沈阳市和平区人民法院民 事 判 决 书［2016］辽01**民初1439号原告：崔鹤。委托代理人：王英俊，系辽宁夏森律师事务所律师。被告：沈阳优士健身有限公司和平分公司。负责人：张熙隆，系该公司董事长。委托代理人：张舒，系辽宁弘扬律师事务所律师。原告崔鹤诉被告沈阳优士健身有限公司和平分公司劳动争议一案，原告于2014年8月1日向本院起诉，本院审理后，做出［2014］沈和民四初字第784号民事判决。原告不服该判决，向沈阳市中级人民法院提出上诉。2015年9月13日，沈阳市中级人民法院做出［2015］沈中民五终字第695号民事裁定，裁定撤销我院［2014］沈和民四初字第784号民事判决，发回我院重审。收案后，我院依法另行组成由审判员王晓东担任审判长并主审，人民陪审员荆立群、崔燕参加评议的合议庭，于2016年3月14日、2016年3月29日公开开庭进行了审理。原告崔鹤的委托代理人王英俊，被告沈阳优士健身有限公司和平分公司的委托代理人张舒到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告诉称：原告崔鹤于2011年11月1日入职被告处，期间被告一直未与原告签订劳动合同，也没有按照劳动法及相关规定为原告缴纳社会保险。在职期间，原告担任教练主管，系公司任教大梁。原告工作认真、兢兢业业，并从未违反公司任何规章制度，为公司做出巨大贡献。在职期间，被告公司经常以各种理由拖延开资日期，原告作为外来务工人员，被告的行为严重影响了原告最基本的生活。为了达到被告公司提出所谓的业绩要求，原告应要求每月工作日达到30天。原告曾多次提出公休日，被告均以串休为由回避此事，原告实际从未休过任何节假日和休息日。2013年1月因被告公司为期三个月的店内装修，原告与健身客户被迫中断课程，被告以装修停工为由，停发三个月的工资。在此期间，原告为与公司客户之间的协议正常履行，故在被告其他公司分店进行授课，保证了公司与客户之间的信誉和其正常的工作进程。2013年9月末，被告因未与员工依照《劳动合同法》规定遭到其他员工的起诉，期间被告要求与原告签订劳动合同，但起始日期为2011年5月原告入职的日期，如若拒绝，便不允许原告上班，该行为视同无理由开除原告。原告认为，劳动者的合法权益应当依法受法律保护，故请求支持原告诉讼请求，法院依法判决。诉讼请求：1、确认原告与被告存在的事实劳动关系；2、判令被告支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资29,638元；3、判令被告支付违法解除劳动关系补偿金4,939元；4、判令被告赔偿原告的保险损失（工资的22%计算）；5、判令被告支付原告在职期间的公休日、节假日加班费，年假赔偿金共计37,663元；6、判令被告支付原告在职期间因店装修歇业的工资7,409.50元及25%违约金，共计9,261.80元。庭审中，原告明确其主张的未签劳动合同双倍工资期间为2012年9月至2013年9月。被告辩称：1、原告就本劳动争议曾于2013年9月29日申请劳动仲裁，后于2013年12月21日向法院起诉，其起诉期限超过15天的规定，故原不予受理通知书生效，法院不应受理该案，应当驳回其起诉；2、本劳动争议案件本院曾经受理，在（2014）民四初第191号诉讼中原告申请撤诉，并收到法院准予撤诉的裁定，由于两次诉讼的诉讼请求一致，故两次诉讼为同一劳动争议案件，根据一事不再理的原则，当事人在诉讼案件撤诉后不能再次起诉，因此法院也应驳回其起诉；3、原告是2011年11月入职被告公司，原告要求的双倍工资已经过了诉讼时效。之前没有签订劳动合同违反了法律相关规定，但是我们后来要求签订劳动合同，正是为了纠正之前我们所犯的错误，我们公司也在逐渐走向规范与正规化，是在按照劳动合同法规定履行义务，但原告拒绝签订劳动合同，就是拒绝履行法律规定的义务，错误在原告，所以我们可以合法的解除劳动合同，并且我们并没有要求和原告解除劳动合同，我们只是要求原告继续履行劳动关系。我们与原告签订劳动合同的目的是要继续履行劳动合同，是原告拒不履行；4、关于原告要求被告赔偿保险损失，未经劳动仲裁前置程序，对于该项请求，原告在劳动仲裁（2013）506号中以及在原一审起诉时请求的均为补缴养老保险，补缴养老保险是向社会行政部门补缴，赔偿是向原告本人赔偿，这是两个不同的履行方式，因此这是两个不同的诉讼请求，故该项请求未经劳动仲裁前置程序，且社会保险不属于法院受案范围，无论是向社会保险部门补缴还是向原告本人赔偿法院都不应当予以审理；5、原告所说的工作时间也不属实，我们按照规定给原告休息时间，而且原告本人也确实休息了，原告的工作时间我们规定的是7小时，包括一小时的就餐时间，实际工作6小时；6、原告称为被告公司作出巨大贡献这也不属实，原告在工作期间存在上班时间锻炼身体，被告不允许在上班时间锻炼身体，原告还存在私自给会员签课的行为，导致会员找到被告公司投诉，给被告公司造成了非常不好的影响；7、关于店装修歇业的问题，当时被告公司发布通知，通知所有员工如果愿意到中街店上班可以到中街店上班，工资照付，如果不愿意到中街店上班就请假；8、关于年假赔偿金，不应予以支付，年假赔偿金应当适用一年诉讼时效，对于2013年当年的年假赔偿金，因原告工作不满一年，没有年假赔偿金；9、关于原告请求支付违法解除劳动关系经济补偿金问题，因双方解除劳动关系是原告个人原因，故用人单位没有义务支付其经济补偿金。