辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2015]沈中民五终字第02524号上诉人（原审被告）：沈阳市和泰房地产开发有限公司，住所地沈阳市于洪区沈大路168号。法定代表人：成勇，该公司执行董事。委托代理人：李国柱，辽宁晟盟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：姜维，女，住址辽宁省普兰店市。委托代理人：王卓，辽宁沈川律师事务所律师。上诉人沈阳市和泰房地产开发有限公司因与被上诉人姜维劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院[2015]于民一初字第02077号民事判决，向本院提出上诉。本院依法由审判员徐文彬任审判长，与代理审判员黄琳、代理审判员郭伟（主审）共同组成合议庭，对本案进行了公开审理，现已审理终结。原告向原审法院诉称：原告于2009年3月入职被告处工作至今，月薪5500元，每周工作六天，除春节外其他法定节日不休息也未曾带薪休息，期间被告一直未与原告签订劳动合同。被告的做法违反了法律的规定，故原告提起诉讼，请求法院依法判令被告：1、向原告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额共计60,500元（2009年4月至2010年2月）；2、向原告支付加班费10万元（2009年3月至2015年3月）；3、向原告支付带薪年工资12,643.50元（2009年3月至2015年3月）；4、向原告支付解除劳动合同经济补偿金33,000元；5、向原告支付拖欠工资16,571元。被告和泰公司向原审法院辩称：被告将公司所属的销售部承包给经理郁英夫，内勤及售楼员的考勤、业绩及工资待遇均由销售部独立核算、自负盈亏，公司只对郁英夫负责，并签订了承包合同，原告是郁英夫聘用的销售员，原、被告双方不存在劳动关系，被告也没有义务为其缴纳社保费。原告系外地户籍，到被告销售部之前未在沈阳社保建立社保档案。销售部在2013年12月至2014年9月向销售员支付社保金补助时，被告是每月500元的标准。即便判决原告应予支付被告社保费，被告已领取的5000元社保补助也应予以扣除。关于原告主张的加班费，劳动者应就加班事实的存在承担举证责任。被告所谓周六不休息，是不属实的。原告要求带薪年休假的工资也属于无理要求，被告每年从农历腊月二十一小年开始放假，直至春节放假后正月十五。因售楼工作具有特殊性，故销售部的售楼员实行轮休制度，每人至少保证休息20天。原告的请求中两年之前的已超过诉讼时效，应予驳回。原审法院经审理查明：原告于2009年3月入职被告公司，从事置业顾问工作。双方未签订书面的劳动合同，被告未为原告缴纳社会保险。根据被告提供的工资表，原告2009年月平均工资为3240.75元，2009年4月至2010年2月工资总额为30049元，2010年月平均工资为2533.50元，2012年月平均工资为2857.83元，2013年月平均工资为1908.92元，2014年月平均工资为2884.33元，2015年月平均工资为2198.60元。原告主张休息日加班136天，法定节假日加班21天，并向法庭提供了盖有被告公章的售楼员客户登记表及成交客户登记表。2015年5月29日，原告向被告邮寄解除劳动合同通知书。原告离职前12个月平均工资为2771.83元。另查明，2015年5月19日，原告向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求被告支付加班费194,204.16元、带薪年假工资12,643.80元、二倍工资390,500元、补缴2009年3月至2015年3月期间社会保险费、解除劳动合同经济补偿金33,000元。2015年7月17日，沈阳市劳动人事争议仲裁委员会作出沈劳人仲字[2015]720号仲裁裁决书，裁决被告一次性向原告支付休息日加班费7504.19元、带薪年休假工资1497.23元、为原告补缴2009年3月至2015年3月期间的养老、医疗、工伤、失业、生育保险费（具体数额以社保经办机构核定数额为准，个人应缴部分由个人承担）。原告不服此仲裁裁决书，向该院提起诉讼。被告未向该院提起诉讼。原审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护。关于原、被告是否具有劳动关系的问题。被告主张被告将公司所属的销售部承包给经理郁英夫，公司只对郁英夫负责，并签订了承包合同，原、被告双方不存在劳动关系。该院认为，被告与郁英夫签订的承包合同属于企业内部自主经营模式，该经营模式并不影响对原告与被告存在劳动关系的认定。本案原告在被告企业从事置业顾问工作，其与被告存在劳动关系。关于原告的工资数额问题，原告主张月平均工资5500元，但其提供的收入证明与被告提供的工资明细表存在矛盾，鉴于原告对被告提供的工资明细表中显示的工资及佣金等数额没有异议，该院将按被告提供的工资表来确定原告工资数额。关于原告要求的未签书面劳动合同的双倍工资问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订劳动合同的前一日。本案中，原告于2009年3月入职，被告应于2009年4月前与原告签订书面的劳动合同。现被告未按法律规定与原告签订书面的劳动合同，原告要求被告向其支付双倍工资的请求，对于其中合理的部分，该院予以支持，被告应支付原告未签订劳动合同双倍工资30,049元。关于原告主张的带薪年休假工资问题。根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条之规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300％支付未休年假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。本案中，原告于2009年3月入职，2015年5月解除劳动合同，其每年应享受带薪年休假5天。根据法律规定，带薪年休假属于公司福利待遇，其适用普通仲裁时效的规定，因年假不跨年安排，故原告主张的自入职开始的未休假工资，该院只能支持2014年至原告离职之日的未休年假工资。