浙江省湖州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）浙05民终225号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司，住所地湖北省武汉市江汉区北湖西路**双玺中心******房及****房。 负责人：张小春，公司总经理。 委托诉讼代理人：董玲玲，浙江临碣律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谢春兰，浙江临碣律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：慎佳佳，女，1989年11月9日出生，汉族，住浙江省湖州市吴兴区。 委托诉讼代理人：黄兴，浙江六和（湖州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟斐燕，浙江六和（湖州）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：董正坤，男，1971年8月29日出生，汉族，住江苏省淮安市淮阴区。 被上诉人（原审被告）：连云港天蚨物流有限公司，住所地中国（江苏）自，住所地中国（江苏）自由贸易试验区连云港片区新光路**华东城**v style="font-size: 15pt; font-family: 宋体; margin: 0.5pt 0cm; line-height: 25pt; text-indent: 30pt"> 法定代表人：管庆府。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人慎佳佳、董正坤、连云港天蚨物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省湖州市吴兴区人民法院（2020）浙0502民初4864号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年1月22日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，本案现已审理终结。 平安保险公司上诉请求：一、撤销原判，依法改判其不承担鉴定费及慎佳佳的误工费损失应为12339.11元；二、本案一、二审诉讼费用由慎佳佳、董正坤、连云港天蚨物流有限公司承担。事实与理由：一、从慎佳佳提供的银行流水可以看出，其每月的工资约2900元，事故发生后每月发放1137.27元，故其实际工资减少应是（2900-1137.21）×7个月=12339.11元。二、慎佳佳的鉴定系其诉前单方委托，属于自行举证的费用，不应当由平安保险公司承担。三、本案系由侵权导致的诉讼案件，诉讼费用由侵权人承担，不应当由作为赔偿主体的保险公司承担。 慎佳佳答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。误工费的损失在情况说明中已经明确，平均工资及事故发生后的工资之间的差额是误工费，平安保险公司应该是漏看了年底的工资，年底的工资是大额的。2018年的2月19日13386元，以及2019年2月12日的17843元计算进去之后，他的这个年平均工资就是4432.3元。对于鉴定费以及诉讼费，应该维持一审判决。 董正坤、连云港天蚨物流有限公司未作答辩。 慎佳佳向一审法院起诉请求：一、董正坤、连云港天蚨物流有限公司赔偿其各项损失合计134974.60元；二、平安保险公司在商业险限额内向其赔付保险金；三、该案诉讼费等由董正坤、连云港天蚨物流有限公司、平安保险公司承担。 一审法院认定事实：2019年04月22日07时51分许，慎佳佳骑电动自行车沿Ｇ50高速连接线行驶至高速西出口路段时与董正坤停在路边的车牌号为苏Ｇ3××××重型货车相撞，造成二轮电动车受损、慎佳佳一人受伤的道路交通事故。湖州市公安局交通警察支队直属五大队对本次事故出具《道路交通事故认定书》一份，认定：董正坤负事故同等责任，慎佳佳负事故同等责任。慎佳佳受伤后至陆军第七十二集团军医院住院治疗，共住院21天，花费医疗费89205.84元。经慎佳佳自行委托，湖州浙北司法鉴定所于2019年12月12日出具《鉴定意见书》一份，鉴定结论为：慎佳佳右髋关节脱位、右髋臼骨折、颌面部多发骨折、上颌骨多发矢状骨折、右上颌窦壁、眼眶壁、筛窦壁骨折、前中颅底骨折、鼻骨骨折、蛛网膜下腔出血、额部软组织挫裂伤、上唇软组织撕裂伤；11、21、31、32、33、41、42外伤性冠折、牙槽骨骨折伴23外伤性牙脱位、24外伤性牙缺失；硬腭软组织挫伤等与本次交通事故之间存在直接因果关系。慎佳佳因交通事故致右髋关节脱位；右髋臼骨折术后，骨盆畸形愈合，评定为《人体损伤致残程度分级》十级伤残；其额部软组织挫裂伤，上唇软组织撕裂伤，行口腔颌面外伤清创整形术后，遗留面部条状瘢痕形成，累计长度达10ｃｍ以上，评定为《人体损伤致残程度分级》十级伤残。慎佳佳伤后的误工期限（含住院）拟为7个月，护理期限（含住院）拟为2个月，营养期建议为2个月。慎佳佳右髋关节脱位，右髋臼骨折行内固定术后，内固定物滞留，后期若需行内固定取出术治疗，其费用以实际发生额为准或可根据经治医院的诊疗意见及收费价格酌情考虑补给。慎佳佳支付鉴定费用3300元。另，慎佳佳在事故发生前已在湖州市日月城购置商品房一套并于2017年取得该房屋的不动产权证。慎佳佳育有一女，取名吴昕玥，出生于2014年2月，至慎佳佳定残之日止年满5周岁。慎佳佳在事故发生前一年（2018年5月至2019年4月）的每月平均工资为4432.30元，事故发生后，慎佳佳在2019年5月至11月期间取得的工资为9193.15元。肇事车辆苏Ｇ3××××重型货车登记所有人为连云港天蚨物流有限公司，该车在平安保险公司处投保了机动车商业第三者责任保险100万元及不计免赔率险。该次事故发生在保险期间内。