广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书(2015)东二法沙民一初字第256号原告：李宏伟，男，汉族，1986年6月16日出生，住山西省柳林县。委托代理人：唐冰，广东法仕律师事务所律师。委托代理人：方福甜，广东法仕律师事务所实习律师。被告：谢代旺，男，汉族，1978年1月16日出生，住江西省南康市。被告：东莞市横沥仙肤莱漫妮日用品商行。住所地：东莞市横沥镇田坑村城乡路。经营者：谢代旺。被告：谢鑫，女，汉族，1972年2月15日出生，住江西省南康市。原告李宏伟诉被告谢代旺、东莞市横沥仙肤莱漫妮日用品商行（以下简称漫妮商行）、谢鑫民间借贷纠纷一案，本院于2015年9月1日立案受理后，依法由审判员林健华担任审判长，与代理审判员詹杰、人民陪审员方顺达组成合议庭，于2016年6月16日公开开庭进行了审理。原告李宏伟的委托代理人唐冰、方福甜到庭参加诉讼，被告谢代旺、漫妮商行、谢鑫经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告李宏伟诉称：2014年11月4日，原告与被告谢代旺签订《个人抵押借款合同》，被告漫妮商行、谢鑫与李宏伟签订《担保合同》，2014年11月5日，原告李宏伟与三被告共同签订《借款合同补充协议》，约定被告谢代旺向原告借款用于短期周转，借款金额为150,000元，借款期限为6个月，即2014年11月3日至2015年5月2日，借款利息为每月3%，不足一个月按照一个月计算，还款方式为先息后本，每月4日前结息，到期一次性归还借款本金，被告谢代旺将位于东莞市樟木头镇大富豪广场富华阁XX楼XX室房屋（房地产权证号为：粤房地权证莞字第XXXXXXXX**号）为合同债务提供抵押担保，抵押期限至主债务履行完毕止，被告漫妮商行、谢鑫为被告谢代旺上述借款合同债务承担连带责任保证，保证期间为自本合同生效之日起至债务人向原告还清全部本息以及由此产生的其他一切费用之日止，担保范围均为包括但不限于借款本金、利息、逾期利息和有关费用、违约金、罚息、赔偿金和实现借款债权的费用，债务履行期间，被告谢代旺未按时支付利息或者归还借款本金的，原告有权要求被告谢代旺立即提前一次性归还全部借款本息并支付由此产生的其他一切费用。合同签订后，原告于2014年11月5日委托第三人范某代为以银行转账的方式向被告谢代旺支付了借款80,000元，被告谢代旺亲笔向原告出具了《���款收据》确认收到该80,000元借款。2014年11月10日，东莞市房产管理局向原告签发了《广东省房地产他项权证》，原告依法取得了被告谢代旺名下位于东莞市樟木头镇大富豪广场富华阁XX楼XX室房屋的第二顺位抵押权。现借款早已到期，虽经原告多次催告均未果。为此，原告特诉至法院，请求法院判决：1.被告谢代旺立即向原告偿还借款本金80,000元及利息（以80,000元为本金，按月利率2%，不足一个月的按一个月计算，自2014年11月5日起计算至全部还清之日止）；2.被告谢代旺支付原告律师费5,000元；3.原告在前述诉讼请求及诉讼费用所确定的债权范围内就拍卖、变卖被告谢代旺位于东莞市樟木头镇大富豪广场富华阁XX楼XX室房屋（房地产权证号为：粤房地权证莞字第XXXXXXXX**号）所得价款有第二顺位优先受偿权；4.被告漫妮商行、谢鑫对谢代旺上述第1、2项诉讼请求所确定的债务承担连带清偿责任；5.三被告承担本案诉讼费。被告谢代旺、漫妮商行、谢鑫没有提出答辩意见，也没有在举证期限内向本院提交任何证据或者提出任何质证意见。经审理查明：被告漫妮商行系个体工商户，经营者为被告谢代旺。原告李宏伟主张其与被告谢代旺通过朋友介绍认识后，被告谢代旺向其借款80,000元用于短期周转，并提供了房产作抵押，另由漫妮商行以及谢鑫提供保证。为此，李宏伟向本院提交了其与谢代旺签订的《个人抵押借款合同》、与谢鑫、漫妮商行签订的《担保合同》、与谢代旺、谢鑫、漫妮商行签订的《借款合同补充协议》、招商银行转账汇款电子回单、收款收据以及房地产他项权证予以证明。