河北省秦皇岛市海港区人民法院民 事 判 决 书（2014）海民初字第2909号原告秦皇岛亚鼓棒球加工有限公司，住所地秦皇岛市海港区海阳镇三村，组织机构代码证代码59990358-X。法定代表人金贵浩，董事长。委托代理人王丽娟，秦皇岛市海港区建设大街衡信法律服务所法律工作者。被告刘新军，女，1981年12月15日出生，满族，燕大颗粒工厂工人，籍贯秦皇岛市青龙满族自治县官场乡大苇峪村10154号，公民身份号码130321198112150948。委托代理人卢怀纺，河北昊海律师事务所律师。原告秦皇岛亚鼓棒球加工有限公司（简称亚鼓棒球公司）与被告刘新军劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告亚鼓棒球公司委托代理人王丽娟，被告刘新军及委托代理人卢怀纺到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告亚鼓棒球公司诉称，被告于2012年7月1日入职，从事缝球工作，工资为底薪700元，每个球1.3元。2014年1月底薪涨到800元，每个球1.5元。从建厂至2013年8月份，由于前任法定代表人管理不善，导致公司一直亏损很难生存下去，在这种情况下前任股东将公司股权转让给现任法定代表人金贵浩，为了公司的发展和管理方面的完善，2013年11月28日原告与被告签订了书面的劳动合同，还把月薪提高了100元。公司给员工缴纳社会保险，但被告拒绝缴纳个人缴费部分，并因此闹事儿，并于2014年3月5日主动离职，不来公司上班。依据我国《劳动合同法》第82条规定：“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”《劳动合同法》第82条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”我国《劳动争议调解仲裁法》第27条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算，被告从2012年7月1日入职，2012年8月1日应当知道其权利已经被侵害，至2013年8月1日就超过了其主张权利的诉讼时效。而被告于2014年3月11日才到仲裁委员会申请仲裁，之前从未主张过此项权利，因此被告向原告要求支付因未签订书面劳动合同的双倍工资的另一倍，不应当得到支持。关于加班费：《劳动争议调解仲裁法》第六条规定了劳动争议适用“谁主张，谁举证”的原则，被告作为劳动者主张加班费应当就加班的事实承担举证责任，比如可以提供加班通知等能够证明存在加班事实的证据，如果被告认为由原告掌握管理该部分证据，也应当提供能够证明上述事实的合法有效的证据加以证明。在仲裁程序中被告只提供了同是诉讼当事人的朱培英的一个人的证人证言。该份证据不能客观地反映案件的事实，不能作为认定事实的依据。因此不应当判定原告应支付被告周六的加班费4820元。退一步讲：假设本案的被告存在周六加班的情形，那么，依据双方认可的计件工资形式及劳动部颁布的《工资支付暂行规定》：实行计件工资的劳动者，在完成计件定额任务后，由用人单位安排延长工作时间的，应分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的150%、200%、300%支付其工资。因此，实行计件工作制的劳动者要求支付加班工资，须满足：制度工作时间应当完成计件定额的条件，在双休日加班，那么她的加班工资应该根据她在加班期间的实际产量确定是否应当支付及支付多少。关于经济补偿金，原告从未解除双方的劳动合同关系，是被告自动离职，其离职的原因并不是因为原告不给其缴纳社会保险，而是被告本身拒绝应由其个人承担部分的社会保险，因原告不为其负担个人需要缴纳的部分，才离职的，对因此原因离职的劳动者我国目前的法律还没有应当支付给其经济补偿金的规定。综上所述，请求法院判令原告不支付被告方因未签订劳动合同的双倍工资的另一倍16619元；不予支付被告周六加班费4820元及经济补偿金3682元。被告刘新军辩称，一、原告应向被告支付未签劳动合同双倍工资。1、被告于2012年7月1日入职，直到2013年11月28日原告才与被告签订书面劳动合同，之前原告从未与被告签过书面劳动合同。根据《劳动合同法》第82条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”2、双方于2013年11月28日签订书面劳动合同，直到此时被告才知道应该签书面劳动合同，即从2013年11月28日才知道其权利被侵害，故未签书面劳动合同双倍工资时效应从2013年11月28日起算，而非原告所主张的从2012年8月1日起算。二、原告应支付被告加班费。根据最高院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。结合本案在仲裁庭审中，原告承认被告存在加班事实，且加班事实方面的考勤在原告处掌握，而原告并未提供，故应由原告承担不利后果，即向被告支付加班费。三、原告应向被告支付经济补偿金。1、《劳动合同法》第四十六条明确规定劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。2、被告是因原告一直不给缴纳社会保险才依据《劳动合同法》第三十八条第三款解除合同的，这种情形属于被迫解除而非主动离职，故原告作为用人单位应当向被告支付经济补偿。