广西壮族自治区武鸣县人民法院民 事 判 决 书（2014）武民一初字第173号原告梁艳。被告广西武鸣县电力工程有限公司。委托代理人李志坚，广西钰锦律师事务所律师。原告梁艳与被告广西武鸣县电力工程有限公司（以下简称武鸣电力工程公司）劳动争议纠纷一案，本院于2014年1月14日受理后，依法组成合议庭，于2014年3月13日公开开庭进行了审理。原告梁艳及被告武鸣电力工程公司的委托代理人李志坚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梁艳诉称：2000年1月，原告至被告处工作，被告并未依法与原告签订劳动合同。直至2008年1月1日，被告才与原告签订为期4年的固定期限合同，期满后又续期5年至2016年12月31日。工作岗位为财务出纳，月工资2650元，扣除社保，月实发工资为2031.9元。2013年5月2日，在未经合法程序，未与原告签订聘用协议等情况下，被告突然公示岗位竞聘结果公布表，将不同意该竞聘结果的原告列入待岗处理，告知从该月起按最低工资标准发放工资，三个月后，如不能再上岗、转岗，就作解聘处理。同年6月14日，被告下达待岗通知，然而被告一直安排原告从事原岗位工作。其中5、6、7、8月实发仅为221.9元、201.9元、211.8元、0元。建立劳动关系后，被告已依法为原告缴纳2001年11月至2013年8月期间的各项社会保险。基于被告未依法补足原告的工资及未依法支付年休假工资，原告提出解除劳动合同且于2013年9月29日送达被告，后提起劳动仲裁，请求赔偿各项损失，但未获支持。原告认为，原、被告双方未就变更劳动岗位达成协议，理由1、竞聘上岗的方案未经职工大会或职工代表大会通过，程序违法；2、竞聘上岗的岗位名称、任职条件未经公示，不符合法定程序；3、参与同岗位竞聘的人员及条件未公示；4、未告知参加竞聘人员未入围的事实和理由。原告填写竞聘表，并非是达成变更劳动岗位的承诺，理由1、竞聘表只是原告有意参与竞聘的意思表示，但竞聘表没有竞聘岗位名称、岗位要求及参与竞聘视为同意变更劳动合同等足以导致劳动合同变更的必要条款；2、若变更劳动合同，双方依法应重新签订聘用合同，明确工作岗位、工资报酬等；3、原告被公示待岗后仍在原岗位从事原工作，并非自我学习，应按原岗位足额支付劳动报酬，同工同酬。原告认为，原告提出解除合同且已于2013年9月29日送达被告，双方劳动合同关系在送达之日解除，原告在被告处工作12年，依据《劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，被告应当支付解除劳动合同经济补偿金31800元（12年×2650元）；原告月平均工资为2650元，实发工资2031.9元，然而2013年5、6、7、8、9月份实发工资仅为5、6、7、8月实发仅为221.9元、201.9元、211.8元、0元。依据《劳动合同法》第三十条的规定，被告应当补足原告工资7492元（2031.9元×4-（221.9＋201.9＋211.8＋0）］。根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条和《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，被告应当向原告支付2008年1月至2013年9月30日期间共20天年休假工资7310.3元［（2650元÷21.75×20天）×300%］。综上，原告诉至法院，请求法院依法判令：一、确认原、被告双方于2013年9月29日解除劳动合同关系；二、被告补足原告2013年5月1日至2013年8月31日待岗工资与原岗位工资差额7492元；三、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金31800元；四、被告支付原告2008年1月至2013年8月31日期间的年休假工资7310.3元。原告梁艳向本院提交以下证据：1、电脑咨询单，拟证明被告主体资格；2、劳动合同书，拟证明原告与被告存在劳动合同关系且期限未满；3、职工外出工作记录表，拟证明原告待岗期间仍外出工作；4、工资单及银行对账单，拟证明原告2012年9月至2013年8月期间工资待遇；5、社保账户对账单及职工社保征缴登记，拟证明被告已为原告缴纳2001年11月至2013年8月期间的社会保险费；6、岗位竞聘公布表，拟证明岗位竞聘程序违法且未征求原告同意；7、待岗通知，拟证明原告在待岗期间仍外出工作；8、解除劳动合同申请书及快递送达回执，拟证明被告未全额支付工资故已解除双方劳动关系；9、庭审笔录，拟证明双方仲裁庭审情况；10、仲裁裁决书及送达回执，拟证明本劳动争议已经劳动仲裁及原告起诉未超过诉讼时效。被告武鸣电力工程公司辩称：原告2002年起到答辩人处工作。原告于2005年1月到武鸣县瑞安工贸物业服务有限公司工作，然后又到南宁华侨投资区泰明电气工程有限公司工作，后来才回到答辩人处工作。