辽宁省鞍山市铁东区人民法院民 事 判 决 书(2018)辽0302民初1864号原告：周成祥，男，1947年8月11日出生，汉族，住辽宁省海城市。委托诉讼代理人：刘恩晖，辽宁助君律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：刘雪芹，辽宁助君律师事务所执业律师。被告：鞍山钢都混凝土有限公司，住所地辽宁省鞍山市千山区大屯镇大屯村。法定代表人：姜海，公司总经理。委托诉讼代理人：李子，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人：梁艺，女，该公司工作人员。被告：渤海财产保险股份有限公司鞍山中心支公司，住所地辽宁省鞍山市铁东区前进路1-35号。负责人：董隽，该公司经理。委托诉讼代理人：王昕，女，该单位工作人员。原告周成祥与被告鞍山钢都混凝土有限公司（以下简称混凝土公司）、渤海财产保险股份有限公司鞍山中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年4月13日立案后，依法适用普通程序，于2019年1月31日公开开庭进行了审理。原告周成祥及其委托诉讼代理人刘恩晖，被告混凝土公司的委托诉讼代理人李子，被告保险公司的委托诉讼代理人王昕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周成祥向本院提出诉讼请求：1、请求混凝土公司、保险公司赔偿各项损失共计199690元；2、诉讼费由各被告承担。事实与理由：2017年11月11日14时50分左右，周飞驾驶辽Ｃ×××××号海诺牌重型特殊结构货车行驶中遇周成祥无证驾驶电动两轮摩托车，两车接触碰撞，造成周成祥受伤、两车受损的交通事故。道路交通事故认定书认定周飞负事故的主要责任，周成祥负次要责任。周成祥受伤后在鞍山市中心医院接受治疗并产生各项损失。周飞为辽Ｃ×××××号车辆驾驶人,混凝土公司为车辆所有人，该车在保险公司投保交强险及商业险。周成祥的各项损失如下：医药费（含假肢火化费）32636.38元（其中5000元为混凝土公司垫付，10000元由保险公司垫付）、护理费17940元（115元*156天）、住院伙食补助费6600元（100元*66天）、营养费3000元、交通费1000元、残疾赔偿金125974.8元（34993元*9年*0.4）、鉴定费1720元、精神抚慰金16000元、假肢安装及维修费（主张2个周期）50400元〖（21000+2100+2100）/周期*2个周期〗，以上合计255271.18元，结合事故责任比例及保险情况最终主张199690元。混凝土公司辩称：肇事车辆辽Ｃ×××××是本公司所有，周飞是本公司员工。事发时周飞履行出车任务，是职务行为。在保险公司处投保交强险及商业三者险，事发在保险期内。保险公司应在限额内承担赔偿责任。本公司已经给周成祥垫付5000元，给了周成祥的儿子，其已出具收据，该5000元应由保险公司返还给本公司。保险公司辩称，肇事车辆辽Ｃ×××××在保险公司投保交强险、商业三者险100万元，事故发生在保险期内，周成祥的合理损失根据保险合同予以赔偿。超出交强险限额，按照事故责任比例赔偿。保险公司在交强险医药费限额内已经赔偿周成祥10000元，鉴定费、诉讼费不予承担。周飞驾驶的是制动性能不合格的车辆，故商业三者险范围内的损失保险公司不同意赔偿。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下:周成祥提供的事故认定书一份，系交警部门出具，可以证明事故发生的经过及责任划分，故予以采信。周成祥提供的行驶证、驾驶证、保单一份，具有证据的真实性、合法性、关联性，可以证明车辆信息及保险情况，故予以釆信。周成祥提供的急救病历、住院病历、出院小结一份、医药费收据一组，具有真实性，可以证明周成祥受伤后住院并支出合理医疗费32300.38元，故予以采信。周成祥提供的假肢火化费票据，具有真实性，可以证明周成祥支出假肢火化费336元，故予以采信。周成祥提供的假肢购买发票一张、假肢装配机构的营业执照一份、假肢制作师执业证一份、装配证明一份，具有证据的真实性、关联性及合理性，可以证明周成祥更换假肢的价格及周期、假肢使用寿命3年，每年维修费是假肢总额的10%，故予以采信。周成祥提供的租房协议一份、收条5份、房产证一份、周成祥的户籍地村委会出具的介绍信一份、党校社区出具的证明一份，因盖有村委会和公安机关的印章以及街道办事处的公章，具有真实性，可以证明周成祥在事故发生前在城镇居住满1年，故予以采信。周成祥提供的鉴定报告一份、鉴定费收据一份，系由有资质的鉴定机构作出或出具，可以证明周成祥的伤情达到七级伤残，且伤情与交通事故之间存在直接因果关系，周成祥支出鉴定费1720元，故予以采信。混凝土公司出具的收条一份，具有真实性，可以证明混凝土公司给周成祥垫付医疗费5000元，故予以采信。