综上所述，原告的诉讼请求于法无据，请求法院查明事实，驳回其诉讼请求。经审理查明，被告于2012年7月2日到原告公司从事缝球工作，工资为底薪700元＋全勤奖100元＋每个球加工费1.3元；2014年1月调整为底薪800元＋全勤奖100元＋饭费补助8元／天＋每个球加工费1.5元。2013年11月28日原告（甲方）与被告（乙方）签订《劳动合同书》，内容为：“…在甲方工作起始时间2013年9月10日…本合同于2014年1月1日至2016年12月31日止…乙方的劳动报酬为1500元／月和算加工费用：一个加工费1.5元…”原告未给被告交纳社会保险。2014年3月5日被告离开原告公司。2014年3月11日被告以原告为被申请人向秦皇岛市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被申请人支付：1、未签订书面劳动合同双倍工资17276元；2、支付经济补偿金3688元；3、支付加班费5100元；4、支付2014年2月工资1700元。秦皇岛市劳动人事争议调解仲裁委员会作出秦劳人仲案字（2014）第220号裁决书，裁决如下：一、被申请人向申请人支付仲裁时效范围内因未签订劳动合同的双倍工资的另一倍工资16619元；二、被申请人向申请人支付经济补偿金3682元；三、被申请人向申请人支付周六加班费4820元；四、对申请人的其他仲裁不支持。原告不服秦劳人仲案字（2014）第220号裁决书向我院提起诉讼，请求法院判令原告不支付被告方因未签订劳动合同的双倍工资的另一倍16619元；不予支付被告周六加班费4820元及经济补偿金3682元。原、被告对被告要求原告支付未签劳动合同双倍工资的诉讼请求是否超过仲裁时效以及原告的诉讼请求是否应予支持存有争议：原告主张被告要求支付未签劳动合同双倍工资的诉讼请求已经超过仲裁时效，社会保险费已经包含在工资中，不应向被告支付任何费用，其诉讼请求应予支持。原告为证明该主张提供以下证据：证一、2013年11月28日原、被告签订的劳动合同书一份，证明原告支付被告工资的形式为计件工资，社会保险200元以工资形式发放给被告；证二、工资表一张，该表记载刘新军2012年6月至11月的工资分别为：300元、900元、1134元、1034元、1911.5元、493.1元；2012年12月-2013年1月没有工资；2013年2月-2014年1月工资为：1530.4元、1827.4元、1938.5元、1895.6元、1895.6元、1840.6元、2005元、1652元、2218.8元、2468.5元、1765.5元、1368.12元。证明被告刘新军的月工资数额；证三、2014年10月17日原告所写的关于每月劳动定额的情况说明，证明刘新军的工作定额为700个球／月。被告对原告提供的上述证据的质证意见为：对证一、真实性有异议，原告提供的合同内容与我方手里的不一致，故该份证据不能达到原告所要证明的目的。对合同的变更内容，没有双方签字，是无效的；对证二工资表与我方将要提供的工资表内容一致，对其真实性无异议；对证三劳动定额的情况说明只是原告的自述，原告作为用人单位应提供书面证据佐证自己的观点，我方对该证据不予认可，另据被告陈述在其工作期间，原告并未给被告规定劳动定额。被告主张其诉讼请求没有超过仲裁时效，应予支持。被告为证明该主张提供以下证据：证一、2013年11月28日原、被告签订的劳动合同书一份，证明原、被告在2013年11月28日之前从未签订过劳动合同，同时证明第10页中没有字迹；证二、被告农行秦皇岛市海阳支行的对账明细及工资表一份，其中银行明细记载2013年2月至2014年2月的工资为1530.4元、1827.4元、1938.5元、1895.6元、1669.5元、1840.6元、2005元、1602元、2218.8元、2468.5元、1765.5元、1368.11元、1676.04元。另外说明一点，2012年12月、2013年1月刘新军请事假未参加工作，所以没有这两个月的工资，其余工资低的是因为请假没有干满工作时间。证明被告离职前12个月工资，2012年11月之后的工资是由银行卡支付，之前的是领取现金；证三、2014年5月12日劳动仲裁的庭审笔录，其中第2页倒数第4-5行记载“被申请人：…周六串休等存在，因停电等原因，周六上班存在”，证明原告承认被告存在周六加班的事实；庭审笔录第2页倒数第2行记载“被申请人：生产情况、上班情况、记录，承认朱培英是考勤员…”，证明原告存在由朱培英负责记录的考勤表；证四、被告自己记录的加班记录一份，证明被告周六周日经常加班。原告对被告提供的上述证据的质证意见为：对证一、真实性无异议，2013年11月28日的签订日期也无异议，变更部分是双方协商一致的情况下变更的，在仲裁书中已经予以认定，被告未起诉，在仲裁时被告也认可，因此可以推定原告对合同作出的变更被告无异议；对证二、对账单的真实性无异议，但对证明问题不予认可，从银行卡的对账明细单中无法显示是原告向被告支付的，也不能证明数额是公司支付给被告的工资总额；被告以此证明经济补偿金的依据我方不予认可；对工资表的真实性、合法性不予认可，没有原告单位领导的相关签字确认，来源也不清楚；对证三、对证明目的不认可，庭审笔录不能证明原告认可被告每周六都加班的事实；我方不认可我方保存考勤的记录，不认可被告要证明的事实；对证四、真实性、合法性不予认可，记录中没有公司领导的签字确认，我方对加班也不予认可，被告以此证明每周六都加班不能作为证据使用。