辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终1094号上诉人（原审原告）：辽宁天禹星移动广告有限公司，住所地辽宁省沈阳市沈河区友好街**。法定代表人：孙兴杰，该公司董事长。委托诉讼代理人：张利彬，辽宁仲领达威律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王树军，男，1970年1月9日出生，汉族，住沈阳市于洪区。委托诉讼代理人：曲迪，辽宁华建律师事务所律师。上诉人辽宁天禹星移动广告有限公司因与被上诉人王树军劳动争议一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2019）辽0103民初12788号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。辽宁天禹星移动广告有限公司上诉请求：1.请求二审法院依法改判，判令上诉人无须支付被上诉人解除劳动合同关系经济补偿金36538.84元；2.判令被上诉人承担一审、二审案件的诉讼费用。事实和理由：沈阳市沈河区人民法院作出的（2019）辽0103民初12788号民事判决书事实认定错误，导致法律适用错误。上诉人解除与被上诉人劳动合同是基于被上诉人单方申请提出解除劳动合同，且上诉人不存在长期拖欠，无故克扣被上诉人工资等情形，上诉人具有合理的情形及事实依据。1.上诉人有证据证明已经向申请人足额发放了工资，根据劳动合同的实际履行情况来看，上诉人与被上诉人形成了长期的默认工资发放周期。2.上诉人作为市场经营主体，经营状况不良，企业经营困难的前提下，具有充分合理周期发放工资理由，在此期间亦并未停止为被上诉人缴纳各项保险，工资足额发放时间也应认定在在合理限度时间内，被上诉人应有对上诉人的必要容忍。3.无故克扣工资情形，没有事实依据，长期稳定的劳动关系以来，上诉人都未出现克扣被上诉人劳动所得的报酬。4.被上诉人单方提出解除劳动合同，且在上诉人不存在违反法律规定的前提下，不应给付被上诉人经济补偿金。王树军辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请法院予以维持。辽宁天禹星移动广告有限公司向一审法院起诉请求：1.判令原告无须支付被告2008年4月1日至2019年6月13日解除劳动合同关系经济补偿金36538.84元；2.判令被告承担诉讼费用。一审法院认定事实：2008年4月1日王树军入职辽宁天禹星科技股份有限公司，2010年1月4日王树军调入辽宁天禹星移动广告有限公司，从事安装工作，辽宁天禹星移动广告有限公司、王树军双方先后签订了三次劳动合同，2013年4月1日最后一次签订是无固定期限劳动合同，2019年1月开始辽宁天禹星移动广告有限公司延迟2个月为王树军发放工资，2019年6月3日王树军向辽宁天禹星移动广告有限公司邮寄了解除劳动合同通知书，内容为：由于公司长期拖欠本人工资及无故克扣本人工资，根据劳动合同法相关规定，现本人提前30日通知你公司，向公司提出解除双方劳动关系，望周知。2019年6月13日，辽宁天禹星移动广告有限公司针对王树军提出解除劳动合同，给王树军回函，回函中写明王树军向公司邮寄的解除劳动合同通知书已经收悉。公司同意与王树军解除劳动合同，至本通知作出之日起，王树军与公司劳动合同已解除。2019年6月12日，辽宁天禹星移动广告有限公司向王树军支付了2019年4月份、5月份工资；2019年7月18日，辽宁天禹星移动广告有限公司向王树军支付了2019年6月份工资。2019年6月21日王树军作为申请人向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被申请人辽宁天禹星移动广告有限公司“1、支付2006年至2019年6月21日解除劳动合同经济补偿金77350元；2、支付申请人2018年至2019年未休年休假工资5520元；3、支付拖欠2019年4月至6月工资。”该仲裁委员会于2019年8月1出具沈劳人仲字[2019]885号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人在本裁决生效之日起15日内向申请人支付下列款项：1、支付2008年4月1日至2019年6月13日解除劳动合同经济补偿金36538.84元(3177.29元/月×11.5个月);2.支付2018年度、2019年度带薪年休假工资2921.65元（3177.29元/月÷21.75天×10天×200%）;二、对其他仲裁请求不予支持。现辽宁天禹星移动广告有限公司对该裁决书不服，起诉来院。另查明，王树军解除劳动合同前十二个月平均工资为3177.29元。王树军2018年度未休4天年休假，2019年度应休6天年休假。辽宁天禹星科技股份有限公司与辽宁天禹星移动广告有限公司系母子公司。一审法院认为，关于辽宁天禹星移动广告有限公司是否应向王树军支付解除劳动合同经济补偿金的问题，王树军因辽宁天禹星移动广告有限公司长期拖欠工资提出离职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，因用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。具体支付的标准，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金；关于王树军自2008年4月入职到辽宁天禹星科技股份有限公司，后于2010年1月4日调入辽宁天禹星移动广告有限公司，此期间的工作年限应否计算到辽宁天禹星移动广告有限公司应支付的解除劳动合同经济补偿金年限内的问题，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定，与新用人单位解除劳动合同的，或者新用人单位向劳动者提出解除终止劳动合同，在计算支付经济补偿金或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持，本案王树军自2008年4月1日入职辽宁天禹星科技股份有限公司，后调入辽宁天禹星移动广告有限公司，属于上述法律规定的“非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位”情形，辽宁天禹星移动广告有限公司未举证证明原用人单位支付了经济补偿金，故按照上述法律规定，计算支付经济补偿金的工作年限应把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限，即自2008年4月入职至2019年6月辞职，王树军工作了11年零2个月，辽宁天禹星移动广告有限公司应向王树军支付解除劳动合同经济补偿金36538.84元(3177.29元/月×11.5个月)。王树军2018年度未休4天年休假，2019年度应休6天年休假未休，故辽宁天禹星移动广告有限公司应支付王树军2018年度、2019年度带薪年休假工资2921.65元（3177.29元/月÷21.75天×10天×200%）。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、驳回原告辽宁天禹星移动广告有限公司的诉讼请求；二、原告辽宁天禹星移动广告有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告王树军解除劳动合同经济补偿金36538.84元；三、原告辽宁天禹星移动广告有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿被告王树军带薪年休假工资2921.65元。如原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告辽宁天禹星移动广告有限公司负担。二审中，双方当事人未提供新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为，上诉人辽宁天禹星移动广告有限公司是否存在欠付工资的行为，应否向被上诉人给付经济补偿金。经查，2019年6月3日被上诉人向上诉人邮寄解除劳动合同通知书。2019年6月12日，上诉人向被上诉人支付2019年4月份、5月份工资；2019年7月18日，支付2019年6月份工资。由此确定上诉人确实存在未及时支付劳动报酬的事实。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以单方解除劳动合同。按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同，应当向劳动者支付经济补偿金。现上诉人以其与被上诉人形成长期的默认工资发放周期和企业经营不良为由，抗辩其不应当支付经济补偿金，没有法律依据，本院不予支持。综上所述,上诉人辽宁天禹星移动广告有限公司上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人辽宁天禹星移动广告有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵 卫审判员 徐文彬审判员 马晨光二〇二一年四月一日法官助理刘振书记员马日