浙江省象山县人民法院民 事 判 决 书(2015)甬象民初字第2300号原告：孟现芳，职工。委托代理人：苏继苍，浙江腾瑞律师事务所律师。被告：象山恒泰锅炉安装有限公司。住所地：浙江省象山县丹西街道西谷路***号。法定代表人：夏峰，该公司总经理。委托代理人：冯军，浙江丹峰律师事务所律师。第三人：宁波海星针织染整有限公司。住所地：浙江省象山县爵溪街道新瀛路。法定代表人：何琪，该公司董事长。委托代理人：章国锋，浙ＸＸ宁律师事务所律师。原告孟现芳与被告象山恒泰锅炉安装有限公司（以下简称为恒泰锅炉公司）、第三人宁波海星针织染整有限公司（以下简称为海星针织公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年11月27日立案受理后，依法由审判员张文芝适用简易程序进行审理。因该案所涉审理内容与另一尚在审理的案件具有一定的关联性，故于2016年2月15日中止审理，并于2016年5月21日恢复审理。本案于2015年12月24日、2016年6月16日两次公开开庭进行了审理。原告孟现芳及其委托代理人苏继苍、被告象山恒泰锅炉安装有限公司的委托代理人冯军、第三人宁波海星针织染整有限公司的委托代理人章国锋均到庭参加诉讼。审理中，原、被告均向本院申请和解30日，本院予以准许。本案现已审理终结。原告孟现芳起诉称：原告受雇于被告，为管道保温工，约定每天工钱为200元。2015年3月28日19时，原告在为第三人从事保温管道工作时，从高空坠落致伤，被及时送往象山县第一人民医院治疗，经诊断为��内踝及腓骨下段骨折，手术治疗后，住院19天，于2015年4月16日出院。2015年7月14日原告就自身伤情申请鉴定，经鉴定为：十级伤残、休息期180日、护理期90日、营养期90日、后续治疗费7000元。后原告一直与被告及第三人协商赔偿事宜，但是被告和第三人一直拒绝赔偿。原告认为：原告与被告的劳务关系受法律保护，原告在从事工作过程中受伤，作为雇主一方，应当予以赔偿。第三人没有提供安全的施工环境。故请求法院判令：被告赔偿原告住院伙食补助费、护理费、交通费、误工费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、鉴定费等共计211601.07元。后原告当庭增加一项诉讼请求为：判令第三人赔偿原告住院伙食补助费、护理费、交通费、误工费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、鉴定费等共计211601.07元。后原告变更诉讼请求为残疾赔偿金95704元、被抚养人生活费16613元、护理费14190元，总额为221399.14元。原告孟现芳为支持其诉称的事实，在举证期限内向法庭提供证据如下：1.门诊病历、住院病历、诊断报告书各一份，证明原告伤势及治疗的事实；2.医疗证明一份，证明原告因伤休息的事实；3.医疗费发票一份、收款收据三份，证明原告花费医疗费的事实；4.司法鉴定书及鉴定费发票各一份，证明原告的伤残等级及鉴定费用花费的事实；5.户口本、近亲属情况登记表各一份，证明被抚养人情况的事实；6.流动人口登记表、临时居住证及考勤表（均系复印件）各一份，证明原告在城镇居住及收入主要来源于城镇的事实；7.短信记录一组，证明原、被告之间的雇佣关系事实。被告恒泰锅炉公司在举证期限内答辩称：案涉保温工程系柳照彬承包，原告与柳照��构成雇佣关系。原告主张的各项赔偿项目不合理。误工费应计算至定残前一日，而非司法鉴定书中的180天。护理费出院后应当按照2015年度宁波市全社会职工平均工资的30%为标准计算，残疾赔偿金应当按照农村居民标准计算。原告的损失原告自身具有重大过错，应承担一定的责任。被告为证明自己的抗辩主张，提供证据如下：1.保温工程施工合同一份，证明柳照彬之前曾承包保温工程的事实；2.短信照片四张，证明被告将案涉工程以30元/平方的价格转包给柳照彬，保温工程无需资质的事实；3.汇款记录三份，证明柳照彬之前承包的工程款都是工程完工后再对工程款进行结算，并不是按月或按周支付的事实；4.特种设备安装、改造、维修许可证，证明保温管道承包不需要资质的事实；5.（2015）甬象民初字���2302号、（2016）浙02民终694号民事判决书各一份，证明柳照彬与被告系承揽关系的事实。第三人海星针织公司答辩称：原告增加诉讼请求超过举证期限，本案审理仍应按照诉状的诉请来审理。第三人主体不适格。