陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)陕05民终794号上诉人（原审原告）闫安民，男，汉族，1965年7月23日出生，工人。委托代理人闫安良，男，汉族，1968年6月17日出生，闫安民之弟。被上诉人(原审被告)渭南久安工贸有限公司。法定代表人高宝红，该公司总经理。委托代理人何芳，女，汉族，1985年12月27日出生，该公司行政主管。委托代理人钱怀瑜，陕西合恒律师事务所律师。上诉人闫安民因与被上诉人渭南久安工贸有限公司（以下简称渭南久安）劳动合同纠纷一案，不服渭南市临渭区人民法院（2015）临渭民初字第02883号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人闫安民委托代理人闫安良、被上诉人渭南久安委托代理人何芳、钱怀瑜到庭参加诉讼，上诉人闫安民、被上诉人渭南久安法定代表人高宝红未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审经审理查明，原告与被告自2010年1月1日起建立劳动关系，劳动关系自2010年1月1日至2015年12月31日。2015年4月9日，渭南宏基达建筑安装工程有限公司给原告发邮件：“闫安民：您好！经公司总经理办公会研究决定，于2015年4月7日对您进行了调岗安排，将您调至渭南永固混凝土有限公司任职，但是您至今未到岗，希望您尽快办理入职手续。”原告因不满渭南宏基达建筑安装工程有限公司对其的岗位调动，于2015年4月9日向被告提交了离职登记表和告知书：“本人在公司工作已十年以上。但在2015年4月6日公司要求本人进行调岗，新的岗位待遇无法接受，无法和公司达成一致，公司要求本人办离职手续，本人同意在按《劳动合同法》补偿前提下离职。”被告对原告的离职申请未做任何处理，原告遂向渭南市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，渭南市劳动争议仲裁委员会仲裁裁决：1、被告支付原告工资2185.44元；2、被告为原告补缴劳动关系存续期间的社会保险（具体缴费数额以经办部门核算为准）；3、被告为原告出具解除劳动合同证明，为原告办理档案和社会保险关系转移手续；4、对原告的其他仲裁请求不予支持；5、对被告的反请求不予支持。本案在审理中，被告未提出要求原告赔偿损失的反请求。被告自原告2015年4月9日提出离职申请后一直未解除与原告的劳动关系，原告自2015年4月7日以后也一直未到被告公司上班。另查，渭南宏基达建筑安装工程有限公司是被告渭南久安工贸有限公司的企业法人股东，两公司均为独立的企业法人。原审认为，原、被告之间自2010年1月1日起建立劳动关系，以及劳动关系至2015年12月31日终止的事实，双方均无异议，应予确认。原告主张被告应支付其2015年3月26日至2015年4月7日之间的工资，被告主张应支付至2015年3月31日，但综合原、被告的证据以及原告提出的清明节放假的实际情况，应确定至2015年4月7日为宜，原告的主张应予支持。本案主要争议的焦点是原告是自动离职还是被告违法解除劳动关系，其实质是原、被告之间的劳动关系是否由单方解除。劳动关系的解除需基于法定事由或一方或双方当事人意思表示，且履行必要的程序，否则劳动关系并不当然终止。本案中作为劳动者的原告因对被告的企业法人股东渭南宏基达建筑安装工程有限公司于2015年4月9日发送的邮件要调动其工作不同意，在未履行请假或离职的规定手续情况下，再未到被告处工作，亦未明确作出终止劳动关系的意思表示；被告也未以原告是否给被告造成重大损失或是否旷工做出解除与原告的劳动关系的决定。所以，原、被告之间的劳动关系在本案审理中并未解除，原、被告自2015年4月7日起一直处于原告不提供劳动，被告不发放报酬，但双方却存在劳动关系的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十七条之规定，经济补偿或赔偿金主要是基于劳动关系的解除形成的，本案中劳动关系未解除，原告要求被告支付赔偿金154967.8元的主张无事实依据，与法不符，不予支持。原告要求被告出具解除劳动合同的证明书和办理档案移交的主张也因为劳动合同未解除或终止，不能予以支持。原告主张被告代缴的社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院民事案件受理范围，本案不予涉及。