昆明市呈贡区人民法院刑 事 判 决 书（2014）呈刑初字第311号公诉机关昆明市呈贡区人民检察院。被告人徐某某，男，汉族，1976年5月14日出生，初中文化，湖南省沅江市人，住沅江市。因涉嫌职务侵占罪，于2014年3月11日被昆明市公安局国家经济技术开发区分局刑事拘留，同年4月17日被昆明市公安局国家经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押于呈贡区看守所。辩护人杨鸿祥，云南万成律师事务所律师。被告人罗某某，男，汉族，1970年11月2日出生，小学文化，贵州省平坝县。因涉嫌职务侵占罪，于2014年3月11日被昆明市公安局国家经济技术开发区分局刑事拘留，同年4月17日被昆明市公安局国家经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押于呈贡区看守所。被告人郭艳苹，女，汉族，1995年1月14日出生，初中文化，云南省会泽县人，住会泽县。因涉嫌职务侵占罪，于2014年3月11日被昆明市公安局国家经济技术开发区分局刑事拘留，同年4月17日被昆明市公安局国家经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押于昆明市看守所。辩护人王文盛，云南联宇律师事务所律师。呈贡区人民检察院以呈检公诉刑诉（2014）第308号起诉书指控被告人徐某某、罗某某、郭艳苹犯职务侵占罪，于2014年9月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭，于2014年10月14日公开开庭进行了审理，呈贡区人民检察院指派代理检察员周子俊、书记员何凌娜出庭支持公诉，被告人徐某某、罗某某、郭艳苹及辩护人杨鸿祥、王文盛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。昆明市呈贡区人民检察院指控：2013年12月至2014年3月，被告人徐某某、罗某某在驾驶云Ａ×××**号大货车为云南湘丰混凝土有限公司拉运砂石期间，伙同云南湘丰混凝土有限公司过磅员郭艳苹以虚开过磅单的方式，将云南湘丰混凝土有限公司的22车砂石卖给他人。造成云南湘丰混凝土有限公司损失砂石共计1312吨，价值人民币41984元。公诉机关针对指控事实向本院提交了如下证据：1、书证（1）受案登记表、抓获经过、情况说明。证明:2014年3月10日,杨韬宏报案称：昆明市经开区洛羊街道办事处湘丰搅拌站的员工郭艳苹伙同徐某某、罗某某以开具假单子的形式骗走湘丰搅拌站价值约150000元的砂石料。民警接警后，于2014年3月10日20时许，根据线索在湘丰搅拌站将郭艳苹、罗某某抓获，于同日22时许在在昆明市经开区将徐某某抓获。（2）被告人户籍证明。证明：徐某某、罗某某、郭艳苹实施被指控行为时均已年满18周岁，达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力，无犯罪前科。（3）被害单位资质证明：企业法人营业执照正副本、组织机构代码证正副本、税务登记证正副本、情况说明。证明：云南湘丰混凝土有限公司系自然人出资有限责任公司，法定代表人姓名赵某，住所为昆明经开区。侦查机关出具情况说明该公司现在的实际地址在昆明市经开区。（4）员工入职登记表及证明。证明：郭艳苹于2012年4月11日入职湘丰混凝土有限公司，系该公司员工。2、证人证言。（1）杨某证明:2013年12月份，他们发现公司的账目与材料对不上账，出现亏空，当时也没有太在意，到了2014年3月9日10时左右，他们调了公司里面的监控，发现单据上面的时间段与车辆拉运材料进出的时间段不吻合，在2014年3月2日时段，发现了多车开具空收货单，有空车开进搅拌站，但是过磅的单据上却显示送了材料进来。