海南省海口市美兰区人民法院   民事判决书   （2017）琼0108民初6459号     原告：张某，住广东省雷州市。   委托诉讼代理人：宋某，海南肖明德律师事务所律师。   被告：朱某1，住海南省海口市。   委托诉讼代理人：朱某2（朱某1之弟），住海南省海口市。   被告：冯某，住海南省海口市。   原告张某诉被告朱某1、冯某身体权纠纷一案，本院于2017年9月19日受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，原告委托诉讼代理人宋某，被告朱某1委托诉讼代理人朱某2及被告冯某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告张某向本院提出诉讼请求：一、判决二被告赔偿原告各项费用：1.医疗费15,482.13元；2.住院伙食补助费1600元；3.交通费500元；4.按鉴定计算后续治疗费2.4万元；5.按鉴定计算误工费43168元；6.按鉴定计算护理费18000元；7.按鉴定计算营养费3000元；8.精神损害赔偿费2000元；9.赔偿鉴定费3298元；10.律师服务费7000元。合计118,048.13元。二、被告承担案件受理费。   事实与理由：原告张某曾经住在被告朱某1家建筑，该楼房现已完工。被告朱某1于2017年7月2日下午5点左右，又找来玻璃老板冯某安装窗户上的玻璃，这时原告在被告家一楼走廊打电话，这时上面的玻璃掉了下来，将原告张某的左侧胳膊割伤。120急救中心的医生到达现场后，进行了止血、包扎，并送到海南骨科医院就诊。诊断为左前臂上段关节处长约12厘米的环形伤口，深达骨质，可见肌腱、血管、神经断裂并外露；左腕肌力0级。左拇指肌力0级。出院诊断：“1、左前臂切割伤；2.左桡神经浅支断裂；3、左前臂外侧、后皮神经断裂；4、左前臂骨间后神经断裂；5、左桡动脉断裂；6、左前臂头静脉断裂；7、左桡侧腕长、短伸肌断裂；8、左前臂旋后肌断裂；9、左耾桡肌断裂；10、左旋前圆肌断裂”。出院医嘱：“1、休息3个月，不持重物，指导患者进行患肢腕关节屈曲、背伸功能锻炼及营养神经；2、术后1个月来院复查，石膏外固定3-4周后视患肢情况给予拆除石膏后加强患肢功能锻炼。3、营养饮食；4、按病情随诊”。原告于2017年7月18日出院，住院16天。对于请求1、医疗费15，482.13元，有票据为证。实际发生了19，982.13元，其中被告朱某1存入医院3000元，被告冯某存入医院1500元。具体数额以法庭调查中查明的为准；2、住院伙食补助费1600元，按住院16天、每天100元计算；3、交通费500元，按实际发生的费用提出；4、按鉴定计算后续治疗费2.4万元。一个疗程大约3000-4000元，大约需要六个疗程，因考虑医疗费上涨等因素，故按4000元的标准计算；5.按鉴定计算误工费43168元。原告从事的是建筑行业，无固定收入，也无法举证近三年的收入，因此应参照2017年海口市建筑业平均工资43168元计算误工费，误工期365日，误工费为43168元（43168元÷365天X365天=43168元）；6.按鉴定计算护理费18000元。护理期90日，按医院护工每天200元的标准计算；7.按鉴定计算营养费3000元。营养期60日，每天50元；8.精神损害赔偿费2000元；9.赔偿鉴定费3298元；10.律师服务费7000元。有最高院的相关规定，本省判例。   原告在日常生活中还不完全能自理，有待于继续治疗、康复。还不能干活养家糊口；严重影响了对父母的赡养；对三个读书孩子的抚养。原告根据最高人民法院《关于进一步推进案件繁简分流优化司法资源配置的若干意见》法发（2016）21号，第22条的规定，原告支付的律师服务费7,000.00元，属于”直接经济损失“。双方在起诉前和解未成，致使原告提起诉讼，由此发生的各项费用应当由被告承担。   被告朱某1辩称：原告在被告家中被玻璃砸伤属实，但需要向法庭说明的是被告确实曾叫原告来给被告家楼房工程砌墙及批挡，但在工程施工过程中原告一直居住在我该建筑楼房内，一直到2017年6月10日我与原告进行工钱结算同时要求原告搬离该房，但原告一直未走，直到2017年7月2日在我家中被玻璃砸伤，原告受伤后直到2017年7月7日才从该楼房搬离。   被告冯某辩称：我是被房东朱某1叫来安装玻璃的，当时我与安装工人在外头（该楼房三楼）进行玻璃安装，并没有亲眼见到原告被砸伤，但当时是楼房三楼的玻璃由于安装不是特别牢固以及外面风大的缘故，导致窗户上的玻璃脱落，砸到屋里的原告。   经审理查明，2017年7月2日下午5点左右，原告张某在被告朱某1家的一楼走廊打电话，被告冯某与其他安装工人在该楼房三楼进行玻璃安装，此时三楼的玻璃由于安装不牢及风力因素掉了下来，将原告张某的左侧胳膊割伤。原告经送到海南骨科医院就诊后，诊断为左前臂上段关节处长约12厘米的环形伤口，深达骨质，可见肌腱、血管、神经断裂并外露；左腕肌力0级。左拇指肌力0级。出院诊断：“1、左前臂切割伤；2.左桡神经浅支断裂；3、左前臂外侧、后皮神经断裂；4、左前臂骨间后神经断裂；5、左桡动脉断裂；6、左前臂头静脉断裂；7、左桡侧腕长、短伸肌断裂；8、左前臂旋后肌断裂；9、左耾桡肌断裂；10、左旋前圆肌断裂”。出院医嘱：1、休息3个月，不持重物，指导患者进行患肢腕关节屈曲、背伸功能锻炼及营养神经；2、术后1个月来院复查，石膏外固定3-4周后视患肢情况给予拆除石膏后加强患肢功能锻炼。