辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)大民五终字第853号上诉人（原审原告、被告）：禄卫民。上诉人（原审被告、原告）：中房大连金州湾发展有限公司，住所地大连市金州区大魏家街道金渤海岸现代服务业发展区金海路1号。法定代表人：张文清，该公司董事长。委托代理人：刘爽，辽宁政德律师事务所律师。原审原告（被告）禄卫民与原审被告（原告）中房大连金州湾发展有限公司（以下简称中房金州湾公司）劳动合同纠纷一案，大连经济技术开发区人民法院于2015年6月12日作出(2015)开民初字第12、291号民事判决，禄卫民、中房金州湾公司均不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年6月7日公开开庭审理了本案。上诉人禄卫民和上诉人中房金州湾公司的委托代理人刘爽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审原告（被告）禄卫民一审诉称：原告于2012年12月份到被告处工作以来，被告不仅克扣拖欠原告2012年12月至2014年5月基本工资和年终工资，还捏造事实非法克扣原告2014年6月、7月、8月基本工资，原告已分别向贵院提请诉求。原告2012年12月份到被告处工作以来，兢兢业业，时常加班加点及在被告总经理安排带薪休探亲假中回单位加班工作。被告却克扣原告加班工资和2014年9月份工资，原告索要加班工资，被告不仅不给补发加班工资，还拒绝提供每月工资发放清单及考勤记录，致使原告无法精确计算加班工资和诉求加班工资；被告制定诸多违反相关法律规定的规章制度（2013年6月版和2014年8月修订版），其中没有员工享受带薪年休假的制度条款，致使原告为被告工作以来从未休过带薪年休假，也没有按法律规定发给原告未休带薪年假的三倍工资。原告认为，被告克扣加班工资、剥夺休带薪年假和不按规定缴社会保险及公积金，用人单位不得扣押劳动者证件等私人物品，其行为侵犯了原告的合法权益。并违反了劳动法、劳动合同法、社会保险法、住房公积金条例、职工带薪年休假条例、辽宁省工资支付规定及劳动合同等相关加班工资和带薪年休假的条款之规定，且对原告造成直接经济损失，理应予以返还原告的损失，作应有的经济补偿和赔偿。2014年10月24日，原告就第1-5项诉讼请求向大连金州新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。同年12月12日，该仲裁委员会作出大金劳人仲裁字第1552号仲裁裁决书，原告认为该仲裁仲裁未能保护原告的合法权利。故诉至法院，请求依法判令：1、被告支付2014年9月（应于10月5日发放）基本工资25000元；2、被告支付2013年5月至2014年6月加班工资107758元；3、被告支付未休带薪年假应发工资107279元（2012年l2月至2014年10月）；4、被告支付以上1-3项工资诉求总额25%的补偿金60009元；5、被告支付以上1-3项工资诉求总额100%的加付赔偿金240037元。原审被告（原告）中房金州湾公司一审辩称：不同意支付原告9月份工资25000元，因原告在2014年9月份系息工待岗期间，被告为其缴纳了社会保险和公积金，其息工待岗工资不足以支付社会和公积金中个人承担部分。原告不存在加班的事实，故不应支付加班工资。被告已安排原告带薪年休假且原告息工待岗的休息天数远超年休假的天数，不应再享受年休假。关于原告主张25%及100%的加付赔偿金不符合法律规定。故并要求不支付被告9月生活费1300元，不支付加班费43103.48元，不支付带薪年休假工资36781.6元。一审法院审理查明：原告于1980年12月参加工作至今。被告于2013年5月7日取得企业法人营业执照。2013年5月1日，原告与被告订立书面劳动合同，约定：合同期限为无固定期限，自2013年5月1日起，岗位为副总经理，工资支付方式为按照甲方依法制定的工资分配制度确定，为乙方提供以下补充保险和福利待遇：五险一金。合同有甲方被告加盖法人印章及公章、乙方原告签字。2014年6月，被告向原告出具《员工息工待岗通知书》，该《通知书》载明：“你所在的岗位没有工作任务可执行，故公司通知你从2014年7月1日起开始息工待岗，息工待岗期间工资待遇依照法律规定执行…超过一个工资支付周期的，按地区最低工资标准1300.00元支付…等待公司下达《上岗通知书》时，及时到岗。”