广西壮族自治区南宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）南市民四终字第425号上诉人（原审原告）：韦济远。上诉人（原审被告）：何坚。上诉人韦济远、上诉人何坚因追索劳动报酬、经济补偿金纠纷一案，均不服南宁市青秀区人民法院（2014）青民一初字第292号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年7月23日受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。一审法院经审理查明：南宁市罗马风情休闲音乐会所系经工商行政管理部门登记成立的个体工商户，其字号为“罗马风情”，成立于2011年6月30日，登记显示其组织形式为“个人经营”，经营者姓名为“何坚”，即本案上诉人。南宁市罗马风情休闲音乐会所停业后于2013年8月9日核准注销。韦济远等人于2013年9月25日向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申诉，请求裁令被申请人即南宁市罗马风情休闲音乐会所经营者何坚：1、支付2013年3月1日至4月2日期间的工资共计4053元，并支付无故拖欠该工资总额25%的经济补偿金1013.3元；2、支付2011年7月1日至2012年5月31日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额41800元；3、支付终止事实劳动关系经济补偿金7600元；4、按应付终止双方事实劳动关系的经济补偿金100%的标准加付赔偿金7600元；5、补缴2011年6月至2013年3月期间的养老、工伤和生育保险费。2013年9月30日，该委作出南劳人仲不字（2013）第174号《不予受理通知书》，以“被申请人公司已经注销，被申请人主体不适格，申诉请求不属于劳动争议受理范围”为由，决定不予受理。韦济远遂诉至法院，请求法院判令：1、支付韦济远2013年3月1日至4月2日期间的工资共计4053元，并支付无故拖欠该工资总额25%的经济补偿金1013.3元；2、支付韦济远2011年7月1日至2012年5月31日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额41800元；3、支付韦济远终止事实劳动关系的经济补偿金7600元；4、按应付终止事实劳动关系经济补偿100%的标准向韦济远加付赔偿金7600元；5、本案诉讼费用由何坚承担。另查明：根据韦济远提交的工资表记载，韦济远2013年3月1日至2013年4月2日的工资为4053元，该工资表有主管“唐珏婷”、复核“陈智枢”，制表“韦永徵”的签字，还盖有“南宁市罗马风情休闲音乐会所财务专用章”。2011年6月1日，何坚与陈智枢等十人曾签订了一份《南宁罗马风情休闲音乐会所股份合伙经营协议书》，约定各合股人自愿合伙经营罗马风情休闲音乐会所，推选股东陈智枢为执行董事，负责日常经营管理，何坚出任监事，陈智枢、何坚及何宝烘三人组成日常经营管理小组。执行董事的月薪为3000元。2013年5月27日，韦济远等人分别前往南宁市青秀区劳动保障监察大队投诉，韦济远称其于2011年6月1日入职罗马风情音乐会所任厨房主管一职，至2013年4月2日，因股东内部经济纠纷，拖欠其2013年3月1日至4月2日的工资，要求南宁市罗马风情休闲音乐会所支付上述工资。2013年6月21日，南宁市青秀区劳动保障监察大队对何坚进行了询问，何坚称“2011年6月1日开业的，2013年1月6日有7位股东签字同意终止营业。2013年1月27日正式开始停业”“2011年6月1日开始会所都是由股东陈智枢管理经营，2013年1月27日股东清算会所户头余额为4万多，当时陈智枢要付工人的工资，但事后给员工没有我就不知道了”。一审法院认为：关于本案承担责任的主体问题，南宁市罗马风情休闲音乐会所系个体工商户，是具有用人单位这一主体资格的组织，应承担用人单位的相关义务。而在工商登记中，该会所采用的是个人经营的组织形式，何坚系经营者。因此，在该会所被注销登记后，其作为用人单位所应承担的责任应由何坚来承担。何坚是否与他人合伙经营该会所，与何坚应承担的作为用人单位的责任无关，何坚与他人签订的合伙协议，不能对抗劳动者。何坚请求追加其他合伙人参加诉讼，于法无据，法院不予准许。关于韦济远请求的2013年3月1日至4月2日期间的工资，有工资表为证，该工资表中有陈智枢的签字，而陈智枢确系该会所的管理者；从韦济远等人前往劳动监察部门的投诉材料看，均认可上班至2013年4月2日，对该证据的真实性本院予以认定，何坚应向韦济远支付工资4053元及拖欠该工资25%的经济补偿金1013.3元；韦济远请求的双倍工资差额，请求支付的期间距韦济远向劳动仲裁部门申诉已经超过一年，在韦济远向劳动监察部门申诉时，也未提出该项主张，无法造成申诉时效中断的效果，且韦济远已经提出了时效抗辩，故对该项请求，法院不予支持。