广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初4665号原告：邓海永，男，汉族，住广东省高州市。委托诉讼代理人：招丽贞，广东邦南律师事务所律师。被告：佛山鹏程易胜机械有限公司，住所地广东省佛山市南海区。法定代表人：张幸彬，总经理。委托诉讼代理人：邓晟，北京市中伦文德（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：林丽龙，北京市中伦文德（广州）律师事务所实习律师。本院于2019年3月5日受理了原告邓海永与被告佛山鹏程易胜机械有限公司劳动合同纠纷一案，依法适用简易程序于2019年4月4日公开开庭进行审理，原告邓海永及其委托诉讼代理人招丽贞、被告的委托诉讼代理人邓晟均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：劳动仲裁请求。原告作为申请人以被告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求裁决被申请人：（1）确认双方于2018年4月13日至2018年9月3日期间存在劳动关系，并确认被申请人违法解除与申请人的劳动关系；（2）支付2018年7月26日至2018年8月25日期间工资5500元；2018年8月26日至2018年9月3日期间工资1480元，共6980元；（3）退还扣缴的社会保险费1280元；（4）支付2018年5月至2018年9月3日期间未签订劳动合同的二倍工资差额23260.26元；（5）支付违法解除劳动合同的赔偿金5500元。劳动仲裁结果。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出佛南劳人仲案字［2019］157号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认申请人、被申请人于2018年4月16日至2018年9月3日存在劳动关系；二、被申请人在裁决书生效之日起十日内支付申请人2018年8月（7月26日至8月25日）工资为4971元、9月（8月26日至9月3日）工资为1163元；三、被申请人在裁决书生效之日起十日内支付申请人2018年5月16日至2018年9月3日期间未签订劳动合同的二倍工资差额19218.76元；四、被申请人在裁决书生效之日起十日内支付申请人解除劳动合同经济补偿金2697元；五、驳回申请人其他仲裁请求。3.原告的诉讼请求。原告不服上述仲裁裁决书提起诉讼，请求判令：（1）确认被告于2018年9月3日违法解除与原告的劳动关系；（2）被告向原告支付拖欠的工资6980元（其中2018年7月26日至2018年8月25日工资5500元；2018年8月26日至2018年9月3日工资1480元）；（3）被告向原告退还扣缴的社会保险费1280元（320元/月×4个月）；（4）被告向原告支付未签订劳动合同的二倍工资差额23260.26元；（5）被告向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金5500元；（6）诉讼费由被告承担。4.原告的工作情况。原告于2018年4月16日入职被告处任装配钳工，每月休息4天。5.签订劳动合同情况。被告没有与原告签订书面的劳动合同。6.参加社会保险情况。被告为原告参加了2018年9月的社会保险，其中个人缴费335.43元/月。7.工资发放情况。原告的工资结算周期为每月26日到次月25日，月底发放上月工资。原告2018年4月16日至4月25日实发工资1623元，4月26日至5月25日实发工资5067.50元，5月26日至6月25日实发工资5521.10元，6月26日至7月25日实发工资5691.66元。被告提交的工资表显示2018年5月代扣个税57.5元，2018年6月代扣个税107.9元。原告和被告提交的工资表均显示2018年7月代扣个税126.85元，代扣社保个人319.49元。8.解除劳动关系情况。双方确认原告离职时间为2018年9月3日。2018年9月3日下午17:16时，微信名为“玲”的被告的工作人员向原告发微信“通过三个月的试用及相互了解，我们认为你的状态及心态都没能融入企业正常工作中。8月30日找你签合同，你不签，说了可能会有另外的选择，公司也表示尊重你的个人意愿。所以希望你能把正常的离职手续办完，以便结算工资”。2018年9月4日，原告与被告多次沟通解除劳动关系及相关补偿、赔偿等问题。2018年9月6日晚上23:17时，“玲”再次向原告发微信“你已经几天未到岗，请尽快到公司办理相关手续，否则将按公司规定视同自动离职”。