山东省邹城市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0883民初7779号 原告：顾宗桥，男，1965年12月29日出生，汉族，居民，住江苏省南通市。 委托诉讼代理人：张元春（系顾宗桥表弟），男，1969年2月20日出生，汉族，住重庆市万盛区。 被告:江苏南建建设集团有限公司，住所地江苏省宿迁市黄河路118号院内4楼。 法定代表人：陈小波，职务总经理 第三人：邹城市峄山镇崔桥村村民委员会，住所地山东省邹城市峄山镇崔桥村。 法定代表人：杜宝芝，职务村主任。 委托诉讼代理人：陈超（特别授权代理），山东法至上律师事务所律师。 第三人：通州区金沙镇国军建材经营部，住所地江苏省南通市。 经营者：李国军，男，1978年1月23日出生，汉族，住江苏省南通市。 第三人：王志强，男，1971年6月9日出生，汉族，江苏省南通市。 第三人：通州区金沙镇国军建材经营部 经营者：王志强。 委托诉讼代理人：王德如(特别授权代理)，南通市通州区竞翔法律服务所法律工作者。 第三人：曾平，男，1967年10月5日出生，汉族，住江苏省南通市。 原告顾宗桥与被告江苏南建建设集团有限公司、第三人邹城市峄山镇崔桥村民委员会、第三人通州区金沙镇国军建材经营部、王志强、曾平侵权责任纠纷一案，原告于2018年1月4日向本院提起诉讼，本院受理后，依法由审判员陈曦独任审判，公开开庭进行了审理，于2018年4月16日作出（2018）鲁0883民初223号民事判决书，判决：“驳回原告顾宗桥的诉讼请求。案件受理费减半收取8813元，由原告顾宗桥负担。”判决送达后，原告顾宗桥不服判决，提起上诉，山东省济宁市中级人民法院经审理，作出（2018）鲁08民终4104号民事裁定书，认为原审判决认定事实不清，裁定：“一、撤销山东省邹城市人民法院（2018）鲁0883民初223号民事判决；二、本案发回山东省邹城市人民法院重审。上诉人顾宗桥预交的案件受理费3300元予以退回。”发回重审后，本院依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理，原告顾宗桥及其委托诉讼代理人张元春，第三人邹城市峄山镇崔桥村民委员会委托诉讼代理人陈超、第三人通州区金沙镇国军建材经营部和王志强委托诉讼代理人王德如到庭参加了诉讼，被告江苏南建建设集团有限公司法定代表人陈小波，第三人曾平经本院合法传唤，没有到庭参加诉讼，本案现已经审理终结。 原告顾宗桥诉称，1、请求判决被告即第三人共同承担立即停止被告与申请人之间无效挂靠工程承包合同，侵害原告崔桥小区2、3、4、5、6号楼工程财产权益的行为义务（即2016年5月26日杜宝坤、杜宝芝与李国军“钢材结算清单所涉1275192.75吨位钢材”和原告提交被告江苏南通建设集团有限公司15万元挂靠费返还并赔偿原告司法鉴定评估标的的行为义务）；2、请求依法裁定被告与第三人共同承担司法鉴定评估费用预交义务并依法判决被告即第三人共同承担本案所涉诉讼费用及司法鉴定评估费用，依法追究上述所涉枉法判决责任行为人等法律责任，提请司法保护。由于原告诉讼请求含混不清，语意不明，经过本院当庭释明原告请求：要回原来的钢材632.85吨、要损失、要挂靠费15万元，主张被告与第三人共同承担侵权责任。 被告江苏南建建设集团有限公司原审辩称，原告诉请南建集团有限公司承担责任没有确定的事实基础和法律依据，原告的诉请有多项，在法庭释明下也没有明确其诉讼请求，对此被告不知道怎样针对其诉请做出答辩。原告在事实理由中列明的法律文书判决内容由原告承担，原告应当及时履行法院判决所确定的义务，在没有履行完毕相应的义务前，不具有追偿的基础。原告诉称的事实与理由混乱，条理不清，归纳不出合理依据。综上，南建集团公司不承担责任，请求法院驳回原告的诉讼请求。 第三人邹城市峄山镇崔桥村民委员会述称，第一、原告主张的侵权事实不存在，也并未有任何证据予以证实，第三人村民委员会并未实施任何侵权行为，请法庭查明事实，依法驳回其诉讼请求；第二、原告在退场协议中已明确表示放弃在该工程中的任何权利，因此其退场以后与第三人村民委员会的任何权利义务均已终结，不再有任何关系，因此第三人村民委员会也并没有任何违约行为，依法不应承担任何责任。第三、原告与第三人国军建材经营部双方系买卖合同关系，根据合同的相对性，其双方的所谓欠付钢材款，仅在其双方之间有约束力，与买卖合同之外的第三人无任何法律关系，因此国军建材经营部以江苏的两份判决向案外人崔桥村委会主张钢材款无任何事实和法律依据，且第三人崔桥村委会对原告所购钢材的真实数量以及钢材是否都用于涉案工地均存有合理怀疑，其双方的买卖关系与第三人村委会无关。 