广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书(2015)深福法民一初字第8018号原告侯鸿飞，男，汉族，1964年10月15日出生，住址广东省深圳市福田区。原告张思珠，女，汉族，1960年8月15日出生，住址广东省深圳市福田区。两原告共同委托代理人陈华庭，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。两原告共同委托代理人黄露莹，北京市盈科（深圳）律师事务所实习律师。被告朱华庭，男，汉族，1965年1月8日出生，住址江西省井冈山市。委托代理人李承宪，广东宏泰律师事务所律师。被告林招明，女，汉族，1973年7月25日出生，住址江西省井冈山市。被告井冈山手表有限公司，住所地江西省井冈山市新城区工业园区内，组织机构代码57614735-5。法定代表人朱华庭。被告深圳华晟捷精密五金制品有限公司，住所地广东省深圳市龙岗区龙城街道爱联嶂背园湖路太平工业2号厂房1-3楼，组织机构代码67001463-9。法定代表人朱华庭。上列原告侯鸿飞、张思珠诉被告朱华庭、林招明、井冈山手表有限公司（以下简称手表公司）、深圳华晟捷精密五金制品有限公司（以下简称华晟捷公司）民间借贷纠纷一案，本院于2015年10月30日受理后，被告朱华庭在答辩期间内提出管辖权异议，认为其曾与原告口头约定争议管辖法院为深圳市龙岗区人民法院，因此本院对本案无管辖权。本院经审查认为，本案是民间借贷纠纷提起的诉讼，根据原告提交的上列原告与被告签订的《借款确认书》第八条约定，因该合同发生纠纷，任何一方只能向深圳市福田区人民法院提起诉讼。被告称双方以口头约定方式变更合同的管辖法院，但对其主张并未提交证据予以证明，本院对被告的申请不予支持。本院对本案具有管辖权。本院依法于2015年12月7日作出民事裁定书，裁定驳回被告朱华庭对本案的管辖权异议申请。被告朱华庭不服，提出上诉，深圳市中级人民法院于2016年2月26日作出（2016）粤03民辖终287号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。随后，本院依法由审判员陈庆云，人民陪审员董志新、蔡玉兰组成合议庭适用普通程序，于2016年5月25日公开开庭进行了审理，原告委托代理人陈华庭、黄露莹，被告朱华庭委托代理人李承宪到庭参加诉讼，被告林招明、井冈山手表有限公司、深圳华晟捷精密五金制品有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，被告因生意周转需要，于2014年5月27日与原告签订了《借款合同》，约定被告朱华庭、林招明、手表公司共同向两原告借款300万元，借款期限三个月，自2014年5月27日起至2014年8月26日止，被告朱华庭、林招明、手表公司应于2014年8月26日一次性返还借款本金及利息。其后，原告向被告朱华庭、林招明、手表公司依约支付了借款300万元，后经原、被告双方同意，将借款期限延长至一年（即还款期限延长至2015年5月26日）。但借款于2015年5月26日到期后，被告仅向原告归还了借款本金150万元和支付了部分利息，为此，原、被告双方经协商另行签订了《借款合同续签之协议书》，约定原告将剩余本金150万元继续出借给被告，借款期限三个月，自2015年5月27日起至2015年8月26日止。借款于2015年8月26日再次到期后，被告仍未向原告履行还款义务，为明确被告的责任，原、被告双方再次签订《借款确认书》，确认被告朱华庭、林招明、手表公司尚欠原告借款本金150万元及2014年8月27日起算的12个月借款利息48万元，且约定逾期未还款的年利率为36%，自双方借款合同约定日起算至还清本息时止；且被告到期无法全额偿还本息，被告朱华庭应以其所持有的被告手表公司45%的股权以150万元的价袼无条件转让给出借人；被告到期无法全额偿还本息，被告手表公司应无条件将其所有的资产变卖、折价以优先实现债权；此外，还约定被告朱华庭以其所持有的被告手表公司45%的股权为前述借款提供质押担保，被告手表公司以其名下所有的资产为前述借款提供抵押担保，并配合办理相应的质押、抵押登记手续，被告华晟捷公司为被告朱华庭、林招明、手表公司的借款承担无条件的连带责任保证。《借款确认书》签订后，被告既不归还借款本息，也不将被告手表公司45%的股权转让给原告和将被告手表公司名下的资产变现清偿原告债权，更未配合办理股权质押和资产抵押登记手续，已经严重违约。原告认为，原、被告之间签订的《借款合同》、《借款合同续签之协议书》、《借款确认书》属于真实意思表示，且符合国家法律、法规规定，应属有效合同，合同各方均应履行各自的义务。《借款合同》签订后，原告依约向被告提供了全部资金，已履行完成其合同义务，但被告在借款期限一再宽限的情况下仍不归还全部借款本金和支付利息，已经构成严重违约，依法应承担违约责任。《借款确认书》中关于借款逾期后年利率的约定，实为双方关于借款逾期后违约金计算方式的约定，应依法得到支持；关于被告朱华庭所持有的被告手表公司45%股权转让给原告的约定，实为担保约定。