广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2016)粤1971民初6068号原告龚冬菊，女，1969年1月29日出生，汉族，住四川省南江县，。委托代理人陈嘉祺，广东彭代强律师事务所律师。委托代理人陈章爱，男，1968年1月21日出生，汉族，住广东省惠州市惠阳区，系原告龚冬菊的丈夫，。被告东莞市润营有机硅科技有限公司，住所地：广东省东莞市石排镇埔心一路，营业执照注册号：441900400063681法定代表人郭冠廷，该公司董事长委托代理人苏咏诗，广东宇云律师事务所律师。原告龚冬菊诉被告东莞市润营有机硅科技有限公司（以下简称润营公司）劳动合同纠纷一案，双方均不服仲裁裁决而先后向本院起诉，由于龚冬菊先于润营公司向法院提起诉讼，故本院将先起诉的一方即龚冬菊列为原告，后起诉的一方即润营公司列为被告。本院于2016年3月21日立案受理，依法由审判员陈志彪适用简易程序于2016年5月30日公开开庭进行了审理。原告龚冬菊的委托代理人陈嘉祺、陈章爱，被告润营公司的委托代理人苏咏诗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告龚冬菊诉称，龚冬菊于2007年11月12日入职润营公司处工作，于业务部担任业务外贸员一职，双方约定每周工作五天，每天工作八小时，月薪为底薪1950元加提成。2009年1月起至2012年2月，润营公司在龚冬菊底薪方面并没有按照双方签订的劳动合同的约定予以足额支付，仅每月支付其1690元。2011年12月31日，在双方签订的第二份固定期限劳动合同期限已届满的情况下，润营公司并没有与龚冬菊签订无固定期限劳动合同。此外，自龚冬菊入职以来，润营公司从未安排过龚冬菊休年休假，也从未支付过龚冬菊年休假工资。2015年11月13日，润营公司以不合理的理由，解雇龚冬菊并拒绝支付龚冬菊违法解除劳动合同的赔偿金。2015年12月31日，龚冬菊因润营公司违法解除劳动合同、应签未签无固定期限劳动合同、未予支付劳动报酬差额等问题与润营公司发生劳动××而向东莞市劳动人事争议仲裁院石排仲裁庭申请劳动仲裁。因对仲裁不服，特向法院起诉，请求判令：1、润营公司支付龚冬菊2014年10天、2015年9天年休假工资5370元，2009年1月至2012年2月期间劳动报酬差额9880元，2012年1月至2015年11月期间应签未签无固定期限劳动合同双倍工资差额114351元；2、润营公司返还龚冬菊照相机扣款300元；3、本案诉讼费由润营公司承担。被告润营公司答辩称，1、龚冬菊在润营公司处工作不满十年，故其年休假只有5天，因润营公司已经安排龚冬菊在春节期间一并休年休假，并支付相应的工资，故润营公司无需再向龚冬菊支付未休年休假工资；2、用人单位保管用工台账的时间是两年，而龚冬菊主张的劳动报酬差额是2009年1月至2012年12月期间的，该部分的请求龚冬菊应举证证明润营公司存在未足额支付劳动报酬的情况，在龚冬菊未能举证的情况下其应当承担举证不能的责任，同时该主张已超过法律规定的诉讼时效，故应依法驳回；3、双方已签订书面的固定期限的劳动合同，且双方已按照该合同履行了一年多的时间，由此可以证明，该合同的约定是符合双方的真实意思表示，现龚冬菊已未签订无固定期限劳动合同要求支付两倍工资，于法无据，应依法驳回。4、龚冬菊向润营公司借了属于润营公司的照相机，自出借至今已有一年多的时间，润营公司曾多次要求龚冬菊归还，但龚冬菊一直拒绝，直到双方协商在工资数额中扣除300元作为该相机的补偿款，该行为是经过双方协商并同意才达成一致的，该行为应对双方产生法律效力。综上，请求法院驳回龚冬菊的诉讼请求。被告润营公司起诉称，龚冬菊于2007年11月12日入职润营公司，任职业务员。双方约定，龚冬菊每月工资构成为底薪1950元+全勤奖50元+提成+宿舍津贴10元-社会保险费用，每周上班5天，并签订了书面劳动合同（合同期限自2014年1月1日起至2015年12月31日止）。