安徽省桐城市人民法院民 事 判 决 书(2016)皖0881民初274号原告（反诉被告）：安庆新华书店有限公司桐城市分公司。住所地桐城市盛唐路。负责人：胡光荣，该分公司经理。委托代理人：汪亚丁，该分公司办公室主任。委托代理人：孙伯鸣，安徽同合律师事务所律师。被告（反诉原告）：徐凌云。原告（反诉被告）安庆新华书店有限公司桐城市分公司（以下简称新华书店）诉被告（反诉原告）徐凌云劳动争议纠纷一案，于2014年5月9日、5月13日，向本院提起诉讼。2014年10月15日，本院作出（2014）桐民一初字第01113号民事判决，原告（反诉被告）新华书店、被告（反诉原告）徐凌云均不服判决，向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉，2015年1月29日，安徽省安庆市中级人民法院作出（2015）宜民一终字第00146号民事裁定，撤销安徽省桐城市人民法院（2014）桐民一初字第01113号民事判决，发回安徽省桐城市人民法院重审。2015年8月27日，本院作出（2015）桐民一重字第00003号民事判决，原告（反诉被告）新华书店、被告（反诉原告）徐凌云均不服判决，向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉，2015年12月16日，安徽省安庆市中级人民法院作出（2015）宜民一终字第00031号民事裁定，撤销安徽省桐城市人民法院（2015）桐民一重字第00003号民事判决，发回安徽省桐城市人民法院重审。本院受理后,依法另行组成合议庭,于2016年3月15日，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）新华书店的委托代理人汪亚丁、孙伯鸣，被告（反诉原告）徐凌云均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）新华书店诉称：被告徐凌云20**年8月进入原告单位从事营业员工作，双方签订了劳动合同，最后一份劳动合同期限为2011年1月1日至2013年12月31日。2012年5月被告既未办理请假手续，又未申请辞职，一直离岗至今。期间，原告按旷工处理，停发了被告工资。因劳动合同未解除，原告一直为被告缴纳社会保险费和住房公积金至2014年2月。其中，被告个人应承担的费用7277.48元也由原告垫付。2014年2月，原告为规范劳动纪律，决定解除与被告的劳动关系，向被告送达了辞退通知。被告不服，申请劳动仲裁，桐城市劳动人事争议仲裁委员会撤销了原告辞退决定。原告认为，被告旷工长达一年之久，不仅违法而且严重违反原告单位的规章制度，原告解除与被告的劳动关系，完全符合《中华人民共和国劳动法》第二十五条第（二）项和《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项的规定。在劳动关系存续期间，原告为被告垫付的应由其个人承担的社会保险费和住房公积金部分，应当予以返还。原告为维护本单位合法权益，提起诉讼，请求判决：1、确认原告解除与被告间的劳动合同合法有效；2、判令被告支付垫付的社会保险费及住房公积金7277.84元。3、由被告承担诉讼费用。被告（反诉原告）徐凌云诉称：被告徐凌云20**年8月进入原告单位工作至今已满十年，集体工人身份。原告于2003年元月开始为被告缴纳社会保险等费用。单位同岗位全民工人身份的职工与被告的年工资额及各项待遇差额在30000元左右。2011年底单位安排被告至城关中心卖场从事营业员工作。2012年4月，被告因患骶髂关节炎、髋关节炎，不宜长时间站立，要求单位给予更换岗位，但原告未给予被告更换合适岗位。当月底，被告炎症加重，卧床不起，即托朋友向原告递交了请假报告后在家休息。此后，原告未与被告进行任何沟通、协商，亦未要求被告上班，于同年5月停发了被告的工资，但社会保险费（包括个人承担的部分）和住房公积金等由原告正常缴纳。2013年11月、12月，被告因原告要求递交了重新上岗的报告，但未得到答复。2014年2月20日，被告又主动递交了第三份要求上岗的报告。同月24日，被告收到原告辞退员工函，才知道被单位辞退。2014年3月，被告向桐城市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、撤销原告辞退决定，责令原告立即与被告签订无固定期限的劳动合同；2、裁决原告支付被告2012年5月至今的工资10万元；3、裁决原告支付被告工作期间同工同酬的差额30万元。仲裁委员会裁决仅支持了被告第一项要求，驳回了被告其他请求。