山东省聊城市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁15民终618号上诉人（原审原告【反诉被告】）山东泉林纸业有限责任公司销售分公司，住所地：山东省高唐县。负责人耿元好，公司总经理。委托代理人甄庆锋，公司法律顾问。被上诉人（原审被告【反诉原告】）姚某，男。上诉人山东泉林纸业有限责任公司销售分公司（以下简称山东泉林销售分公司）因劳动争议纠纷一案，不服山东省高唐县人民法院（2015）高民初字第1060号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明：2013年11月1日，姚某与北京乾元本色商贸有限公司签订劳动合同，合同期限自2013年11月1日至2016年11月1日。自入职以来，一直在山东泉林销售分公司工作，工作地点在宁波，山东泉林销售分公司未为姚某交纳养老、医疗保险。2013年11月至12月，姚某的工作岗位为品牌推广专员，主要工作内容为品牌推广、产品销售；2014年1月起，姚某的工作岗位为门店经理，工作内容为产品销售、促销活动提报执行、门店的拜访和维护等。姚某每周五、周六、周日上班，每周一至周四可休息一天。姚某工资始终由山东泉林销售分公司负责发放，标准工资为3500元/月，外加业务提成。姚某所在推广专员、门店经理岗位工作性质为销售产品，实行不定时工作制。原审法院另查明，2014年3月份山东泉林销售分公司出台《公司城市经理2014年薪酬考核激励制度》，规定公司试用期满正式聘用的客户经理，月度发货额任务完成率低于60%的，岗位待业，月度工资按当月岗位工资的60%计发；季度内发货额任务完成率低于80%的，直接淘汰。姚某自2014年1月份至11月份期间的工资分别为2444元、2366元、3220元、3080元、3360元、8024.68元、5503.68元、4414.85元、3569.84元、3569.84元、3388元。姚某2014年第四季度任务完成率为77.07%。2014年12月份姚某任务完成率为37.75%，应发工资为1932元。2015年1月1日至15日姚某的应发工资为1750元，2014年1月至12月份期间的平均工资为3739.40元。根据山东泉林销售分公司于2014年9月1日起执行的《公司一线人员考勤管理细则》的规定，门店经理等公司一线人员在规定的上班考勤时间（请假或休班除外），不在规定市场的，按旷工论；月累计旷工两次、连续两天旷工按自动离职处理。2015年1月12日，山东泉林销售分公司通过QQ信息的方式通知姚某下岗，并要求其于2015年1月15日之前办理离职手续。姚某于2015年1月16日离开山东泉林销售分公司，并未办理离职手续。山东泉林销售分公司于2015年1月27日再次下发解除劳动合同通知书，要求与姚某解除劳动关系。姚某因与山东泉林销售分公司解除劳动合同等劳动争议，向宁波市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2015年6月29日作出裁决。原审法院再查明，山东泉林纸业有限责任公司为方便销售业务开展，注册成立山东泉林销售分公司，要求自2013年6月8日起北京乾元本色商贸有限公司的公司人员转至山东泉林销售分公司，劳动合同及福利待遇继续有效，社会保险等由山东泉林销售分公司交纳，原已开展的正常业务继续有效，并将权利义务均转移至山东泉林销售分公司明名下。北京乾元本色商贸有限公司是通过商业用房按揭贷款成立，贷款期限自2011年12月28日起至2021年12月28日止，该公司至今尚未注销，但不再从事“泉林本色”生活用纸的销售业务。原审法院还查明，山东泉林销售分公司与姚某均认可在姚某自2013年11月起所领工资内容中包括了高温津贴一项。2015年度宁波市社会保险月征缴基数为4479元。原审法院认为，双方争议的焦点为：一、姚某与山东泉林销售分公司之间是否存在劳动关系；二、山东泉林销售分公司解除与姚某的劳动关系是否合法；三、双方当事人的诉求应否得到支持。针对以上争议焦点，本院综合评析如下：姚某与山东泉林销售公司之间是否存在劳动关系。因双方当事人对北京乾元本色商贸有限公司与姚某签订的劳动合同无异议，且该合同符合法律规定，本院予以确认。姚某主张其未与山东泉林销售分公司签订劳动合同，山东泉林销售分公司则主张北京乾元本色商贸有限公司与山东泉林销售分公司实属同一公司，姚某与北京乾元本色商贸有限公司签订的劳动合同即为姚某与山东泉林销售分公司签订了劳动合同，并提交启用新公司的通知、北京乾元本色商贸有限公司营业执照、个人贷款合同等证据予以证明，本院认为北京乾元本色商贸有限公司至今未注销，山东泉林销售分公司提供的证据无法证明北京乾元本色商贸有限公司与其为同一公司，对于山东泉林销售分公司的该主张，本院不予认可。