上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2013）浦民一（民）初字第23128号原告冯XX。法定代理人翟XX。委托代理人云XX。被告上海XX有限公司。被告徐XX。被告XX财产保险股份有限公司上海市分公司。委托代理人任XX。委托代理人施XX。原告冯XX与被告上海XX有限公司（以下简称XX公司）、XX财产保险股份有限公司上海市分公司（以下简称XX财险上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年7月3日立案受理后，依法适用简易程序进行了审理。审理中，本院根据原告的申请，追加了徐XX为被告参加本案诉讼。2013年12月24日，本案公开开庭进行了审理。原告冯XX的法定代理人翟XX、委托代理人云XX，被告徐XX，被告XX财险上海分公司的委托代理人施XX到庭参加诉讼，被告XX公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告冯XX诉称，原告于2011年11月15日11时30分许骑电动自行车沿上海市浦东新区XX路由东向西行驶至XX路路口时，被属于被告XX公司XX分公司所有的牌号为沪XX的货车撞伤。原告伤后被送往公利医院抢救，脱离危险后住院治疗至2011年12月7日出院。后被转入安达医院住院治疗，至2012年9月22日出院。原告的伤势经鉴定为六级伤残。经查，沪XX系被告徐XX向被告XX公司承包租赁。事发后，被告徐XX仅支付了一部分住院押金。另，沪XX在被告XX财险上海分公司处投保了机动车交通事故责任强制保险责任（以下简称交强险）和机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）。原告因此次事故发生如下损失：医疗费人民币（以下币种均为人民币）202，946.20元（包含医药费162，946.20元和住院押金40，000元）、住院护理费7，145元、残疾辅助器具费（轮椅）1，800元、交通费703元、误工费46，000元（按每月2，000元计算23个月）、营养费12，000元（按每天40元计算300天）、护理费30，000元（按每天100元计算300天）、住院伙食补助费5，800元（按每天20元计算290天）、残疾赔偿金401，880元（40，188元／年×0.5×20年）、精神损害抚慰金30，000元、鉴定费8，850元、律师费15，000元。原告为维护自身的合法权益诉至法院，请求：被告XX财险上海分公司在保险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付，保险范围外的损失由被告XX公司和被告徐XX共同承担赔偿责任。被告XX公司书面辩称，肇事车辆沪XX系由徐XX挂靠在XX公司经营，故应由徐XX个人承担责任，与XX公司无关。被告徐XX辩称，对事发经过和责任认定无异议。同意作为费XX的雇主承担赔偿责任。对赔偿费用的意见以保险公司的意见为准。本人已垫付了医疗费38，207.09元，要求在本案中一并处理。被告XX财险上海分公司辩称，对事故发生经过及责任认定无异议。肇事驾驶员持有的是B类驾驶执照，在不能提供2011年6月-2012年6月体检回执的情况下只同意在交强险范围内承担赔偿责任，不同意在商业险范围内进行赔偿。对原告主张的具体费用的意见如下：医疗费，对票面金额无异议，但原告在安达医院住院三次，原告只提供了第一次住院后的出院小结，无法证明后两次住院的费用与本次事故具有关联性。原告提供的票据中有名字不相符的情况，姓名不相符的费用不予认可。在安达医院发生的费用中有一部分是车费，对该部分不予认可。此外，外购药和住院期间的非医保费用不赔，住院期间的伙食费3，944元要求扣除。护理费，对护理费票据中未开具发票、仅提供收据的费用不予认可，同意按照每天40元的标准结合鉴定报告确定的护理期计算。营养费，同意按照每天30元的标准结合鉴定报告确定的营养期计算。残疾辅助器具费，原告提供的轮椅费发票的开具时间是在事发之前，无法确认是否为合理支出，不予认可。鉴定费，对原告支出的鉴定费无异议，但鉴定费不属于保险赔偿范围。交通费，对属于家属交通费的部分不予认可，酌情认可500元。对住院伙食补助费无异议。误工费，原告在事发时未满十八岁，也没有提供工作说明，故对误工费不予认可。残疾赔偿金，对计算系数和年限无异议，但应当按照农村标准进行赔偿。精神损害抚慰金，应按照责任比例赔偿，认可12，000元。律师费不属于保险赔偿范围，不予认可。经审理查明，2011年11月15日11时30分许，原告冯XX骑未依法登记的电动自行车沿上海市浦东新区XX路北侧非机动车道由东向西行驶至XX路、XX路路口遇红灯亮进入路口通行时，适遇案外人费XX驾驶牌号为沪XX的中型普通货车沿XX路西侧机动车道由北向南行驶至上述地点遇绿灯亮时进入路口直行至此，冯XX所骑电动自行车右侧与费XX所驾中型普通货车车头相碰撞，造成冯XX受伤及车辆损坏的道路交通事故。经浦东交警支队认定，本次交通事故由原告冯XX承担主要责任，费XX承担次要责任。原告受伤后被送往公利医院住院治疗，至2011年12月7日转院至安达医院住院治疗，共计住院312天。此后，原告曾至上海市精神卫生中心就诊。原告共计支出医疗费233，964.61元和住院期间的伙食费4，089元。