宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）宁01民初495号原告宁夏赛马科进混凝土有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区金凤工业集中区九号路北侧。法定代表人徐某某，系公司董事长委托代理人贺某某，宁夏银杜律师事务所律师。被告宁夏第一建筑公司第十三分公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区满城北街11号。法定代表人侯某某，系公司总经理。委托代理人侯某某，男，1965年12月12日出生，宁夏第一建筑公司第十三分公司总经理，住宁夏回族自治区银川市金凤区金海明月小区11-2-1301号。被告宁夏汇丰投资置业有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区金茂花园5号楼A单元1002号法定代表人李某某，系公司总经理委托代理人哈某某，宁夏海潮律师事务所律师。被告宁夏第一建筑公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区民族北街195号。法定代表人苏某某，该公司经理。原告诉称，2014年7月1日，原告与一建十三分公司、汇丰公司签订《商品混凝土买卖合同》，合同约定由原告为一建十三分公司承建的”彩虹湾西区”项目工程供应混凝土；原告与第一被告之间的混凝土供货量及价款结算，以一建十三分公司现场人员签字认可的数量为准；一建十三分公司、汇丰公司施工用混凝土结算以图纸核定数量和定额损耗之和为准；如原告与一建十三分公司结算的混凝土供货量超出一建十三分公司与汇丰公司结算的施工用量，超出部分由一建十三分公司自行承担。每次付款时，一建十三分公司向原告支付结算数量30%的现款，另外70%部分以第二被告所持有物业抵顶。对于结算数量30%部分的现款支付方式为，先由汇丰公司以支付工程款的方式付至一建十三分公司指定账户后，再由一建十三分公司于收款当日支付给原告。合同还对所供混凝土的型号、单价等事项进行了具体约定。合同签订后，原告如约履行了供货义务，经与一建十三分公司结算确认，截止2016年5月31日，原告共供应混凝土75687.4M3，货款合计25202585.5元，但时至今日，一建十三分公司仅支付货款7811996元，尚欠货款17390589.5元未付，原告为此与一建十三分公司、汇丰公司多次协商未果。一建十三分公司作为一建公司的分支机构，应对一建十三分公司的债务承担连带清偿责任。故原告诉至法院，依法判令：1、一建十三分公司、汇丰公司向原告支付商砼款17390589.5元，并承担逾期付款利息41451.5元（自2016年6月1日暂计算至2016年6月21日），并支付从2016年6月22日至货款付清之日止的逾期付款利息）；2、判令一建公司对上述一建十三分公司债务承担连带责任；3、本案诉讼费由被告承担。原告为证明其主张，提交了下列证据：证据一、《商品混凝土买卖合同》（原件）1份，证据2014年7月1日，原告与第一、第二被告签订《商品混凝土买卖合同》，约定由原告为第一被告承建的”彩虹湾西区”项目工程供应混凝土；合同还对所供混凝土的结算依据、付款方式、违约责任、权利义务等事项进行了具体约定。被告一建十三分公司对该证据的三性及证明目的无异议。被告汇丰公司对该证据的三性及证明目的无异议。证据二、《彩虹湾西区结算汇总表》，《商砼结算单》16份，证据经结算确认，截止2016年5月31日，原告共供应混凝土75687.4M3，货款总计25202585.5元。被告一建十三分公司对该证据的真实性无异议，证明目的有异议，货款由汇丰公司直接支付。被告汇丰公司对《彩虹湾西区结算汇总表》无异议，对《商砼结算单》有异议，双方于2016年4月6日审定的金额为25159235.5元。证据三、《发票接受单》、《发票》68份，证据原告已向第一被告出具商品砼价款总计25165665.5元的发票。被告一建十三分公司没收到发票。被告汇丰公司该证据与我公司无关，是原告开给第一被告的。证据四、《补充协议》（原件），证明2014年9月25日，原告与第三被告就70%商砼货款以物业抵顶给白咏薇的原因及具体方式进行约定，原告同意将物业办理在白咏薇名下的条件是：银川兰山砂石厂同步以等同价值的砂石料代白咏薇向原告偿付该部分款项，银川兰山砂石厂不同意接收物业、供应砂石料而没有在该协议上签章。