湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘10民终525号上诉人（原审原告）魏利平。委托代理人邓文，北京市博盟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）郴州市嘉天商贸有限公司。法定代表人陈红梅，该公司总经理。上诉人魏利平因与被上诉人郴州市嘉天商贸有限公司（以下简称嘉天公司）劳动争议一案，不服湖南省郴州市北湖区人民法院（2015）郴北民二初字第475号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年4月22日公开开庭审理了本案。上诉人魏利平的委托代理人邓文，被上诉人嘉天公司法定代表人陈红梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明：魏利平于2012年11月1日起在嘉天公司工作。2014年1月13日，魏利平与嘉天公司签订了《劳动合同》，合同约定：合同期限为2014年1月1日起至2015年2月28日止。魏利平的工作岗位为KA卖场业务，工作内容为拓普、苏宁、国美、通程的销售日常管理、目标任务的达成，工作地点为4KA卖场。工作时间为上午8点30分到晚上6点，月休4天，节假日不休。劳动报酬为月基本工资1500元加奖金，发放工资的日期为次月15日，奖金按季度发放。同时，双方还签订了《2014年郴州嘉天考核激励制度》，规定魏利平2014年销售保底任务为2150000元，目标任务为2700000元；工资为年薪制，完成销售保底任务年薪为30000元、完成目标任务为35000元；每月发放底薪，按季度完成率发放奖金。根据嘉天公司《员工手册》规定，嘉天公司上班时间为上午8点30分至12点，下午2点至6点。2014年一季度，KA卖场完成销售任务192586.56元，二季度完成销售任务555778.21元，三季度完成销售任务593110.3元。嘉天公司于2014年2月17日支付魏利平工资及奖金1167元（扣除缺勤483元），3月21日支付工资及奖金1850元，4月14日、5月15日、6月19日、7月17日、8月15日支付月工资及奖金均为1650元，9月19日支付工资及奖金1150元，9月30日支付工资及奖金2299元，11月4日支付奖金5815元。以上合计20531元。按照魏利平与嘉天公司签订的考核激励制度，嘉天公司应支付魏利平2014年1月至9月的工资及奖金17388元。2014年9月30日，嘉天公司与魏利平解除了劳动合同，为此，魏利平向郴州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求嘉天公司支付2013年1月至12月未签订书面劳动合同双倍工资45851.80元；支付2013年12个月延长工作时间加班工资44205.12元；2014年8月延长工作时间加班工资29470.08元及提前解除劳动合同经济补偿2个月工资7640元；支付2014年1月到8月拖欠工资和奖金18560元。湖南省郴州市劳动人事争议仲裁委员会于2015年4月17日作出了郴劳人仲案裁字（2015）第25号仲裁裁决书，裁决嘉天公司于裁决生效之日起十日内支付魏利平2012年11月至2014年10月的经济补偿3000元，驳回魏利平的其他诉讼请求。魏利平对该裁决不服，诉至法院请求判决：1、嘉天公司支付2012年11月1日至2014年8月的加班工资81042.72元，支付经济补偿标准的二倍赔偿金15280元，合计支付96322.72元；2、嘉天公司支付2014年1月至8月拖欠奖金18560元。原审法院认为，本案争议的焦点是：一、关于2012年11月1日至2014年8月魏利平是否存在加班的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，虽然魏利平与嘉天公司在签订的《劳动合同》中约定工作时间为早上8点到晚上6点，但在实际工作中，魏利平并未提供加班事实存在的相关证据，现魏利平要求嘉天公司支付加班工资无事实依据，不予支持。二、嘉天公司是否拖欠魏利平2014年1月至8月奖金18560元的问题。依据《2014年郴州嘉天考核激励制度》的规定，魏利平工资为年薪制，每月发放底薪1500元，按季度完成率发放奖金。经庭审查明，2014年1月至9月，嘉天公司按照考核激励制度应支付魏利平工资及奖金17388元，而嘉天公司已实际支付20531元，故魏利平要求嘉天公司支付其奖金18560元，不予支持。三、关于嘉天公司是否应支付赔偿金的问题。双方签订的《劳动合同》约定的劳动合同期限是2014年1月1日至2015年2月28日，嘉天公司在未与魏利平协商一致的情况下，单方解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，嘉天公司应按经济补偿标准的二倍向魏利平支付赔偿金。魏利平在嘉天公司公司工作时间从2012年11月1日至2014年9月30日止，一年十一个月的经济补偿金为3000元（1500元×2个月），故嘉天公司应支付魏利平因解除合同赔偿金6000元（3000元×2倍）。综上所述，原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，作出如下判决：“一、限被告郴州市嘉天商贸有限公司在本判决生效后十日内支付原告魏利平赔偿金6000元；二、驳回原告魏利平的其他诉讼请求。