山西省晋中市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2014）晋中中法民终字第1061号 上诉人（原审原告）韩志坤，男，1970年3月16日出生，汉族。 委托代理人王立平，河北天捷律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）武志宏，男，1973年7月13日出生，汉族，现住左权县。 被上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司阳泉中心支公司（以下简称平安财险阳泉支公司），住所地山西省阳泉市经济技术开发区大连路**。 负责人杜晨光，任该公司经理。 委托代理人武敦琪，男，1983年7月19日生，汉族，该单位职工。 委托代理人李艳，女，1989年5月12日生，汉族，该单位职工。 上诉人韩志坤因机动车交通事故责任纠纷一案，不服左权县人民法院（2014）左民初字第121号民事判决，向本院提起了上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 原审查明，2012年7月20日2时50分，韩志坤乘坐武志宏驾驶的晋Ｃ×××××号解放牌重型半挂牵引车牵引晋C30**泰骋牌重型厢式半挂车，从山西省和顺县往河北省武安市拉煤。车辆由西向东行驶至高黄线4KM+780M处，因武志宏操作不当，侧翻至路外深沟内，导致韩志坤、武志宏身体受伤，晋Ｃ×××××号解放牌重型半挂牵引车牵引晋晋C30**骋牌重型厢式半挂车、货物、道路及树外树木损坏的道路交通事故发生。事故发生当天，韩志坤被送往左权县人民医院进行抢救。因伤势严重，韩志坤转往河北省第一人民医院接受治疗，诊断结果为：右胫腓骨近端骨折、左胫腓骨远端骨折，于2012年11月15日出院，共计住院118天。2014年3月3日，河北省南和司法医学鉴定中心伤残评定意见评定韩志坤构成十级伤残。韩志坤就医疗费已先行起诉，(2012)左民初字第631号民事判决书一审作出判决，判决平安保险公司阳泉支公司在两份交强险限额内赔偿韩志坤医疗费20000元，在第三者责任限额内赔偿韩志坤医疗费45175.67元。平安保险公司阳泉支公司提起上诉，(2013)晋中中法民终字第887号作出维持原判的终审判决。 另查明：武志宏驾驶的晋Ｃ×××××号解放牌重型半挂牵引车牵引晋C晋C30**牌重型厢式半挂车的登记车主为阳泉货运三公司，实际经营人为武志宏。该事故车辆以阳泉货运三公司名义在平安保险公司阳泉支公司投保交强险、第三者责任险和乘客座位险等险种，事故发生在保险期限内。 上述事实有(2012)左民初字第631号民事判决书、(2013)晋中中法民终字第887号民事判决书、住院病历、诊断证明、鉴定意见书、保险单及当庭陈述予以证实。 双方争议的焦点是：一、韩志坤主张的部分赔偿是否合理。二、韩志坤的损失是否应按车上人员险进行赔付。 对于第一个争议焦点：（一）误工费，韩志坤主张82800元，按交通运输业平均工资138元计算至伤残鉴定前一日。 韩志坤提供自己驾驶证l份、从业资格证1份、诊断证明 书1份、司法鉴定意见书1份。经当庭质证，二原审被告对以上证据真实性无异议，但认为韩志坤提供的驾驶证和从业资格证只能证明韩志坤有驾驶运输行业的资质，并不能证明从事运输行业，且韩志坤的误工时间超过了标准的时间，按照公安部《人身损害受伤人员误工费损失日评定准则》，应按120天计算。韩志坤按600天计算误工费，明显属于扩大损失。（二）二次手术费，韩志坤方主张按30000元。韩志坤提供诊断证明书1份，诊断证明书载明二次手术费约需要20000-30000元。经当庭质证，二原审被告对诊断证明所证明的二次手术费不予认可，主张应在10000元以内计算。（三）护理费，韩志坤方主张63740元，按三人护理计算，并提供诊断证明书1份（诊断证明书载明患者于住院治疗期间3人陪护）、苏巧枝停发工资证明1份、工资表3份用于证明护理人苏巧枝事故发生前三月平均工资为2900元。提供韩立波驾驶证1份、从业资格证l份、陈庆闪驾驶证l份、从业资格证1份、韩立波、陈庆闪、韩志坤合伙购买车辆的保单2份、收据1支用于证明护理人韩立波、陈庆闪护理的理由及二人应按交通运输业计算。经当庭质证，二原审被告对停发工资证明及工资表真实性有异议，其余证据真实性无异议。二原审被告认为医院的诊断证明不具备评定护理人员的资质，应按1人护理计算，且韩立波、陈庆闪不应按交通运输业标准计算，苏巧枝也不应按每天100元计算护理工资。（四）精神抚慰金，韩志坤主张按5000元，二原审被告认为过高不予认可。（五）营养费，韩志坤主张3450元，每天30元计算住院天数115天。二原审被告认为主张天数和标准过高不予认可。