安徽省池州市贵池区人民法院民 事 判 决 书(2016)皖1702民初3907号原告：池州市江南商品混凝土有限公司，住所地安徽省江南产业集中区。法定代表人：王立兴，该公司董事长。委托代理人：方辉、吴楷，安徽安贵律师事务所律师。被告：安徽万凯项目管理有限公司，住所地安徽省江南产业集中区。法定代表人：茆荣凯，该公司总经理。委托代理人：吴健东，系该公司办公室主任。被告：安徽万凯建设工程有限公司，住所地安徽省合肥市。法定代表人：倪明，该公司总经理。委托代理人：吴健东，系该公司办公室主任，男，1990年11月5日出生，汉族，住安徽省安庆市迎江区。被告：广西裕华建设集团有限公司。法定代表人：陈锡鑫，该公司董事长。原告池州市江南商品混凝土有限公司（以下简称江南公司）与被告安徽万凯项目管理有限公司（以下简称万凯项目公司）、安徽万凯建设工程有限公司（以下简称万凯建设公司）、广西裕华建设集团有限公司（以下简称裕华公司）关于买卖合同纠纷一案，本院于2016年1月25日立案受理，依法组成合议庭适用普通程序于2016年3月18日公开开庭进行了审理。原告委托代理人吴楷，被告万凯项目公司、万凯建设公司共同委托代理人吴健东到庭参加诉讼，被告裕华公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告江南公司诉称：2013年6月10日，万凯项目公司因建设安徽万凯信息产业园需要，向江南公司购买商品混凝土，双方签订了《商品混凝土购销合同》，合同签订后，江南公司按照合同约定向万凯项目公司提供商品砼。根据购销合同关于付款内容的约定，万凯项目公司第一次使用商品砼六个月后即2013年12月15日支付总货款的50%，2014年2月15日支付总货款的70%，竣工验收一个月后付清全部余款。因万凯项目公司在实际付款过程中未能履约，2014年8月5日，万凯项目公司与江南公司就付款事宜签订补充协议，并就付款金额、付款期限、付款方式及违约责任进行了约定，同时裕华公司在补充协议中承诺为万凯项目公司承担担保责任，但万凯项目公司仍未能履行补充协议，在支付部分货款后尚欠江南公司货款1837505.3元。另，万凯项目公司系万凯建设公司在池州设立的项目公司。因万凯项目公司未按约支付货款构成违约，故原告具状法院，请求判令1、万凯项目公司立即支付江南公司货款人民币1837505.3元及违约损失（自2014年2月16日起按月息2分标准支付至被告债务履行完毕之日止）；2、赔偿原告为实现债权支付的律师代理费8万元；3、万凯建设公司对万凯项目公司的上述义务承担共同清偿责任；4、裕华公司对万凯项目公司、万凯建设公司承担连带清偿责任；5、由三被告承担本案诉讼费。原告为证明其主张，向本院提供如下证据：证据1、营业执照复印件、组织机构代码证复印件、法定代表人身份证明各一份，证明原告基本情况，系适格诉讼主体。证据2、池州市建设工程商品混凝土买卖合同复印件一份、池州市江南商品混凝土货款确认单复印件二十二份，证明万凯项目公司向原告购买商品砼，并签订买卖合同，根据合同约定万凯项目公司付款违约须按银行同期贷款利率的四倍标准支付逾期违约金，由此产生的诉讼费、律师费等费用均由违约方承担。同时，双方共同确认货款金额5774505.3元，万凯项目公司尚欠货款1837505.3元。证据3、付款协议复印件一份，证明原告与万凯项目公司、裕华公司就未付货款及违约金标准重新签订补充协议，但万凯项目公司未履行该协议支付义务，构成违约，裕华公司作为保证人应对万凯项目公司的付款承担连带保证责任。证据4、委托代理合同复印件、代理费票据复印件各一份，证明原告为实现债权支付律师代理费8万元，该费用由被告承担。证据5、安徽万凯项目管理有限公司章程、验资报告各一份，证明万凯建设公司作为万凯项目公司的股东，认缴出资额为900万元，实际出资额为180万元，未完成出资义务。被告万凯项目公司、万凯建设公司对原告诉称事实部分无异议，两被告未向本院提供书面证据。被告裕华公司未到庭应诉，亦未提供书面答辩意见。原告提供的证据，被告万凯项目公司、万凯建设公司质证意见为：对证据1、2、3、4没有异议，对证据5的真实性有异议，需核实。对原告提供的证据，本院认证如下：被告万凯项目公司、万凯建设公司对原告提供的证据1、2、3、4没有异议，故对证据1、2、3、4予以认定；对证据5真实性有异议，但被告万凯项目公司、万凯建设公司未提供证据予以反驳，且该证据系从池州市工商行政和质量技术监督管理局调取，故对证据5予以认定。