山东省胶州市人民法院民 事 判 决 书（2014）胶民初字第884号原告李效文，男，1968年1月29日生，汉族，住胶州市。委托代理人宋王强，山东薛峰律师事务所律师。被告曹书桥，男，1965年12月3日生，汉族，住胶州市。委托代理人赵守安，胶州市营海法律服务所法律工作者。被告赵宗福，男，1969年9月5日生，汉族，住胶州市。委托代理人臧贻峰，胶州市润衡法律服务所法律工作者。原告李效文与被告曹书桥、赵宗福提供劳务者受害责任纠纷一案，于2013年12月26日向本院起诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年4月14日、2014年4月28日、2014年12月4日公开开庭进行了审理。原告李效文及委托代理人宋王强、被告曹书桥的委托代理人赵守安、被告赵宗福的委托代理人臧贻峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李效文诉称，原告于2012年3月开始受雇于曹书桥，2012年5月29日上午9时许，原告在赵家小庄东头北京路路南三层楼（现涵辰网吧）施工搬运木质胶板装车时，被胶板将腿砸伤，受伤后原告在胶北店子第二卫生室治疗28天，该工程由赵宗福包给曹书桥施工，请求法院判令被告赔偿原告各项损失共计1万元，并由被告承担本案诉讼费。原告在庭审中将诉讼请求增加至109480.74元，后经法庭释明，未补交诉讼费用。被告曹书桥未提交书面答辩意见，庭审时口头辩称，和原告不存在雇佣关系，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告赵宗福未提交书面答辩意见，庭审时口头辩称，不认识原告，和原告不存在雇佣关系。庭审中原告提交以下证据：证据一、和曹书桥录音一份，证明事项：李效文受雇于曹书桥，2012年5月29日在工作过程中意外腿部骨折，该工程系赵宗福发包给曹书桥。证据二：证人证言，证明事项：李效文受伤后由宋立聚开车拉至胶北店子第二卫生室治疗，曹书桥一同前往。证据三、胶州市胶北镇店子第二卫生室《证明》二份，证明事项：2012年5月29日李效文腿部骨折，到店子第二卫生室就诊；李效文7248号X光片于胶州市胶北镇店子第二卫生室就诊时拍摄，X光片所示左股骨远端骨折。证据四：青岛市胶州中心医院门诊病历及CR报告单，证明事项：李效文左侧股骨下端骨折。证据五、青岛万方医学司法鉴定所《司法鉴定意见书》，证明事项：李效文伤残等级为十级；证据六、胶州市三里河街道办事处、胶州市三里河街道办事处城子村村民委员会《证明》，证明事项：李效文为失地农民。证据七、胶州市三里河街道办事处城子村村民委员会《证明》、《户口本》、《身份证》，证明事项：李效文被扶养人身份情况及供养人数。证据八、青岛万方医学司法鉴定所《发票》，证明事项：李效文因本次受伤花费鉴定费1500元。被告曹书桥的质证意见为：1、在电话录音中没有体现出被告曹书桥是包工头，只是朋友间的关系，并没有体现双方的雇佣关系。2、证人未到庭，证言不能作为证据使用；3、鉴定报告单方委托，不能作为本案处理依据；4、其他证据无异议。被告赵宗福的质证意见为：原告的证据不能证明与被告赵宗福存在雇佣关系，原告提交的其他的证据与被告赵宗福没有任何关系。被告曹书桥第二次庭审中提交赵宗福欠条一份，载明××今欠曹书桥模板费57000元”，证明赵宗福在本案工程中雇佣曹书桥支模板。原告质证意见为：听说过本案的活是赵宗福包给曹书桥的。赵宗福质证意见为：这是给案外人胥大鹏盖别墅租赁曹书桥的模板。曹书桥在第四次庭审中对赵宗福该说法予以认可。被告曹书桥提交重新鉴定费单据一份，金额为800元，主张由原告承担。经审理查明，原告提交的与被告曹书桥的录音证据中的对话有：原告说××从5月29号在你那干活卡着腿了，说实话，我跟你干活卡断的腿，上年5月29号卡的腿，到今年5月23号，我从未到你家去要钱，这个是真的吧”，曹书桥××嗯嗯”；原告说××责任在于我也在于你，我跟你干活，赵宗福，咱没去找他，他是咱大包工头”；曹书桥：××就是…你这是在地上擦倒的，我真是哭笑不得，你还受罪”，原告：××就是”；原告：××你一分钱不给我，我不能上你曹书桥家去闹去要，那不能够…我感觉不至于到这一步”，曹书桥：××互相都丢丑，这些都不现实，你真去的话，我就不稀理你，闹到这个程度就没意思了”；曹书桥：××我给了你一万元”，原告：××光医药费就是8000，光上店子接骨，住院，你说你给我多少？”