重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝05民终2683号上诉人（原审被告）中国某财产保险股份有限公司重庆分公司。负责人石某群，职务总经理。委托代理人王前进，重庆中渡律师事务所律师。被上诉人（原审原告）陈某军。被上诉人（原审被告）丁某。上诉人中国某财产保险股份有限公司重庆分公司（以下简称“某保险”）因与被上诉人陈某军、被上诉人丁某机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市九龙坡区人民法院作出的（2015）九法民初字第17687号民事判决提起上诉。本院受理后，依法由审判长苏致礼、审判员段晓玲与代理审判员潘建兴组成合议庭，审理了本案。上诉人某保险的委托代理人王前进、被上诉人陈某军、被上诉人丁某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，2015年5月25日19时10分许，陈某军驾驶自己的渝Ｃ×××××号普通摩托车行驶至九龙坡××××龙大道新建公园路口时，与丁某驾驶其自有的渝Ｂ×××××号小型客车碰撞，致陈某军受伤、车辆受损的交通事故。事故发生后，经交警部门依法认定，陈某军与丁某承担事故的同等责任，在交警部门的协调下，双方认可在交强险范围内予以赔偿，超出交强险范围的各承担50%。事故发生后，陈某军被送往重庆市××区第五人民医院治疗，住院24天后陈某军办理出院，出院医嘱有复查头颅CT，继续住院治疗等。受伤后，陈某军产生了抢救费608.92元，住院共产生了住院治疗费10825.68元，合计11434.60元，其中保险公司在交强险范围内垫付了10000元，陈某军自行垫付了1434.60元。另丁某给付了陈某军现金2000元。经陈某军申请，原、被告共同选择，一审法院委托重庆法医验伤所对陈某军的伤残等级、续医费进行鉴定。2015年11月3日，该所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：陈某军颅脑外伤后轻度智力缺损目前属VII级伤残；陈某军颅脑外伤后轻度智力缺损，建议行门诊康复治疗，目前费用难以评估。陈某军支付了鉴定检查费1500元。陈某军受伤前为重庆腾轩建材有限公司工人，根据其提供的工资表显示其月平均工资约为4300元，该工资已达到纳税标准，但陈某军未能提供相关纳税凭证。陈某军系农村居民户口，在上班期间，其租赁了位于九龙坡区金凤镇某小区3-5-1号房屋居住，其于2011年、2012年办理了暂住证，经核实，其租赁的房屋位于暂住证的暂住范围内。陈某军育有两个子女，儿子陈某炜出生于2003年8月9日，目前就读于九龙坡区金凤镇小学，女儿陈某焰出生于2005年12月1日，目前就读于九龙坡区金凤镇小学。另陈某军的母亲林某维出生于1931年12月4日，其母亲共育有三个子女，即陈某刚、陈某华、陈某军。一审法院另查明，肇事车辆渝Ｂ×××××系丁某所有，该车在某保险公司投保了交强险及第三者责任险（30万），并购买了不计免赔险种，事故发生在保险期间内。上述事实，有当事人的陈述、交通事故责任认定书、病历资料、医疗费发票、鉴定报告书、鉴定费发票、户口页、租赁合同、证明、保险单等证据在卷为凭，并经当庭质证，足以认定。一审法院认为，公民享有生命健康权。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。因陈某军与丁某在本次事故中负同等责任，故交强险赔付范围外由陈某军与丁某各承担50%的赔偿责任，某保险在商业险范围内也在50%的范围内承担赔付责任。对陈某军请求的赔偿费用，一审法院认定如下：1、医疗费。根据陈某军提供的医疗费发票，陈某军攻击产生了11434.60元，该款某保险已在交强险范围内赔付了10000元，陈某军自行垫付了1434.60元，该款扣除非医保用药后，由保险公司在第三者责任险范围内赔付573.84元（1434.60元×80%×50%），剩余860.76元，由陈某军与丁某各承担50%。2、住院伙食补助费。陈某军请求768元（32元/天×24天），因该项主张符合法律规定，一审法院予以支持。3、误工费。陈某军要求住院期间参照140元/天计算，出院后要求参照100元/天计算至定残日前一天。一审法院认为，虽然陈某军提供的工资表显示月平均工资为4300元左右，但陈某军未能举示其纳税凭证，故一审法院对该份工资表的真实性不予采信，结合陈某军的工作情况，一审法院酌情认定100元/天。