云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）曲中民终字第919号上诉人（原审原告）何兴荣，男，1960年7月29日生汉族，云南省会泽县人，农民，住会泽县。委托代理人李廷翠，女，1960年10月11日生，汉族，云南省会泽县人，农民，住址同上，系原告之妻，特别授权代理。委托代理人赵书亮，云南省曲靖市中兴法律服务所法律工作者。特别授权代理。上诉人（原审被告）云南省久泰药业有限公司。组织机构代码：71945175-0。法定代表人朱少林，系该公司经理。地址：昆明市高新区海源中路1666号汇金城市商业广场A座23、24楼。委托代理人周良志，云南鼎兴律师事务所律师，特别授权代理。委托代理人闭金亮，该公司员工。一般授权代理。被上诉人（原审被告）赵香圣，男，1987年4月8日生汉族，云南省会泽县人，农民，住会泽县。被上诉人（原审被告）中国平安保险股份有限公司西山支公司。组织机构代码：79517855-7。负责人庆毅。地址：昆明市西山区双凤东路邦盛茶城6栋17、18、24、25、26号商铺。委托代理人黄涛，云南黄涛律师事务所律师。特别授权代理。上诉人云南省久泰药业有限公司、何兴荣因与被上诉人赵香圣、中国平安保险股份有限公司西山支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服会泽县人民法院（2014）会民初字第20号民事判决，向本院提起上诉。本院2014年10月14日受理后。依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。原审法院经审理确认的本案法律事实：2013年5月26日7时10分，被告赵香圣驾驶云Ａ×××**小型汽车途经会泽县时，与原告驾驶的非机动车相撞，造成原告当场受伤的交通事故。经会泽县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定被告赵香圣负此事故的全部责任。被告赵香圣系被告云南省久泰药业有限公司的专职驾驶员，其所驾驶的车辆投保于中国平安保险股份有限公司西山支公司。原告伤后当天到会泽县人民医院住院治疗，原告的伤经医院诊断为“1、多发性大脑挫裂伤，2、创伤性硬膜下腔血肿，3、创伤性蛛网膜下腔出血，4、左枕骨骨折，5、头皮血肿。”住院82天，用去医疗费人民币106494.91元。2013年9月20日原告因癫痫病发作到会泽县人民医院住院治疗，住院3天用去医疗费人民币2949.36元。被告云南省久泰药业有限公司垫支了106734.91元。2013年10月11日会泽县公安局交通警察大队钟屏中队委托会泽县中平司法鉴定所，对原告的伤残等级及后续治疗费等进行评估、鉴定。评估、鉴定的结论是：1、四级伤残，2、后续治疗费评估为人民币38000元，3、损伤属三级护理依赖。用去鉴定费人民币1900元。在该事故中原告共用去交通费200元。原审法院认为，2013年5月26日7时10分，被告赵香圣驾驶云Ａ×××**小型汽车途经会泽县时，与原告驾驶的非机动车相撞，造成原告当场受伤的交通事故。经会泽县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定被告赵香圣负此事故的全部责任。各方当事人均无证据推翻该责任认定，故本院对责任认定结论予以认可。被告赵香圣应当按照责任认定划分，负责此交通事故人身损害的赔偿责任，因被告赵香圣的行为系职务行为故其所应承担的赔偿责任应由被告云南省久泰药业有限公司承担。本案中，被告赵香圣所驾驶的车辆向中国平安保险股份有限公司西山支公司投保了机动车交通事故责任强制险及20万元的商业第三者责任险，因此保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险限额范围内对原告进行赔偿。除保险公司应赔偿原告的费用外，不足部分的费用应由被告云南省久泰药业有限公司承担。原告提交的证据能证实其属在城市打工，收入来源城市，应按城镇居民的相关标准计算赔偿费用。原告何兴荣应获得的各项赔偿费用计算为：伤残赔偿金四级伤残21075元/年×20年×70%=295050元、护理费82天×50元/天=4100元、误工费82天×50元/天=4100元、住院伙食补助费82天×50元/天=4100元、鉴定费1900元、医疗费106734.91元、后续治疗费38000元、三级护理护理费4561元/年/人×20年×0.7=63856元、交通费200元，以上费用合计518040.91元。原告要求赔偿第二次住院期间的医疗费，因其医治的病情与交通事故无关，本院不予支持。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，保险公司对原告的损失费用赔偿为：1、伤残赔偿金项下，伤残赔偿金110000元。2、赔偿医疗费用项下，10000元。以上合计120000元。其余费用伤残赔偿金185050元保险公司应在商业第三者责任险范围内赔偿原告185050元、赔偿三级护理费14950元。剩余部分的各项费用合计198040.91元，由被告云南省久泰药业有限公司负责赔偿。被告云南省久泰药业有限公司已垫支了106734.91元医疗费应予以扣除，被告云南省久泰药业有限公司还应赔偿原告的剩余部分的各项费用合计为91306元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第二十三条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、限被告云南省久泰药业有限公司于本判决生效后30日内赔偿原告何兴荣医疗费、后续治疗费、伤残赔偿金、护理费、住院期间伙食补助费等费计人民币198040.91元，扣除已垫付的106734.91元外还应赔偿91306元。二、中国平安保险股份有限公司西山支公司于本判决生效后30日内赔偿原告何兴荣医疗费、后续治疗费、伤残赔偿金、护理费、住院期间伙食补助费等费人民币320000元。案件受理费人民币100元，免交。一审宣判后，原审原告何兴荣不服，向本院提起上诉，请求二审法院撤销一审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求。其主要理由是：一审判决上诉人误工费82天及三级护理按4561×14年计算，无法律依据，适用法律错误，根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件相关解释，误工费应当从受伤之日起至评残的前一日止计算，三级护理应按上年度城镇居民纯收入标准计算，且护理期限应按20年计算。