辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2016]辽01民终5590号上诉人（原审原告）:沈阳鼓风机通风设备有限责任公司，住所地沈阳市于洪区。法定代表人：苏林，该公司总经理。委托代理人：陈聪。委托代理人：张博。被上诉人（原审被告）:贾永民。委托代理人：张晶，系被上诉人妻子。上诉人沈阳鼓风机通风设备有限责任公司因与被上诉人贾永民劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2015）于民一初字第03081号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员王银华担任审判长，审判员张春韬、代理审判员李元旬(主审)参加评议的合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。沈阳鼓风机通风设备有限责任公司向原审法院诉称：贾永民于2013年9月16日到我公司工作。2013年9月17日贾永民在工作时，左脚不慎被铁管砸到，我公司及时将贾永民送到沈阳市第五人民医院就诊，经诊断为左脚大脚趾骨折。贾永民于2013年10月2日出院。2015年4月9日，贾永民被鉴定为工伤十级。沈阳市劳动人事争议仲裁委员会经审理，于2015年11月27日做出沈劳人仲字[2015]1166号裁决书，沈阳鼓风机通风设备有限责任公司对此裁决不服，向法院提起诉讼，请求法院对该裁决书中的错误予以更正。贾永民向原审法院辩称：仲裁裁决正确，服从仲裁裁决。原审法院经审理查明：贾永民2013年9月16日入职沈阳鼓风机通风设备有限责任公司，双方未签订劳动合同，沈阳鼓风机通风设备有限责任公司未为贾永民缴纳社会保险。2013年9月17日，贾永民在工作中受伤，进入沈阳市第五人民医院住院治疗，2013年10月2日出院，住院期间二级护理。住院期间，沈阳鼓风机通风设备有限责任公司为贾永民提供护理3天，未支付护理费及伙食补助费。2015年1月14日，沈阳市人力资源和社会保障局认定贾永民为工伤，2015年4月9日，沈阳市劳动鉴定康复管理办公室鉴定贾永民工伤等级十级。另查明：贾永民向法庭提交2015年8月12日与沈阳鼓风机通风设备有限责任公司人力资源部陈部长的谈话录音，该录音中显示，该沈阳鼓风机通风设备有限责任公司陈部长拒绝承认与贾永民之间的劳动关系，对贾永民回公司上班的要求予以拒绝。再查明：沈阳鼓风机通风设备有限责任公司主张贾永民工资为每月1300元，贾永民主张每月工资为2400元。根据双方在仲裁委员会的庭审笔录显示，沈阳鼓风机通风设备有限责任公司曾表示贾永民“月工资2000至2500元”。沈阳鼓风机通风设备有限责任公司未提供其他证据证明贾永民实际工资情况。对于2013年9月份发放的工资，沈阳鼓风机通风设备有限责任公司主张其包含650元工资，其他为伙食补助费及入职体检费，但未向法庭提供相应证据。还查明：2015年8月17日，贾永民向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项：1、一次性伤残补助金20000元；2、伙食补助费1000元；3、护理费3000元；4、未订立书面劳动合同二倍工资26400元；5、支付2013年9月至2014年8月工资17413元及2014年9月至2015年8月工资28800元；6、要求补缴2013年9月至2015年8月期间的医疗、工伤、生育、失业保险费。2015年11月27日，沈阳市劳动人事争议仲裁委员会作出沈劳人仲字[2015]1166号仲裁裁决书，裁决：一、沈阳鼓风机通风设备有限责任公司在裁决生效十五日内一次性支付贾永民2013男10月17日至2014年11月16日未签订书面劳动合同二倍工资差额21467.93元；二、沈阳鼓风机通风设备有限责任公司在裁决生效十五日内一次性支付贾永民2013年10月1日至2014年9月16日期间停工留薪期工资差额12457.69元；三、沈阳鼓风机通风设备有限责任公司在裁决生效十五日一次性支付贾永民2014年9月17日至2105年8月24日期间工资14554.02元；四、沈阳鼓风机通风设备有限责任公司在裁决生效十五日内一次性支付贾永民一次性伤残补助金17051.65元；五、沈阳鼓风机通风设备有限责任公司在裁决生效十五日内一次性支付贾永民伙食补助费485.28元；六、沈阳鼓风机通风设备有限责任公司在裁决生效十五日内一次性支付贾永民护理费975元；七、沈阳鼓风机通风设备有限责任公司在裁决生效之日起三十日内为贾永民补缴2013年9月至2015年8月期间的医疗、失业、工伤生育保险费，并承担相应的滞纳金；八、对贾永民的其他仲裁请求不予支持。