湖南省益阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）湘09民终373号上诉人（原审原告）：刘安初，男，1983年7月18日出生，汉族，住沅江市。委托诉讼代理人：蒋俊，湖南跃海律师事务所律师，代理权限为特别授权。上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司沅江支公司，住所地沅江市琼湖镇团山办事处沅江大道****。法定代表人：胡胜华，系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘畔，湖南辰邦律师事务所律师，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：桂连，湖南辰邦律师事务所律师，代理权限为一般代理。被上诉人（原审被告）：谢胜军，男，1973年2月12日出生，汉族，住沅江市。上诉人刘安初、上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司沅江支公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人谢胜军机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省沅江市人民法院（2020）湘0981民初1481号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘安初的上诉请求：撤销一审判决，改判按照城镇标准计算增加伤残赔偿金221172元。事实与理由：刘安初虽然居住在农村，但有村委证明和刘安初家门前堆积如山的废品照片，能证实刘安初的主要收入来自于城镇，因此刘安初应当按照城镇标准计算赔偿数额。保险公司答辩称：1、一审关于残疾赔偿金认定正确，应予维持，刘安初经常居住地为农村，其并未收废品，平时在家进行农作，收入并非来源于城镇，残疾赔偿金应当按照农村标准计算；2、关于误工费的计算标准认定正确，刘安初并未提供从事服务业及取得服务业收入的证据予以证实，误工费应当按照农林牧副渔标准计算；3、关于被抚养人生活费，其妻子系农村户籍也居住在农村，根据另一案并未丧失劳动能力，不应当计算被抚养人生活费。保险公司的上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判核减保险公司赔款57356.9元（22155+35201.9）；2、判决刘安初、谢胜军承担全部诉讼费用。事实与理由：1、刘安初的误工期应为258日，一审认定刘安初的误工期为407日错误；2、刘安初的配偶邹瑶红，并未丧失劳动能力、也非无其他生活来源，一审认定邹瑶红被扶养人生活费35201.9元错误。刘安初答辩称：1、误工期应当计算至重新鉴定的前一日；2、刘安初的妻子邹瑶红是二级智力残疾，一审认定邹瑶红被扶养人生活费正确。谢胜军对刘安初、保险公司的上诉未予答辩。刘安初向一审法院起诉请求：1、认定谢胜军承担本次交通事故的全部责任；2、判令谢胜军、保险公司赔偿刘安初医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、交通费、残疾赔偿金、刘安初父母的赡养费、精神抚慰金、鉴定费共计660494.7元,变更诉讼请求为赔偿各项损失共计964434.7元；3、本案诉讼费由谢胜军、保险公司承担。一审法院认定的事实：2019年9月23日13时30分许，谢胜军驾驶新ＡＭ××**小型普通客车由东往西行驶至沅江四季红镇玉鹊村十斗渠十字路口路段时，与由南往北方向刘安初驾驶的湘Ｈ7××**普通二轮摩托车（载：邹瑶红）相撞，造成刘安初及邹瑶红受伤、车辆受损的道路交通事故。2019年10月30日，沅江市公安局交通警察大队对该起事故作出沅公交认字【2019】第2019106号道路交通事故认定书，认定谢胜军承担事故的主要责任，刘安初承担次要责任，邹瑶红不承担事故责任。刘安初受伤后被送往至大通湖人民医院后当天转入南县人民医院，住院时间2019年9月23日至2019年9月27日，住院4天。后刘安初转入益阳市中心医院住院治疗，住院时间2019年9月27日至2019年10月21日，住院24天。刘安初的损伤经双方选定的鉴定机构益阳市银城司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1、刘安初此次外伤已分别构成七级、十级、十级伤残；2、误工时间可计算至定残日前一天。