浙江省诸暨市人民法院民 事 判 决 书（2014）绍诸民初字第2075号原告：陈伟炳。委托代理人（特别授权）：方炼、蒋成才。被告：诸暨越兴建设有限公司。法定代表人：何建忠。被告：安徽锦云纺织服装有限公司。法定代表人：王云。原告陈伟炳与被告安徽锦云纺织服装有限公司（以下简称锦云公司）、诸暨越兴建设有限公司（以下简称越兴公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年7月24日受理后，依法由审判员张晓华独任审判。审理中，被告锦云公司在提交答辩状期间对管辖权提出异议，本院裁定驳回被告锦云公司对本案管辖权提出的异议。被告锦云公司不服裁定提起上诉，绍兴市中级人民法院裁定驳回上诉，维持原裁定。本案于2014年12月23日公开开庭进行审理，原告陈伟炳的委托代理人方炼，被告越兴公司的法定代表人何建忠到庭参加诉讼。被告锦云公司经本院传票传唤，无正当理由拒不派员到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈伟炳起诉称，2012年8月7日，被告越兴公司、被告锦云公司签订一份建设工程施工合同，被告锦云公司将其位于安徽省霍邱县城北工业区内新厂区5#、6#宿舍楼工程，发包给被告越兴公司承包建造。被告越兴公司将该工程转包给原告实际施工。原告于2012年8月中旬开始施工，在施工后被告锦云公司又增加了厂房2号楼2单元的施工工程。由于被告锦云公司资金未到位，进度款不能及时支付，导致工程无法继续，2012年11月中旬经协商终止施工。2012年11月19日，两被告对增加工程厂房2号楼2单元已做工程量进行了核实确认。2012年11月19日，经过总结算，原告与被告锦云公司达成“安徽锦云纺织服装有限公司宿舍楼工程款处理方案”，确认已完成的工程款总价为230万元，被告锦云公司承诺分期支付，至2013年6月底之前全部付清。但被告锦云公司在2012年11月20日支付第一期25万元之后，余款205万元拖欠未付。2013年3月15日，被告锦云公司又出具一份“最终结算款支付承诺书”，对所欠款项承诺分期支付，在2014年1月20日之前付清。但此后被告锦云公司一直分文未付，被告越兴公司也未采取任何手段予以催讨。现起诉要求判令：一、被告越兴公司、被告锦云公司支付工程款2050000元；二、被告锦云公司自2013年6月15日开始，自款清日止，以600000元为基数，自2013年9月15日开始，自款清日止，以600000元为基数，自2014年1月20日开始，自款清日止，以620000元为基数，向原告支付上述欠款每日万分之二的逾期付款违约金；三、本案诉讼费由两被告承担。被告越兴公司答辩称，原告起诉答辩人没有事实依据，没有证据证明原告陈伟炳系答辩人的职工，也无证据证实原告与答辩人之间系挂靠关系。原告提供的被告越兴公司与被告锦云公司签订的合同上的公章，也不是答辩人的公章，与公安备案的印章大小不一致，应属于伪造的印章。当时印章移交时，陈伟炳出具了相应的文书，写明其所盖印章对外产生的债权债务与答辩人无关，因该印章是答辩人不知情的情况下产生的，是他人私自伪造的，故本案原告与答辩人之间没有实际牵连，答辩人与锦云公司之间也没有合同关系。被告锦云公司书面答辩称，原告陈伟炳提供的承诺书系非法获得。2013年2月28日，王云和陈诸利因业务前去诸暨入住城西锦江之星商务酒店，陈伟炳通过非法方式获取信息后指社会人员周炳峰等多人将陈诸利打伤，入住人民医院骨伤科。中午又将王云非法控制在彩虹舫，王云拨打110求助，后又被拘押在周兴光工地；晚上对王云多人多次进行恐吓殴打等人身攻击。王云多次拨打110求救，在受伤后到人民医院江东分院检查就医。期间陈伟炳多次纠集社会人员及亲戚到人民医院和派出所大吵大闹。并且用铁链锁住王云本田汽车，强迫二人签下承诺书。2013年六安人民法院受理过陈伟炳诉锦云公司案件，期间锦云公司曾委托律师前往诸暨城东、城西（工业新城）派出所调查取证，派出所认为不符合取证条件，后陈伟炳撤诉。鉴于以上事实，恳请法院调查承诺书为非法所获得，并驳回陈伟炳的诉讼请求。原告陈伟炳为证实其主张的事实，向本院提供下列证据：1、2012年8月7日被告锦云公司与被告越兴公司签订的施工合同一份，在该合同中由原告作为被告越兴公司代表人签字，证明原告系该工程的实际施工人的事实。庭审中，原告陈述，该合同系被告锦云公司交给原告，交给原告时已加盖了“越兴公司”印章，原告在合同上签字，原告与被告越兴公司之间没有工程转包、挂靠关系，也未代表被告越兴公司与被告锦云公司签订合同；2、霍邱县锦云服装厂房2号楼2单元施工方已做工程量核实清单，证明被告锦云公司增加了施工工程，并进行核实确认的事实；3、工程款处理方案一份，证明2012年11月15日经过结算，原告与被告锦云公司达成工程款处理方案，确认已完成工程量总价为230万元的事实；4、安徽锦云纺织有限公司宿舍楼工程最终结算款支付承诺书一份，证明2013年3月15日，被告锦云公司出具承诺书，对所欠款项承诺分期支付的事实；5、被告锦云公司章程、工会决议各一份，证明被告锦云公司的股东是陈诸利、王云二人，王云担任公司执行董事，陈诸利担任公司监事的事实。上述证据，经庭审出示、宣读并质证，均已收集在卷。