安徽省阜阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2016）皖12民终1276号上诉人（原审被告）：景德镇嘉和蓝盾置业有限公司。法定代表人：陈达敏，该公司董事长。委托代理人：李俊鹏，江西京天律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：曹磊。委托代理人：郭凤银，安徽洪淮律师事务所律师。上诉人景德镇嘉和蓝盾置业有限公司（以下简称景德镇嘉和公司）因与被上诉人曹磊承揽合同纠纷一案，不服安徽省阜南县人民法院于2016年3月14日作出的(2015)南民二初字第00592号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月9日立案受理后,依法组成合议庭，于2016年6月7日公开开庭进行了审理。上诉人景德镇嘉和公司的委托代理人李俊鹏、被上诉人曹磊及其委托代理人郭凤银到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：2014年8月份，曹磊与景德镇嘉和公司建立了墙体广告制作安装合同关系。当时，景德镇嘉和公司指定其公司营销总监杜沛兵、采购部经理刘公相与曹磊商定具体合作事宜。墙体广告制作安装合作条件商定后，曹磊在景德镇嘉和公司指定的上饶市鄱阳县金盘岭、田畈街两个镇制作安装了第一批墙体广告。2014年10月27日，曹磊作为乙方与景德镇嘉和公司作为甲方补签了第一批《墙体广告制作安装委托合同书》，合同约定：“制作安装费：为每平方米28元；数量：200幅左右；规格：单幅100㎡；质量：喷绘布挂设；质保期：一年；费用支付方法：甲方验收合格10日内付给乙方制作安装费总款额的95%，余款5%作为质保金，甲方在质保期满时付清给乙方；甲方按合同要求付款，如逾期未付，则视为甲方违约；甲方负责保质期的日常监督，发现问题及时通知乙方整改；广告制作安装完毕时，乙方提供图片及清单给甲方，甲方必须在5日内验收完毕，逾期则视为甲方验收合格；如有违约，违约方应向守约方另行支付合同总金额的10%作为对守约方的赔偿”。景德镇嘉和公司按合同约定履行支付了第一批墙体广告制作安装费用。2014年12月份，景德镇嘉和公司营销总监杜沛兵按照其公司领导安排，通知曹磊按第一批墙体广告制作安装的工程流程、方式及每平方米28元的价格，赶在春节前，在景德镇市202国道方向的鄱阳县凰岗、枧田街和景德镇市鱼山、丽阳、浮梁、洪源、三龙、蛟潭、储田、峙滩、经公桥、九龙、勒功乡等13个乡镇范围内，为景德镇嘉和公司制作安装三万平方米左右的第二批墙体广告。曹磊在与景德镇嘉和公司共同实地勘察确定的墙体广告具体位置，按照景德镇嘉和公司的通知要求，在未签订第二批墙体广告制作安装合同的情况下，依据景德镇嘉和公司同意按第一批墙体广告制作安装的工程流程及方式，先行为景德镇嘉和公司制作安装第二批墙体广告。2015年1月，在上述13个乡镇确定的墙体广告范围内，曹磊为景德镇嘉和公司完成了第二批墙体广告制作安装任务，总面积为29333.5平方米，安装制作费用总额为821338元。同月，曹磊按合同约定将墙体广告制作安装情况（含图片及清单）报送给���德镇嘉和公司，请求对第二批制作安装的墙体广告进行验收。2015年4月27日，曹磊出具《情况说明》，说明内容为“我叫曹磊。2014年8月，我与贵公司合作，为贵公司制作第一批2万平方米的墙体广告。贵公司指定杜总（即景德镇嘉和公司营销部总监杜沛兵）、刘工（即景德镇嘉和公司采购部经理刘公相）与我商定具体合作条件。合作的合同条款商定后，我将拟定的合同交给了杜总并由杜总转交给了刘工走流程。在贵公司杜总的要求下，我边施工边等待合同走流程，最后在施工完成后，合同才走完流程签订了下来（合同附后），贵公司也按合同约定付给了制作费用。2014年12月，贵公司杜总又要求我按照前一次的合作条件条款，赶在春节前房产销售旺季，再制作完成一批3万平方米左右的墙体广告，并共同到鱼山、丽阳、浮梁、洪源、三龙、蛟潭、储田、峙滩、经公桥、九龙、勒功乡等地实地勘察确定了具体广告位置。由于当时距离春节时间较近，杜总安排我像上次一样边施工边等待合同走流程，我便将该公司墙体广告制作工程安排工人施工。2015年1月份，我到贵公司向杜总汇报了贵公司墙体广告的制作情况并提供了相关图片及清单请求验收（图片及清单附后），此时我才知道合同没有签订下来，而此时，我们已为贵公司在鱼山、丽阳、浮梁、洪源、三龙、蛟潭、储田、峙滩、经公桥、九龙、勒功乡等13个乡镇范围内施工制作了近3万平方米的墙体广告。2015年春节前后至今，我多次到贵公司交涉一直未果。现请贵公司给予解决”。2015年4月28日，景德镇嘉和公司营销总监杜沛兵在该《情况说明》上签署“此情况说明属实。第二批墙体广告投放，是我向公司相关领导汇报同意后，在合同未取得的情况下，安排施工”。2015年7月6日至7月13日，景德镇嘉和公司采购部经理刘公相、营销部副总监郑瑞祥作为验收人，对曹磊为其公司制作安装的第二批墙体广告进行了验收，并作出《墙体广告核查验收报告》，其验收人在《墙体广告核查验收报告》上签署验收意见：“按照公司安排，2015年7月6日至7月13日，我们对委托曹磊制作安装的第二批墙体广告进行了核查验收。对照清单全部实地逐一勘测核实，具体结果为：第二批制作安装墙体广告291幅，面积29333.50平方米；其中损毁残破脱落缺失62幅，面积5884.50平方米。实际现有完好合格的墙体广告229幅，面积23449平方米。最终结算以公司决定为准。经手人：刘公相、郑瑞祥签名，2015年7月15日”。其后，双方就支付相关报酬事宜交涉未果。至今，景德镇嘉和公司尚欠曹磊墙体广告制作安装报酬780271.10元未支付。