四川省广元市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)川08刑终87号原公诉机关四川省旺苍县人民检察院上诉人（原审被告人）杨志会，绰号“简姐”，女，生于1977年5月15日，四川省广元市朝天区人，初中文化，农民。2011年11月29日因犯贩卖毒品罪被广元市利州区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币4000元，2012年8月2日刑满释放。2015年5月22日因涉嫌贩卖毒品罪被旺苍县公安局刑事拘留，同年6月26日被依法逮捕，现羁押于广元市看守所。辩护人杨君，四川力发律师事务所律师。上诉人（原审被告人）张某甲，女，生于1989年7月26日，汉族，四川省广元市利州区人，初中文化，无业。201O年3月15日因犯聚众斗殴罪被广元市利州区人民法院判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年。2015年5月22日因涉嫌贩卖毒品罪被旺苍县公安局刑事拘留，同年6月25日被依法逮捕，现羁押于广元市看守所。原审被告人汪勇，绰号“张老五”、“五哥”，男，生于1968年1月1日，汉族，四川省广元市利州区人，初中文化，无业。1986年1月因犯盗窃罪，被判处有期徒刑二年六个月，1987年12月刑满释放；1993年9月24日因犯强奸罪、流氓罪被四川省高级人民法院判处死刑，缓期二年执行，减刑后于2009午3月9日刑满释放；2009年12月3日因犯贩卖毒品罪被广元市利州区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币3000元，2012年8月1日刑满释放；2013年12月31日因犯贩卖毒品罪被广元市利州区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币5000元，2014年7月20日刑满释放。2015年5月22日因涉嫌贩卖毒品罪被旺苍县公安局刑事拘留，同年6月24日被依法逮捕，现羁押于旺苍县看守所。四川省旺苍县人民法院审理的四川省旺苍县人民检察院指控被告人汪勇犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，被告杨志会、张某甲犯贩卖毒品罪一案，于2015年11月26日作出（2015）旺苍刑初字第109号刑事判决。原审被告人杨志会、张某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年5月11日公开开庭审理了本案。广元市人民检察院指派代理检察员梁棋出庭履行职务，上诉人杨志会及其辩护人杨君，上诉人张某甲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理查明的事实及证据：1、2015年5月21日，旺苍县公安局对被告人汪勇租住的四川省广元市利州区一房屋进行搜查，搜出一袋净重达46.74克疑似毒品物，一支疑似枪支。经广元市公安局物证鉴定所鉴定，该46.74克疑似毒品物为甲基苯丙胺，该疑似枪支为以火药为动力发射金属弹丸的枪支。2、2015年1月至5月中旬期间，被告人张某甲先后三次找被告人杨志会帮忙联系甲基苯丙胺，被告人杨志会向被告人汪勇联系购买甲基苯丙胺。被告人汪勇先后三次分别在被告人杨志会租住房屋内、东坝万源一巷口处、老城文化宫一赌博游戏厅内贩卖给被告人张某甲甲基苯丙胺14克。被告人汪勇先后两次分别在被告人杨志会租住房屋内、老城文化官一赌搏游戏厅内贩卖给被告人杨志会甲基苯丙胺10克，共计获款4000余元。3、被告人杨志会在被告人汪勇处购买甲基苯丙胺10克后，于2015年4、5月份，贩卖给吸毒人员何某某1.8克甲基苯丙胺，共计获款500元。2015年5月21日，旺苍县公安局对被告人杨志会租住房屋进行搜查，搜出甲基苯丙胺一袋，净重0.66克。4、2015年3月份，被告人杨志会先后三次贩卖给被告人张某甲甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”），共计7颗，获款490元。5、2015年5月22日，被告人张某甲贩卖给吸毒人员王某甲甲基苯丙胺15克。