云南省临沧市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）临中民初字第05号原告耿马孟定顶峰进出口有限公司。住所地：耿马傣族佤族自治县孟定镇嘎孟召路。法定代表人唐世明，该公司总经理。委托代理人张建农，云南临疆律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。被告赵家萍，女，1969年3月14日生，傣族，临沧市临翔区人，住临沧市临翔区。被告杨清，男，1964年10月2日生，汉族，临沧市临翔区人，住临沧市临翔区。共同委托代理人朱盛军，云南博川律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。原告耿马孟定顶峰进出口有限公司（以下简称孟定顶峰公司）、因与被告赵家萍、杨清合伙协议纠纷一案，向本院提起诉讼。本院于2013年2月4日受理后，依法组成合议庭，于2013年3月20日公开开庭审理了本案。原告孟定顶峰公司的委托代理人张建农，被告赵家萍、杨清的共同委托代理人朱盛军到庭参加诉讼，因双方当事人需对从事合伙期间的入股资金及合伙期间盈余情况和财务进行清理，本院于2013年6月5日终止本案的审理，2014年11月10日原告孟定顶峰公司申请恢复审理，本院于2014年11月19日再次开庭审理，原告孟定顶峰公司委托的代理人张建农，被告赵家萍、杨清的共同委托的代理人朱盛军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2007年8月21日，孟定顶峰公司作为甲方，杨清作为乙方，甲乙双方共同签订了《矿山开发合作协议书》，协议约定双方合作开发临翔区蚂蚁堆乡邦海村团山的后门坎荒山约一平方公里范围的硅石开发项目。合作期限20年（2007年8月21日至2027年8月20日）。股资定位为甲方51%，乙方49%，以单项投资论计。硅石开发项目前期运作由杨清负责，具体投资经双方认定确证后支出，后期投资按占股出资。由原告主持项目管理，2008年5月16日，原告经依法核准取得采矿权。2009年10月12日，原告经工商登记设立了法人分支机构“耿马孟定顶峰进出口有限公司临沧分公司”，专项负责矿山项目的经营管理。2010年5月6日，以《矿山合作开发协议书》为基础，由原告、被告赵家萍（杨清妻子）、陈晓辉（晖），三方共同签订了《入股合同》，确定设立以“耿马孟定顶峰进出口有限公司临沧分公司”为名称的有限责任公司，注册资本根据原告在前期开发中已实际投入的856.8万元占公司股份51%为基准确定为1680万元，合同第七条约定“赵家萍应出资420万元，占公司25%的股份，现实到资258.84万元；陈晓晖应出资403.2万元占公司24%的股份，现实到资248.487万元”，并特别注明以上未到位股资应在2010年7月31日之前补足金额部分，届时按实资核定股份比率.合同第八条还约定了按照《公司法》的规定组成股东大会和董事会，制定新公司的机构及其产生长办法、职权、议事规则、法定代表人的担任、利润分配和财务会计、制定公司章程和第七章规定了合同的修改、变更和终止条款。然而《入股合同》签订后，投资各方并没有按照约定申请设立有限责任公司，而是继续以原告分支机构，“耿马孟定顶峰进出口有限公司临沧分公司”为主体实施矿山项目运作，包括工商、税务、国土、环保、安监、林业、技术监督等相关管理部门的注册登记均沿袭不变，形成了事实上的企业非法人的合伙组织。在入股合同签订后，2020年6月1日，为明确合伙经营中的责权利，从而保障各股东（合伙人）利益，促进公司（合伙企业）健康发展，经原告董事会决定，以分公司名义与杨清签订了《硅矿山内部责任协议》，由被告杨清经营承包上激净利责任，约定承包（责任）期为一年，上激净利责任目标为全年700万元，超额完成提成奖为20%，如低于完成应激利润额，则将不足额的20%从其红利或股本金内扣除。