安徽省合肥市瑶海区人民法院民 事 判 决 书（2014）瑶民二初字第01413号原告（反诉被告）：合肥布勒自动化设备有限公司。法定代表人：刘翠云，该公司总经理。委托代理人：梁兴志，安徽润天律师事务所律师。委托代理人：吴凤兵，安徽润天律师事务所律师。被告（反诉原告）：北京航天实华化工设备有限公司。法定代表人：张兴元，该公司总经理。委托代理人：王保辉，该公司员工。委托代理人：刘俊丽，北京德和衡（邯郸）律师事务所律师。原告（反诉被告）合肥布勒自动化设备有限公司（简称“布勒公司”）与被告（反诉原告）北京航天实华化工设备有限公司（简称“实华公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2014年5月27日立案受理，依法组成合议庭，于2014年10月17日公开开庭进行了审理。在审理期间，实华公司于2014年7月7日提出管辖权异议申请，本院于2014年7月28日作出民事裁定书，驳回了实华公司的申请，2014年8月17日该裁定发生法律效力。布勒公司委托代理人梁兴志，实华公司委托代理人王保辉、刘俊丽到庭参加诉讼，本案现已审理终结。布勒公司诉称：布勒公司与实华公司于2013年6月28日签订《机械设备采购合同》，由实华公司采购布勒公司出售的BLD-DB2全自动定量包装机（吨式包装机），合同总价为14万元。交货地点为卖方工厂。双方约定签订合同预付42000元货款，买方到卖方工厂验货检验机器技术指标，发货前支付77000元货款，到现场安装调试验收后付款14000元，并约定了相关的违约责任。合同生效后，布勒公司按照合同约定将相关机械设备交付实华公司，实华公司对设备进行了验收。布勒公司按照实华公司的要求将设备发往指定地点。然而实华公司却未能按照约定付清全部货款，至今尚欠货款人民币98000元，经布勒公司多次催讨其均未能偿付。实华公司的行为已经构成违约，其除应当立即清偿货款外，还应当按照合同约定赔偿损失，承担违约金。诉讼请求：1、实华公司立即清偿所欠货款人民币98000元；2、实华公司支付违约金人民币16006元（暂自2013年9月10日按未付款为基数，以人民银行同期贷款利率四倍为标准计算至2014年5月15日，后期顺延计算至付清款项之日止）。被告实华公司辩称：一、布勒公司未能按照合同约定履行合同，依据《合同法》第67条规定，实华公司不能向其支付相应合同款项。双方签订合同后，布勒公司不但不能按照合同约定的设备制作周期完成制作，且经多次催讨仍不交付合同约定的货物。根据合同第四条及第七条的约定，第二次付款的条件是布勒公司完成设备制作，在2013年7月25日出厂前，通知实华公司到布勒公司工厂验货后发货。然而，布勒公司在2013年7月25日时，无法完成设备的制作，更没有通知实华公司到工厂验货。在实华公司的一再催促下，布勒公司口头保证在实华公司不支付货款的条件下，先将一部分设备发送到指定地点，待全部设备制作完成后补发剩余设备，之后再派技术人员到指定现场调试，待现场安装调试并验收合格后，实华公司再支付款项。为了尽可能地安抚实华公司的客户以减少损失，实华公司答应布勒公司先将一部分材料发送至新疆指定地点。可是当实华公司的客户打开物流包装后，发现不但设备严重短缺，而且大部分设备已经损坏，完全无法组装使用。实华公司马上通知布勒公司补发合格货物，并到现场进行组装调试。但布勒公司总是拖延，至今未能补全货物，也未能派技术人员到现场安装调试。因此，第二笔、第三笔款项的支付因布勒公司未能完全合格地履行合同义务，依据合同法第67条的规定，实华公司不应该向布勒公司支付相应款项。二、关于违约金，无事实及法律依据。根据本案事实情况，合同所约定的第二笔及第三笔款项的支付条件尚未具备，实华公司不存在违约的事实，且根据双方合同对违约责任的约定，实华公司既无违约的事实，也无因未付款等行为而给布勒公司造成损失，更不存在按照同期银行贷款四倍为标准计算违约金的合同约定和法律规定。综上，按照双方的合同约定，实华公司的付款条件尚不具备，实华公司无违约行为，不存在欠款的事实。请求驳回布勒公司的诉讼请求。实华公司反诉称：2013年6月28日，实华公司与布勒公司签订了合同编号为W20130628001号的《购销合同》，由实华公司采购布勒公司出售的BLD-DB2全自动定量包装机（吨式包装机），合同总价为14万元，此价格包含17%增值税、运费、安装调试、三包一车、终身维护等费用。