浙江省长兴县人民法院民 事 判 决 书（2014）湖长商初字第647号原告：马利娟。（组织机构代码：××）委托代理人：都永斌，浙江浙北律师事务所律师。委托代理人：王凯成，浙江浙北律师事务所实习律师。被告：孙建强。委托代理人：方建平，浙江银湖律师事务所律师。委托代理人：林俊，浙江银湖律师事务所律师。第三人：浙江皇冠假日大酒店有限公司，住所地浙江省湖州市长兴县长和路1号。法定代表人：孙建强，董事长。原告马利娟与被告孙建强、第三人浙江皇冠假日大酒店有限公司损害公司利益责任纠纷一案，本院于2014年10月24日立案受理后，依法由审判员卢峰适用简易程序审理，并于2014年11月24日公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人都永斌，被告及其委托代理人林俊，第三人的法定代表人孙建强均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：被告系第三人浙江皇冠假日大酒店有限公司股东，2010年3月1日经推选为第三人的法定代表人，任执行董事，负责公司的具体管理。但被告在经营管理过程中，未忠实履行职责，且有损害第三人利益的行为，造成第三人损失。具体表现在：1、2013年1月21日，被告未经股东会同意，私自以第三人名义为案外人长兴天宇房地产开发有限公司向案外人浙江振升建设有限公司出具的承诺书提供担保，同时第三人被起诉后拒绝办理应诉手续造成第三人承担连带还款责任，并已被执行118.3万元；2、案外人魏乃央诉第三人装饰装修合同纠纷一案中，被告拒不办理应诉手续，导致第三人无法正常参加诉讼。综上，被告作为第三人的执行董事，独自控制第三人的公章，擅自对外提供担保造成第三人严重损失。据此，原告诉至法院请求判令：1、被告停止损害第三人浙江皇冠假日大酒店有限公司利益的行为；2、被告赔偿第三人浙江皇冠假日大酒店有限公司损失118.3万元；3、本案诉讼费由被告承担。原告为证明自己的主张，向本院提交了以下证据：1、（2013）湖长民初字第716号民事判决书及承诺书各一份，证明被告未经第三人股东会同意擅自对外担保，同时证明被告管理第三人印章期间不配合诉讼；2、强制执行申请书及（2013）湖长执民字第229号民事执行裁定书各一份，证明（2013）湖长民初字第716号一案生效后，浙江振升公司申请法院强制执行。执行内容包括保证金、本金100万元、利息79630元、违约金10万元，受理费7620元。3、执行款收据6份，证明长兴县人民法院分六份合计扣划第三人118.3万元。被告孙建强辩称：1、浙江皇冠假日大酒店是2004年11月12日登记成立的，被告系通过股权购买方式成为第三人股东，经选举成为第三人的法定代表人，担任执行董事。案外人马荣法系第三人的股东，持股比例为27%，担任监事，其他5个股东包括原告在内分别持股5%。马荣法与其他股东是亲属关系。浙江皇冠假日大酒店日常经营中，有相关事宜均由被告与马荣法联系，由被告与马荣法共同决定如何经营。长兴天宇房地产开发有限公司于2011年12月12日设立登记，股东为马荣法与被告，法定代表人为马荣法。当时成立长兴天宇房地产开发有限公司的目的是开发和利用浙江皇冠假日大酒店有限公司周边附属土地。长兴天宇房地产开发有限公司在经营过程中结欠浙江振升建设有限公司款项是事实。由于当时长兴天宇房地产开发有限公司缺乏资金支付，被告与马荣法协商后决定由第三人为该款项的支付提供担保；2、案外人魏乃央与第三人装饰装修合同纠纷一案，相关工程量已经第三人公司中具体承办人的签字确认，结欠工程款是事实，并不能单单以被告未办理应诉手续为由便认为损害公司利益。综上，请求到法院依法驳回原告的诉讼请求。被告孙建强为证明自己的主张，向本院提交了工商登记材料一份，证明长兴天宇房地产开发有限公司系被告与马荣法投资涉及的有限公司，马荣法系法定代表人，从而证明长兴天宇房地产开发有限公司于第三人系关联企业。第三人浙江皇冠假日大酒店有限公司的答辩意见同被告的答辩意见。第三人浙江皇冠假日大酒店有限公司未向本院提交证据材料。对上述原、被告提供的证据，交出庭当事人相互质证，并经本院审查认定如下：原告提交的证据1、2、3，都符合证据的真实性、合法性和关联性，具有证明力，本院予以采信；被告提交的证据，对其真实性予以确定，证明对象是否成立在本院认为中详细阐述。依据上述采信的证据，并结合到庭当事人的陈述，本院确认本案事实如下：第三人浙江皇冠假日大酒店有限公司系2004年11月12日登记成立的有限公司。被告通过受让股权成为持股48%的股东，并经选举成为法定代表人，担任执行董事。案外人马荣法持股27%，并担任第三人监事，原告及其他四名股东分别持股5%。