昌吉回族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2014）昌中民一终字第429号上诉人（原审原告）：王彦荣，男，汉族。委托代理人：陈瑛，女，汉族。委托代理人：黄雅敏，新疆凤鸣律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王登洲，男，汉族。委托代理人：田忠贵，新疆金诚信律师事务所律师。上诉人王彦荣因生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服玛纳斯县人民法院（2014）玛民一初字第35号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年5月19日依法组成合议庭，并于2014年6月16日公开开庭审理了本案。上诉人王彦荣及其委托代理人陈瑛、黄雅敏，被上诉人王登州及其委托代理人田忠贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。玛纳斯县人民法院经审理查明：2012年原告王彦荣在玛纳斯县殡仪馆上面铁路附近地面有一个大坑需要回填，正好亚中小区工地上有一些废弃的建筑垃圾需要清运，经原告与亚中小区一包工头协商，由原告找人把垃圾清运出去，清运费用由包工头支付。经赵喜元介绍，由被告王登洲的挖掘机到亚中的工地上为原告清运垃圾。2012年7月3日，夏子轩驾驶被告的挖掘机在亚中小区的工地上清运垃圾，作业过程中，挖掘机的爪手将砖墙推倒，倒塌的墙体将站在墙外看工人清理电线和水管子的原告双腿砸在了墙体下面。工地上的工人将墙体抬起来，把原告从墙体下面拉出来，后被告王登洲开着皮卡车将原告送往石河子大学医学院第一附属医院救治。原告受伤后在医院住院治疗23天后出院，出院诊断为右足多发骨折并脱位，出院医嘱：患肢支具固定2月，建议休息2月。原告住院期间支出医疗费10109.46元，在门诊上复查治疗支出医疗费971.28元，以上合计原告支出医疗费11080.74元。事故发生后，被告向原告支付8000元医疗费。经原告申请，原审法院依法委托新疆天诚司法鉴定所对原告的伤残等级、后期医疗费、误工期、护理期进行了鉴定，鉴定意见为：王彦荣因外伤致右足骰骨、第1.2.3楔骨骨折，右足横弓结构破坏为十级伤残；后期医疗费7000元，误工期为120日，护理期为60日。玛纳斯县人民法院经审理认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案是一起人身损害赔偿案件，应当适用侵权责任一般条款的规定，即具备违法行为、损害事实、因果关系和主观过错四个要件，通过庭审中双方当事人的陈述和提交的证据可以认定，原告的伤是由夏子轩驾驶挖掘机造成的，侵权行为人应是夏子轩，而被告王登洲只是挖掘机的车主。庭审中原告王彦荣向本院提交的证据，均不能证实被告王登洲在本案中存在侵权行为，也无证据证实其身体受伤的损害后果与被告具有因果关系，另原告亦无证据证实被告与夏子轩之间存在雇佣关系或者帮工关系，故原告要求挖掘机的车主即本案被告承担赔偿责任的诉讼请求，证据不足，不予支持。遂判决：驳回原告王彦荣的诉讼请求。宣判后，上诉人王彦荣不服玛纳斯县人民法院作出的上述判决，向本院提起上诉称：原审判决认定事实不清，适用法律不当。1、原审判决认定的事实可以说明上诉人与被上诉人之间形成了清运垃圾合同，王登洲指派驾驶员在工地上清运垃圾，至于驾驶人员是谁，上诉人和其他人并不清楚，事故发生后，上诉人家人给王登洲打电话，王登洲立刻到现场将上诉人送到医院救治并承担了部分费用。被上诉人王登洲作为挖掘机的所有权人及实际经营人员，对挖掘机具有安全管理的义务，且履带式挖掘机是特种车辆，驾驶人员必须具有相应操作证书才能上岗作业，被上诉人疏于管理，将机械给不具有上岗资格的人员驾驶，导致了损害后果的发生，被上诉人必然承担全部责任。二、原审判决认定上诉人受伤的过程错误。