四川省大邑县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0129民初1825号 原告：曾凯，男，1986年11月3日出生，汉族，住成都市成华区。 原告：徐涛，男，1983年5月5日出生，汉族，住成都市武侯区。 原告：赵鸣屹，男，1981年5月15日出生，汉族，住成都市天府新区。 三原告委托诉讼代理人：高俊超，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。 被告：深圳市数字园餐饮管理有限公司，住所地深圳市南山区粤海街道高新南七道数字技术园A3栋一楼。 法定代表人：戴顺斌，总经理。 委托诉讼代理人：陈杰，四川致高律师事务所律师。 被告：戴顺斌，男，1971年9月7日出生，汉族，住四川省仁寿县。 委托诉讼代理人：陈杰，四川致高律师事务所律师。 被告：陶毅，男，1970年12月15日出生，汉族，住四川省郫县。 委托诉讼代理人：陈杰，四川致高律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李培锐，四川炜烨律师事务所律师。 被告：王习红（曾用名王小红），男，1973年10月28日出生，汉族，住四川省宣汉县。 委托诉讼代理人：陈杰，四川致高律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李培锐，四川炜烨律师事务所律师。 被告：杨康，男，1974年4月21日出生，汉族，住四川省仁寿县。 委托诉讼代理人：陈杰，四川致高律师事务所律师。 原告曾凯、徐涛、赵鸣屹与被告深圳市数字园餐饮管理有限公司（以下简称数字园公司）、戴顺斌、陶毅、王习红、杨康合伙协议纠纷一案，本院于2018年8月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曾凯、徐涛、赵鸣屹及其委托诉讼代理人高俊超、被告数字园公司的委托诉讼代理人陈杰、被告戴顺斌及其委托诉讼代理人陈杰、被告陶毅及其委托诉讼代理人陈杰、李培锐、被告王习红的委托诉讼代理人陈杰、李培锐、被告杨康的委托诉讼代理人陈杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告曾凯、徐涛、赵鸣屹向本院提出诉讼请求：1、解除原被告间签订的《合作经营协议》，退还原告已交保证金200万元，并向原告支付营业款902290元及违约金300万元，上述共计5902290元；2、各被告间承担连带责任。事实和理由：2018年1月13日，被告戴顺斌以数字园公司的名义与陶毅、王习红、杨康达成合伙协议，合伙经营大邑县文轩职业学院超市及食堂经营项目。后于2月6日，戴顺斌又以数字园公司名义（甲方）与原告（乙方）签订了《关于四川文轩职业学院超市、小卖部合作经营协议》；之后又签订了相关《补充协议》，主要内容为：1、甲方向乙方提供文轩学院一食堂一楼、二食堂一楼及学生宿舍小卖部和商业街超市，甲方负责食堂经营，乙方负责超市经营；2、合作经营期限自2018年3月4日起至2023年1月5日止共五年；3、乙方按营业总额的16%作为利润分成给甲方；4、甲方对乙方营业款每半个月结算一次，不得拖欠；5、乙方支付保证金200万元；6、甲方保证与承诺及时向四川蒙创后勤管理有限公司（以下简称蒙创公司）交纳承包费，以免影响《合作经营协议》的履行；7、甲方违反保证与承诺，乙方可解除合同，由甲方退还保证金并承担约定的违约责任；8、违约金标准为合同总金额（共五年，每年300万元）的20%，即300万元=300万元×5年×20%；9、发生纠纷由签约地大邑县法院管辖。签约后，原告于2018年2月28日进场经营；履约至今4个多月，原告已依约付清保证金200万元，并依约履行了其他相关义务；后双方于7月10日经再次对账确认：从2018年2月28日起至6月30日止，甲方应付乙方营业款1988575元，已付1086285元，欠付902290元。