广东省化州市人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0982刑初575号公诉机关广东省化州市人民检察院。被告人凌柏英，男，1968年12月28日出生于广东省化州市，汉族，高中文化，农民，住化州市。曾因犯收购赃物罪于2001年5月10日被广东省珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元。2001年6月14日刑满释放。现因涉嫌犯职务侵占罪于2017年12月23日被刑事拘留，2018年1月27日被逮捕。现羁押于化州市看守所。辩护人杨文良、陈泳灵，广东公勤律师事务所律师。化州市人民检察院以化检公诉刑诉[2018]128号起诉书指控被告人凌柏英犯职务侵占罪，于2018年4月25日向本院提起公诉。本院依法判决后，公诉机关化州市人民检察院向茂名市中级人民法院提起抗诉，茂名市中级人民法院依法将本案发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。化州市人民检察院指派检察员黄春晓出庭支持公诉，被告人凌柏英及其辩护人杨文良、陈泳灵到庭参加诉讼。现已审理终结。化州市人民检察院指控：2017年5月10日至2017年8月间，被告人凌柏英在任化州市顺景禽畜养殖有限公司杨某猪场管理人员(经理)期间，为非法占有公司资金，利用其经手管理公司猪苗、生猪购销业务的工作便利，通过虚构采购猪苗事由、多列支出、不列收入等方法非法侵占公司资金共计人民币65.493万元。1、2017年6月1日，被告人凌柏英以为公司采购猪苗为由，从公司股东莫X生处支取公司采购资金5万元非法占为己有，并全部将之用于经营私人海鲜生意。2、2017年7月2日至3日间，被告人凌柏英以为公司采购猪苗为由，从公司股东陶X处支取公司采购资金21.41万元，并将其中21.08万元投入私人海鲜生意。3、2017年5月至8月间，被告人凌柏英以为公司购买猪苗为由，从公司法定代表人莫X豪处支取公司采购资金共计23.889万元及取得公司销售生猪收入20.194万元后，除支付茂名市恒广环保科技有限公司5万元用于顺景禽畜养殖有限公司的正常开支外，余款39.083万元则被其通过虚构开支水池设施建设工程等费用的方式占为己有。2017年8月23日，被告人凌柏英因害怕罪行败露，遂携带公司上述资金逃匿。公诉机关认为被告人凌柏英的行为已构成职务侵占罪，并向本院提供了相应的证据，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，对被告人依法判处。被告人凌柏英辩称起诉书指控部分不是事实，确实收到公司的款，所收的金额也无误，但指控的第二项21.41万元用作公司购买猪苗了；公诉机关指控的第三项部分款项，其支付给公司修水池的陈某1五万元。但表示只欠到公司的五六万元，表示认罪。辩护人杨文良、陈泳灵辩称：一、化州市顺景禽畜养殖有限公司不具有独立法人资格，被告人作为职务侵占罪的主体不适格。二、陶某不是顺景公司的股东，陶某及其会计主管吕某文转账给凌柏英的款项不应认定为职务侵占的款项。三、公诉机关指控的第二项犯罪，证据不足，事实不清。经审理查明，2017年5月10日至2017年8月间，被告人凌柏英在任化州市顺景禽畜养殖有限公司杨某猪场的管理人员期间，利用其经手管理公司猪苗、生猪购销业务的职务上的便利，通过虚构采购猪苗事由、不列收入等方法，将化州市顺景禽畜养殖有限公司的采购资金及销售生猪的收入共计人民币44.083万元非法占为己有。具体如下：一、2017年6月1日，被告人凌柏英以为公司采购猪苗为由，从公司股东莫某1处支取公司采购资金人民币5万元，后将该款非法占为己有。