河南省中牟县人民法院执 行 裁 定 书（2021）豫0122执异84号申请执行人：余开封，男，1984年9月2日生，汉族，住浙江省开化县。委托代理人：夏宗成，李志选（实习），河南万特律师事务所律师。被执行人：河南顺嘉建设工程有限公司（曾用名河南新大建筑安装工程有限公司），住所地：郑州市惠济区天河路8号9号楼1单元25层2505号，统一社会信用代码91410100799192575B。法定代表人：许美连，任该公司董事长。委托代理人：卜雪莹，河南崇迪律师事务所律师。第三人：童娜，女，1979年4月5日生，汉族，住河南省周口市川汇区。第三人：许美连，女，1956年7月15日生，汉族，住河南省周口市川汇区。第三人：王彦生，男，1947年12月14日生，汉族，住郑州市金水区。第三人：童巍，男，汉族，1979年1月4日生，住河南省周口市川汇区。第三人：唐晨雨，男，汉族，1972年7月30日生，住郑州市金水区。童娜、许美连、王彦生、童巍、唐晨雨的委托代理人：卜雪莹，河南崇迪律师事务所律师。本院在执行余开封与河南顺嘉建设工程有限公司（以下简称“顺嘉公司”）劳务合同纠纷一案中，申请执行人余开封向本院提出书面申请追加第三人童娜、许美连、王彦生、童巍、唐晨雨为被执行人。本院受理后，依法组成合议庭于2021年3月18日进行了听证审查，申请执行人的代理人夏宗成、被执行人及第三人的代理人卜雪莹到庭参加听证，本案现已审查完结。申请执行人申请：追加童娜、许美连、王彦生、童巍、唐晨雨为本案被执行人，与顺嘉公司共同向申请人承担支付责任。事实和理由：申请人申请执行顺嘉公司劳务合同纠纷一案中，法院查询顺嘉公司名下没有财产线索，故而终结本次执行。申请人通过查询发现该公司在诉讼中和执行过程中存在增资和频繁更换股东、法定代表人之情形，认为该公司的股东应当出资而未出资来履行生效判决确定的支付义务，应当将股东追加为被执行人共同履行支付义务。2015年8月24日，原河南新大建筑安装工程有限公司股东许美连、王彦生决定将公司注册资本由3177万元变更为6177万元，增资3000万元由股东许美连出资，2015年8月24日认缴完毕。许美连占股比75.9%、出资额4687万元，王彦生占股比24.1%，出资额1490万元。结合后期股东变更、股权屡次转让情形，许美连、王彦生出资至今未出资到位，有连带出资义务。2017年2月19日，原河南新大建筑安装工程有限公司股东许美连将51%股份3150.27万元转让给新股东唐晨雨。股东许美连将24.9%股份1536.73万元转让给新股东童巍。股东王彦生将24.1%股份1490万元转让给新股东童巍，唐晨雨、童巍作为新股东分别股比51%、49%，出资认缴时间为2017年2月19日。结合后期股东变更、股权屡次转让情形，该出资至今未出资到位，唐晨雨、童巍有连带出资义务。2017年10月23日。原河南新大建筑安装工程有限公司股东唐晨雨将5%比例股份308.85万元转让给王彦生，童巍将5%比例股份308.85万元转让给许美连。唐晨雨、童巍、王彦生、许美连出资比例分别为46%、44%、5%、5%，出资额分别为2841.42万元、2717.88万元、308.85万元、308.85万元，出资时间为2017年10月23日。作为债权人的申请人并未见到股东王彦生、许美连的出资还债，股东唐晨雨、童巍、王彦生、许美连的出资并未按规定时间出资到位，仍有按比例继续出资偿还欠款的义务。2020年10月16日，顺嘉公司股东唐晨雨将46%比例股份2841.42万元转让给王彦生，童巍将34%比例股份2100.18万元转让给许美连，童巍将10%比例股份617.7万元转让给新股东童娜。股东王彦生、许美连、童娜出资比例分别为51%，39%，10%，出资额分别为3150.27万元、2409.03万元、617.7万元，出资时间为2020年10月16日。作为债权人的申请人并未见到三位股东王彦生、许美连、童娜的出资还债，三位股东的出资并未按规定时间出资到位，仍有按比例继续出资偿还欠款的义务。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第13条第2款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”第18条规定：“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即受让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。”《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》（下称“《执行规定》”，最高法院法释15号）第80条规定：“被执行人无财产清偿债务，如果其开办单位对其开办时投入的注册资金不实或抽逃注册资金，可以裁定变更或追加其开办单位为被执行人，在注册资金不实或抽逃注册资金的范围内，对申请执行人承担责任”。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第19条规定：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”上述规定是执行程序中追加出资不实股东的法律依据，结合上述各股东的出资和股权来回转让情况，可以看出许美连对增资的3000万元承担连带出资义务，唐晨雨、王彦生的转让、受让股权行为应对3000万元增资中的51%即1530万元承担连带出资义务，童巍对3000万元增资中的24.9%即747万元承担连带出资义务，童娜对3000万元增资中的24.9%及747万元承担连带出资义务。