杭州市拱墅区人民法院民 事 判 决 书（2014）杭拱商初字第2573号原告：卢响鸣。委托代理人（特别授权代理）：姚云旺。被告：上海国际机电五金交易中心有限公司。法定代表人：杨某，董事长。被告：杨某。被告：张某甲。被告：张某乙。原告卢响鸣与被告上海国际机电五金交易中心有限公司（以下简称机电五金公司）、杨某、张某甲、张某乙民间借贷纠纷一案，本院于2014年10月27日立案受理后，依法由代理审判员梁琨适用简易程序，于2014年12月12日公开开庭进行了审理。原告卢响鸣委托代理人姚云旺到庭参加了诉讼，四被告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告卢响鸣诉称：2014年2月27日，原告与机电五金公司签订了《借款合同》一份，并由被告杨某、张某甲、张某乙作为保证担保人。该份合同约定：机电五金公司向原告借款60万元，借期六个月，自2014年2月27日-2014年8月26日止。机电五金公司自愿将自有开发建设的房屋嘉定区保安公路4369弄《五金城配套三期项目（二期）》3号16层1606室作为抵押，且被告杨某、张某甲、张某乙愿为前述借款提供保证担保。根据合同第三条规定，原告与机电五金公司签署嘉定区宝安公路4369弄《五金城配套三期项目（二期）》3号16层1606室的买卖合同并网上备案后，将60万元以支付购房款的名义打入机电五金公司账号。根据合同第五条规定，借款到期后，机电五金公司一次性归还本金及剩余利息，本金由机电五金公司直接存入原告指定银行账户。根据合同第七条规定，借款若发生逾期，机电五金公司应向原告支付逾期金额的1‰＊逾期天数的违约金。如诉至法院，还承担原告的诉讼费、执行费、律师费等相关费用，并且赔偿原告的损失。《借款合同》签订后，原告依约将60万元人民币出借给机电五金公司，现该份合同借款已经到期，原告多次向四被告要求归还借款。综上，原告认为，原告与机电五金公司之间的借贷关系，真实、合法、有效，依法应受到我国法律的保护，现借款到期后，机电五金公司迟迟不肯归还借款的行为已经严重侵害了原告的合法权益，且被告杨某、张某甲、张某乙系连带保证人，依照我国担保法的规定，应承担连带保证责任，与机电五金公司共同归还借款给原告，请求判令：1、被告机电五金公司归还借款人民币60万元；并支付违约金19800元（暂计至2014年9月28日计33天，实际应计算至实际归还之日），律师费6万元。2、被告机电五金公司承担原告承担的诉讼费、执行费、保全费等因追索债权而发生的一切费用。3、原告对抵押房产嘉定区宝安公路4369弄3号16层1606室享有优先处置受偿权。4、被告杨某、张某甲、张某乙对机电五金公司的签署借款承担连带清偿责任。5、本案的诉讼费用由四被告共同承担。四被告未到庭，亦未向法庭提交书面答辩意见。原告卢响鸣为证明其主张，向本院提交了以下证据材料：1、借款合同及承诺书，证明原告与机电五金公司之间存在借贷关系的事实及被告杨某、张某甲、张某乙是连带保证人的事实。2、收款收据2张，证明原告已经依约将60万元人民币出借给机电五金公司的事实。3、委托代理协议、律师费发票，证明原告就民事诉讼委托律师代理的代理费为6万元的事实以及原告已经支付4万元基本代理费的事实。结合当事人的陈述，经审查，本院认为，原告卢响鸣提交的证据材料均系原件，具有证明效力，予以确认。被告机电五金公司、杨某、张某甲未提交证据材料，视为放弃相应的诉讼权利。根据上述有效证据及当事人陈述，本院查明以下案件事实：2014年2月27日，卢响鸣作为出借人（乙方），机电五金公司作为借款人（甲方），杨某、张某甲、张某乙作为担保人（丙方）签订借款合同一份，约定机电五金公司向卢响鸣借款60万元，借款期限为6个月，自2014年2月27日至2014年8月26日，借款利率为月利率1.8%，月利息为10800元。借款用于经营需要。甲方和乙方于签署借款合同当天，另行签订嘉定区宝安公路4369弄《五金城配套三期项目（二期）》3号16层1606室的买卖合同，并于网上备案。甲方同意以自有开发建设的房屋嘉定区宝安公路4369弄《五金城配套三期项目（二期）》3号16层1606室的所有权作为该笔借款的担保。该商品房买卖合同（合同编号：20140045356）系本借款合同不可分割的组成部分。双方签署嘉定区宝安公路4369弄《五金城配套三期项目（二期）》3号16层1606室的买卖合同并网上备案后，乙方将人民币陆拾万元整以支付购房款的名义打入甲方房屋买卖账号（单位名称：上海国际机电五金交易中心有限公司，银行名称：广发银行上海嘉定支行，账号：16×××57）。还款方式：按约支付利息，每月10日付息一次：首期付息日为3月3日，到期一次性归还本金及剩余利息，本金自甲方直接存入乙方指定银行账户（杭州银行浣纱支行，卡号：60×××42）。合同第七条违约责任约定：1、甲方未按本合同规定时间支付借款利息超过十天时，乙方有权终止本合同并收回全部借款和利息，自甲方欠息之日起，甲方按欠息金额的50%向乙方支付违约金或赔偿损失。