陕西省永寿县人民法院民 事 判 决 书(2016)陕0426民初122号原告朱某某，男，永寿县监军镇。委托代理人陈某某，永寿县148法律服务所法律工作者。被告永寿县某某果业专业合作社，永寿县马坊镇。法定代表人杨某某，该社董事长。委托代理人谢某某，女，合作社法务工作者。原告朱某某与被告永寿县某某果业专业合作社建设工程施工合同纠纷一案，原告朱某某于2016年2月16日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年4月13日、2016年5月19日两次公开开庭审理了本案。原告朱某某及其委托代理人陈某某、被告永寿县某某果业专业合作社的法定代表人杨某某及其代理人谢某某到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。原告诉称，2012年6月，被告将自己出资筹建的永寿县某某果业专业合作社果品气调库基础工程通过本社主管白某某交由原告承建，双方未签订《施工合同》，双方约定工程造价共计16000元。2012年7月，原告组织有农村住宅建筑经验的人开始承建。2012年10月完工，完工后被告杨某某在原告的承诺书上标注：“垫地基共计壹拾陆万元，一年后付款”，落款为“杨某某”。2014年1月，原告找被告清偿工程款，被告说当时自己短缺，先给付原告10000元，剩余款项缓后给付。2015年7月19日，被告以原告承建的果库高台基础工程质量存在问题，造成基础下沉为由向法院提起诉讼，2015年8月21日，法院作出（2015）永民初字第00331号民事调解书：原告朱某某为被告永寿县某某果业专业合作社承建的果品气调库高台基础工程存在的质量问题，由被告永寿县某某果业专业合作社自行维修加固，原告朱某某承担维修加固费用38000元（在被告向原告的应付工程款中扣除），本协议生效后，该工程出现的一切质量责任由被告永寿县某某果业专业合作社承担，原告朱某某不再承担任何责任。现该协议早已生效，被告总是以种种无理理由迟迟不予给付剩余工程款112000元。为维护自身的合法权益，无奈之下，原告只有向法院提起诉讼，请求：1、要求被告清偿工程欠款112000元，并承担利息33600元；2、本案诉讼费由被告承担。被告辩称,原告于2012年7月15日给被告书写承诺书后被告才让原告开始干活的，被告是在2012年7月15日开工前给原告在承诺书上书写的：垫地基共计160000元，一年后付清，并不是完工后写的，当初只是对工程的一种预算而不是决算。按工程行规，只有工程经验收合格才能清算，不可能存在开工就付工程款之说。原告所干的活没有经过对方结算，工程款明显存在不确定性。原告没有完成后续工程（地基平台表面混凝土未做，钢构完工后的四周外粉及散水未做），让决算无法进行。由于原告未完成后续工程，被告请别人完成，共花费4.8万元，所以在工程款中应扣除被告已支付的工程费用4.8万元。对原告要求的利息33600元被告不予认可。四、事实和证据的分析与认定综合原、被告的诉辩主张，本案的争议焦点为：欠款数额及利息的确定。原告围绕争议焦点，提供以下证据：1、承诺书一份，证明被告的果库基础工程由原告承建，工程款16万元；2、白某某出具《气调库地基做工范围》一份，本院与白某某谈话笔录一份，证明原告已经完成所承包的工程范围，外粉等其他工程不属于原告的承包范围；3、永寿县人民法院（2015）永民初字第00331号《民事调解书》一份，被告于2015年7月19日书写的起诉状一份，证明原告所承建的基础工程的质量问题已经法院处理，剩余工程款被告未付；4、李某某当庭证言一份，证明原告承包工程的范围。被告围绕争议焦点，提供以下证据：1、李某甲出具证明一份，当庭证言一份，证明原告朱某某因索款与被告发生争议，经其与李某乙调解，原、被告达成协议，原告同意被告叫人干剩余工程，并在工程款中相应扣除的事实；2、李某乙出具证明一份，本院与李某乙谈话笔录一份，证明内容与李某甲的证明基本一致；3、张某出具永寿县冷库修补清单一份，领条一张，当庭证言一份，证明原告请张某干完后续工程花费4.8万元的事实。关于原告提供的上述证据，被告质证时表示：对证据1的真实性认可，对证明目的不予认可；对证据2中谈话笔录的真实性认可，但不认可白某某的证明内容；对证据3无异议；对证据4不予认可。因原告提供的上述证据来源合法，被告虽对部分证据的证明内容有异议，但未提供相反证据予以证明，上述证据与本案具有关联关系，故本院予以采信。