内蒙古自治区陈巴尔虎旗人民法院民 事 判 决 书（2016）内0725民初33号原告呼伦贝尔东能化工有限公司，住所地内蒙古自治区陈巴尔虎旗。法定代表人曹稳，执行董事。委托代理人张彦营，该公司采购处经理。委托代理人刘新富，内蒙古环通律师事务所律师。被告沈阳陆正重工集团有限公司，住所地辽宁省沈阳市于洪区。法定代表人卢秉威，董事长。委托代理人丛柏芳，该公司法务人员。委托代理人肖知行，该公司法务人员。原告呼伦贝尔东能化工有限公司（以下简称东能公司）与被告沈阳陆正重工集团有限公司（以下简称陆正公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年1月13日立案受理后，依法组成由审判员陈晓红担任审判长，审判员王秀丽、人民陪审员秀琴参加的合议庭，于2016年3月21日第一次公开开庭进行了审理。原告东能公司的委托代理人张彦营、刘新富，被告陆正公司的委托代理人丛柏芳、董志刚到庭参加诉讼。于2016年5月6日第二次公开开庭进行了审理。原告东能公司的委托代理人张彦营、刘新富，被告陆正公司的委托代理人丛柏芳、肖知行到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告东能公司诉称，原、被告双方分别于2014年2月17日、2014年2月28日签订了《段间冷却器购销合同》和《二甲醚精馏塔冷凝器购销合同》。合同签订后，原告按合同约定积极向被告履行了定金、预付款及发货款的支付义务，但被告未按合同约定时间履行供货义务，并以各种理由拖延。被告在合同约定的交货期限届满后才安排上述两台设备的制造，致使段间冷却器逾期供货长达61天，二甲醚精馏塔冷凝器逾期供货长达81天。且被告至今未向原告交付设备制造蓝图、产品合格证、特征设备监督检验证书等相关设备必备随机文件及增值税专用发票。被告的行为已构成严重违约，对原告的正常生产经营造成了重大影响，并造成重大损失。故诉至法院，请求判令被告向原告支付迟延交货违约金25.26万元；向原告交付设备制造蓝图、产品合格证、特征设备监督检验证书；向原告交付增值税专用发票。并承担本案诉讼费。被告陆正公司辩称，一、原告诉被告支付迟延交货违约金，其主张与事实不符。2014年7月4日，原、被告签订了《换热器买卖合同补充协议》，该协议第四条明确约定：在被告收到原告五台设备款41.188万元的同时，被告应无条件的将未按原合同约定交付的两台（锻件冷却器和二甲醚精馏塔冷却器各一台）按主合同要求生产合格的完好设备，发货并交付给原告，否则，原告有权采取必要的强制措施到被告处自行提货，如因此产生的一切法律后果由被告承担。补充协议签订后，被告分别于2014年7月18日汇款11880元、2014年7月25日汇款40万元至原告账户，并且于2014年7月17日将两台设备发货给了原告。因此，被告完全按照双方签订的《补充协议》的约定履行了交货义务，没有任何违约行为。二、原告要求被告交付设备制造蓝图、产品合格证、特征设备监督检验证书的诉求，因原告违约在先，截止目前原告尚欠被告设备尾款252870元、设备总价款10%的质保金，被告依法有先履行抗辩权，不予交付。《补充协议》第六条约定：在上述两台设备运抵现场后10个工作日内，原告向被告支付上述两台设备款252870元，剩余总价款的10%作为质保金。《补充协议》第八条约定：被告所提供的设备在发货之日起12个月内如无质量问题，原告应在2015年7月30日前将上述质保金一次性无息支付给被告。依据合同法规定，被告依法享有先履行抗辩权，不予交付以上相关证件材料。原告东能公司向本院提交如下证据：一、2014年2月17日签订的《段间冷却器购销合同》一份、材料设备到厂验收单一份、定金及预付款支付凭证各一份、付款回单一份，证明合同约定了交货时间是被告收到原告预付款后90日前交付所需全部产品，并在交货时附相关单证。另证明付款方式，原告向被告支付合同总价款30%的验收款是有条件的，在付款前被告应向原告提供增值税发票。又证明质保金返还方式及30%的违约金计算方式。经质证，被告对以上证据的真实性均无异议，对证明目的有异议，认为在签订以上合同之后，于2014年7月4日，双方还签订过补充协议。经本院审核认证，以上证据真实、合法，与本案有关联性，并能够证实原告的证明目的，予以采信。二、2014年2月28日签订的《二甲醚精馏塔冷凝器购销合同》一份、材料设备到厂验收单一份、定金及预付款支付凭证各一份、付款回单一份，证明被告逾期交付二甲醚精馏塔冷凝器长达81天，应承担合同总价款的30%的违约金。另证明到货验收单证明到货时间为2014年7月23日，定金及预付款付款时间是2014年3月14日，发货支付凭证证明付款时间是2014年6月13日，即证明原告向被告支付了相应货款。经质证，被告对以上证据的真实性无异议，对证明目的有异议。经本院审核认证，以上证据真实、合法，与本案有关联性，并能够证实原告的证明目的，予以采信。三、原、被告往来函件四份复印件（包括产品生产计划、付款申请书、2014年5月28日催货函、2014年6月18日催货函）、设备铭牌照片两张复印件、公证书一份，证明被告存在逾期交货的违约行为。经质证，被告不予认可。经本院审核认证，对以上证据中公证书的真实性予以确认，其他证据因是复印件，无法核实真实性，不予采信。四、三段冷却器说明三张，证明因被告逾期交货给原告造成的损失。经质证，被告不予认可。经本院审核认证，该证据为原告方单方制作，被告也不认可，本院不予采信。