安徽省芜湖市鸠江区人民法院民 事 判 决 书(2016)皖0207民初892号原告（被告）：李彦明，男，1984年11月14日出生，汉族，住安徽省芜湖市无为县，委托代理人：杨成，安徽吉和律师事务所律师。原告（被告）：南京广田柏森实业有限责任公司，住所地南京市建邺区。法定代表人：赵兵韬，董事长。委托代理人：马泰宁，江苏天淦律师事务所律师。原告李彦明诉被告南京广田柏森实业有限责任公司劳动争议纠纷一案及原告南京广田柏森实业有限责任公司（以下简称“南京广田公司”）诉被告李彦明劳动争议纠纷一案，本院先后于2016年3月30日、2016年4月5日受理后并案审理，依法适用简易程序由代理审判员刘慧独任审理，于2016年5月19日公开开庭进行了审理。原告李彦明的委托代理人杨成，被告南京广田公司的委托代理人马泰宁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李彦明诉称：原告李彦明系被告南京广田公司的员工。2014年5月9日，进入被告承建的江北集中区宝能慧谷一期酒店从事油漆工工作，日工资为230元，被告未为原告购买各项保险。2014年7月7日下午，原告在工作时摔伤。事故发生后，原告被送往弋矶山医院接受治疗，后转入南京市中国人民解放军81医院治疗。2015年6月23日，芜湖市人力资源和社会保障局作出工伤认定书：认定原告受到的事故伤害为工伤。后经芜湖市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告劳动功能障碍鉴定为晋八级。现芜湖市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，裁决被告支付给原告163032.77元，原告认为该仲裁委的裁决结果错误。为此，诉请法院判令：1、被告支付给原告293945元【其中：1、一次性伤残补助金75900元（6900元/月*11个月）；2、一次性工伤医疗补助金35056元（4382元/月*8个月）；3、一次性伤残就业补助金65730元（4382元/月*15个月）；4、护理费74240元；5、营养费15780；6、住院伙食补助费1200元；7、交通费10000元；8、残疾器具费759元；9、鉴定费280元；10、住宿费5000元；11、餐饮费10000元】；2、被告赔偿原告2015年8月至2015年12月未缴纳社会保险费用的损失6000元（1200元*5）、解除劳动合同经济补偿金13800元（6900元/月*2个月）；3、本案诉讼费用由被告负担。被告南京广田公司辩称：1、芜湖市劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决书中除一次性伤残补助金计算错误外，其他的计算正确。2、一次性伤残赔偿金应当按照上一年度职工月平均工资4144元计算，如果有新标准，同意按照新标准来计算。原告（被告）李彦明为证明自己的主张成立，向本院提交证据如下证据：1、原告的身份证、被告的工商变更查询单、营业执照、组织机构代码证，证明原、被告的主体资格。2、出院记录，证明原告受伤情况及治疗情况。3、残疾器具费发票，证明残疾器具费损失。4、鉴定费发票，证明鉴定费损失。5、芜湖市劳动争议仲裁裁决书及送达回证，证明本案经仲裁裁决的事实。被告南京广田质证意见：对上述证据均无异议。6、工伤认定决定书和劳动能力鉴定通知书，证明原、被告之间存在劳动关系及原告的伤残等级为工伤八级。被告南京广田质证意见：真实性无异议，但不能证明原、被告之间的劳动关系。7、李国胜、杨明、李彦超、丁盛宝四人的证人证言、工资结算单及护工费某，证明原告日工资为230元（不含加班工资）及住院期间的护理费数额。被告南京广田质证意见：1、对原告日工资230元/天的事实予以认可，但无法证明原告每月实际工作的天数；2、原告主张的护理费过高，被告认可仲裁裁决书中的护理费数额。8、住宿费发票、餐饮费发票、交通费发票等，证明原告住宿、餐饮、交通费的实际损失。被告南京广田质证意见：无法达到原告的证明目的。原告南京广田公司诉称：据了解，被告李彦明受伤前的月平均工资为3000元，但因各种原因，原告无法收集上述工资数额的证明。原、被告均未能提供工资收入的证据，因此，被告的月工资应当按照当地上一年度职工月平均工资进行计算。上一年度芜湖市职工月平均工资为41444元，按照此标准计算，一次性伤残补助金为45584元（4144元/月*11个月），各项工伤待遇总额为153589.27元，原仲裁裁决以月工资5002.5元计算伤残补助金有误。为此，原告南京广田公司诉请法院判令：原告支付给被告李彦明一次性伤残补助金45584元。被告李彦明辩称：南京广田公司认可原告的日工资为230元/天，仲裁委据此按照月工资6900元的标准计算伤残补助金正确。