辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽10民终179号上诉人（原审被告,反诉原告）：王维宝,男，汉族，1973年10月16日出生，住辽阳市文圣区。委托诉讼代理人：曹忠斌，辽阳市白塔区阳光法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告，反诉被告）：辽阳胜达再生资源利用有限公司，住所地辽宁省辽阳市辽阳县首山镇科研路14组6554栋4-402-107。法定代表人：钱鑫，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱明强，该公司副总经理。上诉人王维宝与被上诉人辽阳胜达再生资源利用有限公司（以下简称胜达公司）劳动争议纠纷一案，不服辽阳县人民法院（2020)辽1021民初1858号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月22日立案后，依法组成合议庭，于2021年2月2日公开开庭进行了审理。上诉人王维宝及其委托诉讼代理人曹忠斌，被上诉人胜达公司的委托诉讼代理人朱明强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王维宝上诉请求：1、撤销辽阳县人民法院（2020)辽1021民初1858号民事判决（以下简称一审判决）；2、判令上诉人与被上诉人解除劳动合同关系；3、判令被上诉人支付上诉人工伤赔偿费用225783.75元；4、判令被上诉人给上诉人补缴12个月社会养老保险(如不能补交赔偿损失）；5、判令被上诉人承担本案诉讼费及被上诉人申请鉴定、上诉人往返交通费及食宿费、误工费等约2000元（以实际误工天数和票据为准）；6、本案诉讼及仲裁费用有被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实及适用法律错误。一审判决中“对双方当事人有争议的证据认定如下……本院认为，因被告与原告签订劳动合同时，亦在领取失业保险金，即被告未能按原告员工聘用书中的要求向原告提交办理社保的相关材料，故原告未能按时为被告办理失业保险。因此，本院对该证据的证明目的予以采信”一审判决采信该证据错误。该证据与被上诉人未能及时为上诉人办理失业保险、上诉人应承担责任无任何因果关系。因为2019年1月3日上诉人进入被上诉人单位担任操作工，双方于2019年1月8日签订劳动合同，签订劳动合同时，被上诉人告知上诉人一周之内向其提交办理社保的相关材料，而在上诉人向被上诉人提交办理社保的相关材料的期限内、即2019年1月11日发生了工伤事故，上诉人不应承担被上诉人未给上诉人办理社保的任何责任，即在被上诉人规定的上诉人应提交材料期限未到期的情况下发生了工伤事故。相反，在被上诉人未给上诉人办理社保的期间内，被上诉人要求上诉人到岗工作、上诉人也是按照双方签订的劳动合同的约定到岗工作的，期间发生工伤事故，上诉人应承担工伤保险责任应负的全部责任。一审判决中“本院认为…本案中，被告（反诉原告）王维宝在原告（反诉被告）胜达公司工作期间发生工伤事故后致九级伤残，但由于被告未及时向原告提交办理社保的相关手续尚在领取失业金，致使被告发生工伤事故时，原告未为其缴纳上工伤保险。因此，被告应承担未缴纳上工伤保险的责任。即从工伤保险基金中支取的费用应由被告自行承担，由用人单位支付的费用应由原告承担”上诉人领取失业金与被上诉人未给上诉人上工伤保险无任何因果关系。一周之内交付办理社会保险相关材料，一周时间未到就发生工伤事故，与领取失业金无任何关联。是被上诉人未给上诉人办理工伤保险就指示上诉人到岗工作，发生工伤事故应由被上诉人在工伤保险赔偿范围内承担责任。一审判决所适用的法律中，没有一条、没有一部关于因用人单位未给劳动者上工伤保险需要劳动者承担责任的规定，也没有用人单位未给劳动者上工伤保险能免除责任的任何规定，还没有一条劳动者需要承担“过错”或“无过错”责任的任何规定。