云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）昭中民二终字第816号上诉人（原审被告）安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司，组织机构代码：56620494-2，住所地：昆明市盘龙区白塔路387号星耀大厦15楼。法定代表人李忠兴，该公司总经理。委托代理人张华昆，男，生于1987年3月4日，汉族，系安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司员工，住云南省昆明市西山区。被上诉人（原审原告）臧尔明，男，生于1967年12月19日汉族，云南省昭阳区人，住昭通市昭阳区。委托代理人李科学，百信法律服务所法律工作者。原审被告马二君，男，生于1955年3月11日回族，云南省昭阳区人，住昭通市昭阳区。上诉人安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司与被上诉人臧尔明、原审被告马二君机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省昭阳区人民法院（2014）昭阳民初字第954号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审人民法院经审理确认的法律事实是：2014年3月12日，马二君驾驶云Ｃ×××××号小型普通客车沿昭鲁快捷通道由昭阳城区向鲁甸方向行驶，18时20分行至昭鲁快捷通道K4+400M处在左转弯时与由鲁甸县方向往昭阳城区方向臧尔明驾驶的云Ｃ×××××号普通二轮摩托车相撞发生交通事故。该事故经昭阳区公安分局交通警察二大队认定，认定马二君承担此次事故的主要责任，臧尔明承担事故的次要责任。臧尔明受伤后在昭通市第一人民医院住院治疗26天，花去医疗费45138.16元，安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司支付了医疗费10000元，马二君支付医疗费14977.45元。臧尔明的伤经昭通市鼎安司法鉴定中心鉴定为九级伤残，需后续治疗费评估为10000元。云Ｃ×××××号车在安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司（原天平汽车保险股份有限公司云南分公司）投保了机动车交通事故责任强制保险，保险期间自2014年2月21日起至2015年2月21日止。原审人民法院经审理认为，公民的健康权受法律保护。马二君驾驶云Ｃ×××××号车与臧尔明驾驶的摩托车相撞发生交通事故，造成臧尔明受伤，经交警部门认定马二君承担此事故的主要责任，臧尔明承担次要责任，马二君应当承担相应的民事责任。马二君驾驶的机动车在安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司投保了交通事故责任强制保险，且事故发生在保险期内，安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司应在交通事故责任强制保险限额内理赔臧尔明的损失。安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司在交通事故责任强制保险限额理赔后不足部分，应由马二君按照事故责任承担赔偿责任。臧尔明的各项损失核定如下：1、残疾赔偿金，本案在审理过程中，安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司对鉴定结论提出异议，申请重新鉴定，因申请不符合最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，不予支持。伤残等级为九级，臧尔明在起诉时户口已农转城，残疾赔偿金按城镇居民标准计算，伤残赔偿金为92944元（23236/年×20年×20%）；2、后续治疗费10000元符合法律规定，予以支持；3、被扶养人生活费，臧尔明主张11619元，根据臧尔明提交的证据，依法支持臧尔明的子女扶养费即1515.60元（15156×20%÷2）；4、医疗费45138.16元，符合法律规定，予以支持；5、误工费，臧尔明主张金额12900元过高，且臧尔明也未提交证据证明其误工的实际损失，故酌情按每天80元计算，误工费为10320元（129天×80元）；6、营养费1560元，因臧尔明未提交证据证实自己的主张，不予支持；7、护理费1820元，符合法律规定，予以支持；8、住院期间伙食补助费2600元，符合法律规定，予以支持；9、鉴定费1500元，符合法律规定，予以支持；10、财产损失费1613元，符合法律规定，予以支持；11、停车费750元，依法不予支持。综上所述，本案臧尔明受伤后的各项经济损失为：残疾赔偿金92944元、后续治疗费10000元、被扶养人生活费1515.60元、医疗费45138.16元、误工费10320元、护理费1820元、住院期间伙食补助费2600元、鉴定费1500元、财产损失费1613元，共计167450.76元。安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司在机动车交通事故责任强制保险限额内理赔臧尔明：残疾赔偿金92944元、医疗费10000元、误工费10320元、被扶养人生活费1515.60元、护理费1820元、财产损失费1613元，共计118212.60元。剩余损失49238.16元，按事故责任划分由臧尔明自行承担40%，马二君承担60%即赔偿29542元（49238.16元×60%）。因安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司已先行向臧尔明支付医疗费10000元，马二君已向臧尔明垫付了14977.45元医疗费，扣抵后，安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司在机动车交通事故责任强制保险限额内向臧尔明理赔108212.60元，马二君向臧尔明赔偿14564.55元。