山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁06民初289号原告：烟台正方制药有限公司。住所地：烟台经济技术开发区秦淮河路**号。法定代表人：林华，该公司董事长。委托代理人：张传林，该单位副总经理。委托代理人：邵明书，山东永禄律师事务所律师。被告：济南龙驰医药研发有限公司。住所地：济南市历城区桑园路****号。法定代表人：王丰涛，该公司总经理。委托代理人：韩宗强，山东隆泰律师事务所律师。原告烟台正方制药有限公司（以下简称正方公司）诉济南龙驰医药研发有限公司（以下简称龙驰公司）委托开发合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。正方公司的委托代理人张传林、邵明书、龙驰公司的法定代表人王丰涛和委托代理人韩宗强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。正方公司诉称，2011年1月21日，正方公司与龙驰公司签订了《技术转让（委托）合同》，约定正方公司委托龙驰公司研究开发盐酸莫西沙星及盐酸莫西沙星片（规格0.4g）项目，研究开发经费为70万元，正方公司分四期支付。合同的技术目标为按照我国《药品注册管理办法》的要求，完成化药－盐酸莫西沙星及盐酸莫西沙星片（规格0.4g）的申报资料及原始记录的编写；技术内容：……龙驰公司负责完成本项目的全套申报资料及试验原始记录，并向正方公司交接“盐酸莫西沙星及盐酸莫西沙星片（规格0.4g）”原料及片剂中试工艺、质量标准及检测方法；龙驰公司自合同签订生效后12个月内，完成全套申报资料及原始记录的编写，并向正方公司移交，正方公司收到申报资料10日内，龙驰公司到正方公司场地完成本项目原料及片剂中试工艺、质量标准及检测方法的交接，直至正方公司工艺水平达到验收标准。龙驰公司保证该转让品种的技术内容与有关数据的真实与可靠性。另合同约定，龙驰公司违反合同约定，应承担违约责任，正方公司已付款如数退还，如无故拖延，则每月需承担2%的违约金，合同解除。合同签订后，正方公司按合同的约定支付了前期费用人民币35万元。而龙驰公司作为技术转让合同的让与方与研究开发方，没有在约定的期限内，完成全套申报资料及原始记录的编写，没进行全套申报资料全部实验原始记录及原始图谱的移交等，至今拖延4年多时间，属于严重违约。龙驰公司应按双方合同的约定返还正方公司已经支付的费用35万元，并支付延期付款违约金。为维护自身权益，正方公司将龙驰公司诉至法院，请求法院判令龙驰公司返还正方公司已经支付的研究开发费35万元及延期付款违约金（以20万元为基数按每月2%计算，自2012年1月21日至龙驰公司付清款项之日止），并承担本案诉讼费用。正方公司为证实其主张，提供如下证据：1、技术转让（委托）合同；2、付款凭证；3、EMS特快专递单、EMS查询单、回执及《解除合同通知书》；4、济南宗泰医药科技有限公司的工商登记资料；5、发票。经质证，龙驰公司对正方公司提供的证据1、2、4、5的真实性无异议，上述证据与本案有关联性，本院依法予以采信。对证据3的真实性没有异议，但主张不是龙驰公司签收，由于通过EMS查询该邮件已为本人签收，在龙驰公司未提供反驳证据的情况下，本院对该证据予以采信。龙驰公司辩称，一、龙驰公司与正方公司2011年1月21日签订的《技术转让（委托）合同》，是委托开发合同、双务合同。从合同内容来看，“烟台正方制药有限公司（甲方）委托济南龙驰医药研发有限公司（乙方）研究开发盐酸莫西沙星及盐酸莫西沙星片（规格0.4g）项目，并支付开发经费和报酬。