江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏01民终3379号上诉人（原审被告）南京曙光精细化工有限公司，住所地南京市南京化学工业园区方水路168号-127。法定代表人陶再山，南京曙光精细化工有限公司副董事长。委托代理人陶敬凯，男，汉族，南京曙光精细化工有限公司总经理。委托代理人荣嵘，女，汉族，南京曙光精细化工有限公司干事。被上诉人（原审原告）周华丽，女，1979年11月25日生，汉族。上诉人南京曙光精细化工有限公司（以下简称曙光化工公司）与被上诉人周华丽经济补偿金纠纷一案，南京市六合区人民法院于2016年2月16日作出（2015）六民初字第1467号民事判决。上诉人曙光化工公司对该判决不服，向本院提起上诉，本院于2016年4月5日立案受理后，依法组成合议庭于2016年4月21日公开开庭审理了本案，上诉人曙光化工公司的委托代理人陶敬凯、荣嵘与被上诉人周华丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明，周华丽于2013年2月20日入职曙光化工公司工作，双方签订的最后一期劳动合同期限自2015年4月20日至2016年4月19日止。该劳动合同约定周华丽的工作岗位为仓库管理员，实际工作岗位亦为仓库管理员。曙光化工公司以银行转账的形式向周华丽支付工资，实际发放的月工资数额为3800元。曙光化工公司制作了相应的工资表，周华丽亦在工资表上签字。曙光化工公司依法为周华丽办理了社会保险。2015年7月16日，曙光化工公司以周华丽严重违反用人单位的规章制度，严重失职、营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害为由，与周华丽解除劳动合同。周华丽于2015年7月18日诉至南京化学工业园区劳动人事争议仲裁委员会，请求裁决曙光化工公司向其支付违法解除劳动合同赔偿金19000元，年休假工资1750元，2015年6月扣发的工资330元。该仲裁委员会于2015年11月10日作出宁化劳人仲案〔2015〕740号仲裁裁决：曙光化工公司支付周华丽2015年6月扣发的工资330元，对周华丽的其他请求事项不予支持。周华丽于2015年11月24日诉至原审法院，请求判决曙光化工公司向其支付违法解除劳动合同赔偿金19000元，年休假工资5181元，2015年6月扣发的工资330元。曙光化工公司辩称：周华丽违反公司规章制度，故不应向其支付违法解除劳动合同赔偿金。因周华丽2015年6月考核不符合规定，故扣发其工资330元。周华丽主张的年休假工资没有依据。曙光化工公司主张因周华丽不愿意继续发货，影响了正常工作秩序，致使公司受到损失，还主张在与周华丽进行谈话时，其本人明确表态愿意解除劳动合同时，但交接中发现周华丽负责管理的五金实物与账目不符。因与周华丽协商调整工作或者解除劳动合同事宜，周华丽不同意，其违反了公司规定，故与周华丽解除劳动合同。对此，曙光化工公司提供事情经过说明、谈话记录、五金配件仓库库存量表、规章制度予以证明。曙光化工公司主张因周华丽违反规章制度而与其解除劳动合同，故不需要通过工会，周华丽则提供仓储部管理手册以证明其工作职责不包括发货。周华丽主张其发货时因未阻止驾驶员下车，被扣50元，加上被扣的绩效共计330元。曙光化工公司主张周华丽未阻止驾驶员下车，被扣50元，并据周华丽2015年6月份的考核而扣发其绩效工资。原审法院认为，本案一审争议焦点为：一、曙光化工公司解除与周华丽的劳动合同关系是否符合法律规定，曙光化工公司是否应当向周华丽支付违法解除劳动合同赔偿金；二、曙光化工公司扣发周华丽2015年6月份的工资有无依据。关于第一项争议焦点。周华丽认可曙光化工公司提供的谈话笔录，依法予以确认。2015年7月14日，曙光化工公司停止了周华丽仓库保管员岗位的工作，与周华丽协商调整工作岗位，但周华丽不同意。虽然在谈话中涉及解除劳动合同问题，但周华丽称协商内容没有达成一致，不同意签字。谈话笔录中并未对解除劳动合同进行具体协商，不能仅凭此认定双方已经充分协商解除劳动合同事宜。故依法认定曙光化工公司因与周华丽协商调整工作岗位未果，单方解除了与周华丽的劳动合同。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担举证不能的不利后果。用人单位单方解除劳动合同，应当事先通知工会；用人单位尚未建立工会的，通知用人单位所在地的工会。建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付经济赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。曙光化工公司单方解除与周华丽的劳动合同，应当事先通知工会。曙光化工公司称只要单位的规章制度合法，与周华丽解除劳动合同就不需要报请工会的说法没有依据。