昆明市呈贡区人民法院刑 事 判 决 书（2014）呈刑初字第127号公诉机关昆明市呈贡区人民检察院。被告人舒定军，男，汉族，1970年3月27日出生，小学文化，居民，四川省岳池县人，住岳池县。因涉嫌非法经营罪于2013年12月27日被昆明市公安局国家经济技术开发区分局依法拘留，于2014年1月27日由昆明市公安局国家经济技术开发区分局执行逮捕。现押于昆明市呈贡区看守所。辩护人陈奕，云南格元律师事务所律师。被告人赵中琼，女，汉族，1976年2月21日出生，四川省岳池县人，小学文化，居民，住岳池县。因涉嫌非法经营罪于2013年12月27日被昆明市公安局国家经济技术开发区分局依法拘留，2014年1月27日被昆明市公安局国家经济技术开发区分局依法监视居住。呈贡区人民检察院以呈检公诉刑诉（2014）130号起诉书指控被告人舒定军、赵中琼犯非法经营罪，于2014年4月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭，于2014年5月20日公开开庭进行了审理。呈贡区人民检察院指派检察员李敏、代理检察员徐静出庭支持公诉，被告人舒定军及辩护人陈奕，被告人赵中琼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。呈贡区人民检察院指控：2013年11月至12月20日期间，被告人舒定军、赵中琼未经有关部门许可，以营利为目的，多次购买烟花爆竹到昆明市进行倒卖，先后卖出烟花爆竹价值共计54808元，并将未卖完的烟花爆竹存放于昆明市呈贡区一出租房内，后被查获。经鉴定，查获的烟花爆竹价值人民币86669元。公诉机关针对指控事实出示了以下证据：1、书证。（1）受案登记表。证实：2013年12月20日14时许，昆明市公安局治安支队联合昆明市公安局国家经济技术开发区分局在昆明市呈贡区郭某家出租房内查获大量烟花爆竹，无经营许可证。（2）查获经过及抓获经过。证实：2013年12月20日14时许，昆明市公安局国家经济技术开发区分局在日常工作巡逻至昆明市经开区时，发现车牌为云Ａ×××**车上拉有“喜洋洋与灰太狼”牌鞭炮。经对该男子及其随身物品进行检查时，该男子陈述其叫舒定军，并陈述了其非法运输危险物质的事实，并在其所驾车内查获“喜洋洋与灰太狼”牌鞭炮15件，民警随驾将其传唤至派出所作进一步调查。民警在昆明市经开区郭某家出租房查获大批烟花爆竹后，经侦查，所查获的烟花爆竹属于舒定军、赵中琼夫妇二人所有，且二人无证非法经营烟花爆竹。经侦查得知被告人赵中琼在昆明市官渡区带。2013年12月26日，民警在官渡区出租房门口将涉嫌非法经营的赵中琼抓获。（3）户籍证明。证实:被告人舒定军、赵中琼犯罪时已年满18周岁，具有完全刑事责任能力，且二人无犯罪前科。（4）行政处罚决定书。证实：被告人舒定军因运输危险物质“喜洋洋与灰太狼”鞭炮15件，被昆明市公安局国家经济技术开发区分局查获，处于行政拘留5日。（5）烟花爆竹送货单。证实：2013年11月至12月被告人舒定军、赵中琼卖给一个叫刘某2的客户各种烟花爆竹共计20986元，卖给刘某1各种烟花爆竹共计33822元。（6）《烟花爆竹安全管理条例》。证实：国家对烟花爆竹的生产、经营、运输等实施许可证制度。未经许可，任何单位、个人不得生产、经营、运输烟花爆竹。（7）情况说明一份。证实：根据被告人舒定军、赵中琼的供述二人所销售的烟花爆竹是向一个叫小邓的男子购买的，经民警多方查找，已证实该男子的身份信息，但是未找到该人。2、证人证言。（1）证人郭某的证言。证实：2013年10月底，有一男一女找到我说要租我家新盖的房子，说要堆杂货。我还说不准堆爆竹之类的。我租房子给他们的地点是呈贡区洛羊镇黄土坡村刚进村的路口。他们拿了2400元钱给我，说是先支付我三个月的房租。我不知道他们用来堆放烟花爆竹。（2）证人黄某1的证言。证实：2013年11月份我来到昆明找我表叔舒定军和表婶赵中琼，他们叫我帮他们拉货。我们把烟花爆竹从云南凯飞烟花爆竹仓库拉到昆明市经开区新广丰批发市场，赵中琼、舒定军会提前联系好要烟花爆竹的人，驾驶员就会把钱给他们。如果是我自己过去，我搬好烟花爆竹后就会打电话给赵中琼或是舒定军，我不收钱。有时候卖不完，他们就带我把剩下的货拉到昆石公路黄土坡村里的一间仓库里放着。我帮他们搬运烟花爆竹一个月固定给我4000元。（3）证人李某的证言。证实：我是在曲靖市陆良县开商店的，附带经营烟花爆竹，我经营的烟花爆竹一部分是昆明购买的，一部分是陆良购买的。在昆明购买的是在昆明市经开区新广丰批发市场找一个叫舒定军的人购买的。