江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏08民终1186号上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司淮安市分公司，住所地淮安市健康东路67号。负责人：宋行，该分公司总经理。委托诉讼代理人：周建猛，男，该分公司员工。被上诉人（原审原告）:姜兆飞，男，1960年3月25日出生，汉族，住淮安市淮安区。委托诉讼代理人：胡安明，江苏圣火律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈晨，江苏圣火律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:徐刚，男，1990年4月9日出生，汉族，住淮安市淮安区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司淮安市分公司（以下除判决主文外简称人保公司）因与被上诉人姜兆飞、徐刚机动车交通事故责任纠纷一案，不服淮安市淮安区人民法院（2020）苏0803民初4499号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年3月15日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。人保公司上诉请求：撤销原判，改判上诉人少承担18514元，被上诉人承担二审诉讼费用。事实与理由：1.在（2018）苏0803民初3198号民事案件中，已对姜兆飞的伤残及三期进行鉴定，本案一审法院对伤残及三期再次鉴定，对增加的伤残鉴定上诉人无异议，但三期鉴定还是针对之前的伤情，故对三期的第二次鉴定不予认可，具体为护理费2500元、误工费16014元，上述费用合计18514元，上诉人不应赔偿。2.姜兆飞主张误工费、护理费与第一次诉讼时的诉请相同，一审不应支持该诉请。姜兆飞辩称：上诉人的上诉请求不成立。虽然在（2018）苏0803民初3198号民事案件中，已对三期进行鉴定，但此后，被上诉人又三次住院进行二次手术，一审法院委托鉴定机构基于被上诉人的整个治疗及住院情况对三期进行鉴定，一审依据鉴定意见判决上诉人承担的误工费、护理费已扣除前期已赔偿的部分，一审法院基于新的事实所作判决，符合法律规定。徐刚未到庭亦未提交书面答辩意见。姜兆飞向一审法院起诉请求：判令人保公司、徐刚赔偿各项损失80343.25元，并承提诉讼费用。一审法院认定事实：2018年2月20日23时，徐刚驾驶苏Ｈ×××××小型轿车沿淮安市淮安区沈坤路由南向北行驶至亚特蓝郡小区东门前时，撞上由东向西横过道路的行人姜兆飞，造成姜兆飞受伤、车辆损坏的交事故。2018年2月20日，淮安市公安局淮安分局交通警察大队作出第3208030201800907号《道路交通事故认定书》（简易程序），认定徐刚负交通事故全部责任，姜兆飞不负事故责任。事故发生后，姜兆飞被送往淮安市淮安医院住院治疗，于2017年4月7日出院，共住院45天，产生住院医疗费95262.12元（19606.82元+75655.3元），2018年7月16日，姜兆飞再次到淮安市淮安医院住院治疗，于2018年9月6日出院，共住院52天，产生医疗费15069.1元，姜兆飞还支出门诊医疗费2617.14元。2018年10月10日，淮安市淮安医院司法鉴定所作出淮安医司鉴所[2018]临鉴字第213号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人姜兆飞因交通事故致颅脑损伤，经治疗后目前遗留精神障碍（脑外伤综合症）；日常生活有关的活动能力轻度受限的致残程度分级十级；2.被鉴定人姜兆飞伤后的误工期限为受伤之日至伤残评定前一日；护理期限为150日，护理人数为住院期间2人，出院后1人；营养期限为180日。2018年6月1日，姜兆飞主张医疗费113103.38元、住院伙食补助费4900元，营养费9000元，误工费38333.33元，护理费29639元，残疾赔偿金87244元，精神损害抚慰金5000元，交通费1000元，残疾器具费160元、鉴定费4627元，合计293006.71元。一审法院2018年12月4日（2018）苏0803民初3198号民事判决书认定姜兆飞具体损失为：医疗费112948.36元、住院伙食补助费4850元、营养费5400元、误工费27607.35元、护理费24700元、残疾赔偿金87244元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、残疾器具费用160元、鉴定费用4627元，上述费用合计273536.71元，并支持姜兆飞上述赔偿请求。