新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院民 事 判 决 书2016年新23**民初135号原告（反诉被告）：银川盛世龙媒广告有限公司。住所地：银川文化东路。法定代表人：张海峙，该公司总经理。委托代理人：魏学浩，新疆鼎泽凯律师事务所律师。委托代理人：张玉萍，新疆鼎泽凯律师事务所律师。被告（反诉原告）：新疆汇源食品饮料有限公司。住所地：昌吉州昌吉高新技术产业开发区。法定代表人：李家莹，该公司总经理。委托代理人：张兆新，北京汇源食品饮料有限公司法务部经理。原告(反诉被告)银川盛世龙媒广告有限公司与被告（反诉原告）新疆汇源食品饮料有限公司公司广告合同纠纷一案，本院于2016年1月5日立案受理后,又于2016年3月23日依法受理了被告（反诉原告）新疆汇源食品饮料有限公司提起的反诉。本案依法组成合议庭，于2016年5月10日适用普通程序公开开庭进行了审理。原告(反诉被告)银川盛世龙媒广告有限公司的委托代理人魏学浩、张玉萍，被告（反诉原告）新疆汇源食品饮料有限公司公司的委托代理人张兆新均到庭参加。本案现已审理终结。原告(反诉被告)银川盛世龙媒广告有限公司于2016年5月10日当庭撤回起诉，本院口头裁定准许撤诉。反诉原告新疆汇源食品饮料有限公司诉称：2013年3月31日双方签订了广告发布业务合同，合同约定反诉被告为反诉原告在银川北高速出入口XX物流园内发布广告，发布期一年，自2013年3月20日至2014年3月19日，实际发布期以实际上刊日为准。后由于实际发布期为2013年4月20日，故合同履行期间变更为2013年4月20日至2014年4月19日。在合同履行期间，反诉被告仅为反诉原告发布了四个月的广告，即履行至2013年8月20日，自此之后再无为反诉原告发布广告，而反诉原告却提前支付给反诉被告费用总计69420元，依据四个月费用计算广告费应为38566.64元，为此反诉原告多预支费用30853.36元。依据合同约定反诉被告严重违约，至今都没有为反诉原告再发布广告，应向反诉原告承担违约金。现反诉原告特提起反诉：请求解除双方于2013年3月31日所签订的广告发布业务合同；请求反诉被告返还多付的广告费合计为30853.36元及赔偿违约金34710元，以上合计65563.36元；反诉诉讼费及其他费用均有反诉被告承担。反诉被告银川盛世龙媒广告有限公司辩称：反诉原告支付我方费用是依照合同约定支付的，不应当退还。前期我方完全履行合同义务，反诉原告主张违约金我方认为没有事实依据和合同依据。反诉原告并没有充分证据证实8月份后期我方没有继续提供发布广告的义务，监测报告只是合同的附随性义务，没有监督报告也不能证实我方没有按照约定履行合同。我方认为反诉被告已经完全履行合同义务，请求法庭依法驳回反诉原告的诉讼请求。反诉原告新疆汇源食品饮料有限公司为证明其主张，向法庭提交以下证据、反诉被告质证及本院认证意见如下：证据一、《广告发布业务合同》一份、合同附件一份、(出示原件提交复印件)，证实原、被告双方签订了广告发布业务合同，同时对广告发布的具体事宜均做出明确约定，合同履行期限确定为2013年4月20日至2014年4月19日。反诉被告对证据的真实性予以认可，但对其证明问题不认可。本院对此证据的真实性予以确认。证据二、付款凭证两张、发票八张（出示原件提交复印件），证实了合同签订后反诉原告共向反诉被告支付广告费69420元。反诉被告对此份证据的真实性予以认可。本院对于反诉原告已给付反诉被告广告费用69420元的事实予以确认。证据三、监测报告四份（出示原件提交复印件），证实了反诉被告仅向我公司提供了4月、5月、7月、8月的报告，我方认为反诉被告仅履行了以上四个月的广告发布业务。反诉被告对该组对证据的真实性认可，但对反诉原告证明问题不认可。本院对于反诉被告依合同约定已发布4月、5月、7月、8月的广告事实予以确认。反诉被告向法庭提交与反诉原告短信聊天记录（提交打印件），证实了我公司与反诉原告协商付款问题的时候，反诉原告拒不配合。反诉原告对此证据的真实性、关联性均不认可。本院认为反诉被告提交的此份证据与反诉原告的反诉部分无关联性。