浙江省义乌市人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0782民初3702号原告：谌桂英。委托代理人：胡范辉。被告：龚艳，系原义乌市艳佳婴幼儿用品商行经营者。委托代理人：纪周成。原告谌桂英诉被告龚艳劳动争议一案，本院于2016年3月10日立案受理后，依法由代理审判员陆笑笑适用简易程序，于2016年4月6日公开开庭进行了审理。原告谌桂英及其委托代理人胡范辉、被告的委托代理人纪周成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谌桂英诉称：2008年4月22日至2015年3月12日期间，被告开办经营“义乌市艳佳婴幼儿用品商行”（以下简称艳佳商行），原告受聘自2009年11月13日到2015年4月21日一直在被告的艳佳商行工作，岗位为护理师，双方签订了劳动合同。工作以来，原告几乎每天上班，从不休息，每年只过年时休息3天，还经常延时加班，可是，艳佳商行没有依法支付加班费，起初两年未给原告缴纳社会保险，工资更是经常拖欠。2015年3月12日，因被告扩大经营，“义乌市艳佳婴幼儿用品商行”注销，但原告仍在其商行工作，直到2015年4月22日，被告成立了浙江阿布哥母婴用品有限公司义乌分公司（简称阿布哥公司），原告与被告的艳佳商行劳动关系就此终止。2015年8月，原告要求被告及其阿布哥公司支付加班费、经济补偿金及拖欠的工资，但遭到拒绝，现原告诉至本院，请求判令：1、被告支付原告在被告开办的“义乌市艳佳婴幼儿用品商行”工作期间的双休日加班费63954元、法定节假日加班费9425.3元，合计加班费为73379.3元；2、被告支付原告因终止劳动关系的经济补偿金17875元；3、被告为原告补缴两年社会保险费10464元。被告龚艳辩称：1、原告在被告处工作时间错误，实际是2009年11月13日在被告处工作。2、被告承认有过加班，不是如原告说的每天都在加班，原告主张加班费用有出入，被告处有考勤记录，没有这么多的加班费。被告工资统计清单上也表明了加班过都已计付加班费。3、代理人认为补缴的社会保险是2009年至2011年已经超过诉讼时效，原告应该向行政部门进行主张，不应向法院诉讼。4、经济补偿金，原告属于自愿离职，不需要经济补偿。原告为证明自己的主张，向本院提供证据如下：1、个体工商户登记档案一份，证明义乌市艳佳婴幼儿用品商行由被告开办经营，于2008年4月22日注册至2015年3月12日注销的事实。2、劳动合同书三份，证明原告与义乌市艳佳婴幼儿用品商行有劳动关系，合同期限为2009／11／13-2010／11／12；2010／11／13-2012／12／31；2012／12／31-2015／12／31的事实。3、营业执照及登记基本情况一份，证明浙江阿布哥母婴用品有限公司义乌分公司负责人为被告，被告也是公司法定代表人的事实。4、答辩书复印件一份，证明：1、原告与艳佳商行签订劳动合同的真实性；2、员工包含原告每月上班时数为187.5-188小时；3、艳佳商行及阿布哥员工上班的早晚班形式每人每天上一个班次，规定夏季为早班8-15点，晚班15-21.30；冬季早班8-15，晚班15-21时；每班次中间有半小时吃饭时间。5、职工养老历年缴费清单复印件一份，证明2009／11／13-2011／11／11期间，义乌市艳佳婴幼儿用品商行未给原告缴纳社保的事实。6、申请证人叶某、王某出庭作证，证人叶某证言：我跟原告是同事，被告是我前老板。2009年9月到被告处上班，2015年9月底离开。我跟原告的工作岗位是一样的，都是护理师，给宝宝洗澡的，所有待遇跟原告都是一样的。我们是天天上班的，没有休息日，五一、十一是两倍工资的，双休日加班没有加班工资的。平时考勤有两种，一种是指纹，一种是书面签到，平时工作延时半小时很正常的。离职后，我也向法院起诉了。证人王某证言：我原来是客户，后来成了商行的主管，被告是我前老板。上班制度是早上7时50分至15时30分，晚班是14时30至9时30分；夏季晚班时间下班会晚半个小时，上班时间内必须到的。考勤有指纹考勤和签字考勤，同时进行。加班工资周六周日没有，如果延时加班是有的，五一、十一都没有休息的。加班费公司是说有，但发没发不知道，公司发工资也没有工资条的，直接打到工资卡里，工资数额也没有员工签字确认的。被告质证：证据1、2、3无异议。证据4，这份证据是仲裁案子阿布哥的答辩书，与本案无关，开在南门街的商行是从艳佳商行到阿布哥延续下来的，商行上班制度两个都一样，所以阿布哥的答辩也认可。员工是有加班的情况，但是也足额发放了加班费。证据5确实未交过社保。同时补充证据协议书一份，协议书是艳佳商行与被告签订，愿意以现金的形式支付社保。