乙方接受委托并进行此项研究开发工作”，双方签订的《技术转让（委托）合同》是就盐酸莫西沙星及盐酸莫西沙星片（规格0.4g）新工艺、新产品、新技术的研究开发所订立的委托开发合同，合同性质显然是委托开发而不是技术转让。从合同约定的双方权利义务上，是双务合同，双方都应当按照合同约定履行自己的义务，相互协作才能顺利推进项目进行，任何一方违约都可能造成研究开发的停滞、延误甚至失败。根据《中华人民共和国合同法》第331条、333条的规定，正方公司应当按照约定支付研究开发经费和报酬，提供技术资料、原始数据，完成协作事项，接受研究开发成果；正方公司违反约定造成研究开发工作停滞、延误或者失败的，应当承担违约责任。二、盐酸莫西沙星及盐酸莫西沙星片（规格0.4g）迟延甚至不注册申报，原因在于正方公司。1、根据《技术转让（委托）合同》第二条的约定，正方公司“负责购买项目所需的原辅料、对照品等”，按照合同约定购买原辅料和对照品的责任在于正方公司，对原辅料的全检和微生物限度方法学验证生产工艺验证等工作也是由正方公司来完成，这些需要由正方公司完成的工作是双方圆满顺利履行合同的关键因素之一。但事实上，莫西沙星初始原料2011年4月13日购买、试剂2011年6月13日购买，原辅料试剂不到位，龙驰公司的研究开发无从谈起。2、《技术转让（委托）合同》约定，正方公司负责“样品试制场地及满足试制条件的设备设施和人员配合”，但是正方公司的样品试制车间迟迟没有建成投入使用，不具备试制条件的设备和人员，这些事实与正方公司项目对接人王某和慕美玲的聊天记录内容可以证实。3、正方公司负责原辅料的全检、微生物限度方法学验证、生产工艺验证等工作。在龙驰公司向正方公司交接技术资料后，需要由正方公司完成的微生物限度方法学验证、生产工艺验证等工作迟迟得不到落实，这些事实在与正方公司项目对接人王某和慕美玲的聊天记录内容可以证实。4、人员变动频繁，资料衔接和物料试剂管理混乱。合同签订之初，2011年3月17日之前，龙驰公司即向正方公司负责此项目的王少卿副总交接了盐酸莫西沙星工艺流程图和质量标准、盐酸莫西沙星小试工艺、盐酸莫西沙星工艺资料、盐酸莫西沙星物料使用量等技术资料，但正方公司在此项目前无任何推进，王少卿副总离职后也无专人衔接负责。分管副总由王少卿到曹彦杰又到栾永祖，直接项目对接人由王少卿到徐姓人员、到王某又到慕美玲。5、虽然由于正方公司的原因致使项目延迟，但龙驰公司已向正方公司交接了全部技术资料。根据与正方公司项目联系人王某、慕美玲的聊天记录内容，（2016）济泉城证经字第13044号公证书以及与张传林副总的电话内容，龙驰公司向正方公司交接了全部技术资料，经多次催问仍不见药品注册申报。药品注册申报的主导权在正方公司，其放弃申报甚至终止项目的法律责任应由其承担。6、张传林作为正方公司的副总，代表正方公司与龙驰公司电话交流处理三个技术开发项目的意见，从另一个方面也证实了龙驰公司都做完莫西沙星整个项目并交接技术资料的事实、注册申报不申报是正方公司决策问题、合同没终止项目还要继续往下走等事实。所有的证据来看，正是由于正方公司没有严格履行合同约定，主要是因为人员变动、生产安排冲突、资料反复审核、工作忙等原因，致使莫西沙星项目延迟、停滞，正方公司不组织注册申报，这些责任应由正方公司承担。龙驰公司单方无法推进项目进展，没有正方公司的配合，合同的目的根本不可实现。三、正方公司诉求的事实与理由不能成立。正方公司主张项目拖延4年多属于龙驰公司的严重违约，完全无视合同双务性质以及正方公司自己履行合同的现实，无视己方承担的合同约定义务和法律规定义务，正方公司应为自己的违约行为承担法律责任。