湖北省鄂州市梁子湖区人民法院刑 事 判 决 书（2014）鄂梁子湖刑初字第00003号公诉机关鄂州市梁子湖区人民检察院。被告人谢学进，绰号“进麻子”，男，1987年11月23日出生，汉族，初中文化，鄂州市人，家住湖北省鄂州市鄂城区，因涉嫌非法拘禁罪于2013年7月3日被鄂州市公安局刑事拘留，同年8月6日被鄂州市人民检察院批准逮捕，次日由鄂州市公安局执行逮捕，现羁押于鄂州市第一看守所。辩护人李景珍，湖北吴都律师事务所律师。被告人谢细春，绰号“孝鱼”，男，1983年8月16日出生，汉族，初中文化，鄂州市人，家住湖北省鄂州市鄂城区，因涉嫌非法拘禁罪于2013年9月10日被鄂州市人民检察院批准逮捕，同年11月6日被鄂州市公安局执行逮捕，现羁押于鄂州市第一看守所。被告人谢顶启，绰号“细黑”，男，1987年9月6日出生，汉族，初中文化，鄂州市人，家住湖北省鄂州市鄂城区，因涉嫌开设赌场罪于2013年7月3日被鄂州市公安局刑事拘留，同年8月6日被鄂州市人民检察院批准逮捕，次日由鄂州市公安局执行逮捕，现羁押于鄂州市第一看守所。被告人熊顺，绰号“老二”，男，1988年10月2日出生，汉族，初中文化，鄂州市人，家住湖北省鄂州市鄂城区，因涉嫌寻衅滋事罪于2013年7月3日被鄂州市公安局刑事拘留，同年8月7日被鄂州市人民检察院批准逮捕，次日由鄂州市公安局取保候审，现在家。辩护人周少英，湖北吴都律师事务所律师。鄂州市梁子湖区人民检察院以鄂州梁检刑诉（2013）57号起诉书指控被告人谢学进、谢顶启、谢细春涉嫌开设赌场罪，被告人谢学进、谢顶启、谢细春、熊顺涉嫌非法持有枪支罪，于2013年12月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。鄂州市梁子湖区人民检察院指派检察员张杰出庭支持公诉，被告人谢学进及其辩护人李景珍、被告人谢顶启、谢细春、熊顺及其辩护人周少英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，（一）开设赌场罪，2013年3、4月份，谢学进邀约谢细春、谢顶启、李某1（在逃）在开设赌场多次，其中谢学进具体负责组织他人赌博、放码等，谢细春、谢顶启和李某1负责赌场管理，并协助谢学进收码钱。谢学进等人开设赌场获利约三万元。（二）非法持有枪支罪，2013年元旦前后的一天，被告人谢学进等人从鄂城区花湖镇白龙村村民谢某2处拿到仿“六四”式手枪一支，并交杨某2（在逃）保管，几天后谢学进等人在“铁锅门”餐馆因口角纠纷与李某2等人发生打斗，李某2等人离开后，杨某2将枪支送来交谢学进手中，熊顺为去掉子弹，将枪支拿到手中，朝地上开了一枪，事后，枪支先后交谢顶启和谢细春保管。公诉机关认定上述事实的证据如下：1.被告人谢学进、谢细春、谢顶启、熊顺的供述及辩解；2.证人杨某1、谢某1、谢某2、谢某3、谢某4等人的证言；3.鉴定意见：湖北三真司法鉴定中心司法鉴定意见书；4.物证：被告人谢学进、谢细春、谢顶启、熊顺所非法持有的枪支的照片；5.书证。被告人谢学进、谢细春、谢顶启、熊顺的常住人口详细信息；抓获经过；被告人谢学进退赃收据；公诉机关认为，被告人谢学进、谢细春、谢顶启以营利为目的，开设赌场，符合《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应以开设赌场罪追究刑事责任。被告人谢学进、谢细春、谢顶启、熊顺明知是枪支而非法持有，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，应以非法持有枪支罪追究刑事责任。被告人谢学进、谢细春、谢顶启适用《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应数罪并罚。被告人谢学进、谢细春、谢顶启、熊顺到案后能主动交代自己的犯罪事实，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。被告人谢学进对起诉书指控的犯罪事实无异议。其辩护人辩称：1.对起诉书指控被告人谢学进非法持有枪支罪定性无异议。但对开设赌场罪定性有异议，被告人谢学进应当构成《中华人民共和国刑法》第三百零三条的聚众赌博罪。2.被告人有如下法定从轻处罚的情节：①被告人家属主动向公安机关退赃。②被告人认罪、悔罪态度较好。③被告人主动交待犯罪事实。符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，依法应当从轻处罚。④被告人犯罪情节较轻。综上所述，被告人并无前科，其犯罪构成是因为混入了社会恶习，法制观念淡薄所造成，请求法院以教育为主，惩罚为辅的原则，对被告人从轻处罚。被告人谢细春、谢顶启对起诉书指控的犯罪事实无异议，请求从轻处罚。被告人熊顺对起诉书指控的犯罪事实无异议。其辩护人辩称：1.