辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽14民终345号上诉人（原审被告）：张广权，男，1976年10月30日出生，汉族，住葫芦岛市龙港区。上诉人（原审原告）：辽宁四方核电装备股份有限公司，住所地葫芦岛市东戴河新区创业大街。法定代表人：全永斌，该公司董事长委托诉讼代理人：张建松，河北仲宏律师事务所律师。上诉人张广权、辽宁四方核电装备股份有限公司劳动争议纠纷一案，均不服辽宁省绥中县人民法院(2020)辽1421民初2989号民事判决，向本院提起上诉，本院于2021年1月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人张广权，上诉人辽宁四方核电装备股份有限公司的委托诉讼代理人张建松到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张广权上诉请求：1.请求撤销绥中县人民法院(2020)辽1421民初2989号民事判决，查清事实，依法改判；2.一审、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定的本人月工资标准及工资计发方式毫无法律依据，与事实严重不符。一审判决中，简单的以补发的工资除以出勤天数，得出每天给本人支付工资192.3元，再乘以每月法定计薪天数21.75天，最终得出本人每月工资4182.52元。又因公司自认每月给本人工资5000元，只对其未足额支付的工资部分即：每月817.48元乘以4个月共3269.92元，进行补发。认定本人每月的平均工资为3631.61元，故判决按3631.61元乘以3个月共支付给本人二倍工资10894.8元、付给本人半个月的经济补偿1815.8元。以上判决并未做到“以事实为依据，以法律为准绳”。关于工资标准：本人经中间介绍人徐晖介绍工作时说公司总经理全永斌答应的报酬是最低每月8000元。本人催要拖欠工资未果后、申请劳动仲裁前与徐晖的微信记录，他再次证实了这一点。本人应聘时，公司总经理全永斌许诺的薪酬是年薪10万元，即每月8300多元。2020年3月30日，本人向全永斌讨要拖欠工资时的电话录音中，他对曾经许诺的每月不少于8000元的事实并不否认。本人离职一个多月后，也就是2019年7月23日，被上诉人向本人补发2019年2月份工资1923.08元，本人问公司财务总监刘淑云工资怎么补发的，她给出的解释是“年薪工资的50%作为基础工资，根据实际出勤天数计算”，我的2月份工资是“5000除以26天乘以出勤天数”，由此可以认定我的月工资是按每月1万元计算。一审时本人的证人刘某在职时的月工资标准是5000元，他当时的职务是综合部部长，是我的下属，是公司中层领导，那么我作为公司高层领导月工资标准还没有中层领导月工资高。关于工资计发方式：从本人入职到离职，公司从没有任何人以任何形式向本人告知工资计发方式。公司也根本没有公开执行的薪酬制度规定。2020年4月10本人与公司顾问赵芳的电话录音中，赵芳证实了这一点。本人的一审证人刘某也可以证实这一点。本人应聘时，公司总经理全永斌只许诺年薪10万元，即每月8300多元，并未告知本人其中一半是基础工资，按出勤天数发放，一半是绩效工资，年底发放。本人在职4个月，公司一直拖欠工资，也未与本人签劳动合同，本人无法知道工资计发方式。本人离职后，直到2019年7月23日公司向本人补发2月份工资时，经本人追问公司财务总监刘淑云我的工资怎么补发的这么少，她才告知是“年薪工资的50%作为基础工资，根据实际实际出勤天数计算”我的“基础工资是5000元”。被上诉人的这种行为，严重违反了《劳动法》中“工资当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”的规定；严重违反了《劳动法》和《劳动合同法》中“用人单位应与劳动者签定劳动合同”的规定；严重违反了《劳动合同法》中“用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者”的规定。辽宁四方核电装备股份有限公司诉讼请求，1、请求撤销一审判决，并依法改判为上诉人不向张广权支付工资差额、二倍工资差额、经济补偿金；2、本案一审、二审案件受理费全部由被上诉人承担。事实与理由：原审判决认定事实错误，适用法律错误。张广权每月出勤满勤的前提下，上诉人才每月向张广权支付工资5000元。张广权每月出勤都不是满勤，因此上诉人不应当向张广权支付每月满勤的5000元工资。任何一家公司都不可能向每月仅仅上了十几天班的员工支付整个月的工资。不签订劳动合同的责任是张广权，不是上诉人。所以上诉人不应当承担这个责任。后果是张广权自己造成的。张广权故意不跟上诉人签订书面劳动合同，张广权应当自行承担不签订劳动合同的后果和法律责任。张广权在上诉人处负责人力资源管理工作。所有员工的入职离职都需要张广权签字批准。若不是故意，早就在给别的员工办理入职手续时，张广权自己就顺手把劳动合同签了。另外，张广权在上诉人处工作每个月都有十几天的缺勤，不上班。张广权在上诉人处工作名义上是四个月，实际出勤天数仅仅54天。张广权从一开始就没打算在上诉人处长期工作。因此，张广权故意不跟上诉人签订劳动合同，以便离职后向上诉人索要赔偿。