吉林省吉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）吉02民终1136号上诉人（原审被告）：吉林化纤股份有限公司，住所吉林市。法定代表人：宋德武，该公司经理。委托代理人：刘军，该公司职员。委托代理人：程建航，该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：李雨翰，男，1985年8月13日出生，汉族，吉林化纤股份公司工人，住吉林省吉林市丰满区。委托代理人：李宏，男，1962年9月2日出生，汉族，住吉林省吉林市丰满区，系李雨翰父亲。委托代理人：孙学贵，吉林爱华律师事务所律师。上诉人吉林化纤股份有限公司（以下简称化纤公司）因劳动争议一案，不服吉林市昌邑区人民法院(2015)昌民一初字第1380号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人化纤公司的委托代理人刘军、程建航，被上诉人李雨翰的委托代理人李宏、孙学贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李雨翰在原审时诉称：其退伍后，于2006年6月被安置到化纤公司工作，双方三次签订固定期限的劳动合同。2014年5月7日，化纤公司没有同李雨翰协商的情况下调整其工作岗位，李雨翰未到新岗位报到，化纤公司以李雨翰严重违纪为由解除了劳动合同。化纤公司违法解除劳动合同应当依法承担法律责任。故诉至人民法院，请求判决：1.认定化纤公司解除与李雨翰的劳动合同违法；2.化纤公司支付李雨翰经济赔偿金45000元，3.返还罚款60元。化纤公司在原审时辩称：公司生产处人员查岗发现李雨翰多次在工作岗位玩手机游戏、看视频。每次给予扣发奖金30元的处罚，并根据李雨翰的工作表现调整其工作岗位。但李雨翰不到新工作岗位报到，经多次与其谈话，李雨翰仍然不到新岗位报到，连续旷工8天。根据吉林化纤集团有限责任公司《劳动纪律管理规定》，李雨翰旷工8天构成严重违纪，化纤公司有权依据《中华人民共和国劳动合同法》单方解除劳动合同，不给予经济补偿。原审判决认定：李雨翰退伍后，于2006年6月到化纤公司工作。2007年12月25日，化纤公司与其订立了书面劳动合同，合同期限为2007年12月25日至2010年12月25日。后于2011年1月5日、2013年12月16日两次续签劳动合同，期限延续至2014年12月31日。工种为一纺精密岗位，后调整为股份动力回收水岗位工作。2014年2月13日、2014年4月22日化纤公司人员查岗时发现李雨翰在工作时玩手机、看视频，公司决定对其每次罚款30元。2014年5月29日，化纤公司通知李雨翰：因其违纪调离本岗位，到长丝五车间工作，限5月30日到动力车间开调令，否则按旷工处理。李雨翰不同意对其岗位的调整，没有到新岗位报到。多次到公司人事部门表达意见，人事部门负责人亦多次告知李雨翰不服从岗位调整的后果。2014年6月12日化纤公司作出《解除劳动合同通知书》，主要内容为李雨翰自2014年5月30日分配到长丝五车间，一直未报到上班，现已连续旷工8天，按公司有关规定予以解除劳动合同。13日人事部门负责人告知李雨翰公司已经与其解除劳动合同。并通过快递及报纸公告的方式送达《解除劳动合同通知书》。17日吉林化纤集团有限责任公司工会向化纤公司出具了关于2014年6月17日解除与李雨翰劳动合同实体合法、程序合法的意见。同日化纤公司制作了《解除（终止）劳动合同证明书》，并在吉林市人力资源和社会保障局备案登记。李雨翰于2014年6月16日向吉林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求化纤公司支付经济补偿金及补缴各类保险费用，该仲裁委于2014年8月12日作出吉市劳人仲字（2014）第149号仲裁裁决书，驳回了李雨翰的仲裁请求。李雨翰不服起诉至原审法院。原审判决认为：庭审中，化纤公司提供了《吉林化纤集团有限责任公司劳动纪律管理规定》，该规定将违反劳动纪律行为按照轻重程度分为：轻微违纪、一般违纪和严重违纪三个标准。李雨翰的违纪行为属于轻微违纪的第7种情形，化纤公司也按照轻微违纪给予其两次30元的处罚。化纤公司据此调整李雨翰的工作岗位依据不足。李雨翰到公司人事部门表达本人的意见，而没有去新岗位报到，化纤公司据此认定李雨翰连续旷工8日，达到了《吉林化纤集团有限责任公司劳动纪律管理规定》的严重违纪，解除劳动合同不妥，属于违法解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第四十三条规定：用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。化纤公司于2014年6月12日即作出与李雨翰解除劳动合同的决定，并于次日告知李雨翰。而化纤公司于2014年6月17日方通知吉林化纤集团有限责任公司工会。该工会于当日出具了解除行为实体合法，程序合法的意见。故化纤公司解除与李雨翰的劳动合同程序上亦不合法。劳动合同法第八十七条规定：用人单位违反本规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。该法第四十七条第一款规定：经济补偿按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。李雨翰于2006年6月到化纤公司工作，化纤公司解除劳动合同发生在2014年6月。李雨翰按照八个月主张经济补偿无不当。该法第四十七条第三款规定：本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资及奖金、津贴和补贴等货币性收入。化纤公司提供的李雨翰2013年6月至2014年5月的工资单中，李雨翰的月工资应当包括应发工资、住房公积金、取暖费，2014年2月起每月增加的270元保健费。经核算李雨翰解除劳动合同前十二个月平均工资为1983.71元/月。化纤公司应当向李雨翰支付赔偿金31739.36元。经审理查明李雨翰确实存在轻微违纪行为，化纤公司对其处罚60元，符合《吉林化纤集团有限责任公司劳动纪律管理规定》的规定。综上，原审法院经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定,作出判决：一、被告吉林化纤股份有限公司解除与李雨翰的劳动合同违法；二、被告吉林化纤股份有限公司于本判决生效后三日内支付原告李雨翰违法解除劳动合同赔偿金31739.36元；三、驳回原告李雨翰的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告吉林化纤股份有限公司负担。原审判决后，化纤公司不服，向本院提起上诉，要求撤销原审判决，改判确认上诉人解除劳动合同合法，驳回被上诉人给付赔偿金的请求。理由：劳动合同第二条第二项明确规定甲方可以根据乙方的能力和工作表现向乙方说明情况后调整乙方的工作，乙方愿意服从甲方的管理和安排。被上诉人拒不到新岗位报到，连续旷工达8天，依照化纤公司劳动纠纷规定应开除，且不予赔偿。2014年6月17日工会出具的是再次对处理结果的确认的书面反馈，上诉人并未违反法律、行政法规规定。一审适用《劳动合同法》第四十三条、四十七条、八十三条进行判决，适用法律错误。被上诉人李雨翰辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。双方当事人二审均未提供新证据。本院认定事实与原审判决认定事实无异。本院认为：本案中，化纤公司与李雨翰就调整工作岗位未能达成一致意见，双方进行协商的过程不能认定为旷工。双方劳动合同中第二条第二款关于“甲方可以根据乙方的能力和工作表现向乙方说明情况后调整乙方的工作，乙方愿意服从甲方的管理和安排”之内容是格式条款，不能作为本案裁判的依据。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元由上诉人吉林化纤股份有限公司承担。本判决为终审判决审 判 长  卢亚城审 判 员  孙 伟代理审判员  刘欣莹二〇一六年六月十三日代理书记员  李玉娇