情况说明本案与（2016）辽0104民初1249号案件属同类案件，根据案件实际情况，将本案并入(2016)辽0104民初1249号一案一并审理。沈阳市大东区人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0104民初1249号原告（并案被告）：张俊。被告（并案原告）：沈阳大鲜置业有限公司，住所地：沈阳市大东区大北关街2号。法定代表人：李厚益。委托代理人：蒋为民，系辽宁同方律师事务所律师。委托代理人：宋佳佳。原告（并案被告）张俊与被告（并案原告）沈阳大鲜置业有限公司（以下简称大鲜置业）劳动争议纠纷一案，本院于2016年1月29日受理后，依法由审判员雷凯担任审判长并主审，与人民陪审员樊松、薛娜组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（并案被告）张俊与被告（并案原告）大鲜置业的委托代理人蒋为民、宋佳佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（并案被告）张俊诉称：原告是2011年7月1日到被告单位工作的，从事司机工作。2015年8月6日，被告解除与原告之间的劳动合同。由于原告在单位车辆维修的项目上不存在“严重失职，营私舞弊”给单位造成重大损害的问题，原告也没有违反单位规章制度，因此被告按《劳动合同法》第三十九条（二）（三）项的规定解除劳动合同是违法的。被告公司要求原告早六点半到西塔接人，之后就一站一站的等人，送到工地，最后是8点半回公司，晚上下班没准点，平均每天工作都超过12小时，其他员工都打卡考勤，因为原告加班多不让原告打卡，还让原告写上每月只加班2小时，不欠加班费。故原告为维护合法权益诉至法院，请求法院判令1、请求判令被告向原告支付2011年7月至2015年8月的违法解除赔偿金39217.32元（4.5个月4357.48元2倍），2、请求判决被告支付2011年7月到2015年8月的应休未休年假工资4937.93元（4年5天200%2685元÷21.75天），3、请求判决被告支付因未与原告订立无固定期限劳动合同从2014年7月起至2015年8月止的二倍工资58343.73元，4、请求判决被告支付原告2011年7月至2015年8月的应付未付加班费98673.75元（49个月2685元÷2150%）。被告（并案原告）大鲜置业辩称：2011年7月13日张俊到被告处工作，原告与被告共计签订四份合同。第三份劳动合同期限是2014年7月13日至2015年7月12日，第四份合同期限是2015年7月13日至2016年7月12日。2015年8月6日因原告在工作过程中被发现有不正当行为，在修车过程中有以公谋私行为，所以公司决定与原告解除合同。原告的诉讼请求无事实依据，1、违法解除合同赔偿金，原告在工作过程中以公谋私行为，2013年8月13日原告就给单位出具过保证书中有陈述，2015年原告又生了类似的事情，原告违反了自己的保证承诺，因此被告与原告解除合同是依据劳动合同法的相关规定，系原告违反了被告的管理制度，不存在违法解除情况也不应赔偿违法解除合同赔偿金。2、未休年假工资，原告在被告处工作期间享受了应享受的年假福利，人事档案中有原告享受年假工资的签字，另外2012年等早期的未休年假超过了劳动争议仲裁法规定的一年诉讼时效，仲裁委裁定被告向原告支付2014年未休假工资是因为2014年年假原告在签收过程中是由其他同事代签的双方诉讼后原告不予承认了。3、要求支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资，原告在被告处工作到第二份劳动合同履行完毕时，原告向被告出示了请求签订一年期限劳动合同的申请书，因此本案原、被告第三、第四份合同是在原告的个人请求下签订的一年期合同，原告在签订新的劳动合同时均向被告出示了要求签订一年期限劳动合同的申请书，原告诉请没有事实依据。4、要求2011年至今的加班费，没有相关的事实依据，在仲裁时就已经经过详细审理，原告在被告处工作时每月工资加班被告每月都给原告结算了加班费不存在拖欠问题，综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。本案双方争议劳动争议仲裁委员会的仲裁是正确的，原告的诉讼请求被驳回了三项，只是在本案解除劳动合同事实上有局部错误。因此被告对该裁决不服诉至本院，请求判令被告不支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金。经审理查明：2011年7月13日,原告张俊到被告大鲜置业工作，担任司机职务，双方签订劳动合同，合同期限从2011年7月13日至2012年7月12日。2012年6月25日，原告张俊自愿与大鲜置业签订为期2年的新的劳动合同。2014年7月2日，原告张俊自愿与大鲜置业签订为期1年的新的劳动合同，合同期限从2014年7月13日至2015年7月12日，合同约定的工资为每月2840元。2015年6月30日，原告张俊自愿与大鲜置业签订为期1年的劳动合同。2015年8月6日，被告大鲜置业以原告张俊擅自更改车辆维修项目、隐瞒实际维修价格，严重违反本公司的后勤管理办法相关规定，依据劳动合同法第三十九条第二、三项的规定，与张俊进行解聘处理。