山东省青岛市崂山区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0212民初1187号 原告：新疆拥湾高新股权投资合伙企业（有限合伙），住所地新疆石河子开发区。 执行事务合伙人:青岛拥湾资产管理集团股份有限公司。 执行事务合伙人代表：刘佳生。 委托代理人:何欣蔚，北京市君合（青岛）律师事务所律师。 委托代理人：郭春蕾，北京市君合（青岛）律师事务所律师。 被告；郑修蓬，男，汉族。 委托代理人：查俭，山东江河海律师事务所律师。 委托代理人：王仕清，山东江河海律师事务所律师。 第三人：青岛佳明测控科技股份有限公司，住所地青岛市高新区。 法定代表人：郑修蓬，总经理。 委托代理人：查俭，山东江河海律师事务所律师。 委托代理人：王仕清，山东江河海律师事务所律师。 原告新疆拥湾高新股权投资合伙企业（有限合伙）诉被告郑修蓬、第三人青岛佳明测控科技股份有限公司（以下简称第三人佳明公司）投资合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告新疆拥湾高新股权投资合伙企业（有限合伙）的委托代理人何欣蔚，被告郑修蓬、第三人第三人佳明公司的共同委托代理人王仕清到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告新疆拥湾高新股权投资合伙企业（有限合伙）向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告郑修蓬回购原告所持的第三第三人佳明公司的股权,股权回购款暂计为9546438元(自2011年4月8日起,暂计至2018年4月4日,股权回购款具体金额按被告实际付款日计算为准);2、请求判令被告郑修蓬向原告支付逾期回购违约金,暂计为1575162元(自2016年10月1日起,暂计至2018年4月4日,违约金具体金额按被告实际付款日计算为准);3、请求判令原告对被告郑修逢向原告质押的第三人第三人佳明公司400万股股份享有优先受偿权;4、请求判令被告郑修蓬承担本案的全部诉讼及保全费用。事实与理由：2011年3月31日,原告作为投资人之一与第三人佳明公司及具股东郑修蓬等签订《青岛佳明测控仪器有公司之增资协议》,约定原告出资500万,取得第三人第三人佳明公司50万股股权。原告按约定增资后,持有第三人佳明公司1.34%股权。2013年9月23日,原告与郑修蓬签订《补充协议》,约定:1、第三人佳明公司未在2015年12月31日前实现国内上市,原告可以要求郑修蓬以现金形式回购第三人佳明公司股份;2、回购款=原告投资金额+原告投资金额*年息13%*原告投资的实际天数/365天;3、原告提出书面要求后,郑修蓬应在3个月(最长不超过6个月)内回购股权并支付回购款;超过6个月未支付的,郑修蓬按照应付回购款的日万分之三承担违约金。2016年3月30日,因第三人佳明公司未在协议约定的期限内实现国内上市,原告向郑修蓬发出《关于回购股权的通知》,要求郑修蓬回购第三人佳明公司的股权。2017年3月20日,原告与郑修蓬签订《权利质押合同》,约定郑修蓬以其持有的第三人佳明公司400万股份出质,为其《补充协议》中约定的股权回购款提供质押。2017年3月29日,双方办理了前述股权质押登记。经原告反复催告,被告郑修蓬拒绝履行回购原告持有的第三人佳明公司股权的义务,且被告逾期回购6个月以上,应当承担相应的违约责任。鉴于此,原告向贵院提起本案诉讼,请求贵院支持原告的诉讼请求。 被告郑修蓬答辩称，原告起诉实际依据为对赌协议，关于该协议中类似保底条款的约定，违反了投资领域风险共担原则，参照最高院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解释第四条第二项的规定，名为联营实为借贷，违法了金融法规，应当确认合同无效。 第三人的陈述意见同被告郑修蓬的答辩意见。 原告为证明自己的主张，提交证据如下： 证据一:《青岛佳明测控仪器有限公司之增资协议》、付款凭证两张、收款收据一张，证明事项:2011年3月31日,原告作为投资人之一与第三人佳明公司及其股东郑修蓬等签订书面协议,约定原告出资500万,取得第三人佳明公司50万股股权。原告按约定向第三人佳明公司出资500万,持有第三人佳明公司1.34%股权。 