湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂01民终1237号上诉人（原审原告暨被告）：湖北中部人才交流有限公司，住所地：湖北省武汉市武昌区彭刘杨路**主楼****。法定代表人:余婧。委托诉讼代理人：余珍平，男，该公司员工。委托诉讼代理人：赵彧，男，该公司员工。上诉人（原审被告暨原告）：唐志刚，男，1975年6月24日出生，汉族，住湖北省应城市。委托诉讼代理人：昌子敬，湖北弘愿律师事务所律师。上诉人湖北中部人才交流有限公司（以下简称中部人才公司）与三诉人唐志刚劳动争议一案，均不服湖北省武汉市江岸区人民法院（2020）鄂0102民初4466号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理了本案。本案现已审理终结。中部人才公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判不支付唐志刚经济补偿金。二、判令唐志刚承担上诉费用。事实与理由：唐志刚主张其系因病无法继续工作，但其未举证证明其履行了请假手续及医院开具的病休证明，故我司按照唐志刚旷工，与其解除劳动关系符合法律规定，不应该支付经济补偿金或经济赔偿金。唐志刚辩称，认可一审经济补偿金的判决，即使按照中部人才公司的上诉理由，因为合同到期，按照法律规定也应该支付经济补偿金。唐志刚上诉请求：一、撤销一审判决第二项、第五项，改判中部人才公司支付唐志刚法定节假日加班工资3793.05元（252.87元/天×3倍×5天）、休息日加班工资12643.5元（252.87元/天×2倍×25天。二、本案的上诉费用由中部人才公司承担。事实与理由：唐志刚入职后每天工作都超过8小时，每周工作六天，每周加班一天，与春节假期休息日加班合计共25天；2020年1月1日、春节3天及4月4日清明节法定节假日加班共5天，均没有计算加班费。唐志刚的主张具有事实和法律依据，应予支持。中部人才公司辩称，唐志刚二审诉求超过一审诉求，不在本案审理范围内。对该项一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回。中部人才公司向一审法院提出的诉讼请求：中部人才公司无须向唐志刚支付经济补偿金2750元和法定节假日加班费758.60元。唐志刚向一审法院提出的诉讼请求：1.中部人才公司支付唐志刚经济补偿及代通知金8250元；2.中部人才公司支付唐志刚法定节假日劳动报酬11379元，春节延长假日7天的2倍工资3540元，休息日加班费5310元，4月14日工资252.87元;3.中部人才公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定的事实：唐志刚2019年11月10日入职中部人才公司，并被派至联勤保障部队从事厨师工作。双方签订书面劳动合同，合同期限为2019年11月18日至2020年4月7日，合同约定唐志刚的工作点为联勤保障部队，唐志刚在派遣服务期间应遵守用工单位的各项规章制度和劳动纪律；每天工作时间为6:30至9:00、10:00至12:00、16:00至18:00，每周排休一天。唐志刚因手部受伤需要治疗，故在2020年4月14日上班后离开岗位。2020年5月7日，唐志刚收到中部人才公司制作的《解除劳动关系通知书》，该通知书称唐志刚在工作期间无故旷工三天以上，根据公司相关规章制度属于自动离职，现通知唐志刚解除劳动关系，请于2020年4月17日前办理离职手续，落款为2020年4月17日。中部人才公司每月实际向唐志刚支付工资5500元。2020年4月4日，唐志刚节假日加班一天，中部人才公司未支付加班工资。武汉市中心城区2017年11月后最低工资标准为1750元/月。2020年5月7日，唐志刚向武汉市江岸区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决中部人才公司向唐志刚支付：1、经济补偿及代通知金8250元；2、法定节假日劳动报酬11379元，春节延长假日7天的2倍工资3540元，休息日加班费5310元，4月14日工资252.87元。武汉市江岸区劳动争议仲裁委员会于2020年7月13日作出岸劳人仲裁字[2020]第500号仲裁裁决书，裁决中部人才公司向唐志刚支付解除劳动关系的经济补偿金2750元、法定节假日加班工资758.60元，驳回唐志刚的其他仲裁请求。双方均不服该裁决，遂诉至一审法院。一审诉讼中，唐志刚称其2020年4月14日下班后离开岗位时通知了用工单位和中部人才公司；中部人才公司称唐志刚未告知而擅自离开，但未举证证明中部人才公司曾通知其上班或询问其不上班原因。