贵州省赤水市人民法院民 事 判 决 书（2016）黔0381民初1625号原告贵州渝黔兴茂房地产开发有限公司，住所地赤水市。法定代表人李国，总经理。委托代理人罗大伟，赤水市市中法律服务所法律工作者。被告重庆秉晟丰建筑劳务有限公司，住所地重庆市渝北区。法定代表人王晓凤，经理。原告贵州渝黔兴茂房地产开发有限公司（以下简称渝黔兴茂公司）诉被告重庆秉晟丰建筑劳务有限公司（以下简称秉晟丰劳务公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年6月6日立案受理后，依法由审判员游红适用简易程序公开开庭进行了审理。原告渝黔兴茂公司的委托代理人罗大伟到庭参加诉讼。被告秉晟丰劳务公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告渝黔兴茂公司诉称：原、被告双方协商后于2015年12月24日签订了“黔北壹号项目工程外墙保温和外墙漆施工合同”，约定被告负责原告承建的赤水市黔北壹号项目2#楼外墙保温工程和外墙漆饰面工程，工程造价约245万元，施工总工期为60天，并约定由被告按相关建筑施工法律法规的规范要求施工，提供施工资质、施工方案及组织合格的施工材质、材料、工艺等；并约定由被告垫资施工，原告不支付工程进度款。保温工程施工完成后，原告支付75%的工程款，外墙漆施工完成并验收合格后，原告支付总工程结算款的65%。合同签订后，被告组织人员于2016年1月7日开始进场施工，在此期间，原告多次要求被告提供相关施工资质、材料合格手续、设备合格手续等，但被告一直找借口拖延，而且一直拖欠施工，致合同约定的施工期限到期后仍不能施工，严重影响了原告的工程进度。2016年4月初，因被告内部施工人员因劳务工资问题发生纠纷，要求被告支付劳务工资，并不断到住建局及政府相关部门信访控告，停止了工程建设。原告要求被告尽快解决并严格按合同约定办事，但被告却不按合同办事，并以此为由要求原告支付工程款及人工工资，后在政府部门的协调下，原告为被告垫付了工资9万元。由于被告不能按合同约定履行义务，建设部门调查了解到被告无资质等系违章施工，导致工程质量等均不能得到保证，被告也自行和施工队达成退场协议，更致原告工程停工并继续延期，工程无法完成。在这种情况下，被告却无视双方的合同约定，无视相关建筑工程规范施工要求及相关法律法规规定，一味强行要求原告按其要求支付工程款。原告认为，双方签订的合同受法律保护，双方均应严格按合同约定履行各自的权利义务，同时更应遵照相关的法律法规，被告的行为不仅违反了双方的合同约定，更违反了相关的法律法规。现要求依法终止双方于2015年12月24日签订的“赤水市黔北壹号保温和外墙漆施工合同”并由被告承担因违约而产生的约定违约金50万元（合同约定的拖延工期每天罚款按总价的3%计算，实际远超该数额）。被告秉晟丰劳务公司在举证期限内未作答辩及提供证据。经审理查明：2015年12月24日，甲方渝黔兴茂公司与乙方秉晟丰劳务公司签订了《黔北壹号项目工程外墙保温和外墙漆施工合同》。该合同载明：“经甲方、乙方双方依照《中华人民共和国合同法》及其它有关法律、行政法规遵循平等、自愿、公平和诚信的原则，双方就本工程协商一致，订立本合同。第一条、工程概况。1、工程名称：赤水市黔北壹号项目2#楼外墙保温工程和外墙漆饰面工程。2、工程地点：赤水市城工大道。3、工程规模：预计外墙保温面积和外墙漆约28,000.00㎡，预计外墙保温工程造价暂定为：￥245万元（大写：人民币贰百肆拾伍万元整），以实际收方量为准进行结算。4、承包范围：按甲方提供的赤水市黔北壹号项目住宅楼（2#楼）等的外墙无机保温（玻化微珠）和弹性外墙漆（品牌为：立邦）工程设计文件和施工图纸所示及要求等的工作内容。第二条、工期。1、乙方进场施工时间以甲方通知为准。2、外墙保温施工总工期：2#楼工期60个日历天，工期以甲方书面通知开工之日起开始计算。并经相关部门验收合格，非乙方原因：如停水、停电连续超过48小时及不可抗力因素造成延误，经甲方签证，工期顺延。第三条、承包结算价格。外墙保温：本工程外墙保温按设计外墙保温厚度2cm，综合单价如下：1、住宅楼（2#楼）：外墙保温人民币/元/㎡，合计105.00元/㎡。2、住宅楼（2#楼）：非保温部门抹灰单价为80.00元/㎡。