台州市椒江区人民法院民 事 判 决 书（2014）台椒民初字第932号原告：颜怀林。委托代理人：胡从深。被告：叶正辉。被告：叶祥华。被告：叶正昌。被告：叶小敏。被告：叶小波。被告：王德富。委托代理人：王为宝。被告：李小友。被告：叶正春。原告颜怀林与被告叶正辉、叶祥华、叶正昌、叶小敏、叶小波、王德富、李小友提供劳务者受害责任纠纷一案，于2014年3月31日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法由审判员张辉适用简易程序审理。2014年5月4日，原告颜怀林以起诉时被告信息核对错误为由，申请撤回对被告叶祥华、叶正昌、叶小波的起诉，本院于同日作出裁定予以准许。原告颜怀林于2014年5月8日申请追加叶祥华、叶正昌、叶小波、叶正春为被告参加诉讼，本院予以准许。因被告李小友的申请，本院委托台州华鸿司法鉴定所（以下简称华鸿鉴定所）对原告颜怀林因本案事故造成的伤残程度以及合理误工时间、护理时间进行了鉴定。鉴定结束后，本院于2014年9月11日公开开庭审理了本案。原告颜怀林及其委托代理人胡从深，被告叶小波、王德富、李小友到庭参加诉讼，原告颜怀林申请的证人杜某和被告李小友申请的证人王某出庭陈述，被告叶正辉、叶祥华、叶正昌、叶小敏、叶正春经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。后经各方当事人申请庭外和解未能达成一致，本院委托华鸿鉴定所对原告颜怀林因本案事故造成的伤残程度进行补充鉴定。鉴定结束后，本院于2014年12月5日第二次公开开庭审理了本案。原告颜怀林及其委托代理人胡从深，被告叶正辉、叶祥华、叶正昌、叶正春、李小友到庭参加诉讼，被告叶小敏、叶小波、王德富经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告颜怀林起诉称：2012年期间，被告叶正辉、叶祥华、叶正昌、叶小敏、叶小波为建筑同村同排房屋，将房屋建筑施工工程承包给被告王德富、李小友，被告李小友雇佣原告施工。同年12月10日下午，原告在作业时从架子上掉下，被送往台州市立医院住院治疗18天，诊断为双侧跟骨骨折、右距骨骨折。2013年11月11日，原告二次手术住院治疗5天。住院的费用均由被告李小友支付，被告李小友之后从保险公司领取了团体建工险的保险理赔款。经鉴定，原告的损伤构成十级伤残。原告的损失有残疾赔偿金32212元（16106元×2）、误工费28930元（263天×110元／天）、护理费12430元（113天×110元／天）、住院伙食补助费690元（23天×30元／天）、精神抚慰金5000元、营养费3000元、交通费500元、鉴定费1200元，共计83962元。要求判令：被告王德富、李小友赔偿原告损失83962元，被告叶正辉、叶祥华、叶正昌、叶小敏、叶小波承担连带责任。2014年5月8日，原告颜怀林申请变更诉讼请求为判令：被告王德富、李小友、叶正辉、叶祥华、叶正昌、叶小敏、叶小波、叶正春共同赔偿原告损失83962元，并对以上损失承担连带赔偿责任。2014年9月2日，原告颜怀林将诉讼请求中的损失金额变更为84692元。2014年9月11日，原告颜怀林在第一次庭审中明确损失金额变更的内容为：误工费和护理费的计算标准从每天110元变更为每天122元，误工时间和护理时间按司法鉴定意见书确定，误工费金额变更为29280元（8月×30天／月×122元／天），护理费金额变更为12810元（3.5月×30天／月×122元／天），其余不变。2014年12月5日，原告颜怀林在第二次庭审中将损失中的残疾赔偿金金额减少为按50%计算为16106元，请求赔偿的损失总额减少为68586元。被告叶正辉、叶祥华、叶正昌、叶正春答辩称：房主将建房工程总包给被告王德富，约定发生事故，房主不承担责任。