苏州工业园区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0591民初11523号原告：合肥天信包装有限公司，住所地安徽省合肥市长丰县下塘镇。法定代表人：孔军，经理。委托诉讼代理人：陈咏梅，女，汉族，系原告员工。委托诉讼代理人：王忠明，安徽禾森律师事务所律师。被告：苏州千分尺机电科技有限公司，住所地江苏省苏州工业园区翔浦路****厂房。法定代表人：赵文艳，执行董事。委托诉讼代理人：陈涛，江苏苏明律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘丹，江苏苏明律师事务所律师。原告合肥天信包装有限公司(以下简称天信包装公司)与被告苏州千分尺机电科技有限公司（以下简称千分尺公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年11月28日受理后依法由审判员柳蓓菁适用简易程序独任审理并于2019年1月28日公开开庭进行审理。原告的原委托诉讼代理人王忠明、李健，被告的委托诉讼代理人陈涛、刘丹到庭参加诉讼。后依法转为普通程序，组成合议庭，于2019年4月15日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王忠明、陈咏梅，被告的委托诉讼代理人陈涛、刘丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天信包装公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除双方于2017年9月20日签订的《瓦楞纸板全自动高速钉箱机购销合同》（编号01709121350001）；2、被告双倍返还定金20万元，支付违约金255000元（违约金暂计至2018年7月20日，后期违约金计算至所有欠款清偿之日止），赔偿损失151706.47元，合计606706.47元；3、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年9月18日，原被告签订《瓦楞纸板高速全自动粘/钉一体机购销合同》一份，并于2017年9月20日将定金10万元承兑汇票寄至被告。合同约定，被告（乙方）同意在收到原告（甲方）定金当日起45日内向原告交付本合同定购的设备，交付地点为原告工厂，设备运抵原告工厂后，被告负责安装调试机械设备，设备安装期为7天。因乙方原因导致超过安装调试期仍无法完成设备安装调试的，应支付甲方总货款5‰/天的违约金。此后，被告无法交货，原告于2017年11月27日向被告发出《告知函》，要求被告承担违约责任。被告应承担违约金暂计算为255000元，即850000×1‰/天×300天（自2017年9月21日暂计至2018年7月20日），后期违约金计算至被告付清所有欠款之日止。因被告无法供货，原告将相关业务找合肥昱凯包装材料有限公司代加工，原告支付代加工费15237.74元。另外，原告与芜湖三丰达印务有限公司合肥分公司的业务金额为389910.66元，利润为136468.73元。原告以上损失合计为151706.46元，被告应依法予以赔偿。故原告诉至法院。原告当庭增加诉讼请求，要求被告承担律师费6000元及风险代理费91005元。庭审中，原告亦明确违约金255000元（以85万元为基数，按每日千分之一自2017年11月21日起计算，暂计算至2018年9月20日，后期违约金计算至所有欠款清偿之日止）。被告千分尺公司辩称，原告诉请没有事实法律依据，原告违约在先，是造成双方合同不能履行的根本原因，故原告要求返还双倍定金没有事实法律依据。同意原告解除合同的诉请，但合同解除的原因在于原告。关于原告主张违约金没有事实依据，赔偿损失也没有依据。律师费、风险代理费没有事实、合同依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月12日，原被告签订《购销合同》一份，甲方为天信包装公司，乙方为千分尺公司，合同中的设备定购明细及设备补充说明载明设备名称为全自动高速钉箱机（含翻箱机一台），总金额为85万元，并明确本机为定制机，计数部为1.4米、计数部轨道加长。送纸、折合、整形、钉箱、翻箱、改为3.4×2.2米。设备主要技术参数条款中载明了质量标准等技术参数。付款方式条款中明确：合同签署后5个工作日内，甲方向乙方支付定金350000元，安装到位调试好后15日内支付250000元，尾款6个月内支付250000元。在甲方支付合同的最后一笔款项后15日内乙方提供全额17%增值税发票。交付及运输条款中写明，乙方同意在收到甲方定金当日起45日内向甲方交付本合同定购的设备，交付地点为甲方工厂，设备到货后甲方检查设备是否与本合同相符、设备是否在运输过程中有损坏等，可以收货的甲方需要签收“设备收货单”。如甲方未签收乙方有权拒绝卸货，因此生产的费用由甲方负责。在违约责任条款中约定，甲方中途退货，甲方支付给乙方的定金不退还。如果是甲方向乙方定制的非标准机型，除定金以外甲方还必须向乙方赔付本合同总价50%的违约金（违约金视为违约的损失赔偿，按照本合同签订时双方的约定后，不得提出异议）。甲方未按合同规定的时间和要求支付货款的，除交货日期顺延外，每日按当期货款总金额的5‰向乙方支付违约金，如果超过30日仍不能支付当期货款的乙方有权终止设备运行，超过60日仍不能付款的，按中途退货处理。2017年9月19日，被告千分尺公司收到原告天信包装公司支付的10万元，余款原告未付。