第三人通州区金沙镇国军建材经营部、王志强述称，原告对法律知识的匮乏，代理人又没有搞清楚侵权和违约的关系，提出了一个事实上不能实现的诉讼请求，其实我们也看到了法庭审理的公正性，让原告重新陈述诉讼请求，就是给原告一个机会，但是由于原告，尤其是原告的代理人对法律知识的不了解，仍然坚持错误的诉讼请求，必然造成不利的法律后果，刚才庭前我也问了原告为什么提出返还原钢材，他给我了一个意想不到的回答，让法院把房子拆了，把钢材撬下来返还原告。这种请求是彻头彻尾的错误，法院根本不可能判决拆房子，即使退一万步讲，即使房子拆了，废钢材也不可能退给第三人国军建材经营部，再退一步讲，即便新钢材在工地上还没有用，如果双方之间的买卖合同不存在，合同法第93和94条解除情形的也不可以退钢材，所以我不知道原告及代理人怎么会有如此荒谬的想法，所以本代理人再一次本着解决问题的态度，在法庭辩论前，原告仍然可以变更诉讼请求，是否可以重新考虑一下自己的诉讼请求,同时申请法院撤销2015年10月21日，顾宗桥与第三人邹城市崔桥村民委员会签订的退场协议第三条。 第三人曾平述称，我与原告无关，我不应当承担责任。 原告为了证明其主张，当庭提交了以下证据： 证据一、2016年5月26日钢材结算清单一份，崔桥小区公寓楼2、3、4、5、6、号楼项目，钢材费用，共计632.85吨，价值1275192.75元； 证据二、（2017）苏06民终1189号民事判决书、（2016）苏0612民初6986号民事判决书各一份； 证据三、原审卷宗61页转账凭条，证明原告向江苏南建建设集团有限公司转款15万元作为挂靠费； 证据四、邹城市人民法院邹商初540号判决书，旨在证明原告借用被告公司资质，存在挂靠关系。 证据五、原审卷宗65页-67页山东圣金市政园林建设工程有限公司与第三人邹城市峄山镇崔桥村民委员会签订的建设工程施工合同一份； 证据六、原审卷宗62页退场协议书一份； 证据七、原审卷宗57页-58页江苏省南通市通州区人民法院（2017）苏0612民初4436号民事裁定书一份；江苏省南通市中级人民法院（2017）苏06民终2716号民事裁定书一份； 证据八、钢材送货单复印件9张，来源于通州区人法院（2016）苏0612民初6986号卷宗； 第三人邹城市峄山镇崔桥村民委员会没有当庭提交证据。 第三人提交的证据同原告提交的证据二，南通市两级法院的民事判决书，证明原告尚欠第三人国军建材经营部和王志强货款187万元及案件受理费违约金等费用。国军建材经营部和王志强对原告不构成侵权。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有异议的的证据和事实，本院认定如下： 2015年4月6日，原告以被告江苏南建建设集团有限公司的名义进入第三人邹城市峄山镇崔桥村委会发包的“邹城市峄山镇景福家园3期工程”进行施工。该三期工程包括老年公寓、1-6号楼施工建设。同年4月13日，第三人崔桥村委会的代表人杜宝坤给原告出具一份建设工程意向书，意向书上面没有原告签字。之后，第三人崔桥村委会与江苏南建建设集团有限公司仅签订了老年公寓的施工合同，其他工程未签订书面合同。原告在三期工程没有干完的情况下，停工。2015年10月21日，原告与崔桥村委会的代表人杜宝坤签订了一份协议书，协议书载明：“一、本人及所在此工程被授权委托单位江苏南建建设有限公司因无力继续垫资和再解决农民工工资问题，没有尽到责任，自愿退出峄山镇崔桥村景福家园工程项目。二、项目自开始发生的费用如下（经双方共同认可）：1、材料款：清单及价格2、劳务费：1)、劳务查同勇：老年公寓砖混部分340元/㎡，框架部分400元/㎡，4#340元/㎡；2)、劳务施兴国2#、3#、6#楼350元/㎡；3）、曹冠军：1#、5#。3、机械费：零星费用由本人承担。砼、钢筋、红砖以及所有辅材、板房及顶目部管理人员工资、劳务费、机械费等由发包方承担，其他费用双方均不认可。三、自相诺签订后，本人及代表公司对于发包方无任何关系，本人及代表南建公司放弃在本项目上的一切权利、义务。”落款建设单位(盖章)处有杜宝坤签字及手印,原承包方(签章)处有顾宗桥签字及手印。原告撤出建设工地时，对原告施工完成的工程量没有进行计量画线，致使原告请求的损失无法鉴定。原告在第三人邹城市峄山镇崔桥村民委员会建设工地施工期间，从另一第三人通州区金沙镇国军建材经营部赊购建筑钢材，其中有632.85吨钢材被李国军送达崔桥村建筑工地，2016年5月26日，崔桥村负责人杜宝芝、杜宝坤给李国军出具《钢材结算清单》一份。