山东省泰安市岱岳区人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁0911民初509号原告梁燕(反诉被告)。委托代理人高鹏，山东泰山蓝天（泰安高新区）律师事务所律师。委托代理人王军，山东泰山蓝天（泰安高新区）律师事务所律师。被告泰安华光煤矿机械有限公司（反诉原告），住所地：泰安市岱岳区青春创业开发区井家庄。法定代表人宋其重，任董事长。委托代理人周涛，北京在明律师事务所律师。委托代理人孙其龙，系公司经理。原告梁燕与被告泰安市华光煤矿机械有限公司（以下简称华光公司）委托合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。第一次庭审时原告梁燕的委托代理人高鹏、王军，被告华光公司的委托代理人周涛、孙其龙到庭参加诉讼；第二次庭审时原告梁燕及委托代理人高鹏，被告华光公司的委托代理人周涛、孙其龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梁燕诉称，2013年4月27日，原、被告签订《代理协议》，约定由被告为原告向第三方销售设备。被告收到货款后向原告支付售价差额30万元作为原告利润（提成）。日前，被告已收到全部货款，但仅向原告支付了部分费用，大部分利润（提成）未支付��为此，诉至法院，要求判令被告立即向原告支付利润（提成）241896元及违约利息至全部付清之日；本案诉讼费、保全费等全部费用由被告承担。被告华光公司辩称，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，应当依法驳回。1、原告没有按照双方的协议履行涉案产品买卖的公关、谈判、催收货款的义务，导致被告在交付了涉案的货物后无法及时回收到货款，虽经被告多次督促原告到第三方去催收货款，但是始终未能催收回来，依据双方的协议，原告违约在先。2、在原告未能履行催收货款义务的情况下，被告无奈只能委托律师到法院进行诉讼，通过诉讼被告才在涉案货款延迟两年半后收到。被告在此交易过程中已经受到了较大的损失。3、被告已经按照双方的约定在原告催收到部分货款后，依照约定支付了相关的费用共计111056元。反诉原告华光公司反��称，双方于2013年4月27日签订《代理协议》。协议约定，在反诉人与山西灵石银源兴庆煤业有限公司（以下兴庆煤业）交易过程中，被反诉人有负责业务公关、谈判、催收货款并承担由此引起的相关费用的责任。但是交易合同签订一年后，兴庆煤业仅支付了70万元货款，剩余209万元货款并未支付。被反诉人未依约定催收货款。虽经反诉人多次催促，被反诉人仍没有依约履行义务。无奈之下，反诉原告聘请律师对兴庆煤业提起诉讼，后经山西省晋中市中级人民法院调解（以下简称晋中中院），双方达成协议，即兴庆煤业向反诉人支付所欠209万元。该案诉讼费用由反诉人承担8862.5元，反诉人聘请律师费用83600元由反诉人承担。现反诉人提起诉讼，要求反诉人支付利润（提成）241896元及违约利息。反诉人认为，被反诉人未依《代理协议》履行对兴庆煤业的催收货款的义务，���终导致反诉人因催收货款支付律师代理费83600元，诉讼费用8862.5元，反诉人去兴庆煤业办款的差旅费22次合计44000元，晚回款1年零7个月使公司损失利息185310元，以上费用小计321772.5元，依据《代理协议》应当由被反诉人承担。反诉人与被反诉人签订《代理协议》时被反诉人要求JWB-1332BJ(SQ-120)使用国产高仿减速机的情况下，该项目给被反诉人总提成费用为30万元。但由于被反诉人没有尽到公关义务，后矿方指定减速机为进口减速机，导致反诉人所承担的费用增加73860元。反诉人未支付剩余提成是因为被反诉人违约在先且没有尽到相应的责任。为此，诉至法院，要求依法判令被反诉人向反诉人支付因催收货款产生的费用及双方约定的相关费用共计395632.5元，诉讼费用由被反诉人承担。反诉被告辩称，反诉请求无法律和事实依据，应当依法驳回。1、答辩人履行的���理协议约定义务且已具备了支付利润提成的条件，被答辩人应该支付。按代理协议约定答辩人以促成答辩人中标，答辩人代表被答辩人签订了买卖合同，答辩人实际上履行了代理协议约定的公关谈判义务并自行承担了相应的费用，答辩人为促成中标催收货款常住当地一年多做了大量工作，在催收货款过程中也向被答辩人汇报了多种快速回款方案但均被被答辩人拒绝，且被答辩人未通知答辩人即自行起诉并调解一案，导致答辩人无法继续催款。所以答辩人已经履行了代理协议的义务，被答辩人应支付利润提成。2、答辩人不应该承担反诉请求应驳回其请求。主要理由为：被答辩人反诉请求应驳回其请求。被答辩人反诉请求均系其自行决定实施并非答辩人造成，与答辩人无关，且根据代理协议和买卖合同约定应由被答辩人承担。