误工天数因陈某军未能提供出院后需要连续误工的证据，故一审法院对误工天数只认定24天。即陈某军的误工费应主张为2400元（100元/天×24天）。4、护理费。陈某军请求住院期间护理费3600元（24天×150元/天）。一审法院认为，住院期间护理费应主张100元/天较为合理，故该项请求应主张为2400元（100元/天×24天）。5、残疾赔偿金。一审法院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，年满六十岁的，每增加一岁，减少一年。因陈某军在定残之日未年满60周岁，应该计算20年。根据鉴定结论，陈某军的伤残等级为7级，再根据陈某军提供的劳动合同、租房合同、暂住证等证据，一审法院认为陈某军虽系农村户口，但可以参照城镇标准主张残疾赔偿金。虽然某保险对鉴定结论提出异议，但本次鉴定系一审法院组织双方共同选择，程序合法，鉴定机构具备合法资质，鉴定结论可信，故对某保险提出重新鉴定的申请，一审法院不予采纳。即陈某军的残疾赔偿金应主张为201176元（25147元/年×20年×40%）。陈某军还请求被告赔偿其母亲及两个子女的被扶养人生活费。一审法院认为，陈某军的两个子女在九龙坡区金凤镇读书，可参照城镇标准计算，而其母亲生活在农村，应参照农村标准计算。事故发生之日为2015年5月25日，根据三个被扶养人的出生年龄，被扶养人生活费应主张为：1、陈某炜（2003年8月9日生）为21934.80元（18279元/年×6年×40%÷2人）；2、陈某焰（2005年12月1日生）为29246.40元（18279元/年×8年×40%÷2人）；3、林某维（1931年12月4日生）为5322元（7983元/年×5年×40%÷3人）；以上合计56503.20元。综上，陈某军的残疾赔偿金总额为257679.20元（201176元+56503.20元）6、交通费。陈某军要求主张1100元，根据陈某军就医情况，一审法院酌情主张500元。7、鉴定费。根据陈某军出具的鉴定费发票，一审法院对陈某军产生的1500元鉴定费予以确认。8、精神损害抚慰金。因陈某军在事故中负同等责任，对该项诉求，一审法院不予支持。以上费用共计276681.80元，由某保险公司在交强险范围内赔偿陈某军医疗费10000元（该款已赔付），在交强险范围内赔偿陈某军残疾赔偿金110000元；在第三者责任险范围内赔偿陈某军医疗费573.84元（1434.60元×80%×50%），在第三者责任险范围内赔偿陈某军住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费共计76873.60元（153747.20元×50%），合计77447.44元。第三者责任险赔付后剩余的医疗费860.76元、鉴定费1500元，合计2360.76元，由陈某军与丁某各承担1180.38元（2360.76元×50%）。其余损失由陈某军自行承担。对丁某垫付的2000元，在诉讼费中予以抵扣。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、中国某财产保险股份有限公司重庆市分公司于本判决生效后十日内在交强险范围内赔偿陈某军残疾赔偿金共计110000元；二、中国某财产保险股份有限公司重庆市分公司于本判决生效后十日内在第三者责任险范围内赔偿陈某军各项损失共计77447.44元；三、丁某于本判决生效之日起十日内赔偿陈某军各项损失共计1180.38元；四、驳回陈某军的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2171元，由陈某军承担171元，由丁某负担2000元（该款因丁某已支付给陈某军，故丁某不再支付该诉讼费）。上诉人某保险公司不服一审判决，向本院提起上诉。上诉请求：一、撤销原审判决，依法改判支付护理费80元*24天=1920元、残疾赔偿金按照农村标准9490元/年*20年*重新鉴定后的伤残系数、交通费200元。二、本案二审诉讼费由被上诉人负担。事实及理由：一、原审法院未对上诉人重新鉴定的申请进行评判，本案中《伤残等级鉴定意见书》和《鉴定意见书》鉴定过程不合法，且结论明显与事实不符，选择鉴定机构时某保险公司参加了的，只是后来鉴定过程和鉴定结论没有通知保险公司参与监督，应当进行重新鉴定。