广西壮族自治区百色市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2014）百刑终字第110号 广西壮族自治区百色市中级人民法院 刑事裁定书 （2014）百刑终字第110号 原公诉机关广西壮族自治区靖西县人民检察院。 上诉人（原审被告人)黄林，男，1973年11月5日出生于广西壮族自治区靖西县，壮族，初中文化，个体户，住田东县右江矿务局那读矿里拉井宿舍区。因涉 嫌犯非法采矿罪，于2013年10月25日被靖西县公安局刑事拘留，同年10月30日被逮捕。2014年1月21日经靖西县人民检察院决定变更为取保候审。2014年3月 18日经靖西县人民法院决定逮捕，同月21日被执行逮捕。现羁押于靖西县看守所。 辩护人黄伟旗，广西中名律师事务所律师。 广西壮族自治区靖西县人民法院审理靖西县人民检察院指控原审被告人黄林犯非法采矿罪一案，于2014年3月24日作出（2014）靖刑初字第69号刑事判决。宣判后，在上 诉、抗诉期限内，原公诉机关未提出抗诉，原审被告人黄林不服，提出上诉。本院于2014年4月11日立案受理，于2014年4月28日将案卷移送百色市人民检察院审阅。本 院依法组成合议庭，于2014年6月12日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区百色市人民检察院指派检察员颜秋霞出庭履行职务，上诉人黄林及其辩护人黄伟旗到庭参加诉讼。 现已审理终结。 靖西县人民法院判决认定：被告人黄林图谋到靖西县境内开采铝土矿牟利，在没有采矿许可证的情况下，自2013年7月份以来，投入资金，雇佣靖西县的陆某5（已判刑）、黄某3 锋、王某（均另案处理），租赁了挖掘机等设备到靖西县新甲乡大甲往龙临方向一公里处的Ⅶ矿体及外围801矿区D1采坑西南面D1a矿点进行盗采铝土矿，并雇货车将盗采出 的铝土矿调往其他地方销售牟利。经广西壮族自治区国土资源厅鉴定，被告人黄林非法采矿的行为造成上述矿点矿产资源破坏价值人民币21.0094万元。 原判认定上述事实的证据有： 1、报案证明材料，证实广西信发铝电有限公司得知新圩矿区Ⅶ号矿体及外围801矿区被盗采以后，于2013年9月21日向靖西县公安局报案，请求查处。 2、工程设备租赁合同，证实陆某5与广西壮恒工程机械设备有限公司租赁挖掘机以到大甲乡矿山采矿。 3、合同书，证实陆某5代被告人黄林于2013年7月21日与大甲街大邦屯第六组陆某1、第15组陆某3签订协议，以在该屯前山土坡采矿。 4、现场勘查笔录、现场方位图、现场照片，证实非法开采矿产资源现场位置及概貌。 5、指认现场笔录及照片，证实陆某5、陆某3、黄某2等人指认了盗采铝土矿的现场，黄林、王某分别明确指认出黄林的采矿点和欧某东、陆志强的采矿点。经与鉴定结论的测绘 图比对，黄林的采矿点是D1a矿点，欧某东、陆志强的采矿点是D1b矿点。两个采矿点相近，但不是同一个采矿点。 6、辨认笔录，陆某5、黄某2、王某均在候选相片中辨认出黄林。 7、鉴定报告、鉴定结论书、鉴定结论通知书，证实被盗采的矿点，经广西壮族自治区第四地质队实地勘测后作出鉴定报告，广西国土资源厅对鉴定报告进行审查后作出鉴定结论：靖 西县新圩矿区Ⅶ号矿体及外围801矿区D1采坑的D1a矿点被非法采矿成矿产资源破坏价值人民币21.0094万元。 8、户籍证明。证实被告人黄林于1973年11月5日出生。 9、证人林某证言，证实他于2013年间曾介绍黄林通过靖西县人“华某”到靖西县矿点非法开采铝土矿，约定出每吨矿石给他5元钱报酬。在采矿过程中，有新荣街 的陆某5、阿弟（黄某2）、王某参与管理。 10、证人陆某1证言（大甲街大邦屯村民），证实2013年7月20日陆某5带两个男子到家找他，表明要在他小组的前山采矿，叫他召集小组村民来商量，后来就与陆某5签订 租用采矿合同，合同约定每车矿付给村民700元。 11、证人陆某2、陆某3证言（均为大邦屯村民），其证言与陆某1证言基本一致。 12、证人陆某4、黄某1证言（大邦屯村民），证实2013年9月21日，采矿老板叫其两人和陆某6所、陆某7在采矿坡上监工挖矿的出车数，后被公安人员查获。 13、同案人黄某2证言，证明2013年7月份，有一个叫“华某”的人带一个老板来找他和陆某5、王某说要到大邦屯与村民吃饭，经过介绍才知道老板叫黄林，在吃饭时黄林 说要在大邦屯采矿，叫他们三人帮做事，由他负责送柴油、快餐等事务，并答应每车矿给他们每人100元。之后前后采了一个月时间约得5、600吨矿就停止了，他们三人每人分 得1000元钱。 14、同案人王某证言，与黄某2证言内容基本一致。 15、同案人陆某5供述，他参与了非法开采矿产资源，第一个老板是黄林。2013年5、6月份，老板黄林找到他和阿弟（黄某2）、王某说想开采大邦屯的一个矿点，但没有 本地人与村民出面签合同不敢做，叫他出面跟村民签合同，出矿后每车矿给他300元。后来他就和黄林去跟村民商谈签合同，然后由黄林找挖掘机和卡车到矿点开采，因为没有合法 手续，都是晚上开采的，大约采了十多天，出矿5、600吨，到中元节就停工了。期间，他和阿弟、王某每人分得1000多元。