上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2015）徐民一(民)初字第6360号原告范觉民，男，汉族，住上海市徐汇区。委托代理人王涛，上海东座律师事务所律师。委托代理人吴心瑶，上海东座律师事务所律师。被告褚亚萍，女，汉族，户籍地江苏省扬州市。被告上海博信消防安全工程有限公司，住所地上海市普陀区。法定代表人褚亚萍，职务不详。被告安徽省警钟消防安全工程有限公司上海第一分公司，住所地上海市金山区。负责人褚亚萍，职务不详。被告安徽省警钟消防安全工程有限公司，住所地安徽省合肥市。法定代表人夏家松，职务不详。被告戴俊，男，汉族，户籍地江苏省扬州市。原告范觉民诉被告褚亚萍、上海博信消防安全工程有限公司、安徽省警钟消防安全工程有限公司上海第一分公司、安徽省警钟消防安全工程有限公司、戴俊民间借贷纠纷一案，本院于2015年8月11日立案受理后，因无法向被告褚亚萍、上海博信消防安全工程有限公司、安徽省警钟消防安全工程有限公司上海第一分公司、安徽省警钟消防安全工程有限公司、戴俊送达民事诉状副本等材料，本院依法公告送达。本案依法适用普通程序组成合议庭，于2016年5月9日公开开庭进行了审理。原告范觉民的委托代理人王涛到庭参加诉讼。被告褚亚萍、上海博信消防安全工程有限公司、安徽省警钟消防安全工程有限公司上海第一分公司、安徽省警钟消防安全工程有限公司、戴俊经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告范觉民诉称，被告褚亚萍自2009年起陆续向原告借款用于经营被告上海博信消防安全工程有限公司、安徽省警钟消防安全工程有限公司上海第一分公司。原告以个人银行转账及原告名下的公司转账等方式向被告褚亚萍出借资金。经原告多次催讨，被告褚亚萍于2013年4月1日与原告签订借款及资金管理协议，约定被告褚亚萍向原告借款139.2万元，借款利息为月息2%，资金协调费为每月1%，被告褚亚萍分四期还款，如逾期还款，应当向原告支付每日千分之一点五的违约金，如发生纠纷可向签约地法院提起诉讼。还款期限届满后，被告褚亚萍未能履行还款义务，仅于2013年9月25日支付利息10万元，2014年4月30日支付协调费5万元。原告再次催讨，2015年4月10日，被告褚亚萍出具确认书，确认借款事实，并且，被告上海博信消防安全工程有限公司、安徽省警钟消防安全工程有限公司上海第一分公司作为连带保证人，担保上述债务的履行。被告安徽省警钟消防安全工程有限公司上海第一分公司系安徽省警钟消防安全工程有限公司的分公司，被告戴俊与褚亚萍系夫妻关系。现要求：1、被告褚亚萍返还借款本金余额134.2万元；2、被告褚亚萍以134.2万元为基数，按日千分之一点五的标准支付自2013年9月21日起至实际清偿之日止的违约金;3被告上海博信消防安全工程有限公司、安徽省警钟消防安全工程有限公司上海第一分公司、安徽省警钟消防安全工程有限公司、戴俊对上述款项承担连带清偿责任。被告褚亚萍、上海博信消防安全工程有限公司、安徽省警钟消防安全工程有限公司上海第一分公司、安徽省警钟消防安全工程有限公司、戴俊未答辩。经审理查明，被告褚亚萍与戴俊系夫妻关系。2013年4月1日，原告范觉民作为甲方、被告褚亚萍作为乙方签订《借款及资金管理协议》，相关内容为：一、乙方因经营上海博信消防安全工程有限公司的需要，向甲方筹借人民币壹佰叁拾玖万贰仟元，约定借款利息为2%/月。二、为协助乙方经营上海博信消防安全工程有限公司，统筹安排好公司的资金筹措和收支，乙方邀请甲方参与乙方经营公司的资金管理与协调，并愿按实际借款额的1%/月向甲方支付资金协调费，每月随利息一并支付。三、经协商，双方商定上述借款本金、利息和资金协调费用采取下列方式分期支付：乙方于2013年6月15日前向甲方支付贰拾万元，2013年7月15日前支付伍拾万元，2013年9月15日前支付伍拾万元，2013年9月20日前结清本协议的借款本金、利息及资金协调费用(利息随还款时间逐一结清)。若乙方逾期还款，应当向甲方支付每日千分之一点五的违约金，直至本协议款项结清。”2015年4月10日，被告褚亚萍出具确认书：“本人褚亚萍因经营上海博信消防安全工程有限公司和安徽省警钟消防安全工程有限公司上海第一分公司的需要，在2009年至2012年期间多次通过转账、支票等方式向范觉民借款。由于资金紧张，本人未能及时归还借款，为此，2013年4月1日本人与范觉民进行了结算，并确定截止2013年4月1日，本人未还借款共计为人民币壹佰叁拾玖万贰仟元，同日，本人与范觉民签署了《借款及资金管理协议》(见附件)，约定了借款利息以及资金管理协调费。签署协议后，由于资金状况仍未好转，本人未能履行还款义务。仅在2013年9月25日和2014年4月30日分别支付了借款利息及费用人民币10万元和5万元。有鉴于此，本人特此确认，1、自2013年4月1日起未还之借款、利息、资金协调费等约定款项，本人将尽快归还。2、上海博信消防安全工程有限公司和安徽省警钟消防安全工程有限公司上海第一分公司愿意作为上述债务的连带保证人，担保上述债务的履行。”被告褚亚萍作为确认人在确认书上签名。被告上海博信消防安全工程有限公司、安徽省警钟消防安全工程有限公司上海第一分公司作为连带保证人在确认书上盖章，两公司盖章处均附有褚亚萍的签名。2009年6月4日，上海财祥财务代理记账有限公司开具60万元支票，收款人为上海博信消防安全工程有限公司。2009年8月3日，原告范觉民向案外人王某某转账20万元，原告自认王某某系上海博信消防安全工程有限公司财务。