大连市金州区人民法院民 事 判 决 书(2016)辽0213民初字第0686号原告：张正录，男。委托代理人：徐东亮，魏思雨，均系辽宁锦连律师事务所律师。被告：大连中天房地产开发有限公司。法定代表人：王庆，系该公司董事长。委托代理人：张成林，辽宁添赢律师事务所律师。原告张正录、被告大连中天房地产开发有限公司建筑施工合同纠纷一案，本院受理后，依法公开开庭审理，原告委托代理人徐东亮、魏思雨及被告委托代理人张成林到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：2011年5月25日原告通过分包大连安泰建设有限公司安连分公司的形式承接了被告开发的天鸿1.7英里项目，具体施工的楼号为28#、29#、31#、33#、36#、37#、39#、40#楼。2012年12月15日经验收合格，2014年3月11日最后决算，认定原告施工的工程款总额为人民币39,255,583.00元，其中已给付原告现金人民币27,169,845.76元；其他各项费用人民币186,488.31元；以房抵债16套共计抵顶工程款人民币9,926,599.00元，其中位于展世界22#楼-1-2104及22#楼-1-2203被告将该房出售给了第三人，被告给付原告现金人民币212,015.00元。以上合计被告共计欠付原告工程款人民币2,288,649.93元及利息143,798.62元。综上原告起诉至法院，请求人民法院依法裁判，以维护原告的合法权益。诉讼费用由被告承担。被告大连中天房地产开发有限公司辩称：不是合同相对人，请求依法驳回原的诉讼请求。理由如下：2011年9月28日签订的建设工程施工合同系被告与案外人大连安泰建设有限公司签订，原告、被告之间无合同关系，无权提起诉讼。经审理查明，2011年5月25日原告张正录与大连安泰建设有限公司安连分公司签订了《接收项目部内部协议》，根据该协议的约定：原告施工的项目为天鸿1.7英里项目28#、29#、31#、33#、36#、37#、39#、40#、41#、42#楼，原告借用案外人大连安泰建设有限公司安连分公司的资质并由案外人收取管理费；原告对本工程实行自主经营，独立核算，自负盈亏。与该工程有关的其它问题（包括工程质量、安全，与该工程有关的手续、备案，就本工程与发包方所有的协调工作等）全部由乙方负责，由此发生的任何法律纠纷与大连安泰建设有限公司安连分公司无关，均由原告张正录自行承担。原告张正录负责其因本工程所发生的一切费用，并承担与本工程有关的安全、质量及与本工程相关的一切经济纠纷。嗣后2011年9月28日根据原告与案外人大连安泰建设有限公司安连分公司签订的《接收项目部内部协议》，案外人大连安泰建设有限公司与被告大连中天房地产开发有限公司签订了《建设工程施工合同》，工程名称为：天鸿1.7英里住宅小区28#-42#楼工程，工程地点：大连金州新区中长街道中长村，工程内容：土建、装饰、安装；合同价款暂定74609143.50元；发包人代表工程师为李葛亮，项目经理为宋国有；工程质量保质金期限约定：门、窗及门、窗边漏水为5年，其他的质保期均为2年；工程质量缺陷保修金约定为本工程质量保修金为合同价款的5%，发包人在工程质量缺陷保修期满后14天内，将剩余工程质量缺陷保修金返还承包人。另查，2012年12月15日经大连金建监理有限公司、大连中天房地产开发有公司、大连安泰建设有限公司签订了《工程竣工验收证明》三方确认工程质量合格及《工程竣工移交证明》，大连中天房地产开发有限公司正式接收了案涉工程。2013年3月11日原告张正录、大连中天房地产开发有限公司、大连安泰建设有限公司正式签订了《工程（结）算书总表》确认了原告张正录实际施工的范围是1.7英里项目C区28#、29#、31#、33#、36#、37#、39#、40#，并未包含《接收项目部内部协议》的41#、42#楼，最后决算工程价款为39,255,583.00元。其中该工程款含有电费6万元未扣除。再查，2013年4月21日原告张正录与被告大连中天房地产开发有限公司签订了《抵顶房产协议》根据该协议约定：甲方（被告大连中天房地产开发有限公司）用房产抵顶工程款(天鸿1.7英里13#-2-1301、17#-1-1004、17#-2-501、17#-2-801、36#-1-301、36#-2-501、37#-3-501、39#-2-501、39#-2-201、39#-2-202、40#-2-202以及展世界15#-1-3002、15#-1-3102、15#-1-606、22#-1-2104、22#-1-2203，共计16套，价值9,926,599.00,其中展世界22#-1-2104、22#-1-2203由被告出售后仅支付原告张正录人民币212,015.00元)；抵顶的房产乙方（原告张正录）可以随时对外出售，抵顶房产的售房款归乙方所有；乙方指定的购房人选择以贷款形式购买商品房的，首付款部分直接交付甲方，甲方第一时间支付给乙方，贷款部分进入甲方账户后应立即支付给乙方…其中《天鸿地产集团》中确认原告承担售楼处所售房源的1%代理费用；原告张正录收到被告大连中天房地产开发有限公司给付的现金人民币27,169,845.76元；原告在庭审是自认其承担代理费在内的各项费用186,488.31元。