原判认定事实的证据：一、书证1、受理案件登记表，证实2014年10月旺苍县公安局禁毒缉毒大队在工作中发现杨志会有贩毒行为；2、立案决定书，证实旺苍县公安局于2014年10月15日决定对杨志会贩卖毒品案立案侦查；3、户籍证明，证实被告人汪勇、杨志会、张某甲的年龄及身份等情况；4、旺苍县公安局禁毒缉毒大队所写抓获经过，证实被告人汪勇、杨志会、张某甲均系抓获归案；5、理财卡账户明细，证实户名王某甲，于2015年5月22日在ATM机取款2000元；6、称量记录，证实从被告人汪勇处扣押的疑似毒品物1袋，称得该袋白色晶体状疑似毒品物净重46.74克。从被告人杨志会处扣押的疑似毒品物1小袋，称得该袋白色晶体状疑似毒品物净重0.66克。7、搜查笔录、照片、扣押清单，证实①2015年5月21日办案民警对被告人汪勇租住的广元市利州区一住屋进行搜查并扣押吸壶3个、电子称1台、疑似毒品物1袋、吸管18根、疑似枪支1支、砍刀1把、手机3部、匕首1把、现金6100元。②2015年5月21日办案民警对被告人杨志会租住房进行搜查并扣押吸壶1个、电子称1台、小铲3个、麻古疑似物半粒、疑似毒品物1小袋、吸管36根、透明塑料分装袋109个、建行卡1张、农行卡1张、信用社卡1张、铁盒子1个、手机6部；8、四川省高级人民法院（1993）川法刑一终字第749号刑事判决书，证实1993年9月24日被告人汪勇因犯强奸罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身；四川省广元市利州区人民法院（2009）广利州刑初字205号刑事判决书，证实2009年12月3日被告人汪勇因犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金3000元；四川省广元市利州区人民法院（2014）广利州刑初字5号刑事判决书、证实2013年12月31日被告人汪勇因犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金5000元；9、释放证明，证实被告人汪勇于2014年7月20日刑满释放；10、四川省广元市利州区人民法院（2011）广利州刑初字327号刑事判决书，证实2011年11月19日被告人杨志会因犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金4000元；11、释放证明，证实被告人杨志会于2012年8月2日刑满释放；12、四川省广元市利州区人民法院（2010）广利州刑初字37号刑事判决书，证实被告人张某甲因犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年；二、证人证言1、证人何某某的证言，证实“波娃子”叫王某乙，他是“简姐”的拜干儿子。2015年4月中旬的一天下午，我和“波娃子”在“简姐”开的“打渔”的游戏厅出来，我叫“波娃子”帮忙联系个足克（1克）的冰毒，“波娃子”拿着我给的300元到旁边的小区拿了个足克的冰毒给我，他告诉我是在他干妈（简姐）那里拿的。2015年5月中旬，我联系“波娃子”帮忙买冰毒，“波娃子”叫我直接到利州宾馆去找他干妈。我到利州宾馆楼下时，就给“波娃子”的干妈（简姐）打电话，她叫我直接上楼去，我到了“简姐”屋里后，“简姐”和“波娃子”都在屋里，我给“简姐”说要个200元的“袋足”（0.8克）的包子，“简姐”给我拿了个“袋足”的冰毒包子，我给“简姐”拿了200元后，取了一点冰毒出来，我们三人一起吸食后，我就把剩下的冰毒带走了；2、证人王某乙的证言，证实我叫王某乙，我认识杨志会，外号“简姐”，现住在政府街。我认识她一年后，她收我做干儿子。杨志会在经营赌博机，还有就是卖冰毒。2015年4月至5月期间的一天晚上，大概在杨志会被抓之前一个月左右，我和杨志会都在她开的赌博机堂子里耍。张某甲给杨志会打电话说要在她那儿买冰毒，杨志会说她那儿没有，她打电话帮张某甲买，并叫张某甲过来。然后，杨志会就给“五哥”打电话叫他送10克冰毒到赌博机堂子里来，过了一会儿，杨志会就一个人出去了，杨志会出去一会儿又一个人进来了。进来以后就把张某甲叫到小屋里面。