温州市鹿城区人民法院民 事 判 决 书（2014）温鹿商初字第2700号原告：××银行股份有限公司××支行。负责人：曾××。委托代理人：潘××、叶××。被告：××公司。法定代表人：苏××。委托代理人：林××。被告：××公司。法定代表人：钟××。委托代理人：陈××。被告：苏××。被告：钟××。被告：张××。上述两被告共同委托代理人：陈××。原告××银行股份有限公司××支行（以下简称××银行××支行）为与被告××公司（以下简称××公司）、××公司（以下简称××公司）、苏××、钟××、张××金融借款合同纠纷一案，本院立案受理后，原告××银行××支行申请财产保全。本院依法裁定查封、冻结、扣押被告××公司、××公司、苏××、钟××、张××名下的财产（以价值2960万元为限）。之后依法由审判员吴春瑜适用简易程序于2014年6月13日公开开庭进行了审理。原告××银行××支行的委托代理人潘××、叶××，被告××公司、××公司、钟××、张××到庭参加诉讼，被告苏××经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告××银行××支行诉称：2012年11月30日，被告××公司与原告签订了编号为713002012企贷字00047号《非自然人借款合同》。合同约定：贷款金额314万元，期限自2012年11月30日至2013年11月23日，月利率为6.9‰；逾期贷款的罚息利率为合同载明贷款利率水平上加收百分之五十，每月20日结息，到期利随本清。2013年11月22日，原告接受被告××公司展期还款的申请，双方签订了编号为713002013展字00053号《借款展期合同》。合同约定：展期还款日为2014年10月23日，同时展期后的借款月利率为7.2‰。该借款合同由：1.被告××公司提供其所有的位于××县××房产（房产证号：苍房权证苍字第××号；土地证号：苍国用（××）第××号）作抵押担保，与原告签订了温银7132011年高抵字00137号最高额抵押合同，抵押人担保的最高债权余额为4164.6万元，并办理了抵押登记。2.被告苏××、钟××、张××提供5800万元连带责任保证，与原告签订了温银7132011年高保字00138号最高额保证合同。以上担保合同的担保范围均包括借款合同项下的贷款本金、利息、逾期利息、逾期罚息、复利、索偿费用，以及债权人实现债权的诉讼费用、律师费用、通知费用、催告费用和其他相关费用。合同签订后，原告依约放款，在借款期限内被告××公司未偿还借款本金，仅偿还利息至2013年11月20日。截止2014年3月11日，被告××公司尚欠本金314万元、利息82606.32元。该行为已构成合同约定的违约事件，故原告于2014年3月5日向各被告送达贷款提前到期通知书，宣告合同提前到期。现请求：1.判令被告××公司偿还贷款本金314万元、利息82606.32元，至清偿之日止逾期利息（逾期利息按月利率10.8‰，从2014年3月11日起计算）。2.判令被告××公司承担抵押担保责任，对坐落于××房产进行拍卖、变卖所得价款，原告依法优先受偿。3.判令被告苏××、钟××、张××在5800万元范围内承担连带保证责任。4.本案诉讼费用由五被告共同承担。为证明上述事实，原告××银行××支行向本院提供如下证据（以下均系复印件，已提供原件核对）：1.原告××银行××支行的营业执照、金融许可证、组织机构代码证、负责人身份证明书，证明原告××银行××支行的诉讼主体资格。2．被告××公司、××公司的企业法人营业执照、组织机构代码证，被告苏××、钟××、张××的身份证，证明被告××公司、××公司、苏××、钟××、张××的诉讼主体资格。3．《非自然人借款合同》（合同编号：713002012企贷字00047号）、借款借据、《借款展期合同》，证明原告××银行××支行与被告××公司之间存在借款合同关系以及原告××银行××支行实际向被告××公司发放贷款314万元的事实。4.《最高额保证合同》（合同编号：温银7132011年高保字00138号），证明原告××银行××支行与被告苏××、钟××、张××之间存在最高额保证合同关系的事实。5．《最高额抵押合同》（合同编号：温银7132011年高抵字00137号）、房屋所有权证、国有土地使用权证、房屋他项权证，证明原告××银行××支行与被告××公司之间存在最高额抵押合同关系以及抵押物已办理抵押登记的事实。6．贷款提前到期通知书，证明被告××公司构成合同违约事件，原告××银行××支行依约向各被告宣布合同提前到期的事实。7．贷款账户明细查询、利息清单，证明被告××公司尚欠借款本息的事实。8．