江苏省无锡市滨湖区人民法院民 事 判 决 书（2014）锡滨商初字第0330号原告陆跃钢。委托代理人薛静，江苏双汇律师事务所律师。被告金华市天天旺玻璃钢瓦制品厂，住所地浙江省金华市琅琊镇棠坑源村。投资人杜志强。被告永康市芝英来斌塑粉厂，住所地浙江省永康市芝英镇毫塘村泽塘下村**。投资人杜志强。被告杜志强。原告陆跃钢与被告金华市天天旺玻璃钢瓦制品厂（以下简称天天旺厂）、永康市芝英来斌塑粉厂（以下简称芝英厂）、杜志强买卖合同纠纷一案，本院于2014年4月1日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告陆跃钢委托代理人薛静到庭参加诉讼，被告天天旺厂、被告芝英厂及杜志强经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告陆跃钢诉称：2011年3月1日，天天旺厂与江阴市文林防腐包装材料厂（以下简称文林厂）签订购销合同一份，约定由文林厂向天天旺厂提供不饱和树脂，并对违约责任等进行了约定，芝英厂为购销合同提供了担保。合同签订后，文林厂按约向天天旺厂提供了价值990万元的货物，但天天旺厂没有按约足额付款，并拖欠部分货款。2012年9月，文林厂将对天天旺厂的上述债权转让给原告，由原告与天天旺厂结算。2012年9月11日，天天旺厂、杜志强向原告出具欠条1份，载明欠原告货款140.83万元，在6个月全部付清。出具欠条后杜志强仅支付了部分货款，尚欠货款100.7426万元未支付。天天旺厂、芝英厂均系个人独资企业，杜志强为两独资企业的负责人。担保合同虽没有约定保证期限，但依据担保合同第4条可以说明芝英厂的担保义务没有被免除。据此请求法院判令：1、天天旺厂向原告支付货款100.7426万元；2、天天旺厂向原告支付逾期付款违约金10万元；3、芝英厂、杜志强对天天旺厂所负的付款义务及违约金承担连带责任；4、本案诉讼费、保全费等由三被告承担。庭审中，原告明确逾期付款违约金的计算方式为：以100.7426万元为基数，从起诉之日即2014年4月1日起至判决生效之日止，按照中国人民银行规定的同期贷款利率计算的利息损失。被告天天旺厂、芝英厂及杜志强未作答辩。经审理查明：2011年3月1日，天天旺厂与文林厂签订购销合同一份，该合同载明：天天旺厂向文林厂购买型号398不饱和树脂900吨，单价1.1万元，共计990万元，树脂的价格根据原材料价格的变化而变动，每次发货根据需方电话或传真通知；结算方式及期限：两批货物约18吨作为垫底，第三批开始货到付清当批货款，如连续10天需方不通知供方发货，垫底款必须在30天内结清，每年年底结清全部货款（包括两批垫底货款）；违约责任：供需任何一方违约，需向未违约方支付合同货款的10%作为违约金。合同签订后，从2011年3月1日至2012年7月7日止，文林厂共计向天天旺厂提供货物共计990万元，按照约定天天旺厂应当在2012年12月31日前结清全部货款，但天天旺厂陆续付款合计仅为8491700元，截止2012年9月11日天天旺厂尚欠文林厂货款1408300元未付。另查明：2011年4月30日，文林厂、天天旺厂及芝英厂签订担保合同一份，该合同载明：应天天旺厂的请求，芝英厂同意为天天旺厂、文林厂于2011年3月1日签订的购销合同（以下简称主合同）提供担保，文林厂同意芝英厂作为天天旺厂履行主合同的保证人；担保合同第一条约定：芝英厂为天天旺厂履行主合同的义务即支付文林厂货款提供担保，保证金额为天天旺厂应向文林厂未支付的款项；第二条约定：芝英厂对上述所列款项承担连带清偿责任，如不按主合同约定付清货款，天天旺厂有权直接向芝英厂追偿，芝英厂保证在接到文林厂书面索款通知后5个工作日内清偿款项；第三条约定：芝英厂同意在文林厂依约提出代偿要求时，以本人所有的资金、财产先予偿还文林厂，在债权得到芝英厂清偿后，将该债权转移给芝英厂；第四条约定：文林厂同意在天天旺厂暂时没有能力及时还款时，如天天旺厂能根据文林厂的要求提出合理有效的还款计划，文林厂将暂不向芝英厂提出代偿要求，文林厂向芝英厂主张代偿的期限亦相应后延，但如天天旺厂未能按照还款计划如期还款，则文林厂随时可向芝英厂要求代为清偿；第五条约定：芝英厂的保证责任不因本保证合同所担保的主合同的无效或解除而免除；第七条约定：芝英厂未按期代为清偿到期债务，文林厂可向芝英厂收取担保总额的10%的违约金。上述担保合同没有约定保证期限。再查明：2012年9月11日，由天天旺厂盖章、杜志强签名共同出具了欠条一份，载明：今欠陆跃钢货款140.83万元，在6个月全部付清，每月付20万元到30万元。2012年9月17日，文林厂向天天旺厂出具信函一份，载明：因我厂陆跃钢退出文林厂及股权，决定将贵厂所欠货款140.83万元，划给陆跃钢个人，贵厂在2012年9月15日以前所欠货款与我厂无关，由陆跃钢个人与贵厂结算。