湖南省株洲市天元区人民法院民 事 判 决 书（2015）株天法民二初字第457号原告湖南兆富投资担保有限公司。法定代表人廖斌，系该公司董事长。委托代理人邹亚洲，湖南百杰律师事务所律师。代理权限为特别授权（即代为承认、放弃、变更诉讼请求、进行和解、提起反诉或者上诉）。被告湖南省宏海工贸有限公司。法定代表人文贻宣。被告文贻宣，男，1957年10月5日出生，汉族。被告石莉萍，女，1959年8月30日出生，汉族。被告株洲市银宏油品贸易有限公司。法定代表人石勇科。原告湖南兆富投资担保有限公司(以下简称兆富公司)诉被告湖南省宏海工贸有限公司(以下简称宏海公司)、文贻宣、石莉萍、株洲市银宏油品贸易有限公司（以下简称银宏公司）追偿权纠纷一案，本院于2015年10月22日立案受理。本案依法组成由审判员袁华成担任审判长、人民陪审员曹佩均、沈成元参加的合议庭适用普通程序于2016年6月10日公开开庭了进行了审理，原告兆富公司的委托代理人邹亚洲到庭参加了诉讼，被告宏海公司、文贻宣、石莉萍、银宏公司经本院公告送达开庭传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告兆富公司诉称：被告宏海公司为向案外人长沙银行股份有限公司株洲支行（以下简称长沙银行株洲支行）贷款900万元，于2014年8月5日与原告签订了一份《委托担保协议》，委托原告为其贷款事宜提供连带责任保证担保，并约定，若因被告宏海公司违约致使原告承担担保责任的，被告宏海公司除需偿还原告代偿的款项外，还需承担代偿款的利息和5‰/日的违约金。同时，为确保原告的利益不受损，原告分别与被告文贻宣、石莉萍各自签订了一份《最高额担保综合授信融资股权质押及其他担保合同》，约定被告文贻宣、石莉萍各自将其持有的被告宏海公司的股权/股份及其派生权益质押给原告以作担保。此外，原告还与被告文贻宣、石莉萍、银宏公司共同签订了一份《最高额保证反担保合同》，约定被告文贻宣、石莉萍、银宏公司为被告宏海公司2014年8月至2015年8月期间内的由原告作为担保人的各类融资向原告提供共同连带保证责任反担保，并约定，若因被告宏海公司违约致使原告承担担保责任的，被告文贻宣、石莉萍、银宏公司应在五日内将代偿款付给原告，否则除需向原告支付代偿款外，还需承担代偿款的利息和5‰/日的违约金。另外，原告还与被告石莉萍签订了一份《最高额物权抵押反担保合同》，约定被告石莉萍以其自有的位于天元区珠江北路1099号栗雨城颐景园8栋901号的房产为原告向被告宏海公司提供的上述担保向原告提供质押反担保，并办理了抵押登记。之后，原告与长沙银行株洲支行及被告宏海公司签订了一份《长沙银行最高额保证合同》，约定原告为被告宏海公司向长沙银行株洲支行借款900万元提供连带责任保证担保。同时，被告宏海公司与长沙银行株洲支行签订了一份《人民币借款合同》，约定被告宏海公司向长沙银行株洲支行借款600万元，借款期限为2014年9月4日起至2015年9月4日止，借款利率为7.8%，利息支付方式为按月付息。之后，长沙银行株洲支行于2014年9月4日向被告宏海公司发放了流动资金贷款600万元。然借款到期后，被告宏海公司未按照合同约定向长沙银行株洲支行偿付借款本金和利息。2015年9月30日，原告根据合同约定代被告宏海公司向长沙银行株洲支行偿付了上述600万元借款的剩余借款本息6026698.60元。为此，原告多次向本案被告进行催收，未果。原告为维护自身的合法权益，特诉至法院，请求判令：1、被告宏海公司立即偿还原告为其代偿的款项本金6026698.60元、及代偿款违约金56251.99元（代偿款违约金以代偿款项为本金，按6.67‱/日自代偿日起开始起算，暂算至2015年10月14日，之后的违约金继续计算至代偿款项及其违约金清偿完毕之日止），并赔偿原告因实现本案债权而支出的律师代理费241068元；2、被告文贻宣、石莉萍、银宏公司对被告宏海公司清偿上述第1项债务承担共同连带保证责任；3、被告文贻宣、石莉萍、银宏公司共同向原告支付违约金27120元（违约金以代偿款项为本金，按5‱/日自代偿日起开始起算，暂算至2015年10月14日，之后的违约金继续计算至代偿款项及其利息清偿完毕之日止）；4、原告对被告石莉萍为本案债务提供抵押担保的房屋（房屋所有权证号为株房权证株字第10004287**号）在其享有的上述第1项所述的债权范围内享有优先受偿权；5、由四被告共同承担本案的全部诉讼费用。被告宏海公司、文贻宣、石莉萍、银宏公司均未予答辩，亦均未向本院提交证据。