河南省南阳市卧龙区人民法院刑 事 判 决 书（2014）宛龙刑初字第326号公诉机关河南省南阳市卧龙区人民检察院。被告人田飞，男，1978年12月26日出生，汉族，初中毕业，无业，住河南省南阳市宛城区。2008年10月27日因犯参加黑社会性质组织罪被南阳市卧龙区法院判处有期徒刑二年，犯强迫交通罪判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；犯寻衅滋事罪判处有期徒刑一年，总和刑期四年并处罚金5000元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元。因涉嫌非法采矿，于2013年10月13日被南阳市公安局蒲山分局刑事拘留，因涉嫌非法采矿犯罪，于2013年10月22日经南阳市卧龙区人民检察院批准逮捕，于2013年10月23日被南阳市公安局蒲山分局执行逮捕。辩护人徐书丽、张吉奎，河南昊宏律师事务所律师。南阳市卧龙区人民检察院以宛龙检刑诉（2014）207号起诉书指控被告人田飞犯非法采矿罪，于2014年6月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。卧龙区人民检察院指派检察员卫珂、杜月出庭支持公诉。被告人田飞及其辩护人到庭参加诉讼。南阳市卧龙区人民检察院指控：2012年10月份以来，被告人田飞在没有办理任何开采手续的情况下，擅自在南阳市石桥镇施庄村石桥靶场东白河边荒地采砂并对外出售。经南阳市卧龙区矿产资源管理办公室实地测量认定，其采挖的沙坑占地面积1.4万平方米，平均采深2米，折算2.8万立方，根据南阳市卧龙区物价局价格认定中心认证：2012-2013年河砂市场中准价每立方26元，被告人田飞采砂获利728000元。公诉机关认为，被告人田飞违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。被告人田飞在刑满释放后五年内重新犯罪，系累犯，应当从重处罚。并向并向法庭提供了相应的证据，提请依法惩处。在审理过程中，被告人田飞对公诉机关指控其犯非法采矿罪的罪名不持异议，但提出南阳市卧龙区物价局价格认定中心认证的获利数额较高。其辩护人提出：1、对公诉机关指控被告人田飞犯非法采矿罪的罪名不持异议，但证明其非法获利728000元的认定数量和数额存在事实不清，证据不足，2、被告人主观犯罪的恶性较小，其归案后的认罪悔罪态度较好，系初犯，建议对其从轻处罚，量刑意见：三年以下，并处罚金。经审理查明：2012年10月份以来，被告人田飞在没有办理任何开采手续的情况下，擅自在南阳市石桥镇施庄村石桥靶场东白河边荒地（即赵某原采砂地）采砂并对外出售。经南阳市卧龙区矿产资源管理办公室实地测量认定，其采挖的沙坑占地面积1.4万平方米，平均采深2米，折算2.8万立方，根据南阳市卧龙区物价局价格认定中心认证：2012-2013年河砂市场中准价每立方26元，被告人田飞采砂沙坑和原沙坑所采砂量折价认定为728000元。另查明，2013年1月1日，卧龙区石桥镇施庄村村民赵某与石桥镇施庄村民委员会签订《施庄村靶厂东土地承包合同》，合同约定：施庄村委将靶厂以东滩涂地210亩承包给赵某耕种，承包期限30年，期间赵某在此滩涂地采砂销售。2013年1月29日，被告人田飞与施庄村委签订《荒地承包合同》，村委会将原承包给赵某的滩涂地190亩承包给田飞，每亩地每年承包款100元，承包期限30年，被告人田飞交了2013年承包款19000元。上述事实，有下列证据予以证实：1、书证1）被告人田飞的基本信息证明；2）（无）前科材料证明；3）到案经过，被告人田飞涉嫌非法采矿罪被公安机关网上追逃，于2013年10月13日被抓获。