出具欠条后杜志强仅向陆跃钢支付了货款40.0874万元，现实欠货款为100.7426万元。又查明：文林厂系个人独资企业。2012年12月4日，经无锡市江阴工商行政管理局（以下简称江阴工商局）核准注销。天天旺厂系杜志强投资设立的个人独资企业，成立日期为2010年6月3日。芝英厂系杜志强投资设立的个人独资企业，成立日期为2009年12月31日。上述事实有购销合同、担保合同、信函、欠条、庭审笔录以及工商查询资料等证据在卷佐证。本院认为，本案购销合同及担保合同依法成立，对合同当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。文林厂按约履行了合同义务，天天旺厂履行合同不符合约定，应承担相应的违约责任。虽然就形成时间来讲“信函”晚于“欠条”，但本院认为文林厂将其对天天旺厂享有的债权让与于陆跃钢的行为仍然有效，理由如下：文林厂按约向天天旺厂履行了供货义务，天天旺厂收货后仅履行了部分付款义务，实际结欠文林厂货款140.83万元，文林厂对天天旺厂享有了有效存在的债权，文林厂有权将上述债权让与于第三人陆跃钢。虽然债权让与通知晚于债务人出具的欠条，但文林厂和天天旺厂的债权债务事实客观存在。债权让与信函中明确是文林厂对天天旺厂的债权让与给陆跃钢，故本院认定文林厂将对天天旺厂的上述债权140.83万元让与于陆跃钢的行为有效。因杜志强在出具欠条后又归还了欠款40.0874万元，天天旺厂还应向陆跃钢支付欠款100.7426万元。杜志强个人责任：杜志强作为天天旺厂这一个人独资企业的投资人，应对天天旺厂不能清偿的债务负无限清偿责任。陆跃钢未在主债务履行期届满之日起六个月内即2013年9月10日前要求保证人芝英厂承担保证责任，本院认为芝英厂依法已被免除保证责任，理由如下：《担保法》规定连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日即起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中，天天旺厂、文林厂、芝英厂三方签订的担保合同并未约定保证期限，陆跃钢虽认为担保合同第四条可以说明芝英厂的担保义务没有被免除，但对该主张未提供证据证明，本院对该主张不予支持。现债权已经让与，虽然法律规定保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债务同时转让，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任，但按照2012年9月11日出具的欠条，该欠条约定的还款时间为6个月，主债务履行届满即为2013年3月11日，主债务履行届满之日起六个月应是2013年9月10日，陆跃钢未在上述保证期间内要求保证人芝英厂承担保证责任，芝英厂免除保证责任。天天旺厂、芝英厂及杜志强经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、金华市天天旺玻璃钢瓦制品厂于本判决生效之日立即向陆跃钢支付货款100.7426万元及逾期付款利息（以100.7426万元为基数，按照中国人民银行规定的同期贷款利率，从起诉之日即2014年4月1日起计算至判决给付之日止）。二、杜志强对第一项判决金华市天天旺玻璃钢瓦制品厂不能清偿部分负直接清偿责任。三、驳回陆跃钢的其他诉讼请求。如金华市天天旺玻璃钢瓦制品厂、杜志强未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费14767元、保全费5000元，由金华市天天旺玻璃钢瓦制品厂、杜志强负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  钱伟东人民陪审员  丁霞静人民陪审员  肖锦芳二〇一四年七月十七日书 记 员  杨 洋本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》：第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国担保法》：第二十二条保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《中华人民共和国个人独资企业法》：第二条本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。第三十一条个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。《中华人民共和国民事诉讼法》：第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。