2018年9月7日下午16:17时，原告向“玲”发微信“你不让我回厂上班，还把工具收了回去；我希望你把我的工资发给我”，“玲”回复“你如果决定不来上班要过来办离职手续后才能结算工资”。2018年9月10日，被告发出《关于与邓海永解除劳动关系及除名的通报》，内容包括“鉴于生产部员工邓海永目无公司规定，工作随性，迟到缺勤不报告，不服从工作安排，一直拒签劳动合同，且无故旷工3天以上，根据公司《关于“安全文明生产规章制度”的补充条款》，第1条中相关规定：无故连续旷工3天或全月累计旷工6天者视为自动离职，公司可单方面解除劳动关系，扣发全部工资同时不发放其他经济补偿金……，现对邓海永做出除名的处理决定。”本案中，双方举证及质证意见如下：（一）原告提交了如下证据：1.原告的身份证、被告的企业机读档案登记资料；2.佛南劳人仲案字[2019]157号仲裁裁决书、EMS快递单；3.中国建设银行个人账户收入交易明细；4.工资表截图；5.微信聊天记录；6.关于与邓海永解除劳动关系及除名的通报；7.佛山市社会保险参保缴费证明；8.录音光盘、录音文字整理。经质证，原告对被告提交的证据1、2均无异议。对证据3的真实性、合法性予以确认，关联性不予确认，2018年8月及9月的工资在仲裁裁决后，被告已经实际支付，且在此前也不是被告不支付，而是原告拒绝办理相关的离职手续并结算工资。对证据4的真实性、合法性予以确认，关联性不予确认，其实际计发多少工资，被告已提交了相关的工资单，原告在仲裁时也对该工资予以确认，其每月工资为5500元并无证据。对证据5的真实性、合法性予以确认，关联性不予确认，被告并未解雇原告，而是原告无故旷工，拒绝返回公司上班。对证据6的真实性、合法性予以确认，关联性不予确认，该证据恰恰证明了原告无故旷工3天的事实，公司也基于原告的该行为发出除名通知。对证据7的真实性、合法性予以确认，关联性不予确认，被告并没有因为逃避责任而为原告购买社保，而是被告一早就准备给原告购买社保，如果被告知道原告在2018年9月会离职，被告也无需多此一举为原告购买2018年9月份的社保，9月份的社保也是被告一早就准备购买，也一早就上报了社保系统。对证据8的真实性、合法性予以确认，关联性不予确认，是原告自己拒绝返回公司上班，而非原告辞退或解雇，且在原告拒绝返回公司上班前，被告多次要求原告签订合同，原告均以各种理由推诿拒绝，被告认为原告拒绝签订合同，是恶意的为了获得不正当的利益即二倍工资，同时，原告在起诉被告之前也已同一事实及理由起诉另一家公司，是一种尝到甜头的习惯行为。（二）被告提交了如下证据：1.工资收入明细表；2.佛山鹏程易胜机械有限公司生产部考勤表、请假条；3.佛山市社会保险参保证明；4.录音光盘、录音文字整理；5.公司规章制度；6.中国建设银行网上银行电子回执。经质证，原告对被告提交的证据1和证据2中的考勤表均不予确认，该证据并无原告的签名，且时间间隔太长，原告也不记得当时的出勤情况。对证据2中的请假条予以确认，该证据同时印证了被告规定凡请假必须提交请假条，即使因紧急情况电话请假后，销假时也须补交请假条；2018年4月28日的请假条虽然显示请假时间为2018年4月29日、5月2日共两天，但被告已确认原告在2018年5月2日回公司上班，实际上请假一天。对证据3的真实性予以确认，合法性、关联性不予确认，被告是在2018年9月3日解雇原告后才补买的一个月社保。对证据4的真实性予以确认，该证据证明了被告明确正式解雇原告，且被告要求原告在离职时补签劳动合同及辞职表才同意结算工资。对证据5不予确认，原告并未见过公司的规章制度。对证据6的真实性予以确认，被告是在原告起诉后，才按仲裁的裁决结果向原告支付相关的裁决款项。对于双方有争议的事项，本院认定如下：关于劳动关系存续期间的问题。仲裁裁决原、被告于2018年4月16日至2018年9月3日存在劳动关系，双方均未对此提起诉讼，视为服裁，故本院确认原、被告于2018年4月16日至2018年9月3日存在劳动关系。2.关于2018年7月26日至9月3日期间工资的问题。双方约定每月上班26天，休息4天，但原告主张其工资为5500元/月，被告则主张原告的工资为4500元/月。本院经审查认为，原告出示的工资表显示工资结构一栏分为基本工资3000、岗位工资1500、绩效工资1000，合计为5500，与原告主张相一致，且被告对该工资表的真实性、合法性予以确认。而被告作为用人单位没有确凿充分的证据证明其主张，应承担举证不能的不利后果。故本院采信原告主张，以5500元/月作为其工资标准。被告出示的考勤表显示2018年7月26日至8月25日期间原告出勤23.5天，加班3小时（本月全勤27天），2018年8月26日至9月3日期间原告出勤5.5天。