江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏02民终1397号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司，住所地无锡市崇安区上马墩路18号。负责人许威，该公司总经理。委托代理人钱浩，该公司职员。被上诉人（原审原告）倪雪英。委托代理人尤建兴，无锡市崇安区广益法律服务所。原审被告张顺兴。原审被告无锡市顺达内燃机配件厂，住所地无锡市惠山区洛社镇杨市保健村委对面。投资人张顺兴，该厂厂长。上诉人中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司（以下简称平安保险无锡分公司）因与被上诉人倪雪英，原审被告张顺兴、无锡市顺达内燃机配件厂（以下简称顺达配件厂）机动车交通事故责任纠纷一案，不服无锡市滨湖区人民法院(2015)锡滨民初字第01850号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月7日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。倪雪英一审诉称：2014年5月12日14时30分许，张顺兴驾驶车牌号为苏BXXX**号轿车,在雪丰路丰裕苑前掉头时碰撞其驾驶的自行车,发生致其受伤、车辆损坏的交通事故。无锡市公安局交通巡逻警察支队滨湖大队出具事故认定书，认定张顺兴负事故的全部责任，其不负事故责任。肇事车苏BXXX**号轿车登记车主为顺达配件厂，该车在平安保险无锡分公司投保了交强险及商业三者险100万元。其因本次事故产生的损失包括：医药费45262.30元（其中张顺兴、顺达配件厂垫付35262.30元、平安保险无锡分公司垫付10000元）、营养费1080元（60天×18元/天）、住院伙食补助费360元（18天×20元/天）、护理费5400元（90天×60元/天）、误工费7200元（6个月×1200元/月）、残疾赔偿金68692元（34346元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、交通费400元、自行车损失200元，合计133594.30元。上述费用先由平安保险无锡分公司在交强险、商业三者险范围内承担赔偿责任，超出交强险和商业三者险的部分由张顺兴、顺达配件厂承担，扣除平安保险无锡分公司及张顺兴、顺达配件厂垫付的费用，要求平安保险无锡分公司及张顺兴、顺达配件厂赔偿88332元，案件受理费、鉴定费由平安保险无锡分公司及张顺兴、顺达配件厂承担。张顺兴、顺达配件厂一审辩称，对于倪雪英受伤产生的医疗费用数额为45262.30元无异议；对交警部门认定的事故发生经过和事故责任及鉴定部门对倪雪英伤残等级和营养期、护理期、误工期的认定无异议。苏B0A3**号轿车实际车主为顺达配件厂，张顺兴为顺达配件厂厂长。事发当日，张顺兴是为顺达配件厂办理业务过程中发生的交通事故。该车投保了交强险及商业三者险100万元。事发后，顺达配件厂垫付了倪雪英的医疗费35262.30元，另又付给倪雪英2500元，要求一并处理在理赔款中返还。不同意平安保险无锡分公司主张的扣除20%的非医保用药。平安保险无锡分公司一审辩称：1.对道路交通事故认定书所述的事故经过及责任认定无异议；对鉴定部门关于倪雪英伤残等级和营养期、护理期、误工期的认定无异议。2.认可医疗费用45262.30元，但须要扣除20%的非医保用药，事发后其公司垫付10000元。3.在倪雪英住院期间，其公司曾派人询问倪雪英，倪雪英反映其退休后无工作，倪雪英提供的工资发放单上无用人单位印章，说明倪雪英退休后确实无工资发放。故对倪雪英提出的误工费不予认可。交通费认可300元，自行车损失费认可50元。原审法院经审理查明：2014年5月12日14时30分许，张顺兴驾驶车牌号为苏BXXX**号轿车，沿无锡市滨湖区雪丰路丰裕苑前掉头时，碰撞倪雪英驾驶的自行车，发生致倪雪英受伤、车辆损坏的交通事故。无锡市公安局交通巡逻警察支队滨湖大队于同月14日出具《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定张顺兴负事故全部责任，倪雪英不负事故责任。事发后，倪雪英于同年5月12日至同年5月22日及2015年6月23日至同年7月1日两次在无锡市人民医院接受住院治疗20天及在无锡华清医院有限公司治疗，产生医疗费共计45262.30元（包含救护医疗费207元）。事发后，平安保险无锡分公司垫付医疗费10000元，顺达配件厂垫付倪雪英医疗费35262.30元及另给付倪雪英2500元计37762.30元。另查明：苏BXXX**号轿车实际车主为顺达配件厂，张顺兴为该厂厂长，事发当日，张顺兴系为该厂办理业务过程中发生交通事故。该车在平安保险无锡分公司投保有交强险（保险期间为自2013年8月7日零时起至2014年8月6日二十四时止）及商业三者险100万元（含不计免赔险，保险期间为自2014年3月20日零时起至2015年3月19日二十四时止）。又查明：2014年1月1日，倪雪英与滨湖区明尔乐清洗保洁服务部（以下简称明尔乐服务部，个体工商户性质，经营者杨晓红）签订《无锡市聘（留）用退（离）休人员协议》一份，明尔乐服务部聘用倪雪英为保洁员，聘用期间为自2014年1月1日至同年12月31日止，明尔乐服务部每月支付倪雪英工资1200元，事故发生后至2014年12月31日明尔乐服务部未向倪雪英发放工资。原审中，平安保险无锡分公司主张倪雪英退休后无工作，对倪雪英提出的误工费不予认可，但其未在指定的期限内提供相关证据证明。原审中，应倪雪英的申请经原审法院委托，无锡中诚司法鉴定所于2015年9月30日作出司法鉴定意见书，认定倪雪英右下肢失功能10%以上（少于25%）构成十级伤残，评定倪雪英护理期为90日、营养期为60日、误工期为180日。倪雪英已支付鉴定费2520元。倪雪英与张顺兴、顺达配件厂、平安保险无锡分公司一致确认，倪雪英所受损失中交通费为300元，自行车损失费为50元。