重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝02民终788号上诉人(原审被告)中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司，住所地重庆市万州区新城路。法定代表人李忠，该公司总经理。委托代理人（特别授权）王兵，男，生于1973年9月9日，汉族，住重庆市万州区熊家镇。系该公司职员。被上诉人(原审原告)熊朝秀，女，生于1952年9月22日，汉族，重庆市开县人，务农，住重庆市开县铁桥镇。被上诉人(原审原告)谭成刚，男，生于1977年9月22日，汉族，重庆市开县人，务农，住重庆市开县铁桥镇。被上诉人(原审原告)谭成美，女，生于1986年11月5日，汉族，重庆市开县人，务农，住重庆市开县铁桥镇。三被上诉人共同委托代理人（特别授权）谭中杰，重庆弘全律师事务所律师。被上诉人(原审被告)唐文国，男，生于1950年1月25日，汉族，重庆市梁平县人，驾驶员,住重庆市梁平县梁山镇。上诉人中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司（以下简称大地保险公司）因与被上诉人熊朝秀、谭成刚、谭成美、唐文国机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市开县人民法院(2012)开法民初字第00522号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。一审法院经审理查明:2010年12月30日8时50分许，唐文国持C1型机动车驾驶证驾驶渝F915**号轻型厢式货车由开县铁桥往开县临江方向行驶，行至渝巫路260KM+550M处，因避让对方来车操作不当，致使车辆侧翻于路外苗圃中，并将路边行人谭学提、谭开俭二人压倒，造成该二人受伤和车辆部分损坏的交通事故。经过开县公安局交通巡逻警察大队道路交通事故认定书[公交认字[2011]第00004号]认定，唐文国在本次事故中承担全部责任，谭学提、谭开俭在本次事故中不承担责任。谭学提受伤当日经开县人民医院入院初步诊断：1、C6椎体压缩性骨折伴脱位；2、C6-7椎间盘突出；3、全身多处软组织伤；4、乙型病毒性肝炎。谭学提经治疗后，经重庆市开县司法鉴定所鉴定（于2011年4月12日作出司法鉴定意见书），谭学提颈椎前路减压、植骨内固定医疗费评估为35000元左右。后又经重庆市开县司法鉴定所鉴定（于2012年1月13日作出司法鉴定意见书），谭学提颈6椎体骨折并脱位畸形愈合，颈部活动功能障碍，构成道路交通事故Ⅶ级（7级）伤残。在两次鉴定之间，谭学提与谭开俭曾向本院提起诉讼，一审法院于2011年10月18日分别作出两份判决，一份判决：一、由被告中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司在本判决生效后十日内赔偿谭学提医疗费5000元。二、由被告中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司在本判决生效后十日内赔偿谭学提护理费、误工费、交通费共计8080.87元。三、由被告唐文国在本判决生效后十日内赔偿谭学提医疗费、住院伙食补助费共计10322.43元。四、鉴定费600元，由被告唐文国负担。五、驳回原告的其它诉讼请求；另一份判决：一、由被告中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司在本判决生效后十日内赔偿谭开俭医疗费5000元。二、由被告中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司在本判决生效后十日内赔偿谭开俭护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金共计39415.37元。三、由被告唐文国在本判决生效后十日内赔偿谭开俭医疗费、住院伙食补助费共计11551.90元。四、鉴定费700元，由被告唐文国负担。五、驳回原告的其它诉讼请求。另查明，谭学提于2012年3月26日死亡。其死亡后，有继承人熊朝秀、谭成刚、谭成美。本案一审熊朝秀、谭成刚、谭成美提起的诉讼中，主张的经鉴定的医疗费35000元，未在上述判决中调整。诉讼中，大地保险公司承认肇事车在本次事故时，投保了第三者商业险（无不计免赔），保额20万元。因肇事车未投不计免赔，对大地保险公司免赔20%的主张，一审原告认可。熊朝秀、谭成刚、谭成美一审诉称，2010年12月30日，唐文国驾驶渝F915**货车行至渝巫路260KM+550M处，将谭学提等撞伤。经交警队认定唐文国负全责。因大地保险公司、唐文国未垫付医疗费，谭学提又无力垫付，经开县人民法院（2011）开民初字第1927号民事判决书判决，大地保险公司、唐文国赔偿了部分医疗费。之后，谭学提一直无法得到充分治疗。现起诉要求大地保险公司、唐文国赔偿医疗费35000元、残疾赔偿金20117.60元、精神损害抚慰金12000元。大地保险公司一审辩称，肇事车辆未投不计免赔，大地保险公司应免赔20%。唐文国一审未作答辩。一审法院认为，本次交通事故系唐文国因避让对方来车操作不当，致使车辆侧翻于路外苗圃中所致。对此，交警队认定唐文国在本次事故中承担全部责任，谭学提、谭开俭在本次事故中不承担责任，其责任划分清楚、正确，予以采信。诉讼中，因谭学提死亡，故根据《侵权责任法》第十八条的规定，熊朝秀、谭成刚、谭成美有权请求责任人赔偿。