浙江省义乌市人民法院民 事 判 决 书（2015）金义商初字第6479号原告：江春芳。委托代理人：陈临建，浙江商苑律师事务所律师。被告：骆光武。被告：何水英。两被告共同委托代理人：陈冠群，浙江红太阳（杭州）律师事务所律师。原告江春芳为与被告骆光武、何水英合同纠纷一案，于2015年10月12日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员楼煜波独任审判，于2015年11月15日进行了第一次公开开庭审理。原告江春芳的委托代理人陈临建，被告骆光武、何水英的委托代理人陈冠群到庭参加了诉讼。后本案因案情复杂依法转为普通程序进行审理，本院依法组成合议庭，于2016年3月24日进行了第二次公开开庭审理。原告江春芳及其委托代理人陈临建，被告骆光武、何水英的委托代理人陈冠群到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告江春芳起诉称，两被告系夫妻关系。2011年5月12日，原、被告签订了关于义乌市光武饰品配件商行的招商资格或投标资格的《转让合同》一份，双方约定转让价格为50万元（为防止违约，书面合同写成580万元），之后经营商行的一切费用由原告支出，并注明该商行从成立之时到合同签订之日有无间断交税的记录以及两被告夫妻在同行业无重复。合同签订后，原告按约支付了转让款50万元并按约支付了商行之后的税费及店面租金。截至2015年9月15日，原告已支付税费128391.36元，租金10万元。2015年9月6日，浙江中国小商品城集团股份有限公司（以下简称商城集团）发出《关于国际商贸城一区东扩市场招商报名的通告》，根据该通告的要求，被告骆光武携带义乌国际商贸城一区东扩市场招商报名表及相关资料前往报名。经审核，由于被告已取得国际商贸城一区市场的商位使用权，根据通告第五条第一项的规定，被告不享有国际商贸城一区东扩市场的招商资格，并将有关材料退回。为此，请求判令：1、解除原、被告于2011年5月12日签订的《转让合同》；2、两被告返还原告转让款50万元，并赔偿税费损失128391.36元、租金损失10万元，合计728391.36元；3、两被告赔偿原告上述728391.36元款项的利息损失（从资金占用之日始按年利率6%计付至实际履行完毕之日止）。被告骆光武、何水英共同答辩称，1、原、被告签订《转让合同》是事实，实际的转让价格为48万元。合同签订后，被告即按约与原告进行了交接，将商行交由原告继续经营。后被告又按照原告的要求，将涉案商行从个体工商户变更为个人独资企业。根据合同约定，涉案商行的招商资格或投标资格在合同签订后即归原告享有，被告不再享有涉案商行的相关权利义务。至于上述招商资格或投标资格何时落实，已与被告无关，被告仅负责协助办理相关手续的义务。2、《转让合同》签订于2011年5月份，当时市场上对于类似的转让非常普遍，根据国际商贸城之前招商的规定，涉案商行是可以获得招商资格或投标资格的，否则原告也不会签订合同。原、被告在签订合同之时是无法预见2015年9月发布的招商通告的内容的，类似的招商资格或投标资格的转让本身就是高风险的投资，即便原告最终没有获得招商资格或投标资格，风险应当由原告承担。3、原告未能获得国际商贸城一区东扩市场的招商资格，被告不存在任何过错，被告已有的国际商贸城一区市场B2-3731号商位使用权，属于市场化受让所得，且属于头饰行业。4、双方约定的招商资格或投标资格并没有特指国际商贸城一区东扩市场的招商资格，如此后有其他的招商活动，仍然可以继续履行。即便是国际商贸城一区东扩市场，其招商活动也未结束，还有许多商位剩余，还会进行第二轮甚至第三轮的招商。5、两被告对于原告解除转让合同的没有异议，但原告应当承担相应的责任，涉案的商行已经交付给原告使用，原告应当支付相应的使用费用给被告，在被告应退还的款项中一并���以扣除。