河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)豫03民终2190号上诉人（原审原告）：张家林，男，汉族，1988年6月22日生，住伊川县。委托诉讼代理人：杨立，河南开物律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郭二红，男，汉族，1953年12月7日生，住河南省伊川县。委托诉讼代理人：孙民哲，洛阳市伊川县公信法律服务所。原审第三人：张义海，男，汉族，1972年10月3日生，住河南省伊川县。上诉人张家林因与被上诉人郭二红,原审第三人张义海执行异议之诉纠纷一案，不服伊川县人民法院（2017）豫0329民初3431号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月25日立案后，依法组成合议庭，于2019年4月11日对当事人进行询问，上诉人张家林及其委托诉讼代理人杨立、被上诉人郭二红及其委托诉讼代理人孙民哲到庭参加询问。本案现已审查终结。张家林上诉称，1、请求依法撤销伊川县人民法院（2017）豫0329民初3431号民事判决。2、改判撤销伊川县人民法院（2017）豫0329执异33号执行裁定。3、确认位于伊川县城关镇荆山西路饲料公司家属楼西楼3单元101号房产归张家林所有。4、本案诉讼费由郭二红承担。事实与理由：一审法院认定事实错误。1、2013年3月张家林承包了张义海在伊川县××××区的办公楼装修，张义海因无力支付装修费用，于2013年9月16日与张家林签订《协议书》，约定将涉案房屋抵充施工款。协议签订后，张家林即入住该房屋，并交纳了物业费、水电费等费用。2、张义海因触犯法律被判刑，故无法办理过户手续。综上，请求支持张家林的诉讼请求。郭二红答辩称，原审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确。1、张家林的上诉理由不能成立，是虚假的。张家林自称其与张义海于2013年9月16日签订以房抵债协议，因找不到张义海而无法过户的理由是虚假的。2017年8月至2018年9月16日期间张义海在争议房产所在小区前边的艺海装修装饰公司工作，并担任该公司总经理，其不可能找不到张义海。2、张家林与张义海之间根本没有以房抵债协议。3、在法院查封期间，张家林并未在涉案房屋居住。如果张家林正常居住，其在涉案房产被查封之后就会提出执行异议。且从2016年5月至2016年7月5日人民法院法官多次到涉案房产送达传票及应诉通知，均无人回应，也证明在此期间该房产无人居住。4、2016年7月5日伊川县人民法院将查封该房屋的情况电话告知张义海的妻子，其并未提出异议和告知此房产已经转移的事实。5、该房产是可以过户的。因涉案房产是饲料公司家属院的职工住房，张义海不是饲料公司职工，如果不能过户，张义海就取得不了该房产的产权。综上，请求维持原审判决。张家林向一审法院起诉请求，1、请求依法确认伊川县城关镇荆山西路饲料公司家属院西楼3单元101号房产归张家林所有，立即停止对上述房产的强制执行，并解除对上述房产的查封。房产价值20万元左右。2、该案诉讼费由郭二红承担。一审法院认定事实：2016年11月21日伊川县人民法院就郭二红与张义海民间借贷纠纷一案作出（2016）豫0329民初1403号民事判决，判令张义海于判决生效后十日内偿还郭二红借款30万元。并自2016年5月6日起按年利率6%向原告支付逾期利息，支付至判决确定的履行期限届满之日止。案件受理费5800元，财产保全费2020元，共计7820元，由张义海负担。2017年3月19日郭二红向伊川县人民法院申请强制执行。2017年4月6日伊川县人民法院向张义海公告送达执行通知书。2017年7月31日伊川县人民法院向张义海发出强制腾空房屋公告。张家林遂提出执行异议，称其于2013年9月16日与张义海签订过一份《协议书》，该协议书约定张义海将其所有的位于伊川县荆山西路饲料公司家属院西楼3单元101室房产作价34.26万元抵给张家林，用以抵充张义海欠张家林的34.26万元工程款；张义海有义务协助张家林办理过户手续，张家林提出要求张义海配合过户，张义海应当无条件配合等，请求人民法院中止对该房产的执行。对于张家林提出的执行异议，伊川县人民法院于2017年8月28日作出（2017）豫0329执异33号执行裁定，驳回了张家林的异议请求。张家林不服该执行裁定，遂向伊川县人民法院提起执行异议之诉。本案所涉房产伊川县荆山西路饲料公司家属院西楼3单元一楼北门（101）的房产所有权人为张义海，2006年4月份办理产权登记，证号9962。至本案诉讼前，该房产仍登记在张义海名下。张家林与张义海未在房产管理部门办理过任何过户、备案等登记手续。该房产能够正常办理房屋交易手续。一审法院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条规定：对案外人提出的排除执行异议，人民法院应当审查下列内容：1、案外人是否系权利人；2、该权利的合法性与真实性；3、该权利能否排除执行。