广东省汕尾市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）汕尾中法刑一终字第56号原公诉机关广东省汕尾市城区人民检察院。上诉人（原审被告人）林玳怿，男，1974年4月17日出生于汕尾市城区，汉族，高中文化，杂工，住汕尾市区。因本案于2013年12月6日被刑事拘留，2014年1月8日被执行逮捕，现羁押于汕尾市看守所。广东省汕尾市城区人民法院审理汕尾市城区人民检察院指控原审被告人林玳怿犯贩卖毒品罪一案，于2014年4月25日作出（2014）汕城法刑初字第115号刑事判决。宣判后，原审被告人林玳怿不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原判认定，2013年12月3日23时许，被告人林玳怿利用号码为131××××3444的手提机作为贩毒联络工具，在汕尾市区渔村前进路贩卖毒品“冰毒”1小包给林某和肖城墙，得款人民币50元。同月6日15时许，被告人林玳怿利用手提机联络后，在汕尾市区“地中海酒吧”门口贩卖“冰毒”1小包给林某，得款人民币50元，交易后，被告人林玳怿和林某在现场被公安民警抓获，从被告人林玳怿身上缴获可疑毒品3小袋和手提机1部等物，经毒化检验，缴获中的1小袋可疑毒品检出甲基苯丙胺成分，净重计0.71克，2小袋可疑毒品检出海洛因成分，净重共计1.21克；从林某的身上缴获可疑毒品1小包，经毒化检验检出甲基苯丙胺成分，净重1.02克。原判认定上述事实的证据有，物证、书证、证人证言、鉴定意见、电子数据以及被告人供述等证据。原审法院认为，被告人林玳怿贩卖毒品“冰毒”给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。公安机关在被告人林玳怿身上缴获的毒品甲基苯丙胺（“冰毒”）0.71克、海洛因1.21克，依法应认定为其贩卖毒品的数量，且属贩卖不同类型的毒品，依法应予严惩。被告人林玳怿归案后认罪态度好，依法可酌情从轻判处。被告人林玳怿曾因吸毒被强制隔离戒毒，属有劣迹，依法应予以严惩。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人林玳怿犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元。二、随案移送贩毒工具旧手提机一部、厘称一把予以没收，上缴国库。上诉人林玳怿上诉称，其只有贩卖冰毒给林某，公安机关从林某身上缴获的只是冰毒，并无海洛因。公安机关在其身上搜出的海洛因只是其自己吸食，并无贩卖海洛因，对认定其贩卖不同类型毒品不成立。请二审予以改判。经审理查明，原判认定上诉人林玳怿贩卖毒品的犯罪事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。认定上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：（一）物证、书证1.汕尾市公安局城区分局出具的抓获经过，证实公安机关在2013年12月6日下午15时许，在汕尾市里百花争艳在马路地中海酒吧门口抓获被告人林玳怿，从其身上缴获毒品冰毒1小袋、海洛因2小袋、作案工具手机3部、电子秤1部、透明塑料封口袋25个，同时抓获吸毒人员林某，从其身上缴获刚刚向林玳怿购买的毒品冰毒1小袋。2.汕尾市公安局城区分局扣押物品清单，证实公安民警扣押上诉人林玳怿毒品可疑毒品3小包、手提机3部、电子称一台、透明塑料封口袋25个等物。扣押林某持有的冰毒1小袋。3.现场缴获物品拍照，证实本案公安机关扣押的物品均已拍照在卷，并经上诉人林玳怿辨认确认。4.汕尾市公安局城区分局现场检测报告，证实上诉人林玳怿经吗啡检测试剂及甲基安非他明检测试剂尿液检验，呈阳性。5.汕尾市城区公安局城区分局强制隔离戒毒决定书，证实上诉人林玳怿及林某于2013年12月6日被强制戒毒二年。6.汕尾市城区公安局城区分局行政处罚决定书，证实上诉人林玳怿因吸毒于2013年12月6日被拘留十五日。（二）鉴定意见1.