北京市顺义区人民法院民 事 判 决 书（2014）顺民初字第14057号原告热先生（北京）餐饮有限公司，住所地北京市顺义区李遂镇沟北村村委会西侧200米，组织机构代码68924256-X。法定代表人姜成敏，总经理。委托代理人王新欣，女，1989年1月16日出生，热先生（北京）餐饮有限公司职工。委托代理人王怡，女，1965年12月29日出生，热先生（北京）餐饮有限公司管理部总经理。被告常月英，女，1966年8月1日出生。委托代理人李忠进，北京市青天律师事务所律师。原告热先生（北京）餐饮有限公司（以下简称热先生餐饮公司）与被告常月英劳动争议纠纷一案。原告热先生餐饮公司之委托代理人王怡、王新欣、被告常月英及其委托代理人李忠进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告热先生餐饮公司诉称：2012年10月1日，原告将位于北京市顺义区李遂镇沟北村村委会西侧200米的配餐业务及厂内业务均已承包给陈根民。承包期间所有员工的保险及员工劳动纠纷产生的相应费用均由陈根民个人承担。被告在此期间是陈根民个人雇佣的员工，与原告之间并不存在劳动关系。2014年7月，被告提出了劳动仲裁申请，顺义区劳动争议仲裁委员会于2014年9月12日作出了京顺劳仲字（2014）第3386号裁决书。原告认为：仲裁委事实认定不清，证据不足，裁决结果显失公平。为维护自身合法权利，依据民事诉讼法相关规定，特向贵院提起诉讼，请求判令：1.原告与被告自2012年10月1日至2014年6月24日不存在劳动关系；2.原告不支付被告停工留薪期工资5407元；3.原告不支付被告解除劳动关系经济补偿金12600元；4.原告不支付被告工伤医疗费5620.61元；5.原告不支付被告住院伙食补助费360元；6.原告不支付被告护理费959元；7.原告不支付被告一次性伤残补助金21938元；8.原告不支付被告一次性工伤医疗补助金17379元；9.原告不支付被告一次性伤残就业补助金17379元；10.原告不支付被告劳动能力鉴定费200元；11.原告不支付被告病假工资1492元；12.被告承担本案的诉讼费用。被告常月英辩称：认可仲裁裁决结果，不同意原告的诉讼请求。经审理查明：常月英与热先生餐饮公司签订有期限为2010年2月27日至2014年2月26日的劳动合同。热先生餐饮公司没有为常月英缴纳社会保险。2013年6月8日，常月英在工作中受伤。2013年12月12日，经北京市顺义区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称顺义区仲裁委）主持调解，常月英与热先生餐饮公司达成调解协议，双方自2010年2月27日至2013年11月25日存在劳动关系。2014年3月3日，经北京市顺义区人力资源和社会保障局认定为工伤，认定部位“左手中环小指压面机伤，多发指骨骨折；多发指神经挫伤；中环小指屈伸肌腱挫伤；皮肤碾挫伤”。2014年3月20日由北京市顺义区劳动能力鉴定委员会确认工伤等级为十级。认定工伤决定书、工伤证和劳动能力鉴定确认结论通知书中的用人单位均为“热先生（北京）餐饮有限公司”。2014年6月24日，常月英以热先生餐饮公司未缴纳社会保险、未及时足额支付劳动报酬为由分别向热先生餐饮公司的注册地址和实际经营地址邮寄送达了解除劳动关系通知书，其中向注册地址邮寄的解除劳动关系通知书于2014年6月25日签收。后常月英向顺义仲裁委申请仲裁，要求：1.确认自2010年2月27日至2014年6月24日与热先生餐饮公司存在劳动关系；2.热先生餐饮公司支付2013年6月8日至2013年12月7日工伤停工留薪期工资16800元；3.热先生餐饮公司支付解除劳动合同经济补偿金12600元；4.热先生餐饮公司支付2013年6月8日至2014年4月24日医疗费10195.69元；5.热先生餐饮公司支付2013年11月7日至2013年11月13日、2014年4月9日至2014年4月15日住院伙食补助费700元；6.热先生餐饮公司支付2013年11月7日至2013年11月13日、2014年4月9日至2014年4月15日住院期间护理费2100元；7.热先生餐饮公司支付一次性伤残补助金21938元；8.热先生餐饮公司支付一次性工伤医疗补助金17379元；9.热先生餐饮公司支付一次性伤残就业补助金17379元；10.热先生餐饮公司支付劳动能力鉴定费200元；11.热先生餐饮公司支付2014年2月27日至2014年6月24日未签劳动合同双倍工资差额11200元；12.热先生餐饮公司支付2013年12月8日至2014年5月14日病假工资13440元。