广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0306民初21576号原告：陈静霞.，委托诉讼代理人：杨文华，广东XX律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏莹，广东XX律师事务所律师。被告：黄利珍。被告：众诚汽车保险股份有限公司深圳分公司。负责人：李远。委托诉讼代理人：匡超，系公司员工。原告陈静霞与被告黄利珍、众诚汽车保险股份有限公司深圳分公司（以下简称“众诚保险深圳分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人杨文华、被告众诚保险深圳分公司委托诉讼代理人匡超到庭参加诉讼，被告黄利珍经本院合法传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。原、被告诉辩意见原告陈静霞提出诉讼请求：1.原告在本案交通事故中应得赔偿款合计185466元（详见赔偿清单），由被告众诚保险深圳分公司在粤Ｂ×××××号车所投保的交强险限额内赔偿原告120000元，此款内优先支付精神损害抚慰金10000元；由被告众诚保险深圳分公司在粤Ｂ×××××号车所投保的商业第三者责任保险限额内赔偿原告65466元，粤Ｂ×××××号车所投保的保险不予赔付部分，由被告黄利珍赔偿给原告；2.由二被告共同承担本案之全部诉讼的费用。事实与理由：一、本案发生的基本经过与责任划分。2017年12月25日10时48分许，黄利珍驾驶粤Ｂ×××××号车在福中路德邦物流路段，与文玉棉驾驶的电动自行车（搭载：陈静霞）发生碰撞，造成陈静霞受伤（原告伤后经鉴定为拾级的伤残）的道路交通事故。事故发生当天由深圳市公安局交通警察支队宝安大队经过现场的勘察和调查取证，适用简易程序作出宝安201726224号《道路交通事故认定书》，认定黄利珍负此事故的全部责任，文玉棉、陈静霞无责任。二、本案各当事人之间的关系。被告黄利珍系粤Ｂ×××××号车的驾驶人。该车在被告众诚保险深圳分公司处投保了交强险和商业险，事故发生均在保险期限内。三、原告的治疗情况及鉴定情况。原告于2017年12月25日受伤当天，被送往深圳市宝安区人民医院接受门诊治疗，2018年1月1日至2018年1月10日在深圳平乐骨伤科医院接受住院治疗，共住院10天，出院医嘱：1，全休3个月。2，住院陪护一人，加强营养，出院继续陪护。3，适时取出内固定。2018年1月10日，广东中一司法鉴定所受理了原告的伤残等级申请，于2018年6月5日做出了粤中一鉴（2018）临鉴字第0126号《司法鉴定意见书》，按照《人体损伤致残程度分级》标准，评定其损伤为拾级伤残，后续治疗费8000元。事故发生至今，各被告尚未依法向原告履行各自应承担的责任。综上，原告向贵院提起诉讼，望判如所请。被告众诚保险深圳分公司答辩称，被告黄利珍驾驶的粤Ｂ×××××号车是我方投保的交强险、商业三责险50万元不计免赔，事故发生是在保险期内。1.精神损失费、伤残赔偿金、鉴定费都不予认可，广东中一司法鉴定中心依据法医临床检验规范SF/ZJD0103003-2011，对原告进行前屈上举、后伸、外展上举、内收、水平位内旋、水平位外旋、贴臂位内旋、贴臂位外旋八个活动度进行查体，其以八个活动受限度相加得出右肩关节丧失程度。根据人体损害致残程度分级，关于肩关节功能丧失程度评定检查规则C.7.1条，肩关节活动度查体应从前屈、后伸、外展、内收、外旋六个方位进行查体。而法医临床检验规范，作为法医临床操作规范，规范临床检验一般性动作，不得对抗本案特定交通事故致残等级评定的适用标准；2.住院伙食补助费，按100元/天，住院10天，即1000元；3.护理费，根据原告的出院医嘱“住院陪护一人，出院继续陪护”，医嘱并未明确出院护理时间，根据《中华公共安全行业标准》GA/T1193-2014人身损害误工期、护理、营养期评定规范10.2.1b，锁骨骨折手术治疗的护理天数为30天至60天，根据《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》通知，住院期间护理费为150元/天，出院护理费为120元/天，因此原告住院期间护理费为150元/天*10天=1500元，出院护理费为120元/天*40天=4800元，合计护理费为6300元；4、营养费，根据《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》，我方认为营养费应不超过500元；5.