山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁01民终2592号上诉人(原审原告)曹某某，男，2007年3月2日出生，汉族，学生，住天津市。法定代理人曹井国（曹某某之父），男，1980年1月1日出生，汉族，大学教师，住址同上。委托代理人刘克勇，北京金诚同达（济南）律师事务所律师。被上诉人(原审被告)刘某某，男，1966年8月6日出生，汉族，公司职员，住河北省石家庄市。被上诉人(原审被告)河北保定交通运输集团有限公司，住所地河北省保定市。被上诉人(原审被告)中国平安财产保险股份有限公司河北分公司，住所地河北省石家庄市。代表人李臻，总经理。委托代理人赵玉军，山东齐鲁律师事务所律师。原审被告中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司，住所地河北省保定市。代表人武运宝，总经理。上诉人曹某某因与被上诉人刘某某、河北保定交通运输集团有限公司（以下简称保定运输公司）、中国平安财产保险股份有限公司河北分公司（以下简称平安财险公司）、原审被告中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司（以下简称人保保定公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南高新技术产业开发区人民法院（2014）高少民初字第3号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院认定，2014年1月15日16时许，被告刘某某驾驶冀A-KB1**北京现代小轿车，沿济南绕城高速公路由北向南行驶至60公里+400米处时，未确保安全，撞击曹井国驾驶的津N-LX90**斯柯达小轿车，致使津N-LX90**号车辆与中央护栏碰撞并反弹，不幸又被张建亮驾驶的冀F-G361**号金龙大客车撞击，致使津N-LX90**号车辆再次与中央护栏碰撞，最终导致津N-LX90**号车辆驾驶人曹井国，乘坐人曹务进、曹某某不同程度受伤，津N-LX90**号车辆严重受损的交通事故。事故发生后，原告曹某某被送至中国人民解放军第四五六医院治疗，伤情诊断为：股骨干骨折，住院共计18天。2014年1月27日，济南市公安局交通警察支队高速公路大队作出济（高速）公交认字[2014]第00001号道路交通事故认定书，确定刘某某承担事故的全部责任，曹井国、张建亮、曹某某、曹务进不承担事故责任。经曹井国委托，天津医科大学司法医学鉴定中心于2014年8月25日作出津医司医鉴[2014]临鉴第968号鉴定意见书(以下简称医科大鉴定意见)，鉴定结论为：曹某某右下肢活动功能部分丧失，符合X（10）级伤残。同日，该鉴定中心还作出津医司医鉴[2014]临鉴第969号鉴定意见书(以下简称三期鉴定意见)，鉴定意见为：曹某某的营养期最长120日，护理期最长120日。原告为此支出鉴定费共计1960元。因被告平安财险公司对医科大鉴定意见不予认可，经被告平安财险公司申请，原审通过济南市中级人民法院技术室委托山东金剑司法鉴定中心于2015年6月16日作出鲁金司法鉴定中心济分所[2015]临鉴字第109号鉴定意见书（以下简称金剑鉴定意见），鉴定结论为：被鉴定人曹某某的伤构不成人体伤残等级。另查明，被告刘某某系冀A-KB1**北京现代小轿车的车主。被告平安财险公司系该车辆的交强险和商业险的承保公司，其中商业三者险限额为30万元，并不计免赔。张建亮系冀F-G361**号金龙大客车的驾驶员，被告保定运输公司系冀F-G361**号金龙大客车的登记车主，张建亮系被告保定运输公司的职工，事故发生时，张建亮系从事职务行为。被告人保保定公司系冀F-G361**号金龙大客车的交强险的承保公司，本次事故发生在保险期间内。在本案审理过程中，原告认可被告刘某某已支付58000元。双方当事人对以下事项存有争议，原审法院作出如下认定：一、原告的医疗费。原告主张医疗费共计25818.72元，提供中国人民解放军第四五六医院住院病历两份、医疗费单据一宗、门诊病历五份予以证明。被告平安财险公司对四五六医院的医疗费票据无异议，对其他票据不予认可，认为没有病历进行证明，另一部分收据不是正式发票。原告转院应向法庭提交转院证明，没有此证明其对后面的病历不予认可。