即至今，原告一直依约履行相关义务，但数字园公司从未依约按时付清每月营业款，现已累计欠付902290元。并且，因数字园公司未及时向蒙创公司交纳承包费260万元，已致蒙创公司于2018年7月8日发函，向其追究解约并赔偿的违约责任。即蒙创公司的解约行为，将直接导致双方间的《合作经营协议》实际无法继续履行。因数字园公司违反保证与承诺条款及逾期付款等违约行为，已违反了《合作经营协议》中的相关约定，双方约定的解除条件已成就，故诉至本院。 被告数字园公司、戴顺斌、杨康、陶毅、王习红辩称，本案的基本事实为，蒙创公司将承包的食堂超市发包给数字园公司，数字园公司又将超市部分转包给原告，食堂由数字园公司自主经营；2018年1月13日数字园公司与陶毅、王习红、杨康达成的协议是为了融资使用，且原件交给曾凯，由其为数字园公司融资使用，原件在曾凯处，该协议仅为融资签署，并非合伙协议，且未履行。根据双方签订的《合作经营协议》补充二，已明确约定，将承包经营关系变更为借贷关系，故本案应认定为借款关系，数字园公司只应承担200万元保证金及营业款，如果逾期则按月息1%承担利息，且数字园公司并未违约，不应承担违约责任。原告提出因被告数字园公司未向蒙创公司缴纳260万元承包费，致使蒙创公司解约，蒙创公司从未在任何文件显示承包费是260万元，只有保证金问题，而非承包费，数字园公司在经营五个月之内，已向蒙创公司及学校缴纳了保证金900万元，其中蒙创公司400万元，学校500万元，原告诉称解除合同是在一个假设前提下，即数字园公司违约且被蒙创公司解除合作协议，在该假设前提下，原告自行撤离了超市场地，因此被告主张驳回原告的诉讼请求，并且被告将另案主张原告的违约责任。 被告陶毅、王习红还辩称，1、基于合同相对性原则，原告应向合同相对方数字园公司主张权利，与二被告无任何合同关系，双方没有法律上的任何关系，要求驳回原告的诉讼请求；2、原告所提出的合同解除的事实，尚未确定，该案所基于的事实尚在青羊区法院审理期间，其请求不能成立，据此产生的损失应该由原告承担；3、根据双方及原告与数字园公司在2018年4月签订的补充协议二，该补充协议做出了附条件法律事实的约定，而依据该约定，相关条件现已成就，则双方的权利义务关系，应根据约定变更为借贷关系，该约定是双方意思真实表示，不违反法律法规，依法对双方具有法律约束力，在此基础上，原告在本案中所提出的请求，均不能成立。 本院经审理认定事实如下：2018年1月6日，蒙创公司（甲方）与数字园公司（乙方）签订《关于四川文轩职业学院食堂、超市、小卖部合作经营协议》一份，约定由甲方提供经营场地，以及食堂、超市、小卖部现有设施设备给乙方使用，乙方负责经营的范围包括一食堂一楼和二楼、二食堂一楼及学生宿舍现有小卖部，但不包括一食堂三楼；合作经营期限自2018年1月6日起至2023年1月5日止共五年；乙方保证前述经营范围和经营内容每年经营净收益不得少于800万元，其中，甲方每年经营净收益分配金额为660万元（其中包含甲方应向文轩职业学院支付的承包费，即甲方与文轩学院签订的承包经营合同约定的承包费由甲方负责缴纳），剩余净收益由乙方自行享有；本协议项下的保证金由净收益分配保证金和经营保证金两部分组成等内容。 