南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2014）鼓民初字第5673号原告苏学梅，女，汉族，1969年6月15日生。委托代理人季大林、陈学花，江苏德善律师事务所律师。被告南京市鼓楼区雅美味火锅店，组织机构代码L3992194-2，住所地在江苏省南京市鼓楼区云南北路**。经营者王国香，经理。委托代理人王立，江苏衡鼎律师事务所律师。原告苏学梅诉被告南京市鼓楼区雅美味火锅店（以下简称雅美味火锅店）劳动争议纠纷一案，本院于2014年10月24日受理后，依法由代理审判员孙晋辉独任审判，公开开庭进行了审理。原告苏学梅委托代理人季大林、陈学花，被告雅美味火锅店委托代理人王立到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原、被告双方的诉辩主张原告苏学梅诉称：原告于2013年4月至被告处从事厨工工作，被告一直未为原告交纳社会保险费。2013年7月9日，原告在下班途中发生交通事故，致使身体受伤。2014年7月10日南京市人力资源与社会保障局作出了《认定工伤决定书》，认定原告构成工伤。2014年8月26日，南京市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论通知书》，认定原告的伤残等级构成九级。原告于2014年9月底提出解除劳动合同。原告多次与被告协商赔偿事宜，但均未能达成一致，故原告诉至法院，请求判令：一、原、被告双方解除劳动关系；二、被告为原告交纳2013年4月至2014年9月的社会保险费；三、被告向原告支付交通费3000元、停工留薪期工资28800元（2400元／月×12个月）、劳动能力鉴定费514元、一次性伤残补助金21600元（2400元／月×9个月）、一次性工伤医疗补助金73914元（60422元÷12个月×0.4个月）、一次性伤残就业补助金30211元（60422元÷12个月×6个月）。被告雅美味火锅店辩称：一、苏学梅的伤情是否属于工伤的问题，苏学梅并非在下班途中发生交通事故，苏学梅的伤情不应认定为工伤，且其是在本院送达时才看到工伤认定书和劳动能力鉴定结论通知书的。二、关于解除劳动合同的问题，因原告的损伤是因交通事故引起，被告没有过错，也没有解除劳动合同的情形，故不同意解除劳动合同。三、关于社保金问题，因原告一直未提供就业证等相关身份证明材料，致使被告无法为其办理，该行为加大了被告的风险，就扩大的损失，原告应承担责任。四、关于食宿费，原告未提供相应的证据，且原告在交通事故案件中已经获得了赔偿，故不应再予支持。五、关于停工留薪期待遇问题，原告在交通事故案件中已经获得了6个月的赔偿，在本案中不应再获得该笔费用，另外根据《江苏省工伤保险条例实施细则》的规定，如果原告主张超过已获得赔偿的费用14400元，需要相关就诊机构出具的休假证明予以确定。六、关于工伤医疗补助金，应以77岁作为计算标准，原告主张的81.7岁过高。七、关于一次性伤残就业补助金问题，因被告从事的系餐饮行业，故应按南京市统计局出台的标准计算，不应按在岗职工年平均工资作为计算标准。本院审理查明的事实苏学梅系雅美味火锅店员工，2013年4月1日双方签订了书面的劳动合同，期限自2013年4月1日至2014年12月31日，约定苏学梅在雅美味火锅店从事厨工工作，月工资1340元，且不低于南京市最低工资标准。2013年7月9日晚苏学梅与案外人尹那波发生交通事故，致身体受伤。2013年7月11日，南京市公安局交通管理局第五大队作出了交通事故认定书，认定案外人尹那波承担事故的全部责任。2013年10月29日，苏学梅将尹那波及车辆承保人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司诉至本院。