云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)云06民终817号上诉人（原审被告）王朝成。委托代理人孔凡聪，云南团锦律师事务所律师。（特别授权）被上诉人（原审原告）张某。法定代理人张兴发（系张某之父）。上诉人王朝成因与被上诉人张某提供劳务者受害责任纠纷一案，不服云南省巧家县人民法院（2016）云0622民初178号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理���本案，本案现已审理终结。原审人民法院经审理确认的本案法律事实是：2015年7月31日上午9时许，王朝成到张某家请张某和张某母亲付荣清帮其采摘花椒，张某与其母到王朝成家位于山脚的地里采摘花椒。同日下午14时许张某在采摘花椒时摔伤，张某伤后由其父母护送到巧家县友谊医院住院治疗11天，经诊断为左腕关节桡骨远端骨折、左尺骨中上三分之一处斜行骨折，用去医疗费5391.66元。张某的损伤经云南昭通滇东北乾诚司法鉴定中心于2015年10月18日鉴定为玖级伤残，后续治疗费评定为伍仟元，误工期评定为120日，护理期为60日，营养期60日。2015年农历8月14日晚8时，巧家县中寨乡下寨村村民委员会给张某、王朝成调解未果。原审人民法院经审理认为，王朝成请张某之母及张某为其采摘花椒的行为是劳务关系，张某在从事劳务活动中受伤，王朝成���当承担赔偿责任。张某系未成年人，与其母一起去帮人采摘花椒，因其母未尽到监护责任，也应承担相应责任即30％。王朝成认为未请张某母子采摘花椒及张某是否从其家花椒树上摔下受伤的辩解意见与查明的事实不符，因张某申请证人出庭作证的证言能证实案发前几天张某与其母去给王朝成采摘过花椒和王朝成在张某受伤当天请张某及张某之母去采摘花椒的事实。张某是否从其家花椒树上摔下受伤，因王朝成还请有其他人为其采摘花椒。对此，王朝成应当举证证明这一主张，王朝成未举证证明其主张，应当承担举证不能的法律后果，故王朝成的辩解意见不能成立，不予采纳。对于张某请求赔偿的医疗费5391.66元、住院伙食补助费1100元、鉴定费1900元、残疾赔偿金29824元、后续治疗费5000元符合法律规定，予以支持。张某请求赔偿营养费每天按100元计算过高，每天按40���计算较为适宜即60天×40元＝2400元；护理费每天按100元计算过高，每天按80元计算较为适宜即60天×80元＝4800元；交通费的请求不符合客观实际，按两人三个往返300元为宜；误工费的请求不予支持；因张某系在校学生，精神抚慰金的请求也过高，支持2000元较适宜。张某的经济损失共计为52715.66元（其中医疗费5391.66元、后续治疗费5000元、鉴定费1900元、住院伙食补助费1100元、护理费4800元、营养费2400元、残疾赔偿金29824元、交通费300元、精神抚慰金2000元）。王朝成应当赔偿张某的经济损失为36900.96元（52715.66元×70％）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二��三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、由王朝成赔偿张某医疗费、残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、营养费、精神抚慰金等经济损失36900.96元；二、驳回张某的其余诉讼请求。案件受理费减半收取325元，由张某负担100元，王朝成负担225元。王朝成不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原判，改判驳回张某的一审诉讼请求。其主要上诉理由是：原判认定2015年7月31日上午9时许，王朝成到张某家请张某和张某母亲付荣清帮其采摘花椒，张某与其母到王朝成家位于山脚的地里采摘花椒的事实没有依据，完全错误。实际上，上诉人没有请张某采摘花椒，张某未在帮上诉人采摘花椒的过程中受伤，双方也不存在劳务关系。上诉人不应承担本案赔偿责任，张某应对其诉讼主张承担举证不能的法律后果。被上诉人张某作了服���原判的二审书面答辩。在二审诉讼中，上诉人王朝成除对原审认定2015年7月31日上午9时许，王朝成到张某家请张某和张某母亲付荣清帮其采摘花椒，张某与其母到王朝成家位于山脚的地里采摘花椒。