文书内容内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）赤民三终字第769号上诉人(原审原告)李淑娟，个体工商户。委托代理人王金武，内蒙古富河律师事务所律师。上诉人(原审被告)史新艳，个体工商户。委托代理人齐凯，内蒙古百柳律师事务所律师。委托代理人齐佳秀，内蒙古百柳律师事务所律师。上诉人李淑娟、史新艳因生命权、健康权、身体权纠纷一案,均不服巴林左旗人民法院作出的(2013)巴民初字第3634号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年11月11日立案受理后，依法组成合议庭于2014年12月8日公开开庭审理了本案。上诉人李淑娟的委托代理人王金武，上诉人史新艳的委托代理人齐凯、齐佳秀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2012年原告受雇于被告在被告开办的赤香食品厂提供劳务。2012年11月16日，原告的手被食品厂的和面机器绞伤，在中国人民解放军沈阳军区医院赤峰医院住院治疗43天，花费医疗费21367.40元（被告已全部支付）。原告的伤被赤峰学院附属医院司法鉴定中心作出的赤附医司法鉴定中心（2013）临鉴字第198号法医临床司法鉴定意见书评定为10级伤残。原告现有子女2人，长女杜鑫源，2002年8月26日出生，次女杜鑫洋，2007年1月19日出生。原告户籍所在地系巴林左旗十三敖包镇钱龙沟村，但自2012年始在巴林左旗林东镇租房居住。原审法院认为，原、被告双方形成了劳务雇佣合同关系，原告在从事被告指示的雇佣活动当中受到的伤害，其损失应由雇主也即本案的被告给予赔偿。赔偿的范围包括医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金等。原告主张其伤残等级应按照呼和浩特市第一医院司法鉴定所作出的呼一医司法鉴定所（2013）临鉴字第1191号法鉴定意见书评定的8级伤残计算，没有法律依据，不予支持。本案原告的伤残等级应按赤峰学院附属医院司法鉴定中心作出的赤附医司法鉴定中心（2013）临鉴字第198号法医临床司法鉴定意见书评定的10级伤残计算；被告主张原告在住院治疗时的护理费及伙食补助费，已经以被告自己参加护理等方式支付而不同意支付上述费用的理由，不予支持；被告主张支付原告各项赔偿款的标准应按农村居民生活支出标准计算，现因有证据证明原告在受伤时已经实际在城镇居住，且其生活支出均已按城镇居民生活的标准支出，因此，对于被告的这一反驳主张，不予支持。被告关于原告在操作机器的过程中存在过错而要求适当减轻其责任主张，符合法律规定与本案的事实，酌情予以支持。综上，本案赔偿的标准为医疗费21367.40元（已全部由被告支付），残疾赔偿金40816元（20408元/年×20年×10%），误工费按内蒙古自治区上一年度职工平均月工资标准，自受伤之日计算至定残之日的前一日为22233.60元（115.2元/天×193天），护理费5365元（124.77元/天×43天），住院伙食补助费1720元（40元/天×43天），被扶养人生活费15878元（15878元/年×20年×10%÷2，其中杜鑫源按8年计算，杜鑫洋按12年计算），精神抚慰金3000元（30000元×10%）。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的意见》第十一条第三款、第十二条第一款、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，原审法院判决：一、被告史新艳在本判决生效后赔偿原告李淑娟医疗费21367.40元的90%，即19230.66元。二、被告史新艳在本判决生效后赔偿原告李淑娟残疾赔偿金40816元、误工费、22233.60元、护理费5365元、住院伙食补助费1720元、被扶养人生活费15878元、精神抚慰金3000元合计89012.60元的90%即80111.34元。三、被告史新艳在原告李淑娟治疗期间已经支付的21367.40元应从上述一、二项中扣除。四、驳回原告李淑娟的其他诉讼请求。李淑娟上诉称：一、一审判决将此案定性为一般人身损害赔偿错误。史新艳从事的是食品加工行业，具有合法的营业执照，并且实属有雇工的个体工商户，李淑娟是为该食品加工厂工作时受到的伤害，依据劳动合同法和工伤保险条例的有关规定，李淑娟应属工伤，应由劳动合同法的有关规定进行调整。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条一款明确规定：依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按工伤保险条例的规定处理。一审法院在审理此案时，未向当事人履行告知义务，并直接按一般人身损害赔偿审理此案错误。二、一审判决适用赤峰市司法鉴定中心参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准作出赤附医司法鉴定中心（2013）临鉴字第198号法医临床司法鉴定意见，确定李淑娟为10级伤残显失公平。本案属于劳动关系纠纷，并且李淑娟是在劳动之中受到的伤害，即使本案属于一般人身损害赔偿，那么李淑娟的伤残鉴定也应依据职工工伤鉴定标准来进行鉴定，呼和浩特市第一医院司法鉴定所参照《职工工伤与职业病致残等级》国家标准对李淑娟的伤残等级重新评定，作出的呼一医司法鉴定（2013）临鉴字第1191号鉴定意见确定李淑娟伤残等级为8级伤残是正确的，应予适用。三、一审判决由李淑娟自行承担10%的责任于法无据。最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条二款明确规定：适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。就本案而言，李淑娟在工作时不存在重大过失，为此，一审判决李淑娟自行承担10%责任于法无据。