二、2017年5月至8月间，被告人凌柏英以为公司购买猪苗为由，从公司法定代表人莫某2处支取公司采购资金共计人民币23.889万元及收取公司销售生猪收入人民币20.194万元，共计人民币44.083万元后，除支付人民币5万元给茂名市恒广环保科技有限公司用于化州市顺景禽畜养殖有限公司的正常开支外，余款人民币39.083万元则被其通过虚构开支水池设施建设工程等费用的方式占为己有。2017年8月23日，被告人凌柏英因害怕罪行败露，遂携带公司上述资金逃匿。综上所述，被告人凌柏英非法侵占公司资金共计人民币44.083万元。另查明，被告人凌柏英因犯收购赃物罪于2001年5月10日被广东省珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元。2001年6月14日刑满释放。上述事实，有下列经过庭审质证、认证的证据证实：（1）书证1、受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实案件的审查、立案、抓获的情况。2、被告人凌柏英的户籍资料，证实被告人已达到刑事责任年龄。3、广东省珠海市香洲区人民法院（2001）香刑初字第322号刑事判决书及嫌疑人违法犯罪查询登记表、全省违法犯罪人员查询资料，证明被告人的前科情况。4、广州农村商业银行业务凭证、李某银行账户流水（账号：62×××74），证实莫某1将人民币5万元转入李某账户(该账户由凌柏英使用)的事实。5、陶某款项交接情况表、陶某及吕某文的中国工商银行电子回单、李某银行账户流水（账号：62×××74），证实陶某及吕某文通过转存的方式，将共计人民币21.41万元转至由凌柏英使用的李某账户。6、莫某2款项交接情况表、微信支付交易记录、李某银行账户流水（账号：62×××74），证实莫某2在2017年5月10日至2017年8月14日期间，通过银行转账、微信支付、支付宝转账的方式，将共计人民币23.889万元转至凌柏英微信账号或由凌柏英使用的李某账户。7、李某银行账户流水（账号：62×××74）、梁某银行账户流水（账号：62×××29），证实凌柏英通过李某的账户分两笔转账共计人民币94800元转至梁某银行账户。8、李某银行账户流水（账号：62×××74）、“越南人”银行账户流水（账号：62×××75），证实李某与“越南人”存在资金往来。9、凌柏英银行账户流水（账号：62×××72），证实凌柏英与“越南人”、莫某1存在资金往来。10、凌柏英收取（顺景禽兽养殖有限公司）销售猪仔款，证实被告人凌柏英取得公司销售生猪收入人民币20.194万元。11、凌柏英职务侵占情况一览表：该表上载明凌柏英领取顺景公司采购款后的主要流向，其中该一览表之一上载明凌柏英领取陶某的21.41万元后，于2017年7月7日取现五笔共6.9万元，7月9日取现六笔共3万元，7月9日转账二笔共9.48万元给梁某、转账二笔共1.7万元给HOANGTHINHUNG，以上十五笔共计21.08万元。12、收据，证实陈某1收到建水池款人民币10.5万元。13、顺景公司猪场母猪产子记录、顺景公司购猪证明，证实化州市顺景禽畜养殖有限公司母猪产崽及对外购买母猪情况。14、顺景公司养殖场废水治理工程承包合同，证实该公司与茂名市恒广环保科技有限公司签订了《养殖场废水治理工程承包合同书》。15、《企业法人营业执照》证实，化州市顺景禽畜养殖有限公司于2016年9月9日登记成立，法定代表人莫某2。16、化州市公安局取证通知书、调取杨某高速出口车辆信息情况说明，证明因已过保存期，无法查询到2017年6月20日至2017年7月20日被告人在东兴市我爱我家酒店的住宿记录以及从广西采购猪苗回来在杨某高速路口下高速的车辆记录。17、《企业信用信息公示报告》、住所（经营场所）登记表、个体工商户开业登记申请书等证据，证明证人梁某是猪苗零售个体户。（二）证人证言1、证人李某的证言：我同凌柏英在2015年前后就相识了，我是他的女朋友。