吉林省长春市南关区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）吉0102民初1254号 原告（反诉被告）：吉林省坤和钢结构工程有限公司，住所地吉林省长春市农安县合隆镇孙菜园子村6社。 法定代表人：步向竹，经理。 委托诉讼代理人：朱宇剑，吉林衡丰律师事务所律师。 被告（反诉原告）：川渝建设集团有限公司，住所地四川省华蓥市文化路202号A栋3-1。 法定代表人：匡建明，总经理。 委托诉讼代理人：齐一鸿，经理。 委托诉讼代理人：迟坤，吉林朗业律师师事务所律师。 被告：吉林省钜城地产投资有限公司，住所地长春市南关区幸福乡黑咀子村。 法定代表人：李春生，总经理。 委托诉讼代理人：徐丽丽，吉林中证律师事务所律师。 原告吉林省坤和钢结构工程有限公司（以下简称坤和公司）与川渝建设集团有限公司（以下简称川渝公司）、被告吉林省钜城地产投资有限公司（以下简称钜城地产公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2018年3月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告坤和公司的委托诉讼代理人朱宇剑、被告川渝公司的委托诉讼代理人齐一鸿、迟坤，被告钜城地产公司的委托诉讼代理人徐丽丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 坤和钢结构公司向本院提出诉讼请求：1．要求二被告给付尚欠原告工程款565970元及此款利息；2．诉讼费用由二被告承担。事实及理由：长春市南关区新明街与华庆路交会处钜城国际商业综合体钜城华億广场项目（二标段）由被告吉林省钜城地产投资有限公司开发建设，由被告川渝建设集团有限公司作为总承包方。被告川渝建设集团有限公司将工程中的地下钢结构工程分包给原告，2017年6月28日该被告与原告签订工程分包合同书，合同约定由原告对位于长春市南关区新明街与华庆路交会处钜城国际商业综合体钜城华億广场项目地下钢结构项目进行施工建设，承包方式为包工包料。具体内容详见该合同。合同签订后原告认真履行了合同义务，然二被告至今尚欠原告565970元工程款没有给付，此款经原告多次索要二被告至今未给付。这样，原告依据国家法律规定起诉至人民法院，要求二被告给付尚欠原告工程款565970元及此款利息。望贵院支持原告的诉讼请求，维护原告的合法权益。 川渝公司辩称，涉案工程没有经过结算，无法确定是否欠付原告工程款，依据合同约定应该在结算后扣除质保金之后才能确定欠付对方工程款数额。本案中双方没有进行结算对于已付款工程量没有确认，原告在施工中有违约行为，按照合同约定应该承担逾期违约金行为，未经最后结算无法确认双方该如何支付款项。 钜城地产公司辩称，同意在法律规定的范围内承担相应责任。 川渝公司向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告向反诉原告支付违约金31万元；2.判令反诉被告支付垫付吊车租赁费13万元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2017年6月28日，原告与被告签订《工程分包合同书》，约定原告将自己承包建设的“长春市钜城国际商业综合体-钜城华億广场”项目中的钢结构工程，以包工包料的方式分包给被告。合同为固定单价6000元／吨，单价包括的一切冬雨季施工降效、吊架及安全维护、成品保护费用、场内二次搬运等发生的一切措施费及所有材料费、制作、喷砂（抛丸）除锈、安装、运输、高强螺栓费、探伤、技术资料、风险等全部费用，在本合同实施期间合同单价不因市场价格变化而调整，按实际发生工作量进行结算。被告应于进场后15个工作日完工，如因被告的材料、人员不足，保证不了工程工期，每延误一天被告向原告支付10000元的违约金。