江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）宁商初字第104号原告青岛龙力生物技术有限公司，住所地在山东省青岛市平度市海峡两岸农业合作实验区（南村）。法定代表人王晓茜，该公司董事长。委托代理人周丽萍，北京市君泽君（南京）律师事务所律师。委托代理人陈金飞。被告黄国忠，男，1970年12月31日生，壮族。被告丁磊，男，1972年7月16日生，壮族。被告何力，男，1976年7月17日生，汉族。被告广西维尼纶集团有限责任公司，住所地在广西壮族自治区宜州市庆远镇金宜大道**。法定代表人黎丰瑞。被告阳朔县锦绣漓江房地产旅游投资开发有限公司，住，住所地在广西壮族自治区桂林市阳朔县阳朔镇田园路**/div>法定代表人冯智勇。被告阳朔县东街大酒店有限公司，住，住所地在广西壮族自治区桂林市阳朔县阳朔镇田园路**/div>法定代表人秦勇。被告广西印象刘三姐旅游文化产业投资有限责任公司，住，住所地在广西壮族自治区南宁市青秀区民族大道**泰安大厦写字楼第**/div>法定代表人丁磊。原告青岛龙力生物技术有限公司（以下简称青岛龙力）与被告黄国忠、丁磊、何力、广西维尼纶集团有限责任公司（以下简称维尼纶公司）、阳朔县锦绣漓江房地产旅游投资开发有限公司（以下简称旅游投资公司）、阳朔县东街大酒店有限公司（以下简称东街酒店）、广西印象刘三姐旅游文化产业投资有限责任公司（以下简称刘三姐公司）债权转让合同纠纷一案，本院于2014年5月8日受理后，依法组成合议庭，于2014年10月20日公开开庭进行了审理。原告青岛龙力的委托代理人周丽萍到庭参加诉讼。被告黄国忠、丁磊、何力、维尼纶公司、旅游投资公司、东街酒店及刘三姐公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告青岛龙力诉称：2013年12月25日，青岛龙力与黄国忠签订《债权转让协议》，约定青岛龙力将其对太原天龙集团股份有限公司（现名称已变更为山西广和山水文化传播股份有限公司，以下简称天龙公司）的全部债权转让给黄国忠，转让对价为壹亿肆仟万元。协议签署后，青岛龙力依法通知了天龙公司。黄国忠于2014年1月14日出具《承诺函》，同意至迟于2014年2月28日前偿还上述债权转让款及资金占用成本。丁磊于2014年4月13日签署《承诺书》，同意于2014年4月30日前偿还上述债权转让款及应付的利息，并愿承担逾期付款的违约责任。对于黄国忠应当承担的《债权转让协议》项下的主债务，何力、维尼纶公司、旅游投资公司、东街酒店、刘三姐公司分别签署保证函、承诺书，同意承担连带保证责任。因黄国忠、丁磊至今未如约履行义务，其余被告亦未承担保证责任，故诉至法院，请求判令：一、黄国忠、丁磊清偿债权转让款本金14000万元及利息（其中2000万元自2013年12月25日起、另外2000万元从2014年1月5日起、其余1亿元从2014年3月1日起，均按日千分之二的标准计算至实际清偿之日止）；二、黄国忠、丁磊承担律师费等合计8862000元；三、何力、维尼纶公司、旅游投资公司、东街酒店、刘三姐公司承担连带保证责任；四、本案的诉讼费用由被告承担。原告青岛龙力为支持其诉讼请求提供了以下证据：证据一、青岛龙力与黄国忠于2013年12月25日签订的《债权转让协议》。以证明青岛龙力将其对天龙公司享有的债权转让给了黄国忠，债权转让价款为14000万元。证据二、青岛龙力于2013年12月27日出具的《债权转让通知》。以证明青岛龙力向天龙公司发出债权转让通知的事宜。证据三、天龙公司于2013年12月28日在网站上发布的《关于债权人对本公司债权转让的公告》。以证明天龙公司收到青岛龙力关于案涉债权转让的通知，原告履行了合同约定义务。证据四、黄国忠于2014年1月14日出具的《承诺函》。