陕西省陇县人民法院民 事 判 决 书(2016)陕0327民初133号原告重庆金婴宝食品经营部。负责人：李洪开，任该经营部经理。被告陕西和氏乳品有限公司。法定代表人：刘安让，任该公司董事长。委托代理人许永红，陕西衡真律师事务所律师。原告重庆金婴宝食品经营部诉被告陕西和氏乳品有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告重庆金婴宝食品经营部负责人李洪开，被告陕西和氏乳品有限公司的委托代理人许永红均到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。原告重庆金婴宝食品经营部诉称,2014年12月29日原告与被告签订了《和氏系列奶粉经销合同》，约定原告作为被告在重庆市唯一经销商，期限2015年1月1日至2015年12月31日。后又签订补充协议，合作期限5年，合同每年一签。合同约定的产品为和氏奶粉牛奶粉金澳聪健、超金、精品、A+A系列。双方约定原告为重庆区域唯一经销商，所有签订合同的产品都从原告处出货。2014年12月16日，被告为调动经销商积极性，开展针对经销商2015年元月份促销活动，2015年1月1日至2015年1月31日经销商打款20万，被告给予经销商打款金额5%奖励和2%市场费用。被告分别在2015年1月3日打款人民币157500元，2015年1月29日打款人民币52830元，合计2015年1月打款人民币210330元。按照被告发函促销活动奖励打款金额5%计算，被告应支付人民币10516元奖励给原告。该奖励至今未给原告。2%市场费用即人民币4206元用于2015年4月份购买被告金澳聪健小听140个价值人民币2100元、A+A小听121个价值人民币1815元、手提袋100个价值人民币150元，合计人民币4065元。在2015年5月3日被告重庆市场区域经理牛汉彬和原告市场人员一起在重庆璧山县举行路演活动，被告重庆区域经理牛汉彬在原告璧山客户处借支活动费用人民币2500元，另在原告客户处借了3听金澳聪健套盒奶粉作为赠品，价值人民币270元，路演活动费用一共人民币2770元，该笔费用被告至今未付给原告。原告市场人员张瑜洋2015年2月底3月初到重庆大足龙水客户刘兰琼处拜访，当场发现被告从陕西发来6件货，其中有3件牛奶粉、3件羊奶粉。原告将该窜货事件通知被告并提出抗议。2015年3月份，被告窜货5件金澳聪健听装到重庆潼南夏至勇，生产日期为20150206。2015年8月被告窜货金澳聪健30件到重庆彭水枫杨商贸公司豆扬处，生产日期为2015年6月21日。还有重庆开县杨延春处（2015年3月份日期）、丰都湛敏处、璧山邹琴处、永川陈燕等多位终端店老板都有被告的窜货。被告这种行为，严重违反了合同约定的原告作为重庆区域唯一经销商，所有货从原告处出货的约定，严重损害了原告的经济利益。根据原、被告之间签订的合同第十一条第三款之规定，应按照窜货方所窜商品零售价的两倍予以处罚，原告按照被告部分窜货38件听装金澳聪健（规格：1×6×900g/件）零售价人民币288元/听计算，应为131328元。被告的窜货行为被原告发现后，原告曾立即通知被告的重庆区域经理牛汉彬，要求被告给原告一个说法，但被告以各种理由拖延、不予理睬，继续在重庆市场低价窜货。被告这种违反合同的行为，致原告大量客户退货，产品积压直销，给原告造成严重经济损失，致原告现库存货物价值人民币60730元。被告的窜货行为，严重侵害原告的利益。根据原告与被告签订的2015年度任务，2015年1月至10月任务为人民币1080000元，按行业最低利润20%计算，被告应陪偿原告经济损失216000元。2015年6月2日被告重庆区域经理牛汉彬开发新客户重庆彭水县枫杨商贸公司，首批货于2015年6月3日从原告处出货，价值人民币10260元。牛汉彬承诺货到付款。但自2015年6月10日开始催收，直至2015年11月20日才收回货款人民币9450元，尚余人民币810元未收回。综上，被告的各种行为严重侵害了原告的利益，故原告诉至法院，要求：1、被告向原告支付2015年第一季度进货返利10516元及路演活动费用2770元，共计13286元；2、由被告向原告支付2015年2月至2015年10月部分窜货罚款131328元；3、由被告返还原告因被告窜货致原告积压库存产品货款60730元，并将积压产品退回被告；4、由被告赔偿原告2015年1月至2015年11月5日期间利润损失216000元；5、由被告向原告返还重庆彭水枫杨商贸公司处未收回货款810元。原告重庆金婴宝食品经营部向本院提交以下证据予以证明：1、促销活动文件复印件；2、照片；3、经销合同及补充协议；4、通知；5、转账票据；6、网银转账截屏图片；7、告知函；8、订货单；9、存盘表；10、出库单及货运单；11、被告发货单；12、录音；13、被告营业执照、食品生产许可证、食品流通许可证复印件。