南京市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2014）鼓商初字第41号 原告南京润天工贸有限公司，组织机构代码75945798-9，住所地在南京高新开发区****。 法定代表人金丰运。 委托代理人高柳松，江苏东南律师事务所律师。 委托代理人周素琴，女，汉族。 被告蒋范仓，男，汉族，1953年11月29日生，居民身份证号码******************，住南京市。 委托代理人王莲娣，女，汉族，1962年2月8日生，与被告蒋范仓系夫妻关系，居民身份证号码******************，住南京市。 被告韩春，男，汉族，1962年12月25日生，居民身份证号码******************，住南京市。 原告南京润天工贸有限公司（以下简称润天公司）诉被告蒋范仓、韩春买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人高柳松、被告蒋范仓及其委托代理人王莲娣、被告韩春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告润天公司诉称，润天公司自2011年9月与被告蒋范仓、韩春签订销售合同。截至2013年12月，被告蒋范仓、韩春共欠润天公司40398元未付，润天公司催要无果，诉至法院，请求判令被告蒋范仓、韩春向润天公司支付预付扣点费用43800元、货款40398元及迟延付款利息（以83398元为基数，自2011年12月1日起至判决确定给付之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）；支付未完成销售协议而产生的实际结算价格和合同优惠价之间的差价15384.81元。 被告韩春辩称，其只是资炫餐厅的股东，并非经营者。资炫餐厅原先租赁鼓楼区和燕路5号的房屋，该餐厅停止经营后，包括蒋范仓在内的三个人与春海物业（代业主所签）签订房屋租赁合同，对于案涉合同并不知情。 被告蒋范仓辩称，韩春将该店先转给谢军，谢军再转给马洪臣，对此韩春签字确认。马洪臣与蒋范仓等五个人合伙以宋记精菜馆的名义经营。宋记精菜馆没有营业执照，使用资炫餐厅的营业执照，现在已不再经营。 经审理查明，原南京市下关区（现已更名为鼓楼区）资炫餐厅为个体工商户，经营场所位于南京市、5-103，经营者为韩春。资炫餐厅停止经营后，2011年7月，韩春与谢军签订内部承包协议，约定，韩春将位于南京市，承包期限为一年，自2011年7月11日起至2012年7月10日止，每年承包金为2200000元，韩春提供全部经营所需的合法执照、证件等，如在经营中由于韩春所提供的证照不全给谢军造成的一切经营损失由韩春承担并作出赔偿。江苏春海娱乐管理有限公司（以下简称春海公司，法定代表人为韩春）与谢军于2011年7月26日签订补充协议，约定谢军承包和燕路5号宋记香辣蟹餐厅及有你有我KTV，承包期为五年，自2011年8月8日至2016年8月7日止，春海公司于2011年8月18日前提供有你有我KTV以及宋记香辣蟹餐厅所有合法证照，如春海公司在2011年9月18日无法提供合法证照，谢军有权终止合同，所产生一切经济损失如装修、工人工资及相关费用由春海公司承担。后承包方由谢军变更为马洪臣，承包协议及补充协议各项条款未变更，韩春对承包主体的变更签字予以确认。合同签订后，韩春将资炫餐厅的营业执照留在店内供承包方使用。 2011年9月，润天公司与资炫餐厅（宋记精菜馆）签订一份销售协议，约定，润天公司向资炫餐厅（宋记精菜馆）供货，品种为白酒双沟系列，其中珍宝坊如年包销量达6万元，扣点为33%，帐扣0.6万元，现投1.38万元；洋河如年包销量达25万元，扣点为22%，帐扣2.5万元，现投3万元，合计帐扣3.1万元，现投4.38万元。润天公司凭签收回单联或仓库入库联结账收款，结算方式为月结。合同有效期自2011年9月16日至2012年9月15日止。润天公司承诺给予7.48万元的预付扣点费用，首批总付款4.38万元，自协议签订之日起20日内付清。其余3.1万元在完成31万元销售任务后付清。如餐厅停业，则按比例退还，如在协议期内没有完成任务，则按销售比例退还扣点费用。蒋范仓在合同上签名，并加盖“南京市下关区资炫餐厅发票专用章”。