昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2014）盘法民龙初字第244号原告：谢本武，男，1980年8月9日出生，汉族，云南省彝良县人，住昆明市官渡区。委托代理人：华辉，云南云典律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南建工水利水电建设有限公司。法定代表人：李正强，系该公司总经理。住所:昆明市东郊路**。委托代理人：苏云卫，云南王斌律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明乔元建筑劳务有限公司。法定代表人：冯乔元，系该公司总经理。住所：昆明市西山区马街广南路******委托代理人：苏云卫，云南王斌律师事务所律师，特别授权代理。被告：王建荣，男，1970年11月30日出生，汉族，重庆市人，系昆明乔元建筑劳务有限公司员工，住昆明，住昆明市盘龙区iv>委托代理人：苏云卫，云南王斌律师事务所律师，特别授权代理。原告谢本武诉被告云南建工水利水电建设有限公司、昆明乔元建筑劳务有限公司、王建荣提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年6月4日受理后，依法组成合议庭，于2014年9月9日公开开庭进行了审理，原告谢本武及其委托代理人华辉，被告云南建工水利水电建设有限公司、昆明乔元建筑劳务有限公司、王建荣的委托代理人苏云卫到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：位于昆明市丰源路清水河的清水佳湖雅居项目工程是云南水利水电建设有限公司施工建设，王建荣是昆明乔元建筑劳务有限公司在清水佳湖雅居项目部工地负责人。2013年4月，原告受雇王建荣，到清水湖雅居工地上从事支模工作。2013年5月23日，原告在工地2部4栋3楼搭架子时，被顶上掉下的钢管砸伤右手大拇指，致右手拇指骨折。2013年5月24日，原告到解放军478医院入院诊治。经医院手术治疗于2013年6月13日出院。原告伤情经云南天禹司法鉴定中心鉴定为九级伤残，后期医疗费需5000元。原告诉至本院，要求判令：“一、请求依法判三被告连带赔偿原告人身损害各项费用人民币137328元；二、请求依法判决三被告承担本案诉讼费。被告云南建工水利水电建设有限公司辩称：云南建工水利水电建设公司法人是李正强，公司并非适格主体，公司并没有与乔元公司签订分包协议，双方并非直接的雇佣分包关系，因此原告起诉被告公司并不合适，请求法庭驳回原告的诉讼请求。被告昆明乔元建筑劳务有限公司辩称：原告系本公司雇佣来做工的工人，但原告的伤情并不一定是在工作时所受，也不一定是在该项目工地所受的伤，故请求法庭驳回原告的诉讼请求。被告王建荣辩称：王建荣并不是适格的主体，王建荣系乔元公司的员工，在工地负责管理工地，原告的伤情与王建荣之间没有直接关系，因此请求法庭驳回原告的诉讼请求。原告为证明其诉讼主张，向本院提交如下证据：证据一：工友证言各一份、安全记录交底一份、报警单一份，证明原告2013年5月23日在昆明市盘龙区清水佳湖雅居建设工地受伤之事实，非原告过错导致损害之事实；证据二：病历、出院证、病情证明、陪护证明，证明原告受伤后治疗过程，原告在中国人民解放军四七八医院住院治疗20天，医嘱出院后建议休息1个月，住院期，住院期间需专人陪护的事实iv>证据三：医疗费单据4张、住院费、住院费用清单告受伤后，已经支付医疗费9038.89元；证据四：法医学司法鉴定意见书1份，证明原告所受之伤已经构成伤残九级，后期治疗费还需5000元；证据五：发票1张，证明原告支付鉴定费1200元；证据六：交通费发票，证明原告所支付的交通费500元；证据七：居住证、收入证明，证明原告多年长期在昆明生活务工的事实；证据八：户口簿复印件，证明原告有两个未成年子女，故被告应赔偿原告被扶养人生活费。