辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)辽14民终220号上诉人（原审原告）：石宝惠，女，1959年3月17日生，汉族，农民，现住葫芦岛市连山区。委托诉讼代理人：刘朝晖，辽宁斯特律师事务所律师。上诉人（原审被告）：葫芦岛市连山区人民医院，住所地葫芦岛市连山区英塔路2号。法定代表人：齐文，该院院长。委托诉讼代理人：王书成，男，1972年11月21日生，汉族，该院医生，现住葫芦岛市连山区。委托诉讼代理人：卢岩，辽宁朗元律师事务所律师。上诉人石宝惠因与被上诉人葫芦岛市连山区人民医院医疗损害责任纠纷一案，均不服葫芦岛市连山区人民法院（2020）辽1402民初2028号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人石宝惠及委托诉讼代理人刘朝晖，上诉人葫芦岛市连山区人民医院委托诉讼代理人王书成、卢岩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。石宝惠上诉请求：撤销葫芦岛市连山区人民法院作出的（2020）辽1402民初2028号民事判决书的第二项；改判赔偿石宝惠医疗费等共计186621.75元。事实和理由：一审判决适用法律错误，在石宝惠的损害后果与葫芦岛市连山区人民医院的过错行为之间是否存在因果关系的认定，存在举证责任分配不当之处。在没有鉴定意见的情况下，依据侵权责任法解释的适用，石宝惠的损害有可能是由葫芦岛市连山区人民医院医务人员的诊疗行为活动造成的，即可推定该诊疗行为与石宝惠的人身损害之间存在因果关系。一审中，又不存在葫芦岛市连山区人民医院提供了相反证据推翻这种可能性推定的除外情形。故，一审认为此因果关系的证据应当由上诉人提供，又因石宝慧因客观原因无法取得因果关系鉴定而不被支持，存在不适当性，石宝惠据此上诉，请求二审法院给予支持。葫芦岛市连山区人民医院上诉请求：依法撤销连山区人民法院作出的(2020)辽1402民初2028号民事判决，改判或发回重审；由石宝惠承担一、二审诉讼费用及其他费用。事实与理由：一审法院认定事实错误，法律适用错误。我单位对石宝惠的诊疗行为并不存在过错，一审判令我单位赔偿石宝惠精神抚慰金明显有误。我单位没有CT三维重建的相关仪器，对于查验骨伤的技术手段就是X光片。石宝惠因外伤到我单位处就诊，对其“行左手正、斜位X线平片”。由于X线片并不能看到640层CT三维承建影像重建的关节面及骨皮质的连续性的细微改变，因此我单位医生根据X线平片作出诊断并无过错。此外，医生建议患者观察随诊或到上级医院诊治也尽到了医护责任。而锦州附属医院为三甲医院，技术水平及技术手段在辽西均居前列。石宝惠曾到锦州附属医院就诊，得到的结果与上诉人诊断基本一致。由此也可以看出我单位对石宝惠的诊疗行为并不存在过错。石宝惠于2019年4月12日在中国人民解放军联勤保障部队第968医院诊断为左手小指中节指骨基底部骨折。而距此前在石宝惠处诊治已20天，在此期间石宝惠左手小指中节是否受到二次伤害不得而知。一审中，葫芦岛市中级法院委托多家鉴定机构对上诉人的治疗行为与被上诉人的经济损失之间的因果关系及原因力进行鉴定，但均无法得出鉴定结论。一审法院在没有相关证据的情况下错误行使裁量权判令我单位赔偿20000元，二审法院应予纠正。综上，我单位对石宝惠的诊疗行为不存在过错，一审认定上诉人漏诊的事实错误。进而导致错误的判令赔偿石宝惠精神抚慰金。我单位对石宝惠的诊疗行为不存在过错，且我单位的行为并未给石宝惠造成损害后果，因此不构成侵权。不应适用《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于确定民事侵权精深损害赔偿责任若干问题的解释》的相关规定。相反，石宝惠对所主张的事实不能举证证明，应承担相应的不利后果。葫芦岛市连山区人民医院答辩称，关于医疗损害赔偿案件应当适用过错举证责任，根据谁主张谁举证，一审中患者并没有提供证据证明医院有过错且石宝惠申请医疗过错鉴定，鉴定机构无法做出医疗过错及因果过错鉴定，本案无法认定医疗是否有过错责任。假设医院存在漏诊，并没有给石宝惠造成损害后果。本案石宝惠患者到医院就诊时间是2019年3月23日，根据X片显示不存在异常，当时急诊医生建议随诊或到上级医院就诊，患者于2019年4月1日到锦州附属医院进行就诊，锦州附属医院未诊断出患者存在骨折现象，患者2019年4月12日到解放军968医院就诊，医院对其行CT三维重建，从而诊断患者存在骨折现象，根据患者连续就诊事实可以看出，医院存在漏诊行为也未给患者造成损害后果，综上医院对患者诊疗行为不存在过错，为给患者造成损害后果，因此不承担责任。石宝惠向一审法院起诉请求：要求葫芦岛市连山区人民医院赔偿医疗费、交通住宿费、电话费、复印费、误工费、伤残费，共计经济损失186621.75元。