上海知识产权法院民 事 判 决 书（2016）沪73民终38号上诉人(原审原告)心赢销(上海)贸易有限公司，住所地上海市普陀区。法定代表人洪志勇，执行董事。委托代理人刘治民。委托代理人蒋俊佳。被上诉人(原审被告)冯进高。原审第三人慈小平。上诉人心赢销(上海)贸易有限公司(以下简称心赢销公司)因特许经营合同纠纷一案，不服上海市普陀区人民法院(2015)普民三(知)初字第35号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年2月2日受理后，依法组成合议庭，于2016年6月8日进行了公开开庭审理。上诉人的委托代理人刘治民、蒋俊佳，被上诉人冯进高、原审第三人慈小平到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。心赢销公司在原审中诉称：心赢销公司、冯进高与慈小平于2013年3月28日签订了三方协议，约定由冯进高继续经营位于常州市新北区小河镇兴镇路XXX号的劲霸男装店铺，三方协议第四条约定冯进高经营该店铺未满一年出现关闭或者违约等情况，则心赢销公司有权扣除冯进高违约金人民币(以下币种相同)50,000元。2013年3月28日，心赢销公司、冯进高签订劲霸男装零售特许经营协议。2013年9月23日，心赢销公司工作人员前去常州市新北区小河镇兴镇路XXX号冯进高经营的劲霸男装店铺巡店，发现冯进高经营的劲霸男装店铺两间门面在销售缔凡化妆品，另外两间门面在销售其他品牌的男士服装，之后心赢销公司多次联系冯进高要求其恢复经营，但一直协商未果。冯进高在未通知心赢销公司且未与心赢销公司签订终止协议的情况下私自关闭了店铺，转移店铺中的家具和营业设备，给心赢销公司造成较大的经济损失。心赢销公司认为，一、冯进高经营期限未满一年关闭店铺已违反三方协议第四条约定。二、冯进高从2013年3月28日与心赢销公司签订劲霸男装零售特许经营协议以来一直未以冯进高的名义申领营业执照进行经营，冯进高不办理营业执照的行为给心赢销公司造成经营风险，违反了双方签订的零售特许经营协议第2.4条的约定。三、2013年9月23日，心赢销公司工作人员巡店时发现冯进高经营的劲霸男装店铺中在销售其他品牌的男士竞品服装“HJLRT”，冯进高在开设的“劲霸”专卖店内销售其他品牌服装给心赢销公司造成较大的经济损失，违反了双方签订的零售特许经营协议第3.3、3.8、4.10、17.2.5条的约定。四、2013年8月以后，冯进高就再未与心赢销公司对进货、退货、付款等往来进行对账，也未在每月20日前核对完上月信息后将对账单签字、摁手印(或盖章)后提交心赢销公司，冯进高的违约行为给心赢销公司造成了较大的经济损失，违反了双方签订的零售特许经营协议第6.12条的约定。五、2013年9月以后，冯进高在经营的劲霸男装店铺断开了和心赢销公司之间的网络连接，没有任何销售数据上传到心赢销公司的销售服务信息系统，违反了双方签订的零售特许经营协议第7.1、12.1、12.2、12.6条的约定。六、2013年，冯进高关闭了店铺，但一直未与心赢销公司结算货款和费用，且未签订终止协议，给心赢销公司造成较大的经济损失，违反了双方签订的零售特许经营协议第12.3、17.4.1条的约定。根据双方签订的劲霸男装零售特许经营协议第19.1条的规定，违反上述任何一项视为违约，冯进高的上述经营行为已经违反了劲霸男装零售特许经营协议的多项约定，已构成严重违约。同时根据心赢销公司、冯进高、慈小平签订的三方协议第四条的约定，冯进高的行为不仅经营店铺不满一年，而且出现了严重违反劲霸男装零售特许经营协议的行为，给心赢销公司造成较大的经济损失。故诉请法院：1.判令冯进高向心赢销公司支付违约金50,000元。2.本案诉讼费用由冯进高承担。原审庭审中，心赢销公司明确表示其在本案中只主张违约金50,000元，其他事项如合同解除、道具款的结算等，在本案中均不作主张。冯进高在原审中辩称：1.