辽宁省辽阳市中级人民法院行 政 判 决 书（2021）辽10行终29号上诉人(原审原告)宋威，男，汉族，1974年3月28日出生，现住辽阳市宏伟区。委托代理人宋革，男，汉族，1972年9月17日出生，现住辽阳市宏伟区，系宋威哥哥。被上诉人(原审被告)辽阳市公安局宏伟公安分局，统一社会信用代码11211000001185262C，住所地辽阳市宏伟区朝阳大街**。法定代表人王科新，该局局长。委托代理人杜宇，该局法制大队民警。委托代理人鲍捷，该局兰家派出所民警。原审第三人陈宏，男，汉族，1961年10月6日出生,现住辽阳市白塔区。上诉人宋威诉被上诉人辽阳市公安局宏伟公安分局及原审第三人陈宏治安行政处罚一案，文圣区人民法院于2020年12月23日作出（2020）辽1003行初9号行政判决，上诉人宋威不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人宋威的委托代理人宋革，被上诉人辽阳市公安局宏伟公安分局的委托代理人杜宇、鲍捷及原审第三人陈宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院认定，2019年8月8日13时30分许，第三人陈宏酒后驾驶车辆行驶在位于辽阳市××区兰家镇新华路路段与驾驶车辆行驶的原告宋威因为通行问题发生口角、厮打，互有不同程度的伤情后果。被告辖区曙光派出所值班民警到达案发现场进行登记处理。被告根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，于2020年3月25日作出了辽公宏(治)行罚决字[2020]02号行政处罚决定书，处以宋威拘留五日的行政处罚，并于当日向原告送达。原告不服该处罚决定，诉至本院。原审法院认为，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第二条、《中华人民共和国人民警察法》第二章第七条之规定，被告辽阳市公安局宏伟公安分局具有作出被诉行政处罚决定的法定职权。本案中，辽阳市公安局宏伟公安分局根据询问笔录、证据材料、辩认笔录、病志及出院记录等证据认定的事实，形成完整的证据链条。故被告辽阳市公安局宏伟公安分局认定事实清楚，证据充分。被告辽阳市公安局宏伟公安分局受案后，依法履行了立案、调查取证、审查、告知、作出处罚决定、送达等法律程序，并依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定对原告作出的行政处罚，适用法律正确。关于原告诉称其不是故意打人，存在情节较轻、减轻处罚情节，被告应对其做不予处罚决定一节，被告对原告处以拘留五日的行政处罚，是依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，已考虑是情节较轻，原告请求不予处罚没有法律依据。故原告要求撤销被告辽阳市公安局宏伟公安分局作出的辽公宏（治）行罚决字[2020]02号行政处罚决定书的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于第三人陈宏述称对原告处罚过轻一节，无证据证明，对第三人该述称不予采信。关于第三人述称应同时对宋威妻子进行处罚一节，不属本案审查范围，第三人应另行主张权利。综上，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告宋威的诉讼请求。案件受理费50元，由原告宋威承担。上诉人宋威诉称，一、请求法院判令被上诉人撤销辽公宏（治）行罚决字[2020]02号行政处罚决定书；二、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由，一、事实经过：2019年8月8日中午，上诉人驾车行驶在辽阳市新华路段上，车上坐着上诉人岳父母二人、上诉人母亲和上诉人妻子，共计五人。往南行驶到宏伟××××路段中，上诉人被另一辆面包车司机也就是第三人陈宏叫停。