因姚某自入职以来，一直在山东泉林销售分公司工作，工资也由山东泉林销售份公司负责发放，双方已形成劳动关系，但双方未签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条之规定“……用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”因姚某于2013年11月1日入职，2015年1月15日离职，姚某在山东泉林销售分公司工作满1年，应认定山东泉林销售分公司已与姚某形成无固定期限劳动合同。山东泉林销售分公司解除与姚某的劳动关系是否合法。根据山东泉林销售分公司《城市经理2014年薪酬考核激励制度》的规定，季度内发货额任务完成率低于80%的，直接淘汰。因该规定违反了《中华人民共和国劳动合同法》的立法精神，应认定该规定无效。山东泉林销售分公司因姚某2014年第四季度任务完成率为77.07%，于2015年1月12日通过QQ群通知姚某离职，并要求姚某等人于2015年1月15日前完成离职手续的办理，应认定山东泉林销售分公司提出解除与姚某之间的劳动关系违法，因姚某于2015年1月16日离开该公司，应视为同意离职，应认定双方解除劳动关系的时间为2015年1月15日，山东泉林销售分公司主张解除劳动关系时间为2015年1月27日，本院不予认可。双方当事人的诉求应否得到支持。关于2014年12月份及2015年1月份工资及经济补偿金，因双方当事人均认可2014年12月份姚某应发工资为1932元，2015年1月1日至15日姚某的应发工资为1750元，山东泉林销售分公司应支付上述工资以及25%的经济补偿金（1932＋1750）25%=920.50元，姚某要求山东泉林销售分公司支付2014年12月份工资3500元、2015年1月份工资1750元及25%的经济补偿金1312.50元，超过法律规定的部分，本院不予支持。关于赔偿金，根据本院在争议焦点第二部分的论述，应认定山东泉林销售分公司提出解除与姚某的劳动关系违反法律规定，违法解除劳动合同的赔偿金应为3739.40元1.5个月2=11218.20元，姚某要求山东泉林销售分公司支付赔偿金12000元，超过法律规定的部分，本院不予支持。关于年休假和法定节假日加班工资、延长工作时间的工资，依据山东泉林销售分公司提交的《企业实行不定时工作制或综合计算工时工作制审批表》，姚某所在门店经理岗位实行不定时工作制，不执行延长工作时间、休息日和法定节假日加班工资，姚某要求山东泉林销售分公司向其支付法定节假日的劳动报酬2942.50元、应休未休年休假劳动报酬1839.10元以及延长工作时间的劳动报酬15448.30元，本院不予支持。关于高温津贴，双方均认可在姚某自2013年11月份起所发放的工资中包含高温津贴一项，因此姚某要求山东泉林销售分公司支付高温津贴720元，本院不予支持。关于养老保险、医疗保险，因山东泉林销售分公司未为姚某交纳养老保险、医疗保险，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条之规定“……用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”，姚某要求山东泉林销售分公司为其补缴自2013年11月至2015年1月的养老、医疗保险，本院予以支持。关于失业保险待遇损失，山东泉林销售分公司主张因姚某于2015年1月16日在未办理离职手续的情况下离开公司，之后便在广州韶能集团工作，不存在失业情况，姚某也未提交证据以证明其存在失业情况，姚某要求山东泉林销售分公司赔偿其失业保险待遇损失4952元，本院不予支持。关于未签订劳动合同的双倍工资，根据争议焦点第一部分的分析，应认定双方已形成无固定期限劳动合同关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款规定，“用人单位违反规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍工资”，山东泉林销售分公司应自2013年12月1日至2014年10月31日向姚某支付3739.40元211个月=82266.80元，姚某要求山东泉林销售分公司支付其自2013年12月至2014年10月期间未签订劳动合同的双倍工资共38500元，符合法律规定，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三十九条、第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条、第四十八条、第八十二条第二款、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条、《工资支付暂行规定》第十三条第四款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、原告（反诉被告）山东泉林纸业有限责任公司销售分公司于