新疆维吾尔自治区高级人民法院民 事 判 决 书（2013）新民二终字第120号上诉人（原审被告）：新源县吉邦矿业开发有限责任公司。住所地：新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州新源县。法定代表人：王怀磊，该公司董事长。委托代理人：新疆宏兆吉律师事务所。被上诉人（原审原告）：新疆维吾尔自治区融资担保有限责任公司。住所地：新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。法定代表人：荆莉，该公司董事长。委托代理人：新疆鼎信旭业律师事务所。原审被告：王庆家，男，汉族，1966年2月12日出生，其他情况不详。原审被告：耿秀华，女，汉族，1966年2月26日出生，其他情况不详。原审被告：马涛，男，回族，1970年5月24日出生，其他情况不详。原审被告：裴红，女，汉族，1970年7月25日出生，其他情况不详。原审被告：王庆宝，男，汉族，1954年12月10日出生，其他情况不详。原审被告：王庆伟，男，汉族，1969年6月7日出生，其他情况不详。原审被告：山东吉邦集团有限公司。住所地：山东省滨州市邹平县，其他情况不详。原审被告：王怀磊，男，汉族，1978年1月10日出生，其他情况不详。上诉人新源县吉邦矿业开发有限责任公司（以下简称新源吉邦公司）因与被上诉人新疆维吾尔自治区融资担保有限责任公司（以下简称融资担保公司）、原审被告王庆家、耿秀华、马涛、裴红、王庆宝、王庆伟、山东吉邦集团有限公司（以下简称山东吉邦公司）、王怀磊追偿权纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院（2013）乌中民二初字第38号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2013年12月31日公开开庭审理了本案。上诉人新源吉邦公司的委托代理人，被上诉人融资担保公司的委托代理人到庭参加诉讼，原审被告王庆家、耿秀华、马涛、裴红、王庆宝、王庆伟、山东吉邦公司、王怀磊经本院依法公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原审法院查明，1、2012年2月10日，新源吉邦公司与中国建设银行股份有限公司乌鲁木齐人民路支行（以下简称建行）签订的《人民币流动资金贷款合同》约定，由建行向新源吉邦公司发放贷款15000000元，贷款期限为十二个月。2、2012年2月1日，融资担保公司与建行签订《保证合同》约定，保证范围为：主合同项下的全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金及债务人应向建行支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电话费、杂费、国外受益人拒绝承担的有关银行费用等）、建行实现债权与担保权利而产生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。融资担保公司在本合同项下提供的保证为连带责任保证。保证期间为自本合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。保证责任中约定，如果主合同项下债务到期或者建行根据主合同的约定或法律规定宣布债务提前到期，债务人未按时足额履行或者债务人违反主合同的其他规定，融资担保公司应在保证范围内立即承担保证责任。3、2012年2月10日，建行与马涛、裴红签订《最高额保证合同》约定，马涛、裴红愿意为债务人新源吉邦公司在主合同项下的一系列债务提供最高额保证。担保范围为主合同项下全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向建行支付的其他款项包括但不限于建行垫付的手续费、电讯费、杂费、信用证项下受益人拒绝承担的有关银行费用等）、建行实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。本最高额保证项下保证责任的最高限额为人民币17680800元。如甲方（马涛、裴红）根据本合同履行担保义务的，该最高额按履行的金额相应递减。主合同项下的贷款、垫款、利息、费用或乙方（建行）的任何其他债权的实际形成时间即使超出债权确定期间，仍然属于本最高额保证的担保范围。主合同项下债务履行期限届满日不受债权确定期间届满日的限制。甲方在本合同项下提供的保证为连带责任保证。本合同项下的保证期间按乙方为债务人办理单笔授信业务分别计算，即自单笔授信业务的主合同签订之日起至债务人在该主合同项下的债务履行期限届满日后两年止。