湖南省常德市鼎城区人民法院刑 事 判 决 书(2016)湘0703刑初52号公诉机关常德市鼎城区人民检察院。被告人宋某某，女，因涉嫌犯运输毒品罪，于2015年8月13日被常德市鼎城区公安局刑事拘留，经常德市鼎城区人民检察院批准，于2015年9月18日被常德市鼎城区公安局执行逮捕。现押常德市看守所。辩护人龚星银，湖南玉锋律师事务所律师。常德市鼎城区人民检察院以常鼎检刑检刑诉（2016）46号起诉书指控被告人宋某某犯运输毒品罪，于2016年3月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。常德市鼎城区人民检察院指派检察员高晨宇出庭支持公诉，被告人宋某某及其辩护人龚星银均到庭参加了诉讼。现已审理终结。常德市鼎城区人民检察院指控：2015年8月11日，被告人宋某某让其男友卢某(另案处理)借辆车送她到常德市去一趟，卢某便从湖南省沅陵县“昌盛汽车租赁服务部”租了一辆牌照为湘N7HH**的红色三菱牌越野小车，12日凌晨1时许，卢某驾车送宋某某前往湖南省常德市，到常德市后两人先在常德市鼎城区“七天酒店”住下。12日上午，宋某某和张某某(另案处理)取得联系，下午3时许，由卢某开车送宋某某到常德市武陵区金悦酒店后面张某某的租住屋内，宋某某先后给了张某某7300元钱，找张某某购买毒品后，便由卢某开车送宋某某从常德德山上高速返回湖南省沅陵县。当车行驶至湖南省常吉高速沅陵收费站时被公安民警查获，当场从宋某某随身携带的提包内查获毒品麻古2小包、冰毒4包。经鉴定，被查获的毒品麻古净重共计11.14克，从中检验出甲基苯丙胺、咖啡因成分;毒品冰毒净重共计93.04克，从中检验出甲基苯丙胺成分。为证明上述事实，公诉机关向法庭提交了相关书证、证人证言、鉴定意见、辨认笔录及被告人宋某某的供述与辩解等证据予以证实，并以被告人宋某某的行为构成运输毒品罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项之规定，建议对其判处十五年有期徒刑，并处没收财产。被告人宋某某对指控犯运输毒品罪没有异议，但辩称：7300元钱不是全部购买毒品，其中约1700元偿还张某某，5600元在张某某那里买了100粒麻古，另20粒是张某某送的，共计11.14克麻古。93.04克冰毒来源不清。请求法院公正判决。被告人宋某某的辩护人龚银星的辩护意见为：被告人宋某某仅运输11.14克麻古，不能认定其运输93.04克冰毒：1、公诉机关没有提交证据证明93.04克冰毒的来源，被告人宋某某对93.04克冰毒不知情。由于被告人宋某某缺乏主观故意，该行为不符合运输毒品罪的主观和客观一致的法律特征，故被告人宋某某相对93.04克冰毒不构成犯罪。2、公诉机关指控93.04克冰毒是从张某某处购买的，但张某某归案后，也没有说明93.04克冰毒是其卖给被告人宋某某的，为此公诉机关指控被告人宋某某从张某某处购买冰毒93.04克冰毒证据不足。3、从被告人宋某某支付给张某某的购买毒品款也可以进一步证明被告人宋某某对于93.04克冰毒来源不知情。因按照基本的市场行情，7300元只能购买120粒毒品麻古。不以客观归罪是刑法的一个基本原则，被告人宋某某不应对93.04克冰毒存在客观运输行为承担相应的法律责任。4、本案一旦被告人宋某某运输毒品93.04克罪名成立，必然引来张某某对贩卖104.18克毒品承担相应的法律责任的后果。那么张某某未经审判，贩卖104.18克毒品的事实就已经被法院确认。这样的判决是不客观公正的。5、结合本案，有一个合理的分析判断。本案中被告人宋某某对于93.04克毒品确实不知情，很可能是张某某或其他人利用宋某某在不知情的情况下运输毒品，而被告人宋某某不应当对93.04克冰毒的运输承担相应的法律责任。因公诉机关没有排除这方面的合理性怀疑，也没有证据证明被告人宋某某对93.04克冰毒的运输、携带前是知情的。按“疑罪从无”的原则，公诉机关的该指控不能成立。6、2015年5月18日前根据《全国人大常委关于禁毒的决定》及2000年《法院的南宁会议纪要》精神，再根据刑法的理论，公诉机关没有证据证明被告宋某某携带11.14克麻古用于实施走私、贩卖、运输、储存的毒品犯罪，以非法持有毒品罪定罪量刑，但是根据2015年5月18日武汉会谈纪要的规定，吸毒者在运输过程中，其数量超过10克，以运输毒品罪定罪判刑。因此从非法持有毒品罪转变成运输毒品罪在主观恶性、社会危害性必定不同。