杭州市滨江区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0108民初2061号原告杭州雷龙网络技术有限公司，住所地杭州市上城区水门南弄3号9幢925室，统一社会信用代码91330102563034474C。法定代表人于任远，董事长。委托代理人（特别授权）朱晓将，北京观韬（杭州）律师事务所律师。被告郭建，男，汉族，1978年1月2日出生，公民身份号码4201061978********，住杭州市滨江区西兴街道居民一村风情苑**幢*单元***室。委托代理人（特别授权）余春红，浙江智仁律师事务所律师。本院于2016年4月22日立案受理原告杭州雷龙网络技术有限公司（以下简称雷龙公司）与被告郭建损害公司利益责任纠纷一案后，依法组成合议庭，于2016年6月8日适用普通程序进行了公开开庭审理。雷龙公司的委托代理人朱晓将，郭建的委托代理人余春红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告雷龙公司诉称：雷龙公司系于2010年11月由上海富尊实业发展有限公司与郭建共同投资设立，其中郭建以货币出资50万元，占注册资本的50%。2015年8月31日，郭建转让其持有的剩余13.96%出资，此后不再是雷龙公司股东。2013年12月18日，雷龙公司股东会决议修改章程，设立了董事会，郭建当选为董事。同时，雷龙公司董事会决议聘任郭建担任经理。根据雷龙公司章程规定，经理履行《中华人民共和国公司法》第五十条规定的职责。2014年11月2日，雷龙公司董事会决议同意郭建辞去经理职务。2015年8月31日，雷龙公司股东会决议免去郭建董事职务。现雷龙公司发现，郭建在担任雷龙公司董事、经理职务期间有违反勤勉义务、竞业义务的行为，给雷龙公司造成了巨额损失，具体包括：（一）违反勤勉义务1、在郭建担任经理职务履行经理职责期间，其经营行为多次侵犯他人著作权，包括：2014年1月期间，雷龙公司“闪通浏览器”网站因传播提供《来不及说我爱你》、《佳期如梦》、《嘻游记》、《摇摆的婚约》等影视作品，侵犯了北京盛世骄阳文化传播有限公司著作权，因此发生诉讼。诉讼中雷龙公司与北京盛世骄阳文化传播有限公司达成和解协议，承担了停止侵权以及赔偿该公司损失70000元的责任。2014年1月期间，雷龙公司“闪通浏览器”网站因传播《新永不瞑目》、《唐琅探案》影视作品，侵犯了上海激动网络股份有限公司著作权，因此发生诉讼。诉讼中雷龙公司与上海激动网络股份有限公司达成和解协议，承担了停止侵权以及赔偿该公司损失8000元的责任。2014年2月期间，雷龙公司“闪通浏览器”网站因传播《将爱情进行到底》影视作品，侵犯了乐视网信息技术（北京）股份有限公司著作权，因此发生诉讼。诉讼中雷龙公司与乐视网信息技术（北京）股份有限公司达成和解协议，承担了停止侵权以及赔偿该公司损失50000元的责任。2014年2月期间，雷龙公司“闪通浏览器”网站因传播《醉红尘》、《花容月貌》等影视作品，侵犯了杭州锋线文化信息咨询有限公司著作权，后雷龙公司与杭州锋线文化信息咨询有限公司达成和解协议，承担了停止侵权以及赔偿该公司损失16000元的责任。2014年2月期间，雷龙公司“闪通浏览器”网站因传播《决战大洋》、《搜神记》等影视作品，侵犯了芭乐互动（北京）文化传媒有限公司著作权，后雷龙公司与芭乐互动（北京）文化传媒有限公司达成和解协议，承担了停止侵权以及赔偿该公司损失6000元的责任。2014年3月期间，雷龙公司“闪通浏览器”网站因传播《缉毒先锋》、《泡沫之夏》等影视作品，侵犯了西安佳韵社数字娱乐发行有限公司著作权，后雷龙公司与西安佳韵社数字娱乐发行有限公司达成和解协议，承担了停止侵权以及赔偿该公司损失8000元的责任。