辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽12民终380号上诉人（原审被告）：铁岭红蚂蚁物业有限公司，住所地铁岭县凡河新区阮家洼子村。法定代表人：齐宏义，该公司经理。委托诉讼代理人：郭丽娟，女，该公司员工。委托诉讼代理人：杨立军，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）：赵宝芳，女，1955年3月6日生，汉族，住铁岭县。委托诉讼代理人：陈海燕，铁岭县法律援助中心指派律师。委托诉讼代理人：曹铁民（系赵宝芳丈夫），住铁岭县。上诉人铁岭红蚂蚁物业有限公司因与被上诉人赵宝芳劳动争议纠纷一案，不服辽宁省铁岭县人民法院（2020）辽1221民初1188号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年2月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人铁岭红蚂蚁物业有限公司委托诉讼代理人郭丽娟、杨立军，被上诉人赵宝芳委托诉讼代理人陈海燕、曹铁民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。铁岭红蚂蚁物业有限公司上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，重新认定上诉人赔偿金额3-4万元，同意给被上诉人一次性医疗补助金35710元，其他不同意给付，被上诉人依法向肇事者索要赔偿。事实与理由：1.一审法院认定与上诉人存在劳动关系的，被上诉人不是上诉人单位录用的工作人员，上诉人单位录用的工作人员也叫赵宝芳，但这个赵宝芳的出生日期是1959年3月6日，不是1955年3月6日，这一点有上诉人录用赵宝芳时赵宝芳提供的身份证复印件以及入职登记表赵宝芳本人签字确认的身份信息为证。两个赵宝芳之间年龄相差4岁，根本不是一个人，上诉承认与1959年出生的赵宝芳之间存在劳务关系，不承认与被上诉人之间存在劳务关系，上诉人在一审庭审中承认存在劳务关系的赵宝芳也是指1959年出生的赵宝芳，而非本案的被上诉人，本案的被上诉人与上诉人之间不存在任何关系；2.本案退一步讲，假设被上诉人有证据证明1959年出生的赵宝芳与被上诉人是同一人，本案中的赵宝芳属于欺骗欺诈行为，明明知道本公司规定招工年龄是60周岁以下，却谎称身份证原件、户口本全部丢失，故意隐瞒实际年龄，实际年龄已超过63周岁（1955年3月6日），超过我国《劳动法》规定的60周岁，应为退休人员的年龄规定界限，被上诉人属于已退休人员，于2013年6月已领取养老保险金；3.被上诉人应找肇事方索要赔偿，不能肇事方不负责便找我方负责。我方可以协助被上诉人找肇事者。以上几点上述理由恳请二审法院给予认真审查，依法支持上诉人的上述请求，严惩欺骗欺诈行为之人。赵宝芳辩称：关于赵宝芳的身份，在确认劳动关系案件的生效判决中对赵宝芳身份已经确认了，并且本案经过工伤鉴定和劳动能力等级鉴定，上诉人对此鉴定没有提出复议也没有提出行政诉讼说明他们已经默认了。上诉人的行为就是为了拖延时间和不赔偿。关于上诉人认为九级伤残补助金不应当是九个月的本人工资，这是对法律的错误理解。被上诉人是向肇事方提出过赔偿，有起诉状为证，因为肇事方不具备赔偿能力，本案又属于工伤赔偿，依据我国相关法律规定，由所在单位负责赔偿，且被上诉人只要求一份医疗的赔偿费用，上诉人在赔偿后可以向肇事方进行追偿。综上，一审判决正确，上诉人的上诉请求不成立，请求二审法院维持一审判决。赵宝芳向一审法院起诉请求：1.要求解除与铁岭红蚂蚁物业有限公司之间的劳动关系，并且赔偿赵宝芳一次性伤残补助费10800元、一次性医疗补助费39195元、一次性就业补助费14400元、停工留薪期工资14400元、医疗费19693.75元、护理费722元、交通费500元、住院伙食费250元、经济补偿1200元、七天的工资280元，以上各项费用101440.75元。一审法院认定事实：2018年12月27日，赵宝芳下班回家途中发生交通事故，经铁岭市中心医院诊断：左锁骨远端骨折、左侧2，5，6肋骨骨折等，住院治疗5天。2019年4月25日，铁岭县人民法院作出（2019）辽1221民初754号民事判决书，确认赵宝芳与铁岭县新生活物业有限公司之间的劳动关系成立。2019年8月12日，铁岭市中级人民法院作出（2019）辽12民终1190号民事判决书，驳回铁岭县新生活物业有限公司的上诉，维持原判。2019年11月8日，铁岭市人力资源和社会保障局作出铁市人工认字20190504号认定工伤决定书认定赵宝芳受到的事故伤害，属于工伤认定范围，认定为工伤。2020年5月23日，铁岭市劳动能力鉴定委员会作出（工伤）鉴定结论通知单，鉴定赵宝芳为九级伤残。另查，铁岭县新生活物业有限公司于2019年10月11日变更为铁岭红蚂蚁物业有限公司。2017年度铁岭市在岗职工月平均工资为3968元。一审法院认为，赵宝芳与铁岭红蚂蚁物业有限公司之间存在事实劳动关系，赵宝芳在下班回家途中发生交通事故，其受伤已经铁岭市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤九级，并提出解除劳动关系，赵宝芳应享受相应的工伤九级的待遇。