辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2016]辽01民终5269号上诉人(原审原告）：吴兆全，男，住址：沈阳市东陵区。委托代理人：马洪生，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳盛世劳务派遣有限公司，住所地：沈阳市沈河区大西路三盛巷8号，组织机构代码证66717377-8。法定代表人：卢鹏，该公司总经理。委托代理人：赵祥杰，男，住址：沈阳市大东区。被上诉人（原审被告）：中国航油集团辽宁石油有限公司，住所地：沈阳市东陵区桃仙镇桃仙机场，组织机构代码证24328179-1。法定代表人：刘书政，该公司党委书记。委托代理人：李坤，辽宁开宇律师事务所律师。上诉人吴兆全因与被上诉人沈阳盛世劳务派遣有限公司、中国航油集团辽宁石油有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2015）沈河民六初字第00095号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员徐文彬担任审判长并主审，代理审判员郭伟、代理审判员黄琳参加的合议庭，于2016年5月18日对本案公开开庭进行了审理，上诉人吴兆全及其委托代理人马洪生，被上诉人沈阳盛世劳务派遣有限公司委托代理人赵祥杰，被上诉人中国航油集团辽宁石油有限公司委托代理人李坤均到庭参加诉讼，现已审理终结。吴兆全向原审法院诉称：2008年1月1日，吴兆全到中国航油集团辽宁石油有限公司工作，先后从事油料员和储运员岗位。至2014年4月30日，沈阳盛世劳务派遣有限公司无故与其解除劳动合同。解除前12个月平均工资为1919.78元。现请求判决沈阳盛世劳务派遣有限公司、中国航油集团辽宁石油有限公司支付违法解除赔偿金33800元（6.5个月×2600×2）；请求判决沈阳盛世劳务派遣有限公司、中国航油集团辽宁石油有限公司支付应休未休年假工资7770元（6.5年×5天×200%×2600÷21.75）；请求判决沈阳盛世劳务派遣有限公司、中国航油集团辽宁石油有限公司支付法定节假日加班费17094.25元（6.5年×11天×200%×2600÷21.75）；请求判令沈阳盛世劳务派遣有限公司、中国航油集团辽宁石油有限公司支付周六日休息日（按每周加班一天计算）加班费80809.19元（6.5年×52周×200%×2600÷21.75）。沈阳盛世劳务派遣有限公司向原审法院辩称：中国航油集团辽宁石油有限公司与我公司签订了派遣协议，我公司负责吴兆全等人的用工、社会保险手续的办理，工资结算、考勤、加班、休假等由中国航油集团辽宁石油有限公司负责。2014年4月30日中国航油集团辽宁石油有限公司书面通知我公司吴兆全因严重违纪做退工处理。我公司根据相关法律规定及派遣协议规定，我公司为吴兆全办理了解除劳动合同手续，吴兆全对我公司及中国航油集团辽宁石油有限公司对其的处理表示认可，在解除劳动合同证明书上做了签字。由于我公司与中国航油集团辽宁石油有限公司签订了派遣服务协议，对双方责任义务有明确约定。关于吴兆全的诉讼请求，我公司以中国航油集团辽宁石油有限公司的答辩意见为准。中国航油集团辽宁石油有限公司向原审法院辩称：沈阳盛世劳务派遣有限公司在吴兆全严重违反用工单位答辩人规章制度的情况下，与吴兆全解除劳动合同符合劳动合同法的规定，依法无需向吴兆全支付经济赔偿。2014年2月21日，吴兆全在为中国航油集团辽宁石油有限公司提供劳务时，与同班人员饮酒，并且在当晚置油库安全于不顾，擅自离岗外出，其行为严重违反中国航油集团辽宁石油有限公司的规章制度。中国航油集团辽宁石油有限公司作为用工单位，早在2012年1月19日对吴兆全进行员工培训教育，培训教育的内容包括火灾隐患排查和安全十二条禁令，安全十二条禁令中第一条规定：禁止作业中不巡视；第四条规定：严禁在危险作业区及值班场所饮酒；所以吴兆全完全知晓中国航油集团辽宁石油有限公司的规章制度。我公司在吴兆全严重违反了本单位的规章制度的情况下，将吴兆全退回给沈阳盛世劳务派遣有限公司完全符合法律规定的。