浙江省平湖市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0482民初1350号 原告：浙江嘉兴石油化工品交易市场有限公司。住所地：嘉兴港区中山东路188号1幢9楼。统一社会信用代码：913304005877790913。 法定代表人：沈杰，董事长。 委托诉讼代理人：倪中柱，浙江金品律师事务所律师。 被告：嘉兴市瀚宇工程设备有限公司。住所地：平湖市当湖街道新华北路52-58号底楼。统一社会信用代码：9133048232556058K。 法定代表人：陆丽丽，董事长。 委托诉讼代理人：周惠英，浙江天卓律师事务所律师。 原告浙江嘉兴石油化工品交易市场有限公司与被告嘉兴市瀚宇工程设备有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月25日立案受理，依法由审判员周冬梅适用简易程序独任审判，于2019年4月16日公开开庭进行了审理。原告浙江嘉兴石油化工品交易市场有限公司的委托代理人倪中柱，被告嘉兴市瀚宇工程设备有限公司的委托代理人周惠英到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告起诉称，2015年2月4日，原、被告签订《建设工程施工合同》1份，合同约定由被告为原告大楼安装上海三菱电机·上菱空调机电器有限公司生产的品牌为三菱电机，型号为YLKC系列的空调系统，合同总价1226万元，安装方式为交钥匙工程，货款支付方式为合同签订后3天内向卖方付总价50%作为预付款，合同同时约定，“买方在合同实施过程中因工程实际需要有权对合同范围货物数量和服务予以增加或减少，且卖方不得对单价提出任何修改要求”。合同签订后，原告于2015年2月6日支付被告预付款563万元，又于2017年4月27日支付被告100万元，合计付款663万元。截止2017年下半年，被告仅安装了原告大楼第九层空调设备，第二、三层只安装了部分空调设备，空调外机未作安装，对此原告多次进行催促，但被告一直未能按约完工。根据双方签订的《建设工程施工合同》，被告应及时完成原告大楼第二、三层空调工程并交付原告使用，被告全面完成第二、三、九层空调工程的实际工程款为2321263元（按被告决算清单计算）。综上，被告的行为已构成违约，且按照约定，原告有权对工程量进行调整，故在第二、三、九层空调安装工程完成并交付原告使用后，双方的合同应当终止，被告应将收取的预付款扣除已施工的工程所涉的工程款后将多余的款项返还给原告，故现为维护自身权益起诉请求判令：1、被告按约完成原告大楼第二、三层空调工程施工并交付原告使用；2、被告返还原告预付工程款4308737元；3、案件诉讼费用由被告负担。诉讼中，因涉案工程已安装并调试完毕，原、被告双方已进行了交接，故原告当庭放弃第一项诉讼请求。 被告答辩称，1、涉案工程已完工并经调试正常，原、被告双方已进行了交接，被告于2018年12月出具了移交清单，工程款总价为2321623元；2、原、被告签订施工合同后，原告未按照约定的期限向被告支付预付款，在原告支付预付款663万元后被告已开具了563万元的增值税发票。案涉工程实际由新世纪发展集团有限公司平湖分公司（现已注销）承接，由于原告指定安装的三菱品牌空调涉及品牌区域代理，被告系三菱空调的嘉兴独家代理商，故新世纪发展集团有限公司平湖分公司挂靠被告进行了施工，2016年4月20日-21日，新世纪发展集团有限公司平湖分公司的负责人王金忠已退还原告200万元。鉴于原告拖欠新世纪发展集团有限公司平湖分公司款项，新世纪发展集团有限公司平湖分公司与被告系挂靠关系，故三方多次进行了协商并签订了和解协议，但由于原告的原因导致双方未能按照和解协议书的约定履行。综上，原告诉请要求被告返还4308737元的诉讼请求不能成立。