福建省三明市中级人民法院刑 事 判 决 书（2016）闽04刑初3号公诉机关福建省三明市人民检察院。被告人王某某，男，1975年3月10日出生。辩护人邱宁江，福建邱宁江律师事务所律师。辩护人罗泽幸，福建邱宁江律师事务所实习律师。福建省三明市人民检察院以明检公诉刑诉（2016）4号起诉书指控被告人王某某犯开设赌场罪一案，于2016年1月25日向本院提起公诉。本院审查后，认为符合法定开庭条件，决定开庭审理，并依法组成合议庭，于2016年4月26日公开开庭进行了审理。三明市人民检察院指派代理检察员余欣雯、许德熙出庭支持公诉，被告人王某某及其辩护人邱宁江、罗泽幸到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2014年5月至7月28日期间，被告人王某某与陈某甲、吴某某（均另案处理）在陈某甲租赁的三明市三元区崇荣路14幢红旗商场13号店内开设赌博游戏机场所，并由王某某出资购买了一台具有赌博功能的电子游戏设施设备，俗称“捕鱼机”，经三明市公安局三元分局认定为可同时供八人使用的赌博机，放置店内，招引赌客长期聚赌，从中盈利。在营业期间，王某某持有该赌场5.5股股份，主要负责招揽赌客，提高场所人气；陈某甲持有该赌场4.5股股份；吴某某持有该赌场2股股份，对外自称实际经营者，主要负责场所的日常秩序管理、账本管理。同时该赌场还雇佣张某某、林某某（均另案处理）为赌客提供上、下分、退款等服务。2014年6月28日至7月28日期间，该场所非法获利共计人民币30119元。2014年7月29日0时许，三明市公安局三元分局查获该赌博游戏机场所。王某某于2015年10月20日主动到三明市公安局三元分局投案。公诉机关指控上述犯罪事实向法庭提供的证据有：1.物证：网络硬盘录像机、硬盘摄像机、赌博机、账本等；2.书证：公安机关出具的个人信息材料、赌博机认定书、账单、笔记本记账流水复印件、房屋租赁合同、到案经过等；3.证人证言：陈某甲、吴某某、张某某、林某某等证人的证言；4.被告人王某某供述与辩解；5.辨认笔录等。公诉机关认为，被告人王某某以营利为目的，在固定场所摆放多人机型的赌博机，供他人赌博，共计八台，伙同他人非法获利共计人民币30119元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究刑事责任。被告人王某某伙同他人开设赌场的行为，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款的规定，系共同犯罪。被告人王某某对其犯开设赌场罪没有异议，其辩护人提出辩护意见：1、计算王某某非法所得数额应扣除开设赌场的经营成本。2、王某某具有自首等情节，社会危害性小，请求适用缓刑。经审理查明，2014年5月至7月28日期间，被告人王某某与陈某甲、吴某某（均另案处理）在陈某甲租赁的三明市三元区崇荣路14幢红旗商场13号店内开设赌博游戏机场所，并由王某某出资购买了一台具有赌博功能的电子游戏设施设备，俗称“捕鱼机”，经三明市公安局三元分局认定为可同时供八人使用的赌博机，放置店内，招引赌客长期聚赌，从中盈利。在营业期间，王某某持有该赌场5.5股股份，主要负责招揽赌客，提高场所人气；陈某甲持有该赌场4.5股股份；吴某某持有该赌场2股股份，对外自称实际经营者，主要负责场所的日常秩序管理、账本管理。同时该赌场还雇佣张某某、林某某（均另案处理）为赌客提供上、下分、退款等服务。2014年6月28日至7月28日期间，该场所违法所得共计人民币30119元。2014年7月29日0时许，三明市公安局三元分局查获该赌博游戏机场所。王某某于2015年10月20日主动到三明市公安局三元分局投案。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1.证人张某某证言及辨认笔录，证实①2014年7月7日吴某某打电话找其到三元城关红旗影院对面那家赌博店帮忙看店，月工资3500元，白天是林某某看店，二人早晚8点交接班，店内一台打鱼机（8人），1000分花10元购买，其负责给客人上分、下分、收钱。店铺都是吴某某在管。②两本账本是记录打鱼机每天的盈利情况，是林某某记录的，7月29日被抓获当日，捕鱼机上显示最终分数为11224400分，就是按照分数算这台机子挣了112244元。证人张某某对案发地点即三明市三元区崇荣路14幢红旗商场13号店内的监控视频里的相关涉案人员进行了辨认。