湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）鄂01民终2432号上诉人（原审原告）：袁洲，男，1992年11月25日出生，汉族，住湖北省麻城市，委托诉讼代理人：胡威，湖北今天律师事务所律师。上诉人（原审被告）：武汉起点人力资源股份有限公司，住所地：湖北省武汉市武昌区武珞路**。法定代表人：朱运德，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘芬，女，该公司员工。原审被告：中车长江车辆有限公司，住，住所地：湖北省武汉市江夏经济开发区大桥新区/div>法定代表人：张磊，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈晓权，男，该公司法务专员。上诉人袁洲、上诉人武汉起点人力资源股份有限公司（以下简称起点公司）与原审被告中车长江车辆有限公司（以下简称中车公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服湖北省武汉市江夏区人民法院（2020）鄂0115民初4001号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用第二审程序，由审判员独任审理了本案。本案现已审理终结。袁洲上诉请求：一、撤销一审判决第二项判决，依法改判起点公司支付未签订劳动合同2018年11月至2019年9月共11个月的双倍工资差额50590元，住院伙食补助费3550元，生活护理费10650元；二、请求依法判令本案一审、二审诉讼费用由起点公司承担。事实与理由：1．袁洲因公受伤后，在家休养一年多，期间起点公司未安排袁洲上班，亦未解除双方劳动合同关系，据此双方劳动关系继续有效，依法应视为双方签订为无固定期限劳动合同。根据《工伤保险条例》第三十条之规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂定工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”因此，袁洲的受伤休养期间有一年多，起点公司就应当支付11个月的双倍工资，而一审法院仅计算七个月的双倍工资属于事实认定错误，依法应当予以改判。2．一审法院以每日15元标准计算住院伙食补助费，属于事实认定错误，应当参照《湖北省省级国家机关和事业单位差旅费管理办法》第十三条规定，按照每天50元标准计算住院期间伙食补助费，起点公司应当支付住院期间伙食费为3550元。3．袁洲因工受伤，住院治疗期间必然需要护理，这属于一般常识，产生的费用应当由起点公司承担。袁洲家属进行护理的，应当参照居民服务业的标准支付护理费，应当支付10650元的护理费，一审法院以为未提交证明产生护理费未支持，属于事实认定错误，依法应当予以改判。起点公司辩称，1．袁洲于2018年入职起点公司，未签订劳动合同双倍工资应该从2018年10月20日起算，后因停工留薪期导致不具备签订劳动合同的客观条件。2．伙食补助费没有相应支出依据，护理费应由工伤保险待遇补偿，不应该由起点公司负担。中车公司述称，袁洲未针对我方提出上诉请求，所以请求驳回上诉，维持原判。起点公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判起点公司不支付工伤待遇129012.57元；我司支付未签订书面劳动合同的双倍工资应从2018年10月起算。二、本案的一审、二审的诉讼费由袁洲承担。事实和理由：袁洲在仙桃市参加工伤保险，并在仙桃市进行工伤认定与劳动能力鉴定，应按仙桃市标准享受工伤保险待遇，且袁洲事实上也已经收到了仙桃市工伤保险基金支付的一次性伤残补助金与一次性工伤医疗补助金。工伤保险基金核发一次性伤残补助金与一次性工伤医疗补助金属于社保部门行政权利管理范畴，人民法院无权干涉。一审判决要求起点公司额外支付一次性伤残补助金与一次性工伤医疗补助金，没有事实与法律依据。一次性伤残就业补助金的计算标准也应以仙桃市的标准计算，一审判决以武汉地区标准计算明显错误。袁洲辩称，起点公司和袁洲并未签订书面劳动合同，起点公司在仙桃仅予袁洲购买工伤保险，但并未购买医疗、养老、生育、失业等险种，且该购买行为未经过袁洲本人同意，袁洲本人并不知情，在一审和仲裁期间，法院均要求起点公司提供与袁洲签订的劳动合同，但起点公司均没有提供，在仙桃市购买社保和工伤保险的劳动合同系起点公司单方伪造，且该购买方式也不符合法律规定，袁洲是在武汉公司入职，也在武汉工作，根据劳动法的规定，应当在工作地参加并购买社会保险，因起点公司未在武汉购买社会保险产生的工伤待遇差异，根据法律规定应当由起点公司支付，起点公司从仙桃市社保局拿取一次性伤残和就业补助金属于骗保行为，依法应当承担相应法律责任。中车公司述称，起点公司未针对我方提出上诉请求，所以请求驳回上诉，维持原判。袁洲向一审法院提出的诉讼请求：1．判令中车公司与起点公司共同支付工伤保险待遇合计194199.5元（包括7个月一次性伤残补助金34650元；6个月一次性工伤医疗补助金36835.5元；8个月一次性伤残就业补助金49114元；12个月停工留薪期工资福利待遇59400元；住院伙食补助费3550元，生活护理费10650元）；2．判令中车公司和起点公司共同支付其未签订劳动合同2018年11月至2019年9月共计11个月的双倍工资差额50590元；3．