据此，请求法院判令：1、被告朱华庭、林招明、手表公司向两原告返还借款本金150万元及支付利息48万元、逾期违约金93000元（以150万元为基数，按36%/年计算，从2015年8月27日起计至实际付清款项之日止，暂计至2015年10月27日）：2、被告华晟捷公司对上述债务承担连带保证责任：3、拍卖被告朱华庭所持有的被告手表公司45%的股权并以拍卖款清偿被告朱华庭、林招明、手表公司的上述债务：4、四被告承担本案全部诉讼费用、保全费。被告朱华庭当庭答辩称，第一，被告从2014年5月27日起已经支付利息合计约100多万元，应从原告起诉本息金额中予以扣除。第二，原、被告双方对偿还借款的期限没有约定，所以被告无需支付逾期违约金。第三，根据原、被告双方借款确认书第四条约定，若借款人到期无法全额偿还本息，应将手表公司45%的股权以150万元的价格无条件转让给出借人。在被告不能偿还原告的本息时，原告只能要求被告转让45%的股权，而不能另外要求被告支付本息。被告林招明、手表公司、华晟捷公司未提交书面答辩状，开庭时缺席。经审理查明，两原告（甲方、贷款人）与被告朱华庭、林招明、手表公司（乙方、借款人）及被告华晟捷公司（丙方、担保人）于2014年5月27日签订了一份《借款合同》，约定乙方向甲方借款300万元用于被告手表公司扩大生产经营，借款期限3个月，自2014年5月27日至2014年8月26日，乙方于2014年8月26日一次性还本及于下月利息。乙方同意将其名下被告手表公司50%股权质押给甲方，以及以乙方个人所有财产（包括但不限于其所有的位于井冈山市新城区工业园，建房注册号36052，登记在被告手表公司名下，房产证号28××08、28××09、28101、28××37、28038、28××39房产）用作乙方还款担保抵押，乙方承诺在5月28日前确认具体资产项目，并在6月3日前办理合法抵押登记手续。乙方未按合同约定用途使用资金、未按时还款、未办理质押或抵押登记手续，均应承担违约责任，甲方有权宣布合同项下的借款本息全部立即到期，要求乙方立即偿还所欠借款本息及费用，以借款总额每日5%支付违约金，有权处分抵押物，所得价款优先受偿，由此产生的一切费用（包括诉讼费、保全费等）由乙方承担，甲方以其出借的借款数额（或余数）即拥有被告手表公司45%的股权，乙方须在违约后一个星期内配合甲方办理股权变更登记手续。合同还对各方其他权利义务进行了约定。原告侯鸿飞于该合同签订当日向被告朱华庭的银行账户转账款项272万元。被告朱华庭于当日向原告出具《借条》称，借到两原告300万元。四被告亦于当日向原告出具《借条》称，前借到原告侯鸿飞现金30万元。被告朱华庭于2014年9月29日分两笔，向原告张思珠的银行账户转账款项50万元、100万元。由于被告未能按时全额还款，各方于2015年5月27日签订了一份《借款合同续签之协议书》，约定乙方于2014年5月27日向甲方借款300万元用于扩大生产经营业务之用，乙方现就余下150万元借款的续签与甲方约定，借款金额150万元，续借款时间3个月，自2015年5月27日至2015年8月26日止（是2014年5月27日借款的延续），于2015年8月26日乙方一次性还本或逐月分期还本，利息随本金减少而调整。借款利息按月支付，金额为6万元，如逾期乙方加倍赔偿一个月即6万元的罚息，利随本清。乙方如未按时还本付息，则应按借款之日起，应按借款总额300万元向甲方支付10%的违约金。其余条款参照原约定的条款履行不变。合同下方空白处备注称，乙方已于2014年9月29日还款150万元，现还欠借款150万元，本合同为续签合同，与之前借款合同一同生效。四被告于该续签协议签订当日向原告出具《借条》，称借到原告侯鸿飞现金30万元。由于被告仍未能按时偿还剩余欠款，各方于2015年8月26日签订了一份《借款确认书》，各方均确认：1、从2014年5月27日起至还款日2014年8月26日止，借期3个月，借款金额300万元，截至2014年9月29日，借款人向出借人偿还了借款本金150万元及300万元本金3个月（2014年5月27日至2014年8月26日）的利息，借款人对以上利息的金额及支付事实均确认无误，对已经完成支付的本息放弃追索权利；2、从2014年8月27日起至约定还款日2015年8月26日止，借期12个月，借款人仍欠出借人借款本金150万元及从2014年8月27日起算的12个月借款利息48万元尚未偿还；3、逾期未还款的年利率为36%，自双方借款合同约定日起算至还清本息时止；4、借款人被告朱华庭以其所有的被告手表公司45%股权作为质押担保，并配合办理相关登记手续。若借款人到期无法全额偿还本息，应将被告手表公司45%股权以150万元的价格无条件转让给出借人，借款人应无条件配合办理相关转让手续；5、借款人手表公司以其名下所有资产，包括但不限于土地、厂房、设备、房产证登记号为28××08号的房产作为向出借人借款的抵押担保。借款人应无条件配合出借人办理相关财产的抵押登记手续。若借款人到期无法全额偿还本息，出借人可无条件将以上资产变卖、折价以优先实现债权；6、被告华晟捷公司作为保证人，为三位借款人的借款承担无条件的连带责任保证，若借款人到期未全额偿还本息的，保证人应无条件及时足额代为偿还；7、确认书系各方对之前所签借款合同的补充和确认，与借款合同具有同等效力；8、与之前约定不同的，以确认书约定为准。