重庆市沙坪坝区人民法院刑 事 判 决 书(2016)渝0106刑初395号公诉机关重庆市沙坪坝区人民检察院。被告人徐伟，男，1966年3月26日出生于重庆市沙坪坝区，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地重庆市沙坪坝区。1996年12月25日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑二年；2010年9月20日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑八个月，2011年3月29日刑满。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年2月18日被羁押，次日因吸毒被行政拘留十二日，同年3月2日被刑事拘留，同年3月11日被逮捕，现羁押于重庆市沙坪坝区看守所。重庆市沙坪坝区人民检察院以渝沙检刑诉（2016）280号起诉书指控被告人徐伟犯贩卖毒品罪，于2016年3月28日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市沙坪坝区人民检察院指派代理检察员夏宁静出庭支持公诉，被告人徐伟到庭参加诉讼。现已审理终结。重庆市沙坪坝区人民检察院指控，2016年2月8日下午，被告人徐伟将接到代某某的电话要求购买200元的甲基苯丙胺（冰毒）和甲基苯丙胺片剂（俗称”麻古”）后，持毒品在沙坪坝区劳动路41号附近巷子处，在与代某某进行毒品交易之前被民警当场抓获，警察当场在徐伟身上查获了用薄荷口香糖盒子装的7小包甲基苯丙胺（冰毒）和2小包甲基苯丙胺片剂（俗称”麻古”），随后民警在徐伟位于沙坪坝区**大厦*栋*-*的出租房内查获了红色保险箱内透明塑料瓶里的冰毒。经鉴定，查获的毒品均系甲基苯丙胺，净重共计22.98克。公诉机关指控的证据有证人证言、检查笔录、称重记录、鉴定结论及被告人的供述等。公诉机关据此认定被告人徐伟的行为已构成贩卖毒品罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定定罪处罚。被告人徐伟系累犯和毒品再犯，还应当依照《中华人民共和国刑法》第三百五十六条、第六十五条第一款之规定定罪处罚，建议对被告人徐伟判处有期徒刑七年至九年，并处罚金。被告人徐伟对起诉书指控的犯罪事实和罪名均有异议，辩解其没有贩卖毒品给代某某，他从沙坪坝回到其住家附近与代某某见面只是为了当面告诉他不要继续打电话给他了，并非是与他交易毒品，其行为不应当构成贩卖毒品罪，应构成非法持有毒品罪。经审理查明，2016年2月18日14时许，代某某与被告人徐伟电话联系向其求购200元的冰毒和麻古，徐伟表示同意，双方约定在沙坪坝区劳动路附近交易。后徐伟携带毒品前往约定的沙坪坝区劳动路41号附近的巷子处，在与代某某交谈后准备离开现场时被民警当场抓获。民警当场从徐伟身上查获了用薄荷口香糖盒子装的7小包净重共计4.91克的甲基苯丙胺（冰毒）和2小包净重共计1.22克的甲基苯丙胺片剂（俗称”麻古”），随后民警在徐伟位于沙坪坝区**大厦*栋*-*的出租房内查获了红色保险箱内一个透明塑料瓶装的净重共计16.85克的甲基苯丙胺（冰毒）。民警对上述查获的毒品予以扣押。上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、证人代某某的证言及辨认笔录，证实2016年2月18日11时10分许，他向公安民警检举一个叫徐伟的男子涉嫌贩卖毒品，并表示愿意协助公安民警将其抓获。他向民警表示愿意向徐伟购买毒品，在他与徐伟进行毒品交易时，由民警将其抓获，民警同意了他的计划，并给他提供了200元的毒资。同日12时许，他在歌乐山派出所内用他手机号码为1512385****的手机给徐伟的手机1398321****打电话，向徐伟求购200元的冰毒和麻古，一样一半。