福建省福鼎市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0982民初3254号 原告（反诉被告）：福建省鑫泉电力工程有限公司，住所地福建省福州市仓山区建新镇金山工业园区金岩路56号A2栋叁层306室，统一社会信用代码：913500007729004041。 法定代表人：陈隆华。 委托诉讼代理人：林群，福建起来律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴凯璐，福建起来律师事务实习所律师。 被告（反诉原告）：福建福临房地产开发有限公司，住所地福鼎市桐城办事处缸窑安置区K幢1号，统一社会信用代码：913509825875142293。 法定代表人：汪少平，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：叶振建，福建鼎平律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑利丁，福建鼎平律师事务所律师。 原告（反诉被告）福建省鑫泉电力工程有限公司（以下简称“鑫泉公司”）与被告（反诉原告）福建福临房地产开发有限公司（以下简称”福临公司“）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月14日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）鑫泉公司的委托诉讼代理人林群到庭参加诉讼，被告（反诉原告）福临公司的委托诉讼代理人叶振建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 鑫泉公司向本院提出诉讼请求：1.判决撤销双方于2018年9月2日签订的《福鼎市福顺小区10KV配电工程建设承包合同》；2.判决福临公司立即支付工程款184625元及工程勘察设计费126000元，合计310625元；3.由福临公司承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年9月2日何朝秩持鑫泉公司2号合同专用章与福临公司签订了一份《福鼎市场福顺小区10KV配电工程建设承包合同》（以下简称《承包合同》）。《承包合同》约定，工程名称：福鼎市福顺小区10KV配电工程建设，施工依据：1、依据福鼎电力公司审批通过的“福鼎市福顺小区”电力工程建设施工图施工；2、依据建筑设计院设计的电气管线总平面图、各单体施图等所有相关图纸和甲方工程联系文件；并强调设计方案和施工图纸应在福鼎电力公司会审后实施。承包合同同时约定：本工程由鑫泉公司以包工、包料的方式承包完成。鑫泉公司应负责本工程安装施工、竣工验收合格、办妥送电手续。合同总价款：本项目以包干方式承包，包干总价为人民币1506000元。本合同包干价格不随福鼎电力公司对施工图的修改而产生变化。承包合同另外还约定：签订合同后，并在收到甲方预付款后，30个日历天完成并通过福鼎电力公司竣工验收合格，60个日历天内送电。 《承包合同》签订后，福临公司于2018年9月3日向鑫泉支付预付款150600元，鑫泉公司收款后依照合同约定于2018年9月15日委托宁德市电力勘察设计所进行工程勘察设计，设计费126000元。宁德市电力勘察设计所于2018年10月16日在设计合同约定的时间内出具了施工设计图和预算书，鑫泉公司及时将设计图报福鼎市供电公司审核，供电公司于2018年10月26日审核通过施工设计图。上述预算书确定本项目工程造价为4041861元，若扣减本项目1号楼、2号楼工程施工所用材料由福临公司自行购买的情况下工程造价为3757502元。该工程造价3757502元与承包合同的包干价1506000元差距巨大。 综上，由于鑫泉公司受托人何朝秩在2018年10月26日审核通过的“福鼎市福顺小区”电力工程建设施工图出具之前就于2018年9月2日与福临公司签订了承包合同，导致鑫泉公司对施工的实际工程量产生错误认识，致工程实际预算需3757502元与承包合同包干价款1506000元存在巨大差距，承包合同的实施必将导致鑫泉公司重大损失。