2014年3月期间，雷龙公司“闪通浏览器”网站因传播《聚宝盆》等影视作品，侵犯了上海霖合文化传播有限公司著作权，后雷龙公司与上海霖合文化传播有限公司达成和解协议，承担了停止侵权以及赔偿该公司损失2000元的责任。2014年5月期间，雷龙公司“闪通浏览器”网站因传播《跑马场》等影视作品，侵犯了上海聚力传媒技术有限公司著作权，因此发生诉讼。诉讼中雷龙公司与上海聚力传媒技术有限公司达成和解协议，承担了停止侵权以及赔偿该公司损失120000元的责任。2014年9月期间，雷龙公司“闪通浏览器”网站因传播《辣妈正传》影视作品，深圳市腾讯计算机系统有限公司已主张上述传播行为侵犯了其著作权，并已提起诉讼要求雷龙公司承担停止侵权以及赔偿损失计100000元的责任。2、在郭建担任经理职务履行经理职责期间，因重大过错造成公司应收账款损失。2013年11月起，雷龙公司与北京力美广告有限公司（以下简称“力美公司”）合作，雷龙公司在自有的“闪赚”客户端软件内植入力美公司的软件产品，并为利用其渠道推广的力美公司软件产品提供相应技术服务，力美公司向雷龙公司支付相应技术服务费用，该技术服务费用以经双方确认的力美公司数据统计平台记载的数据为依据。统计平台数据实时更新并可由雷龙公司业务人员随时登陆查询。据业务人员统计，力美公司总计应付雷龙公司技术服务费3053412元，力美公司实际仅支付了607286元。据郭建称，其余2446126元应收款先后两次共开具了两张发票给力美公司，其中金额为1606428元的发票被力美公司退回。2015年12月，雷龙公司对力美公司提起诉讼，因郭建担任经理期间未收集保存与力美公司之间交易的相关证据，审理此案的法院仅判决力美公司支付雷龙公司839698元技术服务费，由此造成了雷龙公司1606428元的应收账款损失。根据上述事实，郭建担任雷龙公司经理期间违反勤勉义务，至少造成了雷龙公司1986428元损失。（二）违反竞业义务杭州爱财网络科技有限公司（以下简称“爱财公司”）成立于2014年3月8日，成立时经营范围包括计算机软硬件、电子设备的技术开发、技术服务、技术咨询、承接计算机网络工程等，2014年9月变更后的经营范围仍包括上述内容。上述经营范围与雷龙公司的经营范围一致，即爱财公司与雷龙公司经营同类业务。爱财公司从2014年9月开始经营的爱学贷业务更与雷龙公司经营的学生贷业务构成直接竞争。雷龙公司发现，郭建存在对爱财公司出资以及参与爱财公司经营管理的行为，雷龙公司目前已知的事实包括：2014年6月，郭建以其亲属郭旭的名义对杭州爱财网络科技有限公司出资，持有该公司25%股权，至2015年10月19日前郭建仍以其亲属郭云康名义持有该公司11.2%的股权。2014年7月，郭建与当时的爱财公司控制人钱志龙共同前往挚信资本磋商为爱财公司网络融资的相关事宜。2014年7月，郭建前往西安为爱财公司建立了爱学贷业务的西南销售队伍。2014年8月至2014年12月期间，郭建劝诱雷龙公司员工高中原、王飞、潘效益从雷龙公司处辞职，上述三人后来均进入爱财公司工作。自2014年9月起，郭建已实际负责爱财公司市场渠道工作，具体负责组建爱学贷渠道团队及业务拓展工作，为爱财公司招聘了周勇、钟宜阳等业务骨干。雷龙公司认为，爱财公司与雷龙公司经营同类业务，郭建未经雷龙公司股东会同意，自营或者为他人经营同类业务，违反了法定的竞业义务。郭建上述违反竞业义务的行为直接导致了雷龙公司经营成本的扩大以及已有业务停滞与新业务推广迟延，造成了雷龙公司至少500万元以上的损失。