四川省屏山县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1529民初811号 原告（被告）：四川缤鹏房地产有限责任公司，住所地四川省屏山县屏山镇新市分流区D4地块M09-11号。 法定代表人：黄文波，公司总经理。 委托诉讼代理人：李介波，四川契合律师事务所专职律师，特别授权。 被告（原告）：王琳，女，1982年10月25日出生，汉族，户籍地四川省屏山县。 委托诉讼代理人：胡飞龙，四川叙府律师事务所专职律师，特别授权。 原告四川缤鹏房地产有限责任公司（以下简称“缤鹏房产公司”）与被告王琳劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月15日立案后【缤鹏房产公司于2020年6月23日向本院提起诉讼[诉前调案号为（2020）川1529诉前调238号]】，依法适用简易程序。原告王琳与被告缤鹏房产公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年7月15日立案后【收到起诉材料日期为2020年6月28日，立案登记案号为（2020）川1529民初810号】，依法适用简易程序。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》（2006年7月10日最高人民法院审判委员会第1393次会议通过，法释[2006]6号）第十一条规定:“劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决,向同一人民法院起诉的,人民法院应当并案审理,双方当事人互为原告和被告。……”的规定，本院依法于2020年8月4日裁定将（2020）川1529民初810号案件并入本案审理，并终结该案诉讼。本院于2020年9月2日适用简易程序公开开庭进行审理后，因案件疑难复杂，争议较大，本院于2020年10月13日裁定转为普通程序，再次于2020年11月23日、2021年3月19日公开开庭进行了审理。原告（被告）缤鹏房产公司的委托诉讼代理人李介波，被告（原告）王琳及其委托诉讼代理人胡飞龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（被告）缤鹏房产公司向本院提出诉讼请求：一、判令缤鹏房产公司仅向被告（原告）王琳支付二倍工资528元；二、判令缤鹏房产公司无须向王琳支付销售提成35，840.34元；三、判令缤鹏房产公司无须向王琳支付经济补偿金12，836.21元；四、本案诉讼费由王琳承担。事实与理由：王琳于2018年4月25日至2019年4月21日期间在缤鹏房产公司工作，双方口头约定每月工资为2,300元，没有签订书面劳动合同，王琳因个人原因于2019年4月22日申请辞职。其后，王琳于2020年4月16日向屏山县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“屏山仲裁委”）申请劳动争议仲裁，该仲裁委于2020年6月2日作出屏劳人仲案[2020]9号《仲裁裁决书》,裁决:一、缤鹏房产公司与王琳之间劳动关系成立；二、缤鹏房产公司自本裁决生效之日起十日内支付王琳未签劳动合同二倍工资2,950.85元；三、缤鹏房产公司自本裁决生效之日起十日内支付王琳销售提成35,840.34元；四、缤鹏房产公司自本裁决生效之日起十日内支付王琳经济补偿12,836.21元；五、驳回王琳的其他仲裁请求。上述二至四项，缤鹏房产公司自本裁决生效之日起十日内支付王琳各项费用共计人民币51,627.40元。缤鹏房产公司不服该仲裁裁决，认为：1.缤鹏房产公司虽然与王琳存在事实劳动关系，但约定的工资数额为2,300元，此数额有国家税务总局屏山县税务局提供的《扣缴个人所得税报告表》证明，缤鹏房产公司并没有与王琳约定房产销售提成，缤鹏房产公司是将全部的房产销售工作承包给了李科，且已经全部结算给了李科，王琳并不能证明其与缤鹏房产公司存在销售提成的约定，因此，屏山仲裁委裁决由缤鹏房产公司支付王琳销售提成35,840.34元没有事实根据；2.缤鹏房产公司向王琳足额发放了工资，也没有其他违法解除劳动关系的行为，王琳系自愿辞职，因此也不应当向其支付经济补偿，屏山仲裁委裁决由缤鹏房产公司支付王琳经济补偿12,836.21元，同样没有事实根据；3.缤鹏房产公司与王琳没有签订书面劳动合同是事实，按照法律规定应支付王琳二倍的工资，但因王琳在2020年4月16日才向屏山仲裁委申请仲裁，2019年4月17日前的应付工资已经超过了仲裁时效，缤鹏房产公司仅需向王琳支付自2019年4月17日至2019年4月21日期间共5天的二倍工资528元（2，300元÷21.75天×5天）。请求法院依法判决。 