安徽省全椒县人民法院刑 事 判 决 书（2014）全刑初字第00012号公诉机关安徽省全椒县人民检察院。被告人**，男，1974年1月12日出生于安徽省淮南市，汉族，高中文化，工人，户籍地安徽省淮南市。2012年3月15日因犯盗窃罪被安徽省凤台县人民法院判处有期徒刑一年二个月，2012年12月25日刑满释放。2013年7月2日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被全椒县公安局刑事拘留，同年8月8日被逮捕。现羁押于全椒县看守所。指定辩护人王诚，安徽衡远律师事务所律师。被告人王永胜，男，1970年6月10日出生于安徽省淮南市，汉族，小学文化，农民。2013年7月18日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被全椒县公安局刑事拘留，同年8月8日被逮捕。现羁押于全椒县看守所。被告人应广，男，1979年1月23日出生于浙江省永康市，汉族，初中文化，驾驶员，户籍地浙江省永康市。2013年7月5日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被全椒县公安局刑事拘留，同年8月8日被逮捕。现羁押于全椒县看守所。辩护人魏兴奇，安徽儒林律师事务所律师。被告人陈亨，男，1991年8月16日出生于安徽省寿县，回族，初中文化，驾驶员。2013年7月11日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被全椒县公安局刑事拘留，同年8月8日被逮捕。现羁押于全椒县看守所。辩护人苏家胜，安徽郢都律师事务所律师。被告人邱国军，男，1971年10月15日出生于安徽省淮南市，汉族，初中文化，农民。2013年9月4日因涉嫌犯盗掘古墓葬罪被全椒县公安局刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现羁押于全椒县看守所。全椒县人民检察院以全检刑诉（2013）144号起诉书指控被告人**、应广、陈亨、王永胜、邱国军犯盗掘古墓葬罪，于2013年12月25日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。全椒县人民检察院指派检察员刘保红出庭支持公诉，被告人**及其辩护人王诚、被告人应广及其辩护人魏兴奇、被告人陈亨及其辩护人苏家胜、被告人王永胜、邱国军到庭参加诉讼。本案审理过程中，公诉机关建议延期审理一次，本院决定延期审理。现已审理终结。经审理查明：2013年年初的一天晚上，被告人**、王永胜、应广、陈亨、邱国军应蔡春初之邀和受他人雇佣，伙同蔡春初、李敬、施培春（均已另案处理）共八人，驾车至全椒县二郎口镇卜集村大滕村民组一古墓葬附近。被告人应广、陈亨驾驶车辆负责等候接应，被告人**、王永胜、邱国军、蔡春初、李敬、施培春六人手持锹、镐、塑料桶、电筒等作案工具下车步行至该古墓葬处，六人轮流挖掘古墓葬，直至第二天凌晨，致使古墓葬顶部形成一个长方形洞口的盗洞。因洞里积水多，六人害怕塌方，遂停止进一步挖掘，后驾车离开，因此未窃取到古墓葬文物。经安徽省文物鉴定站鉴定，该被盗掘墓葬为汉代古墓葬，且位于省级重点文物保护单位“梅花垄古墓群”内，具有比较重要的历史、艺术、科学价值，依法受国家保护。另查明：被告人**于2013年7月1日向淮南市八公山派出所报警举报他人吸毒，民警到达现场后将**及涉嫌吸毒人员带回派出所进行询问。在调查涉嫌吸毒人员过程中，获悉**伙同他人有盗墓行为，且已被全椒县公安局立案侦查，民警遂将**控制，随后移交全椒县公安局刑事侦查人员进行初审。归案后**如实供述其伙同他人盗掘古墓葬的犯罪事实。被举报吸毒人员于2013年7月1日被强制隔离戒毒。被告人应广于2013年7月2日在浙江省永康市被抓获归案，寄押于永康市看守所。陈亨于2013年7月6日在安徽省寿县被抓获归案，羁押于寿县看守所。王永胜于2013年7月15日在浙江省温岭市被抓获归案，7月16日寄押于温岭市看守所。邱国军于2013年9月4日主动到淮南市新市场派出所投案，并如实供述其犯罪事实。上述事实，五名被告人在开庭审理过程中均无异议，且有受案登记表、抓获经过说明，户籍证明、刑事判决书、裁定书、释放证明、戒毒决定书、情况说明，鉴定意见及补充说明、情况说明，扣押清单，户籍信息表，扣押、发还物品清单，刑事判决书、释放证明，现场勘验检查笔录、辨认笔录，鉴定意见及补充说明，同案犯蔡春初、李敬的供述，证人滕某甲、鲍某、庆某、滕某乙、李某等人的证言等证据证实，足以认定。本院认为：被告人**、王永胜、应广、陈亨、邱国军应他人之邀和雇佣，伙同他人以窃取古墓葬文物为目的，违反国家文物保护法的规定，盗掘具有比较重要历史、艺术、科学价值的省级重点文物保护单位的古墓葬，其行为已构成盗掘古墓葬罪。公诉机关指控五名被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。依法应追究五名被告人的刑事责任。被告人**曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，依法予以从重处罚。鉴于五名被告人在共同犯罪中均起次要作用，是从犯，依法予以减轻处罚。被告人邱国军案发后能够主动投案，并如实供述犯罪事实，是自首，依法予以减轻处罚。被告人**、应广、陈亨归案后如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚。五名被告人均当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。