北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2014）朝民初字第42319号原告焦玉琴，女，1953年8月23日出生。委托代理人陈来明，北京明时律师事务所律师。委托代理人蔡庆江，北京明时律师事务所律师。被告中国康辉旅行社集团有限责任公司，住所地北京市朝阳区农展馆南路****1501、1503、1505、1506、0507、1508。法定代表人李继烈，董事长。委托代理人张开宇，男，1944年11月3日出生，中国康辉旅行社集团有限责任公司职员。委托代理人吴世深，男，1990年9月18日出生，中国康辉旅行社集团有限责任公司职员。第三人北京悠途畅享国际旅行社有限公司，住，住所地北京市朝阳区劲松****705A/div>法定代表人孟雷，总经理。委托代理人王晓飞，男，1987年6月8日出生，北京悠途畅享国际旅行社有限公司云南部经理。第三人昆明东方旅行社有限公司，住所地云，住所地云南省昆明市官渡区日新东路苏凤村大厦）。法定代表人黄燕子，总经理。委托代理人方皓，男，1992年10月15日出生，昆明东方旅行社有限公司市场部营销经理。第三人石林兴利达旅游客运有限公司，住所地云，住所地云南省昆明市石林县石林停车场v>法定代表人杨永利，董事长。原告焦玉琴（以下称姓名）与被告中国康辉旅行社集团有限责任公司（以下简称康辉旅行社）旅游合同纠纷一案，本院受理后，根据当事人的申请，依法追加北京悠途畅享国际旅行社有限公司（以下简称悠途畅享公司）、昆明东方旅行社有限公司（以下简称东方旅行社）、石林兴利达旅游客运有限公司（以下简称兴利达公司）为本案第三人，公开开庭进行了审理。焦玉琴的委托代理人陈来明、蔡庆江，康辉旅行社的委托代理人张开宇、吴世深，悠途畅享公司的委托代理人王晓飞，东方旅行社的委托代理人方皓到庭参加了诉讼，兴利达公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本案现已审理终结。原告焦玉琴诉称：2014年6月26日，我与康辉旅行社签订了《团队境内旅游合同》，约定由康辉旅行社组织我到云南旅游八日，我向康辉旅行社交付旅游费用3320元。2014年6月30日，我前往云南旅游，2014年7月1日13时35分，我乘坐康辉旅行社安排的大巴车辆在云南大理市境内高速公路发生交通事故，造成包括我在内的36人受伤。我在大理白族自治州人民医院住院9天，于2014年7月10日出院回京。我认为，我与康辉旅行社之间已经建立了旅游合同关系，现因康辉旅行社没有尽到安全保障义务，给我造成人身伤害，康辉旅行社应当赔偿我的损失。故我起诉到法院，要求法院判令康辉旅行社赔偿：1、旅游费3320元；2、残疾赔偿金76609.90元，我因交通事故左锁骨骨折，经北京天平司法鉴定中心评定为十级伤残，康辉旅行社应按照2013年北京市城镇居民人均可支配性收入40321元乘以19年（我今年61周岁）再乘以10%的赔偿系数赔偿残疾赔偿金；3、误工费12800元，我是北京XX**所退休职工，现在北京市XX食品有限责任公司（以下简称XX食品公司）担任办公室主任，月工资3200元，此次事故造成我误工4个月（2014年7月11日至2014年11月7日），产生误工损失12800元；4、护理费6400元，是我爱人杨华忠护理我产生的误工损失，杨华忠从北京XX**退休，现在XX食品公司担任后勤员工，每月工资3200元，他护理我2个月（2014年7月11日至2014年9月11日）产生误工损失6400元；5、营养费4500元，北京天平司法鉴定中心评定我的营养期为90天，我是按照每天50元的标准主张的；6、二次手术费10000元，一年后我需取出左侧锁骨钢板及内固定支撑，需要住院五天，我是参考积水潭医院的收费标准主张的，尚未实际发生；7、精神损害抚慰金5000元；8、交通费2402元、餐饮费1577元、鉴定费3150元，这是事故发生后，我女儿XX及女婿XX到云南照顾我发生机票款1780元、大巴费40元、餐饮费1577元，后来我在北京天平司法鉴定中心对伤情进行鉴定支出鉴定费3150元。