陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）陕04民终1071号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地陕西省西安市高新区。统一社会信用代码：91610000920543964H。 负责人：韩宪君，该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵江峰，陕西海普睿诚律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：李建学，男，汉族，1965年10月10日出生，住陕西省西咸新区，公民身份号码：61040XXXX510105514。 委托诉讼代理人：朱青，陕西省咸阳市渭城区渭阳法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：李小凤，女，汉族，1982年10月19日出生,现住甘肃省庆阳市西峰区，公民身份号码：62280XXXX210190046。 委托诉讼代理人：王纯，男，汉族，1980年8月10日出生，住西安市未央区，公民身份号码：61011XXXX008103516，系李小凤丈夫。 被上诉人（原审被告）：王纯，男，汉族，1980年8月10日出生，住西安市未央区，公民身份号码：61011XXXX008103516。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安财险陕西分公司）因与被上诉人李建学、李小凤、王纯机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省咸阳市渭城区人民法院（2020）陕0404民初2888号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人平安财险陕西分公司上诉请求：1、请求撤销原判中残疾赔偿金、精神抚慰金、误工费部分内容及鉴定费用，不服金额为87196元；2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人对鉴定意见提出书面异议且申请重新鉴定未获准许，程序错误。一审法院未查明被上诉人李建学的误工的基本事实，应予纠正。鉴定单位在鉴定时未对伤者进行复查，所作鉴定意见缺乏依据。鉴定费不属于保险责任范围，不应由上诉人承担。 被上诉人李建学答辩称：上诉人无相反证据证明鉴定意见依据不足或程序不合法，一审判决对鉴定意见予以认定是合法的。李建学受伤时54岁，具有劳动能力，一审法院对误工费的判处合情合理。鉴定费属于死亡伤残项下，应当由上诉人承担。综上，一审判决认定事实正确，请求驳回上诉，维持原判。 被上诉人李小凤、王纯答辩称：被上诉人李建学受伤没那么严重，同意上诉人的上诉意见。 李建学向一审法院起诉请求：判令李小凤、王纯、平安财险陕西分公司在各自责任范围向李建学赔偿医疗费29926.17元、住院伙食补助费3200元、营养费3000元、误工费18000元、护理费10800元、残疾赔偿金72196元、精神损害抚慰金5000元、交通费800元、鉴定费1600元、财产损失1630元，共计146152.17元。 一审法院认定事实：根据有效证据和当事人的陈述，本院查明以下事实：2019年8月16日19时25分许，李小凤驾驶陕AXXXXX号小型轿车沿迎宾大道由北向南行驶至周陵村村口时，因操作不当与前方李建学驾驶的无牌两轮摩托车发生碰撞，导致车辆受损、李建学受伤的交通事故。2019年8月27日，西咸新区公安局秦汉新城分局交巡警大队出具的6117024201900000212号道路交通事故认定书，李小凤夜间驾驶机动车观察不足、操作不当且未与前车保持安全距离发生事故，应负此次事故的全部责任，李建学此次事故中无责任。李建学受伤后被送往咸阳市中心医院治疗，被诊断为：1.肩袖损伤（左）创伤性冈上肌腱断裂肩锁韧带损伤喙锁韧带损伤锁骨肩峰端喙突底部骨挫伤斜方肌挫伤肩关节积液肱骨大结节囊性变肩部软组织损伤2.闭合性颅脑损伤（轻型）急性外伤后头痛3.肘关节浅表损伤4.踝部浅表损伤5腹壁挫伤。李建学于2020年9月4日出院，实际住院19天，出院医嘱：1.注意休息，加强营养，避免左上肢负重活动，继续左上肢肩肘吊带悬吊制动，适当患肢功能锻炼；保守治疗2-3个月后，根据左肩功能恢复情况决定是否行左肩袖损伤修复手术等治疗；2.规律服药；3.2周后骨四科门诊复查；4.不适门诊随诊。李建学称在咸阳市中心医院住院期间的住院医疗费用均为王纯支付。出院后，李建学因复查、购药等在咸阳市中心医院支出门诊医疗费用1327.42元。为接受进一步的治疗，李建学于2020年4月22日在咸阳市第一人民医院住院，于2020年4月28日行左侧肩袖损伤冈上肌腱断裂重建术，2020年5月13日出院，实际住院21天，花费住院医疗费用28273.35元、门诊医疗费用220元，出院医嘱：1.继续口服药物治疗促进恢复；2.适当休息，加强营养，家人陪护协助功能锻炼；3.左上肢外展支具固定4周，适当肩关节功能锻炼，3月内避免肩关节剧烈活动；4.加强右肩关节功能锻炼；5.术后每月复查，指导康复功能锻炼，不适随诊。出院后，李建学因复查产生门诊医疗费用100元。本案审理期间，本院通过咸阳市中级人民法院委托陕西西咸新区华大法医司法鉴定所对李建学的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期进行了鉴定，该所于2020年12月8日作出编号为陕华大鉴[2020]临鉴字第199号司法鉴定意见书，意见为：1.