从法律规定来看，根据《中华人民共和国合同法》第93、94、96条的规定，双方2011年1月21日签订的《技术转让（委托）合同》不适用约定解除和法定解除的条件。如果正方公司确定单方终止此项目，放弃注册申报，根据合同第八条3的约定，“乙方递交合同所需的所有资料，由于甲方原因放弃申报，或在9个月内未向SFDA申请注册，甲方仍支付乙方剩余经费和报酬。”正方公司仍应向龙驰公司支付剩余报酬。综上所述，双方2011年1月21日签订的《技术转让（委托）合同》实际是委托开发合同，正方公司应切实履行技术委托开发合同委托人的义务，才能使委托开发顺利完成。正是由于正方公司未履行合同约定义务，主要是因为人员变动、生产安排冲突、资料反复审核、工作忙等原因，致使莫西沙星项目延迟、停滞，正方公司至今不组织注册申报。药品注册申报的主导权在正方公司，其放弃申报甚至终止项目的法律责任应由自己承担。正方公司诉请委托人退还其已支付的研究开发费并承担违约责任的主张，没有事实根据，依法不应支持。请求人民法院依法驳回其诉讼请求。为证明其主张，龙驰公司提供如下证据：1、技术转让（委托）合同；2、药品委托开发流程；3、证明及实物照片；4、（2016）济泉城证经字第13044号公证书；5、(2016)济泉城证经字第13045号公证书；6、（2016）济齐鲁证民字第1484号公证书；7、龙驰公司潘君霞与正方公司王某的QQ文字记录；8、证人王某的证言；9、龙驰公司潘君霞与正方公司慕美玲的QQ文字记录；10、正方公司的副总张传林与龙驰公司的通话录音及对应整理的文字材料；11、国家食品药品监督管理局网站上查询的正方公司材料。正方公司对龙驰公司提交的证据1、3、4、5、6、9、10、11的真实性无异议，上述证据与本案待证事实有关联性，本院予以采信。证据2系龙驰公司的陈述，本院将结合其它证据确定其陈述的真实性。正方公司对证据7的真实性有异议，由于该证据系QQ信息记录，而正方公司联系人王某对该证据的真实性没有异议，本院予以采信。正方公司对证据10中的原始录音真实性没有异议，但主张根据录音整理的文字不准确，其中“按合同走的话，咱双方都没有违约的”，应为“按合同走的话，咱双方有没有违约？”，本院将结合上下文及原始录音，对相关事实予以认定。根据龙驰公司申请，证人王某到庭作证，正方公司对证人证言的真实性没有异议，龙驰公司认为王某陈述据其所知没有交接全套资料不是事实。本院将结合其它证据对证人证言予以认定。经本院审理查明：一、双方签订合同的情况2011年1月21日，正方公司与龙驰公司签订了《技术转让（委托）合同》，合同就正方公司委托龙驰公司研究开发盐酸莫西沙星及盐酸莫西沙星片（规格0.4g）项目，并支付研究开发经费和报酬作了如下约定：第一条、本合同研究开发项目的内容如下：1、技术目标：按照我国《药品注册管理办法》的要求，完成化药-“盐酸莫西沙星及盐酸莫西沙星片（规格0.4g）”的申报资料及原始记录的编写。2、技术内容：正方公司经与龙驰公司协商，双方决定按照化药注册分类3+6的要求开发“盐酸莫西沙星及盐酸莫西沙星片（规格0.4g）”项目，本合同签订生效后，龙驰公司负责完成本项目的全套申报资料及试验原始记录，并向正方公司交接“盐酸莫西沙星及盐酸莫西沙星片（规格0.4g）”原料及片剂的中试工艺、质量标准及检测方法。龙驰公司对正方公司的技术支持直至获得生产批件，片剂的临床研究工作由正方公司负责并承担相应的费用。3、技术方法、路线及验收标准：龙驰公司负责工艺设计、选择符合标准的辅料与优化制剂处方工艺，最终工艺与正方公司现有生产设备所能达到的工艺原理相同，确定质量标准，进行稳定性研究，完成申报资料的编写和试验原始记录的移交。