新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院民 事 判 决 书（2016）新0105民初195号原告：倪云。委托代理人：张丽平，新疆广翼律师事务所律师。被告：晁飞。委托代理人：陈忠，新疆恒瑞律师事务所律师。被告：李霞。委托代理人：马涛，乌鲁木齐市水磨沟区精诚法律服务所法律工作者。委托代理人：王喜昌，乌鲁木齐市水磨沟区精诚法律服务所法律工作者。被告：戴尚兵。被告：房伟利。原告倪云与被告晁飞、李霞、戴尚兵、房伟利民间借贷纠纷一案，本院于2016年1月8日受理后，依法组成合议庭，于2016年5月20日公开开庭进行了审理。原告倪云及其委托代理人张丽平，被告晁飞及其委托代理人陈忠，被告李霞的委托代理人王喜昌、马涛，被告戴尚兵，被告房伟利到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告倪云诉称：2013年底，被告戴尚兵找到我说被告晁飞在乌苏市由政府工程项目能挣钱，经几次协商，三被告作为合伙人共同干该项目，有被告晁飞、戴尚兵作为借款人，被告房伟利作为担保人以自己名下的房产和汽车作为抵押为借款提供担保，三被告共同写下承诺书一份，晁飞为该工程的牵头人，口头承诺每月给我两万工资，我多方筹措借给被告1800000元。借款到期后，以晁飞为主的借款人消失，2014年底三被告归还借款600000元，被告为逃避巨额债务于2014年5月4日与其妻办理了离婚手续，我借款转账和现金全部落入被告晁飞之手。被告戴尚兵在借款前销售的电动摩托车也所剩无几。被告担保人房伟利房产已被保全，但抵押给原告的车辆手续被告房伟利去年9月偷梁换柱拿走了真的。现诉至法院，请求判令被告归还借款1200000元，支付违约金288000元，律师代理费110000元，索款交通费20000元，四被告承担前交和此次交的全部涉诉费用。被告晁飞辩称：根据诉状，我曾经是借过原告130万元，2014年12月8日，我方已经还清了一系列费用后，还剩1200000元，先后还了600000，还剩600000元，以挖掘机和三菱车抵账，不存在原告说的事实，原告的诉请全部不成立，请法庭依法驳回原告的诉请。被告李霞辩称：与我没有事实上和法律上的关系，请法庭依法驳回原告的诉请。被告戴尚兵辩称：事情的好多细节我不清楚，我只是签字。被告房伟利辩称：出于朋友关系，我给晁飞担保，谁借款谁还钱。经审理查明：2014年1月21日，被告晁飞（借款人）、戴尚兵（借款人）、房伟利（担保人）出具《借条》一份，内容为：“今借到倪云现金陆拾万元整600000元整，此款用于塔城地区乌苏市人和小区建设项目的前期投入，该款定于2014年6月份还清，如逾期不还，承担总借款额的30%（百分之三十）做为违约金，并承担所有索款费用（包括交通费每日300元，律师代理费等其他涉诉费用）。”同日，被告房伟利作为承诺人出具《抵押担保承诺书》一份，内容为：“本人与晁飞、戴尚兵三人合作借款投资承诺塔城地区乌苏市人和小区建设工程项目一事，本人自愿为该笔借款进行抵押担保，担保物品为在本人名下的私有房产（房屋产权证97年第01630**号宅基地，使用证号：宅用97年第0163045，及本人名下的私用本田歌诗图作为抵押，如逾期不还，借款人倪云有权通过法律程序拍卖房屋，有权留置本人车辆。代笔人晁飞，承诺人房伟利。”2014年4月16日，原告倪云（甲方、借款人）与被告晁飞（乙方、贷款人）、被告戴尚兵（乙方、贷款人）、被告房伟利（丙方、担保人）签订《借款合同》一份，内容为：“经（甲乙丙三方）就借款事宜在平等自愿、协商一致的基础上，达成如下协议，以明确责任，恪守信用。一：甲方借给乙方人民币（大写壹佰贰拾万元整），小写1200000元整。二：借款期限两月，自2014年4月16日至2014年6月16日。三：借款利息，自借款之日起，以借款数额，按月息1%计算。四：乙方可提前还款，但要足额支付利息。五：违约责任：乙方逾期不还借款，则按借款总额30%承担违约金，即36万元整，叁拾陆万元整。六：担保条款：1.本合同担保方式为连带责任担保。2.担保人保证范围（本合同项下的借款本金，借款利息，违约金等）。七：担保期限：自借款之日起至借款本金、利息、违约金全部还清为止。”同日，被告戴尚兵（借款人）、晁飞（借款人）、房伟利（保证人）出具《借据》一份，内容为：“今借到倪云现金1200000元整（大写人民币壹佰贰拾万元整）。”同日，被告房伟利、戴尚兵、晁飞出具《承诺书》一份，内容为：“贷款人与担保人共同合作，为乌苏市建筑工程承包向倪云借款，借款和担保均与家属商定，为保证严格履行《借款合同》，借款人与担保人共同承诺，如逾期未还款，权利人有权向借款人、担保人及家属要求按家庭共同债务来清偿。特此承诺，以示守信。”