张某甲从小屋里面出来后，我问张某甲在小屋里面那儿买到冰毒没有，张某甲说买到了。我叫她给我拿点，她从袋子里面拿了点儿冰毒给我后就离开了。杨志会从小屋里面出来与我继续玩赌博机，玩了一会儿，杨志会就没钱了。我就问她咋个没钱了。她说买冰毒用了1000元。2015年4月至5月期间的一天晚上，我和杨志会从外面往她屋里走，在路上的时候，她给“五哥”打电话说买冰毒，我和杨志会到屋里一会儿，“五哥”就来了，他们交易的冰毒，交易完“五哥”就走了。“五哥”走后，我和她吸食了一会儿冰毒我就走了。第二天我在杨志会开的赌博机堂子里见到杨志会，我叫她拿点冰毒我吸，她说没有好多了，在“五哥”那儿买了15克，张某甲买了5克走，“豆哥”也买的有，剩下的放在屋里吸食了。2015年5月10多号，就是杨志会被抓的前几天，我当时在杨志会宏亨广府的家里耍，我们一边耍电脑一边吸食冰毒，杨志会给“五哥”打电话买冰毒，过了一会儿“五哥”就来了，他与杨志会在一起说事，“五哥”走后，我就进卧室里，杨志会在那儿分装冰毒，我问她是多少，她说是10克冰毒，杨志会当时分了1袋5克的出来，过了不到半个小时，张某甲就到杨志会屋里把分出来的那袋5克冰毒拿走了。当天还是过了几天我记不到了，我在杨志会屋里耍，何某某发消息问我哪儿买得到冰毒，我说杨志会有，何某某就给杨志会打电话，过了一会儿，何某某就到杨志会屋里来了，何某某给杨志会说买200元的冰毒，杨志会拿给何某某1袋冰毒，是一个“袋足”的，就是袋子和冰毒一共重1克，冰毒实际只有0.8克，何某某还在杨志会那儿买了一次冰毒，时间是2015年4月至5月份的一天下午，何某某和我一起从杨志会开的赌博机堂子里面出来，何某某叫我帮他从杨志会那儿买个足克的冰毒，我说可以。何某某拿了300元给我，我一个人到了杨志会的屋里，我把300元交给杨志会，从杨志会那儿拿了1克冰毒交给了何某某；3、证人王某甲的证言，证实我认识张某甲，住在将军桥金鱼山的阳光小区。2015年5月中旬的一天具体时间我记不到了，我在张某甲那儿买了约0.8克多冰毒，价格是200元，当时欠起的，后面才给她的。2015年5月下旬的一天，就是张某甲被抓的那天上午，张某甲给我打电话说她有急事要走了，叫我把前几天买冰毒的200元钱给她，她叫张某乙来拿，过了一会儿又给我打电话，说给我说个事情，她说她手里有10多克冰毒，她不再卖冰毒了，准备出门，把她手里的冰毒便宜买给我，我想了一下，就同意买。张某甲说她坐张某乙的车过来。一会儿，张某甲就给我打电话说她到了我住的小区往将军桥那边一点儿的路边，我便下楼走到张某甲说的那儿，上了张某乙开的车，张某乙坐在驾驶室位置上，张某甲坐在后排位置，张某甲给我说她有15克冰毒，我叫她在价格上便宜点，她给我少了的，少了多少我记不到了，张某甲把冰毒交给我后，我和张某甲、张某乙坐车到我住的福行家园小区门口的建行取款机处，我下车后用建行卡取了2000元，加上我身上的300元一起给了张某甲。2100元是这次买15克冰毒的钱，我给了钱后，就拿上冰毒走了；4、证人张某乙的证言，证实我认识张某甲，她住在广元将军桥金鱼山阳光小区里面，在卖冰毒。2015年5月的一天上午，就是张某甲被抓的那天，我开车去张某甲住的地方还她的钱，我去了以后，张某甲显得很紧张，她对我说，“波娃子”告诉她“五哥”被抓了，估计自己也要被抓。她说她准备买火车票去外地，手上还有冰毒需要处理掉，她坐上我的车，打电话问王某甲要不要冰毒，她便宜卖给他。王某甲具体说什么我不清楚。张某甲叫我把车开到福行家园靠将军桥那边接王某甲，接到王某甲后，王某甲问张某甲有什么事情要便宜卖冰毒，张某甲说有急事要走，然后，他们谈价格，谈好每克140元，王某甲交给我一张建行卡，叫我帮他取2000元钱。我把车开到福行家园小区建行门口，王某甲说了密码，我就下车走到取款机处取了2000元，我上车时张某甲已经把冰毒交给王某甲了，冰毒是用透明塑料袋包装的。我把钱给王某甲后，王某甲就把2000元和他身上的一些钱一起交给了张某甲；三、被告人的供述和辩解1、被告人汪勇的供述，我有个外号叫“张老五”身边的朋友都叫我“张老五”。我爱到电玩城耍，杨志会也爱到电玩城耍，所以就认识了，但我没有卖过冰毒给她。在我屋里搜出来46克冰毒是我的，是前几天在成都一个叫“军娃子”的男子卖给我的，我给他5000元钱，他给我1袋冰毒，大概有48克，我吸食了一些，还剩46克。