江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书(2015)昆民初字第02615号原告王子君，男，汉族，1985年6月15日生，住江苏省邳州市。委托代理人许文娟，江苏传承律师事务所律师。被告苏州鼎厦建设工程有限公司，住所地江苏省昆山市玉山镇萧林路1194号，组织机构代码57945799-X。法定代表人周志兵,该公司经理。委托代理人王付平，该公司员工，代理期限仅限于2015年11月13日的庭审。被告温州建设集团有限公司，住所地浙江省温州市飞霞南路918弄3号，组织机构代码14504697-4。法定代表人吴华,该公司董事长。委托代理人庄晓杰，该公司员工。委托代理人潘长康，该公司总经理。原告王子君与被告苏州鼎厦建设工程有限公司（以下简称鼎厦公司）、温州建设集团有限公司（以下简称温建集团）装饰装修合同纠纷一案，本院于2015年6月18日立案受理后，依法由代理审判员柴敏娟独任审理，后依法组成合议庭适用普通程序进行审理，并于2015年7月31日（第一次庭审）、2015年9月2日（第二次庭审）、2015年11月13日（质证）、2016年4月20日（第三次庭审）公开开庭进行了审理，第一次庭审，原告王子君及其委托代理人许文娟、被告鼎厦公司的法定代表人周志兵、被告温建集团的委托代理人庄晓杰、徐军威（后于2016年3月24日被撤销委托）到庭参加诉讼；第二次庭审，原告王子君及其委托代理人许文娟、被告温建集团的委托代理人庄晓杰、徐军威到庭参加诉讼，被告鼎厦公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭；组织质证时，原告王子君及其委托代理人许文娟、被告鼎厦公司委托代理人王付平到庭，被告温建公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭；第三次庭审，原告王子君及其委托代理人许文娟、被告温建集团的委托代理人潘长康到庭参加诉讼，被告鼎厦公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告王子君诉称：被告温建集团是昆山市开发区美吉特一期10#-13#楼的总承包单位，被告温建集团将美吉特一期10#-13#楼的公共部位装修工程分包给被告鼎厦公司，被告鼎厦公司又将该部分工程整体转包给原告承接，并签订了《工程分包合同》，合同约定工程合同价款方式为按实计算，工程结算时以双方现场测量数量为依据；工程范围为美吉特一期10-13#楼的公共部位装修，包括地面贴砖、墙面贴砖、踢脚线、乳胶漆、轻钢龙骨吊顶、电器安装等；合同还约定了付款方式、工程期限等。合同签订后，原告按约进场施工并完成了施工工程，工程现已整体验收合格，也交业主使用。期间原告按合同外追加工程181376元，被告仅支付了1100000元，余款969228.9元未支付。原告认为，原告与被告鼎厦公司没有实际施工资质，被告鼎厦公司与被告温建集团分包合同无效，原告作为实际施工人进行了施工，工程已经验收合格并交业主使用，故起诉至法院，请求判令：一、两被告支付装修款969228.9元（实际以结算为准）及逾期付款利息（从验收合格之日起，按中国人民银行一年期贷款利率计算至实际支付之日止）；三、诉讼费、保全费由两被告承担。后原告以鉴定金额为准，主张工程款665933.65元（1765933.65元-1100000元）；逾期利息主张按665933.65元为基数，以中国人民银行同期贷款基准利率从2015年4月30日起计算至实际付款之日止；增加鉴定费由两被告承担。关于合同之外工程9#楼、项目部24间板房及生活配套、10-13#楼室内烟道封闭批嵌工程、8#楼一层7间临时办公室之间费用共计约350000元，由原告另行主张。被告鼎厦公司辩称：工程款以实际结算为准，现在工程还未到结算阶段，工程尚未验收，也未结算。原告所提供的图纸必须有温建集团公章及我司签字签字确认的图纸，或由原告完成的竣工图纸，并经过我司和温州建设确认的图纸，才可以作为结算依据。