湖北省老河口市人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂0682民初1115号原告：黄光志，男，汉族，1970年11月9日生，住老河口市，委托诉讼代理人：石艳安，湖北宏义律师事务所律师。被告：陈金虎，男，汉族，1978年9月18日生，住老河口市，委托诉讼代理人：李玉山，老河口市赞阳法律服务所法律工作者。被告：湖北凯瑞莱酒店管理有限公司。住所地：老河口市北京路258号。原告黄光志与被告陈金虎民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，因查明本案的借款人为湖北凯瑞莱酒店管理有限公司，本院依职权追加湖北凯瑞莱酒店管理有限公司为本案的被告。2019年5月28日公开开庭进行了审理。原告黄光志及委托诉讼代理人石艳安，被告陈金虎及委托诉讼代理人李玉山到庭参加了诉讼。被告湖北凯瑞莱酒店管理有限公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄光志向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即向原告偿还所欠借款50000元及约定利息；2、本案诉讼费、律师费由被告承担。事实与理由：2015年2月13日湖北凯瑞莱酒店管理有限公司向原告借款本金50000元，约定月利率1％，借款期限为1年。原告与湖北凯瑞莱酒店管理有限公司签订了《借款担保合同》。被告为上述借款行为提供担保，向原告出具了担保书。现该借款期限届满，湖北凯瑞莱酒店管理有限公司没有履行合同义务，被告也没有履行担保责任，为维护原告的合法权益，特提起诉讼。本案在审理过程中，原告变更诉讼请求为：由湖北凯瑞莱酒店管理有限公司承担还款义务，被告陈金虎承担担保责任。原告为证明陈述的事实及支持其理由，向本院提交了如下证据：1、《借款担保合同》、《保证担保函》、借据各一份，证明原告与湖北凯瑞莱酒店管理有限公司存在借款合同关系。2、被告陈金虎出具的担保书一份，证明被告陈金虎自愿为上述借款承担担保责任。被告陈金虎辩称，一、原告的起诉主体资格错误，被告不是本案的债务人,应该起诉债务人为被告；二、本案已构成非法吸收公众存款罪，借款行为违法，担保行为不受法律保护；三、起诉超过诉讼时效，超过担保时效；四、被告是职务行为，应由公司承担责任；五、本案是一般担保，附条件担保，应追加第一担保人和债务人共同承担连带责任。另借款应由湖北凯瑞莱酒店管理有限公司承担，被告陈金虎已判刑，不承担担保责任。经庭审质证，被告对原告提交的证据1、2真实性不持异议，但认为河南鼎昌实业有限公司是借款的特别担保人，借款合同上并没有被告的担保，被告不应当承担担保责任。本院认为，原告与湖北凯瑞莱酒店管理有限公司签订的借款担保合同系有效合同；被告出具的担保书系其真实意思表示，依法成立，本院对原告提供的证据1、2予以采信。经审理查明，被告陈金虎系老河口市银融投资有限公司纪洪分公司负责人，为增加工作业绩，遂找原告黄光志吸收资金，并表示愿意为原告借款提供担保。2015年2月13日，原告黄光志作为甲方与乙方湖北凯瑞莱酒店管理有限公司签订借款担保合同一份，合同编号为HB420148457；保证人河南鼎昌实业有限公司为丙方、监证人老河口市银融投资有限公司袁冲分公司为丁方。合同双方约定乙方向甲方借款用于流动资金使用，在丙方为乙方提供担保、丁方作为监证人的情况下，甲方同意本合同约定款项出借给乙方。借款金额为50000元，期限为12个月，自2015年2月10日起至2016年2月10日止等；同日，河南鼎昌实业有限公司出具保证担保函，为上述借款提供担保；湖北凯瑞莱酒店管理有限公司给原告出具借据一张内容为“乙方（湖北凯瑞莱酒店管理有限公司）今借到甲方（黄光志）人民币50000元，月利率1％，借款期限自2015年2月10日起至2016年2月10日止，共计12个月”。当日被告陈金虎以个人名义出具担保书一份，主要内容为：“关于黄光志借款担保合同编号HB420148457。若乙方未能履行还款义务，由本人负责偿还。陈金虎，2015年2月13日”。在双方约定的还款期限到后，湖北凯瑞莱酒店管理有限公司未能按约偿还原告借款。