淮安市清浦区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0811民初560号原告江海洋。委托代理人张成业。被告淮安市第二人民医院。法定代表人解满平。委托代理人徐长桂。原告江海洋诉被告淮安市第二人民医院（以下简称二院）医疗损害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭于2016年3月10日公开开庭进行了审理，原告江海洋及其委托代理人张成业，被告二院委托代理人徐长桂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江海洋诉称：2012年11月19日，原告在工作中摔倒××手臂受伤，到被告处就诊，诊断为右肩关节脱位伴右肱骨近端骨折，11月26日原告出院，出院后原告右手臂经常疼痛，但12月19日及2013年1月24日去被告处复查，被告均表示恢复良好。直到2013年4月6日，原告再次要求被告医生拍片检查，根据检查报告，被告处医生让原告去上级医院诊治。随后原告请上海长征医院专家会诊，该院专家认为原告1月24日的拍片即应发现问题，病情被耽误，后原告行右肱骨上段肿瘤切除肩关节旷置术。原告认为因被告的漏诊××原告未及时治疗，耽误了病情，造成原告不得不切除右肱骨上段，成为残疾人，在精神上遭受极大痛苦，现诉至法院，要求被告赔偿原告医疗费、护理费、精神损害赔偿金等共计203760元。并承担本案诉讼费。被告二院辩称：1、我们认为原告首次就诊就是因为摔倒所致外伤，经查，原告外伤确实存在骨折，所以不存在被告误诊的情况，被告在之后的检查中诊断出原告存在骨肿瘤可能，因此被告虽然存在延误诊断的事实，但并不属于误诊。2、原告产生的医疗费用是原告治疗原发性疾病所必须发生的费用，并非属于本起医疗损害造成的后果的治疗，因此，被告不应当承担原告所发生医疗费。3、本案已经经市、省两级医学会进行了医疗损害鉴定，省医学会鉴定结论是患者目前的右肩关节功能丧失，残疾等级为6级，与医方延误诊断行为虽存在因果关系，但原因力大小为轻微因素，因此原告向被告提出索赔护理费、精神抚慰金等共计九十多万元，缺乏事实和法律依据，请求法庭核定事实，公正作出裁决。经审理查明：2012年11月19日原告因“摔伤后右肩部疼痛、活动受限3小时”至被告二院处住院治疗，入院诊断右肩关节脱位伴右肱骨近端骨折，并行右肩关节脱位手法复位术，同年11月26日出院。原告出院后于2012年12月19日、2013年1月24日至被告处复诊，医嘱均要求继续加强功能锻炼。2013年4月6日，原告至被告处就诊时被告考虑骨肿瘤，建议原告去上级医院诊治。2013年4月8日、4月9日，原告在第二军医大学附属长征医院（又名上海长征医院）门诊治疗，发生门诊费8999.2元,原告并于4月10日住院治疗，同年4月12日出院，期间发生住院费用及门诊费4723.12元（其中医保报销2111元，个人自付2595.12元）。2013年4月21日至4月25日，原告再次入住上海长征医院，发生住院医药费31983元及救护费115元，并在上海长征医院新特药房长信药房购药22361元用于病情治疗。（其中医保报销13924.87元，个人自付18058.13元）。2013年4月25日至2013年5月3日，原告至解放军第四五五医院住院治疗，同年4月23日行右肱骨上段侵袭性巨细胞瘤并行右肱骨上段肿瘤切除肩关节旷置术，发生住院医药费8890元。（其中医保报销3301.84元，个人自付5588.16元）。原告住院期间因手术需要分别于2013年4月22日，2013年5月2日发生用血互助金3940元。2013年9月10日、2014年1月9日，原告在上海长征医院门诊治疗，发生门诊费180元。2014年3月11日，原告在淮安市第一人民医院发生门诊治疗费615元。经原告申请，本院依法委托淮安市医学会（下称市医学会）对原告的损害后果与被告的诊疗行为是否存在因果关系等进行医疗损害鉴定。鉴定意见为：××患者的损害后果无因果关系。原告不服，申请再次鉴定。本院委托江苏省医学会（下称省医学会）再次进行鉴定。省医学会认为，2012年11月20日原告右肩CT扫描提示右肱骨上段见囊性改变。但医方放射科与临床医生均未仔细阅片，未能发现此项异常，由于医方的疏忽，本病例失去了早期诊断并治疗右肱骨上段骨肿瘤的时机，医方存在过错。但从本病例的病程分析，病程短、进展快，即××外伤后及时诊断肿瘤并予刮除治疗，术后复发的可能性仍然很大，这是病变性质所决定的，所有××变本身的性质，但医方的过错延误了患者的治疗，对预后有不良影响，也应承担部分责任，鉴定意见为××患者丧失了一次早期保肢治疗的机会，与患者目前右肩关节功能完全丧志存在因果关系，原因力大小为轻微因素，参照《医疗事故分级标准（试行）》，患者残疾等级为6级。后本院依法委托淮安市第一人民医院司法鉴定所对原告的误工、护理、营养期限进行鉴定。