山东省德州市德城区人民法院刑 事 判 决 书（2016）鲁1402刑初87号公诉机关德州市德城区人民检察院。被告人董某某，德州学院机电系学生。因涉嫌犯贩卖淫秽物品牟利罪于2015年10月28日被刑事拘留，因涉嫌犯贩卖淫秽物品牟利罪、传播淫秽物品罪于同年12月4日被逮捕。现羁押于德州市看守所。辩护人韩光磊、黄鹏，山东众成清泰（德州）律师事务所律师。被告人王某甲，山东华宇工学院电气工程系学生。因涉嫌犯贩卖淫秽物品牟利罪于2015年11月3日被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现羁押于德州市看守所。辩护人张宁、王敏，山东鑫大公律师事务所律师。德州市德城区人民检察院以德城检公刑诉（2016）86号起诉书指控被告人董某某犯贩卖淫秽物品牟利罪、传播淫秽物品罪，被告人王某甲犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2016年3月16日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于2016年4月7日公开开庭审理了本案。德州市德城区人民检察院指派代理检察员石彤、书记员赵福松出庭支持公诉，被告人董某某及其辩护人韩光磊、黄鹏、被告人王某甲及其辩护人王敏到庭参加诉讼。现已审理终结。德州市德城区人民检察院指控，“一、贩卖淫秽物品牟利罪2015年10月份，被告人董某某通过号码为76×××26的QQ号在网上购买内有淫秽视频的百度云盘账号若干，通过QQ号联系将账号为bnmjar、cdeoyo、frfwsr、suwdrl、kkz56×××85@163.com的百度云盘转卖给被告人王某甲，被告人王某甲又将账号为bnmjar、cdeoyo、frfwsr、suwdrl的百度云盘转卖给他人。经德州市公安局淫秽物品审查鉴定书认定，账号为kkz56×××85@163.com的百度云盘内的4252部视频中3541部视频均为淫秽物品，账号为bnmjar的百度云盘内的4444部视频中2955部视频为淫秽物品，账号为cdeoyo、frfwsr、suwdrl的百度云盘内送检的262部视频中250部视频为淫秽物品。二、传播淫秽物品罪2015年10月份被告人董某某利用号码为760972936的QQ号建立号码为494349574的QQ群，案发时群内成员达60余人，该群共上传39部淫秽视频。德州市公安局淫秽物品审查鉴定书认定，以上39部视频均为淫秽物品”。就指控的上述事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人董某某、王某甲以牟利为目的，贩卖淫秽物品，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款之规定，构成贩卖淫秽物品牟利罪；被告人董某某传播淫秽物品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十四条第一款之规定，构成传播淫秽物品罪。提请本院依法判处。公诉人在庭审中称，被告人董某某、王某甲认罪态度较好。被告人董某某、王某甲对公诉机关的指控无异议。均未提交证据。被告人董某某的辩护人辩称，（一）对于公诉机关指控被告人董某某犯贩卖淫秽物品牟利罪的定性没有异议，但认为其行为不属于情节特别严重的情形，应当在三年以下量刑。（二）被告人董某某有以下量刑情节：1、董某某如实供述所犯罪行，且没有前科；2、董某某主观恶性不深，社会危害性较小；3、董某某获利数额较小；4、董某某协助司法机关抓捕同案犯，应当认定为有立功表现。（三）公诉机关指控被告人董某某传播淫秽视频达39部，实际董某某个人只上传15部，而本罪的立案标准是40部，故公诉机关指控被告人董某某犯传播淫秽物品罪证据不足。其未提交证据。被告人王某甲的辩护人辩称，1、被告人王某甲贩卖淫秽物品牟利的行为不属情节特别严重；2、王某甲的主观恶性较小，其行为社会危害性较小；3、王某甲系初犯，一贯表现良好；4、王某甲如实供述犯罪事实，认罪态度较好。其提交了村委会证明等证据。