云南省禄劝彝族苗族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2014）禄民初字第13号 原告谢开春，男，1973年9月3日生，汉族，农民，云南禄劝人，住禄劝彝族苗族自治县。 委托代理人陆玉春，云南潘明律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。 被告：王位能，男，汉族，47岁，云南禄劝人，住禄劝彝族苗族自治县，现住。 被告禄劝彝族苗族自治县马鹿塘乡人民政府。 法定代表人：李本雄，该乡乡长。 被告云南盛泰建筑工程有限公司，组织机构代码：77552934-8。 住所地：嵩明县小街镇花园街。 法定代表人贺国志，公司董事长。 委托代理人杨金权，云南承希律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。 原告谢开春诉被告王位能、禄劝彝族苗族自治县马鹿塘乡政府地面施工、地下设施损害责任纠纷一案，本院于2013年12月23受理后，依法适用简易程序由审判员张金鸿独任审判，在审理过程中，原告谢开春于2014年1月14日申请追加云南盛泰建筑工程有限公司为被告，本院根据原告谢开春的申请于2014年1月14日依法追加云南盛泰建筑工程有限公司为被告，于2014年2月25日公开开庭进行了审理，原告谢开春及其委托代理人陆玉春，被告王位能、禄劝彝族苗族自治县马鹿塘乡政府、云南盛泰建筑工程有限公司的委托代理人杨金权到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告谢开春诉称：2013年8月22日，原告到马鹿街上买东西。当日上午七点三十分，原告人骑摩托车从鲁纳嘎出发，约八点三十分到口（马鹿中学大门口），原告就连人带车摔下被告修街挖的二米宽、三米深，数十米长的沟里，路人知道后，就把原告人救起。因伤势较重，原告的妹夫施某租一辆面包车，急将原告人送禄劝忠爱医院就治。经医生检查，原告左股骨中段骨折；左歡弓骨折，左面部软组织挫伤。住院23天，因无治疗费，未愈出院。后经法医鉴定，原告人已达九级伤残，还需后期治疗费8000费，还需休息180天，护理90天。事件发生后，马鹿派出所到实地进行了查看，并拍了照。原告的家人找马鹿乡政府，乡政府为其支付了10000元的治疗费。原告出院后，亲自找马鹿乡政府，请求协商处理，马鹿塘乡人民政府通知被告王位能，王位能拒不到场，原告认为，马鹿乡政府在修街时，把工程包给既无资质、又无公司的个人施工，是严重违法有关规定的，被告王位能在施工过程中，没有明显标志，致使本案的发生。原告诉请被告赔偿经济损失费81621.60元，其中，医疗费9034.80元，伤残赔偿金21668元，误工费18000元，护理费5674.40元，住院伙食补助费1150元，营养费4500元，后期治疗费8000元，交通费548元，鉴定费2100元，谢从阳抚养费2280.50元、谢文聪赡养费4104.90元、余金美赡养费4561元，并由被告承担诉讼费。 被告王位能辩称：2013年7月10日，禄劝彝族苗族自治县马鹿乡政府把马鹿塘乡镇附属工程发包给云南盛泰建筑工程有限公司，经过对云南盛泰建筑工程有限公司资质进行审核，云南盛泰建筑工程有限公司具有合法的企业法人营业执照，建筑业企业资质证书，此后双方才签订施工协议。协议中对相关安全事故问题做了明确划分。被告王位能是乡政府的工作人员，不是施工实施人，不是施工安全方面的负责人。请求驳回原告的诉讼请求。 被告禄劝彝族苗族自治县马鹿塘乡人民政府辩称：被告王位能是乡政府的工作人员，乡政府已将工程发包给被告云南盛泰建筑工程有限公司，被告云南盛泰建筑工程有限公司在施工过程中在施工路段已摆放了警示标志和路牌，原告所受伤害应自行承担，请求驳回原告的诉讼请求。 被告云南盛泰建筑工程有限公司辩称：公司在施工路段已摆放了警示标志和路牌，原告所受的伤害应自己承担责任。 归纳原、被告的诉辩主张，双方争议焦点是：1、原告的各项损失是否合理。2、被告应否承担赔偿责任。 