山西省忻州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)晋09民终349号上诉人(原审被告)中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司城区营销服务部。负责人杨名帅。委托代理人尹丽娟。被上诉人(原审原告)张来喜。委托代理人张天庆。被上诉人(原审被告)井雪飞。委托代理人李宏梅。被上诉人(原审被告)李宏龙。委托代理人李宏梅。上诉人中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司城区营销服务部因与被上诉人张来喜、井雪飞、李宏龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省神池县人民法院(2015)神民初字第120号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司城区营销服务部的委托代理人尹丽娟，被上诉人张来喜及委托代理人张天庆，被上诉人井雪飞、李宏龙的委托代理人李宏梅到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。神池县人民法院查明，2014年10月11日11时51分许，井雪飞驾驶晋B—晋B挂重型普通半挂车由东向西沿省道行驶至马五线67KM+900M处时超速，撞到同向行驶的由张来喜无证驾驶的无牌农用三轮车尾部，造成张来喜受伤，两车不同程度受损的交通事故。事故发生后经神池县公安局交通警察大队认定为井雪飞在本次事故中负全部责任，张来喜在本次事故中无责任。2014年10月12日张来喜入住神池县人民医院到2014年12月30日出院住院79天，李宏龙共为其支付住院医疗费15319.48元，张来喜门诊花费1565.1元。2014年12月20日张来喜在中国人民解放军二六四医院门诊花费1080.6元，2014年12月21日在山西华晋骨科医院门诊花费3元，2015年7月13日由神池县公安局交通警察大队委托山西省五寨司法鉴定中心对张来喜伤残等级和三期作了鉴定，2015年7月20日五寨司法鉴定中心作出晋五寨司鉴中心［2015］临鉴字第055号司法鉴定意见书，被鉴定人张来喜右肩部损伤构成十级伤残，被鉴定人张来喜休息期60—180日，护理期30—60日，营养期30—60日，支付鉴定费用2500元。事故发生后，受神池县公安局交通警察大队委托对晋B—晋B挂解放重型半挂牵引货车前制动系统及前车速做了鉴定，李宏龙支付鉴定费3500元，肇事车辆晋B—晋B挂在中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司城区营销服务部投有机动车强制责任保险和第三者责任保险，保险期限为2013年10月24日O时至2014年10月23日24时止。另查明，张来喜父亲张三元生于1930年5月10日，母亲王丕先生于1931年9月8日，张来喜共有兄妹五人，父母亲居住在神池县义井镇庄儿上村。庭审中保险公司提出对张来喜的伤残等级重新鉴定，但在该院指定的申请期内没有提出书面申请也未交纳鉴定费用。神池县人民法院认为，公民的生命健康权受法律保护，原告张来喜在被告机动车交通事故中作为无责任的一方身体受到伤害，其损失应由对方车辆保险公司、车主予以赔偿，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，对于原告张来喜的各项赔偿费用先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通事故安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿；对于原告的各项赔偿费用计算如下：1、医疗费16884.58元（包括神池县人民医院住院医药费15319,48元、神池县人民医院门诊费用1565.1元）。2014年12月20日原告在解放军二六四医院核磁共振花费1080.6元，2014年12月21日在山西华晋骨科医院门诊花费3元，发生在神池县人民医院住院期内，且没有医院外出诊断建议，故该院不予支持；2、原告主张的误工费因其系忻州地方铁路局职工，有固定收入。根据法律规定按照其实际减少的收入计算，但原告没有举证证明其实际减少的收入为多少，故对其诉讼请求该院不予支持；3、护理费6557元（山西省2014年居民服务，修理其他服务业年收入30467元／365天住院天数79天）;4、交通费82.5元；5、住院伙食补助费（20元79天）＝1580元；6、营养费2370元(30元79天）；7、残疾赔偿金48138元（2014年山西省城镇居民人均可支配收入24069元20年0.1);8、被抚养人生活费1398元（山西省2014年农村居民人均消费性支出6992元／5人10年O.1);9、精神抚慰金5000元；10、伤残等级鉴定费2500元；11、原告主张的三轮车损失该院酌情支持2000元。