2、借款若发生逾期或部分逾期，甲方每日按逾期金额的1‰＊逾期天数向乙方支付违约金。如诉至法院，由甲方承担乙方的诉讼费、执行费、律师费等相关费用。乙方有权选择要求甲方按逾期金额同期银行利率4倍＊逾期天数向乙方赔偿损失。第八条：当甲方不按照约定履行本借款合同时，甲方同意，乙方可选择部分行使或全部行使下列权利：1、乙方可以依据本借款合同向甲方主张债权，甲方按照第七条第（一）款的约定承担违约责任。第九条：本合同项下的借款由担保人杨某、张某乙、张某甲提供保证担保，其保证期间为债务履行期满之日起2年，签字后生效；并承诺，当乙方向保证人追偿，保证人放弃一切法律规定的抗辩权，立即以个人资产代甲方偿还。保证人杨某、张某甲、张某乙出具声明：“甲乙双方的借款合同我看过，知晓应承担的法律责任，自愿为甲方该笔借款提供连带责任保证”。同日，原告卢响鸣出具承诺书承诺其向机电五金公司购买位于上海嘉定区宝安公路4369弄《五金城配套三期项目（二期）》3号16层1606室，面积为95.02平方米，在机电五金公司履行了双方签订的借款合同并且债务履行完毕后，同意机电五金公司在2014年8月26日之前以60万元回购，其无条件配合退房手续，房屋买卖合同解除，由其产生的费用由机电五金公司承担。合同签订以后，2014年2月27日卢响鸣向被告机电五金公司转账47万元，2014年2月28日再向机电五金公司付款13万元，机电五金公司出具收款收据，并加盖财物专用章。之后，机电五金公司按照约定向原告每月支付利息至2014年10月28日，之后未再支付利息也未归还本金。另查明，双方未对上海嘉定区宝安公路4369弄《五金城配套三期项目（二期）》3号16层1606室进行抵押登记。原告为本案支出诉讼费5300元，财产保全费3520元，委托代理合同中虽然约定律师费为6万元，但目前支出律师费4万元。本院认为，原被告各方签订的《借款合同》系各方当事人的真实意思表示，合法有效。被告机电五金公司借款到期后未按约还清借款，其行为已构成违约，应按借款合同的约定承担相应的违约责任。原告按照借款合同的约定向被告机电五金公司主张归还借款合法有据，本院予以支持。原告按照合同约定要求被告机电五金公司按每日就逾期金额的1‰＊逾期天数（自2014年8月27日起）支付违约金，该违约金标准过高，且被告机电五金公司向原告支付利息至2014年10月28日，故本院将违约金调整为按银行同期贷款利率的四倍，自2014年10月29日起算。原告要求被告承担本案诉讼费、执行费、保全费等因追索债权而发生的一切费用，执行费尚未发生，本院不予支持；诉讼费、保全费，本院对合理部分予以支持。建筑物或其土地附着物、建设用地使用权、正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。本案中各方约定以上海嘉定区宝安公路4369弄《五金城配套三期项目（二期）》3号16层1606室房屋作为借款的抵押担保，但未经登记，故抵押权未设立，原告主张对上述房屋优先受偿，于法无据，本院对该项诉请不予支持。被告杨某、张某甲、张某乙为被告机电五金公司的借款提供保证担保，根据合同约定，应当对机电五金公司的上述债务承担连带赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海国际机电五金交易中心有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告卢响鸣借款本金600000元，并支付违约金（该违约金自2014年10月29日起至本生效判决确定的履行日止按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算）。二、被告上海国际机电五金交易中心有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告卢响鸣律师费40000元。三、被告杨德凤、张雅玲、张月生对被告上海国际机电五金交易中心有限公司的上述应付款项承担连带清偿责任。四、驳回原告卢响鸣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5300元，保全申请费3520元，合计8820元，由原告卢响鸣负担520元，被告上海国际机电五金交易中心有限公司负担8300元，被告杨德凤、张雅玲、张月生对被告上海国际机电五金交易中心有限公司负担部分承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式二份，上诉于杭州市中级人民法院，并向杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（杭州市中级人民法院开户银行：工商银行湖滨分理处；帐号：12×××68；户名：浙江省杭州市中级人民法院）。代理审判员  梁琨二〇一四年十二月二十二日代书 记员  田恬