山东省泰安市泰山区人民法院民 事 判 决 书(2015)泰山民重初字第38号原告李某1，男，汉族，1957年8月10日出生，住山东省泰安市泰山区。委托代理人田芳，山东宇慧律师事务所律师。被告张某，男，汉族，1970年11月6日出生，住山东省泰安市岱岳区。被告赵某（曾用名赵风芹），女，汉族，1969年2月1日出生，住山东省泰安市泰山区。被告郭某，男，汉族，1966年8月12日出生，住山东省泰安市泰山区。原告李某1与被告张某、郭某、赵某民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，于2014年10月15日作出（2012）泰山民初字第2064号民事判决，被告张某不服提起上诉，泰安市中级人民法院于2015年10月25日以（2015）泰民一终字第567号民事裁定书裁定本案发回本院重审。本院于2015年12月29日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告李某1及其委托代理人田芳、被告张某到庭参加诉讼，被告郭某、赵某经传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告李某1诉称，2010年2月9日，被告张某与原告李某1签订借款担保合同，借款人赵某向原告借款100000元，被告张某承担连带担保责任，借款利率为月利率千分之二十，违约金为月3%，借款期限2个月，自2010年2月9日起至2010年4月8日止，如因履行本合同发生争议，可向泰山区人民法院起诉。当日，原告将该借款100000元交付借款人，合同到期后，经原告多次催要，借款人及被告均不偿还。为此，特诉至法院，请求判令：1、被告张某、郭某立即偿还原告借款100000元，并支付违约金；2、律师代理费、诉讼费全部由被告承担。被告张某辩称，一、原告所述与事实不符，2010年郭某曾找过被告，说是要找四个担保人担保贷款，就让被告在一个空白的合同上签字，签字时书面合同其他地方都是空白，过一段时间后，郭某对被告说贷款的事情没有办成，你签的字没有效了，因此，原告所述的借款合同不是被告真实意思的表示，借款人也没有实际借款，担保人不应承担责任。在整个起诉之前原告一直没有找过张某，因此，保证责任期限届满，被告也不应当再承担责任。二、原告起诉后，被告找借款人赵某落实，赵某称欠原告的欠款已还清，并出具了证明，原告再起诉是不对的。三、本案原告起诉管辖错误，泰山区法院没有管辖权，本案应由岱岳区人民法院法院管辖。四、原告的住址记载与其身份证记载的住所不符。五、本案送达、公告不合法，本次开庭不符合民事诉讼法规定。六、原告的起诉已经超过诉讼时效。七、原告提交的借款合同中并没有明确约定借款利率，其起诉利息没有法律依据。八、赵某应该作为被告参加诉讼。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告郭某、赵某未答辩。经审理查明，2010年2月9日，原告李某1与被告郭某、赵某、被告张某签订借款合同一份，主要内容为：出借方李某1，借款方郭某、赵某，担保方张某；借款金额壹拾万元；已付利息；借款时间共贰个月，自2010年2月9日至2010年4月8日止；担保方向出借方保证借款方按借款合同履行还款义务，担保方与借款方对债务承担连带责任，担保期限为自借款合同生效之日起至借款人还清本次借款本息止。担保人为连带责任，本合同项下有多个担保人的，不按份额担保，如借款人到期无能力偿还或借款人发生任何意外，由担保人全额偿还本金、利息及违约金。担保范围包括本合同项下借款本金、利息、违约金及律师代理费、诉讼费、送达费、公告费、保全费、邮寄费、执行费、出车费、人工费、差旅费、误餐费、通讯费以及出借方实现债权的相关费用；违约金3%。同日，郭某、赵某向原告李某1出具借据一份，内容为：“我今借李某1现金壹拾万元整（100000.00），现已收到。与借款合同并生效。借款人赵某、郭某，2010年2月9日。”庭审中，原告认可支付借款时预扣了两个月利息，实际支付给借款人借款本金96000元。借款到期后，借款人郭某、赵某及被告张某均没有偿还。原告为维护其合法权益，于2012年3月19日就本案事实向泰安市岱岳区人民法院起诉，并于2012年8月9日提出撤诉申请，同日泰安市岱岳区人民法院裁定准许原告李某1撤诉。本案中原告为实现债权，委托山东宇慧律师事务所代为诉讼，为此支出代理费9900元。庭审中，被告张某申请证人李某2出庭作证和提交郭某、赵某出具的书面证明，证明本案借款已偿还。证人李某2出庭作证称：“听赵某说她和郭某已将钱还给原告，没有见到还款凭证”。郭某、赵某证明内容为：“张某担保李某1的借款已还清”。被告提交短信、发票和账户明细两份证明原告向借款人郭某发信息让其将还款打到刘继栋的账户中，郭某归还李某1借款共计18500元。