清远市清城区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1802民初1517号原告：清远市粤大名师教育培训中心，住所地广东省清远市清城区东城街大学路1号，组织机构代码：562600403。校长：梁国才。委托代理人：江鑑源，广东平信律师事务所律师。委托代理人：郑志文，广东平信律师事务所实习律师。被告：葛丽娟，女，汉族，1982年7月14日出生，住江西省苏州市金阊区。委托代理人：刘少斌，广东定海针（佛山）律师事务所律师。委托代理人：廖智峰，广东定海针（佛山）律师事务所律师助理。原告清远市粤大名师教育培训中心诉被告葛丽娟劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告清远市粤大名师教育培训中心的委托代理人江鑑源、郑志文,被告葛丽娟及委托代理人刘少斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告起诉称：一、原、被告自2014年8月5日至2015年9月30日不存在劳动关系。原告只是一所清远市民办非企业办学机构，并没有开设超市的资质，被告所工作的小超市只是清远市第一中学在校内开设的方便学生购买生活用品的便利店。被告于2014年8月5日经熟人介绍暂时安排在其便利店工作，为统一、方便管理才以原告的名义为其发放工资和缴交社保，原告在此期间并没有聘请葛丽娟。2015年10月初，原告通知被告可以入职其单位，并要求其签订劳动合同，但被告一直拒绝与签订劳动合同。因此，原、被告自2014年8月5日至2015年9月30日是不存在劳动关系，从原告于2015年10月初通知被告可以入职至2015年11月24日解除合同才1个月时间，原告无需支付被告未签订劳动合同双倍工资差额19174.93元。二、原告并没有违法解除劳动合同，无需向被告支付违法解除合同的赔偿金。2015年10月初，原告便通知葛丽娟可以入职原告单位，并要其签订劳动合同，但葛丽娟一直置之不理。2015年11月5日，原告的工作人员李希苏、殷惠两位主任向葛丽娟发出《限期签订劳动合同通知书》，否则，逾期不签订视为自动解除劳动关系，但葛丽娟至离职前因工资问题拒不与原告签订劳动合同。迫于无奈，原告才于2015年11月24日向被告发出解除劳动关系的通知。因此，解除劳动合同是被告拒不与原告签订劳动合同、严重违反《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》等原因造成的，并不是裁决书所认为的原告单方面降低其绩效工资的计提比例造成。退一步来说，原告就算要支付违法解除合同赔偿金，其计算基数只能按被告的工资2304.17元计算。三、原告无需向被告支付绩效工资。1、裁决书认为原告没有提交便利店2015年至2015年11月收入账目从而认定被告的绩效工资是错误的。学校便利店并不是原告开设和管理，是无法提供其收入账目的，且被告在学校便利店的月工资为2300元左右（已包括基本工资、职务津贴、考核工资等），扣除社保为2033元/月，期间原告并没有与其约定绩效工资。2、被告将2015年8月12日所收入的30990.54元说成是绩效工资不是事实。该笔转账并不是从原告的账户转入，其转账明细单的注释和界面并没有说明该笔转账是绩效工资。3、裁决书认可被告所提供的《便利店主管薪酬提成预案》是错误的，该份提预案并没有原告盖章确认，被告可以按照任何金额伪造提成预案。四、被告在离职时并没有留下便利店的大门钥匙，经清远市第一中学实验学校找开锁公司开门，开门后经盘点，被告还有1967.48元的商品、备用金1000元和500G硬盘没有与主管人员交接。被告应将这2967.48元货款和硬盘归还给原告。原告不服清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会作出的城劳人仲案字第[2016]020号裁决书，特提起诉讼。诉讼请求：一、原告无需支付被告未签订劳动合同双倍工资差额19174.93元；二、原告无需支付被告违法解除劳动合同赔偿金14660.16元；三、原告无需支付被告绩效工资10275.20元；四、被告应归还2967.48元货款、备用金和500G硬盘；五、本案诉讼费用由被告承担。原告向本院提交以下证据：证据一组织机构代码证、办学许可证、身份证，拟证明原、被告的诉讼主体资格；证据二裁决书、送达回证，拟证明清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会作出的城劳人仲案字第[2016]020号裁决书及原告与2016年2月14日收到该份裁决书；证据三情况说明、工作证明、解除劳动关系的通知书，拟证明2015年11月5日，原告向被告发出《限期签订劳动合同的通知》的书面通知，告知被告若2015年11月30日前不签订劳动合同，则视为自动解除劳动关系。2015年11月24日，原告向被告发出《解除劳动关系的通知书》；证据四工资清单、账户明细表，拟证明原告向被告发放工资情况，月薪2300元左右（未扣除社保）。