湖北省黄石市西塞山区人民法院民 事 判 决 书（2014）鄂西塞民初字第00862号原告张昌胜。委托代理人周少春，湖北人本律师事务所律师，代理权限：一般授权。被告黄石市锦华劳务派遣有限公司（以下简称锦华公司），住所地黄石市西塞山区湖滨大道768-4号。法定代表人彭金书，公司经理。被告武汉中冶新奥物业管理有限公司黄石分公司（以下简称新奥公司），住所地黄石市黄石港区磁湖路41号111。负责人张岚，公司经理。委托代理人苏渝，湖北重道律师事务所律师，代理权限：一般授权。原告张昌胜诉被告锦华公司、新奥公司劳动争议纠纷一案，本院于2014年11月11日立案受理后。本案依法适用简易程序并由审判员万劲独任审判，于2014年11月25日公开开庭进行了审理。原告张昌胜及其委托代理人周少春、被告锦华公司法定代表人彭金书、新奥公司的委托代理人苏渝均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张昌胜诉称：原告于2012年10月13日进入被告新奥公司工作，实际用人单位是被告锦华公司。月工资为1100元。双方没有签订劳动合同。原告在上班期间为上两天休息一天，每个班上12个小时，上班一年被告没有支付加班工资。2013年9月30日原告收到被告锦华公司的通知，要求与原告解除劳动合同。原告认为被告没有与原告签订劳动合同，应当支付原告未签订劳动合同的双倍工资；工作期间，每月上班工作时间240余小时，超过了国家规定的最长工作时间，被告应当支付加班工资；被告锦华公司没有提前30日通知，即解除与原告的劳动合同违法，应当支付原告赔偿金；新奥公司与被告锦华公司承担连带赔偿责任，故诉至法院要求：1、判决被告向原告支付双倍工资12100元；2、判决被告向原告支付赔偿金2200元；3，、判决被告向原告支付加班工资13086元。原告张昌胜为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：证据一、仲裁裁决书、送达回证，拟证明原告已经过仲裁程序。证据二、原告的身份证、两被告营业执照，拟证明原、被告的诉讼主体资格。证据三、劳动合同解除（终止）通知书，拟证明被告违法解除劳动关系。证据四、原告银行卡交易流水单、考勤表、夜班补助表，拟证明1、原、被告存在劳动合同关系；2、被告未支付原告加班工资、双倍工资、赔偿金。被告锦华公司辩称：1、锦华公司多次要求与原告签订劳动合同，但原告要求晚签直至新奥公司与锦华公司终止劳动关系，导致锦华公司与原告未签订劳动合同；2、2013年7月17日之后原告既不来新奥公司上班也不与新奥公司联系，因联系不到原告，2013年7月30日锦华公司通过邮寄方式告知原告回单位上班，原告置之不理，后用工单位根据规定作自动离职处理，故不存在支付原告经济赔偿金；3、根据《关于企业实行不定时工作制和综合计算时工作的审批办法》，原告从事保安工作属于不定时工作制，故不存在超时加班费。被告锦华公司为支持其抗辩理由，向本院提交了以下证据：证据一、劳务派遣协议，拟证明锦华公司与新奥公司的合同关系。证据二、告知书，拟证明被告新奥公司已经告知原告基本工资、加班工资标准。证据三、通知、邮寄回执。拟证明被告锦华公司已经以邮寄送达的方式通知原告。证据四、新闻报纸，拟证明原告从事保安工作属于不定时工作制，故不存在超时加班费。证据五、仲裁庭审笔录，拟证明仲裁开庭的事实。证据六、工作联系函，拟证明新奥公司通知锦华公司决定将原告作自行离职处理，要求锦华公司通知原告。被告新奥公司辩称：1、原告的第一项诉讼请求与新奥公司无关；2、新奥公司将原告辞退只需支付原告1个月的工资，无需支付赔偿金；3、新奥公司未拖欠原告加班工资，故无需再支付加班工资。被告新奥公司为支持其抗辩理由，向本院提交了以下证据：证据一、原告工资发放明细表，拟证明新奥公司已经支付原告的加班工资。以上证据经庭审质证，原告提交证据，被告锦华公司质证后认为：证据一、二、三无异议，对证据三的证明目的有异议，认为锦华公司是提前通知原告将解除与原告的劳动关系。对证据四认为与锦华公司无关，不予质证。被告新奥公司质证后认为：证据一、二无异议，对证据三认为与新奥公司无关，不予质证。证据四认为，原告的基本工资无异议，在基本工资中新奥公司扣除原告应缴的社会保险金，发放的部分包括加班工资。夜班补助表无异议。被告锦华公司提交的证据原告质证后认为：证据一、五无异议，证据二原告没有收到。证据三认为不能证明锦华公司送达给原告。证据四不能作为证据使用。证据六与原告无关，不予质证。被告新奥公司对被告锦华公司提交的证据均无异议。被告新奥公司提交的证据，原告质证后认为：证据一的真实性有异议，因没有原告签字。被告锦华公司对被告新奥公司提交的证据一无异议。对当事人不持异议的证据即原告提交的证据一、二、三，被告锦华公司提交的证据一、五，本院依法予以采信。对有异议的证据，本院根据各方的质证情况作出如下评判：原告提交的证据四的真实性，两被告均无异议，本院予以采信。被告锦华公司提交的证据二有原告签字，证明原告知晓其工资组成，本院予以采信。证据三的真实性予以采信，证据四不能作为证据使用。证据六本院予以采信。被告新奥公司提交的证据一系新奥公司制作的职工工资发放明细表，其中工资发放数额与被告实际发放的工资相符，且所扣缴的社会保险等数额，原告也没有异议，故该被告新奥公司以此证明其已经向原告支付了加班工资，本院予以采信。经审理查明：原告于2012年10月13日经锦华公司派遣入职被告新奥公司从事保安工作，月工资为1100元，2013年4月26日被告新奥公司与原告签订了一份《告知书》约定“原告的岗位工资1000元、规定加班4天／月，加班工资标准统一为50元／天，即加班费200元／月，月工资总额为岗位基本工资加加班工资，计1200元／月。从2013年5月1日起公司规定以外的加班费和奖惩均按基本工资计算标准算”。