重庆市荣昌区人民法院民 事 判 决 书(2015)荣法民初字第07192号原告：李凌东，男，汉族，1995年11月27日出生。原告：高洪，男，汉族，1970年9月25日出生。原告：廖申旺，男，汉族，1965年12月20日出生。三原告委托代理人：刘志强，重庆秉承律师事务所律师，特别授权。被告：中伟西北建设工程有限公司。法定代表人：赵振海，总经理。委托代理人：王胜银（系公司员工），男，汉族，特别授权。被告：罗后勇，男，汉族，1974年8月12日出生。原告李凌东、高洪、廖申旺诉被告中伟西北建设工程有限公司、罗后勇合伙协议纠纷一案，本院于2015年12月15日立案受理。依法由审判员唐秀琴担任审判长，与人民陪审员王德容、胡汉英依法组成合议庭，适用普通程序于2016年4月6日第一次公开开庭进行了审理。原告李凌东及其委托代理人刘志强，原告高洪、廖申旺的委托代理人刘志强，被告中伟西北建设工程有限公司的委托代理人王胜银到庭参加诉讼。被告罗后勇经本院传票传唤，无正当理由逾期未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。适用普通程序于2016年5月30日第二次公开开庭进行了审理。原告李凌东及其委托代理人刘志强，原告高洪及其委托代理人刘志强、廖申旺的委托代理人刘志强，被告中伟西北建设工程有限公司的委托代理人王胜银到庭参加诉讼。被告罗后勇经本院传票传唤，无正当理由逾期未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告李凌东、高洪、廖申旺诉称：2014年4月14日，中伟西北建设工程有限公司重庆分公司荣隆台湾工业园区项目部（作为合同的甲方）与张志玉、原告高洪、原告廖申旺三人（作为合同的乙方）签订了一份《关于筹建荣昌县荣隆镇台湾工业园区混泥土搅拌站合同协议》，合伙开办一家搅拌站股份公司，双方约定：乙方出资200万元，占股20%，出资时间为：公司成立前缴纳100万元，该款需缴入被告罗后勇的个人账户（称为公司的管理模式）；公司成立后再支付100万元。2014年4月15日被告1又与乙方代表高洪签订了一份“补充协议”，约定甲方在乙方打入第一笔100万元投资款后30日内正式开工建设该搅拌站，2014年4月16日、17日，张志玉按约向被告罗后勇的个人帐户缴纳了100万元股款。然而在张志玉、高洪、廖申旺出资之后，被告中伟西北建设工程有限公司、罗后勇等人既不提供该项目的立项资料，又不办理成立搅拌站的相关事宜，张志玉、高洪、廖申旺曾多次要求被告中伟西北建设工程有限公司、罗后勇退还投资款，也与中伟西北建设工程有限公司重庆分公司荣隆台湾工业园区项目部达成了多次退款协议，但中伟西北建设工程有限公司重庆分公司荣隆台湾工业园区项目部均未履行。其中在2014年8月5日，被告罗后勇与张志玉、高洪、廖申旺签订了《违约退款担保协议》，在协议中被告罗后勇代表中伟西北建设工程有限公司重庆分公司荣隆台湾工业园项目部承认在执行上述协议时存在违约，被告罗后勇自愿担保在2014年8月31日前退还原告的投资款，该协议未能履行。原告李凌东、高洪、廖申旺诉至人民法院，请求依法解除原、被告双方签定的《关于筹建荣昌县荣隆台湾工业园区混泥土搅拌站合同协议》并责令被告归还原告投资款100万元；判令被告按照约定承担违约责任40万元；本案诉讼费用由被告承担。被告中伟西北建设工程有限公司辩称：1.请求依法驳回要求中伟西北建设工程有限公司承担返还100万和40万违约金的责任；从原告举示的证据中，罗后勇与原告李凌东、高洪、廖申旺的合伙系罗后勇的个人行为，根据相关规定，罗后勇并非中伟西北建设工程有限公司员工，因此中伟西北建设工程有限公司不应承担相应责任。