辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2016]辽01民终4176号上诉人(原审原告、并案被告)：沈阳大千建筑工程有限公司，住所地：沈阳市大东区工农路58-3。法定代表人：赵淑清，系该公司总经理。委托代理人：刘娜，系辽宁欣合律师事务所律师。被上诉人（原审被告、并案原告）：张祥梦，女,住址：沈阳市大东区。上诉人沈阳大千建筑工程有限公司因与被上诉人张祥梦劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2015）大东民二初字第00959号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员徐文彬担任审判长并主审，代理审判员郭伟、代理审判员黄琳参加的合议庭，于2016年4月25日对本案公开开庭进行了审理，上诉人沈阳大千建筑工程有限公司委托代理人刘娜，被上诉人张祥梦到庭参加诉讼，现已审理终结。沈阳大千建筑工程有限公司向原审法院起诉称：张祥梦于2012年12月入职，2012年12月1日签订劳动合同，任公司办公室管理人员，月实际工资3200元，张祥梦在单位一直工作到2014年2月，其2月份出勤为15.5天。后张祥梦主动口头提出离职申请，要求不在单位工作，公司遂同意其离职申请。2014年2月27日双方依据劳动合同第28条2款进行了工作交接。在办理工资结算及转移社保手续，因张祥梦个人从单位借款5000元，同时在公司财务部门支取工作备用金2000元，要求张祥梦返还个人所借款项，将工作备用金支付的票据、剩余备用金与财务部门结算清楚，或者从张祥梦工资中扣除，因此双方发生了争议。张祥梦申请离职后，向公司领导提出其本人的社会保险没有接收单位，请公司代为保管缴纳，公司代为支付的保险费用从他的工资中扣除，公司从人性化角度同意给予帮助，因此张祥梦自2014年3月离职后到7月，公司代其缴纳共计五个月保险费共计6,007.75元（1201.55*5个月=6,007.75元）。期间公司一直要求张祥梦配合办理工资结算和社会保险转移手续，但其拒绝不配合，无奈公司于2014年8月停止帮其缴纳。张祥梦系主动离职，公司不承担支付赔偿金的责任。张祥梦系主动离职，不享受失业保险待遇。综上，请求法院查清事实，公正判决：1、请求法院对沈劳人仲字[2015]88号裁决书第1、3项的错误裁决进行纠正，依法判决沈阳大千建筑工程有限公司不承担第一项赔偿责任和第三项支付责任。2、请求法院对沈劳人仲字[2015]88号裁决书第2项的错误裁决进行纠正，依法判决沈阳大千建筑工程有限公司向张祥梦支付6个月另15.5天工资19,670.20元，并扣除沈阳大千建筑工程有限公司代其缴纳5个月的保险费6,007.75元，总计13,662.4元。3、本案诉讼费由张祥梦承担。张祥梦向原审法院辩称：不同意公司第一项诉请，单位违反了劳动合同法87、47、42条第4项之规定，在我未辞职、未提前通知我、我正在孕期的情况下单方违法解除劳动合同，违反了劳动合同法41条，没有出具解除劳动合同手续，未额外支付一个月工资。不同意裁决第二、三项诉请，我符合辽宁省失业保险条例14条2项，16条，非因本人意愿中断就业，单位违反辽宁省失业保险条例应该承担责任，多次索要无果。张祥梦向原审法院起诉称：1、我于2012年11月12日入职，担任办公室主任职务，月工资3000元，话费补助200元，现金支付工资。2012年12月签订无固定期限劳动合同。2013年初公司以效益不好为由，长期拖欠员工工资。2014年7月左右领导找到我，让我8月份开始在家休息几天，之后我多次要求上班均被拒绝。2014年8月张祥梦看病时发现医保已停，得知沈阳大千建筑工程有限公司于2014年7月停止缴费。我多次找到公司要求支付拖欠工资及保险转出手续，以便我可以续交保险，均遭拒绝。之后公司搬迁，我多次给经营者赵强打电话，其拒接。补充说明沈阳大千建筑工程有限公司法人并非公司实际经营者，实际经营者为赵强，共有三家公司：沈阳融达塑胶有限公司、沈阳大千建筑工程有限公司、沈阳轩河商贸有限公司。2、单位应支付我2014年3月至7月的5个月工资。单位提交《劳动仲裁代理意见》，写明张祥梦工作岗位是办公室管理人员，从事公司人事、后勤等管理工作。后单位提交的《资料交接单》属工程档案资料明细，并不是我工作范畴，不能作为离职证明。此外，我真如单位所述2014年2月离职，单位不会给我缴纳劳动保险至2014年7月。3、单位应向我支付失业保险金6个月。4、关于社会保险所需补缴差额。单位拒绝给我提供社保相关资料，我无法继续缴纳社保费用。保险终止至今已8个月，按现行法律规划，保险终止半年之内可按原比例补缴（社平工资的60%，524.62元/月），超过半年必须按社平工资100%（874.37元/月）补缴，故单位应为我补齐差额部分，请求法院依法判决。