福建省三明市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）三民终字第405号上诉人（原审原告）邱某都，男，1982年8月22日出生。委托代理人邱顺火，男，1953年4月10日出生。系上诉人邱某都的父亲。被上诉人（原审被告）张某，女，1982年8月31日出生。委托代理人卓冬生、饶志强，福建卓朋律师事务所律师、实习律师。上诉人邱某都因与被上诉人张某变更抚养关系纠纷一案，不服宁化县人民法院（2014）宁少民初字第13号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人邱某都及其委托代理人邱顺火，被上诉人张某及其委托代理人卓冬生、饶志强到庭参加诉讼。现已审理终结。原审审理查明，2011年5月10日，原被告登记结婚。2011年12月22日生育一子丘某逸。2013年10月8日，因感情破裂，双方签订了离婚协议书，自愿到婚姻登记机关办理了离婚手续。原被告离婚后，婚生子按约由被告抚养。2013年9月，原告自行将网上购买的630奶粉抵扣了10月份应支付的抚养费，2013年11、12月，原告只支付了被告抚养费800元，2014年1、2月份，原告未支付抚养费。2013年12月13日，原告父亲到被告母亲家要求探望接送孙子丘某逸，与被告母亲引起纠纷，双方发生吵打。原被告由于孩子抚养费、探望权等原因，引起纠纷。原告诉至本院，请求变更婚生子丘某逸由原告抚养。原判认为，原告邱某都与被告张某离婚后，确定了双方婚生子丘某逸由被告抚养，原告负担抚养费用的事实。现婚生子尚年幼，被告在宁化工作生活，有稳定的工作和生活环境，婚生子在其身边能正常地生活和学习，并且不存在不利于抚养婚生子的情形，婚生子丘某逸由被告抚养较为有利。原告在外地工作，不能正常抚养婚生子，对婚生子的抚养较为不利。原被告应自觉履行双方离婚协议规定的权利和义务。原告主张判决婚生子丘某逸由原告抚养的请求，不予支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十六条的规定，判决：驳回原告邱某都要求变更婚生子丘某逸抚养关系的诉讼请求。案件受理费100元，减半收取50元，由原告邱某都负担。宣判后，上诉人邱某都不服，向本院提起上诉。上诉人邱某都上诉称，1、被上诉人违反离婚协议的约定，不履行保证上诉人至少每周休息日一天、节假日三分之一假期时间让上诉人接婚生子丘某逸生活娱乐，上诉人在厦门工作，上诉人的父亲、母亲去接孙子时受到被上诉人拒绝并遭到被上诉人及其家人的辱骂、殴打，侵犯上诉人的探望权的行使，按离婚协议约定，上诉人有权变更婚生子的抚养权，由上诉人抚养。2、被上诉人性格易怒，不利于孩子身心成长，被上诉人收入不能满足孩子成长的物质生活需要，对孩子健康成长不利。上诉人有稳定工作，月工资5000元，家有承包地和自留地，能保障孩子的健康成长。3、2013年9月网上购买的630元奶粉是提前为丘某逸10月份准备的生活需要，被上诉人明知10月8日签订离婚协议，每月5日前支付抚养费，已超过支付日期，没有理由再支付该月抚养费。请求二审变更婚生子由上诉人抚养。被上诉人张某辩称，1、上诉人所诉事实不能成立，上诉人在厦门打工，2013年双方离婚后，才返回宁化一次探望孩子，被上诉人让其实现探望。上诉人的父母不属孩子监护人，不享有探望权，上诉人的父母经常要求带走孩子，形成争执，过错在上诉方。2、被上诉人抚养更有利于孩子健康成长，婚生子丘某逸一直与被上诉人生活，已习惯目前生活环境，改变生活环境不利成长，被上诉人在宁化当地公司上班，上下班时间正常，每月有固定收入，有时间，有经济条件保证对婚生子的抚养照顾，被上诉人母亲退休在家能帮忙接送孩子上幼儿园。上诉人在厦门打工，经常出差，不能准时上下班，难以照看孩子，无法满足基本的居住条件。