金华市婺城区人民法院刑 事 判 决 书（2014）金婺刑初字第979号公诉机关金华市婺城区人民检察院。被告人叶某。因犯开设赌场罪于2010年3月12日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币七万元，2010年5月30日刑满释放。因本案于2013年11月22日被金华市公安局刑事拘留，同年12月27日被依法逮捕。现羁押于金华市看守所。辩护人王茹。被告人徐某。因赌博于2006年3月被金华市公安局金东分局罚款人民币500元，收缴赌资400元。因吸毒于2011年5月被金华市公安局江南分局行政拘留15日，因吸毒于2012年7月被金华市公安局江南分局强制隔离戒毒2年。因本案于2013年11月22日被金华市公安局刑事拘留，同年12月27日被依法逮捕，2014年1月29日被取保候审。现在家候审。被告人项某。因犯开设赌场罪于2013年10月24日被金华市金东区人民法院判处有期徒刑1年1个月，缓刑1年3个月，并处罚金人民币一万元。因本案于2013年12月7日被金华市公安局江南分局刑事拘留，因金华市看守所不予收押，于当日被依法取保候审。现在家候审。辩护人徐亚军。被告人沈某。因赌博于2005年10月被金华市公安局江南分局治安罚款人民币3000元，没收赌资730元。因犯赌博罪于2012年8月31日被本院判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币五万元。因涉嫌强奸罪于2013年9月17日被金华市公安局江南分局取保候审（后于2014年4月22日不起诉）。因本案于2014年4月29日被金华市公安局江南分局取保候审。于2014年12月11日被依法逮捕。现羁押于金华市看守所。辩护人丰琪。金华市婺城区人民检察院以婺检公诉刑诉（2014）1864号起诉书指控被告人叶某、徐某、项某、沈某犯开设赌场罪，于2014年9月9日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。金华市婺城区人民检察院指派检察员徐章尧出庭支持公诉，被告人叶某及其辩护人王茹、被告人徐某、被告人项某及其辩护人徐亚军、被告人沈某及其辩护人丰琪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金华市婺城区人民检察院指控，2013年10月底至11月初，章某和被告人叶某、徐某为牟取非法利益，召集庄家被告人项某、沈某和楼某、杨某、方某、“庆民”、“小瘪”等人及参赌人员朱某甲、朱某乙、陈某乙、胡某等人在章某开设于金华市和畅路118号阳光投资公司、金华市婺城区雅畈镇雅畈一村村办公楼二楼赌场内，多次以“白心宝”的方式进行赌博，并抽头渔利。被告人叶某在赌场中负责做“宝利”，被告人徐某在赌场上向庄家及参赌人员高价售卖香烟牟取非法利益和为章某向参赌人员提供赌资记账及直接经手将赌资提供给参赌人员；被告人项某、沈某在赌场做庄变宝，并参与抽头渔利。其中被告人叶某共参与抽头渔利54900元；被告人徐某非法牟取利益5180元，直接经手为参赌人员提供赌资80000元；被告人项某参与抽头渔利9000元；被告人沈某参与抽头渔利11000元。针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，四被告人的行为均已构成开设赌场罪，同时认定被告人叶某情节严重，又系累犯；认定被告人项某、沈某在缓刑考验期内犯新罪。提请法院依法惩处。被告人叶某的辩解，其认罪，但辩称，起诉书指控其参与抽头渔利54900元有异议，认为其只负责开宝；赌场是章某开的，其不属于情节严重。辩护人王茹的辩护意见为，对公诉机关指控被告人叶某犯开设赌场罪的罪名没有异议，对认定被告人参与抽头渔利54900元有异议：第一，被告人叶某系章某叫来负责开宝工作的，并且实际获利仅仅只有7000元左右，因此被告人叶某并没有实际获利54900元；第二，被告人叶某认罪态度非常好，也具有悔罪表现。被告人叶某在归案后能够积极主动交代自己的犯罪行为，本人也有改过自新的良好愿望。请求给其一个改过自新的机会。被告人徐某对起诉书指控的罪名及事实无异议。被告人项某对起诉书指控的罪名及事实无异议。辩护人徐亚军的辩护意见为，第一，对起诉书指控的被告人项某犯开设赌场罪的定性有异议：1、开设赌场罪是以盈利为目的，属于行为犯。从本案事实来看，被告人项某的行为不构成开设赌场罪，在本案中被告人项某的行为不符合任何一种表现情节。赌场是章某提供的，项某不是该赌场的工作人员，也没有参与经营和管理赌场场所的行为。2、从本案适用的法律上来看，本案将做庄者作为开设赌场的主体无疑是错误的。3、从被告人项某的具体表现行为来分析被告人项某作为庄家抽到了一定的渔利是否作为开设赌场的共同犯罪，作为共同犯罪首先要有共同的犯意，本案中项某并没有。被告人项某和开设赌场的人并不是属于同一个利益群体，开设赌场是以盈利为目的，基本上都是盈利，但是项某作为庄家是有亏本的风险和可能性。