辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)辽08民终908号上诉人（原审被告）：营口中世房地产开发有限公司，住所地营口市鲅鱼圈区闵江路中段新闻大厦西塔**。法定代表人：辛德敏，执行董事。委托诉讼代理人：郭福占，辽宁西方律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：大连友谊灯饰批发市场光大雅韵灯饰经销部，住所，住所地大连市甘井子区华北路**友谊灯饰批发市场内div>经营者：张海滨。委托诉讼代理人：姜秀丽，辽宁睿智律师事务所律师。上诉人营口中世房地产开发有限公司因与被上诉人大连友谊灯饰批发市场光大雅韵灯饰经销部买卖合同纠纷一案，不服营口市鲅鱼圈区人民法院（2020）辽0804民初3661号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。营口中世房地产开发有限公司上诉请求：一、判令撤销营口市鲅鱼圈区人民法院（2020)辽0804民初3661号民事判决，依法将本案发回重审；二、判令被上诉人承担本案的诉讼费用。事实和理由：一、本案诉讼文书没有依法送达。《中华人民共和国民事诉讼法》第八十五条规定：“送达诉讼文书，应当直接送交受送达人。受送达人是公民的，本人不在交他的同住成年家属签收；受送达人是法人或其他组织的，应当由法人的法定代表人、其他组织的主要负责人或者该法人、组织负责收件的人签收；受送达人有诉讼代理人的，可以送交其代理人签收；受送达人已向人民法院指定代收人的，送交代收人签收。受送达人的同住成年家属，法人或者其他组织的负责收件的人，诉讼代理人或者代收人在送达回证上签收的日期为送达日期。”最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百三十条第一款规定：“向法人或其他俎织送达诉讼文书，应当由法人的法定代表人、该组织的主要负责人或者办公室、收发室、值班室等负责收件的人签收或盖章，拒绝签收或盖章的，适用留置送达。”该解释第一百三十二条规定：“受送达人有诉讼代理人的，人民法院既可以向受送达人送达，也可以向其诉讼代理人送达。受送达人指定诉讼代理人为代收人的，向诉讼代理人送达时，适用留置送达。本案当中，涉案的包括起诉状、开庭传票等诉讼文书是向案外人方东胜送达的，方东胜虽然是上诉人原来聘任的采购员，但其在2015年已辞职。在法院送迖案涉诉讼文书时，方东胜既不是上诉人的法定代表人，又不是上诉人办公室、值班室负责收件的人，更不是上诉人指定的代收人。方东胜与上诉人没有任何关系，其无权代表上诉人接收诉讼文书。因此，原审法院将诉讼文书送达给案外人方东胜显系错误。二、抵房协议没有实际履行系被上诉人单方违约所致2013年12月27日，上诉人与被上诉人签订了抵房协议。协议达成后，上诉人多次催促被上诉人开具发票，然后办理房屋过户手续，但被上诉人以各种理由推托，拒不开具发票，进而导致抵房协议没有实际履行。因此，抵房协议未能实际履行系被上诉人单方违约所致。综上所述，原审法院由于未能依法送达诉讼文书，剥夺了上诉人的诉讼权利，进而导致错误的判决是必然的。为此，上诉人根据有关法律规定，依法提出上诉，恳请二审法院公正审理此案，依法撤销原判，发回重审，以维护上诉人的合法权益。大连友谊灯饰批发市场光大雅韵灯饰经销部辩称，一、一审判决程序合法，判决结果正确。1、上诉人主张方东胜不是其公司员工与事实不符，抗辩理由不能成立。首先，一审法院送达诉讼文书并非是直接送达给方东胜，而是按照上诉人在工商部门的登记地址“营口市鲅鱼圈区闽江路中段(新闻大厦西塔3-373室)”直接邮寄送达。其次，方东胜是在法院专递邮件送达到公司时签收的。如果按照上诉人的说法，方东胜在2015年就辞职了，那为什么在一审法院邮寄法律文书时其还在公司并签收法律文书呢?显然，在2020年7月15日，即被上诉人起诉时，方东胜还在上诉人公司任职，上诉人主张2015年方东胜就辞职与事实不符。第三，上诉人与被上诉人签订的《大连渔港灯具购销合同》项下甲方(即上诉人)载明联系人:“方东胜”:而在被上诉人提供的“抵房申请单”上“工程部(市场部)”也是“方东胜”签字。可见，方东胜并非什么“采购员”，采购员不可能代表公司签订合同，更无权代表上诉人的工程部对工程项目结算予以确认。答辩人与方东胜没有任何私人关系。按照常理，如果方东胜在上诉人处不具备签收法律文书的职权威职责，其根本不会签收法律文书，因此，所谓的“辞职”只是上诉人的单方抗辩，方东胜签收法律文书的行为对上诉人具有约束力，应视为一审法院向上诉人依法进行了法律文书的送达。二、抵房协议没有履行过错在于上诉人而非答辩人。上诉人以答辩人拒不开具发票为由是在颠倒是非。事实是，抵房协议签订后，答辩人多次催促上诉人办理房屋过户手续，但因上诉人欠土地使用税，办不了大产权证，无法办理过户手续，违约责任在上诉人。后期答辩人亦多次找上诉人要求履行抵房协议，但上诉人均以各种理由推脱。要么说“自己开发的房子还没有卖出去，暂时不能给你们房子”;要么就是“公司换法定代表人了，没有人管这事”;再去找又答复“实际控制人刘旭的父亲生病了，住院，现在没有心情处理这个事”，反正就是以各种理由拒绝履行抵房协议，最后答辩人等来的结果就是上诉人又私自将“抵房协议”项下的房屋全部出卖给他人。而对于发票的问题，答辩人随时可以开具。上诉人从来没有要求答辩人给开具发票，反倒是上诉人告知答辩人，发票先不着急开，原因就是其根本无法将房屋过户给答辩人。