上海市奉贤区人民法院民 事 裁 定 书（2014）奉民一(民)特字第4号申请人谢文潮，男，1969年7月31日生，汉族，住浙江省余姚市。委托代理人姚叶，中豪律师集团(上海)事务所律师。被申请人俞乐军，男，1970年1月16日生，汉族，住浙江省余姚市。申请人谢文潮与被申请人俞乐军申请实现担保物权一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，于2014年12月15日公开开庭进行了审理。申请人谢文潮的委托代理人姚叶到庭参加了审理。被申请人俞乐军经本院合法送达传票传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。现已审理终结。申请人谢文潮诉称，2014年6月6日，申请人与借款人顾善芳、顾雅萍、俞乐军签订了编号为XXXXXXXX的借款合同，合同约定：1、申请人出借借款本金1,000,000元(人民币，以下币种同)、借款期限为2014年6月6日至2014年9月5日的借款给借款人用于资金周转；2、约定每月利息计算标准为借款金额的2%；3、借款人从2014年4月起，每月6日必须按时向申请人支付利息20,000元；4、借款人必须在2014年9月5日之前还清借款本金1,000,000元；5、借款人逾期归还借款的，除应承担继续偿还该笔借款本息外，还需承担申请人采取措施收回该笔借款的费用(包括但不限于诉讼费、律师费、交通费等)。2014年6月6日，申请人通过银行账户将上述借款本金1,000,000元支付到顾善芳在农业银行浙江余姚梁农支行的账户，三借款人同日出具借款借据对收到借款事实予以确认。就上述借款，被申请人俞乐军以其名下位于上海市奉贤区金汇塘东路XXX弄XXX号、面积为80.96平方米的房屋提供抵押担保，并在2014年6月14日到房管部门办理了抵押登记手续从而取得了上海市房地产抵押登记证明。但借款人在借款期限届满后并未按时、足额偿还借款本息，严重损害了申请人的合法权益。为维护自身权益，申请人诉讼法院，请求裁定：申请人有权申请并就拍卖、变卖被申请人提供抵押担保的房屋(位于上海市奉贤区金汇塘东路XXX弄XXX号)及所得价款在1,000,000元本金、利息(截止到2014年9月5日的利息20,000元，并支付自2014年9月6日其起至借款本息全部清偿之日尚欠借款本金为基数、按照中国人民银行同期贷款利率4倍计算的利息)及律师费10,000元的范围内优先受偿。本案在审理过程中，申请人确认借款人顾善芳、顾雅萍、俞乐军通过顾善芳银行账户收到借款的日期为2014年6月13日，故变更其申请为：申请人有权申请并就拍卖、变卖被申请人提供抵押担保的房屋(位于上海市奉贤区金汇塘东路XXX弄XXX号)及所得价款在1,000,000元本金、利息(截止到2014年9月12日的利息20,000元，并支付自2014年9月13日其起至借款本息全部清偿之日尚欠借款本金为基数、按照中国人民银行同期贷款利率4倍计算的利息)及律师费10,000元的范围内优先受偿。被申请人俞乐军与2014年12月8日向本院提交书面答辩状称：确认收到法院送达的本案申请书及其他材料，认可顾善芳确实借到1,000,000元，其本人也做了担保；目前已归还利息40,000元，本金和其他利息尚未归还，同意法院依法拍卖或变卖金汇塘东路XXX弄XXX号的房产以实现担保物权。经审理查明，顾善芳、顾雅萍、俞乐军称急需一笔经营资金周转，于2014年6月6日向申请人借款，并与申请人签订了编号为XXXXXXXX的借款合同。借款合同主要条款有：1、申请人出借借款本金1,000,000元、借款期限为2014年6月6日至2014年9月5日；2、每月利息计算标准为借款金额的2%，逾期未偿还本金或利息的，对于逾期部分，由顾善芳、顾雅萍、俞乐军按月息4%支付申请人逾期利息，并按日支付给申请人千分之二的违约金；3、借款人从2014年4月起，每月6日必须按时向申请人支付利息20,000元；4、借款人必须在2014年9月5日之前还清借款本金1,000,000元；5、借款人逾期归还借款的，除应承担继续偿还该笔借款本息外，还需承担申请人采取措施收回该笔借款的费用(包括但不限于诉讼费、律师费、交通费等)。