四川省达州市通川区人民法院刑 事 判 决 书（2014）通川刑初字第160号公诉机关达州市通川区人民检察院被告人朱某某，男，生于1994年4月22日，家住四川省乐山市市中区。2014年3月1日因涉嫌非法经营被达州市公安局刑事拘留，同年4月4日被逮捕。现羁押于达州市看守所。辩护人吴辉兵，四川法之缘律师事务所律师。达州市通川区人民检察院以通川检公诉刑诉（2014）137号起诉书指控被告人朱某某犯非法经营罪，于2014年6月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年7月10日公开开庭审理了本案。达州市通川区人民检察院指派检察员王大武出庭支持公诉，被告人朱某某及其辩护人吴辉兵均到庭参加诉讼。现已审理终结。达州市通川区人民检察院指控，被告人朱某某自2013年以来，通过互联网学会了组装“伪基站”的方法，即自行组装、销售了四套“伪基站”，分别销售给：四川省达州市的冯某某、冉某，售价11O00元（该设备被达州市公安局查获）；内蒙古自治区呼和浩特市金川开发区创业园704号的赵某某，售价6500元（该设备被呼和浩特市公安机关查获，购买人赵某某因涉嫌破坏公用电信设施罪被逮捕）；江苏省南京市白下区光华路石门坎115号五洲家居装饰广场二楼灯具厅一区10号的张某某，售价6500元（该设备被南京市公安机关查获）；河南省禹州市禹王大道邢某某，售价8000元（该设备由河南省许昌南公安机关追踪调查，尚未查获）。除朱某某和四川省达州市的冯某某、冉某是现金交易外，其余均通过乐山市德邦物流发货，货到付款，德邦物流收取货款后通过银行转账的方式将货款打给朱某某（建设银行卡：622××××××528，账户名：朱某某）。朱某某非法生产、销售“伪基站”设备，销售成品设备三套以上，违法所得3200O元人民币。为证实上述指控事实，公诉机关当庭出示了受案登记表、立案决定书、扣押清单、银行转账记录、证人冯某某等人的证言、被告人朱某某的供述及其常住人口信息等证据。据此认为，被告人朱某某以获取非法利益为目的，个人非法销售“伪基站”设备三套以上，其行为构成非法经营罪。同时认定被告人朱某某能如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。提请本院依法判处。被告人朱某某对起诉书指控其非法经营的犯罪事实及适用的法律均无异议。朱某某的辩护人的辩护意见是：1、朱某某销售的“伪基站”未达到3套以上，因整套“伪基站”应包括主机、电脑、频点手机，而朱某某销售给冯某某、赵某某、张某某的“伪基站”均没有电脑，不是完整的一套，故朱某某的行为未达到刑事追究标准，不构成非法经营罪。2、朱某某非法经营数额是32000元，其违法所得即获利数额是12000余元。经审理查明：2013年，被告人朱某某通过互联网学会了组装短信群发设备（即“伪基站”）的方法，便在网店购买了主板、天线、电源开关、功放、机箱、逆变器、频点手机、群发短信的软件，组装了4台“伪基站”主机。又通过网络与欲购短信群发设备的冯某某、赵某某、张某、邢某某联系。同年12月，冯某某、冉某专程从达州市通川区到四川省乐山市与朱某某面谈购买“伪基站”事宜，后以11000元购得一套“伪基站”。随后，冯某某、冉某、闭某某共同出资又购置一辆“东风景逸”小车（川SZ18**），印制“三人众短信广告”名片，车载“伪基站”以每天3000元或每小时600的价格为商家发送广告。2014年2月21日，公安民警在通川区西外达一中附近将川SZ18**东风景逸小车及运载的一套“伪基站”设备查获。同年2月28日，朱某某在成都市双流机场附近被公安民警抓获。被告人朱某某归案后，主动向公安机关交代了他给内蒙古自治区呼和浩特市金川开发区创业园704的赵某某出售一套“伪基站”（该设备已被呼和浩特市公安机关查获，赵某某因涉嫌破坏公用电信设施罪被逮捕），售价6500元；给江苏省南京市白下区光华路石门坎115号五洲家居装饰广场二楼灯具厅一区10号张某某（张某之父）出售一套“伪基站”（该设备被南京市公安机关查获），售价6500元；给河南省许昌市禹州市禹王大道邢某某出售一套“伪基站”（该设备由河南省许昌市公安机关追踪调查，目前未被查获），售价8000元。