上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2015）松民一(民)初字第11175号原告胡晓莹，女，1985年2月16日生，汉族，户籍所在地重庆市城口县葛城镇复兴路*号，公民身份号码5002291985********。委托代理人袁满（系胡晓莹表姐），女，户籍所在地重庆市城口县葛城街道北大街**号4-1。委托代理人何俊，上海市三石律师事务所律师。被告上海恋欧服饰有限责任公司，住所地上海市松江区泗泾镇九干路168号5幢301室。法定代表人罗小林，经理。委托代理人范冉，女，上海恋欧服饰有限责任公司工作。委托代理人曹玲，上海伟创律师事务所律师。原告胡晓莹与被告上海恋欧服饰有限责任公司（以下简称“恋欧服饰”）买卖合同纠纷一案，本院于2015年12月8日受理后，依法适用简易程序审理。后因案情复杂，本案转为适用普通程序。本案于2015年12月29日、2016年5月24日二次公开开庭审理。原告的委托代理人何俊，被告的委托代理人范冉、曹玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡晓莹诉称：2015年8月22日，原告在百度上搜索到“芭藜衣都”女装品牌，原告通过被告所留的电话与商小姐取得了联系，商小姐介绍该品牌系被告所有，3折拿货，货品可以全部退换，装修费补贴3万元（分三次返还，开业返30%、开业3个月返30%、经营满一年返40%），另外被告还负责为原告做会员卡2000张及现金折扣卡1万张。原告觉得这些条件可以，双方按上述条件达成口头合同。被告于2015年8月24日给原告装修设计图，次日原告开始安排装修。2015年8月28日商小姐将被告销售的衣服图片通过QQ发送给了原告，原告与另外一个合伙人沟通后将需要订购的衣服款号发送给了商小姐，之后又经反复电话沟通，商小姐承诺按原告选择的发送新款，经计算货款合计5万元，另外加上货架3,610元及包款2,105元，期间原告转账支付货款7笔，合计55,715元。因被告未按约定的9月2日发货，导致货物直到9月6日23点才送达给原告，原告经清点发现衣服与被告一并发送来的出货单所记载的数量不符有缺少，且与原告订购衣服款号也不符。次日，原告与商小姐联系要求全部退货，但遭拒。9月下旬，原告将其中一半的衣服寄还了被告，被告已签收。原告认为，被告存在欺诈，将无法销售的存货发送给原告，故理应将货款退还，同时赔偿由此产生的运费及装修等损失。另外，因为被告行为原告原定于2015年9月7日开业也无法正常进行，直到9月26日原告为了防止损失进一步扩大才开始经营它品牌，也存在逾期开业损失。现原告起诉至法院请求判令：1、被告返还原告货款52,105元（其中衣服款5万元及包款2,105元）；2、被告赔偿原告逾期开业20天的二名员工工资4,100元、逾期20天开业的房租损失4,100元、运输费损失2,770元（衣服到重庆后原告自行拉回店内的运费400元、退回50%货物的运费600元、包运费295元、模特运费315元、卡槽条运费125元、会员卡运费35元、城口派专车到重庆拉货运费1,000元）、广告制作费损失2,490元（制作1万张优惠券1,290元、2000张DM宣传单600元、1000张不干胶宣传单600元）、门头字幕损失费1,870元、装修损失费1万元，上述合计25,330元。被告恋欧服饰辩称：不同意原告的诉讼请求。原、被告协商后达成了一致，双方采取的是配货制即被告按照原告提供的款号配送相同或相似的服装，同时被告承诺100%换货。原告在供货前已将经销合同寄送给了被告，被告也是认可的，双方应当按照经销合同来履行。原告写给被告的服装款号仅是参考，被告从未承诺发送完全一样的货品，也未承诺过退货。被告是按原告预付款的金额配送了相同金额的服装给原告，服装与出货单记载一致，并不存在缺货。原告在2015年9月下旬是寄还了被告一部分衣服，款号的数量与原告所列的单子是一致的，但原告就这些衣服不同意退还，只同意调换。至于原告主张的损失，因被告不存在违约，故均不同意赔偿。经审理查明：2015年8月，原、被告开始洽谈原告从被告处进货并销售被告“芭藜衣都”品牌服饰。在商谈过程中原告开始装修店面，被告将经销合同样本及2015年度装修补贴协议寄送给了原告，但双方均未在上述合同上签字盖章。原告于2015年8月24日开始总计向被告转账预付货款7笔，具体为2015年8月24日5,000元、8月28日3,610元、8月29日1.5万元、8月31日2万元、9月1日2,105元、8,000元及2,000元，上述合计55,715元。