长春经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）吉0191民初3435号 原告：吉林泰杰环保设备工程有限公司，住所地长春市南关区大经路******。 法定代表人：仇凤祥，该公司经理。 委托诉讼代理人：张纪兴，吉林济川律师事务所律师。 被告：辽宁富瑞德电气有限公司长春分公司，住所地长，住所地长春市二道区上东街区******v> 负责人：夏丽红，该公司经理。 委托诉讼代理人：齐高山，辽宁海润律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨忠，该公司员工。 被告：辽宁富瑞德电气有限公司，住所地辽宁省，住所地辽宁省营口市西市区新建大街** 法定代表人：金立夫，该公司总经理。 委托诉讼代理人：齐高山，辽宁海润律师事务所律师。 原告吉林泰杰环保设备工程有限公司（以下简称泰杰公司）与被告辽宁富瑞德电气有限公司长春分公司（以下简称富瑞德长春分公司）、辽宁富瑞德电气有限公司（以下简称富瑞德公司）合同纠纷一案，本院于2018年9月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告泰杰公司的委托诉讼代理人张纪兴、被告富瑞德长春公司的委托诉讼代理人齐高山、杨忠、被告富瑞德公司的委托诉讼代理人齐高山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 泰杰公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院部分解除原告与被告于2018年2月10日签订的《电气设备采购及安装工程施工承包合同》（即解除原被告双方签订的《电气设备采购及安装工程施工承包合同》尚未履行的部分）；2、请求法院判决被告返还原告已经多支付给被告的工程款137,760元；3、请求法院判决被告给付原告32万元的违约金，支付14,215元的工程款、支付64,000元现场管理人员的人工费；4、本案诉讼费、律师费由被告承担。事实和理由：2018年2月10日,原告和被告签订《电气设备采购及安装工程施工承包合同》，合同约定被告为乙方电气设备采购及安装工程，工程地点长春市石头口门水库狼头山，开工日期为2018年3月25日,竣工日期为2018年5月13日，承包方式为大包（包括所有电气设备、主材、辅材及人工，包验收，本工程全部为交钥匙工程。工程合同固定总价53万元,合同签订后付合同总价的35%付款给乙方，乙方进场施工经甲方现场确认后，甲方支付给乙方合同总价的35%给乙方，约定了付款方式，剩余30%工程款在该项目经业主和相关部门验收合格并送点后付清尾款。原告按照合同约定共向被告支付了371,000元，但是被告进场后，仅完成了部分工程，仅向原告交付了合同约定的部分电气设备（价值约为233,240元）。到2018年6月末，被告也没有按照合同约定把全部设备安装完毕,导致发包方下发限期完工函，向原告追责。原告为了按照和发包方的约定及时完工，只能另行向其他公司购买被告没有交付的设备（低压开关柜、低压熔断器、低压封闭式插接母线槽），雇佣管理人员管理施工现场,支付了2018年5月15日至2018年7月15日工资64,000元，原告向刘云水支付了14,215元的工程款，由刘云水完成了应该由被告进行施工的工程。请求法院判决被告向原告支付64,000元的现场管理人员人工费和14,215元的工程款。原告和被告签订的合同第八条约定，施工工期每拖延一个日历天，乙方应承担壹万元的违约金，因被告没有按照约定完工，原告要求被告承担32万元的违约金。为了维护原告的合法权益，请求法院支持被告的诉讼请求。 富瑞德长春公司、富瑞德公司答辩称：1.总公司不承担任何责任。总公司从未授权分公司对外签订采购安装合同，分公司是具有独立的银行账户的民事诉讼主体，具有独立的财产，对外应独立承担民事责任。2.该采购安装合同不能约束分公司，该合同系案外人杨忠私自非法使用分公司公章与原告签订，合同中没有分公司负责人签字，分公司也从未收到原告支付的任何预付款，在此情况下该合同不能约束分公司，分公司不承担任何责任。3.据案外人杨忠所述，该合同已由杨忠履行完毕，工程竣工验收手续及施工记录已提交给原告，在此情况下原告主张解除合同依法不应得到支持。4.关于原告主张的违约金及损失问题，合同约定开工时间为2018年3月25日，竣工时间为2018年5月13日，但由于原告原因一直达不到入场条件，杨忠实际是2018年4月22日入场施工，逾期问题是由原告导致，同时原告也未能按照合同约定按时向杨忠支付预付款，原告违约在先。此外涉案工程原告一直未能与杨忠进行决算，原告尚欠杨忠工程款已构成违约。