辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽01民终6028号上诉人（原审原告）：张国庆，男，汉族，1967年1月20日出生，住址沈阳市沈河区。委托诉讼代理人：姜春颖，辽宁和鑫律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳食家壹餐饮管理有限公司，住所地沈阳市铁西区凌空二街35号。法定代表人：庄佩荣，该公司董事长。委托诉讼代理人：张浩，北京大成（沈阳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳市麒云餐饮管理有限公司，住所地沈阳市沈河区热闹路77号。法定代表人：荣翚，该公司经理。上诉人张国庆与被上诉人沈阳食家壹餐饮管理有限公司（以下简称“食家壹餐饮管理公司”）、沈阳市麒云餐饮管理有限公司（以下简称“麒云餐饮管理公司”）执行异议之诉一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2019）辽0105民初13486号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人张国庆上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实与理由：上诉人并没有抽逃出资的情况。转到赵玉名下的50万元转账款一审法院没有查明背书的原因及转账去向，不能以此认定抽逃出资。第二笔资金也没有查明是上诉人抽逃出资。上诉人处于刑事羁押阶段，没有办法出庭及进行应诉，由于疫情原因，也无法进行会见，因此无法了解案件全部事实。请求法院查明事实。被上诉人食家壹餐饮管理公司辩称：同意一审判决。原审原告食家壹餐饮管理公司向一审法院起诉请求：1、请求法院判令撤销（2019）辽0105执异331号执行裁定，改判原告不承担还款责任；2、请求法院判令本案的诉讼费由被告承担。一审法院经审理查明，2012年10月25日，中国农业银行股份有限公司沈阳皇姑支行（以下简称“农行皇姑支行”）与被告麒云餐饮管理公司签订《房屋租赁合同》，内容为：“农行皇姑支行将坐落于沈阳市皇姑区长江街24号3门（建筑面积为1651.91平方米）出租给被告麒云餐饮管理公司用于经营，租期从2012年11月15日起至2017年11月15日止；关于合同变更、解除与终止违约责任约定：房屋租赁期间，被告麒云餐饮管理公司有下列行为的，如未经农行皇姑支行书面同意，被告麒云餐饮管理公司转租及转借承租房屋或拖欠房租累计一个月以上的行为的。农行皇姑支行有权解除合同，收回出租房屋，并按照合同年租金的50%向农行皇姑支行支付违约金。”租期内，被告麒云餐饮管理公司违反合同约定，未按期给付农行皇姑支行房屋租金（从2014年11月15日至2015年11月15日）且将承租房屋中建筑面积600平方米房屋转租给被告食家壹餐饮管理公司艾美时长江街店。被告麒云餐饮管理公司与被告食家壹餐饮管理公司于2013年5月15日签订了《沈阳市麒云餐饮管理有限公司战略合作伙伴房屋租赁合同》及《补充协议》，被告麒云餐饮管理公司为出租人（甲方），被告食家壹餐饮管理公司为承租人（乙方），双方约定：“甲方将位于沈阳市皇姑区房屋（建筑面积600平方米）出租给乙方使用，租期自2013年5月15日至2017年11月15日，甲方虑及乙方装修改造、市场拓展和市场培育，前两年租金标准为600,000元，从第三年起，每年租金按原上年租金基础递增5%。乙方在签约十日内向甲方交付电力增容费480,000元，之后每笔租金中（共8笔）甲方平均予以返还乙方；若乙方按合同租满租期，每笔返还金额为60000元，若乙方提前解除合同退租时，甲方应在双方完成交接的十天内全部返还乙方，若延期返还，甲方每天应按乙方缴纳应返还部分的1%作为滞纳金。甲方允许乙方对租赁房屋进行装修、改善或增设他物，租赁期限届满后，室内装修不得随意拆除，应无条件交给甲方，但对于乙方购置的设备等可移动物，乙方可以带走。甲方一次性向乙方收取80000元作为押金，在合同终止后，乙方没有陈欠各项应由乙方缴纳的费用，甲方应于3天内将押金一次性返回乙方，若延期返还，甲方每天应向乙方缴纳应返还部分的1%作为滞纳金”。合同签订后，被告食家壹餐饮管理公司依约履行了合同义务，但被告麒云餐饮管理公司因转租及拖欠农行皇姑支行租金的违约行为，导致被告麒云餐饮管理公司与农行皇姑支行签订的《房屋租赁协议》被法院依法判令解除，被告食家壹餐饮管理公司承租使用的房屋被法院依法判令腾退。