答辩人在2008年1月1日与原告梁艳签订了2008年1月1日至2011年12月31日的劳动合同。合同到期后，双方续签了2012年1月1日至2016年12月31日的劳动合同。原告在2013年9月29日向答辩人寄出《请求解除劳动合同的申请》，答辩人同意双方劳动合同关系在2013年9月29日解除。答辩人认为已全额支付原告的工资报酬。现原告自动提出解除劳动关系，答辩人不存在其他违反劳动法规的行为，没有责任赔偿原告各项经济损失。请求法院驳回原告的诉讼请求。被告提交如下证据证实其主张：1、劳动争议仲裁申请书、请求公司解除劳动合同的申请、仲裁裁决书及送达回执，拟证明仲裁情况；2、请假单，拟证明原告在上班期间经常向公司请假的事实；3、证明，拟证明被告一直按规定为原告交纳各种保险；4、考勤制度及考勤表，拟证明原告经常违反公司劳动纪律不按时上下班而被公司扣款。双方当事人争议的焦点是：1、原告与被告何时确立劳动关系？劳动关系因何故解除？2、原告要求被告补足待岗工资、支付解除劳动合同经济补偿金及年休假工资，有何依据？如何确定？经审理查明：2008年1月1日，原告与被告订立为期四年的劳动合同，2012年1月1日双方续签了五年的劳动合同，至2016年12月31日合同期满，工作岗位为出纳。2013年4月，被告未经职工大会或职工代表大会讨论通过，决定对公司科室人员全部实行竞聘上岗，要求原科室全体人员参加竞聘上岗。原告按被告通知要求，填写竞聘表并提交学历、职称等证书材料。2013年5月2日，被告公布《岗位竞聘结果公布表》，宣布各岗位的上岗人员名单，同时注明：1、新岗位5月份起实施；2、以上无名单人员，全部进入待岗行列，5月份起按本县最低工资标准发放；3、待岗人员每天正常上班组织学习，三个月后，如不能上岗、转岗，作解聘处理。2013年6月14日，被告发出通知，决定将原告岗位调整为待岗状态，正常上下班，进行自我学习，按月工资850元发放。2013年9月29日，原告通过全球邮政特快专递向被告寄去解除劳动合同申请书，要求与被告解除劳动合同并依法进行赔偿及补偿，此后原告不再上班。另查明，原告的月工资，2008年是888元，2009年1月至3月、5月和6月是891元，8月和9月是913元；2012年1月至2013年4月是2650元；2013年1-4月，原告应发工资为2650元，实发工资为2031.9元。2013年5、6、7、8月份，原告应发工资850元，实发工资分别为221.9元、201.9元、211.8元、0元。2008年至2010年，被告没有安排原告年休假，也未支付未休年休假工资报酬。被告在2011年9月22日至27日安排原告年休假6天，在2012年11月6日至9日安排原告年休假4天，但没有支付2012年未休年休假工资报酬。被告在2013年3月7日、3月11日至12日、4月25日至26日、6月27日至28日、7月9日至10日、7月17日至18日分别安排原告休年休假，已休满10天。被告没有停止缴纳原告各项社会保险费。被告还为原告补缴了2001年11月至2012年12月的养老保险费。又查明，原告梁艳作为申请人，以被告武鸣电力工程公司为被申请人向武鸣县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令：1、被申请人补足申请人2013年5月1日至2013年8月31日期间的工资7492元；2、被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿31800元；3、被申请人支付申请人2001年11月至2013年8月31日期间的年休假工资43862元。2013年12月24日，武鸣县劳动人事争议仲裁委员会作出武劳人仲字（2013）第63号仲裁裁决书，认为被申请人并没有解除与申请人的劳动合同，双方继续保持劳动关系，因此申请人要求被申请人支付解除劳动关系经济补偿没有事实依据。裁决：一、被申请人支付申请人2008年至2012年未休年休假工资报酬3259.77元；二、不予支持申请人的其他仲裁请求。申请人梁艳不服，遂诉至本院，提出如前所述诉讼请求。本院认为：关于原告与被告何时确立劳动关系问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，被告提供《劳动合同》虽然是2008年1月1日订立的，但是被告为原告补缴了2001年11月至2012年12月的养老保险，又未能说明补缴事由，故本院采信原告自2001年11月到被告处工作的诉称，并认定该时间为原告与被告劳动关系确立的时间。关于双方劳动关系何时解除、解除原因的问题。原告自2013年9月29日向被告邮寄解除劳动合同的申请后，未再回到被告处上班，被告也未再给原告发工资。虽然被告一直未正式下文解除与原告的劳动关系，但双方的劳动关系已于原告寄出解除劳动合同的申请时实际解除，原、被告对该解除时间亦无异议，故本院确认双方劳动合同关系于2013年9月29日解除。