3、营养饮食；4、按病情随诊。原告于2017年7月18日出院，住院16天，共计花费医疗费用19982.13元。其中被告朱某1存入医院3000元，并给付原告2000元，共计5000元。冯某存入医院1500元、给付救护车费用400元，并给付原告2000元，共计3900元。原告出院后，因与二被告协商赔偿事宜未果，遂向本院起诉，并聘请律师及支付律师服务费7000元。   审理期间，原告张某申请对其伤残等级、后续治疗费、休息、护理、营养期限进行鉴定。海南华洲司法鉴定中心接受本院委托，出具琼华洲司鉴【2018】临鉴字第109号司法鉴定意见书。该鉴定意见书的“六、鉴定意见”载明：“1、张某左桡神经前臂段部分受损（无明显后遗症），目前未达伤残等级。如残情加重，客观资料补齐，可以补充鉴定。2、张某后续治疗费用评估为：一个疗程大约3000-4000元人民币，大约需要六个疗程，该意见仅供法庭裁决时参考。3、张某“三期”综合评定为：误工期（休息期）365日左右，护理器90日左右，营养期60日左右，护理人数为1人，自受伤之日起计算”。原告因该鉴定支付鉴定费用3298元（鉴定费用2900元、文本制作费90、检查费308元）。   另查，涉案楼房位于海口市××区，2017年7月2日事故发生时处于未完工状态，原告系建筑工人，因与被告朱某1存在工程承揽关系（案发时工程已做完）而暂居该房内，被告朱某1曾口头要求原告搬离该房，原告直至2017年7月7日才搬离完毕。被告冯某系被告朱某1叫来承接涉案房屋的玻璃工程，事故发生时正在安装三楼玻璃，房屋现场没有警示标示，原告在现场走动时亦未佩戴安全护具。   本院所确认的以上事实，有原告提供的《证言》、现场楼房、有关人员照片、医院发票、证明书、病历、律师服务费发票、鉴定报告、鉴定票据以及庭审笔录为凭，上述证据已经开庭质证和本院审查，具有真实性、合法性、关联性及证明力，可以作为认定本案事实的依据。   本院认为，第一、关于本案各方过错责任的认定及承担问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条之规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，结合本案，张某对身处施工房屋内，安装玻璃过程中随时有可能脱落的玻璃的风险预估不足，其对自身的损害结果发生存在疏忽大意的过失，且其未佩戴任何安全护具进入施工现场，对自身损害结果的发生存在一定的过错，且在其自身工程完工后未及时搬离涉案房屋，故本院认定原告张某应自行承担10%的责任。其次，被告冯某作为承揽人，有责任充分注意施工过程中的安全防护问题，并对安装玻璃的质量及牢固程度负责。结合本案事实，玻璃因未安装牢固脱落致人损伤，作为承揽人的冯某应承担50%的主要责任。最后，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。被告朱某1作为工程定做人，并不因农村房屋施工多由个人承建这一传统因素而免除其对承揽人相应建筑资质或者安全生产条件的审查注意义务，其将涉案房屋工程交由个人承揽，且未对施工现场进行安全警示，提供相应的安全保障，存在过错，其过错行为与原告的损害结果之间具有一定的因果关系，应承担原告损害结果40%的责任。   第二，关于本案各项赔偿诉求的认定数额问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。故原告各项赔偿诉求，有法律依据，本院对具体数额认定如下：   1.医疗费   本案原告因伤住院共花费医疗费用19982.13元。上述费用有住院病案、住院收费专用票据、发票为凭,故本院予以认定。   2.住院伙食补助费   原告因伤前后住院共计16天，并主张按100元/天的标准计付住院伙食补助费，共计1600元，该项主张有住院病案为凭，且符合“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”的法律规定，本院予以认定。   3.营养费   因事故身体功能障碍需要加强营养恢复身体机能，原告主张以50元/天的标准，共计60天的营养费3000元，有鉴定报告为凭，本院予以认定。   4.护理费   鉴定报告就原告的护理期评定为90天，原告主张以200元/天的标准计算护理费用，本院酌情认定护理费为10800元（90天×120元/天）。   5.精神损害抚慰金   原告认为此次事故对其身体和精神均造成了严重损伤，对其今后的生活将产生很大影响，故主张精神损害抚慰金2000元。但原告并未就本案被告侵权致其精神损害并造成严重后果进行充分举证，且根据鉴定意见其尚未构成残疾，无明显后遗症，故本院对其该项主张不予认可。   6.交通费   原告主张交通费500元，但并未提交相应交通费用票据。本院考虑原告就医、需家人陪同等实际情况酌情认定交通费为300元。   7.后续治疗费   原告主张后续治疗费为24000元，鉴定报告中对后续治疗费用载明为“一个疗程大约3000-4000元人民币，大约需要六个疗程，该意见仅供法庭裁决时参考。”故原告主张有事实依据，本院对原告的该项主张予以认可。   8、误工费   原告系建筑工人，无固定收入，也无法举证近三年的收入，故原告主张参照2017年海口市建筑业年平均工资43168元计算误工费用，本院予以准许，结合鉴定报告载明的误工期限365天，本院确认误工费用为43168元。   