湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂01民终1671号上诉人（原审原告）：武汉玛丽文化用品有限公司，住所地武汉市东西湖区吴家山六支沟（8）。法定代表人：韩金卓，该公司总经理。委托诉讼代理人：阳恩平，男，该公司员工。上诉人（原审被告）：王强，男，1970年3月10日出生，汉族，住武汉市东西湖区。委托诉讼代理人：赵俊，湖北今天律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭毅，湖北今天律师事务所律师。上诉人武汉玛丽文化用品有限公司（以下简称玛丽公司）与上诉人王强劳动合同纠纷一案，均不服湖北省武汉市东西湖区人民法院（2020）鄂0112民初4894号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理，本案现已审理终结。玛丽公司上诉请求：1．维持一审判决第一项，撤销一审判决第二项，改判玛丽公司不支付王强2020年2月份工资和3月份生活费6,291.01元、不支付解除劳动关系经济补偿金、不支付王强一次性工伤医疗补助金、不办理失业保险；2．一、二审案件诉讼费均由王强负担。事实与理由：1．本案劳动关系的解除方式为王强半年未来玛丽公司上班，已自动解除劳动关系。王强2020年1月18日后，就没有来玛丽公司上班，一直到2020年7月王强申请劳动仲裁前，也未到玛丽公司工作，但是2020年5月王强已在深圳市金阳成物业管理有限公司武汉分公司上班，并且该公司给王强缴纳了社会保险，故不需要支付工资和生活费。2．玛丽公司未违法解除劳动关系，王强属于自动离职，玛丽公司无需支付经济补偿金和生活费。3．王强一次性工伤医疗补助金已过了时效，王强未应聘至玛丽公司工作前，从1997年至2011年社会保险都是由吴家山农场缴纳，玛丽公司无需重复缴纳，也无法缴纳，一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，玛丽公司已经为其缴纳工伤保险。王强上诉请求：1．维持一审判决第一项，撤销一审判决中对于经济补偿金的判项，改判玛丽公司向王强支付经济补偿金78,428.6元，第二项中关于2019年12月至3月期间的工资、生活费、一次性工伤医疗补助金以及一次性伤残就业补助金的判项均予以维持；2．一、二审案件受理费由玛丽公司负担。事实与理由：玛丽公司没有依法为王强缴纳社会保险费，从2013年3月至今，玛丽公司己欠缴王强的社会保险89个月，且在王强的工资中扣除了社保个人承担的部分。解除劳动关系经济补偿金年限应从入职开始起算，按照20年的年限进行计算。王强针对玛丽公司的上诉辩称：玛丽公司上诉理由不成立，请求驳回玛丽公司的上诉请求。1．王强2020年4月26日被玛丽公司通知原岗位被取消，无法上班，于2020年5月申请仲裁。王强在玛丽公司上班期间，玛丽公司一直拖欠工资和社保，王强属于被迫辞职。2．玛丽公司应向王强支付欠发工资和补缴社会保险，并按规定支付经济补偿金。另外，因王强在工作期间遭受了工伤，原一审判决和仲裁裁决中认定的事实，已经证明玛丽公司应向王强支付一次性工伤医疗补助金，并且并未过时效。对基数为4,035元无异议，对计算的时间有异议，应该按20年工龄进行计算。玛丽公司针对王强上诉辩称；王强系自动离职，不应支付经济补偿金，一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，玛丽公司已经为其缴纳工伤保险。玛丽公司诉至一审法院，请求判令：1．不支付王强2020年2月份工资和3月份生活费6,291.01元；2．不支付王强解除劳动关系经济补偿金；3．不支付王强一次性工伤医疗补助金；4．不办理失业保险。一审法院认定事实，王强于2000年1月15日入职玛丽公司从事维修工作，玛丽公司自2012年1月为王强缴纳社会养老保险至2013年2月，2012年1月之前的社会养老保险系王强在农垦企业养老保险缴纳，2013年2月之后的养老保险已核定但处于欠缴状态；自2012年1月起缴纳医疗保险和工伤保险至2020年7月，自2012年1月起至2020年7月期间为王强缴纳了47个月失业保险和44个月的生育保险。2008年12月18日下午4：30左右，王强在车间调试铁钉机连杆时，戴的手套被卷进机器里，左手指被连杆夹伤。王强于2009年2月11日向东西湖区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2009年3月25日作出东劳社工伤认（2009）第36号《工伤认定结论通知书》，认定王强所受事故伤害为工伤。