浙江省象山县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0225民初8941号 原告：刘光伟，男，1946年12月19日出生，汉族，住象山县。 委托代理人：程显成，浙江素豪（象山）律师事务所律师。 被告：杨之英，男，1992年10月8日出生，汉族，户籍所在地江西省上饶市鄱阳县，现住浙江省象山县。 被告：中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司，住所地：广东省深圳市福田区香蜜湖街道农林路69号深国投广场1栋7楼、11楼，统一社会信用代码：9144030089218633X2。 代表人：尤程明。 委托诉讼代理人：张博文，上海汇业（宁波）律师事务所律师。 被告：宁波市仕优企业服务有限公司，住所地：浙江省宁波市保税区高新商用房A1-304-1室，统一社会信用代码：91330201MA291GK64D， 法定代表人：彭治容，该公司执行董事。 原告刘光伟与被告杨之英、中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司（以下简称平安保险公司）机动车交通故事责任纠纷一案，本院于2020年12月15日立案受理后，依法适用简易程序，于2021年1月6日公开开庭进行了审理。原告刘光伟的委托诉讼代理人程显成，被告平安保险公司的代理人张博文，被告杨之英到庭参加诉讼。本案审理过程中，原告刘光伟申请追加宁波市仕优企业服务有限公司（以下简称仕优公司）为本案被告，本院经审查后依法予以准许，并追加仕优公司为本案被告。本案于2021年2月5日、3月31日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人程显成，被告平安保险公司的代理人张博文，被告杨之英到庭参加诉讼。被告仕优公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。被告平安保险公司于2021年1月5日向本院申请重新鉴定，本院经审查，同意对原告的伤残等级、护理期、营养期、误工期进行鉴定，并委托宁波三益司法鉴定所进行鉴定。本案现已审理终结。 原告刘光伟诉请：1.判令被告平安保险公司在交强险范围内先行赔付原告121200元；2.被告杨之英赔偿交强险外的其他损失，由平安保险公司在商业第三者责任险内向原告赔付371817.46元（已扣除两被告预付的85000元）。审理过程中，原告将第2项诉请变更为：被告杨之英、仕优公司赔偿原告交强险外的其他损失，由平安保险公司在商业第三者责任险内向原告赔付371817.46元（已扣除两被告预付的85000元）。 案件事实 一、无争议的事实 1.事故发生概况：2019年5月21日17时18分许，被告杨之英驾驶浙Ｂ1××××号小型普通客车沿象山县梅龙线由西往东行驶至××镇××村村××路段，与同方向拉着人力三轮车行走至该处的原告发生碰撞，造成原告受伤及车辆损坏的道路交通事故。 2.交警部门责任认定：该事故由被告杨之英负事故的全部责任； 3.投保情况：被告平安保险公司承保了浙Ｂ1××××号小型普通客车的交强险和150万的商业三者险（含不计免赔），事故发生在保险期间内； 4.款项垫付情况：被告杨之英垫付现金28000元和2019年5月21日救护车费用200元，被告平安保险公司垫付67259元。 5.其他赔偿相关的无争议事实：原告住院233天。被告杨之英受雇于被告仕优公司，被告杨之英发生事故时正在履行职务。2021年3月19日，经本院委托，宁波三益司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告构成一处九级伤残和一处十级伤残，误工期限为365日，住院期间需要护理，营养期限为120日（上述期限均包括住院期间）。被告平安保险公司为此支出鉴定费2470元。 二、争议的事实 1.医疗费 原告主张153520.74元，后因重新鉴定，支出医疗费69.2元。 证据：医疗费发票、门诊病历、住院费用汇总清单、宁波惠宁大药房有限公司的发票、收款收据、宁波市新益苑工贸有限公司的发票。 被告平安保险公司质证后认为原告在宁波惠宁大药房有限公司购买的人血白蛋白药品2100元无医嘱或处方单，收款收据245元非正规发票，也没有载明购买人，宁波市新益苑工贸有限公司的发票载明是印刷品住院用品123元，但是没有列明具体明细，是否为医疗用品也不明确，故对上述款项不予认可。