安徽省黄山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）皖10民终300号 上诉人（原审被告）：汪海清，男，1965年12月17日出生，汉族，住安徽省黄山市屯溪区。 委托诉讼代理人：汪淑芬，安徽哲启律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑晓凤，安徽哲启律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：黄山市固裕化工科技有限公司，住所地安徽省黄山市屯溪区昱中街道跃进路6号新柏家园7幢2单元304室，统一社会信用代码91341000343815279G。 法定代表人：张传忠，执行董事。 委托诉讼代理人：殷志丁，安徽英腾律师事务所律师。 上诉人汪海清因与被上诉人黄山市固裕化工科技有限公司（以下简称固裕化工公司）民间借贷纠纷一案，不服黄山市屯溪区人民法院（2020）皖1002民初2646号民事判决，向本院提出上诉。本院于2021年3月29日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 汪海清上诉请求：一、请求依法撤销黄山市屯溪区人民法院（2020）皖1002民初2646号民事判决第一、第二项；二、本案一审、二审诉讼费用由固裕化工公司承担。 事实和理由：一、原审法院将案涉的15万元认定为借款，系认定事实错误。案涉的15万元系通过汪海清的姐姐向银行贷款后出借给固裕化工公司，该款项全数用于固裕化工公司的日常经营。固裕化工公司于2019年2月27日通过汪海清转账15万元归还该笔贷款且在转账凭证中明确备注还贷款而非借款。至于2019年3月16日由汪海清签名的金额为15万元的领（付）款凭证其目的是便于公司做账，不能证明汪海清向固裕化工公司借款15万元，原审法院认定该笔款项为借款与事实不符。二、原审法院适用法律错误。借贷关系成立应具备双方达成借贷合意及借款实际交付两个条件，本案中，根据固裕化工公司提供的现有证据无法证实汪海清与固裕化工公司之间达成了借贷合意，故原审法院认为汪海清与固裕化工公司之间成立民间借贷适用法律错误。 固裕化工公司答辩称：一、原审法院判决汪海清偿还借款认定事实清楚。一审中固裕化工公司提交了由汪海清签字确认、领款金额为15万元、用途为借款的领（付）款凭证以及转账凭证，并且汪海清在领（付）款凭证上签字确认是在固裕化工公司法定代表人及持股比例变更、股东利润分配协议签订之后，上述事实可以证明该款项为借款。而汪海清主张的案涉15万元系固裕化工公司日常经营所用，只是通过其账户归还贷款，但在一审中汪海清并未就其主张提供证据予以证明。二、原审法院适用法律正确。汪海清在载明金额以及用途为借款的领（付）款凭证上签字确认的事实以及汪海清与固裕化工公司之间的转账凭证，可以证实汪海清与固裕化工公司之间的民间借贷关系成立，故原审法院适用法律正确。 固裕化工公司向一审法院提出诉讼请求：一、汪海清偿还借款本金193770元及迟延支付的利息（以193770元为基数，自2020年9月16日起算，按年利率3.85%计算）；二、本案诉讼费由汪海清承担。 一审法院经审理查明：固裕化工公司法定代表人张传忠与汪海清均系固裕化工公司股东。2019年2月25日之前，汪海清系该公司法定代表人。2019年2月25日，固裕化工公司法定代表人和持股比例进行了变更，变更后张传忠为该公司法定代表人，持股95%，汪海清持股5%。2019年2月27日，固裕化工公司向汪海清转账15万元，附言为还贷款。2019年3月16日，汪海清在载明领款金额为15万元、用途为借款的领（付）款凭证上签字。 一审法院另查明：2019年3月1日，张传忠与汪海清签订黄山市固裕化工股东利润分配协议，约定按张传忠65%、汪海清35%的比例分配公司经营所得利润；固裕化工公司自2019年3月1日起不再按月发放公司员工工资，改由年终一次性发放累计工资；如遇员工急需用资金的特殊情况发生，员工可提出申请，由其他股东同意的情况下在公司财务处提前支取公司资金并订立借款相关手续。同日，汪海清在载明领款金额为43770元、用途为借款的领（付）款凭证上签字，张传忠在核准人处签字。之后，汪海清未将其收回的固裕化工公司应收货款43770元交由固裕化工公司，固裕化工公司未再向汪海清发放每月3500元的固定工资。后汪海清未归还案涉款项，固裕化工公司于2020年9月16日诉至法院。 一审法院认为：本案争议的焦点为案涉两笔款项性质。1.关于案涉15万问题。固裕化工公司提交了汪海清签字、载明金额及用途为借款的领（付）款凭证及转账凭证，证明该款项为借款。