青海省德令哈市人民法院   民事判决书   （2018）青2802民初172号   原告：青海金华实业集团有限公司，所在地西宁市长江路6号。   统一社会信用代码：×××。   法定代表人：董金华，该公司董事长。   委托诉讼代理人：曹青云，男，汉族，1970年4月12日出生，身份证号码×××，该公司副总经理，现住西宁市城东区互助东路10号6栋113号。   委托诉讼代理人：王锋伟，青海泰宏律师事务所律师。   被告：汪琳，男，汉族，1969年6月23日出生，身份证号码×××，德令哈市矿业有限责任公司总经理，现住德令哈市。   委托诉讼代理人：蔡延云，青海汇元律师事务所律师。   被告：德令哈市矿业开发有限责任公司，住所地德令哈市长江路7号。   统一社会信用代码：×××。   法定代表人：汪琳，该公司董事长。   委托诉讼代理人：赵永智，青海君剑律师事务所律师。   第三人：德令哈市市场监督管理局，所在地德令哈市新源路12号。   统一社会信用代码：×××。   法定代表人：王孝，该局局长。   委托诉讼代理人：刘运涛，男，汉族，1965年3月14日出生，身份证号码×××，该局工作人员，现住德令哈市和晟小区6号楼1单元201室。   委托诉讼代理人：代志鸿，女，汉族，1990年1月21日出生，身份证号码×××，该局工作人员，现住德令哈市工商局家属院。   第三人：李华，男，汉族，1965年5月18日出生，现住德令哈市。   第三人：曾庆武，男，汉族，1971年6月15日出生，现住德令哈市。   原告青海金华实业集团有限公司诉被告汪琳、德令哈市矿业开发有限责任公司，第三人德令哈市市场监督管理局变更公司登记纠纷一案，本院于2018年2月23日立案受理后，第三人李华、曾庆武以本案审理结果与其有关系为由申请参加诉讼，我院准许并通知参加，后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告青海金华实业集团有限公司委托诉讼代理人曹青云、王锋伟，被告汪琳、德令哈市矿业开发有限责任公司委托诉讼代理人蔡延云、赵永智，第三人德令哈市市场监督管理局委托诉讼代理人刘运涛、代志鸿,第三人曾庆武到庭参加诉讼。第三人李华经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，现已审理终结。   原告青海金华实业集团有限公司诉称，原告及被告汪琳为第二被告德令哈市矿业开发有限责任公司股东，原告占股70%，被告汪琳占股30%，同时任公司法定代表人及董事长。德令哈市矿业开发有限责任公司一直由汪琳独自控制经营，原告作为股东的权益一直得不到保障。近来原告得知，汪琳利用担任公司法定代表人及实际控制公司的便利，在原告不知情的情况下，大肆对外签订合同，收取资金，严重侵害了原告作为股东的合法权益。2017年11月21日，及2018年1月3日原告通过邮件方式两次向汪琳寄送召开股东会通知，并通过手机短信向汪琳发送召开股东会通知，汪琳拒收邮件，对邮件通知不予理睬。2018年1月19日，原告按照通知的时间地点召开股东会议，并形成如下股东会决议：1、股东汪琳不再担任公司法定代表人，经股东会表决通过由曹青云担任公司法定代表人；2、原法定代表人汪琳在本决议7日内向新任总经理交接公司营业执照、印章、财务账册及全部公司资产，并配合办理工商登记变更事宜。后同样以邮寄及短信形式向汪琳送达股东会决议，并通知汪琳于2018年2月12日前往德令哈市工商局办理法定代表人变更手续，汪琳一直不予理会。由于缺少相关手续，第三人德令哈市工商局拒绝办理德令哈市矿业开发有限责任公司工商局变更登记。原告认为，汪琳作为德令哈市矿业开发有限责任公司股东，应当严格执行公司董事会决议，其不履行董事会决议的行为，严重侵犯了股东及公司利益，故请求人民法院依法判令第一、二被告履行2018年1月19日德令哈市矿业开发有限责任公司股东会决议，进行法定代表人变更登记及移交公司印章、营业执照、财务账册及公司资产。判令第三人德令哈市市场监督管理局配合办理工商变更手续。第一被告汪琳承担本案诉讼费用。   原告青海金华实业集团有限公司围绕其诉讼主张，向本院提交下列证据材料：   1.原告公司营业执照、法定代表人身份证复印件及证明书复印件各一份，拟证实原告的身份信息具有诉讼主体资格。   2.德令哈市矿业开发有限责任公司工商登记手续复印件一份，拟证实原、被告均为德令哈市矿业开发有限责任公司股东，原告占股70%，汪琳占股30%。   3.召开股东会通知及送达凭据复印件一份，拟证实原告依照《公司法》及《公司章程》规定15天前履行了告知程序。   4.