宁夏回族自治区永宁县人民法院民 事 判 决 书（2016）宁0121民初952号原告银川弘霖物资有限公司，住所地宁夏回族自治区永宁县。法定代表人杨菊红，该公司总经理。委托代理人杨彩娥，宁夏诚托律师事务所律师。委托代理人耿婧婷，宁夏诚托律师事务所律师。被告宁夏友厦建设集团有限公司第二分公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区。负责人冯文孝，该分公司总经理。被告宁夏宁鑫建设工程有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。法定代表人黄树屯，该公司总经理。委托代理人田佳慧，男，1984年1月27日出生，汉族，大学文化程度，宁夏宁鑫建设工程有限公司法务部工作人员，现住宁夏回族自治区银川市金凤区。被告彭益波，男，1965年3月26日出生，汉族，初中文化程度，个体，住重庆市涪陵区。被告宁夏嘉利源房地产开发有限公司，住所地宁夏回族自治区石嘴山市惠农区。法定代表人杜和平，该公司董事长。原告银川弘霖物资有限公司（以下简称：弘霖物资公司）与被告宁夏友厦建设集团有限公司第二分公司（以下简称：友厦建设公司第二分公司）、宁夏宁鑫建设工程有限公司公司（以下简称：宁鑫建设公司）、彭益波、宁夏嘉利源房地产开发有限公司（以下简称：嘉利源房地产公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年4月21日立案受理。依法由审判员周建文适用简易程序于2016年4月21日公开开庭进行了审理。原告弘霖物资公司的委托代理人杨彩娥、被告宁鑫建设公司的委托代理人田佳慧、被告嘉利源房地产公司的法定代表人杜和平到庭参加诉讼，被告友厦建设公司第二分公司、彭益波经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告弘霖物资公司诉称，2014年4月19日至2012年5月8日期间，原告与被告友厦建设公司第二分公司签订数份《欠款协议》，约定由原告向被告提供钢材材料用于工程建设，货物规格数量单价等详见各份《欠款协议》单据，付款期限自提货之日起一个月付清全部货款。原告共计提供给被告友厦建设公司第二分公司慧园尚城名邸工程项目钢材材料总价款为12690650.40元，被告已支付10000650.40元，尚欠269万元未支付。2012年12月1日，原告与被告友厦建设公司第二分公司、被告友厦建设公司第二分公司项目负责人彭益波、被告嘉利源房地产公司经协商一致就尚欠的269万元货款达成一份《还款协议》，约定被告友厦建设公司第二分公司所欠原告钢材款共计269万元，其中200万元在嘉利源房地产公司代办理的2号楼按揭款中扣除直接支付给原告，剩余69万元由嘉利源房地产公司从友厦建设公司第二分公司工程款中扣除直接支付给原告。但至今被告并没有按照还款协议支付剩余货款，其行为已构成违约，应承担合同约定的违约责任。为维护原告的合法权益，原告诉请人民法院依法判令四被告向原告支付合同约定的材料款269万元，支付逾期付款违约金80.7万元（269万元30％），共计349.7万元；2.案件受理费由四被告承担。原告弘霖物资公司就其主张的事实向法庭提供了下列证据：一、欠款协议62张，证明自2011年4月19日至2012年5月8日期间，原告与被告友厦建设公司第二分公司分别签订62欠款协议，约定由原告向被告提供钢材用于工程建筑，规格数量单价详见欠款协议单据，付款期限为自提货之日起一个月内付清全部货款，逾期应按照所欠货款每日5%计算承担违约金；经质证，被告宁鑫建设公司对该组证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均不予认可，认为欠款协议上的提货人郑安育并非宁鑫建设公司或下属二分公司的工作人员，公司对其向原告提取钢材的行为并不知情，而二分公司从未刻制或授权他人刻制项目部财务专用章，因此该组证据无法达到原告的证明目的，同时原告所主张的269万元款项具体对应的是欠款协议中的哪笔欠款，该笔欠款是否约定了逾期付款利息并不清楚。