辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽10民终462号上诉人（原审原告）：刘奎科，男，1965年1月6日出生，汉族，住辽阳县。委托诉讼代理人：边春燕，辽宁玉乾律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：辽阳新时代民爆有限责任公司，住所地：辽阳县首山镇马家新村。法定代表人：韩德柱，经理。委托诉讼代理人：施晓娇，辽宁法云律师事务所律师。上诉人刘奎科因与被上诉人辽阳新时代民爆有限责任公司劳动争议纠纷一案，不服辽阳县人民法院（2020）辽1021民初3013号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘奎科的委托诉讼代理人边春燕、被上诉人辽阳新时代民爆有限责任公司的委托诉讼代理人施晓娇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘奎科上诉请求：一、撤销（2020）辽1021民初3013号民事判决书，改判由被上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金158,400.00元，并加付赔偿金158,400．元。二、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审认定事实错误，导致判决结果错误，请求二审法院改判并支持上诉人的上诉请求。被上诉人违法解除劳动合同，应向上诉人支付二倍的赔偿金，并加付赔偿金。1、辽阳东鸣化工有限公司与辽阳新时代民爆有限责任公司系关联企业。辽阳东鸣化工有限公司注册地址为辽阳县河栏镇鸡鸣寺村，2009年辽阳市政府下发（辽市政发［2009］30号文件），由于所处位置现已被划定为汤河水库饮用水源一级保护区，要求实施关闭。而后成立辽阳新时代民爆有限责任公司，由公司注册信息可知，其拥有共同的股东李健。2010年7月1日在辽阳东鸣化工有限公司尚未吊销营业执照，辽阳新时代民爆有限责任公司尚未成立时，上诉人等57名员工被公司领导从东鸣化工安排至被上诉人企业，说明两个企业之间存在直接或间接控制关系或重大影响关系，是关联的企业。原审法院认为辽阳东鸣化工有限公司与辽阳新时代民爆有限责任公司不是关联企业，与事实不符。原东鸣公司的所有员工57人均到新时代民爆公司上班，对原东鸣化工的工人来说，只是换个公司名称，其他均没变，包括领导。因此二者之间是关联企业。2、被上诉人违法解除劳动合同，应支付双倍赔偿金，并加付赔偿金。辽阳东鸣公司并未支付上诉人经济补偿金，那么上诉人在前一个企业的工作年限应并入后一个企业中，故上诉人的工作年限应从1987年开始计算，至2020年7月10日为33年。对此《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条有明确规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”同时我国劳动合同法第四十二条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；”上诉人在被上诉人单位已经工作33年，现年55周岁，距离退休不到五年，被上诉人仍然坚持要解除与被上诉人的劳动合同，是违法解除，依据劳动合同法第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条第一款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第三款本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”按上诉人本人工资每月2,400元计算，即被上诉人应付违法解除劳动合同的赔偿金为：2,400元×33年×2倍=158,400元。另外，被上诉人下发完解除劳动合同通知后，并未给付赔偿金，上诉人找到劳动仲裁要求支付经济补偿金，却被告知不予受理。依据我国劳动合同法第八十五条之规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之十五以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”即加付赔偿金158,400元。辽阳新时代民爆有限责任公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。刘奎科向一审法院起诉请求：1、请求法院判令被告赔偿原告扣除医保报销外检查费、诊治费、医药费、护理费、营养费、交通费等共计93,000元；2、请求法院支付被告出院到现在护理费每日100元/日×29个月=98,361元；3、请求法院判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金189,200元（1987年9月—2020年7月10日）；4、请求法院判令被告支付原告关闭小企业补助资金30,000元+15,000元利息；5、请求法院判令被告支付原告违法解除劳动合同加付赔偿金158,400元一审法院认定事实，辽阳县化工一厂始建于1971年4月，刘奎科于1987年9月1日被辽阳县化工一厂录用为合同工，辽阳县化工一厂于2006年改制后名称变更为辽阳东鸣化工有限公司（其中股东李健持股比例18%），2011年7月因企业所处位置已被划定为汤河水库饮用水源一级保护区，辽阳县东鸣化工有限公司被依法取缔。于2010年8月2日成立，成立时的投资人为新时代民爆（辽宁）股份有限公司，2012年11月30日，该公司的股东变更为新时代民爆（辽宁）股份有限公司（持股比例73.5%）和李健（持股比例26.5%）。于2010年7月1日到辽阳新时代民爆有限责任公司工作，双方签订了劳动合同。2018年5月17日8时左右刘奎科在工作中突发脑出血，被送至中铁十九局医院，后转院至辽阳市中心医院。刘奎科在住院期间，自负医疗费38,501元，现刘奎科生活不能治理。辽阳新时代民爆有限责任公司于2020年6月10日向刘奎科下发了《关于解除刘奎科劳动合同的通知》，双方于2020年7月10日起解除劳动合同。