一审法院原杨庆明案三级护理一审、二审都是按20年计算。原审被告云南省久泰药业有限公司亦不服，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，依法改判。其主要理由有：1、一审法院认定被上诉人何兴荣按城镇居民对待，证据不足。被上诉人只提交了聘用合同、暂住证、企业法人营业执照，根据《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》，明确了应根据案件实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入。被上诉人何兴荣的户口在农村，开庭审理时提交的证据不充分、不确凿，不能证实发生交通事故时已在城镇居住一年以上、且有固定收入。只能按农村居民对待；2、被上诉人赵香圣应与上诉人承担连带赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，被诉人赵香圣承担事故全部责任，即证明其有重大过失，应承担连带责任。被上诉人赵香圣未作答辩。经二审审理查明的本案法律事实，除被上诉人赵香圣驾驶的小型汽车号牌为云Ａ×××**外，与一审认定一致，本院依法予以确认。本院认为，本案争议的主要焦点是：1、上诉人何兴荣误工费的计算起止日期；2、三级护理依赖等级的护理费用计算标准；3、上诉人何兴荣的相关费用按农村居民标准还是按城镇居民计算；4、被上诉人赵香圣是否应当承担连带责任。关于上诉人何兴荣的误工费起止日期。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”之规定，上诉人何兴荣因伤达四级伤残，其误工期限可持续计算到定残日前一天，即自2013年5月26日起至2013年10月14日止。误工费为142天×50元/天=7100元；关于上诉人何兴荣三级护理依赖等级的护理费用计算标准。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一、二、三款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年”之规定，上诉人何兴荣因交通事故受伤达四级伤残，需三级护理依赖。因上诉人何兴荣不能证实护理人员的收入状况，根据上诉人何兴荣的生活居住实际，可参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准，结合上诉人何兴荣的年龄及健康状况、上诉人何兴荣的一审诉讼请求及参照工伤保险三级护理依赖等级的系数，酌情支持为18000元/年（50元/天×360天）×20年×30%=108000元。关于上诉人何兴荣的相关费用按农村居民标准还是按城镇居民计算。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果”。上诉人何兴荣在一审提交的聘用合同、暂住证、企业法人营业执照等能证实其在城市打工、居住超过一年的事实。上诉人云南省久泰药业有限公司认为上诉人何兴荣提交的证据不充分、不确凿，但未提交相关证据予以证明，不予支持。故原判对上诉人何兴荣的相关费用按城镇居民标准计算并无不当。关于被上诉人赵香圣是否应当承担连带责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条第一款“法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。……”之规定，上诉人云南省久泰药业有限公司是独立的法人，被上诉人赵香圣系上诉人云南省久泰药业有限公司的工作人员，职务为专职驾驶。而雇佣关系中，雇主为个人、家庭或家庭联产承包户。故被上诉人赵香圣作为云南省久泰药业有限公司的工作人员，因履行职务行为致人损害，责任应由其所在单位云南省久泰药业有限公司承担。故本案中，被上诉人赵香圣依法不承担连带责任。综上，何兴荣应各项赔偿费用计算为：伤残赔偿金四级伤残295050元、误工费7100元、护理费4100元、住院伙食补助费4100元、鉴定费1900元、医疗费106734.91元、后续治疗费38000元、三级护理依赖等级的护理费108000元、交通费200元，以上费用合计565184.91元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称‘交强险’）和商业第三者责任保险（以下简称‘商业第三者险’）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”之规定，上诉人云南省久泰药业有限公司在被上诉人中国平安保险股份有限公司西山支公司同时投保交强险和商业第三者险，故被上诉人中国平安保险股份有限公司西山支公司应在交强险的责任限额内赔偿：伤亡赔偿金项下，伤残赔偿金110000元。医疗费用项下，医疗费、住院伙食补助费等10000元。在商业第三者险的承保范围内赔偿200000元。保险公司赔偿后，不足部分245184.91元，由上诉人云南省久泰药业有限责任公司进行赔偿，扣除已经支付的106734.91元，还应支付138450元。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项之规定，判决如下：一、维持会泽县人民法院（2014）会民初字第22号民事判决第二项，即中国平安保险股份有限公司西山支公司于本判决生效后30日内赔偿原告何兴荣医疗费、后续治疗费、伤残赔偿金、护理费、住院期间伙食补助费等费人民币320000元；二、撤销会泽县人民法院（2014）会民初字第22号民事判决第一项，即限被告云南省久泰药业有限公司于本判决生效后30日内赔偿上诉人何兴荣医疗费、后续治疗费、伤残赔偿金、护理费、住院期间伙食补助费等费计人民币198040.91元，扣除已垫付的106734.91元外还应赔偿91306元；三、由上诉人云南省久泰药业有限公司于本判决生效后30日内赔偿原告何兴荣医疗费、后续治疗费、伤残赔偿金、护理费、住院伙食补助费、误工费等人民币138450元；四、驳回上诉人何兴荣的其他诉讼请求。一审案件受理费100元，免交。二审案件受理费免交。本判决为终审判决。如果未按生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若负有义务的当事人不自动履行生效判决，享有权利的当事人可在生效判决规定的履行期间的最后一日起二年内向一审人民法院申请强制执行。审判长  雷仙莲审判员  张 霞审判员  朱绍茂二〇一四年十二月十一日书记员  温采会