被告陕西和氏乳品有限公司未向本院提交答辩状，但其在本院庭审中口头答辩称：原、被告签订合同属实，合同签订后被告严格按照合同约定办事，并未在重庆地区直接或间接销售合同约定的四种奶粉。重庆地区销售的四种奶粉都是从原告处销售出去的。2015年5月起，原告单方终止合同一直未进货，给被告造成了重大损失。原告的2770元应包含在市场费用内，经核算被告现尚欠原告8769.5元，被告愿意返还。原告无证据证实被告有窜货行为，原告货物的积压是原告自身销售问题所致。枫杨公司所欠货款与被告并无关系。综上，被告请求驳回原告第2、3、4、5项诉讼请求，对原告第1项诉讼请求，被告愿在合理范围内予以赔付。被告陕西和氏乳品有限公司向本院提交以下证据予以证明：对账单。经本院庭审质证，各方当事人对原告重庆金婴宝食品经营部提交的促销活动文件复印件，经销合同及补充协议，通知，转账票据，网银转账截屏图片，告知函，被告发货单，被告营业执照、食品生产许可证、食品流通许可证复印件的真实性、关联性、合法性无意义，本院予以确认。双方当事人对以下涉及本案争议焦点的证据持有异议：一、原告重庆金婴宝食品经营部向本院提交的证据照片，证明被告的窜货行为。被告陕西和氏乳品有限公司认为无法证实照片中的产品是被告发的货，无法证实被告有窜货行为。本院认为，该照片无法证实照片中的产品是被告直接销往重庆的，无法证实被告有窜货行为，也无其他证据印证，对该证据，本院不予采信；二、原告重庆金婴宝食品经营部向本院提交的证据订货单，证明原告的订货数量。被告陕西和氏乳品有限公司对订货单的真实性无异议，但认为实际发货金额有449.50元差额，被告所发货物总价略高于原告所支付的货款。本院认为，经与原告所举的，双方均无异议的被告发货单、转账票据、网银转账截屏图片等证据相印证，该组订货单中，2015年4月29日订货单订货内容与同期发货单内容相一致。2014年12月26日、2015年1月29日两张订货单中，金澳聪健1段、2段、3段订货单订货数量与原告所举的，双方均无异议的被告发货单发货数量有出入，订货单显示订货数量大于原告所举的，双方均无异议的被告发货单中显示的发货数量，但订货单的订货金额与原告所举的，双方均无异议的转账票据、网银转账截屏图片等证据中显示的金额一致，且原告当庭认可被告已按照原告所支付货款发货完毕。故对该证据本院予以采信；三、原告重庆金婴宝食品经营部向本院提交的证据存盘表，证明原告库存产品积压情况。被告陕西和氏乳品有限公司认为该存盘表系原告单方面制作，不予认可。本院认为，该存盘表系原告单方制作，其内容真实性无其他证据相印证，对该证据，本院不予采信；四、原告重庆金婴宝食品经营部向本院提交的证据出库单及货运单，证明被告所欠货款。被告陕西和氏乳品有限公司认为所欠货款与被告无关，不予认可。本院认为，原告所主张的欠款系他人所欠，并非本案被告所欠，故对该证据，本院不予采信；五、原告重庆金婴宝食品经营部向本院提交的证据录音，证明被告有窜货行为。被告陕西和氏乳品有限公司认为无法证实录音里的对话者系被告公司牛汉彬，不予认可。本院认为，对录音中牛汉彬声音的真实性无法证实，且该录音内容亦无法证明被告有窜货行为，故对该证据，本院不予采信；六、被告陕西和氏乳品有限公司向本院提交的对账单，证明被告应返还原告返利8769.5元。原告不认可对账单中有449.50元的差异，且对手续费不予认可。因原告所举的订货单与原告所举的，双方均无异议的被告发货单、转账票据、网银转账截屏图片等证据相印证后，本院采信原告所举的订货单，且原告所举的，双方均无异议的转账票据显示有手续费，该手续费数额与对账单所写手续费数额不符，故对该证据中的欠款内容、手续费、扣除了手续费的一月份回款金额以及依照一月份回款金额计算的返利奖励金额、一月份、二月份的发货金额，本院不予采信。对其他内容，四月份的回款金额、发货金额与原告所举的本院采信的原告的订货单内容及原告当庭陈述内容一致，本院予以采信。本院根据上述认证查明，2014年12月29日原告作为乙方与被告作为甲方签订了《和氏系列奶粉经销合同》，约定:乙方作为甲方在重庆市特约经销商，经营“和氏”优+、A+A、超金、金澳聪健系列产品;期限2015年1月1日至2015年12月31日;销售任务120万元，其中1月份15万元，2月份6万元，3至6月份每月8万元，7至9月份每月10万元，10月份15万元，11月份12万元，12月份10万元；非因质量问题产品甲方不予退、换货；乙方若超出合同约定区域销售产品（含未经甲方授权的网上销售），即视为窜货。如果乙方有窜货行为，甲方按照乙方所窜产品零售价金额的两倍予以处罚，罚款从乙方货款或返利中扣除，其中50%补偿给被窜货区域的经销商。情节严重者取消乙方的特约经销商资格；乙方连续三个月未完成合同约定的销售任务，甲方有权提出解除合同。