被告徐XX已先行垫付了其中的38，207.09元。原告在公利医院住院期间按每天50元的标准支出了7.5天的护理费375元。原告在安达医院住院期间按每天60元的标准支出了97天的护理费5，820元。原告提交了购买轮椅的发票一张，金额为1，800元。原告当庭提交的发票上载明的开票日期为2011年1月12日，后原告表示开具发票时发生了笔误，重新提交了由销售方加盖了更正章的发票，更正后的开票日期为2011年12月12日。2013年3月，上海市精神卫生中心司法鉴定所受本院委托对原告的民事行为能力进行了评定，评定其为限制民事行为能力人。原告支出鉴定费2，100元。2013年3月，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心受本院委托对原告的损伤后的伤残等级及休息期、营养期、护理期进行了鉴定，鉴定意见为：被鉴定人冯XX因道路交通事故受伤，致特重型颅脑外伤，弥漫性轴索损伤，外伤性蛛网膜下腔出血，第1、2胸椎右侧横突骨折等，上述损伤后遗复视、轻度同济失调，分别构成十级、十级伤残；其损伤后的休息期为360日、护理期为300日、营养期为300日。原告支出鉴定费2，400元。审理中，经原告申请，本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告的精神伤残程度及休息期、营养期、护理期进行了鉴定。2013年10月14日，该鉴定中心出具了鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人冯XX因道路交通事故致头部受伤，导致患有脑外伤所致精神障碍，构成六级伤残；可酌情考虑被鉴定人冯XX营养期90日、护理期150日、休息期至评残日前一日。原告支出鉴定费4，350元。2014年1月14日，江苏省XX县公安局XX派出所出具证明一份，载明原告的户籍地址为江苏省XX县XX镇**，原告户户口性质在2003年江苏省户口改制之前系非农业家庭户口，003年户户口改制后现统称为家庭户口。/div>原告提交了总额为950元的护理垫、尿裤、尿片费用收据。原告聘请律师代理本案诉讼，支出律师费15，000元。肇事机动车沪XX的实际所有人为被告徐XX。2011年7月15日，徐XX与被告XX公司签订了《车辆挂靠、经营协议书》，将沪XX机动车挂靠在被告XX公司名下经营。被告徐XX系肇事司机费XX的雇主。沪XX机动车在被告XX财险上海分公司投保了交强险和商业三者险，本次事故发生在保险责任期间。交强险的死亡伤残赔偿限额为110，000元，医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元。商业三者险的赔偿限额为500，000元，有不计免赔约定，鉴定费不属于商业三者险的免赔范围。商业三者险条款责任第五条第（七）项第1点约定：驾驶人持未按规定审验的驾驶证、以及在暂扣、扣留、吊销、注销驾驶证期间驾驶被保险机动车的保险人不负责赔偿。审理中，原告冯XX、被告徐XX、被告XX财险上海分公司就交通费赔偿金额为500元达成一致。以上事实，由原告冯XX提交的道路交通事故认定书（简易程序）、费XX的驾驶证及其所驾机动车的行驶证、交强险保单、商业三者险保单、病历资料、病人费用清单、医疗费收据、处方笺、外购药发票、鉴定意见书和鉴定费发票、交通费票据、户户籍证明、理费票据、护理用品收据、律师费发票，被告XX公司提交的挂靠协议，被告徐XX提交的交强险保单、商业险保单、预交款临时收据、医疗费票据，被告XX财险上海分公司提交的商业三者险条款，本案的当事人陈述等证据在案佐证。本院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告徐XX所驾肇事车辆已在被告XX财险上海分公司处投保了交强险和商业三者险，因此，应当先由XX财险上海分公司在交强险分项限额内对原告的合理损失承担直接赔偿责任，不足部分由XX财险上海分公司根据保险合同在商业三者险限额内予以赔偿，仍有不足的，则应由被告徐XX作为直接侵权人的雇主按照事故责任比例承担40%的赔偿责任。被告XX公司作为肇事机动车的被挂靠单位，应对被告徐XX的赔偿责任承担连带赔偿责任。被告XX财险上海分公司虽辩称在被告徐XX无法提交肇事司机体检回执的情况下不予赔付商业险，但商业三者险条款系保险公司提交的格式条款，在保险公司未提供证据证明其已对第五条第（七）项第1点的免责条款尽了足够的提示、解释和说明义务的前提下，保险公司以约定免责为由拒赔商业三者险的抗辩理由本院不予采纳。对于原告主张的赔偿项目及金额，本院根据本案现有的证据以及各方的诉辩称意见确定如下：1、医疗费，根据本院查明的事实，医疗费的金额为233，964.61元。原告提交的医疗费票据中有一张安达医院于2011年12月7日出具的面额为100元的车费发票，根据原告提交的病历资料，原告在该日由公利医院转院至安达医院，因此，被告XX财险上海分公司辩称该费用并非救护车费用的意见本院不予采纳。对于安达医院于2012年1月10日出具的金额为66元车费的车费，鉴于原告称入住安达医院后并未中途出院，直至2012年9月22日才出院，因此在原告未能合理说明用途的情况下，该66元车费本院不予计入医疗费总额。