经查，食家壹餐饮管理公司与麒云餐饮管理公司、张国庆房屋租赁合同纠纷一案，一审法院作出（2016）辽0105民初6423号民事判决书，判决麒云餐饮管理公司给付食家壹餐饮管理公司电力增容费180000元及滞纳金、返还押金80000元及滞纳金、电费押金17438.6元、装修损失1387061元及评估费12500元。执行过程中，一审法院于2019年10月24日作出（2019）辽0105执异331号执行裁定书，裁定：“追加第三人张国庆为本案被执行人，张国庆在100万元范围内向申请执行人履行本案被执行人沈阳市麒云餐饮管理有限公司所负债务。”张国庆不服，提起执行异议之诉。另查，被告麒云餐饮管理公司成立于2008年10月9日，原始股东为张国庆、荣翚、武桂斌，注册资本50万元人民币，张国庆货币投资25万元，荣翚货币投资12.5元，武桂斌货币投资12.5万元，上述款项均于2008年7月4日缴存被告麒云餐饮管理公司（筹）在上海浦东发展银行沈阳五爱支行开立的人民币存款账户71×××11账户，2008年7月18日由原告张国庆背书签字通过支票转账方式将50万元转至赵玉名下。2013年3月11日，被告麒云餐饮管理公司新增注册资本50万元人民币，由原告张国庆货币投资并缴存于被告麒云餐饮管理公司在华夏银行沈阳五爱支行开立的人民币存款账户5334×××20账户内（新账号63×××04）。2013年3月25日以保证金名义将50万元转至辽宁瀚德拍卖有限责任公司，又于2013年3月26日由该公司转至原告张国庆在兴业银行沈阳沈河支行个人账户内。2016年2月1日，原告张国庆将持有被告麒云餐饮管理公司75%的股权转让给段立国。一审法院认为，案外人提起执行异议之诉的，案外人应当对其主张承担举证证明责任。原告张国庆将被告麒云餐饮管理公司股东的100万元出资款实缴完毕后分别支付给赵玉和辽宁瀚德拍卖有限责任公司，支付给辽宁瀚德拍卖有限责任公司的50万元又于次日转至原告张国庆账户。虽原告向本院提交了（2015）皇民二初字01326号民事判决书、（2016）辽0105民初6423号民事判决书、（2017）辽0103民初14292号民事判决书及（2019）辽0105执异331号民事裁定书等证据，但无法证明其转出100万元款项的行为系因其他合法的债权债务关系、关联关系或者经法定程序抽回出资等。原告向法庭提供的证据不能证明其作为被告麒云餐饮管理有限公司的股东转出的100万元并非抽逃出资的行为，其应承担举证不能的法律后果。虽原告张国庆在增资后的2016年2月1日将股份转让给了段立国，但原告张国庆作为原股东，其抽逃出资的法律责任不应随着股份的转让而免除。本院在执行程序中追加张国庆为被执行人并承担相应法律责任符合法律规定。故对原告的请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条、第三百一十二条的规定，一审法院判决如下：驳回原告张国庆的诉讼请求。案件受理费13800元，公告费400元，均由原告张国庆负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人合法权益应予以维护。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定，作为被执行人的营利法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。本案中，2008年10月9日，麒云餐饮管理公司成立。张国庆为麒云餐饮管理公司股东。当年7月4日，张国荣缴存出资款25万元。验资报告形成后，7月18日张国荣在背书下签字将50万元缴存至个体户赵玉名下。2013年3月25日，以保证金名义将资金转至辽宁瀚德拍卖有限责任公司后又将资金转入张国庆个人账户。上诉人未能提供证据证明上述资金变动的合法事由，因此一审法院认定追加张国庆为被执行人，承担还款责任并无不当。综上，上诉人张国庆的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13800元，由上诉人张国庆承担。本判决为终审判决。审判长  周濛审判员  单立审判员  唐屾二〇二一年四月二日法官助理勾雪峰书记员刘圆芳本案裁判所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。