原告所有结算的工程量必须提供相应的验收材料（包括材料同批次的合格证、检测报告、进场清单、隐蔽验收的相关材料，竣工验收合格的手续）。合同之外的工作内容需提供我司的工作联系单或者我司派工记录单，如果不能证明此分项工程是我司安排的，我司无法确认，更无法对所结算的工作量予以认可；对未按照图纸完成的或变更的内容，需要原告提供相关的变更依据，如果不能提供变更依据以及相关的技术审核单，我司不予认可。被告温建集团辩称：我公司与周志兵个人签订的是劳务合同，原告提出的原告与被告鼎厦公司均没有施工资质是不成立的，此事与我公司无任何关系。经审理查明：温建集团系昆山美吉特工业博览城一期工程总承包方，昆山美吉特置业有限公司为发包方，周志兵系被告鼎厦公司的法定代表人。2014年9月16日，被告鼎厦公司以周志兵装修班组（乙方）名义与温建集团昆山美吉特项目部（甲方）签订《10-13#公共部位装修施工承包协议》一份，约定，工程内容为昆山美吉特工业品博览城一期工程10-13#楼公共部位的吊顶、地面贴砖、墙面贴砖、墙面及吊顶部位乳胶漆、电梯门套安装施工；施工方式为包工、包料、包安全、包质量和文明施工（其中地砖、墙面、门套为建设单位提供）；铺贴地砖、墙面所需的水泥、黄沙等辅助材料、机械由乙方自行负责采购；开工时间2014年9月15日，完工时间在开工后二个月；结算为公共部位的吊顶、地面贴砖、墙面贴砖、墙面及吊顶部位乳胶漆、电梯门套安装，以同建设单位最终的结算价为基准（扣除甲供材料），甲方收取税金、管理费8%，另收取4%的项目费用（即在同建设单位最终结算价的基础上下浮12%），该价格已经包含了施工自己搭设吊顶脚手架的费用，此单价为终交验完工价格；工程量以现场实际完成并确认的工程量为准。工程进度款支付方式为：乙方完成全部工程量并通过竣工验收后，甲方支付乙方已完成工程量的70%，在施工期间甲方支付乙方施工人员1500元/人/月生活费；工程竣工验收交付后在2015年春节前付至总额的95%，预留5%作为保证金，保修期满一个月内一次性支付完（保修期参照总承包合同《工程质量保修书》相关要求）。乙方在装修施工质量范围内承担保修责任，保修期间自工程竣工验收之日起，为其二年，合同还对违约责任、争议解决等方面做出了约定。后鼎厦公司（甲方）又把上述装修工程转包给王子君（乙方），双方签订《工程分包合同》一份，约定工程名称为美吉特一期10-13#楼公共部位装修工程，承包方式为除地砖和电梯井门套大理石以外包工包料（图纸描述的所有内容除指定不在分包范围内的除外），工程内容为美吉特一期10-13#楼公共部位装修，包括地面贴砖、墙面贴砖、踢脚线、乳胶漆、轻钢龙骨吊顶、电器安装等；工程施工期限自2014年9月11日至2014年12月30日止，包括法定节假日；如遇情况，相应顺延；工程质量标准优良。甲方向乙方提供具备施工条件的施工场地，协助乙方办理好进出场的各种手续、证件，费用由乙方承担；甲方向乙方提供施工所需水、电接驳点，供乙方施工期间的需要，所需费用由乙方承担；组织乙方参加有关的图纸会审，向乙方进行设计图纸交底；负责协调施工场地各施工单位之间的关系；组织分项、分部工程的隐蔽、预验和竣工验收，对乙方的质量、进度、安全和文明施工进行监督和检查；审核乙方编制的工程进度计划、施工方案和各项报表；施工用脚手架由乙方负责；乙方承担施工场地安全保卫工作，在由乙方施工范围内的施工场地内，按工程和安全需要提供和维修施工使用的照明、看守、围栏；根据法律、法规和招标文件有关施工场地交通、环境保护、施工噪音、安全生产、文明施工等管理规定，办理相关手续。