2018年2月，数字园公司（甲方）与赵鸣屹、曾凯、徐涛签订《关于四川文轩职业学院超市、小卖部合作经营协议》（以下简称《合作经营协议》），对经营模式、经营范围及经营内容、合作经营期限、经营管理方式及收入转移支付、保证金、双方的权利与义务、甲方保证与承诺、乙方保证与承诺、房屋修缮与使用、合同的变更、解除与终止、保密条款、违约责任、送达条款、争议解决等进行了约定，其中一、经营模式、经营范围及经营内容，1、经营模式，1.1甲方负责提供经营场地（一食堂一楼、二食堂一楼及学生宿舍现有小卖部，和商业街超市168平米），由甲方提供的超市、小卖部现有设施设备给乙方使用，少于清单数量，则由甲方负责补足，费用由乙方垫付，2018年9月甲方将垫付费用一次性给乙方；......1.3双方合作主体分开，甲方负责文轩学院的食堂经营，乙方负责文轩学院的超市经营，若由各自经营主体产生的债务纠纷分别由各自承担相应的责任，若由任意一方经营所产生的问题导致蒙创公司终止与甲方的合同则按违约责任处理；1.4若经营过程中由于甲乙双方在各自的经营范围产生经营困难造成亏损无法继续经营，须提前一个学期告知对方，甲方待乙方完全撤场后七个工作日内退还保证金；1.5甲乙双方应遵守文轩学院的日常管理，并向文轩学院支付代收保证金；1.6基于本项目所产生的营业额，由乙方按照营业总额17%作为利润分成结算给甲方，乙方不承担税收和刷卡手续；......二、合作经营期限，自2018年3月4日起至2023年1月5日止，共五年，合作期满后，同等条件下，乙方具有优先续约权，如需继续合作，则双方另行签订合作协议；三、经营管理方式及收入转移支付，......2、双方应按本协议第一条第1.6款之约定，对上述乙方经营范围和经营方式下的净收益进行分配；3、........甲方对乙方营业额款项每半个月（即15天）结算一次，不得拖欠........；四、保证金，1、甲乙双方一致同意，乙方支付保证金总额200万元，作为该项目的经营保证金；2、合同签订当日乙方支付100万元保证金给四川联合经济学院（四川文轩职业学院原用名）作为甲乙双方合同保证金，........剩余100万元于2018年3月4日乙方进驻经营场所时支付；......六、甲方保证与承诺，1、甲方保证具备服务场地及相应设施设备在本协议期限内的合法使用权或经营权；......3、甲方及时向四川蒙创后勤管理有限公司交纳承包费，若甲方在收取乙方净收益后未按约定向院方交纳承包费而给乙方造成的一切损失均由甲方承担，同时，还应按本协议第十一条第一款的约定承担违约责任；......九、合同的变更、解除与终止，......2、合同期内，甲方有下列情形之一的，双方协商解决，协商不成，乙方有权要求解除合同，甲方无条件退还乙方保证金，并要求甲方按第十一条第一款的约定承担违约责任，如违约责任不足以弥补给乙方造成的损失，乙方还有权要求甲方补足损失；......2.2甲方在合同期限内违反本协议第六条约定的保证与承诺，甲方不及时整改或处理的；......3、如因四川文轩职业学院、国家、四川省、成都市、大邑县政策或非乙方原因致使乙方无法继续经营的，乙方有权解除合同；......十一、违约责任，1、任何一方违反本协议，均视为违约，违约方应向守约方支付该合同总金额（共五年，每年300万元）的20%作为违约金；......3、除本协议约定外，甲乙双方在合作经营期内不得擅自解除本协议，否则，视为违约，违约方除按本协议第十一条第一款承担违约责任外，还应承担违约给守约方带来的经济损失等内容。2018年2月6日，曾凯按约向四川联合经济学院支付保证金100万元。2018年3月，数字园公司（甲方）与赵鸣屹、曾凯、徐涛签订《关于四川文轩职业学院超市、小卖部补充协议》（以下简称《补充协议》），约定原合作协议第一条第1.1款修改为，由甲方负责提供经营场地（一食堂一楼、二食堂一楼及学生宿舍现有小卖部，和商业街超市整体），由甲方提供的超市、小卖部现有设施设备给乙方使用，少于清单数量，则由甲方负责补足，费用由乙方垫付，2018年9月甲方将垫付费用一次性给乙方；原协议第一条第1.6款修改为，基于本项目所产生的营业额，由乙方按照营业总额16%作为利润分成结算给甲方，乙方不承担税收和刷卡手续费等内容。