湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂01民终2330号上诉人（原审被告）：广东维尔美制衣有限公司。住所地：广东省汕头市潮南区陈店镇洋新村寨前洋。法定代表人：朱玉丽，该公司董事长。委托代理人：杨灵，该公司员工。被上诉人（原审原告）：殷凤媛。上诉人广东维尔美制衣有限公司（以下简称维尔美公司）为与被上诉人殷凤媛劳动争议一案，不服湖北省武汉市江汉区人民法院（2015）鄂江汉民一初字第01555号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理查明：殷��媛于2014年2月20日入职维尔美公司，担任业务经理一职。双方签订了一份书面劳动合同。2014年2月至6月期间，维尔美公司未为殷凤媛缴纳社会保险，殷凤媛自行在流动人员专户缴纳社会保险费共计2885元。在此期间，维尔美公司支付殷凤媛社会保险补贴共计2000元。2015年5月31日，殷凤媛离职。原审法院另查明：2015年1月至5月，殷凤媛的计划回款任务分别为215000元、250000元、390000元、210000元、195000元，实际回款分别为196214.73元、170907.45元、203274.22元、381043.24元、277415.62元，完成率分别为91%、68%、52%、181%、142%。殷凤媛2015年1月、2月的实际回款提成，维尔美公司已按月份支付。殷凤媛离职后，维尔美公司将殷凤媛2015年1-5月回款完成情况进行累计计算，1-5月总款任务为1260000元，1-5月实际回款额1228855.26元，完成回款目标任务98%，按佣金直营完���比率标准计算，完成70%-100%按1.5%全提，减去1-2月已提成4994元，尚余13439元，于同年6月19日支付给殷凤媛。2015年9月9日，殷凤媛向武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，同年10月28日，武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会作出了江劳人仲裁字（2015）第0820号仲裁裁决书，裁决：一、维尔美公司应在裁决书生效之日起十日内向殷凤媛支付社会保险费损失885元；二、驳回殷凤媛的其他仲裁请求。殷凤媛对此裁决不服，诉至原审法院，请求判令：1、维尔美公司支付殷凤媛2015年3月至5月欠发提成款7238元；2、维尔美公司支付殷凤媛在2015年5月、5月之前已销售，实际回款时间在殷凤媛离职后的提成款8143元。后维尔美公司向殷凤媛支付了社会保险费损失885元。原审审理中，殷凤媛提供佣金提成计算标准、2015年1-5月份湖北办人员绩��计算一览表（维尔美公司计算）、2015年1-5月绩效计算一览表（殷凤媛计算）、“万康”申请表、微信聊天记录、2015年5月份之后回款的提成表，拟证明殷凤媛的实际回款提成应分段计算，而非全部按1.5%计算，业务岗实际回款完成计划回款任务70%-100%的按2%全提、100%以上的超部分按4%提成；维尔美公司欠发殷凤媛7238元提成款；殷凤媛离职后，尚有8143元的提成款未发放；即使按维尔美公司的核算意见，仍有6235元提成款未发放。维尔美公司对上述证据中的佣金提成计算标准、2015年5月份之后回款的提成表真实性有异议，认为应按维尔美公司规定的标准执行；对2015年1-5月份湖北办人员绩效计算一览表（维尔美公司计算）、2015年1-5月绩效计算一览表（殷凤媛计算）、“万康”申请表、微信聊天记录真实性无异议，但对其证明目有异议，认为绩效提成的计算比例应按维尔美公司提供的计算标准为标准，绩效提成只有在职人员才能享有；并提供2015年1-5月份湖北办殷凤媛绩效累计计算一览表、劳动合同、湖北办事处办公人员薪酬方案（其中载明业务岗实际回款完成计划回款任务70%的按1.2%全提、70%-100%的按1.5%全提、100%以上的超部分按4%提成），拟证明殷凤媛2015年1月至5月所有提成均已发放完毕；殷凤媛在签署劳动合同时承诺遵守维尔美公司的规章制度及薪酬方案；维尔美公司发放的提成均按薪酬方案标准发放。殷凤媛对2015年1-5月份湖北办殷凤媛绩效累计计算一览表真实性无异议，但认为并未足额发放提成；对劳动合同、湖北办事处办公人员薪酬方案的真实性有异议，认为劳动合同不是其本人签名，薪酬方案中的名字错误。原审法院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案双方未书面约定薪酬方案，审理中维尔美公司提供的证据亦不足以证明殷凤媛知道维尔美公司的薪酬方案，故对维尔美公司认为应按维尔美公司提供的薪酬方案计算殷凤媛剩余提成款的意见，不予采纳。