宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）宁01民初497号 原告宁夏赛马科进混凝土有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区金凤工业集中区九号路北侧。 法定代表人徐某某，系公司董事长 委托代理人贺某某，宁夏银杜律师事务所律师。 被告河南宏岳建设有限公司，住所地河南省林州市茶店镇明德路9号。 法定代表人李某甲，系公司董事长 委托代理人岳某某，河南新基星湖律师事务所律师。 被告宁夏汇丰投资置业有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区金茂花园5号楼A单元1002号 法定代表人李某乙，系公司总经理 委托代理人哈某某，宁夏海潮律师事务所律师。 原告宁夏赛马科进混凝土有限公司与被告河南宏岳建设有限公司（以下简称宏岳公司）、宁夏汇丰投资置业有限公司（汇丰公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年7月13日受理后，依法组成合议庭，于2016年10月25日公开开庭进行了审理。原告宁夏赛马科进混凝土有限公司的委托代理人贺某某，被告宏岳公司的委托代理人岳碧玉、汇丰公司的委托代理人哈锐到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告宁夏赛马科进混凝土有限公司诉称，2014年7月1日，原告与第一、第二被告签订《商品混凝土买卖合同》约定由原告为第一被告承建的"彩虹湾东区"项目工程供应混凝土；原告与第一被告之间的混凝土供货量及价款结算，以第一被告现场人员签字认可的数量为准；第一被告与第二被告之间施工用混凝土结算以图纸核定数量和定额损耗之和为准；如原告与第一被告结算的混凝土供货量超出第一、第二被告结算的施工用混凝土量，超出部分由第一被告自行承担。每次付款时，第一被告向原告支付结算数量30%的现款，另外70%部分以第二被告所持有物业抵顶。对于结算数量30%部分的现款支付方式为，先由第二被告以支付工程款的方式付至第一被告指定帐户后，再由第一被告于收款当日支付给原告。合同还对所供混凝土的型号、单价等事项进行了具体约定。 合同签订后，原告如约履行了供货义务。经与第一被告结算确认，截止2016年5月11日，原告共供应混凝土20999立方米，货款总计7502242.5元，截至起诉之日止，被告分文未付。原告为此与二被告多次协商未果，故诉至法院，请求判令：一、第一、第二被告共同向原告支付商品砼货款7502242.5元，并承担逾期付款利息35765元（自2016年5月12日起暂计算至2016年6月21日，应计算至货款付清之日止），合计7538006.5元；二、诉讼费由二被告承担。 原告为证明其主张，提交了下列证据： 证据一、《彩虹湾（东区）商品混凝土买卖合同》，证明2014年7月1日，原告与二被告签订《彩虹湾（东区）商品混凝土买卖合同》，约定由原告为第一被告承建的"彩虹湾东区"项目工程供应混凝土，合同还对所供混凝土的结算依据、付款方式、违约责任、权利义务等事项进行了具体约定。 被告宏岳公司对该证据的真实性、合法性无异议，证明目的有异议，根据合同约定，70%货款由汇丰公司用房屋抵顶，30%货款支付的前提条件是汇丰公司将30%货款打入公司账户，但目前汇丰公司没有打款。原告要求支付30%货款条件不成就。 被告汇丰公司对证据真实性、合法性、关联性及证明目的无异议。 证据二、2-1《彩虹湾东区结算汇总表》、2-2《商砼结算单》，证明经结算确认，截止2016年5月29日，原告共供应混凝土20999立方米，货款总计7502242.5元。 被告宏岳公司对2-1真实性和证明目的有异议，经核对施工单位印章，不是其公司合法备案印章，汇总表上一行字像是杨学忠签字，但并未确认货款总数，证明目的无法成立。对2-2数额有异议，不是原告起诉的7502242.5元，证明目的不能成立。 被告汇丰公司对2-1真实性有异议，通过核实商混数量为7421877.5元。对2-2不认可。 证据三、3-1《发票接受单》5份、3-2《发票》6份，证明原告已向第一被告出具商品砼价款总计7426222.5元。 