广西壮族自治区百色市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）百中民一终字第1027号上诉人（一审被告）陆善利，工人。委托代理人方元忠，广西平果县马头镇法律服务所法律工作者。被上诉人（一审原告）广西平果金山刚玉有限公司，住所地广西平果县马头镇城北工业区。法定代表人邱志忠，厂长。上诉人陆善利因与被上诉人广西平果金山刚玉有限公司（以下简称金山刚玉公司）劳动争议一案，不服平果县人民法院（2014）平民二初字第122号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年11月25日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，于2014年12月24日组织当事人到庭调查、质询。上诉人的委托代理人方元忠到庭参加了诉讼，被上诉人经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。一审法院确认以下法律事实，原告金山刚玉公司于2006年12月15日注册成立，并于当日招录被告陆善利为其员工，从事冶炼工作，月工资按件计付。双方自2006年12月开始签订了书面劳动合同，最后一次签订合同约定的合同期限截止至2013年12月31日。期间，原告为被告陆善利办理了自2008年2月至2014年1月的社会养老保险、自2011年1月至2014年1月的失业保险、自2007年4月至2014年1月的工伤保险、自2011年1月至2014年1月的基本医疗保险和生育保险。被告陆善利2013年1月至12月工作期间的平均工资为每月2601元。被告陆善利2014年1月份的工资为2300元，截至本案法庭辩论结束时，原告尚未支付。2014年2月7日，被告到平果县城镇职工基本医疗保险管理中心及平果县失业保险所查询其社会保险缴纳情况，2014年2月9日被告陆善利以原告没有依法全部缴纳相关社会保险费为由书面向原告提出解除劳动合同申请。后因原告未依法支付经济补偿金，被告遂于2014年2月10日向平果县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、依法确认申请人与被申请人存在劳动关系；2、由被申请人支付2014年1月份工资2300元给申请人；3、由被申请人依法缴纳自2003年6月起至2010年12月共90个月的社会保险费共计35343元（其中医疗保险金23760元；失业保险金5940元；工伤保险金2970元；生育保险金2673元）给申请人；4、由被申请人依法支付经济补偿金36300元给申请人。平果县劳动人事争议仲裁委员会于2014年3月23日作出如下裁决：一、确认申请人陆善利在2006年12月15日至2014年2月10日与被申请人广西平果金山刚玉有限公司存在劳动关系，并于2014年2月10日解除；二、被申请人广西平果金山刚玉有限公司在本裁决书生效10日内向申请人陆善利支付2014年1月份工资2300元和解除劳动合同经济补偿金人民币22108.5元，合计人民币24408.5元；三、驳回申请人陆善利的其他仲裁请求。原告金山刚玉公司认为其已履行了劳动合同法规定的相关义务，被告主动提出解除劳动关系，原告不应向其支付经济补偿金，不服平果县劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，遂诉至该院，请求判令原告不应支付经济补偿金22108.5元给被告。另查，自2014年1月26日起至2014年2月7日止，原告金山刚玉公司放假停产，职工不上班。一审法院认为，针对原、被告的各项主张，该院综合评判如下：第一，对于原、被告双方是否存在劳动关系的问题。庭审中，原、被告均认可双方于2014年2月10日解除劳动合同关系。双方的争议在于存在劳动关系的起始时间，原告认为起始于其注册成立之日即2006年12月15日，而被告认为起始于2003年5月。从工商行政管理机关登记的原告基本信息上看，其注册成立的日期为2006年12月15日，未显示其系由其他单位变更而来的记录，法人的民事权利能力和民事行为能力从法人成立时产生到法人终止时消灭。而被告提供的银行存折记录只反映在2003年至2006年12月期间其有不间断的工资收入，不能证明该期间向其发放工资的单位就是原告，被告提供的养老保险手册，只反映截止至2004年为被告缴纳养老保险的单位是广西磨料厂及2009年至2012年为被告缴纳养老保险的单位是金山刚玉公司，不能证明金山刚玉公司与广西磨料厂之间的关系。因此，被告主张自2003年5月起即与原告存在劳动关系，该院不予采纳。用人单位于用工之日起即与劳动者建立劳动关系，原告于2006年12月15日成立之日招录被告为其员工，故该院依法确认双方自2006年12月15日起至2014年2月10日止存在劳动关系。