贵州省安顺市西秀区人民法院民 事 判 决 书(2016)黔0402民初898号原告王某某。委托代理人吴玉鹏，安顺市西秀区东街法律服务所法律工作者。代理权限：一般诉讼代理。被告贵州多彩万象旅游城物业管理有限公司。住所地：贵州省安顺市经济技术开发区西航路水厂院内。法定代表人张某。委托代理人易某某。代理权限:特别授权。原告王某某诉被告贵州多彩万象旅游城物业管理有限公司劳动争议一案，本院于2016年3月23日立案受理后，依法由审判员杨海玲适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王某某及其委托代理人吴玉鹏，被告贵州多彩万象旅游城物业管理有限公司的委托代理人易某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王某某诉称：2013年9月7日，原告进入被告处从事秩序维护员工作，原告在被告处工作期间，每天的上班时间是从19时50分至7时50分，上班时间共12小时，已超过法律规定的8小时，双休日仅休息一天，节假日也加班，但被告未支付原告相应的工资，被告每月给原告基本工资2300元，2016年2月，因被告以原告年龄大为由，不要原告上班，被告的上述行为已违反了劳动法的相关规定。请求人民法院依法判决被告支付原告加班工资86287.31元。被告贵州多彩万象旅游城物业管理有限公司辩称：一、原告在2016年2月17日至2016年2月20日期间未做报备，未办理请假手续，连续旷工四天，按公司规定，连续旷工三天（含）以上者，视为自动离职，并非我公司不同意其上班。我公司因原告上班时间较长，期间表现良好的情况下，并未按照无故旷工扣除其工资，并支付原告2月份工资共计1738.64元；二、节假日期间员工加班我公司根据员工加班天数按其基本工资的三倍发放其工资，故原告称节假日加班未支付其加班费与事实不符；三、原告于2013年10月1日与我公司签订秩序维护员岗位试用期合同，合同期限为二个月，原告每月薪资为1600元，每月支付原告加班工资700元，并非原告所称基本工资2300元；另，原告在2016年3月申请仲裁，其在2015年3月之前的诉讼请求的部分已超过仲裁时效。请求人民法院依法驳回原告诉讼请求。经审理查明：原告王某某于2013年10月1日到被告贵州多彩万象旅游城物业管理有限公司处工作至2016年2月18日离开被告处；2013年，原、被告签订《劳动合同》（试用期），约定原告试用期期限为两个月，试用期自2013年10月1日至2013年11月，原告在秩序维护部门试用，任职秩序维护员，试用期基本工资总额1400元；合同约定的试用期满后，原告继续在被告处工作，2014年9月23日，原、被告签订《劳动合同》，约定合同期限为两年，自2014年9月23日起至2016年9月22日起，甲方根据工作需要聘用乙方在秩序维护部门任职秩序维护员，乙方每月基本工资为1400元整，收入根据公司制度执行；2015年起，原告每月基本工资增加到1600元；2014年3月至12月，原告每月实领工资分别2100元、2179.23元、2176.30元、1373.08元、2140元、2120元、2118.46元、2068.52元、2120元、1964.44元，共计20360.03元；2015年1月至12月，原告每月实领工资分别为2166.54元、2748.58元、2170元、2437.60元、2517.69元、2523.60元、2340元、2370元、2690元、2558元、2390元、2390元，共计29032.01元，2016年1月至2月原告实领取工资分别为2437.69元、1718.64元，共计4156.33元，合计28543.22元；2014年3月至5月，原告每月实领取的工资分别超出其1400元月基本工资700元、779.23元、776.30元、2014年7至12月，原告每月实领取的工资分别超出其1400元月基本工资740元、720元、718.46元、668.52元、720元、564.44元，共计6386.95元，2015年1月至12月，原告每月实领取的工资分别超出其1600元月基本工资566.54元、1148.58元、570元、837.60元、917.69元、923.60元、740元、770元、1090元、958元、790元、790元，共计10102.01元，2016年1月至2月，原告领每月实领工资分别超出其1600元月基本工资837.69元、118.64元，共计956.33元，合计17445.29元；原告在被告处工作期间每天工作8小时，每周休息1天，节假日未休息,2014年3月至12月，原告在休息日加班43天，在法定节假日加班7天，在2015年1月至2016年2月17日期间原告法定节假日加班15天，休息日加班59天；2016年3月23日，原告以其为申请人，以被告贵州多彩万象旅游城物业管理有限公司为被申请人，向安顺市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被申请人支付申请人加班工资86287.31元，同年3月23日，该仲裁委作出安市劳人仲不字（2016）第6号《不予受理通知书》，经审查王某某的申请不符合受理条件，决定对其仲裁申请不予受理。同时查明：原告未办理养老保险，亦未领取退休金。审理中原告明确表示其要求被告支付的加班工资为2013年9月7日至2016年2月17日期间的8小时以外的超时加班工资、双休日加班工资及法定节假日加班工资。上述事实，有原、被告陈述，原告王某某提交的身份证复印件、仲裁申请书、安顺市劳动人事争议仲裁委员会安市劳人仲不字（2016）第6号《不予受理通知书》复印件、2014年1月至2016年3月中国工商银行借记卡账户复印件、工作牌复印件，被告提交的营业执照、组织机构代码证、负责人身份证明、法定代表人身份复印件、2013年10月1日《劳动合同》（试用期）复印件及2014年9月23日《劳动合同》复印件等证在卷佐证，并经庭审质证、认证，足以认定。