江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）镇民终字第1667号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司镇江中心支公司，住所地镇江市长江路267号翠堤春晓20幢。负责人张雪冰，该公司总经理。委托代理人叶海燕。委托代理人薛小林。被上诉人（原审原告）王德义。委托代理人丁帮华。原审被告王敬玉。委托代理人陈联明，男，汉族，1965年11月27日生。上诉人中国平安财产保险股份有限公司镇江中心支公司（以下简称保险公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服句容市人民法院（2013）句蜀民初字第301号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：2012年11月16日6时，王敬玉驾驶苏L×××××号小型轿车，沿汤龙路由南往北行驶，行至汤龙线宝华镇楠山路路口时，与前方左转弯驶往楠山路的王德义驾驶的电动三轮车发生碰撞，致两车损坏、王德义受伤。事故发生后，王德义当即被送往中国人民解放军第三五九医院住院治疗，同年12月7日出院，共发生医疗费39628.2元，其中王德义自行支付120.9元，王敬玉垫付29507.3元，保险公司垫付10000元。王德义为修理所骑的电动三轮车支付修理费用950元。另外，王敬玉已先行垫付了王德义住院伙食补助费558元、护理费2200元及交通费60元，并给付王德义人民币500元。2012年11月26日，该事故经句容市公安局交通巡逻警察大队认定，王敬玉承担此事故的主要责任，王德义承担此事故的次要责任。2013年7月30日，经句容市人民医院司法鉴定所鉴定，被鉴定人王德义的损伤构成交通事故十级伤残，误工期限为120天，营养期限为60天，护理期限为60天，王德义为此支付鉴定费用2360元。原审审理中，保险公司申请待王德义内固定取出后对其伤残等级进行重新鉴定，但王德义明确表示不再行内固定取出术，其治疗已经终结，故对保险公司的该申请不予采纳。另查明，事故发生前，王德义一直从事瓦工工作。王敬玉系苏L×××××号小型轿车的实际所有人，其为该事故车辆在保险公司投保了交强险及30万元限额的商业三者险、附加不计免赔，事故发生在保险期间内。原审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。公安机关认定王敬玉承担此次事故的主要责任，王德义承担此次事故的次要责任，对该认定，各方当事人均无异议，予以确认。综上，经审核，认定王德义的损失为：医疗费39628.2元，住院伙食补助费558元，营养费900元（15元／天×60天），误工费11064元（按照2011年江苏省房屋和土木工程建筑业在岗职工平均工资33197元／年计算即2766元／月，4个月），护理费4100元（100元／天×住院22天，50元／天×出院后38天），交通费500元，残疾赔偿金44515.5元（29677元／年×15年×10%），精神损害抚慰金5000元，物损950元，以上合计人民币107215.7元，该损失由保险公司在交强险限额范围内承担76129.5元，在商业三者险限额范围内按照事故责任承担70%计21760.34元，以上费用合计人民币97889.84元。由于王敬玉已先行给付王德义人民币32825.3元，保险公司垫付10000元，故保险公司在交强险及商业三者险范围内给付王德义人民币55064.54元，返还王敬玉32825.3元。原审法院判决：一、中国平安财产保险股份有限公司镇江中心支公司于判决生效后十日内在交强险及商业三者险限额范围内赔偿王德义各项损失计人民币55064.54元。二、中国平安财产保险股份有限公司镇江中心支公司于判决生效后十日内返还王敬玉人民币32825.3元。上诉人保险公司不服上述判决，向本院提起上诉称：一、句容市人民医院司法鉴定所对王德义的伤残鉴定不能作为定案依据。该鉴定为单方委托，程序不合法；被鉴定人王德义内固定在位，治疗未终结；根据鉴定报告所附照片，目测跖屈大于5度，与体格检查的测量度数不一致。二、根据保单约定，医疗费应扣除非医保用药。三、住院伙食补助费不能以王敬玉垫付数额为准，应统一按18元／天计算。四、精神损害抚慰金应按责划分赔偿。请求二审法院撤销原审判决并依法改判。被上诉人王德义辩称：原审判决查明事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉维持原判。原审被告王敬玉辩称：原审判决查明事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉维持原判。本院对原审法院查明的事实予以确认。本院认为：一、关于上诉人保险公司提出的鉴定结论不能作为定案依据的问题。内固定在位并不必然排斥进行伤残鉴定，要综合考量内固定位置是否影响鉴定及影响程度等因素。根据鉴定报告反映，句容市人民医院司法鉴定所在鉴定过程中检查了王德义的内固定X线片，右下肢功能丧失10%以上构成十级伤残的鉴定意见系在注意到内固定具体位置的情况下作出。且本案鉴定由句容市公安局交通巡逻警察大队委托进行。保险公司虽对鉴定结论有异议，要求重新鉴定，但其并未提供足以反驳或推翻鉴定结论的证据，故该上诉理由，本院不予采纳。二、关于上诉人保险公司提出的医疗费中应扣除非医保项目的问题。保险公司未能充分举证王德义医疗费中非医保项目的具体内容及替代性医疗的具体费用，也未能举证已就该免责事由向投保人做出明确说明，故该上诉理由，本院不予采纳。三、关于上诉人保险公司提出的住院伙食补助费认定的问题。王德义提供的住院医院出具的伙食结算票据能够证明实际发生的伙食费用，同时保险公司也未能举证证明该费用中存在非合理部分。因此，原审法院认定的住院伙食补助费并无不当。四、关于上诉人保险公司提出的精神损害抚慰金应按责划分赔偿的问题。本案中，精神损害抚慰金放在交强险内理赔并未超过交强险死亡伤残赔偿限额，理应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，保险公司该上诉理由，无法律依据，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费780元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司镇江中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  樊华勇代理审判员  张 剑代理审判员  甘可平二〇一四年三月五日书 记 员  凌 洁附相关法律条款《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照和的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。