安徽省滁州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖11民终378号 上诉人（原审原告）：中之兆建设有限公司，住所地江苏省阜宁县现代服务业园区昆仑路南、希望路东润泽商务中心1号总部大厦第10、11层，统一社会信用代码91320923MA1MUHB254。 法定代表人：顾培龙。该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴旭，安徽同川律师事务所律师。 委托诉讼代理人：章翔，安徽同川律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李斌，男，1960年4月15日出生，汉族，住安徽省定远县。 委托诉讼代理人：付中华，定远县法律援助中心指派律师。 上诉人中之兆建设有限公司因与被上诉人李斌劳动争议一案，不服安徽省定远县人民法院（2020）皖1125民初6411号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月18日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 中之兆建设有限公司上诉请求：一、二审法院查明事实，依法改判中之兆建设有限公司无需支付李斌一次性伤残补助金57897元、一次性工伤医疗补助金38598元、一次性伤残就业补助金19299元、停工留薪期工资19299元、伙食补助费460元，或者发回重审；二、由李斌承担本案的一、二审诉讼费用。事实与理由：一审法院认定事实不清。一、中之兆建设有限公司因承建定远县电商大厦项目，应主管部门要求，已于2019年5月27日购买了建筑工地工伤保险，且现已将李斌录入名单，李斌受伤是在中之兆建设有限公司购买工伤保险后，应由工伤保险基金支付其工伤医疗费、住院伙食补助费、交通食宿费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等费用。1.中之兆建设有限公司购买的工伤保险系项目险，凡是在定远县电商大厦项目施工过程中受伤的工人，均应享受工伤保险待遇。2.定远县人力资源和社会保障局于2020年3月18日作出《认定工伤决定书》，已经认定中之兆建设有限公司系用人单位，李斌系在中之兆建设有限公司承建的定远县电商大厦工程施工中受伤，构成工伤，因此，虽中之兆建设有限公司并未在李斌受伤后向定远县人力资源和社会保障局报备名录，但定远县人力资源和社会保障局已经认定了李斌系中之兆建设有限公司的工人，也认定了李斌是在电商大厦项目施工过程中受伤的，换言之，定远县人力资源和社会保障局实质上已经对李斌的身份、受伤的性质进行了确认，李斌就应当享受工伤保险基金赔付的项目。二、李斌执意违反安全文明施工规定，擅自使用切割机导致自己受伤，具有严重过错。三、李斌主张的部分赔偿款项过高或无事实和法律依据。1.停工留薪期3个月没有法律依据。依据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》，“腕和手创伤性切断S68”中“拇指切断S68.0”才可享受3个月的停工留薪期。本案中，李斌左手拇指并未完全切断且已经完成了接续手术，不应按照3个月计算。根据定远华康医院出院记录中的出院医嘱，建议休息1个月，因此，停工留薪期以1个月计算。2.滁州市劳动能力鉴定委员会作出的《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，确认李斌的劳动功能障碍程度为九级，但该份鉴定书系在李斌第二次住院治疗前进行的，并不能真实客观的反映李斌目前受伤的情况，因此李斌不应以九级劳动功能障碍程度主张各项赔偿。 李斌辩称，一、中之兆建设有限公司虽购买了建筑工地工伤保险，但因中之兆建设有限公司工作疏漏，并未将李斌纳入保险人员名单，李斌在中之兆建设有限公司工地受伤后被认定为工伤，因李斌没有工伤保险，其工伤损失应由中之兆建设有限公司赔付。二、本案为劳动争议纠纷，并非侵权责任纠纷，工伤赔偿项目无需划分过错责任，中之兆建设有限公司应全额赔偿李斌工伤损失，中之兆建设有限公司提出李斌违反安全文明施工规定导致自身受伤具有严重过错，无任何事实及法律依据。三、根据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》，李斌的停工留薪期为3个月，李斌左手拇指不全离断伤，其骨头已完全断开，其伤情符合拇指切断伤。上述目录中规定拇指切断、拇指骨折等停工留薪期均为3个月，一审法院核定停工留薪期为3个月有事实及法律依据。四、根据《工伤保险条例》第二十一条规定，职工发生工伤，经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。李斌2019年11月2日受伤住院，11月25日出院，经过7个多月的休养伤情完全稳定后才做的劳动能力鉴定。况且本案系劳动争议，非侵权责任纠纷，无需待二次手术后做相应的伤残等级鉴定。 中之兆建设有限公司向一审法院起诉请求：一、中之兆建设有限公司无需支付李斌一次性伤残补助金57897元；二、中之兆建设有限公司无需支付李斌一次性工伤医疗补助金38598元；三、中之兆建设有限公司无需支付李斌一次性伤残就业补助金19299；四、中之兆建设有限公司无需支付李斌停工留薪期工资19299元；五、中之兆建设有限公司无需支付李斌伙食补助费460元；六、本案诉讼费用及其他必要费用由李斌承担。 