湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)湘07民终394号上诉人(原审被告)常德金江水泥有限公司，住所地湖南省常德市汉寿经济开发区倒流坪居委会金马路98号。法定代表人赵谦，该公司董事长。委托代理人殷铁刚，汉寿县顺通法律服务所法律服务工作者。委托代理人史进，汉寿县顺通法律服务所法律服务工作者。被上诉人(原审原告)杨洲明。委托代理人彭毅，汉寿县龙阳法律服务所法律工作者。上诉人常德金江水泥有限公司(以下简称金江公司)因与被上诉人杨洲明劳动争议一案，不服湖南省汉寿县人民法院（2015）汉民初字第1882号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2016年5月6日公开开庭进行了审理。上诉人金江公司的委托代理人史进，被上诉人杨洲明及其委托代理人彭毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明，2006年8月起，杨洲明进入金江公司从事水泥搬运工作，工资按件计算，按月发放，双方成立事实劳动关系。2015年1月1日，杨洲明与金江公司签订1年期的劳动合同(期限自2015年1月1日起至2015年12月31日止)约定：杨洲明在生产部门承担上车工作，其工资按月发放，实行计件工资，计件单价为0.165元/吨。双方依法参加社会保险，按时缴纳各项社会保险费，其中依法应由杨洲明缴纳的部分，由金江公司从杨洲明工资报酬中代扣代缴。金江公司未为杨洲明办理基本社会保险。杨洲明每年从金江公司领取社会保险补偿1000元。劳动合同书或工资表上所签杨“州”明、杨“顺”明、杨“顺民”即为杨洲明。2015年5月11日下午，杨洲明在卸货过程中与保管员发生争执，双方一同找金江公司领导评理，杨洲明与金江公司总经理随即对终止劳动关系达成一致意见，杨洲明于当日领取2015年4月26日至2015年5月11日的工资2340元后离职，双方劳动关系终止。另查明，杨洲明2011年1月工资为1968元、2011年3月工资为4514元、2011年10月工资为3784元、2014年10月工资为3123元、2014年3月工资为3752元、2015年4月工资为3918元，以上6个月平均工资为3509.83元/月。又查明，2015年6月18日，汉寿县劳动人事争议仲裁委员会受理杨洲明与金江公司经济补偿等纠纷一案，该仲裁委于2015年12月3日作出﹝2015﹞汉劳人仲字第21号仲裁裁决书，该裁决书已于2015年12月9日前送达。原审法院认为，本案争议的焦点为：一、金江公司是否应向杨洲明支付经济补偿金？二、金江公司是否应向杨洲明支付经济赔偿金？三、金江公司是否应向杨洲明支付失业保险待遇损失。关于焦点一、杨洲明因与金江公司保管员发生争执，杨洲明与金江公司总经理在处理矛盾过程中对终止双方劳动关系达成合意，杨洲明随即领取工资离职。金江公司结算工资及杨洲明领取工资的行为，均系双方对终止劳动关系意思表示的确认，双方的劳动关系终止。经济补偿是在劳动合同解除或终止后，用人单位依法一次性支付给劳动者经济上的补偿，故依据《中华人民共和国劳动合同法》(以下简称劳动合同法)第四十六条之规定，杨洲明要求金江公司支付经济补偿的诉讼请求应予支持；依据《劳动合同法》第四十七条之规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。关于杨洲明在金江公司的工作年限和工资水平，杨洲明主张双方劳动关系存续期间为2006年8月至2015年5月；自2014年6月起至2015年5月的月平均工资水平为3500元/月至4000元/月。工资单、劳动合同书均在金江公司单方控制之下。金江公司在法院指定期限内无正当理由拒不提交2006年8月至2015年5月工资单，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十二条的规定，可以认定杨洲明劳动关系存续期间的主张成立。根据金江公司提交部分工资单显示，杨洲明月平均工资水平为3509.83元/月。参照该工资水平进行计算，金江公司应向杨洲明支付经济补偿金31588.47元（9月×3509.83元/月）。关于焦点二、杨洲明、金江公司双方对终止劳动关系达成一致意见、杨洲明随即领取工资离职的情形不属于用人单位违法解除劳动合同应当支付经济赔偿的法定情形，故对杨洲明要求金江公司支付经济赔偿72000元的诉讼请求，不予支持。关于焦点三、关于失业保险待遇损失方面。