原料中试工艺验收标准：正方公司按龙驰公司交接的中试工艺生产的“盐酸莫西沙星”原料，应符合申报用国家药品标准。第二条、正方公司责任及义务：1、作为药品注册申请人对该项目进行申报事宜，并承担相应费用。2、按照合同规定的付款方式将转让费按时划入龙驰公司指定的账户。3、负责提供原料及样品试制场地及满足试制条件的设备设施和人员配合，并负责进行所有样品的试制工作及费用：负责购买项目所需的中间体、试剂、原辅料、对照品等。4、正方公司收到申报资料，将资料报到省食品药品监督管理局。本品中试生产地点在正方公司，正方公司负责中试原料及样品的生产试制和批生产记录的编写。5、负责中间体、原辅料的全检、微生物限度方法学验证、生产工艺验证等工作。第三条、龙驰公司责任及义务：1、龙驰公司自合同签订生效后12个月内，完成全套申报资料及原始记录的编写，并向正方公司移交；正方公司收到申报资料10日内，龙驰公司到正方公司场地完成本项目原料及片剂的中试工艺、质量标准及检测方法的交接，直至正方公司工艺水平达到验收标准。2、龙驰公司负责原始图谱及原始记录的完成，并完成该研究部分的现场考核工作，积极配合正方公司的现场考核。3、如SFDA对申报资料提出问题或补充资料，龙驰公司应在规定时限内及时按照药审专家的意见对所提供的资料进行修改、补充和完善，直至取得生产批文（临床研究方面的补充资料除外）。4、保证该转让品种的技术内容与有关数据的真实与可靠性。第六条、本合同的变更必须由双方协商一致，并以书面形式确定。但有下列情形之一的，一方可以向另一方提出变更合同权利与义务的请求，另一方在30个工作日内予以答复；逾期未予签复的，视为同意：1、当本项目开发工作遇到无法克服的技术障碍或国家政策调整SFDA不批准本注册申请时；2、当遇到不可抗力致使龙驰公司项目负责人无法履行本项目的研究时。第八条、在本合同履行中，因出现有技术水平和条件下难以克服的技术困难或其他原因，导致研究开发失败或部分失败，并造成一方或双方损失的，双方按如下约定承担风险损失：1、因龙驰公司技术或提交的资料原因，导致正方公司无法取得临床批件或被退审，龙驰公司退还正方公司已支付的全部费用。2、如因龙驰公司现场核查不符合要求，或不能按时完成国家局补充资料等原因，导致正方公司无法取得临床批件或被退审，龙驰公司退还正方公司已支付的全部费用。3、龙驰公司递交本合同所需的全部资料，由于正方公司原因，放弃申报，或在9个月内未向SFDA申请注册，正方公司仍支付龙驰公司剩余经费和报酬。4、如因双方不可抗拒的因素导致该项目申报注册失败，责任由双方共同承担，互不追究责任。第十一条、龙驰公司应当按以下方式向正方公司交付研究开发成果：1、研究开发成果交付的形式及数量：符合SFDA《药品注册管理办法》中对本项目注册申报所需的全部技术资料，包括：全套申报资料书面版及电子版、全部实验原始记录及原始图谱。2、研究开发成果交付的时间及地点：申报资料在合同生效后12个月内，于正方公司所在地交付或邮寄。第十二条、双方确定，按以下标准及方法对龙驰公司完成的研究开发成果进行验收：获得本项目的批件。第十六条、双方确定，龙驰公司应在正方公司交付研究开发成果后，根据正方公司的请求，为正方公司指定的人员提供技术指导和培训，或提供与使用该研究开发成果相关的技术服务。1、技术服务和指导内容：全套申报资料及原始记录、原料及片剂中试工艺、质量标准及检验方法的交接。2、地点和方式：正方公司指定地点。3、费用及支付方式：正方公司承担龙驰公司技术指导人员的食宿费用。