关于被告提供的上述证据，原告质证时表示：对于证据1，证人与被告有一定的利益关系，不能保证其证明的真实性，故不予认可；对于证据2无异议；对证据3不予认可，领条虽是真实的，但不能证明张某干的活就是原告应该干的。因被告提供的上述证据来源合法，原告虽对部分证明内容有异议，但没有提供相反证据予以证明，上述证据与本案具有关联关系，故本院予以采信。经审理查明，2012年，被告在筹建果品气调库时，由白某某代表被告，与原告达成口头协议，将被告的果品气调库地基处理及回水池项目承包给原告承建。2012年7月15日，原告朱某某向被告出具了《承诺书》，随后被告的法定代表人（任该社董事长）杨某某在该承诺书上签注“垫地基共计壹拾陆万元，一年后付款”。同时原告组织农村住宅建筑有经验的人开始承建，2012年10月完工。后原告便向被告索要工程款，被告付款1万元，剩余款项未付。在索款过程中，因被告的法定代表人杨某某认为原告所承包的工程没有完工，拒付工程款，原告否认未完工，杨某某与原告发生争执，经马坊村委会党支部书记李某乙与李某甲从中调解，原告为了尽快领取工程款，同意被告另外请人将所争执的其他工程完成，所花费用在被告的应付工程款中扣除。被告于是请张某完成了其他工程，向张某共付款4.8万元。2015年7月24日，原告以被告承建的果库高台基础工程质量存在问题，造成基础下沉为由向本院提起诉讼，在审理过程中经本院主持调解，双方当事人自愿达成协议：1、对存在的质量问题由永寿县某某果业专业合作社自行维修加固，朱某某承担维修加固费用3.8万元（在应付工程款中扣除）；2、协议生效后，该工程出现的一切质量责任由永寿县果业专业合作社承担，朱某某不再承担任何责任。2016年2月16日，原告朱某某向本院提起诉讼，要求被告清偿剩余工程款112000元并承担欠款利息33600元。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原、被告提供的证人、证言均可证明在被告筹建果库工程中，白某某代表被告与原告达成口头协议，由原告承包被告的气调库地基处理既回水池项目，且被告的法定代表人杨某某在承诺书上签字声明垫地基共计壹拾陆万元，一年后付款，说明被告对原告与白某某达成的工程价款是认可的，该签字具有合同的性质，价款明确，又说明了还款期限，因此，被告辩称该签字为工程预算而非决算的辩称意见不能成立。被告辩称原告按照协议并未完工，而白某某作为被告的代表，与李某某的证言及出具的证明说明了原告承包的工程范围，并已完工，被告提供的证人证言仅能证明原告在索款过程中协商处理过程，并不能证明原告按照协议并未完工的事实，故被告的该项辩称意见不能成立，本院不予采纳。原告虽在索款过程中，为了早日领款，经协商同意他人完成其他工程，并在应付工程款中予以扣除，但该协商意见并未就扣除金额达成具体协议，且被告与张某达成协议后并未就应扣除金额告知原告，也未将剩余款项付清，故被告请求在应付工程款中扣除支付张某的48000元工程款的意见不能成立，本院不予支持。原、被告之间口头达成的工程承包协议，因被告不具备相应资质，且原告在发包过程中未经过法律规定的程序，故该工程承包协议无效，但原告已经按照协议实际施工完毕，且质量问题已经法院调解由被告加固维修，并承担责任，应视为该工程已经被告验收合格，故原告请求被告支付剩余工程款的诉讼请求符合法律规定，应予支持。对于原告请求被告支付欠款利息的诉讼请求，因原、被告之间未约定，且原、被告之间达成的协议无效，故对原告的该项诉请不予支持。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第八十四条第二款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、在本判决生效后十日内，由被告永寿县某某果业专业合作社向原告朱某某清偿工程款112000元。二、驳回原告朱某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2740元，由被告永寿县某某果业专业合作社承担如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于咸阳市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  严永锋代理审判员  王军军人民陪审员  苏 娟二〇一六年六月二十一日书 记 员  王 坚