浙江省杭州市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）浙杭商初字第156号原告：浙江七星服饰股份有限公司。法定代表人：陈庆侠。诉讼代表人：浙江七星服饰股份有限公司管理人负责人，吴学军。委托代理人（特别授权代理）：李奇菲、何建强，浙江法君律师事务所律师。被告：南通安尼威迩服饰有限公司。法定代表人：王明春。委托代理人（特别授权代理）：徐峰，江苏苏通律师事务所律师。原告浙江七星服饰股份有限公司（以下简称七星公司）为与被告南通安尼威迩服饰有限公司（以下简称安尼威迩公司）请求撤销个别清偿行为纠纷一案，本院于2015年7月8日立案受理后，依法组成合议庭，并于2015年12月17日公开开庭进行了审理。原告七星公司的委托代理人李奇菲、何建强，被告安尼威迩公司代理人徐峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告七星公司起诉称：七星公司因资产不能清偿到期债务，资不抵债，杭州市中级人民法院于2015年1月22日作出(2014)浙杭商破(预)字第8-1号民事裁定书，裁定破产清算。杭州市中级人民法院于2015年2月10日作出(2015)浙杭商破字第2-3号决定书，指定浙江法君律师事务所担任管理人。管理人接受指定后，依法履行职责。经查，2014年11月22日，七星公司清算组与安尼威迩公司签订《终止合同协议书》，约定双方终止编号为SS-CG140417、SS-CG140425的两份生产采购合同，并约定将预付款55354.8元作为补偿款支付给安尼威迩公司。七星公司清算组将预付款补偿给安尼威迩公司的行为系在法院受理破产申请前6个月内，根据《中华人民共和国企业破产法》第三十二条之规定，损害了其他债权人利益，应当予以撤销。综上，请求人民法院判令撤销七星公司清算组于2014年11月22日作出的对安尼威迩公司的个别清偿行为；判令安尼威迩公司返还55354.8元；本案诉讼费由安尼威迩公司承担。被告安尼威迩公司答辩称：双方于2014年4月17日和4月25日签订的合同约定了付款方式等。安尼威迩公司已经履行合同，将合同约定的产品生产完毕，就等七星公司支付50%的货款就发货。七星公司于2014年11月份邮寄了终止协议书，安尼威迩公司为了避免诉讼，只能勉强同意。安尼威迩公司已经将产品生产完毕，现在是七星公司违约。至今仍然有一部分产品无法处理，还在仓库里面。七星公司支付5万元远远低于服装的价值，安尼威迩公司的实际损失也远远超过55345.80元。如果七星公司对抵销行为反悔的话应当征得安尼威迩公司的同意，定金5万元应当作为违约补偿金。2014年11月22日的终止合同协议书只是七星公司作出的抵消债务的意思表示，并不是清偿行为。对该抵消债务的表示，安尼威迩公司是同意的。七星公司的付款时间是2014年5月3日，法院受理破产清算的时间是15年1月22日，显然是在6个月之前。而且，七星公司的前一个清算组的成立并没有违法之处，其作出的要求抵销的意思表示应当是有效的，否则应由七星公司按照合同约定赔偿损失。综上，请求驳回七星公司的诉讼请求。为证明自己的主张，原告七星公司向本院提供如下证据：1、民事裁定书、决定书，用于证明：七星公司于2015年1月22日被裁定受理破产清算，并由浙江法君律师事务所作为管理人等事实。2、终止合同协议书，用于证明：七星公司清算组与安尼威迩公司达成协议，并将55354.8元预付款补偿给安尼威迩公司，该行为发生在七星公司破产申请受理前6个月内等事实。3、七星公司股东会决议—关于解散公司的决议，七星公司清算公告，七星公司职工安置预案，用于证明：七星公司对安尼威迩公司进行清偿时已存在资不抵债等符合破产法第二条第一款规定之情形等事实。4、通知书及邮寄凭证，用于证明：七星公司破产管理人发出通知要求安尼威迩公司返还预付款，并告知安尼威迩公司申报债权等事实。安尼威迩公司质证认为：对证据1没有异议；证据2安尼威迩公司确实收到过，也盖过章；证据3相关事实不清楚。证据4安尼威迩公司也确实收到过。安尼威迩公司向本院提供如下证据：1、生产采购合同两份，用于证明：七星公司与安尼威迩公司约定的服装买卖、交货、付款、违约责任。签订合同的时间分别是2014年4月17日和2014年4月25日。