2014年9月10日，顺义区仲裁委作出京顺劳仲字（2014）第3386号裁决书，结果如下：一、常月英自二〇一〇年二月二十七日至二〇一四年六月二十四日与热先生餐饮公司存在劳动关系；二、热先生餐饮公司支付常月英停工留薪期工资五千四百零七元；三、热先生餐饮公司支付常月英解除劳动关系经济补偿金一万二千六百元；四、热先生餐饮公司支付常月英工伤医疗费五千六百二十元六角一分；五、热先生餐饮公司支付常月英住院伙食补助费三百六十元；六、热先生餐饮公司支付常月英住院期间护理费九百五十九元；七、热先生餐饮公司支付常月英一次性伤残补助金二万一千九百三十八元；八、热先生餐饮公司支付常月英一次性工伤医疗补助金一万七千三百七十九元；九、热先生餐饮公司支付常月英一次性伤残就业补助金一万七千三百七十九元；十、热先生餐饮公司支付常月英劳动能力鉴定费二百元；十一、热先生餐饮公司支付常月英病假工资一千四百九十二元；十二、驳回常月英的其他申请请求。常月英认可仲裁裁决，热先生餐饮公司不服仲裁裁决起诉至本院。热先生餐饮公司称2012年10月1日起，其公司的业务及店面由陈根民承包，常月英与其公司不存在劳动关系。为此，热先生餐饮公司提交下列证据：1.三份《分店独立核算协议》、解除《分店独立核算》的协议。三份《分店独立核算协议》签订时间分别为2012年9月28日、2013年1月1日、2013年4月1日。最后一份《分店独立核算协议》运营期为12个月，时间为2013年4月1日至2014年3月31日。三份《分店独立核算协议》均是热先生餐饮公司（授权）与陈根民（店长）签订，协议约定：热先生餐饮公司同意陈根民作为店长以独立核算的形式运营顺义分店，位置在北京市顺义区李遂镇沟北村；分店要向总店缴纳风险保证金，并享有人事权和采购权，执行总部标准化统一管理包括着装、卫生、人事和财务等制度；分店承担店内员工所有保险费用，负责处理店内员工劳务纠纷及承担相应的费用（有必要时，总部出面协调，如发生经济补偿由店长承担）等。2013年8月31日，双方同意于2013年9月1日起解除2013年4月1日签订的《分店独立核算协议》。2.供餐转让协议和供餐转让补充协议。供餐转让协议为热先生餐饮公司法定代表人姜成敏与陈根民签订，将位于北京市顺义区李遂镇沟北村村委会西侧200米配送餐业务转让给陈根民，将上述厂房现有装修、装饰、设备全部无偿转让给陈根民使用，陈根民支付转让费80万元。3.劳务派遣服务协议及结算发票。劳务派遣协议由热先生餐饮公司与日月海人力资源（北京）有限公司签订，协议日期自2010年4月1日至2012年3月31日。发票显示日月海人力资源（北京）有限公司为热先生餐饮公司代发工资。热先生餐饮公司称常月英是由日月海人力资源（北京）有限公司派遣至自己公司的员工，与自己公司不存在劳动关系。4.协议书。协议书为陈根民与董涛涛工伤赔偿一事达成的协议。常月英对证据1、2、3、4的真实性、关联性均不予认可，称从来没有见到过，常月英与热先生餐饮公司之间存在劳动关系已经调解书确认，且日月海人力资源（北京）有限公司并未与常月英签订过劳动合同。热先生餐饮公司未提交日月海人力资源（北京）有限公司与常月英签订的劳动合同。常月英主张2013年6月8日因工负伤后未到公司上班，但热先生餐饮公司没有支付其工资，因此要求按照月工资2800元标准支付其停工留薪期工资和病假工资。为此，常月英提交诊断证明书、住院病历、住院收费票据、门诊收费票据。上述证据显示2013年11月7日至2013年11月13日、2014年4月9日至2014年4月15日为住院治疗期，共计12天，病休期为2013年6月8日至2013年7月7日、2013年11月14日至2013年12月13日，2014年4月16日至2014年5月15日。热先生餐饮公司对诊断证明、住院病历、住院收费票据和门诊收费票据真实性均认可，但认为不是所有单据与工伤相关，且存在自费部分。仲裁过程中，经北京市顺义区社会保险基金管理中心核准，常月英提交的工伤医疗票据共计5632.61元，符合工伤保险支付范围的金额为5620.61元。热先生餐饮公司对该数额认可。常月英主张热先生餐饮公司支付鉴定费200元并提交鉴定费票据，热先生餐饮公司对此予以认可。以上事实，有当事人陈述、调解书、诊断证明书、住院病历、住院收费票据、门诊收费票据、解除劳动关系通知书、裁决书等证据在案佐证，可以作为认定事实之依据。本院认为：本案的争议焦点为双方是否存在劳动关系，热先生餐饮公司虽主张自2012年10月1日起常月英由陈根民雇佣，并提交了分店独立核算协议、解除《分店独立核算》的协议、供餐转让协议、供餐转让补充协议、协议书予以证实，但热先生餐饮公司与陈根民签订的上述协议系双方约定，不能对第三方常月英具有约束力，且上述协议也并未得到常月英的确认，不足以证明热先生餐饮公司的主张。同时，根据认定工伤决定书、工伤证和劳动能力鉴定确认结论通知书中的用人单位均为“热先生（北京）餐饮有限公司”。此外，常月英与热先生餐饮公司于2013年12月12日经顺义区仲裁委主持调解，确认自2010年2月27日至2013年11月25日双方存在劳动关系，且热先生餐饮公司认可收到常月英邮寄的解除劳动关系通知书，本院对于热先生餐饮公司所称自2012年10月1日起与常月英不存在劳动关系的主张不予采信。结合以上证据，常月英要求确认自2010年2月27日至2014年6月24日与热先生餐饮公司存在劳动关系的请求，本院予以支持。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照有关规定享受伤残待遇。根据《北京市停工留薪期分类目录》（试行），常月英的停工留薪为3个月。