江苏省宜兴市人民法院民 事 判 决 书(2014)宜民初字第0286号原告毕建芳。原告鲍玉芳。委托代理人万荣富（受毕建芳、鲍玉芳的共同特别授权委托），宜兴市徐舍法律服务所法律工作者。被告夏洪明。被告宜兴市晟天塑胶电子有限公司，住所地宜兴市环科园东河路3号。法定表人夏洪明，该公司董事长。被告无锡市宝成塑胶科技有限公司，住所地宜兴市丁蜀镇陶瓷产业园洛涧村。法定代表人夏子轩，该公司董事长。委托代理人张泽君（受夏洪明、晟天公司、宝成公司的共同特别授权委托），宜兴市东山法律服务所法律工作者。原告毕建芳、鲍玉芳与被告夏洪明、宜兴市晟天塑胶电子有限公司(以下简称晟天公司)、无锡市宝成塑胶科技有限公司(以下简称宝成公司)债权人代位权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告毕建芳、鲍玉芳的委托代理人万荣富、被告夏洪明、晟天公司、宝成公司的委托代理人张泽君到庭参加诉讼。本案现已审理结。原告毕建芳、鲍玉芳诉称，闵东兴尚欠鲍玉芳借款250万元、欠毕建芳100万元未归还；另外，闵东兴尚欠张亚君借款415万元、欠鲍志君30万元、欠张美娟22万元未归还，张亚君、张美娟、鲍志君于2014年1月1日各自将对闵东兴的债权转让给了她们。而夏洪明、晟天公司、宝成公司尚欠闵东兴借款共计941万元未归还，现闵东兴因非法吸收公众存款罪被判处有期徒刑七年，现尚在服刑期间，怠于向夏洪明、晟天公司、宝成公司行使债权。故按照法律规定现向夏洪明、晟天公司、宝成公司行使代位权，要求夏洪明、晟天公司、宝成公司立即归还借款941万元并支付该款自借款之日起至判决给付之日止按月息3.5%计算的利息并承担本案诉讼费用。被告夏洪明辩称，借款是晟天公司经营需要才向闵东兴的借款，是公司行为，不是个人行为，应该驳回对夏洪明的个人的起诉。被告晟天公司辩称，尚欠借款金额不符，借款之后已经归还200多万元。现原告行使代位权，主体是不适格，因为晟天公向闵东兴借款，闵东兴自己并没有故意怠于行使债权，并要求原告提供闵东兴欠原告的借款依据。事实上在原告提供的证据中，没有上述欠款依据，故要求驳回原告的诉讼请求。被告宝成公司辩称，2013年1月28日的还款计划，他公司作为担保人不是自愿的，是夏洪明随着原告等人胁迫之下加盖的公章，该担保是无效的，要求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，1、闵东兴于2012年1月20日向鲍玉芳出具借条一份载明：今借鲍玉芳现金250万元(期限3个月，未约定利率)；同年6月20日，闵东兴向毕建芳出具借条一份载明：今借毕建芳现金100万元(利率月息2分，未约定借期)。2、闵东兴于2012年6月14日向张美娟借款22万元(利率月息2分，借期1年)、于2012年5月20日向鲍志君借款30万元(借期半年，未约定利率)、于2011年7月1日向张亚君借款30万元(借期1个月，未约定利率)、2011年8月31日向张亚君借款70万元(未约定利率和借款期限)、2011年10月31日向张亚君借款50万元未约定利率和借款期限)、2012年1月12日向张亚君借款50万元(约定月息3分，未约定归还日期)、2012年4月13日向张亚君借款80万元(约定月息3分，借期3个月)、2012年5月3日向张亚君借款35万元(约定月息3分，未约定归还日期)、2012年5月18日向张亚君借款100万元(未约定利率，借期2个月)。2014年1月1日，张美娟、鲍志君、张亚君将各自对闵东兴的债权(共计467万元)转让给了鲍玉芳和毕建芳。3、夏洪明于2011年3月10日向闵东兴借款150万元(借期14个月，未约定利率)，该借条上只有夏洪明签名；晟天公司于2011年9月17日向闵东兴借款230万元(借期3个月，利率月息3.5%)，晟天公司在该借条上加盖公司公章，夏洪明在公司公章的下方签名；夏洪明于2011年10月9日向闵东兴借款280万元(借期3个月，利率月息3.5%)，该借条上只有夏洪明签名；夏洪明于2011年10月13日向闵东兴借款35万元(借期3个月、利息月息3.5%)，该借条上只有夏洪明签名；夏洪明于2011年10月17日向闵东兴借款50万元(借期3个月、利息月息3.5%)，该借条上只有夏洪明签名；晟天公司于2011年10月25日向闵东兴借款60万元(借期3个月、利息月息3.5%)。晟天公司在该借条上加盖公司公章，夏洪明在公司公章的下方签名；夏洪明于2011年11月12日向闵东兴借款43万元(借期3个月、利息月息3.5%)，该借条上只有夏洪明签名；夏洪明于2011年11月21日向闵东兴借款30万元(借期3个月、利息月息3.5%)，该借条上只有夏洪明签名；夏洪明于2011年12月3日向闵东兴借款80万元(借期3个月、利息月息3.5%)，该借条上只有夏洪明签名；晟天公司于2012年4月2日向闵东兴借款50万元(借期1个月、利息月息3.5%)。