温州市鹿城区人民法院民 事 判 决 书（2021）浙0302民初2931号原告：吴江，男，1962年1月13日出生，汉族，住浙江省温州市鹿城区。委托诉讼代理人：郑博，浙江震瓯律师事务所律师。被告：张正高，男，1992年2月22日出生，汉族，住湖北省监利县。被告：中国平安财产保险股份有限公司温州市瓯海支公司，住所地浙江省温州市瓯海区瓯海中心区南单元D-03地块瓯商大厦(原工商联大厦)2001、2008、2009、2010室。责任人：潘良旺。委托诉讼代理人：雷芳芳，女，该公司员工。原告吴江与被告张正高、中国平安财产保险股份有限公司温州市瓯海支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告向本院提出并当庭变更诉讼请求为：一、判令被告张正高向原告支付医疗费85000元、误工费48052元、护理费68610元、营养费3150元、住院伙食补助费7200元、交通费1200元、鉴定费700元、残疾辅助器材费用268元、其他费用及损失2545元，扣除保险公司垫付的1万元及被告张正高垫付金额，合计人民币138835元；二、判令被告张正高向原告支付补偿金12000元；三、判令被告中国平安财产保险股份有限公司就上述第一项诉请在保险责任范围内先行承担赔偿责任；四、本案诉讼费用由两被告承担。本院于2021年2月22日立案后，于2021年3月31日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告吴江及其委托诉讼代理人郑博，被告张正高、被告保险公司委托诉讼代理人雷芳芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件相关情况2019年9月10日18时30分许，被告张正高驾驶车牌号为浙Ｃ8××××的小型轿车，沿温州市锦绣路自动向西行驶至吴桥路路口右转弯时，未注意观察，车辆右前侧刮碰前方站在安全岛边的行人原告吴江，造成吴江受伤的交通事故。事故经温州市公安局交通管理局一大队认定，被告张正高承担事故全部责任，原告吴江不承担责任。事故发生后，原告被送到温州中医院救治。于次日住院治疗，住院40天住院2天，出院诊断为左侧额颞顶部急性硬膜下血肿，左侧额顶叶多发脑挫裂伤，右侧枕部头皮裂伤伴血肿。后原告被转至温州医科大学附属第一医院住院治疗，先后住院40天、11天、15天，期间行“左胫腓骨多段粉碎性骨折闭合复位内固定术＋ＶＳＤ覆盖术”。出院诊断为左胫腓骨骨折术后、糖尿病、骨质疏松、肾结石、肾脓肿。2020年10月11日，原告再次至温州中医院住院治疗，住院6天，期间行“左腓骨骨折术后内固定装置去除术”，出院诊断为左胫腓骨骨折术后、2型糖尿病、肾结石。2020年11月17日，原告自行委托浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所对误工期限、护理期限及营养期限予以评估。2020年12月21日，该机构出具司法鉴定意见书，鉴定意见为原告吴江因2019年9月10日道路交通事故致左胫腓骨多段粉碎性骨折，其误工期综合拟为240日，护理期限综合拟为105日，营养期限综合拟为105日。另查明，浙Ｃ8××××号小型轿车在被告保险公司投保交强险、商业三者险50万元及不计免赔，事故发生在保险期限内。经审理，被告保险公司对住院伙食补助费、营养费无异议，对其余各项费用均有异议。损失项目原告主张金额、依据及争议事项1、医疗费原告主张85000元。被告保险公司辩称，总金额认可85000元，扣除住院伙食费2016元，扣除非医保12400元。被告张正高辩称，非医保由被告保险公司赔偿。本院认为，医疗费应当是根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。原告已另行主张住院伙食补助费，住院期间的伙食2016元予以剔除。被告保险公司未举证证明非医保用药的不合理性，其关于扣除非医保费用的抗辩意见，本院不予采纳。原告该项损失为85000元-2016元=82984元。2、误工费原告主张48052元。被告辩称，认可125元每天。本院认为，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。经鉴定，原告的误工期限为240天。原告未提供证据证明其有固定收入或近三年平均收入，本院酌情参照2019年浙江省居民服务业、修理和其他服务业平均工资48377元/年，结合原告年龄，体能等，酌定原告的误工费为134元/天。原告该项损失为134元/天×240天=32160元。3、护理费原告主张68610元。被告辩称，期限认可105天，标准认可45907元/年。本院认为，护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理费一般可区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准。本案原告的护理期限经司法鉴定评定105日。原告住院72天，住院期间的护理费可参照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬计算，本院酌情确定住院护理费为200元/天。非住院期间无需专人护理，护理费可参照2019年浙江省全社会单位职工居民服务、维修和其他服务业平均工资48599元/年予以确定，本院酌情确定为134元/天。原告的该项损失为200元/天×72天+134元/天×（105-72）天=18822元。4、营养费原告主张3150元。被告无异议。本院对原告该项损失予以认可。5、住院伙食补助费原告主张7200元。被告无异议。本院对原告该项损失予以认可。6、交通费原告主张1200元。被告辩称，酌情认可500元。本院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告未提供足额交通费票据，为减少诉累，本院结合原告住院情况，酌情确定原告的交通费为500元。