海南省第一中级人民法院民 事 判 决 书（2014）海南一中民一终字第595号上诉人（原审原告）王金山。上诉人（原审原告）王金凤。被上诉人（原审被告）曾德明。委托代理人曾晓蓓。上诉人王金山、王金凤因恢复原状纠纷一案，不服海南省澄迈县人民法院（2014）澄民初字第665号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年11月17日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理查明，2008年12月19日，澄迈县水产供销公司委托海南恒鑫拍卖有限公司对其位于澄迈县马村镇东水港、土地证为马村国用(1993)字第7号、面积为5857.68㎡、土地用途为水产收购站的土地及地上建筑物进行拍卖，拍卖底价为52.44万元/整体；并在2008年12月20日的《海南日报》上发布了拍卖公告。两原告于2009年1月9日在澄迈县国有改制企业处置资产拍卖会现场以总价款1155000元（其中，拍卖成交价1100000元，佣金55000元）竞得该块土地的土地使用权及地上建筑物所有权。后两原告按照规定缴纳了总价款与相关税费，澄迈县住房保障与房产管理局于2009年12月27日为其颁发澄房权证老城私字第037**号《房屋所有权证》，确认澄迈县老城镇马村东水港原县水产供销公司大院内东至空地，南至庭院，西至小巷，北至大院的建筑面积为183㎡的砖木结构仓库属于两原告私有房产。澄迈县国土环境资源局于2010年11月25日为其颁发马村国有(2010)第0079号《国有土地使用证》，确认两原告对位于澄迈县老城镇马村东水港地号为301010012、土地面积为4978.93㎡（拍卖地经实地测量后的实际面积）的土地享有土地使用权。2013年4月17日l5时，原告王金山到澄迈县公安局东水边防派出所报警称，其在澄迈县老城镇东水港村原水产公司土地西边的几间房屋被人拆掉，要求派出所出警处理。派出所受理后仅口头告知原告：曾德明称涉案土地是其所有，但未作出处理结果及出具书面结论材料。从被告提交的澄迈县水产公司东水水产站现状测量图和原告提交的涉案土地卫星图来看，涉案土地上原存7间瓦房，在土地西侧另有几间无顶建筑物。经原审法院实地勘察，涉案土地上现确建有7间瓦房且并未损毁，而位于土地西侧原告指认的地点已无建筑物且有围墙损毁的痕迹。原告王金山、王金凤认为被告曾德明损毁了其房屋和围墙，故提起诉讼，请求判令被告曾德明恢复房屋和围墙原状并负担案件受理费。以上事实，有原告王金山、王金凤提供证据：澄迈县国土环境资源局《关于王金山、王金凤反映土地被侵占有关情况的复函》、澄迈县国有资产管理局出具的《证明》、《委托拍卖合同》、《拍卖成交确认书》、《海南省服务业专用发票》、拍卖价款《收据》、土地拍卖《契税完税证》、《中华人民共和国税收通用缴款书》、澄房权证老城私字第037**号《房屋所有权证》、马村国用(2010)第0079号《国有土地使用证》、派出所《接受案件回执单》、《涉案地卫星图》；被告曾德明提交的证据：《澄迈县水产公司东水水产站现状测量图》等证据证实，及现场勘验照片、当事人陈述和庭审笔录佐证，足以认定。原审法院经审理认为，本案争议的焦点是：原告请求被告恢复房屋及围墙原状是否有事实根据及法律依据。本案中，两原告对原澄迈县水产供销公司位于老城镇马村镇东水港4978.93㎡的土地使用权及地上建筑物系经过公开拍卖竞得，并按约定交付款项及缴纳税费后，依法取得该块土地的土地使用权及地上建筑物的房屋所有权。故两原告诉称对该土地及地上建筑物享有使用权及所有权合法有据，法院予以采纳。而被告提交的1953年县人民政府颁发的《土地房产所有证》已不能作为享有土地使用权的物权凭证，故其关于对涉案部分土地享有使用权的主张缺乏事实根据和法律依据，法院不予采纳。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据该规定，一般侵权行为必须同时具备以下要素方可成立：有加害行为、有损害事实的存在、加害行为与损害事实之间有因果关系、行为人主观上有过错。根据“谁主张谁举证”原则，原告对以上四要素负有证明义务。在本案中，原告称该土地西边的房屋及围墙被人拆毁。根据现场勘察，该土地西侧原有无顶建筑物的地点现在确已没有任何建筑存在且有部分围墙损毁，对此损害事实，本院予以采信。但在行为人是否存在主观过错实施加害行为、加害行为与损害事实之间是否存在因果关系的证明上，原告仅提供2013年4月17日发现损害事实时向当地派出所报警、派出所出具的立案受理回执单，没有提供派出所立案受理后作出的处理结果及出具的书面结论性材料，也没有提供其他有效证据证明该损害事实是由被告故意实施加害行为导致的。因此，原告应承担举证不能的不利后果。原告诉称被告对其涉案土地西边的房屋及围墙实施了侵权行为，要求被告恢复原告的房屋及围墙原状的诉求，证据不足，原审法院不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》第二条的规定，判决如下：驳回原告王金山、王金凤的全部诉讼请求。