款给付协议后的2015年12月3日，恒丰商贸公司及恒丰商贸公司新和饭店又支付库车第一建筑公司工程款1,000,000元,此时恒丰商贸公司及恒丰商贸公司新和饭店并未就涉案工程存在未完工程提出异议，其上诉认为涉案工程存在未完工程的上诉理由本院不予支持；同时恒丰商贸公司及恒丰商贸公司新和饭店提出对未完工程进行司法鉴定，一审法院对其司法鉴定申请未予采信存在程序违法，因涉案工程恒丰商贸公司新和饭店的负责人李正联于2017年4月29日在2014年12月31日的工程款欠条上再次签字确认，证明恒丰商贸公司及恒丰商贸公司新和饭店对拖欠工程款事实的认可，故其申请对未完工程进行司法鉴定缺乏事实依据，一审法院未予采信程序合法，其上诉理由本院不予支持。 综上所述，新和县恒丰商贸有限责任公司、新和县恒丰商贸有限责任公司新和饭店的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费40,783.18元，由新和县恒丰商贸有限责任公司、新和县恒丰商贸有限责任公司新和饭店负担。 本判决为终审判决。 审判长 李   伟   力 审判员 阿地力阿布都热依木 审判员 高       静 二〇二一年四月六日 书记员 肖       洁