针对双方争议焦点，原告谢开春向本院提交下列证据证明： 1、户口簿。证明原告谢开春及谢从阳、谢文聪、余金美的身份情况。 2、机动车驾驶证1份。证明原告具有摩托车驾驶证。 3、事故现场照片四张。证明原告受伤地点是口被告正在施工的现场；被告地面施工未设置任何安全警示标识、警示线及防范措施。 4、医疗费住院收据2份，门诊收据2份。证明原告于2013年8月22日至2013年9月14日在禄劝忠爱医院住院治疗23天，医疗费合计21272.81元，报销新农合12238.01元，实际支付9034.80元。 5、禄劝忠爱医院诊断证明1份、出院证2份、病历本1份。证明原告的伤情情况，原告住院期间需人护理的事实。 6、云鼎鉴字2013第100094号鉴定书1份。证明原告达九级伤残，后期治疗费评定为8000元，三期评定为休息期180日、营养期90日及护理期90日。 7、鉴定费发票。证明原告支付鉴定费2100元。 8、领条1份。证明原告受伤之日租车从马鹿塘到禄劝就医支付交通费548元的事实。 9、残疾人证。证明谢文聪系肢体二级残疾。 10、施某、刘某、谢某的证人证言。 经质证，被告王位能、禄劝彝族苗族自治县马鹿塘乡政府、云南盛泰建筑工程有限公司对原告提交的1、2、9号证据无异议，对3、4、5号证据认为不能证实待证事实，对6号证据认为费用评定过高，对伤残鉴定无异议，但不能证实其待证事实，对7号证据有故意扩大损失的行为，对8号证据认为不真实。 被告王位能、禄劝彝族苗族自治县马鹿塘乡政府、云南盛泰建筑工程有限公司对其答辩理由提供下列证据证明： 1、施工协议。证明马鹿塘乡人民政府承包工程给云南盛泰建筑工程有限公司。 2、云南盛泰建筑工程有限公司的资料。证明公司具有相应的资质及合法承包。 （1）安全生产许可证一份。 （2）组织机构代码证一份。 （3）税务登记证一份。 （4）企业法人营业执照一份。 （5）资质证书一份。 （6）法定代表人身份证明书一份。 （7）授权委托书。证明公司委托黄功萍为代理人。 3、派出所情况及现场照片6张。 经质证，原告对1号证据的三性不持异议；对2号证据的三性不持异议，对照片显示的警示标志不认可，当地派出所也是受政府领导部门的命令，所照相片也没有时间，也不是原告摔倒的地方，对其待证事实不予认可。 本院认为，原告提交的1至5号、9号证据来源合法、内容真实、与本案有关联性，本院予以采信；原告提交的6、7号证据来源部分合法，与本案有关联性，本院予以部分采信；原告提交的8号证据来源不合法，本院不予采信；原告提交的9号证据中证施某林谢某海的证言相互印证的部分，本院予以采信，证刘某文的证言内容不真实，不予采信。被告提交的1、2号证据来源合法、内容真实、与本案有关联性，本院予以采信；3号证据中与原告的证据内容相互印证的部分，本院予以采信。 经审理，本院确认下列法律事实：被告禄劝彝族苗族自治县马鹿塘乡人民政府与被告云南盛泰建筑工程有限公司签订施工协议，约定被告马鹿塘乡人民政府将马鹿塘乡集镇附属工程承包给被告云南盛泰建筑工程有限公司，工程内容为新修道路排水沟、植树等工程，合同工期自2013年7月15日至2013年9月20日止，共60天。被告王位能是乡政府指派的工作人员。2013年8月22日上午7点30分，原告谢开春骑五羊摩托车从鲁纳嘎出发到马鹿街上买东西，约8点30分街口，原告谢开春就连人带车摔下被告云南盛泰建筑工程有限公司修街挖的长五米、宽二米、深三米横穿公路的沟里中段部分，后被行人救起。原告谢开春受伤后于2013年8月22日到禄劝忠爱医院住院治疗，诊断为：左股骨中段骨折；左颧骨骨折，左面部软组织挫伤，2013年8月25日出院，住院3天，住院费用2230元。2013年8月25日再次住入禄劝忠爱医院，诊断为：左股骨中段骨折；左颧骨骨折，左面部软组织挫伤，住院20天，9月14日出院，住院费用18940.80元，其中医保支付12238.01元，个人支付6702.8元。原告谢开春的门诊费102元。2013年11月20日，云南鼎丰司法鉴定中心受原告谢开春的委托对伤残和后期医疗费作出鉴定，鉴定意见为：谢开春损伤程度达九级伤残，后期医疗费用为8000元。