连云港市赣榆区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0707民初2506号原告（反诉被告）连云港赣榆五星电器有限公司，住所地连云港市赣榆区经济开发区捷成科技园5号楼。法定代表人尚修林，职务，总经理。委托代理人卢玮，江苏榆和律师事务所律师。委托代理人郑文，居民。（系原告职工）被告（反诉原告）江苏省镔鑫钢铁集团有限公司，住所地连云港市赣榆区柘汪镇响石村。法定代表人林金良，职务，董事长。委托代理人宋丽敏，江苏董运弟律师事务所律师。原告连云港赣榆五星电器有限公司（以下简称五星电器公司）与被告江苏省镔鑫钢铁集团有限公司（以下简称镔鑫钢铁公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年3月24日立案受理后，依法由代理审判员方圆适用简易程序独任审判，于2016年4月19日公开开庭进行了审理，庭审中，被告镔鑫钢铁公司提出反诉，本院依法于2016年5月3日、2016年5月10日两次公开开庭对本诉及反诉合并审理。原告（反诉被告）五星电器公司的委托代理人卢玮、郑文、被告（反诉原告）镔鑫钢铁公司的委托代理人宋丽敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告五星电器公司诉称，2013年12月12日，原、被告签订了《炼铁厂5#高炉用空调系统买卖合同》，2014年1月9日签订《3#烧结用工业中央空调系统买卖合同》，约定原告为被告安装空调，并约定留5%质保金，质保期一年，后原告履行合同义务，质保期满，但被告并未按照约定支付余款。2015年1月6日，原、被告签订《各分厂用空调买卖合同》，合同约定“合同生效后，货到买方现场验收合格后，卖方提供全额增值税发票，买方支付全款”。后2015年2月13日双方签订补充协议，将合同总价款变更为183250元。原告按照约定装好空调，并开具185700元的增值税发票交给被告，但是被告并未按照约定支付全款。原告多次向被告催要上述欠款，被告拒不支付，被告的行为侵犯了原告的合法权益，故诉至法院，请求依法判令被告：1、向原告支付质保金57000元及利息；2、支付货款185700元及利息。被告镔鑫钢铁公司辩称，1、原、被告于2013年12月12日及2014年1月9日签订的买卖合同中，被告确未向原告支付质保金57000元；2、双方于2015年1月6日签订买卖合同后，确于2015年2月12日签订补充协议，并将该合同的货款金额由211350元变更为183250元，原告为被告开具的发票金额也为183250元，但原告送货的空调中其中两台存在质量问题，收货时验收就不合格，一台外壳破碎明显，一台不能自动调温，被告多次要求原告对以上问题进行解决，但原告未予理会；3、原告在三份合同的履行过程中，交货时间拖延，给被告造成了严重的经济损失，按照双方合同约定，付款条件为货到验收合格后，买方支付全款，但原告的货物并未验收合格，且原告对不合格货物的质量问题一直没有解决，故被告有权暂缓支付货款，且原、被告多单合同中，原告均存在延期供货的情况，按照合同约定，原告应承担相应的违约责任，向被告支付违约金，故被告暂缓支付货款，以待问题妥善解决。反诉原告镔鑫钢铁公司反诉称，反诉原告与反诉被告分别于2013年12月12日签订了《炼铁厂5#高炉用空调系统买卖合同》，于2014年1月9日签订《3#烧结用工业中央空调系统买卖合同》，于2015年1月6日签订《各分厂用空调买卖合同》，反诉被告在以上三份合同的履行过程中均存在不同程度的延期供货情况，按照双方合同约定，反诉被告应当承担违约责任，但经反诉原告多次催促，反诉被告一直不予回应，故提起反诉，请求判令反诉被告向反诉原告支付延期供货违约金264650元。反诉被告五星电器公司辩称，1、反诉原告未按合同约定给付预付款构成违约，按照合同约定合同签订后，反诉原告即应当支付预付款，但合同签订后经反诉被告多次催促，反诉原告延迟很长时间才支付预付款；2、反诉被告为反诉原告安装的中央空调与家用空调安装条件不同，安装必须按照反诉原告的施工进度进行，反诉被告的安装过程均是按照反诉原告的装修过程、施工进度及应负责的条件进行，并不构成违约。退一步讲，即使存在延期交货的情况，反诉原告的主张也已经超过诉讼时效，且三份合同均是反诉原告起草的合同，合同中只约定了反诉原告的权利，未约定反诉被告的权利，故对于延期供货需承担违约责任的条款系无效或者可撤销条款，不应得到支持。另外，违约金约定的比例超过法律规定。经审理查明，原告（反诉被告）五星电器公司长期从事电器销售业务，被告（反诉原告）镔鑫钢铁公司系经营钢材生产销售的公司。2013年12月12日，原、被告签订了《炼铁厂5#高炉用空调系统买卖合同》（以下简称《5#合同》），2014年1月9日签订《3#烧结用工业中央空调系统买卖合同》（以下简称《3#合同》），两份合同约定由原告（反诉被告）五星电器公司向被告（反诉原告）镔鑫钢铁公司供给格力中央空调共两台，两份合同对于空调总价款、交货时间均作出明确约定，《5#合同》约定货物总价款为550000元，交货时间为2013年12月16日前，《3#合同》约定货物总价款为590000元，交货时间为2014年1月16日前。