南京市江宁区人民法院民 事 判 决 书苏01**民初412号原告陈小祥，男，1972年9月1日生，汉族。委托代理人王扬芬、王晓鹏，江苏天左律师事务所律师。被告北京紫名居建筑装饰有限公司，统一社会信用代码91110107584437299F，住所地北京市石景山区八大处高科技园区西井路3号3号楼9882房间。法定代表人邱兴明，该公司总经理。被告北京紫名居建筑装饰有限公司南京分公司，住所地南京市玄武区中央路258号-281501—1510室。代表人汪永富，该公司总经理。二被告共同委托代理人丁建军，北京紫名居建筑装饰有限公司南京分公司员工。原告陈小祥诉被告北京紫名居建筑装饰有限公司南京分公司（以下简称紫名居南京分公司）、北京紫名居建筑装饰有限公司（以下简称紫名居公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2016年1月11日受理后，依法适用简易程序，由审判员郭秋菊独任审判，公开开庭进行了审理。原告陈小祥的委托代理人王扬芬，被告紫名居公司、被告紫名居南京分公司的共同委托代理人丁建军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈小祥诉称，2015年6月28日，其与被告紫名居南京分公司签订《北京市家庭居室装饰装修工程施工合同》一份，约定由紫名居南京分公司为其装修江宁区丽泽路五矿九玺台叠墅11-103室房屋。合同签订后，其按约支付了工程款，但紫名居南京分公司未按约进场施工，并经催告无果，被告的行为已构成违约，其有权解除合同并要求被告承担违约责任。现诉至法院，请求判令：1、解除其与被告紫名居南京分公司2015年6月28日订立的《北京市家庭居室装饰装修工程施工合同》；2、紫名居南京分公司返还其工程款107895元并支付违约金(以107895元为基数，自2015年12月2日起，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至本判决确定给付之日止），紫名居公司对上述债务承担连带责任。被告紫名居南京分公司、紫名居公司辩称，其不同意解除双方的施工合同；其不存在违约，陈小祥起诉之日还处于双方合同约定的施工期限内，且陈小祥在双方约定的施工期内有其他施工项目，陈小祥应在其他施工项目结束后通知其入场开工，但陈小祥未通知进场施工，故其不存在违约行为。对陈小祥主张的违约金的计算方式无异议。经审理查明，2015年6月28日，原告陈小祥（甲方）与被告紫名居南京分公司（乙方）签订《北京市家庭居室装饰装修工程施工合同》(2013版)一份，约定由紫名居南京分公司承包陈小祥的位于本区丽泽路五矿九玺台叠墅11-103室的家庭居室装饰装修工程；采取包工包部分材料的方式；工程开工日期2015年7月1日，竣工日期2015年12月1日，工程期限150日；工程造价为196170元。合同第四条约定甲方工作：4.1条甲方应当在开工三日前要为乙方入场施工创造条件，以不影响施工为原则，4.3条甲方负责办理物业管理部门开工手续和应当由业主支付的有关费用。合同第八条工期延误：8.1对以下原因造成竣工的日期延误，经甲方确认工期应当顺延：（1）工程量变化或者设计变更；（2）不可抗力；（3）甲方同意工期顺延的其他情况；8.2对以下原因造成竣工的日期延误，工程应当顺延：（1）甲方未按合同约定完成应当负责的工作而影响工期的；（2）甲方未按合同约定支付工程款，影响正常施工的；（3）因甲方责任造成工期延误的其他情况；8.3因乙方责任不能按期完工的工期不顺延，因乙方原因造成工程质量存在问题的返工费用由乙方承担，工期不顺延；8.4判断造成工期延误“以双方认定的文字协议”为确定双方责任的依据。合同第十一条工程款支付方式：11.1条合同签字生效后甲方按下列表中的约定向乙方支付工程款，第一次开工三日前工程款支付比例为55%，应支付金额107895元，第二次工程进度过半工程款支付比例40%，应支付金额78468元，第三次竣工验收合格，支付工程款比例5%，应支付金额9810元。第十二条违约责任：12.1一方当事人未按约定履行合同义务，给对方造成损失的，应当承担赔偿责任；12.2一方当事人无法继续履行合同的，应当及时通知另一方并由责任方承担因合同解除而造成的损失；12.4由于乙方责任延误工期的，每延误一日，乙方支付给甲方本合同工程造价金额千分之二的违约金。2015年3月15日，陈小祥向紫名居南京分公司缴纳了设计费5000元、预付工程款5000元。