山东省青岛市中级人民法院执 行 裁 定 书(2016)鲁02执复字第49号申请复议人ＸＸ峰。委托代理人张志雷，山东融信律师事务所律师。申请执行人青岛红埠建筑工程有限公司。法定代表人王友方，总经理。委托代理人马立东、石雯君，山东森嵘（城阳）律师事务所律师。被执行人青岛哈工太阳能股份有限公司。法定代表人王锡庆，总经理。关于申请执行人青岛红埠建筑工程有限公司与被执行人青岛哈工太阳能股份有限公司建设工程施工合同纠纷一案，青岛市中级人民法院（2013）青民一初字第24号民事判决书已经发生法律效力，申请执行人申请执行后，本院以（2014）青执字第333号依法立案执行。2015年1月22日本院作出（2014）青执字第333号执行裁定书，指定该案由青岛市市北区人民法院执行，青岛市市北区人民法院以(2015)北执字第750号立案执行。青岛市市北区人民法院在执行过程中，利害关系人ＸＸ峰就拍卖被执行人的相关财产后剩余的款项向青岛市市北区人民法院申请参与分配，青岛市市北区人民法院书面通知ＸＸ峰，驳回了其要求参与分配的申请。ＸＸ峰向青岛市市北区人民法院提出执行异议，2016年4月26日青岛市市北区人民法院作出（2015）鲁0203执异字第16号执行裁定书驳回了ＸＸ峰的执行异议。ＸＸ峰不服，向本院申请复议，请求撤销青岛市市北区人民法院（2015）鲁0203执异字第16号执行裁定书，并要求参与分配，本院于2016年5月26日立案，并依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。ＸＸ峰在青岛市市北区人民法院执行过程中提出异议称，青岛市中级人民法院在执行申请执行人青岛红埠建筑工程有限公司与被执行人青岛哈工太阳能股份有限公司建设工程施工合同纠纷一案中，从青岛市市北区人民法院（2012）北执字第1176号案件中扣划了1290余万元。青岛市市北区人民法院（2013）北民初字第3460号民事判决书判决青岛哈工太阳能股份有限公司应于2014年9月19日前偿还ＸＸ峰借款1000万元和案件受理费81800元、保全费5000元，ＸＸ峰已在（2013）北民初字第3460号案件中申请查封了青岛哈工太阳能股份有限公司的财产，因被执行人青岛哈工太阳能股份有限公司早已停止经营，上述财产系被执行人的唯一财产，请求准予ＸＸ峰参与分配。ＸＸ峰提交如下证据：一、（2012）北民三商初字第464号民事调解书、（2012）北民三商初字第465号民事调解书、（2013）北民初字第3460号民事判决书各一份；二、青岛市市北区人民法院给青岛市地方税务局高新技术产业开发区分局的《函》。申请执行人青岛红埠建筑工程有限公司对于ＸＸ峰的执行异议辩称：青岛市市北区人民法院驳回ＸＸ峰参与分配申请是正确的，根据青岛市中级人民法院（2013）青民一初字第24号民事判决书申请执行人享有建设工程价款优先受偿权，ＸＸ峰作为普通债权人无权要求参与分配。申请执行人对于ＸＸ峰提交证据的真实性无法确认。青岛市市北区人民法院经审理查明，一、ＸＸ峰与王锡庆、青岛哈工能源科技有限公司和青岛哈工太阳能股份有限公司的民间借贷纠纷，青岛市市北区人民法院于2012年9月4日分别作出（2012）北民三商初字第464号民事调解书和（2012）北民三商初字第465号民事调解书。二、青岛市市北区人民法院（2012）北民三商初字第464号民事调解书的被告为王锡庆、青岛哈工能源科技有限公司（原青岛东云机电科技有限公司），调解协议内容为：王锡庆和青岛哈工能源科技有限公司分三次返还ＸＸ峰借款本金1000万元，如未按期履行则ＸＸ峰有权申请执行全额借款本金1000万元的未付款部分。ＸＸ峰向青岛市市北区人民法院申请执行后，青岛市市北区人民法院以(2012)北执字第1175号依法立案执行。在执行过程中，因王锡庆、青岛哈工能源科技有限公司无财产可供执行，ＸＸ峰起诉青岛哈工太阳能股份有限公司，青岛市市北区人民法院于2014年9月9日作出（2013）北民初字第3460号民事判决书，对于（2012）北民三商初字第464号民事调解书所确定的ＸＸ峰享有的债权，判决青岛哈工太阳能股份有限公司偿还ＸＸ峰借款人民币1000万元。