内蒙古鄂托克旗人民法院民 事 判 决 书〔2015〕鄂托民初字第2663号原告于江磊。委托代理人王宽发。被告思越。委托代理人王红兰。被告韩文军。委托代理人王红兰。被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司。法定代表人李新华，该公司董事长。委托代理人李海梅，该公司职工。原告于江磊与思越、韩文军、鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序由审判员米云堂独任审理，于2016年5月10日公开开庭进行了审理。原告于江磊及其委托代理人王宽发，被告思越、韩文军及其委托代理人王红兰，被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司的委托代理人李海梅均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告于江磊诉称，2015年5月份，原告受雇于被告思越在被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司给公司外墙涂料，该工程系被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司承包给被告韩文军，被告韩文军又转包给被告思越的工程。在即将完工时的2015年5月17日，被告思越指派原告和一起干活的张峰峰、刘余余去被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司帮助维修厂房房顶的排水管，原告当时让站在梯子上安装维修，被告思越让搬来脚手架再进行安装维修，原告4人就一起去搬脚手架，在施工厂房的旁边有电杆和公司使用的变压器，由于变压器并不是很高，也没有任何保护措施，脚手架不慎触电，将原告和一起搬脚手架的思越和张峰峰被高压电击伤，原告触电后被电吸在脚手架上，当时触电的张峰峰伤的不严重，见状奋不顾身将原告拉开，原告才幸免于难。当日被告思越将原告送往宁夏医科大学总医院进行救治，经医院诊断为：中度烧伤，左足第5足趾接触伤后干性坏死，闭合性胸部损伤，左肺挫伤。住院治疗43天后出院进行疗养，住院期间共支出医疗费31559.98元，被告思越支付医疗费10000元，其余产生的相关费用三被告均拒绝支付。出院后发现被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司将原来的大变压器换成了小变压器，并采取了保护措施。鉴于被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司将工程发包给无资质的个人承包，且对具有危险性的变压器无防护措施，被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司应当依法承担连带赔偿责任。现原告要求各被告赔偿原告医疗费21538.36元、误工费18247.89元、护理费4741.89元、住院伙食补助费4300元、住宿费2924元、残疾赔偿金101988元、精神抚慰金6000元、被抚养人生活费19944元，共计179684.14元。被告思越辩称，原告于江磊不是被告思越雇佣的工人，原告雇佣的人是刘余余，没有雇佣原告于江磊。而且原告在被电击伤时，并不是在被告思越的业务范围内，是在给被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司维修厂房时被电击伤的，被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司的高压线与变压器的安装不符合国家规定，原告的损害完全是由被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司造成的，所以不应当由被告思越承担赔偿责任。被告韩文军、思越辩称，原告受害与被告韩文军没有法律上的利害关系，原告不是被告韩文军雇佣的雇员，被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司将工程承包给被告韩文军，被告韩文军又将外墙粉刷分包给被告思越。2015年5月17日，被告思越指派原告到佳信公司帮助维修厂房的排水管时触电致伤。维修厂房的活儿不处于被告韩文军承包工程的范围内，也不属于被告思越与韩文军分包工程外墙粉刷的范围内，是给被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司干其他的活儿途中被电击伤的。其次，本次事故造成的原因是高压电所致，本次事故不在施工场地，而是原告在地面上推着脚手架，从高压线与变压器中间路过时被电弧击伤，该高压电的高度只有3.12米，没有任何警示标志，不符合国家规定，原告的损害完全是由第三人造成的。根据《侵权责任法》第三十七条第二款规定：“因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任：管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。”原告适用的《民法通则》第一百一十九条的规定是正确的，侵权人应当是高压线所有人或管理人，原告不是从事雇佣劳动所导致的伤害，是第三人所造成的。故被告不应承担赔偿责任。被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司辩称，被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司是与被告韩文军签订的合同，合同书的内容中包含粉刷外墙涂料的工程，而且变压器是农电局安装的，是符合国家标准的，故原告的损失与被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司无关，不应当承担赔偿责任。