社旗县人民法院刑 事 判 决 书（2014）社刑初字第00278号公诉机关河南省社旗县人民检察院。被告人尚鹏（曾用名尚荣鹏）1973年3月15日出生，汉族，本科毕业，2003年至案发前任社旗县饶良镇土地所所长，2011年借调到社旗县公共资源交易中心工作，住社旗县。因涉嫌贪污，2014年8月28日被社旗县公安局刑事拘留，因涉嫌受贿犯罪，2014年9月12日经南阳市人民检察院批准，于次日被社旗县公安局逮捕。辩护人党晓勇，河南隆翔律师事务所律师。辩护人王熙，河南汉冶律师事务所律师。社旗县人民检察院以社检公诉刑诉（2014）267号起诉书指控被告人尚鹏犯贪污、受贿罪，于2014年11月6日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成本院，公开开庭进行了审理。社旗县人民检察院指派检察员刘岩、丁卓出庭支持公诉，被告人尚鹏及其辩护人党晓勇、王熙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。社旗县人民检察院指控：2010年5月至2013年初，被告人尚鹏利用担任社旗县饶良镇土地所所长、负责饶良镇土地所全面工作的职务之便，采取侵吞手段多次贪污公款7万元；并于2010年8月份向饶良镇饶良村村民郭某、花某索贿1万元；以上款项均用于个人日常花费。（一）贪污罪1、2010年5月份的一天，被告人尚鹏在其办公室收到饶良镇饶良村村民齐某因违法占地建砖厂向饶良镇土地所交纳的罚款2万元，应入账未入账，将该2万元据为己有。2、2011年秋的一天，被告人尚鹏在社旗县土地局地产交易中心一间办公室受到齐某筹建自来水厂给饶良镇土地所交纳耕地开垦费2万元，应入账未入账，将该2万元据为己有。3、2012年5、6月份，被告人尚鹏收到饶良镇土地所职工张某1因其表哥王某违法占地上交给饶良土地所的罚款1万元，应入账未入账，将该1万元据为己有，用于和其朋友刘某到郑州办私事花销。4、2013年年初，被告人尚鹏在办公室收到饶良镇岽自营村村民尚某因在饶良镇西岗工业园区建自来水厂而交的土地开垦费2万元，应入账而未入账，将该2万元耕地开垦费据为己有。（二）受贿罪2010年8月份，被告人尚鹏以帮助饶良镇饶良村村民郭某、花某竞拍到原社旗县第三高中地皮、帮助协调土地部门办理土地使用证等相关手续为名，索要郭某、花某“辛苦费”1万元，用于个人日常花费。社旗县人民检察院认为,被告人尚鹏身为国家机关工作人员,利用职务上的便利，采用侵吞的手段非法占有公共财物,并索取他人财物,其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第(二)项、第二款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条之规定，犯罪事实清楚,证据确实充分,应以贪污罪、受贿罪追究其刑事责任，因索贿,应从重处罚.根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉,请依法判处。被告人尚鹏的主要意见：认为指控的第一笔和第二笔都是因公还款，还给党小伟副食店了；认为第三笔是因公招待，还给张某3饭店了；认为第四笔也用于还因公招待欠款，给张某3与马征了；认为收受郭某、花某的一万元是为朋友帮忙，与自身职务没有关系，属于帮忙的辛苦费。辩护人的主要辩护意见：认为指控被告人尚鹏构成贪污罪证据不足、事实不清、定性错误；对受贿罪认为被告人没有利用职务上的便利，也无索贿情节，系私人请托，不构成犯罪。理由如下：1、指控7万元数额不准，应当是6.5元；2、土地所办公经费采取包干制，远不足以解决实际问题，尚鹏经手支付的餐饮费、办公用品费、烟酒副食费应当依法扣除；3、花某、郭某给尚鹏的1万元是尚鹏的跑腿帮忙费，且收受这1万元时二人已签订合同，取得了土地使用权。如果认为被告人尚鹏构成犯罪，被告人的行为构成自首。