辽阳市文圣区人民法院民 事 判 决 书(2016)辽1003民初226号原告：辽阳市中孚泰房地产开发有限公司。住所地：辽阳市文圣区太子河路**号。法定代表人：谭泽元，该公司董事长。委托代理人：李柏荣，该公司总经理。被告：楼丽，女。原告辽阳市中孚泰房地产开发有限公司诉被告楼丽劳动争议一案，本院于2016年4月7日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告委托代理人李柏荣、被告楼丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告辽阳市中孚泰房地产开发有限公司诉称：楼丽于2013年1月25日到辽阳市中孚泰房地产开发有限公司工作，同年10月15日被聘为公司副总经理，2015年9月30日深圳市文化集团有限公司下发文件调整楼丽岗位，10月23日我单位下发文件《关于楼丽的免职通知》，免去楼丽公司副总经理的职务。此后楼丽就不再上班，一直旷工到2015年底，我公司按违纪解除了楼丽的劳务合同。按照《劳动合同法》第39条规定，我单位无义务支付其解除劳务经济赔偿金。故诉至法院，请求依法判决原告辽阳市中孚泰房地产开发有限公司不承担给付楼丽解除劳动合同经济补偿金54000元；被告楼丽承担全部诉讼费用。原告为证明自己的主张，提供如下证据：1、员工绩效考核表，证明2015年8月部门绩效考核分ABCD等级，被告考核得了D级，考核D级是不合格，不符合公司要求；2、公司员工手册，证明月度累计旷工两日，季度累计旷工三日，年度旷工五日，公司将给予解除劳动合同并不予赔偿；3、被告2015年10月份的考勤表，证明被告没有书面提出不接受劳动合同的监管，旷工违反了公司制度。被告楼丽辩称：原告所诉不是事实。原告没有合法依据想要解除劳动合同，却又不想承担《劳动合同法》第八十七条规定的“用人单位违法解除劳动合同须支付的赔偿金”，所以原告寻找各种借口回避“违法解除劳动合同”的事实，具体过程如下：1、原、被告双方签有劳动合同，被告任职副总经理，月工资18000元，合同期限为2014年7月25日至2016年7月24日。2、2015年7月，原告开始拖欠被告的绩效工资，至10月份共拖欠7、8、9三个月的绩效工资及10月份的全部工资，总计39600元。3、2015年9月29日，深圳集团公司（辽阳中孚泰房地产开发有限公司是深圳市中孚泰文化地产集团有限公司的全资子公司，两公司法定代表人均系谭泽元）发文，以公司经营困难为由，给被告降薪。被告当即表示异议。4、2015年9月30日，深圳集团公司又发文，以被告考核不达标为由，给被告调岗。5、被告无法接受公司违反劳动合同的降薪、调岗行为，就此事及拖欠工资事项与公司沟通无果后，向劳动监察部门投诉。6、2015年10月23日，原告以被告损害公司利益和名声为由，发出免职通知，原告的总经理焦勇明确通知被告免职就是辞退！当日要求被告进行了工作交接，办理的交接手续。7、2015年10月27日，被告提起劳动争议仲裁，要求公司支付“拖欠的工资及违法解除劳动合同的赔偿金”。此案于2016年1月16日已经下发裁决书，但在此仲裁期间，原告却以被告旷工为由，于2015年12月30日发出“解除劳动合同决定书”。综上，原告单方变更劳动合同的行为（连续下发降薪、降职、免职）及焦勇总经理通知辞退（并已交接完成）的行为，已经证明了原告违法解除劳动合同的事实，所以，原告应当支付“违法解除劳动合同的赔偿金”108000元。被告为证明自己的主张，提供如下证据：1、合同、订薪单、绩效考核细则的通知，证明本人与原告的劳动关系，本人的工资标准，证明本人是以辽阳公司考核为标准，考核细则中的D是处罚10%的绩效工资，并无其它处罚文件及说明；2、降薪文件，证明是因为经济困难的原因降薪，此理由不成立，属违约降薪；3、调岗通知，证明调岗与考核不达标的理由不成立，属违约调岗；4、7、8、9月份的绩效考核表，证明本人的考核符合公司的标准，并且焦勇是本人的直属领导，上面有签字；5、对话录音光盘、交接清单，免职通知，证明公司于2015年10月23日辞退本人的事实，交接单上有解除合同的时间，并有本人直属领导焦勇签字的证明。