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十一条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款之规定，判决：一、被告渭南久安工贸有限公司支付原告闫安民工资2185.44元；二、原告闫安民其他诉讼请求不予支持。案件受理费、诉讼费共计10元，由原告闫安民负担5元，被告渭南久安工贸有限公司负担5元。上诉人闫安民不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、依法撤销临渭区人民法院于2015年12月25日作出的（2015）临渭民初字第02883号民事判决，依法改判并支持上诉人的一审全部诉讼请求。2、本案诉讼费由被上诉人负担。其理由为：1、一审法院判决本案劳动关系至今未予解除是错误的。①一审法院既然认定双方劳动关系自2015年4月7日起处于上诉人不提供劳动，被上诉人不发放报酬的状态，仍然认定本案劳动关系未解除，明显缺乏事实和法律依据。②尽管一审法院认定劳动关系未解除，但本案双方当事人在诉讼中观点却一致的认为，劳动关系已经被解除，只是对于劳动合同解除的时间认识上不同，被上诉人认为是2015年4月1日，上诉人认为是2015年4月9日。③被上诉人企业法人股东渭南宏基达建筑安装工程有限公司于2015年4月9日给上诉人发送的邮件证明，被上诉人单方终止劳动合同，将上诉人辞退并推向第三方公司。尽管一审法院认定是工作调动，但不能掩盖被上诉人单方辞退上诉人的事实，被上诉人是被非法解除的。2、被上诉人单方解除劳动合同缺乏法律依据，属非法解除劳动合同，依法应向上诉人支付经济补偿金。①双方之间存在劳动关系是无争议的事实。②被上诉人单方解除劳动关系的行为是非法的，且已经实际解除。被上诉人渭南久安辩称，被上诉人渭南久安根本没有解除上诉人闫安民劳动合同的行为，不存在违法解除的问题。上诉人闫安民的行为系主动离职，单方解除合同，其要求被上诉人补偿经济损失没有法律依据。二审经审理查明,被上诉人渭南久安于2015年5月22日支付上诉人闫安民4月份工资1340元，双方当事人均认可。上诉人的特别授权代理人闫安良当庭放弃转移档案和社会保险关系的诉讼请求。本案其他事实与原审查明事实相同，本院予以确认。本院认为，渭南宏基达建筑安装工程有限公司和被上诉人渭南久安均为独立的企业法人。上诉人闫安民因不满渭南宏基达建筑安装工程有限公司对其的入职通知，于2015年4月9日向被上诉人渭南久安提交了离职登记表和告知书，在被上诉人渭南久安一直未做任何处理的情况下，擅自离开工作岗位再未到该公司上班。按照双方的劳动合同约定，离岗三天（含三天）以上的，劳动合同即告解除，上诉人闫安民的行为应认定为是其以实际行为单方解除了与被上诉人渭南久安签订的劳动合同，原审认为双方劳动关系没有解除不当，上诉人闫安民要求被上诉人渭南久安支持经补偿金的请求不符合《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，本院不予支持。上诉人的特别授权代理人闫安良当庭放弃转移档案和社会保险关系的请求，是当事人撤回诉讼请求的行为，且不违反法律规定，本院予以准许。原审法院判决被上诉人渭南久安应支付上诉人闫安民2015年3月26日至2015年4月7日的工资2185.44元，符合本案实际情况。二审中，上诉人的特别授权代理人闫安良当庭出示银行凭证，证明被上诉人渭南久安已支付上诉人闫安民2015年4月份工资1340元，应从原判认定的2185.44元中扣除，被上诉人渭南久安再应支付上诉人闫安民工资845.44元。综上所述，原审认定事实错误，应予改判。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持渭南市临渭区人民法院（2015）临渭民初字第02883号民事判决第二项，即闫安民其他诉讼请求不予支持。二、撤销渭南市临渭区人民法院（2015）临渭民初字第02883号民事判决第一项，即渭南久安工贸有限公司支付闫安民工资2185.44元；三、被上诉人渭南久安工贸有限公司在本判决生效后30日内支付上诉人闫安民工资845.44元；如果被上诉人渭南久安工贸有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，由上诉人闫安民负担10元，被上诉人渭南久安工贸有限公司负担10元。本判决为终审判决。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判长  李豪玲审判员  徐天宝审判员  宁剑锋二〇一六年六月二十三日书记员  邢当当