2009年5月31日，王强经武汉市劳动能力鉴定委员会审定工伤致残程度为十级。王强因工伤赔偿与玛丽公司发生争议于2009年11月16日向武汉市东西湖区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决玛丽公司支付一次性伤残补助金14,264.33元，在该委主持下，玛丽公司与王强达成调解协议，由玛丽公司支付王强一次性伤残补助金10,000元。玛丽公司于2020年1月18日春节放假，2020年4月23日，王强收到玛丽公司在微信群中要求次日返厂复工的通知并于4月24日到岗工作，下午便收到玛丽公司岗位已被取消的通知，之后未再提供劳动。王强于2020年6月应聘至深圳市金阳成物业管理有限公司武汉分公司从事工程维修工作，该公司自2020年8月起为其缴纳社会保险。2019年7月起，玛丽公司的关联公司发放王强2019年1月起工资至2020年4月26日。以王强提供的银行交易明细计算其离职前平均工资为4,035元/月。王强因经济补偿金与玛丽公司发生争议，于2020年5月25日向武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、解除与玛丽公司之间的劳动关系并要求玛丽公司支付经济补偿金86,200元（4,310元×20）；二、玛丽公司支付王强工伤赔偿金85,946元，其中一次性工伤医疗补助金36,834元（6,139元×6个月）、一次性伤残就业补助金49,112元（6,139元×8个月）；三、玛丽公司支付王强拖欠的工资38,790元（从2019年9月起暂计算至2020年5月31日申请仲裁之日，4,310元×9）；四、玛丽公司为王强办理失业保险申领手续。该委于2020年8月25日作出东劳人仲裁字【2020】第272号仲裁裁决：一、玛丽公司于裁决书生效之日起三日内向王强支付2019年12月至2020年2月工资及3月份生活费12,978.40元、经济补偿金78,428.60元、一次性工伤医疗补助金36,834元、一次性伤残就业补助金50,552元，共计180,000.09元；二、玛丽公司于裁决书生效之日起十五日内为王强办理失业保险申领手续；三、驳回王强其他仲裁请求。玛丽公司不服该仲裁裁决，诉至一审法院，请求依诉予判。一审法院认为，王强辩称2020年4月24日返岗后当日下午玛丽公司便通知其岗位被取消，并提供了4月23日微信聊天截图可以证明玛丽公司于2020年4月23日要求其于次日返岗，王强的该主张可信度更高，但仲裁委员会认定玛丽公司与王强解除劳动关系的时间为2020年3月27日，王强对此未提出异议，故本院认定双方之间的劳动关系于2020年3月27日解除。玛丽公司诉称王强半年未到公司上班双方劳动关系已自动解除，但未提供证据证明以此为由解除双方劳动关系，王强以提起劳动仲裁的方式要求玛丽公司向其支付工伤保险待遇、拖欠工资、经济补偿金等，根据查明的事实，玛丽公司存在拖欠王强工资的情形，故王强以此为由要求玛丽公司支付解除劳动合同的经济补偿金符合法律规定，玛丽公司请求不予支付经济补偿金的请求不予支持。王强在玛丽公司工作达20年2.5个月，以从劳动合同法实施时起（2008年1月1日）计算经济补偿金为50,437.50元（4,035元/月×12.5个月）。玛丽公司未提供证据证明其已发放王强2019年12月至2020年3月期间的工资和生活费，故对其该项诉讼请求不予支持。王强在2019年12月至2020年1月期间已提供正常劳动，玛丽公司应按平均工资4,035元/月发放此期间的工资，2020年2月1日起因新冠××疫情，王强未提供正常劳动，《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知》以及《湖北省人力资源和社会保障厅办公室关于转发＜人力资源和社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知>的通知》规定，企业停工停产超过一个工资支付周期，按最低工资标准的70%发放生活费。玛丽公司因受疫情影响2020年2月、3月停工停产已超过一个工资支付周期，故2020年2月、3月应发放1,225元（1,750元×70%），据此计算玛丽公司应支付王强2019年12月至2020年3月期间的工资及生活费共计10,520元。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项和《湖北省工伤保险实施办法》的规定，职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，一次性伤残就业补助金以统筹地区上年度职工月平均工资为基数、十级伤残为8个月社平工资。