河北省邢台市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）冀05民再30号上诉人（原审被告）邢台辛源生物能源有限公司。住所地：河北省南和县闫里乡东南张北村北。法定代表人周代福，该公司总经理。委托代理人樊爱军，河北齐心律师事务所律师。被上诉人（原审原告）田银贞。委托代理人牟汉伟，河北章理桥律师事务所律师。原审被告冯滏钢。上诉人邢台辛源生物能源有限公司（以下简称辛源公司）与被上诉人田银贞、原审被告冯滏钢民间借贷纠纷一案，邢台县人民法院于2014年4月29日作出（2014）邢民初字第97号民事判决，已经发生法律效力。辛源公司不服，向本院申请再审，本院于2015年5月7日作出（2015）邢民申字第46号民事裁定，决定对本案进行提审。本院又于2015年7月10日作出（2015）邢民再终字第23号民事裁定，裁定撤销本院（2014）邢民初字第97号民事判决，本案发回邢台县人民法院重审。该院于2016年3月22日作出（2015）邢民再初字第1号民事判决，辛源公司不服，上诉于本院。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人辛源公司的委托代理人范爱军，被上诉人田银贞及其委托代理人牟汉伟到庭参加诉讼。原审被告冯滏钢经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案缺席审理。现已审理终结。2013年12月31日，原审原告田银贞诉至邢台县人民法院称，2012年9月5日，原审被告冯滏钢向其借款100万元，期限一年，约定月利率三分五厘，按月结息，下月10日前还清上月利息。河北连山生物能源有限公司自愿承担连带担保责任，负责偿还该笔借款本息。借款到期后原审原告多次找原审被告冯滏钢催要借款，原审被告只偿还了25万元，其余借款本息未还。后获悉河北连山生物能源有限公司名称变更为邢台辛源生物能源有限公司。其请求法院依法判令二原审被告偿还借款100万元及借款结清时止的利息。邢台县人民法院一审查明，2012年9月5日，原审被告冯滏钢向原审原告田银贞借款100万元，约定期限一年，月利率为3.5%，按月结息（下月10日前还清上月利息）。该笔借款由河北连山生物能源有限公司出具连带责任担保证明担保。原审被告冯滏钢借款后分四次，即2013年7月6日还20万元，2013年10月15日还5万元，2014年4月20日还3.5万元，2015年12月1日还5000元，四次共计偿还了原审原告田银贞29万元，但双方就29万元偿还款项并未明确约定偿还的是本金还是利息，之后原审被告再未偿还过原审原告借款本息。2013年11月7日邢台市工商行政管理局核准河北连山生物能源有限公司企业名称变更为邢台辛源生物能源有限公司登记。并由南和县工商行政管理局于2013年11月19日换发邢台辛源生物能源有限公司企业法人营业执照。河北连山生物能源有限公司企业名称变更为邢台辛源生物能源有限公司。再审期间，原审被告邢台辛源生物能源有限公司向该院提出申请，请求对2012年9月5日担保证明上的担保单位河北连山生物能源有限公司法定代表人“冯俊社”的签字进行笔迹鉴定，以确认笔迹是否为冯俊社本人所写。2016年1月4日邯郸物证司法鉴定中心出具邯物司鉴字（2015）文字第024号文件检验鉴定意见书，鉴定意见为检材上签名的“冯俊社”笔迹不是冯俊社所写。邢台县人民法院一审认为，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。原审被告冯滏钢向原审原告田银贞借款约定了期限及利率，原审被告应按照协议约定的期限返还原审原告借款100万元并支付利息。借款时担保人河北连山生物能源有限公司在签订担保证明时虽然再审经鉴定法定代表人“冯俊社”签字不是法定代表人所签，但盖有该公司的公章，担保行为有效。河北连山生物能源有限公司后变更为邢台辛源生物能源有限公司，所以，原审被告邢台辛源生物能源有限公司应承担偿还原审原告借款本息的连带责任。民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。原审原、被告协议约定的利率违反法律规定，借款利率应按银行同期同类贷款利率的四倍计算利息至付清时止。至于原审被告冯滏钢已支付原审原告的29万元，该偿还款项作为利息或本金抵扣的顺序问题，由于债务人除主债务之外还应当支付利息，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：1、实现债权的有关费用；2、利息；3、主债务。双方对借款在已约定利息的情况下，虽未具体约定本金和利息的还款顺序，原审被告仍应当先还利息，再抵充本金。四次偿还数额均未超出依法应付利息数额，因此，该29万元作为已偿还利息在原审被告支付利息时应予扣除。经本院调解不成，依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条、第五十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百一十一条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条，《中华人民共和国担保法》第二十一条规定，经该院审判委员会讨论决定，判决：一、原审被告冯滏钢于判决生效后十日内偿还原审原告田银贞借款100万元并支付利息（利息自2012年9月5日起按银行同期同类贷款利率的四倍计算至付清时止，原审被告冯滏钢已支付原审原告的29万元利息予以扣除）；原审被告邢台辛源生物能源有限公司承担偿还原审原告借款本息的连带责任。二、驳回原审原告田银贞的其他诉讼请求。如果未按本判决规定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费13800元，由原审被告冯滏钢负担（原审原告预交诉讼费不再退还，待判决生效执行时，一并申请执行）。