就支付标准，热先生餐饮公司作为用人单位，对常月英的工资标准及构成负有举证责任，但其公司并未举证证明，应承担举证不能的不利后果，故对于常月英所称月工资为2800元的主张，本院予以采信。常月英认可仲裁裁决的数额，该数额不违反法律规定，本院予以确认。常月英主张2013年12月8日至2014年5月14日的病假工资，根据诊断证明和住院病历显示，常月英2014年4月9日至2014年4月15日为住院治疗期，2014年4月16日至2014年5月15日为病休期间。热先生餐饮公司应当按照北京市最低工资的80%的标准支付常月英病假期间工资。常月英认可仲裁裁决的数额，该数额不违反法律规定，本院予以确认。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：未依法为劳动者缴纳社会保险费的；有下列情形之一的，用人单位应向劳动者支付经济补偿：劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。热先生餐饮公司没有为常月英缴纳社会保险，常月英以此为由提出解除劳动关系并要求支付解除劳动关系经济补偿金的请求，符合上述法律规定，本院予以支持。常月英认可仲裁裁决的数额，该数额符合法律规定，本院予以支持。根据《关于北京市工伤保险基金支出项目标准及相关问题的通知》（京人社工发（2011）384号）第二条、第三条、第五条、第八条的规定，工伤基金支付的具体项目包括：工伤医疗费、一次性伤残补助金、终止或者解除劳动关系时的一次性工伤医疗补助金、职工住院治疗工伤的伙食补助费；职工住院治疗工伤的伙食补助费，标准为每人每天30元；工伤职工在终止或者解除劳动关系时，其领取的一次性工伤医疗补助金具体标准为解除或者终止劳动关系时3至18个月的本市上年度职工月平均工资。其中十级为3个月。用人单位应当支付一次性伤残就业补助金，按上述标准执行；用人单位未参加工伤保险的，工伤职工应当享受的工伤保险待遇，由用人单位按照国家和本通知规定的项目和标准支付。热先生餐饮公司没有为常月英缴纳工伤保险，故常月英要求热先生餐饮公司支付工伤医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金和劳动能力鉴定费的请求，本院予以支持。经核算，常月英应享受一次性伤残补助金21938元。至于医疗费用，热先生餐饮公司认可常月英提交的医疗费票据符合工伤保险支付范围内的医疗费用金额为5620.61元，本院对此不持异议。就护理费事宜，依据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。根据常月英提交的诊断证明书及住院病历，其要求支付住院期间护理费属合理请求，热先生餐饮公司应予给付。对于给付标准，参照《工伤保险条例》第三十四条规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。常月英未经劳动能力鉴定委员会确认护理等级，也未提交护理费用票据，本院酌情按照生活部分不能自理的护理等级确定支付标准。常月英认可仲裁裁决的数额，该数额不违反法律规定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，判决如下：一、被告常月英自二〇一〇年二月二十七日至二〇一四年六月二十四日与原告热先生（北京）餐饮有限公司存在劳动关系；二、原告热先生（北京）餐饮有限公司于本判决生效之日起七日内支付被告常月英停工留薪期工资五千四百零七元；三、原告热先生（北京）餐饮有限公司于本判决生效之日起七日内支付被告常月英解除劳动关系经济补偿金一万二千六百元；四、原告热先生（北京）餐饮有限公司于本判决生效之日起七日内支付被告常月英工伤医疗费五千六百二十元六角一分；五、原告热先生（北京）餐饮有限公司于本判决生效之日起七日内支付被告常月英住院伙食补助费三百六十元；六、原告热先生（北京）餐饮有限公司于本判决生效之日起七日内支付被告常月英住院期间护理费九百五十九元；七、原告热先生（北京）餐饮有限公司于本判决生效之日起七日内支付被告常月英一次性伤残补助金二万一千九百三十八元；八、原告热先生（北京）餐饮有限公司于本判决生效之日起七日内支付被告常月英一次性工伤医疗补助金一万七千三百七十九元；九、原告热先生（北京）餐饮有限公司于本判决生效之日起七日内支付被告常月英一次性伤残就业补助金一万七千三百七十九元；十、原告热先生（北京）餐饮有限公司于本判决生效之日起七日内支付被告常月英劳动能力鉴定费二百元；十一、原告热先生（北京）餐饮有限公司于本判决生效之日起七日内支付被告常月英病假工资一千四百九十二元；十二、驳回原告热先生（北京）餐饮有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费十元，由原告热先生（北京）餐饮有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  何庆玲人民陪审员  孙家法人民陪审员  曹桂岭二〇一四年十二月十九日书 记 员  张洁培