判令中车公司与起点公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2018年9月28日，袁洲经应聘入职起点公司，起点公司未与其签订劳动合同，亦未为其办理社会保险手续。中车公司（甲方）与起点公司（乙方）签订了劳务派遣协议两份（CIBH06-0032018、CJBH06-0022019），分别约定项目合作期限从2018年1月1日起至2018年12月31日止、2019年1月1日起至2019年12月31日止。两份协议均约定：二、2、（7）乙方工作人员在甲方工作服务期间出现工伤亡、疾病时，甲方应24小时以内告知乙方，并协助乙方进行处理。乙方负责承担按国家《工伤条例》赔偿的费用和责任，同时乙方负责处理相关工伤申报等事宜。2018年10月29日，起点公司将袁洲劳务派遣至中车公司工作，从事焊工、焊接工作。2019年1月21日13时45分，袁洲在更换焊接用的氧气管道时，左手中指被机器夹伤。2019年1月21日至2019年4月2日，袁洲在武汉紫荆医院住院治疗。仙桃市人力资源和社会保障局于2019年2月28日作出仙人工认字【2019】042号工伤认定决定书，以起点公司仙桃分公司为用人单位，认定袁洲受到的事故伤害为工伤，受伤害部位/职业病名称为：左中指中节骨折伴血管神经肌腱损伤。2019年7月2日，仙桃市劳动能力鉴定委员会作出湖北省仙桃市劳鉴2019年021号初次鉴定结论书，以起点公司仙桃分公司为用人单位，认定袁洲的工伤致残等级为十级。起点公司仙桃分公司为袁洲缴纳了2018年11月至2019年9月的工伤保险。起点公司仙桃分公司已向袁洲支付一次性伤残补助金18200元、一次性工伤医疗补助金24460.5元，共计42660.5元（含借支8000元）。庭审中，袁洲及起点公司一致认可袁洲的工资标准为4950元/月。2020年5月14日，江夏区仲裁委立案受理袁洲书面仲裁申请。2020年8月4日，江夏区仲裁委作出夏劳人仲裁字【2020】102号仲裁裁决书，裁决：一、起点公司于裁决生效之日起七日内向袁洲支付2018年10月28日至2019年1月21日期间未签订劳动合同二倍工资15589元。二、驳回袁洲的其他仲裁请求。一审法院认为，起点公司与中车公司签订了劳务派遣协议，起点公司将2018年9月28日入职的袁洲派遣至中车公司从事焊接工作，其日常工作由用工单位中车公司安排、管理，工资由用人单位起点公司发放，故劳动者袁洲与用人单位起点公司、用工单位中车公司之间形成劳务派遣关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条第一款“劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况”之规定，袁洲与起点公司成立劳动关系。起点公司未提交证据证明袁洲与仙桃公司签订了书面劳动合同，且虽然起点公司仙桃分公司为袁洲缴纳了工伤保险，但系由起点公司安排其仙桃分公司缴纳，起点公司仙桃分公司也并非实际用人单位也无实际用工行为，故起点公司仙桃分公司与袁洲之间并不存在劳动关系。一、关于12个月停工留薪期工资福利待遇59400元的请求。袁洲工资标准为4950元/月，其工伤诊断为：左中指中节骨折伴血管神经肌腱损伤，依据《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，属其他手指骨折S62.6，则停工留薪期为3个月，则其停工留薪期工资应为4950元/月×3个月＝14850元。袁洲请求停工留薪期按照12个月计算，无事实和法律依据。二、关于支付未签订书面劳动合同2018年11月至2019年9月共计11个月二倍工资差额50590元的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，起点公司作为用人单位未依法与袁洲签订书面劳动合同，应向袁洲支付每月二倍工资。2018年9月28日，起点公司与袁洲成立劳动关系，至2019年1月21日袁洲受伤，其后三个月停工留薪期，则起点公司应向袁洲支付（4950元/月×3个月）＋（4950元/月÷21.75天×24天）＋4950元/月×3个月）＝35162.07元。三、关于支付7个月一次性伤残补助金34650元、6个月一次性工伤医疗补助金36835.5元、8个月一次性伤残就业补助金49114元的问题。依据《工伤保险条例》第三十七条第一项：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；……”之规定，袁洲工伤等级为十级，则其应获一次性伤残补助金为4950元/月×7个月＝34650元。起点公司仙桃分公司已向袁洲支付一次性伤残补助金18200元，视为起点公司支付给袁洲的工伤保险待遇，予以扣减，则起点公司还应向袁洲支付一次性伤残补助金16450元。依据《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条规定“五级至十级工伤职工与用人单位解除劳动合同、聘用合同，或者七级至十级工伤职工劳动合同、聘用合同期满终止的，分别由工伤保险基金、用人单位支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金标准：五级伤残为22个月，六级伤残为18个月，七级伤残为12个月，八级伤残为10个月，九级伤残为8个月，十级伤残为6个月；一次性伤残就业补助金标准：五级伤残为34个月，六级伤残为28个月，七级伤残为20个月，八级伤残为16个月，九级伤残为12个月，十级伤残为8个月。