广西壮族自治区贵港市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂08民终677号 上诉人（原审被告）：桂平市石咀镇治安村村民委员会，住所地桂平市石咀镇治安村。 法定代表人：曹学能，该村民委员会主任。 委托诉讼代理人：苏可路，广西贵诚律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：余中文，男，1957年3月8日出生，汉族，住桂平市。 委托诉讼代理人：黄赞阳，广西桂力律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：冼才全，男，1964年3月1日出生，汉族，住桂平市。 上诉人桂平市石咀镇治安村村民委员会（以下简称“治安村委会”）因与被上诉人余中文、冼才全机动车交通事故责任纠纷一案，不服桂平市人民法院（2018）桂0881民初3619号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷、调查和询问当事人，本案现已审理终结。 治安村委会上诉请求：撤销一审判决，改判治安村委会不承担本案责任，由余中文、冼才全各承担50％的责任。事实与理由：一、本案属机动车交通事故责任纠纷，不应适用有关雇佣关系的规定。二、交通事故发生时不是冼才全保洁作业时间，事故地段亦不属于工作范围。三、余中文住院56日，花费22452.22元，对其2018年５月２５日因眩晕症疾病再住院花费的8798.36元，不应列入交通事故损失。住院护理费和伙食补助费等均应以56天计算。四、上诉人对桂平市交警大队作出的《道路交通事故认定书》有异议，认为应认定余中文、冼才全各承担50％的责任。一审判决认定事实错误，适用法律错误，导致判决结果错误。 余中文辩称，一审判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 冼才全未作答辩。 余中文向一审法院起诉请求：判令冼才全承担本次交通事故的主要责任，承担本次交通事故造成余中文经济损失70%民事赔偿责任，本次交通事故造成余中文经济损失共计41800.84元，余中文以上经济损失由冼才全与治安村委会承担连带民事赔偿责任。 一审法院认定事实:2018年3月22日6时50分，在Ｓ304线桂平市附近路段，余中文驾驶桂Ｒ×××××号牌普通二轮摩托车由桂平城区方向沿省道S304线往平南县方向行驶，至事发路段，适遇冼才全驾驶其购买的无号牌正三轮电动车（是专门处理乡村垃圾的处理车辆），由余中文所驾摩托车行方向右侧路边民宅路口驶进S304线往桂平城区方向左转弯逆向行驶过来，双方发现后避让不及，余中文所驾摩托车与冼才全驾驶无号牌正三轮电动车车头右侧附近部位发生碰撞，造成余中文、冼才全受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。2018年4月25日，桂平市公安局交通警察大队作出浔公交认字（2018）第177号《道路交通事故认定书》，认定：冼才全负本次事故的主要责任，余中文负本次事故的次要责任。 本次交通事故发生后，余中文被送到桂平市人民医院治疗，住院68天后出院（包含第一次住院56天、第二次住院12天）。桂平市人民医院入院、出院诊断：1、眩晕症；2、硬膜下血肿；3、枕骨骨折；4、右侧胫骨骨折术后。出院医嘱为：1、低盐低脂饮食；2、坚持服药，定期复查血常规、肝贤功能等；3、我科门诊随诊；4、带药出院。 一审法院另查明，冼才全与治安村委会于2018年1月1日签订的《石咀镇治安村保洁员协议书》中，协议第二条约定：“1、清洁范围：治安村羊安岭屯佳岭屯辖区内。2、清洁频次：清洁至镇垃圾中转站或镇的垃圾处理点至少2天一次；每个垃圾池（桶）存量垃圾超过2／3以上需立即清运。”对清洁员的具体的工作时间没有约定。 一审法院认为，本案争议焦点为：1、本次交通事故的事故责任如何划分,民事责任如何分担；2、本次事故造成余中文的损失是多少,治安村委会、冼才全应如何赔偿余中文的损失。 首先，根据桂平交警大队作出的本次道路交通事故的《道路交通事故的认定书》，冼才全负本次事故的主要责任，余中文负本次事故的次要责任。一审法院确定本案的民事责任由冼才全负主要责任，承担70﹪的民事责任。余中文负本次事故的次要责任，承担30﹪的民事责任。因为冼才全是治安村委会雇请的清洁人员，《石咀镇治安村保洁员协议书》没有规定清洁员的具体的工作时间，即工作时间的不确定性。