质保金为决算后合同总价款的5%，无质量问题，自本工程竣工验收合格之日起一年内退回。合同签订后原告依约定支付了预付款及进度款，被告却未按合同约定于2017年7月17日前进场并于15日内完工。原、被告于2017年8月3日签订《补充协议》约定被告保证在2017年8月12日前全部安装到位，否则承担一切法律后果及损失。被告因材料、技术及人员不足等原因直至2017年9月2日才完工并交付工程。因被告的原因，原、被告于2017年7月29日达成协议，由原告向外租赁一台400吨吊车配合安装，租赁费用由原告代被告垫付，结算后从工程款中扣除。原告因此与吉林安捷设备搬运有限公司签订《吊装合同》用于配合被告施工，并支付了吊车租赁费13万元。被告在本诉中要求支付的工程款中并未扣除上述费用，因此原告现提起反诉。综上，被告总计延误工期31天，依合同约定应向原告支付31万元违约金。原告代被告垫付吊车租赁费13万元，被告应予返还。针对被告提起的本诉请求，反诉原告提起如上所请，请贵院予以支持。 坤和钢结构公司反诉辩称，反诉人反诉请求不成立，请求法院驳回反诉请求。 本院经审理认定事实如下：2017年6月28日，原告坤和公司与被告川渝公司签订《工程分包合同书》一份，约定被告川渝公司将其承包的由被告钜城地产公司开发建设的位于长春市南关区新明街与华庆路交会处钜城国际商业综合体钜城华億广场项目钢结构工程制作加工安装分包给原告坤和公司进行施工，承包方式为包工包料。合同第六条施工进度的控制与管理约定，分包人必须按照合同约定的工期组织施工并上报进度计划，接受总包人对进度的检查、监督。……由于分包人的材料人员不足，保证不了工期，由乙方负责，每天罚款10000元。进场后15个工作日交工，由于甲方设计图纸的原因、钱款不到账原因，每天罚款10000元。……质量保修期一年，质保金的返还期限起点为本工程的竣工验收合格之日。质量保修金为决算后合同总价款的3%，工程竣工验收质量保修期满后，无质量问题，总包人向分包人退还质量保修金。……第九条付款方式约定，合同签订后预付合同总价款的20%，钢材全部进到车间加工厂付合同总价款的30%，钢结构全部安装完毕付合同价款的47%，余款3%作为质保金，无质量问题保修期满返还质保金。工程款支付的依据以双方确认的工程量为准。第十条合同价款调整约定，由于设计更改或经济签证导致合同约定的工程范围、工程量发生变化，合同价款予以调整，其余均不作调整。调整方法：工程量依据图纸按现行《吉林省建筑安装预算定额》及相关规定的计算规则进行计算，单价执行本合同单价。第十一条补充条款约定，1.本工程不另外增加损耗量（损耗量视为包含在单价中），合同单价包括冬雨季施工降效、吊架及安全维护、成品保护费、场内二次搬运等发生的一切措施费用及所有材料费、制作费、喷砂（抛丸）除锈、运输费、安装费、高强螺栓费、探伤费、技术资料费、风险费用等全部费用，钢结构主体检测由分包人负责，安装吊车使用总包方塔吊，费用总承包方承担。2.在本合同实施期间合同单价不因市场价格变化而调整。……10.分包人严格履行合同工期，因自身原因工期延误超过5天后，每拖延一天将以合同价款的千分之一作为处罚，合同工期的起始时间为总包人支付工程预付款时间。……14.工程款以现金方式支付，付款前由分包人提供收据，不需开具相关发票。第十二条竣工结算约定，1.工程具备竣工验收条件，分包人按国家工程竣工验收有关规定，向总包人提供完整竣工资料及竣工验收报告。2.总包人收到竣工验收报告后应于10日内组织有关人员验收，并在验收后提出修改意见或认可。分包人按要求进行修改，并承担修改费用。3.工程竣工验收合格后，分包人应于5日内向总包人提交结算报告，总包人技术人员收到结算报告后应于10日之内给予结算。决算值以实际工程量结果为准。4．总包人技术人员收到分包方结算报告后15日之后无书面答复，视为确认结算。第十四条合同价款约定，工程量约计321吨、单价6000元/吨（不含现场塔吊费用）、合同价款1926000元（按总包方签字确认的实际发生工作量进行结算）。 