河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀05民终1273号 上诉人（原审原告）：王立江，男，1981年6月29日出生，汉族，住邢台市内丘县。 委托诉讼代理人：赵玉兰，河北正邦律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：邢台东庞通达煤电有限公司西庞井，住所地邢台市内丘县大孟村镇胡里村西。 主要负责人：张书元，该井井长。 委托诉讼代理人：郭春志，河北君合欣律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马园园，河北君合欣律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：邢台县惠民劳务派遣有限公司，住所地邢台市豫让桥路196号。 法定代表人：马访超，该公司经理。 委托诉讼代理人：张卫国，男。 委托诉讼代理人：李豪新，河北法众律师事务所律师。 上诉人王立江、上诉人邢台东庞通达煤电有限公司西庞井（以下简称西庞井）因与被上诉人邢台县惠民劳务派遣有限公司（以下简称惠民劳务公司）劳动争议纠纷一案，不服河北省内邱县人民法院（2018）冀0523民初1265号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月21日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人王立江的委托诉讼代理人赵玉兰，上诉人西庞井的委托诉讼代理人马园园，被上诉人惠民劳务公司的委托诉讼代理人李豪新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王立江上诉请求：改判支持上诉人起诉的全部诉讼请求；本案诉讼费由西庞井承担。事实和理由：一、原审法院认定西庞井从2010年11月至2017年12月法定节假日加班差额为3929.02元是错误的。原审法院认定西庞井支付上诉人从2010年11月至2017年12月延时加班费45000.39元计算错误。西庞井在原审中也认可上诉人的工作时间为每天24小时，即从星期一早8点至星期二早8点。这样原告有时每周加班8小时，有时每周加班32小时。双休日、法定节假日上诉人从没有休息。劳动法第36条规定，劳动者每日工作时间不超过8小时，上诉人的工作时间已远远超过了法定时间。根据《劳动法》第36、38、41、43、44条规定，用人单位安排劳动者加班，应当依法向劳动者支付高于劳动者正常工作时间的工资报酬。西庞井安排上诉人的工作时间每日长达24小时，每周长达48个小时，上诉人每周加班8小时，每月加班32小时，每年加班384小时，8年加班工资为81792元。双休日每月8天，每年96天，8年双休日加班工资为109056元。法定节假日每年11天，8年88天，法定节假日加班工资为24992元。加班工资共计215840元。二、西庞井应当依法支付未付加班费的经济补偿共计53960元。根据《违反和解除合同的经济补偿办法》第三条规定，用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者报酬外还需加发相当于工资报酬25％的经济补偿金。上诉人各项加班工资为215840元，西庞井应支付经济补偿金53960元。三、西庞井应支付上诉人8年夜班津贴23040元。上诉人从20点工作到24点为4个小时，每班10元，后夜班（0点至8点工作4个小时）每夜20元。每周3个夜班，加班津贴为每周60元。8年津贴23040元。四、劳动争议举证倒置，西庞井应当承担举证不能的法律后果。在本案中与争议事项有关的证据属于用人单位掌握，西庞井应就上诉人8年来加班及已支付加班工资的事实，依法举证。综上所述，原审法院，在计算赔偿金上计算错误。 西庞井上诉请求：撤销原判，改判驳回王立江的一审诉讼请求；一、二审诉讼费用由王立江承担。事实和理由：一、上诉人无需再支付被上诉人法定节假日加班费。原审认定被上诉人每年法定节假日有三分之一的时间即3.67天在上班，没有依据。首先，原审已经查明王立江的岗位实行的是轮班制，上班24小时休息48小时，其工资包含双薪工资、节日加班费等，双方提供的工资表均显示上诉人已经支付了王立江法定节假日工资，发放至其银行账户。其次，我国的法定节假日之间间隔的天数并没有规律，王立江除正常轮岗之外也不可避免地存在与他人换班的情况，且多年来该岗位的工作安排不断进行调整，王立江每年法定节假日上班的时间是不固定且没有规律的。