昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2014）盘法民三初字第655号原告：云南天兰环保科技开发有限公司。住所：昆明高新技术产业开发区云南软件园产业基地楼第****。法定代表人：何政，系该公司董事长。委托代理人：张春霞，系云南同润律师事务所律师，特别授权代理。被告：赵亚南，女，汉族，1986年9月7日出生，身份证住址云南省昆明市盘龙区。委托代理人：廉贵，系云南亮剑律师事务所律师，特别授权代理。原告云南天兰环保科技开发有限公司诉被告赵亚南合同纠纷一案，本院于二0一四年九月一日受理后，被告在举证期限内提出反诉，本院将本诉反诉合并，依法组成合议庭，于二0一四年十月三十日公开开庭进行了审理。原告委托代理人张春霞，被告委托代理人廉贵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）起诉称：被告赵亚南系原告的员工，被告因持有国家二级注册建造师资格证，原被告在2012年8月6日签订了《全国二级注册建造师挂证协议》，协议约定被告将其国家二级注册建造师资格证挂靠在原告处，挂靠期限为2012年7月9日至2015年7月8日。协议约定挂靠费用为人民币15000元/年，并约定被告在违约的情况下赔偿原告违约金为被告当年已收款的2倍。在协议签订后，被告将其二级建造师资格证交与原告进行初始注册，并将资格证书交给原告保管。同时原告按照合同约定向被告支付了国家二级建造师使用费15000元/年。但被告及其配偶在2014年7月份，手持铁锤，强行打开原告的档案柜，抢走全国二级注册建造师资格证，导致该合同无法继续履行。被告强行抢走资格证，给原告公司带来恶劣影响并造成重大损失，为了维护原告的合法权益，诉请：1、请求判令解除原被告之间的《全国二级注册建造师挂证协议》；2、请求判令被告按照原、被告签订的《全国注册建造师挂证协议》支付原告违约金30000元；3、判令被告承担本案的诉讼费用。庭审中原告增加诉讼请求要求被告赔偿损失2300元。被告（反诉原告）答辩称：对新增诉讼请求不需要新的举证期，答辩如下：1、要求解除双方之间的挂证协议，我方同意。原告方至今未向被告支付2014年的15000元，仅支付了10000元，尚欠5000元。2、2014年原告在未支付相关费用的情况下，辞退了被告。3、被告没有违约行为，所以不存在支付违约金。4、原告新增的2300元属于侵权行为，但从事实看与被告无关。5、诉讼费用由败诉方承担，不应该由被告方承担。综上，我方同意解除挂证协议，违约金及赔偿金都不应该由被告承担，诉讼费用由败诉方承担。被告（反诉原告）反诉称：原被告双方于2012年8月6日签订的《全国二级注册建造师挂证协议》，约定云南天兰环保科技开发有限公司每年支付15000元的费用给反诉原告赵亚南，赵亚南则将自己持有的注册建造师以挂靠方式提供给原告使用。并约定云南天兰环保科技开发有限公司应出具赵亚南变更注册所需的解聘证明、职业道德证明，并协助赵亚南进行注册建造师的变更登记。如有违约，违约方应赔偿守约方当年已收或应付挂靠费用的2倍作为违约金。协议签订后，云南天兰环保科技开发有限公司支付反诉原告2013年全部费用，但2014年的费用至今尚欠5000元未付。经多次交涉，云南天兰环保科技开发有限公司和反诉原告解除双方之间的劳动合同，但至今没有付清2014年的挂靠费用，也没有解聘证明、职业道德证明，并拒绝协助反诉原告进行注册建造师的变更登记。诉请：1、请求人民法院依法判令云南天兰环保科技开发有限公司立即支付反诉原告人民币5000元；2、判令云南天兰环保科技开发有限公司立即支付反诉原告违约金10000元；3、本诉和反诉的诉讼费用均由被告承担。原告（反诉被告）答辩称：本案双方的挂证协议是建立在双方劳动合同基础上，本案反诉原告擅自离职，本案反诉被告仅是先履行抗辩权；2、我方为了挽留反诉人提前4个月支付10000元费用积极履行合同。综上要求驳回反诉原告全部诉讼请求。原告（反诉被告）提交下列证据证明其诉讼请求：证据一、《全国二级注册建造师挂证协议》。证明原、被告之间的合同关系。证据二、《付款审批表》；证据三、《银行回单》。证明原告付款10000元。证据四、《接处警登记表》。证明被告违约，导致双方之间的合同无法履行。证据五、《云南省劳动合同书》。证明原被告之间的劳动合同关系。证据六、《赵亚南在职期间公司培训证书登记表》；证据七、《赵亚南证书》；证据八、《培训费用报销单及发票》。证明原告为被告支付的培训费用。证据九、《公司垫付社保费用统计表》；证据十、《城镇职工社会保险参保证明》；证据十一、《年度医疗保险个人权益记录单》。证明原告为被告在离职期间交纳的社会保险费用。证据十二、《聘用协议书》；证据十三、《银行转账记录》。证明因被告违约，原告另行聘用建造师，每年多支出费用2300元。被告（反诉原告）质证对证据一、二、三、五真实性、合法性认可；对证据四、六、七、八、九、十、十一、十二、十三真实性合法性认可，但与本案无关。被告（反诉原告）提交下列证据证明其诉讼主张：第一组证据：1、赵亚南《身份证》；2、《二级建造师证书》；3、《全国二级注册建造师挂靠协议》。证明被告主体适格将自已的建造师证以挂靠的方式提供给原告使用，2014年应付15000元挂靠费，原告只付了5000元。第二组证据：1、《劳动合同》；2、《用人单位解除劳动合同证明书》。