广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1973民初5036号原告梁灿林，男，汉族，1980年11月7日出生，住广东省东莞市。委托代理人香洁瑜，广东说文律师事务所律师。委托代理人陈进祥，广东说文律师事务所律师。被告清远市粤嘉建设工程有限公司，住所地为广东省清远市新城2号区建设大厦B幢首层。法定代表人张俊辉，董事。被告清远市粤嘉建设工程有限公司东莞分公司，住所地为广东省东莞市万江区水蛇涌社区盈丰大厦A505室。负责人曾华锋，经理。两被告共同委托代理人李燕如，广东尚义律师事务所律师。第三人东莞兆盈晖眼镜制品有限公司，住所地为广东省东莞市横沥镇水边平巷村。法定代表人刘珍莲。委托代理人朱仲良，男，汉族，1970年6月4日出生，住广东省东莞市，系第三人的经理。原告梁灿林诉被告清远市粤嘉建设工程有限公司（以下简称粤嘉公司）、清远市粤嘉建设工程有限公司东莞分公司（以下简称粤嘉东莞分公司）、第三人东莞兆盈晖眼镜制品有限公司建设工程合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员邓鹤飞适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的梁灿林及其委托代理人香洁瑜，两被告的共同委托代理人李燕如，被告粤嘉东莞分公司的负责人曾华锋，第三人的委托代理人朱仲良均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2013年7月13日，被告粤嘉公司与第三人签订《建筑工程承包合同补充协议》，约定被告粤嘉公司承建第三人的东莞市兆盈晖眼镜制品厂的厂房、宿舍工程。协议约定工程地址为东莞市横沥镇水边村工业园旁，工程内容不包括基础，其余按承包范围，工程规模按24700平方米计算（不再加任何平方数），按每平方米448元计算合同价款。2014年3月5日，原告与被告粤嘉东莞分公司签订《工程施工管理合作协议》，约定以工程承包责任制的形式，将上述工程承包给原告。现涉案工程已经按合同完工，第三人已按合同约定，支付工程款（合同总价款为11065600元，其中8420000元已支付给被告，1700000元以借款的形式直接支付给原告，余款按合同约定作为工程保修金竣工验收合格一年内分四次付清），但被告收到第三人支付的工程款后，未按约定将款项支付给原告，扣除应该结算给被告的管理费、社保费、管理人员工资等费用318354.6元后，被告合计应支付给原告的结算款项为8101645.4元。在2013年8月16日至2015年6月12日期间，被告仅支付原告合计款项5894400元，尚欠余款2207245.4元未支付。经原告多次催讨未果，故诉请法院判令：一、被告立即偿还工程款2207245.4元及利息（从起诉之日起，按中国人民银行同期同类贷款利率计算，应计至全部付清之日止）；二、两被告承担本案的诉讼费用。两被告辩称，一、原告请求支付工程款未达付款条件，即使日后达到付款条件，也要扣除管理费、税款、社保费、工资等费用，相反原告还欠被告款项。根据原告于2015年6月11日出具的承诺书，双方确认截止2015年5月30日前的所有工程款已经全部付清给原告，即第三人在2015年5月30日前支付给被告的622万元工程款，在扣除必要费用后已经结清给原告。双方争议的是2015年6月1日第三人支付给被告的工程款110万元有无付清给原告。2015年6月11日、12日被告已经分别支付了60万元、10万元共70万元给原告，被告依据承诺书扣除了原告40万元工程款作为保证金。根据承诺书的约定，保证金应当在项目完工后，工人工资支付情况公示通过后十五天内，查清确实无拖欠工人工资及材料款，方才将保证金无息退还给原告。现在原告并未就工人工资发出公告，故原告请求的付款条件未成就。二、即使付款条件已经成就，原告还应当承担以下费用：管理费503200元、工人工资133000元、社保费73389元、印花税9626元、企业所得税27500元、私刻印章罚款1258260元、私自收取工程款罚款140000元，共计2144975元。扣除该2144975元后，相反原告还欠被告100多万元。因此，请求法院驳回原告的诉讼请求。第三人述称，首先第三人不是本案的被告，不用承担责任。总的工程价款11065600元是没错的，其中已经支付给被告的是732万元，不是原告起诉状所说的842万元，原告还借第三人280万元，不是原告起诉状所说的170万元。第三人有银行转账记录及借条为证。经审理查明，2013年7月13日，被告粤嘉公司与第三人签订《建筑工程承包合同补充协议》，约定被告粤嘉公司承建第三人的东莞市兆盈晖眼镜制品厂的厂房、宿舍工程；工程规模按24700平方米计算（不再加任何平方数），单价为每平方米448元（包工不包料），第三人负责工程税费；工期为9个月，从2013年8月1日至2014年5月30日，被告保证工程质量合格、保证按期完工，工程质量标准为合格。