判决生效后三十日内向被告（反诉原告）姚某支付2014年12月份工资1932元，2015年1月1日至15日工资为1750元以及经济补偿金920.50元，共计4602.50元；二、原告（反诉被告）山东泉林纸业有限责任公司销售分公司于判决生效后三十日内向被告（反诉原告）姚某支付违法解除劳动合同的赔偿金11218.20元；三、原告（反诉被告）山东泉林纸业有限责任公司销售分公司于判决生效后三十日内为被告（反诉原告）姚某向宁波市养老保险管理中心补缴自2013年11月份至2015年1月15日的养老保险费，缴费基数为4479元；四、原告（反诉被告）山东泉林纸业有限责任公司销售分公司于判决生效后三十日内为被告（反诉原告）姚某向宁波市医疗保险管理中心补缴自2013年11月份至2015年1月15日的医疗保险费，缴费基数为4479元；五、原告（反诉被告）山东泉林纸业有限责任公司销售分公司于判决生效后三十日内向被告（反诉原告）姚某支付未签订劳动合同的工资38500元；六、驳回原告（反诉被告）山东泉林纸业有限责任公司销售分公司的其他诉讼请求；七、驳回被告（反诉原告）姚某的其他诉讼请求。对于第三、四项，被告（反诉原告）姚某应于判决生效后三十日内协助原告（反诉被告）山东泉林纸业有限责任公司销售分公司办理相关手续。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告（反诉被告）山东泉林纸业有限责任公司销售分公司负担，反诉费5元，由被告（反诉原告）姚某负担。山东泉林销售分公司不服判决提起上诉，请求二审法院判决上诉人无需支付被上诉人姚某2015年1月1日至1月15日期间的工资1750元及25%的经济补偿金920.50元、无需支付姚某违法解除劳动合同的赔偿金11218.20元、无需为姚某缴纳2013年11月至2015年1月的养老、医疗保险、无需支付姚某未签订劳动合同的二倍工资38500元。事实与理由：一审判决缺乏事实和法律依据。一、裁决上诉人支付被上诉人2015年1月份工资的计算方法是错误的。2014年第四季度由于销售业绩不佳按公司制度退出销售队伍，另行安排工作，由于姚某不交接工作，且连续旷工超过10天，严重违反公司制度，依据双方签订的劳动合同，公司于2015年1月25日与其解除劳动合同关系。2015年1月份，姚某没有上班，也没能提供上班的证据如考勤记录。因此没有2015年1月份的工资。另，2014年12月份工资并非无故拖延，主因是姚某不服从工作安排，不交接工作，擅自离岗且旷工超过10天，属严重违纪违法行为，公司要求其进行正常的市场交接，确保无遗留问题后，公司正常发放其12月份工资，故仲裁判定支付25%的经济补偿金920.5元无视法律及事实。二、裁决要求上诉人支付姚某违法解除劳动合同的赔偿金11218.20元，认定事实错误。姚某严重违反公司制度，没有依据双方的合同和公司制度完成销售任务，公司另行安排工作，他不配合交接，而且置市场业务于不顾，给公司销售市场衔接造成麻烦和损失；同时，姚某不来公司人事部报到，直接离开，到广东去工作。擅自旷工10天以上，上诉人依据企业的规章制度对其不服从安排、旷工等严重违纪行为与其解除合同，公司不存在提前解除合同情况，无需支付赔偿金。三、裁决要求上诉人为姚某缴纳2013年11月至2015年1月的养老保险、医疗保险，依据法律错误。1、补缴劳动关系存续期间社会保险，不属于劳动争议受案范围。仲裁委无权作出裁决。2、补缴社会保险请求，已经超过一年的仲裁时效，不应得到支持。只有2014年6月份以后的才没有超过诉讼时效。故仲裁裁决书裁决部分错误。四、裁决要求上诉人为姚某支付其未签订劳动合同的二倍工资38500元，认定事实错误。仲裁庭审时，原告提供了姚某等人与上诉人的前身北京乾元本色商贸有限公司签订的劳动合同。山东泉林纸业有限责任公司的生活用纸销售，在2013年6月8日以前委托北京乾元本色商贸有限公司负责销售，在2013年6月8日以后委托上诉人山东泉林销售分公司负责生活用纸销售业务，北京乾元本色商贸有限公司所属生活用纸销售的业务和人员全部转入山东泉林销售分公司，由山东泉林销售分公司继续履行为北京乾元本色商贸有限公司从事生活用纸销售的员工发放工资和缴纳保险。故与北京乾元本色商贸有限公司签订劳动合同的员工劳动合同在合同期限内一直正常履行。被上诉人姚某辩称：原审判决正确。本院查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案争议的焦点问题是：一、上诉人是否应支付被上诉人2015年1月1日至1月15日期间的工资以及经济补偿金；二、上诉人是否应支付被上诉人违法解除劳动合同的赔偿金；三、上诉人是否应为被上诉人缴纳2013年11月至2015年1月期间的养老、医疗保险费用；四、上诉人是否应支付被上诉人未签订劳动合同的两倍工资。