内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)内08民终771号上诉人（一审被告）内蒙古双河羊绒集团有限公司，住所地内蒙古自治区巴彦淖尔市。法定代表人杨永亮，董事长。上诉人（一审被告）杨永明，男，1969年10月20日出生，汉族，个体户，现住内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区。上诉人（一审被告）杨永丰，男，1964年1月31日出生，汉族，个体户，现住内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区。上诉人（一审被告）马晓，男，1966年8月2日出生，汉族，个体户，现住内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区。四上诉人委托代理人牛甜甜，爱德律师事务所巴彦淖尔分所律师。被上诉人（一审原告）崔登云，男，1954年11月21日出生，汉族，个体户，现住内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区。委托代理人杜鹏程，内蒙古大法扬律师事务所律师。上诉人内蒙古双河羊绒集团有限公司（以下简称双河羊绒公司）、杨永明、杨永丰、马晓因与被上诉人崔登云民间借贷纠纷一案，不服内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区人民法院（2015）临民初字第3307号民事判决书，向本院提起上诉，本院于2016年5月23日受理后，依法组成合议庭，于2016年6月27日公开开庭进行了审理。上诉人的委托代理人牛甜甜，被上诉人崔登云及其委托代理人杜鹏程到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。一审法院经审理查明，崔登云于2012年至2013年曾与巴彦淖尔市XX财务咨询有限公司（以下简称XX财务公司）产生借贷关系，后经双方结算，于2014年2月3日崔登云与XX财务公司重新签订借款协议，XX财务公司并给崔登云出具收据，借款协议约定，借款期限为一年即2014年2月3日起至2015年2月3日止，利息按年利率12%计付，双河羊绒公司对上述借款本息承担连带责任保证等内容。借款到期后XX财务公司未向崔登云偿还借款本金及利息。又查明，2014年6月18日，XX财务公司通过股东会议决议解散该公司，并于同日由三位股东即杨永明、杨永丰、马晓组成清算组，对公司进行清算。同日在巴彦淖尔日报刊登注销公告，内容为“注销公告巴彦淖尔市XX财务咨询有限公司股东（大）会于2014年6月18日决议解散公司，并于同日成立了公司清算组。请公司债权人自本公告45日内，向本公司清算组申报债权。”清算组于同年12月16日出具XX财务公司清算报告，报告载明：公司已清算完毕，无偿还债务。同年12月17日向巴彦淖尔市XXXX管理局临河分局递交公司注销申请书，巴彦淖尔市XXXX管理局临河分局依据XX财务公司递交公司注销的相关材料，于同年12月18日出具书面准予注销登记通知书。清算期间，未书面通知崔登云申报债权。2015年5月18日，崔登云诉至法院，请求判令双河羊绒公司、杨永明、杨永丰、马晓偿还崔登云借款本金120万元及利息（从借款之日即2014年2月3日起至实际还清款之日止）。一审法院经审理认为，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。XX财务公司向崔登云借款120万元，有其向崔登云签订的借款协议及收条予以佐证，事实清楚，债权债务关系明确，其应按照约定履行返还借款、支付利息的义务。现还款期限已届满，XX财务公司未返还崔登云借款120万元及利息，应负清偿责任。但介于该公司已解散、注销，清算组在清算期间虽在巴彦淖尔日报刊登注销公告，但根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十一条“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”的规定，清算组未在省级以上报纸上进行公告，不符合法律规定，崔登云要求XX财务公司清算组成员即杨永明、杨永丰、马晓对XX财务公司的该笔借款本息应承担民事责任，该院予以支持。双河羊绒公司作为连带责任保证人，因未过保证期限，故应承担连带保证责任。承担保证责任后，有权向债务人追偿。综上，对崔登云的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条，第一百零七条、第一百九十六条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十一条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条的规定，判决：一、杨永明、杨永丰、马晓于判决生效后五日内返还崔登云借款本金120万元，并从2014年2月3日起至还清款之日止按年利率12%计付利息。二、内蒙古双河羊绒集团有限公司对上述借款本息承担连带保证责任。如未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16896元，由内蒙古双河羊绒集团有限公司、杨永明、杨永丰、马晓负担。上诉人双河羊绒公司、杨永明、杨永丰、马晓不服一审民事判决，向本院提起上诉称，本案所涉及的借款协议书中明确约定了生效要件，因此只有被上诉人将协议约定的款项划入乙方账户后协议才生效，但被上诉人在签订协议后并没有按照约定将借款向XX财务公司支付过，因此该份协议并没有生效，因协议并没有成立故双河羊绒公司也不应当承担保证责任。而杨永明、杨永丰、马晓因虽然是XX财务公司清算时的清算组成员，因该协议并未生效故不应承担任何清偿责任，即使该笔债务真实存在，也应承担赔偿责任，但被上诉人没有提供任何证据证实自己的损失是多少。请求二审法院依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。被上诉人崔登云答辩称，认可一审判决，请求依法维持原判。二审查明事实与一审认定的事实一致，本院依法予以确认。本院认为，四上诉人上诉称，该协议中约定了“自甲方将资金划入乙方指定账户日生效”的生效要件，因崔登云并未按照协议约定将资金转入指定账户，该协议并未生效。对于涉案《借款协议书》是否生效问题，四上诉人及被上诉人均认可崔登云与XX财务公司于2014年2月3日签订的《借款协议书》的真实性，上诉人亦认可2014年2月3日XX财务公司向崔登云出具的收到120万元的收据，应认定为崔登云已经履行了协议中约定的付款义务，故涉案协议已经生效。对于杨永明、杨永丰、马晓是否应承担返还借款并承担利息及双河羊绒公司是否应承担连带保证责任问题，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”的规定，因涉案《借款协议书》已经生效，杨永明、杨永丰、马晓作为XX财务公司注销时清算组成员，并未依据法律规定履行书面通知债权人的义务，其所刊登报纸亦不符合相关法律规定，故杨永明、杨永丰、马晓应对崔登云的损失承担相应责任，据此一审判决由杨永明、杨永丰、马晓返还崔登云借款本金并承担利息并无不当。双河羊绒公司提出的其不承担连带保证责任的上诉理由，因涉案《借款协议书》已经生效，同时亦未过保证期限，故该上诉理由不能成立。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费16896元，由上诉人内蒙古双河羊绒集团有限公司、杨永明、杨永丰、马晓负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘 伟 艳审 判 员 邬 忠 良代理审判员 乌力吉仗嘎二〇一六年六月二十九日书 记 员 汪 乾 总附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项原判决、裁定认定事实清楚、适用法律正确的，以判决、裁定的方式驳回上诉，维持原判决、裁定；