广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2014）穗天法民二初字第2126号原告：潘能可，住福建省松溪县。委托代理人：黄典枝，广东法仪律师事务所律师。被告：彭晓汛，住广东省广州市越秀区。被告：广州金晟融资担保有限公司，住所地广东省广州市天河区黄埔大道西路****，组织机构代码67775481-6。法定代表人：洪孟烽。原告潘能可诉被告彭晓汛、广州金晟融资担保有限公司（以下简称金晟公司）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，并公开开庭进行了审理。原告的委托代理人黄典枝到庭参加诉讼。被告彭晓汛、金晟公司经本院公告送达传票，逾期未到庭应诉。本案现已审理终结。原告潘能可诉称：2011年8月12日，我与被告彭晓汛签订借据，同年8月15日我与被告彭晓汛、金晟公司签订借款保证合同，约定彭晓汛向我借款6000000元，借款期限为一年，借款日期以借款的实际到期为准，利息为每月120000元，如彭晓汛到期未能还款，除支付利息外还应每日支付欠款总额1‰作为违约金，直至还清全部借款为止，并承担我为实现债权的一切费用。借据及借款保证合同签订后，我依约将6000000元以银行转账及现金方式支付给被告彭晓汛，被告彭晓汛亦出具了收据。上述借款到期后，经我数次催收，彭晓汛仍未归还借款及利息，由此产生的违约金及实现债权产生的费用，应一并由彭晓汛承担，金晟公司作为保证人，在彭晓汛没有归还欠款的情况下，应承担还款的连带责任。现起诉，请求法院判令：1．被告彭晓汛向我清偿借款本金6000000元、利息3600000元及违约金（违约金计算标准为：1500000元从2012年8月16日起，3500000元从2012年8月23日起，950000元从2012年8月30日起，至实际清偿之日止，按每日1‰计付）；2．被告金晟公司对被告彭晓汛的借款本金、利息、违约金承担连带责任；3．两被告承担本案的全部诉讼费用。被告彭晓汛未到庭应诉答辩，亦未向本院提交书面答辩意见或证据材料。被告金晟公司未到庭应诉答辩，亦未向本院提交书面答辩意见或证据材料。经审理查明：潘能可于2014年3月20日向本院提出起诉，要求彭晓汛归还借款本息及违约金，并要求金晟公司承担连带清偿责任，为此提交了借据、借款保证合同、收据、转账凭证、委托付款材料及委托人身份材料、房地产权证和房地产他项权证。借据主要载明：1．彭晓汛（乙方，借款人）向潘能可（甲方，出借人）借款6000000元，借款期限自2011年8月20日至2012年8月19日止，逾期还款须经甲方同意并重新签订借据；2．如乙方逾期且未经甲方同意延期还款，乙方除向甲方加付相应利息外，还应每日向甲方支付欠款总额1‰的违约金直至清偿全部借款之日止，并应支付甲方为实现债权所产生的一切费用（包括律师费、诉讼费、交通费、执行费及诉讼保存费用等）；3．本借据手写文字和打印文字具有同等法律效力；4．手写备注：此6000000元借款打至本人账号或本人妹妹彭雁云账号；5．签订日期：2011年8月12日，潘能可在该借据甲方一栏签名确认，彭晓汛在该借据乙方一栏签名并按指模确认。潘能可表示，手写处指模亦由彭晓汛所按。借款保证合同主要约定：1．彭晓汛（乙方，借款人）因经营需要，向潘能可（甲方，出借人）借款，金晟公司（丙方，保证人）自愿作为乙方的保证人，为乙方向甲方提供还本付息的连带责任保证；2．借款用途为乙方经营所需的流动资金；3．借款金额为6000000元，利息为每月120000元；4．借款期限为365天，即2011年8月20日至2012年8月止，借款日期以实际发生为准；5．如乙方违约，丙方承担还款的连带责任；丙方保证的范围包括但不限于本金、利息、违约金、诉讼费、律师费及各项从属费用；保证期间为本合同履行期届满之日起2年。该合同落款日期为2012年8月15日。潘能可在该合同甲方一栏签名确认，彭晓汛在该合同乙方一签名并按指模确认，金晟公司及其法定代表人在该合同丙方一栏签名盖章确认。潘能可表示，该合同落款日期中“2012年8月15日”为笔误，实际日期应为“2011年8月15日”。