南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0104民初2883号原告江苏舜天富德贸易有限公司，住所地南京市江宁区东山岔路口。法定代表人陈峰，总经理。委托代理人李芬萍，江苏苏砝律师事务所律师。委托代理人邵士勇，江苏苏砝律师事务所律师被告南京市秦淮区一哥龙虾馆，住所地南京市秦淮区石鼓路**号*楼。经营者刘小龙，男，汉族，1968年7月10日生。委托代理人蒋德军，江苏昊信律师事务所律师。原告江苏舜天富德贸易有限公司（以下简称富德公司）与被告南京市秦淮区一哥龙虾馆（以下简称一哥龙虾馆）合同纠纷一案，原告富德公司于2016年3月24日向本院起诉，本院于同日立案受理，依法由审判员顾竞适用简易程序于2016年5月11日公开开庭进行了审理。原告富德公司的委托代理人邵士勇，被告一哥龙虾馆的委托代理人蒋德军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告富德公司诉称，原、被告于2014年4月18日签订《销售协议》一份、附件三份，协议约定：乙方（即被告）承诺从甲方（即原告）购进的所有产品只用于被告的卫岗店、山西路店及王府大街店。附件一约定：哈尔滨啤酒小麦王8度销售单价84元/箱，销售折扣50.4元/箱；百威生啤128元/箱，销售折扣76.8元/箱；乙方获得约定销售折扣的条件是遵守协议及附件的各项承诺，否则，乙方同意无条件全额返还已得销售折扣及已领用的促销、助销用品。附件三约定：乙方承诺协议期内从甲方购进哈尔滨啤酒小麦王8度捌仟箱，百威纯生贰仟箱，合计壹万箱，分三店（卫岗店、山西路店、王府大街店）销售；甲方向乙方支付总价值人民币556800元的销售折扣，该销售折扣在合同签订之后一次性支付；销售折扣的支付条件为乙方遵守本协议（含附件）各项承诺。若乙方不能遵守本协议（含附件）任何一项，则依法不能享受任何销售折扣，同时乙方同意无条件向甲方退还已获取的全部销售折扣；本合同有效期为2014年4月30日至2015年5月1日。《销售协议》及附件签订后，原告按约支付了销售折扣556800元，但截至2015年7月31日，被告未完成购进哈尔滨啤酒小麦王8度捌仟箱，百威纯生贰仟箱的承诺。原、被告重新签订协议附件四，约定：截至2015年7月31日，乙方实际销售哈尔滨啤酒小麦王8度1469箱，百威纯生477箱；根据甲乙双方签订的合同期间为（2014年4月30日-2015年5月1日）的销售协议中约定的销量按实核算，乙方实际可得的折扣为110671.2元；因为乙方实际完成销量距销售目标尚远，现甲乙双方商定，将合作期限延长至2015年12月31日；根据乙方截止2015年12月31日累计完成的实际销量，乙方需在2016年1月15日前一次性退还甲方其未达到约定销量部分对应的全部销售折扣。截止2015年12月31日，被告实际销售哈尔滨啤酒小麦王8度1920箱、百威纯生608箱，被告按约应于2016年1月15日前退还原告预付的折扣413337.6元。经原告多次催要，被告一直未予偿还，故原告诉至法院，请求依法判令：被告一哥龙虾馆立即归还413337.6元，并按照银行同期贷款利率的四倍支付自2016年1月15日至实际给付日的利息，并承担本案诉讼费用。被告新源公司辩称，原、被告已经通过事实履行，即按照协议约定的销售方式折扣及结算。且对双方约定的附件四进行了变更，该变更产生的效力是附件四已经不具有任何约束力。若原告要求解除合同，双方应当终止双方之间的业务往来，对已经销售的数量进行结算，对现有的库存进行清算，在此基础上才有返还剩余折扣的可能性。在此之前，双方仍然按照第一份销售协议在履行双方的合同义务，即双方的第一份合同已经延期至今，双方并没有做出任何关于合同解除的意思表示。合同未解除，就不存在违约归还折扣品。故请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，被告原名称为“南京市秦淮区刘小龙石锅鱼餐厅”（以下简称刘小龙石锅鱼），于2015年5月5日变更为现名称。2014年4月18日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《销售协议》一份，第一条销售范围约定：乙方承诺从甲方购进的所有产品（含促销品）只能用于刘小龙石锅鱼（卫岗店、山西路店、王府大街店）范围内销售（使用），不得用于其他任何场所，否则视同违约。第四条结算方式约定：月结。