且郭建经营与雷龙公司同类业务获得了巨大的收益。为维护雷龙公司合法权益，雷龙公司今提起诉讼，要求：一、判令郭建赔偿因违反勤勉义务造成雷龙公司损失1986428元；二、判令郭建从杭州爱财网络科技有限公司取得的收入中的5000000元归雷龙公司所有。被告郭建辩称：1、郭建担任总经理期间，对雷龙公司没有造成损害的事实。雷龙公司认为郭建在担任经理职务履行经理职责期间，其经营行为多次侵犯他人著作权，导致公司对外承担责任。“上述经营期间多次侵犯他人著作权事宜”指的是2014年1月至2016年1月期间，因为雷龙公司的“闪通浏览器”网站因传播影视作品，涉嫌侵犯他人著作权，导致多家第三方公司起诉雷龙公司，雷龙公司与各第三方公司和解，而支付相应的费用的事宜。首先，郭建认为雷龙公司在其经营的“闪通浏览器”网站传播影视作品的行为本身并不违法。在上述纠纷中，雷龙公司与第三方均是通过和解或调解结案，并无以判决结案的案件。雷龙公司作为一个经营实体，在面临众多纠纷及诉讼的情况下，采用支付部分款项和解的方式处理纠纷，是出于其实际经营的考虑，并不意味着雷龙公司确实存在违法行为。因此在缺乏切实生效的判决对上述纠纷性质的认定，也无相关行政机关对雷龙公司进行处罚的情况下，无法确认雷龙公司的上述经营行为属于违法行为。因此，雷龙公司虽然因上述事件导致损失，但是不符合高管违反勤勉义务的上述第二个条件，其损失系因董事、监事、高级管理人员违反法律、行政法规和公司章程所导致的。其次，郭建作为雷龙公司的经理，其并非公司经营管理计划的决策者，只是执行者。郭建不应该为公司经营管理计划的失误或者公司因此遭受的损失承担责任，更不应该据此认为郭建违反了勤勉尽责的义务。郭建是2013年12月18日开始担任雷龙公司的经理职务，同时担任董事。而此时雷龙公司已经组建了董事会，董事长由于任远担任，其同时担任了法定代表人。依据法律规定和章程规定，决定公司经营计划的是董事会，而非经理。经理的职责只是主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；组织实施公司年度经营计划。从雷龙公司的股权结构和董事会的组成情况看，公司其他股东和董监高人员要对郭建的行为进行制约并不存在障碍，若郭建确有违规之事，其他董事、监事和高管也可以提出反对意见，阻止郭建违规行事。显然，郭建并非主导实施上述经营行为的决策者，如果因此要求郭建承担决策失误的损失，显然过于苛责。在本案中，即便存在因决策失误导致公司损失的情况，也属于企业正常的经营行为，并非郭建存在主观故意或过失，不应让郭建来承担责任。结合本案，考虑到当时的市场情况，大量的同类企业采用同样的方式经营，有关互联网信息服务及著作权保护等相关法律法规也随着市场的变化一直完善中，雷龙公司出于企业发展考虑，采用上述方式运作业务，也未必构成侵权。且从行为目的和结果来看，上述行为在一定程度上增加了公司的收入，雷龙公司是有利益的，而郭建并没有因为上述经营行为而获取非法利益。因此雷龙公司作为既得利益者，即便确实决策失误，最终公司遭受损失，也不应该让郭建来承担未勤勉尽责的责任。2、雷龙公司认为郭建在担任经理职务履行经理职责期间，其重大过错造成公司应收账款损失。“上述经营期间公司应收账款损失事宜”指的是2013年11月起，至2015年12月公司与北京力美广告有限公司因业务推广技术服务费事宜导致的纠纷。考虑到判决还未最终定案，损失是并不能确认的，不再多以陈述。综上，郭建在2013年12月至2014年11月期间作为公司经理，全面了执行董事会的各项决定，并定期向董事会汇报。在公司的组织架构中，郭建为执行者，而董事会为决策机构，监事会作为监督机构。