江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏07民终2123号上诉人（原审原告）孔某，。委托代理人刘兴春，江苏东方金牛律师事务所律师。上诉人（原审被告）李某甲。委托代理人王秀仙，法律工作者。上诉人孔某因与上诉人李某甲变更抚养关系纠纷一案，不服东海县人民法院(2015)连东少民初字第00526号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月14日受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。原审法院经审理查明，原、被告原系夫妻关系，双方于××××年××月××日生育一女李某乙，2008年3月17日，原告孔某和被告李某甲在东海县婚姻登记处办理离婚手续，双方约定婚生女李某乙归男方抚养，一切费用由男方负责。离婚后不久，被告出国到新加坡务工，女儿由其姐姐代为照顾。2008年9月，李某乙进入东海县XX小学学习以后，跟随原告生活至今。在此期间，被告因病回国治疗，李某乙继续随原告生活。2014年1月8日至1月17日期间，李某乙因××在中国人民解放军南京军区总医院行心脏永久性起搏器置换术，支出医疗费24481.70元，2014年1月27日，经东海县XX街道新型农村合作医疗管理办公室审核，给予补偿6335.50元，原告实际承担医疗费18146.2元，检查费和治疗费866元、西药费28.20元。2013年6月30日至2013年7月2日期间，原告因李某乙前往南京检查身体，支出交通费306.50元。2008年9月至2014年6月李某乙在东海县XX小学学习期间，往返均乘坐东海县公交公司公交车，月票为每月150元。另查明，李某乙自从上小学一年级以来一直跟随原告生活，愿意随原告生活。原审法院认为，父方和母方均要求婚生子女随其生活，因改变生活环境对子女健康成长明显不利的，应优先考虑随其生活时间较长一方来抚养。父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见。李某乙已年满13周岁，长期跟随原告生活，且明确表示愿意随同原告生活，故原告主张李某乙由其抚养，符合有关法律规定，对此予以支持。因被告与原告协议离婚时，约定女儿李某乙归被告抚养，一切费用由被告负责，鉴于被告自李某乙从2008年上小学以后随原告生活，在此期间，被告没有履行对李某乙的抚养义务，支付的7500元生活费和医疗费不能满足李某乙生活和医疗的基本需要，故对原告要求被告补偿自2008年9月至2015年6月期间李某乙的抚养费诉求中合理的部分予以支持。因原告未提交被告在此期间收入的证据，被告也未提交证明其收入水平的证据，李某乙的抚养费，可根据东海县当地的实际生活水平，结合李某乙的生活和学习环境、身体健康状况××，故对被告承担李某乙抚养费的具体数额按照农村居民人均纯收入的数额予以确定。原审法院遂判决：一、原、被告的婚生女李某乙变更由原告抚养，被告李某甲每月给付抚养费400元至李某乙18周岁为止，自2015年7月开始给付，每年的12月20日给付一次。二、被告李某甲于本判决生效之日起十日内给付原告孔某垫付女儿李某乙的医疗费19346.90元。三、被告李某甲于本判决生效之日起十日内给付原告孔某自2008年9月至2015年6月期间李某乙的抚养费27000元。上诉人孔某不服上述判决，向本院提起上诉称：1、李某乙已在城里生活一年以上，且患有××，李某甲每月应承担1000元抚养费。2、2008年9月至2015年6月期间，李某甲出国务工，有足够的收入，应给付上诉人抚养费103275元。3、上诉人垫付李某乙上学时的交通费6年共计7200元，应予判决。综上，请求二审法院对原审判决依法改判，支持上诉人的上诉请求，并由李某甲承担本案一、二审诉讼费用。上诉人李某甲对此答辩称:1、上诉人身体患病、尚有负债，无力增加抚养费用；2、被抚养人的抚养权在此之前一直属于上诉人，其无义务给付无抚养权的孔某2008年9月至2015年6月期间的抚养费用；3、交通费包含在抚养费中，不应单列。请求二审法院依法判决。上诉人李某甲不服上述判决，向本院提起上诉称：原审法院将李某乙抚养权变更给上诉人孔某没有事实依据；原审法院判决其给付孔某垫付医疗费、抚养费没有法律依据。请求二审法院撤销原审判决，改判由上诉人抚养李某乙，抚养费自理。上诉人孔某对此答辩称:坚持上诉请求和上诉理由，请求驳回李某甲的上诉，判决支持上诉人的上诉。经审理查明，原审法院查明的事实清楚，本院予以确认。另查明，李某乙现就读于东海县初级中学，系该校2014级X年级X班学生，持续治疗中、身体虚弱。根据上诉人孔某与上诉人李某甲的诉辩内容，归纳本案争议焦点为：1、本案被抚养人李某乙的抚养权归属；2、本案被抚养人李某乙的抚养费数额；3、2008年9月至2015年6月期间，李某甲应给付的抚养费数额；4、孔某主张的交通费用应否得到支持。本院对此分别评析如下：关于被抚养人李某乙的抚养权归属，本院认为，对子女的抚养，应当从有利于子女身心健康、保障子女的合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况妥善解决。原审法院在查明事实的基础上征求李某乙的意见，李某乙表示愿意与孔某共同生活，原审法院遂变更抚养权，该判决有法有据，并有利于未成年人健康成长，本院予以确认。