辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽03民终1512号上诉人（原审被告）：大家财产保险有限责任公司辽宁分公司，住所地辽宁省沈阳市沈河区北站路59号（28-1#、28-2#、28-6#、28-7#、28-9#、28-10#）。负责人：王志，该公司总经理。委托诉讼代理人：房里广，该公司员工。被上诉人（原审原告）：邹宏禹，男，1988年7月8日出生，汉族，住黑龙江省齐齐哈尔市建华区。委托诉讼代理人：徐志，辽宁钢城正大律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：范广全，男，1975年2月6日出生，汉族，住海城市。被上诉人（原审被告）：于佳颂，男，1981年10月16日出生，汉族，住海城市。上诉人大家财产保险有限责任公司辽宁分公司（以下简称大家财险）因与被上诉人邹宏禹、范广全、于佳颂机动车交通事故责任纠纷一案，不服海城市人民法院（2020）辽0381民初4243号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月18日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。大家财险上诉请求：1.撤销原审判决第一项，不服金额15000元，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审判决上诉人代为赔偿事故车辆座位险10000元的判决，没有事实和法律依据，应予以纠正。肇事车辆在上诉人处投保道路客运人责任险，同时在中华联合保险公司投保座位险保额10000元，对于原告的损失应先在事故车辆座位险限额内先予赔偿，不足部分再由上诉人承担赔偿责任。一审法院判决上诉人承担全部赔偿责任不妥，请二审法院予以纠正。二、精神抚慰金为保险责任除外责任，不应由上诉人承担赔偿责任。《道路客运人责任保险条款》第六条第四款规定，精神损害抚慰金不属于本险种赔偿责任，一审法院无视合同约定，判决上诉人承担赔偿责任，于法无据。邹宏禹辩称，同意一审判决。范广全未答辩。于佳颂辩称，同意一审判决。邹宏禹向一审法院起诉请求：1.请求判决被告赔偿原告经济损失共计192298.86元；被告承担本案的案件受理费。一审法院认定事实：一、事故发生概况：2019年08月24日10时10分范广全驾驶车牌号为辽Ｃ×××××的小型轿车由西向东行驶至西柳镇中央堡村路段时，因未保证安全驾驶，与道路北侧树木相撞，造成车辆损坏，范广全及乘车人邹宏禹受伤的道路交通事故。邹宏禹受伤后被送至海城市正骨医院住院治疗，实际住院136天(2019年8月28日-2020年1月7日)，住院期间I级护理1天，II级护理118天，III级护理17天。出院诊断为：右足多发跖骨骨折，右侧双踝骨折，右足跗骨骨折、跖跗关节脱位。2020年6月1日原告再次在海城市正骨医院进行内固定取出手术，实际住院15天(2020年6月1日-2020年6月16日)，出院诊断为右足跖跗关节脱位跖骨骨折钢板内固定术后骨折愈合。住院期间均为II级护理。二、交警部门的责任认定结果：此次事故经海城市公安局交通管理大队认定：范广全负事故的全部责任，邹宏禹无责任。三、受害人概况：邹宏禹，32周岁，事故前无固定工作。四、2020年8月12日，经原告申请该院随机摇号委托海城市正骨医院法医司法鉴定所对原告伤残等级进行鉴定。2020年10月17日，海城市正骨医院法医司法鉴定所出具鉴定意见邹宏禹右足损失伤残程度为十级。五、邹宏禹各项人身损害费用为：医疗费62113.86元、伙食补助费15100元、营养费1500元、护理费128.68元/天×134天=17243.12元、误工费31820元/年÷365天×151天=13163.89元、残疾赔偿金31820元/年×20年×10%=63640元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1050元、交通费500元。六、事故车辆辽Ｃ×××××的小型轿车在被告大家财险处投保了道路客运承运人责任保险，保险金额每人50万元，特别约定：1.每次事故免赔额为1000元或损失金额的5%，二者以高者为准；2.所承保的标的为5座出租车；3.车牌号：辽Ｃ×××××，发动机号：(略)，车架号：(略)；4.每车每座责任限额50万元，其中死亡伤残40万元，意外医疗10万元，对于财产损失我司不承担任何赔偿责任。七、根据中国银保监会2019年11月25日作出的银保监复[2019]1065号文件，被告大家财险受让以安邦财产保险股份有限公司名义签署的截至业务转让基准日的非理财类保单。以上事项中，双方有争议的事项为第三项、第五项、第六项，其他事项双方无争议。一审法院认为，民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。