新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）乌中民五终字第408号上诉人（原审原告）：乌鲁木齐市沙依巴克区景国机械经销部。住所地：乌鲁木齐市沙依巴克区。经营者：赵明，男，1968年12月1日出生，汉族，乌鲁木齐市沙依巴克区景国机械经销部业主，住乌鲁木齐市天山区新华南路****楼****。委托代理人：赵英华，乌鲁木齐市沙依巴克区三实法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：陈金华华，男，1976年12月1日出生，汉族，无固定职业，住湖北省当，住湖北省当阳市>委托代理人：王展，新疆睿航律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：新疆海达机械设备有限公司，住所地：乌，住所地：乌鲁木齐市经济技术开发区>法定代表人：王国平，新疆海达机械设备有限公司总经理。委托代理人：王敏，女，1964年1月8日出生，汉族，新疆海达机械设备有限公司职员，住乌鲁木齐，住乌鲁木齐市>上诉人乌鲁木齐市沙依巴克区景国机械经销部（下称景国经销部）、陈金华因与被上诉人新疆海达机械设备有限公司（下称海达公司）劳动争议一案，不服乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2014）沙民一初字第222号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年4月24日受理后，依法组成合议庭于2014年7月15日公开开庭审理了本案，上诉人景国经销部委托代理人赵英华、上诉人陈金华委托代理人王展、被上诉人海达公司委托代理人王敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2012年3月10日，陈金华到景国经销部从事机械测试及搬运工工作，双方未签订书面劳动合同。2012年4月29日，陈金华在工作中受伤被送往中国人民解放军兰州军区乌鲁木齐总医院住院治疗至2012年5月24日，共计25天，住院期间景，住院期间景国经销部未安排人员进行陪护显示住院期间需陪护一人，肠造瘘期间陪护一人，出院证载明：出院后全休两周。2012年10月29日陈金华再次入院治疗，2012年11月29日出院，共计31天，医院出具诊断证明书显示需全休两周，肠造瘘期间自2012年4月29日至2012年11月29日。景国经销部支付了陈金华住院期间的费用。2012年12月19日乌鲁木齐市劳动和社会保障局认定陈金华为工伤，用人单位为景国经销部。2013年7月24日经乌鲁木齐市劳动鉴定委员会鉴定陈金华为伤残玖级。陈金华停工留薪期满后未再给景国经销部提供劳动。2013年8月28日陈金华向乌鲁木齐市沙依巴克区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、依法裁决景国经销部与其解除劳动关系，并出具解除劳动关系证明书；2、景国经销部补缴社保（2012年4月至2013年8月）；3、景国经销部支付一次性伤残补助金36000元；4、景国经销部支付一次性工伤医疗补助金22988元；5；景国经销部支付一次性就业补助金49260元；6、景国经销部支付住院伙食补助费1400元；7、景国经销部支付护理费38340元；8、景国经销部支付停工留薪期工资42000元；9、景国经销部支付工资28962元；10、景国经销部支付未签订书面劳动合同二倍工资44000元；11、景国经销部支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资24000元；12、景国经销部支付交通费2000元；13、景国经销部支付住宿费200元；14、景国经销部支付鉴定费300元；15、景国经销部支付误工费11895元；16、景国经销部支付查档费22元；17、景国经销部支付解除劳动关系经济补偿金6000元。