证据二:《补充协议》，证明事项:2013年9月23日,原告与郑修蓬签订《补充协议》,约定:1、第三人佳明公司未在2015年12月31日前实现国内上市,原告可以要求被告郑修蓬以现金形式回购佳明公司股份;2、回购款=原告投资金额+原告投资金额*年息13%*原告投资的实际天数/365天;3、原告提出书面要求后,郑修蓬应在3个月(最长不超过6个月)内回购股权并支付回购款;超过6个月未支付的,郑修蓬按照应付回购款的日万分之三承担违约金。 证据三:《关于回购股权的通知》及《回执》，证明事项:1.2016年3月30日,因第三人佳明公司未在协议约定的期限内实现国内上市,原告向郑修蓬发出《关于回购股权的通知》,要求郑修蓬回购第三人佳明公司的股权。郑修蓬签收该通知。2、根据《补充协议》约定,郑修蓬至迟应当于2016年9月30日之前履行股权回购义务,渝期应按照应付回购款的日万分之三承担违约金。 证据四:《权利质押合同》及《证券质押登记证明》，证明事项:2017年3月20日,原告与郑修蓬签订《权利质押合同》,约定郑修蓬以其持有的第三人佳明公司400万股份出质,为其《补充协议》中约定的股权回购款提供质押。2017年3月29日,双方办理了前述股份质押登记,原告对前述股份享有优先受偿权。 证据五:《法律服务协议》，证明事项:2018年4月3日,原告与北京市君合(青岛)律师事务所就本案签订《法律服务协议》,约定本案律师费人民币30万元,前述费用应由被告郑修蓬承担. 证据六:《企业名称变更核准通知书》,国家企业信用信息公示系统截屏，证明事项:原告名称由“青岛拥湾高新创业投资有限责任公司”变更为“新疆拥湾高新股权投资合伙企业(有限合伙)”。 被告、第三人对原告提交证据质证意见如下： 1、对证据二、三、四关于被告郑修蓬的签字是有异议的,对其真实性申请司法鉴定。关于补充协议实际上是对赌协议,超过本金500万的不应该予以支持。 2、对证据五真实性无异议,需要有对应的转让凭证和发票,且该律师费也不应该由被告承担,且我们认为其没有主张律师费。 3、对证据一、六无异议。 被告及第三人无证据提交。 原告围绕诉讼请求提交了上述证据，本院依法组织双方当事人进行了证据交换和质证，依据当事人提交的证据和当庭陈述，本院查明如下事实： 2011年3月31日，包括青岛拥湾高新创业投资有限责任公司在内的10名投资人（甲方）与第三人佳明公司(丙方）的5名股东郑修蓬、郭良红、高心岗、青岛佳明投资管理有限公司、青岛宜佳投资顾问有限公司签订了《青岛佳明测控仪器有限公司之增资协议》，内容：鉴于：1.丙方为一家专注于环保测控仪器研发、集成、生产、销售及运营维护的高新技术企业，注册号为,注册地为青岛市市北区福州北路169-919,法定代表人郑修蓬,公司增发前注册资本为人民币3500万元,实收资本为人民币3500万元,公司拥有全资子公司青岛佳明光电有限公司,分公司第三人佳明公司青岛分公司。2.乙方为丙方股东,在本次增资前持股情况如下:股东郑修蓬出资1,647.00万元，持股比例47.06%；股东郭亮红出资930.00万元，持股比例26.57%；股东高心岗出资623.00万元，持股比例17.80%；股东青岛佳明投资管理有限公司出资250.00万元，持股比例7.14%；股东青岛宜佳投资顾问有限公司出资50.00万元，持股比例1.43%。3.乙方同意甲方向丙方增资成为丙方的股东,丙方股东会已作出与本次增资有关决议。4.甲方同意以总额人民币2300万元投资丙方,成为丙方的股东。其中:甲方1出资500万元，甲方2(原告)出资500万元,甲方3出资100万元,甲方4出资50万元,甲方5出资630万元，甲方6出资300万元,甲方7出资50万元,甲方8出资50万元,甲方9出资50万元,甲方10出资70万元。上述各方根据中华人民共和国有关法律法规的规定,经过友好协商,达成一致,特订立本协议如下条款,以供各方共同遵守:第1条投资金额和方式。1.1甲方以人民市2300万元向丙方增资,取得丙方230万股(每股对应1元注册资本)(以下简称“目标股权”)。1.2甲方投资230万元记入丙方注册资本,2070万元记入丙方资本公积。1.3本次增资前后丙方股权结构对比表:……原告增资后的持股比例为1.34%。第8条违约责任：8.1本合同生效后,各方应按照本合同的规定全面、适当、及时地履行其义务及约定任何一方违反本合同的约定或声明保证不实,则构成违约。8.2任何一方逾期向收款方支付款项的,违约方应按逾期金额每日向收款方支付0.05%的违约金，直至支付完毕日或解除合同日。8.3承担违约责任不免除违约方继续履行合同的义务。8.4甲方违约，乙方和丙方一致同意解除合同的，乙、丙方应连带返还甲方投资款；乙方或丙方违约，甲方有权解除合同。