重庆市綦江区人民法院刑 事 判 决 书（2015）綦法刑初字第00234号公诉机关重庆市綦江区人民检察院。被告人陈在辉，男，1954年7月23日出生于重庆市綦江区，汉族，小学文化，农民，原系綦江区古南街道清水村6社社长，住重庆市綦江区，因涉嫌犯诈骗罪，于2013年12月5日被重庆市綦江区公安局刑事拘留，2013年12月12日被该局取保候审，2014年12月12日被该局监视居住。辩护人张飞，重庆敬友律师事务所律师。重庆市綦江区人民检察院以渝綦检刑诉（2015）229号起诉书，指控被告人陈在辉犯诈骗罪，于2015年5月15日向本院提起公诉，本院受理后,依法组成合议庭，适用普通程序，于2015年8月13日、2016年3月9日、2016年6月30日依法公开开庭审理了本案。重庆市綦江区人民检察院指派检察员赵丽苹出庭支持公诉，被告人陈在辉及其辩护人张飞均到庭参加诉讼。审理中，因该案案情复杂，需笔迹鉴定，重庆市綦江区人民检察院两次申请延期审理，本院同意延期审理。并报重庆市第五中级人民法院申请延期三个月，现已审理终结。重庆市綦江区人民检察院指控：2009年，被告人陈在辉在担任重庆市綦江区古南街道清水村6社社长期间，负责本社土地复垦的宣传及申请土地复垦农户的统计工作。为了获取土地复垦补偿款，被告人陈在辉使用自己的綦北集建（1991）字680号建设用地使用证和同社社员张某1的宅基地，以自己的名义签订《农村建设用地复垦协议书》，申请土地复垦，并于2013年7月16日骗取国家土地复垦补偿款19.13259万元人民币。被告人陈在辉在骗得补偿款被张某1及该村其他村民发现后，于同年8月22日将该笔补偿款交到綦江区古南街道清水村集体账户。案发后，该笔款项被公安机关于2013年12月6日扣押。上述事实，公诉机关举出相关证据证明被告人陈在辉以非法占有为目的，骗取国家补偿款19.13259万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，请依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定判处，并建议对被告人陈在辉以诈骗罪判处有期徒刑三年至五年。被告人陈在辉对指控事实和罪名有异议，辩解其行为不构成诈骗罪，其理由如下：一、没有冒用张某1的宅基地申请复垦。二、是在争得村干部的同意下，将集体土地（晒坝）以自己的名义向国土部门申请土地复垦，复垦所得资金准备用于修缮本社道路。三、补偿款领取后，因社员对复垦补偿款用途意见不统一，后将领取的补偿款交至村集体账户。被告人陈在辉的辩护人对指控的事实和罪名有异议。辩解一、该案事实不清，证据不足，陈在辉的行为不构成诈骗罪。其理由如下：(陈在辉以自己的名义申请土地复垦所得的补偿款将用于修本社公路，主观上没有非法占有的目的和诈骗动机，领取复垦补偿款是事实，但由于社级单位没有账户，作为社长的陈在辉代管社级资金是合法的；(陈在辉客观上没有采取虚构事实或隐瞒真相进行诈骗，且涉案宅基地（张某1宅基地）上的房屋坍塌，宅基地灭失多年，根据国家土地管理局《确定土地所有权和使用权的若干规定》（1995国土籍字第26号）52条规定：空闲或房屋坍塌、拆除两年以上未恢复的宅基地，不确定土地使用权。已经确定使用权的，由集体报经县级人民政府批准，注销其土地登记，土地由集体收回。《中华人民共和国物权法》第154条规定，宅基地因自然灾害等原因灭失的，宅基地使用权消灭。对失去宅基地的村民，应当重新分配宅基地。另全国五.五普法教材《中华人民共和国物权法常识问答》一书中载明：宅基地使用权的取得具有无偿性、福利性，申请取得宅基地使用权后，满两年未建设房屋或房屋坍塌、拆除两年以上未恢复使用的，其宅基地使用权由集体经济组织无偿收回。故涉案宅基地应归集体所有；(陈在辉在公安机关的多次有罪供述程序不合法。辩解二、该案如认定被告人陈在辉有罪，应认定为合同诈骗，且有法定从轻情节。