山东省枣庄市中级人民法院民 事 裁 定 书（2021）鲁04民终962号上诉人（原审原告）：郭福聚，男，1964年2月20日出生，汉族，住山东省梁山县。委托诉讼代理人：李纲，梁山鸿运法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：滕州中华源金属有限公司，住所地山东省滕州市南沙河镇北池村，统一社会信用代码：913704816619935486。法定代表人：张金华，总经理。委托诉讼代理人：庞宜刚、李甜，山东善国律师事务所律师。原审第三人：梁山县龙跃钢球制造有限公司，住所地山东省梁山县黑虎庙乡后郭村。统一社会信用代码：91370832863135760Y。法定代表人：郭恩省，总经理。上诉人郭福聚因与被上诉人滕州中华源金属有限公司（以下简称中华源公司）及原审第三人梁山县龙跃钢球制造有限公司（以下简称龙跃公司）案外人执行异议之诉一案，不服山东省滕州市人民法院(2020)鲁0481民初5167号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2021年3月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。郭福聚上诉请求：依法撤销山东省滕州市人民法院(2020)鲁0481民初5167号民事裁定，依法裁定山东省滕州市人民法院对郭福聚在一审中诉请的：“请求依法判决变更山东省滕州市人民法院(2019)鲁0481执2603号执行裁定书中所查封财产(强对流真空气体保护井式球化退火炉两台、不锈钢架24只、真空泵及管道一台、水汽管路及循环水泵一台、制氮机一台)的查封措施，将“死封”变更为“活封”，进行审理，并支持郭福聚该诉讼请求。事实和理由：一、一审法院违反法定程序，漏判诉请事项，应依法对郭福聚在一审中诉请的：“请求依法判决变更山东省滕州市人民法院(2019)鲁0481执2603号执行裁定书中所查封财产(强对流真空气体保护井式球化退火炉两台、不锈钢架24只、真空泵及管道一台、水汽管路及循环水泵一台、制氮机一台)的查封措施，将“死封”变更为“活封”，进行审理。首先，郭福聚在一审中诉请了三项诉讼请求，其中第三项为“请求依法判决变更山东省滕州市人民法院(2019)鲁0481执2603号执行裁定书中所查封财产(强对流真空气体保护井式球化退火炉两台、不锈钢架24只、真空泵及管道一台、水汽管路及循环水泵一台、制氮机一台)的查封措施，将“死封”变更为“活封”。一审法院未对该诉请做出裁决。其次、山东省滕州市人民法院在(2020)鲁0481执异94号执行裁定书中第4页载明“本院认为，本案中，案外人提供签订时间在本院查封前的《租赁协议》，主张涉案机器设备的租赁权；同时其提出执行行为异议，所依据的基础权利都是实体权利，其主张租赁权，优先购买权意味着要求带租拍卖，实质是排除强制执行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定进行审查，审查租赁协议的合法有效性，涉及实体权利的争议”。郭福聚是基于对涉案财产具有租赁权的实体权利，诉请将涉案被查封的机器设备由“死封”变为“活封”。因“死封”意味着郭福聚无法使用所承租的机器设备，这明显影响了郭福聚的实体权利。也给郭福聚造成了不可逆的巨大经济损失。再次、一审法院已查明，梁山县人民法院对涉案财产的查封时间在先，一审法院对涉案财产的查封时间在后。认为依据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条第一款规定，郭福聚向一审法院提出安外人执行异议，不符合执行异议的受理条件，应当不予受理，郭福聚可另行向梁山县人民法院提出异议。二、郭福聚对涉案机器设备具有承租、占有、使用、收益权。一审法院应依法判决或裁定被查封的涉案机器设备由“死封”变为“活封”。首先，郭福聚在一审中提交的证据一，既龙跃公司于2018年2月13日为郭福聚出具的借条、中国农业银行包头黄河支行营业室为郭福聚出具的个人账户交易明细对手信息协查表、中国农行济南美里湖支行为刘风改出具的中国农业银行银行卡交易明细清单，刘风改出具的证明(刘风该已出庭作证)，可证明龙跃公司于2015年4月份向郭福聚借款90万元，约定月利率一分五厘，郭福聚于2015年4月17日用自己在中国农业银行包头黄河支行的账户分两次将上述借款90万元转账到了龙跃公司提供的其会计郭桂芬的账户内，一次85万元，一次5万元。