襄阳高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂0691民初410号原告某某企业联合会。委托代理人黄某某。委托代理人向某某。被告某某投资公司。原告某某企业联合会诉被告某某投资公司借款合同纠纷一案，本院于2016年1月20日受理后，依法组成合议庭，于2016年3月16日公开开庭进行了审理。原告某某企业联合会的委托代理人黄某某、向某某，被告某某投资公司的法定代表人倪卫东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告某某企业联合会诉称，2015年4月10日，原、被告签订了一份名为《销售合作协议》，实为被告向原告借款的协议。协议第四条就合作借款的支付和返还方式等约定：在项目正式动工前，原告向被告转入5000万作为合作借款，该借款分两次支付给被告在农行襄阳某某支行账户。合同签订后三日内支付2500万元，该笔借款年利息24%，利息支付方式为自借款之日起算至每季度31日前。余款2500万元在项目动工（打桩）之前支付。协议还约定：被告负责保证本项目的工程进度、办证进度：于2015年5月1日前正式开工，2015年12月31日前结构封顶，于2015年8月30日前办理完毕项目五证。如被告未按以上时间节点如期开工、封顶、办证，原告有权提前收回所有借款，同时以5000万元借款本金为基数自借款之日起按年24%计算利息。守约方有权要求违约方支付100万元违约金。协议签订后，原告按协议约定以原告会长周华的名义分两次将5000万元转入协议指定的被告账户。但被告并未在协议约定的2015年8月30日前办理完毕项目五证，且该宗土地早在2015年6月就已抵押给银行贷款，也根本无法办理五证，项目至今就是挖了几个坑，更没有在协议约定的2015年12月31日前结构封顶。被告的行为已构成根本违约，依据协议约定，原告有权收回借款本息并自借款之日起按年24%计算利息。被告的行为严重损害了原告的合法权益，原告有权要求被告偿还部分借款本息，对剩余借款本息保留诉权。现原告诉至法院，请求判令：1、被告立即偿还原告部分借款本金人民币520万元及自2015年4月13日起至付清之日止按年利率24%支付利息。2、被告承担本案全部诉讼费用及律师代理费。被告某某投资公司辩称，1、本案中并不存在因被告某某投资公司原因导致的违约。2015年4月10日签订的《销售合作协议》第六条约定：“如甲方违约，乙方有权提前终止合同，并要求甲方返还5000万元借款本金及一次为基数按照年24%计算的全部利息。”而双方在2015年12月20日签订的《销售合作合同补充协议》中，明确了时间节点的延迟是因为住建部违规事件，并且双方已就该客观原因达成一致意见，故不是被告某某投资公司的违约行为。2、截止起诉之日，借款期限并未届满，原告某某企业联合会无权提前要求还款。原、被告双方于2015年12月20日签订的《销售合作合同补充协议》约定：2015年4月13日的第一笔2500万元借款自2016年1月1日起计算利息；第二笔2500万元销售合作借款自2015年5月1日起至2015年12月30日计算利息，2016年1月1日起至2016年5月30日不计算利息；2016年5月30日前双方合作销售项目达到预售许可条件，再行商议还款事宜；若2016年5月30前达到预算许可则原告某某企业联合会有权随时要求被告某某投资公司偿还借款及利息。该补充协议是对2015年4月10日签订的《销售合作合同》的补充和变更，依法应以此合同约定内容为准。故还款期限最早始于2016年5月30日，同时，原告某某企业联合会也不存在要求提前还款的权利。即债务履行期限未到。3、借款人的要求无法律依据，更无事实依据。2015年5月1日原告某某企业联合会以周华名义转账2500万元，是销售合作保证金。该笔款项在被告某某投资公司向原告某某企业联合会出具的收据中已明确，并非原告某某企业联合会诉称的合作借款。4、原告某某企业联合会诉讼请求不明确。