根据当事人的陈述、举证、质证及本院的认证情况，可以确认本案如下事实：2013年6月10日，江南公司与万凯建设公司就“安徽万凯信息产业园项目工程”拟签订《池州市建设工程商品混凝土买卖合同》，合同就产品名称、品种、规格、数量、单价、交货运输方式、货款结算、双方权力义务等进行了约定，合同尾页签章处由万凯项目公司和江南公司盖章予以确认。2013年5月12日到2015年10月20日期间，江南公司供货共计5774505.3元，其中2014年11月3日确认单（货款82912.28元）由焦东林(系万凯项目公司总经理、万凯建设公司副总经理)签字确认，2014年12月10日、2014年12月28日确认单（货款104691.56元）由万凯建设公司盖章确认，其余确认单（5586901.46元）由万凯项目公司盖章确认，混凝土实际使用人系万凯建设公司。江南公司供货期间，因货款拖欠问题，江南公司与万凯建设公司拟补充签订付款协议，协议约定万凯建设公司于2014年10月15日前一次性支付江南公司3204015.1元，由裕华公司在货款3204015.1元范围内提供担保，以及未按约定支付货款的处理方式，但未约定担保期限，协议签章处由万凯项目公司、江南公司、裕华公司盖章确认。付款协议签订后，万凯项目公司仍未按约定支付货款，仅支付货款共计3937000元（2014年1月27日安徽万凯池州江南建设工程有限公司支付200万元，2014年8月18日茆荣凯支付10万元，2014年10月23日江南集中区管委会代为支付1107000元，2015年2月15日江南集中区管委会代为支付73万元），尚欠货款1837505.3元，故江南公司起诉至本院。另查明，万凯项目公司系万凯建设公司和茆荣凯共同出资设立的子公司，注册资金为1000万元，茆荣凯为法定代表人，认缴出资额为100万元，实际出资额为20万元，万凯建设公司认缴出资额为900万元，实际出资额为180万元，两股东均未完成出资义务。上述事实，有原、被告陈述及原告提供的营业执照复印件、组织机构代码证复印件、法定代表人身份证明、池州市建设工程商品混凝土买卖合同复印件、池州市江南商品混凝土货款确认单复印件、付款协议复印件、委托代理合同复印件、代理费票据复印件、安徽万凯项目管理有限公司章程、验资报告等在卷佐证，应予认定。本院认为：依法成立的合同受法律保护，当事人应当按照合同的约定全面履行自己的义务。原、被告签订的《池州市建设工程商品混凝土买卖合同》系双方真实意思表示，且不违反法律强制性规定，合法有效，双方应按照合同约定履行供货和支付货款的义务。本案焦点有三：焦点一，履行支付货款义务的主体划分。本案原告江南公司起草《池州市建设工程商品混凝土买卖合同》、《付款协议》的合同相对方是被告万凯建设公司，但两份协议落款处均由被告万凯项目公司盖章确认，合同一方名称与落款盖章不一致时，应以最后落款处盖章为准，即原告与被告万凯项目公司最终签订《池州市建设工程商品混凝土买卖合同》、《付款协议》，双方应按两份协议约定履行义务。原告供货后出具的确认单中有十九份由被告万凯项目公司盖章确认，双方买卖关系合法有效，原告供货价值共计5586901.46元，被告万凯项目公司应支付相应价款。同时，原告出具的确认单中有两份由被告万凯建设公司盖章确认，双方虽未签订书面买卖合同，但原告供货后，被告万凯建设公司盖章予以确认，应视为形成事实上的买卖合同关系。原告出具的确认单中有一份由焦东林签字确认，焦东林系被告万凯项目公司总经理、万凯建设公司副总经理，由于商品混凝土的实际使用者为被告万凯建设公司，焦东林的签字确认行为应当视为代表被告万凯建设公司与原告确认买卖关系成立的职务行为。该三份确认单由被告万凯建设公司盖章或由公司负责人签字确认，双方买卖关系合法有效，原告供货价值共计187603.84元，被告万凯建设公司应支付相应价款。原告主张被告万凯项目公司、万凯建设公司支付货款，本院予以支持。由于被告万凯项目公司系被告万凯建设公司控股设立的子公司，具有独立的法人资格，依法独立承担民事责任，且被告万凯建设公司也系具有独立的法人资格，故两被告应对各自所欠货款承担支付义务，原告要求两被告共同承担清偿责任，本院不予支持。原告提供混凝土总计5774505.3元，扣除被告已支付货款3937000元，尚欠1837505.3元，因原、被告无法说明已付款项是被告万凯项目公司支付还是被告万凯建设公司支付，故认定已付款项由合同签订方支付，即被告万凯项目公司支付。对于尚欠货款1837505.3元，被告万凯项目公司应支付1649901.46元，被告万凯建设公司应支付187603.84元。焦点二，保证责任的确定。