一审判决判：“即从工伤保险基金中支取的费用应由被告（上诉人）自行承担…”，没有任何法律依据，是极其错误的，应予撤销。上诉人于2019年1月3日进入被上诉人处担任操作工，2019年1月8日双方签订劳动合同，工资标准为4000/月。2019年1月11日16时15分左右，上诉人在公司进行机械刀具安装时，卸刀过程中，由于操作台有油在卸螺丝时，内六角扳手崩出导致从一米高的平台上摔下，左手、左脑先着地并造成身体多处受伤。事发后上诉人被送往辽阳县中心医院治疗，被诊断为：1、左挠尺骨远端粉碎性骨折；2、左侧6-9肋骨骨折，共住院166天。2019年9月20日经辽阳市人力资源和社会保障局认定为工伤（辽市人社工伤认字[2019]073号）。2020年1月10日经辽阳市劳动委员会鉴定为劳动能力障碍等级为九级。工伤赔偿明细如下：一次性伤残补助金：36000元（4000元/月X9个月）、一次性工伤医疗补助金：51819.75元（5757.75元/月X9个月）；一次性伤残就业补助金：48000元（4000元/月X12个月）、医疗费1128元、本人误工费：48000(4000元/天X12个月）、护理费：23904元（52707元/365天144元X166天）、住院期间伙食补助费：16600元（100元X166天）、交通费：332元（2元X166天）。被上诉人提出对上诉人住院治疗合理期进行司法鉴定是没有事实及法律依据，已被司法鉴定报告所否定。被上诉人一意孤行、拖延赔偿，其应承担上诉人参与鉴定发生的往返交通费及食宿费、误工费等费用，恳请二审法院支持。综上所述，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。胜达公司辩称：一审判决正确，应予维持。1、上诉人与被上诉人虽然有劳动关系，但上诉人隐瞒其领取失业金的事实，经被上诉人多次催要，上诉人无法向被上诉人提供能够办理社保的相关手续，导致上诉人无法为其办理社保，因此，上诉人存在主观过错，应对工伤保险赔付部分自担其责。2、本案是劳动争议，上诉人针对本案仲裁裁决未在法定期限内提起民事诉讼，因此，其无权在本案一审中提出反诉。原告（反诉被告）胜达公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令撤销辽县劳人仲字[2020]第44号仲裁裁决书，驳回被告对原告的仲裁请求;2、判令被告承担本案诉讼费及其它与诉讼相关所有的费用。事实和理由：被告在到原告工作后，原告多次要求被告提供与原单位解除劳动关系的手续，被告一直推诿不予提供，以致原告无法为被告办理各种社会保险手续。被告在工作中受伤后，由于被告的原因，原告无法为被告办理工伤保险给付，对此被告应该承担责任。根据被告伤情，原告认为被告治疗住院时间明显超出合理期限，且住院治疗部分内容与工伤无关，因此仲裁机关认定被告住院166天，并由此认定误工费、伙食费、护理费等费用数额不合理。被告出院后，己能够到原告处工作，但是其一直未上班，被告已经单方解除了劳动关系，仲裁机关认定被告与原告劳动关系一直延续至仲裁时为止，是不符合客观事实的。仲裁裁决书认定事实不清，适用法律错误，应依法予以撤销，故原告诉至法院提出上述诉讼请求。被告（反诉原告）王维宝一审辩称：提出反诉。反诉原告（被告）王维宝向一审法院提出诉讼请求：1、判令反诉人与被反诉人解除劳动合同关系；2、判令被反诉人支付反诉人工伤赔偿费用225,783.75元；3、判令被反诉人给反诉人补缴12个月社会养老保险（如不能补交赔偿损失）；4、判令被反诉人承担本案诉讼费及被反诉人申请鉴定、反诉人往返交通费及食宿费、误工费等约2,000元（以实际误工天数和票据为准）。事实与理由：反诉人于2019年1月3日进入被反诉人处担任操作工，2019年1月8日签订劳动合同，工资标准为4,000元/月。2019年1月11日16时15分左右，反诉人在公司进行机械刀具安装时，卸刀过程中，由于操作台有油在卸螺丝时，内六角扳手崩出导致从一米高的平台上摔下，左手、左脑先着地并造成身体多处受伤。事发后反诉人被送往辽阳县中心医院治疗，被诊断为：1、左桡尺骨远端粉碎性骨折；2、左侧6-9肋骨骨折，共住院166天。