浙江省杭州市江干区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0104民初10811号 原告（反诉被告）苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司，住所地苏州市吴中区东山镇启园路**。 法定代表人兰华生。 委托代理人张建、马伟，江苏紫东律师事务所律师。 被告（反诉原告）浙江**东林业产权交易所有限公司，住所，住所地浙江省杭州市江干区迪凯国际中心**div> 法定代表人沈国华。 委托代理人李丹丹，浙江浙杭律师事务所律师。 原告苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司为与被告浙江**东林业产权交易所有限公司合同纠纷一案，原告苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司于2018年9月21日起诉，后被告浙江**东林业产权交易所有限公司提起反诉，本院分别受理后，于2018年12月24日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司的委托代理人张建、马伟，被告（反诉原告）浙江**东林业产权交易所有限公司的委托代理人李丹丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司诉称，2017年2月24日，原告与诸暨博阳投资管理有限公司经充分协商后，签订《商品上市意向协议》，由其作为原告的推荐机构，向被告申请“东庭牌碧螺春茶”上市交易，并由诸暨博阳投资管理有限公司进行前期与浙江**东林业产权交易所有限公司的推荐、洽谈及付费工作。协议签订后，原告即按协议的约定向诸暨博阳投资管理有限公司支付了180万元的上市服务费。后经诸暨博阳投资管理有限公司推荐，原告与被告于2017年3月初签订了《商品上市交易协议》，由被告安排上市交易事宜。然而协议签订至今，被告始终无法安排原告产品上市交易。期间原告多次与被告协商，至2018年7月5日，三方再次协商，被告表示因国家清理整顿政策影响，现在无法安排上市。鉴于此，原告已长期等待，产品仍无法上市交易，严重扰乱了生产销售。现被告无法履行协议，致使原告合同目的不能实现，故诉至本院，请求判令：1、解除《商品上市交易协议》;2、被告返还服务费50万元，并支付利息43542元(以50万元为本金，按照中国人民银行同期同类贷款利率4.75%，自2017年3月1日起，暂计算至2018年12月31日止，并继续计算至实际还本付息之日止的利息)；3、本案诉讼费用由被告承担。 被告浙江**东林业产权交易所有限公司辩称，1、就原告诉状所称原告与诸暨博阳投资管理有限公司之间签订《商品上市意向协议》，并支付给诸暨博阳公司180万元的所谓上市服务费，被告并不清楚，诸暨博阳公司仅被告的合作单位，向被告推荐意向上市机构及产品。2、因国家清理整顿政策影响过程中，原被告均有效沟通协商，且沟通过程中被告已针对国家整顿政策向浙江省金融办提交系列报备材料，新模式目前已正式启用，被告在之前与原告的沟通中已告知原告新模式预计正式运营的时间，并在正式运营时在官方网站发布了公告，也通过各种方式告知原告进行上市。原告所称合同目的不能实现并不属实。3、双方沟通过程中，被告从未表示其将无法安排上市，或者无法履行协议，相反，被告自合同签订之后立即组织人员对原告及其上市产品进行调查，按照协议准备了相关的上市文件，但是原告方却未按照合同约定，及时履行合同义务，在合同签订之日三个工作日内足额支付150万元上市交易费。 综上，原、被告双方签订的合同合法有效，双方签订合同的目的可以实现，双方也不存在解除合同的约定及法定事由，因此，请求法院驳回原告的诉讼请求。 反诉原告浙江**东林业产权交易所有限公司诉称，2017年3月，双方签订《商品上市交易协议》，就反诉被告经营的商品在原告交易平台上市交易相关事宜达成协议。其中，双方在第四条约定被告需缴纳上市商品的上市服务费共计300万元，具体支付方式为在协议签订日后三个工作日内支付150万元，在反诉原告发布商品上市公告日前三个工作日内支付150万。 协议签订后，反诉被告仅支付了50万元，前期服务费尚有壹佰万元未支付，经反诉原告催讨，反诉被告仍未支付。且经反诉原告通知，反诉被告亦迟迟不在原告平台上安排商品上市。反诉被告的行为已违反双方约定，也严重侵害了原告的合法权益。故要求：1、判令反诉被告继续履行《商品上市交易协议》；2、反诉被告支付前期上市服务费100万元；3、诉讼费由反诉被告承担。 反诉被告苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司辩称，对继续履行问题，苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司已经提起本诉，因时间等待过长，致使无法实现目的，在上市交易具体期限不能确定情况下，苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司已经产生具大损失；对于服务费，在本案本诉中，已经递交相关证据，在原告与推荐机构诸暨博阳投资管理有限公司签订的《商品上市意向协议》当日，已经按照要求将服务费总共180万支付至推荐机构，原告已履行付款义务，且浙江**东林业产权交易所有限公司说的50万，是推荐机构转划过来。 本案经审理查明的事实如下： 2017年2月24日，案外人诸暨博阳投资管理有限公司（甲方）与苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司副总经理王金康（乙方）签订《商品上市意向协议》一份，约定：乙方协助甲方完成拟上市商品上市准备工作，并依托自己的资源优势，促进商品上市的交易和交收；乙方经营的商品为东庭牌碧螺春；乙方需缴纳拟上市服务费人民币600万元，具体支付方式为本协议签订后三个工作日内支付预付款180万元，其中150万元由王金康汇入了鹏账号，30万元由汪苏洋汇入了鹏账号；余款在华东林交所上市后三日内付清，等等。后王金康向案外人了鹏汇款150万元。 后浙江**东林业产权交易所有限公司（甲方）与苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司（乙方）签订《商品上市交易协议》一份，约定乙方协助甲方完成拟上市商品上市准备工作，并依托自己的资源优势，促进商品上市的交易和交收；乙方经营的商品为碧螺春；自该商品上市交易日起，甲方将按该商品电子合同约定的甲方收取的该品种的交易手续费的10%奖励给乙方；乙方需缴纳拟上市商品的上市服务费人民币300万元，具体支付方式为本协议签订后三个工作日内支付预付款150万元，在甲方发布商品上市公告前三个工作日内支付150万元；若任何一方违反本协议约定，导致本协议无法履行，另一方有权解除本协议，等等。同时，该协议2.2.2条约定，乙方应提交完整和符合规定的上市申请材料，配合相关部门对上市商品的审核备案。此后，浙江**东林业产权交易所有限公司员工前往苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司、茶园、茶叶市场对案涉碧螺春进行调研并制作《上市可行性报告》。 