江苏省海门市人民法院民 事 判 决 书(2015)门商初字第00633号原告上海煌煌砼制品有限公司，法定代表人龚伟，总经理。委托代理人顾英龙，上海华宏律师事务所律师。委托代理人张余昌，该公司员工。被告安徽省旌德第三建筑安装工程有限公司。法定代表人张光辉，执行董事。被告安徽省旌德第三建筑安装工程有限公司铜陵分公司。负责人傅兴兵，经理。上述两被告委托代理人苏芦山，安徽古圣律师事务所律师。被告广东电白建设集团有限公司。法定代表人陈世成，执行董事。委托代理人李易虎，浙江金正大律师事务所律师。委托代理人吴诚，该公司员工。原告上海煌煌砼制品有限公司（以下简称煌煌砼公司）与被告安徽省旌德第三建筑安装工程有限公司（以下简称旌德第三建安公司）、安徽省旌德第三建筑安装工程有限公司铜陵分公司（旌德第三建安公司铜陵分公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年12月29日立案受理后，依法适用简易程序于2016年2月25日公开开庭进行了审理。后因原告的申请，本院经审查追加广东电白建设集团有限公司（以下简称电白建设集团）为共同被告参加诉讼，并组成合议庭于2016年4月26日、5月26日两次公开开庭审理。原告的委托代理人顾英龙、张余昌和被告旌德第三建安公司、旌德第三建安公司铜陵分公司的委托代理人苏芦山到庭参加了三次庭审，被告电白建设集团的委托代理人李易虎、吴诚到庭参加了第二、三次庭审。本案现已审理终结。原告煌煌砼公司诉称，被告旌德第三建安公司铜陵分公司因工程施工所需，于2013年6月与其签订《上海市预拌混凝土购销合同》，后其将混凝土送至施工工地，至今尚有价款1356560元未收回。旌德第三建安公司铜陵分公司系旌德第三建安公司下设的无法人资格的分公司，电白建设集团系案涉工程项目的总承包人及被挂靠单位。现其要求三被告连带支付所欠价款1356560元、逾期付款违约金81393元。被告旌德第三建安公司及其铜陵分公司辩称，其公司与原告订立混凝土买卖合同属实，但实际购货人是电白建设集团，其对原告无支付义务，请求法院驳回原告对其两主体提出的诉讼请求。被告电白建设集团辩称，以其公司名义承接工程项目后，其中部分工程项目由被告旌德第三建安公司铜陵分公司实际承建，原告所主张的混凝土买卖业务发生于旌德第三建安公司铜陵分公司与原告之间，与其无涉，请求法院驳回原告对其提出的诉讼请求。经审理查明，2013年前后，江苏国农置业有限公司开发田园风光住宅小区项目，电白建设集团承接得其中部分工程项目。2013年7月，就电白建设集团承接项目中的部分即40#-61#（45#、53#除外）楼工程，江苏国农置业有限公司与电白建设集团订立《施工总承包合同补充协议2》。后江苏国农置业有限公司发函指令电白建设集团将40#-61#（45#、53#除外）楼工程“分包”给旌德第三建安公司铜陵分公司，工程负责人为许怡彬。旌德第三建安公司铜陵分公司于2013年8月30日向电白建设集团作出《合同签章承诺书》，表明：《施工总承包合同补充协议2》中的条款经其组织审定，因合同引起的一切经济责任和法律责任均由其公司承担。该承诺书附联系人许怡彬的身份证复印件。同日，电白建设集团苏州分公司（甲方）与旌德第三建安公司铜陵分公司（乙方）订立《工程项目合作经营协议书》，约定：就田园风光住宅小区40#-61#（45#、53#除外）楼工程，采取项目承包责任制的方式，由乙方承建，工程质量、进度、工程款等基本条款与《施工总承包合同补充协议2》一致；禁止乙方以甲方的名义赊欠材料款等；乙方独立核算，成本单列自主经营，自负盈亏；甲方按总价2%向乙方收取管理费。后，许怡彬以“旌德第三建安公司铜陵分公司”名义组织施工，由肖本乐任项目负责人。2013年6月26日，由肖本乐与张余昌分别代表需方和供方订立《上海市预拌混凝土购销合同》，首部：需方旌德第三建安公司铜陵分公司，供方煌煌砼公司。合同约定：标的物为多种等级、强度的混凝土；工程名称为田园风光“蓝湖湾”住宅小区（实为田园风光住宅小区）；如需方未按时付款的，违约金按银行一年期贷款利率计算。