2017年11月27日，原告天信包装公司通过微信向千分尺公司发送告知函一份，写明，贵我双方于2017年9月12日签订了《全自动高速钉箱机购销合同》，合同编号：0170912135001。合同约定自签订之日起45日内向我司交付本合同定购的设备，即2017年10月31日前。但截止目前仍未交付，已严重影响我司生产，且给我司经济上造成巨大损失。经公司研究决定，该设备我司予以退单，并处罚款10万元。请贵司务必于今日退还我司定金及相关罚款。2017年12月13日，无锡市锡山区鹅湖法律服务所向天信包装公司发送函件一份，写明，其接受千分尺公司的委托，就天信包装公司于2017年11月27日提出要求解除该合同的继续履行，答复如下：一、贵公司未按合同约定履行合同义务；二、千分尺公司不同意贵公司单方面解除合同；三、如果贵公司坚持解除合同则按合同中“中途退货”处理。2018年4月8日及2018年4月17日，江苏苏明律师事务所分别向天信包装公司出具律师函各一份，明确其接受千分尺公司的委托，就与天信包装公司的“全自动高速钉箱机”（合同编号：0170912135001）事宜函告天信包装公司，请天信包装公司在收函后三个自然日内继续履行与千分尺公司之间的合同义务。2018年5月2日，江苏苏明律师事务所向天信包装公司出具律师函一份，明确其接受千分尺公司的委托，就与天信包装公司的“全自动高速钉箱机”（合同编号：0170912135001）事宜函告天信包装公司，1、千分尺公司自2018年5月2日起解除与天信包装公司签订的合同编号：0170912135001的《全自动高速钉箱机购销合同》；2、请天信包装公司收函后三个自然日内，依据合同约定履行相应义务，否则本律师根据委托人委托，依法追究违约责任。根据原告提交的EMS网上投递查询信息显示，该函件于2018年5月4日由被告签收。千分尺公司员工廖罗明曾通过微信与天信包装公司负责人李健进行沟通，主要内容如下：2017年10月23日，廖罗明表示：“李总，机器的配件都差不多了，预付款是不是帮忙付掉？郑州的机器也快了，改的东西太多了耽误了不少时间。”李健回复：“郑州的抓紧送过去，生产没问题马上给你付款。”2017年11月7日，李健表示：“你已经严重影响我生产了。”廖罗明表示：“这个我能理解你的心情，我也很急，都是加班加点的再赶。现在把其他订单全停了再赶你这两台机器。”2017年11月26日，廖罗明表示：“合肥机器确定取消了是吧？”李健回复：“确定，定金马上退回来，另外郑州这台这两天搞不好也退掉，你要承担我们的损失。”廖罗明回复：“郑州机器明后天就完全搞好，就几步程序的问题。”“合肥机器确定要退，麻烦你写个文件盖个章发我。我就安排把生产停下来，定金退给你。”李健回复：“我说退还要什么文件，耽误我那么长时间至少损失50万，抓紧把钱退回来。”廖罗明表示：“我要和公司交待啊，你退机我也不反对，这个首先是我交期耽误了。你就写个需要退机盖个章就OK了……弄好我就安排把款子给你打回去。”“机器到这边以后摆好位置就等通电，前天下午四点多你们电工才把电接到机器上的，我昨天下午发现程序匹配不太好就马上安排远程调试了，远程没弄好今天就安排电工往这边来了。”李健回复：“你已经给我造成很大损失，如果确实搞不定我就要马上重定，不能再耽误了。”廖罗明表示：“所以你有顾虑我也理解，至于退机我也无话可说。耽误货期确实我们有责任，但是环保检查也占很大一部分，你们也催得急，这台机器增加了自动调机这些东西，机器在厂里确实没得到很细致的调试……耽误你生产也是大事情，你提早另外定别家的也好……耽误交期不是我希望看到的，你也知道我们这种机械企业交期对我们的影响是很直接的利益关系。”2017年11月27日，李健通过微信发送了告知函，廖罗明即表示：“我回去安排，但是你说的罚款这有点不合适吧，逾期交货这个合同里面有写的很清楚的。”2017年11月30日，李健再次催要定金，廖罗明回复：“这个东西我也要有个交代，这个本来也是定制机，我也要给他们个解释，给你退掉我现在损失就是一二十万。我什么也没说吧……你完全可以直接从郑州机器上扣。我这么大损失我没开口和你提过一句，你还这样就有点不够意思了吧。”后双方无法达成一致，故原告诉至法院。原告称，被告未按约交付货物，给原告造成损失，原告为此提交如下证据：一、合肥昱凯包装材料有限公司于2018年4月24日开具的增值税发票1份（11737691，金额15237.74元）、与合肥昱凯包装材料有限公司微信往来记录打印件、送货单19份，原告自制货款明细打印件1份，原告表示，因被告无法供货，导致原告方委托案外人代加工包装箱，支付代加工费15237.74元，故该部分款项为原告方的直接损失。二、原告自制因全自动粘钉一体机设备原因造成格力推单损失表格打印件1份、截屏打印件11页，原告表示，截屏系格力供应链管理系统网页截屏，因被告无法供货，直接导致原告纯利润损失136468.73元，间接损失一百多万。三、原告与案外人芜湖三丰达印务有限公司合肥分公司签订的承包合同1份,该合同期限三年，自2017年5月1日-2020年4月30日，原告表示，芜湖三丰达印务有限公司承接格力公司的业务，再委托其制作。而格力公司的下单都是通过系统下单的，具体订单即为原告提交的截屏。此业务销量大，三年的保守计算利润为一百万以上，现芜湖三丰达印务有限公司已与其他公司签约，原告方因此失去做格力公司业务的机会。原告所称的推单损失表格系计算的客户已经下单，无法完成推掉的金额。纯利润损失136468.73元的损失基数是原告统计的推单损失的总金额389910.66×30%。间接损失一百多万，是格力公司的订单金额很大，给原告的损失很大。