广西壮族自治区北海市海城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2021）桂0502刑初154号 公诉机关广西壮族自治区北海市海城区人民检察院。 被告人李永宁，男，1992年4月27日出生，汉族，初中文化，企业员工，户籍所在地：广西壮族自治区合浦县，捕前住广西壮族自治区北海市海城区。因涉嫌犯职务侵占罪，于2020年11月22日被刑事拘留，同年12月22日被执行逮捕。现羁押于北海市第一看守所。 辩护人周冲香，广西中龙律师事务所律师。 被告人冯嘉文，男，1990年9月28日出生，汉族，中专文化，企业员工，户籍所在地：广西壮族自治区合浦县。因涉嫌犯职务侵占罪，于2020年11月22日被刑事拘留，同年12月22日被执行逮捕。现羁押于北海市第一看守所。 辩护人王启雨，广西海鑫律师事务所律师。 北海市海城区人民检察院以北城检刑诉〔2021〕68号起诉书指控被告人李永宁、冯嘉文犯职务侵占罪，于2021年4月7日向本院提起公诉，本院依法适用简易程序，组成合议庭公开开庭审理了本案。北海市海城区人民检察院指派检察员张晓娜出庭支持公诉，被告人李永宁及其辩护人周冲香、被告人冯嘉文及其辩护人王启雨到庭参加诉讼。现已审理终结。 北海市海城区人民检察院起诉书指控： -2- 2014年9月以来，被告人李永宁在广西三创科技有限公司担任小资材仓库保管员，负责耗材的损耗、请购、进出登记等管理工作。2019年7月以来，被告人冯嘉文在广西三创科技有限公司担任制造部生产组长，负责小资材仓库、维修仓的日常进出账、请购、盘点等管理工作。由被告人李永宁提议并联系买家，两名被告人利用职务上的便利将锡渣、GPS发生器、3G信号测试仪等物品偷运出公司销赃并非法获利。 具体职务侵占事实如下： 1、2020年4月，被告人李永宁在其保管的小资材仓库内，私自拿走两个斑马打印机头、一个斑马打印机滚筒，通过顺丰快递销赃至江苏淮阴的买家，非法获利1600元。 2、2020年11月，被告人李永宁在其保管的小资材仓库内，再次私自拿走两个斑马打印机头，通过顺丰快递销赃至浙江金华的买家，非法获利2900元。 3、2020年9月，广西三创科技有限公司的110斤锡渣未按规定在小资材仓库登记入库，一直堆放在该公司的C03楼一层。被告人李永宁提议将锡渣运走贩卖并通过“咸鱼”软件联系买家后，被告人李永宁、被告人冯嘉文利用叉车将110斤锡渣通过公司电梯运输并搬至冯嘉文的汽车，由冯嘉文驾车将锡渣运至安能物流发往卖家。两名被告人按照每斤68元的价格非法获利7500元，其中被告人李永宁分得3500元，被告人冯嘉文获利4000元。 4、2020年9月，被告人李永宁提议并通过“咸鱼”软件联系买家后，被告人李永宁、被告人冯嘉文将放置在李永宁保管的小资材仓库内的一台莱特波特牌GPS发生器、一台莱特波特牌3G信号测试仪搬运至冯嘉文的汽车，由冯嘉文驾车将两台仪器通过顺丰快递发往广东深圳买家。两名被告人非法获利10000元，其中被告人李永宁分得4000元，被告人冯嘉文获利6000元。经估价，GPS发生器价值78000元。 归案后，被告人李永宁、冯嘉文如实供述自己犯罪事实。 对上述事实，公诉机关当庭出示了户籍资料，抓获经过，前科证明，指认笔录，提取笔录，微信聊天记录，劳动合同书，发票，情况说明，证人冯某、罗某证言，被害单位广西三创科技有限公司刘忠婷陈述，被告人李永宁、冯嘉文供述，北海市价格认证中心价格认定结论书及鉴定意见通知书，辨认笔录，照片等证据，认为被告人李永宁、冯嘉文的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》 -3- 第二百七十一条第一款之规定，均应当以职务侵占罪追究其刑事责任。建议本院判处被告人李永宁有期徒刑十一个月，并处罚金；判处被告人冯嘉文有期徒刑九个月，并处罚金。请求本院依法惩处。 被告人李永宁对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人李永宁的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，提出如下辩护意见：1、本案事出有因，被告人李永宁因身体疾病才侵占公司财物予以变卖，希望法院酌情从轻处罚；2、被告人李永宁系初犯、偶犯，归案后一直稳定供述自己的犯罪行为，具有坦白情节且认罪认罚，请求法院从轻处罚；3、建议对被告人李永宁适用缓刑。 