2014年张俊没有休年休假，2015年张俊休年休假5天。2013年、2014年以及2015年原告在司机加班费签收确认表中签字。2014年原告张俊除去加班费月平均工资为3090元。原被告解除劳动关系前12个月原告的平均工资为4142元。2015年11月6日，张俊向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2015年12月21日，沈阳市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，张俊与大鲜置业均对该裁决不服，诉至本院。上述事实，有仲裁裁决书、通知书、员工请假单、声明书、劳动合同书、司机加班费签收确认表、工资条等证据及庭审笔录，经质证，本院予以确认，在卷佐证。本院认为：关于原告张俊要求被告大鲜置业给付违法解除赔偿金39217.32元的主张。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。2015年8月6日，被告大鲜置业以原告张俊擅自更改车辆维修项目、隐瞒实际维修价格为由与张俊解除劳动关系，因此被告大鲜置业应当承担举证责任。根据被告大鲜置业提供的张俊书写的情况说明，无法证明原告张俊存在擅自更改车辆维修项目、隐瞒实际维修价格，而被告也未能提供其他证据证明其主张，因此被告大鲜置业应当承担举证不能的法律后果。由于被告大鲜置业无法证明与原告张俊解除劳动关系符合法律的相关规定，因此被告构成违法解除，应当支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金。原告在被告处工作已满四年未满四年六个月，故被告应当支付原告赔偿金37278元（4142元*4.5个月*2）。关于原告要求被告给付2011年7月至2015年8月期间未休年休假工资的主张。由于原告要求2011年7月至2013年12月期间未休年休假工资的主张已经超过仲裁时效期间为1年的规定，故本院对于原告主张该期间的未休年休假工资的主张不予支持。由于被告提供的原告2014年员工请假单上并非原告本人签字，被告因无法证明原告在2014年休假，故应当承担举证不能的法律后果。原告在被告处工作享有一年5天的年休假，故被告应当支付原告5天的未休年休假工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”以及第十一条第二款：“前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”的规定，原告在2014年剔除加班费的月平均工资为3090元，故被告应当给付原告2014年未休年休假工资1421元（3090元÷21.75天5天200%）。由于在2015年原告已经休假5天，故对于原告要求给付2015年未休年休假工资的主张不予支持。综上，被告大鲜置业应当给付原告张俊未休年休假工资1421元。关于原告要求被告给付原告未签订无固定期限二倍工资的主张。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款的规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：”原告张俊于2011年7月到被告大鲜置业工作，至2015年8月份，原被告之间共计签订4份固定期限劳动合同，而原告在每份劳动合同到期前均签订声明书，根据原告的声明书，原告均要求与被告签订固定期限劳动合同，因此原告的该项主张于法无据，本院不予支持。关于原告要求被告给付加班费的主张。根据《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”由于原告并未提供证据证明原告在被告单位工作期间的具体加班时间，且被告在庭审中已经提供原告签字确认的加班费签收确认表，该确认表已经表明原告在被告工作期间已经收到加班费并签字确认，而原告对加班费的数额并未提出过异议，因此可以表明原告对该加班费的数额是认可的，因此原告的该项主张本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，之规定，判决如下：一、被告（并案原告）沈阳大鲜置业有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告（并案被告）张俊违法解除劳动合同经济赔偿金37278元；二、被告（并案原告）沈阳大鲜置业有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告（并案被告）张俊未休年休假工资1421元；三、驳回原告（并案被告）张俊与被告（并案原告）沈阳大鲜置业有限公司的其他诉讼请求。如被告（并案原告）沈阳大鲜置业有限公司未按本判决所指定的期限履行给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费10元，由被告（并案原告）沈阳大鲜置业有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院，如在上诉期满后7日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长 雷 凯人民陪审员 樊 松人民陪审员 薛 娜二〇一六年六月三十日书 记 员 刘玉娟