云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2014）红中民三终字第450号上诉人（原审被告）吴玉群，男，l974年12月23日生，汉族，初中文化，江苏省泰兴市人，个体户。被上诉人（原审原告）朱家亮，男，l972年10月26日生，汉族，初中文化，云南省个旧市人，居民。原审原告苏凤英，女，l942年3月29日生，汉族，小学文化，云南省建水县人，居民。原审原告朱琪，女，2004年10月7日生，汉族，云南建水县人，在校学生。法定代理人朱家亮，系朱琪之父。原审被告建水县瑞龙石膏粉厂。负责人：郑晓红。上诉人吴玉群因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服建水县人民法院（2014）建民初字第791号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理查明：原告朱家亮是被告吴玉群雇佣的工人。被告吴玉群承包被告建水县瑞龙石膏粉厂厂房彩钢瓦的更换工程后，2013年9月26日下午15时30分许，原告朱家亮在被告建水县瑞龙石膏粉厂厂房屋顶上进行换瓦施工过程中，因脚踩滑踩破瓦从高约l0米的屋顶上摔到地面。原告朱家亮受伤后被送到建水县人民医院治疗，住院4天，住院费为6450.49元，扣除医保支付的3386.7元，个人实际支付3063.79元；后于2013年9月30日转到中国人民解放军第59医院住院治疗，住院42天，住院费为ll4756.32元，扣除医保支付的80738.1元，个人实际支付34018.22元；后又于2014年2月25日到中国人民解放军第59医院住院治疗，住院l3天，住院费为22591.54元，扣除医保支付的12231.34元，个人实际支付l0360.2元。其伤情经诊断为：l、骨盆骨折；2、右骶骨丛神经损伤；3、左桡骨远端粉碎性骨折；4、左尺骨上段闭合性骨折；5、左桡骨小头骨折并脱位；6、左胸第八肋骨骨折；7、右肩关节脱位闭合复位术后。原告朱家亮的伤经其委托云南天禹司法鉴定中心鉴定，鉴定结论为：伤残等级为7级、部份丧失劳动能力、后期治疗费评定为18000元、休息期评定为300天、营养期评定为90天、护理期评定为l50天，原告支付鉴定费2100元。在庭审中，被告吴玉群申请对原告的伤残等级重新进行鉴定，经原审法院委托玉溪明镜司法鉴定中心鉴定，伤残等级鉴定为8级，被告吴玉群支付鉴定费l200元。原审另查明，被告吴玉群无相关施工资质，原告朱家亮事发时未系安全带。原告朱家亮之母苏凤英现有子女三人，朱琪系原告朱家亮之女。事发后，被告吴玉群为原告垫付了在建水县人民医院治疗的住院费3063.79元、门诊费1833.39元，为原告垫付了在中国人民解放军第59医院的住院费34018.22元、门诊费497.2元、护理费4620元（42天），另外被告吴玉群已支付给原告朱家亮5000元相关费用。原告朱家亮在中国人民解放军第59医院自己支出住院费10360．2元、门诊费1629元。原审法院审理认为：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告朱家亮系被告吴玉群雇佣的工人，双方形成了事实上的雇佣关系，原告朱家亮在被告吴玉群承包的工地上施工过程中受伤造成的损失，其雇主吴玉群应承担赔偿责任；原告朱家亮知道或应当知道在高空施工作业应系安全带，但其在未系安全带的情况下进行高空作业，其对自己从屋顶摔下受伤也存在一定过错，应承担一定的责任。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》第四条“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”的规定，苏凤英、朱琪作为原告朱家亮的被抚养人，相应的被抚养人的生活费应由原告朱家亮主张并计入残疾赔偿金，故苏凤英、朱琪作为原告的诉讼主体不适格。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。本案中，被告建水县瑞龙石膏粉厂虽不是原告朱家亮的雇主，但其将工程发包给没有相应资质或者安全生产条件的吴玉群，故其应在被告吴玉群承担的赔偿责任范围内承担连带赔偿责任。原告朱家亮在建水县人民医院和中国人民解放军第59医院的治疗费，有相应病历材料相印证，应予以支持；后期治疗费以司法鉴定评估的18000元计算；原告主张的营养费，因无相关医疗证明，故不予支持；护理期以实际住院天数计算，总计为59天，其中42天系被告吴玉群雇人护理，故按l7天每天100元计算；误工期自受伤之日起计算至定残前一日为229天，以每天63.7元（23236元÷365天）计算；残疾赔偿金按重新鉴定的等级计算；交通费447元有相应的票据印证，予以支持。