误工费，原告于2017年12月25日受伤至2018年1月10日出院及住院后全休3个月，误工时间为107天，根据广东省城镇私营单位就业人员年平均工资计算，误工费为53347元/年÷365天*107天=15638.7元；6.交通费，根据《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》，交通费应为30元/天*10天=300元；7.后续治疗费，根据广东省司法鉴定协会粤鉴协（2014）12号关于发布《法医临床鉴定行业指引》的通知，后期锁关节脱位内固定钢板取出医疗费8000元认可；8.医疗费10171.72元认可。被告黄利珍未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见和证据。本院查明的事实一、事故基本情况：2017年12月25日10时48分许，被告黄利珍驾驶粤Ｂ×××××号车在福中路由东往西向左变更车道时，车身右侧与同方向由文玉棉驾驶的电动自行车（搭载陈静霞）左侧发生碰撞，造成两车部分损坏、文玉棉、陈静霞受伤的道路交通事故。二、事故责任认定：深圳市公安局交通警察支队宝安大队出具《道路交通事故认定书》，认定被告黄利珍变更车道时影响正常行驶的机动车，负事故的全部责任，文玉棉不负事故责任。三、车辆及保险情况：粤Ｂ×××××号事故车辆行驶证登记所有人为黄莉平，该车在被告众诚保险深圳分公司处投保了交强险及商业三者险，商业三者险限额为500000元（不计免赔）。事故发生在保险期内。四、医疗情况：事故发生当天，原告被送至深圳市宝安区人民医院进行门诊治疗，初步诊断为“右锁骨骨折？肩锁关节脱位？”。2017年12月30日，原告到深圳市宝安中医院（集团）进行门诊治疗，初步诊断为“中医诊断：脱位病，证型气滞血淤证；西医诊断：右肩锁关节脱位”，建议住院手术治疗。2018年1月1日，原告到深圳平乐骨伤科医院住院治疗，体格检查为“右侧锁骨远端突起、压痛，右肩活动受限”，辅助检查为“X片：双肩诸骨骨质完整，右侧锁骨尖峰端上翘，肩锁关节间隙相对增宽，左肩关节间隙尚好，关节关系正常。余未见明显异常。”住院期间为2018年1月1日至2018年1月10日，共10天。入院后于2018年1月3日在臂丛神经阻滞麻醉＋强化下行右肩锁关节脱位切开复位锁骨钩钢板内固定＋喙锁韧带修补术。出院医嘱：1.伤肢禁止异常受力，暂全休3月，继续三角巾悬吊；2.一周、半月、一月、两月、三月后复查，不适随诊；3.住院陪护一人，加强营养，出院继续陪护；4.坚持伤口换药以预防感染，术后2周伤口愈合后拆线；5.适时取出固定。原告出院后分别多次到深圳平乐骨伤科医院门诊治疗。以上花费医疗费共计10171.72元。五、原告的伤残等级鉴定情况：2018年1月10日，原告委托广东中一司法鉴定所（以下简称“鉴定机构”）对其伤残程度及后期医疗费进行评定。该鉴定机构于2018年5月20日，按照《法医临床检验规范》（SF/ZJD0103003-2011）对被鉴定人进行法医临床学查体，依据《人体损伤致残程序分级》及《法医临床鉴定行业指引》粤鉴协[2014]12号文进行伤残等级及后期医疗费评定。该鉴定机构于2018年6月5日出具粤中一鉴[2018]临鉴字第0126号《司法鉴定意见书》，鉴定意见载明，1.被鉴定人陈静霞右肩锁关节脱位内固定术后致右肩关节功能丧失26.2%伤残程度为十级伤残；2.后期医疗费约需8000元。被告众诚保险深圳分公司对该鉴定意见提出异议，申请重新鉴定，理由：1.《司法鉴定程序通则》第十六条“司法鉴定机构决定受理鉴定委托的，应当与委托人签订司法鉴定委托书……”但原告所提交的证据并没有看到《鉴定委托书》；2.该鉴定申请是由原告进行委托，鉴定材料为伤者在医院治疗的病历材料，整个鉴定过程只有原告一方的参加，且鉴定机构只根据原告提供的材料进行鉴定并作出鉴定结论，该鉴定的准确性、真实性、公开性都得不到保证；3.根据鉴定机构所依据的《人体损伤致残分级》C.7.1《肩关节功能丧失程度评定表》显示，对肩关节功能丧失程度进行评定，要根据“关节活动度”和“肌力”两项数据得出，但鉴定意见中并没有对“肌力”做鉴定，并且根据《肩关节功能丧失程度评定表》的要求，“肩关节活动度”要测量的是“前屈、后伸、外展、内收、内旋、外旋”的数据，鉴定书中测的是“前屈、后伸、外展、内收、水平位内旋、水平位外旋、贴壁位内旋、贴壁位外旋”的数据，与《肩关节功能丧失程度评定表》要求不一致，多出两组数据势必会影响鉴定结果；4.鉴定意见书中记录了前屈、后伸、外展、内收、水平位内旋、水平位外旋、贴壁位内旋、贴壁位外旋的数据，对于如何得出右肩关节功能丧失26.2%，没有任何说明，缺乏分析论证。