因本次事故的肇事车辆在大地保险公司投保了交强险，在保险期内发生了交通事故，唐文国负有事故责任，故根据《道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，对熊朝秀、谭成刚、谭成美的损失，应由大地保险公司在交强险责任限额内（已赔偿的除外）予以首先赔偿，超过交强险责任限额的部分，由大地保险公司在承保的商业三者险范围内根据保险合同予以赔偿后，仍有超过的部分，由唐文国承担。至于本案熊朝秀、谭成刚、谭成美的损害后果大小：1、医疗费：现熊朝秀、谭成刚、谭成美依据重庆市开县司法鉴定所评估的谭学提后续医疗费35000元左右来主张权利，因医疗费的赔偿，除以实际发生的为准外，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款的规定，对根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，也可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。而本案重庆市开县司法鉴定所对死者谭学提生前所作的后续医疗费评定，正是对其受伤部位所作的，故该费用属确定必然要发生的费用。因此，熊朝秀、谭成刚、谭成美以鉴定意见中的后续医疗费来主张权利，符合法律规定，对其费用确认为35000元。2、残疾赔偿金：残疾赔偿金性质是对伤者劳动能力丧失的赔偿，是对伤者受伤后收入减少的补偿，残疾赔偿金的性质决定了残疾赔偿金只能在伤者生前计算，因谭学提已死亡，残疾赔偿金只能从2012年1月13日计算至其死亡日（2012年3月26日）。谭学提的残疾赔偿金为759.20元（9490元/年×0.2年×40%）3、精神损害抚慰金：谭学提因此次交通事故导致七级伤残，故熊朝秀、谭成刚、谭成美主张的精神损害抚慰金12000元，予以支持。一审确认的熊朝秀、谭成刚、谭成美损失合计47759.20元，结合上面确定的损失赔偿原则，具体赔偿如下：1、交强险部分：残疾赔偿金759.20元、精神损害抚慰金12000元，共计12759.20元，因大地保险公司对谭学提、谭开俭在交强险范围内的赔偿，已判决赔偿了47496.24元，其所剩余额，仍能满足本案的赔偿，故前述12759.20元仍由大地保险公司在交强险范围内赔偿；2、第三者商业责任险部分：医疗费28000元（35000元×80%），由大地保险公司赔偿；3、不足部分：医药费7000元（35000元×20%），由唐文国赔偿。综上所述，公民的身体权、健康权受法律保护，为维护当事人合法权益，预防和减少交通事故，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第十九条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司在本判决生效后七日内赔偿熊朝秀、谭成刚、谭成美40759.20元。二、唐文国在本判决生效后七日内赔偿熊朝秀、谭成刚、谭成美7000元。三、驳回熊朝秀、谭成刚、谭成美的其它诉讼请求。案件受理费571元，由唐文国负担（并直付熊朝秀、谭成刚、谭成美）。上诉人大地保险公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求:依法改判赔偿熊朝秀、谭成刚、谭成美12759.20元。主要事实和理由：本案的受害人已死亡，后续医疗费没有发生的可能，一审判决该费用没有法律或事实依据，请求改判不支持28000元（35000元*80%）的后续医疗费。被上诉人熊朝秀、谭成刚、谭成美答辩称，后续发生的医疗费远远超过了35000元，上诉人申请了关联性的鉴定，被上诉人也提供了相关的材料，因鉴定机构认为无法鉴定而退回，现在唯一的证据就是之前35000元后续医疗费的鉴定意见，请求维持原判。被上诉人唐文国二审中未作答辩。本院经审理查明的案件事实与一审查明的一致。本院认为，因本案受害人谭学提已死亡，故对其医疗费损失的认定应以其实际支出的医疗费为准，且举证责任在被上诉人熊朝秀、谭成刚、谭成美一方。重庆市开县司法鉴定所于2011年4月12日作出的35000元后续医疗费的鉴定意见，是对谭学提进行颈椎前路减压、植骨内固定治疗所需费用所作的预估，而非对总的后续医疗费的评估，在被上诉人熊朝秀、谭成刚、谭成美未能举证证明实际实施了前述治疗的情况下，对该笔费用不应予以认定。上诉人主张其不应承担28000元后续医疗费的上诉请求成立，本院予以支持。本案因相关病历资料、费用清单等不全，鉴定机构无法鉴定，导致一审未能对实际发生部分的医疗费进行审查，被上诉人熊朝秀、谭成刚、谭成美仍可另案起诉主张实际发生部分的医疗费用。综上所述，原判认定事实清楚，但对医疗费的认定不当，故本院对原判予以部分改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持开县人民法院(2012)开法民初字第00522号民事判决第二、三项；二、变更开县人民法院(2012)开法民初字第00522号民事判决第一项为：上诉人中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司万州中心支公司在本判决生效后七日内赔偿被上诉人熊朝秀、谭成刚、谭成美12759.20元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费571元，二审案件受理费240元，均由被上诉人唐文国负担。本判决为终审判决。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  杨 超审 判 员  朱晓丽代理审判员  沈 平二〇一六年六月六日书 记 员  蹇佳莉