格力供应链管理系统的截屏是芜湖三丰达印务有限公司提供我方的，格力公司的下单都是通过该系统下单的，证据二中的该系统项下的明细是格力公司给芜湖三丰达印务有限公司下单的具体订单。四、委托代理合同1份、发票2份，律师费金额6000元，该两份发票是（2018）苏0591民初4620号、11523号两案的律师费发票，两案各收取6000元的律师费。另还约定了风险代理费，按照法院最终支持的金额的15%来计算。五、电子回单复印件1份、发票1份（金额1300元），该费用是本案因诉讼保全而支付的担保费用1300元，系因被告根本违约造成的原告方的损失。被告千分尺公司对上述证据的质证意见为：对证据一、合肥昱凯包装材料有限公司开具增值税发票的真实性无异议，但无付款凭证，且无法体现与本案的关联性。原告与合肥昱凯包装材料有限公司微信往来记录打印件无法看出与本案的关联性，真实性、合法性均不认可。送货单19份、原告自制货款明细打印件1份，真实性、合法性、关联性均不认可。对证据二、真实性、合法性、关联性均不认可。截屏是打印件，并非原件，也无法体现与本案的关联性，取得方式无法得知。对证据三、原告与案外人芜湖三丰达印务有限公司合肥分公司签订的承包合同，合同期限是2017年5月1日，是在本案双方所涉合同签订之前，不可能损失由被告承担，也无法看出与本案的关联性。对证据四、委托代理合同1份、发票2份，律师费无事实法律依据，真实性均无异议。对证据五、电子回单复印件1份、发票1份（1300元），真实性无异议，但无事实法律依据。对于本案中，原告同时主张违约金、定金、赔偿损失三项内容，原告解释称，原告主张违约金、定金指向不同违约行为，违约金指向合同约定的违约责任第八项，乙方原因导致安装调试期无法完成安装调试的产生的违约金。定金是指向双方订立合同中在付款方式中明确约定的定金。赔偿损失包括预期利益、可得利益。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人对自己提出的主张，亦有责任提供证据。本案中，原被告签订的合同编号为01709121350001的瓦楞纸板高速全自动粘/钉一体机《购销合同》中约定了涉案机器为定制机、主要技术参数及设备的安装、调试、培训和验收，并约定被告所交付的设备品种、型号、规格、质量不符合规定的违约责任，故原被告间应属承揽合同关系。对于原告提出的被告未按约交货，属违约的问题，被告不予认可，认为原告未按约支付款项，故先违约一方为原告。对此，本院认为，双方签订的《购销合同》中写明，合同签署后5个工作日内，甲方向乙方支付定金350000元，该约定明确了首笔款项的付款期限、付款金额及该款项的性质，原告以定金为实践性合同为由，认为首笔款项以实际交付金额为准的意见，缺乏相应依据，本院碍难采纳。现天信包装公司仅支付了10万元，余款未付，千分尺公司曾催要，未果，故本院认为，千分尺公司据此认为天信包装公司迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，构成根本违约，千分尺公司已发函通知天信包装公司解除合同，并表示已收取的定金不予退还的意见，于法有据，本院予以采纳，原告天信包装公司要求千分尺公司双倍返还定金，于法无据，本院不予采纳。原告要求被告支付违约金255000元（违约金暂计至2018年9月20日，后期违约金计算至所有欠款清偿之日止），赔偿损失151706.47元及要求被告承担律师费、风险代理费的意见，亦缺乏相应依据，本院不予支持。对于合同解除的时间，本院认为，主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。本案中，千分尺公司提交了证据证明其已于2018年5月2日向天信包装公司发函，要求解除合同，该函件于2018年5月4日由天信包装公司签收，故该合同应于2018年5月4日解除。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第二百五十一条、第二百五十五条、第二百六十一条、《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十条、第九十一条、《中华人民共和国民法诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告合肥天信包装有限公司的诉讼请求。案件受理费12092元，财产保全费3520元，合计15612元，由原告合肥天信包装有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审 判 长  柳蓓菁人民陪审员  刘志强人民陪审员  陈燮根二〇一九年五月二十八日书 记 员  帖思聪附本案适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百五十五条承揽人提供材料的，承揽人应当按照约定选用材料，并接受定作人检验。第二百六十一条承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关质量证明。定作人应当验收该工作成果。《中华人民共和国担保法》第八十九条当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。第九十条定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。第九十一条定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……