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、由安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司在机动车交通事故责任强制保险限额内理赔臧尔明残疾赔偿金、医疗费、误工费、被扶养人生活费、护理费、财产损失费等共计118212.60元，扣除已付医疗费10000元，实际向臧尔明理赔108212.60元（给付时间为判决发生法律效力之日起30日内一次性付清）;二、由马二君赔偿臧尔明医疗费、鉴定费等各项损失共计29542元，扣除已付医疗费14977.45元，实际向臧尔明赔偿14564.55元（给付时间为判决发生法律效力之日起30日内一次性付清）；三、驳回臧尔明的其他诉讼请求。案件受理费3106元，减半收取1553元，由臧尔明负担415元，马二君负担135元，安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司负担1003元。宣判后，安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求对残疾赔偿金、被扶养人生活费和误工费依法改判。主要上诉理由：一、根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十六条的规定，当事人申请鉴定经人民法院同意后，由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的，由人民法院指定。本案中，臧尔明申请伤残鉴定，既未征得人民法院的同意，也未按规定与保险公司、马二君协商选定鉴定机构和鉴定人员，属于单方委托鉴定，完全剥夺了保险公司、马二君的知情权，鉴定程序违法。臧尔明出院诊断为:左侧胫腓骨中下段粉碎性骨折，全身多处皮肤软组织钝挫伤，左小腿皮肤软组织擦挫伤，左侧胫骨上段外生性骨疣可能。鉴定机构以“4.9.9h四肢长骨一骨骺板以上粉碎性骨折”为依据，评定臧尔明伤残等级为九级。根据《道路交通事故受伤人员伤残评定中华人民共和国国家标准GB18667-2002》的规定，鉴定意见完全不符合标准，明显依据不足。综上，鉴定程序违法，鉴定依据不足，请求重新鉴定；二、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，被扶养人生活费必须根据扶养人丧失劳动能力的程度，结合受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出或农村居民人均年生活消费支出标准计算。但本案中，臧尔明没有举证证明因交通事故导致部分或全部劳动能力丧失，应承担举证不能的法律后果。原审判决支出被扶养人生活费，证据不足；三、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，误工费须根据受害人的误工时间和收入状况确定。臧尔明没有出具任何证据证实实际收入的减少，不能认定臧尔明有实际务工的损失，并且如果臧尔明属于国家机关、事业单位工作人员，不会因受伤而扣发工资的。因此，臧尔明主张误工费不应获得支持。被上诉人臧尔明作了服判的二审答辩。原审被告马二君未作二审答辩。本案在二审诉讼中，除上诉人保险公司对原判认定臧尔明的伤残等级为九级有异议外，各方当事人对原判认定的其余法律事实无异议。对各方无异议的事实，本院予以确认。归纳双方诉辩主张，本案争议焦点是：一、原审判决采信昭通市鼎安司法鉴定中心作出的鉴定意见是否恰当；二、原审判决支持臧尔明主张的误工费是否恰当；三、原审判决支持被扶养人生活费是否恰当。针对争议问题，本院评判如下：一、关于原审判决采信昭通市鼎安司法鉴定中心作出的鉴定意见是否恰当的问题。上诉人保险公司认为，司法鉴定程序违法，鉴定结论依据不足，原审判决采信鉴定意见不当，请求重新鉴定。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十六条所规定的经人民法院同意和由当事人协商选定鉴定机构等鉴定程序规定，是指在诉讼过程中由人民法院组织的鉴定。本案中，昭通市鼎安司法鉴定中心作出的鉴定意见是受臧尔明的委托作出的，并不适用《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十六条的规定。臧尔明自行委托昭通市鼎安司法鉴定中心做伤残等级鉴定，鉴定程序并不违法。昭通市鼎安司法鉴定中心接受臧尔明的委托后，根据医院诊断的伤情及X线显示情况，参照GB18667—2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》的有关标准，作出的臧尔明伤残程度为九级的鉴定意见，保险公司认为低残高估，但其没有提供足以反驳的证据，应承担举证不能的法律后果。保险公司认为鉴定意见评估过高，请求重新鉴定，依法不予准许。因此，原审判决采纳昭通市鼎安司法鉴定中心作出的鉴定意见，支持臧尔明残疾赔偿金92944元并无不当。二、关于原审判决支持臧尔明主张的误工费是否恰当的问题。上诉人保险公司认为，臧尔明没有举证证明其实际误工的事实，请求的误工费不应获得支持。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”该条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中，臧尔明受伤住院治疗必然导致臧尔明无法工作劳动，误工事实客观存在，相应的误工损失应当获得支持。因臧尔明没有提交证据证明其收入状况，原审判决酌情按每天80元计算亦恰当。三、关于原审判决支持被扶养人生活费是否恰当的问题。上诉人保险公司认为，臧尔明虽然受伤致残，但没有证据表明其丧失劳动能力，不应支持被扶养人生活费。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”本案中，臧尔明受伤经鉴定为九级伤残，劳动能力相应的丧失，无需再举证证明劳动能力丧失程度。原审判决根据伤残等级支持相应的被扶养人生活费合法正确。综上所述，本院认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。上诉人安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3106元，由上诉人安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司负担。本判决为终审判决。本判决自送达之日起生效。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。审判长 王  碧审判员 杨 胜 洪审判员 李  宏二〇一四年十二月十五日书记员 郭李子怡