宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院民 事 判 决 书(2016)宁0205民初1056号原告张双喜，男，1963年2月22日出生，汉族，原宁夏煜林化工有限公司职工，住石嘴山市惠农区。委托代理人徐进玲，宁夏众和众律师事务所律师，特别授权代理。被告宁夏煜林化工有限公司，住所地石嘴山市惠农区。法定代表人石少东，宁夏煜林化工有限公司董事长。委托代理人马建林，宁夏煜林化工有限公司法律顾问,特别授权代理。原告张双喜与被告宁夏煜林化工有限公司（以下简称煜林化工公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年5月24日受理后，依法由代理审判员杨春永于2016年6月16日适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张双喜及其委托代理人徐进玲，被告煜林化工公司的委托代理人马建林到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张双喜诉称，2012年2月份，张双喜被煜林化工公司聘用，从事维修工作，后转岗为炉前工。张双喜自上班以来，煜林化工公司没有为张双喜依法缴纳过任何社会保险。2016年2月26日，煜林化工公司以张双喜年龄大为由，不让张双喜上班，辞退了张双喜。按照法律规定，煜林化工公司应当向张双喜支付经济补偿金，而且因为煜林化工公司不给张双喜缴纳养老保险，导致张双喜自己缴纳了居民养老保险及不能享受失业保险，该部分损失按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用问题的若干问题的解释三》第一条的规定，煜林化工公司应赔偿因此给张双喜缴纳养老保险造成的损失。2016年5月23日，张双喜向惠农区劳动争议仲裁委申请仲裁，劳动仲裁不予受理。为维护原告的合法权利，诉至法院，请求：一、解除原告与被告之间的劳动合同关系；二、被告赔偿未给原告缴纳养老保险的损失4000元及失业保险损失15217.68元（845元/月12月）；三、判令被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金15217.68元（3804.42元/月4月）。被告煜林化工公司辩称，1、张双喜无证据证实其与煜林化工公司存在劳动关系；2、张双喜主张的诉讼请求缺乏存在劳动关系的证据，因此诉求不应得到支持。原告张双喜为证明其诉讼主张，向法院提交了如下证据，被告煜林化工公司进行了质证。一、不予受理案件通知书一份，证明本案经过了劳动仲裁前置程序的事实。被告煜林化工公司对该份证据的真实性、关联性、合法性均无异议。二、石嘴山银行储蓄明细清单四张，考勤表一张（复印件），解除劳动合同通知单一张，煜林化工公司员工离职手续一张，交接班记录三张，证明张双喜2012年2月份被煜林化工公司招聘，从事炉前工工作，每月平均工资是3804.42元的事实。被告煜林化工公司对银行储蓄明细清单真实性没有异议，但对证明目的有异议，其无法证实与煜林化工公司存在劳动合同关系；对其余证据的真实性、合法性、关联性均有异议。三、城乡居民社会保险费收据二张（原件核对后退还原告），证明由于煜林化工公司没有给张双喜缴纳社会保险，张双喜自己缴纳城乡居民社会保险共花费4000元的事实。被告煜林化工公司对该证据真实性无异议，但认为与本案无关联性。四、录音光盘及录音摘要各一份，该录音进一步证明张双喜与煜林化工公司之间存在事实劳动合同关系的事实。被告煜林化工公司当庭表示不需要听该录音光盘，对该组证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，马振兵要证明张双喜的身份，首先要有证据证明自己身份，张双喜出具的证据无证据证实马振兵与煜林化工公司存在劳动关系，因此马振兵陈述的意见，不能证实张双喜与煜林化工公司之间存在劳动合同关系。五、中国工商银行及中国邮政储蓄银行的明细清单六张（打印件），证明张双喜在2012年2月至11月期间的工资发放情况的事实，因该证据系张双喜个人拿银行卡到银行打印，所以没有加盖银行的公章。被告煜林化工公司认为该证据的真实性无法核实，对该证据的真实性、合法性、关联性均有异议。被告煜林化工公司未向法庭提交证据。庭审结束后，本院依职权调取了张双喜提交的卡号为XXXXX（邮政储蓄）、卡号为XXXXX（石嘴山银行）的情况，银行回执均认可其曾代煜林化工向张双喜上述账号支付工资。原告张双喜对该证据没有异议，该证据证实煜林化工公司向张双喜支付工资，张双喜与煜林化工公司之间存在劳动关系，张双喜到煜林化工公司上班，服从煜林化工公司的工作时间安排，按时上下班，服从煜林化工公司的劳动纪律，煜林化工公司按月发放工资，因此张双喜与煜林化工公司之间形成劳动关系，不是劳务关系。被告煜林化工公司对证据的真实性没有异议，但该证据并不能证明张双喜与煜林化工公司之间存在劳动关系，工作并不是只在劳动关系中核对发放的报酬称之为工资，在劳务关系中也可以称之为工资，张双喜在2014年、2015年自行购买的新农保正好说明与煜林化工公司存在的不是劳动关系，因此该证据不能证明双方存在劳动关系。针对原告张双喜提交的证据及本院依职权调取的证据，经本院组织原、被告质证，本院认证如下：一、原告张双喜提交的证据一，被告煜林化工公司对其无异议，故对该证据本院予以采信。二、原告张双喜提交的证据二中的石嘴山银行储蓄明细清单四张，证据三，被告煜林化工公司对其真实性无异议，故对该证据的真实性本院予以采信。三、原告张双喜提交的证据二中考勤表一张、解除劳动合同通知单一张，宁夏煜林化工公司员工离职手续一张，交接班记录三张，因该证据均无煜林化工公司的签字或盖章，且煜林化工公司不认可，故对该证据本院不予采信。四、原告张双喜提交的证据四，该证据中的被录音者未到庭质证，张双喜亦无证据证实马振兵系煜林化工公司职工，且煜林化工公司不认可，故对该证据本院不予采信。五、原告张双喜提交的证据五中的中国工商银行及中国邮政储蓄银行的明细清单六张，结合本院依职权调取的证据，故对中国邮政储蓄银行明细清单予以采信；中国工商银行明细的无工商银行加盖的印章，被告煜林化工公司亦不认可，故对该证据本院不予采信。