云南省昆明市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）云01民终1451号 上诉人（原审被告、原告）张映祥，男，汉族，1965年9月7日出生，四川省金堂县人，现住四川省金堂县。 委托代理人刘水泉，四川华敏（德阳）律师事务所律师，特别授权代理。 委托代理人陈华，四川华敏（德阳）律师事务所律师，一般诉讼代理。 被上诉人（原审原告、被告）安宁金地化工有限公司。 住所：安宁市草铺镇柳树新村。 法定代表人叶献光，董事长。 上诉人张映祥因与被上诉人安宁金地化工有限公司劳动争议纠纷一案，不服云南省安宁市人民法院（2015）安民初字第602号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月28日受理后，依法组成合议庭于2016年5月26日、2016年5月30日公开开庭进行了审理，上诉人张映祥的委托代理人刘水泉、陈华到庭参加了诉讼，被上诉人安宁金地化工有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 原审法院经审理确认的本案事实是：安宁金地化工有限公司为有限责任公司，成立于2006年4月5日。张映祥于2006年7月6日到安宁金地化工有限公司工作，每月工资为人民币5500元。张映祥在安宁金地化工有限公司工作期间，双方签订过书面劳动合同。2014年7月26日，金地化工有限公司停止生产。金地化工有限公司给张映祥的工资发放至2014年7月。2015年1月5日，张映祥以安宁金地化工有限公司拖欠工资和没有为自己缴纳社会保险为由，要求与安宁金地化工有限公司解除劳动合同关系。 原审法院认为：关于解除劳动合同的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需要事先告知用人单位。”本案中，张映祥于2015年1月5日以安宁金地化工有限公司没有为自己缴纳社会保险为由提出解除劳动关系符合上述法律的规定，且是否解除劳动关系不以安宁金地化工有限公司是否同意作为必要条件。据此，根据张映祥提出解除的时间，一审法院依法确认张映祥与安宁金地化工有限公司之间的劳动合同关系于2015年1月5日解除。关于支付经济补偿金的问题。首先，对于2006年7月6日至2007年12月31日的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定了用人单位应当向劳动者支付经济补偿的几种情形，但考虑到有些情形在《中华人民共和国劳动合同法》实施前，不属于用人单位应当给予劳动者经济补偿的情形，故该法第九十七条第三款区分了新法与旧法的适用界限。第九十七条第三款规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算;本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”。从该过渡性条款可以看出，《中华人民共和国劳动合同法》对于经济补偿方面的规定原则上不溯及既往。就社会保险而言，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第(一)项规定，劳动者依照该法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。而在《中华人民共和国劳动合同法》实施之前，由于经济社会发展不平衡所导致的地区差异，各地实际开展保险统筹的进度并不一致，故当时的法律法规并未规定在未缴纳社会保险的情况下，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。从上述规定可以看出，因用人单位未缴纳社会保险而应支付经济补偿金必须同时满足两个条件，一为劳动者以用人单位未缴纳社会保险为由解除劳动合同，二为当时的法律法规有用人单位未交社会保险应支付经济补偿金的规定。本案中，2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》实施前的法律法规并无用人单位未交社会保险应支付经济补偿金的规定，故对原告提出支付2006年7月6日至2007年12月31日的经济补偿金的请求，一审法院不予支持。其次，对于2008年1月1日至2015年1月5日的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需要事先告知用人单位。”第四十七条的规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，张映祥以安宁金地化工有限公司未缴纳社会保险为由要求解除劳动合同的同时提出支付经济补偿金符合上述法律的规定，故一审法院对安宁金地化工有限公司提出不支付张映祥2008年1月1日至2015年1月5日期间的经济补偿金的诉讼请求不予支持。据此，一审法院确认安宁金地化工有限公司应当支付张映祥的经济补偿金为人民币38500元（5500元/月×7月）。关于支付2014年8月至2015年1月待岗期间工资的问题。《昆明市企业工资支付条例》第二十四条规定：“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，用人单位应当与提供劳动的劳动者协商确定新的工资支付办法，相应调整工资支付标准。”通过庭审查明，安宁金地化工有限公司于2014年7月26日出现非因劳动者原因造成停工、停产的状况后，安宁金地化工有限公司与张映祥并未协商确定新的工资支付办法，同时因张映祥在此期间确实没有为安宁金地化工有限公司提供劳动，故一审法院责令由安宁金地化工有限公司按云南省最低工资标准1420元/月支付张映祥2014年8月至2015年1月4日待岗期间的工资人民币7622元（1420元/月×5月﹢1420元/月÷21.75天×8天）。