辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽08民终946号上诉人（原审被告）：熊金香，女，1984年10月5日出生，汉族，原营口圣士实业有限公司职工，住所地营口市西市区。委托诉讼代理人：张杰，营口市站前区八田地法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：营口圣士实业有限公司，住所地营口市老边区金牛山大街168号。法定代表人：王军，系该公司总经理。委托诉讼代理人：徐静，系辽宁绿洲律师事务所律师。上诉人熊金香因与被上诉人营口圣士实业有限公司劳动争议一案，不服营口市老边区人民法院（2020)辽0811民初1749号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。熊金香上诉请求：一、请求撤销老边区人民法院（2020)辽0811民初1749号民事判决书；二、改判被上诉人支付上诉人解除劳动合同经济赔偿金45025.68元。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律不当。本案被上诉人及一审法院均没有弄清解除合同的经济补偿金及经济赔偿金的概念。导致被上诉人一审诉讼主张有误，一审法院判决与劳动仲裁裁决风马牛不相及。因被上诉人违法导致上诉人解除劳动关系，上诉人既可以申请补偿金，也可以申请赔偿金。而上诉人主张的是解除劳动合同的经济赔偿金45025.68元，而不是要求被上诉人支付经济补偿金15855元，劳动裁决也支持了上诉人的仲裁申请，裁决被上诉人支付上诉人经济赔偿金45025.68元。被上诉人一审诉讼请求，要求其不承担经济补偿金，而仲裁根本就没有裁决被上诉人支付经济补偿金，被上诉人一审起诉的是仲裁没有裁决的，而一审法院不查清仲裁裁决内容，仅依据被上诉人的诉求即做出的判决令上诉人无所适从。上诉人2012年2月入职被上诉人处工作,2020年4月23日与被上诉人解除劳动关系，工作柒年零叁个月，由于被上诉人提出与上诉人解除劳动关系违反了《劳动合同法》第四十六条和第八十七条，仲裁裁决被上诉人支付上诉人经济赔偿金45025.68元并无不当。上诉人孕期、产期、哺乳期均在劳动合同期内，依法应予支付相应工资待遇，上诉人要求年假工资、法定假工资，仲裁并没有支持，上诉人因身体等诸多原因没有起诉。如按此判决，被上诉人不但要支付上诉人经济赔偿金45025.68元（因一审没有涉及）及上诉人的工资款18567.47元，还要支付上诉人经济补偿金15855元。综上，劳动仲裁依据《劳动合同法》第八十七条，裁决被上诉人应支付上诉人经济赔偿金45025.68元，被上诉人并没有对支付的经济赔偿金提出主张，而是对没有裁决的经济补偿金提出主张。望二审法庭查清事实，依法驳回被上诉人的诉讼请求。营口圣士实业有限公司辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律适当，应当依法驳回上诉人的上诉请求。被上诉人认为一审法院已经详尽地对案件事实进行了调查了解，已经确认了案件事实，故改变了原老边区劳动仲裁庭的裁决。被上诉人认为一审法院已经将事实查清，因为老边区劳动仲裁庭未能准确地适用法律，故改变了劳动仲裁庭的裁决意见，作出了新的判决。这份判决是公正的，适用法律是准确的。关于赔偿金及经济补偿金的概念，这是上诉人自己的一种想法，不能因为上诉人请求的经济赔偿金或者说老边区劳动仲裁庭裁决了经济赔偿金，一审法院就必须予以维持。上诉人常年不上班，不请假，对被上诉人的召回请求不睬不理，上诉人的行为已经严重违反了劳动合同法的规定。因此一审法院认定系上诉人熊金香解除劳动合同关系是正确的，请求维持原判。营口圣士实业有限公司向一审法院起诉请求：1、请求依法判决原告不需承担经济补偿金45025.68元；2、请求依法判决原告不再向被告支付18567.47元工资；3、被告承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2013年1月1日，原、被告签订劳动合同书，合同约定被告熊金香到原告圣士公司从事服务员工作，合同期限自2013年1月1日起至2015年12月31日止。2016年1月1日，双方又续订劳动合同，其限自2016年1月1日至2018年12月31日止。2017年6月，原告圣士公司停工停产。原告圣士公司共拖欠被告熊金香2016年1月至2017年6月期间工资25269元，被告熊金香月平均工资3171元。2017年8月，原告圣士公司召集公司员工全面复工，被告熊金香并未复工，且至今未到原告圣士公司工作。2019年6月10日，原告圣士公司通过大会决议开除被告熊金香，通知被告熊金香于2019年7月15日前到人力资源部办理离职手续，被告熊金香于2020年4月23日收到通知。