重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2016）渝01民终4242号上诉人（原审被告）阳光财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司。代表人张咏，该支公司负责人。委托代理人左乐、郭科，重庆振云律师事务所律师。被上诉人（原审原告）何仙成。委托代理人张菊梅，重庆月印律师事务所律师。被上诉人（原审被告）赵馨，驾驶员。被上诉人（原审被告）重庆市汽车运输（集团）有限责任公司出租汽车分公司。代表人文豪，该分公司负责人。委托代理人刘墒煜，该公司员工。上诉人阳光财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司（以下简称阳光财保九龙坡支公司）与被上诉人何仙成、赵馨、重庆市汽车运输（集团）有限责任公司出租汽车分公司（以下简称重庆汽车出租分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，重庆市沙坪坝区人民法院于2016年3月29日作出（2016）渝0106民初369号民事判决，上诉人阳光财保九龙坡支公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行审理，于2016年6月14日进行了询问，上诉人阳光财保九龙坡支公司的委托代理人左乐、被上诉人何仙成的委托代理人张菊梅、被上诉人赵馨、被上诉人重庆汽车出租分公司的委托代理人刘墒煜参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院审理查明：2015年8月1日9时30分许，驾驶人赵馨驾驶渝Ａ×××××出租汽车由重庆市沙坪坝区堆金村住宅小区往堆金村菜市场方向行驶左转进入菜市场时，与何仙成驾驶的渝Ａ×××××普通两轮摩托车擦挂，造成摩托车倒地及摩托车驾驶人何仙成受伤、两车受损的道路交通事故。后经重庆市公安局渝中区分局交通警察巡逻支队作出事故认定，赵馨承担此次交通事故的全部责任，原告何仙成无责任。事发后，原告何仙成立即被送至重庆市嘉陵医院治疗，经诊断为：1右侧锁骨骨折，2、右侧第二肋骨骨折。经住院于8月4日全麻下行右侧锁骨骨折切开复位内固定术并对症治疗后，原告共计住院17天，于2015年8月18日好转出院。出院医嘱：1、清淡饮食，补充营养，禁烟酒，全休三月，需专人护理，避免坠床、摔倒等意外；2、出院后定期（1、2、3、6、12月）复查右肩部CR，了解骨折愈合情况，并在专科医师指导下进行功能锻炼；3、出院后1年至1年半根据骨折愈合情况予以取出内固定物等。原告住院期间产生的入院前门诊检查费1681.22元及住院医疗费18448.06元、护理费900元，已由被告赵馨垫付。原告出院后于2015年11月16日到医院复查，支付了检查费95元。2015年8月18日至2015年12月1日期间医院病情诊断证明建议休息。2015年12月3日，经重庆月印律师事务所委托西南政法大学司法鉴定中心对何仙成伤残等级、后期治疗费进行了鉴定。该中心于同年12月5日做出鉴定意见为：何仙成右侧锁骨骨折致右肩关节功能障碍属于X（10）级残。何仙成骨折愈合后需行内固定物取出术，需人民币8000元。原告支付了该次鉴定费1500元。另查明，渝Ａ×××××出租汽车系登记在被告重庆汽车出租分公司名下，重庆汽车出租分公司以该车辆在阳光财保九龙坡支公司投保了交强险、商业三者责任险（限额300000元）及不计免赔附加险，事故发生时属保险有效期限内。还查明，原告何仙成系重庆市丰都县包鸾镇鸽子坝村村民，2007年10月以来何仙成由重庆万友人才服务有限公司派遣到重庆科瑞实业有限公司从事装配工作，并实行计件工资制，受伤前12个月何仙成每月平均收入为3519.67元。原告之父亲何朝发（512324193801235292）及母亲周国珍（512324194201095307）共同生育了何仙成、何成海、何小红三子女；原告与其妻共同生育了一子何俊良（500230200111285293）。何朝发为重庆市丰都县包鸾镇鸽子坝村村民，现居住生活在鸽子坝村；周国珍为重庆市丰都县城镇居民；何俊良现为重庆市第三十二中学校在校学生，居住在重庆市沙坪坝区双碑堆金村350号附7号。现原告何仙成向一审法院提起诉讼，要求判令被告赔偿医药费95元、住院伙食补助费1700元、营养费1000元、护理费8560元、误工费14280元、残疾赔偿金50294元、被扶养人生活费9251.40元、后续治疗费8000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1500元、交通费500元，合计100180.40元。