以证明黄国忠确认自2013年12月25日起，按日千分之二的标准向原告支付违约金。证据五、丁磊于2014年1月14日出具的《保证函》及于2014年4月12日出具的《承诺书》。以证明丁磊就黄国忠的债务承担共同清偿责任。证据六、何力于2014年1月14日出具的《保证函》。以证明何力承诺为黄国忠所负债务承担连带保证责任。证据七、维尼纶公司于2014年1月14日出具的《保证函》。以证明维尼纶公司承诺为黄国忠所负债务承担连带保证责任。证据八、旅游投资公司于2014年4月25日出具的《承诺书》。以证明旅游投资公司承诺为黄国忠所负债务承担连带保证责任。证据九、东街酒店于2014年4月25日出具的《承诺书》。以证明东街酒店承诺为黄国忠所负债务承担连带保证责任。证据十、刘三姐公司于2014年4月25日出具的《承诺书》。以证明刘三姐公司承诺为黄国忠所负债务承担连带保证责任。被告黄国忠、丁磊、何力、维尼纶公司、旅游投资公司、东街酒店及刘三姐公司均未应诉。就原告提供的全部证据，被告业经本院合法传唤未到庭，应视为放弃举证及质证权利。经审查，原告提供的证据除证据三《关于债权人对本公司债权转让的公告》为打印件外，其余均为原件，证据三有证据一、证据二予以印证，故本院对原告提供的证据真实性依法予以确认。本院经审理查明：2013年12月25日，青岛龙力（甲方）与黄国忠（乙方）签订一份《债权转让协议》，约定：截至2013年11月30日，甲方享有对天龙公司债权本息金额为109482400元，甲方同意将上述债权转让给乙方，乙方同意受让该等债权；双方同意并确认上述债权的转让价款为14000万元；乙方同意于本协议签署之日起三日内将所持有的2000万股天龙公司股份质押给甲方，并办理质押登记手续；甲方同意于收悉本协议全部约定转让价款之日起三日内办理股份质押解除手续；2014年1月5日之前，乙方或其指定的第三方应当支付第一期定金款项2000万元，2014年1月10日之前，乙方应当支付第二期款项2000万元，乙方应当于2014年2月28日之前支付剩余的债权转让款1亿元；甲方收取上述相应股份质权之日起三日内，应当向天龙公司发出《债权转让通知》，同时应将其对天龙公司全部相关债权证明文件移交给乙方；甲方向天龙公司发出《债权转让通知》时起，其对天龙公司的全部债权及与该等债权相关的任何权益均转移给乙方，甲方不再对天龙公司享有任何债权及相关权利的追索、追偿权利；乙方未按本协议约定按期足额支付债权转让价款的，应向甲方支付逾期付款违约金，该违约金按照迟延支付期间应付未付价款的每日万分之三计算。同年12月27日，青岛龙力向天龙公司发出《债权转让通知》，内容为：根据青岛龙力与黄国忠签署的相关债权转让协议，青岛龙力将天龙公司对青岛龙力的全部债务不可撤销地转让给黄国忠，自本债权转让通知签发之日起，青岛龙力对天龙公司不存在任何债权及相关任何权益，黄国忠为天龙公司债权人，请天龙公司向黄国忠继续履行相关偿还义务。同年12月28日，天龙公司在互联网上发布《关于债权人对本公司债权转让的公告》，公告主要内容为：2013年12月27日，天龙公司收到债权人青岛龙力发来的《债权转让通知》，主要内容为根据青岛龙力与天龙公司第一大股东黄国忠签署的相关债权转让协议，青岛龙力将天龙公司对其的全部债务不可撤销的转让给黄国忠，截止2013年11月末，天龙公司账载对青岛龙力的债务合计为11211.40万元；根据《债权转让通知》，青岛龙力与天龙公司的债权债务消除，黄国忠对天龙公司拥有上述债权。