2014年12月8日，被告晁飞（借款人）、戴尚兵（借款人）、房伟利（担保人）出具《借条》一份，内容为：“今借到倪云现金壹佰贰拾万元（1200000元），2015年6月30日前还清。注：附带还款计划为准。”同日，被告晁飞、戴尚兵、房伟利出具《还款计划》一份，内容为：“今有晁飞、戴尚兵借倪云现金壹佰贰拾万元（1200000元）由房伟利以自己的房产和汽车作为抵押担保，承诺在2015年6月30日前全部还清，如到期不还清，承诺过期每月赔偿倪云10%的借款损失（原2014年1月21日和4月16日，还有其它时间晁飞、戴尚兵、房伟利所有写的借条和经济条作废），并承担由此引发的律师费、诉讼费、索款交通费，还清借款倪云归还担保人房伟利的房产证和歌诗图大本子。”另查，2014年11月24日，被告晁飞（甲方）、房伟利（乙方）、戴尚兵（丙方）签订《还款协议》一份，内容为：“因甲、乙、丙三方曾于2014年1月21日、2014年4月26日向倪云共同出具过60万元、120万元借条两份，且上述借款皆由甲方一人实际使用，为此甲、乙、丙三方就甲方向倪云偿还借款17万元（2014年4月16日所欠）达成如下协议，以资三方共同遵守。1、甲方自愿同意上述所欠倪云全部借款及其产生的利息由其一人单独负责偿还，实际甲方仅收到倪云借款130万元。2、甲方同意委托乙方、丙方共同将其农业银行17万元存款取出用于偿还所欠倪云借款（乙方、丙方凭此委托可于2014年11月22日起至2014年11月30日期间持甲方个人银行卡随时前去支取），甲方愿意承担由此引起的一切法律责任。3、甲方自愿同意上述17万元由乙方、丙方共同取出后，暂时存于乙方房伟利个人银行账户内，以便将来随时用于偿还所欠倪云借款。4、甲方承诺于2014年11月30前再汇款40万元至乙方个人银行账户内，由乙方、丙方收到上述40万元款项后随时用于偿还所欠倪云借款。5、甲方自愿同意将其所有的位于乌市苇湖梁煤矿物业公司库房中一辆现代牌挖掘机交付乙方看管，并自愿委托乙方、丙方共同对外寻找买家变卖折现，所得折现款项可暂存于乙方个人账户内，由乙方、丙方随时用于偿还所欠倪云借款。因上述挖掘机购置手续丢失，为此只有按上述方法变卖折现还债。……”再查，2014年11月23日、11月25日、11月28日被告晁飞分别转支50000元、140000元、280000元，11月29日被告晁飞银行账户分别转支50000元、5000元、75000元。被告晁飞上述款项共计600000元交给房亮（房伟利女儿）。2014年12月9日，房亮向原告倪云账户转账400000元。2014年5月4日，被告晁飞与被告李霞登记离婚。2016年5月18日，原告倪云向新疆广翼律师事务所支出律师费82000元。上述查明的事实：有借条、承诺书、借款合同、抵押担保承诺书、还款计划、还款协议、银行卡取款业务回单律师代理费发票、离婚登记审查处理表、本院的庭审笔录等附卷予以证实。本院认为：对原告倪云要求被告偿还借款120000元的诉讼请求，2014年1月21日、4月16日，被告晁飞、戴尚兵、房伟利出具的借条、借款合同可以证实，被告晁飞、戴尚兵作为借款人，被告房伟利作为担保人曾向原告倪云借款共计1800000元。2014年12月8日被告晁飞、戴尚兵、房伟利重新出具借条及还款计划，载明借款金额为1200000元，并确认2014年1月21日、4月16日所写的借条、经济条作废。被告晁飞辩称“借款共计1300000元”，其辩称的依据为2014年11月24日被告晁飞、戴尚兵、房伟利三方签订《还款协议》载明“实际甲方收到倪云借款130万元”，本院认为，本案被告晁飞、戴尚兵为共同债务人，被告房伟利为担保人，三方对被告晁飞实际收到借款数额的约定未经原告倪云的签字确认，对原告倪云不具有约束力，不能对抗三被告共同向原告出具的借条，故对被告晁飞的辩称本院不予采信。关于2014年12月9日房亮向原告倪云账户转账400000元的性质，原告倪云与被告晁飞陈述不一。原告倪云认为，被告共借款1800000元，该款项系被告偿还600000元中的400000元，之后被告于2014年12月8日重新出具1200000元借条。被告晁飞认为，该款项系2014年12月8日重新出具1200000元借条后偿还了600000元中的400000元。本院认为，2014年1月21日、4月16日两张借条可以证实被告晁飞、戴尚兵作为债务人、被告房伟利作为担保人向原告借款共计1800000元。同时，根据三被告于2014年11月24日签订的《还款协议》中第2、3、4条的约定，及被告晁飞于2014年11月23日至11月29日向房伟利女儿房亮账户转账共计600000元，房亮又将其中的400000元转账给了本案原告倪云的事实，虽然房亮转账时间（2014年12月9日）在三被告重新出具借条（2014年12月8日）的后一天，但房亮转账给原告的款项来源为被告晁飞，款项性质为偿还原告倪云的借款，且被告晁飞转账给房亮的时间在2014年12月8日之前，数额600000元与三被告分别出具的三张借条差额一致[600000元（2014年1月21日）+1200000元（2014年4月16日）-1200000元（2014年12月8日）]，且除原被告认可的该笔还款600000元外，被告无证据证实其向原告借款1800000元后偿还过借款600000元，故上述证据形成证据链可以证实房亮向原告倪云账户转账的400000元系被告2014年12月8日出具1200000元借条之前偿还的借款。