湖南省益阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2021）湘09刑终179号原公诉机关湖南省安化县人民检察院。上诉人（原审被告人）晏向韶，男，1972年1月29日出生，汉族，小学文化，农民，群众，户籍所在地湖南省娄底市新化县，住桑梓镇青峰村石子××组××号。于2017年6月8日，因犯盗窃罪，被湖南省新化县人民法院判处有期徒刑二年二个月；因犯贩卖毒品罪，被该院判处有期徒刑一年六个月，决定执行有期徒刑三年二个月。因涉嫌犯盗窃罪，于2020年8月6日被安化县公安局拘留，并于同年8月8日上网追逃，同年8月24日被新化县公安局抓获并羁押，同年8月25日被安化县公安局执行刑事拘留，经湖南省安化县人民检察院批准，于2020年9月30日被安化县公安局依法执行逮捕。现羁押于安化县看守所。湖南省安化县人民法院审理湖南省安化县人民检察院指控原审被告人晏向韶犯盗窃罪一案，于2021年1月18日作出（2021）湘0923刑初9号刑事判决。宣判后，原审被告人晏向韶不服，向本院提出上诉。本院于2021年3月24日立案后，依法组成合议庭进行审理。经过阅卷，讯问原审被告人晏向韶，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。湖南省安化县人民法院审理认定，2020年7、8月份，被告人晏向韶伙同毛志辉（已判刑）在安化县××溆浦县境内实施盗窃，共计盗窃金额为31917元，具体情况如下:1.2020年7月31日，被告人晏向韶伙同毛志辉，以丢包的形式（以毛志辉还钱为由骗被害人到指定地点，捡到晏向韶故意丢掉的钱包，然后被告人晏向韶假借丢失钱包，要求被害人拿出身上财物，放在事先准备好的袋子里以证明其清白，之后趁被害人不注意将其放置在袋子中的财物盗走），在安化县××楼××楼××楼楼梯间盗取了被害人梁某的一个黄金手镯。后被告人晏向韶将金手镯拿至新化卖掉。该黄金手镯重约25.45克，价值11656元。2.2020年8月4日，被告人晏向韶伙同毛志辉，在溆浦县以丢包的形式，在溆浦县城一菜市场一居民楼楼梯间盗走被害人邓某一个黄金手镯、一个黄金戒指、一个黄金吊坠。后被告人晏向韶将所盗财物拿至新化卖掉。经溆浦县价格认证中心认定:邓某被盗窃的黄金戒指重9.27克，总价为4477元；黄金手镯重32.68克，总价15784元；因黄金项链无证据证明其具体重量，无法认定其价值，合计20261元。被告人晏向韶到案后，如实供述了罪行。上述事实，被告人晏向韶在庭审中亦无异议，并有受案登记表、立案决定书、刑事判决书、户籍证明、抓获经过、价格证明、质量保证单等，证人刘某的证言，被害人梁某、邓某的陈述，被告人晏向韶及同案犯毛志辉的供述与辩解，现场勘查、辨认、指认等笔录，讯问同步录音录像等证据证实，足以认定。湖南省安化县人民法院认为，被告人晏向韶以非法占有为目的，伙同他人采取秘密手段，窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，已构成盗窃罪，应当以盗窃罪追究其刑事责任。本案系共同犯罪，被告人晏向韶在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按照其参与或组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人晏向韶曾因犯盗窃罪、贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；被告人晏向韶到案后如实供述自己罪行的，可认定为坦白，可从轻处罚；被告人晏向韶当庭自愿认罪认罚，可从宽处理。公诉机关指控被告人晏向韶的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑建议适当，依法予以采纳。