合同同时约定了布勒公司应于2013年7月25日出厂，并在出厂前通知实华公司到工厂验收检验，待验收合格后实华公司在发货前支付货款77000元，双方并于2013年7月1日签订了《技术协议》作为验收标准。合同签订后，实华公司根据合同约定立即向布勒公司支付了30%预付款。但截止2013年9月初，布勒公司仍然未通知实华公司到工厂验收。经与布勒公司沟通，得知其仍然未能完成全部设备的生产。在实华公司一再催促下，布勒公司承诺在实华公司不支付余款的情况下，先将一部分设备发送至指定地点进行安装。但当实华公司指定的现场收货方收到货物后，发现发到现场的设备不但严重短缺根本无法安装调试，且许多零件已损坏，完全达不到验收使用标准。之后，实华公司一再要求布勒公司立即补发并更换合格的零件设备，立即派专业的安装调试人员到现场安装调试。布勒公司迟延履行合同且没有能力交付合格设备的行为，致使实华公司不能实现与布勒公司签署合同的目的，构成根本违约，依据《中华人民共和国合同法》的有关规定，实华公司有权单方解除合同，并要求布勒公司退回已支付的预付款，支付违约金并赔偿损失等责任。诉讼请求：1、解除实华公司与布勒公司签订的《购销合同》；2、布勒公司返还实华公司已支付的合同预付款42000元整；3、布勒公司支付违约金118440元；4、布勒公司赔偿逾期利润损失200000元整。布勒公司辩称：实华公司各项诉讼请求均无事实和法律依据，实华公司违约在先，无权解除双方签订的合同，更无权要求布勒公司返还预付款。实华公司要求的违约金损失无事实和法律依据。由于实华公司自身的原因导致的相关损失应当由其自行承担，且相关损失是否存在并无证据支持。其主张的逾期利润损失20万元的请求更无事实和法律依据。综上所述，请求依法驳回实华公司的各项反诉请求。经审理查明：2013年6月28日，布勒公司与实华公司签订了编号为W20130628001号合同，合同载明实华公司为买方、甲方，布勒公司为卖方、乙方。合同第一条约定：买方同意购买卖方出售的BLD-DB2全自动定量包装机（吨式包装机），具体配置（参照技术协议）及价格如下：粉料吨包机壹台，自动栈盘设备壹套，垛盘输送机、托盘输送机等壹台，除尘机构一套，控制系统一套，共计14万元（含17%增值税、运费、安装调试、三包一年、终身维护）。合同第三条约定：在卖方工厂交货，汽车运输至买方指定场地，运费由卖方承担。买方收到货物后在发货清单上签收。合同第四条约定：自合同签订之日起五日内甲方向乙方支付合同金额30%预付款，设备制作完毕发货前付合同额的55%。乙方须在2013年7月25日前出厂，若未及时完成，乙方需要向甲方每天支付合同总额的0.3%违约金。若因甲方原因在2013年7月25日前设备无法验收出厂，甲方需要向乙方每天支付合同总额的0.3%违约金，因设备延期造成甲方的损失由乙方承担。合同第五条约定：因产品本身产生的质量问题，乙方提供12月免费售后服务，按技术协议中的设备参数进行验收，乙方提供的设备要以甲方提出的生产要求为基础，设备无法正常运转导致生产不能正常进行，甲方有权对设备提供升级或退换，在质保期内费用由乙方承担，质保期外由甲方承担。质保期内，乙方72小时内派工作人员到设备现场解决，否则甲方有权请他人维修，费用从质保金中扣除，乙方同时承担甲方造成损失，该损失的赔偿不受限于质保金。合同第七条约定：签订合同预付42000元，货款合同生效；买方到卖方工厂验货检验机器技术指标，发货前支付77000元货款；到现场安装调试验收后付款14000元，余下7000元作为质保金。在一年保修期内质量无任何问题，甲方全部付清。合同第十一条约定：合同附件技术协议是合同不可分割的一部分，具有相同的法律效力，双方盖章起合同生效。合同签订后，实华公司已付货款42000元。布勒公司将自己盖章确认的技术协议（日期为2013年7月1日）以传真的方式提交给实华公司，实华公司予以盖章确认。技术协议对设计基础，卖方供货范围，技术文件交付时间，设备制造与交货时间，性能指标，备品备件明细，现场服务，主要国外公司设备元器件明细，设备检验，交工资料明细等作出了约定。因实华公司与第三方新疆圣雄能源股份有限公司签订了《购销合同》，实华公司将所购的设备出售给第三方，故实华公司要求布勒公司直接向第三方交货。2013年9月10日，布勒公司通过合肥创佳货运有限公司将电机、管件运至新疆克逊县阿乐惠镇圣雄工业园。