福建省福州市晋安区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0111民初3262号 原告：毛海渊，男，1961年11月8日出生，汉族，住浙江省乐清市。 委托诉讼代理人：吴立光，上海锦天城（福州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张萍萍，上海锦天城（福州）律师事务所律师。 被告：郑崇勇，男，1972年7月22日出生，汉族，住福建省福州市晋安区。 委托诉讼代理人：吴海鹏，国浩律师（福州）事务所律师。 委托诉讼代理人：蔡顺梅，国浩律师（福州）事务所律师。 第三人：福建佳视数码文化发展有限公司，住所地福建省福州市晋安区华林路338号龙赋大厦七层，统一社会信用代码9135011126019944XG。 法定代表人：郑崇勇，该公司执行董事兼总经理。 原告毛海渊与被告郑崇勇、第三人福建佳视数码文化发展有限公司合同纠纷一案，本院于2018年7月9日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告毛海渊的委托诉讼代理人吴立光、张萍萍，被告郑崇勇的委托诉讼代理人吴海鹏、蔡顺梅到庭参加诉讼。第三人福建佳视数码文化发展有限公司经传票传唤无正当理由拒不当庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告毛海渊向本院提出诉讼请求： 1.判令解除当事人之间签订的《福建佳视数码文化发展有限公司股权投资协议》； 2.判令被告郑崇勇返还原告投资款750万元及利息（利息按照同期银行贷款利率计算，自起诉日起至实际还清之日止）； 3.判令被告郑崇勇按照投资款的5%向原告支付违约金37.5万元； 4.判令本案的诉讼费由被告承担。 事实和理由： 被告、第三人与原告于2016年11月8日签订一份《福建佳视数码文化发展有限公司股权投资协议》（以下简称“《股权投资协议》”），承诺目标公司（即第三人）已于2016年2月与证券公司签约进入挂牌流程，预计将于2017年底实现新三板挂牌上市，且目标公司2016年营业收入不低于4000万、利润不低于300万，2017年营业收入不低于5000万、利润不低于500万。协议同时约定，原告按照3元／股的价格向目标公司定向增资750万元，从而持有增资后目标公司总股本2500万的10%股份，任一方违约致使协议无法实施的，应按认购股份总额5%计算向守约方支付赔偿金。 协议签订后，原告分别于2016年11月3日、2017年1月5日、2017年3月1日由其关联方账户向被告的个人账户各转入250万元，共计750万元。对此，被告于2018年3月15日出具《关于对毛海渊先生对福建佳视数码文化发展有限公司投资款的确认书》证明原告已经履行投资义务。 但被告至今未依约完成目标公司的股份制改革及进入全国股份转让系统挂牌、做市、交易，已经构成根本违约，导致协议目的无法实现。为此，原告提起诉讼。 原告围绕其诉称，提供如下证据：《股权投资协议》、《关于对毛海渊先生对福建佳视数码文化发展有限公司投资款的确认书》、《中国建设银行客户回单》。 被告郑崇勇辩称：原告的诉讼请求将第三人的义务混为被告的义务，且投资协议中并无返还投资款的约定。 一、原告以被告违约诉请解除协议的理由不成立。 1、被告已履行完毕《股权投资协议》中由被告承担的义务。 根据《股权投资协议》，其中有关被告应承担的义务如下： 1）《股权投资协议》第三条丙方权利第2款约定“甲方和乙方应向丙方出具收款凭证及出资证明书”，被告即乙方，已经依约向丙方即原告出具了收款凭证，甲方即第三人也已出具出资证明书，该条约定义务已经履行完毕，不存在违约。 2）《股权投资协议》第三条丙方权利第5款约定“如甲方未能按照《股权投资协议》第一条约定期限在2017年第或者2018年初进入新三板……甲方和乙方应在2017年12月1日前完成丙方持有甲方10%股权的工商变更登记手续”，被告已经完成原告投资第三人的增资手续，并通知原告办理工商变更登记手续，由于原告不配合而未能完成，被告并不构成违约。 