丽水市莲都区人民法院 行 政 裁 定 书 （2021）浙1102行初9号 原告朱亚军，男，1985年12月1日出生，汉族，住缙云县。 委托代理人（特别授权）：何建红，浙江越晖律师事务所律师。 被告缙云县烟草专卖局。住所地缙云县五云街道仙都路**。统一社会信用代码：91331122704780068Q。 法定代表人余兆平，该局局长。 出庭负责人卢伟，该局副局长。 委托代理人（特别授权）朱勇俊，该局员工。 委托代理人（特别授权）陈葛晋，浙江泽厚（丽水）律师事务所律师。 原告朱亚军诉被告缙云县烟草专卖局不服先行登记保存一案，原告于2020年7月17日向缙云县人民法院提起行政诉讼，后缙云县人民法院将该案移送本院。本院于2021年1月8日受理后，依法组成合议庭，于2021年3月8日公开开庭进行了审理。原告朱亚军及其委托代理人何建红、被告缙云县烟草专卖局的出庭负责人卢伟及委托代理人朱勇俊、陈葛晋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告朱亚军起诉称，2015年6月份，原告岳母吕爱莲在缙云县××镇××路××号经营烟草零售业务，经营店面字号为缙云县壶镇霞霞副食店，工商登记负责人为苏育霞，但是实际经营人为吕爱莲。2016年3月，吕爱莲去杭州经商，将烟草经营业务交给原告。在经营过程中，包括香烟的进货、店面的装修、经营资质的升级均由原告完成，被告对于缙云县壶镇霞霞副食店实际经营者为原告是明知的。2019年4月11日，被告突然联合缙云县公安局联合执法，认为原告涉嫌非法经营，并于同日扣押了原告1466条香烟，进货价值为265848.22元，市场零售价计311755元。后经缙云县公安局侦查后，认为原告无犯罪事实，决定撤销案件，并于2019年10月24日下发了书面的《撤案告知书》和《撤销案件决定书》。刑事案件撤销之后，原告多次与被告沟通联系，要求被告返还扣押的香烟，被告以各种理由推脱，2020年1月19日，被告口头通知原告，让原告缴纳罚款27000元，原告缴纳罚款之后，被告才退回扣押的香烟。但是被告拒不提供罚款处罚单、缴纳罚金的发票。后原告发现退回时大部分香烟已变质过期。原告只能将部分香烟低价处置，处置价仅为177665元，造成原告经济损失134090元。原告认为，被告以原告涉嫌非法经营为由扣押了原告香烟，在公安侦查结束之后，又迟迟怠于返还香烟，给原告造成了实际损失13万余元，且在不告知原告罚款依据与理由的情况下让原告缴纳罚款，严重损害了原告合法权益。请求依法确认被告扣押原告香烟的行为违法，赔偿原告扣押烟草产生的经济损失134090元。 被告缙云县烟草专卖局答辩称，一、被告对原告作出的是对涉嫌违法行为有关的证据先行登记保存行为。被告依据《中华人民共和国行政处罚法》第三十七条第二款，行政机关在收集证据时，可以采取抽样取证的方法；在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，经行政机关负责人批准，可以先行登记保存，并应当在七日内及时作出处理决定，在此期间，当事人或者有关人员不得销毁或者转移证据。的规定，对涉案卷烟进行证据先行登记保存的行为。二、原告向人民法院提起行政诉讼已超过法定的起诉期限，依法应当驳回起诉。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当知道或应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。被告在送达证据先行登记保存通知书时已告知相关法律依据及不服行政措施的救济方式，原告提起行政强制措施纠纷的行政诉讼已超过法定的起诉期限，且不存在依法可以扣除和延长的情形。因此，人民法院审理案件从程序上应当依法直接驳回原告的起诉。三、原告存在无烟草专卖品准运证运输烟草专卖品的违法行为以及销售无标志的外国卷烟的违法行为。原告无烟草专卖品准运证又无法提供在当地购买烟草专卖品的有效证明，分次通过百世快递、韵达快递、邮政公司托运卷烟，通过客车托运卷烟，违法运输的涉案卷烟价值总计121034元并从他人处购进外国卷烟经鉴定为真品卷烟用于销售的事实，有现场检查(勘验)笔录、快递面单、询问笔录、转账记录截图、公告、卷烟鉴别检验报告等证据予以证明。依据《中华人民共和国烟草专卖法》第二十一条、《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》第三十三条、第三十四条的规定，原告构成无烟草专卖品准运证运输烟草专卖品的违法行为事实清楚，证据确实充分。四、被告作出缙烟处[2020]第1号行政处罚决定书，对原告作出的行政处罚具有法律依据，且程序合法，对原告处以违法运输的烟草专卖品价值121034元的23%的罚款，计27837.82元的处罚结果并未超出处以违法运输的烟草专卖品价值20%以上50%以下的罚款的法定范围,原告也已经缴纳了罚款。原告用于销售为目的购进的外国卷烟，经鉴定为无“由中国烟草总公司专卖”字样。依据《关于严厉打击卷烟走私整顿卷烟市场的通告》国函[2000]13号文件，被告作为烟草专卖行政主管部门对前述卷烟予以没收，符合法律要求。另，在缙云县公安局对被答辩人涉嫌非法经营一案决定撤销案件，以及缙云县市场监督管理局认定原告不成立无烟草专卖零售许可证经营卷烟行为，退回被告处后，被告于2020年1月7日立案调查，于2020年1月14日向原告告知听证的权利，有权提出陈述和申辩的权利，原告均表示放弃申请听证的权利、放弃陈述和申辩的权利。被告于2020年1月19日向原告送达缙烟处[2020]第1号行政处罚决定书，并由原告签署缙烟送[2020]第1号送达回证，且于当日自愿履行27837.82元的罚款。