山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁02民终4942号上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司。负责人于璇，总经理。委托代理人林杜娟，山东华政律师事务所律师。被上诉人（原审原告）张秀凤。委托代理人：孟宪俊，山东首辰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）陈翠英。委托代理人丁毓超，居民，青岛黄岛衡正法律服务所法律工作者。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司(以下简称太平洋青岛分公司)与被上诉人张秀凤、被上诉人陈翠英机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2015）黄民初字第4544号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法由审判员姜涛担任审判长并主审，与审判员杨海东、审判员孙向东组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原告张秀凤一审诉称：2014年7月28日12时许，陈翠英驾驶鲁B×××××号轿车沿三合机电部件有限公司门前由道路西向东行驶至天津路右转向南，张秀凤驾驶的电动车沿天津路由北向南行驶至此，鲁B×××××号轿车左侧前部与张秀凤电动车右侧相撞，致张秀凤受伤。该事故经青岛市公安局黄岛分局交通警察大队认定，陈翠英负事故全部责任。鲁B×××××号轿车在被告太平洋青岛分公司处投保了交强险和第三者责任险。请求被告赔偿医疗费等费用77253元；诉讼费由被告承担。本案诉讼过程中原告申请变更诉讼请求，请求判令被告赔偿原告损失共计408404.92元（医疗费60490.52元、住院伙食补助费960元（20元/天×48天）、护理费11710.20元（4038元/30天×39天×2人+4038元/30天×9天）、误工费22747.40元（4038元/月×169天）、××赔偿金309016.80元（38294元/年×20年×30%+24016元/年×5年×30%÷5人+24016元/年×20年×30%÷2人）、精神损害抚慰金3000元、交通费480元，共计408404.92元）。被告太平洋青岛分公司一审辩称：对事故经过及责任认定无异议，肇事车辆在被告保险公司处投保了交强险和500000元第三者商业险及不计免赔，被告保险公司同意在交强险各分项限额内及商业险限额内承担赔偿责任，原告医疗费应扣除非医保用药，精神损害抚慰金、诉讼费、鉴定费不应由保险公司承担。对原告的医疗费单据真实性没有异议，但其主张的医疗费数额没有异议，但应扣除非医保用药20%。护理费过高，应按70元/天计算，对原告主张的住院伙食补助费、交通费有异议，时间过长，标准过高。原告主张误工时间过长，计算标准过高。对原告主张的伤残赔偿金标准有异议，应按农村标准主张。对原告的伤残等级鉴定不认可，申请重新鉴定。原告的被抚养人张孟氏系农村户口，应按农村标准计算被抚养人生活费，对其主张的其丈夫的被抚养人生活费不予认可。对原告主张的精神损害抚慰金不予认可。被告陈翠英一审辩称：肇事车在被告保险公司投保交强险和500000元的第三者责任商业险，原告的损失应由被告保险公司承担，被告陈翠英为原告垫付医疗费52460.83元，要求一并处理。原告主张的××赔偿金、住院伙食补助费、误工费过高。原告的相关损失应由被告保险公司承担赔偿。经原审法院审理查明：2014年7月28日12时许，陈翠英驾驶鲁B×××××号轿车沿三合机电部件有限公司门前由道路西向东行驶至天津路右转向南，张秀凤驾驶的电动车沿天津路由北向南行驶至此，鲁B×××××号轿车左侧前部与张秀凤电动车右侧相撞，致张秀凤受伤。该事故经青岛市公安局黄岛分局交通警察大队认定，陈翠英负事故全部责任。鲁B×××××号轿车在被告太平洋青岛分公司处投保了交强险和500000元的第三者责任险及不计免赔，本案交通事故发生在保险期间内。原告受伤后入住青岛市黄岛区人民医院住院治疗39天，于2014年9月5日出院，2015年6月11日，原告因内固定物需取出又入住青岛市黄岛区人民医院住院治疗9天，于2015年6月20日出院，包括门诊费用在内，两次住院共计花费医疗费60490.52元。青岛市黄岛区人民医院的入院诊断为腰2椎体爆裂性骨折。青岛市黄岛区人民医院为原告出具了其第一次住院期间需2人陪护的陪护证明一份。2015年5月29日，经法院委托，青岛天正法医司法鉴定所鉴定原告的腰椎损伤为八级伤残。原告张秀凤支出鉴定费1000元。原告父亲（已故）与其母亲张孟氏（1928年9月18日出生，居民身份证号：××，健在）共生育2个子女，分别为长子张卫宗（1963年1月1日出生，××），长女原告张秀凤。原告提交青岛市黄岛区隐珠街道办事处大荒村村民委员会出具并由青岛市黄岛区隐珠街道办事处盖章确认的证明两份，证明原告所居住的大荒村已无承包土地，且该村已参加征地养老保险，原告张秀凤家庭3口人土地均已被征用，并参加养老保险。被告陈翠英为原告垫付了52460.83元的医疗费。原告主张自费药及精神损害抚慰金由被告太平洋青岛分公司在交强险范围内优先赔偿。