苏州市虎丘区人民法院民 事 判 决 书（2014）虎民初字第0863号原告夏立彬，男，1964年10月16日生，汉族。委托代理人刘萍萍，上海市协力（苏州）律师事务所律师。委托代理人钟磊，江苏大名大律师事务所律师。被告江苏江中集团有限公司，住所地如皋市吴窑镇鲁班路**。法定代表人沈良兵，董事长。委托代理人徐征曦，江苏雉水律师事务所律师。原告夏立彬与被告江苏江中集团有限公司、江苏江中集团有限公司江南分公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年4月18日受理后，依法由审判员汤英姿独任审理。审理中，原告夏立彬向本院提出撤诉申请，要求撤回对被告江苏江中集团有限公司江南分公司的起诉，本院口头裁定予以准许。本案分别于2014年5月21日、2014年11月19日、2014年12月12日公开开庭进行审理。原告夏立彬及其委托代理人钟磊、被告江苏江中集团有限公司的委托代理人徐征曦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告夏立彬诉称，2011年4月，住友电工（苏州）电子线制品有限公司与被告共同签订一份《建设工程施工合同》，合同约定被告承包住友公司位于苏州高新区金枫路232号的电极产品厂房土建、水电安装、消防安装等工程。合同签订后，被告将该工程交由原告负责实际施工，并向住友电工（苏州）电子线制品有限公司出函告知确认原告为该工程项目之总负责人。同时，被告与原告约定，被告收到建设方住友电工的工程款后，扣除已收工程款项的1.5%作为管理费后，其余工程款全部应向原告支付。后原告即进场实际施工，该工程于2012年1月10日竣工，竣工结算价为人民币1968万元。被告已收到住友电工（苏州）电子工业线制品有限公司工程款共计人民币1936.45万元，被告也共向原告指定的银行账户及原告配偶支付工程款计人民币1849.43万元，扣除被告应收取的29.04675万元管理费，尚余57.97325万元未支付。原告多次催要未果，遂诉至法院，请求判令：1、被告向原告支付工程款57.97325万元，并承担利息（自2013年11月16日起至实际付款日止，按同期银行贷款利率计算，暂算至2014年4月15日为14493.3元）；2、本案诉讼费由被告承担。被告江苏江中集团有限公司辩称，2007年下半年，原告挂靠被告江中集团承建中新苏州工业园区开发股份有限公司基美电子厂房工程，因原告未能及时支付苏州工业园区金诚混凝土有限公司混凝土货款，导致该公司于2009年4月27日向苏州市工业园区法院提起诉讼，2010年9月19日该院从被告江中集团账户强行扣划662301.47元，而该笔货款应由原告支付，被告扣除原告的工程款，属于债务抵销，请求法院依法驳回原告的诉请。经审理查明，2011年原告挂靠被告江苏江中集团有限公司，承接了住友电工（苏州）电子线制品有限公司电极产品厂房工程。2011年4月，住友电工（苏州）电子线制品有限公司作为发包方，被告作为承包方签订了一份《建设工程施工合同》，合同约定被告承包住友电工（苏州）电子线制品有限公司位于苏州高新区金枫路232号的电极产品厂房土建、水电安装、消防安装、装饰、景观及附属工程，计划开工日期为2011年5月1日，竣工日期为2011年11月30日，工程价款为1850万元。合同签订后，原告作为被告方的实际施工人进场施工，2012年1月20日该工程通过竣工验收，2012年6月12日，住友电工（苏州）电子线制品有限公司与被告又签订了一份《补充协议》，约定增加工程价款118万元，住友电工（苏州）电子线制品有限公司电极产品厂房工程的竣工结算价款为1968万元。被告江苏江中集团有限公司已收到住友电工（苏州）电子线制品有限公司给付的工程款计1936.45万元，原告已陆续收到被告江苏江中集团有限公司支付的工程款计1849.43万元，被告江苏江中集团有限公司尚欠原告工程款57.97325万元未付，原告多次催要未果，遂诉至法院。另查明，原告夏立彬与被告江苏江中集团有限公司口头约定，被告收到建设方住友电工（苏州）电子线制品有限公司工程款后，扣除已收工程款项的1.5%作为管理费后，其余工程款应向原告支付。再查明，原告夏立彬无建筑施工资质。本案审理过程中，被告为证明夏立彬系中新苏州工业园区基美电子有限公司厂房工程的实际施工人，向本院提供了一份2008年10月10日夏立彬领款289万元的凭证及中新苏州工业园区基美电子有限公司的付款认可表，该表显示至2008年10月10日前应付工程款为289万元。原告则认为，中新苏州工业园区基美电子有限公司厂房工程的实际施工人为缪亚斌，原告的上述领款系受缪亚斌委托。上述事实由《建设工程施工合同》、《补充协议》、银行付款凭证、领款凭证、付款认可表、缪亚斌承诺书及原、被告在庭审中的陈述等证据予以证实。本院认为，原告夏立彬未取得相应建筑施工资质而挂靠被告江苏江中集团有限公司与住友电工（苏州）电子线制品有限公司签订的关于电极产品厂房的《建设工程施工合同》应为无效，但夏立彬作为实际施工人已按合同约定完成了电极产品厂房的土建、安装、景观等工程项目，且上述工程已竣工验收，发包人住友电工（苏州）电子线制品有限公司也已按约支付了被告江苏江中集团有限公司相应的工程款，故被告江苏江中集团有限公司应按照与夏立彬的口头约定，向夏立彬支付工程款，被告江苏江中集团有限公司拖欠夏立彬工程款未付系引起本案纠纷的原因，对此应承担相应的民事责任；关于原告要求自2013年11月16日起按同期银行贷款利率计算利息的诉请，因原、被告对支付工程款的具体时间未有明确约定，故应当自原告起诉之日（2014年4月18日）起开始计算利息。关于被告江苏江中集团有限公司提出：原告挂靠被告承建中新苏州工业园区开发股份有限公司基美电子厂房工程期间，因拖欠苏州工业园区金城混凝土有限公司货款而被对方诉至苏州市工业园区法院，后法院从被告账户扣划了662301.47元，该笔执行款应由原告个人承担，因此被告扣除原告工程款，属于债务抵销的观点，本院认为，被告提供的夏立彬的领款凭证的时间、金额虽与中新苏州工业园区基美电子有限公司的付款认可表的付款时间及金额相一致，但因原告认为该工程的实际施工人为缪亚斌，原告的上述领款系受缪亚斌委托而领取；且基美电子厂房工程的总价款超过2000多万元，因此，仅凭原告的一次领款，便推断出其是该工程的实际施工人，证据不足；对于原告是否应承担上述被法院扣划的债务，被告可另案向原告主张权利；鉴于原告对被告是否负有到期债务尚不确定，故被告要求行使抵销权的观点，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十九条、《最高人民法院﹤关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释﹥》第一条、第二条之规定，判决如下：被告江苏江中集团有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告夏立彬工程款57.97325万元及利息（自2014年4月18日起至实际给付日止，按中国人民银行同期同档贷款利率计算）。如采用转账方式支付，请汇入原告指定的账户；或汇入苏州市虎丘区人民法院案件标的款专户，开户行：苏州市新区农行商业街支行，账号：5484010********。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9760元，减半收取4880元，由被告江苏江中集团有限公司负担，于本判决生效之日起十日内直接支付给原告，原告预交的案件受理费本院不再退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州工业园区支行营业部；帐号：10-5501010********。审判员  汤英姿二〇一四年十二月十二日书记员  周 婷