江苏省盐城市大丰区人民法院民 事 判 决 书(2015)大南商初字第00030号原告兴化市鑫源建设工程有限公司，住所地在兴化市徐扬农贸市场内。法定代表人刘同根，该公司董事长。委托代理人苏宝洲（特别授权），江苏邦兴律师事务所律师。委托代理人刘宝珍（特别授权），兴化市永丰法律服务所法律工作者。被告大丰海滨生态旅游发展有限公司，住所地在盐城市大丰区草庙镇东灶村。法定代表人徐海燕，该公司总经理。委托代理人程德兴、陈海（特别授权），该公司员工。原告兴化市鑫源建设工程有限公司（以下简称鑫源建设工程公司）与被告大丰海滨生态旅游发展有限公司（以下简称海滨旅游发展公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年2月4日立案受理后，依法组成合议庭分别于2016年4月14日、2016年5月5日和2016年6月13日公开开庭进行了审理。原告鑫源建设工程公司的委托代理人刘宝珍均到庭参加诉讼。被告海滨旅游发展公司的委托代理人陈海、程德兴两次到庭参加诉讼；2016年6月13日该公司的法定代表人及委托代理人经本院传票传唤，无正当理由均未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告鑫源建设工程公司诉称，2013年6月18日，我公司与被告签订了建设工程承包合同一份，双方约定被告将其所属的中华麋鹿文化生态园工程发包给我公司承建。后因被告资金短缺，未能及时给付工程款，双方于2014年2月18日签订协议，解除了承包合同，约定对已完成的工程进行评估后进行结算。但被告至今不履行义务。现请求法院依法对上述工程中我公司已完成的工程量造价进行评估后，判令被告给付相应的工程款约189万元（鉴定报告作出后变更确定为80万元），并承担所欠工程款自起诉之日起至给付之日止按年利率10%计算的同期银行贷款利息；本案的诉讼费由被告承担。被告海滨旅游发展公司辩称，我公司因为垫付农民工工资等原因，已经向原告支付了工程款2271980元，超出了原告完成的工程量对应价款。根据解除合同的协议约定，双方工程款的结算应当由原告向我公司提供相应工程资料和决算资料后，由审计局审计结果或者由我公司指定有资质审计单位审计结果为准。但原告未能按约提供相应资料，导致该工程款决算无法进行。原告所主张的利息，没有法律依据。请求法庭驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2013年6月18日，原、被告签订一份建设工程施工合同，约定由被告海滨旅游发展公司将位于盐城市大丰区草庙镇东灶村的中华麋鹿文化生态园工程发包给原告鑫源建设工程公司建设施工，工程内容为土建、水电等一切相关工程（交钥匙工程）；工程采用固定单价方式确定并按工程进度分期支付工程款；工程项目经理为邹元霖，项目副经理为孙宏友。合同签订后，原告组织人员进场施工。2013年9月10日，原告向被告出具授权委托书一份，授权内容为“授权孙宏友全权办理中华麋鹿文化生态园工程的材料采购、工人工资、工程管理、与甲方支付工程相关事宜，被授权人为该工程所办理的相关手续及签署的文件我本人（及单位）均予承认。”委托书加盖了原告单位及其法定代表人刘同根印章。2014年2月18日，原、被告协商解除上述合同，并签订协议书一份，协议书载明：2013年11月20日，因乙方（原告鑫源建设工程公司）资金问题致工程停工后，双方就停工及后续问题又订立了协议书，但乙方仍未竣工且连续处于停工状态，故双方解除施工合同关系，未完成的工程由甲方（被告海滨旅游发展公司）即日起安排第三方进场施工；乙方已完成的工程量价款，由乙方一周内提供相应资料交大丰审计局按双方的合同约定审计，并以审计结论确定的价款作为双方结算依据，如未按时提供完整资料致审计结论不准或无法审计，乙方已完成的工程总价款按100万元计，如审计局不按受审计，则由甲方指定的审计单位进行审计，审计费用由双方各承担50%；协议书还载明，工程造价确定后，乙方开具正式发票，由甲方凭票在全部工程竣工验收合格时付至总工程款的40%，合格后一年内付至70%，合格后两年内付至95%，余5%工程款待质保期满（竣工后五年）时一次付清。