而且原告受伤的时候，房主已经抓阄确定每人的房屋，被告叶正辉、叶祥华、叶正昌、叶正春在拆架子前已结清费用，原告不是在被告叶正辉、叶祥华、叶正昌、叶正春的房屋内受伤，因此原告的损伤与被告叶正辉、叶祥华、叶正昌、叶正春无关，被告叶正辉、叶祥华、叶正昌、叶正春不应承担赔偿责任。被告叶小波答辩称：六房主一起将建房承包给被告王德富，承包协议约定事故与房主无关，房主已经投保。按照协议，被告叶小波不承担责任。出于人道主义，被告叶小波可以承担部分损失的连带责任。被告王德富答辩称：被告王德富向六房主承包建房后，将木工部分分包给被告李小友，被告李小友如何雇佣原告不清楚。原告没有按照施工规范操作受伤，被告王德富不应承担责任。出于人道，被告王德富可以承担小部分损失。被告李小友答辩称：被告李小友向被告王德富分包了木工部分工程后，与原告等八九个人一起合伙包清工，工程款每人平均分摊。原告将原支模架拆除后重新搭建再去拆除天梁模板，是不符合施工规范的，由此导致其摔下受伤，被告李小友不应承担责任。即使需承担责任，按照承包协议，应由房主、总包人和分包人三方承担。此外，原告的医疗费33897.45元都是被告李小友垫付的，除去保险公司赔付的23778.11元，余款10119.34元应从被告李小友承担的赔偿款中扣减。被告叶小敏未作答辩。经审理查明：被告叶正辉、叶祥华、叶正昌、叶小敏、叶小波、叶正春为建造坐落在台州市椒江区海门街道吴叶村安置区块105幢六间四层半住宅楼（每人一间），将建房工程以包清工的方式发包给被告王德富施工，双方于2011年12月签订楼房建造工程协议书，约定每间工程承包款49800元，工伤事故由发包人投保，施工中出现安全事故的，由承包人负责。被告王德富将该工程的木工、壳子工部分分包给被告李小友施工，双方于2012年5月31日签订木工壳子工承包协议书，约定每间单价19550元，安全事故由被告王德富投保，被告李小友在施工中如不按安全规范施工，出现安全事故由被告李小友自负，医疗费向保险公司索赔所得款项归被告李小友所有，如出现意外重大事故三方共同协商解决。被告李小友在施工过程中叫来原告颜怀林等人做工，按考勤记录每工180元结算报酬。2012年12月7日，被告叶正辉、叶祥华、叶正昌、叶小敏、叶小波、叶正春通过抓阄确定各人的房屋。2012年12月10日下午，原告颜怀林在其中一间房屋内拆除模板时从支模架上摔下受伤。原告颜怀林受伤后，于当日被送往台州市立医院住院治疗18天，于2012年12月28日出院，出院诊断为双侧跟骨骨折、右距骨骨折、右侧距下关节脱位，出院医嘱休息两月，加强营养。2013年11月11日，原告颜怀林再次入台州市立医院住院治疗5天，于11月16日出院，出院诊断为双跟骨骨折术后愈合内固定滞留，出院医嘱休息两月，加强营养。原告颜怀林的医疗费33897.45元均由被告李小友垫付。在施工过程中，被告叶正昌代表工程发包人向幸福人寿保险股份有限公司投保了幸福建筑工程团体意外伤害保险。原告颜怀林发生事故后，委托被告李小友的妻子石雪莲办理保险金理赔支付事宜。幸福人寿保险股份有限公司于2013年12月24日将其核定理赔给受益人原告颜怀林的医疗保险金23778.11元支付给石雪莲。2014年1月13日，台州市博爱医院司法鉴定所鉴定受原告的自行委托，鉴定原告颜怀林的损伤构成十级伤残，原告颜怀林支付了鉴定费1200元。2014年7月28日，华鸿鉴定所受本院的委托，鉴定原告颜怀林的损伤构成十级伤残，误工时间为8个月，护理时间为3.5个月，均包括住院时间在内，被告李小友支付了鉴定费2200元，原告颜怀林因鉴定支出交通费用86元。因华鸿鉴定所的司法鉴定意见书注明原告颜怀林“在法医检查时表现一定程度的不配合，存在明显的反作用力，故上述十级伤残的鉴定意见可能存在一定的不确定度”，故本院委托华鸿鉴定所对原告颜怀林的伤残程度补充鉴定。2014年11月18日，华鸿鉴定所经过重新鉴定，确定原告颜怀林的损伤构成十级伤残。