宁夏回族自治区中卫市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2014）卫民终字第368号 上诉人（原审被告）宁夏美康陶瓷有限公司，住所地：宁夏回族自治区中卫市。 法定代表人张宪友，男，董事长。 委托代理人吴增洪，男，公司员工。代理权限特别授权。 委托代理人宋自兰，女，公司员工。代理权限特别授权。 被上诉人（原审原告）岳敬慧，女，住宁夏回族自治区中卫市沙坡头区。 委托代理人康晓华，宁夏辅德（中卫）律师事务所律师。代理权限一般代理。 上诉人宁夏美康陶瓷有限公司（以下简称美康公司）因与被上诉人岳敬慧劳动争议纠纷一案，不服宁夏回族自治区沙坡头区人民法院（2014）沙民初字第1014号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年11月5日受理后，依法组成合议庭，于2014年11月13日公开开庭进行了审理。上诉人美康公司的委托代理人吴增洪、宋自兰与被上诉人岳敬慧及其代理人康晓华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 一审法院审理查明，岳敬慧于2011年4月进入美康公司单位从事流水线操作工作。2012年5月9日，岳敬慧工作时，右手被卷入皮带运输机轮子里受伤。岳敬慧随即被送往宁夏武警总队医院治疗12天，被诊断为：右前臂不全离断。2012年9月3日，岳敬慧因病情需要进入中卫市人民医院治疗10天。2014年3月11日岳敬慧在宁夏武警总队医院再次进行了手术，住院8天后出院。美康公司支付了前两次住院期间的医疗费用和伙食费1500元，但未支付护理费及交通费，也未支付第三次住院期间的医疗费、护理费、交通费。2012年11月7日，中卫市人力资源和社会保障局作出编号为12410号工伤认定决定书，认定岳敬慧于2012年5月9日受伤为工伤。2012年11月16日，中卫市劳动能力鉴定事务中心作出卫劳鉴发（2012）015号决定，确定岳敬慧的停工留薪期为8个月。2013年1月25日，中卫市劳动能力鉴定事务中心作出卫劳鉴发（2013）003号决定，确定延长岳敬慧因工伤残停工留薪期6个月。2013年9月9日，中卫市劳动能力鉴定委员会作出卫劳鉴发（2013）5号劳动能力鉴定书，鉴定岳敬慧因工伤残的劳动能力残疾等级为7级。因美康公司对岳敬慧的劳动能力残疾等级不服，2014年1月8日，宁夏回族自治区劳动能力鉴定委员会复核鉴定结论为7级。岳敬慧与美康公司之间的劳动争议，经中卫市劳动人事争议仲裁委员会仲裁，于2014年6月26日作出卫劳人仲裁字（2014）181号仲裁裁决书，裁决：1.岳敬慧与美康公司之间的劳动关系终止；2.由美康公司一次性支付岳敬慧各项工伤赔偿费用共计71430.95元，其中医疗费7483.75元、住院期间伙食补助890元、住院期间护理费2162.6元、停工留薪期工资14个月×1160元／月=16240元、一次性伤残补助金13个月×1548.7元／月=20133.1元、一次工伤医疗补助金15个月×1548.7元／月=23230.5元、交通费1031元、劳动能力鉴定费260元；3.驳回岳敬慧的其他申诉请求。岳敬慧与美康公司均对上述仲裁裁决不服，分别诉至一审法院。 岳敬慧诉至一审法院，请求：1.判令解除岳敬慧与美康公司的劳动关系；2.美康公司向岳敬慧支付工伤赔偿共计100103.25元。其中：（1）医疗费7483.75元；（2）护理费2162.6元。22天×69.1元／天=1520.2元；8天×80.3元／天=642.4元；（3）住院期间伙食补助890元。22天×50元／天×70%=770元；8天×15元／天=120元；（4）停工留薪期工资14个月×1548.7元／月=21681.8元；（5）一次性伤残补助金13个月×1548.7元／月=20133.1元；（6）一次性伤残医疗补助金15个月×1548.7元／月=23230.5元；（7）一次性伤残就业补助金15个月×1548.7元／月=23230.5；（8）交通费1031元；（9）劳动能力鉴定费260元。 美康公司亦诉至一审法院，请求：1.判决美康公司向岳敬慧一次性赔偿伤残补助金4万元；2.