昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2014）盘法民三初字第517号原告：付英，女，1973年2月14日出生，汉族，住云南省昆明市盘龙区。委托代理人：吕江、洪贤勇，系云南弘石律师事务所律师。特别授权代理。被告：张海华，男，1981年6月24日生，汉族，户籍登记地址：广州市天河区。现下落不明。被告：四川万能建设集团有限公司云南分公司住所：昆明市官渡区关上西路**********。负责人：张海华，系该分公司经理。被告：四川万能建设集团有限公司住所：成都市西安中路8号北楼5号（实际经营地址：成都市武兴二路17号力德时代10栋A201）。法定代表人：万正柏，系公司董事长。委托代理人：岳奕彤，系云南天外天律师事务所律师。特别授权代理。委托代理人：王建根，系四川巴蜀律师事务所律师。特别授权代理。原告付英诉被告张海华、四川万能建设集团有限公司云南分公司（以下简称万能云南分公司）、四川万能建设集团有限公司（以下简称万能集团公司）民间借贷纠纷一案，本院于2014年6月23日受理后，依法组成合议庭，于2014年10月20日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人吕江、洪贤勇，被告四川万能建设集团有限公司的法定代表人万正柏及委托代理人岳奕彤、王建根到庭参加了诉讼，被告张海华、四川万能建设集团有限公司云南分公司经本院于2014年7月19日在《人民法院报》刊登公告，送达起诉状副本、举证通知书及开庭传票，公告期满，未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称：2011年12月1日被告四川万能建设集团有限公司在云南省昆明市官渡区工商局登记注册成立了被告四川万能建设集团有限公司云南分公司，被告张海华为云南分公司负责人。2014年3月12日被告万能集团公司出具《法人授权委托书》授权被告张海华全权办理向原告借款事宜，借款用于支付投标保证金。同日，被告张海华向原告出具借条，向原告借款600000元，并保证到期全额归还。借款期限为2014年3月12日至2014年4月11日。被告万能集团公司加盖公章予以确认。同日原告从自己的账户向被告张海华指定账户转款600000元，被告万能集团公司向原告确认收到此款。之后被告仅归还借款300000元，尚欠原告300000元，原告多次催要无果后诉至法院请求判令：三被告共同向原告偿还借款300000元及自2014年4月12日起至还清款项之日止的利息（按照同期人民银行基准贷款利率的四倍计算。）被告张海华及万能云南分公司未提交书面答辩意见也未到庭参加诉讼。被告万能集团公司辩称：一、原告诉称万能集团公司在云南成立分公司，这不是事实，万能集团从未在云南成立过分公司；二、万能集团公司从未授权委托过张海华办理向原告借款的事；所以该借条与四川万能建设集团公司无关。万能集团公司作为本案被告不适格；根据事实，万能集团公司对借款也没有追认。综上，所以请法庭驳回原告针对万能集团公司的诉请。原告为证实其诉讼请求，在举证期内提交下列证据：1、借条；2、法人授权委托书；欲证明原、被告之间建立的借贷关系。3、中国建设银行网上银行转帐汇款电子回单一份；4、中国银行网上银行电子回单一份；欲证明被告收到借款60万元。5、银行转账流水单；欲证明原告转帐给被告的情况。6、财产分割说明、房屋租赁合同、公司变更登记申请书（2007-8-20）、四川万能建筑工程有限公司章程（2004-7-27）、公司变更登记申请书（2013-12-12）、四川万能建筑工程有限公司章程（2013-12-10）；欲证明被告万能集团公司在四川省工商局登记设立的情况。7、分公司设立登记申请书、企业名称预核准申请书、企业名称预先核准通知书、负责人任职文件、分公司变更登记申请书；欲证明被告万能云南分公司在昆明市官渡区工商局登记设立的情况及被告张海华的任职情况。8、四川万能建设集团有限公司文件[川万能司字（2014）第03号]、入滇备案表、身份证、开户许可证、法定代表人身份证明书；欲证明被告万能集团公司在云南设立分支机构的情况，在云南省住建厅的备案登记材料。9、永善县坪厂公路路面硬化工程招标文件（复印件）；10、永善县冷水公路路面硬化工程招标文件（复印件）；欲证明被告在云南省投标项目的情况。