成都市新都区人民法院民 事 判 决 书(2016)川0114民初1909号原告李晓萍，女，汉族，1972年8月28日出生，住成都市新都区。委托代理人林贞祥，四川信诺达律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告成都工业职业技术学院（成都市工业职业技术学校），住所地成都市天府新区成都片区正兴镇大安路818号。法定代表人柯玲，该院院长。委托代理人袁云燕，女，汉族，1972年4月7日出生，住成都市金牛区，代理权限为特别授权代理，系被告处员工。原告李晓萍与被告成都工业职业技术学院（成都市工业职业技术学校）（以下简称成都职业技术学院）劳动争议纠纷一案，本院于2016年4月5日受理后，依法由审判员高永伦适用简易程序，于2016年5月18日公开开庭进行了审理。原告李晓萍及其委托代理人林贞祥到庭参加诉讼；被告成都职业技术学院法定代表人柯玲因故未到庭参加诉讼，其委托代理人袁云燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李晓萍诉称，2007年8月原告到被告处上班，从事班主任工作。2015年8月底秋季开学时，被告告知原告：这学期只带两个毕业实习班的班主任工作，月工资为600元，你要带班就带班，不带班就走。原告此前的月工资均为2000元左右，被告明显是迫使原告自动离职。2008年8月至2015年8月期间，被告都没有为原告发放过寒暑假工资，也没有为原告缴纳过养老保险、医疗保险和失业保险。为维护原告的合法权益，诉至法院，庭审中原告变更诉讼请求，请求人民法院依法判令：1、被告支付原告2007年8月至2015年8月拖欠的工资24000元；2、被告支付原告2007年8月至2015年8月经济补偿金8年×2635.5元=21084元。被告成都职业技术学院在庭审中口头辩称，原告是被告处临聘人员，是兼职的班主任，实行的是弹性工作制，没有工资，只有津贴；原告与被告签订了兼职申请书，原告知晓该工作为非全日制用工，原告申请被告按每月1000元支付工资，寒暑假原告没有工资，故被告不拖欠原告的工资，不应支付原告经济补偿金，请求依法驳回原告的诉讼请求。原告李晓萍为证明其主张的事实，在本院规定举证期限以内举出以下证据：1、仲裁裁决、送达回证各一份，证明本案已经过仲裁前置程序，同时证明原告到被告处工作时间为2007年8月至2015年8月30日。被告对该组证据质证时对原告的入职及离职时间无异议，陈述被告原来的名称是成都铁路运输学校，2010年更名为成都市工业职业技术学校，2015年又更名为成都工业职业技术学院。2、2011年1月4日至2015年8月10日工资流水清单、工资计算清单各一份，证明被告拖欠原告的寒暑假工资，同时证明原告每月领取的并非是津贴而是工资，原告每月的工资标准并不是被告所述的每月1000元计算。被告对该组证据质证时有异议，认为寒暑假原告不应享受工资。3、成都工业技术学校班级月度考核指导办法（第七条）、中等职业学校学生内务管理规定、成都市工业职业技术学校校区系班主任工作考核指导办法各一份，证明原告从事的是班主任工作，同时证明原告每天工作时间远远超过八小时。被告对该组证据质证时认为原告作为临聘兼职班主任，应承担临时班主任岗位职责，津贴是规定每个班每月1000元津贴，按班主任带班情况支付，除寒暑假放假，被告都支付了原告津贴，原告实行的是弹性工作制，并不要求原告坐班，只要求几个时间点到。4、证人邱某（男，汉族，1994年8月1日出生，住四川省渠县渠江镇育才路166号，身份证号码）出庭作证，证明李晓萍2011年9月至2013年6月是邱某所在班的班主任，每周周一至周五从早上7点50至下午5点半左右都在学校工作，期间检查学生寝室卫生，并管理班级学生，星期天晚上学生上晚自习，李晓萍也在上班。被告成都职业技术学院为证明其主张的事实，在本院规定举证期限以内举出以下证据：兼职班主任申请书、兼职协议、履历表、津贴发放表各一份，证明原告只是在被告处兼职班主任，为非全日制用工，被告按照协议给原告发放了津贴，同时证明当时原告是有其他工作的。原告对该组证据质证时对证据的合法性有异议，陈述申请书及兼职协议都是被告单方自行制作好让原告签字的，签订时间是2009年3月5日，但原告从2007年8月开始就在被告处工作了，这是被告利用法律规定规避自己应承担的法律责任，被告的行为违反了劳动合同法关于非全日制用工的规定，非全日制用工工作报酬结算标准规定非全日制用工是按小时计算报酬，而不是按其他标准计算报酬，支付期限也不得超过15日，而协议书约定是一个月期限；非全日制用工每天工作时间不超过四个小时，即使兼职协议有效，但仅仅也是2009年3月9日至2009年12月31日有效，也不能证明2010年1月1日后仍然是非全日制用工。本院根据庭审举证、质证、认证的有效证据，结合原、被告的陈述，查明下列事实：被告成都工业职业技术学院系原成都铁路运输学校，2010年更名为成都市工业职业技术学校，2015年又更名为成都工业职业技术学院。2007年8月原告到被告处上班，从事班主任工作，实际工作时间为每周一至每周五，与学生上课时间一致，并对学生晚自习进行管理，工资按月支付，实际每月工资2000余元，被告没有为原告购买社保。