新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院民 事 判 决 书(2016)新0105民初375号原告：屈某某，女，1966年6月23日出生，汉族。委托代理人：王新，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所律师。被告：王某某，男，1968年8月6日出生，汉族。被告：江苏泓建集团有限公司，住所地：江苏省东台市金海东路29号滨河新天地商业街22号楼。法定代表人:杨龙芳，该公司董事长。委托代理人：程勇，江苏知本律师事务所律师。被告：陈某某，男，1954年6月15日出生，回族。委托代理人:马金玉，新疆百丰天圆律师事务所律师。原告屈某某与被告王某某、江苏泓建集团有限公司(以下简称“江苏泓建公司”)、陈某某借款合同纠纷一案，本院于2016年1月18日受理后，依法组成合议庭，于2016年3月1日、2016年3月9日、2016年6月16日公开开庭进行了审理。原告屈某某的委托代理人王新、被告王某某、被告江苏泓建公司委托代理人程勇、陈某某及其委托代理人马金玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告屈某某诉称：2013年9月5日原告与被告王某某签订了一份个人借款合同，被告江苏泓建公司、陈某某在该合同上以担保人的身份签字盖章，合同第二条约定借款本金4240000元，合同第三条约定借款3个月，合同第五条约定2013年12月4日前还清本息，合同第十二条约定被告江苏泓建公司、陈某某系担保人，合同第十五条约定了担保责任和发生诉讼时产生的律师费、诉讼费由被告承担，同日王某某向原告出具借据，到2013年12月4日如不能按期归还，其愿意按银行贷款利率4倍的利息承担责任，原告依据王某某出具的委托付款函，向其指定的收款人江苏泓建公司驻乌鲁木齐市办事处的账户中（账号为3002019509200003402）支付了3880000元，其余以现金的方式支付给王某某，借款到期后王某某向原告出具了还款承诺书，于2013年12月25日前归还借款本息50%。2014年5月31日前还清余额，承诺时间到期后，经原告多次催要，王某某以资金紧张为由拒不归还，原告现诉至法院，请求法院判令王某某承担偿还原告借款4240000元并承担利息2120000元、律师费129900元、保全费5000元，以上合计6494900元，被告江苏泓建公司、陈某某对上述6494900元的债务承担无限连带责任。被告王某某辩称：原告诉状中的金额不属实，原告只向王某某账户中打了3880000元，不是原告诉状中说的4240000元；对原告主张的利息数额不认可，利息计算的起止时间是正确的，但其计算的利率不对，不是6%，应当年息按照5.5%算；约定的还款期间王某某共向原告偿还了1283000元本金，新签署的6份借据中的1200000元系原告与王某某约定的，2013年9月5日借款自2014年12月31日至2015年12月31的利息1200000元，并非是真实的借款，现在还欠原告借款2597000元未还。被告江苏泓建公司辩称：我方未对本案借款合同进行担保，借款合同中的公章不是我公司的。原告起诉债务人已超出诉讼时效，起诉我方已超过保证期间，我方不同意承担。被告陈某某辩称：一、本案借款本金应当按照3880000元计算，因原告和第一被告约定的借款金额为4000000元，月息百分之三，原告在第一笔借款中将第一个月利息120000元预先扣除，第二、三月利息240000元加入了借款本金中，根据最高人民法院借款合同司法解释的规定，原告应当向法庭陈述现金借款来源，庭审中原告本人无法说清，请求法庭结合现实生活交易习惯依法判决，原告将120000元利息预先扣除，因此本案借款数额应为3880000元。二、请求法庭驳回原告对陈某某的诉讼请求，2013年9月5日被告陈某某虽在原告与王某某的借款合同上签了字，但合同上并未约定保证人保证期间，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条规的相关规定，债权人未在6个月要求保证人承担责任，可免除保证人的责任。即便原告在主债务诉讼时效之日内，也不能引起保证人的诉讼时效中断。原、被告的主债权履行期间届满的时间为2013年12月4日，本案原告应当在2013年12月4日后6个月内向保证人主张责任。