被告嘉利源房地产公司认为其公司没有提取钢材，对该组证据的真实性不能确定。二、还款协议一份，证明2012年12月1日原告与三被告经协商一致就尚欠的269万元达成还款协议，约定友厦建设公司第二分公司所欠原告钢材款共计269万元，其中200万元在嘉利源房地产公司代办理的2号房屋按揭款中扣除直接支付给原告，剩余的69万元由嘉利源房地产公司从友厦建设公司第二分公司的工程款中扣除直接支付给原告，同时证明双方就买卖的钢材款进行了最终结算，被告尚欠原告钢材款269万元；经质证，被告宁鑫建设公司对该份证据的证明目的不予认可，认为该还款协议签订过程其公司及下属二分公司从未参与，对其真实性无法核实，且该还款协议已经明确约定欠款由嘉利源房地产公司直接向原告支付，嘉利源房地产公司签字认可，债务转移行为成立，相关责任应当由嘉利源房地产公司承担。被告嘉利源房地产公司认为对该份证据的真实性没有异议，但欠款协议中的款项都让被告彭益波领走了。被告宁鑫建设公司辩称，1.宁鑫建设公司与原告之间并没有买卖合同关系，《还款协议》系涉案工程实际施工人彭益波与原告签订，彭益波并非宁鑫建设公司及下属二分公司工作人员或代理人，其签订协议的行为只能代表其个人，相关法律后果应该由彭益波个人承担，同时经宁鑫建设公司向下属二分公司核实该公司并没有还款协议上所加盖的项目部财务专用章，该印章系彭益波私刻。2.根据《还款协议》所表明的内容，相关欠款已经由彭益波转移给嘉利源房地产公司承担，嘉利源房地产公司法定代表人杜和平在《还款协议》上签字认可，根据相关法律规定债务转移行为已经得到债权人、债务人以及第三人的同意，付款义务应当由嘉利源房地产公司承担。3.因为嘉利源房地产公司无法证明其已扣彭益波工程款中并不包含《还款协议》中所明确的269万元钢材款，因此如果继续由彭益波或者是宁鑫建设公司承担还款义务有可能造成重复扣款的情况，且嘉利源房地产公司迄今为止没有与宁鑫建设公司、彭益波之间进行最后的结算，工程款尚未付清。4.还款协议中并没有明确约定具体的付款时间，也没有约定未付款的违约责任，原告主张违约金没有事实及法律依据；如原告按照欠款协议主张权利则超过了法律规定的诉讼时效。被告宁鑫建设公司未向法庭提交证据。被告嘉利源房地产公司辩称，嘉利源房地产公司曾为友厦建设公司第二分公司担保向原告购买了一部分钢材款，所担保的钢材款已经付完，后期没有再担保。三方达成《还款协议》后嘉利源房地产公司让原告尽快对账，但被告彭益波在对账之前就将房屋卖掉了。嘉利源房地产公司给友厦建设公司抵顶的是2号楼，抵顶的工程款总额为10922105.00元，友厦建设公司第二分公司给嘉利源房地产公司出具了收据，发票也已经全部给住户开出去了。原告起诉要求嘉利源房地产公司支付的钢材款，已包含在抵顶给友厦建设公司的总工程款中了。被告嘉利源房地产公司就其抗辩主张向法庭提供了收据（附尚城名邸2号楼清单）及付款明细一份（均系复印件），证明尚城名邸2号楼的顶账款及按揭款项总计10922105.00元已经被友厦建设公司第二分公司领取的事实，同时证明顶账的房号及嘉利源房地产公司已支付的款项共计71684531.60元。经质证，原告对该组证据没有异议，并认为该组证据证明原告与友厦建设公司第二分公司形成了钢材买卖合同关系，嘉利源房地产公司给友厦二分公司支付的工程款包含了原告的钢材款，但嘉利源房地产公司怠于履行协议约定的代扣款义务。被告宁鑫建设公司对该组证据中收据的真实性、合法性、关联性及证明目的均不予认可，认为该收据系复印件，付款清单系嘉利源公司单方制作，没有宁鑫建设公司及下属二分公司盖章及签字确认，即使收据属实其形成时间是2012年11月，而三方《还款协议》形成的时间是2012年12月份，也根本不能达到嘉利源房地产公司的证明目的，从时间来看彭益波在收到10972105.00元工程款时三方还没有就269万元欠款偿还达成协议，说明后续房款实际仍在嘉利源房地产公司的掌握中，嘉利源房地产公司没有履行其在三方《还款协议》中应当承担的义务，相关责任由其承担，同时收据也不能证明是2号楼的房款。