关于解除原因，原告以被告不履行劳动合同，拒绝安排工作岗位、未按武鸣县最低工资标准发放待岗工资为由要求解除劳动合同，属于劳动者主动向用人单位提出解除劳动关系。关于原告请求被告补足待岗工资与原岗位工资差额问题，自原告填写竞聘表，双方已就变更劳动合同岗位达成协议，原告应服从竞聘上岗结果。原告自2013年5月2日进入待岗状态，工资按850元发放，未低于武鸣县最低工资标准。根据原告的提交职工外出记录表，被告安排原告在2013年5月2日、5月6日、5月9日、5月13日、5月14日、5月22日外出工作，被告同意按原告原岗位工资2650元／月补足上述6天的工资，即2650元÷21.75天×6天-850元÷21.75天×6天＝669.82元。至于原告要求被告按原岗位工资发放6、7、8月劳动报酬，无事实和法律依据，本院不予支持。关于原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金是否应当支持的问题。根据本院查明的事实，被告决定对公司科室人员全部实行竞聘上岗，系企业行使自主经营权。被告已依法将竞聘上岗决定通知劳动者并将竞聘上岗结果进行公示，没有违反法律规定。原告参加竞聘，应服从竞聘上岗结果。本案是原告主动提出解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款的规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当支付经济补偿。而被告不存在第三十八条规定的应当支付经济补偿的情形，亦已在决定重大事项时进行公示并告知劳动者，没有违反法律规定。故原告要求被告支付经济补偿，于法无据，本院不予支持。关于原告请求被告补发2008年1月至2013年8月31日期间年休假工资问题。《职工带薪年休假条例》自2008年1月1日起施行，原告自2001年11月参加工作，至2011年11月底工作满10年，根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，原告2008年至2011年每年可享受带薪年休假5天，2012年起每年可享受10天。被告未依法安排原告年休假，应当依法支付未休年休假工资报酬。被告对仲裁查明的原告月工资情况及认定的月平均工资无异议，对原告主张的月平均工资和实发工资无异议，故本院确认原告2008年至2013年月平均工资为：2008年888元，2009年902元，2010年至2012年2650元、2013年1750元。根据《职工带薪年休假条例》第五条的规定，被告应按原告日工资收入的300%支付年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入，故被告仍需支付原告200%的年休假工资报酬。根据上述规定。原告应得未休年休假工资报酬计算如下：2008年为408.28元（888元／月÷21.75×5天×200%）；2009年为414.71元（902元／月÷21.75×5天×200%）；2010年至2012年为2436.78元（2650元／月÷21.75×（20-10）天×200%）。因被告已安排原告2013年休足10天年休假，故原告要求被告支付2013年未休年休假工资，无事实和法律依据，本院不予支持。被告共计应支付原告未休年休假工资报酬3259.77元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条第一款、第三款，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决如下：一、原告梁艳与被告广西武鸣县电力工程有限公司的劳动关系于2013年9月29日起终止；二、被告广西武鸣县电力工程有限公司支付原告梁艳未休年休假工资3259.77元；三、被告广西武鸣县电力工程有限公司补足原告梁艳工资差额669.82元；四、驳回原告梁艳的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告广西武鸣县电力工程有限公司负担。上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地的人民法院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时预交上诉案件受理费，逾期不预交又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  陆晓明人民陪审员  谢记生人民陪审员  林忠善二〇一四年七月十八日书 记 员  韦 强附相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条第三款单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。