辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2016]辽01民终6501号上诉人（原审被告、并案原告）：辽宁友谊宾馆，住所地沈阳市皇姑区。法定代表人：王大心，该公司总经理。委托代理人：ＸＸ，辽宁欣合律师事务所律师。被上诉人（原审原告、并案被告）：肖丽君。委托代理人：曹阳，辽宁鼎晟律师事务所律师。上诉人辽宁友谊宾馆因与被上诉人肖丽君劳动争议一案，不服沈阳市皇姑区人民法院[2016]辽01**民初877、891号民事判决，向本院提起上诉。本院受理此案后，依法组成由审判员王银华担任审判长，审判员丁广昱主审、审判员张春韬参加评议的合议庭，对本案进行了公开审理，现已审理终结。肖丽君一审诉称，我于2011年6月29日到辽宁友谊宾馆工作，担任洗碗工。工作期间单位未与我签订劳动合同。2015年9月15日，单位口头通知我解除劳动合同。现起诉来院，请求判令辽宁友谊宾馆支付我2011年6月29日至2012年7月30日未签订劳动合同二倍工资25800元，支付解除劳动合同补偿金9675元，支付2015年8、9月工资3225元，诉讼费由辽宁友谊宾馆承担。辽宁友谊宾馆一审辩称，双方不存在劳动关系，没有书面劳动合同也没有事实劳动关系存在，肖丽君证据不足，其主张的事实也不存在，请求法院驳回肖丽君的诉讼请求。辽宁友谊宾馆一审诉称，我与肖丽君不存在劳动关系，判令我单位不必支付肖丽君解除劳动合同补偿金9675元，判令我单位不必支付肖丽君2015年8月、9月工资共计3225元、不支付未签订劳动合同的双倍工资25800元，不支付加班费，诉讼费由肖丽君承担。肖丽君一审辩称，原审仲裁事实清楚，请求法院支持辽劳人仲字（2015）第755号仲裁裁决书上的裁决请求及事项。一审经审理查明，肖丽君于2012年6月29日应聘到辽宁友谊宾馆工作，2012年7月1日上岗，任洗碗工一职。2012年7月，肖丽君工资为1040元。2012年8月、9月肖丽君工资为1500元。2012年10月至2013年4月，肖丽君的工资为1600元。2013年5月，肖丽君工资为1650元。2013年6月，肖丽君工资为1540元。2013年7月，肖丽君工资为1705元。此后，肖丽君工资调整为1750元。2014年7月，肖丽君工资调整为1950元。2015年6月，肖丽君工资调整为2150元。肖丽君在辽宁友谊宾馆工作期间，辽宁友谊宾馆未与其签订劳动合同，亦为其缴纳各项社会保险。2015年9月15日，辽宁友谊宾馆认为肖丽君不能从事原工作，与肖丽君解除劳动关系。另查，2013年4月9日，肖丽君作为申请人以辽宁友谊宾馆为被申请人向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被申请人支付2011年6月29日至2012年7月30日未签订劳动合同二倍工资25800元；支付违法解除劳动合同赔偿金21500元；支付拖欠的2015年8月工资2150元和2015年9月工资1075元；支付2011年6月29日至2015年9月14日的超时加班费101940元及周末加班费64895元。现双方均不服该裁决而提起诉讼。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于肖丽君入职时间，肖丽君虽提供了证人证言，但辽宁友谊宾馆提供了2011年7月至2012年6月的考勤记录及工资表，考勤记录及工资表上均没有肖丽君的相关记录，且辽宁友谊宾馆提供的2012年7月的考勤上记载肖丽君是2012年7月入职，相比之下，辽宁友谊宾馆提供的书证的证明力大于肖丽君提供的证人证言的证明力，故采信辽宁友谊宾馆的辩称，即肖丽君为2012年7月1日入职辽宁友谊宾馆。关于肖丽君主张辽宁友谊宾馆支付未签订劳动合同双倍工资的问题，根据相关法律规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，辽宁友谊宾馆确未与肖丽君签订书面劳动合同，应根据法律规定，向肖丽君支付未签订劳动合同双倍工资，即2011年8月至2012年7月的工资，金额为14295元。