安徽省蚌埠市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）皖03民终499号上诉人（原审原告）：裴井虎，男，1966年2月28日出生，汉族，农民，住安徽省五河县。委托代理人：胡德根，五河县城关镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：黄保坤，男，1954年8月16日出生，汉族，农民，住安徽省五河县。委托代理人：刘世忠，五河县城关镇法律服务所法律工作者。上诉人裴井虎因与被上诉人黄保坤饲养动物损害责任纠纷一案，不服安徽省五河县人民法院于2015年12月23日作出的（2015）五民一初字第00358号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年4月25日公开开庭审理了本案。上诉人裴井虎及其委托代理人胡德根、被上诉人黄保坤的委托代理人刘世忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明：2014年11月4日6时许，裴井虎骑摩托车沿五河县浍南镇的新庄湖往黄圩方向的水泥路（南北方向）由北向南行驶时，撞到黄保坤早晨在该路由南向北散步时带的狼狗，裴井虎从摩托车上栽倒在地受伤，狗被撞倒路西边的沟里。裴井虎现场报警后，浍南派出所民警盛永、朱波到场对裴井虎、黄保坤做了简短的口头问话，就叫裴井虎去医院治疗。裴井虎当日被家人送到五河县人民医院住院治疗，经诊断为左锁骨骨折，至2014年11月14日出院。裴井虎住院期间花医疗费13486.79元。2014年11月11日，浍南派出所民警就此次事故的发生情况对裴井虎做了询问笔录。在原审审理过程中，裴井虎申请对误工期、护理期、营养期和后续治疗费进行司法鉴定，经安徽司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：“1、建议被鉴定人裴井虎左锁骨骨折并行手术内固定治疗的休息期为伤后120日、营养期为伤后60日、护理期为伤后60日。2、建议被鉴定人裴井虎左锁骨骨折钢板内固定取出的后期治疗费为人民币7500元”。原审另查明，裴井虎的摩托车当时无牌照，无证超速行驶。裴井虎平时从事一些建筑方面的活，但属于有活就干没有活就不干的情形。原审法院认为：饲养动物造成他人损害的，动物饲养人或管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。而裴井虎无证超速行驶，没有尽到谨慎注意的义务。事故发生后未能及时固定证据，具有重大过失，应对事故造成的损失负主要责任，可减轻黄保坤责任。裴井虎虽然从事一些建筑方面的活，但属于有活就干没有活就不干的情形，所以其要求按建筑行业计算误工费的请求不予支持。因裴井虎居住生活在农村，其误工费应按照农村标准计算。其要求赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求，不符合法律规定，不予支持。按照安徽省2014年交通事故人身损害赔偿标准，本次交通事故造成裴井虎的损失为：医疗费13486.79元、误工费7992元（120天*66.6元/天=7992元）、护理费6096元（60天*101.6元/天=6096元）、伙食补助费330元（11天*30元/天）、营养费1800元（60天*30元/天）、交通费酌定100元、后期治疗费7500元，合计37304.79元。由黄保坤承担20%的责任，即由黄保坤赔偿7461元，其余损失由裴井虎自行负担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第七十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，原审法院判决：一、黄保坤赔偿裴井虎医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、后续治疗费等合计7461元，于判决生效之日起10日内付清；二、驳回裴井虎的其他诉讼请求。案件受理费613元，由裴井虎负担490元，由黄保坤负担123元。一审判决宣判后，裴井虎不服，向本院提起上诉，其主要上诉理由为：1、原审判决对裴井虎如何撞到狗并未进一步查明，在双方各执一词，且均无足够证据证明的情况下，凭生活常识可以证实黄保坤的陈述与事实不符。2、黄保坤将违法饲养的狗带上路具有重大过失。裴井虎无证超速行驶及事故后未能及时固定证据不能认定为重大过失，裴井虎的上述两个所谓的过失与损害的发生几乎没有因果关系。另，即使裴井虎撞到了狗，也不能认定其具有重大过失。因此，原审判决认定裴井虎具有重大过失，并以此减轻黄保坤80%的责任系适用法律错误。3、裴井虎虽为农民，但常年从事瓦工工作，原审判决未按照建筑行业标准计算裴井虎的误工费错误。4、原审判决对裴井虎主张的精神损害抚慰金2000元不予支持错误。综上，原审判决认定事实和适用法律均有错误，请求二审撤销原判，依法改判支持裴井虎的全部损失。黄保坤答辩称：裴井虎无证超速驾驶摩托车将黄保坤的狗撞倒是造成此次事故的根本原因，裴井虎在此次事故中存在重大过失，其应对自身的损失承担全部责任。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉。经审理查明：裴井虎对原审法院查明的“裴井虎无证超速行驶”及“裴井虎平时从事一些建筑方面的活，但属于有活就干没有活就不干的情形”有异议，对原审法院查明的其他事实无异议。黄保坤对原审法院查明的涉案的狗为大狼狗有异议，认为应是牧羊犬，对原审法院查明的其他事实无异议。对双方当事人均无异议的事实，本院依法予以确认。本院认为：本案系饲养动物损害责任纠纷。根据《中华人民共和国侵权责任法》第七十八条的规定，饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。黄保坤饲养的狗致裴井虎受伤，黄保坤应承担侵权责任并对裴井虎在本起事故中是否存在重大过失负有举证责任。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条的规定，一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。鉴于裴井虎在原审庭审中已认可事故发生时其未取得驾驶证驾驶无牌照的机动车，其在本院二审中又认可事故发生地的最高时速为40公里，且其在公安机关的询问笔录中自认事故发生时其驾驶的摩托车的车速约50公里/小时,故黄保坤对裴井虎无牌无证超速行驶的事实无需承担举证证明责任。根据裴井虎提供的五河县浍南派出所盛永、朱波出警情况说明，结合证人吴某甲、吴某乙的证言，可以认定裴井虎的损害与其无牌无证超速行驶的重大过失之间存在因果关系，故可以适当减轻狗的饲养人黄保坤的责任。结合本案实际应以减少50%为宜，即黄保坤应对裴井虎的损害承担50%的侵权责任。原审判决黄保坤承担20%的责任明显过低，本院依法予以纠正。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款的规定，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。裴井虎上诉认为应按照建筑行业标准计算其误工费，但其提供的裴现明等三证人的证言不足以证明其常年持续从事建筑行业工作，故其应承担举证不能的法律后果。另，裴井虎主张精神损害抚慰金2000元亦没有法律依据。综上，裴井虎关于原审判决黄保坤承担其损失20%比例过低的上诉理由成立，本院支持50%；关于按照建筑行业标准计算其误工费及主张精神损害抚慰金的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，但适用法律不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销安徽省五河县人民法院（2015）五民一初字第00358号民事判决；二、黄保坤赔偿裴井虎医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、后续治疗费等合计18652.40元，于本判决生效后十日内一次性付清；三、驳回裴井虎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付原告迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费613元，由裴井虎负担138元，由黄保坤负担475元；二审案件受理费613元，由裴井虎负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  魏宏波审 判 员  李 艳代理审判员  张志荣二〇一六年六月二十二日书 记 员  房 鑫附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；