被告一建十三分公司与第一被告无关。被告汇丰公司对证据三性无异议，对证明目的部分有异议，该协议能够证实被告按照原告的商混合同第5条约定履行了顶房的内容，对于兰山砂石厂在协议上没有盖章，不是不同意而是因为该砂石厂处于贺兰山东麓，由于政府对贺兰山东麓的规划暂停开采，由于砂石厂涉嫌刑事问题，暂时无法按照补充协议履行，但被告是同意按照合同抵顶房屋的。被告一建十三分公司辩称，第一被告仅支付货款7811996元，该款项实际是汇丰公司支付的，尚欠货款17390589.5元金额无争议，合同第三页5.2条，对付款方式有异议，5.1至5.5条有明确说明。被告汇丰公司辩称，诉请货款数额没依据，2013年签订商砼买卖合同，2014年签订的商砼买卖合同，第5条约定清楚，付款方式是30%的现金，70%的顶房，顶房的受让人是白咏薇，原告诉请中的数额应该是25159235.5元是全部货款，已经支付7811996元，包括本案西区、东区货款，30%的货款已付清。70%被告已经通过抵顶房款协议书将开发的彩虹湾小区总计10套营业房、3套住房总价22002729元抵顶了本案剩余的17611464元尚欠的货款，被告认为合同已经履行完毕。请依法驳回原告的诉请。被告汇丰公司为证明其主张，提交了下列证据：证据一、2013签订商品混凝土买卖合同、2014签订三方协议彩虹湾西区商品混凝土买卖合同，证明涉案货款70%是以汇丰公司所有的房屋抵债，约定原告指示交付给白咏薇。合同第11条约定，合同期内不能擅自变更或解除合同。原告赛马公司对2013年签订的商品混凝土买卖合同真实性不认可，该合同仅为复印件无原件核对；对合法性不认可，2014年的三方协议第13.2条经三方明确确认自三方协议签订后2013年的买卖合同自行废止；对证明目的不认可，2013年的买卖合同因废止而不具备法律效力，该合同中有关抵顶方式的约定对原告没有约束力；在合同履行期内不能擅自变更合同的约定不包含法定情形。被告一建十三分公司无异议，同意汇丰公司的意见。证据二、工程结算审定定案单1份，证明双方审定的商砼价款为25159235.5元，按照该款项计算，被告应支付30%的现金为7547770.65元。原告赛马公司对三性认可，对证明目的有异议，该定案单的备注部分明确了定案单的金额组成内容，包括2016年1月18日之前的商砼金额，该金额与原告提交的证据商砼结算单1-14金额相吻合，另外该定案单中包含了与本案无关的汇丰物贸样板房及观光电梯自用商砼8.386万元，并非被告所称定案单金额就是本案商砼金额。另外被告以现金支付的金额，并不作为彩虹湾东区所付现金。被告一建十三分公司无异议，同意汇丰公司意见。证据三、赛马科进混凝土有限公司收据4张，工程款抵顶房屋协议书2份，证明被告通过协议书约定，证实被告总计用10套营业房、3套住房，总价22002729元抵顶本案70%的商混价款。原告赛马公司对收据的三性认可，对证明目的有异议，付款金额无误，但付款方式为承兑汇票付款及以酒、餐卡等物抵顶。对房屋抵顶协议真实性、合法性均不认可，原告无法判断证据的真实性，同时协议人白咏薇无权代表原告与被告对抵顶房屋的房源、价格等具体细节进行磋商、签订协议。被告一建十三分公司无异议，同意汇丰公司意见。经审理查明，2014年7月1日，原告赛马公司（乙方）与一建十三分公司（甲方）、汇丰公司（丙方）签订《商品混凝土买卖合同》，合同约定由原告为一建十三分公司承建的”彩虹湾西区”项目工程供应混凝土。第四条约定结算方式：4.1甲乙双方的结算以实际发货到现场并经甲方现场人员签字认可的数量为结算依据；4.2丙方与甲方的结算以图纸核定数量和定额耗损之和为准。第五条付款方式：5.1甲乙丙三方约定，乙方供应混凝土按东西区累计达到10000方付款一次，每次支付30%现金，70%材料款以丙方所持物业抵顶；5.2甲方给乙方出具的结算单作为丙方挂账及付款的依据，但结算数量超过图纸核定数量和定额耗损之和的部分由甲方自行承担，丙方有权在应付甲方的工程款中予以扣除；5.3每笔货款支付前，乙方给甲方开具100%的材料发票，甲方开具100%工程款发票给丙方，丙方将现金付款部分以工程款直接汇入甲方指定账户，同时甲方承诺当日将该笔货款全额支付给乙方，不得扣留和挪作他用;5.4甲乙丙三方约定每次结算支付现金部分的80%，剩余20%在项目主体封顶后60日内支付；5.5甲乙丙三方约定，甲方支付乙方70%的材料款，以丙方所持有的物业抵顶材料款，同时乙方指定白咏薇为该物业最终受让人。