七、本院依职权调取的证据，原告张双喜、被告煜林化工公司均无异议，故对该证据本院予以采信。综合原告张双喜的诉称，被告煜林化工公司的辩称，以及双方在庭审中的举证、质证意见，本案争议的焦点是张双喜与煜林化工公司之间是否存在劳动合同关系。经审理查明，2012年12月12日起至2015年11月13日止，煜林化工公司每月向张双喜卡号为XXXXX（石嘴山银行）、2015年12月25日至2016年3月15日每月向张双喜卡号为XXXXX（中国邮政储蓄）发放工资，月平均工资为3797元。2014年4月2日、2015年4月30日，张双喜自行缴纳新农保共计4000元。2016年5月23日，张双喜向石嘴山市惠农区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。同日，该仲裁委以证据不足，不属于本委受理范围为由下发了惠劳仲不字（2016）第18号不予受理案件通知书。2016年5月24日，张双喜以其自2012年2月起到煜林化工公司工作到2016年2月26日被辞退，该公司未为其缴纳养老保险，导致其养老保险损失及失业保险损失为由诉至本院，请求：一、解除原告与被告之间的劳动合同关系；二、被告赔偿未给原告缴纳养老保险的损失4000元及失业保险损失15217.68元（845元/月12月）；三、判令被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金15217.68元（3804.42元/月4月）。本院认为，法律事实须为合法证据证明的事实。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，煜林化工公司辩解该公司与张双喜之间系劳务合同关系，不存在劳动合同关系，而煜林化工公司未提交证据证实其与张双喜系劳务合同关系。根据张双喜提交的证据及本院依职权调取证据，煜林化工自2012年12月12日起2016年3月15日每月向张双喜银行卡发放工资，依照劳动社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部[2005]12号）第二条“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放名册）、缴纳各项社会保险的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中（一）、（三）、（四）有关凭证由用人单位负责举证。”的规定，可以认定煜林化工公司与张双喜存在事实劳动合同关系。煜林化工公司作为用人单位，为劳动者缴纳社会保险费用是其法定义务，用人单位未为劳动者缴纳社会保险给劳动者造成损失的，应当赔偿劳动者的损失。因煜林化工公司未为张双喜缴纳社会保险费用，致使张双喜自行缴纳了新农保的费用，而张双喜主张的新农保的费用并未超出煜林化工公司应当缴纳的费用，故煜林化工公司应当向张双喜支付该补偿费用4000元。张双喜主张的失业保险金损失15217.68元（845元12个月），根据张双喜提交的证据及本院依职权调取的证据，可以认定张双喜与煜林化工公司劳动关系存续的时间为2012年11月至2016年2月（张双喜主张终止日期），煜林化工公司应为张双喜缴纳39个月的社会保险，参照《宁夏回族自治区失业保险办法》第十八条“失业人员领取失业保险金的期限按照下列规定计算：（一）累计缴费满1年的，领取3个月；（二）累计缴费满2年的，领取6个月；（三）累计缴费满3年的，领取9个月；（四）累计缴费满4年的，领取12个月；（五）累计缴费满5年的，领取14个月；（六）从第6年起，每满1年增加1个月保险金，但最长不得超过24个月……”的规定，故张双喜主张的失业保险金损失本院予以支持7605元[845元(张双喜主张按照2015年度标准计算)9月）]。张双喜主张的解除劳动合同经济补偿金，按照劳动法律法规规定，只有用人单位先提出并解除劳动合同的才支付经济补偿金，如果劳动者先提出并解除劳动合同的（除非用人单位迫使劳动者提出解除劳动合同），用人单位可以不支付经济补偿金，而本案中煜林化工公司并未提交证据证实张双喜先提出解除劳动合同关系，故张双喜关于解除劳动合同经济补偿金的请求本院予以支持。经本院核实张双喜的月平均工资为3797元，故张双喜主张的解除劳动合同经济补偿金本院予以支持13289.50元（3797元3.5月）。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国劳动合法》第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十六条之规定，判决如下：一、解除原告张双喜与被告宁夏煜林化工有限公司之间的劳动合同关系；二、被告宁夏煜林化工有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告张双喜社会保险的补偿款4000元、失业保险金损失7605元、解除劳动合同经济补偿金13289.50元，共计24894.50元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元（实收），由被告宁夏煜林化工有限公司负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于石嘴山市中级人民法院。在上诉期届满后七日内凭本判决书到石嘴山市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交，视为放弃上诉。如本判决生效后，被告拒不履行，原告应在履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。代理审判员  杨春永二〇一六年六月二十三日书 记 员  韩 雷附本判决适用的相关法律条文：1、《中华人民共和国劳动法》第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。2、《中华人民共和国劳动合法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。3、《中华人民共和国社会保险法》第四十六条人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。