关于肖丽君主张辽宁友谊宾馆支付解除劳动合同补偿金的问题，辽宁友谊宾馆于2015年9月15日解除与肖丽君的劳动关系，符合用人单位应当支付经济补偿金的条件，故辽宁友谊宾馆应向肖丽君支付经济补偿金。肖丽君于2011年7月1日入职，经济补偿应计算3.5月，解除劳动合同前十二个月肖丽君月平均工资为2016.67元，据此计算，经济补偿金数额为7058.35元。关于肖丽君要求补发2015年8月、9月工资问题，用人单位应该按时足额支付劳动者劳动报酬，现辽宁友谊宾馆未提供证据证明已经支付肖丽君2015年8月、9月工资的证据，应该承担举证不能的不利后果，故辽宁友谊宾馆应该支付肖丽君2015年8月、9月工资3225元。关于辽宁友谊宾馆提出不支付加班费的主张，因为肖丽君未提供证据证明加班事实存在，故辽宁友谊宾馆不用向肖丽君支付加班费，辽宁友谊宾馆的该项主张，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十九条、第四十六条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二）第十一条之规定，一审判决：一、辽宁友谊宾馆支付肖丽君2012年8月1日至2013年7月31日未签订劳动合同双倍工资14295元；二、辽宁友谊宾馆支付肖丽君解除劳动合同补偿金7058.35元；三、辽宁友谊宾馆支付肖丽君2015年8月至9月工资3225元；辽宁友谊宾馆上述给付义务，于判决生效后十日内履行。如逾期，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回肖丽君和辽宁友谊宾馆其他诉讼请求。案件受理费5元，由辽宁友谊宾馆承担。宣判后，辽宁友谊宾馆不服一审判决，向本院提出上诉，请求：1、撤销原判，驳回肖丽君的诉讼请求；2、上诉费由肖丽君承担。事实及理由为：一、原审判决违反不告不理的民事诉讼原则，一审判决的双倍工资支付请求时间段肖丽君未提起；二、我单位与肖丽君之间系劳务合同关系。肖丽君答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回辽宁友谊宾馆的上诉请求，维持原判。本院二审查明的事实与原审法院认定的事实一致。上述事实，有仲裁裁决书、工资表、工作证、考勤表等证据材料在一、二审卷宗为凭，经当事人质证及本院审查，予以确认。本院认为：关于肖丽君与辽宁友谊宾馆之间是否存在劳动关系的问题，劳动关系应同时具备下列情形：其一，用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；其二，用人单位依法制定的各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；其三，劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。辽宁友谊宾馆已经提供了肖丽君的考勤表，且辽宁友谊宾馆按月向肖丽君发放工资，故肖丽君与辽宁友谊宾馆之间的情形符合劳动关系的法律特征，双方之间系劳动关系。关于一审判决中关于双倍工资的判项是否违反不告不理原则的问题，肖丽君主张的未签订劳动合同双倍工资的时间段为2011年6月29日至2012年7月30日，一审判决支付肖丽君未签订劳动合同双倍工资的时间段为2012年8月1日至2013年7月31日。肖丽君虽主张其入职时间为2011年6月29日，但并无证据证明，原审依据出勤表确定肖丽君的实际入职时间为2012年7月1日。考虑肖丽君在工作期间，辽宁友谊宾馆未与肖丽君签订劳动合同，且肖丽君主张入职辽宁友谊宾馆以来未与用人单位签订劳动合同，故一审为减少诉累以确认的肖丽君入职时间为依据作出相关判项并无不当。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人辽宁友谊宾馆承担。本判决为终审判决。审判长  王银华审判员  丁广昱审判员  张春韬二〇一六年六月一日书记员  谢 媛