上述事实有原告提供的结算单、出勤记录、工程量计算表、住院病历、台州市博爱医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书、鉴定费发票、交通费发票、理赔通知书，被告叶正辉、叶祥华、叶正昌、叶正春提供的楼房建造工程协议书、协议，被告叶小波提供的楼房建造工程协议书，被告王德富提供的木工壳子工承包协议书，被告李小友提供的结算单、保险金给付申请书、理赔批单、付款凭证，华鸿鉴定所出具的司法鉴定意见书以及到庭当事人的陈述等证据证实。本院认为：被告叶正辉、叶祥华、叶正昌、叶小敏、叶小波、叶正春将一幢六间多层住宅楼的建设工程以包清工的形式统一承包给被告王德富施工，被告王德富将其中的木工、壳子工部分分包给被告李小友施工，被告李小友叫来原告做工，原告在施工中受伤，上述事实清楚。被告李小友主张其与原告系合伙承包关系，其提供的王某、石雪连等五人签名的证明，属于证人证言，除王某外，其他四人未出庭作证，证明内容系打印件，由王某等五人共同签名，而非他们分别亲笔书写，因此该份证据不具有证明力；其申请的证人王某虽出庭陈述，但王某是被告李小友的妹夫，双方有利害关系，其证言不能单独作为认定事实的依据；其提供的结算单，证明了原告等人是按出勤天数结算报酬，而不能证实原告等人与被告李小友是共享盈余。因此被告李小友不能举证证明自己的主张，而从查明的事实看，被告李小友对叫来施工的原告等人进行考勤，按照原告等人的出勤天数结算报酬，被告李小友与原告之间的关系符合雇佣的特征，故本院确认双方之间形成劳务关系。原告颜怀林在为被告李小友提供劳务中遭受人身损害，应根据双方各自的过错承担相应的责任。被告李小友分包建造房屋，不具备安全生产条件，造成原告颜怀林在做工过程中受伤，被告李小友存在过错。原告颜怀林在支模架上拆除模板时摔下受伤，其没有尽到谨慎的安全注意义务，存在过错。被告王德富作为承包人，将工程分包给应当知道没有安全生产条件的被告李小友施工，对本案事故的造成存在过错。被告叶正辉、叶祥华、叶正昌、叶小敏、叶小波、叶正春作为建房的发包人，应当知道被告王德富将工程分包给没有安全生产条件的被告李小友，因此也存在过错。虽然原告受伤时，被告叶正辉、叶祥华、叶正昌、叶小敏、叶小波、叶正春经过抓阄对各自的房屋进行了确定，但原告拆除模板是履行建房承包协议和分包协议约定的施工内容，无论原告在哪一间受伤，并不影响他们作为发包人所应承担的赔偿责任。此外，八被告在承包和分包协议中对安全生产事故的责任作出了约定，但该约定不能对抗原告，故不能据此免除被告的赔偿责任。根据原、被告的过错程度以及发包人建造房屋的间数，本院确定原告的合理损失，由被告李小友赔偿40%，被告王德富赔偿18%，被告叶正辉、叶祥华、叶正昌、叶小敏、叶小波、叶正春各赔偿2%，其余由原告自负，八被告之间互负连带责任。原告颜怀林主张经济损失的合理金额：1.残疾赔偿金，原告主张按十级伤残减半计算为16106元（16106元×2÷2），其主张的伤残等级有华鸿鉴定所经过重新鉴定所作出的司法鉴定意见书所证实，其主张残疾赔偿金减半计算，系其对权利的自由处分，本院予以准许，原告主张的金额符合法律规定，本院予以确认；2.误工费，原告主张29280元（8月×30天／月×122元／天），其主张的误工天数有华鸿鉴定所作出的司法鉴定意见书所证实，误工费计算金额符合法律规定，本院予以确认；3.护理费，原告主张12810元（3.5月×30天／月×122元／天），其主张的护理天数有华鸿鉴定所作出的司法鉴定意见书所证实，护理费计算金额符合法律规定，本院予以确认；4.伙食补助费，原告主张690元（23天×30元／天），符合法律规定，本院予以确认；5.营养费，原告主张3000元过高，本院根据医嘱以及原告伤残程度，酌情确定为1200元；6.交通费，原告主张500元，原告举证证明因鉴定产生的交通费86元，该费用应纳入鉴定费用处理，其余部分交通费因未提供相应的票据，本院不予确认；7.鉴定费，原告主张1200元，并提供了相应的票据，本院予以确认。