经原、被告举证、质证及本院认证，本案经审理查明事实如下：反诉原告新疆汇源食品饮料有限公司与反诉被告银川盛世龙媒广告有限公司于2013年3月31日签订了广告发布业务合同，合同约定：广告发布地点为银川北高速出入口XX物流园内；高炮具体尺寸为：18米*8米/面*2面；广告发布总费为115700元（发布费含：媒体发布费、维修费、媒体制作费、媒体租金、每年一次画面制作安装费）；发布期一年，自2013年3月20日至2014年3月19日，实际发布期以实际上刊日为准；付款方式：合同签订生效后，甲方（反诉原告）收到乙方（反诉被告）提供的上刊报告、广告专用发票后于10个工作日内支付合同价款中广告发布费的40%，即46280元；在广告上刊半年后十个工作日内，甲方收到乙方提供的监播报告、发票后，支付合同价款的20%，即23140元；在广告上刊后九个月后十个工作日内，甲方收到乙方提供的监播报告、发票后，支付合同价款的20%，即23140元…违约责任：如乙方原因不能按期发布，每延误一天，乙方按日向甲方支付合同总额的1%为违约金;合同签订后，如因双方某一方的原因致使合同不能履行或不能完全履行时，对方有权解除合同。双方签订合同后，反诉被告实际发布期为2013年4月20日，故合同履行期间变更为2013年4月20日至2014年4月19日。在合同履行期间，反诉被告向反诉原告提供了2013年4月、5月、7月、8月的媒体发布监测报告。反诉原告于2013年5月30日向反诉被告支付广告费46280元，于2013年11月11日向反诉被告支付广告费23140元，共向反诉被告支付了69420元的广告费。反诉被告向法院起诉要求反诉原告给付其剩余广告费，遂引起此次纠纷。庭审中，原告（反诉被告）当庭撤回本诉起诉。本院认为：反诉原告与反诉被告签订的广告发布业务合同，意思表示真实，不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为有效。本案中，反诉原告主张解除合同的主张，在合同中约定，如一方不能完全履行义务时，对方有权解除合同，现反诉被告无法证实其已完全履行义务，故反诉原告依约定提出解除合同的主张，本院予以支持。反诉原告称反诉被告只发布了四个月的广告，按合同总价款平分到12个月，以此为理由要求反诉被告返还超付的广告费，本院认为双方对于付款方式有明确的约定，按阶段计算，且反诉原告也是依合同约定付款的，即反诉原告首次发布广告后即其按合同约定支付了40%的价款即46280元，之后又在当年11月份支付了合同约定的广告上刊半年后的20%的价款共计69420元；虽说合同解除后，尚未履行的，不再履行；已经履行的根据合同履行的情况和合同性质，可以要求返还财产。但本案中，已履行部分反诉原告是依反诉被告发布广告进度支付广告费用的，故本院对于反诉原告要求反诉被告按月计算返还多付广告费30853.36元的主张不予支持。对于反诉原告要求承担违约金34710元的请求，本院认为，反诉被告未能提交其依约定按期发布广告的证据，理应承担不能完全履行合同义务的违约责任，依双方合同约定：反诉被告未按期发布应按日向反诉原告支付合同总额的1%的违约金，反诉原告按合同总金额的30%来计算，符合法律规定，低于合同约定，故对于反诉原告主张反诉被告承担违约金34710元的主张本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百零七条的规定，判决如下：一、解除反诉原告新疆汇源食品饮料有限公司与反诉被告银川盛世龙媒广告有限公司于2013年3月31日签订的广告发布业务合同；二、反诉被告银川盛世龙媒广告有限公司于判决生效后十日内赔偿反诉原告新疆汇源食品饮料有限公司违约损失34710元；三、驳回反诉原告新疆汇源食品饮料有限公司的其他诉讼请求。本判决确定的给付义务人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1439元，由反诉原告新疆汇源食品饮料有限公司负担771元，由反诉被告银川盛世龙媒广告有限公司负担668元(本案受理费原告已预交，所预交的费用在本案执行时按本判决书确定的数额由被告一并向原告支付)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人必须履行，一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以向本院申请执行，申请执行的期限为二年。审 判 长  马旭荣代理审判员  秦 明人民陪审员  朱 平二〇一六年六月二十日书 记 员  李思颖