福建省三明市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽04民终661号上诉人（原审被告）三明泓盛纺织有限公司，住所地：三明高新技术产业开发区金沙园北区综合工业区p1地块。法定代表人李源旗，总经理。委托代理人卓智勇，福建远东大成律师事务所律师。上诉人（原审被告）陈梅峰。委托代理人彭毅，福建远东大成律师事务所律师。被上诉人（原审原告）赵越。委托代理人张伍强，福建夏申律师事务所律师。委托代理人熊坤明，福建夏申律师事务所实习律师。原审被告张泓灏。上诉人三明泓盛纺织有限公司、陈梅峰因与被上诉人赵越、原审被告张泓灏股权转让合同纠纷一案，不服沙县人民法院（2015）沙民初字第1216号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人三明泓盛纺织有限公司的委托代理人卓智勇，上诉人陈梅峰的委托代理人彭毅，被上诉人赵越的委托代理人张伍强到庭参加诉讼。原审被告张泓灏经本院传票传唤仍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审判决查明，三明泓盛纺织有限公司为自然人投资并依法成立的有限责任公司。2014年10月，陈瑞云、赵越系三明泓盛纺织有限公司的股东，其中陈瑞云占有公司股权80%、赵越占有公司股权20%。2014年11月21日，赵越、张泓灏、三明泓盛纺织有限公司、陈梅峰签订《股权转让协议》约定：赵越将所持有的三明泓盛纺织有限公司20%的股权，以225万元的价格转让给张泓灏；张泓灏于2014年12月30日前支付给赵越第一期转让款120万元，第二期转让款105万元于2015年6月31日前一次性付清；担保人为张泓灏的上述转让款向赵越承担连带保证责任，担保范围包括股份转让价款及赵越为实现债权引起的所有费用；张泓灏未按协议约定按时支付股权转让款，每延迟一天，应按延迟部分价款的1‰支付违约金。该转让合同的担保人处有陈梅峰的签名和三明泓盛纺织有限公司的印章。同时，陈瑞云、张泓灏重新制定了《三明泓盛纺织有限公司章程》，该公司章程记载：陈瑞云占有公司股权80%、张泓灏占有公司股权20%。即日，陈瑞云、张泓灏、赵越在工商行政管理机关办理了公司股权变更登记手续。另查明，赵越为本案诉讼花费律师代理费25000元。2015年5月18日，赵越以张泓灏未按合同约定支付第一笔转让款120万元，三明泓盛纺织有限公司、陈梅峰也未承担担保责任为由，请求判令：1、张泓灏支付赵越股权转让款120万元；2、张泓灏按中国人民银行贷款年利率5.35%计算支付赵越从2014年12月31日起计至还款日的逾期付款利息（其中计至2015年4月30日为21400元）；3、张泓灏向赵越支付违约金166800元（按日1‰计算从2014年12月31日起计算至款项还清日止，现暂计至2015年5月18日）；4、张泓灏支付赵越实现债权的费用25000元；5、三明泓盛纺织有限公司、陈梅峰对上述债务承担连带偿还责任。原审法院依据赵越申请，于2015年5月28日查封了陈梅峰位于鼓楼区东街街道津泰路××单元（权证号G12××48）和××单元（权证号G12××49）的房地产，轮候查封了陈梅峰位于鼓楼区温泉街道福新路××单元（权证号R14××61）的房地产，查封期限至2017年5月28日止。原审判决认为，张泓灏、三明泓盛纺织有限公司、陈梅峰与赵越签订的《股权转让协议》，依法成立有效。赵越要求张泓灏支付第一期股权转让款120万元的主张，符合法律规定，予以支持。赵越要求张泓灏支付逾期付款利息损失与其所主张的违约金重复，赵越选择主张违约金符合法律规定，但双方约定按每日1‰计算违约金，约定的违约金计算标准过高，本院酌情按月利率1%计算，超过部分不予支持。律师代理费的承担，合同未作约定，而且律师代理费也不是实现债权的必要费用，赵越要求被告承担律师代理费的主张，不符合法律规定，不予支持。三明泓盛纺织有限公司、陈梅峰在合同的担保人处签名盖章，依法应视为对合同的履行承担连带保证责任，赵越要求三明泓盛纺织有限公司、陈梅峰承担连带清偿责任的主张，符合法律规定，予以支持。三明泓盛纺织有限公司、陈梅峰在承担责任后，有权向张泓灏追偿。张泓灏、三明泓盛纺织有限公司、陈梅峰在答辩期与举证期内未提出异议与提交证据，且经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃抗辩和质证的权利。