河南省驻马店市驿城区人民法院刑 事 判 决 书(2016)豫1702刑初264号公诉机关河南省驻马店市驿城区人民检察院。被告人安某某，男，1971年5月5日出生，户籍所在地河南省平舆县，现住驻马店市驿城区。因本案于2015年11月16日向驻马店市看守所投案，同日被驻马店市公安局东高分局刑事拘留，同月18日被该局取保候审，2016年4月6日被驻马店市驿城区人民检察院取保候审，同年5月9日被本院取保候审。河南省驻马店市驿城区人民检察院以驻驿检刑诉(2016)142号起诉书指控被告人安某某犯扰乱无线电通讯管理秩序罪，于2016年5月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。驻马店市驿城区人民检察院指派检察员潘启民出庭支持公诉，被告人安某某到庭参加诉讼。现已审理终结。河南省驻马店市驿城区人民检察院指控，刘某甲（已判刑）系地板砖经销商，为宣传推销其经营的地板砖，2013年10月份以1.6万元的价格从他人处购买一套“短信群发器”（又称“伪基站”）设备，用以群发短信进行广告宣传。2013年11月份，被告人安某某伙同刘某甲驾车在市区为其他商户向不特定移动通信用户发送宣传广告短信约七万条，获利1.5万元。针对指控，公诉机关提供有被告人供述、证人证言、鉴定意见、视听资料、到案经过、户籍证明等证据，认为安某某的行为已已触犯《中华人民共和国刑法》第二百八十八条第一款的规定构成扰乱无线电通讯管理秩序罪，提请本院依法惩处。被告人安某某对公诉机关指控的罪名及事实均无异议。经审理查明，刘某甲（已判刑）系地板砖经销商，为宣传推销其经营的地板砖，2013年10月份，刘某甲以1.6万元的价格从他人处购买一套“短信群发器”（又称“伪基站”）设备，用以群发进行广告宣传。该设备由电源、主机、笔记本电脑、天线和手机组成。工作步骤如下：先用设备的手机测试出所在地点移动通信企业信号使用的无线电频率，然后开启“伪基站”，输入先取得的频点，通过短信发射器将笔记本电脑编辑的广告短信内容发射出去，与有效区域内的移动通信用户强行建立连接，中断中国移动手机用户网络信号，使移动用户手机接收到“伪基站”发送的短信。2013年11月份，安某某伙同刘某甲驾驶车面包车，在驻马店市区内向不特定的移动通信用户发送宣传广告短信约七万条，获利1.5万元。具体事实如下：1．2013年11月份，被告人安某某伙同刘某甲使用“伪基站”设备为驻马店市某瓷砖专卖店群发信约2万条，获利3000元。2．2013年11月份，被告人安某某伙同刘某甲使用“伪基站”设备为驻马店市某家俱专卖店群发短信约5万条，获利1.2万元。另查明，2015年11月16日，被告人安某某向驻马店市看守所投案，如实供述伙同刘某甲在驻马店市区为其他商户向不特定移动通信用户发送宣传广告短信的事实。还查明，2015年1月9日，本院以共犯刘某甲犯破坏公用电信设施罪判处有期徒刑三年，缓刑三年，并对公安机关查获的作案工具“伪基站”设备一套和非法所得人民币1.5万元，依法予以没收（已执行完毕）。被告人安某某伙同刘某甲在驻马店市区为其他商户向不特定移动通信用户发送宣传广告短信的事实已被生效判决所确认。上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实：1．被告人安某某供述：2013年11月份，他亲戚刘某甲在驻马店市驿城区经营地板砖，他在店里帮忙，刘某甲为了销售宣传购买一台短信群发器的设备，店里做销售活动时刘某甲用短信群发器发送广告短信，刘某甲的几个做生意的朋友得知后，也让刘某甲帮忙用短信群发器发送广告短信，刘某甲教会他发送短信的操作方法，他根据刘某甲的安排帮某家俱店发送约5万条短信，该家俱店的老板支付1.2万元，帮某瓷砖店发送约2万条的广告短信，该瓷砖店的老板支付3000元，共1.5万元。当时因他家有病人需要用钱，将该款花掉。还供述，平时短信群发器的设备放在刘某甲的面包车上，该套设备有一台笔记本电脑，一个群发器，一块电瓶还有一部手机组成。操作步骤是：先测试出所在地点移动通信企业信号使用的无线电频点，然后开启群发器，再把编辑的广告短信内容输入电脑，再点击发送，群发器就自动往周围500米范围内移动手机用户发送信息，电脑上显示发送信息的条数。他平时开车到人多的地方群发短信，人流量越多，发送的短信就越多。2．同案犯刘某甲供述：2013年10月份，他在驻马店市驿城区经营地板砖，为宣传他经营的地板砖，通过朋友介绍，让一个南阳人到驻马店市为他发送宣传广告短信。该南阳人用“短信群发器”给他发送两天的宣传广告短信。他觉得该套“短信群发器”做宣传广告很方便，在南阳人临走时，他以1.6万元的价格买下，并让该南阳人教会他操作群发短信枝术。店里每月搞促销活动时都发宣传广告短信。另供述，他让亲戚安某某帮忙给其他商户群发过短信，每天收费1000元或1500元，具体收费情况安某某有记录。3．证人证言（1）刘某乙证言：2013年10月份，他家店里做地板砖促销活动时，他父亲刘某甲找南阳人帮助群发两天的宣传广告短信，他父亲觉得群发短信的设备做宣传广告很方便，在南阳人临走时买下该套设备。