江苏省扬州市江都区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏1012民初2011号原告张粉定。委托代理人陈国勇，扬州市江都区永明法律服务所法律工作者。委托代理人张瑞清。被告徐正亚。被告盐城市海天运输有限公司，住所在盐城市开放大道147号。法定代表人周海，该公司总经理。委托代理人朱宏炜，该公司员工。原告张粉定诉被告徐正亚、盐城市海天运输有限公司（以下简称海天公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年4月5日立案受理后，依法由代理审判员赵峰适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张粉定的委托代理人陈国勇、张瑞清，被告海天公司的委托代理人朱宏炜到庭参加诉讼。被告徐正亚经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告张粉定诉称：原告与被告徐正亚于2010年8月21日21时在328国道97KM+300M处发生交通事故，原告曾向扬州市江都区人民法院提起诉讼，该院及扬州市中级人民法院先后作出（2011）江民初字第0435号民事判决书、（2013）扬江民初字第2872号民事判决书、（2014）扬民终字第0603号民事判决书、（2014）扬江民初字第01491号民事判决书、（2015）扬民终字第0983号民事判决书，对原告损失及事故责任进行了认定，先后判决被告徐正亚所驾驶车辆投保的安邦财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称保险公司）及海天公司承担的相应的赔偿责任，因最后一次诉讼中原告撤回对被告徐正亚、海天公司的起诉，现再次起诉，要求两被告赔偿（2015）扬民终字第0983号民事判决书中确认的保险公司免赔的原告的经济损失35811元（179056.67元×20%）。原告为支持其诉讼请求，提供的证据及证明目的如下：1、提供道路交通事故认定书一份，证明被告徐正亚驾驶被告海天公司所有车辆，分别与案外人姜菊兰驾驶的电动自行车、原告丈夫张瑞清所驾驶的苏K×××××二轮摩托车发生交通事故，致张瑞清及二轮摩托车乘坐人原告张粉定受伤、车辆损坏，以及本起事故经公安机关认定，被告徐正亚负事故全部责任的事实。2、提供（2011）江民初字第0435号民事判决书、（2013）扬江民初字第2872号民事判决书、（2014）扬民终字第0603号民事判决书、（2014）扬江民初字第01491号民事判决书、（2015）扬民终字第0983号民事判决书各一份，证明原告因交通事故所受损失，曾三次向扬州市江都区人民法院起诉（其中两次经过上诉审理），其中最后一份（2015）扬民终字第0983号二审生效民事判决书确定了被告徐正亚、海天公司应当赔偿原告损失的数额为35811元（179056.67元×20%）。被告海天公司辩称：被告徐正亚系运输公司的驾驶员，事故发生在履行职务期间。原告与海天公司曾在原告原代理人的帮助下达成了书面协议，约定若海天公司的驾驶员主动承担事故全部责任，则原告自愿放弃法律上应该由海天公司或驾驶员承担的经济赔偿责任。事实上，原告已经部分履行了该协议的内容，返还了海天公司的垫付款55000元，所以请求法院驳回原告的诉求。被告海天公司为支持其辩称主张，向本院提交2010年8月30日原告与被告海天公司签订的协议书一份，证明被告徐正亚本不应当承担事故全部责任，而是在原告及其原委托代理人的要求下，主动承担的全部责任，同时证明原告明确放弃法律上应该由海天公司或驾驶员承担的经济赔偿责任。被告徐正亚未答辩，亦未提供证据。经审理查明：2010年8月21日7时，被告徐正亚驾驶被告海天公司所有的苏J×××××号重型厢式货车由西向东行驶至328国道97KM+300M处，分别与在人行道内由南向北推电瓶车的姜菊兰、对方向张瑞清所驾驶的苏K×××××二轮摩托车发生交通事故，致张瑞清及二轮摩托车乘坐人张粉定受伤、车辆损坏。本起事故经公安机关认定，徐正亚负事故全部责任。此外，苏J×××××号重型厢式货车在保险公司投保了交强险和50万元计免赔商业三责险，事故发生在保险期间内。徐正亚是海天公司的驾驶员，事故发生在其履行职务时。另查明：原告受伤后被送至江苏省苏北人民医院住院治疗至2010年10月20日，原告就治疗损失于2011年2月向本院提起第一次诉讼，本院经审理依法作出了（2011）江民初字第435号民事判决，判决保险公司在交强险限额内赔偿原告13770元（其中交强险医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元），海天公司赔偿55656元。后原告伤情经过复诊并经扬州市江都人民医院司法鉴定所鉴定为九级伤残，休息期、营养期、护理期分别为720日、90日、120日，原告于2013年11月19日第二次向本院起诉要求保险公司、海天公司赔偿各项损失。本院于2014年1月27日作出（2013）扬江民初字第2872号民事判决，判令被告保险公司赔偿原告62280元（其中交强险61140元），海天公司赔偿原告285.10元。