广东省开平市人民法院民 事 判 决 书（2014）江开法民一初字第178号原告余学彦（反诉被告），男。被告周志红（反诉原告），男。原告余学彦诉被告周志红承揽合同纠纷一案，本院于2014年5月15日受理后,依法组成合议庭并适用普通程序,分别于2014年9月11日、12月2日公开开庭进行审理。原告余学彦和被告周志红均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原、被告于2013年12月28日签订了一份劳务合同，由原告自带和购买工具、设备到被告的工地按被告的要求完成工程。被告无故要求原告离开工地，以致原告无法作业。工人生活费、工资均由被告亲自给付。自被告要求原告离开工地至今已一个月多，期间原告多次要求被告退还工具、设备，但被告认为欠其款项为由阻挠原告。故起诉请求：1、要求被告退还原告所有的工具、设备；2、要求被告付清工程所有的吊车费20650元；3、要求被告付清原告的工资22100元；4、要求被告赔偿工具、设备占用费6000元；5、本案诉讼费由被告承担。被告辩称，1、原、被告签订的合同中有工程承包内容、单价和工程量，以单价和工程量结算工程款。应该是工程承包关系，而非原告所称的劳动纠纷。2、合同约定是以工程完成实际面积按单价计算的，在工程完工前被告向原告只须支付总工程款的20%。因原告无钱买工具、设备，原告向被告提出提前支借部分工程款以购买工具及设备。3、原告在2014年4月3日停工以前所做的工程量按合同单价合计132710元（该款项包含吊车费、制作费、所有人工费），被告在原告停工前已支付103000元，帮原告支付其工人全部工资86954元。被告共支付给原告的款项共189954元，但原告所做的工程款为132710元，原告现尚欠被告57244元。4、原告提出的吊车费和原告的工资，按合同约定都包含在工程款132710元内，被告已全部支付给原告。5、对于原告主张退还其工具、设备，该工具和设备是被告提前预支工程款给原告购买的，原告应还清欠被告的57244元才同意退还。6、被告没有无故要求原告离开工地，按合同约定，原告已超期27天，至2014年4月3日止，原告才完成不到总工程量的三分之一。停工前，原告以承诺加快工期要求被告提前支借工程款支付其员工的生活费，被告在支付款项超额的情况下仍多次为其员工发放生活费，但工程进度一直没有原告所承诺的进展和目标。2014年4月1日，原告再次向被告借支工程款无果后，原告将其所租的3个氧气瓶退还给送气公司，以致工地无法施工。此举原告已做好停止作业的打算，并非原告所讲被告无故要求其离开工地，而是原告想逃脱其债务和应负的责任。原告将其一直张贴在员工宿舍门上面的员工考勤表拿走回新会，原告的员工因没有生活费而罢工、闹事，并要求被告结算工资，否则到有关部门投诉。在被告答应为原告垫付工资后，原告还串通其员工提高工资及其无力支付新会工地员工的工资为由，让其员工一并否认其在新会工地人员考勤写入被告工地考勤一事。被告反诉诉称，1、原告的欠款我方在答辩状已澄清并有相关证据。2、合同已明确吊车费的事项。3、由于原告的工作人员人数不够和管理上的不合理而耽误了工期，导致被告经济损失，按合同约定原告应承担相应的经济损失，合同约定延期每日2000元，共27日是（由2014年3月7日至4月3日）54000元。所剩工程制作时间按合同总工期推算为41天计92600元，按合同约定的总工期69日计算减去春节7日，实际制作工期为62日除以3，合同总工程量（因原告已制作完成总工程量的三分之一）再乘以2，41.3日为所剩工程制作所需的时间。4、原告制作的工程出现严重错误，原工程必须返工，导致被告经济损失35000多元，由于返工工程已按合同结算方式支付给原告，因此该款应由原告承担。要求原告支付35000元给被告作工程未完成扣留款。5、由于原告过错，原告应承担违约责任。故反诉请求：1、判令原告清还欠款57244元；2、判令原告确认吊车费已包含在工程总款132710元内，被告已全部支付给原告，吊车费与被告无关；3、判令原告支付合同延期处罚金共146600元；4、判令原告支付工程返工总款35000元；5、判令本案诉讼费由原告承担。原告对反诉辩称，不同意被告的反诉请求，对其所说的事实、理由也不认可。原告（反诉被告）在举证期限内提供如下证据：1、身份证原件1个，证明原告的诉讼主体资格；2、合同原件1份，证明原、被告之间的劳务关系；3、收据原件23张，证明工具及设备的购置情况；4、结算工人工资的款项单据原件8份，合共31930元，证明工资及生活费共31930元的去向，这些钱是由原告支付的。被告（反诉原告）在举证期限内提供如下证据：1、身份证原件1个，证明被告的诉讼主体资格；2、证据1复印件1份（4页），证明被告支付原告款项及垫付医疗费、员工工资的情况；3、证据2复印件1份，证明原告到退场时所完成的工程量折价计算的工程款；4、送货单9份(其中原件6份、传真件3份)，证明从时间及供货的数量上可以看到被告能够依时供应材料。经庭审质证，对原告提供的证据，被告对证据1、2没有意见；对证据3认为不需要质证；对证据4认为与其无关。