广西壮族自治区容县人民法院 刑 事 判 决 书 （2014）容刑初字第187号 公诉机关广西壮族自治区容县人民检察院。 被告人吕斯萍（曾用名吕建平），女，1970年8月14日出生于广西壮族自治区陆川县，汉族，小学文化，无业，住陆川县。曾因犯诈骗罪，于2010年4月15日被玉林市中级人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。2013年12月19日因本案被公安机关留置，次日被刑事拘留，2014年1月21日被逮捕。现羁押于容县看守所。 辩护人梁春，广西天狮灵动律师事务所律师。 被告人吕成才（曾用名吕亚二），男，1976年11月12日出生于广西壮族自治区陆川县，汉族，文盲，农民，住陆川县。2013年12月19日因本案被公安机关留置，次日被刑事拘留，2014年1月21日被逮捕。现羁押于容县看守所。 辩护人蒋惠军，广西钰锦律师事务所律师。 广西壮族自治区容县人民检察院以容检刑诉（2014）179号起诉书指控被告人吕斯萍、吕成才犯诈骗罪，于2014年10月6日向本院提起公诉。本院于同月9日受理后，依法组成合议庭，于2014年11月12日公开开庭进行了审理。广西壮族自治区容县人民检察院指派代理检察员胡杰出庭支持公诉，被告人吕斯萍及其辩护人梁春，被告人吕成才及其辩护人蒋惠军到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区容县人民检察院指控，2013年10月11日6时30分许，被告人吕成才、吕斯萍伙同他人分乘两辆小汽车到容县，以为被害人陈某的儿子“做法消灾”需用钱财为由骗取陈某的现金34000元。对起诉指控的事实，公诉机关提供了相应的证据予以证实。公诉机关认为，吕斯萍、吕成才以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。吕斯萍、吕成才在共同犯罪中，均是主犯。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条，第二十六条第四款的规定，对被告人吕斯萍、吕成才定罪处罚。 被告人吕斯萍、吕成才对起诉指控的事实与罪名均有异议，分别辩称二人没有实施诈骗。 被告人吕斯萍的辩护人梁春、被告人吕成才的辩护人蒋惠军均认为，起诉指控吕斯萍、吕成才犯诈骗罪，证据不足，不能认定。 经审理查明，2013年10月11日6时30分许，被告人吕斯萍、吕成才伙同他人经事先密谋分工后，分别乘坐两辆小汽车从陆川县到容县城区寻找作案目标，在金珠街与太爷巷十字路口909电脑学校对面处，吕斯萍以“要去阳光幼儿园找老中医为儿子治病”为由向步行到此的被害人陈某问路，同案人则从走过来假装路过，声称认识吕斯萍要寻找的“老中医”，骗陈某一起乘坐吕斯萍所坐车辆去带路，吕成才见状迅速将车辆驶往十里路口大路铺附近，吕斯萍等人与陈某乘坐的车辆慢慢跟随，吕成才将车辆停放在路边，走到附近的一条小巷。不久，吕斯萍等人与陈某亦来到该处，吕成才从小巷里走出自称是“老中医”的孙子，在巷子里，吕成才声称陈某的儿子有灾难，要求陈某将家里的钱财都拿来“做法消灾”。陈某对此信以为真，随后乘坐吕斯萍等人车辆回家将现金34000元拿出来，按照吕成才等人的要求，将现金34000元全部交给吕斯萍等人保管，随后，陈某按要求在容州大市场东门下车到市场内购买“做法”所需的鲤鱼。吕斯萍、吕成才等人拿着被害人的钱立即逃离现场返回陆川县，并将骗得的34000元共同瓜分。 上述事实，有公诉机关提供并经法庭庭审质证、认证属实的下列证据证实： 1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证明2013年10月11日，容县公安局容城派出所接到陈某报案称，当天6时30分，其在容县十里路口大路铺附近被人骗取34000元，请求处理。公安机关于当日立案侦查。 2、被害人陈某的陈述及辨认笔录、照片，证明2013年10月11日6时30分，其经过容县容州镇金珠街与太爷巷十字路口909电脑对面处时，一名坐在一辆小汽车内的外地妇女向其询问：要找阳光幼儿园一个“老军医”治病，怎么去？一名从路边走过来的外地妇女说她认识这个治病很厉害的老军医，愿意带路并叫其一起去。