经审理查明：一、贪污罪2010年5月至2013年初，被告人尚鹏利用担任社旗县饶良镇土地所所长、负责饶良镇土地所全面工作的职务之便，采取侵吞手段多次贪污公款2万元；（一）、2010年5月份的一天，被告人尚鹏在其办公室收到饶良镇饶良村村民齐某因违法占地建砖厂向饶良镇土地所交纳的罚款1.5万元，应入账未入账，将该1.5万元清偿党某副食店的因公支出的欠账。（二）、2011年秋的一天，被告人尚鹏在社旗县土地局地产交易中心一间办公室受到齐某筹建自来水厂给饶良镇土地所交纳耕地开垦费2万元，应入账未入账，将该2万元清偿党某副食店的因公支出的欠账。认定上述事实的证据如下：1、证人证言（1）证人齐某的证言证实2010年分别因建砖厂占地和筹建自来水厂向饶良土地所尚鹏缴纳罚款及土地开垦费共计3.5万元或4万元的事实。（2）经被告人申请2014年11月27日齐某出庭作证证实因2010年违法占地建砖厂向饶良镇土地所交纳的罚款是15000元。（3）证人马某1的证言证实2011年秋因齐某筹建自来水厂，李某同自己一起找到尚鹏缴纳耕地占用费2万元的事实。（3）证人李某的证言证人李某证实内容和马某1一致。(5)党某(党小伟)的证言2014年9月19日证实：党某2008年3月至2013年3月份在社旗县政府对面经营龙祥昌副食门市部.从2008年开始,每一年尚鹏都要到店里拿烟酒副食茶叶等物品,先记账,写个条子,随后结账,大致上在店里拿有五六万元的物品.从在2010年上半年,大致就是2010年5、6月份,我因为资金周转不开,给尚鹏打电话,说我要进货,看能不能清些欠款.电话联系后,尚鹏到我副食店,给我结了3万元的欠款,我给他有发票,他将他欠我的货款条子抽走,另外一次是在2011年7、8月份,当时天还热着,我需要进货,给尚鹏打电话联系,尚鹏给我送来2万元,我给他有发票,他也将他欠我的货款条子抽走了.到2013年3月份,我的副食店不经营后,我将尚鹏还欠我的一万多元条子,还有这一万元欠款的发票都给他了,到现在尚鹏还没有给我结清账.涉及个人用的小额200元左右的都说明了,我也没有下账.（6）辩护人提交的党某于2014年9月22日出具的情况说明一份证实尚鹏于2010年还款3万元,一次大概是4、5月份还2万元,另一次是中秋节前还1万元；2011年8、9月份还1万元。（7）辩护人于2014年11月15日对刘煊的调查笔录一份证实饶良镇土地所平时拿办公用品烟酒都是在饶良镇政府门口蒋炳建副食店拿的,我去拿过,樊航,所长也去拿过,蒋炳建记得有账.一般是年底付款,平时有钱或者蒋炳建急着用钱时,由所长或者樊航筹钱付款.来客招待主要在张某3食堂,有时也在大林食堂,平时清账主要是所长或者樊航去清.在社旗县政府斜对面名烟名酒茶叶店还有在北高杆灯东南角副食店拿的都有烟酒、茶叶、副食品、茶叶、烟酒用于单位办公招待使用,副食品用于单位职工生病看病号使用,主要是所长或者樊航去清账.（8）辩护人2014年年11月15日对陈宏的调查笔录一份证实：2011年4、5月份起至2012年底,陈宏在饶良镇土地所开车,土地所来客招待主要是在张某3食堂，有时也在大林饭店,所长在饶良镇时参与的我都开车去了,有时来客所长不在时都是所长安排其他人员接待,烟酒都是我们车上自带的.饶良镇土地所平时拿办公用品烟酒都是在饶良镇政府门口蒋炳建副食店拿的,在县城拿烟酒副食在社旗县政府斜对面名烟名酒茶叶店还有在北高杆灯东南角副食店拿的都有烟酒、茶叶、副食品等。3、被告人尚鹏的供述与辩解2014年8月27日供述：大概在2010年五月份的时候（具体时间记不清了），齐某在饶良往谭北方向公路的路东占用大约5亩耕地建了一处砖厂，被卫星拍到，被县“卫片执法办”查处，责令对其罚款，并令其自行拆除，这罚款可以交到饶良镇土地所。后来齐某自行将砖厂拆除，并来到我的办公室，将2万元罚款交给了我，我将这2万元钱借给我的一个同学何海鹏了。齐某给我钱的当天，我的一个在南阳中光厂上班的小学初中同学何海鹏要去河北省种树，钱不够了，拐到社旗问我借5万元，我当时只借给他3万元。我用齐某给我的这2万元加上我自己的1万元，一共3万元，借给了何海鹏，后来也没有将这2万元钱上交。