承包期限内除三名管理人员工资由原告承担外，其他费用均进入承包成本。实质是约定由札清自主执等使伙事备。2011年3月6日，由于被告杨清在承包期间未能妥善履行相关责任，原告方以书面文件告知敦促其完善履行，但至2011年6月6日被告杨清实际承包责任期结束，由于其期限内拖欠税费达4365151.96元，严重损害了原告公司的信誉和良好形象，无奈为消除不良影响，避免损失扩大，原告方只能替被告方代缴代付。根据《入股合同》规定，赵家萍、陈晓晖应于2010年7月31日前补足入股金，但其二人在期限内分文未补入。2010年11月17日，陈晓晖将其持股和实到资金248.487万元全部转让给杨清。而杨清、赵家萍在杨清承包期间虽投入矿山作业机械一批，但由于其未提供正规发票，无法归入公司财务作为入股财产，2011年6月6日，由分公司与被告杨清双方补充签订了《机械租赁协议》，明确了包括2010年5月6日前投入矿山使用的两台机械在内的设备自始属于租赁使用，计付租赁费，不作为合伙人投资。2012年7月1日，被告杨清将上述机械收回。另在2009年12月9日，原告为矿山经营所需2009年12月9日，原告为矿山经营所需，在临翔区蚂蚁堆乡新塘房征用土地作料场等经营用地，经临翔区人民政府协调安排，原告将150万元征地专款存入蚂蚁堆乡人民政府财政专户，然而在其后不到一个月，被告杨清就开始冒用原告名义，编造理由，冒盖公章，前后分五次将150万元征地专款窃用至尽，导致征地计划流产，造成损失达300万元以上。针对上述种种问题，原告以股东会决议的形式，通知被告杨清进行清算。2011年10月18日，经分公司与杨清进行清算，仅代缴税金代付生产费及借款（含蚂蚁堆征地款150万元），杨清共应交回分公司5457076.61元，应于是1年11月15日前结清，但被告在超期后仅交回公司280万元，其余2657076.61元分文未交回。原告方认为，《矿山开发合作协议书》、《入股合同》、《硅矿山内部责任协议书》、《股份转让协议》，共同构成了原被告双方合伙协议关系的内容。在对合伙协议的履行中，被告杨清、赵家萍未全面履行出资的义务，不履行合伙事务执行人的责任，揶用和侵占合伙资金，其违约行为严重损害了原告作为合伙一方的利益，给原告公司形象，信誉和经济及项目发展造成不可估量的损害后果。鉴于此，双方的合伙关系已难以维系，合作目的根本无法实现，特此依法起诉，请求人民法院判决解除原告与二被告的合伙合同关系，同时判令二被告承担因其违约给原告造成的直按经济损失2657076.61元.并承担本案诉讼费用。被告杨清、赵家萍未提交书面答辩状，庭审中辩称，一、针对原告的第一项诉讼请求被告不予认可。理由如下：1、原、被告双方的合伙协议不具备法定解除事由；2、双方也没有出现约定的解除合伙协议的情形；3、本案中原告一直想恶意侵吞被告在合伙事务中的利益。二、针对原告的第二项诉求做以下3个方面的说明：1、被告在合伙期间并没有原告所说的违约情形，反而是原告具有违约行为。原告提出的直按经济损失2657076.61元没有相关的事实及法律依据作支撑；2、原告提出的直接经济损失是以被告没有交付足额的注册资金为由，但实际上被告交回公司的款项是406万元包括原告承认的280万元，随后又给原告打过130万元的款项。依双方合伙协议的约定被告已经多付了，随后双方约定被告多付部分的款项用于税费交纳；3、原被告双方的合伙关系一直存在，双方对合伙期间的财务状况、利润分配及对外债承担并没有进行过任何清算。结合以上三点原告第二项诉求也不应得到支持。三、本案属于原告意图恶意侵吞被告在合伙事务中的利益，所以本案诉讼费用应由原告承担。针对事实及理由答辩如下：1、双方当事人属于自然人与法人的合伙关系，这种关系也一直存在至今；2、在合伙期间原被告双方也从未进行过债权债务清算，所以双方之间的债权债务关系并没有明确；3、原告在矿山的运营过程中都有得益于被告，矿山的前期投入都是两被告负责，包括采矿权证等许可都是在被告方努力下得到的。