解除合同，违约方仍应承担违约责任。合同签订后，原告依约于2011年4月7日、8日向目标公司第三人佳明公司注资500万元。2011年4月15日，第三人佳明公司出具收款收据。 2013年9月23日，原告与被告签订《补充协议》，内容：本协议由以下各方于2013年9月23日在山东省青岛市崂山区签署,本协议是以下各方签订的《第三人佳明公司之增资协议》之补充协议。甲方:郑修蓬(第三人佳明公司大股东,公司法定代表人)，身份证号:；乙方:新疆拥湾高新股权投资合伙企业(有限合伙)，执行事务合伙人代表:刘佳生，注册地址:新疆石河子开发区，工商注册号:；目标公司:青岛佳明测控科技股份有限公司，法定代表人:郑修蓬，注册地址:青岛市市北区，工商注册号:。鉴于:协议各方于2011年3月31日签订了《青岛佳明测控科技股份有限公司之增资协议》,本着为公司能够顺利上市的原则,甲、乙双方特就股份回购事项签订如下补充协议,以资遵守:一股份回购。1.甲方向乙方承诺:公司未在2015年12月31日前实现国内上市,乙方可要求甲方以现金形式收购乙方持有的公司股份。2.回购款的计算方式和回购款的支付期限。经乙方提出书面要求后,甲方应在3个月内回购股权并向乙方支付回购款,最长不得超过6个月。回购款计算方式如下:回购款=乙方投资金额+乙方投资金额×年息13%×乙方投资的实际天数/365天,(乙方投资实际天数以乙方增资款到达公司账户之日起开始计算)。3.上述回购款甲方应当及时支付给乙方,超过6个月仍未支付的,除支付回购款外,每逾期一日还应当按照应付回购款日万分之三的标准向乙方支付逾期支付违约金。4.乙方收到回购款后十个工作日内,配合甲方完成向工商登记机关申请变更登记的全部手续。二、引进新投资者的限制。1.各方同意,本次增资完成后公司以增资方式引进新投资者的,应确保新投资者的投资价格不低于本协议增资方的投资价格(公司为奖励公司管理人员所做的股权激励政策除外)。新引进投资者的投资价格低于本协议增资方投资价格的,则甲方承诺将两者之间的差额以现金形式返还给增资方,该价差于新引进投资者的投资款付至公司账户时起10日内返还。逾期返还的,还应当按照应返还款日万分之五的标准向乙方支付违约金。2.本次增资完成后,公司上市前,如果公司进行增资扩股,则公司股东按所持股权比例享有优先认购权。三、本协议是《青岛佳明测控仪器有限公司之增资协议》的重要组成部分,是对增资协议的重要补充,与其具有同等法律效力。四、本协议自各方签字盖章后生效。如本协议与各方之前签订的其他协议内容不一致,以本协议为准。五、因履行本协议发生争议,协议各方应当协商解决。协商不成的,任何一方可以向协议签订地人民法院起诉。六、如本协议在公司为申请IPO时被各方协商中止,各方均一致同意:当公司IPO申请未能获得证监会审核通过的,则本协议仍有效,对协议各方具有约束力。七、本协议一式贰份,甲、乙双方各执壹份,每份具有同等法律效力。原告在补充协议中盖章，被告郑修蓬签字。 2016年3月30日，原告向被告郑修蓬发出《关于回购股权的通知》，内容：郑修蓬董事长:鉴于贵方与我公司于2013年9月23日签订了《补充协议》,就股权回购事项进行了约定。因第三人佳明公司未在2015年12月31日前实现国内上市,根据双方的约定,我方特向贵方发出回购股权的通知:望贵方于收到本通知之日起3个月内,根据《补充协议》约定的回购条件回购我公司持有的第三人佳明公司股权。2016年3月31日，被告郑修蓬在回执上签字，表示收到了该通知。 2017年3月20日，原告（质权人）与被告郑修蓬（出质人）签订了《权利质押合同》，内容：为了确保质权人与郑修蓬签订的《第三人佳明公司之增资协议>之补充协议》(下称主合同)的履行,出质人愿为质权人按主合同与出质人所形成的债权提供质押担保。根据国家有关法律法规,当事人各方经协商一致,订立本合同。第一条被担保的主债权种类,本金数额。1.2013年9月23日,质权人与郑修蓬签订《之补充协议》,依据该协议,质权人要求郑修蓬回购质权人持有的青岛佳明测控科技股份有限公司的股权。2.质权人尚未将其持有的青岛佳明测控科技股份有限公司的股权转让给郑修蓬,就股权回购事项,质权人与郑修蓬补充约定,自本质押协议签订之日起六个月内,郑修蓬办理股权回购事项。为保证届时郑修蓬有足额款项回购质杈人所持第三人佳明公司的股权,出质人同意以其持有的青岛佳明测控科技股份有限公司的股份出质。3.本合同被担保的主债权种类为上述协议约定的股权回购款,本金数额暂定为为人民币(大写)捌佰伍拾万元整(¥8,500,000元),具体金额以回购时根据主合同计算的回购款为准。