绍兴市上虞区人民法院民 事 判 决 书（2015）绍虞商初字第1609号原告：中国华融资产管理股份有限公司大连市分公司。住所地：辽宁省大连市西岗区更新街51号。负责人：侯强，总经理。委托代理人（特别授权代理）：陈大栋，浙江卓颂律师事务所律师。委托代理人（特别授权代理）：周铳，浙江卓颂律师事务所律师。被告：浙江东正针织有限公司。住所地：浙江省绍兴市上虞区经济开发区。法定代表人：倪煜旦。委托代理人（特别授权代理）：徐荐土，浙江德凡律师事务所律师。被告：绍兴市星元房地产开发有限公司。住所地：浙江省绍兴市袍江世纪东街99号。法定代表人：胡卫根。委托代理人（特别授权代理）：金焕军，浙江越光律师事务所律师。被告：周爱仙。委托代理人（特别授权代理）：徐荐土，浙江德凡律师事务所律师。被告：倪煜旦。委托代理人（特别授权代理）：徐荐土，浙江德凡律师事务所律师。被告：上虞正元置业有限公司。住所地：浙江省绍兴市上虞区经济开发区通江中路505号。法定代表人：倪煜旦。委托代理人（特别授权代理）：徐荐土，浙江德凡律师事务所律师。原告中国华融资产管理股份有限公司大连市分公司与被告浙江东正针织有限公司、绍兴市星元房地产开发有限公司、周爱仙、倪煜旦、上虞正元置业有限公司金融借款合同纠纷一案，本院于2015年12月8日受理后，依法组成合议庭，由审判员丁文杰担任审判长，审判员王海庆、人民陪审员肖莉参加评议，并依原告申请对被告采取财产保全措施，后合议庭成员依法变更为由审判员赵岳荣担任审判长，代理审判员单明瑛、人民陪审员肖莉参加评议，于2016年3月17日公开开庭进行了审理。原告中国华融资产管理股份有限公司大连市分公司的委托代理人周铳，被告上虞东正针织有限公司、周爱仙、倪煜旦、上虞正元置业有限公司的委托代理人徐荐土，被告绍兴市星元房地产开发有限公司的委托代理人金焕军到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：浙江东正针织有限公司因资金周转所需，向原债权人浙商银行股份有限公司绍兴上虞支行申请贷款共计4000万元，并于2014年7月24日与原债权人浙商银行上虞支行签订编号为（20502000）浙商银借字（2014）第00447号《借款合同》一份，约定借款金额为3000万元，借款期限自2014年7月24日至2015年6月4日，另约定担保方式为保证加抵押，并由合同编号为（337201）浙商银高保字（2012）第00064号保证合同、以及合同编号为（337201）浙商银高抵字（2012）第00064号和（337201）浙商银高抵字（2012）第00072号抵押合同项下的保证人、抵押物承担相应的担保责任。同日，浙江东正针织有限公司又与原债权人浙商银行股份有限公司绍兴上虞支行签订编号为（20502000）浙商银借字（2014）第00446号《借款合同》一份，约定借款金额为1000万元，借款期限自2014年7月24日至2015年6月4日，另约定担保方式为保证加抵押，并由合同编号为（337201）浙商银高保字（2012）第00064号保证合同、以及合同编号为（337201）浙商银高抵字（2012）第00072号抵押合同项下的保证人、抵押物承担相应的担保责任。2012年8月28日，被告绍兴市星元房地产开发有限公司、倪煜旦、周爱仙与浙商银行股份有限公司绍兴上虞支行签订合同编号为（337201）浙商银高保字（2012）第00064号《最高额保证合同》一份，约定由其为借款人浙江东正针织有限公司在2012年8月28日至2014年8月27日期间在原债权人处形成的一系列债务在最高余额不超过4730万元的范围内提供连带保证责任担保。同日，被告上虞正元置业有限公司与浙商银行股份有限公司绍兴上虞支行签订合同编号为（337201）浙商银高抵字（2012）第00064号《最高额抵押合同》一份，约定将其所有的坐落于上虞经济开发区通江中路505号的土地抵押给原债权人浙商银行股份有限公司绍兴上虞支行，为借款人浙江东正针织有限公司在原债权人处自2012年8月28日至2014年8月27日期间形成的一系列债务在最高余额4852万元的范围内提供最高额抵押担保。2012年10月29日，被告周爱仙、倪煜旦与浙商银行股份有限公司绍兴上虞支行签订合同编号为（337201）浙商银高抵字（2012）第00072号《最高额抵押合同》一份，约定将其所有的坐落于上虞市梁湖镇天香华庭池月居1幢的房屋抵押给原债权人浙商银行股份有限公司绍兴上虞支行，为借款人浙江东正针织有限公司在原债权人自2012年10月29日至2014年10月28日期间形成的一系列债务在最高余额2693万元的范围内提供最高额抵押担保。