新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院民 事 判 决 书（2014）天民一初字第2273号原告：王东林，男，汉族，无职业，住乌鲁木齐市新市区建新巷。委托代理人：汤福春，新疆农林牧律师事务所律师。被告：新疆国际大巴扎文化旅游产业有限公司，住所地乌鲁木齐市天山区解放南路。法定代表人：郑彩红，新疆国际大巴扎文化旅游产业有限公司总经理。委托代理人：吕文蔚，女，汉族，新疆国际大巴扎文化旅游产业有限公司员工，住乌鲁木齐市天山区团结路。原告王东林与被告新疆国际大巴扎文化旅游产业有限公司（以下简称大巴扎文化公司）劳动争议纠纷一案，本院于2014年11月4日受理后，依法由审判员张登民独任审判，于同年11月19日、12月4日公开开庭进行了审理。原告王东林及其委托代理人汤福春、被告大巴扎文化公司的委托代理人吕文蔚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王东林诉称，我于2003年7月5日到被告单位从事厨师工作。该公司之前的名称为新疆国际大巴扎开发有限公司（下称大巴扎开发公司）。我从2005年被聘用至今一直担任厨师长职务。2014年5月17日，被告大巴扎文化公司与我再次签订了《后厨2014目标责任书目标明细》；2014年8月被告大巴扎文化公司对我作出降薪、降职决定。我认为被告大巴扎文化公司的行为违反劳动法及劳动合同法相关规定，现请求判令：1、解除我与被告的劳动关系，并由被告出具解除劳动关系证明书；2、被告支付原告203年7月至2014年9月解除劳动合同经济补偿金97750元（8500元／年×11.5年）；3、被告支付原告2008年1月至2014年9月带薪年休假工资71163元（6年×10天／年×8500元／月÷21.75天／月×300%）；4、被告支付原告2014年7月26日至2014年8月25日的工资8500元；5、被告退还原告服装押金款300元；6、被告支付原告2014年8月26日至2014年9月5日9天的工资3558.15元（8500元／月×9天÷21.75天／月）。被告大巴扎文化公司辩称，（一）我公司于2014年3月6日成立。原告王东林持大巴扎开发公司出具的《解除或终止劳动合同》（关系）证明书被我公司录用。我公司与大巴扎开发公司无法律关系。大巴扎开发公司已办理了注销登记。原告王东林要求我公司支付其在大巴扎开发公司期间的经济补偿金没有法律依据。（二）2014年4月1日，我公司与原告王东林签订了劳动合同，同年9月4日原告擅自离开我公司，并未办理任何手续，我公司不应支付其经济补偿金。原告王东林在我公司工作未满一年，不享应受带薪年休假，故我公司不应支付其带薪年休假工资。（三）我公司未收取原告王东林的服装押金，其也未出具相应的证据，不存在退还其服装押金的问题。（四）我公司同意与原告王东林解除劳动合同，在其办理完离职手续后，给其出具解除劳动合同证明书。（五）我公司欠付原告七天的工资1736.63元同意支付。经审理查明，2003年7月5日，原告王东林到大巴扎开发公司从事厨师工作。2014年3月31日，大巴扎开发公司给原告王东林出具了《解除或终止劳动合同》（关系）证明书，载明：“你与我单位订立了固定期限的劳动合同，合同期内从事厨师长工作。根据《劳动合同法》等有关法律法规的规定。现按下列第一条规定解除或终止你与我单位的劳动合同：第一条符合《劳动合同法》第三十六条，经双方当事人协商一致，解除劳动合同；”同年4月1日原告王东林予以签收。2014年7月30日，大巴扎开发公司在工商部门办理了企业执照注销登记。2014年3月6日，被告大巴扎文化公司经工商部门核准成立。2014年4月1日，原告王东林与被告大巴扎文化公司签订了为期一年的劳动合同。合同第五条约定：根据甲方（被告）要求，乙方（原告）同意在厨师长岗位从事后厨相关工作。甲方根据工作要求，按照合理诚信原则，可依法变动乙方的工作岗位。合同第十二条第一项约定：甲方每月8-10日为发薪日。2014年8月20日，被告大巴扎文化公司作出《关于对周新华等两名同志的任命决定》，载明：根据公司工作及经营需要，经公司领导研究决定，任命周新华同志为晏艺大剧院行政总厨兼厨师长，考察期1年；任命王东林同志为副厨师长，全面协助行政总厨工作。为此，双方发生纠纷，原告王东林于2014年9月4日离开被告大巴扎文化公司，离开前十二个月的月平均工资为8500元／月。2014年9月9日，原告王东林以被告大巴扎文化公司为被申请人，向乌鲁木齐市天山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2014年10月20日，乌鲁木齐市天山区劳动人事争议仲裁委员会作出（2014）天劳人仲裁字第276号仲裁裁决书，裁决1、解除申请人（王东林）与被申请人（大巴扎文化公司）劳动关系，被申请人为申请人出具解除劳动关系证明书；2、被申请人支付申请人2014年8月26日至9月4日7天工资2735.63元（8500元／月÷21.75天／月）；3、驳回其他仲裁请求。庭审中，原告王东林承认被告大巴扎文化公司已经支付了2014年7月26日至2014年8月25日的工资8500元，故撤回该诉讼请求，本院予以准许。原、被告对欠付2014年8月26日至9月4日7天工资1736.63元，当庭表示认可。