（六）住院伙食补助费，韩志坤主张5750元，每天50元计算l15天。二原审被告认为主张天数和标准过高不予认可。（七）鉴定费，韩志坤主张800元，并提供鉴定费发票1支，经当庭质证，二原审被告对真实性无异议，但平安保险公司阳泉支公司主张鉴定费不属于保险公司赔偿范围不予承担。（八）交通费，韩志坤主张3000元，请求法庭综合认定。经当庭质证，二原审被告对韩志坤主张的交通费因没有证据证实不予认可。 对于第二个争议焦点：韩志坤方主张损失应在交强险及第三者责任险限额内予以赔付。并提供(2012)左民初字第631号民事判决书、(2013)晋中中法民终字第887号民事判决书。经当庭质证，平安保险公司阳泉支公司对两份判决中责任承担方式有异议外（其主张应按车上人员险予以赔付），其余无异议。武志宏无异议。 原审认定：一、行为人因过错侵害他人民事权益的，应 当承担侵权责任。本案中，武志宏在该起事故中违反《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，导致韩志坤身体受伤，经认定，武志宏负事故的全部责任，事故车辆在平安财险阳泉支公司投保，则平安财险阳泉支公司应在其保险限额内承担赔偿责任。一、韩志坤所主张的赔偿项目和金额，符合法律法规规定的部分，予以支持。韩志坤的损失如下：（一）误工费，韩志坤系在从事交通运输中发生本起事故，结合韩志坤提供的驾驶证及从业资格证，对韩志坤误工费计算按2012年交通运输行业标准49792元，每天136.41元计算。原审被告对误工时间提出的质证意见予以考虑，但结合诊断证明书载明韩志坤出院后需2-3月后下地活动，酌情考虑误工时间为治疗终结三个月。则误工费为28373.28元（136.41元×208天），（二）二次手术费，韩志坤提供的证据不能证明其主张，诊断证明书仅载明二次手术费约为20000元至30000元，并未出具如何计算出该项费用的证明，仅凭诊断证明书无法证明韩志坤二次手术费的准确费用，韩志坤可待实际发生后另行起诉。（三）护理费，韩志坤提供的诊断证明书载明住院期间有三人陪护、并未对韩志坤住院期间需要如何护理给出意见，原则上应为1人护理。韩志坤向原审提供护理人员苏巧枝停发工资证明及事故发生前三个月工资收入证明。对护理人员苏巧枝按月工资2900元计算护理费，按苏巧枝1人护理计算护理费，考虑到韩志坤出院后暂不能下地，酌情考虑护理时间为出院后三个月。则护理费为20107.36元（96.67元／天×208天）。（四）、残疾抚慰金，韩志坤主张12713.2元，二原审被告无异议，予以认定。（五）精神抚慰金，依照原审被告的过错程度、损害结果等，酌情考虑为5000元。（六）营养费，韩志坤主张诊断证明书有加强营养医嘱，但诊断证明书、出院记录均没有加强营养医嘱，故对韩志坤主张的营养费不予支持。(七)住院伙食补助费，参照当地国家机关出差人员出差伙食补助标准50元／天予以确定，韩志坤主张按115计算，则住院伙食补助费5750元(50元／天×l15天)。（八）、鉴定费，韩志坤主张的鉴定费系此次事故的合理支出，予以认定，则鉴定费为800元。（九）、交通费，韩志坤未提供证据证实，原审被告的质证意见成立，但考虑到韩志坤确需支付交通费用，根据韩志坤的就医治疗时间及乘座交通工具的合理性予以酌情考虑2000元。综合以上，韩志坤的损失为74743.84元。三、（2012）左民初字第631号民事判决书、(2013)晋中中法民终字第887号民事判决书系已生效的法律文书，两份判决中已经确认应在交强验及第三者责任险限额内予以赔付，平安财险阳泉支公司要求按车上人员险进行赔付的主张，不予支持。韩志坤的上述损失平安财险阳泉支公司应在两份交强险及两份第三者责任险限额内予以赔付。四、韩志坤主张的损失中住院伙食补助费应首先在两份交强险医疗费项、予以赔偿，其余损失在两份交强险伤残项下予以赔偿。由于韩志坤就医疗费先行处理，且已超出两份交强险医疗费项下20000元赔偿限额，则韩志坤主张的住院伙食补助费应在第三者责任限额内按责任比例予以赔偿，韩志坤无责任，则韩志坤主张的住院伙食补助费5750元在第三者责任限额内全部予以赔偿。其余损失未超出二份交强险伤残项下限额，则平安财险阳泉支公司应在交强险伤残项下限额内予以赔偿。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一项、《中华人民共和国保险法》第六十四条、六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，原审判决如下：一、平安财险阳泉中心支公司在交通事故责任强制保险及第三者责任保险限额内赔偿韩志坤误工费、护理费、残疾抚慰金、精神抚慰金、鉴定费、住院伙食补助费、交通费共计74743.84元。