陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕04民终995号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地：陕西省西安市高新区，统一社会信用代码91610000920543964H。 负责人：梁晓东，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：李阳，陕西瑞拓律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘芹芳，女，汉族，XX年XX月XX日生，住陕西省西咸新区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：张轩，男，汉族，XX年XX月XX日出生，住北京市东城区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，系刘芹芳之子。 原审被告：朱翔，男，汉族，XX年XX月XX日生，住西安市周至县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司因与被上诉人刘芹芳、原审被告朱翔机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省咸阳市秦都人民法院（2020）陕0402民初3015号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月8日受理后，依法组成合议庭，对本案不开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司的委托诉讼代理人李阳、被上诉人刘芹芳的委托诉讼代理人张轩、原审被告朱翔到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在交强险范围内赔偿被上诉人医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费共计109643.58元（其中财产损失改为0，误工费改为11500.1元）。2.二审案件受理费由被上诉人承担。其上诉的主要事实和理由为：1.一审法院判决误工费每日按照100元计算无事实及法律依据，且误工期按照300天计算违反法律规定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的明确规定“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”，若不存在误工损失，则无须进行赔偿。根据陕高法最新通知，达到法定退休年龄，一般不支持误工费，除非能提供银行流水等法定证据证明存在误工损失外，证明有固定收入判决务工损失应当提供营业执照、劳动合同、误工证明、事发前6个月及事故发生后的银行流水等法定证据，若无法提供则参照其从事行业标准进行计算，本案中被上诉人未提供任何银行流水证明务工损失，在事故发生时已经64周岁，达到法定退休年龄，即使法院依照上诉人提供的农村土地承包经营权证支持误工费，根据法律规定也是参照其从事行业农林牧副渔年收入31325元计算，且该土地承包经营系家庭承包，非个人承包，收入系夫妻二人共同收入。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，误工期最长不得超过评残前一日。本案事故发生时间为2019年8月16日，刘芹芳自行委托鉴定时间为2019年12月28日，评定伤残为九级，后上诉人不认可伤残等级，申请重新鉴定，经军大鉴定伤残为双十级，一审对于误工期未按照原告自行委托的评残前一日共计134天计算。该鉴定系被上诉人自行委托，时间系其自行选择，故产生的不利后果应由其自行承担。2.关于财产损失，被上诉人无任何证据，一审酌情判决1000元，明显违反事实及法律规定，法院的自由裁量权也应符合法律及事实依据。综上，请求二审法院查明事实，依法改判。 刘芹芳辩称，1.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条，根据司法鉴定意见认定误工期300天，有法律依据。被上诉人的误工费根据实际收入减少，村委会出具的证明也证明了被上诉人收入的情况，一审对误工费的判处合情合理。2.关于财产损失，事故责任认定书上明确了被上诉人车辆损毁，判决1000元合情合理，被上诉人也搜集了证据，证明车辆严重受损，造成手机丢失和衣物损坏。故一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 朱翔辩称，请求法院依法判决。 