安徽省宿州市埇桥区人民法院民 事 判 决 书（2015）埇民一初字第09597号原告：宿州市中小企业融资担保有限公司。住所地宿州市。法定代表人：蒋永久，该公司董事长。委托代理人：崔旗，安徽三联律师事务所律师。委托代理人：孙宇，安徽三联律师事务所律师。被告：宿州市华宇面粉有限公司。住所地宿州市砀山县经济开发区。法定代表人：陈书存，该公司经理。被告：陈书存。被告：周思彤，女，汉族，住址同上。系陈书存女儿。委托代理人：陈书存。被告：陈红星，男，汉族，住安徽省合肥市庐阳区。被告：华锦玲，女，汉族，住安徽省宿州市砀山县。系陈红星妻子。原告宿州市中小企业融资担保有限公司（以下简称宿州融资担保公司）诉被告宿州市华宇面粉有限公司（以下简称华宇公司）、陈书存、周思彤、陈红星、华锦玲追偿权纠纷一案，本院于2015年12月16日受理后，依法由审判员刘丽担任审判长，与代理审判员卫彦玲、人民陪审员汤敬东组成合议庭，于2016年1月26日公开开庭审理了本案。原告宿州融资担保公司的委托代理人孙宇、被告陈书存、被告周思彤的委托代理人陈书存、被告陈红星到庭参加诉讼。被告华锦玲经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宿州融资担保公司诉称：2013年1月11日，华宇公司与徽商银行宿州分行签订编号为流借字2013第0120130111017号流动资金借款合同。同月16日，原告与华宇公司签订（2013）017号委托保证合同及最高抵保字部（2013）017号最高额抵押反担保合同并取得动产抵押登记证书。2013年1月11日，原告与徽商银行宿州分行签订宿高保字0120130111017号最高额保证合同，原告按照合同约定为华宇公司借款提供最高额债权本金为12000万元的担保。同月16日，原告与陈书存签订编号为抵保字部（2013）017号反担保抵押合同、权质字部（2013）017号权利质权反担保合同并取得房地产他证合产字第210126371号证书、股权出质设立登记核准通知书。同日，原告与陈书存签订编号为个信字部（2013）017号不可撤销个人连带责任信用反担保合同；与周思彤签订编号为抵保字（2013）017号反担保抵押合同并取得房地产他证合产字第210126371号他项权证书；与陈红星、华锦玲签订编号为个信字部（2013）017号不可撤销个人连带责任信用反担保合同。上述主债务到期后，宿州市华宇面粉有限公司未按约定还本付息，致使债权人徽商银行宿州分行从原告处扣收12164869.50元。原告代偿后，被告华宇公司未按委托合同约定向原告归还所代偿的债务本息。请求法院判令被告华宇公司归还原告为其代偿债务本息计12164869.5元并支付违约金2432973.9元及资金占用费（按照已代偿的12164869.5元每日万分之五乘以天数）自2014年2月28日起计算至还清全部款项之日；被告华宇公司赔偿原告为实现债权而支出的律师费10万元；被告陈书存、陈红星、华锦玲对上述债务承担连带清偿责任；原告就被告华宇公司、陈书存、周思彤提供的抵押物优先受偿；原告就被告陈书存提供的股权质押优先受偿；本案的全部诉讼费用由被告负担。被告华宇公司、陈书存及周思彤辩称：1200万元是被告华宇公司还土地租让金使用的，当时县政府许诺办好土地证就返还这笔钱，但至今未返还。这笔钱是公司使用的，不是个人使用的。违约金及律师费用太高，我们不认可。被告周思彤的房产抵押行为是被告陈书存做的，与被告周思彤无关。陈红星是被告华宇公司的职工，不能承担任何法律责任。被告陈红星辩称：我是2006年进华宇公司干财务的，我只是一名员工，我是接受被告陈书存的委托代她办理各项业务，是职务行为，我不应该承担公司的任何法律责任。华锦玲是我家属，也不应该承担责任。被告华锦玲未答辩。原告宿州融资担保公司在诉讼过程中，向法庭提交以下证据：1、企业法人营业执照、组织机构代码证、身份证及结婚证、融资担保经营许可证，证明原、被告的主体资格及原告的经营资格。2、2013年1月11日被告华宇公司与徽商银行宿州分行签订编号为流借字2013第0120130111017号流动资金借款合同、2013年1月11日原告与徽商银行宿州分行签订徽宿高保字0120130111017号最高额保证合同、2013年1月16日原告与被告华宇公司签订（2013）017号委托保证合同，证明（1）、原告与被告华宇公司之间存在委托保证合同关系及双方的权利义务、违约责任等；（2）、就被告华宇公司与徽商银行宿州分行签订借款合同，原告提供了主债权为1200万元本金及利息等连带责任保证。证明原被告之间存在欠款及担保关系。3、2013年1月16日原告与被告华宇公司签订的最高抵保字部（2013）017号《最高额抵押反担保合同》、动产抵押登记证书；2013年1月16日原告与被告陈书存签订的编号为抵保字部（2013）017号《反担保抵押合同》、权质字部（2013）017号《权利质权反担保合同》、房地产他证合产字第210126371号、股权出质设立登记核准通知书。