山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁16民终533号上诉人（原审原告）邹平县石化机械有限公司，住所地邹平县黄山五路198号。法定代表人刘在新,董事长。委托代理人张同庆，该公司职工。委托代理人刘强，山东众成清泰(滨州)律师事务所。被上诉人（原审被告）山东金星科技发展有限公司，住所地邹平县魏桥镇工业园。法定代表人魏晋，经理。被上诉人（原审被告）魏晋。被上诉人（原审被告）吴翠兰。以上三被上诉人委托代理人魏晓光，山东励志律师事务所律师。上诉人邹平县石化机械有限公司因企业借贷纠纷一案，不服邹平县人民法院（2015）邹商初字第141号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。原审认定，2013年7月2日，邹平县石化机械有限公司(以下简称石化公司)、山东邹平水利工程处（委托人）及中国农业银行股份有限公司邹平县支行（受托人，以下简称邹平农行）签订委托贷款合同一份，合同约定石化公司借款肆佰万元（￥4000000.00元），借款用途为购买原材料，山东金星科技发展有限公司(以下简称金星公司)对该笔贷款提供连带责任保证。2013年8月25日，石化公司与金星公司签订协议书，协议约定金星公司为石化公司在邹平农行贷款4000000元提供担保，贷款发放后双方各使用2000000元;贷款办理及发放期间的相关费用、贷款利息由双方均摊;金星公司应在2014年3月1日将该款提供给石化公司转贷使用，石化公司在转贷完成后及时将该款归还给金星公司，使用期间贷款利息由石化公司支付；贷款到期，双方要及时将各自使用的贰佰万元借款本息转入还款账户，任何一方不能按时还款，违约方应向守约方支付造成损失相应的违约金。协议书第十条写明“本协议一式两份，甲乙双方各一份”，双方均认可协议书只有两份。石化公司立案时提交了加盖公司印章的协议书复印件一份，开庭时提交协议书原件一份，石化公司提交的协议书复印件与协议书原件不是同一份协议。石化公司按照协议约定分两次向金星公司账户转入共计2000000元。金星公司财务人员刘文增出具借条一份，载明“今借到人民币贰佰万元整（￥2000000.00元），根据双方协议月息1%，其他事项以双方协议为准。石化公司因办理贷款事宜支付手续费120000元。2014年7月1日，石化公司将贷款本息全部结清。金星公司对石化公司提交的协议书中的第六条、第十一条的形成时间及先后顺序申请鉴定，经双方共同选择，原审法院委托西南政法大学司法鉴定中心进行鉴定，经鉴定协议书中第六条及第十一条的字迹形成时间不能确定，倾向认定协议书落款甲方部位“山东金星科技发展有限公司3723300009128”印纹形成于同部位手写字迹之前，被告金星公司支付鉴定费10000元。2014年3月1日,金星公司偿还原告借款1034000元。魏晋、吴翠兰为金星公司的股东。2008年7月18日，金星公司变更注册资本由1000万元变更为5000万元。因借款偿还问题，石化公司诉至本院，请求依法判令偿还借款1000000元，利息100000元，违约金100000元，贷款手续费60000元，合计1260000元，诉讼费用、保全费用等各项费用由被告承担。原审认为，关于双方之间协议书的效力问题，2013年7月2日石化公司与邹平农行签订委托贷款合同，合同明确载明借款用途为购买原材料，金星公司为该笔贷款提供担保。后石化公司与金星公司签订协议书将部分款项转借给金星公司使用并收取利息，违反合同法第五十二条及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条的规定，原被告签订的协议书应按无效处理。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿；有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”石化公司与金星公司明知银行贷款应按照借款用途使用而违法转借，双方均有过错，应当各自承担相应的责任。石化公司要求金星公司返还剩余借款1000000元，符合法律规定，予以支持。石化公司要求金星公司按月息一分支付利息100000元，双方约定的利息因违反法律规定而无效，对于因借款给原告造成的利息损失，应参照中国人民银行同期同类贷款基准利率年利率6%计算，故石化公司主张的自2014年3月1日至2015年1月15日的利息损失应为53333.34元。石化公司主张的利息损失中超出此数额部分，不符合法律规定，不予支持。因双方对涉案借款的发生均有过错，故对金星公司支付的鉴定费10000元以各承担50%为宜，因此金星公司应支付借款本金及利息损失共计1048333.34元。石化公司要求金星公司支付违约金100000元及魏晋对涉案借款承担连带偿还责任，并主张协议书中的第六条、第十一条是在被告同意的情况下填写的。根据双方共同选定的鉴定机构鉴定，协议书中第六条及第十一条的字迹形成时间不能确定，倾向认定协议书落款甲方部位“山东金星科技发展有限公司3723300009128”印纹形成于同部位手写字迹之前。