四川省高级人民法院执 行 裁 定 书（2015）川执复字第92号申请复议人(追加的被执行人、异议人)天津京铁实业发展中心。法定代表人冯俊彦，总经理。委托代理人白静，国浩律师（成都）事务所律师。申请执行人中铁物资集团西南有限公司。法定代表人刘家云，董事长。委托代理人张杰，中铁物资集团西南有限公司员工。委托代理人吴晓明，四川颂亚律师事务所律师。被执行人天津港保税区京铁天淇国际贸易有限公司。法定代表人佟强，总经理。申请复议人天津京铁实业发展中心（以下简称京铁实业）不服四川省广元市中级人民法院于2015年9月7日作出的（2015）广执异字第6号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。执行法院（四川省广元市中级人民法院）认为：一、法院裁定追加京铁实业为被执行人并要求其在抽逃注册资本金和注册资本金不实的范围内向申请执行人承担责任，程序合法、适用法律正确。根据法律规定，有限责任公司的注册资本是公司赖以正常开展经营活动，偿付公司债务的重要保障，执行过程中被执行人不能清偿债务的，如果其开办单位对其开办时投入的注册资金不实或抽逃注册资本金的，法院可以依申请执行人申请或依职权裁定变更或追加其开办单位为被执行人，在注册资本金不实或抽逃注册资本金的范围内，对申请执行人承担责任。执行法院依据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第80条的规定，追加京铁实业为被执行人并无不当。同时，现行法律并无条款规定执行中追加被执行人前须通知被追加主体并举行听证，该院亦依照法定程序向其送达了执行裁定书。因此，追加京铁实业为被执行人并承担相应法律责任适用法律正确，程序合法。二、京铁实业主张被执行人向其转款700万元是归还前期借款，没有抽逃注册资本金的行为，但其证据不足以证明其理由。京铁实业为证明其主张，提供了2005年-2009年双方往来账目，用以证明与被执行人天津港保税区京铁天淇国际贸易有限公司（以下简称天淇公司）之间存在借款、还款的事实。但从京铁实业提供的上述往来明细、借条及收据来看，双方发生借贷时借款人为个人，但归还借款时却以公司名义，且其中只有300万元载明用途为借款，其余款项在银行转账票据、内部财务存根上记载为往来而非借款。在双方仅有以个人名义签订的借条或借款凭证，亦无关于借款期限、利息等约定的情况下，仅凭京铁实业与天淇公司之间不完整的往来明细不足以证明二者之间存在借款。退一步讲，即便双方存在借款关系，但双方公司在此段时期内有多笔往来资金，现有证据无法明确区分该700万元就是用以归还京铁实业所称借款。另外，被执行人天淇公司系京铁实业与天津路鑫建设工程有限公司投资成立，京铁实业持股比例为99.5%，属绝对控股股东。天淇公司在验资结束后，就将该注册资金中的700万元以往来款名义转入京铁实业账户，该行为违背了股东不得抽逃出资和公司资本不变的法律原则，可能导致公司失去对外承担法律责任的财产，可认定该行为属抽逃出资的违法行为。三、本案中，京铁实业主张已按2011年4月20日临时股东会决议在2012年6月27日交付了资金，完成了增资义务，但与工商行政机关登记备案的天淇公司2014年5月12日公司章程修正案中的出资时间前后矛盾。如京铁实业在2012年6月27日就履行完毕增资义务，为何天淇公司于2014年5月12日再次召开股东大会讨论增资认缴事宜，并在公司章程修正案中注明“出资于2014年12月31日前交清”。对此，京铁实业未能说明缘由。同时，依据《中华人民共和国公司法》第29条、《中华人民共和国公司登记管理条例》第27条、第31条的规定，公司变更登记的，应当向公司登记机关提交公司法定代表人签署的变更登记申请书、变更决议或者决定、修改后的公司章程或公司章程修正案；如涉及公司增加注册资本的，在提交上述法定材料时还应自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。但天淇公司未履行2011年4月20日临时股东会作出变更注册资本金决议，也未修改公司章程、进行法定验资机构验资及工商行政机关变更登记等法定程序，本次增资行为并未发生法律效力。京铁实业提供的银行承兑汇票、银行转款单、收据等证据只能证明双方在此期间有资金往来，不能确认为其在2012年6月27日已完成对天淇公司的出资。综上，现有证据不足以证明京铁实业没有抽逃注册资金和注册资本金不实的情形，本案应当追加京铁实业为被执行人，并在抽逃注册资本金和注册资本金不实的范围内向申请执行人承担责任。京铁实业的异议理由无事实与法律依据，执行法院不予采信。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第80条的规定，裁定驳回异议人京铁实业的执行异议。申请复议人京铁实业申请复议称：一、执行法院程序违法。不向申请复议人公开追加被执行人的相关资料，异议审查时间超时。二、追加被执行人的裁定适用法律错误。