2017年7月26日，监理单位北京兴电国际工程管理有限公司就钜城国际综合体·钜城华億广场二标段向被告川渝公司送达通知单一份，内容载明：按照进度计划钢结构进场时间7月17日，具备钢结构安装时间是7月20日，但截至2017年7月26日仍未进场，已严重滞后工期，要求川渝公司尽快追赶工期。同日被告川渝公司向原告坤和公司发送《工作联系单》一份，内容为：经双方沟通，坤和公司承诺在2017年8月10日前将案涉标段钢结构安装完成，如该日之前无法造成如期交工，产生一切罚款及损失由坤和公司承担，如在8月5日前提前完成安装，川渝公司奖励10万元现金。 2017年8月3日，原告坤和公司（乙方）与被告川渝公司（甲方）签订《补充协议》一份，内容为：根据双方共同协商，在原有签订合同不变的情况下签订此补充协议，甲方向乙方支付40万元工程进度款，乙方保证在2017年8月10日之前将甲方施工标段的所有钢结构部分构件（包括钢梁、钢柱）全部加工完毕并达到安装条件，并于2017年8月12日之前全部安装到位。如乙方不能按照此协议要求时间节点完成甲方标段的加工及安装任务，所有产生的一切法律后果由乙方自行承担，因此事造成的建设单位、监理单位的索赔、罚款均由乙方承担，造成甲方的损失均由乙方承担。本协议一式四份，双方各执两份，签字之日起即可生效。 2017年8月10日，被告川渝公司（甲方）与吉林安捷设备搬运有限公司（乙方）签订《吊装合同》一份，约定甲方就钜城华億广场二标段钢结构部分吊装承租乙方400T汽车吊。2016年8月16日，被告川渝公司通过银行转账向出租方支付租赁费用13万元。 2017年8月11日，被告川渝公司向原告坤和公司发送《工作联系单》一份，内容为：截止到2017年8月1日，贵公司仍未安装完毕一根钢柱，根据现场吊装实际情况，经双方共同协商达成共识，现场外雇一台400吨吊车配合安装，要求贵公司将我现场塔吊吊装不到位的钢柱构件尽快加工完毕并分批次运至现场，我公司技术人员已将构件型号整理称表送至贵公司，希望贵公司在8月5日前将附表中构件全部加工完毕并运送至现场，不影响我公司安排汽车吊进场施工。 2017年9月2日，原告坤和公司等三家总包单位填报钜城国际商业综合体·钜城华億广场（D2、D3地块）第一标段、第二标段、第三标段《定位测量移交记录》一份，并于2017年9月18日完成内业资料及现场交接。接收单位意见：检查无问题，同意接受。监理单位审核意见：交接部位满足规范、符合图纸要求，同意交接。 2017年9月12日，施工单位代理人于庆宝、造价咨询单位马雪琪、郑峰经对卷钜城国际二表钢结构工程量详单，出示蓝图工程量414858.78kg、设计变更增加量5416.22kg、设计最终工程量420275.00kg。标注栓钉及锚栓均计入下次进度款内。 2017年6月29日，川渝公司通过银行转账向坤和公司付款390000元；2017年7月11日，川渝公司通过银行转账向坤和公司付款580000元；2017年8月3日，川渝公司通过银行转账向坤和公司付款400000元；2017年8月8日，川渝公司通过银行转账向坤和公司付款300000元；2017年9月4日，坤和公司法定代表人步向竹向川渝公司申请资金6688元；2017年9月25日坤和公司法定代表人步向竹向川渝公司申请资金30920元；2017年9月29日，川渝公司通过银行转账向坤和公司付款500000元。以上川渝公司共向坤和公司支付工程款累计2207608元。 本院认为，原告坤和公司与被告川渝公司签订《工程分包合同书》和《补充协议》均系各方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效。双方均应按合同约定履行各自义务。现案涉安装工程已施工完毕并交接完毕，双方应履行工程结算以及付款义务。