2.证人林某某证言及辨认笔录，证实其老乡王某某知道其没有工资后，就叫其去三元区红旗影院一楼的赌博机店上班，他带其去游戏机店后，就和吴某某谈好工资和上班时间。其在游戏机店月薪3000元，上白班，负责给赌客上分、退分、收银、记账、打扫卫生，直到7月29日早上店铺被查。店内一台捕鱼机（8人），核对账本后，根据账本店铺盈利101368元，但很多分数是吴某某及其朋友帮忙“炒场”打的分数，这个店铺每天也就赚个一、二千元。“炒场”没有做账目。3.同案犯陈某甲供述及辨认笔录，供称三元区崇荣路14幢红旗商场13号赌博游戏机店是其和吴某某、王某某一起经营的，具体地点是三元区红旗影院一楼红旗排档倒数第二间，其帮忙管理赌场，王某某负责在赌场炒场，吴某某负责现场管理，店铺一共分为12股，其4.5股，吴某某2股，王某某5.5股。这间店面是其在2013年10月由陈某乙出面租的，准备开赌博游戏机店，但一直没开成，直到今年的5月份，其才开始经营赌博机店，捕鱼机是王某某搬来的，具体操作是由吴某某去做，包括雇佣员工等，这家店其基本上没怎么参与管理，盈亏的情况也全部由吴某某告诉其，其主要的精力全部都在平潭海鲜楼对面的这家赌博游戏机店。这家店开业到7月份的时候，共获利30119元。陈某甲对开设赌场地点三元区红旗电影院一楼赌博机店铺进行了辨认。4.同案犯吴某某供述及辨认笔录，供称2014年5月中旬一天，陈某甲和王某某两个人商量后决定在三元区崇荣路14幢红旗商场13号店合开一个捕鱼机店，叫其去帮忙管理，并分股份给其，陈某甲4.5股，王某某5.5股，其占2股，其负责管理，王某某负责招揽赌客、提供设备，陈某甲负责租赁房屋。刚开始店铺的生意不好，就其一个人帮忙管理和看点，直到7月份，店铺的生意变好了，其叫张某某过来店铺帮忙看店，并给他每月3500元工资，之后生意更好了，王某某叫其老乡林某某来店铺上班。2014年6月初开始营业，房租都是由其来缴交，一共支付了三次，分别是5月、6月和7月份的，房租一共3600元，还有大概5000元的水电费，也是直接现金支付给红旗影院。其在店里主要负责现场管理和资金管理，陈某甲就开始提供了店铺，且因他是公安不方便出面，没参与管理。查获的两本笔记本和纸条是记录每天每班的盈利情况以及开销情况，每天早晨8点接班的时候，交班的人将分数报给其，其来记录，用现在的底分减去昨天交班时机子的底数后得出的数字再换算成人民币，减去日常开销，就是这个时间段捕鱼机赚到的钱的数额。根据账本显示盈利101368元，但这只是捕鱼机上面的分数，实际有很多分数都是“炒场”打的，这些分数没有实际给钱。“炒场”大概有7万元，未做记录。游戏机店每个月28日算账，6月28日到7月28日共盈利30119元。5月28日至6月28日因为严打，开的少，没做账。吴某某对案发地点即三明市三元区崇荣路14幢红旗商场13幢店内2014年7月8日至2014年7月21日9时的监控视频里的相关涉案人员进行了辨认。5.三明市公安局三元分局出具的扣押决定书、扣押清单、扣押笔录及照片，证实公安机关从张某某处扣押了相关涉案物品包括龙安视嵌入式硬盘摄像机、两本笔记本、一张A4纸、一台赌博机的事实。6.三明市公安局三元分局出具的赌博机认定书，证实2014年7月29日，三元公安分局在三元区崇荣路14幢红旗商场13号店查获电子游戏机设备一台，该电子设备“捕鱼机”可同时供八人使用，具有赌博功能，认定为八台赌博机。7.三明市公安局三元分局出具的房屋租赁合同，证实三明市红旗影剧院将其一楼（红旗排挡靠三元饭店方向倒数第二间）出租给陈某乙的事实。8.三明市公安局三元分局出具的王某某的个人信息，证实王某某的自然身份情况。9.三明市公安局三元分局出具的到案经过，证实2015年10月20日王某某主动到公安机关投案。10.三明市公安局三元分局出具的起诉意见书，证实本案同案人陈潍溪、吴某某已被提起公诉的事实。11.被告人王某某供述及辨认笔录，供称2014年5月份，其和陈某甲、吴某某为了赚钱，三人商量在三元区崇荣路14幢红旗商场13号店决定合开一个捕鱼机店，其负责在赌场炒场，吴某某负责管理，店铺一共12股，其5.5股，吴某某2股，陈某甲4.5股。谈好后，其从网上以10000余元买了一个捕鱼机到店铺。2014年5月下旬，店铺开始营业，刚开始的时候，店铺生意不是很好，就吴某某一个人在店铺帮忙管理和看店。7月份店铺生意好起来了，吴某某叫来了他老乡张某某帮忙看店，每月3000元工资，其也叫来了老乡林某某来店铺帮忙看店，每月3000元工资。