原审在“审理查明”中已经认定王立江的工资构成包含节假日加班费，已经实际支付，却在“本院认为”部分又要求上诉人支付王立江三分之一节假日加班费，前后矛盾。二、上诉人无需再支付被上诉人延时加班费。王立江的岗位是主扇风机司机，该岗位要求全天有人值守，因岗位的特殊性，且根据王立江个人意愿，其工作时间不是标准工时制，而是在岗24小时休息48小时。在岗期间主要工作是巡回检查风机运行情况，期间有吃饭时间和必要的睡觉休息时间。吃饭时间按2小时计算，必要的休息时间按5小时计算，工作时间每24小时扣除7小时应为17小时，其全年工作时间为（365-11）÷3×17＝2006小时，而法定标准工作时间为365÷7×44＝2294.29小时。可见王立江实际工作时间并未超出法定标准工作时间，上诉人不应再向其支付延时加班费。三、王立江主张的2010年1月1日至2017年6月6日期间的延时加班费、法定节假日工资等已超出仲裁时效。《劳动仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。王立江2018年6月5日向仲裁委申请仲裁，主张2010年1月份以后的加班费，显然其认为自2010年1月起一直存在加班的情况，那么其应在权利被侵害之日起一年内提出。因此，王立江主张的2017年6月6日之前的加班费、双休日及法定节假日工资已超出仲裁时效，不应得到支持。 惠民劳务公司辩称，请求维持原判，没有我方责任。 王立江辩称，1、西庞井在起诉状中明确认定了我方加班的事实，只是说是三分之一加班，但一审审理中王立江也举证了自己在双休日、法定节假日加班的事实，西庞井依法应当支付加班费用。2、西庞井强调王立江岗位是特殊的，是24小时不能离岗的，更加证明了王立江8年来从未休息过双休日及法定节假日。3、时效问题，劳动争议仲裁法规定劳动关系存续期间欠劳动报酬的，不受仲裁时效的约束。且王立江8年来一直在主张自己的加班费、双休日加班费、法定加班费，在一审中我方提交了当时的负责领导董金芳的证言，一审法院也对此证人进行了核实，故本案中并未超过时效。 西庞井辩称，1、原审认定的节假日加班费和延时加班费没有事实依据，对王立江主张的加班费的计算方式不予认可。2、王立江主张的未支付加班费经济补偿出自于《违反和解除合同的经济补偿办法》，该办法已废止。劳动合同法中相关规定是当事人请求支付工资、加班费、经济补偿金的赔偿金，该项赔偿金需先向劳动行政部门提起申请，劳动部门责令支付，而用人单位不支付的才应当支付相应的赔偿金，因此其该项请求没有法律依据。3、夜班津贴的请求没有经过仲裁，不符合法定程序。4、关于加班事实的举证责任在劳动者一方，且王立江自始至终没有举证证明我公司掌握其加班事实存在的证据，不应当由我公司承担不利后果。 王立江向一审法院起诉请求：1、判令被告一向原告支付加班费、双休日及法定加班工资共计213450元；2、判令被告一支付夜间津贴768天×4.4元/天=3379.2元（从事夜间连续工作12小时的，夜间津贴标准为4.4元）；3、判令被告一因不支付加班工资依法支付原告赔偿金53362.5元；4、本案诉讼费由二被告承担。原告在诉讼过程中变更诉讼请求为：1、判令被告一向原告支付工作日加班费、双休日加班费、法定节假日加班费共计215840元（原告月工资3100元/21.75天=142元/天，小时工资142元/8小时=17.75元/小时，原告每周加班48小时-40小时=8小时，每月加班32小时，每年加班384小时，2010年1月1日至2017年12月31日8年来原告工作日加班费：17.75元/小时×150%×384小时/年×8年=81792元；原告每月4个双休日均加班，计8天，每年12个月双休日加班计96天，2010年1月1日至2017年12月31日8年来原告双休日加班共计768天，双休日加班费为：3100元/21.75天×768天×100%=109056元；法定节假日加班费：3100元/21.75天×11天/年×8年×200%=24992元。以上共计215840元。）；2、依法判令被告一向原告支付夜间加班津贴23040元（每个夜班按照20元计算，每周3个夜班，每周60元，每个月240元，每年2880元，8年共计23040元。）；3、依法判令被告一向原告支付因不支付加班工资依法应当支付原告的赔偿金53960元（215840元×25%）。在诉讼过程中，原告再次变更诉讼请求，对2010年1月1日至2010年10月31日期间的加班费、夜班津贴以及相对应的赔偿金予以放弃。 一审法院认定事实：原告王立江于1999年开始到国投邢台能源开发有限公司西庞煤矿（以下简称西庞煤矿）工作，工种是机电科主扇司机。