原告于江磊为证明其主张，提供的证据及质证、认证情况如下：1、证人张峰峰、刘余余出庭作证，要证明原告于江磊受雇于被告思越及其在工作之中受伤的事实。被告思越对二位证人的证言不认可，认为原告工资不是被告思越发放的，是被告思越将工资给刘余余后，由刘余余给原告于江磊发放的，安装水管的工作，是承包工程之外的活，是被告思越和被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司商量的义务做的。被告韩文军对二位证人的证言不认可，认为涂料工作和拉水管都是给刘余余承包的涂料工程之内的活。被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司对二位证人的证言不认可，认为被告佳信公司是与被告韩文军签订的合同，并不认识刘余余、张峰峰和原告于江磊，对原告受伤时的具体经过也不清楚。本院认为，以上证人证言，其来源合法，内容真实，与本案具有关联性，被告无证反驳，本院予以采信。2、宁夏医科大学总医院出具的医疗费收据、住院病人费用比例清单、疾病诊断证明书、医疗费票据、住院病历，要证明原告因被电击伤后住院43天共支出医疗费31538.36元。被告思越对该组证据的真实性无异议，但是认为已经向原告垫付了医疗费21600元。被告韩文军对该组证据的真实性无异议，但是认为已经向原告垫付了医疗费21600元。被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司无异议。本院认为，原告提供的该组证据真实、合法、与本案具有关联性，本院予以采信。3、宁夏回族自治区地方税务局通用机打发票3张，要证明原告所花护理人员住宿费用2924元。被告思越无异议。被告韩文军无异议。被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司无异议。本院认为，原告提供的该组证据真实、合法、与本案具有关联性，且被告无异议，本院予以采信。4、榆林市榆阳区鼓楼街道办事处证明1份，要证明原告于2008年至今居住于榆林市榆阳区鼓楼街道。被告思越无异议。被告韩文军无异议。被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司无异议。本院认为，原告提供的该组证据真实、合法、与本案具有关联性，且被告无异议，本院予以采信。5、出生证明和派出所证明1份，要证明原告的儿子出生于2015年3月14日。被告思越无异议。被告韩文军无异议。被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司无异议。本院认为，原告提供的该组证据真实、合法、与本案具有关联性，且被告无异议，本院予以采信。6、内鄂司法鉴定中心[2015]临鉴字577号司法鉴定意见书，要证明原告于江磊伤后的伤残程度相当于职工工伤九级伤残。被告思越、韩文军、鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司认为鄂尔多斯市司法鉴定中心的适用标准不符合法律规定，故对鉴定结论不予认可。本院认为，该鉴定意见书的结论，因被告提出异议，经启动重新鉴定后，新的鉴定意见书推翻了该鉴定的结论，故不予采信。7、鄂尔多斯市中级人民法院对外委托鉴定书（2016）鄂法外委鉴字第72号，要证明鄂托克旗人民法院委托鉴定程序违法，超越权限，规制司法鉴定中心依法选择鉴定标准，导致鉴定结论错误，该鉴定结论不能作为定案依据。被告思越、韩文军、鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司对该证据的真实性认可，对证明的问题不予认可。本院认为，被告思越、韩文军对原告提供的鉴定书提出异议，并申请鉴定人出庭作证，申请重新鉴定程序，无违反法律规定之情形，该证据不能证明原告主张。8、（2013）鄂托法民初字第120号、2177号民事判决书及相关伤残程度司法鉴定意见书、（2015）鄂托法民初字第1703号民事判决书及相关伤残程度司法鉴定意见书，要证明提供劳务者受害责任纠纷案件及生命权、健康权、身体权纠纷案件，至今人民法院判决鉴定依据均是按照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准进行鉴定后判决的。本案也应当按照工伤标准鉴定结论为依据判决。被告思越、韩文军、鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司对该证据的真实性认可，该组证据与本案无关联性。本院认为，原告提供的该组证据虽为生效法律文书，但与本案不具关联性，且这些生效判决对鉴定书对方当事人均未申请重新鉴定，故以上证明不能证明原告主张。9、火车票2张，要证明原告因鉴定所花费的路费138元。被告思越、韩文军、鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司对该证据不予认可。本院认为，原告提供的该组证据时间、地点虽与鉴定时间、地点相符，但该费用产生于被告对原告鉴定结论重新鉴定期间，重新鉴定结论不利于原告，故不予采信。被告思越未提供证据。被告韩文军为证明其主张，提供的证据及质证、认证情况如下：1、鄂托克旗人民医院收款收据7张，要证明被告韩文军及思越为原告交付医疗费2055.19元。原告于江磊对该组证据认可，但是原告在起诉时，已经将该笔费用核减了，被告韩文军和思越在原告治疗期间共给过原告10000元。