一审法院经审理查明，2019年3月23日，石宝惠因左手外伤在被告葫芦岛市连山区人民医院处就诊，被诊断为：左手正斜位，未见明显异常。2019年4月1日石宝惠到锦州附属医院就诊，门诊诊断：手损伤，左手小指侧束滑脱。处理：手正斜位（左）手指伸直位外固定手术治疗。2019年4月12日在中国人民解放军联勤保障部队第九六八医院治疗，经CT诊断：左手小指中节指骨基底部骨折。2020年1月15日，经过会诊，葫芦岛市连山区人民医院得出结论：（石宝惠）左手小指中节指骨基底部骨折。一审法院认为，2019年3月23日，石宝惠因左手外伤在葫芦岛市连山区人民医院处就诊，被诊断为：左手正斜位，未见明显异常。2019年4月12日在中国人民解放军联勤保障部队第九六八医院治疗，经CT诊断：左手小指中节指骨基底部骨折。2020年1月15日，经过会诊，葫芦岛市连山区人民医院得出结论：（石宝惠）左手小指中节指骨基底部骨折。葫芦岛市连山区人民医院确实有漏诊现象，治疗行为存在过错。葫芦岛市连山区人民医院的行为给石宝慧造成了一定的精神损害，可酌情赔偿石宝惠精神损害抚慰金20000.00元。诉讼过程中石宝惠对于葫芦岛市连山区人民医院的治疗行为与石宝惠主张的经济损失是否存在因果关系及原因力大小申请鉴定，经葫芦岛市中级人民法院司法行政装备科多次委托相关机构进行鉴定，都无法得出鉴定结论，后葫芦岛市中级人民法院司法行政装备科作出《退回连山区人民法院医疗鉴定委托决定》；且石宝惠又未提供其他可资采信的相关证据，无法认定葫芦岛市连山区人民医院的治疗行为与石宝惠主张的经济损失是否存在因果关系及原因力大小，故对石宝惠的其他诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、第二十二条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、葫芦岛市连山区人民医院于本判决生效后十日内赔偿石宝惠精神损害抚慰金20000.00元。二、驳回石宝惠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费717.00元、邮寄送达费40.00元，由葫芦岛市连山区人民医院负担290.00元，余者由石宝惠负担。本院二审期间，各方当事人均未提供新的证据，二审查明事实与一审判决认定的事实一致。另查，石宝惠于2019年4月1日，在葫芦岛市连山区人民医院就诊检查后，又到锦州附属医院就诊，门诊诊断：手损伤，左手小指侧束滑脱，支付医疗检查费用424元。2019年4月12日在中国人民解放军联勤保障部队第九六八医院治疗，经CT诊断：左手小指中节指骨基底部骨折，支付医疗检查费用516元。2019年6月25日在葫芦岛市中心医院照相复查，支付费用137元。上述石宝惠总支出为1077元。本院认为，2019年3月23日，石宝惠因左手外伤在葫芦岛市连山区人民医院处就诊，诊断为：左手正斜位，未见明显异常。2019年4月1日在中国人民解放军联勤保障部队第九六八医院治疗，经CT诊断：左手小指中节指骨基底部骨折。2020年1月15日，葫芦岛市连山区人民医院经过会诊得出结论：（石宝惠）左手小指中节指骨基底部骨折。因此，葫芦岛市连山区人民医院对石宝惠伤情确诊确实有漏诊现象。尽管在一审中一审法院依法定程序五次委托评估鉴定，无鉴定机构给出鉴定结论，最终委托鉴定申请退回，但根据葫芦岛市连山区人民医院的诊断及会诊，可以认定该医院存在漏诊，对石宝惠后期对受伤部位的检查负有过错，并应承担赔偿后期检查费用及交通费用，交通费本院酌定300元。葫芦岛市连山区人民医院的漏诊行为给石宝惠造成了一定的精神损害，一审法院可酌情赔偿石宝惠精神损害抚慰金20000元，并无不当。综上所述，葫芦岛市连山区人民医院的上诉请求，缺乏事实和法律依据，本院不予以支持。石宝惠上诉请求赔偿后期检查费用合理，应予支持。一审判决认定石宝惠后期检查费用事实不清，但适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持葫芦岛市连山区人民法院作出的(2020)辽1402民初2028号民事判决；二、葫芦岛市连山区人民医院于本判决生效后十日内赔偿石宝惠后期检查费用及交通费用1077元。如果未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费2848元，由葫芦岛市连山区人民医院、石宝惠各承担1424元。本判决为终审判决。审判长  朱俊芬审判员  朱 丹审判员  李春学二〇二一年四月十九日法官助理孙敬伟书记员王田芃本判决书援引的相关法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。