丽水市莲都区人民法院 行 政 裁 定 书 （2021）浙1102行初22号 原告李月森，男，1967年4月11日生，汉族，住浙江省缙云县。 委托代理人李婧辉，北京冠领律师事务所律师。 委托代理人周楚强，北京冠领律师事务所律师。 被告缙云县人民政府五云街道办事处，住所地缙云县五云街道复兴街**。统一社会信用代码：11332526002660694N。 法定代表人：张伟峰，主任。 出庭负责人：项志松，副主任。 委托代理人（特别授权）蒋土福，浙江民晖律师事务所律师。 原告李月森诉被告缙云县人民政府五云街道办事处不履行法定职责一案，于2021年1月20日向本院提起行政诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2021年3月31日公开开庭进行了审理。原告李月森及委托代理人李婧辉、周楚强，被告缙云县人民政府五云街道办事处的出庭负责人项志松及委托代理人蒋土福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李月森诉称，原告位于××街道××村××号××村改造项目被拆迁，经丽水市数字空间测绘地理信息有限公司于2019年7月6日作出的《房屋建筑面积和测绘报告书》确认原告房屋面积共计为746.4平方米，但被告在征收时仅对原告507.04平方米的建筑面积进行安置补偿，遗漏安置补偿面积为239.36平方米，分别为：1、被告将原告的第一层房屋90.94（31.18＋59.76）平方米认定为防洪基础层（地（地下室不作为补偿安置面积进行安置。涉案房屋为1994年建设，第一层的层高2.97米，房屋离河边较远地势较高，第一层房屋原告用于出租，常年有人居住，并非防洪层。被告认定第一层为防洪层没有任何事实和法律依据，第一层应予补偿。2、被告将原告的148.8（37.2＊4）平方米房屋只按照建设成本价的30%补偿，不作为补偿安置面积进行安置，该房屋结构及装修与其他房屋并无不同，被告以30%折价补偿于法无据。3、被告将原告17.86平方米的厨房只按照建设成本价的30%补偿，不作为补偿安置面积进行安置，该房屋于1997年建设完成，并非违建，被告未作出法律文书认定该房屋为违法建筑或其他应当不予补偿的情形，以30%折价补偿于法无据。4、被告将原告第三层4.79平方米的阳台按照建设成本价的30%补偿，不作为安置面积，该阳台位于原告房屋第三层，与同层房屋同时建造，被告以30%折价补偿于法无据。原告认为，被告违法克扣原告的安置面积，严重侵害了原告的合法权利，被告作为征收单位，应当及时作出补偿决定，增加合理的补偿安置面积，遂于2020年11月向被告提交《安置补偿申请书》，并于2021年1月15日收到被告作出的《关于补偿安置申请书的答复》，该答复认为不存在遗漏补偿内容，对于原告提出的遗漏面积不予补偿。原告认为被告的不作为行为严重侵害了原告的合法权利，故诉请法院要求判决确认被告不依法履行法定职责行为违法；2、判令被告对原告未安置的239.36平方米房屋进行补偿安置；3、案件受理费由被告负担。 原告向本院提供了以下证据：1、《房屋建筑面积和测绘报告书》待证原告房屋面积为764.4平方米；2、《缙云县城名山城中村改造项目集体所有土地房屋征收确权公示表》；3、《缙云县城名山城中村改造项目集体所有土地房屋征收拟确权结果告知书》；4、原告房屋照片；5、《征地房屋补偿公寓安置协议书》三份；证据2-5待证被告在征收时仅对原告507.04平方米的建筑面积进行安置补偿。6、《补偿安置申请书》，待证原告于2020年11月向被告提出补偿安置申请。7、关于《补偿安置申请书》的答复及送达回证，待证原告收到被告作出的答复，其拒绝履行遗漏面积补偿。8、行政起诉状；9、莲都区人民法院一次性告知书；待证原告在诉讼时效内曾提起诉讼。 被告缙云县人民政府五云街道办事处答辩称，首先缙云县人民政府五云街道办事处已经通过与原告李月森协商签订“公寓安置协议书”形式履行了补偿安置职责，原告李月森又诉请履行补偿安置职责并增加补偿安置面积缺乏依据。1、对于原告李月森被征收房屋，缙云县人民政府五云街道办事处经过调查、确权、评估，原告李月森于2020年4月13日协商签订了“公寓安置协议书”后，即将被征收房屋腾空交付拆除。由此可见，对于原告李月森被征收房屋的补偿安置事宜，缙云县人民政府五云街道办事处已与原告李月森经协商后自愿签订了安置补偿协议。该协议系原告李月森的真实意思表示，合法有效。因此，缙云县人民政府五云街道办事处作为受托人，已经履行了补偿安置职责。2、签订安置补偿协议是政府履行补偿安置职责的方式之一。