后双方签订一份补充协议，约定，供货品种及扣点情况为：洋河年包销量15万元，扣点25%，完成任务后1.5万元，现投2.25万元；珍宝坊年包销量6万元，扣点33%，完成任务后0.6万元，现投1.38万元；红酒系列年包销量5.2万元，扣点40%，完成任务后0.52万元，现投1.56万元；啤酒系列年包销量4万元，扣点30%，完成任务后0.4万元，现投0.8万元，合计年包销量30.2万元，完成任务后3.02万元，现投5.99万元。润天公司一次性支付5.99万元的预付扣点费用，在协议签订之日起20日内分两次付清，不再享受其他优惠政策支持。如餐厅停业或装修，则按比例退还。餐厅按价格附表的供价，每月向润天公司结款一次，不再享受其他折扣，以现金或支票形式支付。补充协议同样由蒋范仓签名并加盖“南京市下关区资炫餐厅发票专用章”。上述合同签订后，润天工贸向宋记香辣蟹供应酒水，其所举证的销售发货单上有蒋范仓、王红、高灿等人签名，蒋范仓对其签名的部分发货单以字迹不符为由不予认可，并认为王红、高灿虽系餐厅工作人员但签名的发货单也存在字迹不符的情形故亦不予认可，润天工贸同意将蒋范仓签字的发货单中其不认可的部分从货款中扣除，但不同意扣除王红、高灿签名的部分。蒋范仓为证明所欠货款总额，提交收条与收据各一张，收条载明“因宋记精菜馆欠润天公司酒水款22692元，蒋范仓预付5000元，其与货款蒋范仓建议找马老师、金传明、高泰春三人平摊，因为他们是四人合股经营宋记精菜馆的”，上述内容与落款处“润天公司李小军，2012年5月10日”均为打印。在上述打印部分的下方，有手写的“实收2000元，李小军，2012年6月8日”“2012年6月9日，实收3000元”内容。收据载明交款单位为润天公司，收款方式为现金，金额为5000元，收款事由为酒水货款，经手人李小军，蒋范仓在收据上标注“款已付清”。润天公司认可李小军系润天公司业务员，但对该两份证据不予认可。 2011年10月15日，马洪臣、蒋范仓、谢金根、高泰香、金传明签订股东协议，约定，各方共同出资2000000元成立企业，名称为宋记香辣蟹、有你有我KTV，经营地址为和燕路**，出资额2000000元，公司性质为股份，经营范围餐饮与娱乐，其中蒋范仓、高泰香共同投资500000元，占25%；马洪臣出资1000000元，占50%；谢金根出资250000，占12.5%；金传明出资250000元，占12.5%。如企业形成亏损及债务，由股东按出资比例分担。在股东企业存续期间，有下列情形之一的，股东可以退股:1、经全体股东一致同意；2、发生股东难以继续参加合伙的理由；3、其他股东严重违反股东协议约定的义务。 2012年1月13日，因春海公司未能办理KTV经营所需的相关证照，宋记香辣蟹亦未领取营业执照，春海公司与马洪臣、蒋范仓、高泰香签订中止协议，约定双方一致同意中止原签订的承包和燕路5号餐厅和夜总会协议，互不追究责任。春海公司退还原收取的承包费和保证金120万元，于2012年2月29日前一次付清，并支付装修工程款和补偿金共计400000元，于2012年2月29日一次付清。在承包人向春海公司办理财物交接前，经营所发生的水电费、物业管理费、工人工资等由承包人负责支付清理，经营所发生的债权债务由承包人负责，与春海公司无涉。 庭审中，润天公司为证明其已支付扣点的事实，提交一张加盖有“江苏洋河酒厂股份有限公司查档专用章”的收据复印件，并陈述该收据原件已交至江苏洋河酒厂股份有限公司（以下简称洋河酒厂）归档，故由洋河酒厂在该复印件上加盖查档专用章以证明其来源，该收据载明交款单位为润天公司，收款事由为销售折扣，金额为43800元，加盖有“南京市下关区资炫餐厅发票专用章”。 以上事实，由原被告当庭陈述及原告举证的销售协议、补充协议、收据、工商资料及被告蒋范仓举证的内部承包协议、补充协议、股东协议、中止协议、收条、收据等证据予以证实。 本院认为，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。案涉销售协议系润天公司与蒋范仓签订，协议上虽加盖“资炫餐厅发票专用章”，但该章系开具发票专用，用于签订合同时对当事人不发生法律效力，故该协议交易双方应为润天公司与蒋范仓，双方应按约履行合同义务。 关于预付扣点费用43800元是否应当返还的问题。