被告虽主张被告单位实行轮休制度，但其未提供充分证据予以证明，故被告的反驳意见该院不予支持。原告2014年应休年假5天，2015年应休年假2天。原告2014年月平均工资为2884.33元，2015年月平均工资2198.60元。故原告带薪年假工资为1730.47元（2884.33元÷21.75天×5天×200%+2198.60元÷21.75天×2天×200%）。关于原告主张的加班费，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”原告为证明加班事实，向法庭提供《成交客户记录表》、《售楼员客户记录表》，该两份书证系由原告制作，由被告加盖单位合同章，可以认定原告的加班事实。原告主张休息日共加班136天，法定节假日共加班21天，该院予以确认。原告2010年休息日加班8天，2010年月平均工资为2533.50元，故加班费为1863.72元（2533.50元÷21.75天×8天×200%）。原告2012年休息日加班39天，法定节假日加班5天，2012年月平均工资为2857.83元，故加班费为12219.69元（2857.83元÷21.75天×39天×200%+2857.83元÷21.75天×5天×300%）。原告2013年休息日加班21天，法定节假日加班2天，2013年月平均工资为1908.92元，故加班费为4212.79元（1908.92元÷21.75天×21天×200%+1908.92元÷21.75天×2天×300%）。原告2014年休息日加班54天，法定节假日加班4天，2014年月平均工资为2884.33元，故加班费为15,913.54元（2884.33元÷21.75天×54天×200%+2884.33元÷21.75天×4天×300%）。原告2015年休息日加班14天，法定节假日加班2天，2015年月平均工资为2198.60元，故加班费为3436.89元（2198.60元÷21.75天×14天×200%+2198.60元÷21.75天×2天×300%）。加班费合计为37,646.63元。关于原告要求的解除劳动合同经济补偿金问题。原告于2015年5月29日离职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告在被告单位工作六年零两个月，被告应支付原告6.5个月工资的经济补偿金，共计18,016.90元（2771.83元×6.5个月）。关于原告要求被告为其补缴社会保险的诉讼请求，该院认为，社保管理部门对用人单位与劳动者的社保缴纳具有征缴的义务，征缴社会保险费是社保管理部门的职责，社会保险费的缴纳属于行政法规规定的强制缴纳的范畴，用人单位如果不按规定为劳动者缴纳社会保险金，社保管理部门可依法强制征缴。因此，社保管理部门与缴费义务主体之间是一种管理与被管理的行政法律关系，故补缴社会保险费纠纷不属于人民法院民事案件的受案范围，原告的该项主张，该院不予审理。关于原告主张的被告未付的工资16,571元。因该项未经过仲裁程序，该院不予支持。关于被告提出的原告的诉讼请求已过时效的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”上述法律明确规定了在劳动关系存续期间的劳动报酬权不受仲裁时效限制。双倍工资、加班费、未休年假工资等均属于劳动报酬，故不适用仲裁时效的限制。本案原、被告于2015年5月解除劳动关系，解除劳动合同经济补偿金的请求也未超过时效，被告的反驳意见，该院不予支持。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条之规定，判决：“一、被告沈阳市和泰房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告姜维经济补偿金18,016.90元；二、被告沈阳市和泰房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告姜维未签劳动合同双倍工资30,049元；三、被告沈阳市和泰房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告姜维加班费37,646.63元；四、被告沈阳市和泰房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告姜维未休年假工资1730.47元；五、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告沈阳市和泰房地产开发有限公司承担。”宣判后，上诉人沈阳市和泰房地产开发有限公司不服原审判决，向本院提出上诉称：原审法院认定上诉人与被上诉人存在劳动关系证据不足，不应给付经济补偿金和未签劳动合同的双倍工资。被上诉人是经理郁英夫聘用的售楼员。已经对被上诉人串休，不应给付未休年假工资。加班工资证据不足事实不清、证据不足。请求二审改判或发回重审。被上诉人姜维答辩称:同意原审判决。本院查明的事实与原审认定相一致。本院认为：沈阳市和泰房地产开发有限公司与郁英夫签订的承包合同属于企业内部自主经营模式，该经营模式并不影响上诉人与被上诉人存在劳动关系的认定。原审法院对此认定正确。在劳动关系确立的基础上，根据劳动合同法的相关规定，上诉人应支付被上诉人经济补偿金和未签劳动合同的双倍工资。故对上诉人的此项上诉请求，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任……。”本案被上诉人提交了《成交客户记录表》、《售楼员客户记录表》，仅能证明被上诉人电话联系了多少客户，不能证明被上诉人加班事实存在，原审认定有误，本院予以纠正。故对上诉人的此项上诉请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：一、维持沈阳市于洪区人民法院[2015]于民一初字第02077号民事判决民事判决第一项；第二项、第四项。二、撤销沈阳市于洪区人民法院[2015]于民一初字第02077号民事判决第三项、五项；三、驳回双方当事人的其他诉讼请求。一、二审案件受理费15元，由上诉人承担10元，被上诉人承担5元。本判决为终审判决。审 判 长  徐文彬代理审判员  黄 琳代理审判员  郭 伟二〇一六年六月五日书 记 员  佟雪峰