云南省楚雄彝族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2014）楚中民二初字第66号 原告武定县银森矿业有限责任公司。住所地：武定县猫街镇汤郎村委会小汤郎大村。组织机构代码：05695993－1。 法定代表人李义华，公司经理。 委托代理人张毅忠，民惠律师事务所律师。代理权限为特别授权。 被告云南玉溪市天明商贸有限公司。住所地：玉溪市高新区文化路南段。组织机构代码：62279018－2。 法定代表人杨开武，公司经理。 委托代理人刘玉萍、赵洋（实习），云南新海天律师事务所律师。代理权限为特别授权。 原告武定县银森矿业有限责任公司（以下简称银森公司）与被告云南玉溪市天明商贸有限公司（以下简称天明公司）买卖合同纠纷一案，本院于2014年8月22日受理后依法组成合议庭，于2014年8月25日公开开庭审理了本案。原告银森公司的委托代理人张毅忠，被告天明公司的委托代理人刘玉萍、赵洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告银森公司诉称：原、被告于2014年3月13日签订《铁精粉购销合同》，约定合同期限一年即从2014年3月13日至2015年3月13日；供货数量每个月15000吨，整个合同期供货量18万吨；单价690元/吨；先付款后供货，乙方（被告）将所订购量货款（每月1035万元）支付给甲方（原告）后供货；乙方须在合同签订之日起的三日内将货款打入甲方指定账户，甲方收到货款后开始组织供货，若乙方不能按合同约定时间支付货款，则每逾期一天要承担1%的违约金；双方发生争议应友好协商解决，如协商不成则由合同签订地法院进行裁决。 合同签订后，被告未按约定支付款项，经原告多次电话催告仍未支付。2014年3月底，被告打电话给原告，要原告先供一部分货物，收到货时先暂付500万元货款。原告于2014年3月31日供给被告铁精粉379.48吨，货款为286507.4元。4月1日，原告要求被告给付约定款项，被告又拒绝付款。4月4日，被告汇款15万元给原告。至今，被告不仅拒绝支付约定款项1035万元，而且拒接支付收到货的货款136507.4元，同时，拒接接收原告的电话。被告的行为已违约，给原告造成严重经济损失，按一年的供货量18万吨，每吨690元计算，总货款应为124200000元，以10%的利润计算（以铁精粉最低利润率计），给原告造成的经济损失是12420000元。请求：1、解除双方签订的《铁精粉购销合同》；2、请求判决被告承担3105000元（1035万元×30天×1%）违约金（2014年3月16日至4月15日）；3、请求判决被告给付原告货款136507.4元；4、由被告人承担本案诉讼费。 被告天明公司答辩称:1、原、被告签订的《铁精粉购销合同》无效，应依法驳回原告的诉讼请求。《铁精粉购销合同》是一份附条件生效的合同，合同第十三条约定“本合同经双方法定代表人签署并加盖单位公章后生效”，合同买方处只有法定代表人签字，没有公司印章，按合同约定该合同没有发生法律约束力。2、原告无履行合同能力，被告不存在违约行为。被告于2014年3月18日准备了500万元资金到武定，并在中国农业银行武定中心支行开户，后到原告矿场要求检验货物，原告工作人员不让进矿场，被告发现原告矿场中仅有一小堆货，原告没有履行能力，就没有将资金打入原告账户。另外，原告经营状况严重恶化，在贵院有水城埕幸矿业有限责任公司诉原告买卖合同纠纷一案，原告欠款200多万元，并且还拖欠大车司机运费，因此，原告所诉被告违约的行为并不存在。3、原告主张的货款136507.4元无事实和法律依据。被告不认可铁精粉的重量为379.48吨，该重量应除去水分后才是实际重量，在化验报告中水分为6.3%，实际重量是379.48吨×6.3%=355.58吨。其次，合同中的铁含量由60%改为58%，价款约定是670元/吨，另外，被告支付运费37142元应从货款中扣除，被告已支付15万元，被告应支付原告货款为51096.6元。 综合双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题是：1、原、被告签订的《铁精粉购销合同》是否有效，是否应解除《铁精粉购销合同》；2、被告是否违约，是否应支付原告违约金310.5万元；3、被告是否应给付原告货款136507.4元。 原告银森公司针对争议焦点和为证明其诉讼请求，在本院指定的举证期限内，向本院提交以下证据： 1、《登记卡片》复印件1份，欲证明被告的法定代表人和住所地；2、《铁精粉购销合同》复印件1份，欲证明被告应于签订合同之日起三日内一次性支付货款1035万元给原告及其他约定；3、发货单10份，欲证明原告供给被告铁精粉10车共计379.48吨；4、发货数量统计表复印件1份，欲证明原告供给被告铁精粉10车的具体内容；5、结算清单1份，欲证明原告供给被告铁精粉10车379.48吨，货款计286507.4元。 