广东省惠东县人民法院刑 事 判 决 书(2014)惠东法刑一初字第355号公诉机关惠东县人民检察院。被告人刘某，男，1993年12月7日出生，因涉嫌贩卖毒品罪于2014年2月26日被惠东县公安局抓获，并于次日被刑事拘留，同年3月29日被依法逮捕。辩护人林叶丽，系广东广惠律师事务所律师。惠东县人民检察院以惠东检诉刑诉〔2014〕455号起诉书指控被告人刘某犯贩卖毒品罪，于2014年8月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，二次公开开庭审理了本案。被告人刘某的辩护人在庭前向本院提交了证人出庭作证申请书，本院依法传呼证人尹某某、李某甲、李某乙出庭作证。惠东县人民检察院指派代理检察员陈佳美出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人、证人尹某某、李某甲、李某乙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。惠东县人民检察院指控：2014年2月份开始，被告人刘某在购得毒品“K粉”后，以每小包50元的价格，驾驶一部无牌白色助力车在惠东县蕉田某网吧等地三次将“K粉”贩卖给李某甲、李某乙二人吸食。同月26日17时许，公安机关在某网吧旁的小巷抓获刘某，当场从其身上缴获毒品4小包（经检验，均检出氯胺酮成分，共净重6.09克）、白色助力车1部、手机1部、毒资260元等。惠东县人民检察院向本院提交了相关证据，据此认为，被告人刘某违反国家毒品管理法规,明知是毒品氯胺酮仍多次贩卖给他人吸食，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人刘某辩解称：其没有贩卖毒品给李某甲，也没有贩卖过毒品给李某乙。被告人刘某的辩护人辩称：一是被告人刘某在侦查阶段的有罪供述，是在办案民警刑讯逼供及威胁、诱供之下作出的，应当予以排除。二是公诉机关指控犯罪的证据严重不足。首先，被告人的供述属非法证据，应予排除。其次，根据证人李某甲的证言，其是通过电话联系与被告人进行交易，但通话清单却显示在证人所说的交易时间点上没有通过记录。第三，证人李某乙的证言前后矛盾，其虽有跟李某甲合资购买毒品，但并不知道系向何人购买。第四，被告人系吸毒人员，抓获时从其身上缴获少量毒品，属正常现象。三是证人尹某某的证言可证实在2014年2月14日、23日均没有作案时间。四是公诉机关在不确定本案被告人刘某的具体贩卖毒品时间点，属事实不清楚。五是侦查人员在同一时间段对被告人、两位证人进行问话并记录，程序违法，收集的证据不能作为定案的依据。经审理查明：2014年2月份开始，被告人刘某在购得毒品“K粉”后，以每小包50元的价格，驾驶一部无牌白色助力车在惠东县蕉田某网吧附近将“K粉”贩卖给李某甲吸食。同月26日17时许，公安机关在某网吧旁的小巷抓获刘某，当场从其身上缴获毒品4小包（经检验，均检出氯胺酮成分，共净重6.09克）、白色助力车1部、手机1部、毒资260元等。以上犯罪事实，有公诉机关提交并经法庭质证认证的下列证据予以证实：1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证实2014年2月26日14时30分许，蕉田派出所在查获吸毒人员李某乙、李某甲后，根据李某甲交代抓获被告人刘某，从而合法启动了本案的侦查程序。2、到案经过，证实公安机关于2014年2月26日，公安机关在惠东县平山焦田某网吧旁的小巷将被告人刘某抓获归案。3、被告人刘某的供述，证实被告人刘某于2014年2月9日在黄埠盐州向“阿杰”购得约14克毒品“K粉”后贩卖给“阿龙”（李某甲）。案发时公安人员在抓获他的时候从其身上缴获毒品4小包。4、证人证言：（1）证人李某甲出庭的证言，证实李某甲通过手机联系，与刘某约定交易毒品数量及地点，购买了毒品“K粉”。（2）证人李某乙的出庭证言，证实李某乙与李某甲合伙购买了毒品。李某甲告诉他是向“阿东”购买的。5、通话清单，证实从2014年2月份开始被告人刘某手机1522XXX****与吸毒人员李某甲手机号码1576XXX****存在多次通话记录等情况。6、扣押物品清单，证实公安机关从被告人刘某身上缴获疑似毒品四小包、人民币260元、白色助力摩托车一部、黑色NOKIA手机一部等物品。7、辨认笔录：（1）证实证人李某甲、李某乙从不同男性照片中辨认出照片上的男子（刘某）就是贩卖毒品给其吸食的“阿东”。