新疆生产建设兵团第八师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）兵08民终301号 上诉人（原审原告）：石河子市中天伟业物业服务有限公司，住所地新疆石河子市南山新区西一路。 法定代表人：范民生，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张宝河，上海市锦天城（乌鲁木齐）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：齐文学，上海市锦天城（乌鲁木齐）律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：周晓莉，女，1973年3月2日出生，住石河子市。 上诉人石河子市中天伟业物业服务有限公司（以下简称中天伟业公司）因与被上诉人周晓莉劳动争议一案，不服石河子市人民法院（2020）兵9001民初708号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年2月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中天伟业公司的委托诉讼代理人张宝河、齐文学，被上诉人周晓莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中天伟业公司上诉请求：1．撤销一审判决第二项，改判不支付被上诉人解除劳动关系经济补偿金25000元；2.撤销一审判决第三项，改判支付被上诉人2019年8月工资9655.17元；3.由被上诉人负担上诉费用。事实和理由：1.上诉人于2019年8月25日向被上诉人出具《告知函》，内容是解除被上诉人物业公司总经理的职务，停止其总经理的工作，并非解除劳动关系，不能认定为上诉人单方解除劳动关系的事实。被上诉人接到《告知函》后再未到上诉人处工作，其行为表明了自动离职的意思表示。上诉人按自动离职即旷工予以处理，并以微信方式发送解除劳动关系通知书，符合公司规章制度及法律规定。2.一审法院以所谓的“较高的实体和程序要求”苛求上诉人的规章制度需经过职工代表大会或者全体职工讨论平等协调确定为由，对上诉人的规章制度予以否认，于法相悖。被上诉人作为规章制度的制定者，对规章制度是知晓的，亦应遵守。其对违反规章制度的行为理应承担法律后果。3.被上诉人2019年8月仅提供劳动24天，不应享受满勤工资。 周晓莉辩称：被上诉人不属于单方解除劳动合同，是上诉人单方解除的劳动合同。被上诉人工作至2019年8月30日，应当享受满勤工资。 中天伟业公司向一审法院起诉请求：1．原告不支付被告解除劳动合同经济补偿金25000元；2.原告不支付被告2019年8月工资9655.17元；3.原告不支付被告2017年6月13日至2019年6月13日期间带薪年休假工资5517.24元。 周晓莉向一审法院起诉请求：1.原告给被告出具《解除劳动关系证明书》；2.原告支付被告解除劳动关系经济补偿金25000元；3.原告支付被告拖欠2019年8月的工资10000元；4.原告支付被告带薪年休假工资13793.10元。 一审法院认定事实：原告中天伟业公司于2014年3月28日登记注册，属于有限责任公司（自然人投资）。被告于2017年6月13日进入原告公司工作，原告聘请被告担任其物业公司总经理一职。入职当日，双方签订书面劳动合同，合同期限自2017年6月13日起至2020年6月12日止，双方约定被告的工资为10000元/月。2019年8月21日，按照原告要求，被告对其所掌握的公司公章、文件、合同与原告进行了移交。原告通知被告于2019年8月24日停止一切工作，配合审计，退还公司配发的通勤车辆。被告分别于2019年8月24日、27日与原告办理了车辆及办公用品的交接手续，2019年8月25日，原告给被告出具告知函，内容为：“兹有周晓莉同志，鉴于你在任中天伟业物业服务有限公司经理期间，自8月24日起接受审计至今，多次阻挠煽动员工制造不和谐，影响公司正常运营，阻止审计工作正常进行。经公司组织管理层研究决定，解除周晓莉总经理职务。停止公司在职所有一切工作。如再次扰乱公司运营秩序，公司将保留起诉你的权利。即日起离开公司”。2019年8月30日，原、被告在谈话中又起争执，不欢而散。原告通过公司副总经理杨某的微信给被告发送了解除劳动关系通知书、《解除劳动关系证明书》照片，该解除劳动关系通知书内容为：“周晓莉同志，鉴于你在任中天伟业服务有限公司期间，多次利用中天伟业服务有限公司人、财、物为你个人公司谋私利。营私舞弊，给公司利益造成重大损失，中天伟业公司员工也多次反映你违反公司规章制度。8月24日，中天伟业公司对你宣布解职并移交相应物品接受审计后，你制造不和谐，影响公司正常运营，现你违反公司规章制度的行为已查实，中天伟业公司决定与你解除劳动合同，请你于2019年8月31日前到中天伟业公司办理解除劳动合同相关手续。