呼和浩特市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)内01民终1131号上诉人（一审被告）呼和浩特市汇通石油购销有限公司。住所地内蒙古自治区呼和浩特市回民区当浪土牧村。法定代表人林峰，该公司总经理。委托代理人孙海林，蒙杰律师事务所律师。被上诉人（一审原告）周爱芬，女，1973年9月26日出生，汉族，自由职业者，住内蒙古自治区呼和浩特市赛罕区。委托代理人邢瑜，信泽法园律师事务所律师。上诉人呼和浩特市汇通石油购销有限公司(以下简称汇通石油公司)因与被上诉人周爱芬劳动争议一案，不服呼和浩特市回民区人民法院（2015）回民四初字第00585号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年5月11日公开开庭审理了本案。上诉人汇通石油公司委托代理人孙海林，被上诉人周爱芬及其委托代理人邢瑜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，周爱芬于2014年3月1日入职汇通石油公司工作，担任加油员工作。周爱芬入职后，汇通石油公司一直未与周爱芬签订劳动合同，也未给周爱芬缴纳任何法定的强制性社会保险。汇通石油公司以现金形式发放工资，工资包括基本工资、提成等内容。周爱芬的基本工资为1650元。另查明，2014年8月22日至2014年11月1日，汇通石油公司按照有关部门的审批和要求，对加油站进行油站改气站的施工，故加油站停业，全体员工放假，未发放停业施工期间的工资。还查明，2015年7月2日，汇通石油公司出具了一份辞退通知，称因周爱芬不遵守公司规章制度，不听从公司管理人员的安排和劝告，损坏了公司形象，给公司造成了经济损失，严重违反了公司的相关规章制度，故决定与周爱芬解除劳动合同关系，予以辞退。一审法院认为，本案是劳动合同纠纷，本案的争议焦点为周爱芬的诉讼请求是否有事实及法律依据。经查，周爱芬于2014年3月1日起在汇通石油公司处从事加油员工作，双方对劳动关系没有异议。但双方一直未签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。另根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。周爱芬自2014年3月1日入职到2015年7月2日离职，汇通石油公司一直未与其签订书面劳动合同，因此，汇通石油公司应当依法支付周爱芬11个月的双倍工资。周爱芬提交了一个月的工资表，称其月平均工资为2000元，汇通石油公司对周爱芬月平均工资2000元没有提出异议，且在呼和浩特市回民区劳动争议仲裁委员会出具的回劳人仲字（2015）第70号仲裁裁决书中查明：“被申请人认为工资包括基本工资、社保补贴、提成等。但平均工资每月发放2000元。”该院依据上述依据，按照月平均工资2000元计算11个月的双倍工资，即22000元。社会保险征缴系社会保险征收机构的法定职责，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。故周爱芬请求由汇通石油公司为其补缴社会保险不属于人民法院民事案件处理范围，汇通石油公司可通过社会保险征收机构寻求解决。汇通石油公司于2015年7月2日单方出具了一份辞退通知，解除了与周爱芬的劳动关系。根据法律规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。周爱芬在汇通石油公司处工作16个月，应当以一个半月的工资作为经济补偿。2014年8月22日至2014年11月1日，汇通石油公司按照有关部门的审批和要求，对加油站进行油站改气站的施工，在此期间加油站停业，全体员工放假，未发放停业施工期间的工资。依据有关规定，汇通石油公司公司应当向周爱芬支付停业施工期间的工资，即4000元。加油站员工的工作时间采用的是不定时工作制，即在保证完成用人单位工作任务情况下，剔除有效工作时间后，相应安排劳动者正常休息时间。汇通石油公司公司辩称对员工的休息时间及方式做了合理的调整，通过轮休的方式保证每个员工的休息时间，不存在加班的情形。按照法律规定，汇通石油公司对其主张应提交考勤表、员工签到表、轮休安排等证据予以证明。但在法庭要求汇通石油公司提交上述证据后，汇通石油公司仍未提供，故对汇通石油公司辩称的内容该院不予认可。周爱芬在汇通石油公司公司处工作存在法定节假日及休息日加班情况，依照法律规定，应给予加班报酬。周爱芬自2014年3月1日入职至2015年7月1日离职，其间共有140个休息日和14个法定节假日。休息日加班工资报酬按规定计算为：2000元/21.75?200%=183.9?140天=25746元。法定节假日加班工资报酬按规定计算为：2000元/21.75?300%=275.85?14天=3861.9元。以上共计29607.9元。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、汇通石油公司于本判决生效后十日内支付未与周爱芬签订书面劳动合同11个月的双倍工资22000元、经济补偿金3000元、加班工资报酬29607.9元、停业施工期间工资4000元，以上共计58607.9元。二、驳回周爱芬的其他诉讼请求。案件受理费5元，该院已减半收取，由汇通石油公司承担。上诉人汇通石油公司不服一审判决，向本院提起上诉称，一、一审法院认定事实错误。周爱芬要求支付11个月的双倍工资的请求不能成立。双方一直未签订劳动合同是因为周爱芬的原因所致，而并非汇通石油公司的缘故。二、一审法院认定汇通石油公司支付违法解除劳动合同的经济补偿金是错误的。三、一审法院判决汇通石油公司支付周爱芬停业施工期间工资无事实和法律依据。四、一审判决汇通石油公司支付周爱芬加班工资报酬属适用法律错误。上诉请求：一、请求依法撤销呼和浩特市回民区人民法院（2015）回民四初字第00585号民事判决，并予以改判，驳回周爱芬的诉讼请求；二、一、二审的诉讼费由周爱芬承担。被上诉人周爱芬答辩称，汇通石油公司一直未与周爱芬签订劳动合同，也未给周爱芬缴纳任何法定的强制性社会保险，周爱芬主要围绕一审认定的事实进行了答辩。二审中，各方当事人均未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点是：汇通石油公司请求不支付周爱芬未签订书面劳动的双倍工资、经济补偿金、加班工资报酬、停业施工期间工资及具体数额是否有事实和法律依据。针对本案争议焦点，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一、二款之规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中汇通石油公司自周爱芬入职后双方并未订立书面劳动合同，一审法院认定以周爱芬月平均工资为计算基数，由汇通石油公司支付周爱芬相应的双倍工资正确。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十四条、第四十六条、第四十七条之规定，以及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，发生劳动争议，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。用人单位在休息日、法定节假日安排劳动者工作的和用人单位未及时足额支付劳动报酬的，以及未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。劳动者按照该法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限计算。本案中周爱芬自2014年3月1日入职至2015年7月1日离职，汇通石油公司应当提供周爱芬考勤表、员工签到表、放假期间工资发放表等属于用人单位掌握管理的证据，汇通石油公司不提交的，应当承担不利后果。在汇通石油公司未及时足额支付劳动报酬的前提下，一审法院以周爱芬在劳动合同解除前十二个月的平均工资为计算基数，认定由汇通石油公司支付周爱芬相应的加班工资报酬、经济补偿金、停业施工期间工资并无不当。综上，汇通石油公司的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人呼和浩特市汇通石油购销有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 巴特尔仓审判员 何 建 军审判员 蔡 世 杰二〇一六年六月六日书记员 樱  子