上诉人受伤并非是在挖掘机工作时导致的，而是挖掘机停止工作半小时后，驾驶人员自己转动挖掘机旋钮，爪子旋转过程中撞倒了砖墙，墙体又砸伤了上诉人，证人余文江、王彦学可以证实该事实。3、原审法院认定驾驶挖掘机的人员叫夏子轩，除被上诉人提交的承包协议上有个叫夏子轩的以外，并无其证据证实承包协议的真实性。被上诉人王登洲答辩称：上诉人与被上诉人之间不存在租赁关系或者承揽关系，被上诉人不是侵权责任人及适格的被告，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。二审期间，上诉人王彦荣未提交新证据。被上诉人王登洲提交证人赵喜元证言一份，欲证实：上诉人与被上诉人之间没有租赁关系。该证言主要内容为：证人与上诉人、被上诉人均系熟人关系。2012年7月上诉人在亚中集团工地要找挖掘机干活一事给我打电话，证人说其机子在外面忙，便介绍被上诉人的机子，因其机子包给司机了，让证人直接与司机联系，证人也联系了司机，后司机便去该工地干活了，不是被上诉人让司机去工地干活的。挖掘机对外有两种干活形式，一种是包给施工方干活，对方付劳务费我方只出人，第二种是将活包给司机，由司机与施工方去谈。证人给玛纳斯县法院作的询问笔录内容属实。经质证，被上诉人王彦荣对证人证言的真实性、合法性、关联性均认可，其认为该证人已陈述了上诉人与被上诉人间不存在租赁或承揽关系。上诉人王彦荣对证人证言的真实性、合法性、关联性均不认可。理由：1、证人与王登洲是亲属关系，证人作为智力正常的成年人在该询问笔录中陈述其与王登洲是亲属关系并在该笔录中签字。2、侯春的询问笔录反映了王登洲打电话让侯春将其挖掘机运到亚中，是王登洲给的运费，证实7月3日的活是王登洲与王彦荣间形成了承揽关系。夏子轩与王登洲间是提供与接受劳务的关系。事故发生后上诉人的妻子打电话给王登洲，王登洲立马开车过来将王彦荣送往昌吉市第二医院并支付了8000元的医疗费。经二审审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院对查明的事实予以确认。上诉人王彦荣主张各项经济损失数额，本院确认如下：1、上诉人主张医疗费11675.94元。对此其提供了住院费用结算统一票据、购买药物发票、医院门诊统一票据，上述票据票面载明的金额合计为11621.94元。被上诉人对其中购买药物的发票不予认可。经审查，上诉人购买的药物“骨愈灵胶囊”属于其住院期间医嘱服用药物。“钙尔奇”属于补充人体钙质吸收，对于骨折治疗亦有一定作用。故本院对上述票据票面载明医院费的金额合计为11621.94元予以支持。2、上诉人主张误工费14880元（120天×124元）。被上诉人认为误工期过长。本院认为：依据司法鉴定意见书，上诉人因此起事故导致十级伤残，其只主张从受伤之日起的120日的误工期及计算标准符合法律规定，故本院予以支持。3、上诉人主张住院伙食补助费575元（23天×25元／天）。本次事故发生后，上诉人在石河子大学医学院第一附属医院住院治疗23天，上诉人主张的住院伙食补助费的计算标准符合法律规定，本院予以支持。4、上诉人主张营养费230元（23天×10元）。根据上诉人因本次事故骨折而手术的客观情况，必然应加强营养，故对于其主张的营养费的计算标准符合法律规定，本院予以确认。5、上诉人主张护理费8560元（住院期间20天×180元／天＋出院护理期间40天×124元／天）。上诉人提交住院期间载明护理费3600元的收据一张，被上诉人对此不予认可。鉴于上诉人未提供正规发票，本院依据司法鉴定意见书评定护理期60天，本院对上诉人主张的护理费确认为7440元（60天×124元／天）。6、上诉人主张残疾赔偿金35842元（17921×20年×10%）。本院认为：上诉人户籍为非农业户口，上诉人主张的残疾赔偿金的计算标准及数额符合法律规定，本院予以支持。7、上诉人主张后续治疗费7000元。本院认为：根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经实际发生的医疗费用一并予以赔偿。