山东省淄博市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁03民终1112号上诉人（原审被告）：郇志军，男，1972年1月16日出生，汉族。委托代理人：乔秀旺，山东博港律师事务所律师。委托代理人：李安丽，女，1971年9月9日出生，汉族，无业。被上诉人（原审原告）：高福孝，男，1963年11月3日出生，汉族。委托代理人：丁红，女，淄博博山正义法律服务所法律服务工作者。原审被告：阳光财产保险股份有限公司淄博中心支公司。负责人：王锋，总经理。上诉人郇志军因与被上诉人高福孝，原审被告阳光财产保险股份有限公司淄博中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省淄博市博山区人民法院（2015）博民初字第1626号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人郇志军及其委托代理人乔秀旺、李安丽，被上诉人高福孝的委托代理人丁红到庭参加了诉讼。原审被告阳光财产保险股份有限公司淄博中心支公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明：2015年3月30日12时45分，高福孝驾驶鲁Ｃ号二轮摩托车，顺博山区经济开发区西域城村路由西向东行驶至西过境路与西域城村路路口以西处时，遇有顺博山区西过境路由南向西左转弯驶入西域城村路中间单黄实线南侧机动车道内的郇志军驾驶的鲁Ｃ号普通二轮摩托车，高福孝采取措施过程中，车辆失控，倒地后与鲁Ｃ号二轮摩托车相撞，致使高福孝受伤，两车受损，造成道路交通事故。2015年4月27日，淄博市公安局交通警察支队博山大队作出淄公交（博）认字[2015]第2015040012号道路交通事故认定书，认定上述事实，同时认定郇志军承担事故的主要责任，高福孝承担事故的次要责任。该事故认定书客观、真实，程序合法，且各方均无异议，对其证明效力，予以确认。诉讼中，根据高福孝申请，法院委托青岛九鼎医学司法鉴定中心对伤情进行鉴定。2015年9月29日，该司法鉴定中心作出青九司[2015]临鉴字第152045号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1、被鉴定人高福孝所受损伤[颈脊髓损伤颈椎间盘突出（C4/5C5/6C6/7）颈交感神经麻痹（霍纳氏综合征）]的残情程度为伤残四级；其所受损伤[右眼外伤性上睑下垂]的残情程度为伤残十级；2、被鉴定人高福孝的护理依赖程度为部分护理依赖；3、被鉴定人高福孝所受损伤所需护理人数为：第一次住院期间为2人，其余时间为1人。被鉴定人所受损伤所需护理期限宜为：自受伤之日起至颈脊髓损伤临床基本治愈为止；目前为诉讼需要，暂评定被鉴定人所受损伤需护理期限为：至伤残评定前一日”。郇志军对上述司法鉴定意见书中关于伤残等级和护理依赖程度的鉴定意见提出异议，认为伤残等级过高，并且不需要护理依赖，但其并未提供法律规定的相关证据予以证明，故对郇志军的上述主张，不予采纳。该司法鉴定意见书客观、真实，程序合法，对其证明效力，予以确认。高福孝要求的费用为：医疗费为132259.16元。高福孝受伤后，先后在淄博市第一医院住院治疗136天，花费医疗费132258.16元，有提供的就诊医院出具的急诊病历、住院病案及医疗费单据为证，系为治疗本次交通事故造成伤情所花费的必要费用，予以确认。事故发生后，郇志军为高福孝支付医疗费25100.00元，阳光财产保险股份有限公司淄博中心支公司为高福孝在机动车交通事故责任强制保险范围内支付医疗费10000.00元，高福孝对此没有异议，予以确认。要求的住院伙食补助费为5400.00元，主张按照每天30.00元计算180天，但住院时间仅为136天，每天按照30.00元计算，该项住院伙食补助费应为4080.00元，予以确认。要求的残疾赔偿金（含被扶养人生活费）为488584.62元。其中，主张的残疾赔偿金为479295.62元。高福孝主张按照2014年度山东省城镇居民人均可支配收入29222.00元计算，提供了其工作单位山东大桥耐火材料厂出具的营业执照副本、误工证明、工资表以及职工养老保险手册等证据予以证明。根据上述证据，能够证明高福孝在城镇企业工作满一年以上，故对该项主张，予以采纳。根据鉴定机构的鉴定意见，高福孝的伤情为一处四级伤残、一处十级伤残（伤残系数为72%），其定残时不满60周岁，因此，残疾赔偿金应为420796.80元（29222.00元20年72%），予以确认。主张的被扶养人生活费为9289.00元。被扶养人石云花系高福孝之母，其户籍所在地为章丘市官庄镇上白秋村，主张按照2014年度山东省农村家庭人均生活消费支出7962.00元计算其被扶养人生活费，不违反法律规定，予以采纳。被扶养人石云花的年龄已超过七十五周岁，现有子女三人，故被扶养人生活费应为9554.40元（7962.00元5年72%÷3人），高福孝仅主张9289.00元，予以确认。综上，残疾赔偿金（含被扶养人生活费）为430085.80元（420796.80元+9289元），予以确认。要求的误工费为12046.01元。主张按照其月平均工资2007.67元计算，误工期限计算174天（从受伤之日起至定残前一日）。但根据高福孝提供的事故发生前十二个月的工资表计算的月平均工资应为1941.23元，应当按照实际发放的月平均工资计算其误工损失。