福建省南平市建阳区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)闽0703民初2037号 原告:黄银仔,女,1977年6月21日出生,汉族，执行监事,住福建省政和县。 委托诉讼代理人：黄远忠，福建星然律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑传兵，福建厚安律师事务所律师。 被告:福建欧蓓莎置业有限公司,住所地福建省南平市建阳区,统一信用代码。 法定代表人：包计干,执行董事。 委托诉讼代理人：汪慧丹，北京市中银（苏州）律师事务所律师。 第三人:江苏恒大置业投资发展有限公司,住所地江苏省苏州市吴江区,统一社会信用代码。 法定代表人:包计干,董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：汪慧丹，北京市中银（苏州）律师事务所律师。 原告黄银仔与被告福建欧蓓莎置业有限公司、第三人江苏恒大置业投资发展有限公司公司解散纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告黄银仔及其委托诉讼代理人黄远忠、郑传兵，被告及第三人的委托诉讼代理人汪慧丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄银仔向本院提出诉讼请求：请求判令解散被告福建欧蓓莎置业有限公司。事实和理由：2012年5月7日,原告黄银仔与第三人江苏恒大置业投资发展有限公司（以下简称江苏恒大置业公司）发起成立了被告福建欧蓓莎置业有限公司（以下简称欧蓓莎公司）,公司注册资本3000万元,原告黄银仔占40%股权为1200万元,第三人江苏恒大置业公司占60%股权为1800万元,并由包计干任欧蓓莎公司的法定代表人兼执行董事,原告黄银仔任公司监事,包国斌任公司经理。原告与第三人是被告欧蓓莎公司仅有的两名股东,自公司成立以来,被告欧蓓莎公司的执行董事、法定代表人兼第三人江苏恒大置业公司董事长、法定代表人包计干便利用其控股的优势,对公司组建后公司经营管理事务,从未通过股东会研究讨论表决后再实施,而是大搞“一言堂”,对公司的经营管理独断专行,不让原告作为公司股东、监事正常行使职权,股东关系恶化。公司组建至今未召开股东会,连续未召开股东会的时间长达六年以上。2013年,被告欧蓓莎公司在未经股东会表决的情况下,对公司取得的位于南平市建阳区地块（地块编号为号）的二块国有土地擅自对外发包施工,结果因施工不当导致造成与该地块相邻的新华小区众多住宅房屋不同程度受损,引发房屋受损群众阻扰施工,并集体向政府信访,公司工程项目被政府无限期停工,公司根本无法正常经营,常年处于歇业状态。不仅如此,该事件直接导致被告承担巨额的物权损害赔偿金,被告欧蓓莎公司所有的拟开发的土地地块于2018年7月3日以75439000元被建阳区人民法院强制评估、拍卖,并拍卖成交。综上,原告认为,具有强烈的人合性特点的有限责任公司能否正常运营依赖股东之间的相互信赖关系,若股东之间关系恶化,或当公司经营出现严重困难、公司继续存续无法实现公司目的时,法律赋予股东申请解散公司的权利。被告欧蓓莎公司自组建以来就发生股东会从未召开、执行董事不按公司章程履行职责、执行监事无法正常履行职责的异常经营行为,导致目前被告欧蓓莎公司陷入常年歇业、公司经营项目已不复存在的经营管理严重困难的现状,如继续存续,将是原告作为被告股东的利益遭受重大损失的情形。据此,原告根据《中华人民共和国公司法》之规定,诉请人民法院依法判令解散被告欧蓓莎公司。 被告辩称，第一、原告与第三人是公司的两名股东，第三人的法定代表人是包计干，同时也是被告公司的执行董事，两个股东之间的交流实际上就是原告和包计干之间的交流。而公司的大小事务双方均有交流，稍后会提交双方聊天记录可以看出。还有双方的往来函件，可以看出，没有召开股东会是双方时间无法协调，但双方之间的交流从未中断过。第二、关于欧蓓莎公司所有拟开发的地块，欧蓓莎公司成立的目的就是为了开发该项目，该地块尽管被法院拍卖成交，但是，由于现在欧蓓莎公司仍然有大量债务和诉讼案件，两位股仍应该继续承担责任，否则容易引起债权人恐慌。第三、实际上，原告是因为公司面临巨额亏损，才希望通过诉讼要求解散公司，而根据公司法若干问题规定二，明确了，若股东以公司亏损为由提起解散公司的，法院应不予受理。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 第三人述称，同被告答辩意见一致。 原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据： 证据一、1.股东合作协议书1份;2.企业法人营业执照1份;3.福建欧蓓莎置业有限公司章程1份3.银行明细4张;4.收条1份。以此证明：2012年5月7日,原告与第三人江苏恒大置业发展有限公司发起成立被告欧蓓莎置业有限公司,原告占40%股权为1200万元,后原告陆续出资,实际共计出资了1900万元。 证据二、建阳市住房和城乡建设局建阳市童游街道办事处关于新华小区信访事项的处理意见1份，以此证明：2012年11月,被告家具建材广场项目施工导致建阳新华小区住户房屋受损,其后因该事件导致欧蓓莎的业务全面停止。 证据三、国家企业信用信息公示系统1份,以此证明：被告福建欧蓓莎置业有限公司已于2015年7月15日列入经营异常,并未实际经营，处于歇业状态。 证据四、福建省南平市建阳区人民法院拍卖公告一份，以此证明：被告福建欧蓓莎置业有限公司因欠下大量债务被执行,名下的土地、资产被拍卖,于2018年7月3日在淘宝司法拍卖平台拍卖成交金额为75439000元,被告欧蓓莎的全部资产已经被处置,没有持续经营的可能。 证据五、股东会临时会议通知函，以此证明公司股东陷入僵局后，原告给第三人发出股东会通知，结果第三人置之不理，公司股东会继续处于僵局的状态。 证据六、有关召开临时股东会回函，以此证明包计干收到原告召开股东会的函件后，同意解散公司，但是时间应该往后缓一缓，同时公司经理一直处于空缺状态。 被告及第三人对原告所举证据的真实性无异议。 