四川省简阳市人民法院民 事 判 决 书（2016）川2081民初414号原告：程红武，男，汉族，1967年6月17日出生，住四川省简阳市。委托代理人：李志容，简阳市维权法律服务所法律工作者。被告：徐良海，男，汉族，1971年9月26日出生，住四川省简阳市。被告：谢凤先，女，汉族，1974年10月15日出生，住四川省简阳市。委托代理人：徐良海，男，汉族，1971年9月26日出生，住四川省简阳市，系被告谢凤先之夫。被告：简阳航程房地产开发有限公司，住所地四川省简阳市简城镇东城新区东湖胜景二期七号楼1-13号。法定代表人：万福模，经理。委托代理人：李旭，四川衡通律师事务所律师。原告程红武诉被告徐良海、谢凤先、简阳航程房地产开发有限公司（以下简称航程房地产公司）民间借贷纠纷一案，本院于2016年2月2日立案受理，依法由审判员李建平适用简易程序分别于2016年4月7日、4月19日、6月28日公开开庭进行了审理,原告程红武及其委托代理人李志容，被告徐良海，被告谢凤先的委托代理人徐良海，被告航程房地产公司的委托代理人李旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。诉讼中，双方当事人申请和解2个月，本院予以准许。原程红武诉称：原告与被告徐良海系朋友关系，被告谢凤先系被告徐良海的妻子，被告徐良海与万福模共同经营的航程房地产公司因业务需要，被告徐良海于2014年8月25日向原告借款700万元作为周转资金，约定借款月利息3.5%，借款期限3个月，借款合同还约定，若被告不能如约履行还款义务，则每逾期一日应按合同的3‰支付违约金，还约定承担原告为实行债权所产生的全部费用，原告通过转账、现金及股权转让等方式向被告徐良海支付了700万元，被告谢凤先、航程房地产公司为此笔借款提供了连带担保责任，担保期限为主债务到期后两年。现被告未按照合同履行义务，原告为了维护自身的合法权益，特向法院起诉，请求判决：1、被告立即归还本金700万元及利息238万元（从借款之日到2016年4月25日止）；2、被告承担违约金210万元；3、被告承担原告主张债权所产生的律师费70万元。被告徐良海、谢凤先辩称：对欠款的事实无异议，我已支付原告很多利息，此前我与原告已达成了抵偿协议，用航程房地产公司开发的“凤凰城”房屋属于我所有的进行抵偿，抵偿的房屋已部分备案在原告的儿子程祺杰的名下，还有部分未备案是由于原告的备案资金不足，我们之间的债务已结清。被告航程房地产公司辩称：被告徐良海已用其所有航程房地产公司开发的“凤凰城”房屋对该笔债务进行了抵偿，我方的担保责任已解除，原告主张的利息、违约金过高，关于律师费，应当以双方已实际产生的为准，不应根据合同的约定来计算。经审理查明：被告徐良海2013年12月1日以375万元受让原告的原成都航程房地产开发有限公司的股份，原告于2014年2月26日分别通过成都银行、中国农业银行向被告徐良海转款237万元、25万元，剩余款项通过现金交付，上述款项共计700万元，原告与被告徐良海于2014年8月25日签订了700万元的借款合同，借款期限3个月，若被告不能如约履行还款义务，则每逾期一日应按借款本金的3‰支付违约金，被告应承担原告为实行债权所产生的全部费用，被告谢凤先、航程房地产公司为此笔借款提供了连带担保责任，担保期限为主债务到期后两年。另查明，原告与被告徐良海、谢风先于2015年6月2日签订了债务清偿协议，协议约定：被告徐良海、谢风先将航程房地产公司开发的“凤凰城”项目的5楼43号，建筑面积871.78平方米，5楼39号，建筑面积38.12平方米，5楼40号，建筑面积38.94平方米，共计948.84平方米，以7500元／平方米的价格抵偿欠原告的700万元债务，多面积15.8平方米，由原告补被告徐良海、谢风先118500元，5楼39号，建筑面积38.12平方米已经原告同意备案到原告之子程祺杰的名下，5楼40号、43号已被案外人周乐芳于2016年2月3日申请保全；原告为实现该债权将支付代理费70万元。