审理过程中，被告阳光财保九龙坡支公司于2016年1月28日申请对何仙成伤残等级进行重新鉴定。一审法院委托了重庆法庭科学司法鉴定所进行了鉴定，该所于同年2月29日作出了鉴定意见：何仙成属X（10）级残。阳光财保九龙坡支公司支付了该次鉴定及会诊费1150元。审理中，被告阳光财保九龙坡支公司坚持原告在受伤休息期间无误工损失，不同意赔偿误工费，同时要求医疗费扣除非医保用药费用20%；被告重庆汽车出租分公司不同意扣除非医保用药费用，被告赵馨要求将其垫付的医疗费、护理费在本案中一并处理。由于双方意见分歧较大，调解未成。原告何仙成诉称，2015年8月1日，被告赵馨驾驶渝Ａ×××××出租汽车左转时与原告驾驶摩托车接触，造成原告受伤的交通事故。现要求被告赔偿原告医疗费、住院伙食费、交通费、残疾赔偿金等相关费用共计100180.40元。本案诉讼费由被告承担。被告赵馨辩称，原告所述交通事故属实，同意依法赔偿。被告重庆汽车出租分公司辩称，被告赵馨是本公司劳务人员，事故发生时是在执行职务。原告所述交通事故属实，同意依法赔偿。被告阳光财保九龙坡支公司辩称，原告所述交通事故属实，同意依法赔偿。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，驾驶人赵馨驾驶机动车，在左转行驶时，未能确保安全导致事故发生，理应由赵馨承担此次交通事故造成原告损失的全部民事赔偿责任。由于被告赵馨系重庆汽车出租分公司劳务工作人员，发生事故时赵馨属履行职务。赵馨因此造成他人的损害后果应由重庆汽车出租分公司承担。被告阳光财保九龙坡支公司作为事故车辆的机动车交通事故强制保险承保人，依法应在交强险限额范围内先行赔偿，超出部分则有保险公司在商业三者责任险合同约定范围赔偿；仍有超出的由被告重庆汽车出租分公司负责赔偿。关于赔偿的范围及标准。应根据侵权责任法及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》、《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定确认。医疗费，原告及被告赵馨提供的住院医疗费发票显示为20224.28元；住院伙食补助费，按原告住院时间17天×50元/天计算为850元；护理费，原告提供医嘱出院后需专人护理，但未提供其护理依赖程度的相应证据，一审法院根据原告实际受伤状况确定其住院期间按完全护理依赖程度，出院后按部分护理依赖计算护理费。住院时间（100元/天×17天）+50元/天×90天计算护理费为6200元。原告未提供其余时间仍需护理的证据，故对其余护理费请求不予主张；误工费，根据原告住院期间及出院后医嘱休息时间，计算误工时间从受伤计算至12月1日为120天，结合原告受伤前每月平均工资收入3519.67元计算：117.32元/天×120天为14078.68元。残疾赔偿金，根据鉴定意见原告为十级伤残，按照本市上一年度城镇居民人均可支配收入计算为25147元/年×20年×10%=50294元；被扶养人生活费，由于本案存在多个被扶养人，按其年赔偿总额累计不得超过上一年度城镇居民人均年生活消费支出额的规定计算。何朝发现年78岁，应计算5年；周国珍现年74岁，应计算6年；何俊良现年15岁，应计算3年。故，何朝发被扶养人生活费计算为7983元/年×5年×10%÷3=1330.50元；周国珍被扶养人生活费计算为18279元/年×6年×10%÷3=3655.80元；何俊良被扶养人生活费计算为18279元/年×3年×10%÷2=2741.85元，上述共计7728.15元；后续治疗费，根据鉴定意见书，确认为8000元；营养费，根据医嘱建议确定，500元；精神损害抚慰金，根据原告所受伤残状况及被告的过错程度确定为3000元；交通费，是原告因就医及参加诉讼等实际产生的交通费，酌定200元；鉴定费，根据原告提供鉴定费发票，凭据计算1500元。被告阳光财保九龙坡支公司要求医疗费中扣除20%非医保用药费用，但未提供证据支持，对该辩解不予采信。被告赵馨垫付的医疗费及护理费在赔付金额中抵扣。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、原告何仙成因车祸受伤产生的医疗费10000元，护理费6200元、误工费14078.68元、残疾赔偿金58022.15元（被扶养人生活费7728.15元）、精神损害抚慰金3000元、交通费200元，合计91500.83元。