第十一条违约责任：11.1三方均应当按照合同约定履行合同义务，不得擅自变更或解除合同，如有违约按照本合同有关规定执行；11.2甲乙丙三方有一方未按约定履行合同义务，应由违约方承担合同总价款千分之二的违约金；11.3乙方必须保证商砼的及时供应、连续浇筑，否则每延误一次乙方除承担由此造成的全部损失外还需要承担每次10000元的违约金。合同签订后，原告按照合同约定向被告供应了混凝土。经与一建十三分公司结算确认，截止2016年5月31日，原告共供应混凝土75687.4M3，货款合计25202585.5元，双方形成以下《商砼结算单》：1、《商砼结算单》（2014年4月20日至2014年6月18日）载明金额116250元；2、《商砼结算单》（2014年6月23日至2014年7月18日）载明金额1357375元：3、《商砼结算单》（2014年7月21日至2014年8月18日）载明金额5498175元；4、《商砼结算单》（2014年8月20日至2014年9月18日）载明金额4549652.5元；5、《商砼结算单》（2014年9月21日至2014年10月21日）载明金额3320180元；6、《商砼结算单》（2014年9月22日至2014年10月23日）载明金额3405494元；7、《商砼结算单》（2014年11月21日至2014年12月19日）载明金额3457310元；8、《商砼结算单》（2015年3月18日至2015年5月9日）载明金额1279790元；9、《商砼结算单》（2015年5月11日至2015年5月31日）载明金额538200元；10、《商砼结算单》（2015年6月2日至2015年6月16日）载明金额281225元；11、《商砼结算单》（2015年7月1日至2015年9月6日）载明金额379678元；12、《商砼结算单》（2015年9月15日至2015年10月18日）载明金额158445元；13、《商砼结算单》（2015年10月21日至2015年11月24日）载明金额340700元；14、《商砼结算单》（2015年11月26日至2016年1月18日）载明金额392900元；15、《商砼结算单》（2016年3月19日至2016年5月18日）载明金额90290元；16、《商砼结算单》（2016年5月19日至2016年5月31日）载明金额36920元；以上《商砼结算单》总金额25202584.5元，一建公司十三分公司已经支付货款7811996元（300万+11996元+400万+80万），具体为：1、2014年9月29日赛马公司收据载明收到汇丰公司300万元（流水号0000705）；2、2014年12月16日赛马公司收据载明收到汇丰公司11996元（流水号0001650；3、2014年12月29日赛马公司收据载明收到汇丰公司400万元（流水号0002149）；4、2014年12月29日赛马公司收据载明收到汇丰公司80万元（流水号0002150）。同时查明，原告共计向一建公司开具发票68张，发票总金额25165665.5元。另查明，2014年9月25日，汇丰公司（甲方）、原告（乙方）和银川市兰山石料厂（丙方）签订《补充协议》，基于乙方给甲方”彩虹湾项目”供应混凝土，双方约定商品混凝土总货款70%甲方以其名下的物业抵顶给乙方指定办理在白咏薇名下。现就以上抵顶物业的处理方式，做如下补充：一、丙方同意甲方及乙方在上述项目中以商品混凝土总货款70%的抵顶甲方物业并办理在白咏薇名下，丙方承诺以等同价值的砂石料代白咏薇向乙方偿付此部分款项。二、丙方按照乙方向甲方供应混凝土(70%)的进度同步向乙方供应砂石料，丙方按月向乙方挂账并按乙方要求开具发票。乙方按照甲方所认可的商砼结算单金额比例（70%)直接下丙方砂石料款。三、丙方给乙方供应的砂石料质量必须符合乙方的要求，双方另行签订砂石料采购合同。丙方将根据乙方安排站点及时供应砂石料，在上述抵顶款项(70%混凝土款）没有偿付完毕之前，不得中途停止供应砂石料。原告与汇丰公司在该协议上签章，银川市兰山砂石厂未在该协议上签章或签字。2015年8月20日，被告汇丰公司（甲方）与白咏薇（乙方）签订《工程款抵顶房款（物业）协议书》，约定甲方依据与宁夏赛马科进混凝土有限公司签订的《彩虹湾（东区）商品混凝土买卖合同》（编号FD-CL-CW-204-001）及《彩虹湾（西区）商品混凝土买卖合同》（编号FD-CL-CW-204-002）第五条1-5款的约定，根据合同约定的付款节点，本次以房屋抵顶工程款20124580元，附表中对房屋位置、面积、销售总价、抵顶价、抵顶总价作出了约定。