对起诉书指控被告人熊顺非法持有枪支罪定性无异议。2.被告人熊顺在犯罪中所起作用非常轻微，主观恶性不深，适用非监禁刑不致再危害社会，建议对被告人判处较轻刑罚且适用非监禁刑（管制）。经审理查明，2013年3、4月份，谢学进邀约谢细春、谢顶启、李某1（在逃）在开设赌场多次，其中谢学进具体负责组织他人赌博、放码等，谢细春、谢顶启和李某1负责赌场管理，并协助谢学进收码钱。谢学进等人开设赌场获利约三万元。2013年元旦前后的一天，被告人谢学进等人从鄂城区花湖镇白龙村村民谢某2处拿到仿“六四”式手枪一支，并交杨某2（在逃）保管，几天后谢学进等人在“铁锅门”餐馆因口角纠纷与李某2等人发生打斗，李某2等人离开后，杨某2将枪支送来交谢学进手中，熊顺为去掉子弹，将枪支拿到手中，朝地上开了一枪，事后，枪支先后交谢顶启和谢细春保管。认定上述事实，有下列证据经过庭审质证，本院予以采信。1.被告人谢学进的供述。①2012年2月份至2013年3、4月份，我在三个地方开设过赌场，第一个是在李某3七湾，第二个场子是开在李某1（在逃）屋里，第三个场子是在杨某2家（在逃）家里。我开设的赌场主要是用两枚硬币押单双的方式进行赌博，我主要是在场子里“放码”“打缸子”获取非法收入，场子里每天有一、二十人，但是参与赌博只有七、八个人。②2012年年底，汀祖镇陈盛村的李朝雄叫我去找花湖镇谢家咀湾的谢某2拿一把枪，我把枪交给了杨某2（在逃）保管。③2013年元月份一天晚上，我和熊顺、舒某、谢细春、还有浙江的一个姓翁的青年，在汀祖“铁锅门”餐馆吃饭时和李某2一伙发生殴斗。谢细春给人打电话……杨某2（在逃）就把枪送过来了……我拿枪想吓唬他们，后来熊顺从我手上夺下手枪朝地上放了一枪……熊顺就把枪给谢顶启保管。2.被告人谢细春的供述。①谢学进在李某1（在逃）家里开了四场，在杨某2家里开了两场，在谢某1家里开了一场，共开了七场。在杨某2家里开第一场我不在，其它的我都在场。我主要是负责记账，有时跟着谢学进一起要码钱，再就是罩一下场子。场子里是用猜两枚硬币的方式赌博的，一场下来也只分我几百元钱。②2012年12月份左右，我跟谢学进、熊顺、谢顶启一起到了花湖镇谢家湾找谢某2。谢某2就给了一袋东西给谢学进，在回去的路上，谢学进把袋子里的东西拿出来，我们看到是一把枪。之后，再次看到这把枪就是在跟李某2他们打架的时候，打架我参与了，打完我在大厅休息，后来的事我不清楚。③2013年7月2日，谢学进他们被抓后，我自己想把枪毁掉，所有就去谢顶启家找他哥谢某3把枪拿来放山上埋了。到了第二天下午5、6点钟的样子，谢顶启的爸和他哥又问我要，我就从山上找出来给他们了。3.被告人谢顶启的供述。①2012年2、3月份，我、谢学进、谢细春、谢某5等人分别在李某3七湾、杨王湾、华伍湾三个地方开设赌场。谢学进主要负责记账、放码、收码，我和谢细春、李某1等人主要负责维持场子里面的秩序，并跟着谢学进逼债和散场子时送人。②2013年元月份一天晚上，谢细春打电话给我说，他们在汀祖街上有点事，听他的意思就是打架，叫我带两把刀。我就从家里拿两把刀坐面包车到汀祖卫生院，看见熊顺就把谢学进拉扯住，之后就听见了一声枪响……熊顺从车窗户将枪递给我，叫我放家里，然后我就把枪放在我家前屋的平台上的木箱里面。4.被告人熊顺的供述。①2013年元月份的一天晚上，我们和李某2一伙在铁锅门餐馆打架……谢学进叫杨某2把枪送过来……我怕出事，就从谢学进手上把枪夺过来，朝地上开了一枪……我就把枪递给谢顶启，叫他把枪好好保管。（二）证人证言。①证人杨某1的证言。2013年3、4月份，我们镇的“进麻子”谢学进打电话我说他在李某3七湾开了个场子，叫我去当“宝官”，那个场应该是他开的，赌博的时候他还借码钱给别人。其中跟着他罩场子的人有“孝鱼”谢细春、杨某2、李某1，场子大概开了十多天。②证人谢某1的证言。2012年3、4月份，谢学进在我家开了两场，一场是杨某1当“宝官”，一场是占启发当宝官。赌博的方式通过压两枚一元的硬币猜“通”、“杠”，谢学进主要在场子里记账、放码，谢顶启、谢细春是跟他在一起的人，主要负责维护场子里的秩序。③证人谢某2的证言。大概是2013年元月份左右一天上午8、9点钟，李朝雄说带个东西过来……他从腰后面拿出把制式手枪，说枪放我这一下……过了二天，他叫“进麻子”过来拿，我就把枪给了“进麻子”。④证人谢某3的证言。2013年7月2日，谢细春叫我把我屋里的东西找到，我说是什么东西？他说就是那个“火”指枪。说东西在我家平台屋里，我就和他一起去找……我看见是我父亲找出来的时候，谢细春手里拿个黄色的布袋，里面包的有东西，后来是我父亲说里面包的是枪。⑤证人谢某4的证言。2013年7月2日，下午五点多回的家，看见“孝鱼”谢细春在我屋里，我问他做么事，他说找东西，我大儿子谢某3在帮小孩洗澡，叫我帮忙找下，我就和谢细春一起在一间空屋里找，在屋子里头的床头边纸盒子里找到一个黄色的布袋子。