由于该期限内原告并未向陈某某主张权利，则陈某某的保证责任应当免除。经审理查明，原告屈某某与被告王某某于2013年9月5日签订《个人借款合同》，约定：屈某某向王某某出借4240000元，借款期限为三个月即2013年9月5日至2013年12月4日，合同载明“本金偿还方式：第一期于2013年10月5日前付款壹拾贰万元整；第二期于2013年11月5日前付款壹拾贰万元整；剩余本金肆佰万元整于2013年12月4日前付清。每期还款日前，借款人须将还款汇入贷款人名下建设银行卡中（卡号为6210804540002548）”，合同第十二条约定江苏泓建公司、陈某某系保证人，合同中未明确保证人的保证责任及保证期间，合同落款处记载“陈某某”的签名及“江苏泓建集团有限公司（新）”的公章。合同第十五条约定，借款人和担保人违约造成本合同借款不能按月履行还款义务的所产生的费用（包括律师费、公证费、诉讼费、交通费等）均由借款人向贷款人支付。同日，王某某出具《委托付款函》，委托屈某某将借款本金3880000元转账至江苏泓建公司驻乌鲁木齐办事处名下工商银行账户中（账号为3002019509200003402）。屈某某当天通过其名下建设银行卡汇款3880000元至江苏泓建公司驻乌鲁木齐办事处上述工商银行账户中，王某某向屈某某出具《借据》，载明“今有我本人借屈某某肆佰贰拾肆万元整，借款期限三个月，到期不能还款，愿意按银行贷款利率四倍支付借款利息并承担相应的法律责任”。2013年9月5日江苏泓建公司出具《股东会决议》，其中记载“同意江苏泓建公司为王某某向屈某某借款肆佰万元整提供无限连带担保还款责任担保，直至该款项全部偿还完毕；本股东会决议经全体股东签字（或盖章）后生效”，并加盖“江苏泓建集团有限公司（新）”公章。2013年12月4日王某某向屈某某出具《还款承诺书》，承诺2013年12月25日前归还借款额的百分之五十，2014年5月31日前还清借款余额，若再延期，愿意按照银行贷款利率四倍支付借款利息并承担相应的法律责任。2014年1月10日王某某向屈某某出具《委托付款函》，确认其委托王高丽通过建设银行（账号为6217004540002917628）转账给屈某某，款项系其偿还的借款。另，《借款合同》及《股东会决议》中“江苏泓建集团有限公司（新）”章与2010年6月10日印发《江苏泓建集团有限公司文件》落款处“江苏泓建集团有限公司”章、及本案中江苏泓建公司出具给委托代理人程勇的授权委托书加盖“江苏泓建集团有限公司”章名称均不一致。又查明，2014年1月10日王某某向屈某某出具《借据》，载明“今我向屈某某借款贰拾万元整，借款期限4个月即2014年1月10日至2015年5月9日，月利息按银行同期贷款基准利率4倍支付利息，如不能按期归还本金的，每月按贷款本息的3%支付利息，同时还需承担借款本息10%的违约金”。2014年3月10日王某某向屈某某出具《借据》，载明“今我向屈某某借款叁拾万元整，借款期限4个月即2014年3月10日至2014年7月9日，月利息按银行同期贷款基准利率4倍支付利息，如不能按期归还本金的，每月按贷款本息的3%支付利息，同时还需承担借款本息10%的违约金”。2014年4月20日王某某向屈某某出具《借据》，载明“今我向屈某某借款捌万元整，借款期限2个月即2014年4月20日至2014年6月19日，月利息按银行同期贷款基准利率4倍支付利息，如不能按期归还本金的，每月按贷款本息的3%支付利息，同时还需承担借款本息10%的违约金”。2014年9月5日王某某向屈某某出具《借据》，载明“今我向屈某某借款叁拾万元整，借款期限4个月即2014年9月5日至2014年12月4日，月利息按银行同期贷款基准利率4倍支付利息，如不能按期归还本金的，每月按贷款本息的3%支付利息，同时还需承担借款本息10%的违约金”。2015年1月8日王某某向屈某某出具《借据》，载明“今我向屈某某借款贰拾万元整，借款期限2个月即2015年1月8日至2015年3月7日，月利息按银行同期贷款基准利率4倍支付利息，如不能按期归还本金的，每月按贷款本息的3%支付利息，同时还需承担借款本息10%的违约金”。2015年4月10日王某某向屈某某出具《借据》，载明“今我向屈某某借款贰拾万元整，借款期限2个月即2015年4月10日至2015年6月9日，月利息按银行同期贷款基准利率4倍支付利息，如不能按期归还本金的，每月按贷款本息的3%支付利息，同时还需承担借款本息10%的违约金”。