上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2014）黄浦民二（商）初字第212号原告上海瀚融餐饮管理有限公司。法定代表人TONGJOHNLIN。委托代理人萧飞，北京大成（上海）律师事务所律师。被告上海隆七巴餐饮管理有限公司。法定代表人JOENSSONMARTINNEXOE。委托代理人郭默涵。原告上海瀚融餐饮管理有限公司与被告上海隆七巴餐饮管理有限公司租赁合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告上海瀚融餐饮管理有限公司的委托代理人萧飞，被告上海隆七巴餐饮管理有限公司的委托代理人郭默涵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海瀚融餐饮管理有限公司诉称，原、被告于2012年11月21日签订《联合经营合同书》，约定由原告提供位于上海市太仓路XXX号办公大楼底层123平方米作经营场地，双方联合经营“LunchBox”咖啡馆，合同期限5年，自2012年11月21日至2017年11月20日。双方约定：被告应支付原告固定分红人民币85，000元及每月5，600元的维护费；2012年11月21日至2013年2月6日为运营准备期，被告仅支付每月5，600元的维护费。2013年4月26日，被告书面确认未按时支付2013年3月和4月的固定分红费用，并承诺在2013年5月15日之前仍未支付合同约定款项的，合同于该日提前终止。因被告逾期支付或未支付固定分红以及水电费超过15日，故原告选择提前终止合同的履行。此外，被告未经许可经营餐饮服务，被管理部门处以没收非法所得并罚款合计人民币31，620元，该款由原告代缴，故应由被告返还该垫付款。被告未结清费用具体构成为：1、2012年11月21日至2013年3月6日的3个半月应支付维护费19，600元及2013年2月7日至2013年3月6日应付固定分红款85，000元，扣除被告于2012年12月28日支付的89，221元，尚欠15，379元及应赔偿2013年2月7日至实际付款日逾期利息；2013年3月7日至2013年4月6日，被告应支付固定分红85，000元、维护费56，000元，扣除被告于2013年3月25日支付的39，141元，尚欠51，459元及应赔偿2013年3月7日至实际付款日的利息损失；尚欠2013年4月7日至2013年5月6日的固定分红及维护费合计90，600元及应赔偿2013年4月7日至实际付款日的利息损失；2013年5月7日至2013年5月15日，按比例应付固定分红、维护费合计27，180元及应赔偿2013年5月7日至实际付款日的利息损失；以上总计维护费、固定分红共计184，618元。2、被告应支付违约金170，000元，被告实际交付押金165，779元，应承担支付违约金不足部分计4，221元及自2013年5月15日至补足该违约金期间的利息。3、原告给予被告2个半月的运营准备期，合同终止履行后又给予新租客2个半月的运营准备期，合计5个月的租金按每月85，000元计，被告应赔偿425，000元及自2013年5月15日至实际支付日的利息损失。4、应返还原告代垫的罚没款31，620元，及承担自2013年8月6日至返还日的利息损失。据此，原告上海瀚融餐饮管理有限公司请求判令：1、被告上海隆七巴餐饮管理有限公司支付维护费和固定分红合计人民币184，618元，并按银行同期贷款利率分段计付至判决生效日的利息；2、支付违约金的不足部分计人民币4，211元并按银行同期贷款利率赔偿自2013年5月15日起至判决生效日的利息损失；3、赔偿包括租金损失、行政罚款及相应的利息损失共计人民币456，620元及其利息损失。被告上海隆七巴餐饮管理有限公司辩称，1、原告的诉讼主张证据不足，被告实际支付原告的款项合计人民币306，137元，其中押金170，000元，2012年11月21日至2013年2月6日运营准备期维护费14，000元，2013年2月7日至2013年3月6日维护费5，600元、固定分红8，500元，2013年3月7日至3月16日维护费及固定分红费人民币31，537元。此后，因经营不善，未支付约定的费用。2013年4月26日双方达成协议，约定于2013年5月15日起终止联营合约。根据合约条款原告有权行使在押金中受偿被告未支付的款项的权利，不行使该项权利的，应返还押金或以押金抵偿未结算的费用。被告不应承担原告主张的经济损失，其理由为：双方系自愿协议解除合同；经营准备期给予的费用优惠基于双方协商的结果，该优惠不适用于合同提前解除的情况；原告主张的损失证据不足。2、关于行政罚款系对原、被告的共同处罚，按照股份比例，被告应承担15，493.80元。由于双方并未结算，被告不承担原告主张的利息损失。3、原告曾于2013年1月5日向被告借款人民币100，000元，应抵销未付款项。4、由于原告的申请，造成被告法定代表人无法离境，致机票损失5500元。