被告不服遂提起诉讼，请求判决：1、撤销新华书店对徐凌云的辞退决定，原、被告立即签订无固定期限劳动合同。2、判令新华书店支付徐凌云20**年5月至今的工资10万元（包括奖金、福利等各项待遇）；3、判令新华书店支付徐凌云工作期间同工同酬的差额30万元。庭审中徐凌云变更诉讼请求，请求将原诉讼请求第二项变更为：判令新华书店支付徐凌云20**年5月至今的工资20万元（包括奖金、福利等各项待遇）。原告（反诉被告）新华书店就其诉讼请求及陈述的事实与理由提交的证据材料为：1、营业执照、组织机构代码证。证明原告系合法的用工单位、适格的诉讼主体。2、期限为2011年1月1日至2013年12月31日的劳动合同。证明原、被告之间有劳动合同，期限为2011年1月1日至2013年12月31日，对劳动报酬也有约定，被告（徐凌云）严重违反规章制度即旷工是在劳动合同期限内。3、公司请假考勤制度，其中有××假的规定。证明原告的管理制度，被告（徐凌云）严重违反公司的规章制度。4、卖场管理中心情况说明一份，2011年8-12月绩效工资兑现表，被告2012年1月检查一份，被告的报告两份，一份是2013年12月28日的,另一份是2014年2月15日。证明被告从2011年到2012年5月份前经常请假不上班；公司按规定扣发其请假期间的绩效工资；证明被告明知公司制度、公司扣发工资事实，并且也认可公司扣发；证明被告认识到错误，表示绝不再犯；这份报告是本人书写其认识到错误要求重新上岗，是附条件的，要求换岗位。5、处理决定，辞退员工告知函，解除劳动合同声明书，关于解除与被告劳动关系的通知及复函。证明公司辞退被告并告知，以及停办被告各种保险；证明原告履行了通知工会的相关手续，程序合法。6、被告工资发放情况表。证明被告的工资是多少及发放情况，公司为其垫付了社会保险费和住房公积金等7277.84元。7、（2014）桐劳人仲裁字第055号仲裁决书。证明纠纷经过仲裁裁决。经庭审质证，被告（反诉原告）徐凌云对原告（反诉被告）新华书店提交的证据材料发表的质证意见为：对证据1、2、5、6、7的真实性无异议；对证据3不清楚；对证据4的真实性有异议，认为“卖场管理中心情况说明”属证人证言，证人应当出庭作证，且证人系原告公司员工，与原告有利害关系；被告的第二份报告是按照公司的要求重新写的，不是被告的本意；对公司的处理意见，没有见过；对原告提交的证据5不具有合法性。经庭审举证、认证和质证，本院对原告（反诉被告）新华书店所举证据认证如下：被告（反诉原告）徐凌云对原告（反诉被告）新华书店证据1、2、5、6、7的真实性无异议，予以确认。被告以其不知道“请假考勤制度”抗辩该规章制度存在与否，理由不成立，对证据3予以确认。证据4不符合证据形式，被告异议成立，不予确认。上述证据的合法性、关联性、证明目的，本院结合双方意见及案件具体情况予以综合认证。被告（反诉原告）徐凌云就其诉讼请求及陈述的事实与理由提交的证据材料为：1、身份证复印件；证明原告身份情况及其诉讼主体资格。2、邮政速递业务收款收据复印件一份，证明原告于2014年2月20日通过邮寄上岗报告，要求被告重新安排工作岗位的事实。3、辞退员工告知函，证明被告（新华书店）违法作出辞退原告的决定，应当予以撤销。4、录音光盘一张，证明原告（徐凌云）向被告递交了因病请假的请假条，被告曾主动要求原告提交要求上岗的报告，仅仅是因为报告中原告态度不够诚恳才决定对原告予以辞退。5、桐城市人民医院诊断证明复印件一份，原件当时交到单位了、门诊病历复印件一份、X光片一张，证明原告（徐凌云）曾于2012年4月26日经医院治疗，被查患有骶髂关节炎，医嘱建议休息治疗，后原告于2014年4月8日及2015年元月21日再次前往医院接受治疗，至今病情尚未康复的事实。6、（2014）桐劳人仲裁字第055号裁决书、（2014）桐民一初字第01113号民事判决书复印件各一份；证明原、被告劳动争议纠纷一案先后经仲裁及一审开庭审理，被告（新华书店）对原告徐凌云自2002年8月即在其单位上班至今满十年以上，2012年4月底原告因病治疗让朋友代为向被告提交了请假报告、相关病例资料的事实均予以认可。7、证人李某出庭作证：证明2012年4月底帮徐凌云向新华书店递交请假条及相关病历材料的事实。经庭审质证，原告（反诉被告）新华书店对被告（反诉原告）徐凌云提交的证据材料发表的质证意见为：对证据1、2、3、6的真实性均无异议；对证据4认为属于传来证据，对其真实性有异议；对证据5中的诊断证明，原告在仲裁庭时提交的是原件，且医生没有建议休息多长时间；对病历和X光片只能证明现在的病情，与本案无关联性；对证据6的证明目的有异议，徐凌云实际上班时间未满十年；对证人证言未提出异议。