随后，其与带路的妇女一起乘坐问路妇女所坐的小汽车到十里路口大路铺的一个巷口，一名从巷子走出来的外地男子自称是“老军医”孙子，在巷子里，两名妇女与男子一唱一和说起迷信之事，男子声称其儿子“鬼上身”有生命危险，需要将家中钱财都拿出来“做法铺路”，带路的妇女在旁边附和，其信以为真，便与这两个妇女乘车回到金珠街的家，其将家里的34000元用黑色塑料袋包装好拿出来后上车，其中一名妇女称“做法”需要一条鲤鱼，提出先将钱交给她保管，其将钱交给该妇女后下车到容州大市场购买鲤鱼，其买鱼出来已不见两个外地妇女等人，才发觉被骗了。 案发后，经公安机关组织辨认，陈某从12张不同女性照片中辨认出吕斯萍就是伙同他人诈骗其钱财的其中一名妇女；陈某从12张不同男性照片中辨认出吕成才就是自称“老军医”孙子的男子。 3、被告人吕成才辨认现场笔录及照片，证明吕成才指认其伙同吕斯萍等人诈骗的地点位于容县太爷巷与金珠街路口、大路铺路口、金珠街路口、容州大市场东门口。 4、被告人吕斯萍在侦查阶段曾供述、辨认笔录及照片，证明2013年10月10日或11日7时，其与二哥等人经事先密谋分工后，分别乘坐两辆小汽车从陆川县到容县城区寻找作案目标，在城区某街道一个十字路口处，其以要去阳光幼儿园帮儿子找一个医术很高的老头治病为由向一个独自步行的中年妇女问路，其他人则佯装路过声称认识其要找的“医术好、法力高的老头”，愿意带路。随后，其等人与中年妇女乘坐的小汽车慢慢跟随二哥驾驶的小汽车往前走，二哥将车驾到一条偏僻的小路停好车等候。不久，其与中年妇女等人到来，二哥就自称是老头子的孙子，声称中年妇女的儿子有大灾难，提出他可以“做法消灾”，要求中年妇女将家里的钱都拿出来“做法”，其等人在傍边附和，中年妇女信以为真，即回家里拿出用黑色塑料袋包住的34000元交给他们，其等人以“做法”为由支开中年妇女后趁机立即逃离现场返回陆川县。案发后，经公安机关组织辨认，吕斯萍从12张不同男性照片中辨认出吕成才就是伙同其实施诈骗的二哥。 6、被告人吕成才在侦查阶段曾供述，2013年10月上旬的一天6点多钟，其与“肥婆”、“四妹”等人经事先密谋分工后，分别乘坐两辆小汽车从陆川县到容县城区寻找作案目标，在容县附近，“肥婆”坐在其中一辆车内向一个步行到此的中年妇女佯装寻医问路，“四妹”则从其所驾驶的车辆偷偷下车步行过去，声称她知道老中医，可以带路，并骗取中年妇女一起上“肥婆”所坐车辆，其驾驶另一辆车在先提前到达城乡结合处的一条小巷，停车后便进入小巷里面。不久，“肥婆”、“四妹”等人带中年妇女到来，其自称是“老中医”孙子，声称中年妇女的儿子“鬼上身”有灾难，要求中年妇女将家里的钱都拿出来“做法消灾”，中年妇女信以为真，便与“肥婆”、“四妹”一起坐车回家取钱，其驾车跟随，见到中年妇女从家里拿出用黑色塑料袋装住的钱上车后，其通过电话与“四妹”、“肥婆”等人骗取该妇女将钱交给她们保管，随后要求中年妇女到市场购买一条鲤鱼“做法”，在支开中年妇女后，趁机立即逃离现场返回陆川县。同时证明当天从中年妇女处骗得34000元。 另查明，被告人吕斯萍曾因犯诈骗罪，于2009年9月22日被刑事拘留，于2010年4月15日被玉林市中级人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，于2010年4月26日获释放。吕斯萍的缓刑考验期从2010年4月26日至2014年4月25日止。该事实有玉林市公安局玉州分局玉州公刑拘字（2009）946号拘留证、玉林市中级人民法院（2010）玉中刑二终字第55号刑事判决书、玉林市玉州区人民法院（2010）玉区法刑初字第42号执行通知书、玉林市第一看守所玉一看释字（2010）072号释放证明书等证据予以证实。 对公诉机关的指控和被告人的辩解、辩护人的辩护意见，本院综合评析如下： 1、公诉机关指控被告人吕斯萍、吕成才骗取他人现金34000元，属于“数额较大”。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，诈骗公私财物“数额较大”的起点是三千元，“数额巨大”的起点是三万元。本案中，被告人吕斯萍、吕成才诈骗他人现金34000元，属于“数额巨大”，不应认定为“数额较大”。因此，公诉机关指控被告人吕斯萍、吕成才骗取他人现金34000元属“数额较大”与法律的规定不符，本院不予支持。 