湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书(2014)鄂黄石中民四终字第00045号上诉人(原审原告)余向阳，男，1984年9月5日出生，汉族，黄石市口。委托代理人陈秋梅，黄石市下陆区至诚法律服务所法律工作者被上诉人（原审被告）东莞徐记食品有限公司黄石分公司（以下简称东莞徐记黄石分公司），住所地黄石市下陆区团城山开发区香竹苑小区。法定代表人宋刚，该公司经理。委托代理人罗海燕、李滔，该公司职员。被上诉人（原审被告）秦文法，男，1968年10月16日出生，汉族，黄石市号。被上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司（以下简称平安保险东莞分公司），住所地广东省东莞市南城区太路13号。代表人李军凯，该公司经理。上诉人余向阳因机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省黄石市下陆区人民法院（2013）鄂下陆民初字第00369号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年5月22日公开开庭进行了审理。上诉人余向阳及其委托代理人陈秋梅、被上诉人东莞徐记黄石分公司的委托代理人罗海燕、被上诉人秦文法到庭参加了诉讼。被上诉人平安保险东莞分公司经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。原审判决认定：2009年12月25日10时55分许，余向阳乘坐由东莞徐记黄石分公司的司机王剑鄂Ｂ×××××90轻型厢式货车从团城山至大冶市方向行驶，浠××线××区陆区下卫湾路口时，遇同向前方有货车在快车道行驶，东莞徐记黄石分公司驾驶员王剑驾驶该车从右侧超越时，与因故障停在慢车道上由秦文法驾驶的无号牌自卸低速货车发生尾随相撞，造成余向阳受伤的交通事故。余向阳当即被送往黄石市第五医院治疗，住院治疗389天（2009.12.25-2011.1.18），用去医疗费402,404.41元，该费用已由东莞徐记黄石分公司支付。余向阳出院时医嘱：出院后休息半年。2011年8月12日，余向阳再次在黄石市第五医院治疗，住院治疗20天（2011.6.29-2011.7.19），用去住院费5,121元，二次住院共计453,613.85元。余向阳在治疗期间用去门诊费共计1,358.26元、检查及鉴定费共计1,920元。余向阳在二次住院期间均由其父亲护理。该起事故经黄石市公安局交通警察支队事故调处大队做出《道路交通事故认定书》，认定余向阳不负此次事故责任，东莞徐记黄石分公司司机王剑负此次交通事故的主要责任，秦文法负此次事故的次要责任。余向阳的伤情经黄冈博林法医司法鉴定所鉴定：余向阳因道路交通事故致全身多处损伤属八级伤残。后期治疗费约需40,000元，休息时间自第二次出院后（即2011年7月19日）继续休息二个月，1人陪护1月。2011年1月30日，余向阳的伤情经过黄石市劳动和社会保障局做出黄劳社工伤认定（2011）第46号工伤认定结论决定书，确认余向阳因工受伤。同年8月15日，余向阳的伤情经湖北省劳动能力鉴定委员会鉴定为六级伤残。2012年7月18日余向阳因工伤待遇问题向劳动仲裁部门申请劳动仲裁，同年8月24日，黄石市劳动人事争议仲裁委员会做出黄劳人仲裁字（2012）第233号仲裁裁决书，一、东莞徐记黄石分公司支付余向阳6级工伤待遇131,015.27元。其中：1、一次性伤残补助金21,571.20元，2、一次性医疗补助金35,952.00元，3、一次性就业补助金62,916元，4、停工留薪期工资24,872.63元，5、护理费24,600元，6、医疗费566元，以上六项合计171,262.85元，扣减已支付项目40247.58元。二、双方解除劳动关系。2012年12月，东莞徐记黄石分公司对劳动仲裁不服向法院提出诉讼，经原审法院调解，余向阳与东莞徐记黄石分公司就此处理达成调解协议。2013年1月14日，东莞徐记黄石分公司依据民事调解书的协议一次性支付余向阳各项补助金共计125,000元。