4）在逃人员登记、撤销表；5）田飞违法沙场照片；6）砂坑少量情况附图；7）卧龙区价格认证书，结论：南阳市2010-2011年河沙市场中准价为每立方22元，2012-2013年河沙市场中准价为每立方26元；8）南阳市卧龙区水利局出具的情况说明一份，证实砂场自2012年8月以后石桥镇境内白河河道被划为禁采区，2013年2月份对采砂主进行了行政处罚；9）荒地承包合同一份，证实田飞于2013年1月29日与施庄村委会签订荒地承包合同的情况；10）村两委会商议两份，证实田飞与施庄村委会签订的荒地承包合同系吴某个人行为；11）卧龙区石桥镇施庄村民委员会对赵某作出的通知一份，证实2013年元月1日赵某与村委签订的《施庄村靶厂东土地承包合同》为有效合同；12）河南省南阳市卧龙区人民法院（2013）宛龙民商二初字第46号民事调解书，证实原告赵某诉被告南阳市卧龙区石桥镇施庄村民委员会关于土地承包经营权确认纠纷一案，经主持调解，双方当事人自愿达成协议，确认2013年元月1日赵某与村委签订的《施庄村靶厂东土地承包合同》为有效合同；13）施庄村委会与赵某签订的施庄村靶厂东土地承包合同一份；14）南阳市人民政府关于划定白河河道禁止采矿区的通告，2012年8月29日南阳日报第12233期第16版；15)卧龙区矿产资源管理办公室2014年4月16日出具的证明一份，证实田飞在石桥镇白河河道非法采砂，未对其进行过处罚；16)卧龙区河道管理站2014年4月25日出具的证明一份，证实未发现田飞在白河石桥镇段靶场东墙外林地采砂，因此没有对其进行处罚。2、物证：笔记本一个，证实2012年10月份田飞违法采砂场试营业收入情况。3、南阳市卧龙区物价局价格认证中心出具的情况说明及价格鉴定结论书，鉴定结论：2012年9月至2013年3月南阳市区“沙”市场中准价为每立方26元；4、南阳市公安局蒲山分局2013年9月3日现场勘验检查工作记录、方位示意图及照片，证明田飞违法采砂厂状况。5、证人证言（1）郝某的证言：……我们村庄河边西边紧邻着靶场的院墙……那片地是我们施庄村里的地，2003年时给一个赵某的签订了租赁合同，承包给赵某，协议规定这块地用途是用来种树造林，不许挖沙，当时协议签了三十年的期限，共210亩……我们现任的村班子于今年3月4日到镇领导这里反映这块地卖沙的情况时才知道是我们原来的村支书吴某和一个田小飞的人签了一个意向让田小飞在那块地采砂……田飞是2012年8、9月份开始采砂卖的，当时林地的承包人是赵某以盗伐林木的行为向林业派出所报过案，当时赵某还请人到挖沙的地方测量过面积，具体挖多少沙赵某知道……该沙场是从2013年3月12日以来不再采砂的……大概2007年左右，赵某说种树树肯死，后来村里研究叫取深度1米，每亩地交500块钱，这事会计姚光选（当时副支书）知道，我当时没在村里，至于总共挖了多少，怎么研究的我不知道……该证言证实了被告人田飞非法采矿的犯罪事实（2）姚某的证言：我2004年起担任施庄村委副支书，自2009年起担任村委会计，近期担任村支书……石桥镇靶场东河滩地在2003年时村里已经把这块地承包给我们村的赵某……施庄村委会从未将靶场东的河滩地租给过田飞，但在今年3月份时，村里接到群众举报，说靶场东赵某承包的河滩地里有人采砂出售，为此施庄村委还专门召开过两次会议，经了解，是施庄村的前任支书吴某私自与田飞签了一个转让意向，把赵某的靶场东边河滩地又租给了田飞，是田飞在那采砂的，我们村里专门向镇里汇报过这事，由镇领导通知吴某，要他收回与田飞签的这个转意向，结果如何我不知道…………在田飞挖沙前大概2007年左右，因为赵某说种树肯死，村里研究同意让他挖沙，深度为1米，每卖一亩地的沙给村里交500块钱，后来有人反映就不让他挖了……当时是我召集的会，参加会的有会计田学贵，妇女主任杨某，村委委员姬铁林，会议没有记录，会后给当时书记赵成军汇报过。开会研究时没有说允许赵某挖沙的面积，我知道签的有协议，但我始终没有见过……在田飞挖沙之前，赵某在该处挖过沙，在2007年村委同意他挖，为了栽树，让他起了一层沙，起完之后，树也栽上了，挖一亩地交给村里500块钱，赵某还有给村委交钱的条子……赵某挖多少沙我说不清，采深我也不知道。该证言证实被告人田飞非法采矿的犯罪事实。