江苏省无锡市新吴区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0214民初1821号 原告：于海燕，女，1982年11月5日生，汉族，住江苏省响水县。 委托诉讼代理人：朱文卿，江苏博事达（无锡）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蔡晓莹，江苏博事达（无锡）律师事务所律师。 被告：夏清陶，男，1972年6月1日生，汉族，住江苏省无锡市新吴区。 被告：无锡市东南旅游汽车有限公司，统一社会信用代码913202057431116845，住所地江苏省无锡市锡山区芙蓉中三路99-8号。 法定代表人：徐伟，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杨坚，男，该公司员工。 被告：中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司，统一社会信用代码91320200836001097N，住所地江苏省无锡市梁溪区中山路58号。 负责人：尤力人，该公司经理。 委托诉讼代理人：徐佳，北京市盈科（无锡）律师事务所律师。 原告于海燕与被告夏清陶、无锡市东南旅游汽车有限公司（以下简称东南公司）、中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年3月21日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告于海燕的委托诉讼代理人蔡晓莹、被告东南公司的委托诉讼代理人杨坚、被告保险公司的委托诉讼代理人徐佳到庭参加诉讼。被告夏清陶经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告于海燕向本院提出诉讼请求：1、其因交通事故造成的损失为医疗费17438.52元、住院伙食补助费1650元、营养费1800元、残疾赔偿金188800元、精神损害抚慰金10000元、被扶养人生活费66289.50元、护理费10800元、误工费33000元、财产损失1000元、交通费500元，合计331278.02元，请求判令上述损失由保险公司在其承保的机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）责任限额范围内承担赔偿责任，超出交强险部分由夏清陶、东南公司承担全部赔偿责任，保险公司在其承保的机动车第三者责任保险（以下简称商业三者险）责任限额范围内替代赔偿。2、案件受理费、鉴定费由被告承担。事实和理由：2018年8月25日7时45分，夏清陶驾驶苏Ｂ×××××号大型客车与其驾驶的电动自行车发生碰撞，造成其受伤的交通事故。保险公司承保了苏Ｂ×××××号车辆的交强险与商业三者险，故其诉讼来院。 被告夏清陶未作答辩。 被告东南公司辩称：1、对于事故发生经过、责任认定无异议，于海燕主张的各项损失应当由保险公司赔偿；2、夏清陶系东南公司员工，事发时系履职行为，相应责任由东南公司承担。 被告保险公司辩称：1、对于事故发生经过、责任认定无异议；2、苏Ｂ×××××号车辆向其投保了交强险、商业三者险3000000元及不计免赔险，事故发生在保险其内；3、不负担诉讼费、鉴定费。 经审理查明： 一、事故发生经过、责任认定、车辆权属及保险情况 2018年8月25日7时45分许，夏清陶驾驶苏Ｂ×××××号大型客车在无锡市新吴区新荣路口右转弯时，与在后方同向行驶的于海燕骑行的滨海278929号电动自行车发生碰撞，造成车辆损坏及于海燕受伤的交通事故。经交警部门认定，夏清陶负事故全部责任，于海燕不负事故责任。 苏Ｂ×××××号车辆所有人系东南公司，夏清陶系东南公司员工。双方当事人一致认可夏清陶应在事故中承担的责任由东南公司承担。保险公司承保了苏Ｂ×××××号车辆的交强险、商业三者险3000000元及不计免赔险，事故发生在保险期间内。 上述事实，有于海燕提供的道路交通事故认定书、机动车驾驶证、道路运输证、行驶证、机动车保险报案记录（代抄单）、东南公司提供的夏清陶从业资格证及双方当事人陈述等证据在卷佐证。 二、于海燕主张的损失 1、医疗费：于海燕提供了无锡市人民医院门诊病历1份、无锡市耘林康复医院出入院记录1组、CT诊断报告单1组、医疗费票据10张，外购药发票2张，并据此主张医疗费17222.52元。东南公司、保险公司对上述证据真实性均无异议，但是认为外购药发票因无对应医嘱不予认可；认为无锡耘林养老服务有限公司净慧寺分公司开具的养护服务发票不属于医疗费用，不予认可。于海燕称外购的药品虽无医嘱，但均为其治疗需要，请法院酌情支持；养护服务费用3960元系其在康复中心住院期间共计33日的护理费用，其同意将该项费用作为护理费进行主张。保险公司另要求扣除10%非医保用药，但未就此举证。东南公司不同意扣除非医保用药。 2、住院伙食补助费：于海燕主张其住院治疗33日，该损失按50元/日计算为1650元。东南公司、保险公司认可按照30元/日计算33日。 3、营养费：经无锡中诚司法鉴定所（以下简称中诚鉴定所）鉴定，于海燕营养期为60日，其据此主张营养费按照30元/日计算60日为1800元。东南公司、保险公司对此无异议。 4、护理费：经中诚鉴定所鉴定，于海燕护理期为90日，其主张按照120元/日计算90日为10800元（含前述养护服务费用3960元）。东南公司、保险公司认可按照80元/日计算90日。 5、误工费：经中诚鉴定所鉴定，于海燕误工期为180日。于海燕提供了2017年8月1日-2019年4月9日期间其名下尾号为5625的中国工商银行借记卡账户历史明细清单1份，威能（无锡）供热设备有限公司出具的情况说明1份，主张误工费按照5500元/月计算6个月为33000元。东南公司、保险公司对于上述证据真实性无异议，认为于海燕的误工费应当按照银行流水计算，但需要扣除事发后5个月其所取得的收入。于海燕表示由法院依法认定。 6、残疾赔偿金：（1）残疾赔偿金部分，经中诚司法鉴定所鉴定，于海燕骨盆两处以上骨折严重畸形愈合评定为九级残疾。