福建省永安市人民法院民 事 判 决 书（2014）永民初字第3915号原告上海开河建筑装饰有限公司，住所地：上海市奉贤区庄行镇张塘村399号1幢173-1室。组织机构代码：59317767-9。法定代表人宋凯，经理。被告福建省嘉宇机电有限公司，住所地：福建省厦门市湖里区枋湖东路268号蓉毅达大厦11层五单元。组织机构代码：57504923-5。法定代表人郭骥，总经理。委托代理人李淑兰、何俐亲，福建业发律师事务所律师。原告上海开河建筑装饰有限公司（以下简称上海开河公司）与被告福建省嘉宇机电有限公司（以下简称福建嘉宇公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员潘昕独任审判���公开开庭进行了审理。原告上海开河公司的法定代表人宋凯，被告福建嘉宇公司的委托代理人何俐亲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海开河公司诉称，2014年4月2日，原告与被告经协商一致签订了《电梯井道安装合同》，约定：原告以包工包料形式为被告承揽的永安市兴业广场一台9层5站方形型电梯施工井道，工期60天，合同总价为190000元，逾期付款按一天300元计算等内容。合同签订后，原告于2014年5月23日开始进场施工，6月2日完成电梯底坑施工，6月5日开始搭设脚手架及防护网，由于该项目在建设局公示七天后未办理开工许可证，于6月6日被城管叫停，项目无法继续施工。2014年8月10日，经原告与被告双方结算确认，被告尚欠原告工程款37000元，被告应于2014年10月10日前支付完毕。付款到期后，被告并没有按约定履行付款，经原告多次向被告催讨要求支付��程款无果。故请求依法判令：一、被告福建嘉宇公司向原告上海开河公司支付工程款37000元，并支付逾期付款违约金15600元（从2014年10月11日起按每逾期一天300元计算至2014年12月2日，并继续支付至实际付清款项之日止）。二、被告福建嘉宇公司承担本案的诉讼费用。被告福建嘉宇公司辩称，一、原、被告双方确实有订立合同，但施工工程中遇到了无法办理施工许可证的情况。双方也有进行结算，具体数额以结算核对为准。二、工程无法施工是因为原告没有取得相应施工资质。三、因为被告作为工程的承包方，至今也未取得工程款，所以才无法支付拖欠原告的款项。经审理查明，2014年4月2日，被告福建嘉宇公司（甲方）与原告上海开河公司（乙方）签订《电梯井道安装合同》（合同编号KH2014002）一份，约定：建筑物名称为福建省永安市府右路23-1；项目地点为福建省永安市兴业广场；承包性质为包公、包料、包运输、包安装、包设计；承包范围为基坑及防水、钢架、施工用脚手架、铝塑板装饰等；工程总工期为60天，工期的开始为钢架开始施工后3天；工程总造价为190000元，合同签订后甲方预付工程款5000元作为定金，乙方工人进场施工七天内，甲方预付工程款3000元，作为进度款；因任何一方不履行合同，而造成对方经济损失，概由违约方承担经济责任和赔偿对方的经济损失，赔偿金额每天按300元支付等内容。2014年8月10日，原告上海开河公司向被告福建嘉宇公司发出《公函》，内容为：“我司与贵司签署的分包合同为永安兴业小区杨延胜电梯钢结构井道施工项目。该项目在2014年4月23日起在永安建设局开始公示，5月23日贵司通知开始进场施工，6月2日完成电梯底坑施工，6月5日开始搭设脚手架及防护网，由于该项目在建设局公示七日后未办理开工许可证，于6月6日被城管叫停。我司已完成工程为电梯底坑、搭设脚手架和防护网，合计45000元，贵司已支付8000元，工程款剩余37000元。请贵司在2014年10月10日前把工程剩余款项拨付给我司。如贵司没有按照此公函履行，将按业主主合同中未付款违约金计算工程滞纳金。违约超过1个月，我司将向工程所在地永安市人民法院提起诉讼等。”被告福建嘉宇公司的法定代表人郭骥在该公函落款处签字并加盖公司公章确认。另查明，原告上海开河公司不具备安装涉案电梯井道的施工资质。上述事实，有原告提供的《电梯井道安装合同》、《公函》以及当事人的陈述等在案为凭，并经庭审质证，可以采信。本院认为，原告上海开河公司与被告福建嘉宇公司签订的《电梯井道安装合同》，因上海开河公司并未取得相应的施工资质，违反了法律、行政法规的强制性、效力性规定，应认定无效。但上海开河公司在合同签订后已实际组织人员进入现场施工，并完成了部分工程量，且该完成部分的工程款经原、被告双方结算确认为45000元。扣除被告已支付的8000元，尚欠工程款37000元。因此，原告诉请要求被告支付尚欠的37000元工程款，于法有据，本院予以支持。被告在原告出具的《公函》上盖章确认，视为认可《公函》的内容。虽然原、被告双方签确的《公函》约定若被告未在2014年10月10日前支付工程余款，原告有权按业主主合同中违约条款的约定即每天300元标准向被告主张滞纳金，但是一方面涉案合同已被认定无效，合同的违约条款亦归于无效；另一方面该滞纳金为违约金性质，被告福建嘉宇公司在庭审中亦提出了违约金过高的抗辩，且经本院司法释明原告上海开河公司未能提供被告未依约支付工程款造成其同期银行贷款利���以外其他损失的证据。故依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，本案的违约金应以拖欠的工程款37000元为本金，以中国人民银行同期贷款利率（年利率5.6%）的130%为标准，从2014年10月11日（原、被告双方约定最后付款日2014年10月10日的次日）起计算。故原告要求被告支付逾期付款违约金15600元，其中391元（37000元×5.6%÷365天×53天（暂计算至2014年12月2日）×1.3】，于法有据，本院予以支持，超出部分，于法无据，本院不予支持。被告还应按该计算标准继续支付从2014年12月3日起的违约金至判决指定的履行期限届满时止，期限内还款的，支付违约金至实际还款日止。被告关于因为被告作为工程的承包方，至今也未取得工程款，所以才无法支付拖欠原告款项的抗辩主张，不能对抗其支付尚欠工程款的义务，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百六十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项之规定，判决如下：一、被告福建省嘉宇机电有限公司应在本判决生效后三日内支付原告上海开河建筑装饰有限公司工程款37000元。二、被告福建省嘉宇机电有限公司应在本判决生效后三日内支付原告上海开河建筑装饰有限公司逾期付款违约金391元（从2014年10月11日起计算至2014年12月2日止），并应按年利率5.6%×1.3倍的计算标准继续支付从2014年12月3日起至判决指定的履行期限届满时止的违约金，期限内还款的，支付违约金至实际还款日止。三、驳回原告上海开河建筑装饰有限���司的其他诉讼请求。如果被告未按指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1115元，减半收取557.5元，由原告上海开河建筑装饰有限公司负担161.5元，由被告福建省嘉宇机电有限公司负担396元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。审判员  潘昕二〇一四年十二月三十一日书记员  倪健附：本判决书适用的主要法律条文《中华人民共和国合同法》第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式；法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。第一百零九条当事人一方未支付价款���者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。