广东省汕尾市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2014）汕尾中法刑一终字第106号 原公诉机关广东省陆丰市人民检察院。 上诉人﹙原审被告人﹚林某某，男，汉族，出生于广东省陆丰市，初中文化，农业，户籍地：陆丰市。现住陆丰市。因本案于2014年5月11日被刑事拘留，同年6月13日被逮捕。现羁押于陆丰市看守所。 广东省陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人林荣得犯制造毒品罪（未遂）一案，于2014年10月15日作出﹙2014﹚汕陆法刑初字第277号刑事判决。宣判后，原审被告人林荣得不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2012年12月间，被告人林荣得将其位于陆丰市南塘镇南湖村的老屋出租给彭进益（已判刑）作为制毒窝点。尔后彭进益、林开（在逃）、林少油、邱锦伟、洪同旺、梁水居、梁亚钳（均已判刑）等人在该窝点将麻黄草提炼出麻黄素。同月30日公安机关在该窝点查获制毒原料植物茎株状物（重1.2吨）、糊状物（重6吨）、可疑液体32桶（重4.56吨）、结晶状物（重80克），制毒工具粉碎机、脱水机、抽滤瓶一批，制毒配料盐酸、氢氧化钠等一大批。 原判认定上述事实，有经一审庭审举证、质证的物证、书证、鉴定意见、勘验检查笔录、同案人及被告人供述和辩解等证据证实。 原判认为，被告人林荣得将自己的老屋出租给他人进行制毒活动，其行为已构成制造毒品罪的共犯（未遂）。其虽主动投案，但没有如实供述自己的犯罪事实，不能认定为自首。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十三条、第五十二条、第五十三条之规定，作出如下判决： 被告人林荣得犯制造毒品罪（未遂），判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2000元。 上诉人林荣得诉称，其只是把老房子出租给彭进益，不知道被用于制造毒品；其主动到案且如实供述犯罪事实，具有自首情节；原审对其判处有期徒刑二年，量刑过重。 经审理查明：2012年12月份，上诉人林荣得将其位于陆丰市南塘镇南湖村的老房子出租给彭进益（已判刑）作为制毒窝点，获利人民币600元。随后，彭进益、林开（在逃）纠集林少油、邱锦伟、洪同旺、梁水居、梁亚钳（均在逃）等人将麻黄草等制毒原料及碾草机、粉碎机等制毒工具运载到林荣得的老房子后，即开始实施从麻黄草提炼制造毒品的麻黄素的行为。2012年12月30日公安机关在该制毒窝点，抓获制毒人员林少油、邱锦伟、洪同旺、梁水居，并查获制毒原料植物茎株状物（麻黄草）重1200千克、糊状物重6000千克、可疑液体32桶重4650千克、细晶状物重80克，制毒工具粉碎机、脱水机、抽滤瓶一批，制毒配料盐酸、氢氧化钠等一批。经广东省汕尾市公安司法鉴定中心鉴定：现场查获的植物茎株状物、细晶状物均检出麻黄碱的成分。 认定上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据证实： 一.物证、书证 1.陆丰市公安局禁毒大队接受刑事案件登记表证实：2012年12月30日17时许，南塘派出所干警致电陆丰市公安局禁毒大队称，在南塘镇南湖村边一个房子内有人制毒，并已在现场抓获涉案人员4名，要求该队派员前往处置。接报后，该队派员到现场查看，发现现场有很多用于制毒的工具及原料麻黄草等，后该队干警将所抓获的人员带回审查。 2.扣押物品清单证实：公安机关于2012年12月30日在制毒现场扣押了疑似麻黄草1200公斤、浆状物2大桶6000公斤、可疑液体32桶4650公斤、可疑粉末80克，制毒工具抽滤机、脱水机、粉碎机及盐酸、片状氢氧化钠各一批。 3.陆丰市公安局禁毒三中队出具的抓获经过证实：2014年4月9日、17日该队依法对涉嫌制造毒品的林荣得进行传唤，林荣得均未在规定的时间内到达公安机关说明情况。2014年5月11日上午，林荣得到陆丰市公安局禁毒大队交代问题，该队干警将林荣得抓获。 4.