湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘03民终121号上诉人（原审被告）倪某某。委托代理人刘静虹，湖南湘剑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）贺某某。委托代理人谢志刚，湖南湘牵律师事务所律师。上诉人倪某某因与被上诉人贺某某离婚纠纷一案，不服湖南省湘潭县人民法院（2015）潭民一初字第422号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人倪某某及其委托代理人刘静虹，被上诉人贺某某及其委托代理人谢志刚均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明：2008年8月25日，原告与被告登记结婚。2009年6月7日原告生育男孩倪某（现随被告生活）。婚后前段时间夫妻感情一般，共同生活期间原告逐渐对被告缺乏家庭责任感、迷恋电脑炒股产生意见，夫妻关系开始紧张。2014年9月，双方因家庭经济问题发生矛盾，原告离开被告家外出，夫妻开始分居。2015年1月，原告回被告家看望小孩时住在朋友家，被告知道后，接其回家未果，随后被告在原告娘家与岳父发生口角，并相互扭打，造成各自轻微伤。此后，夫妻关系日渐冷淡、疏远。原告于2015年3月24日诉至法院要求离婚，婚生子归被告抚养，被告承担抚养费，分割夫妻共同财产，共同承担房屋装修时原告所借13万元债务。另查明，婚后原、被告与被告父母未分家，2008年10月在湘潭县石潭镇新合村雪家组（石潭镇德怀路边）拆除旧屋原地建造新屋楼房。2009年房屋建成，2010年8月，被告取得该房屋的集体土地使用权证（宅基地使用权面积120㎡）。现房屋共四层，每层面积约300㎡。第一、二层分为四个复式门面房，但内部均未用间墙隔开，房屋中部内设共用楼梯间通往各层；第三、四层东西两侧各为住房一套（三室二厅），原、被告现居住四楼西侧住房（已装修），被告父母居住三楼东侧套房。原审认为：1、原、被告婚后因家庭经济产生矛盾，夫妻关系紧张，自2014年9月以来，夫妻分居，分居期间，被告与原告父亲发生纠纷相互致伤，严重损害了夫妻感情，现双方并无诚意和好，夫妻感情确已破裂，应当准许离婚。2、被告自愿抚养小孩倪某，原告表示同意，本院予以认可，但原告应适当负担部分抚养费用。3、婚后所建房屋一栋属农村自建住房，被告系房屋集体土地使用证登记人，该房屋属于夫妻共同财产范围应由双方分割，但被告父母与原、被告婚后为家庭共同生活成员，其住房需要在分割该财产时应予以保障。根据房屋结构状况、居住现状及方便生活原则，该房屋第一层（地面）西侧相邻两门面房及第三层西侧住房一套归原告所有，其余部分归被告（包括其父母）所有较为适宜。4、原告请求被告分担13万元共同债务，证据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款第（五）项、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第三十九条之规定，判决如下：一、准予原告贺某某与被告倪某某离婚；二、由被告倪某某抚养小孩倪某，原告贺某某每月负担抚养费300元（自2015年11月至小孩年满18周岁）。离婚后，原告享有探望小孩权利，被告负有协助义务；三、夫妻共同财产位于湘潭县石潭镇新合村雪家组（德怀路边）的四层楼房一栋，该房屋第一层西侧相邻两门面房及第三层西侧住房一套归原告贺某某所有，其余部分归被告所有（房屋内设楼梯通道双方共用）；四、驳回原告贺某某其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费200元，由原告贺某某负担。宣判后，倪某某不服，上诉称，上诉人与被上诉人夫妻感情并没有破裂，一审判决以夫妻感情确已破裂为由判决离婚，无论从认定事实还是在适用法律都是错误的。