侦查机关出具的《到案经过》及《情况说明》，证明被告人**于2013年7月1日向淮南市八公山派出所报警是举报他人吸毒，其被民警带至派出所进行询问，民警在调查涉嫌吸毒人员过程中，获悉**伙同他人有盗墓行为，且已被全椒县公安局立案侦查，民警遂将**控制，随后移交全椒县公安局刑事侦查人员进行初审。被举报吸毒人员于2013年7月1日被强制隔离戒毒。因此，被告人**提出“我应该是自首、立功。”及其辩护人提出的“被告人**系自首，具有立功情节，”的辩护意见，无证据证明，亦与查明事实及法律规定不符，本院不予采纳。盗掘古墓葬罪属于行为犯而不是结果犯，涉案被告人已着手实施盗掘古墓葬行为，即已构成本罪。因此，被告人应广的辩护人提出的“涉案被告人虽然实施了盗掘古墓葬行为，但由于在盗掘中渗水严重，被告人主动停止了挖掘行为，应该是犯罪未遂。”辩护意见，不能成立。案发后侦查机关对该被盗掘古墓葬进行了现场勘验，并经被告人现场指认，安徽省文物鉴定站的《鉴定意见》及《补充说明》等，证明该被盗掘古墓葬位于省级重点文物保护单位“梅花垄古墓群”内。因此，被告人应广的辩护人提出的“鉴定结论不具备科学性、客观性。”及被告人陈亨的辩护人提出的“起诉书认定该古墓葬属于省级重点文物保护单位不符合《文物保护法》规定，本案被盗掘的古墓葬应当认定为市、县级文物保护单位。”辩护意见，本院不予采纳。被告人**的辩护人提出的“被告人**在本案中起次要、辅助作用，系从犯。**当庭自愿认罪，建议对**从轻、减轻处罚。”、被告人应广的辩护人提出的“被告人应广在本案中是驾驶员，其所起作用相对较小，属于从犯地位。应广无犯罪前科，归案后能够如实供述自己参与的犯罪事实，认罪态度较好，自愿认罪，应广具有法定和酌定从轻、减轻处罚情节。”、被告人陈亨的辩护人提出的“被告人陈亨在共同犯罪中起辅助作用，属从犯。陈亨认罪、悔罪。各被告人虽然实施了盗掘古墓葬的犯罪行为，但是挖掘盗洞时因为渗水严重导致犯罪行为没有实施终了，应根据罪行相适应的原则，对各被告人从轻从宽处罚，建议对陈亨减轻处罚。”辩护意见，本院已予以采纳，并在对各被告人量刑时予以综合考虑。但辩护人建议对被告人陈亨判处三年有期徒刑并适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。综上，根据本案的犯罪性质，以及各被告人在共同犯罪中所起的作用、参与程度和犯罪行为所造成的后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第（一）项、第五十二条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条、第六十七条第一款、第三款之规定，判决如下：一、被告人**犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑八年零三个月，并处罚金二万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月2日起至2021年10月1日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）二、被告人王永胜犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑八年，并处罚金二万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月16日起至2021年7月15日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）三、被告人应广犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑七年零六个月，并处罚金一万五千元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月2日起至2021年1月1日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）四、被告人陈亨犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑七年零六个月，并处罚金一万五千元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月6日起至2021年1月5日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）五、被告人邱国军犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑七年，并处罚金一万二千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月4日起至2020年9月3日止；罚金于判决生效后十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  陈卫民代理审判员  朱明星人民陪审员  李定秀二〇一四年三月二十六日书 记 员  季 芸附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百二十八条盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的；（二）盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子；（三）多次盗掘古文化遗址、古墓葬的；（四）盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。