被告（原告）王琳辩称，王琳部分认可原告（被告）缤鹏房产公司主张的事实，具体的事实及缤鹏房产公司应当支付给王琳的资金数额，应以王琳主张的为准。 被告（原告）王琳向本院提出诉讼请求：一、判决原告（被告）缤鹏房产公司支付王琳欠付的一个月工资2,300元、提成工资35,413.49元、扣发的风险金12，830.77元，共计50，544.26元；二、判决缤鹏房产公司支付王琳因未签订劳动合同的二倍工资差额142，915.41元；三、判决缤鹏房产公司支付王琳因终止劳动关系的经济补偿金25，984.62元。前述金额合计219,444.29元。事实与理由：王琳于2018年4月25日到缤鹏房产公司工作，从事商品房销售，工作岗位为销售置业顾问，双方约定每月基础工资为2,300元，销售提成按照2.5‰-3‰的比例计算，但没有签订书面劳动合同。工作期间，缤鹏房产公司没有为王琳缴纳社会保险费，还违反规定扣发了王琳风险金12,830.77元。经王琳请求，缤鹏房产公司又拒绝与王琳签订书面劳动合同和为王琳缴纳社会保险费，双方由此发生纠纷。2019年4月22日，缤鹏房产公司要求王琳离职，王琳迫于无奈只得按照缤鹏房产公司的要求书面申请离职。王琳在工作期间，共销售了82套房产，销售额总产值为42，769，228元，销售提成（佣金）为128,307.68元，离职时缤鹏房产公司尚欠王琳一个月工资2,300元、提成工资35,413.49元、扣发的风险金12,830.77元没有支付。由于缤鹏房产公司没有按照法律规定与王琳签订书面劳动合同，又违法解除与王琳的劳动关系，解除劳动关系后又拒绝将应支付的款项支付给王琳，损害了王琳的合法权益，王琳遂于2020年4月16日向屏山仲裁委申请劳动争议仲裁，对该仲裁委作出的仲裁裁决，王琳也不服，除认可确认王琳与缤鹏房产公司之间存在劳动关系的裁决外，对其余的仲裁裁决，认为裁决金额均低于王琳应当获得的数额，应当据实计算。王琳认为，根据王琳销售数据统计，工资加销售提成的平均工资为12,992.31元，由于缤鹏房产公司未与王琳签订书面劳动合同并违法解除劳动关系，而且欠付王琳正常应当获得的工资、提成工资、扣发的风险金，根据法律规定，缤鹏房产公司应当承担相应的民事责任。缤鹏房产公司应当支付给王琳的资金包括：1.欠付的一个月工资2,300元、提成工资35,413.49元、扣发的风险金12，830.77元，共计50，544.26元；2.未签订劳动合同的二倍工资差额，因本案未超过仲裁时效，故应当按照11个月计算，为142,915.41元（12,992.31元／月×11个月）；3.经济补偿，因系缤鹏房产公司违法解除劳动关系，应当双倍补偿，为25，984.62元（12,992.31元／月×2倍）。请求法院依法判决。 原告（被告）缤鹏房产公司辩称，缤鹏房产公司部分认可被告（原告）王琳主张的事实，具体的事实及缤鹏房产公司应当支付给王琳的资金数额，应当以缤鹏房产公司主张的为准。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和本院经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告（原告）王琳于2018年4月25日到原告（被告）缤鹏房产公司开发的屏山县屏山镇“丹山碧水”楼盘工作，从事商品房销售，职务为置业顾问。双方约定每月基础工资为2,300元，销售提成按照所销售商品房的2.5‰-3‰的比例计算，缤鹏房产公司按照销售提成的10%扣发风险金，但没有签订书面劳动合同，缤鹏房产公司也没有为王琳缴纳社会保险费。王琳在工作期间，因与缤鹏房产公司发生纠纷，遂于2019年4月22日以进修为由向缤鹏房产公司书面申请辞职，解除了双方的劳动关系。王琳在辞职前，共销售了房产82套，销售收入为42，751，232.80元，可得佣金为119,703元，辞职后，缤鹏房产公司尚有一个月工资2,300元及部分销售提成、扣发的风险金没有结算给王琳。其后，王琳以缤鹏房产公司应当与王琳签订书面劳动合同而未签、又违法解除与王琳的劳动关系且欠付工资等为由，于2020年4月16日向屏山仲裁委申请劳动争议仲裁，要求确认与缤鹏房产公司存在事实劳动关系，由缤鹏房产公司支付2018年4月25日至2019年4月22日期间的工资35,840.34元、未签订劳动合同的二倍工资166,497.76元、违法解除劳动关系的赔偿金30,272.32元、扣发的风险金12,643.45元、应缴纳的社会保险费2,373.80元。