山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁11民终529号上诉人（原审原告）：汪淑芹，女。委托代理人：王霞。上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司日照市中心支公司。诉讼代表人：王玉森，总经理。委托代理人：李政，该公司法律顾问。被上诉人（原审被告）：滕腾，男。被上诉人（原审被告）：焦安鑫，男。上诉人汪淑芹、中国人寿财产保险股份有限公司日照市中心支公司（以下简称人寿财险日照公司）因与被上诉人滕腾、焦安鑫机动车交通事故责任纠纷一案，不服日照市东港区人民法院（2015）东民一初字第3573号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。原审法院审理查明：2014年11月29日17时许，焦安鑫驾驶鲁L×××××号牌轿车沿临沂路由南向北行驶至临沂路与济南路交汇处时，与行人汪淑芹相撞，致使车辆部分损坏，汪淑芹受伤，造成伤人道路交通事故。经交警部门认定，焦安鑫承担事故全部责任，汪淑芹无责任。再查明：鲁L×××××号牌轿车登记所有人系滕腾，事故发生时系焦安鑫借用该车辆；该车在人寿财险日照公司投保交强险一份，事故发生在保险期间。另查明：事故发生后，焦安鑫垫付汪淑芹113909.66元。还查明：汪淑芹于事故发生当日因踝关节骨折、肺挫伤等入日照市人民医院治疗，住院65天。汪淑芹伤情经原审法院依法委托山东金盾司法鉴定所鉴定，鉴定结论为：汪淑芹因交通事故，致左胫骨远端粉碎性骨折、左侧内踝、后踝骨折、左侧腓骨下段骨折等，该损伤的后遗症已构成道路交通事故十级伤残；其左胫腓骨远段骨折内固定物取出的后续医疗费约8000元；其损伤后的护理期为90日。对于此次事故，汪淑芹主张了以下损失：1.医疗费115692.81元；2.住院伙食补助费1980元（30元/天×66天）；3.后续治疗费8000元；4.护理费14850元（4951元/月÷30天×90天）；5.误工费33552元（4320元/月÷30天×233天）；6.残疾赔偿金58444元（29222元/年×20年×10%）；7.交通费1950元（65天×30元）；8.营养费3000元；9.精神损害抚慰金2000元；10.鉴定费3000元，共计242511.81元，扣除焦安鑫垫付113909.66元，合计主张128602.15元。对其主张，汪淑芹在举证期限提交了如下证据：交通事故认定书、住院病历、诊断证明、用药清单、门诊收费单据、汪淑芹和护理人员所在单位出具的工资单、停发工资证明、营业执照、组织机构代码、情况说明、司法鉴定意见书、鉴定费单据。对汪淑芹的主张及提交的证据，人寿财险日照公司发表如下质证意见：对事故认定书无异议；对诊断证明无异议，对医疗费金额应根据汪淑芹提供的票据据实计算，但门诊票据并非提供相应的门诊病历进行证实，不予认可；住院伙食补助费应按每天20元计算，对住院时间应是65天；对后续治疗费、残疾赔偿金、护理期限申请重新鉴定；护理费计算标准过高，要求按照护工标准每天50元计算；误工天数过长，根据公安部标准胫腓骨骨折误工天数应为120天，对误工费计算标准有异议，汪淑芹提供的相关证据有异议，汪淑芹及家属的月平均工资均超过3500元，但没有提供相应的纳税证明，也没有提供劳动部门备案的劳动合同以及银行流水明细，且出具证明的日照市杰安建筑劳务有限公司成立时间为2014年10月27日，但汪淑芹提交的工资单是自2013年12月份开始，其时该公司尚未成立，故出具的工资单明显是虚假的，不足以证实汪淑芹误工情况，误工费计算标准应按户籍性质以农村居民标准计算；对残疾赔偿金应按农村标准计算，对伤残等级有异议；交通费过高，应按每天10元计算；营养费无法律依据；精神损害抚慰金过高，且不在保险公司赔偿范围内；鉴定费不在保险公司赔偿范围内。对汪淑芹的主张及提交的证据，焦安鑫同意人寿财险日照公司的质证意见。对汪淑芹的主张及提交的证据，滕腾未到庭质证。原审认定上述事实的证据有当事人陈述、交通事故认定书、住院病历、诊断证明、用药清单、门诊收费单据、汪淑芹和护理人员所在单位出具的工资单、停发工资证明、营业执照、组织机构代码、情况说明、司法鉴定意见书、鉴定费单据等。