山西省晋中市榆次区人民法院民 事 判 决 书（2015）榆商民四初字第241号原告北京美好家园景观公共设施制造有限责任公司，地址北京市通州区张家湾镇华源发自建区甲一号。法定代表人邵晓红，职务董事长。委托代理人汪爱君，北京市尚公律师事务所律师。委托代理人冀悦文，北京市尚公律师事务所律师。被告山西和田物资集团有限公司，地址山西省晋中市榆次区人字街1号。法定代表人任保林，职务董事长。委托代理人马瑞瑞，山西晋安律师事务所律师。原告北京美好家园景观公共设施制造有限责任公司与被告山西和田物资集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告委托代理人汪爱君、冀悦文、被告委托代理人马瑞瑞均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，2012年12月17日，原、被告双方签订《木屋购销/安装/服务合同》，原告为乙方、被告为甲方。双方约定：“由乙方为甲方建造木屋结构房屋共壹栋，总面积：840.37平米，每平米造价：4800元。工期自甲方正式移交该房屋基础后为80个工作日。地址：山西省榆次区和谐花园。总价：肆佰零叁万叁仟柒佰陆拾元整（小写：4033776.00元），自签订此合同之日起，乙方开始设计房屋结构图纸及购买原料。甲方在签订合同后3日内乙方预付总款的40%作为预付款合计人民币1613510.00元，乙方开始设计和预购木屋原材料。木屋材料60%以上进场后3日内，甲方付总款的30%进度款，合计人民币为1210132.00元，乙方开始施工。主体框架完成后3日内，甲方付总款的20%进度款合计人民币806755.00。木屋建造完毕后，乙方通知甲方进行验收，三日内，甲方须安排木屋验收工作，验收工作必须双方共同在场，验收合格后，甲方在验收单据上签字后交给乙方，并在3日内付总工程款的95%，余额5%作为质保金，一年后如无严重质量问题，到期后甲方一次性付款乙方。超过7天不安排木屋验收，即视为木屋产品合格验收，甲方须按合同支付尾款。甲方未能按合同约定支付房款，每逾期一日按总货值的3‰承担违约责任。乙方未能按时完成木屋产品生产迟交一日按总货值3‰承担违约责任。本合同项下发生的争议，双方应协商解决，不能协商的，任何一方均可以向自己公司注册所在地法院提起诉讼。”2012年12月24日、2013年9月13日、2013年12月13日，原告分别收到被告的工程汇款各一百万元，共计三百万元。后因被告未能按照合同的约定支付工程款。该工程被迫停工，后经原、被告双方协商，在2014年7月7日，原、被告双方签订《木结构房屋工程移交及支付工程款》，约定：“甲方应于2014年7月20日前，先向乙方支付20万元，乙方在收到该款后10日内完成空调的调试工作，并向甲方移交木屋工程。剩余50万元欠款，甲方应于2014年12月31日前支付给乙方。若甲方未能按照约定时间支付工程款，则每延迟一日按欠款总额的千分之一向乙方支付违约金。甲乙双方均同意从本协议生效之日始，双方于2012年12月17日共同签订的《木屋购销/安装/服务合同》即告终止，相互不承担责任和义务。本协议在履行过程中若发生争议，由双方协商解决，协商不成时可以诉讼解决，由原告一方所在地人民法院管辖。”经原告多次催要，被告至今仍然没有按照《木屋结构房屋工程移交及支付工程款》的约定支付款项及违约金。为此诉至贵院，请求依法判令被告支付70万元欠款本金及违约金20.23万元（截止2015年5月5日）共计90.23万元；由被告承担本案全部诉讼费用。被告辩称：1、原告在施工过程中存在诸多的安装隐患、电线私拉乱接等致使被告无法正常使用。原告在施工过程中未能提供材料明细单等。2、根据《建设工程质量管理条例》质量保修为原告法定义务和责任，但被告未能履行保修义务。3、根据《移交协议书》双方应当办理书面移交手续，但至今仍未办理交接，更未对质保期内工程进行保修。4、原告起诉违约金过高，不符合法律规定，应当予以减少。同时，违约金计算方法错误，应当分期、分阶段计算，且应以实际损失为基础予以计算。根据《中华人民共和国合同法》及其相关司法解释的规定，违约金的计算应当综合考虑，且违约金不应超过其实际损失的30%，现原告未能提供相关证据证实其所造成的实际损失。故请求人民法院依法予以驳回原告主张违约金的诉请。经审理查明，2012年12月17日，原、被告双方签订《木屋购销/安装/服务合同》约定：由原告为被告建造木屋结构房屋共壹栋，总面积：840.37平米，每平米造价：4800元。