安徽省马鞍山市花山区人民法院民 事 判 决 书（2014）花民一初字第01577号原告：安庆市易天数码产品销售有限公司马鞍山分公司。负责人：李瑞雪，该公司总经理。委托代理人：李学梅。委托代理人：谷影辉。被告：马某，女，汉族。委托代理人：邵华，安徽长城律师事务所律师。原告安庆市易天数码产品销售有限公司马鞍山分公司（简称易天数码马鞍山分公司）与被告马某劳动争议一案，本院于2014年5月19日立案受理后，依法由代理审判员张晔适用简易程序，于2014年6月18日公开开庭进行了审理。原告易天数码马鞍山分公司的委托代理人谷影辉，被告马某的委托代理人邵华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。易天数码马鞍山分公司诉称：原告对马鞍山市劳动人事争议仲裁委员会作出的马劳人仲案字（2013）第320号仲裁裁决书裁决不服，理由是：第一，被告于2012年10月24日入职，担任营业员一职。入职后，原、被告签订了劳动合同，且该劳动合同在劳动部门做了备案，后原告为被告购买了社会保险。但由于公司管理不善，造成劳动合同丢失。原告认为，没有劳动合同是无法为被告缴纳社会保险的，所以被告无权要求原告支付双倍工资。第二，关于加班，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”被告并没有证据证明其加班事实的存在。综上，原、被告解除劳动合同符合法律规定。现原告请求法院判令：一、原告不支付被告加班工资、未签订书面劳动合同双倍工资；二、本案诉讼费由被告承担。马某辩称：原、被告双方没有签订劳动合同，原告在仲裁阶段没有提供书面劳动合同，不能以缴纳社会保险来证明劳动合同的签订。原告在仲裁时认可了被告加班的事实。经审理查明：马某于2012年10月24日进入易天数码马鞍山分公司花雨路营业厅从事营业员工作，约定月工资标准为基本工资1200元加业务提成（即奖金）。2013年12月12日，易天数码马鞍山分公司出具解除劳动合同书，以双方协商、单位提出为由，于2013年12月16日解除了与马某的劳动关系。2013年12月16日，易天数码马鞍山分公司向马某邮寄送达解除劳动关系的通知，以劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化致使劳动合同无法继续履行为由，决定自2013年12月16日起解除双方的劳动关系，给予经济补偿4774.15元（前12个月平均工资2202.77元×1.5＋11月份的奖金270元＋未提前通知的一个月工资1200元）。2014年1月3日，易天数码马鞍山分公司向马某发放了2013年11月的基本工资和2013年10月的奖金。后马某向马鞍山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求易天数码马鞍山分公司向其支付2013年11月和12月的工资4000元、2013年10月奖金800元、未签订劳动合同的双倍工资22000元、未签订无固定期限劳动合同的双倍工资6000元、违法解除劳动合同的赔偿金6000元、代提前通知期的一个月工资2000元、加班工资818元、年休假工资909元及年终奖3000元。该委于2014年3月28日裁决易天数码马鞍山分公司向马某支付工资、未签订劳动合同双倍工资差额、经济补偿、加班工资等合计27080.3元。易天数码马鞍山分公司对该裁决不服，以致成讼。另查明：2012年11月24日至2013年10月23日，马某的工资合计20789.15元。马某2013年11月和12月的奖金分别为270元和207元。自2013年1月起易天数码马鞍山分公司为马某缴纳了社会保险。易天数码马鞍山分公司花雨路营业厅现已关停。上述事实，有经庭审质证、本院予以采信的易天数码马鞍山分公司、马某的当庭陈述、身份证复印件、工资银行回单、邮寄送达证明、解除劳动关系的通知、解除劳动合同证明书、社保明细、仲裁裁决书、仲裁文书送达时效证明、工资发放明细表等证据予以佐证，足以认定。本院认为：劳动关系存续期间，用人单位与劳动者均应当依法行使权利和履行各自的义务。一、关于工资。工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。易天数码马鞍山分公司与马某的劳动关系于2013年12月16日解除，马某的工资应支付至2013年12月15日，根据其工资构成，易天数码马鞍山分公司应向马某支付2013年11月的奖金270元和12月的工资（包括奖金）807元（1200元÷2＋207元），合计1077元。二、关于加班费。虽然易天数码马鞍山分公司认为马某未在法定节假日上班，且制作有考勤表，但其未能提供，根据法律规定，推定马某在2013年春节期间法定节假日加班3天的事实。扣除马某认可的已付的加班费60元，易天数码马鞍山分公司应支付马某加班费437元（1200元÷21.75×300%×3天-60元）。三、关于年休假工资和年终奖。职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。马某在2013年10月23日连续工作满一年，但其2013年应休的年休假不足1整天［（53天÷365天）×5天］，根据法律规定，马某不享受年休假，故对其主张的2013年年休假工资，本院不予支持。年终奖金系支付给职工的超额劳动报酬，单位可以依据经济效益和职工的工作表现自主决定分配方式和水平。马某未能提供证据证明其年终奖的具体情况，故对该主张，本院不予支持。四、关于双倍工资。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照法律的规定向劳动者每月支付两倍的工资。马某于2012年10月24日进入易天数码马鞍山分公司工作，双方应于2012年11月24日前签订书面劳动合同，但易天数码马鞍山分公司未能提供双方签订的劳动合同，故易天数码马鞍山分公司应向马某支付2012年11月24日至2013年10月23日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额20789.15元。对于易天数码马鞍山分公司认为缴纳社会保险可以证明签订劳动合同的事实，因易天数码马鞍山分公司无法证明签订书面劳动合同是缴纳社保的必要条件，即使其已将劳动合同提交劳动行政部门备案，也无法确定该合同是马某本人所签，故对于易天数码马鞍山分公司的该观点，本院不予采纳。至于马某主张的未签订无固定期限劳动合同的双倍工资，于法无据，本院不予支持。五、关于违法解除劳动合同的赔偿金及替代通知期工资。易天数码马鞍山分公司因花雨路营业厅关停而与马某解除劳动关系，属于法律规定的劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的情形，易天数码马鞍山分公司据此解除劳动关系，不违反法律规定，但应当支付马某解除劳动合同的经济补偿金及替代通知期的一个月工资。易天数码马鞍山分公司自行确定的补偿数额4504.15元（马某前12个月平均工资2202.77元×1.5＋未提前通知的一个月工资1200元），不违反法律规定，本院予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十条、第四十六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、驳回原告安庆市易天数码产品销售有限公司马鞍山分公司的诉讼请求；二、原告安庆市易天数码产品销售有限公司马鞍山分公司于本判决生效之日起十日内支付被告马某2013年11月奖金270元和12月的工资（包括奖金）807元、加班费437元、未签订书面劳动合同的双倍工资差额20789.15元、解除劳动合同的经济补偿金及替代通知期工资4504.15元，合计26807.3元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告安庆市易天数码产品销售有限公司马鞍山分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。代理审判员 张 晔二〇一四年七月二十一日书 记 员 潘家旻附：本案适用的法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。二、《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。三、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。五、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。