河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀05民终1615号 上诉人（原审原告）：河北冀超新型建材有限公司，住所地邢台市桥西区西北留村村东。 法定代表人：董英民，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张斌，男，汉族，该公司职员。 被上诉人（原审被告）：张江潮，男，1980年6月22日出生，汉族，群众，现住邢台市桥西区。 上诉人河北冀超新型建材有限公司（以下简称冀超公司）因与被上诉人张江潮劳动争议纠纷一案，不服河北省邢台市桥西区人民法院（2019）冀0503民初465号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人冀超公司的委托诉讼代理人张斌、被上诉人张江潮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 冀超公司上诉请求：1、请求撤销邢台市桥西区人民法院（2019）冀0503民初465号民事判决书，并改判上诉人无须支付被上诉人2018年6月份、7月份工资合计5368.76元及经济补偿金22845.35元；2、本案的诉讼费等费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决中认定事实不清，被上诉人自认多日没有上班，该行为属于自动离职的违法解除劳动合同的情形，故不存在所谓的仲裁时单方解除的事实基础。首先、被上诉人早在仲裁前便自动离职，违法解除了劳动合同，不符合单方解除的情形。第一，被上诉人在仲裁及一审中，均没有提及解除劳动合同，而是直接要求支付经济补偿金，这就表明被上诉人自身也认为在提起仲裁前便已经解除了与上诉人的劳动合同，并非仲裁解除。第二、被上诉人承认没有正常上班，虽然其在庭审中解释为上诉人不审车造成其无法正常上班，但是该解释不应予以采纳。因为被上诉人在没有上班时一直未针对迟迟不来上班作出任何说明，属于无故旷工；而且，不审车不能成为被上诉人不上班的依据，原因在于审车与否与本案没有关联性，被上诉人也并不是固定开某一辆车，所以即使存在某一辆车没有审查，也不影响被上诉人继续工作。所以被上诉人没有上班的行为系私自旷工的自动离职行为，违法解除了劳动合同，因此，不存在仲裁时单方解除的事实根据。其次。一审判决在被上诉人没有提出解除劳动合同，其至已经违法解除的前提下，主动将被上诉人提出经济补偿金视为单方解除了劳动关系，没有事实根据和法律依据。第一，根据上述可知，一审判决认定其仲裁请求便视为单方解除劳动合同，没有事实根据。第二，根据我国《劳动合同法》的规定，劳动者解除劳动合同时，除具有第三十八条第二款“用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全”的情形，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位外，其他情形均应告知用人单位。本案中，被上诉人无论在工作前后的哪一个阶段，自始至终都没有提出解除劳动合同，在此情形下，一审法院却主动将被上诉人提出经济补偿金视为单方解除了劳动关系，没有法律依据。综上，原审认定事实不清，被上诉人在仲裁前已经自动离职。二、一审判决上诉人支付被上诉人2018年6月份、7月份工资及经济补偿金没有事实根据和法律依据。首先，根据上诉人2010年第05号文件一《行政人事管理制度》第四十九条“凡无故擅自旷工三天以上者，均作自动离职论，不予结算任何工资、福利”的规定，不应支付被上诉人任何工资，故一审判决上诉人支付被上诉人2018年6月份、7月份的工资，没有事实根据。其次，通过上述分析可知，被上诉人的行为不属于单方解除的情形，而是提前自动离职、违法解除劳动合同的情形，不符合支付经济补偿金的法律规定。三、被上诉人应当赔偿因自动离职、违法解除劳动合同给上诉人造成的损失。《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第18条规定：“职工解除劳动合同，应当严格按照《劳动法》的规定，提前三十日以书面形式向用人单位提出。职工自动离职属于违法解除劳动合同，应当按照《违反有关劳动合同规定的赔偿办法》承担赔偿责任。”因此根据以上规定。被上诉人应当赔偿上诉人的损失。 张江潮辩称，我是从2012年2月到冀超公司开始当了一名混凝土搅拌车司机，工作时间为两班倒干24小时休息24小时，除了过年没有公休，没有签劳动合同，没有交社保，直到2018年2月1日才签订劳动合同，2018年4月才开始交社保，一共交了5个月医疗养老保险，并拖欠工独领工资，也不给我开了车辆办理审车手续，不通行证，让我违法开车上路，发生罚款扣分单位也不管，我没有办法坚持到7月中旬开始请假半个月，到八月初单位还是不审车，不办理通行证，我确实不能干了，就到劳动仲裁科起诉，要求应有的权利和讨要拖欠的工资。我是2018年8月27日先接到劳动仲裁开庭的通知书后，才于2018年9月10日接到单位给的劳动合同终止通知书，这期间没有任何人通过任何方式通知我上班。原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。 冀超公司向一审法院起诉请求：1、请求法院判决原告无须一次性支付被告2018年6月份、7月份工资共计6600元、经济补偿金22429.29元；2、本案的诉讼费等费用由被告承担。 一审法院认定事实：被告张江潮自2012年2月份至2018年7月份在原告处工作，任司机一职。原告冀超公司与被告张江潮于2018年3月1日签订《劳动合同书》约定：劳动合同期限为自2018年2月1日起至2021年2月28日止，被告张江潮从事罐车司机工作，原告冀超公司于每月20日前以货币或银行转账形式足额支付被告张江潮上月工资。