另外，本案有非医保用药31498.2元，不在保险理赔范围。被告杨之英认为当时购买保险是被告平安保险公司为顺丰快递的派送员定制的团体险，并承诺都可以理赔医药费，故保险公司不应扣除非医保用药。本院认为，商业三者险中，扣除非医保用药费用的约定系免除责任条款，保险公司应当对投保人、被保险人进行明确说明，但被告平安保险公司未提供证据证明其已履行明确说明义务。鉴此，被告平安保险公司要求扣除非医保用药的辩称主张，本院不予采纳。至于原告在宁波惠宁大药房有限公司购买的人血白蛋白药品2100元，原告之后补交了该公司的证明，证明载明了具体开具处方的医院和医生，考虑到外购药品时由药房收取处方单的实际和购买药品为住院期间，本院对外购药2100元系用于治疗原告疾病予以认定，至于收款收据245元和宁波市新益苑工贸有限公司的发票123元，本院认为被告平安保险公司质证意见成立，对上述费用不予认定。综上，本院确认原告支出医疗费为153221.98元； 2.住院伙食补助费 原告主张23300元（100元/天×233天）。 本院结合原告的住院天数为233天，对原告的该项主张予以确认。 3.营养费 原告主张5400元（30元/天×180天） 证据：原告提供的宁波天童司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》。 基于被告平安保险公司对营养期申请重新鉴定，结合宁波三益司法鉴定所的鉴定意见，本院确认原告的营养费为3600元（30元/天×120天）。 4.护理费 原告主张54233.36元【住院期间：23天×76282元/年÷365天×2人+210天×76282元/年÷365天=53501.89元；出院期间：（240天-233天）×76282元/年÷365天×50%=731.47元】 证据：原告提供的宁波天童司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》、陪护证明。 被告平安保险公司对住院期间需护理无异议，但认为原告伤情无需2人护理。本院结合宁波三益司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，确认原告所需护理天数为233天。在2019年5月22日至2019年6月14日所需2名陪护，已由宁波市李惠利医院出具了证明，故本院予以采纳。综上，原告产生护理费损失为53501.89元（23天×76282元/年÷365天×2人+210天×76282元/年÷365天）。 5.误工费 原告主张：196282元（76282元/年+60000元×2）。 证据：原告提供的宁波天童司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》，象山县大徐镇三角地村民委员会、象山县大徐镇人民政府出具的证明、农村集体土地承包权证、农村土地承包合同。 被告平安保险公司质证认为证明属于证人证言，应出庭接受法庭的质询，再者村民委员会和镇政府无资格证明原告的收入或者损失，土地承包合同等是以家庭为单位的，不能证明实际是由原告个人耕种，且原告发生事故时已逾72岁，故不认可原告的误工费。本院认为，原告提供的证据不足以证明其因交通事故造成误工损失，结合原告的年龄，本院对原告该项主张不予认定。 6.伤残赔偿金 原告主张114199.36元（64886元/年×8年×22%）。 证据：原告提供的宁波天童司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》。 原告提供的宁波天童司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》和本院委托鉴定的由宁波三益司法鉴定所出具的《司法鉴定书》均认为原告构成一处九级伤残、一处十级伤残，结合原告2020年定残时年龄为73周岁，本院确定原告的伤残赔偿金为99924.44（64886元/年×7年×22%） 7.鉴定费 原告主张：鉴定费2600元。 证据：鉴定费发票。 被告平安保险公司表示鉴定费不应由保险公司承担。本院对原告的该项主张予以确认，但鉴定费属于间接损失，不属于保险理赔范围，应由侵权人负担。 8.交通费 原告主张5582元（救护车费用4180元+家属陪护交通费1402元）。 证据：救护车医疗发票、收据、宁波公路汽车客运发票、出租车发票等。 