他们公司共亏空了15至16万元。公司的过磅员是郭艳苹，目前发现的车辆只有云Ａ×××**，这辆车由徐某某、罗某某驾驶。（2）罗某某证明：他是昆明市经开区洛羊街道办事处云南湘丰混凝土有限公司的总经理。2014年3月9日公司副总经理杨某发现有拉砂石料的大货车未把砂石料拉进公司，但公司收发员开具了收货证明。后杨某就去查看监控录像，发现2014年3月2日至2014年3月9日车牌为云Ａ×××**的大货车有9车未拉进公司，但公司收发员郭艳苹开具了收货证明。他们就怀疑公司的员工郭艳苹伙同帮公司拉货的云Ａ×××**车的驾驶员徐某某、罗某某骗了公司的砂石料。后杨某就报警。云Ａ×××**号车平时由徐某某管理，罗某某是徐某某请来的。他们一共被骗了20多车砂石料，一车大概有60吨左右，价值约50000元。砂石的市场价约36元一吨。砂石是从晋宁附近的砂石厂拉的，平时拉砂时，砂石厂给一张发货单（一式三份，驾驶员一份，他公司一份，砂石厂一份）给司机，司机把砂石料拉到他公司经过过磅后把砂石料倒在公司的堆放场，经过二次过磅得出砂石料的净重，再由公司的收货员开具收货单（一式三份，其中驾驶员一份、公司一份、砂石厂一份），砂石厂再拿发货单和他公司的收货单结账。运费大约15元一吨，结账时由驾驶员拿着收货单来公司结账。郭艳苹没有跟公司签订过合同，但是有入职登记表，公司为她办理了农村信用社的工资卡，而且通过银行发放了工资。公司跟徐某某、罗某某没有签订过合同。（3）汪某甲证明：他是呈贡东阳建材（汪某甲砂石料厂）的老板。徐某某、罗某某是云Ａ×××**车的驾驶员，帮他和他三哥汪某乙拉过砂石料。拉砂石料后，主要是由车老板徐某某来跟他们结账。他的砂石料主要供应广某搅拌站和同泰搅拌站，市场价大约35一吨。（4）汪某乙证明：大概2014年1月份左右，有一天徐某某打电话问他要不要砂石料？说有一些砂石料在工地上用不完，后他们商定以27元一吨买徐某某的料子。徐某某就开始帮他拉砂石料，他让徐某某拉砂石料到广某搅拌站和同泰搅拌站。徐某某帮他拉了十多车。他以27元一吨买来，卖给搅拌站是34元一吨。徐某某没有提供发票给他。平时先是徐某某问他送到什么地方，他告诉徐某某送砂石料到搅拌站，后在搅拌站过磅，搅拌站把过磅单给驾驶员，过一段时间后徐某某拿过磅单来和他结账。2014年1月份拉了十多车，重约600吨左右，他支付了20000元左右给徐某某，包括运费14.5元一吨，拉到广某搅拌站和同泰搅拌站，是以他弟弟汪某甲的名义拉的，开单的名称是汪某甲砂石厂。他不认识罗某某和郭艳苹。（5）刘某证明：徐某某是他妻子的妹夫，罗某某是他的云Ａ×××**大车的司机，他因住院，不知道徐某某、罗某某、郭艳苹侵占湘丰搅拌站砂石料的事情。徐某某过年的时候给了他5万元钱，都是帮湘丰搅拌站拉砂石料的钱。他没跟湘丰搅拌站签订过合同，和罗某某也没签订过合同。3、被告人的供述与辩解。（1）徐某某的供述与辩解证明:2014年1月初的一天，云Ａ×××**大货车驾驶员罗某某找他商量，利用开云Ａ×××**大货车在湘丰搅拌站拉砂石的条件，由罗某某偷偷把要拉到湘丰搅拌站的砂石卖到外面去赚钱，怕湘丰搅拌站发现，让湘丰搅拌站的开单员郭艳苹帮他们作假打进货单，证明他们拉了砂石回来，这样就可以在外面卖了砂石赚钱，又可以向湘丰搅拌站要运费。罗某某还说郭艳苹其去搞定。后他联系到了昆明广卫立交桥旁广某搅拌站和同泰搅拌站，那里的汪老板需要大量砂石再倒卖给广某搅拌站和同泰搅拌站。他们商量后决定每拉一车（50-60吨左右）的砂石到外面去卖，不管卖了多少钱，他给罗某某700元一车，罗某某再给郭艳苹钱，虚假入库单子都是罗某某的事，不用他管。