襄阳市樊城区人民法院民 事 判 决 书(2016)鄂0606民初240号原告杨忠平，男，1956年12月7日出生，汉族，襄阳市人，住襄阳市樊城区。法定代理人任凤珍，女，1956年12月25日出生，汉族，襄阳市人，住址同上，系杨忠平之妻。委托代理人彭子军，襄阳市襄城区王府法律服务所法律工作者，特别授权代理。被告襄阳天一轩商贸实业有限公司。住所地：襄阳市樊城区人民路**号东翔彩虹城。企业代码：56547590-0。法定代表人周俊，该公司总经理。委托代理人谭寅，湖北亘恒律师事务所律师。特别授权代理。被告襄阳天一轩商贸实业有限公司沿江路分公司。住所地：襄阳市樊城区沿江大道*号。企业代码：59149741-7负责人周俊，该公司总经理。委托代理人胡雪飞，湖北元领律师事务所律师。特别授权代理。原告杨忠平诉被告襄阳天一轩商贸实业有限公司（以下简称天一轩公司）、襄阳天一轩商贸实业有限公司沿江路分公司（以下简称天一轩分公司）因劳动争议纠纷一案，本院于2014年10月28日立案受理后，依法组成由审判员张武英担任审判长，审判员赵运国、唐京霞参加评议的合议庭，于2015年4月9日作出2014]鄂樊城民一初字第00270号民事判决书。杨忠平不服，向襄阳市中级人民法院提起上诉，2015年10月20日，襄阳市中级人民法院作出[2015]鄂襄阳中民一终字第00249号民事裁定书，裁定一、撤销襄阳市樊城区人民法院[2014]鄂樊城民一初字第00270号民事判决书；二、本案发回襄阳市樊城区人民法院重审。本案于2016年1月13日立案受理后，依法组成由审判员王清声任审判长，审判员周光辉、助理审判员孙娟参加评议的合议庭，于2016年4月8日公开开庭进行了审理。原告杨忠平的法定代理人任凤珍及其委托代理人彭子军、被告天一轩公司的委托代理人谭寅、被告天一轩分公司的委托代理人胡雪飞到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告杨忠平诉称，2014年10月28日，原告杨忠平不服仲裁委作出的仲裁裁决，诉至法院，请求：一、确认原告与二被告之间的劳动关系及工作期限始于2011年5月；二、判决二被告支付或赔偿原告在其加班过劳伤住院期间由原告支付的医疗费9375.1元、护理9750元，及支付伤后工资每月2500元；三、判决确认原告在二被告处的加班次数和应付的加班工资共计192296.61元。其中延时加班工资60610.47元、双休日加班工资107093.02元、节假日加班工资17267.58元、年休假加班工资7325.58元;四、二被告承担本案诉讼费。2015年3月17日庭审中，原告变更第三项诉讼请求为：判决确认原告在二被告处的加班次数和应付的加班工资共计194999.99元。第一被告53459.30元,第二被告141540.69元。其中：①延时加班工资62965.12元（第一被告18062.33元+第二被告44912.79元）;②双休日加班工资103255.81元（第一被告30697.69元+第二被告72558.14元）;③假日加班工资13081.39元（第一被告4709.30元+第二被告8372.09元);④带薪年休假工资15697.67元（第二被告支付）。此案发回重审后于2016年4月8日开庭进行了审理，庭审中，原告再次变更诉讼请求为：一、确认原告与二被告之间的劳动关系及工作期限始于2011年5月；二、判决二被告支付或赔偿原告在其加班过劳伤住院期间由原告支付的医疗费29375元、护理47986.67元，及支付伤后工资每月2500元；三、判决确认原告在二被告处的加班次数和应付的加班工资共计194999.99元。第一被告53459.30元，第二被告141540.69元。其中：①延时加班工资62965.12元，第一被告18062.33元、第二被告44912.79元；②双休日加班工资103255.81元，第一被告30697.69元、第二被告72558.14元；③节假日加班工资13081.39元，第一被告4709.30元、第二被告8372.09元；④年休假加班工资15697.67元（第二被告支付）;四、二被告承担本案诉讼费。被告天一轩公司辩称，天一轩公司与杨忠平之间不存在雇佣或劳动关系。杨忠平是在天一轩分公司工作，与天一轩公司无关。杨忠平称在天一轩公司工作时间为2011年，在2012年3月离开到天一轩分公司工作。即使杨忠平所述与天一轩公司确有劳动关系也已超过仲裁时效，法院应驳回原告的诉讼请求。被告天一轩分公司辩称，一、原告第一项诉讼请求不明。劳动者在同一时间只能与一家用工主体构成劳动关系，但原告要求同时确认与二被告存在劳动关系，显然不可能。二、原告的社保始终由原工作单位湖北达九州汽车内饰材料有限公司缴纳，原告与其原工作单位是否解除劳动关系，不能确定与天一轩分公司是劳动关系。三、原告诉称所谓“加班过劳伤”与事实不符。原告是因自身疾病（脑梗死）导致，与其工作无关联。四、原告要求被告承担住院费用的诉请，没有法律依据和事实依据。原告引用《工伤保险条例》，又引用了最高院的人损解释，相互矛盾。五、原告的情形不属于《工伤保险条例》关于工伤和视同工伤的情形，也不属于享受工伤医疗待遇的范围。六、原告所诉加班时间与事实不符。天一轩分公司是服务行业，上班时间在上午11时。原告是水电工，其工作实际上多是日常值守性质，并非加班。每天值班时间远达不到8小时，更不存在每天加班4小时情况，节假日、休息日从事的是值班而非加班。七、原告诉称的工资数额与事实不符，工资中支付了节假日值班工资。八、带薪年休假工资在劳动仲裁时未提出，没有经过仲裁前置程序，不属法院审理范围。九、原告在住院后先后从天一轩分公司借支15000元，应抵销相应数额的加班费等款项。十、首先本案是劳动争议案件，原告的诉讼请求第二项是人身损害赔偿性质，引用的标准也是2015年鄂公路[2015]第45号文，即使本案构成工伤也不适用此标准，且是不是工伤还无定论。经审理查明，天一轩公司成立于2010年12月14日，天一轩分公司成立于2012年3月23日，经营范围为公共浴室。杨忠平于2012年3月23日在天一轩分公司上班，从事电工工作。