上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2014）普民一（民）初字第1463号上海市普陀区人民法院民事判决书（2014）普民一（民）初字第1463号原告谢忠淼，男，1986年10月28日出生，汉族，户籍所在地浙江省。被告上海源翰数码科技有限公司，住所地上海市普陀区。法定代表人徐丽荣，董事长。委托代理人严力，上海市尚实律师事务所律师。委托代理人刘晓明，上海市尚实律师事务所律师。原告谢忠淼与被告上海源翰数码科技有限公司劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员吴文俊独任审判，公开开庭进行了审理。原告谢忠淼，被告上海源翰数码科技有限公司的委托代理人严力、刘晓明到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告谢忠淼诉称：其于2009年6月8日进入被告处工作，双方于2012年8月3日续签劳动合同，约定月工资人民币15000元（以下币种均为人民币）。2013年1月，被告向原告提出降薪至12000元，并按公司年销售额一定比例为原告发放提成，按季度结清。2013年8月，被告再次提出将原告工资降为8000元，增加提成比例，按月结清。但在2013年1月1日至2013年12月11日期间，被告未按月履行，故意删减销售业绩，恶意克扣原告绩效工资及提成。后，原告向上海市普陀区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，因不服普劳人仲（2013）办字第4256号裁决书，诉至法院要求判令：1、确认原、被告劳动合同于2013年12月11日解除；2、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金59849.28元；3、被告支付原告2013年6月1日至12月11日期间提成差额5454.98元；4、被告支付原告2013年1月至8月期间国内销售合同可得提成689.21元；5、被告支付原告2013年2月至8月期间克扣的绩效工资4860.21元；6、被告支付原告拖欠上述第3至第5项诉请中工资及提成25%补偿金2751.10元；7、被告支付原告2013年度2天未休年休假折算工资3340元。被告上海源翰数码科技有限公司辩称：原告于2013年12月11日下午连续无故旷工超过三日，被告根据员工手册规定自2013年12月15日起视为原告自动离职；原、被告双方实际分两次变更了劳动合同，原告已签字确认薪资架构的变更。根据被告处发放提成的惯例，被告并非完全按季度兑现原告的销售提成；绩效工资差额的诉讼请求未经仲裁前置程序，且绩效工资本身即为浮动的；被告未拖欠原告工资及提成，原告经济补偿金的主张缺乏依据，25%补偿金的请求亦缺乏法律依据；不同意原告主张的未休年休假的计算标准，同意仲裁裁决，不同意原告的全部诉讼请求。经审理查明，原告自2009年6月8日起进入被告处关联企业工作，于2012年8月进入被告处技术岗位工作，双方签订有一份期限自2012年8月3日至2014年8月2日止的书面劳动合同及保密协议，该劳动合同并未就原告提成进行约定。2013年1月，原、被告双方签订《员工异动及薪资调整审批单》，约定自2013年2月起调整原告工资至每月12000元，原告另参与销售绩效考核分成，比例为：（年销售额的0.35%）＊60%计入个人分成，按季度兑现，第四季度分成次年第一季度兑现完毕。2013年8月1日，原、被告双方再次签订《员工薪资调整审批单》，约定从2013年9月起调整原告的工资至每月8000元，提成比例调整为：海外销售额（美国区域以外）0.3%＋上海OEM%＋军工2%。被告当月15日左右通过银行转账方式支付原告工资，计薪周期为上上月26日至上月25日，被告发放原告工资至2013年11月25日。2013年12月11日，原告同时向被告处经理、财务总监及人事发送邮件一封，内容主要为：根据《销售汇总表-上海源翰by2013.10.30》表格汇总计算，除去表格中明确表明订单取消部分，余下全部汇总得出以下结论，按薪资调整比例合计提成金额为16358.17元，其中6月份已发7670.21元，剩余欠款合计8687.96元，再次声明，我薪资确认单上明确写按“销售额”计算提成，与“回款额”完全不同概念！另外，公司从今天1月份开始就接二连三与我协商降薪，1月份提出第一次降薪3000，并按提成算工资，理由是4位高层（Jack、Amy、Limuel和你）签署了业绩承诺书，我作为当时公司中层管理人员，工资也需要与业绩挂钩，我忍了；8月份再次提出降薪4000元，增加提成比例，口头承诺收入肯定只会高不会低，还说我层次和觉悟不够高，说年底之前会签约两个军工大项目，按合同约定的提成比率算，提成至少可以拿4W，我又忍了；但事实是，9月份拿到的总提成是382.56元，10月份总提成是184.09元，6-8月份提成拖欠至今未发放，对合同约定的提成比例也擅自修改（提成比例从0.35%＊60%改成0.3%＊55%），还擅自取消6月份提成收入，更可笑的是还打算把6月份发的7670.21元提成中扣回4429.20元！