江苏省高级人民法院民 事 判 决 书（2014）苏商终字第0061号上诉人（原审被告）浙江长兴金太阳电源有限公司，住所地在浙江省长兴县槐坎乡工业园区。法定代表人开明敏，该公司董事长。委托代理人倪同木，上海市锦天城（南京）律师事务所律师。委托代理人王羽，上海市锦天城（南京）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）江苏金路投资担保有限公司，住所地在江苏省盱眙县经济开发区东方大道1号（盱眙县青少年活动中心三楼）。法定代表人何海燕，该公司总经理。委托代理人黄鑫，江苏维世德（盱眙）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）盱眙安润工贸有限公司，住所地在江苏省盱眙县工业园区牡丹大道东侧。法定代表人肖纪良，该公司董事长。被上诉人（原审被告）盱眙县楚银农村小额贷款有限公司，住所地在江苏省盱眙县古桑乡北头。法定代表人刘金荣，该公司董事长。委托代理人金仁丹。被上诉人（原审被告）肖纪良。委托代理人孙钻，江苏永衡昭辉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）郭云惠。被上诉人（原审被告）刘金荣。被上诉人（原审被告）李杰。委托代理人韦刚，江苏衡胜律师事务所律师。上诉人浙江长兴金太阳电源有限公司（以下简称金太阳公司）因与被上诉人江苏金路投资担保有限公司（以下简称金路公司）、盱眙安润工贸有限公司（以下简称安润公司）、盱眙县楚银农村小额贷款有限公司（以下简称楚银公司）、肖纪良、郭云惠、刘金荣、李杰追偿权纠纷一案，不服江苏省淮安市中级人民法院（2013）淮中商初字第0011号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年2月24日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年6月4日公开开庭审理了本案。上诉人金太阳公司的委托代理人倪同木、王羽，被上诉人金路公司的委托代理人黄鑫，楚银公司的委托代理人金仁丹，肖纪良的委托代理人孙钻，李杰的委托代理人韦刚到庭参加诉讼。被上诉人安润公司、刘金荣、郭云惠经本院合法传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。金路公司一审诉称：2011年8月29日，其与安润公司签订委托保证合同1份，约定由其为安润公司向江苏盱眙农村合作银行（后更名为江苏盱眙农村商业银行股份有限公司，以下简称盱眙商业银行）提供借款担保，担保金额为300余万元，并约定如安润公司不能按期向银行还款，则金路公司有权没收安润公司缴纳的违约保证金。同年9月15日，盱眙商业银行向安润公司发放200万元的贷款，并开具100万元的银行承兑汇票。为前述债务，金路公司与盱眙商业银行于同日签订主债务为200万元的保证合同，及100万元的银行承兑汇票最高额敞口担保合同。金太阳公司、楚银公司、肖纪良、郭云惠、刘金荣、李杰及案外人吴新华、殷鹏飞为安润公司向金路公司提供反担保。因安润公司在案涉借款到期后未还款，金路公司依据保证合同向盱眙商业银行代偿了本金及利息，经多次催要，安润公司仍不履行偿还责任，故请求判令：1、各被告连带偿还金路公司垫付的3042931.35元及利息（自2012年9月30日至实际还款之日，依据安润公司与盱眙商业银行在借款合同中约定的月利率8.4‰计算）；2、各被告连带承担本案律师费及诉讼费。楚银公司一审辩称：对金路公司诉称的事实基本无异议，但其担保范围仅为100万元，请求依法处理。金太阳公司一审辩称：其未为安润公司提供过担保，反担保函上金太阳公司的印章系他人伪造。请求驳回金路公司对金太阳公司的诉讼请求。