一、上诉人与被上诉人从婚前到婚后夫妻感情一直较好，并生育了小孩，上诉人没有不良嗜好，更无家暴等，对被上诉人一直尊重，被上诉人起诉离婚并没有达到离婚的法定条件，在一审中，上诉人的答辩是不同意离婚，被上诉人并未提供夫妻感情确已破裂的充足证据；二、本案涉及到财产分割，房产系上诉人父母的财产，不属夫妻共同财产，即算被上诉人出了资，也应先进行析产，但一审判决却矛盾的将此屋认定为夫妻共同财产作出错误判决；三、一审判决小孩抚养费300元/月过低，本案中被上诉人完全可以一次性给付，从分得的财产中抵付。综上，请求：一、撤销原审判决，改判不准予离婚，或依法发回重审(庭审中变更为撤销原审判决，或依法发回重审)；二、请求将离婚案中止审理，先审理分家析产案，另一审判决小孩抚养费300元/月太低；三、本案上诉费由被上诉人承担。被上诉人答辩称，一、原审判决认定双方感情确已破裂并无不当，上诉人一直有赌博习惯，沉迷于电脑，不愿外出工作，家里生活开支都是上诉人负但。上诉人脾气暴躁，经常无故发火甚至动手打人。答辩人自从2014年9月离家至今，双方没有任何形式的联系，且上诉人与其他女子长期保持不正当男女关系，在一审中上诉人也明确表示同意离婚，综上可以断定，夫妻感情确已破裂，无和好可能；二、关于财产，答辩人与上诉人在2003年自由恋爱，2006年将自己的门店转让，与上诉人一起以夫妻名义经营体育彩票店，在此期间，答辩人还兼任保险公司客户经理。2008年9月，答辩人拿出所有积蓄用于建房。建房前，答辩人与上诉人及其父母约定，由答辩人和上诉人全额出资建房，房屋为夫妻共同财产，但应留一套供其父母居住，并为其装修，合计欠下债务约10万元。2013年10月，答辩人又从父母处借得13万元将新建房屋西侧四楼的套间装修，还有5.5万元的装修费用至今未付。实际上，上诉人的父母根本没有出资建房；三、关于抚养费，答辩人多年来为家庭生活倾其所有，且居无定所，身体状况欠佳，负债21万余元，生活十分困难，无力支付过高抚养费，本案上诉费应全部由上诉人承担。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。二审诉讼过程中，上诉人提交三份证据：证据一、1999年湘潭县地税局颁布的税务登记证，纳税人系上诉人的父亲，证明上诉人父亲在建房时具有经济能力；证据二、宅基地使用证，证明一审法院认定的由上诉人与被上诉人共同出资所建的原宅基地使用人为上诉人之父；证据三、房契，证明上诉人与被上诉人在一审中争议房产原系上诉人之父向村组所购买宅基地的基础上所建；证据四、证明材料一份，证明上诉人与被上诉人争议房产系拆除上诉人之父原旧房后新建，且该房产原一直用于上诉人之父长期经营废品回收店。被上诉人质证意见为：证据一不予认可，登记证的法人不是上诉人父亲的名字；证据二真实性不予认可，证据三真实性有异议，房屋地基来源不清楚。证据四真实性有异议，签字是否是本人签的表示怀疑，不予认可。被上诉人提供证据三份：证据一、上诉人在建房时亲笔记的账本，拟证明房屋是夫妻共同建的；证据二、被上诉人原单位的收入证明、银行流水、取款凭条，拟证明建房时的建房支出和转账支出；证据三、照片一张，被上诉人曾经开办的内衣店，拟证明婚前有收入用来建房；证据四、2009年、2010年、2014年租赁合同三份，证明房屋都是以上诉人的名字出租。上诉人质证意见为：证据一真实性无异议，但该记账本不能体现房产的出资情况；证据二真实性没有异议，证明目的有异议，该证据不能证实卡上的钱是用于建房，且该卡没有收款方以及持卡人姓名，证据与本案没有关联；证据三真实性、关联性均有异议，证据与本案没有关联，不能达到其证明目的；证据四真实性无异议，关联性有异议，被上诉人不能证实该房产系其与上诉人夫妻共同财产。经当庭举证、质证，本院对上诉人证据认证如下：上诉人提交的证据一与本案无关联性，本院不予认定；证据二与证据四的建房时间相矛盾，证据四的证人未出庭作证，真实性无法核实，本院均不予认定；证据三与本案一审查明的事实一致，涉案房屋系拆除旧屋原地建造，本院予以认定。