广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤19民终1722号上诉人（原审原告）：谢远权，男，汉族，1975年3月23日出生，住湖北省枣阳市，委托代理人：朱容梅，北京市金励律师事务所律师。上诉人（原审被告）：东莞市沙田英格美家具厂，住所地：广东省东莞市沙田镇西太隆村西头围组就兴路。经营者：孔庆苹，男，汉族，1977年10月23日出生，住江西省赣州市上犹县，委托代理人：黄开颜，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。委托代理人：陈嘉鸣，广东法制盛邦（东莞）律师事务所实习律师。上诉人谢远权因与上诉人东莞市沙田英格美家具厂（以下简称为英格美厂）劳动合同纠纷一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2015）东二法沙民一初字第301号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。谢远权不服仲裁裁决，向原审法院提起诉讼，请求法院判令：1．英格美厂向谢远权支付2015年3月至2015年7月工资差额29680元及25%的经济赔偿金7420元；2．英格美厂为谢远权补交2015年3月至劳动合同终止之日的社会保险费；3．英格美厂向谢远权支付一次性伤残补助金91000元、一次性伤残就业补助金175000元、一次性工伤医疗补助金42000元；4．英格美厂向谢远权支付精神损害赔偿金50000元。英格美厂亦不服仲裁裁决，向原审法院提起诉讼，请求法院判令：1．英格美厂与谢远权解除劳动关系；2．英格美厂无需支付谢远权停工留薪期间工资差额；3．谢远权的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金均按照1361元的标准计算，合计59884元。原审法院依照《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款、第三十四条、第五十七条第一款、第六十六条、《广东省工资支付条例》第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、确认谢远权与英格美厂之间的劳动关系已解除；二、英格美厂于判决发生法律效力之日起七日内向英格美厂支付一次性伤残补助金62036元、一次性工伤医疗补助金28632元、一次性伤残就业补助金119300元；三、英格美厂于判决发生法律效力之日起七日内向谢远权支付停工留薪期间工资差额16227.5元；四、驳回的其他诉讼请求；五、驳回英格美厂的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费5元，由英格美厂承担。原审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第二人民法院（2015）东二法沙民一初字第301号民事判决书。谢远权不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审对工资标准认定存在错误。谢远权虽从入职到发生工伤事故不到一个月时间，但其提供的上一家公司的工资单及对应的银行流水看出，谢远权后一份工作的工资水平不会低于前一份工资水平。谢远权在原审期间要求法院调取英格美厂所有员工的工资发放明细，但原审未予调取，其认定工资标准是错误的。二、原审法院对工资差额的计算标准及时间存在错误。计算标准应以7000元/月计算，虽然谢远权于2015年7月27日评残，但是其与英格美厂的劳动合同并未解除，解除时间是劳动仲裁庭审中，因英格美厂否认其主动提出解除劳动合同，故谢远权当庭提出解除劳动合同并要求撤回赔偿金的仲裁请求，故英格美厂应支付劳动合同解除前的工资给谢远权。三、谢远权主张的精神损害赔偿应得到支持。根据《中华人民共和国安全生产法》第四十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条的规定，该请求应得到支持。综上，谢远权请求本院判令：1．英格美厂向谢远权支付2015年3月至2015年7月的工资差额29680元及25%的赔偿金7420元；2．英格美厂为谢远权补交2015年3月至劳动合同终止之日的社会保险费；3．英格美厂向谢远权支付一次性伤残补助金91000元、一次性伤残就业补助金175000元、一次性工伤医疗补助金42000元；4．英格美厂向谢远权支付精神损害赔偿金100000元。英格美厂亦不服原审判决，向本院提起上诉称：一、英格美厂与谢远权依法签订劳动合同，谢远权受伤前工资为1361元。根据谢远权签名确认的工资条和劳动合同显示，谢远权受伤前的月平均工资为1361元。二、英格美厂已足额支付谢远权停工留薪期工资，无需另行支付工资差额。谢远权受伤住院期间，英格美厂根据相关规定，按劳动合同原福利待遇约定向谢远权每月支付工资，谢远权也对此予以确认。四、谢远权的一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残补助金，应按照其月平均工资1361元予以核算。如今经济效益不好，订单减少，从英格美厂提交的劳动合同、出勤表、工资条显示，谢远权同岗位的员工张昌华、赖大能的平均工资分别为2530.5元、2539.25元。英格美厂已提交劳动合同、工资条证明谢远权的工资水平，已完成举证责任，因此应按1361元/月计算谢远权的伤残待遇。综上，英格美厂请求判令：1．撤销原审判决；2．判令英格美厂与谢远权的劳动关系已解除；3．判令英格美厂无需支付谢远权停工留薪期间工资差额；4．判令谢远权的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残补助金按1361元/月计算，共计59884元。本院经审理对原审查明事实予以确认。本院认为，本案为劳动合同纠纷，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本案应当对谢远权、英格美厂上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。现本案的主要争议焦点为谢远权的月平均工资数额如何确定。依照《广东省工资支付条例》第四十四条的规定，用人单位对劳动者的工资水平负有举证责任，但如用人单位和劳动者均不能对工资数额进行举证的，可参照本单位同岗位的平均工资或当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。本案中，谢远权入职英格美厂后，在未满一个工资支付周期即发生工伤事故。现双方对谢远权的工资水平发生争议，虽英格美厂提交了书面劳动合同及工资条拟证明谢远权的工资为1361元/月，但该标准明显与东莞市目前用工情况及谢远权所在岗位的工资水平不符，难以采信。谢远权主张其每月工资为7000元/月，并提交《工资条》、《兴业理财卡账户交易对账单》、短信记录为证，但上述证据均不足以证明谢远权与英格美厂约定月工资为7000元/月。因此，由于英格美厂、谢远权的举证均不足以证明谢远权在英格美厂的实际工资情况，原审法院依上述条例，依有利于劳动者的原则，参照机械木工高位数工资作为谢远权的月平均工资，并无不当。虽然英格美厂提交谢远权同岗位的员工的工资来证明谢远权的工资情况，但该工资数额低于东莞市在岗职工平均工资，依上述法条的规定，本院对该数额不予采纳。综上，原审法院对一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的处理正确，本院予以维持。英格美厂、谢远权对此提出的上诉均依据不足，本院不予支持。至于停工留薪期间的工资，谢远权于2015年3月19日遭受工伤，于2015年7月11日进行评残，依照《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，原审确定停工留薪期至谢远权评残之日，处理正确。谢远权主张停工留薪期应计算至劳动仲裁庭审期间，依据不足，本院不予支持。结合谢远权的月平均工资，再扣减英格美厂已支付的工资，原审经计算认为英格美厂还应支付谢远权停工留薪期工资16277.5元，计算正确，本院予以维持。谢远权请求英格美厂支付该工资25%的经济补偿金，没有依据，本院不予支持。另，谢远权诉请英格美厂支付精神损害抚慰金，原审不予支持，处理正确，本院亦予以维持。综上，英格美厂、谢远权的上诉理由均不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。谢远权上诉部分受理费10元（谢远权已预交），由谢远权承担；英格美厂上诉部分受理10元（英格美厂已预交），由英格美厂承担。本判决为终审判决。审 判 长  陈天宇代理审判员  陈锦波代理审判员  陈加雄二○一六二○一六年六月六日书记员李俊峰