广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初6892号原告（反诉被告）：林都，男，1988年10月11日出生，汉族，身份证住址浙江省文成县，委托诉讼代理人：吴悦艺，广东国智律师事务所律师。被告（反诉原告）:赵跟弦，男，1977年11月6日出生，汉族，身份证住址安徽省蒙城县，被告（反诉原告）：益爱美实业（广州）有限公司，住所地广州市白云区石门街鸦岗村沙场路自编86号联鸣大厦一号楼三楼（自主申报）。法定代表人：蔡怀英。被告：深圳市益爱美实业有限公司，住所地深圳市宝安区沙井街道和一北方永发科技园29栋2楼。法定代表人：蔡怀英。三被告共同委托诉讼代理人:赵胤,广东中大圣律师事务所律师。林都诉被告赵跟弦、益爱美实业（广州）有限公司（以下简称益爱美公司）、深圳市益爱美实业有限公司（以下简称深圳益爱美公司），赵跟弦、益爱美公司反诉林都买卖合同纠纷一案，本院于2019年3月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。林都的委托诉讼代理人吴悦艺，赵跟弦及其与益爱美公司、深圳益爱美公司共同委托诉讼代理人赵胤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。林都向本院提出诉讼请求：1、解除林都与赵跟弦、益爱美公司、深圳益爱美公司所签订的合同，赵跟弦、益爱美公司、深圳益爱美公司连带向林都退还定金25万元；2、赵跟弦、益爱美公司、深圳益爱美公司连带向林都赔偿25万元违约金；3、赵跟弦、益爱美公司、深圳益爱美公司连带承担本案全部诉讼费用。事实和理由：林都在浙江义乌国际商贸城做外贸生意，因有沙特阿拉伯的客户需要订购电视机，林都经朋友介绍后认识赵跟弦，赵跟弦声称是益爱美公司、深圳益爱美公司高管和监事，且向林都出示了益爱美公司、深圳益爱美公司的营业执照等内容，益爱美公司、深圳益爱美公司的的营业执照内容显示经营范围为电视机制造，音响设备制造及其他广播电视设备制造等。赵跟弦声称益爱美公司、深圳益爱美公司的法定代表人蔡怀英是他老婆，林都与赵跟弦取得联系，并且在2018年7月30日来到广州益爱美公司所在地，并且在赵跟弦提供印有深圳益爱美公司名称等信息的送货单上下了订单，约定：林都向赵跟弦、益爱美公司、深圳益爱美公司订购32寸网络电视1000台（单价590元）、40寸(屏38.5)网络电视760台（单价880元）、50寸（屏49）网络电视650台（单价1240元），共计总价2064800元。并且在送货单上注明：客人logo，箱子设计、屏的配件放0.5%，内部配件1%，要求无斑无点，不出线，质量保证，交货时间为20天。现付定金250000,余款在装柜算总数量出厂并付清。送货单上有赵跟弦的签字。后林都在2018年7月31日通过银行转账的方式向赵跟弦个人名下的农业银行（账号：62×××79）汇款25万元。但赵跟弦收了定金后并没有积极备货，也没有按照约定的时间在20天内交货，后来因为被告无法提供产品的质量测试许可证，一直拖延在办证，但即使后来赵跟弦声称己经办好证了至今也没有向林都交付货物。林都在2019年1月11日最后一次与赵跟弦电话联系，赵跟弦仍然拒绝发货，并且声称定金25万元订货都不够。因被告的违约行为，导致林都被客户多次催促，无法按时将货物交给国外客户，造成了严重的经济损失和商业信誉损失。赵跟弦、益爱美公司辩称并反诉：不同意林都的全部诉讼请求，请求法院判令：1、确认赵跟弦、益爱美公司有权没收定金25万元；2、林都向赵跟弦、益爱美公司支付办证费用33500元。3、本案的反诉费由林都承担。事实与理由：第一，赵跟弦、益爱美公司不存在违约情况，就双方的交易，是林都违约在先，与赵跟弦、益爱美公司无关。赵跟弦、益爱美公司有权没收其全部定金。在做货期间，林都因产品要出口沙特，要求赵跟弦、益爱美公司办证，办证为CB证，专用于沙特出口，办理好证件后，因出口还需对方办理另外一个IECEE证书，赵跟弦、益爱美公司也告之了林都，但林都因其客户不要货，没有及时办理证件，故最终导致交易进行不下去。不属于赵跟弦、益爱美公司违约。第二，赵跟弦、益爱美公司合格的履行了合同义务，组织了生产。