交通费损失500元，精神损害5，000元，工作经济损失8，000元。原告上海瀚融餐饮管理有限公司对被告主张的付款金额没有异议。原告上海瀚融餐饮管理有限公司提交以下证据材料：1、《联合经营合同》及经营场地平面图，证明双方的权利义务约定的事实。2、2013年4月26日的《确认书》，证明被告确认欠款以及合同于2013年5月15日终止履行的事实。3、行政处罚决定书、付款凭证，证明被告违法相关规定从事餐饮服务受到行政处罚以及原告代缴罚款的事实。4、收据，证明被告付款的事实。5、《合作经营协议书》，证明原告终止合同后与案外人签订协议的事实。被告上海隆七巴餐饮管理有限公司对证据的真实性未持异议，并确认因原告不能转租场地，故签订联营合同，由原告提供经营场地，被告负责运营，采用每月支付固定分红人民币8，500元，维护费5，600元的计算方法。被告上海隆七巴餐饮管理有限公司提交以下证据材料：1、支付人民币30，000元和10，000元以及170，000元港币的凭证，2、借款协议及还款协议的英文复印件，分别证明被告付款及原告向被告借款人民币100，000元的事实。原告对被告支付款项的证据没有异议，承认借款100，000元的事实且同意在本案中抵销原告主张的未付款。本院对原告提交的的证据及陈述和被告提交的付款凭证及陈述的借款事实的证据效力，予以确认。经审理查明：2012年11月21日，原告上海瀚融餐饮管理有限公司与被告上海隆七巴餐饮管理有限公司签订《联合经营合同书》，约定双方联合经营“LunchBox”咖啡馆，原告提供其租借的位于上海市黄浦区太仓路XXX号办公大楼沿太仓路部分面积及设施，被告保证不使用明火加热、不加工产生油烟的食品等；联合经营期限自2012年11月21日起至2017年11月20日止；联合经营期限内被告以固定金额分红的方式支付酬金，支付方式为先付后经营，按照每月一期支付，首期应于合同签订后3日内支付，以后每月第1日支付，原告开具相应发票；被告应于合同签订后3日内一次性支付押金人民币170，000元，若被告未履行合同义务而导致原告受损，原告有权在押金中先行受偿，并书面通知被告补足押金；2012年11月21日至2013年2月6日为运营准备期，该期间被告仅需支付维护费而无需支付固定分红，维护费按每月5，600元计算，首期分红自运营准备期结束之次日起算；第一年每月分红为人民币85，000元；被告经营独立核算，自行缴纳相关税收费用及各项行政管理费用及职工工资、社会保险等费用；因被告原因造成顾客投诉，主管部门行政处罚和第三方纠纷等，由被告独立承担相应的法律和经济责任，被告不得将场地用于约定的经营项目之外的其他用途；在合同约定的联合经营期内，若双方协商一致，可提前书面终止合同；若被告逾期支付或未支付利润分红、水电费15日以上；擅自改变场地的经营用途；擅自将场地交第三方经营或使用；利用场地从事非法经活动损害公共利益的；原告有权提前终止合同；除上述规定，任何一方单方终止合同，视为违约，违约方应支付等同于押金170，000元的赔偿金，守约方有权要求违约方赔偿因提前终止合同而直接引致的其他损失。上述合同签订后，被告上海隆七巴餐饮管理有限公司于2012年11月13日、11月28日支付原告人民币30，000元、港币170，000元（当日折合人民币135，779元），原告向被告出具收据将该两笔款合计人民币165，779元作押金处理。合同履行期间，被告于2012年12月28日支付原告人民币89，221元，于2013年3月25日支付原告人民币39，141元，于2013年4月21日支付原告人民币10，000元。2013年3月18日，因被告未经许可经营餐饮服务，上海市食品药品监督管理局对原、被告进行立案调查。并于2013年6月6日对原、被告作出没收违法所得及罚款处罚，原告为此于2013年8月6日缴付人民币31，620元。2013年4月26日，原、被告签订《确认书》，内容为：自2013年3月和4月以来，被告未能履行向原告支付分红义务，被告承诺若在2013年5月15日前未能全额支付分红欠款的，其与原告签订的《联合经营合同》将于2013年5月15日终止。合同终止后，双方对未清偿的数额作完整的概览并同意支付条款。2013年5月15日，被告迁离原告提供的经营场地，原告未提供欠款概览，双方亦未就清偿欠款达成支付条款。同日，原告将经营场地交付案外人租赁使用并给予案外人2个半月的运营准备期，该期间免收固定费用。本院认为：1、本案当事人之间签订的合同名为联合经营合同，但就约定权利义务而言，原告的主要权利义务为提供经营场地、收取固定费用，被告的主要权利义务为独立核算、支付固定费用；双方均因避免涉及转租而采用了联营的名称，故该合同应认定为租赁性质，双方约定的维护费和固定分红实为租金名称的转换形式。