江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2013)泰中民初字第00131号原告嵇青山。委托代理人ＸＸ华，江苏ＸＸ华律师事务所律师。被告晶晶电光源（兴化）有限公司，住所地兴化经济开发区经三路西、纬四路北。法定代表人孙云英，该公司董事长。委托代理人胡雷平、许晓寅，该公司法务。被告江苏百时生物质新能源有限公司，住所地兴化经济开发区经三路西、纬四路南。法定代表人杨祥宝，该公司经理。委托代理人申汉江，江苏维世德律师事务所律师。原告嵇青山与被告晶晶电光源（兴化）有限公司（以下简称晶晶公司）、江苏百时生物质新能源有限公司（以下简称百时公司）债权转让合同纠纷一案，本院于2013年11月14日立案受理。被告百时公司提出管辖权异议，本院于2014年6月5日作出（2014）泰中民辖初字第0004号民事裁定，驳回百时公司提出的管辖权异议。百时公司不服，向江苏省高级人民法院提起上诉，江苏省高级人民法院于2014年7月24日作出（2014）苏民辖终字第0074号民事裁定：驳回上诉，维持原裁定。本院根据原告嵇青山的申请，作出（2014）泰中民初字第0131号财产保全的裁定，冻结被告晶晶公司、百时公司银行存款人民币2600万元或查封、冻结其同等价值的财产。依法组成合议庭，于2014年11月27日公开开庭进行了审理。原告嵇青山及其委托代理人ＸＸ华，晶晶公司的委托代理人胡雷平、许晓寅,百时公司的委托代理人申汉江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告嵇青山诉称，两被告于2013年10月18日向张士玲出具了一份数额为2550万元的借条。2013年10月21日，张士玲将上述借款打入被告指定的收款账户。2013年11月6日，张士玲与原告签署债权转让协议，将上述债权及相关权益全部转让给原告。张士玲并于2013年11月7日通知了被告，书面要求被告将上述借款及利���直接支付给原告。原告受让了上述债权后即向被告催要，未果。请求判令：一、被告立即给付原告借款2550万元及利息（自2013年10月21日起按年息24%计算至判决生效之日）；二、被告承担本案诉讼费用。被告晶晶公司辩称，原告诉称事实不成立，借条上晶晶公司的公章系伪造。请求驳回对被告晶晶公司的诉讼请求。被告百时公司辩称，本案不是简单的借款关系，不能仅凭三张转账凭证就认定双方借款关系成立。请求驳回原告的诉讼请求。原告嵇青山提供下列证据：1、2013年10月18日的借条，证明两被告向张士玲借款2550万元，约定年利率24%，借款打入陈国兰账户；2、晶晶公司企业法人营业执照（盖有晶晶公司公章及付弟签名）、公司变更登记书，证明晶晶公司向张士玲借款时公司的法定代表人是付弟，此人也是借条上晶晶公司法定代表人处的署名人；3、百时��司工商查询资料一份，证明百时公司向张士玲借款时法定代表人是杨祥宝，此人也是借条上百时公司法定代表人处的署名人；4、工商银行个人业务凭证三份，证明张士玲按照借条上载明的事项于2013年10月21日将借款汇入指定账户；5、债权转让协议，证明2013年11月6日张士玲将对两被告的债权及相应的权利义务全部转让给原告；6、2013年11月6日债权转让通知书及特快专递四份，证明张士玲与原告分别向被告送达债权转让通知书，告知将债权及相关权益转让给原告并要求被告将款项直接支付给被告。特快专递因被告无人签收，退回；7、2013年11月8日债权转让及催收通知书，证明原告再次要求两被告向原告偿还借款本息；8、2013年10月18日的借款说明，证明被告借款用于购买泰州祥平阀门制造有限公司的股权及权益，陈国兰是泰州祥平阀门制造有限公司的法定代表人��9、2013年10月6日百时公司与陈国兰签订的股权转让协议书，证明百时公司利用本案借款购买陈国兰在泰州祥平阀门制造有限公司的股份；10、2013年11月10日百时公司向陈国兰出具的函，证明百时公司向张士玲借款后将2550万元打入陈国兰账户，用于购买其在泰州祥平阀门制造有限公司的股份。被告晶晶公司对原告嵇青山提供证据质证认为：1、借条上晶晶公司的公章及付弟的签字都是假冒的；2、晶晶公司企业法人营业执照、公司变更登记表的真实性无异议，公司变更登记表上付弟的签字有异议，我们掌握的付弟的签字与此不一致；3、百时公司工商查询资料一份，与我公司没有利害关系，无需质证；4、工商银行个人业务凭证三份，对其在银行方的真实性没有异议，但不承认我们向张士玲借本案所涉款项；5、债权转让协议、债权转让通知书、债权转让及催收��知书、特快专递，不予认可。债权本身不是事实，债权的转让也建立在毫无事实的基础上。且借条上的时间为2013年10月18日，债权转让协议上的时间为2013年10月6日，债权没有成立就已转让，我们也没有收到任何通知书；6、借款说明上晶晶公司的公章系伪造；7、股权转让协议书，是后来为弥补原告的矛盾所出，原告证明企业股权变更或转让，应当提供工商部门股权变更登记资料；8、原告当庭提供的函的原件与庭前提供的复印件不一致。