山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2016)晋07民终743号上诉人（原审被告）榆社县文物局，住所地榆社县城迎春南路27号。法定代表人王太明,该局局长。委托代理人李玉秀，山西均儒律师事务所律师。委托代理人穆永清,男,1964年4月11日生,汉族,榆社县文物局副局长,住址榆社县。被上诉人（原审原告）王某。法定代理人王晋军,男,1974年02月25日生,汉族,现住榆社县。上诉人榆社县文物局因与被上诉人王某健康权纠纷一案，不服榆社县人民法院(2015)榆民初字第111号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审查明，2014年6月26日晚,王某跟随母亲在文峰园游玩期间,离开母亲独自一人从台阶两侧的方空（非人行地方）往上攀爬玩耍时，搬住用铁丝绑定的护栏后，护栏倒下，王某被护栏砸伤左手，造成王某左手示指、中指指骨骨折，构成九级伤残,花去医疗费21426.06元。双方争议的焦点是：1、王某受到伤害是如何造成的,应由谁承担责任；2、王某请求赔偿的费用是否合理,应如何赔偿。关于第一个争议的焦点,王某陈述,护栏是坏的,用铁丝绑着,王某攀护栏玩耍时,与护栏一起倒下,砸伤左手。王某提供刘太清和赵莉分别书写的证明材料,证明2014年6月26日晚,护栏跌倒砸伤王某左手,当时护栏是坏的,用铁丝捆的。榆社县文物局对王某的证据无异议。同时陈述，2014年6月26日晚,榆社县文物局不知道发生事故,2014年7月15日,收到王某父亲的书面陈述后,进行了调查,事故发生时,装饰板和护栏用胶粘着并用铁丝绑着,王某从第二平台沿着缓坡往上攀,抓住栏杆的时候,连人和栏杆一起掉下,导致王某砸伤。榆社县文物局提供下列证据：1、照片11张,证明事发地点及文峰园内写着禁止攀爬字样的标志；2、询问王某和任利霞的笔录各一份，证明王某从下面攀爬护栏时,护栏倒下砸伤王某左手手指,当时护栏用铁丝绑着；3、文峰园管理人员张晋明书写的情况说明,证明当天没有反应事故发生,第二天打扫卫生时才发现护栏掉下的问题。王某质证对证据3无异议；对证据1���片上的标志不清楚；对证据2的真实性无异议,不符合事实。关于第二个争议的焦点,王某陈述，1、医疗费21426.06元；2、残疾赔偿金96276元（24069元×20年×0.2=96276元）；3、护理费26360元,住院期间父母护理（1500元＋40元）×14天=21560元和出院后母亲一人护理40元×120天=4800元；4、住院伙食补助费2100元（14天×50元×3人=2100元）；5、营养费14天×50元=700元；6、交通费950元；7、精神损害赔偿金10000元；8、误学补助3000元；9、后续治疗费8000元；10、鉴定支出的交通费200元、护理费1540元、伙食费150元,以上共计170702.06元。王某提供下列证据：1、××云证明一份，证明补课费3000元；2、郝彦平证明一份，证明出租车费950元；3、医疗费票据3张，证明医疗费21426.06元；4、住院病历、诊断证明书、费用清单，证明王某左手示指、中指指骨开放粉碎性骨折，血管、神经、肌腱离断，住院期间为2014年6月27日至2014年7月10日；5、中国人民解放军264医院处置单一份，证明进行了骨折内克氏针取出术；6、山西省晋中市第一人民医院司法鉴定中心司法鉴定意见书两份，证明王某左手示指、中指远节指间关节功能完全丧失，构成九级伤残；目前左手示指、中指偏向桡侧，远节指间关节僵直，功能完全丧失，后期需进行矫正术，预计医疗费6000-8000元；7、社区证明一份、房屋买卖协议一份、单位证明一份、学校证明一份，证明王某一家人在城镇居住7年多；8、张小波证明一份，证明出租费200元。被告质证对证据1有异议,无补课老师的身份和职业证明；对证据2和证据8有异议,交通费应当提供出租车票据；对房屋买卖协议有异议，无中间人证明；对其余证据无异议。