原告为证明其主张向本院提供的证据及被告的质证意见：1、转让合同一份，证明2011年5月12日，原、被告签订转让合同，两被告将涉案商行用于搬迁至国际商贸城的招商资格或投标资格转让给原告，并约定相关违约责任的事实。两被告对该证据的真实性没有异议，实际成交价应为48万元。2、国税征收明细表一份、纳税证明五份，证明原告方交纳涉案商行国税、地税的事实。两被告对该证据的真实性没有异议，税款系原告自己经营所产生的，而且原告要求将光武饰品配件商行变更为个人独资商行，税收是有所增加的。3、租赁合同三份，证明原告受让义乌市光武饰品商行后，代缴了2012年、2013年、2014年的租金，共计123000元的事实。两被告对该证据的真实性没有异议，骆光武的签名并不是骆光武签的，实际上原告自己去签的，店��也是原告自己在使用的。4、个体工商户基本情况二份，证明被告骆光武在2002年就取得了中国小商品城国际商贸城B2-3733B号头饰商位，后于2015年8月26日转让后注销；被告骆光武于2014年1月8日受让取得小商品城国际商贸城B2-3731号头饰商位，被告违反了两被告在同行业在国际商贸城没有任何重复商位的约定。两被告对该证据的真实性没有异议，其中行业代码5146是根据国家统计局起草的国民经济行业分类来划定的，该分类适用于统计财政税收工商等国家宏观管理，实际上头饰行业与饰品配件行业是有区别的。5、通告一份，证明由于两被告在国际商贸城一区已有商位使用权，导致涉案商行不能取得国际商贸城的招商资格的事实。两被告对该证据的真实性没有异议，但是商城集团并没有严格按照通告的内容在执行。6、2010年5月25日义乌商报头版复印件一份，证明2010年5月25日，义乌商报头版刊登了新一轮市场行业布局调整方案出炉的文章，提出在国际商贸城一区东侧进行市场扩建，原、被告因此签订了商位招商资格的转让协议。两被告对该证据的真实性没有异议，关联性有异议，本案双方签订的转让合同当中并没有明确指向一区东扩的市场。7、招商报名表一份，证明两被告填写涉案商行招商报名表，经浙江中国小商品城股份有限公司审核后认定该商行没有招商资格的事实。两被告对该证据的真实性没有异议，报名表交上去后确实退了回来，但是商城集团并没有明确的说明退回的理由。两被告为证明其主张向本院提供2002年9月4日义乌日报（复印件）一份，证明头饰行业与饰品配件不属于同一行业类别的事实。原告对该证据的真实性没有异议，关联性有异议，也不能证明本案当中头饰���饰品配件不属于同行业。本院对上述证据认证如下：原告提供的证据1，该证据系原、被告签订的转让合同，被告对真实性无异议，故本院对该证据的真实性予以确认，关于转让金额，双方均确认合同记载的580万元并非真实的转让价格，根据原、被告在庭审中的陈述，本院认定真实的转让价格为48万元。原告提供的证据2、3，其中证据2系涉案商行经营期间产生的税费及相应的完税凭证，本院对其真实性予以确认，证据3系涉案商行经营期间相关租赁合同，系原告以被告骆光武的名义与他人签订的，结合其他证据，可以认定上述税费及租赁费用均系原告经营涉案商行期间产生的费用。原告提供的证据4，该证据系工商部门出具的个体工商户情况，本院对其真实性予以确认，结合被告的陈述，其中B2-3733B号头饰商位系被告通过招商取得，B2-3731号头饰商��系被告从他人处受让取得，本院对此予以认定。原告提供的证据5、6，其中证据5系商城集团通过义乌商报发布的国际商贸城一区东扩市场的招商报名通告，证据6系义乌市委市政府对市场行业布局进行调整的新闻报道，本院对其真实性均予以确认。原告提供的证据7，因被告对该证据的真实性没有异议，承认报名表交上去后确实退了回来，故本院对该证据的真实性予以确认，至于退回的原因，结合证据5，可以认定为被告骆光武曾以招商的方式取得国际商贸城一区B2-3733B号头饰商位。两被告提供的证据，本院对真实性予以确认，至于行业的分类应当以工商登记上的登记类别为准。