昆明市西山区人民法院 民 事 判 决 书 （2014）西法民初字第4750号 原告李贵华，男，1950年9月12日生， 委托代理人毕云，云南聿展律师事务所律师，特别授权代理。 被告昆明钰滇工艺美术品有限公司。 组织机构代码：67088629-3。 住所：昆明市西贡码头西耶那街****316-318。 法定代表人：朱元平。 原告李贵华诉被告昆明钰滇工艺美术品有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2014年9月25日受理后，依法组成合议庭于2014年11月17日公开开庭进行了审理，原告李贵华及其委托代理人毕云到庭参加了诉讼，被告昆明钰滇工艺美术品有限公司（后简称“钰滇公司”）经本院依法公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书（一）、（二），权利义务告知书及开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理，本案现已审理终结。 原告李贵华诉称：原、被告双方于2010年6月6日签订了《商铺租赁委托经营合同书》，合同约定原告以总租金人民币289440元租赁被告商铺，被告保证原告交由其统一经营后按原告支付租金总额的12%每年支付收益，合同签订后原告依约向被告支付了全部租金，但2013年年度收益支付时间到期被告拒不支付收益，且原告交付租金已满三年，根据合同约定原告有权解除合同。故原告诉至本院，请求依法判令：1、判决解除原被告双方所签订的《商铺租赁委托经营合同书》；2、判令被告返还租金人民币289440元，判令被告支付2013年6月7日至判令解除合同之日止的委托经营收益（暂计至2014年9月24日为人民币45581元），判令被告按逾期支付委托经营收益金额的1‰每日支付违约金直至判令解除合同之日止（暂计至2014年9月24日为人民币3959.6元），判令被告按2014年7月29日至判令解除合同之日止的逾期退还租金的1‰每日支付违约金（暂计至2014年9月24日为人民币15629.8元），上述租金及委托经营收益、违约金暂计总额为人民币354610.4元；3、请求判令被告支付原告为实现债权支出的费用人民币20000元（律师费）；4、本案的全部诉讼费、保全费由被告承担。 被告钰滇公司经本院依法公告送达起诉状副本、应诉通知书，未到庭应诉，亦未提交书面答辩。 原告李贵华为支持其诉讼主张，向本院提交以下证据材料： 一、《商铺租赁委托经营合同书》，欲证明具原、告之间的合同关系。 二、收款收据、银行存折，欲证明原告支付的租金及收到收益情况。 三、收条，欲明原告曾提出解除合同。 四、委托代理协议，欲证明原告实现债权的支出。 五、宣传广告，欲证明原告在商铺所在卖场收到被告发放的宣传单。 对于原告李贵华提交的以上证据材料，被告钰滇公司未到庭进行质证。 本院依职权从（2014）西法民初字第2242号案中调取了该案当事人提交的2010年6月2日《生活新报》一份，该份报纸对东南亚珠宝中心进行了投资招商宣传。对此，原告认为其清楚被告在报纸上进行广告宣传的情况，但未看过该份报纸，认为报纸宣传的项目应该就是原告租赁的项目。 通过以上当事人的举证、质证，本院认为，原告提交的证据材料一、二、符合证据的形式要件，与本案具有关联性，且相互印证本院予以采信。原告提交的证据材料三，因未加盖被告公司公章，收条上亦未对接收人身份进行备注，亦无法证明原告的证明目的，故本院对此不予采信。原告提交的证据材料四，系原件，确系原告为处理本案诉讼签订，本院对真实性予以采信。原告提交的证据材料五即宣传广告，其中内容可与原告提交的证据材料一相互印证，与本案具有关联性，本院予以采信。本院调取的2010年6月2日《生活新报》中广告宣传内容可与原告提交的宣传广告内容相印证，与本案具有关联性，本院予以采信。 综上，结合庭审调查，本院确认本案法律事实如下： 2010年6月2日，被告通过《生活新报》对外公开宣传东南亚珠宝中心，进行投资招商宣传。2010年6月6日，原告作为乙方、被告作为甲方签订了《商铺租赁委托经营合同书》，合同约定被告将其所有的坐落于昆明市海埂路云纺东南亚商城A座商业首层（东南亚珠宝中心），编号为（西柜）31-2号的商铺出租给原告，租赁商铺使用面积6.7平方米，商铺的租赁期限10年，租期从原告交清合同约定的租金之日起算。从原告交清合同约定的租金之日起，租期届满3年后，原告有权随时解除合同，但应提前30天书面通知被告。原告解除合同，被告须退回原告支付的全部租金并向原告付清按合同约定结算的商铺收益。租赁商铺按使用面积计租，月租金为360元/平方米，原告应于合同签订后7日内一次性向被告付清10年租金，合计人民币289440元。同时合同中还约定原告承租商铺后委托被告统一招商经营，被告保证原告承租商铺的收益，每年按照原告实际向被告支付租金总额的12%向原告支付承租商铺年收益，即每年34733元。原告承租商铺年收益从原告向被告付清约定租金之日起计算，每届满一年，被告支付一次商铺收益。合同中还对违约责任等进行了约定。该合同尾部有甲方“昆明钰滇工艺美术品有限公司”的签章，代表人处有李云红的印章，乙方有原告签字及手印。同日，原告向被告支付了人民币289440元，被告向原告出具了收款收据。2011年6月30日，原告收到被告汇入的商铺收益人民币34739.75元，2012年6月30日，原告收到被告汇入商铺收益人民币34741.99元。2013年8月9日，原告收到被告汇入商铺收益人民币35427元，对此，庭审过程中，原告陈述三次汇入金额有原、被告约定收益的部分，系因被告逾期支付收益，所以其适当支付了违约金。 庭审过程中，原告提交一份被告的宣传单，该份宣传单载有“安全、高速、丰厚回报”“超越以往任何一种投资模式”等内容并印有东南亚珠宝中心平面布置图。