经审理查明：2011年11月1日，原告入职被告处工作，任健身教练。2013年9月末，原告自被告处离职。被告未与原告订立书面劳动合同，未为原告缴纳在职期间的社会保险，原告自己亦未缴纳社会保险。2014年7月24日，原告以被告为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：确认劳动关系；双倍工资；违法解除劳动关系补偿金；补交在职期间的社会保险金；支付在职期间公休日、节假日加班费、年假赔偿金；在职期间因店装修歇业的基本工资及25%违约金。该委于当日以原告未能提供相关证据为由作出沈和劳人仲不字［2014］373号不予受理通知书。原告不服，起诉来院。庭审中，原告向本院提供招商银行交易明细表一份，用以证明原告2012年9月至2013年9月期间的工资情况。其中，原告2012年9月工资1,330元、2012年10月工资1,250元、2012年11月工资1,250元、2012年12月工资1,350元；2013年1月至2013年9月期间，原告的月平均工资为2,607.58元［（675元＋383元＋1,100元＋50元＋1,000元＋1,723.20元＋3,000元＋1,050元＋2,248元＋3,000元＋1,050元＋3,896元＋1,350元＋2,943元）÷9个月］。另查明：原告曾于2013年9月29日以被告为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：要求支付2011年10月1日至2013年9月30日的社会保险7,458元；要求支付未签劳动合同双倍工资39,000元；要求支付法定假日和公休日加班费5,400元。该委于当日以原告未能提供相关证据为由作出沈和劳人仲不字［2013］506号不予受理通知书。2013年11月4日，原告起诉来院。2014年5月13日，原告申请撤诉，同日，本院作出［2014］沈和民四初字第191号民事裁定，准予原告撤回起诉。又查明：被告当庭提交员工离职申请单一份，载明原告离职原因为个人原因。上述事实，有不予受理通知书、招商银行交易明细表、员工离职申请单、询问笔录、诉讼费收据、地址确认书、送达回证、撤诉申请、民事裁定书及原、被告当庭陈述笔录等证据在卷佐证，已经开庭质证，本院予以确认。本院认为：关于被告提出就同一劳动争议案件，原告撤诉后不能再次起诉，法院应裁定驳回起诉的抗辩。因本次原告起诉针对的是沈和劳人仲不字［2014］373号不予受理通知书，并非针对撤诉案件中的沈和劳人仲不字［2013］506号不予受理通知书，且沈和劳人仲不字［2014］373号不予受理通知书不予受理的理由是申请人未提供相关证据，而非重复申请。故被告的该项抗辩理由，本院不予支持。关于原告主张的双方存在事实劳动关系。2011年11月1日，原告入职被告处工作，任健身教练。2013年9月末，原告因个人原因离职。双方未订立书面劳动合同，故本院认定原、被告自2011年11月1日起至2013年9月末存在事实劳动关系。关于原告主张被告支付未签书面劳动合同的双倍工资，被告提出超过诉讼时效的抗辩。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”原告于2013年9月末离职，双方劳动关系终止。原告于2013年9月29日申请劳动仲裁，仲裁时效因此中断，后向本院起诉，于2014年5月13日，经本院准予，原告撤回起诉，仲裁时效从此时开始重新计算。原告于2014年7月24日再次申请仲裁，未超过一年，故被告的抗辩理由，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”。第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。原、被告于2011年11月1日起建立劳动关系，双方未订立书面劳动合同，被告应支付原告2011年12月1日至2012年10月31日期间未订立书面劳动合同的工资差额，但原告主张2012年11月至2013年9月期间的未签劳动合同双倍工资，于法无据，本院不予支持。