在鑫泉公司与福临公司协商未果的情况下，鑫泉公司于2018年11月1日委托律师向福临公司发送律师函、要求撤销承包合同，福临公司于2018年11月4日复函《解除合同通知函》，其不同意撤销合同并要求解除合同，还提出鑫泉公司应在2018年10月3日前完工并通过福鼎电力公司竣工验收合格，并在2018年11月2日前达到送电目的，要求鑫泉公司按日承担违约金20000元，计640000元，鑫泉公司认为10月2日竣工，11月2日送电是显失公平的，是根本无法完成的任务，如上述本项目施工图纸是在10月26日才审核通过。鑫泉公司不可能在施工图纸审核通过之前完工，更不可能在审核通过后仅7天就完成送电。截止2018年11月1日，鑫泉公司已完成工程造价为335225元，需垫付工程勘察设计费126000元。然福临公司福临公司仅预付了工程款150600元，福临公司还应支付给鑫泉公司工程款184625元及工程勘察设计费126000元，合计310625元。据此，根据我国合同法第54条规定，因重大误解订立的及在订立合同时显失公平的均属可撤销的合同，双方之间签订的《承包合同》符合上述规定，应予撤销。 福临公司辩称，根据2018年9月2日双方经充分协商签订的《承包合同》约定，鑫泉公司承建福临公司配电工程，包含配电设计、设备供货、安装调试以及一户一表永久性供电安装等内容，该合同第六条约定，“合同总价款1506000元为包干价，不随电力公司对施工图的修改而产生变化，该总价为本合同第三条承包范围内的全部费用，包括与本工程有关的监理费、设计费、调试及整定费、各项安装费、装表工程费、试验费、集抄工程款以及利润、税金等所有费用。”同时《承包合同》第七条规定，鑫泉公司应在福临公司支付的预付款后“30个日历天完工并通过福鼎电力公司竣工验收合同，60个日历天送电。现鑫泉公司以造价预算书标明造价预算为3757502元超过《承包合同》约定价款为由要求撤销合同缺乏事实和法律依据。一、鑫泉公司系专业从事电力设施总承包、技术咨询等业务的电力工程公司，对工程造价的确定远比福临公司专业，且2018年8月31日，鑫泉公司代表何朝秩向福临公司公司监事汪石福发送短信，专业报价不含1、2号楼，外线，工程总造价为1500000元。由此双方经协商最后确定《承包合同》总造价为1506000元。故《承包合同》系双方经协商后的真实意思表示。二、合同造价预算书系设计单位对工程的预算，因为设计费系以预算造价基数挂钩，所以设计单位为了增收设计费而做出的常规超额预算，且该《预算书》对工程造价的预算金额确定缺乏依据且存在多处错误，不应作为本案工程造价预算的依据；3、预算造价不是《承包合同》约定的附条件条款，而是施工设计图应当如期报批；4、预算书仅仅是工程大概的预算，并未对材料、设备等配置的标准为国产合格产品，鑫泉公司对缩小预算造价具有足够的努力空间，但鑫泉公司并未对此进行询价确定，而一味以该预算书作为撤销合同的借口。因此，双方之间签订的《承包合同》系双方经过充分协商后的真实意思表示，且不违背法律强制性规定，合同真实有效，但由于鑫泉公司违约行为导致合同目的无法实现，鑫泉公司已于2018年11月1日向福临公司发出律师函，要求协商撤销或解除合同事宜，福临公司收到函件后已于2018年11月4日发函解除与鑫泉公司签订的《承包合同》，该函件鑫泉公司已于2018年11月5日收到，《承包合同》已经解除，而鑫泉公司又于2018年11月12日起诉要求撤销《承包合同》，该诉求缺乏事实和法律依据，请求贵院依法裁定驳回鑫泉公司的要求撤销《承包合同》的起诉。基于鑫泉公司以撤销合同作为诉求而延伸增加的第二、三项诉讼请求因第一项诉求缺乏事实和法律依据的存在，故第二、三项诉求请求同样应当裁定驳回。同时，鑫泉公司第二项要求答福临公司支付工程款的诉求缺乏事实依据。 福临公司反诉请求：1.依法判令鑫泉公司立即退还其工程预付款150600元及利息（利息自合同解除之日即2018年11月5日起按年利率6%标准支付至实际还清之日止）；2.依法判令鑫泉公司向其支付合同违约金640000元。事实与理由：根据《承包合同》第八条规定福临公司已于2018年9月3日向鑫泉公司支付工程总价10%预付款即150600元。