上述事实，有原告提交的交通事故认定书、住院病历、入院记录、出院记录、门诊收费单据、住院费用清单、门诊病历、亲属关系证明、户籍证明、青岛天正法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书及原、被告的陈述在案为凭，且经法院审查，可以认定。原告提交其丈夫卢建平的××证、胶州市××医院的住院病历一份及隐珠街道办事处大卢家疃村民委员会出具的证明一份，主张其丈夫陆建平患有××，丧失劳动能力，应由被抚养人生活费。被告对此不予认可。经查，原告丈夫陆建平，1966年9月9日，住黄岛区隐珠镇大卢家疃502号。居民身份证号：××。因原告提交的证据无法证明其丈夫卢建平符合领取被抚养人生活费的条件，原告于2015年7月31日申请对其丈夫卢建平是否完全丧失劳动能力进行鉴定，根据原告的申请，本院依法委托鉴定，但一直没有结果，2016年1月7日，经法院调查，原告代理人明确原告没有到鉴定技术中心进行委托鉴定，并表示原告不申请对其丈夫是否完全丧失劳动能力进行鉴定了。原审法院认为：陈翠英驾驶鲁B×××××号轿车与张秀凤骑电动车发生交通事故，交警部门认定陈翠英负事故全部责任，经本院开审查，交警部门认定并无不当，法院予以确认。鲁B×××××号轿车在被告太平洋青岛分公司处投了交强险和500000元的第三者责任商业险及不计免赔，本案交通事故发生在保险期间内，被告太平洋青岛分公司应在交强险赔偿限额内对原告合理的损失承担赔偿责任，超出交强险的部分应由被告太平洋青岛分公司在第三者责任商业险范围内按合同赔偿。被告陈翠英已垫付的医疗费，在被告太平洋青岛分公司赔偿原告后，原告应予返还被告陈翠英。关于原告主张的医疗费60490.52元及住院伙食补助费960元。法院认为，根据原告提交的住院病历、门诊票据、住院费用明细表，法院对其医疗费60490.52元予以确认；住院病历记载原告共住院48天，其住院伙食补助费应为960元，原告医疗费及住院伙食补助费共计61450.52元，应由被告太平洋青岛分公司在交强险范围内赔偿10000元，剩余51450.52元，应由被告太平洋青岛分公司在第三者责任商业险范围内赔偿。被告太平洋青岛分公司主张应扣除20%的自费药费用，没有提交证据，本院不予支持。关于原告主张的护理费11710.20元（4038元/30天×39天×2人+4038元/30天×9天×1人），根据原告提交的陪护证明，本院确认其第一次住院需2人陪护，原告没有提交陪护人员工资证明，其护理费应按护工标准80元/天计算，原告的护理费应计算为6960元（80元/天×39天×2人+80元/天×9天×1人），过高部分，法院不予支持。关于原告主张的误工费22747.40元（4038元/30天×139天），法院认为，原告没有提交其工资证明，根据原告的居住地情况，应按2014年青岛地区城镇人均可支配收入计算其误工费，根据原告的伤情，参考公安部的误工日评定准则，法院认为，对原告主张的误工时间139天予以支持，原告的误工费损失应为14583.88元（38294元/365×139天），过高部分，法院不予支持。关于原告主张的××赔偿金309016.80元，根据青岛天正法医司法鉴定所的司法鉴定意见书，结合原告提交的证据证明被抚养人情况，法院认为，对原告主张的其母亲的被抚养人生活费应予支持，原告提交的证据不足以证明其丈夫卢建平完全丧失劳动能力，且在法院依法委托鉴定后，原告不去鉴定，因此法院对其主张的其丈夫卢建平的被抚养人生活费不予支持，原告主张伤残赔偿金236968.80元（38294元/年×20年×30%+24016元/年×5年×30%÷5人），过高部分，法院不予支持。关于原告主张的交通费480元，原告没有提交证据，考虑原告确会产生交通费损失的实际，根据原告的居住地和住院地情况，原告住院48天，法院对原告主张的交通费480予以支持。关于原告主张的精神损害抚慰金3000元，根据原告伤情，结合本案交通事故的责任认定情况，法院认为，对原告的主张应予支持，原告主张其在交强险范围内优先赔偿符合法律规定，本院予以支持。综上，原告因交通事故造成的损失为：医疗费60490.52元、住院伙食补助费960元、误工费14583.88元、护理费6960元、××赔偿金236968.80元、交通费480元、精神损害抚慰金3000元，以上共计323443.20元，应由被告太平洋青岛分公司在交强险范围内赔偿120000元（医疗费10000元，精神损害抚慰金3000元、××赔偿金107000元），剩余203443.20元，应由被告太平洋青岛分公司在第三者责任险范围内赔偿。被告陈翠英为原告垫付的52460.83元医疗费，在被告太平洋青岛分公司赔偿原告后，原告应予返还，该款从被告太平洋青岛分公司赔偿原告的赔偿款中直接扣除返还被告陈翠英。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿原告张秀凤因本案交通事故造成的损失120000元。（应付款至青岛市黄岛区人民法院；账号：38×××69；开户行：中国农业银行黄岛支行）。二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任商业险范围内赔偿原告张秀凤因本案交通事故造成的损失150982.37元。