北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2016）京02民终4991号上诉人（原审被告）北京链家房地产经纪有限公司，住所地北京市朝阳区朝外大街乙12号办公楼1706室。法定代表人左晖，董事长。委托代理人宋志超，北京市炜衡律师事务所律师。委托代理人罗记永，北京市炜衡律师事务所律师。被上诉人（原审原告）安富春，男，1982年2月24日出生。上诉人北京链家房地产经纪有限公司（以下简称链家公司）因劳动争议一案，不服北京市大兴区人民法院（2016）京0115民初1714号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。2016年1月，安富春起诉至原审法院称：2012年3月28日，我与链家公司签订了劳动合同，期限为2011年7月1日至2014年6月30日。后双方续签了三年劳动合同。2015年6月5日，因我与部门领导有矛盾，链家公司在未事先通知我的情况下，将解除劳动合同通知书邮寄至我的户籍地，以莫须有的理由和我解除劳动关系。现我不服劳动争议仲裁的处理结果，请求法院判令：链家公司支付我违法解除劳动合同赔偿金53133.44元。链家公司辩称：我公司因安富春2015年4月至6月连续旷工，严重违反我公司规章制度，依法与其解除劳动关系，不应向安富春支付解除劳动合同赔偿金。我公司不同意安富春的诉讼请求。原审法院经审理认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。链家公司因安富春2015年4月3日、7日、8日，5月20日、21日、29日、30日，6月3日、4日连续旷工，违反其公司《考勤及休假管理规定》第6.2.2条规定，解除其公司与安富春的劳动合同，并提交考勤表及解除劳动合同通知书予以证明。安富春主张其没有旷工，提交2015年5月及6月指纹打卡记录照片予以证明。指纹打卡记录照片显示安富春于2015年5月20日、21日、30日，6月3日、4日均有打卡，与链家公司主张的上述几天安富春旷工相矛盾。链家公司庭后核实称安富春2015年5月20日、21日、30日，6月3日、4日打卡后就去干个人私事，全天不在工作岗位，但链家公司没有提交证据证明该主张。链家公司提交的《考勤及休假管理规定》第5.1.1条规定：运营员每日上班时均需进行指纹确认，指纹记录为统计员工出勤状况的最终依据。安富春作为运营部门员工，只需上班打卡，其2015年5月20日、21日、30日，6月3日、4日均有打卡，符合链家公司的考勤管理规定。综合以上情况，采信安富春的主张，认定其2015年5月20日、21日、30日，6月3日、4日没有旷工。链家公司以安富春2015年4月3日、7日、8日，5月20日、21日、29日、30日，6月3日、4日连续旷工为由，与其解除劳动关系的行为，没有事实依据，属于违法解除劳动合同，链家公司应支付安富春违法解除劳动合同赔偿金。安富春于2011年7月1日入职，2015年6月9日安富春收到解除劳动合同通知书。链家公司对安富春提交的银行账户交易明细的真实性认可，经核算，安富春离职前12个月的平均工资为6641.68元，链家公司应支付安富春违法解除劳动合同赔偿金53133.44元。故对安富春要求链家公司支付违法解除劳动合同赔偿金53133.44元的诉讼请求，予以支持。据此，原审法院于2016年4月判决：北京链家房地产经纪有限公司于判决生效之日起十日内支付安富春违法解除劳动合同赔偿金五万三千一百三十三元四角四分。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。判决后，链家公司不服，上诉至本院称：原判认定事实错误，安富春存在连续旷工行为，严重违反劳动合同及规章制度，我公司与其解除劳动合同符合法律规定，且原判对安富春离职前12个月平均工资计算有误；请求二审法院改判我公司无需支付安富春违法解除劳动合同赔偿金。安富春同意原审判决。经审理查明：2012年3月28日，链家公司（甲方）与安富春（乙方）签订了期限自2011年7月1日至2014年6月30日的劳动合同，载明：甲方安排乙方在运营部门业务员岗位工作，执行不定时工时制度；连续旷工3天及以上者或一年内累计旷工5天及以上者属于严重违反规章制度的行为，甲方可以解除合同，并不支付乙方经济补偿金等内容。2014年6月，双方续签劳动合同至2017年6月30日。工作期间，链家公司每月以银行转账形式向安富春发放上月工资，并以指纹打卡形式对安富春进行考勤，上班打卡，下班无需打卡。2015年6月5日，链家公司向安富春邮寄《解除劳动合同通知书》，内容为：“由于你2015年4月3日、7日、8日，5月20日、21日、29日、30日、6月3日、4日连续旷工，该行为已经严重违反了公司相关规章制度，故现根据《中华人民共和国劳动合同法》及公司《链家地产员工考勤及休假管理规定》第6.2.2条之规定，公司决定与您解除上述《劳动合同》。