上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2014）松民二(商)初字第225号原告上海柱飞贸易有限公司。法定代表人李仕元。委托代理人臧清源、孙明军，上海鼎力律师事务所律师。被告中天银都(天津)建设工程有限公司。法定代表人尹玉娥。委托代理人陈锐，北京市博儒律师事务所律师。委托代理人路秉弟。被告徐州弘扬园林绿化工程有限公司。法定代表人郭某某。原告上海柱飞贸易有限公司(以下简称“柱飞公司”)诉被告中天银都(天津)建设工程有限公司(以下简称“银都公司”)、徐州弘扬园林绿化工程有限公司(以下简称“弘扬公司”)买卖合同纠纷一案，本院于2014年1月10日受理后，依法由代理审判员李琛独任审判。后因被告弘扬公司下落不明，本院依法组成合议庭审理，并于2014年6月30日、12月1日两次公开开庭进行了审理。原告的委托代理人臧清源两次到庭参加诉讼。被告银都公司委托代理人陈锐到庭参加第一次庭审、路秉弟到庭参加第二次庭审。被告弘扬公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告柱飞公司诉称：2013年6月6日，原告与被告银都公司签订材料购销合同一份，约定原告向被告银都公司承建的徐州某某小区安居房工程项目供应钢材5,600吨，原告在2013年10月6日前为被告银都公司钢材款垫资3,000,000元(人民币，以下币种同)，超出部分被告银都公司应及时支付给原告，之后每供货100吨，被告银都公司应及时支付货款的90%给原告，垫资款被告银都公司应在2013年10月6日前支付1,500,000元，2013年11月6日前支付1,500,000元，所有款项在2014年10月31日前付清，若被告银都公司需求数量不足合同数，则被告银都公司应按合同数与实际供货数量差额，以每吨250元补偿给原告，被告银都公司若逾期支付任何一期货款，则原告有权停止供货，被告银都公司付清所有货款，并从逾期之日起，按千分之二每日要求被告银都公司支付赔偿金。双方如有争议不能协商解决，由上海市松江区人民法院裁决。被告弘扬公司在合同上盖章确认同意为被告银都公司的付款义务承担连带保证责任。合同签订后，原告与被告银都公司于2013年7月27日对账确认，原告合计向被告银都公司供货833.186吨，货款3,261,692元，但被告银都公司未偿付任何货款。故原告诉至本院，请求判令：1、解除原告与被告银都公司签订的《材料购销合同》；2、被告银都公司偿付货款3,261,692元；3、被告银都公司向原告偿付从2013年10月7日起至实际清偿之日止的逾期付款违约金(以3,261,692元为基数，按照每日千分之一计算)；4、被告银都公司向原告偿付差额补偿款500,000元。5、被告弘扬公司对于被告银都公司上述债务的履行，承担连带清偿责任。庭审过程中，原告明确，因为合同约定的履行期限届满，原告不再要求解除合同，故撤回第一项诉讼请求；并调整第三项诉讼请求为：被告银都公司向原告偿付从2013年10月7日起至实际清偿之日止的逾期付款违约金(以3,261,692元为基数，按照每日万分之七计算)；调整第四项诉讼请求为：判令被告银都公司向原告偿付差额补偿款381,345元(以不足额供货吨数为基数，按照每吨80元计算)。被告银都公司辩称：被告从未与原告签署过涉案的材料购销合同。2013年6月，被告银都公司在徐州市没有工程项目，也没有收到过涉案的钢材，合同中签字的人也不是被告银都公司的工作人员，被告也没有授权任何人去签署合同。涉案合同上所使用的合同专用章并非被告银都公司的合同专用章，这枚章是他人私刻的，被告已经向公安机关报案，公安也已经立案侦查。因此，原告对于被告银都公司的诉请缺乏事实与法律依据，请求依法驳回原告全部的诉讼请求。被告弘扬公司未作书面答辩。为证明自己的主张，原告向本院提供如下证据：???证据一、编号为XXXXXXX的《材料购销合同》一份，证明原告与被告银都公司之间存在买卖合同关系，被告弘扬公司系合同约定的担保人；???证据二、送货单及对账单一组，证明原告已经按照合同约定向被告履行了供货义务，被告确认拖欠原告货款为3,261,692元；???