原告申请出庭作证的证人尹建国证言中证实的原告每周休息1天的事实与原、被告陈述相符，本院予以采信，该证人证言中证实的其他情况因被告有异议，原告又未提供证据予以印证，本院不予采信；原告提交的2015年8月17日到8月23日巡回签到表及2015年9月3日工作记录系复印件，被告有异议，原告又未提交原件核对亦未提交他有效证据印证，本院不予采信。被告提交的解除劳动合同通知书，原告有异议，且被告未提供证据证实其已将该通知书送达给原告，故本院不予采信。被告提交的2015年2月至2016年王某某薪资发放表格原告有异议，被告未提供相应证据印证，且审理中被告明确表示以原告的工资发放情况以原告提供的银行借记卡为准，故该份证据本院不予采信。本院认为：原告王某某自2013年10月1日起就到被告处工作至2016年2月17日，双方签订有《劳动合同》，且原告在被告处领取工资并接受被告管理，故原、被告双方已形成劳动关系；法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果；原告提供的中国工商银行借记卡账户体现的其每月工资情况除其基本工资外还包含了加班工资，并不能体现其所称的月基本工资为2300元的情况，且原告领取的月工资中有低于2300元的情况，原告又未能提供相应证据证实其月基本工资为2300元，故原告称其月基本工资为2300元本院不予确认，而原、被告签订的《劳动合同》中明确约定原告月基本工资为1400元，被告确认自2015年起原告月基本工资为1600元，高于合同约定的1400元，故本院确定原告2014年月基本工资为1400元，2015年至2016年2月期间月基本工资为1600元；原告称不清楚与被告签订的上述《劳动合同》的内容，但该《劳动合同》确系原告与被告签订，且原告不能提供证据证实其不清楚该《劳动合同》的主张，故原告该主张本院不予确认；原告称其每天工作12小时未提供充分的证据予以证实，故本院确定原告每天工作时间为8小时，原告要求被告支付其在2015年3月至2016年2月17日期间的8小时以外的超时加班工资本院不予支持；原告虽未能提供书面证据证实在法定节假日及双休日加班的情况，但其申请出庭作证的证人提供的证言及原、被告陈述能确认原告在被告处工作期间每周仅体息1天的事实，原、被告未能确认原告每周休息1日的具体时间，故该1天休息日应推定为每周两天休息日中的一天，从而推定被告王某某该段时间内在休息日中加班一天及节假日加班的事实成立，原告王某某在2014年3月至12月期间休息日加班天数为43天，法定节假日加班天数为7天，在2015年1月至2016年2月17日期间休息日加班59天，法定节假日加班15天；根据用人单位休息日安排劳动者工作而又不能补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬，法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于百分之三百的工资报酬的法律规定，2014年原告月基本工资1400元其日工资为64.36元，2015年至2016年2月原告月基本工资1600元其日工资为73.56元，按照原告加班天数计算，其在2014年3月至12月期间法定节假日应得加班工资1351.56元,休息日应得加班工资5534.96元，2015年1月至2016年2月17日期间法定节假日应得加班工资3310.20元,休息日应得加班当日工资8680.08元,即在2014年3月至2016年2月17日期间，原告法定节假日应得加班工资及休息日加班工资合计18876.80元，扣除原告在此期间已实际领取的休息日加班当日工资及法定节假日加班工资8661.44元，其实际应得加班工资为10215.36元,审理中原、被告均确认原告的工资中超过基本工资部分为原告的加班工资，而原告实际领取的工资中超过基本工资的部分共计为17445.29元，即原告在此期间从被告处实际领到的加班工资为17445.29元，已超过其应得的加班工资10215.36元，故被告不应再支付原告此期间内的加班工资；综上，原告要求被告支付其2014年3月至2016年2月17日期间的8小时以外的超时加班工资、双休日加班工资及法定节假日加班工资的诉请本院不予支持，依法应予驳回；关于原告要求被告支付2014年3月之前的休息日加班工资、法定节假日加班工资的请求，根据《工资支付暂行规定》的规定，用人单位书面记录劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查，同时，根据工资争议的举证责任分配原则，应由原告对提起仲裁时两年之前的加班事实承担举证责任，但其并未对该期间被告安排加班的事实、时间举证，也未对起诉日两年前被告未足额支付加班工资的事实举证，故原告该请求本院亦不予支持；关于被告辩称的原告在2016年3月申请仲裁，其在2015年3月之前的诉讼请求的部分已超过仲裁时效的理由，本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效为一年……，劳动关系存续期间拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效的限制，但劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出的规定，原告要求被告支付2014年3月至2015年3月之间的加班工资的的诉讼请求并不受仲裁时效的限制，故被告的该部分辩称理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：驳回原告王某某的诉讼请求。案件受理费人民币10元，减半收取人民币5元，由原告王某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。审判员 杨  海  玲二〇一六年六月十四日书记员 罗婷婷（代）