吉林省延吉市人民法院民 事 判 决 书（2014）延民初字第3751号原告：焦缔亮，男，汉族，无职业。委托代理人：沈文权，吉林孚达律师事务所律师。被告：延边韩兴建筑安装工程有限公司。法定代表人：韩自甫，经理。委托代理人：刘春禄，吉林由正律师事务所律师。原告焦缔亮诉被告延边韩兴建筑安装工程有限公司之间合同纠纷一案，本院于2014年8月15日立案受理后，依法适用普通程序，于2014年9月24日、10月24日公开开庭进行了审理。原告焦缔亮及其委托代理人沈文权、被告韩兴建筑安装工程有限公司的���定代表人韩自甫、委托代理人刘春禄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2008年原告与被告合伙建设朝阳大厦主楼，后勤楼高级套间等工程，因朝阳大厦有限公司未及时支付工程款导致停工，被告代表原告在延边中级人民法院诉讼，2012年7月18日（2012）延中民初字第**号民事调解书确定朝阳大厦有限公司赔付停工、机械、材料损失125万元，依据（2012）吉民一中字第***号民事判决书确定，停工等损失原告应获得47.7%赔偿（596250元），原被告协商未果，故诉至法院，要求被告支付停工，机械费，材料费等损失596250元（125万元×%47.7）及利息62655元（6.15÷100÷365×624天×596250元，624天的起止时间为2013年1月1日至2014年9月17日）两项合计658905元，诉讼费用由被告承担。被告韩兴建筑安装工程有限公司辩称：2008年7月15日被告和安图二道白河“��阳大厦有限公司”签订了建设朝阳大厦主楼工程合同，2009年6月25日原被告双方签订了投资合作协议，约定原告投资100万元，利润按建筑面积每平方米100元给原告，投资合同签订后，由于朝阳大厦有限公司投资不到位，被告和朝阳大厦有限公司解除了合同，为此被告起诉了朝阳大厦有限公司，得到机械停工损失费等费用125万元，这125万元不是利润，原告诉求于法无据，请法院驳回原告的诉讼请求。为证明自己的主张，原告向本院提交的证据有：1.原告身份证复印件一份，证明原告的诉讼主体资格。2.延边中院（2011）延中民初字第16号民事调解书复印件一份，证明原告依据该调解书已收取125万元机械人工及材料损失款。3.省高院(2012)吉民一终字第153号判决书复印件一份，证明1、该判决书确定原告在工程款中应获得的整个工程的��益份额比例为47.7%；2、该判决书能够证明原告除投资以外，而且进行了实际施工，改变了原来的合伙协议，原告2009年的施工行为可以证明原告有权利对125万元进行分配，被告所提到的损失都在法院里提供了，我们之间的合伙协议里提到，我方只负责钢筋，其他的都由被告投资。4.2008年10月8日合作协议书复印件一份，证明该协议书第三条明确记载，造成的损失由甲方承担。被告向本院提交的证据有：1.被告的营业执照、组织机构代码证复印件各一份，证明被告的诉讼主体资格。2.延边中院（2011）延中民初字第**号民事调解书，证明1、被告起诉的损失款是3336759.97元，调解确定的是125万元，实际得到了121.96万元；2、该调解书里被告得到了工程停滞机械损失费、工人工资、暂设材料费等损失，原告没有遭受这些损失与原告无关；3、被告得到的是机械等损失费，没有利润,原告在省高院(2012)吉民一终字第***号判决书里已经得到了利润和本金，诉讼费、鉴定费都是被告支付的，原告如果要诉请应该自己去起诉。3.省高院(2012)吉民一终字第***号判决书，证明州中级法院及省高院已给原告判决了本金和利润共400多万元，而损失费与原告无关。4.朝阳大厦损失鉴定书，证明经中级法院审理鉴定，机械停止损失费为752081元、管理人员工资为49536元、暂设材料费371356元，以上鉴定损失费合计1172973元，依据鉴定双方进行调解，实际得到121.96万元。5.朝阳大厦有限公司证明一份，证明朝阳大厦支付给被告的损失费与原告无关6.合作协议书一份，证明原告在工程当中投资100万元，利润按每平方米100元来收取；2、该证据中原告收取的损失费，没有规定给原告。���庭审质证，被告对原告提交的证据1无异议，本院予采信；对证据2，被告对真实性无异议，但认为该证据履行义务的是朝阳大厦有限公司支付被告机械材料人工损失款，不是利润和工程款，与原告应得的利润和本金没有关系，如果说原告主张按比例取得本案原告得到的125万元，那么本调解书当中的案件受理费1.54万元和鉴定费1.5万元应当从125万元当中扣除，据此调解书我方实际得到了121.96万元，本院对该证据予以采信；对证据3，被告对真实性无异议，但认为该证据证明不了原告所述的125万元和本案分配有关，因为该证据里面的47.7%是法院认定的双方的投资比例，而调解书中是机械人工损失款，不能按照153号判决书的分配比例予以分配，并且原工程合同里面已经有原被告投资分配的合同条款，没有机械人工损失款的合同依据，125万元机械损失费，是我公司的机械，工资是我公司给工人开资，所以停工了，这两项损失是我方公司的损失，另外原告诉请的材料费当中涉及的材料（暂设）是我和原告合作以前我自己投入的，与原告无关。