宁波市江北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0205民初1399号 原告：翁小泉，男，1943年3月31日出生汉族，住宁波市江北区。 委托诉讼代理人：郭尚继，宁波市江北区致成法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：方婷婷，宁波市江北区致成法律服务所法律工作者。 被告：殷书俭，男，1955年5月10日出生汉族，住杭州市西湖区。 原告翁小泉与被告殷书俭土地承包经营权出租合同纠纷一案，本院于2019年4月9日立案后，依法适用简易程序，于2019年4月25日公开开庭进行审理。因涉及合同部分无效，经本院释明，原告当庭变更诉讼请求。本院另行给予被告答辩期，并另于2019年5月21日公开开庭进行审理。原告翁小泉及委托诉讼代理人郭尚继、方婷婷参加了第一次庭审，原告翁小泉委托诉讼代理人方婷婷参加了第二次庭审，被告殷书俭经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案当庭宣告判决。 原告翁小泉向本院提出诉讼请求判令：一、解除原、被告之间签订的《土地租赁合同》；二、被告返还原告土地5.35亩；三、被告按照日租金8.8元（5.35亩＊600元／亩／年＼365天）支付自2018年10月1日始至返还土地之日止的土地租金；四、被告支付违约金32100元（5.35亩＊600元／亩／年＊10年），支付复耕费26750元；五、被告自法院判令双方解除《土地租赁合同》之日起一个月内移除土地上的附着物（包括且不限于花木、自建房等）。经本院释明，原告变更诉讼请求为：一、撤回解除原、被告之间签订的《土地租赁合同》的请求；二、被告返还原告土地5.35亩；三、被告按照日租金8.8元（5.35亩＊600元／亩／年＼365天）支付自2018年10月1日始至返还土地之日止的土地租金损失；四、撤回要求被告支付违约金的请求，按实支付复耕费；五、被告自本判决生效之日起一个月内移除土地上的附着物（包括且不限于花木、自建房等）。事实和理由：2012年9月，被告因种植花木等农作物需要，向原告租赁土地，双方为此签订《土地租赁合同》一份，约定：土地租赁时间自2012年10月1日起至2029年9月30日止；土地租赁面积为5.35亩，价格2013年为每亩600元，以后每年租赁价格按不低于当年200公斤晚稻谷价格（按当地国家粮食收购标准价计算）；租金于每年10月20日前支付；任何一方违约，需支付对方10年租金的违约金；合同到期后，被告应在一个月恢复耕地，复耕费由被告承担。合同签订后，原告依约交付了土地，被告却不能按时支付租金。虽经原告催讨，本应于2018年10月20日支付的2018年10月1日至2019年9月30日止的租金，被告至今未付。 被告殷书俭未提出答辩意见。 原告为证明己方主张，提供《土地租赁合同》、《农村土地承包经营权证》原件各一份。结合原告陈述和现场勘察情况，本院对本案事实认定如下： 被告因种植花木需要，经当地村镇同意，2012年9月之前即向原告所在江北区慈城镇半浦村经济合作社大批量租赁农村集体土地（各农户家庭承包经营的基本农田及其他土地460余亩），与后者签订相应合同，被告在土地上全部种植了花木。2012年9月之后，改由各农户分别自行与被告签订相应合同。原告与被告签订的《土地租赁合同》中约定：“租赁土地用途，用于种植花木等农作物；租赁时间，自2012年10月1日起至2029年9月30日止；土地租赁面积为5.35亩（原告作为家庭承包方代表所持《农村土地承包经营权证》对应面积为4.825亩，其他为非基本农田，无相应权证）；价格2013年为每亩600元，以后每年租赁价格按不低于当年200公斤晚稻谷价格（按当地国家粮食收购标准价计算）；租金于每年10月20日前支付；任何一方违约，需支付对方10年租金的违约金；合同到期后，被告应在一个月恢复耕地，复耕费由被告承担”。合同签订后，被告继续管理使用上述全部种植了花木的土地。起初被告尚能按时支付租金，2018年10月1日后欠付租金至今。 本院认为：本案原、被告签订的《土地租赁合同》所涉土地主要为农民集体所有且为原告家庭承包经营，故名为土地租赁合同，实为农村土地承包经营权租赁合同。合同指向标的物主要为原告作为家庭承包方代表所持《农村土地承包经营权证》相对应的基本农田。按照国务院《基本农田保护条例》规定，基本农田是指根据一定时期人口和社会经济发展对农产品的需求，依据土地利用总体规划确定的不得占用的耕地，以维护国家粮食安全，保持社会稳定。