沈阳鼓风机通风设备有限责任公司对该仲裁裁决不服，来法院诉讼。贾永民对该仲裁裁决予以认可。上述事实，有双方当事人陈述，沈阳鼓风机通风设备有限责任公司提供的仲裁裁决书，贾永民提供的录音、工伤认定书、工伤等级评定结论、银行流水、住院病案、陪护证明等证据在卷佐证，经庭审质证及审查，予以确认。原审法院认为：劳动者的合法权益受到法律保护。关于贾永民的月工资问题。根据沈阳鼓风机通风设备有限责任公司自己在仲裁委员会的庭审陈述，已经承认贾永民的工资为2000元至2500元，与贾永民所陈述的2400元/月吻合，可以相互印证，故认定贾永民月工资应为2400元。关于一次性伤残补助金问题。职工因工致残被鉴定为十级伤残支付7个月的本人工资，用人单位应为职工参保工伤保险而未参加的，职工发生工伤，由该用人单位支付工伤待遇。本案中，沈阳鼓风机通风设备有限责任公司未为贾永民缴纳工伤保险，贾永民被鉴定为十级工伤，沈阳鼓风机通风设备有限责任公司应向贾永民支付7个月贾永民本人工资的一次性伤残补助金。贾永民实际工资低于贾永民受伤前一年沈阳市职工平均工资60%，故按照沈阳市职工平均工资的60%计算，即2435.95元/月，沈阳鼓风机通风设备有限责任公司应支付贾永民一次性伤残补助金17051.65元（2435.95元/月×7个月）。关于住院伙食补助费问题。贾永民因工伤住院治疗，沈阳鼓风机通风设备有限责任公司应向贾永民支付住院期间的伙食补助费，共计485.28元（1300元×70%÷30天×16天）。关于护理费问题。工伤职工在工伤期间需要护理的，由所在单位负责。本案中，根据贾永民提供陪护证明结合贾永民的住院病案，在住院期间，贾永民需要护理，沈阳鼓风机通风设备有限责任公司仅安排护理3天，其他时间并未派人护理，故应向贾永民支付剩余住院期间的护理费。因贾永民申请仲裁后，对仲裁结果没有异议，未提起诉讼，沈阳鼓风机通风设备有限责任公司用人单位对仲裁结果不服，向人民法院提起诉讼，法院的不应加重用人单位的责任，故本案仲裁裁决沈阳鼓风机通风设备有限责任公司向贾永民支付护理费975元（75元/天×13天）不超出合理范畴，原审法院予以确认。关于未签劳动合同二倍工资差额问题。用人单位与劳动者建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，用人单位用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍工资，最长支付11个月。本案中，沈阳鼓风机通风设备有限责任公司未与贾永民签订书面劳动合同，且已经超过一年，沈阳鼓风机通风设备有限责任公司虽主张申请过与贾永民签订劳动合同，但未向法庭提供相应的证据予以证明，故沈阳鼓风机通风设备有限责任公司应向贾永民支付自2013年10月16日起11个月的双倍工资差额，因贾永民申请仲裁后，对仲裁结果没有异议，未提起诉讼，沈阳鼓风机通风设备有限责任公司用人单位对仲裁结果不服，向人民法院提起诉讼，法院的不应加重用人单位的责任，故本案仲裁裁决沈阳鼓风机通风设备有限责任公司向贾永民支付二倍工资差额21467.93元（1951.63元/月×11个月）不超出合理范畴，原审法院予以确认。关于贾永民工资问题。本案中，沈阳鼓风机通风设备有限责任公司主张贾永民未到岗工作，所以不应支付其出院以后的工资，但根据双方的诉讼情况，沈阳鼓风机通风设备有限责任公司开始时并不承认贾永民为其公司员工，在此情况下主张多次要求贾永民到岗工作，显然不合常理，且根据贾永民所提供的录音，沈阳鼓风机通风设备有限责任公司人力资源部部长明确表明拒绝贾永民提出的上班请求，由此可以认定贾永民伤愈后未能提供劳动并非本人过错，是由于沈阳鼓风机通风设备有限责任公司原因造成，故沈阳鼓风机通风设备有限责任公司应该足额支付贾永民此期间工资，每月2400元。沈阳鼓风机通风设备有限责任公司主张其已经与贾永民解除劳动关系，当并未向法庭提供解除的相关手续及已经告知贾永民的相应证据，故对于沈阳鼓风机通风设备有限责任公司的此项主张，原审法院不予支持。