2011年8月16日，案外人范德成通过其在中国民生银行广州越秀支行账户分3次向彭晓汛转账共1500000元。2014年3月10日，案外人范德成出具委托付款说明函，载明其于2012年8月间根据潘能可的委托通过银行转账向彭晓汛划付共计1500000元，该款项为潘能可与彭晓汛之间的债权、债务关系，由潘能可自行催收、处置。潘能可表示，委托付款说明函中的“2012年8月间”应为笔误，实际日期应为“2011年8月间”。2011年8月21日，案外人王珊珊与潘能可签订委托付款函，载明：鉴于委托方潘能可与彭晓汛于2011年8月20日签订了《借款合同》，现因故潘能可委托王珊珊代其将款项共计3500000元交付彭晓汛，履行借款事宜。2011年8月23日，案外人王珊珊分4次向彭晓汛转账共3500000元。2011年8月30日，案外人范盛飞分2次向彭雁云转账共950000元。2012年8月28日，案外人范盛飞与潘能可签订委托付款函，载明：鉴于委托方潘能可与彭晓汛于2011年8月12日签订了《借款合同》，现委托范盛飞将委托方的款项共950000元交付彭晓汛指定收款人彭雁云，履行借款事宜。2012年8月30日，借款人彭晓汛出具收据，载明：今收到潘能可6000000元。借款期限届满，借款人以现金方式全额归还给出借人。潘能可表示，收据落款日期中“2012年8月30日”为笔误，实际日期应为“2011年8月30日”。2011年8月30日，潘能可取得彭晓汛所有的位于广州市越秀区XXX房的抵押权（房地产他项权利证号：粤房地他项权证穗字第**）。庭审中，潘能可称其在中大布匹市场做布匹生意，与案外人范德成及范盛飞是亲戚关系，与案外人王珊珊是老乡关系，出借款项由其委托该三名案外人转给被告，实际转账金额为5950000元，其余50000元是先予扣除的利息；借据与借款保证合同约定不一致的以借款保证合同为准；款项出借后彭晓汛未还款。为查明案件事实，本院依法通知案外人范德成、王珊珊、范盛飞到庭作证。范德成到庭陈述：其本人从事布匹生意，与潘能可是福建老乡关系；其接受潘能可委托将1500000元转账给彭晓汛，具体转账操作由其儿子进行；委托付款说明函由潘能可制作后再交由其签名，其对该函内容无异议；该函中记载的“2012年8月”为笔误；其本人与彭晓汛不存在债权债务关系。王珊珊到庭陈述：其本人从事纺织行业，其表弟范琦与潘能可是从小认识的同事，因其有闲置资金且知晓潘能可需要出借款项给彭晓汛，故将3500000元转账给彭晓汛；其本人与彭晓汛及金晟公司均无债权债务关系；其于2011年8月20日在委托付款函上签名确认。范盛飞到庭陈述：其本人从事布匹生意，潘能可与其堂弟范琦一起做生意；因其有闲置资金，且潘能可需要借钱给他人，故潘能可叫其转款给彭晓汛；其于2011年8月左右共转账950000元给彭晓汛；其不认识彭晓汛，亦与彭晓汛不存在债权债务关系；其确认委托付款函的内容，该函签署时间是2012年，转账时未出具该函的原因是当时并无经济纠纷。经质证，潘能可确认上述证人证言属实。上述事实，有借据、借款保证合同、银行转账凭证、委托付款材料及身份证明材料、收据、房地产他项权证、证人证言及潘能可的陈述在案佐证。本院认为：合法的借贷关系受法律保护。彭晓汛向潘能可借款，有彭晓汛签名并按指模确认的借据、借款保证合同、收据以及案外人转账凭证、委托付款材料和身份证明材料、房地产他项权证、证人证言和潘能可的陈述为证，各项主要证据之间可以互相印证；且彭晓汛、金晟公司经本院公告送达传票，逾期未到庭应诉，亦未答辩，视为其放弃对潘能可诉讼请求、事实和理由的抗辩以及对相关证据的质证权利，依法由其承担相应的不利后果。故在无相反证据的情况下，本院对潘能可主张彭晓汛借款的事实予以确认。潘能可起诉要求彭晓汛偿还借款有理，本院予以支持。就借款本金具体金额的问题，《中华人民共和国合同法》第二百条规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”本案中，潘能可明确其主张的6000000元借款本金中的50000元是预先扣除的利息，故潘能可实际出借给彭晓汛的借款本金是5950000元，彭晓汛应偿还潘能可借款本金5950000元及相应利息。