经审理查明：2014年8月5日，被告宏海公司与原告签订了一份《委托担保协议》，委托原告为被告宏海公司向长沙银行株洲支行借款900万元提供连带责任保证担保。合同约定，原告为被告宏海公司于2014年8月1日至2015年8月1日期间内、向与原告有合作关系的银行或金融机构借款最高金额900万元内的借款提供连带保证责任担保，担保的范围为上述期间内所签订融资合同项下发生的借款本金900万元内借款及其利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金及债权人实现债权的费用。同时，该合同第八条十五约定，甲方（即被告宏海公司，亦即合同中的债务人，下同）应依约全面履行贷款合同所约定的各项权利义务，按时还本付息。……第九条十一约定，因甲方未能履行还款义务，致使乙方（即原告，下同）承担担保责任后，乙方有权采取认为必要的相应措施向甲方追偿。……第九条十二约定，追偿的范围包括：最高额债权余额及其利息、罚息、复利以及债务人对债权人违约而产生的违约金、损害赔偿金、债权人和乙方实现债权的费用（包括但不限于诉讼或仲裁费、财产保全费、公告费、律师费）等。……第十三条四、2约定，甲方违反本协议第十五款的约定或其他约定致使乙方承担担保责任的，甲方除向乙方偿还本协议第九条第十二款所约定的全部款项（即追偿款）外，还应承担如下违约责任：按追偿款千分之五每日的标准向乙方支付违约金。此外，合同还对担保、违约事件及违约处理等关涉合同双方当事人权利义务的其他事项做了相应的约定。同时，为保障原告的权益，原告与被告石莉萍于同日签订了一份《最高额物权抵押反担保合同》。合同约定，被告石莉萍以其自有的位于湖南省株洲市天元区珠江北路1099号栗雨城颐景园8栋901号（房屋所有权证号为株房权证株字第10004287**号）的房屋就原告为被告宏海公司所提供的前述担保向原告提供抵押反担保，抵押担保的范围原告为履行担保责任而支出的一切费用的总和，包括最高额为900万元的借款本金及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、原告垫付的有关费用以及原告实现债权和抵押权的一切费用，包括但不限于诉讼费、财产保全费、执行费、律师费等费用，所担保的主债务的发生时间为2014年8月至2015年8月期间。同时，合同约定，若借款合同项下全部或部分债务本金或利息履行期限届满，因借款人未清偿而致使原告承担连带保证责任代为向债权人清偿的，原告在代为清偿后，有权依法采取、拍卖、协议折价、变卖等方式处分抵押财产，并就所得价款优先受偿。此外，合同还对关涉双方当事人的其他权利义务事项进行了约定。同时，为保障原告的权益，原告又分别与被告文贻宣、石莉萍于次日各签订了一份《最高额担保综合授信融资股权质押及其他担保合同》。该两份合同分别各自单独约定，被告文贻宣、石莉萍分别以其各自持有的宏海公司的50万股权（占该公司股权总额的10%）及其派生权益、100万股权（占该公司股权总额的20%）及其派生权益就原告为被告宏海公司所提供的前述担保向原告提供质押反担保。同时，合同还对担保范围、担保期间等关涉双方当事人的其他权利义务事项进行了约定。此外，原告又于2014年8月26日与被告文贻宣、石莉萍、银宏公司共同签订了一份《最高额保证反担保合同》。合同约定，被告文贻宣、石莉萍、银宏公司自愿共同就原告为被告宏海公司所提供的前述连带保证担保向原告提供连带保证责任反担保，所反担保的债务最高额为900万元，债务发生期间为2014年8月至2015年8月。同时，合同约定：1、保证合同所担保的主债务为原告依据保证合同向债权人所承担的债务；2、保证合同所担保的范围为原告与债权人签订的《保证合同》项下的担保范围；3、若被告宏海公司未按时清偿主合同项下的债务，致使原告代偿后，或被告宏海公司未按本担保合同的约定清偿其债务，则不论被告宏海公司自身是否向原告提供了物的抵押反担保，原告均有权选择保证合同下的保证人来承担保证责任；4、若被告文贻宣、石莉萍、银宏公司违反本合同的约定给原告造成损失，则该三被告应赔偿原告损失，并按《借款合同》项下债务人所欠借款本息总额的5‱/日向原告支付违约金；5、若被告文贻宣、石莉萍、银宏公司不履行或不完全履行本合同约定的担保责任，超过约定期限的，每延长一日还款，则该三被告应按履行担保责任的金额，按5‱/日向原告支付违约金。此外，保证合同还对保证期间、违约事件等关涉双方当事人的权利和义务的事项进行了约定。上述合同签订后，原告与被告石莉萍就上述抵押事宜至相关的房产管理部门办理了抵押登记。