上述两笔借款是分别计息，且打款时间不同。原告某某企业联合会要求被告某某投资公司偿还借款本金520万元是基于哪一笔债权并不明确。5、原告某某企业联合会要求被告某某投资公司承担律师费既无法律规定也无合同约定，且律师费并无证据支撑，应由原告某某企业联合会自行承担。原告某某企业联合会为证明其主张，向本院提交了如下证据：1、《销售合作合同》。证明原、被告于2015年1月30日签订《销售合作合同》，合同中约定由原告向被告借款5000万元，年利率24%，按季度付息，若被告未能按约定时间节点开工、封顶、办证或有其他违约行为，原告可提前收回借款，并以5000万元借款本金为基数自借款之日按24%年利率计算利息。被告某某投资公司对该组证据的真实性无异议，本院予以采信。2、收据两份及银行交易明细。证明原告依据合同约定，向被告支付借款5000万元的事实（其中第一笔2500万元借款的组成：2014年1月17日至2014年7月12日，原告通过周华的账户分6笔转入倪卫东个人账户共计1870万元，1870万元借款产生的利息140.25万元，2015年4月13日的转账借款489.75万元，合计2500万元。第二笔2500万元借款的组成：2015年4月14日原告通过周华账户向倪卫东转款二笔各500万元，2015年4月24日转款四笔分别为450万元、450万元、380万元、70万元，2015年4月29日转款30笔各5万元即150万元，合计2500万元。）被告某某投资公司认可原告通过周华转给某某投资公司法定代表人倪卫东个人账户的上述款项属实，该款是倪卫东代被告收取的，对原告提供的上述收据及转款凭证真实性予以认可。对该组证据，本院予以采信。3、涉案项目现状。证明被告未按合同约定，涉案项目至今未开工，存在违约的事实。被告某某投资公司对该组证据的真实性无异议，但认为该照片显示的是以前的施工现场，但该工程春节前就开始施工了。对该组证据的真实性本院予以采信。4、律师服务费发票。证明原告为追索债权，支付律师服务费6万元的事实。被告某某投资公司对该组证据的真实性无异议，本院予以采信。被告某某投资公司为证明其主张，向本院提交了如下证据：1、住房城乡建设部官方网站打印的住房城乡建设部严查违反规划行为挂牌督办9起违法案件。证明被告工期的延误是不可抗力导致，并非企业单方违约。原告某某企业联合会对该组证据的真实性有异议，认为证据来源需要核实，且被告所称不可抗力并无法律依据，该事在合同签订前就已发生。另该证据无法说明本案项目是否在住建部查处范围之内，看不出具体解除时间，也证明被告所称不可抗力已经消失。本院认为，该文件针对违反规划的查处、追责与监督等事项，被告投资建设的建筑物如有合法手续并不影响其建设，故该文件不能作为其延误工期的理由，也非不可抗力。对被告的证明目的，本院不予采信。2、二份《销售合作合同补充协议》。证明原、被告是合作关系，不是借款关系，原告主张的借款未到期。原告质对二份补充协议的真实性不持异议，但认为该协议并未对利息进行变更，被告未按期付息构成违约，原告有权依据合同约定提起收回借款本息。对该协议的真实性本院予以采信，对原告的证明内容，本院将结合其他证件来综合认定。3、付款申请书及账户交易明细回单。证明被告是从原告某某企业联合会收的钱，而不是找协会个人收的钱。原告对该证据所证明的内容无异议，认可是原告借给被告的钱。对该证据，本院予以采信。经审理查明，2014年1月17日、1月20日、5月8日、7月11日、7月12日，原告通过其法定代表人周华的个人账户分6笔转入被告法定代表人倪卫东个人账户300万元、640万元、600万元、100万元、50万元、180万元，合计1870万元，该款是原告出借给被告的借款。2015年4月10日，原告某某企业联合会（乙方）与被告某某投资公司（甲方）签订《销售合作合同》一份。合作合同主要载明：甲方将其投资开发且未售的某某高新工业园一期14亩工业配套4栋楼（银行指定购买外）现委托乙方销售。