辽宁省本溪市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2021）辽05行终42号 上诉人（原审原告）：王兴久，男，1947年2月21日出生，汉族，本溪市人，住辽宁省本溪市南芬区。 被上诉人（原审被告）：本溪市南芬区拆迁管理办公室，住所地本溪市南芬区中心路**。 法定代表人：张爱军，系该办公室主任。 委托诉讼代理人：刘丽凤，系该办公室副主任。 上诉人王兴久与被上诉人本溪市南芬区拆迁管理办公室行政协议案，本溪市南芬区人民法院作出（2020）辽0505行初12号行政判决，王兴久不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 原审法院经审理查明，2014年4月14日，原告王兴久与被告本溪市南芬区拆迁管理办公室签订《本溪市南芬区国有土地上房屋征收补偿安置（产权调换）协议书》。协议约定，原告的私产住宅一处交由被告拆除，被告为原告产权调换一处建筑面积54平方米私产住宅，以2240元每平方米交纳增加一个档次面积9平方米差价款，原告共计交纳面积差价款人民币2.0160万元。双方约定安置过渡期为27个月，原告被拆迁房屋面积为25.48平方米，不足40平方米的，安置过渡期内租房费按房屋面积40平方米计算，每平方米每月10元标准给予补偿，超过安置过渡期的，超出部分按照每平方米每月18元标准给予补偿。被告自2014年4月起支付原告安置过渡期租房费至2016年7月止，后原告再未收到被告支付的安置过渡期租房款。2019年5月5日，原告王兴久收到本溪润庭建工置业开发有限公司开具的进户通知单，为原告分配建筑面积为68.42平方米房屋一处，后原告将此房屋以9万元价格变卖。 另查明，原告与被告签订房屋征收补偿安置协议约定被告为原告安置房屋面积为54平方米，而实际原告分得房屋面积为68.42平方米，该部分房屋差价款应按南芬区政府房屋征收安置实施方案规定的每平方米2950元标准计算，另外协议中还约定无偿赠送面积为3平方米，原告应补交房屋差价款为2950元×（68.42-54-3）平方米即人民币3.3689万元，此款原告并未交纳给被告。原告诉至法院，一是要求回迁45平方米楼房一户，二是返还临时租房补助费（从未发之日起至超过安置过渡回迁之日止，33个月共计24096元及利息），三是办理房照时不要以任何借口为难原告。 原审法院认为，双方签订的房屋征收补偿安置协议书，是非平等主体之间签订的，双方就该协议的履行产生争议引发诉讼应属行政诉讼法规定的受案范围。原告请求判令被告按协议书给予回迁54平方米楼房一户，因被告已于2019年5月5日为原告安置房屋，原告也办理了入户手续并将该房屋出售给他人，故原告的此项诉讼请求无事实与法律依据，本院不予支持。 关于原告请求判令被告一次性结清返还原告临时租房补助费从未发之日起至超过安置过渡期回迁之日止33个月之久人民币24096元及利息，本案原告依协议约定将自己的房屋交予被告拆迁，被告理应依约定及时给原告回迁安置。被告于2019年5月5日给予原告进行回迁安置，超过了协议约定的27个月安置过渡期限33个月。过渡期内临时房屋租金被告已全额支付，超过过渡期限的临时性房屋租赁费应按每平方米18元计算，结合原告被征收房屋面积40平方米，计2.3760万元，此款被告理应及时给付原告。而原告已于2019年5月5日得到被告为其安置的68.42平方米的房屋一处，原告也并未在取得房屋时交纳房屋差价款3.3689万元。综上,两项相抵,实际原告还应给付被告房屋差价9929元。故原告的此项诉讼主张无事实与法律依据,本院不予支持。 关于原告请求判令办房照时，被告不要以任何借口为难房主，只要手续齐全及时给予办理，这一请求实质系行业服务作风问题，不属法院管辖范围，故原告的此项请求本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告的诉讼请求。案件受理费人民币50元，由原告承担。 上诉人王兴久的上诉请求是：被上诉人擅自改变建房面积，上诉人不应承担增加面积的费用。被上诉人违约拖欠超过过渡期的租房费，应赔偿损失及利息。理由是依据协议书的约定，上诉人回迁房屋面积是54平。