内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院民 事 判 决 书(2016)内0203民初1612号原告陈某某，女，1978年8月17日出生，汉族，无固定职业，住包头市昆都仑区。原告康某某，女，2013年3月3日出生，汉族，住包头市昆都仑区，系原告之女。法定代理人陈某某，女，1978年8月17日出生，汉族，无固定职业，住包头市昆都仑区，系原告康某某之母。原告共同委托代理人张伟，内蒙古字仁律师事务所律师。原告共同委托代理人王耀禄，内蒙古字仁律师事务所律师。被告包头市汇金房地产开发有限责任公司，住所地包头市昆区馨合佳园6栋后物业楼。法定代表人李某某，经理。被告李某某，男，1965年8月13日出生，汉族，包头市汇金房地产开发有限责任公司法定代表人，住包头市昆都仑区。被告刘某某，男，1962年5月6日出生，汉族，包头市汇金房地产开发有限责任公司副经理，住包头市昆都仑区。被告共同委托代理人高文斌，内蒙古天原律师事务所律师。原告陈某某、康某某诉被告包头市汇金房地产开发有限责任公司（以下简称汇金公司）、李某某、刘某某民间借贷纠纷一案，本院于2016年4月5日立案受理。依法由审判员武瑞娟适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈某某及原告陈某某、康某某的委托代理人张伟，与被告汇金公司、李风有、刘某某委托代理人高文斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈某某、康某某诉称，2012年9月17日原告陈某某借款20万元给被告汇金公司、李某某，约定借款期限为2012年9月17日至2012年12月17日，被告汇金公司用位于包头市昆区钢38号街坊汇金小区五套房产为借款作抵押担保，办理了抵押权登记。借款发生在陈某某和康轶婚姻关系存续期间，为夫妻共同债权。还款期限届满后经陈某某和康轶多次催要被告偿还了2万元，剩余18万元没有偿还，2013年12月26日被告重新给原告出具借据，口头约定月息2分，被告承诺2014年4月26日前还清借款。康轶于2015年5月21日去世，康轶的遗产由陈某某和康名倩继承。原告多次要求被告偿还借款本息和违约金，但被告拖延至今。故原告诉至法院要求判令被告包头市汇金房地产开发有限责任公司、李某某向原告偿还借款18万元；被告包头市汇金房地产开发有限责任公司、李某某支付借款违约金（按月息2分计算，从2013年12月26日起至本息还清之日止；判令原告对被告包头市汇金房地产开发有限责任公司的抵押财产（包头市昆区钢38号街坊汇金小区五套房屋）拍卖、变卖所得价款优先受偿；判令被告刘某某对第1、2项诉求承担连带清偿责任；诉讼费由三被告承担。被告汇金公司辩称，借款事实存在，双方未约定利息，同意偿还借款本金；原告第三项诉求应在执行阶段解决。被告李某某辩称，该笔借款不是个人借款，系汇金公司借款，请求驳回原告对李某某的起诉。被告刘某某辩称，该笔借款是汇金公司的借款，不同意偿还。经审理查明，被告李某某系被告汇金公司的法定代表人。原告陈某某于2012年9月17日向被告汇金公司出借款项20万元，同时签订《房地产抵押合同》，约定被告汇金公司用其所有的位于包头市昆区钢38号街坊汇金小区五套房屋进行抵押，并对该《房地产抵押合同》办理了公证手续，于2012年10月8日就上述五套房屋办理了房屋他项权证书。《房地产抵押合同》第四条约定“设定抵押之房地产担保范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用”。该笔借款用于被告汇金公司经营。另查明，被告汇金公司就上述借款偿还本金2万元后，于2013年12月26日，被告汇金公司就欠款18万元向康轶出具借据，双方约定借款期限为四个月从2013年12月26日至2014年4月26日，并约定违约金为借款总额款每日3‰，借款人处有李某某签字，同时加盖被告汇金公司的公章，担保人处刘某某签字。被告汇金公司、李某某、刘某某对该笔借款至今未偿还。