若发生法律规定或主合同约定的事项，乙方宣布债务提前到期的，保证期间至债务提前到期之日后两年止。如果主合同项下债务到期或者乙方根据主合同的约定或法律规定宣布债务提前到期，债务人未按时足额履行或者债务人违反主合同的其他约定，甲方应在保证范围内承担保证责任。如果甲方未在乙方要求的期限内全部支付应付款项，应自逾期之日起至其向乙方支付全部应付款项之日止，根据迟延付款金额按每日万分之五的标准向乙方支付违约金。在此情形下，甲方承担的保证责任与上述违约金之和不以本合同约定的最高责任限额为限。无论乙方对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式），不论上述其他担保何时成立、是否有效、乙方是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，也不论其他担保是否由债务人自己所提供，甲方在本合同项下的保证责任均不因此减免，乙方均可直接要求其依照本合同约定在其保证范围内承担保证责任，甲方将不提出任何异议。同日，建行与王庆家、耿秀华签订《最高额保证合同》一份，合同中所约定的内容与马涛、裴红签订的《最高额保证合同》中所约定的内容一致。4、2012年2月5日，融资担保公司与新源吉邦公司签订一份《抵押反担保合同》，合同中约定，根据甲方（融资担保公司）与建行签订的保证合同的规定，甲方作为保证人为乙方（新源吉邦公司）所借的1500万元借款提供担保。为确保保证合同中甲方的有关权益，现乙方以其所有的机器设备（以下简称抵押物）向甲方提供抵押反担保。抵押物为机器设备；状况为在用；所在地：新疆伊犁哈萨克自治州新源县阿勒玛勒乡吾玉克特阿热勒村；所有权归属：新源吉邦公司；抵押期限：主合同（借款合同）借款期限届满之次日起两年；根据双方认可的新疆中天誉华资产评估有限公司出具的《资产评估报告》（编号为：新瑞丰评报字2011第016号）的价值，确定抵押物的抵押价值38070000元。本合同签署前双方共同清点核查抵押物，列出清单由双方代表在清单上签名并加盖公章作为本合同的附件一。抵押期间该抵押物的所有有关法律文件交由甲方保管。抵押物依法需经有关部门登记认定的，由甲方和乙方共同办理手续，并由乙方交纳登记费用。乙方抵押反担保的范围包括：（1）甲方履行了保证义务所代乙方偿还全部款项和履行保证义务之日起按照日万分之三计算的利息及其他费用、损失等；（2）保证合同中约定的乙方应向甲方支付的违约金、赔偿金、损失费用以及担保费本息等；（3）实现抵押权的费用（包括甲方为实现债权支出的诉讼费、鉴定费、交通费、评估费、作价费、律师代理费等）。乙方的义务中约定，由于乙方的行为而使抵押物价值减少，应在5天向甲方提供新的与减少的价值相当的担保。非乙方原因而使抵押物价值减少的，甲方有权在乙方得到赔偿范围内的要求提供担保。在抵押期间，乙方负责抵押物的妥善占有、保管，并负责维修、保养，保证抵押物完好无损，随时接受甲方的检查，并在每月5日前向甲方提供抵押物的清单及价值。有关费用（如仓储、经营、维修、保养等）由乙方承担。本合同项下的有关登记、公证、保险、鉴定、运输、保管以及其他费用由乙方承担。抵押权的实现：在甲方履行了代偿义务后的5天内未受乙方清偿的，甲方可依照法律规定的形式以抵押物折价或者以拍卖、变卖后所得的价款优先受偿。乙方对甲方的处置行为不提出任何异议。抵押物折价或者拍卖、变卖后所得价款仍不足清偿的，甲方有权就不足部分继续追偿。该《抵押反担保合同》后附抵押物清单。2012年2月3日，双方在新源县工商局办理了动产抵押登记。5、2012年2月6日，融资担保公司分别与王庆家、王庆宝、王庆伟签订《质押反担保合同》，合同中约定，根据甲方（融资担保公司）与建行签订的《保证合同》的规定，甲方作为保证人为新源吉邦公司（借款人）所借的15000000元的借款提供担保，为确保保证合同中甲方的有关权益，现乙方（王庆家、王庆宝、王庆伟）以其在山东吉邦公司持有的股权（质押物）向甲方提供质押反担保。数量分别为：王庆家1200万股，占公司股权的40%；王庆伟1200万股；王庆宝600万股。质押期限为主合同（借款合同）借款期限届满之次日起两年；根据商定质押物的质押价值分别为：王庆家、王庆伟质押价值均为12000000元；王庆宝质押价值6000000元。本合同签订后，双方共同到工商行政管理机关或者其他相关部门办理有关的质押登记手续，并由乙方交纳登记费用。乙方质押担保的范围包括：（1）甲方履行了保证义务所代借款人偿还的全部款项和履行保证义务之日起按照日万分之五计算的利息及其他费用、损失等；（2）保证合同中约定的借款人应向甲方支付的违约金、赔偿金、损失费用以及担保费本息等；（3）实现质押权的费用（包括甲方为实现债权支出的诉讼费、鉴定费、交通费、评估费、作价费、律师代理费等）。