被告万能集团公司质证认为：1、借条三性不认可。张海华未到庭，我方不能认可真实性；从借条内容看，有部分违法，借条本身与万能公司没有关系，只与个人有关，所以与万能公司没有任何关系，四川万能作为本案被告不适格，借款是个人行为。2、法人授权委托书的章是伪造的，我方不认可。3、银行的电子回单没有银行的签章，三性我方不认可。同时证明借款是个人行为。4、万能公司向业主方打款是事实，电子回单内容真实性认可，但不认可印章真实性，是公司打款，与本案所涉借款无关。5、银行转账流水单真实性认可，反映了付英与张海华的款项往来，但与万能公司无关。6、7真实性认可，不认可关联性，与本案无关。8、全部是伪造文件，章是假的，开户银行许可证也是伪造的。9与10、因没有原件，我方三性均不认可。按交易习惯，招标文件是业主向投标人出具的，我方对真实性提出异议，违背了交易习惯，所以该份证据是伪造的。被告万能集团公司为证实其答辩意见，在举证期限届满后，提交下列证据：一、营业执照、组织机构代码证；欲证明被告主体适格。二1、成都蓉城司法鉴定中心鉴定意见书（复印件）；2、四川万能建设集团有限公司印章图片（复印件）；3、开户许可证（复印件）；欲证明原告方提交的四川万能建设集团有限公司云南分公司的工商登记资料以及借条等证据上所盖公章均系张海华伪造私刻的印章，所提供的云南省住建厅万能公司备案登记材料也系伪造的。三1、声明（复印件）；2、承诺（复印件）；欲证明张海华认可私刻公章对外借款，张海华对外所有借款系其个人行为，与四川万能建设集团有限公司无关。四、张海华银行卡流水（复印件）；欲证明张海华于2014年先支付3万元利息给付英,于2014年3月12日收到付英汇款60万元后,于当日将款分别汇至梁志雄账户30万，张海华账户30万。五、张海华护照复印件（复印件）；欲证明张海华借款期间频繁出境，前往澳门赌博。其借款目的为非法占有，为其提供赌资和其它消费。六、银行电子回单（复印件）；欲证明文山德厚老坞海片区土整投保金30万系四川万能集团有限公司对公账户汇出。原告质证认为：被告提交证据的时间已超过举证期，我方不予质证。但如果一定要发表质证意见，因为对方一份证据原件都没有，那我方对被告所提交的证据的所有真实性都不予认可。被告万能集团公司为证实其答辩意见，当庭提交下列证据：行政处罚决定书（复印件）；欲证明被告四川万能建设集团有限公司因变更云南分公司名称时使用的是假公章和假的法定代表人签名，被昆明市官渡区工商行政管理局予以行政处罚。原告质证认为：被告不提交原件，基于它是真实的，我方发表意见。与本案所述事实无冲突，这个是今年8月份才做出的。但被告公司名称变更是2013年12月12日就做出的，被告认为不知情，也不及时变更分公司名称这不符合常理；被告参与投标了，没有入滇备案资质如何投标，投标时与借款时所用印章是一致的；处罚决定不能否认印章真实存在的事实。经原告申请，本院依法向云南省昆明市明诚公证处调取（2014）云昆明诚证字第2530、2531号公证书，公证事项为签名印鉴，证明四川万能建设集团有限公司于2014年3月13日到公证处，在公证员面前确认，《授权委托书》上的“四川万能建设集团有限公司”的印鉴和该公司法定代表人“万正柏”的签名、印鉴均是其本人所为，并确认委托代理人“杨华德”的签名是其本人所为。《授权委托书》是授权杨华德作为四川万能建设集团有限公司的代理人，参与永善县坪厂公路路面硬化工程相关事宜的处理。原告质证认为：对三性均无异议，证明了我方提交的证据上的印章都是被告的，都是真实的。被告质证认为：对真实性有异议，公证应该由万正柏亲自在场签字，所以我们对公证书上万正柏的签字和公司印章都不认可，同时申请鉴定，当然一眼就看出来不一致。本院认为，原告提交的证据是为了证实借款关系真实存在，被告提交的证据是为了证实借款与被告万能集团公司无关。原被告提交的证据是否能证实各自的主张，本院将在其后予以综合评判。综合上述证据及原被告双方在庭审中的陈述，本院确认如下案件事实：四川万能建筑工程有限公司成立于2007年，2011年11月30日在昆明市官渡区工商行政管理局申请设立四川万能建筑工程有限公司云南分公司，任命被告张海华为云南分公司的负责人。2013年12月12日四川万能建筑工程有限公司申请变更名称为四川万能建设集团有限公司，在工商部门预留编号为5101009130309的公司印鉴。