被告人冯嘉文对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人冯嘉文的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，但提出如下辩护意见：1、在共同犯罪中，被告人冯嘉文起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚；2、被告人冯嘉文系初犯、偶犯，其归案后如实供述自己罪行，具有坦白情节且认罪认罚，认罪态度好，请求法院对其从轻处罚。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。 本院认为，被告人李永宁、冯嘉文身为公司人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立。对于被告人李永宁的辩护人提出“本案事出有因，被告人李永宁因身患疾病才侵占公司财物予以变卖的，请求法院对被告人李永宁适用缓刑”的辩护意见，经查，被告人李永宁因治病而盗窃的行为不具有合法性，不属于从轻处罚的法定事由，但可以酌情从宽处理，综合考虑被告人李永宁职务侵占的犯罪情节及对社会的危害程度，其行为不符合适用缓刑的条件，故该辩护意见本院不予采纳；对于被告人冯嘉文的辩护人提出“被告人冯嘉文在本案中起辅助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚”的辩护意见，经查，被告人冯嘉文在共同犯罪活动中，与被告人李永宁事前共谋、事中共同行动、事后参与分赃，其与被告人李永宁的犯罪地位相当，应为主犯，故辩护人的该辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。对于二辩护人提出“被告人李永宁、冯嘉文系初犯、偶犯，归案后如实供述自己罪行，具有坦白情节，且认罪认罚，请求法院对二被告人从轻处罚”的辩护意见有理，本院予以采纳。 被告人李永宁、冯嘉文在共同职务侵占犯罪活动中，均起主要作用，均是主犯，均应当按 -4- 照其所参与的全部犯罪处罚。被告人李永宁、冯嘉文虽不具有自首情节，但如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人李永宁、冯嘉文自愿认罪认罚，可以从宽处理。2021年3月1日，《中华人民共和国刑法修正案（十一）》生效，新修订的职务侵占罪的法定刑较之前的法律规定较轻，按照从旧兼从轻的原则，新法原则上不溯及既往，但新法不认为是犯罪或者处刑较轻的，按新法处理。本案二被告人的行为均发生在新法生效之前，但适用新法对其更为有利，故本院适用生效后的法律。根据被告人李永宁、冯嘉文犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人李永宁犯职务侵占罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万五千元(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月22日起至2021年10月21日止；罚金自判决生效之日起一个月内向本院缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳)； 二、被告人冯嘉文犯职务侵占罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月22日起至2021年8月21日止；罚金自判决生效之日起一个月内向本院缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳)； 三、依法责令被告人李永宁、冯嘉文将犯罪所得退赔被害单位广西三创科技有限公司（其中被告人李永宁退赔四台斑马打印机头、一个斑马打印机滚筒，被告人李永宁、冯嘉文共同退赔103斤锡渣、一台莱特波特牌GPS发生器、一台莱特波特牌3G信号测试仪）； 四、依法将被告人李永宁的犯罪所得人民币12000元、被告人冯嘉文的犯罪所得人民币10000元均予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 -5- 审 判 长  黄江凤 人民陪审员  叶乾燕 人民陪审员  王日荣 二〇二一年四月七日 法官 助理  陈荣章 书 记 员  廖章宏 -6- 附：本判决书引用的法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五 -7- 年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。