四川省绵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)川07民终746号上诉人（原审被告）：李德武,男,汉族,住北川羌族自治县。委托代理人:李德安,北川县永正法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）:周登阳,男,汉族,住北川羌族自治县。委托代理人：陈智，四川石泉律师事务所律师。委托代理人：周映君，四川石泉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:肖显辉,男,汉族,住北川羌族自治县。委托代理人：陆强,四川汉震律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:北川羌族自治县兴羌生态农业科技开发有限公司。住所地:北川羌族自治县通口镇井泉村。法定代表人：高飞,该公司董事长。委托代理人：胡林,男,羌族,住北川羌族自治县，系公司职工。被上诉人（原审被告）:高昌利,男,汉族,住北川羌族自治县。委托代理人：张全文,四川联衡律师事务所律师。原审被告李德武因提供劳务者受害责任纠纷一案,不服北川羌族自治县人民法院(2015)北民初字第1873号民事判决,向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由审判员兰大波主审并担任审判长，审判员田苑、赵志组成的合议庭,开庭审理了本案。上诉人李德武的委托代理人李德安，被上诉人周登阳及其委托代理人陈智、周映君，被上诉人肖显辉及其委托代理人陆强，被上诉人北川羌族自治县兴羌生态农业科技开发有限公司（以下简称北川兴羌农业公司）的委托代理人胡林，被上诉人高昌利的委托代理人张全文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审查明:2014年4月5日,被告北川兴羌农业公司与被告高昌利签订《擂鼓脱毒马铃薯基地建设项目生产用房工程承包合同》,约定由被告高昌利承建被告北川兴羌农业公司在北川羌族自治县擂鼓镇柳林工业园区内的脱毒马铃薯基地建设项目生产用房工程,承包形式为包工包料,工程实际建筑面积为431.34平方米,合同总价为552115元。同日,被告高昌利与被告李德武签订《建筑工程劳务施工协议》,将上述工程的劳务分包给被告李德武,承包单价为按建筑面积270元/㎡计算,安全管理及相关责任由被告李德武负担,协议签订后,被告李德武组织人员进行了实际施工。被告高昌利及被告李德武均无相关建筑资质。在施工过程中,因用人需要,被告李德武委托同在工地务工的电工即本案被告肖显辉代为联系相关人员到工地务工。2014年8月3日,经被告肖显辉介绍,原告周登阳作为电工到工地务工,主要负责打钻、支模等工作。同日下午16时许,原告在使用电钻作业的过程中,一铁屑飞进其左眼导致左眼受伤。原告当即被送进北川羌族自治县人民医院住院治疗,经诊断为:1、左眼球破裂伤;2、左眼玻璃体积血;3、左眼眼底出血;4、高血压病。住院6天后于2014年8月9日出院,医嘱建议到上级医院继续治疗。2014年8月11日原告到绵阳市中心医院继续住院治疗,经诊断为:1、左眼球内异物伤;2、玻璃体积血、球内异物、眼内炎、视网膜脱离。经住院治疗后于2014年8月22日出院休养,医嘱:1、出院后遵门诊医嘱随访,三个月后根据病情决定是否取硅油;2、出院带药；……;3、休息三月,面向下休息,出院后避免剧烈运动、颠簸、负重;……。后续治疗费为30000元。两次住院共计17天。其中,在北川羌族自治县人民医院花费医药费2734.64元,在绵阳市中心医院花费医药费14475.52元。2014年8月5日,在绵阳万江眼科医院门诊治疗花费医药费71.10元。被告李德武垫付医药费10000元,被告肖显辉垫付医药费7000元。2014年11月19日,四川西科大司法鉴定中心以西科大司［2014]临鉴字第0396号法医学鉴定意见书评定原告周登阳左眼损伤程度为八级伤残。原告周登阳因“5.12”地震和“9.24”洪灾造成土地毁损,属失地农民,全家经济收入主要来源于周登阳在城镇的务工收入。原告周登阳与其妻子张春华(身份证号码:510726198511274424)婚后于2005年11月25日生育一子周从科(身份证号码:510726200511250238),现系在校学生。