陕西省咸阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)陕04民终1049号上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司咸阳中心支公司。住所地：咸阳市渭阳西路中华大厦*楼。负责人黄超，该公司总经理。委托代理人程颖，该公司职员。被上诉人（原审被告）刘军旗，村民。委托代理人王秀丽，、职业同被代理人。被上诉人（原审被告）杨凌亨达运输有限公司。住所地：西安市杨凌区长青路四七七家属院。法定代表人伊文波，该公司经理。被上诉人（原审原告）杨柏林，村民。委托代理人曹雪娟，陕西秦直道律师事务所律师被上诉人（原审被告）韩五虎，村民。上诉人中国大地财产保险股份有限公司咸阳中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服三原县人民法院（2015）三民初字第00492号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人中国大地财产保险股份有限公司咸阳中心支公司的委托代理人程颖，被上诉人刘军旗的委托代理人王秀丽、被上诉人杨柏林的委托代理人曹雪娟到庭参加了本案诉讼。被上诉人韩五虎、被上诉人杨凌亨达运输有限公司经本院合法传唤未到庭。本院依法缺席审理了本案。本案现已审理终结。原判认定：2014年9月1日17时20分许，杨柏林驾驶两轮摩托车沿G211线由西向东行驶至三原县关中环线十字左转弯过程中，与由南向北韩五虎驾驶的陕V号货车发生侧面相撞事故，至杨柏林受伤，两车受损。该事故经三原县公安局交通警察大队事故认定：韩五虎、杨柏林各负事故的同等责任。杨柏林在事故发生后，被送往三原县医院急救，后又转入西安凤城医院住院治疗，被诊断为右小腿挤压毁损离断伤、右小指挤压离断、左侧多发肋骨骨折、右肩锁关节脱位。出院医嘱：1、继续加强营养，每2日换药1次，根据伤口情况具体处理；2、出院后每月定期复诊，拍片根据骨折愈合情况取出右小指内固定；3、功能锻炼，不适随诊。杨柏林住院期间由其亲属护理。杨柏林共住院54天，急诊并住院共花费医疗费47600.28元。住院期间购置拐杖一副，花费156元。2015年2月27日，杨柏林在咸阳西橡医院去处右小指内固定，花费医疗费1590元。2015年3月24日，杨柏林在西安君力假肢矫形技术有限公司安装多轴气压膝大腿假肢，花费34650元。该公司并出具证明，内容为：根据国家相关规定以上假肢3～5年更换一次，假肢的维修费用约为假肢安装总价的8%～10%。患者安装假肢期间需要进行康复训练，时间约30天，训练期间陪护一人。每人每天住宿费30元。2015年6月16日，经陕西正义司法鉴定中心鉴定：杨柏林右大腿中下段以远缺失属五级伤残、左侧第2-6肋骨骨折属十级伤残；杨柏林配置组件式大腿假肢壹具约需21000元，更换年限为3年；大腿假肢硅凝胶套壹只约需6500元，更换年限为1年；大腿假肢硅凝胶套锁具壹套约需3000元，更换年限为3年。庭审中，原、被告均同意假肢安装时间计算至杨柏林75周岁。陕V号车辆实际车主为刘军旗，韩五虎为刘军旗所雇佣的驾驶人员。杨凌亨达运输有限公司与刘军旗签有《车辆委托服务合同》，公司为刘军旗提供如下服务:新车挂牌、旧车过户，定期向乙方（刘军旗）传达上级有关部门的法规政策，乙方必须按时参加，并作为审验资料如实记载，服务期间，车辆的行驶证、附加费、营运证、车船使用税、车辆年度审验等相关手续费用由乙方支付，甲方代办服务；甲方每年之手代办服务费，服务费每辆车每年度500元。陕V号车辆在大地保险处投保有交强险、第三者责任险、不计免赔险，其中第三者责任险保险限额为30万元。事故发生在保险期内。杨柏林在事故发生之前，为工作便利，一直居住在三原县阳光果蔬市场工地内，时间超过一年。该工地位于三原县城关镇。