一审法院认定事实：李斌2019年9月份到江苏金谷园建设有限公司承建的定远县电商大厦项目工程做工，工资每做一天260元，由带班人向其支付。做工期间李斌与江苏金谷园建设有限公司之间未签订劳动合同。2019年11月2日李斌在定远县电商大厦项目工程做工，使用切割机切割模板时将左手大拇指割伤。事故发生后，李斌于当日到定远县经开区医院住院治疗，共23天。医疗费均已有江苏金谷园建设有限公司支付。2020年2月18日江苏金谷园建设有限公司变更为中之兆建设有限公司。2020年7月11日李斌到定远县华康医院住院治疗5天，自付医疗费4005.36元。2020年3月18日，定远县人力资源和社会保障局作出（编号：定认定2020025）《认定工伤决定书》，认定李斌受到的伤害为工伤。2020年7月5日滁州市劳动能力鉴定委员会作出（编号：滁鉴定20200808）《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，确认李斌的伤情为左手拇指不全离断伤术后，指间关节僵直于功能位。李斌劳动功能障碍程度为九级。李斌因劳动争议向定远县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2020年10月15日定远县劳动人事争议仲裁委员会作出（定）劳人仲裁字〔2020〕第63号仲裁裁决：一、被申请人支付申请人一次性伤残补助金（6433元/月×9个月）57897元。二、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金（6433元/月×6个月）38598元。三、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金（6433元/月×10个月×30%）19299元。四、被申请人支付申请人停工留薪期工资（6433元/月×6个月）19299元。五、被申请人支付申请人伙食补助费（20元/天×23天）460元。六、驳回申请人其他仲裁请求。中之兆建设有限公司不服仲裁裁决书，于2020年11月4日向一审法院起诉。原滁州市劳动保障局、原滁州市建设委员会转发省劳动保障厅、建设厅（劳社办字〔2008〕162号）《转发劳动和社会保障部、建设部关于做好建筑施工企业农民工参加工伤保险有关工作的通知》第七条第二款规定，在计发建筑行业农民工工伤保险待遇时涉及本人工资的，按统筹地区上年度职工月平均工资计算。安徽省2019年上年度职工平均工资为6433元。李斌受伤后即不在中之兆建设有限公司做工。 一审法院认为，李斌在中之兆建设有限公司承建的工地做工受伤已经定远县人力资源和社会保障局作出（编号：定认定2020025）《认定工伤决定书》，认定为工伤。滁州市劳动能力鉴定委员会作出（编号：滁鉴定20200808）《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，确认李斌的伤情为左手拇指不全离断伤术后，指间关节僵直于功能位；李斌劳动功能障碍程度为九级。李斌在中之兆建设有限公司做工期间，双方未签订劳动合同。李斌受伤后即不在中之兆建设有限公司做工，双方的劳动关系自行终止。中之兆建设有限公司称，其公司已购买了建筑工地工伤保险，已将李斌录入名单，李斌应享受工伤保险待遇未举出充分证据，一审法院不予采信。中之兆建设有限公司应承担李斌因工受伤相应的责任。《工伤保险条例》第三十七条第一款职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）……，九级伤残为9个月的本人工资，……。故对定远县劳动人事争议仲裁委员会作出（定）劳人仲裁字〔2020〕第63号仲裁裁决书第一项，一审法院予以支持。安徽省实施《工伤保险条例》办法第二十五条第二款劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：……九级伤残为6月……。故对定远县劳动人事争议仲裁委员会作出（定）劳人仲裁字〔2020〕第63号仲裁裁决书第二项，一审法院予以支持。安徽省实施《工伤保险条例》办法第二十五条第二款劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，……；一次性伤残就业补助金的标准：……，九级伤残为10个月，……。李斌事发时距退休年龄不足一年，按30%给付。故对定远县劳动人事争议仲裁委员会作出（定）劳人仲裁字〔2020〕第63号仲裁裁决书第三项，一审法院予以支持。《工伤保险条例》第三十三条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。依据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》,“腕和手创伤性切断S68”中“拇指切断S68.0”可享受3个月的停工留薪期。故对定远县劳动人事争议仲裁委员会作出（定）劳人仲裁字〔2020〕第63号仲裁裁决书第四项，一审法院予以支持。安徽省实施《工伤保险条例》办法第三十条第一款下列工伤保险待遇由工伤保险基金支付。（二）住院伙食补助费。李斌第一次共住院23天，每天可按20元给付伙食补助费。