辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）辽14民终967号上诉人（原审被告）：兴城市风景区管理局。法定代表人：陈晓东。委托代理人：李江。上诉人（原审原告）：田宝鑫。委托代理人：周铁民。上诉人兴城市风景区管理局与上诉人田宝鑫劳动争议纠纷一案，双方当事人均不服兴城市人民法院（2015）兴民初字第02117号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人兴城市风景区管理局委托代理人李江、上诉人田宝鑫及其委托代理人周铁民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明：田宝鑫从1993年12月25日至2011年10月31日在兴城市风景区管理局上班。2008年,田宝鑫从事监察工作。2011年7月15日，田宝鑫在工作期间因执行公务与游客发生冲突，被他人打伤，被送到兴城市人民医院住院治疗15天。2011年8月10日，田宝鑫经兴城市风景区管理局同意向兴城市劳动和社会保障局提出工伤认定申请，要求对其在工作期间，因履行工作职责受到他人致伤进行工伤认定。同年9月13日，兴城市劳动和社会保障局作出《工伤认定结论通知书》，认定田宝鑫为因公受伤。2011年10月15日，田宝鑫向葫芦岛市劳动鉴定委员会办公室申请对其致残程度进行鉴定。葫芦岛市劳动鉴定委员会办公室于2012年4月13日对田宝鑫的残情评定为七级。另查明，兴城市风景区管理局于2011年10月31日与田宝鑫解除劳动合同。《终止（解除）劳动合同证明书》中写明合同起止时间1993年12月起至2011年10月31日止。田宝鑫在该证明书签字。原审认为：本案系劳动争议案件，田宝鑫因工伤保险待遇问题向兴城市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，劳动仲裁委员会以仲裁请求超过仲裁申请时效不予受理，田宝鑫向本院提起民事诉讼。本案中，田宝鑫原系兴城市风景区管理局职工，因在工作期间与游客发生争执而受到伤害，该事实已经由兴城市劳动和社会保障局认定为工伤，并已发生法律效力。后又经葫芦岛市劳动鉴定委员会对田宝鑫的致残程度鉴定为七级。兴城市风景区管理局辩称田宝鑫的《工伤认定申请表》及《委托鉴定申请书》系在该局不了解情况的前提下盖的公章，并且田宝鑫的工伤认定事实错误，适用法律错误。《工伤保险条例》第十七条规定，申请工伤的程序，首先由单位申请，如单位不申请可由个人申请。兴城市风景区管理局按正常程序也应为田宝鑫申请工伤，兴城市风景区管理局在接到《工伤认定结论通知书》后也并未提出行政复议或者提起行政诉讼，应视为对认定结论认可。兴城市风景区管理局辩称，田宝鑫于2011年和2012年鉴定为工伤、伤残，却未申请赔偿，至今已经超过诉讼时效。从田宝鑫鉴定为工伤及伤残等级至诉讼时虽已超过一年，但在此期间，田宝鑫多次找其单位有关领导解决此事。2015年8月期间，田宝鑫又到兴城市风景区管理局找有关领导对此事主张过权利，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第二款规定：“前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。”故对于兴城市风景区管理局的辩解不予采信。田宝鑫因工伤住院的伙食补助费750.00元，属于合理诉求。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；”根据双方签订的《终止（解除）劳动合同证明书》可知田宝鑫的月平均工资为1，760.00元。因田宝鑫的工伤致残等级为七级，计算停工留薪工资为1，760.00元/月×9月（2011年7月15日至2012年4月13日）=15，840.00元。一次性伤残补助金为1，760.00元/月×13月=22，880.00元。《辽宁省工伤保险实施办法》第十八条第二款规定，一次性工伤医疗补助金的支付标准按照所在市上年度职工月平均工资计算，因葫芦岛2011年月平均工资为2，268.00元，故一次性工伤医疗补助金为2，268.00元/月×12月=27，212.00元。一次性伤残就业补助金1，760.00元/月×10月=17，600.00元。合计84，282.00元予以支持。田宝鑫诉请的住院期间的护理费、交通费不属于工伤赔偿范围，故不予支持。田宝鑫称2008年以来节假日未休，兴城市风景区管理局也未给其补休并支付工资及补偿金，以及带薪年假的工资。因该单位的工作性质存在季节性，以及其工作安排也将休息日补偿给本单位职工，故对田宝鑫的诉请不予支持。田宝鑫诉请的节假日、带薪年假工资。因田宝鑫所在岗位的性质，夏季工作时间长，冬季工作时间短的调休方式，故对田宝鑫的该项诉请不予支持。田宝鑫诉请未签订劳动合同的工资、未签订无固定期限劳动合同双倍工资。1993年12月25日，双方签订了一份期限为三年的劳动合同，至2011年10月31日双方签订了一份《终止（解除）劳动合同证明书》，致使双方解除了劳动合同。申请劳动争议的诉讼时效为一年，田宝鑫在与兴城市风景区管理局领导协商时也仅提出工伤事项，而并未对该部分提出要求，故对田宝鑫该诉请不予支持。田宝鑫要求兴城市风景区管理局支付经济补偿金，因双方解除劳动合同是自愿的，并非用人单位违反法律规定解除或终止劳动合同，并且在解除劳动合同时田宝鑫获得经济补偿金31，680.00元，故对田宝鑫的该项诉请不予支持。