因为云Ａ×××**大货车是他管理，车主是他的姨夫刘某。2014年1月初到2014年1月31日，他们一共做了十五次，分别拉到广某搅拌站十次，同泰搅拌站五次，每次吨位都是五十多吨，这15次的钱大约有二万二千元左右，已经跟汪老板对账拿到钱了，他每次给罗某某700元，15次一共10500元。2014年2月22日至2014年3月8日一共做了7次，都是卖给广某搅拌站，这7次他还没有去跟汪老板对账，还没分到钱，后来被带到派出所了。平时卖砂石给汪老板是27元一吨，汪老板让他拉到广某搅拌站和同泰搅拌站。他们把砂石拉到搅拌站，在搅拌站过磅后，开了单子给他们，他们凭单子找汪老板结账。砂石都是从晋宁兴达市场拉的，他拉的砂石都是湘丰搅拌站出钱。湘丰拌站给他们14.5元一吨的运费，他们作假报了的22车砂石，因为他没有交单子，湘丰搅拌站还没有跟他结算运费。（2）罗某某的供述与辩解证明：2014年1月份的一天，徐某某问他说：“湘丰搅拌站过磅员郭艳苹那里能不能开空的过磅单。”他说等问一问。之后他去问郭艳苹，郭艳苹当时就说可以，他就去跟徐某某说可以的。徐某某就告诉他把石料送到其他地方卖，每卖一车分给他和郭艳苹700块钱，后徐某某也单独去找郭艳苹说过这件事，郭艳苹也同意，于是他就按照老板徐某某的指示，把本该送往湘丰搅拌站的石料，时不时拉到昆明市官渡区广某搅拌站卖，每卖一车他就告诉郭艳苹一声，等下次他送石料到湘丰搅拌站后他就在郭艳苹那里拿到一张空的过磅单，日期、数量和卖往广某搅拌站的一样，他和郭艳苹一共帮老板徐某某卖了15车石料到广某搅拌站，到了2014年快过春节，徐某某就按照之前约定，分了他和郭艳苹一共10500元，这些钱郭艳苹拿了5500元，他分得5000元。从2014年过完春节开始，他和郭艳苹又帮老板徐某某一共卖了7车石料到广某搅拌站，只是还没分到钱就被公安机关抓获了。云Ａ×××**大货车的实际车主是徐某某，他平时的工资也是徐某某发，平均下来，每次能拉送大约63吨重的石料。每次送完石料到广某搅拌站，他拿完过磅单，之后再打电话告诉郭艳苹拉的石料数量、种类。平时是徐某某事先联系好广某搅拌站，他只管拉过去卖。有时候他也会按照徐某某的指示把石料拉到广某搅拌站旁边的同德搅拌站，大概三四次。这些砂石料到底卖了多少钱他也不清楚，只有徐某某一个人知道。他告诉过郭艳苹把原本该送到湘丰搅拌站的石料送到广某、同德搅拌站。他和徐某某从去年到现在一共卖过22车石料到其他搅拌站，郭艳苹一共帮他们开过22次空榜单。（3）郭艳苹的供述与辩解证明：2014年1月初的一天20时左右，徐某某跟她说想把从外面拉回来的砂石卖到外面去赚钱，怕湘丰搅拌站发现，让她帮作假打进货单，证明他们拉了砂石回来，这样就可以在外面卖了砂石赚钱，又可以向湘丰搅拌站要运费，他还说卖了后分钱，一共有四个人分，分别是徐某某、罗某某、刘某和她，每人每次分350元。她当时没有答应。第二天，徐某某又来说，她就答应了。两三天后，徐某某的司机罗某某打电话给她，告诉她当天拉货的吨位和时间，让她打好进货单。2014年1月初到2014年1月31日他们一共做了十五次，这十五次一共分了5200元。2014年2月22日至2014年3月8日一共做了7次，这7次她还没分到钱就被带到派出所了。他们一共做了22次，每次都是徐某某的司机罗某某打电话告诉她当天拉货的吨位和时间，她打好进货单给罗某某。每车大概是60吨左右。4、书证。（1）云Ａ×××**号大货车在云南湘丰混凝土有限公司、云南广某混凝土有限公司及云南同泰混凝土有限公司的过磅单、情况说明。证明：云Ａ×××**号车为云南广某混凝土有限公司拉了12车砂石料，为云南同泰混凝土有限公司拉了16车砂石料。