浙江省天台县人民法院刑 事 判 决 书（2016）浙1023刑初264号公诉机关天台县人民检察院。被告人陈某甲，经商。2013年4月26日因吸毒被天台县公安局行政拘留十五日。2015年11月3日因本案被天台县公安局刑事拘留，同年11月17日经天台县人民检察院批准被逮捕。现羁押于天台县看守所。辩护人奚静，浙江徐星律师事务所律师。天台县人民检察院以天检公诉刑诉（2016）247号起诉书指控被告人陈某甲犯贩卖毒品罪，于2016年5月13日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天台县人民检察院指派代理检察员何剑锋出庭支持公诉。被告人陈某甲经本院通知徐星律师事务所指派奚静到庭参加诉讼。现已审理终结。天台县人民检察院指控：2015年2月7日下午，被告人陈某甲在天台县白鹤镇茶塘村高速公路旁范某家楼下，将40克甲基苯丙胺（冰毒）以人民币5000元的价格卖给费某甲。为证明上述事实，控方向法庭提供了相应的证据。综上，公诉机关认为被告人陈某甲的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。被告人陈某甲贩卖毒品甲基苯丙胺10克以上不满50克，依法应处七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人陈某甲辩称其未贩卖过毒品，费某甲曾因口角与其产生过矛盾，他指认其贩卖毒品一事不属实。其辩护人提出：1、从费某甲家扣押的冰毒未作纯度鉴定，实际毒品数量不明确。2、对于费某甲与被告人之间的短信往来仅由办案人员提供《提取说明和照片》，而未经电子专业人员检查，且无证据证明被告人收到了费某甲的短信，故公诉机关提交的手机短信不能作为定案的依据。3、能证明被告人贩卖毒品的直接证据仅有证人费某甲的证言，缺乏相应证据支持，故公诉机关指控被告人贩卖毒品的事实不清，证据不足。经审理查明：2015年2月7日下午，被告人陈某甲在天台县白鹤镇茶塘村高速公路旁范某家楼下，将40克左右甲基苯丙胺（冰毒）以人民币5000元的价格卖给费某甲。证明上述事实的证据如下：1、证人费某甲的证言，证明2015年2月7日，公安机关在其家里搜出的冰毒是其当天下午在范某家楼下花了人民币5000元向陈某甲买的，当时有40只（指40克）。之前其让陈某甲帮忙弄点便宜的货，具体价格没说，其二人关系很好，陈某甲不会让其吃亏。2015年2月7日中午，陈某甲在电话里说可以拿到便宜的货。其打电话给许某，说现在可以拿到便宜的冰毒，下午去买，叫她借点钱给其，她说没钱，其就打电话向其父亲借三四千元。后其开着其妻子的POLO轿车去城里金盘路接陈某甲到白鹤，其回家向父亲拿了人民币3000元，并拿了他的卡准备再取人民币1000元。其在白鹤邮政银行取了钱后，在车上将人民币4800元交给陈某甲，陈某甲借了其车子，估计去拿货。之后其在范某家玩，后陈某甲打电话说他在范某家楼下，其下楼到车上，陈某甲给了其一包冰毒，说有40克。陈某甲说还要再用车子，其就在楼下拿出大概二三只（二三克）冰毒，上楼与范某一起吸食。期间其多次打电话催陈某甲还车，陈某甲到后，其拿了车钥匙就走了。其共拿了人民币5000元的冰毒，人民币4800元当天中午在银行时交给了陈某甲，还有人民币200元事后给他。其当天发给手机短号540006第一条短信“没别的事，告诉你一下二百在我身上，你按五千拿好了”，意思是叫陈某甲按人民币5000元拿冰毒。第二条“朋友家能快则快，我顶着压力”，意思是叫陈某甲还车，其妻子催着要车的事实。2、证人范某的证言，证明2015年2月7日下午，费某甲到其家里三楼房间，说是陈某甲送他来的，他的汽车被陈某甲借走了。期间费某甲下楼一趟，说陈某甲来找他，他上来后拿出一点冰毒与其一起吸食，冰毒估计是在陈某甲那里买来的。之后听费某甲打电话叫陈某甲还车，陈某甲到其家里，费某甲拿了车钥匙就走了的事实。3、证人许某的证言，证明2015年2月初的一天中午，费某甲打电话问其借三五千元，他可以拿去买货，他在水南路口让其出去，其说没有钱。费某甲说的买货是去买冰毒的事实。4、证人龚某的证言，证明其与费某甲已离婚，但仍住在他家里。费某甲被抓那天白天（2015年2月7日）他借过其的白色POLO大众汽车，从早上一直借到下午四五点。当天下午其打电话向费某甲要车，费某甲说借给陈某甲了。陈某甲经常跟费某甲在一起，也老来家里，他们都叫他“军”的事实。5、证人费某乙的证言，证明其是费某甲的父亲。2015年2月7日中午，费某甲打电话问其借钱，说需要三四千元，其就在白鹤镇邮政银行取了人民币3000元，他回来拿了钱说还不够，其就将其的邮政银行卡给他叫他自己去取的事实。6、《辨认笔录》，证明公安机关组织费某甲、龚某辩认“军”系被告人陈某甲；范某辨认出被告人陈某甲的事实。