2018年4月23日，数字园公司（甲方）与赵鸣屹、曾凯、徐涛签订《关于四川文轩职业学院超市、小卖部合作经营协议之补充协议（贰）》（以下简称《补充协议贰》），约定甲乙双方在此补充协议中明确乙方交于甲方的资金总额，截止2018年4月1日止，乙方已经交于甲方保证金总额为2000000元，其中1000000元代甲方转到四川联合经济学校，另1000000转入甲方法人代表戴顺斌个人账户，现2000000元甲方已经全部收到；乙方已于2018年2月28日入场经营；甲方应于乙方入场后，以30日为一结算周期给乙方支付营业款，若甲方逾期未全额一次性支付乙方营业款超过15天，乙方支付给甲方的200万元保证金以及在甲乙双方合作经营中甲方该支付给乙方的营业款将全部转换为数字园公司向曾凯、赵鸣屹、徐涛的借款，同时甲方法人代表戴顺斌对该借款承担连带担保责任，并于30天内归还该借款，逾期未归还部分按月息1%计息，直到还清为止。同日，数字园公司向赵鸣屹、曾凯、徐涛出具收到保证金200万元的收据一份。2018年4月25日，原告向数字园公司出具《确认函》，经数字园公司确认，截止2018年4月25日，原告方共计转给数字园公司215万元，其中2月6日转给四川文轩职业技术学院100万，3月6日转给戴顺斌60万，3月8日转给戴顺斌10万，3月19日转给戴顺斌45万；经双方协商一致，上述215万分配为，200万计入经营保证金，15万由数字园转交给杨明货款；原告接手学院超市杨明货款766558元，截止2018年4月25日已付15万，从2018年3月营业款扣除25万，余款366558分三次从4.5.6月营业款扣除。数字园欠原告三月份营业款122284元，4月底付清，同时约定，每月20日支付上月营业款，每周定的烟款由数字园公司按周预付，从当期营业款中扣除。随后，双方在每月进行了对账。2018年7月10日，数字园公司（甲方）与三原告（乙方）进行对账，签订《四川文轩职业学院校园超市经营款对账单》，确认从2018年2月28日起至2018年6月30日止甲方应付乙方经营对账款1988575元，经营期间甲方已支付乙方经营对账款1086285元，截止2018年6月30日甲方欠乙方经营对账款902290元。对账单中商会基金1200元和商业街物管费1367.1元待甲乙双方商谈妥当后再另行结算。另2018年7月1日起至2018年7月9日止甲方经营款项按后期实际对账金额为准另行结算。2018年7月8日，蒙创公司向数字园公司发出《催款通知函》，通知数字园公司在通知函发出之日起3日内向蒙创公司支付完毕拖欠的净收益分配保证金260万元，逾期未支付，将按照合作经营协议的约定解除合作经营协议并追究法律责任。2018年7月31日，蒙创公司向数字园公司发出《解除合同通知函》，解除与数字园公司的合作经营协议及其补充协议，收回一食堂一楼、二食堂一楼及学生宿舍现有小卖部的承包经营权，并要求在通知函发出之日起3日内即2018年8月3日前，完成经营场地移交、现有设施设备移交、人员工作交接等全部撤场工作。逾期仍未完成撤场工作的，蒙创公司将自行撤除、封存设施设备、食物等物品。2018年7月中旬，三原告经营的超市因数字园公司未按期向蒙创公司交纳合作经营协议约定的费用260万元，被蒙创公司强制清退，货物进行了封存。 本院认为，数字园公司与赵鸣屹、曾凯、徐涛签订的《合作经营协议》、《补充协议》、《补充协议贰》是各方当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应按照合同约定履行各自的义务。现原告要求解除双方签订的《合作经营协议》，因原告已被蒙创公司强制清退，退出超市的经营，双方签订的合作经营协议已无法履行，合同约定的解除条件已成就，故原告要求解除《合作经营协议》的请求符合法律规定，本院予以支持。根据双方签订的《补充协议贰》中约定，“甲方应于乙方入场后，以30日为一结算周期给乙方支付营业款，若甲方逾期未全额一次性支付乙方营业款超过15天，乙方支付给甲方的200万元保证金以及在甲乙双方合作经营中甲方支付给乙方的营业款将全部转换为数字园公司向曾凯、赵鸣屹、徐涛的借款，同时甲方法人代表戴顺斌对该借款承担连带担保责任，并于30天内归还该借款”。