江苏省高级人民法院 民 事 裁 定 书 （2014）苏商辖终字第00205号 上诉人（原审被告）：黑龙江金跃太阳能发电有限公司，住所地在黑龙江省牡丹江市八面通街**金跃大厦。 法定代表人：金春学，该公司董事长。 上诉人（原审被告）：黑龙江世纪家园房地产开发有限公司，，住所地在黑龙江省牡丹江市八面通街**金跃大厦 法定代表人：金春学，该公司董事长。 被上诉人（原审原告）：江苏大全凯帆电器股份有限公司，住，住所地在江苏省扬中市新坝科技园区大全路**/div> 法定代表人：徐广福，该公司董事长。 上诉人黑龙江金跃太阳能发电有限公司（以下简称金跃太阳能公司）、黑龙江世纪家园房地产开发有限公司（以下简称世纪家园公司）因与被上诉人江苏大全凯帆电器股份有限公司（以下简称大全电器公司）定作合同纠纷管辖权异议一案，不服江苏省镇江市中级人民法院于2014年9月28日作出的（2014）镇商辖初字第00018号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。 原审法院审查查明：大全电器公司向该院起诉称：2011年11月11日，该公司与金跃太阳能公司就“黑龙江金跃太阳能发电有限公司10MW光伏项目”签订一份采购合同及技术协议，约定由大全电器公司按照技术协议中规定的技术标准、技术工艺要求为金跃太阳能公司加工生产光伏逆变器设备一批。合同签订后，大全电器公司按约履行了义务，但金跃太阳能公司一直拖延付款。为此，大全电器公司与金跃太阳能公司又签订了一份付款协议和两份补充协议，约定金跃太阳能公司最迟于2014年6月30日前付清全部货款，并由世纪家园公司承担连带保证责任。但金跃太阳能公司仍未按约偿付货款。为此，大全电器公司提起诉讼，请求判令金跃太阳能公司付清设备货款320万元及承担逾期付款给大全电器公司造成的损失27.3347万元，世纪家园公司承担担保责任，由金跃太阳能公司承担全部诉讼费用等。 另查明：2011年11月11日，大全电器公司和金跃太阳能公司签订《采购合同书》一份，约定由大全电器公司向金跃太阳能公司供10MW光伏逆变器设备一批，双方就该设备的技术标准、技术参数等技术性要求专门签订了技术协议。双方在采购合同中还约定了“……如未协商解决，双方同意提交牡丹江市仲裁委员会仲裁”的仲裁条款。2013年8月31日，大全电器公司和被告金跃太阳能公司签订《付款协议》一份，对上述合同产品、货款交付等问题达成协议，并且约定“如发生纠纷，当事人应及时友好协商解决，协商不成的，双方同意向起诉方所在地的法院申请仲裁”的管辖条款。2013年12月27日，大全电器公司和金跃太阳能公司以及世纪家园公司签订《补充协议》一份，双方就合同产品货款支付等问题达成协议，并由世纪家园公司为金跃太阳能公司的付款义务提供连带保证责任。该协议还约定“……，协商不一致的均可向原告方住所地有管辖权的人民法院提起诉讼”的管辖条款。2014年4月30日，大全电器公司和金跃太阳能公司又签订《补充协议》一份，对合同产品货款支付等问题重新作了约定，并且又约定“本补充协议及原合同在履行过程中，出现的任何争议，双方应友好协商解决。在协商不能解决的情况下，任一方均可向有管辖权的人民法院提起诉讼”的管辖条款，同时约定“本补充协议与原合同不一致的，以本补充协议为准”。2014年7月8日，大全电器公司诉至原审法院主张支付货款的权利。 金跃太阳能公司、世纪家园公司在提交答辩状期间对管辖权提出异议认为：1、本案双方签订的《采购合同书》中约定了“……如未协商解决，双方同意提交牡丹江市仲裁委员会仲裁”的仲裁条款，故本案应由牡丹江市仲裁委员会裁决；2、本案所涉合同产品系通用元器件，故本案属买卖合同纠纷，依法应由被告住所地或合同履行地的人民法院管辖，现被告住所地为牡丹江市东安区，而合同履行地在穆棱市下城子镇，故本案应由牡丹江市中级人民法院管辖。请求依法将本案移送牡丹江市仲裁委员会裁决或牡丹江市中级人民法院审理。 大全电器公司答辩认为，涉案合同虽然约定了仲裁条款，但之后双方先后签订三份补充协议，约定由原告所在地法院管辖，且涉案合同为定作合同，合同履行地即原告所在地法院依法有管辖权，故镇江市中级人民法院对本案有管辖权。请求驳回两被告对本案管辖权提出的异议。 原审法院经审查认为：本案双方在合同、付款协议、补充协议中先后约定仲裁条款、管辖条款，后一约定均变更前一约定，但最后双方于2014年签订的《补充协议》中却约定了“…….