其据此主张该项损失按照47200元/年*20年*20%计算为188800元，东南公司、保险公司对于原告的伤残等级不予认可，故不认可该项损失，但未提出反证或申请重新鉴定。（2）被扶养人生活费部分，于海燕提供儿子陆子豪的出生医学证明1份、盐城市滨海港经济区六合庄村民委员会出具的证明2份、户口簿1份，主张其有被扶养人三名，儿子陆子豪（2005年10月5日生，扶养年限5年，2人扶养），父亲于正林（1954年8月7日生，抚养年限16年，4人扶养），母亲朱素兰（1957年5月11日生，扶养年限19年，4人扶养），该项损失应当按照为29462元/年*5年*20%/2+29462元/年*16年*20%/4+29462元/年*19年*20%/4计算为66289.50元，东南公司、保险公司认为于海燕提供的证据无法证明于海燕父母的子女情况，且因对于海燕的伤残等级不予认可，故不认可被扶养人生活费。 7、精神损害抚慰金：于海燕主张精神损害抚慰金10000元，东南公司、保险公司对此无语认可。 8、财产损失：于海燕主张该项损失为1000元。东南公司、保险公司对此无异议。 9、交通费：于海燕主张交通费500元。东南公司、保险公司对此无异议。 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应由保险公司在保险范围内予以赔偿。本案中，交警部门认定夏清陶负事故全部责任，双方当事人对此均无异议，本院予以认定。因双方当事人一致认可夏清陶系东南公司员工，夏清陶应在事故中承担的责任由东南公司承担，故于海燕因本次交通事故造成的损失应先由保险公司在交强险责任限额范围内赔偿，超出部分由东南公司承担全部赔偿责任，保险公司在其承保的商业三者险责任限额范围内替代赔偿。 关于于海燕主张的损失，对于其中无争议的营养费1800元、财产损失1000元、交通费500元，因不违反法律规定，本院予以认定。对于有争议的部分：1、医疗费，于海燕对于其主张的医疗费已经提供了充分的证据予以证明，其购买的外购药品虽无对应医嘱，但均为其住院期间治疗所需。故扣除其自认为护理费的养护服务费3960元，于海燕的医疗费损失共计13262.52元，本院均予支持。保险公司要求扣除10%非医保用药的辩称意见，因其未举证，本院不予采信。2、住院伙食补助费，于海燕关于该项损失的主张属合理范围，本院予以支持，认定该项损失为1650元。3、护理费，结合于海燕的受伤及治疗情况，本院酌定其护理费按照100元/日计算90日为9000元。4、误工费，经核算，于海燕事发前一年平均工资为5650.23元，事发后5个月的工资收入为13838.17元，其误工费应当按照5650.23元/月*6个月-13838.17元计算为20063.21元。5、残疾赔偿金，（1）残疾赔偿金部分，于海燕的伤残等级已经由有相应资质的鉴定机构作出鉴定，东南公司、保险公司虽对其伤残等级不予认可，但并未举证证明，本院不予采信。于海燕主张的残疾赔偿金的计算方式符合法律规定，本院予以支持，认定该项损失为188800元；（2）被扶养人生活费部分，于海燕提供的证据可以证明其被扶养人的具体情况，其主张被扶养人生活费的计算方式亦符合法律规定，本院予以支持，认定其被扶养人生活费为66289.50元。6、精神损害抚慰金，结合侵权人过错程度、侵权行为造成的后果和当地平均生活水平等因素综合考虑，于海燕主张该项损失为10000元并无不当，本院予以支持。 综上，于海燕因本次事故造成的损失为医疗费13262.52元、住院伙食补助费1650元、营养费1800元、护理费9000元、误工费20063.21元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）255089.50元、精神损害抚慰金10000元、财产损失1000元、交通费500元，合计312368.23元。上述款项中应先由保险公司在交强险责任限额范围内赔偿120000元，超出交强险部分192368.23元由东南公司承担全部赔偿责任，该款项由保险公司在商业三者险责任限额范围内替代赔偿。故保险公司应当在交强险和商业三者险范围内赔偿于海燕各项损失312368.23元。 依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条之规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿于海燕各项损失312368.23元。 二、驳回于海燕的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费2056元，减半收取计1028元，鉴定费3552元，合计4580元（已由于海燕预交），由于海燕负担262元，由保险公司负担4318元（于海燕同意此款由保险公司向其直接支付，本院不再退还，保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内向于海燕支付）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。 审 判 员 牛文冉 二〇一九年五月九日 法官助理 陆 凯 书 记 员 谢方舟 本案援引法律条款 《中华人民共和国民法通则》 第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。 公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。 没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十五条因道路交通事故造成下列财产损失，当事人请求侵权人赔偿的，人民法院应予支持： （一）维修被损坏车辆所支出的费用、车辆所载物品的损失、车辆施救费用； （二）因车辆灭失或者无法修复，为购买交通事故发生时与被损坏车辆价值相当的车辆重置费用； （三）依法从事货物运输、旅客运输等经营性活动的车辆，因无法从事相应经营活动所产生的合理停运损失； （四）非经营性车辆因无法继续使用，所产生的通常替代性交通工具的合理费用。 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。