云南省祥云县人民法院刑 事 判 决 书(2016)云2923刑初47号公诉机关云南省祥云县人民检察院。被告人陆某才，因涉嫌非法经营罪，于2015年9月22日被祥云县公安局刑事拘留，同年10月29日被逮捕。现羁押于祥云县看守所。被告人崔某林，因涉嫌非法经营罪，于2015年9月22日被祥云县公安局刑事拘留，同年10月29日被逮捕。现羁押于祥云县看守所。被告人陆某洪，因涉嫌非法经营罪，于2015年9月22日被祥云县公安局刑事拘留，同年10月29日被逮捕。现羁押于祥云县看守所。辩护人杨明峰，云南正圣律师事务所律师。被告人彭某标，因涉嫌非法经营罪，于2015年9月22日被祥云县公安局刑事拘留，同年10月29日被逮捕。现羁押于祥云县看守所。辩护人张浙生，云南正圣律师事务所律师。被告人李某付，因涉嫌非法经营罪，于2015年9月22日被祥云县公安局刑事拘留，同年10月29日被逮捕。现羁押于祥云县看守所。被告人李某忠，因涉嫌非法经营罪，于2015年9月22日被祥云县公安局刑事拘留，同年9月27日因发现不应当拘留予以释放。2015年10月29日祥云县人民检察院发现应当逮捕李某忠，祥云县公安局于同日对李某忠执行拘留，同年11月4日被逮捕。现羁押于祥云县看守所。祥云县人民检察院以祥检公诉刑诉[2016]44号起诉书指控被告人陆某才、崔某林、陆某洪、彭某标、李某付、李某忠犯非法经营罪，于2016年4月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年5月25日公开开庭进行了审理。祥云县人民检察院指派代理检察员钱迎霞出庭支持公诉，被告人陆某才、崔某林，被告人陆某洪及其辩护人杨明峰，被告人彭某标及其辩护人张浙生，被告人李某付、李某忠到庭参加了诉讼，现已审理终结。祥云县人民检察院指控：2015年9月16日，曹某岗、周某东、高某林、李某海、牛某红、牛某某、陈某七人商量将家中剩余的初烤烟叶拉到保山出售，由周某东联系买主，高某林联系驾驶员赵永红（以上八人已做不起诉处理）。2015年9月17日21时许曹某岗等人将初烤烟叶运到保山，因烟叶质量不好在保山只卖出了88.1公斤。后曹某岗等人在被告人崔某林的联系介绍下于20日晚将烟拉到了祥云县普棚镇桃树坡村陆某才家中。当天陆某才联系了陆某洪、李某付，随后陆某洪又电话联系了李某忠及彭某标。21日上午，曹某岗等人以每公斤25元的价格卖给陆某才等五人3095.8公斤初烤烟叶。14时许，公安机关在陆某才家中将陆某才等十四人抓获。经查，交易成功的烟叶共计3095.8公斤，每公斤25元，合计价格77395元。为了证明以上指控，公诉机关向法庭出示了书证；受、立案文书；抓获经过；强制措施文书；户口证明；证人陆某武、陆某文等人的证言；被告人陆某才等人的供述与辩解；辨认笔录及照片等证据。公诉机关认为，被告人陆某才、陆某洪、彭某标、李某付、李某忠未经许可非法经营烟草专卖品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究刑事责任，且系共同犯罪，应分别处罚。被告人崔某林在非法经营中起到了居间介绍作用，与被告人陆某才、陆某洪、彭某标、李某付、李某忠构成非法经营罪的共犯，应当追究刑事责任。被告人陆某才辩称：我买烟叶主要是为了完成任务，我一个人买他们不卖，我才约着他们几个一起买的，我们是为了完成合同任务才买的。我对指控事实及法律适用无异议，自愿认罪。被告人崔某林辩称：是卖烟的人打电话给我，问我是否有人要烟，我才打电话给陆某才。陆某才说他的任务还没有完成，要买点呢。我才叫他们拉来的。我对指控事实及法律适用无异议，自愿认罪。被告人陆某洪辩称：因为天干，我们没有办法完成任务才买烟叶。我对指控事实及法律适用无异议，自愿认罪。辩护人杨明峰辩称：卖烟的人所卖的烟至少有3吨不是自家的烤烟，公诉机关作不起诉处理，是不符合法律规定的。卖方无罪买方肯定无罪。但其又辩解：被告人陆某洪购买烟叶主要是为了完成合同数额，并没有二次贩卖，相对于卖烟的人来说主观恶性更小，其在共同犯罪中的作用较小，应属从犯且系初犯、偶犯，认罪态度较好，建议法庭对被告人陆某洪判处九个月有期徒刑。被告人彭某标辩称：我们农民每年的收入主要就是靠烤烟了。上一年天干，完不成合同任务，就定不了下一年的合同。所以我才想买些烟来完成任务。我对指控事实及法律适用无异议，自愿认罪。辩护人张浙生辩称：卖方的行为触犯了法律的有关规定，并且初烤烟叶的数量上也比在案的被告人的初烤烟叶的数量多，做不起诉处理是不公平的。