经庭审举证、质证，本院对被告(反诉原告)徐凌云所举证据认证如下：原告（反诉被告）新华书店对证据1、2、3、5、6、7的真实性均未提出异议，本院对其真实性予以确认。对证据4的真实性原告提出异议，被告未提出其他证据予以印证，对于其证明目的本院不予认定。上述证据的合法性、关联性、证明目的，本院结合双方意见及案件具体情况予以综合认证。经庭审举证、质证、认证，查明：2002年8月，被告徐凌云进入原告新华书店工作，双方签订了劳动合同，最后一份劳动合同期限为2011年1月1日至2013年12月31日，该合同约定：徐凌云从事营业员岗位，实行计时工资，工资标准为452.2元/月，绩效工资（奖金）等按照甲方的工资分配制度和乙方实际劳动贡献确定。2011年8-12月间，徐凌云满勤绩效工资2561元，累计请病假45天，2012年1月20日被告徐凌云向原告单位做出书面检查，原告单位根据被告徐凌云的实际请假天数扣发其绩效工资768元，被告徐凌云未提出异议。2012年4月26日，徐凌云因患××假。病假期满后，徐凌云未回单位上班。2012年5月，新华书店未履行任何告知手续，停发徐凌云工资，但继续为其缴纳社会保险费和住房公积金。在此期间，徐凌云未向相部门提出申诉，也未依法申请仲裁或提起诉讼。2013年12月28日，徐凌云向新华书店提交报告，申请新华书店安排合适岗位上岗工作。2014年2月11日，新华书店以徐凌云长期旷工，严重违反劳动纪律为由，对徐凌云作出解除劳动关系的处理决定。2014年2月19日，新华书店向徐凌云发出辞退告知函，2014年3月，新华书店停止为被告缴纳各项保险等。2014年3月，徐凌云向桐城市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、撤销被申请人辞退决定，责令被申请人与申请人签订无固定期限的劳动合同；2、裁决被申请人支付申请人2012年5月至今的工资10万元；3、裁决被申请人支付申请人工作期间同工同酬的差额30万元。仲裁期间，新华书店提出反诉要求裁决维持辞退决定、并要求徐凌云支付垫付的社会保险费和住房公积金7277.48元。2014年4月15日，桐城市劳动人事争议仲裁委员会作出（2014）桐劳人仲裁字第055号裁决书，认为，新华书店的辞退决定未通知工会，适用废止的《企业职工奖惩条例》，属程序违法、适用法律错误，裁决撤销新华书店的辞退决定，责令双方签订无固定期限的劳动合同，驳回双方其他仲裁请求。2014年4月30日，新华书店将辞退职工决定通知本单位工会，2014年5月5日新华书店工会复函，同意解除与徐凌云的劳动合同关系。2014年5月9日、2014年5月13日，原、被告均不服仲裁裁决，分别向本院提起民事诉讼。2014年10月15日，本院经审委会讨论决定，作出（2014）桐民一初字第01113号民事判决，驳回原、被告双方的诉讼请求。原、被告双方均不服，向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉，2015年1月29日安徽省安庆市中级人民法院作出（2015）宜民一终字第00146号民事裁定，认为：原审判决遗漏当事人诉讼请求，违反法定程序。裁定：一、撤销安徽省桐城市人民法院（2014）桐民一初字第01113号民事判决；二、发回安徽省桐城市人民法院重审。2015年8月27日，本院经审委会讨论决定，作出（2015）桐民一重字第00003号民事判决，原告（反诉被告）安庆新华书店有限公司桐城市分公司、被告（反诉原告）徐凌云均不服判决，向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉，2015年12月16日，安徽省安庆市中级人民法院于作出（2015）宜民一终字第00031号民事裁定，认为：原审判决超出当事人诉讼请求，违反法定程序。裁定：撤销安徽省桐城市人民法院（2015）桐民一重字第00003号民事判决，发回安徽省桐城市人民法院重审。本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，本案争议的焦点为：1、原、被告双方是否应当签订无固定期限的劳动合同；2、新华书店辞退徐凌云的行为是否合法有效；3、徐凌云诉求的2012年5月至今工资款20万元及工作期间同工同酬待遇30万元是否合法；4、徐凌云是否应当返还新华书店垫付的社会保险费及公积金7277.48元。一、关于原、被告双方是否应当签订无固定期限劳动合同的问题。