盐城市盐都区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0903民初2133号原告陈志新，居民。被告深圳国富黄金股份有限公司,住所地在广东省深圳市福田区上海林街道中康路北梅坳五路八号通大汽车广大场。法定代表人王亚莉，该公司经理被告浙江天猫网络有限公司,住所地在浙江省杭州市余杭区五常大道168号3号楼三层。法定代表人陆兆禧，该公司经理。委托代理人董梅、范海玲，江苏鑫鼐律师事务所律师。原告陈志新与被告深圳国富黄金股份有限公司（以下简称国富公司）、浙江天猫网络有限公司（以下简称天猫公司）网络购物合同纠纷一案，本院于2016年3月17日受理后，依法由审判员杨梦萦适用简易程序，于2016年4月20日公开开庭进行了审理，原告陈志新、被告天猫公司的委托代理人董梅、范海玲到庭参加诉讼。被告国富公司法定代表人王亚莉经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告陈志新诉称：2016年2月20日我在国富公司在天猫公司网络购物平台开设的“国富黄金旗舰店”购得ＸＸＸ诞辰120周年纪念-福佑平安护身符两枚，成交金额为2204元，并支付运费22元。该商品违反广告法的相关规定，该商品上使用ＸＸＸ主席形象，并在整个营销网页上、产品上、包装上多处印制ＸＸＸ照片和书法，故意利用毛主席的肖像和书法进行企业自身形象宣传和盈利性产品推广，并称有“护身符庇佑，阻挡一切凶神恶煞，带来十足福运”迷信色彩的宣传，误导消费者,国富公司行为构成欺诈；天猫公司作为网络第三方交易平台，有义务对通过该平台销售商品的经营者及其发布的商品信息作检查监控，现天猫公司对国富公司的违规行为没有及时采取措施制止。国富公司作为国内知名的大型连锁商场，销售未按国家强制性标准标注制造者名称及地址的不合格商品，构成欺诈。现请求判令国富公司立即退货，归还货款2204元，并承担赔偿价款三倍的赔偿金6612元，运费22元，承担诉讼费用。天猫公司对上述款项负连带责任。原告陈志新为支持其诉讼请求提供了以下证据：1、2016年2月22日陈志新向国富公司购物增值税发票一份；2、2016年2月22日顺丰速运送货单据一份；3、产品实物正面、背面图片及产品宣传网页,贵金属鉴定证书；4、网上订单交易详情及物流详情记录。被告国富公司未作答辩亦未提供证据。被告天猫公司辩称：我公司属于网络交易平台，国富公司在我公司交易平台上注册，出售商品是事实，但我公司对案涉商品违法宣传的广告信息并未参与制作、编缉或者给予推荐，因用户发布信息或交易产生的法律后果由用户自行承担；原告明知该涉案商品载有“ＸＸＸ”形象的宣传仍故意购买，且涉案商品并非食品和药品，不属于《消费者权益保护法》第五十五条的情形，不构成欺诈。故原告要求赔偿的请求没有法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告天猫公司答辩的主要证据为：1、增值电信业务经营许可证一份；2、涉案买卖双方注册信息、订单详情、交易日志各一份；3、（2015）浙杭钱证内字第26302号公证书两份；4、涉案卖家的营业执照和有效联系方式各一份；5、（2014）奥高法民一提字第52号判决书一份；根据本院认定的证据及当事人双方对事实无异议部分，可以确认下列事实：2016年2月22日，陈志新通过天猫公司所属的天猫网向国富公司购得ＸＸＸ诞辰120周年纪念-福佑平安护身符两枚，计款2204元。国富公司网页上宣传载明“2013,适逢ＸＸＸ同志诞辰120周年纪念,国富黄金隆重推出以天安门城楼ＸＸＸ挂像为创作原形的福佑平安护身符,其集萃一代伟人、祈福文化于一体，历经工艺大师精心打造，独具匠心，吉祥气息盈溢，为大家消灾送福，保佑平安健康！福佑平安护身符，正面以ＸＸＸ头像为主体，刻有‘一代伟人，永保平安’的祝福字样，四周雕刻精美的吉祥纹饰；背面中心为ＸＸＸ手书‘福’字，字体苍劲雄浑，与主题福佑平安相呼应，四周辅以百福图，浓浓祝福之情深蕴其中，整体金光闪闪，不仅造型美观更能保平安，添十足福运伴左右，载平安健康于一生！福佑平安护身符以AU999为材质，无论收藏馈赠，皆为祈福求运之金卡，极具纪念意义和收藏价值！福佑平安护身符做工精致、细巧，造型美观，既助修行，也可消灾，庇佑您出行平安，旺财转运，一生福寿安康、幸福圆满！由国家金银制品质量监督检验中心检测，绝版限量发行。”并附收藏证书。国家金银制品质量监督检验中心贵金属鉴定证书，证书上载明：ＸＸＸ诞辰120周年纪念福佑平安护身符为千足金制品，检测编号为S1304020207，质量为2克，纯度等级为千足金。国富公司向天猫公司提供的企业法人营业执照上载明，该公司经营范围：兴办实业（具体项目另行申报），黄金制品、珠宝首饰、黄金饰品、银饰品、工艺礼品、钟表的购销及其他及其他国内贸易（不含专营、专控、专卖商品）；进出口业务（凭进出口企业资格证书经营）；生产加工：黄金制品、黄金饰品、铂金饰品、珠宝首饰、银饰品、工艺品、饰品、白银饰品（凭深福环批（2011）401062号经营）。