安徽省含山县人民法院民 事 判 决 书（2014）含民二初字第00469号原告：含山县通达融资担保有限责任公司，住所地安徽省含山县。法定代表人：葛世平，该公司董事长。委托代理人：林晓彬，安徽吴楚律师事务所律师。被告：含山县光明棉业有限公司，住所地安徽省含山县。法定代表人：王广明，该公司总经理。被告：王广明，男，1964年8月17日出生，汉族，住安徽省含山县。被告：郑家枝，女，1965年10月12日出生，汉族，住安徽省含山县。被告：王小波，男，1991年3月7日出生，汉族，住安徽省含山县。被告：姚长妹，女，1990年9月19日出生，汉族，住安徽省含山县。上述五被告共同委托代理人：过俊峰，安徽祥峰律师事务所律师。被告：王广付，男，1968年10月10日出生，汉族，住安徽省含山县。被告：郑家民，男，1967年4月25日出生，汉族，住安徽省含山县。被告：鲁昌训，男，1957年5月2日出生，汉族，住安徽省含山县。原告含山县通达融资担保有限责任公司（以下简称通达担保公司）诉被告含山县光明棉业有限公司（以下简称光明棉业公司）、王广明、郑家枝、王小波、姚长妹、王广付、郑家民、鲁昌训追偿权纠纷一案，于2014年6月9日向本院起诉。本院受理后依法适用简易程序，由审判员张孟江于2014年7月10日公开开庭进行了审理。原告代理人林晓彬、被告光明棉业公司、王广明、郑家枝、王小波、姚长妹的共同委托代理人过俊峰及被告郑家民、鲁昌训到庭参加诉讼，被告王广付经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告通达担保公司诉称：2013年12月12日，第一被告因经营需要流动资金，申请贷款要求原告为其提供保证担保，双方签订借款担保合同，约定原告为第一被告在含山惠民村镇银行贷款120万元提供保证担保，并明确双方权利和义务，贷款期限为一年，约定按月支付利息。被告提供第二至八被告保证担保作为反担保，并以未办证的土地和房产进行反担保。原告依约履行了保证手续，后第一被告未能按期归还贷款利息，贷款银行根据合同条款提前宣布贷款到期，从原告担保账户上扣除代偿本息合计1221320.11元。现诉请：1、第一被告归还原告代偿贷款本金120万元、利息21320.11元以及日万分之一风险担保费、月千分之二担保手续款、日万分之一违约金，自代偿之日起至给付之日止；2、按代偿金额自2014年6月5日起按月息7.6533‰＋50%罚息计付利息；3、第二至八被告对上述款项承担连带清偿责任；4、各被告承担本案律师费、诉讼费、保全费。被告光明棉业公司、王广明、郑家枝、王小波、姚长妹共同辩称：1、对贷款及担保事实无异议；2、按借款担保合同约定，如原告确为第一被告代偿，被告具有还款义务，但只能对代偿本金及利息承担责任；3、原告所述担保手续款、风险担保费等费用有的违法，有的重复计算，有的不符合本案事实，原告已经收取了28800元担保费，代偿后行使求偿权，不应再收取担保风险费，原告主张的违约金及各种费用存在重复，被告只能承担适当的银行利息；4、第一被告在贷款时提供自己的财产作抵押，其财产已足以偿还该贷款，且应该以其财产优先偿还贷款，不足部分才能由其他担保人清偿。被告王广付未答辩。被告郑家民辩称：1、担保手续费已经支付过了，不应再付；2、第一被告提供的资产已经足以偿还贷款，应先执行该财产，不够才由我们清偿。被告鲁昌训辩称：1、一些费用重复，不认可；2、我们为第一被告提供担保，是因为他有经济实力，他是有能力偿还的，不足的再由我们承担。原告通达担保公司为支持其诉请，当庭举证如下：1、原告组织机构代码证、营业执照，证明原告的诉讼主体资格；2、借款担保合同及借款合同各一份，证明原告为第一被告贷款120万元提供保证担保；3、抵押合同及抵押清单、土地房产价格协议、光明棉业公司抵押承诺函和昭关镇政府证明各一份，证明被告光明棉业公司承诺以未办证的房产、土地使用权为借款提供反担保；4、股东会决议，证明被告公司股东会一致同意办理贷款并以公司房产、土地提供反担保；5、企业承诺函一份、家庭承诺函两份及承诺书三份，证明被告王广明、郑家枝、王小波、姚长妹、王广付、郑家民、鲁昌训自愿为光明棉业公司借款提供保证反担保；6、结婚证和户口本复印件，证明被告郑家枝和王广明，王小波和姚长妹为夫妻关系，王广明与王小波系父子关系；7、代偿凭证一份，证明原告于2014年6月5日代偿本息1221320.11元。被告光明棉业公司、王广明、郑家枝、王小波、姚长妹对原告方的举证发表质证意见为：对原告所举的证据1无异议；证据2的真实性无异议，原告按合同主张的相关请求不符合法律及相关事实，担保代偿后，就不再是担保人了，而是债权人，不应收取担保手续款、风险担保费，且原告无证据证明被告存在挤占挪用的违约行为，不应收取违约金，罚息合同无约定，无利息标准；证据3的真实性无异议，抵押行为是有效的，贷款是双方协商的结果，实际房屋土地价格不止69万元；证据4无异议；证据5，我方当事人的承诺书无异议；证据6无异议；证据7，原告提供担保是其经营范围，故我们只承担其代偿的贷款本息。被告郑家民、鲁昌训当庭表示同意第一至五被告共同委托代理人发表的质证意见。