浙江省乐清市人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0382民初2436号原告：上海浦东发展银行股份有限公司温州乐清支行。负责人：陈宗强，行长。委托代理人：高小浩，系原告员工。委托代理人：周旭蕾，浙江杭天信（乐清）律师事务所律师。被告：上海人民企业集团乐清电气制造有限公司。法定代表人：金灵满。委托代理人：徐佩素，浙江联英（乐清）律师事务所律师。原告上海浦东发展银行股份有限公司温州乐清支行与被告上海人民企业集团乐清电气制造有限公司抵押合同纠纷一案，本院于2016年3月17日立案受理。依法由代理审判员许向阳适用简易程序于2015年6月16日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人高小浩、周旭蕾、被告的委托代理人徐佩素到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告起诉称：2014年1月24日，被告与原告签订了一份《最高额抵押合同》（编号：ZD9012201400000007），提供其位于乐成镇乐清市经济开发区新区B××4、B××8号地块的国有土地使用权〔权证编号：乐政国用（2006）第39-10××9号〕作为抵押，约定所担保的主合同为被告上海人民企业集团乐清电气制造有限公司及乐清市白象电器有限公司、乐清市费施托液压气动有限公司、乐清市正豪文具制造有限公司、浙江长通电表有限公司、温州摩尔乐酒业有限公司等债务人与债权人即原告在2014年1月24日至2015年1月30日止的期间内办理各类融资业务而签订的一系列合同；约定被担保的主债权为债权人在上述期间内与债务人办理各类融资业务所发生的债权，以及双方约定的在先债权，债权余额在债权确定期间内以最高不超过等值人民币15000万元为限；连带保证范围为除了本合同所述主债权，还及于由此产生的利息、罚息、复利、违约金、债权人实现担保权利和债权等所产生的费用及其他相关费用。同时，被告已向乐清市土地管理部门办理了相关的抵押登记手续〔他项权证编号：乐政他项（2014）第000049号〕。2013年9月4日，被告与原告签订了一份《流动资金借款合同》（编号：90122013280613），合同约定：借款金额为人民币1000万元，借款期限为自2013年9月4日至2014年9月4日，借款利率为固定利率7.02%。2013年9月5日，被告与原告签订了一份《流动资金借款合同》（编号：90122013280619），合同约定：借款金额为人民币1000万元，借款期限为自2013年9月5日至2014年9月5日，借款利率为固定利率7.02%。2013年9月6日，被告与原告签订了一份《流动资金借款合同》（编号：90122013280636），合同约定：借款金额为人民币600万元，借款期限为自2013年9月6日至2014年9月6日，借款利率为固定利率7.02%。2013年12月3日，被告与原告签订了一份《流动资金借款合同》（编号：90122013280814），合同约定：借款金额为人民币500万元，借款期限为自2013年12月3日至2014年12月3日，借款利率为固定利率7.02%。2013年12月9日，被告与原告签订了一份《流动资金借款合同》（编号：90122013280833），合同约定：借款金额为人民币600万元；借款期限为自2013年12月9日至2014年12月9日；借款利率为固定利率7.02%。2014年6月6日，被告与原告签订了一份《开立银行承兑汇票协议书》（编号：CD90122014880109），约定原告开出银行承兑汇票两张，票号分别为31000051（23775631）、31000051（23775632），票面金额总计为950万元，出票日均为2014年6月6日，到期日均为2014年12月6日，垫款罚息率为日利率0.5‰。2014年6月13日，被告与原告签订了一份《开立银行承兑汇票协议书》（编号：CD90122014880120），约定原告开出银行承兑汇票两张，票号分别为31000051（23775643）、31000051（23775644），票面金额总计为1250万元，出票日均为2014年6月13日，到期日均为2014年12月13日，垫款罚息率为日利率0.5‰。