山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁11民终754号上诉人（原审被告）：秦四山，男。被上诉人（原审原告）：永安财产保险股份有限公司日照中心支公司，住所地日照市海滨二路中段西侧。诉讼代表人：王爱国，总经理。委托代理人：张春宏，该公司职工。委托代理人：宋军，山东赞特瑞律师事务所律师。上诉人秦四山因与被上诉人永安财产保险股份有限公司日照中心支公司（以下简称“永安保险日照公司”）劳动争议纠纷一案，不服日照市东港区人民法院（2015）东民一初字第4804号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。原审查明：2006年4月，秦四山到永安保险日照公司处从事保险业务和理赔工作，双方未签订书面劳动合同，永安保险日照公司亦未为秦四山缴纳社会保险。自2011年1月1日起，双方签订期限一年的劳动合同，此后每年续签劳动合同一次，并自2012年4月起，永安保险日照公司开始为秦四山缴纳各项社会保险。双方的劳动合同于2014年12月31日到期后，未再续签劳动合同，但秦四山仍在永安保险日照公司处工作。自2015年5月12日起，秦四山即未到永安保险日照公司处工作并参与考勤。同年5月14日，永安保险日照公司通知秦四山续签劳动合同，秦四山以永安保险日照公司未落实工资待遇为由未与永安保险日照公司签订劳动合同。同年6月8日，永安保险日照公司永安保险日照支公司作出了《终止劳动合同通知书》，内容为：秦四山：你的劳动合同期限自2014年1月1日至2014年12月31日，因合同到期后，你长期旷工，经电话通知你来公司续签合同，并提高了劳动待遇，但你逾期仍不来续签，现与你终止劳动合同。永安保险日照公司当日以特快专递的方式向秦四山送达了该通知书。同年7月3日，秦四山向日照市东港区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求依法确认双方自2006年4月至2012年4月期间存在事实劳动关系；依法裁决永安保险日照公司支付经济补偿金31500元、支付2015年2月至6月的拖欠工资14000元、支付未签订书面劳动合同的双倍工资17500元；依法裁决双方于2015年6月8日解除劳动关系。日照市东港区劳动争议仲裁委员会于2015年10月19日作出东劳人仲案字〔2015〕第216号仲裁裁决书，裁决：申请人与被申请人自2006年4月至2012年4月存在劳动关系；双方于2015年6月8日终止劳动关系；被申请人于本裁决生效之日起七日内支付申请人工资4350元、支付未签订书面劳动合同的双倍工资17500元、支付经济补偿金33250元。永安保险日照公司不服该裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。另查明：永安保险日照公司于2013年5月28日下发并公示了《关于印发（修订）的通知》（永保鲁日发〔2013〕4号），该通知规定：一、公司所有员工必须认真遵守劳动纪律，严格执行上下班作息时间并参加考勤。二、公司员工一律实行：周一至周五全天上班并参加晨会点名，每天下午上班前到综合管理部签到制度。三、公司员工因公而不能按时参加点名或签到者，必须事先向综合管理部打电话说明原因。员工必须本人签到，不得代签。四、工作时间期间不得中间离司或早退，特殊原因必须向综合管理部请假。五、不履行有关手续又未到岗者视为旷工。旷工一天者，部门负责人一次罚款300元，员工一次罚款200元，要求其写出书面检查，并给予通报批评。连续旷工三天及以上的员工，公司予以除名并解除劳动合同关系。六、……十三、本规定从2013年6月1日起开始执行。另双方签订的劳动合同书载明：合同中所涉及的下列用语含义为：1、公司指永安财产保险股份有限公司以及下属机构。2、公司制度指由公司依法制定并适用于乙方的各种规章、制度或办法；公司制度以书面文件或公司内部网站、电子网络等方式公开，乙方可通过公司培训、问询主管领导或查阅书面文件、内部网站及电子网络了解制度。……第十九条第（二）项规定，乙方严重违反甲方的劳动纪律或者规章制度的，甲方有权解除本合同。还查明：永安保险日照公司已为秦四山发放了2015年1月份工资3660元、2月份工资1326.33元，2015年3月以后的工资未发放。双方解除劳动合同前十二个月秦四山的月平均工资为3500元。原审认定上述事实的证据有当事人陈述、东劳人仲案字〔2015〕第216号仲裁裁决书、劳动合同书、《永安保险日照中心支公司考勤及请休假管理制度》、考勤记录、证明、终止劳动合同通知书、通话录音资料等。原审认为：秦四山于2006年4月到永安保险日照公司处工作，双方虽未签订书面劳动合同，但秦四山按月领取永安保险日照公司发放的工资，且秦四山接受永安保险日照公司的日常管理，其提供的劳动系永安保险日照公司业务的组成部分，双方存在事实劳动关系。2011年1月1日起，双方签订书面劳动合同，双方劳动关系依法成立。