江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）宁商初字第114号原告山东万宝贸易有限公司，住所地在山东省日照市天津路**。法定代表人辛为华，该公司董事长。委托代理人焦卫华，山东东方太阳律师事务所律师。委托代理人杨磊，男，1987年4月29日出生，汉族。被告南京度辰投资管理有限公司，，住所地在江苏省南京市秦淮区宏光路**-3法定代表人陈玲，该公司董事长。委托代理人顾颂坚，江苏当代国安律师事务所律师。委托代理人贾媛媛，江苏当代国安律师事务所律师。原告山东万宝贸易有限公司（以下简称万宝公司）诉被告南京度辰投资管理有限公司（以下简称度辰公司）保证合同纠纷一案，本院于2013年7月18日立案受理后，依法组成合议庭。因被告度辰公司提出管辖权异议，本院于2013年10月16日出具（2013）宁商辖初字第13号民事裁定书，裁定驳回其异议。度辰公司不服，向江苏省高级人民法院提起上诉。2014年1月16日，江苏省高级人民法院出具（2014）苏商辖终字第1号民事裁定书，裁定驳回其上诉。本院于2014年3月11日组织双方当事人进行了庭前证据交换，并于2014年5月20日公开开庭进行了审理。原告万宝公司的委托代理人杨磊、焦卫华，被告度辰公司的委托代理人顾颂坚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告万宝公司诉称：2013年2月26日、27日，万宝公司与亚商航运有限公司（ASIACOMMODITIESANDSHIPPINGLIMITED，以下简称亚商公司）分别签订三份铁矿石购销合同，约定万宝公司向亚商公司购买铁矿石。万宝公司按约通过信用证支付首款，最终尾款按照CIQ作最终结算。经双方确认，亚商公司应返还万宝公司尾款共计4729216.95美元，折合人民币29321145.09元（按1：6.2汇率计算）。度辰公司于2013年6月18日向万宝公司出具承诺书，承诺如亚商公司于2013年6月21日前未能将尾款退回，则度辰公司承担全部退款责任。至今亚商公司与度辰公司均未支付欠款，故请求判令：度辰公司支付欠款29321145.09元及逾期利率（自2013年8月1日起至实际支付之日止按中国人民银行同期贷款利率计算）。原告万宝公司为支持其诉讼请求提供了以下证据：1.万宝公司与亚商公司签订的铁矿石购销合同及其翻译件各三份，证明双方存在买卖合同关系；2.编号为ACS／WB2013-04号铁矿石购销合同项下临时付款（即预付款）发票、终结发票及其翻译件各两份，证明经核算，编号为ACS／WB2013-04号铁矿石购销合同项下亚商公司应退回货款2498626.5美元，度辰公司已在终结发票上盖章确认；3.编号为ACS／WB2013-05号铁矿石购销合同项下临时付款发票、终结发票及其翻译件各一份，证明经核算，编号为ACS／WB2013-05号铁矿石购销合同项下亚商公司应退回货款893765.34美元，度辰公司已在终结发票上盖章确认；4.编号为ACS／WB2013-06号铁矿石购销合同项下商业发票、终结发票及其翻译件各一份，证明经核算，编号为ACS／WB2013-06号铁矿石购销合同项下亚商公司应退回货款1336825.11美元，度辰公司已在终结发票上盖章确认；5.2013年6月18日度辰公司出具的承诺书一份，证明度辰公司承诺如亚商公司于2013年6月21日前未能将尾款退还万宝公司，度辰公司将承担全部退款责任；6.2013年7月1日度辰公司出具的承诺协议一份，证明度辰公司愿意为亚商公司承担担保责任，如亚商公司未能于2013年7月30日前支付293221145.09元，度辰公司将先行垫付该款项；7.营业执照和组织机构代码证各一份，证明翻译公司上海冠宇翻译有限公司具有翻译资质，万宝公司提交的上述翻译件符合法律规定；8.代理协议一份，证明万宝公司委托山西阳煤中瑞能源有限公司（以下简称中瑞公司）办理案涉铁矿石进口手续，并约定由中瑞公司开具信用证。被告度辰公司辩称：1.万宝公司并未与亚商公司进行最终结算，亦未向亚商公司追讨所谓欠款，故万宝公司的诉请无事实依据；2.本案系保证合同纠纷，而保证合同的成立须以主合同成立为要件，即保证合同需由债权人、债务人、保证人三方确认方能成立。但本案中万宝公司仅提交了其与度辰公司盖章的承诺协议，案涉保证合同不成立，度辰公司不应承担担保责任；3.万宝公司提交的证据不足以证明主债务的成立，且案涉购销合同中均约定，若发生纠纷须通过国际商会进行仲裁。综上，万宝公司在其主债权未经国际商会仲裁确认，亦未获得亚商公司书面同意的情况下，直接要求度辰公司承担担保责任，不符合法律规定，故请求裁定驳回万宝公司的起诉。