2013年12月10日该仲裁委以（2013）沙劳仲裁字第416号仲裁裁决书裁决：1、2012年12月13日双方劳动关系解除，自裁决书生效之日起十五日内，景国经销部给陈金华出具解除劳动关系证明书；2、景国经销部支付陈金华一次性伤残补助金18000元、一次性工伤医疗补助金25326元、一次性伤残就业补助金54270元，合计97596元，扣减景国经销部已支付73000元，景国经销部实际应支付陈金华工伤待遇金额24596元；3、景国经销部支付陈金华住院期间护理费4428.5元；4、景国经销部支付陈金华住院期间伙食费980元；5、景国经销部支付陈金华停工留薪期工资4919.54元；6、景国经销部支付陈金华未签订书面劳动合同二倍工资1287.35元；7、景国经销部支付陈金华工资2551.72元；8、景国经销部支付陈金华解除劳动关系经济补偿金2000元；9、景国经销部支付陈金华劳动能力鉴定费300元；10、景国经销部支付陈金华交通费500元；11、景国经销部支付陈金华查档费22元；12、驳回陈金华其他申请请求。该裁决书送达后，景国经销部与陈金华均不服裁决，分别起诉至原审法院。另查明，2012年4月19日陈金华向景国经销部借款1000元，2012年4月24日、6月6日、7月5日、8月27日、9月22日、10月20日、11月12日、12月8日景国经销部分别支付陈金华2000元，2012年11月7日景国经销部支付陈金华10000元，合计27000元。2012年12月23日至2013年7月27日期间景国经销部分6次支付陈金华73000元。2012年5月至2013年8月景国经销部委托海达公司为陈金华缴纳了社会保险费。再查明，2012年度乌鲁木齐统筹地区社会平均工资为3618元／月，乌鲁木齐市劳动力市场工资指导价位护理工岗位中价位为1720元／月。原审法院认为，本案存在以下焦点问题，一、关于劳动关系的认定问题，2012年3月10日陈金华到景国经销部从事机械测试及搬运工工作，在工作中受伤，2012年12月19日乌鲁木齐市劳动和社会保障局认定陈金华为工伤，用人单位为景国经销部，海达公司受景国经销部委托为陈金华缴纳了2012年5月至2013年8月期间的社保费用，陈金华提供的证据，不足以证实其与海达公司之间存在劳动关系，因此景国经销部与陈金华之间存在事实劳动关系，海达公司与陈金华之间不存在劳动关系，故海达公司在本案中不应承担民事责任，对陈金华要求海达公司承担连带责任的诉讼请求，不予支持。劳动关系解除后用人单位为劳动者办理相关解除劳动关系手续是其法定义务，故对景国经销部主张不为陈金华出示解除劳动关系证明的诉讼请求，不予支持。自2013年8月28日陈金华向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，并要求与景国经销部解除劳动关系之日起，景国经销部与陈金华的劳动关系解除，故对陈金华要求与景国经销部解除劳动关系并出具解除劳动关系证明书的诉讼请求，予以支持。二、关于补缴社会保险费的问题，在劳动关系存续期间，用人单位为劳动者缴纳社会保险费是其法定义务，未予缴纳应予补缴。现阶段社会保险费用仅能补缴养老、失业保险费，医疗保险费、生育保险费、工伤保险费属于现收现支费用，不能补缴。鉴于景国经销部委托海达公司缴纳了陈金华2012年5月至2013年8月的社会保险费用，仅未缴纳陈金华2012年4月的社会保险费，故对陈金华要求补缴2012年4月至2013年8月社保费用的诉讼请求，仅支持由景国经销部补缴其2012年4月的养老、失业保险费。三、关于陈金华的工资标准问题，景国经销部提供的证据不能证明陈金华的月工资标准为2000元，陈金华提供的证据亦不足以证实其主张的月工资4000元的事实，因此按照2012年度乌鲁木齐统筹地区社会平均工资3618元／月的工资标准计算陈金华应享受的工伤待遇、工资及解除劳动关系的经济补偿金。