浙江省慈溪市人民法院民 事 判 决 书（2014）甬慈商初字第1038号原告：宁波嘉佳置业有限公司。法定代表人：孙德财。委托代理人：程慧。委托代理人：陈石。被告：五洋建设集团股份有限公司。法定代表人：陈志樟。委托代理人：周正付。原告宁波嘉佳置业有限公司（以下简称嘉佳公司）为与被告五洋建设集团股份有限公司（以下简称五洋公司）企业借贷纠纷一案，于2014年5月28日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法组成合议庭于同年7月11日公开开庭进行了审理。原告嘉佳公司的委托代理人程慧、陈石及被告五洋公司的委托代理人周正付到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告嘉佳公司起诉称：2013年9月13日，被告因经营所需向原告借款700万元，双方签订借款协议一份，约定月利率0.8%，借款期限自2013年9月16日起至2013年11月30日止，到期一次性还本付息，如被告借款逾期，仍按0.8%月息履行。同年9月17日，原告向被告汇付了借款700万元，被告至今未按约还本付息。原告诉请判令：1.被告立即向原告归还借款本金700万元，支付自2013年9月17日起至判决确定履行日止、以700万元为基数、按月利率0.8%计算的利息；2.本案诉讼费由被告承担。被告五洋公司未作书面答辩，庭审中口头答辩称：原告诉称属实，但之所以向原告借700万元并将还款期限定于2013年11月30日，是因为被告承建了原告在杭州湾的工程，经过结算，原告最迟应在2013年11月底前支付被告3000多万元工程款，因此才会把还款日期写在2013年11月30日。本案700万元借款到期后，应与原告应支付被告的3000万元工程款中的相应部分抵销。2013年11月底后，被告向原告催讨3000多万元工程款过程中，原告从未说过这700万元需要另外归还，反而一向都认为该700万元应从原告欠被告的工程款中抵销。原告在2013年11月底后，陆续支付了被告部分工程款，扣除本案的700万元本息后，原告至今尚欠被告工程款450余万元未付，被告在收到本案诉状后，曾于6月初提出过反诉，后经告知反诉不成立，应另案起诉，故被告已经向慈溪法院起诉，慈溪法院于2014年7月11日受理了被告诉原告建设工程施工合同纠纷一案。被告认为，原告起诉的借款已和原告欠被告的部分工程款相互抵销，请求法庭驳回原告诉请。在程序上，本案也应当中止审理，在被告起诉原告的案件审结后再作出判决。被告为证实其辩称成立，向本院提供了如下证据：1.2013年3月4日原告、被告及案外人宁波宏德房地产开发有限公司签订的协议书一份、民事起诉状一份、诉讼证据清单一张、预交案件受理费通知书一份，以证明原告欠被告大量工程款，被告已就原告所欠工程款提起诉讼，诉状中的诉讼请求是抵销了本案700万元本息后的余额，已涵盖了本案原告对被告的诉讼请求。2.函及邮件回执各一份（均系复印件），以证明2013年11月25日，被告发函给原告，明确提出700万元借款从原告所欠应付款中扣除的书面意见。原告对证据1的真实性无异议，但认为双方从未对抵销作出约定，被告也未根据合同法第99条规定履行通知义务以行使抵销权，而且双方未就协议书中的工程款作最终结算，原告欠不欠被告工程款、欠多少均不明确，所以该证据不具有关联性。原告对证据2的真实性不予认可，认为从未收到过该函。经审查，被告证据1能证明被告已就原告所欠工程款提起诉讼的事实，但因原告对欠款金额存在异议，而该案尚未审结，所以该证据尚不足以证实原告的欠款事实及具体的欠款金额。被告证据2系复印件，真实性无法确认，且即使真实，在原告对欠款事实及金额有异议的情况下，该函也不能产生抵销的法律后果。所以，被告所举证据不具有证明力。根据以上认证意见，结合双方庭审陈述，本院将原告诉称事实作为本案事实予以认定。另查明，2013年3月4日，原告、被告及案外人宁波宏德房地产开发有限公司曾签署协议书一份，该协议书就原告应付被告工程款的金额及支付时间等进行了约定，被告已就该款项向本院提交民事起诉状，其在诉状中的诉讼请求是抵销了本案700万元本息后的余额。本院认为，原告与被告之间的企业借贷关系依法成立且合法有效，原告已提供借款，被告理应按约还本付息。被告主张用原告欠其的工程款抵销本案借款本息，但因被告起诉原告欠工程款的案件尚未审结，原告是否欠被告工程款及具体的欠款金额均无法明确，故抵销条件尚未成就，被告关于抵销的辩称不能成立。本案与双方的工程款纠纷所涉及的是两个不同的法律关系，双方关于工程款的纠纷可以另案理直，故本案的审理不需以工程款案件的审理结果为依据，被告应中止本案审理的辩称亦不能成立。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条之规定，判决如下：被告五洋建设集团股份有限公司于本判决生效之日起三日内返还原告宁波嘉佳置业有限公司借款700万元，并支付原告自2013年9月17日起至本判决确定履行日止、以700万元为基数、按月利率0.8%计算的利息。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费63990元，由被告负担，于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费。如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。（本页无正文）审 判 长  王传亭人民陪审员  谢海燕代理审判员  陈 晔二〇一四年七月三十日代书 记员  戚海燕附：本判决适用法律条款《中华人民共和国合同法》相关条文第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。另附：执行条款《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（1）申请或移送执行的法律文书已经生效；（2）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（3）申请执行人在法定期限内提出申请；（4）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（5）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（6）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。