一审诉讼中，唐志刚提交微信聊天记录（显示2020年1月1日唐志刚检查仓库后告知同事食堂需要下单的调料，2020年1月1日、1月25日至28日、2月8日至9日、2月12日部队食堂食谱）、1月25日拍摄的食材照片，拟证明其节假日加班与春节延长假期加班的事实。中部人才公司称部队食堂确实一直开门且有员工上班，但实行轮休制，无证据表明唐志刚本人在上述日期有加班。诉讼中，中部人才公司提交其单方后期制作的2020年4月考勤表，拟证明唐志刚2020年4月14日起旷工，唐志刚对该考勤表的真实性不予认可。唐志刚提交2020年4月手记考勤表照片打印件，拟证明其工作至2020年4月14日，从15日开始休息，中部人才公司不认可该考勤表照片打印件的真实性，但认可有员工手记考勤，同时在告知用人单位需就员工旷工事实举证时明确表示无法向法庭提交原始手记考勤记录。据此认定唐志刚2020年4月14日并未旷工。一审法院认为，唐志刚2019年11月10日入职中部人才公司处，中部人才公司2020年5月7日向唐志刚作出解除劳动关系的意思表示，之后双方均未再继续履行劳动合同权利义务，中部人才公司与唐志刚在2019年11月10日至2020年5月7日间存在劳动关系。唐志刚因伤需要治疗，其离岗行为不属于无故旷工；中部人才公司称唐志刚未告知单位而擅自离岗，却未在唐志刚离岗后通知其上班或询问不上班原因，明显不符合常理。中部人才公司在2020年5月7日以唐志刚旷工为由通知其解除劳动关系缺乏事实依据，属违法解除劳动关系，应向唐志刚支付赔偿金。因唐志刚仅主张了经济补偿金，尊重唐志刚意愿，确定中部人才公司向唐志刚支付经济补偿金2750元（5500元/月×0.5个月）。本案不属于用人单位应向劳动者支付代通知金的情形，对唐志刚关于代通知金的诉请，不予支持。唐志刚2020年1月1日、4月4日节假日加班2天，中部人才公司未向其支付节假日加班工资；因节假日为计薪日，中部人才公司应向唐志刚补发节假日加班工资与正常工资之间的差额1011.49元（5500元÷21.75天×2天×200%）。唐志刚提交的证据不足以证明其在其他节假日加班及春节延长假期加班，故对其相应的加班费诉请，不予支持。根据双方劳动合同约定，唐志刚每天工作时间为6:30至9:00、10:00至12:00、16:00至18:00，每周排休一天，且唐志刚未举证证明中部人才公司安排其每天实际工作时间长于合同约定的时间。中部人才公司安排唐志刚每周休息不少于一天，周工作时间未超出40小时，无需向唐志刚支付休息日加班工资，对唐志刚关于休息日加班工资的诉请，不予支持。唐志刚工作至2020年4月14日，中部人才公司未向其支付该日工资，应予补发，补发金额为252.87元（5500元÷21.75天×1天）。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审法院判决如下：一、中部人才公司于判决生效之日起十日内向唐志刚支付解除劳动关系经济补偿金2750元；二、中部人才公司于判决生效之日起十日内向唐志刚支付2020年1月1日、2020年4月4日法定节假日加班工资差额1011.49元；三、中部人才公司于判决生效之日起十日内向唐志刚支付2020年4月14日工资252.87元；四、驳回中部人才公司的全部诉讼请求；五、驳回唐志刚的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由中部人才公司负担。二审期间，中部人才公司未提交新的证据。唐志刚提交了一组新证据，系朋友圈的截图1张、微信记录6份、手记考勤表2张。证明唐志刚春节期间存在加班的事实，2020年4月的时候食堂的员工需要部队的批准才能复工的事实，以及唐志刚每天的工作超过8小时的事实。中部人才公司质证认为对该证据的证明目的不予认可。本院认为，唐志刚的证据无法证明其本人存在加班的事实，本院对其证据不予认可。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为：依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审法院应当对上诉人提出的上诉请求、有关事实和适用法律进行审查。针对双方当事人的争议焦点，本院评判如下：1.唐志刚因伤需要治疗，离开工作岗位不属于无故旷工行为，中部人才公司以唐志刚旷工为由通知其解除劳动关系缺乏事实依据，不符合案件事实，其要求不支付经济补偿金的上诉请求本院不予支持。2.唐志刚上诉认为其存在法定节假日加班和休息日加班，但其提交证据无法证明在本职工作时间外，中部人才公司安排了其加班，不能证明其存在加班的事实。综上，中部人才公司和唐志刚的上诉理由均不能成立，上诉请求均不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元。由湖北中部人才交流有限公司负担10元。由唐志刚负担10元，予以免收。本判决为终审判决。审判员  吴建铭二〇二一年四月二日法官助理胡博书记员郑强