户籍证明证实：上诉人林荣得身份的基本情况。 5.陆丰市人民法院（2013）汕陆法刑初字第128号、（2014）汕陆法刑初字第155号刑事判决书证实：同案人彭进益、林少油、邱锦伟、洪同旺、梁水居等人在林荣得出租的老房子制造毒品（未遂）的犯罪事实。 二.鉴定意见 广东省汕尾市公安司法鉴定中心出具的（汕）公（司）鉴（化）字[2013]008号《刑事化验检验报告》证实：本案查获的植物茎株状物1瓶，约100克，用矿泉水瓶盛装；细晶状物1袋，净重80克，用塑料薄漠袋盛装。经检验，均检出麻黄碱的成分。 三.勘验检查笔录 现场勘验检查笔录、示意图、现场照片证实：陆丰市公安局于2012年12月30日18时05分至同日19时30分对案发现场进行了勘查。现场位于陆丰市南塘镇白山村林妈舜（男，88岁）家，是一间座南向北平房结构，其东面、西面、北面都是空地，南面是一片竹林，其大门开在西墙靠边，大门外左边地面上有二堆麻黄草，其中一堆是粉碎过的麻黄草；进入大门是一天井，开井的北面是一间露天房间，房内放有20桶不明液体，在天井的东北角放有二大桶用水浸泡的麻黄草，在天井东面的房间内堆放许多空塑料瓶；天井南面是一客厅，客厅门前右边放有二个脱水机，客厅内西南角放有一堆氢氧化钠固体，靠南墙放有19箱盐酸溶液，客厅东面房间靠南边堆放一堆麻黄草，靠北边放有一粉碎机，客厅的西面房间放有不明液体、真空泵、过滤器、反应器等物品。 四.同案人及上诉人的供述与辩解 1.同案人林少油的供述：12日前（即2012年12月18日），彭进益叫我去做工，是提炼麻黄素，工钱是一天300元至400元，我就答应他。彭进益在不久后又叫了我的朋友邱锦伟，于是我们二人到了白芒山村，彭进益带我们到一间无人居住的老屋，我们先参与搬铡草机、发动机等东西。我们一共有6人在提炼麻黄草，就是我们被抓的4个人（即林少油、邱锦伟、洪同旺、梁水居）还有一个叫“阿鹏”，一个叫“阿兄”。我与邱锦伟做了三天碾麻黄草的工作，就被“阿兄”叫去分离麻黄草水。我做了6天，2天搬东西，3天碾麻黄草，1天分离麻黄草水。我向彭进益预支了5000元。那里有十多粒麻黄草，一粒大约是100斤，我们还没有提炼出麻黄素成品，我听说提取麻黄素是要卖给别人做冰毒。 2.同案人邱锦伟的供述：几天前林少油介绍我到南塘镇白芒山村做工，参与用麻黄草提取麻黄素。林少油跟我讲，每个月一万元，我只做了几天，还没有拿到钱。首先，将原料麻黄草通过机器碾成粉末，接着将这些麻黄草粉末放进二个白色大塑料桶，再放入自来水，加入硝酸、盐。泡浸十四、十五个小时（一般是下午六点钟我们下班前泡浸，第二天上班就可以用了），就将水倒入白胶桶，草渣没有用处，就倒在一边。然后将白胶桶的水加入钠再浸三至五个钟头，再将水舀到另一个胶桶，加入甲苯、钠反应，三四个小时后，将水泵到另一个桶，移到另一个房间。我就在旁边从白胶桶里水舀到搪瓷漏斗过滤，之后就由林少油去做。今天刚好在过滤纸上生成有一厘米左右厚的麻黄素，警察就来了。 3.同案人洪同旺的供述：我平时是以开三轮车为业的，几天前我开三轮车去南塘镇碰到彭进益，我问他有什么活干，他就问我要不要去碾草，我一听心中有数，知是碾麻黄草，他说每天200元。3日后我打电话问彭进益有没有工做，他就叫我去他家，他带我到乡里一间老厝，彭进益叫我碾草，我就动手做。我们做工的有五个人，我和梁水居负责碾麻黄草，林少油和邱锦伟负责浸麻黄草，还有一个约20岁的男子负责浸泡麻黄草，他没有被抓。彭进益每天都有来现场看工，但没有动手。我在那里做工4天，还没有提炼出麻黄素，也没有拿到工钱。我知道碾麻黄草是为了提炼麻黄素，麻黄素是制造冰毒的原料。 4.同案人梁水居的供述：2012年12月28日，我在甲东雨亭村我家附近的公路边遇到同村的梁钳，梁钳介绍我去“剪树毛”（指剪树须），主要任务是剪麻黄草，每天工钱100元，并说第二天会带我去。按照约定，梁钳开一辆红色摩托车载我到了南塘镇南湖村今天我们被抓的地方，梁钳就要我听那个年龄较大的男子的安排，那男子就叫我如何斩割麻黄草。他自己则将我斩好的草碾碎。我一到那地方，觉得这种草的味道很刺鼻，做了两天就不想做了。我看见他们在那舀来舀去，味道很难闻，所以才想到我剪割的可能是麻黄草，他们正用麻黄草提炼麻黄素。 