另外这笔钱何海鹏到现在都还没有还给我。那两天内勤刘煊请假了，没有上班，我就把这钱拿着了，下午回到社旗，我同学下午也到社旗县，问我借钱，我自己没那么多钱，就把这2万元的罚款借给了他。后来时间一长，没有人问我要这2万元的罚款，其实县土地局和镇土地所也没人知道齐某给我2万元这件事。2014年8月27日供述：在2010年时，齐某在饶良镇北建了一座将近4亩地的自来水厂，按规定需要交纳3万元土地开垦费，他问我这一共需要多少钱，我一开始给他说需要3万元，他可能是嫌多，就托社旗县公安局的马某1跟我说情，我和马某1是初中同学，我同意他们只交2万元，马某1有一天给我打电话说问我当时在哪。我对他说：“我在交警队办事，你到交警队口咱们见面。”马某1说：“我出警过不去，让李某见你吧。”过了一会儿，李某坐了辆车来到交警队路口找到我，把2万元钱给了我，我收下了。后来我用这2万元偿还了我向信用社贷款所欠的利息。我此前因代销赊店酒厂的酒，在饶良镇的农村信用社贷了38万元，刚好信用社问我要利息。我把两万元用于偿还利息了，后来也没有上交。当时信用社催着我还利息，我当时手里没有别的钱，就想用这个钱把利息还了，至于土地开垦费，等随后有钱再交，但后来时间一长，没有人问我要这笔钱，其实县土地局和镇土地所也没人知道这件事，我就想着既然没有人知道，我干脆就不上交了。2014年9月4日供述：经过我的回忆，以前说李某在交警队口给我送2万元的事，我记错了，现在又想想，那回李某给我送钱的地方不是在交警队口，而是在土地局的二级单位地产交易中心一楼东边的一间副主任办公室给我送的。当时是马某1和李某一起去给我送的，这是齐某办自来水厂应该交的土地开垦费的钱，马某1和李某替齐某把钱送给我的。收到李某和马某1交的2万元钱后，我没有给他们出手续。这2万元我用于偿还我个人在饶良信用社贷款的利息了。2014年9月11日供述：2011年8月份收到齐某建饶良自来水厂2万元是齐某通过李某和马某1在县土地局二级单位地产交易中心一间办公室给我的。我原来给你们供述说是借给我的同学何海鹏，他说是到河北种风景树，移栽这些树用钱，到我这里借走的，后来市院领导提审我说是给原来在社旗县城经营隆盛昌副食店的党小伟，作为还我们土地所在哪里的欠烟酒钱了。这2万元钱究竟干什么用了时间长了，我记不清楚了，你们调查何海鹏和党小伟，以你们检察机关调查落实的为准。2011年10月份齐某建饶良砖厂2万元罚款是齐某在饶良土地所我的办公室给我的。这两万元钱有1万元是给饶良镇政府招待所张某3，用于土地所正常招待费用，另外1万元用于还我在饶良农村信用社28万元贷款利息了。中间我供述说有一万还饶良大林饭店的欠款，是因为我当时记混了，因为2011年年底的时候确实还了大林饭店老板蒋小青1万元，但这是2011年10月份收到齐某的钱，是还了我自己的贷款利息了。还蒋小青的1万元是收到饶良街民主街开发商王奉怀在2012年交给我6万元时，我还给蒋小青的。这是我记混淆了。2014年10月20日的供述：大致是2010年5月收取齐某建饶良砖厂2万元罚款,现在回想起来是用于还隆祥副食店老板党小伟了,将收受违法占地罚款还党小伟副食店是因为等到年底到县土地拨付办公经费再支付的话时间就长了.党小伟没有给发票,当时说到最后算总账时一块给发票报销.上述证据经庭审举证、质证，控辩双方均为提出实质性异议，经审查依法予以确认。关于辩护人及被告人辩称指控的第一笔、第二笔均是清偿党小伟的因公欠款，应从贪污指控中扣除的意见，本院认为，公诉机关提供党小伟的证言能够证实尚鹏在收受齐某的钱款的同时向党小伟清偿了欠款，在时间上能够吻合，公诉机关亦未提供不是用收受齐某的钱款清偿及已下账的事实，故被告人收受齐某的3.5万元钱款应入账未入账，将该3.5万元用于清欠因公支出花费属于违纪问题，不宜做犯罪处理，辩护人及被告人的意见予以采纳。（三）、2012年5、6月份，被告人尚鹏收到饶良镇土地所职工张某1因其表哥王某违法占地上交给饶良土地所的罚款1万元，应入账未入账，将该1万元据为己有，用于和其朋友刘某到郑州办私事花销。