因龚冬菊家住在石龙，其经常出现上班迟到的情况，有时在管理人员离开后，龚冬菊也会擅自离开办公室。也发现龚冬菊在上班时间不工作，而在网络上看电视电影，严重影响了润营公司的工作安排。润营公司曾多次要求龚冬菊要端正工作态度，积极与客户沟通，但龚冬菊置之不理。龚冬菊不负责任，导致润营公司的业务量急剧下降，在2015年，龚冬菊只处理了2单国外业务，在国内业务中，龚冬菊未尽到积极处理的义务，也未尽快向客户催讨货款，导致国内的订单发生了货款无法收回的情况，而润营公司损失了将近人民币35万元。因龚冬菊的种种行为，导致了润营公司遭受了不必要的损失，故润营公司不得不与龚冬菊解除劳动关系，以减少自身损失。因此，润营公司解除与龚冬菊的劳动关系合法，无须向其支付解除劳动合同的赔偿金。因龚冬菊无法协助润营公司收回货款，故润营公司无需向龚冬菊支付业务提成420元。综上所述，润营公司对仲裁不服，向法院提起诉讼，请求判令：1、润营公司无需向龚冬菊支付违法解除劳动关系的赔偿金41361元、2015年11月业务提成420元；2、龚冬菊承担本案的诉讼费用。原告龚冬菊对润营公司的起诉答辩称，1、润营公司没有证据证明龚冬菊存在违反劳动合同法的行为，润营公司编造虚假事实，以不合理的理由解雇龚冬菊，属违法解除劳动合同；2、龚冬菊的提成工资已经过润营公司老板郭文灿签名确认，且被告代理人于仲裁庭审过程中对420元的提成工资予以确认，故润营公司应支付龚冬菊该部分的提成工资。3、润营公司提供的2015年春节放假通知，工资表是伪造的。4、根据法律规定，用人单位拖欠劳动者工资不受诉讼期限的限制，因此润营公司应向龚冬菊补发相应的工资。5、龚冬菊在润营公司处已经工作了八年，累计在东莞工作了10年，根据职工带薪休假的规定，龚冬菊的带薪年休假应为10天。6、相机是工作用相机，不是龚冬菊向润营公司借的。因为龚冬菊用相机的时间比较多，所以相机就放在龚冬菊处。老板找龚冬菊要回相机时没有给，可能是因为没有找到或者被其他人拿去用了，龚冬菊也跟润营公司说了这一情况，另龚冬菊找回相机后润营公司也没有退回罚款。经审理查明，龚冬菊于2007年11月12日入职润营公司处工作，任业务外贸员，月工资由底薪1950元、全勤奖50元、宿舍津贴10元、提成组成。双方已签订书面劳动合同，合同期限从2014年1月1日起至2015年12月31日止。2015年8月，龚冬菊丢失润营公司的数码相机，同意赔偿润营公司300元，该款在其2015年8月工资中扣除。2015年11月13日，润营公司向龚冬菊出具辞退通知书，辞退原因为：外贸文员龚冬菊负责出口接单的工作，但自2012年到现在稀稀落落接单情况很糟糕，在2012年买了中国制造网的平台，一年花费网络平台￥3万元，竟然整年都未接到一张国外的订单，就这样把钱给浪费掉，再到了2014年3月又开了一张假订单生产RY230数量21.8吨的量末出口，全陪变成库存，耗在公司里外贸单子接不了，改为去接国内的订单，竟然又发生三家客户（良美、上博、东鑫）货款被拖延很难收到，龚员竟然口出威胁说国外接到订单让其成呆帐损失，这样的员工站在工厂立场，不敢再继续使用其任职，只能被逼迫辞退，以避免承担损失风险。龚冬菊离职后向东莞市劳动人事争议仲裁院石排仲裁庭申请劳动仲裁，要求润营公司支付如下款项：1、违法解除劳动关系的赔偿金42007元；2、2007年至2015年度年休假工资13680元；3、2007年11月12日至2008年12月31日期间加班费9325元；4、2009年1月至2012年2月期间工资差额9880元；5、2015年11月业务提成780元；6、照相机扣款300元；7、2012年1月至2015年11月期间未签订无固定期限劳动合同二倍的工资116137元。该仲裁庭于2016年3月4日作出东劳人仲院石排庭案字【2016】16号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人（润营公司）须支付给申请人（龚冬菊）如下款项：1、违法解除劳动关系的赔偿金41361元；2、2015年11月业务提成420元；以上款项共41781元在本裁决生效后5天内，被申请人（润营公司）需支付给申请人（龚冬菊）。