潘能可要求彭晓汛偿还超过5950000元部分的本金及相应利息的主张，本院不予支持。就借款期限内利息的问题，《中华人民共和国合同法》第二百零五条规定：“借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。”本案中，借款保证合同约定的借款期限为以借款实际发生日起365天，约定利息为每月120000元，该利息标准未超过银行同类贷款利率的4倍，本院予以支持。故在约定的借款期限内，彭晓汛应支付潘能可利息1440000元（120000元×12个月），潘能可要求彭晓汛支付超过1440000元部分的借款期限内利息的主张，本院不予支持。就逾期归还借款的违约金的问题，《中华人民共和国合同法》第五条规定：“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。”第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”本案中，潘能可要求彭晓汛每日按欠款金额1‰支付违约金的主张，明显超过其因彭晓汛的违约行为所造成的资金被占用的兹息损失，潘能可亦未举证证明其因彭晓汛的违约行为导致其他实际损失及具体金额，故根据双方的合同约定、履约情况和过错程度，结合公平原则，本院酌情调整违约金的计算标准为：以每笔借款到期日起按中国人民银行同期同类贷款利率4倍计付至本判决确定的给付之日止，即：其中1500000元自2012年8月16日起，3500000元自2012年8月23日起，950000元自2012年8月30日，按中国人民银行同期同类贷款利率4倍计付至本判决确定的给付之日止。就金晟公司的担保责任的问题，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款规定：“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”本案中，借款保证合同中约定：“如乙方违约，丙方承担还款的连带责任；丙方保证的范围包括但不限于本金、利息、违约金、诉讼费、律师费及各项从属费用；保证期间为本合同履行期届满之日起2年”，故金晟公司应当依照约定，对彭晓汛的上述债务承担连带清偿责任。其承责后，依法有权向彭晓汛追偿。被告彭晓汛、金晟公司经本院公告送达起诉状副本及应诉通知书，逾期不到庭参加诉讼，本院依法作缺席判决。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第五条、第一百一十三条、第二百条、第二百零五条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告彭晓汛在本判决发生法律效力之日起十日内，向原告潘能可偿还借款本金5950000元；二、被告彭晓汛在本判决发生法律效力之日起十日内，向原告潘能可偿还借款利息1440000元；三、被告彭晓汛在本判决发生法律效力之日起十日内，向原告潘能可偿还违约金（其中：1500000元自2012年8月16日起，3500000元自2012年8月23日起，950000元自2012年8月30日，按中国人民银行同期同类贷款利率4倍计付至本判决确定的给付之日止）；四、被告广州金晟融资担保有限公司对被告彭晓汛上述债务承担连带清偿责任；其承责后，有权向被告彭晓汛追偿；五、驳回原告潘能可的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费79000元，公告费1000元，由原告潘能可负担18170元，被告彭晓汛负担61830元（其中公告费1000元已由原告潘能可向有关单位垫付，被告彭晓汛于本判决发生法律效力之日起十日内迳付原告该费用）。被告广州金晟融资担保有限公司对被告彭晓汛负担的部分连带负担；其负担后，有权向被告彭晓汛追偿。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  苏 扬人民陪审员  肖小琴人民陪审员  黄 伟二〇一四年十二月三日书 记 员  张志威杨子倩