浙江省缙云县人民法院刑 事 判 决 书(2016)浙1122刑初133号公诉机关浙江省缙云县人民检察院。被告人楼某某。曾因犯寻衅滋事罪、强奸罪和犯寻衅滋事罪、赌博罪分别于1999年11月、2008年12月2日被缙云县人民法院数罪并罚判处有期徒刑八年、有期徒刑二年零六个月，于2010年12月31日刑满释放；又因吸毒于2015年8月18日被缙云县公安局行政拘留十日。现因本案，于2015年10月30日被缙云县公安局刑事拘留，同年12月2日被逮捕。现羁押在缙云县看守所。指派辩护人吕倩倩，浙江民晖律师事务所律师。被告人楼某甲，农民。因本案，于2015年10月30日被缙云县公安局刑事拘留，同年12月2日被逮捕。现羁押在缙云县看守所。指派辩护人陈月勤，浙江新之亚律师事务所律师。缙云县人民检察院以缙检刑诉[2016]144号起诉书指控被告人楼某某、楼某甲犯贩卖毒品罪，于2016年4月8日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，于2016年6月21日公开开庭审理了本案。缙云县人民检察院指派代理检察员施智威出庭支持公诉，被告人楼某某、楼某甲及其指派辩护人吕倩倩、陈月勤到庭参加了诉讼。现已审理终结。缙云县人民检察院指控：1、2015年10月份的一天，被告人楼某某、楼某甲合伙从广西购买甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）回缙云进行贩卖和吸食。由被告人楼某某在广西钦州市他人手中购买了18克甲基苯丙胺，通过广西至缙云的客车带回缙云。后楼某某、楼某甲将部分毒品贩卖给樊某、楼某、朱某、丁某等人牟利，另有部分甲基苯丙胺藏在楼某某所住的新建镇新南宾馆403房间内，被民警查获。经测试，被查获的甲基苯丙胺重量为6.77克。2、2015年10月份期间，在缙云县新建镇加油站男厕所内及洋山村沿溪公路边，被告人楼某某伙同楼某甲三次以400元每个的价格贩卖甲基苯丙胺给樊某共七个，约3.92克。3、2015年10月份期间，在缙云县外沿加油站男厕所内及川石村桥头石碑处，被告人楼某某、楼某甲三次贩卖甲基苯丙胺给楼某共三个，约1.68克。4、2015年10月份期间，在缙云县洋山村沿溪公路旁边空地，被告人楼某某、楼某甲四次贩卖甲基苯丙胺给朱某，共约1克。5、2015年10月份期间，在缙云县洋山村沿溪公路旁边空地，被告人楼某某、楼某甲四次贩卖甲基苯丙胺给丁某，共约1克。公诉机关为证明上述指控事实，当庭讯问了被告人楼某某、楼某甲，并宣读和出示了被告人楼某某、楼某甲的供述笔录，证人樊某、洪某、楼某、丁某、朱某的证言笔录，银行交易明细，扣押决定书，丽水市质量技术监督检测院测试报告，丽水市公安局物证鉴定所物证检验报告，检查笔录，辨认笔录，刑事判决书，释放证明书，行政处罚决定书，归案经过说明，户籍信息及照片证据。公诉机关认为其指控事实清楚，证据确实、充分。被告人楼某某、楼某甲违反国家禁毒法令，贩卖毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人楼某某系累犯，应适用《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定。提请本院依法判处。被告人楼某某在庭审中辩称被查获的6.77克甲基苯丙胺系其用于吸食，不应认定为贩卖毒品的重量。其辩护人吕倩倩的辩护意见是：1、对被告人构成贩卖毒品罪无异议；2、认定贩卖毒品数量上应剔除二被告人自己吸食的部分；3、考虑二被告人均有吸毒史，被查获的6.77克甲基苯丙胺存在用于吸食的可能性，且也无证据证明该甲基苯丙胺系用于贩卖，故在认定毒品数量上应予以剔除；4、被告人具有坦白情节，当庭自愿认罪，具有悔罪表现。综上，请求本院对被告人楼某某从轻处罚。被告人楼某甲对起诉指控的事实、罪名均无异议。其辩护人陈月勤的辩护意见是：1、被查获的6.77克甲基苯丙胺没有流向社会，不能排除被告人用于个人吸食，故将其认定为贩卖的毒品证据不足；2、被告人犯罪后具有坦白情节，当庭自愿认罪，具有悔罪表现；3、被告人家庭困难。综上，请求本院对被告人楼某甲从轻处罚。经审理查明，2015年10月份的一天，被告人楼某某、楼某甲合伙从广西购买甲基苯丙胺回缙云进行贩卖和吸食。由被告人楼某某在广西钦州市他人手中购买了18克甲基苯丙胺，通过广西至缙云的客车带回缙云。后被告人楼某某、楼某甲将部分毒品贩卖给樊某、楼某、朱某、丁某等人牟利，另有部分甲基苯丙胺藏在楼某某所住的新建镇新南宾馆403房间内，被民警查获。经测试，被查获的甲基苯丙胺重量为6.77克。具体犯罪事实如下：1、2015年10月份期间，在缙云县新建镇加油站男厕所内及洋山村沿溪公路边，被告人楼某某伙同楼某甲三次以400元每个的价格贩卖甲基苯丙胺给樊某共七个，约3.92克，实际获利人民币2400元。2、2015年10月份期间，在缙云县外沿加油站男厕所内及川石村桥头石碑处，被告人楼某某、楼某甲三次贩卖甲基苯丙胺给楼某共三个，约1.68克，实际获利人民币900元。3、2015年10月份期间，在缙云县洋山村沿溪公路旁边空地，被告人楼某某、楼某甲四次贩卖甲基苯丙胺给朱某，共约1克，实际获利人民币800元。4、2015年10月份期间，在缙云县洋山村沿溪公路旁边空地，被告人楼某某、楼某甲四次贩卖甲基苯丙胺给丁某，共约1克，实际获利人民币800元。综上，被告人楼某某、楼某甲共计贩卖甲基苯丙胺16次，14.37克（包括查获的6.77克），实际获利共计人民币4900元。