上述事实，有双方当事人的陈述、原、被告提交的证据证实。本院认为，关于被告要求原告支付未签订劳动合同双倍工资的诉讼请求是否超过仲裁时效问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，原、被告建立劳动关系后一直未签订书面劳动合同，原告的违法行为一直处于持续状态，双方于2013年11月28日才签订书面劳动合同，被告此时应知道其权利受到侵犯，被告于2014年3月11日申请仲裁，并未超过一年的仲裁时效，故本院对原告提出的被告要求原告支付未签订劳动合同双倍工资的诉讼请求超过仲裁时效的主张不予支持。关于原告是否应向被告支付未签订劳动合同双倍工资问题，《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法HYPERLINK"trsbro：／／golawdbnm=gjfg&flid=111801200701&lknm=%b5%da%b0%cb%ca%ae%b6%fe%cc%f5"l"law_firsthit"t"_blank"第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。本案中，原、被告于2012年7月2日建立劳动关系后，原告应在8月1日前与被告签订劳动合同，但原告于2013年11月28日才与被告签订书面劳动合同，根据上述法律规定，原告应向被告支付2012年8月2日至2013年7月2日期间共计11个月的未签订书面劳动合同双倍工资的另一倍工资，但2012年12月、2013年1月刘新军因事假未参加工作，该两个月的双倍工资不应支持。关于双倍工资的具体数额，原、被告均就被告的月工资标准提供了证据，但原、被告提供的工资表与被告提供的银行明细有部分月份的工资数额不一致，因原、被告提供的工资表没有被告的签字，且不是原始工资表，只是对被告工作期间所有工资标准的统计，而银行明细是由原告直接通过银行向被告发放工资，故被告的工资不一致部分应以银行明细为计算标准。被告认可其低于最低工资标准的月份是因为请假没有干满工作时间，故应按其实际工资计算双倍工资。综上，根据原、被告提供的工资表及被告提供的银行明细认定被告的工资分别为：1134元、1034元、1911.5元、493.1元、1530.4元、1827.4元、1938.5元、1895.6元、1669.5元，故原告应向被告支付的未签订书面劳动合同双倍工资的另一倍工资为：1134元＋1034元＋1911.5元＋493.1元＋1530.4元＋1827.4元＋1938.5元＋1895.6元＋1669.5元=13434元。关于原告是否应向被告支付周六加班工资问题，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，被告未提供证明加班事实存在的考勤记录等证据，其虽提供了仲裁庭审笔录，但该笔录中记载的原告在仲裁过程中陈述的“周六串休等存在，因停电等原因，周六上班存在”、“朱培英为考勤员”不足以证明被告星期六加班的事实，故本院对被告要求支付加班工资的仲裁请求不予支持。关于原告是否应向被告支付经济补偿金问题，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条第一款第一项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，亚鼓棒球公司没有为刘新军缴纳社会保险，刘新军因此与其解除劳动关系，根据上述法律规定，亚鼓棒球公司应向刘新军支付经济补偿金。原告虽主张已经将保险费发放在工资中，但原告未提供证据证明自己的主张，故本院对原告的该主张不予支持。关于经济补偿金的数额，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。本案中，根据原、被告提供的工资表及银行明细显示被告解除劳动关系前12月的平均工资为（1827.4元＋1938.5元＋1895.6元＋1669.5元＋1840.6元＋2005元＋1602元＋2218.8元＋2468.5元＋1765.5元＋1368.11元＋1676.04元）÷12个月≈1856元，被告参加工作的起止时间为2012年7月2日至2014年3月5日，故原告应向被告支付的经济补偿金数额为1856元×2个月=3712元，但被告对仲裁裁决的3682元予以认可，本院予以支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条第一款第三项、第四十六条第一款第一项、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、原告秦皇岛亚鼓棒球加工有限公司于判决生效后五日内给付被告刘新军未签订书面劳动合同双倍工资的另一倍工资13434元；二、原告秦皇岛亚鼓棒球加工有限公司于判决生效后五日内给付被告刘新军经济补偿金3682元；三、原告秦皇岛亚鼓棒球加工有限公司不给付被告刘新军加班工资4820元。案件受理费10元，由原告负担（已缴纳）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。审 判 长  张冬梅助理审判员  朱国华人民陪审员  苑丽清二〇一四年十二月十五日代书 记员  刘亚庆