上述事实，有原告提供的原、被告身份信息，借款合同、借条、担保函、约定书、转款凭证、企业变更登记，委托代理合同、四川司法厅文件、转款票据及发票，被告徐良海、谢风先提供的承诺书3份、申请书两份，认购合同，备案申请，债务清偿协议，被告航程房地产公司提供的代持股承诺书，被告徐良海出具的承诺书，原告出具给航程房地产公司的申请书、承诺书，商品房买卖合同备案表，原告向航程房地产公司出具的收条，航程房地产公司股东会议纪要，本院调取的四川省简阳市人民法院（2016）川2081执374-1号协助执行通知书等证据及当事人的陈述予以证明，本院予以确认。本院认为：原告与被告徐良海于2014年8月25日签订的借款合同有效，被告谢凤先、航程房地产公司为此笔借款提供了连带担保责任是其真实意思表示，本院予以确认，合同约定原、被的借款期限为3个月，被告不能如约履行还款义务，则每逾期一日应按借款本金的3‰支付违约金，并应承担原告为实现债权而支出的费用。原告与被告徐良海2015年6月2日签订债务清偿协议，用其所有的航程房地产公司开发的“凤凰城”项目的5楼43号、39号、40号，共计948.84平方米，以7500元／平方米的价格抵偿欠原告的700万元债务，多面积15.8平方米，由原告补被告徐良海、谢风先118500元，双方当事人于2015年9月18日将5楼39号，建筑面积38.12平方米备案至原告之子程祺杰的名下，此后各方当事人未对该协议实际履行，5楼40号、43号已被案外人周乐芳于2016年2月3日申请保全，导致原告与被告徐良海的债务抵偿协议无法继续履行。原告与被告徐良海虽然签订了债务清偿协议，但双方仅履行了很少部分协议，协议内容的大部分已无法继续履行，原告与被告徐良海之间的借贷债务并未履行完毕，被告航程房地产公司应当履行担保责任，对被告航程房地产公司辩称，原告与被告徐良海的债务已清偿，其保证责任已免除的抗辩主张，本院不予支持。本案中，双方当事人对借款的利息约定不明，根据合同法的规定，在借款期限内不应计算利息，超过借款期限后，根据双方签订的合同约定，应当支付利息及违约金，但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”的规定，原告与被告徐良海签订的借款合同约定的借款利息、违约金已超过了我国法律规定的年利率24%的规定，对原告主张的超过年利率24%的部分，本院不予支持。原告与被告徐良海从2014年11月24日（借款到期日）到2015年9月18日，借款本金为700万元，利息、违约金应计算为1372384元，从2015年9月18日到2016年4月25日，借款本金为6714100元（扣除抵偿的债务7000000元-258900元），利息、违约金应计算为970877元。关于原告主张的代理费的问题，虽然原告现在并没有实际支付，但根据原告与其代理人签订的《委托代理合同》约定，本案的收费方式为风险代理，主要的代理费应当在案件胜诉并收回债务后支付，该费用系必然会发生的，且双方的关于代理费的约定符合相关法律的规定，故对被告航程房地产公司抗辩律师费，应当以双方已实际产生的为准，不应根据合同的约定来计算的抗辩主张，本院不予支持。被告徐良海还应承担原告为实现该债权应支付的律师费70万元，被告谢凤先、航程房地产公司为此笔借款提供了连带担保责任，理应对被告徐良海的借款承担连带清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，判决如下：一、被告徐良海于本判决生效之日起十日内偿还原告程红武借款本金6714100元及利息、违约金（已计算至2016年4月25日）等2343261元，合计9057361元；二、被告徐良海于本判决生效之日起十日内支付原告程红武为实现债权的代理费700000元；三、被告谢凤先、简阳航程房地产开发有限公司对本判决第一、二项承担连带清偿责任；四、驳回原告程红武的其他诉讼请求。本案案件受理费47440元，由被告徐良海、谢凤先、简阳航程房地产开发有限公司负担38004元，原告程红武负担9436元，保全费5000元由被告徐良海、谢凤先、简阳航程房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省资阳市中级人民法院。审判员  李建平二〇一六年六月二十八日书记员  饶红英