经审理查明，（一）贩卖淫秽物品牟利事实2015年10月份，被告人董某某使用号码为76×××26的QQ号在网上购买内有淫秽视频的百度云盘账号若干，通过QQ号联系，将账号为bnmjar、kkz56×××85@163.com的百度云盘账号转卖给被告人王某甲，并从中牟利；被告人王某甲又将账号为bnmjar的百度云盘账号转卖给他人（王某乙），并从中牟利。经鉴定，账号为kkz56×××85@163.com的百度云盘内的4252部视频中3541部视频均为淫秽物品，账号为bnmjar的百度云盘内的4444部视频中2955部视频为淫秽物品。（二）传播淫秽物品事实2015年10月份，被告人董某某使用号码为76×××26的QQ号建立号码为494349574的QQ群，案发时群内成员达60余人，该群共上传39部淫秽视频。经鉴定，以上39部视频均为淫秽物品。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：（一）书证1、受案登记表，证实了本案来源系工作中发现。2、被告人董某某微信交易记录、交易截图，证实被告人董某某贩卖百度云盘账号和密码的截图、微信交易记录截图、收到微信付款情况，以及其和被告人王某甲聊天记录内容。3、被告人王某甲微信交易记录、交易截图，证实被告人王某甲在网上贩卖百度云盘账号收到付款的截图。4、百度云盘账号，证实被告人董某某卖给被告人王某甲的部分百度云盘账号。5、中国建设银行股份有限公司德州分行个人信息查询表，证实被告人董某某、王某甲银行账户交易记录情况。6、被告人董某某支付宝交易记录，证实被告人董某某支付宝交易记录情况。7、被告人王某甲支付宝交易记录，证实被告人王某甲支付宝交易记录情况。8、证人刘某购买百度云盘账号交易记录、截图，证实刘某从被告人董某某处购买百度云盘账号时，与董某某的聊天记录及付款情况，以及百度云盘里面的内容。9、证人陈某甲购买百度云盘账号交易记录、截图，证实陈某甲从被告人王某甲处购买百度云盘账号时，与王某甲的聊天记录及付款情况、百度云盘账号截图，以及百度云盘里面的内容。10、证人陈某乙向购买百度云盘账号交易记录、截图，证实陈某乙向从被告人王某甲处购买百度云盘账号时，与王某甲的聊天记录及付款情况、百度云盘账号截图，以及百度云盘里面的内容。11、证人李某购买百度云盘账号交易记录、截图，证实李某从被告人王某甲处购买百度云盘账号时，与王某甲的聊天记录及付款情况、百度云盘账号截图，以及百度云盘里面的内容。12、证人王某乙购买百度云盘账号交易记录、截图，证实其从QQ号为12×××43的网友处购买百度云盘账号时，与该网友的聊天记录、付款情况。13、扣押清单，证实德州市公安局德城分局网络安全保卫大队在被告人王某甲处扣押华为牌手机1部、华硕牌笔记本电脑1台；在被告人董某某处扣押金色苹果牌6S手机1部、DELL牌台式电脑1台。14、“好好学习-黄在群”QQ群截图，证实被告人董某某所建立的QQ群内的文件以及群内上传视频情况。15、德州市公安局黄河涯派出所出具的证明信，证实被告人董某某、王某甲在户籍所在地表现情况。16、德州市公安局德城分局网络安全保卫大队出具的证明材料，证实了被告人董某某、王某甲被抓获的经过。17、户籍证明信，分别证实被告人董某某出生于1995年5月12日、被告人王某甲出生于1996年2月10日，均具有完全负刑事责任年龄等基本情况。（二）证人证言1、薛某的证言，证实其是德州学院学生，2015年10月份，被告人董某某建了一个QQ群，群成员在里面发淫秽信息，其也被加进群里，成为群管理员之一，但其没有上传过淫秽视频。2、乔某的证言，证实其是德州学院学生，2015年10月份，被告人董某某建了一个QQ群，目的是为了看黄片，其是群管理员之一，其和董某某等人也上传过39部淫秽视频。另外被告人董某某还在网上贩卖百度云盘账号挣钱。3、周某的证言，证实其是德州学院学生，2015年10月份，其受邀加入了被告人董某某建的一个QQ群，其是管理员之一，群内成员在群里发淫秽色情信息，但其没有上传过淫秽视频。4、张某的证言，证实其是德州学院学生，其加入了被告人董某某建的一个QQ群，其是管理员之一，董某某建这个群是为了传黄片，方便他卖百度云盘账号，但其没有上传过淫秽视频。5、刘某的证言，证实其在2012年左右，在网上给别人刷QQ空间人气时，与“小武”（QQ号76×××26）认识。