沈阳盛世劳务派遣有限公司在吴兆全严重违反用工单位规章制度被退回的情况下，根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十五条第二款：“被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。”的规定，与吴兆全解除劳动合同不予赔偿的行为是合法的，所以请法庭依法驳回吴兆全要求支付解除赔偿金的诉讼请求。吴兆全未休年假工资、节假日加班费及周六周日加班费的主张无事实依据。吴兆全派遣到我公司，其月劳务费1300元，吴兆全无论在申请劳动仲裁时，还是提起本次诉讼时，均主张其劳务费月平均为2600元，显然我公司在支付给吴兆全的劳务费中，已包括了未休年假的劳务费和吴兆全提供的超时劳务加班费、节假日提供劳务的加班费、周六日休息日提供劳务的加班费等，否则吴兆全的月劳务费决不会达到2600元。另外吴兆全并没有证据证明我公司未支付其主张的相关劳务费，所以吴兆全主张未休年假工资、法定节假日加班费、周六日休息日加班费无事实依据。我公司与吴兆全之是劳务派遣关系，并无劳动合同关系，故我公司不应为本案的被告。吴兆全是受沈阳盛世劳务派遣有限公司派遣为我公司提供劳务，与之建设劳动关系的主体是沈阳盛世劳务派遣有限公司，而本案又是吴兆全基于劳动关系提起的诉讼，所以我公司不应成为本案的被告，吴兆全错列诉讼主体。综上所述，吴兆全提供劳务期间已足额从我公司领取各项劳务费，我公司在其严重违反规章制度情况下，将其退回沈阳盛世劳务派遣有限公司，沈阳盛世劳务派遣有限公司解除与吴兆全劳动合同的行为，完全符合解除劳动合同和不支付任何赔偿的法律规定，劳动仲裁裁决书认定事实清楚，且适用法律准确，请法庭依法驳回吴兆全的诉讼请求。原审法院经审理查明：2008年1月1日吴兆全与沈阳盛世劳务派遣有限公司签订《劳务派遣合同书》，派遣至中国航油集团辽宁石油有限公司从事储运员工作，工资标准从每月700元涨至1300元，双方最后一份合同期限自2014年1月1日至2015年12月31日。2014年2月21日吴兆全作为油库带班班长，当班期间与同班人员饮酒，又置油库安全不顾，擅自离岗外出，2月24日吴兆全没有按照操作规程认真对设备进行检查，导致卸油阀未予关闭，喷射出大量柴油，中国航油集团辽宁石油有限公司决定解除与吴兆全的劳务派遣关系。2014年4月30日中国航油集团辽宁石油有限公司向沈阳盛世劳务派遣有限公司出具了《退工函》，内容为：在2014年2月25日当班期间，由于违反其规章制度，无视劳动纪律造成油库发油平台跑油不安全责任事件，将其退回你单位。2014年4月30日沈阳盛世劳务派遣有限公司给吴兆全出具了《解除劳动合同证明书》，理由为单位辞退，吴兆全在该证明书上签字同意。另查明：中国航油集团辽宁石油有限公司于2011年6月13日向员工下发了《安全十二条禁令》，并对员工进行了培训，吴兆全在该培训教育记录上签字，考核结果为“合格”。该禁令第3、4条规定了“严禁不按规定对库站进行定期巡查，严禁在危险作业区及值班场所饮酒等”。又查明：吴兆全工作时间为“上36小时休36小时”，工作期间吴兆全每晚正常休息。中国航油集团辽宁石油有限公司在工资中已向吴兆全支付了加班费，2014年3月至4月吴兆全未上班，沈阳盛世劳务派遣有限公司正常为其发放工资。吴兆全向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会于当日出具沈河劳人仲不字[2015]158号仲裁裁决书，驳回吴兆全的全部仲裁请求，现吴兆全对该仲裁结果不服，起诉至原审法院。原审法院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条的相关规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同，并无需要支付经济补偿金。本案中吴兆全作为带班班长在值班期间饮酒，违反了用人单位制订并对其进行培训的《安全十二条禁令》，据此中国航油集团辽宁石油有限公司将吴兆全退回至沈阳盛世劳务派遣有限公司，沈阳盛世劳务派遣有限公司依据《退工函》与其解除劳动合同关系不属于违法解除劳动合同，故对吴兆全要求沈阳盛世劳务派遣有限公司、中国航油集团辽宁石油有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，该院不予支持。