第二，对于被告请求原告支付2014年1月份工资2300元的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定向劳动者及时足额支付劳动报酬，原、被告于2014年2月10日解除劳动合同关系，原告应当在解除劳动合同时向被告足额支付劳动报酬。庭审中，原告对其尚未向被告支付2014年1月份工资2300元的事实没有异议，因此，被告主张由原告支付2014年1月份工资2300元有理，该院予以支持。第三，对于被告请求原告为其缴纳自2003年6月起至2010年12月共计90个月的社会保险费共计35343元的问题。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，《中华人民共和国劳动法》第一百条规定用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳。原告未完全为被告缴纳相关社会保险费的行为虽然违反了相关法律强制性规定，但应依法由劳动行政部门对其进行行政处理，而不属于法院民事审理的范围。因此，对被告主张由原告为其缴纳自2003年6月起至2010年12月共计90个月的社会保险费共计35343元的请求事项，该院不予审理。第四，对于被告请求原告支付经济补偿金36300元的问题。如上所述，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险、缴纳社会保险费，可见，社会保险费是由劳动者个人缴纳和用人单位缴纳两部分组成。而劳动者个人缴纳的部分是由用人单位从劳动者的工资收入中扣出代缴，原告于2011年1月之前未完全从被告的工资收入中扣缴相应的社会保险费，被告最迟应当于2010年12月知晓，并应在应当知晓之日起1年的法定仲裁时效期限内提出劳动争议仲裁申请，要求原告支付因此解除劳动关系的经济补偿金。现被告未在上述时间内提出仲裁申请，2011年1月之后原告也已经依法全额为被告缴纳了相关社会保险，2014年2月10日被告再以原告2011年1月以前未完全为被告缴纳相关社会保险费为由提出仲裁申请，且未提供仲裁时效存在法定中止、中断事由的相关证据，其请求已超过了1年的仲裁时效。因此，对被告的该项请求，该院不予采纳，原告请求其不应向被告支付经济补偿金有理，该院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决：一、确认原告广西平果金山刚玉有限公司与被告陆善利自2006年12月15日起至2014年2月10日止存在劳动关系；二、由原告广西金山刚玉有限公司向被告陆善利支付2014年1月份工资2300元；三、驳回被告陆善利要求原告广西金山刚玉有限公司缴纳自2003年6月起至2010年12月共计90个月的社会保险费共计35343元的请求；四、驳回被告陆善利要求原告广西金山刚玉有限公司向其支付解除劳动合同经济补偿金36300元的请求；案件受理费10元（已交），由原告广西金山刚玉有限公司负担。上诉人陆利善上诉称，上诉人与被上诉人于2003年5月建立劳动关系建立后，2011年1月之前被上诉人没有完全为上诉人缴纳社会保险，况且拖欠和未及时足额支付劳动报酬给上诉人。由于上诉人的月工资是按件计付，每个月的工资数额都不一样，被上诉人是通过银行发工资到上诉人的工资卡，未发放工资条，因此，上诉人不知道被上诉人是否从中扣缴相应的社会保险费，上诉人是在2014年2月7日及8月25日到平果县城镇职工基本医疗保险管理中心和社保部门查询其社会保险缴纳情况才知道被上诉人没有完全为上诉人缴纳社会保险。2014年3月5日仲裁委员会开庭后，被上诉人才于3月12日补交2014年1月份的社会保险。此外，仲裁委员会作出裁决后，被上诉人一直拖欠上诉人劳动报酬2300元未付。被上诉人的行为处于持续违法状态，所以，上诉人随时可以解除劳动合同。在仲裁期间被上诉人根本没有提出超过仲裁时效的抗辩，况且上诉人的申请没有超过仲裁时效。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条及第四十六条第（一）项规定，劳动者解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。因此，上诉人请求被上诉人支付解除劳动合同补偿金有事实及法律依据，平果县仲裁委员会作出的仲裁正确。一审判决变更仲裁委员会作出的裁决错误，请求二审依法撤销一审判决，改判由被上诉人支付上诉人11个月的经济补偿金28611元。被上诉人金山刚玉公司书面答辩称，一、上诉人认为一审判决认定事实有误没有任何依据。根据被上诉人公司的数据统计和财务管理制度，职工的工资以前一个月26日至下个月25日为计算周期，即1月份工资实际是12月26日至1月25日的工作量，各车间根据各人的工作情况上报统计后由财务室在2月初进行核算，于2月20日左右发放到个人。本案中，上诉人2014年1月的工资于2月20日才可领取，而在2月20日之后才相应的代扣各种社会保险费，上诉人已工作8年多，对于工资发放应当十分清楚。