（四）2013年年初，被告人尚鹏在办公室收到饶良镇岽自营村村民尚某因在饶良镇西岗工业园区建自来水厂而交的土地开垦费2万元，应入账而未入账，将该2万元中的1万元清偿马征副食店的因公支出的欠账，将其中另1万元据为己有。认定上述事实的证据如下：1、书证（1）、准考证一份，证实：尚进2014年参加高考，尚进身份证号码。(2)全国人员库国内旅客信息表一份证实：2012年6月27日刘某在郑州好如家快捷酒店金水路店住宿.2、证人证言（1）证人王某的证言证实因盖牛棚占用耕地，给其老表张某11万元钱让其帮忙活动，后听说张某1找的是饶良镇土地所所长尚鹏的事实。（2）证人张某1的证言证实因其表哥王某盖牛棚占地一事给尚鹏1万元钱的事实。3、证人刘某的证言证实尚鹏为让尚鹏之子上个好点的学校，2012年6月份左右与尚鹏一起到郑州跑关系。（4）、辩护人提供的刘某于2014年10月29日出具的情况说明一份证实与尚鹏去郑州办事是2014年5月份,在此之前没有和尚鹏去过郑州.（5）证人尚某的证言证实2012年年底，2013年年初时候因筹建自来水厂在郭某陪同下给饶良镇土地所所长尚鹏在其办公室交纳开垦费2万元的事实。（6）证人郭某的证言证实2012年年底一天，尚某因筹建自来水厂给饶良镇土地所所长尚鹏交款2万元的事实。（7）证人马某2的证言2014年9月11日证言：我是2010年春上从我姐夫李雪生手里接手社旗县北高杆灯东南角名烟名酒店的。我认识尚鹏，他是饶亮镇土地所的所长，中间通过我姐夫李雪生认识的，我们经营名烟名酒店后，每一年尚鹏都要到我店里拿烟酒副食，先记账，他签个字，随后结帐。尚鹏给我结过一次帐。大致就是阴历2011年腊月二十几，阳历2012年元月份，我给尚鹏联系问他要账，他叫饶良土地所可能是会计樊航给我送来1万元，我给他打了一个收到1万元的收条。当时邻近春节，我店里比较忙，樊航没有将欠款的单据抽走，我也没有给他发票，还欠的也没有给结清，樊航就走了。2013年年底，2014年年初的时候，我给尚鹏打电话要账，尚鹏说在县土地所算账，叫我将欠条拿过去。我就将所有尚鹏在我店里的欠条都给他拿去了。到现在也没有给我结账，我们也没有彻底算清账目。尚鹏作为我们店的客户，他来拿烟酒，我不好意思问是因公因私，也不清楚因公因私。(8)张某2的证言2014年10月21日证实张某2又名马峥、马征.2005年至2009年底我在社旗县赊店镇北高杆灯东南角开一家副食品店(现在叫马某2名烟名酒副食店)在我经营副食店期间,尚鹏经常从我店里拿烟酒等副食商品,当时基本上都不给钱,赊欠着,一直到我把副食店转让给我兄弟马某2后,尚鹏才分多次给我结清欠款.尚鹏一共从我店里拿了5万多元东西.2010年春节前,也就是阴历2009年年底的时候,尚鹏来我店里给我结了1万元的欠款;2011年春节前(阴历2010年年底),尚鹏来我店里给我结了1万元的欠款;2012年春节前(阴历2011年年底),尚鹏来我店里给我结了1万元的欠款;2012年阴历八月十五前,尚鹏又来我店里给我结了1万元的欠款;2014年春节前(阴历2013年年底),尚鹏又给我结了1万元的账.尚鹏一共分5次,每次1万元,总共给我结了5万元的账.还欠3千来块的账没有结清.前四次还账是尚鹏和饶良土地所内勤樊航一起来还的,最后这一次是尚鹏一个人来还的.之前向公诉机关出具的情况说明上尚鹏还欠款的日期和今天的陈述有区别的,是因为尚鹏每次还我钱都是在阴历的年底,阳历的年初,再加上之前我对阴历和阳历的推算有误,所以之前写的情况说明和实际情况存在误差,就以这次陈述为准.准确的说法应该是阴历2009年年底至2012年阴历八月十五,尚鹏和樊航还了我4万元,阴历2013年年底,尚鹏还了我1万元.（9）证人张某3的证言2014年9月1日证言：我在饶良街上开招待所，尚鹏是土地所的所长，有时候尚鹏会在我的饭店吃饭，一般都是吃完之后记账。在2012年一月份左右，就是在快过年的时候，有一天尚鹏到我的饭店给我说：快过年了，过来给你结一万元的餐费。然后尚鹏就给了我一万元钱。尚鹏把钱给我之后坐了一会就走了。我不知道尚鹏是因公还是个人欠我饭店的这1万元餐费。