重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝05民终2631号上诉人（原审被告）重庆市綦江区大实煤业有限责任公司安洋煤矿，住所地重庆市綦江区石壕镇羊叉村，组织机构代码57211134-7。负责人ＸＸ，该公司总经理。委托代理人张文礼，男，汉族，住四川省达州市，系公司经理。被上诉人（原审原告）赵凤华，男，汉族，住重庆市綦江区。委托代理人喻祯洪，重庆渝綦律师事务所律师。委托代理人卢福华，重庆渝綦律师事务所律师。上诉人重庆市綦江区大实煤业有限责任公司安洋煤矿（以下简称：安洋煤矿）与被上诉人赵凤华经济补偿金纠纷一案，安洋煤矿不服重庆市綦江区人民法院（2015）綦法民初字第06789号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。一审法院经审理查明：2003年4月1日，赵凤华入职綦江县安洋煤矿工作，职务为瓦检员。2007年3月21日，赵凤华接受安洋煤矿安排，在重庆市松藻煤电公司进行了健康检查。2014年4月26日，安洋煤矿任命赵凤华为安全培训科成员。2015年3月30日，重庆市綦江区石壕镇政府、煤管办工作人员对安洋煤矿进行日常安全检查，次月13日，重庆市綦江区石壕镇人民政府对安洋煤矿作出警告并罚款900元的行政处罚。安洋煤矿认为按照公司规定赵凤华应自行承担500元罚款，赵凤华不服，于2015年4月27日中班后离矿，此后未再回安洋煤矿上班。2015年5月10日，安洋煤矿通过EMS邮政特快专递向赵凤华寄送《通知》，内容为“赵凤华同志，你从2015年4月27日没有到煤矿上班，也没有交请假条，请速回煤矿上班”，同月12日，赵凤华签收了该邮件。2015年5月13日，赵凤华通过EMS邮政特快专递向安洋煤矿寄送《解除劳动关系通知书》，以安洋煤矿“没有依法参加社会保险、未及时足额支付劳动报酬、未支付未休年休假工资”为由，提出解除与安洋煤矿的劳动关系，安洋煤矿于2015年5月16日收悉。另查明，綦江县安洋煤矿于1996年9月28日登记成立，性质为股份合作制（内资），主管部门为原綦江县石壕镇乡镇企业管理站。2007年2月25日，包括綦江县大实煤业有限责任公司在内的5个公司11个小型煤矿企业的资产整合方案经有关部门审查、公示被确定，綦江县安洋煤矿、綦江县三岔河煤矿被整合为綦江县大实煤业有限责任公司。2011年3月29日，綦江县安洋煤矿注销；同日，綦江县大实煤业有限责任公司安洋煤矿登记设立。2013年4月27日，綦江县大实煤业有限责任公司安洋煤矿名称变更为重庆市綦江区大实煤业有限责任公司安洋煤矿。关于赵凤华的工资收入，安洋煤矿提供的2014年5月至2015年4月工资表显示，赵凤华月平均工资为2167.97元。赵凤华则陈述工资表有两份，安洋煤矿出具的为其中一份，赵凤华的真实工资2014年为5850元，2015年为6000元，赵凤华提供了证人证言、录音证据和工资计算标准予以证明，安洋煤矿质证对证人证言真实性不予认可，认为录音证据赵凤华的提问带有诱导性，且是在对方不知情的情况下偷录的，对工资计算标准认为是计划工资而非实际发放的，同时认为“科队长”一栏被赵凤华进行了篡改。赵凤华在一审中诉称，2003年赵凤华经人介绍到原綦江县安洋煤矿工作，任瓦检员，2006年5月，赵凤华的工种变更为安全员。赵凤华在原綦江县安洋煤矿属管理人员，其报酬按基本工资加考核工资和津贴计算。2011年3月，綦江县安洋煤矿变更为安洋煤矿。赵凤华2014年度月平均工资5850元，2015年月工资为6000元。赵凤华在安洋煤矿处工作期间，安洋煤矿未及时足额支付劳动报酬、未依法为赵凤华参加社会保险，2015年5月13日，赵凤华向安洋煤矿邮寄了解除劳动关系通知书。2015年6月26日，赵凤华向重庆市綦江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，赵凤华对该委作出的仲裁裁决不服，现起诉至法院，请求判决：1、确认赵凤华、安洋煤矿之间的劳动关系于2015年5月16日解除；2、安洋煤矿支付赵凤华经济补偿金72000元；3、由安洋煤矿承担诉讼费。安洋煤矿在一审中辩称，赵凤华系2007年3月24日进行入职体检后被招用，其在2015年4月27日中班后无故旷工，时间长达20天之久，严重违反了本矿管理规定，属于自动离职，且赵凤华在其负责的安全培训工作中没有完成工作任务，解除劳动合同也是赵凤华提出，安洋煤矿并无过错，不应支付经济补偿金，赵凤华主张的工资数额也有误。一审法院认为：劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护。