乙方的义务中约定，由于乙方的行为而使质押股权价值减少，应在5天向甲方提供新的与减少的价值相当的担保。非乙方原因而使质押股权价值减少的，甲方有权要求乙方在获得赔偿的范围内提供担保。本合同项下的有关登记、公证、保险、鉴定以及其他费用由乙方承担。抵押权的实现：在甲方履行了代偿义务后的5天内未受借款人清偿的，甲方可依照法律规定的形式以质押的股权折价或者以拍卖、变卖后所得的价款优先受偿。质押股权折价或者拍卖、变卖后所得价款仍不足清偿的，甲方有权就不足部分继续追偿。《质押反担保合同》签订当日，邹平县工商行政管理局向融资担保公司出具了登记股权出质设立通知书。6、2012年2月6日，融资担保公司分别与山东吉邦公司、马涛、王怀磊签订《保证反担保合同》约定，根据甲方（融资担保公司）与建行签订的保证合同的规定，甲方作为保证人为新源吉邦公司（借款人）所借的15000000元借款提供担保，为确保保证合同中甲方的有关权益，现乙方（山东吉邦公司）同意向甲方提供保证反担保。保证的范围：（1）甲方履行了保证义务所代乙方偿还的全部款项和履行保证义务之日起按照日万分之五计算的利息及其他费用、损失等；（2）保证合同约定借款人应向甲方支付的违约金、赔偿金、损失费用等；（3）实现债权的费用（包括甲方为实现债权支出的诉讼费、鉴定费、交通费、评估费、作价费、律师代理费等）。本合同保证方式为连带责任保证。保证期间为自甲方履行保证责任代借款人偿还借款之次日起两年。7、上述合同签订后，建行向新源吉邦公司发放贷款15000000元。之后，建行分别于2012年12月20日和2013年1月20日，向融资担保公司发出《关于新源县吉邦矿业开发有限公司人民币1500万元流动资金贷款代偿利息通知书》。通知书中载明：“新源吉邦公司已经发生如下事项：实际控制人停产、歇业、涉及重大法律纠纷（银行账户被冻结）、生产经营出现严重困难或财务状况恶化、法定代表人或主要负责人无法正常履行职责等。介于以上原因，新源吉邦公司目前已无法归还本金及利息。现2012年12月份贷款利息即将到期，金额为98400元；2013年1月份贷款利息即将到期，金额为101680元，即将形成对我方的逾期负债。针对以上违约情形请贵方履行还款义务，清偿所欠贷款利息，我行将保留要求贵方承担按照上述协议约定的违约责任直至诉诸法律，以维护我行合法权益”。融资担保公司接到上述通知书后遂于2012年12月21日向建行代偿利息98400元；2013年1月21日向建行代偿利息101680元。8、2013年1月30日，建行向融资担保公司发出《关于新源县吉邦矿业开发有限公司人民币1500万元流动资金贷款本息代偿通知书》。通知书中载明：“新源吉邦公司已符合提前收回贷款的规定，故我行决定提前收回人民币15000000元流动资金贷款本金及利息。提前收回日期定于2013年1月31日，本金人民币15000000元，利息人民币32800元。贵公司作为该笔贷款的担保人，请贵公司见本通知后及时清偿上述贷款本金及利息。”融资担保公司收到通知书后，遂于2013年1月31日向建行代偿本息合计15032800元。同日，建行向融资担保公司出具代偿确认书一份，该确认书中载明：“新源吉邦公司向我行借款人民币15000000元，借款期限1年，并由融资担保公司就该笔贷款向我行提供保证担保。期间由于借款人出现经营困难及未能按时付息等符合提前宣布贷款到期的条件，我行于2013年1月31日宣布借款提前到期并通知贵公司履行担保义务。贵公司在收到代偿通知书后于2013年1月31日将上述借款合同项下的全部借款、未偿利息进行了代偿，代偿总金额为人民币1523.288万元，其中本金1500万元、利息232880元。至此，上述贷款合同项下的全部债务已经全部代偿完毕。贵公司自代偿之日起即可向债务人及各担保人进行追偿。”9、融资担保公司因本案所涉纠纷与新疆鼎信旭业律师事务所签订《委托代理合同》，并向新疆鼎信旭业律师事务所交纳律师代理费197034.2元。原审法院认为，一、融资担保公司与建行签订的《保证合同》、建行与马涛、裴红、王庆家、耿秀华签订的《最高额保证合同》、融资担保公司与新源吉邦公司签订的《抵押反担保合同》、融资担保公司与王庆家、王庆宝、王庆伟分别签订的《质押反担保合同》、融资担保公司与山东吉邦公司、马涛、王怀磊分别签订的《保证反担保合同》，均系缔约各方真实意思之表示，且约定内容未违反法律和行政法规的规定，应认定合法有效。其中有关每日万分之五的利息计算方式，系针对新源吉邦公司出现不能及时偿还融资担保公司代偿款项的情形时所应承担违约责任的具体约定，具有惩罚性质，亦未违反法律和行政法规的强制性规定，故予以支持。