河北省邢台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀05民终1538号上诉人（原审原告）：河北创业水泥有限公司，住所地沙河市白塔镇窑坡村北。法定代表人：王玉书，该公司总经理。委托诉讼代理人：张入学，男，该公司职工。委托诉讼代理人：陈美美，河北周行律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨素平，女，1970年10月10日生，汉族，住沙河市。委托诉讼代理人：纪志平，河北正扬时代律师事务所律师。上诉人河北创业水泥有限公司因与被上诉人杨素平劳动争议纠纷一案，不服河北省沙河市人民法院（2018）冀0582民初3278号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月23日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人委托诉讼代理人张入学、陈美美，被上诉人杨素平及其委托诉讼代理人纪志平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河北创业水泥有限公司上诉请求：撤销原判，发回重审或改判上诉人不承担住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金。事实和理由：一、原审判决上诉人支付停工留薪期工资1315.86元系认定事实错误，上诉人不应当重复支付被上诉人停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第33条第1款的规定，上诉人提供的银行明细可以证实，上诉人自2016年7月至2017年2月共计向被上诉人支付5461.5元，被上诉人的基本工资是750元，加上提成后为1590元。虽然上诉人称已支付的是生活费和营养费，但并无法律规定上诉人应当支付该费用，故上诉人已支付的是停工留薪期工资，且支付的数额超过一审认定的数额，多支付部分应抵扣其他赔偿项目。二、被申请人超过工伤目录用药，造成21321.25元无法报销，该部分费用应当由被上诉人自行承担。沙河市劳动人事争议调解仲裁委员会作出（2018）沙劳人裁字第56-2号裁决书，认定“上诉人与被上诉人均向医疗机构预交了费用，产生了工伤保险基金不予支付的部分，包含非目录、超标、进口、无合格证、与医嘱不符等性质的医疗费用共19项，该19项费用的发生，与上诉人、被上诉人以及医疗机构有关，而非单纯的上诉人与被上诉人之间的争议，本委对该争议不应受理，当事人可以向人民法院提起诉讼”，在起诉期内双方都未向法院提起诉讼，上述裁决书已经生效。因此，原审法院认定“双方应当各自负担工伤保险基金不予承付的医疗费用，双方已经垫付部分，互不返还”系认定事实错误。既然用人单位已按法律规定给职工足额缴纳工伤保险，工伤保险经办机构按国家法律规定报销了医疗费，用人单位已尽到法定义务，用人单位不应承担未报销的医疗费。杨素平辩称，1、每月750元属于上诉人支付给被上诉人的营养费，在沙河劳动仲裁庭的笔录中已经确认，上诉人也自认为这是营养费。每月750元的营养费是上诉人主动自愿支付给被上诉人的，是上诉人赠与被上诉人的合理费用。如果参照交通事故人身损害赔偿营养费每天25元的标准，每月刚好是750元。2、被上诉人的非医保用药的数额是21321.25元，其中被上诉人垫付了10816元，上诉人垫付了10505.25元，一审判决互不返还。被上诉人在治疗过程中，没有专业知识辨别非医保用药和医保用药，且邢台市人民医院也未向我提示过哪些药物是不报销的，故被上诉人并没有过错，且法律也未规定用人单位只要参加了工伤保险就可以不承担工伤引起的超范围用药的责任。河北创业水泥有限公司向一审法院起诉请求：一、不服沙河市劳动人事争议调解仲裁委员会作出（2018）沙劳人裁字第56-1号仲裁裁决书，请求改判原告不承担被告住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金等费用；二、判决被告返还原告为其垫付的医疗费共计21321.25元。一审法院认定事实：被告杨素平曾系原告河北创业水泥有限公司职工，月工资1590元，原告为被告缴纳了工伤保险费。2016年6月21日8时30分左右，杨素平在河北创业水泥有限公司一分厂减速机平台清理卫生时，脚不慎踩空，从平台上摔下受伤，在沙河市同仁医院急诊，当日转至邢台市人民医院住院治疗，住院治疗18天，单位派人进行了护理。杨素平受伤经邢台市人力资源和社会保障局认定为工伤，邢台市劳动能力鉴定委员会鉴定杨素平为九级伤残。杨素平医疗费用共计65540.28元，其中杨素平垫付10816元，河北创业水泥有限公司垫付54724.28元。经工伤保险机构核定，工伤保险基金承付44219.03元，工伤保险基金不予承付21321.25元。2018年11月6日、11月15日，沙河市劳动人事争议调解仲裁委员会分别作出（2018）沙劳人裁字第56-1、56-2号仲裁裁决书。2018年11月30日，河北创业水泥有限公司不服沙河市劳动人事争议调解仲裁委员会作出的（2018）沙劳人裁字第56-1号仲裁裁决书，向本院提起民事诉讼。一审法院认为，被告杨素平因工致残，经社会保险行政部门认定为工伤，有权享受工伤保险待遇，同时也有权依照劳动合同法的规定解除劳动合同。杨素平受伤时在工伤保险缴费期间，按照工伤保险条例规定，住院伙食补助费、初次劳动能力鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等，属于工伤保险基金支付项目，双方应按照规定向工伤保险经办机构提供相关材料，申请办理待遇领取手续；而停工留薪期的工资及护理费、一次性伤残就业补助金属于用人单位支付项目。