2013年1月16日原告与被告陈书存签订的编号为个信字部（2013）017号《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》；2013年1月16日原告与被告周思彤签订的编号为抵保字部（2013）017号《反担保抵押合同》、房地产他证合产字第210125468号他项权证书；2013年1月16日原告与被告陈红星、华锦玲签订的编号为个信部（2013）017号《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》；证明五被告与原告之间存在反担保合同关系及各方的权利、义务、违约责任等。4、代偿扣款通知、转账凭证，证明因被告华宇公司未按合同约定的期限偿还债务，原告作为连带责任保证人已履行了代偿义务，代偿额为12164869.5元。5、委托代理合同及代理发票，证明原告为实现债权而支出的费用。被告华宇公司、陈书存及周思彤对上述证据的质证意见为：对证据1、2、4无异议；证据3的字是陈书存签的，但当时有事比较急，签字时没看内容；对证据5实现债权的费用是不是市场价不清楚，违约金过高。被告陈红星对上述证据的质证意见为：对证据1、2、4、5无异议；证据3的字是我签的，但没看内容，当时认为我是经手人，不知道是担保。被告华锦玲未质证。被告华宇公司、陈书存、周思彤、陈红星、华锦玲未举证。本院听取了诉、辩双方的质证意见，对原告提交的证据认证如下：原告提交的证据1、2、3、4、5来源合法，内容真实，与本案有关联性，对其证明效力予以认定。经审理查明，2013年1月11日，被告华宇公司与徽商银行宿州分行签订编号为流借字2013第0120130111017号《流动资金借款合同》。该合同主要内容为：借款人华宇公司，贷款人徽商银行宿州分行，借款金额1200万元；借款期限一年。合同签订后，徽商银行股份有限公司宿州分行分别于2013年1月18日、2013年2月25日向华宇公司发放贷款800万元、400万元，共计1200万元。2013年1月11日，原告与徽商银行宿州分行签订徽宿高保字0120130111017号《最高额保证合同》，该合同主要内容为：保证人宿州融资担保公司，债权人徽商银行宿州分行，保证方式为连带责任保证，担保的主债权自2013年1月11日至2014年1月11日，保证担保的范围为主合同项下的债权本金、利息、违约金、赔偿金等。2013年1月16日，原告与被告华宇公司签订最高抵保字部（2013）017号《最高额抵押反担保合同》，该合同主要内容为：宿州融资担保公司同意在2013年1月14日至2014年7月31日期间内向华宇公司提供最高额本金余额为1200万元的连续融资担保服务，华宇公司以机械设备作为抵押物，向宿州融资担保公司提供最高额抵押反担保，宿州融资担保公司认定抵押物价值1218万元，实际抵押价值400万元，抵押率32%。同日，原告与华宇公司在砀山县工商行政管理局办理了动产抵押登记书，载明：抵押人华宇公司，抵押权人宿州融资担保公司，担保范围为主债权、利息、实现抵押权的费用及违约金；担保物为华宇公司的401台／套机器设备，价值1218万元。2013年1月16日，原告（甲方）与被告陈书存（乙方）及陈红星、华锦玲（乙方）签订编号为个信字部（2013）017号《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》各一份，两份合同的主要内容为：根据甲方与借款人华宇公司签订的委保字（2013）017号《委托保证合同》和甲方与徽商银行宿州分行签订的徽宿高保字第0120130111017号《保证合同》的约定，甲方债务保证人为借款人与贷款人签署的流借字第0120130111017号《借款合同》项下债务提供信用担保。乙方受借款人的委托并自愿为借款人华宇公司向甲方提供个人信用反担保。个人信用反担保范围为：一、委托合同中约定的甲方为借款人代为清偿的全部款项（包括但不限于代偿的本金、利息、罚息、违约金和相关费用）；二、委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的违约金、代偿资金占用费（以代偿的全部款项为计算基数）及甲方全部经济损失等；三、委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的担保费及甲方向借款人追偿债务而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收费用、差旅费用等）；四、甲方实现债权的其他费用、损失。反担保期限自保证合同签订之日起至本合同约定的个人信用反担保范围所包括的全部款项由借款人或乙方清偿时止。个人信用反担保的方式为连带责任保证。陈书存、陈红星与华锦玲在该合同的乙方处签名。2013年1月16日，原告与被告陈书存（乙方）签订编号为权质字部（2013）017号《权利质权反担保合同》一份，合同的主要内容为：根据甲方与借款人华宇公司签订的委保字（2013）017号《委托保证合同》和甲方与徽商银行宿州分行签订的徽宿高保字第0120130111017号《保证合同》的约定，甲方债务保证人为借款人与贷款人签署的流借字第0120130111017号《借款合同》项下债务提供信用担保。