保证施工场地清洁符合环境卫生管理的有关规定，交工前清洁施工现场；乙方负责其施工所有临水临电设施、管线的供应及安装，保护好原告建筑物和相应管线和设备等；合同价款方式为固定单价，按实结算；合同内工程量为暂定数量，结算时以双方现场测量数量为依据；开办费包含环境保护、文明施工、安全施工、临水临电设施、夜间施工、二次搬运、冬雨季施工增加费、脚手架、已完工程成品保护、农民工工伤保险、安全生产监督费、劳动保险费、施工过程中的保险费、垃圾搬运费等，开办费不因图纸变更及增减项做任何调整，均包含在合同单价内，不得另列单项计价；付款期限和方式为：付款方式按照总包合同的付款方式，扣除甲方应得部分，其余款项打入乙方指定的账户，甲方有权对乙方的工程款进行监管使用，确保农民工工资的发放；整体工程完工，验收合格后，付款额为合同内累计已完工成量的70%再扣除已付工程款，竣工结算后，甲方支付乙方进度款至决算总价的80%扣除以前已支付之款项；工程保修期满甲方一次性支付乙方工程结算价10%的工程保修金；本工程除了地砖、墙砖以及大理石电梯门套为开发商负责采购以外，其他的主、辅材均由乙方按照相关要求进行采购，材料的品牌、型号由甲方控制；施工所需机具及耗材由乙方负责提供；保修期为自工程验收合格之日起24个月，属于保修范围和内容的项目，乙方应在接到修理通知之日起2天内派人修理。乙方不在约定期限内派人修理，甲方可委托其他人员修理，修理费用从质量保证金内扣除。本合同附件：1、装修工程量、清单报价；2、安全协议；3、施工现场制度。但是王子君陈述所签合同并未附有附件，鼎厦公司也未提供。庭后，温建集团进一步对其庭审中“周志兵装修班组”及支付款项作出说明，陈述，涉案工程完工后，周志兵共完成木工、杂活共计575000元，昆山美吉特工程10-13#楼装修劳务工程暂计1800000元，以及其他零星工程暂估100000元（具体金额经与建设单位办理结算后确定），考虑周志兵劳务施工班组工程量绝大多数均为劳务人工费且工程已竣工验收，温建公司陆续支付周志兵劳务班组2420000元用于其支付劳务人工工资，支付比例已达到95%以上。温建公司与发包方尚未完成最终结算。本案审理中，王子君申请对美吉特一期10-13#楼公共部分装修工程量及工程价款进行鉴定，鉴定中，本院依法通知王子君、温建集团、鼎厦公司到达工地现场进行勘验，但是鼎厦公司经本院合法传唤，拒不到场。鉴定机构根据现场实际情况及施工情况进行勘查。2016年2月2日，鉴定机构出具苏天工咨苏分2016（021）号鉴定报告，经评估鉴定工程价款为1765933.65元。具体分部分项工程量如下：楼地面工程计563653.57元、墙、柱面工程计166053.26元、天棚工程计585618.74元、门窗工程28038.12元、刷喷涂料计214476.11元、普通吸顶灯及其他灯具20795.32元，共计1578635.12元。通用措施项目70249.26元（现场安全文明施工34729.97元、已完工程及设备保护789.32元、临时设施31572.7元、材料与设备检验试验3157.27元）。规费57710.95元（社会保障费49466.53元、住房公积金8244.42元）。税金59338.32元。以上鉴定花费25700元，由王子君预交。鉴定机构认为本工程为土建分包工程，取费按土建工程类别取费，现场安全文明施工只计取基本费、垂直运输费未计（该笔费用王子君未主张）、人工费及材料价按合同工期2014年9月-12月平均价执行。施工合同范围内甲供材料未计入工程总价，工程价款未下浮。温建集团认为涉案工程应为土建劳务分包工程，合同约定总价下浮12%，其中临时设施由温建提供，费用应扣除；现场安全文明施工费元应扣除；社会保障费由温建集团代缴应扣除、住房公积金应扣除；水电扣除1000元；合同中不含税价，税金应扣除。鼎厦公司未到庭，视为其放弃举证、质证的权利。另查明：涉案10-13#楼商品房交付使用备案证书取得时间为2015年4月。以上事实由10-13#楼公共部位装修施工承包协议、工程分包合同、鉴定报告、商品房交付使用备案证书、法院调取的美吉特一期9-13#号楼建设施工、竣工图纸、验收证明，原被告在庭审中陈述等在卷予以证实。本院认为：鼎厦公司以周志兵装修班组名义，由该公司的法定代表人周志兵与温建集团签订了《10-13#楼公共部位装修施工承包协议》，后鼎厦公司也予以确认，并将该工程以鼎厦该公司名义转包，故该协议仍应认定为鼎厦公司与温建集团之间的合同，该份合同系双方真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，应为有效，双方均应恪守。