对《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第80条理解和适用错误。三、（2015）广执异字第6号执行裁定认定事实错误。700万元不是抽逃，而是还款行为。1000万元投资款已经足额出资且实际到位，办理工商变更登记的主体是天淇公司而不是京铁实业，即使没有完成工商登记，也不能否定京铁实业已实际出资的客观事实。请求撤销（2015）广执异字第6号执行裁定。执行法院查明：该院依据（2014）川民初字第86号民事判决书受理执行中铁物资集团西南有限公司（以下简称中铁西南公司）与天淇公司买卖合同纠纷一案，申请执行人中铁西南公司于2015年5月25日申请追加京铁实业为本案被执行人，并要求其在抽逃注册资金且投入注册资金不实的范围内承担责任。2015年6月26日，执行法院作出（2015）广执字第121-1号执行裁定书，追加第三人京铁实业为本案被执行人并在其抽逃注册资本金700万元和增加注册资本金1000万元不实的范围内对申请执行人中铁西南公司承担责任；2015年7月7日作出（2015）广执字第121-2号执行裁定书，裁定冻结天津京铁实业在银行的存款1700万元。2015年7月14日依据上述裁定冻结了京铁实业银行存款1700万元，并向其送达了上述执行裁定书。京铁实业于2015年7月21日向该院书面提出执行异议。另查明：被执行人天淇公司系天津路鑫实业发展中心与天津路鑫建设工程有限公司于2005年11月21日共同投资设立的独立企业法人。2011年2月12日，天津路鑫实业发展中心更名为天津京铁实业发展中心。目前，京铁实业在天淇公司的持股比例为99.5%。2009年8月17日，天淇公司股东决定和章程修正案规定，增加注册资本800万元，变更后的注册资本为1000万元，新增注册资本由京铁实业缴纳。同年9月7日京铁实业以投资款名义向天淇公司在天津市建设银行北站支行开立的人民币账户内转入800万元。2009年9月9日中瑞岳华会计师事务所天津分所作出中瑞岳华津验更（2009）第073号验资报告，证明2009年9月7日天淇公司已收到京铁实业缴纳的新增注册资本800万元。验资完毕后，天淇公司于9月25日以往来款名义向京铁实业转款700万元，京铁实业向天淇公司出具往来款收据。2014年5月12日，被执行人天淇公司召开股东会议，表决通过公司注册资本金增加到2000万元，由京铁实业以货币形式出资1000万元。同时，章程修正案载明“出资时间于2014年12月31日前交清”，后该公司于2014年9月2日进行工商变更登记，营业执照显示注册资本为人民币2000万元。京铁实业提出异议称：（一）四川省广元市中级人民法院在未通知异议人、未召开听证程序、未听取异议人抗辩的情况下以存在抽逃注册资金和投入注册资金不实为由追加京铁实业为被执行人的行为，严重侵犯其知情权，违反法定程序。（二）（2015）广执字第121-1号执行裁定书以《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第80条规定追加京铁实业为被执行人属适用法律错误。（三）未经有管辖权法院审理是否存在抽逃注册资金和注册资金不实的行为，执行法院就作出追加京铁实业为被执行人的执行裁定缺乏法律依据，应予撤销。（四）京铁实业向被执行人于2009年9月7日转款800万元、2012年6月27日转款1000万元是按公司股东会决议用于增加注册资本金，被执行人向异议人付款700万元是归还前期借款。因此，京铁实业已完全履行了出资义务，并有会计师事务所出具相应的验资报告为证，没有抽逃注册资金且投入注册资金不实的行为。被执行人天淇公司称，与京铁实业是分别具有独立法人资格的两家公司，两公司往来账目清晰，京铁实业没有抽逃注册资本金和投入注册资本金不实的情况。申请执行人中铁西南公司答辩称，（2015）广执字第121-1执行裁定书的内容符合法律规定，不应撤销。京铁实业在增加注册资本时违反法律规定抽逃注册资本金和投入注册资本金不实的事实是存在的，请求驳回异议。本院经审查查明：2011年4月20日，天淇公司临时股东大会形成决议，由京铁实业向天淇公司增加注册资本1000万元。2011年4月21日和25日，京铁实业以承兑汇票方式向天淇公司支付了各500万元，因天淇公司没有完善验资和工商变更登记手续，后将该1000万元转为借款。2012年6月27日，京铁实业通过支票向天淇公司转帐1000万元，并在支票上明确为投资款。2012年6月29日，天淇公司以其收到的该笔款项，归还给京铁实业。天淇公司并没有将该投资款进行验资，也没有进行工商变更登记。2014年5月12日，天淇公司召开股东大会，形成增资1000万元的决议。公司章程修正案载明京铁实业的“出资时间于2014年12月31日前交清”。在作出了决议后，于当日进行了工商变更登记，注册资本从1000万元变更为2000万元。工商变更登记中无京铁实业增资的验资证明。本院认为，关于申请复议人京铁实业认为执行法院程序违法，不向其公开追加被执行人的相关资料，异议审查时间超时的问题。