被告宏岳公司对该证据真实性无异议，但证明目的有异议，经过核对开具发票总数是6961477.5元，并不是原告陈述的7502242.5元。 被告汇丰公司认为该证据与其无关。 证据四、《补充协议》1份，证明2014年9月25日，原告与第二被告就70%商砼货款以物业抵顶给白咏薇的原因及具体方式进行约定，原告同意将物业办理在白咏薇名下的条件是：银川市兰山砂石厂同步以等同价值的砂石料代白咏薇向原告偿付该部分款项，银川兰山砂石厂不同意接收物业、供应砂石料而没有在该协议上签章。 被告汇丰公司对该证据的真实性无异议，被告按照三方约定将70%货款以开发项目房屋抵顶给白咏薇，证明目的部分有异议。实际上砂石厂无法如约将砂石料供应给原告，并非砂石厂不同意接受物业。 被告宏岳公司对证据真实性有异议，无原件核对。该证据无法改变2014年7月1日三方合同；对证明目的有异议，该证据证明了汇丰公司按照三方协议约定，履行了70%货款支付义务。 被告宏岳公司辩称，原告要求其支付商砼款7502242.5元，没有事实依据，不应当支持。按照合同约定，汇丰公司将30%的货款打到其公司账户，再由其公司转付给原告公司，但汇丰公司没有将商砼款打入。原告要求其公司支付逾期付款利息35764元是错误的，货款的支付义务人是汇丰公司，逾期付款违约行为也应由汇丰公司承担。宏岳公司请求法庭驳回原告诉讼请求。 被告宏岳公司未提交证据。 被告汇丰公司辩称，原告诉请无事实依据，双方在2016年4月6日定案单上确认商砼款总计7421877.5元，按照合同约定30%现金支付，70%房屋抵顶，原告没有在付款确认书签字。截至目前共计付款264225元，剩余70%商砼款被告按合同约定，用彩虹湾小区房屋抵顶。其按照约定支付货款，故对原告诉求的逾期利息损失不认可。 被告汇丰公司为证明其主张，提交了下列证据： 证据一、商品混凝土买卖合同、彩虹湾东区商品混凝土买卖合同（三方协议）各一份，证明合同约定付款方式为百分之三十支付现金，百分之七十抵顶房屋，合同约定原告确定的顶房最终受让人为白咏薇，合同约定在合同履行期间内不得变更或解除合同，变更当然包含付款方式。 原告对合同真实性、关联性认可，对于2013年签订合同效力不认可。2014年三方协议明确三方协议签订后，原合同也就是第二被告和原告签订的彩虹湾商砼买卖合同自行废止，对证明目的有异议，2013年合同及合同约定履行方式已解除，故对原被告不应有约束力。 被告宏岳公司对该证据无异议。 证据二、工程结算审定定案单一份，证明工程结算审定定案单显示商砼款7421877.5元，30%现金付款2226563.3元，70%抵顶为5195314.3元。 原告对该证据的证据真实性、合法性、关联性无异议，证明目的有异议，该证据备注栏证明了截至2015年12月22日前，原告向被告彩虹湾东区项目商砼供货价，但不包括2016年新增的商砼供货量和金额。 被告宏岳公司对该证据的真实性、合法性、关联性无异议，但需要补充，从证据可以证明涉及到本案的商砼款，是汇丰公司和原告直接结算的。 证据三、宁夏赛马科进混凝土有限公司收据4张，证明被告通过银行转账，承兑汇票付款等方式向原告支付款项共计7811996元，其中本案264225元支付在混凝土款中。 原告对该证据的真实性、合法性、关联性无异议，证明目的有异议。该证据收据和金额已计入彩虹湾西区应付货款中。 被告宏岳公司对该证据的真实性、合法性、关联性和证明目的无异议。 证据四、2015年8月20日工程款抵顶房款物业协议书，2015年8月28日工程款抵顶放款物业协议书，彩虹湾15号楼商品房预售许可证各一份，证明两份工程款抵顶房款物业协议书约定抵顶的房产为彩虹湾小区15号楼10套营业房和1号楼1-101、3号楼1单元的104、304房屋，房屋单价均按照商品混凝土买卖合同中约定的彩虹湾售楼部当其销售价格为准，总价款为22002729元，其中包括本案以房抵顶70%商砼款。2015年4月29日被告取得彩虹湾15号商品房预售许可证，及抵顶的15号楼房产均可进行房屋备案登记。涉案土地没有抵押的权利限制。 原告对两份协议书的真实性、合法性不认可，原告无法判断该协议的签约人是否真实，且该协议中白咏薇无权代表原告，对顶账金额、房屋价格、具体房源进行磋商达成协议。对许可证和土地证的真实性、合法性、关联性认可，证明目的部分有异议，三份许可证均载明该住宅楼1、3、15号均作抵押。 