5.原告主张的违约金及经济损失过高。原告所谓的雇佣管理人员的人工费并不是由杨忠或二被告造成，依法不应得到支持。 经审理查明：2018年1月6日，原告泰杰公司（甲方）、锦州航星电气有限公司（乙方）、被告富瑞德长春公司（丙方）签订《合同终止协议》，载明：由于乙方不具备国家电网公司承认的高压施工资质，甲、乙双方经协商一致同意，乙方退出长春市石头口门水库狼头山强排站电气设备及安装承包项目，由富瑞德长春公司接手此项目，终止《长春市石头口门水库狼头山强排站电气设备采购及安装承包合同》；原甲方付给乙方的设备采购预付款，由银行转付给乙方（锦州航星电气有限公司高岩私人账户工行62XX06）人民币180,000元，现通过甲乙丙三方共同商议后转付给承接方富瑞德长春公司…该合同尾部由高岩、杨忠签名。原告工作人员刘湘珍曾于2016年8月5日向高岩（卡号：62XX06）转款180,000元，当日高岩（卡号：62XX06）即向杨忠（卡号：62XX97）转款150,000元。 2018年2月10日，原告泰杰公司（甲方）与被告富瑞德长春公司（乙方）签订《电气设备采购及安装工程施工承包合同》，约定：工程名称为长春市石头口门水库狼头山强排站（一期）；工程地点位于长春市石头口门水库狼头山；工程内容为电气设备采购及安装工程；开工日期为2018年3月25日，竣工日期为2018年5月13日，合同工期50天；工程合同固定总价为530,000元（不含动力和控制电缆采购，动力和控制电缆按清单约定价格和实际用量单独结算）；支付方式为合同签订后付合同总价的30%预付款给乙方，乙方人员进场施工经甲方现场确认后，甲方支付给乙方合同总价的35%给乙方，剩余30%工程款在该项目经业主和相关部门验收合格并送电后付清尾款，质保期为一年（质保期自工程验收之日起算，一年后无息返还）；当发生以下情况之一者，乙方应承担违约责任：1、施工质量达不到合同约定的质量标准，承担合同价款10%的违约金，且应将工程维修至达到质量验收合格标准；2、施工工期每拖延一个日历天，乙方承担壹万元的违约金；3、不履行或不按约定履行合同的其他情况…且违约方应向守约方承担因本次诉讼而产生的所有费用，包括但不限于诉讼费、保全费、担保费、律师代理费、交通等各项费用…合同后附《设备材料清单》，清单共计26项明细，合计金额为530,000元。合同尾部加盖双方公司公章，被告富瑞德长春公司的收款账户系杨忠个人账户（卡号：62XX97）。杨忠系被告富瑞德长春公司的负责人夏丽红的丈夫。原告工作人员刘湘珍于2018年3月10日向杨忠（卡号：62XX97）转款5,500元；原告于2018年4月28日向杨忠（卡号：62XX97）汇款185,500元；杨忠于2018年6月20日为原告出具收条，载明：今收到泰杰公司佟钢经理给付的狼头山强排站电气工程变压器款30,000元。 庭审期间，原告与被告富瑞德长春公司自认合同附表《设备材料清单》中第8、9、10、11、13、14、15、16、17、18、19、20、21各项材料为原告自购，其中8、9、10三项为原告安装，其余各项安装、调试为被告富瑞德长春公司施工。且双方核对确认，被告富瑞德长春公司已完工程的工程价款为264,225元。 另查明：因被告富瑞德长春公司未按期履行合同义务延误工期，长春市石头口门水库管理局于2018年6月15日发出限期完工函。原告于2018年6月16日与长春市威尔森电器有限公司签订《电气设备采购及安装工程施工承包合同》，约定：工程名称为长春市石头口门水库狼头山强排站（一期）；工程地点位于长春市石头口门水库狼头山；工程内容为电气设备采购及安装工程；设备供货开工日期为2018年6月16日，竣工日期为2018年6月21日，共计6天设备及安装辅材全部进场；安装及调试开工日期2018年6月22日，竣工日期为2018年6月25日，共计4天设备全部安装并且调试完毕；合同总价款为275,000元。 再查明：被告富瑞德长春公司系被告富瑞德公司的分公司。 以上事实有《电气设备采购及安装工程施工承包合同》及附件《设备材料清单》、《合同终止协议》、银行转账回执、收条、《关于长春市石头口门水库狼头山强排站工程（一期）限期完工函》、开户许可证、情况说明及原、被告当庭陈述在卷为凭。 本院认为：原告泰杰公司与被告富瑞德长春公司签订的《电气设备采购及安装工程施工承包合同》系双方当事人的真实意思表示，且不违反国家法律规定，应为合法有效，双方均应依照合同约定全面履行自己的义务。原告已向被告富瑞德长春公司依约给付了部分货款共计401,000元，被告富瑞德长春公司应按约定向原告供货并进行安装，然被告富瑞德长春公司仅提供了部分设备及安装服务，尚有部分未予履行，经双方当庭确认被告富瑞德长春公司已完工程的工程价款为264,225元。