浙江省义乌市人民法院民 事 判 决 书(2016)浙0782民初977号原告：义乌市掌中数码产品有限公司，住所地：义乌市稠城银龙A区宾王路6号。法定代表人：张建民，系董事长。委托代理人：钭坚勇，浙江岱昌律师事务所律师。委托代理人：龚凯红。被告：邵志豪。被告：田宇航。原告义乌市掌中数码产品有限公司（以下简称掌中数码公司）为与被告邵志豪、田宇航合同纠纷一案，于2016年1月12日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用小额诉讼程序由代理审判员王慧独任审判。后因二被告下落不明，本案依法转为普通程序并组成合议庭，于2016年6月7日进行了公开开庭审理。原告掌中数码公司的委托代理人钭坚勇到庭参加了诉讼，被告朱抗、朱学辉经本院合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告掌中数码公司起诉称，2015年1月21日，原、被告签订《零预存话费营销协议书》一份，担保人为第二被告。协议约定被告参加原告推出的零预存话费租机活动，原告向被告提供苹果手机一台并随机赠送号码一个，号码为130××××6060，被告保证此号码在协议签订后在网时间不少于24个月，每月保底消费396元；被告停机2个月仍未缴纳欠费的，原告有权将该号码作销号处理，并收回重新利用；被告违约或提前终止本协议，则应全额支付协议内剩余入网月的最低消费，并向原告支付违约金3600元；被告未主动承担违约责任的，原告为主张权利所支出的费用由被告承担。后原告赠送的130××××6060号码于2015年2月3日处于停机状态，被告的行为已构成违约。为此，请求判令：1、解除原、被告于2015年1月21日签订的《零预存话费租机协议书》；2、被告支付原告协议内剩余入网月的最低消费额9108元及违约金3600元；3、被告赔偿原告本案邮政快递费20元；4、被告支付原告律师代理费3300元。5、第二被告对上述请求承担连带赔偿责任。被告邵志豪、田宇航均未有答辩，也未向本院提供证据。原告为证明其诉请，向本院提供如下证据：一、零预存话费营销协议一份，证明原被告合同关系。二、律师函、快递面单各二份，证明因被告违约原告通知解除合同及要求承担违约责任。三、委托代理合同、律师费发票各一份，证明原告为实现债权所支付的律师费用。四、拆机证明一份，证明被告在本案协议里绑定的联通号码消费情况。二被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，是其对自己享有的质证等诉讼权利的放弃，视为对原告提供的证据的认可，本院对原告提供证据的证明力予以确认。经审理查明：原告系一家主营数码产品、手机、电脑机配件批发、零售的企业。为拓展业务，原告与通信运营商签订协议，由其面向消费者推出了零预存话费提供手机的营销业务。2015年1月21日，原告与第一被告签订了零预存话费营销协议书一份，约定：一、原告向第一被告提供苹果6手机一台（串号356959068388336），市场零售价为5988元；二、原告随机赠送第一被告号码一个，号码为130××××6060，第一被告保证此号码在协议签订之日起在网不低于24个月，每月保底消费396元，第一被告停机2个月仍未缴纳欠费的，原告有权将该号码作销号处理并回收重新利用；三、如第一被告出现违约或提前终止本协议的，则应全额支付协议内剩余入网月的最低消费（如入网10个月停机的，则应补足剩余14个月），除此之外，第一被告还应向原告支付违约金3600元，手机归被告所有；四、第一被告违约未主动承担违约责任的，原告为主张权利所支付的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、调查取证费、差旅费等）由第一被告承担；……。第二被告作为担保人在上述协议上签字，但未约定保证方式、保证范围及保证期间。协议签订后，第一被告为其将来履行协议可能产生的费用而向原告交纳了1300元款项，并领取了苹果6手机一台和130××××6060号码一个。第一被告预存了话费400元，涉案号码仅在网一个月时间，之后被告未再按约存入话费，涉案号码停机，并于2015年8月13日拆机。第二被告也未承担相应的保证责任。2015年8月22日，原告委托律师向二被告邮寄债务催讨及诉讼警告的律师函二份，花去快递费20元。另查明，原告为实现本案债权支付律师代理费2500元。本院认为，本案原告与第一被告签订的零预存话费营销协议系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效。合同签订后，双方当事人均应按合同约定全面履行自己的义务，现原告已按约将手机及号码交付给第一被告，第一被告也应当按照约定保证130××××6060号码在网24个月。然而，第一被告在交纳第一个月话费后就没有再继续交纳之后的话费，以致130××××6060号码在次月就断网停机，经原告催告后，第一被告仍未履行，应当认定第一被告已构成根本违约。故原告要求解除合同，于法有据，本院予以支持。关于违约责任，根据协议确定，如第一被告出现违约或提前终止协议的，则应全额支付协议内剩余入网月的最低消费（如入网10个月停机的，则应补足剩余14个月），除此之外，第一被告还应向原告支付违约金3600元，考察上述约定，即使130××××6060号码已经停机断网，第一被告仍需补足剩余月份的最低消费，说明第一被告承担上述违约责任无需以移动通信服务继续存在为前提，考虑合同法对于违约责任的类型规定，第一被告仍需全额支付剩余入网月的最低消费亦属于违约金的范畴，而法律对此并无禁止，故本院予以确认。本案中，第一被告仅交纳了第一个月的话费，故原告主张第一被告支付剩余入网月的最低消费9108元及违约金3600元，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。第一被告在领取手机时交纳的1300元，应在违约金中予以抵冲。原告依约要求第一被告支付其为实现债权而支付的律师代理费、快递费，亦符合法律规定，但上述费用应当以原告实际支出的数额为准，现原告提供的代理费发票金额为2500元，故对超出部分的律师代理费，本院不予支持。第二被告为上述债务提供担保，但双方未约定保证期间和保证方式，应认定保证期间为主债务履行期届满之日起六个月，保证方式为连带责任保证，故被告田宇航在此期间应对上述债务承担连带保证责任，原告的诉请于法有据，本院予以支持。二被告经本院合法传唤无正当理由未到庭，依法可缺席判决。综上，对原告诉请中合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下:一、解除原告义乌市掌中数码产品有限公司和被告邵志豪、田宇航于2015年1月21日签订的《零预存话费营销协议书》。二、被告邵志豪于本判决生效后十日内支付原告义乌市掌中数码产品有限公司剩余入网月最低消费9108元及违约金2300元，共计11408元。三、被告邵志豪于本判决生效后十日内支付原告义乌市掌中数码产品有限公司律师代理费、快递费共计2520元。四、被告田宇航对上述债务承担连带清偿责任。五、驳回原告义乌市掌中数码产品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费200元，公告费600元，由原告义乌市掌中数码产品有限公司负担50元，由被告邵志豪、田宇航负担750元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于浙江省金华市中级人民法院。（在递交上诉状同时预交上诉费人民币200元，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入户名：金华市中级人民法院诉讼费预收户；账号：196999010400040900000106003，开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院收费室。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理）。（此页无主文）审 判 长  王 慧人民陪审员  吴旭璐人民陪审员  侯化槐二〇一六年六月八日代书 记员  周 胜