榆社县文物局同时陈述，王某请求的医疗费合理,其他费用应当按照法律规定计算。王某受伤，榆社县文物局无责任，不同意赔偿。关于王某提供的证据1××云收补课费3000元的证明与证据2和证据8交通费的证明，无正式票据,不予采纳。关于房屋买卖协议,榆社县文物局提出异议,王某也未提供付款凭证与过户手续予以证明，不予采纳。关于王某提供的其余证据,榆社县文物局无异议,予以采纳。关于榆社县文物局提供的证据1照片,王某虽持异议,但未提供证据予以反驳,应予采纳。关于榆社县文物局提供的证据2，有王某及其父亲与姨姨任利霞签字确认,应予采纳。关于证据3,王某无异议,予以采纳。原审认为，被告管理的文峰园是公共休闲场所，园内护栏设施损坏后,应当及时维护,其用铁丝绑定,存在安全隐患,护栏脱落造成王某损害,被告应当承担责任。王某不走人行台阶,攀爬玩耍损坏护栏,也有过错,故可以减轻被告的责任。王某的合理损失有：1、医疗费21426.06元；2、残疾赔偿金96276元（王某在县城居住一年以上，应按城镇居民标准赔偿）；3、护理费（王某未提供证据予以证明，按居民服务业标准83.5元/天×15天=1252.5元；4、住院伙食费14天×50元=700元；5、营养费14天×30元=420元；6、精神抚慰金5000元；7、后续治疗费6000元；8、交通费酌情支持300元；共计131374.56元，由被告赔偿70%为91962.19元，其余损失由王某自行负担。王某请求赔偿的其余损失无证据证明，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第八十五条之规定，原审判决：一、被告榆社县文物局在判决生效后十五日内赔偿原告王某91962.19元。二、驳回原告王某其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利��。案件受理费3714元，由王某负担1714元，被告负担2035元。一审判决后，上诉人榆社县文物局不服，向本院提起上诉。上诉请求：1、依法撤销榆社县人民法院（2015)榆民初字第111号民事判决书，驳回被上诉人的诉讼请求。2、本案全部诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由：一、一审判决认定“文峰园护栏脱落导致受损”的事实及适用法律错误。被上诉人王某与母亲一起游园过程中，在攀爬过程中将护栏掰坏并导致其手被砸伤，系违规攀爬并损坏护栏所致，并非护栏自行脱落所致。一审判决认定被上诉人“攀爬玩耍损坏护栏”是完全正确的，而认定文峰园“护栏脱落造成损害”与前者认定明显矛盾，该事实认定错误，一审判决依据该错误认定的事实，错误适用《侵权责任法》第八十五条规定判令上诉人承担主要赔偿责任，该判决结果完全错误，依法应予撤销。二、一审判决对本案损害后果的责任承担认定错误。1、上诉人已经尽到安全保障义务，且对本案的发生不存在过错,不应当对被上诉人的损害后果承担赔偿责任。文峰园内护栏之前虽有损坏，但上诉人已进行维护，用铁丝绑紧，并已计划对全部护栏进行更换。因此，本案事发时，园内设施设备属完好状态，警示标志明显，上诉人也尽到了自已的安全保障义务，对本案损害结果的发生不存在过错。根据《侵权责任法》第三十七条之规定，上诉人对被上诉人的损害后果依法不承担任何赔偿责任。2、被上诉人王某的损害后果应当完全由其本人及其监护人承担。被上诉人王某在事故发生时十岁，己经具备一定的危险辨识能力。被上诉人在与母亲一同游园的过程中，违反游园规定，不走人行台阶，从写有标语的斜坡上攀爬，并把护栏掰坏造成手被砸伤，其应当对损害后果承担���部责任。被上诉人母亲未尽到监护职责，应当与被上诉人共同对损害后果承担责任。被上诉人母亲作为监护人，带领被上诉人到文峰园游玩时，只顾自己观看跳舞，根本没有履行法定的监护职责，放任被上诉人的危险玩耍行为，最终导致损害的发生，应当与上诉人共同承担损害后果。