2015年8月29日，原告将要进货的衣服款号通过QQ发送给被告。2015年9月2日，被告把需要发送给原告的衣服出库并罗列了出货单一同发送给原告，2015年9月6日，原告收到被告发送的衣服，出货单记载的货品如下：97443235桔色风衣3件539.1元、A43Q210花色短裙3件359.1元、7132Q816雏菊黄彩短裙3件359.1元、8526101白色连衣裙3件359.1元、7131L906黑色连衣裙3件449.1元、A43L073黑白连衣裙3件449.1元、41L153粉色连衣裙3件449.1元、70红色连衣裙3件539.1元、03151113L绿色连衣裙3件449.1元、A51L191绿色连衣裙3件449.1元、8455310桔红连衣裙3件539.1元、96943231桔色连衣裙3件449.1元、843W306淡绿外套3件539.1元，843W306黑色外套3件539.1元、843W016桔色外套3件449.1元、A51W015花色外套3件359.1元、BG20150001白色外套3件539.1元、A51W629淡蓝外套3件449.1元、A51W629淡紫外套3件449.1元、92343165黄色外套3件449.1元、843F101黑色风衣3件539.1元、96443204黑白风衣3件449.1元、843F611白色风衣3件539.1元、843F622淡蓝风衣3件539.1元、865F031白色风衣3件539.1元、865F067黄色风衣3件539.1元、FA11012黄色风衣3件539.1元、A43F012淡蓝风衣3件539.1元、843W662桔红外套3件539.1元、A51K110花色长裤3件359.1元、A43K218绿色短裤3件359.1元、A51K091花色短裤3件269.1元、A51K061淡黄短裤3件269.1元、A51K093黄色短裤3件269.1元、FA02173黄色衬衫3件359.1元、FA17138黑白短裙4件358.8元、FA08027宝蓝外套3件449.1元、FA08027黑色外套3件449.1元、843K009白色短裤3件359.1元、D145003白色短裤3件359.1元、843K329桔红短裤3件359.1元、A43K329黑色短裤3件359.1元、4152058黑色连衣裙3件449.1元、4683235军绿连衣裙3件449.1元、807湖蓝连衣裙3件539.1元、807粉色连衣裙3件539.1元、7122L178粉彩连衣裙3件539.1元、843F101土黄风衣3件539.1元、A41L153黄色连衣裙3件449.1元、A51W002黄色外套3件449.1元、A51W002白色外套3件449.1元、FA11012白色风衣3件539.1元、97443100湖蓝风衣3件539.1元、A51W023白色外套3件449.1元、A51W023黑色外套3件449.1元、A51W027白色外套3件449.1元、A51W017湖蓝外套3件449.1元、836白色外套3件449.1元、03151008A绿色外套3件449.1元、A51F070淡绿风衣3件449.1元、7122Q167粉彩短裙3件359.1元、A510270蓝色短裙3件269.1元、7112SK751黑白短裤3件359.1元、7114K505绿色短裤3件359.1元、A51K097湖蓝短裤2件239.4元、A51K113湖蓝短裤3件359.1元、A51Z306黑白短裤3件269.1元、A51Z307黄色短裤3件359.1元、03151172K绿色长裤3件422.1元、A51S135绿色上衣3件359.1元、7132X813紫色上衣3件386.1元、7132X813蓝色上衣3件386.1元、A51S131淡蓝上衣3件359.1元、843X396白色上衣3件386.1元、A51S127白色上衣3件359.1元、A51S127黑白上衣3件359.1元、A51Z301黑白上衣3件449.1元、A51S150淡绿上衣3件269.1元、7112SK751黑白上衣3件359.1元、7113C355粉色上衣3件359.1元、843L368深蓝连衣裙3件539.1元、A51L198黄色连衣裙3件449.1元、7132L818蓝色连衣裙3件449.1元、7132L818紫色连衣裙3件449.1元、7112L203米色连衣裙3件539.1元、8455136绿色连衣裙3件539.1元、843L391土黄连衣裙3件539.1元、843L391白色连衣裙3件539.1元、7114L903绿色连衣裙3件539.1元、7113L352粉色连衣裙3件539.1元、A51L193黄色连衣裙3件539