广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2016)粤1971民初5486号原告富士精工（东莞）五金制品有限公司，住所地：东莞市石排镇水贝村李屋东进中路路段，统一社会信用代码：91441900722439760A。法定代表人斋藤胜雄，系该公司董事长。委托代理人刘建荣，广东沃金律师事务所律师。委托代理人陈慧冰，广东沃金律师事务所律师。被告赵木森，男，1980年12月9日出生，汉族，住湖南省澧县，。委托代理人王镇德，广东旗轩律师事务所律师。委托代理人钟春标，广东旗轩律师事务所律师。原告富士精工（东莞）五金制品有限公司（以下简称富士精工公司）诉被告赵木森劳动合同纠纷一案。本院于2016年3月11日立案受理，依法由审判员陈志彪适用简易程序于2016年5月13日公开开庭进行了审理。原告富士精工公司的委托代理人陈慧冰、被告赵木森的委托代理人王镇德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告富士精工公司诉称，原告与被告之间的劳动争议纠纷，经东莞市劳动人事争议仲裁院石排仲裁庭受理、审查，作出了东劳人仲院石排庭案字【2016】9号《仲裁裁决书》。原告认为，仲裁裁决认定事实错误，适用法律不当，依法应当撤销该项仲裁裁决第一项。理由如下：一、被告于2015年11月11日下午多次到公司办公室吵闹，并将公司大门封锁长达半个多小时，严重扰乱公司生产秩序，原告依法与被告解除劳动关系，无需向被告支付违法解除赔偿金。二、被告在原告处工作以来，被告加班原告不能安排被告补休的，原告已依法向被告发放“加班薪资”、“节假日加班费”等工资。本案中，原告已足额支付其2015年7月1日至2015年7月30日加班费，不存在加班费差额。三、被告的未休年休假工资为2035.05元。因此，原告不服仲裁裁决，特向法院起诉，请求判令：一、原告无需向被告支付违法解除劳动关系赔偿金20554.94元、2015年7月份加班费差额941.66元、2014年和2015年未休年休假工资2035.05元；合计23531.65元；二、被告承担本案的全部诉讼费用。被告赵木森答辩称，1、被告上班期间没有擅离职守，在2015年11月11日没有大吵大闹也没有恶意锁门的行为，原告没有制定规章制度，被告的行为没有违反劳动合同法的规定，原告解雇被告的理由既不合理也不合法；2、从双方的证据可以看出，被告在2015年7月，每天上班12个小时，当月休息5天，实发工资为2629元，扣除高温津贴150元后为2479元，该工资明显低于东莞同期最低工资标准每小时8.68元；3、原告在本案的仲裁阶段已经确认，2014年及2015年被告均未休过年休假，且两年的年休假均为5天；4、关于被告的平均工资不应以实发工资计算，因为原、被告在另案二审生效判决中已支持原告须支付被告加班费的请求，因此计算本案的平均工资时应加加班费差额计算在内。综上，仲裁裁决认定事实清楚，法律适用正确，应驳回原告的诉讼请求。经审理查明，赵木森于2012年10月16日入职富士精工公司，任保安，每月休息5天，每天工作12小时。2015年8月调整为每天工作8小时，每月休息8天，上班时间分两班。2015年11月23日，富士精工公司以赵木森违反劳动纪律为由解雇赵木森。赵木森被解雇后向东莞市劳动人事争议仲裁院石排仲裁庭申请劳动仲裁，要求富士精工公司支付如下款项：1、违法解除劳动关系赔偿金24500元；2、2015年7月加班费差额1114元；3、2014年和2015年年休假工资差额3218元；4、退回被克扣2015年6月至11月住房伙食费2400元。该仲裁庭于2016年2月5日作出东劳人仲院石排庭案字【2016】9号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人（富士精工公司）须支付申请人（赵木森）如下款项：1、违法解除劳动关系的赔偿金20554.94元；2、2015年7月加班费差额941.66元；3、2014年和2015年未休年休假工资2035.05元；以上款项共23531.65元在本裁决书生效后5天内，被申请人（富士精工公司）须支付给申请人（赵木森）。二、驳回申请人（赵木森）超出以上款项的部分及其他请求。其后原告富士精工公司对裁决不服，在法定期限内向本院提起诉讼，请求依法裁判。庭审中，原、被告双方确认如下事实：1、赵木森2015年7月领取的工资数额为2629元（包括150元高温津贴）。2、赵木森2014、2015年合计还有10天年休假未休。3、赵木森的上班时间为：2015年8月11日之前，赵木森每天上班12小时，白班是从上午七点到下午七点，夜班是下午7点到第二天上午7点；从2015年8月12日开始，赵木森每天上班8小时，白班是上午七点半到下午的四点（其中有半个小时午餐就餐时间），夜班是下午四点到次日一点（其中有半个小时晚餐就餐时间及半个小时夜宵就餐时间）；4、富士精工公司并无规定赵木森在何处就餐，公司设有饭堂，赵木森可以到饭堂就餐。