沈阳大千建筑工程有限公司向原审法院辩称：1、2014年3月至2014年7月张祥梦主动申请离职，期间张祥梦没在单位工作，不应当向其支付工资。2、张祥梦从我单位主动离职，根据失业保险条例14条规定，不符合领取失业保险金的条件，张祥梦主动提出离职，因此不享受失业保险金待遇。3、社会保险金差额因张祥梦从我单位申请离职后，保险关系无接纳单位请求我单位代其保存和缴纳保险费直至2014年8月，双方口头约定代其申请离职后缴纳保险费从其工资里扣除，2014年8月我单位要求张祥梦配合办理社会保险转移手续，因张祥梦拒不配合，2014年8月后单位不再代其缴纳，因此造成的损失应当由张祥梦自行承担。原审法院经审理查明：张祥梦于2012年11月12日入职，担任办公室主任职务，月工资3000元，话费补助200元，现金支付工资。2012年12月1日双方签订无固定期限劳动合同。沈阳大千建筑工程有限公司为张祥梦缴纳社会保险费至2014年7月。庭审中沈阳大千建筑工程有限公司确认拖欠张祥梦2013年3月至8月的工资。2015年3月16日沈阳市劳动人事争议仲裁委员会对张祥梦的仲裁请求事项作出沈劳人仲字[2015]88号仲裁裁决书，裁决如下：被申请人沈阳大千建筑工程有限公司支付申请人张祥梦如下款项：1、违法解除劳动合同赔偿金12,800元（3200×2月×2倍）；2、2013年3月至2013年8月、2014年2月1日至2014年2月27日工资20,352.34元（2926.70×7个月-2926.70÷21.75天×1天）；3、失业金2730元（1300元×70%×3个月）。原审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护。张祥梦提供的“大千建筑工程有限公司应聘人员登记表”有沈阳大千建筑工程有限公司单位领导签字，在沈阳市劳动人事争议仲裁委员会庭审期间沈阳大千建筑工程有限公司对该登记表的真实性未提出异议，可以认定张祥梦的转正时间为2012年11月12日，每月工资3000元，话费200元。故2012年11月12日开始双方形成事实劳动关系。沈阳大千建筑工程有限公司提供的2014年2月27日张祥梦与沈阳大千建筑工程有限公司工作人员所作的交接单内容为融达厂区建设施工工程档案，张祥梦系沈阳大千建筑工程有限公司办公室管理人员，其工作职能还包括其他内容，按日常生活经验法则判断，张祥梦自动离职所作的工作交接不应仅仅有融达厂区建设施工工程档案的交接，还应包括其他工作内容，故沈阳大千建筑工程有限公司提供的交接单无法证明张祥梦系2014年2月27日自动离职的事实。张祥梦要求沈阳大千建筑工程有限公司赔偿2014年7月31日前的工资等，结合沈阳大千建筑工程有限公司为张祥梦缴纳社会保险费至2014年7月，故该院认定2014年7月31日双方解除劳动关系。沈阳大千建筑工程有限公司无故解除与张祥梦的劳动关系，系违法解除，张祥梦要求沈阳大千建筑工程有限公司支付违法解除劳动关系赔偿金符合法律规定，该院予以支持。张祥梦于2012年11月与沈阳大千建筑工程有限公司建立劳动关系至2014年7月31日双方解除，张祥梦在沈阳大千建筑工程有限公司工作时间未满二年，因此沈阳大千建筑工程有限公司应支付张祥梦违法解除劳动合同赔偿金12,800元（3200×2月×2倍）。庭审中沈阳大千建筑工程有限公司确认尚欠张祥梦2013年3月至8月的6个月工资。因沈阳大千建筑工程有限公司未提供该期间的工资表，故该院依据沈阳大千建筑工程有限公司提供的、有张祥梦签名的2014年1月实发工资2926.70元计算。庭审中沈阳大千建筑工程有限公司确认张祥梦工作至2014年2月27日，提供的该月考勤表记录张祥梦请事假10.50天，但未提供张祥梦确认的请假单，张祥梦对该月考勤表的真实性提出异议，故该院对该证据不予采信。沈阳大千建筑工程有限公司未为张祥梦出具解除劳动关系手续及通知张祥梦办理失业保险手续，造成张祥梦未能领取失业金，沈阳大千建筑工程有限公司应予以赔偿。张祥梦在沈阳大千建筑工程有限公司工作已满一年，符合领取失业金的条件。由于沈阳大千建筑工程有限公司在与张祥梦解除劳动关系时并未为张祥梦办理失业相关手续导致张祥梦无法领取失业金，因此沈阳大千建筑工程有限公司应当承担赔偿责任。由于张祥梦在沈阳大千建筑工程有限公司工作期间已满一年未满二年，因此沈阳大千建筑工程有限公司应支付张祥梦三个月的失业金损失共计2730元（1300元×70%×3个月）。张祥梦主张2014年3月至7月与沈阳大千建筑工程有限公司存在事实劳动关系，但未提供证据证明其上班付出劳动，沈阳大千建筑工程有限公司对此予以否认，故张祥梦要求此期间的劳动报酬因无证据该院不予支持。