除上述两点外，《股权投资协议》中再无任何需要被告直接履行的合同义务，因此原告以被告违约为由诉请解除合同缺乏事实和法律依据，不能成立。 2、未能完成新三板挂牌不构成解除合同的理由。 如前述《股权投资协议》第三条丙方权利第5款约定，未能在约定期限完成新三板挂牌的行为后果是“甲方和乙方应在2017年12月1日前完成丙方持有甲方10%股权的工商变更登记手续”，而并非可以据此解除合同。被告、第三人依照该条约定，已经完成原告享有的10%股权的增资，并通知原告办理股权变更登记，已经依约履行合同义务，不构成违约。 3、原告混淆了投资法律关系的主体，诉状所称的事实与《股权投资协议》约定完全不符。 《股权投资协议》的主线是投资法律关系，投资方是原告、被投资方是第三人，协议中约定的新三板挂牌、业绩承诺、违约责任均是被投资方承担的义务，与被告无关。原告在诉状中将第三人的义务完全替换成被告应承担的义务，进而认为是被告的违约行为，曲解了《股权投资协议》的约定。因此，原告以被告违约为由诉请解除合同的理由不成立。 二、原告投资款已转为第三人的注册资本及资本公积，其名称已记载于公司股东名册，已成为公司股东，依法享有股东权利，无权要求返还投资款。 2016年11月8日，原告、被告及第三人签署《股权投资协议》，约定原告出资750万元，认缴第三人增资至2500万元的注册资本250万元，持有第三人佳视数码10%股权。 2017年11月28日，第三人召开股东会，同意通过增资扩股的方式吸收原告成为公司新股东，原告持股比例为10%，注册资本出资额为250万元，该部分股权暂由被告代为持有至原告配合办理股权变更登记至其名下，原告投资款通过被告账户足额存入公司指定的银行账户，以到款时间为准。 2018年3月21日、3月23日、3月29日，被告将代收的原告投资款向第三人缴纳出资合计750万元，其中250万元系注册资本计入实收资本，500万元系资本溢价计入资本公积，第三人的会计账簿已经明确记载原告的出资金额，并在相关凭证上标明是原告出资。 2018年3月29日，第三人出具原告的出资证明书，载明原告出资金额、出资时间。同日，第三人将原告登记于公司股东名册，原告已成为第三人股东，享有股东权利。 2018年3月29日，第三人向原告发出办理股权变更登记的通知，要求原告接到通知后配合公司办理股权变更登记。被告已经履行完毕相关义务，也通过微信发信息给原告，告知办理股权变更登记的事项。 《公司法》第三十二条第二款规定，记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利，也即记载于股东名册的股东具有公司股东资格；第三十五条规定，公司成立后，股东不得抽逃出资。原告已通过被告向第三人缴足出资，第三人股东会也同意原告作为公司新增股东，业已向原告出具《出资证明书》，并将原告股东资格记载于《股东名册》。依据上述《公司法》规定，原告已成为第三人股东，不得抽逃出资，即无权要求返还投资款。 三、原告合同目的已经实现，无权要求返还投资款。 根据《股权投资协议》第三条第5款约定，如无法在预计的时间内完成新三板挂牌，原告在《股权投资协议》中的要求是应当完成原告投资于第三人的股权登记。因此，原告合同目的是成为第三人的股东，不能以未能在预计时间内完成新三板挂牌而认为合同目的无法实现。另外，新三板挂牌是项持续性的工作，没有在预计时间内完成，并不代表无法完成。如上所述，原告已经成为第三人的股东，其目的已经实现，无权要求返还投资款。 综上所述，不论是基于合同义务，还是基于投资行为，原告都无权要求返还投资款，而且被告并非接受投资一方，也无义务返还投资款，因此，应当依法驳回原告诉讼请求。 