2013年5月至2014年6月，被告以25000元／月的标准向原告支付工资。原告在工作期间，以打卡的方式考勤，工作时间为早8:30至晚5点，中午休息，工作7小时。2014年10月22日被告解除了与原告的劳动合同。2014年10月24日，原告向大连金州新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委于2014年12月12日作出大金劳人仲裁字[2014]第1552号仲裁裁决书，裁决被告支付原告2014年9月的生活费1300元；2013年5月至2014年6月期间的加班工资43103.48元；2013年5月至2014年6月期间未休年休假的差额工资36781.6元。驳回原告其他仲裁请求。原、被告均不服该仲裁裁决分别于2014年12月17日、12月22日向本院提起民事诉讼。一审法院认为：工资是用人单位根据劳动者提供劳动的情况，按月向劳动者支付的报酬。2014年9月，原告因被告对其息工待岗并未向被告提供劳动，故不应获得因劳动而产生的劳动报酬。但被告同意在第一个工资支付周期向原告支付25000元，在下一工资支付周期起向原告支付1300元。故被告应当依据其息工待岗通知支付原告2014年9月份生活费1300元。关于原告要求支付2013年5月至2014年6月加班工资107758元的诉讼请求。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度”。原告正常的工作时间为7小时，应当视为被告为原告提供的一种福利待遇。被告要求原告延长工作时间每天不超过八小时时，不违反法律的规定，在不超过每天八小时的工作时间内，原告主张加班费不予以支持。如每天工作超过八小时的时间，应当按相关法律的规定支付加班费。原、被告双方对考勤方式系电子打卡考勤予以确认。现被告在诉讼中提供了单位考勤卡，据此计算，原告在2013年12月正常工作日延长工作时间共计20.28小时，2014年5月正常工作日延长工作时间为7.22小时。其他月份不存在延长工作时间的事实。故被告应当支付加班费为5926.72元[25000元÷21.75天÷8小时(20.28小时+7.22小时)150%]。关于原告要求支付未休带薪年假应发工资107279元（2012年12月至2014年10月）的请求。因被告成立于2013年5月7日，2012年12月至2013年5月7日前因被告主体不符合法律规定，不属于本案劳动争议纠纷的处理范围，故不予支持。依据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。《企业职工带薪年休假实施办法》第四条规定，年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间；第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假；第五条规定，职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）职工本人全年应当享受的年休假天数。原告首次参加工作的时间为1980年，其之后一直处于连续工作状态已满20年。故原告每年应享受年休假15天。因原告于2014年7月之后在被告处属于息工待岗人员。因此，原告在被告处应从2013年5月开始享受带薪年假至2014年6月。被告所提交的2014年1月24日对全体员工的通知不足以证明被告已安排原告休年假，且被告也未提交其他证据佐证原告已休年假。综上，原告应享受的带薪年假天数分别为2013年9天（239天÷365天15，折算后不足1整天的部分不享受年休假）、2014年7天（181天÷365天15天，折算后不足1整天的部分不享受年休假），被告应向原告支付2013年5月至12月期间未休假的工资差额36781.6元[（25000元÷21.75天）（9+7）天2倍]。关于原告第四、五项诉讼请求。原告提出的工资25%经济补偿金的诉讼请求，其请求的规定来自于《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的第三条“用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内金额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬25%的经济补偿金”，该办法是根据《劳动法》的规定制定的办法。