可按照常理来分析，上许人次学用人70多万的打真配，答辩人为了尽快获得该笔款项(抵账的房屋)，也不可能存在拒不开具发票的事实。三、请求二审法院依法驳回上诉，维持原则。上诉人在审开庭时放意不参加度审，在送达判决时，一事法院按照上诉人的工商注册登记信息邮奇的判决书，但上诉人却拒绝签收。无奈，答辩人向一审法院交纳了公告费进行公告，在公告期即将届满时，上诉人又主动到一审法院去签收判决书，并以未依法送达为由提起上诉。上诉人的行为显然是在恶意拖延时间，不但欠款不给付，还钻法律空子，玩时间游戏，这种行为理应受到谴责，恶意上诉行为不应得到二审法院的支持。综上，上诉人的上诉请求和上诉理由不能成立，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。大连友谊灯饰批发市场光大雅韵灯饰经销部向一审法院起诉请求：1、判令被告支付拖欠的灯具款人民币704650元;2、判令被告自2013年12月26日起至实际付清之日止给付相应利息；3、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2012年5月11日，原、被告双方签订《大连渔港灯具销售合同》，合同约定：被告向原告购买灯具，用于装修当时的大连渔港酒店；付款方式为50%付款、50%抵房；合同签订后当日被告支付原告30万元预付款，货到后再付10万元货款，安装完毕后验收合格后，被告交付位于鲅鱼圈区凯宾国际B座房号为：B-22-14/B-28-12，约定总价款为519304元整，交付与原告，并办理购房手续，酒店开业后一个月后再支付50696元货款。合同签订后当日被告向原告支付30万元的预付款项。另查明，2013年12月27日，原、被告双方又签订抵房协议（代补充协议），约定双方灯具合同总价款为1004650元，被告以其开发的凯宾国际酒店B座22层14号面积为32.07平方米，每平方米单价为6010元；B座22层15号面积为34.06平方米，每平方米单价为6010元人民币；B座28层12号面积为52.25平方米，每平方米单价为6250元人民币，三处房屋抵顶；上述三套房屋总价款724005元，被告已经向原告支付了30万元，差额部分的19355元，原告同意用现金补齐差额。又查明，现今，上述三套房屋已经由被告出卖他人。一审法院认为，原、被告签订的灯饰销售合同、抵房协议系双方的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，本院予以确认。原告已经按合同履行了提供全部灯具并安装的义务，且经被告合格验收。被告理应履行相应的义务，给付原告抵顶的房屋。但现房屋已经由被告卖予他人，导致原告无法实现其应有的权利，抵房协议应予以解除，被告应给付原告工程款。故原告要求被告给付工程款的诉讼请求，有事实法律和法律依据，本院予以支持。此外，被告的行为已经构成违约，原告要求被告支付相应利息的诉讼请求，本院亦予以支持。被告经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，不影响本院的依法审理，由此产生的不利后果，由被告自行承担。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告营口中世房地产开发有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告大连友谊灯饰批发市场光大雅韵灯饰经销部货款704650元及利息，利息自2020年7月15日（原告诉讼之日）直至全部款项清偿之日止，按均按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10847元，由被告负担。本院二审期间，上诉人提供方东胜的辞职申请，证明方东胜2014年1月5日提出辞职申请，公司1月10日签字同意。被上诉人质证认为，证据纸质非常新，不排除上诉人是私自后补的这份辞职申请，是上诉人自己单方出具的，对真实性也是有异议的，不能证明上诉人的上诉主张。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明的事实与原审认定的事实相一致。本院认为，关于一审审判程序问题，一审法院依法按照工商登记地址向上诉人公司邮寄送达传票，并留两个手机号码，其中一个是工作人员方东胜，另一个被上诉人称系上诉人实际控制人刘旭，最终方东胜通过自取的方式将开庭传票收取，上诉人主张方东胜已于2014年辞职，仅提供了辞职申请，但未能提供工资表、社会保险缴费记录等相关证据予以充分证明方东胜确实已离职，且在双方为抵扣货款形成的《抵房申请单》上，方东胜作为工程部（市场部）负责人签字，证明方东胜具有相应的权限，故一审法院送达程序合法。关于上诉人提出的抵房协议未履行系因被上诉人单方违约所致，被上诉人向上诉人出售灯具并安装完毕，已履行了合同主义务，双方通过抵房协议对所欠价款以及上诉人的还款方式均做了明确约定，上诉人未提供证据证明被上诉人拒绝开具发票，且开具发票系合同附随义务，不影响上诉人合同目的的实现，上诉人不能以该理由作为抗辩不履行自身的义务。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10847元，由上诉人营口中世房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨名环审判员  段建勇审判员  王 娣二〇二一年四月六日法官助理刘丛博书记员李玮健