二、驳回韩志坤的其他诉讼请求。平安财险阳泉支公司如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定、加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4409元，武志宏交纳1590元，韩志坤交纳2819元。 宣判后，韩志坤不服，上诉称：1、对原审判决认定的上诉人每天136.41元损失认可，但对原审判决所确定的误工天数持有异议，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿的司法解释》第二十条规定：上诉人的误工时间应计算至定残日前一天，误工费应为82800元，应增加53427元。2、由于上诉人双腿骨折，在医院护理时最少需4-5人，诊断证明上确定为3人护理，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿的司法解释》第二十一条的规定：医疗机构有明确意见的，参照确定护理人数，因此，本案应按3人护理计算护理费用，总数应为63740元，应增加43633元。3、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿的司法解释》第十九条规定：根据医疗机构证明必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，上诉人双腿受伤手术后，需要做二次手术，对此，医疗机构已出具证明二次手术需2-3万元，法院应依法支持。4、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿的司法解释》第二十四条规定：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构确定，医疗机构出具的诊断证明上明确记载需加强营养，原审法院没有支持上诉人的诉求，显然违反此规定，应改判赔偿上诉人营养费3450元。 据上所述，原审判决在确定赔偿数额上明显违法，因此，依法提起上诉，请贵院支持上诉，增加误工费、护理费、二次手术费、营养费130510元的赔偿，对其他赔偿项目和数额无异议。由被上诉人承担一、二审诉讼费用。 被上诉人平安财险阳泉支公司答辩称，应维持原判。 被上诉人武志宏未行答辩。 经审理查明事实与一审一致。 本院认为，本案二审各方争议的焦点是：上诉人所主张 的误工费、护理费、二次手术费、营养费四项赔偿费用二审应否予以增加赔偿。本院经审查认为：一、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿的司法解释》规定中，对于误工时间可以计算至定残日前一天的前提，是因伤残而持续误工的。但本案中，上诉人并未有充分证据证实其因伤残而持续误工，且其伤残等级经鉴定为十级伤残，故原审结合医院诊断意见酌定其误工时间为治疗终结三个月后并无不当。二、上诉人提供的诊断证明书确实载明住院期间有三人陪护、但并未对韩志坤住院期间需要如何护理给出意见，原则上仍应按1人计算护理费，原审认定并无不当。三、二次手术费，上诉人提供的诊断证明书载明的二次手术费用金额不确定，也未证明如何计算得出，原审认定该可在实际发生后另行起诉并无不当。四、营养费，属于法定赔偿项目，诊断证明书载明其出院后需2-3个月后下地活动，此期间需加强营养，合情合理，原审不予认定和判决不当，本院予以增判，参照当地国家机关工作人员出差伙食补助标准计算90天，为4500元。 综上，上诉人韩志坤的上诉主张中惟营养费一项成立，本院予以支持，其余上诉主张，则因事实与法律依据不足，本院不予支持。原审查明事实基本清楚，适用法律正确，认定韩志坤应得的除营养费外的各项赔偿费用金额无误，本院予以维持，惟对营养费一项予以增判。故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）（三）项之规定，判决如下： 一、维持左权县人民法院（2014）左民初字第121号民事判决第（一）项。 二、撤销左权县人民法院（2014）左民初字第121号民事判决第（二）项，改判为：被上诉人平安财险阳泉支公司在交通事故责任强制保险及第三者责任保险限额内赔偿上诉人韩志坤营养费4500元。驳回上诉人韩志坤的其他诉讼请求。 维持左权县人民法院（2014）左民初字第121号民事判决中一审案件受理费承担的内容。二审案件受理费2912元，由上诉人韩志坤承担2412元，被上诉人武志宏承担500元。 本判决为终审判决。 审 判 长 胡晓明 代审判员 胡 睿 代审判员 申子西 二〇一四年十二月十一日 书 记 员 赵 烨