一审另查明，姜兆飞于2019年1月9日至2019年1月17日至淮安市淮安医院住院行左锁骨骨折术后切开取内固定术，产生住院医疗费6949.3元；姜兆飞于2019年8月22日至2019年9月2日至淮安市淮安医院右胫腓骨、右内踝切开取内固定术，产生住院医疗费9907.88元；姜兆飞于2020年4月6日至2020年4月12日再次入住淮安市淮安医院左侧股骨切开取内固定术，产生住院医疗费6893.9元；此外姜兆飞还产生门诊医疗费1297.96元，上述医疗费合计25049.05元。2020年6月19日，姜兆飞的伤情经淮安市第一人民医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1.被鉴定人姜兆飞此次交通事故致左股骨颈骨折并遗留左髋关节功能丧失25%以上（不足50%)已构成人体损伤十级伤残[注：颅脑损伤已另行评定]；2.被鉴定人姜兆飞此次交通事故致“右颞部硬膜下血肿、右侧颞叶脑挫伤、外伤性蛛网膜下腔出血、左侧颞顶骨骨折、左颞枕部头皮挫伤、左上肺挫伤、左股骨颈骨折、左侧第3、4肋骨骨折、左锁骨骨折、左肩部软组织损伤、右胫腓骨骨折伴右踝关节脱位”等损伤的误工期按365日计算为宜，护理期按150日计算为宜，其中住院期间应给予2人护理，出院后1人护理即可，营养期按180日计算为宜。为此，姜兆飞支付鉴定费3561.85元。另肇事车辆苏Ｈ×××××号小型轿车在人保公司投保了交强险和100万不计免赔商业三者险，事故发生在保险期限内。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，首先应由保险公司在机动车交通事故第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；机动车方投保商业三者险的，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本案系机动车与非机动车之间发生的交通事故，而徐刚驾驶的苏Ｈ×××××小型轿车在人保公司投保了机动车交通事故责任强制保险，故姜兆飞的损失由人保公司先在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内先赔偿；超过责任限额的部分，因机动车方负事故的全部责任，（2018）苏0803民初3198号民事判决书中认定应由徐刚承担赔偿责任，但苏Ｈ×××××小型轿车在人保公司还投保了100万元不计免赔商业三责险，故由人保公司按商业三者险合同约定赔偿姜兆飞。姜兆飞主张医疗费25049.04元，有医疗费发票、用药清单、出院记录等证明，人保公司对医疗费发票的真实性无异议，但认为应扣除10%的非医保用药。一审经审核，姜兆飞医疗费为25049.04元，人保公司要求从中扣除10%的非医保用药，但未举证证明非医保用药名称及金额，一审不予采纳，并确认姜兆飞的医疗费25049.04元。姜兆飞主张住院伙食补助费1350元（27天×50元/天），人保公司认为住院天数应是25天，标准认可按20元/天，经一审核实姜兆飞的住院天数应是25天（8天+11天+6天），同时参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准及物价因素，认为姜兆飞主张的标准并无不当，故确认姜兆飞住院伙食补助费为1250元（25天×50元/天）。姜兆飞主张护理费2700元（25天×100元/天），人保公司认可标准80元/天，但第一次的判决中已经对护理费进行了处理，本次不同意赔偿护理费用。一审认为，姜兆飞的护理费在（2018）苏0803民初3198号民事判决书中已支持，但结合鉴定意见，住院期间护理人数2人，故对本次住院期间的护理费予以支持，经核实姜兆飞的住院天数应是25天，同时参照本地护理人员劳务报酬情况，认为姜兆飞主张的标准并无不当，故确认姜兆飞护理费为2500元（25天×100元/天）。姜兆飞主张误工费16014元[（365-231）天×43622元/年/365天]，人保公司认为应按第一次判决的标准进行处理，因第一次法院判决已经对误工费进行了处理，本次不同意赔偿误工费用。一审认为，姜兆飞的误工费在（2018）苏0803民初3198号民事判决书中已按照2017年江苏省城镇居民人均可支配收入43622元为标准费支持231天，本次主张的误工费标准亦是按照上次标准，同时结合鉴定意见，扣除上次鉴定已赔付过的231天，一审确认姜兆飞误工费为16014元[（365-231）天×43622元/年/365天]。