河南省泌阳县人民法院刑 事 判 决 书（2016）豫1726刑初123号公诉机关河南省泌阳县人民检察院。被告人刘某甲，男，1972年4月15日出生，汉族。因涉嫌犯滥用职权罪、受贿罪于2015年5月18日被刑事拘留，2015年6月3日被泌阳县人民检察院取保候审。本院受理该案件后，决定对被告人刘某甲取保候审。2015年11月26日始羁押于泌阳县看守所。辩护人姜某某、张某某，河南广义律师事务所律师。河南省泌阳县人民法院审理河南省泌阳县人民检察院指控被告人刘某甲犯贪污罪一案，于2015年11月26日以（2015）泌刑初字第00410号刑事判决，认定被告人刘某甲犯滥用职权罪、受贿罪，判处有期徒刑一年。宣判后，刘某甲不服，提出上诉。河南省驻马店市中级人民法院于2016年4月12日以（2015）驻刑二终字第00202号刑事裁定，以事实不清，证据不足为由，撤销原判、发回重审。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泌阳县人民检察院指派检察员赵新太出庭支持公诉，被告人刘某甲及其辩护人姜某某、张某某等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，1、刘某甲身为综合执法局执法中队中队长，在对违法建房管理中，违反《土地法》、《城乡规划法》、《河南省建筑市场管理条例》、《行政处罚法》、《罚款决定与罚款收缴分离实施办法》等规定，滥用公权力，直接收取罚款，以罚代批，让违法建房户建房，致使26户违法建房户超建16900多平方米，违法建房得不到有效控制，政府公信力下降，在社会上造成恶劣影响。2、刘某甲收受违法建房户贾某、贾拥民礼金1万元，滥用权力让贾某、贾拥民违法建房。公诉机关为证实其上述指控，提供的证据有：被告人的供述和辩解，相关书证，证人证言、视听资料等证据。公诉机关认为：被告人刘某甲触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百九十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以滥用职权罪、受贿罪追究其刑事责任。被告人刘某甲辩称：我没有以罚代批，我是按领导的指示工作，没有滥用职权。辩护人发表如下辩护意见：一、被告人刘某甲不构成滥用职权罪。从行政处罚卷宗可看出，刘某甲依照职责进行了逐级汇报，按照程序履行职责，没有证据证明刘某甲的行为造成恶劣影响，造成政府公信力下降。并且对超建面积及罚款金额均有计算错误的地方。二、被告人刘某甲不构成受贿罪，刘某甲收取贾某一万元后及时退还，且没有为贾某谋取非法利益。庭审中辩护人提交以下证据：1、2013年9月1日《督察通报》，2、2013年9月17日、2013年12月1日、2013年12月4日、2013年12月30日、2014年1月5日、2014年3月31日、2014年6月29日、2014年10月8日、2014年10月13日、2014年12月22日、2014年12月30日的《案件管理通报》，3、泌综执（2014）29、65号文件，4、泌综执告字（2013）《行政处罚告知书》，5、泌综执告字（2013）《行政听证告知书》，6、2014年1月18日《送达回证》，7、违法建设立案记录，8、《案件处理决定审批表》，9、苏太亭执法案卷、10、刘某甲中队案件统计表。11、2014年12月10日综合执法局开具的罚没收据，显示收款人李某乙。经审理查明：被告人刘某甲在任综合执法局执法中队中队长期间，在对违法建房管理中，违反《土地法》、《城乡规划法》、《河南省建筑市场管理条例》、《行政处罚法》、《罚款决定与罚款收缴分离实施办法》等规定，滥用公权力，直接收取罚款，以罚代批，让违法建房户建房，致使26户违法建房户超建14398.8平方米。刘某甲于2014年元月份收受违法建房户贾某、贾拥民现金1万元，于2014年5月份将1万元现金退还贾某。