.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}海南省海口市美兰区人民法院民事判决书（2014）美民一初字第1942号原告：海口通胜达房地产开发有限公司，住所地：海口市龙昆南路89号汇隆广场一单元1505室。法定代表人：李晖，该公司董事长。委托代理人:陶世权，北京大成（海口）律师事务所律师。被告：南通长城建筑安装工程有限公司，住所地：江苏省南通市通州区金沙镇建设路68号。法定代表人：蒋根宝，该公司董事长。委托代理人：曾德才，海南法立信律师事务所律师。委托代理人：许翠霞，海南法立信律师事务所律师。原告海口通胜达房地产开发有限公司（以下简称通胜达公司）诉被告南通长城建筑安装工程有限公司（以下简称长城公司）建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告通胜达公司的委托代理人陶世权，被告长城公司的委托代理人曾德才、许翠霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告通胜达公司诉称，一、被告应向原告支付的工程质量保修金总额为￥400000.00元。2009年5月18日，被告中标获得原告所开发”美兰·山水天”项目的施工承包资格，又于次日与原告依照（GB-1999-0201）范本格式签订《建设工程总承包合同书》,约定：合同价款为￥29328137.29元，工程完工付款至98%止；并约定”工程质量保修金一般不超过施工合同价款的3%，本工程约定的工程质量保修金为施工合同价款的2%即￥586562.75元”，因考虑到被告只承包施工了土建和水电安装部分的工程，故”本工程双方约定承包人向发包人支付工程质量保修金金额为肆拾万元（￥：400000.00元）。二、关于被告完成工程量中土建和水电安装工程造价在工程总造价中所占比例问题。根据海口市中级人民法院另案委托万隆（北京）工程造价咨询有限公司海南分公司作出的(2012)万隆价鉴字第12001号工程造价鉴定报告，以及海南省高级人民法院作出(2013)琼环民终字第11号判决认定的事实：1、美兰·山水天项目工程总造价为￥31862074.78元（下浮2.21%前造价，包含：配电房从A栋低压配电柜到各栋配电箱的电缆造价￥623101.66元，室外安装工程造价￥309482.23元，给排水一穿楼板、屋面套管造价￥140669.29元，安装工程签证造价￥147268.96元，外包工程项目施工配合费￥210000.00元，以及工程保险费￥43993.20元等不属于被告完成工程量计费的费用）；2、被告完成的土建工程造价为￥28146104.58元（下浮前造价，占工程总造价的88%）；3、被告完成的水电安装工程造价为￥2304548.83元（下浮前造价，占工程总造价的7%）。三、关于被告完成工程量中土建和水电安装工程对应的工程质量保修金额度。l、土建工程对应的工程质量保修金额度为400000.00×88%=￥352000.00元；2、水电安装工程的工程质量保修金额度为400000.00×7%=￥28000.00元。四、被告承担的工程质量保修范围和内容。据双方签订的《建筑工程质量保修书》的约定：被告承担的质量保修范围包括地基基础工程、主体结构工程、屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏、供热和供冷系统、电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程以及双方约定的其他项目。......属于保修范围、内容的项目，即，被告对”美兰·山水天”项目整个工程承担着工程质量保修责任。综上，特向人民法院起诉，请求判令：一、被告向原告支付工程质量保修金￥400000.00元；二、被告承担本案诉讼费。被告长城公司辩称，一、被告负有保修义务的单项工程已有4个单项工程超过保修期限，最后一项保修期限也已超过一半，根据双方合同约定，保修金是按各单项保修期限届满分别返还，则保修期限已届满的单项质量保修金被告无须向原告支付，原告诉请的40万元质量保修金是全部单项的总和，该诉请是没有事实和法律依据的。1、根据被告与原告签订的《工程质量保修书》（《建设工程施工合同》附件3）约定，涉讼工程的质量保修金是各个单项工程的保修期限届满分别返还。《工程质量保修书》第二条”质量保修金”约定：双方约定质量保修从工程竣工之日算起，涉案工程的各个单项工程的保修期为：土建工程为1年、屋面防水工程为5年、电气管线、上下水管线安装工程为2年、供热及供冷为2个采暖期及供冷期、室外的上下水和小区道路等市政公用工程为1年，保修金的收取按各单项造价比例计算，各单项保修期满十四天内内返还。因此，根据双方的约定，被告负有保修义务的单项工程是5项，涉讼工程的质量保修金应按各个单项工程按比例分别计算，并根据保修期限分别返还，而不是全部单项工程保修期限均届满后一并返还。