广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）深中法劳终字第1974号上诉人（原审原告）：ＸＸ。委托代理人：徐向辉，北京市隆安（深圳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：景轩大酒店（深圳）有限公司。法定代表人：李垠堃，董事长。上诉人ＸＸ为与被上诉人景轩大酒店（深圳）有限公司（以下简称景轩酒店）追索劳动报酬及经济补偿纠纷一案，不服深圳市福田区人民法院（2013）深福法民四初字第1217号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了上述案件，现已审理终结。本院经审理查明，原审认定的事实准确，本院予以确认。本院认为：ＸＸ与景轩酒店之间存在劳动关系，双��的权利义务应受劳动法律法规的保护和约束。一、关于ＸＸ2013年4月1日至2013年4月24日期间的工资问题。根据劳动法律法规的规定，用人单位应当依法及时支付员工的工资。景轩公司未发放ＸＸ2013年4月1日至2013年4月24日期间工资，故应按工作天数支付ＸＸ该月工资2482.76元。一审判决对此认定正确，本院予以维持。ＸＸ上诉请求景轩公司支付其2013年4月份工资3000元及100%赔偿金3000元，没有法律依据，本院不予支持。二、关于ＸＸ2011年5月1日至2013年4月24日期间的加班工资问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应就加班事实的存在承担举证责任。ＸＸ未能提供充分证据证明其2011年5月1日至2013年4月24日期间存在加班的事实，亦未证明景轩公司掌握存在加班事实的证��而未提交，故ＸＸ上诉请求景轩公司支付其上述期间的加班工资及赔偿金22090元，没有法律依据，本院不予支持。至于ＸＸ请求景轩酒店支付其2003年1月2日至2011年4月30日期间加班工资54542元及赔偿金29998元，该请求未经过劳动仲裁，违反了劳动仲裁前置程序，本院不予处理。三、景轩酒店是否需支付ＸＸ未签订劳动合同的二倍工资差额。经审查，ＸＸ于2003年1月2日入职景轩酒店，《劳动合同法》自2008年1月1日起施行，根据我国《劳动合同法》的相关规定，用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。ＸＸ入职后双方未签订劳动合同，景轩酒店依法应支付ＸＸ2008年2月1日至2008年12月31日未签订劳动合同的二倍工资差额。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第三��规定，当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。经查，在仲裁及一审阶段，景轩酒店未对ＸＸ关于二倍工资的诉讼时效提出时效的抗辩，但一审法院在审理时主动适用诉讼时效的规定并对此作出判决，该认定有误，本院应予纠正。本案中，根据ＸＸ的工资情况，景轩酒店应支付ＸＸ未签劳动合同二倍工资差额33000元。双方未签劳动合同满一年应视为签订了无固定期限劳动合同，法律并未规定此种情形用人单位需支付员工未签劳动合同二倍工资，故ＸＸ上诉请求未签订无固定期限劳动合同的二倍工资，没有法律依据，本院不予支持。四、关于未休年休假的工资问题。根据劳动法律法规的相关规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。ＸＸ2011可享受带薪年休假5天，且当年未休的年���假可以延迟到第二年休。ＸＸ于2013年4月28日申请劳动仲裁，故其2011年未休年休假工资的请求未超过法定仲裁时效。一审判决对此认定有误，本院予以纠正。景轩酒店应支付其2011年未休年休假工资1379.3元（3000÷21.75×5×200%）。2012年1月1日至2013年4月24日期间年休假，经核算天数为8天，故景轩酒店依法应支付ＸＸ上述期间的未休年休假工资2206.9元（3000÷21.75×8×200％］。因此，景轩酒店应支付ＸＸ未休年休假工资差额共计3586.2元。ＸＸ上诉请求过高部分的未休年假工资，缺乏法律依据，本院不予支持。五、关于解除劳动关系的原因。根据本案查明的事实，景轩酒店的经营场所已被拍卖、停止经营，一审判决认定本案视为景轩酒店提出双方协商一致解除了劳动关系，并无不当，本院予以维持。景轩酒店依法应按ＸＸ的工作年限支付其解除劳动关系的经济补��。一审判决认定的经济补偿金数额无误，本院予以维持。ＸＸ上诉请求景轩酒店支付其违法解除劳动合同的赔偿金及逾期未付的赔偿金，没有法律依据，本院不予支持。六、根据《劳动合同法》第四十条的规定，本案不属于用人单位需提前一个月通知解除劳动合同的法定情形，故ＸＸ上诉请求景轩酒店支付其未提前一个月解除劳动关系的代通知金3000元，没有法律依据，本院不予支持。七、一审判决景轩酒店退还ＸＸ服装押金500元，符合法律规定，本院予以维持。综上，上诉人ＸＸ的上诉主张未签劳动合同二倍工资及未休年休假工资部分理由成立本院支持外，其他上诉主张理由不成立，本院不予支持。原审认定事实基本清楚，但适用法律部分有误，导致处理不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、��八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持广东省深圳市福田区人民法院（2013）深福法民四初字第1217号民事判决第一项、第二项、第三项；二、撤销广东省深圳市福田区人民法院（2013）深福法民四初字第1217号民事判决第五项；三、变更广东省深圳市福田区人民法院（2013）深福法民四初字第1217号民事判决第四项：被上诉人景轩大酒店（深圳）有限公司支付上诉人ＸＸ2011年1月1日至2013年4月24日期间的未休年休假工资差额人民币3586.2元；四、被上诉人景轩大酒店（深圳）有限公司支付上诉人ＸＸ未签劳动合同二倍的工资差额人民币33000元；��、驳回上诉人ＸＸ其他上诉请求。如被上诉人景轩大酒店（深圳）有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各人民币10元，共计人民币20元，由被上诉人景轩大酒店（深圳）有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 彭 安 明审 判 员 何 伟 云代理审判员 尹   伊二〇一四年七月三十一日书 记 员 孙巍（兼）附法律条文：《企业职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依���本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原���决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。