卡号为62×××74的账户是我的，我本人约在2016年下半年在凌柏英陪同下前往中国农行化州幸福支行用我本人身份资料申请建立该账户。该账户不是由我本人保管使用，我开好账户后，当天我就将该账户交给我朋友凌柏英使用，至今一直由他保管使用，未交回给我。我不清楚凌柏英用该账户作什么用途。2、证人梁某第一次的证言：我2015年前后，我经朋友介绍在东兴认识了凌柏英，他一直对我说是做生意的。我同凌柏英之间有经济往来。2015年4月上旬，凌柏英以经营海鲜生意为名，向我借10万块钱，说好10天内归还。我相信了他，便在当月中旬分两次将共计10万元现金交给他：第一次交6万元现金，第二次交4万元现金。但凌柏英收到我借给他的10万元后，过了还款期限，还不还款给我，我催了好几次，他总是以各种理由拖延。凌柏英在2017年7月9日通过一农业银行账户（用户名：李某，账号：62×××74）分二次共计转账94800元入我银行账户（账号：62×××29）；第一次转账50000元，第二次转账44800元。凌柏英在2017年7月9日给我转了二次帐共计94800元后，对我说，这是归还他在2017（5）年4月份从我处借到的10万元，他现在只有这么多钱了，余下5200元以后再还，我便答应了他。凌柏英除了在2017年7月9日通过转账方式还给我94800元外，我在这之前、之后都没有收过凌柏英给我的现金。我从没有作过猪苗或生猪生意。我既没向凌柏英出售、购买过猪苗，也没有介绍过他向任何人出售、采购过猪苗，也没经手收取过凌柏英的任何跟猪苗买卖有关的款项。梁某第二次的证言：我有零售猪苗的营业执照，我登记过零售猪苗的个体工商户，我曾经零售过家里养的2头母猪产下的猪苗。我的营业执照还是存续状态，我每年都年审，但我自2015年起便没有再卖过猪苗。凌柏英转账给我的款项是他归还给我的欠款。我没有卖过猪苗给凌柏英及其所在的顺景公司。3、证人王某的证言：我自2016年9月开始在顺景公司作养猪师傅至今。我认识凌柏英，他在2016年下半年至2017年8月间任顺景公司杨某镇下背垌米灿岭猪场的经理，后来凌柏英在2017年8月下旬离开公司至今不回。据我所知，自我在2016年9月进入顺景公司工作以来至今公司从未对外采购过猪苗，在猪场在没有相关对外采购猪苗的单据、记录。公司在2017年6月至8月间对外销售的400头生猪，都是公司原有50头母猪生产的，该50头母猪是公司建立之初由公司股东陶某经手购买。该批生猪是凌柏英经理经手对外销售，取得的销售收入20多万元由经理凌柏英收取。我从未见过广西防城港的梁某，也不认识他。我从未同凌柏英到广西防城港向梁某采购过猪苗，我同凌柏英也从未通过梁某向其他人采购过猪苗。4、证人陈某1的证言：因为顺景公司在2016年至今承租我在化州市杨某镇下背垌米灿岭的屋及屋地作养猪场，而凌柏英就在该猪场工作，所以我和凌柏英较熟。我除了租借我在杨某镇下背垌米灿岭的屋及屋地给顺景公司作养猪场外，我还承建了该养猪场的猪舍及水池等设施。我承建顺景养殖公司猪舍及水池设施工程总造价约200多万元，至今未结算完。顺景公司上述建设工程款都是莫某1、莫某2与我结算，并支付我工程款。我承建顺景公司水池设施的建设工程款为10.5万元，该项工程款已于2017年7月结算完毕。顺景公司的水池工程款共计10.5万元由莫某1、莫某2在2017年5月至7月分批次支付给我的：第一次是在2017年5月8日由莫某2支付我50000元，当天我写了一份50000元的收据给莫某2；第二次约是在2017年7月中旬由莫某1通过银行账户转账5.5万元入我的银行账户，当月15日我写了一张5.5万元收据给莫某1。凌柏英从没有支付过水池设施的工程款及其他工程款给我。5、证人黎某的证言：我从2015年开始从事茂名市恒广环保科技有限公司出纳工作至现在。我记得在2017年6月23日曾接收过顺景公司转来的一笔资金，金额为5万元。