广西壮族自治区玉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）桂09民终357号上诉人（一审原告）：陈某（曾用名陈某1），男，1965年7月4日出生，汉族，户籍地广东省廉江市，常住地广西容县。委托代理人：陆剑枝，广西千剑律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：于某，男，1979年12月5日出生，汉族，住广西临桂县。委托代理人：陈锐，广西振祺律师事务所律师。上诉人陈某因租赁合同纠纷一案，不服北流市人民法院（2015）北民初字第911号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月14日立案受理后，依法组成由审判员梁坚担任审判长，与代理审判员邹丽娟、李欣瑜参加的合议庭进行公开审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。一审法院审理查明：2009年12月31日，徐某与于某签订了《承租北流市铜州影城合同书》（以下简称《影城合同》），主要约定：1、于某将影城整体租赁给徐某经营。2、租赁期自2010年7月1日起至2020年6月30日止。3、租赁金额为自2010年7���至2014年6月，每年租金48万元；2014年7月至2020年6月，每年租金52.8万元。4、签订本合同时，徐某须一次性缴交履约押金5万元给于某（不计息），并缴交第一个月的承租金。承租期满后，在无其他需从押金中扣除款项的情况下，如数退还。5、因本合同产生的违约金、赔偿金先从履约金（押金）中抵扣，履约金不足以抵扣的，仍需承担不足部分的责任。2010年1月1日，双方又签订了《补充协议》，确认自即日起于某已经将《影城合同》的影城全部移交徐某。此后，徐某则与陈某合伙经营影城。2012年10月16日，于某以陈某等为被告向本院提起诉讼，提出了解除《影城合同》及《补充协议》、支付租金等诉讼请求。2013年1月21日，本院主持调解并依法制作了2983号调解书。2983号调解书的协议为：1、徐某、陈某1交纳押金8万元（包含原来已交的押金5万元）给于某；2、徐某、陈某1按季度预先交纳租金，租金在上一季度的最后一个月的月底之前交纳给于某；3、徐某、陈某1将增加的押金3万元和2013年2月、3月的租金8万元，合计11万元，在2013年1月24日前支付给于某；4、如果徐某、陈某1逾期一个月未交清下季度的租金，双方之间签订的租赁合同自动解除，徐某、陈某1自动撤出承租的场地。此后，原告按照2983号调解书的约定交纳被告押金8万元。2983号调解书送达案件的各方当事人后，徐某退出合伙，陈某独自经营影城。陈某没有按照2983号调解书协议2条款的期限全额缴交2014年第一季度（1、2、3月）的租金给于某，仅交付了2014年1月份的租金，2014年2月、3月的租金没有交付。2014年4月10日，于某在影城张贴通告，主要内容为：根据2983号调解书协议4条款解除《影城合同》、《补充协议》，陈某1应在2014年4月20日前搬出影城。双方为此产生纠纷。2014年7月1日，陈某起诉要求于某继续履行《影城合同》及《补充协议》等而诉至一审法院。一审法院经过审理后，认定2983号调解书的协议内容对租金的交纳方法、交纳期限、合同的解除条款进行了变更。陈某至今仅交付2014年1月的租金，尚欠2014年2月、3月的租金未交清给于某，违反了2983号调解书的协议2条款，且已经超过了一个月。《影城合同》、《补充协议》应自2014年2月起解除。在《影城合同》、《补充协议》的履行过程中，于某不存在违约行为，而陈某不按时足额交付租金的行为已经构成违约，则应由陈某承担相应的违约责任。遂于2014年12月25日作出1197号判决书，判决：陈某赔偿于某租金损失12万元。1197号判决书发生法律效力后，于某向一审法院申请执行，一审法院依法对陈某的款项123138元予以划扣。2015年4月15日，陈某向一审法院提起诉讼，请求判令：于某返还陈某���金8万元。