江苏省高级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏民终765号上诉人（原审被告）南通德尔物流有限公司，住所地在江苏省南通市开发区民营经济园区，经营地在江苏省南通市通富北路59号。法定代表人周银芳，该公司董事。委托代理人廖福荣，江苏紫琅律师事务所律师。被上诉人（原审原告）红星美凯龙家居集团股份有限公司，住所地在上海市浦东新区临御路518号6楼F801室。法定代表人车建兴，该公司董事长。委托代理人张飞，北京大成（上海）律师事务所律师。委托代理人姚兟，北京大成（上海）律师事务所律师。上诉人南通德尔物流有限公司（以下简称德尔公司）因与被上诉人红星美凯龙家居集团股份有限公司（以下简称美凯龙股份公司）委托合同纠纷一案，不服江苏省南通市中级人民法院（2015）通中商初字第00013号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月17日受理后依法组成合议庭，于2016年5月30日询问了当事人。上诉人德尔公司的委托代理人廖荣福、被上诉人美凯龙股份公司的委托代理人张飞、姚兟到庭参加询问。本案现已审理终结。美凯龙股份公司一审诉称：2008年7月9日，德尔公司（甲方）与南京名都家居广场有限公司（乙方，以下简称名都公司）签订《委托经营管理协议》，约定双方合作将德尔公司位于江苏省南通市通富北路的建筑物建成现代化家居、建材商场（以下简称南通商场），德尔公司应支付名都公司委托经营管理费；协议第10-1条约定，如逾期支付，应根据逾期时间按欠款金额每日千分之一的比例支付滞纳金。2009年8月9日，德尔公司与名都公司、上海红星美凯龙家居家饰品有限公司（美凯龙股份公司旧称，以下简称美凯龙有限公司）就前述《委托经营管理协议》签订了《补充协议书》，约定《委托经营管理协议》的乙方主体无条件变更为美凯龙有限公司，由美凯龙有限公司继承名都公司在《委托经营管理协议》中的全部权利和义务。2012年5月8日，德尔公司与我方就《委托经营管理协议》、《补充协议书》进一步签订了《补充协议》，约定德尔公司应于2012年5月30日前将应付的2010年度及2011年度的委托经营管理费合计400万元，一次性向我方付清；德尔公司应根据我方的要求每年分摊我方的央视广告费用计200万元，于每个年度的11月30日前付清，如其未能按期足额支付，则应按协议第10-1条约定承担违约责任；德尔公司在南通市行政区划范围内不得自营或与其他家具/家居建材生产、批发、零售、连锁经营、品牌管理企业合作从事与本项目家居商场相同或类似的商业项目。上述协议签订后，我方一直按约履行，但德尔公司仅支付100万元委托经营管理费，尚欠我方委托经营管理费300万元及总计600万元的央视广告费。请求法院判令：一、德尔公司向美凯龙股份公司支付拖欠的委托经营管理费300万元；二、德尔公司向美凯龙股份公司支付拖欠的央视广告费600万元（2012年度、2013年度、2014年度各欠200万元）；三、德尔公司向美凯龙股份公司支付拖欠的委托经营管理费、央视广告费的滞纳金502.7万元（按日千分之一暂计至起诉日2014年12月10日）；四、德尔公司自2014年12月31日合同到期日起不得再使用或侵犯包括美凯龙股份公司“红星美凯龙”商标在内的无形资产；五、本案诉讼费由德尔公司负担。诉讼中，美凯龙股份公司增加两项诉讼请求：一、判令德尔公司承担委托合同终止后管理公司的人员安置费用775205.6元；二、判令德尔公司返还保管的全部会计凭证、会计账册、财务报告、涉税资料等。德尔公司一审辩称：1、对于美凯龙股份公司诉请要求我方支付拖欠经营管理费300万元不能得到支持。理由如下：美凯龙股份公司在经营管理期间未按合同约定提供有效的经营管理，同时其委派的经营管理人员从事了一些不当行为，给我方造成了巨大损失，因此我方不但无需支付美凯龙股份公司经营管理费，同时就美凯龙股份公司经营管理人员的不当行为造成的损失具有追偿权。