由被告阳光财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司在机动车交通事故责任强制保险责任范围内赔偿，此款扣除向被告赵馨支付21029.28元后，实际赔付70471.55元。二、原告何仙成因车祸受伤产生的医疗费10224.28元、住院伙食补助费850元、后续治疗费8000元、营养费500元，合计19574.28元，由被告阳光财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司在商业第三者险限额范围内赔偿。三、原告何仙成因本次交通事故产生的鉴定费1500元，由被告重庆市汽车运输（集团）有限责任公司出租汽车分公司赔偿。上述一、二、三项限于本判决发生法律效力后十五日内付清。四、驳回原告何仙成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2356元，减半交纳1178元（原告已预交）。由被告重庆市汽车运输（集团）有限责任公司出租汽车分公司负担，限于本判决发生法律效力后十五日内向原告何仙成支付。宣判后，阳光财保九龙坡支公司不服一审判决，向本院上诉，上诉称：1、何仙成所在单位于2015年9月30日发放工资1218.85元系8月工资，12月4日所发工资系10月工资，按照其提供的12个月工资明细计算，每月平均工资应是3162.42元，一审判决认定每月平均工资3519.67元是错误的；2、按照商业三者险保险合同约定，我公司应按照《重庆市基本医疗保险和工伤保险药品目录》报销标准承担赔偿责任，对非医保用药费用应予扣除，申请进行相关司法鉴定。请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。被上诉人何仙成答辩称：我受伤后未上班，单位于2015年9月所发工资系以前所欠工资，一审判决计算月平均工资的方式及数额正确。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人赵馨、重庆汽车出租分公司答辩称：如何用药及用什么药系医院针对伤者实际情况决定的，我方亦曾多次联系阳光财保九龙坡支公司到医院进行确认，应视为阳光财保九龙坡支公司认同了医院的治疗方案。请求驳回上诉，维持原判。经审查，一审法院判决认定的事实和证据属实，本院予以确认。本院认为，机动车之间发生交通事故，由有过错的一方承担赔偿责任。本案交通事故，经公安机关调查认定，赵馨承担事故全部责任，何仙成无责任，表明赵馨有过错，何仙成无过错，故何仙成因交通事故受伤造成的经济损失，首先由为赵馨所驾车承保交强险的阳光财保九龙坡支公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分由阳光财保九龙坡支公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权责任人重庆汽车出租分公司赔偿。关于阳光财保九龙坡支公司上诉认为一审判决对何仙成月平均工资计算错误的问题。何仙成于2015年8月1日因交通事故受伤，住院治疗17天后出院，出院医嘱全休三月并需专人护理，其所在单位重庆万友人才服务有限公司出具《情况说明》证明2015年8月26日、9月30日所发工资系7月工资，符合情理，一审判决据此计算何仙成月平均工资并据以主张误工费，处理正确。阳光财保九龙坡支公司认为系发放8月工资无证据证明，本院对该上诉意见不予采纳。关于阳光财保九龙坡支公司上诉认为应扣除何仙成非医保用药费用的问题。审理中，阳光财保九龙坡支公司未提供证据证明何仙成医疗费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，应自行承担举证不能的不利后果，其一审中亦未申请进行相关司法鉴定，二审中申请鉴定，本院不予准许。本院对该上诉意见不予采纳。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，上诉人阳光财保九龙坡支公司的上诉理由不成立，本院对其上诉请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2356元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  罗登文代理审判员  张晋鹏代理审判员  彭松涛二〇一六年六月二十二日书 记 员  梁 麟