贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)黔02民终512号上诉人（原审原告）：六盘水尚邦物业服务有限公司，住所地:贵州省六盘水市钟山区南环路110号,统一社会信用代码:91520200666980041R。法定代表人:刘晓荷,系该公司执行董事。特别授权委托诉讼代理人：张佳，系贵州胜创律师事务所律师。特别授权委托诉讼代理人：黄静，系贵州胜创律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：蒋开菊，女，1977年3月23日出生，穿青人，住贵州省水城县。上诉人六盘水尚邦物业服务有限公司因与被上诉人蒋开菊物业服务合同纠纷一案，不服贵州省六盘水市钟山区人民法院（2020）黔0201民初1558号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月3日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人六盘水尚邦物业服务有限公司的法定代表人刘晓荷及委托诉讼代理人张佳、黄静到庭参加诉讼，被上诉人蒋开菊经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。六盘水尚邦物业服务有限公司上诉请求：一、请求撤销一审判决；二、依法对本案进行改判，即判令被上诉人支付上诉人物业费4271元；三、本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院认定事实严重错误。原审法院以被上诉人提供外墙渗水的图片推定上诉人不履行物业服务义务错误。外墙归业主所有，并不在物业公司服务的范围内，若要物业公司进行维修，必须启动公共维修金，且必须由相关业主、业主大会提出书面申请，业主大会或占人数三分之二以上的业主通过，向有关部门申请，通过审核后公共维修基金划转至维修单位，而上诉人并没有接到业主或业主大会的任何决议或申请。原审法院将过错归至上诉人系事实认定错误。二、原审法院适用法律错误，严重违反民事审判辩论原则。在本案中，上诉人已经完全履行约定的义务，被上诉人应当按照物业合同支付上诉人物业费。被上诉人并没有提出反诉或是要求上诉人承担赔偿损失等违约责任，上述理由也没有作为庭审归纳的争议焦点进行辩论，原审法院在没有任何事实、法律规则、原则支撑的情况下主动进行判断，判决驳回上诉人的诉讼请求，严重违反庭审辩论原则，擅自处分了被上诉人的权利。上诉人在一审中向法院出示的照片，足以证明在上诉人撤离时向被上诉人的房门上张贴了催收物业费的通知，一审法院只是依据被上诉人的口头陈述“没有见过”，就主观的认定上诉人没有向被上诉人主张过权利。上诉人于2020年3月10日向法院提起诉讼，一审法院将上诉人的案件委派调解，调解不成功后，上诉人才向法院提起诉讼，而一审法院简单的认定上诉人在2020年4月22日才向法院提起诉讼，属认定事实错误，适用法律错误。审理过程中，上诉人补充事实及理由如下：一、上诉人的请求并未超过诉讼时效。在上诉人正式退出涉案小区物业服务之前，由于各被上诉人持续拖欠、拒缴应交上诉人的物业费用，上诉人于2017年3月23日至3月26日期间，采取逐一上门向各被上诉人房门张贴《物业费催缴通知》，该《物业费催缴通知》上清晰记载了各被上诉人的房号、姓名、欠费起止时间、欠费金额、缴费期限以及逾期不缴的后果，并加盖有上诉人的公章同时有时间水印，足以说明上诉人行使物业费催缴权利的事实。各被上诉人均已入住，其辩称没有看见完全系违背常理，上诉人已举证证明尽到催缴义务，各被上诉人是否看见并不影响对该证据及事实的认定。除上述催收方式以外，上诉人就各被上诉人拖欠物业费拒缴一事，还多次向行业主管部门六盘水市物业管理协会请求协助帮忙解决，该协会曾于2015年至2017年期间组织上诉人及涉案小区业主委员会成员召开协调会处理该问题。上诉人正式退出涉案小区物业服务后，又于2017年6月1日委托第三方上海集君法律咨询服务有限公司贵州分公司通过电话以及与该公司合作的律师事务所向各被上诉人发送律师函的方式催缴，各被上诉人收到律师函后仍然拒缴，上诉人又分别于2018年、2019年通过诉讼方式主张权利。上述事实，均充分印证了上诉人一直在不间断地向包括被上诉人在内的“金山豪景”各业主依法行使物业费催缴权利的事实，不存在一审判决认定的超过诉讼时效。二、一审判决对证据的审查认定及判决结果，与相同案件的生效判决文书所确认的事实及判决结果完全相悖，上诉人2018年提起的与涉案小区业主肖升琼物业服务合同纠纷（2018）黔0201民初1662号案件中，上诉人在同一法院采取与本案相同的事实、理由及证据向肖升琼主张物业费权利，该案中予以认定并判决支持了上诉人的诉请。一审判决显然系同案不同判，完全违背了生效判决确认的结果。