以上事实有劳动合同、工资条、解除劳动关系证明书、工商登记信息及庭审笔录在卷为证。本院认为，一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应采用书面形式。本案双方合同中约定原告王东林在厨师长岗位从事后厨相关工作。被告未与原告协商一致，即任命原告王东林为副厨师长，致使合同约定的工作岗位发生变动，属变更劳动合同约定的内容，构成未按照劳动合同约定提供劳动条件的情形，原告王东林据此要求与被告大巴扎文化公司解除劳动合同并出具解除劳动合同证明书的诉讼请求，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一项、第五十条的规定，本院予以支持。二、2003年7月至2014年4月1日期间，原告王东林在大巴扎开发公司从事厨师工作，双方协商一致解除劳动合同，大巴扎开发公司未向原告支付王东林经济补偿金。2014年4月1日，原告王东林与被告大巴扎文化公司签订劳动合，至同年9月4日，原告王东林一直在原工作场所、工作岗位工作，属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作。”原告王东林请求把大巴扎开发公司工作年限合并计算为被告大巴扎文化公司的工作年限，符合法律规定，本院予以支持。故原告王东林合并计算工作年限为12年。原告王东林与被告大巴扎文化公司依法解除劳动合同，被告大巴扎文化公应当支付原告王东林解除劳动合同经济补偿金。被告大巴扎文化公司辩称不应支付原告王东林经济补偿金的理由，于法无据，本院不予采信。原告王东林与被告大巴扎文化公司劳动关系解除前十二个月的月平均工资为8500元，其请求支付经济补偿金97750元的诉讼请求，符合法律规定，本院应予以支持。三、被告大巴扎文化公司于2014年3月6日核准成立。原告王东林要求被告大巴扎文化公司支付其在大巴扎开发公司未休年休假工资的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。原告王东林自2003年7月5日至2014年9月4日，累计工作年限已满10年不满20年，应当享受10天带薪年休假。2014年4月1日至同年9月4日解除劳动合同之日，原告王东林在被告大巴扎文化公司工作时间为5个月，折算年休假为4天，被告大巴扎文化公司未安排原告王东林年休假，应当按照原告王东林日工资收入的300%支付年休假工资报酬。因被告大巴扎文化公司已经按月给原告王东林支付了100%的工资，故被告大巴扎文化公司还应按照原告王东林日工资收入的200%再支付年休假工资3126.43元（计算方式：8500元／月÷21.75天×4天×200%）。对原告王东林请求支付未休年休假工资超出部分的诉讼请求，本院不予以支持。被告大巴扎文化公司辩称原告原告王东林不应享受年休假的理由，不符合法律规定，本院不予采信。四、原告王东林要求被告大巴扎文化公司退还服装押金款300元，未提供相应证据，属证据不足，其诉讼请求，本院不予以支持。五、被告大巴扎文化公司对未支付原告王东林7天（2014年8月26日至9月4日）工资1736.63元表示认可，愿意及时结清，原告王东林表示同意，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款、第三十八条第一款第（一）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、第九十七条第三款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第一款、第二款第（一）项、《中华人民共和国劳动争议条件仲裁法》第六条、《违法和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条、《职工带薪年休假条例》（国务院令第514号）第五条第三款、《企业职工带薪年休假实施办法》（人力资源和社会保障部令第1号）第四条、第十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款之规定，判决如下：一、被告新疆国际大巴扎文化旅游产业有限公司与原告王东林于2014年9月4日解除劳动关系，被告新疆国际大巴扎文化旅游产业有限公司于本判决生效后十五日内向原告王东林出具解除劳动关系证明书；二、被告新疆国际大巴扎文化旅游产业有限公司支付原告王东林解除劳动合同经济补偿金97750元；三、被告新疆国际大巴扎文化旅游产业有限公司支付原告王东林未休年休假工资3126.43元；四、被告新疆国际大巴扎文化旅游产业有限公司支付原告王东林7天（2014年8月26日至9月4日）工资1736.63元；五、驳回原告王东林请求被告新疆国际大巴扎文化旅游产业有限公司退还服装押金300元的诉讼请求；案件受理费10元（原告王东林已预交），减半收取5元，由被告新疆国际大巴扎文化旅游产业有限公司负担，剩余5元，由本院退还原告王东林。以上被告新疆国际大巴扎文化旅游产业有限公司给付原告王东林的款项，自本判决生效后十日内立即付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判员  张登民二〇一四年十二月八日书记员  吴婷婷