黄石市黄石港区人民法院刑 事 判 决 书（2016）鄂0202刑初53号公诉机关黄石市黄石港区人民检察院。被告人杨志刚（绰号“细眼子”），无职业。1996年6月22日因故意伤害被湖北省黄石市劳动教养管理委员会决定劳动教养二年；1998年6月11日因扒窃被湖北省黄石市劳动教养管理委员会决定劳动教养三年，2001年1月6日解除劳动教养；2010年10月19日因犯盗窃罪被大冶市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币六千元，2011年1月6日刑满释放。2015年12月4日因吸毒被黄石市公安局经济技术开发区公安局行政拘留十五日。2015年12月11日因涉嫌非法持有毒品罪被该局刑事拘留；同年12月18日被执行逮捕。现羁押于黄石市第一看守所。辩护人潘智霞、罗洁，湖北忠三（黄石）律师事务所律师。黄石市黄石港区人民检察院以鄂黄港检刑诉（2016）044号起诉书指控被告人杨志刚犯贩卖毒品罪，于2016年4月1日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法由审判员付芬担任审判长，与人民陪审员杨臣、冯威组成合议庭，公开开庭审理了本案。黄石市黄石港区人民检察院指派检察员付娟出庭支持公诉，被告人杨志刚及其辩护人罗洁到庭参加了诉讼。现已审理终结。黄石市黄石港区人民检察院指控：2015年12月3日23时许，被告人杨志刚在黄石市贸易大楼附近被公安民警抓获，当场从其上衣口袋内查获甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）疑似物10小包共计86颗，甲基苯丙胺（冰毒）疑似物2小管，氯胺酮（俗称“k粉”）疑似物4小包；在其右脚袜子内查获甲基苯丙胺片剂疑似物一包共计133颗。经鉴定，查获的219颗圆形药片净重20.92克、2小管无色晶体净重0.27克，均检出甲基苯丙胺成份；4小袋白色粉末净重3.06克，均检出氯胺酮成份。此外，公安机关还查实被告人杨志刚贩卖毒品给他人，具体事实如下：1、2015年11月中旬的一天，被告人杨志刚在大冶市光辉岁月酒店门口以200元的价格卖给吸毒人员方某甲基苯丙胺片剂2颗。2、2015年11月28日前后的一天，被告人杨志刚在大冶市光辉岁月酒店门口以300元的价格卖给吸毒人员方某甲基苯丙胺片剂4颗。针对以上事实，公诉机关当庭宣读和出示了相关证据材料予以证明。公诉机关认为，被告人杨志刚贩卖毒品甲基苯丙胺共计21.73克、氯胺酮3.07克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人杨志刚系累犯，应适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定。被告人杨志刚对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。其辩护人提出，应按被告人杨志刚实际贩卖甲基苯丙胺6颗来认定杨志刚贩卖毒品的数量，公安机关从被告人杨志刚身上查获的毒品并非用于贩卖，被告人杨志刚本身系吸毒人员，查获的毒品系其自己吸食的，不应认定为贩卖毒品的数量，应按非法持有毒品罪认定；被告人杨志刚在被查获后的第一次询问时即如实供述了公安机关尚未掌握的其贩卖毒品的犯罪事实，应以自首论，并对被告人从轻或者减轻处罚；被告人杨志刚自愿认罪，如实供述其犯罪事实，涉案毒品当场查获未流入社会，社会危害性小，在量刑时可酌情从轻处罚。经审理查明：2015年11月中旬的一天，被告人杨志刚在大冶市光辉岁月酒店门口以200元的价格卖给吸毒人员方某甲基苯丙胺片剂2颗（重约0.18克）。2015年11月底的一天，被告人杨志刚在大冶市光辉岁月酒店门口以300元的价格卖给吸毒人员方某甲基苯丙胺片剂4颗（重约0.36克）。2015年12月3日23时许，被告人杨志刚在黄石市贸易大楼附近被公安民警抓获，当场从其上衣口袋内查获圆形药片状毒品疑似物10小包共计86颗，无色晶体状毒品疑似物2小管，白色粉末状毒品疑似物4小包；在其右脚袜子内查获圆形药片状毒品疑似物一包共计133颗。经鉴定，查获的219颗圆形药片状毒品疑似物净重20.92克、2小管无色晶体状毒品疑似物净重0.27克，均检出甲基苯丙胺成份；4小袋白色粉末状毒品疑似物净重3.06克，均检出氯胺酮成份。上述事实，有由公诉机关当庭举证，并经庭审质证的下列证据予以证实：1、被告人杨志刚的供述，证实2015年12月3日7时许，其开车到武汉与小雅见面，小雅带其到武昌一出租屋内，其以7900元的价格从小雅那里买了226颗麻古，小雅送了其5小包k粉和3小管冰毒。当天下午14时许，其在该出租屋内吸食了7颗麻古和1小管冰毒。当天其坐车回到大冶后又吸食了一小包k粉。因其回家后发现麻古上有汽油味，遂与小雅联系，小雅答应换，并让其到黄石市文化宫附近后跟她联系。然后其联系了开出租车的小方（经其辨认即为本案的涉毒人员方某），让小方开车到黄石，结果在黄石贸易大楼附近被民警抓获，民警从其上衣右边口袋内查获一个黄鹤楼香烟的铁盒子，铁盒内有麻古10小包共计86颗、k粉4小包，冰毒2小条，在其右脚袜子内查出一包麻古，共计133颗，毒品被公安民警当场扣押。