徐伟让他在劳动路附近的”砂锅夜啤”等他。他带领民警去约定的地点附近去布控，但他们等了很久，徐伟也没有打电话过来，他给徐伟打电话，徐伟也不接，他和民警准备离开了。徐伟突然打电话过来让他去拿东西。后来他们在”砂锅夜啤”外边巷道入口找到徐伟，徐伟当时就说，”你敢叉我啊？”说完就往巷道里面走了。后来民警就冲出来将他抓获了，并将他带走了。后来听说民警从他家里搜出了毒品。经辨认，他辨认出徐伟就是与他见面准备交易毒品的男子。2、证人付某的证言，证实他是歌乐山派出所的民警，是徐伟涉嫌贩卖毒品案件的承办民警。他证实代某某于2016年2月18日上午因吸毒被抓获后，主动要求向公安机关检举徐伟贩卖毒品。后代某某在歌乐山派出所内用自己的手机给徐伟打电话联系购买毒品，当时他不在打电话的现场。代某某跟徐伟电话联系好了后，他们派出所就组织警力到代某某和徐伟约定地点的附近进行布控。在车上，他听说代某某要向徐伟购买200元的冰毒和麻古，一样一半。中途，代某某给徐伟打了好几个电话，徐伟都没有接。他们到了约定地点后等了很久，徐伟都没有给代某某回电话，也没有到现场，后来他们准备回去了，徐伟就给代某某打来电话，代某某给徐伟说还是在原来约好的地方。徐伟打完电话后不一会就到了现场，他跟代某某交谈了一小会就往回走，这时他们埋伏在附近的民警就将徐伟抓获了。3、证人高某的证言，证实他是歌乐山派出所的民警，是徐伟涉嫌贩卖毒品案件的承办民警。他证实代某某因吸毒被沙坪坝区禁毒支队抓获，代某某表示要检举立功后被带至歌乐山派出所。代某某向民警检举徐伟贩卖毒品，并要求公安民警给他提供200元的毒资，在他与徐伟交易毒品的时候，民警将徐伟抓获。他们派出所同意代某某的计划。在派出所内，代某某用自己的手机给徐伟打电话联系购买毒品，他给徐伟说要购买200元的冰毒和麻古，一样一半。当时他就在代某某打电话的现场。后来代某某挂了电话后，给他们说，”对方说可以，地点大概在磁器口劳动路那一截”，得到代某某的肯定答复后，他们就组织警力去代某某与徐伟约定的地点附近布控。到了约定地点，他们一直等徐伟给代某某回电话，等了很久徐伟才给代某某回电话，随后徐伟就来了，与代某某交谈了一会就准备离开，他们埋伏在附近的民警就将徐伟抓获了。他们当场对徐伟进行人身检查，从徐伟身上搜查出部分冰毒和麻古，后来又在徐伟的带领下在他的出租房内查获了部分冰毒。他还表示，如果代某某没有跟贩毒的人协商好交易毒品，他们是不会去现场布控的，那样他们去了也没有意义。4、证人何某某的证言，证实他是徐伟贩卖毒品案件的见证人。2016年2月18日上午他接受歌乐山派出所民警的邀请，担任一起贩卖毒品案件的见证人。民警对代某某进行人身检查，并提供200元的毒资给他用于购买毒品。民警带着他来到沙坪坝区劳动路附近，民警在附近埋伏好后，让代某某跟那个毒贩电话联系。他们等了很久那个毒贩都没有来，等到他们准备离开时，那个毒贩打电话给代某某，要他到约定的”砂锅夜啤”附近去买毒品。在”砂锅夜啤”巷道旁，那个毒贩好像是发现警察要去抓他，在与代某某见了个面后并没有将毒品卖出，就直接朝巷子里走了，后来警察就上去将他抓获了。警察当场从那个毒贩身上查获了毒品，那个毒贩还带着警察去他租的房子里查获了毒品。警察对查获的毒品进行扣押，在派出所内对毒品进行称重、提取并封存。5、检查笔录、称重笔录、提取笔录、封存笔录，证实公安民警将被告人徐伟抓获后，对其进行检查，当场从徐伟内衣左边的内包内查获了用炫迈无糖薄荷糖盒子装的净重共计4.91的冰毒七小包和净重共计1.22克的麻古两小包；还从徐伟出租房的卧室内一铁皮柜左边第二格内查获了一保险箱，从保险箱内查获了用白色透明塑料瓶装的净重16.85克冰毒一小包，并对上述毒品和毒资进行扣押和封存。6、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，公安机关将上述查获的毒品予以扣押。