被告思越、被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司认可。本院认为，被告韩文军提供的该组证据真实、合法、与本案具有关联性，本院予以采信。2、宁夏医科大学总医院交款回执1份，要证明被告韩文军及思越在原告在宁夏医科大学总医院住院期间交付医疗费7406.5元。原告于江磊对该组证据不认可。被告思越、被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司认可。本院认为，被告韩文军提供的该组证据内容反映账号不明，数字系自行涂写，不能证明与本案具关联性，不予采信。3、银行打款凭条1支，要证明2016年3月8日，重新鉴定中，被告韩文军及思越缴纳鉴定费1750元。原告于江磊对该组证据不认可。被告思越、被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司认可。本院认为，被告韩文军提供的银行打款凭条，无鉴定部门专用收费票据佐证，不能证明该笔款项用于鉴定支出，不具真实性、关联性，不予采信。4、借条原件1支，要证明2015年6月30日，被告韩文军及思越给原告于江磊现金1200元的事实。原告于江磊对真实性认可，但认为该笔费用包含在二被告给付原告10000元中。被告思越、被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司认可。本院认为，双方共认该证据，予以采信。5、内蒙古中泽司法鉴定中心司法鉴定意见书（内中司法鉴定中心[2016]临鉴字第88号），要证明原告于江磊左足趾损伤未达到伤残等级。原告于江磊对该鉴定意见书的真实性、合法性、关联性和所要证明的问题均不认可。原告认为，法院委托鉴定程序违法，不符合《证据规则》规定的重新鉴定条件，委托鉴定事项明显错误，原告认为伤残评定的事项应当是对原告术后的恢复情况，法院规制了司法鉴定中心的司法鉴定权限，导致鉴定借款错误，因此不能作为定案的依据。被告思越、被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司认可。本院认为，该鉴定意见书是被告针对原告提供的鉴定意见书提出异议，启动重新鉴定所作出的，因原鉴定使用鉴定标准为GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》，违反了最高人民法院《关于雇员在雇佣活动中造成人身损害用什么标准评定伤残的答复》（2013）他8复函“评定伤残的标准和计算损失赔偿的标准应相互对应。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，若不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，在进行伤残程度评定时，不宜适用《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》，在统一的人身损害伤残评定国家标准出台之前，可参照适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》等国家标准”的规定，重新鉴定适用标准是依据该批复规定作出的，具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司为证明其主张，提供的证据及质证、认证情况如下：承包合同书1份，要证明被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司是将工程承包给了被告韩文军，并且约定了施工中出现事故与被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司无关的条款，故被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司不应当向原告承担赔偿责任。被告于江磊对该组证据的真实性、合法性、关联性均予以认可，对所要证明的问题不认可，本合同同时能够证明，被告被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司违法发包的事实，应当承担连带责任。被告思越、韩文军无异议。本院认为，被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司提供的该组证据真实、合法、与本案具有关联性，本院予以采信，但不能证明其主张。根据当事人的举证、质证及本院对上述证据的认证意见，本院确认事实如下：2015年5月1日，鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司与被告韩文军签订合同书，约定将被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司的厂区打混凝土地面、管道设备保温、罐体保温、外墙涂料和换窗户的工程承包给被告韩文军施工，计划竣工日期为2015年5月15日。被告韩文军与被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司签订合同后，被告韩文军又将工程转包给被告思越。被告思越接受转包后，雇佣原告于江磊等人在该工地上干活。2015年5月17日，原告于江磊和与其一起干活的刘余余、张锋锋在被告思越的指派下，为被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司维修厂房房顶的排水管，在移动脚手架的过程中，脚手架碰触到了变压器旁边的电线，导致原告于江磊等人触电受伤。事故发生当日，被告思越将原告送往鄂托克旗人民医院治疗，支出医疗费2055.19元。