原告虽然对该考勤表不予确认，却不能举证予以推翻，且本院核实考勤表记载的2018年6月26日至7月25日的考勤情况与原告出示的工资表显示的出勤时间相一致。故本院对该考勤表予以采信。经核算原告2018年7月26日至8月25日的应发工资为4901.62元（5500元/月÷27天×23.5天+5500元/月÷27天/月÷8小时×3小时×1.5倍），2018年8月26日至9月3日的应发工资为1120.37元（5500元/月÷27天×5.5天）。仲裁裁决被告向原告支付2018年8月（7月26日至8月25日）工资为4971元、9月（8月26日至9月3日）工资为1163元，被告没有提出起诉，视为服裁，本院予以确认。故被告应向原告支付2018年7月26日至8月25日的工资4971元、2018年8月26日至9月3日的工资1163元。原告请求的该期间工资超过本院核定部分的，本院不予支持。3.关于扣缴社会保险费的问题。原告主张被告没有为其参加社会保险却在工资中扣除社会保险费1280元，并举证2018年7月的工资表予以证明。被告抗辩认为2018年7月的工资于8月底发放，而当月要为原告缴纳2018年9月的社会保险，故代扣社保费用。本院经审查认为，由于原告月底发放上月工资，且被告确已为原告参加了2018年9月的社会保险，故被告的抗辩意见合情合理。而原告没有充分证据证明被告在其他月份均扣除社会保险费后才发放工资，故原告的该项请求证据不足，本院不予支持。4.关于未签订书面劳动合同的问题。原告于2018年4月16日入职，9月3日离职，而被告没有与其签订书面的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，被告自2018年5月16日起至9月3日期间应向原告支付二倍工资差额18923.92元（5067.50元÷30天×10天+5521.10元+5691.66元+4901.62元+1120.37元）。仲裁裁决被告应向原告支付未签订劳动合同的二倍工资差额19218.76元，被告没有提出起诉，视为服裁，本院予以确认。故被告应向原告支付的未签订劳动合同的二倍工资差额为19218.76元，原告请求的二倍工资差额超过该数额的，本院不予支持。5.关于解除劳动关系的问题。双方均确认原告于2018年9月3日离职，但原告主张是被告直接口头解雇原告，而被告主张是原告因签订劳动合同事宜与被告发生争执，自2018年9月4日起连续旷工3天以上，按自动离职处理。本院经审查认为，原告就其主张所举证的通话录音为2018年9月4日原告与王玲的对话，原告多次询问王玲“那你现在还给不给我回公司上班”，王玲虽然没有直接同意原告继续上班，也没有直接作出解除劳动关系的意思表示，其最终回复是“你等我通知吧”，且该证据也无法明确被告于2018年9月3日解雇原告。故原告的举证并不能证明其主张。被告确认原告于2018年9月3日离职，却未能举证证明原告当日离职的原因。双方均不能证明解除劳动关系的原因，故本案视为经被告提出，双方协商一致解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，被告应向原告支付经济补偿金2724.20元[（5067.50元+5521.10元+5691.66元+4901.62元+57.5元+107.9元+126.85元+319.49元）÷4个月×0.5个月，其中2018年4月、9月出勤不足21.75天，予以剔除]。原告请求确认被告违法解除与原告的劳动关系及被告支付赔偿金5500元，本院不予支持。裁判结果综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，本案判决如下：一、确认邓海永与佛山鹏程易胜机械有限公司于2018年4月16日至2018年9月3日存在劳动关系；二、佛山鹏程易胜机械有限公司应当于本判决发生法律效力之日起十日内支付2018年7月26日至8月25日的工资4971元、2018年8月26日至9月3日的工资1163元予邓海永；三、佛山鹏程易胜机械有限公司应当于本判决发生法律效力之日起十日内支付2018年5月16日起至9月3日期间未签订劳动合同的二倍工资差额19218.76元予邓海永；四、佛山鹏程易胜机械有限公司应当于本判决发生法律效力之日起十日内支付解除劳动关系的经济补偿金2724.20元予邓海永；五、驳回邓海永的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息本案免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  刘松霞二〇一九年五月二十四日书记员  何玉嫦