9、律师服务费   《最高人民法院关于进一步推进案件繁简分流优化司法资源配置的若干意见》第22条规定，“引导当事人诚信理性诉讼。加大对虚假诉讼、恶意诉讼等非诚信诉讼行为的打击力度，充分发挥诉讼费用、律师费用调节当事人诉讼行为的杠杆作用，促使当事人选择适当方式解决纠纷。当事人存在滥用诉讼权利、拖延承担诉讼义务等明显不当行为，造成诉讼对方或第三人直接损失的，人民法院可以根据具体情况对无过错方依法提出的赔偿合理的律师费用等正当要求予以支持。”本案中，现有证据不足以充分证明被告存在滥用诉讼权利、拖延承担诉讼义务等明显不当行为且该行为造成原告直接损失，且原告并非完全无过错方，故对原告所主张的律师代理服务费7000元的诉求，本院不予支持。   据此，原告张某因侵权行为造成的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、后续治疗费以及误工费共计102850.13元。根据本院确认的过错责任比例，原告须自行承担10%责任损失即为10285元，被告冯某须承担50%责任损失即为51425元，被告朱某1须承担40%责任损失即为41140元。鉴于两被告在原告治疗过程中已垫付医疗费并支付相关款项的事实，从公平合理原则出发，上述费用在计算赔偿总额时不应先行扣除，而应在确定被告赔偿数额后再予以扣减，故本院认定被告冯某须向原告张某赔付费用共计47525元（51425元-3900元），被告朱某1须向原告张某赔付费用共计36140元（41140元-5000元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：   一、被告冯某须于本判决生效之日起十日内向原告张某支付医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、后续治疗费以及误工费损失共计47525元。   二、被告朱某1须于本判决生效之日起十日内向原告张某支付医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、后续治疗费以及误工费损失共计36140元。   三、驳回原告张某的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费人民币1090元、鉴定费3298元（原告已预缴），共计4388元，由原告张某负担438.8元，被告冯某负担2194元，被告朱某1负担1755.2元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审判长 倪胜源   人民陪审员 吴宗华   人民陪审员 王仕锋     二O一九年五月十四日   书记员 周瑞婷   附：相关法律规定   《中华人民共和国侵权责任法》   第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。   根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。   第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。   第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。   《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件   适用法律若干问题的解释》   第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。……   第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。   第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。   医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。……但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。   第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。   护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。   ……   第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。   第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。   第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。   《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害   赔偿责任若干问题的解释》   第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。   因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。   《最高人民法院关于适用的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。