关于支付2006年7月至2014年7月期间双休日、法定节假日加班工资的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”依据上述法律的规定，劳动者应当就是否存在加班的事实提供初步证据予以证实，庭审中，张映祥提供的考勤记录表不能证实其存在加班的事实，故一审法院对张映祥提出的上述请求不予支持。关于支付拖欠工资部分的经济补偿金的问题。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定：“用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全部支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。”通过庭审查明，安宁金地化工有限公司不存在克扣劳动者工资及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的情形，同时未支付2014年8月至2015年1月的工资系公司经营不善导致停产所致，不属于无故拖欠的法定情形，故一审法院对张映祥提出的上述请求依法不予支持。关于补缴社会保险的问题。《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定：“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动行政保障部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。”《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴纳的，可以加收滞纳金。”上述法律法规表明，缴纳社会保险费是国家行政法规规定的一种强制性行政义务，反映的是社会保险征缴部门与缴费义务主体之间的一种行政关系，并非劳动争议当事人之间的民事关系，不属于人民法院审理民事案件的范围，故一审法院对补缴社会保险的问题在本案中不做处理。关于支付2013年、2014年度年休假工资报酬的问题。《职工带薪年休假条例》第5条第2款的规定：“年休假在一个年度可以集中安排，也可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”本案中，张映祥认为安宁金地化工有限公司未安排年休假，对此，安宁金地化工有限公司虽然持有异议，但其并未提供相反的证据予以证实，故一审法院确认张映祥主张的上述事实成立，但因未休年休假的工资报酬不同于工资报酬，其是用人单位给予劳动者的福利待遇，依法不适用特殊仲裁时效的规定，本案中，就2013年度未休年休假的工资报酬，张映祥应在2014年1月1日至2014年12月31日提出仲裁申请，但其在2015年1月5日才提出，且未举证证实仲裁时效存在中止、中断的法定事由。据此，一审法院认为，张映祥主张2013年度未休年休假工资报酬已超过仲裁时效，对其提出支付该年度工资报酬的请求，一审法院不予支持。另因张映祥已经领取的工资应予以扣减。据此，一审法院支持张映祥2014年度未休年休假的工资报酬为人民币2528.7元（5500元/月÷21.75天×5天×300%－5500元/月÷21.75天×5天）。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《昆明市企业工资支付条例》第二十四条，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第5条，《最高人民法院》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决如下：一、安宁金地化工有限公司与张映祥之间的劳动关系于2015年1月5日解除。二、由安宁金地化工有限公司于本判决生效后三十天内一次性支付张映祥经济补偿金人民币38500元。三、由安宁金地化工有限公司于本判决生效后三十天内一次性支付张映祥2014年8月至2015年1月待岗期间的工资人民币7622元。四、由安宁金地化工有限公司于本判决生效后三十天内一次性支付张映祥2014年度未休年休假工资报酬人民币2528.7元。五、驳回安宁金地化工有限公司的其他诉讼请求。六、驳回张映祥的其他诉讼请求。本案案件受理费合计人民币20元，由安宁金地化工有限公司承担人民币10元，由张映祥承担人民币10元。 原审判决宣判后，上诉人张映祥不服，向本院提起上诉，请求：一、维持原审判决第一、三、五项；二、撤销原审判决第二项，改判被上诉人支付上诉人自2006年7月至2015年1月的解除劳动合同经济补偿金55250元；三、撤销原审判决第四项，改判被上诉人支付上诉人2013年度、2014年度未休年休假工资报酬；四、撤销原审判决第六项，对下列各项诉讼请求予以改判：1、被上诉人支付上诉人2014年7月工资5500元；2、被上诉人支付上诉人拖欠工资经济补偿金3505元；3、被上诉人为上诉人补缴2006年7月至2012年7月及2014年9月至2015年1月期间的社会保险费；4、被上诉人支付上诉人2006年7月至2014年7月期间的双休日、法定节假日加班工资206850元。其上诉的主要事实及理由为：一、双方建立劳动关系的时间是在《劳动合同法》施行之前，但双方解除劳动关系的时间是在《劳动合同法》施行之后，根据新法优于旧法的原则，经济补偿金的计算应从2006年7月计至2015年1月。二、被上诉人在2014年7月26日停产，未支付7月份工资，且被上诉人也未提交证据证明已支付7月工资。三、根据法律规定用人单位不得以任何理由和借口拖欠工资，原审以被上诉人系因经营不善拖欠工资并非无故拖欠为由，不予支持上诉人主张的拖欠工资经济补偿金，属于适用法律错误。四、社会保险属于劳动争议的范围，原审以不属于人民法院审理民事案件的范围为由，驳回上诉人提出要求补缴社会保险的主张，属于适用法律错误。五、原审中上诉人提交的证据能够证实加班的事实，也能证实被上诉人持有上诉人加班的证据，原审未支持上诉人提出的加班工资主张适用法律错误。六、上诉人主张的2013年度的未休年休假工资并未超过仲裁时效，原审仅支持了2014年度的未休年休假工资，未支持2013年度的未休年休假工资是错误的。