因玛丽公司在王强受伤时未为其缴纳工伤保险，导致王强无法在工伤保险基金申领一次性工伤医疗补助金，故应当由玛丽公司予以赔偿，并且应当按照相关规定向王强支付一次性伤残就业补助金，以东西湖区2018年度职工月平均工资6,319元/月为基数计算一次性工伤医疗补助金为37,914元（6,319元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金为50,552元（6,319元/月×8个月）。如前所述，玛丽公司未解除王强劳动关系，王强基于要求享受一次性工伤保险待遇而主张解除双方劳动关系，且在劳动关系后不久重新入职其他企业，新入职企业于2020年6月开始为其缴纳了社会保险，不符合领取失业保险金的条件，玛丽公司要求不予协助王强申领失业保险的请求符合法律规定，予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十七条，《失业保险条例》第十四条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条的规定，一审判决：一、玛丽公司不予协助王强办理失业保险申领手续；二、玛丽公司向王强支付2019年12月至2020年3月期间的工资、生活费10,520元、经济补偿金为50,437.50元、一次性工伤医疗补助金为37,914元和一次性伤残就业补助金为50,552元，合计149,423.50元，于判决生效后十日内履行；三、驳回玛丽公司的其他诉讼请求。二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。二审查明：仲裁委根据双方提交的证据，对工资支付情况查明为：1．玛丽公司提供的工资明细表（2018年11月至2020年1月）中显示：2018年11月至2019年8月期间已发放的工资金额与王强提供的银行流水中显示截至2020年4月26日发放的工资金额一致。仲裁庭审中，王强称玛丽公司于2020年5月20日、6月9日、6月10日分别发放2019年9月、10月、11月的工资。虽然玛丽公司称2020年3月6日至4月26日期间发放的三笔工资合计金额是2019年12月份的工资，2020年6月9日发放的是2019年9月工资，2020年6月10日发放的是2019年10月工资，但均未提供证据予以证实。仲裁委根据工资按月份顺序发放的通常规律认定，玛丽公司在2020年3月6日至4月26日、5月20日、6月9日、6月10日依次发放的是2019年8月份至2019年11月份工资。玛丽公司提供的工资明细表中显示王强在2019年12月、2020年1月月均工资为3,917.8元。玛丽公司在仲裁程序中辩称，王强入职时间为2000年6月，月平均工资为3,912.43元（扣除社保个人缴费部分和个税），2020年2月开始，因王强未上班，公司不应支付工资，公司在3月19日复工后，王强未报到，也未请假，公司以其旷工而解除劳动关系。经审查，一审查明的事实属实，本院依法予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。关于玛丽公司应否支付王强2020年2月工资和3月生活费的问题，该问题涉及到王强和玛丽公司解除劳动关系的时间。玛丽公司认为王强在公司复工后未请假，旷工应视为主动离职，但未举证证明王强具有主动离职的意思表示，另从王强提供其4月还继续收到复工通知的证据，结合玛丽公司作为用人单位也未停缴社保，因涉疫期间，玛丽公司亦未通过相应的渠道和途径向王强明确复工后未到岗的后果视为自动离职的事实综合分析，玛丽公司认为2月份王强就已自动离职的理由，依据不足。王强对仲裁裁决认定双方劳动关系于2020年3月27日解除，且以玛丽公司仲裁辩称意见中自认的2019年12月工资为3,917.8元作为欠发工资该项仲裁请求的工资衡量标准均未提起诉讼，视为对自身权益的处分，在计算工资标准时应以3,917.8元为基数。玛丽公司亦未提供充分证据证明其已发放王强2019年12月至2020年3月期间的工资和生活费，故根据《人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知》以及《湖北省人力资源和社会保障厅办公室关于转发＜人力资源社会保障部办公厅关于妥善处理新型冠状病毒感染的××疫情防控期间劳动关系问题的通知>的通知》规定，玛丽公司应支付王强2019年12月、2020年1月正常工作期间的全额工资，以及2020年2月停工停产期间一个工资支付周期内的全额工资，2020年3月份生活费（1,750元×70%），本院以仲裁认定标准3,917.8元计算玛丽公司应支付王强2019年12月至2020年3月期间的工资及生活费金额高于一审核算的10,520元，王强对一审针对该项的实体处理未提出异议，视为对自身权益的处分。