辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）铁民三终字第00049号上诉人（原审原告）闫晓秋，女，1964年10月26日生，汉族。上诉人（原审被告）铁岭市华隆仪表有限公司，住所地铁岭市银州区柴河街南段58号。法定代表人郭廷麟，该公司经理。委托代理人苏志宏，该公司员工。委托代理人姜立宏，辽宁国制律师事务所律师。上诉人铁岭市华隆仪表有限公司与上诉人闫晓秋劳动争议纠纷一案，双方均不服辽宁省铁岭市银州区人民法院（2013）铁银民三初字第00237号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人铁岭市华隆仪表有限公司的委托代理人苏志宏、姜立宏以及上诉人闫晓秋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明，2007年2月25日，原、被告签订了《劳动合同》，合同约定了劳动合同期限为2007年1月1日至2008年12月31日。该合同还约定了工作内容、劳动保护和劳动条件、劳动报酬、劳动纪律等。合同第五条约定“甲方（被告华隆公司）按照国家和省、市有关规定依法参加社会保险，乙方（闫晓秋）依法享受社会保险和福利待遇”。期满后没有再续签，原告继续在被告华隆公司处工作。被告华隆公司未为原告闫晓秋缴纳企业应承担的社会保险费，原告闫晓秋的社会保险费已由其自行缴纳。2012年11月，被告华隆公司将电子秤生产线转让给铁岭市黄海研究所，原告及其他5名技术职工一并随生产线转到铁岭市黄海研究所工作，原、被告没有办理解除劳动合同的相关手续。原告闫晓秋在铁岭市黄海研究所工作一段时间后，于2013年6月18日向铁岭市黄海研究所提出辞职。2013年6月原告闫晓秋向铁岭市银州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2013年7月10日，铁岭市银州区劳动人事争议仲裁委员会作出了铁银劳人仲字（2013）第11号《仲裁裁决书》。原告闫晓秋对该裁决不服，于2013年7月11日向本院提起诉讼。原审法院认为，被告华隆公司雇用原告闫晓秋工作期间，双方已形成了劳动关系，即应按《劳动合同法》等法律规定行使权利、履行义务。关于原告闫晓秋要求被告支付未签订劳动合同的双倍工资8940元一节，依照《中华人民共和国劳动法》第八十二条规定“提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起六十日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。”双倍工资是2008年1月1日实施的《劳动合同法》中规定的，因原告闫晓秋申请仲裁时间为2013年6月，已超过仲裁时效，庭审中原告没有提供证据证明因不可抗力或者其他正当理由而未及时申请仲裁，故对该项请求予以驳回；关于原告闫晓秋要求被告支付解除劳动合同经济补偿金6300元一节，因被告将电子秤生产线转让给铁岭市黄海研究所后，原告及其他5名技术职工已转到铁岭市黄海研究所工作，原、被告虽未签订解除劳动关系协议，但原告已在铁岭市黄海研究所工作一段时间，证明原告闫晓秋已自愿与铁岭市黄海研究所重新建立劳动关系。之后其与该研究所解除劳动关系与被告单位无关，故对该项请求，本院不予支持；关于原告闫晓秋要求被告从2006年7月至2012年11月向原告补缴养老、医疗保险，并支付失业保险费17192.2元一节，因原、被告于2007年1月1日签订的《劳动合同》中已约定了被告应为原告缴纳社会保险，符合法律的规定，该合同期满后虽未续签，但原告仍继续在被告单位工作，被告单位未表示异议，应视为双方同意以原条件继续履行劳动合同，以原劳动合同确定双方的权利义务关系，故被告即应自2007年1月起为原告缴纳社会保险。原告于2012年11月被转至新单位，被告应予补缴至2012年11月，具体数额由社会保险经办机构测算确定。因原告闫晓秋已自己缴纳，被告即应将企业应承担的社会保险费直接给付原告闫晓秋为宜。关于原告闫晓秋要求被告自2006年7月起为其补缴社会保险费一节，因双方最初签订合同日期为2007年1月，原告在被告处工作的时间应以合同为准，故对原告的该请求不予支持。关于原告要求被告支付其最低工资差额420元一节，被告同意，本院予以支持。综上，为维护当事人的合法权益。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条“劳动争议仲裁委员会根据《劳动法》第八十二条之规定，以当事人的仲裁申请超过六十日期限为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理；对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的依法驳回其诉讼请求。”、第十六条“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。根据《劳动法》第二十条之规定，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的，人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系”、《中华人民共和国劳动法》第七十二条：“社会保险金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”的规定，判决如下：一、被告铁岭市华隆仪表有限公司于本判决生效后5日内给付原告闫晓秋2007年1月至2012年11月企业应承担的社会保险费（具体数额以社会保险经办机构核算为准）。二、被告铁岭市华隆仪表有限公司于本判决生效后5日内给付原告闫晓秋最低工资差额420元。三、驳回原告闫晓秋的其他诉讼请求。