三、青岛市市北区人民法院（2012）北民三商初字第465号民事调解书的被告为青岛哈工太阳能股份有限公司和王锡庆，调解协议内容为：王锡庆和青岛哈工太阳能股份有限公司分三次向ＸＸ峰返还借款本金1000万元，如未按期履行则ＸＸ峰有权申请执行全额借款本金1000万元的未付款部分。ＸＸ峰向青岛市市北区人民法院申请执行后，青岛市市北区人民法院以(2012)北执字第1176号立案执行。四、在青岛市市北区人民法院(2012)北执字第1176号案件的执行过程中，青岛市市北区人民法院首轮查封了登记在被执行人青岛哈工太阳能股份有限公司名下的位于青岛出口加工区河套街道赵家岭社区的土地（权证号为市字201167466号，地号1400700010022，面积81949平方米）以及地上建筑物（以下简称涉案房地产），依法评估后经过两次拍卖均无人竞拍，ＸＸ峰以该案申请执行人身份同意以第二次拍卖的流拍价即27659438.40元接受上述流拍的涉案房地产，抵偿了青岛哈工太阳能股份有限公司在(2012)北执字第1176号案件所欠的案款11741650元后，超出部分15917788.40元ＸＸ峰于2013年10月21日交纳至青岛市市北区人民法院，同日青岛市市北区人民法院作出（2012）北执字第1176-1号执行裁定书，裁定将上述流拍的涉案房地产更名过户至ＸＸ峰名下。五、2013年11月5日青岛市市北区人民法院在（2013）北民初字第3460号案件的审理过程中向青岛市市北区人民法院（2012）北执字第1176号执行案件送达（2013）北民初字第3460号协助执行通知书，要求依法协助暂停向青岛哈工太阳能股份有限公司发放案款1000万元。六、2013年11月8日青岛市市北区人民法院针对该院作出的（2012）北执字第1176-1号执行裁定书向青岛市地方税务局高新技术产业开发区分局具函作出了说明。2014年4月23日向青岛市地方税务局高新技术产业开发区分局支付2931900.47元的代扣税款。2014年12月4日转缴案件执行费79142元，余款12906745.93元。七、青岛市中级人民法院于2014年6月5日对青岛红埠建筑工程有限公司与青岛哈工太阳能股份有限公司建设工程施工合同纠纷一案作出（2013）青民一初字第24号民事判决书，判决内容如下：一、原告青岛红埠建筑工程有限公司与被告青岛哈工太阳能股份有限公司于2011年签订《协议书》于2013年1月5日解除。二、被告青岛哈工太阳能股份有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告青岛红埠建筑工程有限公司工程款13627421.48元。三、原告青岛红埠建筑工程有限公司对涉案工程价款享有优先受偿权。四、被告青岛哈工太阳能股份有限公司于本判决生效之日起10日内，以13627421.48元为基数，自2013年1月5日起至本判决生效之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算利息的1.3倍向原告青岛红埠建筑工程有限公司支付违约金。五、驳回原告青岛红埠建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。该案在审理过程中，青岛市中级人民法院于2013年4月25日向青岛市市北区人民法院（2012）北执字第1176号案件送达（2013）青民一初字第24-1号协助执行通知书，冻结青岛哈工太阳能股份有限公司涉案房地产的拍卖款1968万元。八、青岛市中级人民法院（2013）青民一初字第24号民事判决书生效后，青岛红埠建筑工程有限公司申请执行，青岛市中级人民法院以（2014）青执字第333号依法立案执行，在执行过程中向青岛市市北区人民法院（2012）北执字第1176号执行案件中送达提取通知，将ＸＸ峰交纳的流拍抵债溢出款的12906745.93元划转至青岛市中级人民法院（2014）青执字第333号案件中，转付执行费81137元，发还青岛红埠建筑工程有限公司4027675.80元，余款8797933.13元。2015年1月22日青岛市中级人民法院作出（2014）青执字第333号执行裁定书，裁定（2014）青执字第333号案件指定青岛市市北区人民法院执行，青岛市市北区人民法院以(2015)北执字第750号依法立案执行。