姜兆飞主张残疾赔偿金28168.35元[（23836+5636）×1.78×20×11%-87244]，人保公司认为残疾赔偿金的标准按第一次判决的标准进行处理，同意增加一个十级伤残（0.1的系数）的赔偿费用。一审认为残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，故对人保公司要求残疾赔偿金的标准按第一次判决的标准进行处理的主张不予采纳，姜兆飞因交通事故共构成两个十级伤残，姜兆飞颅脑损伤，经治疗后目前遗留精神障碍（脑外伤综合症），构成十级伤残的残疾赔偿金已在（2018）苏0803民初3198号民事判决书支持，故残疾赔偿金应在两个十级伤残赔偿指数的基础上，减去第一次诉讼已赔偿的残疾赔偿指数，故确认姜兆飞的残疾赔偿金为10492.03元[（23836+5636）×1.78×20×（总伤残系数11%-已赔偿伤残系数10%）]。姜兆飞主张精神损害抚慰金总额3000元(在交强险中优先支付)，人保公司认为第一次判决后，交强险部分已经全部用完，故不再承担精神抚慰金，并且第一次法院判决已经对精神抚慰金进行了处理，本次不同意赔偿精神抚慰金。一审认为，在（2018）苏0803民初3198号民事判决书已根据姜兆飞的伤情对精神抚慰金予以处理，故对姜兆飞基于同一侵权事实再次请求赔偿精神损害抚慰金的主张不予支持。姜兆飞主张交通费500元，人保公司认为第一次法院判决中已经对交通费进行了处理，本次不同意赔偿交通费。一审认为，姜兆飞在（2018）苏0803民初3198号民事判决生效后又继续就诊治疗，必然产生新的交通费，根据就医地点、时间等因素，酌情确认姜兆飞的交通费为400元。姜兆飞主张鉴定费3561.85元，提交鉴定意见书、票据等证实，但经一审核实鉴定费为3549.85元。综上，姜兆飞医疗费25049.04元、住院伙食补助费1250元、护理费2500元、误工费16014元、残疾赔偿金10492.03元、交通费400元，合计55705.07元，因人保公司在（2018）苏0803民初3198号民事判决中已在交强险医疗费限额和伤残赔偿限额内全额赔付，故由人保公司在商业三者险限额内赔偿姜兆飞55705.07元。姜兆飞主张超出上述部分的损失，一审不予支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，一审法院判决：一、中国人民财产保险股份有限公司淮安市分公司，于判决生效后十日内赔付姜兆飞55705.07元；二、驳回姜兆飞的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1809元，减半收取904.5元，鉴定费3549.85元，合计4454.35元，由姜兆飞负担380元，徐刚负担4074.35元。本案二审中双方均未提供新证据。本院经审理确认一审查明的事实。本院认为，关于三期鉴定问题。虽然在（2018）苏0803民初3198号民事案件中，已对姜兆飞的三期进行鉴定，但此后，姜兆飞又三次住院进行二次手术，一审法院根据姜兆飞二次手术的新情况，委托鉴定机构对姜兆飞的伤残等级及三期进行鉴定不违反法律规定，对于鉴定意见认定的误工期365日、护理期150日是否合理问题，上诉人未提出异议，亦未提供反证推翻该意见，故鉴定意见可以作为本案定案依据。关于护理费，在（2018）苏0803民初3198号民事判决中是按住院97日、2人护理、每人每日100元，出院53日、1人护理、每人每日100元计算，护理费合计为24700元。而本案一审法院根据姜兆飞二次住院25日需2人护理的情况，对25日住院期间护理费增加1人支持姜兆飞的2500元护理费并无不当。同理，一审根据姜兆飞二次手术治疗误工日期为365日的事实，对两次鉴定的差额部分判决上诉人承担误工费16014元亦无不当。本案姜兆飞是基于二次手术出现的新事实而提起诉讼，一审法院根据新事实判决上诉人承担相应的赔偿责任符合法律规定。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费263元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司淮安市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 朱月娥审 判 员 王 健审 判 员 邹艳萍二〇二一年四月九日法官助理 黄 忠书 记 员 葛凤凤