根据鉴定意见书中测得的数据，右肩关节功能丧失[（160°＋40°＋170°＋30°＋70°＋60°＋70°＋50°）－（130°＋30°＋110°＋10°＋60°＋45°＋60°＋45°）]÷（160°＋40°＋170°＋30°＋70°＋60°＋70°＋50°）*0.7*100%=17.23%。根据《人体损伤致残分级》5.10.611）条款之规定，其右肩关节脱位内固定术后致右肩关节功能丧失17.23%，不构成十级伤残。鉴定机构对上述异议理由予以答复，认为：1.2018年1月10日，原告委托鉴定中心对其2017年12月25日因交通事故所致损伤进行伤残程度及后期医疗费评定。经审核，送鉴材料符合要求，鉴定完成后委托书及相关材料已归档保存；2.依据《司法鉴定程序通则》第十二条规定，诉讼当事人对鉴定材料有异议的，应当向委托人提出；3.依据《人体损伤致残程度分级》使用指南C.7注（1）规定，表C-4～C-9仅适用四肢大关节骨关节损伤后遗关节运动活动度受限合并周围神经损伤后遗相关肌群肌力下降所致关节功能障碍的情形。根据原告送鉴材料记载，原告为右肩锁关节脱位，并不适用表C-4（即C.7.1条）。我所依据《法医临床检验规范》（SF/ZJD0103003-2011）对原告进行法医临床学查体，上述标准中附录A.1表1中表明肩关节活动度需测量“前屈上举、后伸、外展上举、内收、水平位内旋、水平位外旋、贴臂位内旋、贴臂位外旋”八个方位活动度。检查测量方法规范，结果准确；4.依据我中心2018年5月20日对被鉴定人肩关节检查结果，被鉴定人右肩关节功能丧失程度计算方法：[（160－130）/160＋（40－30）/40＋（170－110）/170＋（30－10）/30＋（70－60）/70＋（60－45）/60＋（70－60）/70＋（50－45）/50]/8*100%=26.2%。依据《人体损伤致残程度分级》5.10.611）条款之规定，其右肩锁关节脱位内固定后致右肩关节功能丧失26.2%伤残程度构成十级伤残。综上，本中心维持原鉴定意见。被告众诚保险深圳分公司对鉴定机构的复函发表意见，认为鉴定程序不合法，《法医临床检验规范》作为法医临床检验操作规范，规范临床检验一般性动作，不得对抗本案特定交通事故致残等级评定适用的标准。原告本次事故评定十级伤残系基于肩关节脱位功能丧失致残，本案纠纷为交通事故赔偿纠纷，依据两院三部之规定，《人体损伤致残程度分级》为伤残等级鉴定统一标准，为程序性规范，鉴定机构复函称右肩锁关节脱位不适用该标准C-4之检测规范不成立。依据《人体损伤致残程序分级》关于肩关节功能丧失程度评定检查规则（C.7.1条），肩关节活动度检查应从前屈、后伸、外展、内收、内旋、外旋六个方位进行检查，而鉴定机构自行对原告伤者参照《法医临床检验规范》进行八个方位检测，程序违法。本院认为，首先，人身损害的伤残等级属于应当由具备相应资格的鉴定机构出具鉴定意见的专门性问题，我国现行法律没有禁止当事人诉讼前单方委托鉴定，本案中，原告在提起诉讼前，自行委托鉴定中心鉴定的行为并未违反相关规定。其次，根据《人体损伤致残程度分级》适用指南C.7注（1）规定：C4至C9表仅适用于四肢大关节骨关节损伤后遗关节活动度受限合并周围神经损伤后遗相关肌群肌力下降所致肩关节功能障碍情形，而本案原告为右肩锁关节脱位，根据相关病历材料，并无相关神经损伤或肌群肌力下降的情形，因此不适用表C-4（即C.7.1）。在不适用C-4的前提下，鉴定机构按照《法医临床检验规范》对原告进行八个方位活动度进行查体，并依据《人体损伤致残程度分级》及《法医临床鉴定行业指引》进行评定，并无不当。再次，该鉴定机构具有相应的鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定依据真实、合法，被告众诚保险深圳分公司申请重新鉴定没有依据，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条，本院对其重新鉴定申请不予准许。综上，对于广东中一司法鉴定所出具的鉴定意见，本院予以采纳，即原告的伤残等级为十级。原告已支付鉴定费3140元。七、原告主张的损失构成：医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金。1.医疗费：10171.72元。原告提交医疗费发票、门诊病历、出院证明书等佐证原告支出医疗费共计10171.72元，被告亦予以认可，本院予以确认。2.