根据该合同第七条约定、第十二条第2款规定“乙方（鑫泉公司）未能如期完成本合同约定的所有项目，应支付每日贰万元人民币的违约金给甲方（福临公司）以及其他附带损失。”福临公司未在2018年10月3日前完工并通过福鼎电力公司竣工验收合格，更未在2018年11月2日前达到送电目的，鑫泉公司已构成违约，应承担支付合同违约金之责任。最后，鑫泉公司的违约行为致使福临公司采取补救措施产生的费用及可能造成福临公司延迟交房等违约责任而产生的损失福临公司保留相关的诉讼权利。 鑫泉公司辩称，一、所谓的要在9月3日施工是根本不具备施工条件。因为根据《承包合同》约定，工程施工必须通过福鼎电力公司审批后的，根据电力施工图进行施工。前提条件有二：一是有建设工程施工图，二是建设工程施工图必须经过福鼎市电力公司审批通过。本案中在福临公司支付预付款时，实际不具备通过审批施工图进行施工的条件。因此鑫泉公司没有违约。二、签订的《承包合同》违反合同法54条规定，属于显失公平，重大误解，应当解除。 诉讼中，双方围绕各自提出的诉讼请求，主要提供了以下证据： 鑫泉公司提供了以下证据：1、《承包合同》，用于证明双方签订合同的时间、项目名称；工程价款为：1506000元；工程施工的依据为：福鼎电力公司审批通过后的“福鼎市福顺小区”电力工程建设施工图施工；工程工期：30天。2、工程勘察设计合同，用于证明2018年9月15日鑫泉公司委托宁德市电力勘察设计所进行福顺小区（三期、四期）10KV配电工程设计。3、福顺小区（三期、四期）10KV配电工程施工图，用于证明2018年10月16日鑫泉公司取得施工图。4、福顺小区（三期、四期）10KV配电工程预算书，用于证明1.本项目含1号楼、2号楼工程施工所用材料，工程总造价为4041861元。2.不含1号楼、2号楼工程施工所用材料，工程总造价为3757502元。5、解除合同通知函，用于证明福临公司以鑫泉公司未在2018年10月3日前完工并通过验收合格，及未在2018年11月3日前送电为由通知解除合同，并要求鑫泉公司承担违约责任。6、经鑫泉公司申请，本院调取的施工图和落款时间为《配电工程建设承包合同》，用于证明施工图是在10月份完成，审批时间应在10月份，双方约定工程造价是1506000元，但工程在进行到一部分的时候，施工预算就有三十几万；福临公司发函解除合同后，就与案外人福州桂冠公司签订施工合同，造价是2800000元，进一步证明双方约定的造价1506000元显失公平、重大误解。7、工程结算书及增值税发票，用于证明鑫泉公司已完成的工程造价为335225元。 福临公司提供的以下证据：1、营业执照，用于证明鑫泉公司系专业从事电力设施总承包、技术咨询等业务的电力工程公司，对工程造价的确定远比福临公司专业。2、短信，用于证明2018年8月31日，鑫泉公司代表何朝秩向福临公司的监事汪石福发送短信，专业报价不含1、2号楼，外线，工程总造价为1500000元。由此双方经协商后最后确定《承包合同》总造价为1506000元，故《承包合同》系双方经协商后的真实意思表示。3、《律师函》、《解除合同通知函》、EMS快递单据及查询结果，用于证明鑫泉公司于2018年11月1日向福临公司发出《律师函》，要求协商撤销或解除合同事宜；福临公司于2018年11月3日收到鑫泉公司律师函，并发函解除合同，鑫泉公司于2018年11月5日收到该《解除合同通知函》、《承包合同》已经解除。4、《承包合同》，用于证明勘查设计费由鑫泉公司承担，福临公司要求鑫泉公司承担违约金的计算依据。5、《工程勘察设计合同》，用于证明勘察设计费由鑫泉公司承担。6、转账凭证，用于证明福临公司根据《承包合同》第八条规定已于2018年9月3日向鑫泉公司支付工程总价10%预付款即150600元，现因合同解除，鑫泉公司应返还该预付款。 本院认为，福临公司提供的证据1《承包合同》与鑫泉公司提供的证据4《承包合同》系同一份证据，结合双方当庭陈述，该证据能够证明2018年9月2日双方签订《承包合同》一份，约定鑫泉公司承接福临公司开发建设的福鼎市福顺小区（三期、四期）10KV配电工程建设，以包工、包料的方式承包，合同总价款1506000元（包干价格不随电力公司对施工图的修改而产生变化），合同中福临公司为甲方，鑫泉公司为乙方。