《个人抵押借款合同》签订于2014年11月4日，约定原告李宏伟（甲方）向被告谢代旺（乙方）出借150,000元借款，借款期限自2014年11月3日起至2016年11月2日止（如实际放款日与该日期不符，以实际借款日期为准），谢代旺将其名下位于东莞市樟木头镇大富豪广场富华阁XX楼XX室房屋（房地产权证号为：粤房地权证莞字第XXXXXXXX**号）作为本合同项下的借款向李宏伟提供抵押担保，抵押担保的期限自抵押登记之日起至主债务履行完毕止，担保范围包括借款本金、利息、违约金、损害赔偿金、甲方实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费等）。《担保合同》签订于同日，约定漫妮商行、谢鑫为谢代旺上述《个人抵押借款合同》项下债务（包括但不限于借款本金150,000元、利息、逾期付款利息、实现债权的费用，如诉讼费、律师费等）承担连带责任保证，保证期间为从合同生效之日起至债务人向李宏伟还清全部借款本息以及由此产生的其他一切费用之日止。《借款合同补充协议》签订于2014年11���5日，约定李宏伟与谢代旺、漫妮商行、谢鑫在上述《个人抵押借款合同》的基础上，就有关事项再行签订了一份《借款合同补充协议》，借款期限变更为6个月，从2014年11月3日至2015年5月2日，月利率为3%，不足一个月的按一个月计算，还款方式为先息后本，每月4日前结息，到期一次性归还借款本金，若谢代旺未能按时支付利息或者归还借款本金的，李宏伟可要求谢代旺提前一次性还清全部借款本息及支付由此产生的其他一切费用，且谢代旺按照欠款金额每日千分之三向李宏伟支付违约金。同日，李宏伟委托案外人范某通过银行转账的方式向谢代旺交付了借款80,000元，谢代旺亦出具了相应的收款收据给李宏伟。2014年11月10日，双方就涉案房产办理了抵押登记，李宏伟为涉案房产的第二顺序抵押权人。另查，原告李宏伟主张其为实现本案债权而聘请律师��理，产生了律师费5,000元，且已经实际支付，为此，李宏伟提交了《民事代理委托合同》及发票联予以证明。以上事实，有《个人抵押借款合同》、《担保合同》、《借款合同补充协议》、房地产权证、他项权证、招商银行转账汇款电子回单、情况说明及身份证复印件、收款收据、民事代理委托合同、发票联及本案一审庭审笔录等附卷为证。本院认为：本案为民间借贷纠纷。三被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院视为其放弃对原告李宏伟提供的证据及陈述提出质证及抗辩的权利，李宏伟提供的证据可以作为认定案件事实的依据。原告李宏伟主张谢代旺向其借款80,000元，并提交了签有“谢代旺”姓名字样的《个人抵押借款合同》、《借款合同补充协议》、招商银行转账汇款电子回单以及收款收据予以证明，上述证据已经形成完整的证据链，可以证明谢代旺向李宏伟借款80,000元的事实，故本院对李宏伟的上述主张予以确认。双方虽然在《借款合同补充协议》约定借款期限为2014年11月3日至2015年5月2日，但在《个人抵押借款合同》已经明确借款期限以实际借款日期为准，结合李宏伟于2014年11月5日将借款交付给谢代旺，故涉案借款的借款期限为2014年11月5日至2015年5月4日。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条的规定，“借款人应当按照约定的期限返还借款……”现原告李宏伟诉请被告谢代旺归还上述借款80,000元，于法有据，本院予以支持。至于利息，双方约定借款期限内利息为月息3%，逾期还款利息为每日千分之三，现在李宏伟主张借款利息及逾期还款利息均按月利率2%计算，符合法律规定，本院予以支持。又因谢代旺自借款之日（2014年11月5日）起未向李宏伟支付过利息，现李宏伟诉请���代旺以80,000元为本金，按照月利率2%的标准，支付从2014年11月5日起计至全部款项还清之日止的利息，于法有据，本院予以支持。至于李宏伟主张该利息未满一个月按一个月的标准计算，于法无据，本院予以驳回。涉案的《借款合同补充协议》明确约定债务履行期间，谢代旺若未按时支付利息或归还借款本金的，李宏伟有权要求谢代旺提前一次性还清借款本息并支付由此产生的其他一切费用。