新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院民 事 判 决 书(2014)水民一初字第857号原告：陈卫东。委托代理人：蒋颖慧，新疆志通律师事务所律师。委托代理人：盛楠，新疆志通律师事务所实习律师。被告：乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司。法定代表人：崔国栋，董事长。委托代理人：袁燕飞，新疆德洋律师事务所律师。委托代理人：和蕾，乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司人事专员。原告陈卫东与被告乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司（以下简称江南王子饭店）劳动争议一案，本院受理后，依法由代理审判员王彩虹适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈卫东的委托代理人蒋颖慧，被告江南王子饭店的委托代理人袁燕飞、和蕾到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈卫东诉称，2006年5月10日我经应聘到被告处担任总经理一职，2013年11月6日被告口头通知与我解除劳动合同关系，我随后离开了被告公司，我在被告处工作期间，被告拖欠我4个月零6天的工资67200元未付，被告也未按规定为我缴纳任何社会保险费，同时也未与我签订书面劳动合同，我认为被告的上述行为与我国的劳动法相悖，严重损害我的合法权益，遂于2014年8月7日向乌鲁木齐市水磨沟区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁，对该仲裁裁决书内容，我方认为缺乏事实和法律依据，损害了我方的利益，现提出诉讼请求：1、请求判令被告为原告补缴2006年5月10日至2013年11月6日期间的社会保险；2、请求判令被告支付原告工资67200元（16000元/月×4个月＋16000元/月÷30天×6天）；3、请求判令被告支付原告2013年1月到2013年11月未签订劳动合同二倍工资合计176000元（16000元/月×11个月）；4、请求判令被告支付原告2006年5月10日至2013年11月6期间的法定节假日加班工资131718元（16000元/月÷30天×11天/年×7年×300%）；5、请求判令被告支付原告解除劳动关系经济补偿金128000元（16000元/月×8个月）；6、请求确认原告不应退换被告支付的社会保险费12792元；7、由被告承担本案诉讼费及邮寄费。被告江南王子饭店辩称，原告在我单位工作是2008年3月至2013年11月6日，2006年至2007年原告曾在我单位工作过，是以管理公司派驻到我单位的，其身份是管理公司的工作人员，2007年离开了，从2008年3月至2013年11月6日，我方聘用原告为经理，所以我方认为，2008年3至2013年11月6日双方之间存在劳动关系。我们的工资表显示2013年7月到2013年11月6日，未发工资是27066元，而不是原告说的67200元。原告作为公司的总经理，负责管理公司所有的日常事务，包括行政和人事工作，在其离职后，其他财务和人事人员也离职了，劳动合同和财务凭证都已经不全，在原告管理期间，是否和公司签订合同已无法查证，现在原告要求支付二倍工资，我方认为已经过了诉讼时效。因为我们做的是酒店管理，实行调休制服，原告作为高管，实行的是年薪制，工时综合计算，其工资中已经包含了法定节假日的工资。原告属于在工作期间擅自离职，直到现在没有办理任何手续，自行离职的。我们的财务凭证已经不全了，但现有的凭证显示，已经给原告发放了社保补助费是16050元，故原告应当退还社保补贴。经审理查明，2006年5月10日，原告陈卫东到被告江南王子饭店工作，2007年6月离开。2008年4月8日回到被告江南王子饭店，担任总经理。原告陈卫东工作期间，被告江南王子饭店未与其签订劳动合同，也未给原告陈卫东缴纳社会保险费。2013年11月6日，原告陈卫东离开江南王子饭店。2014年8月7日，原告陈卫东因补缴社会保险、支付经济补偿金等争议向乌鲁木齐市水磨沟区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、请求裁决被告江南王子饭店为原告陈卫东补缴2006年5月10日至2013年11月6日期间的社会保险；2、请求裁决被告江南王子饭店支付工资67200元（4个月零6天）;3、请求裁决被告江南王子饭店支付未签订劳动合同二倍工资合计176000元（2006年5月10日至2013年11月6日）；4、请求裁决被告江南王子饭店支付2006年5月10日至2013年11月6期间的加班工资131718元；5、请求裁决被告江南王子饭店支付解除劳动关系经济补偿金128000元。被告江南王子饭店在仲裁程序中提出反诉，要求：1、请求裁决原告陈卫东支付担保签单费损失71726元；2、请求裁决原告陈卫东退还社保费18239元。2014年9月16日，乌鲁木齐市水磨沟区劳动人事争议仲裁委员会作出水劳仲裁字[2014]第205号仲裁裁决书，裁决：一、被告江南王子饭店给原告陈卫东缴纳2006年6月至2011年2月的养老保险、失业保险及利息（以每年社保机构核定的比例为准）；二、原告陈卫东退还被告江南王子饭店支付的社会保险费用12792元；三、驳回原告陈卫东的其他仲裁请求；四、驳回被告江南王子饭店其他反诉请求。原告陈卫东对仲裁裁决不服，遂向本院提起诉讼。另查明，庭审中，原告陈卫东向法庭陈述2006年5月10日到被告处工作，2007年6月因家中有事回内地，2008年4月8日或2008年4月9日重新回到被告江南王子饭店。被告江南王子饭店提供的证人胡某某、万某均证明原告陈卫东2006年到江南王子工作，2007年离职，2008年又回到被告江南王子饭店工作。另查明，原告陈卫东提交的扣款明细单上显示，2013年7月扣款合计11410元、2013年8月扣款合计3980元、2013年9月扣款合计3600元、2013年10月扣款合计7650元、2013年11月扣款合计390元，未付工资明细单上显示原告陈卫东未付工资数额为2013年7月1590元、2013年8月9020元、2013年9月9400元、2013年10月5350元、2013年11月1706元，合计27066元。被告江南王子饭店提交的工资表显示，原告陈卫东应发工资为13000元/月，2013年7月扣款合计11410元，实发工资1590元；2013年8月扣款合计3980元，实发工资9020元；2013年9月扣款合计3600元，实发工资9400元；2013年10月扣款合计7650元，实发工资5350元；2013年11月出勤天数5天，应发工资2096元，扣款合计390元，实发工资1706元。