鉴于以上事实，你的行为已经背离了双方签合同时的公平与互信原则，经交涉无果，导致合同无法正常履行，我现在决定通过法律维权，依照《劳动合同法》相关规定，要求立刻解除劳动合同并依法获得赔偿！最后，请于今天安排人员进行工作交接，明天起我将不再上班。原告实际工作至2013年12月11日。2013年12月9日，原告向上海市普陀区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该会于2013年12月13日受理。2014年2月20日，该会作出普劳人仲（2013）办字第4256号裁决书，裁决“一、被申请人（被告）应于本裁决书生效之日起五日内支付申请人（原告）剩余提成1162.19元整；二、被申请人（被告）应于本裁决书生效之日起五日内支付申请人（原告）2013年11月26日至2013年12月11日工资4043.30元；三、被申请人（被告）应于本裁决书生效之日起五日内为申请人（原告）开具离职证明；四、被申请人（被告）应于本裁决书生效之日起五日内支付申请人（原告）2013年未休年休假折算工资2208元整；五、申请人（原告）的其他仲裁申请不予支持。”原告不服，向本院提起诉讼，请求判决如其诉请。另查明，原告系外省市来沪务工人员，被告通过案外人浙江诚信人力资源交流服务有限公司在浙江省杭州市为原告缴纳了在职期间的社会保险费及住房公积金。以上事实，由当事人陈述及原、被告提供的证据等为证。本院认为，公民、法人的合法权益受法律保护。关于原告要求确认双方劳动关系于2013年12月11日解除的问题，原告主张其于同日以邮件形式向被告提出解除劳动合同；被告认可被告处的员工收到原告于2013年12月11日发送的上述邮件，但主张原告不享有单方立即解除权，称原告在未办理任何手续的情况下不上班，构成旷工。首先，被告认可其收到原告于2013年12月11日发送的邮件，本院予以确认。其次，本院认为，根据法律规定，劳动者享有单方解除与用人单位之间签订的劳动合同的权利。根据原告的上述邮件内容，原告已向被告明确表达解除双方劳动合同的意思表示，并要求进行工作交接，且被告已收到该份邮件。被告称原告不享有单方解除权的辩称意见缺乏法律依据，本院不予采信，依法采纳原告的诉称意见，认可原告于2013年12月11日向被告作出解除双方劳动合同的意思表示。最后，本院认为，解除权属形成权，权利人的意思表示到达相对人发生法律关系变动的效果，被告的认可与否并不影响原告行使解除权。根据查明的事实，本院依法确认双方劳动关系于2013年12月11日解除，故对原告的第一项诉讼请求，予以支持。关于2013年6月1日至2013年12月11日期间提成差额问题，首先，原告针对2013年1月至2013年6月期间的提成并无异议，被告称2013年6月支付原告的提成7670.21元系预支，存在多付的情形，要求在2013年6月1日至2013年12月11日期间的提成中予以抵扣，原告不予认可，且不同意进行抵扣。本院认为，现原告对2013年1月至2013年6月期间的提成并未提起诉讼，亦不同意在本案中予以抵扣，针对被告称7670.21元存在预付，要求予以抵扣的辩称意见，本院难以采纳，双方就6月份支付的7670.21元产生的争议可另案主张权利，本院在本案中不予处理。其次，原告根据被告提供的谢忠淼提成统计表1和统计表2及2013年源科销售提成表，计算其在2013年6月1日至2013年12月11日期间提成差额；被告不认可原告主张的金额，称除了已支付的提成外，被告尚准备在2013年12月的工资中支付提成1162.19元，另在2013年源科销售提成表提及的469.19元提成已回款，亦同意予以支付。本院认为，双方针对在相应月份中形成的提成项目所对应的计算标准均无异议，且有双方签订的《员工异动及薪资调整审批单》及《员工薪资调整审批单》予以印证，本院予以确认。现谢忠淼提成统计1（年销售额的0.35%＊60%）和谢忠淼提成2（提成比例0.3‰）及2013年源科销售提成表均系被告提供的证据，原告对真实性无异议，且根据被告提供的上述证据，根据双方约定的提成比例计算相应的提成金额并无不妥，本院予以认可。经核算，本院依法确认被告应支付原告2013年6月1日至2013年12月11日期间提成差额5454.98元。关于2013年1月至8月期间国内销售合同可得提成问题，原告在庭审中提供12份国内销售合同复印件，拟证明在上述期间内另存在国内销售合同的提成；被告对国内销售合同复印件的真实性不予认可，称原告不存在国内销售提成。本院认为，原告提供的上述证据系复印件，被告对真实性不予认可，原告亦缺乏其他证据进行佐证，本院对原告提供的上述国内销售合同复印件的真实性难以确认。原告据此要求被告支付上述期间内国内销售合同可得提成689.21元的诉讼请求，缺乏事实与法律依据，本院难以支持。原告要求被告支付2013年2月至8月期间克扣的绩效工资4860.21元的诉讼请求，因未经仲裁前置程序，本院不予处理。同理，对原告要求被告支付上述期间内克扣绩效工资25%补偿金的诉讼请求，亦不予处理。关于原告要求被告支付2013年6月1日至12月11日期间提成差额25%补偿金的问题，因劳动合同法就用人单位逾期支付劳动报酬等的法律责任已作出新的规定，原告要求被告支付提成差额25%的补偿金，已无法律依据，本院难以支持。