第十七条、双方确定：任何一方违反本合同约定，造成研究开发工作停滞、延误或失败的，按以下约定承担各自的违约责任：1、正方公司需及时支付龙驰公司费用，如无故拖延，则每月需承担应付款2%的违约金。2、龙驰公司违反本合同约定，应当承担违约责任，承担方式和违约金额如下：正方公司已付款如数退还给正方公司，如无故托延，则需承担每月2%的违约金，合同终止。二、双方对合同的履行情况合同签订后，2011年1月24日，正方公司向龙驰公司汇款35万元。2011年1月27日，龙驰公司的职工通过电子邮件向正方公司的职工发送了盐酸莫西沙星工艺流程图及质量标准。2011年3月2日，发送了“莫西沙星小试工艺.doc”。2011年3月10日，发送了“莫西沙星工艺.doc”。2011年3月17日，发送了“盐酸莫西沙星物料使用量.doc”。合同履行中，正方公司购买了相应的杂质对照品。2013年2月23日，龙驰公司的职工通过电子邮件向正方公司的职工发送了莫西沙星原料资料和3.2.s.2附件K工艺验证，2013年2月25日发送了试剂及起始原料、2013年2月28日发送了“2013.2.28莫西沙星片剂资料.rar”文件。2013年7月20日，龙驰公司的职工通过电子邮件向正方公司的职工发送了“2013.7.20莫西原料资料.rar”、“盐酸莫西沙星修改2013.7.20.doc”。2013年2月至2014年3月，龙驰公司的职工潘君霞与正方公司的职工王某通过QQ通讯对工作事项进行沟通交流。按时间摘录相关内容如下：1、2013年2月23日，潘：我把莫西原料的资料重新发一遍，把上次发的那一版替换掉吧。原始记录我们也写完了，你们到时候重抄一下就可以了。这套资料中的起始原料和试剂我们都做完了，到时候你们出一下报告，写定原始记录就可以了。王：我们出什么的报告呀。潘：起始原料的检验报告与试剂的检验报告。起始原料和试剂都是在你们那里检的。资料中带颜色的部分是你们需要填写的，您看一下把内容加上吧。还有附件页码，汇总表页码，目录页码都还没有确定，等你们把内容添加完后再定。莫西片的资料下周二三也能给您了。另外你们审一下资料，觉的不合适的地方我们再改。王：好的。2、2013年2月25日，潘：一会把莫西沙星片的资料发给你。王:好的。3、2013年3月9日。潘：另外莫西沙星现在咱们这儿进行到什么程度了？王：我们这边最近有些忙，莫西最近没有整理。4、2013年3月30日，潘：那莫西沙星资料咱们曹总看过了吗？王：没。这几天我们这边不是忙着要申报的两个产品么。还在准备一个药监局会议。忙活完这两个产品估计就是咱们家的产品了。5、2013年4月11日，潘：莫西资料看完了吗？王：还没看完，最近领导让我们忙着两个申报的产品。6、2013年5月14日，潘：资料看的怎么样了？王：还没看完，前几天出差了。7、2013年6月18日，王：潘老师现在莫西和阿比多尔做的怎么样了？下步我们就准备弄这两个产品。潘：莫西的资料我们已经审完了，只等你们那里审核了。8、2013年7月9日，王：盐酸莫西沙星对照品你们是在哪里采购的？潘：是直接寄给我们的，应该是你们买的。王：你能把所有对照品的分子式给我们一份？我们这边要采购需要核对下分子式。潘：可以。9、2013年7月10日，王：莫西沙星鉴别对照品你们那里还有没有剩余？潘：没有了。10、2013年7月13日。潘：前天你说的莫西沙片辅料时间整理好了吗？王：这个下周一给你。11、2013年7月18日，潘：我把莫西沙星的起始原料的原始记录发给你，你们那边写一下吧。王：好的。12、2013年7月20日，潘：我把莫西标准发你QQ邮箱了，麻烦接收一下。王：好的。