湖北省黄石市西塞山区人民法院刑 事 判 决 书（2014）鄂西塞刑初字第00147号公诉机关黄石市西塞山区人民检察院。被告人黄某，原系黄石市地方税务局西塞山分局征管三科税收管理员。因涉嫌犯玩忽职守罪于2014年6月16日被刑事拘留，同年7月3日被依法逮捕，同年7月25日被取保候审，同年12月11日被本院决定取保候审。辩护人刘锐，湖北鸣伸律师事务所律师。黄石市西塞山区人民检察院以鄂黄西检刑诉（2014）131号起诉书指控被告人黄某犯玩忽职守罪，于2014年11月20日向本院提起公诉，本院于2014年11月21日立案，同年11月25日由简易程序转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黄石市西塞山区人民检察院指派检察员易娜出庭支持公诉，被告人黄某及辩护人刘锐到庭参加诉讼。本案经合议庭评议、审判委员会讨论决定，现已审理终结。黄石市西塞山区人民检察院指控：2006年上半年，被告人黄某（时任黄石市地方税务局西塞山分局征收三科税收专管员）在征收本市西塞江段砂石资源税的过程中，不正确履行职责，造成175万元漏征税款的直接经济损失和超采部分税款684万元流失的间接损失，使国家利益遭受重大损失。被告人黄某于2014年6月13日自动到黄石市西塞山区人民检察院投案。对上述事实，公诉机关提供了被告人的供述和辩解；证人证言；到案经过、户籍证明等相关证据证实。公诉机关认为，被告人黄某玩忽职守，致使国家利益遭受重大损失，情节特别严重，其行为已构成玩忽职守罪。被告人黄某具有自首的量刑情节，可以从轻或减轻处罚，提请本院依法判处。被告人黄某对起诉书指控的事实及罪名均无异议。其辩护人提出对于被告人黄某造成漏征税款175万元的直接损失，应根据黄石业内实践按20%的比例核减冷建华所生产的砂石数量；对于地税部门案发后挽回的损失60万元应从直接损失中予以扣减；对于超采部分684万元不应认定为本案的间接损失；被告人黄某有自首情节；建议法院对被告人黄某免予刑事处罚的辩护意见。其辩护人在庭审时向本院提交了湖北省地方税务局关于粗砂和铁砂征收资源税有关问题的通知。经审理查明：2006年元月，冷建华以黄石市交通运输集团有限责任公司代理人的身份竞拍取得2005年至2006年度长江中游干流河道西塞山下采区江砂开采经营权，采砂量为120万吨。2006年上半年，被告人黄某（时任黄石市地方税务局西塞山分局征收三科税收专管员）在征收冷建华砂石资源税的过程中，没有按照税收征管法等相关法律规定对属于临时从事生产经营的冷建华采取核定征收的方式进行征收税款，而是让冷建华自行申报应纳税款，喻葵（时任黄石市地方税务局西塞山分局征收三科科长，另案处理）作为科长也未督促被告人黄某对冷建华进行核定征收税款。此外，被告人黄某和喻葵明知冷建华实际采砂量为120万吨，应纳税款为240万元，而仅缴纳税款65万元，并在未查实赵利武是否为冷建华合伙人的情况下，将税务事项通知书、责令限期改正通知书交由赵利武代收，而应纳税款核定通知书和限期缴纳税款通知书未送达冷建华。在冷建华缴纳税款截止日到期后，被告人黄某和喻葵也没有对冷建华欠缴税款采取相应的保全措施。事后，在冷建华采砂结束，并撤离采砂江段的情况下，被告人黄某和喻葵也没有按照法律规定采取相应措施追缴漏征税款，最终造成漏征税款175万元，使国家利益遭受重大损失。另查明，2014年6月13日，被告人黄某到黄石市西塞山区人民检察院自动投案。案发后，已追回赃款共计135万元。上述事实，有公诉机关、辩护人提供的下列经庭审质证、认证的证据证实，本院予以确认：1、黄石市地方税务局出具的被告人黄某简历及湖北省党政群机关、事业单位工作人员2005、2006年度考核登记表，证实2005年至2006年期间，被告人黄某任黄石市地方税务局西塞山分局税收管理员。2、黄石市地方税务局西塞山分局税务事项通知书、责令限期改正通知书送达回证，证实2006年4月19日，上述两项送达给冷建华的税务文书，由赵利武代收。3、应纳税款核定通知书，证实2006年，黄石市地方税务局西塞山分局根据冷建华采砂标书合同上的采砂量120万吨，核定其应缴税金额为240万元。4、限期缴纳税款通知书，证实黄石市地方税务局西塞山分局要求冷建华在2006年4月27日前到该局缴纳税款240万元。5、应纳税款核定通知书送达回证、限期缴纳税款通知书送达回证，证实上述两项税务文书均未送达冷建华。6、中华人民共和国税收通用完税证，证实2006年3月至5月，冷建华共缴纳资源税65万元。7、湖北省地方税务局关于调整未列举名称的其他非金属矿原矿资源税税额标准的通知，证实资源税未列举名称的其他非金属矿原（如砂石料）矿税额标准为每吨2元。