辽宁省营口市中级人民法院刑 事 判 决 书（2021）辽08刑终81号原公诉机关营口市老边区人民检察院。上诉人（原审被告人）李奎武，男，1970年6月13日出生于辽宁省鞍山市，汉族，初中文化，农民，捕前住辽宁省海城市，曾因贩卖毒品罪于2005年12月23日被判处有期徒刑七年。因本案于2020年4月22日被指定居所监视居住，同年4月30日被刑事拘留，同年6月4日被执行逮捕。现羁押于营口市看守所。上诉人（原审被告人）肖洪伟，男，1981年2月28日出生于辽宁省鞍山市，汉族，小学文化，农民，捕前住辽宁省鞍山市台安县。曾因盗窃罪、故意伤害罪于2011年9月2日被判处有期徒刑六年，于2016年3月22日刑满释放。因本案于2020年4月22日被指定居所监视居住，同年4月30日被刑事拘留，同年6月4日被执行逮捕。现羁押于营口市看守所。指定辩护人林龙，系辽宁海润律师事务所律师。上诉人（原审被告人）金满雪，女，1984年9月9日出生于辽宁省鞍山市，汉族，初中文化，农民，捕前住辽宁省鞍山市台安县，因本案于2020年4月22日被指定居所监视居住，同年5月1日被取保候审，同年6月4日被执行逮捕，现羁押于营口市看守所。辩护人高真茹，系辽宁元久律师事务所律师。原审被告人徐美娜，女，1988年11月15日出生于辽宁省鞍山市，汉族，小学文化，农民，捕前住辽宁省鞍山市，因本案于2020年4月22日被指定居所监视居住，同年4月30日被刑事拘留，同年6月4日被执行逮捕，现羁押于营口市看守所。原审被告人高军民，别名高巨民，男，1972年10月24日出生于辽宁省营口市，汉族，小学文化，无业，住辽宁省营口市站**。曾因盗窃罪于1994年7月7日被判处有期徒刑六年。因本案于2020年4月21日被监视居住，同年5月28日被批准逮捕，同年5月30日被监视居住，同年8月31日被取保候审于居住地。营口市老边区人民法院审理营口市老边区人民检察院指控原审被告人李奎武、肖洪伟、徐美娜、金满雪犯贩卖毒品罪、被告人高军民非法持有毒品罪一案，2020年11月13日作出(2020）辽0811刑初64号刑事判决。宣判后，原审被告人李奎武、肖洪伟、金满雪不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人李奎武、肖洪伟、金满雪的上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了上诉人李奎武、肖洪伟、金满雪，听取了辩护人的意见，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。辽宁省营口市老边区人民法院认定的事实:2020年4月18日22时许，被告人高军民在沈海高速老边区查获，在其身上搜出白色晶体3袋，白色粉状体1袋，粉色颗粒状体1袋。经中国刑事警察学院物证鉴定中心鉴定，白色晶体、粉色颗粒状体均检出甲基苯丙胺成分，重46.61克；白色粉状体检出海洛因成分，重1.79克。其中，30.62克甲基苯丙胺（冰毒）是2020年4月18日19时许，高军民联系被告人肖洪伟购买，后肖洪伟又联系被告人李奎武，李奎武将30.62克甲基苯丙胺（冰毒）交给被告人徐美娜，同时被告人肖洪伟将此事安排给被告人金满雪去鞍山市腾鳌收费站接应高军民，后由被告人金满雪将高军民接到鞍山市腾鳌金地家园日租房内，后徐美娜以22500元的价格将30.62克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给高军民。原审人民法院认定上述事实的证据有：证人黄某证言、被告人李奎武、肖洪伟、徐美娜、金满雪、高军民供述与辩解、案件来源、抓捕经过、扣押清单等证据。原审法院认为，被告人李奎武、肖洪伟、徐美娜、金满雪无视国家法律，向他人贩卖毒品30.62克。其行为已构成贩卖毒品罪。被告人高军民非法持有甲基苯丙胺46.61克，海洛因1.79克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人李奎武是毒品再犯，依法对其从重处罚，被告人肖洪伟在刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的，是累犯，依法应从重处罚。被告人高军民有前科，依法酌情对其从重处罚。被告人李奎武、肖洪伟、徐美娜、金满雪属共同犯罪，在共同犯罪过程中，被告人李奎武起主要主用是主犯，被告人肖洪伟、徐美娜、金满雪起次要作用是从犯，依法对其从轻处罚。被告人高军民、徐美娜、金满雪认罪认罚，依法对其从宽处罚。对被告人李奎武及其辩护人辩解、辩护被告人李奎武是非法持有毒品，而非贩卖毒品的意见。经查，被告人徐美娜证实被告人李奎武将毒品交给自己并授意其将毒品贩卖出去，并有被告人肖洪伟证实其联系被告人李奎武，后被告人高军民从李奎武手中购买的毒品，被告人李奎武不是非法持有毒品，而是贩卖。故对被告人李奎武及其辩护人的辩解、辩护意见，本院不予采纳。