河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终3974号上诉人（原审被告）：郑州日产汽车有限公司，住所地河南自贸试验区。法定代表人：周先鹏，董事长。委托诉讼代理人：黄丽敏，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：马永军，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑州投资控股有限公司，住所地郑州市。法定代表人：梁嵩巍，董事长。委托诉讼代理人：付玉，河南建创律师事务所律师。委托诉讼代理人：王康佳，河南建创律师事务所律师。原审第三人：郑州新能源乘用车运营有限公司，住所地郑州市经济技术开发区。法定代表人：王艳伟，董事长。上诉人郑州日产汽车有限公司（以下简称郑州日产）因与被上诉人郑州投资控股有限公司（以下简称郑投公司）及原审第三人郑州新能源乘用车运营有限公司（以下简称郑州新能源公司）股东出资纠纷一案，不服郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初24197号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月17日立案后，根据《全国人大常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，第三人郑州新能源乘用车运营有限公司经本院传票依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。郑州日产上诉请求：1、依法撤销郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初24197号民事判决；2、依法改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求；3、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院判决上诉人承担补缴出资及承担违约责任与案件事实情况不符，判决内容的执行可能会损害原审第三人、上诉人以及其他股东的利益。1、原审第三人的注册资本及股东持股比例的客观事实已经发生实质变化，一审判决不能仅以第三人工商登记显示的注册资本及股东持股比例信息为依据。因中鑫融资租赁有限公司未按约完全出资、郑州比克电池有限公司未出资，以及中鑫融资租赁有限公司因对外多起诉讼使其股权被查封并被依法强制变更等原因，导致原审第三人的股权结构发生重大变化，郑州比克电池有限公司未按约出资应作相应减资。但截至目前，原审第三人并未按决议内容及相关生效判决作实际的股东变更和减资事宜，致使目前原审第三人的注册资本、股权份额及股东结构混乱不清。2、原审第三人经营已出现严重困难。自2017年第一次股东会之后，未再召开过股东会，各股东之间多年来诉讼不断，经营一直处于停滞和失控状态，经营管理发生严重困难，若上诉人按原来章程规定补缴出资，定会导致进入原审第三人的财产损失无法追回，损害原审第三人及各股东利益。综上，望贵院依法驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。郑投公司辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请依法驳回上诉人的上诉，维持原判。一、上诉人承担补缴出资义务及承担违约责任是基于其作为股东违反公司章程及出资协议所产生的。关于股东变更和减资事宜，郑州高新技术产业开发区人民法院(2019)豫0191执205号裁定书已经载明无法执行。其次，在《2017年第一次股东会决议》中载明的郑州比克电池有限公司与上诉人未能补足出资的违约责任不同，而且不具备关联性及承接关系。上诉人以此否认其出资义务无事实及法律依据。二、原审第三人现今经营状况与上诉人、郑州比克电池有限公司、中鑫融资租赁有限公司未按协议出资到位有关。上诉人并不能因原审第三人公司可能存在亏损为由，否认其出资义务，上诉人有权在补足出资义务及履行违约责任后行使其股东权利。郑州新能源乘用车运营有限公司未到庭，亦未陈述意见。郑投公司向一审法院起诉请求：1、依法判令被告依法向第三人履行剩余出资义务376.776万元。2、依法判令被告向原告支付违约金376776元。3、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告提供的出资协议书显示：第三人郑州新能源乘用车运营有限公司由中鑫融资租赁有限公司、原告郑投公司、被告郑州日产、郑州比克电池有限公司发起成立，注册资本壹亿元。中鑫融资租赁有限公司认缴出资6500万元，出资比例为65％；原告认缴出资1500万元，出资比例为15％；被告郑州日产汽车有限公司认缴出资1500万元，出资比例为15％；郑州比克电池有限公司认缴出资500万元，出资比例为5％。原告郑投公司、被告郑州日产、郑州比克电池有限公司三家出资人同意中鑫融资租赁有限公司于本协议签署6个月内转让合资公司注册资本10％的股份给海马轿车有限公司，并放弃优先购买权；各方股东以现金、实物等方式出资；合资各方应按照出资时间根据出资比例足额缴纳各自所认缴的出资额，不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当按出资协议书向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任，违约金为违约方迟延缴纳金额的10％，其他股东按照出资比例分享此项违约金。中鑫融资租赁有限公司、原告郑投公司、被告郑州日产、郑州比克电池有限公司分别在该协议落款处加盖公章。2015年7月15日第三人郑州新能源公司召开的首届股东会所形成的决议及2015年7月16日形成的公司章程中关于出资人、出资比例及未按规定缴纳出资的违约责任与出资协议书中一致。另首届股东会决议载明出资于2015年12月31日之前缴纳完毕。公司章程载明各股东出资时间均为2015年12月30日。2015年8月27日，郑州新能源公司登记成立，初始股东分别为中鑫融资租赁有限公司、原告郑投公司、被告郑州日产汽车有限公司、郑州比克电池有限公司。