湖南省临湘市人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0682民初1202号原告：徐忠兴，男，1955年10月3日出生，汉族，务工，湖南省临湘市人。委托诉讼代理人：徐云峰（徐忠兴的儿子），男，住临湘市。委托诉讼代理人：陈琼娥，临湘市法律援助中心律师。被告：谢先祥，男，1978年5月27日出生，汉族，司机，住临湘市。委托诉讼代理人：肖太勋，临湘市民声法律服务所法律工作者。被告：临湘市大地飞鹰出租汽车有限公司，住所地：临湘市长盛西路71号。法定代表人：王建军，董事长。委托诉讼代理人：廖贵平，系被告的工作人员。被告：中华联合财产保险股份有限公司岳阳中心支公司，住所地：岳阳市岳阳大道经济技术开发区管委会后勤综合服务楼。主要负责人：伍晖，总经理。委托诉讼代理人：胡有志，湖南云盟律师事务所律师。原告徐忠兴与被告谢先祥、临湘市大地飞鹰出租汽车有限公司（以下简称大地飞鹰公司）、中华联合财产保险股份有限公司岳阳中心支公司（以下简称联合财保岳阳支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年7月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告徐忠兴的委托诉讼代理人徐云峰、陈琼娥，被告谢先祥和委托诉讼代理人肖太勋，被告大地飞鹰公司的委托诉讼代理人廖贵平、被告联合财保岳阳支公司的委托诉讼代理人胡有志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐忠兴向本院提出诉讼请求：原告因交通事故受伤造成医疗费等损失共计337539元，请求法院依法责令被告联合财保岳阳支公司在交强险内赔偿原告122000元，对超过交强险责任限额的部分由原告谢先祥和大地飞鹰公司承担70%的责任，即赔偿原告150877元，并由被告保险公司在商业三责险范围内承担责任（总赔偿额为272877元）。事实和理由：2015年4月13日，被告谢先祥驾驶轿车沿107国道自东往西行驶，12时30分许，当车行驶至107国道1435KM+100M地段时，遇原告驾驶两轮电动车自南往北经人行道横过107国道，避让中，两车相撞，造成车辆受损、原告受伤的交通事故。2015年4月22日，临湘市公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定在此次事故中，被告谢先祥负主要责任，原告负次要责任。被告谢先祥驾驶的车辆属于大地飞鹰公司所有，且大地飞鹰公司于2014年12月向被告联合财保岳阳支公司投保了交强险及商业三者险。从事故发生至今，被告谢先祥仅支付原告住院期间的医疗费，各被告对原告其他损失没有赔偿，原告为维护自身合法权益，特具状起诉。被告谢先祥辩称，1.对交通事故认定书存在异议；2.大地飞鹰公司为该车投保交强险及100万元商业三责险，未购买不计免赔，保险公司应当承担赔偿责任；3.原告计算的损失明显过高，应予以核减；4.置换手术费50000元没有实际发生，原告也没有证据证实必须发生，该笔费用不应得到支持；5.被告谢先祥已支付原告住院医药费及2500元现金，要求与本案一并处理。被告大地飞鹰公司辩称，1.事故已经发生，责任划分明确，公司同意依法予以理赔；2.原告的电工特种行业证已经到期，误工费计算标准过高。被告联合财保岳阳支公司辩称，1.对谢先祥驾驶的车辆在联合财保岳阳支公司投保予以认可，本案事故发生在保险有效期限内，原告的各项损失请求根据保险合同的约定进行赔偿；2.根据保险合同，保险公司不承担本案诉讼费、鉴定费及非医保用药损失，依照商业三责险条款，由于被告负主要责任，保险公司请求在保险限额内免赔15%；3.原告的各项损失应当有合法有效的证据支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对原告提交的有争议的证据，本院认定如下：1.临湘市公安局交警大队道路交通事故认定书，该份事故书客观真实，在交通事故成因及当事人责任中陈述事实清楚，责任划分妥当，且被告并未提出复核，故对该证据本院予以采信。2.