北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2014）三中民终字第03172号上诉人（原审被告）北京黄裳华韵服装贸易有限公司，住所地北京市朝阳区左安门外饮马井1号院1号楼2层201。法定代表人李顺喜，总经理。委托代理人邰哲，北京市天渡律师事务所律师。被上诉人（原审原告）徐吉，男，1981年4月10日出生。委托代理人布和，北京市立天律师事务所律师。上诉人北京黄裳华韵服装贸易有限公司（以下简称黄裳华韵公司）因与被上诉人徐吉劳动争议一案，不服北京市朝阳区人民法院（2013）朝民初字第03272号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年2月20日受理该案，并依法组成由法官魏志斌担任审判长，法官张丽新、孙京参加的合议庭进行了审理。本案现已审理终结。徐吉在一审中起诉称：其于2011年9月13日入职黄裳华韵公司，担任生产管理职务，月薪6000元。后徐吉转为销售职务，月薪7000元。黄裳华韵公司未与徐吉签订劳动合同。工资现金签字领取，一人一张工资单，但不发放工资条。2012年6月10日左右，黄裳华韵公司合伙人李×告知徐吉的业绩做的不好，管理工厂管理的不好，要求徐吉把面料、辅料清点好，再发放徐吉5、6月份工资。黄裳华韵公司的法定代表人李顺喜也当面跟徐吉这样告知，说徐吉业绩不高，不让徐吉来公司上班了。徐吉最后出勤至2012年6月14日。徐吉起诉至法院，请求判令黄裳华韵公司：1.支付2011年10月13日至2012年6月13日期间未签订劳动合同双倍工资差额52000元；2.支付2011年9月至2012年6月周六加班费21332元及25%经济补偿金5333元；3.支付2012年5月至2012年6月12日工资9896.5元及25%经济补偿金2474元；4.撤销违法解除劳动关系决定，恢复劳动关系，并支付2012年6月13日至2013年10月31日工资124000元；5.支付2011年10月13日至2012年6月13日未缴纳养老保险的经济补偿2016元。黄裳华韵公司在一审中答辩称：不同意徐吉的诉讼请求。黄裳华韵公司与徐吉不存在劳动关系。对于徐吉增加的第五项诉讼请求，在仲裁时没有提出，法院应当不予支持。一审法院审理查明：庭审中，徐吉主张双方存在劳动关系，于2011年9月13日入职，入职时月薪6000元，2012年2月调整至7000元，双方未签订劳动合同，最后工作至2012年6月14日，黄裳华韵公司口头通知解除劳动关系，2012年5、6月份工资未发放；黄裳华韵公司不认可双方存在劳动关系。为证明存在劳动关系，徐吉提交了与深圳市妍琳时装设计有限公司的《加工承揽合同》复印件及合同邀约传真件、变更付款账号通知函原件，快递详情单及公证书，名片，2012年5、6月考勤卡复印件，与黄裳华韵公司法定代表人李顺喜的电话录音，深圳市丹诗格尔服装有限公司出具的《证明书》予以佐证。其中。电话录音主要内容为“……徐吉：你说我在你那里辛辛苦苦干了10个月，到后来落这样一个下场，是吧！李总：我再做一个工作，统一一下吧！……徐吉：你说我又做工艺、又管生产、还管仓库管那么多事，拿6000-7000元怎么也值呀！李总：是，够辛苦的，我知道……徐吉：现在还炒我鱿鱼，还把我这样耗着。李总：我再统一一下吧，我也没有办法，你也在公司知道的……”。黄裳华韵公司不认可《加工承揽合同》、合同邀约和变更付款账号通知函的真实性，认可快递详情单及公证书的真实性，不认可证明目的，不认可名片和考勤卡的真实性，不认可电话录音的真实性，但放弃进行录音鉴定，不认可《证明书》的真实性。黄裳华韵公司则提交了《工资发放名册》、《考勤表》予以作证，称其中没有徐吉。徐吉不认可证据的真实性，称工资现金发放，一人一张工资发放名册，考勤为纸质打卡考勤，并当庭联系《工资发放名册》显示的人员，均称认识徐吉。2012年7月3日，徐吉申诉至北京市朝阳区劳动争议仲裁委员会，要求支付2011年10月13日至2012年6月13日未签订劳动合同双倍工资差额52000元、支付2011年9月至2012年6月周六加班费21332元及25%经济补偿金5333元、支付2012年5月至2012年6月13日工资9896.5元及25%经济补偿金2474元、撤销违法解除劳动关系的决定，恢复劳动关系，并支付自2012年6月13日至2012年8月16日工资。2012年10月12日，北京市朝阳区劳动争议仲裁委员会作出京朝劳仲字（2012）第08736号裁决书，裁决驳回徐吉的仲裁请求。徐吉不服仲裁裁决，起诉至该院。一审法院判决认定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。黄裳华韵公司不认可徐吉提交的与其法定代表人的电话录音，但放弃进行录音鉴定，应当承担举证不能的不利后果。在电话录音中，黄裳华韵公司法定代表人对徐吉提出在其公司工作、工资标准和被解除劳动关系的情况，并未予以否认，结合徐吉提交的其他证据材料，可以认定徐吉与黄裳华韵公司之间存在劳动关系。因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。用人单位应当就劳动者的入职时间、工资标准、出勤情况、劳动合同签订情况进行举证，黄裳华韵公司未提交证据证明，应当承担举证不能的不利后果。故，该院采信徐吉的主张，认定徐吉于2011年9月13日入职，入职时月薪6000元，2012年2月调整至7000元，双方未签订劳动合同，最后工作至2012年6月14日，黄裳华韵公司违法解除劳动关系，2012年5、6月份工资未发放。