李杰一审辩称：1、其作为安润公司的股东未参与公司正常经营活动，对公司的经营亦从未过问。2、其是在不知情的情况下在案涉反担保函上签字的。3、金路公司逾期15天代偿借款，由此产生的逾期利息不属于李杰的保证范围。综上，请求法院公正裁决。安润公司、肖纪良、郭云惠、刘金荣一审未答辩。原审法院经审理查明：2011年9月5日，安润公司与盱眙商业银行签订流动资金借款合同1份，约定安润公司从盱眙商业银行借款200万元，期限自合同签订之日至2012年9月14日，月利率为8.4‰，按月结息，逾期贷款罚息利率为贷款利率水平加收30%。同日，安润公司、金路公司与盱眙商业银行签订银行承兑汇票最高额敞口担保合同1份，约定金路公司为安润公司自2011年9月15日至2012年9月14日在盱眙商业银行办理银行承兑汇票形成的债务最高额100万元提供担保，担保方式为连带责任保证。安润公司、金路公司与盱眙商业银行签订保证合同1份，约定金路公司为安润公司与盱眙商业银行形成的流动资金借款债权提供连带责任保证，主债权金额为200万元。此后，盱眙商业银行依约发放贷款及出具承兑汇票。2011年8月29日，安润公司与金路公司签订委托保证合同1份，约定：金路公司为安润公司的300万元主债务提供连带责任保证，保证期间为主债务履行期届满之日起两年，安润公司向金路公司缴纳担保费5.4万元、违约保证金45万元。若安润公司提前清偿主债务，则退还违约保证金。另约定，合同生效后，双方应全面履行约定的义务，安润公司不履行或不完全履行约定义务，应承担相应的违约责任，并赔偿由此给对方造成的损失。安润公司如不能按期履行向银行的还款义务，金路公司有权直接没收安润公司缴纳的违约保证金，安润公司不得提出任何异议。同日，安润公司向金路公司出具函件1份，载明：安润公司愿意提供45万元作为案涉保证合同的预先违约金，如安润公司不能依约偿还借款，则金路公司直接扣除该款作为违约金。如按期还款，应返还此款。同日，安润公司、楚银公司与金路公司签订反担保（保证）合同1份，约定：因安润公司与盱眙商业银行签订流动资金借款合同、承兑汇票最高额的担保合同（以下简称主合同），约定由金路公司为安润公司提供保证担保，保证期限自主债务履行期届满之日起两年，保证金额为叁百万元整（该“叁百万元整”字样系经涂改形成）。为确保主合同项下安润公司的义务得到切实履行，楚银公司愿意向金路公司提供保证反担保，保证方式为连带责任保证，保证反担保的范围包括：主合同项下全部主债权、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金及安润公司应向金路公司缴纳的评审费、担保费、罚息、实现债权所发生的一切费用；当安润公司不履行主债务时，无论安润公司是否向金路公司提供其他反担保，金路公司均有权首先要求楚银公司对前述全部债权承担保证责任。同日，金太阳公司、肖纪良、郭云惠、刘金荣、李杰分别向金路公司出具反担保函，载明：金路公司为安润公司300万元借款提供担保，为减少金路公司因提供担保可能带来的风险，金太阳公司、肖纪良、郭云惠、刘金荣、李杰愿为安润公司向金路公司提供连带反担保责任。担保范围为金路公司为安润公司担保而支付的一切费用及后续追偿费用，主要包括但不限于：代偿本金、利息、罚息、律师费、诉讼费等。安润公司在案涉贷款到期后未向银行履行偿还义务。2012年9月29日，金路公司为此向盱眙商业银行代偿300万元本金及利息42931.35元，合计3042931.35元。金路公司因向安润公司索偿未果，提起本案诉讼，支出律师费2万元。一审中，金路公司称其依据委托保证合同向安润公司收取保证金45万元，因安润公司未履行还款义务致金路公司实际支付代偿款及相应利息，故未退还该45万元保证金。