此前于2015年11月中旬，其在大冶光辉岁月门口以200元的价格卖给小方2颗麻古；11月28日左右，也是在大冶光辉岁月门口以300元的价格卖给小方4颗麻古。2、证人方某的证言，证实2015年12月3日晚上11时许，其接到杨哥（经其辨认即为本案被告人杨志刚）的电话，让其开车送他到黄石，其开车载着杨哥到黄石，在贸易大楼附近车子被公安民警拦下，并被带到公安局接受调查。民警在搜查时，从杨哥身上搜出几小袋东西，到公安局后其才知道搜出的是麻古。其在几天前也吸食了麻古，麻古是从杨哥手上购买的。最近一次是2015年11月底，其约杨哥到大冶光辉岁月门口见面，以300元的价格从杨哥处购买麻古4颗；11月中旬，也是在大冶光辉岁月门口与杨哥见面，以200元的价格从杨哥处购买麻古2颗。3、公安机关出具的到案经过及情况说明，证实2015年12月3日晚23时许，黄石市公安局经济技术开发区公安局民警接到线报称黄石贸易大楼附近有一辆小轿车，车上人员有吸毒嫌疑。后民警在黄石贸易大楼附近对形迹可疑的蓝色比亚迪小轿车进行盘查，发现司机方某和乘客杨志刚有吸毒嫌疑，同时从杨志刚身上查获麻古疑似物219颗、冰毒疑似物两袋、k粉疑似物四袋。4、搜查证、搜查笔录、查获毒品的照片、证据保全清单、扣押清单、毒品称重计数笔录、上交毒品入库登记单，证实2015年12月3日23时许，公安民警抓获杨志刚，从杨志刚身上查获大量毒品，并进行了称重，现毒品已被扣押并上交入库。5、被告人杨志刚与证人方某之间的通话清单，证实方某与杨志刚二人之间的通话联系时间，与二人陈述的毒品交易时间基本吻合。6、户籍证明、刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人杨志刚的身份情况以及2010年10月19日杨志刚因犯盗窃罪被湖北省大冶市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金六千元；2011年1月6日刑满释放。7、黄石市公安司法鉴定中心（黄）公（刑）鉴（化）字（2015）416号理化鉴定书，证实经鉴定，送检的2小管无色晶体共净重0.27克，219颗圆形药片共净重20.92克，均检出甲基苯丙胺成份；送检的4小袋白色粉末共净重3.06克，检出氯胺酮成份。8、现场检测报告书，证实被告人杨志刚被抓获后其毒品尿检结果呈阳性。以上证据确实、充分，足以认定。本院认为，被告人杨志刚贩卖毒品甲基苯丙胺共计21.73克、氯胺酮3.06克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。关于辩护人提出应按被告人杨志刚实际贩卖甲基苯丙胺6颗来认定杨志刚贩卖毒品的数量，公安机关从被告人杨志刚身上查获的毒品并非用于贩卖不应认定为贩卖毒品的数量，而应按非法持有毒品罪认定的辩护意见，本院认为，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚。本案中，被告人杨志刚既贩卖毒品又吸食毒品，并无证据证实其查获的毒品并非用于贩卖，故对于查获的毒品应认定为其贩卖的毒品，对辩护人的此项辩护意见本院不予采纳。但鉴于被告人杨志刚有吸食毒品的情节，在量刑时可酌情从轻处罚。关于辩护人提出被告人杨志刚应以自首论的辩护意见，经查，公安机关是在接到线报后将被告人杨志刚抓获并当场从其身上查获大量涉案毒品，且购买毒品的人员方某亦与被告人杨志刚一同被抓获，根据最高人民法院《关于处理自首和立功若干问题的意见》的规定，“罪行未被有关部门、司法机关发觉，仅因形迹可疑被盘问、教育后，主动交代了犯罪事实的，应当视为自动投案，但有关部门、司法机关在其身上、随身携带的物品、驾乘的交通工具等处发现与犯罪有关的物品的，不能认定为自动投案”，故被告人杨志刚不能认定为自动投案，不符合自首的构成要件，对辩护人的此项辩护意见本院不予采纳。被告人杨志刚曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人杨志刚如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款，第五十二条，第五十三条，第六十五条第一款，第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人杨志刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一五年十二月十一日起至二○二四年十二月十日止。以上罚金已缴纳一万元，余款五千元应在本判决生效后第二日起十日内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省黄石市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  付芬人民陪审员  杨臣人民陪审员  冯威二〇一六年六月二十日书 记 员  王森