山西省大同市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）晋02民终727号上诉人（原审被告）中煤财产保险股份有限公司太原中心支公司，住所地太原市迎泽区新建南路118号怡和优盘5层。代表人麻晓文，该公司经理。委托代理人赵亮，山西泰一律师事务所律师。被上诉人（原审原告）张鹏乾。委托代理人董丽霞，山西鸿安律师事务所律师。原审被告冯勇。原审被告大同冀东水泥有限责任公司，住所地大同市口泉新东街。法定代表人朱长君，该公司总经理。上述两原审被告的委托代理人陈祥，北京市法大（呼和浩特）律师事务所律师。上诉人中煤财产保险股份有限公司太原中心支公司（以下简称中煤财保太原中心支公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服大同市城区人民法院（2015）城民初字第3293号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中煤财保太原中心支公司的委托代理人赵亮，被上诉人张鹏乾的委托代理人董丽霞，原审被告冯勇、原审被告大同冀东水泥有限责任公司的委托代理人陈祥均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理查明，2015年5月13日23时许，被告冯勇驾驶晋B457**号金龙牌大型普通客车沿大同市矿区同泉路由北向南驾驶，当行驶至华亿摩尔城丁字路路段处时，与由南向北掉头后向道路右侧行驶原告张鹏乾驾驶的神鹰二轮助力车发生碰撞，造成原告张鹏乾及乘车人李凯受伤、两车不同程度受损的交通事故，经大同市公安局交通警察支队五大队对事故责任认定，作出第20155055号事故认定书，认定冯勇负该起事故的全部责任，张鹏乾、李凯无事故责任。事故发生后，原告张鹏乾被送往大同煤矿集团有限责任公司总医院救治，被诊断为：创伤性脑损伤（重型）、局灶性大脑挫裂伤（左额）、颅骨骨折（右顶颞、左枕）、皮肤擦伤（颜面部），住院35天，大同煤矿集团有限责任公司总医院出院医嘱：三月后行颅骨修补术。2015年7月29日，原告张鹏乾前往首都医科大学三博脑科医院，行颅骨修补术，住院16天。大同冀东水泥有限责任公司给原告张鹏乾垫付治疗费用共计10万元。2015年12月12日，原告张鹏乾委托山西明鉴司法鉴定中心对其伤情进行鉴定，鉴定为七级伤残、需三级护理依赖。另查明，晋B457**号金龙牌大型普通客车系被告大同冀东水泥有限责任公司所有，被告冯勇驾驶该车在接送上下班途中发生交通事故。晋B457**号金龙牌大型普通客车在被告中煤财保太原中心支公司投有交强险及限额为30万元的第三者责任保险，该起事故发生在保险期限内。关于原告张鹏乾要求的赔偿数额，原审法院作以下认定：上述交通事故造成原告张鹏乾损伤，其在大同煤矿集团有限责任公司总医院救治，被诊断为：创伤性脑损伤（重型）、局灶性大脑挫裂伤（左额）、颅骨骨折（右顶颞、左枕）、皮肤擦伤（颜面部），住院35天，花费住院费70839.55元，门诊花费728元，被告无异议，原审法院予以确认。大同煤矿集团有限责任公司总医院出院医嘱内容为：三月后行颅骨修补术。2015年7月29日，原告张鹏乾前往首都医科大学三博脑科医院，行颅骨修补术，住院16天。门诊花费诊疗费1288.49元、住院花费64003.72元，原告张鹏乾提交了相关票据，原审法院予以确认。后原告张鹏乾在现代脑科医院复查做了脑电图，花费了411.5元，被告无异议，原审法院予以认定。住院期间的护理费，原告张鹏乾要求一人护理，依照山西省上一年度居民服务业的平均工资计算17529元，符合法律规定，原审法院予以支持。住院期间的伙食补助费和营养费按照一天15元计算，分别为765元。原告张鹏乾要求在大同和北京诊疗期间的交通费2000元和食宿费2000元，均符合客观实际情况，原审法院酌情予以支持。原告张鹏乾委托山西明鉴司法鉴定中心所作的伤残鉴定意见书客观真实、程序合法、依据准确，原审法院予以采信。被告中煤财保太原中心支公司辩称原告张鹏乾的伤残鉴定为单方提起鉴定而不予认可，没有法律依据，原审法院不予支持。依据该鉴定意见书，原告张鹏乾构成七级伤残、三级护理依赖，其残疾赔偿金应为192552元，根据原告张鹏乾的伤残程度，原审法院酌情支持精神损害抚慰金20000元，后续护理费，原告张鹏乾按照居民服务业的平均工资、结合原告张鹏乾的护理依赖程度计算五年，符合法律规定，原审法院予以支持。原告张鹏乾为鉴定伤残支出鉴定费2100元，有相关票据佐证，原审法院予以认定。原告张鹏乾的误工费计算至定残前一日为212天，原告张鹏乾要求按照居民服务业的平均工资计算210天的误工费17529元，原审法院予以支持，被告辩称原告张鹏乾有工作单位，无据为证，原审法院不予采信。