河南省登封市人民法院刑 事 判 决 书（2013）登刑初字第22号公诉机关河南省登封市人民检察院。被告人韩某某，男，1956年8月23日出生，汉族。2002年3月30日至2008年2月26日。因犯贪污罪于2008年4月17日被登封市公安局刑事拘留，2008年5月5日被登封市人民检察院取保候审。2008年7月24日被本院判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年。因涉嫌犯贪污罪于2011年8月19日被登封市公安局刑事拘留，同年9月1日被逮捕。经本院决定于2013年2月5日被取保候审。辩护人胡剑南，河南点石律师事务所律师。辩护人胡方瑞，河南点石律师事务所实习律师。登封市人民检察院以登检刑诉（2011）497号起诉书指控被告人韩某某犯贪污罪，于2011年11月1日向本院提起公诉。本院于2012年7月5日作出（2012）登刑初字第15号刑事判决，以贪污罪判处被告人韩某某有期徒刑一年；撤销缓刑，与原犯贪污罪被判处的有期徒刑一年零六个月合并，决定执行有期徒刑二年。宣判后，被告人韩某某不服判决，以原判认定的贪污罪事实缺乏证据，其不构成犯罪为由提出上诉。河南省郑州市中级人民法院于2012年11月21日作出（2012）郑刑二终字第234号刑事裁定，以原判认定事实不清为由，撤销本院（2012）登刑初字第15号刑事判决；发回本院重新审判。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。登封市人民检察院检察员李要锋出庭支持公诉。被告人韩某某及其辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2007年1月至10月，被告人韩某某利用担任登封市水利物资工程公司（隶属于登封市水务局）经理的职务便利，在负责郑州市2006年烟水配套工程第二标段过程中，采用虚构支出、重复报账等手段，侵吞工程款119138.84元。其中在莱芜富源凿井工程有限公司承建的登封市颍阳镇李洼村机井工程中虚构支出40024元、重复报账65280元；在工程劳务费中虚构支出13834.84元。针对上述指控，公诉机关向法庭提供有被告人韩某某的供述；证人尚某、王某甲、凌某和等人的证言及有关书证。公诉机关认为，被告人韩某某作为国家工作人员，利用职务上的便利，非法占有公共财物，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以贪污罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人韩某某辩解称，自己在负责郑州市2006年烟水配套工程建设过程中，没有采用虚构支出、重复报账的手段，侵吞工程款。被告人韩某某的辩护人辩护称，公诉机关指控被告人韩某某在莱芜富源凿井工程有限公司承建的登封市颍阳镇李洼村机井工程中虚构支出40024元、重复报账65280元的证据不足，指控不能成立；关于虚构的工程劳务费系用于弥补发票不足的问题；本案没有经过司法会计鉴定。故指控事实不清，韩某某贪污罪名不能成立。经审理查明，2007年1月至10月，被告人韩某某利用担任登封市水利物资工程公司（隶属于登封市水务局）经理的职务便利，在负责郑州市2006年烟水配套工程第二标段过程中，在工程劳务费中虚构支出13834.84元，据为己有。上述事实，有下列证据予以证实：1、被告人韩某某的供述证实案发期间自己担任的职务，从郑州市水利工程公司接到2006年颍阳烟水配套工程中，虚构工程劳务费支出106385元，用于弥补郑州市水利工程公司直接扣除的税金和管理费等部分及支付仝朝会工程款65000元，仝朝会仅提供50830元发票的不足部分，该工程拨付、支出资金的数额、程序等事实情节。2、证人尚某的证言及现金流水帐证实莱芜富源凿井工程有限公司与登封市水利物资工程公司签订合同，承建登封市颍阳镇李洼村两眼水井，工程造价124304元，自己向韩某某提供有数额分别为65280元和59024元的两张商业发票，却仅收到84280元的工程款，余下40024元工程款没有支付的事实；证人王某甲的证言证实自己帮忙介绍尚某与韩某某认识，尚某承包烟水配套工程颍阳镇李洼村两眼水井及同尚某一块找韩某某要工程款和韩某某让尚某出具发票的事实；证人耿某甲的证言证实2006年烟水配套工程挖地埋管领取的劳务费数额及向韩某某提供村民身份证的事实；证人凌某和、李某甲、耿某乙的证言证实从2006年三人未在烟水配套工程签字领取过劳务费用的事实；证人仝朝栋、仝朝会、张某的证言证实2006年烟水配套工程，仝朝会承建颍阳镇李庄村附近山上一个蓄水池，后收取工程款65000元及向韩某某提供一张数额为50830元发票的事实；证人屈某、王某乙的证言证实通过电汇和现金支票的方式支付给莱芜富源凿井工程有限公司人民币65280元，后被告人韩某某又提供两张数额分别为65280元和59024元的商业发票，韩某某签字同意支付后取走该款，发票上没有经手人签字的均系韩某某将款取走，在登封市水务局整理烟水配套工程账目时，账目记载有重复支出现象，其中包括仝朝会领取65000元的收据，部分没有票据但已取款的事实；证人董某的证言证实登封市水利物资公司账目进行整理审核时，发现有假发票的事实；证人相某、杨某证言证实被告人韩某某让各自代签工资表的事实；证人李某乙、李某丙分别对涉案工程款的拨付和缴纳管理费、税金的事实。