湖北省枣阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0683民初671号原告：亢留庆，男，1979年9月7日出生，汉族，住湖北省枣阳市。委托诉讼代理人：梅春峰，枣阳市北城街道法律服务所法律工作者。代理权限：一般授权。被告：枣阳市洪清家电经营部。营业场所：枣阳市经济开发区襄阳路。经营者：申洪清，女，1968年10月15日出生，汉族，住湖北省枣阳市。委托诉讼代理人：勾连权，男，1967年9月6日出生，汉族，住湖北省枣阳市。系申洪清之夫。代理权限：一般授权。被告：枣阳市鸿锦天酒店管理有限公司。住所地：枣阳市兴隆镇新鑫大道。注册号420683000106963（1-1）。法定代表人：亢留庆，该公司经理。第三人：徐文贞，女，1981年12月13日出生，汉族，住湖北省枣阳市。原告亢留庆诉被告枣阳市洪清家电经营部（以下简称洪清家电经营部）、枣阳市鸿锦天酒店管理有限公司（以下简称鸿锦天酒店公司）、第三人徐文贞执行异议之诉纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告亢留庆及其委托诉讼代理人梅春峰、被告洪清家电经营部的经营者申洪清及其委托诉讼代理人勾连权、被告鸿锦天酒店公司法定代表人亢留庆、第三人徐文贞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告亢留庆向本院提出诉讼请求：1、请求依法撤销（2019）鄂0683执异1号执行裁定书，裁定原告对（2015）鄂枣阳兴民初字第00193号民事判决内容不承担连带清偿责任；2、本案一切诉讼费用由被告负担。事实与理由：2014年12月14日，被告洪清家电经营部与鸿锦天酒店公司存在家电购销合同关系，当时鸿锦天酒店公司投资属自然人李彬彬、魏伟，法定代表人李彬彬。2015年4月27日自然人投资变更为魏伟、朱东伟、亢留庆，法定代表人朱东伟。2015年8月19日，法定代表人变更为亢留庆。洪清家电经营部与鸿锦天酒店公司之间发生购销合同纠纷时，鸿锦天酒店公司的法定代表人先后为李彬彬、朱东伟，而不是原告。2015年9月21日，洪清家电经营部提起诉讼期间，虽然鸿锦天酒店公司法定代表人已变更为原告，但购销合同发生时及产生的纠纷并不归责于原告。该债务发生在鸿锦天酒店公司注销前，公司注销后，仍有未处理的债务存在的情况下，清算主体或有利害关系的第三人应当承担清算责任。利害关系人应当是购销合同发生时及注销前，未完全履行认缴出资义务的原始股东（李彬彬、朱东伟），理应由原始股东对未清算债务承担连带清偿责任，而非原告。被告洪清家电经营部辩称：亢留庆系鸿锦天酒店公司注销前的法定代表人，其应该承担该公司的债务，原告的异议理由不能成立，应予驳回。被告鸿锦天酒店公司辩称：不应追加亢留庆为本案原告，应追加出资不实的原始股东为共同被执行人。第三人徐文贞述称：执行裁定书已经驳回了洪清家电经营部要求变更徐文贞为被执行人的申请，洪清家电经营部也未提出异议，本案争议与第三人无关。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：2014年12月14日，洪清家电经营部与鸿锦天酒店公司签订《工程协议书》，协议约定由洪清家电经营部向鸿锦天酒店公司提供空调、热水器、电视机，并负责安装调试，由鸿锦天酒店公司支付相应价款。合同签订后，洪清家电经营部按照合同约定交付、安装了所有家电，鸿锦天酒店公司应按约定的最迟付款期限即2015年5月20日前付清全部货款60090元，但鸿锦天酒店公司仅支付了30000元，下余货款30090元拖欠未付。双方为此发生纠纷，洪清家电经营部于2015年9月21日起诉来院。本院经审理认为，洪清家电经营部与鸿锦天酒店公司签订的合同名为工程协议，实为买卖合同，鸿锦天酒店公司在履行合同过程中违反约定，未及时全面履行合同义务，构成违约，应承担支付下余货款、承担违约金的民事责任。