陕西省澄城县人民法院民事判决书    (2020)陕0525民初1329号 原告：马得财，男，1952年8月3日出生，汉族，住陕西省大荔县，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX。被告：陕西澄城扬帆水泥制品有限公司。住所地：陕西省渭南市澄城县XX镇XX村马家庄。法定代表人：陈仲谋，男，系该公司经理。被告：陈仲谋，男，1963年3月6日出生，汉族，住陕西省渭南市临渭区，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX。被告：周玲军，女，1964年5月28日出生，汉族，住陕西省渭南市临渭区，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX。原告马得财与被告陕西澄城扬帆水泥制品有限公司、陈仲谋、周玲军建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭,于2020年11月26日公开开庭进行了审理。原告马得财与被告陕西澄城扬帆水泥制品有限公司法定代表人陈仲谋、被告陈仲谋到庭参加了诉讼，被告周玲军经本院合法传唤未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。原告马得财诉称， 2013年7月248日，原、被告签订了《建筑工程施工合同》一份，被告将陕西澄城扬帆1水泥制品有限公司标准化厂房商铺二层砖混工程承包给原告施工，合同约定，工期180天，包工不包料，合同价款按建筑施工蓝图建筑面积计算，每平方米328.1元，总建筑面积3809.56平方米，同时工程所需工具、机械、提升架、脚手架、模板、安全网等施工工具由原告负担。截止2014年6月原告按照合同约定完成总工程量的90%。2013年11月1日，原、被告又签订了《建设工程施工承包合同》一份，XX城XX中心XX楼工程承包给原告施工。合同约定，包工不包料，合同价款按建筑施工蓝图建筑面积计算，每平方米376.1元，共6325平方米，工期240天。截止2014年6月原告已按照合同约定完成总工程量的75%。此时，被告却因资金短缺无法供应材料，导致原告两个工程都被迫停工。之后原告多次找被告结算工程款（即人工费），被告却一再推拖。2014年8月14日被告委派代表刘西俊与原告协商，计划暂付原告两个工程进度款合计617208.5元，但是至今分文未付，原告多次催要，被告却一再推拖，现在被告公司已被吊销营业执照，为防止其股东抽逃出资，原告只能将被告公司股东一并起诉。请求：1、依法判令三被告连带清偿拖欠原告的工人工资1839693.94元及违约金，自2014年8月5日起计算到清偿之日止（违约金按照合同约定一天1000元计算）；2、本案诉讼费等由被告承担。被告陕西澄城扬帆水泥制品有限公司、陈仲谋辩称，拖欠原告的工人工资1839693.94元这个数字不实，工程本来是5层，原告只干到了4层，工程没干完，被告只能按项目部开的清单和原告结算，原告曾经向劳动稽查队告过被告，只有60多万元，根据原告和被告公司项目部共同结算下只欠60多万元进度款，按照进度款617208元被告认可，剩下的还没有算账；违约金被告不承担，因原告违约在先，原告当时给被告说65天完工，并没有完成。被告周玲军在答辩期限内未提出答辩意见。经审理查明，2013年7月8日，原告马得财以大荔县建筑公司（第十一项目部）的名义与被告陕西澄城扬帆水泥制品有限公司签订《建筑工程施工合同》一份，原告承接了陕西澄城扬帆水泥制品有限公司标准化厂房商铺二层（砖混2号楼）。合同约定：工程工期180天，包工不包料，合同价款按建筑施工蓝图建筑平方面积计算，每平方米328.1元，总建筑面积3809.56㎡，同时工程所需工具、机械、提升架、脚手架、模板、安全网等施工工具由原告负担，付款方式为：基础灰土平付款5%,建到正负零付款10%，一层建成付款20%，二层封顶，屋面处理完付款20%，内外粉、贴瓷完成付款20%，交工验收后付款20%，剩余5%六个月后付清。如被告不能按期付款，按银行贷款利息加付给原告。2013年11月1日，原告马得财又以大荔县建筑公司第十一项目部的名义与被告陕西澄城扬帆水泥制品有限公司签订《建筑工程施工承包合同》一份，XX城XX中心XX楼工程承包给原告施工。合同约定：施工工期为240天，工程进度要求：65天之内，完成主体。承包方式为包工不包料，合同价款按建筑施工蓝图建筑平方面积计算，每平方米376.1元。2014年5月5日，原告马得财又以大荔县建筑公司第十一项目部的名义与被告陕西澄城扬帆水泥制品有限公司签订《补充协议》一份，约定原框架2#楼工程三层，变成五层框架。承包方式：包工不包料、必须按图施工。工期按五层框架顺延止2014年8月30日完成。付款方式：基础完工后付总工程款的10%，每层主体完成后付总工程款的8%，屋面工程二次结构完工后付总工程款的10%，外墙面砖、内粉工程完工后付总工程款的15%，工程竣工验收完成后付总工程款的20%，剩余5%作为质量保障金，在工程交工后6-7个月内，经双方确认无工程质量问题，一次性付清。框架2号楼总建筑面积为6325㎡。