针对原告在起诉进行反驳。1、原告所述“项目前期运作由杨清负责”的说法是正确的；2、对于注册资本金的投入，被告投入的258.84万元加上陈晓晖后期并入的248.487元及后期机械投入已经超过800多万元；3、至于股东大会决议等内容均没有实施过，是双方原因共同造成的。双方签订的承包协议只是其中一部分，2011年6月至2012年6月是由原告方承包具体负责生产经营的；4、对于“拖欠税费4365151.96元”的说法被告不予认可。《机械租赁协议》原因是当时合伙投入没有统一的财务系统记录，所以才以租赁形式存在，合伙过程中原告没有向被告支付过任何租赁费用。应属于合伙财产范围；5、关于150万元的租地费的说法不予认可，当时矿山运营需要流动资金，所以被告才以借的形式将此150万元投入矿山运作。之后此款也归救灾了公司，原告所说的双方已经进行了清算的说法与事实不符合，至今原被告双方的合伙关系仍然存在。综上，请求法院驳回原告的三项诉讼请求。原告为支持其诉讼请求向本院提交如下证据：1、企业法人营业执照、组织机构代码证复印件各1份，法定代表人身份证明1份，拟证明原告的基本情况；2、《矿山开发合作协议书》、《入股合同》、《股份转让协议书》、《硅矿山内部责任协议书》复印件各1份，拟证明原、被告双方的合伙关系的存在和双方的合伙金额、股权转移执行合伙协议的约定，构成了双方整个合伙事实的内容，双方对实际投入情况及双方股权比例；3、《机械租赁协议》复印件1份、2012年6月27日《通知》复印件1份，拟证明机械租赁的事实，不是合伙投入的资产；4、耿马孟定顶峰进出口有限公司（2011）01号文件复印件1份，2011年10月10日《股东会决议》复印件1份，2010年6月1日至2011年6月6日《经营汇总清单》复印件1份，《关于临沧分公司股东股份清算单》复印件1份，《收据》、《借条》、《进账单》、《支票存根》复印件12份，拟证明被告违约的事实，没有按照相关合同约定的时间、金额投入入股资金及没有妥善履行合伙事务执行责任和擅自用公司资金；5、（2012）临民初字第193号民事判决书、（2012）临中民终字第219号民事判决书复印件各1份，《营业执照》、《组织机构代码证》复印件各1份，拟证明双方合伙形式是自然人和法人的合伙关系。6、2013年12月24日临翔区蚂蚁堆邦海硅矿山合伙人座谈会议纪要复印件1份，拟证明双方为了使合伙企业临翔区蚂蚁堆邦海硅矿山有序运转，维护合伙人各方的合法利益，完善合伙人内部财务机制，利益分配机制，以及解决合伙遗留账务不清，合伙人投入、支出、收益、分配混乱等问题，合伙共同组织座谈会议，达成共识：（1）由合伙人顶峰公司、杨清、赵家萍共同委托一家具有合法资质的会计师事务所对临翔区蚂蚁堆邦海硅矿山合伙至今的财务进行核算，务方合伙人合伙投入、支出，合伙企业收益、分配，以及对债权、债务等进行整理，其中包括杨清和孟定顶峰公司（唐世明）承包期间的承包费用交纳以及利润分配的清理，核算期间双方配合清算工作，并自然接受核算结果，核算期于2014年1月25日止；（2）对于第一项内容的核算整理，先由合伙人孟定顶峰公司依约提出处理、分配方案，该方案经合伙人杨清、赵家萍同意后，根据该方案的分配情况，合伙人各方再探讨下一步合伙企业的运营方案问题；（3）在遗留问题处理、分配方案落实前合伙各方必须停止对临翔区蚂蚁堆邦海硅矿山C5309002010127120096509范围的一切开采和销售行为。附：公司财务结清之前，为维护公司矿产权益，杨清继续运营，并切保生产安全。但会议纪要作用后并未按纪要内容进行清理核算。核算期限于2014年1月25日止，合伙双方仍不能达成一致意见。7、临翔区蚂蚁堆邦海硅矿山股东股资明细登记册1本，欲证明在合伙清理清算工作过程中，顶峰公司已就2009年以前双方在合伙投资期间的所有账务往来，原告方已积极主动做了清算工作。