由第三方公司的工作人员“于长洪”在设备移交单上签收，移交单上载明的设备为托盘库输送1件，托盘库1件，托盘输送机1件，称量桶1件，吨包落料桶1件，吨包机平台支架1件，配件及气管电线3件，立式控制柜2件，吨包机振动托盘输送机1件，吨包输送机1件。设备移交单上注明：本公司确认已收到上述设备，并经验收符合合同约定要求。上述事实有合同、设备移交单、托运单、技术协议以及当事人的陈述相佐证，足以证明上述事实。本院认为：关于本诉部分，本案争议的焦点为实华公司是否可以行使先履行抗辩权，以及实华公司是否存在违约情形。根据双方在合同第七条中约定的付款时间，第二笔款项的付款条件为“买方到卖方工厂验货检验机器技术指标，发货前支付77000元。”该约定表明实华公司的付款义务在先，而布勒公司的发货义务在后。双方在履行合同的过程中，就交货、验货方式发生了变更，实华公司并未在发货前进行验货，系其对合同权利的放弃。布勒公司根据实华公司的要求直接向第三方发货，而第三方的工作人员在设备移交单上“经确认符合合同约定要求”的字样下签名，表明已对货物进行了验收，产生的后果应当由实华公司承担。因此，第二笔款项的付款条件已经具备，实华公司对此付款义务不享有先履行抗辩权，其应当向布勒公司支付77000元。布勒公司主张的其他款项，因其至今未到现场安装调试，尚未达到付款条件，实华公司对此答辩意见，予以采纳。因实华公司在设备交付后未及时付款，应当承担赔偿损失的违约责任，由于双方在合同中并未就逾期付款违约金约定计算方式，因此布勒公司主张按银行贷款利率的四倍标准支付利息的请求，理由不足，应按中国人民银行同期同类贷款利率的标准支付逾期付款利息至判决确定的给付之日止。关于反诉部分，争议的焦点为布勒公司是否存在违约情形；如果布勒公司违约，实华公司可否行使解除权。合同约定的交付时间为2013年7月25日，而布勒公司的实际交货时间为2013年9月10日，布勒公司未就迟延交付系实华公司所致的事实提供证据证明，因此布勒公司存在迟延交货的违约情形，应当承担相应的违约责任。但其所交货物经实华公司指定的第三方收货人进行验收合格后签收，因此实华公司主张布勒公司所供货物达不到验收使用标准的意见，不能成立。鉴于布勒公司已经履行了大部分的合同义务，并未构成根本违约，实华公司据此要求解除合同的意见，不予支持，双方应就合同未履行事项继续履行。实华公司提供的与第三方签订的合同，仅能证明其与第三方存在合同关系，不能证明其因布勒公司的违约行为给其造成了预期利润损失，实华公司的该项主张，不予支持。双方签订的合同对迟延交货的违约责任作出了约定，该约定并不违反法律规定，从约定交货之日的次日起至实际交货日，共计46天，该期间产生的逾期违约金为19320元，实华公司应当承担给付义务。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款之规定，判决如下：一、被告北京航天实华化工设备有限公司给付原告合肥布勒自动化设备有限公司货款77000元，并自2013年9月10日起按中国人民银行同期同类贷款利率的标准赔偿逾期付款利息，至判决确定的给付之日止；二、反诉被告合肥布勒自动化设备有限公司赔偿反诉原告北京航天实华化工设备有限公司违约金19320元；三、驳回原告合肥布勒自动化设备有限公司的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告北京航天实华化工设备有限公司的其他诉讼请求。上述判决给付义务均自本判决生效后十日内一次性付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费2580元，由原告合肥布勒自动化设备有限公司负担580元，被告北京航天实华化工设备有限公司负担2000元；反诉案件受理费6790元，由反诉原告北京航天实华化工设备有限公司6290元，反诉被告合肥布勒自动化设备有限公司负担500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长  翟安宁代理审判员  程 巅人民陪审员  席俊婷二〇一四年十二月九日书 记 员  谢 询附本案适用法律条文：《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。