肃北蒙古族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2015）肃巡初字第03号 原告肃北聚能矿业有限责任公司。 法定代表人陶术英，系该公司总经理。 委托代理人魏强，甘肃飞天律师事务所律师。 委托代理人刘雪，该公司办公室文员。 被告火中选，男，汉族。 委托代理人卢建军，男，汉族。 委托代理人卢建玲，女，汉族。 原告肃北聚能矿业有限责任公司诉被告火中选用人单位责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告肃北聚能矿业有限责任公司委托代理人魏强、刘雪、被告火中选、委托代理人卢建军、卢建玲到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告肃北聚能矿业（以下简称聚能矿业）有限责任公司诉称，2007年被告受原告招用在原告所属的冶炼厂破碎岗位工作，后原告将冶炼厂分包由肃北县志诚矿业有限责任公司（以下简称志诚公司）经营，被告继续在该岗位工作，这一事实说明自志诚公司开始经营时，原被告终止了劳动关系，被告和志诚公司建立了新的劳动关系，2013年1月27日被告工作时仍然属于志诚公司管理，原告也没有通知安排被告上班上岗。另外，即使原被告具有劳动关系，在被告受伤后，原告公司派员将被告送往肃北县医院、敦煌市医院住院治疗，安排了陪护人员。被告好转出院后，提出终止劳动合同，一次性了结。于是经双方核算被告的医疗费、误工费、陪护费、生活补贴费、后期康复治疗费后，在2013年5月15日双方签订了一份“关于工伤事故善后处理的双方协，协议明确了原告已经支付全部医疗费25491.43元，再一次性支付被告36800元，被告放弃其他所有权利和主张，对被告受伤做一次性终结处理，自被告领取36800元后，这次工伤事故全部处理完毕，不得再向原告主张权利”。此后，原告向被告支付了36800元，协议已经履行完毕。该协议系双方真实意思表示，合理合法，即使被告有部分费用公司未予以支付，也因被告自愿放弃权利而了结。 综上所述，原告将冶炼厂分包由志诚公司经营，2013年1月27日被告工作受伤时仍然属于志诚公司管理，原告也没有通知安排被告上班上岗。被告受到伤害，原被告就工伤赔偿事宜已经达成一次性了结协议，依法依理，被告再无权向原告主张权利。被告认为该协议已经超过了法律规定的变更或撤销一年半的时效。肃北县劳动争议仲裁委员会肃劳仲字（2014）第24号仲裁裁决书认定事实不清，适用法律错误，侵犯了原告的合法权益，为此，依法诉讼贵院，望能判如所请。 被告火中选辩称，被告于2007年进入原告聚能矿业工作，先后从事破碎、冶炼等工作长达5年之久，月工资3500元。原告与被告没有签订书面合同，也没有给被告交纳任何社会劳动保险。2013年1月2日，原告从志诚公司将被告招回，在原告公司继续工作。2013年1月27日上午11：00时许，聚能矿业冯雪明厂长让被告与其他员工在冶炼炉上安装烟罩，被告所站钢板断裂，从5米高的钢板上一头栽下，当场不省人事，随后送至肃北县医院，因伤势严重，进行包扎后又转送敦煌医院救治。经肃北、敦煌医院诊断为中度脑颅损伤、颅骨骨折、头皮撕裂、齿状突基底骨折、寰枢椎半脱位。进行住院治疗，住院期间，原告支付了全部医疗费，经1个月治疗，伤势有所好转，但颈椎仍然疼痛不能转动，经常出现神志不清，2月27日该公司强行要求出院，并终止支付医疗费，现仍未彻底治愈，留有后遗症，被酒泉市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍程度为九级。2013年3月原告在被告神志不清的情况下签订了《关于工伤事故善后处理的双方协议》，原告支付医疗费25491.43元后，一次性补助申请人误工费、陪护费、生活补贴费、后期康复治疗费等36800元。 肃县劳仲案字（2013）23号仲裁书中认定被告月工资为2742元、住院31天、护理31天是错误的，应按照月工资3500元、住院43天、护理43天来计算。本裁决书也没有计算“住院期间营养补助费”和“住院期间误工费”，按照法律规定应当支付。原告应支付被告诉前检查治疗费和往返乘车费。