原告朱家亮因伤造成的经济损失确定为：医疗费51401.8元、误工费l4587.3元（63.7元／天×229天）、护理费l700元（100元／天xl7天）、残疾赔偿金l39416元（23236元／年×20年×30％），后期治疗费l8000元、鉴定费3300元、被抚养人苏凤英生活费12882．6元（15156元／年×8．5年÷3人×30％）、被抚养人朱琪生活费20460．6元（15156元／年X9年÷2人x30％）、交通费447元，合计262195.3元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、原告朱家亮因伤造成的经济损失262195.3元，由被告吴玉群承担80％即209756.2元，扣除已支付的45612．6元，实际还应赔偿原告朱家亮l64143．6元；被告建水县瑞龙石膏粉厂在被告吴玉群承担的赔偿责任范围内承担连带赔偿责任；其余20％的损失由原告朱家亮自己承担。上述款项，限于判决生效后15内履行完毕。二、驳回原告朱家亮的其他诉讼请求。案件受理费9060元，减半收取即4530元，由原告朱家亮负担906元，被告吴玉群负担3624元。宣判后，吴玉群不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判。主要理由为：一、被上诉人在具备安全条件的情况下未系安全带进行高空作业，导致自己受伤，被上诉人应承担相应的过错责任；二、中国人民解放军第五十九中心医院为朱家亮行左尺骨上段骨折术后钢板断裂，朱家亮第二次在该院住院行左尺骨骨折内固定更换、尺骨截骨及桡骨头复位术。该院的医疗过错行为加重了朱家亮的伤残级别，增加了相应的经济损失。因此，对朱家亮第二次住院治疗所产生的医疗费10360.2元、护理费1300元及因医疗过错行为导致的其他经济损失不应由上诉人承担。综上所述，原判由上诉人承担80%的赔偿责任不合理。被上诉人朱家亮答辩称：原判认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，应予维持原判。二审中，上诉人、被上诉人均未提交新证据。经本院征询双方当事人对原审法院认定事实的意见，上诉人对原审认定的案件事实无异议，但认为原判漏认中国人民解放军第五十九中心医院为朱家亮行左尺骨上段骨折术后钢板断裂，朱家亮第二次在该院住院行左尺骨骨折内固定更换、尺骨截骨及桡骨头复位术这一事实。被上诉对原审认定的事实无异议。据此，对原审认定的案件事实，本院予以确认。关于上诉人吴玉群所提漏认事实，经本院审查，朱家亮于2013年9月30日转到中国人民解放军第59医院住院治疗，该院为朱家亮先后行骨盆骨折切开复位钢板螺钉内固定及外固定支架固定术，左尺桡骨骨折切开复位钢板螺钉内固定支架固定术，于2013年11月11日出院。2014年2月25日朱家亮第二次到中国人民解放军第59医院住院治疗，诊断：左尺骨上段骨折术后（钢板断裂），左桡骨头半脱位、尺桡骨远端关节半脱位，该院为朱家亮行左尺骨骨折内固定更换、尺骨截骨及桡骨头复位术。本次住院13天，医疗费10360.2元。本院认为：依侵权责任法等相关规定，雇员在从事雇佣活动遭受人身损害的，雇主应承担相应的赔偿责任。朱家亮受吴玉群雇佣在施工作业中受伤，吴玉群作为雇主应承担赔偿责任。朱家亮在未确保安全的情况下施工作业，导致自己受伤，其自身存在一定过错，应承担相应的过错责任。按照法律规定，雇主承担的是无过错责任，原审判决由吴玉群承担80%的赔偿责任并无不当。吴玉群上诉主张朱家亮在中国人民解放军第五十九中心医院第二次住院治疗系该院的医疗过错行为所致，并无相应有效证据予以证实，故吴玉群提出由此产生的相应经济损失不应由其承担的上诉理由，因缺乏相应的事实及法律依据而不能成立，本院不予支持。综上所述，原判认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。但原判将苏凤英、朱琪认定为不具有原告诉讼主体资格无法律依据，其俩人有权参加诉讼主张诉请。鉴于原判已将其应享有的款项一并计算在被上诉人朱家亮诉请之项，不影响其实现权利，本院对此特作说明。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4446元，由上诉人吴玉群承担。本判决为终审判决。审 判 长  魏 伟审 判 员  李 劲代理审判员  李秀丽二〇一四年十二月十一日书 记 员  马妮纳