黑龙江省双鸭山市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黑05民终221号上诉人（原审被告）中国人寿财产保险股份有限公司宝清县营销服务部。法定代表人倪海彬。委托代理人裴华溢，男，汉族。被上诉人（原审原告）李广春，男，汉族。委托代理人李金鹏（李广春儿子），男，汉族。被上诉人（原审被告）陈希栋，男，汉族，农民。被上诉人（原审被告）宝清县宝兴公交运输有限责任公司。法定代表人张甲东。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司宝清县营销服务部诉被上诉人李广春、陈希栋、宝清县宝兴公交运输有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案,不服宝清县人民法院（2015）清民商初字第356号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司宝清县服务部的委托代理人裴华溢，被上诉人李广春的委托代理人李金鹏、陈希栋到庭参加诉讼，被上诉人宝清县宝兴公交运输有限责任公司无正当理由，拒不到庭。本案现已审理终结。原审判决认定，2015年4月8日13时许，原告驾驶两轮摩托车，行至宝清镇人民路与通达路交叉路口处时，与被告陈希栋雇佣的李树平驾驶的黑J803**号机动车发生交通事故，致原告受伤。被告陈希栋系黑J803**号机动车的所有人。原告李广春因伤被送往宝清县人民医院进行抢救，后转往双鸭山市煤炭总医院住院治疗至2015年5月23日，共45天。原告为医治伤情共支出医疗费用38567.34元。原告住院治疗期间，被告陈希栋给付原告李广春医疗费10000元。2015年6月4日、6月15日，原告两次前往双鸭山市煤炭总医院复查共支出583元。2015年4月24日宝清县公安交警大队作出宝公交认字[2015]第2015042405号道路交通事故认定书，认定原告李广春负此次事故的主要责任，黑J803**号机动车的驾驶员李树平负此起事故的次要责任。2015年8月2日，宝清县人民医院司法鉴定所对原告的伤情作出司法鉴定，鉴定意见为：1、伤残等级：十级；2、医疗终结时间：六个月；3、后续治疗费：8000-10000元；4、伤后护理人数、期限评定：住院期间一级护理2天，需要2人护理2日，二级护理43天，需要护理43天，出院后1人护理30天；5、营养时限评定为：45天。2014年10月13日，被告宝兴公司在人保宝清县服务部为黑J803**号机动车投保机动车第三者责任商业保险，保险期间自2014年10月14日零时起至2015年10月13日二十四时止。保险金额200000元。2014年10月24日，被告陈希栋在人保宝清县服务部为黑J803**号机动车投保机动车第三者强制保险，保险期间自2014年10月25日零时至2015年10月24日二十四时止。保险金额12200元，其中死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元。另查明，肇事的黑J803**号机动车挂靠在被告宝兴公司的名下。原审判决认为，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条“机动车发生交通事故造成损害的，应依据道路交通安全法的相关规定承担责任”的规定，原、被告之间的事故责任承担应按照道路交通安全法的相关规定予以确定。肇事车辆已在被告人保宝清县服务部处投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险，事故发生在保险期间内，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的按照各自过错的比例分担责任……”和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”的规定，首先应当由被告人保宝清县服务部在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔偿，不足部分再由被告人保宝清服务部在商业三者险责任限额范围内根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由原告李广春与侵权行为人李树平按事故责任分担损失。侵权行为人李树平是被告陈希栋雇佣的驾驶员，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，侵权行为人李树平所应承担的赔偿责任由被告陈希栋承担。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，原告误工时间应计算至定残前一日。原告提供的证据3证明原告有固定收入，应当按照实际减少的收入计算。原告请求的护理费应依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定予以确定。事故发生时，原告63周岁，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五第一款的规定，原告的残疾赔偿金应按17年计算。原告未提交证明财产损失2000元的有效证据，故原告的该项请求不予支持。综上，原告的各项损失如下：1、医疗费：39150.34元；2、误工费：116天×280元/天=32480元；3、护理费：11040.26元（1）住院期间1级护理：2天×2人×143.38元/天==573.52元（2）住院期间2级护理：43天×1人×143.38元/天=6165.34元（3）出院后护理：30天×1人×143.38元/天=4301.40元；4、住院伙食补助费：45天×100元/天=4500元；5、营养费：45天×100元/天=4500元；6、后续治疗费：10000元；7、交通费：2247元；8、残疾赔偿金：17年×22609元/年×10%=38435.30元；9、精神损害抚慰金：5000元；10、鉴定费：3500元。合计：150852.90元。