二、驳回申请人（龚冬菊）的超出以上标的部分及其他请求。其后，原、被告均对仲裁裁决不服，在法定期限内向本院提起诉讼，请求依法裁判。庭审中，原、被告双方均确认如下事实：1、龚冬菊离职前12个月应发的平均工资为2433元，实发的平均工资为2243.75元；2、龚冬菊的工资构成为底薪1950元+提成+全勤奖50元+宿舍津贴10元。龚冬菊提供辞退通知书，主张润营公司解雇龚冬菊无理。润营公司对辞退通知书的真实性予以确认，承认以龚冬菊给润营公司造成损失为由解雇龚冬菊。本院要求润营公司提供证据证明龚冬菊给其带来的损失，润营公司表示没有直接证据证明，并向法院提供收款一览表，拟证明龚冬菊在2015年只有两张订单，订单量锐减。龚冬菊对收款一览表的真实性确认，但主张该收款一览表显示的内容并不能完全放映其业绩。龚冬菊提供提成表，主张润营公司拖欠龚冬菊提成款420元及擅自扣去龚冬菊工资300元。润营公司对提成表真实性予以确认，但认为龚冬菊未达提成领取条件，并提供业务员提成管理办法予以证明。关于扣款问题，双方已就相机丢失一事达成协议，龚冬菊同意扣款300元。龚冬菊认为该业务员提成管理办法对龚冬菊没有产生效力，双方就提出问题已另行约定；主张没有同意扣减300元工资，是润营公司直接扣减的。另该相机现在龚冬菊处，润营公司主张该相机有可能已经不能使用了。润营公司提供工资表、考勤记录、春节放假安排，主张于2014年1月20日至2014年2月9日安排龚冬菊休带薪年休假；于2015年2月14日至2015年2月24日安排龚冬菊休带薪年休假。工资表显示龚冬菊2014年1月上班19天，2014年2月上班19天，2015年2月上班22天；考勤记录显示龚冬菊2015年2月15日至2015年2月24日没有考勤记录。龚冬菊对工资表、考勤记录的真实性予以确认，主张在2014年没有休年休假，春节放假期间是2014年1月20日至2014年2月9日，龚冬菊在这段时间也有上班，但没有打卡。2015年2月15、16、17日有上班，但是没有打卡。另查，2014年1月20日至2014年2月9日有工作日11日；2015年2月15日至2015年2月24日有工作日4天。龚冬菊提供养老保险个人账户对账单，主张于2000年12月到东莞市参加工作，至今工作已满10年，应有10天的带薪年休假。润营公司对养老保险个人账户对账单的真实性予以确认，但主张该证据与本案无关。龚冬菊提供2009年至2012年工资表，主张润营公司未按约定的底薪1950元足额支付工资。润营公司对2009年至2012年工资表的真实性不予确认，主张上述工资表的月份及年份均为手写的，该部分是否对应相应年份工资均无法确定，同时该工资条也未明确制作人是谁。以上事实，有原告龚冬菊提供的仲裁裁决书、送达回证、养老保险个人账户对账单、2015年2月考评表，2015年2月考勤表、工资表、2009年至2012年工资表、辞退通知书、提成表；润营公司提供的劳动合同、2015年1月至10月以及2014年1月至12月的薪资表、考勤记录、业务员提成管理办法、春节放假安排、收款一览表及本案庭审笔录等附卷为证。本院认为，龚冬菊与润营公司已签订书面劳动合同。双方已形成劳动合同关系。本案的争议焦点是：一、龚冬菊的离职原因；二、润营公司应否向龚冬菊支付带薪年休假待遇。关于第一个争议焦点，首先，参照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”的规定。本案中，润营公司作出开除龚冬菊的决定，相关举证责任应由润营公司承担。但润营公司并没有提供有效证据证明龚冬菊存在《辞退通知书》中涉及的行为，亦没有提供证据证明龚冬菊给其造成重大损失，故润营公司应承担举证不能的法律后果。因此，本院认定润营公司非法解雇龚冬菊，应向龚冬菊支付赔偿金：2433元/月×8.5个月×2倍=41361元。龚冬菊超出该范围的请求本院不予支持。