湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0111民初926号原告莫伟明。被告长沙重型冶金机械有限公司。住所地湖南省长沙市雨花区汽配路*号。法定代表人张岳甫，董事长。委托代理人张杰军，湖南欣晟律师事务所律师。委托代理人刘姣，湖南欣晟律师事务所实习律师。原告莫伟明诉被告长沙重型冶金机械有限公司（以下简称长重冶金公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年3月1日立案受理后，依法适用普通程序，并组成合议庭，于2016年5月4日公开开庭进行了审理。原告莫伟明，被告长重冶金公司的委托代理人张杰军、刘姣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告莫伟明诉称，原告于2003年6月6日应聘进入被告公司生产部担任车工一职，直到2009年9月7日才签订劳动合同，2009年8月起才为原告交纳社会保险，在职12年多时间从未向原告发放过工资条。2015年10月14日上午，因零件加工费太低，原告与车间管理人员王飞发生口角，王飞强制原告必须做，原告拒做，双方发生劳动报酬方面纠纷，随后被王飞以不服从生产安排为由以口头形式辞退。2015年10月20日上午，原告找被告洽谈时，被告态度强硬，并以破坏劳动纪律为由口头辞退了原告，同时拒开书面辞退证明，也拒绝为原告办理失业保险。因不服劳动仲裁裁决，故起诉请求判决被告向原告支付违法解除劳动关系的经济赔偿金42000元。本案审理过程中，原告增加诉讼请求，要求被告支付未签订劳动合同的二倍工资84000元、赔偿未办理失业保险的损失、要求补缴7年的社保。被告长重冶金公司辩称，原告系自己主动申请离职，被告无需支付经济补偿金或赔偿金。原告当庭增加的诉讼请求，应经仲裁前置程序，不属于本案审理范围。原告莫伟明为证明自己的主张，提交了以下证据：证1、劳动合同，证明存在劳动关系。证2、入厂证明，证明入厂时间。证3、社保清单，证明参保起止时间。证4、考勤表，证明存在劳动关系。证5、工牌，证明劳动关系。证6、暂住证，证明存在劳动关系。证7、离职表，证明辞退时间。证8、医保手册，证明参保时间。证9、银行流水，证明部分工资发放情况。对原告莫伟明的上述证据，被告长重冶金公司质证认为：对证1、2、3、5、6、8无异议；对证4三性均有异议，该考勤表是原告自己绘制，并非被告公司通过指纹打卡记录出来的，来源不合法，也没有相关时间，形式不合法，该考勤表没有录入的空白考勤栏，实际属于原告旷工，被原告自行更改请假或放假，内容虚假；证7不具有真实合法性，该离职申请表为原告私下填写，未经过被告公司相关职能部门签字确认，不能证明原告系被辞退以及辞退时间；对证9真实性、合法性无异议，但证明目的有异议,该银行流水证明原告2014年12月-2015年9月期间月平均工资为2652.9元。被告长重冶金公司为证明自己的主张，提交了以下证据：证1、劳动合同书，证明原告莫伟明的工资标准。证2、离职移交清单，证明原告莫伟明因劳动报酬（自认公司定额不合理）主动申请离职。证3、原告莫伟明2015年1月-10月指纹打卡统计表，证明原告莫伟明存在严重的早退、迟到、旷工等违纪行为。证4、仲裁裁决书，证明本案已经劳动仲裁裁决。对被告长重冶金公司的上述证据，原告莫伟明质证认为：证1的劳动合同书后面还有附件，且是强迫签订；证2不完整；证3打卡记录有部分是假的，工资条可以体现，因为迟到一次会扣40元；证4无异议。因原告莫伟明对被告的证2完整性提出异议，经本院责令，被告长重冶金公司提交了同页被裁切的离职申请表，原告莫伟明对此无异议。结合双方举证、质证与证据核实情况，本院认证如下：对原告的证1、2、3、5、6、8，被告无异议，予以认定；原告证4系自行制作的考勤表格，不具有证据性质；对原告证9的真实性予以认定，双方对工资标准的争议由本院依法核定；原告证7与被告证2，系本案争议焦点，本院将进行综合认证。原告称被告证1不完整且系强制签订，没有证据证明，故予认定；双方纠纷的直接原因系2015年10月14日发生的争执以及嗣后的处理，而非原告此前行为与表现，故对被告证3的关联性不予认定；对被告证4，原告无异议，予以认定。根据以上对证据的分析与认定，结合本案庭审，本院查明：2003年6月6日，原告莫伟明入职被告长重冶金公司，从事车工工作。双方曾签订期限自2008年1月1日至2010年12月31日的《劳动合同书》，约定工资为标准工资900元加绩效工资，2010年后实行计件工资制，结合考勤情况核定具体工资。2015年10月14日上午，原告莫伟明认为安排其加工的零件加工费太低，与被告长重冶金公司的车间管理人员王飞发生口角，王飞表示不想做就走人，原告莫伟明也表示不做了，随后离开岗位。后续双方进行过电话沟通，2015年10月26日，原告莫伟明前往被告长重冶金公司，并于当日办理离职手续，期间曾填写过多张《离职申请表》，“离职种类”分别勾选“开除”或“辞退”，据以办理最终离职手续的为“辞退”，在同页《离职移交清单》上，原告莫伟明填写的“离职事由”为“因劳动报酬（公司定额自认为不合理）”，被告长重冶金公司签署的意见则为“同意辞职”。后原告莫伟明申请劳动仲裁，要求被告长重冶金公司支付违法解除劳动关系的经济补偿金42000元。2016年1月20日，长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会作出雨劳人仲案字[2015]第460号仲裁裁决书，驳回了莫伟明的仲裁请求。因对该劳动仲裁裁决不服，原告莫伟明诉至本院。