工期自被告正式移交该房屋基础后为80个工作日。地址：山西省榆次区和谐花园。总价：肆佰零叁万叁仟柒佰陆拾元整（小写：4033776.00元），自签订此合同之日起，原告开始设计房屋结构图纸，及购买原料。被告在签订合同后3日内原告预付总款的40%作为预付款合计人民币1613510.00元，原告开始设计和预购木屋原材料。木屋材料60%以上进场后3日内，被告付总款的30%进度款，合计人民币为1210132.00元，原告开始施工。主体框架完成后3日内，被告付总款的20%进度款合计人民币806755.00。木屋建造完毕后，原告通知被告进行验收，三日内，被告须安排木屋验收工作，验收工作必须双方共同在场，验收合格后，被告在验收单据上签字后交给原告，并在3日内付总工程款的95%，余额5%作为质保金，一年后如无严重质量问题，到期后被告一次性付款原告。超过7天不安排木屋验收，即视为木屋产品合格验收，被告须按合同支付尾款。被告未能按合同约定支付房款，每逾期一日按总货值的3‰承担违约责任。原告未能按时完成木屋产品生产迟交一日按总货值3‰承担违约责任。合同签订后，原告分别于2012年12月24日、2013年9月13日、2013年12月13日，收到被告工程汇款各一百万元，共计三百万元。后因被告未能按照合同的约定支付工程款。该工程被迫停工，经原、被告双方协商，于2014年7月7日签订《木结构房屋工程移交及支付工程款》，主要约定：被告应于2014年7月20日前，先向原告支付20万元，原告在收到该款后10日内完成空调的调试工作，并向被告移交木屋工程。剩余50万元欠款，被告应于2014年12月31日前支付给原告。若被告未能按照约定时间支付工程款，则每延迟一日按欠款总额的千分之一向原告支付违约金。原、被告双方均同意从本协议生效之日始，双方于2012年12月17日共同签订的《木屋购销/安装/服务合同》即告终止，相互不承担责任和义务。协议签订后，因被告至今未按照《木屋结构房屋工程移交及支付工程款》的约定支付款项及违约金，原告诉至本院。本院所确认的上述事实有《木屋购销/安装/服务合同》、《北京农商银行资金汇划来账凭账》、现实场景照片、《木屋结构房屋工程移交及支付工程款》及原、被告双方庭审陈述在案为凭，经质证及本院审查，可以采信。本院认为，原、被告双方作为适格的民事主体，享有相应的民事权利能力和行为能力，具有签订合同的主体资格，且双方所签订的协议系双方当事人的真实意思表示，不违反法律禁止性规定，为有效协议。原被告双方对原告为被告建设小木屋的事实均无异议。对于被告提出的在施工过程中存在的诸多安全隐患和后期的维修义务等问题，现根据2014年7月7日签订的《木屋结构房屋工程移交及支付工程款》协议书，可说明双方已就木屋移交工程及剩余工程款支付事项作出约定，该移交支付协议系双方当事人真实意思表示，实质亦系双方当事人对工程移交及剩余款项支付的具有结论性意见约定，原被告双方应遵照执行。故对于原告请求被告支付剩余工程款70万元的请求，本院依法予以支持；对于原告主张的违约金被告提出了异议，且请求予以核减。依照法律规定，该违约金的约定明显过高，本院认为可以参照最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题》的规定在符合法律规定范围内予以支持79667元。（1.从2014年7月20日起，以20万元计算：①从2014年7月20日——2015年5月5日，共计9个月15天；②20万×2%/30天×285天=38000元。2.从2014年12月31日起，以50万元计算：①从2014年12月31日——2015年5月5日，共计4个月5天；②50万×2%/30天×125天=41667元；以上合计79667元。）综上，根据《中华人民共和国合同法》第四条、第六条、第八条、第四十四条、六十条、第一百零七条、第一百一十四条、之规定，判决如下：被告山西和田物资集团有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告欠款70万元及违约金79667元。当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6412元，其他诉讼费160元，共计6572元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于晋中市中级人民法院。审 判 长  赵吉太审 判 员  谢文军人民陪审员  王永昌二〇一六年六月七日书 记 员  胡丽蓉