汪海清辩称该款用途为固裕化工公司经营需要，只是通过汪海清账户归还，但其并未提供证据予以证明，且其在固裕化工公司法定代表人及持股比例已变更、与张传忠签订黄山市固裕化工股东利润分配协议后仍在载明金额及用途为借款的领（付）款凭证上签字确认，故该款项宜认定为借款。固裕化工公司要求汪海清返还借款15万元并自起诉之日起按年利率3.85%支付逾期利息的主张，有相应事实和法律依据，依法予以支持。若汪海清认为该款系其替固裕化工公司归还他人，款项由固裕化工公司实际使用，可在证据齐备后，就此另行主张。2.关于案涉43770元问题。汪海清辩称该款系用于抵扣固裕化工公司应支付汪海清的劳务报酬，并提交了张传忠与汪海清签订的黄山市固裕化工股东利润分配协议予以证明。一审法院认为，该协议约定固裕化工公司自2019年3月1日起不再按月发放员工工资，员工需用资金可提出申请，由其他股东同意的情况下在公司财务处支取并订立借款相关手续，且固裕化工公司认可未再向汪海清发放每月3500元的固定工资，故汪海清以借款形式将43770元货款抵作工资符合双方约定，汪海清的抗辩意见与其提交的证据能够相互印证，故一审法院对固裕化工公司该部分诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告汪海清于本判决生效之日起十日内偿还原告黄山市固裕化工科技有限公司借款本金15万元；二、被告汪海清于本判决生效之日起十日内支付原告黄山市固裕化工科技有限公司自2020年9月16日起至实际付清之日止的利息（以15万元为基数，按年利率3.85%计算）；三、驳回原告黄山市固裕化工科技有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2088元，由原告黄山市固裕化工科技有限公司负担438元，由被告汪海清负担1650元。 二审期间，汪海清提交以下证据：1.其与张传忠合伙协议一份。证明：固裕化工公司未成立前，两人就存在合伙关系，并且约定汪海清出资金额为25万元。2.账户交易明细四张。证明：案涉15万元的来源以及该笔款项已实际投入固裕化工公司使用。3.资金流水一份。证明：固裕化工公司于2019年2月27日汇入汪海清账户15万元用于归还银行贷款，案涉15万元并非汪海清个人使用。 固裕化工公司的质证意见为：对合伙协议、账户交易明细及资金流水的真实性无异议，但对其关联性有异议，交易账户系汪海清个人账户，不能体现出案涉15万元是直接用于公司经营，且2019年2月27日归还银行贷款系汪海清个人还贷行为，并非是为固裕化工公司还贷。 本院认证意见为：对汪海清二审中提交的证据的真实性予以确认。 二审经审理查明：2015年3月1日，汪海清与固裕化工公司法定代表人张传忠签订《两人合伙协议》，合伙经营化工产品及原材料等，汪海清因合伙经营需要向银行借款15万元。2015年5月26日，双方成立固裕化工公司。固裕化工公司同意每年从公司支出15万元用于汪海清归还银行贷款，再由汪海清贷出汇入固裕化工公司账户，期间贷款利息均由固裕化工公司支付。至2019年2月27日，汪海清从固裕化工公司支出15万元归还银行贷款后，未再行续贷将15万元汇入固裕化工公司。 二审经审理查明其他的事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，综合双方当事人举证、质证和诉辩意见，本案二审的争议焦点为：汪海清是否应当归还固裕化工公司15万元借款及相应利息。 根据《公司法》规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。本案中，汪海清个人向银行贷款15万元系用于和张传忠合伙经营化工产品及原材料等，与固裕化工公司该独立法人无关。固裕化工公司成立后至2019年2月27日前，其虽同意从公司支付款项用于替汪海清归还银行贷款和利息，但不能证明汪海清欠付银行贷款系固裕化工公司欠付银行的公司债务，故一审法院认定汪海清与固裕化工公司之间存在借贷关系，并判令汪海清向固裕化工公司归还借款本息并无不当。综上，一审认定事实基本清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3300元，由上诉人汪海清负担。 本判决为终审判决。 审判长  宋浩之 审判员  蒋 薇 审判员  余陶然 二〇二一年四月十二日 法官助理孟洁 书记员吴奇 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 二、《诉讼费用交纳办法》 第二十九条诉讼费用由败诉方承担，胜诉方自愿承担的除外。 部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。 共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。