张某某和林某某负责在店铺打扫卫生、接受前一天的营业款、记账等。其平时没事做的时候，都会在店铺里面“炒场”。王某某还对三元区区崇荣路14幢红旗商场13号店及同案人陈某甲、吴某某进行了辨认。上述证据来源合法，内容客观、真实，且均经庭审举证、质证，能够相互印证，本院予以确认。关于被告人王某某的辩护人提出计算王某某非法所得数额应扣除开设赌场的经营成本的辩护意见。经查，对开设赌场犯罪，计算违法所得数额不应当扣除为犯罪而支出的各种投入及运营成本，现有证据足以证实王某某伙同他人开设赌场违法所得为30119元。故该辩护意见不能成立，不予采纳。本院认为，被告人王某某以营利为目的，伙同他人在固定场所摆放多人机型的赌博机，供他人赌博，违法所得共计人民币30119元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。王某某伙同他人开设赌场的行为，系共同犯罪。王某某与陈某甲、吴某某在共同犯罪中地位、作用基本相当，不宜区分主从犯。王某某主动投案，并如实供述主要犯罪事实，是自首，依法可从轻或减轻处罚。王某某当庭自愿认罪，积极退缴赃款并缴纳罚金，具有悔罪表现，酌情从轻处罚。结合王某某的犯罪事实、情节、悔罪表现及审前社会调查报告的意见，可以适用缓刑。辩护人关于王某某具有自首情节，请求适用缓刑的辩护意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条，第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第七十六条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条之规定，判决如下：一、被告人王某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三万元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从本判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正。）二、查获的违禁品赌博机等、扣押在案的硬盘摄像机等作案工具，由扣押机关予以没收。三、继续向被告人王某某追缴违法所得人民币三万零一百一十九元（执行中应扣除王某某已退缴违法所得人民币一万三千八百零五元）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  徐仲伟审 判 员  高锦状人民陪审员  刘春花二〇一六年六月二日书 记 员  李 敏附：相关法律规定、司法解释《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》一、关于利用赌博机组织赌博的性质认定设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物（以下简称设置赌博机）组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：（一）设置赌博机10台以上的；（二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的；（三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的；（四）违法所得累计达到5000元以上的；（五）赌资数额累计达到5万元以上的；（六）参赌人数累计达到20人以上的；（七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的；（八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的；（九）其他应当追究刑事责任的情形。设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的；（二）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的；（三）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的；（四）其他情节严重的情形。可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。