另查明,2015年2月3日原告周登阳因双方无法达成赔偿意见起诉至本院,本院经审理后作出(2015)北民初字第468号民事判决书,后被告不服判决上诉于绵阳市中级人民法院,在上诉过程中,原告周登阳以一审主体认识错误为由自愿申请撤回起诉,绵阳市中级人民法院以(2015)绵民终字第1091号民事裁定书裁定撤销本院(2015)北民初字第468号民事判决书。准许原告周登阳撤回起诉。现原告周登阳再次起诉至法院,请求被告赔偿原告各项损失共计195547.71元。以上事实，有原、被告的身份证明,《擂鼓脱毒马铃薯基地建设项目生产用房工程承包合同》,《建筑工程劳务施工协议》,北川羌族自治县擂鼓镇人民政府的证明,北川羌族自治县人民医院和绵阳市中心医院入、出院证明、医药费发票,西科大司[2014]临鉴字第0396号法医学鉴定意见书,证人黄新艳、臾兴碧的证言及原、被告在庭审中的陈述等证据证实,本院予以确认。原审根据上述事实认为:公民生命健康权依法受法律保护。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条:“公民享有生命健康权。”《中华人民共和国侵权责任法》第二条第一款:“侵害民事权益,应当依照本法承担侵权责任。”以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款:“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。……”之规定,本案原告周登阳受雇为被告李德武提供劳务,在从事雇佣活动中遭受人身损害,被告李德武应当承担赔偿责任。被告北川兴羌农业公司将工程发包给无资质的被告高昌利承建,被告高昌利又将该工程的劳务分包给无资质的被告李德武,根据《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款:“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发布或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定,被告北川兴羌农业公司、被告高昌利应对原告周登阳的损害赔偿承担连带赔偿责任。因周登阳及其家属长期生活在城镇,主要收入来源于城镇,其伤残赔偿金及被扶养人生活费分别按照上一年度城镇人均可支配收入标准和上一年度城镇居民人均年生活消费性支出标准进行计算。对原告周登阳起诉的赔偿项目,本院确认如下:1.医药费17281.26元;2.住院期间伙食费、营养费40元/天×17天=680元;3.误工费100元/天请求过高,本院酌定为80元/天×107天=8560元;4.交通费1200元要求过高,本院酌定为1000元;5.伤残赔偿金为22368元/年×20年×30%=134208元;6.被扶养人生活费为16343元/年×9年×30%÷2=22063.05元;7.鉴定费700元;8.精神损害抚慰金10000元的请求过高,本院酌定为3000元;9.其他费用127元,因无法律依据,本院不予支持;10.护理费1105元,因无证据证明,本院不予支持;11.后续治疗费30000元,待实际发生后另行主张。以上合计187492.31元,扣除原告李德武垫付的医药费10000元,余额为177492.31元。对被告肖显辉垫付的医药费7000元,因被告肖显辉在本案中不承担赔偿责任,故本案不作处理,双方可另行处理。据此,依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定,判决如下:一、被告李德武于本判决生效之日起十日内赔偿原告周登阳的各项损失共计177492.31元;二、被告高昌利、被告北川羌族自治县兴羌生态农业科技开发有限公司对上述款项承担连带赔偿责任;三、驳回原告周登阳的其他诉讼请求。如果不按本判决确定的期限履行给付金钱义务的,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付延期履行期间的债务利息。本案案件受理费4200元,减半收取2100元,由被告李德武负担,被告高昌利、被告北川羌族自治县兴羌生态农业科技开发有限公司承担连带责任。(诉讼费原告已垫付,执行中被告一并支付原告)宣判后，原审被告李德武不服，向本院提起上诉，请求：撤销原判一项,依法改判;本案一、二审诉讼费由四被上诉人承担。事实及理由:上诉人李德武签订承包议后,又将工程总劳务中的木工支模劳务和水电安装劳务分别再分包给肖显辉和案外人吴小刚，二人各自分别组织人员进行实际施工。肖显辉承包木工支模劳务后,雇佣周登阳为其从事支模劳务，事发后,肖显辉还为周登阳垫付医疗费7000元的事实说明肖显辉才是赔偿义务人，李德武支付的10000元是付给肖显辉的劳务承包费。