经审查，原告提交的证据一、证据二、证据三、证据四，被告汇丰公司提交的证据一、证据二、证据三、证据四真实有效，本院予以采信。 经审理查明，2014年7月1日，原告（乙方）与被告宏岳公司（甲方）、汇丰公司（丙方）签订了《彩虹湾（东区）商品混凝土销售合同三方协议》（编号FD-CL-CW-204-001），协议第二条约定由原告向彩虹湾项目供应商砼，供应方量暂估为25000立方米。第四条约定结算方式：4.1甲乙双方的结算以实际发货到现场并经甲方现场人员签字认可的数量为结算依据；4.2丙方与甲方的结算以图纸核定数量和定额耗损之和为准。第五条付款方式：5.1甲乙丙三方约定，乙方供应混凝土按东西区累计达到10000方付款一次，每次支付30%现金，70%材料款以丙方所持物业抵顶；5.2甲方给乙方出具的结算单作为丙方挂账及付款的依据，但结算数量超过图纸核定数量和定额耗损之和的部分由甲方自行承担，丙方有权在应付甲方的工程款中予以扣除；5.3每笔货款支付前，乙方给甲方开具100%的材料发票，甲方开具100%工程款发票给丙方，丙方将现金付款部分以工程款直接汇入甲方指定账户，同时甲方承诺当日将该笔货款全额支付给乙方，不得扣留和挪作他用;5.4甲乙丙三方约定每次结算支付现金部分的80%，剩余20%在项目主体封顶后60日内支付；5.5甲乙丙三方约定，甲方支付乙方70%的材料款，以丙方所持有的物业抵顶材料款，同时乙方指定白咏薇为该物业最终受让人。第十一条违约责任：11.1三方均应当按照合同约定履行合同义务，不得擅自变更或解除合同，如有违约按照本合同有关规定执行；11.2甲乙丙三方有一方未按约定履行合同义务，应由违约方承担合同总价款千分之二的违约金；11.3乙方必须保证商砼的及时供应、连续浇筑，否则每延误一次乙方除承担由此造成的全部损失外还需要承担每次10000元的违约金。 合同签订后，原告按照合同约定向被告供应了混凝土。2016年1月17日，原告与宏岳公司形成"彩虹湾东区结算汇总表"，载明从2014年7月5日至2015年12月22日混凝土发生量20755.5立方米，价值7421877.5元。此外，2016年4月19日至2016年5月11日，原告给宏岳公司供应商砼53590元；2016年5月25日至2016年5月29日，原告给宏岳公司供应商砼26775元。原告累计向宏岳公司供应商砼7502242.5元。原告出具的由被告宏岳公司签收的"发票接收单"载明就彩虹湾东区原告向被告宏岳公司开具发票总金额6961117.5元，另6张发票载明的金额为465105元，共计7426222.5元。 2014年9月29日，原告向被告汇丰公司收取商砼款3000000元，2014年12月16日，原告向被告汇丰公司收取商砼款11996元，2014年12月26日，原告向被告汇丰公司收取商砼款4000000元，2014年12月29日，原告向被告汇丰公司收取商砼款800000元，总计7811996元。被告汇丰公司认为其中264225元支付的是涉案商砼，其余部分支付彩虹湾西区商砼款，原告认为7811996元其已计入彩虹湾西区工程之中。 另查明，2014年9月25日，汇丰公司（甲方）、原告（乙方）和银川市兰山石料厂（丙方）签订《补充协议》，基于乙方给甲方"彩虹湾项目"供应混凝土，双方约定商品混凝土总货款70%甲方以其名下的物业抵顶给乙方指定办理在白咏薇名下。现就以上抵顶物业的处理方式，做如下补充：一、丙方同意甲方及乙方在上述项目中以商品混凝土总货款70%的抵顶甲方物业并办理在白咏薇名下，丙方承诺以等同价值的砂石料代白咏薇向乙方偿付此部分款项。二、丙方按照乙方向甲方供应混凝土(70%)的进度同步向乙方供应砂石料，丙方按月向乙方挂账并按乙方要求开具发票。乙方按照甲方所认可的商砼结算单金额比例（70%)直接下丙方砂石料款。三、丙方给乙方供应的砂石料质量必须符合乙方的要求，双方另行签订砂石料采购合同。丙方将根据乙方安排站点及时供应砂石料，在上述抵顶款项(70%混凝土款）没有偿付完毕之前，不得中途停止供应砂石料。原告与汇丰公司在该协议上签章，银川市兰山砂石厂未在该协议上签章或签字。 