湖南省永州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2014）永中法刑一终字第194号原公诉机关湖南省江华瑶族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）杨某甲，男，1981年10月19日出生，瑶族，农民，小学文化。因犯故意伤害罪于2012年7月19日被江华瑶族自治县人民法院判处有期徒刑二年，被减刑四个月后于2014年2月10日释放。因本案于2014年2月11日被江华瑶族自治县公安局刑事拘留，同年3月20日被执行逮捕。现羁押在江华瑶族自治县看守所。湖南省江华瑶族自治县人民法院审理江华瑶族自治县人民检察院指控原审被告人杨某甲犯故意伤害罪一案，于二○一四年十月十三日作出（2014）华法刑初字第115号刑事判决。原审被告人杨某甲不服，于2014年10月20日向本院提出上诉，江华瑶族自治县人民法院于11月6日向本院移送案卷，本院于11月10日收到案卷并立案。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年12月16日在江华瑶族自治县人民法院刑事审判庭公开开庭进行了审理。永州市人民检察院指派检察员李安出庭履行职务，原审被告人杨某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定，2011年2月8日，何某甲驾驶一辆商务车搭乘杨某甲、何某乙等人行驶至G207国道江华瑶族自治县大路铺镇大路铺加油站路段时，与莫某甲驾驶的摩托车相撞，交通事故发生后，紧跟莫某甲身后的莫某乙用手机报警时，何某甲等人下车查看，并与对方发生争吵、打架，何某甲、何某乙及被告人杨某甲等人将莫某甲、莫某乙打伤。经鉴定：莫某乙腹部构成重伤，综合评定为八级伤残，莫某甲右肩部构成轻伤，十级伤残。另查明，被告人杨某甲于2012年7月19日被判处有期徒刑二年，在服刑过程中被减刑四个月后于2014年2月10日释放，同日被江华瑶族自治县公安局民警抓获。原判还查明，经法院组织调解，被告人杨某甲父亲代为赔偿被害人莫某乙、莫某甲医疗费、误工费、护理费等各项损失共计53，000元（已付清），莫某乙、莫某甲对被告人杨某甲表示谅解，并请求法院对其从轻处罚。原判据以认定上述事实的证据有疾病诊断证明书，调解笔录、收条，（2012）华法刑初字第103号刑事附带民事判决书，释放证明，辩认笔录，医药费收据，鉴定费发票，证人杨某乙、蒋某甲、费某甲等人的证言，被害人莫某乙、莫某甲的陈述，被告人杨某甲的供述，鉴定意见，勘验检查笔录、道路交通事故现场勘查笔录、交通事故现场图、现场照片，伤情照片等证据。原判认为，被告人杨某甲故意伤害他人身体，致一人重伤，一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。本案系共同犯罪，因尚有同案犯未到案，不宜区分主从犯。被告人杨某甲多次故意伤害他人被判刑，有前科，应酌情从重处罚；被告人杨某甲认罪态度较好，并与被害人莫某乙、莫某甲达成了调解协议，得到了被害人的谅解，酌情对其从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，第四十五条，第四十七条，第二十五条第一款之规定，判决如下：被告人杨某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。一审宣判后，原审被告人杨某甲以“没有殴打重伤者莫某乙，不应对重伤后果负责；有自首及立功情节且积极赔偿了对方，取得了对方谅解，原判量刑过重”为由，提出上诉。永州市人民检察院提出“原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，建议维持原判”的出庭意见。经二审审理查明，2011年2月8日17时30分许，何某甲驾驶一辆商务车搭乘杨某甲、何某乙等人行驶至G207国道江华瑶族自治县大路铺镇大路铺加油站路段时，与莫某甲驾驶的摩托车相撞，交通事故发生后，紧跟莫某甲身后的莫某乙用手机报警时，何某甲、何某乙下车查看，并与对方发生争吵，何某甲将莫某甲打倒在地，随后下车的杨某甲用脚踢伤莫某甲的屁股、背部，同时，何某乙将莫某乙打伤在地。