浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙01民终26号 上诉人（原审原告）：杭州市公共交通集团有限公司，住所地：杭州市下城区朝晖路**。 法定代表人：黄志耀。 委托诉讼代理人：金力鸣，浙江金剑法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：泰山财产保险股份有限公司浙江分公司，住所地：浙江省杭州市江干区凯旋路**浙江物产国际广场****。 法定代表人：马伟新。 委托诉讼代理人：董玲玲，浙江临碣律师事务所律师。 上诉人杭州市公共交通集团有限公司（以下简称公交公司）为与被上诉人泰山财产保险股份有限公司浙江分公司（泰山财险浙江分公司）财产保险合同纠纷一案，不服杭州市江干区人民法院（2018）浙0104民初6048号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月2日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 公交公司上诉请求：撤销原审判决，改判在原审认定金额的基础上增加120元的医疗费、700元营养费及2000元鉴定费。本案诉讼费用由泰山财险浙江分公司承担。事实和理由：首先，案外人王云根因案涉事故受伤住院7天且双方协商经浙江商检司法鉴定所鉴定案外人王云根构成十级伤残、误工期限180天、护理期限60日、营养期限90日并支付鉴定费2000元。但公交通公司与案外人2017年05月17日在杭州仲裁委员会达成的调解书，并没有赔付住院伙食费。故原审法院扣除案外人王云根住院期间的医疗费中伙食费120元，没有考虑法定应当实际赔付的伙食费350元（7天×50元/天）。另依据浙江省高级人民法院浙高法（2009）296号《关于审理财产保险合同纠纷案件若干问题的指导意见》第二十条：“在责任保险中，被保险人与第三人之间的赔偿金额已由生效判决确定的，被保险人据此请求保险人承担保险责任的，在保险合同约定的范围内，可予支持。如被保险人与第三者之间采取调解方式，法院出具民事调解书确认的，在审理后续财产保险合同纠纷案件中，法院根据需要可对相关事实进行必要的审核”之规定。原审法院依据王云根的伤情酌情确定营养费为2000元，既是对上述法律规定的违反，同时也不符合相关案件在杭州地区的判例及规范，更超出了法官自由裁量权的范围。公交公司与案外人王云根依据司法鉴定意见书给付营养费2700元并未高于法定标准。酌情确定营养费无任何法律规定。至于司法鉴定费浙江省高院明确规定诉前单方面的鉴定费原则上由公交公司承担，但双方协商一致除外。故原审法院未能支持鉴定费属于适用法律错误。同时也违背了同案同判的基本原则。 被上诉人泰山财险浙江分公司答辩称，一审法院认定的事实清楚，证据充分，一审法院在审理过程当中扣除自愿赔付的重复赔偿款和伙食费是合理的。根据法律规定，单方诉前鉴定的费用，应当由受害人自行承担。本案当中。在受害人起诉公交公司的过程当中，公交公司与受害人达成的是调解协议，对于本该由受害人承担的2000元的鉴定费，公交公司是自愿承担的，也是违反法律规定的，自愿赔付的超额金额应当由公交公司自行承担，一审法院在审理该起案件当中认为本案的伤情根据受害人的伤情，营养费金额是过高的而调整，一审法院有自由裁量的权力。 公交公司向一审法院起诉请求：判令泰山财险浙江分公司在道路客运承运人责任保险限额内赔付保险理赔款94491.11元，并承担诉讼费。 一审法院认定事实：杭州市公共交通集团有限公司第三汽车分公司（以下简称公交公司第三汽车分公司）向泰山财险浙江分公司投保了道路客运承运人责任保险，累计投保460辆车，包括浙Ａ8××××号车辆；每车每次事故（含司机及乘客）人身意外伤害赔偿限额为60万元，其中每座人身意外伤害赔偿限额为20万元，投保车辆共计460辆，累计赔偿限额27600万元；每人每次事故相对免赔额为500元；保险期间2015年2月1日零时起至2016年1月31日二十四时止。公交公司第三汽车分公司类型为有限责任公司分公司（国有独资）。