对于镇政府《证明》“周登阳属失地农民以及其家属长期生活在城镇,主要收入来源于城镇。”然而，周登阳及其家属长期居住在农村,主要从事农业生产,从未在城镇购买商品房或租房使用，周登阳应按农村标准计算残疾赔偿金。故原判决认定事实错误。周登阳在提供劳务过程中,明知自己不会操作电钻作业,轻信自己能够避免事故发生,过于自信致其受伤,有重大过错，根据《侵权责任法》第三十五条的规定,“……提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，周登阳应当自行承担部分责任，对于周登阳治疗高血压病的医疗费也应当自行承担。四川西科大司法鉴定中心的《司法鉴定许可证》已于2014年过期失效,其不具备从事司法鉴定活动的法定资质条件，应当重新鉴定。综上原判认定事实错误,适用法律不当,请求二审依法裁判。被上诉人周登阳当庭辩称：原判认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。被上诉人肖显辉当庭辩称：原判认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。被上诉人北川羌族自治县兴羌生态农业科技开发有限公司、高昌利当庭辩称：请求二审查清事实依法判决。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。二审中，李德武当庭提供2015年8月13日川司法办发[2015］134号文件，周登阳及其代理人不予认可，并提供了2014年5月中华人民共和国司法部、四川省司法厅印制发行的《国家司法鉴定人和司法鉴定机构名册—四川省分册》(2014年度)第28页载明该鉴定机构的相关信息资料佐证。本院认为：根据双方当事人的诉辩理由，本案二审争议焦点：1.上诉人李德武是否应当成为适格的赔偿主体；2.周登阳的伤残等级是否需要重新鉴定;3.周登阳的残疾赔偿金的计算适用城镇还是农村标准;4.周登阳是否应该承担过错？具体分析如下：从查明证实，高昌利与李德武签订劳务分包合同后,李德武通过肖显辉找来周登阳到工地一起做工。二审中李德武陈述其签订分包合同后,又将工程总劳务中的木工支模和水电安装劳务分别再分包给肖显辉和案外人吴小刚，二人各自分别组织人员进行实际施工，对于该事实，李德武并没有提供相应的证据证实，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利法律后果”之规定，李德武应当承担举证不能的法律后果。原判认定李德武为适格的赔偿主体并无不当，本院予以认可。至于李德武在二审开庭时提供的2015年8月13日川司法办发[2015］134号文件，该文件在2015年11月16日一审开庭前已经作出,但李德武并没有提交,该文件在二审中不属于新证据，且134号文件载明2015年上半年省司法厅对全省鉴定机构进行清理,西科大司法鉴定中心许可证过期,并不能由此推定该鉴定中心2014年作出鉴定时其许可证也过期。加之，2014年5月中华人民共和国司法部、四川省司法厅印制发行的《国家司法鉴定人和司法鉴定机构名册—四川省分册》(2014年度)第28页载明该鉴定机构的相关信息资料，均能证明,该鉴定机构具有鉴定资质,其许可证并未过期。故李德武在二审庭审中口头要求重新鉴定的理由无法律和事实依据，本院不予支持。对于周登阳的伤残标准计算问题，在2008年“5.12”地震中,周登阳家所在的擂鼓镇受灾严重，周登阳受伤前一直在外务工,有北川羌族自治县擂鼓镇石岩村村委会、擂鼓镇人民政府出具的证明证实，而李德武并没有提供相反的证据予以否认，其应当承担举证不能的法律后果。原判认定周登阳系因灾属失地农民,按城镇标准计算残疾赔偿金并无不当，本院予以认可。对于周登阳是否应该承担一定的过错责任，周登阳到工地务工，从事打电钻工作，该工作不属于特殊工种和岗位,无需持证上岗，在工作中，上诉人李德武没有证据证明其有违章操作或自伤等过错行为,李德武也没有提供证据证明周登阳在工作中存在过失行为造成其受伤的事实,故李德武应当承担举证不能的法律后果。对于李德武二审所提周登阳治疗高血压病的医疗费应当自行承担，但其并没有举证证明周登阳治疗高血压病支出了多少费用的具体金额，故李德武也应当承担举证不能的法律后果。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4200元，由上诉人李德武承担。本判决为终审判决。审判长  兰大波审判员  田 苑审判员  赵 志二〇一六年六月二十八日书记员  杨 丽