重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2013）江法民初字第08369号原告：李华林，男，1970年6月4日出生，汉族，住重庆市垫江县。委托代理人：刘洋，重庆浩邦律师事务所律师。委托代理人：喻浩，重庆浩邦律师事务所律师。被告：重庆东和光智服饰有限公司，住所地重庆市江北区港宁路9号2号楼6楼，组织机构代码66640732-5。法定代表人：王光智，董事长。委托代理人：孙念，重庆祥鉴律师事务所律师。原告李华林与被告重庆东和光智服饰有限公司经济补偿金纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员韩玉成适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李华林及其委托代理人刘洋、被告重庆东和光智服饰有限公司的委托代理人孙念到庭参加诉讼。第一次庭审中，被告委托其员工作为一般授权的代理人参与诉讼，第二次庭审中，被告撤回对员工的委托，另行委托孙念作为特别授权的代理人参与诉讼。本案现已审理终结。原告李华林诉称，2011年9月7日，原告入职被告处从事电脑机挡车工工作，双方约定原告每月工资为基本工资1750元加计件工资。2013年8月27日，原告以被告未缴纳社会保险、未足额支付工资、未签订劳动合同为由书面通知被告解除双方的劳动关系。原告要求被告支付：解除劳动关系的经济补偿金5800元（2900元×2个月）。被告重庆东和光智服饰有限公司辩称，被告认可原告的入职时间。原告的月均工资为1650元。因原告自愿放弃缴纳社会保险并提交了申请，被告每月补贴原告100元，故不同意其诉讼请求。经审理查明，2012年2月8日，原、被告双方签订一份劳动合同，该合同中除“本劳动合同期满后或者甲乙双方约定的劳动合同终止条件出现，劳动合同即行终止。”“甲乙双方因履行劳动合同发生争议，可向本单位劳动争议调解委员会申请调解，也可直接向劳动争议委员会申请仲裁。本合同一式二份，甲乙双方各持一份，具有同等法律效力。”的打印内容外，无其他约定内容���同日，原告填写申请，该申请主要载明：由于个人原因，自愿申请在被告工作期间主动放弃购买社会养老保险。被告从2012年2月开始每月支付原告补贴100元，且没有为原告缴纳社会保险。2013年8月27日，原告向被告邮寄《解除劳动关系通知书》，该通知书主要载明：原告自2011年9月入职以来，被告未与原告签订书面劳动合同，未依法足额缴纳社会保险，也未足额支付加班工资、年休假工资，原告要求解除双方的劳动关系。2013年8月29日，被告收到该通知书。被告于每月15日左右通过银行转账形式支付原告上个自然月的工资。其中2012年6月工资为2468元（基本工资1650元＋加班费594.6元＋岗位工资555.4元＋补贴20元＋奖金100元－水电费28元－餐费300元－其他扣除24元－质量风险金100元）；2012年10月工资为2482元（基本工资1650元＋加班费594.6元＋岗位工资555.4元＋补贴100元－水电费18元－餐费300元－质量风险金100元）；2013年3月工资为2617元（基本工资1650元＋加班费594.6元＋岗位工资555.4元＋补贴10元＋返工收入100元＋奖金30元－水电费23元－餐费300元）；2013年7月工资为2453元（基本工资1750元＋加班费630.6元＋岗位工资619.4元－缺勤扣除90元－水电费157元－餐费300元）；2013年8月工资为2262元（基本工资1750元＋加班费630.6元＋岗位工资619.4元－缺勤扣除360元－水电费78元－餐费300元）。2013年9月10日，原告向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委超期未作出受理决定，原告诉至本院。庭审中，被告举示落款日期为2012年5月6日的劳动合同，该合同主要约定：合同为无固定期限劳动合同，试用期从2012年5月6日起至2012年11月6日止，原告实行计时工资制度（计件工资已包括节假日、周末、晚加班及其他工作时间），被告因行业特点，分淡季���旺季，如旺季需加班，被告支付原告加班工资（加班工资是按计件核算，多劳多得）。被告拟证实双方签订了该份劳动合同。原告质证称，不是本人签字，不认可真实性。被告未向法院提交鉴定申请。被告举示落款日期为2011年12月30日的通知，该通知主要载明：岁末年初之时，请未签订劳动合同的职工前来办公室按照进厂时间签订劳动合同书，合同书一式二份，盖章后返还职工一份。根据合同书内容，被告与职工计算社保费后进行补交。被告拟证实曾经通知过原告签订劳动合同书并交纳社会保险。原告质证称没有看到过。被告举示规章制度和落款日期为2013年8月29日的通告。规章制度中的考勤制度主要载明：1个月内旷工3天及以上者，视为自动离职。旷工1天，扣款100元。通告主要载明：电脑横机部的原告及段长娟、皮永会于2013年8月27日、28日、29日连续3日无故旷���，根据考勤制度规定，视为自动离职。被告拟证实原告连续旷工3天，应视为自动离职，被告由此发布了通告。原告质证称规章制度没有经过民主程序制定，应为无效，原告不知晓规章制度和通告的情况。被告举示落款时间为2012年2月18日的关于社保及加班的规定。该规定主要载明：员工入职签订劳动合同的试用期为1至6个月，试用期满后，被告为员工缴纳社会保险。不愿缴纳社会保险，被告每月给予社保补贴100元。取消以前加班发放方便面、牛奶等食物，由部门负责人通知加班，除支付加班费外，按每小时2元补贴夜餐费。被告拟证实被告规定原告试用期满后才能缴纳社会保险。原告质证称没有见过该规定。上述事实，有中国农业银行明细对账单、解除劳动关系通知书、电子商务小包详情单、逾期未作出决定证明书、劳动仲裁申请书、劳动合同、社保补贴名单、��知、规章制度、通告、工资明细表、关于社保及加班规定以及双方当事人陈述等证据在卷佐证，前述证据均经开庭质证。本院认为，关于劳动关系存续期间问题。双方均认可原告于2011年9月7日入职被告处，本院予以确认。被告辩称2013年8月29日原告自动离职，但被告并未举证证明规章制度的制定经过民主程序并进行公示、告知，且原告不予认可，本院对被告的辩解不予采纳。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。由此可见，依法缴纳社会保险是劳动者和用人单位的法定义务，被告未为原告缴纳社会保险不符合法律规定，原告可以以此为由单方解除双方的劳动关系。被告认可于2013年8月29日收到解除劳动关系通知书，双方的劳动关系于2013年8月29日解除。关于原告的月均工资问题。《工资支付暂行规定》第六条第三款规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。被告负有举证证明原告工资标准及发放金额的义务，本案中，被告举示的工资明细表时间不具有连续性，不足以反映原告的月平均工资，且双方在劳动合同书中并未约定原告的工资标准，故，本院对原告诉称的月平均工资2900元予以主张。关于经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第三款规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。原告依法解除双方劳动关系，被告应向原告支付经济补偿金5800元（2900元×2个月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第三款之规定，判决如下：被告重庆东和光智服饰有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告李华林解除劳动关系的经济补偿金5800元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《���华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由被告重庆东和光智服饰有限公司负担。限被告重庆东和光智服饰有限公司于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。代理审判员 韩 玉 成二〇一四年七月七日书 记 员 张杨紫薇