被告锦云公司经本院传票传唤无正当理由未派员到庭参加诉讼，应视为放弃对到庭当事人提供的证据进行质证的权利。被告越兴公司对原告提供的证据质证认为，上述证据系被告越兴公司毫不知情的情况下，原告与被告锦云公司签订，被告越兴公司与原告及被告锦云公司均无合同上的关系，对证据均不清楚。被告锦云公司经本院传票传唤未派员到庭参加诉讼，应视为放弃对原告提供的证据进行质证的权利。本院经审查，原告提供的证据3、4、5，均系文书原件，符合证据的真实性、合法性、关联性，证据之间能相互印证，本院予以确认。证据1，施工合同上加盖的“诸暨越兴建设有限公司”印章，与本市公安机关备案的被告越兴公司的印章编号及大小均不一致，结合原告庭审中陈述的涉案工程系被告锦云公司直接发包给原告的事实，证据1的真实性存疑，关联性无法认定，本院对该证据的证明力不予确认。证据2，由被告锦云公司盖章确认，本院予以认定。被告越兴公司为证实其主张，向本院提供由诸暨市公安局行政审批服务科出具的证明及由原告陈伟炳于2012年12月16日出具的关于越兴公司印章经过情况说明。原告对上述证据经质证无异议，本院对该证据的证明力予以确认。综上，本院认定如下事实：原告陈伟炳于2012年8月向被告锦云公司承揽了位于安徽省霍邱县城北工业园锦云公司新厂区厂房及宿舍楼工程。原告就涉案工程进行施工，完成架空层混凝土浇筑及厂房花架浇筑，二幢宿舍楼和厂房三楼部分工程后因故停工撤场。2012年11月19日，原告与被告锦云公司的股东陈诸利对应付款项进行了结算，形成工程款处理方案一份，载明：一、陈伟炳完成架空层混凝土浇筑及厂房花架浇筑，二幢宿舍楼和厂房三楼总价230万元；二、工人工资及材料款一律由陈伟炳支付，和锦云纺织服装有限公司无关；三、春节前支付150万元（其中11月20日支付25万，12月10日支付25万，12月30日前支付20万，春节前10天支付80万）；四、余款80万元在2013年6月底前付清；五、机械设备，新未用模板，钢管及附件，工人生活用品在一个月内撤出场；六、原材料费用发票尽量提供给甲方办理开票手续；七、注：款不按时支付，按2分利息计算。结算后，被告锦云公司支付工程款25万元，余款未付。2013年3月，被告锦云公司的法定代表人王云及股东陈诸利向原告出具安徽锦云纺织有限公司宿舍楼工程最终结算款支付承诺书一份，内容包括：确认原告完成的工程最终结算款为230万元，于2012年11月20日支付25万元，尚欠205万元；项目中所欠材料款20.8万元由被告锦云公司支付，在原告欠款中扣除；材料款支付完以后，余款实际为182万元，承诺分三次支付，分别为2013年6月15日前支付60万元，2013年9月15日前支付60万元，余款62万元在2014年1月20日前一次性付清，同时承诺在上述时限内不按时支付款项，则每天承担所欠金额千分之一的违约金。承诺书出具后，被告锦云公司未支付约定款项。本院认为，原告陈伟炳在未取得建设工程施工资质的情况下向被告锦云公司承揽建设施工工程，违反国家法律法规的强制性规定，原告陈伟炳与被告锦云公司建立的工程承包合同应属无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案原告已施工完成部分工程，并与发包方被告锦云公司进行了结算，现原告作为实际施工人要求被告锦云公司承担欠付工程款的支付责任及自行调整按日万分之二计算的逾期违约金，理由正当，合理部分本院予以支持。原告与被告锦云公司法定代表人王云及股东陈诸利签订的《最终结算款支付承诺书》约定，本项目所欠材料款共计20.8万元，由被告锦云公司支付，在原告欠款中扣除。故上述款项按双方约定处理，如果被告锦云公司未履行材料款支付义务，原告承担支付责任后可另行向被告锦云公司主张。原告陈伟炳与被告越兴公司之间就涉案工程并无任何合同关系，原告诉请要求被告越兴公司承担工程款支付责任，缺乏事实依据，本院不予支持。被告锦云公司辩称，2013年3月出具的承诺书系原告对王云、陈诸利进行胁迫而非法获得。对此，被告未提供证据证实，亦未在出具承诺书后的有效期间内行使撤销权利，且最终结算款支付承诺书的关于工程款总额与2012年11月19日陈诸利签名的工程款处理方案一致，综上，被告锦云公司的辩述意见缺乏事实依据，本院不予采信。被告锦云公司经本院合法传唤未到庭应诉，鉴于本案事实已查清，依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告安徽锦云纺织服装有限公司应支付原告陈伟炳工程欠款1820000元，并支付其中600000元自2013年6月15日起、600000元自2013年9月15日起、620000元自2014年1月20日起至本判决确定的付款日止按每日万分之二的标准计算的逾期付款违约金，限本判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告陈伟炳要求被告诸暨越兴建设有限公司支付工程欠款的诉讼请求及其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费23200元，依法减半收取11600元，由被告安徽锦云纺织服装有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审判员  张晓华二〇一四年十二月三十日书记员  杨方玲