被告为证明自己的主张，向本院提交如下证据：1、杨清、赵家萍身份证复印件各1份，拟证明为适格的诉讼主体；2、（2012）临民初字第193号民事判决书、（2012）临中民终字第219号民事判决书复印件各1份，拟证明原、被告系自然人与法人的合伙法律关系，双方合伙的事实，以及双方合伙事实是2007年至今；3、硅矿山内部承包费协议书复印件1份，拟证明原被告双方之间并未进行账务、盈利清算；4、限期整改通知书、关于恢复矿山经营的函告、告知书、关于顶峰公司临沧分公司拖欠人工工资及费用的请示、请愿书复印件各1份，拟证明相关部门责令原告限期整改、恢复开采，但原告却不执行，无奈只有被告出资整改和恢复生产。被告针对原告提交的证据质证认为，1、对第一组3份证据的真实性、合法性、关联性均无异议。2、对第二组4份证据中前3份证据的真实性、合法性、关联性均无异议。从证明内容上证明了原被告双方合伙关系一直存续且被告方持有49%股份；对于《硅矿山内部责任协议书》的真实性、合法性、关联性均予以认可，从证明内容上证明由杨清内部承包的合伙运营模式，且被告已将承包一年的承包费结清，另被告举证证明2011年至2012年又有原告来承包，但承费用一直未予缴纳合伙企业。3、对第三组证据中的《机械租赁协议》的真实性、合法性、关系性、均不予认可，此协议是基于合伙企业入伙账目不健全加之税务问题，将机械入伙投资做成机械租赁形式，其实质即是入伙投资，另外，被告也从未收受任何租金，机械一直为合伙企业所使用；对第三组中的《通知》（2012年6月27日）的真实性、合法性、关联性均不予认可，《通知》是属于孟定顶峰公司单方面作出，孟定顶峰公司作为合伙股东之一，无权下发此通知，且孟定顶峰公司临沧分公司在未召开股东会议及征得被告同意的情况下，任何单位无权以合伙企业的名义下发任何通知，该证据无效。4、对第四组证据中的《顶峰发（2022）01号文》、《股东会决议》（2011年10月10日）、《2010年6月至1日2011年6月6日经营汇总清单》、《关于临沧分公司股东股份清算单》及【《收据》、《借条》、《进账单》、《支票存根》】。对证据四中第1份证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，孟定顶峰公司作为合伙股东之一，单方面作出的文件对被告不产生任何效力，证据无效；对证据四中的第2份证据的真实性、合法性、关联性均有异议，孟定顶峰公司作为合伙股东之一，只占51%股份，赵家萍、杨清（两人共持有49%股份）未参加股东会议，股东会决议未得到被告签字认可，在未召开股东会的情总况下原告单方做出的股东会决议无效；对证据四中的第3份证据的真实性、合法性予以认可，对关联性不予以认可，此证据证明被告在承包一年期间已将承包费用结清；对证据四中的第4份证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，此清单系合伙股东（原告）单方面作出，未得到被告方认可，也未召开过股东会议商议此事，系无效证据；对证据四中的第5份证据的真实性、合法性均予以认可，但对其关联性不予认可，此证据与本案无关联。关于新塘房建设用地征地款已由原告收回，与本案无关。证据4不能证明原告所要证明的证明内容即被告存在违约的事实。5、对第五组证据中的二份〈民事判决书〉的合法性、真实性、关联性均无异议，此证据证明了原、被告双方的合伙关系，且被告持有合伙企业49%的股份；对营业执照及组织机构代码证的真实性、、合法性、关联性均无异议，原、被告双方合伙的临翔区蚂蚁堆邦海硅矿山以孟定顶峰公司临沧分公司的名义对外经营。6、对第六组证据的合法性、真实性、关联性均无异议，此证据证明原、被告双方就合伙事宜召开过会议，但未形成实质结果。7、对第七组证据《临翔区蚂蚁堆邦海硅矿山登记册》的质证意见，该证据属于原告单方面制作的，未得到合伙企业被告方的认可，且登记结果断章取义是非法无效证据。