伤后护理、营养各120日；3、可安装人工助听器，费用约需1-2万元左右（或凭有效票据按实际支出计算）。谢胜军驾驶的新ＡＭ××**小型普通客车在保险公司处投保了交强险及50万元的第三者责任险及不计免赔险，事故发生在保险合同期限内。谢胜军在事故发生后在南县人民医院向刘安初垫付医药费19000元，在该医院办理出院手续时医院退还10895.1元，实际垫付8104.9元。另谢胜军微信转账27000元医药费给刘安初哥哥。保险公司向刘安初先行垫付了110000元。刘安初系农村户口。刘安初的父亲刘解放，现年71周岁，刘安初母亲邓妹花，现年61周岁，均系农村户口。刘安初的父母有两个儿子，即长子刘安武、次子刘安初。在审理过程中，谢胜军、保险公司均同意扣除5%的非医保用药。一审法院认为，本案的争议焦点为：一、本案的法律关系；二、刘安初遭受的损失计算标准及范围与数额。现分述如下：一、本案的法律关系。1、事故各方应承担的责任划分及赔偿费用的分担。根据道路交通事故认定书的认定及查明的事实，谢胜军承担事故的主要责任，刘安初承担次要责任。因肇事车辆在保险公司投保了交强险和50万元的第三者责任险，且购买了不计免赔，故对刘安初因交通事故造成的全部损失，先由保险公司在交强险责任限额内赔偿，超过部分在第三者责任险保额范围内承担70%。余下的30%由刘安初自行承担。刘安初受伤的赔偿项目及赔偿标准问题。刘安初系农村户籍，刘安初的赔偿标准应按农村标准计算。刘安初住院治疗的医药费凭医院出具的票据据实计算。刘安初主张的后续治疗费因鉴定意见中未建议，故不予支持。刘安初因交通事故受伤的营养费、护理费按照司法鉴定意见书的标准计算。刘安初要求的伤残赔偿金、住院伙食补助费、鉴定费按法律标准计算。对刘安初要求的误工费，刘安初生活居住在农村，虽村委会出具证明称其收废品，但刘安初提供的证据不足以证明其主要收入来源于收废品，故刘安初的工资收入参照农、林、牧、渔业收入标准计算。刘安初主张的被扶养人生活费，刘安初父母均系农村户口，按农村居民标准进行计算。刘安初主张配偶邹瑶红的抚养费，刘安初认为其多重二级残疾，需要扶养。因邹瑶红在另案的同一起交通事故中主张了误工费，且已得到生效判决的支持，证明了邹瑶红未丧失全部劳动能力，故对邹瑶红的被扶养人生活费予以部分支持，酌情认定30%。刘安初要求的残疾辅助器械费，刘安初主张的轮椅虽未提供正式发票，但网络购物订单能够证实该笔费用真实，予以认定。刘安初主张助听器需要更换5次，结合鉴定意见书建议及考虑到助听器使用年限的客观存在，酌情认定两次。刘安初主张对刘安初要求的精神抚慰金20000元，因刘安初受伤构成七级、十级、十级伤残，故予以认定。刘安初要求的交通费，虽未提供证据证实，但实际存在，酌情认定2000元。保险公司申请重新鉴定，重新鉴定费用的由保险公司承担。二、刘安初受伤造成的经济损失的计算标准与数额。经核实，刘安初受伤造成的损失为：1、医疗费87416.59元（非医保用药为5%即4371元）；2、住院伙食补助费1400元，（住院天数28天×50元/天=1400元）；3、营养费3600元；（酌情认定）；4、护理费21967元，刘安初护理期120天，根据2019年湖南省统筹地区居民服务、修理和其他服务业年平均工资为66816元/年，故护理费为66816元/年÷365天×120天=21967元；5、伤残赔偿金129318元。刘安初构成七级、十级、十级伤残，按照湖南省2019年农村居民人均纯收入15395元，伤残赔偿金为15395元×20年×（40%+1%＋1%）＝129318元；6、误工费60517元，刘安初误工时间为事故发生当天计算至定残前一日为407天。根据2019年湖南省农、林、牧、渔业年收入为54272元，故其误工费为54272元/年÷365天×407天=60517元）；7、被扶养人生活费117339.6元，刘安初父母的被扶养人生活费为（2019年农村居民人均消费性支出13969元/年×19年）÷2人×42%+（13969元/年×9年）÷2人×42%=82137.7元；刘安初配偶邹瑶红的被扶养人生活费为13969元/年×20年×42%×30%=35201.9元；8、残疾辅助器具费20376元，轮椅256元、腋拐140元、助听器9990元×2次；9、精神抚慰金20000元（酌情认定）；10、交通费2000元（酌情认定）；11、鉴定费1800元；以上各项损失共计465734.2元。保险公司在另案中给本次事故的另一伤者邹瑶红赔付了损失，具体为在交强险医疗项目下赔付10000元，伤残项下赔付3384.25元。