广东省广州市花都区人民法院刑 事 判 决 书（2014）穗花法刑初字第885号公诉机关广州市花都区人民检察院。被告人黄某（曾用名：黄某某），男，1988年11月25日出生于广东省廉江市，汉族，文化程度高中，住广东省廉江市。因涉嫌犯复制、贩卖淫秽物品牟利罪于2014年4月7日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。辩护人郑远颜，广东星宇律师事务所律师。广州市花都区人民检察院以穗花检公刑诉（2014）946号起诉书指控被告人黄某犯复制、贩卖淫秽物品牟利罪，于2014年6月23日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市花都区人民检察院指派检察员范小军出庭支持公诉。被告人黄某及辩护人郑远颜到庭参加诉讼。现已审理终结。广州市花都区人民检察院指控，2014年3月初开始，被告人黄某在花都区新华街花城北路凤华庄牌坊附近，以1元／部的价格，向他人售卖淫秽MP4视频。2014年4月7日，公安人员在上述地点抓获被告人黄某，并当场起获淫秽物品目录5本，电脑主机、显示器和移动硬盘（内存9347部视频）、外置硬盘（内存73部视频）各1部、读卡器等。经鉴定，查获的9420部视频均属于淫秽视频。公诉机关认为，被告人黄某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款之规定，情节特别严重，已构成复制、贩卖淫秽物品牟利罪。综合被告人黄某是犯罪未遂、坦白等情节，建议本院对被告人黄某判处有期徒刑四年至十年，并处罚金。提请本院依法判处。被告人黄某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，请求从轻处罚。辩护人主要提出被告人黄某是犯罪未遂，归案后稳定地如实供述罪行，是坦白，自愿承担罪责，有认罪和悔罪表现，贩卖淫秽物品的时间短、数量有限、获利少，对社会的危害性轻，是初犯，平时品行良好，是因法律意识淡薄而触犯刑法，主观犯罪恶意小，在监管期间积极接受教育、表现良好等辩护意见，建议对被告人黄某适用缓刑。经审理查明，广州市花都区人民检察院指控被告人黄某犯复制、贩卖淫秽物品牟利罪的事实清楚，有经公诉机关提交并经法庭质证、认证的广州市公安局花都区分局赤坭派出所出具的抓获经过、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还清单，广州市公安局花都区分局穗公花治鉴字（2014）33号、170002号淫秽物品审查鉴定书，证人徐广标的证言、对被告人黄某的辨认笔录、对淫秽视频、纸条（记载淫秽视频编号）的照片签认，证人李志豪的证言、对被告人黄某的辨认笔录、对纸条的照片签认，被告人黄某的供述、亲笔供词、对淫秽视频文件夹、目录表、截图、纸条、作案地点、作案工具电脑等的照片签认，以及被告人黄某的常住人口信息等证据证实，足以认定。本院认为，被告人黄某无视国家法律，以牟利为目的，复制、贩卖淫秽物品，妨害社会管理秩序，情节特别严重，其行为已构成复制、贩卖淫秽物品牟利罪。公诉机关指控被告人黄某犯复制、贩卖淫秽物品牟利罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。依法应当对被告人黄某适用“处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产”的量刑幅度予以处罚。被告人黄某已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人黄某归案后如实供述自己的罪行，是坦白，认罪、悔罪态度好，且是初犯，依法可以从轻处罚。综合上述法定刑幅度、法定和酌定量刑情节，并结合被告人黄某犯罪对于社会的危害程度，本院决定对被告人黄某减轻处罚。公诉机关的量刑建议，符合法律规定，本院予以采纳。被告人黄某复制、贩卖淫秽物品，情节特别严重，不符合缓刑适用条件。辩护人与上述相同的辩护意见，本院予以采纳；与上述不同的辩护意见，本院不予采纳。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第三百六十七条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第二款第（一）项、第三款之规定，判决如下：一、被告人黄某犯复制、贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月7日起至2018年4月6日止），并处罚金五千元（罚金自本判决发生法律效力之第二日起一个月内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。二、缴获的作案工具电脑主机一部、电脑显示器一部、外置移动硬盘一个、读卡器一个予以没收；淫秽视频目录本五本予以没收、销毁（由公安机关执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  黄志坚人民陪审员  陈伟霞人民陪审员  姚叶勤二〇一四年七月七日书 记 员  阳秋林潘晓丹附法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。第三百六十七条本法所称淫秽物品，是指具体描绘性行为或者露骨宣扬色情的诲淫性的书刊、影片、录像带、录音带、图片及其他淫秽物品。有关人体生理、医学知识的科学著作不是淫秽物品。包含有色情内容的有艺术价值的文学、艺术作品不视为淫秽物品。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条以牟利为目的，实施刑法第三百六十三条第一款规定的行为，具有下列情形之一的，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：（一）制作、复制、出版淫秽影碟、软件、录像带五十至一百张（盒）以上，淫秽音碟、录音带一百至二百张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册一百至二百副（册）以上，淫秽照片、画片五百至一千张以上的；（二）贩卖淫秽影碟、软件、录像带一百至二百张（盒）以上，淫秽音碟、录音带二百至四百张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册二百至四百副（册）以上，淫秽照片、画片一千至二千张以上的；（三）向他人传播淫秽物品达二百至五百人次以上，或者组织播放淫秽影、像达十至二十场次以上的；（四）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品，获利五千至一万元以上的。以牟利为目的，实施刑法第三百六十三条第一款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪“情节严重”：（一）制作、复制、出版淫秽影碟、软件、录像带二百五十至五百张（盒）以上，淫秽音碟、录音带五百至一千张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册五百至一千副（册）以上，淫秽照片、画片二千五百至五千张以上的；（二）贩卖淫秽影碟、软件、录像带五百至一千张（盒）以上，淫秽音碟、录音带一千至二千张（盒）以上，淫秽扑克、书刊、画册一千至二千副（册）以上，淫秽照片、画片五千至一万张以上的；（三）向他人传播淫秽物品达一千至二千人次以上，或者组织播放淫秽影、像达五十至一百场次以上的；（四）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品，获利三万至五万元以上的。以牟利为目的，实施刑法第三百六十三条第一款规定的行为，其数量（数额）达到前款规定的数量（数额）五倍以上的，应当认定为制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪“情节特别严重”。