2014年11月24日，原债权人浙商银行股份有限公司绍兴上虞支行将上述债权转让给原告，双方签订了资产转让协议，并于2015年1月27日在浙江法制报上刊登了《债权转让暨催收公告》。现因被告浙江东正针织有限公司尚有本金4000万元及相应的利息未予偿还，且各保证人也未承担相应的保证责任。原告为了维护自身的合同权益，故起诉请求：1.判令被告浙江东正针织有限公司归还借款本金40000000元，利息410276.94元，合计40410276.94元，利息暂算至2014年10月21日，2014年10月22日起至实际付清之日止的利息（含复利、罚息）按合同约定计算；2.判令被告浙江东正针织有限公司支付原告为实现债权支付的律师代理费20000元；3.若被告浙江东正针织有限公司不能按时履行上述第一项下债务时，则原告有权对被告周爱仙、倪煜旦提供的抵押物，即坐落于上虞区梁湖镇天香华庭池月居1幢（土地证号：上虞市国用（2009）第13398号、房产证号：上虞市房权证梁湖镇字第××、00187544号，他项权证号：虞证登字第167006号）、对被告上虞正元置业有限公司提供的抵押物，即坐落于上虞经济开发区通江中路505号的土地（土地证号：上虞市国用（2010）第14824号、他项权证号：上虞市他项（2012）第00238号），经法定程序拍卖、变卖后所得价款享有优先受偿权；4.判令被告绍兴市星元房地产开发有限公司、周爱仙、倪煜旦对上述第一项下债务在最高余额为4730万元的范围内承担连带清偿责任；5.本案诉讼费、保全费由各被告承担。被告浙江东正针织有限公司、周爱仙、倪煜旦、上虞正元置业有限公司答辩称：1.被告浙江东正针织有限公司对借款金额40000000元无异议；2.被告周爱仙、倪煜旦、上虞正元置业有限公司对担保的事实无异议，但担保人应在合同约定的各自的最高额范围内承担担保责任；3.原告主张的律师费缺乏证据。被告绍兴市星元房地产开发有限公司答辩称：1.对保证的事实无异议；2.因浙江东正针织有限公司的实际控制人是被告周爱仙、倪煜旦，被告上虞正元置业有限公司的实际控制人也是周爱仙、倪煜旦，故应先处置上述被告的抵押物，不足部分再由绍兴市星元房地产开发有限公司承担保证责任；3.本案系债权转让后产生的纠纷，中国华融资产管理股份有限公司大连市分公司并不是最高额保证合同的相对方，故原告要求被告承担律师费缺乏依据。原告为证明其诉讼主张，在举证期限内向本院提交了以下证据：1.编号为（20502000）浙商银借字（2014）第00447号的《借款合同》及相应的借款凭证各一份，以证明双方约定借款金额为3000万元，借款期限自2014年7月24日起至2015年6月4日，另约定保证方式为保证加抵押的事实；2.编号为（20502000）浙商银借字（2014）第00446号的《借款合同》及相应的借款凭证各一份，以证明双方约定借款金额为1000万元，借款期限自2014年7月24日起至2015年6月4日，另约定保证方式为保证加抵押的事实；3.编号为（337201）浙商银高保字（2012）第00064号的《最高额保证合同》一份，以证明保证人为借款人浙江东正针织有限公司自2012年8月28日至2014年8月27日期间在原债务人处形成的债务在最高余额4852万元范围内提供连带责任保证的事实；4.编号为（337201）浙商银高抵字（2012）第00064号的《最高额抵押合同》一份，以证明抵押人自愿为借款人浙江东正针织有限公司自2012年8月28日至2014年8月27日期间在原债权人处形成的债务在最高余额4852万元的范围内承担担保责任的事实；5.编号为（337201）浙商银高抵字（2012）第00072号的《最高额抵押合同》一份，以证明抵押人自愿为借款人浙江东正针织有限公司自2012年10月29日至2014年10月28日期间在原债权人处形成的债务在最高余额2693万元的范围内承担担保责任的事实；6.房产证、土地证和他项权证，以证明抵押的事实；7.《债权转让协议》及在《浙江法制报》上刊登的债权转让催收公告一份，以证明原债权人浙商银行股份有限公司绍兴分行将上述债权转让给本案原告的事实；8.律师代理费发票一份，以证明原告为实现债权支付律师代理费2万元的事实。被告浙江东正针织有限公司、周爱仙、倪煜旦、上虞正元置业有限公司质证认为：1.对证据1-8的真实性无异议；2.