海南省高级人民法院刑事裁定书（2016）琼刑终74号原公诉机关海南省人民检察院第二分院。上诉人（原审被告人）林某甲。因涉嫌犯非法制造爆炸物罪，2014年7月22日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕。××，于2014年9月3日、2015年8月14日、2015年11月17日、2016年3月15日分别由临高县公安局、临高县人民检察院、海南省人民检察院第二分院和海南省第二中级人民法院决定取保候审。2016年4月27日，海南省第二中级人民法院决定逮捕。现羁押于临高县看守所。辩护人谭永斌，海南川海律师事务所律师。海南省第二中级人民法院审理海南省人民检察院第二分院指控原审被告人林某甲犯非法制造、买卖爆炸物罪一案，于2016年4月27日作出（2015）琼97刑初12号刑事判决。宣判后，原审被告人林某甲不服，提出上诉。本院于2016年5月23日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人、听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2014年2月份以来，被告人林某甲在其家中非法制造黑火药，并将16包共重7.78公斤黑火药用塑料袋包装后卖给临高县南宝镇开门市部的颜赛门（已另案起诉），供颜赛门对外销售。2014年7月16日，临高县公安局民警在颜赛门门市部查获疑似黑火药粉末16包共重7.78公斤，经海南省公安司法鉴定中心鉴定，从颜赛门门市部查获的黑色粉末均为黑火药。原判认为：被告人林某甲违反国家对爆炸物的管理规定，在其家中非法制造、并将非法制造的黑火药7.78公斤出卖给颜赛门对外销售，危害公共安全，情节严重，其行为已构成非法制造、买卖爆炸物罪。被告人林某甲非法制造、买卖黑火药7.78公斤的犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法制造、买卖爆炸物罪追究其刑事责任。鉴于被告人林某甲已年满70岁，××，可酌情对其从轻处罚。根据被告人林某甲的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十四条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（六）项、第二条第（一）项之规定，判决：一、被告人林某甲犯非法制造、买卖爆炸物罪，判处有期徒刑十年。二、侦查机关扣押的48公斤疑似黑火药、31公斤铁砂珠，由扣押机关依法处理。上诉人林某甲的上诉理由及其辩护人的辩护意见为：1、被告人林某甲系因为谋生而制造的黑火药，且制造的黑火药属于杀伤力明显较小的爆炸物。制造的黑火药虽然有部分已经售出，但是未造成实际危害后果，情节应属于较轻；2、被告人有坦白情节，也认罪悔罪，且年事已高，××，无再犯可能性，希望二审法院改判较轻刑罚并适用缓刑。经审理查明：2014年年初，上诉人林某甲与颜赛门（另案处理）商议，由林某甲制造黑火药卖给颜赛门，由颜赛门在其临高县南宝镇的门市部出售。此后，林某甲将制造好的黑火药卖给颜赛门，颜赛门在其门市部对外销售。2014年7月16日，临高县公安局在颜赛门的门市部查获疑似黑火药粉末16包共重7.84千克。经鉴定，该疑似黑火药粉末为黑火药。上述事实有下列证据予以证实：1.现场勘验检查笔录、搜查笔录、提取笔录和扣押决定书及照片。证明：2014年7月16日，临高县公安局依法对临高县南宝镇南宝街颜赛门所开门市部进行勘验检查，发现疑似黑火药粉末16包，每包0.98斤共计7.84千克、铁砂珠42瓶、伊利牌射钉枪子弹20盒、安利特牌射钉枪子弹5盒等。且现场对上述物品进行了扣押。并对扣押的16包疑似黑火药进行编号和随机取样送检。2.琼公司法（理化）字[2014]957号《检验报告书》。证明：2014年7月23日，海南省公安司法鉴定中心对临高县公安局在临高县南宝镇南宝街颜赛门的门市部扣押的16包随机取样送检的黑色粉末，用化学方法检验，检验结论为黑火药。3.常住人口信息表及户籍证明。证明：被告人林某甲出生于1945年8月6日，案发时已达完全刑事责任年龄。4.到案情况说明。证明：被告人林某甲于2014年7月22日因非法制造爆炸物被侦查机关传唤到案。5.司法医学鉴定书及附随病历。证明：被告人林某甲患有高血压III级（极高危）。6.证人王某的证言：我的店铺于2014年6月份开始卖粉末状黑火药、铁砂珠、射钉弹，是我妻子卖的，卖什么价格、怎么卖的我都不清楚。7.证人林某乙的证言：我是林某甲的儿子，我父母二人居住在旧房子，我和妻子居住在新宅，父亲制造黑火药的事我不知道，没有见到过父亲制造黑火药，我没参与，母亲陈莲花70多岁，记忆和思维都不清晰了。