国家实行基本农田保护制度。《中华人民共和国土地管理法》第三十一条规定“国家保护耕地，严格控制耕地转为非耕地”；第三十六条规定“禁止占用耕地建窑、建坟或者擅自在耕地上建房、挖砂、采石、采矿、取土等。禁止占用基本农田发展林果业和挖塘养鱼”，《中华人民共和国农村土地承包法》第三十八条也有“土地经营权流转应当遵循以下原则：（二）不得改变土地所有权的性质和土地的农业用途，不得破坏农业综合生产能力和农业生态环境”的规定。林果业包括树木、园林、果木、花卉，是农业产业结构的重要组成部分，原、被告约定使用案涉土地用于种植花木等经济性农作物，性质即是用于发展林果业。而案涉土地是基本农田，应保证用于粮食作物，故原、被告对基本农田经营权作出的租赁（流转）约定违反了法律效力性强制性规定，应为无效。合同被确认无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应责任。就基本农田部分，原告要求被告返还土地、移除土地上的附着物（包括且不限于花木、自建房等），赔偿按照600元／亩／年的标准支付自2018年10月1日始至返还土地之日止的租金损失（实为占有使用费），有事实和法律依据，本院予以支持。 合同指向标的物另外还有部分非基本农田。对于该部分土地的租赁，双方当事人意思表示一致，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应遵照执行。被告应按约定支付相应租金。被告迟延履行主要债务，经催告在合理期限仍未履行，并致使合同目的不能实现，原告可以依法提出解除合同。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。结合本案实际情况，就非基本农田部分，原告要求被告返还土地、移除土地上的附着物（包括且不限于花木、自建房等），赔偿按照600元／亩／年的标准支付自2018年10月1日始至返还土地之日止的租金损失（实为占有使用费），有事实和法律依据，本院也予以支持。 关于移除时间，参照双方在合同到期后的约定，一个月尚为适宜。对于复耕费，未实际发生，可待实际发生后再予处理。原告撤回解除合同及要求被告支付违约金的诉请，本院予以准许。被告殷书俭经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、第九十四条第（三）、第（四）项，第九十七条、第一百一十三条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告殷书俭自本判决生效之日起一个月内移除原告翁小泉承包经营的5.35亩土地上的附着物（包括且不限于花木、自建房等），并将该5.35亩土地返还原告翁小泉； 二、被告殷书俭按照日租金8.8元（5.35亩＊600元／亩／年＼365天）支付原告翁小泉自2018年10月1日始至返还土地之日止的土地占有使用费； 三、驳回原告翁小泉其他诉讼请求。 如未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费50元，减半收取25元，由被告殷书俭负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员 欧金铨 二〇一九年五月二十一日 代书记员 周慧娜 附： 裁判履行告知书 一、发生法律效力的民事判决、裁定和调解书，当事人必须履行。如涉款项支付的，付款义务人可将款项交付至宁波市江北区人民法院执行款专户，账号：35×××79，开户银行：中国银行宁波市江北支行营业部。一方当事人拒绝履行的，另一方当事人可在法律文书规定履行期间届满之日起二年内向人民法院申请执行。 二、一方当事人未按生效判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息；逾期未履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 三、对逾期不履行裁判义务的一方当事人，法院可依法将其纳入失信人名单、限制出入境、限制高消费，一方当事人属于人大代表、政协委员、党员或公务员的，将向人大、政协、纪委、组织部门通报。对有能力履行而拒不履行、逃避或规避执行的一方当事人，法院将根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。