重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝01民终2308号上诉人（原审被告）：重庆托日机电有限责任公司。法定代表人：洪峰，总经理。委托代理人：龙江，重庆缙云律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：严小娟。委托代理人：曾定格，重庆作孚律师事务所律师。委托代理人：王敏，重庆作孚律师事务所律师。上诉人重庆托日机电有限责任公司（以下简称托日机电公司）与被上诉人严小娟劳动合同纠纷一案，重庆市北碚区人民法院于2015年12月28日作出（2015）碚法民初字第04164号民事判决。托日机电公司不服一审判决，向本院提起上诉。本院依法由审判员方剑磊担任审判长并主审，与代理审判员陈洁婷、代理审判员吴学文共同组成合议庭，对本案进行了审理。托日机电公司的委托代理人龙江，严小娟及其委托代理人曾定格、王敏到庭参加了询问。本案现已审理终结。一审法院经审理查明：2009年3月20日，严小娟与托日机电公司签订了期限从2009年3月20日起至2009年9月19日止的劳动合同。双方还签订了期限从2011年3月21日起至2012年3月20日止的劳动合同及期限从2014年3月5日起至2015年3月4日止的劳动合同。严小娟在托日机电公司单位从事启动电机装备工作。2011年3月14日，严小娟出具《申请》，内容为：因公司要为在职员工办理社保，因本人个人原因，自愿申请不办理社保，纯属自愿与托日机电公司无关。2014年10月11日，严小娟以托日机电公司未足额依法缴纳社会保险费、未安排带薪年休假、未支付未休年休假工资、扣押工资为由通过邮政特快专递向托日机电公司寄送了《解除（终止）劳动关系通知书》。托日机电公司于2014年10月13日收到该通知书。另查明，托日机电公司于2014年10月12日通过邮政特快专递向严小娟寄送了《解除劳动关系通知书》，以严小娟消极怠工，严重违反公司劳动纪律和规章制度为由从2014年10月11日起解除与严小娟的劳动关系。该邮件查询结果显示该邮件由林正富于2014年10月14日签收。还查明，托日机电公司在2014年4月至2014年10月期间为严小娟参加失业保险。重庆东升能源有限责任公司在2015年1日至2015年4月期间为严小娟参加失业保险。严小娟于2014年12月26日向重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与托日机电公司的劳动关系，并由托日机电公司支付经济补偿金、失业赔偿金、未休年休假工资、扣押工资。仲裁委员会于2015年3月31日作出碚劳人仲案字（2015）第202号仲裁裁决书，裁决：驳回严小娟的申请请求。严小娟不服，起诉来院。严小娟要求托日机电公司支付失业赔偿金的诉讼请求，一审法院已另案受理。庭审中，托日机电公司举示了《2010年春节放假及年假通知》、《2011年春节放假及年终聚餐通知》、《2012年春节及年休假放假通知》、《2013年春节及年休假放假通知》、《2014年春节、年休假放假及年终聚餐通知》，分别载明：2010年放假时间1月13日至1月24日共计12天（含年休假5天）；2011年放假时间1月29日至2月9日共计12天（含年休假5天）；2012年放假时间为1月17日至1月29日共计13天（含年休假5天）；2013年放假时间为2月4日至2月16日共计13天（含年休假5天）；2014年放假时间为1月28日至2月6日共计10天（包含年休假）。拟证明托日机电公司从2010年至2013年每年春节期间安排严小娟休5天年休假，2014年春节期间安排严小娟休3天年休假。严小娟表示上述证据是托日机电公司单方制作的，严小娟虽在放假通知载明的放假期间未上班，但该期间并不是托日机电公司安排严小娟休的年休假。庭审中，双方均认可严小娟解除劳动关系前12个月的平均工资为2018元/月。严小娟一审诉称：严小娟于2008年12月20日到托日机电公司处上班，从事操作工工作。因托日机电公司在严小娟工作期间未依法为严小娟缴纳社会保险、未安排严小娟年休假，也未发放年休假工资且拖欠劳动报酬，故严小娟于2014年10月11日向托日机电公司邮寄了《解除劳动关系通知书》。托日机电公司于2014年10月13日收到该通知书，故双方劳动关于应于2014年10月13日解除，且托日机电公司应支付严小娟经济补偿金12108元（6个月×2018元/月）。托日机电公司在2009年1月1日至2014年10月13日期间未安排严小娟休年休假，故托日机电公司应支付严小娟2009年1月1日至2014年10月13日期间每年5天的未休年休假工资5567元（2018元/月÷21.75天/月×200%×5天/年×6年）。为此，严小娟向重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁委员会作出碚劳人仲案字（2015）第202号仲裁裁决书，驳回严小娟的申请请求。严小娟不服仲裁裁决，起诉来院，请求判令：1、严小娟与托日机电公司的劳动关系于2014年10月13日解除；2、托日机电公司支付严小娟经济补偿金12108元、2009年1月1日至2014年10月13日期间每年5天的未休年休假工资5567元；3、本案诉讼费由托日机电公司承担。托日机电公司一审辩称：1、因为严小娟严重违纪，托日机电公司于2014年10月11日按照《中华人民共和国劳动合同法》和员工守则的规定已经对其作出了解除劳动关系的决定并已向严小娟邮寄送达了解除劳动关系通知书，故双方劳动关系已于2014年10月11日解除。