赵跟弦、益爱美公司在接受订单后，本身无需办证，但是应对方要求办理证件，林都提出费用一人一半，也没有给付，同时在交易过程中对方多次表示，老外可能不要货了，在赵跟弦、益爱美公司多次的催告过程中，也没有告之要做货，所以违约责任在对方，且赵跟弦、益爱美公司就货物的制造过程都有给林都展示，林都也知晓。第三，就货物履行问题，林都一直未明确是否要货，反而要求我方核算损失，核算损失，本身就是不要货的表示。同时，赵跟弦在微信中也多次催告，但是对方都没有回应。对此，赵跟弦、益爱美公司也提出再不提货没收定金，显然林都也没有任何回应。在林都多次违约的情况下，赵跟弦、益爱美公司没有进行生产，符合法律规定。而且之前对方也没有办理出口所需的对方要提供的证件IECEE证书，也证实对方没有履行合同的可能性。无该证书，根本无法出口。深圳益爱美公司辩称：深圳益爱美公司与本案没有具体的合同关系，本案的合同关系是林都与益爱美公司发生的，因此深圳益爱美公司与本案无关。赵跟弦是益爱美公司的员工，属于履行职务行为。本院经审理认定事实如下：2018年7月31日，林都与赵跟弦签订《送货单》。《送货单》载明：32寸网络电视1000台（单价590元）、40寸（屏38.5）网络电视760台（单价880元）、50寸（屏49）网络电视650台（单价1240元），总价2064800元，地址为广州装柜，并注明：客人logo，箱子设计、屏的配件放0.5%，内部配件1%，要求无斑无点，不出线，质量保证，交货时间为20天，现付定金250000元，余款在装柜算总数量出厂前付清。《送货单》抬头为深圳益爱美公司，林都、赵跟弦分别在《送货单》上签字确认。同日，林都向赵跟弦个人账户转账250000元。之后，自2018年8月3日至2019年1月2日，林都与赵跟弦多次通过微信进行联系。林都于2018年8月3日、4日、16日、18日、9月11日多次对产品的外观设计提出意见，并于8月16日、18日、9月21日要求赵跟弦发送生产视频、图片，赵跟弦亦积极回应。此外，双方多次就办证、出货相关问题进行沟通，部分微信聊天记录如下：2018年8月3日，林都发送两张办证图片，8月4日赵跟弦：“订的货出口到哪个国家？看办什么证！”林都：“沙特阿拉伯的。”8月8日，林都：“你们那边办应该也是一样的吧，也是按这样子算了哦，那你们那边看一下他那边你那边方便点还是。因为你在那边吗，厂里方便一点，需要什么好弄一点”、“这个证肯定要办啊，办出来的好处啊，这个事情要把它弄快点，弄好啊，前段我们我们大家都贪一点吗，没办法，老外他给您支不出啊”、“等一下时间拖下去啦，那个货压在那里了，这也不是个办法，也不是个事情，对吧，要中包，要把它给弄好”、“他说那个CBD一个月，然后那个CC证那个吗，俩个星期就办好了。所以一个月的时间要给他留出来”。8月25日，赵跟弦：“一下这个那个，这个生意看有没有做，有做吗，就开始应，另外你那个订的货发走了，然后呢，那我在哪。”林都：“这时也没错了，就这样这样，这样可以的。”9月14日，林都：“他们肯定是真没通过啊，真没搞出来，肯定出不了货啊，出来也没用，肯定是这个问题”、“他现在新政策下来嘛，没办法了吗，所以搞得这么以前都不用”、“那他定金给你是有什么用啊，定金这么多钱给你有什么用啊，他如果出不了货这些定金还给他，不还给他了是吧。”9月26日，林都：“最后的结果，我们希望还是让他下订单，还是要把这批货出掉，他应该接受不了这个损失，反正我们先以这个。最终的目呢，给他订货的这个目的来做。”赵跟弦：“你这是保守的骨子，你说那个平，刚刚上错了。”林都：“所以说啊，他这个货一定要去的，不然就缩水就麻烦了吗，我们就损失大了，他也损失了，其实。他20万定金，他也不是损失了。所以说嘛”、“他是这样子，说，他说老外不相信我们所没跟他做，没给他弄，时间又久。他的意思是老外不相信了。然后我们这些发给他，他老外相信了。他信任我们的话还是会继续的，你们这个订单本身就跟着合同签过了”、“要，还有就是你那边把这个证给弄出来，这个证给他搞好，他出摊上面就没问题了，不然他也怕麻烦，泡影那个出他沙特的问题。如果真搞出来没问题，那他也是没问题，他就说我们整。一个星期又拖一个星期，一直这么讲吧，他来我店里好几次了，我们就说这没办法啦，每次过来我给你打电话又没有，又没好又没怎样，他说也就不相信是这样的。”11月15日，赵跟弦：“证书下来了，你们要去申请沙特的什么证”、“费用要1万左右”。