汕尾市公安司法鉴定中心出具的《刑事化验检验报告》（汕公（司）鉴（化）字【2013】810号），证实公安机关在上诉人林玳怿处扣押3小袋毒品，经检验，其中检出甲基苯丙胺成分的净重共计0.71克；检出海洛因成分的净重共计1.21克。2.汕尾市公安司法鉴定中心出具的《刑事化验检验报告》（汕公（司）鉴（化）字【2013】811号），证实公安机关在吸毒人员林某身上扣押1小袋毒品，经检验，检出甲基苯丙胺成分的净重1.02克。（三）电子数据上诉人林玳怿手机131××××3444的通话记录，证实林玳怿与林某、肖城墙的手机有通话记录。（四）证人证言证人林某的证言：2013年12月3日23时左右，我和肖城墙在一起想吸食毒品，我就通过我的手机号码发了一条要购买毒品的信息给林玳怿（内容是：老鸡也来了还有机雄你找他有事吗？要不要叫他过来。最近输了很多经济很紧。真的很难武器。你没空我就过去拿。我和老鸡两个人凑合五十块给你），并且用手机打电话给林玳怿说要购买毒品，他叫我到汕尾市城区渔村前进路那里等他，我和肖城墙一起到那里去找他，到那里后，我就叫肖城墙上前去跟他购买，我就躲在旁边，肖城墙跟林玳怿购买了50元冰毒，得到了0.6克冰毒，我拿30元给肖城墙，得到0.3克冰毒。第二次是2013年12月6日下午15时许，我用手机拨打林玳怿的手机号码，向他购买冰毒，他叫我到汕尾市城区大马路地中海酒吧门口等他，见面后，我向林玳怿购买了50元冰毒，约0.6克。我们走不了几步，就被公安同志抓获了。从我身上缴获了刚刚购买的毒品冰毒。我的手机号码是130××××4077，林玳怿的手机是131××××3444。我保存林玳怿的名字是“大液”。经对公安机关提供的照片进行辨认，林某辩认出肖城墙，和上诉人林玳怿。（五）上诉人供述上诉人林玳怿供述，2013年12月3日23时左右，肖城墙和林某都用自己的手机拨打我的电话，肖城墙的手机号码是130××××7545，林某的手机是130××××4077，我的手机号码是131××××3444，电话中说要购买冰毒，林某还发了一条信息给我，信息内容是：老鸡也来了还有机雄你找他有事吗？要不要叫他过来。最近输了很多经济很紧。真的很难开口。你没空我就过去拿。我和老鸡两个人凑合五十块给你。之后林某叫老鸡（肖城墙）过来跟我购买毒品，我在汕尾市城区渔村前进路当场贩卖约50元0.6克冰毒给肖城墙。第二次是2013年12月6日15时计，林某用其手机拨打我的手机，表示要购买毒品，约定在大马路地中海酒吧门口，我贩卖约0.6克冰毒给肖海棠，肖海棠支付我人民币50元。我们当场被公安机关抓获。从我身上缴获了三部手机，2小袋海洛因，1小袋冰毒，25个透明塑料封口小袋，1个电子秤。经对公安机关提供的照片进行辨认，林玳怿辩认出肖城墙和林某。以上证据均经一审庭审举证、质证，本院予以确认。对于上诉人林玳怿上诉所提，经查，上诉人林玳怿于2013年12月3日贩卖毒品冰毒给林某和肖城墙，得款50元的事实及同月6日15时许，在汕尾市区地中海酒吧门口贩卖冰毒1小包给林某，得款人民币50元的事实有证人林某的证言、在上诉人林玳怿手机里提取的信息内容及上诉人林玳怿的供述、鉴定意见、缴获的冰毒实物等证据证实，证据客观真实，能相互印证，足资认定。上诉人在被公安机关抓获时，当场在其身上又缴获了海洛因1.21克。对于贩毒人员，在其身上缴获的毒品应一并计入其贩卖的数量，故上诉人上诉所提，其被查获的海洛因不是用于贩卖的意见不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人林玳怿无视国家法律，违反国家对毒品的管理制度，非法贩卖毒品给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。对于上诉人林玳怿上诉所提，经查，理据不足，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  陈朝伟审判员  骆金声审判员  李 平二〇一四年七月十日书记员  郭晓珊附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。