广东省肇庆市端州区人民法院民 事 判 决 书（2014）肇端法民四初字第316号原告：李永德，男，1943年7月26日出生，汉族，住广宁县。委托代理人：吴岳烽、龙世烈，广东万格律师事务所律师、律师助理。被告：肇庆市中达国际旅行社有限公司，住所地肇庆市。法定代表人：卓越，该公司董事长。委托代理人：巫恒辉、林少波，均为广东南方福瑞德律师事务所律师。第三人：曾玉新，男，1979年2月23日出生，汉族，住四会市江谷镇。第三人：肇庆市龙安浩旅游运输发展有限公司，住所地肇庆市端州区。法定代表人：黄志财，该公司董事长。委托代理人：胡小武、徐浩彬，分别系该公司的法务人员、员工。原告李永德诉被告肇庆市中达国际旅行社有限公司（以下简称中达公司）、第三人曾玉新、第三人肇庆市龙安浩旅游运输发展有限公司（以下简称龙安浩公司）旅游合同纠纷一案，本院于2014年7月10日立案受理后，依法组成合议庭，于同年9月19日公开开庭进行了审理，原告李永德的委托代理人吴岳烽，被告中达公司的委托代理人巫恒辉、林少波，第三人龙安浩公司的委托代理人胡小武到庭参加了诉讼，第三人曾玉新经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李永德诉称：2013年11月10日15时55分，原告李永德乘坐第三人龙安浩公司大型普通客车（当时由第三人曾玉新驾驶）由梧州往广州方向行驶，途径封开县G321线209KM＋300M处时；与宋日清驾驶的粤HSM3**发生碰撞侧翻，造成车上乘客李永德等49人受伤的道路交通事故。事故发生后，原告被送往广宁县人民医院救治。诊断为：1、右胸等7至10肋骨骨折；2、右肺下叶挫伤；3、右侧血胸（少量）；4、右胸部软组织挫伤。医嘱：定期复诊。经与医生沟通，原告李永德伤情存在后遗症的风险，原告保留后遗症后续治疗费的请求权。待病情稳定后，经广东通济司法鉴定所鉴定：被鉴定人李永德肋骨骨折评定为十级伤残。依照已经形成事实上的旅游合同关系，原、被告双方都应当依照合同享有权利并履行义务，由于被告没有保证旅游者的人身安全，违反了合同约定，造成原告人身受到伤害的事实，被告应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任。根据《中华人民共和国合同法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《中华人民共和国民事诉讼法》，原告为维护自身合法权益，依法提起诉讼，请求判令被告：1、被告赔偿原告损失67978.01元，包括营养费3000元、护理费1800元、误工费19451.3元、交通费2000元、残疾赔偿金及鉴定费31726.71元、精神损失费10000元；2、本案诉讼费由被告承担。被告辩称：1、原告起诉的案由是旅游合同纠纷，并非是侵权纠纷，按照法律规定，原告主张的精神损害费10000元不应得到支持。2、原告要求被告赔偿营养费3000元不应得到支持，原告提交的医院证据材料里面，医院没有写明原告需要加强营养的事项，原告主张3000元营养费没有事实和法律依据。3、原告在广宁人民医院住院天数为35天，护理费50元／天，即1750元。4、原告年龄已达70周岁，属于退休人员范畴，且原告没有提供任何证据证明受伤期间有误工收入损失，原告主张误工费19451.3元于法无据。5、原告主张交通费2000元过高，其应提供实际发生的交通费票据核算为准。综上所述，请求法庭依据事实和法律的规定核实原告的赔偿项目，依法驳回原告不合理的诉讼请求。第三人龙安浩公司述称：本案是旅游合同纠纷，合同的当事人是原、被告，但是第三人与原告不存在旅游合同关系，根据合同相对性原则，第三人不应为本案的当事人，而且原告也没有向第三人主张权利，因此不应将第三人列为本案的当事人。另外，原告诉请的赔偿金额不符合法律规定，应当依据法律核定赔偿数额。第三人曾玉新没有到庭参加诉讼，也没有陈述意见。经审理查明：2013年11月9日，原告与被告签订一份《国内旅游“一日游”合同》，约定：原告参加由被告组织的旅游团到德庆、封开一天，该团共49人，旅游费用为156元／人。2013年11月10日15时55分，被告组织的旅游团在回程途中，由第三人曾玉新驾驶的大型普通客车由梧州往广州方向行驶，途径封开县G321线209KM＋300M处时；与宋日清驾驶的发生碰撞，造成车上乘客包括原告李永德等49人伤亡的道路交通事故。事故发生后，原告李永德被送往封开医院救治，此后转到广宁县人民医院救治。2013年12月2日，封开县公安局交通管理大队出具编号粤公交认字（2013）第00110号道路交通事故认定书，其中对第三人曾玉新造成事故形成原因分析为其驾驶制动性能不符合技术标准的机动车，没有降低行驶速度，遇有危险情况是采取措施不当，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十一条、第二十二条第一款、第四十二条第二款的有关规定，应承担此事故的同等责任，包括原告在内的乘坐人在此事故中无责任。原告在广宁县人民医院住院至2013年12月17日，该院向原告出具出院小结载明：出院诊断为1、右胸等7至10肋骨骨折；2、右肺下叶挫伤；3、右侧血胸（少量）；4、右胸部软组织挫伤，入院日期为2013年11月12日，出院日期为2013年12月17日，住院天数35天，出院医嘱1、带药出院；2、5个月内勿做重力劳动；3、定期复诊。第三人龙安浩公司为此垫付医药费15498.21元。2014年4月25日，广东通济司法鉴定中心对原告的伤情进行鉴定，鉴定意见：被鉴定人李永德的肋骨骨折评十级伤残。原告为此支出了鉴定费1500元。此后，原告与被告商讨有关赔偿事宜，双方未能达成统一意见，原告遂诉至本院。