重庆市綦江区人民法院民 事 判 决 书（2014）綦法民初字第07419号原告罗昭书，女，1965年8月15日出生，汉族，住重庆市綦江区。委托代理人周永国，重庆永登律师事务所律师，特别授权代理。委托代理人周酩和，重庆永登律师事务所律师，特别授权代理。被告重庆市綦江区环境卫生管理所，住所地重庆市綦江区文龙街道党校支路1号，组织机构代码：45051903-7。法定代表人霍祥霖，该所所长。委托代理人翁睿，重庆言实律师事务所律师，一般授权代理。原告罗昭书与被告重庆市綦江区环境卫生管理所劳动争议纠纷一案，本院于2014年11月7日立案受理后，由审判员王君平独任审判，依法适用简易程序，于同月27日和次月31日两次公开开庭进行了审理。原告罗昭书及其委托代理人周永国和被告之委托代理人翁睿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗昭书诉称：2007年5月，原告经被告聘为环卫工人，从事环卫清扫工作，双方签订了无固定期限劳动合同。工作期间，原告不管严寒酷暑，天天坚持清扫城市道路，但被告从未支付休息日加班工资和未休年休假工资。2014年3月31日，被告以采用市场化运作模式为由，将原告转与其他私人公司，当日双方签订了《解除劳动合同协议书》，被告支付了一次性经济补偿金。之后，原告要求被告支付工作期间的休息日加班工资和未休年休假工资，被告不从，原告便提请劳动争议仲裁委员会仲裁，而仲裁委未查明加班的事实，认定原告的工作适用不定时工作制，且在年休假计算方式上也不当，裁决仅支持了原告的部分请求。原告不服，请求判令被告支付原告2007年5月至2014年3月休息日加班工资41496元（104天／年×7年×57元／天）、带薪年休假工资5985元（5天／年×7年×57元／天×3）。被告重庆市綦江区环境卫生管理所辩称：原告自2007年5月起在被告处从事清洁工工作，双方签订了书面劳动合同。2011年4月1日，双方达成补充协议，将原固定期限的劳动合同变更为无固定期限的劳动合同。2014年3月31日，原被告签订《解除劳动合同协议书》，约定双方劳动关系解除，被告支付原告经济补偿金14310元。当日，被告即按约支付了经济补偿金，并向原告送达了解除劳动合同通知书。原告工作期间，工作内容主要为清扫和保洁，每天上班的第一个任务是用半个小时到一个小时左右的时间先将其负责的片区进行一遍清扫，之后则进行清扫范围内的保洁工作，即出现了垃圾便清扫，没有垃圾可以休息。鉴于原告提供有效劳动时间不固定的这种特性，被告对原告实行不定时工作制。另外，被告采用轮休制，给予劳动者休息的权利，劳动者可以根据自己的意愿，选择是否休息，若选择不休息，则休息日给予顶班工资，法定节假日给予加班工资。因此，原告请求支付休息日加班工资，缺乏事实和法律依据，不应得到支持。致于原告主张的年休假加班工资问题，因被告未安排原告休年休假，同意支付其未休年休假加班工资报酬，但原告计算方法有误，应依照法律法规的规定重新计算。经审理查明，被告系履行城市环境卫生管理职能的事业法人，城市公共环境卫生的清扫、保洁、垃圾清运等作业管理系其工作内容之一，綦江区设立前其名称为綦江县环境卫生管理所。2007年5月起，原告受被告聘用从事綦城部分路段（片区）环境卫生的清扫、保洁工作，被告在劳动行政部门对事业单位用工不受理特殊工时制度审批的情况下，按照行业惯例对原告实行不定时工作制，月工资以统计部门公布的綦江地区最低工资标准为准，休息制度实行轮休制并结合原告本人意愿安排休息——若选择休息，则另行安排人员从事相应工作；若不愿休息，双休日给予顶班工资，法定节假日给予加班工资。2007年-2011年，双方每年5月均签订了一年固定期劳动合同，明确了工作区域、工作岗位、工作要求、报酬的计算方法、双方的权利义务、劳动合同的变更、解除、终止以及违约责任的承担等内容。2011年9月，被告根据原告的申请，双方又签订了《补充协议》，约定自2011年4月1日起将合同期限变更为无固定期限，原合同的其他内容不变。2014年3月，被告采用市场化运作模式将清扫、保洁等业务外包，拟将现有作业人员移交外包企业接管，经原被告双方协商后，无法就变更劳动合同达成一致意见。同月31日，双方签订《解除劳动合同协议书》，一致同意自2014年4月1日起解除劳动合同，被告一次性支付原告经济补偿金14310元。当日，被告即按约全额支付了经济补偿金，并向原告送到了《终止（解除）劳动合同通知书》。2014年8月25日，原告向重庆市綦江区劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，要求被告支付2007年5月-2014年3月的双休日加班工资41496元、未休年休假工资5985元。该委审理后，裁决由被告支付原告2008年至2014年带薪年休假工资报酬2900元，驳回原告的其他仲裁请求。原告不服，遂诉至本院，请求如诉请予以判决。另查明，原告工作的路段（片区）白天由两人负责（原告只上白班），实行上下午两班制（上下午各一人），每日12：00时交接班，至19：00时工作结束；工作程序为：上午6：30时前和下午13：30时前完成初次清扫，然后进行保洁（即出现了垃圾便清扫，没有垃圾就原地休息）。