上述原告主张的合理经济损失共计61286元。此外，原告的医疗费用，除保险公司理赔之外，尚有被告李小友垫付10119.34元，虽然原告因被告垫付未主张该费用，但考虑被告李小友已提出自己承担的赔偿款应扣减该垫付费用，为避免讼累，本院将该费用纳入本案一并处理。原告的医疗费中，其中伙食费505元，因原告另行主张了住院伙食补助费予以扣减，故其合理的医疗费损失为9614.34元。原告的经济损失合计70900.34元，由被告李小友赔偿40%计28360.14元，被告王德富赔偿18%计12762.06元，被告叶正辉、叶祥华、叶正昌、叶小敏、叶小波、叶正春每人各赔偿2%计1418.01元。原告的损伤构成十级伤残，故原告主张精神抚慰金，本院予以支持，但其主张5000元过高。本院根据原告的损害后果、各被告的过错程度等因素，酌情确定各被告对原告精神损害的赔偿数额，其中被告李小友赔偿1200元，被告王德富540元，被告叶正辉、叶祥华、叶正昌、叶小敏、叶小波、叶正春各赔偿60元。综上，被告李小友共计赔偿29560.14元，扣减其为原告垫付的医疗费10119.34元，被告李小友尚需赔偿19440.80元；被告王德富共计赔偿13302.06元；被告叶正辉、叶祥华、叶正昌、叶小敏、叶小波、叶正春每人共计各赔偿1478.01元；上述各被告互负连带责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二、三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款的规定，判决如下：一、被告李小友赔偿给原告颜怀林19440.80元，被告王德富赔偿给原告颜怀林13302.06元，被告叶正辉、叶祥华、叶正昌、叶小敏、叶小波、叶正春每人各赔偿给原告颜怀林1478.01元，上述款项限在本判决发生法律效力后十日内付清，被告李小友、王德富、叶正辉、叶祥华、叶正昌、叶小敏、叶小波、叶正春互负连带责任；二、驳回原告颜怀林的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费757元（减半收取，原告已预交），由原告颜怀林负担299元，被告李小友负担215元，被告王德富负担147元，被告叶正辉、叶祥华、叶正昌、叶小敏、叶小波、叶正春每人各负担16元；鉴定费用2286元（原告支出86元，被告李小友支出2200元），由原告颜怀林、被告王德富、叶正辉、叶祥华、叶正昌、叶小敏、叶小波、叶正春每人各负担111元，被告李小友负担1398元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人人数提交副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院［在递交上诉状后七日内，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳上诉案件受理费，逾期不交按自动撤回上诉处理。账户名称：台州市财政局，开户行：台州市农行，账号：19-900001040000225089001）。审 判 员  张 辉二〇一四年十二月十一日代书记员  陈肖倩附件：本案判决所依据的相关法律和法条《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。……第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。……第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。……第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条……因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。……