保证人和担保人应当在各自的最高额限额内承担相应担保责任；3.本案律师费不属于债权转让后被告应当承担的范围。绍兴市星元房地产开发有限公司质证认为：1.对证据1-8的真实性无异议；2.根据原告与原债权人签订的《债权转让协议》，转让的债权明细中并未包含律师费用，原告要求被告承担本案律师费没有事实和法律依据。五被告未提交证据。上述证据经本院审核，符合证据特性，能够证明本案事实，且各被告对证据的真实性均无异议，本院对证据1-8予以认定。经审理，本院认定的事实如下：2014年7月24日，浙江东正针织有限公司与浙商银行股份有限公司绍兴上虞支行签订编号为（20502000）浙商银借字（2014）第00447号、第00446号的《借款合同》各一份，约定浙江东正针织有限公司分别向浙商银行股份有限公司绍兴上虞支行借款3000万元、1000万元，借款种类为短期流动资金贷款，借款用途为归还借款，借款期限自2014年7月24日起至2015年6月4日止。两份《借款合同》均约定：借款利率按固定利率年利率6.9%执行；借款人未按合同约定期限归还借款本金的，贷款人有权对逾期借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率基础上上浮50%计收罚息，直至本息清偿为止；对应付未付利息，贷款人有权依据人民银行规定计收复利；因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁方式实现债权的，借款人应当承担贷款人为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的一切费用。2012年8月28日，被告绍兴市星元房地产开发有限公司、周爱仙、倪煜旦与浙商银行股份有限公司绍兴上虞支行签订编号为（337201）浙商银高保字（2012）第00064号的《最高额保证合同》一份，约定保证人自愿为债务人浙江东正针织有限公司自2012年8月28日至2014年8月27日期间在债权人处办理的各类业务，实际形成的债务的最高余额折合人民币4730万元提供担保。担保的范围包括主合同项下债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼（仲裁）费、律师费等债权人实现债权的一切费用。保证方式为连带责任保证。保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。同日，被告上虞正元置业有限公司与浙商银行股份有限公司绍兴上虞支行签订合同编号为（337201）浙商银高抵字（2012）第00064号的《最高额抵押合同》一份，约定抵押人上虞正元置业有限公司自愿为债务人浙江东正针织有限公司自2012年8月28日至2014年8月27日期间在债权人处办理的各类业务，实际形成的各类债务的最高余额折合人民币4852万元提供担保。抵押担保的范围包括主合同项下债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼（仲裁）费、律师费、抵押物处置费、过户费等抵押权人实现债权的一切费用和其他应付费用。2012年10月29日，被告周爱仙、倪煜旦与浙商银行股份有限公司绍兴上虞支行签订合同编号为（337201）浙商银高抵字（2012）第00072号《最高额抵押合同》一份，约定抵押人周爱仙、倪煜旦自愿为债务人浙江东正针织有限公司自2012年10月29日至2014年10月28日期间在债权人处办理的各类业务，实际形成的各类债务的最高余额折合人民币2693万元提供担保。抵押担保的范围包括主合同项下债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼（仲裁）费、律师费、抵押物处置费、过户费等抵押权人实现债权的一切费用和其他应付费用。2014年11月24日，浙商银行股份有限公司绍兴分行（甲方）与原告中国华融资产管理股份有限公司大连市分公司（乙方）签订编号为浙商绍兴债转字2014第001号《债权转让合同》一份，约定甲方将其对于浙江东正针织有限公司等债务人享有的债权转让给乙方，截止2014年11月7日，（20502000）浙商银借字（2014）第00447号、第00446号《借款合同》项下借款本金尚欠40000000元，截止2014年10月21日，利息（含罚息、复利）余额41027694元。同时，甲乙双方于2015年1月27日在浙江法制报第八版进行债权转让暨债务催收联合公告。