以上给付款项逾期履行，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定执行。案件受理费10元（原告预交），由被告铁岭市华隆仪表有限公司承担。铁岭市华隆仪表有限公司不服原审法院的上述判决，提起上诉称，原审判决第一项判令上诉人给闫晓秋2007年1月至2012年11月企业应承担的社会保险费是错误的，闫晓秋到上诉人单位工作时已经自己享受了40、50待遇，上诉人单位曾提出要将闫晓秋的保险手续转到上诉人单位，闫晓秋为了享受40、50待遇，不同意将保险手续交给上诉人单位，导致上诉人没办法为其续交保险，事实上，上诉人单位为闫晓秋缴纳社会保险，闫晓秋最终享受的社会保险待遇将低于其所享受的40、50待遇，因此上诉人单位没有为闫晓秋缴纳社会保险的过错在闫晓秋。综上，请求二审法院撤销原审判决第一项。闫晓秋答辩称，我是2006年7月份开始到铁岭市华隆仪表有限公司上班的，在2007年2月签订的劳动合同，2008年国家开始有了40、50政策，当时我已经满40周岁，因为铁岭市华隆仪表有限公司一直未给我缴纳社会保险，我才自己缴纳了养老保险和医疗保险。闫晓秋不服原审法院的上述判决，提起上诉称，1、依照《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，用人单位应当与劳动者订立书面劳动合同，自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面合同，应当向劳动者支付二倍的工资，原审判决以超时效为由不予支持是错误的；2、依照《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，铁岭市华隆仪表有限公司解除劳动合同应当提起30日通知我，但其并没有提前通知我，而是在没有经过我同意的情况下将我与电子称生产线一并转让给了铁岭市黄海工具研究所，因此其应当依法支付我解除劳动合同的经济补偿金。综上，提起上诉，请求二审法院依法裁判。铁岭市华隆仪表有限公司答辩称，1、闫晓秋要求双倍工资超过仲裁时效；2、闫晓秋已经同意从我单位到铁岭市黄海工具研究所工作，所以不应当再支付经济补偿金。本院经审理对原审法院查明的事实予以确认。另查明，闫晓秋在与铁岭市华隆仪表有限公司解除劳动合同前12个月的月平均工资为792元。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”《中华人民共和国劳动合同法》是2008年1月1日开始实施的，根据上述法律规定，本案中铁岭市华隆仪表有限公司应当给付闫晓秋2009年1月至12月期间未签劳动合同的双倍工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”根据该条规定，本案中闫晓秋于2013年6月提起仲裁要求铁岭市华隆仪表有限公司给付未签订劳动合同的双倍工资的请求已超过仲裁时效期间，并且没有中止中断事由，因此对该上诉请求不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条（二）项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。”《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”依据上述法律规定，本案中上诉人铁岭市华隆仪表有限公司在2012年11月与闫晓秋协商一致解除了双方的劳动关系，铁岭市华隆仪表有限公司应当依法支付闫晓秋经济补偿，虽然闫晓秋在与铁岭市华隆仪表有限公司解除劳动合同后与铁岭市黄海工具仪表研究所建立了新的劳动关系，以及闫晓秋因辞职与黄海工具仪表研究所解除了劳动关系，但不能免除铁岭市华隆仪表有限公司支付解除劳动合同经济补偿金的责任。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”依照该条法律规定，本案中上诉人闫晓秋从2007年1月1日至2012年11月在上诉人铁岭市华隆仪表有限公司工作，铁岭市华隆仪表有限公司应给付闫晓秋5个月的工资（解除劳动关系前12个月的月平均工资）作为经济补偿，故对上诉人闫晓秋要求上诉人铁岭市华隆仪表有限公司支付解除劳动合同经济补偿金的上诉请求应当予以支持。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”根据该条的规定，本案中上诉人铁岭市华隆仪表有限公司未依法给闫晓秋缴纳社会保险，其虽提出是闫晓秋本人拒绝单位为其缴纳保险，但未能提供证据证明该主张，闫晓秋对该事实不予认可，因此闫晓秋虽然自己缴纳了社会保险，但不能免除单位应当承担的由其负担的部分，单位应当向闫晓秋支付企业应当承担的部分。故对上诉人铁岭市华隆仪表有限公司不同意给闫晓秋支付企业应当承担的社会保险费的上诉请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条（二）项、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项之规定判决如下：一、维持辽宁省铁岭市银州区人民法院（2013）铁银民三初字第00237号民事判决的第一项、第二项；二、撤销辽宁省铁岭市银州区人民法院（2013）铁银民三初字第00237号民事判决的第三项；三、改判上诉人铁岭市华隆仪表有限公司于本判决生效后5日内给付上诉人闫晓秋解除劳动合同经济补偿3960元（792元月＊5个月）。一审诉讼费10元，二审诉讼费20元，共计30元由上诉人铁岭市华隆仪表有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王建鹏代理审判员  袁宏莉代理审判员  应 琦二〇一四年三月十二日书 记 员  高 健