被告百时公司对于原告嵇青山提供证据质证认为：1、借条，因公司的法定代表人无法联系，由法院确定；2、晶晶公司的营业执照，真实性由法院确定；3、百时公司工商查询资料一份，真实性无异议；4、工商银行个人业务凭证三份，银行盖章的真实性没有异议，但该章是内部核算用章，对其合法性不予认可；5、债权转让���议、债权转让通知书、债权转让及催收通知书、特快专递，没有百时公司的签字，无法确认；6、借款说明、股权转让协议书的真实性由法院认定，且借款说明中提到有借款纠纷，应由泰州仲裁委员会仲裁；7、原告当庭提供的函的原件与庭前提供的复印件不一致。对于被告晶晶公司的质证意见，原告补充陈述，债权转让协议的时间是2013年11月6日，打印错误。其后张士玲与原告签订的债权转让通知书及债权转让及催收通知书上的时间可以佐证。公司变更登记申请书晶晶公司无异议，上面记载的付弟的签字也应该是真实的，被告向张士玲借款时提交的企业法人营业执照上加盖的公章及付弟的签字与此申请书中一致，原告有理由相信付弟的行为是法定代表人的职务行为。2013年11月10日的函确实有两份，以提交的原件为准。被告晶晶公司提交下列证据：1、2013年9月23日交接清单，证明从这一天开始晶晶公司的公章在朱满荣的控制之下，而借条出现在交接手续之后；2、晶晶公司变更登记申请书、企业证照颁发及归档记录表、晶晶公司董事会决议，证明晶晶公司在工商登记中使用的印章、董事会决议中付弟的签字与借条中不一致。原告嵇青山对晶晶公司提交证据质证认为：1、2013年9月23日交接清单，真实性无法确认。从现有的工商登记资料来看，他们不是原、被告双方的代理人或股东、法定代表人，与本案没有任何关联；2、晶晶公司变更登记申请书、企业证照颁布发及记录表、晶晶公司董事会决议，真实性无异议，但董事会决议时间是2013年10月23日，借条时间是10月18日。法定代表人付弟变更为现法定代表人孙云英的时间是2013年10月25日。董事会决议不能推翻公司变更登记申请人书中付弟签字的真实性。百时公司对晶晶公司提交证据质证认为，证据的真实性由法院确定，与我公司无关。百时公司未提交证据。经审理查明，2013年10月18日，晶晶公司、百时公司出具借条一份，载明“因公司发展需要，今借到张士玲人民币2550万元，利率为年息24%；借款人确认该款打入陈国兰女士账户（户名陈国兰，账号62×××89）该借条即为生效”。借条上加盖晶晶公司、百时公司印章，在晶晶公司、百时公司法定代表人处分别有付弟、杨祥宝的签名。10月21日，张士玲分三次分别汇入陈国兰账户700万元、900万元、950万元，合计2550万元。同日，晶晶公司、百时公司出具借款说明一份，载明“晶晶电光源（兴化）有限公司与江苏百时生物质新能源有限公司控制人为同一人。江苏百时生物质新能源有限公司向陈国兰女士收购中国祥平集团和泰州祥平阀门制造有限公司股权及权益，现因资金短缺，晶晶电光源（兴化）有限公司与江苏百时生物质新能源有限公司作为共同借款人向出借人张士玲女士提出借款……。本借款若有纠纷，双方协商解决，协商不成可提请泰州仲裁委员会仲裁”。2013年10月6日（原文如此），张士玲与嵇青山签订债权转让协议，约定张士玲将对晶晶公司、百时公司持有的2550万元债权转让给嵇青山。11月7日，张士玲通过邮政特快专递向晶晶公司、百时公司的住所地邮寄债权转让通知书，邮件因未签收而退回。11月8日，嵇青山亦通过邮政特快专递向晶晶公司、百时公司的住所地邮寄债权转让及催收通知书，邮件因未签收而退回。审理中，晶晶公司申请对借条上该公司公章的真实性、付弟签名的真实性、借条上打印内容、付弟签字、晶晶公司公章加盖的先后次序及借条上晶晶公司公章红色印油材质和该公司现用印油材质的同一性进行鉴定。后又以付弟本���无法找寻为由，撤回对付字签字真实性的鉴定申请。嵇青山申请对晶晶公司申请鉴定时预留的公章印模与该公司在兴化工商局的备案公章印模是否系同一枚公章进行鉴定，后又申请撤回。本院委托无锡江南司法鉴定所进行鉴定，该所于2014年9月22日作出江南司鉴所[2014]文鉴定字第239号文书鉴定意见书，通过将借条上加盖的晶晶公司公章与兴化工商局档案室存档的三份晶晶公司变更登记申请书（无落款日期的为样本1，2013年8月1日的为样本2，2013年10月25日的为样本3）中加盖的公章进行比对，鉴定意见为：1、上述借条上“晶晶电光源（兴化）有限公司”印文与样本1、样本2、样本3同名印文不是同一枚印章盖印；2、上述借条上打印文字、签名“付弟”笔迹在前，“晶晶电光源（兴化）有限公司”印文盖印形成在后；3、上述借条上“晶晶电光源（兴化）有限公司”印文是��蘸取红色印油物质的普通印章盖印形成。样本1、样本2、样本3上同名印文是用印章体内储有红色印油物质的光敏印章盖印形成。原告对鉴定意见的真实性没有异议，但认为借条上除加盖公章外，还有付弟的签字，其签字的行为代表公司。晶晶公司进行多次股权变更，变更过程中不同的人持有数枚公章，鉴定样材中的备案章不是晶晶公司的唯一印章，鉴定意见只能证明两枚公章不一致，不能证明公章系伪造。被告晶晶公司、百时公司对鉴定意见的真实性无异议。另查明，2013年9月23日，胥卫民与朱满荣进行交接，将晶晶公司的营业执照、组织机构代码证、税务登记证、企业公章、财务专用章等交予朱满荣。