湖北省南漳县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0624民初292号原告（合并审理被告）：别文言，男，生于1992年8月20日，汉族，户籍地：南漳县，经常居住地：南漳县，委托诉讼代理人：朱远春，湖北春园律师事务所律师。被告（合并审理原告）：南漳县凯达贸易有限责任公司（以下简称凯达公司），住所：南漳县城关镇水镜路**。法定代表人：廖军，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄峻，湖北水镜律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜少鹏，湖北水镜律师事务所实习律师。原告别文言与被告凯达公司为劳动争议纠纷一案，本院于2019年2月11日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告别文言及其委托诉讼代理人朱远春，被告凯达公司的委托诉讼代理人黄峻、杜少鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告别文言向本院提出诉讼请求：1、要求与被告解除劳动关系；2、被告支付解除劳动关系的赔偿金30933元；3、被告支付2018年8、9月工资2946元；4、被告退还责任保证金1500元；5、被告支付2008年8月至2018年9月的加班工资99594.6元；6、被告为原告补缴2008年8月至2018年9月的社保费。事实和理由，2008年8月原告入职被告公司从事售后维修工作，双方形成劳动关系。被告于2010年10月5日、11月6日、2012年6月6日向原告各收取责任保证金500元，合计1500元。因原告工作的特殊性，主要是在客户的空闲时间为其维修电器，被告每月只安排原告休息二天，节假日加班。2018年9月被告与第三人合作，不再为原告提供工作岗位和劳动条件，拖欠原告2018年8、9月工资不发，原告据此要求与被告解除劳动关系。诉请法院支持原告的诉讼请求。被告凯达公司辩称，被告没有违法解除劳动关系，不支付解除劳动关系的赔偿金；不支付原告2018年8、9月的工资及社保费。南漳县劳动争议仲裁委员会在裁决被告向原告支付经济补偿时，双方劳动关系并未解除，不符合支付赔偿金的条件。原告自愿申请不参加社会保险，被告就此每年支付原告补助2000元，原告现提出缴纳社保费，属失信行为，不应支持。原告要求支付2018年8、9月工资无事实依据，仲裁的金额也不属实。原告的其他诉讼请求均缺乏事实和法律依据，不予支持。综上，请求法院支持被告的诉求，驳回原告的诉求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，诉讼过程中，当事人对相关证据进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院进行了相应的审查和认定。经审理查明，被告凯达公司于1996年7月经工商部门登记成立，主要经营家电、摩托车销售、家电维修、售后服务、家电安装等。2010年6月原告到被告公司上班，主要从事洗衣机、小家电、冰箱等维修售后服务工作。被告于2010年10月5日、11月6日、2012年6月6日向原告各收取责任保证金500元，合计1500元。2011年1月1日双方签订一份书面劳动合同，合同期限5年，自2011年1月1日至2015年12月31日，合同中约定有：原告从事售后工作岗位、工作地点在凯达商业广场，经双方协商可以变更工作岗位和工作地点；实行不定时工作制，工作、休息、休假时间由原告根据工作需要自行安排；发薪日为每月6至10日等权利义务内容。2011年5月10月原告填写了一份“2011年度社会保险免报申请表”，表中载明：别文言在本企业（凯达公司）入职时间为2010年6月，本人不想参加社会保险申报。2011年8月1日双方签订协商协议，协议约定了原告自愿放弃参加职工社会保险，被告每年补助原告2000元供其参加其他保险等内容。2016年1月1日双方续签劳动合同一份，合同期限自2016年1月1日至2019年12月31日。双方一直按照上述劳动合同及社保协商协议持续履行。2018年8月被告将其经营业务转让与襄阳工贸公司，襄阳工贸公司将售后服务承包给了第三人。原告在被告公司工作至同年9月16日，被告未能再给原告提供工作岗位，拖欠8月、9月工资未付。同年11月原告向南漳县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，提出要求被告支付经济赔偿金等仲裁请求，2019年1月21日该委员会作出由被告向原告支付经济补偿等项裁决，双方均不服，先后诉至本院，均已立案。本院已裁定将本院（2019）鄂0624民初398号原告凯达公司诉被告别文言劳动争议纠纷一案并入本案审理。诉讼过程中，被告坚持主张双方的劳动关系未解除。原告于4月16日向南漳县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求与被告解除劳动合同关系，该委员会不予受理；原告遂在本案中增加诉讼请求，以被告不为原告提供工作岗位和劳动条件、拖欠工资为由，要求解除劳动合同关系；本院于4月22日将原告增加的该诉讼请求申请书副本送达被告后，继续审理本案。庭审中双方一致认可原告在被告单位的平均工资为1473元。本院认为，原、被告对双方形成劳动关系的时间陈述不一，经审查被告提交的2011年度社会保险免报申请表载明的内容，本院认定双方形成劳动关系的时间为2010年6月。关于双方解除劳动关系的时间问题，案涉劳动争议在本院立案前，双方均未以通知方式要求与对方解除劳动关系，也未以协商一致的方式解除劳动关系。诉讼过程中，原告增加诉讼请求，以被告不按劳动合同约定提供工作岗位和劳动条件、拖欠2018年8、9月工资为由要求与被告解除劳动关系，本院于2019年4月22日将原告增加的该诉讼请求申请书副本送达被告。依据合同法第九十六条“当事人依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除”的规定，2019年4月22日为原告提出解除劳动合同通知到达被告的时间，双方的劳动合同关系于该日解除。原告要求解除劳动关系符合劳动合同法关于劳动者有权提出解除劳动合同的相关规定，用人单位应支付经济补偿，劳动者工作年限每满一年支付一个月工资，六个月以上不满一年的，按一年计算；从2010年6月至2019年4月补偿系数为9，补偿金额为13257元（1473×9）。原告为被告提供实际劳动的截止时间为2018年9月16日，被告应支付拖欠原告一个半月的工资计2209.50元（1473×1.5）。被告收取原告的责任保证金1500元，在双方劳动关系解除时应予退还。因此，对原告要求解除劳动关系、由被告支付解除劳动关系的补偿费、支付2018年8、9月工资、退还责任保证金的诉讼请求，本院予以支持。因双方在劳动合同中约定实行不定时工时制度，依据工资支付暂行规定，不执行关于加班工资的相关规定，且原告也未能举证证明其提供了超出双方劳动合同约定工作量的劳动事实，因此，原告要求被告支付加班工资的诉讼请求，本院不予支持。社会保险费的征缴，由社会保险行政部门处理，不属人民法院受案范围。原告提出的其他主张和理由，因事实或者法律依据不足，本院不予采纳。被告关于不向原告支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，符合法律规定，予以采纳。被告提出的其他主张和理由，与事实不符，本院不予采信。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，判决如下：一、原告别文言、被告南漳县凯达贸易有限责任公司于2019年4月22日解除劳动关系。二、被告南漳县凯达贸易有限责任公司向原告别文言支付经济补偿13257元。三、被告南漳县凯达贸易有限责任公司向原告别文言支付工资2209.50元。四、被告南漳县凯达贸易有限责任公司向原告别文言退还责任保证金1500元。五、驳回原告别文言、被告南漳县凯达贸易有限责任公司的其他诉讼请求。上列二、三、四项于本判决生效后十日内执行。若未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告南漳县凯达贸易有限责任公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审 判 长  罗学斌人民陪审员  蒋福祖人民陪审员  许华新二〇一九年五月二十一日书 记 员  余 溪