本院对该证据予以采信；对证据4，被告有异议，认为该证据已经作废，另一份协议取代了该份协议，原告在实际工程中没有给工人开资，也没有投入机械，也没有对暂设材料进行投入，本院对该证据的真实性予以采信。对被告提交的证据1，原告无异议，本院予以采信；对证据2，原告对真实性无异议，但认为调解书的125万元是由于被告在让利的情况得到的数额，损失部分与原告无关；2、调解书中明确记载是由于调解书里的被告朝阳大厦未及时支付工程款而致使支付125万元；3、原告在朝阳大厦的施工过程中不仅进行了出资，而且进行了实际施工，调解书中确定的停工300多万元损失，包括原告的损失��由于原告进行了投入并进行了实际施工，所以同样原告也应该承受施工过程中因资金未到位而造成的损失，关于鉴定费，调解书中明确记载由朝阳大厦承担，被告没有主张原告认为属于被告的自担行为，与原告无关；3、本次施工合同以被告名义与朝阳大厦签订，实际施工是原告与被告，因此被告所追偿的损失中，包括原告的损失，2008年是我与被告出资一起干的，2009年是我自己完成的。对该证据的真实性本院予以采信；对证据3，原告对真实性无异议，但认为该证据并没有记载损失费与原告无关的字样，该证据恰恰证明朝阳大厦由原告进行投资和实际施工的事实，而且应分得47.7%的利润，本院对该证据的真实性予以采信；对证据4，原告对真实性无异议，但认为该证据能证明原告享有125万元的损失赔偿，该证据中明确记载损失的起算日期均在2009年，2009年恰恰是原���自己独自施工，施工过程中，因朝阳大厦未及时给付工程款所给付的损失费，2009年被告不仅没有投入，也没有进行施工，该证据中并没有体现被告实际施工，因此，被告主张损失与原告无关，于法无据，本院对该证据的真实性予以采信；对证据5，原告对真实性无异议，但认为该证据并不排除原告享有损失费的权利，也不能证明调解书以外的事实，本院对该证据的真实性予以采信；对证据6，原告对真实性无异议，但认为该证据在省高院判决书中予以认可，双方不仅是合作关系，而且进行了实际施工，该证据当中也没有注明损失费给被告，该证据中第三条明确记载，因甲方（被告）投资不到位，损失由甲方（被告）负责，本院对该证据的真实性予以采信。本院经庭审质证所采信的证据及当事人的庭审陈述，综合认定如下事实：2008年10月8日原告与被告签订了合作协议书，合伙建设朝阳大厦主楼，后勤楼高级套间等工程，因朝阳大厦有限公司未及时支付工程款导致停工，被告和朝阳大厦有限公司解除了合同，为此被告起诉了朝阳大厦有限公司，得到机械停工损失费等费用125万元，被告支出诉讼费15400元。原、被告双方亦发生了纠纷，诉至延边朝鲜族自治州中级人民法院，延边朝鲜族自治州中级人民法院判决后，被告不服诉至吉林省高级人民法院，最终吉林省高级人民法院下发（2012）吉民一中字第***号民事判决书，该判决确定原告在双方的合作中投入的数额占双方总投入的47.7%。本院认为，原、被告双方合作投资进行工程建设，其签订的合作协议是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方应当按照各自的投入享受权利、承担义务，被告对双方投资的工程���到的款项，不论性质如何，均应按照双方的投资比例予以分配，被告提出的从朝阳大厦有限公司得到的机械停工损失费等费用125万元，不是利润，原告诉求于法无据的抗辩理由不成立。为了追回这125万元，被告支付的案件受理费15400元，应当从125万元中扣除，即原被告双方应当对1234600元按投资比例进行分配。原告自认被告没有得到125万元的利息，对原告主张的利息，本院不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条之规定，判决如下：一、被告延边韩兴建筑安装工程有限公司于本判决发生法律效力后立即给付原告焦缔亮机械人工及材料损失费588904.20元（1234600元×47.7%=588904.20元）；二、驳回原告焦缔亮的其他诉讼请求。如被告延边韩兴建筑安装工程有限公司未按本判决指定时间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19555元（原告已预交19555元），退还原告焦缔亮9795元，其他诉讼费用80元，共计9840元，由原告焦缔亮负担71元，由被告延边韩兴建筑安装工程有限公司负担9769元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院。审 判 长  石勋波助理审判员  金 贤助理审判员  林大海二〇一四年十二月五日书 记 员  张延华