除冯某某、冉某是直接支付现金给朱某某外，其余均通过乐山市“德邦物流”发货，采取货到付款方式，由“德邦物流”收取货款后通过银行转账到朱某某的建设银行储蓄卡上（622×××××528）。朱某某经营数额32000元，违法所得12000余元。案发后，公安机关从朱某某处扣押“622×××××528”、“625×××××413”银行卡各1张、“伪基站”零部件5件、路由器1个、“诺基亚”测频点手机1部、小米3手机1部、人民币327元等物；从冉某处扣押“伪基站”设备1套、“三人众短信广告”名片、手机等物；从冯某某处扣押车钥匙、手机等物。审理中，朱某某的亲属代其退清违法所得12000元。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1、受案登记表、立案决定书，证明2014年2月20日，达州市公安局网络安全保卫支队（以下简称“网安支队”）民警在网上巡查发现，腾讯QQ网民“暧昧的小猴”（QQ号2013521205）在网上打广告称其有车载短信群发设备（“伪基站”）可以给500米以内的手机用户每小时强制发送广告短信50000条，每天3000元或每小时600元。网安支队民警进行调查，当场挡获相关人员冯某某、闭某某、冉某，并查获“伪基站”一套。同年2月26日，达州市公安局以扰乱无线电通讯管理秩序案立案侦查。2、证人闭某某、冉某、冯某某的证言，证明2013年12月，他们通过QQ联系购买“伪基站”事宜。冉某、冯某某到乐山，打“1598337****”电话，联系的卖设备的人。买短信群发设备花了11500元左右。2014年2月19日调试成功，设备放在川SZ18**汽车上，在邻水、大竹、通川区长城装饰城、美佳美装饰城拉过客户，帮客户群发短信，每天（发6小时）3000元或每小时600元。宣传名片是闭某某去制作的。3、证人张某、张某某的证言，证明2014年过年时，张某在网上看到一种叫“短信机”的东西，可以给手机群发短信。告诉其父张某某，为了给自家商店做宣传广告，就让张某在网上买了一台，花了6000多元。包括一台小电脑、一台机器，软件装在小电脑里，打开机器，把要发的短信内容编辑到软件里，点击发送就可以了。至今，他们还没有使用过。4、证人龙某某的证言，证明他是呼和浩特市“德邦物流”回民区分公司的工作人员。2014年2月26日，从四川乐山市发来一件货，发货人是朱某某，货单上客户联系电话号码为“1598337****”。后客户提供了身份证，叫赵某某，就把货提走了。5、证人赵某某的证言，证明他是经营婚庆公司的，为了给自家公司做宣传。2014年2月，他在淘宝网上购买了一套“伪基站”，与姓朱的先生联系的，共7000元。通过“德邦物流”运输，货到付款。6、证明，证明2014年3月24日，赵某某因破坏公用电信设施罪被呼和浩特市玉泉区人民检察院批准逮捕。7、抓获经过，证明2014年2月28日19时20分，朱某某在成都市双流机场附近被公安民警抓获。8、储蓄卡查询情况，证明截止2014年3月26日，朱某某的“622×××××528”建行借记卡上余额12081.99元。9、银行卡客户交易查询情况，证明“622×××××528”卡在2014年2月20日、2月27日各报销8000元、6500元、6500元。10、贷记卡查询结果，证明截止2014年3月26日，朱某某的“625×××××413”贷记卡支付情况。11、扣押清单、“三人众短信广告”名片，证明公安机关从朱某某处扣押“6227003653810250528”、“625×××××413”银行卡各1张、“伪基站”零部件5件、路由器1个、“诺基亚”测频点手机1部、小米3手机1部、人民币327元等物；从冉某处扣押“伪基站”设备1套、“三人众短信广告”名片、手机等物；从冯某某处扣押车钥匙、手机等物。12、照片，证明安装在川SZ18**东风逸景小轿车尾箱的“伪基站”情况。13、现金缴款单，证明朱某某已退缴人民币12000元。14、户籍证明，证明朱某某的身份信息情况。15、被告人朱某某供述，通过QQ聊天知道群发短信设备需要的部件，又在淘宝上找到出售这些部件的卖家，在卖家处了解和学习设备的组装方法，软件的使用教程。