五、原告提出赔偿134090元经济损失缺乏事实依据，且并未举证证明存在实际损失。依据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十九条的规定，已超过行政诉讼的起诉期限。综上，被告作出的具体行政行为不存在违反法律规定的情形，原告的诉讼请求缺乏事实依据与法律依据，且不符合行政诉讼受理条件，恳请人民法院依法驳回。 经审理查明，2019年4月11日，被告缙云县烟草专卖局在缙云县公安局配合下对缙云县壶镇镇羊堪头新村**原告朱亚军住所进行检查，查获卷烟1431条，因原告无法提供烟草专卖零售许可证，被告依法对上述卷烟予以先行登记保存，出具了证据先行登记保存通知书，并履行了相关告知程序。2019年4月13日被告将案件及涉案卷烟移送缙云县公安局，缙云县公安局以原告涉嫌非法经营罪于当日立案调查。2019年4月6日至2019年4月24日期间，被告缙云县烟草专卖局先后对壶镇镇贤母东路1号原告经营场所，缙云县壶镇镇锦绣路1号百世快递营业部，缙云县壶镇镇胡宅口村缙云县韵达快递壶镇分公司，壶镇镇锦绣路33号中国邮政集团公司缙云分公司壶镇经营部进行检查，查获卷烟共248条，因涉事人员提供不出运输卷烟的烟草专卖准运证，被告对上述卷烟进行了证据先行登记保存，并于同年5月10日将案件及保存的前述卷烟一并移送缙云县公安局处理。2019年10月24日，缙云县公安局作出撤销刑事案件决定，退回被告缙云县烟草专卖局处理。2019年11月11日，被告经调查确认上述案件所涉卷烟均系原告朱亚军所有。2019年12月2日，被告以原告涉嫌无烟草专卖零售许可证经营烟草制品零售业务将案件全部移送给缙云县市场监督管理局处理。2020年1月6日，缙云县市场监督管理局审查后认为原告无烟草专卖零售许可证经营卷烟行为不成立，将案件退回被告处理。2020年1月7日，被告以缙烟立（2020）第2号予以立案调查，同日，被告作出缙烟存通（2020）第2号证据先行登记保存通知书，该通知认定原告涉嫌无烟草专卖品准运证运输烟草专卖品的行为，违反《中华人民共和国烟草专卖法》及实施条例等法律法规的有关规定，根据《中华人民共和国行政处罚法》第三十七条第二款的规定，决定对共计100个品种1679条卷烟予以先行登记保存，保存期限为七日。原告于当日签收了该份通知书。2020年1月16日，被告作出缙烟存处（2020）第2号先行登记保存证据处理通知书，解除先行登记保存措施并将部分卷烟发还原告。2020年1月19日被告作出缙烟处（2020）第1号行政处罚决定，对原告处以罚款27837.82元，上缴国库；对原告销售无标志外国卷烟行为所涉卷烟予以没收；确认查获的共计90个品种1642条卷烟均为国产真品卷烟，已于2020年1月16日发还给原告。根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条规定，责令原告改正上述违法行为。原告不服，以丽水市烟草公司缙云分公司为被告向缙云县人民法院提起行政诉讼。后缙云县人民法院将该案移送我院审理。经本院释明，2021年2月18日原告变更起诉被告为缙云县烟草专卖局，要求依法确认被告扣押原告香烟的行为违法，赔偿原告扣押烟草产生的经济损失134090元。 以上事实有经庭审举证、质证本院予以确认的立案决定书、立案报告表、撤销立案报告表、案件移送函及回执、移送财物清单、证据先行登记保存处理通知书14份、撤销案件决定书、证据先行登记保存通知书、证据先行登记保存批准书、卷烟鉴别检验报告、快递面单、案件处理有关事项审批表、听证告知书、行政处罚事先告知书、涉案物品返还清单、收条、缙烟处（2020）第1号行政处罚决定书、送达回证等证据证实，足以认定。 本院认为，《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》第四条规定，设有烟草专卖行政主管部门的市、县，由市、县烟草专卖行政主管部门主管本行政区内的烟草专卖工作。缙云县烟草专卖局是缙云县烟草专卖行政主管部门，具有本辖区内的烟草专卖行政执法主体资格。《中华人民共和国行政处罚法》第三十七条第二款规定：“行政机关在收集证据时，可以采取抽样取证的方法；在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，经行政机关负责人批准，可以先行登记保存，并应当在七日内及时作出处理决定，在此期间，当事人或者有关人员不得销毁或者转移证据。”根据该条款规定，行政机关执法人员执行公务进行监督检查时，在案件证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，为了收集保存违法行为的证据材料，可以对相关物品和其他资料予以清点并登记造册，即先行登记保存。本案中，被告在执行公务检查过程中，依据《中华人民共和国行政处罚法》第三十七条第二款赋予的职权对涉案物品先行登记保存，其目的在于保存案件证据，为最终的行政处罚提供事实依据，该行为只是行政执法过程中的一个环节，属于行政处罚中的过程性行为，并非具有独立法律意义的行政行为，不具有可诉性。据此，依照《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回原告朱亚军的起诉。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。 审 判 长 王 庆 文 人民陪审员 沈香女当 人民陪审员 曾 仙 翠 二〇二一年四月十五日 书 记 员 林  燕