本案中，交强险应将上述案件中已赔付额度扣减。本案中，先由保险公司在交强险责任限额内赔偿106615.75元，余下损失359118.45元，其中鉴定费1800元由刘安初承担540元、谢胜军承担1260元。非医保用药4371元，由谢胜军承担。余下损失354207.5元由保险公司在商业险范围内按事故责任赔偿70%即247945.22元，由刘安初自行承担30%即106262.25元。归纳上述，保险公司在交强险赔偿限额内赔偿刘安初106615.75元、在商业险赔偿限额内赔偿247945.22元，扣除保险公司已垫付的110000元，保险公司还应赔偿244560.97元；谢胜军应赔偿刘安初5631元，谢胜军在事故发生后垫付35104.9元，故刘安初应返还谢胜军29473.9元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、由保险公司赔偿刘安初244560.97元（已扣除垫付的110000元）；二、由刘安初返还谢胜军垫付的医药费29473.9元；三、驳回刘安初的其他诉讼请求。以上一、二项给付内容限本判决生效后的十日内履行完毕。如未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5152元，由刘安初负担1546元，由谢胜军负担3606元。二审中，刘安初提供了徐敏、谢屈生、谭文科三位证人的证词，拟证明刘安初在大通湖周围收废品，其收入来源于城镇。保险公司质证意见：刘安初提供的证据超过了举证期限，保险公司可以不予质证。对该三份证人证词的真实性、合法性、关某均有异议，证人并未出庭作证接受询问，对真实性有异议，达不到刘安初的证明目的。本院认为，三位证人均未出庭作证接受询问，不符合证据形式和要求，其真实性无法核对，对徐敏、谢屈生、谭文科三位证人的证词不予采信，其达不到刘安初的证明目的。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案当事人争议的焦点是：一、刘安初的残疾赔偿金应按何种标准计算；二、如何确定刘安初的误工期；三、刘安初配偶邹瑶红的被抚养人生活费是否应予支持。一、刘安初的残疾赔偿金应按何种标准计算。刘安初生活居住在农村，并分有田土。虽其提供了自家门口堆放废品的照片和村委会出具证明称其收废品，但刘安初提供的证据不足以证明其主要收入来源于城镇，亦不能证明其有固定的收入。因此，一审对刘安初的残疾赔偿金按照农村标准计算并无不当。刘安初上诉提出其应当按照城镇标准计算赔偿数额的上诉理由不能成立，本院不予采纳。二、如何确定刘安初的误工期。在一审期间，刘安初提供了益阳市协同司法鉴定所于2020年6月8日作出的益协同司鉴所【2020】临鉴字第100号《司法鉴定意见书》，对此保险公司不予认可，并申请重新鉴定。双方选定益阳市银城司法鉴定所作为重新鉴定机构后，该所于2020年11月4日作出了益银城司鉴所【2020】临鉴字第680号《司法鉴定意见书》。因此，刘安初的误工期应根据益阳市银城司法鉴定所作出的鉴定意见来确定，不应根据益阳市协同司法鉴定所作出的鉴定意见来确定。益阳市银城司法鉴定所作出的鉴定意见为：1、刘安初此次外伤已分别构成七级、十级、十级伤残；2、误工时间可计算至定残日前一天。伤后护理、营养各120日；3、可安装人工助听器，费用约需1-2万元左右（或凭有效票据按实际支出计算）。根据该鉴定意见，刘安初的误工期应为其自2019年9月23日交通事故受伤之日至2020年11月4日伤残评定的前一日，共计407天。保险公司上诉提出刘安初的误工期应为其自2019年9月23日交通事故受伤之日至2020年6月8日伤残评定的前一日共计258天的上诉理由不能成立，本院不予采纳。三、刘安初配偶邹瑶红的被抚养人生活费是否应予支持。中国残疾人联合会于2019年8月2日向邹瑶红发放的残疾人证，能够证明邹瑶红患有多重贰级残疾，需要他人照顾生活。因此，一审对刘安初配偶邹瑶红的被扶养人生活费予以部分支持并无不当。保险公司上诉提出不应当计算刘安初配偶邹瑶红的被抚养人生活费的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，上诉人刘安初、上诉人保险公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1778元，由刘安初负担1405元，由中国太平洋财产保险股份有限公司沅江支公司负担373元。本判决为终审判决。审判长  夏立群审判员  毛杰中审判员  徐高龙二〇二一年四月十五日书记员  贾 殷