辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2016]辽01民终字第5708号上诉人（一审原告、并案被告）：沈阳新东方外语培训学校，住所地：沈阳市。负责人：李力，系该学校校长。委托代理人：刘禹，北京大成（沈阳）律师事务所律师。上诉人（一审被告、并案原告）：彭聪，女，1985年11月4日生，汉族，住：沈阳市。上诉人沈阳新东方外语培训学校、彭聪因劳动合同纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院[2015]皇民一初字第01656、1702号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月25日受理后依法组成由审判员赵智（主审）担任审判长，审判员谢宏、王耀锋参加评议的合议庭审理了本案，现已审理终结。沈阳新东方外语培训学校向一审法院起诉称：我学校不服沈阳市皇姑区劳动人事争议仲裁委员会沈皇劳人仲不字（2015）63号仲裁裁决书，请求法院判决不支付彭聪年假工资及失业金。一审被告彭聪答辩称：失业保险，学校是通过企业邮箱给我发的办理失业保险的条款，但是我的邮箱在4月10日被学校封掉了，所以我方收不到邮件，所以没领到失业保险金，所以责任在学校而不在我方。关于年假，学校的年假和旅游假是不冲突的，是可以同时享有。并案原告彭聪诉称：我亦不服皇姑区劳动仲裁委【2015】63号仲裁裁决书，请求法院判令沈阳新东方外语培训学校支付我违法解除劳动合同经济赔偿金127327.41元、年休假工资20日58902.6元、法定假日加班33日97189.29元。并案被告沈阳新东方外语培训学校答辩称：学校与彭聪的劳动关系解除是因为彭聪严重违反了学校的规章制度，学校的解除行为是具有事实及法律依据的，不应当给付彭聪所诉求的经济赔偿金，且仲裁裁决已经进行了辩述和认定。彭聪主张的年假工资的时间违反法律规定，彭聪自己计算的日工资标准与事实不符。故不应支付其年假工资的诉求。彭聪主张的法定假日加班费不应得到支持，学校对法定假日均安排休息，同时彭聪作为分校区的校长，其责任范围包括全权负责分校区所有事宜的统畴和安排，包括哪位老师的排课、休息，故其不存在加班的事宜，并且根据规定，加班需要书面提交加班申请，故彭聪作为分校长，其有权自行决定何时到分校何时离开分校。同时彭聪主张的2010年12月已经超过仲裁时效的规定。沈阳新东方外语培训学校、彭聪双方劳动关系的解除日期是2015年4月7日，之后双方不存在劳动关系，不存在彭聪上班至2015年5月31日的事实。综上，请法院驳回彭聪的诉讼请求。一审法院经审理查明：彭聪2010年入职沈阳新东方外语培训学校，2015年4月7日沈阳新东方外语培训学校因彭聪严重违反学校规章制度与彭聪解除了劳动关系。彭聪在沈阳新东方外语培训学校任分校校长一职，共管理大西路、马路湾、新华及长白四个分校。彭聪在沈阳新东方外语培训学校2014年4月至2015年3月工资分别为5065元、9023元、11364元、10123元、11631元、32678元、8352元、13796元、13775元、12277元、9174.42元、13150元。2014年7月11日，彭聪收到新东方学校汇入的2013年6月1日到2014年5月31日财年奖金64468.65元，该笔款项由沈阳新东方外语培训学校人力资源部王馨宁账户汇出。彭聪2014年7月个人所得税完税33416.95元，2014年6月工资11364元扣缴个税902.6元。彭聪在任职分校长期间存在一对一课程仅收一人学费，但多人上课，没有交缴一对一的学费，上了一对一的课程，存在大量私自赠送课时的情形。另查，沈阳新东方外语培训学校2010年12月22日印发《关于沈阳学校加班管理补充规定的通知》，其中规定，具体加班明细应有加班本人填写加班申请表，并有本部门主管签字确认。沈阳新东方外语培训学校《员工手册》规定，员工主动要求加班的，须提前以书面形式向部门负责人提出申请，获得批准才视为加班。因员工个人原因造成的超时工作不视为加班。同时，沈阳新东方外语培训学校中学部管理规定中明确“严禁报一对一实际多人上课这种恶意签单行为，一经发现相关责任人按开除处理”、“分校长、顾问、学管不得以任何理由私自赠课或优惠。所有赠课、优惠必须经过部门总监及校长同意”。沈阳新东方外语培训学校对员工的日常管理以企业邮箱的方式进行工作信息的传递，沈阳新东方外语培训学校员工在入职时即获得企业邮箱。双方起诉来院前，彭聪作为申请人，以沈阳新东方外语培训学校为被申请人向沈阳市皇姑区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求事项为“要求被申请人支付法定节假日百分之三百工资差额28148.86元；被申请人支付法定年假未休工资差额9514.69元；被申请人支付违法解除劳动合同赔偿金118039.41元；被申请人为申请人办理失业金或支付损失11830元。”2015年9月1日，该委作出仲裁裁决书，裁决为“被申请人在本裁决书生效之日起十五日内支付申请人2015年年假工资1409.6元；因未及时办理失业登记导致无法领取的失业金10920元；对申请人的其他请求事项不予支持。”沈阳新东方外语培训学校、彭聪对仲裁裁决均不服，分别起诉至法院。