安徽省青阳县人民法院民 事 判 决 书（2014）青民一初字第00954号、00983号原告（后起诉被告）：夏丽君，女，住安徽省池州市青阳县。委托代理人：王伟，安徽王伟律师事务所律师。委托代理人：顾小兵，安徽王伟律师事务所实习律师。被告（后起诉原告）：安徽拓富置业投资有限公司，住所地安徽省池州市青阳县。法定代表人：钱雪绍，该公司董事长。委托代理人：钱斌，该公司董事长助理。原告（后起诉被告）夏丽君与被告（后起诉原告）安徽拓富置业投资有限公司（简称拓富公司）劳动争议纠纷一案，本院分别于2014年11月20日、2014年11月25日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员蒋桂荣独任审判，于2014年12月17日公开开庭进行了合并审理。原告（后起诉被告）夏丽君及其委托代理人顾小兵、被告（后起诉原告）拓富公司委托代理人钱斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。夏丽君诉称并辩称：2014年3月份，我进入拓富公司处工作，从事房屋销售工作。工作期间，拓富公司一直未与我签订劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》（简称《劳动合同法》）第八十二条规定，拓富公司应支付二倍工资。我进入拓富公司工作时间为2014年3月中下旬，3月上班时间不足一月，793元工资是按天据实发放的，并非3月份全月工资。根据我与拓富公司之间的约定及工资发放记录，我的月工资2000元。青阳县劳动人事争议仲裁委员会（简称县仲裁委）却将793元工资当成整月工资计算我的平均工资，与实际不符，明显不合理，我的实际工资应为2000元／月。因此，拓富公司应支付我五个月的二倍工资10000元。拓富公司在我工作期间经常让我周末、节假日加班，但拓富公司一直未支付加班工资。根据考勤表的记录，我节假日加班3天，休息日加班27天，日常值班20天。根据我2000元的工资标准，拓富公司应支付我加班工资8551.35元（其中节假日加班2000元／月÷21.75天／月×300%×3天=827.55元；休息日加班2000元／月÷21.75天／月×200%×27天=4965.30元；延长工作时间2000元／月÷21.75天／月×150%×20天=2758.50元）。综上，特诉至法院，要求：1、解除我与拓富公司劳动关系；2、拓富公司支付我8月份工资2000元；3、拓富公司支付我未签订劳动合同二倍工资10000元；4、拓富公司支付我加班工资8551.35元；5、拓富公司为我补缴2014年3月份至2014年8月份期间的各项社会保险费用；6、拓富公司支付我经济补偿金2000元。夏丽君为支持其诉讼请求及辩解，向本院提供了如下证据：一、身份证复印件，证明夏丽君的诉讼主体资格。二、个人收入证明，证明夏丽君系拓富公司职工并在拓富公司工作六个月。三、考勤表五份，证明夏丽君工作期间加班情况。四、银行查询单，证明夏丽君在拓富公司工作期间工资发放情况。五、青劳人仲案字（2014）第106号《仲裁裁决书》原件一份，证明该案经过劳动仲裁前置程序。拓富公司诉称及辩称：2014年3月份，夏丽君到我公司上班，从事房屋销售工作。夏丽君称我公司一直未与其签订劳动合同，然，我公司与夏丽君之间未签订劳动合同并非我公司故意所为。夏丽君到我公司上班后，我公司多次要求与其签订劳动合同，但夏丽君屡次表示不予签订，由此产生的责任应由夏丽君自行承担，夏丽君无权要求我公司支付其二倍工资。此外，夏丽君到我公司上班之前已参加社会保险，我公司经与夏丽君协商一致，于每月在工资中发放给夏丽君各项社会保险津贴，约定无需替夏丽君缴纳各项社会保险。综上，县仲裁委作出的青劳人仲案字（2014）第106号仲裁裁决，认定事实错误。为保护我公司合法权益，特诉至法院，要求判令：1、我公司不支付夏丽君经济补偿金874.42元；2、我公司不支付夏丽君2014年8月份工资、二倍工资合计9572.43元；3、我公司不应为夏丽君补缴2014年4-8月份各项社会保险费；4、诉讼费由夏丽君负担。拓富公司为支持其诉请及辩解，向本院提供了如下证据：一、营业执照、组织机构代码证，证明拓富公司主体资格情况。二、他人与拓富公司签订的《劳动合同书》二份，证明拓富公司与其他员工都签订了劳动合同，表明与夏丽君未签订劳动合同的责任是夏丽君造成的。三、会议记录一份，证明拓富公司开会要求与员工签订劳动合同的事实。四、工资表及客户回单，证明拓富公司支付给夏丽君工资的数额，其中包含了夏丽君加班工资及其相关社会保险费用。五、养老个人账户查询，证明夏丽君已办理了社会保险费用。六、青劳人仲案字（2014）第106号《仲裁裁决书》一份，证明该案件经过劳动仲裁前置程序。经当庭举证、质证，拓富公司对夏丽君提供的证据无异议，但认为考勤表先是由其公司经理施某某保管，后应交由拓富公司财务室保管，而不应该在夏丽君处。