保险公司提供的对周成祥询问笔录一份，虽有周成祥本人签字，但没有录像资料等证据佐证，不能真实准确反映保险公司工作人员对周成祥进行询问时的真实过程和实际情况，结合周成祥在事故发生时已经70岁的事实，其对笔录上的问题是否详细阅读并真正理解问题含义以及保险公司对问题是如何向周成祥进行解释说明的，均没有充分的证据予以证明，故该询问笔录的证据效力没有达到足以推翻公安机关及社区盖章确认的证明材料的效力，故不予采信。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月11日14时50分许，周飞驾驶辽Ｃ×××××号海诺牌重型特殊结构货车沿铁东区解放东路由西向东行驶至谢房身村路路口处时，遇周成祥未取得机动车驾驶证，驾驶绿源牌电动轻便两轮摩托车，沿铁东区解放东路与谢房身村路路口由南向北横过道路至此。由于周飞驾驶制动性能不合格的车辆，瞭望不周，判断失误，未确保安全驾驶，加之周成祥无证驾驶车辆横过道路时未确保安全，导致两车接触碰撞，造成周成祥受伤、两车受损的交通事故。道路交通事故认定书认定周飞负事故的主要责任，周成祥负次要责任。周成祥受伤后在鞍山市中心医院住院66天（2017年11月11日至2018年1月16日），产生的必要医疗费总额为32300.38元，其中的5000元是由混凝土公司垫付，10000元是由保险公司垫付。2018年8月31日，沈阳医学院法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人周成祥右下肢的伤残程度为七级，护理日期为90日。周成祥支出鉴定费1720元。周成祥的户籍为农村居民，2012年至事故发生前周成祥一直与其儿子在城镇居住。周成祥腿部受伤截肢后在德林义肢矫形器（北京）有限公司鞍山分公司安装该公司国产普通适用型小腿假肢，假肢的价格为21000元，假肢的使用寿命为三年，每年维修费为2100元。周成祥火化假肢支出336元。另查，周飞为辽Ｃ×××××号车辆驾驶人,混凝土公司为车辆所有人，周飞系混凝土公司员工，事故发生在工作期间。辽Ｃ×××××在保险公司投保交强险及商业三者险100万元，事故发生在保险期内。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第四十八条规定：机动车发生交通事故造成损害的，依照交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡的、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案中，周飞驾驶机动车与周成祥骑行的电动摩托车相撞，导致周成祥受伤，且周飞负事故主要责任；另保险公司是交通事故责任车辆的交强险及商业三者险的承保公司，故对于周成祥的各项合理损失，应由保险公司在交强险12.2万元的限额内先行赔偿，超出交强险部分按照事故责任比例，由保险公司在商业三者险的赔偿限额内进行赔偿。因周飞负事故的主要责任，周成祥负事故的次要责任，故保险公司商业三者险限额内的赔偿比例本院支持70%，另30%的损失，由周成祥自行承担。鉴于保险公司的保险限额能够足额赔偿周成祥的各项合理损失，故周飞与混凝土公司不需再承担赔偿责任。混凝土公司给付周成祥的5000元应由保险公司从赔偿给周成祥的款项中扣除并直接给付混凝土公司。关于周成祥的医疗费数额如何支持问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。本案中，周成祥提供的有效证据证明其必要医疗费数额为32300.38元，故本院予以支持。对于其中的10000元，由保险公司在交强险医疗费限额内进行赔偿，因保险公司已先行垫付，故交强险医疗费限额内的10000元不需要再行赔付。医疗费余额22300.38元，应按照事故责任比例由保险公司在商业三者险限额内赔偿15610.27元（22300.38元*70%）。关于周成祥主张的假肢火化费用336元一节，有票据予以证明，故本院予以支持。该费用由保险公司在商业三者险限额内赔偿70%，即235.2元。关于周成祥主张的护理费17940元（115元*156天）一节，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。本案中周成祥经鉴定，护理期为90天，故护理天数支持90天；周成祥未提供证据证明护理人员的收入水平，故护理费应参照2018年居民服务行业人员的收入标准42157元/年进行计算，即42157元/365天*90天=10395元。该10395元应按照事故责任比例，由保险公司在商业三者险限额内赔偿7276元（10395元*70%）。关于周成祥主张的住院伙食补助费6600元一节，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定:住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。本案中，周成祥住院100天，其住院伙食补助费按照辽宁省国家机关工作人员出差伙食补助标准100元/天进行计算。周成祥主张的6600元，符合法律规定，本院予以支持。