河南省济源中级人民法院民 事 判 决 书（2014）济中民二终字第28号上诉人（原审被告）济源巨康新兴陶瓷有限公司。法定代表人李占文，董事长。委托代理人史红雷，该公司工作人员。委托代理人贺亚飞，河南凌峰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）李正，又名李青富，男。委托代理人张桂玲，河南剑光律师事务所律师。被上诉人（原审被告）济源巨康实业有限公司。法定代表人刘小联，董事长。委托代理人卢心波，河南艳阳天律师事务所律师。上诉人济源巨康新兴陶瓷有限公司（以下简称巨康新兴陶瓷公司）与被上诉人李正、济源巨康实业有限公司（以下简称巨康实业公司）劳动争议纠纷一案，李正于2013年4月24日诉至济源市人民法院，请求判令：1、巨康新兴陶瓷公司、巨康实业公司为其缴纳1995年1月7日至2013年4月18日的养老、医疗及失业保险，为其办理失业保险手续；2、支付欠发的工资5000元；3、支付解除劳动合同经济补偿金39960元；4、支付2008年1月1日起至2013年4月18日未签订劳动合同的双倍工资。济源市人民法院于2013年12月5日作出（2013）济民一初字第841号民事判决，巨康新兴陶瓷公司不服该判决，向本院提起上诉。本院于2014年2月8日受理后，依法组成合议庭于同年2月17日公开开庭进行了审理。上诉人巨康新兴陶瓷公司的委托代理人史红雷、贺亚飞，被上诉人李正的委托代理人张桂玲，被上诉人巨康实业公司的委托代理人卢心波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。济源市人民法院经审理查明：1995年1月7日，李正到济源市巨康有限责任公司任仓库保管员，2001年9月5日李正与济源市巨康有限责任公司签订为期三年的劳动合同，到期后又续签至2006年7月31日。2007年8月李正调入到巨康新兴陶瓷公司从事仓库保管员工作，2010年4月8日又调至成型车间，同年4月22日，李正向成型车间主任请假1个月，假期满后未履行续假手续，至今未再上班。巨康新兴陶瓷公司欠李正2010年3月、4月份工资。2010年4月，李正以巨康新兴陶瓷公司、巨康实业公司未为其缴纳社会保险为由申请仲裁，要求巨康新兴陶瓷公司、巨康实业公司为其缴纳自1995年至今的养老、医疗、失业保险，支付2010年4月、5月工资及拖欠工资的赔偿金、未签订劳动合同的双倍工资、生活费及解除劳动合同经济补偿金并办理失业手续。2011年3月10日，济源市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，1、巨康新兴陶瓷公司为李正参加并补缴1995年1月7日至2010年12月的养老、失业保险费、2001年元月至2010年12月的医疗保险费单位应承担的部分，李正负担个人应缴纳的部分，并为李正办理失业手续；2、巨康新兴陶瓷公司支付李正经济补偿金2800元；3、巨康新兴陶瓷公司支付李正2010年3月至4月工资1583.21元；4、驳回李正的其它诉讼请求。仲裁期间，李正与巨康新兴陶瓷公司达成协议，李正继续到该单位工作，2012年12月，李正以巨康新兴陶瓷公司未为其缴纳社会保险为由，不再上班。2013年4月18日，济源市劳动人事争议仲裁委员会将仲裁裁决书送达李正。另查明：1999年4月，巨康新兴陶瓷公司登记成立。巨康实业公司原为济源市巨康陶瓷有限公司，2007年5月停产，将部分职工分流至巨康新兴陶瓷公司工作。2008年8月，济源市巨康陶瓷有限公司变更为巨康实业公司。按照两公司的约定，分流至巨康新兴陶瓷公司的职工的社会保险及劳动人事管理均由巨康新兴陶瓷公司承担。济源市医疗保险制度于2001年元月开始实施。2007年10月，济源市最低工资标准调整为650元／月，2010年7月1日济源市最低工资标准调整为800元／月。济源市人民法院认为，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。1995年1月李正到原济源市巨康有限责任公司工作，2007年8月李正被调至巨康新兴陶瓷公司工作，2008年济源市巨康陶瓷有限公司变更为巨康实业公司，根据巨康实业公司与巨康新兴陶瓷公司的约定，应由巨康新兴陶瓷公司为李正缴纳社会保险。关于李正与巨康新兴陶瓷公司劳动关系的解除时间，虽李正于2010年4月申请仲裁，并在庭审中明确表示以单位未为其缴纳社会保险费为由不愿再继续上班，但仲裁审理期间，李正与巨康新兴陶瓷公司达成协议，李正继续在该单位工作，巨康新兴陶瓷公司为李正缴纳社会保险，2012年12月李正认为巨康新兴陶瓷公司未为其缴纳社会保险，不再上班。2013年4月18日，济源市劳动人事争议仲裁委员会将仲裁裁决书送达李正。根据上述情况，该院确定李正与巨康新兴陶瓷公司劳动关系解除的时间为2012年12月，巨康新兴陶瓷公司应为李正参加并缴纳自1995年1月7日至2012年12月的养老、失业保险、2001年元月至2012年12月的医疗保险费单位应承担的部分，李正负担个人应缴纳的部分，并为李正办理失业手续。关于李正主张的欠发工资，由于巨康新兴陶瓷公司未在指定期限内向该院提供工资表，应承担举证不能的法律后果，李正按每月1680元计算，巨康新兴陶瓷公司应支付李正2010年3月至4月工资3360元。关于李正主张的解除劳动合同经济补偿金，由于巨康新兴陶瓷公司未为李正缴纳社会保险，李正以此为由要求解除劳动合同，巨康新兴陶瓷公司应支付李正解除劳动合同经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日起施行，李正自1995年1月至2008年1月1日，应计算12个月的经济补偿金；2008年2月至2012年12月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”之规定，应计算4年的经济补偿金，巨康新兴陶瓷公司应支付李正16个月的经济补偿金，李正同意按济源市最低工资标准每月800元计算，经济补偿金为12800元。关于李正主张的2008年1月1日起至2013年4月18日未签订劳动合同的双倍工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（三）项规定：劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。