此次委托销售的房号面积明细见合同附件1（实际核算面积以房管局测绘面积为准）。本次销售的周期为5个月，从2015年6月1日开始至2015年10月31日前完成销售任务并按照甲方要求收到客户房款。如到期未达到该目标，由甲方无条件收回未售房源并退还乙方5000万元合作借款及年24%利率。合同借款的支付和返还：在项目正式动工之前，乙方须向甲方转入5000万元作为合作借款，乙方企业联合会会员参与合作借款资金统一汇入企业联合会会长周华账户：中信银行襄城支行6226981510385657；民生银行襄阳分行6226185000777775；建设银行樊东支行6214662673211757，该借款分两次支付给甲方，转入甲方账户：户名：襄阳彩城投资实业有限公司，农行襄阳某某支行17462301040000914。本合同签订后三日内日支付2500万元，该笔借款年利息为24%，利息支付方式为自借款之日起算至每季度31日前；余款2500万元在项目动工（打桩）之前支付，该笔款项从打款之日起截止到2015年10月31日从监管账户中退还并不计利息。甲方负责保障本项目的工程进度、办证进度；于2015年5月1日前正式开工，2015年12月31日前结构封顶，于2015年8月30日前办理完毕项目五证。乙方有权全程跟进该项目工程、银行按揭、办证等相关进度。若甲方未按以上时间节点如期开工、封顶、办证。乙方有权提前收回所有借款，同时以5000万借款本金为基数自借款之日起按照年24%计算利息。违约责任条款约定：如甲方违约，乙方有权提前终止合同，并要求甲方返还5000万元借款本金及以此为基数按照年24%计算的全部利息。本合同生效后未经双方协商一致，任何一方不能提前终止本合同。造成被提前终止方的损失由提前终止方全额赔偿，另外支付违约金人民币壹佰万元。任一方违反本协议其他约定均视为违约，守约方有权要求违约方支付壹佰万元违约金。其他条款：本合同未尽事宜由双方另行协商签订补充协议，补充协议与本合同有冲突之处，以补充协议为准；若协议不能达成一致时，任一方均有权向高新区人民法院提起诉讼。合同签订后，原告于2015年4月13日通过周华的账户转入倪卫东个人账户489.75万元，被告给原告出具一份2500万元收据。该2500万元是合同中约定的第一笔借款，2500万元的组成为：2014年1月17日至2014年7月12日，原告借给被告的1870万元，1870万元从借款之日起至2015年4月13日利息140.25万元，2015年4月13日借款489.75万元，合计2500万元。第二笔2500万元的支付时间、金额为：2015年4月14日，原告通过周华账户向倪卫东转款二笔各500万元，2015年4月24日转款四笔分别为450万元、450万元、380万元、70万元，2015年4月29日转款30笔各5万元即150万元，合计2500万元。2015年5月1日，被告某某投资公司向原告某某企业联合会出具收到2500万元借据一份。借款发生后，被告未按照《销售合作合同》约定的期限办理建房的五证手续，也未将房屋建成。2015年6月1日，原告某某企业联合会与被告某某投资公司签订《销售合作合同补充协议》载明：1、原合同约定被告某某投资公司给予原告某某企业联合会的佣金额度，在已售项目合同总销售额的10%基础上增加5%，即为已售项目销售合同总销售额的15%。2、原合同中约定的项目动工之前原告某某企业联合会向被告某某投资公司转入的第二笔不计息的2500万元销售合作借款，按年利息24%计算利息。计息时间：从2015年5月1日起至2015年6月30日。3、鉴于项目发展后续暂需1500万元周转款，由原告某某企业联合会根据被告某某投资公司实际需求帮助被告某某投资公司以借款形式筹备款项，由被告某某投资公司于贷款人另行签订借款协议并到期还款。此款项专款专用支付本项目费用，借款利率一个月以上按年24%计算，到期结算连本付息，本周转款不纳入项目核算成本。补充协议签订后，被告仍未按此协议履行义务。