7、《检查笔录》，《证据保全决定书》，《扣押决定书》，《扣押清单》，证明2015年2月7日晚上，公安机关得知费某甲家有人吸毒，对费某甲家进行检查，发现费某甲和一个叫王某的男子在二楼靠东边房间内，在该房间内还发现一包疑似冰毒的白色晶体（约36.4克）和两只冰壶等物，在费某甲身上搜出一只蓝色小型长方形电子秤，并将查获的上述物品予以扣押；2015年3月3日，公安机关扣押费某甲的一部手机的事实。8、《物证检验报告》，证明送检的公安机关于2015年2月7日从费某甲处查获的一包白色晶体去包装后净重35.16克，检出甲基苯丙胺成分的事实。9、《提取说明及照片》，证明侦查人员提取费某甲的手机（136××××0210）于2015年2月7日与手机号码136××××0006，短号540006（陈某甲）的短信联系记录：费某甲手机发送短信“没别的事，告诉你一下，二百在我身上，你按五千拿好了”；“朋友家能快则快，我顶着压力”给对方，对方在两条信息后回复短信“在洗车”的事实。10、《银行交易明细》，证明户名为费某乙的中国邮政储蓄银行天台支行60×××01账户于2015年2月7日分两次共取出人民币4000元（一次人民币3000元，一次人民币1000元）的事实。11、《通话记录》，证明2015年2月7日1时45分左右至18时11分左右，费某甲用的136××××0210手机号码与手机号码136××××0006（短号540006）多次通话的事实。12、《抓获经过》，《归案经过》，证明被告人系被抓获到案的事实。13、《前科劣迹查询说明》，证明被告人的前科情况。14、《户籍证明》，证明本案被告人及相关人员的身份情况。15、《刑事判决书》，证明费某甲于2015年7月8日因犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪被判处刑罚；范某于2015年7月22日因犯容留他人吸毒罪被判处刑罚的事实。16、被告人陈某甲的在卷供述，证明其现在的手机号码于2015年四五月份才开始使用，之前用的号码是136××××0006（短号540006），用了好几年。其与费某甲是朋友关系的事实。上述证据，均由侦查机关经法定程序取得，其来源、形式合法，内容客观真实，并经庭审质证，具有真实性、合法性、关联性，能互相印证，对其证明效力，本院依法予以确认。公诉机关提交的《提取说明及照片》，系办案人员在见证人见证下对费某甲手机上未删除的短信进行拍照固定，符合证据的要求，且根据短信往来记录，证实被告人实际上收到了费某甲的短信。故被告人的辩护人以未经电子专业人员检查，且无证据证明被告人收到了费某甲的短信为由，提出手机短信不能作为定案依据的意见，理由不当，本院不予采纳。另被告人提出曾与费某甲因口角发生过矛盾，费某甲的证言不属实的辩解，因无任何事实根据和相关证据证实，本院不予采纳。本院认为，被告人陈某甲违反毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺40克左右，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人的罪名成立。被告人贩卖毒品甲基苯丙胺10克以上，不满50克，依法应处七年以上有期徒刑，并处罚金。证人费某甲的证言证明被告人将40克左右甲基苯丙胺卖给其，其证言能与证人范某、许某、龚某、费某乙的证言相互印证。且上述言词证据有《提取说明及照片》、《通话记录》、《银行交易明细》、《检查笔录》、《扣押清单》、《物证检验报告》等证据予以佐证，足以认定。本案无任何证据证明涉案的毒品可能大量掺假或为了隐蔽运输而临时改变毒品常规形态，故无论毒品纯度高低，应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量。故被告人及其指定辩护人关于被告未贩卖过毒品，公诉机关指控被告人贩卖毒品的事实不清，证据不足的相关辩解，理由不当，本院不予采纳。对被告人的违法所得，依法应当予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陈某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年六个月，并处罚金人民币四万五千元，剥夺政治权利二年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人陈某甲的刑期自2015年11月3日起至2028年5月2日止）。二、追缴被告人陈某甲的违法所得人民币五千元。（以上罚金及追缴款限判决生效之日起一个月内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  秦艳林人民陪审员  曹宝康人民陪审员  王天鹤二〇一六年六月六日代书 记员  许宏娇