证明原告辞退被告后，被告已经没有在原告处工作。第三组证据：《收条》。证明2013.11月至2014.6月的所有社保金都是赵亚南交纳的，我们实际交纳10094.88元。原告（反诉被告）质证对证据一、二真实性认，对证明目的不予认可；证据三收条中王芳所写内容认可，认可收到6000元，对落款以下的内容不认可。原告在举证期内申请本院调取公安笔录及公司为赵亚南交纳养老保险、工伤保险、医疗保险、失业保险、生育保险、住、住房公积金的记录证明2013年11月起赵亚南离职。经庭审询问查明：2013年11月至2014年6月，赵亚南请假后未有正常上班记录，经双方协商此期间的相关保险费用由赵亚南自付，云南天兰环保科技开发有限公司代缴。本院认为：原告提交的证据六、七、八与双方争议无关，本院不予确认。原告提交的证据十二、十三系原告与第三人的合同和转款单据，合同主体与实际签字人员不符，合法性待查，本院不予确认。其余证据经质证双方对真实性均无异议，本院对上述证据证明的内容予以确认。综合上述证据及原、被告双方在庭审中的陈述，本院确认以下案件事实：2011年8月31日，原、被告双方签订《云南省劳动合同书》原告聘用被告作为技术员在原告处工作，合同期限自2011年8月1日起至2014年7月31日止。被告在原告处工作期间取得国家二级建造师资格证书，双方于2012年8月6日签订《全国二级注册建造师挂证协议》约定：被告将取得的国家二级注册建造师资格证挂靠在原告处，挂靠期限三年，从2012年7月9日至2015年7月8日。挂靠费为人民币15000元（不含工资）。被告完成注册后，注册证由原告保管。聘用期间，被告每年的继续教育费用由原告负责。协议期满时如被告不续签，原告应出具被告变更注册所需的解聘证明、执业道德证明，并在协议期满之后协助被告进行变更注册。如在合同期内被告违约的，则被告需赔偿原告违约金为当年已收款的2倍。在合同期内原告违约的，则被告不退还剩余挂靠费及继续教育费用。协议签订后原告于2012年9月5日向被告支付了15000元的挂靠年费、2013年12月11日支付了10000元的挂靠年费。被告于2013年11月起开始请假，2014年6月4日，原被告双方协商一致，由原告公司辞退被告，2013年11月至2014年6月的五险一金由原告代缴，费用由被告自行负担，被告于2014年7月3日向原告交纳了6000元，备注：到时算好后多退少补。2014年7月11日，被告到原告处强行取走由公司保管的注册证。本院认为：《注册建造师管理规定》第五条规定：注册建造师实行注册执业管理制度，注册建造师分为一级注册建造师和二级注册建造师。取得资格证书的人员，经过注册方能以注册建造师的名义执业。第二十条规定：取得资格证书的人员应当受聘于一个具有建设工程勘察、设计、施工、监理、招标代理、造价咨询等一项或者多项资质的单位，经注册后方可从事相应的执业活动。被告在原告处工作期间取得国家二级建造师资格证书，并以原告工作人员的身份申请初始注册，原告与被告签订《全国二级注册建造师挂证协议》在工资之外每年支付被告15000元的挂靠费并不违反法律规定。《注册建造师管理规定》第十三条规定：在注册有效期内，注册建造师变更执业单位，应当与原聘用单位解除劳动关系，并按照第七条、第八条的规定办理变更注册手续，变更注册后仍延续原注册有效期。第二十六条规定：注册建造师不得有下列行为：（五）允许他人以自己的名义从事执业活动；（六）同时在两个或者两个以上单位受聘或者执业；（七）涂改、倒卖、出租、出借或以其他形式非法转让资格证书、注册证书和执业印章。上述规定表明原、被告双方劳动关系解除后，原告不能继续使用被告的资格证书，被告也无权授权原告使用其资格证书，庭审中被告表示同意解除合同。对原告要求解除双方签订的《全国二级注册建造师挂证协议》的诉讼请求，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。对原告要求被告支付违约金30000元、赔偿损失2300元的诉讼请求，因合同解除系因双方协商解除劳动关系致合同无法继续履行，而非一方违约，本院不予支持。同理被告反诉要求原告支付违约金10000元的诉讼请求，本院也不予支持。对被告反诉要求原告支付未付2014年挂靠费5000元的诉讼请求，本院认为原告向被告支付挂靠费是对其聘用的具有全国二级注册建造师资格证人员在工资之外，通过签订特别协议而确定给付的报酬，该报酬与被告是否在原告处以二级注册建造师身份提供劳务密切相关，庭审查明被告自2013年11起就因请假未在原告处履行工作义务，对原告要求被告支付2013年7月至2014年7月未付费用5000元（原告已支付10000元）的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第五项、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条之规定判决如下：一、驳回原告（反诉被告）云南天兰环保科技开发有限公司的诉讼请求；二、驳回被告（反诉原告）赵亚南的反诉请求。本诉案件受理费550元由原告云南天兰环保科技开发有限公司承担，反诉诉讼费175元由被告赵亚南承担。如不服本判决，可于接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年。审 判 长  唐旭霞人民陪审员  龙昆英人民陪审员  刘河祥二〇一四年十二月五日书 记 员  陈 渝