宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民 事 判 决 书（2014）兴民商初字第670号原告银川天地龙工贸有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。法定代表人马会玲，该公司董事长。委托代理人雷启霞、郭蕾，合天律师事务所律师。被告四川兴安建设有限公司，住所地四川省南充市南部县。法定代表人敬正贤，该公司总经理。委托代理人杨文俊，住宁夏回族自治区银川市金凤区。被告四川兴安建设有限公司宁夏分公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区。负责人杨仕友，该公司经理。委托代理人杨文俊，住宁夏回族自治区银川市金凤区。被告袁斌，男，1976年6月18日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区中宁县。原告银川天地龙工贸有限公司与被告四川兴安建设有限公司、四川兴安建设有限公司宁夏分公司、袁斌买卖合同纠纷一案，本院于2014年6月17日立案受理后，依据原告的保全申请，冻结了被告四川兴安建设有限公司银行存款，并依法组成合议庭于2014年11月3日公开开庭进行了审理。原告委托代理人雷启霞、郭蕾、被告四川兴安建设有限公司、四川兴安建设有限公司宁夏分公司委托代理人杨文俊到庭参加诉讼，被告袁斌经本院合法传唤拒不到庭，本案缺席审理。现已审理终结。原告诉称，2013年6月15日，原告与被告四川兴安建设有限公司宁夏分公司、袁斌签订《商品混凝土买卖合同》，约定原告向被告四川兴安建设有限公司宁夏分公司供应混凝土，被告袁斌承诺如被告四川兴安建设有限公司宁夏分公司不能按约定及时付款，由其负责支付并承担违约责任。合同签订后，原告向被告四川兴安建设有限公司宁夏分公司供应混凝土6862.8立方米，货款共计2231666元，该公司仅支付部分货款，现尚欠货款681666元，故诉至法院，请求依法判令：1、被告四川兴安建设有限公司、四川兴安建设有限公司宁夏分公司、袁斌支付原告商品砼款681666元、违约金240282.30元（按货款800941元的30%计算）；2、本案的诉讼费由三被告承担。被告四川兴安建设有限公司、四川兴安建设有限公司宁夏分公司辩称，被告四川兴安建设有限公司宁夏分公司已向原告支付货款1550000元，并不存在逾期付款的情形。根据合同约定，±0以上工程混凝土货款按照四层结算一次，结算后十日内支付所供砼款金额的70%，在主体封顶前支付原告所供砼金额的70%，剩余货款在主体封顶后一个月内付清，截至目前，涉案工程主体尚未封顶，原告要求被告承担违约责任，没有合同依据。且原告主张违约金过高，请求法院予以调整。被告袁斌未到庭，亦未向本院提交答辩意见及证据。经审理查明，2013年6月15日，原告与被告四川兴安建设有限公司宁夏分公司签订《商品混凝土买卖合同》，约定原告向被告四川兴安建设有限公司宁夏分公司供应商品混凝土，工程名称为银川湖畔嘉苑二期二组团四标段人防车库工程。被告四川兴安建设有限公司宁夏分公司指定丁少良负责本工程与原告进行混凝土供应的对账、确认及货款结算工作。本工程所需的混凝土供应完毕或在每年年底时，双方应及时办理企业对账函，作为当年的总结算依据。付款方式为±0以上工程混凝土货款按每四层结算一次，结算后10日内支付原告所供砼款金额的70%；在主体封顶前支付原告所供砼累计金额的70%；剩余货款在主体封顶后一个月内付清，在合同履行过程中没有按约定时间付款，原告有权终止供应混凝土，违约方每日承担所欠货款总额5‰的违约金；本合同履行期间若被告四川兴安建设有限公司宁夏分公司不能按约定及时付款，由袁斌负责支付并承担违约责任。被告袁斌在合同中委托代理人处签字。合同签订后，2013年8月28日，经结算原告所供混凝土浇筑至第四层用量共计为2080.80立方米，货款总计684951元；2013年10月1日，经结算浇筑至第八层用量共计为1658立方米，货款总计530560元；2013年11月29日，浇筑至第十二层用量共计为1482立方米，货款总计485430元；2014年9月12日，浇筑至第十六层用量共计为1013立方米，货款总计328615元；2014年10月31日，浇筑至第十七层用量共计为629立方米，货款总计202110元，以上货款共计2231666元。丁少良在2013年6月至11月的商砼结算单中签字确认。2013年7月20日被告四川兴安建设有限公司宁夏分公司向原告付款100000元、2013年8月19日付款400000元、2013年11月6日付款300000元、2013年11月19日付款100000元、2014年7月25日付款350000元、2014年9月22日付款200000元、2014年10月22日付款100000元，共计付款1550000元，剩余货款681666元未付，故原告诉至本院。另查明，涉案工程主体于2014年9月25日封顶。本院认定的上述事实，有原告与被告四川兴安建设有限公司、四川兴安建设有限公司宁夏分公司当庭陈述及原告提交的《商品混凝土买卖合同》、商砼结算单、收据、宁夏银行进账单、证明及被告四川兴安建设有限公司宁夏分公司提交的宁夏增值税普通发票为证，以上证据经庭审审查核实，符合证据的真实性、合法性及关联性，本院予以采信。本院认为，原告与被告四川兴安建设有限公司宁夏分公司签订的《商品混凝土买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，为有效合同，双方当事人应当按照合同约定履行各自的义务。合同签订后，原告已按约履行了供货义务，但被告四川兴安建设有限公司宁夏分公司未按约支付货款，已构成违约，应向原告支付下欠货款681666元并承担违约金。原告按欠付货款800941元的30%主张违约金过高，被告请求法院予以调整，结合被告四川兴安建设有限公司宁夏分公司的实际违约情况，本院酌定被告四川兴安建设有限公司宁夏分公司向原告支付违约金68166.60元（681666元×10%）。被告四川兴安建设有限公司宁夏分公司系被告四川兴安建设有限公司下设非法人分支机构，故被告四川兴安建设有限公司应与被告四川兴安建设有限公司宁夏分公司对上述债务承担共同清偿责任。根据合同约定，本合同履行期间若被告四川兴安建设有限公司宁夏分公司不能按约及时付款，由袁斌负责支付并承担违约责任。该约定应视为被告袁斌为被告四川兴安建设有限公司宁夏分公司的付款义务向原告提供了一般保证担保。故被告袁斌应对被告四川兴安建设有限公司宁夏分公司的上述债务承担一般保证责任，承担责任后，有权向被告四川兴安建设有限公司宁夏分公司追偿。被告袁斌经本院传票传唤，无正当理由未到庭，视为对其答辩、举证、质证、陈述、辩论等诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告四川兴安建设有限公司、四川兴安建设有限公司宁夏分公司于本判决生效之日起十日内支付原告银川天地龙工贸有限公司货款681666元、违约金68166.60元；二、被告袁斌在被告四川兴安建设有限公司、四川兴安建设有限公司宁夏分公司不能清偿上述债务时，向原告银川天地龙工贸有限公司清偿上述债务。承担清偿责任后，有权向被告四川兴安建设有限公司、四川兴安建设有限公司宁夏分公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14171元，保全费5000元，由被告四川兴安建设有限公司、四川兴安建设有限公司宁夏分公司负担（此款原告已预交，二被告随上述款项一并支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长  吴 楠人民陪审员  刘玉兰人民陪审员  倪晓星二〇一四年十二月四日书 记 员  李金玉附：适用相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十七条当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：（一）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；（二）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；（三）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。