2009年12月，西庞煤矿与原告王立江解除了劳动关系，给付了王立江经济补偿金。2010年4月10日，冀中能源股份有限公司发布了《关于收购国投邢台股权的对外投资公告》，该公告显示，该公司将国投邢台能源开发有限公司（以下简称国投邢台）的股权全部购买，而西庞煤矿是国投邢台的下属分公司之一。2010年4月28日，冀中能源股份有限公司发布了《关于子公司工商登记变更的提示性公告》，该公告显示：“近日，邢台国投完成了工商登记变更手续，其名称变更为邢台东庞通达煤电有限公司，法定代表人变更为杜士波，股权结构变更为本公司占注册资本的100%。”而西庞井是邢台东庞通达煤电有限公司的下属分公司。之后，原告王立江与被告惠民劳务公司签订了劳务派遣合同书，合同期间为2010年5月1日至2015年4月30日，其被派遣到被告西庞井工作，工作岗位仍然是机电科主扇司机。2015年5月1日原告王立江与被告惠民劳务公司再次签订劳务派遣合同书，合同期间为2015年5月1日至2018年4月30日。2018年5月1日原告王立江与被告惠民劳务公司又一次签订劳务派遣合同书，合同期间为2018年5月1日至2021年4月30日。自2010年11月开始，原告王立江的工资开始由被告惠民劳务公司支付。案涉时间段原告的工作周期为三班倒，交接班记录显示每天工作8小时，每两小时记录一次设备数据，但实际情况是在岗24小时后休息48小时，三天一上班，该岗位上班期间只有1人在岗。原告的工作职责主要有：随时监视风机运转情况，保证安全运转；严格执行巡回检查制度，切实掌握风机房内所属设备的性能和使用情况；对风机及附属设备进行合理保养，提高完好率；当供电线路突发异常造成主扇停车时能及时恢复风机运行；保持设备机房及周边环境的清洁卫生，运转中发现异常现象及时向机电调度汇报；负责机房的安全保卫工作执行来访登记制度；参加设备的检修做好检修后的试运转验收工作等。被告西庞井有食堂，吃饭时需要从食堂打饭后在岗位上吃饭。另查明，原告王立江的工资由计时工资+双薪工资（法定节假日加班费）+留守工资（单位放假时部分上班人员的工资）+奖金+风险金（或风险抵押金）构成，其中的留守工资只有在单位放假而部分人员上班时才有该项工资。2013年之后取消了风险金项目。2017年之后增加了全生产效益奖。根据原告王立江提供的工资银行流水，结合被告西庞井提交的工资开支表，查明原告的实发工资情况为：2010年11月2504.05元，包括矿庆奖800元；2010年12月1742.28元；2011年1月至12月实发工资总额为27780.95元，包括双薪工资720元、留守工资455元、中秋补助200元、2010年12月风险抵押金90元；2012年1月至12月实发工资总额为30182.33元，包括双薪工资600元、留守工资980元、2011年12月风险抵押金135元、四季度质量奖300元、开门红奖600元、第一季度安全无事故奖150元、第一季度质量标准化奖240元；2013年1月至12月实发工资总额为32936.1元，包括双薪工资660元、留守工资420元、2012年12月风险金180元、2012年年终奖500元；2014年1月至12月实发工资总额为32772元，包括双薪工资600元、加班工资60元、留守工资910元；2015年1月至12月实发工资总额为31081.5元，其中包括双薪工资720元、留守工资660元；2016年1月至12月实发工资总额为27827.95元，其中包括双薪工资660元、留守工资880元；2017年1月至12月实发工资总额为33446.1元，其中包括双薪工资660元、留守工资880元。再查明，2018年6月5日，原告王立江向邢台县劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，要求二被告支付其2010年至2018年5月1日的日常加班、双休日加班及法定节假日加班工资共计213450元，加付25%赔偿金53362.5元，并支付2010年至2018年5月1日的社会保险。2018年6月26日，该仲裁委员会作出邢县劳人仲案【2018】第43号仲裁裁决书，裁决：驳回申请人仲裁请求。原告王立江于2018年7月12日收到该裁决书后不服，于2018年7月24日在网上向邢台县人民法院提交起诉材料，经审查不通过。2018年7月26日，原告再次网上提交起诉材料，邢台县人民法院予以立案。2018年7月27日，邢台县人民法院作出（2018）冀0521民初1165号民事裁定书，以该案不属于邢台县人民法院管辖为由，对王立江的起诉不予受理。原告王立江收到该裁定书后不服，在法定期限内向河北省邢台市中级人民法院提出上诉。