四川省巴中市中级人民法院刑 事 判 决 书(2016)川19刑终48号原公诉机关四川省巴中市巴州区人民检察院。上诉人（原审被告人）杨涛，男，1991年12月5日出生于四川省巴中市，汉族，初中文化，无业，户籍地巴中市巴州区，住巴中市巴州区。2015年8月23日因涉嫌犯非法买卖枪支、弹药罪被巴中市公安局巴州区分局刑事拘留；同年9月24日经巴中市巴州区人民检察院批准，同日被巴中市公安局巴州区分局执行逮捕。现被羁押于巴中市看守所。原审被告人王鹏，男，1991年4月20日出生于四川省巴中市，汉族，初中文化，无业，户籍地巴中市巴州区，住巴中市巴州区。2015年8月23日因涉嫌犯非法买卖枪支、弹药罪被巴中市公安局巴州区分局刑事拘留；同年9月24日经巴中市巴州区人民检察院批准，同日被巴中市公安局巴州区分局执行逮捕。现被羁押于巴中市看守所。四川省巴中市巴州区人民法院审理巴中市巴州区人民检察院指控原审被告人王鹏、杨涛犯非法买卖枪支罪一案，于2016年4月7日作出（2016）川1902刑初56号刑事判决。原审被告人杨涛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年6月28日公开开庭审理了本案。巴中市人民检察院指派代理检察员吴毅出庭履行职务，上诉人（原审被告人）杨涛、原审被告人王鹏等到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，巴中市公安局巴州区分局西城派出所民警在工作中发现有人在网上贩卖高压气枪，随即展开工作，于2015年8月23日13时许在巴中市巴州区江北大道东段将被告人王鹏、杨涛抓获，并现场缴获高压气枪一支（AIRFRCE牌，型号Moda1R0401）。当日，民警对被告人王鹏、杨涛随身物品及巴中市巴州区(王鹏的住房)等处进行了搜查，搜查出高压气枪两支（AIRFRCE牌，型号Moda1R0401）、瞄准镜头三个（型号C14-110381）、微立牌高压气罐四个；气枪铅弹327颗、铅弹模具一个。另查明，2015年8月中旬的一天，被告人王鹏、杨涛以6500元的价格（实际支付5000元）售卖给刘某某气枪一支（AIRFRCE牌，型号Moda1R0401）。刘某某于2015年8月24日将该气枪上交巴中市公安局巴州区分局西城派出所。经鉴定，上述四支气枪均系以压缩气体为发射动力的枪支。原判认为，被告人王鹏、杨涛违反枪支管理规定，非法买卖枪支，其行为均已构成非法买卖枪支罪。依法扣押的枪支应予没收。被告人违法所得应予追缴。被告人王鹏、杨涛归案后均能如实供述自己的罪行，依法从轻处罚；二被告人当庭自愿认罪，依法酌情从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款和《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款（二）项之规定，以被告人王鹏、杨涛犯非法买卖枪支罪，分别判处有期徒刑五年；追缴被告人王鹏、杨涛违法所得5000元；没收扣押在案的高压气枪四支（AIRFRCE牌，型号Moda1R0401）、瞄准镜头三个（型号C14-110381）、微立牌高压气罐四个、气枪铅弹327颗、铅弹模具一个。上诉人（原审被告人）杨涛上诉提出，原判认定事实不清，一审未区分主从犯不当，自己应当系从犯；案发后还有枪支未卖出，应是犯罪未遂；归案后能够如实供述犯罪事实，有悔罪表现，原判量刑过重，请求二审从轻处罚。原审被告人王鹏请求二审对其从轻处罚。巴中市人民检察院认为，王鹏、杨涛从网上购得枪支后再卖出，买卖行为已经完成，应属犯罪既遂。杨涛在共同犯罪起次要作用，属从犯，建议二审法院根据杨涛的作用，认罪态度，依法判处。经审理查明，原审被告人王鹏从QQ聊天得知可以从网上购买高压气枪赚钱，便先后从网上购买枪支四支。王鹏将购得枪支进行组装，上诉人（原审被告人）杨涛负责在网上发布卖枪信息，与购枪人接洽。2015年8月中旬的一天，王鹏、杨涛以6500元的价格（实际支付5000元）出售给刘某某气枪一支（AIRFRCE牌，型号Moda1R0401）。后巴中市公安局巴州区分局民警在工作中发现有人在网上贩卖高压气枪，随即展开工作，于2015年8月23日13时许在巴中市巴州区江北大道东段将王鹏、杨涛抓获，现场缴获高压气枪一支（AIRFRCE牌，型号Moda1R0401）。民警于当日对王鹏、杨涛随身物品及王鹏位于巴中市巴州区莲花咀巷21号2单元5楼9号的住房进行了搜查，搜查出高压气枪两支（AIRFRCE牌，型号Moda1R0401）、瞄准镜头三个（型号C14-110381）、微立牌高压气罐四个；气枪铅弹327颗、铅弹模具一个。经鉴定，上述四支气枪均系以压缩气体为发射动力的枪支。