8.被告人颜赛门的证言：我于1983年从南宝镇供销社出租一间铺面销售日杂品，看到销售黑火药可以赚钱，就在店里销售黑火药。但是后来货源断了。直到2014年2月份某天，有个临城镇美台人叫“秀冠”的到店铺来问是否要卖黑火药，我便和他谈好每包60元的价钱，买下了40包的黑火药（黑色塑料薄膜包装），每包一斤装，共2400元，已陆续卖出24包，余下16包被公安机关到店里扣押了。我爱人王盛森以前在美台工作过，所以和“秀冠”认识。9.被告人林某甲的供述与辩解：我与王盛森以前在美台供销社工作所以认识，王盛森和其妻子颜赛门在南宝墟自家经营一日杂货店。2014年初，我去南宝墟王盛森家日杂货店跟王盛森聊天时聊到黑火药，并说自己会配料制作黑火药。颜赛门就说：“我这经常有人过来问要买黑火药，要不你回去制作一些黑火药过来给我卖。”所以，我回家后就自己制作了一些黑火药卖给颜赛门。我在加来墟买了五六个烟花，烟花的价格大概是100元左右，烟花买回来后我将烟花拆开取出里面的火药，然后再掺入一点木炭（大约1斤烟花火药掺入三两左右的木炭），先将水跟浆糊搅拌到一起，再将木炭、火药加入搅拌，这样就成了黑火药，制作成后就用黑色的塑料袋包装一包一包分装好卖给颜赛门，共制作了20包黑火药出售给颜赛门，每包黑火药约重1斤，共20斤，价格是每小包48元。黑火药一般是用来当粉枪的火药使用。2014年7月23日，公安机关从我家查获3麻袋疑似黑火药的物品是木炭，是准备用来做瓜菜肥料的。查获的铁砂珠2小袋是准备卖给颜赛门的，这些铁砂珠一般是装到粉枪里面打鸟的。如果要黑火药时从这3袋木炭中取出一些，跟烟花的火药掺到一起也可以制作黑火药，但是制作出来的黑火药效果不是很好，赚钱就少一点。我是在自己家里旧房间制造的黑火药，这个旧房无人居住，常年用来存放杂物，自己制造黑火药，没有告诉老婆和儿子。我制造黑火药的工具放在房子外面，2014年7月23日我带公安机关人员到家旧房子搜查时，已找不到那些工具了。被告人林某甲通过照片辨认出了颜赛门。以上证据，经一审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，证据之间相互印证，足以认定上述事实，本院予以确认。针对上诉人所提上诉理由、辩护人所提辩护意见，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院评判如下：刑法第一百二十五条规定，“非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑”，其中“情节严重”系根据最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定，非法制造、买卖黑火药达到5千克以上即为“情节严重”，依法应该判处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本案上诉人林某甲非法制造7.84千克黑火药并将该黑火药卖给颜赛门牟利，虽然黑火药是其从烟花爆竹中取得然后自己加工制造，但是经鉴定其制造并卖给颜赛门的属于黑火药，具有爆炸物的化学特性，已经严重危害公共安全，依法已经构成非法制造、买卖爆炸物罪，按律应判处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。一审法院考虑到上诉人林某甲具有坦白情节，且年事已高，××，在无其他法定减轻处罚情节时，对其在法定量刑幅度内从轻处罚判处十年有期徒刑的最低档。量刑适当。故，上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见不成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人林某甲非法制造、买卖黑火药7.84千克，情节严重，已构成了非法制造、买卖爆炸物罪。原判认定的上诉人林某甲的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。但原判认定上诉人林某甲非法制造、买卖7.78千克黑火药的重量计算错误，应予纠正。上诉人林某甲的上诉理由及辩护人的辩护意见均不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 周 强审判员 段洪彬审判员 李 涛二〇一六年六月六日法官助理林芸菁书记员武建鹏附：相关法律法规《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。