综上，上诉人对被上诉人的损害依法不承担任何赔偿责任。三、一审判决对被上诉人的损失数额认定存在证据不足，认定过高情形。1、一审判决对被上诉人残疾赔偿金项目认定依据不足。被上诉人本人为农村户口，依法应当按照农村居民标准计算残疾赔偿金。2、一审判决对后续治疗费的认定证据不足。被上诉人主张的后续治疗费指矫正术，该治疗是否必需进行以及需支付多少费用，目前国家并无相关有效鉴定标准。上诉人认为该项损失应待实际发生后据实主张。3、一审判决对被上诉��护理费的认定不当。根据被上诉人的医疗票据显示，其住院天数为13天，判决计算15天明显不当，多认定732.5元。4、一审判决认定伙食费及营养费多计算一天，多认定80元。被上诉人王某的答辩意见是，上诉人对被上诉人的损害应依法承担全部的赔偿责任。一审中，被上诉人依法申请的护理费是26360元，而一审判决只认定了1252元。从计算护理费的天数看，应是16天，而不是15天，少算了一天。从每天护理的人数看，16天中完全是父母两人护理，而一审法院只给计算了一人的护理费。从护理人的工资看，母亲单位出具的每天40元工资只是单位的基本工资，单位没有给加上完成任务奖金和年终平均奖金，父亲租赁的大卡车每天停工损失最少1500元，应该给父亲以补偿。从护理时间看，因被上诉人伤重，出院后被上诉人也没有去上学，其母亲在家请假护理孩子至少有4个多月，而此判决只主张了15天。伙食费及营养费应是按16天计算，少了一天，而不是多了一天。诚恳请求二审法院给被上诉人再追加以下几项费用合计34350元。司法鉴定费3000元、精神抚慰金再加5000元、被上诉人的补课费3000元、交通费再加850元、护理费再加22500元。依法将一审判决上诉人承担70%的责任（91962.19元）改判为应承担100%的责任（131374.56元），再加上以上五项追加的34350元，共计要求上诉人赔偿165724.56元。庭审中提出答辩意见是，原审认定的事实清楚，原审判决对本案的损害后果责任承担比例正确，被上诉人认可，原审判决中被上诉人的损失数额认定正确，请求驳回上诉，维持原判。经二审审理查明的事实与原审查明一致。本院认为，本案争议的焦点是各方应承担的责任如何划分，上诉人应赔偿被上诉人多少损失。针对以上焦点，本院综合评判如下：根据查明的事实，事故发生时护栏是用铁丝捆绑着,说明榆社县文物局作为管理者在发现护栏损坏后，采用铁丝捆绑固定护栏，其行为不足以完全排除潜在的风险，未尽到足够的提示和及时维修的安全保障义务，存在一定的责任。而损害结果的发生，是王某在监护人疏于监护的状态下，攀爬玩耍时，搬住用铁丝捆绑的护栏后，护栏倒下，致使王某被护栏砸伤左手，证明该护栏并非自行掉落，而是受到外力作用导致脱落。王某的监护人放任其自由攀爬玩耍，未尽到足够的监护义务，依法应承担一定的监护责任。综上，上诉人与被上诉人的监护人应各承担50%的责任。对于王某受伤损失计算，经本院审查，原审对各项损失数额认定并无不当，本院不予调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持榆社县人民法院(2015)榆民初字第111号民事判决第二项，即“二、驳回原告王某其他诉讼请求。”二、撤销榆社县人民法院(2015)榆民初字第111号民事判决第一项，即“一、被告榆社县文物局在判决生效后十五日内赔偿原告王某91962.19元。”三、上诉人榆社县文物局在判决生效后十五日内赔偿被上诉人王某65687.28元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3714元，二审案件受理费2035元，共计5749元，由上诉人榆社县文物局负担2874.5元，被上诉人王某负担2874.5元。本判决为终审判决。审判长  张晓军审判员  王 雪审判员  杨姣瑞��〇一六年六月十七日书记员  张亚红