经鉴定：莫某乙腹部构成重伤，综合评定为八级伤残，莫某甲右肩部构成轻伤，十级伤残。另查明，被告人杨某甲因在2005年至2006年间故意伤害他人，于2012年7月19日被江华瑶族自治县人民法院判处有期徒刑二年，在服刑过程中被减刑四个月后于2014年2月10日释放，同日被江华瑶族自治县公安局民警抓获。还查明，一审期间经江华瑶族自治县人民法院组织调解，被告人杨某甲与被害人莫某乙、莫某甲达成了调解协议，由被告人杨某甲父亲代为赔偿被害人莫某乙、莫某甲医疗费、误工费、护理费等各项损失共计53，000元（已付清），莫某乙、莫某甲出具谅解书表示愿意谅解被告人杨某甲，并请求法院对杨某甲从轻处罚。认定上述事实的证据有被害人莫某乙、莫某甲的陈述，永冯鉴字（2011）67号、72号司法鉴定意见书，永冯鉴补字（2011）40号、41号司法鉴定意见书，勘验检查笔录、道路交通事故现场勘查笔录、交通事故现场图、现场照片，伤情照片，证人杨某乙、奉某甲、余某甲、杨某丙、吴某甲、沈某甲、何某丙、杨某丁、毛某甲、何某丁、蒋某甲、费某甲的证言，疾病诊断证明书、调解笔录、收条、（2012）华法刑初字第103号刑事附带民事判决书及释放证明，辩认笔录，医药费收据，鉴定费发票等书证以及被告人杨某甲的供述等证据，足以认定。本院认为，上诉人（原审被告人）杨某甲伙同他人故意伤害他人身体，致一人重伤，一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。本案系共同犯罪，从现有证据看，上诉人杨某甲否认殴打重伤者莫某乙，同时有费某甲的证言证明杨某甲并未殴打重伤者莫某乙，而只与轻伤者莫某甲发生殴打，其他目击证人的证言比较笼统。因此虽然只有费某甲的证言和其自己的供述对上诉人杨某甲有利，但是根据有利于被告原则，应当作出有利于上诉人杨某甲的认定，认定上诉人杨某甲没有殴打重伤者莫某乙，那么上诉人杨某甲在本案中所起作用较少，可以认定为从犯。原判以尚有同案犯未到案而不区分主从犯不当。上诉人杨某甲有前科，应酌情从重处罚。上诉人杨某甲在庭审过程中认罪态度较好，并与被害人莫某乙、莫某甲达成了调解协议，且已履行到位，得到了被害人的谅解，可对其酌情从轻处罚。上诉人杨某甲提出“没有殴打重伤者莫某乙，不应对重伤后果负责”的上诉理由。本案是共同犯罪，行为人应当对全案后果负责。故该上诉理由不予采纳。上诉人杨某甲提出“有自首及立功情节且积极赔偿了对方，取得了对方谅解”的上诉理由。上诉人杨某甲没有自动归案，不符合自首的条件，不能认定为自首；同时上诉人杨某甲供述同案犯的犯罪事实是如实供述的应有之义，不成立立功；在一审过程中，上诉人杨某甲家属积极赔偿被害人的经济损失并取得了被害人的谅解，但是这一量刑情节一审已经充分考虑，本院不再重复评价。故该上诉理由不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。但是没有依法认定上诉人杨某甲为从犯，导致量刑过重。永州市人民检察院的出庭意见不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，第四十五条，第四十七条，第二十五条第一款，第二十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省江华瑶族自治县人民法院（2014）华法刑初字第115号刑事判决的定罪部分。二、撤销湖南省江华瑶族自治县人民法院（2014）华法刑初字第115号刑事判决的量刑部分。三、上诉人（原审被告人）杨某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年2月10日起至2015年2月9日止）。本判决为终审判决。审 判 长  唐爱明审 判 员  杨世清审 判 员  徐国贤二〇一四年十二月二十三日代理书记员  郑 兵附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。