河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）濮中法民一初字第30号原告：吴志刚，男，汉族，1965年9月30日出生，住濮阳市华龙区。委托代理人：张豪，河南众孚律师事务所律师。被告：濮阳濮范高速公路有限公司，住所地：濮阳市华龙区。法定代表人：郑忠勋，该公司董事长。委托代理人：苏栋太，河南泽民律师事务所律师。被告：安投资本控股有限公司，北京市朝阳区。法定代表人：李乃华，该公司董事长。委托代理人：马勇，该公司法律顾问。被告：安徽投资控股股份有限公司，住所地：安徽省合肥市。法定代表人：杜长棣，该公司董事长。原告吴志刚诉被告濮阳濮范高速公路有限公司、安投资本控股有限公司、安徽投资控股股份有限公司借款合同纠纷一案，本院于2013年7月15日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告吴志刚委托代理人张豪，被告濮阳濮范高速公路有限公司委托代理人苏栋太、被告安投资本控股有限公司委托代理人马勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴志刚诉称：2012年5月30日，原告吴志刚与被告濮阳濮范高速公路有限公司、安投资本控股有限公司签订《借款保证合同》一份，合同约定，被告濮阳濮范高速公路有限公司向原告吴志刚借款2440万元，月息35‰，借款期限为2012年5月30日至2012年7月29日，同时被告安投资本控股有限公司承担连带担保责任。合同签订后，原告吴志刚将2440万元打入被告濮阳濮范高速公路有限公司指定的账户内，已经履行了自己的合同义务。合同到期后，经原告多次催要，二被告均未履行还款义务。后经原告核实，被告安徽投资控股股份有限公司系被告安投资本控股有限公司的控股股东，被告安投资本控股有限公司注册资金为10000万元。在被告安投资本控股有限公司设立时，安徽投资控股股份有限公司认缴出资额为9900万元，实际出资为2970万元，2012年1月18日，被告安投资本控股有限公司召开股东大会，同意被告安徽投资控股股份有限公司将未出资到位的6930万元展期到2015年2月1日进行出资到位。同时修改了公司章程，并在北京市工商局办理了工商变更登记。以上事实说明被告安徽投资控股股份有限公司作为被告安投资本控股有限公司的股东，至今未全面履行出资义务。按照最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定。原告吴志刚有权要求安徽投资控股股份有限公司在未出资到位的6930万元本息范围内，对被告安投资本控股有限公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。综上，请求法院依法判决被告濮阳濮范高速公路有限公司偿还原告吴志刚借款2440万元本金及利息，由被告安投资本控股有限公司对上述债务承担连带清偿责任，被告安徽投资控股股份有限公司在对未出资到位的6930万元本息范围内，对被告安投资本控股有限公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。被告濮阳濮范高速公路有限公司辩称：首先，原告吴志刚未按照合同约定将借款转入被告濮阳濮范高速公路有限公司指定的账户内，同时原告要求的借款利息违反法律规定，对违法法律规定的部分不应予以保护。其次，2013年底原告曾委托被告濮阳濮范高速公路有限公司向他人付款26万元。被告安投资本控股有限公司答辩称：首先对被告濮阳濮范高速公路有限公司的答辩意见予以认可。其次，原告吴志刚未按合同约定履行义务，应当按照合同约定承担违约责任。第三，被告已经支付给原告吴志刚2024.80万元。被告安徽投资控股股份有限公司经本院传票传呼，无正当理由拒绝到庭参加诉讼，也未向法庭提交书面答辩意见。本院经审理查明：2012年5月30日原告吴志刚与被告濮阳濮范高速公路有限公司、安投资本控股有限公司签订借款保证合同，借款人濮阳濮范高速公路有限公司，担保人为安投资本控股有限公司，借款本金为2440万元，月利率为35‰，借款期限自2012年5月30日起至2012年7月29日止。按照合同约定，被告濮阳濮范高速公路有限公司指定四个收款账号分别为：6013XXXXXXXXXXX8792，户名孙运生，开户行：中国银行；4340XXXXXXXXX8954，户名：赵勇刚，开户行：中国建设银行；6222XXXXXXXXXXX7299，户名：孙运生，中国工商银行；6228XXXXXXXXXXX0211，户名：孙运生，中国农业银行。原告按照合同的约定分别于2012年6月5日分三次向户名为孙运生，卡号为6227XXXXXXXXXXX0459的账户转款71万元、155万元、74万元，共计300万元；于2012年6月6日向户名为孙运生，卡号为6222XXXXXXXXXXX7299的账户转款300万元；向户名为孙运生，卡号为6227XXXXXXXXXXX0459的账户转款300万元，向户名为孙运生，卡号为6228XXXXXXXXXXX0211的账户转款100万元。2012年6月6日向户名为赵勇刚，卡号为4340XXXXXXXXX8954的账户转款300万元；于2012年6月7日分三次向户名为赵勇刚，卡号为43406XXXXXXXXX8954的账户转款340万元、400万元、400万元，共计1140万元。另查明：2012年6月4日，原被告濮阳濮范高速公路有限公司总经理李祥恩，同时李祥恩也是该笔借款的具体经办人，向原告吴志刚出具一份便函，内容为：“我公司2012年5月30日与你签订借款合同2440万元整，为便利资金使用，请将其中600万元转入孙运生以下账户：建行账号：6227XXXXXXXXXXX0459。”另查明，被告濮阳濮范高速公路有限公司于2013年9月29日向原告吴志刚支付利息150万元、2013年10月31日向原告吴志刚支付利息84.50万元。