润天公司提交加盖有“资炫餐厅发票专用章”的收据证明其已履行付款义务，该章及收据所载明的金额与销售协议能够相互印证，结合酒水销售的行业惯例，应当认定润天公司已经预付43800元扣点费用。蒋范仓未能达到年包销量，应在合同有效期满后即2012年9月26日前将预付扣点费用43800元返还给润天公司。蒋范仓未按约履行，应承担相应的违约责任，故润天公司要求蒋范仓返还预付扣点费用43800元并承担迟延付款利息（以43800元为基数，自2012年9月16日起至判决确定的给付之日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）的诉讼请求，本院予以支持。 关于货款金额的确定，润天公司认可将蒋范仓签名的销货单中蒋范仓有异议的部分扣除，故本院对双方均认可的剩余销货单予以确认，该部分金额共计11780.5元。关于高灿、王红签字的销货单，蒋范仓虽对两人的签名有异议，但其未能通知高灿、王红到庭陈述事实，应承担举证不能的不利后果，本院对该部分销货单予以确认，金额共计8673.12元。蒋范仓所欠润天公司货款共计20453.62元。李小军作为润天公司该笔业务的经办人，其收取5000元货款并出具收据应当认定为代表公司的行为，润天公司对李小军的签名存有异议，但其未能通知李小军到庭陈述事实，亦应承担举证不能的不利后果，应当认定蒋范仓已经支付润天公司5000元货款，蒋范仓尚欠润天公司货款15453.62元。销售协议约定结算方式为月结，协议项下最后一笔交易发生于2011年11月24日，故按约货款应当于2011年12月1日前支付。蒋范仓未按约支付货款，应承担相应的违约责任，故润天公司要求蒋范仓支付货款15453.62并承担迟延付款利息（以15453.62元为基数，自2011年12月1日起至判决确定的给付之日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）的诉讼请求，本院予以支持。 关于润天公司所主张的未完成销售协议而产生的实际结算价格和合同优惠价之间的差价15384.81元，因销售协议对此并无明确约定，销货单上所载明的单价亦未区分实际结算价格和合同优惠价，故对润天公司的该项诉讼请求，因缺乏相应证据，本院不予支持。 关于韩春是否应当承担连带责任的问题，韩春系资炫餐厅的业主，即使其将资炫餐厅的营业执照置于店内供他人使用，但因案涉销售协议系润天公司与蒋范仓签订，润天公司应当明确知悉加盖的发票专用章不能用于签订合同，故该章对于资炫餐厅不发生法律效力，韩春亦无须对案涉债务承担责任。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第三十二条、第一百零七条、第一百六十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告蒋范仓于本判决生效之日起十日内一次性返还原告南京润天工贸有限公司预付扣点费用43800元并支付迟延付款利息（以43800元为基数，自2012年9月16日起至判决确定的给付之日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）； 二、被告蒋范仓于本判决生效之日起十日内一次性支付原告南京润天工贸有限公司货款15453.62并承担迟延付款利息（以15453.62元为基数，自2011年12月1日起至判决确定的给付之日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）； 三、驳回原告南京润天工贸有限公司的其他诉讼请求。 本案受理费1885元，由原告南京润天工贸有限公司承担604元，由被告蒋范仓承担1281元（鉴于原告已预交，被告应承担部分于本判决生效后十日内直接给付原告）。 如被告未按本判决指定的期间履行还款义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。 审 判 长  郭俊卿 人民陪审员  魏 雨 人民陪审员  刘 强 二〇一四年七月二十五日 见习书记员  彭晓娜 附：相关的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。