第二十八条规定：在金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：1、在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；2、在人民法院查封之前已合法占有该不动产；3、已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；4、非因买受人自身原因未办理过户登记。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条规定：案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。本案中，从张家林陈述的异议理由及提交的证据，结合本案查明的事实，本院认为，张家林的异议请求不能成立，对本案执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益。理由如下：首先，张家林不能证明本案所涉房产从其自称的2013年9月16日以房抵债协议签订之日至今一直未办理过户登记，是由于非因其自身原因造成。在该房产完全能够办理过户登记的情况下，张家林没有提交任何证据能够证明其曾及时主张权利，但因张义海或其他非因其自身原因，致使一直不能办理过户登记。所以即使张家林所述以房抵债事实属实，其怠于行使自己的过户权利，致使该房产至今仍登记在张义海名下，张家林对此具有过错。按照执行异议的法律规定，张家林提出的执行异议不符合排除执行的法定条件，不能排除人民法院的强制执行；其次，异议人权利的真实性不能确定。异议人是以物权期待权排除执行，而物权公示原则要求，物权的存在和变动须采取一定的方式向社会公开展示，以获得社会承认和法律保护，如果物权的存在和变动不具有任何公示形式，则不但其真实性不能确定，更不能对抗善意第三人。由于目前尚无鉴定合同确切签订时间的有效技术手段，为使物权变动的真实性得到社会认可及产生对抗善意第三人的法律效果，这就要求异议人须通过一定的公示行为就其物权变动向社会进行一定的宣示。本案中，张家林称其于2013年9月16日和张义海签订以房抵债协议，但直至2017年7月31日伊川县人民法院向张义海发出强制腾空房屋公告。张家林一直未作出任何诸如公证、备案、起诉等公示方式宣示物权的行为。其陈述的事情经过由于涉及到物权变动这一特殊法律事实，仅凭其提交的一页协议尚不足以证明物权变动的真实性，亦不能产生对抗人民法院强制执行的法律效力。再次，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定的在金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出的排除执行异议，这里所指的“买受人”不包括以物抵债的债权人。其理论依据是之所以保护买受人的物权期待权优先于申请执行人的金钱债权，是基于物权优先于债权的原则，而以物抵债协议实际上是偿还金钱债务的协议，不应优先于另外一个金钱债权的实现。综上，张家林的异议请求不能成立，对本案执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益，其诉讼请求，依法不能予以支持。遂判决驳回张家林的诉讼请求。本院二审期间，张家林向本院提交了如下证据：1、2013年9月20日张家林与方勇签订的争议房屋的装修合同，用以证明方勇对涉案房产进行了装修。2、2017年12月20日重庆市长寿区人民法院对张义海犯罪行为作出的（2017）渝0115刑初531号刑事判决，用以证明张义海从2014年以来一直在外开担保公司，长期不在家。郭二红对上述证据真实性不予认可。郭二红向本院提交了如下证据：伊川县人民法院作出的（2016）豫0329民初1403号卷宗材料及法院工作人员的工作说明，用以证明涉案房产在2016年7月5日前没有任何人居住。张家林对上述证据真实性存在异议，认为该卷宗材料（照片）显示的不是争议房屋，且该卷宗材料（照片）显示的情况与工作说明不符。本院经审理，认为上述证据不影响本院对查明事实的认定，本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十一条规定：案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。本案中，张家林虽然提供有2013年9月16日其与张义海签订的以房抵债协议，但其至今仍未办理房产过户手续是客观事实。张家林并未提供充分的证据，证明不是因其自身的原因，致使一直不能办理房产过户登记。根据《中华人民共和国物权法》第六条规定，物权的存在或变动须采取一定的方式向社会公开展示，既物权公示原则，以获得社会承认和法律保护。因此，其未办理房产过户登记，不能对抗善意第三人。这种存有风险的以房抵债行为的法律后果应由其承担，其异议不能对抗人民法院的执行。综上，张家林的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件诉讼费用4300元，由张家林负担。本判决为终审判决。审判长  李立华审判员  曹 园审判员  王少林二〇一九年五月二十日书记员  苏彦辉