福建省福安市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0981民初6300号 原告:郑菊瑛，女，1955年6月29日出生，汉族，住福建省福安市。 委托诉讼代理人：郑开白，福建韩诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：缪欣，福建韩诚律师事务所律师。 被告:周廷政，男，1959年1月12日出生，汉族，住福安市。 被告：福安市公共交通公司，住所地福安市城关新华南路96号。统一社会信用代码：91350981157581114B。 法定代表人：刘瑞发。 被告:中国人民财产保险股份有限公司福安支公司，住所地福安市城南溪口商贸园21、22、23号。统一社会信用代码:91350981857597299B。 主要负责人:彭楠楠，系该公司经理。 委托诉讼代理人：刘东星，福建正联律师事务所律师。 原告郑菊瑛与被告周廷政、福安市公共交通公司、中国人民财产保险股份有限公司福安支公司(以下简称人保福安支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年3月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑菊瑛的委托诉讼代理人郑开白、缪欣、被告人保福安支公司的委托诉讼代理人刘东星到庭参加诉讼。被告周廷政、福安市公共交通公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郑菊瑛向本院提出诉讼请求：判令周廷政、福安市公共交通公司、人保福安支公司赔偿郑菊瑛各项经济损失148035.6元，具体赔偿项目及金额为：1.住院伙食补助费8700元；2.护理费33129.6元；3.误工费27653.6元；4.残疾赔偿金68252.45元；5.精神损害抚慰金5000元；6.鉴定费1000元；7.交通费300元；8.营养费4000元，由人保福安支公司在交强险限额内先行赔偿（精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿），不足部分由人保福安支公司在商业三者险限额内赔偿，仍有不足部分由周廷政、福安市公共交通公司连带赔偿。事实和理由：2018年2月7日14时40分，周廷政驾驶闽Ｊ×××××号大型普通客车从福安市王基岭方向沿福新路往世纪大道方向行驶，途径事故路段，在超越同向前方由郑菊瑛驾驶的二轮电动车，与之相刮碰，造成郑菊瑛受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。郑菊瑛受伤后被送往宁德市闽东医院治疗，经诊断郑菊瑛的伤情为：头部外伤脑震荡、面部擦伤、多颗创伤性牙折断、22牙外伤痛（松动）、喉损伤、全身多处挫伤、鼻骨骨折、膝挫伤等。经174天住院治疗，伤情好转出院（医疗费已由被告方负担）。医嘱要求继续口服利伐沙班、定期复查建议院外修复牙齿，出院后继续下肢功能锻炼、理疗、康复锻炼治疗，加强营养和注意休息等。2018年2月9日，福安市公安局交通警察大队对该事故作出交通事故认定书，认定周廷政负事故全部责任，郑菊瑛不负事故责任。2019年1月28日，经福建科鉴司法鉴定所作出司法鉴定意见书，郑菊瑛的伤残程度为十级伤残。郑菊瑛因被告的过错造成损害，故被告应当根据《侵权责任法》第六条、第十六条的规定承担赔偿责任。事故发生后，郑菊瑛及家属就损害赔偿事宜多次与被告协商，均未能达成一致意见，为此郑菊瑛依法诉至法院。 人保福安支公司辩称，首先，只要符合理赔条件，其愿意先在闽Ｊ×××××号车的交强险限额及范围内赔偿郑菊瑛的损失，但郑菊瑛主张的不合理的项目数额应当剔除，具体为：1.医疗费，虽然已由被告方垫付，但是具体数额应当凭与本案有关的病历、病案、发票、费用清单等计算，其中不合理费用（经鉴定为15979.7元）应当由郑菊瑛自行承担，超过基本医疗保险标准的非医保费用（经鉴定为7121.69元）不属于保险赔偿范围，不应当由其负责赔偿；2.住院伙食补助费，根据郑菊瑛的合理住院天数（经鉴定为60天），参照法定标准计算；3.营养费，没有医疗机构的有效证明，不能予以支持，即便可以酌情支持，郑菊瑛主张4000元明显偏高；4.误工费，郑菊瑛在本案事故发生时已经超过法定退休年龄，依法属于退出劳动力领域的人员，又没有提供有关收入证明，所以该项损失没有事实依据，不能予以支持。即使郑菊瑛的该项损失可以获得支持，也只能根据郑菊瑛的合理住院天数扣除期间的双休日，参照福建省上年度农林牧渔业的平均工资计算；5.护理费，根据郑菊瑛的合理住院天数，参照法定标准计算；6.残疾赔偿金，该项损失应根据郑菊瑛的实际伤残等级，结合其年龄因素，参照福建省上年度农村居民人均纯收入标准计算，而郑菊瑛伤残等级达不到十级，其在举证期限内已经申请对郑菊瑛的伤残等级进行重新鉴定；7.精神损害抚慰金，如果经重新鉴定，郑菊瑛的伤残等级确实达不到十级，那么该项损失就没有事实和法律依据，不能予以支持；8.交通费，应当凭与本案有关且符合公共交通费用标准的发票计算。其次，郑菊瑛的损失超过交强险的部分，其在承保的第三者责任商业保险的限额内，依照保险合同条款的相关规定进行理赔。本案具体案情必须不存在保险合同条款规定的任何免赔事由，否则其有权拒赔，比如投保车辆必须经年检合格，驾驶员必须持有效驾驶证等，医疗费中超过基本医疗保险标准的非医保的费用以及精神损害抚慰金不属于第三者责任商业险的赔偿范围。最后，鉴定费不属于交强险和第三者责任商业险的赔偿范围，不应当由其负责赔偿，而且其中不必要鉴定项目的鉴定费应由郑菊瑛自行承担。 周廷政未作答辩。 福安市公共交通公司未作答辩。 本院认为，周廷政、福安市公共交通公司未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃举证、质证、辩论等诉讼权利。 