2.荣昌相关项目的负责人并不是罗后勇，中伟西北建设工程有限公司任命文东海为负责人，罗后勇与中伟西北建设工程有限公司项目部也不存在任何关系；罗后勇与原告李凌东、高洪、廖申旺签订的相关协议虽然加盖了中伟西北建设工程有限公司项目部的章，但是中伟西北建设工程有限公司项目部本身没有对外盖章的权利，该章系项目部私刻，除非得到中伟西北建设工程有限公司的追认，否则并没有相关法律效力，因此该协议对中伟西北建设工程有限公司没有约束力。中伟西北建设工程有限公司既没有对罗后勇授权，也没有在荣昌区成立搅拌站的需要，中伟西北建设工程有限公司也没有收到该100万款项，因此原告应要求罗后勇返还；40万元违约金也是罗后勇和原告李凌东、高洪、廖申旺内部之间的法律关系，也与中伟西北建设工程有限公司无关，且该违约金过高，请求法院调整，请求法院驳回原告李凌东、高洪、廖申旺要求中伟西北建设工程有限公司退还投资款和违约金的诉讼请求。被告罗后勇未到庭参加诉讼，也未提供答辩意见。经审理查明，2014年4月14日，中伟西北建设工程有限公司重庆分公司荣隆台湾工业园区项目部与张志玉、高洪、廖申旺签订《关于筹建荣昌县荣隆台湾工业园区混凝土搅拌站合同协议》一份，其记载的主要内容如下卖方（甲方）：中伟西北建设工程有限公司重庆分公司荣隆台湾工业园区项目部，甲方代表罗后勇，买方（乙方）：高洪、张志玉、廖申旺；现有甲乙合股（合伙）开办一家搅拌站，全面实施双方共同合作经营的决策，成立股份制经营体制。一、该搅拌站所有合伙人占搅拌站总股份60﹪。二、甲方的责任：乙方出资一定金额后由甲方负责全面人事管理及具体工作经营。三、乙方出资200万元占搅拌站股份20﹪，甲方今后不再要求乙方追加投资。四、正式注册成立中伟西北荣隆台湾工业园区项目部混凝土搅拌站股份公司之前乙方先打100万元股金给甲方，该公司注册成立之后15日内乙方打100万元股金给甲方。五、乙方的责任：在合作经营期间乙方无条件配合甲方参与所有工作事项。六、在合作期内的事项约定：6.1合伙期限：合伙期限为5年，以该公司正式注册时间起计算。如公司正常经营，双方无意退出，则合同期限自动延续。6.2入伙、退伙、出资的转让：A入伙：①需承认本合同；②需经甲乙双方同意；③执行合同规定的权利义务。B退伙：①公司正常经营不允许退伙；②如执意退伙，退伙后以退伙时的财产状况进行结算，不论何种方式出资，均以现金结算；③按退伙人的投资股份60﹪退出。④非经双方同意，如一方不愿继续合伙，而踢出一方时，则被踢出的一方，被迫退出时，则按退伙人的投资股份的双倍进行赔偿。⑤未经合伙人同意而自行退伙给合伙人造成损失的，应进行赔偿。3、出资的转让：不允许合伙人转让自己的出资。4、合同的终止及终止后的事项：合伙因以下事由之一终止：①合伙期届满；②全体合伙人同意终止合伙关系；③合伙事业完成或不能完成；④合伙事业违反法律被撤销；⑤法院根据有关当事人请求判决解散。合伙终止后的事项：①即行推举清算人，并邀请技术权威机构及人员参与清算；②清算后如有盈余，则按收取债权、清偿债务、返还出资、按比例分配剩余财产的顺序进行。固定资产和不可分物，可作价卖给合伙人或第三人，其价款参与分配；③清算后如有亏损，不论合伙人出资多少，先以合伙共同财产偿还，合伙财产不足清偿的部分，由合伙人按出资比例承担。5、纠纷的解决：合伙人之间如发生纠纷，应共同协商，本着有利于合伙事业发展的原则予以解决。如协商不成，可以起诉至当地法院调解。