安徽省芜湖市弋江区人民法院刑 事 判 决 书（2014）弋刑初字第00084号公诉机关芜湖市弋江区人民检察院。被告人李某某，男，汉族，出生于安徽省芜湖市，高中文化，无业，住芜湖市弋江区（户籍所在地为芜湖市弋江）。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年3月7日被芜湖市公安局弋江分局刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。辩护人徐璜，安徽申腾律师事务所律师。芜湖市弋江区人民检察院以弋检公诉刑诉（2014）64号起诉书指控被告人李某某犯盗窃罪，于2014年6月10日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。本院经审查认为本案不宜适用简易程序审理，遂于2014年6月23日转为普通程序并依法组成合议庭，于6月30日公开开庭审理了本案。芜湖市弋江区人民检察院指派检察员张静出庭支持公诉，被告人李某某及辩护人徐璜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2014年2月25日至同年3月6日，被告人李某某以借打电话为由，未经被害人同意，先后将被害人陶某某、谢某某、张某、杨某、朱某某的手机拿走，后销赃共计得款4800元。经鉴定，五部手机共价值11176元。2014年3月6日晚，被告人李某某被公安机关抓获，其到案后如实供述犯罪事实。公诉机关据以指控的证据有：1、户籍证明、到案经过、辨认笔录、扣押发还物品清单、谅解书等；2、被害人陶某某、杨某、谢某某、张某、朱某某等人的陈述；3、证人陈某某、何某、纪某某等人证言；4、被告人李某某的供述与辩解；5、鉴定意见。公诉机关认为，被告人李某某以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，价值11176元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人李某某到案后能如实供述犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可从轻处罚。被告人李某某对起诉书指控不持异议，自愿认罪。辩护人辩护认为，对本案基本事实无异议，但被告人李某某的犯罪行为应当构成诈骗罪。从本案被告人供述及被害人陈述看，被告人采取非法占有被害人财物的方式是公开的、欺骗的手段，并不是采取秘密窃取的手段，因此被告人的行为更符合诈骗罪的构成要件。被告人到案后如实供述犯罪事实，可从轻处罚。被告人当庭认罪，此前无前科劣迹，主动赔偿被害人全部经济损失，已经取得被害人的谅解，均可酌情从轻处罚。建议法庭对被告人宣告缓刑。经审理查明：1、2014年2月25日晚，被告人李某某以借手机打电话为由，骗取其同行的被害人陶某某的三星牌GALAXYNOTE2型手机一部（价值2254元），后佯装打电话将该手机拿走，销赃得款1300元。2、2014年2月26日晚，被告人李某某以借手机打电话为由，骗取被害人谢某某的黑色iphone4手机一部（价值1148元），后佯装打电话将该手机拿走，销赃得款800元。3、2014年2月29日晚，被告人李某某以借手机打电话为由，骗取被害人张某的黑色iphone4s手机一部（价值2198元），后佯装打电话将该手机拿走，销赃得款1100元。4、2014年3月1日下午，被告人李某某以借手机打电话为由，骗取将被害人杨某的蓝色三星牌9500型手机一部（价值2651元），后佯装打电话将该手机拿走，销赃得款1600元。5、2014年3月6日晚，被告人李某某以借手机打电话为由，骗取被害人朱某某的白色iphone5手机一部（价值2925元），后佯装打电话将该手机拿走，作为香烟款抵押在芜湖市都宝花园内“君羊超市”。2014年3月6日晚，被告人李某某被公安机关抓获，其到案后如实供述犯罪事实。另查明，被告人亲属已代为赔偿各被害人全部经济损失，李志军获得各被害人的谅解。证明上述事实的证据有：1、芜湖市公安局芜价证鉴（2014）107、167号价格鉴定意见证明：被盗三星牌GALAXYNOTE2型手机价值2254元、黑色iphone4手机价值1148元、黑色iphone4s手机价值2198元、蓝色三星牌9500型手机价值2651元、白色iphone5手机价值2925元。2、户籍材料证实被告人李志军的身份情况。3、证人何某证实：李某某曾于2014年3月左右，二次到其店内出售手机，第一次是一部三星大屏幕手机，1600元收进，1800元卖出，第二部是白色苹果5手机，因怀疑其来路不正没有收购。4、证人纪某某证实：2014年2月25日和27日，李某某两次到其店内卖了一部黑色大屏幕三星手机和一部黑色苹果4手机，之后李某某再次到店内出售一部黑色苹果4S手机，因怀疑其来路不正就没再收购，后李某某卖给了店外的一路人。5、证人杨某证实：2014年3月6日晚李某某到“君羊超市”以一部苹果5手机作抵押拿走五条黄芙蓉王香烟，之后一直未有结账。6、被害人杨某陈述：2014年3月1日，在自己经营的“扬子超市”内，李某某借其手机打电话（深蓝色三星S4），后手机被李拿走未还。7、被害人朱某某陈述：2014年3月6日下午，李某某借其手机打电话（白色IPHON5），后手机被拿走未还。8、被害人谢某某陈述：2014年2月26日晚，李某某借其手机打电话（黑色IPHON4），后手机被拿走未还。9、被害人张某陈述：2014年3月1日晚，李某某借其手机打电话（黑色IPHON4s），后手机被拿走未还。10、被害人陶某某陈述：2014年2月25日晚，李某某借其手机打电话（灰色三星GALAXYNOTE2），后手机被拿走未还。11、辨认笔录证实：被害人朱某某、谢某某、杨某、张某、等人辨认出被告人李某某是借手机的人。12、被告人李某某供述：2014年2月底至3月初，自己先后向杨某等五人以借手机打电话为名，将手机骗走后卖掉，所得赃款予以挥霍。13、到案经过证明：被告人李某某系被抓获归案，其到案后如实供述其犯罪事实。14、扣押、发还物品清单证明：案发后，被告人李某某家属代为退出全部赃款11200元，被害人全部损失已获得赔偿。15、谅解书证实：被害人朱某某、谢某某、杨某、张某、杨某等人对被告人李某某表示谅解。上述证据均经庭审质证，本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。本院认为：被告人李某某以非法占有为目的，以借用手机的方法骗取他人手机，共计价值11176元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实成立。对公诉机关指控被告人李某某犯盗窃罪，因与被告人犯罪手段不符，本院不予支持。被告人到案后如实供述了自己的犯罪事实，可从轻处罚。其如实供述司法机关尚未掌握的同种较重罪行，亦可从轻处罚。其能在庭审中认罪，亲属代为退赔被害人全部经济损失，并获得各被害人谅解，可酌情从轻处罚。对辩护人关于被告人李某某构成诈骗罪及相关从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。为打击犯罪，保护公私财产所有权不受侵犯，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决如下：被告人李某某犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月7日起至2014年9月6日止，罚金于本判决生效后十日内缴纳）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员 黄 强人民陪审员 黄 英人民陪审员 刘振宏二０一四年七月四日书 记 员 汪 涛附适用的法律条款：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属同种罪行的，可以酌情从轻处罚；如实供述的同种罪行较重的，一般应当从轻处罚。