合同还约定了单价、付款期限等。合同下方需方签章处由肖本乐作为代表签名，并盖有“旌德第三建安公司铜陵分公司合同专用章”及“旌德第三建安公司铜陵分公司田园风光别墅项目部”印章。2013年7月至2014年12月间，煌煌砼公司陆续将混凝土送至合同约定的施工工地，货款总额为3830060元。自2013年8月8日至2014年12月29日间，煌煌砼公司陆续将共计3830060元的增值税普通发票交给肖本乐或项目部工作人员任世美。其中金额39415元的发票的购货单位为安徽华业建筑集团公司铜陵分公司（原告称系肖本乐指定），其余发票的购货单位为旌德第三建安公司铜陵分公司。后煌煌砼公司陆续收到任世美或肖本乐个人账户汇款2473500元。截至2015年1月8日，尚有1356560元货款未收取。2015年8月31日，肖本乐向煌煌砼公司出具《证明》一份，主要内容：煌煌砼公司向田园风光住宅小区40#-61#（45#、53#除外）楼工程提供砼材料，截至2015年8月30日，尚欠135万元未付，计划在当年9月至2016年1月逐月支付。该《证明》下方肖本乐以证明人身份签名，并加盖“电白建设集团田园风光住宅小区项目部”印章。同日，肖本乐在煌煌砼公司制作的供砼、收款情况汇总表上加盖“电白建设集团田园风光住宅小区项目部”印章，该汇总表记载的货款总额3830060元，已收款金额2470500元，欠款金额1359560元。2015年10月，因许怡彬任工程负责人的施工队拖欠民工工资，民工上访投诉，田园风光工程项目所在地政府-海门市海永乡人民政府出面协调。期间，许怡彬于10月19日出具承诺书，主要内容：因工程项目所负债务所引起的经济纠纷，与电白建设集团无关。同月20日，许怡彬作为项目实际承包人、肖本乐作为项目实际负责人共同出具承诺书，就工程项目人工费等事项作出申报。2015年12月，煌煌砼公司委托律师顾英龙向旌德第三建安公司铜陵分公司发出关于敦促付款的律师函，向旌德第三建安公司铜陵分公司催收货款1356560元及其逾期付款违约金。旌德第三建安公司铜陵分公司收函后未回函，也未付款。另查明，电白建设集团承接田园风光住宅小区工程项目后，以“合作经营”之名义，将部分工程项目交由旌德第三建安公司铜陵分公司实际承建，其余工程以同样的方式交由上海渝梁电力工程有限公司实际承建。上海渝梁电力工程有限公司亦向煌煌砼公司购买混凝土，并经电白建设集团同意，以电白建设集团名义与煌煌砼公司订立买卖合同。在承接工程后，电白建设集团刻制了“电白建设集团田园风光住宅小区项目部”印章。另外，在庭审中，原、被告双方当事人达成一致意见，即逾期违约金按合同约定的标准，从2015年9月1日计算至实际付款日。上述事实，由原告提供的《上海市预拌混凝土购销合同》、《供砼、收款情况汇总表》、关于敦促付款的律师函、《施工总承包合同补充协议2》、施工队欠款明细、证明，被告旌德第三建安公司铜陵分公司提供的人工费支付清单，被告电白建设集团提供的关于承包方转包合同签订问题的函、通知、承诺书、《工程项目合作经营协议书》、合同签章承诺书各一份等书证，以及证人刘某、胡某当庭作出的证言，以及当事人在庭审中的陈述为证。本案的争议焦点为由谁向原告履行支付义务。原告认为：旌德第三建安公司铜陵分公司是买受人，应当履行支付义务；旌德第三建安公司系铜陵分公司的开设单位，而分公司又不具有法人资格，故旌德第三建安公司应与分公司共同承担支付义务；就案涉的工程项目，旌德第三建安公司铜陵分公司挂靠电白建设集团，故电白建设集团应负连带支付责任。被告旌德第三建安公司及其铜陵分公司认为：电白建设集团是实际买受人，应履行付款义务；就案涉的工程项目，虽然由铜陵分公司施工，但工程款项均经电白建设集团账户，电白建设集团即使代为支付货款，因对工程价款有掌控权，其最终也不具有风险，故货款应当由电白建设集团支付。被告电白建设集团认为，买受人为旌德第三建安公司铜陵分公司，其不承担支付货款义务。本院分析认为:首先，旌德第三建安公司铜陵分公司系买受人，应承担支付义务，理由如下：1、电白建设集团与建设方签订承包田园风光住宅小区工程项目后，依建设方指令将其中部分工程交由旌德第三建安公司铜陵分公司施工，另一部分由上海渝梁电力工程有限公司施工。