潘：莫西原料资料我已经看完，资料中还有部分需要你们完善，等这部分弄完之后才能出资料，你看我是把资料发给你还是发给小慕呢？王：给我同事发过去吧。13、2013年8月7日，潘：图谱我整理完了，给你发过去吗？王：你发给我那个同事。潘：莫西资料整理到什么程度了？王：最近在看莫西片剂的相关资料。潘：那莫西的微生物验证和工艺验证现在进行了吗？王：工艺验证正在整理。微生物那边现在化验室有点忙可能过段时间就安排进行。14、2013年8月10日，潘：莫西沙星有关的资料我直接发给小慕就可以了，对吧？王：可以。15、2013年9月2日，潘：你现在只整阿比朵尔的资料，对吧。王：阿比朵尔的资料是我整理。莫西是我同事（整理）。16、2014年3月4日。潘：王老师，在吗？王：在，潘老师。潘：莫西和阿比朵尔现在有申报计划吗？王：这个最近我们有点忙。你可以问下我们领导栾总。证人王某出庭陈述如下：龙驰公司提供给法庭的潘君霞和王某聊天记录内容是真实的；王某在履行合同中负责双方沟通，协助生产；据王某所知龙驰公司没有向正方公司交接全套的申报资料。2013年7月至2013年10月，龙驰公司的职工潘君霞与正方公司的职工慕美玲通过QQ通讯对工作事项进行沟通交流。按时间摘录相关内容如下：1、2013年7月11日，慕：我今天把莫西沙星原料药的资料看完了，领导今天没来，明天和他汇报一下，您能不能大概列一下我们药厂这边需要做的工作。我自己整理了一下，怕有疏漏。明天我一并和领导说说，看看能不能抽空把这些工作做一下。等我和领导汇报完了，把资料中我认为需要稍稍修改的内容发给您，具体问题咱们再沟通。潘：好的。稍等，我弄一下给你。我发你QQ邮箱了。慕：收到。潘：其余的我得再通一下资料看有没有漏下的试验，先做着上面那些试验吧。不要差的太远，一周之内是没问题的。慕：好的。最近事情太多，都很忙，我觉得是最好把这些事赶快弄好，不然一直拖着也不行。2、2013年7月12日，慕：莫西沙星资料中我觉得需要修改的部分给您发过去。潘：好的。慕：我在这套资料中基本标明了需要改的地方。潘：好的。3、2013年8月7日，潘：莫西原料的资料整理的怎么样了？慕：看过了。4、2013年8月10日，潘：我把莫西沙星试剂的内控标准及报告发你QQ邮箱了，你接一下，另外报告中有不完善的地方，你再补充一下，报告体现你们那儿，最后卡（盖）你们的章。慕：收到了。潘：不过工艺验证和微生物验证你得催一下，要不咱最终版的CTD资料订不下来，牵涉好多地方都订不下来。慕：我正在催着，但是实验室太忙了。5、2013年8月12日。慕：我和领导沟通了一下，是这样的，出现这一问题肯定就是当初没有及时沟通好。现在我接手这个项目，我担心其他的实验还存在时间上的冲突，所以我得了解一下咱这边的各个记录的时间（就是研究进程，从什么时间开始做哪项工作，什么时间结束），您能列个时间表发给我吗？潘：好的。慕：我上午看了一下您给我发的这个时间表，杂质的方法学研究为什么在盐酸莫西沙星原料药做长期9个月后才做呢？潘：当时没有卖的，到9月份的时候才买到，所以就放在后面了。慕：有就是当时为什么盐酸莫西沙星这些起始原料及试剂要在你们那边做？潘：因为当时你们那里比较忙，我们是想早点报上这个项目，所以就把起始原料及试剂也做了，要是哪个地方做的试验不合适，你们再重做也可以的。慕：这个实验倒是没有什么问题，我就是问问。6、2013年9月2日。潘：莫西沙星的资料看的怎么样了？咱那边定好了吗，这个品种大约在什么时间报呢？慕：我也不清楚，要不你问问我们栾总吧！7、2013年10月12日，潘：在吗？