呼和浩特市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)呼民一终字第01300号上诉人（一审被告）安维福，男，1976年8月5日出生，汉族，无固定职业，现住天津市武清区。委托代理人黄信，和林格尔县法律援助中心律师。被上诉人（一审原告）张征兵，男，1971年8月18日出生，汉族，农民，现住内蒙古自治区和林县。委托代理人韩艳玲,内蒙古盛乐律师事务所律师。委托代理人武亚珊，内蒙古盛乐律师事务所律师。被上诉人（一审被告）中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司。住所地河北省沧州市运河区北环中路运河桥西。负责人邢运江，该公司经理。委托代理人周央，内蒙古同声律师事务所律师。被上诉人（一审被告）闫志明，男，1982年4月3日出生,汉族，司机，现住河北省张家口市。被上诉人（一审被告）孟村回族自治县广利汽车运输队。住所地河北省沧州市孟村回族自治县。负责人代广彬,该公司经理。一审被告吴新建，男，1976年3月21日出生，汉族，农民，现住内蒙古自治区和林格尔县。委托代理人李令华，内蒙古典源律师事务所律师。上诉人安维福因与被上诉人闫志明、张征兵、孟村回族自治县广利汽车运输队（以下简称广利汽车队）、中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司（以下简称人保沧州分公司），一审被告吴新建机动车交通事故责任纠纷一案，不服和林格尔县人民法院（2014）和民初字第1162号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年1月27日公开开庭审理了本案。安维福及其委托代理人黄信，张征兵的委托代理人韩艳玲、武亚珊，吴新建的委托代理人李令华、人保财险沧州分公司的委托代理人周央到庭参加诉讼，广利汽车队、闫志明经本院合法传唤未到庭参加诉讼,本院依法缺席审理。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，2014年8月20日18时30分许，吴新建驾驶蒙A53F**号小型轿车沿和托路由西向东行驶至42KM+400m处向西掉头过程中与由东向西行驶的闫志明驾驶的车牌为冀JK89**号重型半挂牵引车，车牌为冀JPR**挂重型仓栅式半挂车发生碰撞，造成吴新建、张征兵受伤，双方车辆不同程度受损的交通事故，事故发生后，呼和浩特市公安局交通警察支队和林县大队于2014年9月3日作出公交认字（2014）第160号道路交通事故认定书，认定闫志明与吴新建承担此次事故的同等责任，张征兵无责任。张征兵于事故当天被送往和林县医院救治，后又于8月21日转入内蒙医院治疗，于2014年9月23日出院，住院33天，花去医疗费用69463.48元，门诊及其他治疗费用5786.89元。合计75250.37元。诊断为：复合外伤、胸外伤、双侧多发肋骨骨折、胸骨柄骨折、右侧血气胸、右肺挫裂伤、右肾损伤、右侧髂骨翼、右侧耻骨支骨折，张征兵于2015年1月14日经呼和浩特市第一医院司法鉴定所作出（2014）临鉴字第2360号伤残等级鉴定，张征兵双侧十二根肋骨骨折，为VIII级伤残；右肩锁关节分离致右上肢功能丧失11.6%，为X级伤残，伤残综合赔偿指数为35%。双方经协商未果，张征兵于2014年11月6日向一审法院起诉要求闫志明、安维福、广利汽车队、人保财险沧州分公司、吴新建赔偿各项损失费用共计356683.95元。在案件审理期间，安维福为张征兵支付了1万元，为吴新建（另案处理）支付了4万元。另查明，安维福系冀JK89**号重型半挂牵引车，冀JPR**挂号重型仓栅式半挂车的实际车主，广利汽车队为安维福挂靠的车主，闫志明为安维福雇用的司机。张征兵诉至法院请求；闫志明、安维福、广利汽车队连带与吴新建按照责任比例赔偿张征兵医药费94366.27元，减去起诉时请求的8万元后增加了14366.27元，营养费1320元，伙食补助费1320元，护理费3340.92元，误工费11890元，伤残赔偿金198450元，精神抚慰金10500元，被抚养人生活费12569.76元，二次手术费15000元，交通费6353元，鉴定费1574元，总计356683.95元。人保财险沧州分公司在交强险和商业三者险的赔偿限额内予以赔偿，其中精神抚慰金在交强险中优先赔偿。一审法院认为，闫志明与吴新建各自驾驶的车辆相互发生碰撞，造成交通事故，致张征兵和吴新建受伤，和林县交警大队所作公交认字（2014）第160号道路交通事故认定书认定闫志明与吴新建承担此次事故的同等责任，并无不当予以采信。闫志明与其雇主安维福及挂靠车主广利汽车队对张征兵应连带承担50%的赔偿责任。吴新建承担另外的50%的赔偿责任。但人保财险沧州分公司应首先在交强险的责任限额范围内予以赔偿。不足部分在商业三者险的范围内根据保险合同予以赔偿。再不足部分由闫志明、安维福、广利汽车队与吴新建按比例赔偿。张征兵的各项赔偿费用认定如下：医疗费75250.37元，营养费33×40=1320元，住院伙食补助费33×40=1320元，护理费33×101.24=3340.92元，误工费145×82=11890元，残疾赔偿金25497×20×35%=178479元，二次手术费15000元，精神抚慰金10500元，交通费酌定1500元，共计298600.29元。