经质证，三被告对原告提交的证据一中的工友证言的真实性有异议，从工友证言中可以看出提供情况说明的两人与原告均系同一村的人，因此对两人证言真实性有异议，对其合法性、关联性没有异议；对证据一中的安全记录交底的真实性、合法性没有异议，对其关联性有异议。安全交底记录是证明工人进岗前要经过安全培训，但其中没有原告的签名，也就意味原告不能上岗；对证据一中的报警三联单的客观性存在异议，该记录单时间为2013年5月29日，公安并未在事发第一时间出警，所以不能证明原告是在工地受伤。对证据二的真实性、合法性、关联性均无异议。对证据三的真实性、合法性、关联性均无异议。对证据四的真实性、合法性无异议，对其关联性有异议。对证据五的真实性、合法性、关联性无异议。对证据六的真实性、合法性、关联性无异议。对证据七中的临时居住证明无异议，对子君社区出具的证明的关联性有异议，对其真实性、合法性无异议，该证明只能证明原告住在该地方，并不能证明原告的收入情况。对证据八的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，其所要证明的内容与本案无关。三被告未向本院提交证据。本院依职权调取了本院（2013）盘法民龙初字第261号案件的庭审笔录以及在该案中本院委托云南鼎丰司法鉴定中心依据云南省高级人民法院《人身损害致残程度鉴定标准》对原告的伤残等级、后期医疗费重新鉴定得出的鉴定报告。经向原、被告双方出示，原告对于庭审笔录无异议，对于云南鼎丰司法鉴定中心作出的鉴定书的真实性、合法性认可，不认可关联性，认为该鉴定书在（2013）盘法民龙初字第261号案件中并没有经过质证，不能作为本案证据使用。三被告对于庭审笔录及鉴定书没有异议。本院认为，原告提交的证据一中的安全技术交底、报警单，证据二、三、五、六、七，具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认，但上述证据能否证明原告的各项主张，本院将结合双方在庭审中的陈述予以综合评判；原告提交的证据一中证人任某的证言，因任某在本案中没有出庭作证，故本院对于其出具的证言不予采信；对于证人张某所作的证言，结合本案其他证据来看，其陈述基本符合案件事实，故本院对于该位证人的证言予以采信；对于证据四，系原告委托云南天禹司法鉴定中心作出的伤残等级鉴定及后期医疗费评估，因该鉴定报告适用的鉴定标准为《劳动能力鉴定职工工伤与职业并致残程度鉴定标准》，本案并非工伤案件，故该鉴定报告适用鉴定标准错误，故本院不予采信。证据八，本院确认真实性、合法性，但原告并未丧失劳动能力，故本院对于该证据的证明目的不予采信。本院依职权调取的（2013）盘法民龙初字第261号案件的庭审笔录以及在该案中本院委托云南鼎丰司法鉴定中心依据云南省高级人民法院《人身损害致残程度鉴定标准》对原告的伤残等级、后期医疗费重新鉴定得出的鉴定报告，调证程序合法，已向各方当事人出示并说明，故本院予以采信。通过庭审和原、被告举证、质证，本院确认如下案件事实：被告云南建工水利水电建设有限公司系昆明市清水雅居项目的总承包方，该公司将该项目的部分劳务工程分包给了被告昆明乔元建筑劳务有限公司，被告昆明乔元建筑劳务有限公司指派工作人员王建荣到工地负责农民工的招聘、管理工作，被告王建荣将原告谢本武等人到工地工作。2013年5月23日17时30分，原告在工地2部4栋3楼搭架子，被钢架上的一根1.5米的钢管从距离地面2米的钢架上掉下来砸在右手大拇指上受伤，受伤后原告到中国人民解放军第四七八医院治疗，经诊断为：右手拇指关节闭合性骨折。住院治。住院治疗20天委托云南天禹司法鉴定中心对其伤残等级及后期医疗费进行鉴定，该鉴定中心依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》对其鉴定为：“1、九级伤残；2、后期医疗费评估为人民币5000元。”原告于2013年7月17日诉至本院要求判令：“一、请求依法判三被告连带赔偿原告人身损害各项费用人民币137328元；二、请求依法判决三被告承担本案诉讼费。”