三、一审判决主动审查诉讼时效，违反法律规定。本案上诉人的诉请并未超过诉讼时效，大部分被上诉人在一审庭审中并未主动提出时效抗辩，而一审法官却主动提醒、询问被上诉人是否需要诉讼时效抗辩，明显违反法律规定。《物业管理委托合同》仅约定了物业费的标准系为1元/㎡/月，并未约定缴费周期及方式，属于《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条中“没有约定履行期限的合同”，诉讼时效期应从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算，上诉人向各被上诉人要求缴费的最后期限为2017年5月1日，至上诉人提起本案诉讼时，仍在诉讼时效期间。况且，各被上诉人一直持续拖欠物业费用，构成持续侵权，应从侵权行为终了之日作为诉讼时效起算节点。四、一审判决对事实的认定与判决主文相矛盾，且滥用自由裁量权。大部分被上诉人以上诉人提供物业服务不到位、涉案小区曾出现消防栓内无水、小区电梯停运等理由抗辩拒缴物业费。一审判决对此认定系“该问题的持续时间、程度等均无法确定，亦不能因出现该情况就完全免除被告支付物业费的责任。”但判决主文却适用诉讼时效后，对未过时效期间的物业费以上诉人服务期间存在管理混乱为由不予支持；对未提出时效抗辩的同样以管理混乱为由减半支持，滥用自由裁量权。根据《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第三条的规定，物业服务企业是否履行了物业服务的义务并不是业主拒缴物业费的法定理由。若业主认为物业服务企业未按照物业服务合同提供相对应的物业服务，业主可通过反诉或另行起诉的方式要求继续履行、采取补救措施或赔偿损失等方式，而不能拒缴物业费用。五、由于被上诉人拒缴物业费的行为使上诉人没有收入来源，造成至今无法支付公司员工几十万元工资的严重后果及不稳定因素。一审判决驳回上诉人的请求，助长了业主在享受物业服务的同时又不履行缴费义务的不良风气。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律错误，恳请二审法院改判支持上诉人的上诉请求。二审中，蒋开菊未向本院提交书面答辩意见。六盘水尚邦物业服务有限公司向一审法院起诉请求：一、请求法院依法判决被告立即支付原告物业服务费4271元;二、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2009年1月1日，案外人六盘水鹏程房地产开发有限公司与原告六盘水尚邦物业服务有限公司签订《前期物业管理委托合同》，约定该公司选聘原告六盘水尚邦物业服务有限公司为其在六盘水市钟山区南环路110号的高层住宅（即金山豪景项目）实施前期物业管理服务，服务期限为2010年1月1日至2015年1月1日，合同第二十四条约定如发生争议提交六盘水市仲裁委员会仲裁，双方并约定其他内容。2015年1月26日，金山豪景业主委员会经批准备案成立，有效期为2年。2016年6月12日，金山豪景业主委员与原告六盘水尚邦物业服务有限公司签订《物业管理委托合同》一份，约定该业主委员会选聘原告六盘水尚邦物业服务有限公司对金山豪景小区实施物业管理，住房物业费为每月每平方米1元，合同期限为2016年6月12日至2019年6月12日，合同第三条第6.5项约定如业主逾期不缴纳物业费等，原告六盘水尚邦物业服务有限公司有权向人民法院提起诉讼，双方并约定其他内容。2017年4月30日，原告六盘水尚邦物业服务有限公司因与金山豪景小区业主存在诸多矛盾纠纷未能解决而撤离该小区。在原告六盘水尚邦物业服务有限公司对金山豪景小区服务期间，该小区曾出现消防栓内无水、小区电梯停运等问题。2010年11月22日，被告蒋开菊与案外人六盘水鹏程房地产开发有限公司签订《商品房买卖合同》，约定向该公司购买位于钟山区米（项目名称为金山豪景2号楼）2栋210的房屋。现原告六盘水尚邦物业服务有限公司因主张被告蒋开菊差欠其物业费，经索要未果，故诉至法院。一审法院认为，原告主张被告从2014年12月30日开始至2017年4月30日期间未支付物业费，但原告并未举证证明此期间涉案房屋已实际交付给被告使用，故对原告的该请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：驳回原告六盘水尚邦物业服务有限公司的诉讼请求。案件受理费50元，由原告六盘水尚邦物业服务有限公司负担（原告已自愿预交）。