浙江省义乌市人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0782民初3869号原告：义乌市掌中数码产品有限公司，住所地：义乌市稠城银龙＊＊＊＊＊号。法定代表人：张建民，董事长。委托代理人：锁鸿。被告：付伟。被告：蒋义奇。原告义乌市掌中数码产品有限公司诉被告付伟、蒋义奇合同纠纷一案，本院于2016年3月14日立案受理后，依法由代理审判员陆笑笑适用简易程序，于2016年4月13日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人锁鸿到庭参加诉讼，被告付伟、蒋义奇经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告义乌市掌中数码产品有限公司诉称：2015年2月5日，原、被告签订《零预存话费营销协议》一份，担保人为被告蒋义奇。协议约定，被告参加原告推出的零预存话费租机活动，原告向被告提供苹果手机一台并随机赠送号码一个，号码为130××××9696，被告保证此号码在本协议签字之日起在网不低于24个月，每月保底消费396元，被告停机2个月仍未缴纳欠费的，原告有权将该号码作销号处理并有权收回重新利用；被告违约或提前终止本协议，则应全额支付协议内剩余入网月的最低消费，并向原告支付违约金3600元；被告未主动承担违约责任，原告为主张权利所支付的费用由被告承担。然而原告赠送被告的号码130××××9696已于2015年3月2日开始处于停机状态，被告的行为已构成违约，原告为“零预存话费租金活动”投入了巨额的人力、财力，以及不断的广告推广。由于被告的违约行为，不但给原告造成了话费、手机等直接损失，还使得原告无法取得二年合约期满后可获得的可得利益损失。为此，原告发函并上门告知被告要求被告支付协议内剩余入网月的最低消费额、赔偿损失并承担违约责任，但被告置之不理。请求判决：一、解除原、被告于2015年2月5日签订的《零预存话费营销协议》；二、被告支付剩余入网月的最低消费9108元并支付违约金3600元。三、被告赔偿快递费损失20元。四、被告承担本案律师代理费3300元。五、被告蒋义奇对上述请求承担连带赔偿责任。被告付伟、蒋义奇未出庭应诉，庭后补充陈述：字都是我们签的，当时店员就看了我们的身份证，成年了，就给我们签协议，签了协议后就给我们了。当时还交了1300元钱，钱是给店员的，没有收据，直接给了协议书和手机。金额太大了，两年的消费额、违约金、律师代理费，我们之前交过1300元，加起来一个手机都17000元了。1300元当时说是首付，相当于1300元是手机的钱。原告就其诉讼主张举证如下：一、零预存话费营销协议书一份，以证明原、被告合同关系及权利义务的约定。二、律师函复印件、快递单各一份，以证明因被告违约原告通知解除合同及要求承担违约责任。三、委托代理合同、律师费发票各一份，以证明原告的诉讼成本。四、拆机证明一份，以证明本案协议里绑定的电信号码消费情况及停机拆机时间。本院认证：对原告所举的证据1，该证据系原件，由被告签字确认，故本院对其真实性予以确认，其中协议第一页右上角空白处的显著位置手写标注了“预存400”的内容，原告解释，“预存400”系被告向联通公司预交的第一个月的话费。本院认为，400元根据协议上的文字字面意思可以理解为被告预交的话费；被告对原告所举的证据2、3、4无异议，本院予以认定。经审理查明：原告系一家主营数码产品、手机、电脑机配件批发、零售的企业。为拓展业务，原告与通信运营商签订协议，由其面向消费者推出了零预存话费提供手机的营销业务。2015年2月5日，原告与被告付伟签订了零预存话费营销协议书一份，约定：一、原告向被告提供苹果6手机一台（串号358360065434017），市场零售价为5288元；二、原告随机赠送被告号码一个，号码为130××××9696，被告保证此号码在协议签订之日起在网不低于24个月，每月保底消费396元，被告停机2个月仍未缴纳欠费的，原告有权将该号码作销号处理并回收重新利用；三、如被告出现违约或提前终止本协议的，则应全额支付协议内剩余入网月的最低消费（如入网10个月停机的，则应补足剩余14个月），除此之外，被告还应向原告支付违约金3600元；四、被告违约未主动承担违约责任的，原告为主张权利所支付的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、调查取证费、差旅费等）由被告承担；被告蒋义奇作为担保人在上述协议中签字确认，承诺对本协议的履行承担连带保证责任……。协议签订后，被告领取了苹果6手机一台和号码130××××9696一个，并预存了话费400元。涉案号码仅在网1个月时间，之后被告未再按约存入话费，涉案号码停机，并于2015年8月7日拆机。2015年8月24日，原告委托律师向被告邮寄债务催讨及诉讼警告的律师函一份，花去快递费20元。另查明，原告为实现本案债权支付律师代理费2500元。本院认为，原、被告签订的零预存话费营销协议书系双方真实意思表示，协议内容不违反法律、行政法规的强制性规定，本院确认该协议有效。双方应按协议约定履行各自的义务。协议明确被告应自签订协议之日起其使用的130××××9696号码在网不低于24个月，但被告的该手机号码已于2015年3月2日处于停机状态，并于2015年8月7日被拆机，被告的行为已构成违约，依约原告有权解除双方签订的协议书。关于违约责任，根据协议确定，如被告付伟出现违约或提前终止协议的，则应全额支付协议内剩余入网月的最低消费（如入网10个月停机的，则应补足剩余14个月），除此之外，被告还应向原告支付违约金3600元，考察上述约定，即使130××××9696号码已经停机断网，被告付伟仍需补足剩余月份的最低消费，说明被告付伟承担上述违约责任无需以移动通信服务继续存在为前提，考虑合同法对于违约责任的类型规定，被告付伟仍需全额支付剩余入网月的最低消费亦属于违约金的范畴，而法律对此并无禁止，故本院予以确认。本案中，被告付伟仅交纳了第1个月的话费，故原告主张被告付伟支付剩余入网月的最低消费9108元及违约金3600元，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。原告依约要求被告付伟支付其为实现债权而支付的律师代理费、快递费，亦符合法律规定，但上述费用应当以原告实际支出的数额为准，现原告提供的代理费发票金额为2500元，故对超出部分的律师代理费，本院不予支持。被告蒋义奇系付伟履行合同的担保人，依法对被告付伟的上述债务承担连带清偿责任。综上，对原告诉请中合理部分，本院予以支持。被告辩解签合同的时候交过1300元，依据不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除原告义乌市掌中数码产品有限公司和被告付伟、蒋义奇于2015年2月5日签订的《零预存话费营销协议》。二、被告付伟于本判决生效后十日内支付原告义乌市掌中数码产品有限公司剩余入网月最低消费9108元及违约金3600元，合计12708元。三、被告付伟于本判决生效后十日内支付原告义乌市掌中数码产品有限公司律师代理费、快递费共计2520元。四、被告蒋义奇对上述债务及诉讼费用承担连带清偿责任。五、驳回原告义乌市掌中数码产品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100元，由被告付伟、蒋义奇负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。（在递交上诉状同时预交上诉费人民币200元，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入户名：金华市中级人民法院诉讼费预收户；账号：19699＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊106003，开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院收费室。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理。）代理审判员  陆笑笑二〇一六年六月十二日书 记 员  郑玲燕