乙方承诺以现金/支票的形式向甲方支付货款。乙方承诺必须在次月初与甲方对账，结清上月全部货款并如数支付给甲方。第五条违约责任约定：如乙方违反本协议及本协议所有附件的任何规定，即视同乙方违约。乙方同意甲方取消本协议项下全部销售折扣，并全额返还已得销售折扣及已领用的促销、助销用品。第六条协议附件约定：附件一：产品价格表；附件二：指定收货人确认协议书；附件三：销售其他附件。第七条约定：本协议有效期为2014年4月30日至2015年5月1日。附件一中约定：商品名称为哈尔滨啤酒小麦王8度500ml*12，销售单价为84元/箱，销售折扣为50.4元/箱；商品名称为百威纯生500ml*12，销售单价为128元/箱，销售折扣为76.8元/箱；商品名称为光明一只椰子250ML1*24，销售单价为127元/箱。附件中另约定：乙方获取本协议及附件约定销售折扣的条件是遵守协议及附件的各项承诺，否则，乙方同意无条件全额返还已得销售折扣及已领用的促销、助销用品。附件三中约定：乙方向甲方承诺2014年4月30日至2015年5月1日在乙方场所内：乙方承诺协议期内从甲方购进哈尔滨啤酒小麦王8度（500ml*12）捌仟箱，百威纯生（500ML1*12）贰仟箱，合计壹万箱，分三店（卫岗店、山西路店、王府大街店）销售。甲方向乙方支付总价值人民币556800元的销售折扣，该销售折扣在合同签立之后一次性支付。销售折扣的支付条件为：乙方遵守本协议（含附件）各项承诺。若乙方不能遵守本协议（含附件）任何一项，则乙方不能享受任何销售折扣，同时乙方同意无条件向甲方退还已获取的全部销售折扣。因乙方从甲方购进的酒水享受了销售折扣，甲方不再向乙方支付其他任何费用。乙方同意将获取的销售折扣明示入帐，并承诺将获取的销售折扣用于消费者。合同另约定：本合同有效期为2014年4月30日至2015年5月1日。此附件是销售协议不可分割的部分，具有同等法律效力。2014年5月7日，原告向被告支付了销售折扣111360元，被告向原告出具收条一份，确认收到销售折扣111360元。同年5月23日，原告向被告支付了销售折扣222720元，被告向原告出具了金额为222720元的收据。同年10月24日，原告向被告支付了销售折扣222720元，被告向原告出具了金额为222720元的收据。上述销售折扣共计556800元。庭审中，原告为证明自己的主张，提供协议附件四一份，证明2014年4月30日至2015年7月31日销量汇总及约定2015年12月31日为最终销量清算日的事实。协议附件四中约定：原告为甲方，被告为乙方。第二条约定：2014年4月30日至2015年7月31日期间，乙方实际完成的合同销量为：百威纯生500ml*12，约定销量2000箱，实际销量477箱；哈尔滨啤酒小麦王8度500ml*12，约定销量8000箱，实际销量1469箱。第三条约定：截止2015年7月31日，根据甲乙双方签订的合同期间为（20140430-20150501）的销售协议中约定的销量按实核算，乙方实际可得的折扣为110671.2元。第五条约定：如果截止2015年12月31日，乙方下属两家门店仍未转让完毕，不论何种状况，2015年12月31日为最终销量清算日。根据乙方截止2015年12月31日累计完成的实际销量，乙方需在2016年1月15日之前一次性退还甲方其未达到约定销量部分对应的全部销售折扣。若乙方届时未能如期退还的，除应退销售折扣款外，乙方还应按每日1%的比例向甲方支付滞纳金，并承担全部违约责任。协议附件下方乙方处盖有“南京市玄武区卫岗龙宫时尚餐厅”及“南京市秦淮区刘小龙石锅鱼餐厅”的公章。经质证，被告对该证据的真实性不予认可。认为附件四只有公章没有刘小龙本人签名。2015年5月5日，原告的名称已变更，同时原公章也已注销，附件四签订日期为2015年8月，不应当加盖刘小龙石锅鱼的公章，且附件上也没有刘小龙本人的签名。原、被告双方的合同还是按照原来的协议在继续履行，故对该份证据不予认可。原告另提供销售折扣摊销单一份，证明截止2015年12月31日，被告实际销售哈尔滨啤酒小麦王8度1920箱，百威纯生608箱，按照协议约定被告应得的销售折扣款为143462.4元的事实（1920箱×50.4元+608箱×76.8元=143462.4元）。经质证，被告对数据的真实性予以认可，但是被告认为摊销单计算至2016年2月，且是由原告统计并出具的，从表的内容来看原告是认可双方一直按照销售协议的销售折扣履行原来的合同，故销售折扣摊销在有数据的情况下一直计算至2016年2月份，也反映了附件四不具有约束力。