综上，请求二审依法改判支持上诉人的上诉请求。 被上诉人安宁金地化工有限公司未到庭应诉答辩。 二审中，经询问上诉人对于原审法院审理确认的案件事实的意见，上诉人除对于原审认定其工资发放到7月份的事实有异议外，对于原审认定的其余事实无异议，上诉人认为其工资仅发放至2014年6月。经审查，从其中国农业银行金穗借记卡明细对帐单上反映的内容，可确认其已领取2014年7月工资，故本院确认上诉人的工资领取至2014年7月。上诉人所提异议不成立，本院不予采信。因此，本院二审审理查明事实与原审审理确认案件事实一致，本院予以确认。 综合诉辩主张，本案争议焦点为：上诉人要求被上诉人支付自2006年7月至2015年1月解除劳动合同经济补偿金、支付2013年度未休年休假工资、支付拖欠工资经济补偿金、补缴社会保险、支付休息日及法定节假日加班工资的上诉主张能否得到支持？ 本院认为：一、根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同；……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”。第四十六条第一款规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。第四十七条第一款、第三款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第九十七条第三款规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。第九十八条规定，本法自2008年1月1日起施行。本案中，上诉人系以被上诉人未为其缴纳社会保险为由主张解除合同经济补偿金，而在2008年1月1日之前，法律并未明确规定用人单位未交纳保险作为支付解除劳动合同经济补偿金的情形，故原审在计算解除劳动合同补偿金的年限时从2008年1月1日起算并无不妥，上诉人要求将2008年之前的工作年限累计计入与法相悖，本院不予支持。二、对于上诉人提出要求支付2013年年休假工资的上诉主张，本院认为，根据《职工带薪年休假条例》规定，自2008年1月1日起实施职工带薪年休假制度。用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”本案中，用人单位因工作需要未能安排职工年休假的，应当按照法定标准向职工支付应休未休年休假的工资。但劳动者应在知道或应当知道其权利被侵害之日起一年内申请仲裁。对于2013年上诉人应该享受的年休假待遇，因考虑到用人单位因工作需要也可跨一年安排，被上诉人至迟应当在2014年12月31日前安排上诉人休2013年度的年休假，未安排的，则上诉人知道或应当知道权利受损的时间应从此时起算，上诉人于2015年1月就此申请劳动仲裁，并未超过仲裁时效，原审法院以已超过时效为由，驳回上诉人该项诉请不当，本院予以纠正。故对于上诉人在二审庭审中明确要求支付2013年度未休年休假工资为2528.7元，本院予以支持。三、对于上诉人提出要求支付拖欠工资经济补偿金的主张，因上诉人主张的拖欠工资事实发生在《中华人民共和国劳动合同法》颁布之后，根据新法优于旧法的原则，上诉人提出的该项主张应当适用《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，而根据该规定，上诉人的该项主张未经过行政前置程序处理，本院不予支持。四、对于上诉人提出要求补缴社会保险的主张，因缴纳社会保险费是法律规定的一种强制性行政义务，反映的是社会保险征缴部门与缴费义务主体（即用人单位和劳动者）之间的一种行政关系，并非劳动争议当事人之间的民事关系，故上诉人要求补缴社会保险费的主张不属于劳动争议纠纷，不属于人民法院审理的民事案件的范围。原审法院在本案中对此不予处理的理由已进行充分阐述，本院予以认同，上诉人在二审中再次提出该主张，本院亦不予支持。五、对于上诉人提出要求支付休息日及法定节假日加班工资的上诉主张，二审中，上诉人已当庭撤回了该项诉请，本院对上诉人申请撤回该项诉请的请求予以准许。综上所述，上诉人提出的上诉主张中有事实及法律依据的部分本院予以支持，其余部分予以驳回。原审判决不当之处，本院予以纠正，其余部分予以维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下： 一、维持云南省安宁市人民法院（2015）安民初字第602号民事判决第一、二、三项，即：“一、安宁金地化工有限公司与张映祥之间的劳动关系于2015年1月5日解除。二、由安宁金地化工有限公司于本判决生效后三十天内一次性支付张映祥经济补偿金人民币38500元。三、由安宁金地化工有限公司于本判决生效后三十天内一次性支付张映祥2014年8月至2015年1月待岗期间的工资人民币7622元。” 二、撤销云南省安宁市人民法院（2015）安民初字第602号民事判决第四、五、六项，即：“四、由安宁金地化工有限公司于本判决生效后三十天内一次性支付张映祥2014年度未休年休假工资报酬人民币2528.7元。五、驳回安宁金地化工有限公司的其他诉讼请求。六、驳回张映祥的其他诉讼请求。 三、由被上诉人安宁金地化工有限公司于本判决生效后三十天内一次性支付张映祥2013年度、2014年度未休年休假工资共计人民币5057.4元； 四、驳回上诉人张映祥的其他上诉请求及其他诉讼请求； 五、驳回被上诉人安宁金地化工有限公司的其他诉讼请求。 原审案件受理费人民币20元，由上诉人张映祥承担10元，由被上诉人安宁金地化工有限公司承担10元；二审案件受理费人民币10元，由上诉人张映祥承担5元，由被上诉人安宁金地化工有限公司承担5元。 本判决为终审判决。 本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 审 判 长 杨 茜 审 判 员 杨 艳 代理审判员 李 莹 二〇一六年六月二十七日 书 记 员 黄秋茼