2014年1月14日，黄国忠向青岛龙力出具《承诺函》，承诺：同意自2013年12月25日起（包含本日），以应付款项本金2000万元为基数、按照每日千分之二的标准向青岛龙力计算和支付资金占用成本；同时自2014年1月5日起，以应付款项本金2000万元为基数、按照每日千分之二的标准向青岛龙力计算和支付资金占用成本；承诺于2014年1月17日前归还5000万元，2014年1月24日前归还5000万元，2014年2月28日前归还4000万元；如逾期未还应当以当期应付金额为基数、按照每日千分之二的标准向青岛龙力计算和支付资金占用成本；本承诺与《债权转让协议》不一致之处，以本承诺为准；因《债权转让协议》和本承诺引起的任何争议，诉讼费用和青岛龙力所承担的律师代理费以及因此所发生的合理费用由黄国忠承担。同日，丁磊向青岛龙力出具《保证函》，内容为：“黄国忠与贵司于2013年12月25日订立关于天龙公司的《债权转让协议》；本人于2013年12月25日出具《保证函》，为上述《债权转让协议》项下黄国忠应当履行的义务承担无限连带保证责任；黄国忠于2014年1月14日出具《承诺函》；为保证黄国忠依约向贵司支付相关债权转让款项本金14000万元和相应资金占用成本、以及合理费用，本人特向贵司再次作如下承诺和保证：本人同意为黄国忠履行《债权转让协议》和《承诺函》项下全部义务承担无限连带保证责任”。同日，何力、维尼纶公司分别向青岛龙力出具《保证函》，承诺为黄国忠履行《债权转让协议》和《承诺函》项下全部义务承担无限连带保证责任。2014年4月25日，旅游投资公司、东街酒店、刘三姐公司分别向青岛龙力出具《承诺书》，承诺为黄国忠履行《债权转让协议》和《承诺函》项下全部义务承担无限连带保证责任。2014年4月12日，丁磊向青岛龙力又出具一份《承诺书》，明确就黄国忠在《债权转让协议》项下尚未清偿的款项作出如下清偿承诺：“1、本人确认上述应付款项截至2014年4月12日的应付利息经减让后为2300万元，应付款项本息合计为16300万元；2、本人同意于2014年4月30日前给付6300万元及相应利息，其中2014年4月20日前给付定金3300万元；3、本人同意自2014年5月1日起至全部付清之日期间，以应付款项7024万元为基数，按照每日千分之二的利率标准支付资金利息，所付款项首先冲抵应付利息；本人同意青岛龙力以其余应收款项1亿元作为预付认购资金，认购山水公司2014年度非公开发行股票（以下简称本次发行）中的2000万股山水股份；本人同意自2014年4月13日起至本次发行缴款日期间，以应付款项1亿元为基数，按照每月百分之二点五的利率标准支付财务费用，所付款项首先冲抵应付财务费用；如本次发行未获批准，则本人同意自2014年4月13日起至全部付清之日期间，以应付款项1亿元为基数，按照每月百分之二点五的利率标准支付资金利息，所付款项首先冲抵应付资金利息。除生效裁决另有规定，诉讼费用、争议金额5%的律师费和因此所发生的合理费用由败诉方或者撤诉方承担”。上述协议、承诺书出具后，黄国忠、丁磊、何力、维尼纶公司、旅游投资公司、东街酒店及刘三姐公司均未向青岛龙力支付任何款项。另查明，青岛龙力主张的律师费，截至本院开庭审理时，尚未实际支付。本院认为：案涉债权转让协议、承诺函、承诺书、保证函均系当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人均应依约履行。青岛龙力在签署债权转让协议后，按约向债务人天龙公司发出了债权转让通知，履行了债权转让协议的义务，黄国忠应按约支付债权转让款。债权转让协议中约定，如黄国忠未按协议约定按期足额支付债权转让价款，应按每日万分之三向青岛龙力支付应付未付价款的违约金。根据债权转让协议的约定，黄国忠应于2014年1月5日前、1月10日前及2014年2月28日前分别向青岛龙力支付债权转让款2000万元、2000万元和1亿元。此后黄国忠又在2014年1月14日的承诺函中承诺自2013年12月25日起，以应付2000万元本金为基数，按每日千分之二的标准向青岛龙力支付资金占用成本；另2000万元本金自2014年1月5日起，按每日千分之二的标准向青岛龙力支付资金占用成本。