郭桂芬系龙跃公司法定代表人郭恩省的长女。2015年9月23日龙跃公司偿还郭福聚本息367500元，该款是龙跃公司以其会计郭桂芬名下的账户转账到郭福聚账户内的。2017年5月3日龙跃公司偿还郭福聚20万元，该款是龙跃公司以其会计郭桂芬名下的账户转账到郭福聚指定的刘风改名下银行账户内。截止到2018年2月13日龙跃公司共计欠郭福聚本金60万元，利息4万元，龙跃公司为郭福聚出具了一张64万的借据，将90万元的借据收回。提交的证据二，既郭福聚和龙跃公司签订的《租赁合同》、土地租金收条，可证明龙跃公司因无能力偿还郭福聚下欠的上述64万元本息，双方经协商于2018年6月15日签订《租赁协议》约定，龙跃公司将其2400平方米厂房内的所有设备(大型球化退火炉两台及辅助设备、拔丝机四台、小型退火炉2台)租赁给郭福聚使用，以租金折抵龙跃公司欠郭福聚的借款本息、64万元。证据三，既郭福聚和其妻子李翠英农的结婚证、李翠英的身份证、李翠英的农业银行卡交易明细，可证明郭福聚租赁龙跃公司的上述财产后，制造、销售产品时交纳电费情况及销售产品时收取购货方货款的情况，已实际履行上述《租赁协议》。一审开庭时龙跃公司明确认可上述事实。其次，2020年5月14日上述机器设备等财产被滕州市人民法院贴上了封条，强对流真空气体保护井式球化退火炉上部的炉盖和炉身连接部分也贴上了封条，既采取的“死封”措施，郭福聚无法在使用该机器设备。当时因为疫情原因郭福聚刚使用上述机器设备复工一个月左右，由于机器设备被“死封”，郭福聚无法再生产和收益。《最高人民法院关于依法妥善办理涉新冠肺炎疫情执行案件若干问题的指导意见》法发(2020)16号第三条第二段规定，对受疫情影响导致生产生活困难的被执行人，在不影响债权实现的前提下，人民法院应当选择适当的查封措施。被执行人有多项财产可供执行的，应当选择对其生产生活影响较小且方便执行的财产执行。对能“活封”的财产，不进行“死封”。查封厂房、机器设备等生产性资料，被执行人继续使用对该财产价值无重大影响的，应当允许其继续使用。在十三届全国人大二次会议举行的记者会上，最高人民法院审判委员会副部级专职委员刘贵祥特别指出“对法院来说，在采取查封、控制措施的时候，一定要有限度，把握好界线。现在有明确要求，绝不能有明显超标的查封，能够活封的不要死封”。再次，涉案的申请执行人及一审法院均无证据证明，郭福聚继续使用被查封的机器设备，会造成损坏或对价值有重大影响。综上所述，一审法院漏判诉请事项，在郭福聚有证据证明其对被查封的涉案财产具有承租权、使用权，最高院强化善意执行，规定能“活封”不要“死封”情况下对涉案财产进行“死封”，不让继续郭福聚使用，明显侵犯了郭福聚的合法权益。请依法判准郭福聚的上诉请求，以维护法律的严肃性和郭福聚的合法权益。中华源公司未作答辩。郭福聚向一审法院起诉请求：1.请依法判决原告对涉案财产(强对流真空气体保护井式球化退火炉两台、不锈钢架24只、真空泵及管道一台、水汽管路及循环水泵一台、制氮机一台)享有租赁权，在租赁期内原告有继续使用权；2.请依法判决被查封的上述财产实施网络司法拍卖时人民法院在拍卖公告发布当日通过网络司法拍卖平台公示下列信息：拍卖财产权属、占有使用、附随义务等现状的文字说明、视频或者照片等；3.请求依法判决变更山东省滕州市人民法院(2019)鲁0481执2603号执行裁定书中所查封财产(强对流真空气体保护井式球化退火炉两台、不锈钢架24只、真空泵及管道一台、水汽管路及循环水泵一台、制氮机一台)的查封措施，将“死封”变更为“活封”。一审法院认定事实：中华源公司于2018年12月10日向一审法院申请诉前财产保全，一审法院于2018年12月10日作出（2018）鲁0481财保809号民事裁定，裁定：一、查封被申请人梁山县龙跃钢球制造有限公司所有的设备一宗强对流真空气体保护井式球化退火炉2台，不锈钢料架24支，制氮机1台，真空泵及管道1台，水气管路及循环水泵1台；二、查封期限二年，自2018年12月14日起至2020年12月13日，查封期间由被申请人使用，但不准转移、毁坏、变卖以及抵押，并责令由被申请人保管；三、查封担保人张金华所有的鲁Ｄ×××××号奥迪牌轿车一辆。