另查明，被告人刘某甲在2011年以前，在任泌阳县建设局建设监察大队中队长期间，曾因犯玩忽职守罪，分别于2009年9月23日、2011年6月24日被泌阳县人民法院判处免予刑事处罚。上述事实，有当庭出示并经过庭审质证的下列证据予以证实：被告人刘某甲的供述和辩解我任泌阳县综合执法局第四大队中队长期间主要业务是对所包区域违法建房进行查处。执法依据《土地法》、《城乡规划法》、《河南省建筑市场管理条例》。我任第四大队中队长期间人员不固定，队员有梅傲寒、李义峰，其他的就不固定，大队长是王某乙，分管领导是王华卿副局长，我们队对分管的辖区进行动态巡查，全队人员都去，我们主要查处违法建房，发现无证建房就进行查处，然后给王某乙大队长汇报。我在对我包辖区违法建房管理中没有控制好，违法建房都建起，我对违法建房进行罚款。人民路以东，行政路以南，南边到南河，平桐路以西。我们巡查中发现违法建房的建议立案，让其停工，进行案件调查询问笔录，现场勘测笔录，下发责令停止违法行为通知书，责令限期改正通知书，让其办理手续，根据我们中队测量下发行政处罚告知书，然后把手续递到局法制股，由法制股根据裁量标准进行处罚，由局领导签批，下达处罚决定书，然后结案，查处中发现违法建房超过300平方没有办理建筑许可证的，还要立案进行处罚，对于这种一般都是处罚5000元。发现立案后建房户继续施工对其进行强制停工，并进行拆除。发现后立案，等房子封顶后进行罚款。我对卷宗业务不熟，卷宗中立案时间和发现违法建房时间有出入，卷宗也有后来补的，有的立案的卷宗在法制室通不过，然后再重新补，卷宗中有的调查笔录、现场勘测笔录是在办公室写好的，通知当事人到办公室签字。处罚后做的卷宗，卷宗里立案时间和发现违法建房时的时间不对，卷宗里的照片也都是违法建房建成后的照片，卷总是后来补得，做卷宗的有李义锋、寇存。经我手收的罚款有的直接交银行财局罚没专户，有的存在我卡上了，随后从我卡上交的罚款。可能是2013年快春节的时候，有一次贾某去我家，去之前给我打了电话，我不在家，回家之后发现桌上有一条玉溪烟，烟有八盒，烟里边有一万元钱。我在对我包辖区违法建房管理中没有控制好，违法建房都建起，我对违法建房进行罚款。人民路以东，行政路以南，南边到南河，平桐路以西。都罚了，处罚后都开的有票，票都在卷宗里贴着的。罚款通过白云宾馆信用社大厅交到县财政局罚没专户了，没有通过我手交的。罚款给中队没有返还，局财务每月给我们队1200元油票，作为我们查处违法建房用。我们发现违法建房有的房子是正在建地基，有的正在建，然后就立案，但后来违法建房户都把房子建起来了，都是按照违法建房户建起封顶后的面积罚的款，这主要是我工作没有尽到责任，我没有按照《城乡规划法》的规定进行处理。刘某乙在烈士陵园南侧建的是两处，一处是以刘某乙名字立的案，另一处是以娄引名字立的案，两处实际上都是刘某乙建的，都是四层的证，我当队长发现时五层还没有封顶，我当时领着队里的工作人员去现场把他的工停了，不让刘某乙施工，他后来偷建，我多次组织人去拆除，到六层时我给王某乙汇报，王某乙说让停工，并给局长汇报，局长说先不拆除，后来又建到七层，我又给局领导汇报，局长说让交罚款，最后他也建到了七层半，我给王某乙大队长汇报，后来王某乙给我说让交罚款，我就向刘某乙崔交了不到八层的罚款，共计200000元，刘某乙交罚款后，又把八层的另外30平方封顶，我组织着人去拆除，最后他还是封顶了。贾某和贾拥民是弟兄两个，不知道他俩是谁建的，刚出地基时我们队就发现了，把工停了，停了有一段时间他又建了一层，我领着人去把工停了，后来他又建两层封顶，我给他算了下两层的罚款数额，去崔交的罚款，让他去白云信用社大厅交了二层罚款，之后的情况我就不知道了。苏太亭违法建房发现时他正在建地基，我让他停工，他又建了一层，建二层时我又给他停了，停工后我们局的王鑫有一次在办公室给我和王某乙大队长说他们有点亲戚，能不能二层封顶，我也就同意，苏太亭二层封顶后我按二层崔交的罚款。说他们有点亲戚。高天荣建房是王某甲出的面，我认识王某甲，但不清楚他们是什么关系，建房办的有二层的证，他一开始建我就知道，高天荣房子二层封顶后我把她工停了，后来也记不清谁给我打电话说给我们局赵局请示过了，我就同意建，最后建到五层我去崔交的罚款，罚款是她自己交到白云信用大厅的。