2015年11月30日，正方公司副总经理张传林与龙驰公司法定代表人王丰涛进行通话，通话内容如下，张：……至于那二个品种呢（注：指阿比多尔和莫西沙星），那两个品种我们是按合同我们款该付的我们都已付了，至于以后做与不做，那是我们下一步决策的问题，就是不做了，当初按照合同执行的我们该付的也都付了，也没说你们走到哪步了我们后期没做到的，你们做了我们没做到的，不存在那个问题。王：不是，我们资料都做完了，该交接你们不接收，这个东西也是个问题，你不能说我给你前期做了，因为前期我们都投入了。张：回来之后有时间的话我们可以详细地再讨论这个问题，这一次我们再报，我们也有可能报，如果我们再报的话我们现在目前的资料有没有问题，对不对，就是说现在的那个资料，比如说我们现在报上去了，有没有可能还会被毙掉，你们现在的那个资料看看是不是符合要求。王：符合要求，我们都是原研制剂、还有杂质，都是购买的国外的杂质有效研究的。张：那一个是下一步的，我们下一步再去，因为这个事太多，下一步我们再去一个一个地处理吧。也有可能报，不报的话我说如果是不报，实际上我们按照合同款该付的我们也都付了。王：不是啊，你们没有付啊！你不报，我们这块损失就大，前期这个（大了）。张：如果按合同讲的话，如果按合同讲我们自己起因那就是我们的问题了吧，前期付的那就付了，不付的话合同也都有约定吧。王：不是，我们做完了你们得接收资料啊。你们得申报，你们这样不申报，就相当于不接收资料，不执行合同啊！张：不执行合同我们也没谈款的问题，我们还没谈到那个问题，对不对，如果我现在给你要那二个项目的钱，你可能会说我们怎么怎么着怎么回事，那个事我们再讨论。我们现在还没有最终的定论报与不报的问题，那个再说。王：嗯！张：还是说这个品种已经有了明确的结果，因为那二个还没有结果。如果我们继续往前报，我们该怎么执行还怎么执行，如果我们不报了，我们再商量怎么去解决那个问题。王：因为这块我们投资就很大，项目都给你做了，工艺也交接了，因为你都接收工艺了，你相当于就差资料了，你说你这样不执行了，对我们损失就很大。张：我知道，我知道！你那投资70万我们也都付了35万了，咱都是做这个东西的，我以前也是做项目的，我们知道具体是什么样的情况，其实那个事我们再说了。等着回来之后，我没必要再强调当时都做的做了。王：不是，我们工艺都给你交接了，二个的原料的工艺在中试上都做完了，这个都合格，都没问题的。你们也都检验了！张：那么那一步做完了之后，有没有可应该该付的款没付呢？王：就是你没接收资料再申报，你们就是为这个东西你们不申报了，你说这个东西你在那样说的话就太什么了？张：这个我知道，这个事我们回来之后再讨论吧！……张：那二个品种，我不是说嘛我们一个一个地来，那二个品种你就是最后终止了，也就是按合同走的话，咱双方都没有违约的，如果有违约你们可以起诉的，我们违约了，况且（合同）还不一定终止，还要继续往下走，我们也不可能投了五十五万进去就这么浪费了，对不对，我们根本不可能投了五十五万进去就这样浪费了。王：对啊，你这个东西放了一二年了，整个的我们研究全部给你做了。你这样说不报。……2016年3月27日，正方公司向龙驰公司发出了《解除合同通知书》，合同通知书声明由于龙驰公司没有在约定的期限内完成全套申报资料及原始记录的编写，没进行全套申报资料、全部实验原始记录及原始图谱的移交等，经正方公司多次催促，但龙驰公司一直拖延4年多，属严重违约。正方公司通知龙驰公司解除双方签订的包含盐酸莫西沙星及盐酸莫西沙星片（规格0.4g）在内的三个项目的《技术转让(委托)合同》，并要求龙驰公司按照双方合同约定返还正方公司已经支付的费用及支付延期付款违约金。对于违约金的数额，正方公司主张按合同第十七条的约定，龙驰公司应按每月2%支付延期付款违约金。