黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黑03民终87号上诉人（一审被告）：中国石油天然气股份有限公司黑龙江销售公司，住所地黑龙江省哈尔滨市道里区友谊路**。负责人：陈望远，总经理。委托诉讼代理人：毕凤睿，北京岳成（黑龙江）律师事务所律师。委托诉讼代理人：佘圣男，北京岳成（黑龙江）律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：于连芬，女，1968年5月26日出生，汉族，虎林市石油公司大集体商店退休职工，住虎林市。委托诉讼代理人：林更新，虎林市东风法律服务所法律工作者。上诉人中国石油天然气股份有限公司黑龙江销售公司（以下简称石油公司）因与被上诉人于连芬提供劳务者受害责任纠纷一案，不服虎林市人民法院（2019）黑0381民初2751号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月12日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。石油公司上诉请求：1.撤销虎林市人民法院（2019）黑0381民初2751号民事判决，改判石油公司按50%的比例即42963.59元向于连芬承担赔偿责任；2.一审、二审案件诉讼费用由双方依法承担。事实和理由：一审判决认定事实不清、适用法律错误，应予撤销。一、于连芬在起诉状中已明确承认系因转身移位滑落摔倒，一审法院以石油公司未向法庭提交其他有效的证据予以证实于连芬存在过错为由，未认定于连芬在摔倒过程中存在过错，属于认定事实不清。二、一审判决适用法律错误。本案系提供劳务者损害责任纠纷，于连芬属于退休人员，同石油公司之间不存在劳动关系，于连芬认可为雇佣关系，石油公司不属于劳动法项下的用人单位，一审法院适用《侵权责任法》第三十四条判决石油公司承担全部赔偿责任属于适用法律错误。于连芬对损害的发生存在过错，一审法院未依法适用过错相抵，亦属于适用法律错误。于连芬辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律准确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。于连芬向一审法院提出诉讼请求：1.判令石油公司先行支付雇工伤害赔偿金10000元，其余金额根据司法鉴定结论再行增改；2.石油公司承担本案全部诉讼费用。鉴定机关出具鉴定结论后，于连芬明确诉讼请求：1.住院医疗费7767.98元、住院伙食补助费3700元（100元×37天）、误工费9000元（1500元×6个月）、护理费17121.53元〔（37×2人〕+（30×1人）〕×（60090元÷365天）、营养费2500元（50元×50天）、司法鉴定费3690元、十级残疾赔偿金61890元〔（30945元×20年）×10％〕、复印费20.50元、交通费232元（49×5+77），合计105922.01-6500＝99422.01元。一审法院认定事实：于连芬受雇于石油公司在虎林市北山油库食堂工作，月工资1500元。2019年6月11日，于连芬在擦食堂窗户时从一米多高的窗台上整个身体滑落摔倒在食堂室内地面的瓷砖上，呼救后被油库派车紧急送至虎林市人民医院，经医院检查后，于连芬让开了骨伤药后回家静养。次日，于连芬突感不适，随即前往虎林市中医院外科住院治疗，经诊断，于连芬胸12椎体压缩性骨折，腰部扭伤、腰椎滑脱、腰3横突综合症、颈椎病。于连芬在虎林市中医院住院治疗37天，花费医疗费7767.98元。于连芬住院期间，石油公司共计支付6500元医疗费。2019年8月29日，于连芬申请对医疗终结时间、住院期及恢复期护理人数、营养期及费用、是否构成伤残及伤残等级、康复费用进行鉴定。2020年1月10日，鸡西鸡矿医院司法鉴定所出具鸡矿司鉴（2019）临司鉴定40号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人构成十级伤残。2、支持伤后六个月医疗终结。3、支持二人护理30天，出院后一人护理30天。4.支持增加营养50天。5、不支持康复。一审法院认为，雇佣关系中雇主与雇员之间存在支配从属关系，雇员的劳动是从属性劳动，雇员对工作安排没有自主权，雇主可以随时干预雇员的工作；由雇主指定工作场所、提供劳动工具或设备、限定工作时间；是以直接提供劳务为目的，且是继续性提供劳务；雇员的工资一般是计时工资，定期给付。结合庭审中双方举证质证，于连芬受雇石油公司的事实存在，双方成立雇佣关系。基于报偿责任原理，雇员所从事的雇佣活动是为雇佣方的利益，因此雇佣活动中所产生的风险应由雇佣方石油公司承担。于连芬打扫食堂卫生属于被雇佣人员工作的范围之内。石油公司作为雇主，应对于连芬的损伤承担赔偿责任。