《劳动法》第91条规定“用人单位有下列侵害劳动者合法权益情形之一的，由劳动行政部门责令支付劳动者的工资报酬、经济补偿，并可以责令支付赔偿金”。由于我国于2008年1月1日正式实施了《中华人民共和国劳动合同法》，《劳动合同法》中的第八十五条与《劳动法》中的第九十一条为对应条款，应当根据《劳动合同法》第八十五条之规定作为该请求的判决依据。而《劳动合同法》第八十五条中规定，用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。本案中，原告并未提交其向劳动行政部门主张支付、劳动行政部门限期支付、用人单位逾期不支付的有效证据，故对原告主张的25%经济补偿金、100%赔偿金的诉讼请求本院均不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第三十六条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪休假实施办法》第三条、第四条、第五条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起十日内，被告（并案原告）中房大连金州湾发展有限公司支付原告（被告）禄卫民2014年9月份生活费1300元；二、于本判决生效之日起十日内，被告（并案原告）中房大连金州湾发展有限公司支付原告（并案被告）禄卫民加班费5926.72元；三、于本判决生效之日起十日内，被告（并案原告）中房大连金州湾发展有限公司支付原告（并案被告）禄卫民2013年5月至2014年6月期间未付年休假的差额工资36781.60元；四、驳回原告（并案被告）禄卫民其他诉讼请求；五、驳回被告（并案原告）中房大连金州湾发展有限公司其他诉讼请求。被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟廷履行期间的债务利息。案件受理费20元，由被告（并案原告）中房大连金州湾发展有限公司负担10元，原告（并案被告）禄卫民负担10元。禄卫民的上诉请求：一、请求二审法院依法改判：中房金州湾公司支付禄卫民2014年9月份工资41666.67元、2013年5月-2014年6月加班工资的122126.44元、2012年12月至2014年10月未休带薪年假应发双倍工资共计107279.69元、克扣拖欠上诉人工资总额25%违约损失赔偿金计67768.20元、拖欠上诉人工资总额100%加付赔偿金计271072.8元。二、要求本合议庭及大连市中级人民法院追究但不局限于韩力群、于文革法官、刘爽律师、邓翠翠及上诉人（单位）负责人等人帮助当事人毁灭、伪造证据的刑事责任。禄卫民的上诉理由：中房金州湾公司通过单方面违法违约对其实施息工待岗，并以此单方面改变劳动合同条款、剥夺其劳动权利，以及捏造为上诉人（个人）垫付事假工资和事假路费等来讹诈克扣上诉人（个人）2014年6-10月工资是不容置疑的事实。上诉人（个人）2014年7月后没有为上诉人（单位）工作不是上诉人（个人）的错，是上诉人（单位）单方面违法违约对上诉人（个人）强制实施息工待岗造成的。上诉人（单位）的这些侵权行为直接侵犯了上诉人（个人）的合法权益，理应依据法律规定返还上诉人（个人）应得2014年6-10月工资，本案涉及9月工资计41666.67元；上诉人（单位）不论是在筹备成立期间、还是成立后至2014年10月从来就没有安排员工统一集体带薪休年假，理应依据相关行政法规之规定支付上诉人（个人）未休带薪休年假工资；上诉人（单位）克扣拖欠上诉人（个人）的工资，还克扣上诉人（单位）成立至2014年6月期间的加班工资，在此期间，上诉人（单位）安排上诉人（个人）到北京、上海、江苏、浙江、沈阳、海南等地出差、学习、考察，经常占用周末休息时间，以上诉人（单位）提供的行程单确认。上诉人（个人）仅周末出差加班有15个工作日。平日早上8:30时打卡上班至下午17:00时打卡下班，由于上诉人（个人）在上诉人（单位）处任副总经理，分管项目建设、开发工作，时常提前上班、推迟下班、加班加点的工作，上诉人（单位）理应依据法律规定支付上诉人2013年5月至2014年6月加班工资122126.44元。除上述诉求外还应支付侵权带给上诉人（个人）的应支付工资总额25%违约损失赔偿金计67768.20元和应支付上诉人（个人）支付工资总额100%的加付赔偿金计271072.8元。