富士精工公司提供考勤表，拟证明赵木森的上班情况。赵木森对考勤表的真实性不予确认，表示应以赵木森提供的出勤明细表为准。赵木森提供出勤明细表，显示赵木森的出勤时间为该月上班26天（其中5天为周六日），每天上班12小时。富士精工公司对赵木森提供的出勤明显表予以确认。赵木森主张其工资由基本工资1350元（从2015年5月变更为1510元）、加班费、夜宵补贴（50元至100元不等）、高温津贴150元（6月到9月）、奖金等构成。富士精工公司主张赵木森的工资由基本薪资（从2015年5月变更为1510元）、加班费、高温津贴150元（6月到9月）构成。另原、被告双方对对方提供的工资条不予确认。富士精工公司提供监控录像5个及录像截图、通知、解除劳动合同通知书，主张赵木森于2015年11月2日、3日在工作时间擅离工作岗位，富士精工公司于2015年11月11日发出书面警告，赵木森看到书面警告通知后多次到办公室大吵大闹，并关闭大门、不让汽车进入，赵木森直到治安队到场处理后才开启大门，富士精工公司于是在2015年11月23日解除与赵木森的劳动关系。赵木森表示监控录像5个及录像截图的真实性无法确认，但认为监控录像属于视听资料，本身具备不确定性，容易被修改，而且该证据没有经过公证，不应作为认定事实的依据，录像中不能明确辨认在场人的身份，而且不能听到对话内容，无法证明该证据与本案有关联。关于2015年11月11日下午的事件，富士精工公司陈述为：赵木森于2015年11月11日16点32分、16点40分、16点48分、16点56分进入办公室吵闹。并于16点35分左右无故关闭大门，以致富士精工公司的工作人员无法正常出入，直到富士精工公司人员报警，治安队过来赵木森才将大门打开。赵木森的陈述为：2015年11月11日下午，赵木森因无故受到通报，于是到办公室与富士精工公司的行政人员进行沟通，所以将大门关上，离开办公室时已接近下午17时，而17时至17时30分是赵木森的吃饭时间，赵木森于是去吃饭，赵木森没有故意锁门。富士精工公司主张赵木森的吃饭时间为五点半到六点，并非五点到五点半。另查明，赵木森2014年11月至2015年6月领取工资数额为：2014年11月2429元、2014年12月2429元、2015年1月2713.62元、2015年2月3170.09元、2015年3月2429元、2015年4月2621元、2015年5月2667.46元、2015年6月2825元，合计21284.17元（含6月高温津贴150元）。赵木森就富士精工公司拖欠工资一事诉至本院，本院认定富士精工公司未足额支付赵木森的劳动报酬，判令富士精工公司向赵木森支付2014年11月至2015年6月工资差额451.35元、630.08元、439.43元、0元、630.08元、351.11元、1067.64元、18.63元，合计3588.52元。赵木森2015年7月至2015年10月已领取工资数额为：2629元、1922.27元、1905.18元、2196.6元，合计8653.05元。另查明，东莞市最低工资标准从2015年5月1日起调整为8.68元/小时。以上事实，有富士精工公司提供的劳动合同、工资表、考勤表、监控录像5个及录像截图、通知、解除劳动合同通知书、仲裁裁决书及送达回证，赵木森提供的厂牌、解除劳动合同通知书、出勤明细表、工资条及本案庭审笔录等附卷为证。本院认为，赵木森与富士精工公司双方已签订书面的劳动合同，双方形成劳动合同关系。本案的争议焦点是：一、富士精工公司是否足额向赵木森支付2015年8月份工资；二、富士精工公司解雇赵木森是否合法。关于第一个争议焦点，因原、被告对加班费计算没有明确的约定，故本院以东莞市同期最低工资标准衡量富士精工公司是否足额支付赵木森的工资。因原、被告对加班费计算没有明确的约定，故本院以东莞市同期最低工资标准衡量富士精工公司是否足额支付赵木森的工资。赵木森2015年7月上班26天（其中5天为周、六日），每天上班12小时，折算成正常工作时间为：21天×（8小时/天+4小时/天×150%）+5×12小时/天×200%=414小时。赵木森该月领取工资为2479元（扣减高温津贴150元后），则赵木森该月小时工资为5.99元/小时，赵木森该月的小时工资低于东莞市同期最低工资标准8.68元/小时，则富士精工公司应向赵木森支付该月的工资差额为：（8.68元/小时-5.99元/小时）×414小时=1113.66元。因赵木森没有就仲裁裁决提出起诉，视为接受仲裁裁决，故赵木森请求富士精工公司支付2015年7月加班费941.66元，合理合法，本院予以支持。关于未休年休假工资问题，原、被告双方均确认被告赵木森2014年至2015年未休年休假合计为10天，本院对此予以认定。关于赵木森的工资构成，应由富士精工公司负举证责任，但富士精工公司没有提供充分证据证明赵木森的工资构成，应承担举证不能的法律后果，本院对赵木森关于工资构成的陈述予以认定，认定赵木森的工资构成为：基本工资1350元（从2015年5月变更为1510元）、加班费、夜宵补贴（50元至100元不等）、高温津贴150元（6月到9月）、奖金等。