被告向本院提交如下证据：一、《换热器买卖合同补充协议》（复印件）一份，证明被告与原告之间没有按照原合同履行义务，而是按照后签订的补充协议履行合同义务。经质证，原告对该证据的真实性有异议，认为协议中没有原告方的签字与盖章，与原告无关。经本院审核认证，因被告只能提供复印件，无法确认其真实性，且签订协议的甲方两个公司均是独立的法人，又无原告方的签字与盖章，本院不予采信。二、银行进账单、发货清单（复印件）各一份，证明原告履行了补充协议，在签订补充协议后向被告支付了货款。经质证，被告对银行进账单的真实性有异议，并且进账单中显示的金额与本案合同约定的金额，不是同一笔款项，与本案两个合同内容无关。对发货清单没有异议。经本院审核认证，该份证据与本案无直接关联性，不予采信。三、函件五份（两份原件、三份复印件），证明重庆中能化工有限公司与原告是一家公司，均归属于东方希望集团。重庆万盛煤化有限责任公司与重庆中能化工有限公司归属是一家公司。重庆万盛煤化有限责任公司与原告也是一家公司。经质证，原告对该证据的真实性无异议，对证明目的有异议。认为该证据只能证明重庆中能公司与被告之间的业务往来，与原告无关，且重庆中能公司与原告是两个独立的法人，原告与重庆中能公司都是东方希望集团的子公司。经本院审核认证，该份证据与本案无直接关联性，不予采信。四、银行承兑汇票（复印件）三份，证明原、被告与重庆中能公司都在履行补充协议。经质证，原告不予认可，认为汇款凭证与本案无关。经本院审核认证，该证据为复印件，无法确认其真实性，汇票内容也与本案无关，不予采信。经审理查明，原告东能公司与被告陆正公司分别于2014年2月17日、2014年2月28日签订了《段间冷却器购销合同》和《二甲醚精馏塔冷凝器购销合同》，即原告向被告购买段间冷却器和二甲醚精馏塔冷凝器两台设备。两份合同主要约定：合同总价款为段间冷却器743000元，二甲醚精馏塔冷凝器99900元。被告应于收到原告预付款后90日前交付段间冷却器产品，被告应于收到原告预付款后45日前交付二甲醚精馏塔冷凝器产品。两份合同均约定，被告在收到预付款后10天内将图交予原告确认。被告应于交货时将相关单证（包括但不限于产品主要材质检验报告、使用说明书、相关图纸、出厂质量检验合格证书、产品质量检验证书、装箱清单、发货清单等）一并交付。付款方式为合同签订后原告向被告支付合同总价20%的定金和10%的预付款即段间冷却器预付款222900元，二甲醚精馏塔冷凝器预付款29970元；被告生产完毕具备发货条件后以传真方式通知原告，原告收到被告发货通知后支付给被告本合同总金额的30%货款即段间冷却器货款222900元，二甲醚精馏塔冷凝器货款29970元；设备安装并入系统运行30天，原告组织进行运行验收，无质量问题后原告向被告支付合同总价款30%的运行验收款即段间冷却器货款222900元、二甲醚精馏塔冷凝器货款29970元，原告向被告支付该笔货款前被告需一次性提供本合同全额17%增值税专用发票；本合同剩余10%货款即段间冷却器74300元、二甲醚精馏塔冷凝器9990元作为质保金，质保期内无任何质量或性能问题，且被告无其他违约行为，质保期届满后原告方一次性无息支付。违约责任为被告应按合同约定将产品及时、足额、完好的交付原告，不得无故拖延。被告逾期交付的，除应按原告要求及时交付外，每逾期一日应向原告支付总额5%的违约金。被告逾期交货五个工作日以上的，应返还原告已付全部款项，并向原告支付合同总额30%的违约金，原告有权解除合同。另查明，两台设备到货时间是2014年7月23日。原告支付段间冷却器的预付款时间是2014年2月18日，按照合同约定，交货最后期限是2014年5月19日，逾期交货64天；原告支付二甲醚精馏塔冷凝器的预付款时间是2014年3月14日，交货最后期限是2014年4月28日，逾期交货85天。又查明，被告陆正公司在交付两台设备时，未按照合同约定向原告东能公司一并交付制造蓝图、产品合格证、特征设备监督检验证书。还查明，被告陆正公司未按照合同约定向原告东能公司一次性提供本合同全额17%增值税专用发票。本院认为，依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力。原、被告签订的《段间冷却器购销合同》、《二甲醚精馏塔冷凝器购销合同》是双方真实意思表示，合法有效。本案争议焦点是：原、被告双方是否签订并履行了《换热器买卖合同补充协议》及被告是否存在违约行为。关于被告提出的双方是因为签订并履行了《换热器买卖合同补充协议》，而不存在违约行为的主张，由于其提供的该协议首部载明的甲方为重庆中能公司和呼伦贝尔东能公司，乙方为被告，而协议尾部甲方的盖章是重庆万盛煤化有限责任公司，乙方为被告。被告又不能提供证据的原件，致使无法核实其真实性。同时，该协议尾部盖章的甲方与原告是什么关系，能否代表原告签订该协议，被告均未提供相关证据证明。故本院不予支持。根据本案庭审查明的事实及原告提供的证据，能够证实原告已经履行了向被告支付合同总价20%的定金和10%的预付款的合同义务，而被告则未完成按期交付货物、交付相关证书及提供增值税发票的合同义务，即被告在履行合同过程中存在违约行为。关于违约金问题，被告逾期交付产品，且未按照合同约定提供增值税专用发票及相关必备证件，构成违约。合同约定被告逾期交货，除应按原告要求及时交付外，每逾期一日应向原告支付总额5%的违约金。本案中，原告主张支付两份合同总额842900元（743000元+99900元）的30%的违约金，即25.26万元。