高某建房有二层的证，她建房在刘某乙的后面，刘某乙建她也建，我也多次领着人去拆，我们大队副大队马连成给我说让他建五层，我也就同意，最后高某建了六层，我是去按六层崔交的罚款。吴国忠建房有二层的证，是一工头给他建的，我记不起工头的名字了，我发现时五层还没有封顶，我去多次拆，我不但任队长之前他六层封顶。对吴国忠违法建房罚款情况我不清楚。李平建的有前后两座房子，处罚了两次，我接任队长时他后面一栋五层没有封顶，我任队长后他五层封的顶，我崔次他五层的罚款，他前面的一栋有四层的证，我任队长后他六层封的顶，我按六层处罚的，他俩栋房子我没有管时都已经建起来了。刘某乙建房情况我上次已经说过了，还有一个情况是他建到七层没有封顶时我向他追要罚款，因为他是违建，我害怕他封顶后不交罚款，有一天他给我了两张折子我去银行转到我卡上，一共是二十多万，具体数字记不清了，卡上显示的有，后来我又给他了，给他时我们两个都在信用社，我把钱取出来就给他了，他房子八层封顶后我又向他要的罚款，他分两次去信用社交，总共是200000元。吕保杰建房是老房翻新，他出地基我就发现了，我也记不清哪个领导给我说，他也不影响规划，让他建两层，我就同意让他建，建到二层没有封顶时我给他要罚款，罚款要过来后在陈某手里压着，后来吕保杰房子封顶后建的卷宗交的罚款，交罚款时是从我信用社银行卡上划的。高秀红建房有老房权证，老房子扒了建了两层，房子一层没有封顶时我接手的，两层封顶我给他要了9000罚款，罚款也是从我卡上交的。武书占建房有一个人通过我们局的司局长找的我，我不认识他，在司局长办公室我给他算了下罚款，建房的人回家拿的罚款，在司局长办公给的我，具体数字记不清了，应该就是罚款票上的数额，他交了罚款后房子封的顶。姚俊秀建房没有手续，一层没有封顶时我发现的，想不起来谁给我说的了，说她建两层，一层封顶后我向她要的罚款，按两层收的，罚款要过来后存我卡上了，后来完善卷宗我交的罚款。李清平建房建到五层我接的队长，后来他建了六层，六层没有封顶时我给他要的罚款，他交了罚款让他六层封的顶。黄景民建房没有手续，出地基时发现的，黄景民建房发现后，忘记是谁找的了，当时在王某乙大队长办公室一起说让他建两层，他建到两层没有封顶时我给他要的罚款，罚款是他自己去交的。就和大队长一起说过，别的没有人找过我。李汉梅建房有四层的证，我接队长时他五层没有封顶，我去把建房的工停了，我给王某乙大队长汇报，王某乙大队长后来给我说让他建六层，我就让李汉梅六层封顶，他六层没有封顶时我要的罚款，后来给他的罚票。大多数都是封顶之前收的罚款，交罚款后封的顶，收的罚款有的存在我卡上了，随后从我卡上交的罚款，有的是建房户自己去信用社大厅交的。我没有按规定执法，但也经常去停工。贾拥民和贾某是弟兄两个，贾拥民建房当中有一次我们队的队员和王某乙大队一起吃饭，吃饭时贾某在，我感觉是贾某请客，有一次贾拥民去我家，我不家，我回家发现桌上有一条玉溪烟，这时贾拥民给我打电话，我问他在什么地方，他说在楼下，我从窗户往下看看到他，我把烟给他扔下去，对他说不吸你烟该给你帮忙还给你帮忙，别的情况就没有了。2、证人证言（1）证人王某甲证言：高天荣是我妻子的妹妹。建的有，是和高天荣、高天玲共同建的。2012年挖的地基，事没处理好停了，2013年10月份开始正式建的，2014年7月份完的工。办的正式建房手续，是以高天荣名字办的，办的两层证，共826平方。我家建房办手续我去办的，土地使用证是高天荣的名字，我拿着土地证按程序去规划办递交申请，到居委、街道办事处签字盖章，2010年10月份把手续办好，批的两层，当年没有建，到2013年10月份开始建的，建到第二层时执法局的刘某甲领着人来到房场不让建了，我和刘某甲就认识，我就和他协商，说往上建了愿交罚款，他也同意了，我就往上建，建的当中刘某甲让停我们就停，最后建了6层，建好后刘某甲来量的面积，按面积交的罚款，一共交了141500元，给开的有票。一层四套，长34米6，宽14米6，建了6层。