原审法院认为：焦安鑫驾驶鲁L×××××号牌轿车与行人汪淑芹相撞，致车辆部分损坏，汪淑芹受伤，造成伤人道路交通事故属实，予以确认。经交警部门认定，焦安鑫承担事故全部责任，汪淑芹无责任，对该事故认定书的效力应予采信。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内首先予以赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定，因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。因鲁L×××××号牌轿车在人寿财险日照公司投保交强险，故首先由人寿财险日照公司在交强险责任限额内予以赔偿。超出交强险限额部分，由焦安鑫承担对汪淑芹的赔偿责任，滕腾对损害的发生无过错，不承担对汪淑芹的赔偿责任。对于汪淑芹的损失，原审依据有关法律规定，分析确认如下：1.医疗费115605.31元（汪淑芹提交证据客观真实，但金额为13元的门诊收费票据其用途为复印费于法无据，不予支持，对其他票据进行核算，确认医疗费为115605.31元）；2.住院伙食补助费1300元（根据有关住院就医的实际情况，酌定按照20元/天标准计算，补助时间即住院时间65天，故确认住院伙食补助费为1300元）；3.后续治疗费8000元（汪淑芹提交证据客观真实，足以证实其主张，故对后续治疗费8000元予以确认）；4.护理费6300元（结合汪淑芹伤情，以及日照护工行业标准，酌定按照70元/天计算，结合汪淑芹伤情并参照鉴定报告，确认护理时间为90天，故确认护理费为6300元）；5.误工费26640元（汪淑芹提交证据客观真实，足以证实其误工标准为4320元/月，予以确认，结合汪淑芹伤情，并参照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》，酌定误工时间为185天，故确认误工费为26640元）；6.残疾赔偿金58444元（汪淑芹提交证据客观真实，足以证实其伤情构成十级伤残，人寿财险日照公司对其伤残等级有异议，未提交充分证据证实，故对其重新鉴定申请不予准许，结合汪淑芹系城镇居民，故对其主张的残疾赔偿金58444元予以确认）；7.交通费1300元（结合汪淑芹住院就医的实际情况，酌定交通费1300元）；8.精神损害抚慰金1000元（结合汪淑芹伤情及事故双方过错程度，酌定精神损害抚慰金为1000元）；9.鉴定费3000元（汪淑芹提交证据客观真实，足以证实其主张，故对鉴定费3000元予以确认）；以上共计221589.31元。对于汪淑芹主张的营养费3000元，未提交证据予以证实其费用客观必要性，故不予支持。对以上损失，人寿财险日照公司应首先在交强险责任限额内赔偿汪淑芹医疗费10000元、护理费6300元、误工费26640元、残疾赔偿金58444元、交通费1300元、精神损害抚慰金1000元，共计103684元。对超出交强险限额的部分，医疗费105605.31元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费1300元，以及不在人寿财险日照公司交强险赔偿范围内的鉴定费3000元，共计117905.31元，由焦安鑫赔偿汪淑芹；因焦安鑫已垫付汪淑芹113909.66元，故焦安鑫还需赔偿3995.65元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》地一百四十四条之规定，原审判决：一、人寿财险日照公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿汪淑芹医疗费10000元、护理费6300元、误工费26640元、残疾赔偿金58444元、交通费1300元、精神损害抚慰金1000元，共计103684元，于判决生效后十五日内付清；二、焦安鑫赔偿汪淑芹医疗费、后续治疗费等共计3995.65元，于判决生效后十五日内付清；三、驳回汪淑芹的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2872元，由汪淑芹负担467元，由焦安鑫负担2405元。上诉人汪淑芹不服原审判决上诉并针对人寿财险日照公司的上诉答辩称：一、汪淑芹住院伙食补助费应当按照30元/天计算65天，共计1950元。