本院于2015年12月21日作出（2015）鄂枣阳兴民初字第00193号民事判决书，判决：一、被告枣阳市鸿锦天酒店管理有限公司支付原告枣阳市洪清家电经营部货款30090元、违约金1500元，合计31590元，于本判决生效之日起三日内付清；二、驳回原告枣阳市洪清家电经营部的其他诉讼请求。鸿锦天酒店公司不服上述判决，于2016年1月6日提出上诉。二审期间，鸿锦天酒店公司于2016年2月25日在工商部门办理注销登记。2016年4月12日，襄阳市中级人民法院作出（2016）鄂06民终573号民事裁定：本案终结诉讼。原审判决即发生法律效力。该判决生效后，洪清家电经营部向本院申请强制执行。执行中查明，被执行人鸿锦天酒店公司于2014年5月12日注册成立，办理注销登记时的股东为亢留庆，该公司向工商部门提交的《注销清算报告》载明：公司解散时由亢留庆、徐文贞成立了清算组，清算结果为公司无债务，公司剩余资产由股东按照出资比例分配完毕等。申请执行人洪清家电经营部于2018年12月26日向本提出变更被执行人申请，申请变更该公司的股东亢留庆以及其妻徐文贞为被执行人，对上述案件债务承担连带清偿责任。本院经审查认为，鸿锦天酒店公司向工商部门提交的《注销清算报告》与事实不符，实际未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，申请执行人洪清家电经营部申请变更该公司的股东亢留庆为被执行人，对本案债务承担连带清偿责任，符合法律规定，本院予以支持。洪清家电经营部以第三人徐文贞与亢留庆系夫妻关系为由，申请变更徐文贞为被执行人，没有法律依据，本院不予支持。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条、第三十二条之规定，于2019年1月9日作出（2019）鄂0683执异1号执行裁定：一、变更第三人亢留庆为本案被执行人，对本院（2015）鄂枣阳兴民初字第00193号民事判决确定的债务承担连带清偿责任；二、驳回枣阳市洪清家电经营部要求变更徐文贞为被执行人的申请。亢留庆对上述裁定不服，于2019年1月28日向本院提起诉讼。另查明：2014年5月12日，鸿锦天酒店公司设立登记时的股东（发起人）为李彬彬和魏伟，注册资本800万元，登记二人分别以货币方式认缴600万元和200万元。在此之前，李彬彬与亢留庆签订一份《借款合同》，约定亢留庆向李彬彬提供借款180000元，借款期限自2014年5月15日至2015年5月15日，月利率10‰，每两个月结息，利随本清。2015年5月15日借款到期后，因李彬彬未能清偿债务，双方经协商，李彬彬承诺将其名下持有鸿锦天酒店公司的35%股份作为借款抵押，还款到期日，若无偿还能力，亢留庆有权到相关部门办理工商变更登记（含注销）的相关手续。李彬彬并在《借款合同》原件尾部书写注明，同时加盖鸿锦天酒店公司的公章。同年4月23日，鸿锦天酒店公司通过股东会决议，将李彬彬所持有鸿锦天酒店公司认缴股份600万元中的320万元和280万元分别转让给朱东伟和亢留庆，原股东魏伟自愿放弃优先购买权，同时免去李彬彬原公司执行董事职务，选举朱东伟为执行董事。并于2015年4月30日在工商部门办理股东和法定代表人登记，将股东和出资变更为：魏伟25%、朱东伟40%、亢留庆35%，法定代表人变更为朱东伟。2015年8月17日，鸿锦天酒店公司又通过股东会决议，将公司注册资本由800万元减至10万元，其中朱东伟以货币认缴股份由320万元减至4万元，亢留庆以货币认缴股份由280万元减至3.5万元，魏伟以货币认缴股份由200万元减至2.5万元。同日，鸿锦天酒店公司在工商部门办理了注册资本变更登记，并由全体股东朱东伟、亢留庆、魏伟签名出具一份《债务清偿及债务担保的情况说明》，主要内容为：“鸿锦天酒店公司原注册资本800万元，因股东出资无法到位，2015年8月17日经公司股东会决议决定将注册资本减少为10万元。截至2015年8月17日，我公司五对外债务。我公司按照公司法的相关规定，编制了资产负债表、财产清单，并于2015年7月2日在《湖北日报》上刊登了减资公告，至今并无任何债权人向我公司以任何方式主张债权。