被告（原告）南京广田公司未提交证据。经庭审举证、质证，本院对原告李彦明提交的证据认证意见如下：1、证据1、2、3、4、5，因被告均不持异议，上述证据具有真实性、合法性、关联性，本院依法予以确认。2、证据6，被告对其真实性无异议，本院对该证据的证明效力予以认定，被告的质证意见不影响该证据对相关事实的证明效力。3、证据7，工资结算单与庭审中被告认可原告日工资230元/天的事实相关印证，因此，对该证据的证明效力，本院依法予以确认。李国胜、杨明、李彦超、丁盛宝四葛证人均未出庭作证，因此，对该证人证言的证明效力，本院依法不予认定。护工费某非正式发票，该证据不符合证据的形式要件，对该证据的证明效力，本院亦不予认定。4、证据8，因原告一直住院治疗，住宿费的发生不符合客观事实，本院依法不予认定，另，原告已经主张住院伙食补助费，再主张餐饮费属于重复主张，因此，对餐饮费的票据，本院依法不予认定，交通费系原告所必然发生的费用，但原告主张的数额过高，本院将结合原告的伤情及治疗情况进行酌定。根据上述认定的证据，结合当事人的当庭陈述，本院查明如下法律事实：2014年5月9日，李彦明进入南京广田公司承建的安徽江北产业集中区宝能慧谷酒店工程从事油漆工工作，日工资为230元/天，双方未签订劳动合同，南京广田公司亦未为李彦明购买相应的社会保险。2014年7月7日下午，李彦明在工地上干活时，不慎从二楼摔下受伤，随后，被送往皖南医学院弋矶山医院住院治疗3天，后转入南京解放军81医院先后住院治疗22天、14天。经医院诊断为：左侧跟骨骨折、T11骨折、过度换气综合征、惊恐障碍。2015年6月23日，李彦明受到的事故伤害，被芜湖市人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年11月16日，李彦明的伤情被芜湖市劳动能力鉴定委员会鉴定为晋八级伤残，李彦明为此垫付鉴定费280元。李彦明受伤后未再到南京广田公司上班。嗣后，原、被告就工伤待遇赔偿未能达成一致意见，李彦明向芜湖市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2016年3月31日，该委作出（2016）芜劳人仲第011号仲裁裁决书，裁决南京广田公司支付给李彦明一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等各项工伤待遇共计163032.77元。李彦明与南京广田公司均不服上述仲裁裁决，遂诉讼来院。本院认为：职工因工作遭受事故伤害的，享有工伤医疗待遇。用人单位应当根据《工伤保险条例》规定参加工伤保险，为本单位职工缴纳工伤保险费。参加工伤保险的职工因工受伤的，可从工伤保险基金领取一次性伤残补助金和一次性公司医疗补助金。依据《工伤保险条例》规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。一、原告李彦明之诉请。本案中，李彦明因工受伤构成晋八级伤残，其有权依法主张自工伤保险基金领取一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。但鉴于被告南京广田公司没有根据《工伤保险条例》的规定为李彦明办理工伤保险，故原告向被告南京广田公司主张工伤保险待遇合法有据，被告南京广田公司应按《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。原告主张的工伤保险待遇项目和具体数额需依法核定。（一）住院伙食补助费。李彦明受伤后在芜湖市弋矶山医院住院治疗3天，后转院至南京市中国人民解放军81医院分别住院治疗22天和14天，依据关于贯彻执行安徽省实施办法》若干问题的意见(皖人社发【2014】14号）第三条的规定，工伤职工在统筹地区内住院治疗的，住院伙食补助费为每人每天20元，在统筹地区以外治疗的，住院期间的伙食补助费为每人每天30元，因此，被告南京广田公司应支付的住院伙食补助费为1140元【（20元/天*3）+（30元/天*36天）】。（二）一次性伤残补助金。原告的伤情构成晋八级伤残，其一次性伤残补助金为11个月的本人工资，被告对原告日工资230元/天的工资标准予以认可，因此，原告的月工资应为5002.5元（230元/天*21.75天），故一次性伤残补助金为55027.5元（5002.5元/月*11个月）。（三）一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。