应予以排除。原告针对被告提交的证据1.1、1.2身份证复印件无异议；对证据2.1、2.2临翔区人民法院(2012)临民初字第193号判决书、临沧市中级人民法院(2012)临中民终字第219号判决书,证明原被告系自然人与法人的合伙法律关系,双方是合伙的法律事实无异议，但是二审判决书已经认定双方是自然人与法人的合伙关系予以认可。对被告提交的证据3，硅矿山内部承包协议书，欲证明原被告双方之间并未进行账务、盈利清算。原告质证认为：1、该协议的确是双方签订的，原因是不签订此协议书被告杨清就拒不对其上年度承包进行清算，原告方在在权宜之下才签的；2、该协议书本身不能证明有无进行账务、盈利清算；3、该协议未进行结算是因杨清封锁原告方料场，阻止销售而无法进行，现料场尚有存矿四万余吨未能销售。对被告提交的第4组5份证据，欲证明相关部门责令原告限期整改，回复开采，但原告却不执行，无奈只有被告出资整改和恢复生产。原告质证认为：1、《限期整改通知书》原告方已向相关部门提交说明，是因为雨季天不能施工而不是停产，同时在此期间有人冒用原告公司名义进行违法开采，为查清此事我方没有进行开采而不是停工。原告方一直在治理河道，只是暂时停止开采和销售，其他工作没有停止，目的是将杨清负责期间的违规行为捋顺，杨清以整改之名表面上是为公司利益，实质上还是为了其违法违规开采。对其证明内容不予认可。2、《关于恢复矿山给营的函告》、《关于顶峰公司临沧分公司拖欠人工工资及费用的请示》、《告知收》、《请愿书》所示内容，与实际情况不符，不予认可。经原、被告当庭举证、质证，本院审核，原告所举的证据1、2、5、6来源合法、内容真实并与本案具备关联性，且被告均无异议，本院予以确认。原告所举的的证据3、4、7不能客观真实反映当时双方合伙经营矿山真实意思表示，本院不予采信。对被告所举的证据1、2、3，来源合法且原告对证据的真实性无异议部分本院予以确认。对于被告所举的证据4，原告不予认可，本院不予采信。本案争议焦点，1、原、被告签订的《矿山开发合作协议书》是否应予以解除，2、被告杨清、赵家萍是否应给付原告经济损失2657076.61元。本院根据确认的证据及庭审调查核实的情况，查明以下案件事实：2007年8月21日，孟定顶峰公司作为甲方，杨清作为乙方，甲乙双方共同签订了《矿山开发合作协议书》，协议书约定，双方合作开发临翔区蚂蚁堆乡邦海村团山的后门坎荒山约一平方公里范围的硅石开发项目。合作期限20年（2007年8月21日至2027年8月20日）。股资定位为甲方51%，乙方49%，以单项投资论计。硅石开发项目前期运作由乙方负责，具体投资经双方认定确认后支出，后期投资按占股出资。由甲方主持项目管理，乙方同时监督并执行各环节运作，双方完善财务制度，对所有的投资及分红完税必须账务明细明确。2010年5月6日，法人孟定顶峰公司、自然人赵家萍（杨清妻子）、陈晓晖，三方共同签订了《入股合同》，合同约定，三方同意在临沧市临翔区建立实业公司，公司名称为耿马孟定顶峰进出口有限责任公司临沧分公司，公司性质为有限责任公司，确定办公地址为云南省临沧市中心血站办公大楼二楼。确定公司投资资本为人民币1680万元（公司总资产）。投资各方的出资方式及出资额、股份比例为孟定顶峰公司出资856.8万元，占公司51%的股份；赵家萍应出资420万元，占公司25%的股份，现实到资258.84万元；陈晓晖应出资403.2万元，占公司24%的股份，现实到资248.487万元。并注明以上未到位股资，到2010年7月31日之前补足全额或部分，届时按实资核定股份比例。根据公司法的规定组成股东大会及董事会，投资各方承诺分公司的机构及其产生办法、职权、议事规则、法定代表人的担任、利润分配和财务会计按照公司法等国家相关规定制定，具体内容见公司章程。投资各方认为需要规定的其他事项，将原挂名耿马孟定顶峰公司的临翔区蚂蚁堆邦海硅矿整体资产注入孟定顶峰公司临沧分公司，临沧分公司独立核算，自负盈亏，耿马孟定顶峰公司的债权、债务与分公司无关。