九、2016年3月1日，青岛市市北区人民法院对ＸＸ峰制作询问笔录，该笔录记载的主要内容为：ＸＸ峰称青岛哈工太阳能股份有限公司在青岛市市北区人民法院(2012)北执字第1175号执行案件中应当返还其借款本金1000万元，经过青岛市市北区人民法院（2012）北执字第1176号案件和青岛市中级人民法院（2014）青执字第333号案件的执行后，余款8797933.13元是青岛哈工太阳能股份有限公司的唯一财产，青岛市中级人民法院在（2014）青执字第333号案件的执行中发还青岛红埠建筑工程有限公司的4027675.80元使青岛红埠建筑工程有限公司对青岛哈工太阳能股份有限公司的工程款优先受偿权已实现，因此上述余款8797933.13元应作为普通债权，由ＸＸ峰和青岛红埠建筑工程有限公司按债权比例分配。青岛市市北区人民法院通知ＸＸ峰驳回其要求参与分配的申请并记载在询问笔录中，ＸＸ峰对该通知行为提出执行异议。青岛市市北区人民法院认为，ＸＸ峰即使于2014年12月30日曾经提出参与分配申请，根据最高人民法院1998年7月8日施行的《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第89条、第90条之规定，被执行人青岛哈工太阳能股份有限公司为企业法人，ＸＸ峰可以依法申请被执行人破产，而不适用参与分配制度。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》，自2015年2月4日起，未审结执结的案件以及审查中的执行异议案件，应当适用该司法解释。ＸＸ峰于2014年12月30日提出的参与分配申请，应适用该司法解释。青岛市市北区人民法院根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条的规定通知ＸＸ峰驳回了其参与分配的执行行为符合法律规定。因此，青岛市市北区人民法院于2016年4月26日作出（2015）鲁0203执异字第16号执行裁定书驳回了ＸＸ峰要求参与分配的执行异议。申请复议人ＸＸ峰不服青岛市市北区人民法院（2015）鲁0203执异字第16号执行裁定书，向本院申请复议称，根据青岛市市北区人民法院（2013）北民初字第3460号民事判决书，青岛哈工太阳能股份有限公司在(2012)北执字第1175号执行案件中应当偿还申请复议人借款1000万元及诉讼费。青岛红埠建筑工程有限公司除对青岛哈工太阳能股份有限公司的建设工程款享有优先受偿权外，剩余债权为普通债权，不享有优先受偿权，因此申请复议人请求撤销青岛市市北区人民法院（2015）鲁0203执异字第16号执行裁定书，准许其对青岛哈工太阳能股份有限公司的剩余财产作为普通债权参与分配。本院查明的事实与青岛市市北区人民法院查明的一致，本院予以认可。本院认为，根据相关法律规定，被执行人为公民或其他组织，其无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的，在被执行人的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行人的财产参与分配。被执行人为法人时，其财产不足清偿全部债务的，当事人可依法申请被执行人破产。本案的被执行人青岛哈工太阳能股份有限公司为独立法人，不属于公民或其他组织，虽然其财产不足以清偿全部债务，但对其剩余财产的执行并不能适用参与分配制度。因此，申请复议人ＸＸ峰的复议理由不能成立，对其要求撤销青岛市市北区人民法院（2015）鲁0203执异字第16号执行裁定书并准许其对青岛哈工太阳能股份有限公司的剩余财产作为普通债权参与分配的复议请求本院不予支持。青岛市市北区人民法院（2015）鲁0203执异字第16号执行裁定书认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项之规定，裁定如下：驳回申请复议人ＸＸ峰的复议申请。本裁定送达后即发生法律效力。审 判 长  伍亚荣代理审判员  焦兴凯代理审判员  李崧生二〇一六年六月十六日书 记 员  孟泰宇