现李宏伟为实现涉案债权而聘请了律师参与诉讼，并产生了律师费5,000元，且已经实际支付，该款项应由谢代旺承担。涉案的《个人抵押借款合同》已经明确约定谢代旺提供其位于东莞市樟木头镇大富豪广场富华阁XX楼XX室房屋（房地产权证号为：粤房地权证莞字第XXXXXXXX**号）为其涉案借款提供抵押担保，担保的范围包括了借款本金、利息以及李宏伟为实���借款合同项下债权所支付的律师费、诉讼费等，且已经办理了抵押登记手续，李宏伟为第二顺序抵押权人，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条及第一百九十九条的规定，李宏伟对位于东莞市樟木头镇大富豪广场富华阁XX楼XX室房屋（房地产权证号为：粤房地权证莞字第XXXXXXXX**号）折价、变卖或者拍卖所得价款按办理抵押登记的先后顺序在前述的债权范围内享有优先受偿权。涉案的《担保合同》明确约定漫妮商行、谢鑫为谢代旺涉案的债务承担连带责任保证，但其约定的保证期间为合同生效之日起至债务人向李宏伟还清全部借款本息以及由此产生的其他一切费用之日止，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第三十二条第二款的规定，“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，���为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。”故上述保证期间约定不明确，则漫妮商行、谢鑫的保证期间应为主债务履行期届满之日起二年。结合涉案主债务履行期限为2015年5月4日，即漫妮商行、谢鑫的保证期间并未经过，故其应对谢代旺的涉案债务承担连带清偿责任。又根据《中华人民共和国担保法》第二十八条第一款的规定，“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。”结合谢代旺已经提供了其名下的涉案房产作为抵押担保，故漫妮商行、谢鑫应在谢代旺提供的其名下的涉案房产折价、变卖或者拍卖所得价款未能清偿部分承担连带清偿责任。漫妮商行、谢鑫承担清偿责任后，有权向谢代旺追偿。原告主张超出部分，于法无据，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十五条、第一百八十七条、第一百九十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十八条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第三十二条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告谢代旺于本判决生效之日起三日内归还原告李宏伟借款本金80,000元及利息（以80,000元为本金，按照每月2%的标准，从2014年11月5日起计算至全部款项还清之日止）；二、被告谢代旺于本判决生效之日起三日内支付原告李宏���为实现债权而产生的律师费5,000元；三、原告李宏伟对被告谢代旺提供的位于东莞市樟木头镇大富豪广场富华阁XX楼XX室房屋（房地产权证号为：粤房地权证莞字第XXXXXXXX**号）折价、变卖或者拍卖所得价款按办理抵押登记的先后顺序在前述的债权范围内享有优先受偿权；四、被告东莞市横沥仙肤莱漫妮日用品商行、谢鑫对被告谢代旺前述债务就李宏伟未能以东莞市樟木头镇大富豪广场富华阁XX楼XX室房屋（房地产权证号为：粤房地权证莞字第XXXXXXXX**号）折价、变卖或者拍卖所得价款受偿部分承担连带清偿责任；东莞市横沥仙肤莱漫妮日用品商行、谢鑫承担清偿责任后有权向谢代旺追偿；五、驳回原告李宏伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2,320元，由被告谢代旺、东莞市横沥仙肤莱漫妮日用品商行、谢鑫共同承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  林健华代理审判员  詹 杰人民陪审员  方顺达二〇一六年六月二十四日书 记 员  黄丽英