乙方受借款人的委托并自愿为借款人华宇公司向甲方提供权利质权反担保。权利质权反担保范围为：一、委托合同中约定的甲方为借款人代为清偿的全部款项（包括但不限于代偿的本金、利息、罚息、违约金和相关费用）；二、委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的违约金、代偿资金占用费（以代偿的全部款项为计算基数）及甲方全部经济损失等；三、委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的担保费及甲方向借款人追偿债务而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收费用、差旅费用等）；四、甲方实现债权的其他费用、损失。反担保期限自保证合同签订之日起至本合同约定的权利质权反担保范围所包括的全部款项由借款人或乙方清偿时止。权利质权基本情况为：陈书存拥有华宇公司100%股权；经甲乙双方协商认定实际质押价值为人民币720万元。同16日，砀山县工商行政管理局作出（砀）股质设立准字（2013）第6号股权出质设立登记核准通知书。2013年1月16日，原告与被告陈书存、周思彤分别签订编号为低保字部（2013）017号《反担保抵押合同》，合同的主要内容为：根据甲方与借款人华宇公司签订的委保字（2013）017号《委托保证合同》和甲方与徽商银行宿州分行签订的徽宿高保字第0120130111017号《保证合同》的约定，甲方债务保证人为借款人与贷款人签署的流借字第0120130111017号《借款合同》项下债务提供信用担保。乙方抵押反担保的范围为：一、委托合同中约定的甲方为借款人代为清偿的全部款项（包括但不限于代偿的本金、利息、罚息、违约金和相关费用）；二、委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的违约金、代偿资金占用费（以代偿的全部款项为计算基数）及甲方全部经济损失等；三、委托合同中约定的应由借款人支付给甲方的担保费及甲方向借款人追偿债务而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收费用、差旅费用等）；四、甲方实现债权的其他费用、损失。反担保期限自保证合同签订之日起至本合同约定的抵押反担保范围所包括的全部款项由借款人或乙方清偿时止。抵押物基本情况：一、抵押物名称：房产二、规格：合产字第110200194号、合产字第110059173号三、面积：112.58平方米、80.2平方米四、账面价值五、抵押价值：抵押物评估现值分别为人民币79万元、56万元，实际抵押价值分别为人民币50万元、30万元，抵押率分别为63%、54%。2013年1月17日，原告与被告陈书存、周思彤就上述两处房产办理了抵押登记，房地产他项权证号为：房地产他证合产字第210126371号、房地产他证合产字第210125468号。上述合同签订后，2013年1月18日、2013年2月25日，徽商银行宿州分行分别向被告华宇公司发放贷款800万元、400万元，共计1200万元。该两笔贷款的到期日分别为2014年1月18日、2014年2月25日。两笔贷款到期后，被告华宇公司没有按时偿还借款本息。2014年2月17日、2014年2月28日，徽商银行股份有限公司宿州分行向原告送达了代偿扣款通知各一份，两份通知主要内容为：华宇公司在2013年1月18日发放贷款800万元，2013年2月25日发放贷款400万元，到期日为2014年1月18日、2014年2月25日，现出现逾期状况，共计欠还本息8103376.55元、4061492.95元。由宿州融资担保公司承担连带责任保证担保。根据我行与宿州融资担保公司签订的合作协议约定，该两笔贷款由宿州融资担保公司代为偿还，代偿账户：宿州融资担保公司2510101021000028722。两份通知当日，徽商银行股份有限公司宿州分行从原告账户分别扣划8103376.55元、4061492.95元，共计12164869.5元。2015年12月15日，原告与安徽三联律师事务所签订一份委托代理合同，约定：委托人宿州融资有限公司因与华宇公司、陈书存等追偿权纠纷案，委托安徽三联律师事务所的律师出庭代理；代理费10万元。2016年1月25日，宿州融资担保公司向安徽三联律师事务所支付律师代理费10万元。安徽三联律师事务所向宿州融资担保公司出具了增值税发票。本院认为：宿州融资担保公司、徽商银行宿州分行、华宇公司分别签订的《最高额保证合同》、《流动资金借款合同》、《最高额抵押反担保合同》、《委托保证合同》，以及宿州融资担保公司与陈书存、陈红星、华锦玲、周思彤签订的《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》、《权利质权反担保合同》、《反担保抵押合同》是各方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，均为有效合同。