证据三、《材料购销合同补充协议》及银行现金缴款单一组，证明案外人陈甲系涉案徐州某某小区安居房工程项目的项目经理，其代表被告银都公司在江苏省睢宁县开设银行账户，涉案工程系被告承建，《材料购销合同》真实有效；???证据四、江苏省睢宁县人民法院(2014)睢商初字第16号民事判决书、江苏省徐州市中级人民法院(2014)徐商终字第0428号民事判决书、上海市闵行区人民法院(2013)闵民二(商)初字第2157号民事判决书一组，证明案外人陈甲是被告银都公司涉案项目的实际负责人；???证据五、建设工程施工合同一份，系(2014)睢商初字第16号案件证据材料，证明系争工程系被告银都公司承建，案外人陈甲是项目实际负责人；???证据六、银行开户凭证及印鉴卡片一组，证明被告银都公司系涉案工程的承建人，案外人陈甲为项目实际负责人。被告银都公司的质证意见为：对于证据一、二、三、五、六的真实性均不予确认，认为所涉合同、对账单上所用的被告银都公司的公章均为虚假，被告从来没有与原告签署过材料购销合同，也未在2013年6月至7月间收到过原告主张的货物。案外人陈甲在2013年8月13日之前不是被告的工作人员，被告未授权其签署补充协议及建设施工合同。被告也未曾授权陈甲在徐州设立银行账户。对于证据四，因为系已经生效的法律文书，被告对其真实性无异议。为证据自身主张，被告银都公司提交如下证据：???证据一、睢宁县公安局立案告知单一份，证明被告银都公司就睢宁县涉案项目他人变造伪造银都公司公章的事实向公安机关报案，公安机关经过初查，予以立案的事实。被告认为，伪造变造的印章包括本案所涉材料购销合同中所使用的公章。原告柱飞公司的质证意见为：对于证据的真实性无异议，但不认可关联性，被告刑事报案材料中所指向的公章不明，是否涉及本案所使用的印章的情况不清楚。对于原、被告提交的证据，本院认证如下：对于原告提交的证据一、二、三，被告银都公司对合同签署人的身份及所用公章提出异议，并申请公章鉴定，本院认为，被告银都公司已经提交的睢宁县公安局立案告知单并不足以证明涉案合同的公章确系伪造，更不足以证明被告涉案合同及送货单为虚假，案件事实的查明不能仅凭公章而应结合其他证据，现其他证据能够证明涉案事实，故被告银都公司的鉴定申请，本院不予准许，结合本案中原告提交的其他证据本院对其提交的证据一、二、三的真实性予以确认，对于原告提交的证据四，因被告对其真实性无异议且为已经生效的法律文书，本院对其真实性予以确认；对于原告提交的证据六，系其他法院生效法律文书采纳证据，故本院对其真实性予以确认。对于被告提交的证据，因原告对其真实性无异议且为公安机关依法出具，故本院对其真实性予以确认。经审理查明：2013年6月6日，原告作为甲方，被告银都公司作为乙方，被告弘扬公司作为担保方签署编号为XXXXXXX的《材料购销合同》一份，约定，由于乙方承接徐州某某小区安居房工程约15万平方米建设项目，确定甲方为乙方的供货单位。甲方根据乙方要求的供货时间(接到乙方邮件三天内)把材料运到被告银都公司徐州睢宁县庆安镇府苑小区安居房工程项目施工现场，到施工现场的运费由甲方承担，现场以外延伸及材料到现场卸车费用由乙方承担。乙方指定专人(姓名(1)：赵某某，身份证号码XXXXXXXXXXXXXX****电话XXXXX****XX姓名(2)朱某某，电话XXXXX****XX)验收并签具收货回单方能有效。合同第五条第二款约定付款方式为，甲方供应钢材货款300万元给乙方作为工程垫付货款，达到垫资货款后，乙方按每100吨应及时付款90%给甲方，在2013年10月6日前甲方垫资货款不超过300万，超过部分乙方应及时付款给甲方，乙方应该在2013年10月6日前付给甲方垫付货款150万元，应在2013年11月6日前付给甲方垫付货款150万元，其余垫付货款乙方应该于2014年10月30日前付清。乙方必须于2014年10月31日前付清甲方的一切货款(含垫资货款及产生的违约赔偿金)。如乙方以承兑汇票形式支付货款，乙方应承担甲方承兑汇票换现金的贴息费用。供货数量：约各种规格钢材5,600吨(误差控制在5%范围内)。供货期限2013年6月6日至2014年10月31日。第五条第5款特别约定，若乙方施工的工程不论是业主或者乙方以及其他原因造成工程无法施工而停工，乙方付款期限不受付款方式约定期限的影响，乙方应在停工之日15日内结清已经产生的全部货款(含垫资货款及产生的违约赔偿金)。