依照《工伤保险条例》第三十三条第二款、第三十七条第二项、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第二款之规定，判决如下：一、兴城市风景区管理局于本判决生效后十日内赔偿田宝鑫伙食补助费、停工留薪工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等合计84，282.00元；二、驳回田宝鑫的其他诉讼请求。兴城市风景区管理局不服原审判决，向本院提起上诉称：田宝鑫与游客发生冲突，兴城市公安局已经立案侦查，认定工伤以及七级伤残属于认定事实错误；田宝鑫的诉讼请求应经超过诉讼时效。要求二审法院撤销一审判决，依法改判，驳回田宝鑫的诉讼请求。田宝鑫不服原审判决，向本院提起上诉称：原审判决计算的一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金错误；田宝鑫住院期间护理费和交通费应予支持；田宝鑫的带薪年休假工资、补偿金、赔偿金以及未签订劳动合同的双倍工资也应得到支持。要求二审法院依法改判，支持田宝鑫的诉讼请求。本院经审理查明的事实与原审查明事实一致。另查明：2011年10月31日，田宝鑫与兴城市风景区管理局签署解除劳动合同证明书时，领取了经济补偿金31，680.00元，失业救济金17，280.00元。该证明书同时证明，田宝鑫与兴城市风景区管理局解除劳动合同的原因以及法律依据是兴城市风景区管理局转企改制。2014年葫芦岛市职工月平均工资3，202.00元，本案一审开庭时间为2015年10月28日。以上事实有双方当事人陈述、有《劳动合同书》、《终止（解除）劳动合同证明书》、田宝鑫住院病历、《工伤认定结论通知书》、《委托鉴定结论通知单》等证据载卷佐证，本院予以认定。本院认为：田宝鑫在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害事实清楚，证据充分，本院予以认定。田宝鑫受伤后，兴城市风景区管理局分别于2011年8月10日和10月15日，向兴城市劳动和社会保障局、葫芦岛市劳动鉴定委员会办公室提出工伤认定申请报告和致残程度鉴定申请。田宝鑫被认定为工伤，七级伤残。兴城市风景区管理局现以公安机关立案为由否定田宝鑫工伤，没有法律依据，本院不予支持。因田宝鑫一直向兴城市风景区管理局主张工伤待遇，故田宝鑫的请求没有超过诉讼时效。兴城市风景区管理局的上诉理由没有事实依据和法律根据，本院不予支持。对田宝鑫的上诉请求，本院认为：根据《辽宁省工伤保险实施办法》第十八条规定，田宝鑫的一次性工伤医疗补助金应该按照所在市上年度12个月的平均工资计算，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条规定，“上年度”应该是一审法庭辩论终结前的2014年，故田宝鑫的一次性工伤医疗补助金应该是38，424.00元(3，202.00元×12个月)；田宝鑫的一次性就业补助金应该是20个月的本人工资，原审计算10个月有误，故田宝鑫的一次性就业补助金为35，200.00元（1，760.00×20）;关于田宝鑫的护理费，因田宝鑫无护理依赖证明，原审判决不予支持正确；关于田宝鑫的交通费，因田宝鑫未到统筹区之外就医，原审判决不予支持正确；关于田宝鑫的补偿金、赔偿金、双倍工资等请求，因田宝鑫在与兴城市风景区管理局解除劳动合同时已经领取了相关费用，且田宝鑫与兴城市风景区管理局解除劳动合同的原因以及法律依据是兴城市风景区管理局转企改制，故原审判决不予支持正确。综上，田宝鑫的上诉理由中的一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金有事实依据和法律根据，本院予以支持；田宝鑫的其他上诉理由本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、撤销兴城市人民法院（2015）兴民初字第02117号民事判决第一项。二、维持兴城市人民法院（2015）兴民初字第02117号民事判决第二项。三、兴城市风景区管理局于本判决生效后十日内赔偿田宝鑫伙食补助费、停工留薪工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金113，094.00元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10.00元，二审案件受理费10.00元，合计20.00元，由兴城市风景区管理局负担。本判决为终审判决。审判长  康永杰审判员  刘亚伟审判员  郭逸群二〇一六年六月二十一日书记员  于 燕本判决书援引的相关法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项：原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；《辽宁省工伤保险条例实施办法》第三十五条：七级伤残的，一次性工伤医疗补助金为12个月上年度职工月平均工资；一次性就业补助金为20个月本人工资。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条：“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。