河北省承德市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)冀08民初7号原告浙江城建建设集团有限公司。组织机构代码证号：72008202-4。法定代表人林韵强，董事长。委托代理人郭熙盟，北京大成（石家庄）律师事务所律师。委托代理人赵志鹏，北京大成（石家庄）律师事务所律师。被告围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司。组织机构代码证号：79545553-4。法定代表人刘文峰，董事长。被告围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司。组织机构代码证号：79545553-4。法定代表人刘文峰，董事长。二被告的委托代理人张紫薇，河北骥腾律师事务所律师。原告浙江城建建设集团有限公司诉被告围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司、围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年5月24日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人郭熙盟、赵志鹏、二被告的委托代理人张紫薇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，2011年4月18日，原告与被告围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司签订《建设工程施工合同》，约定由原告承建被告开发的承德现代城A11号楼A座、B座工程，工程内容包括施工图纸内土建工程、给排水工程、采暖工程、电气工程及设计变更、工程洽商的包工包料施工，合同价款为94，997，712.44元。合同签订后，原告依约进场施工，在施工过程中由于天气、设计变更、付款不及时等原因反复多次停工，2013年8月29日，原告与被告围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司签订了《协议书》，约定用现代城A23号楼29套楼房抵顶拖欠原告的部分工程款，抵顶工程款数额合计为19，917，983.00元，所涉房屋均做到原告员工陈晓虎名下。协议签订后原告继续施工至主体完工。2014年7月13日，被告围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司与原告签订了《A11#楼工程补充协议》，对工程承包范围进行了变更，约定原告施工的A11#楼酒店工程到主体完成为止，剩余二次结构施工由被告自己施工。双方同时对工程主体进行了结算定价，确认被告尚欠原告12，000，000.00元工程款，被告仍用现代城A23号楼商品房抵顶工程款，之后原告依约撤场将主体工程交付被告，同时将所有工程资料移交给被告。撤场后，原告多次沟通被告要求其尽快完善房屋抵顶手续，但被告一直消极对待，后经原告向承德市房产局调查发现，A23#至今未办理预售许可手续，被告在和原告签订第一次抵顶协议之后仅仅几天就将现代城A23#楼、A24#楼对外做了抵押借款，并故意隐瞒抵押事实和原告签订了第二次抵押协议。原告认为被告为达到拒付工程款的目的，隐瞒抵押事实与原告签订抵顶协议，原告为保障自身权益特请求法院判令被告支付原告工程款31，945，587.37元及利息；请求法院依法确认原告对涉案工程依法享有建设工程价款优先受偿权；判令被告承担本案的诉讼费用。原告为证实自己的主张提供了如下证据：证据一、中标通知书。证明涉案项目经过了招投标程序。证据二、建设工程施工合同。证明原、被告双方就涉案工程签署了建设工程施工合同，工程主要内容及双方权利义务。三、协议及附件。四、承德现代城商品房买卖合同及收据二份。五、A11#楼工程补充协议。六、商品房买卖合同及房款收据29份。三至六号证据证明原、被告签署抵顶协议情况及原告施工主体结算总价、被告拖欠工程款数额。在庭前提交了一份调查取证申请书，主要是为了证明上述房产被告已经抵押给了第三人，而且现在因为被告其它的涉诉案件，相关的房产已经被进行了多轮的查封，原、被告进行的房屋抵顶没有办理正规的房屋买卖合同，事实上原告已经无法取得抵顶房产。二被告辩称，《A11#楼工程补充协议》不是原、被告关于主体工程造价的结算书，且该协议违反法律的强制性规定，不能作为认定工程价款进行结算的依据；涉案工程主体部分尚未验收合格，依据双方合同约定，原告要求被告支付全额工程款没有依据；被告在向原告付款时，应按照双方合同约定扣留3%的保修金，在保修期满后付清；原告主张的优先受偿权，没有法律依据，且已超过法定期限，应予以驳回。