广东省肇庆市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）粤12刑终188号原公诉机关肇庆市高要区人民检察院。上诉人（原审被告人）张碧财，男，汉族，初中文化，户籍地广东省肇庆市高要区。因本案于2015年7月31日被抓获，同年8月1日被刑事拘留，同年8月14日被逮捕。现押于肇庆市高要区看守所。肇庆市高要区人民法院审理肇庆市高要区人民检察院指控原审被告人张碧财犯贩卖毒品罪一案，于2016年5月26日作出（2016）粤1283刑初73号刑事判决。宣判后，原审被告人张碧财不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人张碧财，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2015年7月27日左右的一天晚上，被告人张碧财在肇庆市端州区宋城酒店门口处，以人民币150元的价格将一小包毒品甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给吸毒人员马某转交给“娇娇”（未查获）。2015年7月28日左右的一天晚上，被告人张碧财在肇庆市端州区江滨路友鹏旅店门口处，以人民币100元的价格将一小包毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员马某某介绍购买的“小高”（未查获）。2015年7月底的一天晚上，被告人张碧财在肇庆市端州区百花园广场门口处，以人民币100元的价格将一小包毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员马某转交给“小凤”（未查获）。2015年7月31日，公安机关在肇庆市端州区工农南路处抓获被告人张碧财，当场在其身上搜获白色晶体疑似毒品一包（净重24.39克），后在被告人张碧财租住位于肇庆市端州区工农南路13号华禧楼的出租屋内搜获白色晶体疑似毒品6包（净重43.42克）、红色粉末疑似毒品一包（净重0.07克）、白色粉块1包（净重0.12克）。经广东省肇庆市公安司法鉴定中心毒品检验鉴定，送检的上述白色晶体、红色粉末疑似毒品共净重67.88克，均检出甲基苯丙胺（Methamphetamine）成分。2015年7月27日至31日期间，被告人张碧财在其租住位于肇庆市端州区工农南路13号华禧楼的出租屋多次容留吸毒人员马某某吸食毒品甲基苯丙胺（冰毒）。上述事实，有下列证据证实：1、物证：手机1台、吸毒工具2套、电子秤1个。2、书证：抓获经过，反映：2015年7月31日，公安人员在肇庆市端州区工农路附近将被告人张碧财抓获。吸毒人员动态管控详细信息、户籍材料、违法犯罪前科说明，反映：被告人张碧财的户籍登记情况，之前无前科记录，曾多次因吸食毒品被行政处罚。现场检测报告书、照片，反映：2015年7月31日，公安人员提取马某和被告人张碧财的新鲜尿样进行检测，马某的尿检结果为安非他明呈阳性，被告人张碧财的尿检结果为安非他明呈阳性。搜查证、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、指认照片、随案移送清单、涉案物品入库清单，反映：2015年7月31日，公安人员依法对张碧财的人身及其位于肇庆市端州区工农南路的出租屋进行搜查，在张碧财的裤袋处搜获疑似毒品一包，在张碧财的出租屋内搜获疑似毒品八包，吸毒工具二套，电子称一把。公安人员依法扣押张碧财持有的白色手机1台。调取证据通知书、调取证据清单，反映：证实公安机关依法调查了被告人张碧财132××××6498、马某131××××1191手机号码2015年7月的通话记录。被告人张碧财与马某在7月份期间有多次通话及短信记录。上述通话记录情况与被告人张碧财的供述及证人马某的证言能相佐证。收款收据，反映：被告人张碧财每月交纳房租的情况。情况说明，反映：被告人张碧财供述出售毒品给他的“大禄柱”已经被抓获，已作另案处理。未能查获涉案人员阿桐、兰姐、小高等人。3、辨认笔录、照片、指认搜查出的毒品照片，反映：被告人张碧财指认严柱然就是多次贩卖毒品给其的“大碌柱”；马某就是两次向其购买毒品冰毒并三次在其出租屋内吸食冰毒的“小玉”。证人马某指认被告人张碧财就是通过其贩卖毒品给小高、小凤、娇娇以及多次提供毒品和场所供其吸食的“阿才”。