重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2014）江法民初字第05139号原告：张某，男，1956年12月23日出生，汉族，住四川省广安市广安区。委托代理人：唐尚品，男，住重庆市渝北区。被告：深圳市中航装饰设计工程有限公司重庆分公司，住所地重庆市江北区建新北路76号第6层，组织机构代码55408463-X。负责人：周光志，系该公司总经理。委托代理人：唐明兰，重庆成龙律师事务所律师。原告张某与被告深圳市中航装饰设计工程有限公司重庆分公司（以下简称中航公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员邓歆颖独任审判，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张某及其委托代理人唐尚品，被告中航公司的委托代理人唐明兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某诉称，我于2013年6月到被告处上班，岗位为装饰设计技术工，工作地点为重庆市南岸区协信星光时代广场B1改造工程（以下简称时代广场工程）工地。工作期间，被告未与我签订劳动合同，我与被告口头约定工资为250元／天，加班6小时为一天。我受伤前每月工资为6000元至8000元不等。同年8月10日，我在时代广场工地工作时从高处摔落受伤，后被送往重庆市急救医疗中心住院治疗51天，医疗费为165283.51元，其中被告缴纳了160300元。后我被送往重庆市大渡口区人民医院住院治疗21天，医疗费为18000元，该笔费用已由被告付清。我于同年10月17日经重庆市江北区人力资源与社会保障局认定为因工受伤，12月31日经重庆市江北区劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残等级八级，2014年4月3日重庆市劳动能力鉴定委员会再次鉴定为伤残等级八级。同年6月4日，我向重庆市江北区劳动人事争议委员会申请仲裁，该仲裁委逾期未受理，现我提起诉讼，要求判令：1、解除双方劳动关系；2、被告支付一次性伤残补助金66000元（6000元／月×11个月）；3、一次性医疗补助金25002元（4167元／月×6个月）；4、一次性伤残就业补助金15001.2元（4167元／月×12个月×30%）；5、停工留薪期待遇72000元（6000元／月×12个月）；6、住院期间护理费14400元（100元／天×72天×2人）；7、出院后护理费900元（50元／天×18天）；8、住院期间伙食补助费576元（8元／天×72天）；9、住院期间医疗费4983.51元；10、门诊治疗费1509.41元；11、取内固定钢板费36000元；12、取内固定误工费4140元（4252元／月×1个月）、护理费2100元（70元／天×30天）；13、牙齿修复治疗费19200元；14、司法鉴定费1400元；15、从四川省广安市往返治疗及鉴定的交通费1000元。被告中航公司辩称，原、被告之间并无劳动关系，我公司将时代广场工程分包给杨德高。原告是由杨德高雇佣。原告2013年8月5日才开始到时代广场工程工地上班，其工资也不是由被告发放，其工作岗位为木工。关于原告的月工资标准，应当按照2013年城镇私营单位职工年平均工资35666元作为计算其月平均工资的基数；原告的一次性伤残补助金应当为32693.83元（35666元／年÷12个月×11个月）；一次性工伤医疗补助金为17833元（35666元／年÷12个月×6个月）；一次性伤残就业补助金为7133.2元（35666元／年÷12个月×12个月×20%）；停工留薪期待遇为13909.74元（35666元／年÷12个月×4.68个月）；关于护理费，原告确定的住院期间护理人数为2人是原告自行委托重庆市法庭科学司法鉴定所作出的鉴定结论，无法律依据，应当按照70元／天计算72天，人数为1人；出院护理费无法律依据，不应支持；对住院期间伙食补助费愿意按照原告诉求金额支付；对住院期间的医疗费，原告未举示证据证明其实际损失，不应支持；对门诊治疗费，因原告已经主张一次性工伤医疗补助金，被告不应重复支付。