发生交通事故时，是在其清洁区域（佳岭屯辖区内）内执行清洁劳务活动，其表现的形式是履行职务，冼才全的行为属于从事雇佣期间的雇佣活动，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。…”现没有证据证明冼才全存在因故意或者重大过失致人损害，所以，冼才全的赔偿义务依法由治安村委会承担。 本次事故造成余中文的经济损失是多少？余中文请求按照2018年度广西区农、林、牧、渔业标准计算，其中：1、余中文共住院治疗68天，共开支医疗费32612.18元（包含门诊医疗费1361.6元与住院医疗费31250.58元），据此，余中文请求赔偿的医疗费32612.18元，一审法院予以确认。2、住院伙食补助费：住院伙食补助费6800元（68天×100元／天＝6800元），与规定相符，予以确认。3、护理费：余中文未能举证证明护理人员所从事的职业情况，按常理，护理人员一般为伤者的亲属，余中文请求按农、林、牧、渔业标准计算，即护理费按农、林、牧、渔业标准人均可支配收入41654元/年计算，本院根据余中文的年龄、健康情况、伤情，确定护理人员1人，护理期为68天，计算为护理费7758.8元（住院68天×114.1元／天×1人＝7758.8元）。4、交通费：因余中文没有提供支出交通费的票据，但考虑到本次事故确实造成其支付交通费,酌情确定为300元。5、住院期间的误工费：余中文已经超过60周岁，余中文主张被告赔偿误工费的损失，余中文应当提供充分证据证明其仍然从事农业生产并以此为主要生活来源，但余中文没有提供，不予支持。以上合计47470.98元。 综上所述，村委会应当赔偿给余中文的经济损失为47470.98元×70﹪＝33229.7元。其余部分由余中文自行承担。冼才全垫付的1600元应当予以扣减。 余中文主张依照车辆在交强险应当投保范围内先予赔偿。与事实不符，不予支持。村委会辩称村委会不应承担任何民事赔偿责任以及冼才全辩称本案交通事故属于冼才全个人行为，责任也应由冼才全承担；均与法律规定不符，不予采信。 一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条的规定,判决:一、桂平市石咀镇治安村村民委员会应当在本判决生效之日起十天内赔偿经济损失33229.7元给余中文（冼才全在余中文治疗期间已经垫付的1600元的医疗费予以扣减，桂平市石咀镇治安村村民委员会尚应赔偿31629.7元）；二、驳回余中文的其他诉讼请求。本案受理费422元（余中文已预交）,由余中文负担103元，由桂平市石咀镇治安村村民委员会负担319元。 二审期间，当事人没有提交新的证据，对一审法院查明的事实，本院予以确认。 本院认为，一、上诉人治安村委会与被上诉人冼才全签订了《石咀镇治安村保洁员协议书》，雇请冼才全为清洁人员。本次交通事故，发生在上诉人的雇员冼才全履行职务、清运垃圾车辆行驶过程中致使被上诉人受伤；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”的规定，一审法院认定本次交通事故的赔偿责任由用人单位即上诉人承担并无不当。上诉人称本次交通事故责任与上诉人无关，没有事实和法律依据，本院不予采信。二、上诉人主张余中文2018年5月25日因眩晕症疾病再住院花费的8798.36元，不应列入交通事故损失，但上诉人未能提供证据证明余中文该次住院治疗与交通事故无关，因此对上诉人该项主张不予采信。三、上诉人对桂平市交警大队作出《道路交通事故认定书》提出异议，主张应由余中文、冼才全各承担50％的责任。但上诉人对其主张未能提供证据予以证实，上诉人的该项主张缺乏事实依据，不应予支持。 综上，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，实体处理恰当，应当维持；上诉人的上诉理由不能成立，应当驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费591元（上诉人已预交844元），由上诉人桂平市石咀镇治安村村民委员会负担，上诉人多预交的253元，由本院退还给上诉人桂平市石咀镇治安村村民委员会。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈香妙 审 判 员 苏洁平 审 判 员 黄钰雄 二〇一九年五月二十七日 法官助理 韦江转 书 记 员 梁永欣