四川省眉山市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）眉民初字第72号原告干小林，男，1970年8月29日出生，汉族，住四川省夹江县马村乡带河村*组。身份证号码5111261970********。委托代理人高雄，四川盛豪律师事务所律师。被告四川天健瓷业有限公司，住所地眉山市东坡区松江镇卫东村一组。组织机构代码75233301-9。法定代表人叶江，董事长。委托代理人曹宗林，男，1965年10月9日出生，汉族，住四川省夹江县漹城镇城环路44号1栋2楼2号，该公司办公室主任。身份证号码5111261965********。被告叶江，男，1970年6月1日出生，汉族，住四川省乐山市市中区白云街***号*幢*单元**楼*号，身份证号码5111021970********。委托代理人曹宗林，男，1965年10月9日出生，汉族，住四川省夹江县漹城镇城环路**号*栋*楼*号。被告眉山鼎丰瓷业有限公司，住所地眉山市东坡区松江镇卫东村一组。法定代表人刘亚玲，总经理。委托代理人徐莉，四川达宽律师事务所律师。原告干小林与被告四川天健瓷业有限公司（以下简称天健公司）、叶江、眉山鼎丰瓷业有限公司（以下简称鼎丰公司）买卖合同纠纷一案，于2014年4月14日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭于2014年6月19日公开开庭进行了审理，原告干小林委托代理人高雄、被告天健公司及叶江的委托代理人曹宗林、被告鼎丰公司委托代理人徐莉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告干小林诉称，2006年至2011年期间，原告经销被告天健公司的瓷砖，采用先打入货款再发货的方式，2011年3月、4月、6月双方对截止日止账面剩余余额进行确认。2011年在原告仍有货款余额的情况下天健公司停止了向原告供货。2013年10月15日经原告、被告天健公司、被告叶江再次确认，原告在天健公司账上余额为2498621.42元，后原告多次要求被告退还账上余款未果。叶江系天健公司的股东、天健公司与四川美琪乐食品有限公司共同出资组建了鼎丰公司并将厂房、机器设备、生产线等全部交给了鼎丰公司经营。请求判令被告天健公司退还原告账上余款2498621.42元，并按银行同期贷款利率支付资金占用利息（2011年3月25日至2014年3月24日为442110.24元，2014年3月25日以后按银行同期贷款利率计算至实际付清上述款项之日止），被告二、三、四对上述款项承担连带责任。被告天健公司答辩，原告主张的账上余额属实，但不应支付资金占用利息，即使要计算利息，也应当从判决之日起计算。被告叶江答辩，债务发生在叶江担任公司法定代表人之前，此债务与叶江无关，不应承担责任。被告鼎丰公司答辩，原告与天健公司之间的债务发生于鼎丰公司成立之前，没有法律规定公司应当对其股东的债务承担连带清偿责任。请求驳回原告对鼎丰公司的起诉。经审理查明，因原告干小林经销被告天健公司的瓷砖，双方约定采用先打入货款再发货的方式，原告干小林在2006年至2011年期间多次向天健公司打入款项。2011年4月2日双方对账，截至2011年3月31日干小林在天健公司账上余额为2770874.87元。2011年天健公司出现经营困难导致供货减少，2011年4月2日双方对帐，干小林在天健公司账上余额为2770874.87元，2011年6月9日对账，账上余额为2609886.27元，2013年10月15日双方再次对账，确认原告在天健公司账上余额为2498621.42元。另查明，叶江、叶涛系天健公司股东，天健公司注册资本金为800万元。2013年5月31日，天健公司与四川美琪乐食品有限公司（以下简称：美琪乐公司）签订《合作协议书》，约定天健公司以其已经用于在东坡区信用联社抵押贷款的瓷砖生产线及附属生产经营场地、设备、商标使用权等资产中超出贷款本息的部分作为出资，与美琪乐公司共同出资组建鼎丰公司。2013年8月20日，眉山市工商行政管理向鼎丰公司颁发《企业名称预先核准通知书》，载明的投资人及投资额为：美琪乐公司，255万元，51%；天健公司，245万元，49%。2013年8月28日，美琪乐公司与天健公司召开第一次股东大会，审议通过《眉山鼎丰瓷业有限公司章程》，表明注册资本500万元，实收0元，于2013年11月27日前缴足。2013年9月25日，天健公司与美琪乐公司分别与刘亚玲和唐建平签订《认缴出资额转让协议》，将认缴而未缴的鼎丰公司出资额转让给刘亚玲和唐建平。同日，刘亚玲与唐建平召开鼎丰公司第三次股东大会，审议通过修订后的公司章程，并约定增加注册资本500万元。同日，刘亚玲与唐建平通过乐山商业银行眉山分行向鼎丰公司转款490万元和510万元，并备注“投资款”字样。2013年9月26日，四川立信会计师事务所有限公司向鼎丰公司出具验资报告。