双方下车先是因为车辆通行口角、第三人陈宏打了上诉人几下，上诉人一直没有还手去打第三人；在这个过程中，上诉人因为嗅到第三人陈宏满嘴的酒臭味儿，就责备第三人酒后驾驶车辆很容易肇事；上诉人考虑到车上的三位老人及妻子的安危，在被动挨打的情况下、再者也躲不开陈宏的攻击，才还手也就是为了阻止第三人陈宏的不法侵害，上诉人不是故意打人，同时拨打110报案报警。之后上诉人妻子杨宁捡起地上的手机继续拨打110报警。第三人看到我们俩口子打电话报案报警，就去驾驶自己的面包车要离开。上诉人上前拽住第三人面包车的雨刷器，第三人陈宏倒车拖着上诉人，上诉人一直没松手，第三人陈宏又下车来殴打上诉人。上诉人这样被动挨打报案后，一直等到交警、派出所民警处理，控告第三人陈宏的同时主动交代了上诉人自己的违法行为。二、理由意见：第一、上诉人具有“情节较轻”的情节。《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款殴打他人，或者故意伤害他人身体的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。以下情形可以认定“情节较轻”：（3)行为人的殴打行为系由被侵害人事前的过错行为引起的。上诉人认为自己侵害第三人的行为符合“情节较轻”的规定，应当裁量“五日以下拘留或者五百元以下罚款”的处罚。第二、上诉人具有“减轻处罚或者不予处罚”的情节，被告对于上诉人的行为应当依法作出“不予处罚”的决定。参照最高人民法院1998年4月17日公布的《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》、2010年12月22日印发的《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》的规定，应将下列情况视为“主动投案”：（8)违反治安管理行为人主动报案，虽未表明自己是作案人，但没有逃离现场，在公安机关询问时交代自己违法行为的。上诉人认为自己的主动报案及陈述控告的行为，符合上述的内容，应当视为主动投案情形之一。《中华人民共和国治安管理处罚法》第十九条违反治安管理有下列情形之一的，减轻处罚或者不予处罚：（四）主动投案，向公安机关如实陈述自己的违法行为的。上诉人现场寻求法律救济拨打110报案报警后主动交代了自己的违法行为，认为是符合这项规定的相应情形，应当减轻处罚或者不予处罚。被上诉人作出的处罚决定没有同时依据这个规定适用“减轻处罚或者不予处罚”，缺失适用的法律条款依据，属于裁量处罚不当。公安机关执行《中华人民共和国治安管理处罚法》有关问题的解释（二）……四、关于减轻处罚的适用问题违反治安管理行为人具有《治安管理处罚法》第十二条、第十四条、第十九条减轻处罚情节的，按下列规定适用：（二）法定处罚只有一种，在该法定处罚种类的幅度以下无法再减轻处罚的，不予处罚。上诉人综合考虑自己的行为认为符合减轻处罚的情节,适用上述规定的裁量，结合本案就是“五日以下拘留”的处罚只有这一种的，在法定处罚“五日以下拘留”种类的幅度以下无法再减轻处罚的，被上诉人应当裁量作出不予处罚的决定。综上所述，上诉人申请辽阳市中级人民法院判令被上诉人辽阳市公安局宏伟分局撤销辽公宏（治）行罚决字[2020]02号行政处罚决定书。被上诉人辽阳市公安局宏伟公安分局辩称，我分局对宋威作出的行政处罚，事实清楚，证据充分，适用法律正确，处罚适当。针对上诉人提出的问题作如下答辩：1、上诉人宋威提出其行为符合《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款情节较轻的细化标准。细化标准第三点“行为人的侵害行为系由被侵害人事前的过错行为引起的：”上诉人认为自己的行为属于“情节较轻”的规定。上诉人宋威及其妻子杨宁的询问笔录中，确有说明第三人陈宏酒后驾驶的情况，但是已于2019年8月8日被宏伟交通警察大队出警处置，并于当月21日相应予以行政处罚。第三人陈宏在与宋威发生争辩中，态度不好，先行挑起事端，从而发生互殴。公安机关认定宋威的违法行为是由第三人的发错行为引起的。故此，公安机关已认为上诉人的相关行为属于“情节较轻”。2、上诉人宋威提出其行为符合《中华人民共和国治安管理处罚法》第十九条第（四)项减轻处罚的规定。