陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）西中民二终字第01094号上诉人（原审原告）周光明。委托代理人雷启明，男，陕西诺尔律师事务所律师。委托代理人王德明，男，陕西诺尔律师事务所律师。上诉人（原审被告）陕西华荣建筑劳务有限公司。委托代理人李小东。上诉人周光明与上诉人陕西华荣建筑劳务有限公司劳动争议纠纷，不服西安市灞桥区人民法院（2014）灞民初字第00686号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。原审法院经审理查明，原告周光明于2012年10月10日到被告陕西华荣建筑劳务有限公司工作。双方未签订劳动合同，被告未给原告缴纳社保费用。2012年11月18日原告在工作时受伤，随后送往医院救治，第一次住院36天。2013年5月14日，西安市灞桥区人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》（灞劳工认字（2013）6号），认定原告所受伤为工伤。2013年11月15日，西安市劳动能力鉴定委员会对原告伤残程度鉴定为八级，属因公部分丧失劳动能力，无护理等级，停工留薪期为7个月（自2012年11月18日至2013年6月18日）。停工留薪期满后，原告再未到被告处工作。被告已经支付原告2012年10月10日至2012年11月18日工资。2013年3月1日至2013年8月28日被告向原告支付生活费24000元。原告第一次住院期间的医疗费由被告支付，出院后原告又自行支付医疗费1107元，2014年4月14日至4月29日原告在武警陕西总队医院住院，做第二次手术，将腰椎体内固定取出，花费医疗费13535.3元，两次医疗费总计14642.3元。司法鉴定费1600元，2014年2月24日，原告在仲裁时要求与被告解除劳动关系，被告认可。原告在被告处领取过24000元的生活费。另查：2012年度西安市在岗职工平均工资为45846元。原审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护，劳动者因工致伤，应该享受工伤待遇。本案原告的工资问题，因原告在被告处工作仅月余即发生事故，被告提供的工资表无原告签字原告也不予认可，原告仅提供证人证言，并无其他证据予以佐证，故原告主张的其月工资为5500元及被告主张的原告的工资为1819元，本院均不予认可，对原告的工资收入应以2012年度西安市在岗职工社会平均工资计算，为每月3820.5元；原告因工受伤，致八级伤残，后原告于2014年2月24日提出解除劳动关系，被告认可，本院予以支持；因为原告于2012年10月10日开始在被告处上班，2012年11月18日即发生工伤事故，原告无法提供劳动，签订劳动合同的客观情况发生变化，原告要求未签订书面劳动合同的双倍工资的请求，无法律依据，本院不予支持；原告要求被告支付拖欠的工资60500元、赔偿金49500元、补偿金24750元，无事实及法律依据，本院不予支持；原告要求被告为原告补缴2012年10月至2014年3月的养老、医疗、工伤、生育、失业保险费用的请求，因不属于法院受理民事案件的范围，本院不予支持；原告要求被告支付一次性伤残补助金66000元，本院对11个月的本人工资的部分予以支持，为3820.5元×11＝42025.5元，对超出部分不予支持；原告要求一次性医疗补助金45846元（12个月的本市上年度月平均工资）、一次性伤残就业补助金45846元（12个月的本市上年度月平均工资）、医疗费14642.3元的请求有事实及法律依据，本院予以支持；原告要求停工留薪期工资38500元，本院对7个月的本人工资的部分予以支持，为3820.5元×7＝26743.5元，对超出部分不予支持；原告领取的24000元的生活费，应为原告停工留薪期满后至2014年2月24日双方解除劳动合同期间被告支付原告的生活费用，因原告第一次手术后，停工留薪期7个月，尚在康复期还要进行二次手术继续治疗，在此期间双方劳动关系未解除，原告也无法工作，被告应该支付原告基本生活费用，依法应继续享受工伤医疗待遇，故24000元不从停工留薪期工资中扣减；原告要求住院期间伙食补助费1380元，因原告两次共住院51天，应为1020元，本院对1020元予以支持，超出部分不予支持；原告无护理等级，要求被告支付住院期间陪护费5100元、交通费1500元、住宿费1500元均无法律依据支持，本院亦不予支持；原告要求被告支付鉴定费1600元，无法律依据，本院不予支持；原告要求被告支付劳动能力鉴定费400元，无票据证明，本院不予支持。原审判决：一、原告周光明与被告陕西华荣建筑劳务有限公司之间的劳动关系于2014年2月24日解除；二、被告陕西华荣建筑劳务有限公司自本判决生效之日起10日内一次性支付原告周光明一次性伤残补助金42025.5元、一次性医疗补助金45846元、一次性伤残就业补助金45846元、停工留薪期工资26743.5元、医疗费14642.3元、住院期间伙食补助费1020元。