福建省三明市三元区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0403刑初44号 公诉机关三明市三元区人民检察院。 被告人朱浩彬，男，1990年12月3日出生。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年11月20日被三明市公安局三元分局刑事拘留，同年12月26日经三明市三元区人民检察院批准逮捕，当日由三明市公安局三元分局执行逮捕。现羁押于三明市看守所。 辩护人陈龙，福建枫桦律师事务所律师。 辩护人廖宝林，福建如贤律师事务所律师。 被告人朱镇林，男，1994年3月20日出生。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年11月20日被三明市公安局三元分局刑事拘留，2018年12月14日变更强制措施为取保候审，2019年2月25日经三明市三元区人民检察院决定取保候审，2019年3月25日经本院决定取保候审。 辩护人邱杰，福建枫桦律师事务所律师。 被告人蔡佳悦，男，1995年2月11日出生。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年11月20日被三明市公安局三元分局刑事拘留，2018年12月14日变更强制措施为取保候审，2019年2月25日经三明市三元区人民检察院决定取保候审，2019年3月25日经本院决定取保候审。 三明市三元区人民检察院以元检公诉刑诉[2018]204号起诉书指控被告人朱浩彬、朱镇林、蔡佳悦犯开设赌场罪，于2018年12月21日向本院提起公诉。本院于同日立案，适用普通程序，依法组成合议庭，依照认罪认罚从宽制度，公开开庭审理了本案。三明市三元区人民检察院指派检察员陈迪出庭支持公诉，被告人朱浩彬及其辩护人陈龙、被告人朱镇林及其辩护人邱杰、被告人蔡佳悦到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 2017年11月开始，被告人朱浩彬伙同林伟城（另案处理）等人购买电脑、手机、上分机器人程序等工具，在广东省普宁市大坝镇一出租房内组建“财神阁”、“澳门中学”等QQ赌博群，并使用群管理员账号引导群内赌客投注“加拿大28”数字大小或单双的方式进行网络赌博。2018年2月开始，被告人朱浩彬将上述QQ赌博群转移至其租住的广东省普宁市大坝镇大坝村教师楼A幢603室继续从事网络赌博。2018年3月，被告人朱浩彬以每月人民币（币种，下同）3000元工资雇佣被告人朱镇林，之后工资提升至每月4000元，2018年10月被告人朱浩彬以每月3000元工资雇佣被告人蔡佳悦。被告人朱镇林、蔡佳悦经过学习后负责白天为赌客进行上、下分，被告人朱浩彬负责夜间操作并核对账目。经公安机关核实，在上述网络赌博群参与赌博活动的有郑某、叶某、邓某等人。经核实，被告人朱浩彬自2017年11月1日以来累计接受赌资17752552元，被告人朱镇林自2018年3月以来累计接受赌资15534484元，被告人蔡佳悦自2018年10月以来累计接受赌资4960660元。2018年11月20日21时，被告人朱浩彬、朱镇林、蔡佳悦在广东省普宁市大坝镇大坝村教师楼A幢603室被当场抓获，并查获、扣押电脑、手机、银行卡等作案工具及涉案赌资113000元。案发后，被告人朱镇林退出违法所得30000元，被告人蔡佳悦退出违法所得4000元。 公诉机关就起诉书指控的上述事实，向法庭出示了相关物证、书证、证人证言、被告人的供述和辩解；辨认笔录；视听资料等证据证明。公诉机关认为，被告人朱浩彬、朱镇林、蔡佳悦以营利为目的，伙同他人从事网络赌博活动，接受他人充值、投注并从中获利，情节严重，上述被告人的行为已经构成开设赌场罪。被告人朱镇林、蔡佳悦归案后，如实供述自己的罪行，属坦白，依法可以从轻处罚。被告人朱浩彬在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人朱镇林、蔡佳悦在共同犯罪中其次要、辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚。 被告人朱浩彬对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议。 被告人朱浩彬的辩护人对公诉机关指控被告人朱浩彬犯开设赌场罪定罪无异议，就量刑部分提出以下辩护意见：1.网络赌博犯罪的赌资金额计算有区别于线下实体赌博特点，网路赌博赌资金额如是通过每次下注金额简单累加则可能与实际投入赌资想去甚远；2.被告人朱浩彬不是犯意的提起者，即使按公诉机关指控的其属于共同犯罪中的主犯，也应当属于地位相对次要、作用较小的主犯；3.被告人朱浩彬获利较小且均已被扣押，其系初犯、偶犯，庭前已经委托家属预交罚金，知罪、悔罪态度诚恳。 被告人朱镇林对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议。 被告人朱镇林的辩护人对公诉机关指控被告人朱镇林犯开设赌场罪定罪无异议，就量刑部分提出以下辩护意见：1.