原股东承诺以原注册资金对减资前的债务提供担保，对公司减资前的所有债务（包括隐形债务），全体股东以减资前的出资额为限承担责任等。”同年8月19日，鸿锦天酒店公司再次申请股东和法定代表人变更登记，变更后股东仅为亢留庆一人，公司为自然人独资，亢留庆并为公司法定代表人。2015年11月10日鸿锦天酒店公司在《湖北日报》刊登公告，声明拟向登记机关申请注销登记，组成成员：亢留庆（负责人）、徐文贞，请债权人自本公告发布之日起45日内向本公司申报债权。2016年2月25日，亢留庆作为鸿锦天酒店公司法定代表人向工商部门提出公司注销登记申请，并办理了注销。关于亢留庆成为鸿锦天酒店公司股东、法定代表人以及注销鸿锦天酒店公司的原由，亢留庆在庭审中陈述如下：因李彬彬欠其借款较多，其担心李彬彬无力偿还，李彬彬为了让其放心，便让其做公司股东，但其并未实际出资。之后，在李彬彬的授意下，其又成为公司法定代表人。李彬彬系鸿锦天酒店公司实际所有人和控制人，李彬彬仅是将鸿锦天酒店交给其经营，并非真实转让股权和酒店。其后，因李彬彬所欠债务过多，并将鸿锦天酒店的资产转让给李顺斌，在李顺斌的要求下，经李彬彬同意，指示其办理了公司注销登记。在办理注销登记时，其并未确认公司负债情况。亢留庆并申请李顺斌出庭作证，但李顺斌并未提供其与李彬彬之间关于转让鸿锦天酒店的协议，亦未提供付款凭证。本院认为，洪清家电经营部与鸿锦天酒店公司买卖合同纠纷一案，在二审程序中，鸿锦天酒店公司在工商行政管理部门办理了注销登记，襄阳市中级人民法院依法裁定本案终结诉讼，本院作出的（2015）鄂枣阳兴民初字第00193号民事判决书发生法律效力。洪清家电经营部向本院申请强制执行，在执行中查明，鸿锦天酒店公司向工商行政管理部门办理注销登记时的股东为亢留庆，该公司向工商行政管理部门提交了与事实不符的《注销清算报告》，实际未经清算即办理了注销登记，导致公司无法进行清算。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条规定：“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司承担相应民事责任的，人民法院应予以支持。”《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条规定：“作为被执行人的公司，未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，申请执行人申请变更、追加有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东为被执行人，对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。”亢留庆作为鸿锦天酒店公司注销登记前唯一股东，对公司负有债务是明知的，却在未进行清算的情况下提供虚假的《注销清算报告》办理注销登记，其滥用公司法人独立地位和股东有限责任，并造成了逃避公司债务、损害公司债权人利益的后果，应承担相应民事责任。亢留庆辩称其并未实际出资，系名义股东，仅是经营管理鸿锦天酒店公司，并在公司的实际控制人和所有人李彬彬的授意下办理的公司注销登记，其不应承担责任。但工商登记具有公示效力，亢留庆并未能举证证明存有隐名股东，或是原股东或第三人在公司注销登记时承诺对公司债务承担责任，故不得对抗第三人。本院依洪清家电经营部的申请，裁定变更亢留庆为被执行人，对本院（2015）鄂枣阳兴民初字第00193号民事判决确定的债务承担连带清偿责任并无不当。亢留庆的上述辩称理由不能成立，本院不予采信，其与鸿锦天酒店公司原发起人及原股东之间的纠纷，可另行解决。综上，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十三条第二项规定，判决如下：驳回原告亢留庆的诉讼请求。案件受理费590元，由原告亢留庆负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审判长  靳宝华审判员  艾 斌审判员  沈黎明二〇一九年五月二十七日书记员  刘露鸿