新疆维吾尔自治区奇台县人民法院民 事 判 决 书(2016)新2325民初869号原告：奇台县方正房地产开发有限责任公司。法定代表人：陈志贵，系该公司董事长。委托代理人：徐雪梅，新疆新蓝天（奇台）律师事务所律师。被告：马希亮，男，汉族。委托代理人：李强，新疆航迪律师事务所律师。原告奇台县方正房地产开发有限责任公司（以下简称：方正公司）与被告马希亮民间借贷纠纷一案，原告于2016年3月10日向本院提起诉讼。本院依法于同日受理后，由审判员胥维独任审判。并于2016年4月12日公开开庭进行了审理。原告方正公司的委托人理人徐雪梅、被告马希亮的委托代理人李强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告方正公司诉称：2013年9月9日，被告马希亮共计欠原告现金合计1242000元，并出具借条两张。之后，为保证还款，被告于2013年9月11日又出具了一份承诺书，承诺书中约定2013年12月底之前还清借款及管理费，如果到期不能按时还清，自愿承担500000元的违约金。还款期限到后，原告多次索要均未果。现原告方正公司将被告马希亮诉至法院。要求被告返还借款本金1242000元、利息、违约金649890元（1080000元的利息和违约金按月息20‰计算，162000元的违约金按月息5‰计算，自2013年9月9日算至2016年2月9日）并要求被告承担本案诉讼费用。被告马希亮辩称：一、原告的诉讼请求是归还欠款，欠款属实，其中1080000元是借款、162000元是管理费，合计1242000元。但是后来、原、被告双方协商用开发奇台县友好摩尔街的补偿款抵销了本案争议债务。奇台县友好摩尔街是奇台县政府棚户区改造项目，当时被告向奇台县政府上交土地补偿金，奇台县政府需返还1243878元，最后双方达成协议。用奇台县政府返还的出让金抵销原告的该笔借款及管理费。二、因为抵销欠款的事实存在，从欠款之日起原告从未向被告主张权利。根据民法通则第135条的规定，本案已经过了诉讼时效。鉴于以上两点，请法院驳回原告的诉讼请求。原告为证明其主张成立提供证据如下：1、欠条两张、保证书一份。拟证实被告向原告借款1242000元，并约定利息及违约金。被告对证据的真实性无异议。本院对该组证据的真实性予以确认。2、电话短信一份。拟证实2016年1月18日被告认可借款，原告也是多次向被告索要借款的事实。被告对真实性有异议，该短信是原告的代理人和原告的法定代表人互发的信息，而且短信的内容为2016年1月19日，本案的诉讼时效至2015年12月30日就到了，该短信也不能证实被告认可还款的事实，从欠款之日，被告从未接到原告索款的通知。本院对该组证据综合其它证据认定。3、2015年11月、2016年1月原告代理人通话记录单各一份。拟证实借款到期之前，原告代理人与被告于2015年11月10日通话，要求被告返还借款及管理费；2016年1月18日原告代理人与被告协商归还借款及管理费的方式，原告代理人与被告通完电话后，被告找原告公司总经理要求延期还款。被告对电话单真实性有异议，没有加盖电信局的章子。电话号码是被告的，原告的代理人如果给被告打电话，应在原告的委托下，但没有出示委托手续。电话不能证实索要借款，仅仅是给被告打电话，也不能证实有其他问题。本院对该组证据综合其它证据认定。4、支票存根一份、收据一份。拟证实原告于2012年1月6日向奇台县方正房地产开发有限责任公司一分公司通过转帐支票支付200万元。被告对支票存根的真实性不认可，对该组证据的关联性不认可。本院对该组证据的直实性予以确认。5、出庭证人许霞当庭证言。拟证实借款及管理费到期后原告曾向被告多次索要借款及管理费。主要内容为：“我是原告公司的会计。被告向原告公司借100多万的事情我知道，还有管理费，2013年借款和管理费到期以后，我就经常给被告打电话索要，被告总是说资金紧张，被告经常到我们公司办事的时候我也会催要，2015年年底之前也要过。”。原对证人证言无异议。被告对证人证言有异议，证人与本案有利害关系，证人陈述向被告索要借款及管理费的事实不真实，证人记不清楚索要借款及管理费的时间，被告认为不能采信。本院对证人证言综合其它证据认定。6、出庭证人董峰当庭证言。拟证实借款及管理费到期后原告曾向被告多次索要借款及管理费。主要内容为：“我是原告公司的出纳。被告向我公司借款108万元，欠管理费168000元，都是2013年年底就到期，到期以后我经常向被告索要借款和管理费，有时候被告到我公司去办事，我也向被告催要。2016年1月被告找过我向我索要我公司的帐号，说是要打管理费”。原告对证人证言无异议，只是证人记忆上有模糊，管理费是162000不是168000元。被告对证人证言有异议，证人是原告公司的出纳和本案有利害关系。证人在法庭上陈述索要借款及管理费的时间、地点都记不清楚。证人是公司的出纳，管理费的金额也说的不对。本院对证人证言综合其它证据认定。被告为证实其辩解理由提供证据如下：奇住建发[2013]205号文件一份、申请报告一份、完税发票一份、收据两份（复印件）。拟证实被告以原告的名义开发奇台县友好摩尔街，以原告的名义书写报告，原被告曾协议用土地出让金抵销借款及管理费。原告认为被告出具的建设局文件及完税发票均是复印件无法核对真实性，被告提供的该组证据可以看出土地出让金都是原告交的，返还也应当返还到原告公司帐户，该组证据也不能证明土地出让金应返还给被告，也不能证实原、被告达成协议折抵借款及管理费的事实，土地出让金的返还与被告无关。