对被告人肖洪伟辩解没有贩卖毒品的意见。经查，被告人高军民证实其向被告人肖洪伟购买的毒品，被告人金满雪亦证明贩卖毒品是被告人肖洪伟授意其进行的，故对被告人肖洪伟的辩解，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百四十八条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条之规定，判决如下：被告人李奎武犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币三万元；二、被告人肖洪伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二万元；三、被告人徐美娜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二万元；四、被告人金满雪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二万元；五、被告人高军民犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；六、扣押被告人高军民、肖洪伟的毒品，由公安机关予以没收；七、被告人李奎武违法所得人民币4500元；被告人肖洪伟违法所得人民币1500元，予以追缴，上缴国库。上诉人李奎武的上诉理由：1.对罪名有异议，不应认定为贩卖毒品罪，应认定为非法持有毒品罪。上诉人肖洪伟及其辩护人的上诉理由及辩护意见：1.不构成贩卖毒品罪，毒品交易是高军民与徐美娜、金满雪交易，其不知情，也未参与；2.系从犯，认罪悔罪，对其量刑过重。上诉人金满雪及其辩护人的上诉理由及辩护意见：在共同犯罪中，比同为从犯的肖洪伟、徐美娜地位更低、作用更小，且没有获利，量刑过重。营口市老边区人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审认定的事实及所列证据予以确认。二审期间上诉人及辩护人均未提交新证据。本院认为，上诉人李奎武、肖洪伟、金满雪、原审被告人徐美娜无视国家法律，向他人贩卖毒品30.62克，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人高军民非法持有甲基苯丙胺46.61克，海洛因1.79克，其行为已构成非法持有毒品罪。关于上诉人李奎武、肖洪伟及其辩护人提出的不构成贩卖毒品罪的相关上诉理由及辩护意见，经查，上诉人李奎武、肖洪伟本人供述及同案犯金满雪、徐美娜、高军民供述均证实高军民联系肖洪伟购买毒品，肖洪伟又与李奎武联系，在商定价格和提成后，由李奎武安排徐美娜携带毒品，肖洪伟安排金满雪接高军民到达毒品交易地点完成毒品交易的犯罪事实，上述证据能够相互印证，形成完整证据链条，足以排除合理怀疑，能够认定李奎武、肖洪伟构成贩卖毒品罪，故对该上诉理由与辩护意见不予支持。关于上诉人肖洪伟及其辩护人所提系从犯、认罪悔罪，对其量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，一审法院综合考虑上诉人肖洪伟在共同犯罪中从犯的地位和作用，并结合其他量刑情节作出的裁量并无不当，故对该上诉理由及辩护意见不予支持。关于上诉人金满雪及其辩护人提出的在共同犯罪中，比同为从犯的肖洪伟、徐美娜地位更低，作用更小，且没有获利，量刑过重的上诉理由，经查，金满雪在贩卖毒品共同犯罪中，系受肖洪伟指使将高军民带到交易地点进行交易，不直接接触毒品，主观恶性、地位、作用与同案犯肖洪伟、徐美娜相比较小，故对该上诉理由及辩护意见予以支持，本院对其刑期予以适当调整。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百四十八条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条之规定，判决如下：一、维持营口市老边区人民法院(2020）辽0811刑初64号刑事判决第一项、第二项、第三项、第五项、第四项中对上诉人金满雪的定罪部分，即“被告人金满雪犯贩卖毒品罪”、第六项、第七项。二、撤销营口市老边区人民法院（2020）辽0811刑初64号刑事判决第四项中对上诉人金满雪的量刑部分，即“判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二万元”。三、上诉人金满雪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币一万八千元”。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月4日起至2025年8月29日止；罚金限判决生效十日内缴纳）本判决为终审判决。审判长 何 涛审判员 张洪举审判员 杨薏擎二〇二一年四月六日法官助理孔湘宁书记员孙晨