2013年12月31日四川万能建筑工程有限公司云南分公司变更名称为四川万能建设集团有限公司云南分公司，在官渡区工商局变更申请资料上加盖的四川万能建设集团有限公司印鉴的编号为51010091303092。同时，经云南省住房和城乡建设厅核准的入滇备案记载，被告四川万能建设集团有限公司驻滇分支机构名称为四川万能建设集团有限公司云南分公司，负责人张海华。2014年3月12日被告张海华作为经办人，以四川万能建设集团有限公司的名义向原告付英出具借条一份，加盖了编号为51010091303092的四川万能建设集团有限公司的印鉴。记载：兹有四川万能建司委托张海华向付英借款现金人民币600000。借款期限为壹个月（即2014年3月12日至2014年4月11日止）。借款用途：文山市德厚镇老坞海片区土地整治。收款单位/个人：张海华，开户行：中国建设银行昆明园丁支行，账号：43×××48。借条上还记载了借款人的承诺与保证条款。2014年3月12日原告通过网上银行向约定的被告张海华的账户转账汇款人民币600000元。2014年3月13日，被告四川万能建设集团有限公司向文山州公共资源交易中心转款300000元，用途为文山市德厚镇老坞海片区土整投保金。被告四川万能建设集团有限公司于2014年3月13日到云南省昆明市明诚公证处申请进行签名印鉴公证，云南省昆明市明诚公证处出具（2014）云昆明诚证字第2530、2531号公证书，公证事项为签名印鉴，证明四川万能建设集团有限公司于2014年3月13日到公证处，在公证员面前确认，《授权委托书》上的“四川万能建设集团有限公司”的印鉴和该公司法定代表人“万正柏”的签名、印鉴均是其本人所为，并确认委托代理人“杨华德”的签名是其本人所为。两份《授权委托书》是授权杨华德作为四川万能建设集团有限公司的代理人，参与永善县冷水公路路面硬化工程及永善县坪厂公路路面硬化工程相关事宜的处理，《授权委托书》上加盖的四川万能建设集团有限公司印鉴编号为51010091303092。庭审中被告四川万能建设集团有限公司陈述公司参与了文山市德厚镇老坞海片区土地整治工程的投标，并已实际中标承建。经本院向昆明市官渡区工商行政管理局核实，该局曾于2014年8月20日作出官工商处字[2014]第58号行政处罚决定书，处罚理由是四川万能建设集团有限公司向工商局举报，在申请办理四川万能建筑工程有限公司云南分公司名称变更时，提交的变更登记申请书上公司法定代表人签字及四川万能建设集团有限公司印章是伪造的，并提供了鉴定书予以证实。工商局认为行为违法，责令四川万能建设集团有限公司在接到处罚决定书之日起三十日内改正违法行为并处罚款人民币50000元。原被告争议的问题是被告四川万能建设集团有限公司是否是借款关系的借款方，是否应承担还款责任。原告认为四川万能建设集团有限公司授权被告张海华向原告借款，应承担还款责任。被告四川万能建设集团有限公司认为公司未授权被告张海华对外借款，所使用的公司印章与法人印鉴均不是真实的，私人借款不应该由公司来承担责任。本院认为：万能集团公司认为不该承担责任是基于编号为51010091303092的印章不是公司备案登记的真实印章，所有加盖该印章的材料均不是真实的。根据原告提交的证据看，该印章使用的范围广泛，借条、授权书、申请变更万能云南分公司名称的申请资料、汇款的电子回单上均使用过该印章，甚至针对该印章还进行了签名印鉴的公证，说明该印鉴的使用具有广泛性。但根据被告万能集团公司提交的使用印章看，编号为5101009130309，两枚印章的编号不一致，明显就不是同一枚印章，被告就此还进行了鉴定。原告提交的证据上加盖的公司印章与被告备案登记的公司印章不一致这一事实，本院予以确认。综合原被告提交的证据看，被告万能集团公司曾用名四川万能建筑工程有限公司，申请设立四川万能建筑工程有限公司云南分公司，被告张海华为云南分公司的负责人。在变更了名称为四川万能建设集团有限公司后，万能集团公司并未将四川万能建筑工程有限公司云南分公司注销。万能集团公司在庭审中陈述并未申请将云南分公司名称变更为四川万能建设集团有限公司云南分公司，变更是被告张海华私自所为，但从客观事实上看，四川万能建筑工程有限公司云南分公司作为分支机构，在上级公司变更名称后仍然是作为变更名称后公司的分支机构存在，被告张海华仍然是分支机构的负责人。如何申请变更云南分公司的名称是万能集团公司内部管理的事务，在对外的经营活动中，被告张海华仍是作为分支机构的负责人代表公司。