经质证，被告天明公司对原告提交的证据1无异议；对证据2的最后一页没有异议，对其他内容均不认可；对证据3、4无异议，但认为重量应减去6.3%水分后才是实际重量；对证据5不认可，认为是原告单方做出，没有被告的签字，实际重量应减去6.3%水分为354.64吨，每吨670元/吨，还应扣除运费37142元。 本院认为，虽然被告对原告提交的《铁精粉购销合同》前几页不认可，但其未提交证据证明该合同不真实的证据，因此本院对合同的真实性予以采信；被告对证据1、3、4均无异议，本院对真实性予以采信；对证据5不认可，本院将结合其他证据再作认定。 被告被告天明公司向本院提交以下证据： 1、企业法人营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证各1份，欲证明被告的主体资格和被告的法定代表人为杨开武。2、被告出具的证明、中国农业银行《业务回单》、《卡交易对账单》各1份，欲证明被告职工杨开平于2014年3月18日在中国农业银行武定分行开立账户，为与原告签订合同作前期工作，截止2014年3月17日被告法人杨开武的账户有存款余额500万余元，被告有购买力的事实；3、《情况说明》10份、《机动车行驶证》7份、身份证及驾驶证10份、玉溪市福运通运输有限公司运费结算表1份，欲证明李田、张红祥等10名驾驶员2014年3月31日受原告委托，从武定运送铁精矿到被告处，原告没有按约定支付运费及运费补偿，被告代原告支付运费及运费补偿；原告还拖欠李田运费4万余元的事实。4、《电汇凭证》1份，欲证明被告于2014年4月4日支付货款15万元。5、照片4张，欲证明被告供货能力明显不足的事实。6、光碟及通话录音1份，欲证明被告的法定代表人杨开武与原告的尹副经理2014年4月2日的通话，尹副经理承认原告擅自将双方拟定的合同中铁精矿铁含量60%改为58%，并希望被告按58%的铁矿石每吨670元到场价支付货款，并承认实际履行行为变更为未成立生效合同条款。7、云南省地质矿产局化学分析结果报告单1份、照片1张，欲证明原告供给被告的铁精矿铁含量为58%，因铁精矿品质低，导致被告无法售出该批铁矿，堆放在原告场地，给原告造成严重损失。 经质证，原告对被告提交的证据1无异议；对证据2的真实性、合法性无异议，对关联性和证明内容有异议，其认为杨开平是被告的职工，与是否履行合同没有关联性；对证据3不认可，认为运输合同与本案没有关联性；对证据4认可；对证据5的真实性无异议，对证明内容有异议，其认为现场照片不能证明原告没有履行能力；对证据6不认可，其认为该证据不能证明是哪两部电话通话，尹周勇是原告公司市场部的工作人员，时间是在双方发生纠纷之后，不能证明双方更改合同内容；对证据7中的化学分析结果报告单认可，同意按供货吨位扣除6.3%水分，照片是被告方场地堆放的货物，不能证明是原告供给的货物。 本院认为，原告对被告提交的证据1、2、4、5及7中的化学分析结果报告单的真实性无异议，本院对真实性予以采信，对证据3、6及7中的照片不认可，但该证据能与其他证据相互印证，本院予以采信。 根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：原、被告于2014年3月13日签订《铁精粉购销合同》，约定原告出售铁精粉给被告，合同期限一年（18万吨）；数量每月15000吨（可超额），交货地点玉溪市红塔区境区内；价格到厂价690元/吨；基点指标：Fe58%、SiO28%、S0.15%、P0.15%、As0.05%；质量要求：Fe综合品位含量超过58%的，每增加1%价格上调10元/吨，含量低于58%的，每降低1%价格下调10元/吨；As综合含量超过0.05%，每增加0.01%价格下调5元/吨，反之价格上调5元/吨；SiO2综合含量超过8%的，每增加1%价格下调5元/吨，反之价格上调5元/吨；S综合含量每超过0.15%的，每增加0.01%价格下调5元/吨，反之价格上调5元/吨；P综合含量超过0.15%的，每增加0.01%价格下调5元/吨，反之价格上调5元/吨。付款方式遵循先付款后供货的原则，乙方（被告）将所订购量货款支付给甲方（原告）后供货，乙方须在合同签订之日起的三日内将货款打入甲方指定账户中，甲方收到货款后开始组织供货，若乙方不能按合同约定时间支付货款的，则每逾期一天要承担1%的违约金。