原告张鹏乾有母亲郭润莲和女儿张研需要扶养，根据被扶养人的年龄和扶养人数（均为二人），结合原告张鹏乾的伤残等级，二被扶养人的生活费分别为40983.6元和26346.6元。原告张鹏乾要求的车辆损失无据为证，原审法院无法确认其损失额，因此不予支持。以上原告张鹏乾损失费用共计522737元。原审法院认为，被告冯勇在履行职务行为过程中发生交通事故，造成原告张鹏乾损伤，侵权责任应该由单位大同冀东水泥有限责任公司承担。因晋B457**号金龙牌大型普通客车在被告中煤财保太原中心支公司投保有交强险及第三者责任保险，因此中煤财保太原中心支公司应在交强险的理赔范围内先行赔付，不足部分在第三者责任保险的理赔范围内承担保险垫付赔偿责任，再不足部分由大同冀东水泥有限责任公司负担。另一受害人未提起诉讼，原审法院不能确定其赔偿数额，因此不予预留保险理赔款。公民的健康权依法受法律保护，上述交通事故造成原告张鹏乾的身体损伤，侵权责任人理应承担相应的损害赔偿责任，被告冯勇是在履行职务行为过程中发生的交通事故，侵权责任应由其所在单位大同冀东水泥有限责任公司承担。因晋B457**号金龙牌大型普通客车在被告中煤财保太原中心支公司投保有交强险及第三者责任险，因此中煤财保太原中心支公司应在交强险的理赔范围对原告张鹏乾的以上合理损失分项先行赔付，不足部分在第三者责任保险的理赔范围内承担保险垫付赔偿责任，再不足部分由大同冀东水泥有限责任公司负担。被告大同冀东水泥有限责任公司为原告张鹏乾垫付的费用直接抵顶赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、被告中煤财产保险股份有限公司太原中心支公司在判决生效后十日内在机动车交通事故强制责任保险、第三者责任保险的理赔范围内赔偿原告张鹏乾420000元；二、被告大同冀东水泥有限责任公司在判决生效后十日内赔偿原告张鹏乾2737元；三、驳回原告张鹏乾的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9047元，由原告张鹏乾负担1759元，由被告中煤财产保险股份有限公司太原中心支公司负担7241元，由被告大同冀东水泥有限责任公司负担47元（与判决主文一并履行给付原告张鹏乾）。宣判后，原审被告中煤财保太原中心支公司不服，上诉请求撤销原判，在重新鉴定的基础上，对残疾赔偿金192552元、被扶养人生活67330.2元、后续护理费76167.5元依法改判，共计减少保险赔偿金336049.7元。其主要理由为：1、原审法院仅以单方无资质鉴定报告就认定上诉人张鹏乾的残疾赔偿金、被扶养人生活、后续护理费有失客观公正；2、上诉人在一审庭审过程中，针对被上诉人的伤残鉴定报告、护理依赖鉴定报告提出重新鉴定，原审法院予以驳回有违法律规定。被上诉人张鹏乾答辩称原判正确，应予维持。原审被告冯勇及大同冀东水泥有限责任公司答辩称同意上诉人的意见。经审理查明，各方当事人对原审法院判决认定的事实均无异议，本院予以确认。本案在二审中的争议焦点为，被上诉人张鹏乾单方委托鉴定机构所作出的鉴定意见是否应当予以采信，是否应当进行重新鉴定？本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定意见，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。故一方当事人有权单方委托有鉴定资质的鉴定机构对专门性问题作出鉴定意见，作为一方当事人在诉讼中的证据予以使用。上诉人虽然在原审中及二审中对该鉴定意见有异议，但未在法定举证期间内提出，且也未有相反的证据足以推翻一方当事人单方委托所作的鉴定意见。上诉人中煤财保太原中心支公司主张被上诉人张鹏乾委托的鉴定机构山西明鉴司法鉴定中心不具有鉴定资质。本院认为，在鉴定的过程中，有北京三博脑科医院有精神病诊断资质的医师王梦阳及技师陈玲玲参与对被上诉人张鹏乾的精神状况进行了测试，并作了成人韦氏测评，客观地测评出被上诉人张鹏乾的智力受损程度。故该鉴定意见原审法院予以采信并无不当，上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。综上，本院认为，原判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6341元，由上诉人中煤财产保险股份有限公司太原中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  马剑峰代理审判员  马祖荡代理审判员  王利东二〇一六年六月二十三日书 记 员  杜彦茹