被告为证明自己的主张，提供增值税发票三份，送货单八份。该证据由原告提供给被告，证明2015年12月31日之后，双方仍按照该协议履行。经质证，原告对组证据的真实性予以认可，对关联性不予认可。以上事实，有原告富德公司提供的工商登记资料、《销售协议》、附件协议附件一、附件三、附件四、收据三份、现金支票存根、收条、销售折扣摊销单，被告一哥龙虾馆提供的增值税发票三份、送货单八份及双方当事人陈述予以证实。本院认为，依法成立的合同受法律法律保护。本案原、被告于2014年4月18日签订的《销售协议》及附件一、三、四均系双方当事人的真实意思表示，合法有效。附件四约定：截止2015年7月31日，按被告销售货物可得折扣为110671.2元，双方协商将合作期限延长至2015年12月31日。同时约定，截止2015年12月31日，被告两家门店仍未转让完毕，不论何种状况，被告均需在2016年1月15日前一次性返还未达到约定销量部分所对应的全部销售折扣。在庭审中，根据原、被告双方确认，截止2015年12月31日，被告共计应获得销售折扣共计143462.4元，原告向被告支付销售折扣为556800元，故被告应当返还原告销售折扣数额为413337.6元。另原、被告双方约定返还期限为2016年1月15日，并约定如逾期被告将支付每日1%的滞纳金。故原告主张被告自2016年1月15日起，按中国人民银行同期同类贷款利率四倍标准支付滞纳金至被告实际还清欠款时止的主张，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。关于被告提出的原、被告之间的合同并未解除，2015年12月31日后双方仍然继续履行《销售协议》，故不存在返还销售折扣款的基础，应驳回原告的诉讼请求。经查，原、被告于2014年4月18日签订的《销售协议》的期限为2014年4月30日至2015年5月1日。在附件四中，经原、被告协商一致将合同期限延长至2015年12月31日，并约定了最终结算的时间和结算方式。原、被告虽在2015年12月31日后仍然存在部分业务往来，但并不能必然推定是对前述《销售协议》延续，也不能直接推翻附件四的效力。故被告上述意见，本院不予支持。关于被告提出的附件四的真实性不予认可的问题，经查，附件四已加盖有南京市秦淮区刘小龙石锅鱼餐厅的公章，在没有证据证明上述公章是不真实的情况下，至于是否有刘小龙个人签名，并不影响附件四的效力。被告于2015年5月25日将南京市秦淮区刘小龙石锅鱼餐厅名称变更为南京市秦淮区一哥龙虾馆，并未及时通知原告。附件四签订时，被告虽名称已变更，但在附件四中仍使用原先名称，并不能直接否定附件四的真实性。故被告上述意见，本院不予支持。原、被告于2015年12月31日后的业务往来，并非发生在本案《销售协议》和附件四约定的合同期限内。附件四实际上已对原、被告之间《销售协议》进行了最终结算，并约定了还款时间、还款方式及违约责任。关于原、被告于2015年12月31日后的业务往来，原告是否应当向被告支付销售折扣，被告在本案中既未提起反诉，亦未明确折扣金额并要求与欠原告款项相抵扣，故本案对此不予处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：被告南京市秦淮区一哥龙虾馆于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告江苏舜天富德贸易有限公司销售折让款413337.6元及利息（该利息以413337.6元为基数，自2016年1月15日起算至实际给付之日止，按中国人民银行同期同档贷款基准利率的四倍计算）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7500元，减半收取为3750元，由被告一哥龙虾馆负担（被告应负担的诉讼费用已由原告预交，被告应于本判决生效后十日内将此款支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及并按对方当事人人数提供副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（南京市中级人民法院开户行：中国工商银行南京市汉口路支行，帐号：43×××18）。审 判 员  顾 竞二〇一六年六月七日见习书记员  李佳桐