再查明，王某某分别于2013年10月12日、2013年11月8日、2013年12月25日共向屈某某偿还了360000元，后自2014年5月26日至2015年1月2日王某某向屈某某偿还了922000元，其中多笔还款系通过王高丽及王伟名义还款。2015年11月28日屈某某与王某某对账，《对账单》载明“截止2015年11月28日，王某某已还屈某某115万元，该还款还的是从2014年1月9日至2015年8月20日的现金借款，与2013年9月5日双方签订的借款合同无关”。2015年12月4日屈某某与北京大成（乌鲁木齐）律师事务所签订《民事委托代理合同》，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所指派王新律师担任屈某某与王某某、江苏泓建公司、陈某某纠纷的代理人，该律师事务所于2016年2月29日向屈某某开具发票，名称为法律服务费，票据金额为129900元。以上事实有原、被告当庭陈述、本案庭审笔录、《个人借款合同》、2013年9月5日《委托付款函》、建设银行转账回单、2013年9月5日《借据》1张、《股东会决议》、《还款承诺书》、《借据》6张、2014年1月10日《委托付款函》、《对账单》、《民事委托代理合同》、《新疆增值税普通发票》2张、起诉状、当事人联系告知书、地址确认书、地址送达确认书、建设银行客户回单3份、电子回单10份、银行利率计算清单打印件、立案告知单、《新疆维吾尔自治区区外建设工程企业进疆备案册》、《江苏泓建集团有限公司文件》等证据予以证实。本院认为，原告屈某某与被告王某某自愿签订《个人借款合同》，系双方当事人真实意愿表示，合同内容不违反法律强制性规定，该合同是真实、有效的。本案双方争议的问题是：一、本案借款本金的数额问题。原告屈某某与被告王某某虽在借款合同中约定借款金额为4240000元，但原告屈某某于签订借款合同当日通过其名下建设银行卡汇款3880000元至江苏泓建公司驻乌鲁木齐办事处上述工商银行账户中，这一事实经双方举证质证是客观存在的，原告在庭审中提出余款系现金出借给被告王某某，但原告屈某某未能提供相应取款凭证或其他证据予以证实其所称的现金借款已交付于被告王某某的事实，因此本院对原告屈某某主张的4240000元借款不予支持，应以实际支付款项3880000元作为借款本金数额的认定。二、被告王某某是否已偿还借款及如何认定利息的问题。被告王某某抗辩已偿还原告屈某某1283000元，但其提交的银行回单经核算实际汇款数额为1282000元，其中有三笔共计为360000元金额的转账发生在2013年12月31日之前，剩余922000元系发生在2014年5至2015年1月，原告屈某某针对被告王某某还款的抗辩意见，当庭提交了6份借据，该组借据中最早形成在2014年1月10日，即双方在2013年9月5日签订的借款合同中约定的还款日之后，且被告王某某于2015年11月28日在《对账单》中认可其偿还的款项与2013年9月5日签订的借款无关，据此可以证实被告王某某提交的汇入原告账户的922000元是基于双方的另一借款合同关系所产生，与本案双方争议的借款无关，本院对此不做审理。对于被告王某某于2013年12月31日之前汇入原告屈某某账户中360000元，本院认为，根据被告王某某、陈某某当庭陈述“原告屈某某和被告王某某约定月息百分之三，原告将第一个月利息120000元预先扣除，将第二、三月利息240000元计入借款本金”，依据借款合同通常履行时先还利息后还本金的交易习惯，与双方在约定还款期限内实际履行的情况，即被告王某某于2013年12月31日前汇入原告账户上述360000元能够相互印证，故本院对上述360000元认定为系王某某偿还2013年9月5日借款合同中约定的借款期限内利息，综上，对于被告王某某抗辩已偿还原告屈某某1283000元，本院不予采纳。因被告王某某迟延偿还借款，根据合同约定逾期还款则按银行贷款利率四倍支付借款利息，《2012年中国人民银行贷款基准利率表》（2012年7月6日公布）规定一年以内贷款年利率为6%，被告王某某还应支付原告逾期利息总额为1940000元，利息计算公式：3880000元×6%÷12×4×25个月（自2013年12月5日至2016年1月4日）。三、被告王某某是否应当承担原告的律师费、保全费。