合同第二条第1小点约定“本项目所有供电方案和施工图纸均由乙方负责设计和审批（费用包含在乙方包干总价中）。且所有设计方案和施工图纸应在福鼎电力公司会审后实施……”。合同第三条对工程范围进行了约定，其中第1小点约定“乙方负责从电源点至各住宅楼（11#、12、13、1、2楼）的电能计量装置材料和设备的购置、安装、调试等工作和费用，具体包括……”，第2小点约定“乙方负责本工程所有的安装施工、监理、设计、……的全过程工作和所有费用”，第3小点约定“本项目1楼、2楼工程施工所用材料由甲方负责自行购买，乙方负责施工、验收合格、办妥送电手续”。合同第七条第1小点约定“签定合同后，并在收到甲方预付款后，30个日历天完工并通过福鼎电力公司竣工验收合格，60个日历天内送电”。合同第八条第一项约定“本合同签订后，甲方支付乙方工程总价的10%作预付款……”合同第十二条第1小点约定“甲方未能按照合同第八条如期付款，应以每日二万元人民币计算违约金”；第2点约定“乙方未能如期完成本合同约定的所有项目上，应支付每日贰万元人民币的违约金约甲方以及其他附带损失。”鑫泉公司提供的证据2工程勘察设计合同与福临公司提供的证据5工程勘察设计合同系同一份证据，该证据能够证明2018年9月15日鑫泉公司委托宁德市电力勘察设计所对案涉工程进行工程设计，设计费为126000元。福临公司对鑫泉公司提供的福顺小区（三期、四期）10KV配电工程施工图没有异议，予以采信。鑫泉公司提供的证据4福顺小区（三期、四期）10KV配电工程预算书，能够证明经宁德市电力勘察设计所评估，案涉工程的预计总造价为3757502元、福顺小区（三期、四期）10KV配电工程总造价为4041861元，但预算书确实存在总造价与各分项相加总额不符情形。鑫泉公司提供的证据5解除合同通知函与福临公司提供的证据3中的解除合同通知函系同一份证据，结合福临公司提供的该组证据中的EMS快递单据及查询结果，能够证明2015年11月5日鑫泉公司收到福临公司发出的解除合同通知函一份，主要内容记载有：福临公司于2018年11月3日收到鑫泉公司发送的要求协商撤销、变更、解除承包合同的律师函；福临公司认为双方签订的《承包合同》真实有效，其已依约按合同约定履行支付预付款义务，但鑫泉公司未按定期限完工，福临公司认为鑫泉公司的行为已致使合同目的不能实现，其有权根据《合同法》第94条第四项的规定要求解除合同，并要求鑫泉公司承担违约金及其他损失，遂发函要求解除《承包合同》，并要求福临公司退还预付款150600元，并承担违约金640000元，还申明其他损失另行通过司法途径解决。鑫泉公司提供的证据6中的施工合同，来源于福临公司，真实性可予以确认，该证据能够证明2018年11月份福临公司与福州桂冠电力发展有限公司签认《配电工程建设承包合同》一份，约定由福州桂冠电力发展有限公司承建福临公司开发建设的福鼎市福顺小区中的10KV配电工程，承包方式为包干包料，合同总价款为2800000元。合同第二条中除未约定第3小点外，其他内容与《承包合同》相同。该组证据中的施工图纸，系本院向供电部门调取，真实性可予以确认，上述图纸虽体现在供电公司备案的福顺小区（三期、四期）10KV配电工程施工图纸大部分系来源于鑫泉公司施工时的图纸，但图纸存在更改情况，并不足以证明案涉工程范围与福州桂冠电力发展有限公司施工范围一致。鑫泉公司提供的证据7中的结算书系其单方制作，福临公司又不予认可，不予采信。该组证据中的增值税发票，真实性虽能确认，但双方已确认上述设计费用并未支付，因此该发票尚不足以证明鑫泉公司为案涉工程花费工程勘察设计费126000元。福临公司提供的证据1营业执照，能够证明鑫泉公司具备承接案涉工程的资质。福临公司提供的证据3中的《律师函》，结合双方当庭陈述，能够证明2018年11月1日鑫泉公司向福临公司发函，认为《承包合同》约定的包干价是在《承包合同》约定的必须依据的建设施工图出具之前草率预估的，明显与工程实际造价有着巨大差距，存在重大误解，若按原预估价实施，对鑫泉公司不公平且将造成该公司重大损失，因此《承包合同》属于可撤销可变更的合同，遂要求福临公司在收到函件五日内与鑫泉公司就撤销《承包合同》一事进行商榷；在合同撤销或协商解除后就鑫泉公司已完成的工程量进行结算。