被告围绕其辩称，提供如下证据：《营业执照》、《内资企业登记基本情况表》，《股权投资协议》，《股东会决议》，《招商银行个人转账汇款业务受理回单》、《业务回单》、《记账凭证》，《福建佳视数码文化发展有限公司股东出资证明书》、《福建佳视数码文化发展有限公司股东名册》，《股权代持还原转让及变更登记通知》及快递面单、邮寄视频、快递查询、公证书，被告与原告微信聊天记录截图。 第三人福建佳视数码文化发展有限公司提交书面意见，述称：原告已经完成对第三人的投资，已经记载于第三人股东名册，成为第三人股东，享有股东权利，无权要求返还投资款。 一、原告已经足额交纳认缴的注册资本，成为第三人股东，持有第三人10%股权。 2016年11月8日，原告、被告及第三人签署《股权投资协议》，约定原告出资750万元，认缴第三人增资至2500万元的注册资本250万元，持有第三人10%股权。 2017年11月28日，第三人召开股东会，同意通过增资扩股的方式吸收原告成为公司新股东，原告持股比例为10%，注册资本出资额为250万元，该部分股权暂由被告代为持有至原告配合办理股权变更登记至其名下，原告投资款通过被告账户足额存入公司指定的银行账户，以到款时间为准。 2018年3月21日、3月23日、3月29日，被告将代收的原告投资款向第三人缴纳出资合计750万元，其中250万元系注册资本计入实收资本，500万元系资本溢价计入资本公积，第三人已经按此录入会计账目。 2018年3月29日，第三人出具原告的出资证明书，载明原告出资金额、出资时间。同日，第三人将原告登记于公司股东名册，原告已成为第三人股东，享有股东权利。 二、第三人已经通知原告办理股权变更登记 2018年3月29日，第三人向原告发出办理股权变更登记的通知，要求原告接到通知后配合公司办理股权变更登记。第三人已经履行完毕相关义务。 第三人未提供证据。 就各方当事人提供的证据，本院组织进行了证据交换和质证。因原、被告证据的真实性，或双方无异议，或经本院核对原件，因此证据的真实性，可以认定。双方证据亦符合证据的关联性、合法性特征，因此本院予以采信并作为定案证据。 本院结合原告证据《股权投资协议》、《关于对毛海渊先生对福建佳视数码文化发展有限公司投资款的确认书》、《中国建设银行客户回单》，被告证据《营业执照》、《内资企业登记基本情况表》、《股权投资协议》以及当事人陈述，查明如下事实： 第三人系被告占多数股权的公司。该公司成立于1997年11月13日，经营期间多次发生注册资本的增加变更登记，其中：2013年7月25日由100万增加为500万，该变更系实收资本变更；2017年1月6日由500万增加为1000万，2018年3月23日由1000万增加为2500万，后两次变更系认缴资本变更。 2016年11月8日，第三人作为甲方、被告作为乙方、原告作为丙方，三方签订一份《股权投资协议》，就以第三人作为目标公司、拟引入原告成为战略投资人投资第三人的事宜达成协议。 协议第一部分关于目标公司资产整合的约定为：目标公司本轮融资后预计资产2500万元，股改前的资产折股2500万股，每股面值１元。本次定向增资250万股，募集750万元（每股3元），投资人按照实际出资金额享有相应比例的股权。目标公司（已于2016年2月与证券公司签约及支付部分款项，并已经进入挂牌流程）预计将在2017年底进入全国股份转让系统挂牌并通过上市定增或申请做市商进行交易，则目标公司实现在新三板挂牌后，投资人所持有的本公司股票可以通过新三板系统进行做市转让、协议转让或并购退出。 协议第二部分关于本次融资情况的约定为： 1、本次定向增资价格为3元／股，丙方定向向目标公司增资750万元，待目标公司股份制改造完成后，并达到本次拟定向增资250万股，募集750万元的目标后，则丙方合计持有增资后目标公司总股本的10％的股权，甲方和其他投资者共同持有股份制改造后新公司的90％的股权。 2、目标公司本次融资所得资金将用于目标公司的VR内容开发及运用、VR硬件技术开发、市场渠道拓展和扩大经营规模等。 