另查明，金路公司提交的加盖有“金太阳公司印章”的反担保函上，金太阳公司印章的编号为3305220017192（以下简称192章），而金太阳公司提交的该公司备案申请书上印章的编号为3305220017292（以下简称292章）。再查明，安润公司由李杰与金太阳公司投资设立，金太阳公司在安润公司设立登记时所用的印章与金路公司提交的反担保函上的印章一致，均为192章。一审争议焦点：一、安润公司作为债务人应向金路公司偿还债务的数额；二、楚银公司、金太阳公司、肖纪良、郭云惠、刘金荣、李杰应否向金路公司承担保证责任，包括：金太阳公司是否为安润公司案涉贷款向金路公司提供反担保，楚银公司为安润公司提供反担保的主债务金额，金路公司为安润公司代偿款项逾期15天的利息是否属于楚银公司、李杰的保证范围；三、应否给付金路公司2万元律师费。原审法院认为：一、安润公司从盱眙商业银行贷款流动资金200万元、开具100万元的承兑汇票事实属实。为该300万元借款，金路公司与安润公司、盱眙商业银行签订的银行承兑汇票最高额敞口担保合同、保证合同、委托保证合同，约定由金路公司向盱眙商业银行提供连带责任保证系各方的真实意思表示，合法有效，三方当事人均应依约履行各自的义务。安润公司在300万元贷款到期后未及时全额清偿本息，金路公司已向盱眙商业银行代偿全部本息3042931.35元。因肖纪良、郭云惠、刘金荣、李杰、楚银公司、金太阳公司均向金路公司出具反担保函或签订反担保（保证）合同，故对安润公司欠金路公司的债务3042931.35元，均负有连带偿还责任，金路公司依法取得向安润公司及前述反担保人追偿的权利。二、金路公司收取安润公司的违约保证金45万元，安润公司未如期偿还贷款，违反了其与金路公司在委托保证合同中的约定，依约应赔偿由此给金路公司造成的损失。因金路公司未提交证据证明除代偿款项及相应利息外，安润公司违约给其造成的其他损失，故45万元违约金明显过高，况且在主张该45万元违约金的同时，金路公司还向各被告主张按月利息8.4‰计收逾期付款利息。安润公司请求法院调整违约金的理由成立，应支持金路公司要求各被告按月利息8.4‰支付逾期付款利息作为违约金的诉讼请求，金路公司没收的45万元应冲抵安润公司需偿还金路公司的代偿款本金。楚银公司与金路公司、安润公司签订的反担保（保证）合同中的“叁百万元整”字样有涂改痕迹，涂改之处虽无楚银公司的印章，但从该合同载明的“主合同系流动资金借款合同、承兑汇票最高额担保合同，该两份主合同的借款金额为300万元”，及约定的反担保范围包括主合同项下全部主债权、利息、违约金等内容来看，楚银公司的保证范围应为300万元，涂改系对书写笔误的纠正。对金路公司提交的楚银公司股东会决议，楚银公司虽辩称股东签名不真实，但未提交证据证明，且该股东会决议有楚银公司的印章，故应认定该股东会决议真实，该决议亦印证楚银公司的反担保范围为300万元，而非100万元。楚银公司应在300万元的范围内向金路公司承担保证责任。虽然金太阳公司目前使用的印章与金路公司提交的反担保函上金太阳公司的印章不一致，但金太阳公司是安润公司的股东，其作为股东在安润公司设立登记时使用的印章与反担保函上的印章一致，金太阳公司未提交证据证明其作为股东在工商管理部门设立安润公司时使用的印章系伪造，故应认定192章系金太阳公司曾使用的印章，金路公司提供的署名为金太阳公司的反担保函真实有效。金太阳公司作为反担保人，亦应向金路公司承担连带保证责任。三、金路公司在安润公司贷款到期后15天偿还贷款并未违反其与安润公司、盱眙商业银行的保证合同，且李杰签订的反担保函中载明其担保范围包括金路公司为安润公司担保所代偿的本金、利息、罚息、律师费等一切费用，故该15天的逾期利息亦在李杰的保证范围内。