福临公司提供的证据2短信，无法确认真实性，不予采信。福临公司提供的证据6转账凭证，能够证明福临公司根据《《承包合同》》第八条约定已于2018年9月3日向鑫泉公司支付工程总价10%预付款即150600元。 经庭审举证、质证并认证，对本案的主要事实作如下认定： 2018年9月2日，福临公司与鑫泉公司签订《承包合同》一份，约定鑫泉公司承接福临公司开发建设的福鼎市福顺小区（三期、四期）10KV配电工程建设，以包工、包料的方式承包，合同总价款1506000元（包干价格不随电力公司对施工图的修改而产生变化），合同中福临公司为甲方，鑫泉公司为乙方。合同第二条第1小点约定“本项目所有供电方案和施工图纸均由乙方负责设计和审批（费用包含在乙方包干总价中）。且所有设计方案和施工图纸应在福鼎电力公司会审后实施……”。合同第三条对工程范围进行了约定，其中第1小点约定“乙方负责从电源点至各住宅楼（11#、12、13、1、2楼）的电能计量装置材料和设备的购置、安装、调试等工作和费用，具体包括……”，第2小点约定“乙方负责本工程所有的安装施工、监理、设计、……的全过程工作和所有费用”，第3小点约定“本项目1楼、2楼工程施工所用材料由甲方负责自行购买，乙方负责施工、验收合格、办妥送电手续”。合同第七条第1小点约定“签定合同后，并在收到甲方预付款后，30个日历天完工并通过福鼎电力公司竣工验收合格，60个日历天内送电”。合同第八条第一项约定“本合同签订后，甲方支付乙方工程总价的10%作预付款……”合同第十二条第1小点约定“甲方未能按照合同第八条如期付款，应以每日二万元人民币计算违约金”；第2点约定“乙方未能如期完成本合同约定的所有项目上，应支付每日贰万元人民币的违约金约甲方以及其他附带损失”。次日，福临公司向鑫泉公司支付工程款150600元。2018年9月15日鑫泉公司委托宁德市电力勘察设计所对上述工程进行勘察设计，上述设计所于2018年10份作出施工图纸和预算书，施工图纸于当月通过供电公司审核。2018年11月1日，鑫泉公司向福临公司发送《律师函》一份，主要内容有：鑫泉公司认为《承包合同》约定的包干价是在《承包合同》约定的必须依据的建设施工图出具之前草率预估的，明显与工程实际造价有着巨大差距，存在重大误解，若按原预估价实施，对鑫泉公司不公平且将造成该公司重大损失，因此《承包合同》属于可撤销可变更的合同，遂要求福临公司在收到函件五日内与鑫泉公司就撤销《承包合同》一事进行商榷；在合同撤销或协商解除后就鑫泉公司已完成的工程量进行结算。2018年11月5日鑫泉公司收到福临公司发出的《解除合同通知函》一份，主要内容有：福临公司于2018年11月3日收到鑫泉公司发送的要求协商撤销、变更、解除承包合同的律师函；福临公司认为双方签订的《承包合同》真实有效，其已依约按合同约定履行支付预付款义务，但鑫泉公司未按定期限完工，福临公司认为鑫泉公司的行为已致使合同目的不能实现，其有权根据《合同法》第九十四条第四项的规定要求解除合同，并要求鑫泉公司承担违约金及其他损失，遂发函要求解除《承包合同》，并要求鑫泉公司退还预付款150600元，并承担违约金640000元，还申明其他损失另行通过司法途径解决。 在《承包合同》签订后，福临公司有进场施工；2018年11月份福临公司与福州桂冠电力发展有限公司签订《配电工程建设承包合同》一份，约定由福州桂冠电力发展有限公司承建福临公司开发建设的福鼎市福顺小区中的10KV配电工程，承包方式为包干包料，合同总价款为2800000元。合同第二条中除未约定第3小点外，其他内容与《承包合同》相同。 另查明，福州桂冠电力发展有限公司承接的配电工程现已竣工。 双方争议的焦点问题：一、《承包合同》能否撤销。二、福临公司是否要支付给鑫泉公司工程勘察设计费126000元。三、福临公司是否要支付给鑫泉公司工程款184625元、鑫泉公司是否要退还福临公司预付款150600元。四、《承包合同》履行过程中鑫泉公司是否有违约行为，是否应支付违约金。 