故对定远县劳动人事争议仲裁委员会作出（定）劳人仲裁字〔2020〕第63号仲裁裁决书第五项，一审法院予以支持。综上，定远县劳动人事争议仲裁委员会作出（定）劳人仲裁字〔2020〕第63号仲裁裁决书，认定事实清楚，适用法律、法规等相关规定正确。中之兆建设有限公司对其诉称，未举出充分证据，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五条第一款《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《工伤保险条例》第三十条第一款（一）项、第三十三条第一款，安徽省实施《工伤保险条例》办法第二十五条第二款、第三十条一款（二），第一百四十四条之规定，判决：驳回原告中之兆建设有限公司诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告中之兆建设有限公司负担。 二审中，当事人没有提供新证据。二审查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据双方诉辩意见，本案二审争议焦点是：一、中之兆建设有限公司对李斌的工伤应否承担工伤赔偿责任；二、李斌的停工留薪期是多少；三、因工负伤劳动能力鉴定结论书能否作为李斌工伤赔偿依据。 关于中之兆建设有限公司应否承担工伤赔偿问题。本案中，李斌在中之兆建设有限公司工地上干活受伤，被认定为工伤，其依法可享受工伤保险待遇。中之兆建设有限公司上诉称其公司已购买了建筑工地工伤保险，李斌的工伤赔偿应由工伤保险基金赔付，但中之兆建设有限公司自认未将李斌纳入保险名录，中之兆建设有限公司称已将李斌录入名单，对此事后补录的人员发生工伤，工伤保险基金是否承担工伤赔付，中之兆建设有限公司并未举证证明，也就是说，李斌能否从工伤保险基金获得赔付不能确定。中之兆建设有限公司由此应承担举证不能的不利后果。本案依照《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”的规定，李斌的工伤保险待遇应由中之兆建设有限公司承担。中之兆建设有限公司上诉关于李斌工伤应由工伤保险基金赔付的主张，本院不予支持。 关于李斌停工留薪期问题。对李斌的停工留薪期，中之兆建设有限公司上诉称应为1个月。经审查，李斌的伤情虽被诊断为：左拇指不全离断伤。但根据李斌出院记录记载：“左拇指末节关节处见斜性伤口仅尺侧少许皮肤相连…”，近乎拇指切断。李斌伤情符合《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》“腕和手创伤性切断S68”中“拇指切断S68.0”情形，李斌的停工留薪期可确定为3个月。况且医疗机构医嘱：克氏针固定6-8周，也非中之兆建设有限公司所称的医嘱仅为1个月。因此，中之兆建设有限公司上诉关于李斌的停工留薪期为1个月的主张，本院不予支持。 关于因工负伤劳动能力鉴定结论书是否作为赔偿依据问题。中之兆建设有限公司上诉对滁州市劳动能力鉴定委员会作出的《因工负伤劳动能力鉴定结论书》提出异议，认为鉴定结论不能真实客观反映李斌目前受伤情况，但中之兆建设有限公司并未在规定的期间内对该鉴定结论申请再次鉴定，视为对该鉴定结论予以认可。况且中之兆建设有限公司也未提供证据证明李斌的劳动能力障碍达不到九级程度。因此上述劳动能力鉴定结论书可作为李斌主张的工伤赔偿项目的计算依据。 中之兆建设有限公司上诉提出李斌违反安全文明施工规定，具有严重过错。经审查认为，劳动者因工作遭受事故伤害，依法可享受工伤保险待遇。在确定劳动者应获得的工伤赔偿时，并不考虑劳动者对自身损害是否存在过错问题。本案中，无论李斌对事故发生有无过错，在确定中之兆建设有限公司承担工伤赔偿责任时，不予考虑。中之兆建设有限公司该上诉主张，没有实际意义。 本案中，因中之兆建设有限公司提起诉讼，导致定远县劳动人事争议仲裁委员会作出的定劳人仲裁字（2020）第63号仲裁裁决不发生效力。故应在判决驳回中之兆建设有限公司的诉讼请求的同时，判决中之兆建设有限公司对李斌应承担的工伤赔偿责任。 综上所述，中之兆建设有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持安徽省定远县人民法院（2020）皖1125民初6411号民事判决； 二、中之兆建设有限公司支付李斌一次性伤残补助金57897元； 三、中之兆建设有限公司支付李斌一次性工伤医疗补助金38598元； 四、中之兆建设有限公司支付李斌一次性伤残就业补助金19299元； 五、中之兆建设有限公司支付李斌停工留薪期工资19299元； 六、中之兆建设有限公司支付李斌住院伙食补助费460元。 上述款项均于本判决生效之日起十日内履行。 如果未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费10元，由上诉人中之兆建设有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 夏 根 审判员 贺 斌 审判员 张立涛 二〇二一年四月九日 书记员 宗 娟 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； (二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。