一审中，曙光化工公司述称不清楚有无将解除周华丽劳动合同的事宜事先报请工会，因此，在曙光化工公司未能提供证据证明已经通知工会的情况下，应当依法认定曙光化工公司在与周华丽解除劳动合同前没有通知工会，系程序违法，故对周华丽请求曙光化工公司向其支付经济赔偿金的请求，依法予以支持。曙光化工公司应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍，向周华丽支付违法解除劳动合同赔偿金19000元（3800元×2.5个月×2）。关于第二项争议焦点。用人单位扣发劳动者工资应当提供相应依据。根据曙光化工公司提供的仓库保管员岗位考核表，周华丽2015年6月的考核共被扣16分，但曙光化工公司未能提供证据证明扣发周华丽工资所依据的标准，未能证明应当扣发周华丽2015年6月的工资数额，故依法认定曙光化工公司扣发周华丽2015年6月份工资330元没有依据。曙光化工公司对扣发的数额没有异议，故应当向周华丽支付扣发的工资330元。由于劳动者与用人单位因支付带薪年休假工资产生的争议不属于人民法院劳动争议案件受理的范围，故对周华丽该项诉请不予处理。综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条,《江苏省工资支付条例》第五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，作出判决：一、南京曙光精细化工有限公司于判决生效之日起10日内向周华丽支付经济赔偿金19000元；二、南京曙光精细化工有限公司于判决生效之日起10日内向周华丽支付2015年6月份工资330元。宣判后，曙光化工公司不服，向本院提起上诉称：周华丽不服从工作安排拒绝发货，导致曙光化工公司造成损失，该行为严重违反公司的规章制度，且其保管的物资存在账物不符的情形。曙光化工公司在2015年7月15日时将周华丽违纪情况的说明递交公司工会组织，工会亦于2015年7月16日给予复函。因此，曙光化工公司与周华丽解除劳动合同合法，请求二审法院依法改判曙光化工公司无需向周华丽支付违法解除劳动合同赔偿金19000元。被上诉人周华丽辩称：曙光化工公司的规章制度没有向周华丽进行公示，且周华丽没有违反规章制度。其不清楚曙光化工公司有无将解除劳动合同的决定告知工会。请求二审法院驳回上诉，维持原判。经审理查明，二审中，曙光化工公司提交2015年7月15日向该公司工会筹备小组送达的关于解除与周华丽劳动关系的通知及工会筹备小组于2015年7月16日出具的复函，以证明与周华丽解除劳动关系已得到工会的同意，曙光化工公司述称在该复函上签名的人员系工会筹备小组负责人及党群部门负责人。经质证，周华丽对该两份证据均不予认可。曙光化工公司在二审中述称，该公司工会目前尚未成立，仍然是工会筹备小组。曙光化工公司在二审中对原审判决计算违法解除劳动合同赔偿金的基数和年限均无异议。原审法院查明的其他事实属实，本院依法予以确认。上述事实，有劳动合同、南京化学工业园区劳动人事争议仲裁委员会宁化劳人仲案〔2015〕740号仲裁裁决书、关于与周华丽终止或解除劳动合同的证明、员工录用岗前培训记录、五金配件仓库库存量、仓储部管理手册、谈话记录、解除劳动关系的通知、工会筹备小组的复函及当事人陈述等证据予以证实。本院认为，本案二审争议焦点为：曙光化工公司是否应当向周华丽支付违法解除劳动合同赔偿金及数额。经本院审查，在曙光化工公司的仓储部工作职责中，仓储部的岗位职责不包括发货，故发货不是周华丽的本职工作，且曙光化工公司没有举证证明周华丽拒绝发货的行为给其公司造成的损失。曙光化工公司在一审中提交的五金配件仓库库存量亦不足以证明系周华丽的原因导致账物不符。因此，曙光化工公司上诉主张周华丽严重违反公司规章制度的上诉意见，证据不足，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。本案中，曙光化工公司述称其公司工会尚未成立，其在二审中提交的复函由曙光化工公司工会筹备小组出具，且没有提供证据证明在复函上签名人员的身份，因此，该复函不足以证明曙光化工公司将解除周华丽的理由事先通知了工会，违反上述法律规定。因此，曙光化工公司解除与周华丽的劳动合同违法，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定向周华丽支付违法解除劳动合同赔偿金。因曙光化工公司在二审中对原审判决计算违法解除劳动合同赔偿金的基数和年限均无异议，故曙光化工公司应当向周华丽支付违法解除劳动合同赔偿金19000元。曙光化工公司上诉主张其无需支付周华丽违法解除劳动合同赔偿金，证据不足，本院不予支持。综上，曙光化工公司的上诉请求，证据不足，理由亦不充分，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，所作判决并无不当，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人曙光化工公司负担，本院免予收取。本判决为终审判决。审 判 长  崔 民代理审判员  蔡晓文代理审判员  王 熠二〇一六年六月二十八日书 记 员  莫欣欣