云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）昭中民二终字第761号上诉人（原审原告）彝良县瑞安机动车驾驶员培训有限责任公司，住所地彝良县角奎镇大河遍。（以下简称瑞安公司）法定代表人应元昌，该公司董事长。被上诉人（原审被告）刘伦辉，男，生于1967年7月1日，汉族，云南省彝良县人，城镇居民，住彝良县。委托代理人刘伟，男，住彝良县,委托权限为特别授权。上诉人彝良县瑞安机动车驾驶员培训有限责任公司因与被上诉人刘伦辉劳动争议纠纷一案，不服云南省彝良县人民法院(2014)彝民初字826号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案,现已审理终结。原审法院经审理确认本案法律事实是：刘伦辉于2006年1月进入瑞安公司从事教练员工作，双方未签订劳动合同，2013年7月30日双方签订了起止时间为2013年7月30日至2015年7月29日的劳动合同，2006年1月至2011年5月瑞安公司未为刘伦辉缴纳全部社会保险，2011年6月1日至2013年12月期间瑞安公司为刘伦辉缴纳了基本养老保险，2012年7月到2014年6月30日瑞安公司为刘伦辉缴纳城镇职工医疗保险和工伤生育保险，2014年1月19日，刘伦辉以瑞安公司未为刘伦辉补缴社会保险费为由向瑞安公司口头申请辞职，并将其保管的物品移交给瑞安公司，2014年1月24日刘伦辉向瑞安公司提交书面申请要求辞职。2014年5月15日，刘伦辉向彝良县劳动争议仲裁委员会提出申诉，要求：1.解除双方的劳动关系；2.支付解除劳动合同经济补偿金29120.00元；3.由瑞安公司补缴社会保险费；4.结算其工资。彝良县劳动争议仲裁委员会于2014年6月9日以彝劳裁字[2014]97号裁决书作出裁决，由瑞安公司一次性支付刘伦辉经济补偿金25163.00元；由瑞安公司为刘伦辉补缴2006年1月至2014年1月20日劳动关系存续期间应缴的各项社会保险费；解除双方的劳动合同关系。原审法院经审理认为：刘伦辉于2006年1月经瑞安公司招聘从事教练员工作，双方虽未签订劳动合同，但已建立了事实劳动关系。自刘伦辉到该单位工作后，瑞安公司未为刘伦辉足额缴纳社会保险费，导致刘伦辉要求与其解除劳动关系，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款“未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同”的规定，应当解除双方的劳动关系。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿”，第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，刘伦辉在瑞安公司工作年限为八年，瑞安公司应当支付刘伦辉8个月的经济补偿。因瑞安公司未提交刘伦辉解除劳动合同前12个月的平均工资，其所提交刘伦辉合同工资每月1050.00元不能证明刘伦辉的月平均工资，瑞安公司提交的工资花名册，不能证明刘伦辉解除劳动合同前的12个月的工资收入，故刘伦辉的工资标准应按解除劳动关系上一年度即2013年度统筹地区昭通市职工平均工资40880.00元计算，瑞安公司应按昭通市8个月职工平均工资支付刘伦辉经济补偿金即27253.33元，刘伦辉要求瑞安公司支付经济补偿金25163.00元，予以支持，对超出部分，视为刘伦辉自愿放弃。依照《云南省失业保险条例》第十五条“失业人员同时具备下列条件可以领取失业保险金：(一)按照规定参加失业保险，所在用人单位和本人已履行缴费义务累计满1年的；(二)非因本人意愿中断就业的；(三)已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇”。第二十条“领取失业保险金的期限，依据失业人员失业前累计足额缴费时间计算。累计足额缴费时间满1年的，领取2个月的失业保险金；满2年的，领取4个月的失业保险金；满3年的，领取7个月的失业保险金；满4年的，领取10个月的失业保险金；满5年的，领取13个月的失业保险金；满6年的，领取15个月的失业保险金；以后每满1年的，增加领取1个月的失业保险金，但领取期限最长不得超过24个月”的规定，刘伦辉自2006年1月起至2014年1月在瑞安公司工作，年限为8年，足额缴费后应领取失业保险金17个月。瑞安公司未为刘伦辉缴纳2006年1月至2014年1月的社会保险费，致使刘伦辉未能领取17个月失业保险金的后果，故瑞安公司对此损失应予以赔偿。依照《云南省失业保险条例》第三十八条“用人单位不依法参加失业保险，造成失业人员未能享受失业保险待遇的，由劳动保障行政部门责令用人单位按照失业人员应当领取的失业保险金给予其一次性经济赔偿”及《云南省人力资源和社会保障厅、云南省财政厅关于调整失业保险金标准的通知》“2013年1月1日起各县按三类执行，失业保险金标准为每月696.00元”的规定，刘伦辉应当享受17个月的失业保险金，金额为11832.00元。依照《有关政策问题解答》第十四条的规定“继续参加基本医疗保险的失业人员，在按规定缴纳医疗保险费后，可按其领取失业保险金和缴纳医疗保险费（含大病补充医疗保险）的对应期限给予的50%医疗保险缴费补助。