该仲裁委经审理后，认为：王琳与缤鹏房产公司之间自2018年4月25日至2019年4月21日期间劳动关系成立；王琳的基础工资为2,300元／月，销售收入为42，144，847元，销售提成为126,434.54元，月平均工资为12,836.21元；因双方未签订劳动合同，缤鹏房产公司应支付王琳二倍工资，由于王琳在2020年4月16日才申请仲裁，部分请求超过时效，故二倍工资应自2019年4月17日计算至2019年4月21日，共5天，为2,950.85元（12,836.21元÷21.75天×5天）；王琳未举证证明系缤鹏房产公司违法解除劳动关系，对其二倍经济补偿金请求不予支持，但因缤鹏房产公司未与王琳签订劳动合同，也未为王琳缴纳社会保险费，因此应支付王琳一个月的经济补偿12,836.21元。该仲裁委于2020年6月2日作出屏劳人仲案[2020]9号《仲裁裁决书》,裁决:一、缤鹏房产公司与王琳之间劳动关系成立；二、缤鹏房产公司自本裁决生效之日起十日内支付王琳未签劳动合同二倍工资2,950.85元；三、缤鹏房产公司自本裁决生效之日起十日内支付王琳销售提成35,840.34元；四、缤鹏房产公司自本裁决生效之日起十日内支付王琳经济补偿12,836.21元；五、驳回王琳的其他仲裁请求。上述二至四项，缤鹏房产公司自本裁决生效之日起十日内支付王琳各项费用共计人民币51,627.40元。王琳与缤鹏房产公司收到仲裁裁决书后，均不服，双方均在法定期限内向本院提起诉讼。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》规定：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位未及时足额支付劳动报酬，未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，并请求用人单位支付经济补偿。经济补偿标准为劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案被告（原告）王琳于2018年4月25日到原告（被告）缤鹏房产公司工作，担任置业顾问，双方口头约定每月基础工资为2,300元，销售提成按照所销售商品房的2.5‰-3‰的比例计算，缤鹏房产公司按照销售提成的10%扣发风险金，但没有签订书面劳动合同，缤鹏房产公司也没有为王琳缴纳社会保险费。双方因发生纠纷，王琳于2019年4月22日向缤鹏房产公司书面申请辞职。双方因劳动争议，王琳向屏山仲裁委申请劳动争议仲裁，经该仲裁委仲裁后，双方均不服，向本院提起诉讼。缤鹏房产公司对与王琳存在事实劳动关系无异议，但认为王琳的工资收入仅为2,300元／月，没有销售提成，王琳系主动申请辞职，王琳主张的各项费用或者过高、或者不属实，且部分请求已经超过仲裁时效，仅认可向王琳支付未签订劳动合同的工资528元。对此，王琳不予认可。本院认为，本案争议的焦点包括：一、对王琳平均工资的认定；二、缤鹏房产公司欠付王琳工资（包括基础工资、销售收入提成）的认定；三、缤鹏房产公司应否向王琳支付二倍工资及数额；四、缤鹏房产公司应否向王琳支付二倍经济补偿（赔偿金）及数额。对此，本院评定如下： （一）关于对王琳平均工资的认定 缤鹏房产公司认可王琳在工作期间的工资为2,300元／月，但没有销售提成，其后在庭审中又认可存在销售提成。王琳认为除基础工资2,300元／月外，还应当根据销售收入按比例提成，按照销售收入42，769，228元计算，月平均工资为12,992.31元。本院认为，工资包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资，根据双方提供的证据显示，缤鹏房产公司应当按照相应比例向王琳支付销售提成，销售提成的收入应当纳入工资范围。根据缤鹏房产公司提供并由王琳认可的佣金计算表载明，王琳的销售总收入为42，751，232.80元，按照比例计算佣金为119,703元，缤鹏房产公司认为如果王琳完成全部工作，佣金应为119,703元，但王琳在离职时，部分工作系由肖芸完成，扣减王琳的风险金12,825元应当支付给肖芸，王琳实际应当获得的佣金为106,878元。对此，王琳不予认可。本院认为，双方对扣发的风险金应当如何支付给王琳没有明确约定，缤鹏房产公司也没有提供充分证据证明王琳没有完成相应工作，其自行决定将扣发的风险金发放给他人，理由不足，因此王琳应当享有的佣金仍应当按照119,703元计算。王琳的平均工资为12,275.25元（119,703元÷12月＋2，300元）。 （二）关于对缤鹏房产公司欠付王琳工资（包括基础工资、销售收入提成）的认定 王琳主张，王琳在与缤鹏房产公司解除劳动关系时，缤鹏房产公司尚欠一个月基础工资2,300元、提成工资35,413.49元、风险金12，830.77元，共计50，544.26元，没有发放给王琳。对此，缤鹏房产公司仅认可尚欠未付佣金24,171元。本院认为，缤鹏房产公司作为用人单位，持有向王琳发放工资的证据，其未提供证据证明已经全部发放，应推定王琳的主张成立，即缤鹏房产公司应当支付王琳一个月的基础工资2,300元。