湖南省岳阳县人民法院刑 事 判 决 书(2016)湘0621刑初62号公诉机关岳阳县人民检察院。被告人晏某，原湖南省岳阳县麻塘镇政府控建办副主任。因涉嫌犯挪用公款罪、受贿罪，于2015年8月6日被岳阳县公安局刑事拘留；经岳阳市人民检察院批准逮捕，于2015年8月21日由岳阳县公安局执行逮捕；现羁押于湖南省岳阳县看守所。经本院决定，于2016年4月19日取保候审；现在家。辩护人陈亚楠，湖南微水律师事务所律师。岳阳县人民检察院以岳县检公一刑诉[2016]58号起诉书指控被告人晏某犯挪用资金罪、受贿罪一案，本院于2016年3月17日受理。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。岳阳县人民检察院指派助理检察员许郁芳、刘帅出庭支持公诉，被告人晏某及其辩护人陈亚楠律师均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。岳阳县人民检察院指控，被告人晏某于2012年利用职务之便，为康乐公司谋取利益，分两次收受康乐公司现金人民币2万元，用于个人开支。2013年1月至2013年7月底，被告人晏某分四次从康乐公司领取迁坟补偿款90万元。在迁坟补偿工作过程中，被告人晏某利用职务之便，将21.27万元迁坟补偿款挪作他用。针对上述指控，公诉机关当庭出示并宣读了被告人供述、证人证言、迁坟补偿款条据、干部简某相关证据予以证明。公诉机关认为，被告人晏某无视国家法律，身为国家工作人员，利用职务之便，挪用公款21.27万元，归个人使用；同时非法收受他人财物，为他人谋利，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第三项、第三百八十三条第二款、第六十九条第一款的规定，应当以挪用公款罪、受贿罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人晏某及其辩护人陈亚楠律师提出：1、公诉机关指控被告人晏某犯挪用公款罪事实不成立；2、被告人晏某收受贿赂2万元属实，但此款已用于协调开支，且金额未达到犯罪数额标准，不构成犯罪；即使构成犯罪，犯罪情节较轻，依法应免予刑事处罚。经审理查明：2012年，原岳阳县麻塘镇政府（以下简称“麻塘镇政府”）引进招商投资项目，由岳阳市康乐生态养生园有限公司（以下简称“康乐公司”）在麻塘镇新建村租地200余亩，用于投资老年服务中心。2012年9月11日，麻塘镇政府（甲方）以BOT经营方式与康乐公司（乙方）签订了合同。约定甲方负责土地租赁款、青苗补偿款、迁坟补偿款的发放，办理相关手续，协调村民之间的关系，乙方承担按甲方协调到位的本项目所有费用。2012年4月，麻塘镇政府任命时任麻塘镇项目部副主任晏某为老年服务中心项目的现场协调员（至2015年3月），代表麻塘镇政府与新建村当地村民就租地、青苗补偿、坟墓拆迁等事项进行协调。同年11月份左右，老年服务中心项目开始进行迁坟协调工作，经过麻塘镇政府、康乐公司和新建村三方协商决定：晏某代表麻塘镇政府与新建村当地村民就坟墓拆迁的事宜进行协调，并且迁坟补偿款的发放由晏某负责从康乐公司直接领取，后再按现场清点坟墓数来据实兑付迁坟补偿款给村民。在项目协调过程中，晏某利用职务之便，为康乐公司谋取利益，于2012年分两次共计收受康乐公司所送现金人民币2万元，用于个人开支。具体事实如下：1、2012年4月开始，老年服务中心项目开始进行租地协调工作。2012年5月左右的一天，康乐公司为了请晏某在老年服务中心项目的租地协调过程中给予关照，该公司的法人代表孙某决定指派该公司职工胡某兵送1万元现金给晏某。几天后的一天上午，胡某兵在麻塘镇会缘酒店茶座里送了1万元现金给晏某。晏某将钱收下，并用于了自己打牌和吸烟等个人消费。在租地协调过程中，晏某利用职务上的便利，在租地范围、租地费用、租赁期限和青苗补偿等方面给予了康乐公司关照。2、2012年11、12月的一天，康乐公司为了请晏某帮忙将老年服务中心项目的迁坟协调工作尽快推进，孙某决定指派胡某兵再次送1万元现金给晏某。当天下午，胡某兵在麻塘镇集镇居委会王某乐房屋的楼梯间送了1万元现金给晏某。晏某将钱收下，并用于了自己打牌和吸烟等个人消费。在2013年1月份，通过晏某的协调帮忙，老年服务中心项目工地上的绝大部分坟墓已经迁移完毕。另查明，2013年1月，康乐公司租地迁坟工作开始启动。2013年1月至7月，被告人晏某先后在康乐公司领取4笔迁坟款。公诉机关认为被告人晏某领取迁坟款共计90万元，分别是：1、2012年1月8日，领取20万元，被告人晏某出具了领条；2、2012年1月10日，领取20万元，被告人晏某出具了领条；3、2012年5月，领取20万元，被告人晏某未出具领条；4、2012年7月19日，领取30万元，被告人晏某出具了领条。除被告人晏某经手支付的迁坟款及协调费用外，认为被告人晏某挪用公款212700元。被告人晏某称：2013年1月8日和2013年1月10日，被告人晏某二次从康乐公司各领取迁坟款20万元是事实，出具了领条，此款已用于支付迁坟款和协调费用，2012年老历年底除新建村黎家组祖坟及另外三户外，迁坟款工作接近尾声。