被告人彭某标购买烟叶是为了完成合同任务，主观恶性较小，本案应划分主从犯，彭某标属从犯，没有前科劣迹、系初犯、偶犯，建议法庭对被告人彭某标判处八个月有期徒刑。被告人李某付辩称：我主要是为了完成任务才买烟的。我对指控事实及法律适用无异议，自愿认罪。被告人李某忠辩称：我主要是为了完成任务才买烟的。我们法律意识淡薄，请法庭对我们从轻处罚。经审理查明：2015年9月16日，曹某岗、周某东、高某林、李某海、牛某红、牛某某、陈某商量将他们各自家中剩余的初烤烟叶运到保山地区出售，并由周某东联系买主，高某林联系驾驶员。2015年9月17日21时许，高某林联系的驾驶员赵永红驾驶云G322**号重型厢式货车运载曹某岗、周某东、高某林、李某海、牛某红、牛某某、陈某的初烤烟叶到达了保山（以上八人已做不起诉处理）。因烟叶质量不好，在保山地区只卖了88.1公斤。后曹某岗用电话联系被告人崔某林，问其是否要购买初烤烟叶，被告人崔某林称：“购买的，让其拉过来看看”。随后被告人崔某林联系了被告人陆某才，在二人达成了从购买的每公斤初烤烟叶中提成一元，然后平分的共谋后，被告人陆某才联系了陆某洪、李某付进行购买。陆某洪又电话联系了李某忠及彭某标进行购买。后在崔某林、陆某才的指引下，曹某岗等人的初烤烟叶于2015年9月20日运到了陆某才家。21日上午，被告人陆某才、陆某洪、李某付、彭某标、李某忠五人合伙以每公斤26元的价格向曹某岗等人购买了3095.8公斤初烤烟叶，但陆某才、崔某林实际支付给曹某岗等人的价格只为每公斤25元。当日14时许，祥云县公安局民警在陆某才家中将陆某才等十四人抓获。经查实，交易成功的烟叶共计3095.8公斤，合计价格为人民币77395元。被告人李某忠因本案被祥云县公安局刑事拘留6天。上述事实，有经过举证、质证的以下证据证实：1、户口证明，证实被告人陆某才、崔某林、陆某洪、彭某标、李某付、李某忠的出生时间及家庭住址的情况。2、抓获经过，证实2015年9月21日祥云县公安局民警在祥云县普棚镇桃树坡村陆某才家住宅内抓获被告人陆某才、崔某林、陆某洪、彭某标、李某付、李某忠的经过情况。3、被告人陆某才的供述，证实2015年9月21日崔某林到他家与他联系购买烟叶的事情。崔某林与他达成了由崔某林联系罗平县人卖给他们烤烟，收购价为每公斤26元（实际只支付25元），他与崔某林从每公斤烟叶中提成1元的协议。后他与陆某洪、李某忠、彭某标、李某付互相约伙，以每公斤26元的价格共同购买了罗平人拉来的3吨多初烤烟叶。4、被告人崔某林的供述，证实经他联系曲靖人拉初烤烟叶到陆某才家贩卖，陆某才等人向曲靖人购买了3吨多初烤烟叶。还证实了陆某才与他约定在交易成功后，分给他每公斤0.5元钱。5、被告人陆某洪的供述，证实2015年9月20日他与陆某才、彭某标、李某付、李某忠在陆某才家向曲靖人购买初烤烟叶的经过。6、被告人彭某标的供述，证实他与陆某洪等人在陆某才家以每公斤26元的价格跟曲靖人购买了3吨左右的烤烟叶的情况。7、被告人李某付、李某忠的供述，证实他们与陆某才、陆某洪、彭某标共五人合伙在陆某才家中向他人购买初烤烟叶的经过情况。8、辨认笔录及辨认照片，证实了曹某岗、高某林、周某东、陈某、牛某某、牛某红、李某海辨认出向他们购买初烤烟叶的陆某才、彭某标、李某付、李某忠、陆某洪的经过情况。9、证人曹某岗、周某东、高某林、陈某的证言，证实从大货车上查获的初烤烟叶是李某海、牛某红、牛某某及他们自己的，他们是一起拉来卖的，在装车时各人的初烤烟叶用塑料薄膜隔开。拉来卖的是超过合同任务数的他们自己种植的初烤烟叶。10、证人李某海、牛某红的证言，证实在大货车上查获的属于他们的初烤烟叶一部分是他们自家种植的，一部分是他们合伙向农户收购的，在装车时各人的初烤烟叶用塑料薄膜隔开。11、证人牛某某的证言，证实了他与高某林、曹某岗等人将各自的初烤烟叶装在大货车上拉到祥云来卖的经过情况。12、证人赵永红的证言，证实他驾驶云G322**号货车为高某林、曹某岗等人运输初烤烟叶到保山、宾川、祥云等地贩卖的经过情况。13、证人陆某文、陆某武的证言，证实他父亲陆某才与陆某洪、李某忠、彭某标、李某付向曲靖人购买初烤烟叶的经过情况。14、物证照片，证实了查获的初烤烟叶及车辆的情况。15、现场勘验笔录、平面图及现场照片，证实了查获现场的方位及相关情况。16、指认笔录及指认照片，证实陆某才、彭某标、李某付、陆某洪等人对查获的初烤烟叶的指认情况。17、扣押笔录、扣押决定书及扣押清单，证实了办案民警对涉案的初烤烟叶等物品的扣押的情况。