又查明，康轶于2015年5月21日去世，其继承人陈某某、郑丽娟、康某某就康轶的遗产进行分配，由包头市天信公证处于2016年3月28日出具（2016）包天信证内民字第1103号公证书，该公证书中第二条第7项写明“对于包头市汇金房地产开发公司的债权人民币壹拾捌万元整，借据落款日期：二〇一三年十二月二十六日。上述债权为被继承人康轶与其配偶陈某某夫妻共有”。第五条写明“现陈某某、康某某表示要求继承被继承人的上述遗产，郑丽娟均表示自愿放弃上述遗产的继承权”。上述事实有（2010）包安泰证字第2873号公证书、房屋产权证、房屋他项权证书、借据、（2016）包天信证内民字第1103号公证书及当事人陈述在案作证，足以认定。本院认为，原告陈某某、康某某作为康轶的继承人，对被继承人康轶的债权进行公证继承，原告陈某某、康某某有权就本案涉及的债权进行主张。被告汇金公司认可该笔借款事实，故应按约定偿还原告陈某某、康某某借款本金及违约金。双方于2013年12月26日重新签订借据时对违约金进行了约定，并约定借款期限为四个月，借款到期日为2014年4月26日，故违约金的起算日期应从2014年4月27日起计算，原告陈某某、康某某所主张的违约金按照月息2分计算，不违反法律规定，本院予以支持。关于原告陈某某、康某某的第三项主张，因原告陈某某与被告汇金公司签订的《房地产抵押合同》系双方真实意思表示，且双方办理抵押登记手续，抵押合同合法有效。由于被告汇金公司未依照约定履行偿还借款本息的义务，原告陈某某、康某某请求对抵押物拍卖、变卖所得价款优先受偿的请求，符合法律规定，本院予以支持。关于原告陈某某、康某某对被告李某某的主张，原被告双方均认可该笔借款用于被告汇金公司经营，且原告陈某某、康某某认可借款是汇金公司借款，李某某作为被告汇金公司的法定代表人，其在借据上签名是履行职务的行为，不是以个人名义借款，故对原告陈某某、康某某向被告李某某主张偿还借款的请求，本院不予支持。关于原告陈某某、康某某对被告刘某某的主张，康轶与被告刘某某虽没有保证条款，但刘某某在借据上担保人处签名，该保证合同已成立，其应履行保证人的义务。因债权人与担保人未约定担保方式，视为连带责任保证。借据上写明借款期限为2013年12月26日至2014年4月26日，连带责任保证的保证期限为主债务届满之日起六个月，原告主张日期即起诉日期为2016年4月5日，已超过保证期限，故原告对被告刘某某的主张，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第十九条、第二十六条《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十三条、第一百七十六条、《最高人民法院关于审理民间借款案件适用法律若干问题的规定》第二十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条之规定，判决如下：一、被告包头市汇金房地产开发有限责任公司于本判决生效后十五日内偿还原告陈某某、康某某借款18万元；二、被告包头市汇金房地产开发有限责任公司于本判决生效后十五日内偿还原告陈某某、康某某借款18万元的违约金（按月息2分计算，从2014年4月27日起至借款付清之日止）；三、原告陈某某、康某某在上述借款本金、违约金、实现抵押权范围内对被告包头市汇金房地产开发有限责任公司抵押财产变卖、拍卖的价款享有优先受偿权；四、驳回原告陈某某、康某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3900元，适用简易程序减半收取，原告陈某某、康某某已预交1950元，由被告包头市汇金房地产开发有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。审判员  武瑞娟二〇一六年六月三十日书记员  焦金龙附：本判决适用法律条文的具体内容《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。《最高人民法院关于审理民间借款案件适用法律若干问题的规定》第二十三条企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。第页共页