2、被告人吕斯萍、吕成才均分别辩解二人没有实施公诉机关指控的诈骗行为，二被告人的辩护人均分别提出公诉机关指控二被告人犯诈骗罪的证据不足，不能认定。经核查，本案中，吕斯萍、吕成才伙同他人对被害人陈某实施诈骗的事实，有被害人陈某的直接指证，二被告人在侦查阶段亦曾供述二人伙同他人利用迷信手段骗取陈某现金34000元，且被害人对吕斯萍、吕成才进行了辨认，吕斯萍亦对吕成才进行了辨认，吕成才还指认了作案现场。二被告人之间就案发时间、地点、人员、作案手段、诈骗金额等所做的供述一致，二被告人与被害人之间就案发时间、地点、人员、作案手段、诈骗金额等所做供述与陈述也一致。上述证据相互吻合，相互印证，形成环环相扣的证据锁链。综上所述，被告人吕斯萍、吕成才以封建迷信手段骗被害人陈某现金34000元的事实清楚，证据确实、充分，本院予以认定，被告人吕斯萍、吕成才的辩解以及二被告人辩护人的辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。 本院认为，被告人吕斯萍、吕成才以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪。吕斯萍、吕成才诈骗的数额为34000元，属于诈骗数额巨大，依法应处三年以上十年以下有期徒刑。吕斯萍、吕成才共同故意实施诈骗犯罪，是共同犯罪；在共同犯罪中，吕斯萍、吕成才分工合作，相互配合，共同骗取被害人钱财，且在事后参与分赃，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。吕斯萍、吕成才利用封建迷信诈骗，酌情从重处罚。吕期萍在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，又犯新罪，应当对其新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚进行数罪并罚。吕斯萍在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑。吕斯萍、吕成才诈骗陈某的钱财未退赔，依法应责令吕斯萍、吕成才予以退赔。根据被告人吕斯萍、吕成才犯罪的事实，犯罪的性质、情节以及对于社会的危害程度。本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款的规定，判决如下： 一、撤销广西壮族壮族自治区玉林市中级人民法院（2010）玉中刑二终字第55号刑事判决对被告人吕斯萍宣告缓刑四年的判决。 二、被告人吕斯萍犯诈骗罪，判处有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币二万元；前罪余刑二年四个月零二十七天，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年12月19日起至2019年6月18日止。所判处的罚金限在判决生效后的第二日起一个月内缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳。） 三、被告人吕成才犯诈骗罪，判处有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年12月19日起至2017年7月18日止。所判处的罚金限在判决生效后的第二日起一个月内缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳。） 四、责令被告人吕斯萍、吕成才退赔陈某的经济损失人民币三万四千元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  王清松 代理审判员  梁** 人民陪审员  李胜斌 二〇一四年十二月××日 书 记 员  陈 雷 附：本案所适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款和第四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第一款诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。