综上，一审判决事实不清、证据不足、适用法律错误，请求二审法院依法撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判。史新艳答辩称：本案是一般人身损害赔偿案件，一审时双方对此共同认可并不是工伤。一审法院已经明确进行了告知，根据相关法律规定，本案应按照道路交通事故人身损害赔偿的标准计算。此外，李淑娟应承担相应的过错责任，一审判决认定其自行承担一部分责任正确，但比例不对，应由李淑娟承担30%的责任。请求驳回李淑娟的上诉请求。史新艳上诉称：一、一审法院判决史新艳对李淑娟承担90%的赔偿责任不合理，应由李淑娟承担主要责任。李淑娟在史新艳开办的食品厂提供劳务过程中，因李淑娟的不当操作致使其手被机器绞伤，李淑娟作为完全民事行为能力人及熟练工人，其对危险的注意义务应当高于一般人，因其没有尽到相应的注意义务而使自己受到伤害，其存在重大过错，一审判决仅让李淑娟承担10%的责任，明显不合理亦不合法，应由李淑娟承担主要责任，由史新艳承担次要责任。二、一审判决按照城镇居民可支配收入计算史新艳赔偿李淑娟残疾赔偿金是错误的。李淑娟户籍登记地为巴林左旗十三敖包镇绪肯沟村1组，因此，一审应该按其户籍登记，以农村居民人均纯收入为依据计算李淑娟的残疾赔偿金，应为13284元（6642元每年×20年×10%）。三、一审判决按照每天115.2元判令史新艳赔偿李淑娟误工费亦是错误的。依据关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款中规定的受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。而李淑娟实际的工资为1200元每月，每天仅为40元，误工费应为7720元（40元×193天）。综上，一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误。请求依法改判。李淑娟答辩称：史新艳的上诉请求于法无据，上诉理由依法不能成立。一、史新艳一直不否认李淑娟是在为其食品加工厂劳动时受伤，李淑娟在进行和面操作时并没有违反操作规程，工作不存在重大过错，更不存在重大过失，史新艳应依据法律规定承担李淑娟的全部损失。二、虽然李淑娟的户籍地是农村，但李淑娟的长期居住地在城镇，并以打工的经济收为家庭的主要生活来源，为此，如果本案按着一般人身损害审理，残疾赔偿金及被抚养人生活费等均应按李淑娟经常居住地或主要经济收入来源地的标准计算，一审判决的计算是正确的。三、一审判决李淑娟的误工损失也是正确的。李淑娟是在劳动时受到的伤害，按上一年度职工平均工资标准计算李淑娟的误工损失是符合法律规定的。2012年上一年度的职工平均工资为3457元，每天误工损失为115.20元，史新艳主张李淑娟每天误工损失为40元有悖法律之规定。请求驳回史新艳的上述请求。二审经审理查明的事实与原审查明的事实一致，本院直接予以确认。本院认为，上诉人李淑娟主张其是在为史新艳的食品加工厂工作时受到伤害，应属工伤，故其伤残等级评定应参照《职工工伤与职业病致残等级》国家标准确定，赔偿数额亦应依据呼和浩特市第一医院司法鉴定所参照《职工工伤与职业病致残等级》国家标准作出的呼一医司法鉴定（2013）临鉴字第1191号李淑娟伤残等级为8级的鉴定意见确定。对此，本院认为，因李淑娟在受伤后，并未到劳动争议仲裁部门就其所受伤害是否为工伤进行认定，又未能提供其他证据证明其是法律规定的依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者以及其是因工伤事故遭受的人身损害，故一审判决据此以生命权、健康权、身体权纠纷审理本案，并适用赤峰市司法鉴定中心参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准作出的赤附医司法鉴定中心（2013）临鉴字第198号李淑娟为10级伤残的法医临床司法鉴定意见，并以此为赔偿数额计算依据并无不当。李淑娟的该项上诉主张因缺乏事实和法律依据而不能成立，本院不予支持。李淑娟另主张其在工作时不存在重大过失，其不应承担10%的责任。对此，本院认为，一审法院根据史新艳提出适当减轻其责任的请求，结合李淑娟操作机器的能力、操作机器的过程及受伤原因等实际情况，酌情判令李淑娟自行承担10%的责任无不当，李淑娟的该项上诉主张不能成立，本院亦不予支持。上诉人史新艳主张李淑娟在工作时不当操作，未尽到注意义务，存在重大过错，应由李淑娟承担主要责任，史新艳承担次要责任。但史新艳在一、二审诉讼期间均未向法院提供证明李淑娟在操作中存在重大过错的证据，故其该项主张因缺乏证据支持而不能成立。史新艳另主张李淑娟的残疾赔偿金应以农村居民人均纯收入为依据计算。对此，本院认为，双方当事人对于一审判决查明的李淑娟自2012年始在巴林左旗林东镇租房居住这一事实均无异议，李淑娟的生活支出已按城镇居民生活的标准支出，一审判决据此以李淑娟经常居住地或主要经济收入来源地的标准计算残疾赔偿金及被抚养人生活费等符合法律规定，史新艳的该项上诉主张因缺乏事实和法律依据而不能成立。史新艳第三项上诉主张李淑娟的误工费应以其实际工资每天40元进行计算。对此，因史新艳一审期间并未向法院提供证明李淑娟实际工资及收入减少情况的相关证据，一审判决按内蒙古自治区上一年度职工平均月工资标准计算李淑娟的误工费并无不当，史新艳的该项上诉主张亦因缺乏证据支持而不能成立。综上，李淑娟、史新艳的上诉主张均不能成立，原审判决认定事实清楚，适用法律适当，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7400元，其中上诉人李淑娟交纳的3700元，由上诉人李淑娟负担；上诉人史新艳交纳的3700元，由上诉人史新艳负担。邮寄费40元，由双方当事人均担。本判决为终审判决。审 判 长  王明娟审 判 员  麻秋野代理审判员  张欢欢二〇一四年十二月十九日书 记 员  张斯琪