8、到案情况说明，证实2014年6月13日，被告人黄某到黄石市西塞山区人民检察院自动投案。9、户籍证明，证实被告人黄某的基本身份情况。10、湖北省非税收入票据等票据，证实案发后，已追回赃款共计135万元。11、湖北省地方税务局关于粗砂和铁砂征收资源税有关问题的通知，证实如纳税人不能准确提供应税产品销售数量或移送使用数量的，应以应税产品的产量或主管税务机关确定的折算比换算成的数量为课税数量。主管税务机关应依据实际情况，科学、合理地确定折算比。12、证人周某、万某、柯某、邹某的证言，均证实税收专管员的主要职责是向纳税人宣传税收政策，催收税款，税收征收，以及对于临时从事生产经营的纳税人要采取核定征收方式来征收税款。核定征收的程序首先是由税收专管员去询问临时户的经营情况，并对临时户的经营情况进行调查核实，包括经营规模、人员、财产等，调查完后由税收专管员填写相关调查表，对核定户进行定税，之后下达《应纳税额核定通知书》，纳税人通过该通知书按期缴纳税款，如果文书送达不到纳税人手中的情况下，按照法律规定，可以采取公告送达，公告送达期满就视为送达。送达期满以后，税收专管员要向科长汇报，并建议采取税收强制措施来追缴税款。13、同案人喻葵的供述，证实2006年上半年，其系黄石市地方税务局西塞分局征收三科科长，在对临时户冷建华征收砂石资源税过程中，其没有督促和要求被告人黄某对冷建华的真实经营情况进行调查核实，并按照核定征收的方式对冷建华进行核定征税，而是让冷建华采取自行申报的方式缴纳税款。后其和被告人黄某并未正确履行相关税务文书的送达程序。在找不到冷建华的情况下，其也未向上级领导建议采取相应的措施追缴税款。14、被告人黄某的历次供述与上述证据所反映的事实相互吻合。对于公诉机关提供的黄石市港航管理局关于2006年2-5月份西塞河道采砂规费收入的说明及记账凭证，因该证据仅能证明黄石市港航管理局2006年2-5月份西塞河道采砂的规费收入为462万余元，无法证实在该期限内，冷建华在长江西塞河段的实际采砂量为462万吨，故对该证据不予采信。本院认为，被告人黄某身为国家机关工作人员，在税务征收工作中不认真履行职责，造成175万元的税款漏征，致使国家利益遭受重大损失，情节特别严重，其行为已构成玩忽职守罪，公诉机关指控的罪名成立。关于公诉机关指控被告人黄某造成超采部分（342万吨）税款684万元流失的间接损失，公诉机关仅提供了黄石市港航管理局关于2006年2-5月份西塞河道采砂规费收入的说明及记账凭证，目前除该证据外，再无其他证据印证冷建华的实际采砂量，故不予支持。被告人黄某在未被采取强制措施时，主动向检察机关投案，如实供述犯罪事实，属自首，可以减轻处罚。鉴于本案系过失犯罪，案发后已追回赃款135万元，被告人黄某具有自首情节，且犯罪情节相对较轻，可免除处罚。对被告人黄某的辩护人提出被告人黄某造成漏征税款175万元的直接损失，应根据黄石业内实践按照20%的比例核减冷建华所生产砂石数量的辩护意见，经查，虽然在辩护人向法庭提交的湖北省地方税务局关于粗砂和铁砂征收资源税有关问题的通知中规定，如纳税人不能准确提供应税产品销售数量或移送使用数量的，以应税产品的产量或主管税务机关确定的折算比换算成的数量作为课税数量，但被告人黄某在征税过程中，采取的是让冷建华根据采砂合同自行申报的方式缴纳税款，并未对冷建华的实际经营状况进行调查核实以确定相关折算比，故不予采纳；对于被告人黄某的辩护人提出地税部门案发后挽回的损失60万元应从直接损失中予以扣减的辩护意见，该部分损失系案发后追回，不应从直接损失中扣减，但该情节可在量刑时予以考虑，故不予采纳；对于被告人黄某的辩护人提出超采部分684万元不宜认定为本案间接损失、被告人黄某属自首的辩护意见予以采纳；对被告人黄某的辩护人提出的建议对被告人黄某免予刑事处罚的量刑建议予以采纳。根据被告人黄某犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三十七条、第六十四条、第六十七条第一款及《最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》第一条的规定，判决如下：一、被告人黄某犯玩忽职守罪，免予刑事处罚。二、未退赃款40万元继续予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省黄石市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  孙 静人民陪审员  童清明人民陪审员  柯友广二〇一四年十二月十九日书 记 员  袁德权