现公司认为郭建在履职过程中疏于管理、玩忽职守致使公司受到损失，要求赔偿。但是上述事件发生在2014年前后，雷龙公司的董监高人员当时均已知晓。雷龙公司为何在郭建任职期间不对郭建的职务行为进行处理，反而继续聘任郭建，在郭建离职之后仍然让其担任董事职务？反而在郭建转让完全部股权之后再起诉郭建，显然另有隐情。结合公司法对勤勉义务的相关规定，郭建认为公司上述经营行为，虽然有郭建的参与，但不能归责于郭建个人。郭建在职期间的行为并没有违反勤勉义务，请法庭驳回雷龙公司要求郭建承担违反勤勉义务赔偿经济损失的诉讼请求。3、郭建对雷龙公司不存在竞业义务，无需承担赔偿责任。首先，原郭建之间没有签订过《竞业禁止协议》，雷龙公司也没有支付过竞业禁止补偿费用，故郭建一旦离职，对雷龙公司并不存在竞业的义务。关于雷龙公司认为在职期间违反竞业义务，爱财公司股东有郭建父亲及弟弟，其与郭建是成年人，都是独立主体，不存在代表问题，雷龙公司也没有证据证明有代持关系，因此该两人的持股与郭建无关，不能作为郭建在职期间违反竞业禁止的证据。关于郭建投资菁彩公司不能认为与雷龙公司存在竞业情形。其次，郭建从雷龙公司处离职之后，并非如雷龙公司所述入职爱财网络。目前所从事的工作也与雷龙公司不存在竞争关系。再次，雷龙公司所谓的郭建违反竞业义务导致的损失，没有任何证据证明。综上，请求法院驳回雷龙公司的全部诉请。雷龙公司为证明自己的主张，向本院提交以下证据：证据1，雷龙公司变更登记信息1份，主要内容为雷龙公司自设立至今的工商登记信息与变更信息，包括雷龙公司系由郭建与上海富尊实业发展有限公司共同投资设立；雷龙公司在2014年6月至2015年9月期间的经营范围包括计算机网络技术服务、计算机硬件的技术开发、技术服务、自动化工程服务、电子产品的批发零售等；工商登记信息中郭建在2014年1月至2015年10月期间为雷龙公司的董事兼总经理；工商登记中郭建在2015年10月后不再是雷龙公司股东。证据2，雷龙公司2010年11月3日章程1份，主要内容为雷龙公司系由郭建与上海富尊实业发展有限公司共同投资设立；经理履行《中华人民共和国公司法》规定的职责。证据3，雷龙公司2015年8月31日章程1份，主要内容为在2015年8月31日郭建不再是雷龙公司股东，不再担任雷龙公司董事兼总经理职务。证据4，于任远与郭建之间2015年8月31日股权转让协议1份，主要内容为2015年8月31日郭建将持有的13.96%股权转让给于任远。证据1-4共同证明：1、2010年11月郭建与案外人共同投资设立雷龙公司；2、2015年8月31日，郭建转让持有的雷龙公司股权，不再是雷龙公司股东；3、2014年3月至2015年10月期间雷龙公司的营业范围；4、经理履行《公司法》规定的职责。证据5，2013年12月18日雷龙公司股东会决议1份，主要内容为雷龙公司股东会于该日选举郭建为董事；2015年8月31日雷龙公司股东会决议1份，主要内容为免去包括郭建在内的上一届董事职务。证据6，2013年12月18日雷龙公司董事会决议1份，主要内容为聘任郭建担任经理；2014年11月2日董事会决议一份，主要内容为同意郭建辞去经理职务。证据5-6共同证明：结合证据1证明2013年12月18日至2015年8月31日间郭建为雷龙公司董事，其中2013年12月18日至2014年11月2日期间兼任雷龙公司经理。证据7，公证书5份，主要内容为案外人指控雷龙公司侵犯其作品网络传播权的事实依据。证据8，起诉状9份，应诉通知书4份，主要内容为案外人指控雷龙公司侵犯其作品网络传播权并向雷龙公司索赔。证据9，和解协议8份，主要内容为雷龙公司与案外人和解赔偿了案外人损失。