其理由如下：(被告人陈在辉在签订合同或履行合同过程中实施诈骗；(犯罪数额不应认定为19.13259元，且该款在案发前已上缴古南街道清水村账户；(有自首情节。经审理查明，被告人陈在辉原系綦江区古南街道清水村六社社长。2009年，重庆市国土资源和房屋管理局制定渝国土房管发（2009）495号文件，由区县国土资源管理部门按照职责管理本行政区域农村建设用地复垦工作，同时下达年度复垦计划。农村建设用地复垦应当征得土地权利人同意。村、社集体使用的农村建设用地复垦，应经本集体经济组织三分之二以上成员或者三分之二以上成员代表同意。农村建设用地复垦是指将农村村民住宅用地及特殊用地，复垦为耕地或可转为耕地的园地及其他农用地。复垦项目所在乡镇人民政府与土地使用权人签订协议并负责申报。被告人陈在辉受清水村村干部的安排，向清水村六社社员宣传土地复垦相关政策。被告人陈在辉见同社社员张某1长期不在当地居住，其父亲张某2（已死亡）遗留的建设用地面积为82.39平方米房屋长年失修，留下部分残体，为了获取土地复垦补偿款，陈在辉向国土部门提交了其面积为81.9平方米的綦北集建（1991）字680号的建设用地使用证，以自己的名义未经张某1的同意，使用张某1父亲的房屋宅基地用于复垦。后国土部门委托了重庆义国测绘有限公司对该地块进行测绘，并制作了现状图和规划图以及实施方案。施工单位工作人员找到被告人陈在辉，要求其在当地找工人，对清水六社复垦项目进行复垦，被告人陈在辉找到村民赵某4，安排其将张某1父亲的房屋宅基地进行复垦，后赵某4等人按照施工单位的要求对该宅基地进行了复垦。2010年3月19日，经原綦江县国土管理部门会同县农业、林业等部门进行了竣工验收，2011年1月6日，经重庆市国土房管局对项目竣工验收进行了抽查确认，古南街道清水村农村建设用地复垦项目符合我市农村建设用地复垦项目管理要求，陈在辉新增农用地887平方米，其中新增耕地489平方米，减少建设用地887平方米，验收合格。后原綦江县国土局对清水村农村建设用地复垦项目向重庆市土交所申请了地票交易。接照政策规定，重庆农村商业银行綦江支行受委托对地票价款（农户补偿款）进行了公示。被告人陈在辉于2013年7月16日在重庆农村商业银行綦江支行领取土地复垦补偿款19.13259万元人民币。被告人陈在辉领取补偿款后电话告诉张某1，帮张某1房屋复垦的补偿款已领取，只有几千、万把元，并愿支付。庚即张某1电话与清水村村民联系，得知其房屋被复垦后从云南赶回綦江，发现银行公示农户复垦的补偿款表中无其名字，即到县国土局、古南国土所等部门上访，陈在辉即称以自己的名义申请，将小地名为“竹家山”本社集体晒坝用于复垦，所获补偿款准备用于修建清水村6组的乡村支马路，并于同年8月22日将该笔款项上交至清水村集体账户。案发后，公安机关于2013年12月6日将19.13259万元予以扣押。另查明，原綦江县古南街道清水村六社“竹家山”集体晒坝未在当年规划复垦项目中，“竹家山”集体晒坝未被复垦。案发后，2016年2月25日，重庆义国测绘有限公司受綦江公安局委托，对原綦江县古南街道清水村复垦项目中现状图上登记为陈在辉相对应的复垦地块（8）的实际位置和复垦面积进行鉴定，结论复垦地块（8）包含张某1的宅基地，张某1复垦面积为350.9576平方米。根据政策清水村集体建设用地项目地票成交价为20.6万元/亩，其中土地权利人补偿款为14.38万元/亩。证据及分析一.书证（1）受案登记表、立案决定书、拘留证、延长拘留通知书、取保候审决定书、释放证明、监视居住决定书证实：綦江公安局于2013年12月5日以合同诈骗罪立案，被告人陈在辉于当日被该局刑事拘留，2013年12月12日被取保候审，2014年12月12日被监视居住。（2）抓获经过证实：2013年12月5日，公安机关电话传唤陈在辉到重庆市綦江区公安局执法办案中心接受关于涉嫌合同诈骗的调查，陈在辉于当日到达并接受调查。