原审按照20元/天计算错误。二、原审认定汪淑芹误工时间错误。汪淑芹误工时间应当计算至评残前一天，即233天，原审认定185天错误。三、原审认定汪淑芹护理费错误。原审审理过程中，汪淑芹提交护理人员的工资单、停发工资证明等证明护理人员因护理汪淑芹所造成的收入减少情况，原审未予采信错误。汪淑芹护理费为14850元。四、汪淑芹因本次交通事故受伤，造成巨大的身体和精神痛苦，且恢复缓慢，医院遗嘱明确载明“加强营养”，原审未支持汪淑芹该项请求错误。请求二审查明事实依法改判并驳回人寿财险日照公司的上诉请求。上诉人人寿财险日照公司不服原审判决上诉并针对汪淑芹的上诉答辩称：原审认定汪淑芹误工费错误。汪淑芹提交的日照杰安建筑劳务有限公司营业执照载明该公司成立日期为2014年10月27日，但汪淑芹称其于2009年其在该公司上班，并提交2013年12月工资单，故该份工资单明细以及误工证明是虚假的、不真实的。汪淑芹主张其工作工种是钢筋工，但未提供相应的从业资格证，汪淑芹主张其月平均工资超过3500元，但未提供相应的银行流水、纳税证明、劳动部门备案的劳动合同。故汪淑芹误工费只能按照2014年山东省城镇居民人均收入80.06元/天计算。汪淑芹伤情为胫腓骨骨折，误工天数最长不超过120天，原审认定汪淑芹误工天数为185天错误。请求二审查明事实，依法改判。被上诉人焦安鑫答辩称：请求二审依法判决。被上诉人滕腾未作答辩。二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为：焦安鑫驾驶车辆与行人汪淑芹相撞，致车辆部分损坏，汪淑芹受伤的事实清楚，本院予以确认。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原审审理过程中，汪淑芹提交其工作单位日照市杰安建筑劳务有限公司的营业执照、组织机构代码证、工资单、误工证明等证据证明其收入状况，原审对此予以采信并据此计算汪淑芹误工费损失符合法律规定，人寿财险日照公司虽主张汪淑芹工资单记载时间早于该公司成立时间，但其未提供证据证明该公司成立前未实际经营的事实，故其上诉关于汪淑芹提交相关证据系虚假证据的主张不能成立，本院不予支持。汪淑芹因涉案交通事故致左胫骨远端粉碎性骨折、左侧内踝、后踝骨折、左侧腓骨下段骨折，经鉴定构成十级伤残，原审结合汪淑芹伤情，并参照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》，酌定误工时间为185天并无不当，汪淑芹上诉关于其误工时间应当计算至评残日前一天的主张以及人寿财险日照公司上诉关于汪淑芹误工时间应参照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》认定为120天的主张均不能成立，本院不予支持。护理费根据护理人员的收入情况和护理人数、护理期限确定。汪淑芹在原审中提交护理人王运田的工资停发证明，但以上证据并不能直接证明护理人员的收入情况，原审依照日照市护工工资70元/天标准计算汪淑芹住院期间护理费数额符合法律规定，汪淑芹上诉关于原审认定护理费数额错误的主张，缺乏事实依据，本院不予支持。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原审参照日照市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准20元/天计算汪淑芹住院伙食补助费符合法律规定，汪淑芹上诉关于其住院伙食补助费应当按照30元/天计算的主张，无事实和法律依据，本院不予支持。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原审根据汪淑芹受伤情况，对其营养费主张不予支持，符合法律规定，本院予以维持。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费504元，由上诉人汪淑芹负担278元、由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司日照市中心支公司负担226元。本判决为终审判决。审 判 长  杨荣国代理审判员  张锦秀代理审判员  徐笑梅二〇一六年六月二十三日书 记 员  张永乐