何坚自认原南宁市罗马风情休闲音乐会所停业，导致其与韦济远的劳动关系终止，不属于劳动合同法规定的应当支付经济补偿金的情况，对韦济远请求终止事实劳动关系经济补偿金及赔偿金，于法无据，法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第二十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款、第三十条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第九条、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条的规定，判决如下：一、何坚向韦济远支付2013年3月1日至4月2日工资4053元及拖欠该工资的经济补偿金1013.3元；二、驳回韦济远的其他诉讼请求。该案受理费5元，由何坚负担，该款已预交，由何坚随同上述款项一并支付给韦济远。上诉人韦济远不服，上诉称：请求变更原判决第二项为：判令何坚支付2012年5月27日至2012年5月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额873.6元；判令何坚支付终止事实劳动关系的经济补偿金7600元及赔偿金7600元；并由何坚承担本案诉讼费用。事实和理由：一、原判已经查明韦济远在2013年5月27日到南宁市青秀区劳动保障监察大队投诉要求处理，本案在2013年5月27日时诉讼时效中断，则韦济远至少还有2012年5月27日至2012年5月31日期间的双倍工资差额部分未超过一年的时效，原判决驳回上诉人关于双倍工资差额的全部诉请是错误的；二、韦济远与南宁市罗马风情休闲音乐会所之间的劳动关系是该单位提前解散而终止，何坚应当支付相应的经济补偿金。该单位在工商部门登记的经营期限截至日期是2015年6月30日，然而在2013年4月7日该单位即关门提前解散，并在8月9日注销，因此何坚应当支付经济补偿金；同样，因何坚未支付经济补偿金，应当按照《劳动合同法》第八十五条加付赔偿金。上诉人何坚答辩称：韦济远的诉讼请求不成立，请求驳回其上诉。上诉人何坚上诉称：请求撤销一审判决，追加南宁市罗马风情休闲音乐会所其余合伙人何宝烘等九人参加诉讼，判决何坚无需支付2013年3月1日至4月2日的工资及经济补偿金；并判决何坚无需支付2011年7月1日至2012年5月31日期间的未签订书面劳动合同的双倍工资差额；诉讼费用由韦济远负担。理由如下：一、一审判决未追加9个合伙人参加诉讼，违反了法定程序。何坚是营业执照上登记的业主，但其与何宝烘等九人均是实际经营者，属于法律规定的必要共同诉讼的当事人，依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第46条第二款的规定，营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者作为共同诉讼人；二、一审法院判决何坚支付2013年3月1日至4月2日的工资、经济补偿金是错误的。2013年3月1日南宁市罗马风情休闲音乐会所已经停业，劳动者不可能提供劳动，一审法院已经查明在2013年1月6日何坚已经停止经营，不应当依据韦济远在劳动监察部门的自我陈述就判决何坚支付工资及拖欠工资的经济补偿金。其次，韦济远提交的工资表均是陈智枢在掌管印鉴的情况下制作的，不能作为认定劳动关系和工资数额的依据，也不能就此认定何坚支付未签订劳动合同的双倍工资差额；三、原判决适用的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》已经被《劳动合同法》第八十五条取代，一审法院适用法律不正确，且何坚不存在故意拖欠工资的情形，不应当承担拖欠工资的经济补偿金。上诉人韦济远答辩称：本案不存在必要共同诉讼当事人，关于何坚请求追加的9个合伙人，作为个体工商户，用工单位应当承担的责任应当是何坚个人承担，即使何坚与其他人签订有合伙协议，也不能对抗第三人，何坚把合伙纠纷与本案的劳动争议相混淆；何坚陈述的南宁市罗马风情休闲音乐会所转让给陈智枢及停业的问题，一审法院并未进行认定，根据何坚在一审提交的证据看，何坚签订转让协议书的时间是2013年4月，即表明在2013年3月并未转让给陈智枢。二审查明事实与一审查明事实一致。二审中。双方均未提交新证据，均是针对一审中已经提交的证据发表意见。本案的争议焦点是：1、何坚应当支付的未签订书面合同的双倍工资差额的仲裁时效期间应当从何时开始；2、何坚是否应当支付终止事实劳动关系的经济补偿金；3、何坚是否应当支付相应的经济赔偿金，金额是多少；4、何坚是否应当支付2013年3月1日至4月2日的工资，金额是多少；5、本案是否遗漏当事人，违反法定程序。