经本院释明后，被告以不构成违约进行免责抗辩而未提出违约金调整请求，但认为违约金过高。本案中，原告又没有提供有效证据证明存在实际损失，故本院考虑双方的合同履行程度、违约方的过错程度、双方缔约地位的强弱等因素，根据公平原则和诚实信用原则确定被告支付给原告的违约金数额为逾期交货期间合同总价款的利息（利息按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算），即段间冷却器合同价款743000元，逾期交货64天，利息为29587.91元（743000元5.60%÷360天64天4倍）；二甲醚精馏塔冷凝器合同价款99900元，逾期交货85天，利息为5283.6元（99900元5.60%÷360天85天4倍）。关于被告向原告交付相关必备证件问题，因被告已经向原告交付了其购买的设备，合同也有相关约定，作为合同的附随义务，被告应当向原告提供设备制造蓝图、产品合格证、特征设备监督检验证书等必备文件。故对原告的该项请求，本院予以支持。关于增值税专用发票问题，根据本案合同约定，原告向被告支付30%运行验收款前，被告需一次性提供本合同全额17%增值税专用发票，现原告已履行支付上述义务，故被告应当按照约定向原告提供合同总额的增值税专用发票。对原告该项请求，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百一十四条第一款、第二款、第一百三十六条、第一百三十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十二条之规定，判决如下：一、被告沈阳陆正重工集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告呼伦贝尔东能化工有限公司迟延交货违约金34871.51元；二、被告沈阳陆正重工集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告呼伦贝尔东能化工有限公司交付段间冷却器、二甲醚精馏塔冷凝器两台设备的制造蓝图、产品合格证、特征设备监督检验证书等相关必备文件；三、被告沈阳陆正重工集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告呼伦贝尔东能化工有限公司开具其所购段间冷却器及二甲醚精馏塔冷凝器总金额（17%税率）增值税专用发票。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5089元，由被告沈阳陆正重工集团有限公司负担671.78元，由原告呼伦贝尔东能化工有限公司负担4417.22元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。审 判 长  陈晓红审 判 员  王秀丽人民陪审员  秀 琴二〇一六年六月二十七日书 记 员  沃 君附页：判决适用的法律《中华人民共和国合同法》第八条规定：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。2、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。3、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以一定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。第二款规定：约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。4、《中华人民共和国合同法》第一百三十六条规定：出卖人应当按照约定或者交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料。5、《中华人民共和国合同法》第一百三十八条规定：出卖人约定按照约定的期限交付标的物。约定交付期间的，出卖人可以在该交付期间内的任何时间交付。6、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。7、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。8、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条规定：判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；（三）判决结果和诉讼费用的负担；（四）上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。二、上诉事项及本判决生效的情形：如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状正本一份，副本三份，合计四份，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院，同时预交上诉费5089元。逾期不递交上诉状或者在递交上诉状后7日内未预交上诉费的，视为不上诉或者撤回上诉，本判决即发生法律效力。上诉后，二审法院驳回上诉，维持原判的判决书送达双方当事人，本判决亦发生法律效力。三、申请执行事项：本案原告自本判决生效后，自动履行期届满之日起两年内应向本院立案庭申请执行。逾期不申请，人民法院即不再强制执行。