经审理查明：2011年4月18日，原告与被告围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司签订《建设工程施工合同》，约定由原告承建被告开发的承德现代城A11#楼A座、B座工程，工程内容包括施工图纸内土建工程、给排水工程、采暖工程、电气工程及设计变更、工程洽商的包工包料施工，合同价款为94，997，712.44元。合同签订后，原告依据合同约定进场施工，在施工过程中由于多种原因多次造成停工，2013年8月29日，原告（乙方）与被告围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司（甲方）签订了《协议》，约定乙方所施工的A11#楼工程主体总价约为63，033，152.00元(以实际结算为准)；甲方用现代城A23#楼的29套住宅抵顶A11#楼工程款，单价为每平方米5300元，合计工程款为19，917，983.00元，并且所抵顶的楼房均做到陈晓虎名下。原告继续施工，至2014年7月13日原告（乙方）与被告围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司（甲方）关于施工、结算、付款等事宜又签订了《A11#楼工程补充协议》，该协议约定，乙方所施工的A11#楼工程到主体完成为止，并由乙方承担相应的质量保修义务。剩余工程由甲方自己施工；甲方所施工的剩余工程继续使用乙方企业资质；乙方把完成的所有工程资料整理齐全移交给甲方；乙方所施工的主体工程定价为69，081，392.10元；甲方已经支付给乙方工程款为57，081，392.10元，尚欠乙方工程款12，000，000.00元，甲方用现代城的商品房抵顶所欠乙方的工程款。原告撤场后，要求被告办理房屋变更手续时，原告发现被告已经于2013年9月16日将A23#楼在银行做了抵押贷款，并多次被法院查封。无法实现以商品房抵顶工程款的目的，诉至法院，请求法院判令被告支付原告工程款31，945，587.37元及利息；依法确认原告对涉案工程依法享有建设工程价款优先受偿权；判令被告承担本案的诉讼费用。本院认为，2011年4月18日，原告与被告围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司签订的《建设工程施工合同》真实、合法、有效，且以实际部分履行，本院予以确认，2013年8月29日双方签订的《协议》及2014年7月13日签订的《A11#楼工程补充协议》除双方约定“甲方所施工的剩余工程继续使用乙方企业资质”违反法律规定属无效条款外，其余协议内容均符合法律规定，是双方的真实意思表示，本院予以确认，协议签订后，被告未能按照协议约定履行的义务，却将A23#楼又做了抵押贷款，属于违约行为，应承担违约责任。关于被告主张扣除工程质量保修金的主张，因原、被告双方在协议书中约定了工程款的给付数额，没有对保修金重新作出约定，应视为双方对合同的变更，原告要求扣除保修金的请求本院不予支持。原告要求被告给付工程款及利息的请求符合法律规定，本院予以支持。被告辩称原告主张优先受偿权没有法律依据，经查依据最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定：“建设工程承包人行使优先受偿权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。”的规定，原告请求享有建设工程价款优先受偿权已经超过了法定期限，本院不予支持。被告围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司系被告围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司的分支机构，应对其分公司的欠款行为承担连带清偿责任。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司在本判决生效后十日内给付原告31，917，983.00元（利息自2014年7月14日起至判决生效之日止，利率按中国人民银行同期贷款利率计算）。二、被告围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承担连带清偿责任。驳回原告的其他诉讼请求。如不按本判决指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付延迟履行期间的债务利息。案件受理费201，527.94.00元，由被告围场满族蒙古族自治县永盛房地产开发有限公司承德分公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一份，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院。上诉时应交纳与一审判决同等数额的上诉费，上诉费直接汇至河北省高级人民法院在建设银行中华南大街支行×××的账号。上诉期满7日内未交纳上诉费，按自动撤回上诉处理。审 判 长  王小青审 判 员  刘树国人民陪审员  邓艳东二〇一六年六月二十日书 记 员  姜 超