故，黄裳华韵公司应当支付徐吉20**年5月及2012年6月1日至2012年6月12日工资共计9575元（7000元＋7000元／21.75＊8天）。徐吉主张支付25%经济补偿金2474元，该院不予支持。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。徐吉于2011年9月13日入职，双方未签订劳动合同，黄裳华韵公司应当支付徐吉20**年10月13日至2012年6月13日期间未签订劳动合同双倍工资差额，徐吉主张支付52000元，不高于法律规定，该院予以支持。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。徐吉提交的考勤卡为复印件，无原件核对，该院不予采信，徐吉又未提交其他的证据，故，应当承担举证不能的不利后果。对徐吉主张支付2011年9月至2012年6月周六加班费21332元及25%经济补偿金5333元的请求，该院不予支持。用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行。故，黄裳华韵公司应当撤销解除与徐吉劳动关系的决定，双方恢复劳动关系。用人单位违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同，造成劳动者工资收入损失的，按劳动者本人应得工资收入支付给劳动者。故，黄裳华韵公司应当支付徐吉20**年6月13日至2013年10月31日工资116184元（7000元／21.75＊13天＋7000元＊16个月）。徐吉主张支付2011年10月13日至2012年6月13日未缴纳养老保险的经济补偿2016元，该项请求未经过仲裁前置程序，该院在本案中不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第三十条第一款、第四十八条、第八十二条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：一、北京黄裳华韵服装贸易有限公司于判决生效后七日内支付徐吉二〇一一年十月十三日至二〇一二年六月十三日期间未签订劳动合同双倍工资差额五万二千元；二、北京黄裳华韵服装贸易有限公司于判决生效后七日内支付徐吉二〇一二年五月及二〇一二年六月一日至二〇一二年六月十二日期间工资共计九千五百七十五元；三、撤销北京黄裳华韵服装贸易有限公司解除与徐吉劳动关系的决定，双方恢复劳动关系；四、北京黄裳华韵服装贸易有限公司于判决生效后七日内支付徐吉二〇一二年六月十三日至二〇一三年十月三十一日期间工资收入损失十一万六千一百八十四元；五、驳回徐吉的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审判决后，黄裳华韵公司不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉。黄裳华韵公司上诉理由是：黄裳华韵公司与徐吉之间从未存在劳动关系，徐吉所提供证据完全不能证明其双方存在劳动关系的主张。徐吉所提供的证据材料中包括顺丰速运单、名片、考勤记录以及合同传真等。其中顺丰速递单中徐吉并未在收件人一栏中签名，且该单据十分便于伪造，另外仅凭速运单据中出现徐吉作为公司联络人这一细节并不能就此认定双方存在全职劳动关系。至于徐吉提供的名片，该复印件并未出现公司名称，且名片并不是只有公司发放一种来源，徐吉私下可以随意伪造，故名片作为证据毫无证明力。至于徐吉提供的其他各项证据，均不能提供原件予以核对，且均不具备足够的证明效力证明存在劳动关系。黄裳华韵公司有确凿证据证明双方不存在劳动关系，徐吉的主张均不能成立。黄裳华韵公司向一审法院提交了徐吉主张在职期间所有员工的考勤记录、工资单等相关证据，其中包括该段时间内公司员工上班累计考勤签到的情况及公司以现金方式发放工资员工的领取后签字的各项记录。以上材料均可证明此期间黄裳华韵公司员工名单中没有徐吉，故双方并不存在劳动关系。综上，黄裳华韵公司请求依法撤销一审判决，并依法改判驳回徐吉的诉讼请求。徐吉针对黄裳华韵公司的上诉理由答辩称：其认同一审法院认定的事实和判决结果，不同意黄裳华韵公司的上诉请求。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。上述事实，有变更付款账号通知函、公证书、谈话录音、《证明书》、京朝劳仲字（2012）第08736号裁决书及双方当事人的庭审陈述在案佐证。本院认为，依据现有证据足有证明黄裳华韵公司与徐吉之间存在劳动关系。关于黄裳华韵公司上诉提出不存在劳动关系的主张，由于缺乏事实依据，故本院不予采信。黄裳华韵公司作为用人单位应当主动与劳动者签订书面劳动合同，并在劳动合同中依法对双方各自权益做出相应约定，防止在劳动关系存续过程中产生争议。目前导致双方当事人对本案相关事实产生争议的主要原因，就是缺乏书面劳动合同所致。现黄裳华韵公司应对其未与劳动者徐吉签订书面劳动合同，扣发徐吉部分工资，最终违法解除劳动关系的一系列行为，承担相应法律责任。综上，本院认为一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费十元，由北京黄裳华韵服装贸易有限公司（于本判决生效后七日内交纳）。二审案件受理费十元，由北京黄裳华韵服装贸易有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  魏志斌审 判 员  张丽新代理审判员  孙 京二〇一四年三月十七日书 记 员  赵 霄