上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2013）青民四(民)初字第2585号原告上海欣展橡胶有限公司，住所地上海市青浦区。法定代表人王智信，总经理。委托代理人赵晓琦，上海合亦和律师事务所律师。被告李胜兵，男，1961年2月2日出生，汉族，户籍所在地安徽省。委托代理人李军，上海军拓律师事务所律师。原告上海欣展橡胶有限公司诉被告李胜兵劳动合同纠纷一案，本院于2013年12月2日立案受理后，依法由代理审判员陈薇独任审判。在本案审理过程中，被告不服同一裁决结果，在法定期限内亦起诉至本院，本院依法合并审理。本案于2014年1月14日公开开庭进行了审理，原告上海欣展橡胶有限公司的委托代理人赵晓琦，被告李胜兵及其委托代理人李军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海欣展橡胶有限公司诉称：被告系原告处员工，2013年6月24日因违纪被原告处罚，后因不服处罚，消极怠工，甚至不参与生产，到处闲逛，原告于2013年7月15日对其行为进行处罚。2013年7月29日起，被告无故不来原告处上班，原告于2013年8月9日以旷工以及违反劳动纪律为由开除被告。仲裁庭以被告陈述的门卫通知其不用来上班，以及由单位提供的未公开的内部文书来认定双方劳动关系的解除时间，显属错误。因对仲裁裁决结果不服，原告诉诸法院，要求判令：1、原告不支付被告违法解除劳动合同赔偿金人民币73,200.40元；2、原告不支付被告2011年8月至2013年7月期间制度工作日、休息日加班工资9,682.10元；3、原告无需返还被告2013年6月罚款150元。被告李胜兵辩称：不同意原告的诉讼请求，坚持被告的诉讼请求。被告自2000年9月15日进入原告处担任班长职务，每月10日发放上月整月工资，有工资单。2013年7月10日，被告收到6月份工资单时，发现原告无故克扣被告250元工资，并免去了被告的班长职务，要求调岗并强迫被告与案外公司签订劳动合同。2013年7月16日，被告对此书面要求原告纠正违法行为，并多次要求原告安排工作，要求在原岗位工作。然原告非但没有纠正，反而于2013年7月29日无理辞退被告。2009年7月被告发生了工伤，被鉴定为因工致残程度十级。原告计算加班工资的基数有误，未足额支付被告加班工资。为维护自身合法权益，故被告起诉至法院，要求判令：1、原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金111,670元；2、原告支付被告2011年7月1日至2013年6月30日期间制度工作日延时加班费差额5,766.20元、双休日加班费差额5,818.62元(以1,850元/月为加班工资计算基数)；3、原告支付被告2000年至2003年度应报销车费1,600元；4、原告支付被告2013年6月至2013年7月被克扣的工资850元；5、原告支付被告一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金28,152元。经开庭审理查明：被告系外省市来沪从业人员，在原告处工作。被告于2009年7月发生工伤，2010年1月28日被鉴定为因工致残程度十级，于2010年3月5日领取综合保险理赔的一次性工伤保险待遇20,000元。双方于2011年10月26日签订一份无固定期限劳动合同，合同约定被告的工作内容为普通职工，月工资为1,850元。原告在被告处工作至2013年7月29日。据查询社会保险缴费记录，原告为被告缴纳了2002年10月、11月、2003年1月至2011年6月的上海市外来从业人员综合保险费、2011年7月至2013年7月的上海市城镇社会保险费。被告于2013年8月13日申请仲裁，要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金、2011年7月1日至2013年6月30日延时加班工资差额、休息日加班工资差额、2000年至2003年应报销车费、2013年6月、7月克扣工资及一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。