现余向阳再次提出诉讼，要求东莞徐记黄石分公司、秦文法赔偿余向阳医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、后期治疗费、精神抚慰金、司法鉴定费、交通费及其他费用共计393,148.08元；平安保险东莞分公司在其承保范围内向余向阳支付赔偿金；诉讼费用由东莞徐记黄石分公司、秦文法、平安保险东莞分公司承担。原审判决认为：交通事故中产生了工伤赔偿与机动车道路交通事故赔偿的两种法律关系的竞合，余向阳有权选择任何一种法律关系进行赔偿，但是其赔偿不能进行重复赔偿，故对余向阳提出机动车道路交通事故的赔偿诉讼请求，仅对工伤赔偿不足的依法部分予以支持。该起交通事故责任经黄石市公安局交通警察支队事故调处大队做出认定：东莞徐记黄石分公司司机王剑负此次事故的主要责任，秦文法负此次事故的次要责任。依据本案的实际情况确定，王剑依法应承担本次事故90%的责任，秦文法承担本次事故10%的责任。因东莞徐记黄石分公鄂Ｂ×××××90号轻型厢式货车车辆所有人，王剑系东莞徐记黄石分公司的司机，王剑的行为系职务行为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十六条规定，王剑的民事赔偿责任应由东莞徐记黄石分公司承担。由于东莞徐记黄石分公司在平安保险东莞分公司投有机动车交通事故责任强制险及机动车商业保险，余向阳属于车上乘客，不是机动车第三者责任强制保险中的“第三者”，其损失可在平安保险东莞分公司机动车商业保险理赔，由于余向阳与东莞徐记黄石分公司已就工伤赔偿事宜达成协议，且东莞徐记黄石分公司已履行完毕。虽然协议工伤赔偿数额与交通事故赔偿的计算数额有差异，但该协议是双方真实意思表示，没有违反法律规定，余向阳放弃自己部分权利的行为，应予认定。现余向阳提出要求东莞徐记黄石分公司赔偿其部分损失的诉讼请求，依法不予支持。对平安保险东莞分公司提出依据第三者责任商业保险合同（乘客座位险一座）中条款的约定在保险限额内对被保险人东莞徐记黄石分公司的损失承担赔偿责任的主张，依法予以支持。对余向阳提出要求东莞徐记黄石分公司、秦文法赔偿其住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、后期治疗费、误工费、交通费及其他费用的诉讼请求，因上述费用余向阳已进行了工伤赔偿，故对上述费用的诉讼请求，依法不予支持。对于余向阳提出要求东莞徐记黄石分公司、秦文法赔偿营养费20,450元的诉讼请求，因余向阳未提供医疗机构出具的需要特殊营养配合治疗的证据，故对余向阳的此项诉讼请求，依法不予支持。对余向阳提出要求秦文法赔偿被扶养人生活费34,338元、赔偿精神抚慰金5,000元、司法鉴定费3,000元的诉讼请求，因该费用未在工伤赔偿中予以赔付，属于此次事故赔偿不足的部分，应予补充差额。故对余向阳的此项诉讼请求，依法予以部分支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《侵权法》第十二条、第十六条之规定，判决:一、秦文法赔偿余向阳被扶养人生活费34,338元、精神抚慰金2,000元、司法鉴定费3,000元共计40,338元的10%计4,033.8元；二、平安保险东莞分公司对余向阳在第三者责任商业保险限额内承担赔偿责任，该赔偿款由东莞徐记黄石分公司领取；三、驳回余向阳其他诉讼请求。宣判后，余向阳不服，向本院提起上诉称：原审判决对此次交通事故产生的工伤保险待遇与民事损害赔偿竞合时的处理顺序明显错误；原审判决对东莞徐记黄石分公司司机王剑和秦文法的事故责任比例认定明显失当；原审判决错误认定秦文法的赔偿责任，遗漏了其未投保交强险的民事赔偿责任。请求撤销原判，依法改判。东莞徐记黄石分公司答辩称：上诉人余向阳因工伤事故遭受伤害，双方之间的纠纷已经通过劳动争议处理完毕，余向阳无权要求东莞徐记黄石分公司再作出任何赔偿，且余向阳缺乏相关证据证明其上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。秦文法答辩称：原审判决符合法律规定，请求驳回上诉，维持原判。平安保险东莞分公司未答辩。经审理查明，原审判决认定的事实属实。