天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2014）二中民四终字第720号上诉人（原审原告）李××。法定代理人赵继平（李××之母）。被上诉人（原审被告）天津市天津医院，住所地天津市河西区解放南路***号。法定代表人马信龙，院长。委托代理人王晓莉，该医院干部。委托代理人赵阳，该医院干部。上诉人李××因与被上诉人天津市天津医院医疗损害责任纠纷一案，不服天津市河西区人民法院（2014）西民四初字第362号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年10月8日受理后，依法组成合议庭于2014年10月29日公开开庭进行审理。上诉人李××及其法定代理人赵继平，被上诉人天津市天津医院的委托代理人王晓莉、赵阳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审经审理查明，2008年3月25日原告李××玩耍时不慎坐到地上，原告家属带其就诊于被告天津市天津医院，医生诊断为“双侧髌骨骨折”，并行下肢石膏托外固定。3月27日，原告因排尿困难，到被告天津市天津医院复查，去除石膏托。原告伤后一周的时间，出现尿潴留现象，就诊于天津市儿童医院，于2008年3月31至4月24日住院治疗，诊断为：“急性脊髓病”，支付住院费12742.86元；原告出院后于2008年4月24日至5月7日入住天津中医药大学第二附属医院，支付住院费2940.06元。此后原告因“泌尿系感染，急性脊髓病”自2008年9月12日至9月20日继续入住天津市儿童医院治疗，原告支付住院费3435.01元。后原告自2009年12月17日至12月31日住天津中医药大学第二附属医院，支付住院费7569.09元。原告在天津市环湖医院、天津市儿童医院、天津市眼科医院等医院门诊治疗，支付门诊治疗费7442.21元。原告另在北京儿童医院就诊，支付门诊治疗费181.70元。原告购药支付1341元。在本案诉讼前，经原、被告双方共同协商委托天津明正司法鉴定中心对被告天津市天津医院对原告的诊疗过程中是否存在过错及因果关系、参与度、伤残等级情况进行鉴定，该所于2013年7月19日做出鉴定，结论为：“1、天津市天津医院在对李××的诊疗过程中存在医疗过错，与其损害后果之间存在主要因果关系，医疗过错参与度符合E级。2、被鉴定人李××目前双下肢截瘫程度构成Ⅳ（四）级伤残。”鉴定费由被告天津市天津医院缴纳。现原告请求判令被告赔偿原告医疗费40610.54元、护理费511710元、住院伙食补助费109500元、残疾辅助用具费100000元、残疾赔偿金457212元、交通费17698.60元、营养费109500元、精神损害抚慰金200000元；诉讼费用全部由被告承担。原审认为，本案系医疗损害赔偿纠纷，经鉴定，被告天津市天津医院的诊疗行为与原告李××现有损害结果之间存在主要因果关系，参与度为E级，即60%-90%，原告李××与被告天津市天津医院对该鉴定结论均无异议，综合该案基本事实情况，酌定其参与度为80%。对于原告主张的医疗费，原告实际支出与其伤情有关的医疗费35651.93元，应由被告天津市天津医院按比例赔偿28521.54元。对于原告主张的住院伙食补助费，原告四次住院共59天，原告按照每天50元的标准主张符合法律规定，应由被告天津市天津医院按比例承担50×59×80%=2360元。对于原告主张自事发后一直在被告天津市天津医院住院的事实，由于原告并未提交住院病案及办理住院的手续、医疗费票据等证据，且被告天津市天津医院否认原告一直在其医院住院治疗，故对其该项主张不予支持。对于原告主张的营养费，考虑到原告的病情及多次住院的事实，酌定其营养费为每天25元，支持其主张的自2008年3月25日至2014年3月25日的营养费，由被告天津市天津医院按比例赔偿25×365×6×80%=43800元。对于原告主张的护理费，原告按照交通运输业在岗职工年平均工资主张其护理人员的误工损失，由于原告母亲的出租车营运证登记于2013年6月14日，此时原告已就读于小学，且经核实，原告在校期间由其外婆负责接送，出现特殊情况由学校电话通知其外婆，故按照2013年度居民服务业在岗职工年平均工资28559元为标准，支持其自2008年3月25日至2014年3月25日的护理费，即28559×6×80%=137083.20元，由被告天津市天津医院进行赔偿。对于原告主张的交通费，考虑到原告就诊次数及到外地就诊的事实，酌定其交通费为10000元，由被告天津市天津医院按比例赔偿8000元。对于原告主张的残疾赔偿金，原告经鉴定为四级伤残，应以2013年度本市城镇居民人均可支配收入32658元为标准，即32658×20×70%=457212元，由被告天津市天津医院按比例赔偿365769.60元。对于原告主张的精神损害抚慰金，考虑到原告的伤残等级程度，酌定其精神损害抚慰金为56000元，由被告天津市天津医院按比例赔偿44800元。对于原告主张的残疾辅助器具费用，原告仅提供了145元尿不湿的票据，对此予以支持。考虑到原告双下肢截瘫，必然会产生相关辅助器具费用，但原告未提交相应的证据，故原告该项诉讼请求待其实际发生后另行主张。