福建省福州市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0102民初207号原告许锦碧，女，汉族，1972年6月2日出生，住福建省闽侯县。委托代理人祝艳勤，福建三山律师事务所律师。被告福建永惠医药连锁有限公司第十一分店，住所地：福州市鼓楼区。法定代表人许桂山，该公司经理。委托代理人周元强，福建名仕律师事务所律师。委托代理人蒋洮婷，福建名仕律师事务所律师。本院于2016年1月13日立案受理了原告许锦碧诉被告福建永惠医药连锁有限公司第十一分店（以下简称永惠公司）劳动争议一案后，依法由审判员黄昌杰适用简易程序公开开庭进行了审理。原告许锦碧及其的委托代理人祝艳勤，被告永惠公司委托代理人蒋洮婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告许锦碧诉称，原告于2005年5月初受聘于被告从事药工工作，双方未签订书面劳动合同，口头约定工资收入为底薪加抽成，最初月工资只有七、八百元；由于原告工作认真负责，服务热情，从普通药工岗位升为领班。工资也从几百到一、两千元，再到近几年的每月工资3000多元，平均每月约3300元。被告自2011年1月起才为原告缴纳基本养老保险，但一直未给原告缴纳医疗保险。2015年12月5日，原告因感冒不舒服，根据平时请假惯例，向店长陈凤琴的手机号码159××××4385发短信请假两天，当天店长陈凤琴还打原告电话询问病情。两天假期满后，原告于2015年12月7日早上照常到被告处上班，但店长陈凤琴却以店里业绩差为由，直接叫原告不要上班了。原告多次找被告公司领导反映，公司领导告知会处理，叫原告在家等通知。但直到2015年12月原告均未等到被告的通知，原告到鼓楼区劳动监察大队投诉，鼓楼劳动监察大队打电话叫被告公司领导到劳动监察大队调解。因双方差距较大，最终未能达成调解。无奈，原告于2015年12月28日向鼓楼区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。该委于2016年1月5日向原告送达“不予受理通知书”。原告认为，其自2005年5月起就与被告建立事实劳动关系，被告未签订劳动合同、未缴纳基本医疗保险，也没有完整缴纳基本养老保险，被告前述行为明显违法。现被告无故违法解除与原告的劳动关系，依法应向原告支付赔偿金，即相当于2倍的经济补偿金；且自2005年5月起到2015年4月30日，原、被告之间的劳动关系已达十年时间，依照《劳动合同法》规定，被告自2015年5月起应当与原告建立无固定期限的书面劳动合同。但直到被告违法解除与原告的事实劳动关系之日止，被告仍未与原告签订书面劳动合同，故被告应向原告支付此期间的另一倍工资。被告依法还应为原告补缴自2005年起至违法解除之日的基本养老保险和基本医疗保险。综上，原告为维护自身合法权益，根据我国相关法律规定，特向贵院提起诉讼，请求法院判令：1.被告向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金（即2倍经济补偿金）：3300元／月＊11个月＊2=72600元；2.被告向原告支付经济补偿金3300元／月＊11个月=33000元；3.被告向原告支付自应当签订无固定期限劳动怀特时（即2015年5月）起至违法解除之日（即2015年12月7日）止的另一倍工资，3300元／月＊7个月=23100元；4.被告为原告补缴自2005年5月起2010年12月的基本养老保险金；并补缴2005年5月起至2015年12月止的基本医疗保险。被告福建永惠医药连锁有限公司第十一分店辩称，1.被告从未提出解除与原告的劳动关系，无须支付赔偿金及经济补偿金。2.被告无须向原告支付另一倍工资。3.基本养老保险及基本医疗保险不属于劳动争议审查的范畴，应依法予以驳回。4.根据法律规定，劳动争议案件需要经过劳动仲裁前置，而原告的《不予受理通知书》系由于原告未在规定时间内补证材料而作出的，答辩人认为原告的诉讼请求没有经过仲裁处理，不符合法院受理劳动争议案件的条件，应予以驳回。综上，被告无须支付原告赔偿金及经济补偿金、另一倍工资，基本养老保险及基本医疗保险不属于劳动争议审查的范畴，应依法予以驳回。经审理，本院查明如下事实：原告许锦碧系被告福建永惠医药连锁有限公司第十一分店（以下简称永惠公司）的员工。根据许锦碧的社会保险缴交记录，被告永惠公司于2011年1月起为原告许锦碧缴纳社会保险至2016年2月。