江苏省南通市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）通中刑终字第00067号原公诉机关江苏省海门市人民检察院。上诉人（原审被告人）秦向东，曾用名东升，农民。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年1月15日被刑事拘留（因患病未执行），同年1月18日被取保候审，2014年4月17日经海门市人民法院决定，同年5月4日由海门市公安局执行逮捕。现羁押于海门市看守所。辩护人施桦，江苏东洲律师事务所律师。上诉人（原审被告人）嵇某，农民。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年1月21日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕。现羁押于海门市看守所。辩护人朱炳石，江苏清竹律师事务所律师。原审被告人唐某，农民。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年1月21日被刑事拘留，同年2月27日被取保候审。原审被告人董某，农民。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年2月25日被刑事拘留，同年4月2日被取保候审。原审被告人陈某，农民。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年2月7日被刑事拘留，同年3月8日被取保候审。江苏省海门市人民法院审理江苏省海门市人民检察院指控原审被告人秦向东、嵇某、唐某、董某、陈某犯赌博罪一案，于2014年5月5日作出（2013）门刑初字第0307-3号刑事判决。原审被告人秦向东、嵇某不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2014年7月7日公开开庭审理了本案，江苏省南通市人民检察院指派检察员马晓霞、杨薇薇出庭履行职务，上诉人秦向东及其辩护人施桦、上诉人嵇某及其辩护人朱炳石、原审被告人唐某、董某、陈某到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定：2012年12月初，被告人秦向东与陈健（另案处理）作为位于海门市三星镇叠石桥步行街6号的天又电玩城出资人，经与汤姆熊电玩城的出资人姜拯杰（另案处理）合谋，以在天又电玩城暗室内放置具有赌博功能的电子游戏设备，招引不特定的参赌人员前来赌博的方式，合伙经营营利。自2012年12月11日起，被告人秦向东与陈健伙同姜拯杰在天又电玩城暗室内放置了可供32人同时单独使用的32座具有赌博功能的电子游戏设备4台，并招引多人前来参与赌博，由参赌人员以现金购买有相应分数的黑色礼品卡，交赌博场所的工作人员上分到赌博机，然后由工作人员将参赌人员赢得的赌博机上的分数换成相应的灰色礼品卡，参赌人员再凭灰色礼品卡到指定的工作人员处换得相应的现金。合伙经营期间，姜拯杰全面负责赌博场所的经营管理及结收营利款，并雇请被告人嵇某、唐某、董某等人负责赌博场所的日常管理、抄分结账，被告人秦向东与陈健通过视频监控参与日常管理，被告人陈某以先前出资的装修款6万元入股姜拯杰经营的汤姆熊电玩城，并参与赌博场所的合伙经营及负责该场所的后勤管理。截至2013年1月14日止，该赌博场所非法获利共计人民币1572783元，其中1571783元在姜拯杰处。2013年1月14日，公安机关在该赌博场所当场抓获被告人秦向东、唐某及陈健等人，并扣押涉案具有赌博功能的电子游戏设备4台（包括捕鱼机3台、“排山倒海”押分机1台）、“海康威视”牌硬盘录像机2台、对讲机2台、非法获利1000元及用于记录每日合伙营利收入的记录本、礼品卡等。另查明，2013年1月21日，被告人嵇某向公安机关投案，但未如实供述犯罪事实。同年2月25日，被告人董某主动向公安机关投案，并如实供述犯罪事实。被告人秦向东、唐某、陈某归案后均如实供述自己及同案犯的罪行。原审法院认为，被告人秦向东、嵇某、唐某、董某、陈某伙同他人以营利为目的，设置具有赌博功能的游戏设施设备，由参赌人员以具有退分功能的礼品卡换取现金的方式进行赌博，且情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。本案系共同犯罪，被告人秦向东是主犯，被告人嵇某、唐某、董某、陈某均是从犯。被告人董某犯罪以后自动投案，并如实供述罪行，是自首。被告人秦向东、唐某、陈某归案后均如实供述罪行，是坦白。被告人秦向东、唐某、董某、陈某在庭审中均自愿认罪。综上，决定对被告人秦向东予以从轻处罚，对被告人嵇某、唐某、董某、陈某均予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人秦向东犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元。被告人嵇某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。