2、银行汇款凭证，用于证明：七星公司按照合同约定于2014年5月13日支付合同定金55354.80元。3、由安尼威迩公司自制的七星服饰装箱单，用于证明：安尼威迩公司已经按照合同的约定全部履行完毕。合同约定的服装都已经生产好，准备发货。4、剩余货物清单，用于证明：在接到七星公司发出的终止合同协议书之后，为了减少损失，安尼威迩公司低价处理了一部分货物，目前还剩余的货物货值是113094元。七星公司质证认为：对证据1、2三性均没有异议；证据3、4系安尼威迩公司单方制作，未经七星公司书面认可，故对其三性均不予认可。对双方当事人提供的上述证据，本院认证认为：对七星公司提供的全部证据，以及安尼威迩公司提供的证据1、2的真实性、合法性、关联性均予以确认。安尼威迩公司提供的证据3、4系其单方制作，且未经对方认可，本院对其证据效力不予确认。本院根据当事人的陈述以及确认的有效证据，认定下列事实：2014年4月17日、2014年4月25日，七星公司与安尼威迩公司分别签订《生产采购合同》，约定七星公司向安尼威迩公司订购产品。两份合同均约定，合同签订生效后，双方均应履行合约，未经对方同意，任何一方擅自取消生产采购合同，均应支付对方相当于该批货物生产订金金额的违约金，给对方造成损失的，双方均有权追究其法律责任。2014年11月22日，七星公司清算组与安尼威迩公司签订《终止合同协议书》，约定基于七星公司经营不善已进入清算程序，不能再继续履行上述两份《生产采购合同》，故双方同意于2014年10月20日终止上述两份《生产采购合同》及其他相关协议，七星公司已支付给安尼威迩公司的定金55354.8元转为补偿金，不会向安尼威迩公司追讨；安尼威迩公司所生产的SEVENSTARS产品归其所有，可自行处理等。2015年1月22日，本院作出的（2014）浙杭商破（预）字第8-1号民事裁定书，裁定受理宁波麦迪莱登服饰有限公司对七星公司的破产清算申请。2015年2月10日，本院作出的（2015）浙杭商破字第2-3号决定书，指定浙江法君律师事务所为七星公司管理人。2015年4月21日，七星公司管理人向安尼威迩公司发送通知书，通知安尼威迩公司向管理人返还预付款并申报债权。本院认为，七星公司与安尼威迩公司签订的两份《生产采购合同》系双方真实意思表示，未违反法律与行政法规的强制性规定，应认定有效。上述合同对于一方不按约履行合同所产生的违约金作出了明确约定，即相当于该批货物的生产订金。因七星公司不能继续履行合同，在本院裁定立案受理七星公司破产清算前，双方协议终止履行合同，该事实并不影响安尼威迩公司按照合同约定向七星公司主张违约责任。《终止合同协议书》约定将七星公司已支付给安尼威迩公司的定金转为补偿金，符合双方关于违约责任的约定，应认定有效。《中华人民共和国企业破产法》第四十条规定：“债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。”本案中，安尼威迩公司对七星公司享有的违约金请求权，与其向七星公司负有的预付款返还义务均发生于七星公司破产申请受理前，二者数额相当且不属于法律关于禁止抵销的规定情形；七星公司管理人主张该抵销行为属于《中华人民共和国企业破产法》第三十二条规定的个别清偿行为，缺乏依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国企业破产法》第四十条，《中华人民共和国合同法》第九十八条、第九十九条、第一百零七条之规定，判决如下：驳回浙江七星服饰股份有限公司的诉讼请求。案件受理费1184元，由浙江七星服饰股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一份，上诉于浙江省高级人民法院，并向浙江省高级人民法院预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求数额预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理（浙江省高级人民法院开户行：农业银行西湖支行；户名：浙江省财政厅非税收入结算分户；账户：398000101040006575515001）。审 判 长 施 迎 华审 判 员 袁 正 茂代理审判员 王杨沁如二〇一六年六月三日书 记 员 沈 冰 洁