经数据比对，云Ａ×××**号车在云南湘丰混凝土有限公司的13车某、5车公厘石的过磅单上所载到达、离开时间，与该车在广某、同泰的过磅单（清单）上所载到达、离开时间重合或相近，品类、毛重、净重等信息基本吻合，18车机制砂共计1071870千克，约1071.8吨。（2）情况说明。证明：云南湘丰混凝土有限公司出具情况说明称2013年12月至2014年3月机制砂的市场价格为32-39元/吨，其中已含14.5元/吨运费。云Ａ×××**大货车所运输应付供应商的材料费公司每月已按期支付，2014年3月9日前云Ａ×××**货车砂石料运费已结清。（3）机动车行驶证。证明：云Ａ×××**号重型自卸货车所有人系祝某，该车检验有效期至2015年5月。（4）谅解书、情况说明。证明：云南湘丰混凝土有限公司出具谅解书，徐某某及家属已向该公司退还侵占的砂石料款43000元，云南湘丰混凝土有限公司对徐某某表示谅解。5、价格鉴定意见书、情况说明。证明：侦查机关根据徐某某交代，认为涉嫌职务侵占人工机制砂重约1215吨。经鉴定，人工机制砂为人民币32元/吨(含14.5元/吨运费)，1215吨计38880元。该鉴定意见已告知被害单位及被告人。6、现场辨认笔录及照片。证明：徐某某指认了其伙同罗某某、郭艳苹以开虚假过磅单方式侵占石料的地点位于昆明市经开区洛羊街道办事处湘丰混凝土有限公司。罗某某指认了其拿虚假过磅单的地点位于昆明市经开区洛羊街道办事处湘丰搅拌站过磅房。其将湘丰搅拌站的石料拉出去下货的地点位于昆明市官渡区广某搅拌站石料场。郭艳苹指认了其伙同罗某某、徐某某以开虚假过磅单方式侵占石料的地点位于昆明市经开区洛羊街道办事处湘丰搅拌站。7、提取笔录及照片、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录。证明：民警对徐某某藏匿于昆明市经开区出租房内的28张石料发货单、37张湘丰搅拌站收货单、7张某建搅拌站过磅单进行提取并扣押。经侦查，徐某某分22次以每吨27元的价格将云南湘丰搅拌站的22车砂石料卖给汪某乙，汪某乙已经支付徐某某15车的砂石料费用，还剩7车砂石料的费用共计人民币10650元未支付，民警对该笔费用予以扣押。8、物证照片。证明：罗某某作案时驾驶的是云Ａ×××**号大货车。公诉机关认为：被告人徐某某、罗某某、郭艳苹利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以职务侵占罪追究刑事责任。被告人到案后认罪态度较好；徐某某已退还公司侵占款43000元，取得公司谅解；建议判处徐某某一年零六个月以上，二年零三个月以下有期徒刑，建议判处罗某某、郭艳苹二年以上三年以下有期徒刑。据此对徐某某、罗某某、郭艳苹提起公诉，请依法判处。被告人徐某某、罗某某、郭艳苹对指控事实和罪名无异议。请求从轻处罚。被告人徐某某的辩护人对指控事实无异议，同时提出以下辩护意见：徐某某系初犯，认罪态度好，积极退赃，社会危害性小，建议判处一年以下有期徒刑，并适用缓刑。被告人郭艳苹的辩护人对指控事实无异议，同时提出以下辩护意见：郭艳苹系自首；本案属犯罪未遂；属从犯；有立功情节；没有造成公司损失，认罪态度较好。建议宣告缓刑。针对上述指控证据，公诉人说明三名被告人共侵占22车砂石款，其中有18车是按照相关书证统计，另外4车是根据各被告人的供述及证人证言等认定，共计1312吨，根据鉴定意见，每吨32元，共计41984元。经质证，徐某某对郭艳苹的供述有异议，认为他没有和郭艳苹联系过，对其余证据无异议。徐某某的辩护人质证后无异议。罗某某质证后对证据无异议，强调徐某某和郭艳苹联系过。