原告主张的2012年9月至2012年10月期间未订立书面劳动合同的双倍工资差额2,580元（1,330元＋1,250元），本院予以支持。关于原告主张的解除劳动关系经济补偿金。被告向法庭提供的员工离职申请单载明了原告系因个人原因离职，并经原告签字确认。其不符合劳动合同法规定的支付经济补偿的法定情形，故原告的该项诉讼请求，本院不予支持。关于原告主张的被告赔偿原告保险损失（按原告工资的22%计算）。被告未为原告缴纳社会保险，原告亦未自行缴纳。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。据此，原告无权主张将应缴付至社会保险经办机构的社会保险费给付其个人，故该主张无事实和法律依据，本院不予支持。关于原告主张的法定假日加班费和休息日加班费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。因原告未能举证证明加班事实的存在，对该项主张，本院不予支持。关于原告主张的未休年休假工资报酬。国务院《职工带薪年休假条例》第二条规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天”。第五条规定：“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”。第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资”。第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数”。本案中，原告于2011年11月1日入职，于2013年9月离职，2012年11月1日后开始享有年休假，因其在2012年度应享受的带薪年休假不足1整天，故对原告要求被告支付带薪年假工资的诉请，本院不予支持。原告2013年度应享受的带薪年休假为3天（273天÷365天×5天），其带薪年假工资为719.33元（2,607.58元÷21.75天×3天×200%）。关于原告主张的店面装修歇业期工资7,409.50元及25%违约金。原告主张被告自2013年1月开始进行为期3个月的店内装修，此期间被告停发工资。但原告的工资对账单显示，在此期间原告的工资均连续发放，故原告未能提供有效证据证明其主张，应承担其举证不能的法律后果，本院对原告该项主张，不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条一款、二款、四款，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条一款、第十一条、第十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款之规定，判决如下：一、原告崔鹤与被告沈阳优士健身有限公司和平分公司自2011年11月1日起至2013年9月末存在事实劳动关系；二、被告沈阳优士健身有限公司和平分公司于本判决生效后10日内一次性支付原告崔鹤未签订书面劳动合同的双倍工资差额2,580元；三、被告沈阳优士健身有限公司和平分公司于本判决生效后10日内一次性支付原告崔鹤带薪年假工资719.33元；四、驳回原告崔鹤的其他诉讼请求。如被告沈阳优士健身有限公司和平分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳优士健身有限公司和平分公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长  王晓东人民陪审员  荆立群人民陪审员  崔 燕二〇一六年六月六日书 记 员  徐 瑶本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国劳动法》第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实现社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条一款、二款、四款劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《职工带薪年休假条例》第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条一款用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工。日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。