原、被告自2002年8月起至最后一次签订劳动合同至2013年12月31日止，连续签订劳动合同，合同存续期间，双方未依法解除劳动合同。虽然原告于2014年2月向被告徐凌云发出解除劳动合同的告知函，但该告知函是在2013年12月31日最后一次劳动合同期满后，原告向被告发出的，告知函发出时，原、被告之间的劳动合同关系已经超过十年，故可以认定被告徐凌云在原告新华书店连续工作满十年。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第（一）项规定：劳动者在该用人单位连续工作满十年的，劳动者提出，应当订立无固定期限劳动合同。根据最高院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）第十六条第二款规定：根据《劳动法》第二十条之规定，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的，人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系。故自2014年1月1日起，原、被告之间应当订立无固定期限的劳动合同，由于原、被告之间未订立无固定期限的劳动合同，可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系。二、原告解除与被告之间的劳动合同是否合法。根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条规定：劳动者严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。虽然原告未提供证据证明其单位的规章制度向被告予以明示，但被告徐凌云在原告单位工作期间因为工作态度问题已经于2012年1月20日向原告单位做过书面检查，原告单位也已经按照该单位的规章制度扣发被告部分绩效工资作为处罚，被告徐凌云未提出异议，证明被告徐凌云对于原告单位的规章制度是明知且认可的。即使被告徐凌云辩称对原告单位的规章制度不甚了解，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条规定：用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。原告在被告徐凌云上班期间，依照劳动合同的约定履行了支付工资的义务；而被告徐凌云从2012年5月病假期满之日起至2013年12月31日劳动合同期满之日止，直至原告向其发出辞退函时,连续一年多时间，既未履行续假手续，也一直未到原告单位上班，不履行劳动者的义务，其行为明显违反了劳动合同的约定，严重违反了劳动纪律，故原告单位可以依法单方解除与被告徐凌云的劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定：用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。原告单位2014年2月19日向被告徐凌云发出辞退告知函时，尚未取得桐城市新华书店工会委员会的同意，故该辞退决定处于效力待定状态。2014年4月30日原告单位以徐凌云“长期旷工”“严重违反了公司的规章制度”为由，向该单位工会发出通知，2014年5月5日该单位工会未提出异议，同意新华书店解除与徐凌云的劳动合同关系。2014年5月9日，原告新华书店向本院提起劳动争议的诉讼。最高院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）第十二条规定：建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予以支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。说明在诉讼前，用人单位补正有关程序的，用人单位解除劳动合同的行为合法生效。故原告新华书店辞退被告徐凌云的决定在经该单位工会同意后合法生效。对于原告新华书店要求确认其解除与被告徐凌云之间的劳动合同合法有效的诉讼请求，本院予以支持。对于被告徐凌云要求判决撤销新华书店对其作出的辞退决定的诉讼请求，本院不予支持。鉴于原、被告之间的劳动合同关系已经依法解除，对于被告徐凌云要求新华书店立即与其签订无固定期限劳动合同的诉讼请求，本院不予支持。三、徐凌云诉求的2012年5月至今工资款20万元及工作期间同工同酬待遇30万元是否合法。我国《劳动法》第十七条第二款规定：劳动合同依法订立即具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务。