山东省淄博市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁03���终933号上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司。负责人：于富舜，总经理。委托代理人：李佳，该单位职工。被上诉人（原审原告）：齐文敏，无业。委托代理人：肖红，山东都君律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：于洪久，职业不详。被上诉人（原审被告）：于洪香，职业不详。上诉人永安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司（以下简称“永安保险潍坊支公司”）因与被上诉人齐文敏、于洪久、于洪香机动车交通事故责任纠纷一案，不服淄博市临淄区人民法院（2015）临民初字第529号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人永安保险潍坊支公司的委托代理人李佳，被上诉人齐文敏到庭参加了诉讼。被上诉人于洪久、于洪香经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明：2014年12月21日12时58分，齐文敏驾驶“比德文”牌电动自行车顺临淄区寿济路由西向东行驶至敬仲镇西苇村路口向北左转弯过程中，因驾车转弯未让直行车辆先行，与由东向西行驶至此的于洪久使用变造的机动车行驶证驾驶的超载、未按规定检验的鲁16/56098号大中型拖拉机相撞，致齐文敏受伤，两车及道路设施受损，造成道路交通事故。该事故经交警部门认定，齐文敏和于洪久负事故的同等责任。事故发生后，齐文敏在临淄区人民医院住院治疗103天，发生医疗费55168.45元。经诊断，该交通事故造成齐文敏股骨骨折、骨盆骨折等。经鉴定，齐文敏之伤情构成五级伤残，误工时间为150日，住院期间两人护理，出院后一人护理30日。于洪香系事故车辆鲁16/56098号大中型拖拉机的车主，于洪久系于洪香雇佣的司机，事故发生时，于洪久在从事雇佣活动。鲁16/56098号大中型拖拉机永安保险潍坊支公司投保交强险一份、商业三者险一份（限额为30万元），并投保不计免赔险，事故发生在保险期内。事故发生后，于洪香已经向齐文敏支付医疗费23498.00元。原审法院认为：维护道路交通秩序，预防和减少交通事故的发生，保护公民人身安全、财产安全及其他合法权益，是每个驾驶员应尽的义务。公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，应承担民事赔偿责任。齐文敏驾驶“比德文”牌电动自行车顺临淄区寿济路由西向东行驶至敬仲镇西苇村路口向北左转弯过程中，因驾车转弯未让直行车辆先行，与由东向西行驶至此的于洪久使用变造的机动车行驶证驾驶的超载、未按规定检验的鲁16/56098号大中型拖拉机相撞，致���文敏受伤，两车及道路设施受损，造成道路交通事故。该事故经交警部门认定，齐文敏和于洪久负事故的同等责任。交警部门作出的事故认定书认定事实清楚、责任划分正确，依法予以确认。肇事车辆鲁16/56098号大中型拖拉机在永安保险潍坊支公司投保交强险和商业三者险，事故发生在保险期内。永安保险潍坊支公司辩称肇事车辆的行驶证系变造，且事故发生时超载，未按照规定检验，根据法律规定及保险合同约定，对于齐文敏的损失保险公司不承担赔偿责任，并提交投保单提示书一份、告知书一份、保险条款一份予以证实。该事故形成原因系齐文敏驾车左转弯未让直行车及于洪久使用变造机动车行驶证驾驶超载车辆过路口未减速慢行造成的，永安保险潍坊支公司提出的上述异议并非造成该事故的唯一原因，其应当在商业三者险范围内承担相应的赔偿责任。该交通事故给齐文敏造成的损失应由永安保险潍坊支公司在交强险限额范围内先予赔偿，不足部分由永安保险潍坊支公司在商业三者险范围内承担相应赔偿责任，仍有不足的，由于洪香承担60%的赔偿责任。于洪香已经向齐文敏支付医疗费23498.00元，应从赔偿款中予以扣除。该交通事故给齐文敏造成的损失确定为：1、齐文敏主张的医疗费55168.45元，系因此次事故造成的实际治疗花费，符合法律规定，予以确认。2、齐文敏主张误工费17000.00元，误工期限5个月，按照月平均工资3400.00元计算。永安保险潍坊支公司对此提出异议，认为误工时间过长，对工资表及误工证明不予认可。