海南省海口市美兰区人民法院     民 事 判 决 书     （2019）琼0108民初3196号     原告：马某，男，汉族，1976年9月2日出生，住海口市。公民身份证号码：×××。   原告：刘某，男，汉族，1976年5月26日出生，住海口市。公民身份证号码：×××。   共同委托诉讼代理人：王某1，海南外经律师事务所律师。   共同委托诉讼代理人：王某2，海南外经律师事务所律师。   被告：海口美兰嘉逸快捷酒店， 住所地海口市美兰区西沙路14号，注册号：46010860022949。   个体户经营者：符某。   被告：符某，男，汉族，1977年3月16日出生，住海口市。公民身份证号码： ×××。   第三人：练某，男，汉族，住海南省海口市。   原告马某、刘某与被告海口美兰嘉逸快捷酒店、符某、第三人练某合伙协议纠纷一案，本院于2019年2月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马某、刘某及其委托诉讼代理人王某1、王某2、被告海口美兰嘉逸快捷酒店、符某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告马某、刘某向本院提出诉讼请求：1、判令俩被告共同向原告马某支付未分配经营利润311861.25元。2、判令俩被告共同向原告刘某支付未分配经营利润311861.25元；3、判令俩被告共同承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2010年11月18日，被告符某和原告马某共同作为承租方与出租方海南广生实业有限公司签署《房屋租赁合同》，承租位于海口市××路的原南航路乙三号国旅大厦(建筑面积约1790平方米)，租赁期限自2011年4月1日至2021年3月31日。2011年3月2日，被告符某与原告马某、刘某以及第三人练某共同签署《合作协议》，约定共同合作经营位于海口市××路芭蕉亚洲酒店，将前述《房屋租赁合同》承租的房屋用于经营该酒店，其中符某出资102万元，马某出资40万元，刘某出资40万元，练某出资18万元，经营利润按照出资比例进行分配，主要由符某负责酒店的经营管理。2011年6月，酒店以“芭蕉亚洲”为名开始试营业。2011年11月16日，被告符某登记取得名为“海口美兰嘉逸快捷酒店”的个体户营业执照，经营场所：海口市西沙路14号，经营范围：住宿、餐饮、预包装食品、服务、零售，并将其作为芭蕉亚洲酒店的营业执照使用。   根据酒店自2011年8月营业至2018年12月的财务报表统计，在扣除长期待摊和固定资产折旧费总计3339342.2元后，企业利润总计3925965.23元。由于扣除的长期待摊和固定资产折旧费用3339342.2元酒店并未实际支出，故酒店的实际可分配利润共计7265307.43元 (3339342.2元+3925965.23元)。截止至2018年12月，酒店向投资人分配利润数额共计440万元整，仍剩余2865307.43元未向投资人分配。被告答辩主张酒店投资存在缺口1306001.2元，未分配利润数额应当就该缺口数额予以扣除，故扣除1306001.2元后，酒店仍剩余1559306.23元未向各投资人分配，因原告马某和刘某依约对酒店利润各享有20%分配权益，俩被告依约仍应向原告马某和刘某分别各支付经营利润311861.25元(1559306.23元×20%)。俩原告不断要求被告符某停止挪用并返还酒店资金，并要求俩被告按约定对未分配利润进行分配，均遭到拒绝。为维护原告的合法权益，特诉至贵院，恳请判如所请。   被告海口美兰嘉逸快捷酒店、符某辩称，1、关于马某、刘某诉被告本酒店（海口美兰嘉逸快捷酒店）及符某合伙协议纠纷一案，该案中关于未分配利润总额问题，根据会计提供的材料及说明（1-41页），从2011年8月开业至2018年12月止海口美兰嘉逸快捷酒店利润与摊销长期待摊费用及提前固定资产折旧费所得余额实为1521452.23元。而不是原告在起诉状的2827453.43元，而现在还不断的在分配利润，为了酒店的正常运作，需要预留一部分资金作为酒店的预备金及弥补以后的年度的亏损等。2、关于海口美兰嘉逸快捷酒店利润和摊销长期待摊费用及提取固定资产折旧费所得余额的说明海口美兰嘉逸快捷酒店是一个个体工商户，于2011年由符某、刘某、马某、练某共四人出资开办。出资金额共200万元，其中：符某出资，102万元、刘某出资40万元、马某出资40，万元、练某出资18万元（详见附件一《实收资本汇总与明细表》）。该店从2011年8月至2018年12月共盈利3925965.23万元（详见附件=《利润统计表》)，从2012年1月至2016年10月摊销长期待摊费用和提取固定资产折旧费共3301488.20元（详见附件三《摊销长期待摊费用与固定资产折旧费统计表》），利润和摊销长期待摊费及提取固定资产折旧费合计7227453.43元。从2012年6月至2018 年7月该店已按出资人的出资比例分配红利4400000.00元（详见附件四《海口美兰嘉逸快捷酒店分红统计表》）。从利润和摊销长期待摊费用及提取固定资产折旧费所得的7227453.43元中减去分配红利4400000.00元后余额为2827453.43元。但由于该店的实际投资金额为330601.20元见附件五《长期待摊费用与固定资产明细表》），而出资人只出资2000000.00元，因而造成投资资金不足，缺口1306001.20元。在出资人不再出资的情况下，经营者逐渐地从利润和摊销长期待摊费用及提取固定资产折旧费所得中取出资金支付投资欠款以填补投资资金缺口，截止2015 年12月，累计从利润和摊销长期待摊费用及提取固定资产折旧费所得中取出1306001.20元。为此，截至2018年12月止，从利润和摊销长期待摊费用及提取固定资产折旧费所得的7227453.43元中减去分配红利4400000.00元后还得再减去填补投资款缺口的1306001.20元。