上诉人是冶炼一车间的工人，该车间于2014年1月26日开始放假，其中2014年1月30日至2月6日是国家法定节假日，2月7日开始上班，但在2014年2月7日上诉人就以没有与其订立劳动合同并未缴社会保险为由向公司提交解除劳动合同申请书，其理由明显不成立。被上诉人收到上诉人解除劳动合同的申请后，因单位员工不足，上诉人工作熟练，被上诉人希望与其继续订立新的劳动合同，但2014年2月10日提出劳动仲裁时才知道上诉人已到另一家公司工作，因而急于解除劳动合同，并企图从被上诉人公司获得一定的经济补偿。2014年春节收假后，被上诉人经济效益下滑，公司处于半停产状态，工资放发受到影响，因此，养老保险也被推迟，但与本案无直接关系。根据双方签订的劳动合同，上诉人未按法定程序解除劳动合同。劳动者要解除劳动合同应提前30日提出辞职申请，劳动合同第九条第2点约定，乙方连续旷工5个工作日，累计旷工10个工作日则视为自动离职，甲方不给予任何经济补偿金。上诉人连续旷工已超过10个工作日，已视为自动离职。二、上诉人主动提出解除劳动合同时，被上诉人不存在违反《劳动合同法》规定及劳动合同的约定，且被上诉人有继续签订劳动合同的意愿，双方并未就解除劳动关系协商一致，不符合《劳动合同法》关于给予经济补偿的规定，同时根据《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第二十条的规定，劳动者主动提出解除劳动合同的，用人单位可以不支付经济补偿金。因此，被上诉人没有支付经济补偿的义务。综上，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，请求驳回上诉人的上诉，维持原判。二审期间，双方当事人均无新证据材料提交。经审理查明，一审判决认定本案的事实属实，本院予以确认。本院认为，综合双方当事人的诉辩意见，本案争议的焦点为：被上诉人应否支付上诉人解除劳动合同的经济补偿金。上诉人原系广西磨料厂的职工，2006年12月15日被上诉人公司注册设立后到被上诉人公司工作，双方开始建立劳动关系，因此，一审认定双方于2006年12月15日建立劳动关系正确，本院予以确认。上诉人主张双方于2003年5月确立劳动关系，但无证据证实，本院不予采信。经审理查明，上诉人与被上诉人建立劳动关系以来，被上诉人为上诉人缴纳了2008年2月至2013年12月的养老保险费以及2011年1月至2014年1月的医疗、工伤、生育及失业保险费，但被上诉人并依法为上诉人缴纳2008年至2011年期间的医疗、工伤、生育、失业保险费。此外，被上诉人还拖欠上诉人2014年1月份工资未予支付。因此，上诉人主张被上诉人存在未依法缴纳社会保险及拖欠工资的行为，本院予以采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项的规定，上诉人要求与被上诉人解除劳动合同并支付解除劳动合同经济补偿有事实及法律依据，本院予以支持。另依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六第（一）项、第四十七条的规定，上诉人解除劳动合同前十二个月的平均工资为2601元，双方于2006年12月15日至2014年2月10日存在劳动关系，因此，被上诉人应支付上诉人解除劳动合同经济补偿共计：19507.5元（2601元／月×7.5个月）。上诉人主张支付的解除劳动合同经济合同补偿金超出部分，本院不予支持。被上诉人未依法为上诉人缴纳社会保险费及拖欠劳动报酬的行为至今存在，上诉人自2014年2月向当地社会保险机构查询后才知道该权利被侵害，所以，上诉人知道权利被侵害后提起劳动仲裁，并未超过一年的仲裁时效。一审认定上诉人提出解除劳动合同的经济补偿已超过仲裁时效错误，本院予以纠正。综上所述，上诉人的上诉理由成立，本院予以支持。一审判决审判程序合法，但认定事实部分不清，判决部分有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持平果县人民法院（2014）平民二初字第122号第（一）、（二）项民事判决；二、撤销平果县人民法院（2014）平民二初字第122号第（三）、（四）项民事判决；三、被上诉人广西平果金山刚玉有限公司支付上诉人陆善利解除劳动合同经济补偿19507.5元。一审案件受理理10元，二审案件受理费10元，由被上诉人广西平果金山刚玉有限公司负担。上述付款义务，义务人应按本案生效判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，否则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条、第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内向一审法院或向与一审法院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行，逾期则视为放弃权利。本判决为终审判决。审 判 长  凌 除审 判 员  杨玉林代理审判员  黄 婷二〇一四年十二月三十日书 记 员  岑智亮