江苏省南京市浦口区人民法院民 事 判 决 书(2015)浦民初字第2643号原告张锋，男，1972年8月10日生，汉族。委托代理人叶华平，江苏金坤律师事务所律师。被告南京市第十建筑工程有限公司，住所地在南京市浦口区江浦街道新理想佳园A3幢。法定代表人张子平，董事长。委托代理人吴珺，公司员工。委托代理人李德江，公司员工。被告李有龙，男，1965年3月23生，汉族。原告张锋与被告南京市第十建筑工程有限公司、被告李有龙建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张锋及其委托代理人叶华平、被告南京市第十建筑工程有限公司的委托代理人吴珺到庭参加诉讼，被告李有龙经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告张锋诉称，2013年8月13日，原告与被告李有龙签订建筑装饰工程合同。约定原告承接青海省南京干休所所建项目5号、6号楼工程进行石材装饰施工。工程综合单价490元/平方米，包工包料。工程款在2015年春节前付清。原告根据被告要求和合同约定施工安装完毕。被告的技术负责人毛书文分别于6月7日和11月16日就拆除和干挂石材进行现场测量统计并出具证明。2015年元月6日，被告南京市第十建筑工程有限公司的项目经理李有龙对以上结算单签字确认。但是被告一直到应付款时间都未付任何款项，理由是甲方没有按约支付工程款。原告多次催要，但是被告至今分文未付。为此，原告诉至法院，要求：1、判令被告立即向原告支付工程款人民币935871元；2、判令被告支付迟延付款违约金暂计30000元（违约金按照同期银行贷款利息从2015年2月19日起计算至实际付款之日止）；3、判令被告承担本案诉讼费用。被告南京市第十建筑工程有限公司辩称，对原告与被告十建公司是否存在建设工程施工合同法律关系无法认定，对原告起诉被告十建公司的主体资格有异议，原告向被告十建公司主张工程款无事实依据，请求驳回原告的诉讼请求。被告李有龙未到庭提供答辩意见。经审理查明，2012年6月28日，被告南京市第十建筑工程有限公司(合同甲方)与被告李有龙（合同乙方）签订《承包合同》，合同约定甲方将青海省南京干休所改建项目5号楼、6号楼承包给乙方施工，乙方的承包方式为工程总额承包，包工包料，自负盈亏，工程总额为2688.53万元，工程总价的确定及支付均以甲方同建设方的实际决算并从建设方取得相应款项为兑现前提。合同第六条第2项约定，甲方按工程总价额的3%向乙方收取管理成本费。合同第八条第二项约定由乙方承建的工程实行单独核算，自负盈亏，享有本协议内工程所产生的一切利润或承担本协议内工程所发生的亏损，本协议范围内工程不得转包；第3项约定乙方建项目部，自聘项目管理人员和施工工人，承担管理人员、施工工人的工资及所有相关费用。该协议上乙方除李有龙签名外还有南京修德建设有限公司盖章。2013年8月13日，被告李有龙以发包方为南京十建青海省南京干休所项目部的名义与原告张锋签订《建筑装饰工程合同书》，合同约定张锋承包青海省南京干休所改建项目5号、6号楼工程三楼以下石材装饰，承包方式为包工包料，工程综合单价为490元/平方米，工程量暂定为1500平方米，工程暂估价为73万元，最终造价以单价乘以实际测量表面积计算。约定的付款方式为合同签订后，工人及钢材进场支付暂定工程款总造价的10％；钢结构龙骨制作完成、石材进场支付暂定工程款总造价的10％；工程竣工撤场支付暂定工程款总造价的20％；整体工程验收合格一个月内，双方完成工程量的测量，确定决算工程量；2014年春节前，付至工程决算最终总造价的70％，决算最终总造价的30％尾款于2015年春节前付清。在合同的第九条其它事宜第2项约定，本工程报价外的工程或工程项目的材质、工艺发生变化时，需甲方发包方认定综合单价后，以“现场签证形式”由发包方现场负责人签字为准，并列入竣工决算追加中。如本工程报价外的工程已经发生或工程项目材质、工艺发生变化时，发包方已认可，但发包方没有签证的，其所发生的费用同样有效。2014年6月7日，原告制作一份《证明》，载明因建设单位变更5#、6#外挂石材2层3层拆除，已成型工程量统计如下：5#石材面积816㎡，6#石材面积32.6㎡,848.6×480=407328；6#龙骨1424㎡×200=284800；拆除人工费75000元。