心赢销公司提出冯进高未申领营业执照，这与事实不符，冯进高已办理了字号为“新北区小河高亮服装店”的个体工商户营业执照。2.心赢销公司提出巡店时发现冯进高销售其他品牌服装，冯进高在与心赢销公司签订协议时就曾告知过店铺有四个门面，其中两个门面销售劲霸男装，另外两个门面销售其他品牌服装，门头还是劲霸男装的门头。3.冯进高从一开始就是现款现货的交易方式，心赢销公司款到发货，双方不存在对账问题。4.到2013年9月份，冯进高因经营亏损，联网费用支付不起，但仍继续经营，直到2014年6月份才关闭店铺。5.心赢销公司提出特许经营协议期限为3年，冯进高对此并不知情，也未经冯进高同意。冯进高只知道在三方协议书中约定需经营店铺1年时间，实际也已按三方协议约定经营店铺1年以上。6.三方协议第四条约定冯进高经营该店铺未满一年出现关闭或违约等情况，心赢销公司有权扣除冯进高违约金50000元，该约定只针对三方协议，不适用特许经营协议。因此，不同意心赢销公司的诉讼请求。慈小平在原审中述称：其曾与心赢销公司签订特许经营协议，经营常州市新北区小河镇兴镇路XXX号劲霸男装店铺，后由冯进高接手，三方为此签订三方协议。慈小平已经全部履行三方协议，且与另外两方结清账目。故与心赢销公司和冯进高之间的纠纷没有任何关系。原审法院经审理查明：心赢销公司曾与慈小平签订特许经营协议，由慈小平经营常州市新北区小河镇兴镇路XXX号劲霸男装店铺。后慈小平提出退出经营，由冯进高继续经营，心赢销公司对此予以同意。2013年3月28日，心赢销公司(协议甲方)、冯进高(协议丙方)、慈小平(协议乙方)签订一份《协议书》，内容为“甲方于2012年1月1日同乙方签订了劲霸男装《零售特许经营协议》，授权经销店铺地址：常州市新北区小河镇兴镇路XXX号劲霸男装店铺，授权期限为2012年1月1日至2012年12月31日。现乙方要求、丙方同意由丙方继续以上述店铺经销劲霸男装，经三方友好协商，达成协议如下：一、乙方需在2013年3月27日前支付甲方欠款6594.7元，否则甲方有权自乙方交付的货品定金中扣除。二、甲、丙方同意，双方另行签订关于上述授权店铺的《零售特许经营协议》。该协议签订后，丙方方可经销劲霸男装。三、乙、丙双方同意，乙方已预订的2013年春夏货品(以下简称‘该货品’)由丙方接收，该货品吊牌金额为2013年春季货品共计116537元，2013年夏季货品共计349106元，丙方需在甲方规定时间内按照甲方规定支付货款并提取完毕；乙方已为该货品支付甲方的定金25610.365元仍作为丙方2013年春夏期货定金使用直接由丙方承担上述订货的所有责任。如丙方未按照上述约定执行，甲方有权要求丙方按照该货品吊牌金额30%承担违约责任。四、甲方同意乙方将该店铺的家具等转让给丙方使用，若丙方经营该店铺未满一年出现关闭或违约等情况，则甲方有权扣除丙方违约金伍万元整。五、乙、丙双方自行协商货品之外的转让事宜，其双方之间的任何债权、债务及纠纷均与甲方无关，如由此导致甲方的任何损失，甲方有权直接要求乙、丙方共同承担。六、本协议一式肆份，甲方执两份、乙、丙方各执一份，经三方签字盖章(或摁手印)后生效”。2013年4月1日，心赢销公司(协议甲方)与冯进高(协议乙方)签订一份《零售特许经营协议》，内容为“鉴于(1)甲方系包括‘劲霸男装K-BOXING?’图文商标在内的‘劲霸’系列商标的合法被授权使用人。(2)乙方欲经营甲方的‘劲霸’系列产晶。在自愿、平等的基础上，双方特此达成如下协议：1.定义与解释……2.授权经销2.l甲方作为‘劲霸’系列商标的合法被授权使用人，经许可授权乙方在本合同约定范围内零售劲霸总部的‘劲霸’系列产品；2.2乙方股东、法人代表或实际控制人或三分之二以上股权或个体工商户营业执照中的经营者发生变化，须在发生变化后的15日内及时书面告知甲方，甲方在收到通知后，有权决定是否继续履行本协议，乙方不得提出任何异议；2.3本协议有效期内甲方授权乙方在且仅在甲方指定的地点开设专卖店，成为甲方产品的指定特许经营经销商；除非双方另有书面约定，乙方不得在本协议约定的地点外开设任何专卖店销售甲方产品；2.4乙方保证其为依法设立的法人或者其他经济组织或无任何违法犯罪记录的中华人民共和国公民，拥有与经营相适应的资金、经营场所、人员等，乙方应以自己的名义申领营业执照并开店经营。