综上，本院对被告晁飞、戴尚兵作为债务人、被告房伟利作为担保人向尚欠原告倪云借款1200000元的事实予以确认，对原告要求被告晁飞、戴尚兵偿还借款1200000元的诉讼请求，本院予以支持。被告晁飞辩称其将挖掘机、三菱车折抵借款，但被告晁飞提交的挖掘机合格证无法证实其折抵借款的事实，故对其辩称本院不予采信。对原告要求被告支付违约金288000元的诉讼请求，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”原告倪云与被告晁飞、戴尚兵、倪云在2014年12月8日出具的《借条》及《还款计划》中约定“承诺在2015年6月30日前全部还清，如到期不还清，承诺过期每月赔偿倪云10%的借款损失”，现原告按照年利率24%主张违约金符合法律规定，被告晁飞、戴尚兵应支付原告倪云违约金277600元（1200000元×24%÷12×11个月+1200000元×24%÷12÷30天×17天）（2015年7月1日至判决之日即2016年6月17日）。对原告要求被告支付律师费110000元的诉讼请求，原告倪云与被告晁飞、戴尚兵、倪云在2014年12月8日出具的《还款计划》中约定“承诺在2015年6月30日前全部还清，如到期不还清，……并承担由此引发的律师费、诉讼费、索款交通费……”原告倪云因本案支出律师代理费82000元，有律师费发票予以证实，原告要求被告支付律师代理费符合双方约定，故对原告要求被告晁飞、戴尚兵支付律师代理费82000元的诉讼请求，本院予以支持。对原告要求被告支付交通费20000元的诉讼请求，原告未举证证实，故本院不予支持。对原告要求被告房伟利偿还借款、支付违约金、律师代理费的诉讼请求，《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”被告房伟利在2014年12月8日的《借条》及《还款计划》作为担保人签字，双方没有约定保证方式，故被告房伟利应按照连带责任保证承担保证责任，对被告晁飞、戴尚兵应偿还原告倪云借款1200000元、支付违约金277600元、律师代理费82000元承担连带责任。对原告倪云要求被告李霞偿还借款、支付违约金、律师代理费的诉讼请求，原告倪云与被告晁飞、戴尚兵、房伟利在2014年12月8日出具《还款计划》约定“原2014年1月21日和4月16日，还有其它时间晁飞、戴尚兵、房伟利所有写的借条和经济条作废”，上述《还款计划》应视为对2014年1月21日和4月16日出具借条、借款合同的变更，但被告晁飞与被告李霞于2014年5月4日即被告重新出具《还款计划》之前离婚，故上述《还款计划》对被告李霞不具有法律效力，对原告倪云要求被告李霞偿还借款、支付违约金、律师代理费的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条第二百零七条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国担保法》第十九条之规定，判决如下：一、被告晁飞、戴尚兵偿还原告倪云借款1200000元；二、被告晁飞、戴尚兵支付原告倪云违约金277600元；三、被告晁飞、戴尚兵支付原告倪云律师费82000元；四、被告房伟利对借款1200000元、违约金277600元、律师费82000元承担连带保证责任，并有权依照担保法的规定在承担连带责任后向债务人追偿；五、驳回原告倪云要求被告晁飞、李霞、戴尚兵、房房伟利支付交通费20000元的诉讼请求；六、驳回原告倪云对被告李霞的诉讼请求。本案诉讼标的1618000元，确认给付标的1559600元，占诉讼标的的96.39%。案件受理费19362元（原告已预交），由被告晁飞、戴尚兵负担96.39%即18663.03元，被告房伟利承担连带责任，原告倪云负担3.61%即698.97元；邮寄送达费80元（原告已预交），由被告晁飞、戴尚兵负担，被告房伟利承担连带责任。上述被告晁飞、戴尚兵应支付给原告倪云的款项共计1578343.03元，被告房伟利对上述款项承担连带责任，须于本判决生效之日起十日内一次性支付给原告倪云。如果被告晁飞、戴尚兵、房伟利未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  莫文静人民陪审员  曹林霞人民陪审员  尉慧燕二〇一六年六月十七日书 记 员  王占娥