浙Ａ8××××号大型普通客车所有人为公交公司，其自编号为×××50。泰山财产保险股份有限公司道路客运承运人责任保险条款（2011版）约定：在保险期间内，旅客在乘坐被保险人提供的客运车辆的途中遭受人身伤亡或财产损失，依照中华人民共和国法律（不包括港澳台地区法律）应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照该保险合同约定负责赔偿；发生保险责任范围内的损失，保险人就每一旅客人身伤亡的赔偿金额不超过保险单明细表列明的每人赔偿限额，保险人就每一旅客财产损失的赔偿金额不超过保险单明细表列明的每人赔偿限额的5%；对于每次事故，保险人对法律费用的赔偿金额不超过保险单明细表列明的累计赔偿限额的5%，但在保险期间内该项赔偿金额之和不得超过该累计赔偿限额的30%；在保险期间内，保险人的累计赔偿金额不超过保险单明细表列明的累计赔偿限额；发生保险责任范围内的事故，被保险人应该立即通知保险人，并书面说明事故发生的原因、经过和损失情况，故意或者重大过失未及时通知，致使保险事故的性质、原因、损失程度等难以确定的，保险人对无法确定的部分，不承担赔偿责任，但保险人通过其他途径已经及时知道或者应当及时知道保险事故发生的除外；被保险人收到旅客的损害赔偿请求时，应立即通知保险人，未经保险人书面同意，被保险人对旅客或其代理人作出的任何承诺、拒绝、出价、约定、付款或赔偿，保险人不受其约束；被保险人获悉可能发生诉讼、仲裁时，应立即以书面形式通知保险人，接到法院传票或其他法律文书后，应将其副本及时送交保险人，保险人有权以被保险人的名义处理有关诉讼或仲裁事宜，被保险人应提供有关文件，并给予必要的协助，对因未及时提供上述通知或必要协助引起或扩大的损失，保险人不承担赔偿责任；等等。2015年5月31日，案外人王云根（户籍所在地为杭州市下城区××路××路（车牌号：浙Ａ8××××号）公交车途经朝晖二区时，因驾驶员操作不当，造成王云根受伤。事故发生后，王云根陆续在医院进行治疗，并于2015年6月11日至2015年6月18日住院，住院天数为7天。2017年4月12日，王云根向浙江商检司法鉴定所申请鉴定，鉴定报告认定：王云根左桡骨远端粉碎性骨折、左尺骨茎突骨折，与2015年5月31日发生的意外事故之间存在直接因果关系，其损伤经手术治疗，遗留左腕关节功能丧失25%以上，构成人体损伤十级伤残；伤后误工期限建议180日，护理期建议60日，营养期建议90日。王云根为此次鉴定支付鉴定费2000元。 2017年5月17日，王云根、公交公司第三汽车分公司向杭州仲裁委员会申请仲裁调解，双方于同日达成调解协议，杭州仲裁委员会于同日出具了调解书。调解协议内容如下：一、本次事故全部损失费用92391.11元，其中王云根的损失费用92391.11元，包括医疗费32452.11元，交通费242元，伤残鉴定费2000元，护理费7760元，伤残赔偿金47237元，营养费2700元；鉴于事故发生后，公交公司第三分公司已向王云根支付了29140.11元的赔偿款，在扣除已付款后，公交公司第三分公司还应向王云根支付63251元的赔偿款；公交公司第三分公司于当庭向王云根付清上述款项；王云根于2017年5月17日将赔偿相关的票据交给公交公司第三分公司。二、本次事故损害赔偿纠纷已经协商解决，任何一方均不得就本次纠纷再次向对方或者任何司法机关提出赔偿要求。三、本协议履行完毕后，双方有关本次交通事故的所有问题即告终结，双方无其它争议。四、双方一致同意按照仲裁调解书的约定由杭州仲裁委员会依其仲裁规则审查和确认本调解协议的效力，并根据调解协议的内容制作调解书。受理费用2100元，由公交公司第三汽车分公司承担（由王云根先行垫付）。公交公司第三汽车分公司已向王云根付清了赔偿款92391.11元。 一审法院认为：公交公司第三汽车分公司与泰山财险浙江分公司之间的保险合同关系合法有效。发生保险责任范围内的事故，公交公司第三汽车分公司向旅客进行赔偿后，泰山财险浙江分公司应当赔偿保险金。公交公司第三汽车分公司系公交公司设立的分公司，公交公司有权以自己的名义要求泰山财险浙江分公司赔偿保险金。