该证明中有证明人毛书文签名，并由李有龙签名和说明结算按实际面积。2014年11月16日，原告制作《青海干休所干挂石材结算单》，载明：5#现场实际测量592.63㎡,6#现场实际测量1139.5㎡，合计1732.13㎡×490元/㎡=848743.7元，该结算单中有证明人毛书文签名，并由李有龙于2015年1月6日签名和说明以工程量结束验收合格为准。另查明，2014年6月30日南京市第十建筑工程有限公司因受李有龙的委托通过汇款向原告支付了工程款25万元。庭审中，原告陈述南京市第十建筑工程有限公司于2014年1月30日支付了工程款10万元现金，2015年2月17日支付工程款30万元现金，被告李有龙支付5万元，原告共计收到工程款70万元。上述事实，有《承包合同》、《建筑装饰工程合同书》、《建设单位变更拆除证明》、《青海干休所干挂石材结算单》及原被告当庭陈述等证据所证实。本院认为，依据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条的规定，承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。本案中，被告南京市第十建筑工程有限公司将承包的青海省南京干休所改建项目5号楼、6号楼工程以《承包合同》的形式将工程全部转包给李有龙违反了合同法关于转包的规定，双方签订的《承包合同》应为无效的合同。李有龙再将该项目中的三楼以下的石材装饰分包给没有任何资质的个人张锋，因此，李有龙组建的南京十建青海省南京干休所项目部与张锋签订的《建筑装饰工程合同书》亦为无效的合同。张锋作为石材装饰的实际施工人，虽然施工合同无效，但其施工的工程已经交付使用，其向李有龙主张参照约定支付工程价款，本院予以支持。庭审中，张锋向法院提交了《证明》和《青海干休所干挂石材结算单》证明其与李有龙结算的工程量以及工程价款，本院认为该两份材料中均有李有龙的签名，虽然其在签名后还注明按实际面积结算以及以验收合格为准等字样，但在证明中明确了工程的面积和单价，工程也已经交付使用，被告李有龙经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，对原告的证据未予反驳，也未提交反证。因此，原告主张按照其提交的证明和结算单对工程进行结算本院予以认可，本案涉案工程的工程价款为1615871.7元。原告第二次庭审中认可已经支付的工程款为700000元，因此，本院认可李有龙欠付原告的工程款为915871.7元。庭审中，被告南京市第十建筑工程有限公司提出其将工程转包给了具有施工资质的南京修德建设有限公司，因此并不承担责任。对此本院认为，被告南京市第十建筑工程有限公司将自己承包的工程全部转包即已经违反了前述法律的规定，因此被告南京市第十建筑工程有限公司作为工程的违法转包人应对工程欠款承担连带责任。对原告主张自2015年2月19日起按照银行同期贷款利率计算逾期付款利息的诉讼请求，本院认为，原告张锋与被告李有龙组建的南京十建青海省南京干休所项目部签订的合同虽然无效，但是仍然可以参照合同约定支付工程价款。合同中关于工程尾款的最后支付时间是2015年春节前，即2015年2月19日前，因此，原告主张的逾期付款利息符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第二百七十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定，判决如下：一、被告李有龙于本判决生效之日起五日内给付原告张锋工程款915871元及逾期付款利息（自2015年2月19日起至实际付清之日止，按银行同期贷款利率计算）。二、被告南京市第十建筑工程有限公司对上述款项承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13459元由被告李有龙负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》规定，向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费13459元（南京市中级人民法院开户行：工行汉口路支行，帐号：43×××18。）。审 判 长  鄢志文人民陪审员  李文琴人民陪审员  侯利旺二〇一六年六月十六日书 记 员  李金凤