证据10，请款单2份，转账凭证2份，主要内容为雷龙公司通过人民法院支付了赔偿款。证据11，人民法院诉讼发票2份，主要内容为人民法院收到了雷龙公司支付的赔偿款。证据7-11共同证明：郭建任董事兼任经理期间，其经营行为侵犯他人权利，导致雷龙公司承担赔偿责任，目前已支付赔偿款280000元，且尚有索赔金额100000元纠纷正在诉讼的事实。证据12，起诉状1份，证据目录1份，证据材料2份，主要内容为雷龙公司向北京力美广告有限公司追索服务报酬。证据13，判决书1份，主要内容为北京市朝阳区人民法院对雷龙公司与北京力美广告有限公司之间网络服务合同纠纷作出判决，驳回了雷龙公司金额为1606428元诉讼请求。证据14，爱财公司登记基本情况1份，主要内容为爱财公司工商登记现状，包括郭云康持有爱财公司7.25%股权等。证据15，爱财公司变更登记信息1份，主要内容为爱财公司由钱志龙与郭旭共同投资设立；郭旭持有的股权后变更由郭云康持有；在2014年3月至2015年9月期间的经营范围，两者在计算机网络技术服务、计算机硬件的技术开发、技术服务、自动化工程服务、电子产品的批发零售等。证据14-15共同证明：1、2014年6月，郭建以郭旭名义参与出资设立爱财公司；2、至2015年10月19日前郭建仍以郭云康名义持有上述公司股权；3、爱财公司经营范围。证据16，雷龙公司2013年12月18日章程1份，与证据1-4共同证明经理履行公司法规定的职责。证据17，雷龙公司学生贷app截屏与业务介绍，证明雷龙公司学生贷业务为面向大学生的个人消费贷款（含分期付款、现金贷款）业务。证据18，有关爱财公司与钱志龙的新闻报道集，证明：1、爱财公司于2015年1月完成第一轮融资4000万美元，2015年9月资本市场估值达20亿元；2、爱学贷业务为面向大学生的个人消费贷款分期付款业务。证据19，菁彩公司工商登记信息，证明郭建与爱财公司共同投资设立菁彩公司，设立时间为2015年3月26日。菁彩公司经营范围与雷龙公司相同。郭建为证明自己的主张，向本院提交以下证据：证据1、雷龙公司股东会决议（2013年12月18日）、雷龙网公司董事会决议（2013年12月18日），共同证明自2013年12月18日起公司成立董事会、监事会，其中于任远担任董事长及法定代表人，郭建担任经理的事实。证据2、雷龙公司章程（2013年12月18日）、雷龙股东会决议（2014年4月29日）、雷龙公司章程修正案（2014年4月29日），证明雷龙公司章程对董事会、监事会及经理等组织机构的职权安排。证据3、雷龙公司董事会决议（2014年11月2日），证明郭建自2014年11月2日辞去雷龙公司总经理一职，由董事长于任远开始兼任总经理。证据4、变更登记情况表、2015年1月29日的雷龙公司股东会决议及股权转让协议、2015年8月31日的雷龙公司股东会决议及股权转让协议，证明雷龙公司的股权变动情况，2013年9月13日投资者进入雷龙公司，郭建失去控股地位，2014年1月17日又有财务投资者进入公司，公司设立董事会、监事会等，郭建自2015年8月31日转让完毕全部股权。上述证据，经庭审质证，本院作如下认证：一、对雷龙公司的证据。对证据1-6，郭建无异议，故本院予以采信。对证据7、证据8，郭建认为复印件，其真实性无法确认。本院经审查认为，双方对该事实本身没有异议，故本院予以采信。对证据9-19，郭建对其真实性无异议，但对证明对象提出异议。本院经审查认为，该些证据可以证明本案事实，故本院予以采信。二、对郭建的证据。雷龙公司无异议，故本院予以采信。根据上述当事人提交的有效证据及有关陈述，本院查明以下事实：雷龙公司于2010年11月10日登记成立，注册资本100万元，由上海富尊实业发展有限公司与郭建各出资50万元，分别持股50%。