2018年8月30日，河北省邢台市中级人民法院作出（2018）冀05民终3253号民事裁定书，驳回上诉，维持原裁定。原告王立江的委托诉讼代理人于2018年9月26日代原告收到该裁决书后，于2018年9月29日在本院做了立案登记，经审核驳回。原告王立江的委托诉讼代理人分别于2018年10月9日、10月12日、10月15日在网上提交起诉材料。10月15日立案系统通知原告的委托诉讼代理人，其于2018年10月12日提交的网上立案审查合格。 一审法院认为，本案是劳动争议纠纷。本案的争议焦点有：1、原告的诉讼请求是否超过仲裁时效；2、被告一是否已经支付了原告的工作日加班费、双休日及法定节假日加班费，被告一是否需要支付原告加班费，如需要，数额是多少；3、原告的第二项诉讼请求是否未经仲裁，该项请求能否与其他请求合并审理，如可以，该项请求能否得到支持；4、原告的第三项请求能否得到支持。一、关于原告的诉讼请求是否超过仲裁时效的问题：根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制，但是，劳动关系终止的应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”根据原劳动部关于印发《关于贯彻执行若干问题的意见》的通知（劳部发〔1995〕309号）第五十三条规定，劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。因此，加班工资和夜班津贴属于劳动报酬的范围，仲裁时效应从劳动关系结束之日进行起算。本案原告王立江与被告惠民劳务公司签订了2010年5月1日至2015年4月30日，2015年5月1日至2018年4月30日，2018年5月1日至2021年4月30日的劳务派遣合同书，该期间的劳动关系一直存续，该期间的用工单位也一直是西庞井，因此，原告主张2010年11月至2017年12月期间的加班费和夜班津贴没有超过仲裁时效。原告王立江主张的被告一因不支付加班工资而依法应向原告支付的赔偿金不属于劳动报酬，该请求应受仲裁时效一年的限制，故对于其主张的2017年6月5日之前的加班费部分的赔偿金，已经超过仲裁时效。二、关于被告一是否已经支付了原告的工作日加班费、双休日及法定节假日加班费，被告一是否需要支付原告加班费，如需要，数额是多少的问题：首先，关于双休日加班费问题：根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”第三十八条规定：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。”第三十九条规定：“企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。”第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；……”本案中，原告王立江与被告惠民劳务公司签订的劳务派遣合同书虽未约定工作时间，但双方以及用工单位西庞井均确认原告在职期间实行上24小时休48小时的工时制度，该工作时间安排具有综合计算工时工作制度的特点，应属综合计算工时工作制度。而实行综合计算工时工作制度的企业职工，工作时间正好是周休息日的，属于正常工作时间，故原告主张休息日加班费的请求，本院不予支持。另，尽管被告对综合工时制度未向有关职能部门履行审批手续，但属于违反行政管理规范的问题，应由相关行政主管部门进行处罚，原告不能以此为由主张按标准工时计算其加班时间。在该工时制度下，原告主张休息日加班费，并无法律依据，且被告并不同意支付，故对原告该项主张不予支持。其次，关于法定节假日加班时间问题：根据《中华人民共和国劳动法》第四十条规定：“用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：（一）元旦；（二）春节；（三）国际劳动节；（四）国庆节；（五）法律、法规规定的其他休假节日。”本案中，因为缺乏真实有效的考勤记录佐证原告的真实出勤时间，但是双方均认可原告的工作周期为上24小时休48小时，因此本院以年为单位计算原告的法定节假日加班天数。因为法定节假日每年有元旦1天、春节3天、清明1天、劳动节1天、端午节1天、中秋节1天、国庆节3天，共计11天，按照原告的工作周期，其每年有三分之一时间即3.67天法定假日在上班。按综合计算工时制度的情况下，用人单位亦应支付法定假日的加班费。关于加班费基数以及应补足的数额问题：根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。