被告人晏向韶请求量刑与同案犯一致的辩护意见，符合本案的实际和法律规定，依法予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人晏向韶犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元。二、责令被告人晏向韶退赔被害人梁某、邓某的经济损失。晏向韶上诉提出：1、本案应定性为诈骗罪；2、一审判决认定受害人邓某被盗黄金戒指重量为9.27克，实际上只有4克多；3、一审判决量刑过重。经审理查明，一、2020年7月31日，上诉人晏向韶伙同毛志辉，以丢包的形式（毛志辉以还钱为由骗被害人到指定地点，捡到晏向韶故意丢掉的钱包，然后上诉人晏向韶假借丢失钱包，要求被害人拿出身上财物，放在事先准备好的袋子里以证明其清白，之后趁被害人不注意将其放置在袋子中的财物盗走），在安化县××楼××楼××楼楼梯间盗取了被害人梁某的一个黄金手镯。后上诉人晏向韶将金手镯拿至新化卖掉。该黄金手镯重约25.45克，价值11656元。上述事实有经一审庭审举证、质证的下列证据证明：1、接报案登记表、立案决定书：2020年8月5日09时许，梁某报警称其被骗一个金手镯。2020年8月6日立案侦查。2、证人刘某的证言：2020年7月31日上午9点左右，她和梁某在“娄益友谊街”散步，走到“娄益水果行”门口的时候，看见前方有两个男的在谈话，她确定他们是一起的，手里都提了一个袋子一开始她们没有在意。然后其中一个男的走到了路的另一边，剩下的那个穿蓝色条纹衣服男的突然过来把梁某围着，问梁某是不是姓梁，她听到那个男人给梁某说他欠梁某儿子的钱，要去别的地方了，就想把钱还给梁某，还“打电话”给自己的老婆，问家里有没有钱。站在路另一边的另一个男子一直没有离开，等着搭话的那个男的叫梁某跟着他去家里取钱后，后面这个男的也就跟着梁某他们后面过去，前面那个穿着条纹衣服的男子就带着梁某穿过了娄益友谊街，去了汽车站那里，她一开始以为是真是要还钱给梁某，她也就没跟着去了，后面她知道梁某被两人骗了8900多元钱的时候，她才意识到那两个男的肯定是一伙的，都是骗子，把梁某的金手镯骗走了，她记得那两个男的样子，印象比较深刻。3、被害人梁某的陈述：2020年7月31日上午九点多钟，她在平口娄益友谊街娄益酒家下面的早餐店和一个老人家在聊天，突然一个四五十岁穿蓝白相间横条纹Ｔ恤的男子就来问她是否是姓梁，她说是的，男子说欠她儿子两千块钱，并说要还给她，她说要他直接还给她儿子，他说他要到深圳打工去了，还给她一样了。接着拿出手机做出打电话给他老婆的样子，问他老婆有没有钱，他老婆说没有，男子说要她和他去他家拿，然后她就和他一起往平口汽车站对面一栋居民楼上走，走到四楼左右时，那个男子就在楼梯上捡到一个钱包，当时她看到里面有不少现金，那个男子跟她摆手，意思要她不要声张，他把那个钱包放进了他随身带的一个皮包里，接着她和他走到五楼时，那个男的就从身上拿出一个蛇皮袋，将他那个皮包放进蛇皮袋里。这时有另外一个穿浅蓝色Ｔ恤的男子从楼上下来，问有没有捡到一个钱包，穿蓝白相间横条纹Ｔ恤的男子就对她眨眼睛，示意她不要做声，她就没有做声。那个穿浅蓝色Ｔ恤的男子就问她身上有些什么，要她拿出来看，她就把身上的几十元现金掏出来给他看了，示意身上没有其它东西了，因为那个穿浅蓝色Ｔ恤的男子讲的话她听不太懂，后来他们两个说了些什么她也不太清楚，后来他们就把她的手镯从手上取了下来，连同她的现金一起放进了那个蛇皮袋里，然后把那个蛇皮袋绑紧，说要她拿着那个蛇皮袋在那里等，他们去派出所报警，然后就走了，她以为他们把那个捡来的钱包还有她的手镯都放在蛇皮袋里，就一直在那里等他们，也不敢去打开那个蛇皮袋，等了有个把小时，都没有等到他们，她就到处望，看到她外孙女梁松花在楼下路过，她就喊外孙女梁松花上来，把情况和她一讲，梁松花就知道她肯定是被骗了，把蛇皮袋打开一看，发现里面只有一把草了，她的手镯和现金都不见了。现金有95元，足金手镯是2019年1月她八十岁生日的时候女婿梁先吉给她买的，是在湖南省安化县××镇平口医院旁边的“世纪金行”金店里购买的，手镯是“足金手镯”，含金量为999.9%，重量为25.45ｇ，是以318元一克的价格买的，老板优惠了一点，实际花费了8000元，检测编号为：Ｑ90110ＪＢＩＸ。