辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)辽14民终252号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司朝阳市分公司，住所地朝阳市双塔区新华路二段62-2号。负责人：陈军，该公司经理。委托诉讼代理人：周明亮，辽宁凯阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：李伟，辽宁红枫律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宿仕君，男，1964年9月20日出生，汉族，农民，住辽宁省朝阳县。被上诉人（原审被告）：中国联合网络通信有限公司建昌县分公司，住所地葫芦岛市建昌县十字街西北角。负责人：毕波，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张恩鑫，辽宁朗元律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘达，男，1989年9月16日出生，汉族，司机，住辽宁省朝阳市龙城区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司朝阳市分公司（以下简称财保朝阳分公司）因与被上诉人宿仕君、中国联合网络通信有限公司建昌县分公司（以下简称联通建昌分公司）、刘达健康权纠纷一案，不服建昌县人民法院（2020）辽1422民初744号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人财保朝阳分公司的委托诉讼代理人周明亮、被上诉人宿仕君、被上诉人联通建昌分公司的委托诉讼代理人张恩鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。财保朝阳分公司上诉请求：一、撤销建昌县人民法院（2020）辽1422民初744号民事判决，依法发回重审或改判。二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院判决上诉人按采矿业平均工资标准计算误工费无证据支持，应按全体居民人均可支配收入计算。误工天数计算至定残前一日错误，被申请人未能提供连续误工证明。二、一审法院不予支持上诉人重新鉴定申请错误。三、一审法院判决上诉人承担诉讼费和鉴定费错误，按保险合同约定，上述费用由被保险人承担。被上诉人宿仕君辩称，我们是农民工，不是国家正式职工。出具的工资是我们几个人干活，多少钱一起分，我们是井下工人，保底是8000元，挣得多多给。鉴定是建昌法院摇号选定的，保险公司也是同意。请求法院依法判决。联通建昌分公司答辩称，答辩人不是赔偿主体，刘达驾驶车辆将联通公司通信线路刮落，交警部门认定刘达承担全部责任。一审判决认定答辩人不承担任何责任，上诉人也未请求答辩人承担赔偿责任，故答辩人不是赔偿主体。赔偿范围及金额也与答辩人无关。宿仕君一审诉称：2019年3月23日3时25分许，在建昌县路段上，被告刘达驾驶辽Ｎ×××××号重型仓栏式货车由北向南行驶时车顶部货栏将联通公司的通信线杆刮倒，悬于地面1米左右，6时10分许，原告宿仕君驾驶自家二轮摩托车上班途中经由此处刮倒悬于地面的电线摔倒，致使原告受伤车辆受损。经查被告的车辆在中国人民财产保险股份有限公司朝阳市龙城支公司投保了交强险和商业险。原告受伤后住进建昌县人民医院，经诊断为右肱骨骨折、左桡骨远端骨折等多处受伤。住院23天，二级护理，由原告的儿子宿中州护理。宿中州在沈阳佳源土地规划设计有限公司担任部门项目经理一职，月工资8000元，由他护理住院23天，原告出院后医嘱为休息6-8周。原告受伤后，被告一直没有赔偿。联通建昌分公司没有及时疏通道路，架好通讯线路，也是造成原告受伤的重要原因之一，与刘达构成共同侵权。原告系农民，是家里的主要经济来源。受伤住院后花费了2万多元的药费，一时又无法打工赚钱，生活陷入困境。为了维护自身合法权益，特向贵院提起民事诉讼。诉讼中变更诉讼请求为，请求人民法院判令三被告给付原告医药费22211.17元、伙食补助费1150元、财产损失费（摩托车）1000元、护理费6118元、误工费119700元、交通费1500元、营养费1150元、住院伙食补助费1150元、伤残赔偿金59402元、精神损害抚慰金10000元、二次手术费8000元、鉴定费2028.8元，合计232319.97元。