2015年12月24日，第三人郑州新能源乘用车运营有限公司账户收到投资款1500万元，2016年1月19日，第三人郑州新能源乘用车运营有限公司向原告出具股东出资证明书，载明：原告已经依法按照公司股东会决议和公司章程规定，于2015年12月24日履行了缴纳出资1500万元的义务，作为公司的股东按照出资额享有公司股东的相应权利和义务。2017年8月14日，第三人郑州新能源乘用车运营有限公司2017年第一次股东会决议载明：关于郑州日产汽车有限公司实物出资问题，按照出资时的市场价格成本予以评估，如价值低于应出资总额，由郑州日产有限公司负责解决。2018年8月20日，原审法院作出的（2018）豫0191民初10855号民事判决书，认定：被告向第三人实物出资58台车，根据豫世评报字【2018】第042号资产评估报告及被告提交的回复函，可以认定被告出资的实物评估价值为1123.224万元。该判决书现已发生法律效力。原审另查明，郑州投资控股有限公司申请执行郑州比克电池有限公司、郑州新能源乘用车运营有限公司与企业有关的纠纷一案，原审法院2019年3月18日作出的（2019）豫0191执205号执行裁定书认定：执行过程中，原审法院执行干警依据（2018）豫0191民初10816号民事判决书出具协助执行通知书前往郑州市工商行政管理局经济技术开发区分局，经与该局工作人员沟通，工商局以减资及股东名册变更手续会影响其他股东的利益为由，无法依据该判决内容（一）、（二）项办理减资及股东名册变更手续。裁定驳回郑州投资控股有限公司的执行申请。一审法院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案涉及的出资协议书、股东会决议及章程，合法、有效。虽然，第三人郑州新能源乘用车运营有限公司2017年的第一次股东会决议没有明确约定被告郑州日产汽车有限公司的实物出资价值低于章程规定的出资额的解决办法。但是，出资协议书、章程对于出资及违约责任进行了明确约定，被告郑州日产汽车有限公司作为第三人郑州新能源乘用车运营有限公司的股东，应当履行股东义务，按期足额缴纳公司章程中规定的认缴出资额。被告郑州日产汽车有限公司未按出资协议书、股东会决议如期足额向被告郑州新能源公司缴纳认缴出资，构成违约。根据第三人郑州新能源乘用车运营有限公司章程规定，不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当按出资协议书向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任，违约金为违约方迟延缴纳金额的10％，按照被告郑州日产汽车有限公司认缴出资额1500万元计算，已经出资的实物评估价值为1123.224万，剩余376.776万元未出资到位，违约金为37.6776万元。原告请求法院依法判令被告郑州日产汽车有限公司向第三人郑州新能源乘用车运营有限公司补足出资376.776万元，原审法院予以支持。原告请求判令被告郑州日产汽车有限公司向原告支付因未履行出资义务的违约金37.6776万元，原审法院予以支持。关于被告辩称的第三人郑州新能源乘用车运营有限公司应先完成法定的减资程序和股东名册变更登记才能确定新能源公司的注册资本和股东的股权情况的辩论意见，因原审法院（2019）豫0191执205号执行裁定书已经进行认定，并且本案与（2019）豫0191执205号执行案件不具备承接关系，故被告郑州日产汽车有限公司的辩论意见，原审法院不予采纳。综上，一审法院判决如下：一、被告郑州日产汽车有限公司于判决生效之日起十日内向第三人郑州新能源乘用车运营有限公司支付出资款3767760元；二、被告郑州日产汽车有限公司于判决生效之日起十日内向原告郑州投资控股有限公司支付违约金376776元。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费39956元，减半收取19978元，由被告郑州日产汽车有限公司负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国公司法》第二十八条规定:“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的,应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户;以非货币财产出资的,应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照欠款规定缴纳出资的,除应当向公司足额缴纳外,还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条第一款规定:“股东未履行或者未全面履行出资义务,公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的,人民法院应予支持。”本案中上诉人作为原审第三人郑州新能源公司的股东，应当履行按期足额缴纳公司章程中规定的认缴出资额的义务。上诉人未按出资协议书、股东会决议约定如期足额向原审第三人郑州新能源公司缴纳认缴出资，构成违约。根据原审第三人郑州新能源公司章程规定，不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当按出资协议书向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任，违约金为违约方迟延缴纳金额的10％，按照上诉人郑州日产汽车有限公司认缴出资额1500万元计算，已经出资的实物评估价值为1123.224万，剩余376.776万元未出资到位，违约金为37.6776万元。上诉人应当按照协议补足出资并向被上诉人承担违约责任。上诉人诉称原审第三人郑州新能源公司已出现经营困难，经营处于停滞状态，按原来章程规定补缴出资损害原审第三人郑州新能源公司及各股东的利益的主张与上诉人补足出资并承担相应违约责任不具有关联性和承接关系，上诉人该项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，郑州日产汽车有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费39956元，由郑州日产汽车有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  王东黎二〇二一年四月七日书记员  白 璐