所以，海口美兰嘉逸快捷酒店利润和摊销长期待摊费用及提取固定资产折旧费所得余额实为1521452.23元。   经审理查明，原告马某与被告符某共同作为承租方于2010年11月18日与出租方海南广生实业有限公司签署《房屋租赁合同》，承租位于海口市××路的原南航路乙三号国旅大厦(建筑面积约1790平方米)，租赁期限自2011年4月1日至2021年3月31日。2011年3月2日，原告马某、刘某与被告符某及第三人练某共同签署《合作协议》，约定共同合作经营位于海口市××路芭蕉亚洲酒店，将前述《房屋租赁合同》承租的房屋用于经营该酒店，其中符某出资102万元，马某出资40万元，刘某出资40万元，练某出资18万元，每个会计年度的利润在保持正常运作前提下董事长安排时间股份比例分配给各股东即经营利润按照出资比例进行分配，主要由符某负责酒店的经营管理。2011年6月，酒店以“芭蕉亚洲”为名开始试营业。2011年11月16日，被告符某登记取得名为“海口美兰嘉逸快捷酒店”的个体户营业执照，经营场所：海口市西沙路14号，经营范围：住宿、餐饮、预包装食品、服务、零售，并将其作为芭蕉亚洲酒店的营业执照使用。根据酒店自2011年8月营业至2018年12月的财务报表统计，该店从2011年8月至2018年12月共盈利3925965.23万元，从2012年1月至2016年10月摊销长期待摊费用和提取固定资产折旧费共3301488.20元，利润和摊销长期待摊费及提取固定资产折旧费合计7227453.43元。从2012年6月至2018 年7月该店已按出资人的出资比例分配红利4400000.00元。从利润和摊销长期待摊费用及提取固定资产折旧费所得的7227453.43元中减去分配红利4400000.00元后余额为2827453.43元。但由于该店的实际投资金额为330601.20元，而出资人只出资2000000.00元，因而造成投资资金不足，缺口1306001.20元。在出资人不再出资的情况下，经营者逐渐地从利润和摊销长期待摊费用及提取固定资产折旧费所得中取出资金支付投资欠款以填补投资资金缺口，截止2015 年12月，累计从利润和摊销长期待摊费用及提取固定资产折旧费所得中取出1306001.20元。为此，截至2018年12月止，从利润和摊销长期待摊费用及提取固定资产折旧费所得的7227453.43元中减去分配红利4400000.00元后再减去填补投资款缺口的1306001.20元。海口美兰嘉逸快捷酒店利润和摊销长期待摊费用及提取固定资产折旧费所得余额实为1521452.23元。因分配利润发生纠纷，原告于2019年2月27日向本院提起诉讼。   本院所确认的上述事实，有房屋租赁合同、合作协议、营业执照(副本)、《实收资产汇总表》、《利润统计表》、《酒店摊销长期待摊费用、提取固定资产折旧统计表》；《分红统计表》、《长期待摊费用与固定资产汇总表、明细表》、证人符俊标的证言及当事人陈述笔录等在案为凭。这些证明材料已经开庭质证和本院审查，可以采信。   本院认为，原、被告及第三人所签订的合伙协议，系全体合伙人在平等互利、协商一致的基础上达成的真实意思表示，其主体适格，内容未违反法律、法规的强制性规定，为有效协议，应受法律保护，各方当事人均应依约全面履行各自的合同义务。截止到2018年底，被告海口美兰嘉逸快捷酒店、符某仍然剩余利润1521452.23未向原告分配，依据合作协议的约定，被告海口美兰嘉逸快捷酒店、符某应将该剩余利润按出资比例进行分配，即原告马某、刘某均占有20%的出资比例，各应分配利润为304290.4元，被告辩称为了酒店的正常运作，需要预留一部分资金作为酒店的预备金及弥补以后的年度的亏损，无法进行利润分配的意见，从合作协议第九条的约定，每个会计年度的利润在保持正常运作前提下董事长安排时间股份比例分配给各股东即经营利润按照出资比例进行分配，而各合伙人的出资即为保障海口美兰嘉逸快捷酒店正常运作，各合伙人也未就经营利润的预留达成协议，故被告的该辩解意见，无事实及法律依据，本院不予支持等。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，判决如下：   一、被告海口美兰嘉逸快捷酒店、符某须于本判决发生法律效力之日起十日内向原告马某支付未分配经营利润304290.4元。   二、被告海口美兰嘉逸快捷酒店、符某须于本判决发生法律效力之日起十日内向原告刘某支付未分配经营利润304290.4元。   三、驳回原告马某、刘某的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10037元（原告已预缴14978.83元），由被告海口美兰嘉逸快捷酒店、符某负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。                                                               审 判 长 阳力平           人民陪审员 谭 川           人民陪审员 黄兰芳                     二O一九年五月六日                     书 记 员 文 雅                 附：相关法律条文   《中华人民共和国民法通则》     第三十条 个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。   第三十二条 合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。    合伙经营积累的财产，归合伙人共有。       《中华人民共和国民事诉讼法》     第二百五十三条 被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。