购买时候的收据、标签都已找到，并带过来了。4、质量保证单、检验证签：2019年元月20日梁某在安化县平口镇世纪黄金坪口专卖店内购买的999.9%足金手镯重25.45克，单价为318元／克。世纪黄金平口专卖店出具证明，证实2020年7月31日，999.9%足金手镯在店内交易价为458元／克。5、辨认笔录：刘某分别辨认出毛志辉、晏向韶；梁某分别辨认出毛志辉、晏向韶。二、2020年8月4日，上诉人晏向韶伙同毛志辉，在溆浦县以丢包的形式，在溆浦县城一菜市场一居民楼楼梯间盗走被害人邓某一个黄金手镯、一个黄金戒指、一个黄金吊坠。后上诉人晏向韶将所盗财物拿至新化卖掉。经溆浦县价格认证中心认定:邓某被盗窃的黄金戒指重9.27克，总价为4477元；黄金手镯重32.68克，总价15784元；因黄金项链无证据证明其具体重量，无法认定其价值，合计20261元。上述事实有经一审庭审举证、质证的下列证据证明：1、接报案登记表、立案决定书：2020年8月4日10时许，邓某报警称其现金及黄金戒指、黄金手镯、黄金项链被盗。2020年8月6日立案侦查。2、被害人邓某的陈述：2020年8月4日早晨7点多钟她一人从城南良种场自已家里出发到县城去打牌玩，她在卢峰镇城南雷达站路边上的公共汽车，在溆浦县卢峰镇城南菜市场路边下的车，她下公共汽车后，刚走进茶市大门口准备去打牌，她当时背了一个黑色的挎包，她左手上戴了一个黄金戒指和一个黄金手镯、脖子上还戴了一条黄金项链，这时一个年纪约四、五十岁左右的陌生男子手里提着一个白色的蛇皮袋子，蛇皮袋里有两把蔬菜，陌生男子看到她以后，他就拉着她的手并对她讲：“你是“叫花子”（她的大儿子何千德的诨名）的妈妈吗？”，她讲：“是的”。他讲：“我和你儿子“叫花子是同学，前年同学聚会时，我借了你儿子5000元钱，你同我去，我把这5000元钱还给你”，她就讲“你把钱还给“叫花子”手里，不要还到我手里”，他讲：“我现在碰见你了，把钱还到你手里是一样的，因为我今天下午就要坐火车去上海打工去了，可能有几年不回来”。她问他家在哪里，他讲就在马路对面的地方，她就相信了。陌生男子就拉着她的手，要她去他家里去取钱。她就随他走出了城南菜市场并到了马路对面，往城南宏发快餐店旁边的一个巷子里走去，来到一栋民宅的外面，他就拉着她的手往楼梯间里走去，走到二楼的楼梯间时，楼梯间的地面上有一黑色的钱包，钱包是打开的，她看到钱包里有红色的百元面额的钞票，他就马上把这个钱包拾起来并顺手放进他裤子后面的口袋里去了，并对她讲：“别作声（意思是要她不要声张他拾到了这个钱包）”。陌生男子拉着她的手继续往楼梯间上面走去，走到三楼的楼梯间时，听到楼梯间上面有人走下来，这个男子马上把拾到的这个钱包放进了他手里的这个蛇皮袋子里去了，这时从上面的楼梯间就走下来另外一个年纪约四、五十岁的陌生男子，走下来的这个陌生男子见到她们两人后，就说：“刚才我在这个楼梯间里掉落了一个钱包，我的钱包里有6000元钱和一个黄金戒指，黄金戒指上有印章，你们是不是捡到了我的钱包？”。一手拉着她手、一手提着蛇皮袋子的这个男子就对走下来的这个男子讲：“我没有捡到钱包”。她也讲：“我也没有捡到你的钱包”。他就讲：“你们都没有捡到我的钱包就算了，自已再到上面的楼梯间去找一下”。他又返回走到上面的楼间去了，一只手拉着她的手另一只手提着蛇皮袋子的这个男子继续带着她往上走，还没有走到四楼楼梯间的平地上时，那个自称掉落了钱包的男子又走下来到她俩人身边，对她俩人说：“你们讲没有捡到我的钱包，那我要看一下你俩人手上戴的戒指是不是我的，我的戒指上面有印章”。拉着她手的这个男子就伸出自已戴戒指的右手对这个男子讲：“你看一下，这个戒指是你的吗？”。