上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0105民初1775号原告中之杰高技术投资发展有限公司，住所地上海市长宁区。法定代表人杨松，总经理。委托代理人贾可，北京大成(合肥)律师事务所律师。委托代理人李爱文，北京大成律师事务所律师。被告中昊天元资产管理有限责任公司，住所地北京市。法定代表人王祥，董事长。委托代理人郭玉涛，北京市理格律师事务所律师。委托代理人吴建丽，北京市理格律师事务所律师。原告中之杰高技术投资发展有限公司诉被告中昊天元资产管理有限责任公司保证合同纠纷一案，原告于2015年1月20日向本院起诉，本院受理后依法适用简易程序，于2016年4月1日、5月10日公开开庭进行了审理。原告中之杰高技术投资发展有限公司的委托代理人贾可、李爱文，被告中昊天元资产管理有限责任公司的法定代表人王祥、委托代理人郭玉涛、吴建丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中之杰高技术投资发展有限公司诉称，2012年12月18日，其与案外人安力博发集团有限公司(以下简称“安力博发”)签订合同号为ALB-CGP-ZZJ-XXXXXXXX-087(XXXXXXXZSH-S1)的《销售合同》，约定由安力博发向原告购买配件1103个，总价人民币9,236,374元(币种下同)。若安力博发逾期付款应按照逾期支付金额万分之一的标准向原告支付违约金，违约金不得超过逾期付款金额的5%。12月17日，被告向原告出具编号为中昊履保121218的《履约保函》，就安力博发履行上述《销售合同》约定的义务以连带责任保证的方式向原告提供担保。《销售合同》签订后，原告依约向安力博发交付了货物，但安力博发未履行付款义务。2013年7月17日，原告向被告发出《履约保函索赔通知》及相应《说明材料》，要求其承担保证责任。2013年7月22日，被告向原告发出《121218号保函延期通知》，同意将上述担保期间延长至2015年9月18日。2015年7月16日，原告向被告发出《关于中昊履保121218号履约保函的索赔函》及《说明材料》，要求被告履行保证责任，但被告至今未履行。原告据此起诉来院，要求：1、被告履行连带保证责任，支付其担保的主合同项下债务9,236,374元；2、被告支付主合同项下违约金461,818.70元；3、案件受理费由被告承担。原告为支持其主张，提供了以下证明材料：证据1，《销售合同》(编号ALB-CGP-ZZJ-XXXXXXXX-087(XXXXXXXZSH-S1)，证明原告与案外人安力博发签订销售合同，由安力博发向原告购买配件，合同总价款9,236,374元，该合同的签订为双方真是的意思表示，合法有效。证据2，《履约保函》(编号中昊履保121218)，证明被告向原告发出履约保函，承诺为《销售合同》项下安力博发的债务承担连带保证责任。证据3，《履约保函索赔通知》及说明材料，证明原告在保证期间内向被告主张权利，要求被告承担保证责任支付合同款项及违约金。证据4，《121218号保函延期通知》，证明被告对保证期间进行延长，延长保证期间至2015年9月18日。证据5，《关于中昊履保121103号/121218号履约保函的索偿函》、说明材料及快递发货、签收单，证明原告在保证期间内向被告主张权利，发函要求被告承担保证责任支付合同款项和违约金。证据6，《关于催告中昊天元资产管理有限责任公司支付中昊履保121103号/121218号履约保函款项的函》及快递发货、签收单，证明原告持续向被告主张权利，发函要求被告承担保证责任支付合同款项和违约金。证据7，《货物签收单》，证明安力博发确认收到货物且验收无误，原告已履行合同主合同义务。证据8，上海增值税专业发票(记账联)，证明原告已向安力博发出具专业增值税发票，原告已履行主合同义务。补充证据1，2013年12月20日《承诺函》，证明安力博发向原告承诺将履行《销售合同》项下偿还货款及违约金的义务。补充证据2，2014年12月2日《还款承诺函》，证明安力博发向原告承诺将履行《销售合同项》下偿还贷款及违约金的义务。补充证据3，安力博发法定代表人彭浩川的证明两份，证明被告员工胡强看过货物，原告向安力博发交付货物是真实的。经质证，被告对原告提供证据的意见为：证据1-6真实性、合法性、关联性均认可；证据7的真实性不认可，没有安力博发的签收日期，可能系后补；证据8真实性认可，经对账从形式上发票数量与数字吻合；补充证据1、2的真实性不认可，因安力博发不是本案被告，没有参与诉讼，无法确认其公章的真实性；补充证据3真实性不认可，公章、签字无法证明是安力博发所做的情况说明。被告中昊天元资产管理有限责任公司辩称：1、《履约保函》系被告员工胡强的个人行为；2、《销售合同》和《履约保函》是分别独立的，不是在一个合同上签的，合同的买卖双方没有担保人的签章，合同效力只及于原告及案外人。在货款没有清偿之前，货物所有权仍归原告所有，原告应向安力博发主张物权，不应当向被告主张债权；3、原告向安力博发交货有瑕疵，无法完全证明原告完成交货义务；4、原告与安力博发在北京法院另有案件，系虚构债务，被告有理由怀疑本案也是相同情况。综上，被告不同意原告的所有诉讼请求。被告为支持其主张，向本院提供下列证据：证明一份，证明原告与安力博发之间有大量的交易行为，发票也很多，所以原告在本案提供的发票不一定就是本案合同涉及的标的物。经质证，原告对被告提供证据的意见为：对该份证明真实性不认可，待证内容也不认可，发票是根据合同进行标注的，所以被告不可否认。经审理查明，2012年12月18日，原告与案外人安力博发签订合同号为ALB-CGP-ZZJ-XXXXXXXX-087(XXXXXXXZSH-S1)的《销售合同》，约定由安力博发向原告购买VG4-211-PCSOP、VG4-211-PCSOW、VG4-312-PTSOP、VG4-312-ETSOW、VG4-313ECS2W、VG4-313-PCS2W配件1103个，总价9,236,374元。