未参加基本医疗保险的失业人员，按月发给门诊医疗补助费，补助标准为本人月领取失业保险金的10%”刘伦辉应享受医疗补助费每月为69.60元，金额为1183.20元。瑞安公司应支付失业保险金损失合计为13015.20元。瑞安公司自2006年1月至2011年5月30日未为刘伦辉缴纳全部社会保险，2011年6月1日至2013年12月仅为刘伦辉缴纳基本养老保险金，2012年7月至2014年6月30日缴纳了城镇职工医疗保险和工伤生育保险。瑞安公司未为刘伦辉足额缴纳社会保险，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”，《中华人民和国社会保险法》第六十三条第一款“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”的规定，瑞安公司应当向社会保险经办机构补缴未为刘伦辉缴纳和未足额缴纳的各项社会保险。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款、第四十六条第一款、第四十七条、《中华人民和国社会保险法》第六十三条第一款、《云南省失业保险条例》第十五条、第二十条、第三十八条、《〈云南省失业保险条例〉有关政策问题解答》第十四条、《云南省人力资源和社会保障厅、云南省财政厅关于调整失业保险金标准的通知》的规定，判决：一、彝良县瑞安机动车驾驶员培训有限责任公司与刘伦辉之间的劳动关系解除；二、彝良县瑞安机动车驾驶员培训有限责任公司一次性支付刘伦辉解除劳动合同经济补偿金25163.00元；三、彝良县瑞安机动车驾驶员培训有限责任公司一次性支付刘伦辉失业保险损失13015.20元；四、彝良县瑞安机动车驾驶员培训有限责任公司按照社会保险经办机构的要求为刘伦辉补缴2006年1月至2014年1月20日劳动关系存续期间应缴纳的社会保险费。上列二、三、四项，于判决生效之日起15日内履行。案件受理费10.00元，由彝良县瑞安机动车驾驶员培训有限责任公司承担。判决书送达后,彝良县瑞安机动车驾驶员培训有限责任公司不服，向本院提出上诉，请求撤销云南省彝良县人民法院(2014)彝民初字第826号民事判决书，判决上诉人不向被上诉人支付解除劳动合同的经济补偿金，判决被上诉人承担本案的一、二审案件受理费。其上诉理由是：一、原审判决根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款规定，判决上诉人与被上诉人刘伦辉解除劳动合同关系，属于适用法律错误，导致作出错误的判决结果。二、原审判决上诉人向被上诉人刘伦辉支付解除劳动合同补偿金，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六的规定，故其判决结果违反法律规定。三、上诉人也按政策和法律规定为其交纳了养老、医疗等社会保险，现在判决又上诉人为被上诉人刘伦辉缴纳补缴社会保险，实属判决不当。被上诉人刘伦辉未作出书面答辩。在二审中，上诉人彝良县瑞安机动车驾驶员培训有限责任公司对一审判决结果提出异议，对其余事实无异议，对无争议的事实，本院予以确认。综合诉辩主张，本案争议的焦点是：一审判决是否正确。针对争议焦点,评判如下：关于焦点问题，上诉人认为原审判决上诉人与被上诉人刘伦辉解除劳动合同关系并向刘伦辉支付解除劳动合同补偿金，违反法律规定，判决为刘伦辉缴纳补缴社会保险不当。本院认为，用人单位应当依法用工，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款“未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同”。本案中，上诉人未按该法规定为劳动者足额缴纳各种社会保险费，现刘伦辉要求解除的劳动关系，依法应予支持，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款、第四十七条的规定，刘伦辉在瑞安公司工作年限为8年，瑞安公司应当支付刘伦辉8个月的经济补偿。因瑞安公司自2006年1月至2011年5月30日未为刘伦辉缴纳全部社会保险，2011年6月1日至2013年12月仅为刘伦辉缴纳基本养老保险金，2012年7月至2014年6月30日缴纳了城镇职工医疗保险和工伤生育保险。至刘伦辉不能从社保机构获得失业保险金等待遇，而失业保险费也不能补缴，瑞安公司应当按照刘伦辉应当领取的17个月的失业保险金给予其一次性经济赔偿并给予医疗保险缴费补助。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”的规定，瑞安公司应当向刘伦辉支付因未参加失业保险的损失并为刘伦辉向社会保险经办机构补缴未缴纳和未足额缴纳的各项社会保险。故原审法院判决并无不当，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，本院认为：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由上诉人彝良县瑞安机动车驾驶员培训有限责任公司负担。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向原审人民法院申请强制执行。审 判 长  王荣祥审 判 员  宋明涛代理审判员  席 波二〇一四年十二月八日书 记 员  罗 杨