陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）陕05民终1025号上诉人（原审被告）陕西科瑞石油工程技术服务有限公司。法定代表人李学景,该公司执行董事兼总经理。委托代理人顾跃堂，陕西博硕律师事务所律师，一般代理。委托代理人赖彬良，男，1982年9月4日出生，汉族，系该公司法务部工作人员，特别授权。被上诉人（原审原告）韩城市禹东石化有限责任公司。法定代表人闫荣芳，系���公司董事长。委托代理人户晓红，陕西泰普律师事务所律师，特别授权。上诉人陕西科瑞石油工程技术服务有限公司与被上诉人韩城市禹东石化有限责任公司买卖合同纠纷一案，不服陕西省韩城市人民法院（2015）韩民初字第01704号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人陕西科瑞石油工程技术服务有限公司委托代理人顾跃堂、赖彬良与被上诉人韩城市禹东石化有限责任公司委托代理人户晓红均到庭参加诉讼，上诉人陕西科瑞石油工程技术服务有限公司法定代表人李学景与被上诉人韩城市禹东石化有限责任公司法定代表人闫荣发经传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原审认定,禹东石化（乙方）与陕西科瑞（甲方）签订一���签约日期为2015年的采购框架协议一份，该协议相关要素如下：1、付款时间与方式：甲方在收到乙方发票20日内，以电汇方式付清；2、协议期限：自2015年3月1日起至2016年2月29日；3、违约约定：①、未经对方书面同意，任何一方不得将本协议及采购订单项下的部分或全部权利和义务转移给第三方，否则将承担总货款50﹪的违约金；②、甲方未按合同及时支付货款应向乙方支付该笔订单金额每日3‰的违约金至货款付清止。为履行该协议，禹东石化作了必要的履约准备，包括在延安市姚店镇以年租金45000元租房，安排工作人员，筹措资金等。2015年3月16日至5月10日，禹东石化共配送油品20批次，并在2015年9月30日将总金额1644579.69元的19张发票交与陕西科瑞，2015年10月10日又分别开具了金额分别为61422元、116000元、109388元的发票三张，以上发票总金额1931389.69元。2015年9月9日，陕西科瑞与陕西延长石油钻井工程有限公司签订天然气井钻井工程合同书一份，该合同约定燃料柴油由陕西延长石油钻井工程有限公司提供。2015年度，陕西科瑞由延长石油油气勘探公司钻井工程部供应油料981吨。禹东石化因陕西科瑞不能及时支付货款，于2015年11月10日向本院起诉，并在11月30日办理了诉讼保全担保手续后，于12月4日向我院申请财产保全。2015年11月14日，陕西科瑞交付禹东石化200万元承兑汇票一张，结清了所欠禹东石化货款。2015年11月18日，禹东石化将此200万元承兑汇票转让给西安鑫合机电设备有限责任公司，贴息损失58000元。原审认为:原被告签订的采购框架协议不违法律规定，该协议合法有效，双方均应按约履行。原告在将发票交与被告后，被告应按约定20日内以电汇方式结清货款。被告未按时结清货款，��应按约定从逾期之日承担逾期付款的违约责任。原告主张自油品配送之日次日起计付逾期付款违约金，不符合合同约定，其主张不予采纳；被告提出合同中约定的每日3‰的违约金明显偏高，要求人民法院予以减少，其主张符合法律规定，予以采纳，可参照“最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定”中关于利率的规定（年利率不超过百分之36）予以调整。原被告在合同中已有逾期付款违约金的约定，该约定已足以弥补原告方未收回货款之损失，其主张由被告支付欠付货款的利息损失无法律依据，不予支持。原被告合同中关于“未经对方书面同意，任何一方不得将本协议及采购订单项下的部分或全部权利和义务转移给第三方，否则将承担总货款50﹪的违约金”的约定，是对双方履约的限制和保证，属对违约方的惩罚条款，该条款不属无效或可撤销的法定情形，故被告要求予以撤销或不予认定的主张不予采纳；被告与陕西延长石油钻井工程有限公司签订的天然气井钻井工程合同书，该合同约定燃料柴油由陕西延长石油钻井工程有限公司提供系另一法律关系，与本案无关联性，原告以此合同主张被告违约的主张不能成立，但原告提供的证人证词及本院调查结果和庭审记录显示，在原被告合同履行期间，被告有他方为其供应油品的事实存在，故应按该惩罚条款承担违约责任，但应以原告方实际受到的损失为限。原告主张的损失中，借款合同涉及的借款损失是其经营资金所需，与本案无关联性，不予采纳。房租及员工损失应根据合同履行情况合理计算。被告未按约定以电汇方式结清货款，造成原告的承兑汇票损失理应由被告承担。原告因诉讼所支出���诉讼成本，虽属实际损失范畴，但如全由被告承担，有失公平合理。综上，对原告主张的逾期付款违约金及应由被告向原告承担的实际损失共计353809.47元。为了保护当事人的合法权益，维护诚信的市场交易秩序，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百六十一条、第一百一十三条、第一百一十四条之规定，判决如下：被告陕西科瑞石油工程技术服务有限公司于判决生效后十日内支付原告违约金353809.47元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费23109元，由被告陕西科瑞石油工程技术服务有限公司负担。