2013年12月18日，雷龙公司股权发生变更为，郭建持股38.7%；于任远持股40.5%；杭州雷联科技有限公司持股9%；张可持股1.8%；杭州科发创业投资合伙企业（有限合伙）持股10%。公司选举于任远担任董事长，为法定代表人，聘任郭建担任公司总经理。2014年11月2日，雷龙公司董事会作出决议，同意郭建辞去总经理职务。2015年8月31日，郭建转让其持有的剩余13.96%股权转让给于任远，此后不再是雷龙公司股东。爱财公司于2014年3月18日登记成立，经营范围包括网络技术、计算机软硬件、电子设备的技术开发、技术服务、技术咨询、承接计算机网络工程等。2014年6月3日，经工商部门核准登记，郭建弟弟郭旭持有爱财公司25%。2014年9月17日，经工商部门核准登记，郭旭名下的股权变更至其父郭云康名下。郭建担任雷龙公司总经理期间，为了提高网站流量，雷龙公司“闪通浏览器”网站使用他人影视作品。涉诉诉讼，通过和解，雷龙公司支付给北京盛世骄阳文化传播有限公司补偿款70000元、上海激动网络股份有限公司补偿款8000元、乐视网信息技术（北京）股份有限公司补偿款50000元、杭州锋线文化信息咨询有限公司补偿款16000元、芭乐互动（北京）文化传媒有限公司补偿款6000元、西安佳韵社数字娱乐发行有限公司补偿款8000元、上海霖合文化传播有限公司补偿款2000元、上海聚力传媒技术有限公司补偿款120000元、深圳市腾讯计算机系统有限公司补偿款100000元。此外，雷龙公司与力美公司之间发生诉讼。雷龙公司对判决不服，提出上诉。本院认为，公司高管人员在履职过程中，对公司负有忠实义务和勤勉义务。如给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。就本案而言，郭建担任雷龙公司总经理期间，为了提高网站流量，通过“闪通浏览器”网站使用他人影视作品。虽然在使用方式存在不当，但其行为本身是为了公司利益。在内部而言，郭建的经营团队并没有损害公司利益，雷龙公司以事后被权利人追责为由主张郭建损害公司利益，本院不予支持。同理，雷龙公司与力美公司之间的诉讼纠纷，雷龙公司也未能举证郭建的经营团队存在故意或重大过失，造成公司的财产损失，故对其提出的相应主张，本院也不予支持。爱财公司的股权结构虽然涉及郭建的亲属，但不在郭建名下。双方之间是否存在控制关系，无法查实。因此，不能就此认定郭建存在“利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务”等行为。综上，雷龙公司的诉讼请求，缺乏依据，本院不予支持。本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告杭州雷龙网络技术有限公司的诉讼请求。案件受理费人民币60705元，由原告杭州雷龙网络技术有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一份，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费人民币60705元。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理（开户银行：工商银行湖滨分理处，账号：，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。审 判 长  蓝钦如人民陪审员  张毓远人民陪审员  朱云山二〇一六年六月二十九日代书 记员  徐雁楠