临湘市中医医院病例资料。原告在庭审后去浏阳市骨伤科医院进行了人工全髋关节置换术，手术已经实际发生，故对该证据本院予以采信。3.岳阳市湘北司法鉴定所司法鉴定意见书，该鉴定意见客观真实，且被告只对护理时间申请重新鉴定，故对原告的伤残等级、住院期间的费用、伤休时间、追加医药费、康复费予以采信。原告已进行了右髋关节置换术及内固定取出术，其费用以实际发生的为准。4.医药费发票及用药清单，上述证据与病历资料相互印证，能够证明原告受伤治疗的事实，客观真实，本院予以采信。但是在司法鉴定后产生的门诊费用票据应当计算到后续医药费中，避免重复计算。5.中华人民共和国特种作业操作证，该特种作业操作证只能证明原告有从事该行业的资质，并不能达到证明原告一直从事该行业的证明目的，故对该证据本院不予采信。6.廖军峰的调查笔录及居委会出具的证明，该两份证据能够相互佐证，时间也相互吻合，可以证明原告从2005年起就一直居住在城镇，故本院予以采信。7.徐云峰的身份证、户籍卡及购房合同，上述证据客观真实，虽无法证明原告之子即徐云峰为原告的护理人员，但是原告受伤需要人员护理是实，本院予以采信。对被告提交的有异议的证据，本院认定如下：1.医药费发票，该证据客观真实，但是根据保险合同，应当进行非医保核减。2.挂靠合同，该合同具有真实客观性，该合同是王建平与被告大地飞鹰公司所签订，后王建平转租给被告谢先祥，合同具有相对性，合同双方当事人之间的约定不能对抗合同关系外的第三人，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，被挂靠单位即被告大地飞鹰公司和挂靠人谢先祥应承担连带责任，故对其证明目的本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年4月13日12时30分许，被告谢先祥驾驶轿车沿107国道自东往西行驶，当车行驶至107国道1435KM+100M地段时遇原告徐忠兴驾驶两轮电动车自南往北经人行道横过107国道，避让中，两车相撞，造成车辆受损、原告徐忠兴受伤的交通事故。在此次事故中，被告谢先祥驾车临危处置不力、危险地段超速行驶、遇非机动车在道路上行驶未注意避让，负此次事故的主要责任，原告徐忠兴驾驶非机动车未遵守有关交通安全的规定、横过人行道未下车推行，负事故的次要责任。原告徐忠兴受伤后，在临湘市中医医院住院治疗61天，医药费33037.28元，出院医嘱加强营养。2016年6月6日，原告的伤情经岳阳市湘北司法鉴定所鉴定，评定为轻伤一级、九级伤残，并建议自出院之日起继续追加医药费3000元，康复费3000元，第二次手术费6000元，建议行右髋关节置换术，初次关节置换手术费用需4-5万元左右；建议自受伤之日起休息12个月（需陪护1人，包括第二次手术休息在内）。在庭审后即2016年9月19日，原告去往浏阳市骨伤科医院进行检查，并于9月22日住院进行治疗，进行了右人工全髋关节置换术和原有内固定取出术，同年10月11日出院，住院19天，住院医药费为47431.4元，住院医嘱加强营养。在庭审后，被告联合财保岳阳支公司申请对原告的护理时间进行重新鉴定，2017年2月20日，岳阳市平安司法鉴定所出具了平安司鉴[2017]临检字第88号司法鉴定意见书，鉴定意见为原告自受伤之日起，需一人陪护9个月（包括后期取右膝关节内固定手术时间）。另查明，被告谢先祥驾驶湘FX98**轿车是车辆实际所有人，此车挂靠在被告大地飞鹰公司，此车在被告联合财保岳阳支公司投保了交强险及商业三责险，未购买不计免赔，根据机动车第三者责任保险条款，负事故主要责任的免赔率为15%。被告谢先祥支付了原告在临湘市中医医院的住院费33037.28元以和现金2500元，其中有10000元是由被告联合财保岳阳支公司垫付的。本院认为：公民的人身、财产权利受法律保护。本案当事人对本起交通事故认定书无异议，被告谢先祥负主要责任，原告徐忠兴负次要责任，被告谢先祥对原告的损失应当承担赔偿责任。关于原告徐忠在此次事故中的损失的认定，根据《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题＞的解释》的相关规定，原告徐忠兴在此次交通事故中应获得的赔偿如下：1.