量刑应当结合本案从轻处罚。7、因本案是非法持有毒品罪转化成运输毒品罪。非法持有毒品罪要达到10克才构成犯罪，根据《刑法》第348条之规定其基准刑为三年。根据武汉会谈纪要的精神，本罪是转化刑，须达到10克的数量，10克以下不追究刑事责任。故被告人宋某某运输毒品麻古11.14克的行为，也是应当以10克为基准刑量刑的标准。以《刑法》第347条第四款的规定定罪量刑。同时，根据《湖南省高级人民法院关于贯彻的实施细则》的有关规定，结合被告人系偶犯、初犯，应从轻处理的意见，建议人民法院依法判处被告人宋某某三年左右的有期徒刑，以彰显法律的尊严。对于上述辩解主张，被告人宋某某及其辩护人均未提交任何证据。经审理查明：被告人宋某某自2014年开始吸食毒品。2015年8月11日，被告人宋某某让其男友卢某(另案处理)借辆车送她到常德市去一趟，卢某便从湖南省沅陵县“昌盛汽车租赁服务部”租了一辆牌照为湘N7HH**的红色三菱牌越野小车，12日凌晨1时许，卢某驾车送宋某某前往湖南省常德市，到常德市后两人先在常德市鼎城区“七天酒店”住下。12日上午，宋某某和张某某（绰号“刀哥”）取得联系，下午3时许，由卢某开车送宋某某到常德市武陵区金悦酒店后面吸毒人员张某某的租住屋内，宋某某偿还张某某1700元钱后，另以5600元购买11.14克麻古。当日下午，宋某某将11.14克麻古装入随身携带的手提包，计划由卢某开车从常德德山上高速返回湖南省沅陵县，因发现常德德山上高速处在修路，便改道从常德市鼎城区斗姆湖收费站上常吉高速公路。当车行驶至湖南省常吉高速沅陵收费站时被公安民警查获，当场从宋某某随身携带的提包内查获毒品麻古2小包，同时还从宋某某随身携带的提包内查获冰毒4包。经鉴定，被查获的毒品麻古净重共计11.14克，从中检验出甲基苯丙胺、咖啡因成分;被查获的毒品冰毒净重共计93.04克，从中检验出甲基苯丙胺成分。到案后，被告人宋某某如实供述了运输毒品麻古的犯罪事实。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以认证的如下证据证明：1、证人卢某的证言，证明其随被告人租车到常德市买毒，并由被告人运输毒品的事实；2、证人覃越、冉亚群、李梅、何家明、杨玉林等人的证言，证明被告人租车，并由证人借钱给被告人到常德急用的事实；3、2015年12月10日常德市鼎城区禁毒大队干警刘进、聂剑对证人张某某的询问笔录、2016年2月23日常德市鼎城区公安局干警刘进、匡常贵对张某某的询问笔录。证明张某某与被告人有接触、张某某借1000元左右给被告人，张某某拒不承认卖毒给被告人的事实；4、常德市鼎城区公安局禁毒大队干警刘进、匡常贵制作的被告人宋某某、证人卢某对张某某的辨认笔录，证明被告人宋某某、证人卢某对张某某的辨认情况，同时证明张某某就是“刀哥”；5、照片十六张，证明现场查获毒品种类和克数、车辆及被告人宋某某、证人卢某现场被抓获的情况；6、常德市鼎城区公安局鼎公（禁）扣字[2015]0286号扣押决定书、扣押物品、文件清单，湖南省毒品收据专用收据，证明现场查获的毒品、手提包、毒品冰毒和麻古、手机及毒品被收缴的情况；7、常德市公安局刑事科学技术研究所常公物鉴（理化）字[2015]780号物证检验报告，证明从被告人宋某某包内查获的疑似毒品麻古净重11.14克，从中检验出甲基苯丙胺、咖啡因成分;被查获的毒品冰毒净重93.04克，从中检验出甲基苯丙胺成分的情况；8、常德市鼎城区公安局编号483号、484号现场检测报告书和常德市鼎城区公安局鼎公（禁）抽字（2015）第483号、第484号抽样取证证据清单，证明被告人宋某某及证人卢某尿样检测均呈阳性、其有吸毒的事实；9、税务登记证、证人周繁的身份证，证明沅陵县“昌盛汽车租赁服务部”情况；10、常德市“鼎城区温莎戴尔商务宾馆”开房登记单、汽车高速公路车辆通行费收据，证明被告人宋某某与证人卢某开房及开车从常德至沅陵的情况；11、银行卡客户交易查询单，证明对被告人宋某某银行卡账户查询的情况；12、常德市鼎城区禁毒大队干警对服刑人员李静涛的询问笔录、沅陵县看守所家属会见记录，证明其系被告人前夫，被告人没有会见李静涛的事实；13、常德市鼎城区公安局禁毒大队干警出具的宋某某、卢某贩毒案线索来源及抓获经过，证明被告人的到案情况；14、通话详单，证明被告人宋某某1862748****电话通话的情况；15、湖南省沅陵县法院（2008）沅刑初字152号刑事判决书，证明卢某有前科的事实；16、被告人、证人户籍信息材料，证明被告人、证人的身份情况；17、被告人宋某某的2015年8月13日0时、2015年8月13日10时、2015年8月27日、2015年9月1日、2015年9月18日在常德市看守所的供述与辩解，证明被告人对运输毒品麻古认可，对运输冰毒的犯罪事实不承认的情况。