新疆生产建设兵团第八师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）兵08民终324号 上诉人（原审被告）：石河子北泉建筑安装工程有限责任公司，住所地新疆石河子市北泉镇北泉路299-F号。 法定代表人：刘金奇，董事长。 委托诉讼代理人：李红梅，新疆君正律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：吴志成，男，1974年1月16日出生，住新疆克拉玛依市。 委托诉讼代理人：万悦情，新疆石河子市红山法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：曹改明，男，1973年2月12日出生，住新疆石河子市。 委托诉讼代理人：黄金中（系曹改明妹夫），男，住新疆石河子市。 上诉人石河子北泉建筑安装工程有限责任公司（以下简称北泉公司）因与被上诉人吴志成、曹改明提供劳务者受害责任纠纷一案，不服石河子市人民法院（2020）兵9001民初3921号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月11日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问，当事人同意，本院不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 北泉公司的上诉请求：1.撤销原判决第二项，改判驳回被上诉人吴志成要求上诉人北泉公司承担责任的请求或发回重审。2.判令被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：1.原判决认定责任承担比例不当。吴志成作为提供劳务一方，应熟悉了解实施劳务环境的具体状况，在确保安全的情况下完成劳务工作，原审按20%的责任比例划分责任，与司法实践及案件事实不符。2.原判决漏列当事人。原审已查明，曹改民从陈某某处承包工程，北泉公司在此项目中仅与陈某某存在关系，原告陈述“在爬梯时因爬梯的抓钉脱落导致其摔伤”，因工程质量存在问题为主要原因而导致摔伤，故为查明案件事实分清责任，应将陈某某追加为案件当事人并承担相应责任。3.原审裁决上诉人与曹改民承担连带责任，跨越不同法律关系。上诉人仅认可与陈某某之间的关系，不认同与曹改民之间建立关系，直接判令上诉人承担连带责任没有事实和法律依据。 吴志成辩称，1.吴志成提供劳务时，因爬梯抓钉脱离导致摔伤，是因为曹改明雇佣吴志成从事劳务，未提供安全的攀爬工具，也没有提供高处作业的安全防范措施，导致吴志成受伤，一审法院以吴志成未注意潜在的安全风险，判令其自负20%的责任，该责任比例认定已经过高了，并没有与司法实践、事实不符。2.原判决没有漏列当事人，北泉公司认可陈某某系涉案工程项目经理，曹改明从陈某某处承包工程，陈某某系履行职务行为，吴志成一审中提交了证明，证实北泉公司一直在积极进行赔偿义务，北泉公司实际与曹改明是分包关系，北泉公司明知曹改明不具备生产资质和安全生产条件，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，北泉公司应承担连带责任。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审予以维持。 曹改民辩称，陈某某是北泉公司的项目经理，楼房是他建的，吴志成受伤是工程质量问题，我方不应该承担责任。 吴志成向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告各项损失合计280321.58元[住院伙食补助费5280元（120元/天×44天），误工费54651.62元(83116元/年＋365天×240天），护理费20494.36元（83116元÷365天×90天），营养费1350元（15元/天×90天)，伤残赔偿金179185.60元(40724元/年×20年×22%），精神抚慰金8000元，交通费1500元，住宿费5280元（120元/天×44天），辅助用具费2000元，法医鉴定费2580元)]；2.案件受理费由被告承担。 一审法院认定事实：2017年，被告曹改明自被告北泉公司龙福泉小区项目经理陈某某处承包屋面漏水维修工程。2017年8月1日，原告在龙福泉小区5号楼2单元因需做屋面维修上爬梯时摔伤入住石河子市人民医院进行治疗，主要诊断为：第2腰椎压缩骨折，其他诊断为：右侧跟骨骨折（粉碎性），左侧胫骨骨折（粉碎性)，2型糖尿病。2017年9月5日，原告出院，共计住院35天，花费住院费用69578.03元，由被告曹改明垫付。2018年11月13日，原告再次入住石河子市人民医院，主要诊断为：取出内固定装置（腰椎、右侧跟骨、左侧胫骨骨折术后)，其他诊断为：2型糖尿病。2018年11月22日，原告出院，花费住院费用13356.68元，由被告曹改明垫付。 2018年12月3日，原告委托新疆天宇司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行评定。2018年12月10日，该所作出天宇司鉴[2018年]临鉴字第512号鉴定意见：1.被鉴定人吴志成脊柱的损伤已构成IX（九）级伤残；右侧跟骨粉碎性骨折的损伤已构成X（十）级伤残；左侧踝关节的损伤已构成X（十）级伤残；2.需误工期为240日，护理期为90日，营养期为90日。庭审过程中，被告北泉公司虽对误工期、护理期、营养期有异议，但不申请重新鉴定。 一审法院认为，本案的争议焦点为：各被告在本案中应当如何担责。原告在从事雇佣活动过程中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”由于被告曹改明在雇佣原告从事劳务工作时未提供相应的安全防范措施，导致原告受伤，因此，被告曹改明具有过错；而原告作为从事屋面防水维修行业多年的完全民事行为能力人，可以预见或应当预见到其在爬梯时会有一定的危险性，应注意安全谨慎义务，以防止自身受伤事故的发生，但由于原告未能注意到潜在的安全风险，其受伤造成损害自身也具有一定的过错，故原告在本次事故中受到损害，按各自的过错程度综合认定由被告曹改明承担原告损失总额80%的责任，原告自行承担损失总额20%的责任。