如果被告郴州市嘉天商贸有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息”。上诉人魏利平不服上述判决，向本院提起上诉，请求：撤销原审判决，改判嘉天公司支付2012年11月1日到2014年8月的加班工资81042.72元、经济补偿标准二倍的赔偿金15280元、2014年1月至8月基本工资之外拖欠的奖金18560元。理由有：1、电器卖场中午照常营业是基本常识，原审法院认定魏利平中午12点到2点期间不上班错误。双方签订的劳动合同已经明确约定了工作时间，据此可以计算出魏利平的加班时间，原审法院以魏利平未完成举证责任而驳回加班工资请求错误。2、工资支付凭证等证据可以证实魏利平2013年的月平均工资应为3820元，原审法院按照每月1500元的标准计算经济补偿金错误。3、依据魏利平2013年月工资发放水平，嘉天公司应支付魏利平2014年1月至8月奖金18560元[（3820元－1500元）×8个月]。被上诉人嘉天公司答辩称：1、魏利平是嘉天公司的业务员，不是在卖场上班的导购员，魏利平上班会有休息时间，不存在加班的事实。2、嘉天公司通过银行转账给魏利平的不只是工资，还包括报销费用和其他员工工资，魏利平据此计算自己平均工资与事实不符。3、双方签订的考核制度明确约定了工资方案，嘉天公司并没有拖欠魏利平任何工资。综上所述，请求驳回上诉，维持原判。本院二审查明：一审中，为证明自己的工资和奖金收入，魏利平提交了证据5即银行明细对账单，该对账单体现2013年10月1日至2013年12月31日期间，嘉天公司陈红梅向魏利平银行转账合计11891.20元，嘉天公司质证认为上述转账还包括其他员工的收入和报销费用，不全是魏利平的个人收入，但未提供证据证实。其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案二审争议焦点系：一、魏利平请求嘉天公司支付加班费是否应予支持；二、解除劳动合同经济补偿金所依据的魏利平月工资如何计算；三、魏利平请求嘉天公司补发2014年1月至8月奖金18560元是否应予支持。关于焦点一。本案中，魏利平提供了劳动合同拟证明加班事实的存在，嘉天公司则提供了员工手册予以反驳，在上述证据证明力相当的情形下，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，魏利平仍应当就加班事实的存在承担举证责任，但除劳动合同外魏利平未能提供其他证据加以佐证，故其要求嘉天公司支付加班费的请求证据不足，本院不予支持。关于焦点二。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入……”。本案中，嘉天公司与魏利平系2014年9月30日解除劳动合同，解除前十二个月的平均工资系指从2013年10月1日至2014年9月30日期间的平均工资。魏利平已提交银行明细对账单证实2013年10月1日至2013年12月31日期间嘉天公司已支付工资及奖金合计11891.20元，嘉天公司虽予否认，但未提供充分证据予以反驳，而2014年1月1日至9月30日期间嘉天公司实际支付魏利平工资及奖金合计20531元，两项相加，该期间魏利平所领取的基本工资和奖金在内的全部应得收入为32422.20元（11891.20元+20531元），月平均工资为2701.85元（32422.20元÷12个月）。综上，魏利平的解除劳动合同经济补偿金应为10807.40元（2701.85元×2个月×2倍），原审法院未将魏利平的奖金所得计入月平均工资不当，本院予以纠正。关于焦点三。2014年1月1日至9月30日期间，嘉天公司依据双方签订的《2014年郴州嘉天考核激励制度》和魏利平同期销售任务的完成情况支付了工资及奖金，魏利平主张该期间未发放奖金，未提供充分证据予以证实，其主张参照2013年奖金发放数额计算2014年奖金也依据不足，本院不予支持。综上所述，原审判决适用法律不当，本院予以纠正，上诉人魏利平的其他上诉理由不成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第四十七条第三款、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销湖南省郴州市北湖区人民法院（2015）郴北民二初字第475号民事判决第二项即“驳回原告魏利平的其他诉讼请求”；二、变更湖南省郴州市北湖区人民法院（2015）郴北民二初字第475号民事判决第一项“限被告郴州市嘉天商贸有限公司在本判决生效后十日内支付原告魏利平赔偿金6000元”为：被上诉人郴州市嘉天商贸有限公司在本判决生效后十日内支付上诉人魏利平解除劳动合同经济补偿金10807.40元；三、驳回上诉人魏利平的其他诉讼请求。如果被上诉人郴州市嘉天商贸有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，一审法院已予免收；二审案件受理费10元，本院予以免收。本判决为终审判决。审 判 长  谢末钢审 判 员  李 程代理审判员  郑芝康二〇一六年六月十五日书 记 员  曹 婷附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。