合同约定第二笔款在吊桩完成30%的时才支付，当时临近过年，虽然原告还未按合同完成30%，但被告还是按原告要求提早支付工程款给原告支付工资，按被告提交的证据1第1页2014年1月29日、2014年2月18日的收款收据共计24000元。对被告提供的证据，原告对证据1没有意见；对证据2，认为第1页的收款单中只有2014年1月29日的2万元、没有日期的2500元及2014年2月18日的收款单是经原告手，其他的3张都不是经原告手，但都是原告签名的。第2、3、4页没有异议，是被告支付的；对证据3有意见，不认可被告的结算。对证据4，认为有部分材料不是用于原告的工程，并且传真件有一张不清楚，因此不发表质证意见。经审查核实，对原告提供的证据4，属原告与其员工之间的关系，与本案无关，故认定缺乏关联性。对被告提供的证据3，是其自行制作的清单，既未经原告认可，又未有其他证据佐证，应认定缺乏真实性；对证据4中不清晰的传真件，不应予采信。除此外，对原、被告提供的其他证据，本院认为均具有真实性、合法性、关联性，依法予以认定，可以作为本案认定案件事实的依据。本院根据以上认定的证据及当事人的陈述，确认如下事实：2013年12月28日，原、被告签订一份《合同书》，该合同约定由原告按被告的要求对开平七层楼的夹层、天面瓦安装钢结构。夹层按每平方米80元计、天面瓦按每平方米40元计（立面瓦以5000元结算）。被告包主材、附材、耗材、生活用水电及门字架36套，并承担材料卸货所需费用。被告保证材料供应及时。所有吊车费用由被告垫付。被告需给付进场生活费用10000元（原告进场作业一星期内）。工程完成后以实际面积计算，夹层面积不低于3000平方米，天面瓦面积不低2000平方米±10%误差计算，如低于备注面积则以备注面积计算。夹层主体钢构吊装完成30%时，被告需给付原告总工程款的20%，以此类推。工程完成后，总工程款结至95%，留5%作总工程维修组保证金，一年期满即付。在施工过程中，原告方人员安全责任和由原告方造成或第三方安全责任，由原告方自行负责承担，被告方不付任何责任。工期由签订合同之日起2014年3月7日完成（雨天顺延），超1日扣2000元作为延期处罚金。合同签订后，原告组织人员并携带工具、设备进场进行钢构安装。在施工过程中，被告支付给原告及代原告支付的款项有：支付工资2500元、2014年1月29日支付进度款20000元、2014年2月18日支付生活费4000元、2014年3月1日支付进度款25000元（含李明智的医药费15000元）、2014年3月11日支付生活费6500元、2014年3月26日支付生活费2000元；员工李明智的赔偿款58000元（含李明智以上的医药费15000元）；以及员工16人的工资86954元。以上被告支付的款项共计189954元。因原告在2014年3月7日未能依约完成安装工程，被告遂要求原告停工退场。原告于2014年4月3日停工退场。但原告认为延误工期的原因主要是因为天气问题，其次是被告无法依时供应主材料，以及被告的设计工作和现场工作的错误所致。此后，原、被告对原告已做的部分工程没有进行结算。原告认为完成的工程量超过50%，而被告认为完成的工程量不足50%。对于工程总价款，原、被告均认为应按合同约定为准。诉讼中，就原告已完成工程量的结算情况，本院指定期限由原、被告双方自行结算，但逾期双方仍没有进行结算。庭审中，原告主张退还的工具、设备包括：400焊机3台、380V切割机1台、380V空压机1台、冲击钻2台、电钻4台、乙炔瓶1个、2吨手拉链1条、手提切割机1台、安全带20条、割枪2把、氧气表3个、煤气表2个、4×4电缆30米、5公斤煤气瓶1个、焊钳线2条（共约40米）、小工具1批（包括螺丝刀、扳手）、KF500焊机1台、BS1-315焊机2台、乙炔表1个、氧气管1扎、乙炔管1扎、800A电焊钳1个、35平方电缆20米、三菱日特400焊机1台、三菱日特315焊机1台、50平方铝心线3扎（100米1扎）、2×4电缆41米、金亚牌BLVV50电线1扎（100米）、300-600公斤提升机1台、BLVV50平方铝心线1扎（100米）、氧气乙炔管1套、8号槽钢2支、朗明牌电锤1台、珠江牌煤气灶1台、三角牌八星电饭煲1个、玉鸽牌五米链的1台、水平仪2台。被告认为以上工具、设备均存放在工地。本院认为，依《合同书》的性质，本案应属承揽合同纠纷。该合同合法有效，应受法律保护。本案的争议焦点是：1、被告应否退还原告的工具、设备，以及应否支付工具、设备占用费。根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”；《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条“侵占国家的、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿”的规定，原告因履行合同而自带工具和设备到被告指定的工地进行钢构安装工程，现原、被告均确认经被告要求，原告已在2014年4月3日停工并退出工地，且原告已不存在继续履行合同的可能性，对于原告所有的仍存放在被告工地的工具和设备，被告有协助退还的义务，故原告主张退还工具和设备的请求理据充分，应予以支持。