宣判后，陕西科瑞石油工程技术服务有限公司不服陕西省韩城市人民法院（2015）韩民初字第01704号判决，向本院提起上诉，主要事实与理由:一审判决遗漏案件关键事实，认定事实错误，适用法律错误。上诉人陕西科瑞石油工程技术服务有限公司与被上诉人韩城市禹东石化有限责任公司达成油料买卖协议，双方形成买卖合同关系。1、原审法院判决时未查明合同签订日期这一关键事实，上诉人在变更企业名称后启用新印章的时间为2015年7月17日，而被上诉人所述合同签订时间为2015年3月，显然认定事实错误。根据法律规定，本案应该中止审理，并将被上诉人涉嫌犯罪的线索移交公安机关。上诉人向被上诉人支付的承兑汇票金额为2000000元，而实际欠付货款1931389.69元，存在68610.31元差额，被上诉人未返还，属不当得利，高于被上诉人的贴现损失，一审法院未查明该事实便支持贴现损失，实属错误。对于被上诉人主张的损失进行了错误认���，被上诉人无法证明其员工工资发放及房租等损失与上诉人的直接因果关系，证据不足且重复计算。2、一审法院以年利率36%计算违约金显属适用法律错误，违约金计算过高，当中迟延付款的情形，被上诉人存在极大的过错。因被上诉人并未在规定期限内开具发票，造成上诉人以往数月未能及时做账。因此上诉人不应当承担逾期付款的违约责任。关于诉讼费分配不公、证据突袭、超诉讼标的判决。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审，并由被上诉人负担一、二审诉讼费用。被上诉人韩城市禹东石化有限责任公司辩称，案件事实客观清楚，损失认定事实及起算日期正确。答辩人与上诉人签订了一份日期为2015年的采购框架协议，对付款日期、方式、���间、违约责任、协议期限都有明确的规定。且答辩人为履行本合约做了必要的履约准备，包括租房、安排工作人员，筹措资金等，也实际交付了油品20批次，并于规定期限内开具了发票给上诉人。上诉人不及时交付货款的前提下，答辩人申请了财产保全，据此，上诉人才付清了货款，但给答辩人造成贴息损失58000元。上诉人声称合同签订日期为2015年7月17日之后无事实依据，先供货再签合同显然不符合正常交易习惯。对于工资损失，被上诉人在一审起诉状中明确了2015年5月10日为截止日期。因此从5月计算损失并无不当，而员工因请假或罚款出现工资浮动，属正常现象，更加能够说明工资实际支付的情况。答辩人认为一审法院认定事实清楚，适用法律正确，故上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉人的诉讼请求，维持原判。二审法院���明事实与一审法院认定基本事实相同，本院予以确认。本院认为,本案的争议焦点是上诉人陕西科瑞石油工程技术服务有限公司与被上诉人韩城市禹东石化有限责任公司在履行合同的过程中是否存在违约行为，上诉人是否应当向被上诉人支付违约金353809.47元。上诉人与被上诉人所签订的采购框架协议证明双方的合同关系，该合同系双方真实意思表示，不违反法律规定，应为有效，双方均应按照合同约定履行义务。上诉人未按照合同约定的付款时间向被上诉人支付油款，根据合同条款，属于违约情形，因此上诉人在本金付清的情况下，应当按照合同条款的规定，向被上诉人支付违约金。上诉人与陕西延长石油钻井工程有限公司签订的天然气钻井工程合同书，约定了合同另一方为上诉人提供油品的客观事实���因此上诉人存在合同中“未经对方书面同意，任何一方不得将本协议及采购订单项下的部分或全部权利和义务转移给第三方”的情形，故上诉人也应该承担相应的违约责任。按照合同约定的违约金计算办法，违约金过高，原审对利率标准进行了调整，以及按照被上诉人实际损失为基础判处违约金，处理正确，但是在计算违约时间方面有错误，应予纠正。其中，1644579.69元违约支付25天，按照原审违约金计算办法1644579.690.99‰25=40703.35；286810元违约支付14天，按照原审违约金计算办法2868100.99‰14=3975.19，共计44678.54元。关于被上诉人受到的实际损失原审判处部分不当，应予纠正。其中房租45000元÷365天188天（2015年5月10日—2015年11月14日）=23178.08，员工工资2015年5月-11月共计143500元，贴现损失58000���、诉讼成本损失43512.44元。原审法院对诉讼费负担的判处不妥，应予纠正。被上诉人诉讼请求未变更前要求上诉人支付货款及违约金约203万元，由于上诉人支付了货款，被上诉人变更后要求上诉人承担违约金约220万元，原审法院并未全部支持其诉讼请求，故诉讼费应由双方分担。综上所述，原审判决认定事实基本正确，但是判处不当，应予纠正。上诉人上诉理由部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销陕西省韩城市人民法院（2015）韩民初字第01704号民事判决；二、上诉人陕西科瑞石油工程技术服务有限公司于本判决生效后十五日内支付被上诉人韩城市禹东石化有限责任公司违约金312869.06元;三、驳回被上诉人韩城市禹东石化有限责任公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费23109元、二审案件受理费6953元共计30062元，由被上诉人韩城市禹东石化有限责任公司负担25853.32元，上诉人陕西科瑞石油工程技术服务有限公司负担4208.68元。本判决为终审判决。审判长 雷 晓 宁审判员 徐 新 卫审判员 杨   军二〇一六年六月二十八日书记员 ���ＸＸ