重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝01民终4494号上诉人（原审原告）：重庆市合川区瑞瀛煤业有限公司曹家沟煤矿。负责人罗继银，矿长。委托代理人彭智奎，该矿员工。被上诉人（原审被告）：程荣华。委托代理人汪海燕，北京市中银（重庆）律师事务所律师。上诉人重庆市合川区瑞瀛煤业有限公司曹家沟煤矿（以下简称曹家沟煤矿）与被上诉人程荣华劳动争议一案，重庆市合川区人民法院于2016年4月20日作出（2016）渝0117民初2031号民事判决，曹家沟煤矿对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法由审判员陈瑜担任审判长、审判员赖生友(主审)、代理审判员闫信良组成合议庭，于2016年6月20日进行了询问，上诉人曹家沟煤矿的委托代理人彭智奎，被上诉人程荣华的委托代理人汪海燕到庭参加询问。本案现已审理终结。一审曹家沟煤矿诉称：曹家沟煤矿于2016年2月1日收到重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会合川劳人仲案字（2015）第2049号仲裁裁决书，该裁决认定事实不清，导致裁决错误，请求法院判决曹家沟煤矿不支付程荣华各项工伤保险待遇。一审程荣华辩称：仲裁裁决认定的事实清楚，请求法院按照仲裁裁决结果予以判决。一审法院审理查明：曹家沟煤矿于2011年11月1日经工商登记注册成立。程荣华在曹家沟煤矿从事井下采煤工作，曹家沟煤矿给程荣华参加了工伤保险。2014年5月22日，程荣华在曹家沟煤矿井下工作时头、胸部及全身多处被垮塌的顶板土砸伤。程荣华受伤后，先后到天府矿务局总医院、重庆医科大学第一附属医院住院治疗，共住院265天。诊断为：1、多发脑挫裂伤伴多发脑内血肿；2、颅底骨折；3、右上颌骨及左侧颧骨骨折；4、T12、L2压缩性骨折；5双侧股骨粉碎性骨折；6、右侧第11肋骨、左侧第3、4肋骨骨折；7、听力障碍待查；8、气管切开术后。2014年6月26日，重庆市合川区人力资源和社会保障局认定程荣华的受伤性质为工伤。2014年10月6日，曹家沟煤矿向重庆市合川区劳动能力鉴定委员会申请对程荣华进行劳动能力等级鉴定，2015年3月3日，重庆市合川区劳动能力鉴定委员会鉴定程荣华的伤残等级为叁级伤残，大部分生活自理障碍。2015年12月2日，程荣华向重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会��请仲裁，要求：确认其与曹家沟煤矿之间的劳动关系并由曹家沟煤矿支付其一次性伤残补助金及差额138000元、停工留薪期工资36000元、劳动能力鉴定期间生活津贴36000元、住院期间伙食补助费2112元、住院期间护理费36500元、交通费1000元、伤残津贴差额380520元、未签订劳动合同双倍工资66000元。2015年2月9日，重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会作出合川劳人仲案字（2015）第2049号仲裁裁决：1、双方之间的劳动关系于2013年5月10日予以建立；2、被申请人（曹家沟煤矿）支付给申请人（程荣华）一次性伤残补助金108974元、停工留薪期工资21321元、鉴定期间生活津贴16583元、住院期间护理费21200元、交通费600元、伤残津贴差额8830.88元，共计177508.88元；3、驳回申请人的其他诉求。曹家沟煤矿对该裁决不服，向一审法院起诉，其诉请如前。一审审理中，曹家沟煤矿、��荣华对仲裁裁决查明的事实均无异议；程荣华对仲裁裁决认定的事实及裁决结果无异议；曹家沟煤矿对仲裁裁决认定的程荣华停工留薪期为4.5个月及住院期间护理费21200元无异议；对认定程荣华受伤前月平均工资标准为4738元及交通费有异议。一审另查明，2014年度重庆市城镇非私营单位在岗职工年平均工资为56852元，即4738元/月。曹家沟煤矿领取了工伤保险基金应支付给程荣华的一次性伤残补助金77238.14元；工伤保险基金向程荣华发放了2015年3月至12月的伤残津贴，即2686.54元/月。一审法院认为,用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。曹家沟煤矿系依法成立的企业，具备用工主体资格。程荣华在曹家沟煤矿从事井下采煤工作，接受曹家沟煤矿的管理，曹家沟煤矿也为程荣华参加了工伤保险，故双方建立了劳动关系。仲裁裁决双方的劳动关系于2013年5月10日予以建立，曹家沟煤矿未提出异议，一审法院予以确认。程荣华在曹家沟煤矿工作时受伤，被认定为工伤并鉴定为三级伤残，应当依法享受工伤保险待遇。