首先，经本院核实，沙河市工伤保险机构已经将被告享受的一次性伤残补助金23584.05元、住院伙食补助费360元，共计23944.05元，打到原告河北创业水泥有限公司账户，在原劳动仲裁庭审中被告对领取此款也予以认可。依据《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十七条，以及《河北省工伤保险实施办法》第二十八条、第三十四条之规定，原告应当将一次性伤残补助金23584.05元、住院伙食补助费360元，共计23944.05元支付给被告。其次，关于被告杨素平超出工伤目录范围的医疗费21321.25元，本院认为，原告没有证据证明被告杨素平超范围医疗的主观行为存在过错，且超范围医疗项目是治疗被告所受伤害必要的医疗项目。《河北省工伤保险实施办法》第二十九条规定：“工伤职工在工伤认定前的医疗费用由用人单位垫付，工伤认定后符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录和工伤保险住院服务标准的，由经办机构予以报销。”但并没有规定用人单位只要参加了工伤保险就可以不需要承担超出工伤目录范围医疗费的责任。根据《工伤保险条例》和《河北省工伤保险实施办法》的立法精神，以及民法的基本原则，除非用人单位有证据证明超出工伤目录范围的医疗费与治疗劳动者所受伤害无关或系扩大损失的，否则超出工伤目录报销范围的费用仍应由用人单位支付。本案中，由于杨素平已垫付10816元医疗费，且原被告双方对（2018）沙劳人裁字第56-2号仲裁裁决书均未提起诉讼，该仲裁裁决已经生效，故双方应各自负担工伤保险基金不予承付的医疗费用，双方已垫付部分，互不返还。第三，关于被告杨素平停工留薪期间工资问题。被告受伤害，原告每月向被告支付750元，共计支付了5个月，金额双方均认可。但原告认为该笔金额为被告停工留薪期间工资，而被告辩称是原告支付的生活费、营养费。经法庭调查，被告在受伤前的月工资为1590元，且月工资1590元也符合河北省最低工资标准。而原告主张每月750元属于被告停工留薪期间工资，不符合《工伤保险条例》第三十三条第一款、《河北省工伤保险实施办法》第二十七条第一款“在停工留薪期间工资福利待遇不变”的规定，也不符合河北省最低工资标准。因此，本院认为，原告并没有依法向被告支付停工留薪期间的工资。原告主张停工留薪期间的工资已经支付，不应再重复计算的理由，本院不予支持。第四，关于一次性伤残就业补助金，依法应由用人单位支付。《工伤保险条例》第三十七条规定“劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的……由用人单位支付一次性伤残就业补助金”；《河北省工伤保险实施办法》第三十四条第一款规定，一次性伤残就业补助金标准为解除劳动关系时本省上一年度职工月平均工资的6个月工资（九级），具体计算为65266元÷12（个月）×6（个月）=32633元。综上所述，原告请求依法改判原告不承担被告住院伙食补助费、停工留薪期间工资、伤残补助金、就业补助金等费用，并要求被告返还其垫付的医疗费21321.25元，没有事实与法律的依据，本院不予采纳。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、第七十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条，《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、第三十七条，《河北省工伤保险实施办法》第二十七条、第二十八条、第二十九条、第三十四条第一款之规定，判决：一、驳回原告河北创业水泥有限公司的诉讼请求；二、确认原被告双方的劳动关系解除；三、原告河北创业水泥有限公司于本判决生效后七日内一次性支付被告杨素平住院伙食补助费360元、停工留薪期工资1315.86元、一次性伤残补助金23584.05元、一次性伤残就业补助金32633元，共计57892.91元；四、原告和被告于本判决生效后七日内到工伤保险经办机构为原告办理鉴定费、一次性工伤医疗补助金的申领手续，具体项目和数额以经办机构核定为准。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告河北创业水泥有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，关于停工留薪期间工资，被上诉人受伤前月工资为1590元，对此在仲裁期间双方陈述一致，现上诉人又称被上诉人月工资为750元既无证据证明，也不符合最低标准。一审判决上诉人支付停工留薪期工资并无不当。关于医保不予承付的医疗费，上诉人没有证据证明该部分费用的发生被上诉人存在过错，且该部分费用是医疗机构根据被上诉人的伤情所采取的医疗行为导致的必要费用，上诉人请求被上诉人承担没有依据。上诉人称其不应承担被上诉人的住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金，但并未就上述请求提出相应的事实和理由，故其请求不予支持。综上所述，河北创业水泥有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人河北创业水泥有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张振防审 判 员 信深谦审 判 员 张庆格二〇一九年五月二十日法官助理 王 雷书 记 员 邱 岳