2013年7月上旬，麻塘镇政府与黎家组村民代表协调，达成补偿其祖坟30万元的意向性意见，此款由康乐公司负担20万元，由黎某军（任岳阳县新墙镇党委书记）负责筹集6万元、由麻塘镇财政支付4万元。2013年7月12日，被告人晏某从康乐公司领取迁坟款20万元，被告人晏某未出具收条。被告人晏某将此20万元迁坟款兑付给黎家组时，黎家组村民代表拒绝接收，要求一次性支付全部30万元迁坟款。康乐公司得知情况后，为推进迁坟工作完成，自愿将另外10万元补足，于是，被告人晏某于2013年7月19日从康乐公司领取10万元迁坟款，与2013年7月12日所领取20万元迁坟款，向康乐公司一共出具了30万元迁坟款的领条。之后，被告人晏某将30万元迁坟款兑付给了黎家组村民代表。上述经审理查明及另查明事实，有被告人晏某的供述，证人孙某、姚某等人的证言，迁坟补偿款条据、干部简历，户籍资料等相关证据予以证明。且证据均经庭审举证、质证，被告人无异议，足以认定。本院认为：一、关于受贿罪。被告人晏某身为国家工作人员，利用其担任岳阳县麻塘镇项目办副主任分管麻塘镇老年服务中心项目现场协调租地、经手迁坟补偿款等方面的职务便利，非法收受他人财物现金人民币2万元，为他人谋取利益，拒不配合侦查机关对赃款赃物的追缴工作，致使赃款赃物至今未追缴，其行为已触犯刑法，构成了受贿罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人晏某犯受贿罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人晏某的辩护人陈亚楠律师提出被告人晏某不构成受贿罪的理由不成立，本院不予采纳。归案后被告人晏某如实供述自己的犯罪事实，且在法庭上自愿认罪，是坦白，可以从轻处罚。二、关于挪用公款罪。公诉机关指控被告人晏某利用职务之便，挪用公款21.27万元，被告人晏某及其辩护人陈亚楠律师提出公诉机关指控的事实没有确实、充分证据证明，不能认定被告人晏某犯有挪用公款罪。经查证：1、公诉机关指控被告人晏某从康乐公司分四次领取迁坟款90万元，除已实际支付村民迁坟款近70万元外，挪用公款20余万元。但公诉机关仅提供被告人晏某出具的迁坟款领条三张，共计人民币70万元；起诉书指控被告人晏某挪用公款的事实与其提供用于证明该事实的重要证据即领条，在时间上相互矛盾；公诉机关不仅未提供第四次康乐公司30万元现金的银行取款依据或其他合法来源的证据，而且缺乏将现金给付给被告人晏某时清点现金数额的证据；被告人晏某辩称第三次领取迁坟款20万元与第四次领取迁坟款10万元合并出具领条的事实，数额上与2013年7月支付的黎家组祖坟迁坟款相符，时间上与证人熊某2013年7月12日出具的证明条据及2013年7月19日被告人晏某出具的领条相吻合，故被告人晏某作出的解释具有一定的合理性，不能予以排除。2、构成挪用公款罪的客观要件之一是行为人未经合法批准而擅自将公款移作他用，而本案被告人晏某从康乐公司领取的每一笔迁坟款均经康乐公司负责人签字同意，且迁坟款均及时兑付给了当地村民，本案被告人晏某的行为不符合挪用公款罪的客观构成要件。3、康乐公司作为企业，为了公司利益，支付迁坟款，被告人晏某从康乐公司领取迁坟款，此款系企业资金，要认定为公款缺乏法律依据。综上，公诉机关指控被告人晏某挪用公款罪的事实不清楚、证据不充分，且不具备挪用公款罪的客观构成要件，本院不予支持。结合被告人晏某的犯罪情节、认罪态度和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（一）项、第二款，第六十九条第一款，第六十七条第三款及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款第（五）项之规定，判决如下：被告人晏某犯受贿罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元(刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；被告人晏某已被羁押8个月零14天，应折抵刑期；刑期即自2016年6月14日起至2016年6月29日止；罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴纳)。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李先来审 判 员  张建明人民陪审员  欧秋棉二〇一六年六月十二日书 记 员  周 静附本案相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。最高人民法院、最高人民检察院关于《办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；（四）赃款赃物用于非法活动的；（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）多次索贿的；（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；（三）为他人谋取职务提拔、调整的。