刘芹芳向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告住院伙食补助费5520元（69天×80元/天）、营养费2700元（90天×30元/天）、护理费18000元（180天×100元/天）、误工费30000元（300天×100元/天）、伤残赔偿金63532.48元（36098元×16年×11%）、精神抚慰金3000元、交通费2000元、电动自行车辆损失2000元、复查费2955.42元（2795.42元+160元），合计135707.9元；2、判令被告承担本案诉讼费、鉴定费。 一审法院认定事实：2019年8月16日18时10分许，被告朱翔驾驶陕AXXXXX号小型轿车沿康苗路由东向西行驶至宋西村村口附近，驶入对向车道借道超车时，与原告刘芹芳驾驶自行车沿康苗路由北向南横过道路发生碰撞，致原告受伤，两车受损，造成交通事故。事故发生后，西咸新区公安局沣西新城分局交通巡逻警察大队做出第B2019260号道路交通事故认定书，认定被告朱翔负事故全部责任，原告刘芹芳无事故责任。事发后，原告刘芹芳于2019年8月16日至2019年8月17日在西安市鄠邑区人民医院住院，被诊断为：闭合性重型颅脑损伤、蛛网膜下腔出血等，花费急救费301元；于2019年8月17日至2019年8月20日在西安交通大学第一附属医院急诊治疗；于2019年8月20日至2019年8月23日在西安交通大学第一附属医院急诊科病房住院，被诊断为：闭合性颅脑损伤、右锁骨骨折等；于2019年8月23日至2019年9月10日在西安交通大学第一附属医院骨科2病房住院，被诊断为：右锁骨骨折、左股骨颈骨折等；于2019年9月10日至2019年10月1日在陕西省康复医院住院，被诊断为：左股骨颈基底部骨折、右锁骨骨折等；于2019年10月15日至2019年10月21日在陕西省森工医院住院，被诊断为：良性阵发性位置性眩晕、腔隙性脑梗死等；于2019年10月23日至2019年10月31日在西安市鄠邑区中医医院住院，被诊断为：眩晕病、痰浊中阻；于2020年6月1日至2020年6月9日在陕西省森工医院住院，被诊断为：椎基底动脉供血不足、高血压病3级（很高危）等，以上共计住院69天。庭审中，原、被告各方都认可原告刘芹芳住院期间的医疗费（除2019年8月17日急救费301元）部分已经由被告保险公司理赔完毕。庭审中，原告称花费复查费2955.42元。另查，本案所涉被告朱翔驾驶的陕AXXXXX号车辆，车辆驾驶人和所有人均为被告朱翔。在本案交通事故发生时，该车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司投有机动车交强险和商业三责险。再查，2019年12月28日，原告刘芹芳的伤残等级、后续治疗费、误工期限、护理期限、营养期限经陕西公正司法鉴定中心鉴定，做出陕公正司鉴[2019]临鉴字第4238号司法鉴定意见书，鉴定为：1、刘芹芳左髋关节损伤属九级伤残；2、刘芹芳后续治疗费预计为6000.00元人民币；3、刘芹芳误工期为300日，护理期为180日，营养期为90日。本次鉴定共花费鉴定费2700元，已由被告朱翔支付。因原、被告各方对刘芹芳本次交通事故导致受伤伤残等级发生争议，故被告保险公司于2020年8月21日申请对原告刘芹芳因本次事故受伤的伤残等级及误工期限、护理期限、营养期限进行司法鉴定。2020年11月18日，经陕西军大法医司法鉴定所鉴定，做出陕军大司鉴所〔2020〕临鉴字第809号司法鉴定意见书，鉴定为：被鉴定人刘芹芳颅脑损伤后遗软化灶形成为十级伤残；被鉴定人刘芹芳左髋关节部分功能丧失为十级伤残；被鉴定人刘芹芳误工期为300日、护理期为180日、营养期为90日。此次鉴定花费3120元。因此次鉴定，原告刘芹芳于2020年10月26日在户县姚百平中医医院检查，花费160元。 一审法院认为，公民的人身权利、财产权利依法应当受到保护。被告朱翔驾驶陕AXXXXX号车与原告刘芹芳驾驶自行车发生碰撞，致原告受伤、两车受损，造成交通事故。被告朱翔驾驶的车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司投有交强险和商业三责险，故原告刘芹芳的损失应由被告保险公司在交强险和商业三责险限额内先予赔偿。本案交通事故原告受伤造成的损失为：住院伙食补助费酌情认可3450元（50元/天×69天）、营养费2700元（30元/天×90天）、关于原告诉请的复查费2955.42元（其中包含2019年8月17日在西安市鄠邑区人民医院花费急救费301元、2020年10月26日因二次鉴定，产生检查费160元），本院予以认可；因原告刘芹芳申请鉴定的陕公正司鉴[2019]临鉴字第4238号司法鉴定意见书（2019年12月28日）鉴定其后续治疗费预计为6000.00元人民币，上述复查费除301元急救费、二次鉴定检查费160元之外，其余均应涵盖在后续治疗费6000元中，故本院认可后续治疗费6000元。