合同3.3条约定：买方或买方指定的收货人在收到货物后，应当立即对货物进行签收，并应在收货单据上加盖其公章或收货专用章，以示确认收到合同项下货物。5.1条约定：买方以电汇方式支付货款。对于买、卖双方交接发票、结算票据事宜，双方一致认同：买方取得发票并不代表买方货款已付清，货款已付清是以买方货款全部到卖方指定帐户为标准。5.2.2条约定：一次性交货，一次性付款。本合同签订之日起3个月内，买方向卖方支付合同总价款即人民币9,236,374元。若安力博发逾期付款应按照逾期支付金额万分之一的标准向原告支付违约金，违约金不得超过逾期付款金额的5%。2012年12月17日，被告向原告出具编号为中昊履保121218的《履约保函》，担保金额为9,236,374元。其中1.1条承诺保证范围为：合同标号为ALB-CGP-ZZJ-XXXXXXXX-087(XXXXXXXZSH-S1)的《销售合同》项下的合同价款总额、利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用(包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等)和其他所有应付费用。2.1条承诺保证方式为连带责任保证，如果债务人(安力博发)在主合同规定的债务履行期届满未全部或部分履行债务，我方(被告)将在收到贵方(原告)书面索赔通知后在保证范围内承担保证责任。2.3条承诺保证期间为主合同项下债务人的债务履行期限届满之日起6个月，即自2013年3月18日至2013年9月18日。《销售合同》签订后，原告依约向案外人安力博发交付了合同约定的货物，安力博发向原告出具《货物签收单》。2013年1月28日，原告向安力博发开具相应发票。2013年7月17日，原告向被告发出《履约保函索赔通知》及相应《说明材料》，要求被告承担保证责任。2013年7月22日，被告向原告发出《121218号保函延期通知》，同意将本案担保期间延长至2015年9月18日。2013年12月20日，案外人安力博发向原告发出承诺函承诺将履行《销售合同》项下偿还货款及违约金的义务。2014年12月2日，安力博发再次向原告发函作出还款承诺。2015年7月20日，原告向被告发出《关于中昊履保121103/121218号履约保函的索赔函》及《说明材料》，要求被告履行保证责任。7月27日，原告再次向被告发函催告。上述事实，有ALB-CGP-ZZJ-XXXXXXXX-087(XXXXXXXZSH-S1)号《销售合同》、中昊履保121218号《履约保函》、《履约保函索赔通知》、《121218号保函延期通知》、《关于中昊履保121103号/121218号履约保函的索偿函》、说明材料及快递发货、签收单、《关于催告中昊天元资产管理有限责任公司支付中昊履保121103号/121218号履约保函款项的函》及快递发货、签收单、《货物签收单》、上海增值税专业发票(记账联)、2013年12月20日《承诺函》、2014年12月2日《还款承诺函》等证据以及当事人的陈述为证。上述证据经庭审审核无误，本院予以确认。本院认为，被告向原告出具的《履约保函》及《121218号保函延期通知》系其自愿、真实意思表示，不违反法律法规之规定，应为有效，被告应依约承担相应的保证责任。被告抗辩《履约保函》系其员工胡强的个人行为，但《履约保函》上有被告签章，且被告对《履约保函》的真实性无异议，故该抗辩本院不予采纳；被告抗辩原告应向安力博发主张物权而非向被告主张债权，既未提供合同约定也未提供法律依据，本院不予采纳；被告抗辩原告与安力博发在北京法院另有案件，因与本案无关，本院亦不予采纳；被告抗辩原告向安力博发交货有瑕疵，无法完全证明原告完成交货义务。对此本院认为，原告与安力博发签订了《销售合同》，安力博发向原告出具了《货物签收单》，原告向安力博发开具了相应发票，从现有证据上看原告已经完成了向安力博发的交货义务。被告认为原告并未完成交货义务，但并未提供相应证据予以佐证。此外，原告与安力博发的《销售合同》签订于2012年12月，被告在当月除向原告出具《履约保函》同意承担连带保证责任外还于2013年7月22日向被告出具《121218号保函延期通知》，同意将《销售合同》的保证期间延长至2015年9月18日。而在此期限之前原告早已完成向安力博发交货，若被告对原告的交货有异议应当及时提出，而非向原告承诺延长保证期间后再行提出。综上，被告的抗辩既无证据支撑亦不符合逻辑，本院均不予采纳。原告要求被告承担保证责任并支付违约金的诉讼请求合法有据，本院予以支持。被告在第一次庭审中提出追加安力博发为本案被告并对安力博发的公章进行鉴定，庭审结束前又撤回鉴定申请，在第二次庭审中又重新申请鉴定。根据禁止反言原则，为避免讼累，对被告的申请本院不予准许。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中昊天元资产管理有限责任公司应于本判决生效之日起十日内支付原告中之杰高技术投资发展有限公司人民币9,236,374元。二、被告中昊天元资产管理有限责任公司应于本判决生效之日起十日内支付原告中之杰高技术投资发展有限公司违约金人民币461,818.70元。三、被告中昊天元资产管理有限责任公司在承担保证责任后，有权就已承担部分向债务人安力博发集团有限公司进行追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币79,687.40元，因适用简易程序减半收取计人民币39,843.70元(原告已预缴)，由被告中昊天元资产管理有限责任公司负担，于本判决生效之日起七日内缴付本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  邓鑫二〇一六年六月二十日书记员  王潇附：相关法律条文附：相关的法律条文：一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。