在我屋里搜出来的一支枪也是我的，是我用来打鸟的；2、被告人杨志会的供述，我小名叫“简娃子”，认识我的朋友有的叫我“简姐”。我帮张某甲在“张老五”那里联系了3次冰毒，第一次是在我住的屋里，大概是2015年的4月份，听说“张老五”好像和谁扯筋了，当时张某甲来屋里找的我，叫我帮忙联系5克冰毒，我给“张老五”打电话叫他送5克冰毒到我屋里来，然后“张老五”送了5克冰毒过来，张某甲直接把1000元钱交给“张老五”的，“张老五”把5克冰毒直接交给了张某甲。第二次是我在游戏厅打游戏，张某甲又叫我帮她联系5克冰毒，张某甲好像说的是她自己去拿，我就给“张老五”打电话联系好，然后张某甲自己到广元东坝去找“张老五”买的冰毒。最后一次是10多天前，张某甲在游戏厅堂子上找到我，她叫我帮忙联系5克冰毒，我和张某甲开始商量的是一人拿5克冰毒，总共就是要10克，我和张某甲说好了后我就给“张老五”打电话，叫他送10克冰毒来，等“张老五”把10克冰毒送到文化宫游戏厅来时，我玩游戏钱输了，我就给张某甲说我现在没有那么多钱，要不你把10克冰毒拿了，张某甲说她也没有那么多钱，我就说我去借点钱，然后我就在游戏厅堂子上找人借了1000元钱，我就把1000元钱送下去交给了张某甲，我分了5克。我帮张某甲联系过麻古，每次买麻古的时候就要问张某甲要不要麻古，如果她要我就帮她一起联系，有时帮她联系1颗，有时联系2颗，我前后两、三次帮张某甲联系了7颗麻古。张某甲给我拿了多少钱我记不清楚了，因为我买麻古的价钱不一样，有时买的60元1颗，有时买的70元1颗，而且每次张某甲拿了麻古后都是后来才给我拿的钱，我知道张某甲在卖毒品，我听社会上的朋友说她在卖毒品，我就问张某甲是不是在卖冰毒，张某甲说是在卖。张某甲自己也给我讲过，她说她现在要生活，卖毒品赚点钱。我还劝她，不要把要生活当着卖毒品的借口；3、被告人张某甲的供述，我通过“简姐”帮忙联系在“五哥”那里买了3次冰毒。第一次是2015年春节前，我给“简姐”打电话，喊她帮我联系冰毒，因为“简姐”平时在吸食冰毒，就找得到地方买。“简姐”说她平时买冰毒那儿买的还是便宜，我就问“简姐”买5克，多少钱一克，她说她要打电话问一下，“简姐”打电话问了之后给我回电话说5克冰毒1000元钱。我到了“简姐”位于利州宾馆屋里，到了后，卖冰毒的还没来，我和“简姐”在那儿耍了大概一个小时，一个男的就来了，拿了用卫生纸包好的东西放在屋里电脑桌上，“简姐”叫我把钱给“五哥”，我那时才知道卖冰毒的男的就是“五哥”，我把1000元钱交给“五哥”，之后“五哥”就在那儿与“简姐”说话，说了一会儿“五哥”就走了，“简姐”将“五哥”从卧室送到客厅门口就回来了。“简姐”回来后就把电脑桌子上面的卫生纸包打开，我看到里面有2袋用透明塑料袋装好的冰毒，“简姐”给我拿了其中1袋5克装的冰毒，“简姐”自己留了1袋5克装的冰毒，我拿上那袋冰毒后就走了。2015年3月份的一天，我还是先给“简姐”联系好买冰毒的事情，然后我到“简姐”家里等，但是等了好久“五哥”也没有过来，“简姐”就给“五哥”打电话，但是也一直没有过来，我朋友当时等起的，我就给“简姐”说我过去拿，“简姐”就叫我到东坝万源对面那个巷子口子上等，我给“简姐”说我钱不够，叫她给“五哥”说一声，我后面有钱了给她就是了，叫“五哥”认“简姐”。我到了那个地方后就给“简姐”打电话说我到了，“简姐”又给“五哥”打电话说我在那个地方，等了一会儿“五哥”就到了那个路口，这次“五哥”说冰毒也不多，只有4克冰毒。所以我就拿了4克冰毒就到了“简姐”家里，我给“简姐”分了1克冰毒，“简姐”说她留着自己吃。2015年4月上旬或中旬的一天，我给“简姐”打电话，当时她在广元老城文化宫自己开的“打渔堂子”（游戏厅）里面，她给“五哥”打电话后给我说“五哥”等会就过来，我就到了“简姐”的文化官的“打渔堂子”。我去了等了很久，“五哥”没有来，我就先把1000元钱给了“简姐”，我就下楼去耍，在耍的过程中遇到“五哥”我就喊了他一声，然后我和“五哥”一起上褛，走到三楼门口，“五哥”就给“简姐”打电话，打了电话后，“简姐”就开门出来了，然后我和“简姐”一起进到屋里，“简姐”找人借了1000元钱，然后出门把我交给她的1000元钱和她自己借的1000元钱一起交给了“五哥”，“五哥”把2袋共10克冰毒交给了“简姐”后就走了。