因301元的急救费发生于交通事故第二天、160元的检查费系二次鉴定时产生，均不属于后续治疗费，故应由被告保险公司予以赔付。护理费18000元（100元/天×180天）、误工费30000元（100元/天×300天）、伤残赔偿金63532.48元（36098元×16年×11%）、精神抚慰金3000元、交通费酌情认可1000元、关于车损，因原告未提供相关证据，故本院酌情认可1000元，以上损失共计129143.48元，由被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在交强险和商业三责险限额内赔付。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、第一百二十条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十日内在交强险和商业三责险限额内赔付原告刘芹芳各项损失共计129143.48元。二、驳回原告刘芹芳的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2138元（原告已预缴），由被告朱翔承担。 本院二审期间，被上诉人刘芹芳向法庭提交事故发生现场的视听资料一份，欲证明事故发生时刘芹芳随身的手机丢失和衣物损坏，存在财产损失。上诉人质证认为，真实性认可，证明目的不认可，只能看出事故发生的经过，看不出财产损失及损失的价格。经合议庭评议认为，该证据的真实性认可，但无法达到其证明目的，故本案不予采信。 二审查明的事实与一审查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为，一审关于误工费、财产损失的判处是否适当。关于误工费的问题，上诉人主张被上诉人已达到退休年龄不应支持误工费，法律并未对达到退休年龄人员从事劳动作出限制性规定，且上诉人亦无证据证明被上诉人丧失了劳动能力，故对上诉人该主张不予支持，一审结合实际情况，酌情认定误工费每天按照100元标准计算并无不当；关于上诉人提出误工天数应计算至评残日前一天的问题，一审时被上诉人刘芹芳申请对其伤残等级、后续治疗费、误工期限、护理期限、营养期限进行司法鉴定，后经陕西公正司法鉴定中心鉴定，并于2019年12月28日做出陕公正司鉴[2019]临鉴字第4238号司法鉴定意见书，鉴定为：1、刘芹芳左髋关节损伤属九级伤残；2、刘芹芳后续治疗费预计为6000.00元人民币；3、刘芹芳误工期为300日，护理期为180日，营养期为90日。上诉人对该鉴定意见不服，申请对被上诉人刘芹芳因本次事故受伤的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行重新鉴定。经陕西军大法医司法鉴定所鉴定，于2020年11月18日做出陕军大司鉴所〔2020〕临鉴字第809号司法鉴定意见书，鉴定为：被鉴定人刘芹芳颅脑损伤后遗软化灶形成为十级伤残；被鉴定人刘芹芳左髋关节部分功能丧失为十级伤残；被鉴定人刘芹芳误工期为300日、护理期为180日、营养期为90日。一审依据上诉人第二次申请的鉴定意见认定被上诉人刘芹芳双十级伤残，故一审以该鉴定意见鉴定的误工期300天计算误工天数，并未超出被上诉人刘芹芳事故发生时（2019年8月16日）至评残（2020年11月18日）前一日期间范围内，故一审关于误工费的判处并无不当。关于财产损失的问题，一审依据西咸新区公安局沣西新城分局交通警察巡逻大队道路交通事故认定书认定，朱翔驾驶陕AXXXXX号小型轿车沿康苗路由东向西行驶至宋西村村口附近，驶入对向车道借道超车时，与刘芹芳驾驶自行车沿康苗路由北向南横过道路发生碰撞，致刘芹芳受伤，两车受损。一审结合刘芹芳确有财产损失的事实，酌情认定财产损失1000元，并无不妥。 综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司的上诉理由均不能成立；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费287.5元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  樊国强 审判员  王丽丽 审判员  张作儒 二〇二一年四月七日 书记员  田 甜 附：相关法律 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 执行提示 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 1