被告2015年8月12日所收入的30990.54元并不是从原告的账户转入，其转账明细单的注释和界面并没有说明该笔转账是绩效工资；证据五便利店盘点库存差额报告，拟证明被告离职前还有1967.48元的商品和备用金1000元及500G硬盘没有交接。补充证据：证明，拟证明原告与清实便利店不存在任何关系。被告答辩称：一、原告认为双方不存在劳动关系是不符合事实的说法。被告提交的工作证、养老保险缴费明细单、银行账户清单和解除劳动关系的通知充分证明了双方从建立劳动关系一直到原告违法解除劳动合同的事实。二、原告认为没有违法解除劳动合同的说法是错误的。解除劳动关系的通知充分证明原告违法解除劳动合同的事实。三、原告认为无须支付绩效工资的理由不成立。首先，原告辩称便利店不是其开设和管理故无法提供收入账目的说法与其在仲裁及起诉书中所述“被告还有1967.48元的商品、备用金1000金和500G的硬盘没有与主管人员交接，被告应归还原告，否则保留追究的权利”是相互矛盾。被告提交的工作证、养老保险缴费明细单和原告的上述陈述已经充分说明了学校便利店就是其开设和管理的事实。其次，被告2015年8月12日所收入的30990.54元，与被告提交的“2015年便利店主管薪酬提成预案”上显示的原告便利店2014年至2015年学年总营业额为1888306元，与提成计算规则计算出来的数据是一致的，而且该笔款项是从原告负责人谢斌的账户转账过来的，在本案中还提交了被告与谢斌的谈话录音，也证明了存在绩效工资的事实。再次，被告提交的《2015年便利店主管薪酬提成预案》虽然没有原告盖章，但是其中数据基本上可以和被告掌握的其他材料互相印证。四、原告认为“被告还有1967.48元的商品、备用金1000金和500G的硬盘没有与主管人员交接，被告应归还原告”，已经充分说明了学校便利店是其开设和管理的事实。被告不存在没有交接的问题。综上所述，原告为了达到其目的完全不顾事实的陈述恰恰说明了其根本不具有基本诚信的事实，原告没有按照规定支付绩效工资，单方辞退被告的行为已经严重违反劳动法规，损害了被告的合法权益。为保障自己的合法劳动权益，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。被告向本院提交以下证据：证据一身份证，拟证明被告诉讼主体资格；证据二工作证、养老保险缴费明细单，拟证明被告与原告建立劳动关系；证据三银行账户清单、历史明细清单、汇款明细清单，拟证明原告法定代表人谢斌通过银行转账向被告支付基本工资和绩效工资；证据四2015年便利店主管薪酬提成预案，拟证明原告便利店2014年至2015年学年总营业额为1888306元；证据五解除劳动关系的通知，拟证明原告单方辞退了被告；证据六谈话录音，拟证明谢斌确认了存在绩效工资的事实（谢斌：…录音第0.28秒开始提成我们是按照年的中途走了肯定就没有了，是这样子的…）。补充证据：2014年8月至2015年11月便利店收据。经审理查明，被告于2014年8月5日入职原告处工作，职务是超市主管，双方没有签订劳动合同，有参加社会保险(缴费时间2014年7月至2016年6月)。被告的工资由基本工资、工龄工资、职务津贴、考核工资组成。双方确认月平均工资为2304.17元。被告主张入职时曾与原告约定提成方案，年收入100万元（含l00万元）以内提成1.5%，超过100万元部分提成1.8%，一年结算一次发放。被告提供《2015年便利店主管薪酬提成预案》，证明原告在清远市第一中学实验学校开设的超市2014年8月至2015年7月学年总营业额为1888306元。2015年8月12日，原告的负责人谢斌用个人账户向被告汇入30990.54元，被告主张该款项为2015年8月至2015年7月的业务提成。被告并提供了与原告负责人谢斌的谈话视频，该谈话中，被告提出要求结清工资和提成，谢斌回答：提成我们是按照年的中途走了肯定就没有了，是这样子的……。本院经对原告负责人谢斌进行询问，谢斌承认被告所提供的视频资料属实。其所汇入被告账户的30990.54元，是对被告丈夫的生活帮助款。对被告提供便利店2014年8月至2015年7月营业额1888306元，2015年8月至11月营业额685013.6元需要回去核实。但庭后，原告并没有提供核实的资料。被告对谢斌汇款的陈述事实表示否认，认为30990.54元为提成款。被告提供《2015年便利店主管薪酬提成预案》，证明原告单方面降低被告2015年度绩效工资的计提比例。内容为：2014年8月、2015年2月和7月这3个月营业收入合计69113元，没有提成奖金，剩余9个月营业收入合计1819193元，平均每月营业收入202132.60元，在2014年基础上，调整2015年的提成比例。在2014年的基础上，销售收入按10%的递增计算：每月增加20213.26元，有9个月平均每月营业收入222345.86元，按10万0.8%,10万以上1%,平均每个月2023.46元，合计，提成奖金18121.14元，基本工资2450元×12个月=22940元，年工资合计47611.14元。