对证人证言，证人叶某与原告关系密切，她们的利益是一致的，可信度要打折扣。证人王某是2014年才到公司上班，对以前的事情是不知情的。她只负责服务、考勤，对工资这块她自己说也不清楚，我认为可信度也持异议。被告为证明自己的主张，向本院提供证据如下：1、辞职申请单复印件一份，证明原告于2015年8月23日向门店提出辞职并获准的事实。2、2013年1月至2015年8月工资清单打印件一份，证明原告每个月实际发的工资数及加班天数和发放相应加班费的事实。3、补充协议书一份，证明原告同意社保以现金形式支付的事实。原告质证：证据1提供的是复印件，原告本身的辞职时间是真实的，但这份证据与本案无关联性，这是在阿布哥的辞职书。证据2真实性有异议，它是打印件，可以制作的，原告自己也仔细看了关于加班的是没有的。而且，证人也讲了艳佳商行给员工发工资是没有员工签字确认的，这份证据不应采信。证据3、由于原告文化程度低，对于签字说像又不像，有可能是签过。对于有没有现金方式补贴给她不知道。被告说以现金方式支付，就由被告举证。本院认证：对原告提供的证据1、2、3、4、5，被告均无异议，证明效力予以确认。对证人证言需要结合全案予以综合认定。对被告提供的证据1系个体工商户义乌市艳佳婴儿商行注销后形成的，与本案的关联性不能认定。对于证据2、3，需要结合全案予以综合认定。经审理查明：被告龚艳经营的个体工商户义乌市艳佳婴幼儿用品商行于2008年4月22日成立，2015年3月12日注销。2009年11月13日，原告到义乌市艳佳婴幼儿用品商行上班，并签订劳动合同一份，工作期限为2009年11月13日至2010年11月12日，约定岗位为护理师，实行综合计算工时工作制，工资为底薪加提成。2010年11月13日，双方再次签订劳动合同，期限为2010年11月13日起至2012年12月31日止，月基本工资为1200元。2012年12月31日，双方再次签订劳动合同，期限为2012年12月31日至2015年12月31日，实行基本工资1650元／月＋绩效工资＋销售提成。2015年3月12日，义乌市艳佳婴幼儿用品商行由被告申请注销，双方劳动关系解除。本院认为：2009年11月13日至2015年3月12日，原告与用人单位义乌市艳佳婴幼儿用品商行存在劳动关系，本案争议焦点为原告的工资标准，原告主张的加班事实能否认定，加班工资应否支付；义乌市艳佳婴幼儿用品商行注销，其经营者被告应否支付原告经济补偿金以及补缴社会保险问题。一、关于工资标准。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据；与争议有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。原告主张09年到15年各年的工资标准为1800／月、2100元／月、2400元／月、2700元／月、3000元／月、3250元／月，该标准超过了合同约定的工资标准，对此被告提供了工资清单，虽然原告对该份清单不予认可，但是未提供工资卡进行佐证，本院采信被告主张的工资数额。二、劳动者主张加班工资的，应对加班事实负举证责任。本案原告没有提供证据证明被告安排额外加班而未支付加班工资的证据，应由其承担举证不能的不利后果，原告要求被告支付法定休息日、法定节假日加班工资，本院不予支持。三、本案被告申请注销义乌市艳佳婴幼儿用品商行导致双方劳动关系解除，依法应由被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金。劳动合同法第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。根据被告提供的工资清单，原告离职前十二个月平均工资为3107元，故被告应支付给原告解除劳动关系经济补偿金17088.5元。四、关于原告要求补缴社会保险问题，依法应由地方人民政府社会保险部门负责处理，不属于人民法院受理民事诉讼的范围，本案不予处理。综上，原告的诉讼请求合法有理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第七条、第五十八条、第六十三条、第八十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，判决如下：一、被告龚艳于本判决生效之日起十日内支付给原告谌桂英解除劳动关系经济补偿金17088.5元；二、驳回原告谌桂英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。代理审判员  陆笑笑二〇一六年六月七日书 记 员  郑玲燕