.1元、A51L193湖蓝连衣裙3件539.1元、7123L923白色连衣裙3件539.1元、7123L923黑色连衣裙3件539.1元、A51L203湖蓝连衣裙3件539.1元、A61F061粉色风衣3件539.1元、843L563湖蓝连衣裙3件449.1元、843L563白色连衣裙3件449.1元、843L188白色连衣裙3件449.1元、FA07050湖蓝外套3件449.1元、4352177绿色连衣裙4件718.8元、87443132湖蓝连衣裙3件539.1元、4683256蓝色上衣3件359.1元、13081B508草绿上衣3件359.1元、A51Z300白色上衣3件449.1元、A51Z300黄色上衣3件449.1元、FA07050湖蓝短裤3件359.1元、91243062黄色短裤3件359.1元、FA070308黑白短裙2件179.4元、FA07038黑白上衣2件299.4元、7131SK601黄色上衣2件299.4元、7131SK601黄色短裤2件239.4元、95443223黑色连衣裙3件539.1元、9744332咖啡风衣3件539.1元、9632567桔红风衣2件359.4元。上述货品进货价为原价打三折，合计金额为50,441.7元，被告折让了441.7元，故货品实际价格为5万元。经比对，原告提供给被告的衣服款号与被告出货单记载的款号A51K110、A51K091等少量一致，大都均不一致。2015年9月下旬，原告将被告发送给其的衣服中一部分退还给被告，具体款号为：843F101土黄风衣、4683256蓝色上衣、30151008A绿色外套、843L391土黄连衣裙、8455136绿色连衣裙、843K329桔红短裤、A51S127黑色上衣、A51W629淡紫外套、D145003白色短裤、923433165黄色外套、843W306浅绿外套、843W306黑色外套、70红色连衣裙、FA07038黑白短裙、807湖蓝连衣裙、A51L198黄色连衣裙、7122Q167粉彩短裙、9744332咖啡风衣、7113L352粉色连衣裙、FA11012白色风衣、97443235桔色风衣、4152058黑色连衣裙、4683235军绿连衣裙、7112L203米色连衣裙、A51L203湖蓝连衣裙、7132L818蓝色连衣裙、7132X813紫色上衣、7132X813蓝色上衣、7122L178粉彩连衣裙、865F031白色风衣、A51L191绿色连衣裙、A43K218绿色短裤、A51K061淡蓝短裤、A51K110花色长裤、A51K093黄色短裤、A51F067黄色风衣、A51K091花色短裤、7132L818紫色连衣裙、A510270蓝色短裙、843F101黑色风衣、13081B508草绿上衣、A43L073黑白连衣裙、96943231绿色连衣裙、7114L903绿色连衣裙、4352177绿色连衣裙、7131L906黑色连衣裙、A43F012淡蓝风衣、807粉色连衣裙、03151113L绿色连衣裙、A51Z307黄色短裤、97443100湖蓝风衣、A61F061粉色风衣、834L563湖蓝连衣裙、843L368深蓝连衣裙、843L391白色连衣裙、843L188白色连衣裙、843X396白色上衣。上述服装除FA07038黑白短裙为2件，其余均为3件。上述退还的货品进货价为原价打三折具体为86,500元×0.3=25,950元。现上述衣服在被告处。另查明：被告还向原告发送了2,105元的包及3,610元的衣架，目前上述包及衣架均在原告处。包具体情况如下：81007黑色280元、286001玫红240元、286001大红240元、286002蓝色165元、286002白色165元、356073粉色190元、286003白配黑2**元、356355蓝色175元、81005-2玫红225元、81005-2酒红225元。审理中，原告称与被告提供的出货单比对，被告少发货8件，具体为款号A41L153连衣裙（黄色），出货单记载为3件，实际发货1件；97443100风衣（湖蓝色），出货单记载为3件，实际发货1件；A51W027外套（白色），出货单记载3件，实际发货2件；A61F061风衣（粉色），出货单记载3件，实际发货1件；4352177连衣裙（绿色）出货单载明4件，实际发货3件。原告是在接收服装后才向被告提出有缺少，经被告仓库核对并不存在缺货，被告将此情况告知了原告，况且原告每次所提的缺少的数量也不一样，一开始说5件，诉状里说3件，庭审中又说少8件，前后矛盾，可见根本没有少。原告称，9月下旬之所以仅退了一半的服装是因为被告同意换原告指定的货品，但后来被告回复说只能换被告指定的货品，故现在要求全部退掉。