被告平安保险公司对事故当日2019年5月21日产生的救护车费用1580元（1400元+180元）无异议，但之后原告于2019年6月14日、6月25日和7月4日的救护车费用和家属的交通费不予认可。本院认为，原告提供的6月14日的救护车费用600元系收据，非正式救护车医疗发票，本院不予认定，但原告从宁波回至象山住院治疗事实，势必产生交通费，本院对该次交通费用酌定300元。至于其他救护车发票载明的费用2000元，因原告伤情较重，有段时间不能行走、需多次住院治疗等，本院予以认定。之后原告还进行了门诊，根据原告的就诊次数、就诊地点，确认原告支出交通费800元。结合被告杨之英支出的救护车费用200元，本院确认原告交通费损失4880元。 9.残疾辅助器具费 原告主张700元（轮椅费用）。 证据：象山县残疾人辅助器具服务中心出具的发票。 被告平安保险公司质证认为是否需要轮椅无医嘱，而且单凭发票不能确认真实购买了轮椅，故对该费用不予认可。本院认为，根据原告提供的出院记录，可以反映原告有段时间不能行走，之后虽有恢复，但行动不变，购买轮椅系必要支出，本院对该费用予以认定。 10.后续治疗费 原告主张10000元。 证据：原告提供的宁波天童司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》。 被告平安保险公司认为原告年纪较大，也没有医院证明原告必须拆除内固定，请求以实际发生为准。本院采纳被告平安保险公司的意见，对后续治疗费不予认定，原告待实际发生后可另行主张。 11.财物损失 原告主张1200元。 证据：原告配偶蒋佩女出具的证明。 被告平安保险公司和被告仕优公司对该费用不予认可。本院认为原告提供的证据不具有证明力，不能证明其财产损失，故本院对上述费用不予认定。 12.精神损害抚慰金 原告主张：11000元。 本院结合原告因本案交通事故构成九级伤残、十级伤残，以及双方的过错程度，酌定精神损害抚慰金为8000元，在交强险中优先赔偿。 裁判理由与结果 本院认为,被告平安保险公司承保了肇事车辆交强险及商业三者险，故应在交强险和商业三者险范围内赔偿。被告平安保险公司辩称案涉车辆以非营运投保，但实际用于派送快递的营运行为，改变了涉案车辆的用途，增加了车辆的危险性，但并未告知保险公司，所以不承担商业险的赔偿责任。本院认为，被告平安保险公司认可涉案车辆是作为象山顺丰速运公司使用的车辆并通过电子渠道投保，且已在被告平安保险公司多年投保。在平安保险公司未举证证明投保时被告杨之英对车辆性质有选择权或者平安保险公司对此进行过提示的情况下，本院认为被告平安保险公司对涉案车辆用于派送快递应视为明知，故本院对被告平安保险公司的辩称不予采信，被告平安保险公司应在商业险范围内承担赔偿责任。被告杨之英受被告仕优公司雇佣，派遣至象山顺丰速运公司从事派送工作，其在履行职务中发生案涉交通事故，应由雇主即仕优公司承担赔偿责任。综上，原告损失计医疗费153221.98元、住院伙食补助费23300元、营养费3600元、护理费53501.89元、交通费4880元、残疾赔偿金99924.44元、残疾辅助器具费700元、精神损害抚慰金8000元、鉴定费2600元，合计349728.31元。由被告平安保险公司在交强险内赔偿120000元（含精神抚慰金），在商业险内赔偿227128.31元，合计赔偿原告347128.31元，扣除被告平安保险公司已支付的67259元，尚需赔偿279869.31元。被告仕优公司赔偿原告鉴定费2600元。被告杨之英主张其为职务行为，其垫付的28200元要求予以返还，本院对此予以照准。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司赔偿原告刘光伟279869.31元（原告刘光伟应返还杨之英垫付的28200元）； 二、被告宁波市仕优企业服务有限公司赔偿原告刘光伟2600元； 上述款项均定于判决生效后20日内付清； 三、驳回原告刘光伟的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费8695元，减半收取4347.5元，由原告刘光伟负担1578.5元，被告宁波市仕优企业服务有限公司负担2769元。重新鉴定费2470元，由被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司负担（已支付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员 曹赛萍 二〇二一年四月八日 代书记员 俞 艳