辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2016]辽01民终4959号上诉人(原审原告、并案被告)：沈阳四方商品混凝土有限公司，住所地：沈阳市和平区。法定代表人：田凯，该公司总经理。委托代理人：李新蕾，北京隆安律师事务所沈阳分所律师。上诉人(原审被告、并案原告)：位君杰。委托代理人：姜梅，辽宁卓政律师事务所律师。上诉人沈阳四方商品混凝土有限公司与上诉人位君杰因劳动争议纠纷一案，均不服沈阳市和平区人民法院（2016）辽0102民初339、432号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员赵吉顺担任审判长，审判员张春韬(主审)和丁广昱参加评议的合议庭，公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。原审原告（并案被告）诉称：被告向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求支付工资、返还岗位保证金、支付解除劳动合同经济补偿金、支付未签订劳动合同而被工资差额。被告系自身原因不来上班，根据《劳动合同法》的相关规定，原告不应向其支付解除劳动合同的经济补偿金，请求贵院依法裁判，支持原告的诉讼请求。诉讼请求:1、请求判令原告不向被告支付经济补偿金7,380.5元，未签订劳动合同二倍工资差额3,690.25元；2、诉讼费用由被告承担。原审被告（并案原告）辩称：原告应该支付被告解除劳动合同经济补偿金，是原告提出单位没活儿，让被告回家，是原告将被告辞退，并非因被告自身原因不来上班，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同，减少劳动报酬，计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，用人单位负有举证责任，如果原告认为是被告自身原因不来上班，原告应提供相应的证据来证明，本案中原告并未提供相应证据，应承担举证不能的不利后果，根据《劳动合同法》第四十七条，经济补偿金按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月的工资标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的按一年计算，不满六个月的向劳动者支付半个月的工资经济补偿，被告在原告处工作时间为1年10个月，离职前12个月工资平均为每月3,728元，因此原告应支付被告解除劳动合同经济补偿金数额为7,456元。另外，原告应当支付被告自2013年11月至2014年10月未签订劳动合同期间双倍工资中尚未给付的部分41,008元。根据《劳动合同法》第八十二条规定用人单位自用工之日起超过一个月不满一年，未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订劳动合同的前一日，被告入职的时间为2013年10月，离职前12月平均工资为3,728元每月，但原告一直未按法律规定的时间与被告签订劳动合同，因此原告应向被告支付双倍工资差额41,008元。劳动争议的仲裁时效为一年，从知道或者应当知道权益被侵害之日起计算，对于拖欠劳动报酬的适用特殊时效，即一年的起算点从劳动者的离职之日起计算，未签订书面劳动合同的双倍工资属于劳动报酬应适用特殊时效。本案中劳动者离职时间是2015年8月12日，因此未超过仲裁时效。原审被告（并案原告）诉称：原告位君杰于2013年10月入职被告沈阳四方商品混凝土有限公司，职务为泵工，工作时间为工作24小时休息24小时，月薪3,728元，被告收取原告岗位保证金1,000元,一直未为原告缴纳社会保险，同时，被告拖欠原告从2015年7月1日至2015年8月12日的工资3,600元，为维护原告的合法权益，原告特向贵院提起诉讼，要求被告给付原告未签订劳动合同期间双倍工资中尚未给付的部分41,008元（3,728×11）（从2013年11月-2014年10月），给付原告拖欠的工资3,600元及加付25%的经济补偿金900元（从2015年7月1日至2015年8月12日）；解除劳动合同经济补偿金7,456元（3,728元/月×2个月）及加付50%经济补偿金3,728元（从2013年10月-2015年9月）；返还原告岗位保证金1,000元，给付原告加班费47,430元整。诉讼请求：1、请求被告给付原告未签订劳动合同期间的双倍工资中尚未给付部分41,008元（从2013年11月-2014年10月）；2、请求被告给付原告拖欠的工资3,600元及加付25%的经济补偿金900元（从2015年7月1日至2015年8月12日）；3、请求被告给付原告解除劳动合同经济补偿金7,456元（3,728元/月×2个月）及加付50%经济补偿金3,728元（从2013年10月-2015年9月）；4、请求被告返还原告岗位保证金1,000元5、请求被告给付原告加班费47,430元整（从2013年10月-2015年9月）。原审原告（并案被告）辩称：关于原告提出的双倍工资的诉讼请求已经超过诉讼时效，公司由于人员变更，是否签订劳动合同不知情，未提供签订劳动合同的相关证据。原审法院查明：被告主张，2013年10月，入职原告处，任泵工，2015年8月12日，原告将被告辞退。原告抗辩，被告自己不来上班。对于上述主张，双方均未提供证据予以证明。双方未订立书面劳动合同。2015年9月21日，被告以原告为被申请人向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1、支付2013年11月至2014年10月未签订劳动合同二倍工资差额41,008元；2、支付2015年7月1日至2015年8月12日工资3,600元及25%的经济补偿金900元；3、支付2013年10月至2015年9月解除劳动合同经济补偿金7,456元及50%经济补偿金3,728元；4、返还岗位保证金1,000元；5、支付2013年10月至2015年9月的加班费47,430元。