陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）陕08民终1233号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：陕西省榆林市高新技术产业园区。负责人：王威，系公司经理。委托诉讼代理人：白鹏飞，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：李东，男，1975年10月19日出生，汉族，打工，住陕西省绥德县。被上诉人（原审被告）：白焕雄，男，1982年11月13日出生，汉族，住陕西省清涧县河西区。上诉人阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司因与被上诉人李东、白焕雄机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省绥德县人民法院（2020）陕0826民初2065号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司上诉请求：1、依法撤销陕西省绥德县人民法院（2020）陕0826民初2065号民事判决，发回重审。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审审理程序违法，李东伤残鉴定为交警部门委托，未组织各方当事人协商选定机构鉴定程序不符合规定也未告知上诉人对检验材料质证，导致上诉人在涉及重大诉讼程序中权利丧失，违反程序公正原则。2、被上诉人李东受伤骨折，不累及膝关节、踝关节活动功能，完全不构成伤残，但单方面委托鉴定十级伤残且该鉴定每项收费1200元，也违反相关规定。3、一审判决误工费、伙食补助费、营养费违反规定，误工费标准应按陕西省城镇私营单位就业人员上一年度平均工资43477元/年即119元/天为标准计算。伙食补助费100元/天、营养费30元/天均无法律依据。4、被上诉人起诉时请求误工费36900元、伙食补助2280元、被抚养人生活费37622.40元，但一审判决误工费40494.57元、伙食补助2800元、被抚养人生活费38798.10元。超出当事人诉讼请求违反不告不理原则。李东辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。白焕雄未作答辩。李东向一审法院起诉请求：1、判决二被告赔偿原告医疗费38873.67元、住院伙食补助2240元、营养费2700元、误工费36900元、护理费9180元、残疾赔偿金72196元、被扶养人生活费37622.40元、后续治疗费12000元、病历复印费64元、交通费560元、鉴定费3600元、精神损害抚慰金5000元，共计220936.07元。2、判决由被告负担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2020年5月11日15时许，被告白焕雄驾驶其所有的陕K3426U号轻型普通货车沿307国道由东向西行驶至绥德县清水沟村路段时，因其占道行驶与相向行驶的刘尚昆驾驶的陕KWD908号小型普通客车相撞后，又与同向右侧马建和驾驶的两轮摩托车相撞，致使马建和和摩托车上乘员原告李东受伤，三车不同程度受损的交通事故。事故经绥德县公安局交通警察大队认定，白焕雄负此次事故的全部责任，刘尚昆、马建和、李东无责任。被告白焕雄的陕K3426U号轻型普通货车登记在刘国宁名下，2017年1月25日出售给白焕雄，未办理过户手续。2019年9月29日，被告白焕雄在阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司投保了交强险，保险期限为2019年10月5日至2020年10月5日，2020年3月22日被告白焕雄在阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司投保了限额为500000元的商业第三者责任险，期限为2020年3月22日至2021年3月22日。事故发生后原告李东在榆林市第一医院住院治疗，诊断为：1、胫排骨中下段开放粉碎性骨折。2、外踝骨（左）骨折。3、多发性皮肤擦搓伤。住院28天，花医疗费38413.67元（含入院门诊检查费），被告白焕雄为其垫付6000元，阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司垫付10000元。出院后复查花费医疗费460元，原告复印病历花64元。原告经绥德县公安局交通警察大队委托，陕西榆林正大法医司法鉴定所鉴定：李东右下肢外伤评定为十级伤残，后续治疗费需12000元，误工期180日，护理期90日，营养期90日。原告支鉴定费3600元，交通费50元。另查明，李东的父亲李国有出生于1951年9月3日，母亲冯喜兰出生于1953年4月12日，有李东和李小云两个抚养义务人。李东的儿子李浩出生于2010年11月2日出生。李东居住在张家砭，依靠城市务工收入维持生活。一审法院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任险范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错一方承担责任；双方均有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……”本案中原告的损失首先应当在交强险限额内予以赔偿，剩余部分由于被告白焕雄在被告阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司投保了限额为50万元的商业第三者责任险，限额范围内足以赔偿原告的损失，故剩余部分损失应由阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司在商业第三者责任险限额范围内赔偿，被告白焕雄不再承担赔偿责任。被告白焕雄垫付的6000元医疗费，原告得到赔偿后应予返还。原告的损失为：医疗费38873.67元(含入院时检查费、出院后复查费)，住院伙食补助费2800元（住院28天，每天100元），误工费40494.57元（含住院28天，误工期180日，原告无固定收入，按在岗职工平均工资计算，82114元÷365天×180天），护理费5900元（护理期含住院28天，共90日，住院期间每天100元，出院后每天50元，28天×100元＋62天×50元），营养费2700元（营养期90日，每天30元），残疾赔偿金72196元（城镇居住，依靠城市务工收入维持生活，按城镇居民标准计算），被扶养人生活费38798.1元（原告之父事故发生时68周岁，计算12年，原告之母事故发生时67周岁，计算13年，原告之子事故发生时9周岁，计算9年。