根据上述本院已确认的证据，结合各方当事人的陈述，本院认定如下事实：2010年5月25日，义乌商报头版刊登了新一轮市场行业布局调整方案出炉的新闻报道，载明为缓解国际商贸城一���饰品及饰品配件和画业两个行业发展中存在的问题，市委市政府从满足行业发展需求和促进市场可持续繁荣的角度出发，计划在国际商贸城一区市场东侧进行扩建，用于饰品及饰品配件行业的扩容发展，。两被告系夫妻关系。义乌市光武饰品配件商行成立于2007年，原系个体工商户，由被告骆光武经营。2011年5月12日，原告与两被告签订《转让合同》一份，约定：1、两被告将义乌市光武饰品配件商行（营业执照注册号为330782612126882）用于搬迁至国际商贸城的招商资格或投标资格转让给被告；2、转让价格为48万元（为防止被告反悔，合同载明的转让价格为580万元），转让款在签字时付清；3、上述资格转让给原告后，两被告应无条件协助原告做好商位抽签、投标、变更、过户等手续，一切费用由原告支出，一切责任、权利均归原告享有，两被告无权干涉（包��同意原告再次转让给第三者）；4、该商行确定从成立之时至今无间断交税的记录，两被告在同行业无重复，如有重复，在国际商贸城招商时，首先享受该商行招商的权利，否则视为违约，应无条件退还转让金；。合同签订当日，原告即将48万转让款交付给两被告。涉案商行交由原告实际经营，相应的税费及商行的租金均由原告支付。2013年12月26日，应原告要求，涉案商行由个体工商户变更为个人独资企业。2015年9月6日，商城集团在义乌商报第四版发布了关于国际商贸城一区东扩市场招商报名的通告，规定已取得（曾取得）国际商贸城一区市场饰品及饰品配件行业商位使用权（市场化受让、拍卖取得的除外）的市场内商位承租户（含配偶）或市场外经营户（含配偶），不享有东扩市场的招商资格。上述通告发布后，被告骆光武就涉案商行填写了义乌国际商贸城一区东���市场招商报名表，其中“申报人或配偶是否已取得（曾取得）一区市场商位”一栏填写了“未曾取得”，该报名申请未通过商城集团的审核。另查明，被告骆光武曾于2002年以招商的方式取得国际商贸城一区B2-3733B号头饰商位，并办有个体工商户经营执照，后被告骆光武将该商位转让给他人，相应的营业执照已经注销。2014年1月8日，被告骆光武从他人处受让取得国际商贸城一区B2-3731号头饰商位，并办理了个体工商户的营业执照，该商位被告至今仍在经营。义乌市光武饰品配件商行以及上述两个商位的工商营业执照记载的行业代码均为5146，行业名称均为首饰、工艺品及收藏品批发。本院认为：一、关于涉案《转让合同》的效力。根据庭审查明的情况，可以认定本案转让的标的是义乌市光武饰品配件商行将来在国际商贸城可能取得的招商资格，是��种期待利益的转让。该转让发生后，原、被告间形成一种内部法律关系，即义乌市光武饰品配件商行仍登记在被告骆光武的名下，同时由原告自负盈亏的经营，待义乌市光武饰品配件商行取得招商资格后，被告再协助将招商取得的商位过户至原告名下。需要特别指出的是，涉案转让的标的并非义乌市光武饰品配件商行的营业执照，实际上该商行的经营执照转让在工商登记层面是无法办理的，根据《个体工商户条例》第十条的规定，个体工商户登记事项变更的，应当向登记机关申请办理变更登记。个体工商户变更经营者的，应当在办理注销登记后，由新的经营者重新申请办理注册登记。上述规定应属于管理性的强制性规定，个体工商户不能通过登记过户的方式来变更经营者，而只能以注销之前的营业执照，重新办理之后的营业执照的方式来变更经营者，这一规定体现了个体工商户与经营者的相互依存关系。然而，现实中有大量个体工商户经营权整体转让他人导致的个体工商户登记经营者与实际经营者不一致的情形，这种情况并不意味着登记经营者就无需承担该个体工商户经营而对外所负的民事责任，因此，上述转让并不损害公共利益，不能认定为无效。综上，涉案《转让合同》应认定为有效。二、被告是否构成违约。