本案虽双方当事人未经正式结算，但双方对被告川渝公司提供的2017年9月12日形成的“钜城国际二标钢结构工程量详单”对卷确认的设计最终工程量为420275kg均表示无异议。原告坤和公司虽主张对卷详单记载的栓钉、锚栓应计算工程价款，并申请对该部分价值进行鉴定，但后又撤回该项鉴定申请，结合双方合同中第十条约定，工程量依据图纸按现行《吉林省建筑安装预算定额》及相关规定的计算规则进行计算，案涉工程量以双方确认的420275kg计算为宜，故案涉工程总价款为420275kg×6000元/吨=2521650元。现双方确认已付工程款数额2207608元，原合同项下约定工程款已全部支付完毕，对于设计变更后尚欠的工程款314042元被告川渝公司应于工程交付之日（即2017年9月18日）给付原告，逾期应承担给付利息的义务。关于原告坤和公司要求被告钜城地产公司就上述款项承担给付责任一节，于法无据，不予支持。 关于川渝公司反诉要求坤和公司支付违约金的问题。川渝公司主张坤和公司未按合同约定于2017年7月17日前进场并于15日内完工，并提供监理单位通知单予以证明，但双方于2017年8月3日签订的《补充协议》约定，坤和公司保证于2017年8月12日之前全部安装到位，可以视为双方协商对原合同工期进行了变更，故坤和公司应承担自2017年8月13日至工程交接日（即2017年9月18日）期间（计36天）的逾期完工违约责任。关于违约金适用标准问题，虽双方合同约定“由于分包人的材料人员不足，保证不了工期，由乙方负责，每天罚款10000元”，因川渝公司并未举证证明其实际损失的发生，经庭审释明，坤和公司抗辩合同约定违约金明显过高，结合双方合同第十一条第10款同时约定“分包人严格履行合同工期，因自身原因工期延误超过5天后，每拖延一天将以合同价款的千分之一作为处罚”，故本院酌定调整逾期完工违约金标准为双方约定的“合同价款的日千分之一”，即坤和钢构应承担给付川渝公司的逾期完工违约金为1926000元×36天×1‰=69336元。 关于川渝公司要求坤和公司支付垫付吊车租赁费13万元的问题。依据川渝公司提供的其于2017年8月11日向坤和公司发送的《工作联系单》记载：“根据现场吊装实际情况……现场外雇一台400吨吊车配合安装……现场塔吊吊装不到位……”结合双方合同第十一条补充条款约定：“本工程不另外增加损耗量……安装吊车使用总包方塔吊，费用总承包方承担。”可以认定外雇400吨吊车是因为现场塔吊吊装不到位，川渝公司为了保障工期配合安装而为，结合“工作联系单”中川渝公司关于提前完成工期承诺奖励现金10万元的承诺，该笔租赁吊车费用应以川渝公司承担为宜。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条的规定，判决如下： 一、川渝建设集团有限公司于本判决生效后立即给付吉林省坤和钢结构工程有限公司工程款314042元及利息（利息以314042元为基数，自2017年9月18日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）； 二、吉林省坤和钢结构工程有限公司于本判决生效后立即给付川渝建设集团有限公司逾期完工违约金69336元； 三、驳回吉林省坤和钢结构工程有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回川渝建设集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费4730元，由吉林省坤和钢结构工程有限公司负担2105元、川渝建设集团有限公司负担2625元；反诉案件受理费3950元，由吉林省坤和钢结构工程有限公司负担622元、川渝建设集团有限公司负担3328元（双方均已各自垫付）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审判员  李德保 二〇一九年五月二十三日 书记员  隋 汉