（2）被告人刘某从不同男性照片中辨认出照片上的男子（李某甲）就是曾向其购买毒品吸食的“阿龙”。8、现场勘验检查笔录、现场方位图及现场照片，证实公安机关抓获被告人刘某的现场及地貌概况。9、称量笔录及称量照片，证实公安机关对从被告人刘某身上缴获的毒品进行现场称重的情况，并有刘某本人的签名确认。10、刑事化验检验报告，证实公安机关在被告人刘某身上缴获的的白色晶体可疑毒品四小包，共净重6.09克，经鉴定，均检出氯胺酮成分。11、现场检测报告书，证实证人李某甲、李某乙等人的尿液样本经“K粉”试剂盒检测，结果均呈阳性。12、入所健康体检表，证实被告人由侦查机关移交看守所时身体表面并未发现异常。13、惠东县公安局焦田派出所出具的证明，证实焦田派出所在惠东县平山焦田某网吧旁的小巷将被告人刘某抓获，其后该所办案民警对其展开讯审讯，在审讯过程中依法依规，并无对被告人刘某进行刑讯逼供、诱供等行为。14、户籍证明，证实被告人刘某的出生日期及户籍身份信息。此外，还有侦查机关出具的情况说明、本院的庭审笔录以及庭审时，被告人的辩护人向法庭提交了一组照片，证实被告人刘某与其女朋友尹某某于2014年2月23日前往惠东稔山阿婆角海滩游玩，并没有作案时间等证据材料在卷予以佐证。本院认为，被告人刘某违反国家毒品管理法规，明知是毒品氯胺酮仍贩卖给他人吸食，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人刘某构成贩卖毒品罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。对于被告人刘某及其辩护人在庭审时提出的辩解、辩护意见，经查，被告人归案后多次稳定供述其贩卖毒品给他人的犯罪事实，且证人李某甲、李某乙经法庭传唤出庭作证证实了被告人贩毒的犯罪事实，并有现场缴获的毒品等证据给予印证，足以认定。辩护人提出本案存在刑讯逼供，被告人的供述材料属非法证据，依法应予排除。因辩护人未能向法庭提交证实存在刑讯逼供的基本材料，相反公诉机关出具了入所体检表、情况说明等材料，证实了本案取证的合法性，故对辩护人提出本案存在刑讯逼供的意见不予采纳。辩护人向本院申请证人出庭作证，其中证人李某甲、李某乙与被告人刘某并无利害关系，其在法庭上证实了被告人刘某有贩卖毒品的犯罪事实。而证人尹某某与刘某系朋友关系，其证言及向法庭提交的相片，未能直接证实被告人没有贩卖毒品的行为，即证人尹某某的证言及辩护人提交的相片与本案无关联性。此外，对辩护人提出侦查机关在同一时间段对不同证人进行询问的问题，因事后侦查机关已对瑕疵证据作出了合理解释，且证人也已出庭作证，辩护人异议的相关在侦查机关取得的瑕疵证据已非本案定案的主要依据。综上，对被告人刘某庭审时提出的辩解意见及其辩护人提出的辩护意见，本院依法不予以采信。需进一步说明的是，本案虽有证据证实了被告人有贩卖毒品的行为，但在认定被告人多次贩卖毒品的事实上，被告人的供述与证人证言未能相互印证，双方在交易时间点等细节上不能吻合，为体现诉讼利益归于被告人原则，对公诉机关指控被告人“多次贩毒、情节严重”的事实本院不予支持。本案在审理过程中，惠东县人民检察院向本院递交了《量刑建议书》，建议对被告人刘某判处有期徒刑三年至五年，并处罚金。因该量刑建议是以被告人多次贩卖毒品为量刑基础，现该建议基础已改变，已不符合本案实际，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十四条、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：一、被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月26日起至2016年12月25日止；罚金在判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清）。二、随案移送的作案工具诺基亚手机一部，依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  钟惠松审 判 员  刘惠霞人民陪审员  姚 强二〇一四年十二月十六日书 记 员  余庆锋附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定：“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。