.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}    海南省海口市美兰区人民法院   民事判决书   （2015）美民一重字第16号   原告：蓝贤福，男，1980年7月30日出生，汉族，住广西省博白县，公民身份号码：×××。   委托代理人：颜嵩杰，北京大成（海口）律师事务所律师。   被告：中国第四冶金建设有限责任公司海南分公司，住所地：海口市国贸大道南侧中房公寓1101-1102室，营业执照注册号：（分）xxx。   法定代表人：邱利才，该公司经理。   委托代理人：李刚，海南英乐律师事务所律师。   委托代理人：王锡焕，男，1952年7月16号出生，汉族，公民身份号码：×××，系被告中国第四冶金建设有限责任公司海南分公司的副总经理。   被告：周光雄，男，1946年7月8日出生，汉族，住海南省海口市，公民身份号码：×××。   原告蓝贤福诉被告中国第四冶金建设有限责任公司海南分公司、周光雄建设工程分包合同纠纷一案，该案系海口市中级人民法院发回重审案件，本院于2015年12月8日立案受理后，依法重新组成合议庭，于2016年4月18日公开开庭进行审理。原告蓝贤福及其委托代理人颜嵩杰，被告中国第四冶金建设有限责任公司海南分公司的委托代理人李刚、王锡焕到庭参加了诉讼。被告周光雄经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告蓝贤福诉称,被告中国第四冶金建设有限责任公司海南分公司（以下简称四冶公司）与琼海万泉雅苑开发商签订了一份《建设工程施工合同》，约定由四冶公司承建该项目。2013年11月28日，四冶公司项目经理周光雄代表四冶公司与原告签订《建筑工程施工劳务分包合同》，约定由原告承包上述工程的劳务工程。分包合同签订后，原告依约将20万元履约金（定金）汇入四冶公司帐户，但该项目至今未能开工。遂按照合同第八条第四点约定，两被告应当共同返还原告20万元履约金。原告为维护自身合法权益，特诉至法院，请求：1、两被告共同偿还原告20万元履约保证金；2、诉讼费用由两被告承担。   被告中国第四冶金建设有限责任公司海南分公司辩称，本案中原告汇入四冶公司账户的20万元保证金，是原告代表周光雄通过四冶公司交给开发商的，该保证金并非由四冶公司收取。本案实际上是周光雄与原告找到琼海万泉雅苑这个项目，由于二人没有资质，故挂靠被告四冶公司，而且缴纳的保证金也是通过四冶公司交给万泉雅苑开发商，是周光雄与蓝贤福之间的借款行为，两人之间有无分包，四冶公司不清楚。周光雄不是四冶公司的员工、也不是项目经理，周光雄也没有取得四冶公司的授权，原告汇入款项到四冶公司账户后，因为万泉雅苑得项目无法承接，原告与周光雄共同要求四冶公司退还保证金20万元，四冶公司也已经退还，财务方面有其二人要求将款项退还的证明。周光雄本人未出庭说明情况，不清楚其二人之间有何约定，不排除其二人恶意串通损害四冶公司的权益的可能。   被告周光雄未答辩。   经审理，本院查明以下事实：   被告四冶公司与案外人海南万泉三友房地产开发有限公司、琼海玉中置业有限公司于2013年11月22日签订了一份《建筑工程施工补充合同》，约定由四冶公司承接"万泉雅苑"工程项目的施工。2013年11月28日，四冶公司与被告周光雄于签订了一份《建筑工程项目内部承包合同》（以下简称《内部承包合同》），其中约定："四冶公司承接施工的"万泉雅苑"项目由周光雄负责承包施工，承包方式实行自主经营、独立核算、自负盈亏，自行解决经营中所需各种人员和一切费用、机械设备和资金周转。周光雄必须履行四冶公司与发包方所签订的项目工程施工合同及补充协议的全部内容和责任，并承担违约责任及一切经济损失，并按工程总造价纯交0.5%管理费给四冶公司；周光雄承接到的工程项目如需垫资、带资、信誉金、保证金、质保金或其他款项，均由其个人负责，以上款项或保证金需经过四冶公司账户再转付至发包方和其他账户或个人账户的由周光雄负责，以后如该款项建设单位或其他单位或个人不按时退回或不退回时与四冶公司无关，一切后果由周光雄负责，如追收汇款到四冶公司账户后五天内退还给周光雄"。   2013年11月28日，原告蓝贤福与被告周光雄签订一份《建筑工程施工劳务分包合同》（以下简称《劳务分包合同》），双方约定周光雄将琼海"万泉雅苑"工程中的木工、钢筋工、泥水工等劳务交由蓝贤福承接；蓝贤福垫资施工，周光雄在工程的不同阶段，根据完成已签收的工程量报表予以支付；在合同签订当天，蓝贤福付至公司账号20万元作为合同履约金，该履约金在框架封底第一次付工程款时退还给蓝贤福。