诉讼费10元由美康公司承担。 一审法院认为，本案的焦点为：1.岳敬慧是否享受工伤保险待遇。岳敬慧认为美康公司未对行政部门作出的工伤认定决定书在法定期间内申请复议或者提起行政诉讼，应视为对工伤认定决定的认可，对此意见一审法院予以采纳。工伤决定书系劳动行政部门根据法律法规的授权，在其职权范围内作出的具体行政行为。根据该决定书和法律规定，美康公司应当在收到决定书之日起60日内申请复议或者3个月内提起行政诉讼。但美康公司未通过相应途径救济，视为其放弃救济权利。对于应通过行政诉讼予以最终审查的工伤决定书，人民法院不能在民事诉讼中进行审查。现编号12410号的工伤认定决定书系生效的法律文书，其中所涉及的劳动关系确认及工伤认定，予以采信。2.停工留薪期的工资计算标准。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工伤接受医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。同时，依据该条例第三十七条、第六十四条和《宁夏回族自治区实施﹤工伤保险条例办法﹥》第三十一条的规定，在计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金时则采取了“本人工资”的计算标准。岳敬慧要求计算停工留薪期工资也按照“本人工资”的标准计算，不符合法律规定，不予支持。岳敬慧陈述其在美康公司上班时每月工资为1000元，美康公司会根据产量发放30至90元金额的奖金。美康公司认可岳敬慧工资为1000元加奖金加每满一年加10元的工龄工资，岳敬慧与美康公司均未举证岳敬慧的实际工资，依据当事人的陈述结合双方劳动争议经仲裁委仲裁后确认的数额，综合认定岳敬慧每月实际工资为1060元。3.美康公司是否支付一次性伤残就业补助金。依据《工伤保险条例》第三十七条及《宁夏回族自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十二条第二款之规定，工伤职工与用人单位解除或者终止劳动合同时，距法定退休年龄五年以上的，一次性伤残就业补助金全额支付……；距离法定退休年龄不足一年的，按一次性伤残就业补助金额的百分之二十支付。岳敬慧于2014年4月17日就与美康公司间的劳动争议申请仲裁，并提出和美康公司解除劳动关系时，已年满54岁，超过了法定退休年龄，对其要求美康公司支付一次性伤残就业补助金的诉讼请求，没有法律依据，不予支持。 岳敬慧享受的各项工伤保险待遇核定如下：1.医疗费，岳敬慧第三次住院行取内固定手术时发生的医疗费用7483.75元；2.住院伙食补助费890元，22天×50元／天×70%=770，8天×15元／天=120元（2012年10月1日之前住院伙食补助费标准参照宁夏回族自治区道路交通事故赔偿标准50元／天的70%计算，2012年10月1日以后住院的伙食补助费标准为15元／天），符合法律规定，予以支持；3.护理费2162.6元，22天×69.1元／天=1520.2，8天×80.3元／天=642.4元。符合法律规定，予以支持；4.岳敬慧经确认停工留薪期为14个月（8个月＋6个月），停工留薪期工资为1060元／月×14个月=14840元；5.一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金两项合计43363.6元。依据《中华人民共和国工伤保险条例》第六十四条之规定，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。岳敬慧主张“本人工资”为中卫市2011年度在岗职工平均工资2581.17元／月的60%即1548.7元／月符合法律规定，予以支持。依据《工伤保险条例》第三十条及《宁夏回族自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十一条之规定，七级伤残的，美康公司应当向岳敬慧支付一次性工伤医疗补助金15个月的本人工资，一次性伤残补助金13个月的本人工资。即28×1548.7元／月=43363.6元；6.交通费900元。