我打开看，发现里面是一支手枪，就对谢细春说，这是犯法的东西，赶快拿去丢掉，谢细春没有说什么，拿着枪就走了。（三）鉴定意见：湖北三真司法鉴定中心司法鉴定意见书。证实被告人所非法持有枪支符合枪支的结构与性能指标，具有制式枪相同的主要结构，机件功能完备，并可以装填制式一九六四手枪弹，是以火药为动力的制式枪支。（四）物证：被告人谢学进、谢细春、谢顶启、熊顺所非法持有的枪支的照片，证实被告人持有仿六四手枪的事实。（五）书证。①被告人谢学进、谢细春、谢顶启、熊顺的常住人口详细信息，证实案发时，四被告人为完全刑事责任能力人。②被告人谢学进、谢顶启、熊顺的抓获经过，证实2013年7月2日被告人在鄂州市凤凰路“水木年华”茶楼被公安机关抓获的事实；被告人谢细春的抓获经过，证实被告人谢细春于2013年11月5日8时许在鄂城区花湖镇“新感觉”网吧上网被公安机关抓获的事实。③被告人谢学进退赃收据，证实被告人谢学进主动向公安机关退赃三万元。本院认为，被告人谢学进、谢细春、谢顶启以营利为目的，开设赌场，组织他人赌博，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人谢学进、谢细春、谢顶启、熊顺明知是枪支而非法持有，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。对被告人谢学进的辩护人提出的应认定聚众赌博罪的理由，本院认为聚众赌博的规模一般较小，赌头通常利用自己的人际关系在小范围内组织他人参赌，在每一次聚众赌博行为中其成员相对固定，同时赌头也参与赌博；而开设赌场具有一定的规模，参赌的人众多，内部有严密的组织和明确的分工，有赌场服务人员在赌场内负责收费、记账、发牌或洗牌，参赌人员由赌徒介绍或熟人带路，专人接送才能进入赌场参赌。被告人谢学进等人有组织、有分工、有固定场所聚众赌博，符合开设赌场的犯罪特征，应以开设赌场罪认定。对被告人谢学进的辩护人提出的应认定聚众赌博罪的理由，本院不予采纳。被告人谢学进的辩护人提出的被告人认罪态度较好，且主动退赃，主动交待犯罪事实，可从轻处罚的理由本院予以采纳；被告人熊顺为避免造成严重后果，去掉子弹，将枪支拿到手中，朝地上开了一枪，犯罪作用轻微。其辩护人辩称被告人熊顺主观恶性不大，犯罪作用轻微，建议适用非监禁刑的理由。本院予以采纳，根据被告人熊顺犯罪情节、悔罪表现，适用非监禁刑不致再危害社会，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第一百二十八条第一款、第六十九条、第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人谢学进犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金二万伍千元。被告人谢学进犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月，决定合并执行有期徒刑十一个月，并处罚金二万伍千元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即被告人谢学进的刑期自2013年7月3日起至2014年6月2日，罚金限本判决生效后三日内交纳）。被告人谢细春犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金二万元。被告人谢细春犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月，决定合并执行有期徒刑十个月，并处罚金二万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即被告人谢细春的刑期自2013年11月6日起至2014年9月5日，罚金限本判决生效后三日内交纳）。被告人谢顶启犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金二万元。被告人谢学进犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月，决定合并执行有期徒刑九个月，并处罚金二万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即被告人谢顶启的刑期自2013年7月3日起至2014年4月2日，罚金限本判决生效后三日内交纳）。被告人熊顺犯非法持有枪支罪，判处管制一年。（管制的刑期，从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省鄂州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  赵友春助理审判员  石又旭人民陪审员  王 辉二〇一四年三月二十日书 记 员  刘仁辉