安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖12民终1666号 上诉人（原审原告、原审互为被告）：汤爱章，男，1971年10月2日出生，汉族，住江西省鹰潭市余江县。 上诉人（原审被告、原审互为原告）：阜阳市永尚门业有限公司，住所地安徽省阜阳市颍上县六十铺镇工业园大胡庄马小村西50米，统一社会信用代码91341200MA2P08N01K。 法定代表人：丁华彪，系该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：王鑫，安徽大森（阜阳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱慧，安徽大森（阜阳）律师事务所实习律师。 上诉人汤爱章与上诉人阜阳市永尚门业有限公司（简称阜阳永尚门业公司）劳动争议一案，均不服安徽省颍上县人民法院（2020）皖1226民初10551号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 汤爱章上诉请求：1、撤销一审判决第三项，改判支持其要求阜阳永尚门业公司给付加班工资63949.8元、经济赔偿金1.3万元的诉讼请求；2、阜阳永尚门业公司承担一审和二审诉讼费。事实和理由：1、其一审提交的微信聊天记录足以证明加班的事实。阜阳永尚门业公司提出异议，应提供证据证明；举证不能应承担不利后果。一审直接驳回错误。2、一审驳回其经济赔偿金1.3万元的诉讼请求适用法律错误。阜阳永尚门业公司无故将其辞退，违法解除劳动关系，应依法支付经济赔偿金。 阜阳永尚门业公司辩称：劳务关系情形下，不存在加班费；即使存在劳动关系，汤爱章也无证据证明加班事实。一审未认定加班正确。一审对解除劳动合同的认定正确。 阜阳永尚门业公司上诉请求：1、撤销一审判决第一、二、四项；2、变更判决第三项为驳回汤爱章全部诉讼请求；3、改判其公司与汤爱章不存在劳动关系，其公司不需支付汤爱章双倍工资差额。4、阜阳永尚门业公司承担一审和二审诉讼费。事实和理由：1、其公司与汤爱章间不存在劳动关系。汤爱章虽在其处做工，但汤爱章有工就做，无工就休息，想做就做；其公司对汤爱章管理比较松散，不存在人身依附性。其公司对汤爱章的用工缺乏稳定性、持续性；双方就不同的工作量、工作天数约定报酬，不存在管理情形。汤爱章在其公司干活才有钱，是按其公司要求的时间和地点提供劳务。汤爱章在一审也未举出确切的证据证明存在劳动关系。2、一审判决其公司支付汤爱章双方工资差额无事实和法律依据。即使存在劳动关系，汤爱章于2019年2月17日入职时就应当知道权利被侵害，汤爱章于2020年9月提出仲裁，已经超过仲裁时效。 汤爱章辩称：颍上县劳动争议仲裁委员会和一审法院均认定了劳动关系的事实。一审对双倍工资的判决事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉。 汤爱章向一审法院起诉请求：1、解除劳动关系；2、判决阜阳永尚门业公司为其缴纳2019年2月至2020年1月的社会养老保险费；3、判决阜阳永尚门业公司支付2019年3月至2020年1月9个月的双倍工资58500元（9个月）；4、判决阜阳永尚门业公司支付加班工资63949.8元；5、判决阜阳永尚门业公司支付解除劳动合同经济赔偿金1.3万元；6、案件受理费由阜阳永尚门业公司负担。 阜阳永尚门业公司向一审法院起诉请求：1、双方不存在劳动关系；2、其公司无需支付汤爱章双倍工资；3、其公司无需为汤爱章办理社会保险；4、判决案件诉讼费等其他费用由汤爱章负担。 一审法院认定事实：汤爱章于2019年2月17日入职阜阳永尚门业公司工作，工种为电焊工。月工资6500元，在汤爱章入职阜阳永尚门业公司工作期间，双方没有签订劳动合同，阜阳永尚门业公司未给汤爱章办理社会养老保险，2020年1月10日汤爱章离职。2020年9月汤爱章向颍上县仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1、解除双方劳动关系；2、阜阳永尚门业公司为汤爱章补缴社会养老保险金；3、阜阳永尚门业公司支付汤爱章因未签订劳动合同双倍工资65000元；4、阜阳永尚门业公司支付加班费63949.8元；5、阜阳永尚门业公司支付经济赔偿金13000元。