两份合同的第三条均约定产品质保期为一年，第十一条均约定，合同生效后，买方支付30%预付款，货到买方现场安装调试合格后，卖方提供发票，买方支付65%调试款，留5%质保金，质保期内没有问题，买方支付余款；两份合同第十三条约定，卖方出现延迟交货或不完全交货或不能交货的，每天按总货款的1%赔偿买方损失，同时买方有权根据影响程度决定是否由卖方继续履行或解除合同并追究卖方的违约责任。关于《5#合同》的履行情况如下：2013年12月24日，被告（反诉原告）向原告（反诉被告）支付了合同约定的预付款165000元，原告（反诉被告）于2013年12月21日、2014年4月2日、2014年5月21日将空调室内机、螺杆式水冷冷水机组、冷却塔等货物分批交付至被告（反诉原告），被告（反诉原告）于2014年12月12日给付原告（反诉被告）357500元货款，剩余27500元质保金至今未付。关于《3#合同》的履行情况如下：2014年3月19日，被告（反诉原告）向原告（反诉被告）支付了合同约定的预付款177000元，原告（反诉被告）于2014年1月28日、2014年4月2日、2014年7月1日将空调室内机、螺杆式水冷冷水机组、冷却塔等货物分批交付至被告（反诉原告），被告（反诉原告）于2015年10月18日给付原告383500元货款，剩余29500元质保金至今未付。2015年1月6日，原、被告又签订了《各分厂用空调买卖合同》（以下简称《分厂用合同》），后又与2015年1月12日对合同签订了补充协议，《分厂用合同》及补充协议约定被告（反诉原告）向原告（反诉被告）购买RF28/B-N5格力柜式空调4台，KFR-120LW/(12568)A1-N2格力柜式空调11台，KFR-120LW(35556)AaC-N2(A)格力壁挂式空调5台，合同总价款为183250元，交货时间为2015年1月13日前，第十一条约定，合同生效后，货到买方现场验收合格后，卖方提供全额增值税发票，买方支付全款，第十三条约定，卖方出现延迟交货或不完全交货或不能交货的，每天按总货款的1%赔偿买方损失，同时买方有权根据影响程度决定是否由卖方继续履行或解除合同并追究卖方的违约责任。该份合同签订后，原告（反诉被告）分别于2015年1月14日、2015年1月25日、2015年2月7日将货物向被告（反诉原告）交付完毕，但货款183250元被告（反诉原告）至今未有给付。以上三份合同中的货物均已正常安装、使用。另查明，被告（反诉原告）曾于2013年8月份向原告（反诉被告）购买一台空调，价款为2450元，该款项被告（反诉原告）已经于2015年5月15日付清。上述事实，有原告（反诉被告）提供的合同、补充协议、增值税发票、派工单、照片、支付凭证、承兑汇票、被告（反诉原告）提供的合同、补充协议、发票、验货单、照片、送货单、通知函、及原告（反诉被告）五星电器公司的委托代理人卢玮、郑文、被告（反诉原告）镔鑫钢铁公司的委托代理人宋丽敏的当庭陈述笔录等证据在卷证实，且经本院当庭审查，予以采信。本院认为，原告（反诉被告）五星电器公司与被告（反诉原告）镔鑫钢铁公司之间的买卖合同合法有效。原、被告签订《5#合同》、《3#合同》的货物均已超过质保期，但被告（反诉原告）并未将质保金共计57000元给付给原告（反诉被告），《分厂用合同》及补充协议中原告（反诉被告）已将货物交付给被告（反诉原告），但合同约定的货款183250元被告（反诉原告）并未及时向原告（反诉被告）给付，上述三份合同中，被告（反诉原告）拖欠原告（反诉被告）货款共计240250元未有向原告（反诉被告）给付，已构成违约，应承担相应的违约责任。原告（反诉被告）另主张的被告（反诉原告）于2013年8月份向原告（反诉被告）购买的空调价款2450元，该款项被告（反诉原告）已经于2015年5月15日付清，故对于原告要求被告支付该2450元货款的诉讼请求，本院依法不予支持。被告（反诉原告）辩称原告（反诉被告）向其供货的两台空调存在质量问题，但向法庭提交的通知函的形成时间为2016年3月30日，已经超过一年质保期，且并未向原告（反诉被告）发出，本院对该抗辩意见不予采纳。被告（反诉原告）抗辩并反诉称，原告（反诉被告）在三份合同的履行过程中均存在延迟交货的问题，故暂缓给付部分货款并向被告（反诉原告）主张违约金，对此本院认为，1、《5#合同》、《3#合同》中被告（反诉原告）并未按照两份合同的约定在交货时间前向原告（反诉被告）支付预付款，已经违约在先，原告（反诉被告）作为后履行义务人，有权拒绝交付货物。原告（反诉被告）在被告（反诉原告）向其支付预付款后，已经于合理时间内向被告（反诉原告）交付货物，综上，应能认定，在上述两份合同履行过程中，原告（反诉被告）并不存在逾期履行的情况；2、诉讼中，原告（反诉被告）主张其安装过程均是按照被告（反诉原告）的装修过程、施工进度及应负责的条件进行，由于被告（反诉原告）的施工进度导致了原告（反诉被告）交付货物时间的推迟，故原告（反诉被告）并不构成违约，被告（反诉原告）对此不予认可，原、被告对上述主张均无证据证明，但通过法庭调查，不能排除因被告（反诉原告）自身原因导致交付、安装空调延迟情况的出现。且空调的安装必须建立在基础设施完备的基础之上，被告（反诉原告）未能提供证据证明其厂房等基础设施建造完成、验收合格并达到原告（反诉被告）能够安装空调的条件，故本院认为，对原告（反诉被告）在《分厂用合同》及补充协议的履行过程中是否存在逾期供货的行为，在现有证据条件下无法查清；3、退一步讲，即便原告在《分厂用合同》及补充协议的履行过程中存在延期履行的情况，根据相关法律规定，对于当事人的违约金主张，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及与其利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。