广东省惠州市惠城区人民法院民 事 判 决 书(2013)惠城法小民初字第655号原告：惠州市新明晖运输有限公司客运分公司，住所地：惠州市惠城区乌石火车站对面G324线旁。负责人：陈晓军。委托代理人：吕粤信，系广东广法律师事务所律师。被告：何运良，男，汉族，1963年4月8日出生，户籍住址：惠州市惠城区。原告惠州市新明晖运输有限公司客运分公司诉被告何运良劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理，现已审理终结。当事人诉辩意见原告惠州市新明晖运输有限公司客运分公司诉称，被告与原告劳动纠纷一案，惠州市惠城区劳动人事争议仲裁委员会作出惠城劳人仲案字[2013]734号《仲裁裁决书》，裁决：l、原告向被告支付2013年4月23日至2013年7月31同的未签订劳动合同二倍工资差额10471.26元；2、向被告支付解除劳动关系经济补偿金l5826.14元。该《仲裁裁决书》查明事实和适用法律均存在一定错误。原告与被告于2010年3月23日签订劳动合同，劳动合同于2013年3月23日到期，约定被告担任司机，负责原告营运班车的安全驾驶，执行旅客、货物行包的运输任务，具体行车线路为惠博线(惠东至博罗来回)。公司设立后考虑到公司主要从事公共客运和县级班车客运，与其他行业、其他运输企业相比有自身经营特点，经征求司乘人员意见后于2009年10月与司乘人员协商达成了长期实际履行的司乘人员工资分配方案，即实行绩效工资制，将个人工资与产值挂钩，达到管理方便、劳资两利的效果。《驾驶员、乘务员工资计算方法》张榜公布并由车队长签收后向每位司机传达，每月的产值均在饭堂张榜公布，每位司机领取当月工资时从无异议。正常情况驾驶员每月的工资性收入在3000元以上，远远高于当地最低工资标准。《广东省工资支付条例》第8条规定：“用人单位与劳动者应当在劳动合同中依法约定正常工作时间工资，约定的工资不得低于所在地政府公布的本年度最低工资标准。未约定的或者约定不明确的，以用人单位所在地县级人民政府公布的上年度职工月平均工资作为正常工作时间工资；实际支付的工资高于当地政府公布的上年度职工月半均工资的，实际支付的工资视为与劳动者约定的正常工作时间工资。”由于行业特点原因，交通运输行业实行不定时工作制。原告与被告订立的劳动合同对实行不定时工作制有约定。根据车队对客车起讫时间表及调度记录表的统计，从2012年8月至2013年7月被告实际完成l017单次工作（每单次工作时间1小时50分）工作时间在总法定标准工作时间内，不存在超时加班的事实!此外在《驾驶员、乘务员工资计算方法》中也有约定产值提成包含加班费。不存在原告故意不与被告签订劳动合同及解除劳动关系的事实。原告从事的是特殊的需行政许可的县际班车客运业务，经惠州市交通局批准原告共l0台车在惠东和博罗之间经营公交运输业务，此外并无其他业务。惠州市政府于2013年1月18日第22次常务会议审定惠州市惠城区与惠东县公交一体化整合方案，惠州市交通局决定将包括原告在内的多家运输企业经营的惠城区与惠东县县级客运班线的车辆所有权、经营权、管理权、收益权全部移交共同参股的惠州市东部客运有限公司。3月28日，惠州市交通局下发了《交通行政许可决定书》，要求在4月8日前办理相关手续。6月13日下发《通知》要求7月31日完成车辆、人员移交。根据交通局指示及东部公司的规定，全部参股企业的员工转化身份到东部公司，工作性质、工作岗位不变，工龄连续计算，工资待遇不变。由于社会公共利益的需要，根据行政部门的统一部署和指令，原告合并重组到惠州市东部客运有限公司，合并重组后原告无一车一人可以自主支配。2013年4月17日，惠州市东部客运有限公司成立，当日全体参股单位的全体员工身份置换为东部客运公司员工，原劳动合同继续履行，只不过要把用工单位名称变更为东部客运公司。根据《劳动合同法》第34条的规定：“用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。”