上述原告与被告签订的《流动资金借款合同》及《开立银行承兑汇票协议书》对借贷双方合同义务、担保事项、违约事件及处理等事项均作了明确约定。合同签订后，原告按照约定分别支付给被告1000万元、1000万元、600万元、500万元、600万元的贷款，开具了票面金额总计为2200万元的银行承兑汇票四张，履行了自己的合同义务；但被告未依约按时偿还各项借款本金及相应利息，构成违约。原告为实现其合法权益，将其诉至乐清市人民法院。乐清市人民法院分别作出了（2015）温乐商初字第2367号民事判决书、（2015）温乐商初字第2368号民事判决书、（2015）温乐商初字第2371号民事判决书，判决被告上海人民企业集团乐清电气制造有限公司应承担相应的还款责任。被告及保证人张谦和不服一审判决，向温州市中级人民法院提起上诉，经（2015）浙温商终字第3200号民事裁定书、（2015）浙温商终字第3201号民事裁定书、（2015）浙温商终字第3204号民事裁定书裁定，三案均按上诉人上海人民企业集团乐清电气制造有限公司、张谦和自动撤回上诉处理，双方均按原审判决执行。但被告至今未按判决规定的期间履行给付金钱的义务。2013年9月9日，乐清市白象电器有限公司与原告签订了一份《流动资金借款合同》（编号：90122013280645），合同约定：借款金额为人民币200万元，借款期限为自2013年9月9日至2014年9月9日，借款利率为固定利率7.86%。2014年1月3日，乐清市白象电器有限公司与原告签订了一份《流动资金借款合同》（编号：90122014280002），合同约定：借款金额为人民币500万元，借款期限为自2014年1月3日至2015年1月3日，借款利率为固定利率8.46%。2014年1月8日，乐清市白象电器有限公司与原告签订了一份《流动资金借款合同》（编号：90122014280015），合同约定：借款金额为人民币500万元，借款期限为自2014年1月8日至2015年1月8日，借款利率为固定利率8.46%。上述乐清市白象电器有限公司与原告签订的《流动资金借款合同》对借贷双方合同义务、担保事项、违约事件及处理等事项均作了明确约定。合同签订后，原告按照约定分别支付给乐清市白象电器有限公司200万元、500万元、500万元的贷款，履行了自己的合同义务；但乐清市白象电器有限公司未依约按时偿还各项借款本金及相应利息，构成违约。原告为实现其合法权益，将其诉至乐清市人民法院。乐清市人民法院作出了《（2015）温乐商初字第2520号民事判决书》，判定乐清市白象电器有限公司应承担相应的还款责任。作为保证人之一的被告及张谦和不服一审判决，向温州市中级人民法院提起上诉，经《（2015）浙温商终字第3205号民事裁定书》裁定，本案按上诉人上海人民企业集团乐清电气制造有限公司、张谦和自动撤回上诉处理，双方均按原审判决执行。但乐清市白象电器有限公司至今未按判决规定的期间履行给付金钱的义务。综上所述，根据原告与被告签订的《最高额抵押合同》，被告应为其及乐清市白象电器有限公司所欠债务向原告承担最高额不超过15000万元的抵押担保责任。故原告诉请法院：1、判令被告上海人民企业集团乐清电气制造有限公司对（2015）浙温商终字第3200、3201、3204、3205号民事裁定书确定的被告及乐清市白象电器有限公司应偿付原告的债务承担抵押担保责任，依法拍卖或变卖其位于乐成镇乐清市经济开发区新区B××4、B××8号地块的国有土地使用权（权证编号：乐政国用（2006）第39-10××9号），所得价款由原告优先受偿；（上述债务本金部分共计为62031730.53元，利息计算方式以生效裁判文书为准）；2、判令由被告承担本案诉讼费、财产保全费等原告为实现诉讼目的所支付的一切相关费用。庭审中，原告明确第一项诉讼请求被告承担抵押担保的金额为：（2015）温乐商初字第2367号案件判决主文第1、2、3项本金及利息；（2015）温乐商初字第2368号案件判决主文第1、2项本金及利息；（2015）温乐商初字第2371号案件判决主文第1、2项本金及利息；（2015）温乐商初字第2520号案件判决主文第1项本金及利息。