由于富士精工公司并不存在拖欠赵木森2014年、2015年工资的情况，故应认为其已支付赵木森未休年休假期间的一倍工资，则富士精工公司应向赵木森支付的2014年未休年休假工资应为：【（1350元/月+50元/月）×12个月+150元/月×4个月】÷12个月÷21.75天/月×5天×200%=666.67元，2015年未休年休假工资应为：【（1350元/月+50元/月）×4个月+（1510元/月+50元/月）×8个月+150元/月×4个月】÷12个月÷21.75天/月×5天×200%=715.71元，合计1382.38元。赵木森超出该范围的请求本院不予支持。关于第二个争议焦点，首先，参照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”的规定。本案中，富士精工公司以赵木森存在严重违反劳动纪律的行为开除赵木森，相关举证责任应由富士精工公司承担。其次，富士精工公司主张赵木森在2015年11月2日、2015年11月3日上班期间长时间脱岗，但其提供的录像比较模糊，无法辨认为赵木森。同时，富士精工公司确认赵木森在岗期间不包括夜宵期间，即使录像中显示的是赵木森，本院亦无法排除该时间段属于赵木森的夜宵时间，因而富士精工公司未能提供充分证据证明赵木森于2015年11月2日、2015年11月3日上班期间长时间脱岗，其以此为由警告处分赵木森不合理。再次，虽然赵木森在2015年11月11日擅离岗位，到办公司与富士精工公司的行政人员发生争执，赵木森确实存在擅自离岗的行为，但富士精工公司庭审时确认赵木森在就餐时间可以到饭堂就餐，而赵木森在就餐时当然应该锁门，因而本院无法认定赵木森的行为属于故意锁门。综上所述，富士精工公司没有提供充分证据证明赵木森存在严重违反劳动纪律的行为，故应向赵木森支付违法解除劳动关系的赔偿金。根据赵木森2014年11月至2015年10月的工资情况，本院认为赵木森离职前12个月的平均工资为：（21284.17元+3588.52元+2629元+941.66元+8653.05元）÷12个月=3091.37元。则富士精工公司应向赵木森支付赔偿金：3091.37元×3.5个月×2倍=21639.57元。因赵木森没有就仲裁裁决提出起诉，视为接受仲裁裁决，故赵木森请求富士精工公司支付赔偿金20554.94元，于法有据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《广东省工资支付条例》第十六条、第二十条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，参照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条，人力资源和社会保障部公布的《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条的规定，判决如下：一、原告富士精工（东莞）五金制品有限公司须在本判决生效之日起五日内支付被告赵木森赔偿金20554.94元、2015年8月的工资差额941.66元、未休年休假工资1382.38元，合计22878.98元。二、驳回原告富士精工（东莞）五金制品有限公司的其他诉讼请求。如被执行人不按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元（原告富士精工（东莞）五金制品有限公司已预交），由原告富士精工（东莞）五金制品有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  陈志彪二〇一六年六月八日书记员  伍冬红附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《广东省工资支付条例》第十六条用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。工资支付台账应当包括支付日期、支付周期。支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额，代扣、代缴、扣除项目和数额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容。第二十条用人单位安排劳动者加班或者延长工作时间，应当按照下列标准支付劳动者加班或者延长工作时间的工资报酬：（一）工作日安排劳动者延长工作时间的，支付不低于劳动者本人或者小时正常工作时间工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之三百的工资报酬。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。