本院认为：因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。余向阳系东莞余记黄石分公司职工，在从事职务行为中与秦文法所驾驶的车辆发生交通事故而受伤，余向阳既是工伤事故中的受伤职工，又是侵权行为的受害人，其有权同时获得工伤保险赔偿和人身侵权赔偿；用人单位和侵权人均应当依法承担各自所负赔偿责任，即使该劳动者已从其中一方先行获得赔偿，亦不能免除或者减轻另一方的赔偿责任。东莞徐记黄石分公司已对余向阳进行了工伤赔偿，且全部赔付到位，但该工伤赔偿并不能减轻秦文法在交通事故中的赔偿责任。鉴于在余向阳与东莞徐记黄石分公司的劳动争议一案，双方达成了调解协议，且明确约定双方之间再无任何经济纠纷和劳动争议，该约定系双方真实意思表示，故在本案中东莞徐记黄石分公司对余向阳不再承担民事侵权赔偿责任。故余向阳提出原审判决对此次交通事故产生的工伤保险待遇与民事损害赔偿竞合时的处理顺序明显错误的上诉理由成立，本院予以支持。关于余向阳提出原审判决对东莞徐记黄石分公司司机王剑和秦文法的事故责任比例认定明显失当的上诉理由，经查，本次交通事故发生系东莞徐记黄石分公司驾驶员王剑驾驶汽车从右侧超越时，与因故障停在慢车道上由秦文法驾驶的无号牌自卸低速货车发生尾随相撞所致，结合该交通事故发生的实际情况，原审判决认定秦文法承担本次事故10%的责任并无不当。故该上诉理由不能成立，本院不予支持。由于秦文法驾驶的车辆既无号牌，也未购买交强险，故秦文法应在交强险范围内先行承担赔偿责任。余向阳提出原审判决遗漏秦文法未投保交强险的民事赔偿责任的上诉理由成立，本院予以支持。对余向阳的各项损失据实核算如下：1、误工费，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可计算至定残前一日。鉴于余向阳主张的误工时间为609天，远少于计算至定残前一日的天数，故确定误工时间为609天，误工费为39,910元（1,966元/月÷30天×609天）；2、住院伙食补助费为20,450元（409天×50元）；3、营养费，因余向阳未提供医疗机构出具的需要特殊营养配合治疗的证据，故不予支持；4、护理费，虽余向阳举证证明其住院期间由其父余景锋护理，但未提供其父的工资减少证明，故依法按居民服务业标准计算其护理费为30,355.22元[23,624元/年÷365天×（409天＋60天）]；5、残疾赔偿金为125,040元（20,840元/年×20年×30%）；6、被扶养人生活费，因余向阳未提供证据证实其存在被扶养人，故不予支持；7、后期治疗费按司法鉴定意见确定为40,000元；8、司法鉴定费3,000元；9、精神损害抚慰金3,000元；10、交通费6,000元，复印费200元。合计267,955.22元。秦文法在交强险限额范围内先行赔偿残疾赔偿金110,000元，医疗费用10,000元，余款147,955.22元由秦文法承担10%即14,795.52元。秦文法共计应赔偿余向阳各项损失134,795.52元。鉴于东莞徐记黄石分公司对余向阳的损失已予以赔偿，故平安保险东莞分公司在第三者责任商业保险限额内对余向阳的理赔款由东莞徐记黄石分公司领取。综上所述，原审判决认定事实清楚，但适用法律错误，导致判决结果有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：一、撤销湖北省黄石市下陆区人民法院（2013）鄂下陆民初字第00369号民事判决；二、秦文法在本判决生效之日起十日内赔偿余向阳各项损失134,795.52元；三、中国平安财产保险股份有限公司东莞分公司对余向阳在第三者责任商业保险限额内承担赔偿责任，该赔偿款由东莞徐记食品有限公司黄石分公司领取；四、驳回余向阳其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费808元，由余向阳负担630元，秦文法负担178元；二审案件受理费808元，由余向阳负担630元，秦文法负担178元。本判决为终审判决。审 判 长  童 威审 判 员  乐 莉代理审判员  邵成捷二〇一四年十二月十日书 记 员  陈 燕