原告冀超公司于2018年4月开始为被告张江潮缴纳社会保险费。被告张江潮的养老保险账户显示2018年4月至2018年8月已缴费。原告冀超公司未支付被告张江潮2018年6月份及7月份的工资。原告冀超公司提交的工资表显示：被告张江潮2018年6月份应发工资4,850元、保险（个人部分）288.17元、实发工资4561.83元。2018年7月份应发工资1250元、保险（个人部分）443.07元、实发工资806.93元。被告张江潮2017年8月份至2018年7月份共12个月的平均工资为3514.67元。2018年8月被告张江潮向邢台市劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求：1、6月份工资：72.5（超）×40（元/端）十900（绩效工资）十900（底薪》十250（工龄工资）＝4950元；2、7月份工资：12.5（越）×40（元/超）十900/2绩效工资）十900/2（底薪）十250（工龄工资）＝1650元；3、2012年至2018年（6年半的经济补偿金）；4、补缴2012年2月份至2018年1月的社会保险；5、未报罚款单100元和扣3分。2018年9月10日原告冀超公司向被告张江潮发出《劳动合同终止通知书》的快递邮件。仲裁委于2018年10月18日作出邢市劳人仲案字（2018）第201号《仲裁裁决书》裁决“一、自本裁决生效之日起七日内被申请人河北冀超新型建材有限责任公司一次性支付拖欠申请人的2018年6月份、7月份工资共计6600元；二、自本裁决生效之日起七日内被申请人河北冀超新型建材有限责任公司一次性向申请人支付经济补偿金22429.29元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。原告对上述《仲裁裁决书》不服，向本院提起诉讼。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定：用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。本案中，原告冀超公司作为用人单位未及时足额支付被告张江潮的劳动报酬，被告张江潮作为劳动者依法享有单方解除劳动合同的权利。被告张江潮向仲裁委申请仲裁在先，原告冀超公司发出《劳动合同终止通知书》在后，被告张江潮仲裁请求中包含要求原告冀超公司支付经济补偿金的请求，应当视为被告张江潮已经单方与原告冀超公司解除了劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项的规定，原告冀超公司依法应向被告张江潮支付经济补偿金。被告张江潮解除合同前的12个月的平均工资为3514.67元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款及第三款的规定，原告冀超公司应向被告张江潮支付经济补偿金22845.35元。原告冀超公司提交的工资表显示：被告张江潮2018年6月份应发工资4850元、保险（个人部分）288.17元、实发工资4561.83元，2018年7月份应发工资1250元、保险（个人部分）443.07元、实发工资806.93元。原告冀超公司未支付被告张江潮2018年6月份、7月份工资，且已代缴了2018年4月份至2018年8月份的养老保险，故原告冀超公司应支付拖欠被告张江潮2018年6月份的工资4561.83元、2018年7月份的工资806.93元，共计5368.76元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条、第四十六条第一项、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十八条之规定，判决：一、原告河北冀超新型建材有限公司于本判决书生效之日起七日内支付拖欠被告张江潮2018年6月份的工资4561.83元及2018年7月份的工资806.93元，合计5368.76元。二、原告河北冀超新型建材有限公司于本判决书生效之日起七日内支付被告张江潮经济补偿金22845.35元。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告河北冀超新型建材有限公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据，对一审法院查明的事实，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的。第四十六条第（一）项规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。本案中冀超公司没有按时足额支付张江潮劳动报酬，张江潮可以依法单方解除劳动合同。张江潮向仲裁委申请仲裁在先，冀超公司发出《劳动合同终止通知书》在后，一审法院认定张江潮仲裁请求中包含要求冀超公司支付经济补偿金的请求，应当视为张江潮已经单方与冀超公司解除了劳动关系，并无不当。通过一审法院查明的事实，可以看出冀超公司没有支付张江潮2018年6月份的工资4561.83元、2018年7月份的工资806.93元，共计5368.76元，冀超公司也未提交证明2018年6、7月份张江潮旷工的相关证据，一审法院据此认定冀超公司应当支付拖欠张江潮的工资并支付经济补偿金，亦无不妥。 综上所述，冀超公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由河北冀超新型建材有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 梁国彬 审 判 员 信深谦 审 判 员 郝 诚 二〇一九年五月二十四日 法官助理 王 雷 书 记 员 邱 岳