另查明，原告为实现债权支付律师费20000元。本院认为：原告与浙商银行股份有限公司绍兴分行之间的《债权转让合同》真实有效，同时，转让内容通过报纸公告形式通知债务人，本院对该债权转让行为予以认可。本案所涉的《借款合同》、《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》等，均系各方真实意思表示，内容不违反法律禁止性规定，应认定合法有效。被告浙江东正针织有限公司应当按约返还借款本金、支付借款利息。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。现原告要求被告浙江东正针织有限公司归还借款本金以及支付按合同约定利息，并要求被告绍兴市星元房地产开发有限公司、周爱仙、倪煜旦在最高余额为4730万元的范围内承担连带清偿责任，符合合同约定和法律规定，本院依法予以支持。被告上虞正元置业有限公司、周爱仙、倪煜旦自愿为上述债务提供最高额抵押担保，并办理了抵押登记手续，故在被告浙江东正针织有限公司不履行到期债务时，原告有权在最高额限额内就该担保财产优先受偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”故原告可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。被告绍兴市星元房地产开发有限公司关于应先处置抵押财产，不足部分再由其承担保证责任的主张，无事实和法律依据，本院依法不予支持。原告要求被告浙江东正针织有限公司支付其为实现债权支付的律师代理费20000元，符合《借款合同》及《债权转让合同》的约定，本院依法亦予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十三条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定，判决如下：一、被告浙江东正针织有限公司应返还原告中国华融资产管理股份有限公司大连市分公司借款本金人民币40000000元，支付利息人民币410276.94元，合计40410276.94元，并支付该借款40000000元自2014年10月22日起至实际清偿日止按合同约定的利息、罚息、复息，款限在本判决生效之日起七日内付清；二、被告浙江东正针织有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告中国华融资产管理股份有限公司大连市分公司为实现债权支付的律师代理费20000元；三、如被告浙江东正针织有限公司不能按时履行上述第一项下债务，则原告中国华融资产管理股份有限公司大连市分公司有权就被告周爱仙、倪煜旦提供抵押的位于上虞区梁湖镇天香华庭池月居1幢的房产［土地证号：上虞市国用（2009）第13398号，房产证号：上虞市房权证梁湖镇字第××、00187544号，抵押物登记证号：虞证登字第167006号］在最高额人民币26930000元范围内，经法定程序享有优先受偿权；对被告上虞正元置业有限公司提供抵押的上虞经济开发区通江中路505号的土地使用权［土地证号：上虞市国用（2010）第14824号，他项权证号：上虞市他项（2012）第00238号］在最高额人民币48520000元范围内，经法定程序享有优先受偿权；4.被告绍兴市星元房地产开发有限公司、周爱仙、倪煜旦对上述第一项下债务在最高额人民币47300000元的范围内承担连带清偿责任。如果各被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费243951元，财产保全费5000元，合计人民币248951元，由被告浙江东正针织有限公司负担，被告绍兴市星元房地产开发有限公司、周爱仙、倪煜旦、上虞正元置业有限公司对上述费用承担连带清偿责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院（在递交上诉状之日起7日内先预缴上诉案件受理费243951元，款汇绍兴市非税收入结算分户，账号：09×××13-9008，开户行：绍兴银行营业部。逾期按自动撤回上诉处理）。审 判 长  赵岳荣代理审判员  单明瑛人民陪审员  肖 莉二〇一六年六月一日书 记 员  吴利芬附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。