被答辩人诉讼催款支付的费用包括代理费���诉讼费、利息损失均系被答辩人自行起诉并通过调解放弃或者自愿承担的费用，所谓购买设备的费用按协议和买卖合同约定被答辩人应当对产品的质量、售后等负责并承担费用，若供应以次充好、伪劣承担赔偿责任且也不存在国产高仿，所谓国产高仿系不合格产品和侵权产品，也不符合合同约定和法律要求。所以答辩人不应承担反诉请求。综上，应驳回反诉人的请求。经审理查明，2013年4月27日，被告华光公司作为甲方，原告梁燕作为乙方，双方签订代理协议。协议主要内容有：设备合作标的的金额为人民币贰佰柒拾玖万元整，按照双方约定，甲方给乙方的底价为贰佰肆拾玖万元整，乙方利润为标的额与底价的差额，此差额为乙方的税后利润，甲方支付乙方利润的方式以商务合同所签订的付款方式为基准，甲方每收到货款后，按比例支付，五个工作日支��乙方应得款；甲方负责产品质量、技术谈判、设备运送、安装、调试、售后服务等工作及相关费用；由于甲方的产品质量问题产生的费用由男方自行承担；乙方负责业务攻关、谈判、催收货款，并承担由此引起的相关费用；甲方与兴庆煤业的合同为本合同的附件。2013年4月26日，被告华光公司与案外人兴庆煤业签订工业品买卖合同，合同约定案外人兴庆煤业购买被告华光公司设备，总计279万元，质保期一年，质保期内如出现问题，包修、包退、包换，检验标准、方法、地址及期限：按国家标准和技术协议进行验收，如有异议七天内以书面形式提出；结合方式、时间及地点：合同生效后预付10%货款，货到验收合格，开具合格的增值税发票后付40%，设备安装调试完毕，试运转一个月合格后付40%货款，留10%质保金，质保期满一次性付清。上述合同签订后，被告华光公司向案外人兴庆煤业履行了供货义务。被告华光公司供货后，案外人兴庆煤业截止2015年1月30日只付货款70万元，为此，被告华光公司委托律师对案外人兴庆煤业提起诉讼，后经山西省晋中市中级人民法院调解，被告华光公司与案外人兴庆煤业于2015年1月30日达成调解协议，协议约定一、被告兴庆煤业欠华光公司货款总额209万元，双方一致同意以以下方式支付：在本调解书生效之日起三日内，被告支付原告50万元，以承兑方式支付；剩余159万元，自2015年3月起，每月月底之前被告支付原告25万元，直至付清为止，如果被告有一期不履行，原告有权申请执行全部货款；原告在本调解书生效之日起三日内，对被告在中国工商银行灵石支行冻结的存款及为原告提供担保的山东第一同煤矿机械有限公司被查封的土地均向本院提交解封、解冻申请书；其他互不追究；案件受理费23725元，减半收取11862.5元，保全费5000元，共计16862.5元，由被告承担8000元，原告承担8862.5元，因原告已预交，由被告在支付最后一期货款时一并支付原告。被告与兴庆煤业达成协议后，兴庆煤业于2015年9月26日止履行完毕了上述调解协议中的付款义务。原告梁燕与被告华光公司除了上述协议外，还存在另外两代理协议。分别是原告梁燕代表被告与山西灵石华瀛能源有限公司（以下简称华瀛能源）进行投标、供货；原告梁燕代表被告与山西灵石银源新生煤业有限公司（以下简称银源新生）进行投标、供货、催款。以上事实有原、被告陈述、代理协议、民事调解书、付款收据、发票等在案证实。因双方争议较大，调解未果。除上述查明事实外，双方对以下主要事实存在争议：一、双方签订2013年4月27日代理协议，有无约定原告梁燕负责进行公关，让案外人兴庆煤业使用JWB-132BJ国产高仿减速机，后因兴庆煤业要求更换为进口减速机，增加的费用双方承担方式；二、原告梁燕作为被告的代理人，代表被告与华瀛能源、银源新生进行业务时，双方有无约定代理费；三、被告在对兴庆煤业进行诉讼时，到底支付了多少代理费用。为了证明各自的主张，对于争议事实一，被告提交了录音光盘等证据，原告质证认为虽然有另一个人的声音，但大多是嗯、噢等语气词，录音时间也晚于代理协议、买卖合同等时间，经本院要求，原告明确表示不对被告提交的录音光盘进行鉴定；对于争议事实二，原告除了提交相关代理手续、买卖合同等外，亦提交了录音光盘。被告质证认可录音光盘有被告一位工作人员的声音，但认为谈话中从未明确将给原告其他的业务提成，录音与本案不具有关���性；对于争议事实三，被告提交了代理费发票8张，原告认为代理费多次开具，有的为法律服务费，有的为代理费，不能证明系被告因所涉及兴庆煤业案件所支付的费用。本院认为，2013年4月27日原告梁燕与被告华光公司签订的代理协议，系双方自愿，系当事人的真实意思表示，内容真实，不违反法律法规的强制性规定，为有效协议，各方当事人均应按照公平、协商、诚实信用的原则履行合同。双方在代理协议中约定：“设备合作标的的金额为人民币贰佰柒拾玖万元整，按照双方约定，甲方给乙方的底价为贰佰肆拾玖万元整，乙方利润为标的额与底价的差额，此差额为乙方的税后利润”，所此，在原告完全按照合同履行相关权利与义务的情况下，被告华光公司应当支付原告代理费为30万元。