云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）云03民终834号上诉人（原审原告）焦天培,男，1970年9月13日生。被上诉人（原审被告）曲靖市公共汽车总公司。委托代理人蒋俊刚、孙鸿波，精茂律师事务所律师。（特别授权）上诉人焦天培因与被上诉人曲靖市公共汽车总公司劳动争议一案，不服麒麟区人民法院(2015)麒民初字第3848号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理,现已审理终结。原审认定的本案法律事实是：原告焦天培2002年2月6日至2005年3月6日，2006年11月26日至2015年6月25日在被告曲靖市公共汽车总公司一分公司从事客车驾驶工作，实行全日制轮休倒班工作制度。原告焦天培与被告曲靖市公共汽车总公司于2011年6月26日签订了为期一年的《非在编临时用工劳动协议》，2012年6月26日签订了为期三年的《非在编全日制用工劳动合同》，对任职岗位及工资待遇等权利义务作出了明确的约定。2011年6月25日原告焦天培提交二份书面申请:“自愿放弃与公司签订长期劳动用工协议，只签订为期一年的劳动用工协议。”;“用工期间公司已足额发放社会保险费用，现申请本人自行缴纳”。原告焦天培的养老保险、医疗保险自2012年7月至2015年7月期间由被告曲靖市公共汽车总公司缴纳。2008年10月30日，经原、被告协商一致，被告曲靖市公共汽车总公司向原告焦天培收取了12000元作为安全救济金，双方就利息在2011年6月26日签订的《非在编临时用工劳动协议》中第三条约定为“不计息”，现12000元的安全救济金已退还原告焦天培。原告焦天培在被告曲靖市公共汽车总公司工作期间，被告曲靖市公共汽车总公司于2002年2月至2005年3月、2006年12月至2009年4月期间，每月向原告焦天培收取企业建设费200元，但未向原告焦天培出具收据。另查明，2015年5月25日，在劳动合同期限届满前一个月，被告曲靖市公共汽车总公司向原告焦天培下达书面《终止劳动合同通知书》，双方劳动合同关系于2015年6月25日终止，原告焦天培的工资发放至2015年6月25日，原告焦天培劳动合同终止前的月平均工资为2816元。被告曲靖市公共汽车总公司于2015年5月25日向原告焦天培下达书面《终止劳动合同通知书》后，原告焦天培于2015年5月26日向被告曲靖市公共汽车总公司提出书面《申请》，提出不同意终止劳动合同，申请续签长期无固定期限劳动合同。2015年6月29日，被告曲靖市公共汽车总公司向原告焦天培发《关于同意与焦天培签订无固定期限劳动合同暨确定焦天培是否愿意签订无固定期限劳动合同的通知》，原告焦天培收到后，于2015年6月30日向被告曲靖市公共汽车总公司递交《申请》，载明:“公司于2015年5月25日通知我终止劳动合同，不再续签，本人不同意终止劳动合同，于2015年5月26日向公司申请签订无固定期限劳动合同，公司拒签，现再次申请签订同工同酬无固定期限劳动合同。”被告曲靖市公共汽车总公司收到原告的申请后，于2015年7月8日再次向原告焦天培发《关于同意与焦天培签订无固定期限劳动合同暨确定焦天培是否愿意签订无固定期限劳动合同的通知》，载明:“针对你再次提出要求与我公司签订同工同酬无固定期限劳动合同的请求。我公司最终答复为:1、我公司依法愿意与你签订无固定期劳动合同;2、你的工资待遇我公司将依据劳动合同法的规定，不低于上期劳动合同约定的工资待遇发放;3、请你于收到本通知3日内本人亲自到我公司办公室协商签订无固定期限劳动合同事宜，你逾期不到办公室，将视为你自愿放弃我公司签订无固定期限劳动合同的权利，自此，双方再无任何联系。”原告焦天培收到后，于2015年7月10日作出《关于同曲靖市公共汽车公司协商签订无固定期限劳动合同的回复》，答复为:“1、本人愿与公司签订无固定期限劳动合同;2、工资待遇与公司相同岗位的在编员工同工同酬(具体包含工资、奖金及其它福利)。”因双方未能就续签劳动合同达成一致，2015年8月2日，被告曲靖市公共汽车总公司作出了《关于终止焦天培劳动合同的通知》，并出具了《云南省用人单位解除(终止)劳动合同证明书》，原告焦天培于2015年8月4日收到该通知和证明书。