陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)陕05民终902号上诉人（原审原告）陈玉有，男，生于1962年7月7日，汉族，初中文化，原籍陕西省安康市汉滨区大同镇庙垭村，现住韩城市新城区民惠里。委托代理人张妙芳，女，汉族，1968年9月12日出生，住址同上，系上诉人陈玉有之妻。委托代理人王允复，男，汉族，1942年3月18日出生，住韩城市嵬东乡启明村，村民。上诉人（原审被告）陕西西韩兴隆煤矿有限公司。法定代表人郭宜，系该矿矿长。委托代理人ＸＸ峰，陕西ＸＸ山律师事务所律师。上诉人陈玉有与上诉人陕西西韩兴隆煤矿有限公司工伤保险待遇纠纷一案，不服韩城市人民法院（2015）韩民重字第00001号民事判决，均向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审经审理查明：2010年5月1日，原告到被告单位从事井下采煤工作。2011年7月10日，原告在井下作业时发生事故致原告右腿受伤,造成右胫腓骨粉碎性骨折。原告受伤后先后在韩城下峪口医院、韩城市人民医院等处住院治疗共计420天。2012年3月31日，渭南市人力资源和社会保障局认定原告所受伤害为工伤。2012年7月26日，渭南市劳动鉴定委员会鉴定原告劳动功能障碍等级为九级。2013年3月11日，原告向韩城市劳动仲裁委员会申请仲裁要求被告支付各项工伤保险待遇，同年5月3日，该委员会作出裁决，原告不服，起诉至韩城法院。韩城法院经审理作出（2013）韩民初字第00624号民事判决书。判决后，原被告均不服，均向渭南市中级人民法院提起上诉，在渭南中院审理过程中，原被告又均撤回上诉，渭南市中级人民法院以【2013】渭中民一终字第00328号民事裁定准许双方撤回上诉。现韩城法院（2013）韩民初字第00624号民事判决书已发生法律效力，且已实际执行到位，被告已支付给原告各项工伤保险待遇费用共计208319.2元。后原告又再次申请对自己的劳动能力进行鉴定，渭南市劳动鉴定委员会于2013年10月11日作出鉴定，结论为：陈玉有劳动功能障碍等级为捌级；停工留薪期延长一年。原告又再次向韩城市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告增加支付因原告劳动功能障碍等级由九级变更为捌级的各项工伤保险待遇，仲裁委员会裁决不予受理，原告不服，起诉至韩城法院。韩城法院经审理作出（2014）韩民初字第00343号民事判决书。判决后，原被告均不服，均向渭南市中级人民法院提起上诉，渭南市中级人民法院依法作出（2014）渭中民一终字第00251号民事裁定书，裁定撤销韩城法院（2014）韩民初字第00343号民事判决，将本案发回韩城法院重审，韩城法院遂另行组成合议庭，进行了审理。原告的请求为：判令被告支付原告因劳动功能障碍等级由九级变为捌级而增加的各项工伤保险待遇，包括：停工留薪期延长一年的工资50853.60元，一次性伤残补助金加两个月工资8475.60元，一次性工伤医疗补助金加三个月8574元，一次性伤残就业补助金加三个月8574元，出院后一年护理费36000元，二次鉴定费200元，交通费1004元，共计人民币113681.20元。另查明，原告陈玉有受工伤前12个月的月平均工资为4237.8元。本次审理中，经被告申请，原告陈玉有右下肢损伤经鉴定属九级伤残；鉴定意见认为其误工期上限不超过24个月。被告提出自己支付的本次鉴定费2400元，应由原告承担。原审认为，原告要求被告支付其因劳动功能障碍等级由九级变为捌级被告应增加支付的各项工伤保险待遇，但是经被告重新申请鉴定，原告的损伤属九级伤残，而关于原告劳动功能障碍等级为九级的各项工伤保险待遇已经我院判决确定且被告已实际履行到位，故原告关于停工留薪期之外的诉请没有事实及法律依据，依法不应予以支持。关于原告要求被告支付停工留薪期工资的诉请，被告之前虽已付给了原告停工留薪期12个月的工资，但鉴定结论认为误工期上限不超过24个月，综合考量本案的具体情况，由被告再付给原告3个月的工资为宜。本次诉讼中，因重新鉴定由被告支付的鉴定费2400元，考虑到鉴定意见仍为九级，并非原告主张的八级，本应由原告负担，但考虑到本案的实际情况，按照公平原则，由原被告各半负担为宜。依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第五条之规定，原审遂判决：一、被告陕西西韩兴隆煤矿有限公司于本判决生效之日起十五日内支付给原告陈玉有停工留薪期再延长三个月的工资即一万二千七百一十三元四角。二、驳回原告陈玉有的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告陈玉有负担。本次诉讼中，因重新鉴定由被告陕西西韩兴隆煤矿有限公司支付的鉴定费2400元，由原被告各负担1200元。