证人伍某辨认被告人张碧财就是租房的莲塘男子，马某是一起租房的女子。2015年7月31日、2015年8月15日，被告人张碧财指认了被公安人员查获的毒品。4、肇公（司）鉴化字（2015）0760号《毒品检验鉴定意见书》，鉴定意见通知书，反映：证实经广东省肇庆市公安司法鉴定中心鉴定，送检的在被告人张碧财身上搜获的白色晶体一包（净重24.39克），在被告人张碧财住屋内搜获的白色晶体6包（净重43.42克）、红色粉末1包（净重0.07克）中均检出甲基苯丙胺成分；在被告人张碧财住屋内搜获的白色粉块1包（净重0.12克）未检出常见毒品成分。上述鉴定意见已通知被告人张碧财。5、证人证言证人马某的证言：2015年7月28日16时许，“小高”打电话给我，问我的朋友有没有东西（冰毒），于是我打电话给阿才，阿才问我朋友要多少，我再打电话问小高要多少，小高说要100元冰毒，于是，我就告诉阿才说我朋友小高要100元的冰毒，阿才叫我告诉小高在端州区工农南路上江滨堤一斜坡处等他，他直接拿冰毒过去给小高。2015年7月30日时许，“小凤”打电话叫我问我的朋友有没有东西（冰毒），于是我打电话给阿才，他就问我要多少，我问小凤要多少后，她就说要100元并在端州区百花园广场处等，于是我再打电话告诉阿才，叫他拿100元的冰毒到端州区百花园广场处，我在那等他，阿才拿了冰毒给我之后，我就把小凤给我的100元给他，之后我就把冰毒给了小凤。2015年7月27日16时许，“娇娇”打电话问我的朋友有没有东西（冰毒），于是又就打电话给阿才，他问我要多少，我又打电话问娇娇后，她说要150元的冰毒并在端州区宋城大酒店门口斜坡处等，于是我就打电话给阿才叫他拿150元的冰毒到端州区宋城大酒店门口斜坡处，我在那等他，阿才把冰毒拿过来之后，我把娇娇的150元给他，然后把冰毒交给娇娇。2015年7月27日至31日期间，我在阿才租住的位于肇庆市端州区工农南路13号华禧楼的出租屋多次吸食毒品甲基苯丙胺（冰毒），毒品是张碧财提供的。证人马某辨认出被告人张碧财就是贩卖毒品给小高、小凤、娇娇以及多次提供毒品和场所供其吸食的“阿才”。证人伍某的证言，证实：2015年2月份的时候，有个男子通过58同城网找到伍某电话，通过电话联系向伍某租房。当时签租房合同时是拿一个叫龙平的人的身份证来租，租后有一男一女居住，男的是高要莲塘镇人，女的好像是贵州人，该房一直租到2015年8月15日左右由那个女的来退房了。房租都是那个男的交的，每月430元，都是现金交易。证人伍某并辨认出被告人张碧财就是租房的莲塘男子，马某就是和莲塘男子一起租房的女子。6、被告人张碧财的供述和辩解：2015年7月26日约16时，阿桐打电话给问张碧财有没有毒品冰毒，要求卖些给他，张碧财答应后，过了约20分钟后，开摩托车来到裕龙大酒店门口，将一小袋重约1克的冰毒给阿桐，并收了他150元。就在当天17时许，兰姐就打电话问张碧财有没有冰毒，过了约10分钟后，张碧财到约定的地点肇庆市端州区黄塘路黄塘市场处交货将一小袋重约1克的冰毒给兰姐，并收了兰姐150元。2015年6月中旬的一天约21时，阿树打电话问张碧财有没有毒品冰毒，在电话里谈好了价钱后，约好在工农路口岸大楼对面的公交站处交货，过了约半个小时后张碧财拿了一个透明的大胶袋装了约20克冰毒走到公交站处给阿树，并收了阿树1300元。2015年7月27日左右的一天约20时，张碧财和小玉一起在肇庆市端州区工农南路处租住的出租屋中，小玉接到她朋友小高的电话，小高想要一些冰毒，张碧财就叫小玉约小高在工农南路的友鹏酒店处等。后来小高来到后，张碧财就以100元的价格卖了一小袋约0.8克的冰毒给小高。2015年7月28日左右的一天约23时，小玉打电话给张碧财说她朋友娇娇想要些冰毒，小玉就叫张碧财过宋城大酒店处交货给她。张碧财打摩托车来到宋城大酒店，以150元的价格卖了一小包约0.9克的毒品给小玉。2015年7月29日左右的一天约23时，小玉打电话给张碧财，说她朋友想要冰毒，叫张碧财拿1克冰毒到百花园广场处给她，张碧财就打摩托车来到百花园广场，将一小袋重约1克的冰毒给小玉，小玉交给张碧财100元，张碧财没有收，叫小玉先欠着，以后再还给我。2015年7月31日约18时，张碧财在肇庆市端州区工农南路处被公安人员抓获，公安人员当场在张碧财身上搜出一包重约25克的毒品冰毒，公安人员并在张碧财出租屋处搜出八包毒品冰毒。小玉一共在张碧财出租屋处吸食过四次毒品冰毒。