内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）阿刑二终字第13号原公诉机关内蒙古自治区阿拉善左旗人民检察院。上诉人（原审被告人）杨××，曾用名杨才德，男，1986年9月28日出生，汉族，初中文化，系中盐吉兰泰盐化公司热电事业部维修分厂职工，户籍所在地甘肃省武威市民勤县，捕前住内蒙古自治区阿拉善经济开发区××室，无前科。2014年2月14日因涉嫌敲诈勒索罪被内蒙古自治区阿拉善盟公安局经济开发区分局刑事拘留，同年2月20日经内蒙古自治区人民检察院阿拉善盟分院批准由阿拉善盟公安局经济开发区分局依法执行逮捕。现羁押于阿拉善左旗看守所。辩护人王多梅，内蒙古安民律师事务所律师。内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院审理内蒙古自治区阿拉善左旗人民检察院起诉书指控被告人杨××犯敲诈勒索罪一案，于2014年9月18日作出了（2014）阿左刑二初字第38号刑事判决。被告人杨××不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年12月9日公开开庭审理了本案。内蒙古自治区人民检察院阿拉善盟分院检察员侍明江出庭履行职务，上诉人杨××及其辩护人王多梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审判决认定，被告人杨××于2012年5月借给被害人王××高利贷5000元，约定三个月之内连本带利还款6500元，期满后每月按本金的20%继续计算利息。因王××无法偿还借款，被告人杨××多次催要并殴打王××，王××于2012年9月、11月份分两次共还款4000元，之后再无力还款，为避免再次被打，王××于2013年6月将其位于阿拉善经济开发区贺兰区恒泰佳苑住宅小区6号楼3单元302室的房屋所有权证抵押给杨××，并再次向杨××借款2000元。2013年12月2日，被告人杨××再次殴打王××，要求王××用抵押的房屋抵顶所欠高利贷本息共计115500元，后二人签订售房协议，被告人杨××带王××到阿拉善左旗公证处将售房协议予以公证。本案审理过程中，被告人杨××与被害人王××自愿签订《解除﹤售房协议﹥协议书》并办理公证，将二人于2013年12月2日签订的售房协议予以解除。原审法院认为，被告人杨××以非法占有为目的，对他人采用暴力、威胁手段，强行索取财物，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。对被告人杨××及其辩护人王多梅提出的辩护意见，结合被害人王××的报案材料、证人证言、书证、物证、被告人杨××的供述等证据，与查明的事实不符，原审法院未予采信。量刑时考虑被告人杨××的行为未对被害人造成实际经济损失且已取得被害人谅解等情节，原审法院酌情予以从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决被告人杨××犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000.00元。一审宣判后，被告人杨××不服判决，以自己并未以暴力、威胁手段强行索取被害人财物，对被害人的殴打系出于其他原因，自己与被害人系普通的借贷关系，不构成犯罪为由，向本院提出上诉。被告人的辩护人提出，上诉人杨××从未为了占有被害人王××的房屋而殴打王××，对其殴打系因王××调戏杨××的女友而引起；杨××与王××签订售房合同的实质目的是因为王××又要向杨××借款2000元，而作的抵押；正因为是为了抵押，在售房合同签订后，杨××并未要求将房屋过户，反而后来主动撤销了登记，证明上诉人杨××没有犯罪故意的辩护意见。出庭检察员认为，本案基本犯罪事实成立，据以定罪的证据确实，上诉人的上诉理由缺乏法律及证据支持，不能成立。但原审法院对上诉人的犯罪数额没有查清，在案证据反映，经鉴定房屋价值是200237.00元，该财产性价值是上诉人的真实的犯罪所追求的目的。同时，本案因系由于民间借贷活动转化而来，还应扣除正当的借贷本金及利息的金额，并据以量刑。原审法院对这一关键事实没有查清，导致量刑失准。建议二审人民法院将本案发回原审法院重新审理。二审审理查明，被害人王××于2012年5月向被告人杨××借款5000元，约定三个月之内连本带利还款6500元，若逾期不能全部偿还则每月按本金的20%继续计算利息，并按月支付利息。因王××无法偿还借款，被告人杨××多次催要并两次殴打王××；王××遂于2012年9月、11月分两次共还款4000元，之后再无力还款。为避免再次被打，王××于2013年6月将其位于阿拉善经济开发区贺兰区恒泰佳苑住宅小区6号楼3单元302室的房屋所有权证抵押给杨××，并再次向杨××借款2000元。2013年12月2日，被告人杨××找到王××并声称，从2012年5月开始借款迄今本息滚动合计已达115500元，并要求王××立即全部给付。