杨柏林提供的泾阳县建筑公司工资表显示月工资为3000元。杨柏林父亲杨有才出生于1934年8月16日，共有子女四人。大地保险对杨柏林所驾驶的摩托车车辆损失定损为500元。刘军旗在事故发生后支付了原告医疗费47600.28元、生活费2000元，其请求在本案中一并处理，杨柏林、大地保险对此均无异议。原审认为：韩五虎驾驶机动车未降低行驶速度是事故发生的一方面原因、杨柏林驾驶机动车转弯时未让直行车辆优先通行是另一方面原因，故韩五虎、杨柏林各负事故的同等责任。双方按照责任划分，各自承担50%的赔偿责任。事故导致杨柏林受伤，对杨柏林因事故所引起的损失应由侵权人韩五虎赔偿，但韩五虎是刘军旗雇佣的驾驶员，且刘军旗为实际车主，根据法律规定，雇员在从事雇佣活动期间致人损害的，雇主应承担赔偿责任，故刘军旗应该承担此次事故的赔偿责任。刘军旗与亨达公司之间是委托服务关系，亨达公司对事故车辆并不享有支配、收益权，故原告请求韩五虎、亨达公司承担连带赔偿责任一节依法无据，不予支持。因事故车辆在大地保险处投有交强险以及第三者责任险，且事故发生在保险期间内，故大地保险应先在交强险范围之内承担赔偿责任，不足部分，按照责任划分在第三者责任险内承担赔偿责任。杨柏林损失为：1、医疗费49190.28元（47600.28元+1590元）；2、住院伙食补助费按照每天30元计算，共住院54天，共1620元（54天30元）；3、营养费按照每天20元计算，因其出院医嘱为继续加强营养，但未明确营养期，故本院酌定为50天，住院54天，共计104天，营养费为2080元（104天20元）；4、因原告自称月收入为6500元，但其提供证据显示月收入为3000元，故误工费按照每天100元计算，误工日期可计算至定残前一日，即2014年9月1日计算至2015年6月15日，共计287天，误工费为28700元（287天100元）；5、护理费按照每天80元计算，住院54天，医嘱为留陪一人，故住院期间护理费按照一人计算，共计4320元（54天80元）；安装假肢康复训练需要护理，需安装假肢时护理费为2400元（30天80元）；6、原告在建筑工地居住一年以上，该工地位于三原县城关镇，可视为经常居住地为城镇，赔偿金可按照城镇居民标准计算，陕西省2014年城镇居民人均可支配收入为24366元、城镇居民人均消费性支出17546元，杨柏林等级为五级、十级，定残时杨柏林61周岁，故赔偿金为282401.94元（24366元19年61%），被抚养人年龄已超过75周岁，被抚养人生活费为13378.83元（17546元5年÷4人0.61），共计295780.77元；7、定残时杨柏林61周岁，原被告双方均同意假肢安装至75周岁。①杨柏林首次安装假肢花费34650元；②拐杖花费156元；③根据西安君力假肢矫形技术有限公司首次安装假肢使用年限为3～5年，本院酌定为4年，此后根据鉴定机构更换年限为3年的鉴定意见，杨柏林配置组件式大腿假肢需更换四次，壹具需21000元，费用为84000元；④大腿假肢硅凝胶套每年更换一次，需要更换十四次，扣除已配置一次，壹只需6500元，费用为84500元（6500元13次）；⑤大腿假肢硅凝胶套锁具每三年更换一次，需要更换五次，扣除已配置一次，壹套需3000元，费用为12000元（3000元4次）。以上共计207306元；8、精神损害抚慰金酌定为5000元；9、杨柏林在西安市凤城医院住院，必会产生交通费，交通费酌定为500元；10、鉴定费2700元；11、财产损失500元。以上共计600097.05元，应由大地保险在交强险项下医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费10000元、在死亡伤残赔偿限额内赔偿赔偿金、精神损害抚慰金，共计110000元、财产损失赔偿限额内赔偿财产损失500元；下余479597.05元，按照责任划分，由保险公司在第三者责任险赔偿限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、赔偿金、辅助器具费，共计238448.53元；鉴定费由刘军旗按责任承担50%，即1350元。