上述事实，有当事人陈述、仲裁裁决书、2015财年新东方运营管理层目标任务书、工资银行打卡明细、员工手册、岗位任命材料、职位说明书、劳动合同、中学部管理规定、系统截图、解除劳动关系通知、新东方学校课程学生签到表等证据在卷佐证，经庭审质证和本院审查，一审法律院予以确认。一审法院认为：本案的争议焦点为沈阳新东方外语培训学校是否与彭聪违法解除劳动合同。《劳动合同法》第三十九条规定:“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(二)严重违反用人单位规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的”。结合沈阳新东方外语培训学校提供的中学部管理规定，规定中明确“严禁报一对一实际多人上课这种恶意签单行为，一经发现相关责任人按开除处理”、“分校长、顾问、学管不得以任何理由私自赠课或优惠。所有赠课、优惠必须经过部门总监及校长同意。”沈阳新东方外语培训学校提供的证据足以证明彭聪违反了上述规定，故沈阳新东方外语培训学校与彭聪解除劳动合同不存在违法解除的情形，属合法解除。彭聪虽辩称没收到此规定及规定是伪造的，但沈阳新东方外语培训学校提供了邮箱截图等证据予以佐证，且彭聪并未提供证据证明其是伪造的，对彭聪的该抗辩意见不予采纳。另，彭聪称其他分校也存在一对一但有两个学生上课的情况，因其他分校的具体情况对于本案不具有参考性且不存在必然联系，对彭聪的该抗辩意见亦不予采纳。关于解除合同的时间，沈阳新东方外语培训学校于2015年3月30日及4月7日分别通知彭聪解除劳动合同，4月7日的解除通知实际上否定了3月30日的通知，彭聪也已确认于2015年4月7日收到通知，故应以2015年4月7日作为沈阳新东方外语培训学校与彭聪解除劳动合同的时间。据此，彭聪要求沈阳新东方外语培训学校支付违法解除劳动合同的经济赔偿金的诉讼请求不予支持。关于年休假工资问题，彭聪在劳动仲裁中明确其按5天主张2014年4月至2015年3月的年假工资，故在此范围内审理。彭聪的主张不超出《职工带薪年休假条例》第三条及新东方学校《员工手册》的规定，在5日范围内支持彭聪的主张。彭聪提供的系统工资截图、税收完税证明与沈阳新东方外语培训学校提供的彭聪工资表能够相互印证，根据上述证据计算彭聪解除劳动合同前12个月的平均工资。由于彭聪2015年4月只工作7天，按2014年4月至2015年3月期间计算。2014年7月11日汇入彭聪账户的款项因沈阳新东方外语培训学校未提供证据证明此款项属于彭聪与王馨宁的个人往来，应认定为该笔款项为彭聪的2013年6月1日到2014年5月31日财年奖金，根据《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条，奖金应属于工资范畴。因该笔奖金的时间段涵盖2014年4月至2014年5月，故该笔奖金实得部分分摊到每月为5372.39元。又因2014年7月彭聪工资薪金所得完税33416.95元，结合沈阳新东方外语培训学校提供的彭聪工资表，2014年6月扣税数额为902.6元，其他月份扣税数额与彭聪完税证明上显示一致，可以推定33416.95元与902.6元间的差额为奖金完税数额，也应计算到工资范围内，分摊到每月应为2709.53元（（33416.95-902.6）÷12）。故此可以计算出彭聪2014年4月至2015年3月的月平均工资为13881.02元（（5065+9023+11364+10123+11631+32678+8352+13796+13775+12277+9174.42+13150+5372.39×2+2709.53×2）÷12），据此折算出彭聪的日工资为638.21元（13881.02÷21.75），沈阳新东方外语培训学校作为用人单位并未提供证明彭聪在此期间已休年假或支付未休年假工资的证据，故沈阳新东方外语培训学校应负举证不能的法律责任。因彭聪在工作期间已取得工资，沈阳新东方外语培训学校，应另加付200%的未休年假工资。彭聪的未休年休假工资为6382.10元（638.21元×5×200%）。关于法定假日加班费问题，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，劳动者应对其加班的事实承担举证责任，因沈阳新东方外语培训学校《员工手册》规定加班需填写加班申请表才能确认加班的事实，彭聪并未提供加班申请表等证据证明在法定假日期间的向沈阳新东方外语培训学校提供的劳动属于加班，彭聪应承担举证不能的法律责任，故对彭聪主张的法定假日加班费的诉讼请求不予支持，对沈阳新东方外语培训学校的要求不支付彭聪法定假日加班费的诉讼请求予以支持。关于失业金问题，《社会保险法》第四十五条规定，失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。彭聪并未举证证明其进行失业登记，其不符合领取失业金的条件。另，沈阳新东方外语培训学校已提供证据证明其已于2015年4月10日已将办理失业保险的有关事项以发送电子邮件的形式通知彭聪及2015年4月30日将彭聪邮箱关闭，彭聪虽辩称其未收到通知，但未提供证据证明沈阳新东方外语培训学校提供的有关证据是伪造的，应认为沈阳新东方外语培训学校已经将失业保险事项通知彭聪，故对彭聪的要求沈阳新东方外语培训学校支付失业金的诉讼请求不予支持，对沈阳新东方外语培训学校的要求不支付彭聪失业金的诉讼请求予以支持。