关于程荣华受伤前的工资标准问题。程荣华主张其受伤前月平均工资为5000元，曹家沟煤矿对此不予认可，但双方均未举证证明，结合本案事实，一审法院参照2014年度重庆市城镇非私营单位在岗职工平均工资标准，确认程荣华受伤前的平均工资为4738元/月。关于曹家沟煤矿是否应支付程荣华一次性伤残补助金108974元的问题。程荣华因工致残被鉴定为三级伤残，根据《工伤保险条例》第三十五条规定，应享受的一次性伤残补助金为23个月本人工资，即108974元（4738元/月×23月），工伤保险基金根据曹家沟煤矿为程荣华的参保基数支付了一次性伤残补助金77238.14元（��笔费用已由曹家沟煤矿领取），根据《重庆市工伤保险实施办法》第五十三条规定，差额部分应由曹家沟煤矿补足，故曹家沟煤矿应支付程荣华一次性伤残补助金108974元。关于曹家沟煤矿是否应支付程荣华2015年5月至2015年12月的伤残津贴差额8830.88元的问题。程荣华每月应享受的伤残津贴为3790.40元（4738元×80%），工伤保险基金按月支付给程荣华的伤残津贴为2686.54元，差额部分1103.86元/月应由曹家沟煤矿补足，故曹家沟煤矿应支付程荣华2015年5月至2015年12月的伤残津贴差额8830.88元（1103.86元/月×8月）。关于曹家沟煤矿是否应支付程荣华鉴定期间生活津贴16583元的问题。曹家沟煤矿于2014年10月6日申请对程荣华进行劳动能力等级鉴定，2015年3月3日鉴定结束，鉴定期为5个月，曹家沟煤矿应支付程荣华鉴定期间生活津贴16583元（4738���/月×5月×70%）。关于曹家沟煤矿是否应支付程荣华交通费600元的问题。一审审理中，程荣华未举示其治疗期间产生交通费的证据，同时曹家沟煤矿也不予认可，故在本案中，曹家沟煤矿不支付程荣华交通费600元。关于程荣华停工留薪期工资，曹家沟煤矿对仲裁认定程荣华停工留薪期为4.5个月无异议，故曹家沟煤矿应支付程荣华停工留薪期工资21321元（4738元/月×4.5月）；曹家沟煤矿对程荣华住院期间护理费21200元无异议，一审法院予以确认。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十五条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条、第五十三条之规定，判决：“一、原告重庆市合川区瑞瀛煤业有限公司曹家沟煤矿与被告程荣华之间的劳动关系从2013年5月10日起建立。���、由原告重庆市合川区瑞瀛煤业有限公司曹家沟煤矿在本判决生效后20日内支付被告程荣华一次性伤残补助金108974元、停工留薪期工资21321元、鉴定期间生活津贴16583元、住院期间护理费21200元、2015年5月至2015年12月的伤残津贴差额8830.88元，共计176908.88元。三、原告重庆市合川区瑞瀛煤业有限公司曹家沟煤矿不支付被告程荣华交通费600元”。曹家沟煤矿不服一审判决，向本院提起上诉。请求撤销原审判决，依法改判。主要事实和理由：原判适用社平工资标准为程荣华的工资标准错误，程荣华的工资为2000多元。被上诉人辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人曹家沟煤矿的上诉理由不成立，请求驳回上诉，维持原判。本院查明的事实与前述一审审理查明的事实相同。本院认为：曹家沟煤矿为程荣华参加了工伤保险，双方存在劳动关系。程荣华因公受伤，被认定为工伤并鉴定为三级伤残，应当依法享受工伤保险待遇。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。据此，曹家沟煤矿认为程荣华的月工资为2000多元，在程荣华主张其受伤前月平均工资为5000元的情况下，曹家沟煤矿对程荣华受伤前的工资标准应当承担举证责任。在本案诉讼中，曹家沟煤矿未举证证明程荣华的工资标准，原判参照2014年度重庆市城镇非私营单位在岗职工平均工资标准，确认程荣华受伤前的平均工资为4738元/月请求并无不当。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人曹家沟煤矿的上诉理由不成立，本院不予采纳，其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆市合川区瑞瀛煤业有限公司曹家沟煤矿负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈 瑜审 判 员  赖生友代理审判员  闫信良二〇一六年六月二十七日书 记 员  陈 胜