对于尚留在原告处的服装和包，如果被告把货款退还给原告，其也同意退还。审理中，原告就主张的损失提供如下证据：1、运费收条二张，每张为1,000元，其中一张1,000元收条是针对货物运费400元及退还50%衣服运费600元，关于400元货物运费原告解释称其店面在重庆下属的一个县，被告将货物发到重庆后，原告自己要再拉回店里，故发生此运费；另外外一张1,000元同前述400元性质一样，也是被告货物发到重庆后，原告自己找车拉货的运费。原告补充另外还有运费包括模特运费315元、卡槽条运费125元、会员卡运费35元，但上述运费未提供证据。2、送货单、销售单、收条等，证明装修损失10,000元。3、重庆创越印务有限公司出具的收据一份，证明原告为了销售被告品牌广告费总计支付广告费2,490元，其中制作1万张优惠券1,290元、2000张DM单600元、1,000张不干胶单600元。4、城口县艺点电脑设计室出具的收据一份，证明被告制作门头字幕花费1,870元。被告对于原告提供的上述证据均不予认可。以上事实，有银行证明、往来QQ记录、出货单、退回货品清单及当事人的陈述等证据证实，本院予以确认。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律拘束力，当事人双方均应按照合同的约定履行各自的义务。原、被告之间存在衣服及包的买卖合同关系，本院对此予以确认。被告认为双方是按其提供的经销合同来履约的，原告对此予以否认，因被告提供的经销合同上并无原、被告双方的签字，故本院对于被告的意见不予采纳。本院确认原、被告之间建立的是口头买卖合同关系，因双方对于合同约定的陈述存在分歧，故本院以原、被告的实际履行判定本案。首先，原告通过QQ发送订单号给被告，被告理应按此订单号发送相应服装。但本案中，被告实际发送的大部分服装与订单款号不符，故原告有权拒绝接收。在双方就货物验收没有特殊约定的情况下，原告理应当场查验，但本案中原告却予以了接收，此行为视为原告对于被告发送货物的认可，双方买卖合同关系成立且生效。审理中，原告提出没有立即清点是因为被告整包寄送的缘故，显然难以成立。况且，原告是否接收所产生的法律后果不仅涉及其与被告，还涉及到运输第三方与被告，故在原告接收货物后又以被告提供的货品存在短缺及货品与订单不符而提出异议，本院不予采纳。其次，关于货物的退还。本案货物分两部分，一部分尚在原告处，对于该部分货物包括衣服和包，根据前述分析，原告要求退还的理由难以成立，本院不予支持。对于在被告处的一部分货物。原告在起诉前已将该部分货物邮寄退还给被告，被告也予以了接收，且在本案诉讼前也并未对此提出过异议，本院认为，原、被告的实际行为对于该部分货品予以退还已经达成了一致意思表示，故现被告理应将相应货款予以返还，原告对于该部分已退还货物货款的返还请求，本院予以支持。至于被告抗辩的该部分货物不应退货，应换货的意见，本院认为被告并未对此予以举证，且事实上被告在接收退货至今也并未实际予以过换货，故被告的此项意见本院不予采纳。关于已退货物应返还的货款金额，虽然双方一致确认该部分金额为25,950元，但考虑到衣服总价为50,441.7元，被告实际收取5万元，其中有441.7元的折让，故按照退货所占折让比例本院确认被告应退还原告的货款金额为25,723元。最后，关于原告主张的损失赔偿，本院认为不应予以支持，理由如下：其一、根据前述分析，自原告接收货物后已经完成了货物买卖，即便之后的退货，仅是双方协商一致所为，被告并不存在违约或过错行为；其二、原告现提供的证据尚不能对其损失予以证明；其三、审理中，原告自己也确认装修的店面现在在经营，故原告主张的大部分损失并不存在。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告上海恋欧服饰有限责任公司于本判决生效之日起十日内返还原告胡晓莹货款25,723元；二、驳回原告胡晓莹其余的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,836元，由原告胡晓莹负担1,393元，由被告上海恋欧服饰有限责任公司负担443元（于本判决生效之日起七日内交付本院）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  顾国华审 判 员  张 莉人民陪审员  张根新二〇一六年六月七日书 记 员  政 勇附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。