被告人朱镇林自愿认罪认罚，没有犯罪前科系初犯；2.被告人朱镇林归案后能够如实供述自己的犯罪事实，属坦白；3.被告人朱镇林在共同犯罪过程中所起作用较小，应当认定为从犯，依法应当予以从轻或者减轻处罚，其归案后积极主动退出全部违法所得，知罪、悔罪表现明显。 被告人蔡佳悦对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议。 经审理查明： 2017年11月开始，被告人朱浩彬同林伟城（另案处理）等人购买电脑、手机、上分机器人程序等工具，在广东省普宁市大坝镇一出租房内组建“财神阁”、“澳门中学”等QQ赌博群，并使用群管理员账号引导群内赌客投注“加拿大28”数字大小或单双的方式进行网络赌博。赌客通过上分机器人程序获取上、下分的微信号或支付宝号进行转账充值，上分机器人将充值请求提示被告人朱浩彬等人，被告人朱浩彬等人核对支付信息后使用上分机器人程序对赌客账户进行上、下分操作。2018年2月开始，被告人朱浩彬将上述QQ赌博群转移至其租住的广东省普宁市大坝镇大坝村教师楼A幢603室继续从事网络赌博。2018年3月，被告人朱浩彬以每月3000元工资雇佣被告人朱镇林，之后工资提升至每月4000元，2018年10月被告人朱浩彬以每月3000元工资雇佣被告人蔡佳悦。被告人朱镇林、蔡佳悦经过学习后负责白天为赌客进行上、下分，被告人朱浩彬负责夜间操作并核对账目。经公安机关核实，在上述网络赌博群参与赌博活动的有郑某、叶某、邓某等人。经核实，被告人朱浩彬自2017年11月1日以来累计接受赌资17752552元，被告人朱镇林自2018年3月以来累计接受赌资15534484元，被告人蔡佳悦自2018年10月以来累计接受赌资4960660元。在此期间，被告人朱浩彬违法所得为40000元，被告人朱镇林违法所得为30000元，被告人蔡佳悦违法所得为4000元。 2018年11月20日21时，被告人朱浩彬、朱镇林、蔡佳悦在广东省普宁市大坝镇大坝村教师楼A幢603室被公安机关抓获，并查获扣押电脑、手机、银行卡等作案工具及款项100000元，该款项中包括被告人朱浩彬的违法所得40000元。2018年12月4日，扣押赌资113000元。 案发后，被告人朱镇林退出违法所得30000元，被告人蔡佳悦退出违法所得4000元。 上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：银行卡、手机、笔记本、电脑等物证；被告人朱浩彬、朱镇林、蔡佳悦的人口信息表、户籍证明、违法犯罪经历查询情况表、抓获经过、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、照片、情况说明、提取笔录、调取证据通知书、协助查询财产通知书、银行账户交易记录、赌资金额统计表、微信截图、公安行政处罚决定书等书证；证人郑某、叶某、邓某的证言；被告人朱浩彬、朱镇林、蔡佳悦的供述和辩解；辨认笔录；视听资料等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人朱浩彬、朱镇林、蔡佳悦以营利为目的，伙同他人利用QQ群从事网络赌博活动，接受他人投注并从中获利，其中被告人朱浩彬参与赌资金额共计17752552元，被告人朱镇林参与赌资金额共计15534484元，被告人蔡佳悦参与赌资金额共计4960660元，公诉机关指控被告人朱浩彬、朱镇林、蔡佳悦构成开设赌场罪且情节严重的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人朱浩彬、朱镇林、蔡佳悦归案后如实供述自己的主要犯罪事实或罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人朱浩彬在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人朱镇林、蔡佳悦在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚，本院予以减轻处罚。案发后被告人朱浩彬、朱镇林、蔡佳悦退出全部违法所得，本院酌情予以从轻处罚。在审理过程中，被告人朱浩彬、朱镇林、蔡佳悦向本院提交认罪认罚申请书，并在辩护律师或值班律师的在场见证下签署认罪认罚具结书，在开庭审理过程中，被告人朱浩彬、朱镇林、蔡佳悦表示自愿认罪且同意认罪认罚具结书的量刑建议。根据被告人朱浩彬、朱镇林、蔡佳悦的犯罪事实、犯罪性质等情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第七十五条、第七十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第一百九十条第二款、第二百零一条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条、第三条的规定，判决如下： 一、被告人朱浩彬犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元（已预缴）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月20日起至2021年11月19日止。） 