辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2016]辽01民终7160号上诉人(原审被告)：沈阳市东进化工产业有限公司，住所地：新民市。法定代表人：张宏伟，该公司经理。委托代理人：孙强，该公司职工。被上诉人(原审原告)：田长青。委托代理人：丁继伟，辽宁高义律师事务所律师。上诉人沈阳市东进化工产业有限公司与被上诉人田长青因劳动争议纠纷一案，不服新民市人民法院（2015）新民民四初字第06199号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员王银华担任审判长，审判员张春韬(主审)和丁广昱参加评议的合议庭，公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。原审原告诉称，我于2008年3月到被告单位上班从事锅炉工工作，当时约定工资每月1,720元（970元+712元），被告单位没有与我签订劳动合同，也没有为我缴纳社会保险。2010年7月至2012年2月被告扣我保险部分每月170元，但被告没有为我缴纳保险。被告拖欠我2014年8月份及9月份的工资，合计1,628元。综上所述，我诉至法院。诉讼请求：一、请求法院判令被告给付我2014年8月至9月工资1,682元；二、请求法院判令被告给付我2008年3月至2014年9月12日未签劳动合同双倍工资20,535元；三、请求法院判令被告给付我2008年3月至2014年9月12日养老保险费用18,214.26元（单位承担部分）；四、请求法院判令被告退回2011年7月至2012年2月扣除原告个人养老保险部分1,360元(170元×8个月)；五、请求法院判令被告给付原告解除劳动合同的经济补偿金11,123.13元(月平均工资1,711.25元×6.5个月)。原审被告辩称，原告的诉讼请求不是事实，原告称我公司未与其签订劳动合同不是事实，2011年6月1日至2012年5月31日之间已经签订劳动合同。原告在2012年2月15日自己申请的要求与我公司解除劳动合同，所以不存在经济补偿金。我公司不欠劳动保险，单位统筹部分不是给个人的，所以不存在单位承担保险责任。单位承担部分直接划入国家统筹账户，而不是直接给个人的。按照劳动法规定,原告的请求已过仲裁时效，我单位拖欠原告2014年8月至9月工资属实，扣原告2011年7月至2012年2月每月个人缴纳养老保险、失业保险钱每月总计170元多一点属实，当时是以社平工资的60%为基数计算的。综上所述，请求驳回原告的诉讼请求。原审法院查明：原告于2008年3月21日开始到被告单位从事锅炉工工作，月工资总额由入卡工资和奖金（现金发放）两部分构成，其中，2008年5月至2009年4月的入卡工资情况为：2008年5月至7月每月打入工资549元，2008年8月至9月每月打入工资749元，2008年10月至2009年4月每月打入工资849元，该单位实行的是本月发放上个月工资的发放形式，故期间发放的系2008年4月至2009年3月的工资。2013年10月至2014年10月的入卡工资情况为：2013年10月至2014年2月每月打入工资949元，发放的系2013年9月至2014年1月的工资，2014年4月、6月、7月每月分别打入工资949元，发放的系2014年2月、3月、4月工资，2014年8月至10月每月打入工资970元，发放的系2014年5月至7月的工资。2014年8月的应入卡工资970元及9月份的全部工资被告未予发放。原告奖金情况为：2008年3月至11月每月650元，2008年12月至2014年9月每月750元。2011年5月3日，双方签订起止期限为2011年6月1日至2012年5月31日的劳动合同。2011年7月至2012年2月被告以社平工资的60%为基数每月在原告工资内扣划原告养老保险、失业保险个人应承担部分每月170元多一点，但未给原告实际缴纳养老保险。2012年2月15日，原告提交书面申请，申请自愿与被告解除劳动关系。原告提出申请后仍然一直在被告单位从事原工作。2014年9月12日，原告因被告单位未给缴纳社会保险及拖欠工资而从被告单位离职。另查明，2008年3月至2014年9月期间被告一直未给原告缴纳养老保险，2011年12月，原告以灵活就业人员身份对2001年7月至2011年12月期间的养老保险进行了一次性补缴，其中涉及2008年4月至2011年12月期间的补缴总金额为15,159元，2012年1月至2014年8月，原告以灵活就业人员身份通过银行代扣方式每月缴纳养老保险费,该期间总计缴费额为15,042.15元。