走下来的这个男子把拉她手的这个男子手上戴的戒指取下来看了看，讲这个戒指不是他的，并把戒指退给了拉她手的这个男子，然后，走下来的这个男子又把她左手戴的黄金戒指取下来，他看了她的黄金戒指后讲不是他掉落的戒指，又把她左手戴的黄金手镯也取下来，他又把她脖子上戴的黄金项链用一个小剪刀剪断后取了下来，她想这是她自已的黄金手镯、黄金项链就不怕他核对，她想他不会要她的，她就让他取下了她的黄金手镯和黄金项链，他拿她的黄金手镯、黄金项链核对后讲不是他的，他就顺手把她的黄金手镯和黄金项链退在拉她手的这个男子手里，当时她想反正她的黄金戒指也在他手里，她想他不会要她的这东西，会退给她的，他当时也没有急于要给她。然后这个走下来的男子又问她背的挎包里有什么东西，她取下将包交给他，她对他讲她的挎包里还有几百元钱，这个男子把她的挎包又顺手交给了拉她手的这个男子，拉她手的这个男子又把她的挎包顺手放进了他提着的蛇皮袋子里。走下来的这个男子就对她俩人讲：“你们没捡到我的钱包，我掉落了钱包就算了，失财算了”，这个男子就先往楼梯间下面走了。拉她手的男子又拉着她的手往四楼楼梯间走去，走到四楼楼梯间平地时，他就松开她的手，不再拉着她的手了，也不讲还钱的事，他也不讲什么了，他就提着蛇皮袋子往楼梯间下面走去了，她看他走下去了，她也往下走去，他走得快些，还在楼梯间时，她就看不到他了，她走到二楼楼梯间平地时，她就发现他的蛇皮袋子在地面上，并且蛇皮袋口子处打了结，她费了很长时间才把这个蛇皮袋子的口子打开她翻了一下，里面只有两把蔬菜和她的挎包，她把自已钱包翻找了，发现自己挎包里原来放的330元钱（6张面额50元钞票、3张面额10元的钞票不见了，她的黄金手镯、黄金戒指、黄金项链也不见了。原来拉她手的男子也不知去向了，她就把自已的挎包拿着，她把这个蛇皮袋子及里面的两把蔬菜顺手丢到了外面的街面路边，然后她就来兴隆派出所报案了。她损失的黄金手镯是2015年9月9日在溆浦县城梦金圆店里花费10700元钱购买的，黄金手镯重量是32.68克；黄金戒指重9.27克是2018年7月3日，花费3488元在溆浦县梦金圆店购买的；黄金项链是几年前（具体时间记不起了）在怀化一店子里花费2400元钱购买的。3、质量保证单：2015年9月9日邓某在梦金园金店内购买黄金手镯重32.68克，单价为328元／克，总价10719元；2018年7月3日邓某在梦金园金店内以旧换新，用重9.27克黄金戒指，作价358元／克，再加付170元，购得总价3488元黄金戒指一枚。4、辨认笔录：邓某分别辨认出晏向韶、毛志辉。5、鉴定意见：2020年8月28日经溆浦县价格认证中心认定，邓某黄金戒指总价为4477元；黄金手镯总价为15784元；黄金项链因无重量，无法认定。合计20261元。全案事实有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证明：1、户籍信息、抓获经过：晏向韶的基本身份信息和被抓获归案的情况。2、湖南省新化县人民法院（2017）湘1322刑初221号刑事判决书：2017年6月8日湖南省新化县人民法院以晏向韶犯盗窃罪被判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币三万元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币六千元；决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币三万六千元。4、同案人毛志辉的供述：晏向韶和他是一个村的，他们两个都因为丢包诈骗被判过刑，晏向韶因为诈骗在2020年5、6月份刑满释放后，多次电话联系他一起去搞丢包诈骗。第一次是2020年7月31日在安化县平口镇他和晏向韶一起从一个年龄70多岁妇女手里诈骗了一个黄金手镯，还有几十块钱的现金。当时因为晏向韶欠他一千块钱，2020年7月30日他去新化县城晏向韶家里去找晏向韶，想让晏还钱给他，因为晏没钱还给他，就和他商量一起去安化平口镇搞丢包诈骗，两人一拍即合，约定第二天去平口镇搞丢包诈骗，他们分工很明确，他负责搭讪老人，晏向韶负责丢包，实施诈骗的工具都由晏向韶去准备，然后丢包诈骗得到的钱都是平分，开支都是一起平均开支。