……”该条文规定了加班工资计算基数应以劳动者正常工作时间工资为标准。根据原劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》（劳部发【1995】309号）第五十五条规定：“所谓‘劳动者正常工作时间工资’是指劳动合同规定的劳动者本人所在工作岗位（职位）相对应的工资。”《河北省工资支付规定》第十三条第二款规定：“未明确劳动者工资标准的，以本人当月实发工资总额作为支付加班或者延长工作时间工资的计算标准。”原劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发【2008】3号）规定，月计薪天数为21.75天。本案中，被告惠民劳务公司与原告王立江签订的劳务派遣合同书中没有确定王立江的工资标准，应当以王立江当月实发工资总额作为加班费计算标准，但是因为本案中缺乏真实有效的考勤记录佐证原告的真实出勤时间，本院以当年月平均实发工资总额作为加班费计算标准，其中的福利性待遇（如中秋补助），以及特殊情形下发放的项目（如留守工资、季度奖、开门红奖等）和已经发放的加班费（双薪工资）应当从中扣除。因为2010年11月和12月没有法定节假日，不再赘述。根据原告王立江提供的工资银行流水显示：2011年1月-12月期间实发工资总额为27780.95元，扣除已经支付的节假日加班费（双薪工资）720元、留守工资455元、中秋补助200元、2010年12月份风险金90元，加上2012年1月工资开支表上显示的2011年12月份风险金135元后的数额为26450.95元，平均每月实发工资总额为2204.25元（26450.95元／12月），以该数额作为2011年度加班费的基数，应支付的法定节假日加班费为1115.81元（2204.25元／月÷21.75天／月×3.67天×300%），应补足的法定节假日加班费差额为395.81元（1115.81元-720元）；原告王立江2012年1月至12月期间实发工资总额为30182.33元，扣除双薪工资600元、留守工资980元、2011年12月风险抵押金135元、四季度质量奖300元、开门红奖600元、第一季度安全无事故奖150元、第一季度质量标准化奖240元，加上2013年1月工资开支表上显示的2012年12月份风险金180元后的数额为27357.33元，平均每月实发工资总额为2279.78元（27357.33元／12月），以该数额作为2012年度加班费的基数，应支付的法定节假日加班费为1154.04元（2279.78元／月÷21.75天／月×3.67天×300%），应补足的差额为554.04元（1154.04元-600元）；2013年1月至12月王立江的实发工资总额为32936.1元，扣除留守工资420元、双薪工资660元、2012年12月份风险金180元、2012年年终奖500元后的数额为31176.1元，平均每月实发工资总额为2598.01元（31176.1元／12月），以该数额作为2013年度加班费的基数，应支付的法定节假日加班费为1315.13元（2598.01元／月÷21.75天／月×3.67天×300%），应补足的加班费差额为655.13元（1315.13元-660元）；原告2014年1月至12月期间实发工资总额为32772元，扣除双薪工资600元、加班工资60元、留守工资910元后为31202元，平均每月实发工资总额为2600.17元（31202元／12月），以该数额作为2014年度加班费的基数，应支付的法定节假日加班费为1316.22元（2600.17元／月÷21.75天／月×3.67天×300%），应补足的法定节假日加班费差额为656.22元（1316.22元-660元）；原告王立江2015年1月至12月期间实发工资总额为31081.5元，扣除双薪工资720元、留守工资660元后的数额为29701.5元，平均每月实发工资总额为2475.13元（29701.5元／12月），以该数额作为2015年度加班费基数，应支付的法定节假日加班费为1252.93元（2475.13元／月÷21.75天／月×3.67天×300%），应补足的法定节假日加班费差额为532.93元（1252.93元-720元）；原告2016年1月至12月期间实发工资总额为27827.95元，扣除双薪工资660元、留守工资880元后为26287.95元，平均每月实发工资总额为2190.66元（26287.95元／12月），以该数额作为2016年度法定节假日加班费的基数，应支付的加班费为1108.93元（2190.66元／月÷21.75天／月×3.67天×300%），应补足的加班费差额为448.93元（1108.93元-660元）；原告2017年1月至12月期间实发工资总额为33446.1元，扣除双薪工资660元、留守工资880元后为31906.1元，平均每月实发工资总额为2658.84元（31906.1元／12月），以该数额作为2017年度法定节假日加班费的基数，应支付的加班费为1345.92元（2658.84元／月÷21.75天／月×3.67天×300%），应补足的加班费差额为685.92元（1345.92元-660元）。