本案的情况不属《劳动合同法》第44条规定的劳动合同终止的情形，也不属第41条情形，原告未与被告协商解除劳动合同也未通知解除劳动合同。对于惠城区与惠东县公交一体化整合的事情及具体方案，原告的全体员工完全清楚，在4月份到6月份过渡期内，员工并无异议，在7月31日车辆人员统一移交后应该与东部公司签订劳动合同。但7月初部分员工在少数人的挑唆下到交通局投诉、到信访局上访。惠州市劳动局、交通局分管领导和原告员工开了座谈会，说明参股企业并非解除与员工的劳动关系，员工的利益并未受到损害，各参股单位重组合并到东部公司的整合工作是为了公共利益的需要。2013年8月1日，绝大部分员工愉快的置换身份到惠州市东部客运有限公司。被告因个人原因未到东部客运公司上班。在此情况下，要求原告支付合同到期后未续签合同的二倍工资差额及解除劳动关系经济补偿金无事实和法律依据。惠州市交通局按程序组织实施了经市政府常务会议审议通过的《惠州市惠城区与惠东县公交一体化整合方案》，指令成立了国有控股的合营公司惠州市东部客运有限公司，原告将全部人员、年辆、经营管理权、收益权等全部移交到东部公司属实质性的重组合并，用人单位的变更不影响劳动关系及劳动合同的履行。为切实落实市政府公交整合战略，维护参股单位合法权益，原告特提起诉讼，请人民法院支持!一、判令原告不须向被告何运良支付2013年4月23日至2013年7月31日的未签订劳动合同二倍工资差额10471.26元；二、判令原告不须向被告何运良支付解除劳动关系经济补偿金15826.14元。被告何运良辩称，1、答辩人于2009年3月22日入职被答辩人处担任司机，双方签订了合同期限为2010年3月24日起至2013年3月23日止的劳动合同。被答辩人在双方的劳动合同期限届满后，未与答辩人续订劳动合同，根据我国《劳动合同法》相关规定，用人单位与劳动者建立劳动关系应当订立劳动合同，根据我国《劳动合同法》第八十二条之规定，被答辩人应依法向答辩人支付2013年4月23日至2013年7月31日止的二倍工资。2、2013年8月1日，被答辩人以公司重组为由口头单方面解雇答辩人，之前被答辩人既未以任何方式告知答辩人，也未与答辩人协商征取意见，到了2013年8月1日没有给答辩人排班，站长口头通知答辩人不用来上班，因此，根据我国《劳动合同法》等有关法律法规规定，被答辩人应向答辩人支付解除劳动关系经济补偿金3800元/月×5个月=19000元。3、被答辩人事实上支付给答辩人的底薪为500元，远远低于当期当地公布的最低工资标准，因此，被答辩人应向答辩人补发2010年3月至2013年7月31日期间按最低工资标准应发基本工资差额18090元。4、被答辩人没有依法向答辩人发放高温津贴，被答辩人没有合法有效证据证明作业场所低于法定的温度，应承担举证不能的后果，因此，根据《广东省关于高温津贴发放的管理办法》有关规定，被答辩人应向答辩人支付高温津贴3450元。5、被答辩人未依法足额支付加班工资给答辩人，根据答辩人每天实际出车的考勤情况以及调度表，排班表等，被答辩人应支付答辩人法定节假日加班工资4274元，平时延长工作时间加班工资21816元。综上，请求人民法院查清事实，作出公正处理，依法维护劳动者合法权益。查明的案件事实经审理查明，被告于2009年3月22日进入原告处工作，担任惠东至博罗专线司机一职，之后双方于2010年3月23日签订了一份劳动合同，约定期限从2010年3月24日起至2013年3月23日止，实行以年为周期，总工时1999.68小时的综合计算工时工作制。被告的工资包括底薪、产值提成、驻外站过夜补助费等，其2013年4月、5月、6月和7月的工资分别为1942元、3891元、2167元及3800元，其中4月出勤19天。以上合同期满后，被告仍在原告处工作，原告向其发放工资。2013年6月28日，原告向惠州至惠东黄埠、惠东至博罗专线的全体司乘人员发出解除劳动合同通知，其中载明：由于原劳动合同因线路整合关系无法履行，原则上两专线全部司乘人员的劳动合同于2013年7月30日解除，自愿到东部公司工作的与该公司签订劳动合同，原工龄继续计算，不同意到东部公司工作的依法予以补偿，全体司乘人员必须正常工作至7月30日。