铁岭红蚂蚁物业有限公司未给赵宝芳缴纳工伤保险，故赵宝芳工伤九级的各项待遇应由铁岭红蚂蚁物业有限公司支付。本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，赵宝芳工作7天便发生交通事故，没有受伤前12个月的工资，赵宝芳系保洁员，其要求每月工资1200元未超过服务业标准，而铁岭红蚂蚁物业有限公司未提供其工资数额，亦未提供已支付赵宝芳7天工资的证据，故对赵宝芳要求按照1200元计算本人工资及支付7天工资的请求予以支持。铁岭红蚂蚁物业有限公司未给赵宝芳缴纳社会保险费、未及时足额支付劳动报酬，故对赵宝芳要求铁岭红蚂蚁物业有限公司支付经济补偿金的请求予以支持。关于赵宝芳赔偿项目和相应数额的认定：1、一次性伤残补助金：10800元（1200元/月×9个月）。9个月的本人工资。2、一次性工伤医疗补助金：35712元（3968元/月×9个月）。9个月铁岭市上年度职工月平均工资。3、一次性伤残就业补助金：14400元（1200元/月×12个月）。12个月平均工资。4、停工留薪期工资：14400元（1200元/月×12个月）。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按规定享受伤残待遇。停工留薪期一般不超过12个月。5、医疗费13754.61元。一审法院根据医疗机构出具的门诊收费收据，结合病历等相关证据，扣除医保支付部分予以确定。6、护理费652.25元（47615元/年÷365天×5天×1人）。赵宝芳未提交相关证据证明护理人员工资数额，故按照2017年度铁岭市在岗职工平均工资47615元标准计算护理费，医疗机构医嘱留陪护一人。7、交通费50元。一审法院根据赵宝芳住院天数，居住地与医院往返距离等因素酌定。8、住院伙食补助费75元（15元/天×5天）。按照铁岭地区上年度社会日平均工资的10%计算，最高不超过上年度省城镇居民日人均消费支出额的40%，最低不少于15元。9、经济补偿金：1200元。经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。赵宝芳请求未超过法律规定，一审法院予以确认。10、工资：280元（1200元/月÷30天×7天）。上述合计：91323.86元。判决：一、赵宝芳与铁岭红蚂蚁物业有限公司解除劳动关系；二、铁岭红蚂蚁物业有限公司于该判决生效后五日内给付赵宝芳一次性伤残补助金10800元、一次性工伤医疗补助金35712元、一次性伤残就业补助金14400元、停工留薪期工资14400元、医疗费13754.61元、护理费652.25元、交通费50元、住院伙食补助费75元、经济补偿金1200元、工资280元，以上共计91323.86元。案件受理费10元，减半收取5元，由铁岭红蚂蚁物业有限公司承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审期间，二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，赵宝芳提供如下证据：1.由铁岭县凡河镇大凡河村民委员会出具的一份证明，赵宝芳没有养老保险，领的只是对失地农民的一个补偿金。铁岭红蚂蚁物业有限公司质证：此证据跟本案没有关系。我方认为这就是养老保险钱。本院对该份证据的真实性予以认可；2.提交驳回起诉的裁定书一份，证明交通肇事案件我们起诉了，但是被法院驳回起诉了。铁岭红蚂蚁物业有限公司质证；证明不了找不着人。本院认为该份证据合法有效，对该份证据予以采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于赵宝芳的身份，在铁岭县人民法院作出（2019）辽1221民初754号生效民事判决书中，已经确认赵宝芳与铁岭红蚂蚁物业有限公司之间的劳动关系成立。赵宝芳在下班回家途中发生交通事故，其受伤已经铁岭市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤九级伤残，其应享受相应的工伤保险待遇。一审法院依据相关法律及医疗机构出具的门诊收费收据，结合病历等相关证据确认赵宝芳赔偿项目和相应数额并无不当。铁岭红蚂蚁物业有限公司主张应由肇事方对赵宝芳进行赔偿，《第八次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要》第十条规定，用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇。用人单位先行支付工伤保险待遇的，可以就医疗费用在第三人应承担的赔偿责任范围内向其追偿。本案中铁岭红蚂蚁物业有限公司未给赵宝芳缴纳工伤保险，一审法院判决赵宝芳工伤九级的各项待遇应由铁岭红蚂蚁物业有限公司支付并无不当，铁岭红蚂蚁物业有限公司可就赵宝芳的医疗费在肇事方应承担的赔偿责任范围内向其追偿。综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由铁岭红蚂蚁物业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 应 琦审判员 臧红雨审判员 高 新二〇二一年四月八日书记员 孙铁虎