原、被告签订的三份买卖合同中，对于违约金的约定为：“卖方出现延迟交货或不完全交货或不能交货的，每天按总货款的1%赔偿买方损失”，根据该条款理解，双方约定的违约金的本意系为防止被告（反诉原告）因原告（反诉被告）的延迟交货等原因产生损失而订立，换言之，如因原告（反诉被告）的延迟履行等行为给被告（反诉原告）造成损失后，可通过该条款适当填补损失，但被告（反诉原告）在诉讼中并未提交证据证明因原告（反诉被告）延迟交付货物的行为是否给被告（反诉原告）造成了损失、造成何种损失以及损失的数额，综合以上三点，结合法庭调查及本案实际情况，对被告（反诉原告）上述抗辩意见及反诉请求，本院依法不予支持。综上，对原告要求被告给付质保金57000元及及利息、货款185700元及利息的诉讼请求中的合理部分，本院依法予以支持。对被告（反诉原告）要求原告（反诉被告）支付迟延供货违约金264650元的诉讼请求，本院依法不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第四条，《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第六十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十八条第一款、第一百五十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、第六十四条第一款之规定，判决如下：一、江苏省镔鑫钢铁集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告连云港赣榆五星电器有限公司货款240250元及利息（利息自2016年3月24日起至货款实际给付之日止，按照中国人民银行同期同档贷款基准利率计算）。二、驳回反诉原告江苏省镔鑫钢铁集团有限公司要求反诉被告连云港赣榆五星电器有限公司支付延期供货违约金264650元的反诉请求。如江苏省镔鑫钢铁集团有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4940.5元，反诉费5270元，合计10210.5元，由原告（反诉被告）连云港赣榆五星电器有限公司承担210.5元，由被告（反诉原告）江苏省镔鑫钢铁集团有限公司承担10000元。应由被告（反诉原告）承担的费用原告（反诉被告）连云港赣榆五星电器有限公司已预交，由被告（反诉原告）江苏省镔鑫钢铁集团有限公司于本判决生效之日起十日内直接向原告（反诉被告）连云港赣榆五星电器有限公司给付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理4940.5元，连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：44×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。代理审判员  方圆二〇一六年六月十七日法官 助理  李祥书 记 员  陆剑法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）、《中华人民共和国民法通则》第四条：“民事活动中应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。”（二）、《中华人民共和国合同法》第五条：“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。”第六十条：“当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”第六十七条：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行行为。”第一百零七条:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”第一百三十条：“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。”第一百五十八条第一款：“当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。”第一百五十九条：“买受人应当按照约定的数额支付价款。”（三）、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款：“当事人也主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及与其利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”（四）、《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条：“原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。”第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。