陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)陕01民终3497号上诉人（原审原告）丁凌凌，男，1955年11月12日出生，汉族，住西安市雁塔区。委托代理人屈振东，陕西云德律师事务所律师。上诉人（原审被告）渤海财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地西安市莲湖区南二环西段208号捷瑞智能大厦16楼。负责人王建军，该公司总经理。委托代理人王进，男，渤海财产保险股份有限公司陕西分公司法务，住。被上诉人（原审被告）马发全，男，1964年3月29日出生，汉族，西安市出租汽车总公司西旅公司驾驶员，住西安市新城区。被上诉人（原审被告）孟春霞，女，1974年7月12日出生，汉族，河南省濮阳县梨园乡连山寺村村民，现住西安市灞桥区。被上诉人（原审被告）西安市出租汽车总公司西旅公司，住所地西安市雁塔区燕翔路99号。负责人马成军，该公司总经理。委托代理人权力，男，西安市出租汽车总公司西旅公司法律顾问，住。上诉人丁凌凌、渤海财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称渤海财险陕西公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院(2014)未民初字第05036号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人丁凌凌及其委托代理人屈振东，上诉人渤海财险陕西公司的委托代理人王进，被上诉人马发全、孟春霞，被上诉人西安市出租汽车总公司西旅公司(以下简称西安出租西旅公司)的委托代理人权力，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，2014年2月11日15时30分许，马发全驾驶陕Ａ×××××号车辆沿明光路由北向南行驶至凤城七路十字南侧100米处，适逢丁凌凌由东向西横过马路至此，马发全刹车不及将丁凌凌撞到在地，致丁凌凌受伤，造成交通事故。丁凌凌先在长安医院门诊治疗后转入西安市红会医院、西安交通大学医学院第二附属医院、陕西省人民医院、西电集团医院、西安市东方医院住院治疗。从2014年2月11日至2014年3月3日在西安市红会医院住院20天，诊断为：右胫腓骨上段粉碎性骨折，鼻骨开放性骨折，闭合性颅脑损伤，面部挫裂伤清创缝合术后，出院医嘱：继续门诊治疗，暂禁止患肢负重及剧烈运动，注意预防下肢深静脉血栓，一月后摄片复查，不适随诊。从2014年5月12日至2014年5月30日在西安交通大学医学院第二附属医院住院18天，被诊断为：××，下腔静脉血栓形成。出院医嘱：继续抗凝血治疗半年以上，监测凝血功能。从2014年6月9日至2014年6月18日在陕西省人民医院住院9天，出院诊断：左下肢静脉血栓，右下肢静脉曲张摘除术后，右下肢骨折后。从2014年7月7日至2014年7月21日在西电集团医院住院治疗14天，出院诊断：右胫腓骨骨折内固定术后，左下肢深静脉血栓，血管滤网植入术后。出院诊断：休息一个月，继续抗凝血治疗，监测凝血四项。从2015年1月9日至2015年1��17日在西安市东方医院住院8天，出院诊断：右胫腓骨骨折带锁髓内钉内固定术后。从2015年2月25日至2015年3月9日再次在西安市红会医院住院12天，被诊断为：右胫骨骨折术后骨不连，左下肢静脉血栓形成，下腔静脉滤器置入术后。出院医嘱:继续门诊治疗，术后一个月定期复查，门诊随诊等。2015年3月9日至2015年3月14日再次入住西安市红会医院，住院治疗5天。丁凌凌前后共计住院86天，产生急救费200元，担架费80元，住院及门诊、外购药等共计产生医疗费174884.91元，其中包含孟春霞垫付的医疗费48315.18元，渤海财险陕西公司在交强险医疗费项下垫付的医疗费1万元。审理中，丁凌凌申请先于执行，一审法院作出（2014）未民初字第05036号民事裁定渤海财险陕西公司先行垫付丁凌凌医疗费3万元，渤海财险陕西公司共计垫付丁凌凌医疗费4万元。西安市公安局交通警察支队经开大队道路交通事故认定，马发全负事故主要责任，丁凌凌负事故次要责任。经查，陕Ａ×××××号车辆驾驶司机为马发全，承包人为被告孟春霞，车主为西安出租西旅公司，该车在渤海财险陕西公司投保交强险和商业险，商业第三者责任险保额为30万，未投保不计免赔险，事故发生在保险期间内。