从刘奎科患病至辽阳新时代民爆有限责任公司与其解除劳动合同，辽阳新时代民爆有限责任公司向原告发放了工资。2020年10月14日，刘奎科向辽阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2020年10月23日作出辽县劳人仲不字［2020］第61号不予受理通知书。刘奎科于2020年10月26日提起诉讼，请求判令辽阳新时代民爆有限责任公司赔偿扣除医保报销外检查费、诊治费、医药费、护理费、营养费、交通费等共计93,000.00元；请求判令辽阳新时代民爆有限责任公司支付出院到现在护理费每日100元/日×29个月=98,361.00元；请求法院判令辽阳新时代民爆有限责任公司支付刘奎科违法解除劳动合同赔偿金189,200.00元（1987年9月—2020年7月10日）；请求法院判令辽阳新时代民爆有限责任公司支付刘奎科关闭小企业补助资金30,000.00元及15,000.00元利息；请求法院判令辽阳新时代民爆有限责任公司支付违法解除劳动合同加付赔偿金158,400元（庭审中增加的诉讼请求）；诉讼费由被告承担。一审法院认为，刘奎科与辽阳新时代民爆有限责任公司双方签订于2010年7月1日《劳动合同》，双方形成劳动关系；2020年6月10日，辽阳新时代民爆有限责任公司向刘奎科下发解除劳动合同通知书，双方于2020年7月10日起解除劳动关系。关于刘奎科提出的要求辽阳新时代民爆有限责任公司赔偿扣除医保报销外检查费、诊治费、医药费、护理费、营养费、交通费等共计93,000.00元的请求，认定为工伤是享受工伤保险待遇及无法享受工伤保险待遇而产生的损失的前提，因刘奎科患病未被相关部门认定为工伤或视同工伤的情形，故对刘奎科的该诉讼请求不予支持。关于刘奎科提出的要求辽阳新时代民爆有限责任公司支付违法解除劳动合同赔偿金189,200.00元（1987年9月—2020年7月10日）的请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一项规定：有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的。本案中，刘奎科从2010年7月1日开始与辽阳新时代民爆有限责任公司建立劳动关系，到2020年7月10日起解除劳动关系，刘奎科在辽阳新时代民爆有限责任公司工作了10年。因刘奎科患病未被认定工伤，刘奎科在规定的医疗期满后亦不能从事工作，辽阳新时代民爆有限责任公司于2020年6月10日提前一个月以书面形式通知与刘奎科解除劳动合同，在此期间，辽阳新时代民爆有限责任公司向刘奎科支付了工资，故争议双方解除劳动合同合法。刘奎科的该诉讼请求不予支持。关于刘奎科提出的“辽阳东鸣化工有限公司与辽阳新时代民爆有限责任公司系关联企业，刘奎科在辽阳新时代民爆有限责任公司处工作已超过15年，辽阳新时代民爆有限责任公司不得解除劳动合同”的诉讼理由，根据《中华人民共和国公司法》第二百一十六条第（四）项规定：关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。本案中，李健虽在两家公司均有持股，但从公司章程及工商登记看，李健均是普通股东，刘奎科未提供足够证据证明两家公司构成公司法上的关联关系，无法认定两家公司系关系企业，刘奎科系在两家公司工作，刘奎科在辽阳新时代民爆有限责任公司的工作年限按十年计算，不与在辽阳东鸣化工有限公司的年限累计计算。因此，对刘奎科的此诉讼理由，不予采信。关于刘奎科提出的要求辽阳新时代民爆有限责任公司支付关闭小企业补助资金30,000.00元及15,000.00元利息的诉讼请求，因刘奎科未提供证据证明其应获得此笔补助资金及该补助资金由辽阳新时代民爆有限责任公司占有或应由辽阳新时代民爆有限责任公司发放，辽阳新时代民爆有限责任公司对此予以否认。刘奎科的此诉讼请求，不予支持。关于提出的要求辽阳新时代民爆有限责任公司支付违法解除劳动合同加付赔偿金158,400.00元的诉讼请求，因辽阳新时代民爆有限责任公司未违法解除劳动合同，故对刘奎科的此诉讼请求，不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一项、《中华人民共和国公司法》第二百一十六条第（四）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：驳回刘奎科的诉讼请求。案件受理费10元，由刘奎科负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另外安排的工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同，依据《中华人民共和劳动合同法》第四十六条第（三）项之规定，应当向劳动者支付经济补偿金。至争议双方解除劳动合同时止，刘奎科在辽阳新时代民爆有限责任公司工作整10年，用人单位应向其支付10个月的经济补偿金24,000.00元。辽阳新时代民爆有限责任公司依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（一）项规定，单方解除与刘奎科的劳动合同不违反法律规定，不必支付赔偿金。关于刘奎科提出的“因辽阳东鸣化工有限公司与属关联企业，上诉人的工作年限应当从入职辽阳东鸣化工有限公司的1987年开始计算”的上诉理由，刘奎科所提供的证据不能证明其主张事实的成立，此上诉理由，不予采信。原审判决适用法律错误，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（一）项、第四十六条第（三）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销辽阳县人民法院（2020）辽1021民初3013号民事判决；二、辽阳新时代民爆有限责任公司自收到本判决之日起十五日支付刘奎科经济补偿金24,000.00元；三、驳回刘奎科的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，均由辽阳新时代民爆有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 都 伟审判员 徐莲凤审判员 胡 玲二〇二一年四月七日法官助理高石书记员李玉