2014年4月10日本院做出了（2013）鼓民初字第6343号民事判决书，认定苏学梅损失医疗费26635.15元、护理费6344元、营养费540元、住院伙食补助费738元、误工费14400元（6个月）、救护车费100元；残疾辅助器具费500元、车辆维修费300元、残疾赔偿金65076元、精神损害抚慰金5000元、交通费200元，共计119833.15元，并判决尹那波赔偿17913.15元，中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司赔偿101920元。2014年7月10日，南京市人力资源和社会保障局作出了宁人社工认字（2014）2764号工伤认定书，认定苏学梅的伤害属于工伤。2014年8月26日，南京市劳动能力鉴定委员会作出了宁劳鉴通字（2014）3057号劳动能力鉴定结论通知书，认定苏学梅的工伤伤残程度为九级。苏学梅因上述鉴定支出鉴定费400元，检查费114元，共计514元。2014年10月13日，苏学梅向南京市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2014年10月20日，该委员会以苏学梅不同意其继续审理为由，作出了仲裁申请时间确认书，苏学梅遂向本院起诉，本院于2014年10月28日向雅美味火锅店送达了起诉状副本等相关材料。证人寇某陈述，发生事故那天苏学梅上的是10：00到20：00的班，下班后店内不允许员工停留，我在第二天才知道苏学梅发生交通事故的。单位曾要求每个员工缴纳相关材料以办理社保手续，原告曾领取过小印章，发生事故后原告没有交回盖印章。证人熊某陈述，苏学梅不识字，我们帮她刻了私章，公司未收到工伤认定书。庭审中，雅美味火锅店还提供了一份盖有苏学梅印章的通知，该通知载明：“苏学梅，请您于2013年5月31日前把身份证原件、就业证、暂住证及两张照片交到办公室，以便办理社会保险”。苏学梅对该印章的真实性不予认可，并称加盖印章违背了常规做法。经本院核实南京市人力资源和社会保障局在作出工伤认定后已于2014年7月15日向雅美味火锅店进行了送达，南京市劳动能力鉴定委员会亦于2014年9月30日将劳动能力鉴定结论通知书送达给雅美味火锅店。本院的判决理由和结果本院认为，当事人对自己的主张应当提供证据予以证明，没有证据或者其提供的证据不能证明自己的主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的法律后果。关于苏学梅的伤残是否属于工伤的问题本院认为，南京市人力资源和社会保障局已就苏学梅的伤情认定为工伤，并将该认定书送达给雅美味火锅店，雅美味火锅店虽称其是在本院送达后才见到工伤认定书和劳动能力鉴定结论通知书的，但该陈述与本院核实的内容不一致，故本院对该陈述的真实性，不予认定。因雅美味火锅店未提供证据证明其在法定期限内就该两份通知书进行了复议或进行了行政诉讼，故本院对雅美味火锅店辩称的苏学梅的伤情不属于工伤的意见，不予采纳。关于未缴纳社会保险费的责任问题因用人单位在招用劳动者时有一定的主动权，当劳动者拒绝提供相关资料时，用人单位有权拒绝用工。本案中雅美味火锅店虽向本院提供了一份加盖有苏学梅印章的通知，但在苏学梅并未在该通知确定的时间内提交相关材料时，雅美味火锅店未拒绝用工，亦未为其缴纳工伤保险费，故雅美味火锅店应就苏学梅的工伤承担赔偿责任。雅美味火锅店以苏学梅未提交相关材料致使不能为其缴纳社会保险费为由，请求减轻赔偿责任，该意见缺乏合理性，本院不予采纳。关于苏学梅解除劳动关系的问题本院认为，苏学梅因交通事故造成工伤伤残9级，雅美味火锅店虽对其工伤的发生没有过错，但工伤保险条例规定在此情况下苏学梅有权解除劳动合同，故本院对苏学梅提出的解除劳动合同的请求，予以支持。因本院于2014年10月28日将本案的起诉状副本送达给雅美味火锅店，故本院认定自该日起苏学梅与雅美味火锅店之间的劳动关系解除。四、关于苏学梅主张的补缴社会保险费的问题因补缴社会保险费不属于人民法院的受案范围，故本院对苏学梅提出的该项请求，不予理涉。