2010年1月5日，上海上略投资咨询有限公司开具30万元支票，收款人为上海博信消防安全工程有限公司。2010年3月8日，上海财祥财务代理记账有限公司开具20万元支票，收款人为上海博信消防安全工程有限公司，支票存根附加信息处有“王某某”签名。2010年4月28日，上海上略投资咨询有限公司开具16.1万元支票，收款人为上海博信消防安全工程有限公司，支票存根附加信息处有“王某某”签名。2010年12月10日，上海财祥财务代理记账有限公司开具10万元支票，收款人为上海博信消防安全工程有限公司，支票存根附加信息处有“王某某”签名。2011年3月22日，上海财祥财务代理记账有限公司通过中国建设银行账户向安徽省警钟消防安全工程有限公司上海第一分公司转账30万元，用途为“往来款”。2011年9月6日，上海上略投资咨询有限公司开具25.95万元支票，收款人为上海博信消防安全工程有限公司，支票存根附加信息处有“王某某”签名，用途为“借款支出”。2011年11月25日，上海财祥财务代理记账有限公司开具9.7万元支票，收款人为上海博信消防安全工程有限公司，支票存根附加信息处有“王某某”签名，用途为“出借款”。原告范觉民自认，被告褚亚萍于2013年9月25日支付利息10万元，2014年4月30日支付协调费5万元，故借款利息不再主张，同意将协调费5万元冲抵借款本金。另查明，原告范觉民系上海上略投资咨询有限公司法定代表人。上海财祥财务代理记账有限公司法定代表人系杜某。证人杜某出庭作证，证明上海财祥财务代理记账有限公司实际出资人为范觉民，公司存续期间，实际控制人也为范觉民。上述事实，除原告范觉民在庭审中所作陈述外，另有范觉民提供的《借款及资金管理协议》、《确认书》、银行交易明细、支票存根、营业执照、证人证言等证明，本院对此予以确认。本院认为，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。原告范觉民提供《借款及资金管理协议》、《确认书》证明其与被告褚亚萍之间对债权债务结算的事实，提供银行交易明细及部分支票存根证明系争借款的交付，原告范觉民提供证据形成证据链，可以证明其与褚亚萍之间的借款合同已合法生效。原告范觉民自认被告褚亚萍还款合计10万元，主张其中5万元协调费冲抵本金，其余10万元冲抵利息，原告据此计算剩余借款本金，具有事实、合同依据，于法无悖，本院予以确认。双方签订的《借款及资金管理协议》明确约定了逾期还款的违约金，违约金标准超过法律规定保护范围，原告相关诉请，本院依法予以调整。被告上海博信消防安全工程有限公司在确认书中承诺愿意作为连带保证人，担保债务的履行，应按约定履行保证责任。被告安徽省警钟消防安全工程有限公司上海第一分公司作为企业法人的分支机构，不得为保证人，其作为企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。原告要求被告安徽省警钟消防安全工程有限公司上海第一分公司、安徽省警钟消防安全工程有限公司承担保证责任，于法无据，本院不予支持。系争债务发生于被告褚亚萍与戴俊夫妻关系存续期间。在婚姻关系存续期间以个人名义所负债务，应当按夫妻共同债务处理。故原告范觉民有权要求被告戴俊共同承担婚姻关系存续期间被告褚亚萍以个人名义所负债务。被告褚亚萍、上海博信消防安全工程有限公司、安徽省警钟消防安全工程有限公司上海第一分公司、安徽省警钟消防安全工程有限公司、戴俊经本院合法传唤，未出庭应诉，视为放弃诉讼权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十条、第十八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十四条的规定，判决如下：一、被告褚亚萍于本判决生效之日起十日内返还原告范觉民借款本金1,342,000元；二、被告褚亚萍于本判决生效之日起十日内按中国人民银行同期贷款利率的4倍，以1,342,000元为计算基数，支付原告范觉民自2013年9月21日起至实际清偿之日止的违约金;三、被告上海博信消防安全工程有限公司、戴俊对本判决第一、二项承担连带清偿责任;四、驳回原告范觉民其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18,533元、保全费5,000元，公告申请费560元，合计24,093元(原告范觉民已预缴)，由被告褚亚萍、上海博信消防安全工程有限公司、戴俊共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  陆文嘉人民陪审员  王雪华人民陪审员  李雅萍二〇一六年六月八日书 记 员  朱 磊附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还;贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国担保法》第十条企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。第十八条第二款连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。四、《最高人民法院关于适用%26lt;中华人民共和国婚姻法%26gt;若干问题的解释（二）》第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。