原告工作期间，自愿申请利用双休日顶岗，顶班工资按单位规定的35元／天计算，若基本工资变动后顶班工资随之调整；此外，在法定节假日，原告亦未休息。又查明，据工资表记载，原告的应发工资由“劳务费（最低工资标准）＋提高20%部分（以最低工资标准为基数，2014年3月变更为30%）＋法定节假日加班费＋双休日顶班工资（顶班工资采用定额化方式计算：2014年1月及以前每月400元；2014年2月及以后每月460元）”组成，实发工资为应发工资扣减养老保险、失业保险、医疗保险个人缴费部分后的余额。被告对所有环卫工人的工资发放采用银行打卡而非现金签名领取方式进行（当月工资于次月打入），银行打入工资卡（即个人结算账户）的数额与工资表显示的每月实发工资数额相同（工资表由办理银行加盖业务专用章确认），因此，工资表无原告签名。再查明，本院此前在审理同类案件即刘兆芳与被告劳动争议纠纷案件时，走访了重庆市綦江区劳动行政部门有关负责人，其称：基于政策原因和上级主管部门要求，除企业单位外，劳动行政部门现暂不受理事业单位提起的不定时工作制等特殊工时制度报批申请。针对环卫工人的工作性质、内容、职位、强度等综合情况看，如果环卫所是企业单位，劳动行政部门是会批准其适用不定时工作制的。几年前，綦江环卫所进行过政策咨询，当时也作过同样的回复。审理中，双方一致认可原告的日工资标准按50元／天确定。另，原告认为被告举示的双休日顶岗申请书上，其签名和捺印并非本人所为，经本院当庭释明可依法申请鉴定后，原告却未在本院指定的期限内提交要求进行笔迹、指纹鉴定的书面申请。前述事实，有原、被告当庭陈述、仲裁裁决书、《劳动合同》、《解除劳动合同协议书》、双休日顶岗申请书、工资表、走访询问笔录、仲裁庭审笔录、（2014）渝五中法民终字第04644号判决书等证据在案为凭，并经庭审质证和审查，足以认定。本院认为，劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护。被告对原告执行不定时工作制虽劳动行政部门不予受理审批，但根据环卫工人的工作性质和特点，被告按照行业惯例对原告执行不定时工作制并无不当。不定时工作制是一种直接确定劳动者劳动量的工作制度，原告要求按照标准工时工作制计算其双休日加班工资，不符合《工资支付暂行规定》（劳部发（1994）489号）关于实行不定时工作制的劳动者并不执行标准工时工作制情形下加班工资制度的相关规定，且在劳动合同履行期间，被告给予了原告休息的权利，原告行使处分权选择不休息，被告据此除支付基本固定工资外，还另行支付了双休日顶班工资和法定节日加班工资，原告的超量劳动获得了相应补偿，其再行主张双休日加班工资，理由不成立，本院不予支持。虽然被告举示的工资表没有原告签名，但被告对原告的工资发放采用银行打卡而非现金签名领取方式进行（当月工资于次月打入），且银行打入工资卡（即个人结算账户）的数额与工资表显示的每月实发工资数额相同，工资表具备真实性和相应的证明力，应当予以确认。审理中，原告对双休日顶岗申请书上其签名和捺印提出异议，认为并非本人所为，但在本院指定的期限内，原告未提交书面鉴定申请，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定，应当对该事实承担举证不能的法律后果。对原告主张的未休年休假工资报酬，作为其计算基础的日工资标准，双方一致认可按50元／天确定，此系双方对自己民事权利的处分，不违反法律规定，本院予以确认。尽管原告工作年限始于2007年5月，但一年后即2008年5月其才符合享受带薪年休假待遇的条件，年休假天数应从2008年5月开始计算，因此，原告要求从参加工作之日计算其未休年休假工资报酬，与《职工带薪年休假条例》之规定不符，本院不予采纳。经审查，2008年5月-2014年3月原告应当享有的未休年休假工资报酬为2900元（50元／天×（3天＋5天＋5天＋5天＋5天＋5天＋1天）×（300%-100%））。综上所述，对原告之合理请求，本院予以支持；不当请求，予以驳回。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十四条第（三）项、第四十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《职工带薪年休假条例》第三条第一款、第五条、第十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十五条第二款之规定，参照《工资支付暂行规定》（劳部发（1994）489号）第十三条第四款、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十条、第十二条第一、二款之规定，判决如下：一、被告重庆市綦江区环境卫生管理所于本判决生效之日起三日内支付原告罗昭书2008年5月-2014年3月未休年休假工资报酬2900元；二、驳回原告罗昭书的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，因适用简易程序，减半收取5元，由原告罗昭书承担（已纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  王君平二〇一四年十二月三十一日书记员  兰云星