执行法院依据申请执行人中铁西南公司的申请，根据查明的相关事实，裁定追加京铁实业为被执行人并依法向其送达相关法律文书，程序符合法律规定。现行法律并未明确规定执行法院在裁定追加被执行人之前必须向其出示所有案件材料，执行法院裁定追加京铁实业为被执行人，送达了相关法律文书，也未阻止或限制其阅卷，并未剥夺其知情权；人民法院针对当事人或利害关系人提出的执行异议，为查明相关事实，适当延长异议审查期限，亦并无不当。因此，申请复议人的该项申请复议理由不能成立，本院不予支持。关于申请复议人京铁实业认为追加被执行人的裁定适用法律错误，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第80条规定的是企业开办时，开办单位对出资不实或抽逃出资资金的情况，不适用于本案的问题。注册资本是企业民事行为能力和对外承担民事责任的基础，企业在经营过程中追加注册资本，将使企业的对外公示内容、对外承担民事责任的能力等发生变化。股东投资开办企业或对公司进行增资，经工商注册登记或变更登记后，则具备或增强了对外承担民事责任的能力。如果股东投资或增资不实，必然降低企业在经营过程中承担民事责任的能力，当企业对债权人无力承担民事责任时，投资或增资不实的股东，都应当承担投资或增资不实的责任，才能依法维护债权人的权益。本案中，执行法院适用《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第80条的规定，裁定追加京铁实业为被执行人，对申请执行人中铁西南公司承担增资不实的责任，并无不当。申请复议人的该项申请复议理由不能成立，本院不予支持。关于申请复议人京铁实业认为1000万元投资款已经足额出资且实际到位的问题。2011年4月至2014年9月2日天淇公司工商变更登记，注册资本由人民币1000万元增至人民币2000万元期间，京铁实业对天淇公司有以增资为目的的转入资金行为，但是，天淇公司对转入的资金均未用于增资验资变更工商登记，而是用于支付货款或归还其借款，改变了资金的用途，未能实现增资的目的。京铁实业接受天淇公司用其增资的款项归还借款的行为，则认可了天淇公司改变增资款项用途的行为。2014年5月12日，公司股东会议通过的公司章程修正案载明“出资时间于2014年12月31日前交清”，足以证明包括京铁实业在内的股东认可2014年5月12日前，京铁实业以货币形式出资的1000万元没有到位。同时，2014年9月2日天淇公司进行工商变更登记，注册资本增至人民币2000万元时，也无京铁实业增资的验资证明，缺乏公司增加注册资本的本质要件。因此，京铁实业向天淇公司增资的人民币1000万元没有到位，属于注册资金不实，依法应当承担注册资金不实的责任。故申请复议人京铁实业认为1000万元增资款已到位，不应当承担投资不实的复议理由不能成立，本院不予支持。关于申请复议人京铁实业认为700万元不是抽逃，而是还款行为的问题。2009年京铁实业向天淇公司增加注册资本800万元，该次增资资金到位，验资证明等手续完备，符合法律规定且已实际完成。京铁实业作为天淇公司的股东，双方的往来帐较为频繁，且天淇公司多次发生向京铁实业借款还款行为，执行法院在审查执行异议中并无直接证据证明天淇公司划给京铁实业的700万元属于抽逃行为，本院在审查复议案件中的现有证据也不能予以认定，申请执行人中铁西南公司可另循法律程序主张权利。所以，四川省广元市中级人民法院(2015)广执宇第121-1号执行裁定、（2015）广执异字第7号执行裁定认定事实部分证据不足，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第八条、第九条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款（三）项之规定，裁定如下：一、撤销四川省广元市中级人民法院（2015）广执异字第6号执行裁定；二、变更四川省广元市中级人民法院(2015)广执宇第121-1号执行裁定为:追加天津京铁实业发展中心为被执行人并在其增加注册资本金1000万元不实的范围内对申请执行人中铁物资集团西南有限公司承担责任。三、驳回天津京铁实业发展中心的其他复议申请。本裁定送达后即发生法律效力。审 判 长  魏图强代理审判员  曹 阳代理审判员  朱圣镖二〇一六年六月二日书 记 员  王 媛附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第八条上一级人民法院对当事人、利害关系人的复议申请，应当组成合议庭进行审查。第九条当事人、利害关系人依照第二百零二条规定申请复议的，上一级人民法院应当自收到复议申请之日起三十日内审查完毕，并作出裁定。有特殊情况需要延长的，经本院院长批准，可以延长，延长的期限不得超过三十日。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；（五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。