四、关于金路公司主张的律师费2万元，因该2万元系金路公司主张权利的合理费用，收费标准并不违反江苏省律师收费标准，律师费亦在安润公司、金太阳公司、肖纪良、郭云惠、刘金荣、李杰与金路公司约定的保证范围内，故各被告抗辩不应承担律师费的理由不能成立。综上，该院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一、二款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十二条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条，判决：一、安润公司于判决生效之日起10日内偿还金路公司垫付的本金2592931.35元及利息（按月利率8.4‰计算，自2012年9月30日计至判决确定的给付之日止）；二、安润公司于判决生效之日起10日内向金路公司给付律师费2万元；三、金太阳公司、肖纪良、郭云惠、刘金荣、李杰对前述第一项、第二项代偿款本息及律师费承担连带偿还责任；四、楚银公司对前述第一项、第二项代偿款本息及律师费，在300万元的范围内向金路公司承担连带偿还责任；五、驳回金路公司其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行前述给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费31382元、财产保全费5000元、公告费700元，合计37082元，由安润公司负担，金太阳公司、楚银公司、肖纪良、郭云惠、刘金荣、李杰负连带责任。金太阳公司不服原审判决，向本院提起上诉称：1、在安润公司设立前，金太阳公司应肖纪良的请求，同意作为该公司成立时的股东。但金太阳公司从未实际出资、亦未履行股东的权利义务，因此不具备真实的股东身份。2、192章系他人伪造，金太阳公司并不知情，工商登记资料上开明敏的名字亦非其本人所签。原审判决认定192章系金太阳公司曾使用的印章，欠缺依据。综上，请求撤销原审判决第三项，改判驳回金路公司对金太阳公司的全部诉讼请求，本案上诉费由金路公司负担。金路公司二审辩称：1、金太阳公司设立安润公司的意思表示真实，金太阳公司系安润公司的股东。2、金太阳公司存在使用多枚印章的行为，欠缺证据证明192章系伪造。安润公司在工商机关备案的公司章程、董事委派书、董事会决议、中外合资合同修改协议、章程修正案及股东会决议等资料上，加盖的均为192章。安润公司向金路公司提供的股东会决议、单位印模等资料上加盖的亦均为192章，安润公司的法定代表人肖纪良亦书面承诺前述反担保手续资料与原件核对一致，均为真实有效。综上，请求驳回金太阳公司的上诉。楚银公司二审辩称：对原审判决认定的事实无异议，请求驳回上诉，维持原判决。肖纪良二审辩称：金太阳公司的上诉请求无法律及事实依据，金太阳公司如对工商资料存疑，应通过行政诉讼请求予以撤销。综上，请求驳回上诉，维持原判决。李杰二审辩称：对原审判决认定的事实无异议，李杰在不知情的情况下在反担保函上签字。李杰的文化程度偏低，几乎不识字，不知法律后果，希望各方能协调解决矛盾，化解纠纷。二审中，金太阳公司提交证据如下：证据一：1、金太阳公司工商登记资料1份；2、长兴县公安局治安警察大队出具的证明1份；3、署期为2013年6月3日的金太阳公司举报信1份。拟证明金太阳公司仅使用292章，192章系伪造。金路公司对证据一的真实性无异议，但认为2013年6月3日的举报信仅能证明举报的内容，公安机关并未立案。即使192章是安润公司的股东或法定代表人刻制，也是金太阳公司内部管理的问题，对外应产生效力。肖纪良对工商登记资料、证明的真实性、合法性无异议，但认为不能证明金太阳公司未使用过192章。公安机关出具的证明只能证明金太阳公司刻制过292章，对举报信的真实性不予认可。