山东省泰安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2021)鲁09民终666号 上诉人（原审原告）：泰安天安防火门窗有限公司，住所地泰安市泰山青春创业开发区（泰山国际物流产业园商铺B8栋2号房）。 法定代表人：颜士营，总经理。 委托诉讼代理人：许萌，山东公允律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：泰安金龙建筑装饰工程有限公司，住所地泰安市泰山区省庄镇工业园。 法定代表人：董传卫，总经理。 委托诉讼代理人：任红梅，山东泰山法正律师事务所律师。 上诉人泰安天安防火门窗有限公司（以下简称天安防火门）因与被上诉人泰安金龙建筑装饰工程有限公司（以下简称金龙建工）承揽合同纠纷一案，不服山东省泰安市岱岳区人民法院（2020）鲁0911民初5368号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 天安防火门上诉请求：1、依法撤销（2020）鲁0911民初5368号民事判决，发回重审或改判支持上诉人的一审诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、本案应属于建设工程施工合同纠纷，并非加工承揽合同。双方在《防火门制作安装合同》中对工程概况、工程承包范围、工程期限、质量标准、付款方式、工程保修等进行了明确约定，合同约定的质量标准均是按照建筑行业的标准，且上诉人是为被上诉人的在建住宅楼成批制作安装防火门，该防火门属于建筑工程的不可分割的一部分，故本案的基础法律关系基于建设工程施工合同纠纷产生的权利义务关系，应属于建设工程施工合同纠纷。二、本案合同相对方为泰安金龙建筑装饰工程有限公司，并非案外人张峰。1、涉案4#社区23#、28#住宅楼是由被上诉人承建，被上诉人是该工程的承包方。案涉《防火门制作安装合同》也是被上诉人的项目经理张峰以被上诉人的名义与上诉人签订，并加盖被上诉人项目部的公章，虽然项目部无法人主体资格，但其印文表明了所属公司为被上诉人，上诉人有理由相信该合同的相对方为泰安金龙建筑装饰工程有限公司。2、上诉人提交的证据能够证实被上诉人通过银行转账的方式向上诉人支付工程款，且上诉人将安装的防火门的钥匙全部交付给被上诉人，被上诉人应当承担付款义务。3、被上诉人与张峰签订的《内部承包合同》也能够证实张峰系被上诉人的工作人员，上诉人在签订《防火门制作安装合同》时并不知道张峰与被上诉人之间的内部协议，该《内部承包合同》不能免除被上诉人的合同义务。并且，被上诉人在明知张峰不具备建设施工资质的情况下依然将工程交由张峰个人承建，作为从事建筑行业多年的建筑企业其应当预见到张峰会以泰安金龙建筑装饰工程有限公司的名义对外签订合同，其存在明显过错，应当对上诉人主张的工程款承担付款义务。三、一审法院未对上诉人提出的鉴定申请进行合理审查，也未对该鉴定申请给予答复，属于认定事实不清且程序违法。 金龙建工辩称，一、上诉人的上诉请求不能成立。1、上诉人与答辩人之间没有合同关系，依据合同相对性原则，答辩人不是适格被告。本案系承揽合同纠纷，上诉人一审中提交的防火门制作安装合同非与答辩人签订，并没有答辩人的公章、法定代表人签名，对整个合同的签订过程、履行情况、结算情况等答辩人均毫不知情。在该合同中甲方位置处盖有一个名为“泰安金龙建筑装饰工程有限公司泰安旅游经济开发区四号社区项目部”的印章，答辩人从未设过该项目部，更没有自己或允诺授权其他任何人刻制该印章，该印章也并未进行任何的备案，系他人私自刻制。对于该问题，答辩人向泰山区经侦大队报案，经侦大队受理后在2020年12月9日传唤了张峰，对张峰进行了询问并制作了笔录，笔录中张峰认可私自刻的该项目部章、自己签订的涉案合同、是涉案工程转包人、工程实际施工人等事实。2、上诉人是与张峰签订的承揽合同，张峰已经明确认可由其本人承担本案的全部法律责任，张峰是适格被告。张峰向答辩人出具了一份承诺书，承诺书中明确其是涉案工程项目的实际施工人，工程由其个人整体转包和施工，因上述工程产生的全部债务由张峰本人自行承担。涉案的防火门制作安装合同实际也是由张峰自行与上诉人签订和履行，所以合同项下的全部义务和责任应该由作为实际施工人的张峰来承担，答辩人不应承担。二、一审判决认定事实清楚、证据充分确凿、适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。上诉人主张建设工程施工合同纠纷不成立，本案法律关系依法属于承揽合同纠纷，一审判决对案由定性准确。一审判决认定张峰不构成表见代理，判决依法驳回上诉人的诉讼请求符合法律规定。 天安防火门向一审法院起诉请求：1.依法判令被告支付给原告防火门款66000元及逾期付款损失（自起诉之日起计算至实际给付之日止以66000元为基数按照全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利息）；2.本案诉讼费、保全费由被告承担。