这5万元顺景公司转给我公司是作何种用途的我不是很清楚，听说是顺景公司委托我公司办理环保手续方面的费用。除了以上5万元外，顺景禽畜养殖有限公司或者该公司的工作人员没有支付过其他款项给我公司。我公司接收以上5万元的农业银行账户（尾数5278），是我本人姓名，但实际上是公司的公账户。（三）被害人陈述1、被害人莫某1在公安机关的陈述：化州市顺景禽畜养殖有限公司成立于2016年9月，法定代表人莫某2，经理凌柏英，股东是莫某2、陶某。莫某2是我的仔，只是挂名法定代表人、股东，而我才是公司实际出资人、实际经营人。凌柏英是在2016年9月公司成立时至2017年8月间被我公司化州市顺景禽畜养殖有限公司聘为经理，负责生猪种苗采购、生猪销售业务。在2017年6月至8月间，凌柏英多次以购买猪苗为名骗支公司资金：第一次2017年5月底，以向广西某猪场购买猪苗为名向我公司支取采购款5万元，2017年6月1日我通过农村商业银行账户转账5万元入凌柏英指定银行账户作为猪苗采购款；第二次2017年6月上旬以继续购进猪苗为由向公司支取19.3万元猪苗采购款，2017年6月至8月间，莫某2从工商银行账户通过微信支付分4次将8.3万元转入凌柏英的微信账户，通过支付宝将11万元转入凌柏英指定的银行账户作为猪苗采购款；第三次2017年6月底再次以采购猪苗为名向公司支取21.41万元采购款，2017年7月2日至3日间股东陶某通过工商银行账户将资金19.3万元分5次转账入凌柏英指定的银行账户作为猪苗采购款。但凌柏英收到上述收购生猪苗款后，并不将上述款项用于生猪苗采购，于2017年8月23日离开公司，携款逃匿，此外凌柏英还带走其在2017年7月至8月间经手收取销售生猪销售款210370元。凌柏英上述职务侵占行为导致我公司的直接经济损失60多万。化州市顺景禽畜养殖有限公司的会计制度是如果需要采购商品，先由经理凌柏英向莫某2提出，再由莫某2汇报给我，然后由我协商各股东及相关公司人员将采购款转入经理凌柏英指定的银行账户，相关采购业务完成后，由凌柏英提供相关会计单证入账；凌柏英取得生猪销售款，由其暂管，公司需要资金，可随时从他那里调取。凌柏英收到公司支付给他的采购生猪苗采购款后，并不用于采购生猪苗，因为我公司的猪栏里并没有其所称的购买的猪苗，也不见猪苗的相关入库单据。由于2017年有部分销售生猪款在凌柏英处，所以我于2017年8月23日想向他提取部分款项用于公司的业务，但发现他已经离开公司，经多方联系，不知他的去向。2、被害人莫某1在检察机关的陈述：我儿子莫某2大约是2016年7月份的时候与凌柏英一起去办理营业执照的。顺景禽畜养殖有限公司营业执照是2016年9月份办好的，具体领证时间是营业执照上的落款时间。顺景禽畜养殖有限公司是完全符合办理营业执照条件的。工商部门在向我顺景禽畜养殖有限公司核发工商营业执照后，不需要再缴交相关费用。工商营业执照应缴交的费用在顺景禽畜养殖有限公司领证前已经全部缴清。凌柏英没有购买新的猪产床给陶某，到目前为止，我们顺景禽畜养殖有限公司没有添置过新的猪产床，都是使用以前旧的养猪设备。我顺景禽畜养殖有限公司只向茂名市恒广环科有限公司缴交过环保费用，但凌柏英只是代我公司缴交了5万元定金给茂名市恒广环科有限公司，该公司的经手人是周某。另外，凌柏英在转账5万元给茂名恒广环科有限公司后，凌柏英又要求该公司返还1万元给他，这1万元他没有交回给我们公司。3、被害人莫某2第一次陈述同被害人莫某1在公安机关的陈述基本一致。被害人莫某2第二次陈述：我之前对你们公安人员反映说，我是在2017年6月至8月间向我公司猪场经理凌柏英支付19.3万元采购猪苗的资金，但事实上经我公司进一步统计发现，在2017年5月10日至8月间我向凌柏英支采购款共计238890元。2017年6月顺景公司曾委托凌柏英与茂名市恒广环保科技有限公司签订过一份《养殖场废水治理工程承包合同书》，凌柏英在2017年6月曾从公司支给其的采购费用中向该公司交纳了5万元费用。