新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）乌中民五终字第1019号上诉人［原审被告（原告）］：新疆瑞丰沙沟煤矿。住所地：新疆维吾尔自治区米东新区。法定代表人：张志江，新疆瑞丰沙沟煤矿经理。委托代理人：金强华。委托代理人：张忠山，新疆金天信律师事务所律师。被上诉人［原审原告（被告）］：木小策。委托代理人：李新良，新疆创新律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：乌鲁木齐市佳和众鑫劳务服务有限公司。住所地：乌鲁木齐市米东区振兴中路293号。法定代表人：吴强，乌鲁木齐市佳和众鑫劳务服务有限公司总经理。上诉人新疆瑞丰沙沟煤矿（下称瑞丰煤矿）与被上诉人木小策、乌鲁木齐市佳和众鑫劳务服务有限公司（下称佳和众鑫劳务公司）因工伤保险待遇纠纷一案，不服乌鲁木齐市米东区人民法院（2014）米东民一初字第1304号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月22日受理后，依法组成合议庭，于2014年11月6日公开开庭进行了审理。上诉人瑞丰煤矿委托代理人金强华、张忠山，被上诉人木小策委托代理人李新良，佳和众鑫公司法定代表人吴强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院判决认定，佳和众鑫劳务公司与甘电公司于2011年8月1日签订了《劳务派遣协议书》，协议期为一年，并于2012年8月1日、2013年8月1日续签了一年期的《劳务派遣协议》。协议约定：甘电公司受佳和众鑫劳务公司委托代发劳务人员工资；劳务人员发生工伤事故的，应当由用人单位承担的工伤赔偿费用由甘电公司承担；由于拖欠劳务报酬和社会保险费引起的一切后果由甘电公司承担。佳和众鑫劳务公司的义务主要是：与劳务人员建立劳动关系，签订劳动合同，并负责劳动合同的管理工作；按照合同条款规定派遣符合条件的劳务人员到甘电公司工作；负责为被派遣劳务人员办理社会保险的开户建立，缴纳社会保险费等事宜。瑞丰煤矿系甘电公司下属的煤矿，具有独立的法人主体，木小策为其员工，工种为炮工。2012年8月4日，木小策与同事在瑞丰煤矿＋575水平45#煤层东翼三采区小北槽工作面进行撬棒扫巷道工作时，被突然掉下的煤块砸伤右腿，随后被送往中国人民解放军兰州军区乌鲁木齐总医院救治，2012年9月13日出院，住院40天，出院时医嘱：全休3个月，住院期间及出院后四周需陪护1人。瑞丰煤矿支付了木小策住院期间的全部医疗费用。2012年12月26日，经乌鲁木齐市劳动和社会保障局认定：木小策为工伤。2013年8月20日，乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定：木小策的伤残级别为九级。停工留薪期届满后，木小策再未回瑞丰煤矿工作。佳和众鑫劳务公司为木小策缴纳了工伤保险费，但因其未及时向社会保险经办机构申报工伤待遇，社会保险经办机构以延时申报为由将申报材料退回，应由工伤保险基金支付的费用未兑现。木小策受伤后，瑞丰煤矿支付其受伤期间停工留薪期工资17500元。2014年2月26日，木小策就其本案相关诉讼请求申请劳动仲裁，乌鲁木齐市米东区劳动人事争议仲裁委员会作出米劳人仲字（2014）135号仲裁裁决：一、木小策与佳和众鑫公司于2012年12月13日解除劳动合同，并共同办理解除劳动合同证明书；二、由瑞丰煤矿支付木小策各项工伤保险待遇费用共计111062元，包括一次性伤残补助金18000元，一次性工伤医疗补助金25326元，一次性伤残就业补助金54270元，停工留薪期工资8667元，护理费3899元，住院期间的伙食补助费700元，交通费200元，冲减木小策已领取的17500元，瑞丰煤矿还应支付木小策93562元；三、由瑞丰煤矿支付木小策邮寄送达费60元，由佳和众鑫公司公司支付木小策邮寄送达费60元；四、驳回木小策的其他仲裁请求。木小策与瑞丰煤矿不服该仲裁裁决，遂提起本案诉讼。另查，《乌鲁木齐市部分行业、工种（岗位）2012年劳动力市场工资指导价位》中护理护工的月工资中价位为1720元。原审法院认为，1.关于解除劳动关系的时间问题。木小策与瑞丰煤矿对2012年12月13日解除劳动关系均无异议，且木小策在停工留薪期届满后未回瑞丰煤矿上班，故原审法院依法确认木小策与佳和众鑫劳务公司之间的劳动关系于2012年12月13日解除，共同办理解除劳动关系证明书。2.木小策工伤保险待遇问题。佳和众鑫劳务公司虽然履行了缴纳木小策工伤保险费的义务，但因其延迟申报导致木小策无法享受应当由工伤保险基金支付的住院伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，故上述费用应由其用人单位佳和众鑫劳务公司承担。《劳动合同法》第六十六条规定：劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。《劳动合同法实施条例》第三十五条规定：用工单位违反劳动合同法和本条例有关劳务派遣规定的，给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。木小策的工种为炮工，并非临时性、辅助性、替代性的工作岗位，依法瑞丰煤矿与佳和众鑫劳务公司应当对木小策的工伤损失承担连带赔偿责任。木小策主张解除劳动关系并由瑞丰煤矿和佳和众鑫劳务公司向其支付工伤保险待遇费用符合法律规定。