对此，本院结合上述查明的事实及采信的证据，综合分析认定如下：一、关于《承包合同》能否撤销问题。鑫泉公司主张因其在签订合同时对合同造价存在重大误解，履行合同对其显失公平，《承包合同》应予以撤销。首先，从在案证据体现签订合同时双方系自愿签订，合同权利义务明确，内容并不存在歧义情况，而合同撤销一般适用于合同成立时意思表示有瑕疵，本案并不符合。其次，鑫泉公司作为具备承建配电工程资质的主体，理应对工程造价有基本的预判，约定的包干价与工程实际造价不同一般并不违反市场规律，而鑫泉公司提供的证据亦不足以证明案涉工程的包干价与实际造价存在较大差距。鑫泉公司提供的《配电工程建设承包合同》虽体现在其未履行合同后承接了福临公司相应工程的福州桂冠工程所承包的工程造价是2800000元，明显高于其包干价1506000元。但从双方签订的合同体现双方承包范围不同，后一份合同的范围大于本案《承包合同》；双方工期不同，后一份合同的工期短于本案《承包合同》；且在鑫泉公司未按期完工情况下，再让其他公司施工，亦存在赶工可能；在上述情况下相应的施工费、人工费均不一样。因此鑫泉公司要求撤销《承包合同》的主张依据不足，不予支持。二、关于福临公司是否要支付给鑫泉公司工程勘察设计费126000元问题。根据双方签订的《承包合同》约定，鑫泉公司是以包干包料方式承接了配电工程，合同第二条第一小点和第三条第2小点，已明确约定工程所有的施工、监理、设计等方面的费用均包含在包干价中，因此，福临公司不需支付给鑫泉公司工程勘察设计费。三、关于福临公司是否要支付给鑫泉公司工程款184625元、鑫泉公司是否要退还福临公司预付款150600元的问题。根据查明事实体现，《承包合同》签订后，鑫泉公司确实有进场施工，鑫泉公司主张其完成的工程量造价为184625元，但未能提供证据证明；福临公司则认为鑫泉公司所作的工程并不符合工程要求，具体的工程量也无法计算。本院认为，由于案涉工程是在双方未对鑫泉公司完成的工程量进行清算情形下由案外公司入场施工且已完工，现已无法查清鑫泉公司完成的工程量是多少，但鑫泉公司有进行一定施工是事实，且从本院从供电部门调取的相应档案材料体现案涉工程实际的设计方案及图纸仍主要由鑫泉公司完成，此种情形下，若因鑫泉公司无法提供证据而对其完成工程量不予考量，是不合理的；结合鑫泉公司在停止施工时有要求对工程量进行结算的事实，体现福临公司对清算鑫泉公司的工程量更有主动权，因此本院酌定鑫泉公司完成的工程量的价款为福临公司已预付的工程150600元，即鑫泉公司不需退还福临公司预付款、福临公司也不需再支付给鑫泉公司工程款。四、关于《承包合同》履行过程中鑫泉公司是否有违约行为，是否应支付违约金的问题。在案证据体现虽在2018年的11月1日鑫泉公司有发函福临公司要求协商撤销、变更解除《承包合同》事宜，但福临公司并未同意，福临公司还于2018年11月5日以鑫泉公司不履行合同义务使合同目的无法实现为由发函要求解除《承包合同》。现已确认《承包合同》不存在鑫泉公司主张的撤销情形，属合法有效合同，双方均应依照合同约定履行，根据《承包合同》约定，鑫泉公司应在收到福临公司预付款后的30个日历天完工，由于福临公司是在2018年9月3日支付预付款，而本案中并不存在合同约定可延期施工的情形，以此推算鑫泉公司的完工日应是2018年10月3日，因此在2018年11月5日时鑫泉公司已逾期施工，结合其当时亦认为再施工将对其公司造成更大损失的行为来看，福临公司在解除合同函中体现的合同目的无法实现的事由成立，因此，应确认本案《承包合同》已在2018年11月5日解除。同时，解除合同的责任在于鑫泉公司的逾期施工行为，鑫泉公司应承担相应的违约责任。根据《承包合同》第十二条关于违约责任的约定，鑫泉公司若逾期施工的，应支付福临公司每日二万元的违约金及其他附带损失。现福临公司主张从逾期施工之日（即2018年10月4日）起至合同解除之日止计付违约金，未超过双方约定，符合法律规定，上述计付期间予以支持；按此期间与《承包合同》约定的每天二万元标准予以计算，所得违约金为640000元，违约金虽具有惩罚性的特性，它不以非违约方遭受损失为前提，但违约金毕竟又具有补偿性的特性，一般来说其上限以不超过实际损失的30%为限，上述金额超过《承包合同》总价款的30%，在福临公司未举证证明存在具体损失情形下,应认定福临公司主张的违约金过高。