原告谢开春的家人找马鹿塘乡人民政府，乡人民政府为其支付了10000元的治疗费。 另查明：谢从阳生于2001年9月24日，系原告谢开春之子；谢文聪生于1951年12月10日，系原告谢开春之父，余金美生于1954年3月20日，系原告谢开春之母。谢文聪与余金美共生育四个子女。原告谢开春于2009年10月15日取得B2D驾驶证。 本院认为：在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。本案中，被告禄劝彝族苗族自治县马鹿塘乡人民政府将工程发包给有资质的被告云南盛泰建筑工程有限公司建设施工，其在发包上不具有过错，不应对原告谢开春的损失承担连带责任。被告云南盛泰建筑工程有限公司作为施工人，使该路段完全不具备通行条件，对通行车辆构成潜在危险。施工方云南盛泰建筑工程有限公司采取的安全措施应达到这样的效果：在街道入口或距离路沟足够远的安全距离设置封闭性障碍物和明显标志，完全阻止车辆驶入施工路段进而防止车辆掉入所挖路沟；被告云南盛泰建筑工程有限公司所采取的措施不足以阻止车辆驶入施工路段并防止车辆掉入所挖路沟。因此，被告云南盛泰建筑工程有限公司并未尽到设置明显标志和采取安全措施的义务，违法施工造成原告谢开春的身体损害，应当承担侵权责任。被告王位能是乡人民政府指派的工作人员，并没有过错，不承担赔偿责任。原告谢开春骑摩托车通行，应当在确保安全、畅通的原则下通行，而原告谢开春在通行的过程中未尽注意义务，对损害事故的发生也存在一定的过错，故应减轻被告云南盛泰建筑工程有限公司的责任。 关于原告谢开春的损失范围，原告谢开春的医疗费、后期医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、谢从阳扶养费、谢文聪的扶养费、余金美的扶养费，符合法律规定，本院予以支持。关于原告谢开春主张的误工费过高，原告谢开春的误工费从受伤之日起计算至残疾确定前一天，即从2013年8月22日至2013年11月19日止，共89天，结合本地实际情况，每天以50元计算，误工费共4450元。关于原告谢开春主张的护理费过高，原告谢开春住院23天，参照当地的护工标准，每天以50元计算，护理费共1150元。关于原告谢开春的营养费，原告谢开春无医院证明证实，本院不予支持。关于原告谢开春主张的交通费过高，本院根据本案的实际情况，酌情支持200元。关于原告谢开春主张的鉴定费过高，因本院对三期鉴定不予采纳，故鉴定费应当扣除三期的鉴定费，鉴定费共1400元。综上，原告谢开春的损失为：医疗费9034.80元、残疾赔偿金21668元、误工费4450元、护理费1150元、住院伙食补助费1150元、后期医疗费8000元、交通费200元、鉴定费1400元、谢从阳的扶养费2280.50元、谢文聪的扶养费4104.90元、余金美的扶养费4561元，共计57999.20元。原告谢开春的经济损失，根据原告谢开春和云南盛泰建筑工程有限公司的过错情况，应由被告云南盛泰建筑工程有限公司承担80%的民事赔偿责任为宜。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百二十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第九十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告云南盛泰建筑工程有限公司于本判决生效后二十日内，赔偿原告谢开春的经济损失46399.36元。 二、驳回原告谢开春对被告王位能、禄劝彝族苗族自治县马鹿塘乡人民政府的诉讼请求。 三、驳回原告谢开春的其他诉讼请求。 案件受理费1814元，减半收取907元，由原告谢开春负担181.40元，被告云南盛泰建筑工程有限公司负担725.60元。 如未按判决的指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。 审判员  张金鸿 二〇一四年三月十日 书记员  陈文敬