四、关于陈金华的工伤保险待遇问题，因景国经销部在陈金华发生工伤时未缴纳陈金华的工伤保险费，因此在陈金华受伤并经确认为工伤后，应当由景国经销部支付陈金华相应的工伤保险待遇，包括：1、一次性伤残补助金。陈金华主张按4000元／月工资标准计算其应享受的一次性伤残补助金无事实依据，应按3618元／月的工资标准予以计算；2、景国经销部及陈金华对仲裁委裁决的一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金数额无异议，故予以确认；3、住院伙食补、住院伙食补助费按25元／天标准计算其住院伙食补助费无法律依据，应按25元／天×70%的标准予以计算支付；4、护理费。根据陈金华诊断证明书其住院期间需陪护一人，肠造瘘期间需一人陪护，陈金华主张按183元／天标准计算陪护费，由于《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责派员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工月平均工资标准的护理费，住院治疗期，住院治疗期不足1个月的发护理费。”景国经销部未能举证本单位上年度在岗职工月平均工资标准，故应按照2012年度乌鲁木齐市劳动力市场工资指导价位护理工岗位中价位1720元／月标准予以计算支付陈金华2012年4月29日至2012年11月29日的护理费；5、停工留薪期工资。陈金华两次住院后出院医嘱全休两周，且2012年4月29日至11月29日陈金华肠造瘘期间应亦为停工留薪期，故陈金华停工留薪期自2012年4月29日至2012年12月6日，2012年12月7日至2013年3月14日期间无医嘱，不属于停工留薪期，经计算陈金华的停工留薪期工资为26959.45元，未超过景国经销部已支付的27000元，故对陈金华要求景国经销部支付停工留薪期工资的诉讼请求，不予支持。对景国经销部主张无需支付陈金华停工留薪期工资4919.54元的诉讼请求，原审法院予以支持；五、景国经销部应否支付陈金华2012年3月10日至2012年4月29日、2013年3月15日至2013年8月期间的工资问题，由于景国经销部提供的证据不能证明其已支付了陈金华2012年3月10日至2012年4月28日期间的工资事实，故对陈金华主张要求景国经销部支付此期间工资的诉讼请求，按3618元／月标准计算支付。2012年12月6日停工留薪期满后，陈金华未为景国经销部提供劳动，故此后景国经销部不应向陈金华支付工资，对陈金华要求景国经销部支付2013年3月15日至2013年8月期间的工资的诉讼请求，不予支持。对景国经销部主张不支付陈金华工资2551.72元的诉讼请求，亦不予支持；六、关于未签订书面劳动合同的二倍工资的支付问题，本案陈金华于2012年3月10日起到景国经销部工作，因双方未签订书面劳动合同，故自2012年4月10日起景国经销部即应向陈金华支付未签订书面劳动合同二倍工资，2012年4月29日陈金华因工受伤，此后再未给景国经销部提供劳动，因此对陈金华要求景国经销部支付未签订书面劳动合同二倍工资的诉讼请求，仅应支持2012年4月10日至4月28日期间的未签订书面劳动合同二倍工资，工资标准按3618元／月计算。对景国经销部主张无需支付陈金华未签订书面劳动合同二倍工资1287.35元的诉讼请求，不予支持；七、陈金华主张要求景国经销部支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资24000元，无事实和法律依据，故不予支持；八、关于陈金华要求景国经销部支付交通费的问题，由于陈金华为治疗病情及仲裁，确需支付交通费用，陈金华主张交通费过高，故原审法院酌情判决景国经销部支付陈金华交通费500元。对陈金华主张要求景国经销部支付2000元交通费的诉讼请求，部分予以支持。