综上，大地保险共赔偿杨柏林348948.53元，其中刘军旗垫付医疗费、生活费共49600.28元，应由大地保险在赔偿款中径向刘军旗支付。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决如下：一、限判决生效后三十日内被告中国大地财产保险股份有限公司咸阳中心支公司赔偿原告杨柏林医疗费、营养费、住院伙食补助费、精神抚慰金、误工费、护理费、赔偿金、辅助器具费、交通费、财产损失共计348948.53元（其中49600.28元向被告刘军旗支付）；二、限判决生效后三十日内被告刘军旗赔偿原告杨柏林鉴定费1350元；三、驳回原告杨柏林的其他诉讼请求。诉讼费6810元，由原告负担410元，被告刘军旗负担6400元。宣判后，中国大地财产保险股份有限公司咸阳中心支公司不服提起上诉。上诉的主要理由是：1、假肢安装公司出具了证明，认为4年更换一次，也明确了更换费用为34650元。一审法院不应分别更换计算赔偿费用。一审法院不应以鉴定中心的意见为准，要求鉴定机构人员出庭解释标准及规定、鉴定资质。2、杨柏林未提供有效的工资证明及居住证明，按照城镇标准计算赔偿金、误工费不合理。3、杨柏林父亲在农村居住，不应按城镇标准计算被抚养人生活费。请求撤销原判，改判减少承担173164.68元。被上诉人杨柏林辩称：上诉不成立，应以鉴定结论为依据。赔偿金的计算标准正确。被抚养人生活费，一审适用法律正确。被上诉人刘军旗辩称：没有说的。被上诉人韩五虎、杨凌亨达运输有限公司未答辩。经查，原判认定事实基本清楚。本院认为：关于上诉人提出被上诉人杨柏林的赔偿金及误工费计算标准不应按照城镇居民标准计算一节。经审查，在一审诉讼中杨柏林出举了泾阳县建筑公司证明、村委会证明、工资发放表、李继及彭以发证言等证据。对于李继及彭以发出庭作证的证言，上诉人认可该两证言。综合杨柏林出举的证据，足以证明其在城镇居住并生活一年以上的事实，故原判对杨柏林的赔偿金及误工费的计算标准并无不当。上诉人该理由不能成立，应予驳回。关于上诉人所提假肢安装费用一节。2015年3月24日，杨柏林在西安君力假肢矫形技术有限公司安装假肢。该公司并出具证明：根据国家相关规定以上假肢3～5年更换一次，假肢的维修费用约为假肢安装总价的8%～10%等。经一审法院依法委托鉴定：杨柏林配置组件式大腿假肢壹具约需21000元，更换年限为3年；大腿假肢硅凝胶套壹只约需6500元，更换年限为1年；大腿假肢硅凝胶套锁具壹套约需3000元，更换年限为3年。鉴定意见书作出的假肢更换年限与假肢安装公司证明的更换年限并不矛盾。上诉人在委托鉴定的过程中明确表示不参加由司法技术室根据案情指定鉴定机构这一程序。在一审对鉴定报告的质证中，上诉人对鉴定机构的资质及鉴定人员出庭接受质询等并未提出明确意见。原判根据依法委托的鉴定机构的鉴定意见书对杨柏林的假肢安装费用进行计算并无不当。上诉人该上诉理由不能支持，应予驳回。关于上诉人所提被抚养人生活费一节。被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。本案一审法院于2015年9月8日作出本案一审民事判决书。杨柏林长期在城市居住并工作。在一审法院作出本案判决时，其关于被抚养人生活费的认定标准并未违反有关法律规定。故上诉人该上诉理由本院不予支持。综上，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费3763元，由上诉人承担。本判决为终审判决。审判长  吕娟芳审判员  王 葆审判员  魏永峰二〇一六年六月十四日书记员  吴 颖