“简姐”拿了冰毒后就把那2袋冰毒交给我，喊我把其中l袋冰毒放在她家里面，她还给了我一张农行卡，喊我帮她取1000元的现金拿回去给她，她还借的朋友的1000元钱。我把“简姐”的那袋冰毒放在她家后，把“简姐”家的钥匙和帮“简姐”取1000元钱拿回去交给“简姐”后我就带上自己的冰毒回家了。2015年3月份，我还分3次从“简姐”那儿买了7颗麻古，这些麻古每颗70元钱，我第一次买了2颗，第二次买了3颗，第三次买了2颗，这7颗麻古的钱后来一起给的“简姐”。四、鉴定意见1、广元市公安局物证鉴定所（2015）092号检验意见书，证实从汪勇位于利州区110厂附近的租住房客厅鞋柜内查获白净重46.74克的白色晶体中检出甲基苯丙胺；2、广元市公安局物证鉴定所（2015）093号检验意见书，证实从杨志会租住房内查获净重0.66克的白色晶体中检出甲基苯丙胺。半粒红色片剂中检出甲基苯丙胺、咖啡因；3、广元市公安局物证鉴定所（2015）40号枪支检验意见书，证实从汪勇租住房的厨房内查获疑似枪支一支，是以火药为动力发射金属弹丸，送检检材为枪支；4、旺苍县公安局现场检测意见书，证实被告人汪勇、杨志会体内甲基苯丙安非他明（冰毒）成分含量呈阳性。五、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录辨认笔录：①辨认笔录，证实侦查人员将事先12张不同男子免冠照片无规则排列打印在同一张A4纸上并编号，经杨志会仔细看过后，指出本组照片中4号男子就是向自己和张某甲贩卖冰毒的叫“张老五”的人，即汪勇；②辨认笔录，证实侦查人员将事先12张不同女子免冠照片无规则排列打印在同一张A4纸上并编号，经杨志会仔细看过后，指出本组照片中6号女子就是在贩卖毒品的叫张某甲的人；③辨认笔录，证实侦查人员将事先12张不同女子免冠照片无规则排列打印在同一张A4纸上并编号，经张某甲仔细看过后，指出本组照片中3号女子就是向我贩卖过麻古的叫杨志会的人；④辨认笔录，证实侦查人员将事先12张不同男子免冠照片无规则排列打印在同一张A4纸上并编号，经张某甲仔细看过后，指出本组照片中9号男子就是向自己和杨志会贩卖过冰毒的叫“五哥”的人，即汪勇；⑤辨认笔录，证实侦查人员将事先12张不同女子免冠照片无规则排列打印在同一张A4纸上并编号，经张某乙仔细看过后，指出本组照片中6号女子就是卖冰毒的张某甲，同时表示10号女子就是“简姐”杨志会；⑥辨认笔录，证实侦查人员将事先12张不同男子免冠照片无规则排列打印在同一张A4纸上并编号，经张某乙仔细看过后，指出本组照片中4号男子就是从张某甲处买冰毒的王某甲；⑦辨认笔录，证实侦查人员将事先12张不同女子免冠照片无规则排列打印在同一张A4纸上并编号，经王某甲仔细看过后，指出本组照片中7号女子就是卖给自己冰毒的张某甲；⑧辨认笔录，证实侦查人员将事先12张不同女子免冠照片无规则排列打印在同一张A4纸上并编号，经王某乙仔细看过后，指出本组照片中2号就是从“五哥”处购买冰毒卖给张某甲等人的杨志会；⑨辨认笔录，证实侦查人员将事先12张不同女子免冠照片无规则排列打印在同一张A4纸上并编号，经王某乙仔细看过后，指出本组照片中3号就是从杨志会处购买冰毒贩卖的张某甲；⑩辨认笔录，证实侦查人员将事先12张不同男子免冠照片无规则排列打印在同一张A4纸上并编号，经王某乙仔细看过后，指出本组照片中7号男子就是卖冰毒给杨志会的“五哥”，即汪勇。原审法院认为，被告人汪勇明知是毒品而多次实施贩卖，贩卖甲基苯丙胺（冰毒）共计70.74克；被告人杨志会明知是毒品而多次实施贩卖，贩卖甲基苯丙胺（冰毒）共计10克，贩卖甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）7颗半；被告人张某甲明知是毒品而实施贩卖，贩卖甲基苯丙胺（冰毒）共计14克。三被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人汪勇违反枪支管理规定，非法持有一支以火药为动力的枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的罪名，经庭审确认成立。