短信中记载了刘继栋的农行账号，但没显示是李某1让郭某将钱打到刘继栋的账户；发票中记载客户李某1和号码；两份账户明细仅是存取款记录，并未载明账户的所有人及存取款用途。原告对证人证言质证称有异议，证人并没有见到还款凭证，只是听借款人说的；对郭某、赵某出具的证明质证称有异议，不能证明是其本人所签，且没有还款收据和打款凭证；对短信质证称并不能证明是郭某发的信息，且从短信内容看不出和本案有什么关系，无法显示是本案的原告让郭某将钱打到刘继栋的账户；对发票质证称无法证实是不是原告的电话号码；对两份账户明细质证称有异议，刘继栋不是本案当事人，与本案无关，且被告所指出的几笔转帐记录无法看出是谁打到账户里的。本案在审理过程中，原告提交被告郭某于2010年11月8日出具的还款保证书，证实被告所借原告的借款100000元，每个月9号准时支付利息。被告郭某提交管辖权异议申请书，辩称该案应由岱岳区人民法院管辖。以上事实有借款合同、借据、证明、账户明细、发票、委托代理合同、管辖权异议申请书、还款保证书及当事人陈述在卷予以证实。本院认为，原告李某1与被告郭某、赵某、被告张某签订的借款合同，系双方真实意思表示，合法有效。郭某、赵某从原告处借款，被告张某为该借款进行担保的事实清楚，证据确实。被告申请证人李某2出庭作证和提交郭某、赵某出具的书面证明，证明本案借款已偿还；但证人李某2仅称是听借款人说已经偿还，并未看到还款凭证等；借款人出具证明，但并未到庭，且借款人与本案有直接利害关系。根据证人证言和书面证明并不能证实借款已偿还。被告张某提交短信、发票和账户明细两份证明原告向借款人郭某发信息让其将还款打到刘继栋的账户中，郭某归还李某1借款共计18500元。短信中没显示是李某1让郭某将钱打到刘继栋的账户；发票亦不能直接证实原告的电话号码；两份账户明细仅是存取款记录，被告未提交其他证据证明账户的所有人及存取款用途。结合被告提交的三份证据并不能得出借款人已还钱，更无法确定还款数额。被告张某辩称郭某归还了借款18500元，证据不足，且原告不予认可，该辩称意见本院不予采纳。根据《中华人民共和国合同法》第二百条之规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”本案中原告预扣利息后实际向借款人郭某、赵某交付96000元，应当认定借款本金为96000元。被告郭某和赵某没有证据证实偿还了原告该笔借款，被告张某也没有证据证实被告郭某和赵某偿还了原告该笔借款，且被告张某认可没有对该笔借款承担保证责任，偿还过原告借款。被告郭某、赵某应当按照约定的期限偿还借款，故原告主张被告郭某、赵某偿还借款的诉讼请求，本院予以支持。借款合同中对于违约金的约定超出国家法律的规定，本院予以调整，可按照中国人民银行规定的同期借款利率的四倍计算逾期利息。原告提交委托代理合同及发票主张律师代理费由被告承担，因有合同约定，本院依法予以支持，但原告主张的代理费9900元违反相关规定，本院依法调整为7400元。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条规定：“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年”。本案借款合同中约定“担保期限为自借款合同生效之日起至借款人还清本次借款本息止”，属于第三十二条规定的“视为约定不明”的情形，保证期限为主债务履行期届满起两年。原告已于2012年3月19日就本案债权向泰安市岱岳区人民法院提起诉讼，现被告辩称保证期限已过，不应再承担责任，对此本院不予采纳。依据借款合同，借款到期后，郭某、赵某未还款，被告张某应当承担保证责任，故对原告主张要求被告张某承担保证责任的诉讼请求，本院依法予以支持。被告张某的其他辩称意见，与事实不符，本院不予采纳。被告郭某对管辖权异议的辩称意见，没有法律依据，本院不予采纳。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告郭某、赵某偿还原告李某1借款本金96000元及逾期利息（按照中国人民银行规定的同期贷款利率的四倍自2010年4月9日计算至本判决规定的还款之日止）；二、被告郭某、赵某偿还原告李某1支付的律师代理费7400元；三、被告张某对上述债务承担连带保证责任；四、被告张某承担保证责任后有权向被告郭某、赵某追偿；上述应付款项于本判决生效后十日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，保全费1020元，共计3320元，由被告郭某、赵某、张某承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审 判 长  徐西庆人民陪审员  张灿国人民陪审员  王相红二〇一六年六月一日书 记 员  牛 娜