原、被告之间订立的劳动合同，符合法律规定，约定了被告的工作岗位和工资标准，原告应按合同约定支付被告工资。虽然原、被告之间签订的劳动合同至2013年12月31日止，但自2014年1月1日起，原、被告之间应当订立无固定期限的劳动合同，由于原、被告之间未订立无固定期限的劳动合同，应当视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系。故原、被告之间的劳动关系应当延续至2015年5月5日原告单位工会同意解除双方之间的劳动合同关系时方才合法解除。原告单位在未履行任何告知手续的情况下，于2012年5月起停发了被告徐凌云的工资，违反法律规定。根据《中华人民共和国劳动法》第九十一条第（一）项规定：克扣或者无故拖欠劳动者工资的，由劳动行政部门责令支付劳动者的工资报酬、经济补偿，并可以责令支付赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。根据原告新华书店提供的自2011年4月至2012年4月徐凌云的工资总额为11160元，徐凌云的月工资应当为858.46元。因此，原告应当支付被告徐凌云工资报酬和经济补偿为：工资20603.04元（858.46元/月×24个月）以及12个月的经济补偿金10301.52元（858.46元/月×12个月）计30904.56元。故对被告要求原告给付离岗期间工资和经济补偿的合理部分，本院予以支持。对被告要求原告单位支付工作期间同工同酬的工资差额30万元，无事实及法律依据，本院不予支持。四、徐凌云是否应当返还新华书店代缴纳的自2012年5月至2014年2月间的社会保险费及公积金7277.48元。《中华人民共和国劳动法》第三条规定：劳动者有享受社会保险和福利的权利。第七十二条规定：用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。原告新华书店与被告徐凌云之间的劳动合同未经合法解除之前，被告徐凌云系原告单位职工，依法享有社会保险和福利的权利，原告单位和被告均有缴纳该费用的义务。根据《社会保险费征缴暂行条例》和《住房公积金管理条例》规定，职工个人应当缴纳的社会保险费和缴存的住房公积金，由所在单位每月从其工资中代扣代缴。虽然被告自2012年5月起未到原告单位上班，但其与原告单位的劳动合同并未解除，原告单位在未履行任何告知手续的情况下停发其工资，明显违反了法律规定。故对于原告要求被告返还社会保险费及公积金7277.48元的诉讼请求，本院不予支持。经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国劳动法》第三条、第十七条、第二十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第二十九条、第四十三条、第四十七条之规定，判决如下：一、确认原告（反诉被告）安庆新华书店有限公司桐城市分公司解除与被告（反诉原告）徐凌云之间的劳动合同合法有效。二、原告（反诉被告）安庆新华书店有限公司桐城市分公司于本判决生效之日起十日内支付被告（反诉原告）徐凌云工资报酬、经济补偿30904.56元。三、驳回原告（反诉被告）安庆新华书店有限公司桐城市分公司其他诉讼请求。四、驳回被告（反诉原告）徐凌云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由原告（反诉被告）安庆新华书店有限公司桐城市分公司负担10元，由被告（反诉原告）徐凌云负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。（上诉中）审 判 长  王文忠审 判 员  胡红梅人民陪审员  李志安二〇一六年六月二十三日书 记 员  陈佳伟附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。第十七条订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。劳动合同依法订立即具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务。第二十五条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的；（四）被依法追究刑事责任的。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。