在本院指定的举证期限内，原告上海浦东发展银行股份有限公司温州乐清支行提供了以下证据：1、营业执照、组织机构代码证、分公司基本情况、公司变更登记，证明原告主体资格。2、公司基本情况、组织机构代码证，证明被告主体资格。3、最高额抵押合同、土地证、他项权证，证明被告与原告之间签订了最高额抵押合同；被告已经向土地管理部门办理了相关的抵押登记手续；被告应当为其及乐清市白象电器有限公司向原告的借款承担抵押担保责任。4、（2015）温乐商初字第2367、2368、2368-2、2371、2371-2、2520号民事判决书、（2015）浙温商终字第3200、3201、3204、3205号民事裁定书，证明被告上海人民企业集团乐清电气制造有限公司、乐清市白象电器有限公司对原告的欠款情况。被告上海人民企业集团乐清电气制造有限公司答辩称：答辩人和被答辩人之间的抵押合同未生效。原告提交了证据清单中最高额抵押合同及他项权证的复印件，但答辩人昨天去土地部门查询档案时，他项权证对应的档案是没有的。依据法律的规定，办理抵押登记应该要提交最高额抵押合同的，但土地部门只有登记而没有涉案的最高额抵押合同的档案。我们有理由相信最高额抵押合同第11页的债权是被答辩人后来添加上去的，所以才没有在土地部门登记。根据法律的规定，没有登记的抵押合同是未生效的，不具有抵押的权限，被答辩人也不具有优先受偿权。答辩人和被答辩人之间的抵押合同是未生效的。被告上海人民企业集团乐清电气制造有限公司未在法院指定的举证期限内提供证据。对原告提供的证据经庭审出示、质证，被告质证后认为，对证据1、2、4三性均无异议。对证据3抵押合同真实性无异议，但从原告提交的原件来看，追加的债权部分是后来添加上去的，对上方我方的盖章也确实是被告盖的我们是承认的。我们怀疑最高额抵押登记在登记的时候只有最先登记的债权，抵押合同第11页上债权是后来添加的，没有在土地部门登记，根据法律的规定，没有登记的抵押是未生效，原告不享有优先受偿权。本院审查后，对原告提供的证据1、2、4，被告无异议，本院予以确认。对原告提供的证据3的真实性予以认定。经审理查明：2014年1月24日，原告作为抵押权人、被告作为抵押人签订了一份编号为ZD9012201400000007的《最高额抵押合同》，约定：抵押物为被告名下的位于乐清市乐成镇乐清市经济开发区新区B××4、B××8号地块的土地使用权〔权证编号：乐政国用（2006）第39-10××9号〕，被担保的主债权为，债权人即原告自2014年1月24日至2015年1月30日止的期间内与被告上海人民企业集团乐清电气制造有限公司及乐清市白象电器有限公司等债务人办理各类融资业务所发生的债权，以及双方约定的在先债权（如有），前述主债权余额在债权确定期间内以最高不超过等值人民币壹亿伍仟万元整为限。并约定上述《最高额抵押合同》的抵押担保范围也包括原告与债务人签订的下列合同，具体为2013年9月4日签订的编号为90122013280613的《流动资金借款合同》、2013年9月5日签订的编号90122013280619的《流动资金借款合同》、2013年9月6日签订编号90122013280636的《流动资金借款合同》、2013年12月3日签订编号90122013280814的《流动资金借款合同》、2013年12月9日签订的编号为90122013280833的《流动资金借款合同》、2013年9月9日，签订的编号为90122013280645的《流动资金借款合同》、2014年1月3日，签订的编号为90122014280002的《流动资金借款合同》、2014年1月8日签订的编号为90122014280015《流动资金借款合同》。抵押担保的范围；除了本合同所述主债权，还及于由此产生的利息、罚息、复利、违约金、债权人实现担保权利和债权等所产生的费用及其他相关费用。2014年1月26日，原告与被告办理了抵押登记手续〔他项权证编号：乐政他项（2014）第000049号〕。2013年9月4日，被告与原告签订一份编号为90122013280613的《流动资金借款合同》，合同约定：借款金额为人民币1000万元，借款期限为自2013年9月4日至2014年9月4日，借款利率为固定年利率7.02%。