以上合计176123.3元。三、驳回原告周光明的其他诉讼请求。案件受理费10元，原告已预交，由被告承担。原审宣判后，周光明、陕西华荣建筑劳务有限责任公司均不服，向本院提起上诉。周光明上诉称，1、上诉人在被上诉人单位工作的月工资标准应当认定为5500元。2、被上诉人应当支付上诉人因被上诉人未与上诉人签订书面劳动合同的双倍工资60500元。3、被上诉人应当支付上诉人赔偿金49500元。4、被上诉人支付上诉人住院期间陪护费5100元，交通费1500元，住宿费1500元。综上，上诉人请求二审依法支持上诉人的全部上诉请求被上诉人陕西华荣建筑劳务有限责任公司辩称，1、关于周光明的工资标准，根据仲裁及一审查明事实均认定，周光明采用的是计时工资标准，每小时17元。同时根据在原裁决及一审审理中，我们均出具了周光明的考勤表、工资表，虽然上面没有周光明本人的签字，但是周光明对17元／时的计时工资标准以及工资表所载明的4003.1元工资全部予以结清领取的事实，予以确认。上述的证据和本人自认的工资标准以及领取金额的事实相互印证，证明周光明本人的工资标准是17元／时×21.75天＝1819元，进而反映出裁决所适用的平均工资的60%作为其本人工资标准的依据正确无误。同时作为用人单位，履行了对周光明工资标准的举证义务。2、关于周光明主张的医疗、陪护、交通、住宿费均不在《工伤条例》规定的法定工伤项目之内，因此对于其提出的上诉主张于法何据我方不清楚，请求法庭予以核定。3、关于周光明主张的未签订书面劳动合同的双倍工资情形理由同上。同时按照《劳动争议仲裁调解法》第二十七条，关于仲裁时效一年期的规定，周光明是2012年10月10日入职，按照法定时效规定，显然已经超出时效。因此提起双倍工资问题实属扩大请求。4、关于赔偿金问题。周光明主张的赔偿金没有法律依据。《工伤条例》对于一次性的工伤解决法定项目中，没有赔偿金项目，不属于本案受案范围。综上，被上诉人请求二审法院依法驳回上诉人周光明的上诉请求。上诉人陕西华荣建筑劳务有限责任公司上诉称，上诉人对于被上诉人在工作期间受伤，由上诉人落实相关工伤待遇并无异议，但原审法院违背《工伤保险条例》关于一次性伤残补助金适用劳动者本人工资标准的法律规定，以2011年度西安市在岗职工平均工资3820元作为工伤待遇工资标准明显缺乏事实及法律依据，依法应予撤销。在被上诉人治疗期间，上诉人出于同情，预先支付被上诉人2.4万元生活费，该笔费用应在工伤赔付中予以扣减，而原审法院对此没有扣减，属认定事实错误。综上，上诉人请求二审法院在查清案件事实的基础上，依法撤销原审判决，支持上诉人的上诉请求，以维护上诉人的合法权益。被上诉人周光明辩称，1、上诉人在原审答辩中说被上诉人干了28天，上诉人总共付了3638元，那么据此推算被上诉人月工资应为3903元。2、根据法律规定，用人单位应该承担对工资标准举证的义务，因工资表没有被上诉人的签名，故不能作为证据使用。3、被上诉人给上诉人的收条写的很清楚，2.4万元是生活费，这个费用不能从工伤赔偿中扣除。综上，被上诉人周光明请求二审依法驳回上诉人的上诉请求。本院经审理查明，原审判决查明事实属实，本院依法予以确认。另查，在本案二审期间，上诉人周光明自愿撤回上诉请求。本院认为，上诉人周光明2012年10月10日入职上诉人陕西华荣建筑劳务有限公司后，双方虽未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系。2012年11月18日，周光明在工作中受伤，理应享受工伤待遇。原审中，上诉人陕西华荣建筑劳务有限公司提供的工资表上无周光明的签字，且周光明对该工资表予以否认，故上诉人主张周光明月工资1819元无事实依据；同时，上诉人周光明仅凭证人证言，就主张其月工资为5500元，亦无事实依据。原审对两上诉人关于周光明月工资的主张不予认可，并以2012年度西安市在岗职工平均工资3820.50元作为周光明月平均工资并无不妥。本案中，陕西华荣建筑劳务有限公司仅支付过周光明2012年10月10日至2012年11月18日的工资，在周光明发生工伤事故后，也仅支付了2013年3月1日至2013年8月28日期间的生活费24000元，剩余工资并未支付。故原审在扣除陕西华荣建筑劳务有限公司已支付的工资和生活费后，将陕西华荣建筑劳务有限公司支付周光明工资的截止日期判定为2014年2月24日周光明申请仲裁的日期，并判令陕西华荣建筑劳务有限公司支付周光明停工留薪期间工资26743.50元与法不悖。上诉人陕西华荣建筑劳务有限公司上诉要求在工伤赔偿中应将先行支付的24000元予以扣除无事实和法律依据，该上诉请求本院不予支持。同时，在二审审理过程中，上诉人周光明自愿撤回上诉请求，该请求符合法律规定，对此本院予以准许。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由陕西华荣建筑劳务有限公司负担10元，周光明负担5元。本判决为终审判决。审 判 长  赵 石代理审判员  范水艳代理审判员  刘春梅二〇一四年七月二十三日书 记 员  赵 贝