文书内容江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏08民终439号上诉人（原审被告）：江苏洁神物业管理有限公司，住所地泗阳县众兴镇农科村二组。法定代表人：颜茂功，该公司董事长。委托诉讼代理人：卞恒亮，江苏昊震翰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：朱同军，男，1955年10月24日出生，汉族，住淮安市淮阴区。委托诉讼代理人：姚亚光，江苏法轩律师事务所律师。原审被告：江苏洁神物业管理有限公司淮安分公司，住所地淮安市清江浦区淮海西路123号24幢203室。负责人：付从文，该分公司总经理。委托诉讼代理人：齐献忠，该分公司员工。上诉人江苏洁神物业管理有限公司（以下简称洁神物业公司）因与被上诉人朱同军、原审被告江苏洁神物业管理有限公司淮安分公司（以下简称洁神物业公司淮安分公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服淮安市淮阴区人民法院（2020）苏0804民初2699号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月21日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人洁神物业公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审，一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审认定洁神物业公司存在一定的过错，缺乏推理的基础，一审未认定朱同军因喝酒而与朱明春借梯子发生争执是否属于洁神淮安分公司日常管理的范围，是否属于接受劳务者明确授权或指示的事项。上诉人在一审中提出，朱同军在喝酒上班时，上诉人的管理人员明确让他回家，有当班人员可以证明，一审直接判定上诉人管理混乱属于事实认定错误。案外人作为侵权行为人是最终的责任承担者，上诉人对故意伤害不构成侵权，要求上诉人承担30%的赔偿责任，无事实或法律依据。由于被上诉人与朱明春已进行和解，被上诉人自愿对相关的赔偿项目进行求偿，上诉人承担赔偿责任后，已经无法向第三人进行追偿，本案不属于第三人不能赔偿或无能力赔偿的情形，上诉人承担部分赔偿责任后，事实上无法对第三人行使追偿权。一审法院未明确朱同军与朱明春达成和解后，朱同军是否有权提起诉讼或者对放弃赔偿的部分再向上诉人提起诉讼是否属于重复起诉。只有先撤销与朱明春的调解协议，再提起本案诉讼，才不构成重复起诉。被上诉人朱同军答辩称，一审判令被上诉人承担70%的责任，上诉人承担30%责任，具体到赔偿金额，被上诉人主张的是33万元，判决被上诉人仅承担4万元，上诉人的责任比例明显过低，但该判决内容在尺度上与民法典侵权篇第一千一百九十二条第二款法律规定相符。被上诉人在提供劳务期间因为第三人行为造成的损害，提供劳务一方有权请求第三人承担责任，也有权请求接受劳务一方补偿，接受劳务一方补偿后可以向第三人追偿，该条款的意义在于，因为第三人导致的提供劳务者损害，提供劳务者可以有选择权，可以直接向侵权人主张，也可以向接受劳务方主张。如此规定，可以使提供劳务者获得全面保护，所以我方认为一审判决适用法律准确。刑事阶段协议内容仅仅是对刑事部分进行谅解，而不是放弃民事部分权益，签订协议时还没有进行伤残鉴定，所以当时的协议显失公平。我方认为一审判决基本符合立法本意，保护了劳动者的合法权利。法律没有规定提供劳务者在什么情况下存在选择权，所以不存在找不到侵权人的情况下，来选择接受劳务方获得补偿的情形。被上诉人在一审中主张的赔偿和一审判决赔偿的项目仅仅是在第三人赔偿不足部分，进行了补偿。所以一审判决的内容是针对不足部分，并且按照少部分责任的比例由上诉人承担。原审被告洁神物业公司淮安分公司述称，被上诉人已经与第三方达成了协议。所以不能再要求我方赔偿，这属于重复赔偿，我方无法再向第三方追偿。朱同军向一审法院起诉请求：1.判令原审被告赔偿原审原告医疗费60518.86元、住院伙食补助费1150元、营养费9000元、护理费19030元、误工费28800元、残疾赔偿金178364.54元、精神损害抚慰金10000元、交通费500元、后续更换人工关节费用20000元，财产损失500元，鉴定费2820元，合计330691.4元；2.原审被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：朱同军于2019年春节期间在洁神物业淮安分公司处上班，工作内容为保安，与孙姓经理一起上一个白班，工资均发放在朱同军账户。2019年3月16日17时30分许，朱明春向在加州城小区做保安的原审原告借梯子使用，因找不到纸笔登记，朱明春就直接将梯子拿走，朱同军拉住不让拿走，朱同军和朱明春发生争执和推搡，朱同军被推搡在地受伤。朱同军当日中午饮酒。