广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0105民初882号 原告：李靖，女，1983年8月4日出生，汉族，住南宁市江**。 被告：南宁泰宁节能工程技术有限公司，住所地：南宁市，实际办公地：南宁市江**。统一社会信用代码：914501036927775301。 法定代表人：陈伟。 委托诉讼代理人：唐涌泉，广西厚荣律师事务所律师。 委托诉讼代理人：颜梅君，广西厚荣律师事务所实习律师。 原告李靖与被告南宁泰宁节能工程技术有限公司劳动争议一案，本院2019年1月29日立案后，依法适用普通程序，于2019年4月19日公开开庭进行审理，并已言词辩论终结。原告李靖，被告南宁泰宁节能工程技术有限公司的委托诉讼代理人唐涌泉律师、颜梅君实习律师，到庭参加诉讼。本案已审理终结。 本案相关事实及裁判意见如下： 一、原告于2016年3月10日进入被告处工作，被告未与原告签订书面劳动合同。 二、原告在2016年4月至8月，月平均工资为2500元，在2016年9月至2018年1月，月平均工资为3000元，2018年2月起,月平均工资为3200元。 三、2018年7月12日，被告的法定代表人通过微信软件，指示原告为被告的客户“廖总”订房间。同日，原告回复房间已经订好，房号922。原告也通知了客户“廖总”。 原告使用其名下的“支付宝”账户预付了1000元订房押金。经结算住宿服务费796元。原告开具了客户名为“广西霖麟海绵城市建设工程技术有限公司”的住宿服务费普通增值税发票。 被告对广西霖麟海绵城市建设工程技术有限公司的法定代表人同为被告的法定代表人陈伟的事实予以认可。 四、2018年7月16日，被告方法定代表人陈伟与原告对话，陈伟要求原告停薪停职。 2018年7月17日，被告方法定代表人陈伟与原告对话，陈伟要求原告：做完这半个月，交接好工作，填好离职单，一次性结算工资。原告要求被告出具辞退书。被告要求原告打辞职报告。 2018年7月18日起，原告未再向被告提供劳动。 被告通过韵达快递，向南宁市横县横州镇龙池新城一期×栋×单元×××房地址邮寄《员工告知函》，并附有原告的移动电话号码：131××××8996。韵达快递详单显示：原告拒收。 六、原告于2018年7月20日申请劳动争议仲裁，劳动争议仲裁请求：1.确认原告与被告在2016年3月10日至2018年7月16日存在劳动关系；2.被告支付2016年4月9日至2018年7月16日未签订书面劳动合同的二倍工资差额81000元；3.被告支付违法解除劳动合同赔偿金15000元；4.被告支付2018年6月15日至6月30日的工资1600元；5.被告支付2018年7月1日至7月14日的工资1400元；6.被告退回2017年8月至2018年5月的工资押金3000元；7.被告支付业务招待费796元。 七、2018年7月25日，被告在《生活报》第15版刊登《声明》，记载：兹有我公司员工李靖于2018年7月17日至2018年7月24日未来我公司上班，本公司已在其微信、QQ、公司内部群及李靖本人手机彩信发送我公司通知其上班的《员工告知函》，李靖本人仍未上班，严重违反《劳动法》及我公司规章制度，现我公司特登报通知，限你见报之日起三日内回公司上班，否则后果自负。同时，我公司保留追究李靖一切法律责任的权利。 八、劳动争议仲裁案立案后，定于2018年10月22日开庭审理，原告参加仲裁庭审，被告未参加仲裁庭审。2018年11月21日，被告向南宁市劳动人事争议仲裁委员会邮寄法律意见书。 九、南劳人仲裁字〔2018〕第2392号《仲裁裁决书》记载被告缺席仲裁，裁决结果：一、确认被告与原告在2016年3月10日至2018年7月16日期间存在劳动关系；二、被告向原告支付2018年6月15日至6月30日的工资1600元；三、被告向原告支付2018年7月1日至7月14日的工资1400元；四、被告向原告退回2017年8月至2018年5月的工资押金3000元；五、对原告其他仲裁请求不予支持。 仲裁裁决书送达后，原告向本院提起诉讼；被告未向人民法院起诉。 十、原告在本案中提出的诉讼请求与申请劳动争议时仲裁请求一致。 十一、被告的答辩意见：被告对仲裁裁决的结果没有异议。原告主张其怀孕，被告要求其出具医院证明，但原告只是口头陈述，拒不提供医院证明，其后原告故意不上班，被告从没有提出由于原告怀孕而解雇原告。