2013年9月5日，被告与原告签订了一份编号为90122013280619的《流动资金借款合同》，合同约定：借款金额为人民币1000万元，借款期限自2013年9月5日起至2014年9月5日止，借款利率为固定年利率7.02%。2013年9月6日，被告与原告签订了一份编号为90122013280636的《流动资金借款合同》，合同约定：借款金额为人民币600万元，借款期限自2013年9月6日起至2014年9月6日止，借款利率为固定年利率7.02%。2013年12月3日，被告与原告签订一份编号为90122013280814的《流动资金借款合同》，合同约定：借款金额为人民币500万元，借款期限自2013年12月3日起至2014年12月3日止，借款利率为固定年利率7.02%。2013年12月9日，被告与原告签订一份编号为90122013280833的《流动资金借款合同》，合同约定：借款金额为人民币600万元；借款期限自2013年12月9日起至2014年12月9日止；借款利率为固定年利率7.02%。2014年6月6日，被告与原告签订了一份编号为CD90122014880109的《开立银行承兑汇票协议书》，约定原告开出银行承兑汇票两张，票号分别为31000051（23775631）、31000051（23775632），票面金额总计为950万元，出票人均为上海人民企业集团乐清电气制造有限公司，收款人均为乐清市白象电器有限公司，出票日均为2014年6月6日，到期日均为2014年12月6日，垫款罚息率为日利率0.5‰，出票人应在承兑银行存入票面金额的40%作为保证金。2014年6月13日，被告与原告签订一份编号为CD90122014880120的《开立银行承兑汇票协议书》，约定原告开出银行承兑汇票两张，票号分别为31000051（23775643）、31000051（23775644），票面金额总计为1250万元，出票人均为上海人民企业集团乐清电气制造有限公司，收款人均为乐清市白象电器有限公司，出票日均为2014年6月13日，到期日均为2014年12月13日，垫款罚息率为日利率0.5‰，出票人应在承兑银行存入票面金额的40%作为保证金。上述合同签订后，原告依约支付给了被告1000万元、1000万元、600万元、500万元、600万元的贷款，并开具了四张票面金额总计为2200万元的银行承兑汇票，履行了自己的合同义务，但被告未依约偿还各项借款本金及相应利息。2015年7月28日，原告向本院分别起诉上海人民企业集团乐清电气制造有限公司、金福音、金灵满、张谦和，本院于2015年10月28日分别作出如下判决：（2015）温乐商初字第2367号民事判决书，判决主文第一、二、三项为：一、被告上海人民企业集团乐清电气制造有限公司应在本判决生效之日起五日内偿还原告上海浦东发展银行股份有限公司温州乐清支行借款本金人民币1000万元、期内利息146250元，逾期利息（自2014年9月4日起，以借款本金1000万元为基数按年利率10.53%计算至实际支付之日止）及复利（自2014年9月4日起，以期内利息146250为基数按年利率10.53%计算至实际支付之日止）。款交本院民二庭转付。二、被告上海人民企业集团乐清电气制造有限公司应在本判决生效之日起五日内偿还原告上海浦东发展银行股份有限公司温州乐清支行借款本金人民币1000万元、期内利息148200元，逾期利息（自2014年9月5日起，以借款本金1000万元为基数按年利率10.53%计算至实际支付之日止）及复利（自2014年9月5日起，以期内利息148200为基数按年利率10.53%计算至实际支付之日止）。款交本院民二庭转付。三、被告上海人民企业集团乐清电气制造有限公司应在本判决生效之日起五日内偿还原告上海浦东发展银行股份有限公司温州乐清支行借款本金人民币600万元、利息93600元，逾期利息（自2014年9月9日起，以借款本金600万元为基数按年利率10.53%计算至实际支付之日止）及复利（自2014年9月9日起，以利息93600为基数按年利率10.53%计算至实际支付之日止）。款交本院民二庭转付。