山西省高级人民法院民 事 裁 定 书（2015）晋民申字第633号再审申请人（一审原告、二审上诉人）：姚维芳，住太原市。被申请人（一审被告、二审上诉人）：山西晋通邮电实业有限公司，住所地：太原市学府街112号。法定代表人：贺建兵，该公司总经理。再审申请人姚维芳与被申请人山西晋通邮电实业有限公司（以下简称晋通邮电公司）劳动争议一案，山西省太原市中级人民法院于2014年12月16日作出（2014）并民终字第1497号民事判决，已经发生法律效力。再审申请人姚维芳不服，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行审查，本案现已审查终结。姚维芳申请再审请求：1、请求撤销山西省太原市中级人民法院（2014）并民终字第1497号民事判决，依法改判晋通邮电公司向姚维芳支付双倍工资差额18089.63元、加班费108179.5元、带薪年休假工资13615元、2013年8月13日至2014年12月16日期间的生活费20599.36元、未缴纳社会保险造成的损失67216.23元。2、本案诉讼费由晋通邮电公司承担。姚维芳申请再审的主要事实与理由为：1、根据人民法院在互联网公布的裁判文书，（2014）并民终字第1508号案件同样是劳动争议关于年休假赔偿的诉求；（2014）并民终字第200号案件同样是劳动争议关于待岗期间生活费的诉求。上述两案与本案是同一个审判机构，依据的法律条款是相同的，但做出的判决结果却完全不一样。（2014）并民终字第1521号案件与本案是诉求完全相同的劳动争议案件，相同的合议庭成员，依据的法律条款是相同的，做出的判决结果却截然不同。2、根据法律规定，当争议事实的有关证据材料完全处于一方当事人的支配与控制之下，由掌握这些证据材料的当事人，而不是由无法取得或接触证据材料的对方当事人负举证责任。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，晋通邮电公司实行考勤打卡制度，考勤打卡记录能够真实、客观地反映出姚维芳存在加班的事实。姚维芳提供的证据考勤打卡表表明晋通邮电公司实行打卡考勤制度和加班事实的存在，已完成举证义务。晋通邮电公司在本案应当对此承担举证责任，向法庭提供其保存的考勤打卡记录。如果其拒不提供，晋通邮电公司应承担举证不能的不利后果。在原审庭审中，晋通邮电公司未履行举证责任，提供考勤记录，且原审合议庭也未要求晋通邮电公司提供由其保管的职工考勤记录，就作出姚维芳提供的考勤记录不能充分证明加班的事实，不予支持的判决，将晋通邮电公司举证责任强加给姚维芳是错误的。3、原审认定姚维芳所主张的双倍工资差额已过仲裁时效错误。我国劳动法规定的仲裁时效为两类，即一般时效与特殊时效。劳动报酬应当适用特殊时效。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条规定，人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法八十二条规定的“劳动争议发生之日”在劳动关系存续期间产生的支付工资争议，用人单位能够证明书面通知劳动者拒付工资的，书面通知送达之日为劳动争议发生之日。用人单位不能证明的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效限制。但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，由于晋通邮电公司存在没有签订劳动合同的违法事由，依据法律强制性规定，在2008年2月至2008年12月期间，姚维芳每工作一天，可以领取200％的劳动报酬，双倍工资差额部分应届于姚维芳应得劳动报酬中的一部分。且姚维芳提出该项诉讼请求是在请求解除劳动关系的同时一并提出的，依据上述法律及司法解释的规定，并没有超过法定的劳动仲裁时效。4、法律明确规定带薪年休假可以通过劳动仲裁解决，原审判决却错误地认为该纠纷不属于于人民法院受案范围。应当撤消原审判决，改判支持姚维芳的诉求。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定，因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；第五条规定，因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议，适用本法。2008年9月18日中华人民共和国人力资源和社会保障部发布的《企业职工带薪年休假实施办法》第十六条规定，职工与用人单位因年休假发生劳动争议的，依照劳动争议处理的规定处理。而原审法院不依据法律规定，做出不予受理的判决是错误的。