楚银公司的质证意见同金路公司。李杰称对证据一无意见。证据二：安润公司的工商登记资料1份。其中安润公司名称预核准资料上加盖的为292章，其他资料上加盖的均为192章，所有工商登记资料上开明敏的签字均非其本人所签。拟证明开明敏只是实施配合行为，帮忙预核准名称、提供资料。此后无人通知开明敏关于安润公司成立、出资的事宜，直至形成本案诉讼前，开明敏都不知道金太阳公司是安润公司的股东。金路公司对证据二的真实性无异议，但认为开明敏提供加盖292章的申请资料，就是为了设立安润公司。在设立中，开明敏委托肖纪良、司侃侃办理设立手续，同时提供身份证、授权委托书，由此可见设立安润公司是金太阳公司的真实意思表示。肖纪良认为，金太阳公司知悉并认可成立安润公司，同时也知晓自身的股东身份。金太阳公司在安润公司设立中委托的是司侃侃，与肖纪良无关，肖纪良虽是安润公司的法定代表人，但无能力及权责校验核对192章的真实性。楚银公司、李杰称对证据二无意见。证据三：金太阳公司持本院调查令，向盱眙县公安局调取肖纪良涉嫌伪造公司、企业印章罪案件调查中形成的对报案人开明敏及肖纪良、司侃侃的调查笔录6份。1、在2013年6月6日对开明敏的询问笔录中，开明敏称：后来我们律师在跟法院沟通的时候，知道肖纪良在注册安润公司时用我公司和李杰作为股东注册的，但实际我并没有入股。后来到5月21日，我到淮安市工商局去调阅肖纪良注册的安润公司档案的，看到注册这个公司时，股东是李杰和我公司，上面的签名不是我本人签字，印章也不是我公司原章。后来我就明白了，原来是肖纪良伪造我公司的印章，用我公司作为股东成立了他的新公司，即安润公司，然后他以安润公司的名义去贷款，又伪造我公司的假章在反担保函及股东会决议上盖章。2、在2013年6月20日对肖纪良的询问笔录中，肖纪良称：我未私刻金太阳公司的印章，该枚印章并非开明敏放在司侃侃处，但不知道是否是司侃侃刻制的。开明敏知道司侃侃处有192章，约在2010年4、5月时，有次开明敏来盱眙县，我带他去工业园区官滩帮办的办公室时，在办公室看到安润公司的材料，上面加盖的就是192章，当时他应该知道司侃侃处还有一枚金太阳公司的印章。开明敏也在2010年下半年左右向我提过192章是假的。当时厂里资金周转不过来，贷款到期后手里没有那么多钱还，所以找到担保公司帮忙担保到银行转贷款。转贷款时担保公司需要公司股东在决议上签字，所以需要加盖金太阳公司的印章。但我去找开明敏时，开明敏称厂里公章被工商局收走，告诉我司侃侃处有一枚假章。3、在2014年4月18日对肖纪良的询问笔录中，肖纪良称：2009年办手续时使用的金太阳公司的印章应当是开明敏提供的，但不能肯定，因为我没有从开明敏手里拿过他公司的章。反担保函上金太阳公司的印章应是楚银公司经理刘文瑶拿去盖的，当时是我把金太阳公司的章给她的。4、在2013年6月20日对司侃侃所作的询问笔录中，司侃侃称：我自2006年就在官滩镇政府做帮办，一直到现在。当时镇里招商，我作为帮办，为安润公司注册。我记得当时我办理手续时是肖纪良、开明敏、李杰来我这里好几次的，第一次是肖纪良、开明敏一起来的，我告诉他们需要三个人的身份证复印件，还有开明敏公司的印章、金太阳公司的营业执照，后来他们都提供给我了。金太阳公司的印章是客商自己递给我的，具体是开明敏还是肖纪良拿来的记不得了。金太阳公司的印章好像是2009年8、9月时给我的，这枚公章放在我这里有一年时间了。我记得是2010年时肖纪良办贷款要用，我就把公章给他，此后未再归还。一直到2012年3、4月时，肖纪良讲要把公司转为内资企业，我帮他跑的，当时我从肖纪良那里拿金太阳公司的印章使用，因没办成，我又把章还给肖纪良了。我没有私刻过金太阳公司的印章，我只是帮办，客商提供给我资料，我去跑跑业务。