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）(?http:?/??/?140.0.1.219:8266?/?FullText?/?javascript:SLC(116926,0)?)》第二十七条(?http:?/??/?140.0.1.219:8266?/?FullText?/?javascript:SLC(116926,27)?)“当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法(?http:?/??/?140.0.1.219:8266?/?FullText?/?javascript:SLC(21651,0)?)第一百一十四条(?http:?/??/?140.0.1.219:8266?/?FullText?/?javascript:SLC(21651,114)?)第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持”和第二十九条(?http:?/??/?140.0.1.219:8266?/?FullText?/?javascript:SLC(21651,29)?)第一款“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”之规定，酌定按合同总价款1506000元的30%计付违约金，即由鑫泉公司向福临公司支付违约金451800元。 综上所述，本院认为，福临公司与鑫泉公司签订的《承包合同》系双方真实意思表示，内容合法有效，双方均应依约履行。鑫泉公司关于撤销合同的诉求依据不足，不予支持。在合同履行过程中，因鑫泉公司的逾期施工行为导致上述合同已解除。基于解除合同的责任在于鑫泉公司，鑫泉公司应承担支付违约金的违约责任，经本院审核，违约金的数额确认为451800元较为合理，对福临公司的此部分诉求予以调整。鑫泉公司确实有完成一定工程量，本院对此已予以酌定，福临公司关于退还工程预付款、鑫泉公司要求支付工程款及利息的诉求均不予支持。鑫泉公司要求支付工程勘察设计费的请求，与合同约定不符，亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一、二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）(?http:?/??/?140.0.1.219:8266?/?FullText?/?javascript:SLC(116926,0)?)》第二十七条(?http:?/??/?140.0.1.219:8266?/?FullText?/?javascript:SLC(116926,27)?)、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、原告（反诉被告）福建省鑫泉电力工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付给被告（反诉原告）福建福临房地产开发有限公司违约金451800元。 二、驳回原告（反诉被告）福建省鑫泉电力工程有限公司的诉讼请求。 三、驳回被告（反诉原告）福建福临房地产开发有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费5857元，由原告（反诉被告）福建省鑫泉电力工程有限公司负担；反诉受理费5959元，由原告（反诉被告）福建省鑫泉电力工程有限公司负担3316元，由被告（反诉原告）福建福临房地产开发有限公司负担2643元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省宁德市中级人民法院（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。 