2019年9月20日经辽阳市人力资源和社会保障局认定为工伤（辽市人社工伤认字[2019]073号）。2020年1月10日经辽阳市劳动委员会鉴定为劳动能力障碍等级为九级。工伤赔偿明细如下：一次性伤残补助金36,000元（4,000元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金51,819.75元（5,757.75元/月×9个月）、一次性伤残就业补助金48,000元（4,000元/月×12个月）、医疗费1,128元、本人误工费48,000元（4,000元/月×12个月）、护理费23,904元（52,707元/365天×144元/天×166天）、住院期间伙食补助费16,600元（100/天元×166天）、交通费332元（2元/天×166天）。被反诉人提出对反诉人住院治疗合理期进行司法鉴定是没有事实及法律依据的。因为国家规定左桡尺骨远端粉碎性骨折的伤情误工期应为:手术治疗的应在180天以内，反诉人左桡尺骨端粉碎性骨折的伤情以及进行了全麻手术的事实，且住院治疗天数在166天，远低于188天的上线，完全符合国家规定标准，被反诉人根本无再鉴定的事实及法律依据。被反诉人一意孤行、拖延赔偿，其将承担反诉人参与鉴定发生的往返交通费及食宿费、误工费等费用，待开庭时反诉人再提供具体数额和证据，后续治疗费待发生后另诉。故反诉原告提出上述反诉请求。反诉被告(原告)辩称：本案是劳动纠纷，被告对辽阳县劳动争议仲裁裁决书未在规定期限内向法院提起诉讼，表示被告对辽阳县劳动争议仲裁裁决书予以认可。因此，被告在程序上在权利上无权提出反诉。一审法院经审理查明：被告（反诉原告）王维宝于2019年1月3日进入原告（反诉被告）胜达公司担任操作工，双方于2019年1月8日签订劳动合同，工资标准为试用期3,200元/月，转正后4000元/月，试用期为一个月。2019年1月11日16时15分左右，被告在工作中受伤。受伤后，被告被送往辽阳县中心医院治疗，被诊断为：左桡尺骨远端粉碎性骨折；左侧6-9肋骨骨折、鼻窦炎、双侧上颌窦炎、外耳道炎、神经性耳鸣，共住院166天，原告支付医药费23,000元。住院期间Ⅱ级护理63天，Ⅲ级护理103天。2019年9月20日，辽阳市人力资源和社会保障局认定被告为工伤（辽市人社工伤认字[2019]073号）；2020年1月10日，辽阳市劳动委员会鉴定被告劳动能力障碍等级为九级；2020年6月1日，辽阳县劳动人事争议仲裁委员会作出辽县劳人仲字[2020]第44号仲裁裁决书，裁决原告赔偿被告：一次性伤残补助金28,800元、一次性工伤医疗补助金48,888元、一次性伤残就业补助金38,400元、误工费19,200元、伙食费5,030元、护理费20,970元、医疗费1,128元、交通费200元，合计162,616元；对被告请求补缴社会保险不予支持。原告对该仲裁裁决不服，向本院提起诉讼请求法院撤销辽县劳人仲字[2020]第44号仲裁裁决书，驳回被告对原告的仲裁请求；判令被告承担本案诉讼费及其他与诉讼相关所有费用。被告（反诉原告）提出反诉请求判令反诉人与被反诉人解除劳动合同关系；判令被反诉人支付反诉人工伤赔偿费用225,783.75元；判令被反诉人给反诉人补缴12个月社会养老保险（如不能补交赔偿损失）；判令被反诉人承担本案诉讼费及被反诉人申请鉴定、反诉人往返交通费及食宿费、误工费等约2,000元（以实际误工天数和票据为准）。一审法院认为，根据《辽宁省工伤保险实施办法》的规定，工伤发生的赔偿费用一部分由工伤保险基金支付，一部分由用人单位支付。本案中，被告（反诉原告）王维宝在原告（反诉被告）胜达公司工作期间发生工伤事故后致九级伤残，但由于王维宝未及时向胜达公司提交办理社保的相关手续且尚在领取失业金，致王维宝发生工伤事故时胜达公司未为其缴纳上工伤保险。因此，王维宝应当承担未缴纳上工伤保险的责任。即从工伤保险基金中支付的费用应由王维宝自行承担，由用人单位支付的费用应由胜达公司承担。