湖北省武汉市中级人民法院民 事 裁 定 书（2021）鄂01民终2700号上诉人(原审被告)：杨秦超，男，1987年7月9日出生，汉族，住湖北省襄阳市樊城区。被上诉人(原审原告)：湖北润京臻达商贸有限公司，住所地湖北省武汉市江汉区中央商务区泛海国际SOHO城（一期）第2幢20层6号。法定代表人：周以喆，该公司总经理。委托诉讼代理人：肖婷，该公司员工。上诉人杨秦超因与被上诉人湖北润京臻达商贸有限公司劳动争议一案，不服湖北省武汉市江汉区人民法院（2020）鄂0103民初9595号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月3日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用独任制审理。本案现已审理终结。杨秦超的上诉请求：1.撤销湖北省武汉市江汉区人民法院（2020）鄂0103民初9595号民事判决第二项，改判湖北润京臻达商贸有限公司支付杨秦超延时加班工资18027.59元；2.诉讼费由湖北润京臻达商贸有限公司负担。事实与理由：湖北润京臻达商贸有限公司未提供在武汉市江汉区劳动人事仲裁委员会江劳人仲裁字[2020]第259号裁决生效十五日内提请上诉的证明；2.杨秦超在湖北润京臻达商贸有限公司工作期间，积极工作，努力付出，但被湖北润京臻达商贸有限公司非法解除劳动合同；3.杨秦超在湖北润京臻达商贸有限公司工作期间，负责湖北润京臻达商贸有限公司日常运营和管理为实际业务负责人，相关工作安排含加班完全可以自行决定，因业务特点存在诸多延时加班情况，同时湖北润京臻达商贸有限公司相应考勤制度，财务制度亦可以证实加班存在。湖北润京臻达商贸有限公司答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。湖北润京臻达商贸有限公司向一审法院起诉请求：一、判令湖北润京臻达商贸有限公司无需向杨秦超支付解除劳动赔偿金16932.80元；二、判令湖北润京臻达商贸有限公司无需向杨秦超支付延时加班工资18027.59元；三、判令杨秦超承担本案诉讼费。一审法院认定事实：杨秦超于2019年8月28日入职湖北润京臻达商贸有限公司，双方签订一份期限自2019年8月28日起至2022年8月31日止的劳动合同，其中试用期自2019年8月28日起至2019年11月27日止。合同约定杨秦超从事运营经理岗位，执行标准工时制度。合同第4.2条约定，甲方（湖北润京臻达商贸有限公司）不鼓励乙方（杨秦超）延长工作时间。甲方可根据工作需要依法安排乙方加班。乙方因工作原因确需加班的，应当按照甲方有关规章制度的规定履行审批手续，否则不视为加班。2019年11月26日，湖北润京臻达商贸有限公司以杨秦超试用期考核结果不合格为由口头通知杨秦超解除劳动合同，2019年12月5日湖北润京臻达商贸有限公司向杨秦超出具书面《解除劳动合同通知书》。杨秦超离职前月均工资为16932.8元。2019年12月11日，杨秦超向武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2020年1月23日，武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会作出江劳人仲裁字[2020]第259号仲裁裁决：湖北润京臻达商贸有限公司应自裁决书生效之日起十日内一次性向杨秦超支付解除劳动合同赔偿金16932.80元、延时加班工资18027.59元。湖北润京臻达商贸有限公司不服仲裁裁决，遂提起诉讼。一审法院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，当事人应对自己的诉讼主张承担举证责任。杨秦超经法院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为放弃提出诉讼主张、举证、答辩等诉讼权利，由此引起的法律后果应由其自行承担。关于经济赔偿金。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，湖北润京臻达商贸有限公司以杨秦超试用期不符合录用条件为由解除了与杨秦超的劳动合同，应举证证明在招聘时已向劳动者明示了招聘岗位的录用条件、岗位职责、考核标准等，而本案中湖北润京臻达商贸有限公司并未举证证明公司在招聘时已向杨秦超明示担任岗位的录用条件、岗位职责，也未举证证明杨秦超试用期考核结果不合格的依据，应承担举证不能的法律责任。故可以认定湖北润京臻达商贸有限公司构成违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”的规定，湖北润京臻达商贸有限公司应支付杨秦超经济赔偿金，湖北润京臻达商贸有限公司对杨秦超离职前月均工资为16932.8元未提出异议，应支付杨秦超经济赔偿金16932.8元（16932.8元×0.5个月×2倍）。关于加班工资。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，用人单位安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五的工资报酬；休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资百分之二百的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，湖北润京臻达商贸有限公司否认安排杨秦超加班，杨秦超应举证证明其加班的事实并证明加班是由湖北润京臻达商贸有限公司安排。杨秦超经法院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，也未就加班的事实及加班是否由湖北润京臻达商贸有限公司安排提交证据，应承担举证不能的法律责任。故不能认定湖北润京臻达商贸有限公司安排杨秦超加班，对湖北润京臻达商贸有限公司此项诉讼请求予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、湖北润京臻达商贸有限公司于判决书生效之日起十日内向杨秦超支付违法解除劳动合同赔偿金16932.8元；二、湖北润京臻达商贸有限公司无须支付杨秦超延时加班工资18027.59元；三、驳回湖北润京臻达商贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半收取案件受理费5元由湖北润京臻达商贸有限公司负担（已付）。本院二审期间，杨秦超围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议或真实性无异议的证据，本院对其真实性及所载明的事实予以确认并在卷佐证。一审查明的事实有证据证明，本院予以确认。本院另查明，武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会2020年5月28日作出的《证明》载明，江劳人仲裁字[2020]第259号仲裁裁决书的送达时间分别为：杨秦超为二○二○年四月二十七日；湖北润京臻达商贸有限公司为二○二○年四月二十四日。本院还查明，湖北润京臻达商贸有限公司不服武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会作出的江劳人仲裁字[2020]第259号仲裁裁决书向武汉市江汉区人民法院起诉缴纳诉讼费时间为2020年6月19日。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定，起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人、和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会作出的江劳人仲裁字[2020]第259号仲裁裁决书明确载明“当事人对本裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。期满不起诉，本裁决书发生法律效力。”湖北润京臻达商贸有限公司于2020年4月24日收到仲裁裁决书，其迟至2020年6月19日向湖北省武汉市江汉区人民法院提起诉讼，已超过上述规定期限，江劳人仲裁字[2020]第259号仲裁裁决书已发生法律效力。湖北润京臻达商贸有限公司的起诉不符合上述法律规定，应予驳回。杨秦超的上诉理由成立，本院予以支持。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条的规定，裁定如下：一、撤销湖北省武汉市江汉区人民法院（2020）鄂0103民初9595号民事判决；二、驳回湖北润京臻达商贸有限公司的起诉。一审案件受理费减半收取5元，退还湖北润京臻达商贸有限公司；上诉人杨秦超预交的二审案件受理费10元予以退还。本裁定为终审裁定。审判员  吴红兵二〇二一年四月十四日书记员  赵艺嫚