对拓富公司提供的证据，夏丽君提出如下质证意见：对证据一无异议。对证据二的真实性有异议，认为该份证据是拓富公司为了应付本次诉讼而临时与他人补签劳动合同，且拓富公司与他人订立劳动合同与夏丽君无关。对证据三的真实性有异议。认为涉及到签订劳动合同的2014年4月22日会议记录中，拓富公司参会人员只有黄总、施某某、钱某某三人，夏丽君并未参加该次会议。对证据四中的工资表有异议，认为系拓富公司单方面制作，并无夏丽君签字。另拓富公司提供的工资表中夏丽君每月工资2000元是相同的，但是其中的加班、绩效均不同，以上项目相加后总和不可能每次都是2000元，所以该工资表系伪造。对证据五的真实性无异议。但是认为拓富公司应当按照保险机构的要求为夏丽君办理保险移交手续，而不能以此不履行为夏丽君缴纳相关社会保险的法定义务。对证据六的真实性无异议。经当庭举证、质证，对夏丽君提供的证据认证如下：对证据一、二、四、五的真实性，因拓富公司无异议，本院经审查予以确认。对证据三，拓富公司虽承认该份考勤表是其公司的考勤表，但认为该份考勤表应由公司财务部门保管，而不应该在夏丽君处。因该份考勤表平时是由夏丽君等员工自己填写，夏丽君陈述平时由孙某某保管，而孙某某与拓富公司也存在劳动争议纠纷，有利害关系，且夏丽君在庭审中承认考勤表月底交由公司财务部门，由财务部门统计他们的出勤情况，财务部门根据统计的考勤情况，给他们发放工资，则夏丽君提供的该份考勤表无拓富公司财务部门加盖公章确认，且夏丽君也并未提供其他证据充分证明其加班事实，则仅凭该份由夏丽君等自行填写现又由其自行保管的考勤表，不能客观真实地反映夏丽君加班情况，且夏丽君在庭审中承认其一个月的试用期的工资是1700元，只拿固定工资，以后每月工资固定拿2000元，故对该份证据的证明目的不予确认。对拓富公司提供的证据认证如下：对证据一、五、六的真实性，因夏丽君无异议，本院经审查予以确认。对证据二，因与本案无关联性，不予确认。对证据三，因夏丽君并未参加会议，对其证明目的不予确认。对证据四中的客户回单，因与夏丽君提供的证据四相吻合，本院经审查予以确认。对于证据四中的工资表，因无夏丽君的签字确认，对其证明目的不予确认。根据双方陈述一致的事实及举、质证情况，结合本院的认证情况，经审理查明：2014年3月中下旬，夏丽君进入拓富公司工作，从事销售部置业顾问工作。双方约定试用期一个月，试用期工资1700元／月，以后每月固定工资2000元。拓富公司通过安徽青阳某某银行股份有限公司营业部向夏丽君卡号为XXXXXXXXXXXXXXXXXXX的银行卡上发放了2014年3月、4月、5月、6月、7月共5个月的工资，具体数额为793元、1700元、2000元、2000元、2000元，8月份工资未支付。双方未签订书面劳动合同，拓富公司未为夏丽君办理参加社会保险登记手续。2014年8月28日，拓富公司因夏丽君要求，向安徽青阳某某商业银行某某支行出具了一份《个人收入证明》，载明：夏丽君系我单位员工，在本单位工龄6个月，最近三个月月平均综合收入为2500元。2014年8月29日，夏丽君离开拓富公司，且未进行工作交接。2014年9月18日，夏丽君作为申请人，将拓富公司作为被申请人，向县仲裁委申请仲裁，请求：1、依法解除申请人与被申请人之间的劳动关系；2、被申请人支付申请人8月份工资2500元；3、被申请人支付申请人未签订劳动合同二倍工资12500元；4、被申请人支付申请人加班工资10689.50元；5、被申请人为申请人补缴2014年3月份至8月份期间的各项社会保险费；6、被申请人支付申请人经济补偿金2500元。2014年11月7日，县仲裁委作出青劳人仲案字（2014）第106号《仲裁裁决书》，裁决：一、申请人与被申请人解除劳动关系。申请人于本裁决书生效后15日内，到被申请人单位办理工作交接手续，被申请人出具《劳动合同终止（解除）证明书》，支付经济补偿金874.42元。二、被申请人支付申请人2014年8月份工资、二倍工资合计人民币9572.43元，此款于本裁决书生效后10日内付清。三、被申请人为申请人补缴2014年4-8月份各项社会保险费。属劳动者缴纳的费用，由被申请人代扣代缴，金额由社会保险经办机构核算为准。四、驳回申请人其他仲裁请求。夏丽君、拓富公司不服该仲裁裁决，分别于2014年11月20日、2014年11月25日向本院提起诉讼，夏丽君要求法院依法判决：一、解除其与拓富公司劳动关系；二、拓富公司支付其8月份工资2000元；三、拓富公司支付其未签订劳动合同二倍工资10000元；四、拓富公司支付其加班工资8551.35元；五、拓富公司为其补缴2014年3至8月份期间的各项社会保险费用；六、拓富公司支付其经济补偿金2000元。拓富公司要求法院判决：一、拓富公司不支付夏丽君经济补偿金874.42元；二、拓富公司不支付夏丽君2014年8月份工资、二倍工资合计人民币9572.43元；三、拓富公司不应为夏丽君补缴2014年4至8月份各项社会保险费；四、夏丽君承担本案的诉讼费用。