以上需要补足的法定节假日加班费共计3929.02元。最后，关于延时加班费问题：根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时，平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。”原劳动部《工资支付暂行规定》（劳部发【1994】489号）第十三条规定：“经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的，其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资。”本案中，原告王立江的工作方式为上24小时休48小时，在王立江每24小时的工作中，应适当扣除就餐时间，该时间应以2小时计算为宜，王立江一年实际工作时长应为2596小时【（365天－11天法定节假日）÷3×（24小时－2小时）／天】，再结合王立江综合计算工时工作制的工作性质，其一年法定工作时长应为2294.29小时【365天÷7天／周×44小时／周】，那么王立江年延时工作时长为301.71小时【2596小时－2294.29小时】。按照上述确认的王立江的月工资标准计算延时工资为：45000.39元【［（2504.05元-800元）／月÷21.75天／月÷8小时／天×301.71小时／12个月＋（1742.28元＋90元）／月÷21.75天／月÷8小时／天×301.71小时／12个月＋2204.25元／月÷21.75天／月÷8小时／天×301.71小时＋2279.78元／月÷21.75天／月÷8小时／天×301.71小时＋2598.01元／月÷21.75天／月÷8小时／天×301.71小时＋2600.17元／月÷21.75天／月÷8小时／天×301.71小时＋2475.13元／月÷21.75天／月÷8小时／天×301.71小时＋2190.66元／月÷21.75天／月÷8小时／天×301.71小时＋2658.84元／月÷21.75天／月÷8小时／天×301.71小时］×150%】。三、关于原告的第二项诉讼请求是否未经仲裁，该项请求能否与其他请求合并审理，如可以，该项请求能否得到支持的问题：依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。原告提出的要求被告一支付夜班津贴的诉讼请求，与延时加班费和法定节假日加班费不具有不可分性，属于独立的诉讼请求，应当先经过仲裁程序，未经仲裁程序，本院不予审理。四、关于原告的第三项请求能否得到支持的问题：根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，当事人请求支付欠付工资、加班费、经济补偿金的赔偿金，需先向劳动行政部门提出申请，由劳动部门责令限期支付，逾期不支付的，加付赔偿金。本案中，原告并未提交向劳动行政部门主张支付、劳动行政部门限期支付、用人单位逾期不支付的相关证据，故对原告要求被告给付未按国家规定支付加班费的赔偿金的诉讼请求，不予支持。综上所述，原告王立江于1999年开始到西庞煤矿工作，于2009年12月与西庞煤矿解除了劳动关系，领取了经济补偿金，于2010年5月1日起与被告惠民劳务公司建立劳动关系，被该公司派遣到被告西庞井上班，至今仍在原岗位上班。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定，劳务派遣单位是该法所称用人单位。因此，原告王立江的用人单位是被告惠民劳务公司。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十九条规定，接受以劳务派遣形式用工的单位为用工单位。因此，被告西庞井是原告王立江的用工单位。根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条第一款第三项规定，用工单位应当履行向被派遣劳动者支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇的义务。