上海市浦东新区人民法院刑 事 判 决 书（2016）沪0115刑初227号公诉机关上海市浦东新区人民检察院。被告人顾2，男，1980年10月10日出生，汉族，户籍地上海市黄浦区，住上海市普陀区。辩护人尤清宇，上海宇钧律师事务所律师。辩护人沙元义，上海宇钧律师事务所律师。上海市浦东新区人民检察院以沪浦检金融刑诉[2016]58号起诉书指控被告人顾2犯职务侵占罪，于2016年1月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派检察员徐2出庭支持公诉，被告人顾2及其辩护人尤清宇、沙元义到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市浦东新区人民检察院指控，2010年5月至2013年5月间，被告人顾2担任上海农夫山泉饮用水有限公司KA二办办事处业务员，利用具有执行促销活动等职务便利，侵吞本公司陈列费用人民币19.6万元(以下币种相同)；被告人顾2还私自将部分赠品低价销售给陈某某(已判决)，得款79,550元。针对上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了被害单位营业执照、劳动合同书、岗位说明书、离职审批表、证人徐某1、叶某等人的证言、控告书、记账凭证、借款单、进账单、交易明细、付款凭证等书证及公安机关出具的案发经过、户籍资料等证据。公诉机关认为，被告人顾2的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，构成职务侵占罪，建议对其依法审判。被告人顾2辩称其个人侵吞的数额仅为3万余元；其未私自销售赠品；其系初犯，希望从轻处罚。其辩护人提出认定被告人侵吞公司陈列费用19.6万元的证据不足，仅可认定2.8万元；另指控被告人顾2侵吞部分赠品进行销售的事实缺乏证据支持，不应认定为犯罪。经审理查明：2010年5月至2013年5月间，被告人顾2与上海农夫山泉饮用水有限公司(以下简称“农夫山泉公司”)签订劳动合同，担任KA二办办事处业务员，负责辖下经销商的销售跟进、终端客户的维护及主管工作等销售事务。2012年4月至2013年5月间，被告人顾2利用上述职务便利，多次虚构在欧尚超市下属门店开展促销活动并赠送赠品饮料的事项，从农夫山泉公司申请陈列费用19.6万元。上述款项由农夫山泉公司的经销商上海强淳食品销售有限公司(以下简称“强淳公司”)入账后，未向欧尚超市发送对应的赠品饮料，而是由被告人顾2以现金形式多次支取。嗣后，被告人顾2伪造《农夫山泉系列产品终端陈列协议》、送货单向农夫山泉公司办理核销手续。2012年6月，被告人顾2虚构在麦德龙超市开展促销活动赠送赠品的事实，从农夫山泉公司申请陈列费用。被告人顾2私自将部分赠品通过顾某1低价抛售给陈某某(已判决)，得款79,550元。嗣后，被告人顾2伪造《农夫山泉系列产品终端陈列协议》、送货单向农夫山泉公司办理核销手续。2013年3月9日，农夫山泉公司向公安机关报案。2015年6月19日被告人顾2被民警抓获。以上事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1、被害单位农夫山泉公司的企业法人营业执照、相关劳动合同，KA业代岗位说明书、离职审批表，证实被害单位企业性质为有限责任公司，被告人顾2系被害单位员工，担任KA二办办事处业务员及相关工作内容的事实。2、证人徐某1的证言，证实在2012年至2013年间，顾2向公司申请用于促销赠品的费用共计20余万元，并将费用交给经销商强淳公司。按理这些费用向强淳公司购买赠品后送到搞促销活动的超市，但顾2并没有将赠品发送给超市。3、证人叶某的证言，证实从2012年至2013年间，强淳公司没有赠品发送到超市。但根据顾2的要求，强淳公司编造了虚假的送货单交给顾2，让农夫山泉公司用于核销，虚假的陈列费用共计20万元左右。事后，顾2不定期地到强淳公司领取现金，说是用于各家超市的公关费用，领取时让顾2填写报销凭证，领取的费用不超过20万元。4、证人杨某某的证言，证实农夫山泉公司申请的一批陈列费用20万元左右是由顾2拿支票到强淳公司的，支票送来后，叶某让顾2填写了报销凭证，内容为超市促销费用，顾2和叶某都签字，尔后由顾2持凭证领取现金，但要扣除支票金额的20%税收。顾2具体领取了多少不清楚。5、证人任某的证言，证实其系欧尚超市的员工，负责采购工作。农夫山泉公司系列产品终端陈列协议上的“任某”签字是假的，不是其本人的签字。6、证人高某某的证言，证实农夫山泉公司系列产品终端陈列协议上的乙方签名栏中的签字不是其本人的签名。