广东省肇庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤12民终408号上诉人（原审原告）：四会市振华玻璃制品有限公司。法定代表人：靳胜利，该公司董事长。委托代理人：张海洋，广东兴会律师事务所律师。委托代理人：江颖诗，广东兴会律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：许永城。委托代理人：沈兴荣。上诉人四会市振华玻璃制品有限公司（以下简称振华公司）与被上诉人许永城因劳动争议纠纷一案，不服广东省四会市人民法院（2015）肇四法大民初字第244号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理查明：许永城于2012年5月1日入职振华公司做生产线过料工。双方以振华公司为甲方、许永城为乙方签订了劳动合同一份，合同约定：劳动合同无固定期限，乙方的工作部门和任务为生产车间的生产工；计酬形式采用综合计算工时工作制，即经劳动保障部门审批，乙方所在岗位实行以工时160小时的综合计算工时工作制，乙方正常工作时间的工资按振华公司根据本单位的生产经营状况、物价水平和政府颁布的工资增长线等情况确定；薪酬或奖金的计发办法为综合考核，以数量、合格率等综合计算；津贴、补贴的发放标准和办法为法定。甲方依法安排乙方延长工作时间或者在休息日、法定节假日加班的，应按规定支付加班工资；合同期内，甲方应按有关规定为乙方办理社会保险手续，将为乙方办理参加社会保险手续和扣缴社会保险费的情况如实告知乙方。在实际合同履行中，许永城每天8小时工作，玻璃厂的生产线连续工作要求没有休息日、请假缺勤需个人现金找他人顶班，每月均需出满勤。工资是按生产线产量集体计件形成，计量不同产品单价、总分、个人分数综合确定；许永城每月对劳动报酬签两份，一份签为确认产量与计算的工资总额；另一份签为工资表。许永城所在车间为高温环境；振华公司没有安排员工休年休假，也没有依法为许永城参加社会保险以及缴纳社会保险费。振华公司生产部2015年1月9日书面通知：元月9日上午8点钟，产生车间壶线2号机换机台，改生产灯饰产品，并将各班生产人员重新安排，要求员工做好开工前的一切准备工作，并要求按安排的班次、时间、工种上下班。许永城在2015年1月22日填写了《辞工申请表》，辞工时间：2015年1月22日；辞工原因：变换工种不续签合同，要求经济补偿，要求高温补贴，有薪假期。另查明：振华公司提供证据2014年11月许永城工资表数据组成：底薪2000元、出勤工资2000元、假日加班工资667元、返还应扣的社保658元、预付工龄工资补偿167元、高温补贴150元、津贴1153元、小计4478元，住宿补贴50元，应付工资4528元，应扣工资15元，实发工资4513元。（注：按上述列明的项目和数额推算，底薪与出勤工资是同一款项，预付工龄工资补偿和高温补贴包含在津贴之中）许永城因本劳动争议纠纷，认为振华公司未为其购买社会保险、未按规定支付高温津贴等理由，向四会市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1、裁决解除双方劳动关系；2、裁决振华公司支付各种费用合共35798元（具体为：高温津贴费3年＊5个月＊150元每月=2250元；未休年假工资2.7年＊5天＊124元每天＊3倍=5022元；法定节日加班费差额2年＊11天＊124元每天＊2倍=5456元；休息日加班费差额2年＊48天＊124元每天=11904元；工龄经济补偿金3年＊3722元每月=11166元）。该仲裁机构于2015年4月15日作出四劳人仲案字第（2015）33号裁决，认定：1、双方劳动关系自2015年1月23日起解除；2、振华公司应支付许永城解除劳动合同的经济补偿金差额5822元；休息日加班工资差额19586.3元；法定节日加班工资差额7529.6元；未休年休假工资2566.9元，四项合共35504.8元。自仲裁书生效之日起10日内一次性付清；3、驳回许永城其他仲裁请求。振华公司不服该劳动仲裁，于2015年5月15日向该院提起诉讼，要求判令：确认振华公司已就许永城提出辞职履行了义务，无须再向许永城支付经济补偿金、休息日加班工资、法定假日加班工资、未休年休假工资等款项。上述事实，有振华公司提供的起诉状及相应证据；许永城提交的答辩状及相应证据，以及该院制作的庭审笔录等予以证实。原审法院审理认为：仲裁裁决双方劳动合同关系自2015年1月23日起解除、裁决驳回许永城高温津贴赔偿的请求，振华公司对此均没有异议。