因此，原告王立江主张由被告西庞井支付其2011年11月至2017年12月期间的延时加班费、法定节假日加班费的主张有法律依据应予支持，但是已经给付的部分应予扣除，按照月工资3100元为基数计算加班费没有依据应予更正。原告王立江主张由被告西庞井支付其休息日加班费与其实际工作情况不符，没有法律依据，本院不予支持。原告王立江主张由被告西庞井支付其夜班津贴，该请求与本案其他请求不具有不可分割性，属于独立的请求，该请求未经仲裁，本院不予审理。原告王立江主张由被告西庞井支付未按国家规定给付加班费的赔偿金的依据不足，本院不予支持。原告王立江申请对工资开支表上的本人签字进行笔迹鉴定，本院认为，因为该工资开支表上的工资数额与其本人的到卡实领工资数额一致，并且，其到卡实领数额有时候比工资开支表上显示的数额还要高，本院在认定加班费基数时也是按照其工资卡上的实际收入扣除部分应扣项目后计算的，因此，笔迹鉴定没有实质意义，本院不予支持。被告西庞井认为不存在延时加班费，并已经依法给付了双休日加班费和法定节假日加班费的辩解与事实不符，本院不予采纳。被告西庞井认为原告对于2017年6月6日之前的各项主张超过仲裁时效的辩解意见，不符合法律规定，本院不予采纳。被告西庞井应支付原告王立江法定节假日加班费差额3929.02元、延时加班费45000.39元。原告王立江没有主张由被告惠民劳务公司承担给付责任，因此，其要求该公司承担案件受理费没有依据，本院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条第一款第三项、第八十五条第三项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《河北省工资支付规定》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、被告邢台东庞通达煤电有限公司西庞井自本判决发生法律效力之日起十日内，给付原告王立江2010年11月-2017年12月期间的法定假日加班费差额3929.02元、延时加班费45000.39元，共计48929.41元，汇入内邱县人民法院在中国农业银行股份有限公司内邱县支行的账户，账号为50×××08；二、驳回原告王立江对被告邢台县惠民劳务派遣有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告邢台东庞通达煤电有限公司西庞井负担。 二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与原审查明的事实一致。 本院认为，一、关于王立江的上诉请求。王立江在上诉状中所计算的加班时间、双休日加班时间及法定节假日加班时间三者存在重复计算。一审判决在计算王立江的各种加班费时考虑了时间上的重复、其他应扣除的时间等问题，进而以年为单位确定王立江的各种加班费用，并无不当。王立江计算加班费时采用的工资标准各年均按3100元/月与实际不符，且未扣除西庞井已为其实际发放的加班费等。因此，王立江上诉中关于加班费的上诉请求，本院不予支持。王立江主张的加班费经济补偿金不属于劳动报酬，一审判决以超过仲裁时效为由对其该项请求不予支持并无不当。王立江主张的津贴属于独立的诉讼请求，因其在仲裁时并无该项请求，一审法院不予审理并无不当，其上诉请求不予支持。二、关于西庞井的上诉请求。因根据现有证据无法确定王立江的具体工作日期，但王立江上一天休二天是可以确定的，因此一审判决按三分之一确定王立江的法定节假日加班时间并无不当。西庞井在日常已经向王立江发放了部分加班费，一审判决在计算时已经将其扣除，判决结果中西庞井应支付的仅是扣除后的应付部分。因此，西庞井上诉称不应再支付王立江节假日加班费的请求本院不予支持。一审判决在计算王立江的工作时间时，已经酌情扣除了部分时间，西庞井上诉要求每24小时再扣除5个小时的休息时间没有依据，其请求不再支付王立江延时加班费，本院不予支持。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制……”，加班费属于工资的范围，且王立江一直在西庞井处工作，因此王立江主张的加班费未超过仲裁时效。 综上所述，王立江及西庞井的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人王立江和邢台东庞通达煤电有限公司西庞井各负担5元。 本判决为终审判决。 审 判 长 张振防 审 判 员 信深谦 审 判 员 郝 诚 二〇一九年五月二十二日 法官助理 王 雷 书 记 员 邱 岳