2、美凯龙股份公司所主张的央视广告费属于经营管理费，由于美凯龙股份公司未履行合同约定的经营管理服务，故我方亦无需支付央视广告费。3、既然我方无需向美凯龙股份公司支付经营管理费以及央视广告费，则也无需支付滞纳金，且美凯龙股份公司所主张的滞纳金按每日1‰标准计算过高，也与美凯龙股份公司的损失不符。4、根据双方补充协议第五条5.3项的约定，合同终止后，美凯龙股份公司有义务对我方的经营物业中有关美凯龙股份公司的无形资产部分进行拆除和修缮，美凯龙股份公司迟迟未拆除，在此情况下，我方有权继续使用其无形资产。因此，我方并无损害美凯龙股份公司无形资产的行为，美凯龙股份公司要求我方承担侵权责任，明显没有事实和法律依据。5、南通商场系由上海红星美凯龙品牌管理有限公司南通分公司（以下简称品牌公司南通分公司）管理，因此南通商场相应的账册、会计凭证等不属我方保管。综上所述，美凯龙股份公司所主张的诉请没有事实和法律依据，应当判决驳回其诉讼请求。原审法院经审理查明，2008年7月9日，德尔公司与名都公司签订《委托经营管理协议》一份，就德尔公司所有的位于江苏省南通市通富北路的经营物业（即南通商场）使用名都公司的品牌及委托名都公司经营管理的具体合作事宜，达成如下协议：1.1条，德尔公司的经营物业位于江苏省南通市通富北路，由八栋五层的房屋组成，系德尔公司投资建设，德尔公司拟将本协议所涉的八栋房屋分两期改造成现代化家居、建材商场；1.3条，经营物业的定义是指德尔公司提供用于经营家居建材的房屋建筑物（参照红星美凯龙上海汶水路店经营装修标准）及其附属的设备、设施、停车场、广场、屋顶、建筑物外立面等，符合双方共同合作经营的商场模式；2.1条，德尔公司提供本协议约定的一期经改选、装修后的经营物业，双方同意名都公司在南通市注册设立“南通红星欧凯全球家居生活广场管理有限公司”（公司名称最终经工商核准登记为准，以下简称管理公司），在本协议有效期内经营物业外立面悬挂“红星欧凯”店招，由管理公司采用名都公司的商标、商号和其他营业标志以及专有技术和管理模式，对该经营物业以统一形象、统一模式实施招商、进行经营和管理，并达到本协议约定的经营管理目标；2.2条，管理公司为独立法人，对外按《公司法》及公司法人治理结构的相关规定来运作，具体负责经营物业的日常经营管理，经营物业的运作所发生的全部费用（包括税收）由管理公司按年度财务预算代支，德尔公司应按本协议约定将此费用从经营物业收取的经营管理费和物业管理费中及时拨付给管理公司；3.2条，由名都公司派驻专业人员进驻管理公司，经营管理本项目，包括对外招商和日常经营管理；3.3条，管理公司注册资本由名都公司出资设立，名都公司委派执行董事、法定代表人、总经理、财务经理、招商策划运营等管理人员，德尔公司委派财务人员负责财务监督及经营管理费等经营过程中的所有收入款项的收取，其他工作人员由管理公司根据具体经营管理需要另行聘用，为减少成本，管理公司应尽量招录本地员工，人员费用（包括工资、福利等）由德尔公司承担；4.2条，在本协议约定的合作期内，名都公司授权许可德尔公司的经营物业和管理公司可以挂牌和使用名都公司“红星欧凯”品牌和名称（字号）进行招商和经营，名都公司应对经营物业的经营管理质量标准、服务标准、管理标准进行有效的监督和控制，在名都公司经营管理达到协议约定指标时，德尔公司同意向名都公司按每年收益（包括租赁收入、广告主、创收收入等）总额的8%支付委托经营管理费，且不低于每年500万元；如德尔公司将本项目二期经改造、装修后的物业委托给名都公司经营管理的，则一、二期合计德尔公司仍按每年收益总额的8%支付委托经营管理费，且不低于每年600万元；4.4条，在本协议签订后三个工作日内，由德尔公司向名都公司支付500万元作为本协议的定金，名都公司招商开始后该定金自动转为招商费服务费，该费