综上，沈阳鼓风机通风设备有限责任公司应支付贾永民2013年9月16日至2015年8月期间的工资，对已经支付的部分予以扣除，因贾永民申请仲裁后，对仲裁结果没有异议，未提起诉讼，沈阳鼓风机通风设备有限责任公司用人单位对仲裁结果不服，向人民法院提起诉讼，法院的不应加重用人单位的责任，故本案仲裁裁决沈阳鼓风机通风设备有限责任公司向贾永民支付2013年9月16日至2015年8月24日期间工资27011.71元，原审法院予以支持。关于补缴保险问题。原审法院认为，社保管理部门对用人单位与劳动者的社保缴纳具有征缴的义务，征缴社会保险费是社保管理部门的职责，社会保险费的缴纳属于行政法规规定的强制缴纳的范畴，用人单位如果不按规定为劳动者缴纳社会保险金，社保管理部门可依法强制征缴。因此，社保管理部门与缴费义务主体之间是一种管理与被管理的行政法律关系，故补缴社会保险费纠纷不属于人民法院民事案件的受案范围。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十一条、第三十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决：一、沈阳鼓风机通风设备有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次性支付贾永民一次性伤残补助金17051.65元；二、沈阳鼓风机通风设备有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次性支付贾永民伙食补助费485.28元；三、沈阳鼓风机通风设备有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次性支付贾永民护理费975元；四、沈阳鼓风机通风设备有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次性支付贾永民未签劳动合同的二倍工资差额21467.93元；五、沈阳鼓风机通风设备有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次性支付贾永民2013年9月16日至2015年8月24日期间工资27011.71元；六、驳回双方其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由沈阳鼓风机通风设备有限责任公司承担。宣判后，沈阳鼓风机通风设备有限责任公司不服原审法院判决，向原审法院提出上诉称：请求撤销原审法院判决第一、二、三、四、五项，事实与理由：1、关于一次性伤残补助金，被上诉人工伤鉴定结果为十级，按照工伤保险条例一次性伤残补助金应为7个月的本人受伤前12个月平均工资，被上诉人受伤前无工资，受伤后5个月工资为每月1300元，一次性伤残补助金应为1300×7=9100元；2、关于伙食补助费，按社保规定每月27.5元标准，伙食补助费应为27.5×住院天数；3、关于护理费，被上诉人在住院期间未提出护理请求，被上诉人提供的医院护理证明存在时间和程序上的错误，不能作为支付护理费的合法证据；4、关于未签劳动合同二倍工资及支付工资，依据《工伤保险条例》，受伤员工本人，有义务要求医院认定其工伤医疗期期限，工伤员工超过工伤医疗期不回公司上班，应当申请事假，不请假的以旷工论。我公司2014年春节前后，分别多次通知被上诉人来公司上班，并签订劳动合同，而被上诉人以脚伤未痊愈为由不来，也未提供医院开具的工伤假期证明。被上诉人在家休息7个月后，仍不上班，我公司将其除名，并补发两个月工资，至此我公司与被上诉人无任何关系。我公司赔付2014年5月之后的工资，无事实和法律依据。被上诉人在我公司仅工作一日就发生工伤，我公司没有理由支付11个月的双倍工资。被上诉人贾永民答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原审法院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。本院认为：关于上诉人提出应支付被上诉人一次性伤残补助金9100元诉讼请求。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”。第六十四条规定，本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。