此后被告新奥公司按月向原告发放每月固定工资为1200元工资，其中基本工资为1100元。另外新奥公司根据原告在法定节假日加班的天数，向原告支付了加班工资。原告在被告新奥公司工作期间，被告锦华公司未与原告签订劳动合同。2013年7月8日原告因与他人发生纠纷被他人打伤而住院。原告出院后再未到被告新奥公司上班也未与被告新奥公司、锦华公司请假。被告新奥公司于2013年7月31日向被告锦华公司发出《联系函》通知被告锦华公司“自2013年7月12日以来，张昌胜等三人从黄石市二医院消失之后，既不到用工单位请（病、事）假，又不与用工单位联系，我单位（新奥公司）用原联系方式多次联系不上，影响了我单位的正常工作。为保证我单位的正常工作秩序，决定对该三人作自动离职处理，请锦华公司通知该三人”。2013年8月7日被告锦华公司以ems快递邮件方式将《通知》寄给了原告张昌胜，其通知内容为“张昌胜同志：本公司与你签订的劳动合同于2013年9月30日已到期，届时我公司不再与你续签合同”，该邮件经本院查询，原告于2013年8月8日收到（本人签收）。2013年9月29日被告锦华公司向原告送达了《劳动合同解除、终止通知书》解除了双方的劳动关系。被告于2013年11月向黄石市劳动仲裁委员会提起劳动仲裁，要求两被告支付加班工资13086元、支付未签订劳动合同的双倍工资12100元、支付解除劳动合同经济补偿金2200元、支付工资1650元。2014年10月17日黄石市劳动仲裁委员会作出黄劳人裁字（2013）第524号《仲裁裁决书》裁决“1、新奥公司支付张昌胜经济补偿金1650元；2、被告新奥公司支付张昌胜加班费7484.40元”。原告不服该裁决，故诉至法院。另查明，被告锦华公司与被告新奥公司于2012年11月8日签订了一份《劳务派遣协议》，其中约定“1、派遣人员的薪酬、奖金、加班加点工资，由甲方（新奥公司）根据相关规定及派遣人员的考核后发放。最低不得低于企业所在当地政府规定的最低工资标准，按月支付给派遣人员；2、甲方退回乙方（锦华公司）派遣人员的，甲方三日内将经济补偿金支付乙方，由乙方如数支付派遣人员”。本院认为：一、被告锦华公司作为劳务派遣单位，应当履行用人单位对劳动者的义务，包括与被派遣劳动者订立劳动合同。本案被告锦华公司未与原告签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，故被告锦华公司应当支付原告未签订劳动合同双倍工资12100元（1100元×11月）。二、由于2013年9月30日被告锦华公司与被告新奥公司所签订的《劳务派遣协议》终止，同时解除被派遣的劳动者的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第四项、第四十六条第三项、第四十七条的规定，被告锦华公司应当支付原告解除劳动合同经济补偿。因原告入职1年，被告锦华公司应当支付原告解除劳动合同经济补偿金1100元。关于原告主张支付其1倍的赔偿金，本院认为，被告锦华公司于2013年8月7日邮寄送达原告《通知》，通知其拟解除双方的劳动关系。原告于次日收到该通知，应当认定为被告锦华公司已经履行了提前30日通知劳动者的义务，故原告的该主张，本院不予支持。三、关于原告主张的加班费，因原告与被告新奥公司约定“每月1000元基本工资与每月固定加班4天的加班费200元共计1200元”，因此原告与被告新奥公司对每月加班4天，加班工资为200元无异议，被告新奥公司约定加班工资与基本工资固定发放，其基本工资则不低于2013年9月1日之前执行的黄石市最低工资标准900元／月的规定。被告新奥公司每月支付原告4天的加班工资200元的计算基数也不低于黄石市最低工资标准。原告的其他法定节假日加班工资，被告新奥公司已经按照原告实际加班时间支付给了原告。关于原告要求被告支付超过国家规定的最长工作时间的加班工资的问题，因原告从事的保安工作，其工作性质、工作时间具有特殊性，参照《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作的审批办法》第四条第三项“其他因生产特点、工作特殊需要或职责范围的关系，适合实行不定时工作制的职工”的规定，认定原告的工作时间实行的是不定时工作制。根据《湖北省高级人民法院民事审判工作会议纪要》第二十四条规定“考虑到非全日制用工和不定时工作制的特殊性，原则上不宜认定存在加班费，但双方当事人在劳动合同中有约定的，依照当事人的约定处理”，同时，原告在入职新奥公司时对被告新奥公司安排的工作时长、月薪等均无异议并接受，故原告主张支付的超时工资的理由不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第四项、第四十六条第三项、第四十七条、第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告黄石市锦华劳务派遣有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张昌胜未签订劳动合同双倍工资12100元、解除劳动关系经济补偿金1100元。二、驳回原告张昌胜的其他诉讼请求。如未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告张昌胜负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件受理费人民币10元，款汇湖北省黄石市中级人民法院，开户银行：湖北农行黄石市分行团城山支行。户名：法院诉讼费汇缴财政专户。帐号：17×××29。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。当事人签收一审裁判文书后，即视为已向当事人送达了交纳上诉案件受理费通知书。审判员  万劲二〇一四年十二月十日书记员  陈道