关于第二个争议焦点，关于带薪年休假问题，本院作出如下分析与认定：1、龚冬菊主张其2014年、2015年润营公司放年假期间上班，但其没有提供证据证明，故本院对龚冬菊的上述主张不予采纳，且龚冬菊对润营公司提供的2015年考勤卡的真实性予以确认，故本院采纳该考勤卡的数据，认定龚冬菊在2015年2月15日至2015年2月24日放假。2、龚冬菊主张润营公司提供的2014工资表是伪造的，但其没有提供证据证明，且龚冬菊当庭亦承认润营公司在2014年1月20日至2014年2月9日放假，但其没有提供证据证明其在上述时间段在公司上班，故本院对龚冬菊的主张不予采信，认定龚冬菊在2014年1月20日至2014年2月9日期间放假。3、根据龚冬菊的工作年限，龚冬菊在2014年的带薪年休假为10天，2015年的带薪年休假为9天。因润营公司已放龚冬菊2014年年休假10天，2015年年休假4天，故润营公司应向龚冬菊支付2015年5天未休带薪年休假工资，又因润营公司并不存在拖欠龚冬菊2014年、2015年工资的情况，故应认为其已支付龚冬菊未休年休假期间的一倍工资，则润营公司应向龚冬菊支付的未休年休假工资为：（1950元+50元+10元）÷21.75天/月×5天×200%=924.14元。龚冬菊超出该范围的请求本院不予支持。关于提成款问题，原、被告双方均确认润营公司拖欠龚冬菊提成款420元，本院对此予以确认。润营公司主张该款并没有达到领款条件，但其没有提供有效证据证明，故本院对其该主张不予采纳，故润营公司应向龚冬菊支付提出款420元。关于照相机扣款问题，因龚冬菊于2015年8月丢失润营公司的数码照相机，双方已就此事进行协商处理，故龚冬菊要求润营公司退还扣款，于法无据，本院不予支持。关于2009年1月至2012年2月期间工资差额的问题，因龚冬菊并没有提供有效证据证明润营公司没有足额支付，且该工资数额至今已超过二年的诉讼期间，龚冬菊也没有提供证据证明曾对此提出异议，故其该项诉求于法无据，本院不予支持。关于二倍工资问题，因原、被告双方已签订书面的劳动合同，故龚冬菊要求润营公司支付未签订劳动合同的二倍工资无理，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《广东省工资支付条例》第十六条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，参照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条，人力资源和社会保障部公布的《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条的规定，判决如下：一、被告东莞市润营有机硅科技有限公司须在本判决生效之日起五日内支付原告龚冬菊赔偿金41361元、提成工资420元、未休年休假工资924.14元，合计42705.14元。二、驳回原告龚冬菊的其他诉讼请求。三、驳回被告东莞市润营有机硅科技有限公司的其他诉讼请求。如被执行人不按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（原、被告各预交5元），由被告东莞市润营有机硅科技有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  陈志彪二〇一六年六月二十日书记员  伍冬红附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《广东省工资支付条例》第十六条用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。工资支付台账应当包括支付日期、支付周期。支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额，代扣、代缴、扣除项目和数额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。