2015年8月20日，被告汇丰公司（甲方）与白咏薇（乙方）签订《工程款抵顶房款（物业）协议书》，约定甲方依据与宁夏赛马科进混凝土有限公司签订的《彩虹湾（东区）商品混凝土买卖合同》（编号FD-CL-CW-204-001）及《彩虹湾（西区）商品混凝土买卖合同》（编号FD-CL-CW-204-002）第五条1-5款的约定，根据合同约定的付款节点，本次以房屋抵顶工程款20124580元，附表中对房屋位置、面积、销售总价、抵顶价、抵顶总价作出了约定。2015年8月28日，被告汇丰公司（甲方）与白咏薇（乙方）签订《工程款抵顶房款（物业）协议书》，约定甲方依据与宁夏赛马科进混凝土有限公司签订的《彩虹湾（东区）商品混凝土买卖合同》（编号FD-CL-CW-204-001）及《彩虹湾（西区）商品混凝土买卖合同》（编号FD-CL-CW-204-002）第五条1-5款的约定，根据合同约定的付款节点，本次以房屋抵顶工程款1877699元，附表中对房屋位置、面积、销售总价、抵顶价、抵顶总价作出了约定。 本院认为，原告与被告宏岳公司、汇丰公司签订了《彩虹湾（东区）商品混凝土销售合同三方协议》，系当事人的真实意思表示，不违反法律的规定，合法有效，对当事人具有约束力。原告依据该合同的约定，共向彩虹湾东区供应混凝土价值7502242.5元。二被告依约负有向原告支付对价的义务。但三方协议第五条约定的付款方式：支付30%现金，70%材料款以物业抵顶，且每笔货款支付前，原告应给被告宏岳公司开具100%的材料发票；每次支付现金部分的80%，剩余20%在项目主体封顶后60日内支付；原告指定白咏薇为抵顶物业最终受让人。原告向被告宏岳公司开具发票总7426222.5元。 关于以现金支付30%的商砼款。双方均认可现金部分的支付条件成就，被告应当以现金方式支付原告混凝土款2250672.75元（7502242.5×30%），原告已经收到被告现金7811996元。被告汇丰公司认为涉案彩虹湾东区其以现金支付264225元，原告认为其将7811996元计入彩虹湾西区工程之中。因原告出具的收款收据仅载明收到商砼款的钱数并没有载明收到的是西区还是东区的商砼款，故对原告的该主张本院不予采信。就涉案彩虹湾东区被告还应支付1986447.75元（2250672.75元-264225元）。被告迟延付款构成违约，原告请求从2016年5月12日按照年息4.35%标准计算逾期付款利息，符合法律规定，本院予以支持。 关于70%以物业抵顶部分的商砼款。三方协议明确约定70%的商砼款以物业抵顶，且约定白咏薇为原告指定的最终受让人；原告与汇丰公司签订的《补充协议》再次明确70%的商砼款以物业抵顶并办理在白咏薇名下，该约定属于向第三人履行的合同。如被告不能按约履行，应当向原告承担违约责任。虽然被告汇丰公司与白咏薇签订了顶房协议，但拟抵顶的房屋尚未办理产权手续。原告可以要求被告停止向第三人白咏薇履行抵顶手续，但其提交的证据不足以改变三方协议关于付款方式的约定。银川兰山砂石厂能否给原告供应砂石料属于另一个法律问题，三方协议并没有将银川兰山石料厂给原告供应砂石料作为抵顶物业的前提条件，现原告仅以银川市兰山砂石厂不能按照约定向其供应砂石料为由要求被告向以现金方式其支付该部分的商砼款，不符合三方合同约定，本院不予支持。 综上，双方当事人应当按照合同的约定30%以现金支付，70%以物业抵顶。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百六十一条之规定，判决如下： 一、被告河南宏岳建设有限公司、宁夏汇丰投资置业有限公司于本判决书生效之日其十日内支付原告宁夏赛马科进混凝土有限公司商砼款1986447.75元及逾期付款利息（逾期付款利息以1986447.75元为基数按照银行同期贷款基准利息年息4.35%从2016年5月12日计算至本判决确定的给付之日止）； 二、驳回原告宁夏赛马科进混凝土有限公司的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 案件受理费64566元，由被告河南宏岳建设有限公司、宁夏汇丰投资置业有限公司负担47551元，由原告宁夏赛马科进混凝土有限公司负担17015元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。 审 判 长  高卫国 审 判 员  解 杰 人民陪审员  马桂林 二〇一七年六月二日 书 记 员  王 兰