原审判决上诉人支付被上诉人一次性伤残补助金17051.65元，并无不当。故对上诉人的此项上诉请求，本院不予支持。关于上诉人提出应支付伙食补助费应为27.5元×住院天数的诉讼请求。《关于贯彻实施新〈工伤保险条例〉有关问题的通知（辽人社[2010]483号）》第六项（一）关于第三十条第四款的职工住院治疗的伙食补助费及工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用支付标准问题。1、职工在本市住院治疗工伤的日伙食补助费标准，按照统筹地区月最低工资标准乘以70％再除以30天计算。被上诉人2013年9月17日至2013年10月2日住院治疗，原审法院判决上诉人支付被上诉人伙食补助费485.28元，并无不当，本院予以维持。故对上诉人的此项上诉请求，本院不予支持。关于上诉人提出不应支付被上诉人护理费的诉讼请求。《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案中，上诉人在住院期间需要护理，上诉人仅安排护理3天，其他时间未派人护理，应支付被上诉人护理费。故对上诉人的此项上诉请求，本院不予支持。关于上诉人提出不应支付被上诉人未签劳动合同的二倍工资差额的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款规定，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。劳动合同法规定当事人在平等自愿、协商一致的前提下订立劳动合同。本案，由于被上诉人进入上诉人公司工作2天，就在工作中受伤。事故发生后本案双方当事人即已发生争议直至提起诉讼，双方已失去平等协商签订劳动合同的条件，故本案上诉人在未签订劳动合同事实中并无过错，因此上诉人不应支付未签劳动合同二倍工资。原审法院认定上诉人支付未签劳动合同二倍工资事实错误，本院予以纠正。故对上诉人的此项上诉请求，本院予以支持。关于上诉人提出不应支付被上诉人2013年9月16日至2015年8月24日期间工资的诉讼请求。本案中，被上诉人未向法庭提供医嘱停工休息期限。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。被上诉人于2013年9月17日在工作中受伤，停工留薪期满12个月后，未经相关部门确认延长，故认定其停工留薪期至2014年9月16日终止，故上诉人应支付被上诉人2013年9月16日至2014年9月16日期间工资。在本院审理过程中，被上诉人主张双方约定月工资为2400元，上诉人辩称在被上诉人完成一定工作任务的情况下，月工资应在2000元至2500元。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本院认定被上诉人月工资为2400元。上诉人已支付被上诉人2013年9月16日至2014年4月30日期间工资9750元，故上诉人应支付被上诉人2013年9月16日至2014年9月16日期间工资共计19050元（2400元×12个月-9750元）。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定，判决如下：一、维持沈阳市于洪区人民法院（2015）于民一初字第03081号民事判决第一项、第二项、第三项；二、撤销沈阳市于洪区人民法院（2015）于民一初字第03081号民事判决第四项、第六项；三、变更沈阳市于洪区人民法院（2015）于民一初字第03081号民事判决第五项为：“沈阳鼓风机通风设备有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次性支付贾永民2013年9月16日至2014年9月16日期间工资19050元。”如果未按本判决指定的期间履行给付金额义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回双方其他诉讼请求。一审案件受理费10元减半收取5元，由沈阳鼓风机通风设备有限责任公司承担；二审案件受理费10元，由沈阳鼓风机通风设备有限责任公司、贾永民各承担5元。本判决为终审判决。审 判 长  王银华审 判 员  张春韬代理审判员  李元旬二〇一六年六月七日书 记 员  谢 媛