林都：“你发过来看一下嘛，是怎样申请，我跟那个老外说一下。”赵跟弦发送图片，并说：“要提供的资料，其中第二个就是沙特客户要提供的。”林都：“这个我知道，这个我知道，反正你也学那个证给我看一下，给他客人，我当时要跟客人联系他。”赵跟弦：“你问阳小姐。看你要什么证”林都：“办了什么证，就是什么证吗。”11月20日，赵跟弦发送图片给林都，林都回复：“这个事就是CBD，还是什么意思。”赵跟弦：“是识别证。剩下的全部都要是外国人搞了。那些全部要英文的，他需要什么证件，他们要搞的那么英文又不懂，他们说那个下面滴证件全部是英文的了。”林都：“就是给那个申请那个HCG的，那样人就可以弄了，用这个就可以了是吧。”赵跟弦：“是吧，我到时候我营业执照拍给你吗，营业执照拍给你，然后你就叫他自己填了。”林都：“还有两张呢三二跟那个四零的呢。”赵跟弦：“一下吧，他说等下就会过来给我了，我等一下问一下他要过来”、“办证三四万块钱呢，我刚才都付了23000多了才有，现在要钱了，到时候你再观众1万块钱过来。他说我们再接了。然后这个证据在教交给外国人弄了，他又催钱了，现在尾款汇款要交给他了。”林都：“就剩1万了，就给他就是了”、“Saec证那个不知道要多少钱。”赵跟弦：“啥意思，整的话是他们外国人办了，不是我们公司办了给他讲一下吧。”林都：“IEC就是说，一个尺寸要1万来块钱是吧，还是说全部啊，就一个字，一个尺寸1万来块钱。”赵跟弦：“这个证已经出来了，现在正我们公司的证出来了，看他怎么说了，他还不出现的话，那我们就没办法了，你想想嘛，就花了4万多块钱了吗，在如果再发了没意思，怎么卖的机器赚不了多少钱。”林都：“我大概知道了，我跟他说就是了，我跟他说。”赵跟弦：“这一万你转给我。到时候我们再算。”林都：“15万给你也不是，不是小数目嘞，你想想看啊。”赵跟弦：“现在主板压了一大堆，评价代理，一大堆，那就买电源线，昨天就送过来给我付钱了，不付钱人家都要卖了，哪有像我这么好讲话，人家到时间不符的话就要卖”、“可怜的我，可怜就20多万了，人家可能都送过来了，天天催款了，你的钱都不够付付款呢。”林都：“到底有没有，我都不知道你跟老外是这么讲，跟我讲有什么用啊，真的这样子跟我讲我还不知道你呀，你的东西弄得起来你肯定是卖掉了，还主板什么主板都通用了是不是啊，你就瞎讲，真的没意思了就啊”、“那是，到底是做还是不做，做的话你也给他给他一个交代，不做也给他个交代，证也办出来了是吧，你不能说这样子那样子那样子这样子”、“他这个钱定金打给你有什么用呢，我就想不通定金是有什么用的，什么是定金啊。”赵跟弦：“我给你看我，看我卖掉的，拍照给你看，老大”、“这个没做过吗，做过他就要提吗，就这个意思吗，我知道了，拍个照给你，看我都没什么难的，同学玩那一外国的东西你还用不了”、“办了吗，反正我证办了，你就按照我的步骤，我，我没和你说吗，我证办好了，然后再做我们就做吗，做好了就这样做好了就提吗，这正常吗，你放心了，我该我做的事我会做好。那你做的事你做好就行了吗，我们不需要纠结这些问题”、“订金是订货的，不是用做证件的！”11月26日，林都：“我跟他说反正已经都弄好了，反正我看他是怎么说，他到底是什么意思。”赵跟弦：“你看看客户愿不愿意做了什么意思了，其他证件还是让我，我们做的话我们就没必要了。”林都：“老外耍了，我爱没有过来今天。”此外，赵跟弦、益爱美公司提供的聊天记录显示，检测认证人员阳香华2019年1月2日告知赵跟弦：“沙特在2018年8月1日前是要求有SOSA证书，但在2018年8月1日开始，沙特要求有CB去申请IECEE（COPC）证书”、“对，就是有CB之后的IECEE证书”。以上事实有《送货单》、广东省广州市白云公证处公证的微信聊天记录等证据证实。林都认为上述微信聊天记录不足以证实双方对合同履行期限进行了变更，是否办证并不影响赵跟弦、益爱美公司履行交货义务。为此，林都提供2019年1月11日电话录音光盘一份，拟证明赵跟弦、益爱美公司未按照合同约定交货的事实。赵跟弦、益爱美公司认为林都未提供电话录音的原始载体，对其合法性、真实性、关联性均不予确认，并认为电话录音不足以证实林都主张。赵跟弦、益爱美公司认为其已积极组织生产，由于林都怠于履行办证义务并拒绝支付办证费用，导致涉案合同无法履行，提供购销合同（打印件）、中国质量认证中心查询打印件、益爱美公司生产主管王小铭的证人证言予以证实，并当庭出示转账记录，拟证实其已支付办证费用33500元。