针对玛丽公司认为不应支付2月工资和3月生活费的上诉请求和理由，本院不予支持。关于玛丽公司应否支付王强解除劳动关系经济补偿金以及具体金额的问题。如前所述，玛丽公司对王强系自动离职未予充分举证，其疫情期间未足额发放工资和生活费系基于特殊原因，故此期间不能视为未依法支付工资，但玛丽公司在劳动关系存续期间存在欠缴社保和未依法足额支付12月工资的情形，王强据此解除劳动关系，符合经济补偿金的给付条件。关于支付年限问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条的规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。王强2000年入职玛丽公司，根据当时的法律，亦符合经济补偿金的给付条件，故经济补偿金的年限应从2000年6月起算。一审法院核算王强离职前平均工资为4,035元/月，玛丽公司有异议，但未提供反驳证据，且其主张的月平均工资未包含代扣代缴的个人社保和税费，故一审认定标准并无不当。本院核算其经济补偿金的数额高于仲裁认定的78,428.6元，鉴于王强并未对仲裁认定的经济补偿金金额提出诉讼，视为对自身权益的处分，故玛丽公司应向王强支付经济补偿金78,428.6元。对于玛丽公司认为不应支付经济补偿金的上诉请求和理由，本院不予支持。关于玛丽公司应否向王强支付一次性工伤医疗补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项和《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条的规定，五级至十级工伤职工与用人单位解除劳动合同、聘用合同，或者七级至十级工伤职工劳动合同、聘用合同期满终止的，分别由工伤保险基金、用人单位支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金标准为十级伤残为6个月；一次性伤残就业补助金标准为十级伤残为8个月。因玛丽公司在王强受伤时未为其缴纳工伤保险，在本院提供的合理时间内也未向社保部门申报和核实一次性工伤医疗补助金的领取条件是否成就，导致王强目前未能从工伤保险基金申领一次性工伤医疗补助金，玛丽公司应向王强支付一次性工伤医疗补助金37,914元（6,319元/月×6个月），但鉴于王强对仲裁裁决36,834元未提起诉讼，视为对仲裁裁决的认可和对自身权益的处分，本院予以准许，故玛丽公司应向王强支付一次性工伤医疗补助金36,834元。关于王强的情况不符合失业保险的办理和申领条件，一审法院处理结果正确，理由论述得当，本院不再赘述。综上，武汉玛丽文化用品有限公司的上诉理由部分成立，本院予以部分支持，王强的上诉理由成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖北省武汉市东西湖区人民法院（2020）鄂0112民初4894号民事判决第一项，即“一、武汉玛丽文化用品有限公司不予协助王强办理失业保险申领手续”；二、撤销湖北省武汉市东西湖区人民法院（2020）鄂0112民初4894号民事判决第二、三项，即“二、武汉玛丽文化用品有限公司向王强支付2019年12月至2020年3月期间的工资、生活费10,520元、经济补偿金为50,437.50元、一次性工伤医疗补助金为37,914元和一次性伤残就业补助金为50,552元，合计149,423.50元，于判决生效后十日内履行；三、驳回武汉玛丽文化用品有限公司的其他诉讼请求”；三、武汉玛丽文化用品有限公司于本判决生效之日起十日内向王强支付2019年12月至2020年3月期间的工资、生活费10,520元；四、武汉玛丽文化用品有限公司于本判决生效之日起十日内向王强支付解除劳动关系的经济补偿金为78,428.6元；五、武汉玛丽文化用品有限公司于本判决生效之日起十日内向王强支付一次性工伤医疗补助金36,834元；六、武汉玛丽文化用品有限公司于本判决生效之日起十日内向王强支付一次性伤残就业补助金为50,552元；七、驳回武汉玛丽文化用品有限公司的其他诉讼请求；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由武汉玛丽文化用品有限公司负担，予以免收，二审案件受理费20元，由武汉玛丽文化用品有限公司、王强各负担10元，对王强负担部分予以免收。本判决为终审判决。审判员  陶歆二〇二一年四月十二日法官助理廖正国书记员吴桐