湖南省长沙市望城区人民法院刑 事 判 决 书（2016）湘0112刑初95号公诉机关长沙市望城区人民检察院。被告人谭某乙，曾用名谭某，无业。因犯抢劫罪，于2013年3月27日被广东省佛山市南海区人民法院判处有期徒刑八个月，2013年6月9日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年12月25日被抓获，次日被刑事拘留，2016年2月1日经长沙市望城区人民检察院批准，次日由长沙市望城区公安局执行逮捕；现羁押于长沙市望城区看守所。辩护人刘洋，湖南琨霖律师事务所律师。被告人唐某，无业，因犯盗伐林木罪，于2012年12月5日被长沙市望城区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年12月27日被抓获并刑事拘留，2016年2月2日由长沙市望城区公安局决定对其取保候审，同年3月2日，经长沙市望城区人民检察院决定对其取保候审，6月23日经本院决定，当日由长沙市望城区公安局对其执行逮捕；现羁押于长沙市望城区看守所。长沙市望城区人民检察院以长望检公诉刑诉[2016]96号起诉书指控被告人谭某乙、唐某犯诈骗罪，被告人谭某乙还犯盗窃罪，于2016年6月6日向本院提起公诉。本院于6月6日受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2016年6月23日公开开庭进行了审理。长沙市望城区人民检察院指派检察员欧阳妮出庭支持公诉。被告人谭某乙及其辩护人刘洋、被告人唐某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。长沙市望城区人民检察院指控，2015年8月，被告人谭某乙在网上发布出售一个5位数号段的QQ号码信息后，以10000元的价格将该QQ号码出售给郑某乙。在交易完成后约两个多月后，因欲以更高价格出售该QQ号码，在未经过买主郑某乙同意的情况下，被告人谭某乙通过申诉的方式将该QQ号码要回。2015年11月底，被告人谭某乙以11500元的价格将该QQ号码售出给康某。在交易完成约一个月后，被告人谭某乙再次未经买主康某同意，将已售出的QQ号码通过申诉的方式要回。以上，共计秘密窃取他人财物价值21500元。2015年12月上旬，被告人谭某乙伙同被告人唐某以办酒席为名诈骗他人香烟后换钱的方式，骗取被害人胡某50条黄芙蓉王香烟、10条软芙蓉王香烟、5条和天下香烟。诈骗金额共计20875元。2015年12月25日，被告人谭某乙被公安机关抓获；12月27日，被告人唐某被公安机关抓获。归案后，被告人谭某乙、唐某在侦查阶段、审查起诉阶段均如实供述了自己的罪行。2016年2月1日，唐某赔偿了被害人胡某损失5000元，并取得其谅解。公诉机关认为，被告人谭某乙以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大；以非法占有为目的，伙同他人采用虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条的规定，应当以盗窃罪、诈骗罪追究其刑事责任。被告人唐某以非法占有为目的，伙同他人采用虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。本案中诈骗犯罪系共同犯罪，在共同犯罪中谭某乙起主要作用，系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款的规定；唐某起次要作用，系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条的规定。谭某乙曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定。归案后，谭某乙、唐某在侦查及审查起诉阶段均如实供述了自己的罪行。据此提请本院依法判决。本案审理过程中，被告人谭某乙、唐某对公诉机关的指控均无异议，并当庭表示认罪。辩护人刘洋提出，被告人谭某乙的主观恶性不大，认罪及悔罪态度好，且在家属带领公安机关干警前来抓捕时无拒捕行为，能如实供述自己的罪行，可以比照自首酌情从轻处罚。经审理查明：一、盗窃罪2015年8月至11月期间，被告人谭某乙通过出售QQ号码牟利后，又通过申诉途径索回的方式，秘密窃取他人财物价值21500元。具体事实分述如下：1、2015年8月下旬的一天，被告人谭某乙在网上发布出售QQ靓号（5位数号段的QQ号码）的信息后，被害人郑某乙与谭某乙取得联系并商定，由谭某乙将自己正在使用的5位数QQ号码47××××6以10000元的价格卖给郑某乙。8月26日，谭某乙与郑某乙在长沙市望城区高塘岭街道郭亮路见面并约定了交易方式。次日上午9时许，郑某乙通过支付宝转账的方式将10000元支付给谭某乙，随后谭某乙按约定将QQ号码47××××6的密码告知郑某乙，由郑某乙通过QQ安全中心将该QQ号码绑定的手机从谭某乙的手机号码更改为自己的手机号码，并对该QQ号码的密码进行更换。至此，该交易完成。2015年11月14日，谭某乙欲以更高的价格出售QQ号码47××××6，便在未经过郑某乙允许的情况下，通过QQ申诉平台申诉的途径将QQ号码47××××6取回，并将QQ密码重新更改，使得郑某乙无法再掌控该QQ号码。2、2015年11月22日上午，被告人谭某乙联系了欲收购QQ靓号的被害人康某，双方就买卖QQ号码47××××6一事进行协商并约定当日在长沙市望城区高塘岭街道一安置小区的无名网吧见面交易。当日下午5时许，二人见面后，谭某乙在网吧登陆了QQ号码47××××6，康某确定该QQ号码是谭某乙本人使用，双方便协商以11500元的价格成交，还约定交易完成后，转让方不得采取任何手段索回该QQ号码。随后，二人签订了一份转让协议，康某通过银行转账向谭某乙支付了11500元，谭某乙将QQ号码47××××6的密码告知康某。之后，因需要钱周转，谭某乙欲再次将QQ号码47××××6售出，但与康某协商未成。于是，谭某乙在未经过康某允许的情况下，于2015年12月20日通过QQ申诉平台申诉的途径将QQ号码47××××6取回，并将QQ密码重新更改。康某发现QQ号码被谭某乙申诉取回后，与谭某乙进行了交涉，谭某乙将更换后的密码告知了康某，截止至案发该QQ号码仍由康某控制使用。二、诈骗罪2015年12月2日上午，被告人谭某乙在被告人唐某家中向其提议，可以借办酒席为名向自己一个开烟酒店的熟人骗取香烟，再将骗得的香烟换得现金用以高息放贷赚取利息，唐某表示同意。二人商议后，决定虚构唐某的弟弟结婚办酒需要购买香烟的事实，向谭某乙父亲的朋友，经营“泰和商号”超市的被害人胡某实施诈骗。