颍上县劳动争议仲裁委员会以颍劳仲案字（2020）54号仲裁裁决书裁决：一、阜阳市永尚门业有限公司支付汤爱章双倍工资32500元（6500元×5个月）；二、解除双方劳动关系；三、驳回汤爱章其他仲裁请求。仲裁裁决后，汤爱章、阜阳永尚门业公司均不服裁决，先后提起诉讼，一审依据法律规定将二案并案审理。 一审认为，一、关于双方是否存在劳动关系问题，劳动关系是劳动者与用人单位之间形成的相对稳定的具有劳动内容的权利义务关系，认定劳动关系，应考虑劳动者与用人单位之间是否有建立劳动关系的合意，结合劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥与监督，劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分，用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件，以及向劳动者支付报酬等因素综合认定。汤爱章2019年2月17日进入阜阳永尚门业公司处工作，从事电焊工。2020年1月10日离职，双方维持10个多月的劳动关系，且汤爱章的平时工作由阜阳市永尚门业有限公司安排，其工资由阜阳市永尚门业有限公司发放，双方之间的用工具有长期性、稳定性，符合劳动关系特征，故应当认定双方自用工之日即2019年2月17日起至2020年1月10日间，存在事实劳动关系。二、关于双倍工资及仲裁时效问题。汤爱章要求阜阳永尚门业公司支付未签订劳动合同双倍工资的诉讼请求，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”又依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”上述规定可以看出，劳动合同法第八十二条规定的“二倍工资”中加付的一倍工资具有惩罚性赔偿金性质，不属于劳动报酬。用人单位自用工之日起超过一个月未与劳动者订立书面劳动合同，劳动者要求用人单位支付二倍工资的，劳动者申请仲裁的时效为一年，劳动者请求用人单位支付未签订劳动合同二倍工资可视为定期给付之债，应当作为整体之债对待，仲裁时效应从用人单位与其补订劳动合同之日或视为双方已订立无固定期限劳动合同之日起计算。汤爱章与阜阳永尚门业公司自2019年2月17日起形成事实劳动关系，申请劳动争议仲裁时效应当从满一年之日计算仲裁时效，故该项诉讼请求未超过了法律规定的一年的仲裁时效。汤爱章要求阜阳市永尚门业有限公司支付9个月双倍工资，予以支持。三、关于汤爱章要求阜阳永尚门业公司支付加班工资问题，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”汤爱章未提交有效证据，足以证明存在加班的事实，故对其主张的加班工资，不予支持。四、关于汤爱章主张阜阳永尚门业公司支付经济赔偿金问题。经济赔偿金是对用人单位违法解除或者终止劳动合同的处罚，双方虽然存在劳动关系，但未签订书面劳动合同，法律也未规定在用工一年内可以推定双方存在劳动合同关系（法律规定超过一年不签订劳动合同，可以推定双方已经建立无固定期限劳动合同）。况且汤爱章也没有提供证据证明系阜阳永尚门业公司违法解除劳动合同的事实。故对汤爱章这一要求缺乏事实依据与法律依据，不予支持。五、汤爱章请求阜阳永尚门业公司为其缴纳社会养老保险费问题，非人民法院民事案件受理范围，不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条的规定，判决：一、解除汤爱章与阜阳市永尚门业有限公司之间的劳动关系；二、阜阳市永尚门业有限公司于判决生效之日起三十日内支付汤爱章双倍工资差额58500元（6500元×9个月）；三、驳回汤爱章的其他诉讼请求；四、驳回阜阳市永尚门业有限公司的其他诉讼请求。案件的受理费人民币10元，因适用简易程序减半收取5元由阜阳市永尚门业有限公司负担。 二审中，汤爱章为支持其上诉请求向本院提交两组证据：证据一、银行账户对账单两页，微信转账记录截图打印件两页，拟证明其工资发放情况。