第一次是2015年7月25日晚上22时许，两人在张碧财出租屋里面以煲猪肉的方式吸食毒品冰毒，第二次是第二天中午12时许，第三次是当天晚上21时许，第四次是7月30日下午17时许，每次两个均是以同样的方式吸食毒品冰毒，吸食毒品大概有1克左右，毒品是张碧财提供的。毒品是其向大禄柱购买的，大概购买了100克左右的冰毒，卖毒品是为了以贩养吸，现贩卖毒品大概获利约3000多元。经辨认，被告人张碧财指认严柱然就是2015年5月初至今多贩卖毒品给其的“大碌柱”；指认马某就是向其购买毒品冰毒并三次在其出租屋内吸食冰毒的“小玉”。7、现场勘验检查笔录、现场图、照片，反映：案发现场肇庆市端州区城中路宋城大酒店门口、肇庆市端州区工农南路口岸大楼对面居民楼、肇庆市端州区工农南路公交站的现场情况。被告人张碧财对贩毒现场肇庆市端州区工农南路公交站、肇庆市端州区城中路宋城大酒店门口、肇庆市高要区蚬岗镇范山村村边，容留吸毒现场肇庆市端州区工农南路口岸大楼对面居民楼进行了辨认。8、视听资料同步录音录像光碟1张，反映：讯问被告人张碧财的情况。原判根据上述犯罪事实和证据认为，被告人张碧财无视国法，以营利为目的，贩卖毒品甲基苯丙胺，被查获毒品甲基苯丙胺67.88克，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，构成贩卖毒品罪。被告人张碧财又无视国法，多次容留他人吸食毒品，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条的规定，构成容留他人吸毒罪。对被告人张碧财依法予以数罪并罚。随案移送的手机1台、吸毒工具2套、电子秤1个是被告人犯罪使用的通信工具和吸毒、贩毒工具，依法予以没收存查。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条、第五十二条的规定，判决：一、被告人张碧财犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产。犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。总和刑期十六年，并处没收财产及罚金人民币一千元，决定执行有期徒刑十五年九个月，并处没收财产；二、随案移送手机1台、吸毒工具2套、电子秤1个，予以没收存查。上诉人张碧财提出：1、其给马某毒品所收的钱是出于马某对其的补偿；2、公安人员在其身上既及住处查获的毒品应折合纯度计算重量；3、原判过重。经审理查明，上诉人张碧财犯贩卖毒品罪的事实清楚，有吸毒工具、电子秤等物证、抓获经过、搜查笔录、通话记录、收款收据等书证、鉴定意见、证人证言及辨认笔录、上诉人张碧财的供述与辩解等证据予以证实，本院予以确认。对于上诉人张碧财上诉意见，经查：上诉人张碧财对其两次贩卖毒品给马某的事实供认不讳，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，均应认定为其贩卖的毒品，无论毒品纯度高低，均应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量，并据此确定适用的法定刑幅度，公安人员在上诉人张碧财身上及住处查获的甲基苯丙胺67.88克应计入上诉人张碧财贩卖毒品的数量，原判已经充分考虑上诉人张碧财的各量刑情节，量刑并无不当。故上诉人张碧财提出的其贩卖毒品的数量应折合纯度计算重量及原判量刑过重的上诉意见理据不足，不予采纳。本院认为，上诉人张碧财以营利为目的，贩卖毒品甲基苯丙胺67.88克，其行为构成贩卖毒品罪；上诉人张碧财多次容留他人吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪；应依法予以数罪并罚。上诉人张碧财归案后如实供述，依法可以从轻处罚。随案移送的手机1台、吸毒工具2套、电子秤1个依法予以没收，存档备查。上诉人张碧财提出的上诉意见理据不足，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  苏振伟代理审判员  秦 雯代理审判员  余文涛二〇一六年六月十六日书 记 员  何焯韬附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判。（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。