2、被告负有保修义务的单项工程已有4项超过保修期限，最后一项保修期限也已超过一半，则保修期限已届满的单项工程保修金不应向原告支付，未届满的单项工程也应根据剩余的保修期限计算保修金。根据海南省高级人民法院（2013）琼环民终字第11号生效民事判决的确认事实：2010年9月9日，原告组织五家单位对涉讼”美兰?山水天”项目进行验收，各方在《单位工程竣工验收报告》中均签字确认该工程竣工验收时间为2010年9月9日，工程质量验收为”合格”，同意通过验收；2011年7月29日，海口市建设工程质量监督站组织对涉讼工程进行验收，并作出”工程质量合格，同意交付使用”的评价。可以明确，双方根据约定组织的竣工验收日期是2010年9月9日，由监督站参与的竣工验收日期是2011年7月29日，则无论根据哪个竣工验收日期，被告负有保修义务的5个单项工程已有4个单项工程保修期限届满（即土建工程、电气管线、上下水管线安装工程、供热及供冷工程、室外的上下水和小区道路等市政公用工程）。因此，保修期限已届满的单项工程保修金被告不应再向原告支付，未届满的单项工程也应根据剩余的保修期限计算保修金，方能体现公平原则。二、被告未向原告支付质量保修金是因原告既不按双方合同约定，也不按人民法院生效判决向被告支付工程款造成。被告未向原告支付质量保修金是因原告既不按双方合同约定，也不按人民法院生效判决向被告支付工程款造成的，2010年9月3日，被告完成涉讼工程的全部承包范围的建设，之后，被告多次要求原告进行结算，向被告支付工程款及违约金，但原告均予以拒绝，双方因工程款产生纠纷诉至法院，在该案被告申请强制执行前，原告均未向被告支付欠付的工程款，根据海南省高级人民法院（2013）琼环民终字第11号生效民事判决的确认事实：原告欠付被告的工程款为3809604.31元，而该工程款至今原告仍未完全支付，在原告尚欠被告工程款的前提下，被告无法判断原告是否能按约向被告返还保修金及利息，因此，被告未向原告支付保修金是因原告欠付工程款造成，被告扣留保修金也是无奈之举，是行使先履行抗辩权，原告在未向被告付清全部工程款的情形下要求被告向其支付质量保修金是违背诚实信用原则的，原告的诉请不应予以支持，退一步说，即使被告须向原告支付质量保修金，也应根据剩余单项工程的剩余保修期限计算应支付的质量保修金，才能体现公平原则，平衡双方的权利义务。综上所述，被告负有保修义务的5个单项工程已有4个单项工程保修期限届满，剩余1个单项工程的保修期限也已过半，因原告拖欠工程款，被告行使先履行抗辩权，原告至今仍未完全支付工程款，其诉请被告支付质保金是不能成立的，为体现公平原则，体现权利义务相一致的原则，即使被告应向原告支付质量保修金，应根据剩余单项工程的剩余保修期限计算应支付的质量保修金。经审理查明，被告通过参加原告”美兰·山水天”商住楼项目的招投标并中标，取得了承包该项目的资格,并于2009年5月19日与原告按（GB-1999-0201）范本格式签订《建设工程施工总承包合同书》，约定，由被告承包”美兰·山水天”项目的土建、水电、安装、装修及所有配套工程的施工，合同价款为29328137.50元等内容。该合同附件3《工程质量保修书》约定，工程质量保修范围和内容包括地基基础工程、主体结构工程、屋面防水工程和双方约定的其他土建工程，以及电气管线、上下水管线的安装工程、供热、供冷系统工程等项目；质量保修期为：从工程实际竣工之日算起，分单项竣工验收的工程，按单项工程分别计算质量保修期：土建工程为1年、屋面防水工程为5年、电气管线、上下水管线安装工程为2年、供热及供冷为2个采暖期及供冷期、室外的上下水和小区道路等市政公用工程为1年，保修金的返还按各单项造价比例计算，各单项保修期满十四天内返还；本工程质量保修金为￥400000元，利息按同期银行定期存款利率计付等内容。合同签订后，被告依约对上述工程组织进场施工。期间，原告将总承包合同中的铝合金门窗、进户门、电梯设备、阳台栏杆、发动机设备、高低压设备和消防工程另行发包。被告承建的上述工程最终于2011年7月29日经过相关单位竣工验收。2010年9月12日，双方签订经备案的《房屋建筑工程质量保修书》，约定，二、本工程质量保修期如下：1、地基基础工程和主体结构工程为设计文件规定的该工程合理使用年限；2、屋面防水工程、有防水要求的卫生间，房屋和外墙面的防渗漏为5年；3装修工程为2年；4、电气管线、给排水上管道，设备安装工程为2年；5、供热及供冷为2个采暖期及供冷期；6、住宅小区内的给排水设施、道路等配套工程为1年；7、灯具、开关、插座为半年。质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算;三、质量保修责任：1、属于保修范围、内容的项目，承包人应当在接到保修通知之日起7天内派人保修。承包人不在约定期限内派人保修的，发包人可以委托他人修理；2、发生紧急抢修事故的，承包人在接到事故通知后，应当立即到达事故现场抢修；3、对于涉及结构安全的质量问题，应当按照《房屋建筑工程质量保修办法》的规定，立即向当地建设行政主管部门报告，采取安全防范措施，由原设计单位或具有相应资质等级的设计单位提出保修方案，承包人实施抢修；4、质量保修完成后，由发包方组织验收；四、保修费用由造成质量缺陷的责任人承担，等等。