另查明，刘某某于2015年8月24日将该气枪上交巴中市公安局巴州区分局西城派出所。上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据证实1.受案登记表、立案决定书、对被告人采取强制措施相关法律文书，证明本案案件的来源及对被告人采取强制措施的情况。2.搜查证、搜查笔录及扣押清单，证明从王鹏、杨涛及王鹏的住宅处搜查出高压气枪两支（AIRFRCE牌，型号Moda1R0401）、瞄准镜头三个（型号C14-110381）、微立牌高压气罐四个；气枪铅弹327颗、铅弹模具一个等物。3.巴中市公安局巴州区分局西城派出所《枪支顺顺序编号情况说明》，证明公安机关对查获的枪支进行编号。4.绵阳市公安局物证鉴定所绵公物鉴痕字〔2015〕182号《枪支鉴定书》，证明从王鹏、杨涛处查获的枪支系以压缩气体为发射动力的枪支。5.证人刘某某的证言及辨认笔录，证明其从陌陌网上得知有人卖枪，后讲成6500元，实际付款5000元。刘某某通过辨认，卖给他枪的人是王鹏、杨涛。6.被告人王鹏、杨涛辨认枪支的照片，证明王鹏、杨涛买卖的枪支的外观形状。7.中国农业银行卡交易明细清单（户名李良），王鹏买卖枪支的交易情况。8.抓获经过，证明王鹏、杨涛到案情况。9.被告人王鹏的供述及辨认笔录，证明王鹏从QQ聊天上认识一个叫“天涯哥”的人，得知可以从网上买枪，便先后从网上买了四支枪进行组装，杨涛往气瓶打气，在网上发布出售信息。王鹏对刘某某进行了辨认。10.被告人杨涛的供述及辨认笔录，证明王鹏打电话叫杨涛与他从网上买枪贩卖，杨涛到王鹏家后见王鹏家有枪，自己在网上发布售枪信息，与买枪的人接洽。杨涛辨认出刘某某是其中的一个买枪人。11.被告人王鹏、杨涛的常住人口信息，证明二人已达刑事责任年龄。本案事实清楚，证据确实充分。本院认为，原审被告人王鹏、上诉人（原审被告人）杨涛违反枪支管理规定，非法买卖枪支，其行为均已构成非法买卖枪支罪，依法应予刑罚处罚。在共同犯罪中，被告人王鹏从QQ聊天中获取信息，从网上购买枪支进行组装，与杨涛一同出售，起了主要作用，系主犯。上诉人杨涛在网上发布售枪信息，协助王鹏组装枪支，起了次要作用，系从犯，对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚，根据杨涛的犯罪情节，决定对其从轻处罚。杨涛上诉提出的自己系从犯、到案后能认罪、悔罪，请求从轻处罚的意见，本院予以采纳。杨涛上诉提出未卖出的枪支系犯罪未遂的意见，与法律规定不相符，本院不予采纳。一审判决认定事实清楚，但对共同犯罪不区分主从，导致对杨涛量刑不当，应予纠正。一审判决对被告人王鹏量刑适当，故王鹏请求二审从轻的意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项和《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持巴中市巴州区人民法院（2016）川1902刑初56号刑事判决第（一）、（三）、（四）项，即被告人王鹏犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑五年；追缴被告人王鹏、杨涛违法所得5000元；没收扣押在案的高压气枪四支（AIRFRCE牌，型号Moda1R0401）、瞄准镜头三个（型号C14-110381）、微立牌高压气罐四个、气枪铅弹327颗、铅弹模具一个；二、撤销巴中市巴州区人民法院（2016）川1902刑初56号刑事判决第（二）项，即被告人杨涛犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑五年；三、上诉人（原审被告人）杨涛犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年六个月。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年8月23日起至2019年2月22日止。）本判决为终审判决。本判决自宣告之日起发生法律效力。审 判 长  徐锋代理审判员  陈伟代理审判员  许莉二０一六年六月二十八日书 记 员  张宁附：相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。……第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。……第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：……（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；