另由于原、被告在履行合同过程中存在对未履行完毕的事实，以及存在未解决的纠纷，原告亦未能提供证据证明被告有使用其工具和设备的事实，故原告主张被告支付工具和设备占用费的请求理据不足，不应予支持。2、原告的工资、吊车费应如何承担。根据《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。……。”的规定，因原、被告之间是承揽合同关系而非劳务关系，且合同也未涉及原告的工资条款，故原告要求被告付清工资22100元没有事实和法律依据，不应予支持。对于吊车费的承担问题，虽然合同约定所有吊车费用由被告垫付，但被告是否垫付了该费用，该费用最终亦应由原告承担，故原告主张被告付清工程所有的吊车费20650元理据不足，不应予支持。另对于被告要求原告就吊车费书写字据也不应予支持。3、工程款的结算及款项的支付。原、被告作为合同的当事人，双方均有义务对工程进行结算，由于双方对原告已完成的部分安装工程未能及时结算，且在本院指定的期限内仍碍于结算，双方均存在过错。根据《中华人民共和国合同法》第五条“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。”的规定，原告认为已完成的工程量超过50%，而被告认为不足50%，从公平原则的角度考虑，本院酌定原告已完成的工程量为50%。原、被告均确认工程总价款应以合同约定为准，根据合同约定，工程完成后以实际面积计算，夹层面积不低于3000平方米，天面瓦面积不低2000平方米±10%误差计算，如低于备注面积则以备注面积计算。由于双方未对实际面积进行结算，则应以备注面积进行结算，该工程总价款应定为320000元（3000×80元+2000×40元）。因而，原告已完成的部分工程款定为160000元（320000元×50%）。但被告已支付给原告及代原告支付的款项共189954元，减除应支付的工程款160000元，原告多收取的款项29954元应返还给被告。4、原告是否存在违约行为。虽然合同约定工期至2014年3月7日完成，超1日扣2000元作为延期处罚金，但又明确雨天顺延工期。显然，不能以原告未依期完成安装工程就认定其违约。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，被告单凭原告超期未能完成工程却未能提供相关证据证明其确实存在违约，被告应承担举证不能的不利后果，故被告以原告违约而主张合同延期处罚金146600元及返工总款35000元的请求理据不足，本院不予支持。除此外，对于原、被告的其他主张和意见，显属理据不足，不予支持和采纳。综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条和《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第六十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第五十二条、第一百四十二条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告周志红应在本判决生效之日起十日内返还如下工具、设备给原告余学彦，包括：400焊机3台、380V切割机1台、380V空压机1台、冲击钻2台、电钻4台、乙炔瓶1个、2吨手拉链1条、手提切割机1台、安全带20条、割枪2把、氧气表3个、煤气表2个、4×4电缆30米、5公斤煤气瓶1个、焊钳线2条（共约40米）、小工具1批（包括螺丝刀、扳手）、KF500焊机1台、BS1-315焊机2台、乙炔表1个、氧气管1扎、乙炔管1扎、800A电焊钳1个、35平方电缆20米、三菱日特400焊机1台、三菱日特315焊机1台、50平方铝心线3扎（100米1扎）、2×4电缆41米、金亚牌BLVV50电线1扎（100米）、300-600公斤提升机1台、BLVV50平方铝心线1扎（100米）、氧气乙炔管1套、8号槽钢2支、朗明牌电锤1台、珠江牌煤气灶1台、三角牌八星电饭煲1个、玉鸽牌五米链的1台、水平仪2台。二、原告余学彦应在本判决生效之日起十日内返还多收的款项29954元给被告周志红。三、驳回原告余学彦的其他诉讼请求。四、驳回被告周志红的其他反诉请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1018元，由原告负担；反诉费2441元，由原告负担548元，被告负担1893元。原告已交受理费1018元，被告已交反诉费2441元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审 判 长 司徒有劲审 判 员 梁 素 娟代理审判员 甄 灼 辉二〇一四年十二月十九日书 记 员 梁 佩 琼朱晓贤