庭审中，被告江南王子饭店认可未支付原告陈卫东2013年7月至2013年11月工资共计27066元。另查明，被告江南王子饭店提交的财务凭证显示，2010年6月至2013年9月期间，被告江南王子饭店支付原告陈卫东社保补贴共计16050元。同时查明，2012年乌鲁木齐市在岗职工月平均工资为3643元。上述事实有职位申请表、工资表、工资扣款记录、未付工资表、费用报销单、收条、证人证言、水劳仲裁字[2014]第205号仲裁裁决书、当事人陈述及庭审笔录在卷为证。本院认为，关于原、被告双方劳动关系的存续时间，原告陈卫东自述2006年5月10日入职被告江南王子饭店后，2007年6月离开，至2008年4月8日或2008年4月9日重新回到被告江南王子饭店工作，被告江南王子饭店的证人胡某某、万某也能印证原告陈卫东2007年离开后至2008年又重新返回被告江南王子饭店工作的事实。本院确认自2008年4月8日起原、被告双方重新建立劳动关系。2013年11月6日，原告陈卫东离开被告江南王子饭店，双方之间的劳动关系自此时起解除。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。2008年4月8日至2013年11月6日原、被告双方劳动关系存续期间，被告江南王子饭店应当给原告陈卫东缴纳社会保险费。对原告陈卫东要求被告江南王子饭店补缴2006年5月10日至2013年11月6日期间的社会保险的诉讼请求，按照社会保险缴费政策，本院仅支持由被告陈卫东补缴2008年4月至2013年10月期间的养老及失业保险费，并由被告江南王子饭店承担此期间的利息。庭审中，被告江南王子饭店提交的财务凭证显示2010年6月至2013年9月期间向原告陈卫东支付社保补贴16050元，因水劳仲裁字[2014]第205号仲裁裁决书第二项裁决：原告陈卫东退还被告江南王子饭店支付的社会保险费用12792元，被告江南王子饭店对该项裁决未提起诉讼，本院确认由原告陈卫东向被告江南王子饭店退还社会保险费用12792元。工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，用人单位不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。本案中，原、被告双方劳动关系存续期间，被告江南王子饭店未支付原告陈卫东2013年7月至2013年11月6日期间的工资，应当向原告陈卫东支付。庭审中，原告陈卫东提交的扣款明细单及未付工资明细单与被告江南王子饭店提交的工资表在扣款项、扣款合计、未付工资等项目上，数额相互对应一致，均显示2013年7月至2013年11月被告江南王子饭店未支付原告陈卫东工资27066元。故对于原告陈卫东要求被告江南王子饭店支付工资67200元的诉讼请求中合理部分，本院予以支持。原告陈卫东工作期间，被告江南王子饭店有未依法为其缴纳社会保险费、拖欠工资的情形，现双方劳动关系终止，被告江南王子饭店应当向原告陈卫东支付经济补偿。《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。原告陈卫东的应发工资为13000元/月，高于乌鲁木齐市上年度职工月平均工资的三倍，本院按照2012年乌鲁木齐市在岗职工月平均工资3643元的3倍计算原告陈卫东经济补偿金的数额。被告江南王子饭店应当支付原告江南王子饭店解除劳动关系经济补偿金65574元（3643元×3倍×6个月）。对原告陈卫东要求被告江南王子饭店支付解除劳动关系经济补偿金128000元的诉讼请求中合理部分，本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。本案中，原告陈卫东要求被告江南王子饭店支付2013年1月至2013年11月离职前11个月的未签订劳动合同二倍工资176000元，不符合法律规定，本院不予支持。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告陈卫东对其主张的法定节假日加班事实未向法庭提供证据予以证实，故对原告陈卫东要求被告江南王子饭店支付2006年5月10日至2013年11月6期间的法定节假日加班工资131718（16000元/月÷30天×11天/年×7年×300%）元的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《最高人民法院（三）》第九条之规定，判决如下：一、被告乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司按照社会保险经办机构核定的缴费基数及比例为原告陈卫东补缴2008年4月至2013年10月期间应当由企业承担的养老、失业保险费，并由被告乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司承担此期间的利息；二、原告陈卫东退还被告乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司支付的社会保险费用12792元；三、被告乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司支付原告陈卫东2013年7月至2013年11月工资27066元；四、被告乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司支付原告陈卫东解除劳动关系经济补偿金65574元（3643元×3倍×6个月）；五、驳回原告陈卫东要求被告乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司支付未签订劳动合同二倍工资176000元的诉讼请求；六、驳回原告陈卫东要求被告乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司支付2006年5月10日至2013年11月6期间的加班工资131718元的诉讼请求。案件受理费10元（原告陈卫东已预交），减半收取5元，由被告乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司负担。本院退还原告陈卫东5元。以上款项相互折抵后，被告乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司还应当支付原告陈卫东79853元，被告乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司须于本判决生效之日起十日内向原告陈卫东一次性付清。本判决第一项，被告乌鲁木齐江南王子饭店餐饮有限公司公司须于本判决生效之日起十五日内向原告陈卫东履行完毕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。代理审判员  王彩虹二〇一四年十二月十五日书 记 员  彭 雪