不能说简单的对做庄了抽头了就是开设赌场。综上，请求法庭认定其无罪。被告人沈某对起诉书指控的罪名及事实无异议。辩护人丰琪的辩护意见为，对公诉机关指控被告人沈某的罪名无异议，被告人沈某具有以下从轻、减轻处罚的情节：1、主动投案，并在法庭上表示认罪，可认定为自首；2、其在共同犯罪中所起的作用较小，系从犯。综上，请求法庭在量刑时考虑其主动投案和当庭认罪的情节。经审理查明：2013年10月底至11月初，章某（另案处理）和被告人叶某、徐某为牟取非法利益，召集庄家被告人项某、沈某和楼某、杨某、方某、“庆民”、“小瘪”（均另案处理）等及参赌人员朱某甲、朱某乙、陈某乙、胡某等人在章某开设于金华市和畅路118号阳光投资公司、金华市婺城区雅畈镇雅畈一村村办公楼二楼赌场内，多次以“白心宝”的方式进行赌博，并抽头渔利。被告人叶某在赌场中负责做“宝利”；被告人徐某在赌场上向庄家及参赌人员高价售卖香烟牟取非法利益和为章某向参赌人员提供赌资，记账及直接经手将赌资提供给参赌人员；被告人项某、沈某在赌场做庄变宝，并参与抽头渔利。具体犯罪事实如下：1、2013年11月初的一天晚上，章某召集被告人项某和参赌人员朱某乙、陈某乙等人在金华市婺城区雅畈镇雅畈一村办公楼二楼内以“白心宝”形式赌博，项某携带赌资20000元做庄变宝，被告人叶某负责做“宝利”，朱某乙、陈某乙等人参赌押注。该场赌博朱某乙输30000元，陈某乙输5000元，本场赌博共抽头渔利9000元。2、2013年11月初的一天晚上，章某召集被告人沈某和参赌人员朱某乙、陈某乙、朱某甲、胡某等人在金华市和畅路118号阳光投资公司内以“白心宝”形式赌博，由沈某做庄变宝，被告人叶某负责做“宝利”，朱某乙、陈某乙、朱某甲、胡某等人押注。本场赌博共抽头渔利11000元。3、2013年11月1日晚上，章某召集楼某、朱某乙、朱某甲、胡某等人在金华市婺城区雅畈镇雅畈一村村办公楼二楼以“白心宝”形式赌博，由楼某做庄变宝，被告人叶某负责做“宝利”，朱某乙、朱某甲、胡某等人押注。本场赌博共抽头渔利1900元。4、2013年11月2日晚上，章某召集楼某、朱某乙、朱某甲、胡某等人在金华市和畅路118号阳光投资公司内以“白心宝”形式赌博，由楼某做庄变宝，被告人叶某负责做“宝利”，朱某乙、朱某甲、胡某等人押注。本场赌博共抽头渔利7000元。5、2013年10月底的一天晚上，章某召集杨某、朱某乙、朱某甲等人在金华市和畅路118号阳光投资公司以“白心宝”形式赌博，由杨某做庄变宝，被告人叶某负责做“宝利”，朱某乙、朱某甲等人押注。本场赌博共抽头渔利7000元。6、2013年10月底至11月初的一天晚上，章某召集方某、“庆民”、朱某乙、朱某甲在金华市和畅路118号阳光投资公司内以“白心宝”形式赌博，方某和“庆民”做庄变宝，被告人叶某负责做“宝利”，朱某乙、朱某甲等人押注。本场赌博共抽头渔利9000元。7、2013年11月初的一天晚上，章某召集“小瘪”、朱某乙、朱某甲、陈某乙等人在金华市和畅路118号阳光投资公司内以“白心宝”形式赌博，由“小瘪”做庄变宝，被告人叶某负责做“宝利”，朱某乙、朱某甲、陈某乙等人押注。本场赌博共抽头渔利10000元。被告人徐某在赌场中按赌场所定规矩，做庄变宝的庄家每场必须向徐某购买4包软中华牌香烟，徐某从中牟取非法利益5180元，徐某在赌场中为章某及参赌人员提供赌资记账并直接经手向参赌人员朱某甲提供赌资20000元，向参赌人员陈某乙提供赌资20000元，向参赌人员朱某丙提供赌资40000元。综上，被告人叶某共参与开设赌场抽头渔利54900元；被告人徐某非法牟取利益5180元，直接经手为参赌人员提供赌资80000元；被告人项某参与抽头渔利9000元；被告人沈某参与抽头渔利11000元。被告人项某因犯开设赌场罪于2013年10月24日被金华市金东区人民法院以（2013）金东刑初字第284号刑事判决书判处有期徒刑一年一个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。被告人沈某因犯赌博罪（因该案于2011年8月31日被刑事拘留，同年9月15日被取保候审。）于2012年8月31日被本院以（2012）金婺刑初字第696号刑事判决书判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币五十万元（已缴纳）。上述事实，有归案经过，户籍证明，辨认笔录及照片，扣押清单，记账纸，刑事判决书，释放证明，行政处罚决定书，请求书，申请书，营业执照复印件，证明，证人陈某甲、章某、何某、陈某乙、朱某甲、宋某、朱某乙、胡某、叶某、楼某、杨某、方某、朱某丙等人证言，被告人叶某、徐某、项某、沈某的供述等证据证实，足以认定。针对被告人叶某及其辩护人王茹就案件事实提出的异议。