原告主张由被告王某某负担其支付的律师费129900元、诉讼保全费5000元，双方在《个人借款合同》中约定借款人和担保人违约造成本合同借款不能按月履行还款义务的所产生的费用（包括律师费、公证费、诉讼费、交通费等）均由借款人向贷款人支付，故被告王某某应支付原告因实现债权而产生的律师费129900元、诉讼保全费5000元。四、本案被告陈某某、江苏泓建公司是否应当承担保证责任的问题。根据《中华人民共和国公司法》第十六条的规定，“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议”，原告当庭出示的《股东会决议》中载明“本股东会决议经全体股东签字（或盖章）后生效”，但该决议中并无江苏泓建集团有限公司股东人员参加股东会情况的记录及股东的签字,故并未形成有效的股东会决议。被告江苏泓建公司抗辩《股东会决议》、《借款合同》中加盖的非其公司的公章，通过庭审查明《股东会决议》、《借款合同》中名称均显示为“江苏泓建集团有限公司（新）”，与原告自行当庭提交的《江苏泓建集团有限公司文件》落款处公章“江苏泓建集团有限公司”名称不一致，本案中江苏泓建公司出具给委托代理人的《授权委托书》中加盖的公章名称亦为“江苏泓建集团有限公司”。原告针对被告江苏泓建公司上述抗辩意见提交《新疆维吾尔自治区区外建设工程企业进疆备案册》复印件，诉称系在签订《借款合同》时由被告王某某向其出具的，本院认为，虽备案单位显示为江苏泓建公司，但此份证据仅能证明江苏泓建公司进驻新疆维吾尔自治区的备案情况，不具有证明其中加盖的印章系江苏泓建公司的专用印章的效力，且此份证据系复印件，原告未提交其他证据予以佐证，原告应为其未尽到对担保人的公章审查的合理注意义务而承担对其不利的法律后果。因被告江苏泓建集团有限公司并未在《借款合同》中予以盖章确认其承担担保责任，被告江苏泓建公司非系本案的担保人，对原告要求被告江苏泓建集团有限公司承担连带担保责任的诉请，本院不予支持。借款合同中约定被告陈某某系保证人，被告陈某某在合同中予以签字确认，其与原告屈某某间存在保证合同关系。合同中未约定被告陈某某承担保证责任的保证方式，根据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，保证人陈某某应承担连带责任保证，因被告陈某某与原告未约定保证期间，原告应当在主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人陈某某承担保证责任，王某某于2013年12月4日向原告出具《还款承诺书》，并重新约定了还款时间，但被告陈某某并未在该《还款承诺书》中签字予以确认，因此被告陈某某仍应按照变更前的债务履行期限即2013年12月4日确定保证期间，而原告主张权利最早的时间为2015年12月4日，已超出履行期届满六个月的保证期间，故被告陈某某在本案中不承担保证责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百条、第二百零七条、第二百零九条、第二百一十条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《中华人民共和国公司法》第十六条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告王某某偿还原告屈某某借款3880000元；二、被告王某某偿付原告屈某某利息1580000元；三、被告王某某给付原告屈某某律师费129900元；四、驳回原告屈某某要求被告江苏泓建公司承担连带保证责任的诉讼请求；五、驳回原告屈某某要求被告陈某某承担连带保证责任的诉讼请求。上述给付款项，被告须于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼标的6494900元，给付金额5460000元，占诉讼标的84.06％。案件受理费57264.3元（原告已预交）,由被告王某某负担84.06％即48136.37元，由原告屈某某负担15.94%即9127.93元。余款48136.37元由本院退回原告。诉讼保全费5000元（原告已预交），由被告王某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  张 萌代理审判员  王占平人民陪审员  曹林霞二〇一六年六月二十八日书 记 员  邵振录