经丁凌凌申请，西安市中级人民法院委托，陕西正义司法鉴定中心对丁凌凌右下肢损伤评定为十级伤残，右下肢取除内内固定的手术费约1万元，左下肢深静脉血栓溶栓药物治疗及定期复查费用每月约需1000元，护理期90天，误工期180天，丁凌凌血栓形成与交通事故有一定因果关系，参与度为60-70%。一审庭审中，丁凌凌提交住院病案、诊断证明书、医疗费票据等，证明其因本次事故受伤住院及花费情况；提交交通费、鉴定费票据，证明其因本次事故产生交通费1197.7元，鉴定费6386元；提交收入证明、身份证及户口本复印件，要求赔偿其误工费；提交司法鉴定意见书，证明其右下肢损伤评定为十级伤残，右下肢取除内固定的手术费约1万元，左下肢深静脉血栓溶栓药物治疗及定期复查费用每月约需1000元，护理期90天，误工期180天，其血栓形成与交通事故有一定因果关系，参与度为60-70%，其损失与马发全等侵权之间存在因果关系。渤海财险陕西公司质证称，对丁凌凌提交的医疗费票据只认可二甲以上医院的票据，医疗费要求扣除丁凌凌自身疾病及非医保用药；交通费由法院酌定，鉴定费其公司不承担；对收入证明真实性、证明目的均不认可；对鉴定意见书的真实性认可，伤残等级认可，后续治疗费认可，治疗血栓的后续费用不认可，护理期、误工期、参与度均予以认可。西安出租西旅公司、马发全、孟春霞对丁凌凌提交的住院病案、诊断证明书、医疗费票据均予以认可，其他证据与渤海财险陕西公司质证意见一致。丁凌凌于2014年8月起诉至西安市未央区人民法院称，2014年2月11日15时30分许，马发全驾驶西安出租西旅公司所有、孟春霞承包的陕Ａ×××××号车辆与其发生碰撞，致其受伤，造成交通事故，产生相关费用。诉至法院请求：判令保险公司在责任限额内按责任比例赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神损失抚慰金等共计323294.38元，不足部分由其他被告承担；诉讼费由被告承担。马发全辩称，根据责任划分赔偿丁凌凌合法合理损失。孟春霞辩称，根据责任划分赔偿丁凌凌合法合理损失。西安出租西旅公司辩称，事故车辆在保险公司投保交强险和商业险，应由保险公司承担赔偿责任，其公司不承担责任。渤海财险陕西公司辩称，其公司对事故事实和责任划分无异议，其公司愿意在交强险和商业险保额内赔偿丁凌凌合理损失。事故车辆在其公司投保交强险和商业险，商业第三者责任险保额30万元，未投保不计免赔险，不计免赔率为15%，事故发生在保险期间内。医疗费需扣除非医保用药，商业险赔偿需划分责任及扣除不计免赔后核定。其公司已在交强险医疗费项下垫付丁凌凌医疗费1万元，商业险已预付3万元，应在总额中扣除。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，按照双方的过错承担赔偿责任。本案中,马发全具有主要过错,负事故主要责任,丁凌凌具有事故次要过错,负事故次要责任。丁凌凌的损失有：医疗费174884.91元，属于实际产生，予以确认；住院伙食补助费，按照每天30元，计算86天，计2580元；营养费，按照每天30元，计算86天，计2580元；后续治疗费，参照鉴定意见书酌定为1万元；丁凌凌左下肢深静脉血栓溶栓药物治疗及定期复查费用每月约需1000元，参照残疾赔偿金的计算年限酌情认定十年，计12万元；护理费，按照每天100元，护理期参照丁凌凌伤情及鉴定意见书酌定120天，计为1.2万元；误工费，参照丁凌凌伤情及误工证明酌定月工资2500元，计算6个月，为1.5万元；残疾赔偿金48732元，计算准确，予以确认；精神损害抚慰金参照原告伤情酌定1000元；交通费，参照丁凌凌伤情酌定700元。以上交强险医疗费项下包括医疗费、住院伙食补助费、��养费、后续治疗费、血栓治疗费共计310044.91元，因交强险医疗费1万元已支付丁凌凌，故全部超出，按照双方一比九的责任比例，扣除15%的不计免赔，扣除30%的治疗血栓费用，由渤海财险陕西公司赔付丁凌凌166029.04元，减去渤海财险陕西公司已垫付丁凌凌的4万元，由渤海财险陕西公司赔付丁凌凌126029.04元。扣除的不计免赔部分29299.24元，由孟春霞和西安出租西旅公司负担，因孟春霞已垫付丁凌凌48315.18元，多垫付19015.94元，从渤海财险陕西公司支付给丁凌凌的126029.04元抵扣，由渤海财险陕西公司赔付丁凌凌107013.10元,支付孟春霞垫付的19015.94元。以上交强险伤残赔偿限额项下包括护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计77432元，由渤海财险陕西公司赔付给丁凌凌。