在该案审理过程中，本院委托云南鼎丰司法鉴定中心依据云南省高级人民法院《人身损害致残程度鉴定标准》对原告的伤残等级、后期医疗费重新进行了鉴定，该鉴定中心于2013年12月23日作出鉴定结论为：“1、谢本武2013年5月23日所受损伤未达伤残；2、谢本武后期医疗费评估为3000元整。”后原告谢本武在收到该鉴定书后于2014年1月13日撤回起诉。2014年6月4日，原告谢本武又再次诉至本院主张诉请中的权利。本院认为：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”在本案中，原告谢本武受被告昆明乔元建筑劳务有限公司的雇佣到工地上工作，在工作中受伤，故被告昆明乔元建筑劳务有限公司作为其雇主应当对于原告承担赔偿责任。关于被告云南建工水利水电建设有限公司、王建荣是否承担赔偿责任的问题，因原告并未举证证明被告云南建工水利水电建设有限公司在发包过程中存在过错，故该公司不应对于原告的损害承担赔偿责任；被告王建荣系被告昆明乔元建筑劳务有限公司的工作人员，其将原告招聘到工地工作的行为系职务行为，其个人不应对于原告的损害承担赔偿责任。关于鉴定结论的适用问题，本案中存在云南天禹司法鉴定中心天禹司鉴字2013第（0632183）号、云南鼎丰司法鉴定中心云鼎【2013】临鉴字第1643号两份不同的鉴定意见书，因云南天禹司法鉴定中心系原告自行委托并依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业并致残程度鉴定标准》进行鉴定得出的结论，不适用本案，故应当依照本院按照法律程序委托的云南鼎丰司法鉴定中心云鼎【2013】临鉴字第1643号鉴定意见书来确定原告的伤情及后期医疗费。关于原告主张的各项费用：一、医疗费，凭有效医疗费发票支持9038.89元；二、后期医疗费，根据云南鼎丰司法鉴定中心云鼎【2013】临鉴字第1643号鉴定意见书的结论，本院支持3000元；三、伤残赔偿金，因原告所受损伤未达伤残，故本院对于该项费用不予支持；四、住院伙、住院伙食补助费告的住院时间（20天），以每天100元计算，得出2000元，故本院支持2000元；五、护理费，原告就诊的医疗机构出具了原告的病情需要专人护理的证明，故本院对于该笔费用予以支持，但原告主张的每天120元的标准过高，本院参照一名护工从事同等级别的劳动报酬（每天80元），计算20天，得出1600元，故本院支持1600元；六、营养费，因原告的出院医嘱中并无原告伤情需要加强营养的意见，故本院对于该笔费用不予支持；七、误工费，本院按照上一年度建筑业在岗职工平均工资50622元÷365天×20天（住院天数）=2774元，故本院支持2774元；八、鉴定费，因原告自行委托的鉴定意见并未采信，故本院对于该鉴定费不予支持；九、交通费，本院酌情支持500元。上述费用合计人民币18912.89元，该笔费用由被告昆明乔元建筑劳务有限公司承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条之规定，判决如下：一、被告昆明乔元建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告谢本武各项损失共计人民币18912.89元；二、驳回原告谢本武对于被告云南建工水利水电建设有限公司的诉讼请求；三、驳回原告谢本武对被告王建荣的诉讼请求；四、驳回原告谢本武的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币3047元由被告昆明乔元建筑劳务有限公司承担426.58元，由原告谢本武承担2620.42元。如不服本判决，可于接到本判决之日起十五日内向本院提交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  彭 飞人民陪审员  张伟玲人民陪审员  龙昆英二〇一四年十二月一日书 记 员  刘艳艳