二、如被上诉人陈某军确实存在智力缺损，法院应当确定被上诉人陈某军是否具备完全民事行为能力以及监护人后再行审理，但原审法院也未对此进行评判。三、原审法院对陈某军的护理费、残疾赔偿金（含护理费）、交通费等费用判决不当，陈某军先后陈述的居住地址相互矛盾，不能证明其在城镇连续居住一年以上，陈某军实际是没有稳定工作和稳定居住情况，即使主张残疾赔偿金也应按农村标准并乘以重新鉴定的残疾系数计算，其子女的抚养费也应按照农村标准计算，其母亲因没有当地社保机构出具的未领取养老保险的证明，不应当支持其抚养费。贵院应当依法核实后判决。被上诉人陈某军答辩称：一、原审法院判决客观公正，认定事实清楚，上诉人的上诉请求不成立。二、《伤残等级鉴定意见书》和《鉴定意见书》鉴定程序合法，上诉人在原审法院开庭时提出重新鉴定申请不应支持，原审法院受理后就选择鉴定机构，选定的鉴定机构具有资质，程序合法，其做出的鉴定结论客观公正，未违反民事诉讼规则。三、陈某军的赔偿费用经原审法院调查，其证据完全能证实，陈某军从2011年起全家都在金凤镇街道居住并以务工收入为生活来源，且两个子女也在金凤镇中心完小读书，陈某军在城镇连续居住一年以上，因此陈某军的赔偿费用及陈焰、陈炜的抚养费均应按城镇标准计算，林某维因住在农村，其抚养费应按照农村标准计算。被上诉人丁某答辩称：对一审判决、鉴定意见均无异议，一审法院受理后，选定鉴定机构通知丁某去，丁某、保险公司也是去了的，同意保险公司进行重新鉴定的意见。对保险公司二、三项上诉理由没有意见。二审审理中，上诉人某保险举示一份由某保险公司工作人员杨雅琪在一审开完庭后2015年12月23日与陈某军的通话录音，录音的形成保存电子档显示为12月23日，拟证明陈某军的智力状况与鉴定结论不符，陈某军在电话中对答清晰，其智力没有问题；该录音经被上诉人陈某军质证，其对录音证据的真实性不予认可，也不属于新证据，陈某军的损伤是轻度的智力损害；该录音经被上诉人丁某质证，其认可该份录音证据的真实性、合法性和关联性。因该录音证据的真实性、合法性均无法确认，且不能仅依据该录音通话内容判定陈某军智力是否未受损，故本院不予采信。二审审理中，被上诉人陈某军提交一份由金凤派出所出具的陈某军在城镇居住的证明一份，并解释称因一审当时没有收集到该证据所以在二审中提交，拟证明陈某军于2012年9月5日开始至今是在金凤镇辖区居住，属流动人口；该证据经上诉人某保险公司质证，其不认可该证据的真实性，证据陈述的内容与陈某军在一审中举示的居住的相关证据是相互矛盾的，同时该证明也没有说明陈某军具体的居住情况，该证据与事实不符，该印章与派出所的印章不一致，且没有编码；该证据经被上诉人丁某质证，其不发表意见。因该证明无经办人签字，无法向其核实该证明内容的真实性，且不属于民事法律关于二审新证据的规定，本院不予采信。二审查明其他事实与一审查明事实相同。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人某保险公司提出本案中伤残等级鉴定缺乏上诉人参与监督，鉴定过程不合法，结论与事实明显不符，应当进行重新鉴定的上诉理由；因本案的伤残鉴定系一审法院组织双方共同选择作出，程序合法，鉴定机构具备合法资质，鉴定结论可信，一审法院不准许其重新鉴定于法有据，本院予以维持。上诉人某保险公司提出如陈某军确实存在智力缺损，法院应当确定陈某军是否具备完全民事行为能力以及监护人后再行审理的上诉理由；因智力缺损并不能成为限制当事人民事行为能力的法定理由，故本院不予采纳。上诉人某保险公司提出陈某军未在城镇连续居住一年以上，其主张的护理费、残疾赔偿金应按照农村标准计算，其母亲扶养费因欠缺未领取养老保险的证明不应主张，交通费酌情主张200元的上诉理由；但某保险公司并未举示证据充分证明该上诉理由成立，故本院不予采纳。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决正确。上诉人中国某财产保险股份有限公司重庆分公司的上诉请求，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4343元，由中国某财产保险股份有限公司重庆分公司承担。本判决为终审判决。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  苏致礼审 判 员  段晓玲代理审判员  潘建兴二〇一六年六月十四日书 记 员  孙 翠