安徽省宿州市埇桥区人民法院刑 事 判 决 书（2016）皖1302刑初296号公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。被告人张某甲，女，1967年3月1日出生于安徽省宿州市，汉族，农民，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯非法经营罪于2015年4月4日被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留，同年4月10日被取保候审。2016年4月11日被本院取保候审。辩护人刘红专，安徽三联律师事务所律师。宿州市埇桥区人民检察院以宿埇检刑诉（2016）282号起诉书指控被告人张某甲犯非法经营罪于2016年4月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宿州市埇桥区人民检察院指派检察员梁侠出庭支持公诉，被告人张某甲及其辩护人刘红专到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宿州市埇桥区人民检察院指控：2014年12月至2015年4月3日，被告人张某甲非经任何审批在宿州市埇桥区栏杆镇栏杆桥西及栏杆镇孙楼村非法开设两个加油站，从事汽油销售经营活动。在此期间，两加油站销售93号、97号汽油，营业额合计达60余万元，非法获利约6万元。针对上述指控，公诉机关当庭出示了证人证言、现场勘验、检查笔录、被告人的供述及相关书证等证据予以证明，认为被告人张某甲的行为已构成非法经营罪，建议适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，对其在有期徒刑五年以下量刑，并处罚金。被告人张某甲对公诉机关的指控无异议。辩护人的辩护意见是：被告人张某甲在接到公诉机关的传唤后主动到案，并能如实供述犯罪事实，具有自首情节，建议对其从轻处罚。经审理查明：2014年12月，被告人张某甲在未取得汽油经营许可证的情况下，在宿州市埇桥区栏杆镇栏杆桥西及栏杆镇孙楼村私自开设加油站，进行汽油、柴油的销售。自2014年12月份开始至2015年4月份，被告人张某甲销售汽油金额达60余万元，共获利6万余元。另查明：被告人张某甲于2015年4月8日将违法所得46475元交至宿州市公安局埇桥分局栏杆派出所。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：一、书证（一）扣押账本复印件，证明被告人张某甲开设的两个加油站的销售经营情况。（二）企业基本信息，证明宿州市埇桥区栏杆孙楼加油站，负责人张某甲，成立日期：2015年4月8日，核准日期：2015年4月8日，经营范围及方式：柴油、润滑油零售。宿州市埇桥区栏杆桥西加油站，负责人李某甲，成立日期：2015年4月8日，核准日期：2015年4月8日，经营范围及方式：柴油、润滑油零售。（三）安徽省行政事业单位往来结算收据、安徽省政府非税收收入一般缴款书，证明被告人张某甲向宿州市公安局埇桥分局栏杆派出所退缴违法所得人民币46475元。二、证人证言（一）证人张某乙的证言，证明他是张某甲加油站的加油员，是张某甲的哥哥。2015年4月3日上午10点多，派出所的人到他们加油站检查，发现他们没有合法经营手续。加油站老板是张某甲，加油站没有消防安全许可证，平均每天的销售额在二三千元左右，从2014年12月1日至2015年2月25日，93号汽油进了5次，总共进了32.205吨，97号汽油进了一次4.5吨，两台汽油加油机销售总额是239544.38元，盈利多少他不清楚。（二）证人李某甲的证言，证明他的妻子张某甲经营两个加油站，一个在栏杆街大桥西山闵路和二徐路交叉口，另一个在栏杆孙楼村二徐路西侧，这两个加油站主要是他妻子张某甲负责经营的，没有合法手续和证件，他平时就帮忙看着加油站卖油，栏西加油站从2014年12月开始经营的，孙楼村的加油站在栏西加油站开业后一个月开始经营的，平时都是从符离中石油油库和徐州北边的一个中石化油库进的汽油和柴油，这两个加油站从开始经营到2015年4月总共汽油营业额在60万元左右，一共赚了五六万元。（三）证人朱某的证言，证明栏杆桥西加油站就在她家隔壁，老板是张某甲。（四）证人李某乙的证言，证明栏杆桥西加油站老板是张某甲。（五）证人孙某的证言，证明他家对面偏北一点加油站经营者是张某甲，孙楼加油站大概2014年12月份营业的，主要经营汽油、柴油等。（六）证人王某甲的证言，证明孙楼石化加油站是张某甲经营的，加油站大概是2014年12月份营业的，主要卖汽油、柴油。（七）证人王某乙的证言，证明栏西加油站是栏杆人李某甲、张某甲夫妻俩人经营的，加油站大概是2014年12月份营业，主要卖汽油、柴油、润滑油。（八）证人张某丙的证言，证明桥西加油站是李某甲、张某甲夫妻俩经营的，是2014年12月营业的，主要卖汽油、柴油、润滑油。三、勘验、检查笔录、扣押清单，现场方位平面图及照片，证明案发现场，两个加油站的搜查情况及扣押物品。栏杆西加油站没有营业执照，成品油销售经营准证书，危险化学物品经营许可证等相关合法证件。孙楼加油站没有营业执照，成品油销售经营准证等相关证件。四、被告人张某甲的供述，称2015年4月3日上午10点左右，栏杆派出所的民警到她家加油站检查时，发现他们家没有相关合法经营加油站的手续，然后就把她口头传唤到栏杆派出所了。她家有两个加油站，都是2014年12月10日开始营业的，一个加油站位于栏杆镇栏西村大桥西闵山路与二徐路交叉口，另一个加油站位于栏杆镇孙楼村二徐路西侧，主要经营柴油和汽油。她家的加油站从开业到现在总共进了大概有60吨的汽油和40吨的柴油，汽油每升卖六块左右（价格是有波动的），平均每升汽油赚三四毛左右，桥西的加油站的汽油营业额自2014年12月10日开业到现在营业额在40万元左右，总共赚了4万多元，孙楼加油站汽油营业额在20万左右，大概赚了2万多元钱。五、本案其他相关证据：（一）案发及抓获经过，证明2015年4月3日10时许，栏杆派出所与治安大队联合执法检查时，发现栏杆镇栏杆桥西加油站和栏杆孙楼加油站无证经营汽油，遂案发。2015年4月4日对被告人张某甲进行刑事拘留。（二）户籍信息，证明被告人张某甲出生于1967年3月1日。本院认为：被告人张某甲违法国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。关于辩护人提出被告人张某甲经公安机关口头传唤后主动到案，具有自首情节的辩护意见，经查，公安机关是到被告人张某甲经营的加油站检查时发现其涉嫌非法经营行为，遂将其带至宿州市公安局埇桥分局栏杆派出所讯问，被告人张某甲缺乏投案的主动性，故对该辩护意见，本院不予采纳。被告人张某甲归案后能如实供述其罪行，依法可对其从轻处罚。鉴于被告人张某甲认罪、悔罪，宿州市埇桥区司法局出具《社区评估意见书》认为对被告人张某甲适用缓刑对其居住社区无重大不良影响，依法可对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第六十七条第三款、第六十一条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，罚金人民币六万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。二、追缴被告人张某甲违法所得人民币六万元（其中46475元已交至宿州市公安局埇桥分局栏杆派出所，13525元已交至本院）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  赵 磊审 判 员  刘潮滟人民陪审员  郑逸辰二〇一六年六月十六日书 记 员  赵 军附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。