山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鲁04民终428号上诉人（原审原告）：李慧，女，1979年7月10日出生，汉族，住枣庄市薛城区。委托诉讼代理人：冷燕，山东金装律师事务所律师。委托诉讼代理人：张泽洋，山东金装律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：枣庄琴梦商贸有限公司，住所地枣庄市薛城区永兴路鑫宏苑****，统一社会信用代码913704030769841303。法定代表人：黄艳芹，董事长。委托诉讼代理人：张锋，山东薛国律师事务所律师。上诉人李慧因与被上诉人枣庄琴梦商贸有限公司（以下简称琴梦公司）劳动争议纠纷一案，不服山东省枣庄市薛城区人民法院（2020）鲁0403民初3429号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月29日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。李慧上诉请求：1.撤销山东省枣庄市薛城区人民法院（2020）鲁0403民初3429号民事判决，改判支持李慧的一审诉讼请求；2.二审诉讼费用由琴梦公司承担。事实和理由：2019年9月26日，李慧到琴梦公司从事销售工作，后被分到邹坞店担任店长。双方没有签订劳动合同。2020年5月18日，李慧因病住院。同年5月28日琴梦公司通知不让李慧上班。2020年1月份，琴梦公司为李慧缴纳一个月养老保险等社保。从2月份疫情开始，都是李慧将钱转到王梅经理账户由单位缴纳社保，共计转给王梅2670元。在工作期间，琴梦公司都是通过会计张存华个人枣庄农商银行账户将工资转给李慧，2019年10月份向李慧发放月工资依次为1388元、5551元、5200元、4768元、4250元、5981元、9105元（2、3月份）、5891元。同时李慧清楚知道琴梦公司的法定代表人与单位工作人员的关系。李慧庭审中快速说出自己的工资组成。琴梦公司为其缴纳2020年1月至5月份社保。一、一审判决认定案件事实错误。1.琴梦公司自2013年8月28日成立已七年，法定代表人通过微信、利用抖音对外宣传中，均称异佳人服饰。而公司名称是琴梦公司，明显是偷换概念，误导消费者，另外所有员工进公司工作，都不签订劳动合同。只有销售业务好才能晋升为店长，才给购买社会保险，不签劳动合同，不买社会保险，是琴梦公司的一贯做法。2.琴梦公司按照法律规定，应当提供其考勤表、工资表、解除劳动关系证明。而琴梦公司不但不提供，还提供虚假证据。证人张某作虚假陈述。该证人没听说有社保这事，没有聘用员工。代理人赵超就是公司员工。张某出庭说工资发放报表就黄艳芹一人，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十一条的规定，应对提供虚假证据人进行处罚。3.李慧从2019年9月26日到琴梦公司从事销售工作，得到法定代表人黄艳芹的信任，任邹坞店店长，负责考勤、有关报表的处理等工作。考勤表都是电子表格不会加盖公章，也无法接触到公章。作为考勤表的举证责任，应由用人单位承担举证责任，琴梦公司不提供就视为举证不能。琴梦公司认可2020年1月份-2020年5月份为李慧缴纳社保，其辩称是挂靠关系，并未提供挂靠协议。根据李慧提交证据，李慧只是将个人负担的部分转给琴梦公司，由琴梦公司为其缴纳。因为李慧是店长，琴梦公司承担单位缴纳部分。4.李慧一审提交要求黄艳芹出庭申请，因黄艳芹了解案件情况，不到庭就无法查清案情，应当出庭。而让证人张某出庭作伪证，干扰法庭正常审理案件。琴梦公司按月向李慧发放工资，李慧接受琴梦公司的管理，按时上下班，既使在疫情期间，仍风雨无阻，作为店长，负责考勤，接受上货、销售，坚守岗位。双方之间的管理与被管理关系客观存在，因此双方之间存在事实劳动关系。二、一审判决适用法律错误。琴梦公司与李慧解除劳动关系时，不下达书面解除劳动合同通知书，尚欠李慧5月份工资3800元。其行为违反《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，请求二审法院依法判决。琴梦公司辩称，李慧不是琴梦公司的员工，邹坞镇孙艳民服装店与琴梦公司是独立的法人主体，不存在隶属关系。不能证明李慧与琴梦公司之间是劳动关系。李慧向一审法院起诉请求：1.依法确认2020年5月28日已解除李慧、琴梦公司之间的劳动合同；2.判令琴梦公司支付李慧2020年5月份工资3800元；3.判令琴梦公司未与李慧签订劳动合同支付李慧2019年10月至2020年5月双倍工资差额42134元；4.请求琴梦公司支付李慧赔偿金84268元；5.判令琴梦公司支付李慧经济补偿金5093元；6.判令琴梦公司支付李慧加班费2211元；7.诉讼费用由琴梦公司承担。一审法院认定事实：琴梦公司于2013年8月28日成立，公司注册场所为枣庄市薛城区永兴路鑫宏苑东单元301室，黄艳芹系该公司的法定代表人，2018年4月2日变更前为枣庄爱佳人服饰有限公司。