河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫01民终4579号上诉人（原审被告）：河南东曦既上文化传媒有限公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）普惠路78号1号楼18层171号。法定代表人：刘岸冉，总经理。委托诉讼代理人：李瑞丽，河南问诺律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：河南后头文化传播有限公司，住所地河南省郑州市高新技术产业开发区科学大道53号中原广告产业园7号楼1层102号。法定代表人：卢易。上诉人河南东曦既上文化传媒有限公司（以下简称东曦既上公司）因与被上诉人河南后头文化传播有限公司（以下简称后头公司）合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2020）豫0191民初23525号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月6日立案后，依法采取独任审理方式进行了审理。本案现已审理终结。东曦既上公司上诉请求：撤销一审判决第一项内容,驳回被上诉人的起诉。本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人认为，一审法院认定事实错误，判决明显不当，应当依法予以撤销，具体理由如下：一、被上诉人后头公司不具有原告主体资格，一审判决应予撤销，并驳回被上诉人的起诉。1、被上诉人在诉状中明确本案的原告是崔巍巍及卢易。(1)、诉状开头部分:“原告崔巍巍及卢易通过卢易所属公司(后头公司)名义与东曦既上公司的刘岸冉签署电影的投资保底协议,并通过崔巍巍的账户向刘岸冉的中国银行账户转账20万元整。”(2)、诉状结尾部分:“近期刘岸冉陆陆续续向原告崔巍巍及卢易通过徽信或银行转账等方式偿还2万元整。”2、从一审双方提交的证据以及法庭调查的内容可以看出本案的原告系崔巍巍和卢易，并非被上诉人。（1）、上诉人一审向法庭提交了崔巍巍向刘岸冉的银行转账流水、刘岸冉与卢易的微信聊天记录。（2）、被上诉人向法庭提交了一份20万元的欠条复印件和通话录音。该欠条复印件，是上诉人法定代表人刘岸冉在受卢易、崔巍巍、花意三人胁迫的情况下写给崔巍巍和卢易的，该欠条上显示的20万元就是本案投资款，并非借款。（3）、被上诉人法定代表人卢易在法庭调查时明确案涉20万元款项是其和崔巍巍出资，每人各出资10万元，这也直接说明本案协议的出资方和履行方是卢易和崔巍巍，并非被上诉人公司。以上事实可以充分说明涉案协议的出资方和履行方系卢易和崔巍巍，被上诉人后头文化公司仅是名义上的合同主体，不具有原告主体资格，本案应当依法驳回其起诉。二、本案电影未上映，责任在崔巍巍一方，上诉人不应退还其投资款。1、崔巍巍系案涉电影《镇龙传说》（后更名为《守护古叶镇》）的主要导演，这在网上都可以查到，电影《镇龙传说》开拍时媒体都宣传，崔巍巍系案涉电影的导演是不争的事实。根据导演职责规定：导演是影视作品的组织者和领导者，是把影视文学剧本搬上荧幕的总负责人，导演需要与主创人员研究和分析剧本，为剧本找到恰当的表达方式，负责整部剧的艺术准则。一部影视作品的质量，取决于导演的素质和修养，一部影视作品的风格体现了导演的艺术风格和看待事物的价值观。根据广电部门审查的结果，电影《镇龙传说》未通过审查的原因是“故事情节设置过于牵强，将战争和奇幻元素交织在一起不妥。”更名为《守护古叶镇》后未通过审查的原因是“缺乏文艺创作的正确历史观，不符合现代科学观念”等，这些原因均与导演的职责有关。这说明案涉电影在拍摄过程中崔巍巍作为导演未尽导演责任，拍摄的影片不符合要求，导致影片未通过审查。因电影未通过审查，至今不能上映，导致上诉人公司投入的数百万元资金无法收回，给上诉人造成了巨大的经济损失。因此，本案影片未上映的责任方是崔巍巍一方，上诉人不存在违约行为，不仅不应退还款项，还有权要求崔巍巍一方承担赔偿责任。2、任何投资都有风险，双方签订的既然是投资合同，崔巍巍一方就应当承担投资失败的责任和风险。崔巍巍一方这种只讲收益，不讲风险的行为，不符合民事法律行为的公平性原则，崔巍巍一方的请求不应得到法律的支持。现镇龙电影已拍摄完毕，崔巍巍一方所投资的20万元已用于电影的拍摄、制作、审查等各项费用，使用殆尽，并无剩余，无法退还。综上，请求二审法院依法查明事实，撤销一审判决第一项，驳回被上诉人的起诉。后头公司辩称，上诉人的上诉请求不成立，涉案合同是公司与公司之间的纠纷，有合同有章，一审判决正确，要求维持原判。后头公司向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判令被告东曦既上公司赔付资金欠款18万元整；2、请求法院依法判令被告东曦既上公司赔付违约金共计6万元整，合计24万元；3、诉讼费及相关费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年12月24日，原告后头公司（作为乙方）与被告东曦既上公司（作为甲方）签订《电影黄河事件之镇龙墓项目合同》，约定：甲方账户：62×××75，开户行：中国银行，户名：刘岸冉；乙方账号：62×××88，开户行：上海浦发银行，户名：崔巍巍。