郑菊瑛围绕诉讼请求提交了身份证、工商登记信息、交通事故认定书、住院病历、司法鉴定意见书、鉴定费发票、照片、闽东医院会诊记录等证据，人保福安支公司提交投保单、报案记录代抄单、相关保险条款、司法鉴定意见书、文政审查意见书、照片、重新鉴定申请书等证据，对此本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 据此可认定本案无争议事实为：2018年2月7日14时40分，周廷政驾驶闽Ｊ×××××号大型普通客车从福安市王基岭方向沿福新路往世纪大道方向行驶，途径事故路段，在超越同向前方由郑菊瑛驾驶的无牌二轮电动车时与之相刮碰，造成郑菊瑛受伤，两车不同程度受损的道路交通事故。事故发生后，郑菊瑛被送往宁德市闽东医院住院治疗，经诊断郑菊瑛的伤情为：头部外伤、脑震荡、面部擦伤、创伤性牙折断、喉损伤、全身多处挫伤等。福安市公安局交通警察大队于2018年2月9日作出第3509810201800586号道路交通事故认定书，认定周廷政负本起事故全部责任，郑菊瑛不负本起事故责任。 另查明，本案肇事车辆闽Ｊ×××××号大型普通客车在人保福安支公司投保了交强险及商业三者险。周廷政系福安市公共交通公司雇佣的驾驶员。 对双方当事人争议的事实，本院认定如下： 一、人保福安支公司主张郑菊瑛在医院进行治疗期间非医保费用和不合理费用不应由其承担的主张能否支持。本院认为，福安市公共交通公司已全部垫付了郑菊瑛的医疗费，郑菊瑛并未在本案中诉求医疗费，福安市公共交通公司、周廷政未到庭参加诉讼，故人保福安支公司可在本案结束后另行与福安市公共交通公司根据保险合同进行处理。 二、郑菊瑛因事故受伤是否构成十级伤残的认定问题。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”、第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”，郑菊瑛因事故受伤已于2019年1月28日经福建科鉴司法鉴定所作出闽科鉴司鉴所[2019]临鉴字第20号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人郑菊瑛的伤残程度为十级伤残，对此人保福安支公司有异议，在举证期限内提交了重新鉴定申请书和司法鉴定意见书，人保福安支公司提交的鉴定意见书陈述，郑菊瑛创伤性牙折断主要为：创伤性牙折断（11、32根断，31、34冠折）17、41牙体缺失22牙痛（外伤后松动）21牙脱位31、34单纯性牙周炎12残留牙根，未见明显的口唇部和颌部的外伤，可见其交通事故的口唇部及颌面部外伤损伤与其牙脱落的情况不符，无病理损伤基础，因福建闽正司法鉴定所只是根据人保福安支公司提交的不完整的病案材料结合临床同类损伤得出的结论，本身该结论所依据的证据材料就不完整，每个人的体制不同，不能简单机械的套用一般原理作出的不客观的鉴定鉴论，故人保福安支公司举证尚不充分，不足以反驳郑菊瑛的伤残等级构成十级伤残，应承担举证不能的法律后果。因此，郑菊瑛主张因事故受伤构成十级伤残，本院予以支持。 三、人保福安支公司要求郑菊瑛之损伤，实际住院天数应为60日的主张能否支持。本院认为，人保福安支公司主张存在不合理住院天数，对此应承担举证责任。但人保福安支公司提供的鉴定意见中，仅是根据个人学说机械套用病情确定固定治疗期，并未具体解释认定郑菊瑛此次外伤实际住院只需六十天范畴即可病情基本恢复的理由，例如在病历所记载的病情、治疗等证据中有何处可以体现，每位伤者的病情肯定与其个人体质、治疗水平等诸多因素有关，不可能同样的伤情就一定等同于固定多少天的治疗期，鉴定结论应根据病历具体分析认定其无需再治疗的具体表现，但该鉴定意见中并无此分析。综上，该部分鉴定结论仍属鉴定结论依据不足。故人保福安支公司主张郑菊瑛之损伤，实际合理住院天数为60日的主张举证尚不充分，应承担举证不能的法律后果，对人保福安支公司此项主张，本院不予支持。 人保福安支公司主张郑菊瑛已达到法定退休年龄，无误工损失的主张能否支持。本院认为，人保福安支公司主张郑菊瑛已超过法定退休年龄，误工费应不予支持，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条确定误工费标准时，并未明确如何认定有无误工。由于误工损失属客观损失，系以受害人有无劳动能力来判断其是否存在误工，而非按其有无实际工作或年龄大小来判断。故即使是超过法定退休年龄者，人保福安支公司未提供证据证明郑菊瑛已丧失劳动能力，故该主张本院不予支持。 本院认为，被告承认原告的诉求请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。关于原告所诉的诉讼请求及金额是否合理。本院经审查认为，1.住院伙食补助费8500元，郑菊瑛住院天数为174天，根据体温单存在挂床4天，实际住院170天，则住院伙食补助费为60元/天×170天＝10200元，现郑菊瑛主张住院伙食补助费按50元/天计算，系郑菊瑛对其诉讼权利的处分行为，未违反法律规定，本院予以认可，故住院伙食补助费为50元/天×170天＝8500元；2.护理费32367.74元，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款“护理人员没有收入或雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算”的规定，本案郑菊瑛护理费可参照“居民服务和其他服务业”标准（49694元/年）计算，郑菊瑛实际住院天数为170天，则其护理费为49694元/年÷12月÷21.75天×170天＝32367.74元；3.营养费1000元，本院认为，鉴于郑菊瑛一处十级伤残，确实需要加强营养，故本院酌情认定营养费为1000元；4.