2015年10月份，其在“小武”的QQ空间看到他发的卖百度云盘的广告，里面有淫秽视频，其就与“小武”联系买百度云盘账号，一共买了三次。6、陈某甲的证言，证实其是山东华宇工学院学生，刚开始上学军训时，其和被告人王某甲是一个方队的，关系不错。后来其看到王某甲QQ空间里发的卖百度云盘账号的广告，就用QQ和王某甲联系买百度云盘账号。7、陈某乙向的证言，证实其是山东华宇工学院学生，其和被告人王某甲是同班同学，其在王某甲的QQ空间看到他卖百度云盘账号的广告，就用QQ和王某甲联系买百度云盘账号。8、李某的证言，证实其和被告人王某甲是初中校友，2015年10月份，其在王某甲的QQ空间看到他卖百度云盘账号的广告，里面有黄片，其就用QQ和王某甲联系买百度云盘账号。9、王某乙的证言，证实其QQ号是78×××25，昵称“a招远军火贩子”。2015年9月份，其通过潍坊一个卖手机的朋友，在QQ上认识了这个朋友的同学，该人在QQ上贩卖有淫秽视频的百度云盘账号，这个人的QQ号是12×××43，后来其陆续在这个人手里买了多个百度云盘账号，里面都是淫秽色情视频。（三）被告人供述1、董某某的供述，证实2015年10月份，其使用76×××26的QQ号建立了一个群号为494349574的QQ群，目的是为了上传淫秽视频，让群内成员看，群内成员有多人上传淫秽视频，其也上传了多部淫秽视频。2015年9月下旬，其在网上发现有人在卖百度云盘账号，其觉得能挣钱，后来也在网上买卖百度云盘账号，其卖给过被告人王某甲多个账号。2、王某甲的供述，证实其QQ号是12×××43，被告人董某某建立了一个QQ群，目的是为了看黄片，其是管理员之一，但其没有制止过群成员发淫秽视频，其也没有上传过淫秽视频。2015年10月份，其看到被告人董某某在卖百度云盘账号，其也想卖点赚钱，就从董某某那里买了多个百度云盘账号，然后加价卖给别人。（四）鉴定意见德州市公安局淫秽物品审查鉴定书，证实经鉴定，百度云盘账号kkz56×××85@163.com内存有4252个视频，其中3541个为淫秽物品；百度云盘账号bnmjar内的4444个视频中2955个视频为淫秽物品；被告人董某某所建立的号码为494349574的QQ群中上传的39部视频为淫秽物品。（五）勘验、检查笔录1、勘验报告书，证实德州市公安局德城分局网络安全保卫大队对被告人王某甲手机进行数据搜索、恢复、固定等取证情况。2、检查勘验工作记录，证实德州市公安局德城分局网络安全保卫大队对被告人王某甲、董某某电脑中的信息情况进行检查并固定，通过勘验提取王某甲电脑中的90个百度云盘账号，提取董某某电脑中的611个百度云盘账号，空的云盘账号为1570个；检查并固定董某某QQ聊天记录的信息情况。3、远程勘验工作记录，证实德州市公安局德城分局网络安全保卫大队检查并固定董某某支付宝中的信息情况、检查并固定王某甲支付宝中的信息情况；检查并固定kkz56×××85@163.com中的信息情况、检查并固定bnmjar中的信息情况、检查并固定董某某QQ聊天记录的信息情况。被告人王某甲的辩护人当庭提交，并经法庭质证的山东华宇工学院14机电二班同学的联名信，德州市德城区黄河涯镇王程寨社区村民委员会的证明，证实了被告人王某甲以往表现良好的事实，公诉人、被告人王某甲、被告人董某某及其辩护人均无异议，本院予以采信。本院认为，被告人董某某、王某甲以牟利为目的，利用互联网贩卖淫秽物品，其行为已构成贩卖淫秽物品牟利罪，情节严重，公诉机关指控二被告人犯贩卖淫秽物品牟利罪的部分事实及罪名成立；被告人董某某利用互联网建立电子信息群组并上传和放任他人上传淫秽视频，情节严重，其行为已构成传播淫秽物品罪，公诉机关指控被告人董某某犯传播淫秽物品罪的事实及罪名成立。被告人董某某犯二罪，应数罪并罚。被告人董某某、王某甲归案后认罪态度较好，公诉人的意见，经查属实，本院予以采纳。被告人董某某、王某甲购买含有淫秽视频的云盘后通过QQ发布出售信息，并通过QQ将涉案云盘的账号和密码告知购买人以完成交付，属于利用互联网贩卖淫秽电子信息的行为，符合最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条“以牟利为目的，利用互联网、移动终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息；利用聊天室、论坛、即时软件、电子邮件等方式实施上述行为”的规定。