辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终2049号上诉人(原审原告)：侯福光，男，1963年1月6日出生，汉族，住沈阳市沈河区。上诉人(原审被告)：辽宁银华物业有限公司银苑分公司，住所地沈阳市沈河区北站路77-2号(1402)。负责人：李滨滨，该公司经理。委托诉讼代理人：秦广伟，男，该公司员工。上诉人侯福光因与上诉人辽宁银华物业有限公司银苑分公司(以下简称银华物业银苑分公司)劳动争议一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2020）辽0103民初930号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。侯福光上诉请求：1.撤销一审判决第二项、第三项，依法发回重审或改判支持上诉人的一审诉讼请求；本案一、二审诉讼费用及其它费用由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院不支持上诉人的经济补偿金事实认定错误：一审法院认定上诉人系自行离岗是错误的，被上诉人没有证据证明上诉人自行辞职，被上诉人未向上诉人出具解除劳动关系证明书，被上诉人未与上诉人签订劳动合同、未给上诉人缴纳社会保险的行为是违反劳动合同法的规定，上诉人有权保护自已的工作权利，被上诉人支付给上诉人工资低于沈阳市的最低工资标准1620元，被上诉人应当按照劳动合同法第四十七条的规定，给付经济补偿金1620元。2.一审法院不支持上诉人低于沈阳市沈河区最低生活标准事实认定错误：上诉人基本工资1500元，未达到最低工资标准1620元，因此，被上诉人应当给付上诉人9个月未达最低工资标准差额部分1080元9个月(1620元-1500元)。3.一审法院驳回上诉人的失业保险金的诉讼请求是错误的：2019年2月至2019年10月末，上诉人在被上诉公司工作，被上诉人未给上诉人缴纳社会保险，未向上诉人出具解除劳动关系证明书，导致上诉人无法领取失业金，对上诉人未能领取失业保险金的损失，被上诉人应当依据《辽宁省失业保险条例》十七条赔偿上诉人3个月的失业保险金4860元(1620元×3个月)。请求二审法院支持上诉人的上诉请求。银华物业银苑分公司答辩并提出上诉称，请求撤销一审判决，改判或发回重审，上诉人不承担支付责任。事实与理由：上诉人没有违反劳动合同法第四十六条的规定。被上诉人入职上诉人单位做保安，基本工资是1500元，上24小时休48小时。按照沈阳市最低生活标准是工资4档1120元，在银华苑小区门岗有床可睡觉，享受待遇被上诉人是承认的。被上诉人在2019年11月份因工作调整未能到岗，不是上诉人解除劳动合同，是被上诉人自主解除，不能认定为上诉人的过错，不应承担未签订劳动合同双倍工资差额，也不存在解除劳动合同的赔偿。侯福光的答辩意见与上诉意见一致。侯福光向一审法院起诉请求：1.被告给原告经济补偿金20000元整；2.被告给付原告未签订劳动合同双倍工资差额20000元整(2019年2月至11月)；3.被告给付原告未达到最低工资标准赔偿金5000元整；4.被告未交五险一金赔偿金18000元整(2019年2月至11月)、失业保险金5000元整。5.被告给付原告工作超时工资5000元整。6.本案全部费用由原告承担。一审法院认定事实：原告侯福光于2019年2月入职被告辽宁银华物业有限公司银苑分公司，从事保安工作，工作时间为上24小时休息48小时。原、被告双方未签订劳动合同。2019年11月，原告不再去被告处上班。2019年11月20日，原告向沈阳市沈河区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会于2019年11月20日作出沈河劳人仲不字[2019]2000号不予受理通知书，原告对该不予受理通知书不服，起诉来院。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于未签劳动合同双倍工资的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，双方建立劳动关系之后一个月内应签订劳动合同，被告应按法律规定支付原告自2019年2月至2019年10月未签订劳动合同的双倍工资的差额14580元（沈阳市沈河区月最低工资1620元×9个月）。关于原告主张的经济补偿金，从本案证据佐证，原告系自行离岗，没有证据证明存在被告应支付其离岗经济补偿金法定事由，故原告该请求缺乏事实与法律依据，该院不予支持。关于原告主张的未达到最低工资标准赔偿金，根据《辽宁省人力资源和社会保障厅关于调整全省最低工资标准的通知》，2018年至2019年11月前，沈阳市沈河区月最低工资为1620元，结合原告工资银行流水，被告应依法支付原告工作期间工资差额440元。