当日下午，唐某驾驶一辆白色宝马汽车搭载谭某乙窜至长沙市望城区丁字湾街道胡某经营的“泰和商号”店内，唐某按照二人事先的商议，谎称自己叫谢某，弟弟将于2015年12月8日在望城区华天大酒店结婚办酒，需要购买可以配置35桌左右的香烟，并提出先拿货待办酒席当日再结账的付款方式。考虑到谭某乙是朋友的儿子，胡某表示同意该付款方案，并核算出办35桌酒席大概需要50条黄芙蓉王香烟、10条软芙蓉王香烟、5条和天下香烟。因店内当时只有16条黄芙蓉王香烟和10条软芙蓉王香烟，胡某便将上述香烟全部交给了谭某乙、唐某，并要二人2日后来店内取剩余香烟。唐某当即在提货单上以谢某的名义签字，和谭某乙一道将香烟取走。随后，二人分别以黄芙蓉王香烟每条210元、软芙蓉王香烟每条500元的价格，将14条黄芙蓉王香烟和10条软芙蓉王香烟销赃给长沙市望城区高塘岭街道莲湖社区“123烟酒回收店”的老板朱某，剩余2条黄芙蓉王香烟被二人吸食。12月4日，谭某乙邀约唐某去取回剩余的香烟，唐某因有事未去，谭某乙便另外叫人开车至“泰和商号”，从胡某处取走剩余的34条黄芙蓉王香烟和5条和天下香烟，并以谭某的名义在提货单上签了字。次日，谭某乙分别以黄芙蓉王香烟每条210元、和天下香烟每条800元的价格，将该34条黄芙蓉王香烟和5条和天下香烟再次销赃给“123烟酒回收店”的老板朱某。两次销赃的赃款共计19080元，由谭某乙将赃款用于二人的部分消费支出以及高息放贷。以上50条黄芙蓉王香烟、10条软芙蓉王香烟、5条和天下香烟，经鉴定价格共计20475元。12月8日，谭某乙称谢某弟弟的婚礼取消，但因无力归还香烟及结账，向胡某出具了一张欠货款20875元的欠条。次日，胡某前往酒店查询，方知自己被骗。2015年12月25日，被告人谭某乙的父亲携胡某向长沙市望城区公安局丁字派出所报案。当天，民警在谭某乙姐姐的带领下前往谭某乙所在的望城区高塘岭街道宝粮路附近一出租屋实施抓捕，谭某乙在姐姐的陪同下被民警抓获归案。2015年12月27日，民警在唐某家中将其抓获。归案后，被告人谭某乙、唐某均如实供述了自己的罪行；谭某乙和唐某的家属分别代二人赔偿胡某经济损失15800元、5000元，胡某对二被告人表示谅解。证明上述事实的证据有：1、书证：户籍证明、到案经过、违法犯罪记录证明、释放证明书、刑事判决书、送货单、欠条、谅解书、收条、购买记录、QQ安全中心截图、接受证据清单、号码转让协议、银行卡客户交易查询单、通话详单；2、价格认定结论书；3、辨认笔录；4、证人朱某、郑某甲的证言；5、被害人胡某、郑某乙、康某的陈述；6、被告人谭某乙、唐某的供述及辩解。上述证据均经当庭质证，被确认为本案的有效证据。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。本院认为，被告人谭某乙以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应依法惩处；被告人谭某乙、唐某相互纠合，以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，应依法惩处。长沙市望城区人民检察院指控的罪名成立，本院予以支持。本案中，诈骗犯罪系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人谭某乙、唐某相互配合、各有分工，行为均积极主动，均起主要作用，均是主犯，但被告人唐某相对所起作用较小，依法按照其参与的全部犯罪并参考其在犯罪中所起作用进行处罚。被告人谭某乙一人犯两罪，应当两罪并罚。被告人谭某乙曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人谭某乙在其亲友带领侦查人员前来抓捕时无拒捕行为，并能如实供认犯罪事实，可以参照法律对自首的有关规定酌情从轻处罚。被告人唐某归案后，能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人谭某乙、唐某的家属分别代其对被害人胡某进行了赔偿并取得谅解，可酌情对其从轻处罚。被告人谭某乙主动将QQ号码归还给被害人康某，可酌情对其从轻处罚。关于辩护人提出被告人谭某乙主观恶性不大，认罪及悔罪态度好，且在家属带领公安机关干警前来抓捕时无拒捕行为，能如实供述自己的罪行，可以比照自首酌情从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。综上所述，对被告人谭某乙依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十九条、第六十五条、第六十七条第三款、最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条之规定；对被告人唐某依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款之规定，分别判决如下：一、被告人谭某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币六千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币六千元；决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币一万二千元；（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月25日起至2018年2月24日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳至本院。）二、被告人唐某犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月23日起至2017年2月15日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳至本院。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员  李喻洁二〇一六年六月二十三日代理书记员  王 珍附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的时限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》犯罪嫌疑人被亲友采用捆绑等手段送到司法机关，或者在亲友带领侦查人员前来抓捕时无拒捕行为，并如实供认犯罪事实的，虽然不能认定为自动投案，但可以参照法律对自首的有关规定酌情从轻处罚。