被告人董某某的辩护人关于董某某犯贩卖淫秽物品牟利罪不属于情节特别严重的情形，应当在三年以下量刑的辩护意见，公诉人不予认可，经查，被告人董某某、王某甲通过互联网贩卖百度云盘账号，虽然云盘内淫秽视频的数量多，但购买人无法选择云盘内的视频内容，只能以云盘个数为单位进行购买，故本院不认定二被告人属情节特别严重，对辩护人关于董某某犯贩卖淫秽物品牟利罪不属于情节特别严重的辩护意见，本院予以采纳，但对辩护人关于应当在三年以下量刑的辩护意见，本院不予采纳；其关于董某某如实供述所犯罪行，且没有前科的辩护意见，公诉人予以认可，本院经查属实，予以采纳；其关于董某某主观恶性不深，社会危害性较小的辩护意见，公诉人不予认可，公诉人认为，董某某在网上贩卖淫秽物品，传播快，数量巨大，主观恶性及社会危害性不属较小，经查，公诉人意见属实，对辩护人的该意见，本院不予采纳；其关于董某某获利数额较小的辩护意见，公诉人认为，获利多少不影响本罪成立，故对公诉人的该意见，本院予以采纳；其关于董某某协助司法机关抓捕同案犯，应当认定为有立功表现的辩护意见，公诉人不予认可，公诉人认为被告人董某某只是如实供述犯罪事实，没有立功表现，经查公诉人意见属实，本院予以采纳，对辩护人的该意见，本院不予采纳；其关于公诉机关指控被告人董某某传播淫秽视频39部，实际董某某个人只上传15部，而本罪的立案标准是40部，故公诉机关指控被告人董某某犯传播淫秽物品罪证据不足的辩护意见，公诉人不予认可，公诉人认为，被告人董某某所建QQ群成员60余人，构成传播淫秽物品罪，经查，被告人董某某利用互联网建立主要用于传播淫秽电子信息的群组，成员达三十人以上，且其本人上传淫秽视频15部，根据《最高人民法院最高人民检察院（二）》第三条的规定，其作为建立者和主要传播者，其行为应以传播淫秽物品罪定罪处罚，故对辩护人的该意见，本院不予采纳。被告人王某甲的辩护人关于王某甲贩卖淫秽物品牟利的行为不属情节特别严重的辩护意见，本院予以采纳；其关于王某甲的主观恶性较小，其行为社会危害性较小的辩护意见，公诉人不予认可，经查，辩护人的该意见，与事实不符，本院不予采纳；其关于王某甲系初犯，一贯表现良好，如实供述犯罪事实，认罪态度较好的辩护意见，公诉人予以认可，本院经查属实，予以采纳。为打击犯罪，维护良好的社会道德风尚和国家禁止传播淫秽物品的制度，根据被告人董某某、王某甲犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，以及罪责刑相适应的原则，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第三百六十四条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人董某某犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五千元；犯传播淫秽物品罪，判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月28日起至2019年4月27日止。罚金自判决生效之日起十日内缴纳）。二、被告人王某甲犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月3日起至2018年11月2日止。罚金自判决生效之日起十日内缴纳）。三、德州市公安局德城分局在被告人王某甲处扣押的华为牌手机1部、华硕牌笔记本电脑1台；在被告人董某某处扣押的金色苹果牌6S手机1部、DELL牌台式电脑1台，予以没收，由德州市公安局德城分局办理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省德州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  蔡明霞代理审判员  杨 阳人民陪审员  张全利二〇一六年六月十四日书 记 员  李成成