对此，原告陈述其通过《都市时报》得知被告租赁商铺的项目，到达现场后被告向其发放了宣传单。其次，庭审过程中，原告陈述租赁商铺没有钥匙，被告向其指认了商铺，实际上商铺立即返祖给被告，原、被告双方之是法律行为上的交付。原告陈述被告对商铺进行招商，其返租商铺后就没有跟现在商铺的租赁者进行交接。此外，原告陈述因被告说明其是集拢资金然后进行经营，所以每年要支付原告收益。另庭审过程中，原告陈述有其他人与原告的租赁情况相同。 庭审过程中，对于原告的第三项诉讼请求，原告说明其诉请的费用是律师代理费，并陈述该费用为分次付款，暂时没有发票，仅能提供委托代理协议，认为该笔费用是因被告违约造成的损失。 另，经法庭询问，原告陈述若涉案合同被认定为无效，其不变更诉讼请求。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条规定：借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。本案中，原告陈述商铺没有钥匙，被告向其指认了商铺，而商铺实际返租给被告。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十二条之规定，租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。虽原告认为原、被告双方是法律意义上的交付，但从原告的陈述亦可看出被告并未实际向原告进行过交付，原告亦不实际使用商铺，本院认为简单的指出商铺位置不能即视为交付，且就原、被告签订的《商铺租赁委托经营合同书》的内容而言，约定到期返还租金亦不符合租赁合同特征。相反，从被告承诺到期返还原告支付的全部租金，并按期给付确定数额收益的履行情况来看，该份合同符合《中华人民共和国合同法》第一百九十六条规定的借款合同的特征，可以看出该合同性质应为借款合同。 关于本案合同的效力问题，本院认为，《最高人民法院关于如何确认公民与企业之间借贷行为效力问题的批复》认为：公民与非金融企业（以下简称企业）之间的借贷属于民间借贷。只要双方当事人意思表示真实即可认定有效。但是，具有下列情形之一的，应当认定无效：（一）企业以借贷名义向职工非法集资；（二）企业以借贷名义非法向社会集资；（三）企业以借贷名义向社会公众发放贷款；（四）其他违反法律、行政法规的行为。另《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。本案中，被告通过报纸向社会公众公开宣传商铺租赁委托经营的投资模式，以代为经营所租赁商铺的方式与原告签订实为借贷的《商铺租赁委托经营合同书》，并收取了名目为“租金”的款项，结合原告所作的其通过《都市时报》了解到被告商铺租赁的项目的陈述、被告广告宣传单内容以及原告作出的有其他人与原告租赁商铺的情况相同的陈述，可以看出，被告以“商铺租赁委托经营”的方式出租的商铺并非仅有涉案商铺，被告以这一形式出租的对象亦非特定对象，被告与原告签订合同的目的是借用租赁商铺这一合法经营的形式向社会不特定对象吸收资金。本院认为，根据以上法律规定，企业以借贷名义非法向社会集资的合同无效，而本案被告作为非金融企业，虽未以借贷的名义与原告签订合同，但其通过租赁商铺的形式来掩盖借贷的意图，非法吸收社会资金，是一种以合法形式掩盖非法目的的行为，因此本案合同应为无效合同。 《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，原告主张由被告返还已交纳的商铺租金人民币289440元。对此，本院认为，因原、被告双方签订的合同无效，则因该合同取得的财产应当予以返还。因此，原告向被告支付的租金即人民币289440元应当返还给原告，故对于原告要求返还租金人民币289440元的诉讼请求予以支持。 此外，本案中原告亦主张由被告支付人民币45581元的未付收益并向原告支付逾期支付收益的违约金3959.6元及逾期退还租金的违约金15629.8元。对此，本院认为原、被告双方签订的合同无效，不受法律保护，当事人不能基于无效的合同获取利益，原告要求被告支付年收益及违约金的诉讼请求没有法律依据，故不予支持。 另本案中原告主张由被告向其支付其为实现债权支出的费用人民币20000元，对此，本院认为，虽然原告提交了委托代理协议，但并未提交律师费发票证明实际产生了人民币20000元的律师费。且在原、被告之间的《商铺租赁委托经营合同书》中均未就双方产生纠纷后律师费如何承担进行约定，而律师费并非因被告的行为或诉讼必然产生的费用，故原告主张由被告承担其支出的律师费没有法律依据，本院对其这一请求不予支持。 本案中，被告昆明钰滇工艺美术品有限公司经本院依法公告送达传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理并缺席判决，符合法律的规定。据此，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第一百九十六条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、由被告昆明钰滇工艺美术品有限公司于判决生效后十日内返还原告李贵华以租金形式收取的款项人民币289440元。 二、驳回原告李贵华的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费人民币9122元由被告昆明钰滇工艺美术品有限公司承担（此款已由原告宁鹏已预交，被告昆明钰滇工艺美术品有限公司应承担部分于本判决生效之日起十日内给付原告宁鹏）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。 审 判 长  杜竹馨 人民陪审员  保瑜琳 人民陪审员  刘晓敏 二〇一四年十二月九日 书 记 员  沈思思