本院对该组证据综合其它证据予以认定。根据上述已认定证据、当事人陈述及庭审笔录，本院查明以下事实：奇台县友好摩尔街由被告与奇台县方正房地产开发有限责任公司一分公司联合承建。被告与奇台县方正房地产开发有限责任公司一分公司共同向原告借现金200万元，原告于2012年1月6日通过支票转帐向奇台县方正房地产开发有限责任公司一分公司转帐200万元。2013年9月9日被告向原告出具欠条两张。其中一张欠条的内容为：“今欠到奇台方正房地产开发有限责任公司.借款现金￥1080000元.利息.2012年1月9号起至清偿完毕,利率10.668‰(大写.拾点陆陆捌千分).注:此借款是方正房地产开发公司一分公司于2012年1月9日向方正房地产开发公司借款200万元,其中有54%是本人借款,共计1080000元(壹佰零捌万元整).还款日期:2013年12月底.借款人:马希亮.2013年9月9日”。另一张欠条内容为：“今欠到奇台县方正房地产开发有限责任公司.管理费￥162000元(壹拾陆万贰仟元整).还款日期.2013年12月底.欠款人:马希亮.2013年9月9日”。2013年9月11日被告向原告出具承诺书，内容为：“本人：马希亮,身份证号:65232519671209023X.本人承诺欠方正公司现金:1080000元及友好摩尔街项目.方正公司管理费162000元.合计1242000元(壹佰贰拾肆万贰仟元整).在2013年12月底之前还清.如到期不能按时还清,本人自愿承担违约金.伍拾万元整.￥500000元.并承担所有违约责任.承诺人:马希亮.2013年9月11日”。以上借款及管理费至今未向原告归还。本院认为：原告主张被告借现金1080000元及被告欠原告管理费162000元的事实由原告提供的被告出具的两张欠条为证，本院对该事实予以确认。被告辩解本案争议借款及管理费以被告向奇台县政府交纳的土地出让金的返还款折抵，并向本院提供奇住建发[2013]205号文件、申请报告及交纳土地出让金的证据，上述证据均为复印件，原告对证据的真实性不认可，被告提供的以上证据中也未注明土地出让金为被告交纳，被告提供的上述证据的时间均为2013年5月至6月，而被告向原告出具欠条的时间为2013年9月9日，且被告再未向本院提供其它有效的证据证实其辩解理由，故本院对被告的辩解理由不予采信。被告作为借款人应按约定的时间及时返还借款，未按约定的时间返还借款的，应按约定承担违约责任。原、被告在2013年9月9日的欠条中对1080000元借款约定利率10.668‰，但在2013年9月11日承诺书中又约定违约金500000元，2013年9月11日被告出具的承诺书，应视为原、被告对义务承担的约定变更为违约金500000元，原告在庭审中明确表示对1080000元借款主张的是利息和违约金，无事实依据和法律依据，本院对利息不予支持。原告主张1080000元借款的违约金。本案中原告主张的违约金的起止期间为：2013年9月9日至2016年2月9日，共计29个月。按24%计算，原告主张借款1080000元的利息损失为626400元（1080000×24%×29=626400元）。原告主张162000元管理费的违约金按月利率5‰计算违约金不违反法律规定，本金162000元，自2013年9月9日算至2016年2月9日，共计29个月，即：162000×5‰×29个月=23490元，以上违约损失共计626400元+23490元=649890元，但原、被告在承诺书中约定的违约金数额为500000元，故本院只对违约金500000元予以支持。被告辩解原告起诉超过诉讼时效，原告向本院提供的原告代理人与被告的电信通话时间记录单及出庭证人李霞、董峰的当庭证言可以互相印证，证实原告曾多次向被告索要借款及管理费的事实。故本院对被告的该项辩解理由不予采信。据此，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见第一百七十五条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题解释（二）第二十九条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条之规定，判决如下：一、被告马希亮于本判决生效后十日内向原告奇台县方正房地产开发有限责任公司返还借款本金1080000元；二、被告马希亮于本判决生效后十日内向原告奇台县方正房地产开发有限责任公司给付管理费162000元；三、被告马希亮于本判决生效后十日内向原告奇台县方正房地产开发有限责任公司给付违约金500000元；四、驳回原告奇台县方正房地产开发有限责任公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收为10914元，由被告马希亮承担10050元，由原告奇台县方正房地产开发有限责任公司承担864元。本判决生效后，双方当事人必须履行。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可向本院申请执行，申请执行的期限为两年。若超过法定期间提出执行申请的，本院则依法不予受理。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。审判员 胥 维二〇一六年六月十四日书记员 樊玉伟