2018年7月16日，被告法定代表人找原告谈话，是由于原告工作失误，原告由此产生辞职想法，然后拒不上班。被告多次通知原告上班，还在报纸上刊登通知原告回公司上班，否则承担不利的法律后果。原告为行政部门的主管，公章和保险柜的钥匙都是原告保管的，在职证明的公章为原告私自加盖，被告不知情，被告保留追究原告私盖公章的责任。原告主张的二倍工资的仲裁请求已经超过仲裁时效。声明：请求法院驳回原告其他诉讼请求。 十二、本案当事人的争议焦点：1.原、被告之间的劳动关系在何时因何种事由终止或解除，效力如何？2.原告主张的违法解除劳动关系的赔偿金是否成立？3.原告主张的未签订书面劳动合同的二倍工资差额是否成立？是否超过申请仲裁时效？4.原告主张的由被告返还代垫的住宿费是否成立？ 十三、本院裁判理由：劳动者、用人单位的合法权益，受法律保护。 被告与原告虽然没有签订书面劳动合同，但双方在事实上建立劳动关系。原告与被告对南劳人仲裁字〔2018〕第2392号《仲裁裁决书》第一、第二、第三、第四项裁决结果均没有异议，本院予以确认，按照这四项仲裁裁决的结果予以支持。 原告提交的微信软件聊天记录、支付凭证、发票能相互印证，构成完整证据链，能证明原告根据领导指示，为被告代垫住宿费796元的事实。虽然发票上的名称不是被告而是关联公司，但也是应被告要求而开具，与本案有关联性。被告未举证证明已经给予原告报销费用，应承担继续履行义务。原告关于由被告支付代垫住宿服务费796元的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，由《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款，明文规定。被告与原告在2016年3月10日起在事实上建立劳动关系，被告公司最迟于2016年4月9日，应当与劳动者（原告）签订书面劳动合同，被告公司没有与原告签订书面劳动合同的，在2016年4月10日至2017年3月9日期间，被告公司应向原告支付二倍工资；原告在此期间已经向被告支付工资的，应当支付二倍工资的差额。根据被告实际领取的工资计算的二倍工资差额的数额31000元（2500元×4个月+3000元×7个月），本院予以支持。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，由《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款，明文规定。原告与被告超过一年仍未签订书面劳动合同的，根据上述法律规定，在2017年3月10日起，视为被告与原告已经订立无固定期限劳动合同。此后被告也无须向原告支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额。原告主张的此期间之后的二倍工资差额，是原告对法律理解有误，该部分诉讼请求，缺乏理据，本院不予支持。 原告主张的二倍工资差额，根据本市法院秉持的审判实务上的通说，不属于“劳动报酬”的性质，自发放工资之日起，劳动者即知道或应当知道其该项权利受到侵害，开始计算一年期的申请仲裁时效。 申请仲裁的时效，属于诉讼时效之一种，应由当事人提出时效届满的抗辩，而不能由审判机关主动适用。其次，劳动争议纠纷案件，当事人在劳动争议仲裁期间即应提出申请劳动争议仲裁时效期间届满的抗辩，在其后当事人对仲裁裁决不服，诉至法院的劳动争议案件审理时，人民法院才予以调查申请仲裁的期间是否届满，由《第八次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要》的通知(法〔2016〕399号)第二十七条第一款：“当事人在仲裁阶段未提出超过仲裁申请期间的抗辩，劳动人事仲裁机构作出实体裁决后，当事人在诉讼阶段又以超过仲裁时效期间为由进行抗辩的，人民法院不予支持”规定的要旨，可资参照。 经查，本案被告未参加2018年10月22日的劳动争议仲裁庭审，劳动争议仲裁裁决记载被告缺席；没有证据证明被告在劳动争议仲裁庭审辩论终结前已经提出申请劳动争议仲裁期间届满的抗辩，被告在劳动争议仲裁庭审（辩论终结）后一个月的2018年11月21日才向南宁市劳动人事争议仲裁委员会邮寄法律意见书，且该法律意见书未在劳动争议仲裁裁决书记载的，即未获得南宁市劳动人事争议仲裁委员会作为裁判的依据。