被告康辉旅行社辩称：我公司确实与焦玉琴签订了旅游合同。我公司与悠途畅享公司是委托代理关系，我公司代理悠途畅享公司销售旅游产品，包括焦玉琴参加的云南游的旅游活动也是悠途畅享公司推出的旅游产品。我公司与焦玉琴签订合同后，把相关信息发给悠途畅享公司，悠途畅享公司接手客人后，组团发给地接社即本案第三人东方旅行社，由东方旅行社负责安排焦玉琴的旅游活动。东方旅行社又将包括焦玉琴在内的游客运输事宜交给了第三人兴利达公司。兴利达公司在运输旅游团的过程中发生了交通事故，造成焦玉琴受伤，事故时间及事故情况与焦玉琴所述一致。经当地交管部门认定，兴利达公司司机负事故全部责任，旅游团乘坐的车辆也是兴利达公司所有的。针对焦玉琴主张返还旅游费，因焦玉琴到达昆明后，我公司安排了机场接送、当晚住宿及次日早餐，在扣除上述合理费用后，我公司同意退还；我公司同意赔偿焦玉琴残疾赔偿金76609.90元；焦玉琴主张误工费、护理费，我公司认为焦玉琴应该提交焦玉琴、杨华忠的用工协议，仅凭误工证明不能证明其实际的误工损失；焦玉琴主张的营养费，对根据医嘱购买，有正式发票的必要的营养费，我公司同意赔偿；焦玉琴主张的二次手术费尚未实际发生，我公司不同意赔偿；焦玉琴主张的交通费，我公司认为过高，该费用包括了焦玉琴的女儿、女婿到云南的交通费，合理部分仅应为一人的交通费用；对精神损害抚慰金、餐饮费，焦玉琴主张于法无据，我公司不同意赔偿；鉴定费3150元，我公司同意赔偿。第三人悠途畅享公司述称：认可康辉旅行社所述的基本事实。第三人东方旅行社述称：认可康辉旅行社所述的基本事实。第三人兴利达公司未出庭应诉，但提交书面陈述意见：我公司与焦玉琴不存在任何法律关系。因焦玉琴所诉为旅游合同纠纷，系合同之诉，焦玉琴是与康辉旅行社签订的旅游合同，因合同具有相对性，合同相对方是康辉旅行社，故我公司与焦玉琴不存在法律关系。经审理查明：2014年6月26日，焦玉琴与康辉旅行社签订了《团队境内旅游合同》（以下简称旅游合同），约定线路行程时间：出发时间2014年6月30日，结束时间2014年7月7日；旅游费用及支付：旅游费用合计6640元／人，签订合同时付全款，全款结清，此合同生效。焦玉琴称，旅游合同中虽然注明旅游费用6640元／人，但实际是两个人的费用，在旅游合同签订后，其实际支付康辉旅行社3320元旅游费用，康辉旅行社对此予以认可。2014年6月30日，焦玉琴前往云南旅游，2014年7月1日13时35分，其在云南旅游途中乘坐交通大巴车辆在云南大理市境内高速公路发生交通事故。根据大理州公安局交通警察支队楚大告诉路大队出具的楚大公交认字（2014）第×××号道路交通事故认定书（以下简称事故认定书），交通事故时间：2014年7月1日13时35分，交通事故地点：大理市境内杭瑞高速公路K2550＋523M（昆明往大理方向）。当事人基本情况：2、当事人焦玉琴，女，汉族，身份证号×××，在此次事故中受伤，被送往医院检查治疗。车辆基本情况：肇事甲车云ALXX**号车是一辆黄色大型普通客车，机动车所有人：石林兴利达旅游客运有限公司。事故成因分析：驾驶人陈XX驾驶云ALXX**号大型普通客车未确保安全驾驶且机动车行驶超过限速标志标明的最高时速是此次事故的根本原因，认定陈XX负此次事故的全部责任；焦玉琴等36人不负此次事故的责任。事故发生后，焦玉琴于2014年7月1日至2014年7月10日在大理州医院住院治疗。