辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)辽03民终708号上诉人（原审原告）：朱立凡。委托代理人：陈峰，辽宁晟通律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：鞍山时代东方家园置业有限公司,住所地鞍山市立山区立山办北胜利路316号。法定代表人：于会波,该公司董事长。委托代理人：朱建威，该公司工作人员。委托代理人：刘正慧,该公司工作人员。原审原告朱立凡与原审被告鞍山时代东方家园置业有限公司（以下简称时代家园）劳动争议纠纷一案，鞍山市立山区人民法院于2015年11月25日作出（2015）立民一初字第956号民事判决，朱立凡不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年5月12日公开开庭进行了审理。上诉人朱立凡，被上诉人时代家园的委托代理人朱建威、刘正慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱立凡一审诉称：原告于2014年6月24日入职到被告下属分公司鞍山时代东方家园置业有限公司铂尔曼大酒店工作，担任餐厅经理一职，双方约定试用期工资6500元，转正后工资7000元。被告一直未与原告签订书面劳动合同，在履行劳动合同时，餐厅经理岗位的试用期长达6个月。2015年1月，被告将原告调动工作至康乐部任经理，试用期3个月，每月工资5000元，至2015年3月20日转正，转正后每月工资6000元。另外，被告在劳动合同履行时，未安排原告带薪休假。2015年6月23日，双方协商一致解除劳动关系。原告认为，被告在履行劳动合同时，存在诸多违反劳动法律法规的行为，故诉至法院，请求：1、依法判令被告赔偿原告未签订劳动合同的双倍工资65,500元；2、依法判令被告支付违反劳动法规定，延长试用期工资5500元；3、依法判令被告赔偿原告法定节假日加班费3814元；4、依法判令被告补缴各项社会保险。被告时代家园一审辩称：被告在原告入职后，已经与原告签订了劳动合同，故不应支付双倍工资,该劳动合同系原告在离职时自行拿走。原被告之间订立的合同是3年的劳动合同，约定的试用期没有超过6个月，所以不存在超过试用期。原告没有加班，也不存在法定节假日加班的情况。因原告个人没有提供相应手续，所以被告无法为原告办理社会保险。一审法院审理查明：原告朱立凡于2014年6月25日到被告的时代家园铂尔曼大酒店工作，担任餐厅经理，月工资7000元，试用期工资6500元，约定试用期3个月，实际试用期为6个月。2015年1月1日原告被调动到康乐部工作，任康乐部经理，月工资5000元，2015年3月20日因原告工作表现优秀，将原告月工资调整到6000元。2015年6月20日，原告提出离职申请，并于2015年6月23日离职。原告朱立凡作为申请人于2015年8月6日向鞍山市立山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、被申请人时代家园赔偿申请人未签订劳动合同的二倍工资65,500元；2、被申请人赔偿申请人延长试用期工资差额5500元；3、被申请人赔偿申请人法定节假日加班工资差额3814元；4、被申请人为申请人补缴各项社会保险。2015年9月21日鞍山市立山区劳动人事争议仲裁委员会出具鞍立劳人仲裁字【2015】第15号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人时代家园应支付给申请人延长试用期的工资差额1500元；二、被申请人按照社会保险经办机构核对的基数为申请人补缴各项社会保险；三、驳回申请人朱立凡的其他仲裁请求。另查，原告朱立凡未提供证据证明其加班的具体时间，也未提供证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据。再查，被告时代家园未为原告朱立凡缴纳社会保险。一审法院认为：劳动者、用人单位的合法权益应受法律保护。关于原告朱立凡请求依法判令被告时代家园应支付未签订劳动合同的双倍工资一节，该院认为，原告于2015年2月5日在员工手册签署单上明确认可“本人已收到鞍山时代东方家园职业有限公司铂尔曼大酒店发放的员工手册。对该手册内的所有内容本人均已了解认同并自愿接受该手册为本人劳动合同之不可分割的附件……”，该院认为，通过员工手册签署单的内容可以明确员工手册系劳动合同不可分割的附件，原、被告之间应在签订劳动合同后才签订该员工手册签署单，故对原告的该项诉讼请求，该院不予支持。关于原告朱立凡请求依法判令被告时代家园支付违法延长试用期工资5500元一节，该院认为，原告朱立凡与被告时代家园约定试用期为3个月，但实际试用期为6个月，故被告时代家园应支付原告3个月的工资差额1500元（500元×3个月），故对原告的此项诉讼请求，该院予以部分支持。关于原告朱立凡请求依法判令被告赔偿原告在法定节假日加班费3814元一节，该院认为，原告未提供证据证明其加班的具体时间，也未提供用人单位掌握加班事实存在的证据，应当承担举证不利的后果，故对原告的此项诉讼请求，该院不予支持。关于原告朱立凡请求依法判令被告时代家园为其补缴各项社会保险一节，因该诉讼请求不属于法院审理范围，故该院不予审理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”、第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”、第十九条“劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。”、第二十九条“用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。”、第三十五条“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。”、《最高人民法院＜关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释＞（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”之规定，判决：一、被告鞍山时代东方家园置业有限公司于该判决生效之日起十日内给付原告朱立凡延长试用期的工资差额1500元；二、驳回原告朱立凡的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元由被告鞍山时代东方家园置业有限公司承担。朱立凡上诉的理由及请求是：1一审法院认为通过员工手册签署单的内容可以明确员工手册系劳动合同不可分割的附件，认定上诉人与被上诉人签订了劳动合同错误。2、一审判决认定被上诉人违反约定试用期3个月错误，上诉人调到康乐部，被上诉人又试用2个月，共5个月。3、上诉人加班证据应由被上诉人举证，被上诉人自认其掌握加班事实的证据。请求法院撤销一审判决，依法改判被上诉人赔偿未签订劳动合同的双倍工资65,500元；延长试用期工资5500元；法定节假日加班费3814元；被上诉人承担上诉费用。时代家园二审答辩认为：服从一审判决。本院经审理查明：一审判决认定事实属实。二审另查明：2014年6月5日，上诉人在被上诉人的《录用意向书》中写明：“职位：全日餐厅经理，部门：餐饮部，工资：7000元，试用期工资：6500元，试用期：自入职之日起3个月试用期。”上诉人在该意向书上签字。2015年2月5日在被上诉人的《员工手册签署》单中记载：“本人已收到鞍山时代家园置业有限公司铂尔曼大酒店发放的员工手册。对该手册内的所有内容本人均已了解认同并自愿接受该手册为本人劳动合同之不可分割的附件。”本院认为：劳动者的合法权益应受法律保护。本案中，被上诉人在《录用意向书》中明确写明招用上诉人的工作岗位、职位、工资及试用期工资、试用期，上诉人在该意向书签字，后上诉人又在《员工手册签署》单上签字，认同并自愿接受该手册为其本人劳动合同之不可分割的附件。《录用意向书》和员工手册中对劳动关系双方的主要权利、义务作了明确约定，应视为双方已签订了书面劳动合同。因被上诉人违反约定，使上诉人实际试用期超过约定试用期3个月，被上诉人应支付上诉人3个月的工资差额1500元（500元×3个月）。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”上诉人在本案审理过程中，未提供证据证明其在调到康乐部后，还存在2个月试用期的事实，亦没有证据证明其在法定节假日加班的具体时间和被上诉人自认掌握加班事实的证据，其应当承担举证不能的责任。故一审判决正确，本院予以维持。上诉人的上诉理由及请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人朱立凡负担。本判决为终审判决。审 判 长  张瑞虹审 判 员  徐 琼代理审判员  徐云龙二〇一六年六月十五日书 记 员  陈 昆