内蒙古自治区乌兰察布市集宁区人民法院民 事 判 决 书(2015)集民初字第01997号原告刘佩琨，男，蒙古族，38岁，住内蒙古自治区乌兰察布市集宁区。委托代理人宿守春，乌兰察布市148协调指挥中心第二法律服务所法律工作者。被告鲁世泉，男，汉族，51岁，住内蒙古自治区乌兰察布市集宁区。委托代理人董坤，内蒙古昭君律师事务所。被告乌兰察布市当代房地产开发有限责任公司，住所地内蒙古自治区乌兰察布市集宁区。法定代表人顾守信，该公司经理。委托代理人ＸＸＸ，北京市大成律师事务所内蒙古分所律师。原告刘佩琨诉被告鲁世泉、乌兰察布市当代房地产开发有限责任公司民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告刘佩琨及委托代理人宿守春、被告鲁世泉委托代理人董坤、被告乌兰察布市当代房地产开发有限责任公司委托代理人ＸＸＸ到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘佩琨诉称，2013年，被告乌兰察布市当代房地产开发有限责任公司开发建设集宁区某某广场商住小区项目工程，被告鲁世泉为该项目工程的实际施工人，因其资金短缺向原告借款200万元，并约定每月借款利息为3.5%，逾期加收0.5%，借款期限为7个月（从2013年8月27日至2014年3月26日）。为保证原告资金安全，由被告乌兰察布市当代房地产开发有限责任公司与原告签订商品房买卖合同，按每平米3585元的价格出售该小区*号楼西数第一套一、二层建筑面积558平米营业房出售给原告，为被告鲁世泉借款提供担保，被告乌兰察布市当代房地产开发有限责任公司承诺：如鲁世泉逾期无力偿还贷款，其所欠资金由乌兰察布市当代房地产开发有限责任公司清偿；如乌兰察布市当代房地产开发有限责任公司不能清偿；则向原告交付某某广场商住小区西数第一套一、二层营业房并办理相应手续。合同签订后，原告于2013年将200万元交给被告鲁世泉，鲁世泉给原告出具借款借据，乌兰察布市当代房地产开发有限责任公司出具购房收据并与原告签订商品房买卖合同，原、被告三方签订了协议予以明确。借款期限届满后，被告没有履行还款义务，请求人民法院判令二被告连带给付原告借贷本金200万元，自借贷之日至开庭之日借款利息1070400元，自开庭之日至实际给付之日借款利息据实际计算；如不能给付原告借款本息，拍卖该房屋以偿还原告借款本息。被告鲁世泉辩称，1、对于借款事实予以认可。2、借款数额应当由原告向法庭出具打款凭证最终确认。3、被告从借款之日一直支付利息按照月息3.5分支付到2014年，但是由于被告在2014年患病住院支付利息的凭证已经找不到，希望原告能够本着诚实信用的原则能够向法庭如实陈述利息支付情况。3、利息应当计算到起诉之日，不应当计算到开庭之日。被告乌兰察布市当代房地产开发有限责任公司辩称，1、该案因借款时发生在原告与被告鲁世泉之间，实际支付款项和支付利息情况被告当代房地公司不清楚，但同意和承认鲁世泉所讲的情况。2、约定利息超出了法律规定的最高限额，应按银行同期利率的4倍予以保护。3、原告诉请既要钱又如不能还钱又要房，该请求应当根据最高人民法院的司法解释的相关规定办理。4、鉴于原告选择要钱的诉讼请求，当代公司认为依据三方协议约定在无能力给钱的情况下，我当代公司应当承担的是以房抵债的义务，而不是连带给付的义务，还本付息的义务应当由鲁世泉承担。既然原告选择了要求还本付息的诉讼请求，当代公司就不应当承担连带给付的义务，对于原告选择拍卖房屋抵债的请求是否应当得到支持，应当由人民法院裁判。审理过程中原告向法庭提供的证据有：1、身份证复印件一份，证明原告身份情况。2、借款条、汇款凭证，证明2013年8月27日，被告鲁世泉向原告借款200万元，约定还款日期为2014年3月25日，约定利息为月息3.5%，逾期加收0.5%。利息逾期30日不还，利息变为本金。3、协议书、商品房买卖合同、收款收据，证明在约定的借款期内，由当代房地产公司为鲁世泉借款200万元提供担保，担保物为某某广场商住小区*#西数第一套、第二层营业房，建筑面积为558平米及超过约定还款期后，该债务由当代房地产公司承担。当代房地产公司不能清偿债务时，履行商品房买卖合同，将其用于抵押的面积为558平米的房屋，以每平米3585元，约200万元的价格出卖给刘佩琨，刘佩琨出借的200万元借款作为购房款，房屋归刘佩琨所有，由当代房地产公司办理相应的手续。4、（2015）集民初字第893号民事判决书，证明原、被告之间的借款利息应按中国人民银行同期贷款利率的4倍即月息2.4%计算。2014年4月30前利息已经支付完了。