我公司并不委托过凌柏英向陈某1支付水池款，事实上凌柏英也从未支付过水池款给陈某1，该水池工程共计10．5万元，我支5万元，我父亲莫某1支5.5万元，详见陈某1出具的收据。我公司成立之初，由公司股东陶某、莫某1等人经手向广州良种猪场采购过一批猪苗，除此外公司从未采购过猪苗回猪场。在2017年初，公司为了扩大养殖规模决定向外采购猪苗，时任猪场经理凌柏英说他在广西识得不少人可以从广西购进一批良种猪苗，公司各股东都支持凌柏英的提议，并委托他负责采购猪苗，在2017年5月10日至2017年8月间顺景公司便组织各股东向凌柏英支采购资金，但凌柏英收到上述述资金后，除了支付茂名市恒广环保科技有有限公司5万费用外，便于2017年8月23日携带上述公司的采购资金逃跑。（四）被告人供述1、被告人凌柏英2017年12月23日供述：我是在2016年上半年进入顺景公司工作的，月工资5000元，主要负责公司猪场建设、猪苗采购及生猪销售等业务，我于2017年8月离开公司。在该猪场工作了一段时间后，我便想弄些钱经营一些个人生意。我为了筹集作生意资金便在2017年6月至8月间，多次以购买猪苗或猪场建设费用支出为名向公司支取下列资金：第一次是在2017年5月下旬，以向广西某猪场购买猪苗为名向公司支取采购款5万元，2017年6月1日公司股东莫某1将5万元生猪采购款通过银行账户转账入我指定银行账户；第二次2017年6月上旬，我又以采购猪苗及猪场营业执照为由向公司支取19.3万元猪苗采购款，2017年6月至8月间，公司法定代表人莫某2通过微信支付分4次将8.3万元采购猪苗款转入我的微信账户，通过支付宝账户将11万元猪苗采购款转入我指定的银行账户；第三次2017年6月底再次以采购猪苗为名向公司支取21．41万元采购款，2017年7月2日至3日间公司股东陶某通过银行账户分三次将猪苗采购款资金15万元，转账入我指定的银行账户，通过银行账户分2次将猪苗采购款64100转账入我指定的银行账户。我在2017年7月至8月间经手收取销售生猪销售款，有的没交回公司，该笔款的金额我希望能跟公司代表对对账目。我收到上述猪苗采购款后，我做私人海鲜贸易生意用了一部份，用于顺景公司营业执照的办理花去了15万多元，其余的用于顺景公司猪场的建设。我由于私人做生意用去了公司部分资金，无法归还。2、被告人凌柏英2017年12月26日11时11分的供述同凌柏英2017年12月23日供述基本一致。另供述：我将其中第一笔莫某1支给我的5万元用于我私人生意；陶某支给我的21.41万元全部用于购买猪苗；莫某2支我的19.3万元，为公司办理环保手续、猪场的其它费用支出，已全部用完。我收到公司股东的陶某那部份资金共计21.41万元，全部用于到广西购进猪苗，猪苗拉回猪场后于2017年8月10日前已基本销售完毕（还余下约90头猪苗在猪场），所得的销售收入共计201940元一直在我处，后来为公司猪场支出约8万元，后来我用于做私人生意用了。3、被告人凌柏英2018年1月2日15时36分供述：我在2017年5月至8月间，我帮公司采购猪苗及猪场建设费用名义从公司股东莫某1、陶某、莫某2等人处支取了公司以下资金：2017年6月1日从公司股东莫某1处支取50000元；2017年6月至8月间，从公司法人代表莫某2处支取19．3万元；2017年7月2日至3日间，从公司股东陶某处支取21.41万元。我在2017年7月至8月间取得公司生猪销售款共计201940元没交回公司。