云南省玉溪市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）云04民终212号上诉人（原审原告）陈贵波，男，1982年2月19日生，汉族，农民。委托代理人陆俊，云南华信律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审被告）云南通海热轧带钢厂。法定代表人纳家琨，厂长。委托代理人宋祥，云南滇玉律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。上诉人陈贵波因与被上诉人云南通海热轧带钢厂（以下简称热轧带钢厂）劳动争议纠纷一案，不服云南省通海县人民法院作出的（2016）云0423民初35号民判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月8日受理后依法组成合议庭于2016年6月8日公开开庭进行了审理。上诉人陈贵波及其委托代理人陆俊，被上诉人热轧带钢厂的委托代理人宋祥到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。一审经审理查明，2013年1月5日，陈贵波到热轧带钢厂从事打卷工作，领取计件工资。双方未签订书面劳动合同，也未为陈贵波缴纳有关社会保险费用。2014年12月23日23:30时许，陈贵波在热轧带钢厂车间操作机器过程中，被机器砸伤手指。2014年12月24日至2015年1月20日，陈贵波在通海和协骨伤医院住院治疗，诊断为：右手拇指损毁伤并皮瓣组织缺血坏死，医疗费系热轧带钢厂支付。2015年4月4日至9日，陈贵波又到通海和协骨伤医院住院治疗，诊断为：右拇指截指术后皮瓣粘连松解术后，陈贵波共支出医疗费2408.94元。2015年5月13日，通海县劳动人事争议仲裁院作出通劳仲案字（2015）第265号仲裁裁决，认定陈贵波与热轧带钢厂之间存在事实劳动关系。2015年7月9日，玉溪市人力资源和社会保障局作出（2015）1347号认定工伤决定书，认定陈贵波为工伤。2015年9月25日，玉溪市劳动能力鉴定委员会作出玉劳鉴[2015]679号工伤残疾鉴定结论通知，认定陈贵波因工伤残达8级，支出鉴定费300元。2015年12月18日，通海县劳动人事争议仲裁院作出通劳仲案字（2015）第499号仲裁裁决，明确即日解除双方劳动关系，由热轧带钢厂支付陈贵波一次性伤残补助金等费用125259.63元。2016年1月14日，陈贵波诉至原审法院，请求：一、依法解除其与热轧带钢厂之间的劳动关系；二、判令热轧带钢厂支付其一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期间工资、医疗费、住院伙食补助费、未签订书面劳动合同二倍工资差额等各项费用合计348272.12元。一审经审理认为，一、劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。陈贵波诉求的未签订书面劳动合同的双倍工资，经查，已超过申请仲裁时效，不予支持。二、陈贵波申请到有关银行查询其工资发放情况。经查询不能查明具体发放工资的主体，其提供的工资收入证据，也不能明确工资的发放主体。为此，按陈贵波受伤前玉溪市上年度统筹地区职工年平均工资3757元的60%计算。三、陈贵波在仲裁时当庭要求解除劳动关系，现予以支持，具体时间以其申请仲裁的时间为准。四、陈贵波系工伤，达8级伤残。现双方解除事实劳动关系，确定陈贵波工伤保险待遇费用为：一次性伤残补助金24796.20元、一次性伤残就业补助金67626元、一次性工伤医疗补助金22542元、停工期工资6762.60元、住院伙食补助费823.89元、住院医疗费用2409.94元、劳动能力鉴定费用300元。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第八十二条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、第六十四条及《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十九条、第四十条、第四十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，遂判决：“一、原告陈贵波与被告云南热轧带钢厂的事实劳动关系于2015年11月13日解除。二、被告云南热轧带钢厂于本判决生效后三日内给付原告陈贵波一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助、停工期工资、住院伙食补助费、住院医疗费用、劳动能力鉴定费用计125259.63元。三、驳回原告陈贵波的其余诉讼请求。”宣判后，陈贵波不服，向本院提起上诉称，1原判认定事实不清，适用法律不当。原判认定本案已超一年的仲裁时效错误。上诉人自2013年1月5日至被上诉人处工作，至2014年12月23日因工受伤，之后上诉人一直申请确认劳动关系、工伤认定、劳动能力鉴定等，而被上诉人的违法行为一直持续，至今双方尚未解除劳动关系，因此本案并未超过仲裁时效；根据民法通则的规定，本案应适用两年的诉讼时效，自2014年12月23日起算，至2016年12月22日止，且本案还存在若干次诉讼时效中断的情形；上诉人于2015年11月13日即向通海县劳动人事争议仲裁院提出《工伤赔偿仲裁申请书》，要求被上诉人支付双倍工资等相关诉求，即使不考虑此前必须经劳动关系认定、工伤认定等前置程序而导致的诉讼时效中断的情形，本案也不存在仲裁时效或诉讼时效中断的情形。