福建省福州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2021）闽01刑终411号 原公诉机关福建省福清市人民检察院。 上诉人（原审被告人）郑俊生（绰号“阿狗”），男，1968年5月6日出生，汉族，小学文化程度，无固定职业，住福建省福清市。因犯贩卖毒品罪，于1998年5月12日被判处无期徒刑，2014年9月6日刑满释放；因犯非法持有毒品罪，于2017年1月24日被判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元，于2017年12月31日刑满释放。因吸食毒品，于2019年6月20日被福清市公安局处以行政拘留十五日（未执行）。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年6月19日被刑事拘留，因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2019年7月24日被逮捕。现羁押于福清市看守所。 原审被告人郑训干（曾用名郑淦、绰号“弟母”），男，1978年1月31日出生，汉族，初中文化程度，无固定职业，住福建省福清市。因吸食毒品，于2012年8月27日被行政拘留十五日，2012年9月11日被强制隔离戒毒二年；因吸食毒品，于2014年10月23日被行政拘留十五日。因犯非法持有毒品罪，于2015年1月30日被判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币一万元，2017年2月6日刑满释放；因吸食毒品，于2017年5月7日被行政拘留十五日（未执行），于2017年6月5日被强制隔离戒毒二年（未执行）。因犯贩卖毒品罪，于2017年8月11日被判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元，于2019年5月6日刑满释放。因吸食毒品，于2019年6月19日被福清市公安局处以行政拘留十日（未执行）。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年6月19日被刑事拘留，2019年7月24日被逮捕。现羁押于福清市看守所。 原审被告人余立（绰号“阿弟”），男，1979年8月27日出生，汉族，初中文化程度，无固定职业，住福建省福清市,现住福清市龙江城市。因吸食毒品，于1999年6月17日被福州市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年。因吸食毒品，于2000年11月22日被福州市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年六个月；因吸食毒品，于2007年8月28日被福州市劳动教养管理委员会决定劳动教养三年。因犯盗窃罪，于2010年3月6日被判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万八千元；因吸食毒品，于2008年4月30日被福清市公安局强制戒毒六个月；因吸食毒品，于2013年6月14日被福清市公安局处以行政拘留十五日。因犯非法持有毒品罪，于2013年8月2日被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金五千元，于2014年9月19日刑满释放。因吸食毒品，于2016年2月27日被福清市公安局处以行政拘留十五日。因吸食毒品，于2019年6月19日被福清市公安局处以行政拘留十五日（未执行）。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年6月19日被刑事拘留，2019年7月24日被逮捕。2020年12月18日由福清市人民法院决定取保候审。 福清市人民法院审理福清市人民检察院指控被告人郑训干、郑俊生、余立犯贩卖毒品罪一案，于2020年11月23日作出（2020）闽0181刑初32号刑事判决。宣判后，原审被告人郑俊生不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状，讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： 1.2019年6月13日16时许，在福清市××街路段，被告人郑训干以人民币600元的价格贩卖给被告人余立约1克毒品甲基苯丙胺（冰毒），并通过微信方式支付上述钱款。 2.2019年6月13日18时许，在福清市华侨中学附近路段，被告人郑训干以人民币6500元的价格贩卖给吸毒人员敖某（已行政处罚）约15克甲基苯丙胺，并约定通过支付宝方式支付人民币6000元，余款人民币500元以后支付。 3.因吸毒人员敖某丢失上述毒品，2019年6月13日21时许，在福清市龙山派出所附近路段，被告人郑训干以人民币2500元的价格又贩卖给吸毒人员敖某约5克甲基苯丙胺，并通过支付宝等方式支付上述钱款。 4.2019年6月14日，在福清市华侨中学附近路段，被告人郑训干以人民币2000元的价格贩卖给吸毒人员敖某约5克甲基苯丙胺，并通过现金方式支付上述钱款及之前购毒欠款人民币500元。 5.2019年6月15日，在福清市华侨中学附近路段，被告人郑训干以人民币2300元的价格贩卖给吸毒人员敖某约5克甲基苯丙胺，第二天通过支付宝方式支付上述钱款。 6.2019年6月15日，在福清市第二实验小学附近路段，被告人郑训干以人民币500元的价格向被告人余立贩卖约1克甲基苯丙胺，后被告人余立以人民币800元的价格将该毒品贩卖给吸毒人员林某，并通过现金方式支付上述钱款。 7.2019年6月18日，被告人郑训干在福清市××附近被抓获。到案后，被告人郑训干主动提出配合民警抓获同案人郑俊生等人。