朱同军受伤后即被送至淮安市第一人民医院住院治疗，住院23天，花去住院费用59198.86元。救护车费用140元。朱同军的伤情及三期经申请鉴定，由一审法院委托淮安市涟水县中医院司法鉴定所鉴定，意见为：1.被鉴定人朱同军此次外伤，行右侧全髋关节置换术后，构成人体损伤九级伤残。2.误工期限360日、营养期限180日、护理期限150日（住院期间以2人、其余时间1人护理）为宜；3.人工髋关节价格约15000-25000元，具体费用与其选择的就医医院、髋关节种类及临床治疗情况有关，建议以实际发生的费用予以酌情补偿，更换期限为20年（供参考），鉴定费为2820元。朱同军的伤情在公安机关经鉴定构成轻伤害，花去鉴定费1180元。在淮安市清江浦检察院审查期间，朱同军与朱明春达成调解协议，由朱明春赔偿朱同军医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等合计165000元，朱同军收到款项后向朱明春出具了收条和谅解书。一审法院对朱同军因此次伤害事故导致的损失认定如下：1.医疗费：59338.86元（59198.86元+140元）；2.住院伙食补助费：23天×50元/天=1150元；3.营养费：180天×30元/天=5400元；4.护理费：220元/天×23+100元/天×127天=17760元；5.误工费：2400元/天/30日×360天=28800元；6.残疾赔偿金：（23836+5636）×1.78×16年×0.2=167872.51元；7.精神损害抚慰金：8000元；8.交通费：500元（酌定）；9.鉴定及检查费：4000元；10.后续更换人工关节费用：20000元，以上损失合计312821.37元，朱同军主张财产损失未提供证据，一审法院未予确认。一审法院认为，朱同军与洁神物业公司淮安分公司之间系劳务关系，朱同军在提供劳务过程中受到伤害，根据朱同军与第三方侵权人朱明春（业主）在公安机关的陈述，朱同军因要求侵权人借用物业公司的梯子进行登记问题与朱明春发生争执，被朱明春推倒受伤；朱同军当日上班期间饮酒，且处理业务借梯子事宜存在不妥，故朱同军自身存在过错，应承担一定的责任。洁神物业淮安分公司辩称业主借用东西从未要求保安进行登记，也要求朱同军离开物业公司，其与另一个人合伙上一个白班不符合物业公司要求，且事发当日，物业公司在得知其饮酒的情况下要求其回家休息，其未回家休息，但洁神物业淮安分公司未提供证据予以佐证，综上，洁神物业淮安分公司在员工上班的管理上以及员工的日常培训上存在混乱，对涉案事故的发生有一定的关联性，故洁神物业淮安分公司对朱同军因事故造成的损失应承担一定的赔偿责任。又因朱同军的损失系案外人朱明春直接侵权造成，且朱明春已经赔偿165000元，故洁神物业淮安分公司在朱明春未赔偿的损失范围内承担30%的责任即44346.41元[（312821.37-165000）×30%]。因洁神物业淮安分公司系洁神物业公司的分支机构，无独立承担赔偿的能力，故洁神物业淮安分公司应负的赔偿责任由洁神物业公司承担。一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、江苏洁神物业管理有限公司于判决生效后十日内赔偿朱同军各项损失合计44346.41元元，款项汇至朱同军的账户；二、驳回朱同军其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6260.4元，减半收3130.2元，由朱同军负担2191元，江苏洁神物业管理有限公司负担939.2元，原审被告应负担的部分于判决生效后十曰内支付至朱同军账户。一审法院查明事实属实，本院予以确认。本院认为，在提供劳务过程中，因第三人行为造成提供劳务者一方损害的，第三人应当承担侵权责任。对于侵害结果的发生，如果接受劳务一方有过错的，也应承担相应的责任。本案中，上诉人洁神物业公司如能完善内部管理制度，对于业主与公司之间借用财物流程等问题予以规范，也不致发生本案侵权行为，故物业管理制度的疏漏，也是本案侵权行为发生的重要因素。对此，洁神物业公司淮安分公司应当承担一定的责任，故一审判决酌定洁神物业公司在朱明春未赔偿的损失范围内承担30%的责任，并无不当。因该项责任系洁神物业公司淮安分公司自身过错而承担，对于该项损失，洁神物业公司淮安分公司并无对第三人的追偿权，故对上诉人关于朱同军在刑事程序中放弃对朱明春相应权利影响其追偿权行使的主张，无法律依据，本院不予采纳。此外，上诉人洁神物业公司关于本案构成重复起诉的主张，不符合《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条的规定，本院不予支持。综上，上诉人洁神物业公司的上诉请求及理由，不能成立，不应支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费25元，由上诉人洁神物业公司负担。本判决为终审判决。审判长 孙 晓 明审判员 王  纯审判员 庞 海 涛二○二一年四月十二日书记员 呼延嫄嫄