3、上诉人要求变更抚养权的理由不能成立，按离婚协议的约定，上诉人每月5日前支付1000元抚养费，2013年10月离婚，当月未支付，11月支付300元，12月支付500元，此后分文未付，拖欠抚养费已达8000元，上诉人连抚养费都不按时或不愿支付，无责任心，不利抚养孩子。婚生子丘某逸2011年12月22日出生，才2周岁多，应当优先考虑与母亲生活。上诉人并非本人想要抚养孩子，而是其父母强烈要求抚养。请求二审驳回上诉维持原判。经审理查明，双方当事人对原审查明的事实除对630元奶粉能否抵扣10月份的抚养费有异议外，对其他事实无异议，本院予以确认。双方当事人争议焦点：被上诉人是否违反离婚协议的约定侵犯上诉人的探望权，上诉人能否依离婚协议约定变更婚生子的抚养权。上诉人邱某都主张，被上诉人违反离婚协议约定，上诉人的父母亲去接孙子受到上诉人拒绝及被上诉人父母的辱骂与殴打，上诉人去被上诉人家接儿子都被拒绝，侵犯了上诉人及上诉人父母的探望权，根据离婚协议的约定应变更婚生子丘某逸由上诉人抚养。一审的提供电话通话录音，证明被上诉人拒绝上诉人接送婚生子，除一审提供的证据外，二审提供被上诉人所摔奶粉罐，证明被上诉人脾气暴躁，易怒砸东西；请求翠江派出所不准张玲迁走婚生子户口申请书，证明被上诉人要迁走婚生子户口；结婚聘礼礼贴，证明女方结婚后到男方家落户。被上诉人辩称，不存在不给上诉人探望的事实，上诉人在厦门打工，2013年双方离婚后，才返回宁化探望孩子，有实现探望，上诉人想把孩子带走，孩子就哭，作为母亲当然不愿意。上诉人父母不属孩子的监护人，不享有探望权，其父母经常要将孩子带走，目的不是关心孩子，是争抚养权，侵犯被上诉人的监护权。本院认为，探望权是指婚姻关系终止，未直接抚养子女的父母一方基于父母子女间亲权关系而享有的探望、管教、保护子女的权利。上诉人邱某都与被上诉人张某在离婚协议书约定，上诉人未按约定支付抚养费，被上诉人有权中止上诉人探望权的要求，上诉人按约支付抚养费，被上诉人不得剥夺和减少约定的探望时间，否则上诉人有权中止支付抚养费和提出变更抚养权。上诉人主张被上诉人2013年12月28日拒绝上诉人将婚生子接回家实现探望权，被上诉人主张上诉人未按约定支付抚养费有权中止探望权，不利保障上诉人与婚生子的亲权关系，该行为处理不当。上诉人与被上诉人应基于有利未成年健康成长的原则协商解决探望权问题，协商不成，可以另行提起诉讼。抚养权是指父母有责任和义务对子女进行抚育和监护。探望权与抚养权属不同法律关系，实现权利的条件不同，在离婚协议中已约定婚生子由被上诉人抚养，变更抚养权应以有利子女身心健康，保障子女的合法权益为出发点，被上诉人未出现不利于婚生子身心健康的情形，也未出现不宜与婚生子共同生活的情形。上诉人主张以未能行使探望权为由，变更婚生子的抚养权，不符合法律规定，本院不予支持。综上所述，本院认为，离婚后，父母对子女仍有抚养教育的权利和义务，由谁抚养孩子应从有利于孩子的健康成长考虑；同时结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况妥善处理。婚生子丘某逸2011年12月22日出生至今尚年幼，需要作为母亲被上诉人对其在生活上予以关心照料。被上诉人有稳定的工作、固定收入，有必要的居住条件，婚生子跟随被上诉人能正常生活、学习，改变生活环境对婚生子健康成长不利，被上诉人亦未出现不利于婚生子身心健康或不宜与婚生子共同生活情形。上诉人在外地工作，婚生子跟随其生活不便，对婚生子教育成长较为不利。上诉人上诉主张变更婚生子丘某逸的抚养权，理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人邱某都负担。一审案件受理费按一审判决执行。本判决为终审判决。审 判 长  邓水清代理审判员  吴 星代理审判员  曾雪梅二〇一四年七月七日书 记 员  陈家熨附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》《第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。