该所于2015年11月16日出具鉴定意见：1、被鉴定人江海洋误工期限为2013年4月10日至伤残评定前一日，护理期限210日、营养期限90日。原告共支付三次鉴定费6120元（省医学会3200元，市医学会2200元，三期720元）上述事实，有庭审笔录，原告提供的医疗损害鉴定书、司法鉴定意见书、鉴定费票据、住院病案，医疗保险费用报销凭证、门诊费票据、用药清单、上海长征医院出具的证明等证据在卷予以证实。本院认为：一、关于民事责任的认定。公民的生命健康等合法权益受法律保护。患者受到损害，医疗机构及其医务人员在诊疗活动中有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，经江苏省医学会鉴定，被告延误诊断的过错行为××患者丧失了一次早期保肢治疗的机会，与患者目前右肩关节功能完全丧志存在因果关系，原因力大小为轻微因素，故被告应承担相应的赔偿责任。由于原告的损害后果主要是其自身疾病的的自然病程和转归所致，被告延误诊断的过错行为为轻微因素，不应当由被告承担全部赔偿责任，本院根据被告二院的过错程度及与原告损害后果的因果关系，酌定由被告承担20%的赔偿责任。二、关于原告各项损失的认定。1、医药费。根据原告提供的医疗费票据及医保报销情况，本院确认原告医药费为62468.61元。被告辩称部分医药费系治疗原发疾病的费用，被告不予赔偿。本院认为，江苏省医学会医疗损害鉴定意见书载明“由于医方的疏忽，本病例失去了早期诊断并治疗右肱骨上段骨肿瘤的时机，对预后有不良影响”，故原告本案所涉的医疗费发生与被告诊疗因为存在一定因果关系，被告理应按责任比例赔偿，故对被告的抗辩本院不予采信。2、住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费300元（20元/天*15天），被告对此无异议，本院予以确认。3、交通费、住宿费。原告主张760元，被告对此无异议，本院予以确认。4、营养费。原告主张2700元（90天*30元/天），根据原告伤情和鉴定结论，本院酌情确认营养费为1800元。5、误工费。原告主张月收入6500元，对此提供淮安市清河区乡土风情园酒店出具的证明，但并未提供劳动合同、工资表、纳税收入等证据证明，故本院对原告的工资按照江苏省城镇居民人均可支配收入进行计算，经计算为96751.64元（37173元/365天*950天）。6、护理费。根据原告伤情和鉴定结论，结合本市护工平均收入水平，本院酌情确认原告护理费为18900元（210天*90元/天）。7、残疾赔偿金。原告主张按其领取的残疾人证上残疾等级为四级，伤残赔偿金应按照34346元/年，按照四级伤残计算，本院认为原告伤情经鉴定为六级，应按六级计算，经计算为343460元（34346元*20年*50%）、8、鉴定费6120元，由原告提供的票据为凭，本院对此予以确认。9、精神抚慰金。原告主张精神抚慰金4万元，本院根据被告的过错程度及损害后果，酌情确认原告精神抚慰金为5000元。以上1-8项合计530560.25元的20%计106112.05元，加上精神损害抚慰金5000元，合计111112.05元，由被告二院负责赔偿。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条、第五十七条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告淮安市第二人民医院于本判决生效后十五日内一次性赔偿原告江海洋各项损失合计111112.05元。二、驳回原告江海洋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（上述款项汇至本院执行款帐户：江苏银行淮安清浦支行，帐号：80×××32）案件受理费4356元，由原告江海洋负担1981元，被告淮安市第二人民医院负担2375元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（收款人：淮安市财政局综合处，开户行：淮安市农业银行城中支行，帐号：34×××54）。如本判决依法生效后，一方当事人拒绝按期履行本判决确定的义务的，对方当事人可以按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十六条、第二百三十九条规定向本院申请执行，申请执行的期间为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算;法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。审 判 长 张 天代理审判员 严 欢人民陪审员 张一红二〇一六年六月十四日书 记 员 雍 星附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。第五十七条医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。