3、目标公司本次融资到款时间：丙方于2016年11月30日前完成第一期250万元的投资，于2016年12月30日前完成第二期250万元的投资，于2017年2月28日前完成第三期250万元投资。若在2017年2月28日后资金未到位，则按下轮股权溢价转让。 4、甲方须给予丙方（或由丙方指定的人员）为公司董事，并在公司列名。 协议第三部分关于丙方权利的部分约定为： 1、丙方确认投资后甲方应将注册资金由1000万元增加至2500万元，甲方将丙方增资后的10％股权（对应丙方增资后的注册资金2500万元出资额为250万元）转让给丙方。 2、丙方将按以上协议完成投资后，视为丙方已完成《股权投资协议》约定的投资义务以及对丙方增资后10％股权的实缴出资义务，丙方作为甲方股东持有甲方10％股权。甲方和乙方应向丙方出具收款凭证及出资证明书。 3、甲方承诺的注册资金实到金额剩余750万元增资款的股权增资价格不低于《股权投资协议》约定的3元／股，如低于3元／股，甲方应在丙方提出后3日内将差额部分返还给丙方（不含转增后的定价）。 4、丙方对注册资金实到金额剩余750万元增资款的转让享有优先权。 5、如甲方未能按照《股权投资协议》第一条约定期限在2017年第（底）或者2018年初进入新三板（若因证券会监管原因或非人为因素除外，但必须于上述时间完成股改），甲方和乙方应在2017年12月1日前完成丙方持有甲方10％股权的工商变更登记手续。 6、乙方就《股权投资协议》及本协议履行向甲方相互承担连带保证责任，甲方对乙方履行《股权投资协议》及本协议提供连带保证责任。 协议第四部分关于甲方承诺的约定为：业绩承诺20016年营业收入不低于4000万，利润不低于300万；2017年营业收入不低于5000万，利润不低于500万。 协议第五部分系丙方承诺的约定。 协议第六部分关于违约责任的部分约定为： 1、因甲方原因致使丙方中止本合同执行或造成乙方重大损失时，由甲方全面承担损失，并按认购股份总额的5％计算向乙方支付赔偿金。 2、因丙方原因致使甲方中止本合同执行或造成甲方重大损失时，由丙方全面承担损失，并按认购股份总额的5％计算向甲方支付赔偿金。 《股权投资协议》签订后，原告分别于2016年11月30日、2017年1月5日、2017年3月1日通过案外人林新秀的账户向被告的账户各转入250万元，共计750万元。2018年3月15日，被告向原告出具一份《关于对毛海渊先生对福建佳视数码文化发展有限公司投资款的确认书》，确认原告已经履行投资义务。 本院另结合被告证据《招商银行个人转账汇款业务受理回单》、《业务回单》、《记账凭证》、《福建佳视数码文化发展有限公司股东出资证明书》、《福建佳视数码文化发展有限公司股东名册》、《股权代持还原转让及变更登记通知》及快递面单、邮寄视频、快递查询、公证书，以及当事人陈述，查明如下事实： 2017年11月28日，第三人就增资扩股事宜召开股东会并形成决议，通过了如下相关事项：公司原股东为郑崇勇、郑崇勤、林宜、郑志树、周敏、福州市晋安区西宏锦绣投资管理中心，持股比例各为70%、10%、5%、2.5%、2.5%、10%；公司原股东拟对公司增资扩股，将注册资本由1000万元扩大至2500万元；公司原股东同意对外引进资金，吸收原告成为公司新股东；注册资本增加的1500万元，由公司原股东按原股份比例增资1250万元，原告增资250万元,认购价750万元；公司增资扩股后，公司新股东为郑崇勇、郑崇勤、林宜、郑志树、周敏、福州市晋安区西宏锦绣投资管理中心、原告毛海渊，持股比例各为63%、9%、4.5%、2.25%、2.25%、2.25%、10%%，原告股权暂由被告代为持有至原告配合办理股权变更登记至其名下，原告投资款通过被告账户足额存入公司指定的银行账户，以到款时间为准。 2018年3月21日、3月23日、3月29日，被告将原告支付的750万元款项汇入第三人的账户，在第三人的财务记账凭证中将其中的250万元登记为实收资本、500万元登记为资本公积。 