对取内固定钢板费，其费用是原告自行委托的鉴定机构确定，且原告已经主张一次性工伤医疗补助金，被告不应重复支付；对取内固定误工、护理费，系重复索赔，且无法律和事实依据，被告不应支付；对牙齿修复治疗费，原告应当申请重庆市江北区劳动能力鉴定委员会确认是否需要安装假牙，其诉求无法律依据；对鉴定费，因是原告自行委托的机构产生的费用，应由原告自行承担，对交通费，因不属于工伤保险待遇的赔偿项目，也不应支付。原告受伤后，被告支付了原告在重庆市急救医疗中心治疗的医疗费160300元，在重庆市大渡口区人民医院治疗的医疗费18000元。经审理查明，2013年8月10日，原告在被告的时代广场工程工地工作时从高处摔伤。当日，原告被送往重庆市第四人民医院重庆市急救医疗中心（以下简称急救中心）接受治疗，住院天数为51天。出院诊断为：背部伤口、左肩部伤口愈合良好，左肩关节活动轻度受限，双肺呼吸音清晰对称，心尖搏动有力，律齐，脑挫裂伤伴血肿（右额颞叶），颅底骨折（左侧前颅窝底），左颧弓骨折，牙齿损伤等。同年10月17日，重庆市江北区人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定原告为因工受伤。同年11月28日，原告进入重庆市大渡口区人民医院继续治疗，住院天数为21天。同年12月31日，重庆市江北区劳动能力鉴定委员会出具劳动能力鉴定（确认）结论通知书，认定其为伤残等级八级，无护理依赖，伤情诊断为：急性颅脑外伤开颅血肿清除及颅骨修补术后无功能障碍等。后，原告就劳动能力申请再次鉴定。2014年4月3日，重庆市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力再次鉴定结论通知书，认定原告为伤残等级八级，无护理依赖。同年6月4日，原告就解除劳动关系、支付工伤保险待遇向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委逾期未受理，原告于同年6月12日诉至本院，被告于同年6月17日收到本院送达的起诉状副本。另查明，原告工作期间，被告未为原告购买工伤保险；原告受伤后，再未继续上班。庭审中，原告为证明其治疗此次工伤花费942.06元，举示了以下证据：1、重庆市第四人民医院门诊病历，载明：（1）就诊日期为2014年1月20日；（2）病情摘要为脑外伤，开颅术后5个月，仍诉头昏、头部术区疼痛、麻木感，诊断为脑外伤后综合症，处理为休息半月，继续服用药物促进脑功能恢复治疗（培元通、胞磷胆碱、独圣活血）。2、门诊处方笺，载明：诊断时间为2014年1月20日，诊断为脑外伤后综合症，费用为942.06元。门诊3、门诊医药费专用收据，载明：药品费为942.06元，收费时间为2014年1月20日。被告对重庆市第四人民医院门诊病历真实性不予认可，表示是原告事后伪造的，对其他证据真实性予以认可，但是表示无法看出是本次工伤产生的费用。审理中，原告就取内固定、牙齿修复、住院护理人数和护理天数申请鉴定。鉴于原告同时要求一次性工伤医疗补助金和支付后续医疗费，本院向其释明，因一次性工伤医疗补助金对其就医的医疗费已经进行一次性补偿，其在提出解除劳动关系时对后续医疗费用是一次性享受还是分次享受已经做出选择，其要求一次性工伤医疗补助金后不能再次请求其他医疗费用，原告仍坚持要求鉴定。后，经本院委托，重庆市法庭科学司法鉴定所出具渝法庭（2014）医鉴字第504号司法鉴定意见书，鉴定结论为：后续医疗费约需48300元左右，牙齿修复体使用年限为10年，住院期间为大部分护理依赖，护理人数为2人，出院康复3个月期间的护理依赖程度应以部分护理依赖予以认定较为适宜，护理人数为1人。对该份鉴定意见书，被告认可其真实性，但是表示鉴定结论无法律依据。庭审中，原告陈述自己是由被告公司员工唐建忠介绍到被告工地上班，其工资是与杨德高约定，工资由杨德高以现金形式发放，工作期间受杨德高管理。