湖南省新化县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1322民初2979号 原告刘兴检，男，1982年12月6日出生，汉族。 委托诉讼代理人李志国，新化县天骄法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。 被告谌攀，男，1987年2月21日出生，汉族。 委托诉讼代理人罗懿，新化县天骄法律服务所法律工作者。 被告新化县星格婚纱摄影会馆。 负责人杨健。 被告杨健，男，1990年7月6日出生，汉族。 第三人邹同意，男，1988年2月20日出生，汉族。 委托诉讼代理人胡立中，湖南迪坤律师事务所律师。 原告刘兴检与被告谌攀、新化县星格婚纱摄影会馆（以下简称“星格摄影会馆”）、杨健提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年8月12日受理。2020年9月21日，被告谌攀申请追加邹同意为本案第三人，本院准许并于当日通知其参加诉讼。本案依法适用普通程序于2020年12月22日公开开庭进行了审理，原、被告、第三人及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘兴检请求本院判令：1、由被告方赔偿原告合理经济损失277015.89元（包括医疗、续治、一次性伤残补助金、误工费、护理费、住院伙食补助、营养费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、交通及法医鉴定等），核减被告谌攀已付21000元，尚应赔付256015.89元；2、本案案件受理费、财产保全等费用由被告方承担。事实与理由：1、2018年7月，杨健投资兴办星格摄影会馆。2019年11月开始，原告经人介绍到谌攀所承包的工地上从事室内装饰、装修工作，双方约定劳动方式为做点工，劳动报酬为260元/天，包午餐。2019年12月，杨健将星格摄影会馆的装饰、装修工程违规发包给谌攀，同年12月2日，原告被谌攀安排到该工地上做工。12月4日，原告在做工过程中，被堆放在一旁的石膏板严重砸伤，原告被立即送往新化县中医院抢救治疗，经诊断为骨折、气滞血瘀、右股骨颈骨折等。在该院住院治疗3天，支出医疗费4782.95元，后因伤势严重被转往中南大学湘雅三医院住院治疗，诊断为右股骨颈骨折等，出院医嘱：保护伤口……出院后康复治疗。在该院住院治疗8天，支出医疗费27927.89元。2019年12月17日，原告为节省医疗费转回新化县中医院继续住院治疗11天后出院，支出医疗费3603.59元，此后又在新化县阳光中医康复医院进行康复治疗，截至2020年1月12日支出康复费2798.91元，现仍在康复治疗中；2、2020年4月1日，娄底市星罡司法鉴定所对原告的伤情作出娄星司鉴字［2020］临鉴字第（40）号《司法鉴定意见书》，评定原告的损伤为9级伤残，伤后医疗费用凭发票审核，继续治疗费用8000元左右（包括取内固定装置），误工期为365天，护理期150天，营养期90天；3、从2018年初开始，原告在县城从事室内装饰装修工作，是全家唯一的经济支柱，家中尚有三个小孩需要抚养，其中老大刘恋出生于2010年2月3日，老二刘唯出生于2011年7月2日，老三刘茉出生于2017年3月4日；4、原告与谌攀之间系雇佣劳动关系，雇员在雇佣活动中受伤，雇主应承担赔偿责任，作为星格摄影会馆负责人的杨健将工程发包给不具备资质的谌攀，应负选任过失之责。 被告谌攀答辩要点：原告诉状部分内容不属实。2019年11月，谌攀将工程转包给了邹同意，原告并非谌攀聘请，原告的工作报酬等都不是谌攀安排的。2019年12月，谌攀没有安排原告到工地上做事，12月4日谌攀也没有安排原告工作，受伤时谌攀也不在场，谌攀与原告之间不存在雇佣关系，也不应承担相关损失。 被告星格摄影会馆、杨健答辩要点：星格摄影会馆的所有装修都承包给了谌攀，并签订了合同，合同中载明了所有安全问题都由谌攀负责，我方并不知道谌攀是否有承包资质，装修是否需要资质我方也不清楚，谌攀把木工等事项承包给邹同意我也不知情，做工的具体情况也不知道，我方不应承担赔偿责任。工程完工后工钱已全部付清，原告受伤时杨健也不在现场，原告受伤的情况谁都不愿意发生。 第三人邹同意述称：杨健将其开办的星格摄影会馆的装修装饰工程承包给谌攀。2019年11月，谌攀又将会馆的吊顶以包工的形成承包给邹同意，11月中旬邹同意已经将吊顶完工，谌攀也按口头约定支付了承包工资，而原告受伤是2019年12月4日，原告受伤是谌攀雇请其做点工的过程中被堆放在旁边的石膏板倾倒砸伤，不是给邹同意做吊顶时受伤。邹同意不是本案适格的诉讼主体和赔偿责任主体，邹同意未雇请原告从事任何工作，双方之间不存在劳务关系，原告受伤与邹同意不存在任何因果关系。 查明的事实 根据当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实： 一、双方当事人无争议的事实 1、2019年12月4日，刘兴检（装修木工）在星格摄影会馆从事装修、装饰工作时，被地面竖立的石膏板砸伤，伤后被送往新化县中医院治疗，诊断为右股骨颈骨折，住院3天。