经审理查明，被告楼丽于2013年1月25日到原告辽阳市中孚泰房地产开发有限公司工作，同年10月15日被聘为公司副总经理，工资定为每月18000元，其中基本工资占60%，绩效工资占40%，2014年7月25日双方续签了劳动合同，合同期限至2016年7月24日，合同中约定被告楼丽从事公司副总经理工作，月工资2000元。2015年9月30日，深圳市中孚泰文化地产集团有限公司单方面下发文件，调整公司副总楼丽岗位，理由是楼丽在公司考核中不达标，不能胜任目前工作岗位。同年10月23日原告单方面下发文件《关于楼丽的免职通知》，免去楼丽公司副总职务，理由是损害公司利益和名声，影响极坏。被告楼丽对此不认同，与公司负责人沟通未果。当日公司负责人口头通知楼丽解除劳动合同，限期办理交接手续，此后楼丽未再回岗工作。一个月后楼丽向辽阳市劳动争议仲裁院提出仲裁申请，要求原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金及支付绩效工资等。辽阳市劳动人事争议仲裁院于2016年1月11日作出辽市劳裁字[2015]第222号仲裁裁决书，裁决不予支持经济赔偿金，理由是双方劳动合同并未解除；予以支持绩效工资，理由是楼丽绩效考核达标。该裁决已生效。另查，原告于2015年12月30日给被告下发《解除劳动合同决定书》，理由是被告2015年10月26日-2015年12月30日旷工，于2016年1月4日送达给被告楼丽。被告楼丽于2016年1月16日申请仲裁，要求原告支付经济补偿金、赔偿金及2015年10月26日至仲裁时止的生活费。辽阳市劳动人事争议仲裁院于2016年3月22日作出辽市劳裁字[2016]第34号仲裁裁决书，裁决：自本裁决书生效之日起7日内辽阳市中孚泰房地产开发有限公司一次性支付楼丽解除劳动合同经济补偿金54000元。原告不服该裁决，诉至本院。又查，辽阳市2014年度职工月平均工资3827.25元。原告向本院提供其单位2015年10月考勤统计汇总表显示楼丽2015年10月26日至31日期间停职。本院确认的上述事实，有原、被告当庭陈述、仲裁裁决书、仲裁庭审笔录、营业执照、劳动合同书、考勤表、免职通知、员工绩效考核表、录音光盘、移交清单等证据在卷佐证。本院认为，变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则。用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。协商不能就变更劳动合同达成协议的，可以解除劳动合同，但用人单位应当依照国家有关规定给予经济补偿。本案中被告绩效考核达标，原告却以被告不能胜任工作岗位为由，在未与被告协商的情况下单方面调整被告工作岗位，其公司负责人口头通知楼丽解除劳动合同，限期办理交接手续，现被告认同2015年10月26日与原告解除劳动合同，因此被告在解除劳动合同后要求原告支付经济补偿金的诉求应予支持。由于被告月工资18000元，高于辽阳市人民政府公布的本地区上年度即2014年度职工月平均工资3827.25元的三倍，原告向被告支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，应支付三个月的经济补偿金，数额为34445.25元。关于原告所诉不承担给付被告解除劳动合同经济补偿金的请求无法律依据，本院不予支持。经调解无效，现依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、三十六条、四十条、四十六条、四十七条之规定，判决如下：原告辽阳市中孚泰房地产开发有限公司自本判决书生效之日起7日内一次性支付被告楼丽解除劳动合同经济补偿金34445.25元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告辽阳市中孚泰房地产开发有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状及副本8份，上诉于辽宁省辽阳市中级人民法院。审 判 员  张 丽二〇一六年六月十二日代理书记员  王金秋本判决依据的法律规定如下：《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。