所以，不签订劳动合同的责任是被上诉人，不是上诉人，上诉人不应当承担这个责任，后果是被上诉人自己造成的。张广权2月份实际工资1923.08元，3月份工资3628.85元，4月份工资3461.54元，5月份工资3269.23元，6月份工资2243.77元。张广权这四个月的工资都没有超过3631元，因此张广权每月平均工资不可能是3631.61元。张广权并不是根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，与上诉人解除劳动合同。张广权在劳动仲裁时的仲裁请求中也没有根据《劳动合同法》第三十八条规定，与上诉人解除劳动合同。因此，上诉人不用向张广权支付任何经济补偿金。综上所述，一审法院判决认定事实错误，适用法律错误，恳请二审法院依法改判，支持上诉人的请求。辽宁四方核电装备股份有限公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令原告不支付张广权工资18806.85元，并返回多支付的工资8459.5元；2、判令原告不支付张广权二倍工资24999.99元；3、判令原告不支付张广权经济补偿金4166.66元；4、被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实，2019年2月12日张广权经与辽宁四方核电装备股份有限公司总经理全永斌协商，到原告公司工作，担任公司副总经理，负责公司的行政管理。因原告公司一直拖欠张广权的工资，张广权于2019年6月12日，从原告公司离职。在双方当事人工作期间，原告公司未与张广权签订劳动合同。后2019年7月23日原告通过银行转账方式向张广权支付2019年2月份工资1923.08元，2019年9月12日原告通过银行转账方式向张广权支付2019年3月份工资3628.85元，2020年1月20日原告通过银行转账方式向张广权支付2019年4、5、6月份工资3461.54元、3269.23元、2243.77元。2020年4月16日，张广权向葫芦岛市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2020年6月12日，该委员会以葫劳人仲字（2020）第002号裁决书，裁决：一、被申请人辽宁四方核电装备股份有限公司支付申请人张广权工资款18806.85元，于本裁决生效之日起十日内付清；二、被申请人辽宁四方核电装备股份有限公司支付申请人张广权二倍工资24999.99元，于本裁决生效之日起十日内付清；三、被申请人辽宁四方核电装备股份有限公司支付申请人张广权经济补偿金4166.66元，于本裁决生效之日起十日内付清；四、申请人张广权的其他仲裁请求，本委不予支持。被申请人辽宁四方核电装备股份有限公司不服，向绥中县人民法院提起诉讼。一审法院认为，本案争议焦点为：1、原告是否应当再支付张广权工资18806.85元，张广权是否应该返还原告多支付的工资8459.5元；2、原告是否应该支付张广权双倍工资24999.99元；3、原告是否应该支付张广权经济补偿金4166.66元。1、原告是否应当再支付张广权工资18806.85元，张广权是否应该返还原告多支付的工资8459.5元。张广权于2019年2月12日至2019年6月12日在原告的公司上班任副总经理是不争的事实。2019年7月23日原告通过银行转账方式向张广权支付2019年2月份工资1923.08元，2019年9月12日原告通过银行转账方式向张广权支付2019年3月份工资3628.85元，2020年1月20日原告通过银行转账方式向张广权支付2019年4、5、6月份工资3461.54元、3269.23元、2243.77元。对于张广权的出勤天数，原告提供了手工记录和电子打卡记录两份，因张广权为副总经理的身份，对于办理公司业务可能到不了公司的情况，应以手工打卡为准，张广权2月份出勤10天，给开工资1923.08元，张广权3月份出勤19天，给开工资3628.85元，张广权4月份出勤18天，给开工资3461.54元，张广权5月份出勤17天，给开工资3269.23元，可以得出原告每天给张广权支付工资192.3元，因原、被告未约定月工作天数，故再乘以法定每月计薪天数21.75天，可得每月张广权的工资4182.52元，因原告自认每月应给张广权工资5000元，对其未足额支付张广权工资部分，应予补足。因在原告的薪酬支付制度中，公司高管实行年薪制，分基础工资和绩效工资两部分，绩效工资在年终考核结果后发放。因绩效工资是于每年年终根据个人的一年工作表现综合评定给付，没有约定每月予以发放，且综合其他同级别的员工在月工资发放中也没有绩效工资，故对于仲裁机构认定应给付张广权每月工资8333.33元没有事实依据。工资是指用人单位基于劳动关系，按照劳动者提供的数量和质量，经货币形式给劳动者本人的全部劳动报酬。张广权在工作期间已付出了劳动和劳动量，应当按照手工记录工作量支付工资，故对原告主张按电子打卡记录多发工资8459.5元的诉讼请求，没有事实和法律依据，不予支持。对于仲裁裁决，原告应支付每月工资8333.33元，还应支付张广权18806.85元的工资，也没有事实和法律依据。原告应当给付张广权不足额支付工资817.48元乘以4个月，计3269.92元。