大概在2012年3、4月份，尚鹏又给我清了3万元钱，给我的这三万全部是现金，还我这三万元钱的时候就我俩在场，我饭店没有给尚鹏发票。2014年9月10日证言：经我的回忆，2012年1月份的时候，快过年了，尚鹏给我拿来1万元钱，去结他欠我招待所的饭钱，这次他在饶良土地所他的办公室给了我的这1万元。2012年3、4月份的时候，我听说他快要调别处工作了，我去找尚鹏，索要他欠我招待所欠的饭钱，这次他在饶良土地所他的办公室给了我3万元。这些欠账要么是尚鹏领着别人来吃饭记得帐，要么是打电话交代让我招待的客人。2013年年底的时候，尚鹏给我打电话，说年底了要算账，让我把他欠我招待所饭钱的菜单给他拿了过去。我就把他近几年来欠我招待所的饭钱菜单整理好了去给他送了过去。我到社旗县城大浪淘沙宾馆楼上的一个房间，见到了尚鹏，当时土地局的樊航也在场，我把这些菜单交给了樊航。后来尚鹏说他没有和土地局算好账，至今也没有把欠款给我。(10)张某3于2014年9月26日出具证明一份证实:2011年底尚鹏结过1万元钱,2012年3、4月份结过3万元,2013年年底结过1万元.(11)经辩护人申请张某3出庭作证证实：之前所出证明属实，2011年底还1万,2012年底还3万,2013年底还1万属实.还款时间是在年前,快过年的时候.（12）经辩护人申请何海鹏出庭作证证实：没有向尚鹏借过钱。3、被告人尚鹏的供述与辩解2014年8月27日供述：在2012年6月份，饶良土地所的职工张某1到我的办公室找到我说：“我表哥想盖一牛棚养牛，现在能不能办？”我说：“在什么地方盖？你表哥叫什么名字？”张某1说：“在二户岗村，叫王某。”我说：“临大公路了可不行。”他说：“是在村边的小道。”然后他拿出1万元钱，说：“咱们的关系不错，表哥家的情况不好。就1万元钱算了。”我也没说什么，就同意了，我把钱装进我包里，回了社旗。第二天我去郑州办私事，把这钱给用了。张某1给的1万元是占用一般耕地罚款，是在饶良镇土地所我的办公室给我的，当时就我和张某1我们俩在场。当时就我和张某1我们俩知道这件事，我此后也没有给其他人说过这件事，我不知道张某1有没有和其他人说过。我第二天起早去郑州办私事，银行没开门，没法取钱，我就把这1万元用于路上以及在郑州的花销了，后来也没有上交。张某1把这1万元的罚款交给我的时候，天都快黑了，要下班了，我收到钱后就直接回社旗了，第二天去郑州就给用上了，后来时间一长，没有人问我要这1万元的罚款，其实县土地局和镇土地所也没人知道张某1给我1万元这件事，我就想着既然没有人知道，我干脆就不上交了。2014年9月11日供述：收取张某1给的1万元钱，用于去郑州办私事了，是我和社旗县城郊乡国税所党支部书记刘某一起去的郑州，是去办私事了，具体是哪件事我记不清了。2014年8月27日供述：在2010年时，岽子营村村民尚某在饶良镇西岗工业园区建一座占地4亩多（具体有多少不清楚）的自来水厂，需要按每亩15000元上交土地开垦费，尚某托郭某（饶良街的房地产开发商、现在的饶良村支书）和我协商，郭某开着车带着尚某一起到饶良土地所给我拿来了2万元钱，当时内勤刘煊不在，我把钱收下了。后来我没有把这2万元钱上交，而用这来偿还我向信用社贷款所欠的利息。尚某和郭某给的2万元是尚某因占用耕地应该交的土地开垦费，是在饶良镇土地所我的办公室给我的。郭某说：“尚某想建个水厂，现在需要投入的钱也比较多，也没有太多钱交，干脆就交2万元算了。”我心想2万元虽然不多，不过也可以了。说：“既然资金困难，就交2万元算了，建厂也是为了造福一方嘛。”当时就尚某、郭某、还有我三个人在场。我此前因代销赊店酒厂的酒，在饶良镇的农村信用社贷了30多万元，我把这2万元用于偿还利息了，后来也没有上交。这2万元土地开垦费我应该及时交给饶良土地所的内勤刘煊，让刘煊及时上交到县财政局。当时信用社催着我还利息，我当时手里没有别的钱，就想用这个钱把利息还了，至于土地开垦费，等随后有钱也再交，但后来时间一长，没有人问我要这笔钱，其实县土地局和镇土地所也没人知道这件事，我就想着既然没有人知道，我干脆就不上交了。