原告还应支付被告因未签订劳动合同支付双倍工资。 纵观以上，被告给原告打工的事实清楚，证据确凿，应赔偿被告175022.15元的伤残等各项费用。请法院本着以事实为依据，以法律为准绳，给予赔偿上述损失的判决。 经审理查明，2007年被告火中选受原告聚能矿业招用安排在原告所属冶炼厂破碎岗位工作。后原告将所属冶炼厂分包给志诚公司经营。2013年起原告所属冶炼厂志诚公司不在经营，处于停产移交状态。2013年1月27日被告受原告临时招用安排修理冶炼炉，被告正在冶炼炉上安装烟罩时，因导链条断开，导致被告从距地5米的钢板上摔下，致使被告昏迷，经医院诊断为：中度颅脑损伤、头部及颈等部受伤。后被原告聚能矿业负责人宋加良及志诚公司负责人马志仓等人送往肃北县人民医院、敦煌市人民医院进行住院治疗，住院时间为43天，期间，原告安排被告家属卢建红进行陪护。2013年4月原告与被告签订了《关于工伤事故善后处理的双方协议》，原告支付被告医药费25491.43元，一次性补助被告误工费、陪护费、生活补贴费、后期康复治疗费等36800元。 另查明，经被告火中选申请仲裁，2013年12月30日肃北县劳动仲裁委员会肃县劳仲案字（2013）21号《仲裁裁决书》裁决确定了原告聚能矿业与被告火中选之间存在事实劳动关系；2014年2月25日，酒泉市人力资源和社会保障局酒人社工伤认字（2014）7001号《工伤认定决定书》认定被告火中选所受伤害为工伤；2014年8月14日，酒泉市劳动能力鉴定委员会酒市劳鉴（2014）105号《劳动能力鉴定结论通知书》鉴定被告火中选所受伤害为劳动功能障碍程度九级伤残。原告聚能矿业收到肃县劳仲案字（2013）21号《仲裁裁决书》、酒人社工伤认字（2014）7001号《工伤认定决定书》、酒市劳鉴（2014）105号《劳动能力鉴定结论通知书》后均没有提出异议。 认定以上事实的证据有：1、肃县劳仲案字（2013）21号裁决书；2、酒人社工伤认字（2014）7001号认定工伤决定书；3、酒市劳鉴（2014）105号劳动能力鉴定结论通知书；4、《关于工伤事故善后处理的双方协议》；5、肃北县劳动人事争议仲裁委员会裁决书送达证明；6、酒泉人社工伤认字（2014）7001号认定工伤决定书送达回证；7、被告火中选敦煌市医院、肃北县医院住院费用结算单及病历；8、被告火中选在酒泉市人民医院的检查票据、诊断报告单及来回车票；9、工友证明；10、第一次庭审笔录；11、第二次庭审笔录。 本院认为，2007年被告火中选受原告聚能矿业招用安排在原告所属冶炼厂破碎岗位工作。后原告将所属冶炼厂分包给志诚公司经营，2013年起原告所属冶炼厂志诚公司不在经营，处于停产移交状态。2013年1月27日被告受原告临时招用，上班期间发生事故，导致被告受伤，事后原告聚能矿业负责送至医院救治，并支付了被告医药费。被告火中选于2013年11月11日申请仲裁确认劳动关系、申请工伤认定以及伤残鉴定，2013年12月30日肃北县劳动仲裁委员会肃县劳仲案字（2013）21号《仲裁裁决书》裁决确定了原告聚能矿业与被告火中选之间存在事实劳动关系；2014年2月25日，酒泉市人力资源和社会保障局酒人社工伤认字（2014）7001号《工伤认定决定书》认定被告火中选所受伤害为工伤；2014年8月14日，酒泉市劳动能力鉴定委员会酒市劳鉴（2014）105号《劳动能力鉴定结论通知书》鉴定被告火中选所受伤害为劳动功能障碍程度九级伤残。原告聚能矿业收到肃县劳仲案字（2013）21号《仲裁裁决书》、酒人社工伤认字（2014）7001号《工伤认定决定书》、酒市劳鉴（2014）105号《劳动能力鉴定结论通知书》后均没有提出异议。原告聚能矿业在被告火中选工作时受伤后送被告去医院治疗、支付其住院费、签订关于工伤事故善后处理的双方协议，并且收到工伤认定书、确认劳动关系裁决书后也没有提出异议，本院认为原告聚能矿业与被告火中选存在事实劳动关系。被告主张本人平均月工资为3500元的请求，因被告提供的证据无法证明其工资的事实情况，本院不予支持。本院认为“本人工资”标准应当参照甘肃省2011年城镇非私营单位在岗职工年平均工资32906元计算。被告认为住院天数应该是43天的请求，其提供的病历也显示住院天数共计43天，本院予以认可。