广西壮族自治区贵港市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）桂08民终522号上诉人（一审原告）爱凯尔（贵港）中转港有限公司，住所地：广西贵港市港北区港城镇猫儿山村。法定代表人翁钰莺，董事长。委托代理人陆高林，该公司员工。委托代理人黄恒燕，广西元丰律师事务所律师。被上诉人（一审被告）雷枝梅。委托代理人卢子勇，广西君望律师事务所律师。委托代理人王莉，广西君望律师事务所实习律师。上诉人爱凯尔（贵港）中转港有限公司（以下简称爱凯尔公司）因与被上诉人雷枝梅劳动争议一案，不服贵港市港北区人民法院（2015）港北民初字第4463号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年5月2日受理后，依法组成由审判员马荣兴担任审判长、代理审判员陆志然、黄全红参加评议的合议庭，于同年5月30日公开开庭审理了本案。上诉人爱凯尔（贵港）中转港有限公司的委托代理人黄恒燕、被上诉人雷枝梅的委托代理人卢子勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，2006年10月1日起雷枝梅到爱凯尔公司工作，工种是生产操作员。双方签订了三次固定期限劳动合同，合同期限分别为2006年10月1日至2009年9月30日、2009年10月1日至2011年9月30日、2011年10月1日至2014年9月30日。雷枝梅在2014年9月劳动合同未到期前已经要求爱凯尔公司续签无固定期限劳动合同，但在2014年9月16日，爱凯尔公司向雷枝梅发出《终止劳动合同通知》，告知雷枝梅2011年签订的固定期限劳动合同于2014年9月30日期满，双方的劳动合同终止，请被告按照公司的规定办理相关离职手续。雷枝梅不同意终止劳动关系，认为爱凯尔公司理应与其签订无固定期限劳动合同，遂于2014年10月24日向贵港市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，该仲裁委员会于2014年12月5日作出了贵劳人仲字（2014）第142号仲裁裁决书，裁决爱凯尔公司与雷枝梅签订无固定期限劳动合同。爱凯尔公司对该仲裁裁决不服，诉至贵港市港北区人民法院，要求判决爱凯尔公司无需与雷枝梅签订无固定期限劳动合同。案经港北区人民法院一审和贵港市中级人民法院终审判决，均认定爱凯尔公司应与雷枝梅签订无固定期限劳动合同，故驳回爱凯尔公司的诉讼请求。尔后，爱凯尔公司未安排雷枝梅工作，也没有支付生活费给雷枝梅。2015年9月29日，雷枝梅向贵港市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，要求支付自2014年10月至2015年9月的生活费9817.5元。2015年11月20日，该仲裁委员会作出贵劳人仲字（2015）第97号仲裁裁决书，裁决爱凯尔公司支付雷枝梅2014年10月至2015年9月的生活费9817.5元。爱凯尔公司不服上述裁决，遂诉至法院，请求无需支付雷枝梅2014年10月至2015年9月的生活费9817.5元。一审法院审理认为，原告自2008年1月1日起（劳动合同法颁布实施后）已连续两次与被告签订了固定期限劳动合同，经雷枝梅提出续订无固定期限劳动合同后，原告爱凯尔公司于合同期满后即应当与雷枝梅签订无固定期限劳动合同，无须合意，已有生效的法律文书予以确认。原告于合同期满后没有单方终止劳动关系的权利，双方劳动关系未解除，经雷枝梅提出续订，但原告一直未履行与被告签订无固定期限劳动合同的义务，则应视为原、被告双方之间已存在无固定期限劳动合同关系。爱凯尔公司未安排被告工作，根据《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条“用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或劳动合同约定的工资标准支付工资。超过一个工资支付周期，用人单位应当支付生活费，生活费标准应不低于当地最低工资标准的百分之八十”之规定，原告应向被告支付生活费。《广西壮族自治区关于调整全区职工最低工资标准的通知》（桂政发（2013）12号）规定：从2013年2月起贵港市的职工最低工资标准为1045元；《广西壮族自治区关于调整全区职工最低工资标准的通知》（桂政发（2015）13号）规定：2015年1月起贵港市的职工最低工资标准为1210元。