被告主张便利店从2014年8月至2015年11月的收入合计685013.60元，并提供了期间被告向原告工作人员交接营业款的收据。原告认可上述收据的真实性。庭审中，被告确认其尚持有原告的500G硬盘。至于1000元备用金，其认为原告欠其11月份的工资，所以向原告写了借条。2015年11月24日，原告自行对便利店进行盘点，确认被告有1967.48元商品没有与原告进行交接。而被告认为，其当时也在场，但原告拒绝其参与盘点，故对欠原告1967.48元商品不予确认。2015年11月24日，原告向被告发出《解除劳动关系的通知》：葛丽娟女士，关于便利店主管岗位工资问题协商不一致，我中心正式通知你本人，11月24日起停止工作，双方解除劳动关系，工资会发放至本月24日。2015年11月29日，被告向清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求原告支付：一、未签订书面劳动合同双倍工资共50958.05元；二、代通知金（补偿金）一个月资4632.55元；三、经济补偿金6948.83元；四、额外经济金3474.41元；五、违法解除合同的赔偿金13897.66元（6948.83元×200%）；六、2015年8月至11月24日的绩效工资10275.20元（6850136元×0.015），其中便利店2015年8月至11月24日营业收入总额为6850136元（71026.50元＋218725.10元＋200480元＋194782元）。2016年1月25日，清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会城劳人仲案字[2016]20号裁决：原告支付被告未签订劳动合同双倍工资差额19174.93元、违法解除合同的赔偿金14660.16元、绩效工资10275.20元，驳回被告的其他申诉请求。原告对裁决不服，向本院提出上述诉讼请求。本院认为，本案为劳动合同纠纷。当事人在期限内对劳动仲裁裁决不服而提起诉讼，该裁决不发生法律效力。本院根据案件的事实重新作出处理。对被告提出支付未签订劳动合同的双倍工资50958.05元的申诉请求。根据被告所提供工作证、养老保险缴费明细单、银行账户清单（工资）和解除劳动关系的通知，可以确认原被告之间存在劳动关系。被告于2014年8月5日入职原告处工作，职务是超市主管，双方确认月平均工资为2304.17元。双方没有签订劳动合同，有参加社会保险，故根据《中华人民共国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资。参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第14条、第15条规定，二倍工资差额的计算基数为劳动者当月应得工资，但不包括：支付周期超过一个月的劳动报酬，如季度奖、半年奖、年终奖、年底双薪以及按照季度、半年、年结算的业务提成等。用人单位应支付的二倍工资差额，从劳动者主张权利之日起往前倒推一年，按月计算，对超过一年的二倍工资差额不予支持。被告于2015年11月29日申请仲裁，因此，原告应支付被告2015年11月29日至2014年8月5日期间未签定劳动合同双倍工资差额19174.93元（2304.17元/月×8个月+2304.17元/月+21.75天×7天）。对被告提出支付违法解除合同的赔偿金13897.66元（69的申诉请求。原告在起诉书中陈述，解除劳动关系的理由是由于被告拒绝签订劳动合同，而在《解除劳动关系的通知》中陈述，是与被告对岗位工资协商不成，而与被告解除劳动关系，其前后陈述存在矛盾，故对原告陈述与被告解除劳动关系的上述理由，本院不予采信。原告解除与被告的劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十九条规定的情形，属于违法解除合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的两倍向劳动者支付赔偿金。被告在原告处的工作年限为1年4个月，故原告应向被告支付违法解除劳动合同赔偿金6912.51元（2304.17元×1.5个月×2倍）。对被告提出支付经济补偿金6948.83元的申诉请求。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定，用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。因此，对被告此项申诉请求，本院不予支持。对被告提出支付额外经济补偿金3474.41元的申诉请求。依据《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲载委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第24条规定，劳动者依照原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条、第四条和第十条的规定，请求用人单位支付经济补偿金或额外经济补偿金的，不予支持。