关于焦点一，《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”本案中，双方当事人均认可2015年1月1日至15日被上诉人姚某的应发工资为1750元，而上诉人山东泉林销售分公司未向姚某支付该工资，山东泉林销售分公司应支付姚某2015年1月1日至1月15日期间的工资1750元。2014年12月份姚某应发工资为1932元，该工资山东泉林销售分公司亦未向姚某支付。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（原劳部发[1994]481号）第三条规定：“用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。”该条规定与《中华人民共和国劳动合同法》第85条、第87条规定的赔偿金具有相同的法律性质，劳动合同法实施后，劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》规定的额外经济补偿金不再适用。一审判决山东泉林销售分公司还应支付姚某上述工资25%的经济补偿金920.50元不当，应予纠正。关于焦点二，根据上诉人山东泉林销售分公司《城市经理2014年薪酬考核激励制度》的规定，季度内发货额任务完成率低于80%的，直接淘汰。因该规定违反了《中华人民共和国劳动合同法》的立法精神，应认定该规定无效。山东泉林销售分公司因被上诉人姚某2014年第四季度任务完成率为77.07%，于2015年1月12日通过QQ群通知姚某离职，并要求姚某等人于2015年1月15日前完成离职手续的办理，应认定山东泉林销售分公司提出解除与姚某之间的劳动关系违法。一审判决山东泉林销售分公司向姚某支付违法解除劳动合同的赔偿金并无不当。关于焦点三，《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”，《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定：“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。”本案被上诉人姚某要求上诉人山东泉林销售分公司为其缴纳2013年11月至2015年1月的养老保险、医疗保险，不属于人民法院受理民事诉讼的范围，应不予支持。原审法院判决山东泉林销售分公司为姚某补缴养老保险费、医疗保险费不当，应予纠正。关于焦点四，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款规定：“用人单位违反规定不与劳动者订立无固定期限期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍工资。”本案中，双方当事人对北京乾元本色商贸有限公司与被上诉人姚某签订的劳动合同无异议，且该合同符合法律规定，本院予以确认。姚某主张其未与山东泉林销售分公司签订劳动合同，山东泉林销售分公司则主张北京乾元本色商贸有限公司与山东泉林销售分公司实属同一公司，姚某与北京乾元本色商贸有限公司签订的劳动合同即为姚某与山东泉林销售分公司签订了劳动合同，并提交启用新公司的通知、北京乾元本色商贸有限公司营业执照、个人贷款合同等证据予以证明，本院认为北京乾元本色商贸有限公司至今未注销，山东泉林销售分公司提供的证据无法证明北京乾元本色商贸有限公司与其为同一公司，对于山东泉林销售分公司的该主张，本院不予认可。因姚某自入职以来，一直在山东泉林销售分公司工作，工资也由山东泉林销售份公司负责发放，双方已形成劳动关系，但双方未签订书面劳动合同。一审法院判决山东泉林销售分公司支付姚某未签订了劳动合同的工资正确。综上，上诉人山东泉林销售分公司的上诉理由部分成立，本院予以采信。原审判决认定事实清楚，但适用法律部分有误，判决部分不当，本院予以纠正。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条，《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持山东省高唐县人民法院（2015）高民初字第1060号民事判决第二、五、六、七项；二、变更山东省高唐县人民法院（2015）高民初字第1060号民事判决第一项为：“上诉人山东泉林纸业有限责任公司销售分公司于判决生效后三十日内向被上诉人姚亨支付2014年12月份工资1932元，2015年1月1日至15日工资为1750元。”；三、撤销山东省高唐县人民法院（2015）高民初字第1060号民事判决第三、四项。一审受理费15元，由上诉人山东泉林纸业有限责任公司销售分公司负担12元，由被上诉人姚亨负担3元；二审案件受理费10元，由上诉人山东泉林纸业有限责任公司销售分公司负担8元，由被上诉人姚亨负担2元。本判决为终审判决。审判长 石 鑫审判员 孙久强审判员 郭召勇二〇一六年六月十七日书记员 郭 静