原告焦天培因与被告曲靖市公共汽车总公司协商签订无固定期限劳动合同(转为正式职工)未果，于2015年6月29日另外找到一份工作(到曲靖交通集团工作)。另查明，原告焦天培因与被告曲靖市公共汽车总公司产生劳动争议，向曲靖市劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，请求仲裁:1、申请人与被申请人之间存在劳动合同关系;2、被申请人自用工之日起至签订正式劳动合同之日止补足申请人与正式员工之间的工资待遇差距219072元，及年终奖差额96000元;3、由被告申请人为中请人补缴自用工之日起至签订正式劳动合同之日五项社区保险(已经办理的，退还申请人应该由单位缴纳部分费用)及住房公积金单位缴纳部分;4、由被申请人向申请人退还扣取的200元/月企业建设费及银行利息;5、由被申请人与申请人建立无固定期限劳动合同;6、由被申请人补发申请人带薪加班年休4000。元和节假日加班工资24000元;7、由被申请人支付所收取的12000元风险抵押金利息，按银监会规定的银行利率的四倍计算为21491.20元;8、由被申请人支付未签订书面劳动合同的双倍工资376185.82元;9、由被申请人补发申请人临时用工与正式员工的季度奖差额16600元;10、由被申请人支付申请人经济补偿金28456元;11、由被申请人支付服装费639元。该仲裁委受理后于2015年1月20日开庭审理此案，2015年8月26日作出裁决:一、申请人与被申请人自2011年6月26日至2015年6月25日存在劳动合同关系。二、被申请人应当与申请人订立无固定期限劳动合同。三、驳回申请人的其他仲裁请求。后原告焦天培不服该仲裁裁决，诉至本院。原告焦天培在曲靖市劳动人事争议调解仲裁委员会2015年8月26日作出第一次裁决后，又第二次申请劳动仲裁，请求:1、由申请人退还申请人自2002年2月至2005年3月从工资中扣取的企业建设金7400元(200元/月×37个月=7400元);2、由被申请人补足申请人自2014年12月至2015年6月与正式员工工资待遇差距5040元(720元/月×7个月)，一季度、二季度奖金差额2800元，共计7840元;3、由被申请人支付申请人2015年1月至6月劳保费300元;4、裁决被申请人终止申请人劳动关系违法;5、裁决由被申请人支付申请人违法终止劳动关系经济赔偿金59256元。该仲裁委于2015年9月22日开庭后，于2015年10月14日作出仲裁裁决:一、由被申请人退还申请人焦天培2002年2月至2005年3月从工资中扣取的企业建设金共计7400元(200元/月×37个月=7400元)。二、驳回申请人的其他仲裁请求。另查明，2015年4月9日，被告曲靖市公共汽车总公司印发了《曲靖市公共汽车总公司关于清退企业建设金的通知》(公汽司发[2015]9号)，该通知载明:清退范围为自1994年4月至2014年8月在公司缴纳过企业建设金的人员;清退时间为2015年4月20日前由缴纳过企业建设金的人员向计财科提交交款收据，计财科于2015年4月2日按照核对情况进行清退企业建设金;退款金额以计财科核实的金额为准。2015年4月10日被告曲靖市公共汽车总公司又印发了《关于清退企业建设金的补充通知》，载明企业建设金的清退范围为1994年4月至2014年8月新进公司的正式职工。原审认为：原告焦天培自2002年2月6日至2005年3月6日期间在被告曲靖市公共汽车总公司工作，后离开被告曲靖市公共汽车总公司，于2006年11月26日又到被告曲靖市公共汽车总公司从事客车驾驶工作，期间双方签订了《非在编临时用工劳动协议》和《非在编全日制用工劳动合同》，双方的劳动合同于2015年6月25日到期，被告曲靖市公共汽车总公司于2015年5月25日向原告下达了书面的《终止劳动合同通知书》，双方的劳动合同关系于2015年6月25日终止。被告在终止与原告的劳动合同关系期间，原告向仲裁委申请仲裁，其中一项仲裁请求为“由被申请人与申请人建立无固定期限劳动合同”，在仲裁委2015年8月26日作出裁决中，该请求得到支持，裁决由“被申请人应当与申请人订立无固定期限劳动合同”，原告与被告签订无固定期限劳动合同的请求虽然得到仲裁委的支持，被告也同意以不低于上期合同工资待遇标准与原告继续签订无固定期限劳动合同，但原告在与被告的几次协商中，因原告要求签订无固定期限、转为正式职工、与正式职工同工同酬的条件未能得到被告的同意，故劳动合同最终未能签订，双方也未再继续签定劳动合同，并且原告已于2015年6月29日与交通集团建立新的劳动关系，故被告并不存在违法解除原告劳动合同关系的事实。