甲方：中伟西北建设工程有限公司重庆分公司荣隆台湾工业园区项目部加盖公章及罗后勇签字，乙方：高洪、张志玉及廖申旺各签字及捺印。2014年4月15日，高洪与中伟西北建设工程有限公司重庆分公司荣隆台湾工业园区项目部签订《关于荣昌筹建荣昌县荣隆台湾工业园区混凝土搅拌站合同协议补充协议》一份，“甲方代表：中伟西北建设工程有限公司重庆分公司荣隆台湾工业园区项目部，罗后勇，乙方：高洪。经甲乙双方友好协商，签订本补充协议：1、该混凝土搅拌站总投资3000万元以上，投资各方均以现金投入作为股份，如一方以土地使用权作价入股，必须经全部投资人评估认可为准。2、乙方出资200万元占搅拌站股份20﹪，甲方不要求乙方所占20﹪股份分担任何融资费用。3、甲方承诺在乙方打入第一笔100万元股金后30日内正式开工建设该搅拌站，并在120日内完工交付运营（办理完全部建设手续和营业执照）。如甲方不能按期开工建设该搅拌站并完工，则甲方每月按商业银行贷款利息的四倍支付占用乙方资金的财务费用。4、2014年4月1日重庆市金浩实业开发有限公司与永川区勇静灶具经营部签订的《关于筹建荣昌县荣隆台湾工业园区混凝土搅拌站合同协议》内容事项及今后正式成立的混凝土搅拌站与之签订的协议事项，均为保障乙方投资有效的依据。5、如本协议发生冲突时，按主合同执行。附件：《关于荣昌筹建荣昌县荣隆台湾工业园区混凝土搅拌站合同协议》，甲方：中伟西北建设工程有限公司重庆分公司荣隆台湾工业园区项目部加盖公章及罗后勇签字，乙方：高洪签字并捺印。”2014年4月16日，张志玉通过重庆农村商业银行股份有限公司荣昌支行转账给被告罗后勇500000元，2014年4月17日，张志玉通过重庆农村商业银行股份有限公司荣昌支行分两次转账给罗后勇共计490000元。2014年5月25日，中伟西北建设工程有限公司重庆分公司荣隆台湾工业园区项目部向张志玉出具收条一份，收条记载的主要内容如下：“今收到张志玉交来荣隆工业园区搅拌站投资股份现金壹佰万元整小写（1000000.00），收款人：中伟西北建设工程有限公司重庆分公司荣隆台湾工业园区项目部加盖公章及罗后勇签字。”2014年8月5日，罗后勇与张志玉签订《违约退款担保协议》一份，《违约退款担保协议》记载的主要内容：“甲方：罗后勇，乙方：张志玉；一、甲方代表中伟西北建设工程有限公司重庆分公司荣隆台湾工业园区项目部执行《关于荣昌筹建荣昌县荣隆台湾工业园区混凝土搅拌站合同协议补充协议》及其《补充协议》协议违约，甲方担保在2014年8月31日前退还乙方按约打入甲方个人账户的保证金100万元和股金100万元，并按原协议赔偿损失及承担相应责任。二、乙方在2014年8月31日前收到甲方退还的保证金100万元和股金100万元之后，将协调各方合理计算资金占用费用及损失。三、甲方承诺在2014年8月31日前归还借用乙方的50万元现金并支付相应的资金占用费用，该笔借款由廖申旺介绍借给中伟西北建设工程有限公司重庆分公司文总用于该荣隆台湾工业园项目部在借条上监章。甲方：罗后勇签字并捺印，乙方：张志玉签字并捺印。”2014年5月31日，中伟西北建设工程有限公司重庆分公司荣隆台湾工业园区项目部与罗后勇、张志玉、高洪、廖申旺签订《关于合并解决三个合同的协议》一份，《关于合并解决三个合同的协议》记载的主要内容如下：“甲方：中伟西北建设工程有限公司重庆分公司荣隆台湾工业园区项目部，乙方：张志玉，丙方：罗后勇；一、甲方占用乙方及廖申旺、高洪的保证金、投资款共计200万元立即归还，同时承担违约金及占用费80万元。二、甲方、乙方的借款50万元利息约定10万元，目前已还30万元，尚余30万元，立即归还乙方。