重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2014）渝北法民初字第08492号原告童兴堂，男，汉族，1955年12月24日出生，住重庆市渝北区。委托代理人何静，重庆市渝北区兴隆法律服务所法律工作者。被告中铁二十三局集团有限公司重庆分公司，注册号：500112300042723，住所地重庆市渝北区红锦大道569号4-3。法定代表人郑瑛玮。原告童兴堂与被告中铁二十三局集团有限公司重庆分公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2014年6月4日受理后，依法由代理审判员潘寒冰任审判长与人民陪审员王道恒、人民陪审员赖立瑜组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理，书记员叶欢担任法庭记录。原告童兴堂及其委托代理人何静到庭参加诉讼、被告经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告童兴堂诉称：原告于2013年5月6日被告处工作，工种为打磨工，受伤前月平均工资为6000元，每月在被告处签字领取。2013年8月13日，原告在渝北区洛碛镇梨铁路中国铁建铺架基地项目工地翘铁轨时被钢钎打伤，受伤部分为右眼，伤后在重庆医科大学附属第一医院治疗27天。2014年2月27日，经重庆市渝北区人力资源和社会保障局认定为工伤，经重庆市渝北区劳动鉴定委员会鉴定为八级伤残。原告现诉来院，请求判决被告支付原告：1、一次性伤残补助金660000元（6000元／月×11个月）；2、一次性伤残就业补助金51024元（4252元／月×12个月）；3、一次性工伤医疗补助金25512元（4252元／月×6个月）；4、停工留薪期待遇36000元（6000元／月×6个月）；5、鉴定期间生活津贴8400元（6000元／月×70%×2个月）；6、住院期间伙食补助费864元（32元／天×27天）；7、住院期间的护理费2160元（80元／天×27天）；8、鉴定费400元；9、鉴定检查费216.5元；10、医疗费699元；11、交通费500元。被告中铁二十三局集团有限公司重庆分公司未到庭参加诉讼，也未向本院提交答辩意见。经审理查明：原告于2013年5月6日经人介绍进入被告公司承建渝北区洛碛镇梨铁路中国铁建铺架基地项目工地的工作，工种为打磨工。2013年8月13日，原告被钢纤打伤右眼，经诊断为右眼钝挫伤，右眼虹膜离断，右眼外伤性虹膜状体炎，右眼眶周皮肤及软组织挫伤，玻璃体积血，右眼晶体脱位。原告受伤后在重庆医科大学附属第一医院治疗27天。2013年11月5日，原告在第三军医大学附属医院门诊治疗时垫付了医疗费699.99元。2014年3月6日，原告向重庆市渝北区人力资源和社会保障局申请伤残等级鉴定，2014年2月27日，该委员会鉴定原告为伤残八级，无护理依赖，原告为此垫付了鉴定费400元，鉴定检查费216.5元。2014年5月26日，原告作为申请人，以被告为被申请人，向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决1、解除双方劳动关系；2、被申请人支付一次性伤残补助金66000元、一次性伤残就业补助金45396元、一次性工伤医疗补助金22698元、停工留薪期待遇36000元、鉴定期间的生活津贴8400元、伙食补助费864元、护理费2160元、鉴定检查费616.5元、医疗费699元、交通费500元。2014年6月3日，该委逾期未受理，原告故起诉来院。另查明：原告每月工资为包工头杨明志（音协）发放，工作中由代班长张九（音协）、周光贵（音协）对原告进行管理。张九、周光贵均不是被告公司的员工。被告公司没有对原告进行管理，也没有直接向原告发放过工资。上述事实，有工伤认定书、劳动能力鉴定结论通知书、仲裁委员会超期未作出受理决定证明书、原告陈述等，经庭审质证，足以认定。本院认为，首先，根据原告在庭审中的陈述可以确认，原告是由包工头杨明志（音协）招聘人员，工资也是与其约定的，在杨明志处领取，接受张九（音协）、周光贵（音协）的劳动管理，而杨明志与被告公司仅为工程承包关系，是承包工程的自然人。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第一条之规定，原告没有举示被告公司发放的工作证、工资支付记录等或者受被告公司规章制度管理的证据，原告从事的打磨工作是临时性、短暂性工作，工程完工后即离开，不具备劳动关系所应具备的稳定性特征。