岳敬慧提交的交通费票据经核算数额为1031元，存在连号票据或者无乘车区间及时间的票据，结合岳敬慧因工伤事故处理，确需发生交通费，综合认定900元较为合理；7.劳动能力鉴定费260元，系客观真实发生，符合法律规定，予以支持。以上1-7项合计69899.95元，核减美康公司已支付的1500元伙食费，美康公司共计向岳敬慧支付各项工伤待遇费用68399.95元。 综上，依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二）第十一条，《工伤保险条例》第三十一条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《中华人民共和国行政诉讼法》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款之规定，一审判决：1.解除由中卫市人力资源和社会保障局作出的编号为12410《工伤认定决定书》中所认定的“岳敬慧与美康公司之间的事实劳动关系”；2.美康公司于本判决生效之日起十日内向岳敬慧支付各项工伤待遇费用共计68399.95元；3.驳回美康公司（作为与本案诉争标的同一的另案原告）要求一次性赔偿岳敬慧伤残补助金4万元的诉讼请求；4.驳回岳敬慧的其他诉讼请求。两案受理费20元，减半收取10元，由美康公司负担。 上诉人美康公司不服一审法院上述判决，向本院提起上诉称：被上诉人岳敬慧受伤时已超过50岁，女超过50周岁不能构成劳动关系，不能认定工伤，岳敬慧受伤不应该按《工伤保险条例》的规定处理，应按人身损失赔偿处理，民事赔偿中无一次性工伤医疗补助金的项目。综上，岳敬慧不属于因工受伤，中卫市劳动人事争议仲裁委员会2014年6月26日作出的卫劳人仲裁字（2014）181号裁决书裁决错误，美康公司不应支付一次性工伤医疗补助金23230.5元。请求：1.确认岳敬慧不属于工伤；2.判决美康公司支付岳敬慧伤残赔偿费用48200.95元。 被上诉人岳敬慧辩称：一审法院认定案件事实清楚，判决符合法律规定，美康公司的上诉请求无法律依据及事实依据，应依法驳回。岳敬慧的工伤已经中卫市劳动部门依法认定，并出具工伤认定决定书，该决定书明确了岳敬慧与美康公司之间存在劳动关系，美康公司主张岳敬慧受伤时超过50周岁，已达到法定退休年龄的辩解意见不能成立。综上，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 二审期间，上诉人美康公司与被上诉人岳敬慧均未就本案向本院提交新的证据。 上诉人美康公司与被上诉人岳敬慧对一审法院查明的事实均无异议。对一审法院查明的事实本院予以确认。 本院认为，根据《工伤保险条例》第十四条“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的”之规定，岳敬慧在工作期间，在美康公司工作现场因工作原因受到事故伤害，符合工伤认定条件，且岳敬慧属于工伤已由劳动保障行政部门生效的文书予以确认，故美康公司关于岳敬慧受伤时年龄已超过50岁不能认定为工伤的上诉意见无法律依据，不予采纳。本案系工伤损害赔偿案件，应适用《中华人民共和国劳动法》、《工伤保险条例》等法律法规，一次性工伤医疗补助金属《工伤保险条例》规定的工伤待遇项目，美康公司作为用人单位应当承担。故美康公司关于本案应按人身损失赔偿处理、不承担一次性工伤医疗补助金的的上诉理由不能成立。另外，本案属民事纠纷，一审法院适用《中华人民共和国行政诉讼法》第二条不当，但适用该法条并不影响本案实体处理，对此本院予以纠正。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律基本正确，应予以维持。上诉人美康公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人宁夏美康陶瓷有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  孙万红 代理审判员  张国宏 代理审判员  郭群杰 二〇一四年十二月九日 书 记 员  冯岳花 本案适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。