7、毒品检验报告，证实所查获的毒品经鉴定，从冰毒中检出甲基苯丙胺，从麻古中检出甲基苯丙胺和咖啡因。8、指认毒品及现场称重的照片，证实公安民警当着被告人徐伟的面对毒品进行拆封、称重，徐伟现场指认了毒品。9、同步录音录像，证实民警对抓获和称重过程进行同步录音录像的情况。10、通话清单，证实徐伟号码为1398321****手机与代某某号码为1512385****的手机之间在案发前有多次通话记录。11、抓获经过，证实被告人徐伟的到案情况。12、房屋出租合同及辨认笔录，证实李某某将位于重庆市沙坪坝区**大厦*栋*-*的房屋出租给一个叫”刘学”的男子。经辨认，李某某辨认出徐伟就是租赁他房屋的叫”刘学”的男子。13、本院（2010）沙刑初字第721号刑事判决书及刑满释放证明书，证实被告人徐伟的前科情况。14、被告人徐伟的供述与辩解，徐伟在侦查阶段供认，2016年2月18日14时许，代某某打电话说让他给一点毒品，他说没有。他又给代某某说让他不要打电话来了。但代某某一直给他打电话让他给一点毒品，把他打烦了，他就给代某某打电话说让他到”砂锅夜啤”来。后来代某某来了，他跟代某某见面骂了他几句就往回走了。民警就上来将他抓获了。民警当场从他的上衣左侧内包内搜查出用铁盒子装起的毒品，并进行封存。后来他带着民警到他的出租屋内查获了一个用红色密码箱装着的毒品，并对其进行封存。在庭审中，他辩解没有同意贩卖毒品给代某某，他约见代某某只是为了让他不要再给自己打电话，他的行为不构成贩卖毒品罪，应该构成非法持有毒品罪。本院认为，被告人徐伟明知是毒品而贩卖甲基苯丙胺类毒品共计22.98克给他人，其行为妨碍了国家对毒品管理制度，妨害社会管理秩序，已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，量刑建议适当，本院予以支持。关于被告人徐伟提出没有贩卖毒品给代某某的意图，且其并未贩卖毒品给代某某，其行为不构成贩卖毒品罪的辩解意见，本院认为，证人代某某在侦查阶段陈述其经电话联系向徐伟求购200元的毒品，徐伟表示同意，并约定交易地点；证人付某、高某均出庭作证证实，代某某与徐伟电话联系求购毒品后，代某某向他们表示徐伟同意贩卖毒品给他，随后他们向代某某提供了200元的毒资，并组织警力到约定地点进行布控，最后在约定的地点抓获了徐伟，并从其身上搜查出毒品；见证人何某某对上述事实亦予以证实。上述证人证言之间能相互印证，足以证实徐伟与购毒人代某某就贩卖毒品的主观意图达成了一致意见。虽然徐伟还没有进行实际的毒品交易行为，但其所携带的毒品已经进入到毒品交易的环节，徐伟的行为不仅具备了贩卖毒品的主观故意，而且还实施了贩卖毒品的客观行为，该行为符合贩卖毒品罪的犯罪构成要件，应当认定为贩卖毒品罪。该辩解意见本院不予采纳。被告人徐伟曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑的贩卖毒品罪，系毒品再犯和累犯，依法应当从重处罚。徐伟到案后如实供述主要犯罪事实，虽对罪名持有异议，但对主要犯罪事实仍予以认可，可以从轻处罚。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人徐伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金30000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵刑期1日，刑期自2016年3月2日起至2023年8月31日止。罚金限本判决发生法律效力后五日内向本院缴纳。）二、将公安机关扣押的甲基苯丙胺类毒品22.98克予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王志锋人民陪审员  陈 凌人民陪审员  张 娟二〇一六年六月十二日书 记 员  王利娇