另查明：合同责任第一条第1点规定：除法律另有规定外，旅行社对可能危及旅游者人身、财产安全的旅游项目未履行告知、警示义务，并采取防治危害发生的必要措施，造成旅游者人身损害、财产损失的，应承担相应的赔偿责任。发生危及旅游者人身安全的情形，旅行社未采取必要处置措施的，应承担相应的赔偿责任。第3点规定：旅行社未按合同约定安排具有合法有效资质的旅游车辆、驾驶员或导游员的，应向旅游者全额退还已付旅游费用。如果因此给旅游者造成其他人身、财产损害的，旅行社还应承担相应的赔偿责任。又查明：原告李永德系非农业家庭户口，原告系广宁县宾亨镇永德自行车修理店经营者，经营范围为自行车维修。此外，粤H331**号大型普通客车属于第三人龙安浩公司所有。本院认为：本案系旅游合同纠纷。原、被签订的《国内旅游“一日游”合同》，是双方的真实意思表示，内容没有违反法律法规的强制性规定，系一份合法有效的合同，双方均应按约定享受权利和履行义务。依照《中华人民共和国旅游法》、《旅行社条例》等法律、行政法规明确规定了旅游活动的经营者和组织者在提供旅游服务过程中应当承担保障游客人身、财产安全的责任，被告理应恪守执行。从双方签订的《国内旅游“一日游”合同》的合同责任第一条第1点：除法律另有规定外，旅行社对可能危及旅游者人身、财产安全的旅游项目未履行告知、警示义务，并采取防治危害发生的必要措施，造成旅游者人身损害、财产损失的，应承担相应的赔偿责任。发生危及旅游者人身安全的情形，旅行社未采取必要处置措施的，应承担相应的赔偿责任，亦对此予以明确约定。因第三人曾玉新驾驶制动性能不符合技术标准的客车，违反《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，发生了道路交通事故，导致包括原告在内的乘客受伤，被告未保障原告等人在旅行中的人身安全，违反了旅游合同合同责任中的第3点约定，依约应对于原告所受损失应承担赔偿责任。关于本案损失的认定问题。1、营养费，虽然原告所提交的医院诊断证明中，并没有需要加强营养的医嘱，但原告因本次事故被评定为十级伤残，确实存在加强营养的情形，故本院综合考虑了本案的情况后，营养费酌定为800元。2、护理费，根据广宁县人民医院出院小结所载，原告的住院天数是35天，原告主张的住院36天有误应予纠正，但被告对原告主张护理费每天50元没有异议，本院予以确认，因此护理费为1750元。3、误工费，虽然在发生交通事故时，原告已达退休年龄，但原告作为广宁县宾亨镇永德自行车修理店经营者的个体经营者，确实存在误工的事实，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第三十五条，原告提交的个体工商户营业执照上记载其经营范围为自行车维修，故原告的误工损失应参照《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》中关于居民服务、修理和其他服务业年平均工资标准计算至定残前一天计付，原告请求误工费19451.3元没有超出此标准，本院予以支持。被告认为原告已达到退休年龄的抗辩理据不足，本院不予采纳。4、交通费，虽然原告并未提供因本次事故所花费的交通费用发票，但考虑到原告就医地点与居住地点的距离和门诊就医的次数，本院对原告所花费的交通费用酌定为300元。5、残疾赔偿金及残疾鉴定费，因被告对原告请求的残疾赔偿金30226.71元和残疾鉴定费1500元均无异议，故本院予以确认。6、关于精神损失费10000元的问题，因其就本案提起的是合同之诉，并非侵权之诉，在本院依法向其释明的情况下，原告仍坚持以合同之诉主张权利，根据最高人民法院《关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十一条的规定，原告的此项赔偿主张依据不足，本院不予支持。综上，原告因本次事故所造成的损失数额共计54028.01元，应由被告承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百二十二条，《中华人民共和国旅游法》第十二条、第五十条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条、第七条、第二十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《旅行社条例》第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告肇庆市中达国际旅行社有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内向原告李永德赔偿营养费800元、护理费1750元、误工费19451.3元、交通费300元、残疾赔偿金30226.71元、鉴定费1500元，合共54028.01元二、驳回原告李永德的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民1500元，由原告李永德负担315元，被告肇庆市中达国际旅行社有限公司负担1185元。原告已付上述费用本院不予退回，被告负担部分应在本判决发生法律效力之日起七日内迳付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按照不服一审判决部分的上诉请求数额向肇庆市中级人民法院预交相应的受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  伍世强审 判 员  黄卓贤人民陪审员  梁 杰二〇一四年十二月十六日书 记 员  卢诗瀚第1页共6页