广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书(2016)粤0111民初515号原告：广州市智强企业管理咨询有限公司，住所地广州市白云区。法定代表人：陈志强。被告：张成就，身份证住址广州市白云区，被告：钟良标，身份证住址广州市萝岗区。被告：广州市怡通物业管理有限公司，住所地广州市白云区。法定代表人：张成就。第三人：黄彬，身份证住址四川省泸县。原告广州市智强企业管理咨询有限公司与被告张成就、钟良标、广州市怡通物业管理有限公司，第三人黄彬租赁合同纠纷一案，本院于2016年1月7日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告广州市智强企业管理咨询有限公司法定代表人陈志强，第三人黄彬到庭参加了诉讼。被告钟良标经本院传票传唤，被告张成就、广州市怡通物业管理有限公司经本院公告传票传唤逾期未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告广州市智强企业管理咨询有限公司诉称：被告张成就、钟良标均是被告广州市怡通物业管理有限公司的股东，而广州市怡通物业管理有限公司于2013年12月6日，被工商局吊销营业执照，两股东未依法对公司组织清算，根据公司法及其司法解释和其它相关法律规定，应对债务承担连带责任。原债权人黄彬将(2013)穗云某民四初字第85号所确定的债权转让给了我司，现因三被告无法联系，故请求法院代为履行债权转让通知义务。故诉至法院，请求法院判令：一、被告张成就、钟良标对广州市白云区人民法院作出的（2013）穗云法民四初字第851号判决承担连带责任；二、被告支付利息暂计5万元；三、法院代为履行债权转让通知义务；四、本案受理费由被告承担。被告钟良标向本院提交书面答辩状称：我只是怡通公司聘请的员工，由于李某没有发工资给我，我于2008年就离开了，日后所发生的事情都不是本人所为。我根本没有向其他人借过钱。被告广州市怡通物业管理有限公司、张成就未答辩。第三人黄彬陈述：对于债权转让的事实我方予以确认；对于原告提出的诉讼请求没有异议。经审理查明：黄彬与广州市怡通物业管理有限公司、案外人广州市盈动物业管理有限公司租赁合同纠纷一案，本院于2014年4月28日做出（2013）穗云某民四初字第851号《民事判决书》，判决：一、在本判决生效之日起十日内，广州市怡通物业管理有限公司返还黄彬押金200000元；二、驳回黄彬其他的诉讼请求。2014年12月10日，本院做出（2014）穗云某执字第7668号《执行裁定书》，载明：原告黄彬诉被告广州市怡通物业管理有限公司租赁合同纠纷一案，本院做出的(2013)穗云某民四初字第851号民事判决书已发生法律效力。2014年10月23日，黄彬以广州市怡通物业管理有限公司到期未履行生效法律文书确定的义务为由，向本院申请执行。申请执行标的为200000元，本案执行费为2900元。本案在执行过程中，本院依法查询了被执行人广州市怡通物业管理有限公司在广州市辖区内的财产情况。经查，暂未发现被执行人名下有可供执行的财产。上述执行情况，本院已通过短信方式告知给申请人。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第三百五十四条第一款第（八）项、第二百五十七条第（六）项的规定，裁定如下：本院（2014）穗云某执字第7668号案终结本次执行。如申请人发现被执行人有可供执行的财产，可向本院申请恢复本案的执行。2016年1月3日，黄彬与广州市智强企业管理咨询有限公司签订《债权转让协议》，内容为：1.原债权人黄彬现将广州市白云区做出的(2013)穗云法民四初字第851号判决所确定的债权转让给广州市智强企业管理咨询有限公司作为出资。2.受让人直接向债务人主张权力。3.受让人负责追究债务人广州市怡通物业管理有限公司所有股东应承担的连带责任。4.受让人应及时将债务追讨情况告知原债权人。5.未尽事宜双方另行签订新协议，新协议与本协议具有同等法律效力。黄彬在2016年1月20日的发行的《信息时报》上刊登《债权转让公告》，内容为：黄彬现将广州市白云区法院做出的（2013）穗云法民四初字第851号判决所确定的债权转让给广州市智强企业管理咨询有限公司，请债务人直接受让人广州市智强企业管理咨询有限公司履行义务。债权转让通知人：黄彬。广州市工商行政管理局出具的《商事登记信息》显示，广州市怡通物业管理有限公司系于2003年7月2日在广州市工商行政管理局登记成立的有限责任公司，该公司现股东为张成就、钟良标。该公司因不按照规定接受年度检验，被工商部门于2013年12月6日吊销营业执照。钟良标向本院邮寄了《协议书》及《公司出资确认书》复印件，其中《协议书》签订时间为2007年5月20日，主要内容为甲方李某聘请乙方钟良标出任广州市怡通物业管理有限公司法人，钟良标只是上述公司受聘员工；广州市怡通物业管理有限公司实际出资人为李某，故此公司的经营权和收益权归李某；钟良标在出任广州市怡通物业管理有限公司法人期间所签署的文件及合同均已得到李某的授权，李某予以承认；广州市怡通物业管理有限公司在经营期间，公司所产生的利益归李某所得，债权债务由李某承担，与钟良标无关。《公司出资确认书》的签署时间为2007年5月26日，主要内容为李某以伍佰万元对广州市怡通物业管理有限公司出资，占100%的注册资本，钟良标、张成就未对公司出资，只是公司的挂名股东，在公司工商登记注册时登记为公司股东，钟良标工商登记的公司注册资本比例为60%，张成就工商登记的公司注册资本比例为40%等等。广州市智强企业管理咨询有限公司对上述两份证据的三性不予确认。另查，本案审理过程中，本院依法向广州市怡通物业管理有限公司邮寄本案起诉书副本、开庭传票等材料，相关邮件被邮局退回，退回原因为“已无此公司，无电话”。