其余同意被告的答辩意见。第三人为证明自己的主张，在举证期限内向法院提供锅炉安装合同及支付凭证各一份，证明第三人海星针织公司与被告恒泰锅炉公司至目前存在承包关系的事实。经质证，对原告提供的证据，本院认定如下：对证据1、3、4，被告对真实性无异议，第三人认为与其无关联性。本院对其真实性予以确认。对证据2，被告认为以鉴定报告的意见为准，第三人认为与其无关联性。本院对其真实性予以认定，对休息时间将结合原告伤情予以综合认定。对证据5，被告对真实性无异。故本院对真实性予以认定。对证��6，被告对流动人口登记表、临时居住证的真实性无异议，但认为该证据显示原告居住于农村，对流动人口登记表和考勤表的真实性无法确认，且该组证据的注销时间均在本次事故发生之前，不能证明原告所述的证明目的；第三人认为与其无关联性。本院对流动人口登记表、临时居住证的真实性予以认定；对考勤表因系原告自己制作，无其他佐证，且系复印件，故对其真实性不予认定，原告户籍为农村，并且一直暂住于农村，故对原告生活、消费在农村的事实予以认定。对证据7，被告对真实性无异议，并认为该组证据恰能证明柳照彬与被告之间系承揽关系，并非雇佣关系；第三人与被告质证意见一致，并认为该组证据能证明原告与第三人之间无任何关系，第三人主体不适格。本院对其真实性予以认定，原告提供的短信记录对原、被告身份关系并未进行涉及，对原告���证明目的不予认定。经质证，对被告提供的证据，本院认定如下：1.对证据1，原告认为该份合同所涉及的工程已完工，与本案无关联性；第三人认为与其无关联。本院对该份证据真实性予以认定，并对柳照彬、被告在事故发生之前就另一保温工程存在承包关系的事实予以认定，对是否与本案有关联性将在本院认为中进行阐述。对证据2，原告对真实性无异议，对证明目的有异议，该组证据恰能证明柳照彬、被告存在雇佣关系，被告未对柳照彬提出的30元/平方的保温报价进行认可，柳照彬仅帮被告联系人员共同施工；被告认为与其无关联性。本院对其真实性予以认定，对证明目的将结合其他证据予以综合认定。对证据3，原告认为此系原来的工程款，与本案无关联性；被告认为与其无关联性。本院对该组证据的真实性予以认定。对证据4，原告对真实性无异议；第三人无异议。本院对其真实性予以认定。对证据5，原告对真实性无异议，第三人无异议。本院对该组证据真实性予以认定。经质证，对第三人提供的证据，本院认定如下：被告对该组证据无异议，被告确系将锅炉安装（包括管道保温工程）从第三人处承包过来，且2015年仍按照该份合同履行；原告认为该份合同并未明确是否包括管道保温工程及合同存续时间，对其真实性、关联性均有异议。本院认为，该合同当事人为被告及第三人，现被告确认合同存续时间持续至2015年及承包内容包括管道保温工程，考虑到被告应明知其确认行为的法律后果，故本院采信其质证意见，对该份证据予以认定。案经审理，本院认定事实如下：第三人将1400万大卡整台导热油锅炉安装及车间动力导热油管道安装工程发包给被告，合同约定被告确定施工材料的规格、��号，第三人根据被告确定的内容及进度负责采购，原、被告均自认该工程包括第三人厂区内的管道保温工程。案外人柳照彬（系原告丈夫）、原告在第三人厂区内从事管道保温工作。2015年3月28日19时，原告在工作过程中，从高空坠落致伤，被及时送往象山县第一人民医院治疗，经诊断为左内踝及腓骨下段骨折。住院治疗19天后，于2015年4月16日出院，并于同年7月14日申请司法鉴定，鉴定意见：孟现芳因外伤致左内踝及腓骨下段骨折经手术治疗后，目前遗留左踝关节活动功能丧失25%以上（未达50%）的残疾等级为十级残疾；休息期限180日、护理期限90日、营养期限90日（上述期限包括住院期间、出院后及拆内固定的相应期限）；孟现芳的后续治疗费（拆内固定费用）约需七千元。另查明，柳照彬从被告处承包案涉管道保温工程。再查明，原告与丈夫柳照彬共生育一个女儿，名叫柳香，现已成年。原告父亲孟召夫与母亲张翠英，共生育两个子女，分别出生于1948年1月1日及1950年12月12日。本院认为，第三人将包括案涉工程在内的1400万大卡整台导热油锅炉安装及车间动力导热油管道安装工程发包给具有相关资质的被告，不具有选任过错，对原告的损失不承担责任。根据生效的法律文书认定，柳照彬与被告系构成承揽关系，被告将案涉管道保温工程承包给柳照彬，而原告在柳照彬所承包的工程内工作，且原告无任何证据证明其与其他保温工人的日常工作受被告的监督、管理，受被告支配，故原、被告之间不构成雇佣关系。