被告人郑训干通过电话配合福清市公安局民警联系被告人郑俊生，以吸毒人员敖某要购买20克冰毒为由约被告人郑俊生在福清市××路段交易，被告人郑俊生说没有那么多货，还要找朋友去拿。双方遂商定交易18克冰毒。后福清市公安局民警在福清市××路段当场抓获前来交易的被告人郑俊生，并当场从其身上查扣到一袋约18克毒品甲基苯丙胺。经称重，上述毒品甲基苯丙胺净重17.86克。后被告人郑训干又配合福清市公安局民警在福清市龙江城市花园抓获被告人余立。 在审理过程中，被告人郑训干的亲属自愿代被告人郑训干退出违法所得人民币一万四千四百元。 原判认定上述事实，有证人敖某、林某的证言、被告人郑训干、郑俊生、余立在侦查阶段的供述、毒品鉴定意见书、毛发鉴定意见书、刑事责任能力鉴定意见书、现场检测报告书及检测照片、现场笔录、称重笔录及照片、提取笔录、辨认笔录、人口基本信息、违法犯罪经历查询记录、刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书、罪犯档案资料、到案经过、福建省毒品实物缴交收据、扣押清单、行政处罚决定书、情况说明、入所体检表、询问笔录、立功情况说明、福清市公安局玉屏派出所情况说明、民警办案情况说明、手机微信截图等证据证实。 原审法院认为，被告人郑训干违反毒品管理法规，六次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺约32克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人郑俊生违反毒品管理法规，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺17.86克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人余立违反毒品管理法规，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺约1克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人郑训干、郑俊生、余立因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯；被告人郑训干、郑俊生、余立因毒品犯罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法予以从重处罚。被告人郑训干、余立到案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，依法予以从轻处罚。被告人郑训干协助公安机关抓获两名被告人，系立功，且主动退出全部违法所得，依法予以从轻处罚。本案存在数量引诱情节，可酌情对被告人郑俊生予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三、四、七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人郑训干犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币八万元； 二、被告人郑俊生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币五万五千元； 三、被告人余立犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币八千元； 四、被告人郑训干主动退出的违法所得人民币一万四千四百元予以没收，上缴国库；继续追缴被告人余立的违法所得人民币八百元，予以没收，上缴国库。 五、未随案移送的公安机关从被告人郑训干处扣押的苹果牌手机、OPPO牌手机，从被告人郑俊生处扣押的苹果手机、中兴牌手机、银行卡，从被告人余立处扣押的华为牌手机由公安机关依法处理。 上诉人郑俊生上诉称，原判认定其贩卖毒品不是事实，其买了毒品是自己吸食，郑训干刚好打电话向其借毒品，其就与郑训干约好在体育场见面，后被抓获，其行为构成非法持有毒品罪，不构成贩卖毒品罪。请求依法予以改判。 本院二审期间，上诉人郑俊生未提出新的证据。 经审理，本院查明的事实和证据与原判相同。原判所认定证据来源合法，均经原审庭审举证、质证，本院予以确认。 关于上诉人郑俊生提出其没有贩卖毒品给郑训干，其仅构成非法持有毒品罪的上诉意见。经查，根据证人黄某、陈某的证言以及原审被告人郑训干的供述，可以证实2019年6月18日，郑训干与郑俊生电话联系，郑俊生准备向敖某贩卖甲基苯丙胺18克，后在交易途中被抓获的事实。经称重，被查获的甲基苯丙胺净重为17.86克。据此，郑俊生的行为已构成贩卖毒品罪，其上诉意见与查明的事实不符，本院不予采纳。 本院认为，上诉人郑俊生违反毒品管理法规，向他人贩卖甲基苯丙胺17.86克，其行为构成贩卖毒品罪。原审被告人郑训干违反毒品管理法规，六次向他人贩卖甲基苯丙胺约32克，其行为构成贩卖毒品罪。原审被告人余立违反毒品管理法规，向他人贩卖甲基苯丙胺约1克，其行为构成贩卖毒品罪。上诉人郑俊生、原审被告人郑训干、余立因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯；上诉人郑俊生、原审被告人郑训干、余立因毒品犯罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法予以从重处罚。原审被告人郑训干协助公安机关抓获两名被告人，系立功，且主动退出全部违法所得，依法予以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 林 伟 审判员 李 舒 审判员 陈雯霞 二〇二一年四月九日 书记员 钟文琦