医疗费89622.18元，其中临湘市中医医院住院费33037.28元，门诊费59.5元，浏阳市骨伤科医院住院费47431.4元，门诊费94元，后续追加医药费3000元，手术费6000元；2.误工费40520.04元，以居民服务业标准计算12个月，本院予以确认；3.护理费应计算9个月，即40520÷12×9）=30390.03元；4.住院伙食补助费4800元，即80×60=4800元；5.营养费应计算80天，即80×30=2400元；6.鉴定费1700元，本院予以确认；7.残疾赔偿金按居民服务业计算19年，应为109584.4元；8.精神损害赔偿金10000元，本院予以确认；9.交通费根据受害人因就医等实际发生的费用本院酌情认定1000元；10.康复费3000元，本院予以确认；11.残疾器具费848元，原告提供的票据虽不是正规发票，但原告构成九级伤残，右髋关节、右膝关节功能受损，行动不便，需要轮椅、拐杖等器具属实本院予以确认。原告以上损失总计为293016.65元。原告在庭审中主张车损2000元，原告未提供证据证明，本院不予支持。关于相关损害赔偿责任的承担，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”本案中，被告谢先祥驾驶湘FX98**轿车在被告联合财保岳阳支公司投保了交强险和商业第三者责任险，且此次交通事故发生在该保险期间内，故被告联合财保岳阳支公司应在该车交强险赔偿限额范围内赔偿原告的损失12万元（含医疗费用赔偿限额内承担1万元，死亡伤残赔偿限额内承担11万元),原告徐忠兴的其他损失173016.65元，其中医药费当事人同意核减12%即为9674.66元，剩余损失163341.99元，因本案被告谢先祥负主要责任，且第三者责任险未购买不计免赔，故被告联合财保岳阳支公司在第三者责任险限额内赔偿给原告徐忠兴89839.09元（163341.99×70%-163341.99×15%)，被告联合财保岳阳支公司共承担209838.09元，扣除已支付的医药费1万元，实际承担199838.09元；医药费核减的9674.66元和未购买不计免赔的24501.3元，应由被告谢先祥承担，扣除被告谢先祥已支付的25537.28元，被告谢先祥实际承担8638.68元；本案中原告自行承担30%的责任即49002.6元。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任,当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”本案被告谢先祥的车辆挂靠在被告大地飞鹰公司，故被告谢先祥、大地飞鹰公司应当承担连带赔偿责任。被告的抗辩意见符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院的解释》第九条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院的解释》第八条的规定，判决如下：被告中华联合财产保险股份有限公司岳阳中心支公司在交强险限额内赔偿原告徐忠兴110000元，在商业第三者责任险限额内赔偿原告徐忠兴89838.09元，合计199838.09元，此款限被告中华联合财产保险股份有限公司岳阳中心支公司在本判决书生效之日起十日内支付给原告；被告谢先祥、临湘市大地飞鹰出租汽车有限公司于本判决生效起十日内连带赔偿原告徐忠兴8638.68元；驳回原告徐忠兴的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼受理费5390元，由原告徐忠兴负担906元，被告谢先祥、临湘市大地飞鹰出租汽车有限公司负担4484元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长  彭林保代理审判员  龚飞凤人民陪审员  陈小垂二〇一六年六月十九日书 记 员  郑 梅附相关法律条文：《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。