关于2013年1月至8月期间国内销售合同可得提成25%补偿金的问题，因原告的第四项诉讼请求缺乏事实与法律依据，其要求被告支付25%补偿金的诉讼请求，亦缺乏相应的事实依据。综上，本院对原告要求被告支付2013年6月1日至12月11日期间提成差额及2013年1月至8月期间国内销售合同可得提成的25%补偿金的诉讼请求，均不予支持。关于经济补偿金问题，原告以被告拖欠工资为由离职，要求被告支付经济补偿金，本院认为，本案中所涉及的情况系因客观原因引起的对提成计算标准不清楚、有争议，导致用人单位未能“及时、足额”支付劳动报酬的情形。从本案查明的事实来看，被告是愿意支付原告提成的，仅系双方就提成的具体金额存在计算差异而已，本院遵循合法、合理、公平的原则，难以认定被告在本案中存在主观恶意，原告要求被告支付经济补偿金，缺乏事实与法律依据，本院难以采信，故对原告要求被告支付经济补偿金59849.28元的诉讼请求，本院不予支持。关于2013年未休年休假折算工资问题，双方均认可原告在2013年度存在2天未休年休假，本院予以确认。现双方对月工资的标准存在争议：原告要求按离职前十二个月平均工资计算；被告要求按双方约定的月工资8000元计算。本院认为，根据规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。经核算，本院依法确认被告应支付原告2013年度2天未休年休假折算工资2940.78元。鉴于原、被告对仲裁裁决“被申请人（被告）应于本裁决书生效之日起五日内支付申请人（原告）2013年11月26日至2013年12月11日工资4043.30元；被申请人（被告）应于本裁决书生效之日起五日内为申请人（原告）开具离职证明”均无异议，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、《职工带薪年休假条例》第五条及《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条之规定，判决如下：一、确认原告谢忠淼与被告上海源翰数码科技有限公司的劳动关系于2013年12月11日解除；二、被告上海源翰数码科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告谢忠淼2013年11月26日至2013年12月11日工资人民币4043.30元；三、被告上海源翰数码科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告谢忠淼2013年6月1日至2013年12月11日期间提成差额人民币5454.98元；四、被告上海源翰数码科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告谢忠淼2013年度2天未休年休假折算工资人民币2940.78元；五、被告上海源翰数码科技有限公司应于本判决生效之日起十日内为原告谢忠淼开具离职证明；六、对原告谢忠淼要求被告上海源翰数码科技有限公司支付经济补偿金人民币59849.28元的诉讼请求不予支持；七、对原告谢忠淼要求被告上海源翰数码科技有限公司支付2013年1月至8月期间国内销售合同可得提成人民币689.21元的诉讼请求不予支持；八、对原告谢忠淼要求被告上海源翰数码科技有限公司支付2013年6月1日至2013年12月11日期间提成差额人民币5454.98元的25%补偿金的诉讼请求不予支持；九、对原告谢忠淼要求被告上海源翰数码科技有限公司支付2013年1月至8月期间国内销售合同可得提成人民币689.21元的25%补偿金的诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。本案受理费人民币10元（原告预付），减半收取，计人民币5元，由原、被告各半负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。代理审判员  吴文俊二〇一四年七月十八日书 记 员  郭玮琤附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。二、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。三、《职工带薪年休假条例》第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。四、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。代理审判员吴文俊二〇一四年七月十八日书记员郭玮琤附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。二、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。三、《职工带薪年休假条例》第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。四、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。