本案审理过程，经本院多次主持调解，双方当事人不能达成协议。另查明：2014年12月12日、12月29日、2015年2月2日、2月15日、4月3日、4月29日、5月31日、6月30日、8月2日、9月18日，被告长重冶金公司向原告莫伟明账户分别转入工资2236元、2093元、2546元、3008元、3911元、2243元、2046元、3086元、2824元、2536元，合计26529元。原告莫伟明称发放到银行卡的只有工资一部分，还以现金形式发放了工资，每月都在工资条上签了字，实际月平均工资为4000多元；对此，被告长重冶金公司予以否认，称没有工资条，每月根据计件数结合出勤确定一个数就发到卡上，加班加点才偶尔会临时发二三百元现金。本院责令被告长重冶金公司提交原告莫伟名离职前12个月的工资条或工资核定与发放的依据，被告长重冶金公司未提交。本院认为：2015年10月14日，原告莫伟明与被告长重冶金公司的车间管理人员发生争执，双方现场言论均不能作为正式的意思表示，后续双方争执持续，直至2015年10月26日，原告莫伟明在办理离职手续时仍坚称系被辞退，被告长重冶金公司则单方按辞职处理，可见，双方就离职情由并未达成一致认识，而劳动关系已然终止，故可认定为《中华人民共和国劳动合同》第三十六条规定的协商解除情形。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”，被告长重冶金公司主观上同意与原告莫伟明解除劳动关系，客观上形成劳动合同终止履行的事实，应对解除原因承担举证责任，其主张原告莫伟明系主动辞职，既无书面辞职报告，亦无其他证据支持，更与离职申请表的内容相冲突，对其主张本院不予采信，故本案应认定为“用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同”情形，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项之规定，被告长重冶金公司应向原告莫伟明支付经济补偿。就经济补偿计算的月工资标准，被告长重冶金公司主张按银行发放记录计算月平均工资即2652.9元/月，原告莫伟明主张还另行以现金方式发放了工资，每月都签有工资条，实际工资有4000多元/月。《工资支付暂行规定》【劳部发[1994]489号】第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”，《湖南省工资支付监督管理办法》第十二条亦有相关规定，故制作和保存工资核定与支付凭证系用人单位的法定义务，且鉴定原告莫伟明工资的发放金额与发放时间具有不稳定性的外观特征，本院据此并依原告莫伟明申请，责令被告长重冶金公司提交工资条或工资核定记录，但其一直未予提交亦未有合理说明。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条亦规定：“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立”，被告长重冶金公司明知原告莫伟明的主张而拒不举证，且该标准未超过上一年度长沙市在岗职工平均工资，故本院依法推定原告莫伟明的工资计算标准为4000元/月。原告莫伟明自2003年6月入职,于2015年10月离职，工作年限为12年4个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，被告长重冶金公司应支付12.5个月工资的经济补偿，即50000元（4000元/月×12.5月），原告莫伟明只主张42000元，本院依其请求予以支持。原告莫伟明增加的诉讼请求，因未经仲裁前置程序，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，不属本案的审理范围。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百一十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条、第七十五条之规定，判决如下：被告长沙重型冶金机械有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告莫伟明经济补偿42000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告长沙重型冶金机械有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  陈金磊人民陪审员  朱建辉人民陪审员  宋 晶二〇一六年六月二十九日书 记 员  谢倩云附：《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：…（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第一百一十二条书证在对方当事人控制之下的，承担举证证明责任的当事人可以在举证期限届满前书面申请人民法院责令对方当事人提交。申请理由成立的，人民法院应当责令对方当事人提交，因提交书证所产生的费用，由申请人负担。对方当事人无正当理由拒不提交的，人民法院可以认定申请人所主张的书证内容为真实。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。第七十五条有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。