本院认为：被告人宋某某虽系吸毒人员，但其违反国家毒品管理的规定，购买并携带毒品从湖南省常德市运至湖南省沅陵县，涉案毒品数量较大达到11.14克，其行为已构成运输毒品罪。公诉机关指控被告人犯罪的罪名成立，本院予以支持；被告人宋某某在携带毒品麻古11.14克从湖南省常德市运至湖南省沅陵县途中，又从其装毒品麻古的手提包中，查获冰毒93.04克，因毒品来源不清，对该部分毒品无充分证据证实系被告人宋某某从常德获取而运输至湖南省沅陵县，故应以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人宋某某具有如下量刑情节：1、到案后，如实供述了运输毒品麻古的犯罪事实，可酌情予以从轻处罚；2、犯数罪，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期。被告人宋某某所提偿还张某某1700元钱的辩解意见，因与张某某的证言一致，本院予以采纳；被告人宋某某所提7300元钱中的5600元在张某某那里买了100粒麻古，另20粒是张某某赠送共计11.14克麻古的辩解意见，属购买毒品的具体行为，本院应予采纳；被告人宋某某的辩护人所提被告人宋某某运输了11.14克麻古的辩护意见，本院予以采纳；被告人宋某某及其辩护人所提93.04克冰毒来源不清，不能认定其运输93.04克冰毒的辩解辩护意见，经查，虽然93.04克冰毒来源不清，且没有证据证明其是为了实施贩卖运输毒品等其他犯罪，但系从其装11.14克毒品麻古的手提包中一并查获，应认定其非法持有93.04克冰毒。被告人宋某某及其辩护人所提93.04克冰毒来源不清，不能认定其运输93.04克冰毒的辩解辩护意见，本院予以采纳，公诉机关指控被告人宋某某运输93.04克冰毒的公诉意见，本院不予采纳，对该部分毒品以非法持有毒品犯罪处罚；被告人宋某某的辩护人所提因本案是非法持有毒品罪转化成运输毒品罪，非法持有毒品罪要达到10克才构成犯罪，而本罪是转化刑，其要达到10克的数量才构成运输毒品罪。由于运输毒品罪有三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金定罪判刑档，参照此规定，本案应以《刑法》第三百四十七条第四款的规定，依法判决宋某某三年左右的有期徒刑，并处罚金的辩护意见，因无法律依据，2015年5月18日《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》“吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚”的内容对量刑没有明确规定，本案只能依照刑法关于运输毒品数量较大的量刑幅度处罚，故对辩护人的辩护意见，本院不予采纳。综上，对被告人宋某某适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百四十八条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人宋某某犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币七千元。决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元。（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2015年8月13日起至2024年8月12日止；并处的罚金，限本判决生效后三个月内通过本院上缴国库）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十三份。审 判 长  罗尚春审 判 员  高英明人民陪审员  刘丽君二〇一六年六月八日书 记 员  罗 丹附法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。