经王琳与缤鹏房产公司共同确认，王琳在工作期间的销售收入为42，751，232.80元，王琳应当获得的提成为119,703元，缤鹏房产公司认为王琳在离职时，部分工作系由肖芸完成，扣减王琳的风险金12,825元应当支付给肖芸，王琳实际应当获得的佣金为106,878元，已经领取了82,707元，实际未付金额为24,171元。王琳对已经领取了82,707元佣金无异议，但不认可再扣减12,825元。本院认为，根据前述分析，王琳应当获得的佣金总额为119,703元，已经领取了82,707元，还应当领取36,996元。王琳共应当领取的工资（包括基础工资、销售收入提成）为39,296元（2,300元＋36,996元）。 （三）关于对缤鹏房产公司应否向王琳支付二倍工资及数额的认定 王琳主张，因缤鹏房产公司未与王琳签订劳动合同，应当支付11个月的二倍工资差额142，915.41元。对此，缤鹏房产公司仅认可528元（2，300元÷21.75天×5天）。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”王琳自2018年4月25日到缤鹏房产公司工作，至2019年4月22日解除劳动关系，该期间双方没有签订劳动合同，故根据该规定缤鹏房产公司应当支付王琳自2018年5月25日至2019年4月21日期间的二倍工资。但因王琳于2020年4月16日才向屏山仲裁委申请仲裁，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”屏山仲裁委据此裁决不支持王琳超过仲裁时效的仲裁请求，裁决缤鹏房产公司应支付王琳自2019年4月17日至2019年4月21日共5日的二倍工资，缤鹏房产公司认可该仲裁委作出的不支持王琳超过仲裁时效的仲裁请求，认可按照5日计算二倍工资。本院认为，王琳在应当知道其权利被侵害后，没有按照法律规定的时效期间申请仲裁，导致部分时效超过，屏山仲裁委作出的按照5日计算王琳二倍工资的裁决符合法律规定，且针对王琳的该项诉讼请求，缤鹏房产公司也作出了相应的仲裁时效抗辩，应当依法予以采纳。王琳自2019年4月17日至2019年4月21日期间的平均工资为12,275.25元，其还应当获得的二倍工资为2，821.90元（12,275.25元÷21.75天×5天）。 （四）关于对缤鹏房产公司应否向王琳支付二倍经济补偿（赔偿金）及数额的认定 王琳主张，因缤鹏房产公司违法解除劳动关系，应按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定支付王琳二倍经济补偿，为25，984.62元。对此，缤鹏房产公司不予认可。本院认为，王琳所举证据不能证明缤鹏房产公司有违法解除劳动关系的事实，而相关证据显示王琳系2019年4月22日主动申请辞职，故不能按照该条款计算经济补偿（赔偿金），但是，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条及第四十七条规定用人单位未及时足额支付劳动报酬，未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，并请求用人单位支付经济补偿，经济补偿标准为劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算。王琳应当获得的经济补偿为12,275.25元。 综上，本院依法认定在本案中缤鹏房产公司尚应向王琳支付的款项为工资（包括基础工资、销售收入提成）39,296元、二倍工资2，821.90元、经济补偿12,275.25元，共计54,393.15元。对缤鹏房产公司以及王琳的其他诉讼请求，依法不予支持。 依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十八条第二项、第三项、第四十六条第一项、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款、第二款的规定，判决如下： 一、原告（被告）四川缤鹏房地产有限责任公司自本判决生效之日起五日内支付被告（原告）王琳工资（包括基础工资、销售收入提成）39,296元、二倍工资2，821.90元、经济补偿12,275.25元，共计54,393.15元； 二、驳回原告（被告）四川缤鹏房地产有限责任公司的其他诉讼请求； 三、驳回被告（原告）王琳的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元（已预交），由原告（被告）四川缤鹏房地产有限责任公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。 审 判 长  张荣彬 人民陪审员  向芝兰 人民陪审员  罗林俊 二〇二一年四月一日 法官 助理  周 霞 书 记 员  胡 欣