广西壮族自治区河池市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）桂12刑终160号原公诉机关广西壮族自治区都安瑶族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）张民玮，男，1984年2月18日出生于广西壮族自治区都安瑶族自治县，汉族，初中文化，农民，住广西都安瑶族自治县。因犯抢劫罪，被南宁市江南区人民法院判处有期徒刑9个月，2013年12月22日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年6月25日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。原审被告人潘志伟，男，1982年5月3日出生于广西壮族自治区都安瑶族自治县，壮族，小学文化，农民，住广西都安瑶族自治县，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年6月25日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。广西壮族自治区都安瑶族自治县人民法院审理都安瑶族自治县人民检察院指控原审被告人张民玮、潘志伟犯贩卖毒品罪，于2016年2月29日作出（2016）桂1228刑初23号刑事判决。宣判后，张民玮不服，提出上诉。本院立案受理后依法组成合议庭，经阅卷，讯问了上诉人张民玮、潘志伟，本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2015年6月23日20时许，被告人张民玮授意被告人潘志伟在都安瑶族自治县安阳镇镇南社区安阳大道庆源商务宾馆三楼与吸毒人员唐某、潘某进行毒品交易。唐某以人民币80元的价格向潘志伟购买毒品海洛因2小包；潘某以人民币45元的价格与潘志伟购买毒品海洛因1小包。唐某购买的其中1小包毒品海洛因0.08克被公安机关依法扣押。2015年6月24日6时许，公安民警在都安瑶族自治县澄江镇八仙打靶场将被告人张民玮、潘志伟抓获，并在张民玮身上查获毒品海洛因26小包，净重6.01克，在张民玮驾驶的一辆无牌蓝色轩逸小车内查获毒品冰毒1小包，净重5.54克；在潘志伟驾驶的一辆车牌号为桂Ａ×××××东风日产小车内查获毒品海洛因21小包，净重1.32克。认定上述事实的证据有：一、物证1、被告人张民玮的手机一部，证实张民玮贩卖毒品所使用的通信工具。2、被告人张民玮的塑料包装袋1包、剪刀1把、电子秤2个，证实张民玮分装毒品所使用的工具。二、书证1、受案登记表，证实都安瑶族自治县公安局安阳派出所民警在工作中发现，2015年6月23日20时许，潘志伟在都安瑶族自治县安阳镇镇南社区安阳大道庆源商务宾馆三楼楼梯间贩卖毒品给唐某、潘某等人。2、立案决定书，证实2015年6月24日，都安瑶族自治县公安局决定对潘志伟、张民玮涉嫌贩卖毒品罪一案立案侦查。3、户籍证明，证实潘志伟、张民玮案发时具有完全刑事责任能力。4、抓获经过，证实2015年6月24日6时许，都安瑶族自治县公安局安阳派出所民警将被告人张民玮、潘志伟抓获归案。5、现场检测报告，证实公安机关采用胶体金法对张民玮、潘志伟、潘某、唐某的尿样进行检测，结果均呈阳性。6、潘志伟住宿记录，证实2015年6月23日15时39分40秒，潘志伟入住都安县庆源商务宾馆。7、刑事判决书和刑满释放证明书。证实：张民玮因犯抢夺罪，2013年8月2日被南宁市江南区人民法院判处有期徒刑九个月，同年12月22日刑满释放。8、通话记录清单，证实唐某手机号码152××××0508与张民玮手机号码183××××2759于2015年6月23日20时20分06秒有通话记录；潘某手机号码130××××0556与张民玮手机号码183××××2759于2015年6月23日20时14分36秒、20时20分52秒、20时23分22秒有3次通话记录。三、证人证言1、证人唐某，证实之前其在“阿涛”家认识一个叫张纬的男子，听说他那里有毒品卖。2015年6月23日19时许，其打电话给张纬（下均指本案的张民玮），问他在哪里，想和他买点毒品海洛因，张纬就说他在庆源宾馆三楼，想买就过来。其到庆源宾馆后乘电梯上三楼，在电梯里碰到一个外号叫“特牛”（下均指本案的潘某）的男子，他也是来跟张纬购买毒品海洛因。出电梯后，其就看见张纬的一个朋友在楼梯间等候他们。“特牛”就从口袋里拿出45元钱给张纬的朋友，张纬的朋友就给“特牛”1小包毒品海洛因。其也从口袋里拿出80元钱给张纬的朋友，张纬的朋友就给其2小包毒品海洛因，后其和“特牛”就各自回家。其手机号码是152××××0508；张纬的手机号是183××××2759。其购买的2小包毒品，1包已吸食，1包被公安人员扣押。