辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2016]辽01民终4830号上诉人（原审被告）：沈阳龙元商品混凝土有限责任公司，住所地：沈阳市大东区。法定代表人：许鹤，该公司经理。委托代理人：朱峰，男，1981年3月8日出生，满族，住址：沈阳市于洪区。被上诉人（原审原告）：李强，男，1981年6月17日出生，汉族，住址：沈阳市沈北新区。委托代理人：刘新，辽宁欣合律师事务所律师。委托代理人：李瑛，辽宁欣合律师事务所律师。上诉人沈阳龙元商品混凝土有限责任公司因与被上诉人李强劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2014）大东民二初字第1717号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成由审判员李娜担任审判长，审判员马晨光、代理审判员田依立（主审）参加的合议庭，于2016年4月1日公开开庭审理了本案。上诉人沈阳龙元商品混凝土有限责任公司委托代理人朱峰，被上诉人李强及委托代理人李瑛均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。一审原告李强诉称，原告于2012年6月入职被告单位，担任罐车司机，上班时间为早八至早八，上24小时休24小时，月均工资3500元，每年冬季12、1、2月份休假，休假期间每月工资800元，部分工资发银行卡里。被告未予原告签订书面劳动合同，未缴纳社会保险，拖欠工资4200元，2013年11月被告无故辞退原告，为维护原告的合法权益，诉至法院，请求法院判令：1、支付2012年6月至2013年11月未签订劳动合同的双倍工资差额38,500元；2、补缴2012年7月至2013年11月的养老、医疗、失业保险；3、支付2012年6月至2013年11月解除劳动合同赔偿金5250元；4、支付拖欠工资4200元；5、支付加班费102,138.69元；6、支付未休年休假工资2413.79元。一审被告沈阳龙元商品混凝土有限责任公司未到庭答辩。原审法院查明:原告李强系被告沈阳龙元商品混凝土有限责任公司员工，从事罐车司机工作，工资构成为基本工资1200元加提成。原告的工作时间为上24小时，休24小时。原告工作具有季节性，每年的12月至次年2月为冬季休息，此期间被告每月支付原告工资800元。原告在工作期间，被告每月扣原告200元作为浮动工资，并于年底一并发放。为证明与被告的劳动关系，原告提交29张商砼供货单，其名头为被告单位，司机为原告，其中记载日期最早的为2012年6月28日，最晚的为2013年11月19日。原告在被告处工作至2013年11月，12月进入冬季休息，次年3月因被告单位未通知其上班，原告另行入职其他单位。原告在被告单位工作期间，双方未签订劳动合同，被告未为原告缴纳社会保险。针对原、被告解除劳动关系前12个月的平均工资数额，原告认可沈阳市劳动人事争议仲裁委员会查明的2596.86元。另查明，原告向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被告支付2012年6月至2013年11月未签订劳动合同的双倍工资差额38,500元（3500元×11个月）；补缴2012年7月至2013年11月的养老、医疗、失业保险；支付2012年6月至2013年11月解除劳动合同赔偿金5250元（3500元×3个月）；支付拖欠工资4200元；支付加班费102,138.69元；支付带薪年休假工资2413.79元。该仲裁委于2014年9月5日做出沈劳人仲字[2014]610号仲裁裁决书，裁决被告支付原告2013年1月至2013年11月浮动工资1800元；2013年7月8日至2013年11月19日未休年假工资358.6元；2012年6月23日至2013年11月19日经济补偿金3895.29元；补缴2013年7月至2013年11月的养老、医疗、失业保险费。原告对此裁决不服，故诉至法院。原审法院认为，关于原告李强要求被告沈阳龙元商品混凝土有限责任公司支付未签劳动合同二倍工资的主张。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，根据原告提供的商砼供货单上的记载时间，原告于2012年6月入职被告单位，双方并未及时签订劳动合同，依据上述法律规定，被告应当自建立劳动关系一个月后向原告支付未签订劳动合同二倍工资，故被告应支付原告从2012年7月至2013年5月未签订劳动合同二倍工资差额28,565.46元（2596.86元/月×11个月）。关于原告主张解除劳动合同经济赔偿金的问题。原告对此述称2013年至2014年冬休期后，被告未通知其上班，而原告亦径直到其他单位上班，由此可以认定原、被告双方系以实际行为表示同意解除劳动合同，其符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二款规定的给付经济补偿金的情形，故该院对原告主张被告给付经济赔偿金的诉讼请求不予支持，依据原告提供的商砼供货单上的记载时间，被告应给付原告解除劳动合同经济补偿金3895.29元（2596.86元×1.5个月）。关于原告主张被告给付浮动工资的问题。原告诉称被告在2013年每月扣除200元作为浮动工资，于年底一并发放，通过原告的银行明细，2012年农历年底，确有一笔工资进账，且其数额明显高于其他月份，而2013年并无类似款项进账，故该院对原告主张的浮动工资的诉讼请求予以支持，被告应给付原告2013年3月至11月浮动工资1800元（200元/月×9个月）。关于原告主张未休年假工资的问题。《企业职工带薪年休假实施办法》第七条规定，“职工享受寒暑假天数多于其年休假天数的，不享受当年的年休假。”