2013年9月27日，刘亚玲、唐建平分别与天健公司、美琪乐公司签订《股权转让协议》，将刘亚玲和唐建平持有的鼎丰公司的股权转让给天健公司和美琪乐公司，当日修订的鼎丰公司章程表明，美琪乐公司认缴出资510万元，持股51%；天健公司认缴出资490万元，持股49%。2013年11月12日，叶江代表天健公司、唐建平代表美琪乐公司、刘亚玲代表鼎丰公司就《合作协议书》的履行情况进行商议，并形成关于2013年5月31日《合作协议书》履行有关问题的备忘录，其表明天健公司用于出资的相关资产尚未办理过户手续。还查明，本案第一次开庭前，原告干小林向本院申请撤回对被告叶涛的起诉，本院已当庭口头裁定准予原告干小林撤回对被告叶涛的起诉。以上事实，有账目确认函、天健公司与四川美琪乐食品有限公司签订的合作协议书、天健公司工商登记资料、鼎丰公司工商资料以及当事人的陈述等证据为证。本院认为，本案中天健公司对原告干小林所诉欠款本金予以认可，对此本院予以确认，故应由天健公司偿还原告干小林货款本金2498621.42元。现本案争议焦点为：1、本案欠款利息的起算时间如何认定；2、叶江及鼎丰公司是否应就上述债务承担连带清偿责任。关于利息的起算时间。本案原告干小林主张从2011年3月25日起计算资金占用利息，而被告天健公司抗辩认为应从判决之日起计算资金占用利息。对此，因本案中原告干小林并没有提交证据证明双方有预付货款应计算资金占用利息的约定，且原告主张的起算时间没有事实依据。根据本案查明事实，原告主张退还的货款金额2498621.42元是在2013年10月15日最后确认，此后天健公司在占有该货款的情况下既不发货也不退还货款，故应从此时开始计算资金占用利息，至本判决确定的退还时间止，即从2013年10月15日起以2498621.42元为基数按中国人民银行一年期贷款利率计算。关于叶江、鼎丰公司是否承担连带责任的问题。首先，关于天健公司股东叶江是否应当承担连带责任的问题。叶江系天健公司股东，按照公司法的相关规定，其应在认缴的注册资本范围内对公司的债务承担有限责任。现原告干小林主张叶江将天健公司资产用于出资设立鼎丰公司的行为转移了天健公司资产，系《公司法》第二十条第三款“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益”的行为，应由股东对公司债务承担连带责任。对此本院认为，天健公司将已经用于抵押贷款的财产的剩余部分用于出资与他人共同设立鼎丰公司，并持有鼎丰公司49%的股权。由于天健公司名下仍持有鼎丰公司49%的股份，其上述出资行为本身并不导致天健公司财产总量的减少，故该行为并不属于转移财产、逃避债务的范畴。本院认为，干小林所诉要求叶江对天健公司债务承担连带责任的主张不成立，应予驳回。其次，关于鼎丰公司是否应连带承担其股东天健公司的债务的问题。诉讼中，原告干小林认为天健公司将其厂房、生产线等资产作为出资与他人共同设立鼎丰公司，按照《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第七条“企业以其优质财产与他人组建新公司，而将债务留在原企业，债权人以新设公司和原企业作为共同被告提起诉讼主张债权的，新设公司应当在所接收的财产范围内与原企业承担连带民事责任”的规定，应由鼎丰公司对本案债务承担连带清偿责任。本院认为，第一，从本案鼎丰公司设立的过程及出资情况来看，天健公司和美琪乐公司的出资均系现金出资，而非用天健公司厂房及生产线作为出资。第二，从本案天健公司与美琪乐公司的《合作协议书》以及2013年11月12日的《备忘录》来看，天健公司的厂房及生产线等资产已经用于向东坡区信用联社的抵押借款。在抵押没有解除的情况下，不能办理资产过户的相关手续。现干小林没有证据证明天健公司的上述资产已经办理过户手续至鼎丰公司、该财产已经属于鼎丰公司所有，故其所诉鼎丰公司在接收财产范围内承担连带责任的主张不能成立，应予驳回。综上，原告干小林要求天健公司退还货款余额的诉讼请求成立，天健公司应从双方最后一次确认货款余额即2013年10月15日起至确定的退还时间止按中国人民银行规定的同期贷款利率向原告支付资金占用利息。对原告要求叶江和鼎丰公司承担连带责任的主张不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条的规定，判决如下：一、被告四川天健瓷业有限公司于本判决生效后十日内退还干小林预付的货款2498621.42元，并支付自2013年10月15日起以2498621.42元为基数按一年期银行贷款利率计算至本判决确定的退还款项之日止的资金占用利息；二、驳回干小林的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费30325元，由被告四川天健瓷业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。审 判 长  陈晓华审 判 员  唐 部人民陪审员  林益贵二〇一四年七月一日书 记 员  陈 然