判决后，保险公司不服向扬州市中级人民法院提起上诉，2014年5月22日，扬州市中级人民法院作出了（2014）扬民终字第0603号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。2014年3月29日至2014年4月4日再次入住江苏省苏北人民医院手术治疗，原告就第三次手术治疗产生的经济损失于2014年8月7日向本院提起第三次起诉，要求被告保险公司、海天公司赔偿各项经济损失23377.6元。审理中，原告撤回对海天公司的诉讼请求，要求另案主张。本院以口头方式裁定准许原告撤诉。依据保险公司重新鉴定申请，2014年10月13日本院委托扬州市江都人民医院司法鉴定所对原告的伤情重新进行了鉴定，鉴定意见为：张粉定因交通事故致左胫腓骨开放性粉碎性骨折，愈合欠佳，综合评定为九级伤残。本院于2015年1月7日作出（2014）扬江民初字第01491号民事判决，确认原告的损失为224146.67元，其中保险公司在交强险限额内还应赔付原告45090元，剩余损失179056.67元，由保险公司在商业三者险范围内赔偿原告143245.33元（179056.67元×80%扣除计免赔部分），以上合计188335.33元。判决后，被告保险公司不服向扬州市中级人民法院提起上诉。2014年5月22日，扬州市中级人民法院作出（2015）扬民终字第0983号民事判决，驳回上诉，维持原判。因原告在第三次诉讼审理过程中撤回对被告徐正亚、海天公司的起诉，并保留诉权，现原告第四次向本院起诉，请求两被告赔偿除保险公司在商业三者险限额范围内免赔的剩余损失35811元（179056.67元×20%免赔部分）。再查明：2010年8月30日，原告张粉定（甲方）与被告海天公司（乙方）签订协议书一份，约定乙方同意其驾驶员徐正亚主动要求承担该事故的全部责任，甲方只主张保险公司赔偿的费用，法律上应由乙方或其驾驶员徐正亚承担的保险公司免赔部分的金额及其他诉讼费、鉴定费均自愿表示放弃，任何时候均不得以任何理由向乙方或其驾驶员徐正亚主张，甲方保证治疗终结后四个月内通过诉讼方式返还甲方垫付的医疗费55000元，协议上双方真实意思表示，无欺诈、胁迫、显失公平等情形……等内容。以上事实由原被告提供的证据及当事人的陈述等在卷佐证。本院认为：公民的人身健康权、财产权受法律保护，公民由于过错侵害他人人身、财产的，应当承担民事责任。本案中，交通事故发生的事实、事故责任认定、原告因交通事故产生的损失及保险公司、被告徐正亚、海天公司应当承担的赔偿责任，均已经由上述生效的法律文书予以确认。故原告主张被告徐正亚、海天公司赔偿原告因保险公司免赔的35811元（179056.67元×20%免赔部分）的诉讼请求，符合事实及法律规定，依法应予支持。但因被告徐正亚系被告海天公司的驾驶员，事故发生时系履行职务行为，故被告徐正亚应当承担的责任，依法由被告海天公司承担；被告海天公司辩称原告通过协议书的形式与其达成了放弃向海天公司及驾驶员徐正亚主张赔偿责任的协议，因而拒绝再赔，本院认为，该协议签订于2010年8月30日，即使该协议是当时双方的真实意思表示，但当时的情形相较于之后原告多年的治疗事实及发生的损失数额，发生了重大的变化，明显超出了双方的预见范围，符合《合同法》第五十四条规定的重大误解的情形，原告可以申请法院予以变更。现原告通过诉讼的形式向被告海天公司、徐正亚主张权利，应当视为对上述协议的变更。且《合同法》第五十三条规定，造成对方人身伤害的免责条款无效。故对被告海天公司的该抗辩意见，依法不予采纳；被告海天公司辩称事故责任的认定，系因海天公司驾驶员主动承担事故责任而引起，被告徐正亚不应当承担全部责任，本院认为，事故责任的认定及赔偿责任的划分，系本院结合案件的基本情况及各方当事人的过错情况作出的合理认定，该认定有交警部门结合现场勘查、当事人陈述、证人证言、鉴定结论等证据综合考量下作出的事故责任认定书予以佐证，亦经过上级法院的终审判决予以确认，故被告海天公司的该抗辩意见无事实依据，依法亦不予采纳；被告徐正亚经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为放弃举证、质证等诉讼权利。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国合同法》第五十三条、第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告盐城市海天运输有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告张粉定损失35811元。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取为200元，由被告海天公司负担。此款已由原告张粉定垫付，被告海天公司可履行上述赔偿义务时一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省扬州市中级人民法院预交上诉案件受理费（江苏省扬州市中级人民法院开户行：工商银行扬州分行汶河支行，户名：江苏省扬州市中级人民法院，账号：11×××57）。代理审判员  赵峰二〇一六年六月二十日书 记 员  田园