本案被告未依法参加劳动争议仲裁裁决庭审、被告不在合法的劳动争议仲裁期间内提出申请仲裁劳动争议仲裁时效期间届满的抗辩，被告是在本案中才提出时效届满的抗辩。因被告未依法提出申请劳动争议仲裁时效届满的抗辩，所以被告在本案不享有时效抗辩的法律利益。 被告在本案诉讼中才提出2016年4月10日至2017年3月9日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额申请劳动争议仲裁的时效届满的抗辩，不符合法律规定，本院不予采纳，原告主张的未签订书面劳动合同而产生的二倍工资差额31000元的请求权，未罹于时效，合法有据，本院予以支持。 关于原告与被告的劳动关系终止的事由与效力的问题。原告提交的电子音频证据能够证明，在2018年7月17日，被告的法定代表人陈伟，口头通知原告工作至2018年7月底，原告要求被告出具解除劳动关系的证明、被告要求原告自行辞职。原告的举证并未能证明是因为原告告知被告原告怀孕一事后由被告作出与原告解除劳动关系的事实。原告在2017年7月18日之后未在向被告提供劳动，并在2018年7月20日申请劳动争议仲裁；被告也未作出与原告解除劳动关系的书面通知或决定。根据上述证据综合认定，应属于原告与被告经协商一致后在2018年7月18日终止劳动关系。原告请求本院确认双方的劳动关系计算至2018年7月16日，是原告行使处分权，本院予以支持。 综上，本案属于被告与原告协商一致后由被告在2018年7月18日与原告终止劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项、第四十七条之规定，应由被告向原告支付解除劳动合同关系的经济补偿金。经济补偿金合法有据部分计7500元（3000元/月×工作年限折合2.5个月）。原告提出的是被告违法解除劳动关系，并要求被告支付违法解除劳动关系的的赔偿金（经济补偿金的二倍）的诉讼请求，缺乏理据，本院不予支持。 本案因当事人各执己见而调解不成。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条，第四十六条第（二）项、第四十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、确认原告李靖与被告南宁泰宁节能工程技术有限公司在2016年3月10日至2018年7月16日期间在事实上存在劳动关系； 二、被告南宁泰宁节能工程技术有限公司向原告李靖支付支付2016年4月9日至2017年3月10日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额31000元； 三、被告南宁泰宁节能工程技术有限公司向原告李靖支付2018年6月15日至6月30日的工资1600元； 四、被告南宁泰宁节能工程技术有限公司向原告李靖支付2018年7月1日至7月14日的工资1400元； 五、被告南宁泰宁节能工程技术有限公司向原告李靖返还2017年8月至2018年5月的工资押金3000元； 六、被告南宁泰宁节能工程技术有限公司向原告李靖支付解除劳动关系的经济补偿金7500元； 七、被告南宁泰宁节能工程技术有限公司向原告李靖返回代垫的住宿服务费796元； 八、驳回原告李靖其他诉讼请求。 上述应付款项，义务人应于本判决书生效之日起十日内履行完毕，逾期则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级之被执行财产所在地人民法院申请执行。 本案受理费10元，由被告南宁泰宁节能工程技术有限公司负担8元，由原告李靖负担2元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时上诉人应在上诉期限届满之日起七日内，向南宁市中级人民法院预交上诉案件受理费10元，款汇：南宁市中级人民法院诉讼费专户；开户行：中国农业银行古城支行南宁市竹溪分理处，帐号01×××17。上诉人逾期不交又不提出缓交、减交和免交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  李立勋 人民陪审员  周曼丽 人民陪审员  覃秀程 二〇一九年五月三十日 书 记 员  杨 奔