2013年8月1日，被告离职，其离职前12个月的平均工资为3516.92元。被告于2013年8月19日向惠州市惠城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付基本工资差额18090元、高温津贴3450元、加班工资21816元、未签订劳动合同双倍工资差额15200元及经济补偿金19000元。该仲裁委员会于2013年9月27日作出惠城劳人仲案字[2013]734号仲裁裁决书，裁决原告应向被告支付经济补偿金15826.14元和未签订劳动合同二倍工资差额10471.26元，驳回了被告的其他仲裁请求。现原告不服该裁决书，诉至本院，请求判如所请。另查，2013年1月11日，惠州市市政府召开十一届22次常务会议，其中经研究原则同意市交通运输局制定的惠州市惠城区与惠东县公交一体化整合方案。2013年3月18日，惠州市交通运输局向包括原告在内的六家参股企业发出交通行政许可决定书，同意成立惠州市东部客运有限公司。2013年4月17日，惠州市东部客运有限公司登记成立。2013年6月13日，惠州市交通运输局向惠州市东部客运有限公司发出一份关于加快推进惠城区与惠东县公交一体化整合工作的通知，要求包括原告在内的六家参股企业于2013年7月31日前将其各自经营的惠城区与惠东县县际客运班线的车辆所有权、经营权、管理权、收益权全部移交东部客运有限公司。裁决理由和结果本院认为，本案系劳动合同纠纷，劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护。原、被告双方争议的主要问题有：未签订劳动合同二倍工资差额、经济补偿、高温津贴、加班工资。关于未签订劳动合同的二倍工资差额的问题。虽然被告最近的一份劳动合同期限在2013年3月23日届满，但其仍在原告处工作，原告向其发放工资，双方之间存在事实劳动关系。但是，之后在双方终止劳动关系前原告一直没有和被告签订劳动合同，依法应向被告支付未签订劳动合同的双倍工资。那么，原告需支付的未签订劳动合同的双倍工资差额为10471.26元（1942元÷19天×6天+3891元+2167元+3800元）。关于经济补偿的问题。由于原、被告关于被告离职的原因陈述不一致，双方均没有确凿证据来证明，则视为原告提出且经双方协商一致解除劳动合同，故，原告应向被告支付解除劳动关系的经济补偿。况且，根据原告发出的通知，原告和被告的劳动关系在2013年7月30日终止，其对于不愿到惠州市东部客运有限公司工作的司乘人员依法给予经济补偿。原告需支付给被告的经济补偿为15826.14元（3516.92元/月×4.5个月）。关于高温津贴的问题。按照广东省《关于高温津贴发放的管理办法》第三条的规定，被告不属于高温作业人员，原告无需向其发放高温津贴。关于加班工资。被告受聘于原告担任营运专线车的司机，其工作及休息时间安排的特殊性是由公共客运行业的性质和特点决定的，有别于其他的行业，故被告在正常营运时间内工作不能视为加班。而且，从被告的工资构成来看，被告是按营运收入的一定比例来提成的，遵循多劳多得的原则，那么即使被告超出正常营运时间工作的，其月收入中也已经包括了这部分的加班工资。所以，原告无需向被告另行支付加班费。至于基本工资，被告每月实际领取的工资高于本市最低工资标准，原告无需再向被告补发基本工资。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条的规定，判决如下：一、原告惠州市新明晖运输有限公司客运分公司应于本判决生效之日起十日内向被告何运良支付未签订劳动合同的双倍工资差额人民币10471.26元。二、原告惠州市新明晖运输有限公司客运分公司应于本判决生效之日起十日内向被告何运良支付经济补偿人民币15826.14元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。审 判 长  王镜新审 判 员  石 磊代理审判员  潘丽军二〇一四年七月二十一日书 记 员  林海利