本起工伤事故发生后，原告未再参加工作，属于职工本人提出解除劳动关系，依据安徽省实施《工伤保险条例》办法的规定，职工因工致八级伤残的，其一次性工伤医疗补助金为8个月的统筹地区上年度职工月平均工资，一次性伤残就业补助金为15个月的统筹地区上年度职工月平均工资，因此，一次性伤残补助金为35056元（4382元/月*8个月），一次性伤残就业补助金为65730元（4382元/月*15个月）。（四）护理费。依据安徽省实施《工伤保险条例》办法的规定，工伤职工在停工留薪期间或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费的标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。本案中，原告于2014年受伤住院，2013年芜湖市职工月平均工资为4144元，原告李彦明受伤后先后共住院治疗39天，被告南京广田公司未安排人员对其进行护理，因此，被告应支付给原告的护理费为4310元（4144元/月*80%÷30天*39天）。原告诉请的护理费74240元，因其未能提供相应的证据予以证明，本院依法不予采纳。（五）营养费、住宿费、餐饮费。原告主张的营养费不属于工伤保险待遇范畴，该项诉请没有法律依据，本院依法不予支持。本起工伤事故发生后，原告一直住院治疗，因此住宿费与客观事实不符，本院依法不予支持。本院已经支持了原告住院期间的伙食补助费，原告再行主张餐饮费属于重复计算，因此，对原告餐饮费的主张，本院亦不予支持。（六）交通费。交通费属于原告受伤后所必然发生的费用，结合原告的伤情及治疗情况，本院酌定为1200元。（七）残疾器具费和鉴定费。因被告对原告的该两项主张均无异议，本院对原告主张的残疾器具费759元、鉴定费280元，依法予以支持。（八）解除劳动合同的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”，第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”。根据前述规定，原告在发生工伤事故后虽主动离职，但被告未依法为劳动者缴纳社会保险费。因用人单位未为劳动者缴纳社会保险费，导致劳动者提出解除合同的，用人单位应当支付经济补偿金。原告于2014年5月9日进入被告公司工作，2014年7月7日发生工伤事故，原告的工作期未满6个月。根据《工伤保险条例》的相关规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。原告受伤后陆续在皖南医学院弋矶山医院、中国人民解放军81医院三次住院治疗，原告最后出院日期为2015年7月23日，结合原告的伤情及治疗情况，本院酌定原告的停工留薪期为12个月。综上，原告的停工留薪期和工作期共计未满14个月，被告公司应当支付给原告一个半月工资的经济补偿金，即7503.5元（5002.5元/月*1.5个月）。（九）未缴纳社会保险的损失。原告于2014年7月7日发生工伤事故后，未参加工作，其主张2015年8月至2015年12月期间未缴纳社会保险的损失，没有事实和法律依据，且其未能就被告未缴纳社会保险给原告造成的损失数额提供相应的证据予以证明，故对原告的该项主张，本院依法不予支持。综上，被告南京广田公司共应给付原告李彦明公司工伤保险待遇共计171006元（1140元+55027.5元+35056元+65730元+4310元+1200元+759元+280元+7503.5元）。二、原告南京广田公司之诉请。一次性伤残补助金为职工本人的工资，而本案中，原、被告双方就李彦明的日工资均无异议，因此，应当按照李彦明的实际工资收入来计算一次性伤残补助金，原告南京广田公司诉请一次性伤残补助金应当按照上一年度职工月平均工资4144元的标准计算，没有事实和法律依据，本院依法不予支持。综上，依据《工伤保险条例》第二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告南京广田柏森实业有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次性给付原告李彦明工伤保险待遇共计171006元。二、驳回原告李彦明的其他诉讼请求。三、驳回原告南京广田柏森实业有限责任公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。并案审理的案件受理费共计10元，由被告（原告）南京广田柏森实业有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。代理审判员  刘慧二〇一六年六月二十一日书 记 员  焦颖附：适用法律条款：《工伤保险条例》第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。