上海市青浦区劳动人事争议仲裁委员会经审理裁决原告支付被告违法解除劳动关系赔偿金73,200.40元、2011年8月至2013年7月期间制度工作日、休息日加班工资9682.10元，返还被告2013年6月罚款150元，对被告的其他请求不予支持。原、被告不服该裁决，均诉诸本院。另查明：2013年6月24日，被告在办公室吸烟。2013年6月26日，原告发出通告一份，称：被告身为班长，在工作时间内躲在办公室内抽烟，记小过一次，罚款150元，免去班长职务，部门内调离工作岗位。当日原告口头通知将被告从松本分部调岗至橡胶分部工作。2013年7月15日，原告发出(201307)C00-03号公告，主要内容为：根据(201306)C00-03公告内容，被告等三人内部调整工作，但三人到目前为止尚未到指定部门报到，同时未参与公司其他任何生产经营，每日无生产报表，根据员工手册第3.11.2条规定，对被告作出记大过处分。该公告下方有“钟大正”签名，无原告印章。2013年7月16日，被告通过EMS向原告发出通知一份，认为原告扣发2013年6月工资侵害了被告的合法权益，并认为原告免去被告代班长职务，不安排被告工作、不对被告进行考勤，强迫要求被告与第三方公司签订劳动合同的行为意在迫使被告离职，要求原告立即返还扣发的工资并恢复被告职务和工作。根据原告在仲裁阶段提供的(201307)C00-06号公告，该公告发文日期为2013年7月29日，主要内容为：根据(201307)C00-03号公告内容，被告等三人应到指定部门报到，迄今为止三人仍未到相关部门报到上班且不参与公司任何生产活动，经当地劳动部门与公司领导先后多次劝导仍我行我素，针对该情况，原告决定自2013年7月30日对被告等三名员工除名处理。该公告下方有“钟大正”签名，无原告印章。又查明：原告处员工手册规定：员工在厂区内在吸烟点外吸烟者，应予警告；经常怠忽职责或擅离岗位，严重影响工作气氛和同仁工作士气者，应予以记大过；一年内被记两次大过者或无正当理由连续旷工3天者，予以开除。第3.3条规定警告处分一次性处罚10-50元。再查明：根据被告的考勤显示，其2011年8月至2013年6月期间平时加班1194小时、休息日加班1115小时。被告的工资清单显示，其工资由合同工资1,850元、津贴补贴(金额不等)及加班工资组成。被告2011年8月至2013年7月期间共领取加班工资33,115.56元。根据被告的工资条显示，其工资中包括金额不等的津贴补贴及岗位津贴，被告2013年6月领取津贴补贴640元、高温津贴200元；2013年7月无岗位津贴及高温津贴。被告离职前12个月平均正常出勤工资为2,815.40元/月。以上查明的事实，有原、被告的陈述、劳动合同、通告、公告、通知及快递面单、员工手册、考勤记录、工资清单、工资条、青劳人仲(2013)办字第2424号案件仲裁庭审笔录及裁决书等证据予以佐证，并经庭审质证属实，本院予以确认。审理过程中，被告称：其2000年9月15日进入原告处工作，2013年7月29日原告辞退了被告，人事部口头通知了被告并将(201307)C00-06号公告给了被告，被告不予认可并拒收该公告。2013年7月30日被告照旧去公司上班，门卫不让被告进入。双方劳动关系于2013年7月29日解除，解除前被告在松本车间担任班长。被告在车间办公室吸烟，办公室并未禁烟，且根据员工手册，在吸烟点以外吸烟仅是警告处分，原告作出的处罚没有依据，应返还扣款。2013年6月26日原告将被告调至橡胶分部担任成型工，取消班长职务，与被告之前的工作差别很大，被告认为原告的调岗是不合理的。被告认为如果被告去新岗位上班就等于接受了调岗的决定，而被告对调岗不接受，所以没有去新岗位。原告解除与被告之间的劳动合同的理由不存在，员工手册亦未对被告公示，对被告不具有约束力。原告处规定在职人员不报销春节来回老家的车费，离职时统一报销，不清楚有无书面依据，但原告一直是这样操作的。被告每年来回老家车票400元，故主张了2000年至2003年应报销车费1,600元，2004年后这个制度取消了。被告主张的2013年6月至7月克扣的工资包括：2013年6月罚款150元、津贴补贴中少发100元班长津贴；2013年7月高温费200元未发，岗位津贴400元未发，岗位津贴是有毒有害补贴，每月400元。