审 判 长  谢维芳 人民陪审员  胡瑞海 人民陪审员  王月容 二〇一九年五月三十一日 法官助理王盛鑫 书记员许佳佳 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）(?http:?/??/?140.0.1.219:8266?/?FullText?/?javascript:SLC(116926,0)?)》 第二十七条(?http:?/??/?140.0.1.219:8266?/?FullText?/?javascript:SLC(116926,27)?)当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法(?http:?/??/?140.0.1.219:8266?/?FullText?/?javascript:SLC(21651,0)?)第一百一十四条(?http:?/??/?140.0.1.219:8266?/?FullText?/?javascript:SLC(21651,114)?)第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法(?http:?/??/?140.0.1.219:8266?/?FullText?/?fulltext_form.aspx?db=chl&gid=116926&ix=2&w=H4sIAAAAAAAEAABVAar+AAEAAAD?/??/??/??/??/?AQAAAAAAAAAMAgAAADxDbGlWNSwgVmVyc2lvbj0xLjAuMC4wLCBDdWx0dXJlPW5ldXRyYWwsIFB1YmxpY0tleVRva2VuPW51bGwFAQAAACtDbGlWNS5Db21tb25DbGFzcy5TZXJpYWxQYXJhbStTZWFyY2hfU3RydWN0BgAAAAhEYXRhYmFzZQVXaGVyZQRTb3J0B0tleXdvcmQHSXNHcm91cAlJc1N1bW1hcnkBAQEBAAABAQIAAAAGAwAAAANjaGwGBAAAAErmlYjlipvnuqfliKs9WEcwNCUgYW5kICAo5rOV6KeE5qCH6aKYPScl5Lit5Y2O5Lq65rCR5YWx5ZKM5Zu95ZCI5ZCM5rOVJScpIAYFAAAADS3lj5HluIPml6XmnJ8GBgAAAB7kuK3ljY7kurrmsJHlhbHlkozlm73lkIjlkIzms5UAAAsBAAD?/??/??/?javascript:SLC(21651,0)?)第一百一十四条(?http:?/??/?140.0.1.219:8266?/?FullText?/?fulltext_form.aspx?db=chl&gid=116926&ix=2&w=H4sIAAAAAAAEAABVAar+AAEAAAD?/??/??/??/??/?AQAAAAAAAAAMAgAAADxDbGlWNSwgVmVyc2lvbj0xLjAuMC4wLCBDdWx0dXJlPW5ldXRyYWwsIFB1YmxpY0tleVRva2VuPW51bGwFAQAAACtDbGlWNS5Db21tb25DbGFzcy5TZXJpYWxQYXJhbStTZWFyY2hfU3RydWN0BgAAAAhEYXRhYmFzZQVXaGVyZQRTb3J0B0tleXdvcmQHSXNHcm91cAlJc1N1bW1hcnkBAQEBAAABAQIAAAAGAwAAAANjaGwGBAAAAErmlYjlipvnuqfliKs9WEcwNCUgYW5kICAo5rOV6KeE5qCH6aKYPScl5Lit5Y2O5Lq65rCR5YWx5ZKM5Zu95ZCI5ZCM5rOVJScpIAYFAAAADS3lj5HluIPml6XmnJ8GBgAAAB7kuK3ljY7kurrmsJHlhbHlkozlm73lkIjlkIzms5UAAAsBAAD?/??/??/?javascript:SLC(21651,114)?)第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。