依据《工资支付条例》第十一条规定，劳动者依法享受年休假、探亲假、婚假、丧假期间，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300％支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。因此，晋通邮电公司应当支付姚维芳未休假工资报酬。5、晋通邮电公司应当支付姚维芳待岗期间的生活费。原审判决认为姚维芳不符合《国有企业富余职工安置规定》第七、八条规定发给生活费的情形，不支持姚维芳的主张。但姚维芳为晋通邮电公司的职工，2013年8月16日，晋通邮电公司安排姚维芳待岗。2014年12月16日，太原市中级人民法院作出的（2014）并民终字第1497号民事判决书，才解除了双方之间的劳动关系。依据《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》（劳部发[1995]309号）第五十八条规定，企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准。《工资支付条例》第十二条规定，非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。依据《国有企业富余职工安置规定》第八条规定，晋通邮电公司可以对职工实行有限期放假。职工放假期间，应发给生活费。《山西省国有企业富余职工安置实施办法》（2008修订）第十条规定，按照《规定》第八条、第九条之规定，应发给职工的生活费的标准由企业自主确定，但不得低于职工本人基本工资的百分之八十。姚维芳是在晋通邮电公司提出离岗要求下才交出工作的，符合上述国家及我省关于待岗期间支付生活费的规定，晋通邮电公司应当按照上述规定支付申请人2013年8月16日至2014年12月16日期间的生活费。6、晋通邮电公司未给姚维芳缴纳社会保险，不仅存在违法事实，且对姚维芳已经造成无法享受各项社会保险待遇的损失，依法应当承担赔偿责任，原审判决错误。第一，晋通邮电公司应当缴纳社会保险费但实际未缴纳，构成不当得利。第二，失业保险是社会保险的组成部分之一。晋通邮电公司未给姚维芳缴纳社会保险费，其中也包括了失业保险。现姚维芳依法与晋通邮电公司解除劳动关系，无法享受失业保险待遇是明确的事实。原审判决以姚维芳未提交其是否存在有无法享受国家给予的相应社会保险待遇的证据，而不支持对姚维芳的赔偿诉求，原审判决是错误的。7、判决书与上诉书中诉求数额不相符：在原审判决第六页16行，关于双倍工资差额与上诉书中数额不符，原告上诉书所写数额为18089.63元，判决书上引用姚维芳这段话时，所写金额是11836元。本院认为，我国非判例法国家，已决案例对之后类似案件的审理不具有法律拘束力。而原审判决中出现的笔误等瑕疵，不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定，不足以引起案件再审。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算”，同时第四款又规定“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效限制，但是劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”，此两项规定适用范围仅是“劳动报酬”，劳动报酬是用人单位对劳动者提供劳动支付的对价，而未签订劳动合同而支付的两倍工资及因未休带薪年休假而支付的工资都不是用人单位对劳动者提供劳动而支付的对价，前者是对用人单位的惩罚，后者是给予劳动者的福利待遇，因此对二者均不能适用特殊时效，而应适用一年的时效，申请人申请仲裁的时效显然已经超过仲裁时效，原审法院的判决结果无误。申请人要求被申请人赔偿其未办理社会保险给其造成的损失，但未能提供证明其无法享受国家给予的相应社会保险待遇相关证据，原审判决驳回其该项诉讼请求无误。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，申请人主张加班费，但其提供的证据不能充分证明其加班的事实。同时申请人入职工作的单位为山西移动通信公司终端维修中心，该中心原属山西移动通信公司，在山西移动通信公司主业改制上市时划归晋通邮电公司，申请人因未能证明被申请人晋通邮电公司充分掌握其加班事实存在的证据，原审判决驳回其该项诉讼请求无误。申请人在本案一审起诉时没有请求支付2013年8月16日至2014年12月16日期间的生活费，对此申请再审请求本院不作审查。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。再审申请人的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款之规定，裁定如下：驳回再审申请人姚维芳的再审申请。审 判 长  高 耀审 判 员  姬 芳代理审判员  孙成宇二〇一六年六月十三日书 记 员  刘莉媛