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认证如下： 原告提供的证据1建设工程施工合同、证据2电汇凭证，被告对真实性无异议，本院对真实性予以认定；被告提供的证据1民事起诉状，经审核，具有真实性，本院对真实性予以认定，证据2银行转账凭证、证据3和解协议书，原告对真实性无异议，本院对真实性予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年2月4日，原、被告签订《建设工程施工合同》1份，约定原告向被告订购由上海三菱电机·上菱空调机电器有限公司生产的品牌为三菱电机型号为YLKC系列的空调系统，合同总价为12260000元，货款支付方式为合同签订后3天内由原告支付被告总价50%作为预付款，卸货到交货地点现场，经有关部门验收合格后向被告支付总价的30%，设备安装调试完毕后，通过验收合格后3天内向被告支付总价的15%，余款5%待质保期满后二周内付清，交货地点为嘉兴石油化工品交易市场工地，合同并对交货时间、安装时间、违约责任等一并作了约定。合同签订后，原告于2015年2月6日向被告汇款563万元，于2017年4月27日向被告汇款100万元，合计汇款663万元。但被告未能按照合同约定的时间交付空调并进行安装，至2017年下半年，被告仅安装了原告大楼内二、三层的空调。 另查，2018年6月21日，原告（甲方）、新世纪发展集团有限公司（乙方）、被告（丙方）签订《和解协议书》1份，其中第三点载明：甲方预付丙方工程款663万元，丙方实际完成的工程所涉价款为232万元，丙方同意让利58万元，甲方实际应付工程款174万元（其中丙方承诺二层、三层空调工程在2018年7月15日前完成安装调试工作，并交甲方使用），双方确认案涉合同约定的其他施工内容不再施工，双方互不追究违约责任。协议签订后，因原告大楼未通电导致被告未能在2018年7月15日前完成空调的安装工作，2018年12月，案涉所有空调安装完毕并进行调试，后双方于2018年12月20日完成了移交手续，现原、被告一致确认对双方的违约责任互不追究。 又查，2016年4月20日、21日王金忠向原告原法定代表人郑经资的个人账户62×××91转账200万元，原告陈述郑经资的该个人卡一直由财务保管，收到的上述200万元后转给了原告财务。案涉工程实际由新世纪发展集团有限公司平湖分公司挂靠被告进行施工，该公司现已注销，王金忠系新世纪发展集团有限公司平湖分公司的负责人。 本院认为，原、被告签订的《建设工程施工合同》系双方真实意思的表示，合法有效。在合同履行过程中，被告未能按照合同约定的时间履行安装空调的义务，经协商，被告最终仅对原告交易大楼二、三、九层的空调设备进行安装，合同约定的其余工程不再进行施工，已安装完毕的空调总价款为2321623元，故本院据此确定案涉工程总价款为2321623元。针对案涉的空调工程，原、被告及新世纪发展集团有限公司签订了《和解协议书》，该协议系三方真实意思的表示，合法有效，在该份协议中三方约定案涉空调工程由被告让利58万元，但协议三方在约定的期限内均未按约履行，现被告不同意进行让利，该协议又签订在2018年12月出具的工程竣工移交单之前，故工程价款应当以双方最后确认的金额为准，即2321623元。至于王金忠于2016年4月20日、21日转账给原告原法定代表人郑经资个人账户的200万元，此款到账后转给了原告财务，郑经资的个人卡也由财务保管，故本院认定此款为王金忠退还给原告的工程预付款。原告至今共支付被告663万元，扣除王金忠已经退还的200万元保证金，以及原告应支付的工程款2321623元，被告尚应返还原告2308377元。因案涉工程的空调已安装并调试完毕，原告放弃第一项诉讼请求，本院予以准许。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告嘉兴市瀚宇工程设备有限公司于本判决生效后十日内返还原告浙江嘉兴石油化工品交易市场有限公司工程预付款2308377元； 二、驳回原告浙江嘉兴石油化工品交易市场有限公司本案其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费41270元，减半收取20635元，财产保全费5000元，合计诉讼费25635元，由原告浙江嘉兴石油化工品交易市场有限公司负担8002元，由被告嘉兴市瀚宇工程设备有限公司负担17633元。 如不服本判决，可在判决书送达次日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向人民法院申请执行。 审判员  周冬梅 二〇一九年五月十四日 法官助理朱骏健 书记员周婧