云南省宣威市人民法院刑 事 判 决 书（2016）云0381刑再01号抗诉机关云南省曲靖市人民检察院。原审公诉机关云南省宣威市人民检察院。原审被告人温清伟，男，汉族，1991年6月9日生，中专文化，宣威市人，住宣威市，现因涉嫌犯抢劫罪，于2015年11月1日刑事拘留，20日执行逮捕。羁押于宣威市看守所。原审被告人温清伟犯抢劫、故意伤害、诈骗罪一案，本院于2008年11月19日作出（2008）宣少刑初字第100号刑事判决，已经发生法律效力。曲靖市人民检察院于2016年3月16日以曲检公审刑抗（2016）第1号刑事抗诉书，向曲靖市中级人民法院提出抗诉，曲靖市中级人民法院于2016年4月11日作出（2016）云03刑抗1号再审决定，决定本案由宣威市人民法院另行组成合议庭进行再审。本院依法另行组成合议庭，于2016年5月30日公开开庭进行了审理。宣威市人民检察院代理检察员倪靖松出席法庭，原审被告人温清伟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原判认定：一、2008年5月29日，被告人温清伟与徐某、缪某1、夏某（在逃）先后在宣某1市倘塘街上将瞿某1皎借来的蔡某的一辆银翔牌二轮摩托车、高某的一辆隆鑫牌二轮摩托车骗走，销赃给徐旺和徐天应。经鉴定：两辆摩托车价值人民币7135元。同月31日，瞿某1皎请晏某帮忙找回被骗的摩托车，晏某要瞿某1皎到宣某1市倘塘镇松子口去，后瞿某1皎就邀约瞿某2熙等人去倘塘松子口；同时晏某又让徐某、温清伟、缪某2等人到松子口。后双方在宣某1市来宾镇石丫口相遇并发生吵打，温清伟、缪某2致伤瞿某2熙。经法医鉴定：瞿某2熙所受之伤属重伤。破案后，被骗摩托车已追回并返还被害人。审理中，双方就民事部分达成协议：由温清伟之法定代理人赵某花赔偿瞿某2煕医疗、伤残等费人民币6000元（已给付）。由缪某2赔偿瞿某2煕医疗、伤残等费人民币5500元（已给付）。二、2008年5月3日23时许，被告人温清伟与钱有、晏学超、周永恩、徐祥思、朱爱、蒋剑平、夏雷等八人在宣威市倘塘镇茂宗村委会大门口处抢走胡某的一辆三雅型红色二轮摩托车和一部三星手机。经鉴定该辆摩托车价值人民币1687元，手机价值人民币500元。摩托车销赃给徐祥仁。破案后，被抢摩托车已追回并返还被害人。三、2008年5月7日22时许，被告人温清伟与钱有、晏学超、周永恩、徐祥思、朱爱、蒋剑平、夏雷等八人在宣威市倘塘镇茂宗村委会大田井处抢走孔得欢的一辆三菱牌红色二轮摩托车和一部黑色中天牌手机。经鉴定该辆摩托车价值人民币2293元，手机价值人民币1080元。摩托车销赃给徐茂兴。破案后被抢摩托车已追回并返还被害人。原判认为，被告人温清伟与他人以非法占有为目的，使用暴力手段抢劫他人财物，侵犯了他人的人身及财产权利，其行为已构成抢劫罪。被告人温清伟与他人以欺骗手段骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人温清伟与他人故意伤害他人身体致人重伤，其行为又构成故意伤害罪。公诉机关的指控成立。被告人温清伟一人犯数罪，应数罪并罚。被告人温清伟作案时未满十八周岁，其法定代理人主动赔偿了被害人的经济损失，认罪态度好，可减轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百三十四条第二款、第二百六十六条，第二十五条第一款，第十七条第一、三款，第六十九条，第五十二条之规定，判决如下：一、被告人温清伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；犯抢劫罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币16000元；犯诈骗罪，单处罚金人民币4000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，缓刑四年；并处罚金人民币20000元（已缴纳）。曲靖市人民检察院抗诉认为，原判在对被告人温清伟犯抢劫罪、故意伤害罪、诈骗罪判决时，温清伟尚在缓刑考验期内，本应撤销缓刑，实行数罪并罚。但因当时未获取原审被告人温清伟在犯抢劫罪被昆明市官渡区人民法院于2007年9月13日判处缓刑的（2007）官刑初字第745号判决书以及证实温清伟于2007年9月20日被释放的释放证明书，致使宣威市人民法院（2008）宣少刑初字第100号判决书适用法律错误。依法应予以纠正。再审中，公诉机关及被告人温清伟对原审中公诉机关提交、并经法庭质证的证据均没有新的质证意见，对原审查明的事实亦无异议，再审查明的事实与原审认定的事实一致。本院认为，原审中被告人温清伟故意隐瞒曾犯抢劫罪被判处刑罚的事实，故原审遗漏了被告人温清伟的前科犯罪情节，依法应撤销本院（2008）宣少刑初字第100号刑事判决书对被告人温清伟的判决，与昆明市官渡区人民法院（2007）官刑初字第745号判决书判处的抢劫罪实行数罪并罚。曲靖市人民检察院的抗诉理由成立，本院予以支持。据此，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百三十四条第二款、第二百六十六条，第二十五条第一款，第七十七条第一款，第六十九条，第十七条第一、三款，第五十二条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百八十九条第三项之规定，判决如下：一、撤销宣威市人民法院（2008）宣少刑初字第100号刑事判决第八项。即：被告人温清伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，犯抢劫罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币16000元；犯诈骗罪，单处罚金人民币4000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，缓刑四年；并处罚金人民币20000元（已缴纳）。二、撤销昆明市官渡区人民法院（2007）官刑初字第745号刑事判决书对被告人温清伟犯抢劫罪判处有期徒刑三年、缓刑三年，并处罚金人民币10000元（已缴纳）的缓刑部份。三、被告人温清伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；犯抢劫罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币16000元；犯诈骗罪，单处罚金人民币4000元；与昆明市官渡区人民法院（2007）官刑初字第745号刑事判决书判处的被告人温清伟犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币30000元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。因犯抢劫罪被羁押四个月零十天，因犯抢劫罪、故意伤害罪、诈骗罪被羁押六个月零二天，共计被羁押十个月零十二天，尚余刑期五年一个月零十八天）。如不服本判决，可在接到判决书之日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  余华芬审 判 员  张世斌代理审判员  鲁凤舞二〇一六年六月二日书 记 员  舒承宏附相关刑法条文：第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：(一)入户抢劫的；(二)在公共交通工具上抢劫的；(三)抢劫银行或者其他金融机构的；(四)多次抢劫或者抢劫数额巨大的；(五)抢劫致人重伤、死亡的；(六)冒充军警人员抢劫的；(七)持枪抢劫的；(八)抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第十七条已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。因不满十六周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。已满七十五周岁的人故意犯罪的，可以从轻或者减轻处罚；过失犯罪的，应当从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《中华人民共和国刑事诉讼法》解释：第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；(三)原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；(四)依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。