三、介于乙方之“打款”均汇入丙方账户，丙方应共同负责上述款项立即归还乙方及廖申旺、高洪。四、如甲方未立即履行付款义务，违约金或占用费用及利息从今另计算。五、乙方之共同关系人高洪、廖申旺同意乙方作为代表及决定。六、该协议在重庆市荣昌签订。甲方：中伟西北建设工程有限公司重庆分公司荣隆台湾工业园区项目部加盖公章，乙方：张志玉签字并捺印，乙方共同人：廖申旺和高洪各签字并捺印，丙方：罗后勇签字并捺印。”2014年12月8日，中伟西北建设工程有限公司向重庆荣隆台湾工业园区管理委员会及重庆东恩工业投资（集团）有限公司：出具了《委托书》一份，《委托书》记载的主要内容：“我司于2014年12月8日收到中伟西北建设工程有限公司重庆荣隆台湾工业园区标准厂房中伟西北荣隆项目部负责人文东海申请，该申请委托罗后勇全权处理该项目相关事宜。公司收到该申请后，研究决定同意授权委托罗后勇同志全权处理该项目相关事宜。特此委托！委托公司盖章：中伟西北建设工程有限公司加盖公章，申请人：文东海签字并捺印。”另查明，中伟西北建设工程有限公司重庆分公司荣隆台湾工业园区项目部未经工商登记，文东海系该项目部负责人。2015年9月24日，张志玉在重庆市荣昌县公证处办理遗嘱公证一份，遗嘱公证中约定张志玉所有债权由李凌东负责收取，张志玉所欠的所有债务由李凌东一人负责偿还。实现的债权不足以偿还债务的部分，由李凌东在继承的遗产范围内偿还。2015年11月26日，张志玉死亡。本院认为，2014年4月14日，中伟西北建设工程有限公司重庆分公司荣隆台湾工业园区项目部与张志玉、高洪、廖申旺签订《关于荣昌筹建荣昌县荣隆台湾工业园区混凝土搅拌站合同协议》及高洪与中伟西北建设工程有限公司重庆分公司荣隆台湾工业园区项目部签订《关于荣昌筹建荣昌县荣隆台湾工业园区混凝土搅拌站合同协议补充协议》是张志玉、高洪、廖申旺与中伟西北建设工程有限公司重庆分公司荣隆台湾工业园区项目部的真实意思表示，张志玉、高洪、廖申旺依据按照《关于荣昌筹建荣昌县荣隆台湾工业园区混凝土搅拌站合同协议》及高洪与中伟西北建设工程有限公司重庆分公司荣隆台湾工业园区项目部签订《关于荣昌筹建荣昌县荣隆台湾工业园区混凝土搅拌站合同协议补充协议》履行出资义务，但是中伟西北建设工程有限公司重庆分公司荣隆台湾工业园区项目部至今未按协议履行义务，系违约行为。中伟西北建设工程有限公司重庆分公司荣隆台湾工业园区项目部系中伟西北建设工程有限公司在重庆荣昌荣隆台湾工业园区的一个项目部，中伟西北建设工程有限公司重庆分公司荣隆台湾工业园区项目部未经工商登记，中伟西北建设工程有限公司委托罗后勇对该项目的相关事宜全权处理，所有罗后勇关于中伟西北建设工程有限公司重庆分公司荣隆台湾工业园区项目部的行为系委托行为，应由中伟西北建设工程有限公司承担相应的法律责任。对原告李凌东、高洪、廖申旺要求依法解除张志玉、高洪、廖申旺与中伟西北建设工程有限公司重庆分公司荣隆台湾工业园项目部签订的《关于筹建荣昌县荣隆台湾工业园区混泥土搅拌站合同协议》及高洪与中伟西北建设工程有限公司重庆分公司荣隆台湾工业园项目部签订的《关于筹建荣昌县荣隆台湾工业园区混泥土搅拌站合同协议补充协议》的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。因解除《关于筹建荣昌县荣隆台湾工业园区混泥土搅拌站合同协议》及《关于筹建荣昌县荣隆台湾工业园区混泥土搅拌站合同协议补充协议》后，被告中伟西北建设工程有限公司应当退还廖申旺、高洪、张志玉的投资款及违约金。因张志玉死亡，生前立有公证遗嘱，遗嘱中约定了张志玉所有债权由李凌东负责收取，张志玉所欠的所有债务由李凌东一人负责偿还。