2、证人潘某，证实其于2003年开始吸食毒品至今，其所说的“张维”就是张民玮。2015年6月23日20时许，其毒瘾发作，就想到有一个叫张民玮的人经常贩卖毒品，于是就给他打电话，问他在哪里，想和他购买50元的海洛因。张民玮告诉其他在庆源宾馆，让其到宾馆和他购买。其到宾馆后，没有看到张民玮，再次打他的电话，问他在哪里，张民玮就告诉其，他已经叫“阿伟”（下均指本案的潘志伟）在宾馆三楼等其了，叫其直接跟“阿伟”购买就可以。当其准备乘电梯上三楼时，看到唐某也走进电梯来，然后，其和唐某就一同乘电梯上三楼。到了三楼，看到“阿伟”已经在哪里等候，于是其就用50元与“阿伟”购买1小颗毒品海洛因，同时，唐某也掏出钱与“阿伟”购买2颗毒品海洛因。因钱不够，“阿伟”与唐某还争吵一会。张民玮与“阿伟”是朋友，其手机号码是130××××0556；张民玮的手机号码是183××××2759。四、被告人的供述和辩解1、被告人张民玮的供述和辩解，2015年6月23日19时许，其正在庆源宾馆503号房潘志伟开的房间和潘志伟聊天，“特吕”就打电话给其，问其在哪里，其不想给“特吕”知道其和潘志伟在一起，就告诉他其在家。之后，又有一阳安男子打电话过来，不记得是打其电话还是潘志伟的电话，其接听后，他总问其在哪里，其就告诉他其在庆源宾馆。潘志伟从卫生间出来后，其就告诉潘志伟说阳安男子打电话给他。后“特吕”又打电话给潘志伟，潘志伟接电话后就直接走出房间，不知道他干什么去。2015年6月24日6时许，由其驾驶车辆带潘志伟到澄江镇八仙打靶场，到打靶场后，他们毒瘾发作，就一同在车上吸食毒品冰毒。没多久，公安人员就到现场将其和潘志伟抓获。公安民警在其身上的背包搜出24小包已打包好的毒品海洛因和还没有打包好的2大包毒品海洛因；在车里搜出1大包冰毒以及打包用的剪刀、打包袋、电子秤等物品。上述毒品是其与他人购买供其吸食。其手机号码是183××××2759。2、被告人潘志伟的供述和辩解，2015年6月23日其在庆源宾馆503号房开房住宿，当时与其一起住的还有其朋友张民玮。当晚20时许，其上卫生间时，就听见有人打电话跟张民玮说想买毒品海洛因。张民玮接完电话后就跟其说有两个人要来买毒品，叫其拿3包毒品到三楼给他们，于是张民玮就给3小包毒品海洛因给其拿到三楼楼梯间等来购买毒品的人。其到三楼楼梯处没多久，就看见“特吕”和另外一名男子从电梯里向其走过来，那名男子就从口袋里拿45元钱给其，其就将1小包毒品海洛因给那名男子，接着“特吕”也拿出80元钱给其，其就将2小包毒品海洛因给“特吕”。早上6时许，张民玮开车带其一同到澄江镇八仙打靶场，他们在车里吸食冰毒后正在休息时，就被公安民警抓获。公安民警还在其停放在物流城的车子里搜出21小包毒品海洛因，这些毒品海洛因都是其的。其手机号码是137××××2668。五、鉴定意见检验报告，证实从张民玮、唐某身上和潘志伟车内查获的毒品海洛因疑似物均检出海洛因成分；从张民玮车内查获的毒品冰毒疑似物检出甲基苯丙胺成分。六、勘验、检查、辨认等笔录1、现场勘验笔录和现场照片，证实：（1）案发中心现场位于都安瑶族自治县安阳镇安阳大道庆源商务宾馆三楼楼梯出口处；（2）现场概貌。2、证人唐某辨认购买毒品现场笔录和辨认现场照片，证实其辨认出与潘志伟购买毒品现场位于都安瑶族自治县安阳镇安阳大道庆源商务宾馆301号房对面的楼梯口处。3、被告人潘志伟辨认贩卖毒品现场笔录和辨认现场照片，证实在其辨认出贩卖毒品现场位于都安瑶族自治县安阳镇安阳大道庆源商务宾馆301号房对面的楼梯口处。4、被告人张民玮的辨认笔录，证实张民玮辨认出2号照片上系阳安男子，经核实该男子系潘某。5、被告人潘志伟的辨认笔录，证实潘志伟辨认出3号照片上系跟“特吕”一同来购买毒品的男子，经核实该男子系唐某；辨认出9号照片上系跟其购买毒品的“特吕”，经核实该男子系唐某。6、证人唐某的辨认笔录，证实其辨认出11号照片男子系贩卖毒品给其的张玮的朋友，经核实该男子系潘林伟；辨认出6号照片男子系上“特牛”，经核实该男子系潘某；辨认出6号照片的男子系张玮，经核实该男子系张民玮。7、证人潘某的辨认笔录，证实其辨认出4号照片男子系“阿伟”，经核实该男子系潘志伟；辨认出1号照片男子系跟其同“阿伟”购买毒品的男子，经核实该男子系唐某；辨认出9号照片的男子系“张维”，经核实该男子系张民玮。8、潘志伟的搜查笔录和扣押物品清单，证实公安民警依法对潘志伟的人身和潘志伟驾驶的车辆（桂Ａ×××××）进行搜查。在其身上搜查得直板小米黑色手机1部、人民币1张100元；在其小车里搜查得毒品疑似物21小包，并对上述搜查得的物品及其小车进行扣押。9、张民玮的搜查笔录和扣押物品清单，证实公安民警依法对张民玮的人身和张民玮驾驶的车辆（无牌，蓝色东风日产轩逸轿车）进行搜查。在其身上的背包中搜查得毒品疑似物26包；在其小车里搜查得冰毒疑似物1包、剪刀1把、电子秤2台、塑料包装袋1包、手机1部，并对上述搜查得的物品及其小车进行扣押。