《银行承兑汇票承兑合同》（合同编号温银7132011年承字00215号）、《银行承兑汇票承兑合同》（合同编号温银713002015年承字0007号）、《非自然人借款合同》（合同编号温银7132011年企贷字00210号），证明本案借款用于偿还被告××公司原欠原告××银行××支行借款合同项下款项的事实。9．委托支付申请书、转账凭证及委托书，证明原告××银行××支行实际向被告××公司交付借款的事实。被告××公司辩称：1.原告违章发放贷款，根据中国人民银行及银监会规定，银行贷款必需具备贸易背景，既有贸易合同及增值税发票，尤其在贷款为承兑汇票的情形下，更应有上述材料、企业向银行贷款的报表及基本资料，但本案原告未提供上述材料以证明贷款的合法性。2.原告提供的《非自然人借款合同》，没有担保人或抵押人签字，应视为无效合同。《非自然人借款合同》中的借款用途是用于还贷，存在违规、违法情形，法律规定不能以贷还贷，原告应提供证据证明用于偿还的旧贷对象。3.本笔贷款没有经过被告××公司其他股东签字同意和认可，也没有股东会决议，在其他股东不知情的情况下，原告与被告苏××签订合同，应属于被告苏××个人行为。4.关于2013年11月签订的《借款展期合同》，是在被告××公司全体股东明确表示不同意展期的情况下，由被告钟××来劝说被告××公司股东的，但被告××公司的股东仍然坚决不同意展期。原告现在仍提供有《借款展期合同》，表明存在做假嫌疑。另外，展期合同的原因是被告“钟××投资金额过大”造成，并非被告××公司自身资金所需，原告仅以担保人或抵押人的投资资金过大就允以展期，显然违规。且展期合同亦尚未到期，原告提前起诉的理由是已通知各被告方，但被告未收到通知。本案的《最高额抵押合同》约定担保人为被告××公司与原告在2011年9月2日至2013年9月2日期间签订的主合同提供担保，而展期合同在该期限之后签订，上述展期若未经抵押人和担保人同意，有理由表明原告与被告钟××存在恶意串通。5.本案贷款实际使用人为被告钟××而非被告××公司，被告××公司仅为被告钟××向原告借款的平台，且未收取费用。被告苏××和原告也不认识，是原告伙同被告钟××找到被告××公司，并口头承诺贷款仅以被告××公司的名义，且存在足够抵押物，故某种程度上被告××公司是一个受害者。6.关于保全问题。被告××公司的在建土地被原告申请保全，该土地被查封后将无法换证，原告财产保全的目的是防止被告××公司财产转移，而被告××公司不可能转移该土地，本案的抵押物也足以偿还借款。希望原告对该土地使用权进行临时解封，待被告××公司换证之后再行查封，故申请对财产保全进行复议。为证明上述事实，被告××公司向本院提供如下证据（以下均系复印件，已提供原件核对）：1.被告××公司章程，证明被告××公司的重大事项需经过三分之二股东签字同意的事实。2.《协议书》，证明2013年7月24日，被告××公司全体股东协商，2013年8月1日在被告苏××承包到期后，公司经营归集体管理，且被告××公司股东不同意展期的事实。3.证明、说明，证明被告××公司内部与被告苏××存在交接的事实。4.立案决定书、苍南县人民代表大会常委会文件，证明苍南县公安局对被告苏××涉嫌挪用资金案已经立案侦查的事实。被告××公司、钟××、张××辩称：原告与被告××公司签订的借款合同是违法的，本案借款用途是以贷还贷，违反了中国人民银行及银监会的规定。故原告与被告××公司签订的借款合同应属无效的借款合同。《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》明确约定担保人为被告××公司与原告在2011年9月2日至2013年9月2日之间签订的主合同提供担保，但原告提供的展期合同于2013年11月14日签订，且未得到被告××公司、钟××、张××的认可。故原告要求被告××公司、钟××、张××承担保证责任及抵押责任是不能成立的。原告在发放贷款过程中也存在违规，如贷款明细账中表明原告当天发放贷款、当天收回，且收回原因为偿还贷款，故表明本案贷款已经偿还。综上，驳回原告对被告××公司、钟××、张××的诉讼请求。在指定的举证期限内，被告××公司、钟××、张××未向本院提交证据。被告苏××未发表答辩意见，亦未在指定的举证期限向本院提交证据。审理中，本院依法对当事人提供的证据，经对方当事人质证，认证如下：一、原告××银行××支行提供的证据1-2，被告××公司、被告××公司、钟××、张××经质证无异议，被告苏××未到庭，亦未作出答辩，视为放弃举证和质证权利。本院认为，原告××银行××支行提供的上述证据，具有真实性、合法性与关联性，依法予以认定。