我叫我们陆良拉货的车帮我带烟花爆竹，我跟舒定军说好数量和价格后，把钱拿给拉货的驾驶员，舒定军把烟花爆竹拉到昆明市经开区新广丰批发市场或是拉到新螺蛳湾停车场装货。我找舒定军进烟花爆竹都是去年购买的，都是联系拉货的车带下来的，有时候一次1000多元，有时候2000多元。总共买了大概20000元左右的货。舒定军卖给我们的烟花爆竹比店铺里的便宜30元左右。（4）证人章某的证言。证实：我是在曲靖市陆良县城里支车拉货的。我拉过一次烟花爆竹，时间是2013年11月份的，是一个男的找我拉的，我当时在新广丰批发市场门口路边支车，有个男的来问我是否拉货。后来那个男的就用三轮车拉了20箱左右的烟花爆竹过来装车，装完后付了我300元的运费，留了一个电话号码。我就把烟花爆竹拉回陆良了，后来就有人来找我接烟花爆竹。（5）证人傅某的证言。证实：2013年10月左右的一天晚上赵某打电话叫我找辆车去楚雄拉两吨左右的货，我打电话联系，那边的人说，他们的车坏在楚大高速往大理方向的连汪坝下口，叫我去拉货。我就开着车到了连汪坝下口，见一辆银灰色的现代车和一辆白色小货车，就过来3男1女跟我说他们的小货车坏了，叫我帮忙拉下货车上的货。然后就把货搬到我车上，一个年轻点的男子就坐到我车上帮我指路，其他的人坐上现代车跟着我的车。后我们就开到大理屠宰场的停车场里第二天下的货，将我车上的货下在了一辆红色中甸车牌的货车上。我到连汪坝拉的是烟花爆竹，多少箱记不清了，我的130货车车厢是装满了。（6）证人赵某的证言。证实：我在大理石粮油综合市场卖米、面粉。2013年10月份的一天，我的客户刘某1到我铺子里叫我帮他找辆车到楚雄拉点货，于是我就打电话给傅某，就把傅某的电话给了刘某1，刘某1就离开了。具体他们怎么联系的我不知道。（7）证人刘某1的证言。证实：我是在迪庆州维西县做副食品批发生意的，也经营烟花爆竹。我在昆明购买过2次烟花爆竹，卖给我的人是两夫妻，都是四川人。2012年11月份左右，我一个朋友告诉我说要进爆竹可以联系昆明的老板发货，便宜一点，并给了我一个号码。我就打那个电话和一个男的谈好我要的货，并定好价格，大概买了10000多元，我从维西县找了辆车到昆明与那个男的联系。那个男的就把我要的烟花爆竹送到那辆车上装好，由驾驶员付钱给他。第二次是2013年11月份初，我到昆明联系了那个男的，后来那个男的和他的妻子带我到一个很大的仓库去看货。确定好数量、品种、价格后那个男的就开了一张单据给我，由他们找车送到大理。过了几天他们夫妻就找了辆130货车把货送到下关屠宰场，我在那里接到他们后，就照着单子点货，点完货后付了32000多元钱。3、被告人的供述与辩解。被告人舒定军的供述与辩解。证实：我是2012年年底开始经营烟花爆竹的，是到凯飞烟花爆竹仓库找一个姓邓的男子进货。我没有到相关部门办理过经营烟花爆竹的审批、许可手续。我从姓邓的男子那里进货有进货单的，但是我没有保存。以前的销货清单没在了，2013年12月20日我被查获时最近的销售清单还在。我妻子赵中琼是2013年11月份才和我一起经营的。我们在昆明是卖到一些小商店，也有一部分是发往地州。我们没有专门的销售店面，都是客户联系我要货后，我就去进货，然后把货卖给他们。直到2013年11月初我才到昆明市经开区间仓库堆放进来的烟花爆竹。2012年进了30000元左右的货，2013年进了有150000元左右的货。一共进了180000多元的货，被我销售了一些。公安机关查获那天，仓库里还剩80000多元的货。今年主要是从10月份开始进货，随时都进，都在卖。每次卖出去都开一张单子，记录卖了多少货多少钱，卖给客户后他们都是付现金给我们。我们所有卖出去的都有单子。今年卖的都在单子上，去年卖的没有开单子。我卖的烟花爆竹大概有20多个品种，都是烟花爆竹和鞭炮。我经营的烟花爆竹大部分都是拉到螺蛳湾、新广丰批发市场门口，都是那些拉货的车帮客户拉去的。2013年11月份至12月底卖过两次大的，一个叫刘某2，是陆良的，大概20000多元的货。另一个客户是迪庆州维西县的，他来昆明找到我，我就带着他到凯飞烟花爆竹仓库看货，当时我妻子赵中琼也去了，看完货后，那个客户就向我们订货，我开了两张要货清单。后来那个客户叫我们把货送到大理下关，他在那里拉货。我和妻子把他要的货备齐后找了辆130货车把货拉到大理下关屠宰场，并开具了具体的销售单子、品种、数量、价格，一共是30000多元的货。我原来跟公安机关说我是驾驶员，不承认货是我的，是因为我是无证经营。（2）被告人赵中琼的供述与辩解。证实：我是2013年11月初至2013年12月20日这段时间和我丈夫一起经营烟花爆竹的。我们没有专门的销售店面，只是租了一间房子做仓库堆放烟花爆竹，就是客户要了就打电话给我们，我们就到仓库把客户要的烟花爆竹送到客户指定的地方。