上述事实，有行驶证、驾驶证、身份户籍材料、营业执照、《道路交通事故认定书（简易程序）》、医疗费用票据、救护费收据、住院费用明细清单、出院记录、病历材料、交强险及商业三者险保险单及保单抄件、司法鉴定意见书、鉴定费发票、《无锡市聘（留）用退（离）休人员协议》、明尔乐服务部个体工商户营业执照复印件、明尔乐服务部出具的误工证明及事发前三个月明尔乐服务部工资发放领取单及当事人的陈述等证据在卷佐证。原审法院认为：公民的生命健康权、财产权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故,非机动车驾驶人没有过错的,由机动车一方承担赔偿责任。机动车交通事故受害人遭受人身、财产损害并致残的，因就医治疗支出的各项费用、因误工减少的收入以及因丧失劳动能力导致的收入损失和财产损失，包括医疗费、住院伙食补助费、必要的营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金及车辆损失费等，赔偿义务人应当予以赔偿。法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，由该法人或者其他组织承担民事责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。双方当事人对本案交通事故发生经过及责任认定及鉴定部门对倪雪英伤残等级和营养期、护理期、误工期的认定无异议，予以确认。倪雪英因本次事故遭受的损失有:1.医疗费45262.30元,双方当事人均认可,予以确认。平安保险无锡分公司主张要求扣除其中20%的非医保用药,因无相关法律依据支持,且顺达配件厂不予认可，故不予支持。2.营养费，经鉴定营养期限60天，按照18元/天的标准计算60天为1080元。3.住院伙食补助费，倪雪英共计住院20天，按照18元/天的标准计算20天为360元。倪雪英主张360元在合理范围，予以支持。4.误工费，倪雪英已提供充分证据证明其被明尔乐服务部聘用为保洁员，明尔乐服务部每月支付其工资1200元，事发后至2014年12月31日，明尔乐服务部未再给其发放工资，故对因本次事故造成倪雪英六个月误工损失予以确认。倪雪英主张按照1200元/月的标准计算六个月为7200元的误工损失，在合理范围，予以确认。平安保险无锡分公司主张倪雪英退休后无工作，对倪雪英提出的误工费不予认可，但未在指定的期限内提供相关证据证明，故该主张不能成立。5.护理费，经鉴定护理期90天，按照60元/天的标准计算90天为5400元。6.残疾赔偿金，经鉴定倪雪英所受伤评定为十级伤残，按照江苏省2014年度城镇常住居民人均可支配收入34346元的标准×20年×10%为68692元。7.精神抚慰金，倪雪英所受伤评定为十级伤残，张顺兴应负事故全部责任，故精神抚慰金为5000元。8.交通费，审理中双方当事人一致确认为300元，予以认可。9.自行车修理费，审理中双方当事人一致确认为50元，予以认可。以上款项合计133344.30元。本案中，苏BXXX**号轿车实际车主为顺达配件厂，张顺兴为该厂厂长，事发当日，张顺兴系为该厂执行职务过程中发生交通事故，且张顺兴负事故全部责任，故倪雪英所受各项损失应由顺达配件厂承担赔偿责任。因该车在平安保险无锡分公司处同时投保有交强险及100万元商业三者险，且事故发生时处于保险期间内，而倪雪英所受各项损失计133344.30元未超出交强险及100万元商业三者险赔偿限额，故该款应由平安保险无锡分公司负责赔偿。事故发生后，顺达配件厂垫付37762.30元，倪雪英应在所得保险理赔款中予以返还，该款由平安保险无锡分公司直接赔付给顺达配件厂；平安保险无锡分公司垫付10000元，该款应在平安保险无锡分公司赔偿的款项中予以扣除。综上，平安保险无锡分公司应支付赔偿款为123344.30元，其中向倪雪英支付85582元，向顺达配件厂支付37762.30元。鉴定费2520元，系处理本案事故的必需费用，应由当事人根据事故责任比例承担。本案中张顺兴负事故全部责任，故该项费用应由平安保险无锡分公司承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院》第十五条第（一）项、第十六条，《最高人民法院》第八条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，原审判决：一、平安保险无锡分公司于判决发生法律效力之日起十日内支付赔偿款123344.30元，其中向倪雪英支付85582元，向顺达厂支付37762.30元；二、驳回倪雪英的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费784元减半收取392元，鉴定费2520元，由倪雪英承担12元，由平安保险无锡分公司承担2900元（平安保险无锡分公司应承担部分已由倪雪英垫付，该款由平安保险无锡分公司于判决发生法律效力后立即给付倪雪英）。平安保险无锡分公司不服原审判决，向本院提起上诉称：倪雪英已过退休年龄且已退休，不应存在误工费，故请求二审法院发回重审或依法改判。倪雪英答辩称：其是超过了法定退休年龄，但其是农村居民，家庭经济困难，需要打工来生活，平安保险无锡分公司也没有证据证明其不再继续打工。故请求驳回上诉，维持原判。张顺兴、顺达配件厂均未作陈述。一审查明的事实，二审予以确认。本案二审争议焦点为：平安保险无锡分公司是否应赔偿倪雪英主张的误工费。本院认为：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，根据倪雪英提供的误工证明、聘用协议和工资发放单等证据，能够证明倪雪英因本次事故给其造成了误工损失，因此倪雪英主张误工损失具有事实和法律依据，应予支持。平安保险无锡分公司对此虽持有异议，但未能进一步举证予以证明，故平安保险无锡分公司提出的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原审法院判决正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  钱 菲审 判 员  朱光烁代理审判员  王俊梅二〇一六年六月一日书 记 员  王久荣