另查明，湖北省襄阳市人民检察院以李文鹏、郜松伟犯集资诈骗罪、刘冰、徐文超、赵玉成、马鸣犯非法吸收存款罪，于2016年11月10日向襄阳市中级人民法院提起公诉。襄阳市中级人民法院于2018年5月25日作出（2016）鄂06刑初字65号刑事判决，郜松伟犯集资诈骗罪、李文鹏、刘冰、徐文超、赵玉成、马鸣犯非法吸收存款罪分别被判处有期徒刑，并处罚金；并判决郜松伟、李文鹏退赔偿集资参与人97885552元。该判决认定：2012年以来，鼎昌集团通老河口市银融投资有限公司以湖北凯瑞莱酒店管理有限公司为借款人，以月利率0.7%至1.2%不等利息向借款人借款的事实。后因部分被告人上诉，湖北省高级人民法院于2018年12月21日作出（2018）鄂刑终270号刑事裁定书，维持了襄阳市中级人民法院作出的（2016）鄂06刑初字65号刑事判决。湖北凯瑞莱酒店管理有限公司于2015年1月4日依法成立，企业性质为私营；经营范围为：住宿、洗浴、餐饮、酒店管理服务；烟、预包装食品销售、工艺品销售；企业管理服务；注册资金为100万元。2018年8月10日，本院作出（2017）鄂0682刑初39号刑事判决书，被告陈金虎犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金五万元。本院认为：原告与湖北凯瑞莱酒店管理有限公司借款担保合同，是双方真实意思表示，虽然借贷行为已构成非法吸收公众存款罪，但就本案单个借款行为来讲仅是引起民间借贷这一民事法律关系的民事法律事实，且原告在借款过程中没有过错，故双方签订的借款合同仍具有法律效力,被告湖北凯瑞莱酒店管理有限公司应当予以偿还借款。被告陈金虎在涉案借款担保合同签订当天又以个人名义给原告出具担保书，并表示在借款方不履行还款义务的情况下，由其承担还款义务。该担保书系其本人书写，是其真实意思表示，担保合同具有法律效力。从担保书的形式和内容可以认定被告陈金虎是对上述借款提供一般保证，因双方未对保证期间进行约定，故原告主张被告陈金虎承担保证责任期间依据《中华人民共和国担保法》第二十五条的规定予以确认：一般保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行届满之日起6个月。综上，本院对原告主张湖北凯瑞莱酒店管理有限公司承担还款义务，被告陈金虎承担担保责任的诉讼请求，予以支持。被告陈金虎辩称理由与法律规定相悖，本院不予采信。因被告陈金虎为原告借款提供的是一般保证，故原告的债权在借款人经依法强制执行后仍不能履行债务时，由被告承担保证责任。被告湖北凯瑞莱酒店管理有限公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百九十六条、《中华人民共和国担保法》第十六条、第十七条、第二十五条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条、第三十六条、第一百二十五条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第四条、第八条、第十三条、第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告湖北凯瑞莱酒店管理有限公司于本判决生效后五日内一次性偿还原告黄光志借款本金50000元及利息（利息从2015年2月10日起至借款还清之日止，以本金50000元为标准，按合同约定的月利率1%计算利息）；被告陈金虎对上述债务承担一般保证责任，在湖北凯瑞莱酒店管理有限公司经依法强制执行后仍不能履行债务时，由被告陈金虎承担还款义务。二、被告陈金虎在承担保证责任后，有权向湖北凯瑞莱酒店管理有限公司追偿。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元，由被告湖北凯瑞莱酒店管理有限公司、陈金虎承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时。预交上诉案件受理费1050元，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行。户名：湖北省襄阳市中级人民法院，帐号17×××56。审 判 长  卢 勇人民陪审员  马培有人民陪审员  肖丽亚二〇一九年五月二十九日书 记 员  张 群