原告之前签订的劳动合同到期后，被告在终止与原告的劳动合同关系时，原告可以主张被告依照法律规定支付经济补偿金。原告所主张的各项诉讼请求，本案中因被告不存在违法解除劳动关系的事实，故原告要求确认被告终止与原告的劳动关系违法，并支付原告违法终止劳动关系经济赔偿金的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。对原告主张的由被告退还自2002年2月至2005年3月期间的企业建设金7400元的诉讼请求，原告曾在(2015)麒民初字3258号案件中主张过，该主张已经做出处理，且已过诉讼时效，本院不予支持。对原告主张的由被告补足自2014年12月至2015年6月与被告正式员工同工不同酬工资待遇差额5040元、季度奖差额2800元的诉讼请求，用人单位可以在符合法律规定前提下自主确定本单位工资水平，被告确定的工资标准未违反法律规定，故原告的该诉讼请求没有事实和法律依据，本院不予支持。原告主张的由被告支付2015年1月至2015年6月劳保费300元的诉讼请求，因原告未提交证据证明被告应当支付该费用，故本院不予支持。对原告主张的由被告补发2015年1月至6月所涨工资2400元的诉讼请求，无证据予以证实，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第十七条、第四十七条、第四十八条第二款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第一款之规定，判决如下:驳回原告(被告)焦天培的诉讼请求。一审宣判后，焦天培不服，向本院提起上诉。请求撤销原判，依法改判并支持上诉人的全部诉讼请求。其上诉的理由主要是：一审认定被上诉人终止与上诉人的劳动关系不违法，不需支付上诉人违法解除（终止）劳动关系经济赔偿金，显属认定事实错误，适用法律错误。一审认定原告未提交证据证明被告应该支付劳保费而不予支持错误，上诉人已提供了充足证据。关于补发2015年1月至6月涨工资400元/月的请求，上诉人已提供了充足证据，应当得到法庭的支持。关于企业建设金清退的请求，庭审已确认了被上诉人向上诉人收取过每月200月的企业建设金（2002年至2005年3月、2006年12月至2009年4月），且被上诉人也出台了清退的文件，故应当得到法庭的支持。关于上诉人请求补足与被上诉人正式员工同工不同酬工资及奖金差额的请求，根据法庭已查明的事实，确实存在差距，故依法应当得到支持。曲靖市公共汽车总公司未答辩。二审中双方均未提供新的证据。经二审审理查明的本案法律事实与一审认定一致，本院依法予以确认。本院认为：双方签订的《非在编临时用工劳动协议》是双方真实意思表示，并未违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效的协议。该协议对双方劳动报酬、福利待遇及其他双方劳动关系中的权利义务作了明确的约定，双方均应按协议履行各自的义务。通过本案事实及证据可证实，在本案中，被上诉人已按该协议履行自己的义务。协议到期后，双方未能就鉴定新的劳动合同达成一致，故被上诉人解除与上诉人的劳动关系并不违法。上诉人所主张的相关待遇，应按双方协议的约定履行，上诉人无充分证据证实被上诉人应额外支付上诉人相关费用。关于企业建设金清退的请求，因在其他案件中已作处理，且已过诉讼时效，故原审未支持该请求并无不当。上诉人的诉讼请求无事实与法律依据，原审判决驳回上诉人的诉讼请求并无不当。原判认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求及理由不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，免交。本判决为终审判决。审判长  邬汉洪审判员  张玲玲审判员  刘跃昌二〇一六年六月二十四日书记员  吕梦亭-1-