2020年7月17日，营口市老边区劳动人事争议仲裁委员会以申请人熊金香、被申请人营口圣士实业有限公司为主体作出营边劳人仲裁案字【2020】第28号仲裁裁决书，裁决：“一、被申请人应支付申请人经济补偿金45025.68元；二、被申请人应协助申请人办理生育保险待遇事宜；三、被申请人应支付申请人2016年1月至2017年6月工资18567.47元。以上金额合计为63593.15元。上述项由被申请人自本裁决生效之日起十日内一次性给付给申请人”。另查明，原告圣士公司自认已为被告熊金香交纳五险至2019年8月，被告熊金香个人负担部分为6701.53元。一审法院认为，本案系劳动争议纠纷。原告圣士公司与被告熊金香之间存在劳动关系；被告熊金香应当按照合同约定提供劳动，原告圣士公司应当按照合同约定支付被告工资。本案中，原告圣士公司作为用人单位，掌握单位员工发放工资的工资表，亦清楚被告熊金香的月工资数额，且对被告熊金香的月工资数额负有证明的义务，而原告圣士公司未提供被告熊金香工作期间的工资明细表，对于被告熊金香提出尚欠工资25269元，因原告圣士公司未提供证据，故本院确认拖欠工资数额为25269元。本案争议的焦点原告圣士公司应支付被告熊金香工资数额。原告圣士公司主张不予支付被告熊金香的工资18567.47元的诉请，虽然原告圣士公司未提供缴纳保险费用的证据，但被告熊金香自认个人承担社保费用为6701.53元，故本院确认原告圣士公司应支付被告熊金香工资18567.47元。对于原告圣士公司提出社保抵交工资的主张，因原告圣士公司未提供社保缴费收据予以证明，亦未在仲裁范围内，故不予支持。原告圣士公司主张不予支付被告熊金香经济补偿金的诉请，因本案原告圣士公司未按照劳动合同约定向被告熊金香支付劳动报酬，使得被告熊金香以消极复工对待，自2017年8月至今被告熊金香一直未到原告圣士公司工作，故2017年8月即视为被告熊金香提出解除合同的意思表示。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除合同：未及时足额支付劳动报酬的。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:劳动者依照本法第三十八条解除劳动合同的。为维护劳动者权利，原告圣士公司作为用人单位因拖欠劳动报酬致使被告熊金香以消极复工的行为作出解除合同的意思表示，被告熊金香作为劳动者有权解除合同，原告圣士公司应当支付被告熊金香经济补偿金，按照被告熊金香实际工作年限四年六个月计算，原告圣士公司应按照原、被告劳动合同解除或终止前12个月的月平均工资标准向被告支付5个月的经济补偿金15855元（3171元/月*5个月）。对于裁决书中的原告圣士公司协助被告熊金香办理生育保险待遇事宜，不属本院审理范围，故不予处理。综合本案的具体情况，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，判决如下：一、原告营口圣士实业有限公司支付被告熊金香经济补偿金15855元；二、原告营口圣士实业有限公司支付被告熊金香工资款18567.47元。上述款项，于本判决生效后十日内付清；逾期给付,按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告营口圣士实业有限公司负担。本院二审期间，各方当事人均没有提交新证据。本院二审查明的事实、证据与原审法院查明的事实及证据相一致。本院认为，上诉人对一审判决第二项内容未提出上诉，本案上诉争议焦点为上诉人要求被上诉人支付赔偿金的理由是否成立。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”本案上诉人系因被上诉人拖欠工资而消极复工，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，可以视为2017年8月上诉人提出解除劳动合同的意思表示，上诉人提供的证据不能证明被上诉人存在违法解除或终止劳动合同的情形，其要求支付赔偿金的请求缺乏事实依据，在此情形下，一审法院根据现有证据及查明的事实，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，判令用人单位支付经济补偿金，已经从尽量保障劳动者合法权益的角度予以裁判，适用法律正确。上诉人的上诉请求缺乏事实依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人熊金香负担。本判决为终审判决。审判长 王 娣审判员 段建勇审判员 杨名环二〇二一年四月十二日法官助理贾文震书记员宋洪峰