2018年3月29日，第三人出具一份《福建佳视数码文化发展有限公司股东出资证明书》，载明原告出资金额、出资时间。同日，第三人将原告登记于公司股东名册，确认原告股东身份以及出资金额、持股比例。 2018年3月29日，第三人通过快递向原告发出一份《股权代持还原转让及变更登记通知》，要求原告接到通知后配合第三人及被告办理股权变更登记。 因原告对此持有异议，第三人未就原告之股东身份办理工商登记。 本院认为，本案基础问题为确认原告投资的法律性质。就此问题，原告、被告、第三人三方签订的《股权投资协议》进行了明确约定，本院结合《股权投资协议》予以审查。协议第一部分即对案涉投资的目的进行了概况性的约定，即第三人融资后预计资产2500万元，将在2017年底实现新三板挂牌后，投资人持有的股票可以通过新三板系统进行做市转让、协议转让或并购退出。协议第二部分继续明确了案涉投资的具体融资情况及用途进行了约定，其中第1点确认在第三人股份制改造完成后，原告将持有股份制改造后新公司总股本10％的股权、第三人及其他投资者共同持有其余90%的股权。通过前述《股权投资协议》相关条款的文义表述，本院认为，原告投资的法律性质应为持有第三人股改后10%的股权以便转让，并非成为第三人股改前的股东。 被告与第三人辩称，其已经按照《股权投资协议》第三部分第5点约定在2017年12月1日前完成原告持有10%股权的增资手续，系因原告原因而未办理工商变更登记。本院认为，《股权投资协议》第三部分第5点约定，如第三人方未能在2017年底或者2018年初进入新三板（若因证券会监管原因或非人为因素除外，但必须于上述时间完成股改），被告与第三人应在2017年12月1日前完成原告持有10％股权的工商变更登记手续。该条约定亦遵循了原告投资系成为第三人股改后股东的目的，即第三人应在2017年底或者2018年初之前完成股改，完成股改后再办理原告10%股权的工商登记。本案中，第三人未能完成上述约定义务，因此被告此后召开股东会、增补原告为股东，不对原告产生约束力。 综上，原告诉称被告未能依约完成第三人股份制改造构成根本违约，本院予以采信。原告以《股权投资协议》目的无法实现为由，请求解除《股权投资协议》，本院予以支持。因《股权投资协议》第三部分第6点约定被告、第三人就协议履行相互承担连带保证责任，因此原告请求被告返还投资款750万元及按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率、从起诉之日即2018年7月9日起至实际还清之日止计算的利息，本院亦予支持。另被告还应按照《股权投资协议》第六部分第1点的约定，向原告支付投资款5%标准的违约金即37.5万元。 依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，判决如下： 一、解除原告毛海渊与被告郑崇勇、第三人福建佳视数码文化发展有限公司签订的《福建佳视数码文化发展有限公司股权投资协议》； 二、被告郑崇勇应于本判决生效之日起十日内向原告毛海渊返还投资款750万元及从2018年7月9日起至实际清偿之日止、按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率计算的利息； 三、被告郑崇勇应于本判决生效之日起十日内向原告毛海渊支付违约金37.5万元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费66925元、财产保全费5000元，由被告郑崇勇负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  陈华柱 人民陪审员  林秀萍 人民陪审员  潘鸿杰 二〇一九年五月十日 书 记 员  陈泽林 附注： 一、本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。