用在以后的合作期内名都公司不再也不因经营管理面积增加而向德尔公司另行收取；5.8.1条，经营物业的主要收益（如租金、物业管理费、广告位收入等）属德尔公司享有，管理公司的工资、福利、办公费用由德尔公司按本协议约定拨付到管理公司账户；6.2.2条，德尔公司保证在合作期间不得将该经营物业委托给除名都公司和其管理公司以外的第三方经营管理；8.1条，“红星欧凯”品牌（商标）和名称（字号）属名都公司所有，因德尔公司违约而使本协议终止后，德尔公司不得再以任何方式使用“红星欧凯”品牌（商标）和名称（字号），并负责在名都公司监督下于30日内拆除该合作项目所有名都公司品牌标识、标志；8.2条，本协议到期终止或因名都公司违约原因提前解除时，管理公司须将合作经营物业完整（合理和自然损耗除外）及经营场地交付德尔公司；10.1条，德尔公司如在本协议约定的支付日期之日起30天内仍未向名都公司支付有关本协议约定的委托管理费用的，德尔公司应根据逾期时间，按欠款金额每日千分之一的比例向名都公司支付滞纳金，逾期90天仍未支付的，视为德尔公司违约，名都公司有权终止本协议，德尔公司除将未支付的费用支付完毕外，还应向名都公司支付1000万元的违约金；12.1条，品牌使用经营管理合作期限为20年，从签订本协议生效之日起计算，但委托经营管理费计算从商场开业之日起计算；12.4条，本协议书由双方法定代表人或授权代表签字（并加盖双方印章），且在德尔公司与名都公司指定的建设工程有限公司签订的《装修工程施工总承包合同》生效日时一起生效、执行。如双方未能在本协议签订后2个月内签订《装修工程施工总承包合同》并未能就装修工程代建事宜协议一致的，则名都公司于2个月期满后10日内全额无息返还德尔公司500万元定金。2009年8月9日，德尔公司（甲方）与名都公司（乙方）、美凯龙有限公司（丙方）签订《补充协议书》一份，约定：一、甲、乙、丙三方一致同意，若丙方与南通中南新世界中心开发有限公司于2007年7月21日签订的《品牌经营、委托管理合同》在甲、乙双方合作期内终止，则甲、乙双方于2008年7月9日签订的《委托经营管理协议》中乙方主体无条件变更为丙方，由丙方继承乙方在原《委托经营管理协议》中全部权利和义务，同时丙方承诺经营物业在外立面使用“红星美凯龙”店招；二、丙方同意，若甲、乙双方于2008年7月9日签订的《委托经营管理协议》中乙方主体变更为丙方后，丙方无条件授权许可甲方和乙方按《委托经营管理协议》约定由乙方在南通市成立的管理公司在《委托经营管理》约定的有效合作期内对甲方经营物业进行经营管理时使用“红星美凯龙”字号、标识和标志，同意《委托经营管理协议》所涉甲方的经营物业在外立面使用“红星美凯龙”店招。美凯龙股份公司在南通设立品牌公司南通分公司，作为南通商场的管理公司。2012年5月8日，美凯龙股份公司（甲方）与德尔公司（乙方）签订《补充协议》一份，载明：鉴于乙方与名都公司于2008年7月9日签订了《委托经营管理协议》（以下简称主协议），甲方、乙方及名都公司三方又于2009年8月9日签订了《补充协议书》，将名都公司的权利义务全部转移给甲方，由甲方继续履行。乙方所持有之主协议项下经营物业即南通市通富北路59号已建成开业并由甲方下设的品牌管理公司南通分公司进行经营管理。现甲乙双方拟通过本补充协议对主协议及补充协议一项下委托经营管理及相关条款予以调整和修订，达成如下补充条款：1.1条，乙方委托甲方经营管理的面积调整为约12万-13万平米；2.1条，双方同意，本补充协议生效一周内，由美凯龙股份公司所辖区域任命德尔公司推荐的周银芳女士担任管理公司总经理，同时美凯龙股份公司另委派一名管理公司副总经理；3.1条，德尔公司应于2012年5月30日前，将其在合作协议及补充协议一项下应付的2010年度及2011年度的委托经营管理费，共计400万元，一次性向美凯龙股份公司付清，若德尔公司未能按约及时支付，经美凯龙