《股东会决议》复印件一份，拟证实2018年1月19日德令哈市矿业开发有限公司在青海省西宁市万达soho1号楼17楼11710室召开公司股东会议，股东会形成如下股东会决议：1、股东汪琳不再担任公司法定代表人，经股东会表决通过由曹青云（身份证号）担任公司法定代表人；2、聘任曹青云为公司总经理，负责公司日常经营事务。3.原法定代表人汪琳在本决议7日内向新任总经理交接公司营业执照、印章、财务账册及全部公司资产，并配合办理工商登记变更事宜。4.依照本决议内容起草公司章程修正案，并报工商部门备案。   5.股东会决议送达凭据》复印件一份，拟证实《股东会决议》形成后已送达被告。   6.办理工商变更手续通知及送达凭据复印件一份，拟证实股东会决议生效并送达后，汪琳经通知拒不履行股东会决议。   7.德令哈市矿业开发有限责任公司章程复印件一份，拟证实原告召开股东会变更法定代表人的行为不违反章程规定的事实。   8.EMS原件三份，拟证实通知汪琳召开股东大会，邮件被退回。   9.房屋租赁合同复印件一份，拟证实EMS邮件送达地址系汪琳实际住址给汪琳送达了，被汪琳拒收。   被告汪琳、德令哈市矿业开发有限责任公司委托诉讼代理人辩称，一、因青海金华公司抽逃全部出资，德令哈矿业公司已依法解除青海金华公司的股东资格，青海金华公司原告主体不适格；二、无论青海金华公司是否具有股东资格，由于2018年1月19日德令哈矿业公司股东会决议不成立，青海金华公司的诉求没有事实依据；三、单就青海金华公司所签订的《股权转让协议书》而言，该协议书亦存在未生效的法律问题；综上，德令哈矿业公司已依法解除青海金华公司股东资格，且2018年1月19日的股东会决议不成立，青海金华公司的诉求毫无事实与法律依据，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。   被告汪琳、德令哈市矿业开发有限责任公司围绕其答辩主张，向本院提交下列证据材料：   1.被告身份证复印件及被告公司营业执照、法定代表人身份证复印件各一份，拟证实被告的身份信息具有诉讼主体资格。   2.2013年7月9日德令哈市矿业矿业开发有限公司与青海金华实业集团有限公司的签订《协议书》复印件一份，拟证实于2013年7月9日原告与被告签订协议书。约定：“一、甲方将原公司股东德令哈市手工业联社持有53%的股份以现金的方式转让给乙方持有。二、甲方将原公司股东曾庆武持有15%的股份现金的方式转让给乙方持有。三、甲方将原公司股东李华持有13.2%的股份中2%的股份以现金的方式转让给乙方持有。四、乙方在收到甲方转让的股权的15日内将甲方公司的注册资本金由原来的10万元增资至2000万元人民币否则将视股权转让书为无效合同，甲方处盖有德令哈市矿业开发有限公司印章，乙方处盖有青海金华实业集团有限公司印章，同时有汪琳、李华、曾庆武签字确认。”   3.青海银行股份有限公司南小街支行德令哈市矿业开发有限责任公司账户交易明细复印件一份，拟证实原告金华公司于2013年7月31日向该矿业公司转入2000万元。该笔款被当日转出，原告违反公司法抽逃出资。   4.《限期归还公司2000万元注册资金的通知》复印件一份，拟证实该通知载明“青海金华实业集团有限公司，2013年7月31日下午，你公司将德令哈市矿业开发有限责任公司存在青海银行南小街支行的2000万元注册资金非法转走，此事实有《公证书》和董金华在德令哈市人民法院的供述为证。在此限你公司在2019年3月26日之前，归还被非法违规转走的2000万元资金，如逾期不归还，法律后果自负。由于无法找到你公司的具体办公地点，此通知已经在2019年3月19日在《青海法制报》刊登。德令哈市矿业开发有限责任公司。2019年3月27日。”   5.2019年3月19日青海法制报截图复印件一份，拟证实德令哈市矿业有限责任公司在该报刊登《声明》，要求原告在2019年3月26日之前归还被转走的2000万元资金。   6.2019年3月27日青海法制报截图复印件一份，拟证实德令哈市矿业开发有限责任公司在该报刊登《关于召开临时股东会的通知》。载明“青海金华实业集团有限公司：根据《公司法》的有关规定及德令哈市矿业开发有限责任公司面临的现实情况，经本公司股东李华、曾庆武、汪琳提议召开临时股东会会议，现将会议有关事项通知如下：一、会议时间：本公告发布之日即2019年3月27日之后的第16天即2019年4月12日上午9时。二、会议地点：德令哈市红景天酒店会议室。三、会议议题：1.因为德令哈市矿业开发有限责任公司存在青海银行南小街支行的2000万元注册资金被擅自转走，本次临时股东会会议将研究如何追究相关单位和人员的法律责任。