湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)鄂01民终1248号上诉人（原审被告）：湖北省地质勘查装备中心，住所地湖北省武汉市硚口区简易路50号。法定代表人：任康进，该中心主任。委托诉讼代理人：张刚良，湖北维力律师事务所律师。委托诉讼代理人：张梦洁，湖北维力律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：万国兵，男，1959年10月18日出生，汉族，住湖北省武汉市新洲区。委托诉讼代理人：吴求，湖北非同律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭辉宇，湖北非同律师事务所律师。上诉人湖北省地质勘查装备中心与被上诉人万国兵提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省武汉市硚口区人民法院(2019)鄂0104民初7100号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人湖北省地质勘查装备中心上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.本案一、二审诉讼费由万国兵承担。事实与理由：一、一审查明事实不清，应予改判或发回重审。1.关于万国兵受伤时间认定错误。万国兵在仲裁申请书中陈述是2018年10月15日早6时许在清洗厕所时左眼被硫酸溅伤。该仲裁文书已生效，可以固定万国兵受伤时间为2018年10月15日。万国兵向一审法院提交书面起诉状，诉状中事实与理由部分称2018年10月9日在清洗厕所时被硫酸灼伤眼睛，而万国兵在庭审中的自述以及其提交的证人证言和证人的回答都标明是2018年10月10日受伤，存在诸多自相矛盾之处。2.关于万国兵受伤地点系湖北省地质勘查装备中心的认定无证据予以支撑，万国兵称是在湖北省地质勘查装备中心清洁厕所时被硫酸灼伤眼睛纯属捏造。湖北省地质勘查装备中心不存在这一类物品，更不可能将硫酸提供给一个私人使用。万国兵没有提供充分证据证明是在湖北省地质勘查装备中心提供劳务时受伤。二、一审法院适用法律错误。1.一审法院判定湖北省地质勘查装备中心承担60%的赔偿责任系适用法律错误。万国兵作为长期从事保洁人员，应该知道使用硫酸的危险后果，其本身使用硫酸的目的是为了使自己的劳动强度降低、该行为的最终受益人为万国兵自己，万国兵使用硫酸既没有得到指示，湖北省地质勘查装备中心也没有从该行为中受益。且万国兵无法证明是在给地质勘查装备中心提供劳务时受伤，湖北省地质勘查装备中心更不存在其他过错，故不应承担任何责任。2.一审法院计算被万国兵误工费标准有误，应予改判。按照万国兵2000元每月的工资标准，计算误工120天，即误工费为8000元而不是一审法院计算的14030元，请二审法院依法予以改判。3.万国兵没有完成其眼部受伤系在湖北省地质勘查装备中心的受伤的举证责任，其应该承担举证不能的法律后果。被上诉人万国兵辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。一、一审事实查明清楚，时间上的笔误不影响事实。二、万国兵系在雇佣活动中遭受人身损害。被上诉人万国兵向一审法院起诉请求：1、请求湖北省地质勘查装备中心赔偿万国兵医疗费27034.45元、后期治疗费5000元、残疾赔偿金225606元、误工费14030元、护理费7015元、住院伙食补助费1000元、营养费2250元、交通费3000元、被扶养人生活费52844元、鉴定费2300元、精神抚慰金10000元，共计350079.45元；2、湖北省地质勘查装备中心承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：万国兵于2015年6月受雇到湖北省地质勘查装备中心处从事清洁工作，双方系劳务关系。2018年10月9日，万国兵在一次清洗厕所时因擅自使用硫酸导致灼伤眼睛，造成万国兵左眼化学性烧伤，左眼继发性青光眼，右眼角膜瘢痕，右眼瞳孔移位，右眼虹膜缺损等。后万国兵先后去往武汉爱尔眼科及华中科技大学同济医学院进行救治，花费医疗费27034.45元。2019年10月9日，万国兵委托武汉福田爱民司法鉴定中心对其伤情进行鉴定，鉴定意见为：万国兵的伤残程度为八级；误工休息时间为120日；护理时间为60日；营养时间为45日，后续医疗费用为人民币5000元或据实赔付；若左眼以后出现严重并发症或后遗症可再次鉴定。一审法院认为，本案争议的焦点为：一、侵权责任的划分；2、赔偿金额的计算。对于上述焦点，一审法院作如下评判：关于焦点一：万国兵受雇于湖北省地质勘查装备中心从事清洁工作，双方系劳务关系。湖北省地质勘查装备中心称其从未要求万国兵在工作中使用硫酸，也未采购过硫酸，故万国兵的受伤与雇佣活动无关。