鉴于交强险医疗费限额10000元已经用于足额赔偿医疗费，故该6600元住院伙食补助费应按照事故责任比例，由保险公司在商业三者险限额内赔偿4620元（6600元*70%）。关于周成祥主张营养费3000元一节，因周成祥未提供医疗机构出具的需要加强营养的医嘱，故对该项请求本院不予支持。关于周成祥主张的交通费1000元一节，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。因周成祥未提供有效票据，结合其住院66天的事实，在合理范围内支持300元。该费用由保险公司在商业三者险限额内赔偿210元（300*70%）。关于周成祥主张的残疾赔偿金125974.8元一节，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。本案中周成祥定残时已达71周岁，故其残疾赔偿金的赔偿年限应计算为9年（20年-11年）。周成祥构成七级伤残，故伤残系数应为0.4。周成祥虽户籍为农业居民，但其提供的证据可以证明其在事故发生前已经在城镇居住满1年，故残疾赔偿金应按照2018年城镇居民人均可支配收入标准进行计算，即34993元/年*9年*0.4=125974.8元。其中的94000元在交强险死亡伤残限额内赔偿；余额31974.8元的70%，即22382.36元由保险公司在商业三者险限额内进行赔偿。关于周成祥主张的精神损害抚慰金16000元一节，结合其已构成七级伤残的事实，本院支持精神损害抚慰金16000元。该费用由保险公司在交强险死亡伤残限额内进行赔偿。关于周成祥主张的鉴定费1720元一节，因周成祥提供了证据证明费用的发生，故本院予以支持。该项费用由保险公司在商业三者险的限额内赔偿1204元（1720*70%）。关于周成祥主张的假肢安装费及维修费（主张两个周期）50400元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条的规定，周成祥截肢后需配戴假肢的必要性及真实性应予以认定，假肢的价格也在合理的范围内。对于周成祥主张的2个周期的假肢购买及维修费用，因其提供的购物发票显示第一次假肢是在2018年4月4日购买并安装，故对于第一个周期的假肢购买及维修费用（假肢本身价格21000元+维修费2100元+2100元）25200元本院予以支持。对于第二个周期的假肢购买及维修费用25200元，因没有证据证明费用的实际发生，故本院不予支持。待费用实际发生后周成祥可另行起诉。对于本院支持的25200元，由保险公司在商业三者险的限额内赔偿17640元（25200*70%）。关于保险公司辩称驾驶员驾驶性能不合格的车辆，在商业险内不予赔偿一节，依据《中华人民共和国保险法》第十七条“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”之规定，保险公司未提供证据证明其对免责条款向投保人进行了提示或明确说明，故对其辩解意见本院不予采纳。综上，对于周成祥的各项损失，本院支持按照如下方式赔偿：保险公司在交强险医疗费限额内赔偿周成祥10000元（已给付）；保险公司在交强险死亡伤残限额内赔偿周成祥11万元（残疾赔偿金94000元+精神损害抚慰金16000元）；保险公司在商业三者险限额内赔偿周成祥医疗费15610.27元、火化假肢费235.2元、护理费7276元、住院伙食补助费4620元、交通费210元、鉴定费1204元、假肢安装费及维修费17640元，合计46795.47元。因混凝土公司已经给付了周成祥5000元，故该5000元由保险公司在商业三者险范围内的赔偿款中直接给付混凝土公司，则保险公司在商业三者险限额内赔偿给周成祥的款项数额最终为41795.47元（46795.47-5000）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条,《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、渤海财产保险股份有限公司鞍山中心支公司于判决生效之日起二十日内在交强险医疗费限额内赔偿周成祥10000元（已给付）；二、渤海财产保险股份有限公司鞍山中心支公司于判决生效之日起二十日内在交强险死亡伤残限额内赔偿周成祥110000元（94000+16000）；三、渤海财产保险股份有限公司鞍山中心支公司于判决生效之日起二十日内在商业三者险限额内赔偿周成祥41795.47元；四、渤海财产保险股份有限公司鞍山中心支公司于判决生效之日起二十日内在商业三者险限额内给付鞍山钢都混凝土有限公司5000元；五、驳回周成祥对鞍山钢都混凝土有限公司的诉讼请求；六、驳回周成祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4294元，由周成祥负担707元，渤海财产保险股份有限公司鞍山中心支公司负担3587元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。审 判 长  贾春玲人民陪审员  曹玉娇人民陪审员  王艺儒二〇一九年五月十四日代理书记员  马梦娇