2014年3月5日，原告与被告粤嘉东莞分公司签订《工程施工管理合作协议》，约定以工程承包责任制的形式（包工包料、包质量、包工期、包安全、包风险），将上述工程承包给原告，由原告自负盈亏，总造价为25165206.83元。合作期限从2013年12月31日至2014年10月30日。合作协议第四条合作项目费用约定，原告向被告粤嘉东莞分公司交纳管理费251600元；工程企业所得税按2.5%计，由被告粤嘉东莞分公司代扣，营业税及其他税费由原告以被告粤嘉东莞分公司的名义到当地税务机关缴纳；发现原告有私刻与工程有关的公章或项目章，处以合同价5%的罚款；原告在施工过程中，如被告粤嘉东莞分公司收到建设主管部门或监理单位对本工程不良记录扣分包括非法承接工程扣分，每扣一分，对原告暂扣押1万元，待工程完工，奖罚分对销，如罚分大于奖分，每分罚1万元，如奖分大于罚分，扣押款退回原告同时进行表扬；被告粤嘉东莞分公司为工程安排建造师一人，安全员2人，工资、社保由原告支付，工资待遇从工程报建锁证日起计算，至证件解锁日止，到位打指模月份建造师工资13500元/月、安全员工资每人5000元／月，非打指模月份建造师工资6750元／月、安全员工资每人2500元／月，其工资由被告粤嘉东莞分公司按月代支，待原告工程款到账时扣还，工程项目技术负责人是由工程建造师兼任的其工资每月增加3000元，以报承接业务开始计工资，未打指模月按1500元／月计算。合作协议第六条财务管理约定，被告粤嘉东莞分公司应在每一笔工程款到账后且无任何纠纷前提下，扣除所得税、建造师、安全员工资费用后将余款在三个工作日内支付给原告，工程款必须汇入被告粤嘉东莞分公司指定的账户，如发现工程款不汇入被告粤嘉东莞分公司账户，原告私自转走，被告粤嘉东莞分公司有权追究第三人及原告的法律责任，并对原告处以不汇入账户款额的5%的罚款。原告在最后一笔工程款支付前必须签证与本项目不欠工人工资、机械、材料商款项的承诺书（承诺如发生工人及供应商追款纠纷，由原告承担全部法律责任），凭承诺书办理付款手续。上述合同签订后，原告主张涉案工程于2014年10月20日开工，于2015年9月完工，但是涉案工程至今未竣工验收合格。而被告与第三人则主张涉案工程于2013年底开工，至今仍未完工，也没有取得竣工验收报告及相关证书。原告与被告及第三人均确认涉案工程造价为11065600元（该价款为包工不包料价格）。原告与被告及第三人均确认第三人直接支付给被告的工程款为732万元，其中在2015年5月30日前支付给被告的工程款为622万元，在2015年5月30日以后只于2015年6月1日支付了110万元给被告。2015年1月12日原告向被告出具承诺书，承诺书的内容为：原告确认未经被告许可私自刻制“清远市粤嘉建设工程有限公司兆盈晖项目部”的印章，原告愿意按《工程施工管理合作协议》的约定接受处罚。2015年6月11日原告向被告出具承诺书，承诺书的内容为：原告确认因其管理不善导致被告被政府部门扣分及要求整改，原告保证从2015年6月1日起不再出现类似安全、质量、拖欠工人工资及材料款等问题，原告承诺留出110万元作为工程的保证金。除被告已扣留的信用平台扣分暂留保证金21万元外，2015年5月30日前所有工程款被告已全部付清给原告，并在2015年6月1日这一期的工程款中留出50万元作为保证金，以后按每期工程款10%留出给被告，直至保留到130万元。此保证金在此项目完工后，工人工资支付情况通告公示通过后（公告时间为按国家规定公告时间）十五天内，查清确实无拖欠工人工资及材料款，被告己收取的本项目保证金无息退回给原告。2015年6月1日第三人支付了110万元给被告，被告于2015年6月11日支付原告60万元，于2015年6月12日支付原告10万元，扣留了40万元作为保证金。原告于2016年1月19日收到东莞市建设工程安全监督站出具的《终止施工安全监督告知书》，该告知书的内容为：2016年1月12日被告及第三人、监理公司向东莞市建设工程安全监督站申请终止该工程的施工安全监督，经该站现场核查，该工程已按合同完工。自本告知书下发之日起，该站终止对该工程项目的施工安全监督。原告于2016年4月21日诉至本院，要求判如所请。以上事实，有原告提供的《建筑工程承包合同补充协议》、《工程施工管理合作协议》、《终止施工安全监督告知书》，被告提供的2015年1月12日的承诺书、2015年6月11日的承诺书、收据、转账明细，第三人提供的支付给两被告的付款凭证、借款给原告的凭证以及庭审笔录附卷为证。本院认为，原告与被告粤嘉东莞分公司签订的《工程施工管理合作协议》，名为合作管理、承包责任制，实际是被告出借建筑工程施工资质给原告承包涉案工程，该《工程施工管理合作协议》违反法律法规的强制性禁止性规定，本院认定《工程施工管理合作协议》是无效合同。