二、原告××银行××支行提供的证据3，被告××公司经质证，对《非自然人借款合同》的合法性有异议，认为借款用途是以贷还贷，原告××银行××支行应提供证据证明是归还哪次贷款；对借款借据的真实性没有异议，但应有款项交付的汇款凭证印证；对《借款展期合同》的真实性存在异议，该合同上被告××公司的印章编号与借款借据上的被告××公司印章编号是不一致的，被告××公司印章应在原告××银行××支行有备案，原告××银行××支行负有审查义务。被告××公司、钟××、张××经质证，对《非自然人借款合同》的真实性没有异议，对合法性存在异议，认为借款用途为以贷还贷，存在违规发放贷款，故借款合同应属无效；对借款借据的质证意见同意被告××公司的质证意见；对《借款展期合同》的关联性存在异议，展期合同签订时间为2013年11月18日，被告××公司、钟××、张××分别与原告××银行××支行签订的最高额抵押合同、最高额保证合同约定提供担保的主合同签订时间为2011年9月2日至2013年9月2日期间，故该展期合同项下的权利义务与被告××公司、钟××、张××无关联。为此，原告××银行××支行提供证据8、9印证本案借款系用于偿还上述合同项下的款项。原告××银行××支行关于《借款展期合同》上被告××公司印章补充陈述为，被告××公司在经营过程中存在多枚印章，原告××银行××支行对被告××公司的印章也未进行备案，被告××公司签订《借款展期合同》的意思为真实。被告××公司对证据8-9经质证，认为原贷款、承兑汇票垫款属实，但应有购销合同、增值税发票予以印证。被告××公司、钟××、张××经质证无异议。被告苏××未到庭，亦未作出答辩，视为放弃举证和质证权利。同时，经本院询问，原告××银行××支行与各被告表示对《借款展期合同》之中的被告××公司印章不申请司法鉴定。本院认为，原告××银行××支行提供的《非自然人借款合同》、借款借据及证据8-9，已提供原件核对，相互之间形成证据链，来源合法，具有关联性，依法予以认定；关于原承兑汇票垫款的真实贸易背景，若存在其他违规行为，应由各被告另行主张。关于《借款展期合同》，因原、被告均不申请对被告××公司加盖在展期合同之上的印章进行鉴定，现无证据证明印章的来源，展期合同又由担任法定代表人的苏××签字，故采用书面形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立，《借款展期合同》具有真实性、合法性、关联性，依法予以认定。关于被告××公司、钟××、张××的抵押或保证责任，则依其签订的合同约定予以认定。三、原告××银行××支行提供的证据4-5，被告××公司经质证，对证据4认为与其无关；对证据5之中的《最高额抵押合同》真实性没有异议，对合法性存在异议，认为应提供被告××公司的股东会决议，且抵押担保约定的担保期在展期合同之外，最高额抵押合同签订时间早于主合同签订时间，抵押物现价值也没有4000余万元，对其余证据无异议。被告××公司、钟××、张××经质证，对证据4-5无异议，认为上述三被告仅对合同约定的担保期间提供抵押担保和保证担保。被告苏××未到庭，亦未作出答辩，视为放弃举证和质证权利。本院认为，原告××银行××支行提供的证据4-5，已有原件核对，保证人意思表示真实、抵押物已办理抵押登记手续，来源合法，与本案具有关联性，依法予以认定。四、原告××银行××支行提供的证据6-7，被告××公司经质证，对证据6认为贷款提前到期通知书其没有收到，且没有被告××公司的签字，不能提前提起诉讼；对证据7认为从账户明细表明，钱款交付直接流转至原告××银行××支行。被告××公司、钟××、张××经质证，对证据6的真实性无异议，但认为从明细账可反映出借款已经偿还；对证据7认为贷款提前到期通知书没有收到。被告苏××未到庭，亦未作出答辩，视为放弃举证和质证权利。本院认为，原告××银行××支行提供的上述证据6-7，可证明被告××公司存在逾期不支付利息的情形，依法认定其中的合法部分。五、被告××公司提供的证据1-4，原告××银行××支行经质证，对证据1-3的真实性、合法性存在异议，认为系被告××公司内部资料，原告××银行××支行不知情，亦与本案无关联；证据4，对真实性、合法性无异议，但与本案不具有关联性。被告××公司、钟××、张××经质证无异议。被告苏××未到庭，亦未作出答辩，视为放弃举证和质证权利。本院认为，被告××公司提供的证据1-3，系该公司内部股东权利行使及清算的事实，与本案不具有关联性，不予认定。被告××公司提供的证据4，被告苏××所涉嫌的罪名与本案不具有关联性，不予认定。经审理，本院查明的事实如下：原告××银行××支行与被告××公司签订的《非自然人借款合同》（合同编号713002012企贷字00047号）第一条约定：借款用途为还银承垫款、欠息。第八条约定：借款人经营发生严重亏损或不能按时归还任一金融机构的贷款本息的；贷款人有权采取单方面宣布本合同提前到期，要求借款人偿还所有贷款本金及利息。