广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0103民初1005号 原告：深圳市通通厨具设备有限公司，住所地：深圳市宝安区福永街道白石厦社区龙王庙工业区第6栋。 法定代表人：余学灵，该公司总经理。 委托代理人：朱爱新，广东卓科律师事务所律师。 被告：广西富业世界资产投资开发有限公司，住所地：南宁市青秀区桃源路63号信托大厦第二十三层。 法定代表人：黄连胜，该公司董事长。 被告：广西富业世界资产投资开发有限公司南宁国宾美景养生酒店，住所地：南宁市青秀区桃源路63号广西信托大厦。 代表人：黄海峰。 两被告共同委托代理人：黄策荣，广西智森律师事务所律师。 原告深圳市通通厨具设备有限公司（以下简称“通通厨具公司”）与被告广西富业世界资产投资开发有限公司（以下简称“富业世界公司”）、广西富业世界资产投资开发有限公司南宁国宾美景养生酒店（以下简称“国宾美景酒店”）买卖合同纠纷一案，本院于2016年1月20日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年4月15日公开开庭进行了审理。原告委托代理人朱爱新、两被告共同委托代理人黄策荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：2013年10月12日，原告与被告富业世界公司签订一份《厨房设备采购安装工程合同书》，该厨房设备工程总工程款为4000000元。双方约定，在合同签订后7个工作日内，被告富业世界公司应支付800000元（合同总价款的20%）的预付款给原告；根据设备进场情况，分批到货分批付款。设备到达现场后，经被告富业世界公司外观查验后7个工作日内支付至工程款总金额的60%；全部设备安装调试完毕，验收合格后，双方进行项目结算，在结算后的15个工作日内，再支付至总结算价的97%。剩余的3%作为质保金，在保修期满后支付，保修期为二年，原告进场施工后，被告富业世界公司根据自身的需要，对部分的厨房设备进行增减。施工完成后，双方在验收后确认增加的设备数量、型号，金额为331161元。同时被告富业世界公司已经向原告支付的工程款总金额为2750000元。2014年1月9日，双方还签订一份《客房部不锈钢工作柜采购安装合同》，该厨房设备工程总工程款为250000元。双方约定，在合同签订后3个工作日内，被告富业世界公司应支付50000元（合同总价款的20%）的预付款给原告；设备到达现场，经被告富业世界公司外观查验后支付总金额的50%；全部设备安装完毕，验收合格后，再支付总价款的25%。剩余的5%作为质保金，在保修期满后支付，保修期为一年。上述不锈钢价款，被告富业世界公司仅支付了50000元。依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。被告富业世界公司拒不支付设备工程款的行为，违反了双方签订的协议。被告国宾美景酒店是被告富业世界公司依法登记设立的分公司，依据法律的规定，应承担补充清偿责任。综上，为维护原告的合法权益，特向贵法院提起诉讼，请求判令：1、被告富业世界公司向原告支付设备工程款1293970元；2、被告富业世界公司向原告支付违约金1163571.5元。（以978650元为基数，按照每日千分之二的标准，从2014年11月01日起暂计至起诉之日，以后另计至工程款付清之日止；以200000元为计算，按照每日千分之二的标准，从2014年10月01日起暂计至起诉之日，以后另计至工程款付清支付止。）；3、被告国宾美景酒店对第一、第二项请求承担补充清楚责任；4、本案的诉讼费用由两被告承担。 原告向本院提供的证据有：1、厨房设备采购安装工程合同书，拟证明合同主体、工程总金额及违约责任；2、厨房设备采购安装工程质量保修合同，拟证明保修期及质保金的返还条件；3、客房部不锈钢工作柜采购安装合同及报价单，拟证明合同主体、工程金额及违约责任、产品数量规格单价及总价；4、增加设备汇总表及增加设备清单，拟证明双方对增加设备的清单明细以及价款；5、设备调整工作联系函，拟证明增加及减少的设备通知分别于2014年8月22日、2014年9月22日、2015年1月8日告知被告方；6、工程验收报告，拟证明工程已完工，验收合格；7、完工移交清单，拟证明双方在2015年2月5日、2月6日对完工的工程设备进行移交确认且被告已使用。 被告富业世界公司辩称：一、本案案由定性为买卖合同纠纷错误，应为承揽合同纠纷；二、关于原告诉请2013年10月12日合同货款的问题，被告已按约定足额支付第一、第二期货款，第三期结算款支付条件未成就，被告不存在违约；三、因至今未进行验收并确定最终合格的设备数量，双方至今未进行任何结算，无法确定合同最终价款，原告也未按约定递交请款材料及开具发票，原告无权主张合同第三期结算款；四、本案合同结算款的支付条件未成就，不存在逾期支付的问题。即使假设结算款的支付条件已经成就，原告要求按照每日千分之二的标准计算违约金属于过分高于实际损失，每日千分之二相当于中国人民银行规定的贷款利率的数十倍，因此违约金依法应当调整。 