2.研究其他事项。四、对会议议题及讨论的其他事项作出股东会议决议。请各位股东根据本通知准时出席会议，本人确实不能出席（参加）的，可委托他人参加本次会议，股东委托他人或委派代表参加会议的，应出具授权委托书。本人不出席，也不委托他人或委派代表参加会议的，视为对公司议定事项投弃权票。特此通知。德令哈市矿业开发有限责任公司2019年3月27日。”   7.2019年4月12日德令哈市矿业开发有限责任公司《股东会决议》复印件一份，拟证实该股东会决议载明“根据《中华人民共和国公司法》及本公司章程的有关规定，德令哈市矿业开发有限责任公司零食股东会议于2019年4月12日上午9时在德令哈市红景天酒店会议室召开。本次会议由董事长汪琳、股东曾庆武、股东李华共同提议召开，董事长汪琳于会议召开前16日以书面、邮件、短信、登报方式通知了全体股东，应到会股东3人，实际到会股东3人，代表本公司100%表决权。本次股东会议由董事长汪琳主持，会上全体参会股东对解除青海金华实业集团有限公司事宜进行讨论并对下列事实予以确认：2013年7月31日青海金华实业集团有限责任公司将2000万元资金支付至德令哈市矿业开发有限责任公司临时验资账户，随后于当日下午在未经法定程序的情形下将该2000万元款项全部转出。此前本公司已多次向青海金华实业集团有限公司进行催告，但青海金华实业集团有限公司的前述行为不仅违反《公司法》关于股东出资的相关规定，并且严重侵害本公司合法权益。全体参会股东经过表决，形成如下股东会决议：解除青海金华实业集团有限公司在本公司的股东资格。股东签名为：汪琳、李华、曾庆武。”   8.中国邮政EMS特快专递原件一份，拟证实被告方向原告通过中国邮政送达限期归还抽逃的2000万元注册资金的通知，地址是原告在本案民事起诉状中自己认可的西宁市长江路6号新闻大厦三楼，但是邮政单位退回，理由是无此单位。   9.中国邮政EMS特快专递原件一份，拟证实被告通知原告列席股东大会，地址为原告原告在本案民事起诉状中自己认可的西宁市长江路6号新闻大厦三楼，但是邮政单位退回，理由是无此单位。   10.公证书原件一份，拟证实原告金华公司的法定代表人董金华在新华网青海频道给地方领导留言，认可2013年7月董金华花了12万元通过某财务公司将德令哈市矿业开发有限公司增资到2000万元，该事实在汪琳和董金华之间的诽谤中董金华本人也是认可的；结合银行明细单可以得出2013年7月31日上午，原告方确实向被告打入投资款2000万元，但是2017年7月31日下午，将这2000万元注册资金没有经过法定程序抽逃，由此原告丧失的股东资格，并涉嫌挪用资金罪或者侵占罪，被告保留向司法机关报案的权利。   第三人德令哈市市场监督管理局称：一、本案案由系公司决议效力纠纷一案，性质为民事诉讼，原被告的股东会决议效力有效与否及公司法定代表人变更事项，系公司内部的管理事项，系民事法律行为。二、海西州德令哈市市场监督管理局系行政管理机关，履行工商行政管理职能，公司股东的民事行为与海西州德令哈市市场监督管理局没有任何法律关系；三、原告将海西州德令哈市市场监督管理局列为第三人，造成第三人不适格，原告青海金华实业集团有限公司，应当先行确认股东会决议的效力，等待法院判决生效后，再到海西州德令哈市市场监督管理局进行变更登记。在法定期限内未向法庭提交证据。   第三人曾庆武称，与二被告答辩意见一致。未向法庭提供证据。   第三人李华在法定期限内未向法庭提供答辩意见及材料。   经审理查明：2001年2月26日德令哈市矿业开发有限责任公司章程载明公司注册资本10万元，其中市手工业联社以现金出资53000元，汪琳以现金出资18800元，曾庆武以现金出资15040元，张靖宁现金出资13160元。该章程同时约定，董事长为公司的法定代表人，董事长由董事会全体董事过半数选举产生和更换。   2013年6月26日德令哈市矿业开发有限责任公司《关于公司变更股东、股东出资额的章程修正案》对该公司原章程作出修改：1.原章程第十三条现修改为：公司由以下股东出资设立，青海金华实业集团有限公司（公司注册号：630XXXXXXXX8564）自然人汪琳（身份证号码：×××）。2.原章程第十七条现修改为该被告公司股东为原告青海金华实业集团有限公司及被告汪琳。青海金华实业集团有限公司应缴、实缴7万元，占70%，汪琳应缴、实缴3万,占30%。   2013年7月9日德令哈市矿业开发有限公司（甲方）与青海金华实业集团有限公司（乙方）签订《协议书》。约定：“一、甲方将原公司股东德令哈市手工业联社持有53%的股份以现金的方式转让给乙方持有。