本院认为：建立劳动关系，应当于一个月内订立书面劳动合同，办理参加社会保险登记手续、缴纳各项社会保险费。本案的争议焦点为：一、夏丽君的工资收入情况。拓富公司虽辩称，夏丽君的基本工资只有860元，社会保险由夏丽君自己缴纳，拓富公司从工资上补贴她社会保险费，包含拓富公司补贴夏丽君的社会保险费、加班工资在内，夏丽君总工资以其拓富公司提供的工资表为准。因拓富公司提供的工资表载明夏丽君每月工资总额相同，但其工资表上载明的加班、绩效数额各不相同，且夏丽君对此提出异议，则该份工资表是拓富公司单方面制作，且没有夏丽君的签字认可，对其证明目的不予确认。庭审中，在本院询问夏丽君进入拓富公司时，双方就工资情况是如何约定时，夏丽君当庭陈述“一个月的试用期的工资是1700元，只拿固定工资，以后每月工资固定拿2000元。”“3月份的工资是按照1700元／月，…按实际上班天数计算工资的，所以3月份工资是793元。”夏丽君的此项陈述与其提供的银行查询单及拓富公司向夏丽君银行卡发放工资的客户回单载明的工资数额相符，则根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（简称《证据规定》）第七十四条“诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外”的规定，本院认定夏丽君3月份工资以1700元／月标准按其实际上班天数计算为793元，4月份试用期一个月工资为1700元，以后每月固定工资为2000元，则夏丽君8月份工资认定为2000元，对夏丽君主张的加班工资，因无证据证实，且与其当庭陈述不符，不予支持。二、夏丽君月平均工资问题。夏丽君在诉状中称其于2014年3月中下旬进入拓富公司上班，3月上班时间不足一月，793元工资是按天据实发放的，并非3月份全月工资，县仲裁委将793元工资当成整月工资计算其平均工资，与实际不符，其实际工资应为2000元／月，要求按2000元／月支付其5个月的二倍工资10000元。因夏丽君在庭审中陈述其3月份工资是以1700元／月按其实际上班天数计算为793元，一个月试用期即4月份工资为1700元，以后每月固定工资为2000元，虽然夏丽君3月份上班时间不足一个月，因《劳动合同法》第四十七条第三款规定“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”这里十二个月的平均工资应为在这期间每月已实际发放的工资，而夏丽君在拓富公司上班时间是2014年3月份至8月份，其实际发放的工资是793元、1700元、2000元、2000元、2000元及8月份应发工资2000元，县仲裁委根据上述规定及夏丽君工资实际发放情况，认定夏丽君月平均工资（793元＋1700元＋2000元＋2000元＋2000元＋2000元）÷6=1748.83元，并无不当。夏丽君认为其月平均工资为2000元的主张，与事实不符，不予支持。三、二倍工资支付问题。拓富公司认为其公司召开会议要求员工签订劳动合同，夏丽君屡次表示不签订劳动合同，所以未签订劳动合同责任在夏丽君，夏丽君无权要求支付二倍工资。因拓富公司提供的要求员工签订劳动合同的会议记录上没有夏丽君的签名，且拓富公司并未提供夏丽君拒签劳动合同的其他证据，则根据《证据规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，拓富公司的此项主张及辩解，无证据证实，不予采信。根据《劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，拓富公司在夏丽君进入其公司工作超过一个月未与夏丽君签订书面劳动合同，应当依照上述规定向夏丽君每月支付二倍的工资。拓富公司称其公司不应向夏丽君支付二倍工资的主张及辩解，无证据证实，且与上述法律规定不符，不予支持。对夏丽君要求拓富公司支付其5个月二倍工资的主张及辩解，因《劳动合同法》第八十二条规定是用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍的工资，即用人单位向劳动者支付二倍工资的时间应从用工之日起扣除法律规定的一个月的合同签订期限起算，最长计算11个月，而本案夏丽君是3月中下旬进入拓富公司工作，8月29日离开拓富公司，县仲裁委以夏丽君月平均工资1748.83元按4.33个月的期限计算夏丽君二倍工资，符合本案实际及上述法律规定，则对夏丽君要求按2000元／月计算其5个月二倍工资的请求，本院支持4.33个月×1748.83元／月=7572.43元，对其超过部分不予支持。四、社会保险费问题。