辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)辽01民终6606号上诉人（原审原告）：韩书梅，女，1961年12月19日出生，汉族，住址沈阳市皇姑区。委托代理人：刘艳敏，辽宁滕坤律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：朱波，男，1974年10月29日出生，汉族，农民，住址新民市。上诉人韩书梅因与被上诉人朱波农村建房施工合同纠纷一案，不服新民市人民法院（2016）辽0181民初109号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成由审判员陈林担任审判长，审判员王纪、代理审判员刘建东（主审）参加评议的合议庭，公开审理了本案。一审原告韩书梅诉称:原告与被告于2015年6月20日签订协议，协议内容为乙方承建甲方牛场内榨乳厅、工人居住房屋，面积约1000平方米，每平方米170.00元，施工费约17万元。时至今日，乙方没有按时施工，结果甲方无法正常经营，给甲方造成很大的经济损失，大约27.4万元。其中，违约金3.4万元，甲方经营损失24万元。故原告诉至法院，请求判决被告赔偿违约金3.4万元、赔偿甲方经济损失24万元，共计27.4万元。一审被告朱波辩称：我们于2015年6月22日进入施工现场后，开始清理现场、拉房线、焊房架。我们施工了大半天时，杨鑫来到现场对我说：这个活我已经签完合同了，你先别干了。当时杨鑫把合同拿出来给我看了，并且地基已经由杨鑫打完。我找到甲方韩书梅，问这个事怎么解决，甲方说协调，之后我把我带去的9个人撤离了现场。后期协调过两次，没协调成功，所以这个活一直放到现在。没有按合同约定的期限完成施工，不是我的原因，原因是甲方韩书梅签了两份合同造成的。因此，不同意原告的诉讼请求。一审法院审理查明：原告曾于2015年3月23日与杨鑫签订书面协议，原告将占地50亩的牛棚、奶站、住房4000平方米、三面围墙发包给杨鑫，包工不包料。约定2014年3月23日开工，交工日期2015年8月31日前。同时约定牛棚每平方米120.00元，院墙每延米100.00元，榨乳厅和住人房屋每平方米170.00元。同时约定牛棚和院墙建筑款在2015年12月31日前结算清，榨乳厅和住人房在乙方完工后，甲方验收合格，结算该款项。杨鑫签订合同后，开始施工。2015年6月20日，原告韩书梅与被告朱波签订协议书，甲方（韩书梅）将榨乳厅、工人居住房屋承包给乙方（朱波）承建。合同内容：第八条、如有第三方干扰乙方施工，乙方自行解决，牵涉到政策问题，甲方自行解决。第九条、乙方在施工过程中，甲方发现质量问题，有权要求乙方修改，乙方按甲方的要求施工。第十条、乙方在施工过程中，甲方要确保材料的供给，不能耽误乙方的施工，乙方提前三天将所需材料告知甲方，榨乳厅和住人房在乙方完工后，甲方验收合格。甲方在结算工程款时扣除1万元，结清部分款项。第十一条、工程建筑每平方米170.00元，工期自2015年6月20日至2015年7月20日。第十四条、如果乙方没有在规定时间完工，乙方承担20%总施工费的责任。2015年6月22日，被告带去9个人到施工现场进行清理现场、拉房线等工作。在施工了大半天时，在该工地施工的杨鑫来到朱波施工处，对朱波说：这个活我已经签完合同了，你先别干了。当时杨鑫把合同拿出来给我朱波了，并且地基已经由杨鑫打完。朱波找到甲方韩书梅，问这个事怎么解决，朱波讲甲方说协调。之后朱波和他带去的9个人撤离了施工现场。后期协调没有成功，原告准备建的榨乳厅、工人居住房屋一直未施工。现原告诉至本院，请求判决被告赔偿违约金及经济损失274,000.00万元。被告认为没有按合同约定的期限完成施工不是被告的原因，而是甲方韩书梅签了两份合同所造成的。被告表示不同意原告的诉讼请求。原告为支持自己的主张，提供了双方于2015年6月20日签订的协议书，证明原告将榨乳厅和工人居住房屋承包给乙方进行承建，合同约定每平方米170.00元，工期1个月；如有第三方干扰乙方施工，乙方自行解决；如被告未按期完工，承担20%的责任。被告称合同中第三方是甲乙双方之外的人，杨鑫不让我们施工的原因是甲方造成的，因为第三方杨鑫拿着与甲方签的合同过来，所以第三方干扰是甲方造成的，与被告无关。原告提供了2015年5月23日为杨鑫书写的欠条1份，证明在2015年5月23日与原施工人杨鑫已经进行了结算，双方终止了合同，之后才找到被告进行施工的，并且将这一情况如实向被告进行了阐述。被告对原告提供的为杨鑫出的欠条认为与自己没有关系，称原告和被告签订合同时说，她与杨鑫的合同已经撕毁，当杨鑫把合同拿来时才发现合同根本没有撕毁，当时杨鑫正在一个院内施工，朱波表示对这个证据不认同。另查明，原告当庭讲在2014年8月，杨鑫告诉她榨乳厅和住人房活他不干了，然后找到何建国、刘和春承建榨乳厅和住人房，每平方米150元，他们于2014年8月份进入工地现场，安装必要机械设备和简单的进行了施工测会，在刘和春和何建国开工第一天，杨鑫说他现在又想干这活了，别让刘和春和何建国干这个活，后来原告就不让何建国、刘和春提施工了，原告认为自己单方违约，付给刘和春、何建国1万元的违约金。再查明，原、被告合同期满后，原告又告知被告抓紧施工，并称杨鑫不找她就说明她与杨鑫没有合同存在，合同已经作废。