融资担保公司已为新源吉邦公司向建行代偿贷款本息合计15232880元。其作为保证人，在承担上述保证责任后有权向新源吉邦公司追偿。根据本案所涉合同约定，融资担保公司在履行代偿义务之日起，有权按照代偿金额的每日万分之五收取资金占用利息，现其从代偿之日（2012年1月31日）将利息计算至2013年5月31日（本案诉讼期间）止，共计金额为913972.8元合理有据，予以支持。同时，新源吉邦公司还应依约承担融资担保公司因行使追偿权所产生的律师代理费197034.2元。以上两项费用合计1111007元。综上，对融资担保公司要求新源吉邦公司偿还担保代偿款15232880元以及代偿后产生的利息、律师代理费1111007元的请求予以支持。二、融资担保公司为新源吉邦公司向建行提供担保时，马涛与裴红、王庆家与耿秀华亦为新源吉邦公司提供连带责任保证。同时，新源吉邦公司以其自有的机器设备提供抵押反担保并办理抵押登记；王庆家、王庆宝、王庆伟以其持有的山东吉邦公司的股权提供质押反担保并办理股权出质登记手续；山东吉邦公司、马涛、王怀磊已为新源吉邦公司向融资担保公司提供保证反担保。各方之间合同关系明确且均符合法律规定。现融资担保公司依据上述合同的约定，要求在新源吉邦公司提供的抵押物范围内享有优先受偿权，事实及法律依据充分，予以支持。融资担保公司要求马涛与裴红、王庆家与耿秀华分别在5077626.6元的范围内向其承担给付义务有合同依据，应予以支持。融资担保公司要求在王庆家、王庆宝、王庆伟提供的质押物范围内享有优先受偿权亦符合法律规定。同时，其要求山东吉邦公司、马涛、王怀磊依据《保证反担保合同》承担连带保证责任，事实及法律依据充分，予以支持。综上，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条、第五十三条、第七十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十四条之规定，遂判决如下：1、新源吉邦公司给付融资担保公司代偿贷款本息15232880元；2、新源吉邦公司给付融资担保公司代偿贷款费用1111007元（代偿后产生的利息、律师代理费）；3、融资担保公司对新源吉邦公司所提供的抵押物在抵押范围内享有优先受偿权（抵押物详见新源工商局动产抵押登记书）；4、马涛与裴红、王庆家与耿秀华对新源吉邦公司的前述债务分别在5077626.6元范围内承担连带清偿责任；5、融资担保公司对王庆家、王庆宝、王庆伟所提供质押物在质押范围内享有优先受偿权（质押物详见邹平县工商局股权出质设立登记通知书）；6、山东吉邦公司、马涛、王怀磊对新源吉邦公司的前述债务承担连带清偿责任。一审案件受理费119863.32元，由新源吉邦公司、王庆家、耿秀华、马涛、裴红、王庆宝、王庆伟、山东吉邦公司、王怀磊负担。新源吉邦公司不服上述判决，向本院上诉称，原审认定事实不清。根据法庭调查，融资担保公司未提供实际支付律师费用的证据，其只是开具了发票，并未实际履行。请求二审依法撤销原审判决第二项中律师代理费197034.2元的内容，改判我公司不予支付律师代理费，二审案件诉讼费由融资担保公司承担。融资担保公司口头答辩称，新源吉邦公司的上诉请求及理由不成立，原审对律师费问题进行了充分调查，原审庭审后我公司提交了相关票据，新源吉邦公司拒绝质证。原审认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉，维持原判。原审被告王庆家、耿秀华、马涛、裴红、王庆宝、王庆伟、山东吉邦公司、王怀磊未到庭，亦未提交书面意见。本院二审庭审中，融资担保公司提交建行进账单及中国工商银行支票存根各一份，证明律师费已实际支付。新源吉邦公司对上述两份证据的真实性及与本案的关联性均予以认可。本院对融资担保公司所提交证据的真实性及与本案的关联性予以确认。本院二审查明，2013年7月3日，融资担保公司向新疆鼎信旭业律师事务所支付律师费197034.20元。本院认为，新源吉邦公司以融资担保公司主张的律师代理费缺乏事实依据为由提起上诉。二审庭审中，融资担保公司提交了其实际支付律师代理费的相关证据，新源吉邦公司对融资担保公司所提交证据予以认可。因此，新源吉邦公司的上诉请求及理由与事实不符，依法不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4240.68元，由新源吉邦公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  黄竹玲代理审判员  刘雅文代理审判员  毛惠娟二〇一四年三月十日书 记 员  华玉洁