被告国宾美景酒店辩称：我方并不是本案的相对当事人，原告诉请我方承担连带责任没有事实依据。 被告富业世界公司向本院提供的证据有：1、《退货设备清单》，拟证明因涉及变更双方协商同意就部分已安装价值为179370元的设备做退货处理，故该部分设备不能作为结算依据，应从已到货部分中扣除，合同最终结算应以原告实际到货并经验收合格的设备数量为准；2、《到货未安装厨房设备汇总表》及现场照片，拟证明原告至今尚未安装的设备共计177878元，涉及KTV厨房、6层厨房、26层厨房、31层厨房等，原告未全部完成合同安装义务；3、《厨房设备安装合同》、《银行转款凭证》，拟证明因原告严重拖延工期，被告被迫将原告未完成的安装工作交由第三方完成并支付了24.850000元安装款，原告未全部完成安装义务；4、《因质量不合格无法使用设备清单》，拟证明原告所安装的部分设备中，未经验收合格，经被告初步核点，有价值230871.94元的设备质量无合格一直无法使用。 经庭审质证，两被告对原告提交的证据的质证意见：对1-3号证据无异议，但认为本合同为承揽合同，且本案并未进行验收；对证据4的真实性无异议，原告以该清单来证明设备增加了331161元是不成立的，应这份设备清单并不是交货清单而是双方因设计变更经协商后而签订的一份对单价以及数量进行确认的订单，该清单实际上是订单并不是交货清单；对证据5的真实性没有异议，该设备调整函证实了设备有增有减，所以工程的金额不能按照合同固定价款来定；证据6没有原件对真实性不确认，且该报告针对第二份合同不是针对第一份的合同；对证据7真实性无异议，但原告想通过移交清单证实该工程已经验收并结算是不真实的，所移交的清单被告各部门的人员都注明是尚待验收，清单上的抽油烟系统数量尚未确定，且签署意见上都注明厨房排烟数量系统待验收时再确认，所有的清单上并未注明单价以及总价，该清单仅仅表明了到货数量，但有部分未安装，所以原告根据该清单确定货款是不真实的。 原告对被告富业世界公司提交的证据的质证意见：对证据1没有异议；对证据2的真实性不予确认，该证据为被告单方制作并不是双方确认的事实，且是打印件而不是原件；对证据3的真实性不予确认，该合同是被告与第三方签的，与我方无关；对证据4的真实性不予确认，该证据并无原件，且为被告单方制作。 经审理查明：2013年10月12日，被告富业世界公司作为甲方、原告通通厨具公司作为乙方，双方签订一份《国宾美景大酒店厨房设备采购安装工程合同书》，主要内容为：甲方向乙方采购厨房设备用于国宾美景大酒店，乙方负责酒店厨房的设计、供货、安装、调试直至竣工验收合格投入正常运行，相关费用已经包含在合同价款内；交货方法为乙方送到甲方指定的施工现场，并负责进行卸货、二次运输、安装、设备的调试；甲方发现设备外观质量问题，认为达不到合同要求时，甲方有权拒绝接收，并应在设备数量及外观检验结束后24小时内向乙方提出书面意见，乙方应在接收到书面意见后24小时内派人处理；合同总价款为4000000元，付款条件及方式为合同签订后七个工作日内甲方向乙方支付合同总价的20%即800000元作为预付款，设备根据现场进度情况，分批到货分批付款，全部设备调试完毕，并经甲方签字验收合格后，甲乙双方进行项目结算，甲方如果不能按合同约定支付工程货款，每逾期一天按应付而未付款金额的0.2%的标准计算赔偿乙方的经济损失……。合同签订后，原告按约向被告富业世界公司供货并进行安装调试，双方在验收后确认增加了部分设备的数量和型号，金额为331161元，被告富业世界公司亦陆续向原告支付了2750000元货款。2014年8月22日、9月22日，被告富业世界公司向原告发出《关于设备调整的工作联系函》，2015年1月8日富业世界公司又向原告方发出了《KTV厨房调整函》，双方对设备的增加、减少做出了部分调整。2014年9月22日、2015年2月5日双方对第一份合同的设备数量进行了确认，但尚未验收；2015年1月16日，双方在“退货设备清单”签字确认退货的设备价款为179370元；2015年2月5日双方在确认单中确认“排烟系统设备数量待验收时才确认”。 2014年1月9日，原告（乙方）与被告（甲方）富业世界公司又签订了一份《国宾美景大酒店(客房部不锈钢工作柜)采购安装合同》，约定甲方向乙方采购客房部不锈钢工作柜，合同价款共计250000元，其包含了税金、制作费、运输费、卸车费、拆包费及安装费等一切费用，货到工地乙方安排人员卸车及搬运到指定位置堆放，甲方安装完成后验收……。合同签订后，原告按约向被告富业世界公司供货并安装，2014年1月17日被告富业公司通过广西北部湾银行向原告支付了50000元。2014年9月4日，原被告双方签订了《工程验收报告》，对《国宾美景大酒店(客房部不锈钢工作柜)采购安装合同》（即第二份合同）总价值250000元的货物进行验收。2015年10月，原告以被告拖欠设备工程款为由向本院起诉，要求两被告付清设备工程款并支付违约金。 本院认为：原告通通厨具公司与被告富业世界公司签订的《国宾美景大酒店厨房设备采购安装工程合同书》、《国宾美景大酒店（客房部不锈钢工作柜）采购安装合同》，主体合格，内容合法，是双方当事人真实意思表示，为有效合同，双方均应按约履行。 