本案中，根据原告的工作特点，其每年冬季无需工作，享受3个月的冬休期，其天数明显高于年休假天数，且被告在此期间仍支付原告一定的生活费用，据以上，该院对原告的此项诉讼请求不予支持。关于原告主张加班费的问题。从原告提交的商砼供货单中，其只能体现出厂时间及送货距离和数量，并不能证明原告是连续工作，混凝土行业的特点决定了原告驾驶的罐车并非全部处于工作状态，扣除吃饭、生产线前等料、施工现场放料、市内禁行期间及其他无运输任务时间，每一班的连续工作时间必然是有限的，因此，原告在被告处的上班时间并不全部是工作时间。原告为了完成更多的工作任务以得到更多的计件工资，需要付出时间成本，而此时间成本所产生的效益亦在其计件工资中得到体现，即原告主张的8小时时间之外的加班费已包含原告所得到的计件工资中，且对于这种上24小时，休24小时的工作方式，原告在入职时也系明知并接受的，而且原告每年均有冬休期，被告在此期间仍支付原告一定的生活费用。因此，该院对原告存在超时加班的情形不予采信，故该院对原告的此项诉讼请求不予支持。关于原告主张被告给付2013年至2014年冬休期工资的问题，因原、被告双方解除劳动合同时间为2013年11月19日，故对原告要求被告支付2013年12月、2014年1月、2月冬休期工资的诉讼请求不予支持。关于原告要求补缴2012年7月至2013年11月养老、医疗及失业保险的问题。社保机构对于用人单位欠缴费用负有征缴的义务，劳动者、用人单位与社保机构就欠费发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，不是单一的劳动者与用人单位之间的社保争议，不属于人民法院民事案件受理范围，对此原告应向社保管理部门寻求解决，故该院对原告的诉讼请求不予审理。综上所述，原审法院依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十二条，《企业职工带薪年休假实施办法》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告沈阳龙元商品混凝土有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告李强未签订劳动合同二倍工资差额28,565.46元；二、被告沈阳龙元商品混凝土有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告李强浮动工资1800元；三、被告沈阳龙元商品混凝土有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告李强解除劳动合同经济补偿金3895.29元；四、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告沈阳龙元商品混凝土有限责任公司负担。宣判后，沈阳龙元商品混凝土有限责任公司不服，向本院提出上诉称：要求撤销原审判决，依法改判沈阳龙元商品混凝土有限责任公司无需支付被上诉人未签订劳动合同二倍工资差额28,565.46元、浮动工资1800元、解除合同补偿金3829.29元。被上诉人李强辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。另查，二审期间沈阳龙元商品混凝土有限责任公司向本院提交李强劳动合同原件,合同期限2012年6月15日起至2013年6月15日止。上述事实，有被上诉人提供的仲裁裁决书、商砼供货单、银行明细、上诉人提交的劳动合同原件及庭审笔录经开庭质证，本院予以确认，在卷佐证。本院认为，二审庭审中上诉人对关于原审判决主文第二项、第三项明确表示无异议，本院予以确认。关于上诉人提出不应向被上诉人支付未签订劳动合同双倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”。因上诉人二审庭审中向本院提交了被上诉人李强入职后的劳动合同，该劳动合同期限为2012年6月15日至2013年6月15日，故本院对上诉人的上诉请求予以支持。但由于被上诉人在2013年6月15日后未再与上诉人签订劳动合同，故本院对被上诉人要求上诉人给付2013年6月15日至2013年11月未签订劳动合同的双倍工资差额的问题予以支持，被上诉人应当支付上诉人未签劳动合同双倍工资差额2596.86×4.5＝11,685.87元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项的规定，判决如下：一、维持沈阳市大东区人民法院[2014]大东民二初字第1717号民事判决主文第二项即:沈阳龙元商品混凝土有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付李强浮动工资1800元；第三项即：沈阳龙元商品混凝土有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付李强解除劳动合同经济补偿金3895.29元；二、撤销沈阳市大东区人民法院[2014]大东民二初字第1717号民事判决主文第四项即：驳回原告的其他诉讼请求。三、改判沈阳市大东区人民法院[2014]大东民二初字第01717号民事判决主文第一项为:沈阳龙元商品混凝土有限责任公司于本判决发生法律效力之日起10日内给付李强未签订劳动合同二倍工资差额11,685.87元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。四、驳回双方当事人其他诉讼请求。一审、二审案件受理费共计10元，均由上诉人沈阳龙元商品混凝土有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 娜审 判 员  马晨光代理审判员  田依立二〇一六年六月十七日书 记 员  康 赦