二、被告人朱镇林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。（已预缴） （被告人朱镇林在缓刑考验期限内应依法接受社区矫正，缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。 三、被告人蔡佳悦犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。（已预缴） （被告人蔡佳悦在缓刑考验期限内应依法接受社区矫正，缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。 四、在案扣押的被告人朱浩彬的违法所得人民币40000元，被告人朱镇林的违法所得人民币30000元，被告人蔡佳悦的违法所得人民币3000元，及赌资人民币113000元，予以没收，上缴国库。 五、在案扣押的移动电话、信用卡、笔记本、电脑主机等作案工具，予以没收，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  吴永宁 审 判 员  杨方圆 人民陪审员  王建生 二〇一九年五月二十四日 书 记 员  阙梓蔚 附主要法律条文： 1.《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：、 （一）遵守法律、行政法规，服从监督； （二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况； （三）遵守考察机关关于会客的规定； （四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 2.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第一百九十条开庭的时候，审判长查明当事人是否到庭，宣布案由；宣布合议庭的组成人员、书记员、公诉人、辩护人、诉讼代理人、鉴定人和翻译人员的名单；告知当事人有权对合议庭组成人员、书记员、公诉人、鉴定人和翻译人员申请回避；告知被告人享有辩护权利。 被告人认罪认罚的，审判长应当告知被告人享有的诉讼权利和认罪认罚的法律规定，审查认罪认罚的自愿性和认罪认罚具结书内容的真实性、合法性。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 3.《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》 一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准 利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为： （一）建立赌博网站并接受投注的； （二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的； （三）为赌博网站担任代理并接受投注的； （四）参与赌博网站利润分成的。 实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的； （二）赌资数额累计达到30万元以上的； （三）参赌人数累计达到120人以上的； （四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的； （五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的； （六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的； （七）招揽未成年人参与网络赌博的； （八）其他情节严重的情形。 三、关于网络赌博犯罪的参赌人数、赌资数额和网站代理的认定 赌博网站的会员账号数可以认定为参赌人数，如果查实一个账号多人使用或者多个账号一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。 赌资数额可以按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。 对于将资金直接或间接兑换为虚拟货币、游戏道具等虚拟物品，并用其作为筹码投注的，赌资数额按照购买该虚拟物品所需资金数额或者实际支付资金数额认定。 对于开设赌场犯罪中用于接收、流转赌资的银行账户内的资金，犯罪嫌疑人、被告人不能说明合法来源的，可以认定为赌资。向该银行账户转入、转出资金的银行账户数量可以认定为参赌人数。如果查实一个账户多人使用或多个账户一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。