江西省鄱阳县人民法院行 政 判 决 书(2016)赣1128行初7号原告鄱阳县你来我往网吧，住所地江西省鄱阳县鄱阳镇城隍庙附*号。投资人姜日龙，男，汉族，1976年11月10日出生。委托代理人孔令海，男，汉族，1948年9月10日出生,江西省鄱阳县网吧协会副会长。被告鄱阳县公安局，住所地江西省鄱阳县鄱阳镇饶州大道161号。法定代表人：丁成军，局长。委托代理人段建军，男，江西省鄱阳县公安局法制大队民警。委托代理人张祥华，男，江西省鄱阳县公安局五一路派出所民警。原告鄱阳县你来我往网吧不服被告江西省鄱阳县公安局2015年11月18日作出的鄱公（五）决字（2015）1145号行政处罚决定，向本院提起行政诉讼。本院于2016年4月18日立案后，于4月20日向被告送达起诉书副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2016年6月3日公开开庭审理了本案。原告的投资人姜日龙及其委托代理人孔令海，被告鄱阳县公安局的委托代理人段建军、张祥华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告鄱阳县公安局于2015年11月18日作出鄱公（五）决字（2015）1145号行政处罚决定，认定原告鄱阳县你来我往网吧2015年11月7日晚未对在该网吧28号、31号机上网消费的杨明建、王凯核对、登记有效身份证件。鄱阳县你来我往网吧之前分别于2014年6月9日、11月27日两次因未按规定核对、登记上网消费者的有效身份证件被鄱阳县公安局行政处罚。根据《互联网上网服务营业场所管理条例》第三十一条第一款第（三）项之规定，决定对鄱阳县你来我往网吧处以警告，并处罚款人民币八千元。原告诉称，被告鄱阳县公安局鄱公（五）决字（2015）1145号行政处罚决定违法,请求人民法院依法撤销。理由是：一、被告对原告“未按规定核对、登记上网消费者有效身份证件”的行为没有行政处罚职权。根据《互联网上网服务经营场所管理条例》的规定，公安机关对网吧监管的范围仅是网路安全、治安、消防。而网吧的上述行为不属于信息网络安全、治安、消防的违法行为。二、程序违法，被告在处罚过程中未告知原告有申请听证的权利。三、被告适用法律错误，《互联网上网服务经营场所管理条例》第三十一条规定网吧经营者“未按规定核对、登记上网人员有效身份证件”，是指违反《中华人民共和国消费者权益保护法》第二十九条、《侵害消费者权益行为处罚办法》第十一条的规定，未经消费者同意，非法收集消费者个人信息等行为。四、被告滥用职权，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十七条第二款的规定，违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。本案原告的行为没有造成危害后果，依法应当不予处罚。原告向本院提交了以下证据、依据：1、工商营业执照复印件，证明原告诉讼主体适格。2、原告投资人、委托人身份证复印件、推荐书、委托书、社团法人登记证书，证明原告诉讼代理人资格。3、《互联网上网服务经营场所管理条例》、文化部关于进一步加强文化市场管理工作的若干意见等规范性文件，拟证明对网吧“未核对、登记上网人员有效身份证件”的监管属于文化部门的职权范围，而公安机关没有相应的监管职权。被告辩称，鄱阳县公安局鄱公（五）决字（2015）1145号行政处罚决定认定事实清楚，证据确凿、充分，程序合法，适用法律正确，处罚恰当，请求驳回原告你来我往网吧的诉讼请求。理由是：一、公安局对辖区内互联网上网服务经营场所具有检查监督管理和行政处罚的职权。1、《互联网上网服务经营场所管理条例》第四条规定，公安机关对互联网上网服务经营场所经营单位的网路信息安全、治安及消防安全具有监管职权。第三十一条规定，互联网上网服务经营场所经营单位违反条例规定，未核对、登记上网消费者的有效身份证件或者记录有关上网信息的，文化行政部门、公安机关可以进行处罚。