2012年3月、4月工资为每月1750元。2012年5月至9月工资为每月1850元，2012年10月至2013年9月工资为每月2150元，2013年10月至2014年3月，杨忠平月工资为2250元，2013年4月至2014年3月期间杨忠平月均工资为2200元。双方未签订书面劳动合同，杨忠平的社会保险由原单位湖北达九州汽车内饰材料有限公司为其缴纳。杨忠平从2012年4月至2014年3月，工作天数为：2012年4月出勤29天，5月出勤31天，6月出勤29天，7月出勤30天，8月出勤31天，9月出勤30天，10月出勤30天，11月出勤30天，12月出勤19天，2013年1月出勤31天，2月出勤23天，3月出勤31天，4月出勤30天，5月出勤30天，6月出勤30天，7月出勤30天，8月出勤30天，9月出勤30天，10月出勤31天，11月出勤29天，12月出勤31天，2014年1月出勤28天，2月出勤28天，3月出勤31天。杨忠平每年应休双休104天，法定节假日11天，自2012年4月起杨忠平累计双休日加班184天，法定节假日加班17天，原告对原一审庭审笔录中上述统计数字无异议。2014年4月27日13时左右，杨忠平的儿子到公司找杨忠平，发现杨忠平晕倒在营业场所，后被送入襄阳市第一人民医院治疗，经诊断为急性脑梗死，后又分别在襄阳市中医医院、襄阳正康中医医院住院治疗，其医疗费由襄阳市医保局以城镇职工医疗保险形式予以报销。杨忠平出院后未再上班，天一轩分公司也未再发放其工资。2014年5月20日，天一轩分公司以借款的形式给付杨忠平妻子任凤珍10000元，后杨忠平女儿杨丽娜与天一轩分公司签订调解协议，天一轩分公司暂借5000元，但该协议被告提交复印件，原告不予认可。2014年6月10日，杨忠平作为申请人以天一轩公司、天一轩分公司为被申请人，向襄阳市樊城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、确认申请人与被申请人之间存在劳动关系；2、被申请人支付申请人在上班时过劳意外损伤住院医疗费、护理费及停工留薪期工资；3、被申请人补发申请人在其工作期间的加班工资。仲裁委作出樊劳人仲裁字[2014]33号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人加班工资20045元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服，诉至法院。本案在诉讼过程中，杨忠平的妻子向本院申请宣告杨忠平为无民事行为能力人。2015年1月27日，本院作出[2015]鄂樊城民特字第00005号民事判决书，宣告杨忠平为无民事行为能力人，指定任凤珍为杨忠平的监护人。本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，本案中天一轩公司与天一轩分公司，均有营业执照，均有用工主体资格，但天一轩分公司不具有独立的法人资格，其可以作为民事诉讼的当事人参加诉讼，但其相应民事责任还应由天一轩公司进行承担。原告杨忠平于2012年4月在天一轩分公司工作，双方当事人都认可，本院予以确认。而天一轩分公司提供的2012年4月的考勤表记载原告有积假17天，说明在此之前，杨忠平至少已工作5个月，故杨忠平诉称此前在天一轩公司工作比较符合实际，天一轩公司否认，但未向本院提交其工资表及考勤表，应承担举证不能的责任。本院按照杨忠平提供的加班明细表，认定杨忠平2011年6月至2012年3月期间双休日加班88天，法定节假日加班9天，在此期间的工资数额比照2012年3月的工资1750元计算。原告2011年6月至2012年3月的加班费应为8528.73元（1750÷21.75×88天+1750÷21.75×9天×2）。原告2012年4月至2014年4月的加班费为22050.57元（2200÷21.75×184天+2200÷21.75×17天×2）。原告杨忠平在天一轩分公司营业场所晕倒，经诊断为急性脑梗死。原告杨忠平认为是加班过于劳累而致，要求天一轩公司与天一轩分公司支付住院期间的医疗费、护理费及受伤后工资。杨忠平上述请求，属工伤保险待遇范围。而工伤保险待遇应基于被认定为工伤的前提下才能享受，原告杨忠平在社会保险行政部门未进行工伤认定的情况下，提出上述请求，于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十条、第四十三条、第四十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《工伤保险条例》第十七条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：一、原告杨忠平于2011年6月起至2012年3月与被告襄阳天一轩商贸实业有限公司存在劳动关系；二、原告杨忠平于2012年4月起与被告襄阳天一轩商贸实业有限公司沿江路分公司存在劳动关系；三、被告襄阳天一轩商贸实业有限公司支付原告杨忠平加班工资人民币30579.30元（1750÷21.75×88天+1750÷21.75×9天×2+2200÷21.75×184天+2200÷21.75×17天×2）;四、驳回原告杨忠平的其他诉讼请求。以上给付义务，应在本判决生效后十日内履行。如逾期履行，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。（上诉人应在提交上诉状时，预交上诉案件受理费，款汇至湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行，户名：湖北省襄阳市中级人民法院，账号：17-451701040001338。上诉人也可以将上诉案件受理费直接交至襄阳市中级人民法院。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理）。审 判 长  王清声审 判 员  周光辉助理审判员  孙 娟二〇一六年六月二十四日书 记 员  李婷婷