原告申请解除案涉合同的未完部分，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”的规定，被告富瑞德长春公司违约原告可以解除合同，因此，原告的该项主张，有事实及法律，本院予以支持。关于被告富瑞德长春公司提出的主体抗辩，合同上已经加盖了富瑞德长春公司的公章，原告作为善意第三人有理由相信其与富瑞德长春公司构成合同关系，且杨忠不仅为富瑞德长春公司的工作人员，亦与富瑞德长春公司的负责人夏丽红系夫妻关系，假使合同公章为杨忠私自加盖，原告作为合同相对方实难辨认，该情节并不影响富瑞德长春公司对外承担违约责任。 根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，原告有权要求被告富瑞德长春公司返还已经支付但未履行的合同价款。双方当庭自认已完工程的工程价款为264,225元，本院予以确认，原告已支付工程款为401,000元，故被告富瑞德长春公司应向原告返还剩余工程款136,775元。关于被告富瑞德长春公司提出的仅收到371,000元的抗辩，《合同终止协议》约定“原甲方付给乙方的设备采购预付款，由银行转付给乙方（锦州航星电气有限公司高岩私人账户工行62XX06）人民币180,000元，现通过甲乙丙三方共同商议后转付给承接方富瑞德长春公司”，故该180,000元应由锦州航星电气有限公司向富瑞德长春公司支付，富瑞德长春公司仅收到150,000元，对于剩余部分可由富瑞德长春公司向相关义务人主张。 关于原告主张的违约金及经济损失问题。双方当事人在合同中约定“1、施工质量达不到合同约定的质量标准，承担合同价款10%的违约金，且应将工程维修至达到质量验收合格标准；2、施工工期每拖延一个日历天，乙方承担壹万元的违约金”，《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”原告当庭举证了另行签署的设备采购安装合同及人工费支付情况，用于证明己方实际损失，然合同价款及人工费的数额的真实性、合理性本院无法予以确认，不能以此确认原告的实际损失数额。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”结合双方合同的履行情况及被告自愿认可按照合同总价款15%支付违约金的意见，本院酌定违约金以合同总价款15%，故被告富瑞德长春公司应当支付原告违约金530,000元×15%=79,500元。 关于律师代理费30,000元，因双方在合同中约定“违约方应向守约方承担因本次诉讼而产生的所有费用，包括但不限于诉讼费、保全费、担保费、律师代理费、交通等各项费用”，据此律师代理费30,000元应由被告富瑞德长春公司负担。 关于被告富瑞德公司应否承担责任的问题。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”据此，可以认定分公司虽然经公司工商登记后可以以自己的名义对外从事经营活动，而且对公司给予的部分财产享有独立的分配收益权，但从民事行为能力、分公司财产的实际归属及相关法律法规对分公司设置、名称要求、责任承担等方面的规定可以看出，分公司为公司的组成部分，是一个受公司管理、支配并且其民事责任由公司承担的分支机构。具体到本案中，富瑞德公司对富瑞德长春公司所造成的民事后果共同承担民事责任。 综上，依照《中华人民共和国合同》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十九条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、解除原告吉林泰杰环保设备工程有限公司与被告辽宁富瑞德电气有限公司长春分公司于2018年2月10日签订的《电气设备采购及安装工程施工承包合同》中未履行的部分； 二、被告辽宁富瑞德电气有限公司长春分公司、被告辽宁富瑞德电气有限公司于本判决生效后十日内共同返还原告吉林泰杰环保设备工程有限公司工程款136,775元，支付违约金79,500元及律师代理费30,000元，共计246,275元； 三、驳回原告吉林泰杰环保设备工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13,351元，由原告吉林泰杰环保设备工程有限公司负担8,357元，由被告辽宁富瑞德电气有限公司长春分公司、被告辽宁富瑞德电气有限公司负担4,994元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审 判 长  徐佳丽 人民陪审员  鲍婷婷 人民陪审员  石 娜 二〇一九年五月三十日 书 记 员  陶祥曦