2、2010年12月27日公安部制定实施的《违反公安行政管理行为的名称及其适用意见》（公通字［2012］72号）在计算机和网路安全方面明确规定了互联网上网服务经营场所经营单位未按规定核对、登记消费者有效身份证件属于违反公安行政管理行为。3、根据《中华人民共和国居民身份证法》的规定，居民身份证由公安机关负责发放和监管。因此互联网上网服务经营场所经营单位未按规定核对、登记消费者有效身份证件牵涉到网路安全、治安等问题。二、鄱阳县公安局作出的鄱公（五）决字（2015）1145号行政处罚决定程序合法。根据《公安机关办理行政案件程序规定》第九十九条第二款的规定，对单位处以一万元以上罚款的，应当告知违法嫌疑人有要求听证的权利，而本案涉及的罚款数额为八千元，不属于应当告知违法嫌疑人有要求听证权利的范畴。四、适用法律正确。被告按照《互联网上网服务经营场所管理条例》的规定对原告“未按规定核对、登记上网人员有效身份证件”的行为作出处罚适用法律是正确的。五、鄱阳县公安局公（五）决字（2015）1145号行政处罚决定对鄱阳县你来我往网吧处以警告，并处罚款八千元。是基于该网吧之前因未按规定核对、登记消费者有效身份证件被处罚过两次，根据《互联网上网服务经营场所管理条例》第三十一条和《江西省公安行政处罚自由裁量权参照执行标准》依法作出的。适用法律正确，不存在滥用职权。被告向本院提交了以下证据、依据：1、杨明建和王凯的询问笔录，证明2015年11月7日晚，杨明建、王凯到鄱阳县你来我往网吧上网时，网吧没有要求他们进行身份登记，而是直接为他们办理上网；2、章铭阳的询问笔录，证明章铭阳是鄱阳县你来我往网吧的网管，你来我往网吧的负责人是姜日龙，2015年11月7日晚五一路派出所民警到你来我往网吧检查时发现28号、31号机的上网人员没有登记身份证。这两个男孩，年纪较小。3、姜日龙的询问笔录，证明姜日龙是鄱阳县你来我往网吧的老板，听说2015年11月7日五一路派出所民警到你来我往网吧检查时发现未按实名登记的情况，当时姜日龙不在场，是章铭阳值班。4、《互联网上网服务营业场所管理条例》、《中华人民共和国居民身份证法》、《江西省公安行政处罚自由裁量权参照执行标准》、《违反公安行政管理行为名称事宜与实务指南》等，证明被告有监管职权和作出处罚的法律依据。5、鄱阳县公安局鄱公（五）决字（2014）0561号、（2014）1218号、（2015）1145公安行政处罚决定书及缴款凭证，证明鄱阳县你来我往网吧因未按规定核对、登记上网消费者的有效身份证件，分别于2014年6月9日、11月27日、2015年11月18日被鄱阳县公安局行政处罚的情况及2014年6月9日和11月27日缴纳罚款的情况。6、现场检查笔录、照片、证据保全决定书、清单，证明执法检查现场的情况。7、鄱阳县你来我往网吧营业执照、姜日龙身份信息、鄱阳县公安局法定代表人证明、授权委托书，证明行政主体、诉讼代理人、行政相对人的基本情况。经庭审质证，各方当事人提出如下质证意见。被告对原告的举证提出如下质证意见：原告提供的法律法规，只是原告代理人对法律条文的个人理解，与本案没有关联性。对其余证据未提出异议。原告对被告的举证提出如下质证意见：鄱阳县公安局鄱公（五）决字（2014）0561号、（2014）1218号处罚决定书原告没有收到，因此不能作为（2015）1145公安行政处罚决定加重处罚的依据。对其余证据未提出异议。本院对上述证据认证如下：原告提交的1、2号证据，符合证据三性规定，其证明效力予以确认；原告提交的3号证据，因文化部门对有关违规行为具有监督管理职权并不必然排除公安机关同样有监督管理职权。原告方提出的不存在两个以上部门对同一违规行为共同享有监管职权的意见，不符合我国社会现实和现行法律规定，我国法律禁止的是多个部门对同一违法行为的重复处罚。故原告提供的3号证据不能达到其证明目的，证明效力不予确认。被告提交的1、2、3、4、6、7号证据符合证据三性原则，证明效力予以确认。