贵州省安顺市西秀区人民法院 民 事 判 决 书 (2016)黔0402民初989号 原告杨建，男，1984年6月19日生，汉族，工人，四川省泸县人，住四川省泸县。 委托代理人曾云松，贵州蕴诚律师事务所律师。代理权限：一般授权。 委托代理人秦琪，贵州蕴诚律师事务所实习律师。 被告包中益，男，1974年8月27日生，自由职业，重庆人，住重庆市长寿区。 被告安顺市第三建筑工程总公司。 地址：西秀区塔山东路（凤凰山） 法定代表人：肖春元，系该公司总经理 委托代理人赵恩娜，女，1987年7月28日生，汉族，系该公司员工，住贵州省安顺市西秀区。代理权限：特别授权。 原告杨建诉被告包中益、安顺市第三建筑工程总公司（以下简称第三建筑公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年4月1日立案受理后，依法由本院助理审判员顾然然适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨建委托代理人曾云松、秦琪，被告包中益，被告第三建筑公司委托代理人赵恩娜到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告杨建诉称：2011年，原告经朋友介绍认识被告包中益。2012年5月8日，被告包中益为甲方，原告杨建为乙方，双方签订《[国际佳缘]项目泥水班组分项工程施工承包合同书》，合同约定甲方将安顺国际佳缘项目11号楼（不含地下室）泥水工程施工发包给原告施工。由于被告包中益系自然人，未具发包资质，包中益挂靠第三建筑公司与原告订立合同，合同加盖“安顺市第三建筑工程总公司国际佳缘11号楼项目部”印章并由包中益签名。原告于2014年1月21日工程完工，经验收，被告包中益支付原告部分工程款，但扣80000元作为保修金并约定一年后发放。但一年后被告包中益仅发放35000元，余款45000元未支付。2015年2月16日，被告包中益向原告出具所欠工程款45000元的欠条。原告与被告包中益、第三建筑公司存在施工合同关系，被告包中益与第三建筑公司实际为挂靠关系。因被告包中益一直未支付余下工程款，故原告诉至人民法院，请求判令：一、两被告支付原告工程款45000元；二、本案诉讼费由两被告共同承担。 被告包中益辩称：欠原告的工程款45000元是属实的，也是该付的，因为第三建筑公司付给我的钱没有到90%，而我付给原告的钱已经是90%以上了。我与好旺佳公司已经进行了结算，因为维修的问题，所以好旺佳公司就扣我们的工程款，我也没有钱支付原告的工程款。我与第三建筑公司是承包关系，我认为应由第三建筑公司付这笔工程款。 被告安顺市第三建筑工程总公司辩称：我公司将国际佳缘11号楼工程只承包给包中益，但包中益把工程承包给其他人，所产生的费用应当由包中益自己承担。 经审理查明：2012年5月8日，安顺市第三建筑工程总公司国际佳缘11号楼项目部为甲方，原告杨建为乙方，双方签订《[国际佳缘]项目泥水班组分项工程施工承包合同书》（以下简称《泥水承包合同》），合同约定承包范围是按甲方提供的施工图纸及现场指定的项目内容进行施工，施工11#楼（不含地下室）泥水分项工程。合同加盖有安顺市第三建筑工程总公司国际佳缘11号楼项目部章，并有被告包中益签字。合同签订后原告开始进场施工。2014年1月21日，原告完工，被告包中益出具收款收据，原告杨建签字认可，该收款收据上载明“今收到邓水平交来泥工班组工程款人民币（大写）贰拾陆万元整.￥260000.00元收款人杨建”，该收款收据右上角载明“11#楼泥水总帐1630000元.大写壹佰陆拾叁万元整”，该收款收据下方载明“泥工班组扣留包修金80000.00元(大写捌万元整).在一年之后发放。”直至2015年2月16日，被告包中益仅支付35000元给原告。于2015年2月16日，被告包中益向原告杨建出具欠条：“欠条11#楼欠杨建工程款45000元（大写肆万伍仟元整包中益2015.2.16日）”。但被告至今未支付工程款给原告。故原告诉至本院，提出如上诉请。 同时查明：2011年11月1日，被告第三建筑公司为甲方，被告包中益为乙方，双方签订《承包合同》，合同约定：“一、甲方同意乙方承包贵州好旺佳房地产开发有限责任公司开发的国际佳缘11#楼工程事宜，根据风险自担、效益归已的原则，承包期间产生的利益全部归乙方。甲方不承担乙方的任何风险和责任，也不干涉乙方的正常经营活动。二、承包期间因乙方是以甲方的名义承建工程项目，所以乙方需接受甲方对工程承包合同的履行进行监督和检查，乙方必须对合同履行中存在的问题定期整改并配合甲方完善有关资料。甲方向乙方提供承接工程任务所需的现行公司资质、企业法人营业执照、组织机构代码证、税务登记证和甲方其他相关证照。