湖北省咸宁市咸安区人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂1202民初4225号原告：湖北新港建设发展有限公司（以下简称新港公司）。住所地：咸宁经济开发区长江产业园。法定代表人：袁庆隆，新港公司执行董事。委托代理人：盛志刚、林安迪，均系湖北开成律师事务所律师，特别授权。被告：咸宁吉斯医疗投资有限公司（以下简称吉斯医疗公司）。住所地：咸宁经济开发区长江工业园孵化园**。法定代表人：全桂林，吉斯医疗公司执行董事。被告：武汉市建安集团有限公司（以下简称建安公司）。住所地：江夏区纸坊熊廷弼街**法定代表人：祝玉林，建安公司董事长。被告：张方枝，男，住，住咸宁市业。被告：程志刚，男，1972年6月24日出生，汉族，住，住咸宁市咸安区/div>委托代理人：舒易平，湖北众合律师事务所律师，一般代理。原告新港公司与被告吉斯医疗公司、建安公司、张方枝、程志刚买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告新港公司委托代理人林安迪、被告张方枝、程志刚委托代理人舒易平到庭参加诉讼，被告吉斯医疗公司、建安公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新港公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告吉斯医疗公司、建安集团、张方枝立即支付拖欠商砼款共计1222806.3元及逾期支付的利息（按同期银行贷款利率自2015年8月3日起至付清全部商砼款即逾期利息之日止）；2、请求依法判决被告吉斯医疗公司、建安集团、张方枝承担合同违约责任；3、被告承担本案的全部诉讼费用及其他费用。事实和理由：2014年11月13日，被告建安公司因吉斯医院综合大楼项目建设需要与原告新港签订一份商品混凝土买卖合同。签订合同时，甲方（建安公司）由被告张方枝在法定代表人一栏签名，未盖公章；乙方（新港公司）加盖公章；担保方由担保人（吉斯医疗公司）加盖公章。合同约定付款方式为：1、乙方垫资此项目商砼结构封顶，商砼结构封顶后七天内，由担保方支付乙方全部商砼款的50%，余下的50%商砼款在三个月内付清；2、此项目商砼结构工期为200天，（从签订本合同之日起计算），如因甲方自身原因不能按时完工，乙方有权按此工期为结算商砼款日期。违约责任：甲方未按合同的规定向乙方支付购货款，甲方需向乙方支付违约金，每延误一天支付总货款千分之五的违约金。合同签订后，原告新港公司依约供应商砼。截至2017年7月25日，三被告还拖欠原告商砼款1222806.3元，经原告多次催讨无果。为此，原告诉至本院，要求依法处理。被告吉斯医疗公司、建安公司既未答辩，也未提交任何证据，本院推定被告放弃举证、质证权利。张方枝辩称：我们是使用混凝土的一方，但都是担保方程志刚付款，在程志刚付款后只欠100万元左右，并且程志刚也出具了欠条。程志刚辩称：1、被告程志刚并非本案混凝土的实际使用人，同时未在商品混凝土买卖合同中签字确认，其作为本项目经手人员出具的欠条仅是对当时混凝土供应量及金额的确认，不构成承担付款义务的意思表示；2、下欠混凝土金额需经相关各方进行复核，另外吉斯医疗公司按照各方的约定，通过以货抵款的方式承担了60余万元的货款，履行了义务。本院经审理认定事实如下：2014年，被告张方枝挂靠被告建安公司承建咸宁吉斯医疗投资有限公司吉斯医院综合大楼项目工程。同年11月13日，被告张方枝以被告建安公司的名义与原告新港公司签订了一份商品混凝土买卖合同。合同约定：买方建安公司（甲方）向新港公司（乙方）预定商品混凝土总数量约10000立方米，预计总金额约270万元。项目名称：吉斯医院综合大楼。工程地址：工业园青龙路（外国语学校旁）。付款方式：1、乙方垫资此项目商砼结构封顶，商砼结构封顶后七天内，由担保方支付乙方全部商砼款的50%，余下的50%商砼款在三个月内付清；2、此项目商砼结构工期为200天，（从签订本合同之日起计算），如因甲方自身原因不能按时完工，乙方有权按此工期为结算商砼款日期。合同同时约定：甲方有责任和义务按本合同的规定办理结算、支付货款。甲方未按合同的规定向乙方支付购货款，甲方需向乙方支付违约金，每延误一天支付总货款千分之五的违约金。甲方延误支付货款超过合同规定任何付款期限一周后，乙方有权停止供货，且甲方仍应及时向乙方支付上述违约金。合同由原告签名盖章，被告张方枝代表甲方建安公司签名，被告吉斯医疗公司在合同上以担保方名义盖章。合同签订后，原告于2014年11月23日至2015年8月2日向被告张方枝挂靠被告建安公司承建的吉斯医院综合大楼提供不同强度等级品种的商品混凝土5662.5立方米，计货款1724412.50元。