被鉴定人李建学受伤致左侧肩袖损伤（创伤性冈上肌腱断裂、肩锁韧带损伤、喙锁韧带损伤、锁骨肩峰端、喙突底部骨挫伤、斜方肌挫伤、肩关节积液、肱骨大结节囊性变、肩部软组织损伤）、左肩关节粘连，目前遗留左关节功能丧失25%以上，构成十级伤残。2.被鉴定人李建学的误工期限为150日，护理期限为90日，营养期限为60日。李建学因此次鉴定支出1600元。另查明，肇事车辆陕AXXXXX号的登记所有人系王纯，该车在平安财险陕西分公司投保了交强险和商业险，其中商业三者险保险金额50万元（已承保不计免赔），事故发生于保险期间。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害他人生命健康权和财产权益的，应依法承担侵权责任。机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由有过错的一方承担赔偿责任。本案中，李小凤对交通事故的发生负有全部责任，故对李建学因交通事故产生的损失应由平安财险陕西分公司首先在交强险责任限额内承担赔偿责任，不足部分由该公司在商业三者险责任限额范围内赔偿。平安财险陕西分公司对司法鉴定意见书有异议并要求重新鉴定，但现有证据不足以证明存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定的应当准许重新鉴定的情形，且司法鉴定意见书明确显示已对被鉴定人进行检验，并对检查情况进行了记录和测算，平安财险陕西分公司的主张不成立，故不予准许。关于李建学因交通事故产生的损失，根据有效证据，医疗费确定为29920.77元（不含咸阳市中心医院住院医疗费用）；住院伙食补助费为1200元（40天×30元/天）、营养费为1800元（60天×30元/天）；关于误工费，因李建学未提交证据证明自己的收入状况，本院酌情认定为100元/天，误工期限以2司法鉴定意见书确定的150天为准，确定为15000元（150天×100元/天）；关于护理费，因李建学未提交证据证明护理人员的收入状况，本院酌情认定为100元/天，护理期限以司法鉴定意见书确定的90天为准，确定为9000元（90天×100元/天）；关于残疾赔偿金，李建学主张的72196元（36098元/年×20年×10%）符合法律规定，予以支持；关于精神损害抚慰金，结合侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果等因素，对李建学主张的5000元予以支持；关于交通费，结合住院治疗、复查等情况，对李建学主张的800元予以支持；鉴定费为1600元；关于财产损失，证据不足，不予支持。以上共计136516.77元，医疗费用赔偿限额部分（医疗费、住院伙食补助费、营养费）32920.77元，首先由平安财险陕西分公司在交强险责任限额范围内赔偿10000元，不足部分22920.77元由该公司在商业三者险责任范围内赔偿；死亡伤残赔偿限额部分（误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费）103596元未超出交强险各项限额，由平安财险陕西分公司在交强险责任限额范围内赔偿。综上所述，平安财险陕西分公司应在交强险和商业三者险责任限额范围内承担136516.77元。李小凤、王纯经传票传唤无正当理由拒不到庭，本院可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条之规定，判决：一、本判决生效后十日内，中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在交强险和商业三者险责任限额范围内赔偿李建学136516.77元。二、驳回李建学的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1611元，已减半收取，由李小凤负担1515元、李建学负担96元。 二审中，各方当事人均未提交新证据。 经审理，二审查明的事实与一审判决查明的事实一致。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。上诉人虽然对鉴定意见提出异议，并要求重新鉴定，但上诉人无相反证据证明鉴定意见依据不足或程序不合法。被上诉人李建学第二次住院于2020年5月13日出院，2020年11月16日做鉴定，且司法鉴定意见书明确显示已对被鉴定人进行检验，并对检查情况进行了记录和测算，故一审法院对鉴定意见予以认定并无不当。李建学受伤时54岁，具有劳动能力，其无固定收入，以打工为生，一审判决酌定误工费每天100元，符合当地普遍以打工为生人群的收入状况。鉴定费系被上诉人李建学因本次事故支出的合理的、必要的费用，一审判决由上诉人承担不违反法律规定。 综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉请求依法不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1979元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司承担。 本判决为终审判决。 审判长  吕娟芳 审判员  李新莉 审判员  赵建辉 二〇二一年四月十五日 书记员  余 盼 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回