四川省九寨沟县人民法院民 事 判 决 书(2016)川3225民初145号原告九寨沟县国有资产经营公司。法定代表人蒋鹏志，职务：经理。地址：九寨沟县新城区政务中心。委托代理人苟齐全，男（特别授权）。委托代理人赵宗林，男（特别授权）。被告四川省德阳市天喜灯具制造有限公司。法定代表人刘天喜，职务：经理。住址：四川省中江县开江镇下东街198号。委托代理人刘刚，四川山和律师事务所中江分所律师（一般代理）。原告九寨沟县国有资产经营公司诉被告四川省德阳市天喜灯具制造有限公司建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员赵国庆独任审理，于2016年6月23日公开开庭进行了审理，原告九寨沟县国有资产经营公司委托代理人苟齐全、赵宗林到庭参加了诉讼，被告四川省德阳市天喜灯具制造有限公司法定代表人刘天喜、委托代理人刘刚经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告九寨沟县国有资产经营公司诉称，2006年在九寨沟县新城区路灯建设工程中，原告九寨沟县国有资产经营公司作为项目业主，九寨沟县新城区建设指挥部作为项目实施人进行九寨沟县新城区道路路灯照明安装工程建设，被告四川省德阳市天喜灯具制造有限公司(以下简称德阳天喜公司)中标承建“九寨沟县新城区道路路灯照明安装工程”中标价3，457，400.00元。同年9月18日原告九寨沟县国有资产经营公司与德阳天喜公司签订实施工合同。2007年4月完成施工进入试运行阶段，8月11日验收为合格工程。2007年9月20日，原告实施九寨沟县雪莲大酒店到永丰新区平叉路口段（新区中学处）路灯工程，确定安装单臂琵琶灯30盏。被告德阳天喜公司与原告人签订了补充施工合同，实施内容为安装单臂琵琶灯30盏，共计合同金额165000.00元，并按双方约定在合同签订、施工开始后支付49500.00元预付款。2007年10月下旬，德阳天喜公司法定代表人刘天喜失踪。由于被告法定代表人失踪，导致“雪莲大酒店至新区永丰平叉路口路灯工程”无人管理而停工，工人拿不到工资陆续离开。直到2008年10月解除合同。雪莲大酒店到永丰新区平叉路口段（新区中学处）路灯工程因被告法定代表人刘天喜失踪多年，导致结算送审迟迟无法办理，为此，原告同项目实施单位多次寻找德阳天喜公司法定代表人刘天喜，得知被告单位因其法定代表人刘天喜的失踪在未经过清算的情况下被吊销。在被告公司已被吊销、而又找不到被吊销公司法定代表人的情况下，为了结工程结算问题，2014年上半年由项目实施单位办理结算并送审计，同年7月审计结束，审计金额为24244.8元，一直到2015年3月，原告和九寨沟县城市建设指挥部才找到被告单位法定代表人刘天喜的下落。被告法定代表人刘天喜向九寨沟县城市建设指挥部（项目实施人）写出书面承诺，承诺由其本人承担多支付的工程款。但至今被告不对该项目结算予以认定回复，也不办理相关结算对账手续，导致工程无法完成结算和财务决算、转入固定资产。被告人的行为属于严重毁约行为，其行为违反了主合同35.1条第四款之规定，应当承担违约责任。作为施工方的被告人，办理工程结算是其应尽责任和义务，但被告人拒不办理，导致本工程无法最终完成相关建设手续。为了依法维护原告的合法权益，确保国家资金不被非法侵犯，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释（法释2015.5号）第六十四条之规定，提起诉讼，请求人民法院依法查明事实，判令被告1、依法确认本工程结算价款合法有效，责令被告人退还原告人支付的预付款中折抵应付款后的余额25255.2元；2、赔偿违约金16500元；3、由被告承担本案全部诉讼费用。被告四川省德阳市天喜灯具制造有限公司辩称，根据最高人民法院关于建设工程承包合同案件中双方当事人已确认的工程决算价款与审计部门审计的工程决算价款不一致时如何适用法律问题的答复意见。依据（2001）民一他字第2号及（2001）民一他字第19号复函意见只有在合同明确约定以审计结论作为结算依据或合同约定不明确、合同约定无效的情况下才能将审计结论作为判决的依据。原告九寨沟县国有资产经营公司为证明自己的主张，在举证期限内向本院提交如下证据：1、九寨沟县国有资产经营公司营业执照复印件1份，用于证明原告的主体资格；2、法定代表人身份证明及蒋鹏志的身份证复印件，用于证明蒋鹏志系原告的法定代表人身份；3、九寨沟县新城区道路路灯照明安装工程建设施工合同复印件16页，用于证明原告与被告之间的工程承包关系；4、2007年9月20日单臂琵琶灯安装补充协议复印件1页，用于证明原告与被告之间的工程承包关系；5、四川省德阳市天喜灯具制造有限公司企业法人营业执照、法人证书、产品执行标准证书、组织机构代码证、税务登记证、产品质量检验合格证明资格证复印件，用于证明被告的主体资格及被告刘天喜系独资法人；6、九寨沟县新区中学三叉路中至雪莲大酒店路灯安装说明，证明被告公司所施工完成的内容；7、九寨沟县新区中学三叉路中至雪莲大酒店路灯安装说明，证明被告公司所施工完成的工程量；8、关于终止雪莲大酒店至永丰平叉路口路灯工程合同报告，证明被告公司违约一年要求申请解除合同的事实；9、九寨沟县新城区建设指挥部关于终止雪莲大酒店至永丰平叉路口路灯工程合同的回复，证明原、被告承包关系于2008年10月22日解除的事实；10、九寨沟县财政局关于对新区中学三叉路口至雪莲大酒店路灯安装工程竣工结算审核的批复，证明经结算被告公司实际完成的工程结算价款为24244.80元；11、九寨沟县新城区建设指挥部关于四川省德阳市天喜灯具制造有限公司实施的九寨沟县雪莲大酒店至新城区九寨沟中学三叉路口路灯工程支付工程款清单，用于证明被告公司应当退还原告工程款25255.2元的事实；12、记账凭证、财政资金支付凭证、财政资金直接支付申请书、税务发票各1份，用于证明原告支付被告公司预付款49500元的事实；13、刘天喜承诺书1份，证明刘天喜同意归还原告支付的工程款的事实。