2015年12月20日，原告某某企业联合会再次与被告某某投资公司签订一份《销售合作合同补充协议》载明：1、甲方基于乙方原合同及补充协议约定的提成佣金不变。2、原合同及补充协议中约定第二笔项目动工之前乙方向甲方转入的不计息的2500万销售合作借款，由于甲方原因未按照合同约定时间节点如期开工、封顶、办证，则甲方按年利率24%从2015年5月1日起至2015年12月31日支付利息。2016年元月1日至2016年5月30日期限为不付利息。并承诺2016年5月30日前项目达到预售许可条件，若再有违约另作处置。3、由于甲方原因造成乙方工程进度严重滞缓，甲乙销售合作合同中第一笔2015年4月13日乙方支付2500万合作借款自2016年元月1日起仍按照约定年利率24％计算直至销售回款。若2016年5月30日前达到预售许可则乙方有权随时要求甲方偿还上述合作借款及利息。第二份补充协议约定的期限期限届满后，被告未完成的某某高新工业园一期14亩工业配套4栋楼的建设施工顶，也未取得该项目五证手续。另查明，原告主张的520万元借款本息是原、被告签订的《销售合作合同》中第一笔2500万元借款的一部分，对其他款项原告亦保留权利。因第一笔2500万元借款中有1870万元本金计算利息至2015年4月13日，原告要求520万元从2015年4月14日按合同约定计算利息符合法律规定。上述事实有《销售合作合同》、收据、银行交易明细、涉案项目现状、《销售合作合同补充协议》、付款申请书及账户交易明细回单、双方当事人的陈述等证据证明。本院认为，原、被告双方签订的《销售合作合同》及《销售合作合同补充协议》是双方真实意思表示，合同、协议真实合法有效。原告依据合同约定向被告履行了出借义务，被告在合同、协议约定的期限届满后未取得房屋的五证手续，也未完成房屋的建设施工，达不到房屋的预售条件，被告违反了合同约定。在约定的偿还期限届满后，原告要求被告偿还部分520万元借款本金，并从2015年4月14日按年利率24%计算利息至付清之日止的请求，符合法律规定，本院予以支持。被告辩称双方系合作关系，被告不存在违约，借款期限未届满，原告无权提前要求被告还款的理由，本院认为，首先，原、被告在《销售合作合同》第四条第二款中明确约定，5000万元作为合作借款，被告负有偿还义务，被告称该款系合作资金不是借款抗辩理由不能成立。其次，截止到补充协议约定的最后还款期限即2016年5月30日现已届满，被告还未取得房屋的五证手续，未达不到房屋的预售条件，也未偿还原告借款本息，被告亦不能履行合同及协议的内容。虽原告主张权利时还款日期尚未届满存在瑕疵，但截止本院裁决时期限已届满，考虑到原、被告债权债务关系比较明确，为减少当事人的诉累，节约司法资源，原告要求被告偿还借款本息，应予以支持。故对被告的上述抗辩理由，本院不予采信。关于原告主张律师代理费损失问题，本院认为，因原、被告未在合同、协议中约定代理费的承担，且该费用不是其必要损失，故对原告的该项请求不予支持。被告辩称律师费不应承担的抗辩理由，本院予以采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告某某投资公司于本判决生效后十日内偿还原告某某企业联合会借款本金520万元及利息（以520万元本金为基数，自2015年4月24日起按年利率24%计算至还清之日止）。二、驳回原告某某企业联合会的其他诉讼请求。案件受理费为48200元，保全费5000元，共计53200元，由被告某某投资公司负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提出上诉状时预交上诉案件受理费，款汇至湖北省襄阳市中级人民法院，开户行：中国农业银行襄阳市万山支行，账号：17451701040003656，户名：湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  周建军代理审判员  梁家殿人民陪审员  陈秀娟二〇一六年六月十二日书 记 员  徐玮欢