18、称量记录、称量照片及过磅单，证实了对初烤烟叶、车辆的称量的情况。19、师宗县2015年烟叶种植收购合同签订花名册、合同材料、交售记录及新交烟情况汇总表，证实李某海、曹某岗等人的合同订立情况及彭某标、陆某洪等户的烟叶交售情况。20、证明，证实李某海、牛某红等人在师宗县无涉两烟违法犯罪记录的情况。21、搜查证及搜查笔录，证实办案民警对陆某才户进行搜查经过情况。上述证据取证程序合法，内容客观真实，能相互印证，足以证实本院查明的事实，本院予以采信。本院认为，烟草制品属国家法律规定的专卖品。被告人陆某才、崔某林、陆某洪、彭某标、李某付、李某忠违反烟草专卖法的规定，未经烟草专卖行政主管部门的许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场经营秩序，情节严重，其六人的行为已构成非法经营罪，应负刑事责任，且系共同犯罪，应分别处罚。公诉机关指控被告人陆某才、崔某林、陆某洪、彭某标、李某付、李某忠犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，本院予以确认。被告人陆某才、崔某林、陆某洪、彭某标、李某付、李某忠自愿认罪态度较好，可酌情从轻处罚。扣押在案的初烤烟叶3095.8千克予以没收。被告人李某忠因本案被祥云县公安局刑事拘留6天，在执行刑罚时，羁押一日折抵刑期一日。辩护人杨明峰关于被告人陆某洪认罪态度较好的辩护意见与本案事相实相符，本院予以采纳，其余辩护意见与本案事实不符，本院不予采纳。辩护人张浙生关于被告人彭某标没有前科劣迹的辩护意见与本案事实相符，本院予以采纳，其余辩护意见与本案事实不符，本院不予采纳。根据本案事实、情节及危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（一）项、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十七条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款（一）项、第九条第一款之规定，判决如下：一、被告人陆某才犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币3万元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月22日起至2016年11月21日止）。二、被告人崔某林犯非法经营罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币3万元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月22日起至2016年11月21日止）。三、被告人陆某洪犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2万元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月22日起至2016年7月21日止）。四、被告人彭某标犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2万元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月22日起至2016年7月21日止）。五、被告人李某付犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2万元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月22日起至2016年7月21日止）。六、被告人李某忠犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2万元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月29日起至2016年7月22日止）。七、扣押在案的初烤烟叶3095.8千克予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  韩飞龙人民陪审员  李丽英人民陪审员  杨正美二〇一六年六月二十一日书 记 员  胡玥玥