石化公司在本院对其工作人员（本案委托代理人张同庆）做的询问笔录及庭审笔录中均自认协议书中的第六条及第十一条系其填写，但对字迹及落款的形成时间及顺序前后陈述不一致。且石化公司立案时提交的加盖公司印章的协议书复印件与开庭时提交的协议书原件不是同一份协议。石化公司陈述称协议签订后对两份协议书复印后留档，立案时石化公司财务人员错拿了被告方的协议书复印件，与常理不符，对原告的主张不予支持。因原告未提供其他相关证据予以证实其主张，因此对原告要求被告支付违约金100000元及被告魏晋对涉案借款承担连带偿还责任的诉讼请求不予支持。石化公司主张吴翠兰存在抽逃出资的行为，应在抽逃出资范围内对上述借款承担偿还责任，未提供相应证据予以证实，对其主张不予支持。原告其他诉讼请求，无事实及法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条、第十四条之规定，判决：一、被告山东金星科技发展有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告邹平县石化机械有限公司借款本金及利息损失共计1048333.34元；二、被告魏晋、吴翠兰在本案中不承担还款责任；三、驳回原告邹平县石化机械有限公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16140元，保全费5000元，合计21140元，由原告邹平县石化机械有限公司负担3640元，被告山东金星科技发展有限公司负担17500元。宣判后，石化公司不服上诉称，原审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审依法改判被上诉人金星公司偿还上诉人借款1000000元,利息100000元,违约金100000元,贷款手续费60000元,合计1260000元;被上诉人魏晋对上述款项承担连带保证责任;被上诉人魏晋、吴翠兰在虚假出资及抽逃出资范围内对被上诉人金星公司不能清偿部分承担补充赔偿责任。其主要理由是:一、上诉人与被上诉人签订的协议书是有效协议，原审判决认定协议无效属适用法律错误。首先，上诉人不存在高利转贷的行为，其次，认定合同是否有效应依据法律、行政法规的强制性规定，对于违反管理性规定的，不宜直接认定合同无效。二、协议书第六条及第十一条约定了违约责任及违约金数额，据此，魏晋应对本案借款承担连带偿还责任，三、魏晋、吴翠兰存在虚假出资、抽逃出资的行为，应在虚假出资、抽逃出资的范围内对本案借款、利息、手续费及违约金等承担补充偿还责任。综上，一审法院认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院查清事实，依法改判。本院查明的事实与原审认定的事实一致。本院认为，本案的焦点问题是:双方签订的协议书是否有效；魏晋对本案借款是否应承担连带偿还责任；魏晋、吴翠兰是否存在虚假出资、抽逃出资行为。关于双方签订的协议是否有效的问题。石化公司与中国农业银行邹平县支行签订了委托贷款合同，合同明确载明借款金额为400万元，借款用途为购买原材料，金星公司为上述借款提供担保。石化公司取得借款后，又与金星公司签订协议，将部分款项转借给金星公司使用并收取高于原贷款的利息。石化公司向金星公司转借贷款的行为，既违反了借款用途不得变更的规定，又违反了不得转贷谋利的规定，因此，原审认定石化公司与金星公司签订的借款协议无效以及对无效合同的财产处理是正确的。关于魏晋对涉案借款是否承担连带责任的问题。石化公司主张魏晋承担连带责任的依据是协议书中约定了公司法定代表人对本案借款承担连带责任以及违约金的数额，金星公司认为该内容是对方事后单方添加的，石化公司承认该条是己方添加的，但认为该条是经金星公司法定代表人魏晋同意后添加的，金星公司不予认可，提出己方对添加的第六条、第十一条不知情，金星公司对协议书中的第六条、第十一条的形成时间及先后顺序申请鉴定，经双方共同选择，原审法院委托西南政法大学司法鉴定中心进行鉴定，结论为:协议书中第六条及第十一条字迹形成时间不能确定,倾向认定协议书落款“山东金星科技发展有限公司”印纹形成于同部位手写字迹之前。因此，不能认定石化公司添加的违约金条款是经过魏晋同意后添加的，石化公司要求魏晋承担连带偿还责任没有依据，原审对石化公司该项请求不予支持并无不当。关于石化公司主张魏晋、吴翠兰存在虚假出资、抽逃出资的行为，金星公司在邹平县工商局的注册登记资料包括验资报告等材料证实了金星公司股东的出资、验资情况，石化公司主张魏晋、吴翠兰存在虚假出资、抽逃出资行为，没有提供初步证据予以证实，对该项主张，原审判决不予支持亦无不当。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项、第一百七十五条之规定，判决如下:驳回上诉,维持原判。二审案件受理费14235元，由上诉人邹平县石化机械有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张魁海审判员  王胜伦审判员  吴金魁二〇一六年六月十四日书记员  杨 恒