之后，原告与长沙银行株洲支行、被告宏海公司签订了签订了一份《长沙银行最高额保证合同》，约定原告为被告宏海公司向长沙银行株洲支行的借款900万元提供最高额连带责任保证担保，担保范围为主合同项下本金、利息、利息损失、罚息等，保证期间为主合同项下债务履行期届满之日起两年。同时，该合同约定若被告宏海公司未按主合同约定按时、足额履行主债务时，则不论债权人对主债权是否拥有其他形式的担保，债权人均有权立即要求原告在该保证合同约定的保证范围内承担全部担保责任。此外，合同还对关涉双方权利义务的其他事项进行了约定。之后，被告宏海公司与长沙银行株洲支行于2014年9月3日签订了一份《人民币借款合同》，约定长沙银行株洲支行借款600万元给被告宏海公司，借款期限为2014年9月4日起至2015年9月4日止，借款利率为7.8%，利息支付方式为按月付息。合同签订后，长沙银行株洲支行于当日向被告宏海公司发放了流动资金贷款600万元。然借款到期后，被告宏海公司未按照合同约定向长沙银行株洲支行偿付借款本金和利息。2015年9月30日，原告根据合同约定代被告宏海公司向长沙银行株洲支行偿付了上述600万元借款欠付的本息6026698.6元。为此，原告多次向本案被告进行催收，未果。原告为维护自身的合法权益，根据合同约定及相关法律规定，特就本案的诉讼及判决后的申请执行事宜委托予湖南百杰律师事务所，双方为此签订《委托代理合同》一份，约定律师代理费为本案诉讼标的的4%，即241068元，且已全部支付。本案诉讼过程中，原告自愿放弃要求被告文贻宣、石莉萍、银宏公司向其支付逾期履行担保责任的违约金的诉讼请求。另依法查明：原告在向本院提起本案诉讼时，已自愿将代偿款违约金的计算标准从5‰/日调低至6.67‱/日（即24%/年）；故经计算，自代偿日2015年9月30日起，至2015年10月14日止，被告宏海公司应向原告支付代偿款违约金56251.99元。以上事实，有经庭审质证、认证的原告的营业执照、四被告的营业执照或身份证明文件、《委托担保协议》、《最高额物权抵押反担保合同》、《最高额担保综合授信融资股权质押及其他担保合同》、《最高额保证反担保合同》、《长沙银行最高额保证合同》、《人民币借款合同》、房产抵押登记证书、借款凭证、代偿凭证与证明文件、《委托代理合同》、律师代理费支出发票等书证，及原告陈述和庭审笔录等证据予以证明，本院予以认定。本院认为：本案系追偿权纠纷。原告兆富公司与被告宏海公司签订的《委托担保协议》、与被告宏海公司及案外人长沙银行株洲支行签订的《长沙银行最高额保证合同》、与被告石莉萍签订的《最高额物权抵押反担保合同》、与被告文贻宣、石莉萍、银宏公司签订的《最高额保证反担保合同》等合同均系各合同双方当事人的真实意思表示，各合同内容不违反法律、法规强制性规定，双方的合同关系依法成立并生效，各合同双方均应按合同约定履行各自的义务。因被告宏海公司未能依约及时向长沙银行株洲支行偿还所借之款，致使原告依约代其向长沙银行株洲支行偿还借款本息6026698.6元，被告宏海公司的该行为违反了《委托担保协议》的约定，属于民事违约行为，应承担相应的民事责任。故原告依约要求被告宏海公司向其支付代偿款6026698.6元及代偿款违约金56251.99元（代偿款违约金以代偿款项为本金，按6.67‱/日自2015年9月30日起开始起算，暂算至2015年10月14日，之后的利息继续计算至代偿款项及其利息清偿完毕之日止）的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。因被告宏海公司违约，致使原告为追讨本案债权而委托湖南百杰律师事务所代为诉讼并因此支出了律师代理费241068元，故原告依合同约定要求被告宏海公司向原告支付其因本案诉讼而支出的律师代理费的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。至于此代理费用的数额，本院依照相关规定，酌情确定为120000元。依合同约定，被告石莉萍以其自有的位于湖南省株洲市天元区珠江北路1099号栗雨城颐景园8栋901号（房屋所有权证号为株房权证株字第10004287**号）房屋就被告宏海公司上述债务的清偿向原告提供了抵押反担保，并办理了抵押登记，但其在被告宏海公司未履行其付款义务时亦未能履行其担保义务，其行为亦违反了合同约定，属民事违约行为，应承担相应的民事责任。故原告依约要求被告石莉萍以其自有的抵押物对被告宏海公司上述债务的清偿承担抵押担保责任并由原告优先受偿的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。