为确保申请人债务实现，被申请人俞乐军以其名下所有、坐落于上海市奉贤区金汇塘东路XXX弄XXX号902室、面积为80.96平方米的房屋提供抵押担保，并于2014年6月12日办理了抵押登记手续，抵押登记证明上明确记载，债权数额为1,000,000元，债务履行期限为2014年6月6日至2014年12月5日止。2014年6月13日，申请人通过银行账户将借款本金1,000,000元支付到顾善芳在中国农业银行开立的账户，三借款人向申请人出具借款借据对收到借款事实予以确认。后因顾善芳、顾雅萍、俞乐军在借款期限届满后，仅支付利息40,000元，未按时、足额偿还申请人借款本息，遂涉诉。以上事实，由原告提供的借款合同、借款借据、中国农业银行汇款凭证、上海市房地产抵押登记证明、律师费发票和被申请人提交的书面答辩状以及庭审录音录像、笔录等证据证明，本院予以确认。本院认为，人民法院对于担保物权实现案件的审查，在法律性质上属于“形式审查”，主要审查担保物权实现的条件是否成就，包括担保物权是否有效成立、主债务履行期是否届满、担保物权的实现是否受到限制等。本案中，申请人谢文潮和被申请人俞乐军签订的借款合同系双方真实意思表示，合法有效。申请人已按约发放借款，但被申请人未能按约偿还借款利息，显属违约，则根据双方签订的合同约定，申请人实现抵押权的条件是主债权到期债务人未予清偿，现在债务已到期且被申请人未能按时、足额偿还借款本息，故申请人申请符合相应法律规定，应予支持。被申请人辩称其支付利息40,000元，申请人对此表示确认，并明确已归还的部分已从应付利息总额中扣除，且并未计算在诉请内。另，申请人与被申请人在借款合同中约定的逾期付款利息过高，现申请人调整为按照中国人民银行同期贷款利率4倍计算，系当事人对其自身权利的自由处分，于法无悖，本院予以支持。被申请人经本院合法送达传票传唤，无正当理由拒不到庭，应视为对其享有的法定举证权利和答辩权利的放弃，依法应承担相应不利的法律后果。依照《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、第一百九十八条、《中华人民共和国合同法》第二百一十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第一百四十四条、第一百九十六条、第一百九十七条之规定，裁定如下：申请人谢文潮可于本裁定生效之日起申请拍卖、变卖被申请人俞乐军名下所有、坐落于上海市奉贤区金汇塘东路XXX弄XXX号902室的房屋，拍卖、变卖该抵押物所得优先受偿申请人谢文潮的借款本金1,000,000元和相应借款利息(2014年6月13日至2014年9月12日的利息确定为60,000元，扣除被申请人已给付的40,000元，尚需给付20,000元；2014年9月13日起至清偿日止的利息以尚未清偿的借款本金为基数、按中国人民银行同期贷款利率4倍计算)及律师费10,000元。本裁定送达后即发生法律效力。代理审判员  谷培涛二〇一四年十二月十五日书 记 员  金嘉怡附：相关法律条文一、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。二、《中华人民共和国合同法》第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百九十六条申请实现担保物权，由担保物权人以及其他有权请求实现担保物权的人依照物权法等法律，向担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院提出。第一百九十七条人民法院受理申请后，经审查，符合法律规定的，裁定拍卖、变卖担保财产，当事人依据该裁定可以向人民法院申请执行；不符合法律规定的，裁定驳回申请，当事人可以向人民法院提起诉讼。