2011年间，原告因该建设工程施工合同纠纷，向海口市中级人民法院提起诉讼，被告提起反诉。该案在审理中，经万隆（北京）工程造价咨询有限公司作出（2012）万隆价鉴字第12001号工程造价鉴定报告，认定被告实际完成”美兰·山水天”商住楼工程造价为29947411.48元，其中屋面防水工程造价为797744.11元，所占工程造价比例为2.6%。该院于2013年1月17日作出的（2011）海中法民一初字第8号民事判决书，判决：一、南通长城建筑安装工程有限公司应依本院先予执行裁定书的裁定将以下资料移送给海口通胜达房地产开发有限公司：1、工程竣工资料（......）；2、建筑节能分部工程竣工资料（......）；3、竣工验收记录（......）；4、其他（......）。二、海口通胜达房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内将尚欠的工程款3809604.31元支付给南通长城建筑安装工程有限公司。本判决发生法律效力后海口通胜达房地产开发有限公司逾期仍未支付工程款时，可对海口市”美兰·山水天商住楼”项目中”A幢底层商铺”（查封部分）进行拍卖，将拍卖所得优先用于支付南通长城建筑安装工程有限公司的工程款。三、驳回海口通胜达房地产开发有限公司的其他诉讼请求。四、驳回南通长城建筑安装工程有限公司的其他诉讼请求。原告不服该判决，向海南省高级人民法院上诉，该院经审理后，作出（2013）琼环民终字第11号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。该案发生法律效力后，被告已向海口市中级人民法院支付该案款3809604.31元。2014年7月3日，原告以被告尚未支付工程质量保修金为由向本院申请诉前保全，并提供担保要求冻结被告在海口市中级人民法院的执行案款400000元，本院于当日作出（2014）美民保字第29－1号民事裁定书，裁定冻结暂存于海口市中级人民法院执行款专用帐户×××用于偿还南通长城安装工程有限公司工程款中的人民币400000元。2014年8月4日，原告向本院起诉。另查，该工程结构设计使用年限为50年。案在审理中，经调解无效。以上事实有原告提供的《建设工程施工总承包合同书》、《房屋建筑工程质量保修书》、《工程造价鉴定报告》，被告提供的《建设工程施工总承包合同书》、海口市中级人民法院（2011）海中法民一初字第8号民事判决书、海南省高级人民法院（2013）琼环民终字第11号民事判决书、《工程造价鉴定报告》，上述证据已经庭审质证和本院的审查，以及双方当事人的陈述在案为凭。本院认为，建设工程质量保修金是发包人与承包人在建设工程施工合同中约定，从应付的工程款中预留，用以保证承包人在保修期内对建设工程出现的质量缺陷进行维修的资金。建设工程质量保修期是指承包单位对所完成工程的保修期限，超过这个保修期限则无义务实施保修。缺陷责任期是指承包单位对所完成的工程产品发生质量缺陷后的修补预留的资金，一般为六个月、十二个月、二十四个月，具体由双方在合同中约定，从工程通过竣工验收之日起算。本案中，存有两份质量保修书，一份为总包合同的附件3《工程质量保修书》，另一份为送建设部门备案的《建筑工程质量保修书》，两份保修书的内容有别，应以经备案的《建筑工程质量保修书》为准。该保修书没有违反法律、法规的强制性规定，是合同自由、意思自治的体现，是合法有效的。本案涉案工程于2011年7月29日通过竣工验收，此时，原告应在收到被告的竣工结算报告后28天内向被告支付竣工工程款，并从中扣留质量保修金，其缺陷责任期从2011年7月29日起算，双方在合同及保修书中并没有约定缺陷责任期的时间，可参照建设部和财政部制定的《建设工程质量保证金管理暂行办法》第二条第三款的规定”缺陷责任期一般为六个月、十二个月或二十四个月，具体可由发、承包双方在合同中约定”，结合本案实际，本院按缺陷责任期最长期限二十四个月即2年来计算，由原告预留被告工程质量保修金应退还的时间为2013年7月29日，而原告于2014年8月4日才向法院起诉要求被告支付工程质量保修金，显然已超出应返还保修金的时间，该诉请，于法无据，本院不予支持。但被告仍应在工程质量保修期内对工程质量缺陷责任承担保修的责任，或原告就被告工程质量保修期内由被告承担维修责任的维修费用可向被告追偿。依照《中华人民共和国合同法》第四十条、第六十条第一款、《建筑工程质量管理条例》第四十条、第四十一条的规定，判决如下：驳回原告海口通胜达房地产开发有限公司的诉讼请求。案件受理费人民币7300元，诉前财产保全费人民币2520元，由原告海口通胜达房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。审判长周碧忠代理审判员林锋人民陪审员吴宗华二0一四年十二月五日书记员林书辉