上述事实，有认定工伤决定书、住院病历、劳动能力鉴定（确认）结论通知书、劳动能力再次鉴定结论通知书、仲裁申请书、逾期未作出决定证明书、重庆市第四人民医院门诊病历及门诊处方笺及门诊医药费专用收据、渝法庭（2014）医鉴字第504号司法鉴定意见书等书面证据以及当事人陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证，足以认定。庭审中，原告还举示了以下证据：1、重庆市中山医院处方笺两份及该院门诊医药费专用收据两份，拟证明其治疗花费567.35元；其中为2014年4月28日的出具的处方笺载明临床诊断为体检；2014年5月26日出具的处方笺载明临床诊断为头晕、咳嗽；2、情况说明，拟证明原告欠急救中心医疗费4983.51元；该情况说明载明：张某住院费用共计165283.51元，预交费用160300元，欠医院费用4983.51元，同时加盖“重庆市急救医疗中心”鲜章；3、明正司法鉴定所（2014）伤鉴字第0175号司法鉴定意见书（2014年5月7日作出）及司法鉴定费发票，拟证明原告取内固定钢板和后续治疗产生的费用以及鉴定费金额；4、交通费票据，拟证明其因劳动能力鉴定、工伤认定、门诊治疗产生的交通费。被告对处方笺及其门诊医药费专用收据真实性认可，但是无法看出是本次工伤产生的费用；对情况说明的真实性认可，但是情况说明不是支付凭证，与本案无关；对司法鉴定意见书及其鉴定费发票因是原告自行委托鉴定机构所做，不认可真实性；对交通费票据的真实性认可，但是不能证明是就医产生。因处方笺及其门诊医药费专用收据无法看出系治疗本次工伤产生的费用，情况说明并非医疗费票据，无法确认所欠金额是用于本次工伤的治疗，交通费票据、司法鉴定意见书与本案并无关联，对上述证据，本院均不予采纳。本院认为，根据原告陈述的杨德高与其约定工资标准并实际向其发放工资，其工作期间受杨德高管理等事实，应当认定原告与杨德高之间存在劳务关系。原告要求解除双方劳动关系的诉讼请求因缺乏事实依据而不能成立，本院不予支持。但由于原告进行了工伤认定，鉴于对工伤职工的特殊保护，被告作为合法的用工主体，应当由被告承担用工主体责任，向原告赔偿各项工伤保险待遇。关于原告的工资，因原告与被告之间不存在劳动关系，且原告也陈述其工资系杨德高发放，故对被告关于不清楚原告的工资金额的主张，本院予以采信。原告主张其工资为250元／天，月工资为6000元，但并未举示相应证据，故对原告关于其具体工资金额的主张，本院不予采信。至于被告关于原告工资按照2013年城镇私营单位职工年平均工资35666元计算的主张，于法无据，本院不予采纳。因双方均未举示相应证据，出于公平原则，原告的月平均工资以其受伤前12个月或实际工作期间重庆市非私营单位在岗职工月平均工资为计算标准。另，原、被告就原告开始上班的月份陈述虽不一致，但均认可原告是在2013年开始上班，由此，本院认定原告的月工资按照2013年重庆市非私营单位在岗职工月平均工资4252元计算。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……八级伤残为11个月的本人工资……。由此，被告应支付原告一次性伤残补助金46772元（4252元／月×11个月）。对原告该项超出部分诉讼请求，本院不予支持。原告于1956年12月23日出生，其提出解除劳动关系的意思表示到达被告，即被告收到本院送达的起诉状副本的时间为2014年6月17日，距离原告的法定退休年龄2年以上不足3年。本市2013年度社平工资为4252元／月。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，被告应支付原告12个月本市上年度职工月平均工资按20%计算的一次性伤残就业补助金10204.8元（4252元／月×12个月×20%），和4个月本市上年度职工月平均工资金额的一次性工伤医疗补助金25512元（4252元／月×6个月），原告关于一次性医疗补助金的诉讼请求，本院以其请求金额予以支持。关于停工留薪期待遇，根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，原告应当享受停工留薪期6个月。故原告应该支付被告停工留薪期待遇25512元（4252元×6个月）。