上述事实，有公诉机关当庭举证，并经庭审质证，本庭予以确认的下列证据证实：1、证人樊某的证言笔录证实：2015年10月份期间，其共三次向楼某某购买甲基苯丙胺，楼某某让其到新建镇加油站的厕所旁和新建镇洋山村沿溪公路旁边拿毒品，一共买了7个甲基苯丙胺，每个400元，每个重量不足1克，其前后通过银行转账和现金支付给楼某某2400元，尚欠400元等事实。2、证人洪某的证言笔录证实：2015年10月下旬的一天，其和樊某想购买毒品，樊某就联系一个叫春明的新建人。其和樊某向春明提供的农业银行账户里汇了1200元以后，根据春明说的到新建镇加油站的厕所窗户上拿3个冰毒，每个重量不到1克，只有七、八分重等事实。3、证人楼某的证言笔录证实：2015年9、10月份期间，其曾三次从楼某某处购买过毒品，第一次是300元一小袋，毒品放外沿加油站厕所窗户上；第二次是600元两小袋，毒品放川石路边石碑处；第三次是300元一小袋，毒品放外沿加油站厕所窗户上。每小袋均重五、六分左右，其是通过银行转账和微信红包支付楼某某购买毒品的钱等事实。4、证人朱某的证言笔录证实：2015年10月份期间，其共从楼某甲处购买过四次冰毒，每次半个，每次支付200元，交易地点都是新建镇洋山村的沿溪公路附近。其还将楼某甲的号码给一个叫“壮”的大筠人，他也向楼某甲购买过几次毒品等事实。5、证人丁某的证言笔录证实：其绰号叫“壮”，其通过朱某拿到楼某甲的手机号码。2015年10月中下旬期间，其向楼某甲前后购买过四次毒品，每次半个，每次支付200元，交易地点是新建镇洋山村沿溪附近空地等事实6、银行交易明细证实：樊某、楼某因购买毒品向楼某某的农业银行卡汇款的事实；7、辨认笔录证实：被告人楼某甲辨认朱某、丁某系向其购买毒品的人以及辨认贩卖毒品地点的事实。8、检查笔录、扣押决定书及照片证实：公安机关在新建镇新南宾馆403房间检查时，从被告人楼某某住的房间内发现并扣押疑似毒品12袋的事实；9、丽水市质量技术监督检测院测试报告、丽水市公安局物证鉴定所物证检验报告证实：公安机关所扣押的12袋毒品重量共为6.77克，均检测出甲基苯丙胺成分的事实。10、刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书证实：被告人楼某某的前科劣迹情况。11、归案经过说明证实：被告人楼某甲于2015年10月29日在新家菜市场附近被民警抓获归案的事实，被告人楼某某于2015年10月29日在新建镇新南宾馆403房间被民警抓获归案的事实。12、户籍信息证实：被告人、证人的自然身份情况。13、被告人楼某某、楼某甲的供述笔录及当庭供述与本院认定的上述事实基本相符。关于本案被查获的6.77克甲基苯丙胺的认定问题。经查，被告人楼某某、楼某甲从广西购买甲基苯丙胺18克后多次在缙云县向他人贩卖，剩余6.77克甲基苯丙胺在被告人楼某某住处被公安机关查获。在本案审理过程中，被告人楼某某及辩护人未向本院提交充分证据证实查获的甲基苯丙胺并非用于贩卖。由此，本院认为该6.77克甲基苯丙胺应认定为二被告人贩卖的毒品。故对于被告人楼某某及辩护人的意见，本院不予采纳。本案事实清楚，证据确实、充分。本院认为，被告人楼某某、楼某甲违反国家禁毒法规，明知是毒品而故意贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，二被告人所起的作用基本相当，故不予区分主从犯。被告人楼某某在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上之罪，系累犯，依法应当从重处罚；被告人楼某某系有前科劣迹，可酌情从重处罚。二被告人归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；二被告人在庭审中自愿认罪，可酌情从轻处罚。综上。根据被告人的犯罪事实、情节及性质，本院决定对被告人楼某某适当从重处罚，对被告人楼某甲从轻处罚。故被告人楼某某的辩护人请求本院从轻处罚的意见不妥，本院不予采纳；被告人楼某甲的辩护人请求本院从轻处罚的意见有理，本院予以采纳。二被告人在本案判决宣告前尚未退出的违法所得，应继续予以追缴；扣押在案的甲基苯丙胺和农业银行卡，依法予以没收。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人楼某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年零九个月，并处罚金人民币80000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月30日起至2024年7月29日止。没收财产款项限在本判决生效后即向本院缴纳）。二、被告人楼某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币70000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月30日起至2022年10月29日止。罚金限在本判决生效后即向本院缴纳）。三、继续向二被告人追缴尚未退出的违法所得人民币4900元，由本院上缴国库。四、扣押在案的6.77克甲基苯丙胺和供犯罪使用的农业银行卡一张，由扣押机关予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  胡 媛人民陪审员  李国省人民陪审员  麻建平二〇一六年六月二十一日代书 记员  徐诗周附：裁判文书适用法律条文依据《中国人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。