关于吴兆全要求沈阳盛世劳务派遣有限公司、中国航油集团辽宁石油有限公司支付未休年休假工资的诉讼请求，未休年假工资的仲裁申请时效为一年，吴兆全2015年向仲裁机构申请仲裁，对于2013年度以前的未休年休假工资已超过仲裁时效，该院不予支持；对吴兆全主张的2014年度未休年休假工资，因吴兆全于2014年3月至4月未上班，而中国航油集团辽宁石油有限公司为其发放了工资，故对吴兆全要求沈阳盛世劳务派遣有限公司、中国航油集团辽宁石油有限公司支付未休年休假工资，该院不予支持。关于吴兆全要求沈阳盛世劳务派遣有限公司、中国航油集团辽宁石油有限公司支付休息日、法定节假日加班费的诉讼请求，吴兆全工作时间为“上36休36”，其工作期间晚间可以休息，且中国航油集团辽宁石油有限公司为其发放的工资中包含有休息日加班费和法定节假日加班费，其每月工资均高于合同约定的1300元的工资标准，故对吴兆全的该项诉讼请求，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，原审法院判决如下：“驳回原告吴兆全的诉讼请求。案件受理费人民币10元，由原告吴兆全负担。”宣判后，上诉人吴兆全不服原审判决，向本院提出上诉称：一、原审判决认定事实错误。2014年2月21日，上诉人并未饮酒，且不是擅自离岗，而是经过请假；2014年2月24日，上诉人不是卸油阀未予关闭事件责任人，不应该承担责任，上诉人的职责范围不包括对油阀等设备检查；上诉人在《解除劳动合同证明书》上的签字，只是代表接收该解除通知，而不是同意被解除的意思；原审判决第5页第二段第一句“又查明，原告工作时间为上36小时休36小时，工作期间原告每晚正常休息”，既然是上班，怎么又能每晚正常休息，加油站的工作也不可能让员工正常休息。二、原审判决适用法律错误。原审中被上诉人所提供的证据存在瑕疵，出庭证人是被上诉人的员工及上诉人的客户，均与被上诉人有利害关系，不应被采纳；对加班期间的晚间可以休息不认定是加班存在错误，夜间来油车也是必须要工作的；被上诉人提供的工资表用以证明支付过加班费，该证据是虚假的，没有上诉人签字，另，该证据所列加班项下的加班费数额，亦是与法律所规定应付加班费数额严重不符。综上，原审判决认定事实错误、适用法律错误，请求二审法院改判并支持上诉人的请求。被上诉人沈阳盛世劳务派遣有限公司答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。被上诉人中国航油集团辽宁石油有限公司答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。本院认为：关于劳动合同是否为违法解除，被上诉人应否向上诉人支付违法解除合同的赔偿金问题。上诉人应于2014年2月21日上岗值班，上诉人主张其已向值班领导请假，上诉人对此应承担举证责任。上诉人提交的崔利东证言系间接证据，且崔利东已经离开被上诉人单位，与被上诉人存在劳动争议纠纷，其证明力较弱，上诉人提交的证据不能证明其上述主张成立，上诉人对此应承担不利后果。上诉人未经请假离岗，违反了公司规定，被上诉人依据《安全十二条》解除劳动合同关系并无不当，上诉人的该项上诉请求本院不予支持。关于被上诉人是否应向上诉人支付加班费问题。本院认为，上诉人工作时间为“上36小时休息36小时”。上诉人在庭审中确认公司设有休息室，休息室中有床，在晚上没有接航油等任务时可以休息，且中国航油集团辽宁石油有限公司在支付的工资中含有加班费，故原审法院判决驳回上诉人该项诉请并无不当，对上诉人的该项上诉请求本院不予支持。关于被上诉人应否向上诉人支付未休年休假工资。关于2014年之前的未休年休假工资，因已超过仲裁时效，本院不予支持。关于2014年的未休年休假工资，上诉人于2014年3月至4月未上班，而被上诉人为其发放了工资，上诉人、被上诉人对该项事实均予以认可。且上诉人实际休息的天数已超过其2014年所应休息的法定年休假天数，已经保障了上诉人的休息权，故对上诉人要求被上诉人支付未休年休假工资的请求，本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人吴兆全承担。本判决为终审判决。审 判 长  徐文彬代理审判员  郭 伟代理审判员  黄 琳二〇一六年六月二十二日书 记 员  李美儒