综合双方提供的证据，殷凤媛实际回款提成应按月计算，根据殷凤媛的岗位即业务岗，实际回款完成计划回款任务70%的按1.2%全提、70%-100%的按1.5%全提、100%以上的超部分按4%提成，故对殷凤媛要求按月计算2015年3月至5月实际回款提成的诉讼请求，予以支持，具体数额为：2015年3月实际回款提成2439元（203274.22元×1.2%），4月实际回款提成9992元［（210000元×1.5%）＋{（381043.24元-210000元）×4%}］，5月实际回款提成6222元［（195000元×1.5%）＋��（277415.62元-195000元）×4%}］，减去维尔美公司已支付的13439元，实际还应支付5214元（2439元＋9992元＋6222元-13439元）。2015年5月31日殷凤媛离职，殷凤媛要求维尔美公司支付其离职后的实际回款没有法律依据及双方约定，故对殷凤媛要求维尔美公司支付在2015年5月、5月之前已销售，实际回款时间在殷凤媛离职后的提成款8143元的诉讼请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，原审法院判决：一、广东维尔美制衣有限公司于判决生效之日起十日内向殷凤媛支付2015年3月至5月欠发提成款5214元；二、驳回殷凤媛的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期���的债务利息。减半案件受理费5元（免交），其他费用40元由广东维尔美制衣有限公司负担（此款殷凤媛已预付，由广东维尔美制衣有限公司随上述款项一并支付给殷凤媛）。上诉人维尔美公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，改判驳回殷凤媛的诉讼请求。上诉事实与理由：1、双方是在约定好基本薪资待遇（包括业绩提成，即薪酬方案）的前提下签订的劳动合同。薪酬方案第5条约定所有人员的佣金计算按在职期间（不含试用期）实际回款完成比率计算，可先季度预发，但需按整体完成比率累计计算。殷凤媛是知道和认可该薪资方案才与该公司签订的劳动合同。2、殷凤媛在职期间，维尔美公司按照双方签订的合同和薪酬方案，向殷凤媛足额发放工资和季度业绩提成。2014年度，在发放基本工资的同时，业绩提成部分是按季度预��，并且在2014年年底按整体完成比率累计计算，对此殷凤媛并未提出异议，证明殷凤媛是知道并且认可该公司薪酬方案是按照整体完成比率累计计算的。3、针对殷凤媛提出的2015年1月份和2月份的业绩提成是每月计算并发放，维尔美公司是按照薪酬体系中“按在职期间（不含试用期）实际回款完成比率计算，可先季度预发”个性化的条款进行变通。当时殷凤媛表示资金紧张，故该公司先给殷凤嫒预发。被上诉人殷凤媛答辩称：维尔美公司从未与殷凤媛签订劳动合同，殷凤媛认可在该公司提供的薪资标准上签字确认，但殷凤媛从未签订按整体核算来结算业绩提成的协议，业绩提成应按当月实际回款跟该公司制定的业务提成的标准来核算。因维尔美公司长期不能按时发放工资和业绩提成，经殷凤媛多次请求，2015年春节前3天该公司才发放2014年下半年的业绩提成��故不存在按整体完成比率来计算。维尔美公司所说殷凤媛因家庭原因要求预发2015年1、2月份业绩提成不属实，事实是因薪资标准太低，殷凤媛在2015年3月向该公司口头提出辞职，维尔美公司湖北办事处负责人杨灵承诺殷凤媛工资加至3000元（之前是2600元），业绩提成按月随工资一起发放。综上所述，请求驳回上诉，维持原判。二审期间，殷凤媛提交一份录音资料，拟证明维尔美公司口头同意按月发放业绩提成。经质证，维尔美公司认为按月发放业绩提成是公司员工杨灵口头与殷凤媛协商的，该公司并未认可。本院审查认为，鉴于维尔美公司对该份证据的真实性不持异议，故对此依法予以采信。本院认为：本案争议焦点是殷凤媛的剩余提成款是否应按维尔美公司提供的薪酬方案计算。维尔美公司在本案一、二审诉讼中没有提交证据证明双方约定了���绩提成，也无证据证明殷凤媛知晓薪酬方案，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，对此维尔美公司应承担举证不能的法律后果。虽然殷凤媛2014年的业绩提成是按季度发放，双方对此未表示异议，但因双方对殷凤媛2015年业绩提成该如何发放没有约定，故不能据此认定殷凤媛2015年业绩提成必然沿用2014年的方式发放。况且殷凤媛2015年1、2月份的提成款是按月发放的，维尔美公司上诉称此系人性化变通处理，但未提交证据证实。通过殷凤媛在一审提交的一系列证据，结合殷凤媛在二审中提交的录音资料以证明维尔美公司口头同意按月发放业���提成，本院认为维尔美公司上诉主张殷凤媛的剩余提成款应按薪酬方案计算的理由不成立。综上，上诉人维尔美公司的上诉理由均缺乏事实和法律依据，其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，拟判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由上诉人广东维尔美制衣有限公司负担。审判长 王 伟审判员 张 静审判员 李 娜二〇一六年六月二十一日书记员 李雯瑾