被告度辰公司未提交证据，对原告万宝公司提交的证据质证称：证据1的翻译件中存在多处错误，且非法院指定的翻译机构翻译或经公证机关公证的翻译件，故不能作为证据采信；证据2、3、4中的发票开具主体分别为中瑞公司、山东冶金资源有限公司、宝丰收控股有限公司，均非万宝公司，该上述三组证据与本案不具有关联性；对证据5、6的真实性不持异议，但度辰公司对于案涉合同的实际履行情况不知情，故上述两份承诺不能作为万宝公司诉讼请求的依据；证据7真实性无法确认，即使翻译公司具有翻译资质，翻译件亦因不符合要求不能作为定案依据；证据8中加盖的是合同专用章而非公章，无法确认其真实性，即使中瑞公司向亚商公司开具过信用证，亦无法证明主债务成立。本院认证意见：原告万宝公司提交证据1中的翻译件系由具有翻译资质的翻译机构所译，虽存在部分翻译瑕疵，但并不影响合同的真实性及对合同主要条款内容的理解，可以作为证据使用。度辰公司主张应由法院指定翻译机构翻译或经公证机关公证，缺乏法律依据，本院不予采纳；证据2、3、4中的临时付款发票、商业发票中载明的合同编号均与证据1所载合同编号相一致，而终结发票均由度辰公司开具并已盖章确认；证据5、6的真实性度辰公司未持异议，且与本案具有关联性；证据7符合法律规定的形式要件；证据8符合法律规定的形式要件，且载明委托事项中的进口合同编号为ACS／WB2013-05，与本案具有关联性，故本院对上述证据的真实性及关联性均予以确认。经审理查明：2013年2月26日，万宝公司与亚商公司签订两份铁矿石购销合同。其中编号为ACS／WB2013-05的购销合同中约定，万宝公司向亚商公司购买7万湿公吨纽曼粉，支付方式为开具提货单后5个工作日内万宝公司开具信用证，结算为亚商公司出具终结发票确定最终价格。就合同履行出现争议时，双方应在30天内会面并尽力解决争端，否则应交国际仲裁伦敦法庭进行仲裁。编号为ACS／WB2013-06购销合同中约定，万宝公司向亚商公司购买铁矿石标准SSF烧结料，支付方式为万宝公司开具信用证（包括第三方信用证）付款，支付的金额应为亚商公司开具商业发票的总价值。最终付款：亚商公司将根据CIQ证书准备最终发票，并通过航空邮寄给万宝公司，且任何尾款将在亚商公司出具发票后七日内电汇给亚商公司或万宝公司。任何与该合同有关或由该合同引起的纠纷或争议，都应根据国际商会仲裁规则通过仲裁解决，仲裁地点为香港。2013年2月27日，万宝公司与亚商公司签订合同编号为ACS／WB2013-04铁矿石购销合同，约定万宝公司向亚商公司购买皮尔巴拉混合粉矿12万湿公吨，皮尔巴拉混合块矿4.5万湿公吨，万宝公司应于合同签署日期后的五个工作日内开具即期不可撤销信用证进行预付款，金额为货物预期值100%美元计价，经亚商公司同意后，万宝公司可以指定第三方开具信用证。亚商公司根据商检报告、重量证明等提供最终发票进行结算。双方一致同意与该合同有关的任何纠纷、索赔，应自行协商解决。如果双方无法通过协商解决纠纷或争议，可以通过国际商会的《调解及仲裁规则》进行仲裁，仲裁地点在新加坡境内。另查明，2013年3月15日，亚商公司向宝丰收控股有限公司开具商业发票，载明合同编号为ACS／WB2013-06，商品为瓜巴标准烧结粉，基础价格为160美元每干公吨，干重为66749.25干公吨，总额为10679880美元，临时付款金额为10783341.34美元（包含成本及运费）。同日，亚商公司向中瑞公司开具临时付款发票，载明合同编号为ACS／WB2013-05，商品名为纽曼粉铁矿，暂定价格为155.79美元每干公吨，干重为71242.65干公吨，总额为11139500.75美元，临时付款金额为11259188.4美元（包含成本及运费）。同年3月18日，亚商公司向山东冶金资源有限公司开具临时付款发票，载明合同编号为ACS／WB2013-04，商品为皮尔巴拉混合块矿，暂定价格为155.79美元每干公吨，干重为46110.251干公吨，金额为7644618.51美元。同日，亚商公司向大光明资源有限公司开具临时付款发票，载明合同编号为ACS／WB2013-04，商品为皮尔巴拉混合粉矿，暂定价格为155.79美元每干公吨，干重为116928.876干公吨，金额为18216038.01美元。再查明，度辰公司曾分别向大光明资源有限公司、中瑞公司、宝丰收控股有限公司、山东冶金资源有限公司各出具一份终结发票，载明尾款为-1826184.28美元、-893765.34美元、-1326825.11美元、-672442.22美元。2013年6月18日，度辰公司出具一份承诺书，上载明：万宝公司与亚商公司分别于2013年2月27日签订铁矿石购销合同，合同为ACS／WB2013-04；2013年2月26日签订铁矿石购销合同，合同号为ACS／WB2013-05；2013年2月26日签订铁矿石购销合同，合同号为ACS／WB2013-06。度辰公司知悉上述事实，并自愿承诺如亚商公司于2013年6月21日12时前未能将三方（万宝公司、亚商公司、度辰公司）共同确认的上述合同号项下的尾款退还给万宝公司，则度辰公司将承担全部退款责任。该承诺书加盖了度辰公司公章及法定代表人印章。