在分公司未正式运作之前，向总公司交纳总营业额5‰管理费。投资各方共同认定，临翔区蚂蚁堆邦海硅矿所有权属三个股东按股份比例共同拥有。股权转让，孟定顶峰公司临沧分公司的股份经董事会同意可内部并股或转让，不得向外转让。投资各方如不履行签订的入股协议规定的支付入股款义务，视作违约方单方终止合同，其他守约方有权按合同规定取消违约方的股东资格；如按投资方约定期限内，股东不能全额支付入股款，按照具体入股金额重新划定股份比例。2010年11月17日，陈晓晖与杨清签订了《股份转让协议》，协议约定陈晓晖将在耿马孟定顶峰公司临沧分公司所持有的24%的股份转让给杨清。2010年12月9日，孟定顶峰公司在临沧注册登记成立孟定顶峰公司临沧分公司，公司的机构类型为企业非法人，负责人为田尼门，经营范围为石英石开采、销售。2010年6月1日，以耿马孟定顶峰公司临沧分公司唐世明为甲方，甲方股东杨清为乙方，双方共同签订了《硅矿山内部责任协议》，协议约定，由乙方承包经营临翔区蚂蚁堆邦海硅矿山，承包期限一年，即2010年6月1日至2011年6月1日止，全年上缴利润700万元。超额完成提成奖为20%，如低于完成应缴利润额，则将不足额的20%从其红利或股本金内扣除。2011年3月6日，耿马孟定顶峰公司以顶峰发（2011）01号文件作出关于临沧分公司邦海硅矿山由股东承包采、卖期间责、权、利告知书，对杨清于2010年下半年至2011年上半年经营矿山事项：主题词承包采售完善。2011年6月6日，以耿马孟定顶峰公司临沧分公司为杨清甲方，甲方股东唐世明为乙方，双方共同签订了《硅矿山内部责任协议》，协议约定，由乙方承包经营临翔区蚂蚁堆邦海硅矿山，承包期限一年，即2011年6月6日至2012年6月6日止，全年完成利盈1500万元，不含税收及其它经营费用。承包上缴利盈超出承包基数部分，乙方提成奖励为20%，所余80%为甲方共利。乙方承包前的故里矿、债务由甲方认结，计入上年甲方统一核算。乙方承包后，生产所需费用由乙方自筹，之前所剩资金借给乙方为无息流动资金。双方签订两次内部承包协议书后，均未按协议内容履行，如何承包生产无结果而产生纠纷。2011年10月18日，孟定顶峰公司临沧分公司对2010年6月1日至2011年6月6日分公司股东杨清经营邦海硅矿山作出汇总清单，一、结余款项：商定700万元/年，实营371天，需完成711.5万元，实际财务税后应结余748.98元，已交总公司276万元，二、现分公司经营期间代杨清完成事项：1、税金：（1）增值税应交3196130.74元，杨清经手已交1537414.97元，毕生汇来293810.19元，分公司代补交1364905.58元。（2）资源税应交356314.02元，杨清经手已交181225.98元，分公司代补交175088.04元。（3）所得税应交1867947.44元分公司认缴1867947.44元，合计分公司代交税3407941.06元。2、已收原公司应收款及现杨清经手应收款：（1）杨清已代收分公司应收西地等厂欠款1704780.70元。（2）杨清留下应收西地、盘河、攀枝花厂欠款1749184.05元。合计杨清还留下应收款44403.35元。3、代付前期矿山生产未付费，（1）倒矿、运矿费758224元。（2）成品矿加工费170511.90元。（3）2011年5月26日至2011年6月6日管理层工资28475元，合计957210.90元。4、借款：（1）代付杨清私人对彭总应付款650000元。（2）在蚂蚁堆乡财政所错用总公司征地款1500000元。（3）杨清应收赵万康为矿山提供机械台班费246000元。（4）杨清应收分公司在其承包前使用机械台班费339900元。（5）杨清应收唐世明经营期机械台班费480008元。（6）代补万鑫硅厂矿石款52228元。合计：总款减台班费后，余欠1136328元。