江苏省常州市武进区人民法院 民 事 判 决 书 （2014）武邹民初字第133号 原告田茂兰。 委托代理人董伟国，江苏新联律师事务所律师。 被告刘洪梅。 委托代理人唐成荣。 被告中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地江苏省南京市玄武区龙蟠中路**。 负责人娄伟民，该公司总经理。 委托代理人黄李应，上海恒量律师事务所律师。 原告田茂兰诉被告刘洪梅、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年1月16日受理后，依法由本院审判员杨敏适用简易程序，于2014年2月18日公开开庭进行了审理。原告委托代理人董伟国、被告刘洪梅的委托代理人唐成荣、被告人保公司的委托代理人黄李应均到庭参加了诉讼。后本案依法转为普通程序，由审判员杨敏、人民陪审员吴宝珍、人民陪审员花红英组成合议庭，于2014年7月23日公开开庭进行了审理。原告委托代理人董伟国、被告人保公司的委托代理人黄李应到庭参加了诉讼。被告刘洪梅经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。现本案已审理终结。 原告田茂兰诉称：2012年11月14日，被告刘洪梅驾驶苏A×××××号轿车与陈建华所驾驶的摩托车（后搭载本人）相撞，致我受伤。故请求法院判令二被告赔偿我各项损失合计123673.7元并负担本案诉讼费。 被告刘洪梅辩称：对事故发生及责任认定没有异议，事故发生后我垫付了18000元，要求在本案中一并处理。 被告人保公司辩称：本事故发生在保险期限内，对原告的伤残等级、误工期、护理期我公司不认可，要求重新鉴定。原告部分诉请过高。我公司不承担非医保用药、诉讼费、鉴定费。 经审理查明：2012年11月14日15时10分左右，刘洪梅驾驶苏A×××××号轿车左转弯掉头时，与陈建华驾驶二轮摩托车搭载田茂兰由南向北直行相撞，致陈建华、田茂兰受伤。事故发生后，原告至常州市武进中医医院进行住院治疗，于2012年12月5日出院。后原告又于2013年9月19日至该院治疗，并于同年9月27日出院。本起事故经公安部门认定，刘洪梅承担事故的全部责任，陈建华、田茂兰不承担事故责任。被告刘洪梅驾驶的苏A×××××号轿车在被告人保公司处投保了交强险及500000元的商业险，投保不计免赔，保险期限为2012年9月27日至2013年9月26日。经鉴定：原告田茂兰因车祸致右胫骨上段骨折遗留右膝关节功能障碍构成十级伤残。误工期限为伤后共计八个月；护理期限为伤后一人护理共计三个月；补充营养期限为三个月。事故发生后，被告刘洪梅垫付了18000元。因原、被告就赔偿问题未能达成一致意见，原告遂起诉来院。 另查明：人保公司于庭后提交书面的重新鉴定申请，认为：1、田茂兰鉴定前未通知保险公司，有关鉴定材料未经保险公司质证，未经质证的材料不能作为证据使用。2、田茂兰的内固定已取出，不影响膝关节活动度，常州市中医医院出院记录出院情况记载“屈伸活动可”，田茂兰伤情构成十级伤残缺乏病理基础。3、鉴定时间偏短，不足六个月，田茂兰在内固定取出后三个月内进行伤残鉴定，不符合评残的时间要求，应在内固定取出半年后进行鉴定。4、误工期和护理期偏长。根据《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准（试行）》，依据田茂兰伤情，误工期和护理期应分别为150天和60天。我院向鉴定机构出具了咨询函，鉴定机构出具书面回复函称：1、《司法鉴定程序通则》并未要求鉴定机构鉴定时必须通知保险公司到场。2、伤后一年（内固定取出术后二月）进行伤残鉴定，符合评残时机。目前尚无“内固定取出后半年才能进行鉴定”的规定。3、关于定残的损伤基础。首先，田茂兰因车祸致右胫骨上段骨折，存在导致膝关节功能障碍的损伤基础。其次，法医鉴定须以法医学查体为依据，测量关节活动度需使用关节量角器，而不是依据临床医生检查。本次法医学查体依据《法医临床检验规范》（SF／ZJD0103003-2011），使用量角器等检查工具，说明本鉴定检查依据充分。4、GA／T521-2004《人身损害受伤人员误工损失日评定日评定准则》附录B.5条规定：原发性损伤伴合并症或需二期治疗的根据临床治疗恢复情况确定。本案符合附录B.5条规定之情形，综合考虑误工期限为伤后共计八个月，属合理范畴。参考上海司法鉴定工作委员会推荐用书-《人身伤害司法鉴定操作指南》有关人身损害后休息、护理、营养期限评定的可参考意见（胫骨骨折护理期限8-12周），同时考虑其二次手术取出内固定的因素，我们认为其伤后护理期限掌握在三个月较为合理。被告人保公司对该回复函不认可，仍要求重新鉴定。