被告提交了微信聊天记录一份，以此证明从公司成立以来，双方一直通过微信聊天就公司相关的事项，进行沟通，而并非是包计干“一言堂”。虽然双方没有召开股东会，但是双方的交流可以视同股东会，也可以视同公司的相关事项，双方有协商沟通做出决定。从微信聊天的最后一页，可以看出，包计干也一直提出要求召开股东会，从中间的聊天记录也可以看出很多时候无法召开股东会是由于原告的原因，而并非都是因为第三人。从2018年开始包计干一直要求原告见面，但是无论包计干在建阳还是在苏州，原告都没有同意。所以未召开股东会不是第三人一方的过错。 原告质证认为，对被告所提供证据真实性无异议，但关联性有异议，第一、这份聊天记录是从2017年10月8日开始的，那个时候欧蓓莎公司已经陷入僵局，双方的讨论其实主要是怎么找人接盘的问题。至于公司借款第三人也只是提及，至于到底有没有借，原告也不知情。第二、聊天记录是不完整的，很多次原告要求召开股东会，第三人没有同意。第三、这份聊天记录主要的内容都是包计干告知原告，很少商讨。 第三人质证认为，对被告所举证据的三性无异议。 第三人提交证据如下：《提请福建欧蓓莎置业有限公司召开临时股东会议函》，以此证明第三人也要求双方可以碰面对公司事务进行商讨。 原告质证认为，我们有收到第三人发的这份函件，这个时间点是原告已经向建阳区法院提起诉讼以后。当时我们也有复函表明既然已经提起诉讼，关于公司解散的事务到法院进行商讨就可以了。而且股东会的会议地点是安排在江苏恒大的公司，欧蓓莎公司的经营场所已经不存在了，也可以看出公司的经营陷入僵局。 被告质证认为，对第三人所举证据的真实性无异议。 本院组织当事人进行证据交换和质证。原、被告及第三人对各方所举证据的真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年5月7日，原告与第三人成立了福建欧蓓莎置业有限公司，公司注册资本3000万元，原告占股40%，第三人占股60%，并由第三人的法定代表人包计干任公司的执行董事，原告作为监事。公司成立的主要目的是为开发位于童游嘉禾路的两块地块的房地产开发，在承建项目过程中，因施工造成相邻民房开裂，引发大量诉讼。2013年1月30日，建阳区住建局和童游街道办事处通知项目停工至今。公司从2015年7月15日被南平市建阳区市场监督管理局列入经营异常名录。2018年7月3日，公司唯一开发的地块被本院法院强制拍卖，用于清偿相邻民房的赔偿等，公司目前在建阳无其他项目开发经营活动。本案经开庭审理，被告及第三人不同意调解。 另查明，公司从2012年5月7日召开过一次正式的股东会外，未再召开股东会，公司由执行董事包计干实际控制。 本院认为，福建欧蓓莎置业有限公司连续6年未召开股东会，股东关系陷于僵局，导致公司经营管理事项无法形成有效股东会决议，公司的内部治理机制无法正常运行，公司生产经营长期处于停滞状态，已符合《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）)》第一条?规定的经营管理发生严重困难的公司僵局情形，并且股东之间包括在本案诉讼期间一直无法通过其他协商一致方式取得一致意见以解决前述这一僵局，公司继续存续将不利于公司资产的有效利用，势必损害公司股东利益，因而原告黄银仔作为公司40%股份的持有者，要求解散公司的诉请，符合法律规定，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十二条(?、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第一条、第五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 被告福建欧蓓莎置业有限公司自本判决生效之日起解散， 本案受理费100元，由被告福建欧蓓莎置业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 审 判 长  周静勇 人民陪审员  林 雁 人民陪审员  徐桂花 二〇一九年五月八日 书 记 员  蒋佳慧 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国公司法》 第一百八十二条公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）(?javascript:SLC(105181,0)?)》 第一条单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合公司法(?http:?/??/?www.dffyw.com?/?faguixiazai?/?msf?/?200311?/?20031110211428.htm"t"_blank?)第一百八十二条规定的，人民法院应予受理： （一）公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的； （二）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的； （三）公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的； （四）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。 股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理。 第五条人民法院审理解散公司诉讼案件，应当注重调解。当事人协商同意由公司或者股东收购股份，或者以减资等方式使公司存续，且不违反法律、行政法规强制性规定的，人民法院应予支持。当事人不能协商一致使公司存续的，人民法院应当及时判决。 经人民法院调解公司收购原告股份的，公司应当自调解书生效之日起六个月内将股份转让或者注销。股份转让或者注销之前，原告不得以公司收购其股份为由对抗公司债权人。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。  2