两个实际施工人，均向原告采购混凝土，由各自的经办人与原告接洽买卖事宜，且分别与原告订立合同。由此表明，在订立买卖合同前，原告已知晓工程项目的实际施工人。2、在订立案涉买卖合同时，首部所列需方是旌德第三建安公司铜陵分公司，合同尾部需方签章处也加盖旌德第三建安公司铜陵分公司的合同专用章及旌德第三建安公司铜陵分公司田园风光别墅项目部章，由此表明，在订立合同时，原告确切知晓合同相对人即买受人系旌德第三建安公司铜陵分公司。3、在长达一年多的供货期间，原告陆续向购货方开具总额约383万元的发票，其中约380万元发票的购货人为旌德第三建安公司铜陵分公司，另约3万元发票的购货人为安徽某公司（原告称发票中的购货人系受肖本乐指定），并将发票全部交给旌德第三建安公司铜陵分公司施工队的负责人肖本乐和现场工作人员任世美。由此表明，原告在供货时、供货后均清楚知晓供货对象和付款人为旌德第三建安公司铜陵分公司。4、供货后，原告从肖本乐、任世美个人账户转账得货款约247万元，未从电白建设集团取得货款。综上，无论在订立合同前，还是在订立合同时，抑或在实际履行中，原告均清楚知晓买受人为旌德第三建安公司铜陵分公司。旌德第三建安公司铜陵分公司作为合同约定的买受人，且实际接收货物，应履行支付价款义务。其次，被告旌德第三建安公司铜陵分公司系旌德第三建安公司下设的分支机构，无独立法人资格，旌德第三建安公司应与分公司共同承担民事责任。再次，电白建设集团在本案中不承担责任。理由：1、根据合同相对性原则，合同约束合同双方当事人，对合同以外的第三人不发生合同效力。电白建设集团不是合同当事人，其不承担合同义务。2、旌德第三建安公司铜陵分公司作为实际施工人，其享受工程款收益，就工程施工所需包含材料款在内的成本应予负担。3、在与电白建设集团订立“合作协议”前，旌德第三建安公司铜陵分公司作出《合同签章承诺书》，表明因施工合同引起的一切经济责任和法律责任均由其公司承担。而施工用材料款系施工合同延伸出的经济责任，现其却将该项经济责任转嫁给电白建设集团，明显有违诚实守信的基本原则，本院不予采信。4、旌德第三建安公司铜陵分公司揽得工程项目后，材料单列、自主经营、自负盈亏，其向谁采购材料，电白建设集团无权知情，即使知情也无权干涉。旌德第三建安公司铜陵分公司作为一个经营主体，对自主经营行为所形成的货款支付义务，当由其承担。原告以“挂靠”为由要求电白建设集团负连带责任，本院不予支持。综上，原告要求被告旌德第三建安公司及其铜陵分公司支付价款的诉讼请求，本院予以支持。原告要求被告电白建设集团承担连带责任的诉讼请求，缺乏法律依据，本院不予支持。至于原、被告双方达成的自2015年9月1日起按合同约定利率计算逾期付款违约金的一致意见，符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决如下：一、被告安徽省旌德第三建筑安装工程有限公司、安徽省旌德第三建筑安装工程有限公司铜陵分公司于本判决生效后十日内向原告上海煌煌砼制品有限公司支付货款1356560元，并按中国人民银行同期同类一年期贷款基准利率计付自2015年9月1日起至实际给付之日止的逾期付款违约金。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告上海煌煌砼制品有限公司对被告广东电白建设集团有限公司的诉讼请求。案件受理费17742元，由被告安徽省旌德第三建筑安装工程有限公司、安徽省旌德第三建筑安装工程有限公司铜陵分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费17742元（户名：南通市财政局;开户行：中国银行南通市西被闸支行;账号：47×××82）。审 判 长  黄新江审 判 员  沈 健人民陪审员  陆建英二〇一六年六月二十七日书 记 员  张 瑾附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。