事故发生后，承保该车机动车交通事故责任强制保险的保险人已在保险限额范围内向慎佳佳赔付了120200元。 一审法院认为，公民的生命权、健康权受法律保护，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。本案慎佳佳因交通事故致人身损害，依法有权请求侵权人承担赔偿责任。湖州市公安局交通警察支队直属五大队对本次事故作出的责任认定并无不当，该院依法予以采纳。该院酌定由董正坤根据事故责任按60%的比例赔偿慎佳佳因该次交通事故造成的各项经济损失为宜。平安保险公司作为肇事车辆的保险人，依法负有在责任保险限额范围内直接赔付被侵权人赔偿款之义务。为此，慎佳佳请求董正坤赔偿损失及平安保险公司在责任保险范围内承担赔付义务的诉请，该院予以支持，但具体赔偿金额，以该院核定为准。因慎佳佳现有证据无法证实肇事车辆登记所有人即连云港天蚨物流有限公司对该次事故的发生亦存在过错，为此，慎佳佳请求其赔偿损失的诉请，该院不予支持。关于慎佳佳主张的后续治疗费用，因该些费用尚未实际产生，具体损失金额无法认定，该院不在该案中予以处理，慎佳佳可待实际产生后另行主张权利。该院经核定，慎佳佳的损失为：1.医疗费89205.84元（因平安保险公司未能举证证实非医保属免责事项已向投保人尽到提示告知义务的事实，故其请求扣除非医保费用的抗辩意见，该院不采信）；2.误工费21832.95元（误工期应以鉴定结论为准。慎佳佳在事故发生后取得部分劳动报酬，该部分收入应予以扣除。4432.30元×7个月-9193.15元）；3.护理费12013元（72078元÷12个月×2个月），4.住院伙食补助费630元（30元×21天），5.营养费1800元（30元×60天）；6.残疾赔偿金144436.80元（60182元×20年×12%）；7.被扶养人生活费29256.24元（37508元×13年÷2人×12%）；8.精神损害抚慰金3600元（50000元×12%×60%）；9.鉴定费3300元；10.交通费500元；以上合计306574.83元。董正坤应赔偿慎佳佳因交通事故造成的各项经济损失共计231944.90元［（306574.83元-120000元）×60%＋120000元］，扣除交强险已赔付的120000元，尚需赔偿慎佳佳损失111944.90元。该损失由平安保险公司在苏Ｇ3××××重型货车投保的机动车商业第三者责任保险限额范围内直接赔付慎佳佳。董正坤、连云港天蚨物流有限公司经该院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自愿放弃相应的诉讼权利，该院依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第十二四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、董正坤应赔偿慎佳佳因交通事故造成的各项经济损失共计231944.90元，扣除交强险已赔付的120000元，尚需赔偿慎佳佳损失111944.90元，该损失由中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司在苏Ｇ3××××重型货车投保的机动车商业第三者责任保险限额范围内直接赔付慎佳佳，限于判决生效之日起十日内清偿；二、驳回慎佳佳其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。该案受理费2999元，减半收取1500元，由慎佳佳负担256元，中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司负担1244元。 二审中，各方当事人均未向本院提交新的证据。 本案二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案二审的争议焦点为：一、案涉误工费数额计算是否正确；二、案涉鉴定费及诉讼费用应否由平安保险公司承担。 关于争议焦点一，平安保险公司主张慎佳佳实际工资减少应是（2900-1137.21）×7个月=12339.11元。本院经审查，慎佳佳在事故发生前一年即2018年5月至2019年4月的每月平均工资为4432.3元，事故发生后，其在2019年5月至11月期间取得的工资为9193.15元，故慎佳佳的误工损失应当为4432.30元×7个月-9193.15元=21832.95元，一审判决并无不当，本院予以维持。 关于争议焦点二，平安保险公司主张案涉鉴定费与诉讼费应当由侵权人承担。本院认为，《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定：“诉讼费用由败诉方承担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”可见，诉讼费用由原告预交，最终由人民法院根据当事人胜诉和败诉的情况决定各当事人负担的比例和金额。鉴定费是为了对本案受害人慎佳佳的伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费等进行评定而花费的费用，属于《中华人民共和国保险法》第六十四条规定的为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应由保险人承担。据此，平安保险公司请求其不应承担本案鉴定费及诉讼费，理由不能成立，不予采纳。 综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司的上诉请求不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费400元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 周辰晨 审 判 员 朱惠明 审 判 员 赵哨兵 二〇二一年四月六日 法官助理 刘 荫 书 记 员 林佳佳 8- 9-