金华市婺城区人民法院民 事 判 决 书〔2016〕浙07**民初412号原告：金战勇。委托代理人（特别授权代理）：张光涛，浙江思大律师事务所律师。被告：金华中燃爱思开汇能城市燃气发展有限公司，住所地金华市人民东路保险巷21号。法定代表人：陈炳奎，该公司总经理。委托代理人（特别授权代理）：ＸＸ东，该公司员工。被告：山东益通安装有限公司，住所地山东省肥城市孙伯大街34号。法定代表人：雷印智，该公司总经理。委托代理人（特别授权代理）：王明炎，该公司员工。二被告共同委托代理人（特别授权代理）：杨扬，浙江杰正律师事务所律师。原告金战勇为与被告金华中燃爱思开汇能城市燃气发展有限公司（以下简称中燃发展公司）、山东益通安装有限公司（以下简称山东益通公司）地面施工、地下设施损害责任纠纷一案，于2016年1月12日向本院起诉，本院于当日受理后，依法适用简易程序由代理审判员王姗独任审判，于同年5月18日公开开庭进行了审理。原告金战勇及其委托代理人张光涛，被告中燃发展公司的委托代理人ＸＸ东，被告山东益通公司的委托代理人王明炎、两被告的共同委托代理人杨扬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金战勇起诉称：2015年10月30日，原告驾驶二轮摩托车行驶在位于白龙桥××××附近公路，由于路面施工挖坑加上天黑且路面上未放置任何警示标志、未采取任何安全保护措施，导致原告受伤、车辆受损。事故发生后，原告立即报警，经查，该处施工系燃气管道施工，施工方为两被告。现原告诉请法院判令：1.两被告赔偿原告医疗费39615.93元、住院伙食补助费1350元、营养费2790元、残疾赔偿金80786元、误工费36300元、护理费9000元、交通费370元、司法鉴定费2040元、精神损害抚慰金3000元，共计175251.93元；2.本案诉讼费由两被告承担。为证明上述事实及主张，原告金战勇向本院提交的证据材料有：1.原告身份证复印件1份，证明原告身份情况；2.122接警记录单1份，证明原告因路面有坑摔倒，车损、人伤的事实；3.交警处提取的现场照片1份，证明现场施工方未放置任何安全警示标志和未采取任何安全保护措施；4.金华广福医院门诊病历、出院记录、医疗费发票各1份，证明原告医疗费用支出情况；5.申请法院委托金华精诚司法鉴定所出具的司法鉴定意见书及鉴定发票各1份，证明原告构成十级伤残，及误工、护理、营养时间。6.被征地保障手册、工资单、劳动合同各1份，证明原告的损失应按城镇标准计算；7.交通费发票1份，证明原告支出的交通费用。被告中燃发展公司答辩称：其是项目负责方，该项目已分包给山东益通公司具体施工。双方签订的承包合同约定，若发生意外，应由承包方即山东益通公司承担全部责任。请求驳回要求该公司承担责任的诉讼请求。为证明上述事实及主张，被告中燃发展公司向本院提交的证据有：1.建设工程施工合同、法人授权委托书各1份，证明两被告于2015年4月1日签订建设工程施工合同，约定由山东益通公司杭州分公司承担安全措施不力造成事故的责任及因此产生的费用。2.山东益通公司营业执照、税务登记证、组织机构代码证、安全生产许可证、建筑业企业资质证书、山东益通公司杭州分公司营业执照、税务登记证、组织机构代码证各1份，证明中燃发展公司作为发包人，已对承包人的资质进行合理资质审查。被告山东益通公司答辩称：一、本案原告起诉为地面施工、地下设施损害赔偿责任纠纷的法律关系，在证据规则上，采过错推定原则。该证据规则仅是在程序上将举证义务从原告方转移给被告。现被告已提交证据证明原告对损害的发生也有过错，根据民法通则的规定，可以减轻侵害人的民事责任。根据交警队出具的事故责任认定书，因当时天黑，原告未注意前方路况，应负事故主要责任，山东益通公司负事故次要责任。二、原告诉请的费用中，医疗费，原告还应提交用药清单，伤残赔偿金、误工费应按农村标准计算，因被征地手册未表述失地是否达90%，而原告提交的劳动合同及工资单，无其他社保、税收等证据证明其实际收入情况。营养费过高，请求予以调整。鉴定费、精神损害抚慰金、交通费、护理费、住院伙食补助费无异议。为证明上述事实及主张，被告山东益通公司向本院提交的证据有：1.道路交通事故认定书复印件1份，证明经交警三大队认定，金战勇负事故主要责任，山东益通公司杭州分公司承担次要责任。2.银行流水明细1份，证明该公司员工王明炎已支付医疗费23000元。