3、住宅楼（2#楼）：空调机百页不做漆单价为50.00元/㎡。4、只做外墙漆部分单价为50.00元/㎡。以上价格为包干综合单价：包括人工费、材料费、机械设备费、吊篮、成品保护费、安全文明施工费、保修费、施工及企业管理费、利润、税金、建筑安装发票、（不含外墙挂架费）、所有材料的技术资料费（贰套竣工资料）、检测费、验收协调费等。第四条、付款方式。1、每月不支付工程进度款。2、总工程款的支付：（1）、住宅楼（即2#楼）保温施工完成，甲方支付总工程结算款的75%给乙方，外墙漆施工完成，经赤水市质监站保温专项验收合格十五日内，甲方支付总工程结算款的65%给乙方。（2）、该工程保修期为两年，保修金为该工程总价的5%，两年后无质量问题一次性退还保修金，不计利息。剩余工程总价的35%用于房屋，房屋起步价为2,480.00元/㎡，楼层层差另加。第五条：质量与验收。1、乙方按照甲方提供的图纸、技术文件等的要求；质量按我国现行的建筑工程施工及质量验收规范、标准规定，施工操作及验收。2、施工工艺：挂线—找平—打疤—基层处理—界面剂（砂浆）—无机（玻化微珠）保温砂浆—抗裂砂浆—耐碱网格布—抗裂砂浆—外墙防水腻子两遍—满打纱子—弹性外墙漆（一底一面）—平涂，门窗洞口边角等部位收小口、滴水线。3、保温面层抗裂砂浆的垂直度、平整度、线条水平度、阴阳角方正等必须符合建筑工程施工及质量验收规范、标准的要求。4、保温层按乙方提供的样板的工序逐层施工作业，各道工序的厚度符合设计的厚度要求；乙方负责完成保温节能通过节能办验收。5、外立面每两层设置3cm的分割缝，刷黑色外墙漆。分割缝必须水平、顺直、深浅一致。6、外墙漆的厚度必须符合建筑施工质量验收规范及标准的要求；不得有色差、流坠、起泡、交叉污染等现象。7、详细外墙做法见附件1。第六条、双方责任和义务。1、甲方责任：（1）、对乙方进场的材料进行监督检查，乙方所使用的材料必须由乙方采购，但要符合设计要求的保温材料，进场时必须报监理验收后，再报甲方确认，如发现与审批方案不符的产品、生产工艺等有权责令其停工整改，并由甲方向乙方处以该次材料不低于贰倍的罚款，并将材料清退出场。（2）、主体、结构、墙面平整度误差大于3cm，由甲方负责踢打（3cm以内由乙方自行负责处理）。（国家标准为4mm）。（3）、提供达到满足节能要求的图纸及要求，审核承包方所报施工方案；管理乙方的施工质量及相关协调；负责组织各方对工程进行施工质量的验收；竣工验收节能资料的汇总收集。（4）、负责协调乙方与监理及施工现场各方的关系。（5）、乙方的施工材料、施工工艺、施工质量等不符合建筑工程施工及质量验收规范要求或不服从指挥等中的一项时，甲方有权作出相应的罚款。后果严重者有权单方面终止合同。（6）如乙方在施工工程中无故停工和中途退场，甲方一律不收方结账，并该合同终止。2、乙方责任。（1）、负责提供企业资质、提供施工方案（含材质、材料、施工工艺）报监理审查，乙方必须按审查合格的施工方案组织施工。（2）、按照甲方提供达到满足节能要求的设计图纸和要求及相关规范规定进行施工操作。对所施工的保温工程系统，必须符合设计及规范，节能验收要求，保证一次性验收合格，并承担相关费用。（3）、乙方进场时安排好进度计划，必须按合同工期完成，如延后一天罚款按总价的3%，以此类推，累计计算。（4）、乙方所属施工人员遵守国家及地方有关质量、安全的法律法规，以及甲方现场各项管理制度，并做好安全文明施工，保证施工人员的人身安全，在施工和保修过程中所造成的一切安全事故的经济责任和法律责任，全部由乙方负责，甲方不承担任何责任。（5）、组建施工项目部，明确派驻现场的相关管理人员，以保证施工质量、进度及安全的管理及控制。（6）、负责购买乙方承包范围内建筑施工保险及委派到施工现场的所有人员的意外伤害保险及工伤保险，乙方未购买员工的保险，不允许其进入施工现场操作；保证派到工程施工现场的施工人员的安全配备及劳动保护符合国家及地方相关规定。（7）、负责提供主材、辅材相关质量手续费，竣工验收所需的各种检测报告及完全的竣工资料等统一交甲方归档。（8）、负责外墙保温工序和外墙漆施工，周边对应成品、半成品保护及清洁，做到工完料尽场地清，若乙方在施工期间对周边对应的成品、半成品造成损坏及污染、安全文明施工不规范等，在吊篮拆除之前乙方应处理、修复完毕，并通知有关人员进行查看验收，办好交接手续，由此造成的施工延误与甲方无关，由乙方自行负责承担由此引起的全部责任。