2018年7月5日，浙江**东林业产权交易所有限公司执行总裁郭建华与苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司副总经理王金康签订《关于碧螺春品种相关事宜商谈备忘录》一份，载明：“经诸暨博阳投资管理有限公司推荐，浙江**东林业产权交易所有限公司与苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司于2017年签署了碧螺春的商品上市协议，由于受到国家清理整顿政策的影响，碧螺春商品在签约后一年多的时间里未能上市，三方就碧螺春后续处理事项达成以下备忘内容：1、浙江**东林业产权交易所有限公司方面表示大宗现货改良模式浙江**东林业产权交易所有限公司已经向浙江省金融办提交系列报备材料，该模式的运营理念是真正服务实体经济，为商品上市企业进行货物的销售和品牌的推广。当前，该模式的相关工作已经进入项目运营筹备阶段，预计2-3个月将正式运营。希望苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司股东方面再考虑下碧螺春采用大宗改良模式上市，以期共同解决当前的困境。2、由于项目等待时间过长，苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司方面提出要终止碧螺春上市协议。鉴于苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司该项诉求浙江**东林业产权交易所有限公司还需股东层面进行讨论后再给予回复，浙江**东林业产权交易所有限公司将于7月13日前给予苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司回复”。 2018年10月12日，浙江**东林业产权交易所有限公司在官网上发布《关于卖专场预售交易模式上线试运行的公告》，同日在官网上发布其他商品卖专场预售的公告。 2018年11月26日，浙江**东林业产权交易所有限公司向苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司致函，言明：“根据我司与贵司于2018年7月8日的《关于碧螺春品种相关事宜商谈备忘录》的相关说明，我司已于2018年10月16日上线卖专场预售交易的模式（详见交易所管网于2018年10月12日发布的《关于卖专场预售交易模式上线试运行的公告》），请贵司按照与我司签订的《商品上市交易协议》，及时完成碧螺春上市服务费的缴纳”。 2018年11月28日，苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司委托江苏紫东律师事务所回函称：“由于贵公司原因，导致碧螺春茶不能安排上市，故要求解除双方签订的《商品上市交易协议》”。 经双方确认，浙江**东林业产权交易所有限公司收到苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司预付服务费50万元。 上述事实，有苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司提交的《商品上市意向协议》、银行流水、《商品上市交易协议》、《关于碧螺春品种相关事宜商谈备忘录》、回复函，浙江**东林业产权交易所有限公司提交的《关于卖专场预售交易模式上线试运行的公告》、通知、《上市可行性报告》、调研提纲、《出差调研报告》及本案庭审笔录证实。 本院认为，浙江**东林业产权交易所有限公司与苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司签订的《商品上市交易协议》系双方真实意思表示，双方均应按照约定履行自己的义务。根据《商品上市交易协议》约定的内容，浙江**东林业产权交易所有限公司应对案涉碧螺春茶叶完成拟上市商品上市准备工作，并依托自己的资源优势，促进商品上市的交易和交收。协议签订后，浙江**东林业产权交易所有限公司按照约定进行了产品调研，此后受到国家清理整顿政策的影响，案涉“碧螺春”茶叶未能上市，但截至本案审理期间时，浙江**东林业产权交易所有限公司已能够完成产品上市工作，故本案不属于“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”的情形，苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司不能据此解除案涉合同。故对于苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司要求解除案涉合同的主张，于法无据，本院不予支持。苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司以解除合同为基础要求浙江**东林业产权交易所有限公司返还预付服务费并支付利息的诉讼请求，本院亦不予支持。反之，对于浙江**东林业产权交易所有限公司反诉要求苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司继续履行《商品上市交易协议》2.2.2条的诉请，本院予以支持，同时，根据约定，苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司应在协议签订后三个工作日内支付预付款150万元，现浙江**东林业产权交易所有限公司反诉要求苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司支付剩余服务费100万元，于法有据，本院予以支持。就苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司辩称向案外人了鹏的付款行为即为履行案涉《商品上市交易协议》付款义务，缺少事实与法律依据且浙江**东林业产权交易所有限公司不予认可，故本院不予采信。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定： 一、驳回原告苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司的诉讼请求。 二、反诉被告苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司于判决生效之日起三十日内按照双方签订《商品上市交易协议》2.2.2条之约定继续履行上述协议。 三、反诉被告苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司支付反诉原告浙江**东林业产权交易所有限公司服务费人民币1000000元，于本判决生效之日起十日内付清。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 按规定减半收取案件受理费人民币4618元，由原告苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司负担；反诉案件减半收取的受理费人民币6900元，由反诉被告苏州市吴中区东山太湖茶叶有限公司负担。反诉原告于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；反诉被告于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费；对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后七日内未交纳的，按自动撤回上诉处理。 审判员 韩 涛 二〇一九年五月十日 书记员 陈明莉