后续治疗费：8000元。根据鉴定意见书，原告术后取出固定物所需费用约8000元，被告亦予以认可。因原告确需再次治疗取出内固定物，为避免二次诉讼造成原告诉累，本院支持后续治疗费8000元。3.住院伙食补助费：1000元。原告共住院10天，本院酌定该项费用为1000元（100元/天×10天）。4.护理费：18198.9元。根据出院证明书载明，原告伤肢禁止异常受力，暂全休3月，住院陪护一人，出院继续陪护，护理天数应计100天（10天+90天）。本院按2017年国有同行业在岗职工居民服务业年平均工资66426元/年核算护理费为18198.9元（66426元/年÷365天/年×100天）。5.误工费：7597元。原告在2017年12月25日发生交通事故，于2018年1月1日至2018年1月10日期间住院治疗，出院医嘱全休三个月，故其误工天数应计107天。因原告未能举证证明其月工资收入水平，亦未能证明其工作类型，故本院酌定按照同期深圳市最低工资标准2130元/月来计算原告误工费。经核算，原告误工费为7597元（2130元/月÷30天/月×107天=7597元）。6.营养费：1000元（本院酌定）。7.交通费：500元（本院酌定）。8.鉴定费：3140元。9.伤残赔偿金：105876元。原告的户口属城镇性质，故其主张按照城镇标准计算伤残赔偿金，有事实和法律依据，本院予以支持。原告伤残等级为十级，应得的伤残赔偿金按2017年度深圳市城镇居民人均可支配收入标准52938元/年计算，经核算为105876元（52938元/年×20年×0.1）。10.精神损害抚慰金：10000元（本院酌定）。八、需要说明的情况：被告众诚保险深圳分公司庭审时主张已支付10000元至深圳平乐骨伤科医院用于原告的医疗费用，但未能提交任何证据予以证明。本院判决理由与结果原告因本次交通事故遭受的损失包括：医疗费10171.72元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费1000元、护理费18198.9元、误工费7597元、营养费1000元（本院酌定）、交通费500元（本院酌定）、鉴定费3140元、伤残赔偿金105876元、精神损害抚慰金10000元（本院酌定），以上合计165483.62元。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。交警部门认定被告黄利珍负事故的全部责任，各方当事人均无异议，本院予以确认。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，同时投保交强险和第三者责任商业险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。本案中，原告因本次交通事故遭受损失总计165483.62元。事故发生时，被告众诚保险深圳分公司系肇事车辆交强险及商业险的承保公司，车辆处于保险期间内，被承保的车辆实际驾驶人为被告黄利珍，且被告黄利珍负事故全部责任。被告众诚保险深圳分公司主张其已在交强险范围内垫付医疗费10000元，但其未能提交证据，本院不予采信。原告主张交强险范围内先行赔付精神损害抚慰金10000元，于法有据，本院予以支持。被告众诚保险深圳分公司在交强险内仍应赔付110000元，第三者责任商业险内赔偿45483.62元（165483.62元-120000元）。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、确认原告在本案交通事故中应得赔偿款165483.62元；二、被告众诚汽车保险股份有限公司深圳分公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔付原告陈静霞120000元（其中优先赔付精神损害抚慰金10000元），在商业第三者责任保险限额内赔付原告陈静霞45483.62元；三、驳回原告陈静霞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2005元，由原告负担216元，由被告众诚汽车保险股份有限公司深圳分公司负担1789元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 林  琴  芳二〇一九年五月二十一日书记员 石  燕  妃书记员 黄文轩(兼)附本案相关法律条文：《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。