2008年8月至2008年12月系福州杰澳贸易有限公司为原告缴纳社会保险。2015年12月5日，原告至闽侯县卫生所就诊，当日11时06分，原告向被告永惠公司的店长发送短信称“先请假几天，要跟他解决问题，不要跟她们说什么事情，夫妻吵架是不光彩事情”，随后于11时09分07秒原告向该店长拨打电话，通话时长135秒。之后原告就未到被告处上班至今。2015年12月28日，许锦碧向福州市鼓楼区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2016年1月5日作出榕劳仲案（2015）237号不予受理通知书，不予受理许锦碧对福建永惠医药连锁有限公司第十一分店提起的仲裁申请。原告不服，向本院提起诉讼。庭审中，原、被告确认原告平均每月工资3300元。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，用人单位解除或终止劳动合同应当符合法定的条件，并依照法定程序开展，用人单位若违反法律规定解除或者终止劳动合同的，需依法向劳动者支付赔偿金。本案中，原告认为被告口头通知被告解除劳动关系，被告则认为其未发出解除通知而系原告主动辞职。本院认为，虽然被告确认原告提交的通话记录，原告确认被告提交的短信记录，但通话记录和短信记录均不能认定哪一方已向对方提出了解除劳动关系。而且庭审中被告亦同意原告继续回去工作。因此，原告第一项违法解除劳动关系的赔偿金的诉讼请求，因无被告作出解除之事实，本院依法不予支持。关于原告第二项支付经济补偿金的诉讼请求，本院分析如下：根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者以此提出解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案原告主张被告未为原告缴纳养老保险、医疗保险，被告已构成违法；原告提起仲裁、诉讼，应视为提出解除劳动关系，故原告主张被告向原告支付经济补偿的诉请，本院依法予以支持。原告主张2005年起就在被告处工作，并无相关证据证明，且2008年的社保由其他公司为原告缴纳，故根据社保缴交记录，原告在被告处的工作年限为五年。双方均确认平均每月工资3300元。因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，被告应支付原告6个月的工资的经济补偿，即3300元／月×6个月=19800元。关于原告第三项未签订劳动合同的另一倍工资的诉讼请求，本院分析如下：根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，原、被告至今未订立书面劳动合同，故自2011年1月起至2011年12月，被告应支付原告双倍工资。该双倍工资不属于劳动报酬，系对用人单位的惩罚性赔偿，其仲裁时效应从原告知道或应当知道其权利受侵害之日起计算，即从2011年2月1日被告违法不签订劳动合同之日起计算。本案原告2015年才申请仲裁，未有曾向被告申请补签或相关部门投诉的证据，已超过仲裁时效；且原告主张该双倍工资期间为2015年5月至2015年12月，于法不符；故原告的双倍工资的诉请本院不予支持。关于原告第四项补缴社会保险的诉讼请求，本院分析如下：关于补缴2005年5月起至2010年12月的基本养老保险的诉请，因无证据证明此期间原、被告存在劳动关系，故该部分诉请本院不予支持。关于补缴2005年5月起至2015年12月止的基本医疗保险的诉讼请求，因原告未有证据证明不能补缴，社保金等应缴纳至社保机构，补缴社会保险费，不属于人民法院受理民事诉讼案件的范围，故该部分诉讼请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，判决如下：一、被告福建永惠医药连锁有限公司第十一分店于本判决生效之日起十日内支付原告许锦碧经济补偿19800元；二、驳回原告许锦碧的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费5元（原告预交10元），由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。审判员  黄昌杰二〇一六年六月二十一日书记员  施倩莹附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。