乙方不符合上述条件或丧失上述条件或实际控制人发生变化，甲方有权提前解除本合同并有权依法要求乙方赔偿其损失；……3.销售地点及整改规范3.1本协议中双方约定的甲方指定乙方的专卖店开办地点和授权经销期限见合同附件一；3.2乙方作为指定特许经营经销商，应在本协议约定的销售地点开办专卖店销售甲方或‘劲霸总部’提供的产品；3.3乙方在开设的‘劲霸’专卖店内只能摆放销售‘劲霸’系列产品。如乙方违反此条规定，甲方有权单方面解除本合同并要求乙方赔偿损失；……3.8乙方不得未经甲方授权许可，开设‘劲霸’店铺；并且不得在经甲方授权的专卖店，销售非‘劲霸’系列产品；如乙方违反本条之约定，甲方有权解除本合同，取消乙方经营‘劲霸’的资格；……4.授权商标和标识的使用规范4.1甲方授权乙方在本合同授权范围内使用‘劲霸’系列商标和相关标识(甲方商标见附件二)；……4.10乙方不得将该专卖店的授权转予第三方，并不许在授权范围以外从事本品牌及其它同类竞争品牌的经营，包括但不限于七匹狼、九牧王、利郎等。5.费用5.l甲方一次性收取专卖店经营保证金20000元，大写贰万元圆整。乙方需在本合同签订后三日内将保证金汇入甲方指定帐户，协议方可生效。在协议期满后乙方若无违规被罚和扣款事项，甲方给予无息退还保证金。……5.3甲方免费提供统一的劲霸专卖店装修VI设计图纸。装修的承建商资质必须得到甲方认可或者指定。乙方必须严格按照甲方的统一形象要求进行装修(含音响及计算机设备)，并使用甲方统一提供的衣架、裤架、模特等辅助用品。甲方有协助乙方装修的义务。……6.产品的订货方式、定金、货款支付及退换货要求6.l采用预定期货为主要订货方式。甲方每年举行两次(春夏、秋冬)产品订货会，乙方可在订货会上提出预定期货申请，甲方则依据订货会所产生的总体订货情况及该项下订货数量来决定接受或部分接受乙方的顶定期货申请；……6.12甲、乙双方必须每月对进货、退货、付款等往来进行对账，乙方每月20日前核对完上月信息并将对账单签字、摁手印(或盖章)(对账单详见附件三)后将对账单原件提交甲方。乙方必须亲自确认对帐单，如慈小平代为确认须提前出具授权书给甲方，否则一切后果均由乙方承担，如给甲方造成损失的，乙方须赔偿甲方的所有损失。……7.报表制度7.l乙方所有正在营业中的专卖店(含商场、专柜)，必须安装劲霸总部指定的分销系统。同时使用条形码扫描销售，并打印劲霸总部统一印制的销售小票给消费者。如果没有按要求扫描条码，则按照劲霸总部相关规定进行处理。8.商品交付、验收和运输8.1甲方受乙方之委托发货至乙方指定的收货地点，运费由乙方承担，货物自甲方交付运输商之时起所有权转移至乙方；8.2乙方在本协议中指定收货地点仅限于一地，具体地址见附件四《送货地址及收货规范确认书》，若乙方需变更收货地址，应及时以书面形式通知甲方，但甲方收到确认通知前已经发货的不受此变更收货地址限制；……9.支持政策……9.4灯具、家具、地砖的支持：为缓解乙方资金压力，使得乙方能在授权区域快速拓展劲霸男装品牌，甲方为乙方第一次开店有条件的提供灯具、家具、地砖的支持，具体以甲方提供的灯具、家具、地砖清单为准。乙方在本合同签约时向甲方支付人民币/万元的家具保证金。9.5乙方店内的家具、灯具、地砖等，甲方给予以上支持，乙方的支持店铺必须经营满三年，从签订本协议之日开始计算每合作满壹年为一个周期，若乙方未经营满一年，则甲方扣除乙方所交纳的全部家具保证金；若乙方经营满一年后不再经营劲霸男装，则甲方向乙方退还30%的家具保证金，该笔款项用于折抵乙方当年订购的货款；若乙方经营满两年不再经营劲霸男装，则甲方向乙方退还70%的家具保证金，该笔款项用于折抵乙方当年订购的货款；若乙方经营满三年以上，则甲方向乙方退还全部的家具保证金，该笔款项用于折抵乙方当年订购的货款；以上若乙方经营未满三年，扣除的家具保证金不足以抵偿甲方灯具、家具、地砖支持费用的，则其差额乙方应在本合同终止时支付给甲方，甲方有权在应退还给乙方的货款或保证金中直接扣除。