杨洲明认为，是非因本人意愿中断就业，且金江公司未依法为其缴纳失业保险费，导致其无法享受失业保险待遇，故金江公司应赔偿杨洲明失业保险待遇损失。金江公司认为，杨洲明在离职后继续从事水泥搬运工作，金江公司即使为杨洲明缴纳失业保险费，杨洲明也不符合领取失业保险金的条件。为劳动者参加失业保险并缴纳失业保险费是用人单位应承担的义务，但劳动者享受失业保险待遇应符合相关条件。依据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条之规定，本案中，劳动关系终止的情况系双方对终止劳动关系初步一致意见，不属于劳动者非因本人意愿中断就业的情形，杨洲明亦未提交证据证明属于失业人员或有求职要求。依据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条之规定，对杨洲明要求支付失业保险待遇损失16272元的诉讼请求，不予支持。综上所述，原审法院依照《劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十二条之规定，判决：一、常德金江水泥有限公司于判决生效之日起三日内支付杨洲明经济补偿31588.47元；二、驳回杨洲明其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由常德金江水泥有限公司负担。宣判后，金江公司不服，以一审认定事实不清；本案是因杨洲明提出解除劳动合同后而达成一致意见的；一审判决金江公司向杨洲明支付经济补偿金是错误的和一审判决适用法律错误为由，向本院提起上诉，其上诉请求为：撤销原判，改判驳回杨洲明的诉讼请求。杨洲明答辩称：金江公司无故解除与杨洲明的劳动关系，也未为杨洲明缴纳社会保险费，严重损害劳动者的合法权益，理应支付经济补偿金。一审判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，适用法律正确的。金江公司的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。金江公司、杨洲明在二审期间均未向本院提交新的证据材料。本院经审理查明的事实与原审法院查明事实相一致。本院认为，本案争议的焦点为：金江公司是否应向杨洲明支付经济补偿金。经查，2006年8月，杨洲明进入金江公司工作，从而与金江公司建立劳动关系。金江公司未为杨洲明缴纳社会保险费。2015年5月11日杨洲明因与金江公司保管员发生争执，金江公司在处理杨洲明与保管员的矛盾过程中，与杨洲明达成一致意见，终止双方劳动关系。根据《劳动合同法》第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”、《劳动合同法》第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”和《劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同”的规定，无论是金江公司，还是杨洲明提出解除劳动合同，金江公司均应向杨洲明支付经济补偿金。但用人单位向劳动者支付经济补偿金的法律依据是《劳动合同法》，而《劳动合同法》于2008年1月1日开始实施，法不溯及既往，故金江公司只应从2008年开始向杨洲明支付经济补偿金，杨洲明经济补偿金的年限应为7个月，即金江公司应向杨洲明支付经济补偿金24568.81元（7月×3509.83元/月）。原审判决金江公司向杨洲明支付9个月的经济补偿金因无法律依据而不当，本院依法予以纠正。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持湖南省汉寿县人民法院(2015）汉民初字第1882号民事判决的第二项，即驳回杨洲明其他诉讼请求；二、变更湖南省汉寿县人民法院(2015）汉民初字第1882号民事判决的第一项为：常德金江水泥有限公司于判决生效之日起三日内支付杨洲明经济补偿24568.81元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审诉讼费5元，由常德金江水泥有限公司负担。二审案件受理费10元，由常德金江水泥有限公司负担5元，杨洲明负担5元。本判决为终审判决。审判长  朱梅安审判员  孙 晖审判员  王道万二〇一六年六月八日书记员  余 芳附本案适用法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。