原告从事的管道保温工作系在离地面数米的高空中进行，被告应采取一定的安全保护措施。但事故事发之时，被告并未提供任何防护措施，故被告对原告因此次事故所造成的损失存有一定的过错，本院酌情考虑为30%的赔偿责任。被告自原告伤后已支付原告66191.41元，被告自认为工程款，此与本案无关，由原、被告另行理直。对原告提出的赔偿项目，本院经审核确认如下：（一）医疗费。原告诉请医疗费40252.14元，经核实，对该数额进行认定。（二）护理费。根据鉴定报告“护理期限为90日”的鉴定意见结合原告受伤部位、受伤程度，本院对原告主张的护理期限90天予以支持。原告受伤后在浙江省象山县第一人民医院住院19天，住院期间的护理费本院酌情按照2015年度宁波市全社会职工平均工资57548元计算；其余出院期间的护理费，本院酌情按照2015年度宁波市全社会职工平均工资57548元的30%计算。据此，原告应得的护理费共计6716.6元（57548元/年÷365天×19天+57548元/年÷365天×71天×30%）。（三）误工费。根据鉴定报告，结合原告受伤情况，本院对原告主张的误工期限180天予以支持。原告未提供证据证明其固定工资标准，故本院按照2015年度宁波市全社会职工平均工资57548元计算。据此，原告应得的误工费共计28379.84元（57548元/年÷365天×180天）。（四）住院伙食补助费。原告因伤住院，住院期间可享受住院伙食补助费。本院酌情按照30元/天计算，共为570元（30元/天×19天）。（五）营养费。根据鉴定报告“营养期限为90日”的鉴定意见，结合原告的伤情，本院对该期限予以支持。营养费，本院酌情按照30元/天的标准计算，合计2700元（30元/天×90天）。（六）鉴定费。根据原告提供的司法鉴定费发票，本院认定为2370元。（七）残疾赔偿金。原告系农业家庭户，且暂住地也系农村，故本院按照2015年度宁波市农民居民人均可支配收入26469元计算。原告因伤构成十级伤残，其残疾赔偿金应为52938元（26469元/年×20年×10%）。原告因伤丧失部分劳动能力，尚需抚养父母，原告诉请其父母的被抚养年限各为13年、15年，依法有据，故该部分的被抚养人生活费应为16613元（13年×17800元/年×10%÷3+15年×17800元/年×10%÷3）。（八）交通费。根据原告就诊次数，本院酌情考虑为600元。（九）后续治疗费。因该费用尚未发生，且被告不同意一并处理，故本院对该费用不予支持，待实际发生后原告再另行起诉。以上各项合计151139.58元，按照上文确定的各方当事人应当承担的责任比例，被告应承担45341.87元。原告因此次事故致十级伤残，对其精神造成重大伤害，本院酌情考虑3000元。据此，依据《中华人民共和���侵权责任法》第二条、第六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条的规定，判决如下：一、被告象山恒泰锅炉安装有限公司于本判决生效后十日内支付原告孟现芳因此次事故所造成的损失48341.87元（45341.87元+3000元）；二、驳回原告孟现芳的其他诉讼请求。本案案件受理费4474元（原告缓缴），减半收取2237元，由原告孟现芳负担1739.5元，由被告象山恒泰锅炉安装有限公司负担497.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭本判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号37×××92，开户银行为宁波市中国银行营业部，如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明一审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。本判决生效后，义务人应在本判决确定的履行期限内自动履行，如涉款项交付义务的，义务人可直接交付权利人，也可联系承办法官交付至象山县人民法院执行款专户，账号：39×××03，开户银行：工商银行象山支行。义务人履行付款义务后，应及时告知本院民一庭内勤并提供相关付款凭证（联系电话：0574-5918****）。如义务人拒不履行，权利人可在判决书确定的履行期限届满后两年内向本院或与本院同级的被执行财产所在地的人民法院申请执行。审判员  张文芝二〇一六年六月二十三日书记员  赖芒芒