故对青岛龙力要求黄国忠清偿14000万元本金及其中2000万元本金自2013年12月25日起、另2000万元本金自2014年1月5日起、1亿元本金自2014年3月1日起支付利息的诉讼请求，本院予以支持。黄国忠在承诺函中承诺的每日千分之二的资金占用成本，过分高于损失，虽然被告未到庭应诉要求调整，但从公平考虑，本院认为原告主张的利息应以同期银行贷款基准利率四倍的标准为宜。对超过四倍部分，本院不予保护。丁磊为黄国忠履行债权转让协议向青岛龙力提供担保后，又向青岛龙力出具承诺书，承诺对黄国忠未归还的本息由其本人归还，丁磊的上述行为应系对黄国忠还款义务的债务加入，故对青岛龙力在黄国忠应承担的还款范围内要求丁磊共同还款的诉讼请求，本院亦予以支持。何力、维尼纶公司、旅游投资公司、东街酒店及刘三姐公司分别向青岛龙力出具保证函或承诺书，为黄国忠履行债权转让协议和承诺函项下全部义务承担连带保证责任，因此，对青岛龙力要求何力、维尼纶公司、旅游投资公司、东街酒店及刘三姐公司对黄国忠的付款承担连带保证责任的请求，本院予以支持。如被告何力、维尼纶公司、旅游投资公司、东街酒店及刘三姐公司承担了保证责任，就其实际清偿部分有权向被告黄国忠追偿，或者要求其他保证人清偿其应当承担的份额。对于青岛龙力主张的律师费，因青岛龙力尚未实际支付，本院不予支持。青岛龙力可待该款项实际发生后另行主张。黄国忠、丁磊、何力、维尼纶公司、旅游投资公司、东街酒店及刘三姐公司未到庭应诉，亦未提出书面答辩意见，视为其放弃举证、质证和抗辩权利。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告黄国忠、丁磊自本判决生效之日起十日内共同偿还原告青岛龙力生物技术有限公司债权转让款14000万元及利息（其中2000万元自2013年12月25日起、2000万元自2014年1月5日起、1亿元自2014年3月1日起均按照中国人民银行同期流动资金贷款基准利率四倍计算至本判决确定的还款之日止）；二、被告何力、广西维尼纶集团有限责任公司、阳朔县锦绣漓江房地产旅游投资开发有限公司、阳朔县东街大酒店有限公司、广西印象刘三姐旅游文化产业投资有限责任公司对黄国忠、丁磊上述第一项付款义务承担连带保证责任；被告何力、广西维尼纶集团有限责任公司、阳朔县锦绣漓江房地产旅游投资开发有限公司、阳朔县东街大酒店有限公司、广西印象刘三姐旅游文化产业投资有限责任公司在向原告青岛龙力生物技术有限公司承担保证责任后，有权就其实际清偿部分向被告黄国忠追偿，或者要求其他保证人清偿其应当承担的份额；三、驳回原告青岛龙力生物技术有限公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费972310元、保全费5000元，合计977310元，由被告黄国忠、丁磊、何力、广西维尼纶集团有限责任公司、阳朔县锦绣漓江房地产旅游投资开发有限公司、阳朔县东街大酒店有限公司、广西印象刘三姐旅游文化产业投资有限责任公司共同负担931010元（原告青岛龙力已预交，由被告在判决生效之日起十日内向原告支付），原告青岛龙力生物技术有限公司负担46300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于江苏省高级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（江苏省高级人民法院开户行：江苏省南京市农业银行山西路支行，帐号：03×××75）。审 判 长  苏云义审 判 员  刘阿珍代理审判员  王方方二〇一四年十二月二日书 记 员  陈 丹附录法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。