琴梦公司经营范围为：五金交电、电脑、百货、服装鞋帽等。李慧于2019年6月至2020年5月28日在薛城区孙艳民服装店工作，工作地点为枣庄市薛城区。薛城区孙艳民服装店类型为个体工商户，经营者为孙艳民，经营范围为：服装鞋帽、日用百货、饰品销售等，该服装店成立于2019年4月22日。李慧2020年1月至2020年5月的社会保险费均通过琴梦公司缴纳，琴梦公司自成立后未缴纳过增值税。一审法院认为，李慧主张与琴梦公司存在劳动关系，琴梦公司对李慧的主张不予认可。李慧向一审法院提交的邹坞店2019年9月份至2020年5月份的考勤表，微信聊天记录、照片、银行流水等，一审法院认为考勤表仅能证明李慧在邹坞店工作，邹坞店系案外人孙艳民个人注册，孙艳民系个体工商户，且该考勤表系李慧自行制作，没有加盖琴梦公司公章，该考勤表与琴梦公司没有关联性。微信聊天记录显示异佳人公司一位姓赵的人员，琴梦公司认为其公司没有姓赵的员工，李慧也未提交其他相关证据证实姓赵的员工系琴梦公司工作人员。李慧提交的照片只能够显示异佳人公司员工向全区人民拜年，李慧不能证明异佳人公司与琴梦公司系同一家公司。李慧提交的银行流水不能证明是琴梦公司发放的，发工资是案外人张存华，李慧不能证明张存华是琴梦公司的员工。李慧提交的参保信息即缴纳社会保险费的凭证，仅能证明琴梦公司代李慧缴纳了2020年1月至2020年5月的社会保险。李慧主张受琴梦公司指派在邹坞店工作，但未能提供其他有效证据予以佐证，且薛城区孙艳民服装店与琴梦公司是两个独立的法律主体，并不存在隶属关系。综上，李慧未能提交有效证据证明与琴梦公司存在劳动关系，故一审法院对李慧的各项主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条之规定，判决：驳回原告李慧的诉讼请求。案件受理费减半后收取5元，由原告李慧负担。本院二审期间，李慧提交薛城区社会保障社会保险服务中心出具的琴梦公司社会保险参保缴费名单，证明李慧系琴梦公司的员工并且琴梦公司为其缴纳了2020年1月-6月的社会保险。李慧在一审中提到孙厚东、王梅、黄萍萍均系在缴费名单之内，说明李慧在一审仲裁程序中所说的案件事实客观属实。琴梦公司质证意见为，对真实性无异议，该证据不能认定琴梦公司与李慧存在劳务关系，一审中已经查明李慧是通过琴梦公司参保的。本院认证意见为，对该证据的真实性予以确认，但不能达到李慧的证明目的。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条:“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张、由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”第九十一条:“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担,但法律另有规定的除外:(一)主张法律关系存在的当事人,应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任;(二)主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人,应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。”根据劳动和社会保障部《关于确认劳动关系有关事项的通知》[劳社部发(2005)12号]第一条规定:用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立:(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格。(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制定适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动。(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中,李慧并未与琴梦公司签订书面的劳动合同，其一审提交考勤表仅能证明李慧在邹坞店工作，而邹坞店系案外人孙艳民个人注册，孙艳民系个体工商户，且该考勤表系李慧自行制作，并未加盖琴梦公司的公章，该考勤表与琴梦公司没有关联性。一审时李慧提交的银行流水不能证明工资是琴梦公司发放的，发工资的人是案外人张存华，李慧亦不能证明张存华是琴梦公司的员工。李慧提交的参保信息即缴纳社会保险费的凭证，仅能证明琴梦公司代李慧缴纳了2020年1月至2020年5月的社会保险。李慧提交的证据不足以证明其与琴梦公司存在事实劳动关系。因此李慧的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人李慧负担。本判决为终审判决。审判长 李 莹审判员 李 丽审判员 党园园二〇二一年四月一日书记员 宋 旋