张祥梦要求沈阳大千建筑工程有限公司赔偿其社会保险所需补缴差额，以及沈阳大千建筑工程有限公司向张祥梦要求返还社会保险费6007.75元，均因未向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，故该院不予审理。综上所述，原审法院依据《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十七条第一款、第八十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十六条、第四十七条、第五十条之规定，判决如下：“一、原告（并案被告）沈阳大千建筑工程有限公司支付被告（并案原告）张祥梦违法解除劳动合同赔偿金12,800元（3200×2月×2倍）；二、原告（并案被告）沈阳大千建筑工程有限公司支付被告（并案原告）张祥梦自2013年3月至2013年8月、2014年2月1日至2014年2月27日的工资20,352.34元（2926.70×7个月-2926.70÷21.75天×1天）；三、原告（并案被告）沈阳大千建筑工程有限公司支付被告（并案原告）张祥梦失业金2730元（1300元×70%×3个月）；上述一至三项于本判决发生法律效力后十日内执行。如未按本判决指定的期间给付，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；四、驳回原告（并案被告）、被告（并案原告）的其它诉讼请求。案件受理费10元，由原告（并案被告）沈阳大千建筑工程有限公司负担。”宣判后，沈阳大千建筑工程有限公司不服原审判决，向本院提出上诉称：一、双方并未解除劳动合同，被上诉人请假至今，工作岗位仍然保留，双方并未实际解除劳动合同，被上诉人仍可回到工作岗位就职。二、在仲裁和一审阶段，漏审漏判由被上诉人在工资财务部门支取的备用金2000元，应以事实不清发回重审。三、上诉人公司支付被上诉人保险从2014年3月至7月应由被上诉人个人缴纳的部分应当由被上诉人返还给上诉人，该个人返还的部分在一审期间漏审漏判，3月至7月被上诉人未提供劳动，因此未支持其劳动报酬的主张事实认定清楚，但被上诉人随时回岗工作，上诉人随时同意。关于失业金的判决，因双方并未事实上解除劳动关系，只是长时间请假，因此不存在领取失业金的法定事由，所以根据双方并未事实上办理解除劳动合同关系的相关手续，以及漏审漏判的事项，应当撤销一审判决，发回重审。张祥梦答辩称：2014年3月至7月我在公司有实际劳动关系，但一审没有判我工资，也应由单位给我缴纳保险。上诉人已与我解除了劳动关系，上诉人一直在跟我强调有同意离职的交接单。关于备用金2000元，我已经给付给公司。我不可能回单位上班，上诉人公司因为员工怀孕不让上班之前是有先例的。另外，我也没有长期请假，是公司直接与我办理了解除劳动关系，因此，我手里没有手续。本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。本院认为：根据相关劳动法律规定，当事人对自己提出的主张负举证责任。用人单位未就其主张的双方未实际解除劳动关系，被上诉人只是长时间请假至今的事实提供有效的证据予以佐证，且上诉人为被上诉人缴纳社会保险费至2014年7月，故本院对上诉人的该项主张不予采信。原审法院认定2014年7月31日双方解除劳动关系并无不当。上诉人无故解除与被上诉人的劳动关系系违法解除。解除劳动关系后，上诉人未为被上诉人出具解除手续及通知被上诉人办理失业保险手续，造成被上诉人未领取失业金。因用人单位未履行其法律责任造成劳动者损害的，用人单位应当承担赔偿责任。原审法院根据《劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《社会保险法》第四十六条、四十七条、五十条之规定，判决上诉人支付被上诉人解除劳动合同的赔偿金、失业金并无不当，故对上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。上诉人主张关于返还备用金与被上诉人社会保险所需补缴差额问题系原审法院漏审漏判，应以事实不清发回重审。上诉人的上述请求均未向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，且上诉人与被上诉人因备用金产生的法律关系与本案并不是同一法律关系，故，原审法院对上述请求不予审理并无不当，对上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳大千建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  徐文彬代理审判员  郭 伟代理审判员  黄 琳二〇一六年六月二十七日书 记 员  佟雪峰