原告最后一次通知被告进行施工时间是2015年7月末。还查明，原告韩书梅与被告朱波在原合同期满后，未重新签订合同。一审法院认为：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。现双方当事人为证明自己的主张分别提供了证据。原告提供的与被告签订的合同，能够证明被告出人工为原告建房，包工不包料，同时约定了违约赔偿，原告提供的写给杨鑫的欠条，欠条记载：韩书梅欠杨鑫2014年施工费415,300.00元，该工程没有完工，待工程完工、验收合格后，韩书梅于2015年12月31日前结清该施工款。欠条落款时间为2015年5月23日。此欠条上写有待工程完工、验收合格后，韩书梅于2015年12月31日前结清该施工款。说明2015年5月23日杨鑫工程尚未结束，结合被告朱波当庭提出的进入现场时，杨鑫正在该工地施工的事实，该欠条不能作为原告与杨鑫终止合同的证据；被告提供的原告与杨鑫的合同，能够证明原告与杨鑫合同在先。从双方提供的证据看，原告与杨鑫签订的合同在先，与朱波签订的合同在后，并且当杨鑫阻止朱波施工时，原告提出协调，而后协调未果，导致房舍未建。原告现有证据不能证明被告违约，原告要求被告赔偿经济损失和违约金的证据不足，本院无法支持。综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告韩书梅的诉讼请求。案件受理费5,410.00元，减半收取2,705.00元，由原告负担。宣判后，韩书梅不服一审判决，向本院提起上诉，上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判支持上诉人的原审诉讼请求或发回重审；2、被上诉人承担全部诉讼费用。事实与理由：1、上诉人与杨鑫的合同已经解除，原审法院认定基本事实不清、证据不足。欠条能够说明上诉人与场鑫签订的合同在上诉人与被上诉人签订合同之前已经解除；2、被上诉人违反合同，未在约定的期限内完成约定工程，应当承担违约责任。上诉人与被上诉人签订了合同，在一审审理过程中被上诉人承认自己没有履行合同项下的内容，那么在没有依约履行的情况下应当承担违约责任。一审法院认定被上诉人没有违约，无事实依据。即使被上诉人所述是真实的，也不能抗辩其违约的客观事实，因为上诉人与被上诉人的合同中明确约定“如有第三方干扰乙方施工，乙方自行解决”，即乙方应当自行解决来自任何第三方的干扰，当然包括所谓的杨鑫的干扰。被上诉人朱波辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，驳回上诉人的上诉请求。本院审理查明事实与原审查明事实基本一致。上述事实，有原告提供的双方于2015年6月20日签订的协议、工人宿舍平面图，有原告提供的为杨鑫书写的欠条复印件，有被告提供的韩书梅与杨鑫签订的协议书及当事人陈述，经原审法院庭审质证及本院审查，予以确认，在一审卷宗佐证。本院认为：依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失”及第一百一十四条第一款：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方式”的规定，现上诉人要求被上诉人支付违约金，而该诉讼请求能否得到法律支持，其前提应是被上诉人存有违约行为。本案中，上诉人与被上诉人对于涉案工程未实际施工均无异议，由此可排除涉案工程未按期竣工并非被上诉人施工过程所致，故本案审理的焦点，应为被上诉人对于涉案工程未按期施工是否存在过错。其一，关于未按期施工的原因问题。庭审中，被上诉人出具了上诉人与案外人杨鑫签订的协议，据此主张未按期施工的原因系上诉人与案外人杨鑫纠纷所致，虽被上诉人出具的该证据为复印件，但根据上诉人向法庭出具的《欠条》内容，佐证了上诉人与案外人杨鑫对于涉案工程存在合同关系，且存在未结工程款纠纷，再从上诉人与被上诉人签订的协议中，约定了“如有第三方干扰乙方施工，乙方自行解决……”条款，推断出上诉人在与被上诉人签订该协议时，对案外人杨鑫干扰被上诉人施工的可能性应有所预知，且上诉人在庭审中，亦无证据证明涉案工程未按期施工系因其他原因所致，故对被上诉人主张未按期施工的原因，即因上诉人与案外人杨鑫纠纷所致，本院予以采信；其二，关于被上诉人是否存有过错。在上诉人与被上诉人签订的协议中，虽约定了被上诉人存有自行解决第三方干扰的条款，但本案干扰因素系上诉人与案外人的纠纷所致，上诉人作为涉案工程的发包方，存在因其自身原因导致涉案工程未按期施工，上诉人应对涉案工程未按期施工承担过错责任，而被上诉人作为承包方，其对上诉人与案外人的纠纷不存在过错，上诉人亦无证据证明被上诉人存在其他违约行为导致涉案工程未按期施工，故对上诉人提出被上诉人应承担违约责任的上诉请求，事实依据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5410元，由上诉人韩书梅承担。本判决为终审判决。审 判 长  陈 林审 判 员  王 纪代理审判员  刘建东二〇一六年六月十七日书 记 员  杨竣驰本案判决所依据的相关法律规定《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。