上列1、4、5、6项合计58150.34元，由被告人保宝清服务部在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，余48150.34元。上列2、3、7、8、9项合计89202.56元未超过交强险死亡伤残赔偿限额11000元，由被告人保宝清服务部赔偿。不足部分48150.34元和鉴定费3500元合计51650.34元，由被告人保宝清服务部在商业三者险范围内按百分之四十的比例承担赔偿责任即20660.14元。综上，被告人保宝清服务部应当赔偿原告李广春各项损失119862.70元。仍不足部分30990.20元的百分之四十即12396.08元由被告陈希栋赔偿，被告陈希栋在原告住院期间给付原告的10000元医疗费应当从被告陈希栋应付的赔偿款中冲减，余2396.08元。因黑J803**号机动车挂靠在被告宝兴公司名下，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，被告陈希栋和被告宝兴公司应当承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十四条第一款、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，原审判决为：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司宝清县营销服务部赔偿原告李广春119862.70元；二、被告陈希栋、被告宝清县宝兴公交运输有限责任公司连带赔偿原告李广春2396.08元。三、上列一、二项限本判决生效后十日内履行完毕。案件受理费4086元，由被告陈希栋和被告宝兴公交有限公司连带负担2945元、原告李广春负担1141元。判后，上诉人中国人寿财产保险股份有限公司宝清县营销服务部上诉称，本案被保险机动车黑J803**在上诉人处投保了机动车交通道路强制责任保险及商业三者险。该商业三者险是平等主体之间签订的一种合同，只要双方当事人一致约定，并做好告知义务，应当遵循双方当事人的自由约定。对于商业三者险的处理就必须以《保险法》和商业三者险合同为基本的裁判依据。双方在保险合同中明确责任具体比例，此事故中我公司承包车辆负此次事故的次要责任，即保险合同约定的比例为30%责任，而一审法院采纳事故责任比例为60%和40%，违背保险合同约定相关依据，所以应当相应保险条款依法赔偿责任。不合理部分应由事故责任方承担。依法改判一审判决第一项下的误工费、护理费、伙食补助费、营养费，误工费给付标准及计算时间不合理。因280元/天误工标准已超出每月3500元纳税标准，应提供相应纳税证明及误工损失收入减少证明，及每月工资收入证明，误工损失费即因此此事故导致伤者误工而减少误工损失的费用，而伤者实际年龄已达到法定退休年龄，不应再支付误工费用，应将实际情况考虑到本案中，毕竟伤者非壮劳力。护理费：因被上诉人李广春为诉前鉴定，鉴定结论中只鉴定了护理期及人数，并没有根据实际伤情鉴定护理程度相应比例，护理依赖程度非为部分护理依赖，完全护理依赖，大部分护理依赖。护理标准过高，根据李广春住院期间我方人员到医院跟踪调查并记载，实际护理人日工非143.38元/天。伙食补助费及营养费应按照当地赔付标准给付支持应为50元/天，而非100元/天。上诉请求1、撤销（2015）清民商初字第356号民事判决书的第一项；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。被上诉人李广春辩称，李广春家庭负担比较重，一直参加劳动，现在参照的是季度性工资，从事农业机械制造工作，常年从事这个工作，有电焊工作证，上诉人说超出纳税标准问题，我父亲超过60岁，不需要交纳个人所得税，鉴定书恢复期是180天，原审判决给了恢复期是100多天。护理费问题，当天转院到双鸭山医院，我找了个人护理，是按正常工资给的，符合要求。营养费都是按标准计算的，我父亲2015年4月8日出车祸，到现在一年多了，我父亲身体还没有恢复，保险公司一直没有给付赔偿，身体和精神都受到重大损失，希望保险公司尽快理赔，并给付精神损失费。被上诉人陈希栋辩称，主要责任是李广春，我是次要责任，没有规定次要责任就是30%，一审判决我是被告，我同意宝清县法院一审判决。希望二审法院维持原审判决。二审审理期间上诉人提交下列证据，证据1机动车第三者责任保险条款，证明上诉人应承担的责任比例，根据该第26条第2款规定被保险人或被保险机动车驾驶员，根据有关法律法规规定选择自行协商或由公安机关，交通管理部门处理事故未确定事故责任比例的，被保险机动车负次要事故责任的，事故责任比例为30%，投保人和保险公司之间签到的合同应严格按照约定进行；证据2、人伤调查表两份，证明被上诉人护理费计算标准，根据两份人伤调查表可以证明在2015年4月15日前护理李广春为两人，其中李宝库为退休人员，享受退休工资，李淑杰为技术监督局工资人员每月工资4000元，4月15日之后护理人员为刘波，在三江塑料铝制品焊接3500元每月，故根据该两份证据李广春的护理费用计算，应从4月15日开始计算，护理费标准应以刘波的月工资为准。被上诉人李广春质证为，对证据1不清楚，对证据2调查表是4月9日我姐签字，4月15日更换不理人员不对，是4月10日就更换了直至出院，回家还护理了一段时间，不能证明其主张的事实。被上诉人陈希栋质证为，对证据1签订保险合同没有这个30%的协议，这种协议我不知道，我认为这种协议不应该生效，次要责任就是四六，签订保险合同时没有见到这份规定，保险公司也没有告知我。对证据2关于护理问题不清楚。经审理查明，二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为，原审判决认定事实清楚，适用法律并无不当。上诉人的上诉理由没有事实及法律依据，对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件受理费4086.00元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司宝清县营销服务部负担。本判决为终审判决。审 判 长  王永春审 判 员  刘国玉代理审判员  霍 拓二〇一六年六月二日书 记 员  乔思婷