即23514元/年×12年÷2人×10%+23514元/年×13年÷2人×10%+23514元/年×9年÷2人×10%），后续治疗费12000元，鉴定费3600元，病历复印费64元，交通费50元，精神损害抚慰金酌情计算3000元，共计220476.34元，应由被告阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司给予赔偿，其中在交强险限额范围内赔偿120000元，商业第三者责任险限额范围内赔偿100476.34元。被告阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司对鉴定意见中李东的外伤评定为十级伤残有异议，因未提交证据予以否定，故理由不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第五十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定，判决如下：一、由被告阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司赔偿原告李东医疗费、住院伙食补助、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、后续治疗费、鉴定费、被扶养人生活费、病历复印费、交通费、精神损害抚慰金，共计220476.34元（其中在交强险限额范围内赔偿120000元，已付10000元，再付110000元；在商业第三者责任险限额范围内赔偿100476.34元）。判决生效后十五日内履行完毕。二、由原告李东在得到第一项判决的赔偿后返还被告白焕雄垫付的6000元。如果未按判决书规定的期间内履行其给付义务，应当依照《中华人民共和国民诉法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间内的债务利息。案件受理费2310元，由被告中阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，本案争议焦点为：一、案涉鉴定意见能否作为定案依据；二、误工费、伙食补助费、营养费、及被抚养人生活费判决是否正确。关于争议焦点一，2020年5月11日白焕雄驾车将李东撞伤，当日李东被送往榆林一院抢救治疗直至2020年6月8日出院，入院诊断伤情为：1.胫腓骨中下段开放粉碎性骨折（右）；2.外踝骨折（左）；3.多发皮肤擦搓伤；出院时诊断证明医嘱建议：1.加强右踝关节、右膝节功能锻炼；2.左踝关节石膏固定一月半；3.按时复查，随诊。出院后榆林正大司法鉴定于2020年6月10日将该鉴定事项受理，但直到2020年8月12日才对李东伤情进行鉴定，而司法鉴定前提是临床治疗效果稳定后才予以鉴定，根据住院病案记载2020年5月19日行右胫腓骨中下段开放性粉碎性骨折切开复位内固定术并于6月8日出院，而鉴定时为8月12日系在伤情稳固恢复后间隔近于三个月基础上所进行。且鉴定意见分析说明记载右胫腓骨中下段开放性粉碎性骨折切开复位内固定术后，李东右踝关节肿胀压痛，活动受限，背屈8°，跖屈15°以《人体损伤致残程度分级》评定标准已达到十级伤残此为其一。其二，交警队根据其职责义务按规章程序处理道路交通事故，选择具有合法资质的正规鉴定机构对事故受害人情况进行相关鉴定，且在一审庭审时法庭提问上诉人是否有证据否定鉴定意见，上诉人明确表示没有证据。按照民事诉讼证据规定第四十条，申请重新鉴定存在下列情形之一的应予重新鉴定：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。上诉人未能提交支持其诉讼主张的有效证据，亦未能举证证明存在应予重新鉴定的法定情形。故对该上诉理由依法不予支持。对于误工费、伙食补助费、营养费、及被抚养人生活费此类项目赔偿金额是否正确的问题，首先误工费标准应按陕西省城镇私营单位就业人员上一年度平均工资43477元/年即119元/天为标准计算，上诉人对于误工费的上诉理由成立应予支持，李东误工费应为21420元（119元/天×180天）。住院伙食补助费为50元/天，而一审判决100元/天有所不当应予纠正，故其住院伙食补助费应为1400元（50元/天×28天）。营养费每天标准为30元，鉴定营养期为90天因此营养费为2700元，一审判决并无不当。关于被抚养人生活费，按照李东父母儿子的实际年龄三人被抚养人生活费应为39973.80元，但李东起诉请求赔偿37622.40元，故以其请求为准进行赔偿。至于鉴定费收费高低，其收费标准及依据并非本案审理范畴。李东因本起交通事故产生的合法损失为：医疗费38873.67元(含入院时检查费、出院后复查费)，住院伙食补助费1400元、误工费21420元、护理费5900元、营养费2700元、残疾赔偿金72196元、被扶养人生活费37622.40元、后续治疗费12000元、鉴定费3600元，病历复印费64、交通费50元、精神损害抚慰金3000元，共计198826.07元。综上所述，阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司对于误工费、住院伙食补助费、被抚养人生活费的上诉理由成立应予支持，其余上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，唯将误工费、住院伙食补助费、被抚养人生活费判决不当，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持陕西省绥德县人民法院（2020）陕0826民初2065号民事判决第二项、迟延履行告知条款、一审案件受理费负担部分；二、变更陕西省绥德县人民法院（2020）陕0826民初2065号民事判决第一项为：由阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司于本判决生效后十五日内在交强险和商业三者险内赔偿李东各项合法损失共计198826.07元（已付10000元）；三、驳回李东的其他诉讼请求。二审案件受理费4600元，由阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担4400元、由白焕雄负担200元。本判决为终审判决。审 判 长  霍 韬审 判 员  周利娥审 判 员  李文洁二〇二一年四月六日法官助理  刘甜甜书 记 员  白致桢