被告彭益波庭前提交答辩状辩称，被告彭益波系友厦建设公司第二分公司承建的慧园尚城名邸工程项目的现场负责人，被告彭益波代表友厦建设公司第二分公司向原告购买钢材，2012年12月1日经核对结算尚欠原告钢材款269万元属实。同时四被告与原告协商达成一致并签订了《还款协议》，约定友厦建设公司第二分公司所欠原告钢材款共计269万元，其中200万元在嘉利源房地产公司代办理的尚城名邸2号楼房屋按揭贷款中扣除直接支付给原告，剩余69万元由嘉利源房地产公司从嘉利源房地产公司工程款中扣除直接付给原告。尚城名邸2号楼房屋系嘉利源房地产公司抵偿给友厦建设公司第二分公司，作为支付的工程进度款，但该部分房屋对外只能以嘉利源房地产公司的名义销售，售房款和银行按揭贷款只能直接支付到嘉利源房地产公司的用户专用账户上，其支配权完全在嘉利源房地产公司手上。2013年4月尚城名邸2号楼房屋按揭款400万元全部到账，银行将该款直接支付到嘉利源房地产公司账上，而嘉利源房地产公司在有条件支付该款项的情况下故意违约不履行《还款协议》。现嘉利源房地产公司尚欠友厦建设公司第二分公司上千万工程款，嘉利源房地产公司以各种理由未支付给原告材料款，责任不在被告彭益波身上；同时原告所主张的违约金过高，实际造成违约的嘉利源房地产公司，由此产生的违约金应由嘉利源房地产公司承担。被告彭益波未向法庭提交证据。被告友厦建设公司第二分公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见及证据。本院经审查认为，原告提供的欠条及还款协议来源合法、内容明确，与本案事实具有关联性，并可以相互印证，本院予以采信。被告嘉利源房地产公司提供的收据系复印件，未能提供原件核对，其真实性不能确定，付款明细系被告嘉利源房地产公司单方制作，不具有证明力，本院不予采信。被告友厦建设公司第二分公司、彭益波未到庭进行当庭答辩、举证、质证，视为放弃答辩、举证、质证权利。经审理查明，被告宁鑫建设工程有限公司原名称为宁夏友厦建设集团有限公司，该公司承建嘉利源房地产公司开发的慧园尚城名邸建设工程，由其下属友厦建设公司第二分公司负责施工，施工项目负责人彭益波于2011年4月19日至2012年5月8日期间多次派人从原告处提取钢材，并分别与原告签订《欠款协议》，约定付款期限自提货之日起一个月内付清全部货款，部分《欠款协议》中约定逾期按日5%加收逾期付款违约金及利息，欠款单位处加盖宁夏友厦建设集团第二分公司慧园尚城名邸项目部财务专用章。2012年12月1日，原告副总经理马学林与被告彭益波、嘉利源房地产公司法定代表人杜和平经协商，签订一份《还款协议》，协议甲方马学林（银川弘霖物资有限公司）、乙方彭益波（宁夏友厦建设集团第二分公司慧园尚城名邸项目部）、丙方杜和平（宁夏嘉利源房地产公司），约定乙方所欠甲方原告钢材款共计269万元，其中200万元在嘉利源房地产公司代办理的尚城名邸2号楼房屋按揭贷款中扣除直接支付给甲方，剩余69万元由嘉利源房地产公司从工程款中扣除直接付给甲方，协议签章处分别加盖银川弘霖物资有限公司印章、宁夏友厦建设集团第二分公司慧园尚城名邸项目部财务专用章，嘉利源房地产公司法定代表人杜和平签字。后被告嘉利源房地产公司未按约定将相关款项扣留并支付给原告，被告友厦建设公司第二分公司、彭益波亦未向原告支付。本院认为，被告宁鑫建设工程有限公司承建嘉利源房地产公司开发的慧园尚城名邸建设工程，由其下属友厦建设公司第二分公司施工过程中，施工项目负责人彭益波派人从原告处提取钢材，并分别签订《欠款协议》，欠款单位处加盖宁夏友厦建设集团第二分公司慧园尚城名邸项目部财务专用章，双方由此形成的买卖合同关系真实、合法，被告宁夏友厦建设集团第二分公司作为涉案买卖合同的买受人，依法应当承担付款责任；因被告友厦建设公司第二分公司不具有独立的法人资格，其民事责任依法应由所属法人被告宁鑫建设工程有限公司共同承担。