因齐文敏提交的工资表及误工证明仅仅加盖单位公章，没有经办人或单位负责人的签字盖章，故应参照山东省城镇居民人均可支配收入29222.00元/年标准计算；齐文敏误工时间经鉴定为150天，��此，误工费为12009.04元（29222.00元/365天×150天）。3、齐文敏主张住院伙食补助费10300.00元，住院103天，按照每天100.00元标准计算。因齐文敏在淄博市临淄区人民医院住院治疗103天，应当按照每天30.00元标准计算，住院伙食补助费应为3090.00元（30.00元×103天）。4、齐文敏主张护理费24487.00元，住院期间两人护理，出院后一人护理30天。因其提交的护理人员的工资表及误工证明，均没有经办人或单位负责人的签字盖章，故应参照淄博市护工标准30000.00元/年计算。护理期限及人数，有鉴定报告为证，予以确认，护理费确定为19397.26元（30000.00元/年/365天×2×103天+30000.00元/年/365天×30天）。5、齐文敏主张的残疾赔偿金142584.00元，该交通事故造成齐文敏五级伤残一处，有淄博桓台县人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书为证，按照山东省农民人均纯收入11882.00元/年标准计算20年，���合法律规定，齐文敏的该项主张，予以支持。6、齐文敏主张残疾辅助器具费374000.00元，参照《山东省工伤保险辅助器具配置目录和费用限额标准（2013年修订）》的规定，配置组件式膝离断假肢，费用22000.00元/支，更换周期为3年，按照山东省人均寿命75周岁计算，需要更换17个，齐文敏的该项主张，符合法律规定，予以支持。7、齐文敏主张交通费1000.00元，未提交相关证据证明，酌情支持600.00元。8、齐文敏主张营养费3090.00元，未提交相关证据证实，该项主张不予支持。9、齐文敏主张鉴定费3300.00元，有收款收据为证，符合法律规定，予以支持。10、齐文敏主张住宿费1000.00元，未提交相关证据证实，该项主张不予支持。11、齐文敏主张的精神损害抚慰金6000.00元，该交通事故造成齐文敏五级伤残，给齐文敏造成持久性的精神痛苦，该项诉求酌情支持4000.00元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第一款第六项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《中华人民共和国保险法》第六十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十五条之规定，判决为：一、永安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在机动车强制保险责任限额内赔偿齐文敏因此次事故造成的损失：医疗费10000.00元、精神损害抚慰金4000.00元、残疾赔偿金106000.00元，以上共计120000.00元，于本判决生效后十日内支付。二、永安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在商业第三者责任保险限额内赔偿��文敏因此次事故造成的损失：医疗费45168.45元、住院伙食补助费3090.00元、误工费12009.04元、护理费19397.26元、残疾赔偿金36584.00元，残疾辅助器具费374000.00元、交通费600.00元，以上共计490848.75元的60%，计款294509.25元，于本判决生效后十日内支付。三、于洪香赔偿齐文敏因此次事故造成的损失：鉴定费3300.00元的60%，计款1980.00元，从于洪香已经支付的23498.00元中扣除。四、驳回齐文敏的其他诉讼请求。案件受理费9395.00元，由齐文敏负担2402.00元，于洪香负担6993.00元；诉讼保全费320.00元，由齐文敏负担82.00元，于洪香负担238.00元。原审判决后，上诉人永安保险潍坊支公司不服，向本院上诉称：一、原审判决在无法律规定、无赔偿依据的情况下判令上诉人在商业三者险范围内承担赔偿责任明显错误。事故发生时，被上诉人于洪久持变造的机动车行驶证，驾驶超载、未按规定检验的大中型拖拉机发生交通事故，按照商业三者险保险条款的约定，上诉人不应在商业三者险限额内承担赔偿责任。二、事故发生后，上诉人为被上诉人垫付医疗费10000.00元，该垫付款应从交强险赔偿数额中扣除。