关于原告主张的五险一金，双方并未签订劳动合同，对此未作出约定，原告长达9个月也未提出异议，故该请求缺乏事实及法律依据，不予支持。关于原告主张的工作超时工资，原告从事工作时间为上24小时休息48小时保安工作，其主张超时加班未提供证据佐证，故对于该项诉讼请求本院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告辽宁银华物业有限公司银苑分公司于本判决生效之日起10日内，给付原告侯福光未签订劳动合同双倍工资差额14580元；二、被告辽宁银华物业有限公司银苑分公司于本判决生效之日起10日内，给付原告侯福光低于沈阳市沈河区最低工资差额440元；三、驳回原告侯福光的其他诉讼请求。如被告辽宁银华物业有限公司银苑分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告辽宁银华物业有限公司银苑分公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。另查明，关于双方解除劳动合同的原因，侯福光主张银华物业银苑分公司要求其与其他保安公司建立劳动关系，其未同意没再上班，而银华物业银苑分公司则辩称侯福光因工作调整未到岗自行离职，双方均未提供书面解除劳动合同的证据。侯福光以个体参保人员身份补缴了养老保险费，2019年2月至2019年10月的统筹部分费用为4658.13元(51757.03×20%÷12个月×9个月×60%)。本院认为，关于银华物业银苑分公司是否应向侯福光支付解除劳动合同经济补偿金的问题。侯福光主张银华物业银苑分公司要求其到其他保安公司工作，其未同意没再上班，而该公司则辩称侯福光因工作调整未到岗自行离职。双方在庭审中均未提交书面解除合同的证据，故本案视为由银华物业银苑分公司提出，与侯福光协商一致解除劳动合同为宜。银华物业银苑分公司应支付侯福光解除劳动合同经济补偿金1620元，一审法院以侯福光自行离岗为由，未支持经济补偿的请求，认定事实不清，本院予以纠正。对侯福光提出的该项请求本院予以支持。关于未签订劳动合同的二倍工资问题。侯福光2019年2月入职银华物业银苑分公司，2019年11月双方解除劳动合同，该公司未与其签订劳动合同，根据劳动合同法第八十二条之规定，应自用工次月起即2019年3月1日起至2019年10月末向侯福光支付二倍工资差额，一审法院判决该公司自用工之日起向侯福光支付二倍工资，适用法律有误，本院予以纠正。银华物业银苑分公司应支付侯福光二倍工资差额12960元(1620元×8个月)，该公司提出的不应承担二倍工资差额的主张本院不予支持。关于侯福光提出的银华物业银苑分公司应向其支付失业保险金损失的主张。根据《辽宁省失业保险》第十七条之规定，侯福光在该公司工作不满一年，不符合领取失业保险金的条件，对侯福光提出的该项请求本院不予支持。关于侯福光的实发工资与最低工资差额的问题，一审法院根据银行交易明细计算的工资差额是正确的，侯福光要求补发1080元缺乏事实依据，本院不予支持。关于侯福光提出的要求赔偿五险一金损失的主张。银华物业银苑分公司未给侯福光缴纳社会保险费，侯福光以个体参保人员身份补缴了养老保险费，其要求银华物业银苑分公司赔偿，本院予以支持。经计算，银华物业银苑分公司应赔偿侯福光2019年2月至2019年10月期间的统筹部分费用4658.13元(51757.03×20%÷12个月×9个月×60%)。综上所述，上诉人侯福光、上诉人辽宁银华物业有限公司银苑分公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(二)项规定，判决如下：一、维持沈阳市沈河区人民法院(2020)辽0103民初930号民事判决第二项；二、撤销沈阳市沈河区人民法院(2020)辽0103民初930号民事判决第三项；三、变更沈阳市沈河区人民法院(2020)辽0103民初930号民事判决第一项为：辽宁银华物业有限公司银苑分公司于本判决生效之日起10日内，给付侯福光未签订劳动合同二倍工资差额12960元；四、辽宁银华物业有限公司银苑分公司于本判决生效之日起10日内，给付侯福光解除劳动合同经济补偿金1620元；五、辽宁银华物业有限公司银苑分公司于本判决生效之日起10日内，赔偿侯福光缴纳的养老保险费用4658.13元；六、驳回双方当事人的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由上诉人辽宁银华物业有限公司银苑分公司负担；二审案件受理费合计20元，由上诉人侯福光与上诉人辽宁银华物业有限公司银苑分公司各负担10元。本判决为终审判决。审判长  石瑷丹审判员  孙晓芳审判员  郝梦思二〇二一年四月十三日法官助理池骋书记员刘伟娜