被告请求支付未签订劳动合同支付双倍工资的请求，因原告与被告建立劳动关系未超过一个月时间，不符合《劳动合同法》第八十二条规定，因此本院不予支持。被告火中选要求原告支付“住院期间营养补助费”和“住院期间误工费”的请求，不属于中华人民共和国《工伤保险条例》的赔偿范围，故本院不予支持。 原告聚能矿业与被告火中选于2013年4月签订的《关于工伤事故善后处理的双方协议》，被告火中选认为此协议是在其伤势未治愈好、神志不清的情况下签订的，不认可此协议的请求。本院认为虽然原、被告签订了工伤事故善后处理的双方协议，双方签订的工伤事故善后处理的双方协议缺乏客观事实依据，且协议书中约定的赔偿金额明显低于《工伤保险条例》及相关法律规定的赔偿标准。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“对于追索劳动报酬、养老金、医疗费以及工伤保险待遇、经济补偿金、培训费及其他相关费用的案件，给付数额不当的，人民法院可以予以变更”的规定应当按照工伤保险待遇，由原告补足被告调解协议书中低于工伤保险待遇的差额部分。被告火中选在后续治疗中所产生的治疗费和交通费，被告提供的治疗费发票中金额为519元、624元的两张张正规的机打发票本院予以认可，其他26张门诊统一收费发票，没有具体的检查收费项目，无法证明与被告火中选受的伤有直接关联，故不予认可。其提供的车票中票面金额为96元、90元、20元的四张发票，本院予以认可。其它一张票面金额为50元的发票，因该票据没有确切的时间，且被告也没有提供相应的证据，故不予认可。依据《工伤保险条例》第三十条、三十三条、三十七条之规定，被告火中选应当享受九级伤残工伤待遇，其工资待遇应参照甘肃省2011年城镇非私营单位在岗职工年平均工资32906元计算。原告肃北聚能矿业有限责任公司应支付被告火中选一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪期工资、住院期间的伙食补助费、住院期间的护理费、后续治疗费、交通费及检查费共计96047元。（1、一次性伤残补助金：按9个月的甘肃省2011年城镇非私营单位在岗职工年平均工资32906元／12月计算计24678元。2、一次性医疗补助金：按9个月的甘肃省2011年城镇非私营单位在岗职工年平均工资32906元／12月计算计24678元。3、一次性就业补助金：按9个月的甘肃省2011年城镇非私营单位在岗职工年平均工资32906元／12月计算计24678元。4、停工留薪期工资：停工留薪期按5个月甘肃省2011年城镇非私营单位在岗职工年平均工资32906元／12月计算计13710。5、住院期间的伙食补助费：肃北县医院、敦煌市医院住院共计43天，伙食补助标准每天按甘肃省2011年城镇非私营单位在岗职工年平均工资32906元／12月为基数的2%计算计2358元。6、住院期间的护理费：护理期按43天计算，护理月标准工资按3000元计算共计4300元。）7、治疗及检查费1343元；8、交通费302元。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》九十四条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四项、《工伤保险条例》第三十条、三十三条、三十七条、劳动部（2005）12号文件第四条之规定，判决如下： 一、原告肃北聚能矿业有限责任公司赔偿被告火中选各项损失共计96047元，扣除双方《关于工伤事故善后处理的双方协议》一次性支付的误工费、陪护费、生活补贴费、后期康复治疗等36800元，原告肃北聚能矿业有限责任公司于2015年3月30日之前还需支付被告火中选59247元。 如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费1234元，原告肃北聚能矿业有限责任公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于酒泉市中级人民法院。 审判员 额尔登图 二〇一四年三月十三日 书记员 琪  麦