县综合执法局的刘某甲领着人去过，建到二层时不让建了，给刘某甲协商好罚款才让建，建房当中刘某甲领着人也经常来，让我们停就停，建好六层交的罚款。2014年5月份，钱是刘某甲让我去信用社交的，交后拿着回执去执法局开的罚款收据。给县执法局交的有罚款，和刘某甲协商交罚款才让建6层。我和刘某甲原来就认识，建房直接找他说的。（2）证人贾某证言：贾拥民是我弟弟。东关居委十二组建的有新房，是和我弟共同建的。2013年9月份挖的地基，2014年12月份完的工，总共三层。我家老房场上。我家的老房场有土地证，土地让是我弟的名字，2011年时以我弟的名字到规划办办理规划许可证，2011年也没有建。2013年开始建房，也没有再办手续，由于我弟有病，建房的事都是我跑的。一层三套，房子是拐角形，一层340个平方。2013年我家想开始建房，我去规划办办手续，规划办说全县办手续都停了，当时想急着建房，我也去职能部门问了，都没有答应，我和我弟商量先建房后办手续吧，就开始挖地基，挖地基扎好拍子，在建根基当中执法局的刘某甲去了，说我们影响规划，不让建，我把办出来的老规划许可证让他看，他说过期了，我去规划办询问，规划办的工作人员把老档案调出来看了看，说我建房没有影响规划，给刘某甲说后他还是不让建，说有人告状，非让我地基在原基础往外挪两米，我没有办法只好挪了两米，原来2米根基也没有用了，房子在建一层当中，刘某甲经常领人来停工，在这当中也请刘某甲吃好多次饭，房子停停建建也一层封顶了，2014年6月份在建到二层没有封顶时，刘某甲不让建了，让交罚款，他根据建筑面积算了下，说须要32500元，其中5000元说是没建筑工程施工许可证，27500是罚款，交了罚款后还是不让建，有一天我去到刘某甲家里给他拿了一条玉溪烟，从烟里拿出来了一盒，放进去了一万元钱，当时他没有在家，他女儿在家的说是在县医院，我离开他家后给他打了电话，把事情说了下，但是刘某甲还是不让建，又等了十多天才让二层封顶，二层封顶后建到三层当中，我后院一家坟地人告状不让建了，执法局信访办的人又来了解情况，一直到2014年12月份房子三层才封顶。我和刘某甲原先就认识，他和我弟的前妻有亲戚，我在建房下地基时他就停我工，我找他，他问我要建几层，我说想建三层，他说建着说着，一层没有封顶时他多次去停工，当中还扒过房子，我请他吃过多次饭，每次在吃的地方都不同，在老岳快餐、老温烩面、虎子地锅都吃过，请他吃饭他一般不领人，有一次他领他队里给他开车的一个孩，我不知道叫什么名字，房子建到二层没有封顶时，他不让建了，说要交罚款，他算了下总共要32500元，在2014年6月18日他让我去白云宾馆信用社大厅交的钱，有回执，我把回执给刘某甲，刘某甲给我的罚票，交罚款后他还不让二层封顶，等了有十多天，我拿了一条玉溪烟，从烟里拿出来了一盒，放进去了一万元钱，当时他没有在家，他女儿在家，说是他在县医院他妻子生了个女儿，我离开他家后给他打了电话说烟里有一万元钱，给他钱后又等了一段时间他让我把二层封顶，房子在建第三层当中刘某甲给我打电话说不担任队长了，之后也没有再找他。具体时间记不清了，就是在交了罚款隔的有十多天，我记的那天晚上下着小雨，我去他家，他家在鸿运小区第二排往左第几单元记不清了，是在三楼东户。环卫站交了2000元，混凝土交了2000元，别的没有交。县执法局交的有罚款，和刘某甲协商后建的。贾某2015年11月12日笔录：证实大约2014年元月份给被告人刘某甲送现金10000元，2014年5月份被告人刘某甲将该10000元现金退给了贾某。（3）证人李某甲证言：建的有，是尚深、王村和我仨人和武连柱合建的，当时说的是建好后和武连柱各分一半，协议是王村签的，协议上说建四层，一层两套，武连柱出房场，我们几个出资。武连柱家的老房场上，土地证是武书占的。土地证是武书占的，他死了，别的手续办不下来。建的是一层两套懂行，宽13.5米，长是19米。因为建房没有手续，执法局的经常去，建一层时还拆过一次，建房当中有人告状，二层快封顶时不让建了，我通过人找刘某甲，刘某甲说需要交罚款，我把罚款交后两层封的顶。