2020年7月31日早上7点多钟他直接到晏向韶家下面，当时晏向韶已经买好东西（诈骗工具:一个黑色钱包，一沓冥币）在那里等他了，他们两个就一起从新化县城搭大巴到了平口，到平口的时候大概是上午9点多钟，下车后他就在平口街上转了一下，在路边他还特意买了一点蔬菜用一个塑料袋子装着，这是他特意买来打掩护的，他和晏向韶就在街上寻找目标，他们走到一个早餐店的时候，晏向韶就看到前面有一个老人家手上戴了一个黄金手镯晏就叫他去搭讪她，当时他记得街面上面还摆了一张吃早餐的桌子，他就上前联系她，他一开始就用新化方言问老人家“老人家您这是去哪里？”他就和她闲聊了几分钟，问出她姓什么，家里有儿子这类的信息后（具体姓什么他不记得了），他就说：“欠你儿子两千块钱，最近准备要出远门了，想现在把钱还给你儿子。”由于手里没有那么多现金，叫老人家和他去家里拿钱，他就带着她过马路，晏向韶就从边上绕过去走到他前面，晏就找了一栋居民楼从楼梯口进去，他就带着老人家跟着后面走，等他走到2楼楼梯间的位置他就捡到晏向韶丢的钱包，包里一眼看过去里面有很多钱他就立马把包放在他提的袋子里，叫老人家等下如果有人问起，就说没有捡到，老人家当时还讲，她看到了也要分一半，他就带着老人家继续往楼上走，走到三楼的位置，晏向韶就从楼上下来，问是不是捡了一个黑色钱包，钱包内还有几千块钱，他就说没有捡到，晏又讲，钱都是小事，主要里面还有几万块钱的黄金首饰，并且他那个金戒指上面还刻了一个“牛”字，他就主动配合晏，把他手上戴的戒指给晏向韶去核对，晏核对后就说不是的，他还把身上的现金也拿出来给晏看，他还从身上拿出了一个蛇皮袋子，晏核对完后就把他的戒指和现金放进他的蛇皮袋子里面，然后那个老人家也从她口袋里面把钱拿出来给晏看，现金好像就几十块钱，也放进了蛇皮袋子里面，晏向韶又叫老人家把手上的黄金手镯也取下来查看，老人家就把黄金手镯取下来给晏看，晏看了下说没有“牛”字，就又把黄金手镯放进蛇皮袋子里面，等晏向韶和她在讲的时候，他就偷偷的把蛇皮袋子里面的东西全部拿出来放进他身上，然后示意晏向韶东西已经都拿出来了，晏向韶就说，既然你们都没有拿，东西确实丢了，晏就想请他们给去领导面前做个证，证明是丢了，不是晏贪污了。他就配合晏向韶说去给晏作证，他就叫老人家拿着蛇皮袋子就在原地等他，他和晏向韶就往下走，他们走到街道后，晏向韶就在路边叫了一个摩托车往新化走了。在路边他们又坐了一个回新化的的士，他在车上把钱包、首饰、现金都给了晏向韶，他们来到新化县城大桥电影院边上后，他们就在边上找了一个饭馆，他就在那里点菜晏向韶就去处理黄金手镯去了，他记得当时晏向韶说黄金手镯卖了9000元左右，给了他大概5000元多一点，因为用掉了一些开支，还有晏还了他1000元相当于晏分了他4500多元。第二次是2020年8月初的一天的早上6点多钟，在溆浦县县城中间的一个菜市场，晏向韶要他买两把空心菜，并将空心菜放到他当时手中拿着的一个白色的蛇皮袋里面，意思就是看起来他是在菜市场买菜的，然后他们继续在这个菜市场里面转，又转了有半个多小时，这时他看到晏向韶通过点头的方式，向他暗示菜市场一个年纪有六、七十岁的妇女（也就是后面被他和晏向韶诈骗了财物的妇女）是合适的目标，他就靠上去和这个妇女搭话，他就用普通话喊了这个妇女，这个妇女就看着他，他就马上讲，看着你很面熟，好像在哪见过，这个妇女犹豫了一下讲：“你是不是和我儿子叫花子（她儿子的外号）认识”，我听了之后，我顺着她讲：“你是不是叫花子的娘”，这个妇女讲：“是的”，他就开始按照和晏向韶商量的办法，想把这个妇女引到菜市场外面去，于是，他就对这个妇女讲：“刚好差你叫花子两三千块钱，就把钱还给你算了”，这个妇女开始讲让他把钱还给她儿子，他就讲：“马上要到外面去打工去了，一下子不会回来，把钱还给你是一样的，而且就住处就在菜市场对面，你跟着一起去拿钱”。