根据《付款协议》约定，被告万凯项目公司应于2014年10月15日前一次性支付原告3204015.1元，被告裕华公司应对被告万凯项目公司在货款3204015.1元范围内保证责任，因付款协议中未约定保证期限，应视为被告裕华公司承担连带保证责任。支付货款履行期限届满后，被告万凯项目公司仅支付部分款项，未完全履行支付义务，原告有权自履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任，但原告未举证证明其在上述保证期限内要求被告裕华公司承担保证责任，故对于原告要求被告裕华公司在担保范围承担连带保证责任，本院不予支持。焦点三，逾期违约金的确定。原告与被告万凯项目公司在《池州市建设工程商品混凝土买卖合同》、《付款协议》中就逾期违约金、诉讼费、律师费进行了约定，故原告主张由被告万凯项目公司承担逾期违约金、诉讼费、律师费等，本院予以支持。逾期违约金具体承担方式为：1997015.1元（3204015.1-100000-1107000）根据《付款协议》约定自2014年11月1日至2015年2月14日按月息2分标准计算；1267015.1元（1997015.1-730000）根据《付款协议》约定自2015年2月16日按月息2分标准计算至实际清偿之日止；382886.36元（2014年8月5日后由被告万凯项目公司盖章的确认单数额）根据《池州市建设工程商品混凝土买卖合同》约定自2015年10月21日（被告万凯项目公司最后一次确认单时间）起按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率4倍标准计算至实际清偿之日止。原告与被告万凯建设公司虽未约定逾期违约金，但原告主张被告万凯建设公司承担逾期违约金，本院予以支持。逾期违约金承担方式为：187603.84元自2014年12月29日（被告万凯建设公司最后一次确认单时间）起按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮30%标准计算至实际清偿之日止。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第三条第一款、第十四条第二款，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决如下：一、被告安徽万凯项目管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告池州市江南商品混凝土有限公司支付货款1649901.46元，并支付逾期违约金（1997015.1元自2014年11月1日至2015年2月14日按月息2分标准计算；1267015.1元自2015年2月16日按月息2分标准计算至实际清偿之日止；382886.36元自2015年10月21日起按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率4倍标准计算至实际清偿之日止）；二、被告安徽万凯项目管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告池州市江南商品混凝土有限公司支付律师费8万元；三、被告安徽万凯建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告池州市江南商品混凝土有限公司支付货款187603.84元，并支付逾期违约金（187603.84元自2014年12月29日起按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮30%标准计算至实际清偿之日止）；四、驳回原告池州市江南商品混凝土有限公司其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22058元，由被告安徽万凯项目管理有限公司、安徽万凯建设工程有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省池州市中级人民法院。审 判 长  余莉玲人民陪审员  赵先贺人民陪审员  孙彦成二〇一六年六月三日书 记 员  褚维俊附本案适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。《中华人民共和国公司法》第三条第一款公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。第十四条第二款公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。