对景国经销部主张无需支付陈金华交通费500元的诉讼请求，不予支持；九、工伤鉴定费300元，查档费22元应当由景国经销部支付陈金华，对陈金华此二项诉讼请求，予以支持；十、关于住宿费问题，陈金华要求景国经销部支付其亲属的住宿费无法律依据，故不予支持；十一、关于陈金华主张的误工费问题，陈金华主张的误工费11895元系其亲属的误工费，陈金华主张的该费用无法律依据，故不予支持。十二、关于解除劳动关系经济补偿金问题，在景国经销部未依法为陈金华缴纳社会保险费的情形下，双方解除劳动关系后，景国经销部应向陈金华支付解除劳动关系的经济补偿金，陈金华主张经济补偿金金额略高，故部分支持；十三、关于扣除73000元款项问题，景国经销部和陈金华对在应支付款项中扣除已实际支付给陈金华款项73000元无异议，故予以确认扣除。原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第五十条、第八十二条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第三十八条、第六十二条，新疆维吾尔自治区实施《工伤保险条例》办法第二十二条、第二十九条的规定，判决如下：一、乌鲁木齐市沙依巴克区景国机械经销部与陈金华劳动关系于2013年8月28日解除，自本判决书生效后十五日内乌鲁木齐市沙依巴克区景国机械经销部给陈金华出具解除劳动关系证明书；二、乌鲁木齐市沙依巴克区景国机械经销部按照社会保险经办机构核定的缴费基数和比例补缴陈金华2012年4月的养老保险费、失业保险费，期间利息由乌鲁木齐市沙依巴克区景国机械经销部承担；三、乌鲁木齐市沙依巴克区景国机械经销部支付陈金华一次性伤残补助金32562元（3618元／月×9个月）；四、乌鲁木齐市沙依巴克区景国机械经销部支付陈金华一次性工伤医疗补助金25326元（3618元／月×7个月）；五、乌鲁木齐市沙依巴克区景国机械经销部支付陈金华一次性伤残就业补助金54270元（3618元／月×15个月）；六、乌鲁木齐市沙依巴克区景国机械经销部支付陈金华护理费12040元（2012年4月29日至2012年11月29日，1720元／月×7个月）；七、乌鲁木齐市沙依巴克区景国机械经销部支付陈金华住院伙食补助费980元（25元／天×56天×70%）；八、乌鲁木齐市沙依巴克区景国机械经销部支付陈金华未签订书面劳动合同二倍工资2328.83元（2012年4月10日至2012年4月28日，3618元／月÷21.75天×14天）；九、乌鲁木齐市沙依巴克区景国机械经销部支付陈金华工资5946.83元（2012年3月10日至2012年4月28日，3618元／月＋3618元÷21.75天×14天）；十、乌鲁木齐市沙依巴克区景国机械经销部支付陈金华解除劳动关系经济补偿金5427元（2012年3月10日至2013年8月28日，3618元／月×1.5个月）；十一、乌鲁木齐市沙依巴克区景国机械经销部支付陈金华鉴定费300元；十二、乌鲁木齐市沙依巴克区景国机械经销部支付陈金华交通费500元；十三、乌鲁木齐市沙依巴克区景国机械经销部支付陈金华查档费22元；十四、乌鲁木齐市沙依巴克区景国机械经销部不支付陈金华停工留薪期工资4919.54元；十五、驳回陈金华要求乌鲁木齐市沙依巴克区景国机械经销部支付停工留薪期工资42000元的诉讼请求；十六、驳回陈金华要求乌鲁木齐市沙依巴克区景国机械经销部支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资24000元的诉讼请求；十七、驳回陈金华要求乌鲁木齐市沙依巴克区景国机械经销部支付住宿费200元的诉讼请求；十八、驳回陈金华要求乌鲁木齐市沙依巴克区景国机械经销部支付误工费11895元的诉讼请求；十九、驳回陈金华要求新疆海达机械设备有限公司承担连带责任的诉讼请求。上诉人景国经销部不服一审判决，向本院提起上诉称，2012年3月10日陈金华到我单位工作，其工作性质为机械测试和搬运工，约定工资每月2000元。2012年4月29日下午，陈金华在工作期间受伤，并送至中国人民解放军兰州军区乌鲁木齐总医院住院两次，医疗费133164.45元，均由我方承担。