后面，这个妇女就同意了，他就和这个妇女从菜市场往外走，晏向韶看他和这个妇女往菜市场外面走，晏就跟在他和这个妇女没有多远的地方，出了菜市场之后，他就和这个妇女横过菜市场外面的马路，到了菜市场的对面，这时候，晏向韶就走在了他和这个妇女的前面了，他看到晏向韶往菜市场对面的一条路里面走，他就带着这个妇女跟在后面，随后晏向韶进到了这条路上的一栋房子，他也带着这个妇女进到了这栋房子，在二楼楼梯间，他就看到了晏向韶故意扔的一个黑色钱包，钱包是开着的，里面露出有钱，他马上就把钱包捡起来放进了自己裤袋，然后轻轻的跟这个妇女讲：“不要出声”（意思就是不要声张他捡到钱包的事情），然后，他带着这个妇女继续往上走，走到三楼楼梯间的时候，晏向韶就从四楼走了下来，看到他们之后就故意讲刚才丢了一个黑色的钱包，钱包里面有6000块钱和黄金戒指等，问他和这个妇女有没有看到，他就回答讲没有看到，晏向韶看到他手指上的戒指就讲：“包里的戒指有记号的”，晏就要他把戒指脱下来查看，晏向韶看了之后就和他讲不是他的，然后晏把戒指还给了他，同时，晏向韶就趁机讲要看一下这个妇女的包，这个妇女就把身上的一个黑色的包脱了下来，然后给晏向韶看了，就顺手把包给他拿着，他就把包放进了他手上拿着的白色蛇皮袋里面，看了包之后，晏向韶又跟这个妇女讲要看一下她手上的戒指（戒指戴在哪只手指头，他没有注意），给晏向韶看了之后晏就又顺手把戒指给了他拿着，他又把戒指放到了蛇皮袋里面，看了戒指之后，晏向韶又要看这个妇女左手上的手镯，这个妇女又把左手上的手镯脱了下来给晏向韶看，看了之后，晏向韶还是讲不是，顺手又把手镯给了他，他又把手镯放到蛇皮袋里面，晏向韶又要看这个妇女脖子上的一个吊坠，这个妇女又把吊坠脱了下来给晏向韶看，看了之后，晏向韶也讲不是，顺手吊坠给了他，他又把吊坠同样放到了蛇皮袋里面，他把这个妇女的包、戒指、手镯、吊坠都放到他拿着的蛇皮袋之后，他就做了掩护（也就是站在晏向韶和这个妇女的中间，用身体挡着这个妇女的视线），晏向韶就趁机把放在蛇皮袋里这个妇女的包、戒指、手镯、吊坠拿走，而这个妇女就一直以为自己的手镯、戒指、吊坠在他拿着的蛇皮袋里面，晏向韶拿到这个妇女的钱包的钱、戒指、手镯、吊坠之后，就轻轻的跟他讲拿到东西了。后晏向韶就大声跟他和这个妇女讲：“不是你们捡到了就算了，不过要求我们去给他作个证，”他故意回答晏向韶讲：“包不是我们捡的，我们这么大年纪给你去做什么证”，晏向韶就求他讲，“丢的钱包里面的6000元是公款，你帮个忙去做个证”，这时候他就答应晏向韶去给他作证，然后，晏向韶就继续往楼下走，他就继续和这个妇女往四楼走，他边走边和这个妇女讲:“把蛇皮袋给你提着，你的东西都在这里面，你现在这等一下，去给他做个证，马上回来”，讲了之后，他就往楼下走，但这个妇女提着蛇皮袋也跟在他后面往下走，到二楼的时候，他又跟这个妇女讲:“你就在这里等着，去给他做个证，一下子就回来了”。这时候，这个妇女就在二楼不动了，他就到了一楼，与晏向韶汇合，然后两个人就迅速往那旁边的一个巷子走，走到巷子口之后，两人马上坐了一台摩托车，晏向韶就让摩托车往溆浦的龙潭方向走，摩托车司机带着两人就往龙潭方向走，到了一个路ロ之后，晏向韶又让摩托车司机往右走，他也不知道往右是去什么地方，但走了没多远，在一个小区门附近，晏向韶就让停车，停车之后，两人下车就往小区里面走，走了没多远，晏向韶就讲:“不要继续在这停留，得换台车走”，于是两人又往路边走，到路边刚好看到一台的士，晏向韶就拦下了这台的士，两人就上了的士的后排座，晏向韶让的士司机给我们继续往龙潭方向开，开了十多分钟之后，晏向韶让的士停了车，停车之后，两人在那附近的农村院子里面到处转了一下，又回到了大路上，在大路上，他和晏向韶拦了到龙潭的中巴车去了龙潭，两人在龙潭的街上转了一下之后，又坐车到了隆回的金石桥，再从金石桥坐车回了新化县城，到新化县城大概是当天下午的4、5点钟了，到了新化县城两人准备分开的时候，晏向韶就把从这个妇女骗来的黄金戒指、黄金手镯和吊坠全部拿了出来，然后跟他讲:“首饰就这么多，看谁要，等卖出去了，钱再平分”，还讲那个妇女的包里面只两、三百块钱，路上吃饭什么的花掉了。