（3）重庆市国土房管局渝国土房管发（2009）495号文件关于印发《重庆市农村建设用地复垦项目管理规定（试行）》的通知、集体建设用地复垦工程施工委托合同，重庆义国测绘有限公司实施方案，监理总结，质量评估报告，国土局、正信建设监理有限公司、古南街道三家联合竣工验收汇总表。重庆市建设用地整理合格证。证实：农村建设用地复垦应当征得土地权利人同意。村、社集体使用的农村建设用地复垦，应经本集体经济组织三分之二以上成员或者三分之二以上成员代表同意。清水村农村建设用地复垦经县级和市级国土部门验收合格，其中陈在辉新增农用地887平方米。（4）农村建设用地复垦申请表、农村建设用地复垦协议书、集体土地建设用地使用证证实：2009年8月5日，用户名为陈在辉，使用证号为綦北集建（1991）680号，填写了《农村建设用地复垦申请表》，并签订了《农村建设用地复垦协议书》，在协议上签字并摁手印处是陈在辉名字。（5）笔迹鉴定：《农村建设用地复垦协议书》中陈在辉名字不是陈在辉本人所签。因该协议只有复印件，故无法作手印鉴定。（6）重庆农村商业银行綦江支行出具的地票价款拟直拨公示情况表，农商行綦江支行情况说明，证实陈在辉复垦地块的位置清水6社、复垦地块类型面积（建设用地指标填写）宅基地266平方米，附属设施用地621平方米，共计887平方米，应付金额为191325.9元。（7）地票价款领取登记簿（农村补偿款）：陈在辉于2013年7月16日，在重庆农村商业银行綦江支行领取地票价款191325.9元。扣押决定书、扣押清单、随按移送清单；2013年12月6日，重庆市綦江区公安局扣押了陈在辉现金191325.9元。（9）申请复垦地块项目现状图、规划图、复垦竣工图、片区规划、复垦地块图幅号H-48-118-(3),复垦地块图斑号69，地块号8项目实施方案证实：地块8所涉及土地及其附属地的使用权人系陈在辉，总面积887平方米，可复垦面积887平方米，宅基地面积82平方米，其中房屋面积42平方米，院坝面积40平方米，零星林盘地面积500平方米，空地305平方米。（10）申请复垦地块8复垦前后对比照片，重庆市綦江县申请地票交易农村建设用地复垦项目情况表、鉴定记录、鉴定结论；重庆市綦江区公安局委托了重庆义国测绘有限公司对复垦地块图幅号H-48-118-(3),复垦地块图斑号69、地块号8现场鉴定，对复垦地块图幅号H-48-118-(3),复垦地块图斑号69、地块号8进行现场重新鉴定，经测绘，制作了“綦江县古南街道清水村（2）个集体建设用地复垦项目地形图地块8（张某1）”、“现场踏勘照片集”等资料以及现场村民的见证情况，得出复垦地块图幅号H-48-118-(3),复垦地块图斑号69、地块号8所对应的地块中包含了綦江区古南街道清水村6社张某1的原宅基地及其附属地。张某1的宅基地复垦面积为350.9576平方米。（11）重庆义国测绘有限公司、重庆市綦江区土地整治中心、古南街道清水村证实：集体晒坝未纳入清水村集体建设用地的复垦项目中，集体晒坝实际未复垦。（12）重庆市綦江区土地整治中心两次回复：第一次2013年10月21日回复涉案地块系集体晒坝。第二次2013年11月18日回复涉案地块系张某1宅基地。（13）重庆市綦江区土地整治中心证明：清水村集体建设用地项目地票成交价为20.6万元/亩，其中土地权利人补偿款标准为14.38万元/亩。（14）土地登记申请书、张某2集体土地宅基地用地确权补充图、綦江县集体土地建设用地使用权确权勘丈审批表中当时张某2居住地的綦江县北渡乡人员政府审查意见，准予集体土地宅基地建设用地登记使用权为82.39平方米。（15）綦北集建（1991）680号集体土地建设用地使用证：证实土地使用者陈在辉，地址北渡兴塘6社，用地面积81.9平方米。（16）綦江区古南街道清水村证明：张某2与张某1系父子关系，张某2于1992年已死亡。二、被害人张某1的陈述被害人张某1的证言：我来反映陈在辉冒用我的宅基地领取了土地补偿款19万余元一事。