第二条质押担保的范围。质押担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿会,以及诉讼(仲裁)费、律师费、保管费、处置费,过户费等质权人实现债权和质权的一切费用。第三条出质的权利。1.出质人同意以其持有的青岛佳明测控科技股份有限公司的股份400万股出质。2.上述出质权利暂作价人民币8,500,000元,其最终价值以质权实现时实际处理出质权利所得价款为准。第八条质权的实现。1.发生下列情形之一的,质权人有权行使质权。质权人可以将出质权利兑现或变现,或者与出质人协商以出质权利折价,或者以拍卖变卖出质权利的价款优先受偿。所得价款不足以清偿本合同项下所担保的债权的,质权人可以选择将该款项用于归还本金、利息、罚息、复利或费用等;（1）主合同项下债务履行期限届满，质权人未受清偿“期限届满”包括主合同项下债务履行期限届满，以及质权人依照国家法律法规规定或者主合同的约定宣布主合同项下债权提前到期的情形;(2)债务人、出质人被撤销、吊销营业执照、责令关闭或者出现其他解散事由;(3)债务人、出质人被人民法院受理破产申请或者裁定和解;(4)债务人、出质人死亡、被宣告失踪或者被宣告死亡;(5)出质权利被申请撤销、申请宣告无效、异议、诉讼、仲裁、查封、冻结、监管或者被采取其他强制措施;(6)出质人未按质权人要求提供本合同第六条第五项要求提供的担保;(7)出质人违反本合同项下义务;(8)其他严重影响质权实现的情形。发生上述第(1)项情形质权人行使质权的,质权人应当与出质人协商一致方可直接行使。2.用于出质的汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单的兑现日期或者提货日期先于主合同项下债权到期的,质权人有权兑现或者提货,并以兑现的价款或者所提取货物的变现款提前清偿债务或者提存。3.本合同所拒保的债权同时存在两个以上物的担保人的(含债务人自身提供物的担保),质权人有权就其中任一或者各个担保物行使担保物权。4、如出质人为债务人以外的第三人,且债务人同时为主合同项下债权提供物的担保,质权人放弃该担保物权、担保物权顺位或者变更担保物权的,出质人同意继续按本合同约定为主合同项下债权提供质押担保。“该担保物权”指债务人为主合同项下债权提供物的担保所形成的担保物权。第十条违约责任。1.出质人有下列行为之一的,应按本合同所担保主债权本金数额的10%向质权人支付违约金;造成质权人损失的,应同时给予全额赔偿:(1)未取得本合同担保所需的合法有效授权;(2)未如实告知出质权利存在共有、争议或者被申请撒销、申请宣告无效,异议、查封、冻结、监管、诉讼、仲裁,挂失、止付等情况;(3)未按本合同约定交付权利凭证,办理质押背书或者登记手续；(4)未经质权人书面同意擅自处分出质权利;(5)未按质权人要求提供相应的担保;(6)其他违反本合同约定或者影响质权人实现质权的行为。2.质权人有下列行为之一,造成出质人损失的,应当承担相应的赔偿责任：(1)因质权人保管不善导致权利凭证毁损、灭失的;(2)债务履行期届满后,出质人书面请求质权人及时行使质权,质权人怠于行使的。(3)其他违反本合同约定的行为。原告在合同中盖章，被告郑修蓬签字确认。2017年3月29日，原告与被告郑修蓬在中国证券登记结算有限责任公司办理了证券质押手续。证券账户：，证券简称：佳明测控，证券代码：，股份性质：04[高管锁定股]，托管单元：721200[兴业证券代办转让专用]，申请质押数量：4,000,000，实际质押数量：4,000,000。 2018年4月3日，原告与北京市君合(青岛)律师事务所签订《法律服务协议》，委托该律师事务所为本案提供法律服务。合同约定的法律服务费为30万元。庭审中，原告主张该律师费包含在第四项诉讼请求内。庭后原告又向本院递交增加诉讼请求申请书，要求被告支付30万元律师费。 被告郑修蓬因对原告提交的《补充协议》、《权利质押合同》和《关于股权回购通知回执单》中的签字不予认可，申请人民法院依法对上述证据中“郑修蓬”的签字进行鉴定。2019年4月23日，因被告郑修蓬未能在规定的时间内缴纳鉴定费，其鉴定请求事项被鉴定机构退案。 另查明，青岛拥湾高新创业投资有限责任公司企业名称于2013年9月3日变更为新疆拥湾高新股权投资合伙企业（有限合伙）。第三人青岛佳明测控科技股份有限公司历史名称为青岛佳明测控仪器有限公司。 本院认为，本案系投资合同纠纷。关于案涉《增资协议》和《补充协议》的法律效力问题。