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。本案中，被告张海华以被告万能集团公司的名义，以用于公司在云南项目的投标保证金为由向原告借款，万能集团公司现不予认可授权张海华向原告借款，而借条上加盖的也并非是集团公司备案登记的公司印章，说明被告张海华未得到万能集团公司的授权向原告借款，但张海华作为被告万能集团公司在云南分支机构的负责人，负责公司在云南的经营管理，其以公司名义以公司项目需要为由借款，并且还向原告提供了相关项目资料及公司登记资料，原告有理由相信被告张海华有代理权进行借款，使用的公司印章是否为公司登记备案的印章，原告没有义务进行审查。被告万能集团公司认为张海华借款时间不在境内或是将款项用于赌博，张海华已出具声明表示借款加盖的印章是私刻，借款是个人行为，由其个人承担。本院认为款项是通过转账方式支付至约定的被告张海华账户，原告的借款义务已履行，对于之后被告张海华如何处理款项，原告无义务也无法监管。被告张海华出具给被告万能集团公司的声明是在向原告借款之后，原告并不知情，该声明对原告不具有约束力。因此，被告张海华的代理行为有效，被告万能集团公司应对借款承担偿还责任。如被告万能集团公司认为被告张海华无权代理给公司造成损失，可另案处理。综上所述，被告张海华以被告万能集团公司的名义向原告借款的行为，构成表见代理，应由被告万能集团公司承担还款责任。被告万能云南分公司及被告张海华个人不是借款合同的主体，不对原告承担还款责任。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定，借款人应当按照约定的期限返还借款。本案借款合同借款期限自2014年3月12日至2014年4月11日止，现已届满，原告自认被告已归还300000元，原告要求被告万能集团公司偿还借款本金人民币300000元的诉讼请求，本院依法予以支持。原告要求自2014年4月12日起至还清款项之日止按照同期人民银行基准贷款利率的四倍计算的利息，本院认为根据最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第1条、第9条规定，公民之间的借贷纠纷，公民与法人之间的借贷纠纷以及公民与其他组织之间的借贷纠纷，应作为借贷案件受理。公民之间的定期无息借贷，出借人要求借款人偿付逾期利息，或者不定期无息贷款经催告不还；出借人要求偿付催告后利息的，可参照银行同类贷款的利率计息。原告要求按照同期人民银行基准贷款利率的四倍计算利息，于法无据，本院支持自2014年4月12日起至还清款项之日止按中国人民银行同期流动资金贷款利率计算的利息。据此，为保护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条、第二百零六条、第二百零七条、最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第1条、第9条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条及《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：一、被告四川万能建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告付英借款本金人民币300000元；二、被告四川万能建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告付英上述本金自2014年4月12日起至款项还清之日止按中国人民银行同期流动资金贷款利率计算的利息；三、驳回原告付英对被告四川万能建设集团有限公司云南分公司、张海华的诉讼请求；四、驳回原告付英的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币6010元，保全费人民币2020元由被告四川万能建设集团有限公司承担。如不服本判决，可于接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请强制执行的期限为两年。审 判 长 陈 娜代理审判员 保 静人民陪审员 李惠麟二〇一四年十二月十二日书 记 员 汤 军