在经营过程中，被告未经股东会决议于2013年1月21日以第三人名义为案外人长兴天宇房地产开发有限公司向案外人浙江振升建设有限公司出具的承诺书提供担保。嗣后，长兴天宇房地产开发有限公司未按约定付款，浙江振升建设有限公司起诉长兴天宇房地产开发有限公司及第三人至本院，经本院审理，作出（2013）湖长民初字第716号民事判决书，判决被告长兴天宇房地产开发有限公司退还原告浙江振升建设有限公司保证金1000000元及利息60000元（2013年1月至3月），并支付违约金100000元，利息19530元（2013年4月1日至7月4日）。被告浙江皇冠假日大酒店有限公司对被告长兴天宇房地产开发有限公司的上述款项承担连带清偿责任。该案生效后，浙江振升建设有限公司申请本院执行，本院于2013年10月17日、10月22日、11月27日、11月27日、12月25日，2014年1月14日、8月7日分别向第三人执行14万元、28.6万元、18万元、3.8万元、35.6万元、18.9万元，合计118.9万元。案外人魏乃央于2014年4月11日向本院起诉第三人浙江皇冠假日大酒店有限公司，要求第三人支付所欠装修工程款415748.61元。经本院审理，作出（2014）湖长和民初字第182号民事判决书，判决第三人浙江皇冠假日大酒店有限公司支付魏乃央工程款413832.13元。另查明，被告与马荣法于2011年12月12日共同出资成立长兴天宇房地产开发有限公司。又查明，就本案事实，原告于2014年8月28日书面提请第三人浙江皇冠假日大酒店有限公司监事马荣法提起诉讼，但马荣法在收到请求后一个月内未起诉。本院认为，（一）本案系股东代表公司诉讼，根据我国公司法规定，公司实际控制人、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失时，有限责任公司股东可以书面请求监事向人民法院提起诉讼。监事或者执行董事收到前述股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前述股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。故原告提起本案诉讼，符合法律规定。（二）被告作为第三人的执行董事，在公司经营期间，未经股东会决议私自以第三人的名义对外担保，并导致第三人承担保证责任。我国公司法规定董事、高级管理人员对公司负有勤勉、忠实的义务，并具体规定了董事、高级管理人员不得从事特定行为。同时规定，董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。被告的上述行为违反了我国公司法的规定，造成第三人118.9万元的损失。原告现主张被告赔偿第三人118.3万元，未超过第三人实际损失部分，对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。（三）对于原告认为案外人魏乃央起诉第三人浙江皇冠假日大酒店有限公司一案中，被告拒不办理应诉手续，存在失职情形，因原告缺乏证据证明第三人是否应诉对败诉结果存在关联性，故对原告该部分主张，本院不予支持。对于原告要求被告停止损害第三人利益的行为，因该项诉讼请求未明确具体行为，本院不予支持。（四）对于被告认为第三人与案外人长兴天宇房地产开发有限公司系关联公司，其以第三名名义为案外人长兴天宇房地产开发有限公司的欠款提供担保的相关事宜亦与第三人股东马荣法商议并得到其认可，故被告不承担赔偿责任的抗辩。首先，第三人与案外人长兴天宇房地产开发有限公司系相互独立的公司；其次，被告缺乏证据证明就相关担保事宜事先与马荣法商议并得到其认可，且公司法规定公司对外担保需通过董事会或者股东会、股东大会决议。综上，对被告的上诉抗辩，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国企业公司法》第十六条、第一百四十八条、第一百四十九条、第一百五十一条之规定，判决如下：一、被告孙建强赔偿第三人浙江皇冠假日大酒店有限公司1183000元，于本判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告马利娟其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费15447元，减半收取7723.5元，由被告孙建强承担，于本判决生效之日起十日内径直支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。审判员  卢峰二〇一四年十二月十一日书记员  文丽