根据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十二条规定：因工伤发生的下列费用，依法从工伤保险基金支付：（一）治疗工伤的医疗费和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）经办机构同意到统筹地区以外就医的交通食宿费；（六）一次性伤残补助金和一级至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时应当享受的一次性工伤医疗补助金。本案中，因治疗工伤的医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金是工伤保险基金应支付的项目，故上述费用由王维宝自行承担。根据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十三条规定：因工伤发生的下列费用，依法由用人单位支付：（三）一次性伤残就业补助金。本案中，原告受伤时的工资为3,200元/月，即原告的一次性伤残就业补助金为3,200元/月×12个月=38,400元。关于误工费，被告受伤后，共住院166天，则被告的误工费应按其住院天数计算，即3,200元/月÷30天×166天=17,706.67元，该误工费应由原告支付给被告。关于护理费，根据被告提供的病志，被告住院期间Ⅱ级护理63天，Ⅲ级护理103天，Ⅱ级护理为一人护理，Ⅲ级护理不需要护理人数，则护理费为128.68元/天/人×63天×1人=8,106.84元，该护理费应由原告支付给被告。关于交通费，因被告在统筹地区内就医，故交通费应由原告支付给被告，交通费按200元计算为宜。关于被告请求原告补缴社会保险，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳：逾期不缴的，可以加收滞纳金。即征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。因此，对被告的请求不予支持。关于鉴定费800元，本案中的鉴定系原告申请，鉴定意见的合理医疗期为6个月，被告的医疗期未超过该期限，故该鉴定费应由原告自行承担。综上，原告应赔偿被告一次性伤残就业补助金38,400元、误工费17,706.67元、护理费8,106.84元、交通费200元，计64,413.51元。庭审中，被告自认原告为其交纳医疗费23,000元，该医疗费系工伤保险基金中应赔付的项目，则该医疗费应由被告自行承担。故原告向被告的赔偿费用中应将该医疗费扣除，即原告应赔偿被告各项损失合计64,413.51元-23,000元=41,413.51元。关于反诉原告（被告）提起反诉一节，第一，本案系劳动争议纠纷，反诉原告作为申请人向辽阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，反诉原告在收到劳动仲裁裁决后15日内，没有提起民事诉讼，视为接受仲裁裁决；第二，反诉原告向法院提起反诉后，未向法院交纳反诉费。故对反诉原告的反诉请求予以驳回。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第一百条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条第（一）项，《辽宁省工伤保险实施办法》第三十二条、第三十三条、第三十九条第一款第二项规定，判决：一、原告（反诉被告）辽阳胜达再生资源利用有限公司于本判决生效后10日内赔偿被告（反诉原告）王维宝各项损失合计41,413.51元；二、驳回原告（反诉被告）辽阳胜达再生资源利用有限公司的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告（被告）王维宝的反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告王维宝承担；鉴定费800元，由原告辽阳胜达再生资源利用有限公司承担。