西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2015）雁民初字第05446号原告：裴祥超，男，汉族。委托代理人：王评论，河南省宜阳县148法律服务所法律工作者。被告：马宗国，男，汉族。被告：江苏伟业建设集团有限公司西安分公司。住所地：西安市雁塔区太白南路东侧*幢*****号。法定代表人：黄忠银，该公司经理。共同委托代理人：马强，陕西九州同律师事务所律师。共同委托代理人：魏柳艳，陕西九州同律师事务所律师。原告裴祥超与被告马宗国、被告江苏伟业建设集团有限公司西安分公司（以下简称“江苏伟业公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告裴祥超及其委托代理人王评论，被告马宗国、被告���苏伟业的共同委托代理人马强、魏柳艳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2014年3月27日，原告经人介绍到被告江苏伟业位于西安市科技路与高新六路交叉口的新一代伟业国际项目5号楼工地从事木工工作。2014年4月16日，原告在工地作业过程中被倒塌模板砸中，致其左股骨开放性、粉碎性骨折、鼻部皮肤挫裂伤、背部皮肤挫裂伤。事故发生后，原告被送至医院治疗19日后出院回家继续接受门诊治疗。原告受伤后活动受限无法从事劳动，多次向被告索要赔偿被拒后，于2014年5月20日向西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会裁决：“确认申请人裴祥超与被申请人江苏伟业之间存在事实劳动关系。”裁决作出后，被告江苏伟业不服诉至西安市雁塔区人民法院。2015年6月10日，西安市雁塔区人民法院做出判决：江��伟业与裴祥超之间不存在劳动关系。被告马宗国雇佣原告为其提供劳务，双方形成雇佣关系，应当为原告的损害承担赔偿责任。被告江苏伟业将其板模工程发包给没有资质的马宗国四人承包，应承担连带赔偿责任。遂原告诉至本院，请求判令二被告对原告的人身损害承担连带赔偿责任，具体如下：1、医疗费90元、住院伙食补助费570元、营养费380元、护理费7900元、误工费89964元、伤残赔偿金34756元、精神抚慰金10000元、被扶养人生活费34274.3元、伤残鉴定费1600元、二次手术费8000元、交通住宿费9549.2元、复印费98元；2、二被告承担连带赔偿责任；3、被告承担本案诉讼费、鉴定费等诉讼费用。被告马宗国及被告江苏伟业共同辩称，被告江苏伟业将其位于科技路与高新六路伟业国际项目5号楼的模板制作、安装及倒运归库等工作交由被告马宗国，其与被告马宗国之���为加工承揽关系。被告马宗国雇佣原告为其工作，两者之间具有劳务关系，而被告江苏伟业与原告之间不存在法律关系。其次，事故发生是由于原告操作不当造成，被告江苏伟业对于定作、指示或者选任没有过失，不应当承担赔偿责任。且被告马宗国已经支付了4万多元医疗费。经审理查明，2014年2月26日，被告马宗国与被告江苏伟业签订《木工劳务承揽合同》，约定将位于西安市科技路与高新六路交叉口的新一代伟业国际项目5号楼工程中模版制作、安装、拆除、倒运及模板归库工作交由被告马宗国承揽。原告经人介绍在该项目工地从事吊装模板工作。2014年4月16日，原告在工地作业过程中被模板倒塌砸伤。事故发生后，原告立即被送往西安高新医院就医住院19天，被诊断为：左股骨干开放性粉碎性骨折、鼻部皮肤挫裂伤、背部皮肤擦挫伤。经过手术治疗后于2014年5月5日出院，并有医嘱载明术后3个月内严禁患肢负重活动；术后2年左右，视骨折愈合情况二次手术取出内固定。原告住院期间共花费医疗费34837.04元（其中预交款35000元均系被告马宗国支付，结算退款162.96元退给了原告）。被告垫付医疗费35000元、护理费300元、住宿费840元并给付原告现金3700元。案件审理过程中，原告申请对伤残等级及二次手术费用进行鉴定。2015年12月23日陕西正义司法鉴定中心出具陕正义司鉴[2015]临鉴字第1135号鉴定意见书，认为：1、裴祥超的损伤等级属九级；2、裴祥超二次手术费用约需人民币捌仟元。