合同第六条约定违约与赔偿，第一款约定，若乙方实际需求数量不足合同数，则按合同数与实际数量差额吨数补偿甲方每吨250元整。如发生合同第五条第五款特别约定，本条款不做违约与赔偿。第六条第五款约定，若乙方按照合同约定逾期支付任何一期货款，则甲方有权立即停止供货，同时要求乙方支付所有货款(含垫付货款)，而且从逾期之日起，乙方承担以所有货款为基数，日千分之二的赔偿金，直至乙方还清欠款和逾期付款赔偿金，同时乙方自愿放弃向司法机关请求降低赔偿金的要求，以及承担甲方由于追偿所产生的一切费用(含诉讼中甲方的律师费等)。合同签订人芮某某对本合同的履行负有保证责任。担保方对于合同的履行负有保证责任(包括主合同项下的债务本金、利息、逾期赔偿金、实现债权的费用及其他一切费用)，保证期限为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起三年。合同还对货物的质量标准、异议期限、纠纷管辖等作出了约定。合同落款处被告银都公司的签字人为芮某某，并盖有被告银都公司字样合同专用章。担保方被告弘扬公司的签字人为郭某某，并盖有被告弘扬公司字样公章。合同签订后，原告依据合同约定向被告银都公司睢宁县府苑小区工程供货，2013年6月7日至7月26日期间，原告合计供货833.186吨，合计货款总额3,261,692元。2013年7月27日，原告及被告银都公司对账确认购货数量及货款总额，被告的确认人为赵某某，对账单上盖有银都公司庆安镇府苑小区项目部章。同年8月13日，原告作为甲方(供方)，被告银都公司及案外人陈甲作为乙方(需方)，案外人江苏某某作为担保方签署《材料购销合同补充协议》(以下简称“补充协议”)一份，合同编号为XXXXXXX(补02)，补充协议约定对编号为XXXXXXX的合同作出补充担保约定，被告银都公司项目经理陈甲对于合同的履行负有保证责任(包括主合同项下的债务本金、利息、逾期赔偿金、实现债权的费用及其他一切费用，担保方的保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起三年。补充协议同时约定，除该补充协议约定事项之外，其余条款及一切按照原合同执行，补充协议与原合同同样具有法律效力。补充协议上代表被告银都公司签字的为陈甲，并盖有被告银都公司庆安镇府苑小区项目部章。案外人江苏某某未在补充协议上签章。另查明，案外人刘某某于2014年1月6日在江苏省睢宁县人民法院起诉被告银都公司，要求被告银都公司偿付在睢宁县庆安镇从事房屋建设工程期间拖欠的钢材款1,411,600元。睢宁县人民法院于2014年5月9日作出(2014)睢商初字第16号民事判决书，判决被告银都公司偿付案外人刘某某钢材款1,411,600元及利息。依据该判决查明，睢宁县庆安镇府苑小区由被告弘扬公司开发，2013年4月18日，实际施工人陈甲以被告银都公司名义同弘扬公司签订了一份“建设施工合同”，负责该项目的土建、门窗、水电工程等实际施工工作。2013年9月28日，陈甲向案外人刘某某出具欠条一份，内容为“庆安府苑小区欠钢筋款1,411,600元，此款于2013年10月底付清，逾期按月息叁分计息”，该欠条上加盖了“中天银都(天津)建设工程有限公司庆安镇府苑小区项目部”印章。被告银都公司在得知上述工程系他人冒用其名义承建后，即安排该公司工作人员陈乙前往考察、处理，陈乙考察后认为“该项目可以由被告公司接过来做”。于是，2013年9月10日，被告银都公司副总经理叶某某持被告公司任命书到睢宁县农村商业银行股份有限公司庆安支行开立了账号，约定陈甲为联系人，并预留了被告银都公司财务专用章及陈甲个人私章。2013年9月25日，被告银都公司作为甲方，陈甲作为乙方，双方签订一份“内部工程承包责任合同”，约定被告银都公司将睢宁县庆安镇府苑小区以包工包料的方式承包给陈甲施工，财务与工程质量管理由甲方派遣，工资及全部费用由乙方负责，乙方必须接受公司经理室统一领导，该工程必须按照总造价的1.5%上交公司管理费。该合同上加盖了被告银都公司印章。(2014)睢商初字第16号民事判决书另查明，“中天银都(天津)建设工程有限公司庆安镇府苑小区项目部”印章系被告银都公司在睢宁县刻制并交付给实际施工人陈甲的。