原告李月森既已自愿选择签订安置补偿协议方式接受补偿安置，而且在该安置补偿协议中对被征收房屋的安置补偿面积已作出相应的约定，现又诉请履行补偿安置职责并增加相应补偿安置面积，其实质显然是对该安置补偿协议效力的否定。原告李月森如果对已经签订且并正在履行的安置补偿协议有关约定内容(如补偿安置面积)不服，理应通过提起行政协议之诉主张撤销或确认无效等权利。由此可见，原告李月森诉请履行补偿安置职责并增加相应补偿安置面积，明显缺乏事实和法律依据。其次原告李月森提起本案诉讼明显已经超过了法定起诉期限。行政诉讼法第46条关于“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出”的规定，明确了因对行政行为不服而提起行政诉讼的期限。原告李月森诉请确认“不依法履行法定职责行为违法”并增加相应补偿安置面积，显然是对五云街道办事处履行补偿安置职责行为不服，认为该行为损害了其权益。对此，原告李月森在签订《补偿安置协议书》之日(即2020年4月13日)起即已知道或者应当知道。由此可见，原告李月森于2021年1月19日才提起诉讼已超过法定期限。因此请求法院依法公正裁决。 被告缙云县人民政府五云街道办事处向本院提交了以下证据、依据：1、公告,待证原告的房屋在征收范围之内；2、公寓安置协议书，待证被告方对原告方征收房屋履行了安置职责，该协议目前在履行过程之中；3、被征收房屋确权情况与补偿金额一览表，证明原告被征收房屋具体确权情况；4、房屋腾空验收申请；5、户型选择确认书；6、房屋析产协议书；7、房屋征收确权公示表。8、房屋建筑面积测绘报告书。9、征收房屋估价表；10、关于征收房屋补偿安置实施方案的通知。证据3-10待证原告房屋被征收的具体情况。 经庭审质证，原、被告提供的上述证据形式来源合法，客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信，作为认定本案事实的依据；对证据所待证的事实，以及双方所提质疑，本院将结合案情予以分析、认定。 经审理查明，原告李月森坐落于缙云县××街道××村××号××村改造项目被列入拆收范围。2019年7月6日丽水市数字空间测绘地理信息有限公司作出的《房屋建筑面积和测绘报告书》确定原告房屋面积共计为746.4平方米。原告提供的缙云县名山城中村改造项目集体所有土地房屋征收拟确权结果告知书及被告提供的缙云县名山城中村改造项目集体所有土地房屋征收确权公示表中认定意见栏中均载明经确权小组审核意见为：防洪基础层90.94㎡按重置价结合成新予以补偿；西侧部分第三层南面阳台建筑面积4.79㎡按重置价结合成新的30%给予自行拆除补贴；东侧部分2009后建，第1-4层建筑面积148.80㎡按重置价结合成新的30%给予自行拆除补贴；2001年后建，建筑占地面积17.86㎡，建筑面积17.86㎡按重置价结合成新的30%给予自行拆除补贴。上述争议所涉建筑经丽水方正房地产评估有限公司评估得出的补偿补贴金额为：防洪基础层90.94㎡补偿62930元（692＊90.94㎡），自行拆除部分补贴43655元（692＊4.79㎡＋692＊148.80㎡＋692＊17.89㎡）。2020年4月13日，原告李月森与其子女李红儒、李淋伊就案涉房屋达成房屋析产协议书，分别与被告缙云县人民政府五云街道办事处签订《缙云县名山城中村改造项目征地房屋补偿公寓安置协议书》，原告李月森及其子女李红儒、李淋伊三户均选择公寓安置，上述补偿补贴已计入被补偿房屋的各项补偿款中用以抵扣安置房的房款。同年4月16日原告李月森将房屋腾空完毕并书面申请房屋腾空验收。 本院认为，原告的诉请系要求被告履行房屋征收安置的法定职责，而案涉征收房屋已经原告及其子女分别与被告签订《征地房屋补偿公寓安置协议书》进行了征收安置，原告诉请的建筑物也已经评估作价进行了补偿补贴，不存在被征收房屋建筑物或构筑物的遗漏，在该补偿安置协议书被依法撤销或确认无效前，其效力依法受到保护，原告若认为该协议侵犯其合法权益，则应当对此提起撤销之诉，或通过其他途径申请解决，而不能回避客观存在的协议事实另行提起本案履职之诉，据此，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十九条第（八）项、第（十）项的规定，裁定如下： 驳回原告李月森的起诉。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。 审 判 长  李旭勇 人民陪审员  陈淑平 人民陪审员  许百华 二〇二一年四月八日 书 记 员  林 燕