在协商不能解决的情况下，任一方均可向有管辖权的人民法院提起诉讼”的管辖条款，而该管辖约定不明确具体的人民法院管辖，属无效约定。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第二十四条规定，本案应适用《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条规定，即由被告住所地或者合同履行地法院管辖。因本案所涉合同系原告方按特定技术标准、技术参数等为金跃太阳能公司生产制作光伏逆变器设备，属定作合同性质。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第二十条“加工承揽合同，以加工行为地为合同履行地，但合同中对履行地有约定的除外”的规定，涉案合同履行地（即加工行为地）依法可确认在大全电器公司所在地，位于该院管辖范围内，且本案诉讼标的额属于该院第一审民事案件级别管辖范围，故该院依法对本案享有管辖权。金跃太阳能公司和世纪家园公司对本案所提管辖异议理由不能成立，该院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条之规定，原审法院裁定：驳回金跃太阳能公司、世纪家园公司对本案管辖权提出的异议。 金跃太阳能公司、世纪家园公司不服原审裁定，向本院提起上诉称：1、原审裁定认定事实不清。本案所涉合同产品系通用元器件，故本案属买卖合同纠纷，依法应由被告住所地或合同履行地的人民法院管辖，现被告住所地为牡丹江市东安区，而合同履行地在穆棱市下城子镇，故本案应由牡丹江市中级人民法院管辖。2、本案应按《采购合同书》约定由牡丹江市仲裁委员会裁决，而双方此后所签订的付款协议等协议的有关管辖条款均为约定不明，故原审法院对本案没有管辖。请求撤销原审裁定，将本案移送牡丹江市仲裁委员会裁决或牡丹江市中级人民法院审理。 本院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条规定，合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反级别管辖和专属管辖的规定。本案中，虽然大全电器公司与金跃太阳能公司在涉案的《采购合同》、《付款协议》、《补充协议》中先后约定仲裁条款、管辖条款，后签订协议中约定解决争议的方式均变更此前协议中约定的内容。2014年，双方在最后签订的《补充协议》中约定，在履行该协议及原合同中产生争议，任一方均可向有管辖权的人民法院提起诉讼，但该约定不具有确定性及唯一性，应认定为管辖条款内容约定不明，故本案无法以该管辖条款确定管辖法院，应按法律规定确定管辖法院。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条规定，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。大全电器公司与金跃太阳能公司签订的《采购合同》及《黑龙江金跃太阳能发电有限公司10MW光伏项目技术协议》约定，由大全电器公司按照技术协议中规定的技术标准、技术工艺要求，在其住所地使用自己的技能、设备、劳力为为金跃太阳能公司加工制作光伏逆变器设备后，运至工地现场安装、调试，验收后交付金跃太阳能公司使用。根据上述合同对当事人双方权利义务的约定，该合同符合定作合同的法律特征。当事人双方在履行该合同过程产生争议提起诉讼，本案应认定为定作合同纠纷。因涉案合同未约定合同履行地，故光伏逆变器设备制作地为该设备的加工行为地，大全电器公司的住所地作为加工行为地应认定为涉案合同主义务的履行地，原审法院作为大全电器公司住所地的人民法院，且本案符合该院受理第一审民商事案件级别管辖标准，因此该院对本案享有管辖权。综上，上诉人金跃太阳能公司、世纪家园公司的上诉理由不成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十一条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  王家祥 审 判 员  郭晓闽 代理审判员  潘四海 二〇一四年十二月十七日 书 记 员  黄 超