辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽10民终474号上诉人（原审被告）：谢镇洋，男，2000年11月15日出生，汉族，现住辽阳市文圣区。委托诉讼代理人：张杨，辽宁循善律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄福信，男，1948年7月13日出生，汉族，现住辽阳市文圣区。委托诉讼代理人：黄桂霞（黄福信女儿），女，1977年7月7日出生，汉族，现住辽阳市文圣区。上诉人谢镇洋因与被上诉人黄福信生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服辽阳市文圣区人民法院（2019）辽1003民初2187号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月3日立案后，依法组成合议庭，于2021年3月25日公开开庭进行了审理。上诉人谢镇洋委托诉讼代理人张杨到庭参加诉讼。黄福信及委托诉讼代理人黄桂霞经法庭合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。谢镇洋上诉请求：1、请求二审法院依法撤销辽阳市文圣区人民法院作出的(2019)辽1003民初2187号判决书，并依法改判；2、本案诉讼费用由被上诉人承担；事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律不当，应当依法予以改判：一、伤残等级鉴定报告有误，一审法院不应将其作为定案依据。被上诉人伤残等级，在一审中，上诉人己经提出质疑，在辽阳市中心医院的病例中，关于被上诉人的肋骨问题，显示有陈旧性的骨伤。同时，被上诉人也承认在几年前出过事故，从而造成肋骨骨折。一审中，上诉人提出重新鉴定申请，但未被一审法院允许。二、实际未有护理人护理，不应由上诉人承担护理费用。在被上诉人住院期间，上诉人家属到医院照顾过被上诉人，时间大约半个月左右。之后也去医院探望过，并没有任何人在其医院护理，上诉人有证人可以作证，证明其没有护理人。而且，被上诉人虽然在医院住院，但基本不在医院进行治疗和修养。因此，上诉人不应承担护理费用。综上所述，一审法院认定事实错误，导致试用法律错误。请上级法院本着有错必纠的办案原则，依法改判。黄福信二审未出庭，庭后提交书面答辩意见：一审法院判决正确，请二审法院驳回上诉，维持原判。黄福信向一审法院起诉请求：2019年5月6日8时30分许，在辽阳市文圣区产业大道韭菜园村南路口南侧，谢镇洋骑行两轮自行车在非机动车道内由北向南行驶，与前方非机动车道内由北向南行走的行人黄福信发生碰撞，黄福信受伤。辽阳市公安交通警察支队文圣交警队第211003120190000048号《道路交通事故认定书》认定：谢镇洋忽视行车安全，与前方行走的行人发生碰撞，事故发生后未保护现场，是造成此次事故的全部原因，黄福信无责任。事故发生后当天，原告被送往到辽阳市中心医院救治，经诊断该起事故致原告：1、左肩部、左肘部、左髋部软组织挫伤；2、左侧腰椎横突骨折；3、双侧肋骨多发骨折；4、左侧肩胛骨骨折；5、左肩袖损伤。2019年7月6日原告出院，共住院61天，住院期间二级护理，花费医疗费19577.75元。被告垫付11000元。出院医嘱黄福信需加强功能锻炼定期复查骨折部位CT，随诊，休养1周。原告已70岁，被告的行为给原告造成了严重的经济及精神损失，现双方协商未果，依据《民事诉讼法》第一百一十九条及《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条和第七十条规定，现诉至贵院，请求判令被告赔偿原告医疗费19577.75元（含被告垫付11000元）、住院伙食补助费50元×61天=3050元、护理费参照辽宁省2020年道路交通事故损害赔偿标准中居民服务、修理和其他服务业46970元÷365天×61天=7828.13元、营养费50元/天×61天=3050元、复印费62.5元、交通费1000元、衣物损失费500元，残疾赔偿金31819.75元×9年×20%=57275.55元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1250元，合计92544.38元。谢镇洋一审辩称：医疗费我方同意原告诉请，住院补助不同意原告诉请，住院时长应为24天，对原告提出的计算标准没意见，住院补助同意给50元/天×24天=1200元；营养费同意50元/天×24天=1200元；护理费同意6天×128.33元/天=769.98元；交通费同意27元/天×4天=108元；衣物损失不予赔偿；伤残赔偿按照8年赔偿50912元；精神损害、诉讼费以及鉴定费请求法院酌定，原告显示有沉积伤，不认可鉴定报告。