本案中，虽然公交公司未能在事故发生后及时通知泰山财险浙江分公司，但涉案事故已经仲裁查明，并未因此致使保险事故的性质、原因、损失程度等难以确定，泰山财险浙江分公司据此拒绝赔偿依据不足。泰山财险浙江分公司还主张要扣除免赔额500元，但经查明，保险单约定每人每次事故相对免赔额为500元，并未约定绝对免赔额，故法院对泰山财险浙江分公司的该项主张亦不予采信。另外，泰山财险浙江分公司无证据证明案外人王云根以合同纠纷为由向公交公司第三汽车分公司主张损失，故其以此为由抗辩其不承担赔偿责任不能成立。因仲裁调解协议由王云根、公交公司第三汽车分公司协商达成，未经泰山财险浙江分公司同意，泰山财险浙江分公司有权要求重新审核。公交公司要求赔偿的项目如下：1、医疗费32452.11元。经法院查明，王云根住院期间的医疗费还要扣除该期间的伙食费120元，经计算，法院认定医疗费为32332.11元。2、交通费242元。泰山财险分公司没有异议，法院予以认定。3、鉴定费2000元。王云根单方委托进行伤残鉴定所花费的鉴定费属于其取证费用，不属于因事故产生的必要损失，法院不予认定。4、护理费7760元。王云根的护理期有鉴定报告可予证明为60日，护理费也有相应的发票，且主张7760元并不高于法定标准，法院予以认定。5、残疾赔偿金47237元。王云根经鉴定已构成十级伤残，泰山财险浙江分公司对此有异议，但缺乏证据证明，依据王云根的户籍及伤残情况，残疾赔偿金47237元不高于法定标准，法院予以认定。6、营养费2700元。法院依据王云根的伤情酌情确定营养费为2000元。7、仲裁受理费2100元。泰山财险浙江分公司没有异议，法院予以认定。 以上1-6项共计89571.11元，泰山财险浙江分公司应予赔偿；仲裁受理费2100元，泰山财险浙江分公司应予承担。据此，依照《中华人民共和国保险法》第十条、第二十一条、第二十三条第一款、第六十六条之规定，判决：一、泰山财产保险股份有限公司浙江分公司向杭州市公共交通集团有限公司赔偿保险金人民币89571.11元，于判决生效后十日内付清。二、泰山财产保险股份有限公司浙江分公司向杭州市公共交通集团有限公司支付仲裁受理费人民币2100元，于判决生效后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回杭州市公共交通集团有限公司其他诉讼请求。按规定减半收取的案件受理费人民币1081元，由杭州市公共交通集团有限公司负担人民币35元，由泰山财产保险股份有限公司浙江分公司负担人民币1046元。 本院二审期间，双方均未提交新的证据。 本院查明的事实和一审法院查明的一致。 本院认为：本案现争议焦点为：一审法院扣除医疗费中的120元、700元营养费及2000元鉴定费是否适当。首先，公交公司和受伤乘客就赔偿款项达成的调解协议未经泰山财险浙江分公司同意，泰山财险浙江分公司有权要求重新审核。泰山财险浙江分公司就应由公交公司承担的经济赔偿责任按约负责赔偿。上述调解协议中，公交公司和受伤乘客达成的具有填补性质、非法定赔偿费用以外的款项支付认可系调解双方意思自愿的表示，对泰山财险浙江分公司不具有约束力。故调解协议中受伤乘客未要求住院伙食补助费的支付，表明公交公司就对应费用不承担赔偿责任，相应的泰山财险浙江分公司也就不负责赔偿。伙食费不属于医疗费，调解双方出于填补未付上述法定赔偿款项而由公交公司认可支付的医疗费收款凭证上的伙食费120元不属于依法应认定的赔偿费用，泰山财险浙江分公司有权就此款项拒绝承担赔付责任。同理，本案中，鉴定费系受伤乘客诉前单方委托鉴定产生，应由其自行负担，泰山财险浙江分公司就此费用亦有权拒绝承担赔付责任；其次，一审法院根据受伤乘客伤情酌情调整营养费，未有证据证明存在明显不当之处，本院不再调整。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由杭州市公共交通集团有限公司负担。 相应当事人于本判决生效之日起十五日内向对应人民法院办理诉讼费用的结算。 本判决为终审判决。 审判长  赵魁 审判员  陈剑 审判员  崔丽 二〇一九年五月二十九日 书记员  张笛