被告人汪勇、杨志会曾被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑之罪，系累犯，应从重处罚。被告人汪勇因贩卖毒品被判过两次有期徒刑，被告人杨志会因贩卖毒品被判过一次有期徒刑，二被告人又犯贩卖毒品之罪，应从重处罚。被告人汪勇犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，应数罪并罚。被告人张某甲当庭认罪，具有酌定从轻处罚的情节。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第一百二十八条、第三百五十六条、第六十五条、第六十九条的规定，判决，一、被告人汪勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币10000元，犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑十六年，并处没收财产人民币10000元。二、被告人杨志会犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年四个月，并处罚金人民币5000元。三、被告人张某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币5000元。上诉人杨志会的主要上诉理由：1、原审法院认定的10克毒品，到底是我自己购买的10克还是我介绍的10克事实不清；2、原审法院认定的贩卖1.8克毒品的事实不成立；3、原审法院没有认定我从犯的地位；4、我贩卖给张扬的7颗麻古是我带给她的，不是贩卖给她的。辩护人杨君的辩护意见是：1、原审法院认定上诉人贩卖10克毒品应按照大连会议纪要的精神处理，不能以上诉人购买毒品的数量认定其贩卖毒品的数量；2、原审法院认定上诉人贩卖给何某某1.8克毒品的证据不充分；3、不应认定贩卖给张扬7颗麻古的事实，张扬用于自己吸食。上诉人张扬的主要上诉理由：1、自己的行为不属于贩卖毒品；2、上诉人购买的14克毒品中有卖出去的也有自己吸食的，并没有全部卖出去。出庭履行职务的检察员意见：1、关于张某甲贩卖毒品的行为及数量，有买毒品的王某甲的证言和证人张某乙的证言以及上诉人自己的供述予以证实；2、上诉人杨志会贩卖给何某某的1.8克毒品的证据有王某乙及何某某的证言证实，能够认定；3、现有证据不能证明杨志会贩卖7颗麻古给张某甲这一事实，不应认定。二审经开庭审理，查明的事实和证据与原审查明的相同，本院对原审的事实和证据予以确认。本院认为，上诉人杨志会明知是毒品而实施贩卖，上诉人张某甲明知是毒品而实施贩卖，原审被告人汪勇明知是毒品而多次实施贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人汪勇违反枪支管理规定，非法持有一支以火药为动力的枪支，其行为已构成非法持有枪支罪，原审法院认定罪名正确，本院予以确认。关于上诉人杨志会及辩护人认为原审法院认定的贩卖给何某某1.8克毒品的事实不成立的意见。经查，认定该事实的证据有在上诉人处购买毒品的何某某的证言，有王某乙的证言均能证实其贩卖毒品的事实，故上诉人及辩护人的该意见不予采纳。关于辩护人认为本案应按照大连会议纪要精神处理的意见。经查，上诉人杨志会贩卖毒品处于持续状态，其被抓获的时间是2015年5月21日，此时新的毒品会议纪要已经实施，应按照新的会议纪要精神处理，故辩护人的该辩护意见不予采纳。关于辩护人认为不应认定上诉人贩卖给张扬7颗麻古的事实，张扬用于自己吸食。经查，上诉人具有贩卖甲基苯丙胺的行为，那么其卖给张某甲的甲基苯丙胺片剂也应认定为贩卖毒品的行为，故辩护人的意见不予采纳。关于上诉人张某甲认为自己的行为不属于贩卖毒品的行为的意见。经查，证实张扬贩卖毒品14克的证据有购买毒品的王某甲的证言和证人张某乙的证言以及上诉人自己的供述予以证实，足以认定该事实，故上诉人的意见不予采纳。综上，原判认定的事实清楚，适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  柏 舸审 判 员  马玉春代理审判员  唐 瑞二〇一六年六月十四日书 记 员  张 媛