案件受理费人民币200元，减半收取人民币100元，由原告王金山、王金凤负担。上诉人王金山、王金凤上诉称，原审判决认定事实错误，适用法律错误，应予纠正。(2014)澄民初字第665号民事判决认定涉案土地西边的无顶建筑物及部份围墙损毁的事实，但又以派出所没有作出处理结果及出具书面结论为由判决上诉人承担举证不能的不利后果，属认定事实和适用法律错误。上诉人的建筑及围墙被损毁报警后，派出所告之系曾德明所为（此前都不知曾德明其人）。后本人申请国土局与国资委调查得出结论：曾德明是侵权行为。后将结论寄到派出所，要求处理结果。派出所建议起诉到法院明确产权后才好介入出结果。起诉过程中我想到派出所调笔录，答复需法院出公函不对个人。拆房拆墙这么大工程不请人不请车是无法完成的，且周围是密集住户。法院即能到现场察看，也可一纸公文调出被上诉人在派出所的笔录。故请求二审法院：1.撤销（2014）澄民初字第665号民事判决；2.判令被上诉人曾德明恢复上诉人的房屋及围墙原状；3.案件受理费由被上诉人负担。被上诉人曾德明答辩称，上诉人王金山、王金凤没有提供证据证明损害事实存在，也没有提供任何证据证明曾德明实施了侵权行为。王金山、王金凤以曾德明主张涉案土地为其祖上土地认为曾德明是唯一可能实施了侵权行为的人，仅是一种推测；实际上涉案土地不仅包含曾德明的祖上地，还有其他村民的祖上地。因此，王金山、王金凤没有证据证明曾德明实施了侵权行为，其上诉理由不能成立，请求二审法院驳回其上诉请求。二审期间，上诉人王金山、王金凤提出申请，请求法院到东水边防派出所调取其报案时东水边防派出所对曾德明所作的笔录及拍摄的照片。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第十九条第一款规定：当事人及其诉讼代理人申请人民法院调查收集证据，不得迟于举证期限届满前七日。第四十一条规定：二审程序中的新的证据包括：一审庭审结束后新发现的证据；当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据。由于东水边防派出所对曾德明所作的笔录及拍摄的照片不是一审举证期满后新发现或新形成的证据，且上诉人王金山、王金凤一审时未向一审法院提出申请，故本院对上诉人王金山、王金凤的申请不予准许。经审理查明，二审查明的事实及采信的证据与海南省澄迈县人民法院（2014）澄民初字第665号民事判决查明的事实一致，本院予以确认。本院另查明，本案涉案土地上现有8排瓦房（其中西北2排紧密相连）和2间小瓦房。以上事实有涉案土地卫星图、本院拍摄的现场照片证实，及当事人陈述和询问笔录佐证，可以认定。本院认为，本案双方争议的焦点为：上诉人王金山、王金凤请求被上诉人曾德明恢复房屋及围墙原状是否有事实根据及法律依据。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，上诉人王金山、王金凤请求被上诉人曾德明恢复房屋及围墙原状，则上诉人王金山、王金凤应当提供证据证明被上诉人曾德明存在主观过错、实施了侵权行为、发生了损害后果、侵权行为与损害后果之间存在因果关系。在上诉人王金山、王金凤提供的所有证据中，没有证据证明被上诉人曾德明实施了拆除房屋和围墙的侵权行为。故原审法院以证据不足为由，判决驳回上诉人王金山、王金凤的诉讼请求正确，应予维持。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第十八条规定：当事人及其诉讼代理人申请人民法院调查收集证据，应当提交书面申请。申请书应当载明被调查人的姓名或者单位名称、住所地等基本情况、所要调查收集的证据的内容、需要由人民法院调查收集证据的原因及其要证明的事实。第十九条第一款规定：当事人及其诉讼代理人申请人民法院调查收集证据，不得迟于举证期限届满前七日。因此，当事人逾期提交申请或不提交申请，视为当事人放弃申请人民法院调查收集证据的权利。故上诉人王金山、王金凤以“法院即能到现场察看，也可以一纸公文调出被上诉人的口录”的上诉理由不能成立，应予驳回。综上所述，原审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，本院予以维持。上诉人王金山、王金凤的上诉请求缺乏充分的事实根据和法律依据，其上诉请求明显不能成立，本院不予支持，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币200元，由上诉人王金山、王金凤负担。本判决为终审判决。审 判 长  林 彬审 判 员  李福星代理审判员  李丹丹二〇一四年十二月三日书 记 员  陈 伟附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。审核：黄一哲撰稿：李福星校对：陈伟印刷：李慧玲海南省第一中级人民法院2014年12月3日印制（共印20份）