依照前款规定享受一次性伤残就业补助金待遇的职工，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当享受全额补助金；距法定退休年龄不足5年的，每减少1年补助金递减20%；距法定退休年龄不足1年的，享受10%的补助金”。2019年1月21日袁洲受伤，依据武汉市人力资源和社会保障局公布的2018年度职工月平均工资6139元的标准，袁洲应获一次性工伤医疗补助金6139元×6个月＝36834元，一次性伤残就业补助金6139元×8个月＝49112元。起点公司仙桃分公司已向袁洲支付一次性工伤医疗补助金24460.5元，视为起点公司支付给袁洲的工伤保险待遇，予以扣减，则起点公司还应向袁洲支付一次性工伤医疗补助金12373.5元，一次性伤残就业补助金49112元。四、关于住院伙食补助费3550元，生活护理费10650元。《工伤保险条例》第三十条规定了职工住院治疗工伤的住院伙食补助费从工伤保险基金支付，因起点公司未为袁洲缴纳工伤保险，故该费用由起点公司承担。2019年1月21日至2019年4月2日，袁洲于武汉紫荆医院住院治疗71天，按照武汉市工伤人员住院伙食补助费15元/天标准计算，起点公司应向其支付住院伙食补助费15元×71天＝1065元。袁杰无证据证明其产生了生活护理费，其相应诉请，不予支持。五、关于中车公司与起点公司共同承担双倍工资差额的支付责任问题。中车公司作为被派遣单位、用工单位，与袁洲并无劳动关系，故中车公司不必在承担共同用工责任，对袁洲的该项诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条之规定，一审法院判决如下：一、起点公司于判决生效之日起五日内一次性向袁洲支付工伤待遇共计129012.57元（其中包含：停工留薪期工资待遇14850元、未签订书面劳动合同二倍工资差额35162.07元、一次性伤残补助金16450元、一次性工伤医疗补助金12373.5元、一次性伤残就业补助金49112元、住院伙食补助费1065元）；二、驳回袁洲的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由起点公司负担。二审期间各方当事人当事人均未提交新的证据。一审法院查明事实属实，本院予以确认。本院认为：依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当针对上诉请求的有关事实及适用法律进行审查。针对双方当事人的争议焦点，本院评判如下：1.袁洲与起点公司建立劳动关系，但双方却未签订书面劳动合同，按照法律规定，起点公司应该向袁洲支付未签订书面劳动合同的双倍工资，由于袁洲系2018年9月28日入职，其未签订书面劳动合同的双倍工资应当从2018年10月28日起算。袁洲2019年1月21日发生工伤，伤情属其他手指骨折，停工留薪期为3个月。袁洲的工伤停工留薪期至2019年4月21日届满，此后袁洲再未到用工单位中车公司工作，袁洲和起点公司也再未履行劳动关系项下的权利义务，袁洲与起点公司的劳动关系已经实际解除，袁洲认为其劳动关系持续至2019年11月，与事实不符。经本院核算，起点公司应向袁洲支付未签订书面劳动合同的双倍工资为30212.07元〔（4950元/月×2个月）+（4950元/月÷21.75天×24天）+（4950元/月×3个月）〕。2.袁洲入职起点公司后，工作地点在武汉市，起点公司应该在武汉市为袁洲缴纳社会保险，袁洲也应该按武汉市的标准享受工伤保险待遇，起点公司自行在仙桃市为袁洲缴纳工伤保险，不符合法律规定，因此给袁洲造成的工伤保险待遇损失，应当承担责任。起点公司要求按照仙桃市的标准计算袁洲的工伤待遇，与法律规定不符，本院不予支持。3.袁洲在武汉市发生工伤，其工伤的治疗也在武汉市，应当按照武汉市的标准计算住院伙食补助费。袁洲要求起点公司支付住院伙食补助费为3550元（50元×71天），没有超过相关规定，本院予以照准。综上，袁洲和起点公司的上诉理由均部分成立，其上诉请求部分予以支持。一审判决认定事实清楚，适用法律有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销湖北省武汉市江夏区人民法院（2020）鄂0115民初4001号民事判决；二、武汉起点人力资源股份有限公司于本判决生效之日起五日内一次性向袁洲支付工伤待遇共计126547.57元（其中包含：停工留薪期工资待遇14850元、未签订书面劳动合同二倍工资差额30212.07元、一次性伤残补助金16450元、一次性工伤医疗补助金12373.5元、一次性伤残就业补助金49112元、住院伙食补助费3550元）；三、驳回袁洲的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由武汉起点人力资源股份有限公司负担。二审案件受理费20元。由袁洲负担10元，予以免收。由武汉起点人力资源股份有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判员  吴建铭二〇二一年四月七日法官助理胡博书记员郑强