实现的债权不足以偿还债务的部分，由李凌东在继承的遗产范围内偿还。因此，中伟西北建设工程有限公司退还投资款及支付违约金给张志玉的债权应由李凌东享有。被告中伟西北建设工程有限公司抗辩，中伟西北建设工程有限公司承担返还100万和40万违约金的责任，并且违约金过高，请求法院予以调整。因为被告中伟西北建设工程有限公司委托罗后勇处理中伟西北建设工程有限公司重庆分公司荣隆台湾工业园项目部的全部事宜。因此罗后勇关于中伟西北建设工程有限公司重庆分公司荣隆台湾工业园项目部的相关行为应当由中伟西北建设工程有限公司承担，对中伟西北建设工程有限公司抗辩不予返还投资款100万元的抗辩理由不成立，本院不予支持。中伟西北建设工程有限公司认为违约金40万元过高，请求法院予以调整，张志玉与中伟西北建设工程有限公司重庆分公司荣隆台湾工业园项目部的委托人罗后勇在2014年8月5日签订《违约退款担保协议》一份，约定将张志玉交纳的股金100万元于2014年8月31日前退还，但被告中伟西北建设工程有限公司至今未支付张志玉、廖申旺、高洪的投资款系违约行为，违约金应当从2014年9月1日起按中国人民银行一年至三年期贷款基准利率的四倍支付至投资款付清为止，但不得超过40万元。对被告中伟西北建设工程有限公司要求调整违约金的抗辩理由，本院予以支持，对原告李凌东、高洪、廖申旺要求被告中伟西北建设工程有限公司支付违约金40万元的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。因被告罗后勇在与张志玉、高洪、廖申旺签订《关于解决三个合同的协议》中约定罗后勇共同负责对投资款及违约金负有偿还责任，对原告李凌东、廖申旺、高洪要求被告罗后勇承担连带清偿投资款及违约金的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，（《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条，《中华人民共和国继承法》第十六条、第十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款及《最高人民法院关于适用＜中人民共和国民事诉讼法＞的司法解释》第九十条，第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除张志玉、高洪、廖申旺与中伟西北建设工程有限公司重庆分公司荣隆台湾工业园区项目部签订的《关于荣昌筹建荣昌县荣隆台湾工业园区混凝土搅拌站合同协议》及高洪与中伟西北建设工程有限公司重庆分公司荣隆台湾工业园区项目部签订的《关于荣昌筹建荣昌县荣隆台湾工业园区混凝土搅拌站合同协议补充协议》。二、限被告中伟西北建设工程有限公司在本判决生效后立即，支付原告李凌东、高洪、廖申旺投资款100万元，并从2014年9月1日起按照中国人民银行贷款基准利率一年至三年期的四倍支付违约金至投资款付清为止，但不能超过40万元。三、被告罗后勇对以上款项承担连带清偿责任。四、驳回原告李凌东、高洪、廖申旺的其他诉讼请求。如果被告中伟西北建设工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费预交17400元，实际收取17400元，由被告中伟西北建设工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。审 判 长  唐秀琴人民陪审员  窦明菊人民陪审员  钟历英二〇一六年六月一日书 记 员  曾子健