（2015）温乐商初字第2368号民事判决书，判决主文第一、二项为：一、被告上海人民企业集团乐清电气制造有限公司应在本判决生效之日起五日内偿还原告上海浦东发展银行股份有限公司温州乐清支行借款本金人民币500万元、期内利息160872.29元、逾期利息（自2014年12月3日起，以借款本金500万元为基数按年利率10.53%计算至实际支付之日止）及复利（期内复利1915.26元，并自2014年12月3日起，以期内利息160872.29元为基数按年利率10.53%计算至实际支付之日止）。款交本院民二庭转付。二、被告上海人民企业集团乐清电气制造有限公司应在本判决生效之日起五日内偿还原告上海浦东发展银行股份有限公司温州乐清支行借款本金人民币600万元、期内利息200070元、逾期利息（自2014年12月9日起，以借款本金600万元为基数按年利率10.53%计算至实际支付之日止）及复利（期内复利2487.29元，并自2014年12月9日起，以期内利息200070元为基数按年利率10.53%计算至实际支付之日止）。款交本院民二庭转付。（2015）温乐商初字第2371号民事判决书，判决主文第一、二项为：一、被告上海人民企业集团乐清电气制造有限公司应在本判决生效之日起五日内偿还原告上海浦东发展银行股份有限公司温州乐清支行垫款本金人民币5608890.95元及垫款罚息（自2014年12月8日起，以本金5641358.08元为基数按日利率0.5‰计算至2015年1月19日止；自2015年1月20日起，以本金5608890.95元为基数按日利率0.5‰计算至实际支付之日止）。款交本院民二庭转付。二、被告上海人民企业集团乐清电气制造有限公司应在本判决生效之日起五日内偿还原告上海浦东发展银行股份有限公司温州乐清支行垫款本金人民币7422839.58元及垫款罚息（自2014年12月15日起，以本金7422839.58元为基数按日利率0.5‰计算至实际支付日止）。款交本院民二庭转付。后上海人民企业集团乐清电气制造有限公司、张谦和不服（2015）温乐商初字第2367、2368、2371号民事判决提起上诉。温州市中级人民法院于2016年1月7日作出（2015）浙温商终字第3200、3201、3204号民事裁定书，裁定按自动撤回上诉处理，各方均按原审判决执行。另查明，（2015）浙温商终字第3200、3201、3204号民事裁定已于2016年1月19日生效。2013年9月9日，乐清市白象电器有限公司与原告签订了一份《流动资金借款合同》（编号为：90122013280645），合同约定：借款金额为人民币200万元，借款期限为自2013年9月9日至2014年9月9日，借款利率为固定年利率7.86%。2014年1月3日，乐清市白象电器有限公司与原告签订了一份《流动资金借款合同》（编号为：90122014280002），合同约定：借款金额为人民币500万元，借款期限为自2014年1月3日至2015年1月3日，借款利率为固定年利率8.46%。2014年1月8日，乐清市白象电器有限公司与原告签订了一份《流动资金借款合同》（编号为：90122014280015），合同约定：借款金额为人民币500万元，借款期限为自2014年1月8日至2015年1月8日，借款利率为固定年利率8.46%。上述合同签订后，原告按约分别向乐清市白象电器有限公司200万元、500万元、500万元的贷款，履行了自己的合同义务，但乐清市白象电器有限公司未依约按时偿还各项借款本金及相应利息。2015年8月10日，本院立案受理原告上海浦东发展银行股份有限公司温州乐清支行为与被告乐清市白象电器有限公司、上海人民企业集团乐清电气制造有限公司、齐辉辉、王美琴、金灵满、张谦和金融借款合同纠纷一案，并于2015年11月2日作出（2015）温乐商初字第2520号民事判决书，判决主文第一项为：一、被告乐清市白象电器有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海浦东发展银行股份有限公司温州乐清支行以下借款本息：1、偿还借款本金200万元及利息、罚息、复利（期内利息：34879.28元；逾期罚息：自2014年9月9日起以200万元为基数按年利率11.79%计算至判决确定履行之日止；复利：自2014年9月9日起以34879.28元为基数按年利率11.79%计