我们销售的烟花爆竹都是找一个姓邓的男子购买的。从2013年11月初到现在大概进了10多万元的货，我们没有烟花爆竹经营许可证。我们每次卖出去都开一张清单，记录卖了多少货，一共卖得多少钱，卖给他们后他们都是付现金给我们。我们的销售清单一部分交给了公安机关，有一些丢了，还有一些卖出去后没有开单。我卖过两家大客户，一个是大理下关的，我们把货拉到大理交给买家，收了钱才回来，大概是30000多元的货。另一个是曲靖陆良的，在新广丰批发市场交的货，我开了清单，一共是20000多元的货。我侄儿子没有参与我们卖烟花爆竹，只是帮我们上下货，给他工资。2013年12月20日我们在昆明市经开区仓库搬运烟花爆竹时被公安机关查获，但当天我们没有承认烟花爆竹是我和我老公的。4、勘验检查笔录及现场勘验检查照片。证实：现场的方位情况及概貌情况以及现场运输烟花爆竹的车辆，车内装载烟花爆竹的情况、仓库内烟花爆竹的情况，查获的17个品种的烟花爆竹情况。5、扣押笔录、扣押清单及销毁物品清单。证实：民警依法将上述查获的17个品种，共935件烟花爆竹予以依法扣押，并予以依法销毁。6、价格鉴定意见书及价格鉴定结论告知记录。证实：根据昆发改价鉴（2014）11号价格鉴定意见书，涉案的精品王中王擦炮等17个品种935箱烟花爆竹，依据昆明市场行情，价格鉴证为人民币86669元。已将该鉴定意见告知了二名被告人，二名被告人均无异议。7、辨认笔录。证实：被告人舒定军、赵中琼及证人黄某1依法对卖烟花爆竹给他们的名叫“小邓”的男子进行了辨认；证人李某依法辨认出舒定军就是卖烟花爆竹给自己的男子；傅某依法辨认出赵中琼就是让自己帮她拉烟花爆竹的女子；刘某1依法辨认出舒定军和赵中琼就是卖烟花爆竹给自己的夫妻，是二人将烟花爆竹送到大理屠宰场的停车场。8、现场辨认笔录。证实：被告人舒定军、赵中琼依法对其购买烟花爆竹的地点昆明市经开区云南凯飞烟花爆竹有限公司、堆放烟花爆竹的仓库黄土坡村郭某家出租房以及销售烟花爆竹的地点（螺蛳湾停车场）进行了指认。公诉机关认为：被告人舒定军、赵中琼未经许可经营专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以非法经营罪追究刑事责任。被告人认罪态度较好。据此提起公诉，请依法判处。被告人舒定军、赵中琼对公诉机关指控的事实和罪名无异议。被告人舒定军的辩护人对指控的罪名及事实无异议，并提出以下辩护意见：1、被告人舒定军系初犯、偶犯；2、在出租房内查获的价值8万余元的烟花爆竹尚未销售，属于未遂；3、涉案物品已扣押并销毁并受到行政处罚，未危害社会；4、认罪态度较好。经当庭质证，被告人舒定军、赵中琼及舒定军的辩护人对上述证据均无异议。公诉人对辩护人提出在出租房内查获的部分系未遂的辩护意见认为被告人从凯飞公司买出来后堆放在仓库内即买即卖，已在流通状态，属于犯罪既遂。本院认为，公诉机关提交的指控证据，取证程序合法，证据客观真实，与本案有关联性，各证据相互印证，形成证据锁链，能够证明公诉机关指控事实，可以作为定案依据，本院予以采信。对公诉机关的指控事实，本院予以确认，不再赘述。本院认为，被告人舒定军、赵中琼违反国家规定，非法经营烟花爆竹专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪，应负刑事责任。被告人舒定军、赵中琼当庭自愿认罪，本院酌情考虑。公诉意见有事实和法律依据，本院予以采纳。被告人舒定军、赵中琼未经许可实施了非法经营专卖物品的行为，已构成非法经营罪既遂，被告人舒定军的辩护人提出在出租房查获的8万余元烟花爆竹尚未销售，系未遂的辩护意见，无事实及法律依据，本院不予采纳；其余辩护意见，本院予以注意。据此，为保护市场秩序，惩罚非法经营犯罪，根据被告人舒定军、赵中琼犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：一、被告人舒定军犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金70000元；（罚金于本判决生效后90日内缴纳）（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人赵中琼犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金60000元。（罚金于本判决生效后90日内缴纳）（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  刘姣姣代理审判员  祁 昂人民陪审员  昌 蕊二〇一四年七月七日书 记 员  黄李燕