2019年12月9日转入中南大学湘雅三医院治疗，诊断为右股骨颈骨折、头下型Garden分型Ⅳ级，住院8天，出院医嘱：禁忌下肢承重，限制右下肢活动，住院后康复科或康复医院康复治疗。2019年12月17日再入新化县中医院治疗，住院11天，出院医嘱继续治疗。2019年12月28日入新化阳光中医康复医院治疗，住院15天，出院医嘱继续康复治疗。2020年3月27日，刘兴检委托娄底市星罡司法鉴定所于2020年4月1日作出娄星罡司鉴所［2020］临鉴字第40号司法鉴定意见：（1）被鉴定人刘兴检所受损伤已构成9级伤残；（2）伤后医疗费用凭治伤医院的医疗发票由调处部门审核认定，继续治疗费用建议在8000元左右适用（主要用于内固定取出）；（3）误工期365天(不受评残日规定限制)，护理期150天，营养期90天。2020年9月21日，谌攀申请重新鉴定，经本院司法技术部门委托湘雅二医院司法鉴定中心于2020年11月17日作出湘雅二司鉴中心［2020］临鉴字第1401号司法鉴定意见：（1）被鉴定人刘兴检外伤致右股骨颈粉碎性骨折行内固定术后，右髋关节功能丧失25%以上，构成10级伤残；（2）被鉴定人误工期评定为365日，护理期评定为150日。谌攀支付鉴定费1690元。刘兴检受伤后，谌攀直接或通过邹同意给付其医疗费21000元。 2、星格摄影会馆系成立于2018年7月17日的个体工商户，经营者为杨健。2019年10月26日，星格摄影会馆与谌攀（无装修资质）签订《装饰装修施工合同（家装）》，将金资湾1栋301区即星格摄影会馆以全包（不包主大灯、窗帘）的方式以278888元的合同价承包给谌攀进行装饰装修施工，合同就工程承包内容、合同价款、装修材料的供应、违约责任等方面进行了约定。2019年11月，谌攀将上述合同中吊顶装修以包工不包料的方式分包给邹同意，此后，邹同意雇请原告做木工。对分包事宜，谌攀与邹同意未签订书面协议，对口头约定的内容争议很大，双方互不认可对方的陈述，谌攀未提交其他证据佐证其陈述，邹同意提交了微信、短信、支付款项的转账记录等证据佐证其陈述。 3、刘兴检婚生有三个小孩，女孩刘恋出生于2010年2月3日，男孩刘唯出生于2011年7月2日，女孩刘茉出生于2017年3月4日。 4、2020年8月20日，刘兴检向本院申请财产保全，本院作出（2020）湘1322执保1096号-2执行裁定，冻结谌攀、杨健、星格摄影会馆在金融机构的存款30万元。财产保全费2020元，由刘兴检负担。实际控制杨健在金融机构的存款364.69元、谌攀在金融机构的存款4216.61元。 二、双方当事人有争议的事实 1、刘兴检与谌攀之间是否存在劳务关系。刘兴检认为，谌攀喊其去做点工，与谌攀之间存在雇佣关系。庭审中，刘兴检陈述此前为邹同意分包的吊顶装修做木工，2019年11月完工，2019年12月2日，谌攀通过邹同意喊其去做点工，260元/天，包中餐，主要是做一些修修补补的扫尾工作。谌攀认为，其与刘兴检之间无电话、微信、短信联系，刘兴检是为邹同意做木工时受伤。邹同意认为，其从谌攀处承包的吊顶装修已经于2019年11月22日施工完毕并结算，其与刘兴检之间已不存在雇佣关系，是谌攀通过其喊刘兴检做一些扫尾的工作。本院认为，其一，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。刘兴检主张系谌攀雇佣，有其陈述及邹同意的陈述。谌攀主张刘兴检是为邹同意做木工受伤，有其陈述。邹同意主张刘兴检系谌攀雇佣，提交了刘兴检的自书证明，邹定聪、罗玉升、邹定坚三人的自书证明，邹同意与谌攀的微信聊天及转账记录予以证明。庭审后，法庭于2020年12月24日对上述三位证人进行了复核，三位证人均证明系谌攀打电话给邹同意雇请刘兴检及三位证人为谌攀做点工。此外，邹同意对分包项目完成的时间、款项的支付情况提交了一些证据，而谌攀则未提交证据反驳，尤其对于分包工程款项的支付，谌攀陈述还支付了现金，邹同意否认，在无其他证据佐证情况下，谌攀应承担举证不能的法律后果。其二，推理分析，刘兴检与谌攀间虽然无直接的电话、短信、微信联系，但存在谌攀通过他人雇请刘兴检的情形；其三，从情理分析，刘兴检未起诉要求邹同意承担侵权责任，庭审中经法庭释明，刘兴检仍然坚持不要求邹同意承担赔偿责任，如邹同意分担部分侵权责任，更有利于刘兴检最大限度获得赔偿，故刘兴检对其权利作出不利处分的可能性较小。综上，刘兴检与谌攀之间存在劳务关系具有高度盖然性。 2、经济损失如何确认。