诉讼过程中，天安防火门将诉讼请求第一项变更为依法判令被告支付给原告防火门款69560元及逾期付款损失（自起诉之日起计算至实际给付之日止以69560元为基数按照全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利息）。 一审法院认定事实：金龙建工从山东泰安天平湖旅游投资有限公司承包泰安旅游经济开发区城中村改造四号社区三期项目施工（二标段）工程，后将上述工程整体转包给张峰。张峰承包上述工程后，于2017年9月12日与天安防火门签订防火门制作安装合同，合同约定的承包范围为4#社区23#、28#住宅楼，承包内容为本标段范围内，图纸、清单要求的所有防火门的制作安装，合同价款暂定叁拾壹万柒仟柒佰捌拾元，工程量按实际完成数量结算，最终结算以实际完成数量乘以综合单价，合同还对其他事项进行了约定。在合同尾部甲方处加盖泰安金龙建筑装饰工程有限公司泰安旅游经济开发区四号社区项目部公章，张峰在委托代理人处签字，原告在乙方处签字盖章。被告申请追加张峰为本案被告，原告不同意追加张峰为本案被告。被告提供《建筑安装工程（内部）承包合同》和张峰出具的转包工程承诺书，原告对上述证据真实性予以认可。建筑安装工程（内部）承包合同约定：发包方为金龙建工，承包方为张峰项目部，工程名称为四号社区二标段，工程造价约2005.503822万元，根据工程总造价（以工程最终结算值为准），乙方须向甲方交纳1.2%管理费（不含税金），合同还对其他事项进行了约定。合同尾部金龙建工在发包方处签字盖章，张峰在承包方项目经理处签字按手印。现天安防火门因防火门制作安装合同履行过程中产生的货款支付问题，提起诉讼。一审法院认为，金龙建工将承包的涉案工程转包给张峰，张峰以金龙建工四号社区项目部的名义与天安防火门签订防火门制作安装合同，对上述事实，一审法院予以确认。本案系因防火门制作安装过程中的货款支付产生的争议，根据合同条款约定，应属承揽合同，一审法院以承揽合同纠纷案由立案并无不当，原告要求变更为建设工程施工合同纠纷，依据不足，一审法院不予支持。原告主张其不知道张峰与被告之间存在内部承包合同，张峰作为被告项目经理具备以被告名义与原告签订合同的资格，张峰出具的转包工程承诺书中的内容系张峰与金龙建工内部约定，不能对抗第三人即原告，且金龙建工曾向原告员工张静静银行账户支付过防火门款，故原告要求金龙建工承担支付货款责任。金龙建工对此提出异议，认为金龙建工并未与原告签订过防火门制作安装合同，金龙建工四号社区项目部的印章并非被告公司印章，系张峰私刻，并已经报案，张峰是涉案合同的实际签订、履行和责任承担主体，原告不应突破合同相对性向被告主张权利，且张峰作为实际施工人出具承诺，明确涉案工程是其个人整体转包和施工，因工程产生的债务由其承担，被告不应承担本案支付货款的责任。一审法院认为，依据庭审调查及原被告双方认可的建筑安装工程（内部）承包合同、转包工程承诺书，可以看出金龙建工将承包的涉案工程转包给张峰。原告签订《防火门制作安装合同》在前，金龙建工打款在后，根据原告提供的银行卡交易明细清单，自2017年9月26日至2018年10月20日，均是由张峰银行账户直接向原告陈述的其员工张静静账户支付款项。原告仅依据金龙建工四号社区项目部盖章及张峰在委托代理人处签字就认定张峰形成表见代理，证据不充分，一审法院不予采信。天安防火门拒绝追加张峰为本案被告，仅要求金龙建工承担支付货款的责任，证据不足，一审法院不予支持，综上，一审法院依法驳回原告对被告的诉讼请求。综上，天安防火门的诉讼请求证据不足，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第十二条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用》九十条之规定，判决：驳回原告泰安天安防火门窗有限公司的诉讼请求。案件受理费减半收取725元，保全费1020元，两项合计1745元，由原告泰安天安防火门窗有限公司承担。 二审中，当事人没有提供新证据。二审查明，被上诉人曾通过泰安金龙建筑装饰工程有限公司岱岳分公司账户向上诉人的监事张静静账户转款2万元。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，被上诉人系案涉工程的承包方，涉案防火门制作安装合同加盖有泰安金龙建筑装饰工程有限公司泰安旅游经济开发区四号社区项目部的公章，张峰作为项目经理在委托代理人处签字。合同履行过程中，被上诉人亦向上诉人支付过款项，因此，上诉人有理由相信张峰的行为是代表被上诉人，相应的法律后果应由被上诉人承担。当事人对自己提出的主张有责任提供证据，上诉人称被上诉人尚欠其69560元款项，但其仅提供一份自己单方制作的清单，且被上诉人不予认可，上诉人应承担举证不能的法律后果，其可待证据充分后，另行主张权利。 综上所述，泰安天安防火门窗有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1450元，由上诉人泰安天安防火门窗有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 陈 峰 审判员 梁丽梅 审判员 张 萍 二〇二一年四月一日 书记员 梁 壮