该约定系各方当事人的真实意思表示，双方于2018年7月10日进行了最后一次对账后，被告数字园公司至今未按该协议约定支付原告方营业款，已构成违约，现双方的营业款及保证金应按双方的约定转为借款，应由被告数字园公司向原告方进行支付，数字园公司的法定代表人戴顺斌对该借款承担连带保证责任。被告抗辩称，根据双方签订的《补充协议贰》已将承包经营关系变更为借贷关系，故本案应认定为借款关系，数字园公司只应承担200万元保证金及营业款，如果逾期则按月息1%承担利息，且数字园公司并未违约，不应承担违约责任。本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十八条规定“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。”《补充协议贰》是对《合作经营协议》的未尽事宜进行的补充签订，《补充协议贰》中对原告交于数字园的保证金总额进行了确认，对原告方入场时间进行了确认，对保证金及营业款的支付及性质进行了变更，对《合作经营协议》内的其他条款并未进行变更，现在《合作经营协议》虽然已解除，但协议中约定的违约责任并不受解除的影响，双方在协议中约定了非原告方原因致使原告方无法继续经营的，数字园公司应当承担违约责任。不论数字园公司在与蒙创公司的另一案件中，是否是数字园公司违约，但在本案中，是因数字园公司的原因，而非原告的原因，导致蒙创公司将原告方强制清退，致使合同目的无法实现，现原告方要求被告数字园公司承担违约责任，符合合同约定，本院予以支持。合同约定，违约方应向守约方支付该合同总金额（共五年，每年300万元）的20%作为违约金，该违约条款虽约定了违约金标准，但原告并未提供其损失依据。在被告确有违约的前提下，本院基于被告的违约行为酌情考虑应支付的违约金数额为600000元。对原告要求被告戴顺斌、陶毅、王习红、杨康承担连带责任的请求，本院认为，被告戴顺斌在《补充协议贰》中自愿对数字园公司对原告的借款承担连带保证责任，本院予以确认，但对违约金部分，其并未确认承担连带保证责任，故对违约金部分，戴顺斌不应承担连带保证责任。原告称戴顺斌与陶毅、王习红、杨康达成了合伙协议，合伙经营文轩职业学院超市及食堂项目，但其仅提供了《合伙经营章程》复印件二份，并未提供其他证据予以印证，故对原告要求陶毅、王习红、杨康承担连带责任的请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第七十七条、第九十三条第二款、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、解除被告深圳市数字园餐饮管理有限公司与原告赵鸣屹、曾凯、徐涛签订的《关于四川文轩职业学院超市、小卖部合作经营协议》； 二、被告深圳市数字园餐饮管理有限公司在本判决生效之日起二十日内支付原告赵鸣屹、曾凯、徐涛款项2902290元； 三、被告深圳市数字园餐饮管理有限公司在本判决生效之日起二十日内支付原告赵鸣屹、曾凯、徐涛违约金600000元； 四、被告戴顺斌对被告深圳市数字园餐饮管理有限公司的上述第二项款项的支付义务承担连带清偿责任； 五、驳回原告赵鸣屹、曾凯、徐涛的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费53116元，减半收取计26558元，保全费5000元，合计31558元，由原告赵鸣屹、曾凯、徐涛负担9558元，被告深圳市数字园餐饮管理有限公司、戴顺斌负担22000元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 员 刘文杰 二〇一九年五月三十日 法官助理 李 莉 书 记 员 饶 怡