经查，证人章某、陈某乙、朱某乙、朱某甲的证言，与被告人项某、沈某、徐某、叶某在公安、检察机关的供述与辩解等证据之间能相互印证，证实2013年11月初的一天晚上，上述人员到章某开设在雅畈加油站旁的村委会二楼办公室、金华市和畅路118号阳光投资公司赌场，都是由叶某做“宝利”收发钱，坐庄变宝人分别为项某、楼某、“小瘪”，抽头获利情况分别为9000元以上、1.1万元、1万多元等的事实。证人章某、楼某、杨某、方某、朱某乙、朱某甲的证言，与被告人徐某、叶某在公安、检察机关的供述与辩解等证据之间能相互印证，证实上述人员于2013年10月底至11月初到章某开设在雅畈加油站旁的村委会二楼办公室、金华市和畅路118号的阳光投资公司赌场，都是由叶某做“宝利”、收发钱，坐庄变宝人分别为楼某二场、杨某、方某与“庆民”，抽头获利情况分别为约2000元、7000元、7000元、9000元等的事实。因此不采纳被告人叶某及辩护人王茹就此提出的辩解和辩护意见。针对辩护人丰琪提出的被告人沈某有自首情节的辩护意见。经查，归案经过、传讯通知书及交寄大宗挂号函及清单，被告人沈某的供述与辩解等证据之间能相互印证，证实被告人沈某于2013年12月13日被公安机关传唤归案，且当时未能如实供述其主要犯罪事实。故不采纳辩护人丰琪提出的被告人沈某有自首情节的辩护意见。本院认为，被告人叶某、徐某、项某、沈某以营利为目的，开设赌场，其中被告人叶某情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关指控的事实清楚，定性准确，予以支持。被告人叶某在章某开设的赌场内做“宝利”，并从抽头中获利，其参与抽头获利54900元，属开设赌场情节严重，其行为已构成开设赌场罪；因此不采纳被告人叶某提出的自己不属情节严重的辩解意见。被告人项某在章某开设的赌场内“做庄变宝”，并从抽头中获利，其参与抽头获利9000元，其行为已构成开设赌场罪；故不采纳辩护人徐亚军提出的被告人项某的行为不构成开设赌场罪的辩护意见。被告人叶某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人项某、沈某在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前后两罪所判处的刑罚实行数罪并罚。被告人沈某、项某在缓刑期内又犯新罪，均可酌情从重处罚。四被告人均自愿认罪，均可酌情从轻处罚。被告人沈某在章某开设的赌场内“做庄变宝”，并从抽头中获利，而且被告人沈某是被公安机关传唤后到案，且当时并未能如实供述其主要犯罪事实，因此不采纳辩护人丰琪提出的被告人沈某系从犯和具有自首情节的辩护意见。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条、第七十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、撤销金华市金东区人民法院以（2013）金东刑初字第284号刑事判决书对被告人项某宣告的缓刑。撤销本院以（2012）金婺刑初字第696号刑事判决书对被告人沈某宣告的缓刑。二、被告人叶某犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币七万元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月22日起至2017年11月21日止）。三、被告人沈某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元；连同前一判决判处的有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五十万元（已缴纳）；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币五十二万元（已缴纳五十万元）。罚金限于判决生效后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月11日起至2016年6月24日止）。四、被告人项某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元；连同前一判决判处的有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币三万元（已缴纳一万元）。罚金限于判决生效后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。五、被告人徐某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币十万元。罚金限于判决生效后五日内缴纳。（缓刑考验期限从本判决确定之日起计算）。六、追缴被告人叶某、沈某、项某、徐某的犯罪违法所得。如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李跃进人民陪审员  陈丽雅人民陪审员  沈小如二〇一四年十二月十二日代书 记员  陈雅珍