被告四川省德阳市天喜灯具制造有限公司未在法定举证期限内向本院提交证据，视为放弃举证的权利。本院对以上证据审查后认为，原告提供的证据材料来源合法、内容客观真实，与本案事实均有直接联系，本院予以采信。经审理查明，2006年，在九寨沟县新城区路灯建设工程中，以原告九寨沟县国有资产经营公司为项目业主，以九寨沟县新城区建设指挥部作为项目实施人进行九寨沟县新城区道路路灯照明安装工程建设，被告四川省德阳市天喜灯具制造有限公司中标承建“九寨沟县新城区道路路灯照明安装工程”中标价3，457，400.00元。同年9月18日原告九寨沟县国有资产经营公司与四川省德阳市天喜灯具制造有限公司签订施工合同，2007年4月完成施工进入试运得阶段，8月11日验收为合格工程。前期工程完工后，2007年9月20日原、被告签订了单挑琵琶灯安装补充协议，协议内容为安装单臂琵琶灯30盏，共计合同金额165000.00元，根据合同约定，工程施工开始后，原告预付49500元工程款。因四川省德阳市天喜灯具制造有限公司因公司资金困难，无力继续履行合同，申请终止合同，原告于2008年10月22日回复同意终止合同。合同终止后，被告四川省天喜灯具制造有限公司未按照约定进行工程量核定，其后长期无法联系，2014年上半年由项目实施单位办理结算并送审计，同年7月审计结束，审计金额为24244.8元，2015年4月8日，被告法定代表人刘天喜向九寨沟县城市建设指挥部（项目实施人）写出书面承诺，承诺由其承担多收的路灯工程款。本院认为，2007年9月22日，九寨沟县国有资产经营公司与被告四川省德阳市天喜灯具制造有限公司签订的单挑琵琶灯安装补充协议，系双方自愿，内容不违反法律规定，合法有效，双方应当按照合同约定履行义务。2008年10月22日，经双方协商，终止合同。被告已实施的工程审计为24，244.80元，原告预付资金为49，500元，应返还25，255.20元，被告法人刘天喜于2015年4月8日书面承诺同意3个月内归还，对原告主张退还预付费用25255.20元的诉讼请求，本院予以支持。对原告主张赔偿违约金16500元的诉讼请求，原、被告合同中没有约定，且原合同已协商终止，本院不予支持。被告四川省德阳市天喜灯具制造有限公司提出审计报告不能作为定案依据的辩解意见，因原协议约定工程款以审计为准，2015年4月8日被告法定代表人刘天喜书面承诺归还，应视为原、被告已结算，对其辩解意见本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十八条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条一款第四项的规定，判决如下：一、被告四川省德阳市天喜灯具制造有限公司于本判决书生效之日起三十日内向原告九寨沟县国有资产经营公司返还多支付的工程款人民币25255.2元（大写贰万伍仟贰佰伍拾伍元贰角整）二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费422.00元，由被告四川省德阳市天喜灯具制造有限公司负担。如不服本院判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于阿坝藏族羌族自治州中级人民法院。审判员  赵国庆二〇一六年六月二十三日书记员  扎喜措附法条：1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。2.《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同性质、目的和交易习惯履行通知，协助、保密等义务。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。3、《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条承担民事责任的方式：（一）停止侵害；（二）排除妨害；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）修理、重作、更换；（七）赔偿损失；（八）支付违约金；（九）消除影响、恢复名誉；（十）赔礼道歉。以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。人民法院审理民事案件，除适用上述规定外，还可以予以训诫、责令具结悔过、收缴进行非法活动的财物和非法所得，并可以依照法律规定处以罚款、拘留。