一审法院审理查明：2019年3月23日3时许，在建昌县路段上，被告刘达驾驶辽Ｎ×××××号重型仓栏式货车由北向南行驶时，车顶部货栏将联通建昌分公司的通信线杆刮倒，线悬于地面一米左右。当日6时许，原告宿世军驾驶二轮摩托车下班途中经由此处刮倒悬于地面的电线摔倒，致原告受伤住院，摩托车损坏。原告当日住进建昌县人民医院诊断为“右肱骨干骨折，左桡骨远端骨折，左尺骨茎突骨折，左第四掌骨骨折，口唇裂伤，颜面部多发擦伤”，住院23天，二级护理，2019年4月15日出院，支付医疗费用22211.17元，误工费86550元（71634元/年÷365天×441天），护理费3321元（52707元/年÷365天×23天），住院伙食补助费1150元（50元/天×23天），营养费1150（50元/天×23天），伤残赔偿金59402元（29701元/年×20年×10%），精神损害抚慰金5000元，摩托车损失1000元，交通费900元。该事故经建昌县交警部门建公交认字（2019）第030010号道路交通事故认定书认定，刘达驾驶机动车载物超高超长，是形成事故的主要原因，具有主要过错，承担事故的主要责任。原告宿仕君违反“驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证”的规定，是形成事故的次要原因，具有次要过错，承担事故的次要责任。被告刘达与联通建昌分公司之间经建昌县建公交认字（2019）第030008号道路交通事故认定书认定，刘达驾驶机动车载物超高,超长，造成联通公司的通信光缆、配件损坏的交通事故，由刘达承担事故的全部责任。诉讼中，经原告申请鉴定，由葫芦岛市中级人民法院组织双方机选，葫芦岛古城法医司法鉴定所为首选鉴定机构，葫芦岛古城法医司法鉴定所于2020年6月10日对宿仕君的身体损伤程度及二次手术费用作出司法鉴定，鉴定意见为“宿仕君因外伤致右肱骨骨折，伤残等级为十级；宿仕君二次手术费用(内固定物取出术)预估为8000元”。原告支付鉴定费1720元、检查费264.8元。被告对司法鉴定结论不服，申请重新鉴定。被告刘达2018年10月8日在被告财保朝阳分公司投保了机动车强制险和20万元机动车综合商业保险，其中机动车综合商业保险条款第二十七条规定，“保险人在依据本保险公司约定计算赔偿款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按照下列方式免赔，（二）违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率”。诉讼中，原告提出申请，撤回对被告联通建昌分公司的起诉。一审法院认为：被告刘达驾驶车辆将联通公司通信线路刮落，经交警部门认定刘达承担刮落联通公司通信线路的全部责任。原告宿仕君驾驶的摩托车与被告刘达刮落的联通公司通信线路相撞，造成原告受伤住院治疗，经交警部门认定，刘达承担事故的主要责任，宿仕君承担事故的次要责任。故而造成宿仕君的医疗损失和财产损失，刘达应承担主要赔偿责任。刘达驾驶的车辆在保险公司投保了交强险和20万元的综合商业保险，保险公司应在保险责任范围内承担相应的保险责任，赔偿宿仕君的损失。刘达驾驶车辆装载货物超高超长，造成交通事故，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十八条规定，违反了综合商业保险二十七条约定，保险公司主张减少10%的绝对免赔率的诉讼主张应予支持，保险公司的免赔数额应由刘达承担。诉讼中，原告申请撤回对被告联通公司的起诉，是当事人对自己民事权利的自由处分，不违反法律规定，应予准许。原告主张误工费每天266元，诉称在建昌县高原锰矿有限责任公司从事矿山矿石运搬工，并提供了该公司的书面证明，但未提供与该公司的劳动合同和近12个月的工资清单、完税证明。原告提供的证据不能证明其工资收入，故此诉讼主张误工费每日266元不予支持。可参照采矿业平均工资标准71634元/年计算。误工期间从原告受伤之日2019年3月23日开始计算到定残日前一天，即2020年6月9日，共计441天，合计为86550元。原告诉称护理费每天266元，由其子宿中州护理，并提供了诉中州所在单位沈阳佳源土地规划设计有限公司的工资证明月收入8000元，但未提供与该公司的劳动合同和近12个月的工资清单、完税证明，原告提供的证据不能证明其工资收入，故此诉讼主张护理费不予支持，可参照居民服务业标准52707元/年计算，护理23天，合计为3321元。