第一条约定：由乙方参与出资，甲方负责该片的摄制发行，乙方出资金额为20万元。本片如若在12个月之内未上映，则甲方退还资方全额投资款。若本片上线后直至分账结束，如若乙方影片利润分红未达到乙方全额投资款，则甲方需补齐剩余直至全额投资款。第三条约定：合同持续时间为一年，从2019年1月1日至2019年12月31日，且该片开机时间为2019年1月5日左右，上线后分账周期为2个月。第十六条第一款约定：甲乙双方约定，若发生合同第三条规定的合同期限届满的情况则合同终止履行。第十九约定：甲乙双方未履行或未按约定履行本合同规定的义务，应分别承担相应的违约责任，具体如下：2、若未出现本合同第十六条规定的情形，甲乙双方中任何一方单方面解除本合同，不论该片拍摄进度如何，终止合同方应向无违约方支付本方已投入资金的30%作为违约金，并赔偿因此给无违约方造成的一切经济损失。第三十一条约定：合同自甲乙双方法定代表人或其授权代理人签字并加盖单位公章或合同专用章之日起生效。落款处甲方公司盖章、代表人刘岸冉签字、乙方公司盖章、代表人崔巍巍签字。2018年12月24日、2018年12月25日，案外人崔巍巍分别通过其合同约定银行账户向被告法定代表人刘岸冉合同约定账户转款10万元、10万元，共计20万元。2018年12月25日，被告法定代表人刘岸冉向原告及案外人崔巍巍出具《欠条》一份，载明：“刘岸冉收到崔巍巍及卢易借款共20万元，到2020年3月15日之前若镇龙电影上映，则按借款金额加固定比例分成归还，若未上映，则按金额加10%的利息归还。”原告以此证明其履行了案涉合同的20万元投资款；被告认可该条系其本人书写，但称其性质不是借款，而是案涉合同投资款，并进一步主张原告非真实的合同相对人。原被告双方均称案涉影片因未通过审查而未上映。一审法院认为，原、被告签订的《电影黄河事件之镇龙墓项目合同》系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，原、被告应当按照合同约定履行合同义务。被告辩称原告非合同当事人，因原告是合同载明的当事方，原告履行投资款20万元的方式也是按该合同约定的户名、双方收付款账户转账，且转款人也是合同中原告（乙方）的签约代表人，故被告该项辩解理由不能成立，原审法院不予采纳。该合同约定，由乙方（原告后头公司）参与出资，甲方（被告东曦既上公司）负责该片的摄制发行，乙方出资金额为20万元。本片如若在12个月之内未上映，则甲方退还资方全额投资款。根据原被告提交的证据及庭审陈述，涉案影片并未实际上映，因此被告应按合同约定向原告退还全额投资款20万元。原告称，已偿还2万元，故被告东曦既上公司应退还原告后头公司18万元，原审法院予以支持。原告诉请被告按合同约定支付30%的违约金6万元，无事实基础，原审法院不予支持；但合同所涉影片未通过审查而未上映，被告应自合同约定期满向原告退还投资款，而未按期全部退还，应自2020年1月1日起以18万元为基数，按照同期全国银行间同行拆借中心公布的贷款市场报价利率支付计算至实际退还之日止的违约损失。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一项、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告河南东曦既上文化传媒有限公司于本判决生效后10日内向原告河南后头文化传播有限公司退还18万元并支付违约损失（自2020年1月1日起以18万元为基数，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际支付之日止）；二、驳回原告河南后头文化传播有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4900元，减半收取2450元，由原告河南后头文化传播有限公司负担500元，被告河南东曦既上文化传媒有限公司负担1950元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实相一致。本院认为，本案中，涉案《电影黄河事件之镇龙墓项目合同》系后头公司、东曦既上公司的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照约定忠实履行各自义务。合同签订后，后头公司依约向东曦既上公司完成了出资义务。依据查明的事实，可以认定双方合同约定的涉案影片并未实际上映，依据双方合同约定，东曦既上公司应向后头公司退还全额投资款。基于此，对东曦既上公司称后头公司不具备原告主体资格以及涉案影片未上映责任在崔巍巍一方，其不应承担还款责任的上诉理由，本院不予采信。综上所述，河南东曦既上文化传媒有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3900元，由河南东曦既上文化传媒有限公司负担。本判决为终审判决。审判员 高 镭二〇二一年四月十四日书记员 禄亚楠