安洋煤矿未依法按时为赵凤华参加社会保险，赵凤华依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款之规定，行使单方解除权，要求与安洋煤矿解除劳动关系，理由正当，一审法院予以支持。2015年5月13日，赵凤华通过EMS邮政特快专递向安洋煤矿寄送书面通知，将解除劳动关系的意思表示及理由告知安洋煤矿，安洋煤矿于2015年5月16日收悉，应当认定双方之间的劳动关系于2015年5月16日解除。安洋煤矿辩解赵凤华长时间旷工，对赵凤华应按单位规章制度作自动离职处理，但安洋煤矿并未举证证明其举示的规章制度经过了民主议定程序，也无证据证明其按规章制度对赵凤华作出了相应处理，相反，其在2015年5月10日还向赵凤华发送回单位上班的通知，可见，安洋煤矿之辩解，理由不成立，一审法院不予采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，安洋煤矿应当向赵凤华支付经济补偿；但根据该法第九十七条第三款“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”之规定，2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》实施之前的经济补偿金应否支付，要根据当时的有关规定执行，经审查，赵凤华解除劳动关系的事由，不符合原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》所规定的给付经济补偿金的情形，赵凤华之经济补偿年限应当自《中华人民共和国劳动合同法》施行之日的2008年1月1日起算，因此，赵凤华要求从2003年起算，与法律规定不符，一审法院不予支持。至于赵凤华解除劳动关系前十二个月的平均工资，虽然安洋煤矿提供了工资表予以证明，但赵凤华提供的证人证言、录音光盘能够相互印证、形成锁链，证明安洋煤矿发放工资有两张工资表的事实，但又不足以证明具体金额为6000元的事实，故宜以重庆市统计局发布的2014年重庆市采矿业行业年平均工资48429元作为计算赵凤华经济补偿金的工资标准较合理。由此，安洋煤矿应当支付的经济补偿金金额为30268.13元（48429元÷12月×7.5月）。审理中，对于赵凤华的入职时间，双方争议较大，赵凤华提供的证人证言、录音光盘以及安洋煤矿2004年7月、2005年1月的工资表复印件、健康检查登记表、参加工伤保险职工花名册等证据相互关联、相互印证，能够形成锁链，足以证明赵凤华2003年4月1日入职安洋煤矿处工作的事实，应当予以确认。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条第一款、第三款、第九十七条第三款、第九十八条之规定，遂判决：一、赵凤华与重庆市綦江区大实煤业有限责任公司安洋煤矿之间的劳动关系于2015年5月16日解除；二、重庆市綦江区大实煤业有限责任公司安洋煤矿于判决生效之日起十日内支付赵凤华经济补偿金30268.13元；三、驳回赵凤华的其余诉讼请求。案件受理费10元，由安洋煤矿负担。一审宣判后，安洋煤矿不服该判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决并依法改判上诉人不支付被上诉人经济补偿金30268.13元。理由是被上诉人严重违反了上诉人单位规章制度，无故旷工，其自动离职，故上诉人不应当支付经济补偿金。被上诉人赵凤华辩称：上诉人不支付经济补偿金的上诉请求依法不能成立，请求驳回上诉，维持原判。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。根据本案查明的事实，安洋煤矿在庭审中自认有拖欠工资的行为且其也未依法按时为赵凤华参加社会保险，故赵凤华有权行使单方解除权，要求与安洋煤矿解除劳动关系，赵凤华的解除劳动关系的行为并非自动离职。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。故安洋煤矿应当支付赵凤华经济补偿金。安洋煤矿认为赵凤华系严重违反了其单位规章制度，无故旷工，自动离职，其不应当支付经济补偿金的上诉理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人重庆市綦江区大实煤业有限责任公司安洋煤矿负担。本判决为终审判决。(此页无正文)审 判 长  江信红审 判 员  邓方彬代理审判员  肖 飞二〇一六年六月十七日书 记 员  肖 姗