逾期办理责任自负。特此通知。”解除劳动关系证明书上载明解除劳动关系的原因为：“4.严重违反劳动纪律或用人单位规章制度。5.严重失职，营私舞弊，对用人单位造成重大损害。”被告遂从次日起离开原告，后未再至原告处提供劳动。原告欠发被告2015年8月的工资。 被告于2019年9月23日向石河子市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求原告为其出具《解除劳动关系证明书》，支付解除劳动合同经济补偿金、2019年8月工资和2017年6月13日至2019年6月13日期间带薪年休假工资。仲裁委于2019年12月31日作出石人仲裁字〔2019〕926号仲裁裁决书，裁决：一、原告向被告出具《解除劳动关系证明书》；二、对被告要求原告支付解除劳动合同经济补偿金25000元的请求，该委不予支持；三、原告支付被告2009年8月工资9655.17元；四、原告支付被告2017年6月13日至2019年6月13日期间带薪年休假工资5517.24元。原、被告均不服该仲裁裁决，先后诉至法院。 另查，石河子市劳动人事争议仲裁委员会向第八师石河子市社会保险管理局东城分局调取了被告的参保人员历年缴费情况表，该参保人员历年缴费情况表载明被告于2007年1月1日参加工作。庭审中，原、被告对此均无异议。 一审法院认为：中天伟业公司、周晓莉不服石河子市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决，均向该院提起诉讼。中天伟业公司先于周晓莉提起诉讼，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定，中天伟业公司为该案原告，周晓莉为该案被告。关于原告解除与被告之间的劳动合同是否合法的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四条、第四十三条的规定，对于劳动者严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度，或者劳动者严重失职、徇私舞弊的，对用人单位利益造成重大损害的，用人单位可以行使单方解除权。但是，为避免用人单位滥用权力，导致对劳动者权利的侵害，法律法规也对用人单位行使单方解除权作出了较高的实体和程序要求。即用人单位须在查明事实基础上，依据法律规定或者经过法定程序制定并向劳动者予以公示的规章制度，履行一定的程序才能作出相应的决定。本案中原告以被告旷工5天，严重违反用人单位的规章制度及严重失职，营私舞弊、对用人单位造成重大损害为由，解除了与被告之间的劳动关系。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定，原告作为用人单位应当就被告实施了其所主张的违反公司规章制度，严重失职、营私舞弊、对用人单位造成重大损害的事实提供充分证据予以证明。同时，原告还应就其对被告作出解除劳动关系的处理程序是否合法进行举证。否则其应当承担举证不利的后果。庭审中，原告认可其与被告已办理了公司公章、文件、合同、车辆及办公用品的移交手续，且2019年8月25日给被告出具的告知函，要求被告停止一切工作，但2019年8月30日原告又以被告未到岗上班的行为属旷工为由，认定被告严重违反用人单位的规章制度。对此，该院认为，原告提交的证据不能证明被告在工作期间存在严重违反用人单位的规章制度的行为，且原告提交的证据也不能证明被告在工作期间存在严重失职、营私舞弊、对用人单位造成重大损害的事实，其次，庭审中，被告对原告提交的员工手册、承诺书的真实性不予认可，原告也未向法院提交其将员工手册中的规章制度内容向劳动者予以公示，及其作出与被告解除劳动关系决定事先通知工会的证据。再者，被告依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二、三项条款的内容，与被告解除劳动合同，显属不当。鉴于上述情形，原告单方对被告作出的解除劳动关系通知书，《解除劳动关系证明书》，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的用人单位可以解除劳动合同的情形，属违法解除。关于出具《解除劳动关系证明书》问题。原告于2019年8月3日与被告解除劳动关系，但原告通过公司副总经理杨某的微信，以电子形式给被告发送解除劳动关系通知书，解除劳动关系证明书照片的做法，不符合法律规定。原告应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定，给被告出具书面《解除劳动关系证明书》。关于解除劳动关系经济补偿金问题。