双方还就其它事项作了约定。至2014年5月20日，双方共同确认了解除合同时原告已完成工程量及不合格需返工的工程量，并制作形成“解除合同时已完成工程量与不合格返工清单”。审理中，本院依法委托江苏策诚工程咨询有限公司对原告已完成工程量及不合格需返工的工程量造价进行鉴定，初始鉴定意见为：已完成的工程量合计1107754.28元，不合格部分造价309313.82元，拆除及返工部分合计478483.79元。应当事人的申请，鉴定人出庭接受了质询。因上述鉴定报告书遗漏了部分拆除返工费用，鉴定人出具补充鉴定意见：已完成的工程量合计1107754.28元，不合格部分造价309313.82元，拆除及返工部分合计537097.12元。为此，原告预交鉴定费30000元。为证明工程款给付情况，被告在庭审中提供“工程款支付明细单”一份，明细单载明：工程名称为中华麋鹿文化生态园工程，收款单位为本案被告鑫源建设工程公司，表内记载自2013年6月28日至2014年1月27日期间付款合计为2211980元。被告的项目经理孙宏友在表下方书写“今收人孙宏友，以上付款属实。”并加盖项目部印章。大丰草庙镇东灶村村民委员会在见证单位处签章。草庙镇东灶村村民委员会印章下方有手书“支付60000元”的字迹。上述事实，有原、被告的陈述，建设工程施工合同、协议书、“解除合同时已完成工程量与不合格返工清单”、司法鉴定报告书、授权委托书、工程款支付明细单等证据在卷证实。本院认为，原、被告签订并部分履行建设工程施工合同后，协议解除合同，双方关于协议解除合同后已完成工程价款的结算办法的约定，对双方具有约束力。被告提出的应将垂直运输机械费计入需返工的工程量，理由成立，补充鉴定意见亦对此作了分解计算。故关于原告实际应得的工程款应参照补充鉴定意见，以已完成工程的造价减去拆除及返工部分造价的差额予以确定（即已完成的工程量造价1107754.28元－拆除及返工部分造价537097.12元＝570657.16元）。关于被告提出鉴定报告未计算建筑垃圾处理费的问题，鉴定人在接受了质询时已阐明，拆除的建材具有再利用价值，故在鉴定报告中未计算残值也未计算处理所需费用，被告未能提供相反证据证明自己主张的合理性，本院认为鉴定人在两次鉴定报告中均不考虑被告主张的该部分费用具有正当性，应予以采纳。被告应付原告的工程款为570657.16元，根据双方的约定工程款应分期给付，而“工程款支付明细单”表内金额合计已达2211980元，故对于原告要求被告支付工程款并承付利息的诉讼请求不能成立，本院不予支持。原告向被告出具了其公司项目经理孙宏友有权处理“与支付工程相关事宜”的授权委托书，根据上下文的意思及双方的陈述，应理解为孙宏友有权处理“与支付工程款相关事宜”，原告在庭审中以无法与孙宏友核实为由不认可“工程款支付明细单”的真实性于法无据，其关于该明细可能包含其他工程项目工程款的主张无证据证实，本院不予采纳。鉴定费系为查明事实的必要支出，可参照双方解除合同时的约定，由原、被告双方各半承担。依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告兴化市鑫源建设工程有限公司的诉讼请求。案件受理费11800元，鉴定费30000元，合计41800元，由原告兴化市鑫源建设工程有限公司负担26800元，被告大丰海滨生态旅游发展有限公司负担15000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（户名：江苏省盐城市财政局非税收入汇缴专户；开户行：江苏省盐城市农行中汇支行；帐户：40×××21；汇款时须在附言中注明“交法院诉讼费”字样）。审 判 长  王季锋代理审判员  沈 峰人民陪审员  成 平二〇一六年六月二十二日书 记 员  陈 玮附录法律条文1.《中华人民共和国民法通则》第六十三条公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。2.《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。