原告诉求精神损害抚慰金10000元，原告伤残等级为十级，参照当地经济发展水平及伤残等级等因素，酌定精神损害抚慰金为5000元。原告诉求交通费1500元，并提供了司机包某某的证人证言，住院期间往返五次，每次300元。原告居住山区，交通不便，无直达客运班车，住院期间租用专用车辆合乎常理。住院23天，时间较短，往返五次，次数偏多，可酌情支持三次900元的交通费用。原告诉求摩托车受损赔偿1000元，因此次交通事故车辆受损客观存在，但原告未提供受损程度的相关证据，故本案不予审理认定，原告可另行主张。原告诉求的住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、医疗费、二次手术费等依法核定。诉讼中，被告财保朝阳分公司对伤残鉴定结论存有异议，认为该鉴定意见书不能作为定案的证据使用。理由“本案原告系外伤致右肱骨骨折治愈出院，而鉴定意见书表述却是右肩肘关节功能丧失25%以上，右肩肘关节和右肱骨并非同一位置，即右肩肘关节功能丧失和本次交通事故致原告右肱骨骨折并无因果关系，故根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条之规定，向贵院提出重新鉴定申请，望允许”。庭审中让原告右臂自由活动，跟正常人活动不同，自由活动幅度受限。被告财保朝阳分公司不能举证原告肩肘关节功能丧失是其他行为造成，故此申请重新鉴定不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条（六）项、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第四十八条、第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第五十七条、第六十四条、第六十五条、第六十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，一审判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司朝阳市分公司在交强险范围内赔偿原告宿仕君医疗费10000元、精神损害抚慰金5000元、伤残赔偿金59402元、护理费3321元、交通费900元、误工费41377元，共计120000元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司朝阳市分公司在综合商业险范围内赔偿原告宿仕君医疗费12476元（22211.17元+264.8元-10000元），误工费45173元（86550元-41377元）、住院伙食补助费1150元、营养费1150元、二次手术费8000元，合计67949元的70%中的90%，即42808元。三、被告刘达赔偿原告宿仕君本判决第二项各项数额67949元的70%中的10%，即4756元。四、驳回原告宿仕君的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行上述给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1550元，由原告宿仕君负担280元，由被告中国人民财产保险股份有限公司朝阳市分公司负担1140元，由被告刘达负担130元。鉴定费1720元，由被告中国人民财产保险股份有限公司朝阳市分公司承担。二审期间，各方当事人未提交新证据，本院认定的案件事实与一审一致。本院认为，被上诉人宿仕君在建昌县高原锰矿有限责任公司从事矿山矿石运搬工，该公司出具有书面证明，一审法院参照采矿业平均工资标准71634元/年计算误工费并无不当。被上诉人宿仕君误工期间从受伤之日2019年3月23日开始计算到定残日前一天，即2020年6月9日，符合法律规定。诉讼中，上诉人财保朝阳分公司要求对宿仕君伤残等级重新鉴定，但其理由不充分，一审法院不予支持上诉人重新鉴定申请并无不当。鉴定费是被上诉人宿仕君为主张权利而必经的司法鉴定程序所垫付，可纳入直接损失，上诉人财保朝阳分公司应予承担。综上，上诉人财保朝阳分公司的上诉请求及理由无事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1550元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司朝阳市分公司承担。本判决为终审判决。审判长  张国军审判员  宋冬梅审判员  刘 伟二〇二一年四月十六日法官助理郑佳木书记员刘晓畅