（应付款至青岛市黄岛区人民法院；账号：38×××69；开户行：中国农业银行黄岛支行）。三、被告中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司于本判决生效之日起十日内支付被告陈翠英垫付款52460.83元。（应付款至青岛市黄岛区人民法院；账号：38×××69；开户行：中国农业银行黄岛支行）。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告张秀凤其它诉讼请求。本案案件受理费7426元，减半收取3713元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司承担3076元，由原告张秀凤承担637元，鉴定费1000元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司承担，上述费用因原告已向本院预交，被告中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司于本判决生效之日起十日内给付原告4076元。一审宣判后，原审被告中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司不服一审判决，向本院提起上诉。其上诉请求为：一、一审判决中，未依法核减自费药，上诉人请求依法核减自费药9982.62元，自费药费用由两被上诉人承担。二、对伤残等级认定不服，上诉人认为被上诉人一伤残等级应为九级伤残，赔偿××赔偿金应为157979.2元，对于超出的78989.6元的伤残赔偿金不予认可。三、上诉费由两被上诉人承担。其事实与理由：一、原审法院认定的事实有错误，上诉人根据被上诉人一的用药明细，自费药的数额为9982。62元，根据上诉人和被保险人签订的保险合同及相关的法律法规等规定，上诉人对于药费中的自费药不予理赔，一审判决未核减自费药，因此在赔偿数额中应扣除自费药，自费药数额应由两被上诉人承担。在一审中的鉴定报告中认定被上诉人的伤残等级为八级，鉴定等级明显过高，根据根据《道路交通事故受损人员伤残程度评定》评定总则中评定原则的规定，伤残评定应以人体伤后治疗效果为依据，认真分析××与事故、损伤之间的关系，实事求是地评定。评定时机应以事故直接所致的损伤或确因损伤所致的并发症治疗终结为准。而在青岛天正法医司法鉴定机构所作出鉴定报告中第四部分分析说明中叙述“被鉴定人张秀凤因外伤至腰2椎体爆裂性骨折。腰活动度丧失功能达50%以上”，青岛天正法医司法鉴定机构竟然主观的认为被鉴定人腰部丧失功能达50%,评定等级竟然为八级，主观性太强，根据《道路交通事故受损人员伤残程度评定》相关规定，上诉人认为被上诉人一伤残等级应为九级伤残。综上所述，一审判决认定事实错误，适用法律不当，请求贵院依法查清事实，支持上诉人诉讼请求。被上诉人张秀凤辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。被上诉人陈翠英辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。经审理查明，原审查明事实基本属实，二审庭审中，双方当事人皆无新证据提交。案经多次调解，未能达成调解协议。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。双方争议的焦点：自费药的承担；伤残等级认定。在原审过程中，上诉人没有在规定时间内及时提交相关证据支持诉求，原审法院据此判定，并无不当。关于伤残等级问题，依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，当事人委托鉴定部门的鉴定结论有异议，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应于准许：一、鉴定机构或鉴定人员不具备相关鉴定资格；二、鉴定程序严重违法；三、鉴定结论明显依据不足；四、经质证认定不能作为证据使用的其他情形。具体到本案，原审法院根据司法鉴定机构的鉴定意见认定被上诉人张秀凤伤残等级八级并无不当，本院予以支持。根据我国《民事诉讼法》第六十五条第一款的规定，“当事人对自己提出的主张应当及时提供证据”，同时，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款的规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。”具体到本案，上诉人无任何直接证据证明其主张，应承担不利的法律后果。上诉人作为案件的当事人参与民事诉讼，就应当按照《诉讼费用交纳办法》的规定承担相应的诉讼费用，上诉人主张不应承担诉讼费于法无据，本院不予支持。故对上诉人的上诉请求本院不予支持，综上所述，原判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2045元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司青岛分公司负担。本判决为终审判决。审判长 姜 涛审判员 孙向东审判员 杨海东二〇一六年六月二十八日书记员 刘云龙书记员 李 勇