广东省珠海市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）珠中法刑一终字第218号原公诉机关珠海市斗门区人民检察院。上诉人（原审被告人）谭均庭，男，1990年7月1日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省珠海市斗门区。因本案于2013年11月28日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。上诉人（原审被告人）张得财，曾用名张德才，男，1993年3月16日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省珠海市斗门区。因本案于2013年11月28日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。珠海市斗门区人民法院审理珠海市斗门区人民检察院指控原审被告人谭均庭犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、原审被告人张得财犯贩卖毒品罪一案，于2014年10月27日作出（2014）珠斗法刑初字第241号刑事判决。原审被告人谭均庭、张得财不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、审查上诉材料并提讯上诉人谭均庭、张得财，认为案件事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。原判决认定，自2013年9月开始，原审被告人谭均庭多次容留张得财、周某胜、谭某明等人在其位于珠海市斗门区井岸镇北澳村8号一楼的住处吸毒。20l3年11月27日16时许，吸毒人员谭某明电话联系谭均庭询问原审被告人张得财是否在，称想向其购买冰毒。谭均庭表示张得财不在，但是之前张得财给了其一些冰毒让其保管，需要的话可以直接过去买。谭某明随后去到谭均庭位于珠海市斗门区井岸镇北澳村8号一楼的住处，谭均庭将张得财交给其保管的两包冰毒中的一包交给了谭某明，谭均庭表示当时没钱先欠数。后张得财、周某胜来到，四人一起以“煲猪肉”的方式吸食毒品。后谭某明将吸食后剩余毒品分装成两小包装在烟盒内放在谭均庭住处的墙角。2013年11月28日16时许，张得财来到珠海市斗门区井岸镇北澳村四巷8号一楼谭均庭的住处，将身上的四袋冰毒交给了谭均庭保管。之后，房内的吸毒人员周某胜就向张得财提出购买其中一袋冰毒来吸食，张得财答应后，双方讲好一袋毒品冰毒价格人民币150元，且张得财同意周某胜先赊欠，谭均庭就把身上刚才张得财给的四袋毒品中的一袋交给了周某胜。接着，周某胜一边吸食毒品冰毒，一边与张得财打牌赌博。期间，张得财共输掉人民币250元给周某胜，于是张得财提出再把他刚才给谭均庭的四袋毒品中另一袋以人民币150元贩卖给周某胜作为赌债（继续由谭均庭保管），加上先前欠数的那一袋合共人民币300元，周某胜给了张得财人民币100元，张得财找回人民币50元。后谭某明来到，四人一起吸食毒品冰毒。2013年11月28日23时许，珠海市公安局井岸派出所民警在珠海市斗门区井岸镇北澳村四巷8号一楼查获张得财、谭均庭、周某胜、谭某明四人，在谭均庭身上查获4小袋用白色透明胶袋封装的白色晶体（经鉴定，检出甲基苯丙胺成份，净重3.17克），在该房间内桌面上查获1小袋用白色透明胶袋封装的白色晶体（经鉴定，检出甲基苯丙胺成份，净重0.49克），在房内墙角查获装在烟盒内的2小袋用白色透明胶袋封装的白色晶体（经鉴定，检出甲基苯丙胺成份，净重0.83克），并查获谭均庭的诺基亚手机一台、吸毒用工具矿泉水瓶一个、锡纸二卷、锡纸两块、吸管三条。经检测，上述四人的尿样均呈冰毒（MET）阳性。上述事实，原审被告人谭均庭、张得财在原审法院开庭审理过程中均无异议，并有经原审法院庭审举证、质证查证属实的搜查笔录、扣押笔录、扣押物品清单及物证照片，证人周某胜的证言及辨认笔录，证人谭某明的证言及辨认笔录，现场照片，抓获经过，现场检测报告书，理化检验报告书，户籍信息等证据证实。根据上述事实及证据，原审法院认为原审被告人张得财、谭均庭共同非法贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪；原审被告人谭均庭还容留他人在其住处吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪。在贩卖毒品共同犯罪中，原审被告人张得财系毒品的所有者和贩毒的获利者，所起的作用相对较大，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪予以处罚；原审被告人谭均庭明知系毒品仍为原审被告人张得财保管代卖，起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。原审被告人谭均庭一人犯两罪，依法应当对其实行数罪并罚。原审被告人谭均庭、张得财在归案后如实供述犯罪事实且当庭认罪，依法可以从轻处罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，第三百五十四条，第二十五条第一款，第二十六条，第二十七条，第六十九条，第六十七条第三款，第六十四条的规定，判决如下：一、原审被告人张得财犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元。二、原审被告人谭均庭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。三、对扣押在案的毒品和作案工具诺基亚手机一台、矿泉水瓶一个、锡纸二卷、锡纸两块、吸管三条，予以没收。针对原判决，原审被告人谭均庭上诉提出，涉案毒品是张得财放在其家里的，并不是其所有，其只是一名吸毒者，不构成贩卖毒品罪。请求本院依法改判。原审被告人张得财上诉提出：1.2013年11月27日，其将吸食的毒品放在谭均庭住处，并未让谭均庭贩卖毒品，其对谭均庭擅自贩卖其存放的毒品给谭某明也不知情，不构成贩卖毒品罪；2.2013年11月28日，其打牌输了人民币250元，身上并无现金，周某胜见其有毒品，提出以毒品抵债，其以购买价将毒品抵债的行为不构成贩卖毒品罪；3.其是吸毒人员，本案搜查到的毒品也不应列入其贩卖毒品的数量。请求本院依法改判。经审理查明，原判决认定事实清楚，采信的证据确实、充分，本院对原判决认定的事实和采信的证据予以确认。关于上诉人谭均庭、张得财所提上诉理由。经查，第一，上诉人谭均庭、张得财的供述一致证实，案发前其二人已就贩卖毒品事宜达成合意，即上诉人张得财将毒品放在上诉人谭均庭处保管，当上诉人张得财不在时，由上诉人谭均庭代为贩卖，因此，当吸毒人员谭某明向上诉人谭均庭提出购买上诉人张得财预先存放的毒品时，上诉人谭均庭代为贩卖且事后告知上诉人张得财并获得认可的情况下，并非擅自贩卖，上诉人张得财需要对上诉人谭均庭代为贩卖的毒品承担刑事责任；第二，上诉人谭均庭、张得财的供述以及证人周某胜的证言一致证实上诉人张得财以毒品折抵其欠周某胜的赌债，并另外收取毒资人民币50元，上诉人张得财的该行为已构成贩卖毒品罪；第三，上诉人谭均庭、张得财的供述以及证人谭某明、周某胜的证言一致证实，公安机关在上诉人谭均庭住处及身上查获的毒品均系上诉人张得财交给上诉人谭均庭代为保管的，其中部分毒品已出售给谭某明、周某胜，剩余的毒品亦是为了出售而让上诉人谭均庭保管，上诉人谭均庭、张得财均需要对本案所有毒品承担贩卖毒品的刑事责任。因此，上诉人谭均庭、张得财所提上诉理由均不能成立，不予采纳。本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  李晓琦代理审判员  侯静晶代理审判员  邹 勇二〇一四年十二月九日书 记 员  廖玮蓝附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。