我院委托常州市德安医院司法鉴定所进行鉴定，后因人保公司不交纳鉴定费终止鉴定。 上述事实由交通事故认定书、出院记录、医疗费发票、用药清单、保险单、鉴定报告及当事人的陈述等在卷佐证，本院予以认定。 本院认为：公民的身体健康权受法律保护。原告田茂兰因交通事故人身受到侵害，依法有权主张赔偿。本案中，原告的损失应由人保公司在交强险限额内进行赔偿。超出交强险限额部分，由刘洪梅承担赔偿责任。刘洪梅应赔偿的部分由人保公司按照双方之间的第三者责任保险合同进行赔偿。 因原、被告对医疗费25717.7元、住院伙食补助费522元达成一致意见，本院予以确认。保险公司对伤残等级、护理期、误工期虽有异议并申请重新鉴定，但既未提供相应的反证也未按照规定向鉴定机构支付鉴定费，故本院对鉴定报告的证据效力予以确认。因交强险和商业险条款约定保险公司应按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费的赔偿金额，故原告的医保外用药可按10%的比例予以扣除即扣除2571.77元，由事故双方按责承担。（1）营养费标准可按每天12元进行计算，结合原告的营养期三个月，确认营养费为1080元。（2）残疾赔偿金，原告为常州市人，构成伤残等级十级，确认残疾赔偿金为65076元。（3）误工费，根据原告提供的劳动合同、收入减少证明、工资清单，原告系常州市诚万安防有限公司的员工，事故发生前三个月的平均工资为2883元，结合原告的误工期八个月，确认原告的误工费为23064元。（4）护理费，标准可按照本地从事一般护工行业每天60元计算，认定护理费为5400元。（5）精神损害抚慰金，结合原告的伤残等级及事故责任，认定为5000元。（6）交通费，根据原告的伤情及治疗情况，本院酌定为300元。（7）鉴定费2100元，因交强险及第三者责任保险合同未明确约定由保险公司承担，故由事故双方按责任承担。 综上，核定原告的损失如下：医疗费25717.7元、住院伙食补助费522元、营养费1080元、护理费5400元、精神抚慰金5000元、残疾赔偿金65076元、误工费23064元、交通费300元、鉴定费2100元，共计128259.7元。该损失由人保公司在交强险责任限额内赔偿108840元，在商业险限额内赔偿14747.93元，合计123587.93元。由被告刘洪梅赔偿原告4671.77元，因其已垫付18000元，超付部分13328.23元，可由人保公司直接向其支付。原告的其余请求不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司赔偿田茂兰123587.93元。刘洪梅赔偿田茂兰4671.77元。因刘洪梅已垫支18000元，前述中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司赔偿款123587.93元中的110259.7元由该公司于本判决发生法律效力之日起二十日内向田茂兰支付，其余13328.23元由该公司于本判决发生法律效力之日起二十日内向刘洪梅支付。 二、驳回田茂兰其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。 案件受理费2774元，由田茂兰负担324元，由中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司负担2450元。（原告同意其预交的该诉讼费用由被告向其直接支付，本院不再退还，中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司应承担部分由其在本判决生效之日起二十日内向原告支付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（上诉费缴纳至：江苏省常州市中级人民法院，账号为80×××63，开户银行为江苏银行常州分行营业部）。 审 判 长  杨 敏 人民陪审员  吴宝珍 人民陪审员  花红英 二〇一四年七月二十九日 书 记 员  王 峰 附法律条款： 一、《中华人民共和国侵权责任法》 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 二、《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 …… 三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 …… 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 四、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。