贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黔02民终636号上诉人（原审被告）翁季赟。被上诉人（原审原告）沈贵平。被上诉人（原审被告）高虎。上诉人翁季赟与被上诉人沈贵平、高虎机动车交通事故责任纠纷一案，贵州省六盘水市钟山区人民法院于2016年2月12日作出（2015)黔钟民初字第2974号民事判决，上诉人翁季赟对判决不服，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现本案已审理终结。一审审理查明，2015年2月6日，被告翁季赟请被告高虎驾驶被告翁季赟名下贵FX46**号小型面包车搭乘沈贵平、吴学海、吴涛涛、安启红、田刚、胡庭江、翁季赟沿212省道由赫章往水城方向行驶，行至201省道105KM+600M大湾路道时，由于操作不当致使所驾驶车辆甩滑入路边水沟里，造成车身受损及其乘客沈贵平、吴学海、吴涛涛、安启红、田刚、胡庭江、翁季赟受伤的交通事故。同年2月7日，原告沈贵平被送往贵州水矿控股集团有限责任公司总医院住院手术治疗，同年2月17日出院，住院10天。该事故经六盘水市公安局交通警察直属一大队依法作出市公交直属一认字[2015]第DW00008号《道路交通事故认定书》，认定高虎的行为是导致事故的因素，应承担事故的全部责任。2015年5月25日经六盘水市人民医院法医司法鉴定所六医司鉴[2015]临鉴字第0134号法医临床学鉴定意见书鉴定，鉴定意见：被鉴定人沈贵平于2015年2月6日因交通事故受伤致左侧第1-4肋骨骨折达《道路交通事故受伤人员伤残评定》伤残十级（拾）鉴定标准。六医司鉴[2015]临鉴字第0135号法医临床鉴定意见书鉴定，鉴定意见：被鉴定人沈贵平于2015年2月6日因交通事故受伤致左侧第1-4肋骨骨折，左锁骨中段骨折内固定术后，左肩关节活动稍受限误工90-120日，护理30-60日，营养60-90日。六医司鉴[2015]医鉴字第0062号医疗评估意见书评估，评估意见：被鉴定人沈贵平左锁骨中段骨折切开复位内固定术后，内固定物取出需继续医疗费用约6977.5元左右。双方协商未果，原告遂诉至法院。一审判决认为，公民的身体受法律保护，因行为人的过错导致他人身体损害的，由侵权人承担赔偿责任。本次事故中，经交警部门认定，被告高虎承担本次事故的全部责任。原告诉称肇事车辆贵FX46**号小型面包车未购买交强险及第三者责任险，车主翁季赟未提供贵FX46**号小型面包车购有交强险及第三者责任险的证据。被告高虎驾驶车辆的行为系受该车车主翁季赟口头所委托，被告翁季赟在此事故中有过错责任，应由被告高虎承担赔偿责任。被告翁季赟承担赔偿的连带责任。原告沈贵平在本次事故中伤情经鉴定为十级伤残，残疾赔偿金赔偿标准按2014年贵州省农村居民人均可支配收入计算。其因受伤产生的各项合理损失为：残疾赔偿金13342元（6671元/年×20年×10%）、医疗费21155.19元、鉴定费1900元、护理费4800元（80元/天×60日）、营养费4500元（50元/天×90日）、住院伙食补助费300元（30元/天×10天）、误工费9600元（80元/天×120日）、交通费酌情按500元计、后续治疗费6977.5元，合计63074.69元。原告诉求精神损失抚慰金500元，鉴于原告所受伤情较轻，对该诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、第四十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，作出如下判决：一、由被告高虎在本判决生效后十日内赔偿原告沈贵平医疗费、残疾赔偿金、鉴定费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、后续治疗费共计63074.69元。二、由被告翁季赟对上述赔偿款承担连带责任。三、驳回原告沈贵平其余诉讼请求。案件受理费1092元，由被告高虎负担723元，由原告沈贵平负担369元。一审判决宣判后，上诉人翁季赟不服，向本院提起上诉，上诉请求为:撤销原判，发回重审或改判被上诉人高虎支付被上诉人沈贵平10011.69元，一、二审案件受理费由被上诉人沈贵平负担。其主要上诉理由是：一、本案事实是上诉人的车辆FX4662号小型普通客车是向他人购买的，该车购买中国人民财产保险股份有限公司赫章支公司的交强险，保险期限是2014年5月23日至2015年5月22日，该车2015年2月6日发生事故时是在保险期内的。被上诉人沈贵平住院期间，上诉人分三次在水矿医院为沈贵平预交医疗费25000元，均有交费凭证为据。后来，与被上诉人沈贵平沟通，达成口头协议，除医院已支付的25000元外，另外再补偿沈贵平30000元，先支付20000，余下的10000元从上诉人的工资里面扣除，三个月付清。后上诉人在医院支付沈贵平20000元现金，上诉人要求写收据和协议，被上诉人沈贵平说都是在一口锅里面吃饭的，一起工作的不用写，上诉人担心沈贵平反悔不认账就录了音的，有录音为证。二、原审遗漏被告，应当发回重审。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，上诉人的车辆FX4662号小型普通客车在中国人民财产保险股份有限公司赫章支公司购买了交强险，保险期限是2014年5月23日至2015年5月22日，只是购买了该车后，没有及时办理交强险合同变更手续，但依法不影响案件的审理，法院依法应当将保险公司列为被告参加诉讼，至于保险公司是否承担责任，那是审理的结果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款的规定，原审遗漏被告保险公司，上级法院依法应当将此案发回重审。