在2013年7月20日之前，我从来没有听说过我在清水村6社的房屋宅基地可以复垦一事，因为我大约在十五年前到云南打工去了，没在家，所以我没有听过我的房屋宅基地可以复垦一事，直到2013年7月20日晚上，我们清水村6社社长陈在辉打电话给我说，我那老房子是荒起的，他帮我整了点钱，他说有几千万把块钱，具体给我好多钱由他说了算，反正都是国家的钱，我们是老表弟兄，他还是给我考虑点。几分钟后，我老表刘某1给我打电话，告诉我家老房子被复垦了，我才知道陈在辉给我说的是老房子复垦的事情。通过刘某1与我的谈话，我觉得我老房子的复垦款应该不止几千万把块钱，所以7月23日我就从云南回到綦江。我回来后看到我的宅基地已经被复垦了，但银行复垦公示表并没有我的名字，有陈在辉的名字。我在2013年7月底的一天早上找过陈在辉，但是我还没有说宅基地复垦款时，他就说他很忙，当时我觉得他在躲着我，不与我谈宅基地复垦补偿款一事，所以我就没有去找他了。之后我去找国土所所长税某某，税某某说去复垦现场核实。2013年8月初的一天，我与包某1到我的宅基地去，发现税某某、清水村村长王某1、陈在辉、村民汪某某、刘某2一行几个人从我的宅基地那里下来，税某某拿了一张图纸给我和包某1看，对我说：经过他的现场核查，你的宅基地没有复垦，复垦图纸上也不是你的宅基地，是清水村6社的集体土地晒坝。由于我不懂，看见国土所的税所长都这样说了，也没有说什么。我回云南之后，听说清水村民因为我的宅基地事情向綦江相关部门上访反映闹起来，才发现陈在辉确实是冒用了我的宅基地领取土地复垦补偿款。我在重庆市綦江区古南清水村6组的宅基地地名是“石坝对门”，原来也叫“黄泥板”，土木结构，有三间正房、一间猪圈，还有三间茅草房，大概有7、8分地，具体多少平米我不清楚。三、被告人陈在辉的供述2009年，綦江区古南街道清水村传达政府的相关政策，称当时在农村无人居住的危房可以复垦获得国家赔偿，我作为清水村6社的社长就向社员宣传国家的政策，要求符合条件的就开始上报，当时由于张某1已经委托他的表弟包某1卖了他房屋的房盖，房屋已经成了危房，我和王某1现场看了觉得符合复垦标准，但是由于当时张某1本人在外地打工，常年没有在家，无法申报土地复垦的相关资料，当时我想如果不把张某1这块地申请复垦获取补偿款可惜了，于是我就在现场提出以我陈在辉的名义来将张某1的宅基地复垦进行申报，在我将申请资料准备好之后我就将这些资料交给村上审核，然后逐级上报审批，最后在2013年7月份的时候，我获取了这份土地复垦申请的复垦款19.13259万元。当时清水村村委、古南街道等负责单位中没有人知道我冒用土地申请复垦的事，张某1也不知道，是我一个人准备的虚假资料，张某1本人没有申请宅基地复垦。2013年7月16日，我到重庆农村商业银行綦江支行古南分理处去领取了复垦款19.13259万元，大约是16日或者17日晚上，我给张某1打电话讲了复垦款的事情，我对张某1说你的宅基地复垦款下来了，他问我有多少，我说只有几千块钱，最多不超过一万元，他就没有说什么了。当时我不知道到底是哪些土地复垦所得到的复垦款19.13259万元，以为张某1的那块地只能分到几千元。从我提供的资料来看，这19.13259万元全部冒用的是张某1的土地所获得的。我领取到这笔钱之后，张某1来找我要钱，我担心会出事，所以在2013年8月22日我将这笔钱存入清水村的村账户上。大约我领钱后10天左右，大约就是2013年7月底或者8月初的一天，我在我家附近碰见张某1来找我，当时我感觉到张某1是为了我冒用他的宅基地所获得复垦补偿款一事来找我，还没有等张某1说事我就说我很忙，没有等张某1回答我就走了。当时我就觉得为了得到这笔补偿款费了很多力，跑了很多路，觉得张某1只能分得1万元左右，不想把这笔钱给张某1。2013年8月22日之前，我知道张某1和有些村民为这事上访，于是我就在2013年8月22日将这笔冒用张某1的宅基地领取的复垦款19.13259万元交到清水村的银行账户上了。我觉得交给集体了就不会是贪污行为，可以与冒用张某1的宅基地一事脱离干系，交的目的是想把这笔钱用来集体使用，只是没有开村民会征求村民的意见。