以上第“二”项，共4分项合币5457076.61元.该清单虽然经孟定顶峰公司临沧分公司田尼门、杨清签字，但未能客观真实反映经营过程中账务往来情况。2011年11月18日以耿峰发（2011）009号文件作出关于临沧分公司股东股权的明确，该文件中认定，“2010年11月17日陈晓晖名下24%的签约股份转让给杨清，杨清占孟定顶峰公司临沧分公司蚂蚁堆邦海硅矿山49%的股份。2011年11月16日，法人股东孟定顶峰公司与自然人股东杨清（赵家萍）依约清算股份，结果为杨清（赵家萍）以自己名下所持孟定顶峰公司临沧分公司蚂蚁堆邦海硅矿山的股价全部股份赔偿公司后，还欠公司158.181万元。孟定顶峰公司现明确：临沧分公司原自然人股东杨清（赵家萍）和陈晓晖即日起与孟定顶峰公司及名下所有机构（分公司）已无任何合作关系，今后杨清（赵家萍）和陈晓辉（晖）的任何举措均属私人行为，与公司无关。”2012年5月25日，孟定顶峰公司以顶峰发（2012）017号文件作出关于孟定顶峰公司临沧分公司正常经营的决议。原、被告双方签订《矿山开发合作协议书》、《入股合同》后，先后由于2010年6月1日，2011年6月6日，两次签订《硅矿山内部承包协议》，孟定顶峰公司临沧分公司为甲方，杨清、唐世明分另为甲方股东。在生产经营中双方产生矛盾，以致矿山处于停产状态。在诉讼中，经本院释明，双方当事人认为需对合伙各自出资的份额、合伙期间的盈亏情况、各方合伙人的合伙投入、支出、合伙企业收益、分配，以及对债权、债务进行整理，其中包括杨清、唐世明承包期间的承包费用交纳和利润分配，进行资产清理。但双方当事人均未能达成一致意见完成对合伙期间的资产清理。本院认为，合伙协议是指两个或者两个以上的公民、法人签订的以营利为目的，共同投资组建合伙企业的协议.合伙人应共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任。本案原、被告双方于2007年8月21日签订《矿山开发合作协议书》并约定：双方合作开发临翔区蚂蚁堆乡邦海村团山的后门坎荒山约一平方公里范围的硅石开发项目。合作期限20年，股资定位为孟定顶峰公司51%，杨清49%，以单项投资论计。硅石开发项目前期运作由杨清负责，具体投资经双方认定确证后支出，后期投资按占股出资。2010年5月6日，孟定顶峰公司、赵家萍、（杨清妻子）、陈晓晖共同签订的《入股合同》约定：三方同意在临沧市临翔区建立实业公司。公司名称为孟定顶峰公司临沧分公司，公司性质为有限责任公司。确定公司投资资本为1680万元。孟定顶峰公司出资856.8万元，占公司51%的股份；赵家萍应出资420万元，占公司25%的股份，现实到资258.84万元；陈晓晖应出资403.2万元，占公司24%的股份，现实到资248.487万元。以上未到位股资，到2010年7月31日之前补足全额或部分，届时按实资核定股份比例。根据“公司法”的规定组成股东大会扩董事会，投资各方承诺分公司的机构及其产生办法、职权、议事规则、法定代表人的担任、利润分配和财务会计按照“公司法”等国家相关规定制定。如按投资方约定期限内，股东不能全额支付入股款，按照具体入股金额重新划定股份比例。杨清、赵家萍与孟定顶峰公司虽然签订了《矿山开发合作协议书》、《入股合同》并在合同中约定了各自应投资的股份、设立公司等内容。但却没有按约定设立有限责任公司，而是在临沧市临翔区成立了孟定顶峰公司的分支机构孟定顶峰公司临沧分公司，对双方合资、合作开发的临翔区蚂蚁堆邦海硅矿山进行经营管理，临翔区蚂蚁堆邦海硅矿采矿许可证登记在孟定顶峰公司名下。合同所约定的新公司的组织机构、议事规则、利润分配、财务会计的组织实施情况及1680万元投资资本的到位情况，原告及被告均未提交充分的证据予以证明。项目运作期间以及孟定顶峰公司临沧分公司成立后，当事人未对双方先后投入的资金、实物进行详细登记。