证据二、录音光盘两张，拟证明阜阳永尚门业公司的股东丁开放答应支付其双倍工资；丁开放及阜阳永尚门业公司老板娘张玲要求其加班；其与公司存在事实劳动关系，公司不给员工签订劳动合同。证据三、安徽省芜湖市人民检察院民事监督案件受理通知书，拟证明其不是劳动碰瓷，不存在违反法律规定的情形，系依法维权。 阜阳永尚门业公司质证称：对证据一，对账单仅有两笔显示对方户名，为“张玲”，其他标注出的记录未显示对方户名，转账中属于其公司支付的，均是劳务费；对于微信转账记录，也是劳务报酬，且发放不规律，符合劳务关系的情形。对证据二、第一张光盘中录音环境嘈杂，无法辨认声音来源，不能达到证明目的；汤爱章陈述自认自己干一天挣一天的钱，与其公司在一审陈述相符，汤爱章与其公司不存在人身依附关系，只是一种临时用工，并未建立劳动关系。对第二张光盘中的录音、视频的意见，达不到证明目的，双方系劳务关系，不存在劳动法上的加班，且仅是对工作时间、内容进行协商，不能证明公司安排加班。证据三系复印件真实性请法庭核实，关联性不予认可。证据均超过举证期限。 阜阳永尚门业公司未提交新证据。 本院对汤爱章提交的证据认定如下：证据一的转账单中除了标注转账方为“张玲”的两笔，其他标注出的几笔均未能明确转账方的信息与阜阳永尚门业公司有关，不予认定。张玲转账的两笔及微信转账记录结合一审中的聊天记录、考勤表能证明相关款项系阜阳永尚门业公司支付汤爱章的工资。证据二第一张光盘中的录音仅能证明争议发生后双方进行协商的事实；第二张中的录音系对加班安排、协商的过程，不能证明汤爱章具体加班的事实；视频系对工作期间的记录；录音及视频能证明汤爱章与公司存在劳动关系。证据三系复印件，真实性无法核实；即使属实，也仅能证明其对法院生效判决不服，申请检察院进行监督，且检察院已经受理。 本院另查明：汤爱章曾于2017年4月7日起诉江苏步胜门业有限公司，2018年4月23日起诉江苏泽娟门业有限公司，2019年起诉芜湖市永豪金属门窗有限公司，纠纷均涉及未签订劳动合同的二倍工资。上述纠纷相关文书均经中国裁判文书网公布。 本院对一审法院查明的其他事实予以确认。 本院认为，汤爱章一审举证的工资单、考勤表等证据能证明其与阜阳永尚门业公司存在劳动合同关系。然而通过汤爱章一系列的诉讼行为，能够查实其进入用人单位工作一段时间后，就起诉用人单位要求支付未签订劳动合同的二倍工资、加班费、解除劳动合同的补偿金等，诉求高度雷同，且工作时间均未满一年，反映出汤爱章明知不签订劳动合同可以获得工资以外的经济利益，其主观上具有不签订劳动合同的故意，仅是恶意利用《中华人民共和国劳动合同法》中对善意劳动者倾向性保护条款谋取非法利益。因此，鉴于汤爱章主观上违背诚实信用原则，并非善意的劳动者，对其要求阜阳永尚门业公司支付未签订劳动合同二倍工资的诉求应予驳回，故本院对阜永尚门业公司上诉称其公司不需支付汤爱章二倍工资差额的上诉请求予以支持。汤爱章举证的聊天内容系群成员通知记录，录音也仅是要求其加班，仅凭该内容不能证明其加班的事实，时长亦无法明确，故一审法院未予支持正确，本院对汤爱章要求支付加班费的上诉请求不予支持。汤爱章还上诉称阜阳永尚门业公司无故将其辞退，要求支付经济赔偿金，但其并未举证证明阜阳永尚门业公司具体的违法解除情形，故本院对汤爱章的该项上诉请求亦不予支持。 综上，汤爱章的上诉请求不能成立，应予驳回；阜阳市永尚门业有限公司关于不支付二倍工资差额的上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持安徽省颍上县人民法院（2020）皖1226民初10551号民事判决第一、四项； 二、撤销安徽省颍上县人民法院（2020）皖1226民初10551号民事判决第二项； 三、驳回汤爱章的其他诉讼请求。 一审案件受理费减半收取5元，由阜阳市永尚门业有限公司负担；二审案件受理费20元，由汤爱章负担10元，阜阳市永尚门业有限公司负担10元。 本判决为终审判决。 审判长  邵静怡 审判员  关 岚 审判员  黄发全 二〇二一年四月七日 法官助理李秋霄 书记员宋振华 附：本判决适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。