我交的钱究竟只有张某1的房子一处还是包括晒坝，我不知道，要做资料的人才知道。图纸弄好了，社员要将土地使用证、身份证等资料复印件交到我处，张某1的已经画上图纸，没有资料，我才用我的土地使用证、身份证等资料顶包张某1。用张某1的房子、我的土地使用证、身份证等，以我的名义复垦，生产队没有开过会，只是领到复垦款后，社员们闹起了，我才给部分社员说拿来集体修公路。四、证人证言（1）王某1（古南街道清水村村主任）：清水村6社的社长陈在辉将他所在的社中符合条件的名单和资料上报到我们村委会，村委会将名单上报给古南街道国土所，之后国土所安排对初步上报的复垦名单进行现场测绘规划，我们村委会是安排时任清水村计生专干包某2和时任综治专干周某某二人负责配合测绘规划单位对复垦现场的工作，农村建设用地复垦协议书是土地权利人同意将自己的建设用地交付国土部门复垦。当时我到街道开会，国土所的税所长叫我们完善资料，因当时已复垦完了，国土所将填好的协议叫我们签字，我就代表所有复垦的农户签的字。陈在辉这件事村民到区里上访闹事，国土所去复查两次，第一次复查时国土所的税所长和国地局陈主任说张某1复垦的土地没有这么大的面积，之后看了晒坝，说复垦的是集体这块土地，我们就说复垦钱是集体的，拿给村里管理。陈在辉没有给我说要将集体晒坝用于复垦以及所得补助款用于修路，只给我说过张某1同意将其房屋复垦，由于张没有在家，收不到资料，我就让陈在辉用他自己的身份证和土地证去代替。赵某1（清水村村书记）证实：有一天，陈在辉找到我，说要将集体晒坝用于复垦，将所得补助款用于修路，当时村主任王某1也在场。王某1说因陈在辉是社长，就用陈在辉的房产证以其名义复垦，真正复垦的地是晒坝那块，不是陈在辉房产证那块。（3）包某2（清水村计生专干）证实：其负责当年为复垦测绘、规划单位、施工单位等带路，将这些单位的工作人员带到每一个申请复垦的地块现场。第一次我带着复垦测绘规划单位的人到清水村6社的时候，陈在辉作为队长，就指着村民张某1的宅基地对我说那块宅基地是张某1的，张某1没有在家，后来张某1的宅基地复垦了，但张某1没有领到钱，陈在辉领了复垦补偿款，我才知道是陈在辉冒用了张某1的宅基地获取了复垦补偿款。没有任何人告诉过我，要将清水六社集体晒坝用于复垦，在土地复垦的钱兑现前，没有听到村民议论陈在辉要把复垦的钱用于修路。也没有带复垦项目的工作人员到集体晒坝去指认过。周某某（清水村综治专干）证实：受村委会安排，负责给测绘部门和施工单位带路确定实际复垦位置。曾带复垦单位负责人代世江到过每个复垦地块去过，但当时每个申请宅基地复垦的村民到现场指认没有记不起了。陈在辉申请土地复垦没有记不清了。赵某2（清水村书记）证实：曾安排周某某和包某2给测绘部门和施工单位带路。陈在辉没有说过以他的名义将六社集体晒坝复垦，并将复垦的补偿款用于修路。只听陈在辉说过他要将张某1的宅基地复垦，如果张某1回来与他扯皮，就将他的宅基地与张某1换，2010年我知道陈在辉安排卢正学等人把张某1的宅基地复垦施工。赵某3（村会计）证实;陈在辉没有向我提出过要将集体晒坝复垦，并以复垦补偿款用于修路。我记得2010年我和村干部王某1、周某某与代世江等人到清水6社去指认过复垦现场，当时也去过张某1宅基地，但陈在辉去过否记不清了。赵某4证实：大约几年前的一天，陈在辉叫我到他家有事，去了之后看见有一个男的和陈在辉在一起，陈介绍那个人是负责土地复垦的人叫卢某1，然后陈在辉要我去找几个人把村民张某1和他老丈人刘某3的宅基地进行拆除和复垦，需要卢某1现场指导才能通过验收。陈在辉要我带卢某1一起去村民张某1的宅基地去。之后我找到村民田某1、刘某4几个人一起来复垦，当时和卢某1商量达成每一人一天的工钱40元或50元。大约做了十几天的人工劳务，当时卢某1安排还在张某1的宅基地房屋前打一条水泥小路。做完后陈在辉通知我到他家去拿的人工劳务费。在复垦时，因张某1的猪圈的石头是卖给别人的，我就叫陈在辉到现场去说清楚，我们才好施工。