被告为证明其主张提供下列证据：1、2013年7月16日录音书面摘抄及光盘，系被告和原告人事经理徐恩栋的电话录音，当时原告坚持要求被告去新岗位，被告提出要求在原岗位继续工作，并不同意和第三方签订劳动合同，证明原告处分被告、要求被告调岗是没有事实依据和法律依据的。原告称徐恩栋表示该录音是在2013年8月形成的，可证明当时双方还未解除劳动合同。2、青劳人仲(2013)办字第2425号裁决书及(2013)沪二中民三(民)撤字第836号民事裁定书。原告认可上述证据的真实性，但认为与本案无关，原告系考虑到上述案件仲裁程序没有问题所以撤诉了，不代表认可仲裁裁决结果。原告称：被告2002年10月、11月曾在原告处工作过，但之后劳动关系中断，至2003年1月重新入职，2013年8月8日对被告作出开除处理，开除原因就是当天公告中载明的内容。被告是普通职工，在记小过之前担任松本车间班长职务。2013年6月26日将被告调至橡胶分部，橡胶分部的工作与松本车间的工作类似，并且调岗是处罚，如果被告不同意调岗，可以在调岗后提出申诉。(201307)C00-06号公告是钟大正个人作出的，没有经过单位的盖章通过，也没有对外张贴，被告当时也没有看到过这份公告，故当时双方劳动关系并未解除，而是2013年8月9日解除的。原告处没有报销车费的规定。被告2013年6月工资中扣发了罚款150元，津贴补贴没有少发，该项目金额不固定；2013年7月因被告未提供正常劳动，故未支付高温津贴，岗位津贴是针对班长职务的，而被告当月被撤销代班长职务，故没有发放。原告为证明其主张提供下列证据：1、照片打印件两份及副总经理签字的证明，证明公司规定生产线及生产线旁的办公室都严禁吸烟，被告在生产区域内吸烟。副总经理是在巡查过程中发现问题的，所以他作为证明人写了该份证明。被告对照片不予认可，认为禁烟标志是事后贴的；对证明的真实性不予认可，称证明属于证人证言，证人应出庭作证。2、录音光盘及书面整理件，证明被告认可罚款，且被告消极怠工，打卡但不工作。录音时间不清楚，录音时有一位劳动监察协管员来做调解工作。被告认为该录音无法体现被告消极怠工，当时被告已经发函要求原告按照原岗位履行劳动合同，但原告坚持要被告去新岗位工作，实际上被告在原岗位上班并提供劳动。3、(201308)C00-06号公告，证明被告严重违纪，原告作出处理。该公告发文日期为2013年8月8日，主要内容为：根据(201307)C00-03号公告内容，以及被告等三人迄今为止未到相关部门岗位参与正常工作，严重违反劳动纪律以及公司规章制度，严重影响公司的正常经营，针对上述情况，原告决定自2013年8月9日起对被告等三人给予除名处理。该公告加盖了原告公章。被告对该公告不予认可，称2013年7月29日原告已对被告作出除名决定，该份公告是仲裁后补的。4、照片打印件，证明员工手册的制定经过民主大会，员工对员工手册的内容进行了学习，被告知晓员工手册的内容。被告对该证据不予认可，称被告未参加过此类培训，原告没有向被告公示过员工手册。5、联络单，证明原告开除被告经过了工会。该联络单显示原告处工会同意(201308)C00-06号公告对被告等三人作出除名处理，并加盖了被告工会委员会印章。被告对该证据不予认可，称是仲裁后补的，且联络单针对的是2013年8月8日发出的公告，事实上双方劳动关系已经于2013年7月29日解除。根据庭审确认的事实，本院认为：原告以被告在办公室吸烟为由，给予被告记小过、罚款、免去班长职务及部门内调离工作岗位的处罚，被告虽提供了照片证明办公室属于禁烟区域，但未证明该组照片系事发时拍摄，故对被告提供的照片，本院不予采信。现原告提供的证据不足以证明被告存在违纪行为，其对被告作出的记小过、罚款、调岗等处分缺乏事实依据，故对被告要求原告返还其2013年6月工资中扣发的罚款150元的诉讼请求，本院予以支持。被告主张其2000年9月15日入职，应就其主张承担举证责任，现被告未提供相应的证据予以证明，而被告的社保缴费记录虽显示其2002年10月、11月曾由原告缴纳社保，但该记录仅能证明原、被告于2002年10月至2002年11月存在劳动关系，不能证明该劳动关系一直存续至2013年7月，故根据被告的社保缴纳情况，本院认可被告于2003年1月进入原告处工作。