江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）徐民终字第03776号上诉人（原审原告）刘明，无业。委托代理人胡远博，江苏同瑞律师事务所律师。委托代理人丁梅娜，女，，汉族。被上诉人（原审被告）江苏中矿立兴能源科技有限公司，住所地徐州市泉山区解放南路中国矿业大学科技园科技大厦**。法定代表人江华，该公司总经理。委托代理人焦梓烜，江苏红杉树律师事务所律师。上诉人刘明因与被上诉人江苏中矿立兴能源科技有限公司（以下简称中矿公司）劳动争议纠纷一案，不服徐州市泉山区人民法院（2014）泉民初字第607号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年10月15日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘明及其委托代理人丁梅娜、胡远博，被上诉人中矿公司的委托代理人焦梓烜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。经审理查明，2012年7月24日，刘明（乙方）与中矿公司（甲方）签订《全日制劳动合同书》，刘明至中矿公司从事销售工作；合同期限自2012年7月24日起至2013年7月23日止；工作地点为江苏徐州；工作时间和休息休假为：甲方实行每天7小时工作制，每周一至周六工作；劳动报酬为：甲方对乙方实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，乙方的基本工资确定为每月2200元，以后根据内部工资分配办法调整其工资；绩效工资根据乙方的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定；合同还约定了劳动保护、社会保险以及劳动争议的处理等条款。合同签订后，双方按约履行了劳动合同。2013年7月24日，双方按照原合同约定的内容续签了劳动合同，合同期限变更自2013年7月24日起至2014年7月23日止。中矿公司的文件中矿立兴发（2013）1号销售管理办法规定，销售提成按照以下规定执行：1、销售人员实行“底薪＋出差补助＋销售提成”的新车制度，底薪按照公司相关文件规定执行。2、销售提成含业务费用、销售奖励等相关费用；3、公司联系确定的业务，出差费用由公司承担，销售提成为产品实际销售总额的0.2-3%，具体比例由总经理、销售部门负责人确定；4、销售人员自行拓展的业务，销售提成为产品实际销售总额的20%。在费用借支及费用核销流程部分规定：出差费用开支范围包括交通费、出差补助费用，不含国外的差旅费用。交通费锦汉火车票、长途汽车票。出差补助费用包含住宿费用、伙食费、市内交通费、杂费等，按实际出差天数计算，包干限额100元／天。出差费用凭有效票据报销，超出部分自理。2013年10月31日，刘明向中矿公司出具结算说明一份，内容为：本人与江苏中矿立兴能源科技有限公司之间的所有帐（账）务已结清，从此与江苏中矿立兴能源科技有限公司无任何经济纠纷与法律纠纷。同日，刘明在员工离职清单上签字将办公用品向中矿公司进行了交接。2013年11月1日，刘明在中矿公司员工离职工资结算单上签字，领取离职结算工资10002.4元。2013年11月26日，中矿公司出具《关于解除劳动合同的证明书》一份，内容为中矿公司依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款的规定，于2013年11月12日解除了与刘明之间的劳动合同。2014年1月28日，刘明诉至原审法院，请求判令中矿公司支付其加班费120756.15元、未休年休假期间的工资37163.81元、未签订劳动合同期间的双倍工资5500元、降温费1600元、烤火费180元、销售提成款3580元、非法解除劳动合同赔偿金18700元，以上合计187479.96元。中矿公司一审答辩认为，刘明对于中矿公司的起诉没有事实和法律依据，刘明在离职时已经向中矿公司出具结算说明书一份，写明双方无任何经济纠纷和法律纠纷，因此应驳回刘明对于中矿公司的起诉。原审法院认为，合法的劳动关系受法律保护。本案中，刘明对诉请中要求中矿公司2012年5月7日至2012年7月24日期间因未签订书面劳动合同而应支付双倍工资的请求，未举证证明。另，刘明在诉状中陈述其为2012年7月24日到中矿公司工作，且双方在2012年7月24日签订了书面劳动合同。