再查明，2015年10月12日，新民市劳动人事争议仲裁院作出沈新劳人仲字〔2015〕236号仲裁裁决书，裁决书载明，2015年6月16日,原告田长青以被告沈阳市东进化工产业有限公司为被申请人，向新民市劳动人事争议仲裁院提出申诉，请求仲裁，请求事项：1、请求裁决被申请人给付申请人2014年8月至9月工资1,682元；2、请求裁决被申请人给付2008年3月至2014年9月12日未签劳动合同双倍工资20,535元;3、请求被申请人赔偿2008年3月至2014年9月12日养老保险费用18,214.26元(单位承担部分);4、请求被申请人退回2011年7月至2012年2月扣申请人个人养老保险部分1,360元(170元×8个月)；5、请求被申请人给付解除劳动合同的经济补偿金11,123.13元(月平均工资1,711.25元×6.5个月)。新民市劳动人事争议仲裁院认为，申请人于2014年7月与被申请人解除劳动关系，2015年8月在仲裁立案，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的规定，已经超过仲裁实效期限，故裁定驳回申请人的仲裁请求。在本案的庭审中，被告表示仲裁时效应以仲裁立案时间2015年8月为准。上述事实，有原告提供的仲裁申请书一份、仲裁裁决书一份、中行转帐记录一份、沈阳是参保人员缴费明细一份、劳动合同一份，被告提供的劳动合同一份、录用职工登记一份、录用职工名册一份、企业鉴定劳动合同人员登记表一份、申请书复印件一份，本院依原告申请调取的中国银行沈阳新民支行交易细明清单一份、职工个人缴费工资明细一份并与庭审笔录在卷佐证，经过质证和审核，该院予以确认。原审法院认为：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告2008年3月入职被告单位，2011年双方才签订书面劳动合同，故被告应支付原告2008年4月21日至2009年3月20日未签订书面劳动合同的二倍工资差额。关于原告诉请的给付养老保险费用问题，劳动法规定，劳动者享有享受社会保险和福利的权利，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。用人单位有义务在一个月内与劳动者签订劳动合同，并在签订合同后为劳动者办理社会保险。被告违反该规定，未在规定期限内与原告签订劳动合同并为原告缴纳社会保险，在劳动者自行以灵活就业人员身份缴纳后养老保险后，用人单位应赔偿劳动者单位应承担部分。根据原告的主张和相关法律的规定，原、被告双方应以原告在2008年4月至2014年8月缴纳的全部养老保险费用扣除不属于该段期间应承担的费用后的总额为基数按4比6的比例承担各自应承担部分，被告单位对自己应承担的60%对原告负有赔偿责任。被告关于原告诉讼请求第四项退回扣发的个人养老保险费用问题，被告主张扣发月份属实，扣发金额为170元多一点，系养老保险和失业保险的个人应承担部分，是以社平工资的60%为基数计算的。由此可见，该费用扣发的目的是缴纳养老保险和失业保险，而被告一直未给原告缴纳养老保险，在原告以灵活就业人员身份缴纳养老保险的情况下，被告应将扣发原告的养老保险个人承担部分返还原告。关于原告诉请的解除劳动合同经济补偿金问题，劳动合同法规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的或者未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者有权解除劳动合同。被告单位自原告入职之日起一直未给原告缴纳社会保险，并确实有未及时足额支付劳动报酬的情况，故原告有权依此解除双方之间的劳动关系，并要求被告支付解除劳动合同经济补偿金。对被告关于原告自2012年2月15日自愿申请解除劳动关系之后双方形成的是雇佣关系，而不是劳动关系的抗辩主张，没有事实和法律依据，原告虽然在2012年2月15日因被告连续扣发多月的养老保险个人承担部分而不给缴纳社会保险而提出自愿解除劳动关系申请，但仍然在被告单位工作至2014年9月12日，事实表明，该申请虽然提出，但最终并未得到原、被告双方的共同认可和执行，双方的劳动关系一直存在。关于原告诉讼请求第一项的工资问题，支付劳动者劳动报酬系用人单位的法定义务，故被告应按实际拖欠工资额支付原告2014年8月至9月。