2、残疾赔偿金，根据原告原籍派出所出具的证明，原告的户户籍性质可以认定为非农业户籍，此，原告主张的残疾赔偿金401，880元应予支持。3、营养费，该项费用可按每天40元的标准，结合两次鉴定报告中较长的营养期限，300日，确认为12，000元。4、护理费，根据两份鉴定报告评定的较长的护理期限，原告的护理期可确定为300天。原告在公利医院住院21.5天的护理费可按每天50元的标准予以计算，合计为1，075元。原告在安达医院支出的97天的护理费5，820元可据实支持。其余护理期内181.5天的护理费可按每天54元的标准予以计算，即9，801元。综上，原告的护理费合计为16，696元。另，原告误将护理垫、尿裤、尿片费等费用计入了住院护理费，本院予以纠正，将护理垫、尿裤、尿片费的费用作为护理用品费予以单列。5、护理用品费，根据原告提供的单据，本院对该项损失的金额确定为950元。6、住院伙食补助费，根据原告的住院天数结合相关标准，原告主张5，800元的住院伙食补助费可予支持。7、误工费，原告在事发时尚未年满18周岁，未达到法定的用工年龄，原告虽称事发时已经就业，但未能提供相关证据。鉴此，原告的误工期限应自原告2012年6月20日年满18周岁之日起算，至2013年10月13日，共计为481天，结合目前的最低工资标准，原告的该项损失本院确定为25，974元。8、残疾辅助器具费，原告就该项损失提供了相关票据，本院对原告的该项主张予以支持。9、交通费，原告冯XX、被告徐XX、被告XX财险上海分公司就该项损失的赔偿金额为500元达成一致，该金额也属合理，本院照准。10、精神损害抚慰金，该项损失本院根据本案的实际情况酌情支持25，000元。11、鉴定费，该费用系原告为明确本次事故支出的合理损失，本院予以支持。12、律师费，该费用系原告为处理本次事故产生的合理损失，本院予以支持，但鉴于原告主张的金额偏高，本院酌情调整为5，000元。综上，残疾赔偿金401，880元、误工费25，974元、交通费500元、护理费16，696元、残疾辅助器具费1，800元、精神损害抚慰金25，000元，共计471，850元中的110，000元（含精神损害抚慰金25，000元）由被告XX财险上海分公司在交强险死亡伤残赔偿项下直接赔付。医疗费233，964.61元、营养费12，000元、住院伙食补助费5，800元，共计251，764.61元中的10，000元由被告XX财险上海分公司在交强险医疗费用赔偿项下直接赔付。超出交强险死亡伤残赔偿限额的361，850元和超出交强险医疗费用赔偿限额241，764.61元，原告因评定民事行为能力和肢体伤残等级及三期支出的鉴定费4，500元，以及护理用品费950元，共计609，064.61元，由被告XX财险上海分公司在商业三者险限额内赔偿其中的40%，即243，625.84元。律师费5，000元应由被告徐XX自行赔偿。综上，被告XX财险上海分公司应在交强险限额内赔偿原告120，000元，在商业三者险限额内赔偿原告243，625.84元；被告徐XX共应赔付原告冯XX5，000元，与被告徐XX已经垫付的38，207.09元折抵后，原告冯XX应返还被告徐XX33，207.09元。被告XX公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃应诉抗辩的权利，由此产生的法律后果自负。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告XX财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围赔偿原告冯XX120，000元（含精神损害抚慰金25，000元）；二、被告XX财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告冯XX243，625.84元；三、原告冯XX于本判决生效之日起十日内返还被告徐XX33，207.09元。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11，803元，减半收取计5，901.50元，由原告冯XX负担2，901.50元，被告徐XX和被告上海XX有限公司共同负担3，000元。鉴定费4，350元，由原告冯XX负担2，610元，被告徐XX负担1，740元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。代理审判员  骆恩卿二〇一四年三月十日书 记 员  胡歆旖附：相关法律条文一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……二、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。……第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。……五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条……因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。六、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。