江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏12民终1070号上诉人（原审被告）吕新华。委托代理人蒋平华，江苏卓为律师事务所律师。被上诉人（原审原告）李军民。上诉人吕新华因与被上诉人李军民民间借贷纠纷一案，不服泰兴市人民法院于2016年2月29日作出的(2015)泰河民初字第0909号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审经审理查明，李军民系江苏天脉化工有限公司（以下简称天脉公司）的员工，泰兴市天润建筑安装有限公司（以下简称天润公司）承建了天脉公司的工程，吕新华系该工程一期的承包人。2014年1月27日，吕新华由于资金短缺，向李军民借款30万元用于发放工人工资，双方约定借款用期为三个月。次日，吕新华向李军民出具承诺1份，约定①借款到期归还，逾期提前支付利息每月9000元；②天脉公司支付给吕新华的工程款优先偿还，或由天脉公司直接代还给李军民。2014年10月28日，天脉公司与天润公司工程结算，在确认清单的第四条，载明：“四、吕新华2014年1月28日向李军民借款30万元，并以天润公司的工程款直接予以扣减偿还。其后与天润公司和吕新华无关。”在该结算确认清单的背后，李军民出具了收到吕新华利息8000元及2014年10月28日前利息付清的收条。2015年1月30日，天脉公司代吕新华偿还李军民借款本金200000元。余款李军民催要未果诉至原审法院，请求判令吕新华偿还借款本金100000元及利息，利息从2014年10月1日起按照月息3%计算至2015年9月30日为52000元（扣除已支付的现金8000元），自2015年10月1日起以100000元为本金按月息3%给付利息到实际还款之日止，由吕新华承担案件的诉讼费。吕新华一审辩称，吕新华是承建的李军民所在单位天脉公司的工程，当时工程资金有点困难，为了及时发放员工工资，由天脉集团董事长周小虎出面向李军民借款300000元，并且向李军民出具承诺用工程款优先偿还。吕新华按照约定每月支付利息到2014年10月28日全部结清利息，同时当天与天脉公司工程结算清单上，将李军民的借款指定天脉公司偿还，与吕新华及其所在的公司无关，且整个工程款支付方面由天脉公司划扣，意味着和李军民之间的借贷转让成立，事实证明天脉公司事后给了李军民200000元，剩下的100000元，只能由李军民向天脉公司主张，与吕新华无关。上述事实，有李军民提供的借条、承诺书，吕新华提供的江苏天脉化工有限公司与泰兴市天润建筑安装有限公司工程款结算确认清单及到庭当事人当庭陈述等在案证实。原审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。吕新华出具借条即明确了其与李军民之间的债权债务关系，该债权债务关系依法成立，吕新华应当履行还款义务。关于吕新华辩称其债务已转移给天脉公司，原审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第八十四条，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意，本案中，吕新华未能举证证明其债务转移已经过李军民同意，故对其辩称意见，原审法院不予采纳。关于李军民主张利息的诉讼请求，原审法院认为，双方约定的逾期利息超过年利率24%，对超出部分，不予支持。另根据李军民出具给吕新华的收条，2014年10月28日前的利息已经结清，故应自2014年10月29日起计算至2015年1月29日共3个月，利息为18000元（300000元×24%÷12月×3月），自2015年1月30日起应以100000元为本金计算逾期利息。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第八十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，判决：一、吕新华于判决生效之日起30日内偿还李军民借款本金100000元及逾期利息18000元，并按年利率24%支付100000元本金自2015年1月30日起至实际还款之日止的逾期利息；二、驳回李军民的其他诉讼请求；案件受理费3500元，由李军民负担1000元，吕新华负担2500元(此款李军民已预交，由吕新华于履行上述给付义务时一并加付给李军民)。