房子是几个人合伙建的，建车库和一层我没有出面，是尚深和王村管的，我们几个前期除了兑料钱，还兑了一万元经费，建到两层执法局不让封顶了，武连柱找我，我没有办法，我还不认识执法局包片队长刘某甲，我通过执法局的陈某找到刘某甲，请他出来吃饭，刘某甲说想封顶可以，把罚款都交了，说后我去执法局找刘某甲，刘某甲算了下说要交26000元，我把钱交后就让封顶了，房子两层封顶后就没有再让建。请他吃了一次饭，给他两条硬中华烟和一件海之蓝酒，价值2000元左右。2014年1月份，罚款票给我的晚，罚款时间也写的晚。建房前期不是我管的，就二层封顶时我向执法局次了26000元，建房的账我们合伙人没有算过，别的我不清楚。（4）证人刘某乙证言：建的有，有一栋是我经过正规拍卖手续拍的，以娄引的名字建的，另一栋是我和高天增、刘国付、高云峰、高云庆合建的。2012年8月开始建的，2014年6月份完的工。我的房子是我拍的地，和高天增、刘国付、高云峰、高云庆合建是他们自己老房场。办的正式建房手续，我拍是以娄引名字办的手续，是四层的证，和他们四家合建也都是办的四层手续。2011年我拍地时是以娄引的名字，土地使用证也是娄引的名字，他没有在家，办手续都是我去办的，和高天增、刘国付、高云峰、高云庆合建是他们自己办的手续，我给他们签协议是建好给他们三层，上面无论建多少层都是我的，房子是2012年8月份开始建的，2012年年前四层就封顶了，四层封顶后县执法大队就让停工了，2013年就开始偷建，2013年县综合执法局成立后一直偷建，到2014年6月份建了8层封顶。房子建到七层时执法局的包片队长给我走处罚档案，2014年5月29日我把给高天增、刘国付、高云峰、高云庆合建的房子给执法局交了100000元罚款，给开的有票，2014年6月30日我又把我建的房子给执法局交10000元罚款，给开的有票。我的房子证是批的1020平方，现建了2800平方左右，和高天增、刘国付、高云峰、高云庆合建批的是1535平方，现建3400平方左右。建房办的有四层的证，四层之前执法局工作人员也去量过，四层之后就不让建了，我就偷着建，县综合执法局成立后执法局的包片队长刘某甲领着人经常去停工，我偷着建，执法局的工作人员都知道，停停建建，我的房子建到七层半时给执法局交的罚款，交后8层又补了半层。办证时交的有钱，后来超层时给县墙改办，防空办交的有钱，交多少记不清了，当时开的有票。刘某甲，他经常领人去扒房子。2015年5月22日证言：房子五层还没有封顶，房子建到七层封顶时刘某甲找我说不能建了，再建需要交罚款，他给我算了下我违建要交罚款的数额，让我先给他交罚款，压到他手里，我根据他算的数额我给刘某甲了290000元，是我们一起在农村信用社直接打到刘某甲卡上的，向他交过罚款后8层封顶，过了几天我急着用钱，我向刘某甲把290000元又要过来了，也是在农村信用社他把钱给我了。房子封顶后他一直给我打电话说交罚款，我开始不想交，后来他崔的急，2014年5月29日我把给高天增、刘国付、高云峰、高云庆合建的房子给执法局交了100000元罚款，给开的有票，2014年6月30日我又把我建的房子给执法局交100000元罚款，给开的有票。建房当中执法局的也去拆过，后来交了罚款房子封顶完工了。（5）证人李某乙证言：我是2014年9月任的中队长，以前由刘某甲任队长。刘某甲转交给我的有两个案件，都是立过案的，正在走处罚程序，一个是老县院东侧吴国忠违法建房，我接任队长时8层没有封顶，案件是刘某甲立的，正在走处罚程序，处罚决定书下来后我去催要的罚款；另一个是尚太才违法建房，我任队长时房子已经建好，是刘某甲收的罚款，我不知道他什么时间收的，我记不清什么时间了，他给我打电话让我把尚太才罚款交了，他把钱转到我信用社卡上，一共是17000元，我去白云信用社大厅交的罚款，当时我记的还差500元，我补上后又向刘某甲要的。除吴国忠的别的就没有了，我处理的违法建房案件都正在审批当中，吴国忠违法建房案件也是刘某甲立的，我催要的罚款。