2017年6月1日从公司股东莫某1处支取公司的5万元资金，当天便转账给一个名叫＂HOANGTHINHUNG＂的越南人农行银行账户采购海鲜，用于经营我私人的海鲜生意用去了；2017年7月2日至3日收到公司股东陶某处支取21.41万元后，7月9日通过李某的银行账户分二笔转账共约9万元入广西人梁某的银行账户，另支7万多元现金给梁某，共计约17万元帮公司采购猪苗，余下款作为该批猪采购车费等费用；2017年6至8月间从公司法定代表人莫某2处支取公司资金19.3万元，及取得销售生猪收入201940元，在该期间支陈某1建设公司设在杨某镇下背垌米灿岭猪场的水池款6.5万元，环保款共计9万元，第一次支1万元，第二次支5万元，第三次支3万元，猪场营业执照用去11万元，用2.8万元购买猪产床给陶某，余下9万多元在我处，用于经营我的私人海鲜生意用去了。我用从陶某处支取公司资金后，从梁某处购买400多头猪苗，先放在公司在杨某镇猪场，后销售了300多头，余下约70头，取得销售款201940元。环保款我是支给茂名一个环保公司，具体情况我记不清了。我也记不清我是以何种方式支付上述环保款的，我也没有支出环保款的凭证。我共计用了公司上述资金约14万多元，我是用于经营我私人海鲜生意。梁某是广西防城港人，他是一个专门做猪苗生意的中介人，我从陶某处取得公司资金后从他那里采购过猪苗。4、被告人凌柏英2018年1月16日15时41分供述同2018年1月2日15时36分的供述基本一致。5、被告人凌柏英2018年3月21日10时23分供述：我在2017年间多次转款入李某银行卡（卡号：62×××25）全部是用来叫李某归还我自己银行信用卡欠款的。支给陈某1的水池款我是从我在2017年6月至8月间收到公司生猪销售中支付给李亚伟的。6、被告人凌柏英2018年3月15日15时20分供述：我私人用去的钱，是从2017年5月10日以来公司支给我的采购费用里用去的。我在此前笔录中交待，我在2017年6月至8月间以采购猪苗为由向莫某2支取19.3万元，但这与事实有出入，经过我与顺景公司双方核对账目，我现更正为（并以此次更正为准）：在2017年5月10日至8月间从莫某2处支取猪苗采购款共23万多元（已减除凌柏英支环保款部门5万元费用），详见我与顺景公司核对账目的记录《莫某2款项交接情况》，及相关凭证。我在2017年7月前后与王某去广西防城港向梁某采购猪苗的相关支出单据凭证都没保留。我现在没法提供支给陈某1水池款的任何凭证，我已如实交待。7、被告人凌柏英2018年4月9日9时46分在检察机关的供述：我有侵占的行为，但不是利用职务之便。我个人计算得出侵占顺景养殖有限公司的金额应为9万多元。这9万多元用于我个人经营海鲜生意，已经全部亏光了。我记得我收到莫某2、莫某1汇来的资金再支出用于办理公司营业执照等手续方面的资金有十五万元左右，另外陶某也汇了十几万元给我用于采购公司的猪苗。我在顺景公司工作期间，我有收取过该公司销售生猪的收入，但这些生猪都是我利用公司的资金从广西采购生猪回来后再转卖出去获得的收入，共计有十多万元。这十多万元销售生猪的收入我除了用于个人花费一两万元，其他都用于支付公司修建水池的工程款及建筑材料费了。修建水池的费用我支付给陈某1了，是我经手支付给陈某1的，我支了两次，一次是三万元，一次是五万元。我从广西防城港梁某处采购猪苗的，共花费了十多万元，这十几万元资金是公司股东陶某汇来的。我侵占顺景公司资金后没有采取过逃匿等方式逃避该公司股东向我追逃欠款，我只是因为有点生意上的事情要赶到广西那边去处理，没来得及回公司交代清楚。到目前为止，我没有向顺景公司归还了我所侵占的资金。（五）勘验笔录现场勘验笔录现场图、现场照片：证实现场的地理位置及概貌情况。本院认为，被告人凌柏英无视国家法律，以非法占有为目的，利用职务上的便利，非法侵占本单位财物共计人民币44.083万元，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，依法应当追究其刑事责任。公诉机关指控被告人凌柏英犯职务侵占罪的罪名成立，本院予以确认。