首先，被告郑修蓬虽对《补充协议》、《关于回购股权的通知》的回执及《权利质押合同》中的签字有异议，但是其未缴纳鉴定费导致鉴定事项被退案，应当承担举证不利的法律后果，本院认定上述三份文件中“郑修蓬”的签字是其本人所签。其次，从诉争的两份协议书的内容看，立约各方为达到使目标公司佳明公司增资、在中国境内资本市场公开发行股票并上市之目的，先签订了《投资协议书》，约定原告以资金注入方式对目标公司佳明公司进行增资；2013年9月23日，为保证投资方基本投资利益的实现，各方当事人又签订了《补充协议》，约定了股份回购的条件。《补充协议》系对《第三人佳明公司之增资协议》的补充约定，共同完整地构成了各方当事人的意思表示。《补充协议》中关于被投资方股东应当回购股份的条件清晰而明确，是当事人在《增资协议》外特别设立的保护投资人利益的条款，属于缔约过程中当事人对投资合作商业风险的安排，系各方当事人的真实意思表示。再次，案涉协议关于在一定条件下被投资方股东回购股份的内容不违反国家法律、行政法规的禁止性规定，不存在《中华人民共和国合同法》第五十二条所规定的有关合同无效的情形。本案中，因目标公司佳明公司未能在2015年12月31日前实现国内上市，因此原告有权依据《补充协议》的约定要求被告郑修蓬以现金方式收购原告持有的股份。2016年3月31日，被告郑修蓬收到了原告发出的《关于回购股权的通知》后，未能在约定在三至六个月内完成股权回购，已构成违约，因此除应当向原告支付回购款外，还应当按照应付回购款日万分之三的标准向乙方支付逾期付款违约金。具体计算方式为，回购款：回购款=500万+500万×年息13%×乙方投资的实际天数/365天,(乙方投资实际天数以乙方增资款到达公司账户之日起开始计算)；逾期付款违约金应当以投资金额500万元为基数自2016年10月1日起按照日万分之三计算至被告实际清偿之日止。 原告与被告郑修蓬签订的《权利质押合同》是双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、法规的规定，均合法有效。根据《中华人民共和国物权法》第二百二十六条的规定，原告质权自办理出质登记时设立。根据《中华人民共和国物权法》第二百零八条、第二百二十六条的规定，郑修蓬不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，原告有权就被告郑修蓬出质登记的股权优先受偿。 关于原告主张的律师费问题。依据《最高人民法院关于适用的解释》第二百三十二条规定：“在案件受理后，法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理的，人民法院应当合并审理。”本案中，虽然原告当庭称律师费包含在第四项“诉讼和保全费用”中，但是原告在庭后又以“增加诉讼请求”的形式予以明确，因此原告提出增加诉讼请求的时间不符合上述法律规定，本院不予处理。原告可另行主张。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国物权法》第二百零八条、第二百一十九条、第二百二十六条、第二百二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告郑修蓬于本判决生效后十日内支付原告新疆拥湾高新股权投资合伙企业（有限合伙）股权回购款（该回购款的计算公式：500万+500万×年息13%×投资的实际天数/365天,原告投资实际天数以2011年4月8日增资款500万元到达公司账户之日起开始计算)； 二、被告郑修蓬于本判决生效后十日内支付原告新疆拥湾高新股权投资合伙企业（有限合伙）逾期付款违约金（该违约金以500万元为基数自2016年10月1日起按照日万分之三计算至被告郑修蓬实际清偿之日止）； 三、原告新疆拥湾高新股权投资合伙企业（有限合伙）有权对被告郑修蓬持有的青岛佳明测控科技股份有限公司4000000的股权行使质权，并就该股权折价或者以拍卖、变卖方式取得的价款优先受偿； 四、驳回原告新疆拥湾高新股权投资合伙企业（有限合伙）的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费88530元，保全费5000元，均由被告承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长  贾瑞红 人民陪审员  张方生    人民陪审员蓝超 二○一九年五月五日 书记员李明瑶