第九条约定：借款人未按时足额偿还贷款本金，逾期贷款的罚息利率为在本合同载明的贷款利率水平上加收百分之五十。借款人未按期支付的利息，按逾期贷款的罚息利率计收复利。被告苏××在借款人一栏签字并加盖印章，被告××公司加盖印章，印章编号为3303270009793。2013年11月18日，原告××银行××支行与被告××公司签订《借款展期合同》。主要内容为：“借款人因应收账款资金未能到位，钟××投资金额过大的原因，不能如期偿还编号为713002012企贷字00047号借款合同项下债务”，故办理借款展期，展期金额为314万元，展期后到期日为2014年10月23日；展期的借款利率按月利率7.2‰执行，借款利率变动方式及调整方式仍按原借款合同约定执行；本合同是对原借款合同的补充，本合同未作约定的，按原借款合同约定执行等。被告苏××在法定代表人一栏签字并加盖印章，被告××公司加盖印章，印章编号为3303025026289。2011年9月2日，原告××银行××支行与被告苏××、钟××、张××签订《最高额保证合同》（合同编号为温银7132011年高保字00138号）。合同约定：被告苏××、钟××、张××为被告××公司与原告××银行××支行在2011年9月2日至2013年9月2日期间签订的所有主合同项下债权提供最高额保证担保，担保的最高债权余额为5800万元。2012年12月5日，原告××银行××支行与被告××公司签订《最高额抵押合同》（合同编号为温银7132011年高抵字00137号）。合同约定：被告××公司为被告××公司与原告××银行××支行在2011年9月2日至2013年9月2日期间签订的所有主合同项下债权提供最高额抵押担保，担保的最高债权余额为41646000元；抵押物为坐落于××房屋［房屋所有权证号：苍房权证苍字第××号，丘（地）号：××，建筑面积：5024.78平方米］。2011年9月5日，原告××银行××支行与被告××公司就上述抵押物办理了抵押登记手续，登记的债权金额为41646000元。《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》约定的担保的范围为：主合同项下债权本金、利息、逾期利息、逾期罚息、复利、履行主合同和担保合同过程中发生的费用、实现债权和抵押权的费用等。《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》项下存在担保其他合同。原告××银行××支行于2012年11月30日向被告××公司发放贷款314万元。被告××公司向原告××银行××支行支付利息至2013年11月20日，2014年2月20日偿还部分复利235.48元。截止2014年6月13日，被告××公司尚欠原告××银行××支行借款本金314万元，利息152980.80元，合同期内利息的复利463.92元。另查明：本案借款系用于偿还合同编号为温银7132011年承字00215号《银行承兑汇票承兑合同》、合同编号温银713002015年承字0007号《银行承兑汇票承兑合同》、合同编号为温银7132011年企贷字00210号《非自然人借款合同》项下贷款本息。被告苏××自2001年12月23日至今，担任被告××公司的法定代表人。2014年4月1日苍南县公安局对被告苏××涉嫌挪用资金罪立案侦查。在诉讼过程中，被告××公司股东林生余向苍南县公安局灵溪中心派出所报案，认为被告××公司印章为被告苏××“私刻”，且被告苏××将“原印章挂失，同日于公安局备案登记”新刻的印章。该案尚未由苍南县公安局立案侦查。本院认定的其他事实与原告××银行××支行在诉状中所述事实一致，依法予以认定。本院认为：依法成立的合同受法律保护。原告××银行××支行与被告××公司签订的《非自然人借款合同》、《借款展期合同》，原告××银行××支行与被告××公司签订的《最高额抵押合同》，原告××银行××支行与被告苏××、钟××、张××签订的《最高额保证合同》，均系双方真实意思表示、内容合法有效，依法成立。当事人均应当按照合同约定全面履行自己的义务。原告××银行××支行依约向被告××公司发放贷款314万元后，被告××公司仅偿付部分借款利息，该情形已构成违约，原告××银行××支行依约有权宣布合同提前到期。现原告××银行××支行请求被告××公司偿付尚欠的借款本金314万元及相应利息、逾期罚息、部分合同期内利息的复利463.92元，于法有据，予以支持。抵押担保方面。被告××公司自愿提供坐落于××房屋［房屋所有权证号：苍房权证苍字第××号，丘（地）号：××，建筑面积：5024.78平方米］，作为被告××公司与原告××银行××支行在2011年9月2日至2013年9月2日期间签订的所有主合同项下债权提供最高额抵押担保，借款的抵押物且已办理抵押登记手续，原告××银行××支行依约有权对《非自然人借款合同》（合同编号713002012企贷字00047号）项下债务在最高债权限额41646000元范围内就上述抵押物优先受偿。