山西省晋城市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2014)晋市法刑终字第176号 原公诉机关晋城市城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）岳XX，男，1961年2月9日生，汉族，文盲，无固定职业。曾因犯盗窃罪，2014年1月3日被河南省焦作市山阳区人民法院判处拘役四个月，在河南省焦作市看守所服刑至2014年1月6日。现因涉嫌犯盗窃罪、诈骗罪，2014年1月6日被晋城市公安局城区分局刑事拘留，1月27日逮捕。现羁押于晋城市看守所。 晋城市城区人民法院审理的晋城市城区人民检察院公诉指控被告人岳XX犯诈骗罪、盗窃罪一案，于2014年6月16日作出（2014）城刑初字第214号刑事判决。宣判后，被告人岳XX不服，提出上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。 原审经审理查明： 一、诈骗犯罪事实 1、2013年5月13日8时许，被告人岳XX窜至晋城市城区XX小区姬XX家，谎称自己是工商局领导，以补发退休职工补贴需交税为由，诈骗被害人姬XX现金1850元。破案后，岳XX家属已主动赔偿姬XX1850元，并取得了姬XX的谅解。 2、2013年5月13日10时许，被告人岳XX窜至晋城市XX小区邮政局家属院姚XX家，谎称自己是邮政局领导，以补发退休职工工资需交税为由，骗取被害人姚XX信任，在泽州路邮政储蓄银行门口诈骗姚XX现金20380元。破案后，岳XX家属已主动赔偿姚XX20380元，并取得了姚XX的谅解。 综上，被告人岳XX诈骗2起，诈骗价值22230元。 针对以上事实，公诉机关当庭出示了下列证据予以证实： 1、被害人陈述： （1）被害人姬XX的陈述，证实2013年5月18日，一个陌生男子到其家，说自己是工商局领导，可以补发退休职工补贴2万元，但是需要交税，骗取其1850元现金。 （2）被害人姚XX的陈述，证实2013年5月13日，一个自称是市邮政局张领导的男人到其家，说补发退休职工补贴需要交税，因为其家里现金不够，其和该男子一起去取钱，骗取其20380元现金，后来其和女儿说，才知道受骗了。 晋城市公安局城区分局辨认笔录，证实被害人姬XX对被告人岳XX的辨认。 3、相关书证 （1）被害人姚XX提供的取款手续。 （2）二被害人出具的谅解书，证实因被告人外甥王X对被害人进行了赔偿，被害人对岳XX的行为表示谅解。 （3）被告人岳XX的住宿信息，证实案发时其在晋城美景宾馆住宿的事实。 4、视听资料，证实案发时段，被告人岳XX进出被害人姬XX、姚XX所在小区，及姚XX在泽州路邮政银行取款交给岳XX的过程。 5、被告人岳XX的供述，供认2013年5月13日，其在晋城市城区，谎称自己是单位领导，以补发退休职工补贴需交税为由，去了两个居民区行骗二人，分别骗取现金1850元、20380元。 上述证据经当庭质证，被告人岳XX无异议，证据之间相互印证，能够证明以上事实，本院予以确认。 二、盗窃犯罪事实 1、2013年8月30日8时许，被告人岳XX窜至晋城市XX小区李XX家，谎称自己是省运公司领导，以补发丧葬费为由，要求被害人李XX登记身份证号，趁机盗窃李XX包内现金4200元、价值5522元的千足金手链一条、银耳钉一对。破案后，岳XX家属已主动赔偿李XX12000元，并取得了李XX的谅解。 2、2013年8月30日10时许，被告人岳XX窜至晋城市XX家属院李XA家，谎称自己是二轻局领导，以发放慰问金为由，要求被害人李XA登记身份证号，趁机盗窃李XA包内现金4900元。破案后，岳XX家属已主动赔偿4900元，并取得了李XA的谅解。 综上，被告人岳XX盗窃2起，盗窃价值14622元。 针对以上事实，公诉机关当庭出示了下列证据予以证实： 1、被害人陈述： （1）被害人李XX的陈述，证实因为老伴儿去世，一个陌生男子说自己是省运公司领导，要给其补丧葬费，在其给对方登记身份证号，后发现4200元现金、金手链、耳钉被盗。 （2）被害人李XB（李XA的孙女）的陈述，证实一陌生男子到其爷爷家，说是二轻局领导，要给5万元慰问金，在爷爷登记身份证的时候，爷爷的4900元现金被盗。 2、证人张XX（被害人李XX之女）的陈述，证实其母亲的箱子里有两个小钱包，里面分别装着金手链、耳钉，还有4000元的现金，后来现金、手链和耳钉都丢了。 3、晋城市公安局城区分局辨认笔录，证实被害人李XX对被告人岳XX的辨认。 4、晋城市城区价格认证中心鉴定意见，证实涉案手链的价值为人民币5220元。 5、相关书证 （1）二被害人出具的谅解书，证实因被告人外甥王X对受害人进行了赔偿，被害人对岳XX的行为表示谅解。 （2）被告人岳XX的住宿信息，证实案发时其在晋城美景宾馆住宿的事实。 6、被告人岳XX的供述，供认2013年8月30日，其在晋城市城区，谎称自己是公司领导，以补发丧葬费、发放慰问金为由，进入被害人家中，说要登记身份证号，趁被害人拿身份证时，在一家盗窃现金4200元、金手链一条、银耳钉一对，在另一家盗窃现金4900元。 上述证据经当庭质证，被告人岳XX无异议，证据之间相互印证，能够证明以上事实，本院予以确认。 综合证据： 1、被告人岳XX的户籍信息及照片，证实其个人基本情况。 2、晋城市公安局城区分局抓获证明、临时羁押证明，证实2014年1月6日，焦作市公安局山阳分局侦查人员在焦作抓获被告人岳XX，并临时羁押在焦作市看守所至1月7日。 3、刑事判决书及释放证明，证实被告人岳XX曾因犯盗窃罪，2014年1月3日被河南省焦作市山阳区人民法院判处拘役四个月，在河南省焦作市看守所服刑至2014年1月6日。 上述证据经当庭质证，被告人岳XX无异议，证据之间相互印证，能够证明以上事实，本院予以确认。 原审法院认为，被告人岳XX以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪；被告人岳XX以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控其的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人岳XX到案后如实供述、当庭自愿认罪，且其亲属已退赔被害人损失并取得被害人的谅解，在量刑时可对其酌情从轻处罚；被告人岳XX在实施诈骗时，选择对象为老年人，主观恶性较深，应酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十九条之规定，判决：被告人岳XX犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金5000元；被告人岳XX犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元，决定执行有期徒刑一年，并处罚金8000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人的刑期自2014年1月6日至2015年1月5日止。罚金于本判决生效后一个月内缴纳。） 被告人岳XX的上诉请求及理由：请求撤销原判，对上诉人从轻处罚，理由：1、认定盗窃罪和诈骗罪事实清楚，证据充分，但量刑偏重。上诉人主动坦白，积极赔偿受害人损失，并取得了谅解；2、迫于生存压力，不得以才触犯法律。 二审经审理查明事实及证据与一审一致。 本院认为，被告人岳XX以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃犯罪；被告人岳XX以非法占有为目的，采用虚构事实，隐瞒真相手段，骗取他人财物，数额较大，其行为构成诈骗犯罪。被告人的盗窃行为和诈骗行为，均应予以刑罚惩处。并予数罪并罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪正确，适用法律准确，判处适当，应予维护。被告人岳XX上诉所提理由不成立，不予支持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  张福祥 审判员  田新伟 审判员  秦树杰 二〇一四年七月二十三日 书记员  冯雯雯