因此，原告与被告公司并非真实的劳动关系。但被告公司具有用工主体资格且社会保险行政部门已经认定由被告公司承担原告的工伤保险责任，故原告请求被告公司支付相关工伤保险待遇，应予支持。其次，关于原告的月工资标准。原告的工资由包工头发放，故被告对原告的工资标准不负有举证义务。原告主张其月工资为6000元，但没有举示证据予以证明，故本院依法以原告受伤前12个月的社会平均工资4056.58元{［（4252元／月×7个月＋3783元／月×5个月）］÷12个月}作为其本人工资。再次，原告的工伤保险待遇评析如下：关于一次性伤残补助金。原告为八级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，被告应当支付原告一次性伤残补助金44622.38元（4056.58元／月×11个月）。关于一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金。原告自受伤后未再到被告公司承包的工地上做工，但原告未工作是由工伤所致，因此，自2014年2月27日劳动能力鉴定作出之日，双方之间的用工关系应视为终止。故被告应当支付原告一次性伤残就业补助金51024元（4252元／月×12个月）、一次性工伤医疗补助金25512元（4252元／月×6个月）。关于停工留薪期待遇。原告为右眼钝挫伤，右眼虹膜离断，右眼外伤性虹膜状体炎，右眼眶周皮肤及软组织挫伤，玻璃体积血，右眼晶体脱位，其可以享有6个月的停工留薪期，故被告应当支付原告停工留薪期待遇24339.48元（4056.58元／月×6个月）。关于鉴定期间生活津贴。原告于2014年3月6日申请劳动能力鉴定，至2014年4月30日劳动能力鉴定结论作出，本院酌情认定其鉴定期间为1.7个月，故被告应当支付原告鉴定期间生活津贴4827.33元（4056.58元／月×70%×1.7个月）。关于住院期间护理费及伙食补助费。原告受伤住院，客观上需要人进行护理，被告未安排人员对原告进行护理，故被告应当支付原告住院期间护理费2160元（80元／天×27天）及住院期间的伙食补助费216元（8元／天×27天）。关于鉴定检查费616.5元。原告为申请劳动能力鉴定所垫付的鉴定费400元，鉴定检查费216.5元以及为治疗工伤所垫付的医疗费699元，被告应当支付给原告。关于交通费。原告未到统筹地区以外就医，其主张被告支付交通费，于法无据，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第四条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告中铁二十三局集团有限公司重庆分公司限本判决生效之日起5日内支付原告童兴堂一次性伤残补助金44622.38元。二、被告中铁二十三局集团有限公司重庆分公司限本判决生效之日起5日内支付原告童兴堂一次性伤残就业补助金51024元。三、被告中铁二十三局集团有限公司重庆分公司限本判决生效之日起5日内支付原告童兴堂一次性工伤医疗补助金25512元。四、被告中铁二十三局集团有限公司重庆分公司限本判决生效之日起5日内支付原告童兴堂停工留薪期待遇24339.48元。五、被告中铁二十三局集团有限公司重庆分公司限本判决生效之日起5日内支付原告童兴堂鉴定期间生活津贴4827.33元。六、被告中铁二十三局集团有限公司重庆分公司限本判决生效之日起5日内支付原告童兴堂住院期间护理费2160元。七、被告中铁二十三局集团有限公司重庆分公司限本判决生效之日起5日内支付原告童兴堂住院期间的伙食补助费216元。八、被告中铁二十三局集团有限公司重庆分公司限本判决生效之日起5日内支付原告童兴堂鉴定费400元。九、被告中铁二十三局集团有限公司重庆分公司限本判决生效之日起5日内支付原告童兴堂鉴定检查费216.5元。十、被告中铁二十三局集团有限公司重庆分公司限本判决生效之日起5日内支付原告童兴堂医疗费699元。十一、驳回原告童兴堂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费10元，本院不予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  潘寒冰人民陪审员  王道恒人民陪审员  赖立瑜二〇一四年十二月一日书 记 员  叶 欢