保证担保方面。被告苏××、钟××、张××在《最高额保证合同》中以保证人的身份签名、盖章，自愿为被告××公司在2011年9月2日至2013年9月2日期间与原告××银行××支行签订的所有主合同项下的债务在最高限额5800万元范围内提供连带责任保证，上述三被告依法应共同在上述债权最高限额内就《非自然人借款合同》（合同编号713002012企贷字00047号）项下债务承担连带清偿责任。关于被告××公司主张的借款真实贸易背景问题，本案当事人借款融资的意思表示以及签字、盖章均为真实，若存在其他违规行为，可由被告××公司另行主张。关于被告××公司、××公司、钟××、张××主张的《非自然人借款合同》上没有担保人或抵押人签字，应视为无效合同，以及《非自然人借款合同》中借款用途用于以贷还贷，存在违规的辩解，于法无据，不予支持。关于被告××公司主张借款没有股东签字、认可，也没有股东会决议，应属被告苏××个人行为的辩解，公司法之中关于股东签字、股东会决议的规定，属于管理性强制性规定，为公司内部治理结构的调整范畴，并非效力性强制性规定，故作为法定代表人的苏××对外所签订的合同约束于被告××公司。关于被告××公司主张的《借款展期合同》效力问题，该展期合同由担任法定代表人的苏××签字，并加盖有印章，当事人未申请对印章进行鉴定，故采用书面形式订立合同的，对外自双方当事人签字或盖章时合同成立；若被告苏××因被告××公司印章问题涉嫌其他行为，因被告××公司其他股东已另行主张，依法另行处理。关于被告××公司、××公司、钟××、张××主张的抵押人、保证人未在《借款展期合同》上签字，且《借款展期合同》系超出其担保期间签订的辩解，与合同约定相符，予以采纳，依法被告××公司、钟××、张××仅对《非自然人借款合同》项下债务承担担保责任。关于被告××公司主张本案借款实际使用人为被告钟××，无事实依据，不予采纳。关于被告××公司提出的保全问题，其仅以其不可能转移该土地使用权、本案抵押物足以偿还借款，并请求对土地使用权临时解封，待被告××公司换证之后再行查封为由进行复议，该主张不符合法律关于解除财产保全的规定，不予采纳。关于被告××公司、钟××、张××主张贷款明细账中表明本案借款已经偿还的辩解，与事实不符，不予认定。被告苏××经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条第一款第（一）项、第二百零三条第一款、《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、第四十一条、第四十二条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告××于本判决生效之日起十日内偿付原告××银行股份有限公司××支行借款本金314万元及利息、逾期罚息、合同期内利息的复利（截止2014年6月13日的利息、合同期内利息的复利共计153444.72元，之后的逾期罚息按月利率10.8‰计算至本判决确定的履行之日止）。二、如被告××未按期履行上述第一项债务之中的借款本金314万元及逾期罚息（自2013年11月23日起，按月利率10.35‰计算至本判决确定的履行之日止），则依法拍卖或者变卖被告××公司提供抵押的坐落于××房屋［房屋所有权证号：苍房权证苍字第××号，丘（地）号：××，建筑面积：5024.78平方米］，所得价款由原告××银行股份有限公司××支行优先受偿。但原告××银行股份有限公司××支行优先受偿的范围与其合同编号为温银7132011年高抵字00137号《最高额抵押合同》项下担保的其他债权合计不超过41646000元。三、被告苏××、钟××、张××对上述第一项债务之中的借款本金314万元及逾期罚息（自2013年11月23日起，按月利率10.35‰计算至本判决确定的履行之日止）承担连带清偿责任。但被告苏××、钟××、张××共同承担担保责任的范围与其合同编号为温银7132011年高保字00138号《最高额保证合同》项下保证的其他债务合计不超过5800万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32581元，减半收取16290.50元，财产保全费5000元，合计21290.50元，由被告××负担，被告××公司、苏××、钟××、张××承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审判员  吴春瑜二〇一四年七月十四日书记员  戴敏利