10、唐某的搜查笔录和扣押物品清单，证实公安民警依法对唐某的人身进行搜查。在其身上搜查得毒品疑似物1小包，并对上述搜查得的物品进行扣押。11、潘志伟称量、提取笔录和指认称量照片，证实公安民警当着潘志伟的面对潘志伟车上扣押得的毒品疑似物进行称量，净重1.32克，并对该毒品疑似物进行提取，同时得到潘志伟的指认确认。12、张民玮称量、提取笔录和指认称量照片，证实公安民警当着张民玮的面对张民玮车上和身上扣押得的毒品疑似物进行称量，分别净重6.01克和5.54克，并对该毒品疑似物进行提取，同时得到张民玮的指认确认。13、唐某称量、提取笔录和指认称量照片，证实公安民警当着唐某的面对唐某身上扣押得的毒品疑似物进行称量，净重0.08克，并对该毒品疑似物进行提取，同时得到唐某的指认确认。原判认为，被告人张民玮、潘志伟违反国家对毒品的管制规定，贩卖毒品给他人，其行为已触犯我国刑律，构成贩卖毒品罪，应依法惩处。二被告人共同故意实施贩卖毒品，在共同犯罪中作用相当，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。二被告人因贩卖毒品被抓获后，公安机关分别在他们身上、车子里所查获的毒品应分别认定为各自贩卖毒品的数量。张民玮曾因犯抢夺罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。根据二被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十五条第一款以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款的规定，判决：被告人张民玮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年零三个月，并处罚金人民币一万元；被告人潘志伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；扣押在案的违禁品海洛因7.41克、甲基苯丙胺5.54克和作案工具手机1部、塑料包装袋1包、剪刀1把、电子秤2个，予以没收。张民玮上诉提出，1、其在侦查阶段的有罪供述不是其真实意思表示，没有授意潘志伟贩卖毒品给唐某、潘林；2、证人潘某、唐某系吸毒人员，二人为了免于处罚而作出的陈述不能作为定案依据。请求二审法院查明事实，依法公正处理。河池市人民检察院出具书面意见认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，且量刑适当。上诉人的上诉理由不能成立，建议本院驳回上诉，维持原判。经二审审理查明的事实和证据与一审相同，且证据均经一、二审庭审举证、质证、查证属实，本院确定为定案根据。本院认为，上诉人张民玮、原审被告人潘志伟违反国家对毒品的管制规定，贩卖毒品仍给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。张民玮曾因犯抢夺罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。在共同贩卖毒品犯罪中，张民玮授意潘志伟贩毒，潘志伟负责实施贩毒，二人在共同犯罪中作用相当，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。张民玮、潘志伟、因贩卖毒品被抓获后，警方分别在他们身上、车子里所查获的毒品应分别认定为各自贩卖毒品的数量。即张民玮贩卖毒品海洛因6.09克，甲基苯丙胺5.54克，潘志伟贩卖毒品海洛因1.40克。对于张民玮辩称其在侦查阶段的有罪供述不是真实意思表示，没有授意潘志伟贩卖毒品给唐某、潘林的理由，经查，张民玮在侦查阶段曾供认授意潘志伟贩卖毒品给唐某、潘某，该供述与证人唐某、潘某的证言、同案犯潘志伟在侦查阶段、审查起诉阶段的供述及张民玮跟唐某、潘志伟的通话时间、通话记录相互印证，形成了完整证据链条，现有证据足以证实张民玮授意潘志伟贩毒的犯罪事实，故张民玮辩解的理由不能成立，本院不予采纳；对于张民玮辩称证人潘某、唐某系吸毒人员，二人为了免于处罚而作出的陈述不能作为定案依据的理由，该辩解查无实据，是张民玮的主观臆断，故该辩解的理由不能成立，本院不予采纳。原判已经综合考虑其犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，判处相应刑罚，量刑适当。河池市人民检察院的检察意见成立，本院予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  温健勇代理审判员  秦 晨代理审判员  黄志凡二〇一六年六月二十一日书 记 员  李卓树