股份公司书面催告后仍未支付的，美凯龙股份公司有权单方面终止本协议，并按照本协议约定追究德尔公司的违约责任；3.2条，本补充协议下的委托经营期内，德尔公司应根据美凯龙股份公司的要求每年分摊央视广告费用计200万元，上述德尔公司应分摊之广告费，可按税赋优化原则由德尔公司直接与美凯龙股份公司指定第三方签订协议并支付，或由美凯龙股份公司向德尔公司收取后统筹处理（美凯龙股份公司应向德尔公司开具发票），德尔公司应在每个年度的11月30日前向美凯龙股份公司付清央视广告费；5.1条，所有由美凯龙股份公司或管理公司创作的，包含美凯龙股份公司商标或无形资产或与美凯龙股份公司商标或无形资产联系使用的图片、图形、设计图纸、标语、名称、标题或类似材料，均应属于美凯龙股份公司的专有财产；5.2条，管理公司有权为管理经营物业的需要，以广告、海报、张贴物、宣传品、出版物等载体使用美凯龙股份公司无形资产，并以符合法律法规的方式在经营物业（包括外立面和楼顶）悬挂、散发、设置该等载体；5.3条，本协议到期或提前终止后，美凯龙股份公司有权摘除、取回或者销毁上述载体包括拆除经营物业外立面属于美凯龙股份公司专有之无形资产部分，费用由美凯龙股份公司承担，美凯龙股份公司在拆除时应对外立面进行必要修缮，减少拆除行为对德尔公司所造成的不利影响，拆除及修缮方案应在实施前获得德尔公司认可；6.2条，双方确认，美凯龙股份公司可在南通市行政区划范围内与德尔公司以外的其他第三方开展红星美凯龙商场的合作自建项目，德尔公司届时可选择参与上述项目并出资持有20%-35%股权比例，是否参与及出资比例由德尔公司自主选择决定，除所述项目及德尔公司已开业项目以外，德尔公司在南通市行政区划范围内不得自营或与其他家具/家居建材生产、批发、零售、连锁经营、品牌管理企业合作从事与本项目家居商场相同或类似的商业项目；8.1条，如德尔公司未能按照本协议的约定向美凯龙股份公司按期足额承担/支付美凯龙股份公司要求其分摊之央视广告费用，则应按照主协议第10-1条约定承担违约责任；9.1条，自本补充协议生效之日起，除按主协议及补充协议一已履行的以外，本协议下的委托经营期限（即主协议下第12.1条约定的品牌使用管理合作期限）改为自2012年1月1日起三年，如在委托经营期限内双方合作顺利，期限届满后自动续约两年。2014年12月1日，德尔公司负责人、美凯龙股份公司在南通商场的负责人及双方的部门负责人等召开协调会，就委托经营管理协议（含补充协议）到期不续签问题、后续员工安置、商户告知、消费者告知等事项形成会议纪要，德尔公司董事长周银芳表示，同意与美凯龙股份公司及管理公司聘用的员工签订三方协议，尽量使员工平稳过渡。后因未能签署三方协议，品牌管理公司南通分公司与48名员工解除合同，共支付经济补偿金702310元。另缴纳员工社保费用56713.6元，根据原审法院从南通市社会保险基金管理中心调取的社保缴费清单显示，该56713.6元中除李广营的社保费包括2014年11月至2015年1月三个月的费用（其中2014年11月、12月单位应缴费用为1524元）外，其余职工均为2015年1月期间的社保费。诉讼中，美凯龙股份公司确认2012年年底德尔公司已支付100万元，德尔公司未明确该费用是给付的委托经营管理费还是广告分摊费，但美凯龙股份公司起诉时将该费用视作已支付的委托经营管理费。德尔公司对美凯龙股份公司在央视投放广告发生相应广告费用的事实没有异议，但认为发生的广告费用与德尔公司没有关系，补充协议中所约定的广告分摊费用实际上指的是经营管理费，美凯龙股份公司需举证证明其提供了相应的经营管理服务，并且达到了合同约定的标准，否则其无权要求德尔公司支付该费用。另查明：1、美凯龙有限公司于2007年6月18日经核准登记设立，2008年12月12日经上海市商务委员会审核批复，企业名称变更为上海红星美凯龙企业管理有限公司，2010年1月企业名称变更为美凯龙股份公司。