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决：一、自本判决生效之日起十日内，被告天津市天津医院赔偿原告李××医疗费28521.54元；二、自本判决生效之日起十日内，被告天津市天津医院赔偿原告李××住院伙食补助费2360元；三、自本判决生效之日起十日内，被告天津市天津医院赔偿原告李××营养费43800元；四、自本判决生效之日起十日内，被告天津市天津医院赔偿原告李××护理费137083.20元；五、自本判决生效之日起十日内，被告天津市天津医院赔偿原告李××交通费8000元；六、自本判决生效之日起十日内，被告天津市天津医院赔偿原告李××残疾赔偿金365769.60元；七、自本判决生效之日起十日内，被告天津市天津医院赔偿原告李××精神损害抚慰金44800元；八、自本判决生效之日起十日内，被告天津市天津医院赔偿原告李××残疾辅助器具费116元；九、驳回原告李××的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18347元，由原告李××承担1670元，由被告天津市天津医院承担16677元。一审宣判后李××不服提起上诉，请求撤销原审判决第二、三、四、七、八项，改判被上诉人赔偿上诉人住院伙食补助费109500元的80%即87600元，营养费109500元的80%即87600元，护理费511710元的80%即409368元，残疾辅助器具费57600元的80%即46080元，精神抚慰金200000元，以上共计830648元。主要理由是上诉人自2008年5月至2014年5月一直住院，总计6年时间，住院伙食补助费和营养费应按6年计算，每天50元。护理工作主要由母亲赵继平负责，赵继平从事出租车运营工作，应按出租车运营的标准承担护理费。上诉人长期尿路感染，须每天带尿不湿，六年时间仅赔偿116元，显然与实际不符。由于被上诉人的误诊造成上诉人终身残疾，需要随时治疗并发症，给上诉人及家人造成的痛苦仅44800元难以弥补。被上诉人天津市天津医院辩称一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。经本院审理，查明的案件基本事实与原审相同。二审期间，上诉人提供了被上诉人于2014年7月1日向原审法院递交的的《情况说明》，内容为“：天津市河西区人民法院：患者李××，女，现年9岁，于2008年3月25日就诊于我院。诊断为双腿髌骨骨折，行双腿石膏托固定。后与我院形成医患纠纷，并诉至贵院。自纠纷形成后，患者一直住在我院儿科病房。特此说明。”被上诉人对该《情况说明》的真实性无异议，认为被上诉人给上诉人提供了一间儿科病房居住，没有办理住院手续。本院认为，被上诉人的诊疗行为与上诉人的损害结果之间存在主要因果关系，原审法院依据鉴定单位的鉴定报告，综合本案案情，确认被上诉人承担80%的赔偿责任，双方对此无异议，本院予以确认。本案的争议焦点是上诉人上诉主张的住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金的具体赔偿数额。被上诉人向原审法院出具的《情况说明》，自认上诉人一直住在被上诉人儿科病房，属于被上诉人的自认，上诉人无需再提供住院手续、医疗费票据等证明住院事实的证据，应认定上诉人一直在被上诉人住院。故上诉人主张住院伙食补助费87600元的上诉请求，应予支持。关于营养费，在已经支持上诉人住院伙食补助费的情况下，原审酌情考虑的每天25元的营养费，已经最大限度地考虑了上诉人的利益，故提高营养费的标准没有事实依据，不予支持。关于护理费，上诉人目前属于学龄儿童，其身体残疾，仅凭其外祖母一人照看显然不符合实际情况，且上诉人外祖母已70岁高龄，难以承担长期的全职的护理工作，必然影响上诉人法定代理人赵继平正常工作。考虑这些情况，对护理费标准应适当提高，按照上诉人外祖母和上诉人法定代理人二人护理，各计算二人一半的护理费。由于上诉人法定代理人于2013年6月才取得出租车营运证，故确定上诉人法定代理人的工资标准按在岗职工平均工资标准计算（65368元）。即（28559＊50%＋65368＊50%）＊6＊80%=225424.8元。关于残疾辅助器具费，虽然被上诉人不否认上诉人的身体状况需每天使用尿不湿，但被上诉人没有明确认可赔偿尿不湿损失的数额，上诉人提供的证据仅能证实花费了116元，上诉人主张57600元的尿不湿损失，由于不能提供证据证实具体的数额，本院难以支持。关于精神损害抚慰金，原审考虑本案实际情况，确定精神损害抚慰金为56000元并无不妥，上诉人主张200000元依据不足，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持天津市河西区人民法院（2014）西民四初字第362号民事判决第一项、第三项、第五项、第六项、第七项、第八项；二、撤销天津市河西区人民法院（2014）西民四初字第362号民事判决第九项；三、变更天津市河西区人民法院（2014）西民四初字第362号民事判决第二项为：自本判决生效之日起十日内，被上诉人天津市天津医院赔偿上诉人李××住院伙食补助费87600元；四、变更天津市河西区人民法院（2014）西民四初字第362号民事判决第四项为：自本判决生效之日起十日内，被上诉人天津市天津医院赔偿上诉人李××护理费225424.8元；五、驳回上诉人李××其他诉讼请求。一审案件受理费18347元，上诉人李××承担1670元，被上诉人天津市天津医院承担16677元。二审案件受理费1300元，由上诉人李××承担650元，被上诉人天津市天津医院承担650元。本判决为终审判决。审判长 崔 军审判员 杨宝华审判员 包 颖二〇一四年十二月十六日书记员 庞 艺速录员 李晓旭