营业期限自1999年10月25日至永续经营。本院认为：陈志新举证的购物发票、网上交易记录和案涉商品实物，足以证明其自国富公司购买案涉商品的事实，双方形成买卖合同关系。国富公司所销售的产品为黄金饰品未超出该公司的经营范围,国富公司所出售的产品及产品宣传违反了《中华人民共和国广告法》第九条第一款第二项、第八项的规定，“广告不得有使用或者变相使用国家机关、国家机关工作人员的名义或者形象；广告不得含有淫秽、色情、赌博、迷信、恐怖、暴力的内容”，但国富公司的违法情形，广告法第五十七明文规定由工商行政管理部门责令停止发布广告，对广告主处予罚款的处理。陈志新诉请国富公司的销售行为违反了《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条第一款规定：“经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍。”没有事实依据和法律依据，陈志新要求国富公司退还货款并支付价款三倍的赔偿费用的诉请，本院不予支持。而天猫公司属于网络交易平台，对本案涉及产品宣传广告信息并未参与制作、编辑或者给予推荐，而是按照一般操作规则对商品经营者提供的信息进行技术性的数据处理，天猫公司未直接参与或实施侵权行为，其不应承担赔偿责任，故对陈志新要求天猫公司承担连带责任的诉请，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国广告法》第九条、第五十七条，《中华人民共和国合同法》第一百一十三条，《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百六十二条之规定，判决如下：驳回原告陈志新的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，减半收取25元，由原告陈志新负担。本判决送达后即具有法律效力，当事人不得上诉。审 判 员 杨梦萦二〇一六年六月六日代书记员 曹妮娜附录法律条文1、《中华人民共和国广告法》第九条广告不得有下列情形：（一）使用或者变相使用中华人民共和国的国旗、国歌、国徽、军旗、军歌、军徽；（二）使用或者变相使用国家机关、国家机关工作人员的名义或形象；（三）使用“国家级”、“最高级”、“最佳”等用语；（四）损害国家的尊严或者利益，泄露国家秘密；（五）妨碍社会安定，损害社会公共利益；（六）危害人身、财产安全，泄露个人隐私；（七）妨碍社会公共秩序或者违背社会良好凤尚；（八）含有淫秽、色情、赌博、迷信、恐怖、暴力的内容；（九）含有民族、种族、宗教、性别歧视的内容；（十）妨碍环境、自然资源或者文化遗产保护；（十一）法律、行政法规规定禁止的其他情形。第五十七条有下列行为之一的，由工商行政管理部门责令停止发布广告，对广告主处二十万元以上一百万元以下的罚款，情节严重的，并可以吊销营业执照，由广告审查机关撤销广告审查批准文件、一年内不受理其广告审查申请；对广告经营者、广告发布者，由工商行政管理部门没收广告费用，处二十万元以上一百万元以下的罚款，情节严重的，并可以吊销营业执照、吊销广告发布登记证件：（一）发布有本法第九条、第十条规定的禁止情形的广告的；（二）违反本法第十五条规定发布处方药广告、药品类易制毒化学品广告、戒毒治疗的医疗器和治疗方法广告的；（三）违反本法第二十条规定，发布声称全部或者部分替代母乳的婴儿乳制品、饮料和其他食品广告的；（四）违反本法第二十二条规定发布烟草广告的；（五）违反本法第三十七条规定，利用广告推销禁止生产、销售的产品或者提供的服务，或者禁止发布广告的商品或者服务的；（六）违反本法第四十条第一款规定，在针对未成年人的大众传播媒介上发布医疗、药品、保健食品、医疗器械、化妆品、酒类、美容广告、以及不利于未成年人身心健康的网络游戏广告的。32、《中华人民共和国合同法》第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。43、《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍；增加赔偿的金额不足伍佰元的，为伍佰元。法律另有规定的，按照其规定。经营者明知商品或者服务存在缺陷，仍然向消费者提供，造成消费者或者其他受害人死亡或者健康严重损害的，受害人有权要求经营者依照本法第四十九条、第五十一条等法律规定赔偿损失，并有权要求所受损失二倍以下的惩罚性赔偿。54、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百六十二条基层人民法院和它派出的法庭审理符合本法第一百五十七条第一款规定的简单的民事案件，标的额为各省、自治区、直辖市上年度就业人员年平均工资百分之三十以下的，实行一审终审。