江苏省靖江市人民法院民 事 判 决 书（2014）泰靖民三初字第0063号原告周自斌。被告靖江市天一国际购物中心有限公司，住所地江苏省靖江市靖城街道办事处骥江路299号。法定代表人商翠云，该公司董事长。原告周自斌与被告靖江市天一国际购物中心有限公司（以下简称天一公司）为劳动合同纠纷一案，本院于2014年10月22日立案受理，依法由审判员顾亚平适用简易程序，于2014年12月8日公开开庭进行了审理。原告周自斌到庭参加诉讼，被告天一公司法定代表人商翠云经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周自斌诉称：2010年10月，原告应聘至被告处任营销总监至2014年2月28日。期间，被告既未与原告签订劳动合同，也没有为原告缴纳社会保险费，且未按时足额支付原告工资、法定节假日加班工资（法定节假日加班37天），严重影响了原告的正常生活。视此，原告曾于2014年5月25日向靖江市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求被告支付原告2012年5月至2014年2月的拖欠工资85230元及拖欠工资的赔偿金，该委于同年7月9日裁决被告支付原告拖欠工资85230元，但对原告主张的拖欠工资的赔偿金以原告未能提供证据证明被告已经劳动行政部门责令整改仍拒付工资为由未予支持。后原告经了解得知，劳动行政部门已于2014年7月8日责令被告支付职工工资及拖欠职工工资的赔偿金（不包括已申请仲裁的职工），故为维护自身合法权益，原告于2014年10月15日再次向仲裁委申请仲裁，要求被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金、加班工资等，但该委在5日内未作出处理。综上，请求判令被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金37800元、拖欠工资的赔偿金40440元、法定节假日加班工资39412.5元、未签订劳动合同的双倍工资864000元、垫付的社会保险费29116元及报销费用13285元。被告天一公司未答辩。经审理查明：2010年10月，原告周自斌至被告天一公司任营销总监。自2012年5月起，被告未及时足额支付原告工资，至2014年2月共拖欠原告工资85230元。自2014年3月1日起，原告未再至被告处工作。同年5月25日，原告向仲裁委申请仲裁，要求被告支付拖欠工资85230元、经济赔偿金73500元。2014年7月9日，仲裁委裁决被告支付原告2012年5月至2014年2月的工资85230元；对原告请求的拖欠工资的赔偿金，该委以“申请人未能提供被申请人经劳动行政部门责令整改并拒付工资的相关证据”为由不予支持。同月10日，被告支付原告工资4350元。2014年10月15日，原告复向仲裁委申请仲裁，要求被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金、未签订劳动合同的二倍工资差额、法定节假日加班工资、垫付的社会保险费及报销费用等，是月20日，仲裁委以未在5日内作出处理为由告知原告向本院提起诉讼。另查明，2014年1月9日，靖江市人力资源和社会保障局作出《劳动保障监察限期改正指令书》（靖人社察令字（2014）第7-003号），指令被告在2014年1月20日前付清218名职工2012年5月至2013年11月期间拖欠的工资。因被告未按照上述限期改正指令书的要求，改正并支付职工工资，该局于2014年7月8日作出靖人社察令字（2014）第7-003号《劳动保障监察行政处理决定书》，限期被告在2014年7月15日前付清2013年至2014年3月期间所拖欠的197名职工（不含本案原告）的工资，并按应付金额的百分之五十的标准向职工加付赔偿金。再查明，原告周自斌向安徽省合肥市社会保险征缴机构缴纳了2010年10月至2013年6月的基本养老保险费及医疗保险费计23700.8元。以上事实，有原告提供的靖江市劳动人事争议仲裁委员会作出的靖劳人案字（2014）第217号仲裁裁决书及靖劳人仲通字（2014）第32号通知书、江苏长江商业银行2012年1月6日至2014年11月16日账户明细（账号62×××00＊＊＊＊52、户名周自斌）参保情况明细清单、徽商银行记账凭证5张，本院调取的被告向靖江市劳动监察大队提供的《天一国际南通管理团队未发放工资明细》、2014年1月9日靖江市人力资源和社会保障局作出的靖人社察令字（2014）第7-003号《劳动保障监察限期改正指令书》、2014年7月8日靖江市人力资源和社会保障局作出的靖人社察理字（2014）第7-003号《劳动保障监察行政处理决定书》及原告的陈述等在卷佐证，本院予以确认。本院认为，劳动者因用人单位未及时足额支付劳动报酬或未依法为劳动者缴纳社会保险费而提出解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，原告基于被告拖欠工资、未缴纳社会保险费的事实提出解除与被告之间的劳动关系，并主张双方间的劳动关系自其未提供劳动之日即2014年3月1日起解除，不违反法律之规定，本院予以确认。被告依法应支付原告解除劳动关系的经济补偿。至于补偿标准，按照解除劳动关系前12个月的月平均工资10800元计算3.5个月。用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，按照应付金额的百分之五十以上一倍以下的标准向劳动者加付赔偿金。本案中，被告至原告2014年5月申请仲裁时拖欠原告工资85230元，经劳动监察部门指令改正后仅于2014年7月10日支付了4350元，余款80880元仍未支付，具备了加付拖欠工资赔偿金的法定情形，故依法应加付原告该赔偿金。至于加付赔偿金的标准，本院根据被告违法行为的程度以及过错程度、原告因被告的违法行为所受损害的大小、被告因违法行为的获利情况等，确定被告加付赔偿金的标准为拖欠工资80880元的百分之五十。关于垫付的社会保险费用。因被告未为原告缴纳社会保险费，原告自行向社会保险征缴机构缴纳了社会保险费23700.8元，其中为被告垫付了社会保险费19503.89元，据此享有了向被告追偿该费用的权利，故被告依法应支付原告该垫付款项。用人单位自用工之日起超过一年未与劳动者订立书面劳动合同的，视为双方已订立无固定期限劳动合同，用人单位无需再支付劳动者双倍工资。因未签订劳动合同的双倍工资赔偿问题，属于连续侵权行为导致的法律后果，故仲裁时效从侵权行为终了之日起算，最迟从双方视同签订了无固定期限劳动合同时起算。本案中，原告于2010年10月至被告处工作，至2011年10月满1年，嗣后视为原、被告订立了无固定期限的劳动合同，故对此前未签订劳动合同的双倍工资，原告应自此时起算在一年内请求赔偿该工资，然其于2014年10月15日申请仲裁时才提出该请求，超过了一年的仲裁时效，故对其请求本院不予支持。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，原告主张法定节假日加班37天，但未提供证据证明，故本院对原告的该请求不予支持。关于原告主张的垫付报销费用。因原告未能提供已经被告同意报销费用的证据，故对该请求本院不予支持。综上，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第八十五条第（一）项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告周自斌与被告靖江市天一国际购物中心有限公司之间的劳动关系自2014年3月1日起解除。二、被告靖江市天一国际购物中心有限公司于判决生效后10日内支付原告周自斌解除劳动合同的经济补偿金37800元、拖欠工资的赔偿金40440元、垫付的社会保险费19503.89元，合计97743.89元。三、驳回原告周自斌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元减半收取5元，由被告靖江市天一国际购物中心有限公司负担（被告于判决生效后3日内直接交纳给本院）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状正本一份、副本二份，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费10元。审判员  顾亚平二〇一四年十二月十六日书记员  何成龙本案援引法律条款《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（六）法律、法规规定的其他劳动争议。第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照第的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。第二十七条第规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条劳动者依据第规定，向人民法院提起诉讼，要求用人单位支付加付赔偿金的，人民法院应予受理。第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。