拓富公司主张社会保险由夏丽君自己缴纳，拓富公司从工资上补贴夏丽君社会保险费，并提供工资表以证明其公司已在每月向夏丽君发放的工资中为其补发了社会保险费，因拓富公司提供的工资表是拓富公司单方面制作，且夏丽君对此提出异议，另工资表上也没有夏丽君的签字认可，则对其证明目的不予确认。同时根据《中华人民共和国社会保险法》（简称《社会保险法》）第四条“中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费”第五十八条“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记”第六十条“用人单位应当自行申报，按时足额缴纳社会保险费……职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴”的规定，拓富公司作为用人单位，应当为夏丽君缴纳社会保险费，则拓富公司认为其公司不应为夏丽君缴纳社会保险费的主张及辩解，无证据证实，且与上述法律规定不符，不予采信。对夏丽君要求拓富公司为其缴纳2014年3月份至8月份各项社会保险费请求中的合理部分，本院予以支持。五、经济补偿金问题。因拓富公司在夏丽君到其公司上班后，未在一个月内与夏丽君签订书面劳动合同，也未为其办理参加社会保险登记手续、缴纳各项社会保险费，夏丽君在拓富公司上班时间不满六个月，则依照《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的相关规定，夏丽君有权要求解除劳动关系，拓富公司应当向夏丽君支付半个月的经济补偿金计1748.83元／月÷2=874.42元。综上，为保障劳动法律法规的贯彻实施，依法维护劳动争议双方当事人的合法权益，据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第（三）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条第一款、第三款、第五十条第一款、第二款、第八十二条第一款、《中华人民共和国社会保险法》第四条、第五十八条第一款、第六十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告安徽拓富置业投资有限公司与原告夏丽君于2014年8月30日解除劳动关系；原告夏丽君于本判决生效后十五日内到被告安徽拓富置业投资有限公司办理工作交接手续，被告安徽拓富置业投资有限公司向原告夏丽君出具解除劳动关系证明书，并在原告夏丽君办结工作交接时支付原告夏丽君经济补偿金874.42元。二、被告安徽拓富置业投资有限公司于本判决生效后十五日内支付原告夏丽君2014年8月份工资2000元、未签订书面劳动合同的二倍工资7572.43元，合计9572.43元。三、被告安徽拓富置业投资有限公司与原告夏丽君依法共同缴纳2014年4月至2014年8月的各项社会保险费，具体金额以社会保险经办机构核算为准，属个人缴费部分由被告安徽拓富置业投资有限公司从欠原告夏丽君工资中代扣代缴。四、驳回原告夏丽君的其他诉讼请求。五、驳回后起诉原告安徽拓富置业投资有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由安徽拓富置业投资有限公司负担8元，夏丽君负担2元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省池州市中级人民法院。审判员  蒋桂荣二〇一四年十二月二十三日书记员  汪 慧附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第三条第一款劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的要得、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿金的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿金年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。第八十二条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国社会保险法》第四条中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，有权查询缴费记录、个人权益记录，要求社会保险经办机构提供社会保险咨询等相关服务。个人依法享受社会保险待遇，有权监督本单位为其缴费情况。第五十八条第一款用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。第六十条第一款用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。