庭审中，原告嵇青山陈述出具借条时晶晶公司的实际控制人为胥卫民，晶晶公司对此予以认可。再查明，晶晶公司原法定代表人为陈洪，2013年8月1日变更为付弟。10月23日，晶晶公司召开董事会，决定免去付弟的董事长职务，并于10月25日变更法定代表人为孙云英。朱满荣系孙云英之夫。以上事实，有借条、借款说明、银行个人业务凭证、债权转让协议、债权转让通知书、债权转让及催收通知书、邮政特快专递、晶晶公司、百时公司工资登记资料、交接清单、鉴定意见书、当事人陈述等证据证实，本院予以确认。本案的争议焦点为：张士玲与晶晶公司、百时公司之间是否存在债权债务关系；原告嵇青山主张的借款，晶晶公司、百时公司是否应当偿还。本院认为，《中华人民共和国合同法》第三十二条规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。合同书上盖章的意义在于证明该合同书的内容是印章记载当事人意思表示，加盖真实印章的合同，其权利义务由该当事人承受。本案借条上加盖的晶晶公司印章，经鉴定与晶晶公司在工商部门的备案章并不一致，原告亦无证据证明晶晶公司在其他业务活动中使用过该枚印章，故在借条上加盖的印章，不能代表晶晶公司的真实意思表示。《中华人民共和国民法通则》第三十八条规定，依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。第四十三条规定，企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。企业的法定代表人签字的合同代表了企业的意思表示，可以产生合同成立的法律效果。原告嵇青山主张出具借条时付弟是晶晶公司的法定代表人，其在借条上签字的行为是代表晶晶公司的职务行为，晶晶公司则认为付弟的签名是假冒的。将晶晶公司提交的兴化工商局档案中留存的董事会决议中付弟的签名与借条中付弟的签名进行比对，两个签名明显不一��，结合借条中公章与备案章不一致等相关事实，本院对付弟签名的真实性产生合理怀疑。而在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任，原告嵇青山未能进一步举证证明付弟签字的真实性，应承担由此导致的不利后果。故根据现有证据，不能证明张士玲与晶晶公司之间的借贷关系成立。被告百时公司对借条的真实性和杨祥宝签名的真实性未提出异议，故应认定张士玲与百时公司之间的借款合同成立。张士玲根据借条约定，将款项汇入陈国兰账户，合同生效，百时公司对于借款依法负有偿还的义务。《中华人民共和国合同法》第八十条规定，债权人转让权利的，应当通知债务人。张士玲将债权转让给嵇青山，履行了通知义务，嵇青山合法受让债权，可以依法向债务人主张。借条中约定年利率24%，未超过中国人��银行同期同档贷款基准利率的4倍，应予保护。至于百时公司提出的借款说明中约定借款若有纠纷，提请泰州仲裁委员会仲裁的问题，因嵇青山并非该借款说明中的一方当事人，该约定对嵇青山没有约束力。综上，依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第八十条、八十二条，《中华人民共和国民法通则》第三十八条、第四十三条、最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条的规定，判决如下：一、被告江苏百时生物质新能源有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告嵇青山支付借款本金2550万元及利息（自2013年10月21日起至实际给付之日止，按年利率24%计算）；二、驳回原告嵇青山对被告晶晶电光源（兴化）有限公司的诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费170800元，财产保全费5000元，公告费260元，合计176060元，由被告江苏百时生物质新能源有限公司负担（此款原告嵇青山已预交，被告江苏百时生物质新能源有限公司在本判决生效后十日内向原告嵇青山支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费(户名：江苏省高级人民法院，开户行：农行江苏省南京市山西路支行，帐号：03×××75)。审 判 长  周卫平审 判 员  于 焱人民陪审员  彭秋鸿二〇一四年十二月二日书 记 员  彭世美附法律条文：《中华人民共和国合同法》第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第八十二条债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。《中华人民共和国民法通则》第三十八条依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》６．民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。