在审理过程中，本院依法组织双方当事人及代理人对上述证据进行了当庭质证。根据质证意见及证据审核的相关规定，本院认证如下：1.对原告提交的证据1、5、7，两被告均无异议。经查，上述证据形式来源合法，内容真实，与本案有关联性，本院予以确认；上述证据对原告所主张的待证事实具有证明力。2.对原告提交的证据2、3，两被告提出：对证据的真实性、合法性无异议，但对该证据的证明目的有异议，接警记录单显示摩托车摔倒，并未记录路面是否有坑；现场照片模糊，但现场并不是坑，而是已经石子填平，但密度不均。经查，两被告对原告经施工路段摔倒，造成人员受伤、车辆受损的事实并无异议，本院对该事实予以确认。3.对原告提交的证据4，两被告提出：对证据真实性无异议，但医疗费无用药清单。庭后原告补充提交了用药清单，两被告对该费用清单无异议。经查，上述证据形式和来源合法，内容真实，与本案有关联性，本院予以确认；上述证据对原告所主张的待证事实具有证明力。4.对原告提交的证据6，两被告提出：对证明目的有异议。按相关标准，被征地并不等于失地，失地应达90%以上才可按城镇标准计算赔偿费用。另外，原告提交的祥华广告制作部，该部无签订劳动合同的主体资格，对该劳动合同的合法性有异议；无银行流水明细、社保、纳税证明相佐证；工资清单为复印件，清单的背面印有与工资完全无关的内容，对真实性有异议。经查，被征地农民手册，结合原告庭后提交的居委会、街道出具的证明，证明原告失地面积已达90%，本院对此予以确认；其他证据，因无纳税凭证等佐证，且工资单的发放情况与金战勇本人的当庭陈述自相矛盾，本院不予确认。5.对被告中燃发展公司提交的证据，被告山东益通公司无异议，原告提出：该施工合同的主体为山东益通公司杭州分公司，无独立法人资格，民事责任应由山东益通公司承担。经查，原告提出的异议与被告的证明目的并不矛盾，山东益通公司亦未对责任主体提出异议。本院确认该证据的证明力。6.对被告山东益通公司提交的证据1，被告中燃发展公司无异议，原告提出：该证据与本案无关，本案是地面施工侵权，并非交通事故。因路面施工存在潜在风险，故采用过错推定原则，未设定明显标志即应承担全额赔偿责任。经查，该件与本院向交警部门调取的事故认定书原本无异，其所记载的事故发生情况与金战勇当庭陈述基本一致，本院对其记载的事故发生经过予以确认。7.对被告山东益通公司提交的证据2，被告中燃发展公司无异议，原告无异议，确实收到过上述款项。本院对此予以确认。根据上述已确认证明力的证据及双方当事人及代理人的当庭陈述，本院确认本案事实如下：2015年10月30日，金战勇驾驶浙G×××××号二轮摩托车沿金华市白汤下线由汤溪方向往金华方向行驶，18时10分许，行驶至白汤下红7KM+100M婺城区蒋堂镇上邵村路段，为躲避对向车辆，将车辆驶入施工路段致车辆侧翻，造成金战勇受伤、车辆损坏。事故发生后，金战勇经金华广福医院住院45天，花医疗费39615.93元（含山东益通公司垫付23500元）。山东益通公司确认，涉案路段中有3*2平方米系因埋设燃气管道由山东益通公司杭州分公司负责施工，埋设工程已完工，施工路面铺设石子，但尚需市政部门平整路面。事故发生当时，涉案路段无警示标志。本院依法委托金华精诚司法鉴定所鉴定，其出具精诚[2016]临鉴字第02016-1、2号司法鉴定意见书：金战勇因2015年10月30日的事故损伤构成十级伤残，误工时间120日、护理时间60日、营养时间30日。金战勇系被征地农民。事故发生当日，其受公司指派首次到汤溪某单位安装广告牌，因去程较长，其选择白汤下线（即涉案工程所在路段）作为返程。另查明，涉案工程系中燃发展公司分包给山东益通公司杭州分公司，双方签订的《建设工程施工合同》、《安全施工协议书》中约定：工期为2015年4月1日至2016年3月31日，施工现场安全由分包人负责，由于分包人安全措施不力造成事故的责任和因此发生的费用，由分包人承担。山东益通公司系有限责任公司，成立于2005年1月4日，该公司的经营许可范围为建筑施工，其主项资质等级为：机电安装工程施工总承包壹级、管道工程专业承包贰级、市政公用工程三级。山东益通公司杭州分公司成立于2015年3月24日，类型为有限责任公司分公司，经营范围为：机电设备、管道、石油化工设备安装等。庭审中，原告明确撤回对中燃发展公司主张权利的诉讼请求。本院认为：公民的生命健康权受法律保护。