三、上诉人在本案中无过错，不承担交通事故的赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任”，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》关于主体责任的认定的规定，本案中，被上诉人高虎持有合法驾驶证，对于此交通事故的发生，上诉人不存在过错，因此，上诉人不应当承担任何责任。四、原审对赔偿的部分项目和金额欠缺事实依据和法律依据。1、关于医疗费。医疗费认定数额21155.19元没有异议，但是上诉人已为其垫付医疗费25000元，应当扣减。2、关于护理费。原审认定的护理费不合理，只能依法参照上一年居民和其他服务行业的平均工资28437元／年认定，即77.9元／天的标准计算。鉴定护理期为30-60日，护理费用应当是为30天×77.9元／天=2337元。法官不能随意“自由裁量”为60天。3、关于误工费。误工费标准无异议，但是对于误工天数，鉴定为90-120，应当以误工费为90天×80元=7200元。法官不能随意“自由裁量”为120天。4、关于营养费。营养期60-90天，营养费应当是为60天×30元=1800元，法官不能随意“自由裁量”为90天。5、关于交通费。根据最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第22条的规定，法官必须要以正式票据为依据，并经核对无误后予以确认。但被上诉人沈贵平在一审中并未提交任何正式票据予以证明，一审法院随意“酌情”裁决交通费为500元，是违背法律规定。6、关于住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费的认定无异议。根据以上陈述，被上诉人各项损失共计55011.69元，减去上诉人支付的25000医疗费元和直按给付沈贵平的20000元，余下10011.69元，由驾驶员高虎承担。一审法院判决上诉人承担连带赔偿额63074.69元显属错误。上诉人翁季赟在二审中提交以下证据：1.录音光盘一张，拟证明的内容为，第一段录音是翁季赟打电话给沈贵平，协商支付30000元给沈贵平，其中先支付20000元；第二段录音是上诉人拿钱给沈贵平的时候录的，上诉人要求沈贵平打收条，但沈贵平说大家都是在一个地方上班的就没有打条子。被上诉人沈贵平认为该份录音不真实，并且未收到过上诉人的钱。被上诉人高虎认为该份录音真实。2.医院的预收款票据复印件，拟证明25000元的医疗费是上诉人垫付。被上诉人沈贵平对该份证据的三性均有异议，认为该份证据是复印件，不是正规医院的住院发票。被上诉人高虎认为虽然是复印件，但是由原件复印的，是真实的。被上诉人沈贵平答辩称，第一，被上诉人是以合同纠纷诉至法院，被上诉人沈贵平是有偿搭乘翁季赟的车辆，因此不管车辆是否脱保，翁季赟应该承担赔偿责任。第二，至于上诉人主张其替被上诉人交纳的25000元医疗费不属实。根据谁主张谁举证的原则，在没有证据证实的情况下，上诉人应该承担败诉的结果。被上诉人高虎答辩称，被上诉人沈贵平乘车和被上诉人高虎没有任何关系，被上诉人高虎受上诉人之托义务帮工送沈贵平回水城，被上诉人沈贵平已经得到了上诉人翁季赟支付的医药费和现金20000元，请法庭查明上诉人翁季赟支付被上诉人沈贵平20000元的事实。被上诉人沈贵平、高虎在二审中未提交新证据。对证据的分析及认定，上诉人提交的证据因无其他证据相印证，且在一审中没有对支付医疗费和现金一事提起反诉要求扣减，故本院不予审查。本院二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致。对一审判决认定的事实，本院予以确认。本院认为，本案在二审中的争议焦点是：1.是否应追加保险公司为被告，2.上诉人赔偿被上诉人沈贵平的各项费用为多少。关于是否应追加保险公司为被告的问题，涉案车辆贵FX46**号车虽然购买了交强险，根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条“被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”的规定，被上诉人沈贵平属于车上人员，被上诉人沈贵平受伤后产生的损失不在交强险责任限额的赔偿范围内，故，上诉人主张应追加保险公司为被告参加诉讼的上诉理由不成立，本院不予支持。关于上诉人如何赔偿被上诉人沈贵平各项费用的问题，一审法院按照80元/天的标准计算护理费，50元/天的标准计算营养费并未超出法律规定。一审法院依据六医司鉴[2015]临鉴字第0135号法医临床鉴定意见书评估意见：误工90-120日，护理30-60日，营养60-90日认定被上诉人沈贵平的误工期为120天、护理期为60天、营养期为90天并无不当，本院予以确认。故上诉人主张应按鉴定意见书评估意见的下限时间计算被上诉人的各项损失的理由不成立，本院不予支持。对于交通费的问题，根据被上诉人沈贵平住院的事实以及出院后进行鉴定等事项，必然产生交通费用，一审法院酌情支持500元并无不当。上诉人主张其已垫付医疗费25000元及支付被上诉人沈贵平20000元现金，上述费用应在总赔偿额中扣减，但上诉人在一审中未提供证据证明且并未提起反诉，对该项理由，上诉人可收集证据另案主张。事发时，被上诉人高虎驾驶贵FX46**号车是应上诉人的委托，被上诉人高虎的行为是受上诉人的指示所完成，但被上诉人高虎在驾驶过程中存在过错导致发生交通事故，故，一审法院判决上诉人与被上诉人高虎对被上诉人沈贵平产生的损失承担连带赔偿责任并无不当，本院予以维持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1377元，由上诉人翁季赟负担。本判决为终审判决。审 判 长  岑加祥代理审判员  浦红梅代理审判员  龙 婷二〇一六年六月二十四日书 记 员  胡金丽