关于被抚养人李某乙的抚养费数额，本院认为，抚养费的计算标准，以抚养人的收入水平为准。本案中，孔某未能提供李某甲从业证明，经查，李某甲系东海县XX街道新庄居民，属农业户口性质，原审法院对此按照农村居民人均纯收入确定李某乙的抚养费并无不当。但鉴于李某乙现在东海县县城读书、身体虚弱的实际情况，本院依法适当上浮李某甲承担李某乙抚养费的比例。关于2008年9月至2015年6月期间，李某甲应给付的抚养费数额，本院认为，孔某虽主张李某甲出国务工、收入较高，但未能提供李某甲出国务工收入情况的相关证据，依法应承担举证不能的不利后果，原审法院根据被抚养人的生活和学习环境、身体健康状况、应得的抚养费数额、当地生活水平等因素，依法确定孔某先前垫付的李某乙抚养费的数额，并判决由李某甲给付，于法有据、并无不当，本院予以确认。关于孔某主张的交通费用应否得到支持，本院认为，李某乙上学的交通费涵盖于抚养费，不属于大额开支，不应单独判决，原审法院对此定性准确、处理恰当，本院予以确认。本院认为，父母与子女之间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，父母对子女仍有抚养和教育的权利和义务，一方抚养子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部分或全部。子女抚养费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。本案中，被抚养人李某乙在县城读书、身患××，考虑到随着其成长，其学习生活所需会有所增加的实际情况，依法将李某甲应承担的抚养费用适当调整至每月600元。二上诉人的上诉理由已在前文析理，在此不予赘述。综上，原审法院判决认定事实清楚，但判决结果欠妥，本院依法予以变更。依据《中华人民共和国婚姻法》第二十一条，第三十七条，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条，第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第(二)项之规定,判决如下：一、维持东海县人民法院（2015）连东少民初字第00526号民事判决中第二项、第三项，即被告李某甲于本判决生效之日起十日内给付原告孔某垫付女儿李某乙的医疗费19346.90元；被告李某甲于本判决生效之日起十日内给付原告孔某自2008年9月至2015年6月期间李某乙的抚养费27000元。二、撤销东海县人民法院（2015）连东少民初字第00526号民事判决中第一项，即原、被告的婚生女李某乙变更由原告抚养，被告李某甲每月给付抚养费400元至李某乙18周岁为止，自2015年7月开始给付，每年的12月20日给付一次。三、两上诉人的婚生女李某乙变更由上诉人孔某抚养，上诉人李某甲每月给付抚养费600元至李某乙18周岁为止，自2015年7月开始给付，每年的12月20日给付一次。二审案件受理费240元，由上诉人李某甲负担。上诉人孔某缴纳的二审案件受理费240元，由本院予以退还。本判决为终审判决。审 判 长  相旭东审 判 员  李叶葳代理审判员  董亚楠二〇一六年六月二十三日书 记 员  孙宜峰法律条文附录一、《中华人民共和国婚姻法》第二十一条父母对子女有抚养教育的义务；子女对父母有赡养扶助的义务。父母不履行抚养义务时，未成年子女和不能独立生活的子女，有要求不履行义务的父母给付抚养费的权利。第三十七条离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部分或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超出协议或判决原定数额的合理要求。二、最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》5、父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执，应考虑该子女的意见。7、子女抚养费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚养费一般可按其总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚养费的，笔录可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。无固定收入的，抚养费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。16、一方要求变更子女抚养关系有下列情形之一的，应予支持。（1）与子女共同生活的一方因患有严重××或因伤残无力继续抚养子女的；（2）与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的；（3）十周岁以上未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的；（4）有其他正当理由需要变更的。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或变更；(三)原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；