被上诉人变更擅自改变建房面积最小为68.42平，增加的面积14.42平方米，是被上诉人违反协议约定的行为所造成，其实是违反了行政诉讼法第78条的规定，被上诉人不履行，未按照约定履行或者违法变更、解除行政协议的行为，人民法院应当判决被上诉人承担履行采取补救措施或者赔偿损失责任。同时也违反了协议中所约定的条款。根据国务院第590号令、本溪市政府第159号令等法律法规，实施房屋征收与补偿的部门，未按照设计施工或擅自改变设计的，被征收人不承担增加面积的费用，增加的面积归被征收人所有。现被上诉人违约拖欠33个多月房租费，造成上诉人经济损失。政府房屋征收部门的工作人员在房屋征收与补偿工作中不履行相应职责，滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的，由上级人民政府或者本级人民政府责令改正，造成损失的依法承担赔偿责任。且给上诉人安置的房屋在办完进户手续后不能立即入住，是毛坯房结构，不具备回迁房屋应当具有的设施，给被征收人造成损失。上诉人的请求应当予以支持。 被上诉人答辩称：请求维持原判。上诉人接到入户通知单后，办理了入住手续，入住手续已经办完。鉴于回迁房屋面积大于协议面积，被上诉人采取将上诉人房屋单价下调，并把被上诉人应当给付上诉人的租房费折抵房款的方式，双方相互不再给付金钱。后来这个房子被上诉人卖掉了。 原审期间，原审原告提供了本溪市南芬区国有土地上房屋征收补偿安置（产权调换）协议书、进户通知单作为证据，原审法院审查认为可以采信。本院认为原审法院认证正确。原审被告提供的原审被告与本溪润庭建工置业开发有限公司签订的委托开发协议，因协议的签订与履行具有相对性，故被告与第三方签订的协议与本案行政协议不具有关联性，予以排除。前述证据均经庭审质证，已随卷移送本院。 本院审理查明事实与原审无异。 本院认为，本案属于上诉人就被上诉人履行行政协议行为发生的争议。《最高人民法院关于审理行政协议案件若干问题的规定》一款规定，人民法院审理行政协议案件，应当对被告订立、履行、变更、解除行政协议的行为是否具有法定职权、是否滥用职权、适用法律法规是否正确、是否遵守法定程序、是否明显不当、是否履行相应法定职责进行合法性审查；二款规定，原告认为被告未依法或者未按照约定履行行政协议的，人民法院应当针对其诉讼请求，对被告是否具有相应义务或者履行相应义务等进行审查。 关于被上诉人履行协议行为，双方约定的回迁房屋面积为54平方米，被上诉人应当以54平方米为基准，在合理浮动范围内予以安置。但被上诉人实际安置房屋面积为68.42平方米，已经超过了再增加一档（9平方米）的回迁面积，明显超过合理的浮动范围，履行协议行为确有不当。 对于被上诉人是否具有相应义务或履行相应义务，即上诉人主张的由被上诉人安置54平方米回迁房并返还临时租房补助费问题：通过双方的实际履行情况看，上诉人并未拒绝接收实际回迁房屋，而是办理了68.42平方米房屋的入住手续后将该房屋变卖。虽然上诉人否认在办理入住手续时双方对上诉人应当给付被上诉人超出回迁面积部分的房款以及被上诉人应当给付上诉人的临时租房补助费进行了冲抵、双方相互不再承担给付金钱义务，但结合日常生活经验，在上诉人不结算超出面积房款的情况下，被上诉人不可能协助办理入住手续。因此，虽然被上诉人履行协议行为确有不当，但上诉人办理入住、冲抵款项及变卖房屋的行为，应视为其接受了被上诉人以68.42平方米房屋实际回迁及以抵消房款方式支付临时租房补助费的履行征收补偿协议行为。现上诉人已将安置房屋变卖，双方恢复履行协议前的原状亦不可能实现，故上诉人提出要求被上诉人返还临时租房补助费及重新履行安置54平方米回迁房屋的请求不应予以支持。 综上，原判正确，应予维持，对上诉人的上诉请求予以驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费五十元，由上诉人王兴久负担。 本判决为终审判决。 审判长  褚铁莉 审判员  蒋天飞 审判员  张树海 二〇二一年四月一日 书记员  王梁宏 附：本案适用相关法律条款 《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条：人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；