同年5月27日，陈小祥向紫名居南京分公司缴纳了首付款102895元。现原被告之间涉案工程尚未开工。另查明，被告紫名居公司2015年6月1日取得北京室内装饰协会颁发的室内装饰企业资质等级证书，资质等级为施工贰级，经营范围为可以承担总造价在壹仟伍佰万元以下的室内装饰施工任务及相关配饰工程项目。紫名居南京分公司系被告紫名居公司的不具备法人资格的分支机构。关于涉案工程未实际施工的原因，原告陈小祥提供被告设计师李瑞娟、项目经理吴绕生2015年11月6日出具的证明一份，证明至2015年11月6日被告未进场施工。被告紫名居南京分公司质证认为李瑞娟系其公司设计师，吴绕生系其公司的项目经理，但对该证明的真实性不确定。本院依法对李瑞娟进行调查，其对所出具的证明无异议，并陈述，2015年9月29日紫名居南京分公司因故不再营业，失去联系，故未进场施工。上述事实，有《北京市家庭居室装饰装修工程施工合同》、专用收据、调查笔录、证人证言及当事人陈述等证据证实。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的，当事人可以解除合同。本案中，原告陈小祥与被告紫名居南京分公司签订的施工合同系双方真实意思的表示，故双方均应按约定履行。陈小祥在合同签订后依约履行了预付工程款的义务，紫名居南京分公司应按合同约定自2015年7月1日开工，其未按约定的时间开工，且紫名居南京分公司的设计师李瑞娟、吴绕生于2015年11月6日出具证明涉案工程至2015年11月6日未进场施工，应视为紫名居南京分公司以自己的行为表明不履行主要债务，陈小祥有权要求解除双方的合同，故对陈小祥主张解除双方之间订立的《北京市家庭居室装饰装修工程施工合同》的诉讼请求，本院予以支持。紫名居南京分公司虽辩称因陈小祥在约定的施工工期内存在其他工程、陈小祥应在其他施工工程结束后通知其开工，就其辩解其未提供证据证实讼争的房屋存在其他施工项目，且该施工项目造成其不能按时开工，故对紫名居南京分公司的上述辩解意见，本院不予采纳。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，并有权要求赔偿损失。本案中，紫名居南京分公司收取陈小祥预付工程款107895元，但未实际施工，故对陈小祥要求紫名居南京分公司返还预付工程款107895元的诉讼请求，本院予以支持。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补偿措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，双方在合同12.4条约定，一方当事人无法继续履行合同的，应当及时通知另一方并由责任方承担因合同解除而造成的损失，紫名居南京分公司以自己的行为表明不履行主要债务，构成违约，其对于陈小祥主张违约金的计算方式无异议，故对陈小祥主张以107895元为基数，自2015年12月2日起，按照中国人民银行同期同类贷款利率至本判决确定给付之日止计算违约金的诉讼请求，本院予以支持。紫名居南京分公司系被告紫名居公司的不具备法人资格的分支机构，故紫名居公司应对紫名居南京分公司的债务承担补充清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条第（二）项、第一百零七条之规定，判决如下：一、原告陈小祥与被告紫名居南京分公司签订的《北京市家庭居室装饰装修工程施工合同》于本判决发生法律效力之日起解除；二、被告紫名居南京分公司于本判决发生法律效力之日起10日内返还原告陈小祥预付的工程款107895元，并支付违约金（以107895元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率自2015年12月2日起计算至本判决确定给付之日止）；三、被告紫名居公司对被告紫名居南京分公司上述第二项债务承担补充清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案应收案件受理费2558元，减半收取1276元，由被告紫名居南京分公司负担（此款已由原告陈小祥垫付，被告紫名居南京分公司在支付上述款项时应加付此垫付款）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时向该院（开户行：中国工商银行南京市汉口路支行；账号：4301011329100245018）预交上诉案件受理费。审判员  郭秋菊二〇一六年六月三十日书记员  吴晓英