被告刘某某意见同上。原审法院认为，医疗费应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。原告提供了治疗机构的住院病历、门诊病历以及医疗费票据能够证实因本次事故受伤已实际支出的医疗费，应予采信。被告平安财险公司虽有异议，但无证据证实其观点，对其异议理由不予采纳。综上，原审法院将原告曹务进的医疗费总额确定为25818.72元。二、原告的护理费。原告主张护理费20700元，提交丁佃勇、王见的身份证复印件，护理标准按照每天150元计算，住院期间2人护理18天，出院后1人护理102天。被告平安财险公司对住院天数无异议，对护理期限不予认可，对护理费标准不予认可，原告雇佣外人，应提交雇佣款项支付的证明，没有证明则应按山东省人均可支配收入每天77.4元计算。对每天150元的计算标准不予认可。被告刘某某意见同上。原审法院认为，原告的护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。关于护理期限，根据三期鉴定意见及原告的住院病历，原告的护理期限可以确定为120日。关于护理人数，护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。但原告未提供相应证据，故原告的护理人数应确认为1人。关于护理人员的收入状况，因原告未提供银行发放工资明细，仅凭护理人员工作单位出具的误工证明不足以证实护理人员因从事护理活动实际减少的收入数额。故本案原告护理费可参照当地护工劳务报酬标准按每人每日100元计算。据此，原告的护理费应计算为（120天×100元×1人）＝12000元。三、原告的住院伙食补助费及营养费。原告主张住院伙食补助费900元，其住院18天，每天按50元计算；主张营养费1761.3元，提交三期鉴定意见书、营养费单据一宗予以证明。被告平安财险公司对住院伙食补助费按照18天计算没有异议，对计算标准按照每天50元计算有异议，认为应当按照每天30元计算；对营养期限不予认可，认为原告提供的票据无关联性，其中有护手霜、餐费发票等无关项目，与营养费无关，不予认可。被告刘某某意见同上。原审法院认为，根据住院病案及费用清单，原告住院共计18天，对原告住院伙食补助费的计算天数确定为18天。原告主张每天按50元计算，该标准并不高于本地标准，予以采纳。原告的住院伙食补助费应计算为（18天×50元）＝900元。至于原告的营养费，应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据三期鉴定意见再结合原告的伤情，原告确需加强营养。但原告提供的票据不足以证实全部与本次交通事故处理有关，故不予全部认定。结合本案实际，对原告的营养费酌定为1200元。四、原告的残疾赔偿金。原告依据医科大鉴定意见主张其构成十级伤残，残疾赔偿金按天津市的赔偿标准计算，其计算方式为：653160元×10%=65316元。被告平安财险公司对十级伤残不予认可。被告刘某某意见同上。原审认为，原告曹某某因本次事故受伤，主要伤情为股骨干骨折。虽然医科大鉴定意见作出原告构成一处十级伤残的结论，但被告平安财险公司提出异议，并在法院指定期限内申请重新鉴定。原审法院通过济南市中级人民法院技术室委托山东金剑司法鉴定中心作出原告的伤构不成人体伤残等级的鉴定意见。金剑鉴定意见系诉讼过程中法院委托有资质的鉴定机构作出的，程序合法，其证据效力明显大于原告自行的医科大鉴定意见的效力。故对金剑鉴定意见予以采信。原告对金剑鉴定意见不予认可，认为：1、原告系年仅8岁的未成年人，鉴定时本人不能陈述其腿部肌肉疼痛、麻木、僵持等现有后遗证导致鉴定意见依据不足，事实不清；2、天津医科大学对原告所作的鉴定，援引了具体的法律条款，审查了所有的出院病历与照片，其权威性高于本次鉴定；3、关于鉴定是否构成伤残应当基于原告原始创伤的严重程度；4、本案鉴定时对有关数据的测量不精确，仅仅是目测，鉴定数据不真实、不科学。5、本次鉴定时鉴定机构没有安排原告的法定代理人在鉴定现场陈述原告的具体病情。因此，请求法院允许重新鉴定。被告平安财险公司认为金剑鉴定意见系通过法院对外委托，程序合法，结论真实，对原告提出重新鉴定不予认可。