但公诉机关指控“2017年7月2日至3日间，被告人凌柏英以为公司采购猪苗为由，从公司股东陶X处支取公司采购资金21.41万元，并将其中21.08万元投入私人海鲜生意”事实不清、证据不足，对该数额应予减除。故公诉机关指控被告人凌柏英职务侵占数额为人民币65.493万元不正确，应依法认定其职务侵占数额为人民币44.083万元。对于被告人凌柏英的辩解及辩护人杨文良、陈泳灵的辩护意见，本院作综合评判如下：一、关于凌柏英作为职务侵占罪的主体是否适格的问题。经查，有书证《企业法人营业执照》、证人王某的证言、被害人莫某1、莫某2的陈述等证据相互印证，足以认定化州市顺景禽畜养殖有限公司于2016年9月9日登记成立，凌柏英作为该公司的经理，负责该猪场的经营业务的事实。辩护人所提凌柏英作为职务侵占罪的主体不适格的辩护意见，本院不予采纳。二、关于起诉书指控的第二项，被告人凌柏英侵占了从公司股东陶某处支取公司采购资金21.41万元的问题。经查，本案的证人梁某的证言不足以采信。证人梁某第一次的证言称其从未做过猪苗生意，也从未卖过猪苗给被告人及其公司。被告人凌柏英转账给梁某的款项是私人借款，不是卖猪苗的货款。在侦查机关补充侦查到其具有零售猪苗的营业执照的事实后，梁某的第二次证言又承认该事实，但无法作出合理解释。其证言的真实性存疑，本院不予采纳。根据被告人的供述、被害人的陈述、《陶某款项交接情况》以及银行流水账，足以证明被告人凌柏英确实从陶某处支取了214100元款项。公诉机关指控被告人以采购猪苗为由，支取上述款项，将其中21.08万元用于私人海鲜生意。公诉机关提供了被害人莫某3、莫某1的陈述、证人王某、梁某的证言以证明被告人凌柏英从未采购过猪苗回猪场。被告人凌柏英在侦查机关、公诉机关的供述，及多次庭审中均稳定供述其支取的21.41万用于从梁某处帮猪场采购猪苗，有对梁某的付款记录、梁某的《企业信用信息公示报告》、梁某零售猪苗的个体工商户登记信息等证据证明。公诉机关提供的有效证据仅有两个被害人的陈述、以及证人王某的证言，而王某是顺景公司的员工，与顺景公司有利害关系，其证言的证明力较弱。公诉机关的现有证据不足以排除被告人凌柏英支取21.41万元是用于替公司采购猪苗的合理怀疑，根据证据存疑有利于被告人的原则。对于公诉机关的该项指控，本院不予采纳。对于辩护人所提陶某及其会计主管吕某文转账给凌柏英的款项不应认定为职务侵占的款项的问题，因该项指控本院不予认定，故对此辩护意见不予评判。三、关于被告人凌柏英辩解称公诉机关指控的第三项部分款项，其用于支付公司修水池款的辩解意见。经查，根据被害人莫某2的陈述、证人陈某1的证言、收据，证实莫某1、莫某2共支付了水池工程款人民币10.5万元给陈某1的事实，证人陈某1陈述凌柏英没有支付过工程款给他，对于被告人凌柏英的该项辩解，本院不予采纳。被告人凌柏英有犯罪前科，可对其酌情从重处罚。责令被告人凌柏英退赔人民币44.083万元给化州市顺景禽畜养殖有限公司。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度及认罪态度、悔罪表现。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，判决如下：一、被告人凌柏英犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月23日起至2019年6月22日止。）二、责令被告人凌柏英退赔人民币四十四万零八百三十元给化州市顺景禽畜养殖有限公司。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周靖云人民陪审员  张华明人民陪审员  苏 婷二〇一九年五月二十七日法官助理张振海书记员钟泳熺附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。