（6）证人陈某证言：1997年3月在泌阳县建设局自来水公司参加工作，2013年6月至2014任10月份在泌阳县综合执法局第四大队工作，2014年10月至今在泌阳县综合执法局督查大队工作。队长是刘某甲，队员有梅傲寒、李义峰、王硕、寇存和我。人民路以东，行政路以南，南边到南河，东边到平桐路。对所包区域违法违章建房进行查处。执法依据《土地法》、《城乡规划法》、《河南省建筑市场管理条例》。我在以前任过队长，后来辞职了跟着刘某甲，平时我很少跟着下去巡查，也很少参与查处违法建房。具体我不清楚，我有时跟着刘某甲下去，让停什么地方的工就停，别的我也不多问。等房子封顶时进行罚款。有专门作卷的，卷宗是后来补的，里面内容是在办公室作的，后来通知当事人去签字，有的是去找当事人签字，我在刘某甲中队期间专门装卷有李义峰、寇存。（7）证人高某证言：2012年年初挖的地基，建到二层停了，后来偷着建，2014年年初封的顶。办的正式建房手续，是以我的名字办的，办的两层证，共300平方。我家建房办手续我去办的，我拿着土地证按程序去规划办递交申请，到居委、街道办事处签字盖章，2013年5月份把手续办好，批的两层，我是先建的房，房子建了二层停的，我前面一个建房的叫刘某乙，他房子建的高，他建我也建，手续办好我就偷着建，执法局的人也经常来拆我的房子，我不认识他们队长是谁，我给执法局的人说刘某乙建我也得建，到2014年年初我房子六层封顶，没有粉墻之前执法局一个叫刘某甲的队长找我说需要交罚款，不交不让粉墙，后来我到执法局找到刘某甲交到罚款，总共交了67000元，给他后给我的罚票，交罚款后让我粉的墙。一层两套，长17米2，宽12米，建了6层。去过，我建房当中县综合执法局经常去拆，后来我给执法局的人说拆我的也得拆刘某乙的，不能光扒我的。具体时间记不清了，比罚票的时间早，我房子六层封顶后刘某甲去给我量的房子，说要交罚款62000元，我给刘某甲钱时两次给他的，第一次去给他时钱拿的不够，他说还有一个5000元罚款，说是建房没有建筑许可证，第二次我又去执法给他的钱，两次都是给刘某甲了，总共是67000元，都给我开的有罚票，票是后来给我的。房管所交了5000元，防空办、环卫、环保、墙改交的都有钱。交过罚款后，是执法局的刘某甲去找的我，我给他们签了签。给县执法局交的有罚款，交罚款才让建6层。我建房当中换的好几个队长，后来是刘某甲，罚款是他处理的，我建房当中他是什么时间任队长我不清楚。（8）证人关某证言：2000年10月在泌阳县建设局监察大队参加工作，2012年9月至今在泌阳县综合执法局任法制股股长。泌阳县综合执法局法制股工作职责是行政案件审核。泌阳县综合执法局对违建处理执法依据《土地法》、《城乡规划法》、《河南省建筑市场管理条例》。发现违法行为时应及时立案，经审批后及时调查取证，根据违法事实写出调查报告，提出处理建议，下达《责令停止违法行为通知书》和《限期改正通知书》或《限期拆除通知书》，告知当事人享有的权利和义务，行政处罚决定前报批，批示后做出处罚决定。对尚可采取改正措施的，限期改正，无法改正的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或非法所得。对逾期不改正或不拆除的，按行政强制程序采取强制拆除等措施，可以并处罚款。按照规定应该在发现违法行为时24小时内立案报批。罚款是附属性处罚，不能单独行使，逾期不改正或不拆除的，采取强制措施，可以并处罚款。立案调查取证后，根据违法事实由办案单位提出处理建议，经各级审批审核，看做出的拟处理意见是否符合法律规定和自由裁量权标准后，再由办案单位下达处理决定。做出处理决定前，经法制股审核、分管领导、局长行政处理决定审批后实施的。我们只负责案卷审查，对卷宗中的处理意见依法律和自由裁量权进行审查。这个是办案单位日常监管的问题。如何处理是应由办案单位依法律程序执行。出现这种原因主要执法中队不按照法律程序处理。我们只负责审查执法卷宗，不参与违法行为的制止，如何处理是应由办案单位依法律程序执行。我们只负责案卷审查，对卷宗中的处理意见依法律和自由裁量权进行审查。