2、原判未按上诉人提交的工资收入计算相关费用，而是按照职工年平均工资的60%计算系认定事实不清。上诉人已提供工作期间被上诉人通过网银支付上诉人工资的所有相关凭证，被上诉人对此证据的真实性及合法性均无异议，只是认为此工资是承包人支付而非其支付，但被上诉人拒不提供承包合同等相关证据材料来证明其陈述的真实性，根据举证规则，应据此认定上诉人的工资额度；3、自2014年12月24日起至今，被上诉人既未安排上诉人的工作，也未解除劳动关系，更未支付上诉人任何的工资，原判支持的停工期间的工资与事实及法律规定不符。综上，请求二审撤销原判，改判支持上诉人一审的诉讼请求。被上诉人热轧带钢厂答辩同意原判。二审中，双方均未提交新证据。为查明本案事实，本院依职权到华宁农村信用合作联社、通海县农村信用合作联社纳古信用社调取了陈贵波银行卡流水及银行卡发放工资的相关情况。经质证，上诉人陈贵波、被上诉人热轧带钢厂对以上材料均无异议。经审理，二审查明的案件事实与一审认定一致，本院依法予以确认。另查明，陈贵波2014年1月至8月通过农村信用社银行卡（卡号为6223691383816273）发放的工资分别为：6603元、3936元、2080元、6220元、5421元、5184元、5078元、5874元；通过农业银行卡（卡号为6228481928222983877）发放2014年9月至12月的工资分别为：4791元、3732元、1540元、5245元，陈贵波2014年的平均工资为4642元。本院认为，本案双方对于一审确认解除劳动关系无异议，本院予以维持。现二审争议焦点为：1、陈贵波主张的未签订书面劳动合同二倍工资差额是否应当支持；2、陈贵波的工资标准应如何认定以及工伤保险待遇应如何确定。关于焦点一，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”本案中，陈贵波于2013年1月5日起到热轧带钢厂工作，根据法律规定，热轧带钢厂最迟应于2013年2月5日与陈贵波签订书面劳动合同，但热轧带钢厂一直未与陈贵波签订书面劳动合同，故其有权主张2013年2月5日至2014年1月5日期间的未签订书面劳动合同二倍工资差额，根据仲裁时效的规定，陈贵波应于2015年1月5日前进行主张，但其直到2015年11月13日才申请仲裁，故其该主张已超仲裁时效。原判根据以上法律规定未支持陈贵波未签订书面劳动合同二倍工资差额的主张正确，本院予以维持。关于焦点二、陈贵波为证明其工资收入情况提交了银行流水，经本院二审到通海县农村信用合作联社纳古信用社调取陈贵波工资发放的情况，热轧带钢厂对陈贵波工资发放的情况无异议，应当予以认定，经计算，陈贵波2014年平均工资为4642元。原判按玉溪市上年度统筹地区职工年平均工资的60%认定为陈贵波的工资标准错误，本院予以纠正。对于陈贵波的工伤保险待遇，原判对陈贵波一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、住院医疗费、劳动能力鉴定费计算正确，本院予以维持。对于一次性伤残补助金、停工留薪其工资应当按陈贵波2014年工资标准4642元计算，但陈贵波主张的工资标准为4641.25元，应按陈贵波主张计算，经计算一次性伤残补助金为51053.75元（4641.25元×11个月）。停工留薪期工资，原判结合陈贵波的伤情计算三个月停工留薪期工资正确，对于计算标准，也应当按陈贵波主张的4641.25元标准计算，经计算为13923.75元（4641.25元×3个月）。陈贵波主张停工留薪期工资应计算至解除劳动合同之日无法律依据，不予支持。对于住院伙食补助费，原判依据《玉溪市人民政府办公室关于明确工伤职工住院伙食补助费统筹地以外就医交通食宿费标准和调整工伤保险基准费率的通知》的规定，按2014年最低工资1070元标准计算为823.89元正确，也予以维持。陈贵波要求按每天100元的标准计算因无法律依据，不予支持。据此，本院认定陈贵波的工伤保险待遇如下：一次性伤残补助金51053.75元、一次性伤残就业补助金67676元、一次性工伤医疗补助金22542元、停工留薪期工资13923.75元、住院伙食补助费823.89元、劳动能力鉴定费300元、医疗费2408.94元，共计158728.33元。综上，对于陈贵波的上诉请求，本院支持其合理部分。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持云南省通海县人民法院（2016）云0423民初35号判决第一项；二、撤销云南省通海县人民法院（2016）云0423民初35号判决第二、三项；三、由云南通海热轧带钢厂于本判决生效后三日内给付陈贵波一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助、停工留薪期工资、住院伙食补助费、住院医疗费、劳动能力鉴定费，共计158728.33元；四、驳回陈贵波的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期限履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，均由云南通海热轧带钢厂负担。本判决为终审判决。本案生效判决书确定的履行期限届满，当事人向人民法院申请强制执行的期间为二年。审判长 荆 燕审判员 方明慧审判员 温衍飞二○一六年六月三十日书记员张敏