周光雄保证蓝贤福在2013年12月10日前进场施工，否则视为违约，并当天退还履约金，如不能退还履约金，周光雄按每日5%的标准赔偿，直到蓝贤福收到合同履约金为止。原告向法庭提交周光雄的个人名片，用以证明周光雄为四冶公司的项目经理并以该身份与原告签订《劳务分包合同》。四冶公司认为周光雄并非该公司职员，不具备项目经理的资质，其个人名片为周光雄自行印制。经审查，该《劳务分包合同》的落款处仅有周光雄个人签名，四冶公司并未签盖公章。除了上述名片外，原告未能提交其他证据证明周光雄为四冶公司的项目经理。   四冶公司向法庭提供该公司于2013年11月28日出具的《收据》（第一联原件及第二联复印件）一份，载明："今收到周光雄交来琼海万泉雅苑工程保证金贰拾万元（注：由周光雄委托从蓝贤福账户汇入中国第四冶金建设有限责任责任公司海南分公司账户再由周光雄支付）"。该收据第一联背面有周光雄的签名。原告认为该《收据》为四冶公司单方制作，没有原告的签名认可，对其真实性不予认可。庭审中，在核对原告证据原件阶段，四冶公司发现原告持有该《收据》第二联原件并要求法庭予以核对，因该材料与案件事实有重要关联，法庭要求原告提供该《收据》进行审查。经比对，该《收据》第二联原件与四冶公司提交的《收据》第一联原件、第二联复印件载明的内容一致，并有蓝贤福、周光雄的个人签名。原告称不将该《收据》第二联原件作为证据提交，理由是该《收据》第二联原件是周光雄交给原告的，作为原告向四冶公司追索履约保证金的依据。   四冶公司向法庭提交周光雄、蓝贤福于2013年12月2日共同向该公司出具的《付款申请书》、2013年12月4日的中国建设银行《转账凭条》，以及周光雄于2013年12月4日出具的《收据》各一份，用以证明四冶公司已按照周光雄、蓝贤福的共同要求，通过公司财务叶子群个人建行账户向周光雄的建行个人账户（账号：×××）转入20万元的事实。原告对以上《付款申请书》、《转账凭条》和《收据》的真实性予以确认，同时确认"万泉雅苑"工程并未实际开工，与周光雄的《劳务分包合同》并未实际履行。蓝贤福于2014年4月21日向本院提起诉讼，请求判令四冶公司向其返还20万元履约金，并支付20万元违约金，被告周光雄承担连带责任。经审理，本院作出（2014）美民一初字第1074号民事判决，缺席判决：一、被告周光雄须于该判决发生法律效力之日起十日内向原告蓝贤福返还合同履约金人民币20万元，并赔偿利息损失（从2013年12月2日起至付清款项之日止，按中国人民银行同期流动资金一年期贷款利率标准计付）。二、被告四冶公司对被告周光雄的上述债务承担连带清偿责任。三、驳回原告蓝贤福的其他诉讼请求。被告四冶公司不服上诉判决，向海口市中级人民法院提起上诉。海口市中级人民法院认为，原审在没有判决原告诉请的主债务人四冶公司承担连带清偿责任的情况下直接判决原告诉请的连带责任人周光雄承担清偿责任，即对原告要求四冶公司承担清偿责任和周光雄承担连带清偿责任的诉讼请求未作处理，同时剥夺了当事人辩论权利，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十六条"对当事人第一审程序中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未做审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解；调解不成的，发回重审"的规定，作出（2015）海中法民（环）终字第22号民事裁定，撤销本院（2014）美民一初字第1074号民事判决，并发回本院重审。本院立案受理本案后，原告于2015年12月21日提交《民事起诉状》，将原审的诉讼请求变更为请求被告四冶公司和被告周光雄共同返还原告20万元履约金，并在审理过程中明确放弃追索违约金的诉讼请求。   本院确认的上述事实，有《建筑工程施工补充合同》、《建筑工程项目内部承包合同》、《建筑工程施工劳务分包合同》、周光雄2013年11月28出具的《收据》、周光雄、蓝贤福于2013年12月2日共同出具的《付款申请书》、建设银行《转账凭证》、周光雄于2013年12月4日向四冶公司出具的《收据》，（2014）美民一初字第1074号《民事判决书》、（2015）海中法民（环）终字第22号《民事裁定书》，以及各方当事人的陈述笔录等在案为凭，这些证据材料已经庭审质证和本院的审查，可以采信。   