根据法律规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，原告的误工时间自其受伤之日起至定残前一日（2015年3月30日至2015年9月28日）应为183天，高福孝仅主张174天，符合法律规定，误工费应为11259.13元（1941.23元÷30天174天），予以确认。要求的护理费为97154.00元。主张其定残前的护理费为一人按照护理人员解同翠的月平均工资2863.85元计算180天，另一人按照当地护工标准每天100.00元计算31天。根据护理人员解同翠事故发生前十二个月的工资表计算的月平均工资确为2863.85元，对该项主张，予以采纳。根据鉴定部门的鉴定意见，“被鉴定人所受损伤所需护理期限宜为：自受伤之日起至颈脊髓损伤临床基本治愈为止；目前为诉讼需要，暂评定被鉴定人所受损伤需护理期限为：至伤残评定前一日”，护理期限自其受伤之日起至定残前一日应为183天，仅主张180天，符合法律规定，予以采纳。主张另一名护理人员按照当地护工标准，酌定按照每天60.00元计算护理费。因此，定残前的护理费应为19043.09元（2863.85元÷30天180天+60元/天31天）。主张其定残后的护理费按照2014年度淄博市在岗职工工资50589.98元计算5年，计算比例为30%。结合伤情及恢复程度，酌定后期护理时间计算3年，3年后的护理费用高福孝可于实际发生后另行主张。故定残后的护理费为45530.98元（50589.98元30%3年）。综上，护理费应为64574.07元（19043.09元+45530.98元），予以确认。要求的交通费为2000.00元。根据住院、出院、复查的次数及其必要陪护人员乘坐交通工具的费用，结合住所与就诊医院的距离、公共交通工具的现状，酌定为1500.00元。要求的精神损害抚慰金为5000.00元。高福孝因本次交通事故致残，客观上给其身心带来较大的精神痛苦，综合事故相关责任人的过错程度和受诉法院所在地的平均生活水平，要求的该项精神损害抚慰金，符合客观实际，且不违反法律规定，予以确认。要求的鉴定费为3000.00元，有提供的鉴定费单据为证，属于其实际损失，予以确认。主张的营养费为5000.00元，但高福孝并未提供医疗机构的医嘱或鉴定部门的鉴定意见予以证明，无法证明该项费用的合理性和必要性，不予确认。综上，高福孝的各项损失确定为：医疗费132258.16元、住院伙食补助费4080元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）430085.80元、误工费11259.13元、护理费64574.07元、交通费1500.00元、精神损害抚慰金5000.00元、鉴定费3000.00元，共计651757.16元。另查明，鲁Ｃ号普通二轮摩托车的实际所有权人系郇志军，其为该车在阳光财产保险股份有限公司淄博中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，本案交通事故发生在保险期间内。原审法院认为：公民的合法权益受法律保护，侵害公民身体权和健康权的，应当承担赔偿责任。郇志军驾驶车辆与高福孝的车辆相撞，致使高福孝受伤，郇志军承担事故的主要责任，故对高福孝的各项损失，郇志军应当承担相应的赔偿责任。因鲁Ｃ号普通二轮摩托车在阳光财产保险股份有限公司淄博中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，且发生事故时，尚在保险期间内，故高福孝因本次交通事故造成的各项损失，应当由阳光财产保险股份有限公司淄博中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内不分事故比例先行赔付。高福孝超出机动车交通事故责任强制保险的损失，综合分析本次交通事故发生的事实经过及双方的过错程度大小，酌定由被告郇志军按照事故责任70%比例予以赔偿。综上，阳光财产保险股份有限公司淄博中心支公司应当在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿高福孝医疗费10000.00元、残疾赔偿金105000.00元、精神损害抚慰金5000.00元，上述共计120000.00元，扣除其已经支付的医疗费10000.00元，余款为110000.00元。郇志军应当赔偿高福孝医疗费85580.71元[（132258.16元-10000元）70%）]、住院伙食补助费2856.00元（4080元70%）、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）227560.06元[（430085.80元-105000元）70%]、误工费7881.39元（11259.13元70%）、护理费45201.85元（64574.07元70%）、交通费1050.00元（1500元70%）、鉴定费2100.00元（3000元70%），上述共计372230.01元，扣除其已经支付的医疗费25100.00元，余款为347130.01元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司淄博中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿高福孝医疗费10000.00元、残疾赔偿金105000.00元、精神损害抚慰金5000.00元，上述共计120000.00元，扣除其已经支付的医疗费10000.00元，余款110000.00元应于本判决生效之日起十日内一次性支付；二、郇志军赔偿高福孝医疗费85580.71元、住院伙食补助费2856.00元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）227560.06元、误工费7881.39元、护理费45201.85元、交通费1050.00元、鉴定费2100.00元，上述共计372230.01元，扣除其已经支付的医疗费25100.00元，余款347130.01元应于本判决生效之日起十日内一次性支付；三、驳回高福孝的其他诉讼请求。