被告光明棉业公司、王广明、郑家枝、王小波、姚长妹为支持其抗辩当庭举证：1、被告光明棉业公司组织机构代码、营业执照，证明被告诉讼主体资格；2、合同书、土地转让协议、转让明细表，证明第一被告现在所有的厂房和土地。对第一至五被告的上述举证，原告方质证认为：两组证据的真实性无异议，但房产、土地未办证，故原告行使权利有障碍。被告郑家民、鲁昌训均未提交证据。被告王广付未提交证据亦未到庭参加诉讼，视为放弃其举证、质证的权利。经审查，本院对双方当事人提举的证据综合分析，作如下认证：对原告方提举的证据1，被告方无异议，予以认定；证据2，被告方认可其真实性，但认为不能支撑原告方关于担保手续款、风险担保费、违约金及罚息的诉请，本院审查认为，证据2中借款担保合同第六条第（二）项约定内容涉及发生代偿情形下的违约处理应承担的款项，其关联性予以认定；证据3、4的真实性予以认定，但该抵押合同以未办证的土地、房产设定抵押未进行抵押登记，抵押权未能有效设立，该两组证据的关联性不予认定；证据5、6、7的真实性、关联性予以认定。对被告方提举的证据1，原告方无异议，予以认定；证据2的真实性，原告方虽无异议，但与本案法律关系不具有关联性，不予认定。经审理查明：2013年12月12日，光明棉业公司因经营需要流动资金，向含山惠民村镇银行有限责任公司借款120万元，借款期限一年，约定按月支付利息，月利率7‰。为办理此笔贷款，光明棉业公司申请通达担保公司为其提供保证担保，并于当日签订借款担保合同，合同主要约定：保证方式为连带责任保证；保证范围包括贷款本金、利息及实现债权的费用；借款人不按期归还贷款本息发生代偿的，自代偿之日起按日万分之一收取风险担保费、继续按月2‰收取担保手续费、按日万分之一收取违约金，并按此笔贷款的银行同期贷款利率计收利息。同日，王广明与郑家枝夫妇、王小波与姚长妹夫妇、王广付、郑家民、鲁昌训分别出具承诺书，向通达担保公司提供连带责任保证方式的反担保。此外，光明棉业公司以未办证的土地和房产向通达担保公司提供抵押反担保，签订了抵押合同，但未进行抵押登记。贷款发生后，光明棉业公司未按约归还贷款利息，致使贷款银行根据合同条款提前宣布贷款到期，于2014年6月5日从通达担保公司担保账户上扣除代偿本息合计1221320.11元。此后，通达担保公司多次催要代偿款，均无结果，诉至本院。本院认为：通达担保公司与光明棉业公司之间签订的借款担保合同，系双方真实意思表示，为有效的保证合同。通达担保公司作为连带责任保证人，在主债务人光明棉业公司未履行清偿义务的情况下代为偿还贷款本息1221320.11元，系诚信守约的行为，应予以提倡。按照担保法的相关规定，其承担保证责任后，有权向主债务人进行追偿。双方在合同中就发生代偿明确约定了相关违约责任，包含担保手续款、风险担保费、违约金及利息损失，其内容并不违反法律及行政法规的强制性规定，应严格遵照合同约定执行。故原告诉请追偿代为偿还的贷款本息1221320.11元及相关风险担保费、担保手续费、违约金的诉讼请求，既有合同依据又符合法律规定，依法予以支持。但其按月利率7.6533‰并加50%加罚息，不符合合同约定，按照该合同第八条其他约定事项的内容，只能认定利息损失为此笔贷款的约定月利率7‰。同时原告方主张律师费损失的诉请，因未提交证据，不予支持。王广明与郑家枝夫妇、王小波与姚长妹夫妇、王广付、郑家民、鲁昌训分别出具承诺书，向通达担保公司提供反担保，约定了连带责任保证方式及保证范围，依法应承担连带保证责任。针对被告方抗辩主张，该笔贷款有抵押物反担保，应先就抵押物实现担保物权，经审查，光明棉业公司以未办证的土地和房产向通达担保公司提供抵押反担保，虽签订了抵押合同，但未能进行抵押登记，抵押权尚未有效设立，不符合物权法第一百七十六条的规定情形，此抗辩意见不予采纳。为此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、，第一百一十三条第一款、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告含山县光明棉业有限公司于本判决生效后十日内一次性偿还原告含山县通达融资担保有限责任公司代偿款1221320.11元并支付风险担保费、担保手续费、违约金、利息损失（四项费用以代偿款为本金自2014年6月5日起合计按月利率15‰计付）；二、被告王广明、郑家枝、王小波、姚长妹、王广付、郑家民、鲁昌训对上述款项承担连带清偿责任；三、驳回原告含山县通达融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15790元，减半收取7895元，由被告含山县光明棉业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。审判员  张孟江二〇一四年七月十六日书记员  胡晓云附件：本判决书所援引的法律条款原文。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合合同约定的，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保法的规定第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。