广东省深圳市宝安区人民法院民 事 裁 定 书（2016）粤0306民初7792号原告刘沛辰，住址广东省深圳市南山区。委托代理人余涛，广东知恒律师事务所律师。委托代理人程晶晶，广东知恒律师事务所实习律师。被告刘爱文，身份证住址山东省冠县。被告深圳市康祺贝力健身美容有限公司，住所地深圳市龙华新区民治街道樟坑二区UUPARK百易广场四层L4-018-019号。法定代表人朱晓凤。委托代理人肖博，广东金卓越（深圳）律师事务所律师。上列当事人损害公司利益责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告委托代理人余涛、程晶晶，被告刘爱文，被告深圳市康祺贝力健身美容有限公司委托代理人肖博到庭参加诉讼。本案现已审查终结。原告诉称：深圳市康祺贝力体育传播有限公司是一家在深圳登记注册成立的有限责任公司，原告为深圳市康祺贝力体育传播有限公司小股东和唯一监事，刘爱文为深圳市康祺贝力体育传播有限公司的法定代表人、大股东及执行董事，刘爱文在任职深圳市康祺贝力体育传播有限公司期间，利用自己法定代表人及大股东的优势地位将原告个人投资的股权款没有转入到深圳市康祺贝力体育传播有限公司账户，而是挪作个人私用，同时，对于原告多次要求查看深圳市康祺贝力体育传播有限公司账目的合理请求，刘爱文均以各种理由予以拒绝，而且将本属于深圳市康祺贝力体育传播有限公司的营业收入款没有入公司账户，全部进入个人私人账户且作为个人私人用途，更为甚者，在原告不知情的情况下刘爱文和深圳市康祺贝力健身美容有限公司合谋违法占有深圳市康祺贝力体育传播有限公司的财产，使得公司的营业场所和经营设备至今为深圳市康祺贝力健身美容有限公司所占有，严重损害了公司的利益。首先，根据《公司法》第一百四十九条之规定“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。”其次，根据《公司法》第一百五十一条之规定“董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。再次，根据《公司法》第第五十三条之规定“监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权：(六)依照本法第一百五十一条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；”综上所述，根据以上事实和法律规定，刘爱文的上述行为严重损害了深圳市康祺贝力体育传播有限公司的利益，原告作为深圳市康祺贝力体育传播有限公司的股东和唯一监事有权代表深圳市康祺贝力体育传播有限公司就刘爱文的相关行为提起诉讼，同时，深圳市康祺贝力健身美容有限公司和刘爱文共同实施了侵害深圳市康祺贝力体育传播有限公司利益的行为，理应对共同侵害行为造成的损害后果承担连带责任。诉讼请求：1、请求依法判决被告刘爱文返还侵占的深圳市康祺贝力体育传播有限公司的财产人民币300，000．00元(侵占财产金额暂定为人民币300，000．00元，实际返还金额以被告刘爱文实际侵占金额为准)；2、请求依法判决被告刘爱文承担本案所有的诉讼费用；3、请求依法判决被告深圳市康祺贝力健身美容有限公司对上述诉讼请求承担连带责任。被告刘爱文辩称：已于2015年9月11日在双方协商及见证下将出资股份转让给案外人朱晓凤，不存在损害股东利益责任。被告深圳市康祺贝力健身美容有限公司辩称：原告没有证据证明书面请求公司监事提起诉讼，原告直接以股东身份提起诉讼，缺少前置程序，主体不适格；深圳市康祺贝力健身美容有限公司不存在违法侵占深圳市康祺贝力体育传播有限公司经营场所及经营设备的行为，原告的诉求没有事实和法律依据。经审理查明：2015年3月10日，刘爱文与深圳市百易商业管理有限公司签订商铺租赁合同书，承租位于龙华新区民治街道樟坑二区UUPARK百易广场四层L4-018、019号商铺，用于经营健身俱乐部。2015年6月16日，原告刘沛辰与被告刘爱文签订《投资合作健身俱乐部协议书》，约定在UUPARK百易广场四层L4-018、019号商铺共同经营康体贝力健身俱乐部，合作期限为2015年3月1日起至2021年3月1日止。2015年6月，原告向被告刘爱文转账支付20万元出资款。2015年7月28日，原告刘沛辰与被告刘爱文在康体贝力健身俱乐部基础上成立深圳市康祺贝力体育传播有限公司，公司工商登记的股东为刘爱文（认缴80万元，股权比例80%），刘沛辰（认缴20万元，股权比例20%），刘沛辰并担任公司监事，公司住所为龙华新区民治街道樟坑二区UUPARK百易广场四层L4-018、019号。2015年9月11日，被告刘爱文与案外人朱晓凤签订股权转让协议，约定被告刘爱文将所占深圳市康祺贝力体育传播有限公司50%股权转让给朱晓凤，转让价为40万元，并移交场所。双方没有办理股权变更的工商登记。原告主张该股权转让没有通知原告，原告也不同意转让。2015年10月24日，刘爱文与深圳市百易商业管理有限公司终止商铺租赁合同，朱晓凤另与深圳市百易商业管理有限公司签订商铺租赁合同。2015年11月16日，深圳市康祺贝力健身美容有限公司成立，经营地址为深圳市康祺贝力体育传播有限公司原经营场所龙华新区民治街道樟坑二区UUPARK百易广场四层L4-018、019号商铺，公司工商登记的股东为朱晓凤（股权比例100%）。以上事实，有双方当事人提交的租赁合同书、转账凭证、工商登记资料、股权转让协议等证据及庭审笔录记录在案，足以认定。本院认为，根据原告诉请的事实和理由，本案案由为损害公司利益责任纠纷。原告刘沛辰既担任不设监事会的深圳市康祺贝力体育传播有限公司的监事，又是股东时，其提起损害公司利益责任之诉，可视为刘沛辰自己以股东的身份请求自己以监事的身份行使公司法第五十三条第（六）项规定的职权，故刘沛辰应以监事的身份直接起诉。本案原告以自己名义提起股东代表诉讼，不符合受理条件，本院依法驳回原告的起诉。综上，依照《中华人民共和国公司法》第五十三条、第一百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十九条的规定，裁定如下：驳回原告刘沛辰的起诉。本案案件受理费人民币2900元，退回原告刘沛辰。如不服本裁定，可在本裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。代理审判员 朱    梨二〇一六年六月二十八日书 记 员 邱文君（兼）书 记 员 何  孝  剑附本案相关法律条文：《中华人民共和国公司法》第五十三条监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权：（一）检查公司财务；（二）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（三）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；（四）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（五）向股东会会议提出提案；（六）依照本法第一百五十一条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；（七）公司章程规定的其他职权。第一百五十一条董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。