本院对被上诉人证据认证如下：上诉人对被上诉人提交的证据一，四的真实性无异议，本院予以认定；证据二、三不足以达到被上诉人的证明目的，本院不予认定。经审理查明，被上诉人在二审诉讼过程中向法院陈述其自愿支付婚生子倪某生活费每月400元。除此之外，原审判决认定的其他事实基本清楚，证据确实充分，本院予以确认。本院认为，结合当事人的诉辩理由及查明的事实，本案争议焦点为：一、夫妻感情是否彻底破裂，是否应准予离婚；二、本案所涉房屋是否夫妻共同财产，一审法院分割是否合理；三、婚生子抚养费数额应如何计算。关于焦点一，上诉人与被上诉人恋爱时间较长，婚前基础较好，本应珍惜夫妻感情，但两人在婚后因经济原因产生矛盾，于2014年9月分居，在分居期间，上诉人与被上诉人父亲发生纠纷相互致伤，严重损害了夫妻感情。在本案一审、二审诉讼中，双方当事人均无诚意和好，因此，原审法院认定夫妻感情确已破裂，判决准予离婚符合法律规定。关于焦点二，本案所涉房屋虽为上诉人与被上诉人婚后所建，上诉人为房屋集体土地使用证登记人，但该房屋系拆除上诉人父母旧屋所建，上诉人父母与上诉人并未分家，居住在房屋内。因此，该房屋是家庭成员在共同生活期间建造并用于家庭共同生活的财产，应为上诉人及其父母、被上诉人共同共有。上诉人认为房屋不属夫妻共同财产的上诉理由成立，本院予以采纳。本案所涉房屋虽为家庭成员共有，但在共有人均未提出分家析产诉讼的情况下，为减少当事人的诉累，并考虑房屋的实际情况（房屋中的四套住房，四楼西侧已装修，价值比其他住房高，而一楼门面价值高于二楼门面），一审法院判决该房屋第一层西侧相邻两门面房及第三层西侧住房一套归被上诉人贺某某所有，无明显不当。但一审判决该栋房屋其余部分归上诉人所有，损害了上诉人父母的权益，该栋房屋其余部分应为上诉人及其父母共同所有。在本案一审及二审诉讼中，双方当事人及上诉人父母均未提出分家析产诉讼，上诉人请求中止离婚诉讼，先审理分家析产案的上诉请求，无事实依据，本院不予支持。关于焦点三，上诉人与被上诉人都有抚养婚生子倪某的法定义务，直至倪某能独立生活为止。抚养费包括子女生活费、教育费、医疗费等，从现时的情况考量，子女生活费、教育费、医疗费只有分开判决才能彰显公平。教育费是依据法律法规或政策文件完成在校接受高中及其以下学历教育所产生必要费用，不包括接受高中及其以下学历教育在校所产生的教育费以外的其他费用，诸如培训机构的兴趣班培训费、补课费等均不在教育费之列。医疗费应当以正规医院的门诊、住院治疗所产生的费用确定。教育费和医疗费应由上诉人与被上诉人各自承担百分之五十。现被上诉人贺某某自愿每月支付400元生活费，不违反法律规定，上诉人要求一次性给付，无法律依据，本院不予支持。综上所述，原审判决审理程序合法，适用法律准确，但认定部分事实不清，处理不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省湘潭县人民法院（2015）潭民一初字第422号民事判决第一项、第四项；二、撤销湖南省湘潭县人民法院（2015）潭民一初字第422号民事判决第二项、第三项；三、由上诉人倪某某直接抚养婚生子倪某，被上诉人贺某某每月负担生活费400元，教育费和医疗费由上诉人与被上诉人各自承担百分之五十（自2015年11月起至倪某年满18周岁能独立生活时止）。被上诉人贺某某对婚生子享有探视权，上诉人倪某某负有协助义务；四、位于湘潭县石潭镇新合村雪家组（德怀路边）四层楼房的第一层西侧相邻两门面房及第三层西侧住房一套归被上诉人贺某某所有（房屋内设上、下楼的楼梯为共有，均有通行的权利）。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费200元，二审案件受理费200元，由上诉人倪某某承担200元，被上诉人贺某某承担200元。本判决为终审判决。审 判 长  任 莉审 判 员  张防修代理审判员  向兴礼二〇一六年六月十三日代理书记员  严冰彬附：相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；