许永城在法定期限内没有因不服而起诉，该院对此予以确认。双方争议的焦点主要有：一、振华公司是否需要向许永城支付法定节日加班费差额7529.6元、休息日加班费差额19586.3元、未休公休假工资2566.9元；二、振华公司是否需要向许永城支付经济补偿金5822元。一、关于法定节假日及休息日加班工资差额、未休公休假工资问题。本案中，许永城的工资收入应由振华公司举证，否则承担不利的后果。振华公司提供的2014年11月份许永城工资表的项目有（底薪2000元、出勤工资2000元、假日加班工资667元、返还应扣的社保658元、预付工龄工资补偿167元、高温补贴150元、津贴1153元、住宿补贴50元、应付工资4528元），以及双方劳动合同“许永城所在岗位实行以工时160小时的综合计算工时工作制、振华公司依法安排许永城延长工作时间或者在休息日、法定节假日加班的，应按规定支付加班工资”的约定，该院认定许永城正常工作时间的工资为2000元／月。按查明的“许永城每天8小时工作，玻璃厂的生产线连续工作要求没有休息日、请假缺勤需个人现金找他人顶班，每月均需出满勤”的事实。可认定许永城在国家规定的工作日每年250天外，每年其余日子均有被安排工作。《广东省工资支付条例》第二十条：用人单位安排劳动者加班或者延长工作时间，应当按照下列标准支付劳动者加班或者延长工作时间的工资报酬：（一）工作日安排劳动者延长工作时间的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的300%的工资报酬。一年中，有工作日250天（包含年休假在内）、休息日104天、节假日11天（属带薪假日）；设定了月工资底薪的，一年中该薪资覆盖250＋11=265天，平均每月为21.75天。按许永城正常工资2000元／月、许永城整年全上班（或自己出钱找人顶替）的工资性收入应为：（2000÷21.75）×（250＋104×2＋11×3）＝45149.43元；日工资性收入平均为45149.43元÷365＝123.70元，平均月工资性收入为45149.43元÷12＝3762.45元。许永城平均月加班工资收入应为3762.45元-2000元=1762.45元。《广东省工资支付条例》第十六条：用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年，而许永城只主张二年的权利，应予采纳。振华公司没有举证许永城二年的工资数额，可按许永城没有异议的证据认定（底薪2000元、假日加班工资667元），振华公司2年8个月少付许永城休息日和节假日加班费（1762.45元-667元）×32个月=35054.4元，而许永城仲裁主张为11904元＋5456元=17360元，该院按此数额支持。按许永城的工作年限2年不满3年，年公休假为5天／年，未安排职工年公休假应按正常工作时间工资的200%的计算加班工资差额，为：（2000÷21.75）×5×200%×2年＝1839.08元。二、关于振华公司是否需要向许永城支付经济补偿金及数额的问题。因振华公司未依法为许永城缴纳社会保险费，未依法为许永城购买社会保险，许永城可依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条的规定，主张相应的经济补偿金。许永城从2012年5月1日入职，至2015年1月23日双方劳动关系终止，工作年限超2.5年，许永城主张计算3个月经济补偿金不违反法律有关规定，该院予以准许。上述已明确许永城的工资性（含加班费）收入为3762.45元／月，许永城每月尚有返还应扣的社保658元、预付工龄工资补偿167元、高温补贴150元、津贴644元、住宿补贴50元等收入，因此许永城的月工资总额是高于许永城所主张的3722元／月的，许永城在仲裁主张按3722元／月为标准，该院按此数额支持，经济补偿金为3722元／月×3=11166元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《广东省工资支付条例》第十六条、第二十条之规定，判决：一、四会市振华玻璃制品有限公司与许永城的劳动合同关系自2015年1月23日起解除。二、四会市振华玻璃制品有限公司应在该判决发生法律效力之日起15日内向许永城支付经济补偿金11166元。三、四会市振华玻璃制品有限公司应在该判决发生法律效力之日起15日内向许永城支付休息日和节假日加班费17360元、未休公休假工资1839.08元。上诉人振华公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、一审法院认定许永城的工作时间为综合计算工时工作制的事实错误，从而错误地作出振华公司应当支付休息日加班费的判决。