浙江省丽水市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）浙丽刑终字第135号原公诉机关浙江省松阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）蔡某甲。因犯非法拘禁罪于2008年9月17日被杭州市拱墅区人民法院判处有期徒刑一年八个月，2010年1月20日刑满释放。因本案于2014年2月10日被刑事拘留，同年2月21日被逮捕。现羁押在松阳县看守所。上诉人（原审被告人）谢某。因本案于2014年1月27日被刑事拘留，同年1月29日被取保候审。经松阳县人民法院决定于2014年6月19日被逮捕。现羁押在松阳县看守所。原审被告人陈某甲。因本案于2014年1月17日被刑事拘留，同年2月21日被逮捕。现羁押在松阳县看守所。原审被告人杨某。因犯赌博罪于2013年12月4日被松阳县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因本案于2014年1月21日被刑事拘留，同年2月21日被逮捕。现羁押在松阳县看守所。原审被告人黄某甲。因本案于2014年1月27日被刑事拘留，同年1月29日被取保候审。经松阳县人民法院决定于2014年6月19日被逮捕。现羁押在松阳县看守所。原审被告人潘某。因本案于2014年1月17日被刑事拘留，同年2月21日被取保候审。经松阳县人民法院决定于2014年6月19日被逮捕。现羁押在松阳县看守所。原审被告人黄某乙。因本案于2014年2月16日被刑事拘留，同年3月6日被逮捕，同年3月10日被取保候审。经松阳县人民法院决定于2014年6月19日被逮捕。现羁押在松阳县看守所。原审被告人蔡某乙。因本案于2014年2月27日被刑事拘留，同年3月6日被逮捕，同年3月10日被取保候审。经松阳县人民法院决定于2014年6月19日被逮捕。现羁押在松阳县看守所。原审被告人占某。因本案于2014年4月3日被取保候审。经松阳县人民法院决定于2014年6月24日被逮捕。现羁押在松阳县看守所。原审被告人黄某丙。因犯强奸罪于1978年12月1日被遂昌县人民法院判处有期徒刑九年；因犯强奸罪于1992年8月7日被松阳县人民法院判处有期徒刑三年六个月。因本案于2014年4月3日被取保候审。经松阳县人民法院决定于2014年6月19日被逮捕。现羁押在松阳县看守所。原审被告人陈某乙。因本案于2014年4月3日被取保候审。经松阳县人民法院决定于2014年6月19日被逮捕。现羁押在松阳县看守所。松阳县人民法院审理松阳县人民检察院指控原审被告人陈某甲、蔡某甲、杨某、黄某甲、谢某、潘某、黄某乙、蔡某乙、占某、黄某丙、陈某乙犯赌博罪一案，于2014年6月19日作出（2014）丽松刑初字第137号刑事判决。原审被告人蔡某甲、谢某不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2013年12月初开始，被告人陈某甲、黄某甲、谢某、杨某等人在松阳县叶村乡官田村摆赌场聚众赌博抽头获利。后谢慧波（另案处理）与被告人蔡某甲、潘某相继加入。从2013年12月初至2014年1月16日，陈某甲等人先后在叶村乡官田村、包安山村、松山村，水南街道踏步头村、斋坛乡花田坌村、小石村，樟溪乡力溪村、馒头山高里村，望松街道山仁下村、六都源口、王村村，西屏街道项桥下村、西七村、黄公渡村等地的民房或野外场地摆赌场以“抽二张”的方式聚众赌博，每天两场，共计八十余场，抽头获利共计18万余元。期间，陈某甲等人以每天100-200元的工资雇佣被告人黄某乙在赌场内负责抽头，雇佣被告人蔡某乙、占某、黄某丙、陈某乙等人在赌场周围望风。抽头所得在扣除场地费和黄某乙、蔡某乙、占某、黄某丙、陈某乙等人的工资及其他开支后，由陈某甲等人按比例分赃，其中陈某甲、蔡某甲每人获利3万余元，杨某、黄某甲、谢某每人获利2万余元，潘某获利1万余元。2014年1月16日晚，公安机关查获被告人陈某甲等人在松阳县樟溪乡力溪村上溪滩59号摆的赌场，当场抓获陈某甲、潘某，扣押抽头所用铁盒一只和抽头所得3500余元。同年1月21日公安机关在松阳县叶村乡官田村抓获被告人杨某；1月27日，被告人黄某甲、谢某到松阳县公安局投案自首；2月10日被告人蔡某甲到松阳县公安局投案自首；2月16日，被告人黄某乙在衢州市火车站被民警抓获；2月19日被告人占某到松阳县公安局投案自首；2月27日被告人蔡某乙到松阳县公安局投案自首；3月31日被告人陈某乙到松阳县公安局投案自首；4月1日被告人黄某丙到松阳县公安局投案自首。案发后，被告人黄某甲、谢某、潘某、黄某乙、蔡某乙退出了违法所得。原判据以认定上述事实的证据有：被告人陈某甲、蔡某甲、杨某、黄某甲、谢某、潘某、黄某乙、蔡某乙、占某、黄某丙、陈某乙的供述；证人叶长信、叶水钗、叶伟光、王潘根、叶利根、廖爱珍、叶承法、叶军伟、叶水发、陈宝庆、马关忠、杨美爱、叶逢元、叶朝松、占树美、邱德娟、陈玉秀、徐基养、周凤钗、何银弟、潘胜、叶福福、刘月文、叶伟光、何伟民、陈有良、叶志英、杨伟新、兰冬英、徐寿美、王超杰、叶菊仙、王斌、潘建平、叶支伟、叶明亮等人的证言；行政处罚决定书；扣押决定书、扣押清单、暂扣款票据；辨认、检查笔录等。