2、2014年12月，美凯龙股份公司向原审法院起诉南通红星美凯龙全球家居博览中心有限公司侵害商标权及不正当竞争纠纷，原审法院于2015年10月29日作出（2014）通中知民初字第00272号民事判决，南通红星美凯龙全球家居博览中心有限公司不服，上诉至本院，该案仍在二审审理中。3、中国人民银行公布的近期一年期基准贷款利率的变化情况为：2011年7月7日至2012年6月7日为6.56%，2012年6月8日至2012年7月5日为6.31%，2012年7月6日至2014年11月21日为6%，2014年11月22日至2015年2月28日为5.6%，2015年3月1日至2015年5月10日为5.35%，2015年5月11日之后为5.1%。本案一审争议焦点为：一、美凯龙股份公司主张德尔公司支付拖欠的委托经营管理费、央视广告费能否得到支持；二、美凯龙股份公司主张的滞纳金能否得到支持，标准如何确定；三、美凯龙股份公司要求德尔公司在合同终止后停止使用红星美凯龙商标能否得到支持；四、美凯龙股份公司主张由德尔公司承担合同终止后管理人员的安置费用能否得到支持；五、美凯龙股份公司要求判令德尔公司返还品牌管理公司南通分公司相应账册、会计凭证的诉请能否得到支持。原审法院认为，关于美凯龙股份公司主张的委托经营管理费、央视广告费问题，其前身美凯龙有限公司与德尔公司、名都公司签订《补充协议书》，由美凯龙有限公司承继名都公司在《委托经营管理协议》中的权利和义务，经营管理属德尔公司所有的南通商场。该《委托经营管理协议》和《补充协议书》均合法有效。协议签订后美凯龙股份公司成立了品牌管理公司南通分公司，实际经营管理南通商场。2012年5月8日德尔公司与美凯龙股份公司针对《委托经营管理协议》、《补充协议书》进一步签订了《补充协议》，就有关费用的支付进行了明确约定。该协议系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应遵照执行。该协议约定德尔公司应于2012年5月30日前一次性付清2010年度及2011年度的委托经营管理费合计400万元，并且每年分摊美凯龙股份公司支付的央视广告费用计200万元，于每个年度的11月30日前付清。但德尔公司在协议签订后仅支付管理费100万元，对尚欠管理费300万元，德尔公司应予支付。诉讼中，美凯龙股份公司主张其已支付2012年度至2014年度的央视广告费，并要求德尔公司按协议约定承担广告分摊费合计600万元。德尔公司对美凯龙股份公司在央视投放广告及已支付广告费的事实并无异议，但认为协议中约定的央视广告分摊费用属于经营管理费，美凯龙股份公司不能证明其提供了相应的经营管理服务，故无权主张该费用。对此，原审法院认为，2012年5月8日的补充协议对经营管理费和央视广告分摊费的支付分条列明，表明经营管理费和央视广告分摊费系不同性质的费用，德尔公司称央视广告分摊费也属经营管理费没有依据。美凯龙股份公司成立了管理公司以实际经营管理南通商场，德尔公司否认美凯龙股份公司提供了经营管理服务与事实不符。故德尔公司应按补充协议约定的每年200万元的标准向美凯龙股份公司支付央视广告分摊费，自2012年至2014年，三年合计应支付600万元。关于滞纳金，《委托经营管理协议》第10.1条约定，德尔公司如在协议约定的支付日期之日起30天内仍未支付有关本协议约定的委托管理费用的，则应根据逾期时间，按欠款金额每日千分之一的比例支付滞纳金，逾期90天仍未支付的，德尔公司除将未支付的费用支付完毕外，还应支付1000万元的违约金；2012年5月8日的《补充协议》亦约定，若德尔公司未能按约及时支付经营管理费，需按本协议约定承担违约责任，若未按约支付广告分摊费，需按《委托经营管理协议》第10.1条的约定承担违约责任。综上，双方当事人已在协议中约定了逾期支付委托管理费、广告分摊费的滞纳金即违约金，但每日千分之一的标准过高，德尔公司要求减少，原审法院酌情减少为按同期银行基准贷款利率的1.95倍计算。