郭艳苹质证后无异议，强调徐某某和她联系过。郭艳苹的辩护人质证后无异议，强调郭艳苹在公司未掌握相关事实的情况下作了如实供述，系自首，且公司损失得到挽回。郭艳苹的辩护人向本院提交了郭艳苹所在村委会出具的证明，证明其平时表现较好，其父亲残疾。公诉人质证后认为与本案无关。本院认为，公诉机关提交的指控证据，取证程序合法，证据客观真实，证据之间相互印证，并已形成证据锁链，能够证明公诉机关指控的犯罪事实，本院予以采信。辩护人提交的证据与本案无关联性，本院不予采信。经审理查明，公诉机关指控被告人徐某某、罗某某、郭艳苹职务侵占的事实属实。另查明，案发后，徐某某的家属已主动退还侵占款43000元，单位对徐某某予以谅解；本案在审理过程中，郭艳苹所在单位出具书面谅解书，表示对郭艳苹予以谅解。本院认为，被告人徐某某、罗某某、郭艳苹利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额较大，三人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，构成职务侵占罪，应负刑事责任。公诉机关指控罪名成立。徐某某主动退还侵占款，且被害单位对徐某某、郭艳苹予以谅解，本院酌情从轻处罚；三名被告人到案后认罪态度较好，可酌情从轻处罚；指控的侵占款已退赔单位，扣押在案的违法所得应予没收。在共同犯罪中，三名被告人互有分工，所起作用相当，不宜区主、从犯，本院将根据三人犯罪的事实、情节予以判处；涉案的22车砂石已被卖给他人，三人的行为符合职务侵占的犯罪构成要件，系既遂；本案是民警接到报案后根据线索抓获三名被告人，郭艳苹并无主动投案情节；郭艳苹到案后，如实供述犯罪事实，不符合立功的法律规定。综上，郭艳苹的辩护人提出郭艳苹系犯罪未遂、系从犯、具有自首、立功情节，与查证事实不符，本院不予采纳。根据各被告人犯罪的事实，情节、危害后果等，三名被告人不符合缓刑的法律规定，对辩护人提出宣告缓刑的意见，本院不予采纳。公诉意见有事实和法律依据，本院予以采纳，公诉机关量刑建议本院予以注意。据此，为保护公司的合法财产所有权，惩罚职务侵占犯罪，根据被告人犯罪的事实、性质、情节、悔罪表现以及对社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人徐某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零八个月。（刑期从判处执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即从2014年3月11日起至2015年11月10日止。）二、被告人罗某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零八个月。（刑期从判处执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即从2014年3月11日起至2015年11月10日止。）三、被告人郭某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零八个月。（刑期从判处执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即从2014年3月11日起至2015年11月10日止。）四、扣押在案的违法所得人民币10650元予以追缴，并上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  李成审 判 员  李昌人民陪审员  肖华二〇一四年十二月四日书 记 员  苏菊