（9）、根据甲方提供的水电接口，乙方自行准备材料负责安装使用，乙方不得浪费水、电，若经发现甲方有权要求乙方承担所浪费的水、电费。（10）、负责协调、管理操作工人团结合作，不得发生打架、斗殴，若有发生，追究其责任，并承担相关费用，接受甲方的处罚；情节严重时移交公安机关解决。（11）、办理完善保温节能验收备案手续。第七条、保修及售后服务。1、保修期二年，从竣工验收合格之日起计算。2、保修期内凡出现外保温开裂、空鼓、脱落、渗水等质量问题由乙方无条件在甲方及物管通知后48小时之内维修，费用由乙方承担。若不到位修复，甲方或物管可以自行安排整改、维修，其费用按实际费用三倍，由乙方负责支付，乙方若不支付，再加倍由甲方向乙方索取，仍不支付，进入法律程序索赔。第八条、其他。1、未尽事宜双方协调解决。协商不成，可向工程所在地法院起诉，按国家相关法律法规程序办理。2、本合同一式肆份，甲、乙双方各执贰份，均具有同等法律效力。双方自签字和盖章之日起生效，在双方各自履行完责任及义务，工程完工双方结清款项后自然终止，但合同的终止并不能免除甲、乙双方应承担的责任和义务。”2015年12月31日的《黔北壹号项目工程外墙保温和外墙漆施工合同补充协议实际结算价》载明：1、外保温+外墙抹灰+弹性外墙漆单价为90.00元/㎡；2、非保温部位抹灰单价为65.00元/㎡;3、空调机白页不做漆单价为35.00元/㎡；4、只做外墙漆部分单价为35.00元/㎡。后秉晟丰劳务公司于2016年1月7日进场施工，于2016年4月27日退场。另查明：秉晟丰劳务公司从2015年12月24日签订合同之日起至今未向渝黔兴茂公司提供建筑施工资质。经本院查证，被告秉晟丰劳务公司无建筑施工资质。上述事实，有原告的陈述、《黔北壹号项目工程外墙保温和外墙漆施工合同》、《黔北壹号项目工程外墙保温和外墙漆施工合同补充协议实际结算价》等证据在卷佐证，足以认定。本院认为:原、被告双方在意思表示一致的基础上签订了《黔北壹号项目工程外墙保温和外墙漆施工合同》，但由于外墙保温和外墙漆施工工程属于建筑工程，被告应当具有承包建筑工程的相应资质。但被告秉晟丰劳务公司却不具有承包建筑工程的相应资质。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条第一款“承包建筑施工企业的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质登记许可的业务范围内承揽工程”及最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解除》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；……”之规定，本院依法确认原、被告签订的《黔北壹号项目工程外墙保温和外墙漆施工合同》系无效合同。由于《黔北壹号项目工程外墙保温和外墙漆施工合同》系无效合同，根据《中华人民共和国合同法》第五十六条“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。”及第五十七条“合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。”之规定，该《黔北壹号项目工程外墙保温和外墙漆施工合同》自始没有法律约束力，故对原告渝黔兴茂公司要求终止原、被告于2015年12月24日签订的《黔北壹号项目工程外墙保温和外墙漆施工合同》并由被告承担约定违约金50万元的诉讼请求，本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条第一款、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解除》第一条第(一)项、《中华人民共和国合同法》第五十六条、第五十七条、第五十八条之规定，判决如下：驳回原告贵州渝黔兴茂房地产开发有限公司的诉讼请求。已减半收取的案件受理费4,400.00元，由原告渝黔兴茂公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。审判员  游红二〇一六年六月二十七日书记员  官静