出院诊断：1、左侧锁骨粉碎性骨折；2、颜面部、胸部软组织挫伤；3、高血压1级。出院医嘱：1、正规医院继续换药及对症支持治疗，隔日一次，术后两周拆除术口缝线；2、注意休息三月，加强营养；3、定情复查X线每月致骨折愈合，骨折愈合前禁止负重活动，三月后视复查X线情况决定何时负重活动，待骨折愈合后，一年后予以取出内固定；4、心内科随诊；5、不适随诊。另据北京天平司法鉴定中心出具的北天司鉴（2014）临鉴字第1659号鉴定意见书，目前焦玉琴遗有左上肢功能部分丧失，伤残等级为X级，伤后误工期120日、营养期90日、护理期60日。为此，焦玉琴支付鉴定费3150元。康辉旅行社、悠途畅享公司、东方旅行社、兴利达公司均认可伤残等级及鉴定费支出，但不认可误工期、营养期、护理期的鉴定结论。为证明误工费，焦玉琴提交了XX食品公司为其出具的证明，内容为“兹证明焦玉琴系我单位员工，担任办公室主任职务，每月工资3200元，自2014年7月11日受伤以后未来我单位上班，我单位未支付其受伤期间工资共计12800元。特此证明北京市XX食品有限责任公司2014年10月29日”。康辉旅行社、悠途畅享公司、东方旅行社、兴利达公司均认为仅凭误工证明，不能证明焦玉琴的实际误工损失；且证明落款日期为2014年10月29日，晚于焦玉琴主张误工期截止时间2014年11月7日，不合逻辑，焦玉琴对此解释为其主张误工期期限是依据司法鉴定结论，其实际误工时间亦为120天。为证明护理费，焦玉琴提交了XX食品公司为杨华忠出具的证明，内容为“兹证明杨华忠系我单位员工，担任后勤工作，每月工资3200元，自焦玉琴2014年7月11日受伤以后因为需要照顾焦玉琴未来我单位上班，我单位未支付其受伤期间工资共计6400元。特此证明北京XX食品有限责任公司2014年10月29日”。康辉旅行社、悠途畅享公司、东方旅行社、兴利达公司均认为仅凭误工证明，不能证明杨华忠护理焦玉琴的实际误工损失。为证明交通费、餐饮费支出，焦玉琴提交飞机票2张金额共计1780元、大巴票2张金额共计40元及餐饮费发票，康辉旅行社、悠途畅享公司、东方旅行社、兴利达公司均对飞机票真实性提出异议，认为机票日期与事故发生日期不吻合；对大巴票不予认可，出具单位为阳光人寿保险股份有限公司北京分公司；对餐饮费发票也不予认可，且其中包含烟酒及购鞋发票。悠途畅享公司提交了与东方旅行社签订的合作协议，约定悠途畅享公司将自组或自己受委托的旅行团（者）业务交给东方旅行社在当地具体负责安排接待；委托合同期限为2014年1月1日至2015年1月1日。东方旅行社提交了与兴利达公司签订的昆明市旅游汽车包车合同，约定用车时间为2014年7月1日至2014年7月4日，驾驶员的姓名陈XX，车牌号云ALXX**。另，经本院释明，焦玉琴坚持本案主张的法律关系为合同之诉。上述事实，有旅游合同、事故认定书、旅游费发票、诊断证明书、病历材料、证明、机票、餐饮费发票等各方提交的证据及当事人陈述意见在案佐证。本院认为：焦玉琴与康辉旅行社签订的旅游合同系当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，当事人均应按照合同约定全面履行义务。根据《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》，签订旅游合同的旅游经营者将其部分旅游业务委托旅游目的地的旅游经营者，因受托方未尽旅游合同义务，旅游者在旅游过程中受到损害，要求作出委托的旅游经营者承担赔偿责任的，人民法院应予支持。本案中，康辉旅行社与焦玉琴签订旅游合同后，将焦玉琴等游客委托给悠途畅享公司，悠途畅享公司将焦玉琴等游客委托给东方旅行社具体负责在云南的接待，东方旅行社又委托了兴利达公司负责焦玉琴等游客的旅游运输，兴利达公司在大理市境内运输焦玉琴等游客时发生交通事故，导致焦玉琴受伤，兴利达公司驾驶员陈XX负事故的全部责任；现焦玉琴要求作出委托的旅游经营者康辉旅行社承担赔偿责任，于法有据，对焦玉琴损失的合理部分，康辉旅行社应予赔偿。