后购买了主板、天线、电源开关、功放、机箱、逆变器、频点手机、群发短信的软件，他就自己组装“伪基站”。通过QQ联系了要“伪基站”的人，有达州的“小黑”、鄂尔多斯的赵某、呼和浩特的赵某某、河南许昌的邢某某、南京的张某某。赵某觉得价格高了，转给赵某某的。除“小黑”是到乐山来看了设备后买走的外，其他几套设备都是通过德邦物流运的，货到付款。“小黑”付的11000元、邢某某付的8000元、张某某付的6500元、赵某某付的6500元，共计32000，除去所有开支赚了12000元。除“小黑”外，其他三人都是采用货到付款的方式，将钱交给“德邦物流”公司，物流公司再把钱转账到尾号0528建行卡上。庭审中供述赚得的钱还在尾号0528的银行卡上。上列证据，本院予以确认。本院认为，被告人朱某某为了获取非法利益，非法销售未取得电信设备进网许可和无线电发射设备型号核准的“伪基站”设备4套，其行为构成非法经营罪。对于被告人朱某某的辩护人提出的朱某某销售的“伪基站”未达到3套以上，因整套“伪基站”应包括主机、电脑、频点手机，而朱某某销售给冯某某、赵某某、张某某的“伪基站”均没有电脑，不是完整的一套，故朱某某的行为未达到刑事追究标准，不构成非法经营罪的辩护意见，“伪基站”设备是一种高科技仪器，主要由主机和笔记本电脑组成，能够搜取以其为中心、一定半径范围内的手机卡信息，并任意冒用他人手机号码强行向用户手机发送诈骗、广告推销等短信息。此类设备运行中，用户手机信号被强制连接到该设备上，无法连接到公用电信网络，严重影响手机用户的正常使用。“伪基站”的核心组件是发射主机及群发软件。本案中，朱某某销售的“伪基站”均包括核心组件，只是根据对方要求决定是否配备电脑，其销售的“伪基站”设备均能够完成盗用移动运营商的频率资源，强行向不特定用户手机发送短信息的功能。故朱某某销售的“伪基站”设备应认定是4套，符合《最高人民法院、最高人民检察院，公安部、国家安全部﹤关于依法办理非法生产销售使用“伪基站”设备案件的意见﹥》规定“个人非法生产、销售‘伪基站’设备三套以上，或者非法经营数额五万元以上，或者违法所得数额二万元以上的，以非法经营罪追究刑事责任”，对朱某某应当以非法经营罪定罪量刑。朱某某的辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。对于被告人朱某某的辩护人提出本案朱某某非法经营数额是32000元，其违法所得即获利数额是12000余元的辩护意见，经查，该辩护意见与本案已查明的犯罪事实相符，本院予以采纳。被告人朱某某归案后能如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。被告人朱某某系初犯，可酌情从轻处罚。被告人朱某某的亲属代其退清违法所得12000元，可酌情从轻处罚。根据被告人朱某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度及其悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条、第七十三条及《最高人民法院、最高人民检察院，公安部、国家安全部﹤关于依法办理非法生产销售使用“伪基站”设备案件的意见﹥》第一条第（一）项第1目之规定，判决如下：一、被告人朱某某犯非法经营罪判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币15000元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。二、没收被告人朱某某违法所得12000元，上缴国库；没收涉案“伪基站”零部件5件、路由器1个、“诺基亚”测频点手机1部、小米3手机1部及从冉某处扣押“伪基站”设备1套、“三人众短信广告”名片，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省达州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  潘红伟审 判 员  黎 斌人民陪审员  陈 静二〇一四年七月三十日书 记 员  江晓霞