关于原告的重新鉴定申请，原审法院认为金剑鉴定意见系法院委托所作，程序合法，实体结论无误，原告虽有异议，但并未申请鉴定人出庭质询，故对原告的重新鉴定申请不予准许。综上，依据金剑鉴定意见确定原告之伤并不构成伤残，对原告的残疾赔偿金不予认定。五、原告的住宿费。原告主张住宿费1816元。原告年仅8岁，对其住院期间父母在济南照顾产生的住宿费用，原告提交住宿费单据一宗予以证明。被告平安财险公司对住宿费不予认可，认为许多为定额发票无日期，不能证明与本次事故具有关联性，且1人在医院陪护不需要住宿。被告刘某某意见同上。原审法院认为，本次事故导致原告曹某某受伤，原告家在天津，事故发生在济南，原告在济南住院，原告家属为照料伤者必然要从天津到济南后暂住，对于合理的住宿费应予支持。结合原告在济南的住院天数，原告主张住宿费1816元，证据充分，数额适当，对此应予以认定。六、原告的精神损害抚慰金。原告父母主张原告8岁刚上学，骨折造成了伤残，影响孩子一辈子，要求被告支付精神损害抚慰金10000元。被告平安财险公司认为，原告年纪小且伤残等级低，数额过高，请法院酌情处理。被告刘某某意见同上。原审法院认为，该起事故导致原告受伤，并且留有10厘米长疤痕，且原告年纪尚小，的确遭受了一定程度的精神损害。但原告主张的精神损害抚慰金数额明显过高，结合侵权人的过错程度、侵权的后果及原告的精神损害程度，原审对原告的精神损害抚慰金酌定为2000元。原审法院认为，交警部门认定在该交通事故中刘某某承担事故的全部责任，曹井国、张建亮、曹某某、曹务进不承担事故责任。该事故责任认定客观、全面的反映了事故发生的过程及原因，依法予以采信。被告刘某某作为鲁A-NT5**号车辆的驾驶人及车主，应当按100%的责任比例承担赔偿责任。因本次事故导致多人受伤，对于被告平安财险公司交强险医疗费限额10000元按照曹某某2000元、曹务进7000元、曹井国1000元；被告人保保定公司交强险医疗费限额1000元按照曹某某200元、曹务进800元、曹井国放弃分配的方案，原、被告双方均无异议。因张建亮在本次事故中不承担责任，故冀F-G361**号金龙大客车的登记车主被告保定运输公司亦不需承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”，本案中被告平安财险公司应先在交强险医疗费限额范围内承担医疗费2000元。因本次事故还造成曹井国、曹务进受伤，且该二人均已起诉，结合该二人的损失，本案中被告平安财险公司交强险伤残限额内可用额度为8267.6元，其中包括住宿费1816元、精神损害抚慰金2000元、护理费4451.6元。被告人保保定公司在无责任交强险分项责任限额范围内承担医疗费200元。在交强险范围之外，被告平安财险公司再根据保险合同按100%的责任比例在商业三者险限额300000元内承担责任，其中包括医疗费23618.72元、住院伙食补助费900元、营养费1200元、护理费7548.4元,共计33267.12元。因鉴定费不属于保险责任范围，被告刘某某还应承担原告的鉴定费共计1960元。因被告刘某某已支付原告58000元，该数额远高于其应承担的鉴定费1960元，故本案中被告刘某某无需再向原告支付赔偿款项。被告人保保定公司经法院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，依法视为放弃答辩和质证的权利，亦应承担不抗辩之后果。原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司河北分公司于判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔偿原告曹某某医疗费2000元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司河北分公司于判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔偿原告曹某某精神损害抚慰金2000元。三、被告中国平安财产保险股份有限公司河北分公司于判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔偿原告曹某某住宿费1816元。四、被告中国平安财产保险股份有限公司河北分公司于判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔偿原告曹某某护理费4451.6元。