双方在履行合同过程中，对于到底是否约定原告梁燕在代理过程中负责公关，要求第三方公司兴庆煤业使用国产高仿减速机一事，存有争议。被告华光公司提交了录音光盘作为证据，庭审中，原告明确要求不进行鉴定，是原告自身放弃诉讼权利，本院依法确认上述录音证据的有效性。因此，本院认为，双方在签订代理协议时，曾协商要求原告进行公关，内容是让购货方使用国产高仿减速机。但是双方上述约定，违反了相关法律规定，属于无效约定。根据法律规定，无效后，双方应当各自承担相应的后果。被告华光公司作为专业设备生产商，故意规避相关法律规定，应当承担主要责任；原告梁燕作为代理人，却约定了违反法律规定的公关内容，应当承担次要责任。综上，本院酌定原告承担30%的责任；被告承担70%的责任。被告认为更换减速器多增加的费用为73860元，原告未提出异议，本院予以认可。据此，原告应承担22158元，被告应承担40702元。因第三方公司兴庆煤业迟延付款，被告华光公司进行了诉讼。在诉讼过程中，被告华光公司支付了诉讼费8862.5元，并自愿放弃了利息的请求。对此，被告在反诉过程中，要求原告承担诉讼费用8862.5元，差旅费44000元，利息损失185310元，代理费83600元。本院认为，双方协议中约定由原告负责业务攻关、谈判、催收货款，原告承担由此引起的相关费用，因此，若因原告过失，导致被告催收货款增加的费用，原告应当承担相应的损失。根据原告梁燕提交的发票、灵石县地方幼儿园出示的收据，可以看出，原告梁燕的确是履行一定了催收货款义务，被告的最终损失，主要是第三方兴庆煤业导致，其他责任应在原、被告之间合理分配。其中差旅费和代理费，是被告为催收货款而必然发生的费用，但差旅费被告要求44000元，代理费要求83600元，均提交了多份发票，其数额并不合理，本院酌定原告应当承担其中的2万元。其中诉讼费和利息损失，除了上述因素外，还有被告为及时催收货款，而自行放弃的部分利益，被告共计要求为194172.5元，综合以上因素，本院酌定原告应当承担其中的1/3,共计64724.17元。双方在业务往来过程中，被告共支付原告委托代理费用为111056元，双方并无争议，本院依法予以确认。但双方对被告支付的款项，是仅仅涉及本案诉讼中发生的代理业务，还是包括其他业务，双方存有争议。对此，本院认为，原告梁燕提交的光盘中被告华光公司工作人员，曾经说过“新生还没给你提，你回的那10万元，我按比例提，我说提的是兴庆，不是新生的，新生的还没给你”等内容，可以看出，除了本案与第三方公司应庆煤业外，原告代理被告与银源新生是存在代理费用约定的。原告认为自己代理被告与银源新生从事业务，被告应当支付代理费5.9万元，根据被告与第三方银源新生的合同，合同价款总额为24.9万元，结合原告代理被告与第三方应庆煤业的业务，给付代理费用的标准不应超过10%，本院综合认定，上述费用中2.49万元是与原告代表被告与第三方银源新生从事业务，被告应当支付的费用。因此，关于本案兴庆煤业业务，被告已经支付代理费应为86156元（111056元-24900元）。综上，本案原告提出了诉讼请求，要求被告支付代理费；被告亦提出反诉，要求原告承担相应的损失，可以一并处理。原告代表被告与第三方兴庆煤业从事业务，被告应当支付的费用，应当从双方约定的30万元代理费用，按照上述分析依次扣减。所以，被告应当支付费用应当为30万元依次减去22158元、20000元、64724.17元、86156元，最终被告应当支付原告106961.83元。原告要��自2015年10月1日，按照中国人民银行同期贷款利率计算利息损失，符合法律规定，本院依法予以支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第五十二条、第一百零七条、第四百零五条、第四百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：被告泰安市华光煤矿机械有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告梁燕代理费106961.83元，并从2015年10月1日起按中国人民银行公布的同期贷款利率支付利息至实际付清之日止。驳回原告梁燕的其他诉讼请求。驳回反诉原告泰安市华光煤矿机械有限公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4928元，财产保全费1845元，反诉费用3617元，由原告梁燕承担3556元，被告承担6834元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审判员  李建勇审判员  杜庆文审判员  张业斌二〇一六年六月二十七日书记员  崔春燕