王××表示无力偿还，杨××要求用前述的房屋抵顶，强逼王××签订了售房协议。被告人杨××仍然觉得不保险，为防止王××反悔或有其他想法，强逼王××到阿拉善左旗公证处将售房协议予以公证。另查明，经阿拉善盟价格认证中心评估，涉案房屋（位于阿拉善经济开发区贺兰区恒泰佳苑住宅小区6号楼3单元302室）价值200237.00元。案发后，被告人杨××为减轻处罚，与被害人王××签订了《解除﹤售房协议﹥协议书》并再次办理公证，将二人于2013年12月2日签订的售房协议予以解除。上述事实，有公诉机关当庭出示，经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、被害人王××的报案材料及陈述，证明：王××向公安机关报案称：2012年5月8日，王××向杨××借款5000元，约定三个月内还清，利息1500元，王××向杨××出具6500元的欠条一张，由潘××作为担保人。借款到期后，王××没有能力还款。2012年9月16日，潘××叫王××去向杨××解释，当天下午5点多，二人来到杨××的宿舍，因为王××无法还钱，杨××把王××打了一顿，并要求王××尽快还钱，之后潘××替王××还了2000元钱。2012年10月的一天晚上，王××来到杨××的宿舍，因为没有钱还账，杨××把王××打了一顿，并要求王××尽快还钱。2012年11月底，王××给杨××偿还2000元借款，之后再没有还过钱。2012年春节前的一天晚上，杨××把王××叫到宿舍打了一顿，并要求王××尽快还钱。2013年6月的一天，杨××打电话让王××去杨××经营的麻将室，因为害怕挨打，王××把自己位于阿拉善经济开发区贺兰区恒泰佳苑住宅小区6号楼3单元302室的房产证带上，并提出将房产证抵押给杨××，杨××表示同意。2013年10月份，杨××告诉王××借款本金和利息已经超过10万元，杨××提出到公证处将王××的房屋公证到杨××名下，因为害怕挨打，王××表示同意。2013年12月2日早晨，杨××把王××带到黄楼一个宿舍，杨××把王××打了一顿，之后让王××一起去左旗办理公证手续，在去左旗的路上杨××联系了一个叫“陈姐”的人，到了左旗后在体育场附近与“陈姐”见面，之后来到一个打字复印部，杨××拿来两份售房协议，杨××给王××计算了借款数额是114000.00元，加上办理单身证明的1500元，杨××以115500.00元的价格购买王××的房屋，双方在协议上签字，之后二人在公证处办理了公证手续，杨××要求王××给其出具一张收到房款115500.00元的收条，因为害怕挨打，王××按照杨××的意思出具了收条。2、证人证言：（1）王××的证言，证明2013年11月15日，王××听妻子说儿子王××的房产证被人拿走了，是因为王××借了别人3000元钱，得知此事后，王××前往阿左旗处理此事，经过多次联系，借钱给王××的那个人始终不愿意见面，直到2014年1月22日，借钱给王××的那个人来到王××的住处，拿出一份他与王××签订的售房协议，还用照相机在每个屋子拍了照，说王××一共向其借了115500.00元，之后就离开了，随后王××带着王××向公安机关报案。（2）潘××的证言，证明2012年6月左右，王××提出向潘××借款5000元，因为没有这么多现金，潘××介绍王××向杨××借款，王××与杨××协商后，王××向杨××出具了一张6500元的借条，借款期限3个月。2012年9月份，杨××在他的宿舍向王××要钱时打过王××一次，大约过了半个月，杨××在他的宿舍向王××要钱时又打过王××一次。期间潘××替王××还过2000元钱。（3）赵××在公安机关和二审当庭所作的证言，证明赵××听杨××说王××欠他十一万多元钱，一直还不上。2013年11月，赵××听杨××说打过王××一次。其并于二审当庭陈述说2013年12月2日杨××殴打王××是因为王××在去公证处的路上坐在车里时调戏了自己。（4）杨××的证言，证明2013年冬天的一个早晨，杨××带着王××来到杨××的宿舍，杨××把王××打了一顿，当时在场的还有张×。过了一个星期杨××告诉杨××他和王××去左旗把王××名下的一套住房公证到了杨××的名下，是因为王××借了杨××的钱，第一次借了5000元，第二次王××用房证抵押借了2000元，一直还不上，之后利滚利变成了十一万多元。（5）张×的证言，证明2013年冬天的一个早晨，杨××带着一个小伙子来到杨××的宿舍，杨××把那个小伙子打了一顿。（6）张××的证言，证明2013年12月初的一天，杨××开车找到张××，让张××帮忙打听公证处的位置，当时车上还坐着一个小伙子，三人来到公证处后，杨××办理了房屋公证的手续。（7）庞××的证言，证明杨××与王××办理公证的程序合法。3、接受证据材料清单、扣押清单，证明2014年1月22日，公安机关收到王××提交的公证书复印件一份；2014年1月23日，公安机关依法从杨××处扣押房屋所有权证一本、售房协议一份、收条一张、公证书一份。