2、原告是否应该支付张广权双倍工资24999.99元。张广权于2019年2月12日到原告公司任职上班，2019年6月12日离职，原告与张广权没有签订劳动合同是事实，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告认为，张广权在公司负责行政管理工作，其是故意不签订劳动合同，因超过一个月，公司就应与张广权签订劳动合同，如不签订劳动合同，公司可以要求与张广权解除劳动关系，没有签订劳动合同过错应在原告，原告应承担二倍工资。对于二倍工资，是法律对未签订劳动合同的用人单位给予的惩罚，因双方没有合同约定，故应以实发工资数额为准，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。张广权每月的平均工资为3631.61元。张广权在原告公司工作4个月，故原告应当给予被告工资差额10894.8元。对于原告不应给付双倍工资24999.99元的请求，不予支持；3、原告是否应该支付张广权经济补偿金4166.66元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；第四十六条，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；第四十七条规定经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。张广权离职前4个月的平均工资是3631.61元，原告应当给付张广权半个月的经济补偿1815.8元。对仲裁机构决定给付张广权4166.66元的结论，不予支持。综上，对原告的诉讼请求，予以部分支持。对仲裁机构的裁决予以部分变更。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条规定，判决：（一）、原告辽宁四方核电装备股份有限公司于本判决生效后五日内给付被告张广权工资差额3269.92元；（二）、原告辽宁四方核电装备股份有限公司于本判决生效后五日内给付被告张广权未签订劳动合同二倍工资差额10894.8元；（三）、原告辽宁四方核电装备股份有限公司于本判决生效后五日内给付被告张广权经济补偿金1815.8元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原、被告双方各承担2.5元。本院二审查明的事实与一审认定事实一致。本院认为，张广权于2019年2月12日至2019年6月12日在辽宁四方核电装备股份有限公司任副总经理，在职期间用人单位未支付工资，离职后由用人单位单方确定工资标准并发放，张广权不予认可。张广权与工作介绍人徐辉的微信记录截屏，证实每月最低工资是8000元，具体的数额由张广权和总经理全永斌面议；张广权与辽宁四方核电装备股份有限公司财务人员的微信聊天记录中，其财务人员承认5000元为张广权年薪工资的50%，另50%为绩效考核工资，辽宁四方核电装备股份有限公司的薪酬管理规程中也并无年薪工资的50%为绩效考核工资的具体规定。上述证据佐证了全永斌承诺年薪10万元的事实即张广权平均每月8333.33元。对于张广权的出勤天数问题，因张广权为副总经理的身份，办理公司业务可能到不了公司的情况客观存在，辽宁四方核电装备股份有限公司未提供其他高管的考勤记录，故考勤表不能做为公司高管发放工资的依据。签订劳动合同是用人单位的法定义务，张广权2019年2月12日入职辽宁四方核电装备股份有限公司担任副总经理，至2019年6月12日离职，在此期间内，辽宁四方核电装备股份有限公司一直未与张广权签订书面劳动合同并支付劳动报酬的事实存在，用人单位也未提供证据证明张广权拒签劳动合同，故依法应向张广权支付每月二倍的工资。据此，张广权依法可以提出解除双方的事实劳动关系，且辽宁四方核电装备股份有限公司依法应当足额补发工资并支付其半个月工资的解除劳动关系经济补偿金。综上，张广权的上诉理由成立，依法应予支持，辽宁四方核电装备股份有限公司的上诉理由不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销绥中县人民法院（2020）辽1421民初2989号民事判决。二、辽宁四方核电装备股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付张广权工资款18806.85元。三、辽宁四方核电装备股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付张广权二倍工资24999.99元。四、辽宁四方核电装备股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付张广权经济补偿金4166.66元。一审案件受理费10.00元，减半收取5.00元，双方各承担2.5元；二审案件受理费20.00元，由辽宁四方核电装备股份有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  朱俊芬审判员  焦 娇审判员  牛广兴二〇二一年四月六日法官助理吕彬书记员李洪迪本判决书援引的相关法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。