根据该规定，李正主张支付双倍工资，并不超过申请仲裁时效。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，巨康新兴陶瓷公司应支付李正11个月的二倍工资差额部分。由于李正未明确其双倍工资的计算标准，该院确定按济源市最低工资标准650元／月计算11个月为7150元。李正要求巨康实业公司承担责任的诉讼请求，无事实及法律依据，该院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项、第四十七条、第八十二条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（三）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、巨康新兴陶瓷公司在判决生效后十日内为李正参加养老、失业、医疗保险，缴纳1995年1月7日至2012年12月的养老、失业保险费单位应承担部分，李正缴纳个人应承担部分，缴纳2001年元月至2012年12月的医疗保险费单位应承担部分，李正缴纳个人应承担部分；为李正办理失业手续；二、巨康新兴陶瓷公司在判决生效后十日内支付拖欠李正的工资3360元；三、巨康新兴陶瓷公司在判决生效后十日内支付李正解除劳动合同经济补偿金12800元；四、巨康新兴陶瓷公司在判决生效后十日内支付李正未签订劳动合同双倍工资差额部分7150元；五、驳回李正要求巨康实业公司承担责任的诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（系缓交），由巨康新兴陶瓷公司负担。巨康新兴陶瓷公司不服原判，上诉称：1、李正以公司未缴纳社会保险为由要求解除劳动合同并申请仲裁，双方解除劳动的时间应为李正提起仲裁的时间，其公司应缴纳社会保险至2010年4月；2、李正未提供证据证明其公司欠付2010年3月至4月的工资，原判判令其公司支付工资错误；3、李正于2010年4月调至成型车间，同年4月22日向成型车间主任请假一个月，假期满后未履行续假手续。李正申请仲裁后，双方经协商李正继续到其公司上班，其公司不应再给付经济补偿金；4、《劳动合同法》第八十二条第二款规定“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立固定无期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”，此款适用前提是用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而没有签订的情形。第十四条第三款同时规定“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”，因李正主张的未签订劳动合同双倍工资，超过一年以上，视为双方签订无固定期限劳动合同，其公司不应再支付双倍工资。请求撤销原判，改判驳回李正对其公司的一审诉讼请求。针对巨康新兴陶瓷公司的上诉，李正辩称：上诉理由不能成立。原判认定事实清楚，适用法律正确，应维持。巨康实业公司辩称：同意巨康新兴陶瓷公司的上诉意见。本院审理期间，上诉人巨康新兴陶瓷公司提供书面证据一份，载明“今领导（到）2010年3、4月工资1583.21元李正”，证明李正已领取2010年3月、4月工资。针对上诉人巨康新兴陶瓷公司提供的证据，被上诉人李正质证称：确为其本人书写，但该证据不属于新证据，原判判令巨康新兴陶瓷公司给付该部分费用并无错误。被上诉人巨康实业公司质证称：无异议。本院认证如下：被上诉人李正认可该证据确系其本人书写，本院对该证据予以认定。本院经审理查明：巨康新兴陶瓷公司已向李正支付2010年3月、4月的工资1583.21元。本院经审理查明的其他事实与原审审理查明事实相同。本院认为：1、李正于2010年4月向济源市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求巨康新兴陶瓷公司、巨康实业公司给付解除劳动合同经济补偿金、未签订劳动合同的双倍工资等，因在济源市劳动人事争议仲裁委员会就案件做出仲裁裁决前，李正与巨康新兴陶瓷公司达成口头调解协议，且李正已按协议约定到巨康新兴陶瓷公司继续上班，应视为双方劳动关系仍存续。2012年12月以后，李正未再上班，故原审判令双方劳动关系至2012年12月解除并无不当。巨康新兴陶瓷公司上诉称其公司应缴纳社会保险至李正提起仲裁之日的理由，本院不予支持。2、双方劳动关系存续期间，巨康新兴陶瓷公司未按法律规定为李正参加“三金”并缴纳相关费用，李正以此为由解除劳动关系的，巨康新兴陶瓷公司应给付李正经济补偿金。巨康新兴陶瓷公司上诉称李正未履行续假手续，不应给付经济补偿金的理由，本院不予支持。3、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定“用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，李正上班期间，双方并未签订书面劳动合同，原判据此判令巨康新兴陶瓷公司给付李正双倍工资差额部分7150元并无不当。4、二审中，巨康新兴陶瓷公司提供了李正领取2010年3月、4月工资的领到条。经质证，李正认可确为其本人书写，本院对李正已领取了2010年3月、4月工资的事实予以认定。因李正已足额领取工资，故原审判令巨康新兴公司给付拖欠工资3360元错误，本院予以纠正。综上，原判认定事实部分不清，处理结果部分不当，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持济源市人民法院（2013）济民一初字第841号民事判决第一、三、四、五项及案件受理费部分；二、撤销济源市人民法院（2013）济民一初字第841号民事判决第二项；三、驳回李正要求济源巨康新兴陶瓷公司给付2010年3月、4月工资的诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由济源巨康新兴陶瓷公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  孙东杰审 判 员  段雪芳代理审判员  贾娃娃二〇一四年三月四日书 记 员  翟 飞