沈阳市于洪区人民法院民 事 判 决 书[2014]于民一初字第02253号原告：陈辉，男，1975年3月17日出生，汉族，原系沈阳亿顺通混凝土有限公司罐车司机，现住沈阳市于洪区。被告：沈阳亿顺通混凝土有限公司，住所地沈阳市于洪区于洪乡北李官村。组织机构代码证代码：69197053-1。法定代表人：王建军，该公司董事长。委托代理人：江观善，辽宁敦正律师事务所律师。原告陈辉诉被告沈阳亿顺通混凝土有限公司（以下简称亿顺通公司）劳动争议一案，本院于2014年10月22日立案受理后，依法向被告送达了起诉状副本、应诉及举证通知、开庭传票。依法由审判员赵萍适用简易程序于2014年11月25日公开开庭进行了审理。原告陈辉，被告亿顺通公司委托代理人江观善均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈辉诉称：原告于2012年2月21日到被告公司工作，被告公司与原告签订的劳动合同中没有确定工作时间，而且被告公司轮换倒班没有取得国家劳动行政部门审批。故请求法院依法判令：一、请求被告支付原告2012年2月21日至2014年7月周一至周五延时加班工资154,275元、双休日加班工资42,000元、法定节假日加班工资13,600元；二、被告单方解除劳动合同经济赔偿金10,020元；三、被告支付原告2013年12月至2014年2月冬休工资3,250元。被告亿顺通公司未作书面答辩，其委托代理人江观善口头辩称：原告入职时间为2012年2月21日，离职时间是2014年8月8日，从事的是罐车司机。原、被告双方签订了劳动合同，工作时间为上24小时休24小时，月基本工资1,300元加计效工资，还有一部分是保险。原告请求支付2013年12月至2014年2月工资，该工资应为冬休工资，冬休工资当时约定是每月1,000元，3个月共计3,000元。关于加班工资的事实不成立。因被告系特殊行业性质，原告在入职之时就已经经过双方的明确约定，被告单位的工作性质、时间，实行的是效益工资多劳多得。上班24小时期间也有就餐的时间，在没有任务的情况下可以休息。根据沈阳市该行业的规定，不存在原告所说的任何的加班费，因此请求法院对原告该诉讼请求不予支持。解除经济补偿金未经仲裁。经审理查明：原告于2012年2月21日入职被告公司，从事罐车司机工作。工作时间为上班24小时，休息24小时。2011年5月20日，原、被告签订《聘用合同》，约定劳动合同期限从2012年2月27日至2015年2月26日，被告每月以货币形式支付原告工资（基本工资加加班工资），月基本工资1,300元。原告2012年实发月平均工资3,014.33元，2013年实发月平均工资3,381.29元，2014年实发月平均工资3,646.75元。原告2012年、2013年、2014年法定假日在岗天数分别为5天、7天、3天。原告在职期间，每年有三个月冬休假，冬休假期间，每月工资1,100元。2014年8月8日，原告最后一次到被告公司工作。2014年8月11日，被告通过国内挂号信函（单号：XA1393388****）的形式向被告邮递《公函》，以原告无故未来上班，严重违反公司的规章制度为由提出与被告解除劳动关系。原告在职期间未休过法定节假日。2013年12月至2014年2月，被告未支付原告冬休假工资。另查明：2014年7月23日，原告向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求事项为：1.支付2012年2月21日至2014年7月加班费85,000元；2.支付2013年12月工资1,050元；3.支付2014年1月、2月工资2,200元。2014年10月14日，沈阳市劳动人事争议仲裁委员会作出沈劳人仲字[2014]688号仲裁裁决书，裁决：一、被告支付原告2013年12月至2014年2月冬休工资3,300元。二、对原告的其他仲裁请求不予支持。此裁决为终局裁决。原告不服此仲裁裁决，向本院提起诉讼；因此仲裁裁决为终局裁决，被告未向本院提起诉讼。上述事实，有当事人陈述，原告提供的仲裁裁决、银行对账明细等证据，经开庭审理，当事人质证，本院予以确认，在卷佐证。本院认为：劳动合同双方的合法权益受法律保护。关于原告的入职时间问题。庭审中，原、被告均表述原告于2012年2月21日入职被告公司，故本院对原告所述2012年2月21日入职被告公司予以确认。至于离职时间，2014年8月11日，被告通过国内挂号信函（单号：XA1393388****）的形式向被告邮递《公函》，以原告无故未来上班，严重违反公司的规章制度为由提出与被告解除劳动关系。庭审中，原、被告均表述原告于2014年8月8日最后一次到被告公司工作，故本院对原告所述2014年8月8日最后一次到被告公司工作予以确认。原告于2014年8月8日后再未到被告单位工作，在此期间内，原告未向被告单位提供劳动，原、被告的劳动关系并未实际履行。综上，本院认定原、被告之间于2012年2月21日至2014年8月8日期间存在劳动关系。关于延时及周六、周日加班费问题。庭审中，原、被告对于原告实发工资中包含基本工资及绩效工资的事实均予以认可。原告延时及周六、周日加班，系原告为多取得绩效工资而增加工时，且被告已支付了原告绩效工资，该部分工资虽名为绩效工资，但实以原告超出8小时工作时间的加班部分为计算依据，故被告已实际支付原告加班费。现原告主张出车时间超过法定工作时间为由，要求被告支付延时及周六、周日加班费的诉讼请求，本院不予支持。关于法定假日加班费问题。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，用人单位法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资300%的工资报酬。本案中，原告2012年、2013年、2014年法定假日在岗天数分别为5天、7天、3天。根据原告提供的银行对账明细，结合原告年均工资，则原告法定假日加班费确定为7,684.08元（3,014.33元÷21.75天×7天×300％+3,381.29元÷21.75天×7天×300％+3,646.75元÷21.75天×3天×300％）。关于冬休假工资问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。《工资支付暂行规定》第六条第三款规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。本案中，被告单位未能提供原告工资表及考勤记录，故应承担举证不能的不利后果。庭审中，被告自认拖欠原告冬休假工资3,000元，对原告提出实际拖欠冬休工资为3,300元予以否认，但被告未提供证据予以证明，且原告不予认可，结合2013年至2014年沈阳最低工资标准，故本院对原告主张冬休工资每月1,100元予以确认。根据《中华人民共和国劳动法》第三条及《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者足额支付劳动报酬。本案中，被告单位应向原告支付冬休假劳动报酬。故本院确认被告应支付拖欠原告冬休假工资3,300元（1,100元/月×3个月）。关于解除劳动合同经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条，劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解，调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。劳动仲裁是法院受理劳动争议案件的必经程序，仲裁前置是法院审理劳动争议案件的基本原则。本案为劳动争议案件，原告主张的解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求未经劳动争议仲裁委员会仲裁，故本院不予审理。综上所述，为完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的权利和义务，保护劳动者的合法权益，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十四条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，判决如下：一、被告沈阳亿顺通混凝土有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈辉2013年12月至2014年2月期间冬休假工资3,300元；二、被告沈阳亿顺通混凝土有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈辉在职期间法定节假日加班费7,684.08元；三、驳回原告其他诉讼请求。如果被告沈阳亿顺通混凝土有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告沈阳亿顺通混凝土有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费10元，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审判员  赵萍二〇一四年十二月十一日书记员  曹慧第6页共6页