本院认为，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定,建设工程施工合同的承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，应当认定无效。本案中，四冶公司与发包方签订"万泉雅苑"项目的建筑工程施工合同后，将该建筑工程项目承包给周光雄个人并收取管理费，因周光雄其个人并不具备建筑工程施工资质，故四冶公司与周光雄签订的《内部承包合同》因违反了法律的强制性规定归于无效。周光雄在与四冶公司签订内部承包合同后，又与原告签订了《劳务分包合同》，该《劳务分包合同》约定的承包内容包括木工、钢筋工、泥木工等作业，从性质上看属于建设工程施工。《合同法》第二百七十二条第三款的规定，禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。因发包人周光雄不具备发包人资格，而蓝贤福不具有建筑工程施工的法定资质，故其二人签订的《劳务分包合同》亦为无效合同。上述两份合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还。在周光雄与蓝贤福签订的《劳务分包合同》中，四冶公司并未签盖公章，原告主张周光雄作为四冶公司的项目经理与其签订该分包合同，但并未提交四冶公司的任命文件或授权委托手续予以证明，仅凭个人名片不能认定周光雄为四冶公司的项目经理，故《劳务分包合同》应为周光雄和蓝贤福之间的协议。四冶公司出具的《收据》载明周光雄缴纳的工程保证金20万元为周光雄委托从蓝贤福账户转入四冶公司账户，该《收据》有周光雄、蓝贤福共同签名确认，因承接的工程项目未能开工，周光雄与蓝贤福又共同要求四冶公司将20万元履约保证金转给周光雄个人账户，以上证件相互印证，可以证明该20万元是蓝贤福代周光雄支付的履约保证金，四冶公司与蓝贤福之间并不存在合同关系。四冶公司与周光雄之间签有《内部承包合同》，在承接项目无法开工的情况下，四冶公司已将20万元履约保证金退还给周光雄，其约定的返还义务已经履行完毕。综上，根据合同相对性原则，蓝贤福应向周光雄主张返还其代为支付的20万元履约保证金，其主张四冶公司共同返还该款项，没有合同约定，亦无事实依据，本院不予支持。   依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、第二百七十二条第三款，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：   一、被告周光雄须在本判决发生法律效力之日起10日内向原告退还20万元履约金。   二、驳回原告蓝贤福的其他诉讼请求。   如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费7300元，由被告周光雄承担（原告已预付）。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审 判 长 杨 勇   人民陪审员 温晶琪   人民陪审员 薛金梅     二〇一六年六月二十日   法官 助理 王佩杰   书 记 员 高顺淼   速 录 员 王志玲   附：相关法律条文   中华人民共和国合同法   第五十二条有下列情形之一的，合同无效：   ......   （五）违反法律、行政法规的强制性规定。   第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。   第二百七十二条......   禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。   最高人民法院   关于审理建设工程施工合同纠纷案件   适用法律问题的解释   第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：   （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；   （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；   （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。   中华人民共和国民事诉讼法   第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   ......   第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。