故对于刘明要求因中矿未签订书面劳动合同支付双倍工资的请求，于法无据，法院不予支持。刘明从事的系销售工作岗位，其工作岗位有其特殊性，按照双方所签订的劳动合同显示，自周一至周六为工作期间，每日上班7小时，该约定不违反法律的强制规定。另，刘明因工作需要出差回来后，按照领取了出差补贴。故刘明要求中矿公司支付出差加班工资和未出差（周六）加班工资的请求，法院不予支持。按照江苏省高级人民法院和江苏省劳动争议仲裁委员会2009年作出的《关于审理劳动争议案件的指导意见》第二十八条规定的内容：劳动者以其应休而未休年休假，请求用人单位按照其日工资收入的300%支付年休假工资报酬的，不予受理，告知劳动者通过劳动行政部门解决。故对于刘明的该项请求，不属于法院受案范围，故法院不予理涉，刘明可通过劳动行政部门予以解决。根据双方所签订的书面劳动合同，结合刘明的工作岗位，刘明要求中矿公司支付降温费、烤火费的请求，无法律依据，不予支持。对于刘明主张中矿公司欠付的销售提成款，根据中矿公司发布的销售管理办法，中矿公司支付刘明的销售提成款在销售管理办法规定的销售提成的幅度内。故对此请求，法院不予支持。根据刘明向中矿出具的结算说明，结合刘明填写的员工离职清单和用工（退工）人员登记表的内容，双方应系合意解除劳动关系，且中矿公司已经足额支付了刘明经济补偿金。故刘明要求中矿公司支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，不符合法律规定，应予以驳回。遂判决：驳回刘明的诉讼请求。上诉人刘明不服上述民事判决，向本院提起上诉称，一、一审法院以：“刘明从事的系销售工作岗位，其工作岗位有其特殊性…。另，刘明因工作需要出差回来后，按照领取了出差补贴。刘明要求中矿公司支付出差加班工资和为出差（周六）加班工资的请求，本院不予支持。”明显是错误的。1、一审法院已认定双方签订的劳动合同是有效的，那么上诉人出差期间超出劳动合同约定的每天7小时以外的时间就是加班，上诉人每周工作42小时。根据《劳动法》第36条、第41条之规定上诉人在2012年5月至2013年10月周六。周日出差共加班72天，被上诉人应支付加班费。2、一审法院判决认为：“上诉人从事的系销售工作岗位，其岗位有特殊性。”就不应支付加班费也是错误的。根据劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》的规定；上诉人从事的虽然是销售岗位，但被上诉人未向劳动行政部门对上诉人的工作时间申请不定时工作制或综合计算工时工作制，而双方签订的劳动合同约定上诉人实行的是定时工作制，那么上诉人超出劳动合同中约定的时间明显就是加班。一审法院以上诉人从事的销售工作岗位，具有特殊性，对于超过合同约定的工作时间不属于加班，与其认定“刘明自周一至周六为工作期间，每日上班7小时”是相互矛盾的，判决明显错误。3、被上诉人支付给上诉人的出差补贴是指刘明作为销售人员在出差期间，给予销售人员出差外地的住宿费、餐费和交通费，而不是除去住宿费、餐费和交通费报销外的额外收入。被上诉人每日给付上诉人100元，100元连住宿费都不够，更谈不上交通费和餐费。一审法院将100元计算到上诉人的加班费中明显是属于偷换法律概念。另，被上诉人所谓的出差补贴是需要贴票签字后才支付的，这足以证明每日100元是收入性津贴，而不是补贴，是名为补贴实为津贴。二、被上诉人应支付降温费和烤火费。江苏省人社厅《苏人社发（2011）268号文件》规定，企业安排职工在室外露天工作以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下工作的（不含33℃），应当向职工支付夏季高温津贴，具体标准是每人每月200元，支付时间为4个月（6月、7月、8月、9月）。上诉人从事的是销售工作，夏季要经常往返于各个单位进行谈判、协商、签订合同等，长期在室外露天工作，符合上诉文件的规定。上诉人工作两年，应获得1600元降温费。三、一审法院以刘明向被上诉人出具的结算说明，结合刘明填写的员工离职清单和用工（退工）人员登记表的内容，认定双方系合意解除劳动关系，且被上诉人已经足额支付了刘明的经济补偿金。故刘明要求支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，不符合法律规定，应予以驳回。属于判决错误。1、上诉人与被上诉人签订的结算说明，是刘明与被上诉人的出差借款、票据报销及销售提成的结算说明。