陈金华在住院治疗期间我单位一直给其发放工资，并承担其家属看望陈金华的一切费用，陈金华在痊愈出院后，并未在我单位工作，但我单位却为其发放每月2000元的工资，至2012年年底。2012年年底陈金华称其要回老家，不再回来为由，要求我方为其负伤事宜进行赔偿，经双方协商，我单位一次性给其60000元，并为其购买回家的机票。至此双方权利义务关系终止。2013年3月陈金华再次回到乌鲁木齐要求在我单位工作，我单位拒绝其工作要求。2013年7月，陈金华以老家盖房子为由，从我单位支取了13000元，并采取欺骗方式，让我单位配合其做工伤鉴定及伤残等级鉴定。我单位对一审判决除第六项之外的内容无异议，同时，我单位亦认可应向陈金华支付其两次住院期间及其出院后全休两周期间的护理费，但一审判决我单位向陈金华支付自2012年4月29日至2012年11月29日期间的护理费12040元错误，请求二审法院纠正一审判决第六项内容。上诉人陈金华答辩并针对一审判决上诉称，我所提交的我第一次住院时医院出具的诊断证明书清楚载明住院期间需陪护一人，肠造瘘期间陪护一人，出院证载明：出院后全休两周。第二次住院医院出具的诊断证明书显示需全休两周，肠造瘘期间自2012年4月29日至2012年11月29日。故一审法院判决确认景国经销部向我支付护理费的核算期间及按2012年度乌鲁木齐市劳动力市场工资指导价位护理工岗位中价位工资1720元／月计算我的护理费正确。陈金华针对一审判决上诉称，一审判决认定事实错误，特别是对73000元的认定不正确。本案是工伤赔偿待遇和劳动待遇纠纷，景国经销部与海达公司是两块牌子一套人马，从我的工伤认定决定书看，景国经销部是用工单位，但从社保缴纳的用工单位看，我是海达公司的员工，所以景国经销部应承担工伤赔偿责任，而海达公司则应承担劳动待遇赔偿责任。请求二审法院纠正一审判决第三、八、九、十、十四、十五及十九项判决内容。被上诉人海达公司答辩称，我单位与陈金华无劳动关系，只是受景国经销部委托为陈金华代缴了2012年5月至2013年8月期间的社保费用。一审判决对我公司的责任认定正确。请求二审法院驳回陈金华针对我公司提起的上诉。本院审理查明，一审法院判决认定事实属实。本案案件事实，有收条、养老保险缴费账单、出院证、住院票据、工商档案、住院病案首页、住院登记卡、录音资料、诊断证明书，法院庭审笔录及双方当事人的陈述等证据在卷为证。本院认为，1、本案的责任主体问题，2012年12月19日乌鲁木齐市劳动和社会保障局作出的工伤认定决定确认陈金华为工伤，用人单位为景国经销部，陈金华与景国经销部对该工伤认定决定均予认可，该工伤认定决定已发生法律效力，故景国经销部应承担本案的用工主体责任。海达公司受景国经销部的委托为陈金华缴纳2012年5月至2013年8月期间的社会保险费的事实不足以证实陈金华与海达公司之间存在劳动关系，故海达公司不应承担本案的用工主体责任。陈金华称景国经销部与海达公司应分别承担其工伤赔偿责任和劳动待遇赔偿责任的上诉请求，不仅缺乏事实与法律依据，且属对其一审中要求海达公司承担本案连带责任诉讼请求的变更，故陈金华的该项上诉理由不能成立，本院不予支持；2、对陈金华护理费的核算问题。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。陈金华住院期间，景国经销部未派人陪护，依据2013年3月1日起施行的新疆维吾尔自治区人民政府令第182号《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责派员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工平均工资标准的护理费，住院治疗不，住院治疗不足一个月的发护理费。依据陈金华两次住院治疗诊断证明书所载，陈金华住院期间及肠造瘘期间需一人陪护，并注明肠造瘘期间自2012年4月29日至2012年11月29日。