该院已认定原告与被告违法解除劳动关系，而被告申请仲裁要求原告出具书面《解除劳动关系证明书》及支付经济补偿金的请求，表明被告不要求继续履行劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，原告应当支付被告违法解除劳动合同赔偿金，但鉴于被告只要求原告支付其解除劳动关系经济补偿金，视为原告放弃部分权益。被告主张支付其解除劳动关系经济补偿金25000元，该院对此无异议。关于欠发工资问题。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条的规定，原告应当以10000元/月的标准支付被告2015年8月1日至2019年8月30日期间的工资。关于带薪年休假工资问题。被告2018年、2019年存在年休假天数均多于其主张的年休假天数。根据上述法律规定，被告不再享有当年的年休假，故对被告主张支付带薪年休假工资的相关请求不予支持。 综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条，第三十条、第三十九条、第四十三条、第四十七条、第四十八条、第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款之规定，判决：一、原告中天伟业公司为被告周晓莉出具书面《解除劳动关系证明书》；二、原告中天伟业公司该判决生效之日起十日内，支付被告周晓莉解除劳动关系经济补偿金25000元；三、原告中天伟业公司于该判决生效之日起10日内，支付被告周晓莉2019年8月工资10000元；四、驳回被告周晓莉提出的其他诉讼请求。案件受理费免予收取。 二审中，上诉人中天伟业公司提供证人俞某当庭作证，内容为：其在中天伟业公司工作期间，周晓莉安排其与其他五六个或者七八个同事到天扬超市工作一个月，其工资由中天伟业公司发放。用以证明：被上诉人利用中天伟业公司的员工给其提供劳动，存在营私舞弊行为。被上诉人周晓莉质证认为，证人所述不属实。其与中天伟业公司还有一种合作关系。因石河子开展文明城市创建活动，其利用休息日带几个人清理打扫几个老旧小区，是经过上诉人的法定代表人范民生同意的。其行为不构成营私舞弊。本院认为，该证人证言不足以证实被上诉人存在营私舞弊的行为，对该证言不予采信。 本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，双方当事人均无异议，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是：上诉人主张不支付解除劳动关系经济补偿金的上诉理由能否成立；上诉人主张支付被上诉人2019年8月工资9655.17元的请求是否成立。 关于解除劳动关系经济补偿金的问题。用人单位单方与劳动者解除劳动合同，应当符合《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十九条、第四十三条等规定。上诉人认为被上诉人接到《告知函》后再未到单位工作，公司依照考勤制度按旷工予以处理，以微信方式通知解除劳动关系，符合公司规章制度及法律依据。对此，上诉人既没有提供证据证实其包括考勤制度在内的规章制度经过民主程序制定、向劳动者公示，以及解除劳动关系决定已事先通知工会，也没有提供充分证据证实被上诉人自2019年8月25日起存在旷工的事实，其提交的考勤表与8月25日给被上诉人出具的《告知函》中要求停止一切工作的内容以及被上诉人8月27日还在办理工作交接手续的事实相矛盾。根据劳动争议案件的举证规则，上诉人应承担不利的法律后果。一审认定上诉人于2019年8月30日违法解除与被上诉人的劳动合同正确。被上诉人仅要求支付解除劳动关系经济补偿金，一审支持其请求，本院予以确认。上诉人于8月30日违法解除与被上诉人的劳动关系，被上诉人于同年9月23日申请劳动仲裁要求上诉人出具解除劳动关系证明书、支付经济补偿金等。在此情形下，认定被上诉人单方提出解除劳动合同没有法律依据。因此，上诉人关于被上诉人申请仲裁表明系其单方要求解除劳动关系的上诉理由，与本院查明的事实不符，不予采纳。 关于被上诉人2019年8月工资数额问题。根据一、二审查明的事实，被上诉人于2018年8月30日接到公司与其解除劳动合同的微信后，于次日起离开上诉人单位。被上诉人自8月25日起至离开单位期间，虽未进行正常工作，但并非自身原因造成，期间被上诉人仍然在办理工作交接，直至上诉人8月30日以微信方式通知其解除劳动合同后，次日起才离开上诉人单位。因此，一审判决判令上诉人支付被上诉人2019年8月的工资10000元并无不当。 综上，上诉人中天伟业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人石河子市中天伟业物业服务有限公司负担（已交纳）。 本判决为终审判决。 审判长  杨新宝 审判员  商 栋 审判员  胡少丽 二〇二一年四月六日 书记员  陈 丽