只能说明被上诉人将上诉人辞退后就出差借款、票据报销及销售提成的账务已结清，双方在上述款项上无经济上的纠纷。但对于被上诉人违法解除合同应支付的赔偿金及应支付的加班费结算说明上并没有说明已经付清。且该结算说明是在被上诉人强迫下签订的，上诉人如不写结算说明，被上诉人就不给上诉人办理劳动关系移交手续，该结算证明明显是无效的。另该结算说明并不能证明是劳动关系终止所需要签订劳动关系终止协议的说明。2、用工（退工）人员登记表是被上诉人为刘明在徐州市劳动人力资源中心办理劳动关系终止的必要手续，此登记表为劳动局办理手续的标准表格，并非是被上诉人与刘明签订的劳动关系终止协议。离职清单是刘明交接工作时必要的交接手续。被上诉人并未与刘明签署劳动关系终止协议，也并未写明解除方式。另从被上诉人支付经济补偿金也可以看到是被上诉人单方解除劳动合同的，而不是双方合意解除劳动合同的。3、2013年11月12日，被上诉人依据《劳动合同法》第40条第3款之规定与被上诉人解除了劳动合同，并为上诉人出具了《关于解除劳动合同的证明书》，该证明书可以反映出是被上诉人与上诉人没有就变更工作地点达成协议而单方解除了劳动合同。被上诉人依据该条款解除合同也是违法的，不是合同订立时所依据的客观情况发生变化，而是因为被上诉人强制要求上诉人去江阴市上班，不去就要解除合同，双方正在协商时，被上诉人就单方解除了劳动合同。综上所述，请求二审法院撤销一审判决，依法给予改判被上诉人支付上诉人加班费120756.15元、未休年休假工资37163.81元、为签订劳动合同双倍工资5500元、降温费1600元、烤火费180元、1%的销售提成款3580元、非法解除劳动合同赔偿金18700元，合计187479.96元。被上诉人中矿公司答辩称，上诉人与被上诉人已经按照法律规定解除了劳动合同，被上诉人及时合理支付了上诉人赔偿款项，且上诉人给被上诉人出具了结算说明等一系列的证据，表明被上诉人与上诉人之间没有劳动争议。因此应当驳回上诉人的诉请。经双方当事人确认，本案二审期间的争议焦点为：1、上诉人请求被上诉人支付加班费、未休年假期间的工资、未签订书面劳动合同的双倍工资、降温费、烤火费、提成款、违法解除劳动合同赔偿金等各项损失应否予以支持。2、如果应当予以支持，上述各项费用的数额如何计算。二审期间双方当事人均未提供新证据。本院认为，1、关于未签订书面合同双倍工资的问题。双方当事人签订的劳动合同中明确体现了劳动合同期限是从2012年7月24日开始的。上诉人虽然主张工作时间从2012年5月开始，被上诉人考察了1月多月认定其合格了通过了试用期才正式签订了劳动合同，但是上诉人并未提供其他的证据证明2012年5月至正式签订劳动合同期间已经进入被上诉人公司工作。因此，上诉人主张的未签订书面劳动合同的双倍工资的主张，本院不予支持。2、关于降温费、烤火费问题。根据上诉人提供的证据，上诉人所从事的是销售工作，如上诉人所述，其工作内容为洽谈、协商、签订合同等，均不属于室外露天工作，上诉人主张的降温费和烤火费本院不予支持。3、关于提成款问题。根据本案查明的事实，上诉人主张的提成款已经按照中矿公司关于提成比例的文件中约定的比例进行了领取。上诉人领取2%的提成比例在双方约定的提成范围内，上诉人认为应当按最高比例向其发放提成款，但是没有提供相应的证据予以证实。仅凭上诉人陈述的其他人员的提成比例高作为其应当领取高比例提成款的理由不足，因此，对于提成款的主张，本院不予支持。4、关于违法解除劳动合同的赔偿金问题。2013年10月31日的结算说明是上诉人书写并签字，上诉人在该结算说明中明确表示双方再无其他经济及法律纠纷。虽然上诉人主张是被上诉人强迫其书写的，但是上诉人没有提供相应的证据证明该事实。在上诉人离职后也签字领取了相应的经济补偿金。因此，对于违法解除劳动合同赔偿金的事实，本院不予支持。5、关于加班费的问题。根据双方签订的劳动合同，上诉人的工作时间是从周一至周六，每天工作七小时。并且被上诉人有安排上诉人调休。结合上诉人销售岗位的特殊性，双方签订合同时就已明确上诉人从事的是销售工作，上诉人在订立合同时对其工作时间就应当是明知的。因此，对于上诉人加班费的主张，本院不予支持。6、关于未休年休假工资的问题。上诉人主张的未休年休假工资问题，上诉人可以通过劳动行政部门解决，该请求确实不属于人民法院受理范围。综上，上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审 判 长  单雪晴代理审判员  袁 菊代理审判员  李 琳二〇一四年十二月四日书 记 员  王晓刚