依照约定，被告于2012年11月21日至2013年3月6日应支付维护费每月5，600元，1个月的固定分红85，000元，合计104，600元，被告于2012年12月28日支付的89，221元，该款用于支付该期间费用，尚欠付15，379元；2013年3月7日至5月15日，被告每月应付费用每月合计90，600元，被告于同年3月25日、4月21日共计支付49，141元尚不足1个月的应付费用，故原告主张被告违约并总计结欠174，618元的事实成立，其主张按每月欠款金额分段赔偿利息损失的请求，予以支持。2、基于被告未按约定支付相关费用的事实，按照约定，原告有权终止合同的履行。2013年5月15日的《确认书》证明了被告的违约事实同时给予了被告履行合同的宽限期间，被告未在宽限期间支付欠款而致合同解除，不影响原告主张违约金的权利。被告认为原告不行使押金抵充费用应退回押金。但因合同约定损失受偿以等同于押金的金额支付违约金，故原告将押金作违约金受偿与双方的约定并不相悖；被告的该观点，不予采纳。原告主张被告支付不足约定的违约金部分，理由正当，可予支持；原告主张赔偿不足违约金部分的利息，因没有约定违约金的支付期限而不能予以支持。3、原告给予被告运营准备期系原告的合同义务，该义务并不因被告的违约而免除。故原告主张被告违约应赔偿运营期损失的请求，不予支持；原告主张被告赔偿给予案外人运营准备期免收入的损失，但原告与案外人之间的约定，与被告之间不具有关联性；原、被告约定了解除合同的违约金数额，且原告对于解除合同亦作合理的准备并及时弥补了可能的停业损失，故双方约定的违约金数额与原告损失相当，原告主张另行赔偿5个月固定费用的诉讼请求，不予支持。被告经营过程中受到的行政处罚，依照约定理应由被告负担，原告已经支付罚款有权向被告主张，该项诉讼请求，应予支持。被告主张按持股比例承担责任。没有依据，不予采纳。4、原告对被告主张的借款100，000元的事实无异议且同意被告主张的抵销权观点，应予准许；抵销后，被告的应付款计人民币74，618元。被告主张的法定代表人无法离境产生的损失，缘于该法定代表人对企业经营管理不当以及在限制离境后不及时退票造成，其所称机票、交通费、精神损失以及工作损失的观点，没有依据而不予采纳。综上所述，被告负有支付原告约定的费用、赔偿相应的利息损失以及支付违约金、行政处罚款等民事责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第二百二十六条的规定，判决如下：一、被告上海隆七巴餐饮管理有限公司应于本判决生效之日起十日内，支付原告上海瀚融餐饮管理有限公司人民币74，618元；二、被告上海隆七巴餐饮管理有限公司应于本判决生效之日起十日内，以人民币15，397元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率，支付原告上海瀚融餐饮管理有限公司自2013年2月7日起至实际支付之日止的利息；以人民币51，459元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率，支付原告上海瀚融餐饮管理有限公司自2013年3月7日起至实际支付之日止的利息；以人民币80，600为基数，按照中国人民银行同期贷款利率，支付原告上海瀚融餐饮管理有限公司自2013年4月7日起至实际支付之日止的利息；以人民币27，180为基数，按照中国人民银行同期贷款利率，支付原告上海瀚融餐饮管理有限公司自5月7日至5月15日起至实际支付之日止的利息；三、被告上海隆七巴餐饮管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海瀚融餐饮管理有限公司违约金人民币4，221元；四、被告上海隆七巴餐饮管理有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告上海瀚融餐饮管理有限公司经济损失31，620元，并按中国人民银行同期贷款利率，支付自2013年8月6日起至实际支付之日止的利息；五、对原告上海瀚融餐饮管理有限公司其他诉讼请求，不予支持。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10，525元，由原告上海瀚融餐饮管理有限公司负担5，775.54元；由被告上海隆七巴餐饮管理有限公司负担4，749.46元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  杨 捷审 判 员  杜荣良人民陪审员  蔡荣馥二〇一四年七月二十三日书 记 员  陆丽燕附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行。采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国合同法》第二百二十六条：承租人应当按照约定的期限支付租金。对支付期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，租赁期间不满1年的，应当在租赁期间届满时支付；租赁期间1年以上的，应当在每届满1年时支付；剩余时间不满1年的，应当在租赁期间届满时支付。