同日，双方又签订补充协议，约定合作期限5年，合同每年一签。合同签订后，被告公司销售三部于2015年1月1日发出告知函，内容为：为方便各位客户发货，缩短发货周期，2015年在重庆区域特设配送中心，配送商为：重庆市金婴宝食品经营部。2014年12月16日，被告为调动经销商积极性，开展针对经销商2015年元月份促销活动，2015年1月1日至2015年1月31日省级经销商订货并付款20万，被告给予经销商货款金额5%奖励和2%市场费用。被告分别在2015年1月3日通过银行转账给被告付款人民币157500元，2015年1月29日通过银行转账给被告付款人民币52830元，合计2015年1月通过银行转账给被告付款人民币210330元。此后2015年2月份、3月份，原告未向被告支付货款进货。2015年4月份，原告向被告支付货款17880元，被告依照该货款及原告要求向原告发货，同月被告将应返还的2%市场费用兑换为价值4065元的产品发给原告。在2015年5月3日被告重庆市场区域经理牛汉彬和原告市场人员一起在重庆璧山县举行路演活动，被告重庆区域经理牛汉彬在原告璧山客户处借支活动费用人民币2500元，另在原告客户处借了3听金澳聪健套盒奶粉作为赠品，价值人民币270元，路演活动费用一共人民币2770元，该笔费用被告至今未付给原告。2015年5月份后，原告不再在被告处进货。现原告认为因被告的窜货行为致原告经营遭受损失，严重侵害了原告的利益，故诉至法院，要求：1、被告向原告支付2015年第一季度进货返利10516元及路演活动费用2770元，共计13286元；2、由被告向原告支付2015年2月至2015年10月部分窜货罚款131328元；3、由被告返还原告因被告窜货致原告积压库存产品货款60730元，并将积压产品退回被告；4、由被告赔偿原告2015年1月至2015年11月5日期间利润损失216000元；5、由被告向原告返还重庆彭水枫杨商贸公司处未收回货款810元。上述事实，有各方当事人提交的上述证据和当事人陈述意见在卷佐证。本院认为，合同签订双方，应当依照合同行使各自权利，履行各自义务。本案中，原被告签订了经销合同及补充协议，双方应当依照合同及协议约定履行各自的义务，行使各自的权利。被告向经销商发出的促销活动通知系被告向其经销商发出的要约，原告作为被告在重庆地区的特约经销商，依照通知要求在通知确定的期限内向被告订货并支付货款210330元的行为，系其用实际行动对被告作出的承诺，并履行了自己的义务，原告应当依照通知中确定的奖励比例向被告支付奖金。2015年5月3日，原、被告各自的工作人员共同举行路演活动中，被告工作人员借支款项及产品，共计人民币2770元，在被告当庭所举的对账单中核销费用项下有体现，证实该笔款项真实存在，且应当由被告负担。故原告要求被告支付进货返利人民币10516.5元，及路演活动借款2770元，合计人民币13286.5元的诉讼请求成立，本院予以支持。原告无证据证实被告有窜货行为，且原、被告在合同中并未约定对被告窜货行为的处罚条款；原、被告的合同中明确约定，非因质量问题产品甲方不予退、换货；原告与重庆彭水县枫杨商贸公司之间的货款结算等事宜，原告无证据证实应由本案被告承担重庆彭水县枫杨商贸公司的责任。故，对原告要求由被告向原告支付2015年2月至2015年10月部分窜货罚款131328元；由被告返还原告因被告窜货致原告积压库存产品货款60730元，并将积压产品退回被告；由被告赔偿原告2015年1月至2015年11月5日期间利润损失216000元；由被告向原告返还重庆彭水枫杨商贸公司处未收回货款810元等诉讼请求，证据不足，本院不予支持。为保证当事人的合法权益，经合议庭评议，依据《中华人民共和国合同法》第十五条、第十六条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第六十条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款之规定，判决如下：一、由陕西和氏乳品有限公司支付重庆金婴宝食品经营部进货返利人民币10516.5元及路演活动借款2770元，合计人民币13286.5元，于判决生效后十日内履行完毕；二、驳回重庆金婴宝食品经营部的其他诉讼请求。如果被告陕西和氏乳品有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8166元，由重庆金婴宝食品经营部负担8034元，由陕西和氏乳品有限公司负担132元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉案件受理费，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 张 烁代理审判员 高 芳人民陪审员 兰选证二〇一六年六月一日书 记 员 张文玉