《治安管理处罚法释义与实务指南》(2014年版）第237页、238页举例的第(8)项内容“违反治安管理行为人主动报案，虽未表明自己是作案人，但没有逃离现场，在公安机关的询问时交代自己违法行为的；”属于正确理解和准确把握的“主动投案”的内容，适用减轻处罚或不予处罚的情形。上诉人宋威及其妻子杨宁拨打110、120的情况，从曙光派出所和宏伟交通警察大队出警的情形中，均能够证明其报案、报警的情况属实。宋威虽未逃离现场，但在公安机关对其进行询问时，发现宋威有刻意推卸自身责任，未如实承认、担当其殴打他人或故意伤害他人身体的违法事实。上诉人宋威依据《治安管理处罚法释义与实务指南》（2014年版)第237页、238页的列举情形要求，不足以作为裁量处罚的法律依据，故此公安机关认为不应适用减轻处罚或不予处罚。综上所述，我局对宋威的处罚决定，认定事实清楚，证据确凿，程序合法，适用法律准确，处罚幅度适当，故请求辽阳市中级人民法院依法维护我局作出的辽公宏（治）行罚决字[2020]第02号行政处罚决定书。原审第三人陈宏述称，一、第三人陈宏对辽阳市公安局宏伟公安分局作出的“辽公宏（治）行罚决字[2020]02号行政处罚决定书”不服，认为辽阳市公安局宏伟区公安分局对宋威方的处罚过轻，对第三人实施殴打行为的是宋威及宋威的妻子，“辽公宏（治）行罚决字[2020]02号行政处罚决定书”只对宋威进行了行政处罚，并没有对宋威的妻子进行行政处罚，第三人认为应同时对宋威及宋威的妻子进行处罚。二、上诉人在行政起诉状中称其不是故意打人，此与事实不符。此次纠纷的始因是宋威驾车变道恶意别车，并与第三人发生口角，且在下车发现第三人陈宏饮酒后，宋威说，他喝酒了，我今天玩死他，故意先行动手殴打第三人，丝毫不顾及第三人当时已是59岁的老人，同时宋威的妻子也上前对第三人抓挠，导致第三人身上多处受伤，二人同时对第三人进行殴打，不存在上诉人所称的不是故意打人的情节。三、在上诉人及其妻子与第三人下车发生口角，进而相互殴打抓挠过程中，上诉人母亲紧紧抱住第三人，导致第三人无法挣扎躲避，不能及时躲开上诉人及其妻子的殴打、抓挠。第三人陈宏在知晓有人已报警后，主动上车等待警察的到来，期间并没有启动车辆，也没有再次与对方发生争执。在警察到达现场后，第三人陈宏并未隐瞒酒驾和打架的事实，而是主动承认错误，接受处罚，积极改正。第三人陈宏已经认识到酒驾的错误，积极的接受了交警部门的处罚，并重新学习了交通法规，同时辽阳市公安局宏伟公安分局对第三人作出的“辽公宏（治）行罚决字[2020]01号”行政处罚决定，第三人表示认可，没有任何异议。综上所述，为了维护法律的尊严，体现公平公正，请求法院作出公正判决，让违法行为人获得应有的法律处罚。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，被上诉人辽阳市公安局宏伟公安分局具有作出被诉行政处罚决定的法定职权。本案中，被上诉人辽阳市公安局宏伟公安分局根据当事人及证人证言的询问笔录等证据作出辽公宏(治)行罚决字[2020]02号行政处罚决定，认定事实清楚，证据充分。上诉人提出其不是故意打人且具有情节较轻、减轻处罚或者不予处罚、主动投案的情形，应给与其不予处罚决定的上诉理由，因被上诉人对上诉人作出处罚决定是依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，“殴打他人的，或者故意伤害他人身体的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。”被上诉人在作出该处罚决定时已考虑本案事实对上诉人适用了情节较轻的法律条款，适用法律正确。故对于上诉人提出的上诉理由缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于原审第三人提出应对宋威妻子进行处罚的请求，不属于本案审查范围，故本院不予审查。综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件受理费50元，由上诉人宋威承担。本判决为终审判决。审判长  刘大钧审判员  印明大审判员  马伯乐二〇二一年四月七日书记员  王嬿妮