自本通知发出之日，上述《劳动合同》即告解除。”安富春于2015年6月9日收到该通知。2015年8月7日，安富春向北京市大兴区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称大兴区仲裁委）申请仲裁，因安富春无正当理由未按时到庭，大兴区仲裁委于2016年1月11日作出京兴劳人仲字[2015]第3364号决定书，决定视为安富春撤回仲裁申请。安富春于当日再次向大兴区仲裁委申请仲裁，要求链家公司支付违法解除劳动合同赔偿金。大兴区仲裁委作出京兴劳人仲不受字（2016）第1082号不予受理通知书，决定不予受理。安富春不服该决定，起诉至原审法院。诉讼中，链家公司主张安富春在2015年4月至6月期间存在连续旷工行为，严重违反劳动合同及公司规章制度规定，并提交2015年度考勤表、《员工考勤及休假管理规定》等予以证实。其中，考勤表显示安富春2015年4月至6月分别旷工3天、4天、1.5天；《员工考勤及休假管理规定》载明运营员工每日上班时均需进行指纹确认，指纹记录为统计员工出勤状况的最终依据，连续旷工3天或年累计旷工5天及以上者，公司有权解除劳动合同。安富春对上述证据的真实性不予认可，称考勤表系链家公司单方制作，应以实际打卡记录为准，《员工考勤及休假管理规定》其从未见到过。安富春主张其不存在旷工行为，链家公司系违法解除劳动合同，并提交员工卡、指纹打卡记录照片作为证据。其中，指纹打卡记录照片显示安富春2015年5月20日、21日、30日，6月3日、4日均有打卡信息，安富春称指纹打卡记录照片是其收到解除通知当天回公司调取拍摄的，因打卡机只能保存两个月的信息，故仅调取到2015年5月、6月的打卡记录。对此，链家公司解释称安富春在上述日期打卡后就去干个人私事，全天不在工作岗位，指纹打卡机确实会定期自动清除记录。另，为证明工资收入情况，安富春提交银行账户交易明细，双方对2015年7月15日发放款项的名目存有争议，链家公司称该笔款项为2015年1月至5月期间预留的提成工资及2015年6月工资，故离职前12个月平均工资对应的发放日期应为2014年8月15日至2015年7月15日；安富春称自2015年起其工资只体现为业务提成，无底薪，2015年6月其尚无销售业绩，链家公司不可能向其发放工资，上述款项仅为2015年1月至5月期间预留的提成工资，故离职前12个月平均工资对应的发放日期应为2014年7月15日至2015年7月15日。经询，链家公司表示无法提交工资支付记录。上述事实，有双方当事人陈述及《解除劳动合同通知书》、银行交易明细、员工卡、指纹打卡记录照片、劳动合同、劳动合同续订书、考勤表、《员工考勤及休假管理规定》、解除劳动合同通知工会函、工会签收回执及意见、快递单、京兴劳人仲字[2015]第3364号决定书、京兴劳人仲不受字（2016）第1082号不予受理通知书等证据材料在案佐证。本院认为：依法订立的劳动合同具有约束力。因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，链家公司称安富春存在连续旷工行为，并提交考勤表予以证实，安富春对此不予认可。链家公司提交的考勤表系其公司单方制作，并无安富春签字确认。链家公司《解除劳动合同通知书》上记载的旷工日期与安富春提交的指纹打卡记录照片显示的出勤情况存在多处矛盾，链家公司虽解释称原因系安富春打卡后去从事个人私事，但并未提交相关证据予以证实，且链家公司《员工考勤及休假管理规定》明确载明指纹记录为统计员工出勤状况的最终依据。故综合上述情况，本院对链家公司关于安富春存在连续旷工行为的主张不予采信，链家公司以此为由与安富春解除劳动合同，缺乏依据，在安富春不要求继续履行的情况下，链家公司应向其支付违法解除劳动合同赔偿金。用人单位应当按照工资支付周期编制工资支付记录表，并至少保存二年备查。劳动者与用人单位因劳动报酬问题产生争议时，在二年保存期间内，由用人单位承担举证责任。链家公司与安富春对于2015年7月15日发放款项名目存有争议，并因此对离职前12个月平均工资的计算方式各执一词。鉴于链家公司未能提供应由其公司保存的工资支付记录，故经核算，原审判决确认的安富春离职前12个月的平均工资数额并无不当。综上，链家公司的上诉请求，缺乏依据，本院不予支持。原审法院所作判决正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，本院判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费5元，由北京链家房地产经纪有限公司负担（于本判决生效之日起7日内交至原审法院）；二审案件受理费10元，由北京链家房地产经纪有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 张 洁代理审判员 庞 妍代理审判员 李 昂二〇一六年六月二十八日书 记 员 戴可欣