鉴定费6386元，由孟春霞和西安出租西旅公司共同负担5747.4元，丁凌凌负担638.6元���丁凌凌其余诉讼请求不符合法律规定，不予支持。一审遂判决：一、渤海财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起三十日内在陕Ａ×××××号车辆的商业第三者责任险限额项下赔付丁凌凌医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、血栓治疗费共计107013.10元。二、渤海财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起三十日内在陕Ａ×××××号车辆的交强险伤残赔偿限额项下赔付丁凌凌护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计77432元。三、渤海财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起三十内在陕Ａ×××××号车辆的商业第三者责任险限额项下支付孟春霞垫付的医疗费共计19015.94元。四、孟春霞和西安市出租汽车总公司西旅公司共同支付丁凌凌鉴定费5747.40元。五、驳回丁凌凌其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6520元，丁凌凌负担2738.40元,孟春霞和西安市出租汽车总公司西旅公司共同负担3781.60元。宣判后，丁凌凌、渤海财险陕西公司不服，向本院提起上诉。丁凌凌上诉称，一审判决认定事实及适用法律有误。1、对丁凌凌医疗费的计算有误。医疗费310044.91元包括治疗骨折的费用和治疗血栓的费用，一审判决赔偿时全部按照治疗血栓计算扣除30%，明显不当。2、对误工期限的认定有误。判决认定丁凌凌误工期限为180天，明显与事实不符。请求：1、变更一审判决第一项为渤海财险陕西公司在商业第三者责任险限额下赔偿丁凌凌医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、血栓治疗费等共计140757.97元；2、变更一审判决第二项为���海财险陕西公司在交强险限额内赔偿丁凌凌护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等共计92432元；3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。马发全答辩称，不认可丁凌凌对医疗费和误工费的计算，其以前就有血栓，不应赔偿其治疗血栓的费用。孟春霞答辩称，其与马发全意见一致。西安出租西旅公司答辩称，一审判决正确，请求驳回丁凌凌上诉请求。渤海财险陕西公司答辩称，一审法院对丁凌凌医疗费和误工费的认定正确，有相关证据佐证，责任比例划分正确。渤海财险陕西公司上诉称，一审判决对丁凌凌左下肢静脉血栓溶栓药物治疗及定期复查费用认定错误。本案交通事故造成丁凌凌左下肢静脉血栓，一审中鉴定单位认定后期治疗费每月1000元，而没有给出期限，一审判决在没有任何证据的情况下认定溶栓治疗需要10年，认定显然武断，对双方当事人也都不公平。即使溶栓需要终身治疗，应参照终身护理依护理费按年以伤者实际花费进行报销较为合理。请求：1、撤销一审判决第一项，依法改判渤海财险陕西公司赔偿丁凌凌53824.1元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。丁凌凌答辩称，渤海财险陕西公司的上诉理由不能成立，请求予以驳回。一审判决关于血栓治疗费用认定合法合理，××，丁凌凌因本次交通事故引发血栓，今后只能通过不断检查、治疗来缓解血栓带来的痛苦，减缓血栓的恶化。鉴定意见给出每月1000元治疗血栓的费用，勉强能够满足治疗，但长期随着物价水平的上涨，还是无法满足后续治疗。丁凌凌还不到60岁，治疗血栓是必然发生的费用，一审判决酌定赔偿年限为10年，虽年限较短，但一次性赔偿解决问题，也避免了后续一系列不确定因素可能导致的问题，又减轻了当事人的诉累。马发全认可上诉人渤海财险陕西公司的上诉理由及请求，其认为丁凌凌受伤之前就有××。孟春霞认可上诉人渤海财险陕西公司的上诉理由及请求。西安出租西旅公司认可上诉人渤海财险陕西公司的上诉理由及请求，称关于丁凌凌溶栓治疗的期限由法院酌情认定。经审理查明，原审判决认定事实属实。根据丁凌凌住院病历、医疗费票据、司法鉴定意见等，丁凌凌治疗骨折费用为111277.3元，后续治疗费10000元。本院认为，公民的合法权益依法受法律保护。