2015年12月26日，被告程志刚以个人名义向原告新港公司出具了一份欠原告混凝土款1720000元的欠条，并注明其中100万元按月息2.5计息。但被告吉斯医疗公司仅以矿粉抵偿原告货款501606.25元，余款1222806.25元未付。为此，原告诉至本院，要求依法处理。诉讼中，被告吉斯医疗公司又以矿粉抵偿原告货款184397元，被告吉斯医疗公司以矿粉抵款共计686003.25元。本院认为，被告张方枝挂靠被告建安公司承建案涉工程，系案涉工程实际施工人。为履行施工合同，以被告建安公司的名义与原告签订混凝土买卖合同。原告所供货物均用于案涉工程，故被告张方枝的行为在客观上形成具有代理权的表象，使相对人原告有理由相信被告张方枝的行为是得到被告建安公司的授权，可代表被告建安公司，构成表见代理。其行为后果应由被告建安公司承担。被告张方枝自认挂靠被告建安公司承建案涉工程，并使用原告供应的商品混凝土。其作为案涉工程实际施工人亦为买卖合同实际权利人，被告张方枝与原告新港公司明确约定其负有办理结算，支付货款义务，故应依约与被告建安公司共同履行合同约定的支付50%货款义务。被告吉斯医疗公司以合同担保方的名义与原告约定承担全部商砼款的50%，应按约在总货款1724412.50元×50%=862206.25元范围内承担清偿责任。被告吉斯医疗公司以货抵偿货款686003.25元应从其应承担责任范围内扣减。即862206.25元-686003.25元=176203元。被告吉斯医疗公司仍应在下欠原告货款176203元范围内承担清偿责任。被告程志刚以个人名义向原告出具欠条，明确欠到原告混凝土款，并承诺其中1000000元按月息2.5%计息。其自愿承担债务意思表示真实，构成债的加入，应依约对下欠货款共同承担清偿责任。被告张方枝辩称提出虽使用了原告的混凝土，但货款都由被告程志刚支付。被告程志刚自愿承担债务，但并不因此免除债务人应当履行的付款义务，被告张方枝认为不应承担责任的理由与事实不符，于法无据，本院不予采纳。按合同约定的付款方式：原告垫资商砼结构封顶，七天内，由被告吉斯医疗公司支付原告全部商砼款的50%，余下50%商砼款在三个月内付清。双方同时约定：商砼结构工期为200天，乙方有权按此工期为结算商砼款日期。由于合同实际履行期限自2014年11月23日至2015年8月2日，超过约定的商砼结构工期200天，故双方对超过实际履行期间供货支付时间约定不明确。根据《中华人民共和国合同法》第一百六十一条：买受人应当按照约定时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证时同时支付。买受人在合同终止履行后未支付原告货款，则构成违约，应依法承担违约责任。原告主张被告承担合同约定的违约责任，按延误一天支付总货款千分之五的违约金，折算月利率为15%。该约定超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。根据《中华人民共和国合同法》一百一十三条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。参照最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款：借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。由此可见，法律和社会普遍认可的资金占用和融资收益的最高限额为所占用资金年利率24%的利息。本院酙定被告按民间借贷的上限年利率24%，承担逾期付款违约责任。为了维护市场经济秩序，保护当事人的合法权益。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，缺席判决如下：一、被告张方枝、武汉市建安集团有限公司偿付原告湖北新港建设发展有限公司混凝土货款862206.25元，被告咸宁吉斯医疗投资有限公司偿付原告湖北新港建设发展有限公司混凝土货款176203元，并从2015年8月3日起按年利率24%承担逾期付款违约金至付清之日止。二、被告程志刚对以上款项负共同清偿责任，并在1000000元范围内从2015年12月26日起按年利率24%承担逾期付款违约金至付清之日止。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14146元，保全费5000元，共计19146元，由被告张方枝、武汉市建安集团有限公司、程志刚承担15000元，被告咸宁吉斯医疗投资有限公司承担4146元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。审 判 长  阮文胜审 判 员  陈 钢人民陪审员  李汉华二〇一九年五月二十日书 记 员  姚仁鹏