同年7月1日，度辰公司与万宝公司签订承诺协议一份，约定万宝公司与亚商公司签订三份铁矿石采购合同（合同号分别为ACS／WB2013-04，ACS／WB2013-05，ACS／WB2013-06），经核对，亚商公司应向万宝公司退回多付款项4729216.95美元，暂按美元与人民币汇率6.2计算，折合成人民币为29321145.09元。现双方达成协议如下：一、度辰公司充分了解上述合同及合同过程，认可亚商公司应向万宝公司退回的尾款数额为4729216.95美元，暂按美元与人民币汇率6.2计算，折合成人民币为29321145.09元，实际汇率以支付当天美元中间价为准，并愿意为亚商公司承担上述款项的担保责任，并承诺如亚商公司于2013年7月30日前未能将上述款项向万宝公司支付完毕，该款项将由度辰公司垫付。二、协议一式两份，双方签字或盖章后生效。度辰公司与万宝公司均加盖了公司公章。又查明，2013年3月13日，山东万宝集团有限公司与中瑞公司签订一份代理进口协议，约定山东万宝集团有限公司委托中瑞公司代理进口铁矿石及办理相关手续。进口合同编号为ACS／WB2013-05，货物纽曼粉7万湿公吨，由中瑞公司开具信用证，山东万宝集团有限公司支付代理费。以上事实由万宝公司提交的铁矿石购销合同、临时付款发票、商业发票、终结发票、承诺书、承诺协议、代理进口协议等证据在卷为证。经双方当事人确认，本案归纳争议焦点为：万宝公司与亚商公司的4729216.95美元主债权是否成立。本院认为：万宝公司与亚商公司签订的铁矿石购销合同系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方应严格按照合同约定履行各自义务。关于亚商公司是否应退还万宝公司尾款4729216.95美元的问题。本院认为，案涉三份铁矿石购销合同中均约定，万宝公司应以开具不可撤销信用证的方式进行预付款，亚商公司根据合同履行情况开具终结发票进行结算。万宝公司提交的临时付款发票及商业发票，证明其已预先支付了47903186.26美元货款。万宝公司提交的终结发票，证明尾款为-4729216.95美元即亚商公司应返还尾款4729216.95美元。该终结发票虽系度辰公司开具，但万宝公司未对此提出异议并已实际予以接收。此外，度辰公司出具的承诺书以及度辰公司与万宝公司签订的承诺协议中，明确载明度辰公司对案涉三份铁矿石购销合同的签订及履行情况充分知悉，认可亚商公司应向万宝公司退回的尾款数额为4729216.95美元，该尾款已经万宝公司、亚商公司、度辰公司三方确认。综上，度辰公司主张万宝公司与亚商公司间4729216.95美元主债权不成立，缺乏依据，本院不予支持。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。本案中，度辰公司出具的承诺书以及其与万宝公司签订的承诺协议中，度辰公司均自愿为亚商公司退还4729216.95美元尾款向万宝公司承担担保责任，并对保证方式未作约定，故依法应按照连带责任保证承担担保责任。现亚商公司未能于2013年7月30日前将4729216.95美元尾款退回万宝公司，万宝公司有权要求保证人度辰公司在其保证范围内承担保证责任。另因双方均同意按照美元与人民币1：6.2汇率计算尾款，即折合人民币为29321145.09元，故万宝公司主张度辰公司支付29321145.09元符合双方约定，应予支持。此外，度辰公司未能按约于2013年7月30日前承担担保责任，万宝公司要求度辰公司自2013年8月1日起按中国人民银行同期贷款利率支付利息，于法有据，应予支持。案涉三份铁矿石购销合同中约定，因合同发生的纠纷与争议须经仲裁裁决，但度辰公司并非合同当事人，该约定对其不具有约束力。现万宝公司以度辰公司为被告提起本案之诉，并未起诉亚商公司，故度辰公司认为万宝公司提起本案之诉程序不合法应驳回起诉的主张，缺乏法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第十九条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：南京度辰投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付山东万宝贸易有限公司29321145.09元，并按中国人民银行同期贷款利率支付利息（自2013年8月1日起至本判决确定的给付之日止）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费188406元，保全费5000元，合计193406元，由南京度辰投资管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费188406元。江苏省高级人民法院开户行：南京市农业银行江苏路分理处，账号：03×××75。审 判 长  沈 湧审 判 员  周毓敏代理审判员  安时建二〇O一四年七月七日书 记 员  徐岩岩速 录 员  胡 戎相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。