（3）赵某的证言：我在石桥镇靶场外白河边承包有二百一十亩地，用于种树，……靶场院墙的砂坑是田飞采的沙，采大约有四、五十亩，采深大约有两、三米深，时间应该在去年年里（2012年底），具体时间记不清……在田飞采之前，没有其他人采砂，……2007年石桥镇施庄村村委会同意我在承包地的位置取沙，但我没有采，因为有群众反对，后来我在河道内勾了点沙修了两米路……当时商量就是让我在整个承包地范围内，允许我采1米深（原来种的树老死，所以取一部分沙换土）后来群众告状，村里就让停了，沙也没取成……该证言证实被告人田飞非法采矿的犯罪事实（4）吴某的证言：……赵某承包的土地和村委会签的合同是2003年签的，承包期是30年，承包期，赵某要在承包土地上保持原貌，不准挖沙，2009年我来村党支部书记时，发现赵某承包的土地上有一个面积为20多亩，五六米深的坑，土地上的附属物杨树全都没有了，当时不在意，2012年6月通过问村主任郝某才知道，赵某在2008年自己承包的土地上挖沙。但后来一直没发现赵某再次挖沙。得知这个情况，2012年11月份，我以村委会的名义，以赵某挖沙为由，给赵某下发了一个解除合同通知书，通知书是通过郝某给赵某的，2012年11月份赵某把村委会告到卧龙区法院。就是因为赵某违反合同在承包地上挖沙，2012年11月我们村支部和村委会集体研究决定终止赵某的承包合同。田飞得到这个消息后，主动找我们村委会要求承包原赵某的承包合同。田飞得到这个消息后，主动找我们村委会要求承包原赵某承包的土地。2013年1月29日经过村委会研究，决定承包给田飞并和田飞签了30年的承包合同。……田飞承包后，赵某到镇政府反映有人在其承包的土地上挖沙，后来冯镇长通知我有人挖沙，我得到通知就去原赵某承包的的土地上查看情况，发现在以前赵某挖沙的大坑里向西南方向又挖一亩那么大面积的砂坑，当时看见有2人在挖沙，我就打电话问田飞情况，田飞说亲戚要盖房子，要用一车沙。我就明确告诉田飞不能挖沙。也当场制止2个挖沙的人挖沙，制止挖沙后，那两人就走了……田飞在承包期挖了4亩地……赵某承包土地的性质是退耕还林地，享受过5年退耕还林补助，现在也不知道是什么性质的土地……该证言证实被告人田飞非法采矿的犯罪事实。（5）刘某的证言：……大概2012年年底的时候，我在田飞沙场陆续拉了有十来天沙，……啥多数卖到户家了，有辆车卖到搅拌站……田飞应该是2012年底在那地方挖沙的……该证言证实被告人田飞非法采矿的犯罪事实。（6）田某的证言：田飞的沙场在石桥镇靶场的院墙外边，白河岸边，窝012年十月间在田飞的沙场开始拉沙，拉有七八车，拉多长时间记不清……我去拉沙时开票那人说话不像本地人，三十多岁男的该证言证实被告人田飞非法采矿的犯罪事实。（7）师某的证言：……我是2012年12月份经人介绍到田飞沙场开铲车的，一直干到2013年春节后，从河滩地里挖沙……我2012年12月份到沙场时，他沙场就经营着，听说之前还有别的铲车司机干过……该证言证实被告人田飞非法采矿的犯罪事实。（8）梅某的证言：我和田飞是朋友……2012年八九月间，田飞找到我，说他在石桥靶场外河滩地开沙场，让我到他沙场帮忙，招呼开票收钱，我同意。2012年9月底我就到田飞在石桥的沙场开票收钱，一直到2013年春节过后，沙场因为和别人有纠纷，就不再对外卖沙了，我就在沙场看场，一直到2013年7月份我回西峡老家……沙场的沙价有波动，我们一般按每方八块钱左右价格对外出售……每天卖沙所开的票据存根联我都保存着，在沙场开票室放着，但2013年下我从沙场走后，这些票据就丢了，每天卖沙的情况我记得有流水帐，今天我把笔记本带来了……沙场经营状况我不清楚，我负责开票收钱，每月田飞给我付叁仟元工资，……笔记本只显示2012年10月1日到2012年10月26日之间爱你的卖沙情况，因为9月份没卖几天，就没记，2012年10月底以后，沙场一直和附近村里有纠纷，沙场一直断续经营，所以也没记……帅文举在沙场开铲车……该证言证实被告人田飞非法采矿的犯罪事实。