2015年8月28日，被告汇丰公司（甲方）与白咏薇（乙方）签订《工程款抵顶房款（物业）协议书》，约定甲方依据与宁夏赛马科进混凝土有限公司签订的《彩虹湾（东区）商品混凝土买卖合同》（编号FD-CL-CW-204-001）及《彩虹湾（西区）商品混凝土买卖合同》（编号FD-CL-CW-204-002）第五条1-5款的约定，根据合同约定的付款节点，本次以房屋抵顶工程款1877699元，附表中对房屋位置、面积、销售总价、抵顶价、抵顶总价作出了约定。本院认为，原告与被告一建十三分公司、汇丰公司签订了《彩虹湾（西区）商品混凝土销售合同三方协议》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律的规定，合法有效，对三方当事人具有约束力。原告依据该合同的约定，共向彩虹湾西区供应混凝土价值25202584.5元，二被告依约负有向原告支付对价的义务。但三方协议第五条约定的付款方式：支付30%现金，70%材料款以物业抵顶，且每笔货款支付前，原告应给被告一建公司开具100%的材料发票；每次支付现金部分的80%，剩余20%在项目主体封顶后60日内支付；原告指定白咏薇为抵顶物业最终受让人。原告向被告一建公司开具发票总金额为25165665.5元，实际供货价值为25202584.5元。原告自认被告已经支付货款7811996元，其中本院审理的彩虹湾东区工程案件将其中264225元列入彩虹湾东区货款，故被告下欠原告货款为17654813.5元【25202584.5元-（7811996元-264225元）】。关于以现金支付30%的商砼款。双方均认可现金部分的支付条件成就，被告应当以现金方式支付原告混凝土款彩虹湾西区7560775.65元【25202585.5元×30%】，因被告已支付的货款金额为7547771元【7811996元－264225元（该264225元在另案彩虹湾东区工程中已经计算在内）】，就涉案彩虹湾西区被告还应支付13004.65元（7560775.65元-7547771元）。被告迟延付款构成违约，原告请求从2016年6月1日计算逾期付款利息【按照中国人民银行同期贷款利率年息4.35%标准】，符合法律规定，本院予以支持。关于70%以物业抵顶部分的商砼款。三方协议明确约定70%的商砼款以物业抵顶，且约定白咏薇为原告指定的最终受让人，该约定属于向第三人履行的合同。如被告不能按约履行，应当向原告承担违约责任。虽然被告汇丰公司与白咏薇签订了顶房协议，但拟抵顶的房屋尚未办理产权手续。原告可以要求被告停止向第三人白咏薇履行抵顶手续，但其提交的证据不足以改变三方协议关于付款方式的约定。银川兰山砂石厂能否给原告供应砂石料属于另一个法律问题，三方协议并没有将银川兰山石料厂给原告供应砂石料作为抵顶物业的前提条件，现原告仅以银川市兰山砂石厂不能按照约定向其供应砂石料为由要求被告向以现金方式其支付该部分的商砼款，不符合三方合同约定，本院不予支持。因一建十三分公司系一建公司设立的分公司，一建公司应对一建十三分公司的债务承担共同还款责任。综上，双方当事人应当按照合同约定商砼款支付方式30%以现金支付，70%以物业抵顶。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百六十一条之规定，判决如下：一、被告宁夏第一建筑公司第十三分公司、宁夏汇丰投资置业有限公司于本判决书生效之日起十日内支付原告宁夏赛马科进混凝土有限公司商砼款13004.65元及逾期付款利息（逾期付款利息以13004.65元为基数按照中国人民银行同期贷款基准利息年息4.35%从2016年6月1日计算至本判决确定的给付之日止）；二、被告宁夏第一建筑公司对上述债务承担共同还款责任；三、驳回原告宁夏赛马科进混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费126392元，由被告宁夏第一建筑公司第十三分公司、宁夏汇丰投资置业有限公司负担116392元，由原告宁夏赛马科进混凝土有限公司负担10000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。审 判 长  解 杰审 判 员  马慧琴人民陪审员  李玉霞二〇一七年六月二日书 记 员  吴恩玲