据此，景国经销部应当向陈金华支付自2012年4月29日至2012年11月29日共计7个月的护理费。本案审理过程中景国经销部未提交其公司2011年度在岗职工的平均工资标准的相关证据，而陈金华对原审法院按2012年度乌鲁木齐市劳动力市场工资指导价位护理工岗位中价位工资1720元／月计算其护理费亦无异议，当事人有权对自身合法权益予以处分，故本院确认原审法院判决景国经销部向陈金华支付12040元（1720元／月×7个月）护理费并无不当。景国经销部称其仅应向陈金华支付两次住院期间及出院后全休两周期间的护理费的上诉理由不能成立，本院不予支持；3、对陈金华的工资标准问题。本案审理中景国经销部主张陈金华工资标准为2000元／月，而陈金华主张其工资标准为4000元／月。本案陈金华于2012年3月10日到期景国经销部工作，其于2012年4月29日受伤住院，景国经销部提交的其向陈金华支付款项的清单显示，陈金华受伤前于2012年4月19日从景国经销部借款1000元，2012年4月24日陈金华收到景国经销部支付的2000元款项，原审法院确认景国经销部与陈金华提交的证据均不能证明各自的主张，而以2012年度乌鲁木齐统筹地区社会平均工资3618元／月确定陈金华应享受的工伤待遇、工资标准及解除劳动关系经济补偿金并无不当。故陈金华二审中请求以其主张的工资标准即4000元／月，确认景国经销部向其支付的一次性伤残补助金、未签订书面劳动合同的二倍工资、欠付的2012年3月10日至2012年4月28日工资以及解除劳动关系经济补偿金数额的上诉理由不能成立，本院不予支持；4、对除住院治疗费之外景国经销部已向陈金华支付的款项数额及景国经销部是否应向陈金华支付停工留薪期工资问题，依据景国经销部提交的其向陈金华支付款项的清单所载，自2012年4月19日至2012年12月8日，景国经销部分十次向陈金华支付27000元，每笔收款均有陈金华本人签名。2012年11月7日，景国经销部汇入陈金华妻子徐海燕银行卡中10000元。2012年12月28日和2013年1月21日景国经销部分别汇入陈金华妻子徐海燕银行卡中20000元和30000元，上述三笔汇款有加盖中国银行股份有限公司乌鲁木齐市长江路支行印章的转款凭证证实。2013年6月3日、2013年7月5日和2013年7月27日，陈金华收到景国经销部分三笔支付的13000元，陈金华分别在每笔收款后签名。以上景国经销部共计向陈金华支付款项100000元。原审法院判决依据陈金华两次住院的诊断证明及出院证所载，确认自2012年4月29日至2912年12月6日为陈金华的停工留薪期，并确认该期间陈金华的工资为26959.45元，依据2012年4月19日至2012年12月8日景国经销部分十次向陈金华支付27000元的事实，认定景国经销部已足额向陈金华支付了其停工留薪期工资，而对陈金华有关停工留薪期工资的请求判决不予支持，符合法律规定。据此，陈金华称景国经销部应向其支付停工留薪期工资的上诉理由不能成立，本院不予支持。对陈金华收到景国经销部支付的100000元扣减27000元后剩余的73000元，景国经销部和陈金华在一审庭审中对从景国经销部应付款项中扣减该73000元均无异议。故陈金华称原审法院对73000元认定不正确的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，景国经销部与陈金华的上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元（乌鲁木齐市沙依巴克区景国机械经销部和陈金华已各预交10元），由乌鲁木齐市沙依巴克区景国机械经销部负担5元，由陈金华负担5元。乌鲁木齐市沙依巴克区景国机械经销部和陈金华多交纳的二审案件受理费各5元，由本院分别退还乌鲁木齐市沙依巴克区景国机械经销部和陈金华。本判决为终审判决。审 判 长 鲍   文   林审 判 员 王      宏代理审判员 王   洪   乾二〇一四年七月十七日书 记 员 帕尔哈提·热夏提