以上事实，有《借款合同》、《借款合同续签之协议书》、《借款确认书》、《借条》、银行流水及回单等证据及庭审笔录为证。本院认为，上述原告和被告签订的《借款合同》、《借款合同续签之协议书》及《借款确认书》均是各方当事人真实意思表示，内容未违反法律法规的强制性规定，应为合法有效，各方当事人均应全面履行合同约定和法律规定的各项权利义务。关于借款本金的问题。原告侯鸿飞于《借款合同》签订当日向被告朱华庭的银行账户转账款项272万元。被告朱华庭于当日向原告出具《借条》称，借到两原告300万元。四被告亦于当日向原告出具《借条》称，前借到原告侯鸿飞现金30万元。被告朱华庭抗辩称其实际收取金额为272万元，而非300万元。对此，本院认为，被告作为完全民事行为能力人，应当知晓借据是对于其实际借款金额的确认，如未收到足额款项而出具借条可能会损害自己的权益，而其依然作出该民事行为，应当视为对其自身权利的处分，同时，根据各方当事人于2015年5月27日签订的《借款合同续签之协议书》以及于2015年8月26日签订的《借款确认书》，多次对借款本金为300万元予以确认，因此，本院对原告陈述予以确认，确认原告向被告出借款项300万元。关于利息的问题。被告偿还部分款项后，各方确认被告朱华庭仍欠原告借款本金150万元及自2014年8月27日起至2015年8月26日的利息48万元和按照36%/年的利率计算的逾期还款违约金。被告朱华庭抗辩称，双方未约定借款期限，因此被告不存在逾期还款，对此，本院认为，各方签订的《借款合同》约定的借款期限为自2014年5月27日至8月26日，由于被告未能按时还款，各方续签借款合同，约定将借款期限延长至2015年8月26日，由于被告仍未能按时足额还款，各方于2015年8月26日签订了《还款确认书》，该确认书系对双方借款及还款情况的确认，并非一份新的借款合同，因此，被告自2015年8月27日起已经逾期，原告请求被告支付逾期还款违约金，符合合同约定。但上述合同约定借款利息为48万元（自2014年8月27日起算12个月），经核算，该约定的年利率为32%（48万元÷150万元），约定的逾期利率为36%/年，原告请求的利息和违约金已超过24%/年的标准，本院对于原告请求过高部分不予支持。关于质押保证的问题。根据上述合同约定，被告朱华庭将其持有的被告手表公司45%的股权向原告提供质押担保，根据担保法的有关规定，以有限责任公司的股份出质的，质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。由于本案中，被告手表公司的股东名册并未进行股份出质的记载登记，因此质权并未设立，原告请求被告手表公司办理质押登记，并就该股权所得之价款享有优先受偿权，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于保证责任的问题。根据上述合同的约定，被告华晟捷公司为被告朱华庭、林招明、手表公司的上述债务承担连带责任保证，借款人到期未全额偿还本息的，被告华晟捷公司应无条件及时足额代为偿还，由于双方未约定保证期限，根据担保法第二十六条的规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。由于主债权于2015年8月26日已到期，原告于2015年10月30日起诉被告，请求被告承担还款及担保责任，应当视为对被告华晟捷公司主张保证责任的行为，且在被告华晟捷公司的保证期限内。因此，原告要求被告华晟捷公司对被告朱华庭、林招明、手表公司的债务承担连带保证责任，符合法律规定和合同约定，本院予以支持。本案系处理原、被告双方借贷合同纠纷，原告请求直接判决拍卖被告朱华庭所持有的被告手表公司45%的股权清偿债务，没有法律依据，本院依法予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、第七十五条、第七十八条第三款，最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告朱华庭、林招明、井冈山手表有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告侯鸿飞、张思珠支付借款本金150万元及利息（按照24%/年的标准，自2014年8月27起计至实际清偿之日止）；二、被告深圳华晟捷精密五金制品有限公司对被告朱华庭、林招明、井冈山手表有限公司的上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告侯鸿飞、张思珠的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费23384元（已由原告交纳），由原告负担1050元，四被告负担22334元；保全费5000元（已由原告交纳），由四被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到交费通知之日起七日内向该法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 陈  庆  云人民陪审员 董  志  新人民陪审员 蔡  玉  兰二〇一六年六月一日书 记 员 陈    霞书 记 员 朱珊珊（代）第13页共13页