对原告超出部分诉讼请求，本院不予支持。关于护理费，原告住院72天，根据原告的伤情，本院酌情主张80元／天。原告举示的渝法庭（2014）医鉴字第504号司法鉴定意见书虽确认原告住院期间需要的护理人数为2人，但是关于原告护理期间实际由2人进行护理，且支付了2人护理费，原告并未举示证据予以证明，故对原告要求护理人数为2人的主张，本院不予采纳。由此，被告应支付原告住院期间护理费5760元（80元／天×72天）。对原告超出部分诉讼请求，本院不予支持。对出院后的护理费，《劳动能力再次鉴定结论通知书》已载明原告无护理依赖，故不需要出院护理，对原告该项诉讼请求，本院不予支持。关于住院期间伙食费，因被告愿意支付576元，对此本院予以认可，对原告该项诉讼请求，本院予以支持。关于住院期间医药费，原告举示的情况说明只是载明欠付医药费，该项损失是否必然产生也有待债权人行使请求权方能确定，对原告该项诉讼请求，因损失并未产生，本院不予支持。关于门诊治疗费，原告举示的2014年1月20日的门诊病历可以看出其所开药物是用于脑外伤后综合症，与劳动能力鉴定（确认）结论通知书上载明的伤情相符，且有当日的门诊病历、门诊处方笺、门诊医药费专用收据相印证，可以证明原告就其工伤治疗花费942.06元。2014年4月28日和5月26日的处方笺其临床诊断分别为体检、头晕咳嗽，无法看出是治疗此次工伤。且到医院就诊应当有医院出具的门诊病历，而原告并未举示2014年4月28日和5月26日的门诊病历，应当自行承担不利后果。由此，被告应当支付原告门诊治疗费942.06元。对原告该项超出部分诉讼请求，本院不予支持。关于取内固定钢板费，该项费用属于后续医疗费用，因原告已经主张一次性工伤医疗补助金，其中已经包括继续治疗的医疗费用，不应重复主张，对原告该项诉讼请求，本院不予支持。关于取内固定钢板的误工费及护理费，因取内固定治疗并未发生，原告就并未发生的费用进行主张，于法无据，对原告该项诉讼请求，本院不予支持。关于牙齿修复治疗费用，根据《工伤保险条例》第三十二条规定，工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。原告举示的渝法庭（2014）医鉴字第504号司法鉴定书并非劳动能力鉴定委员会作出，原告也未举示其他证据证明劳动能力鉴定委员会已经确认原告需要进行牙齿修复，其应当承担举证不能的责任，对原告该项诉讼请求，本院不予支持。关于司法鉴定费，原告主张的费用系其自行委托重庆市明正司法鉴定所进行鉴定产生的费用，而非其进行劳动能力鉴定产生的费用，原告的该项诉讼请求不属于工伤保险待遇范畴，本院不予支持。关于交通费，原告进行治疗的医院均在重庆市内，不属于市外就医的情形，而工伤认定和劳动能力鉴定产生的交通费不属于应由工伤保险基金或者被告支付给原告的范围，且被告亦不同意支付交通费，故，对原告该项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《工伤保险条例》第二条、第三十二条、第三十三条、第三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》第十条、第三十六条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，判决如下：一、深圳市中航装饰设计工程有限公司重庆分公司于本判决生效之日起七日内支付张某一次性伤残补助金46772元、一次性工伤医疗补助金25002元、一次性伤残就业补助金10204.8元、停工留薪期待遇25512元、住院期间护理费5760元、住院期间伙食费576元、门诊治疗费942.06元，上述款项共计114768.86元。二、驳回张某其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由深圳市中航装饰设计工程有限公司重庆分公司负担。深圳市中航装饰设计工程有限公司重庆分公司应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。代理审判员  邓歆颖二〇一四年十二月十八日书 记 员  战 恒