……10.遵守全国统一零售价约定……11.市场营销与活动推广……12.信息系统应用12.1乙方所开设劲霸专卖店必须使用劲霸总部指定的分销POS信息系统及相关电脑设备，严格遵守劲霸总部下发的劲信(2011)2号‘终端信息系统数据监督制度’相关内容，并按甲方要求定期每天提供其销售的劲霸品牌业务数据，要求每件产品销售、调拨、出库必须逐件扫描条码并保证提供数据的完整性和准确性。包括但不限于其售点信息、进货、库存转移、销售(零售)、会员、售后服务、库存等数据，如不安装使用甲方指定信息系统或每天不提供数据，店铺将不予以认证；12.2乙方必须按照甲方要求及时提供第12.1条中所明确的相关数据。未能按甲方要求及时、准确上传数据，甲方将按客户级别评定有关标准执行；12.3乙方与甲方初次签订本合同后，须及时按甲方要求提报销售服务信息系统权限申请，并按照甲方销售管理规定在甲方指定的销售服务信息系统上申报店铺新开、认证、整改、经营关系变更、关店、期货订货、店铺图片、经营面积、租金、租约期限，店铺联系人电话、姓名、证件号码等业务操作；……12.6在使用销售服务信息系统，乙方必须遵守甲方的相关信息系统管理规定，如乙方违反此规定，并且情节严重，甲方有权提前解除本合同，并追究其法律责任。13.售后服务……14.互联网信息发布……15.知识产权保护15.1本协议的签订、履行并不能视为甲方同意和许可乙方使用甲方和甲方关联公司所拥有的任何商标、商号、标志或者特有产品装潢、店铺形象；乙方在未取得甲方书面授权的情况下，不得在其经销区域店铺(专柜)形象及店面(专柜)装潢上使用甲方、甲方母公司及关联公司的企业名称、商标以及任何象征甲方及关联公司形象的文字、标志、图案、商标等；……16.保密条款……17.协议解除或终止17.1若出现下列情形之一，本协议将终止：17.l.1本协议附件一所约定的特许经营经销期限届满；17.1.2当任何一方发生破产、无偿债能力、或在其他情况下，按照法律规定须终止营业时，本协议将提前终止；17.l.3协议一方不再拥有或无资格获得或延长其履行本协议必备的政府或有关主管部门的相关法律法规规定，本协议自动终止。17.2有下列情况之一出现，甲方可单方解除本协议：17.2.l乙方所应交付甲方的保证金未按期或未按限定数额到甲方指定帐户。17.2.2乙方超出授权区域经营，严重影响和损害其它区域经销商利益，经公司处理仍不改正，损害公司及其它经销商利益的。17.2.3乙方在经销甲方品牌期间，利用甲方品牌进行制假、贩假的。17.2.4乙方以自已或他人名义私自在互联网上开办网店的。I7.2.5乙方在授权范围外以外从事本品牌及其它同类竞争品牌的经营。17.2.6乙方有触犯国家法律、法规行为的。17.2.7乙方将本协议的权利和义务转让予他人或与任何第三方合作经营的。17.3有下列情形之一出现，一方将有权书面通知另一方后单方解除本协议：17.3.l一方违反本协议约定，并且在收到守约方发出的书面违约通知后三十日内未能作出改进或采取补救措施；17.3.2一方股权结构发生变化，影响到本协议的履行；17.3.3一方负责人或协议当事人本人被逮捕，或成为刑事诉讼程序的对象，或司法机关被监管的对象以及经营信誉不良者；17.3.4一方存在欺诈隐瞒行为或不履行其在本协议中所承担的义务，不能够行使其应尽的职责，导致本协议目的无法实现或给另一方造成损失的。17.4协议解除或终止后的处理：17.4.l不论是期满不续签协议或提前终止本协议，乙方均应立即将有关的资料交付甲方，并在10日内与甲方结算货款及费用；……18.其他特别约定……19.违约责任19.1双方违反上述任何一项视为违约。19.2甲方违约或单方解除本协议(甲方按本协议的相关约定单方解除本协议的不视为甲方违约)，甲方须妥善收回货品并退还保证金事宜。