清单载明，崔桥小区2、3、4、6号楼项目共收到李国军钢材623.85吨，共计钢材款1275192.75元。为追索钢材货款，第三人通州区金沙镇国军建材经营部、王志强起诉顾宗桥和江苏南建建设集团有限公司，请求法院判令被告偿还钢材货款1979497元，并按照月利率2%承担自2015年10月22日起至实际给付之日止的逾期利息；诉讼费由被告承担。2017年1月11日，南通市通州区人民法院作出（2016）苏0612民初6986号民事判决，判决：“一、限被告顾宗桥于本判决生效后十日内向原告通州区金沙镇国军建材经营部、王志强支付货款1979497元及逾期付款利息（自2015年10月22日起至实际给付之日止，按月息2%计算）；二、驳回原告通州区金沙镇国军建材经营部、王志强对被告江苏省南建建设集团有限公司的诉讼请求。案件受理费22616元，减半收取11308元，由被告顾宗桥负担。”顾宗桥不服判决，提起上诉，江苏省南通市中级人民法院经审理，于2017年5月26日作出（2017）苏06民终1189号民事判决，判决：“一、维持南通市通州区人民法院（2016）苏0612民初6986号民事判决第二项：二、变更南通市通州区人民法院（2016）苏0612民初6986号民事判决第一项为顾宗桥于本判决生效后十日内向通州区金沙镇国军建材经营部、王志强支付货款1879497元及逾期付款利息（以1879497元为本金，自2015年10月22日起至实际给付之日止，按每月2%计算）；一审案件受理费22616元，减半收取11308元，由上诉人顾宗桥负10158元，由被上诉人通州区金沙镇国军建材经营部、王志强负担1150元；二审案件受理费22616元，由上诉人顾宗桥负担20316元，由被上诉人通州区金沙镇国军建材经营部、王志强负担2300元。”顾宗桥又不服，向江苏省高级人民法院申请再审，江苏省高级人民法院经过审理，于2018年3月6日作出（2017）苏民申4833号民事裁定书，裁定“驳回顾宗桥的再审申请。” 本院认为，原告顾宗桥与被告江苏南建建设集团有限公司、第三人邹城市峄山镇崔桥村民委员会之间的纠纷系因建筑工程施工合同引起的纠纷，原告顾宗桥与第三人通州区金沙镇国军建材经营部、王志强系因钢材买卖合同引起的纠纷。原告与第三人国军建材经营部、王志强之间的买卖合同纠纷业经通州区、江苏省南通市两级法院审理确认，顾宗桥拖欠国军建材经营部、王志强钢材货款1879497元业经南通市中级人民法院终审确定，顾宗桥向江苏省高级人民法院申请再审被依法驳回。原告将江苏省南通市通州区人民法院审理钢材买卖合同纠纷中使用的证据，“钢材送货单”复印件，提交本院要求进行真伪鉴定，本院无权对没有隶属关系的外省法院生效裁判采信的证据进行评判，原告该请求没有法律依据，本院不予准许。原告与被告江苏南建建设集团有限公司、第三人邹城市峄山镇崔桥村民委员会存在建筑工程施工合同纠纷，不属于侵权责任纠纷，其纠纷应当依照合同法有关规定进行处理。原告经本院多次释明，仍然顽固坚持主张侵权责任纠纷，请求本院判决拆除施工的建筑物，敲出钢筋返还原告，违背法律及公序良俗、客观上履行不能，本院对该诉讼请求依法不予支持。原告主张的挂靠费为非法利益，对于该诉讼请求，依法不予保护。原告主张的经济损失，因原告撤离施工工地时，对自己完成的工程量没有划线计量，损失评估缺乏基础证据，对于该诉讼请求，不予支持。原告与第三人邹城市峄山镇崔桥村委会于2015年10月21日签订的退场《协议书》第三条，内容为原告主动放弃对崔桥村委会的债权，该条款侵犯了顾宗桥的债权人，第三人国军建材经营部、王志强的债权利益，第三人国军建材经营部、王志强请求撤销该条款，虽然没有超过法定期间，但根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释一》第23条之规定，不属于本院管辖，第三人国军建材经营部、王志强应当向有管辖权的人民法院另行提起。故根据《中华人民共和国民法总则》第3条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释一》第23条、《中华人民共和民事诉讼法》第64条、第144条之规定，判决如下： 驳回原告顾宗桥的诉讼请求。 诉讼费8813元由原告顾宗桥负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。 审 判 长  马洪超 人民陪审员  赵树喜 人民陪审员  李怀霞 二〇一九年五月二十八日 书 记 员  刘 聪