北京市东城区人民法院民 事 判 决 书（2014）东民初字第02876号原告王双红，男，1976年3月17日出生。委托代理人戚璟，北京市威创律师事务所律师。被告北京长安夜上海风味饮食有限公司，住所地东城区建国门内大街**。法定代表人陈文彬，总经理。委托代理人岳鹏，北京颐合中鸿律师事务所律师。委托代理人钱妍，北京颐合中鸿律师事务所实习律师。原告王双红与被告北京长安夜上海风味饮食有限公司（以下简称长安夜上海公司）劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王双红及委托代理人戚璟，被告长安夜上海公司之委托代理人岳鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告于2002年8月19日入职，担任砧板职务。任职期间，双方没有签订劳动合同，且原告每天超时工作，节假日经常被安排加班、加点工作，而被告既不安排原告休假，也不支付加班费。同时也不给原告缴纳社会保险和住房公积金。2013年7月19日，原告就缴纳社会保险、提高工资标准问题与被告进行交涉，但被告拒绝原告合理要求，故原告辞职离开被告公司。现起诉要求被告支付：1、2011年7月1日至2013年7月19日延时加班工资34587.75元、休息日加班费46117元；2、2008年1月1日至2013年7月19日未休年休假工资10344.6元；3、工服押金100元；4、解除劳动关系经济补偿金41250元；5、2013年7月1日至19日工资2413.74元。被告辩称：原告已申请过两次仲裁，两次开庭原告均未到庭，这次不予受理是原告第三次申请仲裁，所以被告认为原告的全部申请请求都已经过前置程序，全部程序都已终结，法院应驳回原告的起诉。另外被告从实体进行答辩如下，1、被告并未安排原告加班，也已安排其休年假。根据法律规定，年休假制度是有时效限制的，原告于2012年8月19日前的年休假补偿请求已过时效。2、原告是自行离职，被告不应支付经济补偿金。3、原告7月份工资为2413.74元，被告确实没有给付，是因为原告未提前三十天通知被告解除劳动关系，所以这一个月工资应扣除。4、工服押金收据上因没有公司公章所以也不同意给付。对于原告的全部诉讼请求被告均不同意。经审理查明：2002年8月19日，王双红入职长安夜上海公司，担任砧板职务。2011年5月之前每月10日左右发放上上个月26日至上个月25日工资，2011年5月之后每月10日左右发放上个自然月工资。王双红于2013年7月19日离职，解除劳动关系前月薪标准为3750元。双方未签订劳动合同，长安夜上海公司亦未为王双红缴纳社会保险。王双红为证明入职时间及双方存在劳动关系，提供了《证明》、照片、更衣柜押金收据、工服押金收据；《证明》上载明：兹有我单位职工王双红同志，自2002年至今在我单位工作，现工资3750元。押金收据上载明：2012年7月10日收到王双红工服押金100元。王双红为证明加班事实，提供了员工手册（员工手册第二条第一项载明，员工上下班要打卡，严禁代人打卡或请人代打卡；第五项载明，每月休息四天，由部门经理根据工作情况安排休息）、考勤卡照片、考勤表复印件、证人证言。王双红为证明未支付7月份工资，提供了银行对帐单。长安夜上海公司对《证明》真实性认可，并认可王双红2002年8月19日入职，双方存在劳动关系；不认可工服押金收据，认为上面没有公司公章、也不认可员工手册、考勤记录、照片和证人证言。同时长安夜上海公司为证明王双红未提前三十天通知公司系自行离职，不应支付经济补偿金，提供了公司于2013年8月5日向王双红邮寄的通知，通知书内容为：“你于2013年7月18日向公司提出辞职，但未办理任何辞职手续以及工作交接，并自当日即一直未到公司上班，公司多次电话联系你，但你手机关机或不接。你的行为已违反劳动合同法等相关法律规定，现公司正式向你发出通知，你未提前三十天通知即擅自不来上班，公司有权扣发你三十天工资，并根据你的辞职申请，你自2013年7月18日自动离职。请你于2013年8月15日前到公司办理辞职手续以及工作交接”。王双红认为没有收到上述通知，公司也无权因未提前三十天通知，就扣发7月份工资。王双红向北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求长安夜上海公司支付：1、2002年9月19日至2003年8月18日未签订合同另一倍工资41250元；2、2002年8月19日至2013年7月19日加班工资350058.20元及经济补偿金；3、2008年1月1日至2013年7月19日未休年假工资28447.65元；4、解除劳动合同经济补偿金41250元；5、工服押金100元；6、补缴2002年8月至2013年7月社会保险、住房公积金；7、2013年7月1日至19日工资3620.61元。因王双红2013年12月2日仲裁时未到庭，按撤回申请处理。故王双红2014年2月14日再次申请仲裁，仲裁委作出不予受理通知。王双红不服仲裁裁决结果，向本院提起诉讼。上述事实，有双方当事人陈述，银行对帐单、《证明》、员工手册、京东劳仲不字（2014）第237号通知书等在案佐证。