残疾赔偿金66302.38元，本院认为，郑菊瑛一处十级伤残，则其残疾赔偿金按城镇居民标准计算为42121元/年×17年×10%=71605.7元，现郑菊瑛主张残疾赔偿金按39001.4元/年计算，系郑菊瑛对其诉讼权利的处分行为，未违反法律规定，本院予以认可，故残疾赔偿金为39001.4元/年×17年×10%＝66302.38元；5.交通费300元；6.误工费26920.41元，本院认为，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。郑菊瑛实际住院170天，其中应扣除休息日但包括法定节假日（按一周扣除星期六、星期日两天计算），因此误工时间以170天－170天÷7天/周×2天＝121天为准；郑菊瑛未提供证据证明其收入状况，鉴于郑菊瑛户籍所在地为城镇，故其误工费可参照单位从业人员平均工资69029元/年标准计算，则其误工费应为69029元/年÷12月÷21.75天×121天＝32001.95元，现郑菊瑛主张误工费按58068元/年计算，系郑菊瑛对其诉讼权利的处分行为，未违反法律规定，本院予以认可，故误工费为58068元/年÷12月÷21.75天×121天＝26920.41元；7.鉴定费1000元；8.精神损害抚慰金5000元，本院认为，鉴于郑菊瑛一处十级伤残，同时考虑到在本起交通事故中郑菊瑛不负事故责任，故本院酌情认定精神损害抚慰金为5000元。郑菊瑛的经济损失共计141390.53元。 综上所述，公民享有生命健康权。郑菊瑛的诉讼请求，符合法律规定的部分，本院予以支持；超出部分，本院不予支持。本案肇事车辆闽Ｊ×××××号大型普通客车在人保福安支公司投保了交强险，郑菊瑛的经济损失141390.53元，应先由人保福安支公司在交强险责任限额范围内赔偿110000元（其中死亡伤残赔偿限额项下赔偿款110000元，包含精神损害抚慰金金5000元）；余下的损失31390.53元由周廷政承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条的规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”周廷政系福安市公共交通公司的工作人员，在执行工作中致郑菊瑛受伤，周廷政在本起交通事故中负事故全部责任，因此，福安市公共交通公司应对其工作人员即周廷政对郑菊瑛受伤造成的经济损失承担相应的赔偿责任。肇事车辆闽Ｊ×××××号大型普通客车在人保福安支公司投保了商业三者险，鉴定费不属于保险赔偿范畴，该费用1000元应由福安市公共交通公司承担，因此，人保福安支公司应赔偿郑菊瑛各项经济损失30390.53元，福安市公共交通公司应赔偿郑菊瑛各项经济损失1000元。周廷政、福安市公共交通公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司福安支公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内一次性赔偿郑菊瑛各项经济损失110000元（开户行：中国农业银行福安城南支行；账号：62×××71；用户名：郑菊瑛）； 二、中国人民财产保险股份有限公司福安支公司应于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内一次性赔偿郑菊瑛各项经济损失30390.53元（开户行：中国农业银行福安城南支行；账号：62×××71；用户名：郑菊瑛）； 三、福安市公共交通公司应于本判决生效之日起十日内一次性赔偿郑菊瑛各项经济损失1000元（开户行：中国农业银行福安城南支行；账号：62×××71；用户名：郑菊瑛）； 四、驳回郑菊瑛的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3261元，减半收取计1630.5元，由郑菊瑛负担25元，中国人民财产保险股份有限公司福安支公司负担1580.5元，福安市公共交通公司负担25元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院。（上诉案件受理费缴纳办法：向本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理。） 审判员 张 宏 二〇一九年五月二十九日 书记员 郑志胧 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承，但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨碍严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。 前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。 最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权人致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 同时投保机动车第三者责任强制保险(以下简称“交强险”和第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： (一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； (二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； (三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 －14－