结合鉴定意见，参照《2019-2020年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》及相关规定，确定刘兴检的合理经济损失为：（1）医疗费，根据提交的住院病人费用清单及被告方自认，认定为43192.08元（其中住院医疗费39185.34元，门诊及药品费4006.74元）；（2）护理费，根据鉴定意见，按居民服务和其他服务业标准计算为27840元（66816元÷12个月×5个月）；（3）住院伙食补助费，根据实际住院天数，认定为3700元（100元/天×37天）；（4）残疾赔偿金，按农村居民人均纯收入计算为30790元（15395元/年×20年×10%），被抚养人生活费，按农村居民人均年生活消费支出标准计算为22350.4元（13969元×32年×10%÷2人），被抚养人生活费计入残疾赔偿金内，小计53140.4元；（5）误工费，按照农业收入标准计算至重新鉴定定残日，认定为51709.16元（54272元÷360天×343天）；（6）交通差旅费，根据提交的票据认定3555元；（7）精神损害抚慰金5000元；（8）鉴定费3290元；（9）营养费，无出院医嘱，重新鉴定意见中未确定营养期，不予支持；（10）后续治疗费，按重新鉴定意见确定不予支持，但第一次鉴定后已发生医疗费874元计入医疗费（已在第一项认定）；（11）辅助器具费，未提交购买器具类证据予以证明，不予支持；（12）财产保全费损失2020元。以上合计193446.64元。 判决的理由与结果 本院认为，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。谌攀在劳务关系中作为劳务活动的组织者、指挥者、监督者和风险的防控者，对提供劳务者的活动负有安全注意和劳动保护的义务，其对刘兴检的损害后果存在过错，应承担赔偿责任。星格摄影会馆、杨健将星格摄影会馆装修装饰工程发包给没有资质的谌攀，未尽到审查注意义务，亦应承担选任过失责任。刘兴检作为具有相应工作经验的木工，在提供劳务中未尽安全注意义务，亦应承担过错责任。充分考虑本案的实际情况，刘兴检的经济损失，以由谌攀赔偿40%，由星格摄影会馆、杨健赔偿20%为宜，谌攀、星格摄影会馆、杨健共同侵权导致刘兴检的损害后果，应承担连带责任。基此，依照《中华人民共和国民法典》第五十六条、第一千一百六十八条、第一千一百七十九条、第一千一百九十二条、第一千一百九十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、原告刘兴检的经济损失193446.64元，由被告谌攀赔偿54688.66元（已付22690元除外），由被告新化县星格婚纱摄影会馆、杨健赔偿38689.33元，被告谌攀、新化县星格婚纱摄影会馆、杨健互负连带责任； 二、驳回原告刘兴检的其他诉讼请求。 上述款项于本判决生效后三日内汇至新化县人民法院（账户名：新化县人民法院执行款专户，开户行：长沙银行新化支行，账号：8001574********）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费1600元，由原告刘兴检负担640元，由被告谌攀负担640元，由被告新化县星格婚纱摄影会馆、杨健负担320元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。 审 判 长  游新禧 人民陪审员  张自强 人民陪审员  欧忠跃 二〇二一年四月二日 法官 助理  杨 媚 代理书记员  曾 俊 附本判决适用的相关法律条文： 对《中华人民共和国民法典》的适用 第五十六条个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。农村承包经营户的债务，以从事农村土地承包经营的农户财产承担；事实上由农户部分成员经营的，以该部分成员的财产承担。 第一千一百六十八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。 第一千一百七十九条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿辅助器具费和残疾赔偿金；造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第一千一百九十二条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。接受劳务一方承担侵权责任后，可以向有故意或者重大过失的提供劳务一方追偿。提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。提供劳务期间，因第三人的行为造成提供劳务一方损害的，提供劳务一方有权请求第三人承担侵权责任，也有权请求接受劳务一方给予补偿。接受劳务一方补偿后，可以向第三人追偿。 第一千一百九十三条承揽人在完成工作过程中造成第三人损害或者自己损害的，定作人不承担侵权责任。但是，定作人对定作、指示或者选任有过错的，应当承担相应的责任。 对《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的适用 第十六条被扶养人生活费计入残疾赔偿金或者死亡赔偿金。 对《中华人民共和国民事诉讼法》的适用 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。