五、关于苏学梅主张的各项损失问题（一）关于交通食宿费问题本院认为，苏学梅的交通费损失已在其人身损害赔偿案件中获得赔偿，其在本案中再次主张该损失，无事实和法律依据，本院不予支持。苏学梅虽主张住宿费损失，但未提供相应的证据予以证明，故本院对其主张的该项损失不予支持。（二）关于停工留薪期待遇问题因苏学梅的伤情已被认定为工伤，故根据工伤保险条例的规定雅美味火锅店应向苏学梅支付停工留薪期工资，雅美味火锅店虽辩称苏学梅在人身损害赔偿案件中获得了误工费，但因苏学梅是否获得了误工费，均不应减轻雅美味火锅店未缴纳社会保险的责任，故本院对雅美味火锅店辩称的其无须向苏学梅支付停工留薪期工资的意见，不予采纳。因苏学梅并未提供诊疗机构出具的休假证明，故本院对其主张其停工留薪期为12个月的事实，不予认定。根据苏学梅的伤残程度，本院认定其停工留薪期为6个月。因雅美味火锅店未在法庭确定的时间内提供苏学梅的工资发放记录，故根据苏学梅的主张，本院认定雅美味火锅店应向苏学梅支付停工留薪期工资14400元（2400元／月×6个月）。（三）关于劳动能力鉴定费问题因工伤后应先由用人单位向劳动保障行政部门申请工伤认定，用人单位未在规定的期限内提出申请的，受伤职工可直接提出认定申请。本案中，雅美味火锅店在苏学梅发生工伤后并未提起工伤认定申请，而是苏学梅自己提出的申请，故雅美味火锅店应承担苏学梅因工伤认定所支出的费用514元。（四）关于一次性伤残补助金问题因苏学梅所受伤残为九级，故根据工伤保险条例的规定，苏学梅应享受9个月本人工资标准的一次性伤残补助金。因雅美味火锅店未提供苏学梅的工资明细，故根据苏学梅的主张工资标准，本院认定雅美味火锅店应向其支付一次性伤残补助金21600元（2400元／月×9个月）。（五）关于一次性工伤医疗补助金问题因2013年南京市人口平均年龄为81.7岁，苏学梅向本院起诉时已满45岁，且苏学梅主张按60422元作为南京市在岗职工的平均工资计算其一次性工伤医疗补助金并不超过南京市统计局统计的标准，故根据《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条之规定，本院认定雅美味火锅店应支付苏学梅一次性工伤医疗补助金73914元【（81.7岁-45岁）×（60422元／年÷12个月×0.4个月）】。（六）关于一次性伤残就业补助金问题因苏学梅解除劳动合同时仅为45周岁，故《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条之规定，苏学梅应享受6个月的一次性伤残就业补助金。因苏学梅主张按60422元作为南京市在岗职工的平均工资计算其一次性工伤医疗补助金并不超过南京市统计局统计的标准，故根据其主张，本院认定雅美味火锅店应支付其一次性伤残就业补助金30211元（60422元／月÷12个月×6个月）。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《工伤保险条例》第十七条、第三十三条、第三十七条、《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据问题的若干意见》第二条之规定，判决如下：一、原告苏学梅与被告南京市鼓楼区雅美味火锅店之间的劳动合同于2014年10月28日起解除；二、被告南京市鼓楼区雅美味火锅店于本院判决生效之日起给付原告苏学梅停工留薪期工资14400元、劳动能力鉴定费514元、一次性伤残补助金21600元、一次性工伤医疗补助金73914元、一次性伤残就业补助金30211元，共计140639元；三、驳回原告苏学梅的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，免予免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。代理审判员  孙晋辉二〇一四年十二月十六日见习书记员  陈 蓉