因本执行案件被执行人顺嘉公司名下没有财产线索，上述各股东应当依法承担连带出资义务来偿付申请人的执行债权。申请执行人提供的证据：证据1、法院执行网截图；证明余开封执行顺嘉公司执行案件在2020年12月26日终结本次执行，原因是顺嘉公司没有可供被执行的财产。证据2、顺嘉公司工商登记资料一套；（一）证明顺嘉公司在2015年8月24日增资3000万，但材料中并没有关于增资的具体材料。（二）顺嘉公司在2017年2月19日、2017年10月23日和2020年10月16日分别进行了三次股权转让的情况，具体的人员和比例见申请书的详细内容。证明股东童娜、童巍、唐晨雨并没有作为受让股东而履行受让股东应当履行的出资义务。被执行人及第三人辩称：2015年8月24日经河南金道会计师事务所审计，增资人许美连已于2015年8月24日完成实缴增资3000万元。被申请人许美连、王彦生所认缴及增资金额均已实缴，不属于未出资的股东，不应当承担赔偿责任。第二，2020年10月唐晨雨、童巍已将其名下股份转让至王彦生和许美连，唐晨雨退出股东会，变更后公司股东为王彦生、许美连，童娜。2021年1月5日童娜与许美连签订股权转让协议，童娜将其所持股份转让给许美连，并退出股东。至今顺嘉公司股东为许美连和王彦生。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第18条所指的受让人指的是当前公司享有公司权益的股东，现公司股东为许美连和王彦生，童娜、童巍、唐晨雨均非公司的股东，不享受公司股东权益，不应属于该条规定的受让人。因此，被申请人童娜、童巍和唐晨雨不应承担相应的赔偿责任。被执行人及第三人提供的证据：第一组证据：证据1、2012年验资报告一份；证明2012年9月20日，经河南融通联合会计师事务所审计，增资人许美连、王彦生已于2012年9月20日完成实缴增资2177万元。证据2、2015年验资报告一份；证明2015年8月24日，经河南金道会计师事务所审计，增资人许美连已于2015年8月24日完成实缴增资3000万元。许美连、王彦生已完成实缴出资，不属于未实缴出资股东，不应承担赔偿责任。第二组证据：证据3、2021年1月5日股权转让协议一份；童娜将其名下所有股份转让给许美连。至此，顺嘉公司股东为许美连和王彦生。证明被申请人唐晨雨、童巍和童娜非顺嘉公司股东，不应对公司债务承担责任。本院查明，余开封与顺嘉公司劳务合同纠纷一案，本案于2020年8月28日作出（2020）豫0122民初5973号民事判决：一、被告河南新大建筑安装工程有限公司于本判决生效后十五日内向原告余开封支付劳务费584704.07元并赔偿原告余开封各项停工损失1836133.4元；二、驳回原告余开封的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27008元，25883元由被告河南新大建筑安装工程有限公司负担，1125元由原告余开封负担。鉴定费48484元由被告河南新大建筑安装工程有限公司负担。在本院执行中，经本院采取调查措施，未发现顺嘉公司有可供执行的财产。河南新大建筑安装工程有限公司成立于2007年3月28日，原注册资本为1000万元，原始股东及股权占比为郑立新40%，黎然20%，弓延聚40%，经河南鑫华联合会计师事务所审验，并于2007年3月28日出具豫鑫会验字（2007）第3-109号验资报告，实收资本1000万元。2011年12月14日，股东及股权变更为郭乐工51%，王彦生49%。2011年12月20日，股东及股权变更为郭乐工30%，王彦生20%，许美连31%，赵立群19%。2012年9月21日，注册资本变更为3177万元，股东及股权比例变更为郭乐工9.4429%，赵立群5.9805%，许美连43.6575%，王彦生40.9191%，经河南融通联合会计师事务所（普通合伙）审验，并于2012年9月20日出具豫融会验字（2012）第B09185号验资报告，实收资本为3177万元。2013年5月10日，股东及股权比例变更为许美连53.1004%，王彦生46.8996%。2015年8月25日注册资本变更为6177万元，经河南金道会计师事务所（普通合伙）审验，并于2015年8月24日出具金道会验字（2015）第08-034号验资报告，实收资本6177万元，股东及股权比例变更为许美连出资4687万元，占比75.9%，王彦生出资1490万元，占比24.1%。2017年2月21日，股东及股权变更为唐晨雨51%，童巍49%。2017年10月27日，股东及股权比例变更为唐晨雨46%，童巍44%，许美连5%，王彦生5%。2020年10月21日，河南新大建筑安装工程有限公司变更为河南顺嘉建设工程有限公司，股东及股权比例变更为王彦生51%，许美连39%，童娜10%。2021年1月14日，股东及股权比例变更为许美连49%，王彦生51%。本院认为，申请执行人以顺嘉公司股东未出资或未足额出资为由申请追加股东为被执行人，但根据顺嘉公司提供的验资报告显示，顺嘉公司注册资本由1000万元增加至3177万元，再增加至6177万元，实收资本6177万元，股东已完成实缴出资。故申请执行人申请追加被执行人理由不成立，不予支持。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条的规定，裁定如下：驳回申请执行人余开封的追加被执行人的异议请求。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。审 判 长  张国宪人民陪审员  王素娟人民陪审员  赵新芬二〇二一年四月十五日书 记 员  李 盈