原审法院经审理认为：本案双方签订的第一批《墙体广告制作安装委托合同书》，系其真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，双方加工承揽合同关系成立并有效；双方均按合同约定履行了各自的义务，该墙体广告制作安装委托合同履行完毕。景德镇嘉和公司通知曹磊按照第一批《墙体广告制作安装委托合同书》约定的条款及工程流程、方式，为其制作安装第二批墙体广告，曹磊按照通知要求，依据第一批《墙体广告制作安装委托合同书》约定的条款及工程流程、方式，为景德镇嘉和公司制作安装第二批墙体广告，履行完成了第二批墙体广告制作安装义务；景德镇嘉和公司对曹磊完成交付的墙体广告制作安装成果，进行了验收，并作出了《墙体广告核查验收报告》。根据“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立”的法律规定，故双方第���批墙体广告制作安装委托合同成立。曹磊完成工作成果的报酬，应按第一批《墙体广告制作安装委托合同书》约定的每平方米28元的价格及实际完成交付工作成果的面积计算支付报酬。曹磊于2015年1月份完成第二批墙体广告制作安装义务后，按合同约定向景德镇嘉和公司报告墙体广告制作安装情况并提供了相关图片及清单，请求验收；景德镇嘉和公司怠于六个月后的2015年7月15日才验收完毕，违反了“广告制作安装完毕时乙方提供图片及清单给甲方，甲方必须在5日内验收完毕，逾期则视为甲方验收合格”的合同约定，故应视为曹磊交付的第二批墙体广告制作安装成果（墙体广告291幅，面积29333.5平方米）为合格，应按面积29333.5平方米计算给付曹磊95%的报酬780271.10元。由于景德镇嘉和公司违约逾期验收，且未按照合同“甲方验收合格10日内给付乙方制作安装费总款��的95%”的约定履行，亦属违约，应按“违约方应向守约方另外支付合同总金额的10%作为对守约方的赔偿”的合同约定，支付违约金82133.80元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第十条、第三十六条、第四十七条、第六十条、第二百六十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，原审法院判决景德镇嘉和公司于判决生效之日起十日内给付曹磊报酬780271.10元、支付违约金82133.80元，合计862404.90元。如果未能按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13866元减半收取6933元，由曹磊负担316元，景德镇嘉和公司负担6617元。景德镇嘉和公司不服原���法院上述判决，向本院提起上诉称：一、原判认定事实不清。第二批户外广告验收报告载明安装面积29333.5平方米，验收合格23449平方米，残损缺失5884.5平方米，在未对残损缺失部分修复的情况下应按验收合格的面积结算。在未签订合同的前提下，原审法院按“甲方必须在5日内验收完毕，逾期视为验收合格的合同约定”，判决将不合格的部分视为合格，没有事实依据，原判疏忽景德镇嘉和公司扣除残损缺失部分的请求，对景德镇嘉和公司诉权的保障不足。二、原判适用法律错误。广告法第三十条规定广告主、广告经营者、广告发布者之间应当依法订立书面合同，本案第二批广告发布没有签订书面合同，依法应认定为因违反法律的强制性规定而无效，已发生的费用按国家定额予以补偿，原判按第一批合同约定计算与上述法律规定不符，判决景德镇嘉和公司承担违约责任亦无事实和法律依据。请求二审依法改判。被上诉人曹磊答辩称：一、双方在第一批广告制作合同存在的情况下进行第二批合作并商定按第一批合同履行，双方的书面合同存在并有效。二、景德镇嘉和公司未按约定及时验收，且在后来的验收中认可了广告制作的面积，一审认定事实及判决景德镇嘉和公司承担违约责任有事实和法律依据。请求驳回上诉，维持原判。本院二审规定的举证期限内，双方当事人均未提出新的证据，对原审证据亦未提出新的质证意见，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为：曹磊在2015年4月27日的情况说明中述称景德镇嘉和公司杜总要求其按第一次的合同条款制作完成第二批广告，景德镇嘉和公司营销总监在该说明上批注情况属实，并注明是向公司领导汇报同意后安排施工，且景德镇嘉和公司安排人员对第二批墙体广告进行了验收，原判按第一批次广告合同裁决本案并无不当。景德镇嘉和公司称双方不存在第二批广告发布的书面合同及第二批广告发布合同因无书面合同应属无效的上诉理由与查明事实不符，不予支持。曹磊在2015年1月提供资料申请验收，根据双方合同约定，景德镇嘉和公司应在5日内验收完毕，逾期视为验收合格，景德镇嘉和公司迟至当年7月方进行验收，原判认定广告安装29333.5平方米合格并判决景德镇嘉和公司承担违约责任符合双方合同约定。对于质保期内广告的脱落和残损问题，双方合同进行了修复、补做等相应处理方式的约定，景德镇嘉和公司在本案中要求扣减相应的合同价款，因其属于独立的请求范围且其未提起反诉，故在本案中不予审理。上诉人景德镇嘉和公司的上诉理由无事实和法律依据，应予驳回，原审程序合法，认定事实清楚，适��法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13866元，由上诉人景德镇嘉和公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈玉峰审 判 员  李晓艳代理审判员  王韩利二〇一六年六月十六日书 记 员  宁梦琦附本判决所适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错��的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。