湖南省宁乡县人民法院民 事 判 决 书(2015)宁民初字第04576号原告张胜利，男，1962年9月20日出生。委托代理人周容，宁乡县阳光法律服务所法律工作者。被告湖南长沙万成机械有限公司，住所地宁乡县历经铺乡大湾岭村九组。法定代表人胡放成，系该公司执行董事兼总经理。原告张胜利与被告湖南长沙万成机械有限公司（以下简称万成机械公司）劳动争议一案，本院于2015年9月28日立案受理后，依法由代理审判员李洋适用简易程序公开开庭进行了审理，后因案情复杂，本案依法转为普通程序审理。第一次开庭原告及其委托代理人周容到庭参加了诉讼，第二次开庭原告委托代理人周容到庭参加了诉讼，原告张胜利没有到庭参加诉讼。被告万成机械公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张胜利诉称，2010年3月原告到被告处工作，从事铸造工，月工资为3800元。由于被告没有依法为原告缴纳社会保险费，原告特提出解除与被告的劳动关系并要求被告支付经济补偿金、失业保险损失以及欠发的工资。原告向宁乡县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁后对其作出的仲裁裁决不服，特向人民法院提起诉讼，请求人民法院判决如下：1、解除劳动合同并支付经济补偿金17100元（3800元/月×4.5个月）；2、未买社保损失，其中失业保险损失12000元（1250元/月×12个月×80%）。被告万成机械公司没有向本院提交书面答辩状。原告为支持其诉讼请求，向本院提交了下列证据：1、身份证，拟证明原告主体资格；2、营业执照和税务登记证明，拟证明被告主体资格；3、送达回证，拟证明原、被告收到裁决书时间；4、工资表（2015.2-2015.7），拟证明原告在被告处工作的报酬明细；证据5、社保证明，拟证明被告为原告购买社会保险的情况。被告万成机械公司没有向本院提交证据。经审查，原告提交的证据1、2、3、5内容真实，来源合法，与本案相关联，本院予以采信。原告提交的证据4虽然没有加盖公章，但原告称该证据系从被告公司取得，且被告无正当理由没有出庭应诉，结合本案实际情况，本院对该份证据予以采信。根据采信的证据及庭审中当事人的陈述，本院确定如下案件事实：2010年3月，原告张胜利应聘到被告万成机械公司处从事铸造工工作至2014年12月当月原告请假一个月，假期满后，被告通知原告等通知上班，但一直没有通知原告上班。2015年7月22日，原告向宁乡县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、因被告未依法为原告缴纳社会保险费，要求解除与被告的劳动关系并要求被告支付经济补偿金17100元；2、被告支付原告失业保险损失12000元。2015年8月21日，宁乡县劳动人事争议仲裁委员会作出宁劳人仲案字[2015]297号裁决书裁决被告支付原告经济补偿金17100元、失业保险损失10000元。原告不服，遂形成本案纠纷。另查明，原告张胜利月平均工资为3800元，原告在职期间工资已经发放完毕。被告将原告的职工养老保险、医疗、生育保险从2013年7月交至2014年8月，将原告的失业保险从2013年7月交至2014年12月，将原告的工伤保险从2013年7月交至2014年11月。湖南省长沙市宁乡县2015年最低工资标准为1250元。诉讼中，原告称其在职期间仅签订过一份劳动合同，但手上没有，合同在被告公司处。本院认为，原告张胜利在被告处上班，双方已经形成了事实劳动关系。被告没有依法为原告缴纳社会保险，原告据此解除劳动关系，不违反法律规定。被告应该按劳动者在本单位工作的年限每满一年支付一个月的工资，六个月以上不满一年的，按一年计算，月工资标准按照劳动者离职前十二个月的月平均工资计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告主张其离职前十二个月的平均工资为3800元，被告没有到庭提出异议，结合本案实际情况，本院予以确认。被告应向原告支付自5.5个月（2010年3月至2015年7月22日止）的经济补偿金20900元（3800元×5.5个月），原告仅要求被告支付17100元的经济补偿金，本院予以支持。因被告未及时为原告缴纳失业保险，导致原告离职后无法享受失业保险待遇，应赔偿原告失业保险损失。根据《失业保险条例》第十七条以及《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》第九条的规定，失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满１年的，不领取失业保险金；满１年的，领取失业保险金的期限为４个月，以后每增加１年增加２个月的失业保险金，但最长不得超过２４个月。被告应支付原告失业保险损失12750元[1250元×85%×12个月]，原告仅要求被告支付12000元，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第（一）项、第四十七条，《失业保险条例》第十四条、第十七条，并参照《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》第九条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告张胜利与被告湖南长沙万成机械有限公司的劳动关系已于2015年7月22日解除；二、被告湖南长沙万成机械有限公司向原告张胜利支付经济补偿金17100元；三、被告湖南长沙万成机械有限公司赔偿原告张胜利失业保险损失12000元。上述应付款项限被告湖南长沙万成机械有限公司于本判决生效之日起五日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由被告湖南长沙万成机械有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  李 洋人民陪审员  喻伯强人民陪审员  洪玉兰二〇一六年六月十七日书 记 员  杨 晓附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《失业保险条例》第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。第十七条失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满１年不足５年的，领取失业保险金的期限最长为１２个月；累计缴费时间满５年不足１０年的，领取失业保险金的期限最长为１８个月；累计缴费时间１０年以上的，领取失业保险金的期限最长为２４个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可以与前次失业应领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，但是最长不得超过２４个月。《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》第九条失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满１年的，不领取失业保险金；满１年的，领取失业保险金的期限为４个月，以后每增加１年增加２个月的失业保险金，但最长不得超过２４个月。失业人员在领取失业保险金期间就业的，剩余的失业保险金停止发放。重新就业后再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可与前次失业期间应领取而尚未领取完的失业保险金的期限合并计算，但合并后的期限最长不得超过２４个月。本办法实施前，按照国家和省人民政府规定不参加失业保险的用人单位的职工，其工龄视为本人和用人单位缴纳社会保险费的年限。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。