关于违约金的起算时间，根据2012年5月8日《补充协议》的约定，委托经营管理费应于2012年5月30日前付清，分摊的央视广告费应于每年度的11月30日前付清，故对德尔公司尚欠的委托经营管理费300万元，应于2012年5月31日起算；对德尔公司未付的央视广告分摊费，其中第一笔200万元自2012年12月1日起算，第二笔200万元自2013年12月1日起算，第三笔200万元自2014年12月1日起算。至于截止时间，美凯龙股份公司诉请暂计算至2014年12月10日，此后其未作变更，故应以其主张为准。上述逾期付款违约金计算如下：（1）300万元8天6.56%/360天1.95＝8528元；300万元28天6.31%/360天1.95＝28711元；300万元869天6%/360天1.95＝847275元；300万元19天5.6%/360天1.95＝17290元；（2）200万元721天6%/360天1.95＝468650元；200万元19天5.6%/360天1.95＝11527元；（3）200万元356天6%/360天1.95＝231400元；200万元19天5.6%/360天1.95＝11527元；（4）200万元10天5.6%/360天1.95＝6067元。（1）至（4）项总计为1630975元。关于美凯龙股份公司主张合同终止后德尔公司停止使用红星美凯龙商标的诉请，2012年5月8日《补充协议》5.3条约定，本协议到期或提前终止后，美凯龙股份公司有权摘除、取回或者销毁上述载体包括拆除经营物业外立面属于美凯龙股份公司专有之无形资产部分，费用由美凯龙股份公司承担，美凯龙股份公司在拆除时应对外立面进行必要修缮，减少拆除行为对德尔公司所造成的不利影响，拆除及修缮方案应在实施前获得德尔公司认可。根据上述约定，在合同终止后，美凯龙股份公司专有之无形资产部分德尔公司不得再继续使用，但现在南通商场仍使用的红星美凯龙商标是协议终止前未摘除的商标，还是在协议终止后才开始使用，则涉及到德尔公司是否构成商标侵权及原使用商标摘除费用的承担问题，因与本案不属同一法律关系，故本案不作处理，美凯龙股份公司如有证据可另行主张权利。对于管理公司人员的安置费用应由谁负担问题，由于《委托经营管理协议》约定的期限届满，双方不再继续合作，为合作项目所需而由品牌管理公司南通分公司招聘的相关工作人员就面临重新安置问题，为此，双方曾达成过会议纪要，德尔公司法定代表人承诺将接收相关员工，并由双方及员工一起签订三方协议，但最终三方协议未能签订，品牌管理公司南通分公司遂与48名员工解除了劳动合同，并支付经济补偿金702310元。原审法院认为，与劳动者解除劳动合同时支付劳动者一定的经济补偿系用人单位的法定义务，虽然《委托经营管理协议》第3.3条约定管理公司的人员费用由德尔公司承担，但该条款中的人员费用仅包括工资、福利等，并不包括解除劳动合同时品牌管理公司南通分公司向员工支付的经济补偿金，此后美凯龙股份公司、德尔公司对经济补偿金的支付亦未达成新的协议，故该经济补偿金理应由品牌管理公司南通分公司支付，而品牌管理公司南通分公司系美凯龙股份公司设立的分支机构，相应费用依法应由美凯龙股份公司负担，其要求德尔公司支付没有依据。对美凯龙股份公司主张的56713.6元的社保费用，经查该费用除李广营的包含了2014年11月、12月单位应缴部分1524元外，其余费用均发生于2015年1月期间，而美凯龙股份公司与德尔公司的《委托经营管理协议》已于2014年12月31日终止，故此后的费用不应由德尔公司负担。德尔公司只应承担李广营2014年11月、12月单位应缴部分1524元。对美凯龙股份公司主张的16182元的公积金，其未能提交已缴纳该费用及该费用应由德尔公司负担的证据，故对该部分费用不予支持。