同时，依合同约定，被告文贻宣、石莉萍、银宏公司自愿就被告宏海公司上述债务的清偿向原告提供了共同连带保证责任担保，但该三被告在被告宏海公司未履行其付款义务时亦未能履行其担保义务，其行为亦均违反了合同约定，属民事违约行为，应承担相应的民事责任。故原告依约要求被告文贻宣、石莉萍、银宏公司对被告宏海公司清偿原告的上述债权承担共同连带保证担保责任的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。本案诉讼中，原告自愿放弃要求被告文贻宣、石莉萍、银宏公司向其支付逾期履行担保责任的违约金的主张，是对其民事权利的处分，该行为不违反法律法规的规定，本院予以确认。因被告宏海公司、文贻宣、石莉萍、银宏公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院无法组织双方当事人进行调解。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第三款、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条第一款第一项、第一百八十七条、第一百九十五条、第一百九十八条、第二百零三条第一款、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告湖南省宏海工贸有限公司于本判决生效后七日内向原告湖南兆富投资担保有限公司偿付代偿款本金6026698.60元、代偿款违约金56251.99元（代偿款违约金以代偿款项为本金，按6.67‱/日自2015年9月30日起开始起算，暂算至2015年10月14日，之后的代偿款违约金按该标准继续计算至代偿款项及其违约金清偿完毕之日止），合计6082950.59元；二、被告湖南省宏海工贸有限公司于本判决生效后七日内向原告湖南兆富投资担保有限公司支付原告因追讨本案债权而支出的律师代理费120000元；三、被告湖南省宏海工贸有限公司届期不履行上述第一项义务，原告湖南兆富投资担保有限公司可以与被告石莉萍协议，以被告石莉萍自有的提供抵押担保的位于湖南省株洲市天元区珠江北路1099号栗雨城颐景园8栋901号的抵押房屋（房屋所有权证号为株房权证株字第10004287**号）折价，或者申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿。抵押物折价、或者拍卖、变卖后，其价款超过上述优先受偿债权数额（即本判决第一项确定的金额）的部分归被告石莉萍所有，不足部分由被告湖南省宏海工贸有限公司继续清偿；四、被告文贻宣、石莉萍、株洲市银宏油品贸易有限公司共同对被告湖南省宏海工贸有限公司清偿上述第一项确定的债务承担共同连带保证责任；五、被告文贻宣、石莉萍、株洲市银宏油品贸易有限公司在承担抵押担保责任或连带保证担保责任后，有权在其实际承担的担保责任的范围内进行追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费56253元，财产保全费5000元，公告费560元，合计61813元，由被告湖南省宏海工贸有限公司、文贻宣、石莉萍、株洲市银宏油品贸易有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院交纳上诉费，现金交纳的，直接向农行驻株洲市中级人民法院收费点交纳。汇款或转帐的，开户行：农业银行株洲市荷塘支行，收款单位：代收法院诉讼费财政专户，帐号：18-161101040002686。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。审 判 长  袁华成人民陪审员  曹佩均人民陪审员  沈成元二〇一六年六月十日书 记 员  罗 思附判决书引用的法律条文的原文：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。第三款当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十条第一款债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第二百零三条第一款为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。第二百零七条最高额抵押权除适用本节规定外，适用本章第一节一般抵押权的规定。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。