2009年3月5日原、被告双方签订兼职协议，约定被告的班主任工作为非全日制用工，协议期限自2009年3月9日起至2009年12月31日止。协议期满后原告继续在被告处上班，双方未再签订其它书面劳动合同。被告未向原告发放2007年8月至2015年8月寒暑假期间的工资，原告主张寒假为一个月时间，暑假为两个月时间。2015年2月份被告向原告发放奖金889.51元，2015年7月份被告向原告发放工资1020元，实为监考费。由于被告未按时支付原告工资和购买社保，原告于2015年8月30日离开了被告处。后原告向成都市新都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：被告向原告支付1、拖欠的工资24000元；2、经济补偿金21084元（8年×2635.5元）；3、未购买养老保险给原告造成的损失48763.4元；4、未购买医疗保险给原告造成的损失17977.86元；5、未购买失业保险给原告造成的损失18900元。成都市新都区劳动人事争议仲裁委员会于2016年1月15日作出新都劳人仲案字（2015）第0743号仲裁裁决，裁决：驳回原告的全部仲裁请求。原告不服，诉至本院。另查，原告离职前十二个月的月平均工资为2635.5元。根据原告提交的工资计算清单，原告要求被告支付拖欠的寒暑假工资共计24000元的计算期限为2008年2月起至2015年8月止。2008年原告工作地的最低工资标准为650元/月，2009年为650元/月，2010年8月1日起为850元/月，2011年为850元/月，2012年1月1日起为1050元/月，2013年7月1日起为1200元/月，2014年7月1日起为1400元/月,2015年7月1日起为1500元/月。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条“非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。”第七十二条第二款“非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。”之规定，虽然原、被告于2009年3月5日签订的协议约定了用工方式为非全日制用工，但实际上原告从事的班主任工作每周一至周五均在上班，不符合非全日制用工的规定，双方约定用工方式为非全日制用工的形式不符合该法律规定，因此原、被告之间的劳动合同关系为全日制用工形式。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第（三）项之规定，被告未按时足额支付原告工资，且未为原告购买社保，原告可以解除劳动合同，由于被告于2015年8月30日离开了被告处，本院据此认定双方的劳动关系于2015年8月30日解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”之规定，原告于2007年8月到被告处工作，《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日开始实施，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”的规定，原告的经济补偿金应分段计算，2007年8月至2007年12月31日期间的经济补偿金为1318元（2635.5元×0.5个月），2008年1月1日至2015年8月30日的经济补偿金为21084元（2635.5元/月×8个月），两项共计22402元。由于原告仅主张经济补偿金为21084元，本院对此予以支持。原告主张被告向其支付2007年8月至2015年8月寒暑假期间的工资共计24000元，其计算期限为2008年2月起至2015年8月止，由于原告并未向本院举证证明每年拖欠的具体工资为多少，本院根据原告工作地的最低工资标准，认定原告2008年2月至2015年8月30日寒暑假工资为23600元（650元/月×8个月+850元/月×4个月+1050元/月×4个月+1200元/月×3个月+1400元/月×3个月+1500元/月×2个月），故被告应当支付拖欠原告的2008年2月至2015年8月30日寒暑假期间的工资共计23600元。综合上述论述，据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第六十八条、第七十二条第二款、第九十七条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、于本判决生效后十日内，被告成都工业职业技术学院（成都市工业职业技术学校）支付原告李晓萍2008年2月至2015年8月寒暑假期间的工资共计23600元。二、于本判决生效后十日内，被告成都工业职业技术学院（成都市工业职业技术学校）支付原告李晓萍经济补偿金21084元。三、驳回原告李晓萍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已减半收取），由被告成都工业职业技术学院（成都市工业职业技术学校）负担。（此款原告李晓萍已垫付，执行时一并执行）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。（此页无正文）审 判 员 高永伦二〇一六年六月一日书记员代 春 梅