2014年9月11日供述：我原来给你们供述说是2012年底尚某交的2万元是还我贷款利息了，后来想想是还隆盛昌副食店党小伟一万，给马某2副食店一万，具体情况你们再落实一下党小伟、马某2副食店的老板。给马某2副食店1万元当时是我叫我们土地所内勤樊航去副食店开的帐，具体他是给马某2或是马某2的姐马峥了，我不清楚。樊航去给马某2副食店结这1万元帐，应该是2012年天凉时候或是年底，具体时间记不清楚了。2014年10月20日的供述:2012年年底收尚某2万元钱有1万元给张某3,有1万元给马某2副食店的张某2,给他们开支都是在2012年年底。（五）、另查明，2013年12月底，饶良国土所所长尚鹏及其原内勤人员樊航两人去周其坤局长办公室，请示解决其历史欠账问题，并提供了历史欠账清单，金额约三十余万元，因间隔时间较长以及周局长办公室搬腾整理等原因，该清单现找寻不到。社旗县饶良镇土地所内勤樊航因病外出治疗，现国土资源局无法联系。1、社旗县国土资源局出具的情况说明一份证实：2013年12月底，饶良国土所所长尚鹏及其原内勤人员樊航两人去周其坤局长办公室，请示解决其历史欠账问题，并提供了历史欠账清单，金额约三十余万元，因间隔时间较长以及周局长办公室搬腾整理等原因，该清单现找寻不到。2、社旗县国土资源局出具的证明一份证实：樊航因病外出治疗，现国土资源局无法联系其本人。上述事实另有本案另有被告人的常住人口登记表，社旗县人事劳动和社会保障局文件社人劳社保干【2008】10号，中共社旗县国土资源房产管理局委员会文件社国土发【2003】1号，干部任免审批表，河南省农村信用社贷款本金利息收回凭证及贷款合同、借款借据等证据证实。经庭审举证、质证，被告人即辩护人对公诉机关提供的刘某的证言有异议，认为所说不属实，被告人没有于2012年去过郑州，并于辩护人提供的被告人之子高考证明相互矛盾，也与刘某的情况说明相矛盾，公诉机关提供的住宿查询证明不足以证实被告人到过郑州。本院认为，案件事实的认定是证据综合认定及相互印证，对控辩双方部分有理有据的意见予以采纳，对能够印证案件事实、来源清楚证据客观真实的证据予以确认。关于辩护人辩称第三笔指控的1万元是还张某3因公欠账及第四笔指控的2万元是还张某3及马征的因公欠账，两笔指控均应从贪污数额中扣除的意见，本院认为，非法占有是贪污犯罪的主观要件，案件事实的认定也是证据的综合认定，公诉机关提供的证据不足以证实被告人没有清偿马征的因公欠账，故第四笔中的1万元应从贪污数额中扣除的意见予以支持；辩护人认为，张某3证实还款时间系阴历与尚鹏清收款时间并不矛盾意见，本院认为，张某3作为长期从事饭店经营的商户，通常不会以阴历记账，其阴历还款的证言与常理不符，而还张某3的欠款时间在前，尚鹏收受时间在后，故辩护人辩称被告人收受钱款后归还张某3欠账的2万元，该两笔应从贪污数额中扣除的意见本院不予采纳。二、受贿罪旗县国土资源局2010年6月25日与郭某签订出让合同，竞拍取得社旗县三高土地使用权。2010年8月份，被告人利用职务之便，收受饶良镇饶良村村民郭某、花某贿赂款1万元。另查明，2014年8月27日检察机关对尚鹏的询问时被告人主动供述了收受饶良镇饶良村村民郭某、花某贿赂款1万元。认定上述事实的证据如下：（3）书证（1）河南省财政厅土地出让收入专用票据证实：2010年8月27日，郭某缴纳土地出让金180万元。（2）2014年11月12日贺平出具情况说明一份证实：2010年7、8月份,尚鹏带朋友到贺平办公室领取饶良三高土地拍卖文件,并向贺平了解这块土地情况,说是给朋友帮忙了解,拍卖当天在地产中心也见到尚鹏.（3）国有建设用地使用权出让合同一份。主要证实社旗县国土资源局2010年6月25日与郭某签订出让合同，在社旗县地产中心进行的招拍挂并非公共资源交易中心，并且依据《出让合同》第11条“受让人应在按本合同约定付清本宗土地全部出让价款后，持本合同和出让价款缴纳凭证等相关证明材料，申请出让国有建设用地使用权登记”。