被抚养人生活费因被抚养人未主张权利，因此不予考虑。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（一）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十五条（六）项、第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件若干问题的解释》第十六条、第三条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司在交强险和商业三者险的限额范围内赔偿原告张征兵各项损失费用240000元（其中交强险赔偿40000元）；二、被告闫志明、安维福、孟村回族自治县广利汽车运输队连带赔偿原告张征兵剩余损失费58600.29元（298600.29减去240000元）的百分之五十即29300.15元，减去安维福已支付原告张征兵的10000元，再赔偿19300.15元；被告吴新建赔偿原告张征兵58600.29元的50%即29300.15元；三、驳回原告张征兵的其他诉讼请求。案件受理费6650元，鉴定费1574元，合计7224元，由闫志明、安维福、广利汽车队与吴新建各承担一半，即3325元。安维福不服一审判决，向本院提起上诉称，一、商业三者险应该在划分比例后赔付；二、原审送达开庭传票、开庭审理均存在程序问题。三、后续治疗费应待实际发生后另行主张。请求：一、撤销一审判决，依法改判；二、一、二审诉讼费由人保沧州分公司、广利汽车队、闫志明负担。张征兵答辩称，一、认可安维福投保的商业三者险计算错误，二次手术费可以预见并且经过鉴定确认，应该得到支持。吴新建答辩称，不同意安维福的上诉请求，请求维持原判决。人保沧州分公司答辩称，一审关于两个受害者之间的比例划分符合法律规定，关于安维福提出的保险比例划分的问题不予认可。闫志明、广利汽车队没有参加庭审，也没有提交书面答辩状。二审中各方当事人均未提交新的证据。二审经审理查明，河北省沧州市孟村回族自治县广利汽车运输队工商注册名称为孟村回族自治县广利汽车运输队，其没有参加庭审，也没有提交其企业营业执照等证件。二审经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实相同，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、本案中商业三者险应该如何赔偿；二、张征兵的二次手术费是否应该予以赔偿。针对焦点问题一，安维福主张商业三者险的赔付方式应该在划分责任比例后，由商业三者险再行赔付。本院认为，商业三者险是机动车的所有人或管理人为了分散因机动车运行可能导致的侵权责任而购买的保险，故本案应该在确定交强险保险公司赔偿责任后，在确定侵权人依法应当承担的侵权责任，然后根据商业三者险合同的约定和保险法的相关规定确定商业三者险的赔偿范围，最后再由安维福、闫志明、广利公司应该赔偿。安维福的该项上诉理由成立，对其该项上诉请求本院予以支持。关于二次手术费的问题，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，后续治疗费可以根据鉴定结论与已经发生的医疗费一并予以赔偿。一审根据呼和浩特市第一医院司法鉴定所对二次手术费的鉴定结论支持张征兵的二次手术费并无不当，本院予以确认。张征兵各项损失及赔偿责任计算如下：损失总计298600.29元，由交强险先行赔付4万元。剩余款项由安维福、广利汽车队、闫志明和吴新建按比例赔偿。安维福、广利汽车队、闫志明的赔偿范围为129300.15元，由于该车投保了商业三者险，所以由人保沧州市分公司在商业三者险的范围内予以赔偿129300.15元，安维福、广利汽车队、闫志明不承担赔偿责任。剩余129300.15元由吴新建赔付。关于程序问题，安维福称一审开庭审理及传票送达存在程序问题，但并无相关证据佐证，对其此项上诉理由，本院不予支持。综上，安维福的部分上诉理由成立，对其部分上诉请求本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销和林格尔县人民法院（2014）和民初字第1162号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司在本判决生效十日内在交强险限额范围内赔偿张征兵各项损失费用4万元；三、中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司在本判决生效十日内在商业三者险的限额内赔偿张征兵各项损失费用129300元；三、吴新建在本判决生效十日内赔偿张征兵各项损失费用129300元；四、驳回张征兵的其他诉讼请求一审案件受理费6650元（张征兵已预交），鉴定费1574元，合计8824元，由闫志明、安维福、孟村回族自治县广利汽车运输队负担4112元，由吴新建负担4112元；二审案件受理费3325元(安维福已预交)，由吴新建负担。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审 判 长  戴玉英代理审判员  刘 伟代理审判员  韩东妹二〇一六年六月十四日书 记 员  贾沛然