我不知道印章是真是假，上面的数字记不得了。估计开明敏的公司还有其他印章，在我做帮办的期间。很多公司的公章都不止一枚，注册新公司需要一段时间，公章来回拿不方便，有的公司就自己私刻一个丢在我这里办证用。5、在2013年7月25日对司侃侃所作的询问笔录中，司侃侃称：因为肖纪良要注册的安润公司是外资企业，所以要到市工商局去申请。当时我先到市工商局去申请“名称核准”，需要股东的身份证复印件、金太阳公司的营业执照复印件，复印件都是肖纪良及开明敏本人提供给我的。核准后再到市商务局办理外商投资批准证书，需要公司股东的身份证复印件、公司章程、金太阳公司营业执照复印件，还有股东协议书，股东协议书上需要法定代表人肖纪良、股东李杰的签字，及金太阳公司的印章。我记得肖纪良的签字是他本人签的，李杰因为人在国外，所以是我代签的。金太阳公司的印章是我当时带去直接盖在协议书上的。当初开明敏从浙江到官滩镇帮办办公室去过一次的，也提供了一些材料给我，但金太阳公司印章是肖纪良还是开明敏给我的，我记不得了。6、在2014年6月7日对司侃侃所作的询问笔录中，司侃侃称：我记得当时金太阳公司的负责人开明敏来过盱眙县一次，那次开明敏是递公司营业执照复印件之类的材料的，当时他把公章带来使用过，但走的时候把公章带回去了。后来去工商局申报时需要填表、盖章，肖纪良把金太阳公司的印章带给我的。各方当事人对前述6份笔录的真实性均无异议。但金路公司认为从肖纪良、司侃侃的笔录中可见，开明敏是知道存在两枚金太阳公司印章的。此外，笔录中反映安润公司在2010年另有一笔银行贷款，据金路公司了解，开明敏在申请该次贷款时曾在股东决议上签字，并加盖192章。肖纪良认为，司侃侃的陈述前后矛盾，192章并非肖纪良刻制，也并非肖纪良交给司侃侃的。金路公司所了解的2010年的贷款情况属实，当时贷款材料中开明敏的签字是其本人所签，且加盖192章。楚银公司认为，司侃侃的询问笔录真实可信，开明敏、肖纪良均与本案有利害关系，开明敏的报案时间在一审庭审后，其报案完全是出于诉讼需要，故该二人的陈述不可信。李杰认为，开明敏的陈述内容不真实，而肖纪良、司侃侃的陈述基本能够相互印证，证明开明敏参与了安润公司的设立过程，对192章的存在也是知晓的，金太阳公司对192章的使用持默认态度，应承担还款责任。针对金路公司提出的前述异议，本院从盱眙商业银行调取2010年安润公司的贷款资料，其中包括安润公司股东会同意借款决议书1份，该决议书上有开明敏的签字，同时加盖292章。各方当事人对该证据的真实性均无异议。金太阳公司确认该决议书上开明敏的签字系其本人所签，但称开明敏系出于帮助肖纪良的目的，于2010年8月20日就安润公司的贷款行为提供前述决议书及开明敏的身份证复印件。本院的认证意见为，对前述三组证据，除肖纪良对金太阳公司举报信的真实性不予认可外，各方当事人对金太阳公司提交的其他证据的真实性均无异议，应予确认。因举报信的内容能与公安机关的询问笔录内容相互印证，故对该举报信的真实性，亦应予以确认。由于各方当事人对前述证据的证明目的存在争议，而该争议亦为本案的争议焦点，故对前述证据证明目的的认证意见，本院在说理部分一并论述。本院经审理查明：原审判决查明的事实属实，依法予以确认。另查明：1、2009年7月22日，金太阳公司、李杰委托司侃侃办理安润公司企业名称预先核准手续并向其出具委托书1份，该委托书上加盖有292章。同日出具的外商投资企业名称预先核准申请书上，申请人金太阳公司亦加盖292章。2、2010年8月20日，安润公司为向盱眙商业银行申请流动资金贷款200万元，出具股东会同意借款决议书1份，金太阳公司作为安润公司的股东在该决议书上加盖292章，其法定代表人开明敏在该决议书上签字确认。3、2011年8月29日，安润公司向金路公司出具股东会（董事会）决议1份，其上除有李杰、肖纪良的签字外，另加盖金太阳公司的192章。