林都对上述证据的真实性、关联性均不予确认，认为无法证实赵跟弦、益爱美公司履行了交货义务，且办证费用数额与双方微信聊天记录不符。另外，林都在庭审中表示，在涉案交易发生前，林都已知晓深圳益爱美公司停止营业。在涉案交易达成时，林都亦前往益爱美公司工厂所在地进行考察。本院认为，根据原被告的诉辩意见及本案现有证据，本院对本案涉及的问题分析如下：其一，关于买卖合同的主体问题。林都主张涉案合同相对方为赵跟弦、益爱美公司及深圳益爱美公司。对此，本院认为，虽然《送货单》上的抬头为深圳益爱美公司，但深圳益爱美公司并未参与涉案交易，林都也知晓深圳益爱美公司已停止营业，故深圳益爱美公司并非涉案合同的相对方。而林都、赵跟弦均确认由益爱美公司负责涉案产品的生产工作，益爱美公司亦承认其为交易相对方，并确认赵跟弦签字、收款行为均为履行职务行为，故本案买卖合同的主体应为林都与益爱美公司，林都主张其与赵跟弦之间存在买卖合同关系缺乏依据，本院依法不予支持。其二，关于违约责任的承担问题。林都主张益爱美公司逾期交付产品，益爱美公司认为林都未能办证导致合同无法履行。对此，本院认为，虽然《送货单》载明的交货时间为20天。但在合同履行期间，林都提出办证事宜，在益爱美公司办理CB证后，林都未能及时办理出口所需的另一项证件。林都在微信聊天中也表示“他们肯定是真没通过啊，真没搞出来，肯定出不了货啊，出来也没用，肯定是这个问题。”益爱美公司根据办证机构的回复及上述微信聊天内容，有理由相信办证与货物出口有直接关系，而货物能否顺利出口直接影响林都履行债务的能力。在林都未能办理相关证件的情况下，益爱美公司行使不安抗辩权中止履行合同合情合理。林都要求益爱美公司承担违约责任缺乏依据，本院依法不予支持。林都在益爱美公司行使不安抗辩权后，未能消除抗辩事由，导致合同无法继续履行，故涉案合同无法履行的违约责任应当由林都承担。其三，关于定金及办证费用的处理问题。鉴于涉案合同已无法继续履行，且林都、益爱美公司就合同解除问题达成合意，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条的规定，林都请求解除涉案合同的诉讼请求于法有据，本院依法予以支持。合同解除之后，双方当事人对25万元定金的性质没有异议，对定金的归属问题存在争议。对此，本院认为，由于林都未能及时办证，导致涉案合同解除。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十五条的规定，林都无权要求返还已经交付的25万元定金。益爱美公司要求没收25万元定金符合法律规定，本院依法予以支持。至于益爱美公司已经支付的办证费用，属于益爱美公司履行合同造成的损失，林都支付的25万元定金已经足以弥补该项损失。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十六条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十八条的规定，益爱美公司在没收定金的情况下，无权要求林都另行支付办证费用。故益爱美公司要求林都支付办证费用缺乏依据，本院依法予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十五条、第一百一十六条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除林都、益爱美实业（广州）有限公司于2018年7月31日成立的买卖合同关系；二、益爱美实业（广州）有限公司依法没收林都支付的25万元定金；三、驳回林都的其他诉讼请求；四、驳回赵跟弦、益爱美实业（广州）有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费4400元（林都已预交）由林都负担；本案反诉受理费2776.25元（被告已预交）由林都负担2525元（自本判决发生法律效力之日起十日内交付至本院）、益爱美实业（广州）有限公司负担251.25元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员 伍 璇二〇一九年五月二十七日书记员 林嘉颖