原审判决后，原告陈玉有与被告陕西西韩兴隆煤矿有限公司均不服，向本院提起上诉。上诉人陈玉有的上诉请求：1、撤销韩城市人民法院(2015)韩民重字第00001号民事判决。2、请求判令被上诉人再支付上诉人一年护理费36000元。3、判令被上诉人支付停工留薪期延一年工资50853.60元；4、判令被上诉人支付一次性伤残补助金加两个月工资8475.60元；5、判令被上诉人支付一次性工伤医疗加三个月补助金8574元；6、判令被上诉人支付一次性伤残就业加三个月补助金8574元：7、判令被告支付二次鉴定费200元；交通费1200元；8、判令被上诉人返还上诉人27500元欠条。9、判令被上诉人返还，扣除上诉人预先支付的医疗费1776元与5355元。10、判令被上诉人支付上诉人备疗费大约8万元。11、被告承担本案全部诉讼费用。上诉理由：2011年7月1日，上诉人陈玉有工作时受伤，住院420天。2013年10月经渭南市劳动鉴定委员会劳动能力鉴定结论，劳动功能障碍等级：捌级，至今陈玉有腿部的内固定仍未去掉。而陕西公正司法鉴定中心是民间鉴定机构，所做鉴定真实性有质疑。鉴定费2400元应由被上诉人支付。上诉人陈玉有出院后患肢不能负重活动需要陪护，被上诉人应再付一年护理费36000元，停工留薪期工延一年工资50853.60元，一次性伤残补助金加两个月工资8475.60元，一次性工伤医疗补助金加三个月补助金8574元，一次性伤残就业补助金加三个月8574元，二次鉴定费200元，交通费1200元，共计113681.2元。上诉人已支付医药费7131元，将电脑小票交给被上诉人，上诉人向被上诉人打了欠条，应返还欠条。被上诉人经法院判决扣除27500元，但没有返还欠条。上诉人现经常用药，还需医疗费大约8万元。上诉人陕西西韩兴隆煤矿有限公司的上诉请求：1、撤销韩城市人民法院(2015)韩民重字第00001号民事判决主文第一项，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求。2、改判鉴定费用由陈玉有负担。3、承担本案上诉费。上诉理由：原审判决由上诉人支付陈玉有停工留薪期再延长三个月的工资12713.4元无事实与法律依据。本次诉讼所依赖的基础是2013年10月11日渭南市劳动能力鉴定委员会渭劳鉴字（2013）295号劳动能力鉴定书所作出的鉴定结论，而上诉人对该鉴定书的程序正当性、合法性均提出了质疑及异议，一审中，上诉人申请进行司法鉴定，陈玉有认为他在中金做过鉴定，鉴定结论为九级。后又在双方重新选择的基础上，陕西公正司法鉴定中心对陈玉有的伤残等级及误工合理期限做了评定，其结论为伤残等级为九级，误工期限上限为24个月。在在举证质证期间，原被告均对该鉴定结论无异议。根据该鉴定结论，原告诉请八级及停工留薪期延长一年的诉讼基础被彻底颠覆。（2013）渭中民一终字第0328号案，双方经调解由上诉人给付陈玉有停工留薪期12个月的赔偿。本次的鉴定费应由陈玉有承担等。二审经审理查明的事实与原审认定的事实相同。本院认为，上诉人陈玉有在工作中受伤后，被认定为工伤，其应当享受工伤保险待遇。现上诉人陈玉有要求上诉人陕西西韩兴隆煤矿有限公司支付其因劳动功能障碍等级由九级变为捌级应增加支付的各项工伤保险待遇，但经上诉人陕西西韩兴隆煤矿有限公司重新申请司法鉴定，上诉人陈玉有的损伤仍属九级伤残，而陈玉有劳动功能障碍等级为九级的各项工伤保险待遇经韩城市人民法院判决确定且已实际履行。因此，原审驳回上诉人陈玉有除停工留薪期之外的请求并无不当。关于上诉人陈玉有提出要求上诉人陕西西韩兴隆煤矿有限公司返还27500元欠条和返还医疗费1776元与5355元，以及备疗费大约8万元，均属于二审中增加的诉讼请求，可以通过其它合法途径予以解决。关于上诉人陈玉有还提出鉴定费2400元应由上诉人陕西西韩兴隆煤矿有限公司承担，原审依据本案的实际情况，判决鉴定费2400元由双方当事人各负担1200元，符合相关规定，亦无不妥之处。关于上诉人陕西西韩兴隆煤矿有限公司提出，原审不应判决支付陈玉有停工留薪期再延长三个月的工资12713.4元，因陈玉有受伤后，不能继续工作，没有经济收入，原审依据鉴定结论，综合考虑本案的具体情况，判决上诉人陕西西韩兴隆煤矿有限公司再支付三个月工资并无明显不当，二审不宜改判。综上，原审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，应予维持。上诉人陈玉有、上诉人陕西西韩兴隆煤矿有限公司的上诉理由均不能成立，其上诉请求均不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费20元，由上诉人陈玉有、上诉人陕西西韩兴隆煤矿有限公司各承担10元。本判决为终审判决。审 判 长  赵继锋审 判 员  张效虎代理审判员  王军涛二〇一六年六月八日书 记 员  王梦婕