又查明：根据原告吴志刚提交的被告安投资本控股有限公司工商登记信息，被告安徽投资控股股份有限公司系被告安投资本控股有限公司的控股股东，被告安投资本控股有限公司注册资本共计1亿元，在被告安投资本控股有限公司设立时，被告安徽投资控股股份有限公司认缴出资额9900万元，实缴出资额2970万元，未出资额为6930万元。2012年1月18日，股东会决议通过变更公司下期出资时间为2015年2月1日，同时安投资本控股有限公司修改章程，并在北京市工商局办理了工商变更登记，被告安徽投资控股股份有限公司作为安投资本控股有限公司的股东，至今未全面履行完毕出资义务。本院认为：双方当事人于2012年5月30日签订的借款合同是双方协商一致的真实意思表示，合法有效，其效力，本院予以确认。虽然原告吴志刚在借款合同上没有签字，但是，按照《合同法》的相关规定，根据原告吴志刚提供的转款凭证可以证明原告吴志刚已经按照合同约定向被告转款2440万元，且对方已接受。因此对于被告濮阳濮范高速公路有限公司称，合同缺乏一方相对人的签字，合同就没有实际履行的辩称，本院不予采信。另外，被告濮阳濮范高速公路有限公司、安投资本控股有限公司辩称卡号为6227XXXXXXXXXXX0459不是合同约定的账户，但是根据原告吴志刚提供的濮阳濮范高速公路有限公司时任总经理李祥恩的便函，可以证明因被告濮阳濮范高速公路有限公司为便利资金使用，要求原告吴志刚将借款600万元汇入变更后的指定账户6227XXXXXXXXXXX0459。因此原告吴志刚没有违约。故对于被告濮阳濮范高速公路有限公司、安投资本控股有限公司的该辩解理由，本院不予采信。由于原告吴志刚根据借款合同的约定，已经实际履行全额付款义务，对于原告吴志刚提交的2440万元银行转款凭证，被告濮阳濮范高速公路有限公司没有否认转款凭证的真实性。上述转款凭证记载的数额总和，可以认定为本案的借款本金数额。虽然有几张转入账户与合同约定的指定账户不一致，但是这些账户的户名都是被告濮阳濮范高速公路有限公司指定账户的收款人，且出现这些事项是经被告濮阳濮范高速公路有限公司认可的。因此，本院对于原告吴志刚已按合同约定履行完毕义务的事实，予以采信，对于被告濮阳濮范高速公路有限公司称农行个人结算业务申请书有异议的辩称，该“申请书”上加盖有农行的业务办理讫章，可以证明71万元借款本金已到账。由于被告安投资本控股有限公司没有证据证明已向原告还款2024.80万元，故本院对于安投资本控股有限公司的该答辩理由不予采信。另外被告濮阳濮范高速公路有限公司称曾经代原告向案外人支付过26万元债务的事实，由于没有提供相应的证据予以证实，且原告吴志刚对于这一事实也不予认可，故对于被告濮阳濮范高速公路有限公司辩解的理由，本院不予采信。根据原告吴志刚在庭审中提供的2013年4月27日北京市工商行政管理局出具的安投资本控股有限公司的注册登记信息，被告安徽投资控股股份有限公司系其控股股东，安投资本控股有限公司注册资本共计1亿元，在安投资本控股有限公司设立时，被告安徽投资控股股份有限公司认缴出资额9900万元，实缴出资额2970万元（出资时间2010年2月24日），未出资额为6930万元。2012年1月18日，安投资本控股有限公司召开股东会，决议通过变更公司下期出资时间为2015年2月1日，并同时修改章程，并在北京市工商局办理了工商变更登记。以上事实说明，被告安徽投资控股股份有限公司作为安投资本控股有限公司的股东，至今未全面履行出资义务。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》的相关规定，公司债权人请求未履行或未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充责任的，人民法院应予支持，被告安徽投资控股股份有限公司在未出资6930万元本息范围内，对被告安投资本控股有限公司不能清偿的债务，向原告吴志刚承担补充赔偿责任。综上，被告濮阳濮范高速公路有限公司向原告吴志刚借款，被告安投资本控股有限公司作为担保人，应当对该笔借款本息承担连带保证责任，有借款保证合同、转账凭证，予以证实。但是原告吴志刚要求被告濮阳濮范高速公路有限公司按照月息35‰支付利息，违反了法律法规的禁止性规定，对于超过银行同期贷款利息四倍的部分不予以支持。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第八十九条第（一）项、第九十条、《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零七条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第二款之规定，判决如下：一、被告濮阳濮范高速公路有限公司偿还原告吴志刚借款本金2440万元及利息（利息：自2012年5月30日起计算至履行完毕之日止，利率按照中国人民银行同期贷款利率4倍计算。扣除被告濮阳濮范高速公路有限公司已支付的利息234.5万元）。于本判决生效后十日内履行完毕。被告安投资本控股有限公司对上述债务承担连带清偿责任。其承担保证责任后，有权向濮阳濮范高速公路有限公司追偿。二、被告安徽投资控股股份有限公司在其对被告安投资本控股有限公司成立时未出资到位的6930万元内对安投资本控股有限公司不能清偿的2440万元债务及利息承担补充赔偿责任。三、驳回原告吴志刚的其他诉讼请求；如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费102048元，保全费5000元，共计107048元，由被告濮阳濮范高速公路有限公司负担。如不服本判决，可自判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状并按对方当事人人数提供副本，上诉至河南省高级人民法院。审 判 长  王瑞峰代理审判员  徐春宁代理审判员  艾海宏二〇一四年十二月二十九日书 记 员  钟 扬