2015年11月10日，该委作出沈劳人仲字[2015]1305号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人于本裁决书生效之日起十五日内支付申请人工资3,565元；二、被申请人于本裁决书生效之日起十五日内支付申请人未签订劳动合同二倍工资差额3,690.25元（3,690.25元/月×1个月）；三、被申请人于本裁决书生效之日起十五日内支付申请人解除劳动关系经济补偿金7,380.5元（3,690.25元/月×2个月）；四、被申请人于本裁决书生效之日起十五日内返还申请人岗位保证金1,000元；五、对申请人的其他请求事项不予支持……。原告不服，起诉来院。另查明：根据被告提供的银行交易明细其部分工资如下：2013年12月18日工资1,012元、2014年1月20日工资1,000元、2014年2月18日工资1,000元、2014年3月18日工资1,000元、2014年4月18日工资1,551元、2014年5月20日工资4,761元、2014年6月20日工资5,849元、2014年8月11日工资5,763元、2014年9月4日工资6,335元……被告解除劳动关系之前12个月平均工资2,931.08元。再查明：庭审中被告陈述对仲裁裁决中的双倍工资裁决数额有异议，其余服从仲裁裁决。上述事实，有原告提供的仲裁裁决书、被告提供的工资银行对账单、专用收款收据及当事人当庭陈述笔录等证据在卷佐证，经开庭质证，该院予以确认。原审法院认为：关于经济补偿。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。原告主张“被告是自己不来上班的”，对此原告未能提供证据予以证明，应承担举证不能的法律后果。故对被告要求原告支付经济补偿的仲裁请求，应予支持。对于被告的入职时间。劳动合同法规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。原告就被告的入职时间未能提供证据予以证明。对被告主张的2013年10月入职，予以采信。认定被告于2013年10月1日入职原告处。综上所述，原告应向被告支付经济补偿5,862.16元（2,931.08元×2个月）。关于未签书面劳动合同双倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”。第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。2013年10月1日，被告入职原告处工作。2013年11月1日至2014年9月30日期间，双方未订立书面劳动合同，原告应支付被告该期间未订立书面劳动合同的工资差额28,271元（1,012元+1,000元+1,000元+1,000元+1,551元+4,761元+5,849元+5,763元+6,335元）。原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、原告（并案被告）沈阳四方商品混凝土有限公司于判决生效后十日内一次性支付被告（并案原告）位君杰经济补偿5,862.16元；二、原告（并案被告）沈阳四方商品混凝土有限公司于判决生效后十日内一次性支付被告（并案原告）位君杰工资3,565元；三、原告（并案被告）沈阳四方商品混凝土有限公司于判决生效后十日内一次性支付被告（并案原告）位君杰岗位保证金1,000元；四、原告（并案被告）沈阳四方商品混凝土有限公司于判决生效后十日内一次性支付被告（并案原告）位君杰未订立书面劳动合同的工资差额28,271元；五、驳回原告（并案被告）沈阳四方商品混凝土有限公司的诉讼请求；六、驳回被告（并案原告）位君杰的其他诉讼请求。如原告（并案被告）未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费共计20元，减半收取10元，由原告（并案被告）负担。宣判后，上诉人沈阳四方商品混凝土有限公司不服原审法院判决，向本院提出上诉称：1、位君杰系自身原因无故不来上班，我单位不应向其支付解除劳动合同的经济补偿金。2、位君杰主张的二倍工资差额系2013年11月至2014年10月期间，其诉讼请求已过仲裁时效。请求改判不向位君杰支付经济补偿金和未签劳动合同二倍工资差额。上诉人位君杰答辩称：是单位将我辞退的。未签劳动合同双倍工资差额主张未超过仲裁时效。上诉人位君杰不服原审法院判决，向本院提出上诉称：一审法院计算的未签劳动合同双倍工资差额部分少了2个月的工资，未将2014年8月份及9月份的工资计算进去。请求改判未签劳动合同双倍工资差额34231.5元。上诉人沈阳四方商品混凝土有限公司答辩称：其诉求超过仲裁时效了，应该以月基本工资为基数。本院二审查明的事实与原审法院认定的事实一致。本院认为：关于沈阳四方商品混凝土有限公司提出因位君杰自身原因无故不上班，故不应支付经济补偿金的上诉主张。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。其未能就该主张举证证明，应承担举证不能的责任，故该主张本院不予支持。关于未签书面劳动合同的工资差额超过仲裁时效的主张。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道权利被侵害之日起计算。”第四款规定，“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”故劳动者主张二倍工资差额应适用劳动争议调解仲裁法第二十七条第四款有关劳动报酬的时效规定，即从双方解除劳动关系时起计算一年。本案双方当事人于2015年8月12日解除劳动关系，时效期间应从当日开始计算。位君杰于2015年9月21日申请劳动仲裁，故沈阳四方商品混凝土有限公司的该主张没有事实和法律依据，本院不予支持。关于位君杰提出未签劳动合同双倍工资差额部分少计算2个月工资的上诉主张。经查，原审法院依据位君杰提供的银行交易明细，计算沈阳四方商品混凝土有限公司在2013年11月至2014年9月期间向位君杰实际支付金额，故位君杰的该项上诉主张没有事实依据，本院不予支持。综上，原审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律准确。二上诉人的上诉主张没有事实和法律依据，本院不予支持。故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人沈阳四方商品混凝土有限公司、位君杰各负担10元。本判决为终审判决。审判长  赵吉顺审判员  张春韬审判员  丁广昱二〇一六年六月二十二日书记员  谢 媛