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款：“前款所称‘从事雇佣活动’，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为‘从事雇佣活动’”，本案中，万国兵虽擅自使用硫酸，但其使用酸性物质清洗是为了更好的完成清洗任务，结合上述法律规定并综合考虑其工作环境，一审法院认定万国兵的受伤系因“从事雇佣活动”。但万国兵在工作中擅自使用硫酸不慎导致灼伤眼睛，万国兵对损害的发生也有过错自身应当承担一定的责任。根据第十一条的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”以及《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，一审法院酌定湖北省地质勘查装备中心对万国兵的损失承担60%的赔偿责任。关于焦点二，关于万国兵的损失，经庭审核实，万国兵所受损失为：医疗费27034.45元；后期治疗费5000元；关于残疾赔偿金，万国兵系在武汉市内工作，故结合鉴定并参照湖北省的城镇居民人均可支配收入标准计算为225606元（37601×0.3×20年）；关于误工费、关于护理费结合鉴定并参照湖北省居民服务行业标准计算分别为14030元（42677÷365×120）、7015元（42677÷365×60）；住院伙食补助费酌定1000元（50元/天×20天）；营养费酌定2250元（50元/天×45天）；交通费酌定200元；关于被抚养人生活费，因万国兵未举证证明其被抚养人的详细情况及其抚养费的分担情况。故一审法院不予支持；鉴定费2300元；精神抚慰金酌定8000元，上述损失共计人民币292435.45元。湖北省地质勘查装备中心对万国兵的损失承担60%的赔偿责任即赔偿万国兵175461.3元，扣除其已支付的5000元后，还应赔偿万国兵170461.3元。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、湖北省地质勘查装备中心自判决生效之日起十日内赔偿万国兵各项经济损失共计人民币170461.3元；二、驳回万国兵的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1892元，由万国兵自行承担756.80元，湖北省地质勘查装备中心承担1135.20元（该款万国兵已垫付1892元，湖北省地质勘查装备中心随同上述赔偿款项一并支付给万国兵）。二审中，当事人均未提交新证据。一审法院查明“2018年10月9日，万国兵在一次清洗厕所时因擅自使用硫酸导致灼伤眼睛”有误，应为“2018年10月10日，万国兵在一次清洗厕所时因擅自使用硫酸导致灼伤眼睛”。一审法院查明的其他事实属实，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点是万国兵是否在湖北省地质勘查装备中心工作中受伤，湖北省地质勘查装备中心承担的责任比例是否适当及万国兵误工费计算是否适当的问题。关于万国兵是否在湖北省地质勘查装备中心工作中受伤的问题。本案中，万国兵承认其在仲裁申请书中载明的受伤日期2018年10月15日系笔误，万国兵在一审庭审中已明确陈述受伤时间为2018年10月10日，该陈述与湖北省地质勘查装备中心陈述其10号下午知道万国兵受伤的事实相印证，故本院能够确信万国兵系于2018年10月10日受伤。湖北省地质勘查装备中心亦认可万国兵自2015年左右开始在该单位上班做清洁工作，双方之间系劳务关系。结合万国兵受伤时间、就医时间和万国兵与湖北省地质勘查装备中心物业经理的谈话录音，万国兵主张其2018年10月10日在湖北省地质勘查装备中心提供清洁劳务过程中受伤，有事实依据，湖北省地质勘查装备中心对此有异议，但是未提交相反证据对上述事实予以推翻，故对湖北省地质勘查装备中心该项上诉理由，本院不予支持。关于湖北省地质勘查装备中心承担的责任比例的问题。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。湖北省地质勘查装备中心作为万国兵的雇主，对万国兵在雇佣活动中的损害应承担赔偿责任，一审法院根据万国兵在工作中擅自使用硫酸不慎导致受伤的过错程度，酌情认定湖北省地质勘查装备中心对万国兵的损失承担60%责任，并无不当，本院予以维持。关于万国兵误工费计算是否适当的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，万国兵、湖北省地质勘查装备中心均未能举证证明万国兵最近三年的平均收入状况，一审法院参照湖北省居民服务行业标准计算其误工费符合法律规定，湖北省地质勘查装备中心上诉主张误工费应按照2000元每月的标准计算，无事实依据，本院不予支持。综上所述，上诉人湖北省地质勘查装备中心的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实基本清楚，适用法律及实体处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1892元，由上诉人湖北省地质勘查装备中心负担。本判决为终审判决。审判长  孙文清审判员  申 斌审判员  李 行二〇二一年四月七日法官助理蔡丹书记员章琳菲