回到新化县城之后，两人就分开了，骗来的黄金戒指、手镯和吊坠他都没有拿，也没有称重，全部都是晏向韶去处理的，大概是过了有两、三天的样子，晏向韶联系他，两人见面之后，晏向韶讲黄金首饰卖了16000元，包里的两、三百块钱在路上就已经花掉了，晏向韶就给他分了8000元，他讲自己在路上也花了200来块钱，晏向韶就又给了他200元，也就是说，他一共得了8200元。5、上诉人晏向韶的供述与辩解：他和毛志辉都喜欢赌博，2020年7月30日毛志辉到他家里来玩，闲聊中，因为两人都没有钱就想着一起搞丢包诈骗，当天就一拍即合约定第二去安化县平口街上搞（就是丢包诈骗）专门找老人家诈骗，他们分工很明确，毛志辉负责搭讪老人，他负责丢包，丢包诈骗得的钱都是平分。2020年7月31早上7点多钟，他就在新化县城买了一个黑色钱包，一个店子里买了一沓100元的冥币放钱包里面，装作有1万块钱。这是用来放在他们要丢的包里的，他们两个人就一起从新化县城坐班车到安化县平口镇，两个人的车费是他出的，大概9点多钟到的平口，当天正好平口赶集，他穿着一件浅蓝色的T恤，提着一个黑白的塑料袋，毛志辉穿着一件蓝色条纹的T恤，毛志辉下车以后还在街上特意买了一点蔬菜，用一个红色袋子装着，毛志辉还放了一个白色的蛇皮袋放红色的袋子里面，他们就在平口镇街上到处寻找老人家，没走多久，走到一个买包子的早餐店的时候，毛志辉就主动上去搭讪一个看上去有70多岁老太婆，毛说欠那个老太婆儿子钱，要还给她儿子，至于细节他就不清楚，因为他怕那老太婆到时认出他来，他就走到边上一个卖水果的店子边上看着她们，他看毛志辉带着老太婆往马路对面走的时候，他就从边上跟着走，他看她们往一栋楼走的时候，他就从边上绕到她们前面，他就提前上楼，把事先准备好的包（包里有一沓冥币）丢在2楼楼梯间，他就往上走到3楼的样子，就往下走，正好毛志辉就带着老太婆上来了，他就假装打电话走到她们边上的时候就问毛志辉和老太婆是不是捡了他的包，他包里有一万多块钱，还有一个2、3万的黄金首饰，她们两个都说没有捡到，他就对着她们说，既然没有捡到钱包，就把身上的东西都拿出来给他看一下，他那个黄金首饰还刻了一个“牛”字，毛志辉就主动把身上的钱拿出来，还拿出来一个蛇皮袋子，毛把自己的金戒指也主动拿给他看，看了上面没有他说的牛字，就把毛拿出来的东西都放进毛志辉的蛇皮袋子里面，那个老婆一开始是把她口袋的现金拿出来，大概是100来块钱，后面他又叫老太婆把她手上的黄金手镯也取下来看一下，她就把黄金手镯取下来，他看了一下，没有“牛”字就要她把现金和黄金手镯都放进蛇皮袋，他就继续问老太婆还有没有其他东西，等他把老太婆的注意力转移后，毛志辉就悄悄的把放进蛇皮袋里面的现金和黄金手镯还有毛志辉自己的东西都拿走了，他估计着毛已经将东西拿走了后就说，他这个钱和首饰丢了，想请她们下去给他在领导面前去做个证，证明是丢了，不是他贪污了，毛志辉就和老太婆说，要她拿着蛇皮袋在那里等，他跟着去一趟。他和毛志辉就下来走了，走到火车站下面那个转盘那里看到一台摩托车就搭着往新化杨木洲走，在路上看到有一台回新化的的士，两人就坐车回到新化，他们就进了一家饭店，毛志辉点的菜，他就在新化县城大桥电影院边上一个回收手机的移动摊将从老太婆那里搞到黄金手镯以370元一克的价格卖了12500元左右。他就给了毛志辉6200元。吃完饭两人就各自回家了。第二次是2020年8月3日，早上毛志辉到他家里来，他就问毛这一次准备去哪里，他就说去溆浦，这一天他们穿什么衣服他记不清楚了，他们就从新化县城坐新化去吉首班车，他们在溆浦高速路口下的车，这一次他们是一人付了40块钱车费，他们在高速口子坐了一个摩托车到溆浦火车站在火车站旁边开了一间房，是他出的70元钱，具体宾馆名字他不记得了，在那住了一晚，到第二天8月4日上午，他们就拿着之前准备的工具，还是一样的分工，他们在溆浦火车站坐了一个摩托车花了八块钱坐到桥那边，到了县城一个菜市场他们就在那里逛，毛志辉还是和上次一样买了一点小菜，毛志辉在菜市场搭讪了一个70来岁的老太婆，因为他隔