被告关于原告的诉讼请求已超过仲裁时效的问题，劳动争议调解仲裁法第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，原、被告双方的劳动关系解除时间为2014年9月，原告在2015年8月及其之前申请劳动仲裁均未超过仲裁时效，被告提出的超过仲裁时效的抗辩主张无事实和法律依据，该院不予采纳。原审法院依据《中华人民共和国劳动法》第三条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，判决：一、被告沈阳市东进化工产业有限公司于判决生效之日起五日内向原告田长青支付工资人民币1,658元(2014年8月至9月的工资);二、被告沈阳市东进化工产业有限公司于判决生效之日起五日内向原告田长青支付2008年4月21日至2009年3月20日未签订书面劳动合同的二倍工资差额人民币15955.67元；三、被告沈阳市东进化工产业有限公司于判决生效之日起五日内赔偿原告田长青20**年4月至2014年8月养老保险单位应承担份额人民币18,120.69元；四、被告沈阳市东进化工产业有限公司于判决生效之日起五日内向原告田长青退回2011年7月至2012年2月扣发原告的个人养老保险费用人民币1,233.696元（3212.75元×60%×8%×8个月）;五、被告沈阳市东进化工产业有限公司于本判决生效之日起五日内向原告田长青支付解除劳动合同的经济补偿金人民币11,089元（1,706元×6.5个月）；六、驳回原告田长青的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳市东进化工产业有限公司负担。宣判后，上诉人沈阳市东进化工产业有限公司不服原审法院判决，向本院提出上诉称：上诉人系民营企业，被上诉人2008年来上班时，根据当时情况，单位跟被上诉人说明企业暂时不能签订劳动合同，待双方互相了解并能适应本岗位的工作后，再签订劳动合同。2011年6月双方签订了劳动合同，2012年2月被上诉人自愿与上诉人解除劳动关系。之后被上诉人虽然在我单位上班，但已不存在劳动关系，而是劳务关系。被上诉人2015年8月申请劳动仲裁，仲裁委驳回被上诉人的请求是正确的，双方已解除劳动关系3年之久，早已超过仲裁时效。被上诉人自愿解除劳动关系的不存在支付经济赔偿金。被上诉人在上诉人工作期间未将原劳动关系转入上诉人的企业，单位无法为被上诉人缴纳养老保险，上诉人没有过错。请求撤销一审判决中第二、三、四五项。被上诉人田长青答辩称：请求维持原审判决。本院二审查明的事实与原审法院认定的事实一致。本院认为：关于上诉人提出不应支付未签书面劳动合同二倍工资差额的上诉主张。经查，被上诉人于2008年入职时双方未签订书面劳动合同，其虽于2011年签订劳动合同，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，上诉人应当向被上诉人支付未签书面劳动合同二倍工资差额，故上诉人该项上诉主张没有事实和法律依据，本院不予支持。关于上诉人提出不应支付被上诉人养老保险单位应承担份额的上诉主张。经查，被上诉人在上诉人单位工作期间，上诉人未为被上诉人缴纳养老保险，被上诉人以灵活就业人员身份缴纳缴纳了养老保险，上诉人应当承担被上诉人在其单位工作期间养老保险金中单位应承担的份额，故上诉人该项上诉主张没有法律依据，本院不予支持。关于上诉人提出不应支付被上诉人扣发的个人养老保险费用的上诉主张。经查，上诉人于2011年7月至2012年2月扣发被上诉人的个人养老保险费用，但未为被上诉人缴纳养老保险，故原审法院判决上诉人返还该款项符合法律规定，本院予以确认。上诉人的该项上诉主张没有法律依据，本院不予支持。关于上诉人提出不应支付解除劳动合同经济补偿金的上诉主张。本案被上诉人虽然于2012年2月15日提交解除劳动关系书面申请，但双方当事人未办理解除劳动关系的相关手续，被上诉人继续在上诉人单位工作，双方之间仍然存在劳动关系，故上诉人主张双方已于2012年2月解除劳动关系的主张没有事实和法律依据，上诉人的该项上诉主张本院不予支持。综上，原审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律准确。上诉人的上诉主张没有事实和法律依据，本院不予支持。故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳市东进化工产业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王银华审判员  张春韬审判员  丁广昱二〇一六年六月二十三日书记员  谢 媛