案件受理费4531.00元，高福孝负担1541.00元，郇志军负担2990.00元。上诉人郇志军不服原审判决，上诉称：一审判决依据的鉴定意见书鉴定程序严重违法。委托鉴定日期是2015年7月28日，而依据的住院号为421574的住院病历被上诉人出院日期是8月13日，被上诉人在申请鉴定时并未治疗终结，不符合申请鉴定的条件。且该病历未经过质证，系被上诉人以后添加，不能作为鉴定依据。鉴定作出日期与委托日期相隔近两个月，违反30天内出具鉴定意见的规定。鉴定时没有通知我方，只有被上诉人一方参与，鉴定意见没有临床检查报告作为依据，鉴定准确性、真实性不能确认。上诉人在一审中提出重新鉴定的申请，一审不予受理。请求二审法院查明事实，依法改判或发回重审。被上诉人高福孝答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉没有事实和法律依据。请求二审法院查明事实，驳回上诉人的上诉，维持原判。原审被告阳光财产保险股份有限公司淄博中心支公司未到庭，未答辩。二审中，被上诉人高福孝提供淄博市劳动能力鉴定委员会出具的鉴定结论书复印件一份，证明其劳动功能障碍程度为四级。上诉人质证后认为，劳动功能障碍是四级说明在交通事故中的评残级别是高的，且结论书中是无生活自理障碍，因此在交通事故评残标准中不需要部分护理依赖。另查明，2016年5月23日，被上诉人高福孝向本院递交了申请书，以考虑到上诉人的赔偿能力有限，且自身有其他救济途径为由，自愿放弃定残后的护理费用。二审查明的其他事实与原审查明的一致，本院予以确认。以上事实，有一审卷宗及二审庭审笔录在卷佐证，足以认定。本院认为：博山区法院技术科委托对高福孝的伤残进行鉴定是在2015年7月28日，但因高福孝尚在治疗期间，故本案鉴定中止，待高福孝于8月13日治疗完毕出院后，才于9月24日进行的鉴定。从上述过程中，对高福孝的实际鉴定日期是在治疗终结后，符合鉴定的条件和程序。在鉴定意见书第三项检查过程中已明确记载了对高福孝的体格检查情况，其中有对四肢的肌力检查记载，上诉人郇志军主张无临床检查依据，本院不予采信。对高福孝住院号为421574的住院病历，一审法院已于2015年9月22日组织双方进行了质证，有上诉人一审的委托代理人签字确认。上诉人主张一审鉴定程序违法、依据不足，无相应事实和法律依据，本院不予采信。上诉人要求重新鉴定的理由，不符合相关规定，一审法院未予准许，并无不当。上诉人主张交通事故评残标准要高于劳动功能障碍程度，故高福孝伤残等级过高，亦无相应证据证实，本院不予采信。高福孝自愿放弃定残后的护理费，系对自身权利的处分，不违反法律法规的规定，本院予以采纳，对一审判决支持的高福孝定残后的护理费45530.98元予以撤销，故高福孝的护理费数额确定为19043.09元，按照一审判决的责任比例，郇志军应承担的护理费为13330.16元（19043.09元70%）。本案因高福孝自愿放弃部分诉权的行为，导致二审改判。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持山东省淄博市博山区人民法院（2015）博民初字第1626号民事判决第一项，即：阳光财产保险股份有限公司淄博中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿高福孝医疗费10000.00元、残疾赔偿金105000.00元、精神损害抚慰金5000.00元，上述共计120000.00元，扣除其已经支付的医疗费10000.00元，余款110000.00元应于本判决生效之日起十日内一次性支付。二、撤销山东省淄博市博山区人民法院（2015）博民初字第1626号民事判决第三项，即：驳回原告高福孝的其他诉讼请求。三、变更山东省淄博市博山区人民法院（2015）博民初字第1626号民事判决第二项为：郇志军赔偿高福孝医疗费85580.71元、住院伙食补助费2856.00元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）227560.06元、误工费7881.39元、护理费13330.16元、交通费1050.00元、鉴定费2100.00元，上述共计340358.32元，扣除其已经支付的医疗费25100.00元，余款315258.32元应于本判决生效之日起十日内一次性支付。四、驳回高福孝的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4531.00元，由高福孝负担1541.00元，郇志军负担2990.00元；二审案件受理费6507.00元，由郇志军负担。本判决为终审判决。审 判 长  郭东辉代理审判员  马清华代理审判员  胡晓梅二〇一六年六月一日代理书记员  孙梦莹