辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽14民终122号上诉人（原审原告）：邵春友，男，1955年3月4日生，汉族，现住葫芦岛市连山区。委托诉讼代理人：邵振，男，1982年10月25日生，汉族，现住葫芦岛市连山区（系邵春友儿子）。委托诉讼代理人：孙振双，辽宁新亘律师事务所律师。上诉人（原审被告）：辽宁葫芦岛杨家杖子经济开发区管理委员会，住所地葫芦岛市杨家杖子经济开发区北岳路**。负责人：佟欣，该管理委员会主任。委托诉讼代理人：周振华、杨小红（实习），辽宁一鸣律师事务所律师。邵春友与辽宁葫芦岛杨家杖子经济开发区管理委员会（以下简称杨家杖子管委会）劳动争议纠纷一案，葫芦岛市连山区人民法院作出(2019)辽1402民初3950号民事判决书，邵春友不服该判决提起上诉，本院于2020年7月6日作出(2020)辽14民终1252号民事裁定，发回重审。重审后葫芦岛市连山区人民法院(2020)辽1402民初2661号民事判决，双方均不服向本院提起上诉，本院于2021年1月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人邵春友的委托诉讼代理人邵振、孙振双，上诉人杨家杖子管委会的委托诉讼代理人周振华、杨小红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。邵春友上诉请求：1、撤销连山区人民法院(2020)辽1402民初2661号判决书，改判支持上诉人一审诉讼请求；2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定双方是事实劳动关系正确。但认为邵春友的第一项诉求，超出原仲裁请求是错误的。邵春友原诉求第一项，要求补交养老保险金，与上诉人变更后的第一项诉求要求养老保险待遇，是一回事，根本没有超出仲裁请求。一审法院对邵春友一审中第三项要求支付经济补偿金，一审法院漏判，请求二审法院予以支持。对邵春友一审诉求第四项，要求支付医疗保险待遇，一审法院判决错误。虽然上诉人还没有生病住院，但是由于被上诉人没有给邵春友交纳医疗保险的违法行为，致使上诉人以后不能享受到医疗保险待遇，应当判决被上诉人按一定比例，在上诉人住院后发生的医疗费，给予报销。一审法院判决加班费部分计算错误，请求二审法院予以更正。杨家杖子管委会上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判驳回邵春友一审诉讼请求；2、一、二审全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、《国务院关于开展新型农村社会养老保险试点的指导意见》(国发(2009)32号)文件明确规定了农村居民养老金待遇领取条件，即“年满60周岁，未享受城镇职工基本养老保险待遇的农村户籍的老年人”，邵春友是农村户口且年满60周岁，符合享受新型农村社会养老保险待遇的条件，因此邵春友已经依法享受养老保险待遇，故本案符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第七条的规定，应当按照劳务关系处理，一审法院未能准确适用法律，导致本案判决错误。另外，按照法律规定，男子年满60周岁达到退休年龄，符合劳动关系终止的条件，所以假设过去上诉人与邵春友是劳动关系，也因为邵春友年满60周岁而终止。二、一审法院对加班工资的认定错误。一审法院认为邵春友工作期间无休息日和节假日，每天从16时30分工作至第二天8时30分，故一审法院支持邵春友节假日加班工资的请求。上诉人与邵春友之间为劳务关系，劳务报酬按照约定进行，不存在加班费的问题。至于邵春友60周岁之前是否存在加班费的问题，因超过时效无法支持。另外，我国目前有三种工作时间制度，即标准工时制、综合计算工时制、不定时工时制。邵春友是上诉人单位的夜班门卫，其工作性质具有特殊性不属于标准工时制，不应按照标准工时制下，每天工作的最长工时为8小时，周最长工时为40小时计算加班工资。即使按照标准工时制计算，鉴于夜班门卫这个工作岗位的特殊性，确因工作需要和单位要求不能睡眠休息的，应认定为加班时间；如工作场所中提供了住宿或休息设施的，应扣除合理可以睡眠休息的时间后，来计算加班工资。因此，一审法院对加班工资的认定存在错误。三、关于最低工资差额部分问题，邵春友年满60周岁之后，与上诉人之间为劳务关系，劳务报酬按照约定进行，不存在加班费的问题。至于邵春友60岁之前是否存在最低工资差额部分问题的问题，因超过时效无法支持。另外，是否存在低于最低工资标准的问题仅凭被上诉人陈述并没有证据支持。邵春友向一审法院起诉称：1、请求补交182个月养老保险金；2、请求支付未签订劳动合同双倍工资250400元；3、请求补偿12月平均工资10800元；4、请求补偿低于最低工资标准的工资13140.00元；5、请求补偿法定节假日休息日工资119092元；6、请求补偿住院医疗费3，813元；7、请求补偿住院期间辞退补偿金5，400元。该案发回重审后变更诉讼请求为：1、判决被告赔偿给原告从将原告被解聘第二月起(2019年9月起)养老保险待遇，每月退休金1167.60元，且该标准被随后续辽宁省葫芦岛市公布的退休人员人均月养老金标准数额相应调整；2、判决向原告支付最低工资差额39480元；3、判决向原告支付经济补偿金14850元；4、判决原告以后生病需要治疗而发生的医疗费由被告承担医疗保险80%报销责任。判决把原告住院治病已经花掉的医疗费3，813元的80%共为3，050元支付给原告；5、被告支付节假日加班费119092元；6、被告承担诉讼费用。一审法院认定的事实，2003年7月中旬，邵春友到杨家杖子管委会综合办公室后勤担任门卫工作，每天从16时30分工作至第二天8时30分。双方没有签订书面劳动合同。