关于旅游费，康辉旅行社同意扣除合理费用后予以返还，本院不持异议，扣除费用金额由本院根据具体情况予以酌定。关于残疾赔偿金及鉴定费，康辉旅行社同意赔偿，本院对此不持异议。关于误工费，康辉旅行社不认可司法鉴定意见书确认的误工期120日，但未提交反证，故本院采信误工期120日的鉴定结论；焦玉琴系XX食品公司返聘职工，XX食品公司为其出具证明，证明其受伤期间单位未支付工资共计12800元，康辉旅行社虽认为证明落款时间早于焦玉琴主张误工期截止日，但焦玉琴对此解释亦属合理，并实际休息了120日，故对焦玉琴误工费主张本院予以支持，康辉旅行社应予赔偿。关于护理费，康辉旅行社不认可司法鉴定意见书确认的护理期60日，但未提交反证，故本院采信护理期为伤后60日的鉴定结论；XX食品公司为杨华忠出具的证明显示其误工期间从2014年7月11日开始，杨华忠月工资3200元；鉴定结论护理期为伤后60日，焦玉琴受伤时间为2014年7月1日，杨华忠开始护理产生误工损失自2014年7月11日开始，故本院按照50日的期间支持杨华忠护理焦玉琴产生的误工损失。关于营养费，康辉旅行社不认可司法鉴定意见书确认的营养期90日，但未提交反证，故本院采信营养期90日的鉴定结论，按照每天50元的标准支持该项主张，康辉旅行社应予赔偿。关于二次手术费，焦玉琴虽有需二次手术的医嘱及必要性，但该项费用系焦玉琴参考积水潭医院的收费标准主张的，尚未实际发生，本院无法支持，焦玉琴可待费用实际发生后，另行主张。关于交通费及餐饮费，系焦玉琴之女XX、之女婿XX至云南护理焦玉琴发生的费用，本院确认该两项费用与本案的关联性。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定“受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿”，焦玉琴主张的餐饮费实际为上述规定中的伙食费。焦玉琴未提交证据证明其在云南住院期间需二人护理，故本院仅对一人产生的交通费、伙食费予以支持，具体数额由本院酌定。关于精神抚慰金，根据《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十一条规定：“旅游者提起违约之诉，主张精神损害赔偿的，人民法院应告知其变更为侵权之诉；旅游者仍坚持提起违约之诉的，对于其精神损害赔偿的主张，人民法院不予支持。”本案焦玉琴主张违约之诉，经本院告知后，仍坚持违约之诉，故其关于精神抚慰金的主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第二款，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第十五条、第二十一条之规定，判决如下：一、被告中国康辉旅行社集团有限责任公司于本判决生效后七日内赔偿原告焦玉琴旅游费二千五百元、残疾赔偿金七万六千六百零九元九角、误工费一万二千八百元、护理费五千三百三十三元、营养费四千五百元、交通费九百元、餐饮费（伙食费）五百元、鉴定费三千一百五十元；二、驳回原告焦玉琴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1408元，由原告焦玉琴负担196元（已交纳），由被告中国康辉旅行社集团有限责任公司负担1212（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  陈晓东二〇一四年十二月八日书记员  陈 扬