本院二审期间，被上诉人提交了一份被上诉人人力资源部门工作人员与上诉人王维宝微信截屏，证明被上诉人的工作人员多次向上诉人催要办理社保的相关手续，上诉人一直未提交。上诉人发表质证意见为：被上诉人提交的是复印件，不具合法性。按照工伤认定事实是工伤时间发生在2019年1月11日16时15分许，而被上诉人提交的证据证明被上诉人要求上诉人提交办理工伤保险的各项手续截止时间是3月11日5点之前，是在上诉人受伤后要求的。上诉人对于被上诉人未给上诉人办理工伤保险上诉人没有任何过错和责任。该证据可以证明被上诉人多次催要上诉人办理社保的相关手续，但是与本案无关联性，本院不予采信。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实基本一致。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人于2019年1月3日入职被上诉人公司，于2019年1月11日在工作中受伤，而2019年1月至5月上诉人均在辽阳市文圣区劳动就业指导服务中心领取失业金，故，王维宝因未缴纳工伤保险而产生的后果亦应承担责任。但作为用人单位的被上诉人为劳动者缴纳保险是应尽的义务。因此，本院认定上诉人王维宝与被上诉人辽阳胜达再生资源利用有限公司各承担50%的责任。王维宝因工致残被鉴定为九级伤残,在双方均同意解除劳动关系的情况下,且王维宝在收到劳动仲裁裁决后没有提起民事诉讼，应视为接受仲裁裁决，依据仲裁裁决内容，并根据《工伤保险条例》和《辽宁省工伤保险实施办法》的规定,可享受的工伤待遇包括:9个月的本人工资（受伤时工资3200元）一次性伤残补助金28800元；9个月的统筹地区上年度职工月平均工资一次性工伤医疗补助金48888元；医疗费23078.19元；住院伙食补助费5030元；交通费200元；12个月的本人工资一次性伤残就业补助金38400元；停工留薪期间的工资（误工费）17706.67元;护理费(128.68元/天*63天)8106.84元;交通费200元，以上合计170409.7元。王维宝自认胜达公司为其交纳医疗费23,000元，因此，胜达公司应赔偿王维宝各项损失合计170409.7*50%元-23,000元=62204.85元。王维宝在收到劳动仲裁裁决后15日内，没有提起民事诉讼，应视为接受仲裁裁决；胜达公司不服仲裁提起诉讼后，王维宝提出反诉，本案为劳动争议案件，提起劳动仲裁是提起民事诉讼的前置条件，王维宝接受仲裁后又提起反诉没有法律依据，且其未缴纳反诉费用，一审对其反诉请求予以驳回的裁判结果并无不当，本院不予调整。本次王维宝的上诉，我们仅围绕其在仲裁申请中已经处理的请求进行审理，仲裁申请中未提出的请求本院不予审理。因此，王维宝上诉请求补缴12个月的社会养老保险，本院不予审理。王维宝上诉请求解除劳动关系，由于王维宝在仲裁中主张的赔偿项目有的属于解除劳动关系才可以要求的，其对仲裁裁决亦服从，并且双方当事人在二审庭审中亦认可解除劳动关系，因此可以确认双方解除劳动关系。关于要求上诉人承担申请鉴定的交通费、误工费等2000元主张，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，王维宝的部分上诉请求有事实依据，一审判决结果不当，本院予以调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持辽阳县人民法院（2020）辽1021民初1858号民事判决第二、三项即驳回辽阳胜达再生资源利用有限公司的其他诉讼请求，驳回王维宝的反诉请求；二、变更辽阳县人民法院（2020）辽1021民初1858号第一项为辽阳胜达再生资源利用有限公司于本判决生效后10日内赔偿王维宝各项损失合计62204.85元一审案件受理费10元，由被上诉人辽阳胜达再生资源利用有限公司负担；鉴定费800元，由辽阳胜达再生资源利用有限公司承担。二审案件受理费10元，由上诉人王维宝负担。本判决为终审判决。审判长  张丽娟审判员  王 娜审判员  曹丽娜二〇二一年四月十五日法官助理侯是羽书记员任玥