19.3乙方违约或单方解除本协议，甲方有权扣除保证金以作补偿。如保证金金额不足以弥补甲方的损失，甲方有权要求乙方支付违约金以补足甲方之损失。19.4原则上，乙方向甲方发出的订货申请不可取消，如乙方取消订货的，应承担取消部分货品总金额20%的违约责任；如乙方在接到甲方对该批次货品的发货通知后，未能在规定期限内将该批货款支付给甲方的，乙方应承担该批货品总价款的20%的违约责任。以上违约金甲方有权在应支付乙方货款或保证金中直接扣除。19.5乙方在经营活动中不得损害他人合法权益，不得做出有损‘劲霸’品牌形象及甲方利益的行为。如乙方上述行为导致消费者投诉、负面媒体报道、负面网络传播或法律处罚的，视情节轻重，甲方有权单方解除本协议，并要求乙方承担贰万元至贰拾万元的违约责任，如违约金不足以弥补甲方损失的，乙方还应就违约金以外的损失进行赔偿；19.6乙方不得假借消费者投诉、退换货等欺骗方式向甲方申请退换所订购之货品，否则一经查实，甲方有权没收乙方所退换之货品，同时甲方有权在其网站等渠道对乙方进行通报批评，并对乙方处以相当于退换货品的零售价10倍的罚款。19.7乙方如有虚报销售、库存信息、私自对产品加价销售、窜货销售等严重违约行为，甲方有权视情况给予乙方经济处罚、不退换货品等处罚，直至终止本协议。19.8乙方如有在劲霸专卖店内陈列、展示或销售非劲霸货品及其它广告、宣传品，甲方有权视情况给予乙方经济处罚、不退换货品等处罚，直至终止本协议。19.9双方若遇不可抗拒的自然灾害、战争等因素致双方不能正常履约的，不以违约办理，但必须及时办妥退回货品、退还保证金事宜。19.10双方正式解约后，乙方须在一个星期将甲方提供的所有文件及其它约定退还物品交还甲方，甲方方可退还保证金。20.争议的解决20.l本协议有任何未尽事宜及本协议履行中所产生的争议，由双方友好协商解决并签订补充协议；若协商不成，任何一方可向甲方所在地人民法院提起诉讼。21.协议的完整性……22.附则……”。《零售特许经营协议》附件包括：附件一《授权期限及授权地址确认书》、附件二《劲霸公司相关商标样本》、附件三《对帐单(样式)》、附件四《送货地址及收货规范确认书》、附件五《会员管理补充条款》。其中附件一《授权期限及授权地址确认书》内容为“一、授权期限：甲方授权乙方的销售期限为叁年，自2013年4月1日起至2016年3月31日止。二、授权专卖店开设地址：甲方授权以下门店地址江苏省常州市新北区小河镇兴镇路XXX号。营业执照相关信息如下：字号名称(空白)，经营者姓名：冯进高。上述地址为乙方专卖店唯一经营地址，销售面积192平方米。乙方专卖店的经营地址若需变更，需征得甲方书面同意，并重新签订特许经营协议。本协议有效期内除双方另有书面约定，乙方不得在本协议约定的上述授权地址外开办劲霸专卖店”。之后，冯进高经营位于江苏省常州市新北区小河镇兴镇路XXX号的“劲霸男装”店铺。2013年9月23日，心赢销公司工作人员去往冯进高上述店铺巡店，发现冯进高店铺四间门面中有两间门面在销售其他品牌的服装，心赢销公司工作人员拍摄了照片。2013年9月起，冯进高断开了其店铺和心赢销公司之间的网络连接，不再使用心赢销公司的分销POS信息系统，不再向心赢销公司上传任何销售数据。2013年12月26日，心赢销公司向冯进高发出《解除劲霸男装特许专卖经销协议书的通知》，内容为“鉴于，你与我司已就位于江苏省常州市新北区小河镇兴镇路XXX号劲霸小河店的特许经营事宜签订《劲霸男装特许专卖经销协议书》及其附件(简称原合同)，因你未按照原合同条款履行，出现下列严重违约行为：在未告知我司的情况下，私自关闭店铺。鉴于上述因素，现我司决定于2013年12月5日起正式终止与你签订《零售特许经营协议》及相关附件，并将有关协议终止事项告知如下：1、原合同项下2万元的加盟保证金不予以退还。2、我司给予你的开店100%道具、灯具、地砖支持，按照《零售特许经营协议》的规定分三年摊分完毕，现在合约期未满，你需向我司支付剩余折旧残值，金额为29445.783元。