货物发运：货物运输由甲方负责运输到乙方指定货场，甲方指派运输铁精粉的驾驶员持二联发货单到乙方指定的卸货地点卸货，乙方人员确认无疑后在其中的一份发货单上签收，由驾驶员持乙方人员签字的发货单交回甲方，在甲方不方便结算运费时由乙方垫付，垫付款额由甲方兑换成相应款额的铁精粉。违约责任：甲方不能按照合同数量、质量、时间交货的由甲方向乙方赔偿预付款总金额5%的违约金，乙方不遵守合同条款规定造成违约的由乙方向甲方赔偿合同总金额5%的违约金。合同生效及变更：本合同经双方法定代表人签署并加盖单位公章后生效，合同执行期内，甲乙双方均不得随意变更或解除合同。合同尾部买方代表有被告的法定代表人杨开武的签字，没有加盖被告公司的印章。合同签订后，被告未付款，原告于2014年3月31日供给被告铁精粉379.48吨，被告于2014年4月4日支付原告货款15万元。原告供给被告的铁精粉经检验质量为：Fe58.7%、S0.1%、P0.086%、SiO28.28%，以上含量双方检验的结果一致，As原告的检验结果没有含量，被告的检验结果是0.06%。 庭审中，原、被告双方认可实际供货量为供货总量扣除6.3%的水份，实际供货量为355.57吨[379.48吨－（379.48吨×6.3%）]。运费90元/吨被告已支付驾驶员。 关于原、被告签订的《铁精粉购销合同》是否有效，是否应解除《铁精粉购销合同》以及被告是否违约，是否应支付原告违约金310.5万元的问题。 本院认为，对原告提交的原、被告签订的《铁精粉购销合同》，被告只认可最后一页的合同内容，对前三页的合同内容有异议，被告辩解原告变更了合同内容，将双方协商的Fe含量为60%变为58%，将先供货后付款变为先付款后供货，故其未在合同上加盖公司印章，也没有按常规一式二份，双方各保存一份，故合同无效。对此本院认为，从合同的形式看，合同没有加盖被告的公司印章，对支付货款违约的责任约定没有写在违约责任条款，而是写在付款方式条款，不符合合同的常规格式。且合同签订后，被告经考查认为原告并不具备履行足额供货的能力，原告也未提交其具有供货能力的证据，结合被告提交的电话录音能相互印证双方没有按合同履行义务，因此，合同实际上并未成立，不存在《铁精粉购销合同》是否有效及解除和支付违约金的事实，故对原告主张解除《铁精粉购销合同》和要求被告支付违约金的请求本院不予支持。 关于被告是否应给付原告货款136507.4元的问题。 本院认为，原、被告均认可原告已供货379.48吨，只是双方对价格存在争议。原告主张合同约定每吨为690元，其供货的品位已超出或低于合同约定的品位，按合同约定应增加至每吨755元；而被告则辩解因原告改变了双方约定的品位，将铁含量由60%变为58%，被告的法定代表人与原告的副经理打电话协商此事，原告的副经理已同意按每吨670元计算，因此应按每吨670元的价格计算。对此本院认为，被告对原告提交的合同内容有异议，被告的辩解与通话录音、合同能相互印证，对被告的辩解本院予以支持，应按每吨670元的价格进行计算货款。对供货数量379.48吨还应扣除6.3%的水份，双方无异议，本院予以支持，扣除水份后的供货量为355.57吨[379.48吨－（379.48吨×6.3%=23.91吨）]。对于运费双方均认可每吨90元由原告支付，运费为34153.2元（379.48吨×90元）应从被告应支付原告的货款中扣除。被告辩解在拉运货物时由于修路绕道原告同意补偿每车300元的费用，未提交相应证据证明，本院不予支持。被告已支付原告货款15万元，应从被告应支付原告的货款中予以扣除，被告应支付原告的货款为54078.7元（355.57吨×670元－34153.2元－15万元）。依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、由被告云南玉溪市天明商贸有限公司支付原告武定县银森矿业有限责任公司货款54078.7元； 二、驳回原告武定县银森矿业有限责任公司的其他诉讼请求。 案件受理费32732元，由被告云南玉溪市天明商贸有限公司承担6546元，由原告武定县银森矿业有限责任公司承担26186元。 以上款项在本判决书生效之日起十五日内履行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。如果负有义务的当事人不按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果负有义务的当事人不自动履行判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满之日起两年内向本院或者与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请强制执行。 审判长  刘亚玲 审判员  李 梅 审判员  何永丽 二〇一四年十二月十五日 书记员  毕鸿海