平时他父亲外出办事时把群发短信的设备搬到车上，有空就群发短信。另外，他父亲还帮其他做生意的朋友群发过短信。（2）秦某某证言：他是驻马店市某家俱总代理。2013年11月份，他到刘某甲的店里玩时，刘某甲称有套机器能发广告短信。几天后，一位自称是刘某甲朋友的男子找他发广告短信，他把编辑的广告短信内容交给该男子。过了一段时间，该男子又找他发一次短信，该男子共发送多少天、发送多少条及付给该男子多少钱都记不清。（3）高某某证言：他是该瓷砖驻马店市总代理。2013年11月份，刘某甲自称有套发送广告短信的设备，发送一天1500元，问他是否发送广告短信，他同意后，刘某甲的一个亲戚开辆面包车到他店里，还帮他编辑广告短信内容，共发送两天广告短信，事后给刘某甲的亲戚3000元。3．物证照片，证明安某某发送广告短信使用的设备，包括一台笔记本电脑、一块电瓶、一个发射机、一部手机等设施。4．辨认笔录，证明经公安机关组织辨认，共犯刘某甲及证人秦某某、高某某均辨认出帮助发送广告短信的安某某。5．视听资料，证明公安机对被告人安某某讯问时进行了的同步讯问录像，印证公安机关依法取证，未对安某某刑讯逼供等违法行为。6．鉴定意见（1）监测报告，证明被告人安某某使用的“伪基站”设备发射信号频率为945MHz，该设备未经型号核准，属“三无”产品。（2）检验报告，被告人安某某使用的“伪基站”设备具有向手机发送短信消息、阻断手机信号功能。（3）评估报告，证明使用“伪基站”设备发送一条信息会对单移动客户造成30秒脱网，2次异常位置区域更新。2013年11月，被告人安某某受刘某甲指使为其商户共群发促销短信约5万条，累计手机客户脱网，通信中断。7．书证（1）驻马店移动公司报案材料，证明2014年4月10日移动公司在收到大量手机客户以不能正常接打电话和接收大量垃圾短信投诉后，公司技术人员经现场排查测试，发现有人使用“伪基站”设备，后向公安机关报案请求协助查处。（2）提取笔录、扣押物品清单，证明2014年4月19日公安机关将刘某甲抓获，从刘某甲面包车内查获“伪基站”设备一套及记账本，并从作案笔记本电脑中提取群发短信记录。（3）收费记录，证明从刘某甲的面包车上查获的账本显示安某某为他人发送广告短信时收费记录情况。（4）本院刑事判决书，证明共犯刘某甲于2015年1月9日已被本院以犯破坏公用电信设施罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年，并对公安机关查获的作案工具“伪基站”设备一套和非法所得人民币1.5万元，依法予以没收(已执行完毕)。8．抓获经过，证明2015年11月16日被告人安某某主动到驻马店市看守所投案，到案后如实供述受刘某甲指使为其他商户向不特定移动通信用户发送宣传广告短信的事实。9．户籍证明，证明被告人安某某的刑事责任年龄情况。上述证据，本院予以采信。本院认为，被告人安某某非法使用“伪基站”设备向不特定中国移动手机用户发送短信，干扰无线电通讯管理秩序，情节严重，其行为已构成扰乱无线电通讯管理秩序罪。我国《刑法修正案（九）》实施之前，对非法使用“伪基站”设备，干扰公用电信网络信号，危害公共安全构成犯罪的，以破坏公用电信设施罪定罪处罚,并处三处以上有期徒刑量刑。2015年11月1日，《刑法修正案（九）》实施后，对非法使用“伪基站”设备，干扰无线电通讯秩序，情节严重的，构成犯罪的以扰乱无线电通讯管理秩序罪定罪处罚,并在三年以下有期徒刑、拘役，并处或单处罚金幅度内量刑。本案安某某实施犯罪的时间在《刑法修正案（九）》实施之前，按照刑法从旧兼从轻的处罚原则，应以扰乱无线电通讯管理秩序罪定罪处罚。公诉机关对安某某的犯罪指控成立，予以支持。安某某受他人指使非法使用“伪基站”设备向移动手机用户发送短信，并非犯意提起者和“伪基站”设备购买者，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚。案发后，安某某主动向公安机关投案，归案后如实供述犯罪事实，属自首，依法可从轻处罚。根据安某某的犯罪事实和悔罪表现，适用缓刑不致再危害社会，可宣告缓刑。根据被告人安某某犯罪的事实、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十八条第一款、第二十五条第一款、第二十七条第一、二款、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：被告人安某某犯扰乱无线电通讯管理秩序罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元（罚金限本判决生效后十日内一次缴纳）。缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王宏宇审 判 员  王纪锋人民陪审员  赵宏图二〇一六年六月十七日书 记 员  郭 峰