五、被告中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司于判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔偿原告曹某某医疗费200元。六、被告中国平安财产保险股份有限公司河北分公司于判决生效之日起十日内在商业三者险责任限额内赔偿原告曹某某医疗费23618.72元、住院伙食补助费900元、营养费1200元、护理费7548.4元,共计33267.12元。七、驳回原告曹某某对被告河北保定交通运输集团有限公司的诉讼请求。八、驳回原告曹某某的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2986元，由原告曹某某负担1968元，被告刘某某负担1018元。上诉人曹某某不服原审判决上诉称，被上诉人刘某某驾车不当、负完全事故责任，侵权事实清楚；刘某某致使上诉人严重受伤行“骨折内固定装置取出术”，伤情事实清楚；上诉人仅“骨折内固定装置取出术”一项，就可构成十级以上伤残，原审不予认定伤残是错误的。上诉人一审明确提出了重新鉴定的申请，一审不允许重新鉴定是错误的。依据权威伤残鉴定教科书意见，上诉人只要股骨骨折且做了内固定术，就可以构成十级以上伤残。原审片面抛开天津医科大学的科学鉴定意见，主观认定山东金剑司法鉴定中心[2015]临鉴字第109号司法鉴定意见书，缺乏科学和法律依据。山东金剑司法鉴定中心的鉴定意见明显依据不足，在两份意见相左的情况下，本案有必要委托天津、济南两地以外的第三方权威鉴定机构，对上诉人的具体伤残等级再次作出认定。请求撤销原审未支持上诉人残疾赔偿金请求事项的相关内容；改判全部被上诉人依法共同支付上诉人残疾赔偿金65316元；相关诉讼费用、鉴定费、送达费全部由被上诉人承担。被上诉人平安财险公司答辩称，山东金剑司法鉴定中心的司法鉴定意见是答辩人向一审法院申请，经法院委托并对鉴定材料进行质证，程序合法，事实充分，该鉴定意见书明确上诉人肢体丧失功能为8.5%，不足10%，根据道路交通事故受伤人员伤残评定标准，不构成伤残，依据充分，上诉人的上诉理由不成立。二审法院应当驳回上诉请求。被上诉人保定运输公司答辩称，根据交通警察高速大队的认定书，答辩人职工张建亮对此次交通事故无任何责任，被答辩人诉请答辩人承担连带责任无任何事实和法律依据。请求驳回被答辩人对答辩人的上诉请求。被上诉人刘某某答辩称，上诉人曹某某提供的天津医科大学法医学鉴定中心的伤残鉴定是其单方行为，平安财险公司不认可，并申请重新鉴定。经一审法院委托，抽取了山东金剑司法鉴定中心进行了鉴定，山东金剑司法鉴定中心的鉴定结论具有法律效力，没有必要再进行鉴定。一审法院判决认定刘某某担负曹某某的1960元费是错误的，请求二审法院重新裁判。事故发生后曹务进、曹井国、曹某某不同程度受伤住院，刘某某前后3次垫付医药费58000元。请求二审法院对曹某某医药费的支付重新裁定，合理分配，使刘某某能够收回所垫付的全部医疗费。原审被告人保保定公司未答辩。经审理本院认定，原审法院判决认定事实属实，本院予以确认。本院认为，上诉人曹某某提供的天津医科大学法医学鉴定中心的鉴定意见书是其诉前自行委托，诉讼期间因被上诉人平安财险公司不予认可，并申请重新鉴定，经双方当事人同意并随机抽取了鉴定机构，由原审法院通过本院委托山东金剑司法鉴定中心进行了鉴定，该委托符合法定程序。山东金剑司法鉴定中心在鉴定过程中，对被鉴定人曹某某的伤情进行了检验，并依据检验数据计算了其右髋关节活动功能丧失度，该鉴定结论依据充分。上诉人曹某某对山东金剑司法鉴定中心的鉴定意见虽有异议，但未能提供相应的证据证明该鉴定结论明显依据不足，故上诉人曹某某请求重新鉴定并主张其构成十级伤残的证据不足，本院不予采信。被上诉人刘某某答辩中的有关鉴定费的负担及垫付58000元医疗费的问题，因其未提出上诉，故本院对此不予审理。原审法院判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1433元，由上诉人曹某某负担。本判决为终审判决。审 判 长  白 龙审 判 员  韩 松代理审判员  胡晓云二〇一六年六月二十日书 记 员  张 晓