同时，被告北泉公司将其工程分包给被告曹改明，被告北泉公司应当明知被告曹改明并不具备相应的生产资质和安全生产条件，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被告北泉公司应当与被告曹改明承担连带赔偿责任。被告北泉公司虽辩称其与被告曹改明并无合同关系，但认可陈某某系涉案工程项目经理，被告曹改明自陈某某处承包的工程，故陈某某履行的系职务行为，被告北泉公司实际与被告曹改明形成分包关系，故对被告北泉公司的抗辩意见，该院不予采纳。 关于原告主张损失适用标准问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”及第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，应当按照受诉法院所在地上一年度标准进行计算，现原告仅依据由石河子市统计局出具的证明复印件证实2019年度八师在岗职工人均工资为83116元，但并不是由新疆维吾尔自治区或者兵团出具，原告提供的经常居住地亦为克拉玛依市，被告北泉公司对此亦不认可，故原告按照83116元/年主张并无依据，其赔偿标准应当按照2018年度兵团在岗职工平均工资72276元/年标准计算。 对原告的具体损失，该院分析认定如下：1.营养费1350元，原告按照其法医鉴定意见主张营养费1350元（15元/天×90天),该院审查无误，予以支持；2.住院伙食补助费5280元，原告共计住院44天，主张住院伙食补助费5280元(120元/天×44天)，该院予以支持；3.护理费17821.48元，该院核算应为17821.48(72276元/年÷365天×90天）；4.误工费47523.94元，该院按照法医鉴定意见应为47523.94元（72276元/年÷365天×240天）；5.残疾赔偿金179185.60元，原告根据其伤残等级，并参照新疆生产建设兵团上一年度城镇居民人均可支配收入主张179185.60元（40724元/年×20年×22%），经该院审查无误，予以支持；6.精神抚慰金7000元，该院综合原告的损害后果、本地经济生活水平等因素，酌定为7000元，超出部分不予支持；7.交通费500元，原告主张交通费1500元但并未提供证据，结合原告的伤情，该院确认为500元；8.住宿费5280元，原告主张住宿费5280元并提供了发票，该院予以支持；9.辅助用具费732元，原告主张辅助用具费732元，结合原告的受伤部位及出院医嘱中关于“带护腰固定3月以上”的相关说明，原告该项主张符合实际情况，该院予以支持；10.法医鉴定费2580元，经审查属实，予以支持。以上费用合计267253.02元(1350元＋5280元+17821.48元+47523.94元+179185.6070+7000元＋500元＋5280元+732元+2580元)。另，被告曹改明垫付医疗费用合计82934.71元（69578.03元+13356.68元）原告的损失合计应为350187.73元（267253.02元+82934.71元），被告曹改明应当负担280150.18元（350187.73元×80%)，扣除其已垫付的82934.71元，被告曹改明还应当赔偿原告197215.47元（280150.18元-82934.71元），被告北泉公司对此承担连带责任。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决： 一、被告曹改明于判决生效之日起十日内赔偿原告吴志成各项损失合计197215.47元； 二、被告石河子北泉建筑安装工程有限责任公司对被告曹改明在本案中所负债务承担连带责任（此项及于诉讼费用)； 三、驳回原告吴志成的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取2752元（原告已预交），由原告负担754元，被告曹改明负担1998元，与前款同期一并给付原告。 二审中，当事人没有提交新证据。双方当事人对原判决认定的事实无异议，本院依法予以确认。二审诉讼中，吴志成明确表示不同意追加陈某某为本案当事人。 本院认为，吴志成在提供劳务过程中受伤的事实清楚。现本案争议的焦点是：一、原判决认定吴志成自行承担20%责任比例是否恰当；二、原审是否漏列当事人陈某某，北泉公司在本案中是否应承担连带责任。 关于焦点一，吴志成从事屋面防水维修爬梯时摔伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，吴志成作为雇员因劳务自己受到伤害，按其与雇主各自的过错承担相应责任。曹改明作为雇主，未对雇员进行安全教育，并提供相应安全防护措施，比如提前检查梯子的安全性、系安全绳等，对吴志成的摔伤负有主要责任；吴志成作为雇员，在从事雇佣活动时疏于自己安全的防护，负有次要责任。原审责任比例划分恰当。北泉公司上诉认为吴志成应承担50%责任与事实和法律规定不符，本院不予采纳。 关于焦点二，《中华人民共和国民法典》第一百七十条规定：“执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施的民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人。”从查明的事实来看，陈某某作为北泉公司承建的龙福泉小区的项目经理，对外以北泉公司名义施工，北泉公司与陈某某之间的关系系内部关系，陈某某在涉案工程施工过程中履行的是职务行为，就该工程而言北泉公司对外应承担企业法人的民事责任，陈某某是否参与本案诉讼并不影响吴志成主张权利，且吴志成明确表示不要求追加陈某某参加本案诉讼，陈某某并非本案必须参加诉讼的当事人，故对北泉公司要求追加陈某某为本案当事人的理由本院不予采纳。陈某某将工程中的防水维修分包给曹改民，陈某某知道或者应当知道接受该分包业务的曹改民作为个人没有相应资质或者安全生产条件，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定并结合上述法律规定，北泉公司应与雇主曹改民对雇员吴志成的损害承担连带赔偿责任。北泉公司与陈某某间可依据双方的约定另行解决。 综上所述，北泉公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4244元，由上诉人石河子北泉建筑安装工程有限责任公司负担（已交纳）。 本判决为终审判决。 审 判 长  李 莉 审 判 员  刘丽美 审 判 员  白 婷 二〇二一年四月七日 法官助理  禹 文 书 记 员  朱晓萱