一审法院认为：本案《影城合同》、《补充协议》已经生效判决认定有效，受法律保护，原、被告双方均应按合同约定履行相应的义务。现《影城合同》、《补充协议》虽然已经解除，但是，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”的规定，原告理应可以根据合同约定，就已经交付的押金主张返还。本案原告交付的押金，实质上为保证合同履行的担保，被告提出原告交付的押金不足以抵减原告违约应付的违约金的抗辩意见，本院认为，生效判决已经认定原告存在违约行为，因此，根据《影城合同》“因本合同产生的违约金、赔偿金先从履约金（押金）中抵扣，履约金不足以抵扣的，仍需承��不足部分的责任”的约定，原告交付的押金应先予抵减其违约应支付的违约金，即使原告应付违约金的具体金额目前无法确定，但是，基于原告先存在违约行为应承担违约责任，被告有权就原告未支付违约金而进行对抗，因此，返还本案押金的条件并没有成就，故对被告的上述抗辩意见，依法予以采纳。综上理由，原告主张被告返还押金8万元的诉讼请求，理由不成立，依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第九十七条、第一百零七条的规定，判决：驳回原告陈某的诉讼请求。本案案件受理费1800元，保全申请费820元，合计2620元（原告已预交1720元），由原告陈某负担。上诉人陈某不服一审判决，上诉称：一、被上诉人并未反诉或起诉要求上诉人承担违约金，因此在本案中被上诉人不能要求上诉人承担违约责任，��使确实有因本案涉讼合同条款约定而产生的违约金，也应当由法院认定后再从押金中抵扣，被上诉人无权直接抵扣；二、一审判决无法律依据，亦不符合逻辑。被上诉人于某答辩称：一、上诉人在本案合同中违约的事实清楚，根据合同约定的违约金计算方式，数额清楚，远远超过押金的数额；二、根据合同的约定，被上诉人有权直接从押金中扣除被上诉人应当承担的违约金，且被上诉人也事实上扣完了8万元押金，然后放弃了继续追诉其他违约金的权利。所以本案中被上诉人无需在本案中提起反诉或另案起诉。一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。经本院审理查明：一审判决查明事实属实，本院予以确认。另查明：徐某与被上诉人签订的《承租北流市铜州影城合同书》第二条约定：承租费的收取办法：甲方（于某）按月收取乙方的承租金给甲方，逾期每天甲方则按租金的2%收违约金，租金仍需足额交清，超过15天仍未交清当月租金的，甲方有权解除合同，如甲方解除合同，乙方除交足租金外，仍按照前述计算方法向甲方支付违约金，所造成甲方经营损失的，乙方承担赔偿责任。上诉人在履行《承租北流市铜州影城合同书》过程中多次延迟支付租金，且延迟支付租金的时间多次超过1个月。本院认为：根据上诉人与被上诉人达成的《承租北流市铜州影城合同书》，双方对履行合同过程中，违约方应支付的违约金、赔偿金均作了明确的约定，并且还约定因合同产生的违约金、赔偿金先从履约金（押金）中抵扣，履约金不足以抵扣的，仍需承担不足部分的责任，承租期满后，在无其他需从押金中扣除款项的情况下，押金才能如数退还。而上诉人在履行《承租北流市铜州影城合同书》���《补充协议》的过程中存在违约行为的事实，已为生效判决所确认。上诉人就其违约行为并没有依约向被上诉人履行过支付违约金或赔偿金的责任。因此，基于上诉人先存在违约行为应承担违约责任，被上诉人有权就上诉人未支付违约金而进行对抗。因上诉人要求返还本案押金的条件并没有成就，故，上诉人在存在违约行为的情况下，要求被上诉人全额退还押金给其，无事实和法律依据，本院不予支持。一审判决正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费1800元（上诉人陈某已预交），由上诉人陈某负担。本判决为终审判决。审 判 长  梁 坚代理审判员  邹丽娟代理审判员  李欣瑜二〇一六年六月十七日书 记 员  陈婷婷