从2003年至2007年每月工资300元，从2008年1月至2008年7月每月工资480元，从2008年8月至2011年5月每月工资580元，从2011年6月至2012年5月每月工资750元，从2012年6月至2019年8月每月工资900元。2019年8月14日邵春友摔倒住院。2019年8月22日被告电话通知邵春友不让上班了。2019年10月14日，邵春友以杨家杖子管委会为被申请人向葫芦岛市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求补交182个月养老保险金、支付未签订劳动合同双倍工资250400元、补偿12月平均工资10800元、补偿低于最低工资标准13140元、补偿法定节假日休息日工资119092元、补偿住院医疗费3，813元、支付补偿金5，400元。该仲裁委员会以“该案已经超出劳动争议仲裁受理案件范围”为由，作出葫劳人仲不字[2019]第0306号不予受理案件通知书。2019年10月22日，邵春友以杨家杖子管委会为被申请人向葫芦岛市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认存在事实劳动关系。该仲裁委员会以“该案已经超出劳动争议仲裁受理案件范围”为由，作出葫劳人仲不字[2019]第0315号不予受理案件通知书。另查明，本案审理过程中，邵春友陈述工作时没有休息日和法定节假日，常年上班，被告对邵春友陈述没有异议。同时，原告陈述其诉讼请求要求被告支付经济补偿金14850元，实际为未签订劳动合同的双倍工资。一审法院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条规定“用人单位与其招用的依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”本案中双方发生争议时邵春友虽已达到法定退休年龄，但其未享受养老保险待遇或领取退休金，不符合该法律规定的按劳务关系处理的条件，故从2003年7月中旬起双方形成劳动关系。法律规定用人单位支付给劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。邵春友在被告单位工作期间存在被告未能按最低工资标准支付给原告工资的情况，具体数额为2005年7月之前当地最低工资为每月280元，原告工资高于当时最低工资标准；2005年8月至2006年12月最低工资为每月400元，差额为1，700元；2007年1月至2007年12月最低工资为每月480元，差额为2，160元；2008年1月至2010年6月最低工资为月每580元，差额为700元；2010年7月至2011年6月最低工资为每月750元，差额为1，870元；2011年7月至2013年6月最低工资为每月900元，差额为1，650元；2013年7月至2015年12月最低工资为每月1，050元，差额为4，500元；2016年1月至2017年12月最低工资为每月1，200元，差额为7，200元；2018年1月至2019年8月最低工资为每月1，300元，差额为8，000元，累计为27780元。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：(一)安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；(三)法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。”因庭审过程中被告认可原告工作期间无休息日和节假日，且每天从16时30分工作至第二天8时30分，故原告主张的节假日加班费应予支持，累计为74689元[计算方式为每年应休休息日为104天，法定节假日11天，以原告应得当时工资(当时工资低于最低工资标准的按最低工资标准计算)除以21.75天，得出每天工资，乘以应休休息日天数，得出每年的休息日加班工资；每天工资乘以法定节假日天数，乘以200%得出法定节假日加班工资]。原告主张的要求被告赔偿养老保险待遇的诉讼请求，因该请求未经过仲裁前置程序，故不予支持。原告要求被告支付未签订劳动合同的双倍工资，因该主张已超过仲裁时效，故不予支持。原告主张的被告支付其已经花费的医疗费，因其未能提供证据，故其应承担举证不能的法律后果。同时，原告主张对其以后医疗费由被告承担医疗保险80%报销责任问题，因其损失未实际发生，具有不确定性，故不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告辽宁葫芦岛杨家杖子经济开发区管理委员会于本判决生效后十日内给付原告邵春友最低工资差额27780元，节假日加班费74689元；二、驳回原告邵春友的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期限履行支付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告辽宁葫芦岛杨家杖子经济开发区管理委员会承担。本院二审查明的事实与一审认定事实一致。本院认为，2003年7月邵春友到杨家杖子管委会综合办公室后勤担任门卫工作，至2019年8月22日被辞退。虽然邵春友于2015年3月达到了退休年龄，但邵春友处于连续工作状态，且未享受养老保险待遇或领取退休金，故一审认定邵春友与杨家杖子管委会存在劳动关系，符合法律规定。在双方存在劳动关系的前提下，邵春友依法享有节假日加班费及最低工资标准的保障，故杨家杖子管委会的上诉理由不成立，本院不予支持。邵春友的上诉请求，属于超出原劳动仲裁请求，依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20.00元，由邵春友、辽宁葫芦岛杨家杖子经济开发区管理委员会各承担10元。本判决为终审判决。审判长  朱俊芬审判员  焦 娇审判员  牛广兴二〇二一年四月六日法官助理吕彬书记员李洪迪本判决书援引的相关法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。