广东省汕尾市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）汕尾中法刑二终字第32号原公诉机关广东省海丰县人民检察院。上诉人（原审被告人）郭剑鸿，男，1970年10月16日出生，汉族，广东省陆丰市人，大专文化，中共党员，原系陆丰市公安局禁毒大队行秘股副中队长，住陆丰市。因涉嫌犯受贿罪于2014年1月18日被刑事拘留，同月27日被逮捕。现羁押于海丰县看守所。辩护人邓敏，广东保得利律师事务所律师。广东省海丰县人民法院审理海丰县人民检察院指控原审被告人郭剑鸿犯受贿罪一案，于2014年10月24日作出（2014）汕海法刑初字第195号刑事判决。宣判后，原审被告人郭剑鸿不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，被告人郭剑鸿在担任陆丰市公安局禁毒大队行秘股副中队长期间，于2013年9月在办理陈奇亮涉嫌制造毒品案过程中，因陈某（另案处理）的妻舅陈奋进涉嫌犯罪被陆丰市公安局禁毒大队传唤，陈某为了使陈奋进逃避法律追究，经谢某（另案处理）介绍，与陆丰市公安局禁毒大队民警李某（另案处理）商量后，由陈某拿了人民币43万给李某对被告人郭剑鸿等人进行贿赂，被告人郭剑鸿于同月在陆丰市公安局路口附近非法收受李某送给的人民币30万元。2014年1月17日，被告人郭剑鸿接海丰县人民检察院反贪污贿赂局的通知到该院接受调查，并如实供述自己的犯罪事实。同月18日，被告人郭剑鸿将赃款人民币30万元退交陆丰市纪委。原判认定以上事实，有下列经原审当庭举证、质证的证据证实：被告人郭剑鸿的供述，证人李某、陈某、谢某、戴某、杨某、林某1、林某2的证言及谢某的辨认笔录，被告人郭剑鸿的身份资料及工作履历，到案证明，退赃收据，公安机关出具的证明材料等。原判认为，被告人郭剑鸿身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人人民币30万元，其行为已构成受贿罪。被告人郭剑鸿犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以减轻处罚；被告人郭剑鸿归案后主动积极退清赃款，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十七条第一款的规定，以受贿罪判处被告人郭剑鸿有期徒刑六年。上诉人郭剑鸿上诉提出，其具有重大立功情节但原判没有依法予以认定，导致对其量刑过重，请求二审法院结合其自首、主动退赃并有重大立功等量刑情节，依法对其免予刑事处罚。其辩护人辩护提出原判有关郭剑鸿立功情节的事实认定错误，在法律适用上亦有不当之处，请求将本案发回重审。经审理查明，2013年9月，上诉人郭剑鸿利用其担任陆丰市公安局禁毒大队行秘股副中队长的职务便利，在办理案件过程中收受陈某（另案处理）人民币30万元，帮助涉嫌犯罪的陈某妻舅陈奋进逃避法律追究及2014年1月17日接海丰县人民检察院反贪局的通知到该院接受调查，如实供述犯罪事实及退清赃款的事实，已经一审法院查证属实，事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人郭剑鸿的上诉意见及其辩护人提出的辩护意见，经查：根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》的规定，据以立功的线索、材料来源是本人因原担任的查禁犯罪等职务获取的，不能认定为立功。上诉人郭剑鸿于1996年7月参加工作并加入公安队伍，2013年1月以后任陆丰市公安局禁毒大队行秘股副中队长，因本案于2014年1月18日被羁押于海丰县看守所。2014年5月15日，上诉人郭剑鸿主动向海丰县看守所管教提供了林某某、郑某某兄弟三人及苏某涉毒犯罪三宗线索，经陆丰市禁毒侦查大队侦查核证，其中二宗线索得以侦破。据上诉人郭剑鸿称，其提供的他人犯罪线索均系其于2013年任职陆丰市公安局禁毒大队行秘股副中队长期间于非工作时间获取。根据《人民警察法》第十九条规定：人民警察在非工作时间，遇有其职责范围内的紧急情况，应当履行职责。上诉人郭剑鸿身为负责制贩毒案件侦办工作的人民警察，打击制贩毒犯罪及追捕涉毒逃犯是其法定职责，故上诉人郭剑鸿获取立功线索的行为属于职务行为，不构成立功。上诉人郭剑鸿及其辩护人提出郭剑鸿具有重大立功情节的上诉和辩护意见不能成立，本院不予采纳。上诉人郭剑鸿受贿人民币30万元，依法应处十年以上有期徒刑，原判鉴于其有自首及退清赃款情节，根据刑法第六十三条之规定在法定刑量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚，量刑适当，其要求免予刑事处罚不予采纳。本院认为，上诉人郭剑鸿在担任陆丰市公安局禁毒大队行秘股副中队长期间，利用职务上的便利为他人谋取利益，非法收受他人财物，严重损害了国家工作人员职务行为的廉洁性，其行为已构成受贿罪。鉴于上诉人郭剑鸿有自首、退赃情节，可给予减轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人郭剑鸿及其辩护人提出郭剑鸿具有重大立功情节，请求免于刑事处罚及将本案发回重审的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项和《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十七条第一款之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  吴海银审判员  余国清审判员  许淑芬二〇一四年十二月八日书记员  谢建元附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。第六十七条犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。