上海市奉贤区人民法院刑 事 判 决 书（2016）沪0120刑初641号上海市奉贤区人民法院刑事判决书公诉机关上海市奉贤区人民检察院。被告人陈某某。辩护人李先锋，上海关天律师事务所律师。上海市奉贤区人民检察院以沪奉检诉刑诉[2016]674号起诉书指控被告人陈某某犯非法经营罪，于2016年4月29日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院受理后，发现有不宜适用简易程序的情形，转为普通程序，依法组成合议庭，于2016年5月30日公开开庭审理了本案。上海市奉贤区人民检察院指派代理检察员张某出庭支持公诉，被告人陈某某及辩护人李先锋到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，2015年12月10日晚8时30分许，在无烟草专卖许可证的情况下，被告人陈某某经与陈境伟（另处）事先合谋，由被告人陈某某为陈境伟出售运送卷烟给翁某某并收取钱款（包括陈境伟之前出售给翁某某卷烟的钱款），后由被告人陈某某驾驶浙AXXX**汽车至本区南桥镇环城东路、国顺路路口，在向翁某某出售卷烟时给被公安人员当场抓获。公安人员从该车上查获“中华”（软）25条、“中华”（硬）98条（其中48条系翁某某准备退货给陈境伟）、“玉溪”（软）97条、“牡丹”（软）50条、“牡丹”（软紫）30条及黄鹤楼（软1916）4条，合计304条。次日下午，公安人员至被告人陈某某位于本市青浦区华新镇新凤中路XXX弄XXX号XXX室的暂住处，又查获“中华”（软）111条。经鉴别检验、鉴定，上述415条卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟，价值合计人民币176010元。上述基本事实，被告人陈某某在开庭审理过程中无异议，且有证人翁某某的证言，上海市奉贤区烟草专卖局出具的检查（勘验）笔录、先行登记保存通知书、案件移送函及涉案卷烟价值估价意见书，上海市烟草质量监督检测站出具的鉴别检验报告，上海市奉贤区物价局关于对香烟的价格鉴定结论书，公安机关制作并出具的辨认笔录、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、扣押物照片及案发经过，刑事判决书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人陈某某为牟取非法利益，违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营假冒注册商标且伪劣卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。关于被告人陈某某庭审中辩解扣押的98条“中华”（硬）卷烟系翁某某向陈境伟购买其不知情应予在其犯罪数额中扣除的意见以及辩护人提出被告人系犯罪未遂及从犯的辩护意见。本院经查证后认为，上述查扣的卷烟（含翁某某退货的48条中华卷烟）均属被告人陈某某自己购进用于非法买卖或受陈境伟委托进行交易，已进入非法经营的环节，故对被告人及辩护人的上述辩解及辩护意见，本院均不予采纳。被告人陈某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人陈某某到案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。辩护人以被告人陈某某具有坦白情节等为由建议法庭对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。综上，本院根据本案的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度等，在量刑时一并予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陈某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月10日起至2018年6月9日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。）二、扣押在案的卷烟予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（2016）沪0120刑初641号公诉机关上海市奉贤区人民检察院。被告人陈境总，男，1977年6月4日出生于福建省平和县，公民身份号码350628197706044517，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省平和县大溪镇新农村新楼73号，暂住地上海市青浦区华新镇新凤中路358弄20号101室。曾因犯非法经营罪，于2012年8月9日被江西省吉安县人民法院判处有期徒刑8个月，并处罚金人民币15000元。因涉嫌非法经营犯罪，于2015年12月11日被刑事拘留，2016年1月15日被逮捕。现羁押于上海市奉贤区看守所。辩护人李先锋，上海关天律师事务所律师。上海市奉贤区人民检察院以沪奉检诉刑诉[2016]674号起诉书指控被告人陈境总犯非法经营罪，于2016年4月29日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院受理后，发现有不宜适用简易程序的情形，转为普通程序，依法组成合议庭，于2016年5月30日公开开庭审理了本案。上海市奉贤区人民检察院指派代理检察员张松出庭支持公诉，被告人陈境总及辩护人李先锋到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，2015年12月10日晚8时30分许，在无烟草专卖许可证的情况下，被告人陈境总经与陈境伟（另处）事先合谋，由被告人陈境总为陈境伟出售运送卷烟给翁超昀并收取钱款（包括陈境伟之前出售给翁超昀卷烟的钱款），后由被告人陈境总驾驶浙A010**汽车至本区南桥镇环城东路、国顺路路口，在向翁超昀出售卷烟时给被公安人员当场抓获。公安人员从该车上查获“中华”（软）25条、“中华”（硬）98条（其中48条系翁超昀准备退货给陈境伟）、“玉溪”（软）97条、“牡丹”（软）50条、“牡丹”（软紫）30条及黄鹤楼（软1916）4条，合计304条。次日下午，公安人员至被告人陈境总位于本市青浦区华新镇新凤中路358弄20号101室的暂住处，又查获“中华”（软）111条。经鉴别检验、鉴定，上述415条卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟，价值合计人民币176010元。上述基本事实，被告人陈境总在开庭审理过程中无异议，且有证人翁超昀的证言，上海市奉贤区烟草专卖局出具的检查（勘验）笔录、先行登记保存通知书、案件移送函及涉案卷烟价值估价意见书，上海市烟草质量监督检测站出具的鉴别检验报告，上海市奉贤区物价局关于对香烟的价格鉴定结论书，公安机关制作并出具的辨认笔录、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、扣押物照片及案发经过，刑事判决书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人陈境总为牟取非法利益，违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营假冒注册商标且伪劣卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。关于被告人陈境总庭审中辩解扣押的98条“中华”（硬）卷烟系翁超昀向陈境伟购买其不知情应予在其犯罪数额中扣除的意见以及辩护人提出被告人系犯罪未遂及从犯的辩护意见。本院经查证后认为，上述查扣的卷烟（含翁超昀退货的48条中华卷烟）均属被告人陈境总自己购进用于非法买卖或受陈境伟委托进行交易，已进入非法经营的环节，故对被告人及辩护人的上述辩解及辩护意见，本院均不予采纳。被告人陈境总曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人陈境总到案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。辩护人以被告人陈境总具有坦白情节等为由建议法庭对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。综上，本院根据本案的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度等，在量刑时一并予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陈境总犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月10日起至2018年6月9日止。罚金于本判决生效后10日内缴纳。）二、扣押在案的卷烟予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  余 红审 判 员  吴耀军人民陪审员  曹国华二〇一六年六月二十八日书 记 员  严 蕾审 判 长  余 红审 判 员  吴耀军人民陪审员  曹国华二〇一六年六月二十九日书 记 员  严 蕾附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;……第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。……第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。