（9）杨某的证言：2007年时，村委会开会研究过允许赵某在其承包的林地上挖沙……当时是副支书姚某（支书有病住院）、村会计田学贵，姬铁林和我参加，我们几人开会研究，同意赵某在其承包的林地上挖沙，然后再填土种树……赵某挖沙了，挖多少我不知道，当时说是挖一亩地500元交村里……证实在2007年，赵某在其承包地上挖过沙，但对赵挖多少沙，采深多少不能证实。6、被告人田飞的供述：……2012年10月份左右，我通过施庄村村支部书记吴某承包了施庄村靶场院墙外白河边的190亩荒地（这片荒地是沙地），我把租地款交到施庄村后，就开始在租的这块地上用铲车挖沙，用筛沙机筛选后对外出售。2013年1月我由与吴某就这块沙地正式签订了《荒地承包合同》。吴某在合同甲方处签了施庄村民委员会字样，并加盖村委会公章。签了合同不久，因这块地归属有纠纷，我就停止在这采沙了。……我当时承包这片地说的就是采沙用的……我自2012年10月开始在这片地采沙，中间也停过，一直断断续续采，一直到2013年1月签了合同后，因为有纠纷，我就没采了……我的采沙面积大约有十亩左右，采沙深度在两米左右。……沙场里有自己的一部筛沙机，我雇了石桥镇施庄村程相刚的一辆铲车在沙场挖沙（开铲车的司机名字我不知道）还雇了西峡一个叫梅某的在沙场收钱开票……我沙场出的沙都是零散销售的，都是拉沙车上门拉的，我沙场售出的每立方价格在8元到10元之间。……我经营的沙场没有相关部门颁发的许可证件（河道、矿管、水利）……没有办理过工商和税务登记……我经营沙场期间国土部门、矿管部门及石桥镇政府都对我下达过停止采沙的通知，但都没对我做过具体处罚。……石桥施庄一个叫程相刚的在我沙场开铲车，帅小举也开铲车，西峡一个叫梅某的在沙场负责开票收钱。……我是2012年通过当时的施庄村支书吴某承包的地，这地原来承包者是赵某，我在2012年10月份开始在这块地上挖沙，2013年1月29日这天和吴某签的承包合同，吴某就是把原来赵某承包的沙地又承包给我。……在我挖沙之前别人也挖过，现在量的方数不能完全算在我身上，在我之前其他人挖了大约有现在沙坑的一半。该供述证实其对非法采矿的犯罪事实供认不讳，但辩解在其挖沙之前，土地原承包人赵某也在该地挖过沙。上述证据，经法庭出示质证，事实清楚，证据确实充分，被告人田飞及辩护人不持异议，本院予以认定。本院认为，被告人田飞违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为已构成非法采矿罪，公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。被告人田飞在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。关于辩护人提出的被告人田飞所采沙坑，以前已有人采过砂，现在笼统把整个沙坑所采砂量计算到被告人田飞的采砂总量上不合理的辩解理由，因公诉机关虽然指控其采砂非法获利为728000元，但在适用法律条文上并未适用“情节特别严重”而适用“情节严重”，就是考虑到这个因素，故其辩护观点，本院予以支持。根据被告人田飞的犯罪事实、情节和认罪悔改情况，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第六十五条第一款及最高人民法院《关于审理非法采矿、破坏性采矿刑事案件具体应用法律问题若干解释》第二条之规定，判决如下：被告人田飞犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币100000元（已缴纳50000元）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即田飞的刑期自2013年10月13日起至2015年4月12止。未缴纳的罚金款限判决生效之日起十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长 李 鹏审判员 刘 丽审判员 李景新二〇一四年七月一日书记员 宋晓凌