另，户籍证明证实各被告人的基本身份情况；归案经过证实各被告人的归案情况；刑事判决书、刑满释放证明书、劳动教养决定书分别证实被告人蔡某甲、杨某、黄某丙的前罪情况及被告人陈某甲被劳动教养的情况。原审根据上述事实并依照相关法律规定，判决如下：一、被告人陈某甲犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元；二、被告人蔡某甲犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元；三、被告人杨某犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；撤销（2013）丽松刑初字第276号刑事判决中对罪犯杨某宣告缓刑部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；四、被告人黄某甲犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元；五、被告人谢某犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元；六、被告人潘某犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；七、被告人黄某乙犯赌博罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币六千元；八、被告人蔡某乙犯赌博罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币六千元；九、被告人占某犯赌博罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元；十、被告人黄某丙犯赌博罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元；十一、被告人陈某乙犯赌博罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币二千元；十二、被告人黄某甲退出违法所得二万元、谢某退出违法所得二万元、潘某退出违法所得一万元，黄某乙退出违法所得六千元，蔡某乙退出违法所得六千元及赌博现场查获抽头获利三千元五百元，由扣押机关上缴国库。被告人蔡某甲的上诉理由为：1.其检举他人犯罪行为，有立功表现；2.其有自首情节，原判量刑过重，请求从轻处罚。被告人谢某的上诉理由为：其有自首情节，主动退出违法所得，原判量刑过重，请求从轻处罚。丽水市人民检察院的检察意见为：原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。被告人蔡某甲提出其有立功表现尚未查清。被告人蔡某甲、谢某的上诉理由均不能成立。建议驳回上诉，维持原判。经审理，二审查明的事实与原审一致。原判中列明的经庭审举证、质证认定本案事实的证据，具有合法性、客观性及关联性，二审仍作为定案依据予以确认。二审期间，被告人蔡某甲、谢某均未提供新的证据。本院认为，被告人陈某甲、蔡某甲、黄某甲、谢某、杨某、潘某以营利为目的在多处场所聚众赌博抽头渔利，共计18万余元；被告人黄某乙、蔡某乙、占某、黄某丙、陈某乙明知被告人陈某甲等人以营利为目的聚众赌博，仍在其赌场内从事抽头、望风活动，各被告人的行为均已构成赌博罪。在共同犯罪中，被告人陈某甲、蔡某甲、杨某、黄某甲、谢某、潘某起主要作用，系主犯；被告人黄某乙、蔡某乙、占某、黄某丙、陈某乙起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人蔡某甲曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人杨某在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对前罪和后罪实行数罪并罚。被告人蔡某甲、黄某甲、谢某、蔡某乙、占某、黄某丙、陈某乙自动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人陈某甲、杨某、潘某、黄某乙自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人黄某甲、谢某、潘某、黄某乙、蔡某乙退出了违法所得，可以酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，综合本案事实及上述相关情节所作量刑适当，审判程序合法。被告人蔡某甲提出其有立功表现的上诉理由尚无证据予以证实。被告人蔡某甲、谢某分别提出原判量刑过重，请求从轻处罚的上诉理由不足，本院不予采纳。丽水市人民检察院建议驳回上诉，维持原判的意见，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条、第七十七条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  陈伟平审 判 员  李秀勤代理审判员  陈 杨二〇一四年七月二十二日代书 记员  王姗姗