托日机电公司系依法解除与严小娟的劳动关系，故不应支付严小娟经济补偿金。2、托日机电公司从2008年起统一在春节期间安排职工休年休假，在2010年至2013年每年春节期间安排严小娟休5天年休假，2014年春节期间安排严小娟休3天年休假。因严小娟在2014年10月份已离职，故不存在未安排严小娟休年休假的问题。一审法院认为，双方于2009年3月20日签订了劳动合同，严小娟诉称建立劳动关系时间为2008年12月20日，对此应举示证据，严小娟未举示证据证明其主张，应承担举证责任，由此，一审法院认定双方劳动关系建立时间为2009年3月20日。因托日机电公司在2014年4月起才开始为严小娟参加失业保险，托日机电公司虽辩称严小娟自愿放弃托日机电公司为其缴纳社会保险费，但用人单位为劳动者缴纳社会保险费是法定义务，故严小娟以托日机电公司未依法参加社会保险为由提出解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，托日机电公司于2014年10月13日收到严小娟解除劳动关系的意思表示，故一审法院认定双方劳动关系于2014年10月13日解除。同时严小娟解除劳动关系的理由符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条用人单位应支付劳动者经济补偿金的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，托日机电公司应支付严小娟经济补偿金12108元（2018元/月×6个月）。《职工带薪年休假条例》第二条规定，职工连续工作满1年以上，享受带薪年休假。第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。双方劳动关系存续时间为2009年3月20日至2014年10月13日，严小娟2010年（2010年3月20日至2010年12月31日）应享受的年休假天数为3天，2011年至2013年期间严小娟应享受的年休假为每年5天，2014年严小娟应享受的年休假天数为3天。根据托日机电公司举示的《2010年春节放假及年假通知》、《2011年春节放假及年终聚餐通知》、《2012年春节及年休假放假通知》、《2013年春节及年休假放假通知》、《2014年春节、年休假放假及年终聚餐通知》，结合严小娟认可在通知载明的放假期间未上班的事实，一审法院认定托日机电公司安排严小娟在2010年至2013年春节期间每年休年休假5天及2014年春节期间安排严小娟休年休假3天的事实，故严小娟再主张托日机电公司支付未休年休假工资的诉讼请求，不予支持。综上，严小娟与托日机电公司的劳动关系于2014年10月13日解除，托日机电公司应支付严小娟经济补偿金12108元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：“一、原告严小娟与被告重庆托日机电有限责任公司的劳动关系于2014年10月13日解除；二、被告重庆托日机电有限责任公司于本判决生效之日起10日内支付原告严小娟经济补偿金12108元；三、驳回原告严小娟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆托日机电有限责任公司负担。”托日机电公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销一审判决，改判驳回严小娟的一审诉讼请求，不支付经济补偿。其主要事实和理由：严小娟2014年10月8、9、10日连续三天消极怠工，托日机电公司于2014年10月11日依据《员工手册》规定，根据法定程序并报经工会同意以严小娟严重违反劳动纪律和规章制度依法解除了与严小娟劳动关系。托日机电公司认为与严小娟解除劳动关系的原因是严小娟严重违反劳动纪律和规章制度，因此按照《劳动合同法》第三十九条的规定托日机电公司不需要支付经济补偿金，且上诉人系自己要求不缴纳社会保险。严小娟二审答辩称：严小娟没有收到除名通知书，严小娟的解除劳动合同通知书托日机电公司是收到了的。严小娟没有带薪年休假，一审举示了证据证明春节期间放假了的，但是没有发放工资的证据，不叫带薪年休假。严小娟解除劳动合同的理由成立，托日机电公司除名理由不成立，且是在收到我方的解除劳动合同通知书之后邮寄给我方的。双方当事人对原审判决查明的事实部分均无异议，本院依法予以确认。本院认为，托日机电公司举示的《关于解除劳动关系的通知》上的签收人栏没有严小娟的签名，其举示的特快专递回单也没有严小娟的签名，因此不能充分证明其《关于解除劳动关系的通知》已依法送达严小娟。相反，“2014年10月11日严小娟向托日机电公司邮寄了《解除（终止）劳动关系通知书》，2014年10月13日，托日机电公司收到了上述通知书”的事实双方均无异议。因此，托日机电公司关于双方解除劳动关系严小娟严重违反劳动纪律和规章制度的上诉理由，没有充分的证据予以证明，本院不予采纳。至于托日机电公司所称“严小娟系自己要求不缴纳社会保险”的理由，因用人单位为劳动者办理各项社会保险系用人单位的法定义务，用人单位不能因劳动者申请而免除法定义务，因此该上诉理由不能成立。综上，托日机电公司的上诉理由均不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人重庆托日机电有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  方剑磊代理审判员  陈洁婷代理审判员  吴学文二〇一六年六月三十日（）书 记 员  阎海峰