三、原审中，被上诉人齐文敏提交的误工费、护理费证据均为虚假证据，根据法律规定应驳回其相应的诉讼请求，而不是以其他标准认定。齐文敏系农村居民，原审判决按照城镇居民标准计算误工费明显错误。四、根据被上诉人齐文敏的住院病历，齐文敏住院期间存在挂床现象，其实际住院天数应为41天，原审判决对于住院伙食补助费计算错误。五、被上诉人齐文敏的残疾辅助器具费未实际发生，不应得到支持。本案是交通事故而非工伤事故，原审判决依据工伤标准确定残疾辅助器具费于法无据。综上，请求二审法院依法改判或发回重审。被上诉人齐文敏辩称：一、上诉人作为经营财产保险业务的专业机构，深谙保险法规定和保险合同条款，但却未在法定期限30日内行使合同解除权，无论其免责条款有效与否，均应按照保险法第十六条的规定向被上诉人承担赔偿责任。二、原审中，被上诉人提交的司法鉴定意见、被上诉人及其护理人员的劳动合同、单位营业执照、工资证明、工资表能够证实被上诉人主张的误工费、护理费。原审判决按照城镇居民人均可支配收入标准计算误工费，按照护工标准计算护理费，按照每天30.00元标准计算住院伙食补助费，按照《山东省工伤保险辅助器具配置目录和费用限额标准》确定残疾辅助器具费，虽然远低于被上诉人的实际损失，但却保障了被上诉人最低限度的损失数额。三、原审判决按照双方举证认定的事实确定医疗费数额正确，上诉人虽然为被上诉人垫���了医疗费10000.00元，却未在一审中主张权利，系对自己权利的放弃。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人于洪久、于洪香未到庭参加诉讼，提交书面答辩状一份，辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决公平公正，请求二审法院驳回上诉，维持原判。经审理查明：鲁16/56098号拖拉机行驶证记载的检验记录有四条，分别是：56098检验合格至2012年03月鲁16（23）、56098检验合格至2013年03月鲁16（23）、56098检验合格至2014年03月鲁16（23）、56098检验合格至2015年03月鲁16（23）。上诉人未提交证据证明上述检验记录哪一部分属于变造。原审中，上诉人提交的机动车第三者责任保险条款第九条记载：保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列���赔率免赔：（二）违反安全装载规定的，增加免赔率10%。二审中，上诉人永安保险潍坊支公司提交了快线付款凭证一份，证实上诉人为被上诉人齐文敏垫付医疗费10000.00元。临淄区人民医院长期医嘱单记载：2015年1月26日至2015年4月3日，医嘱内容包括：术后医嘱、骨科护理常规、普通饮食、留陪人、测血压2次/日、二级护理；2015年1月26日至2015年2月16日，医嘱内容包括：羟乙基淀粉130/0.4氯化钠注射液500ml静脉输液1次/日、转化糖注射液10%250ml静脉输液1次/8小时。二审查明的其他事实与原审查明的事实一致。上述事实，有原审卷宗、上诉人提交的付款凭证和二审庭审笔录在卷佐证，足以认定。本院认为：本案争议的焦点：一是上诉人应否在商业三者险范围内承担赔偿责任；二是原审判决确定的医疗费、误工费、���理费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费是否正确。关于第一个焦点问题，交通事故认定书记载被上诉人于洪久驾驶的大中型拖拉机行驶证变造，至于变造的内容，上诉人永安保险潍坊支公司不能确定四条检验记录的真伪，其虽然主张庭后提交相关证据，但一直未予提供，因此上诉人不能证实涉案车辆在事故发生前的最后一次投保时已检验合格，故其主张车辆未按规定检验或检验不合格，商业三者险不负赔偿责任的上诉理由不能成立，本院不予采信。原审中，上诉人提交的投保单、告知书、保险条款能够证明其对于保险责任免除的内容已尽到提示和明确说明义务，因此按照保险条款第九条第（二）项的约定，涉案车辆超载，上诉人应免除10%的赔偿责任，上诉人的该上诉请求成立，本院予以支持。该免赔部分应由被上诉人于洪香负责赔偿。��于第二个焦点问题，其中医疗费，上诉人永安保险潍坊支公司提交的付款凭证能够证实已为被上诉人齐文敏垫付医疗费10000.00元，齐文敏也予以认可，本院对此予以确认，因此上诉人不应再在交强险限额内赔偿齐文敏医疗费10000.00元。关于误工费，齐文敏虽然提交了劳动合同、误工证明、工资发放表等证据，但经二审庭审发问，其不能陈述公司其他职工姓名，因此对其提交的上述证据不予采信。