5.同案人彭进益的供述：2012年底的一天，我的朋友陈开和他老婆及侄子林少油到南湖村找我，叫我找间房子碾麻黄草，再提炼麻黄碱赚钱，陈开说资金他一个人出，不用我出钱，到时分一股给我。我听了后表示不要参股，给工钱就好了，过了几天，我在南湖村找到了一间老房子，房子是彭广旺的，我的老婆拿了人民币500元给彭广旺的母亲，后来，彭广旺的母亲发现出租的房子气味难闻，叫我们搬走。我又联系到南湖村林荣得的一处老房子，给了租金人民币700元，在林荣得的老房子做了4天，做碾麻黄草工的主要是林少油等5人。我负责买盒饭和看场。我跟林荣得租房时说是放东西，后来他到老房子看过，怀疑是制毒，有找过我并说要把租金还给我，要回他的老房子，我就对他说不是制毒，他也没办法。 彭进益经辨认混杂照片，确认上诉人林荣得就是租老房子给其的人。 6.上诉人林荣得的供述：2012年农历11月初四上午10点多钟，我在博美时接到彭进益电话，他问我南湖村的老屋是否要租给他做纸料，并约我第二天到他家里。第二天下午1点多钟，我到了彭进益的家里，当时他家里除了彭进益外，还有两个外乡人，然后彭进益问我老屋是否愿意租给他两个月做纸料，我答应，彭进益问我租金多少钱，我就说人民币600元，他当场就把人民币600元给了我，当时没有签协议，我当场将钥匙拿给彭进益。第三天，在村里住的堂哥林炳辉打电话给我，说彭进益在我老屋做毒品。我就从博美赶回南塘，到彭进益家里，跟他说老屋不租给他了，并把租金还给他。彭进益就说，你租金都拿到手了，他只是做青草，不要害怕。我就跟他说：“你做青草就好，不要做别的就行”。然后我就走了。但是我感到怀疑，怀疑彭进益在我家老屋做毒品，于是在2012年农历11月初九冬节日，我又回到老屋，看见在老屋天井有一部柴油机，几个白色胶桶，老屋客厅还有几个玻璃瓶。我就到彭进益家找他说清楚，他还是说准备做青草药，要我放心，我听了，相信他，就走了。2012年农历11月18日，我回老家“谢神”，当天早上九点多钟我回到老屋，看到屋里有3、4个人在做工，有年轻的、中年的，他们拿着机器在碾草，整间老屋都是刺鼻的化学气味，彭进益在屋里，他跟我说过年后给多一点钱跟我续租，我就说过了年不租了，然后我就走了。当天晚上7点多钟我堂哥林炳辉打电话给我，说公安机关到我老屋把做工的几个人抓走了，叫我不要回去，怕牵连，我听后过了一年才敢回去。 林荣得经辨认混杂照片，确认彭进益就是向其租房的人；林开就是在彭进益家里见过的40多岁的外乡男子；林少油就是在彭进益家里见过的20多岁的外乡男子，该男子还在老屋与他人一起碾麻黄草。 对于上诉人林荣得所提辩护意见，经查，公安机关在林荣得出租给彭进益的房子查获大量制毒原料及制毒工具，并现场抓获正在提炼麻黄素的4名同案人。林荣得在侦查机关多次供述其在出租房子后怀疑彭进益等人在制造毒品，数次回到老房子查看，其看到有人用机器碾草，且整间房子发出刺鼻的味道。足以证明林荣得主观上明知彭进益等人有制造毒品的行为。林荣得明知其出租的场所在制造毒品而不予纠正，予以默许，其行为已构成制造毒品罪的共犯。据此，上诉人虽主动投案，但其一直否认明知其房子被用于制毒，与查明的事实不符，其行为不符合自首的构成条件。其提出具有自首情节的辩护意见，本院不予采纳。被告人彭进益、林少油等人制造毒品因意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂。原判已考量林荣得属未遂犯，并根据其在共同犯罪中所起的作用、地位，对其判处有期徒刑二年并无不当。对于林荣得提出量刑过重的意见，本院不予采纳。 本院认为，上诉人林荣得无视国家法律，将其老房子出租给他人以制造毒品为目的从麻黄草中提炼麻黄碱，其行为已构成制造毒品罪（未遂）的共犯，应依法予以惩处。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。上诉人林荣得所提辩护意见，经查均不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  吴海银 审 判 员  许淑芬 代理审判员  蔡素芬 二〇一四年十二月三十日 书 记 员  李胜雄