被告人唐某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。被告人董某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。被告人陈某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。二、已扣押并暂存于海门市公安局的非法所得人民币一千元及捕鱼机3台、“排山倒海”押分机1台予以没收，上缴国库。上诉人秦向东的上诉理由：1、原判认定其参与赌场管理的事实错误，其在赌场营业期间因生病在家，没有参与管理。2、原判对其量刑偏重。其辩护人的辩护意见：1、上诉人秦向东仅参与投资游戏设备，是一般工作人员，非管理者，应认定为共同犯罪中的从犯。2、原判对上诉人秦向东量刑偏重。上诉人嵇某及其辩护人的上诉理由、辩护意见：上诉人嵇某在二审期间如实供述罪行，且在共同犯罪中是从犯，原判对其量刑偏重，请求二审法院改判对其适用缓刑。原审被告人唐某、董某、陈某对原判的定罪量刑无异议。出庭检察员的检察意见：上诉人秦向东在共同犯罪中是主犯；原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。本院经审理查明的事实与原审相同。认定上述事实的证据有书证户籍证明、常住人口基本信息、账本、笔记本、收银记录本、灰卡上分记录本、灰卡退分记录本、公安行政处罚决定书，海门市公安局制作的行政强制措施现场笔录及照片、扣押物品清单，南通市公安局出具的具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书、可供参赌人数明细表，证人黄小忠、陈凯、陈雨、王永平、杨翔、陈传华、秦金金、王燕、杨凯凯、谢松宏、吴秋铿、秦红星等的证言，上诉人秦向东、嵇某、原审被告人唐某、董某、陈某的供述及辨认笔录，同案犯陈健、姜拯杰的供述，发破案经过、抓获经过等，并经庭审质证，证据间能相互印证，具有证据的真实性、合法性、关联性法律特征，具有证明效力，本院予以确认。本院认为，上诉人秦向东、嵇某伙同原审被告人唐某、董某、陈某等人以营利为目的，设置具有赌博功能的电子游戏设施设备，由参赌人员以具有退分功能的礼品卡换取现金的方式组织赌博活动，其行为均已构成开设赌场罪，且属情节严重。本案系共同犯罪，在共同犯罪中，上诉人秦向东起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚，上诉人嵇某、原审被告人唐某、董某、陈某均起次要作用，均是从犯，依法均应当从轻或者减轻处罚。原审被告人董某犯罪以后自动投案，如实供述罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。上诉人秦向东、原审被告人唐某、陈某归案后均如实供述罪行，依法均可以从轻处罚。关于上诉人秦向东及其辩护人的第1点上诉理由、辩护意见，经查，认定上诉人秦向东作为天又电玩城的出资人、参与对所开设赌场的管理事实的证据，既有原审被告人唐某、董某、同案犯陈健、证人黄小忠等人的一致指证，又有上诉人秦向东归案后的稳定供述，且其于2013年1月14日在案发现场与同案犯陈健等人被公安机关当场抓获，足以认定。上诉人秦向东与同案犯陈健、姜拯杰合谋共同开设赌场、提供赌博机、场地支持、参与对所开设赌场的管理，在共同犯罪中起主要作用，应认定为主犯。故上诉人秦向东及其辩护人关于该点的上诉理由、辩护意见无事实依据，本院不予采纳。关于上诉人秦向东及其辩护人的第2点上诉理由、辩护意见，经查，原判根据上诉人秦向东参与开设赌场的犯罪事实、情节、在共同犯罪中是主犯、归案后如实供述等综合裁量，对其判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元，量刑适当。故上诉人秦向东及其辩护人关于该点的上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人嵇某及其辩护人的上诉理由、辩护意见，经查，上诉人嵇某在归案后至一审审理期间均未如实供述犯罪事实，原判根据上诉人嵇某参与开设赌场的犯罪事实、情节、在共同犯罪中是从犯等综合裁量，对其判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元，不适用缓刑，量刑适当。上诉人嵇某在归案后至一审审理期间与他人串供作虚假供述，干扰刑事诉讼，影响恶劣，其在二审阶段虽如实供述罪行，但不足以对其从轻处罚。故上诉人嵇某及其辩护人的上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法，本院予以支持。出庭检察员的检察意见成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  杜开林审判员  李 军审判员  方永梅二〇一四年七月二十四日书记员  张晶晶附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。