汕头市潮南区人民法院刑 事 判 决 书（2016）粤0514刑初212号公诉机关汕头市潮南区人民检察院。被告人龚剑敏，男，1988年11月15出生于福建省云霄县，汉族，文化程度初中，打工。因涉嫌犯非法经营罪于2015年9月29日被刑事拘留，同年11月5日被逮捕，现羁押于汕头市潮阳区看守所。辩护人郑梦娜，广东铭扬律师事务所律师。汕头市潮南区人民检察院以汕潮南检刑诉[2016]150号起诉书指控被告人龚剑敏犯非法经营罪，于2016年3月18日向本院提起公诉。本院于同月21日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮南区人民检察院指派代理检察员郑荣喜出庭支持公诉，被告人龚剑敏及辩护人郑梦娜到庭参加诉讼。现已审理终结。汕头市潮南区人民检察院指控：2015年9月29日10时许，被告人龚剑敏驾驶金杯牌面包车（悬挂假冒车牌粤D×××××，原车牌为沪C×××××），运载一批假冒成品香烟途经汕头市潮南区成田镇路段，见执勤公安交警准备拦车检查而加速逃跑，后被民警拦截抓获移交经济犯罪侦查大队审查。公安机关扣押“经典双喜（软）”香烟28件、“双喜（软）”香烟25件、“芙蓉王（硬）”香烟7件（均为1万支/件）及金杯牌面包车1辆、车牌2副（粤A×××××、沪C×××××）等物。经烟草部门鉴定，扣押的成品香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，共价值���民币368,250元。公诉机关当庭对指控的事实向法庭提供了相关的证据，并认为被告人龚剑敏的行为已构成非法经营罪，情节特别严重，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条和第二十五条第一款的规定判处。被告人龚剑敏辩解其不知道车上装的是假冒卷烟，其行为不构成非法经营罪。其辩护人提出本案没有证据证明被告人龚剑敏主观上明知运载的货物是假冒卷烟，公诉机关指控被告人龚剑敏犯非法经营罪的事实不清，证据不足，指控的犯罪不能成立的辩护意见。经审理查明：2015年9月29日10时许，被告人龚剑敏在他人雇佣下，驾驶悬挂假冒号牌粤D×××××的金杯牌面包车（原号牌为沪C×××××）运载假冒的“双喜”、“芙蓉王”等品牌的成品卷烟，途经汕头市潮南区成田镇路段时遇公安民警检查，被告人龚剑敏见状驾车加速逃跑，后被公安民警抓获，公安民警现场从该面包车上查获假冒的“双喜”牌（经典软盒）卷烟28件、“双喜”牌（软盒）卷烟25件、“芙蓉王”牌（专供出口，硬盒）卷烟7件（价值共人民币368,250元）及车牌2副（粤A×××××、沪C×××××）等物品。经广东省质量监督烟草检验站鉴定，扣押的成品卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、汕头市公安局潮南分局现场笔录，扣押清单：公安机关扣押龚剑敏“经典双喜（软）”香烟28件、“双喜（软）”香烟25件、“芙蓉王（硬）”香烟7件、悬挂粤D×××××的面包车1辆和车牌2块（粤A×××××、沪C×××××）等物品。经查询，该车辆原号牌为沪C×××××。2、作案工具和赃物拍照：作案工具和赃物的情况。3、汕���市公安局潮南分局交通警察大队、经济犯罪侦查大队抓获经过说明：2015年9月29日10时许，公安机关在潮南区成田镇路段对1辆悬挂粤D×××××的普通客车进行检查，司机龚剑敏加大油门逃跑，后被公安机关抓获，现场缴获假冒卷烟一批等物品。4、福建省云霄县公安局城关派出所户籍证明：被告人龚剑敏的身份情况。5、湖南中烟工业有限公司和广东中烟工业有限公司证明、营业执照、商标注册证、核准商标转让证明、注册商标变更证明、核准续展注册证明：“芙蓉王”、“双喜”均系依法注册且在有效期限内的卷烟商标。6、被告人龚剑敏在侦查阶段的供述：2015年9月29日10时许，我驾驶悬挂号牌为粤D×××××的金杯面包车替他人运载香烟，途经潮南区成田镇路段遇公安民警拦查，便加大油门驾车逃跑，后被民警拦停，现场从车上查获假冒香烟一批和假冒车牌2块。7、广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告：送检的3个样品均为假冒注册商标且伪劣卷烟。8、广东省烟草专卖局涉案卷烟价格证明、汕头市烟草专卖局潮南区分局关于卷烟询价的复函：查获的假冒“经典双喜（软）”、“双喜（软）”、“芙蓉王（硬）”卷烟，价值共人民币368,250元。9、广东省汕头市潮南区公安司法鉴定中心车辆痕迹检验意见书：受检悬挂假冒号牌粤D×××××蓝色金杯面包车的车架号码和发动机号码均为原号。本院认为，被告人龚剑敏违反烟草专卖法规，受他人雇佣运载假冒的烟草专卖品，其行为妨害国家对专营专卖物品的市场管理制度，已构成非法经营罪。被告人龚剑敏的非法经营数额在25万元以上，属“情节特别严重”。公诉机关指控被告人龚剑敏犯非法经营罪的罪名成立。鉴于被告人龚剑敏的非法经营行为因意志以外的原因未能得逞，属犯罪未遂，在共同犯罪中起次要作用，系从犯等情节，依法予以减轻处罚。关于被告人龚剑敏辩解其不知道车上装的是假冒卷烟，其行为不构成非法经营罪，以及其辩护人提出的本案没有证据证明被告人龚剑敏主观上明知运载的货物是假冒卷烟，公诉机关指控被告人龚剑敏犯非法经营罪的事实不清，证据不足，指控的犯罪不能成立的辩护意见。经查，被告人龚剑敏驾驶套牌车辆运输假冒伪劣烟草专卖品，且在车上存放2副车牌，遇执法人员检查时驾车逃跑，足以证明被告人龚剑敏主观上明知是假冒卷烟仍予以运输，其行为符合非法经营罪的犯罪特征，因此，被告人龚剑敏及其辩护人提出的上述辩解、辩护意见，均缺乏法律依据，理由不能成立，均不予采纳。依照《中��人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项、第六条、第九条第一款之规定，判决如下：被告人龚剑敏犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年9月29日起至2018年9月28日止。罚金应于判决生效之日起一个月内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  郑伟贤审 判 员  林美珠人民陪审员  周春李二〇一六年六月十五日书 记 员  李奕生附有关法律、司法解释条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：���一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。第6页共8页