木小策与佳和众鑫公司解除劳动关系的时间为2012年12月13日，庭审中瑞丰煤矿和木小策均认可木小策月平均工资为4420元，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应当以解除劳动关系上一年即2011年乌鲁木齐地区上年度职工月平均工资为3284元／月为计算标准，据此佳和众鑫劳务公司应支付木小策一次性伤残补助金为39780元（4420元／月×9个月），一次性工伤医疗补助金为22988元（3284元／月×7个月），一次性伤残就业补助金为49260元（3284元／月×15个月）。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受带有伤害或者患职业病需要暂停工作接受工作医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。木小策和瑞丰煤矿均认可木小策的停工留薪期为3个月，故佳和众鑫劳务公司应支付木小策停工留薪期工资为13260元（4420元／月×3个月）。医嘱木小策住院期间及出院后四周需陪护1人，木小策住院天数为40天，故参照《乌鲁木齐市部分行业、工种（岗位）2012年劳动力市场工资指导价位》中护理护工的月工资中价位1720元／月，佳和众鑫劳务公司应当支付木小策护理费为3899元（1720元／月÷30天×68天），住院伙食补助费700元（25元／天×70%×40天）。对于交通费，参照木小策受伤情况，原审法院酌定为200元。3.仲裁邮寄送达费120元系木小策申请仲裁时的合理支出，佳和众鑫公司应予支付。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第六十六条，第九十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十五条，《工伤保险条例》（2011年11月1日起施行）第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《新疆维吾尔自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》（新疆维吾尔自治区人民政府令第115号）第九条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，参照《乌鲁木齐市部分行业、工种（岗位）2012年劳动力市场工资指导价位》之规定，遂判决：一、驳回瑞丰煤矿的诉讼请求；二、木小策与佳和众鑫公司于2012年12月13日解除劳动关系，并共同办理解除劳动关系证明书；三、佳和众鑫公司支付木小策各项工伤保险待遇款项共计112587元，其中一次性伤残补助金为39780元（4420元／月×9个月），一次性工伤医疗补助金为22988元（3284元／月×7个月），一次性伤残就业补助金为49260元（3284元／月×15个月），停工留薪期工资13260元（4420元／月×3个月），护理费3899元（1720元／月÷30天×68天），住院伙食补助费700元（25元／天×70%×40天），交通费200元，以上共130087元，扣除已经支付的17500元，于判决生效后十日内付清；四、佳和众鑫公司支付木小策仲裁邮寄送达费120元，于判决生效后十日内付清；五、瑞丰煤矿对上述款项112707元承担连带赔偿责任。上诉人瑞丰煤矿不服原审判决，向本院提起上诉称，我公司与木小策不存在劳动关系，木小策是与佳和众鑫公司签订劳动合同，经派遣到我公司工作，我公司是用工单位，发生工伤后，依法应当由用人单位佳和众鑫公司承担工伤赔偿责任。原审法院判决我公司承担连带责任，属适用法律错误。请求二审法院撤销原审判决第五项，改判我公司不承担赔偿责任。被上诉人木小策答辩称，我是在瑞丰煤矿工作期间发生的工伤，由此产生的费用，应当由用人单位和用工单位承担连带责任，原审法院认定事实清楚，判决正确，瑞丰煤矿的上诉请求应当被驳回。被上诉人佳和众鑫公司答辩称，我公司与瑞丰煤矿没有派遣协议，我公司的派遣协议是与案外人甘电公司签订的，协议载明因用工单位给劳动者造成的一切伤害及后果都由用工单位承担，与我单位无关。瑞丰煤矿隐瞒木小策受伤事实，没有按时申报工伤赔偿，因此产生的赔偿项目应当由瑞丰煤矿承担。本院经审理查明，原审法院判决认定事实属实。本案事实的认定，有工伤待遇审核单、认定工伤决定书、职工劳动能力鉴定表、农业银行对账单、一、二审庭审笔录及双方当事人的陈述等证据在卷为证。本院认为，瑞丰煤矿是否应当在本案中承担责任。佳和众鑫公司虽与瑞丰煤矿未签订劳务派遣协议，但木小策与佳和众鑫公司建立劳动关系，并在瑞丰煤矿从事工作，故应当认定瑞丰煤矿是木小策的实际用工单位。木小策遭受工伤，用人单位佳和众鑫公司应当承担赔偿责任。木小策是在瑞丰煤矿的指挥安排、从事劳动的过程中遭受工伤，故瑞丰煤矿作为用工单位应当对木小策的损害承担连带赔偿责任。瑞丰煤矿认为其公司不应当在本案中承担连带责任的上诉请求，本院不由支持。佳和众鑫公司答辩称其公司不应当承担赔偿责任，但因其公司没有在法定上诉期内提出上诉，故本院对其意见不予审理。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由上诉人新疆瑞丰沙沟煤矿负担（已付）。本判决为终审判决。审判长 帕  尔  哈  提审判员 马述冰代理审判员谢鹏二〇一四年十二月十五日书记员 王    朋    坤