安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖13民终888号 上诉人（一审被告）：安徽省国泰医药有限公司，住所地安徽省合肥市高新区香樟大道168号合肥科技实业园D10栋，统一社会代码91340100705049672B。 法定代表人：袁振龙，该公司董事长。 委托诉讼代理人：谷宗智，北京市炜衡（合肥）律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：候继强,男，1962年11月26日出生，汉族，住安徽省砀山县。 被上诉人（一审原告）：毛玲云，女，1955年5月18日出生，汉族，住安徽省砀山县。 上述二被上诉人共同的委托诉讼代理人：冯战国，安徽龙兴律师事务所律师。 上诉人安徽省国泰医药有限公司因与被上诉人侯继强、毛玲云民间借贷纠纷一案，不服安徽省砀山县人民法院（2018)皖1321民初3571号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 安徽省国泰医药有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回侯继强、毛玲云的诉讼请求。事实与理由：双方并非民间借贷关系，一审法院认定错误；对于垫资70万元，其公司已出具承诺书，双方可以依据承诺书执行；关于无形资产40万元，是全体股东确认的参股方式和股权权利，并非本案的审理范围。 侯继强、毛玲云答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确。安徽省国泰医药有限公司称侯继强、毛玲云为了让新公司享受招商引资政策，把实际出资的70万元名义上让给其公司没有任何事实依据。安徽省国泰医药有限公司从未申报也没有享受招商政策。安徽省国泰医药有限公司在另案公司盈余分配中要求分红源于公司51%股份，也是侯继强、毛玲云所借。 侯继强、毛玲云向一审法院请求：判决安徽省国泰医药有限公司偿还其所欠垫资款110万元。 一审法院认定事实：安徽省国泰昌恒医药有限公司于2009年1月5日成立。公司股东为侯继强、毛玲云、安徽省国泰医药有限公司、许宗利、王建忠、刘宝华、朱华战；公司注册资本人民币200万元。《安徽省国泰昌恒医药有限公司章程》第五条约定：安徽省国泰医药有限公司出资额为110万元，其余股东出资额均为15万元。安徽省国泰医药有限公司出资额为110万元分为两种情形，一部分明确以70万元货币资金出资；另一部分以其无形资产出资，并约定无形资产价值为40万元。在约定的缴纳股款期限内安徽省国泰医药有限公司未能缴纳70万元现金出资，由候继强和毛玲云分别为安徽省国泰医药有限公司垫资56万元和14万元；因安徽省国泰医药有限公司的无形资产，不符合公司法关于非货币出资应当具备的条件，无法评估和验资，为了公司能够顺利注册成立，候继强和毛玲云分别追加垫资各20万元货币资金。2008年11月12日，候继强和毛玲云将为安徽省国泰医药有限公司垫资的110万元现金以及其他股东的出资款一并缴存到安徽省国泰昌恒医药有限公司（筹）在工商银行砀山县支行开立的临时账户上。2008年11月17日，宿州拂晓会计师事务所出具《安徽省国泰昌恒医药有限公司验资报告》，确认截止2008年11月12日止，安徽省国泰昌恒医药有限公司（筹）已收到全体股东缴纳的注册资本合计人民币贰佰万元，其中：货币出资200.00万元。2008年11月26日，候继强和毛玲云、安徽省国泰医药有限公司及其他股东签署协议书，安徽省国泰昌恒医药有限公司全体股东确认货币出资200.00万元全部是候继强和毛玲云筹措出资，安徽省国泰医药有限公司及其他股东出资为零。2008年12月20日，安徽省国泰医药有限公司法定代表人马鹤代表公司向候继强和毛玲云出具《承诺函》，认可安徽省国泰昌恒医药有限公司设立时，公司投入资金110万元，享有55%的股权，其中无形资产作价40万元，货币资金投入70万元。因公司资金未能及时到位，现由毛玲云股东垫资14万元，侯继强股东垫资56万元。同时承诺：两位股东垫资的柒拾万元，在没有归还前，其股东收益归你们所有。另在验资中，因无形资产未作价评估验资，由候继强和毛玲云垫资按货币验资，确定安徽省国泰医药有限公司的股权，其垫资归候继强和毛玲云所有，安徽省国泰医药有限公司享有股权不变。该垫资款经候继强和毛玲云多次催要，安徽省国泰医药有限公司未予偿还。 一审法院认为：根据2008年9月16日，侯继强、毛玲云与安徽省国泰医药有限公司等股东签订的《安徽国泰昌恒医药有限公司章程》第五条约定，安徽省国泰医药有限公司认购并应当缴纳的货币出资为110万元；2008年11月26日，侯继强、毛玲云、安徽省国泰医药有限公司及其他股东签署的《协议书》，明确记载安徽省国泰昌恒医药有限公司所有筹备期间的经费和注册资金（现金出资200万元）全部由侯继强、毛玲云筹措并实际出资，安徽省国泰医药有限公司及其他股东实际出资为零；再结合2008年12月20日安徽省国泰医药有限公司向侯继强、毛玲云签署的《承诺函》，认可其公司于工商登记中记载的110万元由侯继强、毛玲云实际出资。以上证据足以证明安徽省国泰医药有限公司未按照安徽国泰昌恒医药有限公司章程规定缴纳货币出资110万元，而由侯继强、毛玲云为其垫付出资110万元的事实存在。因此，侯继强、毛玲云与安徽省国泰医药有限公司借贷关系成立。安徽国泰医药有限公司的辩称没有事实及法律依据，不予采纳。依据《中华人民共和国民法总则》一百一十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第六条、第八条第一款、第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决安徽省国泰医药有限公司于判决生效后10日内偿还侯继强、毛玲云的垫资款110万元。案件受理费14700元，由安徽省国泰医药有限公司负担。 二审中，双方未提交新证据。 审理查明：一审法院查明事实清楚，本院予以确认。 本院认为：依据宿州拂晓会计师事务所出具的验资报告及安徽省国泰昌恒医药有限公司工商登记信息载明的内容，国泰公司向安徽省国泰昌恒医药有限公司出资110万元并占有55%的股份。国泰公司对于该110万元款项均由侯继强、毛玲云垫付无异议。国泰公司于2008年12月20日向侯继强、毛玲云出具的《承诺函》亦载明“两人垫付的70万元在未归还前股东收益归你们所有，两人对于无形资产的垫付，垫付款归你们所有，国泰公司享有股权不变”。即国泰公司对于侯继强、毛玲云垫付的70万元承诺归还，对于无形资产涉及的40万元，虽承诺垫付款归你们所有，但该款项已作为国泰公司出资汇入安徽省国泰昌恒医药有限公司临时账户。国泰公司无证据证明该款项已被侯继强、毛玲云抽回。国泰公司亦占有该110万元对应的股份，登记于工商部门的工商信息中。国泰公司对于该款项亦应归还。综上，国泰公司与侯继强、毛玲云虽未签订书面借款合同，但双方已形成事实上的债权债务关系。 综上所述，安徽省国泰医药有限公司的上诉理由不能成立，应于驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判决。 二审案件受理费14700元，由安徽省国泰医药有限公司承担。 本判决为终审判决。 审判长 张 奥 审判员 李 超 审判员 欧阳顺 二〇一九年五月二十日 法官助理刘柳 书记员李秋琳 附本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。