以前陈在辉没有说过以他的名义将集体晒坝拿来复垦，复垦款用来修路。是张某1回来扯皮，陈在辉才说他把集体晒坝拿来复垦了。田某1（电话录音）证实赵某4叫他把张某1的土地复垦，09年至11年期间，陈在辉向其谈到准备利用6社的集体晒角坝进行复垦，获取补偿款用于修路。但没有提出利用村民张某1宅基地的补偿款去修路。田某2证实：陈在辉从来没出提出商议用复垦补偿款来修公路。）刘某5（六社社员代表）证实：陈在辉从来没有提出用集体土地复垦所获的补偿款来修公路。而在2013年陈在辉骗取补偿款的事情东窗事发后陈在辉对村民说利用集体土地复垦所获的补偿款来修公路。代某某（复垦施工承包人）证实：我们是按照国土部门提供的规划图纸施工，施工前清水六社的社长到现场确认每一个申请复垦的位置，后来我安排一个叫卢某1的人到现场施工，地块8实际复垦多少面积我不知道，资料也没有保留。证人税某某（古南国土所所长）证实：重庆义国公司到每个村社的宅基地现场勘查测绘，制作现场图、规划图以及初步规划设计资料，我们国土所根据这些初步规划设计整理出符合宅基地复垦的备案资料，然后再由我们国土所将符合条件的通知古南街道的各个村委会，村委会再将符合宅基地复垦条件的申请资料组织上交到我们国土所，我们国土所将这些宅基地复垦备案资料整理上交到綦江区国土房管局土地整治中心，区国土房管局土地整治中心将这些资料报送到重庆市国土房管局土地整治中心备案，经市国土房管局土地整治中心审批过后将符合条件的回复到綦江区国土房管局整治中心，区国土房管局土地整治中心委托古南街道对符合宅基地复垦的进行复垦施工，在复垦施工过程中，我们国土所要到现场核查所有涉及到的宅基地复垦施工是否符合要求，在施工过程中，区国土房管局土地整治中心还聘请了监理公司对复垦现场进行监理，在宅基地复垦验收过程中，我们国土所要对所有涉及到的宅基地复垦进行自验，自验之后区国土房管局土地整治中心进行验收，区土地房管局土地整治中心进行验收之后再由市国土房管局土地整治中心组织验收，区、市国土房管局土地整治中心验收都是抽查验收。张某1来找我反映情况后，我们一行人在陈在辉的指认下找到了村民张某1的宅基地，现场发现了村民张某1的宅基地已经被复垦了，但是我发现张某1的宅基地大约只有200余平方米，而以陈在辉名义申请的宅基地复垦面积有887平方米，我将这个面积不相符的情况提出后，陈在辉对我说以他的名义申请复垦的宅基地是集体土地晒坝，于是陈在辉又带我到张某1宅基地下面不远处的集体晒坝，我通过綦江县古南镇清水村集体建设用地复垦项目现状和规划图8号地块，我估算了下集体土地晒坝的面积与陈在辉申请的复垦面积887平方米差不多，加上村民张某1的宅基地面积与陈在辉申请的宅基地复垦面积相差很大，所以我当时就对张某1说他的宅基地不在复垦规划图的范围内，回来后我向国土整治中心汇报复垦的是集体晒坝。复垦申请表不是村民填写的，是我们国土所的人把表填好的，复垦协议是我们整好后叫村干部拿下去签，有的是村干部在我们办公室就代复垦户签了。验收后我们把公示表拿给村干部的，照了相的，也交给了区整治中心。郑某（綦江区国土房管局土地整治中心副主任）的证言证实：大约在2013年8月份开始的时候，我单位接到綦江区古南街道清水村村民的反映，称清水村6社社长陈在辉利用社长的权利在没有土地复垦情况下，骗取获得了国家的土地复垦补偿款10余万元。接到举报后，单位派了几名同志到现场调查,陈在辉将调查的同志带到集体晒坝,说复垦的是集体晒坝,并说将钱交给村账上了,所以工作人员认为是复垦的是集体晒坝,我们于2013年10月21日作出了一次回复。后村民继续反映，同时同村的张某1的宅基地实际已被复垦，没得到补助款。后我单位同测绘单位同志再次到现场核实，陈在辉再次带我们到晒坝去指认，我们发现复垦地与图纸上不太一致，村民带我们到张某1的地，经测绘人员用仪器测绘，确认张某1已被复垦的地与规划图纸上写明陈在辉的地属同一块地。且村民指界现场实际测绘，张某1的复垦面积实际为340.42平方米，其他附属用地是否复垦不敢确定，林地和墓肯定没有动。