4、公证书、售房协议、房屋所有权证、收条，证明王××与杨××于2013年12月2日签订售房协议，王××将其位于阿拉善经济开发区贺兰区恒泰佳苑住宅小区6号楼3单元302室的房屋一套以115500.00元的价格出售给杨××，王××出具收到杨××房款115500.00元的收条一张，双方在内蒙古自治区阿拉善左旗公证处办理公证。5、辨认笔录及照片，证明2014年1月22日，在阿拉善盟公安局经济开发区分局主持下，王××对犯罪嫌疑人进行指认，经过辨认，王××指认出第一组照片中的6号男子和第二组照片中的7号男子就是杨××。6、价格鉴定意见，证明经阿拉善盟价格认证中心评估，涉案房屋（位于阿拉善经济开发区贺兰区恒泰佳苑住宅小区6号楼3单元302室）价值200237.00元。7、金融机构人民币贷款基准利率调整表，证明中国人民银行贷款利率情况。8、购房发票，证明涉案房屋的原始购房收据。9、单身证明、房屋买卖合同公证告知书、公证询问笔录，证明杨××与王××在阿拉善左旗公证处所做的公证手续。10、被告人杨××的供述，证明2012年5月左右，潘××介绍王××向杨××借钱，杨××借给王××5000元钱，约定三个月后连本带利偿还6500元。借款到期后，王××没有还钱，杨××找到王××后，把王××领到宿舍打了一顿，过了几天王××还了2000元钱，之后就联系不到了。2013年2月，杨××找到王××，把王××带到杨××经营的麻将馆，因王××还不了钱，杨××把王××打了一顿，之后又联系不到了。2013年6月，王××拿着房产证找到杨××，将房产证抵押给杨××，并再次向杨××借款2000元，之后又联系不到了。2013年9月，杨××找到王××，提出用王××的房屋抵顶债务，王××表示同意，双方签订了一份售房协议，2013年12月2日，双方在阿拉善左旗公证处办理了公证。上诉人杨××并当庭供认其在2013年12月2日就两次殴打王××。11、调查笔录，证明王××将房屋所有权证抵押给杨××之后又向杨××借款2000元的事实。12、解除《售房协议》协议书、公证书，证明杨××与王××于2014年9月12日签订《解除﹤售房协议﹥协议书》并办理公证，将二人于2013年12月2日签订的售房协议予以解除。13、公安行政处罚决定书，证明杨××因打架斗殴于2010年11月4日被民勤县公安局东坝派出所给予500元治安处罚。14、谅解书，证明被害人王××及其父母对杨××的行为表示谅解。15、常住人口基本信息、户籍证明，证明被告人杨××出生于1986年9月28日，系成年人等身份情况。本院认为，上诉人杨××以非法占有为目的，对他人采用暴力、威胁手段，强行索取财物，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。上诉人杨××及其辩护人提出了杨××未采取暴力、威胁手段强行索取被害人财物，对被害人的殴打系出于其他原因，售房协议未过户仅表示买卖关系，不构成实际占有，上诉人不构成敲诈勒索罪的上诉理由和辩护意见，并让杨××的女友赵××当庭作证证明杨××第三次殴打王××系因王××欺负杨的女友而引起。经查，本案被害人王××的确曾向上诉人杨××借贷，虽然利息约定远高于法律规定，但仍系双方真实意思表示。随着王××无力偿还借款本金及利息，杨××开始图谋王××价值20余万元的房产，于是以逾期未还的债务为要挟，强逼被害人王××将房屋以115500.00元的所谓自愿协议价格售卖与自己，仅有合同杨××仍不放心，又强逼对方与自己办理了公证。上诉人杨××二审当庭承认，2013年12月之前自己已两次殴打被害人，足以证明杨××对被害人使用了暴力。上诉人及辩护人提出，本案被害人王××并不认为自己受到侵害，是其父亲报的案，房屋也属于王的父亲所有，杨××的买受行为并未产生侵害结果的辩解，经查，本案被害人在威逼下将价值200237.00元售与上诉人杨××，实际仅得款5000元；并慑于上诉人之威不敢报案，被害人王××的父母发觉后才鼓励儿子寻求司法帮助。该房屋经查证登记于王××本人名下。签订售房协议已办理公证，合同已生效，未过户并不影响杨××犯罪成立。故上诉人的全部上诉及辩解理由均不成立，本院不予支持。关于公诉机关提出，本案犯罪数额认定不清，犯罪数额应以房产价值减去尚未还清的借款数额以认定，应予发回重审的意见，经查，自2012年5月8日王××向杨××借款5000元起，截至2013年12月2日双方对售房协议进行公证，王××共向杨××借款5000元，借期1年零6个月。在此期间，中国人民银行同期贷款基准利率最高为6.65%；经计算5000元本金利息至多为1995元，本息合计为6995元，多出部分不受法律保护。房屋价值200237.00元减去6995元得出实际敲诈勒索犯罪数额为193242元。原审法院定罪准确，审判程序合法，但对犯罪具体数额未查清，二审法院审理查明犯罪数额为193242元，属于数额巨大；但根据刑事诉讼法上诉不加刑原则，对上诉人杨××的判处刑罚予以维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  杨畅仁代理审判员  王生铎代理审判员  孟庆垒二〇一四年十二月二十五日书 记 员  李 蓉