2016年2月17日，本院工作人员至广州市怡通物业管理有限公司登记注册地址寻找该公司，经多方查找均未能找到该公司。本案审理过程中，广州市智强企业管理咨询有限公司申请撤回其第三项即要求法院代为履行债权转让通知义务的诉讼请求。以上事实，有民事判决书、商事登记信息、债权转让协议、信息时报、协议书复印件、公司出资确认书及当事人陈述等证据证实。本院认为：广州市智强企业管理咨询有限公司在本案审理过程中申请撤回其第三项即要求法院代为履行债权转让通知义务的诉讼请求系其对自身权益的处分，本院依法予以准许。本院于2014年4月28日做出（2013）穗云某民四初字第851号《民事判决书》判决广州市怡通物业管理有限公司返还黄彬押金200000元，该判决已生效并经本院强制执行，但因未能查询到广州市怡通物业管理有限公司名下有可供执行的财产，本院依法于2014年12月10日作出《执行裁定书》，裁定终结本次执行。2016年1月3日，黄彬与广州市智强企业管理咨询有限公司签订《债权转让协议》，约定黄彬将(2013)穗云某民四初字第851号判决所确定的债权转让给广州市智强企业管理咨询有限公司，根据《中华人民共和国合同法》第八十条，债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。由于广州市怡通物业管理有限公司下落不明，黄彬在2016年1月20日的发行的《信息时报》上刊登《债权转让公告》，以公告的形式将债权转让的通知送达给广州市怡通物业管理有限公司。此外，广州市智强企业管理咨询有限公司以债权受让人的身份向法院提起诉讼主张权利，在本案审理过程中本院依法追加原债权人黄彬参加诉讼，黄彬确认了债权转让的事实，广州市怡通物业管理有限公司经本院公告传票传唤逾期未到庭参加诉讼，但依法应当视为其已知晓广州市智强企业管理咨询有限公司的诉讼主张及黄彬确认债权转让的事实，故应当视为债权转让通知已经有效送达给广州市怡通物业管理有限公司，故广州市智强企业管理咨询有限公司依法取得（2013)穗云法民四初字第851号判决民事判决项下的所有权益。《中华人民共和国公司法》第一百八十条规定，公司依法被吊销营业执照的，应予以解散；第一百八十三条规定，公司解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，有限责任公司的清算组由股东组成。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十八条第一款规定，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持；第二款规定，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，广州市怡通物业管理有限公司于2013年12月6日被吊销营业执照，张成就、钟良标作为该司登记股东应当在该事由发生之日起十五内成立清算组，但张成就、钟良标怠于履行上述义务。本院查明，广州市怡通物业管理有限公司已经下落不明，且无可供执行的财产，张成就、钟良标也未能提出证据证明清算需要的公司帐册、重要文件等均妥善保存，足以进行清算，由此，本院只能推定广州市怡通物业管理有限公司的清算已经无法进行。导致这一后果的责任只能归咎于广州市怡通物业管理有限公司的股东张成就、钟良标怠于履行清算义务，故广州市智强企业管理咨询有限公司要求钟良标、张成就对(2013)穗云法民四初字第851号判决承担连带责任，符合最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十八条第二款的规定，本院予以支持。钟良标在其向本院提交的书面答辩状中辩称其为广州市怡通物业管理有限公司的员工，根据广州市工商行政管理局出具的《商事登记信息》显示，张成就与钟良标为广州市怡通物业管理有限公司的登记股东，故两人为法定的清算主体，钟良标提交了《协议书》及《公司出资确认书》即使真实，协议中的约定亦不能对抗广州市怡通物业管理有限公司的债权人，故上述约定不能免除张成就与钟良标作为广州市怡通物业管理有限公司登记股东的清算义务，钟良标以此要求免责的抗辩意见不能成立，本院不予采纳。对于广州市智强企业管理咨询有限公司主张的利息5万元，由于广州市怡通物业管理有限公司向广州市智强企业管理咨询有限公司转让的债权仅为（2013)穗云法民四初字第851号判决民事判决项下的所有权益，相关债权并未包括5万元的利息，广州市智强企业管理咨询有限公司以债权受让人的身份向广州市怡通物业管理有限公司、钟良标、张成就主张5万元的利息债权缺乏事实和法律依据，本院不予支持。被告钟良标经本院传票传唤，被告张成就、广州市怡通物业管理有限公司经本院公告传票传唤逾期未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、第一百八十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十八条第一款之规定判决如下：一、张成就、钟良标对广州市怡通物业管理有限公司在（2013)穗云法民四初字第851号民事判决书的债务向广州市智强企业管理咨询有限公司承担连带清偿责任；二、驳回广州市智强企业管理咨询有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5050元，由被告张成就、钟良标、广州市怡通物业管理有限公司共同负担并于本判决生效之日起三日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院审 判 长  王丽美人民陪审员  朱岳华人民陪审员  孙燕妮二〇一六年六月二十三日书 记 员  郑萍军