该决议载明：经股东会（董事会）研究决定，一致同意安润公司在盱眙商业银行贷款300万元整，申请由金路公司作担保。同日，安润公司向金路公司出具承诺书1份，载明：本单位承诺向贵公司提供的所有资料信息已与原件核对一致且真实有效，若资料信息虚假不实，本单位自愿承担由此造成的经济赔偿责任和法律后果。二审争议焦点：一、金太阳公司成为安润公司的股东是否出于金太阳公司的真实意思表示；二、金太阳公司为案涉债务提供反担保是否出于金太阳公司的真实意思表示。本院认为：一、应认定金太阳公司成为安润公司的股东是出于其真实意思表示。1、金太阳公司在外商投资企业名称预先核准申请书、委托司侃侃办理名称预核准手续的委托函上加盖292章，该公司对292章的真实性亦予以认可，证明该公司知晓并参与安润公司的设立。该节事实与司侃侃关于开明敏曾带金太阳公司的印章至盱眙县办理企业核准手续的陈述能够相互印证。2、金太阳公司在2010年8月20日的股东会同意借款决议书上加盖292章，其法定代表人开明敏亦在该决议书上签字确认，证明金太阳公司知晓自己的股东身份，且以股东身份参与安润公司的经营决策。开明敏关于在案涉纠纷形成后才知悉金太阳公司系安润公司的股东，及金太阳公司从未参与安润公司的经营活动、从未履行股东义务的陈述，均与事实不符。二、应认定金路公司接受金太阳公司为案涉债务提供反担保出于合理依赖。1、金太阳公司系安润公司的股东，安润公司对外借款系公司的经营决策事项，在公司利益与股东利益具有趋同性的前提下，外部债权人合理信赖金太阳公司愿为安润公司的债务提供反担保，具有事实基础。在此基础上，尽管反担保函、安润公司股东会决议系由安润公司提供，但金路公司对反担保函、股东会决议仅负有形式审查义务，其作为外部的债权人不负有比对工商资料中的印章、签名及确认印章、签名真实性的实质审查义务。反担保函上既有金太阳公司的印章，又有金太阳公司法定代表人开明敏的签字，代理权外观形式要件具备。金路公司凭借公司盖印、法定代表人签名、金太阳公司的股东身份，有理由相信出具反担保函系出于金太阳公司的真实意思表示。如金太阳公司认为金路公司存在主观上的恶意，应对此负举证责任。在金太阳公司无相关证据可予证明的情形下，应认定金路公司已对代理权外观尽到合理的审核义务，其在接受反担保函的过程中并无过错。2、开明敏应知晓在设立安润公司的过程中，需要在章程、相关决议上多次使用金太阳公司印章，如其未向司侃侃交付292章，其应对注册手续如何能够完成产生合理疑问，但其直至本案纠纷发生后，才向公安机关举报肖纪良伪造印章，有违常理。在金太阳公司的住所并不在安润公司所在地的情形下，司侃侃的陈述与肖纪良的陈述能够相互印证，存在金太阳公司向司侃侃交付192章用于完成工商注册登记手续的可能性。印章具有对外代表公司意志的表象，金太阳公司的法定代表人开明敏在知晓192章存在的情形下，未限制该枚印章的使用，在安润公司设立手续完成后亦未及时收回192章，应视为放任他人使用该枚印章。金太阳公司有192章、292章两枚印章同时对外使用，该公司对反担保函上形成的代理权表象亦负有明显的过错。综上，金太阳公司的上诉请求均无事实及法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。二审案件受理费27703元，公告费560元，合计28263元，由金太阳公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘建功代理审判员  关 倩代理审判员  杨 艳二〇一四年七月十六日书 记 员  杨璇璇附录法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。