二、甲方将原公司股东曾庆武持有15%的股份现金的方式转让给乙方持有。三、甲方将原公司股东李华持有13.2%的股份中2%的股份以现金的方式转让给乙方持有。四、乙方在收到甲方转让的股权的15日内将甲方公司的注册资本金由原来的10万元增资至2000万元人民币否则将视股权转让书为无效合同，甲方处盖有德令哈市矿业开发有限公司印章，乙方处盖有青海金华实业集团有限公司印章，同时有汪琳、李华、曾庆武签字确认。”上述协议签订后，2013年7月31日，德令哈市矿业开发有限公司（账号：×××）现存20000000元，同日转取该20000000元。   2017年11月26日企业信用信息网查询公示报告显示股东及出资信息载明：2013年8月8日德令哈市矿业开发有限责任公司股东为青海金华实业集团有限公司以货币形式认缴出资1400万，汪琳以货币形式认缴出资600万。   2017年11月21日，及2018年1月3日原告通过邮件方式两次向汪琳寄送召开股东会通知，汪琳拒收该邮件。2018年1月19日，原告按照通知的时间地点召开股东会议，并形成股东会决议：1、股东汪琳不再担任公司法定代表人，经股东会表决通过由曹青云（身份证号）担任公司法定代表人；2、聘任曹青云为公司总经理，负责公司日常经营事务。3.原法定代表人汪琳在本决议7日内向新任总经理交接公司营业执照、印章、财务账册及全部公司资产，并配合办理工商登记变更事宜。4.依照本决议内容起草公司章程修正案，并报工商部门备案。后同样以邮寄及短信形式向汪琳送达股东会决议，并通知汪琳于2018年2月12日前往德令哈市工商局办理法定代表人变更手续，汪琳未前往配合办理。由于资料不完整，第三人德令哈市市场监督管理局未办理德令哈市矿业开发有限责任公司工商变更登记。   本院认为，根据《中华人民共和国公司法》规定，公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、经营范围、法定代表人等事项。公司经营事项发生变更后，公司应当及时向工商行政管理机关办理变更登记。同时法定代表人的登记应属公司的主要工商登记事项，且公司为变更登记的法定义务履行主体。   对于原告是否有权以其名义提起本案诉讼的问题。本案系青海金华实业集团有限公司以股东身份要求公司及其他股东履行股东会决议的诉讼。对于其诉讼主体资格，被告德令哈市矿业开发有限责任及汪琳的委托代理人表示否认，认为原告青海金华实业集团有限公司出资后抽逃出资，已通过临时股东会决议解除其股东资格。对此，本案中关于此争议应以公司章程载明的股东作为判断依据，是否抽逃出资不属于本案审查范围，故被告关于原告诉讼主体资格的抗辩意见不予采纳。对于原告提交的2018年1月19日临时股东会决议等证据证明德令哈市矿业开发有限责任公司已经重新选任曹青云作为德令哈市矿业开发有限责任公司法定代表人，在现无证据证明上述决议无效的情形下，该股东会决议应得到有效履行。   对于汪琳是否掌握公司会计账册、公司证照等的事实认定问题。在德令哈市矿业开发有限责任公司股东就公司证照保管作出决议的情况下，其有权要求公司证照的持有者按照决议内容移交公司证照及公司财务资料、资产等公司开展经营活动的必备材料和财产，汪琳在担任德令哈市矿业开发有限公司法定代表人期间，应当按照法律、法规及公司章程的规定，在其职权范围内行使职权，应当代表公司保管有关证照、印鉴、账册。故汪琳应承担该返还公司证照、会计账册的义务。但原告诉求中返还公司账册产生的具体期间及公司资产清单没有明确，本院不予支持。本案第三人德令哈市市场监督管理局、曾庆武、李华因与本案不存在权利义务负担，不承担责任。   综上，依照《中华人民共和国公司法》第七条第二款、第三款，第十三条，第一百四十七条，《中华人民共和国物权法》第三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：   一、被告德令哈市矿业开发有限责任公司负责将该公司法定代表人由被告汪琳变更登记为曹青云（身份证号码×××）。于本判决生效之日起十五日内履行。   二、被告汪琳于本判决生效之日起十日内返还德令哈市矿业开发有限责任公司公章、财物专用章、企业法人营业执照正、副本。   三、驳回原告青海金华实业集团有限公司其他诉讼请求。   本案诉讼费100元由被告德令哈市矿业开发有限责任公司、汪琳承担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海西蒙古族藏族自治州中级人民法院。   审 判 长 喇兴儒   人民陪审员 陆 萍   人民陪审员 郭玉萍     二〇一九年五月九日   书 记 员 李国珍