2018年12月13日，一审法院依据（2018）鲁0481财保809号民事裁定作出（2018）鲁0481执保744号民事裁定，裁定：一、查封被申请人梁山县龙跃钢球制造有限公司所有的设备一宗（强对流真空气体保护井式球化退火炉2台，不锈钢架24只，真空泵及管道一台，水气管路及循环水泵1台）；二、查封担保人张金华所有的鲁Ｄ×××××汽车一辆。2020年5月13日，一审法院作出（2019）鲁0481执2603号执行裁定，裁定：一、继续查封被执行人梁山县龙跃钢球制造有限公司机器设备一宗（强对流真空气体保护井式球化退火炉2台，不锈钢架24只，真空泵及管道一台，水气管路及循环水泵一台，制氮机一台，）。二、在查封期间内被执行人不得处分被查封的财产，不得对被查封的财产设定权利负担，不得有妨碍执行的其他行为。郭福聚向一审法院提出案外人执行异议，一审法院于2020年6月18日作出（2020）鲁0481执异94号执行裁定，裁定：驳回案外人郭福聚的异议请求。另查明，原告朱道锋、胡爱香与被告龙跃公司、郭恩省、郭桂芬、陈伟民间借贷纠纷一案，梁山县人民法院于2018年11月6日作出（2018）鲁0832民初5912号民事裁定，裁定：一、冻结被申请人梁山县龙跃钢球制造有限公司、郭恩省、郭桂芬、陈伟的银行存款5200000元或查封其相应价值的财产。二、查封申请人胡爱香提供担保的坐落于宁阳县城区（宁房权证宁字第××号）房产一处及车牌号码为鲁Ｒ×××××的大众牌轿车一辆。三、查封申请人朱道锋提供担保的车牌号码为鲁Ａ×××××号的奔驰牌轿车一辆。2018年11月12日查封、扣押财产清单显示：1.强对流球化退火炉，型号RJQ（18年产），数量2台；2.电力变压器，型号S11,数量1；3.电力配电箱，数量2组；4.汉迅汽体设备一套，白色（新），数量1。2020年11月10日，梁山县人民法院作出（2019）鲁0832执1474号之二执行裁定，裁定：冻结被执行人梁山县龙跃钢球制造有限公司的银行存款共计5200000元及相关利息，或扣留、提取其同等价值的收入，或查封、扣押、冻结、拍卖、变卖其同等价值的其他财产。2020年11月11日查封、扣押财产清单显示：1.强对流球化退火炉，型号RJQ（18年产），数量2台；2.电力变压器，型号S11,数量1；3.电力配电箱，数量2组；4.汉迅汽体设备一套，白色（新），数量1。一审法院认为，梁山县人民法院对涉案财产的查封时间在先，一审法院对涉案财产的查封时间在后。《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条第一款规定：“对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效。”郭福聚向一审法院提出案外人执行异议，不符合执行异议的受理条件，应当不予受理。郭福聚可另行向梁山县人民法院提出执行异议。本案郭福聚提起的执行异议之诉，应裁定驳回起诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款规定，裁定：驳回原告郭福聚的起诉。本院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七规定：“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”案外人提出执行异议之诉，应当系案外人主张对执行标的享有阻却执行的实体权利，本案中，郭福聚请求依法变更山东省滕州市人民法院(2019)鲁0481执2603号执行裁定书中所查封财产(强对流真空气体保护井式球化退火炉两台、不锈钢架24只、真空泵及管道一台、水汽管路及循环水泵一台、制氮机一台)的查封措施，将“死封”变更为“活封”，该请求属于对执行行为提出异议，不属于案外人执行异议之诉的审理范围，郭福聚的上诉请求不能成立，本院不予支持。综上，郭福聚的上诉请求不能成立，一审裁定认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  赵慧审判员  单伟审判员  李帅二〇二一年四月七日法官助理蒋士锋书记员李振