因此，对被告此项申诉请求，本院不予支持。对被告提出支付代通知金（补偿金）一个月工资4632.55元的要求。参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第26条规定，用人单位违法解除劳动合同，劳动者以用人单位未提前三十日以书面形式通知劳动者本人或额外支付劳动者一个月工资为由，向用人单位主张一个月工资赔偿的，不予支持。因此，对被告此项申诉请求，本院也不予支持。对被告提出支付2015年8月至2015年11月的绩效工资10275.20元的申诉请求。被告为佐证自己与原告存在提成的事实，提供《2015年便利店主管薪酬提成预案》，预案中显示2014年8月至2015年7月销售收入为1888306元。被告主张入职时曾与原告约定提成方案，年收入100万元（含l00万元）以内提成1.5%，超过100万元部分提成1.8%，一年结算一次发放。2015年8月12日原告的负责人谢斌以个人账户向被告汇入的30990.54元，与被告主张的提成方案计提金额一致，且发放时间与被告主张的提成结算周期相符，结合被告所提供其与谢斌的电话录音中的陈述，可推断该款项为被告2015年8月至2015年7月的业务提成款，故可认定原被告之间存在业绩提成的事实。至于原告的负责人谢斌称此款是帮助被告丈夫的生活费用，被告表示否认，且其支付的数额并不合常理，对其陈述本院不予采信。至于被告主张便利店2015年8月至2015年11月的营业为685013.60元，有其提供的与原告交接的收据为证。而作为掌握台账的原告，未能提供便利店此期间的账目，应承担举证不能的后果，故对便利店2015年8月至2015年11月的营业为685013.60元，本院予以确认。按照原被告约定的年收入100万元(含100万元）以内提成1.5%，超过100万元部分提成1.8%的方案计算。同时参照《关于工资总额组成的规定》第六条规定，计件工资是指对已做工作按计件单位支付的劳动报酬，包括按营业额提成或利润提成办法支付给个人的工资。根据《广东省工资支付条例》第十条规定，用人单位应当以货币形式按照确定的工资支付周期足额支付工资。原告应向被告支付2015年8月至2015年11月的绩效工资10275.20元（685013.60×0.015）。对原告要求被告归还1967.48元商品，由于该盘点数额未经被告签名确认，对原告此项请求，本院不予支持。至于500G硬盘，被告确认由其持有，故应归还给原告。对1000元备用金，虽被告称原告欠其工资，但其无提供证据，故也应归还给原告。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十九条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条和《广东省工资支付条例》第十条的规定，判决如下：一、原告清远市粤大名师教育培训中心于判决生效之日起五日内支付被告葛丽娟未签订劳动合同双倍工资差额19174.93元。二、原告清远市粤大名师教育培训中心于判决生效之日起五日内支付被告葛丽娟违法解除劳动合同赔偿金14660.16元。三、原告清远市粤大名师教育培训中心于判决生效之日起五日内支付被告葛丽娟绩效工资10275.20元。四、被告葛丽娟于判决生效之日起五日内归还500G硬盘一个和1000元备用金给原告清远市粤大名师教育培训中心。五、驳回被告葛丽娟的其他申诉请求。六、驳回原告清远市粤大名师教育培训中心的其他诉讼请求。本案受理费5元，由原告清远市粤大名师教育培训中心负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  郭少文二〇一六年六月二十八日书记员  黄建桦《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;(二)严重违反用人单位的规章制度的;(三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的;(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的;(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;(六)被依法追究刑事责任的。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。《广东省工资支付条例》第十条用人单位应当以货币形式按照确定的工资支付周期足额支付工资，不得拖欠或者克扣。实行月、周、日、小时工资制的，工资支付周期可以按月、周、日、小时确定。实行计件工资制或者以完成一定任务计发工资的，工资支付周期可以按计件或者完成工作任务情况约定，但支付周期超过一个月的，用人单位应当按照约定每月支付工资。实行年薪制或者按考核周期支付工资的，用人单位应当按照约定每月支付工资，年终或者考核周期届满时应当结算并付清工资。