后我们从查阅资料和现场查看，陈在辉所说的晒坝土地根本没有纳入测绘规划。即陈在辉称将该社的集体保管室及晒坝土地用于复垦不存在，实际是将村民张某1原宅基地的复垦土地作为申报复垦补偿款的依据，所以我们于2013年11月18日作出了第二次回复，即原标注为陈在辉的复垦的片块实际为张某1的房屋复垦。陈在辉已经将该土地补偿款19.13259万元领取。复垦地块8建设用地887平方米，是8、90年代经卫星拍照确认的，后随着时间推移，部分建设用地已变为林地等，不需再进行复垦。后经县级、市级国土部门验收减少建设用地面积877平方米，且符合质量要求，颁发合格证。后根据政策规定县国土局以陈在辉减少建设用地面积877平方米向土交所申请地票交易。根据当时政策，土地权利人自愿将其建设用地按规定复垦为合格的耕地等农用地后，减少建设用地面积可进行地票交易，所以张某1的土地复垦面积没有887平方米，也是按照887平方米进行地票交易来补偿的。（14）证人杨某（国土整治中心工作人员）证实：根据09年重庆市国土资源和房屋管理局印发的《关于重庆市农村建设用地复垦项目管理规定》没有产权证明的村、社集体使用的农村建设用地申请复垦，需要本集体组织三分之二成员或三分之二以上成员代表同意后，由村社为主体来申请。（15）汤某证实：2009年至2010年期间，重庆义国公司负责綦江区古南街道清水村集体建设用地复垦项目工程测绘和规划工作以及对复垦现场进行竣工测绘，制作集体建设用地竣工测绘图，竣工报告，上报给綦江区土地整理开发中心。（16）谭某某证实：2009年至2010年期间，我们公司负责綦江古南街道清水村的集体建设用地复垦项目工程现场施工的监理事务，具体根据复垦施工图中的各项内容监理施工单位所实施的复垦项目工程。当时复垦施工是一个叫代某某的在负责，我监理工作的现场部分都是和代某某在联系，我们监理单位只根据施工图纸来监督复垦施工。（17）包某1的证言证实：大约2009年年底，清水村6社的社长陈在辉来找我，要我把我表弟张某1位于清水村6社的宅基地拆了，改成土，可以获得一部分复垦补偿款。2013年7月20日晚上21时许，陈在辉给张某1打电话时说其帮助张某1申请了其宅基地复垦补偿款，大概有几千元。之后张某1就打电话问清水村6社的村民刘某1进行核实，由于刘某1说的和陈在辉说的复垦款相差很大，张某1于2013年7月25日左右就回来找陈在辉核实，张某1在咨询村民之后，先到重庆农村商业银行綦江支行古南分理处去，结果发现银行公示的《地票价款拟直拨公示情况表》里面没有张某1的名字，张某1在2013年8月3日又找到綦江古南街道国土所的所长税某某，税某某当时打电话给陈在辉说你们社的张某1说没有他的复垦补偿款，并说第二天到清水6村去现场测量。2013年8月4日我和张某1、村民汪某某、刘某2一早就去张某1的宅基地，在路上碰到陈在辉、税某某、陈在辉的大女儿陈某一起从张某1的宅基地现场下来，当时一见面国土所长税某某就拿了一份图纸给我看，说陈在辉领取的复垦补偿款不是张某1的宅基地复垦补偿款。是清水6社的集体土地晒坝复垦补偿款。因为我们看不懂图纸，所以当时没有说什么。结果清水村的村民不服，就找綦江区相关部门。后来把事情闹大了，陈在辉于2013年9月13日，就把复垦补偿款19.13259元钱交到清水村的银行账户上。后綦江区土地整治中心向我们村民答复，最终确定了陈在辉领取的复垦补偿款19.13259万元所对应的土地是张某1的宅基地。张某1原来的房子有六间泥结构房屋，石头砌成房屋一间，一共七间。（18）汪某某的证言证实：张某1家的房子房盖拆除后只剩下土墙，复垦时，把他的土墙推了，也算复垦，但是复垦补偿款没有张某1的名字。由于我们社员多次反映，才知道陈在辉也将张某1的房子冒用来复垦。古南国土所的税某某把复垦资料拿到我们社，现场翻看图纸，当时人些就问陈在辉的复垦地在哪里，他就指认竹家山对面那款晒谷坝，生产队没有账，就用他的名字。