公民由于过错侵害他人人身、财产的，应当承担民事责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案争议焦点为：一、双方责任。山东益通杭州分公司作为涉案工程的施工方，在施工过程中未放置安全警示标志，致使原告在经过该路段时驶入施工路段内受伤，应承担侵权责任。但金战勇在驾驶机动车的过程中，未注意前方道路情况，未确保安全，其本人对损害的发生也有过错，应减轻山东益通杭州分公司的赔偿责任。本院认为，山东益通杭州分公司在施工过程中未安装警示标志、亦未加装安全防护装置，致金战勇驶入涉案路段，造成车辆侧翻，对损害的发生负有主要责任；金战勇下班后经过涉案路段，天黑无路灯，其因避让对向来车驶入涉案施工路段，其未能发现前方道路情况以确保安全，对损害的发生负有次要责任。本院酌定由道路施工方山东益通杭州分公司承担60%赔偿责任，该责任应由总公司山东益通公司承担。二、合理损失及城农标问题。原告提供了被征地农民手册，另外又补充提交了居委会、街道出具的失地证明，足以说明其系失地农民，应按城镇标准计算相关赔偿项目。原告诉请的损失中，营养费，应按最低值计算；误工费，原告仅提交工资单，无纳税凭证予以佐证，不足以证明其平均月收入达6000余元，误工费应按城镇标准119.76元/日计算；精神损害抚慰金，根据原告伤情，本院酌定为3000元。原告合理经济损失为：医疗费39615.93元、住院伙食补助费1350元、营养费1800元、残疾赔偿金80786元、误工费14371.20元、护理费9000元、交通费370元，合计147293.13元。综上，原告的诉请中合情合法部分，本院予以支持，其余本院不予支持。被告中燃发展公司、被告山东益通公司的抗辩意见中合法有据部分，本院依法予以采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条、第九十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第十条、第十一条之规定，判决如下：一、被告山东益通安装有限公司赔偿原告金战勇合理经济损失的60%，即88375.88元，扣除已垫付的23500元，余款64875.88元限于本判决生效之日起三日内履行；二、被告山东益通安装有限公司于本判决生效之日起三日内赔偿原告金战勇精神损害抚慰金3000元；三、驳回原告金战勇的其它诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元，依法减半收取1650元，由原告金战勇负担825元（已预交），由被告山东益通安装有限公司负担825元，限于本判决生效之日起三日内交纳。本案鉴定费用2040元（原告金战勇已预交给鉴定机构），由被告山东益通安装有限公司负担，款于履行时加付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。代理审判员 王 姗二〇一六年六月二十三日代书 记员 蔡爱红附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条：承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第九十一条：在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。窨井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第二款：受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十一条：人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。第三十五条：本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项：自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权；第十条：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。第十一条：受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。