本案中，马发全驾驶西安出租西旅公司所有、孟春霞承包的陕Ａ×××××号出租车将横穿马路的丁凌凌撞伤，造成交通事故，经公安交警部门事故责任认定，马发全负事故主要责任，丁凌凌负事故次要责任。故雇佣司机马发全的孟春霞、西安出租西旅公司应对丁凌凌因本次事故受伤产生的损失承担相应的赔偿责任。因陕Ａ×××××号事故车辆在渤海财险陕西公司投保有交强险和商业第三者责任险，故应先由该保险公司在交强险限额范围内予以赔偿，不足部分，由该保险公司按事故责任比例划分在商业第三者责任险限额范围内依合同约定予以赔偿，仍有不足的，由孟春霞、西安出租西旅公司向丁凌凌赔偿。对此，原审判决判处并无不妥。原审判决认定丁凌凌住院及门诊、外购药等医疗费174884.91元，后续治疗费10000元，住院伙食补助费2580元，营养补助费2580元，护理费12000元，残疾赔偿金48732元，精神损害抚慰金1000元，交通费700元，医疗费中含孟春霞垫付48315.18元、渤海财险陕西公司垫付40000元（其中交强险项下垫付10000元），鉴定费6386元，对以上费用数额各方当事人无异议，本院二审予以确��。关于丁凌凌左下肢深静脉血栓后续治疗费问题，司法鉴定意见已明确称需给予溶栓药物治疗及定期复查，药物治疗及定期复查费用每月需人民币1000元，故原审法院参照残疾赔偿金的计算年限酌情认定为10年，血栓后续治疗费共计为120000元，判处并无不妥。上诉人渤海财险陕西公司关于对丁凌凌血栓后续治疗费计算期限认定有误的上诉理由不能成立。原审判决根据司法鉴定意见确定的误工期限，参照丁凌凌伤情以及其误工证明，认定丁凌凌误工费按每月2500元，计算6个月共计15000元，认定并无不妥。丁凌凌关于一审判决对其误工费计算期限认定有误的上诉理由依据不足，其该请求本院不予支持。根据司法鉴定意见，上诉人丁凌凌血栓形成与本次交通事故有一定因果关系，参与度为60%—70%，但是一审判决将赔偿丁凌凌的交强险项下医疗费均按70%计算，应属��妥，应该仅对治疗血栓的费用按70%赔偿。跟据依法认定数额，交强险医疗费项下医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、血栓治疗费共计310044.91元，扣除血栓治疗费的30%后，应赔偿丁凌凌的医疗费为254962.63。渤海财险陕西公司在交强险医疗费项下已足额垫付10000元，故该公司在交强险医疗费项下不再赔偿。下余244962.63元的90%由渤海财险陕西公司按商业第三者责任险合同约定扣除不计免赔部分，扣除该公司已垫付款后予以赔偿。商业第三者责任险不计免赔部分由孟春霞和西安出租西旅公司承担，孟春霞已垫付款超出的部分，由渤海财险陕西公司赔偿时予以扣除并退还孟春霞。综上，上诉人丁凌凌关于原审判决对其医疗费判处有误的上诉理由成立，其该部分上诉请求本院二审予以支持；丁凌凌关于原审判决对其误工费认定有误的上诉理由以及上诉人���海财险陕西公司的上诉理由均不能成立，其上诉请求本院依法不予支持。原审判决应部分改判，其余应依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市未央区人民法院（2014）未民初字第05036号民事判决第二项、第四项、第五项及诉讼费承担部分；二、变更西安市未央区人民法院（2014）未民初字第05036号民事判决第一项为：渤海财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起三十日内在陕Ａ×××××号车辆的商业第三者责任险限额项下赔付丁凌凌医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、血栓治疗费共计142151.19元；三、变更西安市未央区人民法院（2014）未民初字第05036号民事判决第三项为：渤海财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效���日起三十内在陕Ａ×××××号车辆的商业第三者责任险限额项下支付孟春霞垫付的医疗费共计15245.22元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费2149元，由丁凌凌承担319元，由孟春霞和西安市出租汽车总公司西旅公司共同承担700元，由渤海财产保险股份有限公司陕西分公司承担1130元。本判决为终审判决。审 判 长  邹守鸣审 判 员  杨晓昱代理审判员  张 楠二〇一六年六月十二日书 记 员  郑 瑜