只要交法制股，都会进行审核，建立有卷宗。刘某甲任中队长期间对违建处理所收缴的罚款数额具体由刘某甲中队提出处理议建，由法制股依法律和自由裁量权进行审查，然后报领导审批，由中队执行。刘某甲中队对违建处理调查中发现中队在没有审批就收缴罚款，这是中队的原因，我们股不清楚。刘某甲中队对违建处理卷宗调查中发现立案时违法建设已经形成，这是刘某甲中队执法监管过程问题，这样处理是中队在执法过程中造成的，我们法制股是对中队报上来的材料所描述的事实和适用法律及裁量标准进行审查。（9）证人袁某证言：1998年1月在泌阳县城建局监察大队参加工作，2013年4月至今在泌阳县综合执法局工作。我担任局里财务会计，主要负责记账。泌阳县执法局是财政全供单位，工作人员工资是财政局全额拨付的，财政局每月拨付10万元办公经费，拨付10万元包括所有，另外就是财政局给执法局返还的罚没收入。按罚没额的40％返还的，每月返还一次。罚没额按40％返还到局里账户上，局里作为经费开支用了。不给执法中队返还，执法中队没有经费，每月给执法中队固定的油费，作为执法中队执法巡查用。执法中队产生的经费局里实报实销。具体记不清了，局财务上有明细，每年的返还罚没款都作为局的经费开支了，剩余的在账户上。（10）证人王某乙证言：1987年在泌阳县建设局参加工作，2013年4月至2014年8月任泌阳县综合执法局第四大队大队长，2014年8月至今在泌阳县综合执法局督查大队工作。人民路以东，行政路以南，南河以南，东南及西南至县城规划区边缘。中队长有王宝、刘某甲、刘涛，一共三个中队。对所包区域违法违章建房进行查处。依据《土地法》、《城乡规划法》、《河南省建筑市场管理条例》。我任第四大队大队长期间下面分管三个中队，一开始局里没有分管领导，后来副局长王华卿分管我们大队工作，我要求各中队对所包的辖区每天进行动态巡查，全队人员都去，查处违法违章建房，各中队中队长对所包辖区负责。发现违法行为时应及时立案，经审批后及时调查取证，根据违法事实写出调查报告，下达《责令停止违法行为通知书》和《限期改正通知书》或《限期拆除通知书》，告知当事人享有的权利和义务，提出处理建议报局法制股审批，审批后做出处罚决定。对尚可采取改正措施的，限期改正，无法改正的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或非法所得。对逾期不改正或不折除的，按行政强制程序采取强制拆除等措施，可以并处罚款。中队应该对其进行强制停工。处罚是由中队处理的，中队发现违法建房后上报立案，具体在什么时间罚款是由所属中队决定的。没有立案的都没有给我汇报，立案有卷宗的由中队报给我签字，有的案件我清楚，有的案件我不清楚。各中队发现违法建房就要及时立案。立案后都下处罚决定书了，中队具体收缴没收缴上来我不清楚。刘某甲中队分包人民路以东，行政路以南，南河以北，平桐路以西。我没有作记录，具体有多少我记不清，刘某甲中队查处的违法建房立的有卷宗。立案后我就签字，有的汇报了清楚，有的不清楚，在2013年时我被检察院以玩忽职守立案侦查，在立案后大队的工作有好多我就不清楚。刘某甲中队处理的违法建房是在什么时间收缴的罚款，我不清楚，他没有给我说过。烈士陵园南侧刘某乙建房的具体情况我不清楚，刘某甲给我汇报过，我也向局里汇报过，局里组织人去拆过，后来我才知道刘某乙建了八层。烈士陵园南侧贾拥民建房的情况，刘某甲给我汇报过，大队组织人去拆过七八次，但后来具体建什么程席我不清楚，后来刘某甲给我说处罚了，具体处罚多少我清楚。烈士陵园南侧苏太亭建房的情况这个我不清楚，刘某甲没有给我汇报过细节。烈士陵园南侧高天荣建房的情况我不清楚，刘某甲没有给我汇报过。烈士陵园南侧高某建房具体情况我不清楚，刘某甲没有给我详细说过。老县医院东侧吴国忠建房情况我不清楚，刘某甲没有给我汇报过。古城李平建房的情况我不清楚，刘某甲没有给我详细说过。吕保杰违法建房的情况我不清楚，刘某甲没有给我详细汇报过。高秀红违法建房的情况我不清楚，刘某甲没有给我详细汇报过。武书占违法建房的情况我不清楚，刘某甲没有给我汇报过。