后永安保险日照公司于2015年6月8日以秦四山长期旷工为由单方解除与秦四山的劳动合同，秦四山在申请仲裁时亦要求与永安保险日照公司同年6月8日解除劳动关系，因此，双方劳动关系于2015年6月8日解除。本案争议的焦点是：一、永安保险日照公司是否应当支付秦四山解除劳动合同经济补偿金。从永安保险日照公司提供的秦四山考勤纪录来看，秦四山自2015年5月12日起即未到永安保险日照公司处工作并参与考勤，连续旷工达三天以上，永安保险日照公司依据公司规章制度规定及劳动合同约定解除与秦四山的劳动合同，符合法律规定及双方的约定，永安保险日照公司无需支付秦四山经济补偿金，永安保险日照公司主张要求不支付秦四山解除劳动合同经济补偿金，于法有据，予以支持。秦四山辩称其是业务员岗位，每天报到后出去开展业务，一般情况下不用考勤，秦四山对其主张未能提供证据证实，不予采纳。二、永安保险日照公司是否应当支付未签订书面劳动合同的双倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”，双方劳动合同于2014年12月31日到期，期满后，双方未再续签新的劳动合同，但秦四山仍在永安保险日照公司处工作，根据法律规定，永安保险日照公司应当于劳动合同期满后一个月内与秦四山签订劳动合同，永安保险日照公司未能举证证明未能签订劳动合同的原因在于秦四山，且永安保险日照公司仅于2015年5月14日才通知秦四山签订劳动合同，因此，造成双方未签订书面劳动合同的责任在于永安保险日照公司，永安保险日照公司应当自第二个月起至2015年5月11日止向秦四山支付未签订书面劳动合同的二倍工资，双倍工资应为10096.44元（2015年2月工资1326.33元、3月工资3500元、4月工资3500元、5月1日至11日工资1770.11元）。三、永安保险日照公司是否应当支付秦四山2015年3月以后的工资。双方劳动合同期满后，秦四山一直在永安保险日照公司处工作至2015年5月11日，永安保险日照公司未表示异议，应视为双方同意以原条件继续履行劳动合同，永安保险日照公司已支付秦四山2015年1月、2月的工资，永安保险日照公司还应支付秦四山2015年3月、4月、5月1日至11日的工资，应付工资数额为8770.11元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十九条第（二）项、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，原审判决：一、秦四山、永安保险日照公司双方自2006年4月至2012年4月之间存在劳动关系；二、秦四山、永安保险日照公司双方自2015年6月8日解除劳动关系；三、永安保险日照公司于判决生效后七日内支付秦四山未签订书面劳动合同的双倍工资10096.44元；四、永安保险日照公司于判决生效后七日内支付秦四山2015年3月、4月、5月1日至5月11日的工资8770.11元；五、永安保险日照公司不支付秦四山经济补偿金33250元；六、驳回永安保险日照公司本案其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由永安保险日照公司负担。上诉人秦四山不服原审判决上诉称：上诉人与被上诉人的劳动合同于2014年12月31日到期后，双方继续保持劳动关系，被上诉人于2015年6月8日作出《终止劳动合同通知书》，依照法律规定，应向上诉人支付违法解除劳动合同的经济补偿金33250元。请求二审法院依法改判被上诉人向上诉人支付经济补偿金33250元，诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人永安保险日照公司答辩称：一审判决正确，要求驳回上诉，维持原判。二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为：上诉人与被上诉人的劳动合同于2014年12月31日到期后，上诉人仍在被上诉人处工作至2015年5月11日。被上诉人主张上诉人自2015年5月12日起未到被上诉人处工作并参与考勤，提供了考勤记录予以证明，上诉人上诉主张其自该日起仍在被上诉人处工作，未提供证据证明，同时也未提供证据推翻被上诉人提供的考勤记录，故上诉人应自行承担举证不能的不利后果。被上诉人根据上诉人无正当理由未到单位工作构成旷工的事实作出解除双方劳动合同的决定，符合法律规定和双方合同约定，上诉人上诉要求被上诉人支付违法解除劳动合同的经济补偿金无法律依据，本院不予支持。综上，上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果得当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人秦四山负担。本判决为终审判决。审 判 长  王林林审 判 员  王春燕代理审判员  刘 娜二〇一六年六月二十日书 记 员  叶 迪