浙江省温州市瓯海区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙0304刑初308号 公诉机关浙江省温州市瓯海区人民检察院。 被告人应曙海，男，1964年2月7日出生，汉族，小学文化程度，无职业，户籍所在地温州市鹿城区。因吸毒，分别于2014年8月11日、2015年1月27日、2015年9月17日被温州市公安局鹿城区分局行政拘留十二日、十五日、十五日并被决定强制隔离戒毒二年；于2017年3月14日被温州市公安局瓯海区分局决定行政拘留十五日，同日被决定强制隔离戒毒二年，同日被决定责令接受社区戒毒三年。因犯贩卖毒品罪、诈骗罪，于2015年7月21日被温州市鹿城区人民法院决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金42000元；因犯贩卖毒品罪，于2016年8月25日被浙江省乐清市人民法院判处有期徒刑一年九个月，并处罚金7000元，与原判决尚未执行的刑罚八年五个月二十八天，并处罚金42000元并罚，决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金49000元；又因犯贩卖毒品罪，于2018年11月20日，被温州市鹿城区人民法院通过再审程序判处有期徒刑八年四个月，并处罚金32000元，犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金4000元，与浙江省乐清市人民法院判处有期徒刑九年六个月，并处罚金49000元并罚，决定执行有期徒刑十八年，并处罚金85000元；又因犯贩卖毒品罪，于2019年4月29日被浙江省永嘉县人民法院通过再审程序判处有期徒刑七年六个月，并处罚金28000元，与温州市鹿城区人民法院判决尚未执行完毕的余刑有期徒刑十八年，并处罚金85000元并处罚，决定执行有期徒刑二十年，并处罚金113000元（浙江省永嘉县人民法院在原审判决生效后已于2017年9月27日对被告人应曙海作出准予暂予监外执行决定并交付执行）。因本案于2017年11月9日被刑事拘留，同日被取保候审，同月15日被刑事拘留，同日被取保候审，30日被抓获，同年12月1日被刑事拘留，次日被监视居住；经本院决定，于2018年4月4日被监视居住，同年10月19日被取保候审。 辩护人周莉丹，浙江光正大律师事务所律师，系温州市瓯海区法律援助中心指派。 温州市瓯海区人民检察院以瓯检公诉刑诉[2018]259号起诉书指控被告人应曙海犯贩卖毒品罪，于2018年4月2日向本院提起公诉；2018年10月8日，公诉机关以瓯检公诉刑补诉[2018]9号补充起诉决定书补充指控被告人应曙海犯贩卖毒品罪。本院依法组成合议庭，适用简易程序，于2018年4月20日公开开庭审理过程中发现本案不适宜适用简易程序而当庭转为普通程序进行审理，并再次公开开庭进行了审理。公诉机关以补充侦查为由，先后于2018年7月11日、2018年10月31日建议延期审理，又先后于2018年8月10日、2018年11月30日建议恢复审理，本案经浙江省温州市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。温州市瓯海区人民检察院先后指派员额检察官邱朝通、吕约合出庭支持公诉，被告人应曙海及辩护人周莉丹到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 1、2017年10月份的一天下午，被告人应曙海在其暂住处即温州市鹿城区五马街道打铁巷17号门口，将1包冰毒以300元的价格卖给胡某、任某1等。 2、2017年11月5日上午，被告人应曙海在其上述暂住处门口，将l包冰毒以300元的价格卖给胡某、任某1等。 3、2017年11月6日下午，被告人应曙海在其上述暂住处门口，将l包冰毒以300元的价格卖给胡某、任某1等。 4、2017年11月15日16时许，被告人应曙海在其上述暂住处房间内，将1小包毒品以300元的价格卖给任某2。交易完毕后，被告人应曙海即被守候的公安人员当场抓获，交易的1小包毒品（0.92克）与毒资300元及作案工作手机一部亦被缴获，随后公安人员在其住处查获毒品2包（11.7克）。经鉴定，交易及其查获的毒品均检出甲基苯丙胺成分。 5、2017年11月30日，潘某通过电话联系被告人应曙海的女友吴某（另案处理），约定以1750元的价格购买5克毒品冰毒，并在被告人应曙海上述暂住处交易。后吴某将此情况告知被告人应曙海，应曙海遂到他人处以1750元购买7克毒品，准备将其中5克卖给潘某，剩下2克自己吸食。当日下午，被告人应曙海在约定地点将一包毒品（4.74克）卖给潘某。交易完毕后，被告人应曙海即被公安人员现场抓获。经鉴定，交易的毒品疑似物检出N-苄基异丙胺成分。案发后，被告人应曙海作案工具黑色诺基亚手机一部及电子秤一个被公安机关扣押。 6、2018年6月16日10时许，被告人应曙海经与毒品买家电话联系后，来到温州市瓯海区梧田街道月乐西街温永商宾馆附近，将一包重0.18克的毒品以300元的价格卖给他人，交易完成后被公安机关当场抓获，交易的毒品及毒资、作案工具诺基亚手机一部均被公安机关查扣。经鉴定，交易的毒品检出甲基苯丙胺成分（检材检验用毕）。 上述事实，被告人应曙海在开庭审理过程中亦无异议，且有同案吴某的供述，证人胡某、任某1、任某2、潘某、蔡某的证言，搜查笔录，毒品称量记录，取样笔录、毒品称量记录、提取笔录，扣押决定书，扣押清单，发还清单，接受证据清单及照片，通话记录，理化检验报告，辨认笔录，前科材料，归案经过，身份证明材料等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人应曙海违反国家毒品管理法规，多次贩卖甲基苯丙胺17.54克，其中一次贩运甲基苯丙胺4.74克属于犯罪未遂，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。辩护人提出在被告人住处查获的11.7克不应计入贩卖数量的辩护意见与法律规定不符，不予采纳。被告人应曙海因犯贩卖毒品罪被判处刑罚后，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，予以从重处罚。被告人应曙海在判决宣告后，刑罚执行完毕以前又犯罪（从被告人因前罪被交付监外执行直至因本案被采取强制措施日期止，前罪已执行刑罚一个月十三天），应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，予以数罪并罚。被告人应曙海归案后如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。辩护人提出相关辩护意见予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第二十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第七十一条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人应曙海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金36000元；与原判决尚未执行刑罚十九年十个月十七天，并处罚金113000元并罚；决定执行有期徒刑二十年，并处罚金149000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金限判决生效后十日内缴纳。） 二、缴获的毒品予以没收。 三、追缴被告人应曙海违法所得2650元予以没收，上缴国库。 四、扣押于公安机关的作案工具手机二部及随案移送的作案工具手机一部、电子秤一个均予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  虞小丹 人民陪审员  彭国清 人民陪审员  王 玺 二〇一九年五月十七日 书 记 员  卢坤坤 ? 判决书援引法律条文内容 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的; (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子; (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的; (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的; (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第三百五十六条：因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十一条：判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。