……3、你在我司结算账户余额67.89元，抵扣上述第1项合同保证金和第2项应支付的道具金额，剩余不足部分29377.893元，请在收到本通知函后15个工作日之内汇入我司账户……二、以上款项，如你方逾期支付，则每日按应收款项的千分之一支付违约金。若我司发现你方在原合同履行期间有任何违约行为或有任何未结清费用，我司保留向你方追究责任、索赔、进一步追索的权利。三、请在收到本通知后15个工作日之内清除原特许店铺所有‘劲霸’标识，包括但不限于装修、门头和广告宣传等”。2014年10月15日，心赢销公司又向冯进高发出《法务函》，内容为“鉴于，贵我双方于2013年3月28日签订了关于劲霸男装零售特许经营协议，系同日慈小平、贵我三方又签订关于常州市新北区小河镇兴镇路XXX号劲霸男装店铺转让的三方协议，贵方在未告知我司且与我司商谈终止事宜的情况下，于2013年12月5日前私自关闭了店铺，并转移了店铺中的家具和营业设备，经营期限未满一年，给我司造成较大的经济损失，关于贵方的恶意违约行为，我司特此函告如下：一、我司给予贵方的开店100%道具、灯具、地砖支持，按照《零售特许经营协议》的规定分三年摊分完毕，贵方2013年12月5日前关店时合约期未满，贵方需向我司支付剩余折旧残值，金额为29445.783元。……二、贵方在我司结算账户佘额67.89元，抵扣上述应支付道具的剩余折旧残值金额，剩余不足部分29377.893元，请在收到本函件后五个工作日之内将29377.893元汇入我司账户。……三、以上款项，如贵方收到本函五个工作日内仍未履行，我司将根据相关协议的约定采取法律措施追究贵方的违约责任，请贵方收到本函后及时联系我司紧急处理”。2014年6月，冯进高关闭其位于江苏省常州市新北区小河镇兴镇路XXX号的“劲霸男装”店铺。2015年4月15日，心赢销公司人员在现场拍摄的照片显示位于上述地址的店铺门头分别为“HJLRT”、“沪上阿姨”、“DIF∧N缔凡”。2010年6月，冯进高向常州工商行政管理局新北分局申请注册个体工商户营业执照，字号名称：新北区小河高亮服装店，经营者：冯进高，经营场所：新北区孟河镇南大街，经营范围：服装零售，执照有效期自2010年6月24日到2014年6月24日。原审法院认为：本案涉及的心赢销公司、冯进高签订的《零售特许经营协议》以及心赢销公司、冯进高、慈小平签订的《协议书》，系当事人真实意思表示，且无违法之处，应属有效。两份协议虽有一定的联系，但因主体、性质、内容有所不同，故存在相对独立性，除有特别约定或当事人一致同意外，两份协议中的条款并不能互相适用。本案中，心赢销公司主张冯进高违反《零售特许经营协议》，未以冯进高的名义申领营业执照进行经营，冯进高已举证证明其办理了营业执照，为此心赢销公司同意撤回该项主张。心赢销公司主张冯进高违反《零售特许经营协议》，在其经营的劲霸男装店铺内销售其他品牌的服装，对此冯进高没有异议。冯进高抗辩该情况在签约时已告知心赢销公司，心赢销公司也表示过同意，但冯进高对此未能举证证明，原审法院对冯进高抗辩理由不予认可，认定心赢销公司该项主张成立。心赢销公司主张冯进高违反《零售特许经营协议》，于2013年8月以后，冯进高就再未与心赢销公司对进货、退货、付款等往来进行对账，也未在每月20日前核对完上月信息后将对账单签字、摁手印(或盖章)后提交心赢销公司，对此冯进高抗辩其从一开始就是现款现货的交易方式，心赢销公司款到发货，双方不存在对账问题。因冯进高未提供相关证据加以证明，原审法院认定心赢销公司该项主张成立。心赢销公司主张冯进高违反《零售特许经营协议》，自2013年9月以后，断开与心赢销公司之间的网络连接，不再使用心赢销公司的销售服务信息系统。对此冯进高没有异议，原审法院认定心赢销公司该项主张成立。根据合同法规定，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务，当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。