另，其所在欧尚超市收货章式样从未变动过，强淳公司送货单上的超市收货章是虚假的。7、证人莫某某的证言，证实其系欧尚(中国)投资有限公司组织机构部项目经理，与顾2无经济往来。农夫山泉公司在许多促销活动中不太愿意支出相关费用。8、证人陈某某的证言，证实其经农夫山泉公司的顾某1介绍认识了顾2。2012年天气开始热的时候，顾某1答应给其一批价格很便宜的饮料，后来说货没有了。过了几天，顾某1称其同事有货，其依约到麦德龙超市，从一辆厢式货车上取货，一共提过两次货，都是纯净水，比批发市场价格要便宜，数量记不清了，货款是支付到顾某1提供的一个农行账户内的。9、证人顾某1的证言，证实2012年6月期间，顾2说有一批从超市套出的货物需要找下家卖掉，其遂将陈某某的联系方式给了顾2，同时其也给陈打了招呼，事后他们销售货物的情况不清楚。其与陈某某之间的交易费用都是汇到其账户上的，不可能汇到顾2账上。10、农夫山泉公司出具的控告书及《关于顾2职务侵占案件的补充材料》，反映被告人顾2在任职期内，利用职务便利，以虚假市场活动为名，侵占公司财物的情况。11、中国农业银行金穗借记卡明细对账单、记账凭证、借款单、促销费用核销汇总表、审计报告，证实顾2的银行卡内于2012年6月8日、6月29日两次收到钱款分别为42,200元和37,350元，共计79,550元。12、相关记账凭证、借款单、华夏银行进账单、强淳公司出具的华夏银行交易明细、付款凭证复印件，证实农夫山泉公司的19.6万元陈列费入强淳公司账户后，由被告人顾2以现金形式多次支取上述款项的事实。13、有关《农夫山泉系列产品终端陈列协议》、送货单、促销费用核销汇总表，证实顾2伪造陈列协议、送货单办理核销手续的事实。14、公安机关出具的案发经过，证实被告人顾2于2015年6月19日被抓获。15、公安机关出具的《工作情况》及记账凭证，证实公安人员从强淳公司调取记账凭证账册，内有顾2的领款凭证4张，共计金额2.8万元。16、公安机关调取的户籍人员基本信息，证实被告人顾2的身份情况。本院认为，被告人顾2身为公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，罪名成立，本院予以支持。关于被告人顾2及其辩护人提出的相关意见，本院评判如下：1、应认定被告人顾2侵吞公司陈列费用19.6万元。理由是，被害单位的控告书及证人徐某1的证言反映，被告人顾2以欧尚超市下属门店开展促销活动名义申请陈列费用19.6万元，有农夫山泉公司记账凭证、借款单等予以印证。证人叶某、杨某某均证实上述费用由强淳公司入账后，顾2分多次支取现金，共20万元左右，尔后编造虚假送货单交顾2去核销，强淳公司实际上没有送赠品到欧尚超市门店。欧尚超市工作人员任某、高某某均证实相关核销材料上的签字是虚假的，其二人未签过字。上述证据已形成了完整的证据锁链，证实被告人顾2侵吞了本公司陈列费用19.6万元。辩方提出的被告人顾2仅侵占3万元左右的意见，无相关证据予以支持，本院不予采纳。2、应认定被告人顾2侵吞赠品后销赃得款79，550元，并应计入侵占数额中。理由是，农夫山泉公司的控告材料表明，顾2以麦德龙超市陈列费名义申请费用后购买“赠品”，但实际未发生陈列活动。证人顾某1证实被告人顾2称有货物要销售，让其寻找下家，遂介绍陈某某与顾2联系。证人陈某某证实从顾2处购买了两次货，都是纯净水，分两次支付货款共计79,550元。银行明细对账单反映陈某某向户名为顾2的账户内汇入79,550元。控方提供的上述证据反映的事实均指向被告人顾2，故顾2侵吞“赠品”后予以销售的事实应予确认。庭审中，被告人顾2提出其未实施作案、其本人银行卡借给了同事(未提供姓名)，对该特定情形理应承担举证责任，但辩方未能提供相关证据予以证明，故辩方意见，本院不予采纳。综上，被告人顾2系初犯，故其提出要求酌情从轻处罚的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人顾2犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月。(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月19日起至2016年12月18日止。)二、未退缴的赃款予以追缴或责令退赔后发还上海农夫山泉饮用水有限公司。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  苏 琼审 判 员  胡泰忠人民陪审员  周国莲二〇一六年六月三十日书 记 员  吴 裕附：相关法律条文附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。