本院二审期间，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对有争议的证据，本院认定如下：1、上诉人六盘水尚邦物业服务有限公司提交的小区巡查记录表（2012年-2016年）、电梯维护保养记录、照片（疏通污水管道、化粪池；更换排水管；安装监控）、《关于物业公司安装巡更系统的通知》、《关于检测及维修楼宇对讲呼叫系统的通知》、《责令限期改正通知书》、《消防监督检查记录》，其中小区巡查记录表（2012年-2016年）系上诉人单方制作，对其三性本院不予确认；对电梯维护保养记录、照片（疏通污水管道、化粪池；更换排水管；安装监控）、《关于物业公司安装巡更系统的通知》、《关于检测及维修楼宇对讲呼叫系统的通知》、《责令限期改正通知书》、《消防监督检查记录》可以证明上诉人提供物业服务的事实，且提供物业过程中存在消防栓无水的问题，故对该部分证据的三性本院予以确认。2、上诉人六盘水尚邦物业服务有限公司提交的上诉人上门张贴催缴物业费用的照片、六盘水市物业管理协会出具的《情况说明》、海集君法律咨询服务有限公司贵州分公司负责人《情况说明》、企业信息、《金山豪景小区业主缴交各项费用缴清或欠费情况明细表》、《律师函》、邮寄快递回单及快件跟踪签收截图、《六盘水金山豪景项目收费人员日收费对账表》、（2018）黔0201民初1657、1662、975、969、972、973号案件《民事调解书》、《民事判决书》、《民事裁定书》及对应的民事诉状、证据，证人王某、张某的证言。以上证据相互印证，结合生活常识，可认定上诉人于2015年以来至其搬离期间一直对小区物业服务费进行主张的事实，本院予以采信。3、上诉人六盘水尚邦物业服务有限公司提交的收费票据（业主支付物业费用、水费、门卡、垃圾处置费），该部分票据因系上诉人单方制作，本院不能核对其三性，故本院不予确认。二审经审理查明的事实与一审基本一致，对一审认定的事实本院予以确认。另查明，《前期物业管理委托合同》约定的物业服务费用的为按年交纳，《物业管理委托合同》未约定物业服务费用的交纳期限。被上诉人与案外人六盘水鹏程房地产开发有限公司签订《商品房买卖合同》载明的建筑面积为158.18平方米。上诉人因案涉小区物业费收取问题，曾通过向六盘水市物业管理协会请求协调、上门张贴物业费通知等方式于2015年至2017年搬离小区期间不间断向小区业主主张物业费。上诉人申请的证人张某陈述，上诉人在搬离案涉小区时，指示其对案涉小区实施了断水断电行为。再查明，上诉人于2020年3月23日向钟山区人民法院申请与被上诉人就案涉纠纷进行诉前调解，经委派调解机构调解无果，钟山区人民法院于2020年4月22日对该案立案受理。本院认为，本案二审争议焦点主要是：一、2016年签订的物业服务合同是否有效。二、被上诉人是否应向上诉人支付物管费，支付金额为多少。关于争议焦点1，涉案房屋所在小区成立了业主大会，业主委员会系业主大会的执行机构，根据《物业管理条例》第十五条的规定，其与上诉人签订物业委托合同即系代表业主大会及业主的意思表示，至于业主大会对选聘的物业服务企业是否经过相应比例业主的同意系业主与业主大会之间的问题，不能以此对抗合同相对方。虽然签订该合同时，金山豪景业主委员会备案登记的有效期为两年，其与上诉人签订的合同约定期限为三年，但法律法规对此并无禁止性规定，且原告及该小区业主委员会并未在有效期限内对该合同效力提出异议，故该《物业管理委托合同》合法有效。关于争议焦点2，上诉人在物业服务期间实际履行物业管理服务义务，被上诉人理应承担支付物业服务费用的义务。虽根据合同约定，被上诉人应依据其住房158.18平方米按每月每平方米1元承担从2015年1月14日至2017年4月30日的物业服务费4270.86元，但因上诉人在提供物业服务期间确实存在未能完全履行物业管理服务的情形，在搬离案涉小区时故意对小区断水断电，足见其服务态度存在较大问题，故本院结合本案案情，对于被上诉人应承担的上述物业服务费用本院酌情予以调整为按照合同约定的70%给付，即2989.60元。综上所述，一审判决认定部分事实不清，适用法律错误，应当予以纠正。依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、第二百零六条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于适用》第二条，《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用时间效力的若干规定》第一条第二款规定，判决如下：一、撤销贵州省六盘水市钟山区人民法院（2020）黔0201民初1558号民事判决；二、被上诉人蒋开菊于本判决生效之日起十日内支付上诉人六盘水尚邦物业服务有限公司物业服务费2989.60元；三、驳回上诉人六盘水尚邦物业服务有限公司的其他诉讼请求。如义务人未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费25元，二审案件受理费50元，共计75元，由被上诉人蒋开菊负担。本判决为终审判决。审判长  邓少旭审判员  王秋红审判员  杨 龙二〇二一年四月二日法官助理张冰书记员杨梦虹