后又转至宁夏医科大学总医院进行医治，诊断为：1、中度烧伤（四肢高压电接触伤1%Ⅲ°）；2、左足第5趾电接触伤后干性坏死；3、闭合性胸部损伤：左肺挫伤。共住院治疗43天，支出医疗费31538.36元。2015年11月6日，鄂尔多斯司法鉴定中心出具内鄂司法鉴定中心[2015]临鉴字第577号司法鉴定意见书，依据GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》，鉴定意见为：于江磊伤后的伤残程度相当于职工工伤九级伤残。2015年12月22日，被告韩文军、思越以原告于江磊提供的《伤残鉴定结论书》依据的鉴定标准不符合法律规定为由，要求重新鉴定。本院经过审查，认为被告的重新鉴定申请符合重新鉴定规定，委托内蒙古中泽司法鉴定中心对原告伤残等级进行重新鉴定，内蒙古中泽司法鉴定中心于2016年4月12日出具内中司法鉴定中心【2016】临鉴字第88号法医临床鉴定，依据最高人民法院《关于雇员在雇佣活动中造成人身损害用什么标准评定伤残的答复》（2013）他8复函精神，参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》作出鉴定意见为：被鉴定人左足趾损伤未达到伤残等级。原告于江磊受伤后，被告韩文军及思越除向其垫付医疗费2055.19元外，另向其支付1200元现金。被告韩文军、思越均无建筑资质。本院认为，根据双方提供的证据，可以确定原告受雇于被告思越，双方形成雇佣合同关系，在提供劳务时原告受伤的事实，作为接受劳务的雇主被告思越应当承担赔偿责任，但作为提供劳务的雇员原告作为完全行为能力人，在从事劳务活动中疏于安全防范，推动脚手架接触高压电线，存在过错，可减轻被告的赔偿责任。被告韩文军违反国家建设工程禁止层层转包之规定，向无资质的被告思越转包建筑工程，存在过错，应对被告思越承担连带责任。被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司作为工程发包人，违反国家建筑法规将建筑工程转包给无资质的被告韩文军，同样存在过错，应对被告韩文军承担连带责任。因原告于江磊不构成伤残，其要求被告赔偿残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费的诉讼请求不符合法律规定，不予支持。原告出院诊断虽无建议休息的医嘱，但有定期复查的医嘱，故原告误工费主张可在出院之日后再加计2个月时间。其他请求依法予以确定。因事故发生于2015年，原告各项请求的具体计算应当按照内蒙古自治区2015年道路交通事故赔偿标准及相关规定予以确定。被告思越、韩文军辩称已向原告垫付医疗费、支付现金21600元的主张，其仅向本院提供合法有效的2055.19元的医疗票据及现金1200的收条，再无其他证据佐证，但因原告认可被告垫付医疗费及现金10000元的事实，故本院依法确认被告向原告垫付的费用为10000元。因原告是以提供劳务责任为由提起的赔偿诉讼，而不是以电力设施产权人侵权提起触电损害赔偿，故被告韩文军认为应由电力产权人作为侵害第三人承担赔偿责任的答辩理由本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条第一款七项；《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条、第三十五条；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条二款、第十七条一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条之规定，判决如下：一、被告思越赔偿原告于江磊因伤造成的损失：医疗费33593.55元、误工费10595.74元（37548元÷365天×103天）、护理费4353.37元（36953元÷365天×43天）、住院伙食补助费4300元（43天×100元）、住宿费2924元，共计55766.66元，由原告自己承担5576.66元（10%），由被告思越向原告赔偿50190元（90%），核减被告思越、韩文军已向原告于江磊垫付的费用10000元，剩余40190元，于本判决生效之日一次性付清。二、被告韩文军对被告思越承担连带责任。三、被告鄂托克旗佳信福利化工发展有限责任公司对被告韩文军承担连带责任。案件受理费1947元，由被告思越负担528元，由原告于江磊负担1419元。鉴定人出庭费用820元，由原告于江磊负担。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。申请执行的期间为二年。审判员  米云堂二〇一六年六月三日书记员  项俊清本判决法律条款链接：《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用，造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前抚养的人必要的生活费等费用。第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。第一百三十四条承担民事责任的方式主要有：（七）赔偿损失。《中华人民共和国侵权责任法》第十五条承担侵权责任的方式主要有：（六）赔偿损失第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的务工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人由固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。