中房金州湾公司二审答辩认为：2014年9月份上诉人（个人）并未上诉人单位提供劳动，因此工资应当为1300元；上诉人（个人）2014年7月及8月工资经大连市中级人民法院（2015）大民五终字第779号判决书确认为正常出勤的工资，但上诉人（个人）处于息工待岗期间，没有为上诉人单位提供劳动，因此，上诉人（个人）的带薪年假天数远少于60日，不应当再支付。中房金州湾公司的上诉请求：请求撤销大连经济技术开发区法院做出的（2015）开民初字第12、291号民事判决书第三、五项，查清事实依法改判。中房金州湾公司的上诉理由：一审法院事实认定错误。2014年1、2月份，上诉人已安排被上诉人休年休假12天，从上诉人提供的考勤记录可看出上诉人已安排年休假，一审法院对此事实并未予以认可错误。带薪年休假以日历年度为计算单位，2014年7月1日后，被上诉人处于息工待岗中，其休息的时间远超过年休假的天数，依法不应当再享受带薪年假，故一审法院支持被上诉人的带薪年休假错误。请二审法院依法支持上诉人的诉讼请求。禄卫民二审答辩认为：不同意上诉人（单位）的上诉请求。我是上诉人（单位）高薪从海南省聘到大连工作的，员工息工待岗属上诉人（单位）违法违约行为，且息工待岗期间上诉人按其要求仍在大连市等待其发上岗通知书，没有得到与家人团聚及休息，也就是说，没有享受过任何带薪年假，故不同意上诉人（单位）的上诉请求。本院经审理查明：一审判决认定事实属实。本院认为，关于禄卫民主张的2014年9月份工资一节，禄卫民因中房金州湾公司安排而处于息工待岗状态，中房金州湾公司主张公司因资金问题造成工程停工而使大部分员工息工待岗，但未提供证据证明。中房金州湾公司单方决定员工息工待岗与双方劳动合同的约定不符，应按照禄卫民正常工作期间的工资标准支付2014年9月份工资25000元，上诉人禄卫民的上诉请求合理部分，本院予以支持。关于禄卫民主张的2013年5月-2014年6月加班工资一节，因双方对考勤方式系电子打卡考勤无异议，一审法院根据单位提供的考勤卡和禄卫民的工资标准计算的加班工资并无不妥，本院予以维持。关于禄卫民主张的2012年12月至2014年10月未休带薪年假工资及中房金州湾公司主张的不支付未休带薪年假工资一节，中房金州湾公司成立于2013年5月7日，禄卫民主张2013年5月7日前未休带薪年假工资，不属于本案劳动争议纠纷的处理范围，故不予支持。禄卫民于2014年7月之后未到单位工作，其主张未休带薪年假工资，本院不予支持。中房金州湾公司未提交证据证明禄卫民已休带薪年假，应支付2013年5月至2014年6月带薪年假工资。一审法院根据禄卫民的工资标准和应休带薪年假天数计算的未休带薪年假工资并无不妥，本院予以维持。关于禄卫民主张的克扣拖欠其工资总额25%违约损失赔偿金和拖欠其工资总额100%加付赔偿金一节，禄卫民称其诉讼请求并未依据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》，禄卫民也未根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条之规定提供劳动行政部门责令单位限期支付工资，而单位逾期不支付的证据，上诉人禄卫民的上诉请求没有事实与法律依据，本院不予支持。关于禄卫民主张的追究相关人员帮助当事人毁灭、伪造证据的刑事责任的诉讼请求，属于二审新增加的诉讼请求，亦不属于人民法院劳动争议案件的受案范围，本院不予处理。综上，上诉人禄卫民的上诉请求合理部分，本院予以支持；上诉人中房金州湾公司的上诉请求没有事实与法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持(2015)开民初字第12、291号民事判决第二、三项；二、撤销(2015)开民初字第12、291号民事判决第一、四、五项；三、上诉人中房大连金州湾发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人禄卫民2014年9月份工资25000元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回上诉人禄卫民其他诉讼请求；五、驳回上诉人中房大连金州湾发展有限公司其他诉讼请求。一审案件受理费20元，由上诉人禄卫民和上诉人中房大连金州湾发展有限公司各承担10元；二审案件受理费20元，由上诉人禄卫民和上诉人中房大连金州湾发展有限公司各承担10元。本判决为终审判决。审判长  李守众审判员  曾国救审判员  富喜胜二〇一六年六月二十日书记员  李 玲