（19）证人刘某6证实：2013年我听说陈在辉叫人把张某1宅基地复垦了，在这之前陈在辉从来没有告诉过我要将这块宅基地复垦。因我购买了张某1那片宅基地的房屋材料，所以我认为复垦那块地应告诉我一声。五、陈在辉向法庭提交材料刘某7、宋某某、胡某1、胡某2书写材料，证实2013年7月18日或20日，听陈在辉说集体复垦的钱下来了，用于修路。有的不同意，要求分。卢某2、刘某8证实2010年集体复垦无资料，听陈在辉说过用他自己的证代替，2013年7月钱领后陈在辉说修路。刘某6证实：1998年购买张某1房屋三间和一间石单墙，于当年将瓦木拆除，条石至今还在原地。病历证明证实：陈在辉身体有病。本院认为：被告人陈在辉以非法占有为目的，在没有争得他人的同意下，而用他人的宅基地申请复垦，骗取国家补偿款，数额较大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控罪名成立。公诉机关指控被告人陈在辉诈骗国家补偿款19万余元。经查：被告人陈在辉向国土部门以其建设用地证上面积为81.9平方米提交了复垦申请，而冒用他人宅基地用于复垦。经义国测绘有限公司测绘和规划，施工单位按规划图纸进行复垦，国土部门对复垦后增加有效耕地面积和质量进行竣工验收，后由重庆市国土房管局抽查验收，确认陈在辉新增农用地887平方米，签发合格证，县国土局以陈在辉减少建设用地887平方米、新增农用地887平方米申请了重庆市农村土地交易所地票交易，并受土交所委托农商行向陈在辉发放直拨款19.13259万元。被告人陈在辉在整个复垦中没有参与测绘、规划，复垦和验收工作，从向国土部门提交申请复垦使用证上的面积为81.9平方米到国家支付补偿款的面积为887平方米，公诉机关没有证据证明国家对多出的面积部分支付的补偿款是陈在辉采取弄虚作假，虚构事实，隐瞒真相所得，故犯罪金额不能以新增农用地面积所对应的补偿款19万余元来认定。但被告人陈在辉事前没有取得张某1的同意，而将张某1父亲的宅基地使用权为80余平方米用于复垦，让国家误认为张某1父亲的宅基地是陈在辉的来骗取国家补偿款，被告人陈在辉应对申请复垦的80多平方米所对应的补偿款1.7万余元承担责任。被告人陈在辉领取补偿款后明确告诉了张某1其宅基地被复垦，但并没有如实告诉领取准确金额，而只承认支付张某1几千、万把元。被告人陈在辉对已告诉张某1分得几千万把元没有占有的故意，对余款7000余元有非法占有的故意，故犯罪金额应认定为7000余元。被告人陈在辉辩解是在争得村干部的同意下，将集体土地（晒坝）以自己的名义向国土部门申请土地复垦，复垦所得资金准备用于修缮本社道路。经查：清水村六社集体晒坝没有被申请复垦，故对被告人陈在辉的辩解不予采纳。被告人陈在辉的辩护人辨称：张某1宅基地上的房屋坍塌，宅基地灭失多年，该宅基地应归集体所有。经查：张某1父亲张某2的房屋材料被他人拆除，长年失修，只剩下少许残墙，但宅基地并没有灭失，且政府也未注销张某2土地登记，故张某2具有该宅基地的使用权，对被告人陈在辉的辩护人这一辩护意见不予采纳。被告人陈在辉的辩护人辩称：陈在辉有自首情节。因陈在辉的行为不符合自首的构成要件，故自首不成立，对被告人陈在辉的辩护人这一辩护意见不予采纳。被告人陈在辉的辩护人辩称陈在辉犯罪金额不应认定为19余万元与查证的事实相符，本院予以采纳。本案鉴于被告人陈在辉在案发前已退出所获补偿款，犯罪情节较轻，本院决定对其免予刑事处罚。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第三十七条之规定，判决如下：被告人陈在辉犯诈骗罪，免予刑事处罚。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向重庆市第五中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李春梅人民陪审员  谢玉庆人民陪审员  王明芳二〇一六年六月三十日书 记 员  胡 超