算至判决确定履行之日止）；2、偿还借款本金500万元及利息、罚息、复利（期内利息：119422.89元；罚息：以500万元为基数按年利率12.69%自2015年1月4日开始计算到判决确定履行之日止；复利：期内复利4546.9元、自2015年1月4日开始以119422.89元为基数按照年利率12.69%计算至判决确定履行之日止）；3、偿还借款本金500万元及利息、罚息、复利（期内利息236175元；罚息：自2015年1月8日开始以借款本金500万元为基数按照年利率12.69%计算至判决确定履行之日止；复利：期内复利4855.12元、自2015年1月8日开始以236175元为基数按照年利率12.69%计算至判决确定履行之日止）。后上海人民企业集团乐清电气制造有限公司、张谦和不服（2015）温乐商初字第2520号民事判决提起上诉。温州市中级人民法院于2016年1月7日作出（2015）浙温商终字第3205号民事裁定书，裁定按上诉人自动撤回上诉处理，各方均按原审判决执行。另查明，（2015）浙温商终字第3205号民事裁定已于2016年1月22日生效。本院认为，案涉《流动资金借款合同》、《开立银行承兑汇票协议书》、《最高额抵押合同》，各方当事人意思表示真实，合法有效，本院予以认定。原告按约发放贷款后，乐清市白象电器有限公司及被告上海人民企业集团乐清电气制造有限公司未能按约偿还贷款本息，显属违约，且债务已经本院（2015）温乐商初字第2520、2367、2368、2371号四份生效的民事判决书确定。被告自愿以其位于乐清市乐成镇乐清市经济开发区新区B××4、B××8号地块的土地使用权为案涉债务即提供最高额抵押担保，且抵押物已办理抵押登记，故应按约对上述民事判决书确定的相应主债权承担抵押担保责任。案涉《最高额抵押合同》约定在先债权清单粘贴在合同中的双方约定的其他事项（如有）部分，且有原被告签章确认，且亦没有另行载明粘贴的时间，故原告认为系签订该合同时一并出具，符合常理，本院予以采纳。被告认为粘贴部分系办理抵押登记后出具，故在先债权的抵押因未登记而不生效，原告不享有优先受偿权等抗辩意见，因未能提供证据证明，本院不予采纳。由于（2015）温乐商初字第2520号案件中，原告并没有主张过被告的抵押担保责任，故被告认为诉讼费由原告负担，依据不足，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十二条、第一百九十五条、第二百零三条第一款之规定，判决如下：一、如被告上海人民企业集团乐清电气制造有限公司未按期履行（2015）温乐商初字第2367号民事判决书判决主文确定的第一、二、三项给付义务、（2015）温乐商初字第2368号民事判决书判决主文确定的第一、二项给付义务、（2015）温乐商初字第2371号民事判决书判决主文确定的第一、二项给付义务，则依法拍卖、变卖被告位于乐成镇乐清市经济开发区新区B××4、B××8号地块的土地使用权〔权证编号：乐政国用（2006）第39-10××9号〕，所得价款由原告上海浦东发展银行股份有限公司温州乐清支行优先受偿，但原告优先受偿的范围与编号为ZD9012201400000007的《最高额抵押合同》项下担保的其他债权合计不超过1亿5000万元。二、如乐清市白象电器有限公司未按期履行（2015）温乐商初字第2520号民事判决书判决主文确定的第一项给付义务，则依法拍卖、变卖被告上海人民企业集团乐清电气制造有限公司位于乐成镇乐清市经济开发区新区B××4、B××8号地块的土地使用权〔权证编号：乐政国用（2006）第39-10××9号〕，所得价款由原告上海浦东发展银行股份有限公司温州乐清支行优先受偿，但原告优先受偿的范围与编号为ZD9012201400000007的《最高额抵押合同》项下担保的其他债权合计不超过1亿5000万元。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费80元，减半收取40元，由被告上海人民企业集团乐清电气制造有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。代理审判员  许向阳二〇一六年六月十二日书 记 员  支培銮