上诉人吕新华不服上述判决，向本院提起上诉称：1、一审认定事实错误。上诉人一审抗辩债务已经转移给天脉公司，一审认为上诉人未能举证证明债务转移已经债权人同意错误。事实是天脉公司与天润公司工程结算清单上约定：由天脉公司直接扣减天润公司的工程款30万元偿还李军民借款，其后借款与吕新华无关。结算清单签订时，李军民在场，且在签单背面注明协议前的利息全部结清。被上诉人李军民是江苏天脉有限公司的员工，且天脉公司已经按照约定归还了李军民20万元。结合背面的备注，完全可以认定债务转移时已经通知了被上诉人李军民。2、上诉人吕新华在2014年10月28日前共归还被上诉人8万元，其中按双方约定从逾期后即2014年4月28日-10月28日应当支付利息是54000元，如果一审认定上诉人尚欠被上诉人10万元，上诉人已经实际归还了本金26000元，尚欠为74000元。一审认定尚欠款错误，另一审认定利息偏高。请求二审予以改判。另上诉人吕新华在二审中明确表示，上诉称第二点因计算错误，关于欠款金额及利息的上诉请求放弃。被上诉人李军民答辩称：上诉人吕新华与天脉公司结算时，被上诉人不在现场，对结账内容和还款计划不知情。被上诉人一直向上诉人催要借款本金及利息，但上诉人一直推诿拖延，直至2014年12月27日，才与被上诉人一起去天脉公司谈债务移交问题，但上诉人吕新华并未能与天脉公司就归还被上诉人借款达成一致意见。之后上诉人先给付了8000元现金给被上诉人，并让被上诉人在其拿出的纸上出具了2014年10月28日前利息已付清的收条，被上诉人一审时才知晓收条背面是上诉人与天脉公司的结账清单。被上诉人既没有收到上诉人的结账清单，天脉公司也未出具还款手续，因此被上诉人认为该债务并未转移，请求二审驳回上诉人的上诉请求，维持原判。二审中，双方当事人均未提交新证据。双方对一审查明的事实均没有异议，本院予以确认。本案争议的焦点是上诉人吕新华与被上诉人李军民之间的债务是否发生转移，并免除上诉人吕新华的还款义务。本院认为，债务人将合同的义务全部或部分转移给第三人的，应当经过债权人同意。债权人同意是债务承担对债权人产生法律效力的前提条件。本案中上诉人吕新华与天脉公司在《工程款结算确认清单》上就偿还李军民的借款30万元的责任承担达成合意，并约定此后与吕新华无关。而所涉及的债权人李军民并非该结算清单的主体，故不能体现被上诉人李军民在结算清单中明示同意吕新华与天润公司的约定，并放弃吕新华的还款责任。另免责的债务承担如欲有效发生，必须具备的要件是：1、债务具有可转移性。本案上诉人吕新华主张转移的是工程款，天润公司在结算工程款时表示同意，并实际代偿了20万元。而吕新华在此后的催款中，双方发生矛盾并报警处理，对工程款的结算和给付方式发生争议。2、存在债务转移合同。此种合同理当三方缔结，即使由债务人与承担人缔结，也应当经债权人同意。本案中吕新华主张其免责的结算清单，对于债权人李军民而言，是对其债权的处分，故吕新华与天润公司协商的意见，属于无权处分的行为。未经李军民明确表示同意，并不当然有效。其次，从收条内容看，仅是对收到借款利息情况的表述，其中不涉及任何关于债务承担合意的内容。故以被上诉人出具收条的行为来推断被上诉人知悉并同意上述债务承担合意，无法律依据，对上诉人的该辩解意见，本院不予采信。上诉人吕新华在向被上诉人李军民借款次日，曾向被上诉人出具一份承诺，该承诺中载有：“天脉公司支付给吕新华的工程款优先偿还，或由天脉公司直接代还给李军民”。该承诺是上诉人还款意向以及还款来源的单方意思表示，不能视为上诉人吕新华的免责通知，更不能表明被上诉人李军民放弃向吕新华主张债权的意思表示。综上，上诉人吕新华所提出的上诉事实和理由不成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，所作判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3500元，由上诉人吕新华负担（已交）。本判决为终审判决。审 判 长  高 云审 判 员  刘春生代理审判员  郑本香二〇一六年六月二十七日书 记 员  袁高亮