但鼎厦公司与王子君签订的合同应为无效合同，根据相关司法解释规定，建设工程施工合同虽无效，但建设工程经竣工验收合格的，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案所涉10-13#楼公共部位装修工程属于土建工程一部分，且涉案房屋已取得备案证书，具备交付的条件，王子君有权请求参照合同约定支付工程价款。关于温建公司抗辩临时设施由其提供，应扣除；现场安全文明施工费应扣除；社会保障费由系其代缴；住房公积金应扣除；合同中不含税价，税金应扣除；总价款下浮12%；税金不应支付等，均未提供证据予以证实，本院不予采信。对于其提出的应暂扣水电费用1000元，因未提供水、电费产生的具体的金额，本院亦不予采信，其可另行主张。涉案装修工程量及工程价款已经鉴定评估，工程价款1765933.65元，由于鼎厦公司拒不到场进行工程量测量、拒不到庭参加诉讼，不利后果由其自行承担。按照约定，扣除决算价的10%为工程保修金外，其余款项鼎厦公司均应在竣工结算后支付，经计算为1589340.285元，扣除已支付的1100000元，还应支付489340.29元（四舍五入），利息损失，以489340.29元为基数，从王子君起诉之日即2015年6月18日起以按中国人民银行同期同档贷款基准利率计算。关于王子君要求温建集团在未支付的工程款范围内承担责任的诉讼请求。温建集团抗辩已支付2420000元，支付比例已达到95%以上，而根据合同约定，鼎厦公司还需支付合同总价款的5%作为工程质量保证金，对此，鼎厦公司未到庭参与诉讼，视为其放弃举证、质证、辩论的权利，本院对温建集团的该项抗辩予以采信。王子君也未能提供证据证实温建集团有欠付鼎厦公司工程款的事实，故对于王子君该项请求，本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条、第二百六十九条、第二百七十条、第二百七十二条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告苏州鼎厦建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王子君工程款489340.29元及其利息损失（利息损失以489340.29元为基数，从2015年6月18日起按照中国人民银行同期同档贷款基准利率计算至实际支付之日止）。二、驳回原告王子君的其他诉讼请求。（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号或汇入昆山市人民法院财务结算中心，开户行：中国建设银行昆山市支行营业部，账户：32×××60）。如未按本判决指定期限履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如一方当事人不履行义务，可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，在法定期限内向人民法院申请执行，申请执行的期限为二年，申请执行时效中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定，执行期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算，法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期限的最后一日起计算，法律文书未规定履行期限的，从法律文书生效之日起计算。本诉案件受理费13542元，保全费5000元，鉴定费25700元，合计44242元，由王子君负担13273元，苏州鼎厦建设工程有限公司负担30969元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名苏州市中级人民法院，开户行中国农业银行苏州苏福路支行，帐号10×××76。审 判 长  柴敏娟人民陪审员  缪美琴人民陪审员  陈菊英二〇一六年六月二十七日书 记 员  周婷昳