晟天公司在该借条上加盖公司公章，夏洪明在公司公章上签名；夏洪明、晟天公司、宝成公司于2013年1月28日出具还款计划一份载明：夏洪明、晟天公司共计向闵东兴借款801万元，今年春节前还款30万元。2013年4月30日前支付120万元，剩余651万元逐月归还。从2013年5月1日起每月10日前归还现金30万元，直至付清为止。如有任何一期不能按期归还，则视为全额到期。归还款项直接支付到法院和公安指定的账户，借款利息按照有关法律法规执行。夏洪明在还款计划借款人栏上签名，晟天公司在借款人栏处加盖公司公章，宝成公司在该还款计划的担保人栏处加盖公司公章。4、闵东兴和夏洪明在公安机关侦查过程中，陈述的出借金额和所欠借款金额一致均为801万元。审理中，毕建芳、鲍玉芳称，晟天公司、夏洪明分别于2011年9月1日和9月3日各向闵东兴借款70万元(合计140万元，借期均为3个月，利率均为月息3.5%)，并提供借条各一份。夏洪明、晟天公司、宝成公司认为，这笔款项闵东兴和夏洪明在公安机关侦查过程中未涉及，不认可。夏洪明、晟天公司、宝成公司称，自2011年9月7日到2012年7月6日止共支付了217.70718万元。绝大部分是打在闵东兴的卡上的，其中2011年9月9日的90万元根据闵东兴的指示打到吴卫星的卡上的，是归还的本金。2011年9月17日，2011年10月8日是归还的20万元承兑汇票，包括在217.70718万元内。2013年2月8日夏洪明根据公安机关的要求交到公安机关财务10万元。毕建、芳、鲍玉芳质证后称，上述自2011年9月7日到2012年7月6日止共支付的款项，均在公安机关侦查前的，应当以夏洪明、闵东兴在公安机关侦查时认可的金额为准。审理中，宝成公司辩称其在2013年1月28日的还款计划担保不是自愿的，是夏洪明随着原告等人胁迫之下加盖的公章，但未提供证据证明。上述事实，有借条，债权转让协议、本院(2013)宜刑二初字第64号刑事判决书、公安机关对夏洪明和闵东兴作的询问笔录、还款计划及开庭笔录等证据在卷佐证。本院认为，债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。张美娟、鲍志君、张亚君各自将其对闵东兴的债权转让给原告毕建芳、鲍玉芳的行为合法有效。闵东兴因非法吸收公众存款罪被判处有期徒刑，如其怠于向其债务人夏洪明、晟天公司、宝成公司行使到期债权，损害了债权人的权利，则毕建芳、鲍玉芳有权以自己的名义代位行使债务人闵东兴的债权。从2013年1月28日的还款计划，可以认定夏洪明和晟天公司应当为共同借款人，故应当承担共同偿还义务，夏洪明的抗辩本院不予采纳；宝成公司自愿为夏洪明、晟天公司的上述债务承担保证责任，因未约定保证方式和保证期限，故应当连带保证责任，宝成公司称是在受到胁迫下加盖公司公章的，因其未提供证据证明，对此，本院不予采信。对于晟天公司、夏洪明分别于2011年9月1日和9月3日各向闵东兴借款70万元(合计140万元)，因该款闵东兴和夏洪明在公安机关侦查过程中以及还款计划中均未涉及，故本案不予认定；对于夏洪明、晟天公司、宝成公司称已经支付的227.70718万元，其中217.70718万元均是在其出具还款计划之前支付，故其要求在所欠的801万元中革除，本院不予采纳，本案应以其出具的还款计划所确定所欠金额801万元为准(应扣除2013年2月8日夏洪明根据公安机关的要求交到公安机关财务的10万元)。对于毕建芳、鲍玉芳主张的利率3.5%因明显超出银行同期贷款基准利率的四倍，超出部分不予保护，但其中791万元可自还款计划出具之日的次日起至归还时止按银行同期贷款基准利率的四倍计算利息，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第七十三条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国继承法》第三十三条之规定，判决如下：一、夏洪明、晟天公司于本判决发生法律效力之日起十日内归还毕建芳、鲍玉芳借款本金791万元，并支付该款自2013年1月9日起至归还时止按银行同期贷款基准利率的四倍计算的利息；宝成公司对上述借款本息承担连带保证责任。二、驳回毕建芳、鲍玉芳的其他诉讼请求。如果夏洪明、晟天公司、宝成公司未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案诉讼费9.0437万元，其中案件受理费8.5437万元，财产保全费0.5万元，由毕建芳、鲍玉芳负担1.447万元，朱泽民负担7.5967万元，于本判决发生法律效力之日起十日内交纳。由夏洪明负担，于本判决发生法律效力之日起十日内交纳。，由夏洪明负担，已经本院缓交至执行时止。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（江苏省无锡市中级人民法院开户行：中国工商银行无锡城中支行；账号：11×××05）。审 判 长  王建停代理审判员  钱 晋人民陪审员  宗 瑛二〇一四年七月十六日书 记 员  韩 妍