河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫01民终5931号上诉人（原审被告）郑州鸿盛商贸有限公司，住所地，郑州市。法定代表人侯世安，该公司董事长。委托代理人李志萍、张国峰，河南英泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）曲影，女，汉族，1973年7月7日出生。委托代理人布安山、董伟玲（实习），河南澄析律师事务所律师。上诉人郑州鸿盛商贸有限公司诉因与被上诉人曲影合同纠纷一案，不服郑州市二七区人民法院（2015）二七民二初字第3920号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郑州鸿盛商贸有限公司的委托代理人李志萍、被上诉人曲影的委托代理人布安山到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，黄基业以每平方米7000元的价格向郑州鸿盛商贸有限公司购买了位于中原百姓生活广场C区一层二街030号（20.4平方米）、031的商铺（20.4平方米）30年经营权，总价款为285600元。2009年，黄基业以每平方米10000元的价格将上述其所有的商铺经营权转让给曲影，总价款为408000元。2009年6月27日，曲影（乙方）与郑州鸿盛商贸有限公司（甲方）签订《中原百姓生活广场商铺经营权出让合同书》（编号为0000344、0000554）两份，将黄基业所有的商铺经营权名字换成了曲影。该份合同主要约定：郑州鸿盛商贸有限公司将位于中原百姓生活广场C区一层二街030号、031的商铺30年经营权出让给曲影，两间商铺分别面积为20.4平方米（含公摊），单价10000元／m2，总价为204000元，期限自2009年1月1日至2038年12月31日止；第3条约定……自2009年元月市场开业之日起三年内为市场培育期，在市场培育期内，由郑州鸿盛商贸有限公司全权负责市场的整体招商运营……第4.7约定在三年培育期内，曲影委托郑州鸿盛商贸有限公司经营的商铺，租赁费收入由郑州鸿盛商贸有限公司按季度汇入曲影指定账户。第六条约定违约责任，曲影、郑州鸿盛商贸有限公司双方严格履行本合同规定的条款，如有违约（不可抗力因素外），违约方应赔偿对方因违约所造成的经济损失。另查明，2011年7月3日，郑州鸿盛商贸有限公司在致客户的一封信中声明，明确每20.4平方米商铺出资30万元购买30年经营权，��场正式开业后培育期三年……2011年5月22日作为市场试营起点，试营期对入驻经营商户免收租赁费三个月，从2011年8月22日起计收返还租赁费…四、…对原签订买断30年经营权合同的商铺，需委托市场统一代管经营…五、对买断经营权的个别客户确因急事急需用钱的，市场愿意终止双方合约，并按照客户实交金额给于20%的补偿（以财务收据为凭）。六、此信件涉及到优惠补偿及有关规定，具有一定的法律效果，请妥善保存。再查明，2015年2月11日，郑州鸿盛商贸有限公司通过账户（账号为17×××52）向曲影账户（账号为62×××60）汇款1633.24元。2015年12月22日，曲影申请撤回对黄基业的起诉，当日，原审法院口头裁定，予以准许。原审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当���人可以解除合同。曲影按照合同履行了义务，郑州鸿盛商贸有限公司未按照合同约定履行义务，即违约。故曲影主张解除双方所签订的《中原百姓生活广场商铺经营权出让合同书》（编号为0000344、0000554）两份及《中原百姓广场委托经营管理补充协议》，合法有据，原审法院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。根据郑州鸿盛商贸有限公司在致客户的一封信的声明第五条约定对买断经营权的个别客户确因急事急需用钱的，市场愿意终止双方合约，并按照客户实交金额给于20%的补偿（以财务收据为凭）的约定，曲影主张郑州鸿盛商贸有限公司退还曲影款项40.8万元、补偿款81600元，因为郑州鸿盛商贸有限公司在出售涉案商铺时实际收取黄基业285600元，基于以上因素，根据公平原则，原审法院支持郑州鸿盛商贸有限公司向曲影退还购买商铺款285600元、补偿款57120元（285600元×20%=57120元）；根据曲影、郑州鸿盛商贸有限公司双方约定，市场正式开业时间2011年8月22日为三年市场培育期起点，故曲影主张郑州鸿盛商贸有限公司向其支付租金81600元（自2011年8月