2、证人证言（1）证人花某的证言2014年8月27日供述：我和郭某拍卖下三高土地期间，通过饶良街支书杨进林认识的尚鹏。大概2011年年初，我在饶良镇土地所给尚鹏送一万块钱。当时我和郭某竞买饶良镇三高的土地，打算搞房产开发，因为将来办房权证，得给镇土地所交钱，我就给他送了一万块钱。2010年8月份开始竞买饶良三高土地的，我和郭某到社旗县公共资源交易中心参加竞买，最后以180万元竞买成功。因为尚鹏知道我们竞拍成功，将来我们要通过饶良镇土地所办理房权证，尚鹏就问我们要三万块钱，我们通过协商最终商定为两万块钱，后尚鹏多次催要，2010年年底或2011年年初，具体时间记不清楚了，郭某让我给尚鹏拿去一万块钱。我骑着摩托到镇土地所尚鹏办公室，将用皮筋扎着的一万块钱给尚鹏。尚鹏说是两万元，怎么只有一万，我说没钱，就这一万块钱。这个钱是我和郭某搞房产开发，我们账户上的钱。2011年年底尚鹏又给我联系，追要剩下的一万块钱，我们不想出，就礼节性的给尚鹏买了一件酒和两条烟，具体什么酒和烟，记不清楚了。有天晚上我和郭某在社旗县城关送给他了，见他后，我们就直接搬到他车上了，具体那个地方记不清楚了。（2）证人郭某的证言2014年8月29日证言：大概2010年8月份的时候，我和花某合伙竞买原社旗县第三高中国有土地，饶良镇土地所知道了这件事，尚鹏给我打电话要我们交钱，我说这块地是国有土地，不用往镇土地所交钱。所以一开始没交，后来到2010年年底，尚鹏又给我说：“虽然你这是国有土地，但是下一步需要办土地使用证、房权证等手续，还得通过镇土地所出面，给你们协调办这些手续，到时候还有些费用，你们还得交。”我问得交多少，尚鹏说得3万元，我和花某说不出那么多，我们当时只愿意交2万元。他也同意了，不过后来我觉得交2万元也亏，迟迟不给他交，后来尚鹏要的急了，我给花某打电话，让花某找1万元，给尚鹏送了过去。当时尚鹏嫌少，还给我们打电话催要剩余的一万元，我们不愿意再出，于是就再2011年年底我和花某到社旗县城办事，我们买了一箱赊店元清花酒，两条云烟，送给尚鹏，从此以后他就没有再问我们要过钱。2010年8月份，我们通过当时饶良村支书杨进林了解政府信息，然后到社旗县公共资源交易中心参加竞买，最后以180万元竞买成功，尚鹏没有参与我们对这块土地的竞拍。因为尚鹏知道我们竞拍成功了，对我们说将来要通过饶良镇土地所办理土地使用证、房权证等手续，得交3万元，我和花某想着下一步需要办土地使用证、房权证等手续，还得通过作为镇土地所所长的尚鹏出面，协调办这些手续；同时尚鹏给我们说到时候还有些费用需要给土地所交，另外尚鹏反复催要，我们又想着以后还得通过镇土地所办相关手续，于是我和花某商量后，就在2010年年底或2011年年初，让花某到尚鹏办公室，送了1万块钱。当初尚鹏说，让我们交钱，到时候他协调相关部门办理土地使用证、房权证等手续，所以我们就给他交了这一万元钱。花某给尚鹏送1万元钱时我不在场。尚鹏后来也没有给我们协调办理土地使用证等手续。（3）辩护人于2014年11月23日对张友成的调查笔录一份证实:2008年在社旗县地产交易中心工作,和贺平是一个办公室,贺平具体负责土地出让,当时尚鹏领两个朋友在贺平处领拍卖文件,说是给朋友帮忙买地的,拍卖当天我也在办公室见到尚鹏.社旗县饶良镇三高土地拍卖是在社旗县地产交易中心进行的,当时社旗县公共资源交易中心还没有成立.（4）辩护人于2014年11月21日对杨进林的调查笔录一份证实：2000年11月至2012年3月作饶良村村支书,三高土地属于饶良村管辖范围,三高土地系国有土地,镇政府处置需要走招拍挂程序,花某、郭某找到我想买,并让我给镇政府相关部门协协调,协调上面就让尚鹏给他俩帮助跑跑,尚鹏也给花某、郭某跑这个事了,2010年6月份左右,郭某以180万竞买成功。郭某中标后给我说尚鹏跑前跑后不能让尚鹏还给垫钱,我说你们看着办,别让人家赔钱.（5）经辩护人申请杨进林出庭作证证实：之前调查笔录属实,是在三高土地拍卖过程中介绍给花某、郭某帮忙。拍下后商量多少拿点辛苦费。