7、鉴定费原告主张700元。被告保险公司辩称，不予承担。被告张正高辩称，由保险公司赔偿。本院认为，保险公司基于保险合同参与诉讼，保险条款已约定保险人不负责赔偿该费用，原告及其他被告未举证证明鉴定费属于保险责任范围，故鉴定费应由过错方张正高承担。8、残疾辅助器具费原告主张残疾辅助器材费268元，购买拐杖。被告张正高辩称，支付189元的轮椅费，一并处理。被告保险公司辩称，认可268元拐杖费，被告未提供189元轮椅费发票，不予认可。本院认为，残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。被告在原告住院期间为原告购买轮椅费，原告认可，虽被告未提供票据，但该费用189元并未明显不合理，本院对被告该项支出予以认可。原告伤情结合票据，可以确定该费用系原告必要支出，本院对原告该项支出予以认可。9、其他财产损失原告主张2545元。被告辩称，不予认可。本院认为，原告提供手机充电器、手机充电头收据及2020年10月11日的便利店票据作为证据，不足以证明上述费用系原告因交通事故造成的必要支出或损失，本院不予支持。垫付及理赔情况被告保险公司垫付原告1万元。被告保险公司向被告张正高理赔42000元。原告吴江与被告张正高确认原告已收到被告张正高现金52500元。被告张正高主张垫付医疗费19855.9元，护理费10270元，轮椅189元。被告张正高垫付医疗费19855.9元，由其提供的转账记录可以证实，可以一并处理，本院对被告张正高支付医疗费用19855.9元予以认可。其中被告张正高主张的护理费支付记录总额10270元与护理费发票金额8190元不一致，原告认为被告多支付的护理费应由其自行和护工处理，不应在原告款项中扣除。本院认为，被告未能提供证据证明该10270元费用全部用于原告治理或护理，对原告认可的8190元，可在本案予以一并处理，超出部分被告张正高可另行处理。故本院认可被告张正高垫付的金额为52500元+19855.9元+8190元+189元=80734.9元。原告总损失82984元+32160元+18822元+3150元+7200元+500元+700元+457元=145973元裁判理由与结果本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。合同约定被告张正高补偿原告吴江12000元。被告张正高辩称双方签订的补偿协议，存在意思表示不真实的情况，但未提供证据证明，应承担举证不利的后果。被告张正高与原告吴江签订的补偿协议有效，本院予以支持。该金额可在被告张正高垫付款中一并处理。被告张正高应支付行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据交警部门的责任认定，该起事故由被告张正高承担事故全部责任，可以作为民事赔偿及认定民事责任比例的依据。肇事的浙Ｃ8××××号车辆由被告保险公司承保交强险、商业三者险50万元及不计免赔。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。原告的损失总计145973元。其中鉴定费700元，由被告张正高承担。其余款项145973元-700元=145273元，未超出保险限额，由被告保险公司在保险范围内赔偿。因被告张正高已垫付80734.9元，超出需赔付款项80734.9元-700元-12000元=68304.9元，超出部分垫付款可以在被告保险公司赔付款中直接予以扣减。另被告保险公司已垫付10000元，故被告保险公司实际需赔付原告吴江145273元-10000元-68304.9元=67238.10元。原告的诉请与上述列表认定的事实一致的，依法予以支持；对其中不合理的部分适当予以调整。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2003年12月4日最高人民法院审判委员会通过）第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条，《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司温州市瓯海支公司于本判决生效之日起15日内支付原告吴江赔偿款67238.10元。二、驳回原告吴江的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3076元，减半收取1538元，由原告负担798元，被告张正高负担740元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审判员  潘世文二〇二一年四月六日书记员  王欢欢?附录一：原告吴江提供的证据1、原告身份信息；2、身份郑；3、工商信息；4、事故认定书；5、驾驶员信息查询结果；6、机动车交通事故强制性保险单；7、机动车综合商业保险保险单；8、住院病历、报告单、医疗证明书；9、收费票据、费用清单；10、手牵手家政服务协议书；11、收款收据、普通发票、单据。12、法医临床鉴定意见书。13、普通发票；14、协议书。被告张正高提供的证据1、支付记录。附录二：本案涉及的主要法律条文（一）《中华人民共和国侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。（二）《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。（三）《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。（四）《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。（五）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百三十六条第一款发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。