虽然《工程施工管理合作协议》无效，但是被告仍然应当将从第三人处收取的工程款，在扣除合同约定的必要费用后，返还给涉案工程的实际施工人即原告。本案的争议焦点如下：一、2015年5月30日之前的工程款是否已经结清；二、被告在2015年5月30日之前扣留的保证金21万元及在2015年6月1日以后扣留的保证金40万元是否达到了返还的条件，是否应当返还给原告。关于第一个争议焦点。第三人在2015年5月30日之前直接支付给被告工程款是622万元，根据原告于2015年6月11日出具的承诺书，原告确认除被告已扣留的信用平台扣分暂留保证金21万元外，2015年5月30日前所有工程款被告已全部付清给原告。原告主张2015年6月11日出具的承诺书是因被告扣留2015年6月1日第三人支付的110万元不支付给原告，原告被迫签订该承诺书，但是原告没有提供证据证明其是被胁迫签订该承诺书的，故本院对2015年6月11日的承诺书予以采信，并认定2015年5月30日之前的工程款除被告扣留的21万元保证金外，其余工程款已经付清给原告。关于第二个争议焦点。现被告扣留的原告的款项只有两笔，一笔是2015年5月30日之前扣留的21万元保证金，另一笔是2015年5月30日之后扣留的40万元保证金（第三人于2015年6月1日支付的110万元，被告在扣留40万元作为保证金后，支付给原告70万元）。根据2015年6月11日的承诺书，该21万元保证金是作为信用平台扣分暂留保证金，按《工程施工管理合作协议》的约定每扣一分要扣1万元，在待工程完工，奖罚分对销后，退还给原告；该40万元保证金，亦是在此项目完工后，工人工资支付情况通告公示通过后十五天内，查清确实无拖欠工人工资及材料款，被告己收取的本项目保证金无息退回给原告。显然两笔保证金的退还前提条件均是工程必须完工，原告主张工程已经完工，但是还没有完成竣工验收合格，已达到保证金退还的条件，而被告及第三人则主张工程没有完工，约定的工程完工是指工程竣工验收合格，保证金的退还条件并未达到。本院认为，《建筑工程承包合同补充协议》、《工程施工管理合作协议》、承诺书均没有明确约定工程完工是仅指完成了工程量，还是指工程竣工验收合格，但是《建筑工程承包合同补充协议》约定被告保证工程质量合格、保证按期完工，工程质量标准为合格，从字面意思理解工程完工不仅指完成了工程量，还要工程质量合格，故工程完工应当是指工程竣工验收合格，这是符合第三人签订《建筑工程承包合同补充协议》就是为了取得工程质量合格的建筑工程的合同目的。因此，由于原告也确认涉案工程尚未竣工验收合格，故工程并未完工，不符合承诺书及《工程施工管理合作协议》约定的退还保证金的条件，本院对原告要求被告退还工程款即保证金61万元的诉讼请求不予支持，原告应当在工程竣工验收合格符合退还保证金的条件后再行主张权利。对于原告要求被告退还该61万元保证金以外的其他工程款的诉讼请求，因本院在前文已经分析了被告已经结清了2015年5月30日之前的工程款给原告，现被告只扣留了原告的保证金61万元，原告要求被告返还该61万元保证金以外的其他工程款的诉讼请求，缺乏事实依据，本院不予支持。另外，对于被告要求原告承担管理费503200元、工人工资133000元、社保费73389元、印花税9626元、企业所得税27500元、私刻印章罚款1258260元、私自收取工程款罚款140000元，共计2144975元。由于被告没有提起反诉，本院不予处理。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第四十五条、第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：驳回原告梁灿林的诉讼请求。本案受理费12229元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于东莞市中级人民法院。审判员  邓鹤飞二○二○一六年六月十五日书记员  龙 为附相关法律法规条文：1.《中华人民共和国合同法》第四十五条：当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。2.《中华人民共和国合同法》第五十二条：有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。3.《中华人民共和国合同法》第五十八条：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。4．《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。5.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。6.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。