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、张泓灏应支付赵越第一期股权转让款120万元；二、张泓灏应支付赵越违约金，按所欠上述股权转让款数额、月利率1%计算，从2014年12月31日起计至还清转让款日。以上交付款项，应于本判决生效之日起十日内付清；三、三明泓盛纺织有限公司、陈梅峰对上述交付款项承担连带清偿责任；并在承担责任后，有权向张泓灏追偿；四、驳回赵越的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。加倍支付的迟延履行期间的债务利息，按尚未清偿的债务和日万分之一点七五计算。本案受理费17519元，由赵越承担949元，张泓灏、三明泓盛纺织有限公司、陈梅峰承担16570元；财产保全费5000元、公告费600元，合计5600元，由张泓灏、三明泓盛纺织有限公司、陈梅峰承担。宣判后，三明泓盛纺织有限公司、陈梅峰不服，向本院提起上诉。三明泓盛纺织有限公司上诉称，《股权转让合同》明确约定乙方（张泓灏）需提供一名具有完全民事权利能力和民事行为能力，且有一定经济实力的中华人民共和国公民，作为乙方的担保方。而三明泓盛纺织有限公司作为法人单位并没有在担保人处签字或盖章，三明泓盛纺织有限公司仅在落款时间上盖章见证，并非担保人。故三明泓盛纺织有限公司不是《股权转让合同》的担保方，也没有为张泓灏提供担保。请求改判三明泓盛纺织有限公司不承担担保责任。陈梅峰上诉称，1、一审法院直接通过EMS邮寄形式将起诉状、开庭传票等邮寄到陈梅峰的身份证地址，后以陈梅峰拒收为由，改以公告方式向陈梅峰送达诉讼文书，该送达程序违法，在未穷尽送达方式的情况下公告送达诉讼文书，并缺席判决，剥夺陈梅峰的诉讼权利。2、赵越与张泓灏之间的股权转让存在虚假交易或款项抵消的情形，涉嫌恶意串通、隐瞒欺诈，致使陈梅峰在违背真实意思的情况下提供保证，故陈梅峰不应承担担保责任。故请求撤销原判，发回重审。经审理查明，双方当事人对一审判决查明认定的事实经过没有异议，本院对没有争议的事实予以确认。本院认为，被上诉人赵越与原审被告张泓灏达成的《股权转让协议》系双方的真实意思表示，合法有效。上诉人陈梅峰在《股权转让协议》担保人处签名盖章，自愿提供担保，故应对《股权转让协议》的履行承担连带保证责任，一审对此处理并无不当。上诉人三明泓盛纺织有限公司在《股权转让协议》落款时间上盖章，并未在担保人处签字盖章，且《股权转让协议》约定乙方（张泓灏）需提供一名具有完全民事权利能力和民事行为能力，有一定经济实力的中华人民共和国公民，作为乙方（张泓灏）的担保方，上诉人陈梅峰已在担保人处签名盖章，故上诉人三明泓盛纺织有限公司并非担保人，不应对本案的款项承担担保责任，上诉人三明泓盛纺织有限公司该上诉理由成立，一审对此认定处理有误，本院予以变更。上诉人陈梅峰提出，被上诉人赵越与原审被告张泓灏之间的股权转让或存在虚假交易或款项抵消的情形，涉嫌恶意串通、隐瞒欺诈，其不应承担担保责任的主张，因缺乏相应的证据证实，本院不予采信。一审法院通过邮寄和公告方式向上诉人陈梅峰送达诉讼文书，符合法律规定，上诉人陈梅峰提出，该邮寄和公告送达方式违反法定程序且剥夺其的诉讼权利，并无事实和法律依据。综上，一审认定事实清楚，但对上诉人三明泓盛纺织有限公司承担担保责任的处理有误，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持沙县人民法院（2015）沙民初字第1216号民事判决第（一）项、第（二）项、第（四）项；二、变更沙县人民法院（2015）沙民初字第1216号民事判决第（三）项为：上诉人陈梅峰对上述交付款项承担连带清偿责任；并在承担责任后，有权向原审被告张泓灏追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费17519元，由上诉人陈梅峰负担。一审案件受理费17519元，由赵越负担949元，张泓灏、陈梅峰负担16570元。财产保全费5000元、公告费600元，合计5600元，由张泓灏、陈梅峰承担。本判决为终审判决。审 判 长  吴ＸＸ审 判 员  陈少华代理审判员  吴良盛二〇一六年六月二十四日书 记 员  陈玉麒附本判决所依据的主要法律条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。2、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。