2016年2月22日，被告提出异议认为陕正义司鉴[2015]临鉴字第1135号鉴定意见参照标准适用错误，不应参照《劳动能力鉴定、××致残等级》定残，而应当适用《最高人民法院人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》。陕西正义司法鉴定中心回函并派员到庭接受质询答复称其鉴定适用的标准完全符合规定。另查明，原告诉请其父亲裴长奇（1949年5月3日出生）及儿子裴俊杰（2010年4月25日出生）的被抚养人生活费，经查，原告父亲的户籍性质为非农业户口，庭审中，原告向本院提交了其所在村村委会出具的证明一份证明其家中兄弟二人，再无其他子女。以上事实有当事人陈述、证人证言、西安高新医院病历记录、诊断说明证明书、医疗票据、收据、陕正义司鉴[2015]临鉴字第1135号鉴定意见书在卷佐证，并经质证，可以认定。本院认为，公民的人身权益受法律的保护，任何侵犯公民民事权益的行为都应当承担侵权责任。原告裴祥超与被告马宗国均认可原告受雇于被告马宗国，故其双方之间形成雇佣关系，被告马宗国应当为原告的受伤事实承担责任。被告江苏伟业与被告马宗国��订了《木工劳务承揽合同》，其双方之间形成加工承揽关系，但被告江苏伟业所选任的承揽人马宗国并不具有相应的用工资质，因此其应当为选任过失承担相应的责任。此外，原告系完全民事行为能力人，对自己的人身安全和行为负有审慎的注意义务，亦应对自己的损害后果承担相应的责任。综上所述，本院酌情认定原告承担20%责任，被告马宗国承担60%责任，被告江苏伟业承担20%的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，原告因本次事故造成的损失确定为以下部分：1、医疗费为34837.04元+90元；2、住院伙食补助费，按照30元/天，计算住院19天，计算为570元；3、营养费，按照20元/天、计算住院19天，计算为380元；4、护理费按照100元/天，根据原告的伤情护理期限确认为79天，计算为7900元；5、误工费，���原告未提供任何收入证明，依据2015年陕西省私营单位就业人员年平均工资33220元的标准，误工费确认为91元/天，根据原告伤情误工期确定为120天，计算为10920元；6、伤残赔偿金34756元、伤残鉴定费1600元、二次手术费8000元于法有据，本院予以支持；7、精神抚慰金，结合原告的伤残系数，本院依法酌情认定为2000元；8、交通费，根据原告的伤情及检查情况，酌定为500元；9、住宿费及复印费，因原告无证据证明其真实性及关联性，本院依法不予支持；10、原告儿子及父亲的被抚养人生活费，因原告之父已年满67周岁，户籍性质为非农业户口；原告之子年满6周岁，户籍性质为农业户口，二人的被抚养人生活费经计算所得为33484.4元。综上，应向原告赔偿费用共计135037.44元。原告应自行承担27007.48元；被告马宗国应当承担81022.44元，扣除其已向原告支付的款项39840元，其应实际承担41182.44元；被告江苏伟业应当承担27007.48元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、被告马宗国于本判决生效之日起十日内向原告裴祥超支付赔偿款41182.44元。二、被告江苏伟业建设集团有限公司西安分公司于本判决生效之日起十日内向原告裴祥超支付赔偿金27007.48元。三、驳回原告其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4244元，由原告裴祥超承担848.8元，由被告马宗国承担2546.4元，由被告江苏伟业建设集团有限公司西安分公司承担848.8元。因原告已��交，故被告应于本判决生效之日起十日内将其应负担数额支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  李晓婷人民陪审员  王莎莎人民陪审员  高雪梅二〇一六年六月二十七日书 记 员  曹雪荣打印：扈艳红校对：曹雪荣2016年月日送达