因此，原告应当向被告支付2014年10月至2015年9月的生活费11429元（1045元＋（1045元／月×80%×2个月）＋（1210元／月×80%×9个月））。现被告仅请求原告支付生活费9817.5元，属于被告对自己权利的处分，予以支持。因此，对原告请求不支付被告2014年10月至2015年9月生活费9817.5元的主张，于法无据，不予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、驳回原告爱凯尔（贵港）中转港有限公司的诉讼请求；二、原告爱凯尔（贵港）中转港有限公司一次性支付被告雷枝梅2014年10月至2015年9月的生活费9817.5元。本案受理费10元，适用简易程序审理减半收取5元，由原告爱凯尔（贵港）中转港有限公司负担。上诉人爱凯尔公司不服一审判决，上诉称，一审法院认定事实错误，适用法律错误。首先，法律没有剥夺用人单位单方终止劳动关系的权利。法律只规定用人单位违法终止劳动合同关系时应当承担的法律责任。其次，上诉人与被上诉人的关系不符合视为“已存在无固定期限劳动关系的法定情形”，即使应当“视为已存在无固定期限劳动关系”也因为上诉人的违法终止而不存在。第三，本案不具备适用《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条的事实依据，即上诉人不存在停工、歇业现象；被上诉人不是上诉人的停工人员。第四，一审判决上诉人向被上诉人支付其生活费无法可依。《广西壮族自治区工资支付暂行规定》是规范性文件，不能作为判决依据。第五，该规范性文件与法律、法规和规章相抵触，不可以作为判决依据。最后，违反了最高人民法院的民事审判指导精神。综上，请二审法院依法撤销贵港市港北区人民法院作出（2015）港北民初字第4463号民事判决，改判上诉人无需支付被上诉人2014年10月至2015年9月的生活费9817.5元；二审案件诉讼费由被上诉人负担。被上诉人雷枝梅辩称，一审判决认定事实清楚，判决正确，应当驳回上诉人的上诉请求。经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。综合诉辩双方的意见，本案二审的争议焦点为：爱凯尔公司应否支付雷枝梅2014年10月至2015年9月的生活费9817.5元。本院认为，关于被上诉人雷枝梅与上诉人爱凯尔公司是否已存在无固定劳动合同关系的问题。经已经生效的本院（2015）贵民二终字第193号民事判决确认，自2014年10月1日起视为上诉人爱凯尔公司与被上诉人雷枝梅已存在无固定期限劳动合同关系。因此，一审判决确认上诉人爱凯尔公司与被上诉人雷枝梅存在无固定期限劳动合同关系正确，本院予以维持。关于上诉人爱凯尔公司与被上诉人雷枝梅无固定期限劳动合同关系能否因上诉人违法解除而不存在的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”从本条规定看，用人单位违法解除劳动合同后与劳动者是否还存在劳动关系取决于劳动者的主张，劳动者的主张继续履行合同的，则劳动合同关系仍然存在。现被上诉人雷枝梅要求继续履行合同并未要求赔偿损失，上诉人爱凯尔公司仍应继续履行合同，即上诉人爱凯尔公司与被上诉人雷枝梅无固定期限劳动合同关系不能因上诉人违法解除而不存在。关于上诉人爱凯尔公司应否支付被上诉人生活费的问题。双方依然存在劳动关系，被上诉人雷枝梅仍是爱凯尔公司的员工，依据《中华人民共和国劳动法》第三条的规定，劳动者享有取得劳动报酬的权利。被上诉人雷枝梅在与上诉人爱凯尔公司劳动关系存续期间，有从爱凯尔公司取得劳动报酬的权利。《中华人民共和国劳动合同法》第十八条的规定，劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，适用国家有关规定。一审法院参照《广西壮族自治区工资支付暂行规定》确定雷枝梅非因其自身原因导致的停工期间的损失并无不当。上诉人爱凯尔公司主张一审法院认定事实错误，适用法律错误，双方劳动关系已于2014年9月30日终止，不应再支付工资，无事实和法律依据，对其上诉请求，依法应予以驳回。综上所述，上诉人的上诉理由不成立，依法应予以驳回；一审法院判决正确，依法应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元（爱凯尔（贵港）中转港有限公司已预交），由上诉人爱凯尔（贵港）中转港有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  马荣兴代理审判员  陆志然代理审判员  黄全红二〇一六年六月二十六日书 记 员  黄延肖