上述事实有原、被告双方提供的《建设工程施工合同》、《授权委托书》、《接收项目内部协议》、《工程竣工验收证明》、《工程竣工移交证明》、《工程（结）算总表》、《抵顶房产协议》及原、被告的当庭陈述笔录等有关证据在案为凭，经开庭质证和本院的审查，可以采信。本院认为，案涉《建设工程施工合同》虽是大连中天房地产开发有限公司与大连安泰房地产开发有限公司签订，但根据大连中天房地产开发有限公司安连分公司与原告张正录签订的《接收项目内部协议》，确认了在合同履行过程中大连安泰建设有限公司并未实际投资及参与具体施工，而是由原告张正录组织管理人员施工；原告对本工程实行自主经营，独立核算，自负盈亏。与该工程有关的其它问题（包括工程质量、安全，与该工程有关的手续、备案，就本工程与发包方所有的协调工作等）全部由乙方负责，由此发生的任何法律纠纷与大连安泰建设有限公司无关，均由原告张正录自行承担。原告张正录负责其因本工程所发生的一切费用，并承担与本工程有关的安全、质量及与本工程相关的一切经济纠纷；另外，原告张正录与被告大连中天房地产有限公司签订的《抵顶房产协议》，均系原告做为合同相对人被告签订。由此可见，原告张正录是独立于大连安泰建设工程有限公司之外的法律主体，因此原告张正录与大连安泰建设有限公司法律关系主体平等，双方签订的《接收项目内部协议》不是企业内部承包协议；故依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款之规定，原告应系案涉工程的实际施工人。既然原告张正录是案涉工程的实际施工人，那么，其请求支付工程款的诉讼请求就应当得到支持。而对于这一项诉讼请求，则涉及三个焦点问题：一是工程质量保证金涉及到5年期限的项目是哪些？保证金的数额应当为多少？二是被告欠付工程款的具备数额应为多少？三是案件涉及到的工程款是否应当支付利息及利息计算起点。首先，关于质量保证金涉及质保期为5年的项目及具体数额。根据《工程质量保修协议》的约定屋面防水、地下室防水和外墙渗漏保修期为五年；厨房和卫生间防水保修期为五年。工程保修金额：为工程结算总价款的5%。依据原告提供的上述部分的工程总造价为1,218,432.83元，被告对上述防水工程工程的计算并未提出异议，因此该部分的质保金为60,921.64元。其次，被告应当支付工程款的具体数额。被告支付给原告的工程款应为2,163,715.29元〖39,255,583.00元（总造价）-27,169,845.76元（现金）-186,488.31元（其他各项费用）-[9,926,599.00元（抵房总价款）+524,002.00（已款房总价）-212,015.00（已给付房款）]-60,000.00（电费）-60,921.64元(保质期为五年的质保金）〗，故被告应当在2,163,715.29元范围内承担给付责任。最后，关于利息的计算问题。被告大连中天房地产开发有限公司在欠付的工程款范围内有义务支付欠付款项的利息。因为根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第17条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理。没有约定按照中国人民银行同期同期贷款利率计算逾期付款的利息。因此原告依此主张利息并无当。但利息的计算应当分别计算，在欠付的2,163,715.29元工程款中，其中200,936.14元（2,163,715.29-39255583.00×5%）工程款利息的起算点应当自工程决算之日起，即2014年3月11日起计算至实际给付之日止；根据《建设工程施工合同》中的《工程质量保修协议》中约定的案涉工程保修期从工程竣工验收合格并正式移交完毕之日起计算，并在质保期满14天后返还，即应当自2014年12月30日起计算质保金1901857.51元[39255583.00×5%-60921.64(期限为五年质保金）]的利息，至实际给付之日止。综上所述，本院根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第17条、第18条、第26条第二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干问题》第二条之规定，判决如下：被告大连中天房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付原告张正录工程款2,163,715.29元及利息（计算方式：2,163,715.29元工程款中的200936.14元工程款的利息，自2014年3月11日起至本判决确定给付之日止；其中1901857.51元，自2014年12月30日起至本判决确定给付之日止，均按中国人民银行同期同类贷款利率计算）二、驳回原告张正录的其他诉讼请求。上述具有金钱纵付内容的条款，如果未按本判决指定的期限履行，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13130元，由被告大连中天房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。在递交上诉状后7日内，预交上诉案件的受理费。如果未在该期限内预交，视为自动撤回上诉。审判员  刘立珠二〇一六年六月十日书记员  郭 慧