辽Ｃ×××××的小型轿车在被告大家财险投保了道路客运承运人责任保险，现在保险期间内发生了保险事故，被告大家财险应当按照保险合同约定承担保险责任。同时根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》。第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。故原告各项损失应由被告大家财险在道路客运承运人责任保险限额内先行赔偿，不足部分由被告于佳颂承担赔偿责任。关于医疗费，被告保险公司抗辩扣除医保部分，但未能提供相应依据该院不予支持。原告受伤后在海城市正骨医院住院治疗共计151天,花费医疗费62113.86元,被告提供了正式收据、住院病志足以证明其实际花费医疗费的事实,故该院对医疗费62113.86元予以确认。关于营养费，病志中有“加强营养”的医嘱，且原告受伤较重，故其主张营养费1500元，该院予以支持。关于误工费一节，原告主张按照批发零售行业计算，但原告提供的协议是单方制作，没有其他证据予以佐证，证据不能达到高度盖然性，故该院不予支持。但原告确有劳动能力，故该院参考辽宁省2020年道路交通事故损害赔偿标准中居民服务行业平均工资计算其误工损失，即每年31820元。关于精神损害抚慰金，被告大家财险抗辩该部分损失不属于保险理赔责任，但未能提供证据证明，该院不予采信，原告之伤构成十级伤残，给原告及其亲属造成了精神伤害，对其精神损害抚慰金，该院酌情确定为5000元。关于交通费,依据原告的住院天数、就医地点和病情，该院酌定为500元。关于诉讼费一节，根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”故诉讼费应由承担赔偿责任的被告负担。原告损失共计179310.87元，根据保险合同中关于免赔额的约定，此次事故免赔额为8965.54元。故被告大家财险应在保险范围内赔偿原告邹宏禹经济损失共计170345.33元（179310.87元-8965.54元）、被告于佳颂对原告8965.54元的经济损失承担连带赔偿责任。据此判决：一、被告大家财产保险有限责任公司辽宁分公司于该判决生效后十日内赔偿原告经济损失共计170345.33元；二、被告于佳颂于该判决生效后十日内赔偿原告经济损失共计8965.54元。如未按该判决指定的期间履行给付金钱的义务，应依《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费4146元，由被告大家财产保险有限责任公司辽宁分公司承担3692元、由被告于佳颂承担194元，原告自行承担260元。此款原告已垫付，被告大家财产保险有限责任公司辽宁分公司、被告于佳颂须在履行该判决确定的给付义务时加付上述案件受理费给原告邹宏禹。二审中，双方当事人均未提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。另查，二审审理期间，被上诉人邹宏禹获得座位险理赔款10000元。本院认为，关于上诉人主张座位险应先行赔付被上诉人邹宏禹的问题。因邹宏禹二审审理期间获得了该座位险赔偿10000元，该款项应先用于给付原审判决于佳颂承担的8965.54元款项，剩余数额1034.46元，在上诉人应给付的款项中予以扣除。上诉人应承担的赔偿数额为170345.33元-1034.46元=169310.87元。关于上诉人主张不应承担精神损害抚慰金的问题。经查，一、二审审理期间，上诉人均未提供其与投保人签订的保险合同，亦未提供相应证据证明其在投保时已经向投保人送达保险条款并告知了精神损害抚慰金不予赔偿的问题。故原审法院对上诉人该项主张不予支持并无不当，应予维持。上诉人该项主张，本院不予支持。综上所述，上诉人大家财产保险有限责任公司辽宁分公司的上诉请求部分成立，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）、（三）项之规定，判决如下：一、变更海城市人民法院（2020）辽0381民初4243号民事判决第一项为：“上诉人大家财产保险有限责任公司辽宁分公司于本判决生效后十日内赔偿原告经济损失共计169310.87元”；二、撤销海城市人民法院（2020）辽0381民初4243号民事判决第二项。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应依《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。一审案件受理费4146元，由上诉人大家财产保险有限责任公司辽宁分公司承担3650元，由被上诉人于佳颂承担194元，邹宏禹承担302元。二审案件受理费175元，由上诉人大家财产保险有限责任公司辽宁分公司承担163元，由被上诉人邹宏禹承担12元。审判长 郭 盈审判员 廖晓艳审判员 宋 锦二〇二一年四月十五日书记员 张艺潇