龙驰公司在庭审中主张正方公司要求的违约金过高，对此除主张应以人民银行利率为依据外没有提供其它证据。本院认为:正方公司和龙驰公司在技术转让（委托）合同上盖章签字，根据《中华人民共和国合同法》第三十二条的规定，合同依法成立。该合同不违背法律法规的强制性规定，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款的规定，自成立时生效。在正方公司与龙驰公司签订技术转让（委托）合同时，涉案药品技术尚未进行研究开发。根据《最高人民法院关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十二条第一款的规定，合同法第三百四十二条规定的“技术转让合同”，是指合法拥有技术的权利人，包括其他有权对外转让技术的人，将现有特定的专利、专利申请、技术秘密的相关权利让与他人，或者许可他人实施、使用所订立的合同。但就尚待研究开发的技术成果或者不涉及专利、专利申请或者技术秘密的知识、技术、经验和信息所订立的合同除外。故本案双方签订的合同虽然名称为技术转让（委托）合同，但不符合法律规定的技术转让合同，不适用《中华人民共和国合同法》第十八章第三节技术转让合同中的规定。根据《中华人民共和国合同法》第三百三十条规定：技术开发合同是指当事人之间就新技术、新产品、新工艺或者新材料及其系统的研究开发所订立的合同。技术开发合同包括委托开发合同和合作开发合同。从本案双方签订合同的内容看，正方公司按照合同约定支付研究开发经费和报酬，完成协作事项，接受研究开发成果。龙驰公司按照约定完成研究开发工作，交付研究开发成果，提供有关的技术资料和必要的技术指导，帮助正方公司掌握研究开发成果。故双方签订的合同符合技术开发合同中的委托开发合同类型。需要指出的是，明确合同类型的目的在于如果当事人在合同中的约定有不完善之处，确定以合同法中哪一部分任意性规定予以补充。所以本案中，首先以双方当事人在合同中的约定来确定双方的权利义务，只有在没有约定的情况下，才适用合同法中有关委托开发合同的规定。正方公司主张龙驰公司未按合同约定在12个月完成全套申报资料及原始记录的编写，没进行全套申报资料、全部实验原始记录及原始图谱的移交。但从双方在履行合同中的沟通看，2014年3月之前，双方一直在沟通协作进行研发，从合同内容及双方沟通内容也可以看出，在履行合同中需要双方互相配合，各自完成一定工作。虽然合同约定在签订合同后12个月内，龙驰公司完成全套申报资料及原始记录的编写，但从正方公司提供的证据无法确定研发延期是龙驰公司的行为造成，正方公司也没有证据证明其在2016年3月27日向龙驰公司发出了解除合同通知书之前，要求过龙驰公司在限定期限内履行合同。故正方公司主张龙驰公司严重违约，要求其返还研究开发费，没有事实依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条第一款、第三百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十二条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告烟台正方制药有限公司的诉讼请求。案件受理费6550元，诉讼保全费2270元，由原告烟台正方制药有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  任广科人民陪审员  孟 莹人民陪审员  孙 强二〇一六年六月三十日书 记 员  任静静