2014年9月29日，江苏省徐州市中级人民法院以(2014)徐商终字第0428号民事判决书判决维持(2014)睢商初字第16号民事判决书。又查明，2013年11月28日，案外人上海某某在上海市闵行区人民法院(以下简称“闵行法院”)起诉被告银都公司，要求其偿付因承建被告弘扬公司睢宁县府苑小区项目所需而购买钢材拖欠的钢材款。闵行法院于2014年2月26日作出(2013)闵民二(商)初字第2157号民事判决书，闵行法院在该判决书中查明，2013年4月18日，以弘扬公司为发包方，银都公司为承包方共同签订《建设工程施工合同》。合同约定，工程名称，睢宁县庆安镇府苑小区，工程地点睢宁县庆安镇，资金来源：政府+自筹。合同工期：一期370天，合同价款：一期约陆仟万元。合同的第三部分约定，项目经理陈甲。承包人采购材料设备：自行采购。合同就其他事项也作出了约定。合同的发包人签字处由弘扬公司加盖了合同专用章，承包人签字处由陈甲签字并加盖了银都公司合同专用章。江苏睢宁农村商业银行出具的印鉴卡片载明，单位名称：中天银都(天津)公司，地址：睢宁县三闸街府前路XXX号、联系人：陈甲，启用时间2013年9月10日。该印鉴卡片加盖了银都公司财务专用章及陈甲的印章。再查明，2014年5月26日，银都公司法定代表人至睢宁县公安局庆安派出所报警称，有人伪造变造公文证件印章，睢宁县公安局予以立案。庭审过程中，原告及被告银都公司确认，涉案工地于2013年下半年停工。后因原告向被告银都公司及弘扬公司追讨货款未果，故涉讼。本院认为，本案的争议焦点在于原告与被告银都公司之间是否存在真实有效的买卖合同关系。首先，关于被告银都公司在徐州市睢宁县庆安镇是否存在建设工程项目的问题。被告银都公司在庭审中，对该事实予以否认，认为该项目系案外人陈甲所承建。但根据睢宁县法院及闵行法院已经生效判决中查明之事实，可以明确，庆安镇府苑小区项目系由被告弘扬公司开发，被告银都公司以内部承包形式交由案外人陈甲施工，被告银都公司刻制了庆安镇府苑小区项目部印章并将之交付案外人陈甲使用；同时，根据被告银都公司在本案庭审中自认，应案外人陈甲要求，在涉案工地所在地以银都公司的名义开设了银行账户。被告银都公司的上述行为，对外已经明确，其为涉案工程的总包方，案外人陈甲为实际施工人。故被告银都公司辩称其在徐州市睢宁县庆安镇不存在建设工程项目的抗辩意见，本院不予采纳。其次，关于案外人陈甲在承包工程期间的行为是否可以代表被告银都公司的问题。庭审过程中，被告银都公司以其没有实际授权为由，否认其与原告签署《材料购销合同》的事实。对此，依据被告银都公司与案外人陈甲签订《内部工程承包责任合同》，协助案外人陈甲在涉案工程所在地以银都公司的名义开设银行账户，并且刻制项目部印章交付案外人陈甲使用的行为，可以认为，不论《建设工程施工合同》签署时案外人陈甲是否获得被告银都公司的授权，被告银都公司都已经以签署《内部工程承包责任合同》的形式，追认《建设工程施工合同》的效力，被告银都公司即为本案所涉合同的总包方。而案外人陈甲作为项目的实际施工人，虽然被告银都公司与其之间有内部的权利义务约定，但是在对外民事责任承担上，仍应由被告银都公司负责。案外人陈甲有权代表被告银都公司处理涉案工程的具体事宜。因此，案外人陈甲在2013年8月13日与原告签署补充协议的行为，对被告银都公司有约束力。而案外人陈甲在补充协议中，已经确认了编号XXXXXXX的《材料购销合同》的效力，故该《材料购销合同》亦对被告银都公司具有约束力。被告银都公司主张的《材料购销合同》所使用的公章系他人伪造，原告与被告银都公司之间不存在合同关系的抗辩意见，本院不予采纳。最后，关于原告与被告银都公司之间的债权债务关系。依据前文的论述，原告与被告银都公司、弘扬公司三方共同签署的《材料购销合同》依法成立，具有法律效力。根据原告提交的送货单、对账单，已经形成证据链，证明其于2013年6月7日至2013年7月27日期间向涉案工程实际交付合计833.186吨总价值3,261,692元钢材的事实。原告已经按约履行了交货义务，被告银都公司应当履行付款义务，被告银都公司逾期付款的，应当承担相应的违约责任。