因齐文敏从事会计工作，受伤后产生误工损失客观实际，可参照淄博市2014年人力资源市场部分职位（工种）工资指导价位会计行业中价数30000.00元确定其年收入，原审判决按照城镇居民人均可支配收入29222.00元计算误工费不超出上述价位，本院予以确认。关于护理费，齐文敏提交的护理人员的劳动合同、工资发放表等证据与其本人的劳动合同、工资发放表在格式、内容上完全一致，仅是手写内容不同，因齐文敏与护理人员不在同一单位工作，上述雷同不符合常理，故上述证据亦不予采信。根据住院医嘱和齐文敏住院治疗的实际情况，齐文敏确需人员护理，原审判决参照本市护工标准计算护理费正确，本院予以确认。关于住院伙食补助费，齐文敏因交通事故造成股骨、盆骨、趾骨、坐骨、腰椎等多处骨折，且左膝关节面以下完全离断，住院期间分别进行清创探查残端修复术、清创皮肤缝合术，住院临时医嘱单虽然对于2015年1月30日至2015年4月2日的用药情况没有记载，但长期医嘱单中对该段时间有医嘱记录，结合其上述病情，不宜认定该段时间存在挂床现象，上诉人主张应按住院天数41天计算住院伙食补助费与事实不符，本院不予支持。关于残疾辅助器具费，本次交通事故造成齐文敏左下肢膝关节以下离断，应配置辅助器具恢复肢体功能，原���判决参照《山东省工伤保险辅助器具配置目录和费用限额标准》确定配置项目和费用限额，符合法律规定，本院予以确认。上诉人主张该项费用非实际发生不应支持的上诉理由不能成立，本院不予采信。综上，上诉人永安保险潍坊支公司应在交强险限额内赔偿被上诉人齐文敏残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计110000.00元，在商业三者险范围内赔偿医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费共计265058.33元（490848.75元×60%×90%），被上诉人于洪香赔偿被上诉人齐文敏医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费、鉴定费共计31430.93元（490848.75元×60%×10%+3300.00×60%），扣除其已支付的23498.00元，还应赔偿7932.93元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法��第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：一、撤销淄博市临淄区人民法院（2015）临民初字第529号民事判决第三项、第四项，即：（三）于洪香赔偿齐文敏因此次事故造成的损失：鉴定费3300.00元的60%，计款1980元，从于洪香已经支付的23498.00元中扣除；（四）驳回齐文敏的其他诉讼请求。二、变更淄博市临淄区人民法院（2015）临民初字第529号民事判决第一项、第二项为：（一）永安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在交强险限额内赔偿齐文敏残疾赔偿金、精神损害抚慰金110000.00元，于本判决生效后十日内支付；（二）永安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在商业三者险限额内赔偿齐文敏医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费等各项损失共计265058.33元，于本判决生效后十日内付清。三、于洪香赔偿齐文敏医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费、鉴定费等各项损失共计7932.93元，于本判决生效后十日内付清。四、驳回齐文敏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费9395.00元，由齐文敏负1998.00元，于洪香负担7397.00元；诉讼保全费320.00元，由齐文敏负担82.00元，于洪香负担238.00元。二审案件受理费7518.00元，由齐文敏负担50.00元，于洪香负担536.00元，永安财产保险股份有限公司淄博中心支公司负担6932.00元。本判决为终审判决。审 判 长  陈燕萍代理审判员  冯慧芳代理审判员  郭 鹏二〇一六年六月二十日书 记 员  杨富元