的远不清楚说了些什么，他看到毛志辉带着老太婆走的时候，他就跟着走，走到菜市场对面一栋楼，他就提前上了楼梯，他将提前准备好的包丢在一楼和二楼之间的楼梯间，他就继续往楼上走，走到4楼左右他就往下走，这一次他没有假装打电话走到3楼的时候就碰到毛志辉和老太婆，他就问她们是不是捡到了他的包，里面有1万多元现金和几万块的黄金首饰，首饰上面刻了一个“牛”字，他们都说没有，他就要她们把东西都拿出来他看看，毛志辉就主动把其手上的戒指取下来给他看，我看后就还给了毛，毛也是他自己的戒指放进他准备的蛇皮袋里面，老太婆就把她身上的几十块钱现金拿出来了，后面老太婆把她的戒指取下来给他看，后面又把手镯取下来给他看，再把她脖子上面带的吊坠取下来给他，他看完后，叫她把首饰都放进蛇皮袋，毛志辉就趁她不注意把蛇皮袋里面的东西都拿走了，他知道毛将东西得手后，他就以同样的理由叫她们下去给他作证，毛志辉就叫老太婆守着蛇皮袋，毛和他下来了，他们立马就坐个摩托车走了，中途还换了一辆的士往溆浦王毛元方向走了，然后转车回到新化，回到新化的时候已经下午4点多钟，他还是在新化大桥电影院那里卖给那个回收手机的男子，共三个首饰，一个黄金戒指、一个黄金手镯、一个黄金吊坠一起卖了16200元，因为毛志辉这一次多出了200元现金，他就分了8200元现金给毛志辉。然后我们两个就各自回家了。6、辨认笔录：毛志辉辨认出晏向韶；晏向韶辨认出毛志辉。7、指认笔录：2020年8月13日毛志辉对其在溆浦县××镇××市场××栋××房内对其骗钱的现场进行了指认；2020年8月25日13时30分晏向韶带领民警对其在安化县平口镇镇区娄益友谊街对面，汽车站对面一栋居民楼一楼至二楼的楼梯间盗窃的地点进行了指认。8、现场勘验笔录：2020年8月4日，民警对位于溆浦县××镇××社区旁边一栋民房内进行勘查，证实了现场情况和方位；2020年8月5日10时22分民警对位于安化县××镇××小区××栋××楼楼梯间进行勘查，证实了现场情况和现场方位。9、同步录音录像：讯问过程合法、讯问内容真实。本院认为，上诉人晏向韶以非法占有为目的，伙同他人采取秘密手段，窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。在共同犯罪中，上诉人晏向韶起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；上诉人晏向韶曾因犯盗窃罪、贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；其自愿认罪认罚，可从轻处罚；其到案后如实供述自己罪行，系坦白，可从轻处罚。关于上诉人晏向韶提出本案应定性为诈骗罪的意见。经查，本案被害人梁某、邓某只是将自己的钱财交给晏向韶查看，并非交给晏向韶占有，晏向韶、毛志辉是趁被害人不注意通过秘密窃取的方法占有被害人财物，其行为应构成盗窃罪。该上诉意见不成立，本院不予采纳。上诉人晏向韶提出，一审判决认定受害人邓某被盗黄金戒指重量为9.27克，实际上只有4克多。经查，据报案笔录中被害人邓某陈述其被盗的黄金戒指重9.27克，质量保证单能与被害人的陈述相互印证，二审过程中晏向韶也未提供足以推翻认定该事实的新证据。该上诉意见不成立，本院不予采纳。上诉人晏向韶提出，一审判决量刑过重。经查，晏向韶伙同毛志辉窃取他人财物，共计盗窃金额为31917元，原审判决根据晏向韶的犯罪情节，在充分考虑上诉人量刑情节的基础上，判处上诉人晏向韶有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元，符合法律规定。该上诉理由不成立，本院不予采纳。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  倪新献审判员  喻 宁审判员  刘觅琼二〇二一年四月十四日书记员  张 晶附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。