一方面，虽然双方劳动合同约定为综合计算工时，但双方在履行劳动合同时以实际行动将工作制变更为计件工时制，许永城在申请仲裁的申请书及仲裁庭审中，亦承认这一工作制。因此，应当按照变更后的工作制考量是否存在休息日加班的事实。另一方面，我国劳动法第三十七条规定“对实行计件工作的劳动者，用人单位应当根据本法第三十六条规定的工时制度合理确定其劳动定额和计件报酬标准。”这就意味着振华公司可以根据生产经营需要调整休息日，保证劳动者每周休息一日，通过调休或者补休的方式保证许永城每个月休息四日，即不违反法律的规定。二、工资表显示振华公司每月均已充分向许永城支付了相应项目的应付款项，其中包括假日加班工资和返还应扣的社保部分。在许永城入职时，振华公司曾提出为其购买社会保险，但许永城坚持无需购买，并要求振华公司将用人单位应缴社保部分的款项按月支付给许永城，故双方已就社保问题达成一致意见，振华公司无需再支付经济补偿金。而在许永城提出辞职期间，经协商一致，双方就劳动关系期间的争议（包括法定假日和带薪年假争议）作出处理后，双方解除了劳动关系。因此，振华公司无需再支付许永城经济补偿金、法定假日工资及年休假工资。综上所述，原审判决认定事实不清、适用法律错误，上诉请求撤销原判，改判振华公司无需支付许永城经济补偿金、休息日和节假日加班费、未休公休假工资。被上诉人许永城答辩称：振华公司向许永城支付经济补偿金、休息日和节假日加班工资、未休年假工资是法律强制性规定，振华公司应依法履行。因此，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，法律适用正确，请求二审法院维持原判。本院经审理查明，原审法院查明的事实基本正确，本院予以确认。本院认为：本案是劳动争议纠纷。根据诉辩双方的意见，本案争议的焦点是：振华公司是否需要支付许永城经济补偿金、休息日和节假日加班费、未休公休假工资的问题。一、关于振华公司是否需要支付许永城休息日和节假日加班费、未休公休假工资的问题。根据审理查明“许永城每天8小时工作，玻璃厂的生产线连续工作要求没有休息日、请假缺勤需个人现金找他人顶班，每月均需出满勤”的事实分析，可以认定许永城在国家规定的工作日每年250天外，每年其余日子均有被安排工作，原审法院判决振华公司须支付相应的休息日和节假日加班费、未休公休假工资并无不妥，本院予以维持。振华公司上诉称双方在履行合同时将综合计算工时变更为计件工时制，故应当以变更后的制度考虑是否存在休息日加班的问题。对此本院认为，根据《广东省工资支付条例》第二十一条“实行计件工资的用人单位，确定劳动定额原则上应当使本单位同岗位百分之七十以上的劳动者在法定劳动时间内能够完成”的规定，即使许永城的劳动报酬为计件工资，振华公司应否支付加班费，亦应考虑其是否确定了合理的劳动定额标准以及许永城是否属于在完成计件定额任务后延长工作时间。本案中，振华公司在审理期间既无提供相关证据证实其设定的劳动定额，亦无举证证明该定额是否为同岗位百分之七十以上的员工在正常工作时间内能够完成，本院无法查清许永城完成的计件产量是否合理，振华公司亦没有提供证据证明已安排补休或已按法律规定支付相应的加班费，根据证据规则之相关规定，应由振华公司承担举证不能的不利后果，故其上诉称无需支付许永城休息日和节假日加班费、未休公休假工资的理据不足，本院不予采纳。二、关于振华公司是否需要支付许永城经济补偿金的问题。本案中，振华公司确实存在未为许永城缴纳社会保险、未及时支付相应加班工资的事实，许永城于2015年1月向振华公司提出辞工申请时，辞工原因注明“要求经济补偿”，并以振华公司未为其购买社会保险、未按规定支付相关费用为由要求解除劳动合同，请求振华公司支付其经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”的规定，振华公司应当支付许永城经济补偿金，原审判决处理恰当，本院予以维持。至于当事人未提出上诉和请求的其他事项，本院不予审查。综上所述，原审判决认定事实清楚，程序合法，实体处理正确，本院予以维持。上诉人振华公司上诉请求理据不足，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由四会市振华玻璃制品有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李小冬审 判 员  蔡红茂代理审判员  吕翠华二〇一六年六月二十六日书 记 员  梁 燕第11页共11页