3、被告人尚鹏的供述与辩解2014年8月27日供述：在2010年8月份时，郭某和花某合伙竞买原三高国有土地使用权，因他二人不懂程序，请我和他一块去竞拍，帮他们走程序，跑手续，在路上时，郭某对我说：“如果能竞得，给你出跑腿费、劳务费。”后来他们拍得了那块地。几个月以后，花某到饶良土地所给我送来了1万块钱，说是辛苦费。我就把这1万元钱收下了，后来我把这钱当作我个人平时的开支花了。花某给的这1万元算是给我的辛苦费，他参加竞买原三高国有土地使用权，我陪同他报名、参加竞拍、教他如何举牌、签订成交确认书、合同等。1万元钱是在我饶良土地所的办公室给我的，除了我和花某，郭某应该也知道这件事，我没有给其他人说过这件事，我不知道花某和郭某有没有和其他人说过。花某送给我这1万元，我用于自己平时的日常开销花了。因为我是饶良镇土地所所长，对国有土地竞拍的流程很熟悉，在郭某竞买三高国有土地使用权的过程中，我可以为他提供帮助。实际上我们到拍卖会现场时，我认识的人比较多，其中有个卖标书的是我们县土地局的何平，因为和我熟悉，就没有向郭某他们收取200元标书费。所以他才会送给我钱，否则他就没必要给我送钱。我就不能把花某给我的1万元钱用于我个人平时的日常开销。2014年10月20日的供述：饶良三高土地是国有土地,郭某、花某他们拍到这块地后,在开始着手开发这块地的时候,县规划局、土地局稽查队的工作人员来了,测绘、丈量地块,周围确定边界时我也到场,协助工作了,中午我也陪客吃饭了.当时他们说好,我给他们跑腿、办事,协助办理土地使用手续等,他们需要给辛苦费,当时说给个两三万,他们最后由花某给我送了1万元。上述事实另有社旗县反贪局出具的到案经过，举报信，检察院于2014年8月25日对尚鹏下发询问通知书及检察机关于2014年8月27日对尚鹏的询问笔录等证据证实。上述证据经庭审举证、质证，公诉机关及辩护人未提出实质性异议，经审查,证据来源清楚收集程序合法，本院予以确认。本院认为，被告人尚鹏身为国家机关工作人员，利用职务便利，采用侵吞的手段非法占有公共财物2万元，其行为已构成贪污罪。被告人尚鹏身为国家机关工作人员，利用职务便收受他人财物1万元，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。关于辩护人辩称被告人收受郭某和花某的1万元是帮助郭某和花某的辛苦费，不是利用职务之便不构成受贿罪的意见，本院认为，被告人尚鹏系土地所所长，花某二人拍得的地皮在尚鹏辖区，在对土地使用证的办理上具有影响，故被告人的行为应构成受贿，对辩护人的辩护意见不予采纳，但杨进林、张友成、贺平等入的证言证实尚鹏参与了地皮拍卖，尚鹏多次供述均否认向花某等二人索要，且多次供述均稳定，故对索贿的情节本院认为证据不足，对其索贿的指控不予支持。被告人尚鹏以证人身份接受检察机关询问时，主动向侦查机关供述了自己收受郭某、花某一万的事实，依据最高人民法院《关于处理自首和立功若干问题意见》，其行为系自首，可以从轻或减轻处罚，辩护人认为被告人尚鹏受贿罪构成自首的意见予以采纳。辩护人辩称贪污罪亦构成自首的意见与证据证实不符，不予采纳。被告人尚鹏，当庭自愿认罪，确有悔罪表现，可以从轻处罚。依据《中华民人共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第(二)项、第二款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第六十七条第一款、第三十七条第七十二条、第七十三条、第四十五条之规定，判决如下：一、被告人尚鹏犯贪污罪，判处有期徒刑二年缓刑二年。（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）二、被告人尚鹏犯受贿罪，免予刑事处罚。三、对被告人尚鹏的违法所得3万元予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。审判长 陈    科审判员 张雪梅、陈平（）二〇一四年十二月十四日书记员 赵    欣