3、水井施工合同、记账凭证和收据及发票等书证分别证实登封市水利物资工程公司与莱芜富源凿井工程有限公司签订的水井施工合同内容及工程款拨付和支出等情况。4、登封市水利物资工程公司烟水配套工程收支情况明细及烟水配套工程工资表等书证分别证实经登封市水务局组织审核烟水配套工程账目的收支盈利情况及账目中登记取款条已开票结算的数额和为弥补郑州公司直接扣除的税金、管理费等问题所虚构的工资劳务费等情况。5、登封市水利物资工程公司总分类账、明细分类账、银行账和现金帐及电汇凭证、现金支票存根等书证证实涉案工程款的拨付、支出的情况。6、本院刑事判决书、登封市人民检察院检察建议书、登封市公安局撤销缓刑建议书、传唤通知书、证明及证人刘某的证言分别证实被告人韩某某原因犯贪污罪被本院宣告缓刑，在缓刑考验期内，公安、检察机关多次传唤通知未果并建议本院撤销其缓刑，后被抓获归案的情况。7、登封市水务局文件、企业法人营业执照证实被告人韩某某系国家工作人员及登封市水利物资工程公司的企业性质。8、河南世纪联合会计师事务所司法会计鉴定意见书证实韩某某在2006年烟水配套工程中，虚构劳务费支出106385元，其中92550.16元用于弥补郑州市水利工程公司直接扣除的税金、管理费和质保金部分，剩余13834.84元未发现用于弥补其他项目。9、登封市公安局出具的户籍证明及抓获经过证实被告人韩某某的身份情况及被抓获的事实以上证据，由公诉机关提供，并经庭审示证、质证属实，本院予以确认。本院认为，被告人韩某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法占有公共财物，其行为已构成贪污罪。登封市人民检察院指控被告人韩某某犯贪污罪的罪名及理由成立，本院予以支持。但公诉机关指控被告人韩某某在莱芜富源凿井工程有限公司承建的登封市颍阳镇李洼村机井工程中虚构支出40024元、重复报账65280元的事实。经查，莱芜富源凿井工程有限公司的尚某经王某甲介绍承建烟水配套工程李洼村两眼水井，尚某与王某甲曾一起找韩某某要工程余款，但尚某所提供与施工合同相对应的两张商业发票，已记账列支，公诉机关仅提供尚某、王某甲的证言及尚某所记现金流水账，不足以证实尚某未收到工程款40024元；登封市水利物资工程公司通过电汇、现金支票的方式支付尚某工程款65280元，通过登封市水利物资工程公司的银行帐和现金帐证实其中的40000元工程款系用烟水配套工程款支出的，电汇支付的25280元工程款在记账凭证中显示为短期借款。虽然尚某向韩某某提供两张数额分别为65280元和59024元的商业发票，韩某某在发票上签字，财务人员证实其取走工程款并在记账凭证中显示，但登封市水务局组织对登封市水利物资公司烟水配套工程帐目进行审核时，工程款收支平衡，其中凿井费支出124304元，且先前支付尚某的部分工程款系使用烟水配套工程款，公诉机关未提供韩某某挪用公司其它款项的证据，故该指控证据不足，本院不予认定。与之相对应的辩解、辩护意见成立，本院予以采纳。关于被告人韩某某及其辩护人提出虚构工程劳务费支出系用于弥补发票不足的辩解、辩护意见。经查，登封市水务局对烟水配套工程账目进行审核时，已发现工程账目有重复报账现象，被告人韩某某已指出其中部分收据系重复报账，故在上述收据加盖附件章加以区分，烟水配套工程收支平衡，其中取款条已开票结算。被告人和辩护人亦未提供相应的证据予以证明虚构的工程劳务费系用于弥补仝朝会承建蓄水池工程发票不足的问题，且虚构的工程劳务费均系被告人韩某某签字入账支付，并有该公司相关证人证实，又有河南世纪联合会计师事务所司法会计鉴定意见书证实13834.84元未发现用于弥补其他项目的事实。故该辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑。对被告人韩某某应在此幅度内量刑。结合被告人韩某某的犯罪手段、造成的危害后果和悔罪表现，对其处以相应的刑罚。被告人韩某某原因犯贪污罪被宣告缓刑，在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，且违反法律关于缓刑的监督管理规定，应当撤销缓刑，数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项、第七十七条、第六十九条第一款之规定，判决如下：被告人韩某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年；撤销缓刑，与原犯贪污罪被判处的有期徒刑一年零六个月合并，决定执行有期徒刑一年零八个月。（刑期自判决执行之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  孙素平人民陪审员  刘青周人民陪审员  罗志宏二〇一四年十二月十六日书 记 员  田艳芳王瑞霞