上诉人提交的法医鉴定书证实上诉人需要后续治疗费7000元，本院予以支持。8、上诉人主张复印费80元。因上诉人未提交复印费的票据，故本院不予支持。9、上诉人主张交通费500元。上诉人提交了500元的票据，但其在一审庭审时认可实际支出482元，本院根据上诉人王彦荣实际就医情况酌定交通费为400元。10、上诉人主张精神抚慰金5000元。上诉人王彦荣因本次事故导致十级伤残，其自身必然遭受巨大的精神痛苦，故其请求赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求符合法律规定，应予支持，本院结合双方在本次事故中的过错程度，酌定精神抚慰金为2000元。综上，上诉人王彦荣各项经济损失数额为：医疗费11621.94元、误工费14880元、住院伙食补助费575元、营养费230元、护理费7440元、残疾赔偿金35842元、后续治疗费7000元、交通费400元、精神抚慰金2000元，合计：79988.94元。本院认为：关于被上诉人王登洲在本案中是否应承担民事赔偿责任。上诉人王彦荣在一审提交的证据及一、二审查明的事实，可以证实被上诉人王登洲所有的挖掘机的驾驶员操作该机时，挖掘机爪手推倒砖墙，倒塌的墙体压住了墙外的上诉人王彦荣双腿，致上诉人王彦荣受伤致十级伤残的事实，被上诉人王登洲对此不持异议。被上诉人王登洲认为其已将挖掘机租赁给夏子轩，其不是实际侵权人不应承担责任，因其在一审期间提交的证据不能有效证实其与夏子轩之间系租赁关系的真实性，且对此其又未补强证据加以证实，故理应承担举证不能的不利后果，其与夏子轩之间应为劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”按照上述规定，被上诉人王登洲应承担被上诉人王彦荣主张的各项经济损失的民事赔偿责任。原审法院认为上诉人王彦荣提交的证据不能证实被上诉人王登洲存在侵权的事实，以证据不足为由驳回上诉人王彦荣的诉讼请求，属于认定事实错误，本院依法予以纠正。关于双方当事人在本次纠纷中的责任比例划分。首先，本案中被上诉人王登洲是接受劳务者一方，在劳务关系中作为劳务活动的组织者、指挥者、监督者和风险的防控者，其对雇员提供劳务活动时未尽到安全和劳动保护义务和责任，因此对造成上诉人王彦荣被砸伤的损害后果，被上诉人王登洲存在过错，应当承担相应的侵权责任。其次，上诉人王彦荣是完全民事行为能力人，明知施工现场存在一定危险，但其未尽到合理的注意义务，因此其对该损害后果亦负有一定的过错。根据《侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，根据本案实际情况，结合双方的过错程度，被上诉人王登洲应承担此事故70％的责任，上诉人王彦荣应承担此事故30％的责任。被上诉人王登洲在本次事故发生后向上诉人王彦荣支付8000元医疗费应当从其承担的赔偿款中予以扣除，综上，被上诉人王登洲应承担上诉人王彦荣主张各项经济损失48592.26元［（77988.94元×70%＋2000元）=56592.26元-8000元］，上诉人王彦荣自行承担23396.68元（77988.94元×30%）。综上，本案经合议庭评议，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三第、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销玛纳斯县人民法院（2014）玛民一初字第35号民事判决；二、被上诉人王登洲在接到本判决之日起十日内向上诉人王彦荣赔偿各项经济损失48592.26元；三、驳回原审原告王彦荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1709元；二审案件受理费1709元，合计3418元，由上诉人王彦荣负担1025.4元，被上诉人王登洲负担2392.6元。本判决为终审判决。审 判 长  肖 明代理审判员  樊健健代理审判员  杨 敏二〇一四年七月八日书 记 员  马 恒