鉴定费6000元，由原审被告邢台辛源生物能源有限公司负担。辛源公司上诉称，一、原审法院严重违反法定程序。1、受理和审理没有管辖权的案件。2、原审判决遗漏当事人参加诉讼。（1）原河北连山生物能源有限公司的对外债务理应由该公司股东承担。（2）应当追加连山公司的原股东作为本案的第三人参加诉讼。二、原审判决认定事实和适用法律错误。1、原审判决认定上诉人属于名称变更错误。2、原审判决认定上诉人承担连带责任没有法律依据或适用法律错误。上诉人公司是依据股权转让协议新注册公司，而非简单名称变更成立的新公司，是否应当承担股权转让方所在公司债务问题，不能适用公司分立和合并的规定。原审判决在没有引用或适用相应的法律规定的情况下，违法判决上诉人承担连山公司“担保行为”所引起的连带责任，属于适用法律错误。3、原审错误判决本案鉴定费6000元由上诉人承担。田银贞答辩称，原审法院认定事实清楚，程序合法，请二审法院予以维持。上诉人上诉理由不能成立，请依法驳回。冯滏钢未到庭答辩经审理查明，2013年9月23日，冯俊社作为转让方（甲方）、周代福作为受让方（乙方）签订河北连山生物能源有限公司股份转让合同一份，其中第三条盈亏分担约定“本公司经工商行政管理机关同意并办理股东变更登记后，乙方即成为河北连山生物能源有限公司的股东，按出资比例及章程规定分享公司利润与分担亏损。”2013年9月24日工商行政管理机关给河北连山生物能源有限公司颁发的“企业法人营业执照”载明，连山公司法定代表人为周代福。2013年11月7日，邢台市工商行政管理局给南和县工商行政管理局出具的“企业（企业集团）名称变更核准通知书”记载：“你局送审的河北连山生物能源有限公司企业名称变更登记材料收悉。经审查，核准该企业名称变更为邢台辛源生物能源有限公司。”且“内资企业登记基本情况表”载明：2013年11月19日变更事项为名称变更，即河北连山生物能源有限公司变更为邢台辛源生物能源有限公司；同日注册资本（金）变更即100万元变更为1000万元；同日投资人（股权）变更，即股东冯俊山、周代福、王文成三人股权由40、50、10变更为400、500、100；其他项目变更时间均为2013年9月24日及以前。另查明，田银贞一审时向原审法院提交的2014年7月7日邢台县公安局晏家屯派出所出具的“户籍证明信”记载，邢台县晏家屯镇赵家屯村217号，户主为冯滏钢，并显示冯滏钢及其妻沈先果、其子冯若芳三人的户口登记项目。二审查明的其他事实与原审一致。本院认为，一、关于原审法院是否违反法定程序问题。1、关于管辖权问题。虽然辛源公司提交的邢台市公安局中兴路派出所2008年4月24日签发的冯滏钢户口簿复印件显示冯滏钢的住址是邢台市桥西区建设路计委家属楼1号楼1单元1号。但田银贞在原一审提交的2014年7月7日邢台县公安局晏家屯派出所出具的“户籍证明信”记载，邢台县晏家屯镇赵家屯村217号，户主为冯滏钢。结合冯滏钢未在桥西区建设路计委家属楼居住等事实，可认定时间距今较近的2014年晏家屯派出所出具的户籍证明信证明力较高，且辛源公司在原一审时并未依法对管辖权提出异议。故原审法院对此案具有管辖权，审理本案并无不当。2、关于原审判决遗漏当事人参加诉讼问题。本案系借款担保纠纷案件，所涉及的当事人为出借人田银贞与借款人冯滏钢及担保人连山公司，至于连山公司的原股东是否应当承担责任与本案不是一个法律关系，故辛源公司的此项主张不予支持。二、关于原审判决认定事实和适用法律是否错误问题。1、原审判决认定上诉人属于名称变更是否妥当的问题。从冯俊社与周代福2013年9月23日签订的“河北连山生物能源有限公司股份转让合同”及2013年9月24日工商行政管理机关给河北连山生物能源有限公司颁发的“企业法人营业执照”可以看出，周代福在2013年9月24日已成为“河北连山生物能源有限公司”的股东，并担任法定代表人职务。而“河北连山生物能源有限公司”是在2013年11月7日核准变更名称为“邢台辛源生物能源有限公司”。2013年11月19日变更事项为公司名称变更、注册资本及投资人（股权）数额的变更。因此，上诉人主张该公司为因股权受让而成立的新公司，原审判决认定上诉人属于名称变更错误的理由不能成立，本院不予支持。2、关于原审判决适用法律问题。原审被告冯滏钢向被上诉人田银贞借款100万元并约定借款期限及利率，河北连山生物能源有限公司出具“担保证明”承诺，若冯滏钢到期不能偿还该款，其公司原承担连带责任，负责偿还该笔借款本息。现“河北连山生物能源有限公司”变更名称为“邢台辛源生物能源有限公司”，故上诉人应对该笔借款本息承担连带偿还责任。上诉人主张的原审判决认定上诉人承担连带责任没有法律依据或适用法律错误的理由不能成立，不予支持。3、本案鉴定费用6000元的负担问题。一审重审期间，辛源公司向原审法院申请对“担保证明”上连山公司公章及冯俊社的签名进行鉴定，后撤回了对连山公司印章进行鉴定。虽然经过鉴定“冯俊社”签名并非本人所签，但是本案是担保人连山公司对冯滏钢向田银贞借款提供的担保，仅凭“担保证明”上冯俊社签字不是其本人所签，无法推翻连山公司对本案借款承担保证责任的事实。因此，辛源公司所提的鉴定结论，未能达到其不承担担保责任的证明目的，故一审法院让辛源公司承担6000元鉴定费并无不当。综上所述，辛源公司上诉请求的理由成立，本院予以支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持邢台县人民法院（2015）邢民再初字第1号民事判决。二审案件受理费13800元。由上诉人邢台辛源生物能源有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  常 成审 判 员  张怀喜代理审判员  孙瑞刚二〇一六年六月十三日书 记 员  路敬贤