石油公司主张适用依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条后半部及第二十六条规定，应减轻被告的赔偿责任，因被告未向法庭提交其他有效证据予以证实，且第三十五条系对“个人之间形成劳务关系”的规定，不予支持。对于连芬的合理损失确认如下：1.医疗费7767.98元，有住院票据为证，石油公司无异议，予以支持。2.住院伙食补助费，住院治疗37天，住院伙食补助费为3700元（37天×100元）。3.误工费，于连芬每月工资1500元，根据鉴定结论，六个月医疗终结期，故误工费为9000元（1500元×6个月）。4.护理费，于连芬主张护理人员工资按居民服务业标准赔偿，石油公司主张护理人员应提供护理人员工资标准，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。故对于连芬主张予以支持。根据鉴定结论，支持二人护理30天，出院后一人护理30天。故护理费为14816.71元〔（30天×2人+30天×1人）×60090元÷365天〕。5.营养费，根据鉴定结论，增加营养50天，故营养费为1500元（30元×50天）。6.司法鉴定费，于连芬提交鉴定费票据3690元，石油公司主张未支持康复费用，应扣除该项费用600元，对石油公司主张予以支持。故应由石油公司承担司法鉴定费3090元（3690元-600元）。7.残疾赔偿金，根据鉴定结论，于连芬构成十级伤残，故残疾赔偿金为61890元（30945元×20年×10％）。8.复印费，石油公司虽有异议，但该项费用是原告合理支出的必要费用，予以支持，故复印费20.50元（10.50元+10元）。9.交通费，于连芬主张交通费232元，予以支持。以上，于连芬各项损失合计102617.19元（医疗费7767.98元+住院伙食补助费3700元+误工费9000元+护理费14816.71元+营养费1500元+司法鉴定费3690元+残疾赔偿金61890元+复印费20.50元+交通费232元），由于连芬负担司法鉴定费600元，由石油公司负担102017.19元（102617.19元-600元）。适用公司已垫付6500元医疗费，故应赔偿于连芬95517.19元（102017.19元-6500元）。综上所述，于连芬要求石油公司给付各项赔偿款中的合理部分予以支持。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、《最高人民法院》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、于连芬的各项损失98927.19元（医疗费7767.98元+住院伙食补助费3700元+误工费9000元+护理费14816.71元+营养费1500元+残疾赔偿金61890元+复印费20.50元+交通费232元），由中国石油天然气股份有限公司黑龙江销售公司于本判决生效后十日内赔偿原告92427.19元（98927.19元-已垫付6500元）。二、驳回于连芬的其它诉讼请求。二审中，当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，于连芬为完全民事行为能力人，在擦食堂窗户时应当注意擦玻璃行为具有危险性和可能存在的风险，并应积极地规避风险，防止损害事实的发生。关于于连芬从一米多高的窗台上滑落摔倒在食堂室内地面的瓷砖上的原因，于连芬在起诉状中已明确系因转身移位滑落摔倒，于连芬在擦玻璃过程中没有采取安全可靠的方式，导致身体在高处失去平衡而受伤，对于损害事实的发生具有一定的过错，应当承担的相应责任，酌情确定为20%为宜。于连芬的各项损失98927.19元（医疗费7767.98元+住院伙食补助费3700元+误工费9000元+护理费14816.71元+营养费1500元+残疾赔偿金61890元+复印费20.50元+交通费232元），石油公司承担80%，即79141.75元，石油公司已付6500元，还应给付72641.75元。综上所述，石油公司的上诉请求成立，予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持虎林市人民法院（2019）黑0381民初2751号民事判决第二项；二、变更虎林市人民法院（2019）黑0381民初2751号民事判决第一项为：上诉人中国石油天然气股份有限公司黑龙江销售公司于本判决生效后十日内赔偿被上诉人于连芬72641.75元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1143元，二审案件受理费874.09元，合计2017.09元，由上诉人中国石油天然气股份有限公司黑龙江销售公司负担1473.77元，于连芬负担543.32元；鉴定费3690元，由上诉人中国石油天然气股份有限公司黑龙江销售公司负担3090元，于连芬负担600元。本判决为终审判决。审判长  刘兆宇审判员  武建明审判员  周雪松二〇二一年四月十三日书记员  赵婧珺