心赢销公司有权依照《零售特许经营协议》的约定，追究冯进高的违约责任。现心赢销公司依据《协议书》主张冯进高在履行《零售特许经营协议》中的违约责任，缺乏依据，原审法院不予支持。心赢销公司虽主张冯进高违反《协议书》，经营期限未满一年即关闭店铺，应承担违约责任。但因心赢销公司对该主张不能提供充分证据加以证明，故原审法院不予支持。综上，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：对心赢销公司的诉讼请求不予支持。一审案件受理费1,050元，由心赢销公司负担。原审判决后，心赢销公司不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，支持其在原审中的全部诉讼请求，或将本案发回重审。其主要上诉理由是：1.上诉人与被上诉人签订的《零售特许经营协议》与上诉人、被上诉人及原审第三人所签订的《协议书》作为一个整体密不可分，协议各方均应共同遵守，如有违反，应依照法律规定与合同约定承担违约责任。2.原审判决已经认定被上诉人存在多处违反《零售特许经营协议》的行为，根据《协议书》第四条的约定，被上诉人应当承担支付上诉人违约金5万元的违约责任。被上诉人辩称：上诉人与被上诉人所签订的《零售特许经营协议》与《协议书》关于经营期限的约定不一致，被上诉人不受《零售特许经营协议》的约束。被上诉人在部分店铺中经营其他品牌服装，上诉人对此是知情的。被上诉人实际经营期限已经超过一年，上诉人无权主张被上诉人承担相应违约金。原审第三人认为上诉人主张被上诉人赔偿违约金不具有合理性。本经审理查明，原审认定的事实属实，本院予以确认。本案二审的争议焦点是：上诉人是否有权依据《协议书》第四条的约定，要求被上诉人支付违约金。上诉人在本案中主张根据《协议书》第四条的约定，被上诉人应向上诉人支付违约金5万元，其主要理由有两个方面：一是被上诉人违反了《零售特许经营协议》中的有关约定，上诉人可依据《协议书》第四条的约定追究违约责任；二是上诉人经营涉案店铺未满一年，直接违反了《协议书》第四条的约定。《协议书》第四条约定，上诉人同意慈小平将该店铺的家具等转让给被上诉人使用，若被上诉人经营该店铺未满一年出现关闭或违约等情况，则上诉人有权扣除被上诉人违约金伍万元整。首先，关于被上诉人违反《零售特许经营协议》的约定是否应依据《协议书》的约定承担违约金。本院认为，《零售特许经营协议》设置有单独的违约条款，对于被上诉人违反各项合同义务均约定有明确的违约责任。上诉人主张依据《协议书》来追究被上诉人违反《零售特许经营协议》的违约责任，对此双方当事人并无约定，上诉人的该项主张缺乏依据，本院不予支持。其次，关于被上诉人经营该店铺是否存在未满一年的情形。上诉人认为，因被上诉人存在违反《零售特许经营协议》，其于2013年12月26日发出解除涉案合同的通知，该通知送达之日起应视为被上诉人经营的店铺在法律上已经属于关闭状态。本院认为，2013年12月26日，上诉人向被上诉人发送的通知中，明确载明解除合同的理由是被上诉人私自关闭店铺。现上诉人并无证据证明被上诉人存在私自关闭店铺的行为，故该通知并不产生解除合同的效力。上诉人亦无证据证明被上诉人实际经营店铺的期限未满一年，故对于上诉人的相关主张，本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，裁判结果并无不当。据此，依照《中国人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币1,050元，由上诉人心赢销(上海)贸易有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  何 渊代理审判员  范静波代理审判员  凌宗亮二〇一六年六月三十日书 记 员  蔡 宇附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……。