原告起诉之初，合同尚在履行期内，原告以被告银都公司以实际行为表示不再履行合同为由要求解除合同，并无不当，而依据合同的约定，供货期限为2013年6月6日至2014年10月31日，在本案审理过程中，合同履行期限已经届满，故原告明确不再要求解除合同，亦符合法律的规定，本院确认，涉案《材料购销合同》实际已经终止。合同的权利义务终止的，不影响合同中结算和清理条款的效力。而依据合同的约定，原告供应钢材货款3,000,000元给被告银都公司作为工程垫付货款，达到垫资货款后，被告银都公司按每100吨应及时付款90%给原告，在2013年10月6日前原告垫资货款不超过3,000,000元，超过部分被告银都公司应及时付款，被告银都公司应当在2013年10月6日前偿付1,500,000元，在2013年11月6日前偿付1,500,000元。如果被告银都公司逾期偿付任何一期货款的，原告有权立即停止供货，同时要求被告银都公司支付所有货款，而从逾期之日起，被告银都公司应当承担以所有货款为基数，日千分之二的赔偿金。截止目前，被告银都公司未偿付任何款项，故原告有权以未付款为基数，按照日万分之七的标准，向被告银都公司主张从2013年10月7日起的逾期付款违约金。对于原告主张的不足额供货补偿款，合同明确约定，如果被告银都公司实际需求数量不足合同数，则按合同数与实际数量的差额吨数补偿原告每吨250元整。现原告实际供货与合同约定之间的差额为4,766.814吨，原告以每吨80元的标准主张的供货不足赔偿金合计381,345元，低于合同的约定，并无不当，本院予以支持。对于原告要求被告弘扬公司承担的连带清偿责任，因《材料购销合同》明确约定被告弘扬公司为保证人，对合同的履行负有保证责任，故被告弘扬公司应当对于被告银都公司的货款、违约金及不足额供货补偿款的偿付承担连带清偿责任。被告弘扬公司未到庭参加诉讼，且未发表答辩意见，视为放弃其答辩和质证的权利，对此产生的法律后果，应由被告弘扬公司自行承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十一条、第九十八条、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：???一、被告中天银都(天津)建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告上海柱飞贸易有限公司货款人民币3,261,692元；???二、被告中天银都(天津)建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告上海柱飞贸易有限公司自2013年10月7日起至实际清偿之日止的逾期付款违约金(以人民币3,261,692元为基数，按照每日万分之七计算)；???三、被告中天银都(天津)建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告上海柱飞贸易有限公司不足额供货补偿款人民币381,345元；???如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、被告徐州弘扬园林绿化工程有限公司对于被告中天银都(天津)建设工程有限公司上述第一、二、三项债务的履行承担连带清偿责任，保证人承担保证责任后，有权在其承担责任的范围内，向被告中天银都(天津)建设工程有限公司追偿。案件受理费人民币39,294元，财产保全申请费人民币5,000元，公告费人民币760元，合计诉讼费人民币45,054元，由被告中天银都(天津)建设工程有限公司、徐州弘扬园林绿化工程有限公司共同负担(于本判决生效之日起七日内交付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  李为国代理审判员  蔡承颖人民陪审员  朱佩华二〇一四年十二月二十三日书 记 员  黄 欣附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：……（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。二、《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。