本案《转让合同》约定，两被告在同行业无重复，如有重复，在国际商贸城招商时，首先享受该商行招商的权利，否则视为违约，应无条件退还转让金。从文义上及合同目的角度理解，就是两被告在涉案商行经营的行业无其他的经营实体，如有重复经营实体的，在涉案商行能够取得招商资格的情况下，不视为违约，否则视为违约。结合商城集团发布的关于国际商贸城一区东扩市场招商报名通告的内容以及被告骆光武曾以招商的方式取得国际商贸城一区B2-3733B号头饰商位的情况，可以认定涉案商行未取得招商资格的原因是被告骆光武曾以招商的方式取得国际商贸城一区B2-3733B号头饰商位。被告辩称，B2-3733B号商位属头饰行业，而涉案商行系饰品配件行业，根据商城集团的分类系属于不同的行业种类。对此，本院认为，行业的分类应当以工商营业执照上登记的行业种类为准，商城集团发布的招商报名通告中规定如经营者曾以招商的方式取得国际商贸城一区市场饰品及饰品配件行业商位使用权的，不得再参与国际商贸城一区东扩市场的招商，说明商城集团在招商中也是将饰品及饰品配件作为一个行业处理的，故被告的上述抗辩不能成立。两被告因为在涉案商行相同的行业有其他经营实体导致涉案商行不能取得招商资格系违约，应承担相应的违约责任。三、关于违约责任���涉案商行的招商资格无法取得使涉案《转让合同》的合同目的已无法实现。原告要求解除合同，符合法律规定，本院予以支持。合同解除后，原告有权要求被告返还已付的48万元转让款，并赔偿利息损失。利息损失应当自转让款交付之日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，故对原告利息损失诉请中的合理部分，本院予以支持。至于原告主张的税费损失及租金损失，因上述费用系原告实际经营涉案商行产生的费用，从税费记载的名目来看（包括增值税、个人所得税、印花税等等），该系列费用系原告经营涉案商行产生的成本，这种经营的行为是无法恢复的，相应的费用应当由当时的实际经营人承担，故原告的该项诉请，本院不予支持。综上，对原告诉请中的合理部分，本院予以支持。对被告辩解中的合理部分，本院予以采纳。依照《中华人民共���国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十三条的规定，判决如下：一、解除原告江春芳与被告骆光武、何水英在2011年5月12日签订的《转让合同》。二、被告骆光武、何水英于本判决生效后十日内返还原告江春芳转让款48万元，并赔偿利息损失（利息损失自2011年5月12日始按中国人民银行同期同类贷款基准利率计付至实际履行完毕之日止）。三、驳回原告江春芳的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12676元，由原告负担2863元，被告负担9813元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。（在递交上诉状同时预交上诉费人民币12676元，具体数额由金华市中级人民法院确定，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入户名：金华市中级人民法院诉讼费预收户，账号：196999010400040900000106003，开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院收费室。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理）。审 判 长  楼煜波人民陪审员  何京伟人民陪审员  刘森荣二〇一六年六月六日书 记 员  陈雪姣附录：本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照���中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。