本院认为：对于本案的劳动者请求的未签订书面合同的双倍工资差额的仲裁时效应当从何时开始计算的问题，虽然在2013年5月27日劳动者向劳动监察部门投诉时只提及2013年3月1日至4月2日的工资，但究其原因是因南宁市罗马风情休闲音乐会所作为用人单位违反相关规定造成的，劳动监察部门亦已经向何坚进行问话，因此，从保护无过错的劳动者合法权益出发，应当在劳动者主张相关权利就认定时效中断，因此，劳动者请求未签订书面合同的双倍工资差额的仲裁时效应当在劳动者向劳动监察部门投诉时中断，即劳动者可以请求从2102年5月27日开始计算的未签订书面合同的双倍工资差额，一审判决对此处置不妥，本院予以纠正。韦济远入职时间为2011年6月1日，何坚应当支付的未签订书面合同的双倍工资差额的起算时间为2012年5月27日至2013年5月31日期间，按照韦济远月工资标准3800元计算，金额为873.6元。关于何坚是否应当支付终止事实劳动关系的经济补偿金的问题，南宁市罗马风情休闲音乐会所营业执照的经营期限是至2015年6月止，在此之前因生产经营在经营期限届满之前停业并注销，属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）项及四十六条第（六）项之规定，应当向劳动者支付经济补偿金，并按照第八十五条之规定按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。因韦济远是在2011年6月1日入职，至用人单位停业时其工作年限超过一年半，应按照二个月计算，因此，韦济远应得的经济补偿金为7600元。至于赔偿金的标准，因南宁市罗马风情休闲音乐会所是因经营状况停业的，其拖欠经济补偿金有其客观原因，因此，本院酌情以50%的标准计算赔偿金，即何坚应当支付的经济补偿金为7600元，赔偿金为3800元。至于何坚是否应当支付2013年3月1日至4月2日的工资，何坚辩称其在2013年1月份转让后就不再参与经营，因此不存在劳动者提供劳动的情形，但其不能举证证明该会所在2013年4月2日之前不经营的事实，劳动监察部门在劳动者2013年5月27日投诉时所作的笔录应为原始记录，在其中提到的会所经营情况与劳动者在诉讼中的陈述相符，因此，本院认定劳动者在2013年3月1日至4月2日为会所提供了劳动，何坚作为会所的经营者应当支付相应的劳动报酬，本案中韦济远应得的劳动报酬为4053元，并按其劳动报酬25%的标准加付拖欠工资的经济补偿金为1013.3元。至于何坚提出应当追加其余合伙人参加诉讼的问题，本院认为，南宁市罗马风情休闲音乐会所登记为个体工商户，其具有用工主体资格，在该会所停业并注销后，由其经营者何坚承担责任，至于何坚是否与他人内部合伙经营会所，属于何坚与他人的合伙关系范畴，不影响何坚作为登记在册的经营者对外承担的责任，因此，对于何坚提出的本案遗漏当事人，违反法定程序的主张，本院不予支持。综上，原判认定事实部分不清，处理部分欠妥，应予纠正。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）项及四十六条第（六）项、八十五条第（一）项、第（四）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（三）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持南宁市青秀区人民法院（2014）青民一初字第292号民事判决第一项；二、变更南宁市青秀区人民法院（2014）青民一初字第292号民事判决第二项为：何坚向韦济远支付2012年5月27日至2013年3月6日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额873.6元；三、何坚向韦济远支付终止事实劳动关系的经济补偿金7600元及拖欠工资的赔偿金3800元；四、驳回何坚的上诉请求。二审案件受理费10元，由上诉人何坚负担。上述义务，义务人应在本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，双倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审法院或与一审法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。本判决为终审判决。审 判 长  覃国雄审 判 员  余 健代理审判员  陆思滢二〇一四年十二月十日书 记 员  戢庆虎附相关法律条文：中华人民共和国民事诉讼法第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定第四十四条【劳动合同的终止】有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第八十五条【未依法支付劳动报酬、经济补偿等的法律责任】用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。