被告嘉利源房地产公司法定代表人杜和平在与原告及被告彭益波签订的《还款协议》中约定涉案钢材款269万元，分别由被告嘉利源房地产公司从代为办理的房屋按揭贷款和工程款中扣除直接付给原告，被告嘉利源房地产公司未按照约定履行代为扣付欠款的义务，依法应当承担连带清偿责任。被告宁鑫建设公司辩称本案中的《还款协议》系实际施工人彭益波的个人行为，其下属友厦建设公司第二分公司并没有《还款协议》上所加盖的项目部财务专用章，该印章系彭益波私刻，相关法律后果应该由彭益波个人承担，但根据法庭审理过程中各方当事人陈述，被告宁鑫建设公司陈述被告彭益波系挂靠友厦建设公司第二分公司进行施工，被告彭益波在答辩状中陈述其是友厦建设公司第二分公司慧园尚城名邸工程项目的现场负责人，被告嘉利源房地产公司陈述被告宁鑫建设公司曾给嘉利源房地产公司出具书面材料，载明彭益波系友厦建设公司第二分公司项目经理，总负责人，因此无论彭益波以何种身份参与工程建设，其对外均是以友厦建设公司第二分公司名义实施相关行为，原告也由足够理由相信彭益波系代表友厦建设公司第二分公司向其购买钢材，相关责任应由友厦建设公司第二分公司承担；被告宁鑫建设公司辩称根据《还款协议》所表明的内容，涉案欠款已经由彭益波转移给嘉利源房地产公司承担，债务转移行为并已经得到债权人、债务人以及第三人的同意，付款义务应当由嘉利源房地产公司承担，因《还款协议》仅约定由嘉利源房地产公司代为扣留相关款项并支付给原告，并没有放弃友厦建设公司第二分公司付款责任的意思表示，并不构成法律意义上的债务转移，被告友厦建设公司第二分公司、宁鑫建设公司仍应对本案欠款承担清偿责任；综上，宁鑫建设公司的上述抗辩理由均不能成立，本院不予支持。原告要求被告支付逾期付款违约金的诉讼请求，因其提供的《欠款协议》中部分协议中约定了违约金，部分协议没有约定，原告主张的欠款系哪笔《欠款协议》中的款项没有明确，且原告陈述被告友厦建设公司第二分公司已经支付了大部分货款，而其后三方签订的《还款协议》中确定的欠款数额为269万元，没有约定付款期限，原告也没有提供相应证据证明其向被告主张权利的具体日期，酌情由被告从原告起诉之日即2016年4月21日起按照中国人民银行同期贷款基准利率年利率4.35%计算支付逾期付款违约金至本判决确定的履行期间。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条和《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条第一款之规定，判决如下：一、被告宁夏友厦建设集团有限公司第二分公司、宁夏宁鑫建设工程有限公司于判决生效后二十日内支付所欠原告银川弘霖物资有限公司的钢材款269万元，并从2016年4月21日起按照中国人民银行同期贷款基准利率年利率4.35%计算支付逾期付款违约金至本判决确定的履行期间；被告宁夏嘉利源房地产开发有限公司承担连带清偿责任；二、驳回原告银川弘霖物资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取17388.00元，由原告银川弘霖物资有限公司负担3913.00元，被告宁夏友厦建设集团有限公司第二分公司、宁夏宁鑫建设工程有限公司、宁夏嘉利源房地产开发有限公司负担13475.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员  周建文二〇一六年六月二十二日书记员  张玲玲附：判决所适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，人民法院可以根据原告的诉讼请求及双方已经提交给法庭的证据材料缺席判决。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。