徽商银行股份有限公司宿州分行依照借款合同的约定向华宇公司共计发放借款1200万元。两笔借款到期后，华宇公司没有安装借款合同的约定，向徽商银行股份有限公司宿州分行偿还借款本息。宿州融资担保公司依据《最高额保证合同》，代华宇公司偿还借款本息共计12164869.5元。故对宿州融资担保公司要求被告华宇公司偿还代偿借款本息12164869.5元的诉讼请求，本院予以支持。因被告华宇公司未偿还宿州融资担保公司上述代偿款，构成违约，由此给宿州融资担保公司造成的损失主要是利息损失。故被告华宇公司承担违约责任的方式应自代偿贷款本息次日起至本判决确定的履行期限届满之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算，支付宿州融资担保公司代偿款的利息。对宿州融资担保公司要求被告华宇公司支付违约金2432973.9元及资金占用费的诉讼请求，本院不予支持。宿州融资担保公司因被告华宇公司未按照约定偿还代偿款提起诉讼，为此支付律师代理费用10万元，应由华宇公司承担。陈书存、陈红星、华锦玲在涉案反担保合同中，均同意为华宇公司涉案借款向宿州融资担保公司提供担保方式为连带责任保证担保的反担保，故陈书存、陈红星、华锦玲对华宇公司上述债务按照带责任保证承担保证责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十条规定：“担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外”。第一百七十六条规定“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”。本案中，2013年1月16日，原告与被告华宇公司签订的最高抵保字部（2013）017号《最高额抵押反担保合同》，约定由华宇公司以其机器设备作为原告为其向徽商银行宿州分行借款担保的抵押物。该抵押合同签订后，华宇公司与宿州融资担保公司对华宇公司提供的机器设备在砀山县工商行政管理局办理了动产抵押登记，并取得了动产抵押登记书。故宿州融资担保公司对华宇公司提供的抵押物（机器设备）享有优先受偿权。2013年1月16日，原告与被告陈书存、周思彤分别签订编号为低保字部（2013）017号《反担保抵押合同》，约定由被告陈书存、周思彤以坐落在合肥市滨湖世纪城观湖苑17-3301（房地产权证号合产1102001**）、20-3102（房地产权证号合产1100591**）两套房产作为原告为其向徽商银行宿州分行借款担保的抵押物。该抵押合同签订后，陈书存、周思彤与宿州融资担保公司对该两套房产在合肥市房地产权监理处办理了不动产抵押登记，并取得了不动产他项权证书。故宿州融资担保公司对陈书存、周思彤提供的抵押物（房产）享有优先受偿权。2013年1月16日，原告（甲方）与被告陈书存（乙方）签订编号为权质字部（2013）017号《权利质权反担保合同》，约定由陈书存以其拥有的华宇公司100%股权作为原告为其向徽商银行宿州分行借款担保的质押。该质押合同签订后，陈书存与宿州融资担保公司在砀山县工商行政管理局办理了出质登记。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百九十六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告宿州市华宇面粉有限公司在本判决生效后十日内偿还原告宿州市中小企业融资担保有限公司为其代偿债务本息计12164869.5元并支付违约金（违约金计算方法：以8103376.55元为基数自2014年2月17日起计算至同月27日，以12164869.5元为基数至本判决确定的履行期限届满之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算利息）；二、被告宿州市华宇面粉有限公司赔偿原告宿州市中小企业融资担保有限公司为实现债权而支出的律师费10万元；三、被告陈书存、陈红星、华锦玲对上述款项承担连带清偿责任。四、原告宿州市中小企业融资担保有限公司就被告宿州市华宇面粉有限公司、陈书存、周思彤提供的抵押物优先受偿；五、原告宿州市中小企业融资担保有限公司就被告陈书存提供的股权质押优先受偿。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费109987元，由被告宿州市华宇面粉有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。审 判 长  刘 丽代理审判员  卫彦玲人民陪审员  汤敬东二〇一六年六月十二日书 记 员  李 松附相关法条：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。《中华人民共和国物权法》第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。