本院认为：双方认可长安夜上海公司每月10日左右发放上个自然月工资，王双红于2002年8月19日入职公司、2013年7月19日离职及解除劳动关系前月薪标准为3750元的事实，本院予以确认。王双红之诉已经仲裁前置程序，虽仲裁前置程序未实体审理，经本院审查王双红之诉符合法院受理劳动争议案件的条件，故本院应实体审理。本案争议的焦点为：1、长安夜上海公司是否应支付经济补偿金；2、王双红是否存在加班事实及长安夜上海公司是否应支付加班费；3、长安夜上海公司是否应支付王双红未休年假工资；4、长安夜上海公司是否应给付王双红2013年7月1-19日的工资。第一个争议焦点，双方劳动关系存续期间，长安夜上海公司未给王双红缴纳社会保险，王双红基于此与长安夜上海公司解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三项之规定，长安夜上海公司应按照王双红每工作满一年支付一个月工资标准，支付其解除劳动关系经济补偿金。因《中华人民共和国劳动合同法》于2008年才开始实施，故经济补偿金的起算日期应为2008年1月，王双红主张经济补偿金41250元，于法无据。经本院核算，长安夜上海公司应支付王双红经济补偿金22500元。第二个争议焦点，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。根据员工手册规定，长安夜上海公司规定员工上、下班应打卡，且员工每月只休息四天。在庭审中，王双红虽仅提供了部分打卡记录和考勤汇总表，但根据其提供的线索，可以证明长安夜上海公司掌握员工存在加班事实的证据。经本院释明，作为用人单位的长安夜上海公司，拒不提供关于劳动者工作时间的证据，故应承担举证不利的法律后果。同时本院也注意到王双红提供的考勤表中未有延时加班的记录，下班时间也不固定，作为餐饮行业，下班时间不确定是常态，而就此王双红主张每天都存在延时加班，已明显违反了行业习惯，本院无法支持。长安夜上海公司未就其用工时间的特殊性向有关部门报批，也未就员工休息日加班已支付加班费提供任何证据，根据用人单位应当按照工资支付周期编制工资支付记录表，并至少保存二年备查的法律规定，王双红于2013年8月29日申诉至仲裁，长安夜上海公司应就未举证证明2011年9月至2013年7月期间已支付加班工资承担不利后果。根据《北京市工资支付规定》第十四条，长安夜上海公司应支付王双红2011年9月至2013年7月期间休息日加班工资33793.1元。第三个争议焦点，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。长安夜上海公司作为用人单位，没有提供证据证明王双红已休年假，根据《北京市工资支付规定》第十三条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条第一款“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假”及第十二条第一款“当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年假工资报酬”之规定，王双红自2002年入职，2011年至2013年未休年假天数共计12天。长安夜上海公司应支付王双红未休年假工资4137.93元。第四个争议焦点，长安夜上海公司认可王双红2013年7月工资是2413.74元，但未给付理由是因为王双红离职时未提前一个月告知，应扣除此月工资，长安夜上海公司的此辩解，于法无据，本院不予支持。王双红主张给付2013年7月工资，本院予以支持。虽王双红提供的押金收据没有公司公章，但长安夜上海公司确实收取过工服押金，且没有提供已退还押金的证据，故应返还工服押金100元。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第三十八条第（三）项、第四十七条及《职工带薪年休假条例》第三条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起七日内，北京长安夜上海风味饮食有限公司支付王双红解除劳动关系经济补偿金人民币二万二千五百元；二、自本判决生效之日起七日内，北京长安夜上海风味饮食有限公司支付王双红二〇一三年七月一日至十九日工资人民币二千四百一十三元七角四分；三、自本判决生效之日起七日内，北京长安夜上海风味饮食有限公司支付王双红工服押金人民币一百元；四、自本判决生效之日起七日内，北京长安夜上海风味饮食有限公司支付王双红二〇一一年至二〇一三年未休年休假工资人民币四千一百三十七元九角三分；五、自本判决生效之日起七日内，北京长安夜上海风味饮食有限公司支付王双红二〇一一年九月至二〇一三年七月期间休息日加班工资人民币三万三千七百九十三元一角；六、驳回王双红的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费十元，由北京长安夜上海风味饮食有限公司负担，自本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判长 杨世和审判员陆音人民陪审员苟宝禄二〇一四年七月十八日书记员 王              玫