关于德尔公司是否应承担返还品牌管理公司南通分公司的账册、会计凭证的责任。对品牌管理公司南通分公司的账册、会计凭证是否由德尔公司保管，双方当事人有争议。而根据现有证据，并不能确定品牌管理公司南通分公司的账册、会计凭证的保管方是谁，根据谁主张谁举证的原则，美凯龙股份公司主张由德尔公司返还品牌管理公司南通分公司的账册、会计凭证，则需提交证据证明品牌管理公司南通分公司的账册、会计凭证系由德尔公司保管，现其不能提交该方面的证据，则对其该项主张原审法院不予支持。综上，美凯龙股份公司的部分诉讼请求合法有据，原审法院依法予以支持，对其余诉讼请求原审法院依法予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决：一、德尔公司于判决生效之日起10日内支付美凯龙股份公司委托经营管理费300万元、央视广告费600万元，合计900万元。二、德尔公司于判决生效之日起10日内支付美凯龙股份公司逾期付款违约金1630975元。三、德尔公司于判决生效之日起10日内给付美凯龙股份公司垫付的社保费1524元。如果德尔公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回美凯龙股份公司的其他诉讼请求。案件受理费117564元，由美凯龙股份公司负担33129元，德尔公司负担84435元。德尔公司不服原审判决，向本院提起上诉称：合同法司法解释二第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。原审判决对于违约金计算标准按照银行同期贷款利率1.95倍计算，已经超出德尔公司利息损失的30%。请求撤销原审判决第二项，改判按照银行同期贷款利率标准计算违约金，一、二审费用由德尔公司负担。被上诉人美凯龙股份公司二审辩称：一审判决中违约金的计算标准是综合考量了德尔公司违约的过错以及给我方造成的损失予以确定。合同法司法解释二中违约金金额是否超过实际损失30%仅仅是判断违约金约定标准是否过高的判断标准，不是法院行使自由裁量权予以调低违约金的参考标准，故一审法院的认定是合法的。原审判决事实认定清楚，法律适用正确，应当予以维持。本院经审理查明，双方当事人对于原审判决认定的事实均无异议，本院予以确认。本院认为，合同法第一百一十四条规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。根据查明的事实，案涉《委托经营管理协议》及后续《补充协议》约定了德尔公司逾期支付委托管理费、广告分摊费的滞纳金即违约金的计算标准为每日千分之一，但该标准折合年利率为36.5%，明显过高，原审法院根据德尔公司的请求，将其调整为银行同期贷款利率1.95倍，符合本案实际情况；至于德尔公司主张的合同法司法解释二第二十九条相关规定，即当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”，本院认为，该条款中当事人因违约而遭受的损失在本案中体现为德尔公司逾期付款、导致美凯龙股份公司遭受资金被占用的损失，根据当前民间资本市场利率情况，原审判决确认的利率标准并不高于上述司法解释确定的判断标准。综上，德尔公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果并无不当，依法应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。二审案件受理费19479元，由上诉人德尔公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  朱亚男代理审判员  邹 宇代理审判员  孔 萍二〇一六年六月十三日书 记 员  刘雪莹附录法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。