昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2014）五法民三初字第452号原告：云南旅景旅游信息咨询有限公司。住所：昆明市东风西路******。法定代表人：杨倩，总经理。委托代理人：张定鹏，云南凌云律师事务所律师，特别授权代理。被告：中旅总社云南有限公司。住所：;'>住所：昆明市高新区技术产业开发区海源北路**高新招商大厦>法定代表人：秦小兵，副总经理。委托代理人：李奇颖，云南八谦律师事务所律师，特别授权代理。原告云南旅景旅游信息咨询有限公司诉被告中旅总社云南有限公司合同纠纷一案，本院于2014年4月25日受理后，依法由审判员陆敏适用简易程序，于2014年6月6日公开开庭进行了审理。原告云南旅景旅游信息咨询有限公司委托代理人张定鹏和被告中旅总社云南有限公司委托代理人李奇颖到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告云南旅景旅游信息咨询有限公司诉称：原、被告双方经协调一致，于2013年1月31日就销售代理“重庆黄金系列游轮”船票等事宜签署《销售代理协议书》，约定代理期限为2013年1月1日至2015年12月31日三年。协议约定被告第一年度的销售代理人次1500人以上及费用结算方式等；协议第12条约定违约责任为“甲乙双方任何一方违反本协议任意条款，则视为违约，违约方除须对给守约方造成的损失进行赔偿外，还需赔偿守约方违约金人民币10万元（壹拾万元整）”。协议还对其他价格结算等内容做了明确的约定。协议签署后，被告未实际开展销售代理工作，并事实上终止销售代理工作。因被告根本违约，原告已取得的销售代理资格被重庆阳光国际旅行社取消和终止，给原告造成巨大的保证金、违约金等经济损失。因此原告向法院提起诉讼，请求法院判令1、解除原、被告签订的《销售代理协议书》；2、被告赔偿原告违约金100000元和经济损失100000元；3、被告承担本案诉讼费用。被告中旅总社云南有限公司答辩称：1、原告在诉状中称“被告未实际开展销售代理工作，并事实上终止销售代理工作”与事实相悖；2、原告在《业务合作协议》中的违约行为是导致《销售代理协议书》未能如约定履行的根本原因，原告应承担主要责任；3、《销售代理协议书》中约定了定金条款，原告即不返还定金又主张被告应承担违约责任，依法无据；4、重庆阳光国际旅行社取消和终止原告的销售代理资格与被告无关，原告主张被告赔偿其损失，依法无据；5、原告在未取得“云南地区总代理权”及未取得“总代理资格可以转委托”相关授权的情况下与被告于2013年1月31日签订的《销售代理协议书》为无效协议；5、原告要求被告承担的违约责任过高，请求法院予以调整。原告为支持其主张，提供了下列证据证明：一、2013年1月31日《销售代理协议书》，证明1、原告与被告间的代理销售法律关系；2、协议约定了代理销售黄金邮轮船票在云南区域的销售事项和销售结算及销售业务量等；3、协议第三条明确销售代理期间为“2013年1月1日起至2015年12月31日”三年；4、协议第12条约定违约方须承担10万元违约金，并赔偿其他经济损失。二、终止销售代理函，证明1、原告从重庆阳光国际旅行社取得云南区域的黄金邮轮船票销售资格，其中约定违约责任处罚条款和违约金责任；2、被告未按双方协议履行义务，未完成船票销售和业务量，导致原告的销售总代理资格被取消。三、收据两张，证明因被告的违约行为，原告向授权销售方承担违约责任，造成原告巨大经济损失。四、清算公告，证明2013年8月被告公司清算并终止经营业务，已构成违约。经质证，被告对原告提供证据一真实性无异议，对证明目的不认可。对证据二真实性无法确认，认为与被告无关。对证据三认为二张收据实际是收据的二联，对该收据的真实性无异议，但对证明目的不认可。对证据四认为系复印件，对其真实性不认可。被告对其主张的事实，提交了下列证据证明：一、企业法人营业执照、负责人身份证明，证明被告具备诉讼主体资格。二、《销售代理协议书》、《业务合作协议》，证明1、船位预订金10万元，具备了定金性质，应属于法律规定的违约金；2、原告可以在云南地区内宾市场进行广泛的代理，可以在授权范围内与多家旅行社进行合作，重庆阳光国际旅行社对其代理授权并非仅针对被告一家旅行社；3、被告实际开展了销售代理工作；4、原告在《业务合作协议》中的违约行为是导致《销售代理协议书》未能如约定履行的根本原因。三、中旅总社云南有限公司旅游团队（预算/结算）表、长江黄金邮轮预定确认书，证明1、原、被告双方自2013年3月26日开展业务以来，共组团35个，接待653人次；2、自双方合同签订至合同期限届满，营业收入仅为1558319元。四、中国工商银行业务回单（付款）、收据、确认函，证明原告收到被告的船位预订金100000元。经质证，原告对被告提供证据一无异议，对证据二中《销售代理协议书》的真实性无异议，对证明目的不予认可。