8月20日左右，有一个叫欧某东的老板找到他 说以前开采的矿点黄林不做了，由他继续开采，按以前所签的合同执行，这样他又参与欧某东采矿了。在采矿期间，他负责与村民商谈签合同，然后将矿点给老板开采，老板给村民每 车矿800元，他给村民700元，留下100元三人平分。 16、被告人黄林供述，2013年7月份，其通过林某、黄某4、华某带他去到个矿点看，华某说这个矿点他与村民租下来的，后来经过商量合作方式，由他出资租用挖掘 机、皮卡车等设备，华某提供采矿地块，林某、黄某4负责销售，所得利润扣出成本，再分三份。他一共投资60000元，管理人员是林某、黄某4、华某找来的。采矿到同年8月 中旬就不做了。 原判认为，被告人黄林违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，造成矿产资源经济损失人民币21.0094万元，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。公诉机关指控 的罪名成立。在共同实施犯罪中，被告人黄林起主要作用，是主犯，应当按其所参与的全部犯罪处罚。黄林当庭认罪，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三 条第一款、第二十五条第一款，第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条，及参照最高人民法院《关于审理非法采矿、破坏性采矿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第 一条第（一）项、第三条的规定，判决：被告人黄林犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币20000元。 上诉人黄林上诉提出：其从2013年7月份开始非法采矿，只开采了三个月就停止采矿，将矿点转让给欧某东，而原判将该矿点被先后采挖所造成的损失一并认定给其负担，因此对 其量刑过重。请求二审法院分清责任，给其从轻改判。 上诉人黄林的辩护人辩护提出：1、本案犯意是由同案人林某提出，黄林只是负责出资，而具体雇工、租用机械采矿均是林某负责，黄林所起作用相对林某次要；2、黄林只开采了三 个多月就停止采矿，说明黄林对自己的犯罪行为有悔改表现，具有不再危害社会，符合可判处缓刑的条件，但一审量刑未给予体现，量刑过重。请求二审法院给予黄林改判适用缓刑。 百色市人民检察院出庭履行职务的检察员向法庭举证了靖西县公安局出具的一份情况说明，证实广西第四地质队实地勘测时，是根据受雇为黄林、欧某东打工的王某、黄某2的现场 指认，进行指界勘测作出鉴定报告。检察员认为，原判认定被告人黄林非法采矿的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。建议本院驳回上诉，维持原 判。 经审理查明，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，证据来源合法。本案的证据已经原审法院庭审进行了举证、质证和认证，并经本院核实，予以确认。 本院认为，上诉人黄林违反国家矿产资源管理法规定，未取得采矿许可证而擅自采矿，造成矿产资源损失价值人民币21.0094万元，情节严重，其行为已构成非法采矿罪，应依 法惩处。对于上诉人黄林上诉提出原判将该矿点先后被黄林、欧某东采挖所造成的矿产资源损失全部认定给黄林负担，因此对黄林量刑过重的意见。经查，黄林、欧某东等人非法采矿 被有关部门查处后，经第一次勘测评估，黄林、欧某东对评估结果提出异议，要求重新勘测鉴定。公安机关因此责令受雇为黄林、欧某东打工的王某、黄某2配合指认现场，广西壮 族自治区第四地质队、国土资源厅系根据王某、黄某2的现场指认进行的指界勘测，并作出评估结论，即鉴定黄林采挖新圩矿区Ⅶ号矿体D1采坑D1a矿点造成矿产资源破坏价值 人民币21.0094万元，鉴定欧某东采挖相邻的D1b矿点造成矿产资源破坏价值人民币21.2095万元，并已将鉴定结论告知黄林和欧某东，黄林、欧某东对第二次鉴定结 果并无异议。一审法院据此认定黄林采矿所造成的损失价值为21.0094万元，依法定罪量刑，并无错误，因此对该上诉意见不予采纳。对于黄林的辩护人提出本案犯意是由同案 人林某提出，黄林所起作用相对林某次要，原判未体现给予黄林从轻处罚的意见。经查，已经一审举证质证的证人陆某5、黄某2、王某、林某的证言与原审被告人黄林的供述一 致，证实林某只是介绍黄林到大邦屯开采铝土矿的牵线人和介绍人，黄林是负责非法开矿的老板。因此，对该辩护意见不予采纳。本院认为，原判充分考虑了黄林的犯罪情节、犯罪后 果及其归案后能如实交代犯罪事实的悔罪表现，已在刑法规定的刑罚幅度内给予从轻处罚，对其量刑是适当的。上诉人黄林及其辩护人要求对黄林从轻改判的理由不能成立，本院不予 采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈眺东 审判员  王小强 审判员  张 莉 二〇一四年六月二十六日 书记员  韦怡彬 审判长  陈眺东 审判员  张 莉 审判员  王小强 二〇一四年六月二十六日 书记员  韦怡彬