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条,《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告（并案被告）沈阳新东方外语培训学校支付被告（并案原告）彭聪未休年假工资6402.8元。二、驳回原告（并案被告）沈阳新东方外语培训学校的其他诉讼请求。三、驳回被告（并案原告）彭聪的其他诉讼请求。上述给付行为于本判决发生法律效力后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告（并案被告）沈阳新东方外语培训学校承担5元，由被告（并案原告）彭聪承担5元。宣判后，沈阳新东方外语培训学校、彭聪不服一审判决，向本院提出上诉。沈阳新东方外语培训学校上诉称：根据上诉人一审庭审提供的证据，被上诉人已休了年假，故不应享受年假工资待遇，即使上诉人给付年假工资，一审法院认定的工资标准错误。年假工资计算标准应当以基本固定工资标准为准，奖金不属于基本工资范畴。日工资计算标准及方式错误。彭聪上诉称：1、沈阳新东方外语培训学校为规避支付经济补偿金，故意捏造事实违法解除与我的劳动合同，应支付经济赔偿金。2、我自入职沈阳新东方外语培训学校后因工作繁忙，一直未休年假，且多次在法定假日加班，沈阳新东方外语培训学校应支付加班费。3、我没有接到沈阳新东方外语培训学校通知我办理失业保险的邮件，要求沈阳新东方外语培训学校支付我失业金11830元。本院认为：关于沈阳新东方外语培训学校提出根据彭聪已休了年假，故不应享受年假工资待遇，即使应给付彭聪年假工资，一审法院认定的工资标准错误的上诉主张，沈阳新东方外语培训学校在2014年组织了赴泰国七日游，但未明确告知彭聪参加此次旅游需从彭聪未休年假中扣除，故应需支付彭聪未休年假工资。关于未休年假工资的计算标准，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定：计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。经查一审法院认定彭聪的日工资为638.21元并无不当。沈阳新东方外语培训学校提出的上诉主张，本院不予支持。关于彭聪提出沈阳新东方外语培训学校系违法解除与彭聪的劳动关系，应支付其违法解除劳动合同赔偿金的上诉主张，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定:“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(二)严重违反用人单位规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的”。沈阳新东方外语培训学校于2015年4月7日以彭聪“在工作期间利用职务之便，超越职权范围违规操作，严重违反学校规章制度”为由解除了彭聪的劳动合同。一审法院审理期间，沈阳新东方外语培训学校提供了《关于中学部校区管理规定的通知》，该通知中明确“严禁一对一学员的学费供两人及以上上课这种这种恶意签单行为，一经发现相关责任人按开除处理”、“分校长、顾问、学管不得以任何理由私自赠课或优惠，所有赠课、优惠必须经过部门总监及校长同意。”沈阳新东方外语培训学校在一审法院审理期间还提供了彭聪管理的学校连若绮、梁晓婕、王鹤菲等学员均出现课程内容为一对一，但存在两人上课的证据，李熙政学员存在给予赠课等证据证明彭聪违反了沈阳新东方外语培训学校制订的《关于中学部校区管理规定的通知》。上述证据已经一审法院质证。故沈阳新东方外语培训学校与彭聪解除劳动合同不存在违法解除的情形。彭聪提出的上诉主张，本院不予支持。关于彭聪提出要求沈阳新东方外语培训学校支付法定假日加班费的上诉主张，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，劳动者应对其加班的事实承担举证责任，因沈阳新东方外语培训学校《员工手册》规定加班需填写加班申请表才能确认加班的事实，彭聪并未提供加班申请表等证据证明在法定假日期间的向沈阳新东方外语培训学校提供的劳动属于加班。故彭聪提出的上诉主张，本院不予支持。关于彭聪提出要求沈阳新东方外语培训学校给付其失业金损失11830元的上诉主张，《社会保险法》第四十五条规定，失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。沈阳新东方外语培训学校在一审法院审理期间已提供证据证明其已于2015年4月10日已将办理失业保险的有关事项以发送电子邮件的形式通知彭聪及新东方教育科技集团信息管理部于2015年10月30日出具的证明，证明彭聪的集团邮箱于2015年4月30日关闭。彭聪虽辩称其未收到通知，但未提供证据证明沈阳新东方外语培训学校提供的有关证据是伪造的，应认为沈阳新东方外语培训学校已经将办理失业保险的事项通知了彭聪。彭聪未在规定期限内将办理失业保险相关材料提交沈阳新东方外语培训学校，导致沈阳新东方外语培训学校未能为其办理失业保险手续，其责任应由彭聪自行承担。故彭聪提出的上诉主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由沈阳新东方外语培训学校、彭聪各承担10元。本判决为终审判决。审判长 赵 智审判员 谢 宏审判员 王耀锋二〇一六年六月十二日书记员 李长贤