关于本案是承揽合同还是买卖合同的问题。合同约定供方的主要义务是负责酒店厨房的设计、供货、安装、调试直至竣工验收合格使用投入正常运行，需方的主要义务是对供方提供并安装好的货物验收合格后给付货款，对安装、调试的费用并没有约定，因此本案并非承揽合同纠纷，应当属于供方具有安装义务的买卖合同纠纷。 关于设备款数额如何确定的问题。双方在2015年1月16日的“退货设备清单”签字确认退货的设备价款为179370元。被告主张有价值230871.94元的货物因质量不合格一直未使用。本院认为，合同上已写明若被告方发现质量问题，且达不到合同要求时，被告方有权利拒绝接收，且可向原告方提出退货，但被告方并未主张退货，由此可认为被告方已经默认这些货物已达到合同要求。对于未安装的部分，双方在移交清单上已经注明“排烟系统设备数量待安装后才确认数量”，所以其真实数量无法确定，这部分的价款177878元亦应当在合同总价款中予以扣除。双方签订的《国宾美景大酒店厨房设备采购安装工程合同书》中约定了合同价款为4000000元，但双方协商后将179370元的货款进行退货，所以合同总价为3820630元，再减去待安装后才确认数量的排烟系统设备价款177878元，所以合同的价款为3642752元。被告已经于2014年7月28前共向原告支付了2750000元，尚欠金额为892752元。双方签订的第二份合同约定合同总价款为250000元，被告于2014年1月17日支付了50000元，双方对此均没有异议，所以第二份合同中被告尚欠金额为200000元。 关于被告国宾美景酒店的责任问题。本案合同签订的主体是富业世界公司和通通厨具公司，国宾美景酒店既不是本案合同的签订主体，也与本案合同确立的民事法律关系没有直接的利害关系。因此原告要求国宾美景酒店承担连带责任的诉讼请求于法无据，本院不予支持。 关于原告主张违约金的问题。我国合同法第一百一十四条规定，“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”。本案合同约定的违约金是“甲方如果不能按合同约定支付工程货款，每逾期一天按应付而未付款金额的0.2%的标准计算赔偿乙方的经济损失”，被告在抗辩中认为违约金过高，要求调整。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”的规定，被告关于违约金过高要求调整的抗辩理由成立。由于原告未能证明其除了利息损失之外还有其他损失，因此其可预见的损失即为利息的损失。本案违约金的计算应以尚欠的1092752元为基数，从原告向法院起诉之日起即2016年1月20日起至实际付清之日止，按中国人民银行同期流动资金贷款利率上浮30%分段计付。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十条、第一百零七条、第一百一十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条，《公司法》第十四条，《公司登记管理条例》第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二之规定，判决如下： 一、被告广西富业世界资产投资开发有限公司向原告深圳通通厨具设备有限公司支付货款1092752元； 二、被告广西富业世界资产投资开发有限公司向原告深圳通通厨具设备有限公司支付违约金，违约金的计算方法：以1092752元为基数，自2016年1月20日起至实际付清之日，按中国人民银行公布的银行同期同类流动资金贷款利率上浮30%计付； 三、驳回原告深圳通通厨具设备有限公司对被告广西富业世界资产投资开发有限公司南宁国宾美景养生酒店的诉讼请求。 本案案件受理费26460元，由被告广西富业世界资产投资开发有限公司承担。 上述各项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提交副本，上诉于南宁市中级人民法院,递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交上诉受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审判长  唐东旭 审判员  李晓南 审判员  陆 坚 二〇一六年六月一日 书记员  梁嘉容 附相关法律条文: 《中华人民共和国合同法》 第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失” 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申报登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 《公司登记管理条例》 第四十六条分公司是指公司在其只说我设立的从事经营活动的机构。分公司不具有企业法人资格。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。