一审法院认定事实：2019年5月6日8时30分许，在辽阳市文圣区产业大道韭菜园村南路口南侧，谢镇洋骑行两轮自行车在非机动车道内由北向南行驶，与前方非机动车道内由北向南行走的行人黄福信发生碰撞，黄福信受伤。此事故经辽阳市交警支队文圣大队认定被告谢镇洋负此次事故全部责任，黄福信无责任。谢镇洋所骑车辆未向保险公司投保。事故发生后，原告至辽阳市中心医院治疗61天，花费医疗费19577.75元（含被告垫付11000元）。住院期间二级护理61天，护理人姜小锋。2020年4月7日，营口市中医院司法鉴定所作出司法鉴定意见书，认定被鉴定人黄福信右侧第4-7及左侧第1、3-10肋骨骨折构成伤残等级九级。上述事实,有原、被告陈述、原告身份证、户口本、交通事故认定书、送达回执、住院病历及出院诊断书、住院发票和费用结算清单、护理人员姜小峰身份证、病例资料复印费发票、鉴定费报告及发票等证据在卷证明。一审法院认定：公民的生命健康权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身损害的，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。本案系因道路交通事故引发的损害赔偿案件，交警部门根据涉案交通事故经过认定被告谢镇洋负全部责任，原告黄福信无责任，并无不当，一审法院予以确认。关于原告主张医疗费19577.75元-11000元=8577.55元，有票据证明，予以支持；关于原告主张住院伙食补助费50元×61天=3050元，合法合理，予以支持；关于原告主张护理费参照辽宁省2020年道路交通事故损害赔偿标准中居民服务、修理和其他服务业46970元÷365天×61天=7828.13元，合法合理，予以支持；关于原告主张营养费50元×61天=3050元，合法合理，予以支持；关于被告原告住院天数为24天、护理天数6天一节，因无证据，不予采信。关于原告主张复印费62.5元，有票据为证，予以支持；关于原告主张交通费1000元，数额过高且无证据，依据原告住院天数及其治疗情况，一审法院酌定交通费244元，超过部分，不予支持；关于原告主张衣物损失费500元，因无证据，不予支持，关于原告主张残疾赔偿金31819.75元×9年×20%=57275.55元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1250元，有鉴定票据和鉴定报告为证，予以支持，关于被告提出原告有沉积伤，不认可鉴定报告的抗辩一节，因无证据，不予采信。综上，被告应赔偿原告91337.73元。经调解无效,依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、第六十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、谢镇洋于本判决生效之日起10日内赔偿黄福信各项损失合计91337.73元；二、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费430元,原告承担7.77元，被告承担422.23元。本院二审期间，上诉人谢镇洋提供新证据：照片二张，证明被上诉人住院期间并未实际住院，有空床现象。因此住院时长和护理都不应该按原审支持。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为：谢镇洋骑行两轮自行车将黄福信撞伤，此事故经辽阳市交警支队文圣大队认定上诉人谢镇洋负事故全部责任，黄福信无责任，故谢镇洋应当承担相应的赔偿责任。关于上诉人谢镇洋上诉主张黄福信有陈旧性骨伤应当重新鉴定问题，因在一审法院审理期间对黄福信的伤残情况进行了司法鉴定，营口市中医院司法鉴定所（2020）临鉴字第019号鉴定意见书中第四项分析说明：右侧第4-7及左侧第1、3-10肋骨骨折，腰2、3、4横突骨折，左侧肩胛骨骨折，左侧袖损伤与本次交通事故的因果关系。被鉴定人黄福信本次交通事故后影像资料示：右侧第4-7及左侧第1、3-10肋骨骨折，腰2、3、4横突骨折，左侧肩胛骨骨折，左肩袖损伤。因而被鉴定人黄福信上述损伤与本次交通事故存在因果关系。因该司法鉴定意见对被上诉人黄福信的伤已经进行了因果关系说明，因此，上诉人谢镇洋上诉主张黄福信存在陈旧性骨伤不构成九级伤残，要求重新鉴定，本院不予支持。关于上诉人谢镇洋上诉主张被上诉人黄福信在住院期间存在离院、挂床，不需要护理问题，因被上诉人黄福信住院期间医嘱记载黄福信住院期间二级护理61天，且在病志上没有记载黄福信离院、挂床字样，上诉人谢镇洋二审提交的照片不足以证明其主张，故本院不予支持。综上所述，上诉人谢镇洋上诉理由不成立，予以驳回。一审依法认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费430元，由上诉人谢镇洋承担。本判决为终审判决。审判长  张丽娟审判员  王 娜审判员  曹丽娜二〇二一年四月六日法官助理李雪书记员吴迪