，曹书桥：××我再给你6000块钱”；曹书桥××你再商量一下，看看这个事，别弄个狮子大开口，你再适当降降，我再适当加加，你让我咣叽拿那么多钱来”，原告：××你再让赵宗福拿点，你别光自己拿”。原告提交的胶州市胶北街道办事处店子骨科诊所2012年5月29日《证明》内容为：××李效文，男，45岁，胶州市南关办事处城子村，于2012年5月29日因左股骨外伤2小时，到我处就诊，经我处诊断为‘左股骨下端粉碎性骨折’，××人转院手术治疗，特此证明”。2012年7月24日《证明》内容为：××患者72482号X光片系李效文于我处所拍片示，左股骨远端骨折，中段陈旧性骨折。”原告庭审中提交的青岛市胶州中心医院门诊病历记载××2013.4.19左膝关节骨折11月11月前左膝关节骨折保守治疗”，原告提交的青岛万方医学司法鉴定所司法鉴定意见书中××阅片意见”为××青岛市胶州中心医院2013年4月19日李效文CR片号：1179587检查所见，左侧股骨下端可见陈旧性骨折征象，已骨性愈合，外侧膝关节间隙变窄，余未见异常”，××鉴定意见”为××被鉴定人李效文外伤致左股骨骨折评为十级伤残”。被告曹书桥提出重新鉴定申请，经委托青岛青大司法鉴定所重新鉴定，青大司法鉴定所要求提供原告在胶州市胶北街道办事处店子第二卫生室治疗期间的病历和影像学资料，本院调取未果，青大司法鉴定所退回委托。本院对胶州市胶北街道办事处店子骨科诊所主治大夫郭衍恒进行了询问，郭衍恒对原告提交的诊所所出具的两份证明真实性予以确认，对原告当时的伤情称××至少在这检查过，是否治疗记不清，从我出具的证明看，应该是粉碎性骨折”，该处不能提交原告的病历和片子，郭衍恒称诊所不留存材料。原告主张被告赔偿其误工费29896.74元、交通费200元、伤残赔偿金64290元、鉴定费1500元、被扶养人生活费13594元，最后共主张被告赔偿1万元。本案争议焦点一是原告与被告曹书桥是否系雇佣关系，二是原告主张的伤残赔偿金应否得到支持。焦点一，根据原告提交的其与被告曹书桥的对话录音，在录音中，原告明确提出了其跟着曹书桥干活、何时受伤、曹书桥垫付款项等问题，并就赔款问题进行反复协商，尽管曹书桥在庭审中予以否认，其所抗辩的系朋友关系不能推翻其在录音中的谈话内容，本院对曹书桥的抗辩不予采信，可以认定，原告受曹书桥雇佣从事劳务，雇员在从事雇佣活动时受到伤害的，雇主应承担赔偿责任，故曹书桥应对原告的伤害承担赔偿责任。焦点二，因原告所做的鉴定系根据2013年4月19日青岛市胶州中心医院的片子作出的结论，缺乏原告受伤之初的片子，不能形成完整链条，在重新鉴定过程中，因欠缺起初的病历及影像学资料导致鉴定不能，故对原告的伤残赔偿主张本院不予支持，原告如有相关证据可另行主张。根据胶州市胶北街道办事处店子诊所的两份证明以及本院对主治大夫所做的询问笔录，可以认定，原告受伤系左股骨下端粉碎性骨折，根据该伤情，本院酌情支持误工时间90天，误工收入标准以青岛市上一年度城镇人均可支配收入每日96元计算为宜，误工费支持8640元（96元/天×90天），交通费支持原告所主张的200元，共计8840元。原告在雇佣过程中应尽谨慎注意之义务，故关于赔偿比例本院酌情确定由被告曹书桥承担70%，原告自担30%，曹书桥应赔偿原告6188元（8840×70%）。原告无证据证明赵宗福将本案工程承包与曹书桥，故赵宗福在本案中不承担赔偿责任。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十二条之规定，判决如下：一、被告曹书桥赔偿原告李效文各项损失共计6188元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告对被告赵宗福的诉讼请求；三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，原告鉴定费1500元，共计1550元，由原告负担1519元，被告曹书桥负担31元，于本判决生效后十日内付清。曹书桥鉴定费800元，由曹书桥负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  周丽萍审 判 员  王晓晖人民陪审员  郑学军二〇一四年十二月二十三日书 记 员  高 超附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。