以便乙方办理相关手续。……六、承包费：承包费为总包干价，包干总额壹拾柒万元，主体完工交壹拾万元，完工交柒万元。付清应交款后，甲方才组织竣工验收。七、承包期间乙方的财务资金收、支等往来结算和剩的缴纳由乙方负责，按期缴纳各种税费、履行甲方与建设单位所签订合同的全部义务，承担全部责任。八、乙方付清承包费壹拾柒万元后，甲方不得以任何理由终止本协议。……甲方：安顺市第三建筑工程总公司（公章）法定代表人：萧春元（印章）乙方：包中益”。 上述事实，有原、被告陈述及原告提供的身份证、《[国际佳缘]项目泥水班组分项工程施工承包合同书》、收款收据、欠条，被告包中益提供的《承包合同》，被告第三建筑公司提供的营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明等证据在卷，并经庭审质证认证，足以认定。 被告包中益提供的结算说明复印件，证明被告第三建筑公司与贵州好旺佳房地产开发有限公司进行结算，但尚未支付工程款。因该证据没有原件核对，且没有两个公司公章，故该证据本院不予采信。被告包中益提供的贵州好旺佳房地产开发有限公司出具的工程清单打印版，证明国际佳缘11号楼还存在问题，所以没有给杨建退还保修金。因该证据没有什么任何签字或盖章，且系打印件，故本院不予采信。 本院认为：原告杨建与安顺市第三建筑工程总公司国际佳缘11号楼项目部签订的《[国际佳缘]项目泥水班组分项工程施工承包合同书》系双方当事人的真实意思表示，合同内容不违反法律规定，为有效合同。合同订立后，原告依约履行完指定的施工项目，被告支付了部分工程款，其中扣留了工程款人民币80000元作为保修金，约定一年之后即2015年1月21日后返还。到应返还保修金时，被告仅给付了35000元，2015年2月16日，被告包中益作为第三建筑公司国际佳缘11号楼项目部负责人向原告杨建出具尚欠45000元的欠条。安顺市第三建筑工程总公司国际佳缘11号楼项目部系被告第三建筑公司的内设分支机构，其使用项目部章与原告签订《泥水承包合同》，法律责任应由第三建筑公司承担。根据被告包中益与被告第三建筑公司签订《承包合同》第六项约定“承包费为总包干价，包干总额壹拾柒万元，主体完工交壹拾万元，完工交柒万元。付清应交款后，甲方才组织竣工验收。”、第八条约定“乙方付清承包费壹拾柒万元后，甲方不得以任何理由终止本协议。”可知二被告虽明为承包，而实为挂靠关系，因为发包方是第三建筑公司，承包方是包中益，承包合同应是发包方支付费用给承包方，而本案是包中益支付“承包费”给第三建筑公司，这不符合承包合同承包费的给付方式；同时，本案原告提供的收款收据可知仅就泥水总帐就达1630000元，而承包费总包干价仅170000元，明显该款不是承包费，所以本院认定二被告实际应为挂靠关系。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条之规定：以挂靠形式从事民活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。故原告要求二被告支付所欠工程款45000元的诉讼请求，本院予以支持。被告包中益辩称，其与第三建筑公司是承包关系，应由第三建筑公司支付。被告第三建筑公司辩称，其将国际佳缘11号楼工程只承包给包中益，包中益将该工程承包给其他人，所产生的费用应由包中益自己承担。因二被告之间实为挂靠关系，故二被告应对原告承担连带责任，二被告的辩称本院不予采信。被告包中益辩称，因为贵州好旺佳房地产开发有限公司扣其工程款，所以就没有钱支付原告的工程款。根据合同相对性，案外人没有支付工程款，不能成为被告不支付原告工程款的理由。故被告包中益的辩称于法无据，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条、《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，判决如下： 由被告安顺市第三建筑工程总公司、被告包中益在判决生效之日起十日内连带支付原告杨建工程款人民币45000元。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币926元，减半收取人民币463元，由被告包中益、安顺市第三建筑工程总公司承担。（该款原告已预交，由二被告在向原告支付工程款时一并支付，原告不再向本院退取。） 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。 逾期不上诉，则本判决发生法律效力，原告可在履行期限届满二年内，向本院申请强制执行。 代理审判员 顾  然  然 二〇一六年六月十三日 书 记 员 刘玉莹（代）