原告提出没有收到鄱阳县公安局鄱公（五）决字（2014）0561号、（2014）1218号处罚决定书，故不能作为（2015）1145公安行政处罚决定加重处罚的依据的质证意见，因原告对上述处罚决定书涉及的违法事实没有意见，且已经缴纳了罚款。之前多次违法事实的存在就足以证明原告行为的主观态度，影响被告自由裁量权的适用，因此原告提出的质证意见不予采纳，上述证据符合证据三性规定，证明效力予以确认。经审理查明，鄱阳县你来我往网吧分别于2014年6月9日、11月27日因未按规定核对、登记上网消费者的有效身份证件被鄱阳县公安局行政处罚。2015年11月7日晚鄱阳县公安局五一路派出所对你来我往网吧进行检查时，发现网吧未对上网人员杨明建、王凯核对、登记有效身份证件的情况下，为二人开机上网。2015年11月18日鄱阳县公安局作出鄱公（五）决字（2015）1145号行政处罚决定，对鄱阳县你来我往网吧2015年11月7日未按规定核对、登记上网消费者有效身份证件的行为处以警告，并处罚款人民币八千元。以上事实有原告、被告提供的证据材料及庭审笔录证实，足以认定。本院认为，根据《互联网上网服务营业场所管理条例》（以下简称《条例》）第四条规定：“县级以上人民政府文化行政部门负责互联网上网服务营业场所经营单位的设立审批，并负责对依法设立的互联网上网服务营业场所经营单位经营活动的监督管理；公安机关负责对互联网上网服务营业场所经营单位信息网络安全、治安及消防安全的监督管理。”因此，公安机关具有对互联网上网服务营业场所经营单位的信息网路安全、治安及消防安全等进行监督管理的职权。针对互联网上网服务营业场所经营单位未按规定核对、登记上网消费者有效身份证件，根据《条例》第三十一条的规定：“互联网上网服务营业场所经营单位未按规定核对、登记上网消费者的有效身份证件或者记录有关上网信息的，由文化行政部门、公安机关依据各自职权给予警告，可以并处15000元以下的罚款。”该条“依据职权”，是指文化行政部门、公安机关按照各自执法程序上的规定进行，并没有排除公安机关的监管处罚权。因此，鄱阳县公安局对鄱阳县你来我往网吧未对上网消费者身份进行核对、登记行为享有行政处罚权。该条“未按规定”，是指未按《互联网上网服务营业场所管理条例》第二十三条的规定：“互联网上网服务营业场所经营单位应当对上网消费者的身份证等有效证件进行核对、登记，并记录有关上网信息。”而不是原告提出的未按《中华人民共和国消费者权益保护法》、《侵害消费者权益行为处罚办法》的规定。关于原告提出的被告没有告知原告有要求举行听证的权利，程序违法的意见，因根据《公安机关办理行政案件程序规定》第九十九条第二款的规定，对单位处以一万元以上罚款的，在作出行政处罚前应当告知有要求举行听证的权利，本案你来我往网吧系个人独资企业，属于该条规定的“单位”，因此鄱阳县公安局对你来我往网吧处以八千元罚款之前，依法不需要告知有要求举行听证的权利。你来我往网吧在2014年分别有两次未按规定核对、登记上网消费者有效身份证件的违法行为，且已经缴纳了罚款。2015年11月7日你来我往网吧未按规定对杨明建、王凯两人核对、登记有效身份证件，已经为二人开机上网，危害了网吧上网消费者的管理秩序，不属于原告提出的《中华人民共和国行政处罚法》第二十七条第二款规定的情形。故鄱阳县公安局在自由裁量权范围内，根据原告的违法行为的情节作出行政处罚并无不当，原告提出的意见不予采纳。综上，鄱阳县公安局鄱公（五）决字（2015）1145号行政处罚决定认定事实清楚，适用法律正确，量罚适当，程序合法，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告鄱阳县你来我往网吧的诉讼请求。案件受理费50元，由原告鄱阳县你来我往网吧承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。审 判 长  占国华审 判 员  金 龙人民陪审员  汤文钊二〇一六年六月二十二日书 记 员  程 序