姚俊秀建房的情况我不清楚，刘某甲没有给我汇报过。李清平违法建房情况不清楚，刘某甲没有给我汇报过。黄景民建房的情况我不清楚，我不认识这个人，刘某甲也没有给我具体汇报过。李汉梅建房的情况，这个刘某甲给我汇报过，李汉梅是住建局的会计，我们就认识，具体建房建几层我不清楚，刘某甲收的有罚款。由于我被检察院立案侦查，我请了一段时间假，还有刘某甲在处理违法建房当中大部分没有给我详细汇报，所以我有的不清楚。刘某甲中队共收取了多少罚款具体多少我清楚，我没有给他算过。我要求中队发现违法建房就得立案，立案就要处理，刘某甲中队出现违法建房建成后立案做卷宗，再按照违法形成后的面积收取罚款，这是中队原因造成的。刘某甲中队查处违法建房收取的罚款交财局，怎么用局财务上清楚。（11）证人赵某证言：各中队处理违法建房给各中队所属的大队长汇报，大队长给分管领导汇报，分管领导处理不了的再给我汇报，刘某甲中队处理的违法建房立案有我的签批的我知道，立案后怎么处理基本上没有给我汇报过，给我汇报的违建我都要求拆除。3、书证（1）刘某甲职务职责证明，证明刘某甲是行政执法人员。（2）综合执法局执法卷宗证明刘某甲滥用职权事实。（3）罚款票据证明了后果。（4）刘某甲银行查询证明刘某甲以罚代批的事实。（5）河南省泌阳县人民法院（2009）泌刑初字第158号、（2011）泌刑初字第97号两份刑事判决书，证实被告人刘某甲曾因犯玩忽职守罪，两次被本院分别判处犯玩忽职守罪，免予刑事处罚。（6）对26户违建户的37本行政处罚卷宗。本院认为，被告人刘某甲在任综合执法局执法中队中队长期间，对违法建房进行管理时，违反《土地法》、《城乡规划法》、《河南省建筑市场管理条例》、《行政处罚法》、《罚款决定与罚款收缴分离实施办法》等规定，滥用公权力，直接收取罚款，以罚代批，致使多个违法建房户大面积超建，违法建房得不到有效控制，政府公信力下降，在社会上造成恶劣影响。虽然对违法建房户最终的处罚决定是由单位作出，但刘某甲作为直接责任人，在处理其管辖区域内违法建设问题时违反相关法律和制度，治理和监管不理，导致该区域内大量违建现象的发生和存在，其应当承担相应责任，其行为构成滥用职权罪，公诉机关指控被告人刘某甲犯滥用职权罪罪名成立，予以支持。对辩护人提出的“被告人刘某甲不构成滥用职权罪”的辩护意见及理由不予采纳。关于公诉机关指控被告人刘某甲犯受贿罪，由于被告人刘某甲收受建房户款一万元后，数月后主动退还，且没有《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释﹥》第一条第三款规定的情节，其行为不构成受贿罪，因此对公诉机关该项指控不予支持，对辩护人提出的“被告人刘某甲不构成受贿罪”的辩护意见予以采纳。被告人刘某甲在行使职权时，虽有违反《罚款决定与罚款收缴分离实施办法》等规定的行为，但对违法建房户的处罚均是经泌阳县城市管理综合执法局审批决定，刘某甲收取的罚款也予以上交；被告人刘某甲在庭审中虽辩解自己的行为不构成滥用职权罪，但自到案后，其对26户违法建房户进行执法的实际情况均如实进行了供述，综上，应对被告人刘某甲从轻处罚。被告人刘某甲在2009年及2011年曾因犯玩忽职守罪，分别被泌阳县人民法院判处免予刑事处罚，有犯罪前科，量刑时予以考虑。结合被告人刘某甲在本案中的犯罪事实，情节，社会危害后果及悔罪表现，量刑时予以综合考虑。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条、第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人刘某甲犯滥用职权罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月26日起至2016年11月8日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  薛九建审判员  李国令审判员  赵 娜二〇一六年六月二十九日书记员  王玉龙