对合同所约定的“具体投资经双方认定确证后支出”、“届时按实资核定股份比例”、“按照具体入股金额重新划定股份”原、被告双方并未进行相应的确证、核定和重新划定。对所涉及矿山开发项目的出资情况、项目运作期间的投入、支出、成本、盈余等情况亦无完善、健全的财务及经营管理资料。2010年11月17日陈晓辉将其股份转让给杨清。孟定顶峰公司与杨清、赵家萍之间形成的是自然人与法人的合伙法律关系，项目运作的实体为孟定顶峰公司临沧分公司。杨清、唐世明先后分别以甲方股东为乙方与甲方顶峰进出口公司临沧分公司签订硅矿山内部责任协议，进行矿山开采经营。原、被告之间签订有《矿山开发合作协议书》双方共同投资开发临翔区蚂蚁堆邦海硅矿山，合伙协议是指两个或者两个以上的公民、法人签订的以营利为目的，共同同投资组建合伙企业的协议。合伙人应共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担连带责任。原、被告之间形成自然人与法人的合伙关系。但原、被告签订《矿山开发合作协议书》并在合同中约定了各自应投资的股份，设立公司等内容，却没有按约设立有限责任公司，而是在临沧市临翔区成立了孟定顶峰公司的分支机构孟定顶峰公司临沧分公司。原、被告在经营过程中，且矛盾激化难以调和，双方已无合伙经营管理的基础，合伙开发的硅矿山现处于停产状态。一方合伙人提出解除合伙关系时，应予解除。对于原告要求解除合伙关系的诉讼请求，本院予以支持。原、被告双方以《矿山开发合作协议书》为基础，由原告孟定顶峰公司、被告赵家萍（杨清之妻）、陈晓晖共同签订的《入股合同》约定：三方同意在临沧市临翔区建立实业公司。公司名称为孟定顶峰公司临沧分公司，公司性质为有限责任公司。确定公司投资资本为1680万元。孟定顶峰公司出资856.8万元，占公司51%的股份；赵家萍应出资420万元，占公司25%的股份，现实到资258.84万元；陈晓晖应出资403.2万元，占公司24%的股份，现实到资248.487万元。以上未到位股资，到2010年7月31日之前补足全额或部分，届时按实资核对定股份比例。但原、被告双方未对各自先后投入的资金、实物进行详细登记。对合同约定的“具体投资历经双方认定确证后支出”、“届时按实资核定股份比例”、“按照具体入股金额重新划定股份比例”，原被告并未能进行相应的确证、核定和重新划定。对所涉及矿山开发项目的出资情况、项目运作期间的投入、支出、成本、盈余等情况亦无完善、健全的财务及经营管理资料。根据法律规定，合伙中要进行清算，清算人在清算期间不仅要执行清理合伙体财产，分别编制资产负债表和财产清单，还需执行处理与清算有关的合伙体未了结的事务、清缴所欠税款、清理债权债务、处理合伙体清偿债务后的剩余财产等事务，且在清算结束后，应当编制清算报告，并经全体合伙人签名、盖章后，报送企业登记机关。仅提供经营汇总清单、股东股份清算单、收据、借条、进账单、支票存根等不能证实其已依法履行了组织清算义务，亦不能据此认定合伙体的盈亏情况，原告以2011年10月18日分公司股东杨清经营邦海硅矿山汇总清单，以扣减的方式主张杨清在内部承包期间造成公司直接经济损失2657076.61元的诉讼请求不能成立。本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合伙企业法》第二条第二款、第四十五条（三）、（四）项的规定，判决如下：一、解除原告耿马孟定顶峰进出口有限公司、被告杨清、赵家萍2007年8月21日签订的《矿山开发合作协议书》；二、驳回原告耿马孟定顶峰进出口有限公司其他诉讼请求。案件受理费28057元，由原告耿马孟定顶峰进出口有限公司负担18057元，由被告杨清、赵家萍负担10000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。审 判 长  兰晓滔审 判 员  龙 伟人民陪审员  王云波二〇一四年十二月二日书 记 员  保 红