现住请求的1070400元利息是从2014年4月30日至2016年3月9日（开庭之日）。被告鲁世泉对原告提供的证据认为：1、对原告出示的身份证明无异议。2、借款借据，约定利率3.5%超过最高院规定的利率上限，已经支付的利息超出规定的部分，可以冲抵未付利息或者本金。3、对转账凭证无异议，对于原告在举证时主张的30万是支付的现金，由于原告没有其他证据证明30万是支付的现金，而双方在借款借据中约定上打利息意味着原告在付款时已经扣除部分利息，至于扣除多少利息没有证据确定，因此从以上证据确定不了实际支付的借款数额。被告乌兰察布市当代房地产开发有限责任公司对原告提供的证据认为：1、对原告出示的身份证无异议。2、借款和汇款凭证，借据写的很明确利息3分5，上打利息从汇款凭证看实际支付170万，借据是200万，没有其他证据证明另外30万是支付的现金，从借据和付款凭证可以印证实际付款额为170万，另30万上打利息并未支付。应当认定借款本金为170万。利息约定超出了法律规定的上限。3、协议约定的很明确，当代公司在鲁世泉无力偿还贷款情况下或当代公司无力还款的情况下以房抵债，而不是承担连带还款的义务。既然原告选择了要求归还借款本息的诉讼请求，放弃了要求履行房屋买卖合同的请求，当代公司就不应当承担归还借款的义务。关于房屋买卖合同和收款收据，收款收据是为借款而出具的并未实际收到。关于商品房买卖合同因原告放弃了履行商品房买卖合同的请求，该证据与诉求已经没有关系，不应当作为证据采信。4、关于判决书，判决涉及的内容与本案没有关联性，不应当作为证据采信。被告鲁世泉、乌兰察布市当代房地产开发有限责任公司未向法庭提供证据。经审理查明，2013年8月27日，甲方乌兰察布市当代房地产开发有限责任公司（被告），乙方鲁世泉，丙方刘佩琨。三方经协商签订协议书，约定1、某某广场商住小区*号楼，西数第一套一、二层营业房，建筑面积558平米，乙方鲁世泉（被告）用于向丙方刘佩琨（原告）贷款之抵押，相关售楼协议由甲方乌兰察布市当代房地产开发有限责任公司出具手续。2、贷款时间2013年8月27日至2014年3月26日，共计7个月，甲、乙、丙三方约定在2014年3月26日前，任何一方不能擅自销售该房屋，否则承担违约责任。3、如乙方逾期无力偿还贷款，丙方就将房屋退回甲方，所欠资金由甲方清偿，则该房屋以每平米3585元归丙方所有，并由甲方办理相应手续。协议签订后，原告按约定将借款200万元交付被告，被告鲁世泉给原告出具借款借据一份并约定月息3.5%上打利息等。在同一天，被告乌兰察布市当代房地产开发有限责任公司又与原告刘佩琨签订商品房买卖合同，约定原告购买被告开发的位于集宁区某某广场商住小区*号楼西数第一套一、二层建筑面积558平米营业房；每平米3585元，2015年8月1日将房屋交付原告。被告乌兰察布市当代房地产开发有限责任公司于2013年8月27日给原告出具了收到购房款200万元的收据。本院认为，2013年8月27日，被告乌兰察布市当代房地产开发有限责任公司与被告鲁世泉及原告刘佩琨三方签订的协议是各方当事人的真实意思表示，该协议对各方均有约束力。协议签订后，原告按约定已经履行交付借款义务，被告鲁世泉未按约定偿还原告欠款本息。原、被告约定按月利率3，5分计算承担给付利息不符合相关法律规定，原告按月息2.4%计算要求被告鲁世泉承担给付利息的请求，符合法律规定，本院予以支持。被告鲁世泉、乌兰察布市当代房地产开发有限责任公司提出：“利息应当计算到起诉之日，不应当计算到开庭之日及当代公司应当承担的是以房抵债的义务，而不应当承担连带给付义务”的抗辩理由不能成立。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条和最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：被告鲁世泉于本判决发生法律效力后，立即给付原告刘佩琨欠款本金二百万元并承担欠款期间的利息一百零七万零四百元，以本金二百元为基数利率按2.4%计算从2014年4月30日至2016年3月9日。被告乌兰察布市当代房地产开发有限责任公司承担连带责任。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31120元，由被告鲁世泉负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院。审 判 长  王瑞宁审 判 员  王贵文人民陪审员  邢淑英二〇一六年六月十日书 记 员  赵 霞附法律条文：《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。