同日下午14时许张某在采摘花椒时摔伤的事实提出异议外，双方当事人对原审确认的其余事实未提出实质性异议，对双方无实质性异议的事实，本院予以确认。归纳诉辩双方的主张，本案的争议焦点是：原审判决王朝成赔偿张某医疗费等经济损失36900.96元是否合法恰当。针对本案争议焦点，本院评判如下：上诉人王朝成上诉主张原审认定2015年7月31日上午9时许，王朝成到张某家请张某和张某母亲付荣清帮其采摘花椒，张某与其母到王朝成家位于山脚的地里采摘花椒。同日下午14时许张某在采摘花椒时摔伤的事实没有依据，完全错误��其不应承担本案赔偿责任。本院经审理认为，在一审诉讼中，张某陈述称，2015年7月31日，王朝成到张某家中请张某及其母亲采摘花椒，口头达成每斤花椒付工钱1.3元。张某与其母到王朝成家位于山脚的地里摘花椒，其摘花椒时从花椒树上摔下受伤。张某申请出庭作证的证人ＸＸ莲称，2015年7月26、27日（农历6月11、12日），其带着两个孩子帮王朝成摘花椒，摘的花椒称给王朝成1.2元一斤，张某及其母亲当时也在帮王朝成摘花椒；张某申请出庭作证的证人王应喜称，2015年7月31日（农历6月16日），其在张兴发家躲雨，王朝成去张兴发家请张兴发媳妇带上张某去摘花椒；张某申请出庭作证的证人代玉芬称，2015年7月31日（农历6月16日），其听到王朝成喊张兴发家媳妇和张某去帮忙摘花椒；张某申请出庭作证的证人陈发开称，2015年农历8月14日晚8点，村委副主任张和树邀请其帮忙调解张某与王朝成一事，当时听说张某帮王朝成家摘花椒摔伤了，去医院花了5300多元。王朝成说只是请张某母亲去摘花椒，没有说带小孩去，张某母亲自己带着张某去的。其与张和树就说让王朝成帮补张兴发家2000元，王朝成不答应，其就叫王朝成帮补1390元，王朝成还是不答应。张和树就出了一份介绍信叫他们去司法所解决。张某提交的张和树签名出具并加盖巧家县中寨乡下寨村民委员会公章的“介绍”载明张和树于2015年8月14日晚19点到码口村民小组调解张某在王朝成家摘花椒时从花椒树上摔下来导致左手骨折产生的纠纷。张某在巧家友谊医院医治用去医疗费5390元，经村调委会组织调解，双方未达成协议。即上述当事人的陈述、证人证言及“介绍”相互印证，能够证明原判认定2015年7月31日上午9时许，王朝成到张某家请张某和张某母亲付荣清帮其采摘花椒，张���与其母到王朝成家位于山脚的地里采摘花椒。同日下午14时许张某在采摘花椒时摔伤的事实存在的可能性较大，而王朝成未依法提交证据证明其关于双方不存在劳务关系，张某未在帮其采摘花椒的过程中受伤的诉讼主张属实。据此，在双方当事人对原判支持的张某医疗费5391.66元、后续治疗费5000元、鉴定费1900元、住院伙食补助费1100元、护理费4800元、营养费2400元、残疾赔偿金29824元、交通费300元、精神抚慰金2000元共计52715.66元的赔偿费用均未提出明确上诉异议的情形下，原审判决王朝成赔偿张某医疗费等经济损失52715.66元的70%为36900.96元，符合本案实际及相关法律规定。王朝成该上诉主张没有事实和法律依据，本院不予支持。另依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条“《民事诉讼法》第一百二十五条第一款规定的“新的证据”��是指以下情形：（二）二审程序中的新的证据包括：一审庭审结束后新发现的证据；当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据”之规定，王朝成二审中提交的“证人证言”等材料不属于本案二审程序中的新证据，本院依法不予采信。综上所述，本院认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。上诉人王朝成的上诉理由不能成立，其上诉主张本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费369元，由上诉人王朝成承担。本判决为终审判决。本判决自送达之日起生效。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规��履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。审 判 长 王  碧审 判 员 李  宏代理审判员 周 国 艳二〇一六年六月二十一日书 记 员 郭李子怡