2014年6月，因被告资金短缺致工程停工，原告完成陕西澄城扬帆水泥制品有限公司标准化厂房商铺二层（砖混2#楼）80%工程量，XX城XX中心XX楼XX%工程量。后原告多次找被告结算工程款未果。2017年6月29日被告陕西澄城扬帆水泥制品有限公司被澄城县工商部门吊销营业执照。2020年8月25日，原告诉至法院，并提出上述诉讼请求。上述事实，有原告提供的建筑工程施工合同一份、建筑工程施工承包合同一份、补充协议一份、大荔县建筑公司第11项目部砖混2#楼、框架2#楼进度款详单、刘西俊证明、大荔县建筑公司证明、被告提交的大荔县建筑公司第11项目部砖混2#楼、框架2#楼进度款详单、刘西俊证人证言、本院与大荔县建筑公司雷黎明调查笔录、澄城县市场监督管理局档案信息及庭审笔录等在卷佐证，足以认定。本院认为，2013年7月8日，原告马得财以大荔县建筑公司第十一项目部的名义与被告陕西澄城扬帆水泥制品有限公司签订的《建筑工程施工合同》一份、2013年11月1日，原告马得财以大荔县建筑公司第十一项目部的名义与被告陕西澄城扬帆水泥制品有限公司签订的《建筑工程施工承包合同》一份、2014年5月5日，原告又以大荔县建筑公司第十一项目部的名义与被告签订的《补充协议》，经庭审举证质证，原告当庭认可原告以大荔县建筑公司第十一项目部的名义与被告签订的合同中所盖的大荔县建筑公司第十一项目部印章属于作废印章，再根据原告提交的大荔县建筑公司出具的证明以及本院与大荔县建筑公司雷黎明的调查笔录，合同中所盖大荔县建筑公司第十一项目部印章属于资料章，该印章已于2007年5月项目竣工后作废，原告马得财与大荔县建筑公司也无任何关系，对原、被告签订合同之事，大荔县建筑公司并不知情，原告与被告陕西澄城扬帆水泥制品有限公司签订合同的行为属于个人行为，原告作为实际施工人并不具有资质，故原告以大荔县建筑公司第十一项目部的名义与被告之间签订的合同属无效合同。考虑到原告已实际进行了施工，原告为实际施工人，虽工程未竣工验收，但造成停工原因为被告资金链断裂，故本院对原告马得财要求被告陕西澄城扬帆水泥制品有限公司支付工程款的诉讼请求予以支持。对工程款的数额，根据原告提交的刘西俊出具的证明，及刘西俊（曾系被告涉案工程项目经理）作为被告证人出庭的证人证言，证明原告完成砖混2#楼工程量80%，完成框架2#楼工程量68%，变更部分未计算，原告也表示认可，故被告陕西澄城扬帆水泥制品有限公司应向原告支付砖混2#楼工程款按80%计算为：3809.56㎡×328.1元×80%＝999933.3元，框架2#楼工程款按68%计算为：6325㎡×376.1元×68%＝1617606.1元，两项总计为：2617539.4元。扣除被告已支付的1069355元，被告陕西澄城扬帆水泥制品有限公司还应向原告支付工程款数额为1548184.4元。关于变更部分的工程量，因双方未提交证据，无法计算，本院不予支持。对于原告主张要求被告支付违约金，自2014年8月5日起计算到清偿之日止，违约金按照合同约定一天1000元计算的诉请，因双方签订的合同无效，故原告请求的违约金部分本院不予支持。考虑到被告拖欠原告工程款时间较长，实际占用了资金，庭审中，原、被告均认可由于被告资金问题，导致工程停工，2014年6月后原告再未施工，且被告于2014年8月14日出具了进度款结算单一份，但被告也未向原告按进度单付款，故被告应从2014年8月14日起按中国人民银行同期同类贷款利率向原告承担欠款利息。至于原告诉请陕西澄城扬帆水泥制品有限公司已被工商部门吊销营业执照，要求股东陈仲谋、周玲军承担连带清偿责任的意见，虽被告陕西澄城扬帆水泥制品有限公司被吊销营业执照，但原告未提交被告陈仲谋、周玲军应承担连带责任的相关证据，故原告要求被告陈仲谋、周玲军对工程款承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。被告辩称原告诉请的1839693.94元数字不属实，根据原告和被告公司项目部共同结算下只欠进度款617208元，剩余未结算，被告申请要求鉴定工程量的意见，因被告在规定的时间内，未办理相关鉴定手续，也未提交工程款给付的相关证据，故对被告的辩称意见本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告陕西澄城扬帆水泥制品有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告马得财工程款1548184.4元及利息（利息从2014年8月14日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2019年8月20日起按一年期贷款市场报价利率计算至履行完毕之日止）。二、驳回原告马得财其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费39038元，由原告马得财承担15373元,由被告陕西澄城扬帆水泥制品有限公司承担23665元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于渭南市中级人民法院。  审  判  长  杜 宏 刚人民陪审员  贾 永 红人民陪审员  王    军 二〇二一年四月一日                      书  记  员  孙    乐1