原、被告对双方劳动合同的解除时间主张不一，原告主张(201307)C00-06号公告无原告公章，仅是钟大正的个人行为，但其于2013年6月26日发出的通告及(201307)C00-03号公告亦均未加盖原告公章，其中(201307)C00-03号公告亦仅有钟大正个人签名，可见原告发出的人事公告并不以加盖公章为形式要件，结合被告工作至2013年7月29日的事实，被告主张双方劳动合同于2013年7月29日由原告单方面解除具有高度盖然性，故对被告的主张，本院予以采纳。因原告对被告进行调岗缺乏合理依据，被告不接受调岗安排并与原告对此进行交涉的行为并未违反劳动法规定，且原告在交涉期间一直正常上班，故原告于2013年7月29日以被告不到相关部门岗位报到上班且不参与公司生产活动为由解除与被告的劳动关系，缺乏事实依据，违反劳动合同法规定，原告应按照被告的工作年限及劳动合同解除前十二个月的平均工资(剔除加班工资)支付被告违法解除劳动合同的赔偿金61,938.80元。被告主张原告克扣其2013年6月津贴补贴100元、2013年7月岗位津贴400元，但根据其之前的工资发放情况，津贴补贴及岗位津贴的发放金额均不固定，被告亦未提供证据证明其2013年6月应发津贴补贴及2013年7月应发岗位补贴的金额，故对被告的主张，本院不予采纳。原告以被告2013年7月未提供正常劳动为由不支付被告2013年7月高温费，但原告未就其主张提供相应的证据，被告对此亦不予认可，故原告应按照被告2013年7月的的出勤时间，支付被告2013年7月高温费182.61元。根据被告2011年8月至2013年6月期间制度工作日延时加班及休息日加班时间，以被告合同工资1,850元为计算基数，并扣除原告已经支付的加班工资，原告应支付被告2011年8月至2013年6月期间制度工作日延时加班工资及休息日加班工资差额共计9,636.45元。用人单位有保存员工两年内工资支付记录及考勤记录的义务，故2011年7月的工资支付记录及考勤记录原告已无义务保存，现被告未提供证据证明其2011年7月的加班时间及工资发放情况，故对其要求原告支付2011年7月制度工作日加班费及休息日加班费差额的诉讼请求，本院不予支持。被告要求原告支付2000年至2003年度应报销车费1,600元的诉讼请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。被告于2009年7月发生的工伤已于2010年3月5日领取了综合保险理赔的一次性工伤保险待遇，该一次性工伤保险待遇包括了一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，故对被告要求原告支付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金28,152元的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一项、第二项、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第八十七条之规定，判决如下：一、原告上海欣展橡胶有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告李胜兵违法解除劳动合同的赔偿金61,938.80元；二、原告上海欣展橡胶有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告李胜兵2012年6月扣发工资150元，7月高温费182.61元；三、原告上海欣展橡胶有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告李胜兵2011年8月至2013年6月期间制度工作日延时加班工资及休息日加班工资差额9,636.45元；四、驳回被告李胜兵的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取计5元，由原告上海欣展橡胶有限公司及被告李胜兵各半负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。代理审判员 陈 薇二〇一四年三月三日书 记 员 李莹晖附：相关法律条文附：相关的法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；……。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。