22日至2015年10月21日），并支付自2015年10月21日至法院判决合同解除之日的租金（以40.8平方米为基数，以每平方米每月40元标准计算）；原审法院支持自2011年8月22日至2015年10月21日的租金61200元［（40元-10元）×40.8平方米×50个月=61200元］，扣除郑州鸿盛商贸有限公司已经支付的1633.24元后支付59566.76元，2015年10月22日至判决生效之日止的租金以40.8平方米为基数按每月每平方米30元（40元-10元管理费=30元）计算；综上，依照《民法通则》第四条，《中国人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十七条、第九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》十三条第二款、第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、解除曲影、郑州鸿盛商贸有限公司双方签订的《中原百姓生活广场商铺经营权出让合同书》（编号为0000344、0000554）两份及《中原百姓广场委托经营管理补充协议》；二、郑州鸿盛商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向曲影退还购买商铺款285600元、补偿款57120元；三、郑州鸿盛商贸有限公司于判决生效之日起十日内向曲影支付自2011年8月22日至2015年10月21日止的租金59566.76元以及2015年10月22日至本判决生效之日止的租金（以40.8平方米为基数按每月每平方米30元计算）；四、驳回曲影的其他诉讼请求。如郑州鸿盛商贸有限公司未按照判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9512元，由郑州鸿盛商贸有限公司承担。上诉人郑州鸿盛商贸有限公司不服原审判决上诉称：1、原审法院将《中原百姓广场委托经营补充协议》认定是上诉人与被上诉人双方签订的，并将该协议解除，属于认定事实不清。该协议是被上诉人曲影与中原百姓广场管理委员会签订的。2、《中原百姓广场商铺经营权出让合同书》是上诉人与被上诉人签订的，是双方真实的表示。3、2011年12月27日，被上诉人与案外人中原百姓广场管理委员会签订了协议，该协议约定，被上诉人委托管理委员会对涉案商铺进行经营，由管理委员会向被上诉人支付租金。被上诉人曲影答辩称：原审判决认定事实清楚，使用法律正确。1、上诉人从来没有将商铺交给被上诉人，交付的是经营权证书，商铺一直由��上诉人经营管理出租；2、管理委员会是上诉人内设的管理机构，未经工商注册，上诉人应当举证证明上述委员会有管理资格；3、2015年2月11日，上诉人的法定代表人向被上诉人支付了一个月的租金，由此可以看出上诉人和管理委员会是一个主体；4、上诉人采取售后包租，属于典型的非法集资类犯罪案件，建议法庭追究上诉人的刑事责任。本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。本院认为：中原百姓广场是郑州鸿盛商贸有限公司投资开发，中原百姓广场管理委员会是郑州鸿盛商贸有限公司设立的管理机构。郑州鸿盛商贸有限公司的法定代表人向曲影支付了一个月的租金，中原百姓广场管理委员会的行为代表郑州鸿盛商贸有限公司。曲影与郑州鸿盛商贸有限公司签订《中原百姓生活广场商铺经营权出让合同书》（编号为0000344、0000554）��份，将黄基业所有的商铺经营权名字换成了曲影。曲影委托郑州鸿盛商贸有限公司经营的商铺，租赁费收入由郑州鸿盛商贸有限公司按季度汇入曲影指定账户。郑州鸿盛商贸有限公司在致客户的一封信的声明第五条约定对买断经营权的个别客户确因急事急需用钱的，市场愿意终止双方合约。曲影按照合同履行了义务，郑州鸿盛商贸有限公司未按照合同约定履行义务，构成违约。曲影主张解除双方所签订的《中原百姓生活广场商铺经营权出让合同书》（编号为0000344、0000554）两份及《中原百姓广场委托经营管理补充协议》合法有据。郑州鸿盛商贸有限公司的上诉理由不能成立。原审判决认定事实清楚，审判程序合法，实体处理适当，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9512元，由上诉人郑州鸿盛商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 成 锴审判员 陈启辉审判员 于岸峰二〇一六年六月十四日书记员 周 晗