对证据二中《业务合作协议》和证据三真实性无异议，但认为与本案无关。对证据四的真实性无异议，但认为该证据正好证明被告违约。本院认为，被告对原告提供证据一、三的真实性无异议，原告对被告提供证据一、四和证据二中《销售代理协议书》的真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以确认。关于双方所争议的证明力问题，本院综合评判。原告提供证据二被告虽有异议，但未提供相反证据反驳，本院对原告提供证据二的真实性予以确认。原告提供证据四虽未提交原件，但作为公众媒介的报纸所刊登的公告，具有公开性的特点，经核实，该公告确实刊登于2013年8月24日的云南经济日报，故本院对原告提供证据四的真实性予以确认。被告提供证据二中的《业务合作协议》和证据三，与本案不属同一法律关系。综上所述，本院确认下列事实：2013年1月31日原、被告就销售代理“重庆黄金系列游轮”船票等事宜签订《销售代理协议书》一份，约定原告确保原告获得的是黄金系列游轮云南地区（即：云南省）的总代理资格，并将此总代理资格自愿全权委托给被告，被告拥有获得游轮公司给予的所有各种配套支持的同等权利。在原告通过任何方式获得黄金游轮公司的区域保护条款时，原告有义务将所有实际情况告知被告。被告代理船票具体是指：乘坐原告公司所代理销售的黄金系列游轮（黄金一号、黄金二号、黄金三号、黄金五号、黄金六号、黄金七号、黄金八号、黄金九号、黄金十号）进行以长江三峡为背景的游轮度假项目。被告作为原告云南地区代理商，代理时间从2013年1月1日至2015年12月31日，但如果被告未完成原告预定销售任务量的80%时，原告有权提前取消被告的代理资格并不承担任何责任，销售任务量一年一定。在协议时间范围内，被告需销售1500人次的黄金系列游轮船票，原告将根据被告销售状况给予被告奖励。船位预订金为被告对原告全年船位预定预先支付的订金，同时也作为诚意保证金，若被告在结算年度内完成人数在1500人及以下时，原告将全额收取保证金作为补偿金；当被告在结算年度内完成人数达到1500人，原告将全额返还被告保证金。船位预订金金额为100000元，被告于2013年2月1日前向原告支付。原、被告双方任何一方违反本协议任一条款，则视为违约，违约方除须对给守约方造成的损失进行赔偿外，还须赔偿守约方违约金人民币10万元（壹拾万元整）等事宜。2013年2月1日被告向原告交纳了船位预定金100000元。合同签订后，被告未按约完成黄金系列游轮船票销售任务。2013年12月30日重庆阳光国际旅行社有限公司成都分公司与原告于2013年1月1日签订的黄金系列邮轮在云南地区的《销售代理协议书》因被告违约被提前终止，重庆阳光国际旅行社有限公司成都分公司不予退还原告交纳的100000元保证金。故原告起诉至法院要求解除原、被告签订的《销售代理协议书》并由被告赔偿原告违约金100000元及经济损失100000元。本院认为，原、被告双方签订的《销售代理协议书》未违反法律、行政法规的强制性规定，该《销售代理协议书》合法、有效，受法律保护。被告关于《销售代理协议书》无效的抗辩，本院不予支持。《销售代理协议书》签订后，被告未按约完成合同约定的销售任务，致使原、被告双方签订合同的目的不能实现，现原告要求解除《销售代理协议书》，本院予以支持。支付违约金和赔偿损失都是违约方承担合同违约责任的主要形式。合同中当双方约定的违约金不足以弥补守约方的实际经济损失时，守约方可以要求违约方在支付违约金的同时，就不足部份赔偿损失，但二者相加不得超过违约方造成的经济损失。本案被告违约导致原告100000元保证金的损失，被告应赔偿原告该部份损失。2013年2月1日被告向原告交纳了船位预定金即诚意保证金100000元，该船位预定金即诚意保证金100000元应视为被告对原告100000元保证金损失的赔偿。原告在100000元保证金损失外也未举证证明原告还存在其他经济损失，故原告主张被告赔偿违约金100000元和经济损失100000元的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条和国务院《诉讼费用交纳办法》第十六条之规定，判决如下：一、解除原告云南旅景旅游信息咨询有限公司与被告中旅总社云南有限公司于2013年1月31日签订的《销售代理协议书》。二、驳回原告云南旅景旅游信息咨询有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币4300元减半收取人民币2150元，由原告云南旅景旅游信息咨询有限公司承担人民币645元，被告中旅总社云南有限公司承担人民币1505元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判员 陆 敏二〇一四年七月二十三日书记员 李子园