以上费用合计86510.08元扣除被告李宏龙已支付的15319.48元剩余7l190.6元，由被告中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司城区营销服务部在机动车强制责任险范围内赔付原告张来喜残疾赔偿金、交通费、护理费、被抚养人生活费、精神抚愈金，财产损失共计63175.5元，在第三者责任险内赔付原告张来喜医疗费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费8015.1元，支付被告李宏龙已垫付的15319.48元住院费。被告李宏龙主张的鉴定车辆制动系统及前车速的鉴定费不属于本案所审理的范围，该院不予支持。神池县人民法院依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：（一）、由被告中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司城区营销服务部赔付原告张来喜各项费用71190.6元；（二）、由被告中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司城区营销服务部支付被告李宏龙垫付的医疗费15319.48元。以上款项限本判决生效后十日内支付。如未按判决确定的期限履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2689元由被告李宏龙支付。中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司城区营销服务部不服一审判决，向本院上诉称，本案被上诉人张来喜的伤残等级经上诉人理赔部门审核不合理，并未达到十级伤残，鉴定结论不真实，不符合法律规定，因此上诉人不予赔偿，同时申请重新鉴定。因此相应的被抚养人生活费以及精神抚慰金也是不予赔偿的，因未达到伤残，依据法律规定不予赔偿。医疗费根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第九条的规定：保险人参照国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准核定医疗费。结合本案应剔除20％的非医保用药，应为13507.66元。鉴定费根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第10条第4款的规定不予赔偿，因此上诉人不予承担鉴定费。被上诉人的总损失应为：医疗费13507.66元、护理费6557元、交通费82.5元、伙食补助费1580元、营养费2370元，共计24097.16元。上诉人应在保险范围内赔偿被上诉人张来喜24097.16元，应比一审法院减少保险赔偿金62412.92元。上诉请求：1、请求二审人民法院依法改判上诉人减少保险赔偿金62412.92元。2、本案诉讼费由被上诉人承担。被上诉人张来喜答辩称，1、一审判决事实清楚，适用法律正确，是一个既合理又合法的判决。答辩人认为不应当撤销。2、被答辩人的上诉意见纯属无理取闹。上诉人称答辩人的十级伤残不符合标准，在一审法庭上，被答辩人曾提出要重新鉴定，并承诺在闭庭后五日内提交鉴定费和重新鉴定申请书，可是直到一审判决送达后，被答辩人也没有提交重新鉴定费用和重新鉴定申请书。请求二审人民法院驳回被答辩人的上诉请求，维持原判。本院二审查明事实与一审查明事实基本一致。本院认为,上诉人中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司城区营销服务部上诉称被上诉人张来喜的伤残等级经上诉人理赔部门审核并未达到十级伤残，鉴定结论不真实。但上诉人没有证据能够证明山西省五寨司法鉴定中心出具的鉴定意见书在程序、内容、资质等方面存在违法情形，神池县人民法院对该鉴定意见书依法予以采信是正确的；上诉人主张被上诉人张来喜的医疗费应剔除20％的非医保用药，但不能提供相应的事实与法律依据，该主张不予支持；对于上诉人主张不予承担鉴定费用的上诉理由，本院认为，被上诉人张来喜支出的鉴定费用系张来喜为查明其人身损伤程度所支付的费用，为张来喜的必要支出，应认定为张来喜的直接损失，原审判决由上诉人保险公司予以承担并无不当，上诉人该上诉理由依法不予采信。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费1360元由上诉人中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司城区营销服务部负担。本判决为终审判决。审判长  樊永生审判员  付俊春审判员  张李霞二〇一六年六月二十日书记员  赵 慧