安徽省芜湖市中级人民法院刑 事 判 决 书（2014）芜中刑终字第00028号原公诉机关安徽省芜湖市鸠江区人民检察院。上诉人（原审被告人）谢本美，男，1990年3月4日出生，汉族，初中文化，个体经营，户籍所在地安徽省芜湖市镜湖区，现住安徽省芜湖市弋江区。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年9月12日被芜湖市公安局鸠江分局刑事拘留，同月17日变更为取保候审。2013年12月9日被执行逮捕，现羁押于芜湖市第一看守所。辩护人恽奎银，安徽君宏律师事务所律师。安徽省芜湖市鸠江区人民法院审理安徽省芜湖市鸠江区人民检察院指控原审被告人谢本美犯故意伤害罪一案，安徽省芜湖市鸠江区人民法院于2013年12月9日作出（2013）鸠刑一初字第00246号刑事判决，原审被告人谢本美不服，向本院提出上诉。本院于2014年1月14日立案受理并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人及听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2013年6月24日13时许，在芜湖市鸠江区长江市场园五金大厅，被告人谢本美因为前一天其姐姐谢慧兰与被害人汪某妻子发生纠纷之事，心怀不满，谢本美持铁棍子将汪某头部和肋部打伤。经芜湖市公安局物证鉴定中心鉴定：汪某的损伤程度为轻伤。2013年8月16日公安机关以谢本美涉嫌犯故意伤害罪予以立案。2013年9月12日，公安机关电话通知谢本美至公安机关，后谢本美在公安机关经讯问如实供述了自己实施故意伤害汪某的行为。另查明：在审理中，被害人汪某鉴于谢本美的认罪态度及尚未进行民事赔偿事实，请求对谢本美予以从重处罚。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：1、被告人谢本美的户籍信息，证实被告人谢本美的身份等；2、公安机关出具的归案情况说明及到案经过,证实被告人谢本美的到案情况；3、被害人汪某的陈述，证实自己头部被被告人谢本美殴打的时间、地点及基本过程，并请求对被告人谢本美予以从重处罚；4、证人徐某1、徐某2的证言，证实被告人谢本美持铁棍追打被害人汪某的时间、地点及基本过程；5、证人倪某的证言，证实被告人谢本美持铁棍追打被害人汪某的时间、地点及基本过程；6、辨认笔录及照片，证实被告人谢本美相貌特征；7、法医学人体损伤程度鉴定书，认定被害人汪某其损伤程度为轻伤；8、被告人谢本美在公安机关的供述等。上述证据来源合法，证据内容能相互印证，符合证据的合法性、客观性、关联性，对其证明效力予以确认。原判认为：被告人谢本美因琐事与他人发生纠纷，继而持铁棍击打被害人汪某身体，造成轻伤结果，被告人谢本美的行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控罪名成立。公安机关于2013年8月16日以被告人谢本美涉嫌犯故意伤害罪予以立案，同年9月12日公安机关电话通知被告人谢本美至公安机关，后被告人谢本美在公安机关经讯问如实供述了自己实施故意伤害汪某的行为，被告人谢本美的行为符合自首的条件，对被告人谢本美可依法予以从轻处罚。对其辩护人提出自首的意见予以采纳。鉴于被告人谢本美未能得到被害人汪某谅解的事实，可酌情对被告人谢本美予以从重处罚。根据被告人谢本美持铁棍殴打他人，且尚未得到被害人谅解的情节，对被告人谢本美不宜适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款之规定，判决：被告人谢本美犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零二个月。上诉人谢本美及其辩护人辩护称：原判量刑过重，上诉人除具有自首的法定从轻情节还有当庭自愿认罪、坦白的酌定从轻处罚情节，本案中上诉人自身的主观恶性不大，且也愿意积极赔偿被害人的损失，现已取得被害人的谅解，故请求二审法院依法改判缓刑。经审理查明：原审法院在判决书中列明的经庭审质证的认定本案事实的证据，证据确实充分，上诉人谢本美对原判认定的事实亦无异议，本院对一审判决认定的事实予以确认。二审另查明：二审期间上诉人谢本美委托其亲属与被害人汪某方就受到伤害赔偿问题达成了和解协议，谢本美的亲属代其向被害人方赔偿经济损失8万元，被害人汪某也出具了谅解书，对谢本美的伤害行为表示予以谅解。另上诉人谢本美所在的社区居民委员会也向本院出具了谢本美符合社区矫正对象、社区愿意接受其矫正的意见。本院认为：上诉人谢本美为泄愤持铁棍击打被害人汪某，致其轻伤，其行为已构成故意伤害罪。一审判决认定事实清楚，定罪准确。二审期间，上诉人谢本美与被害人自愿达成和解协议，积极赔偿被害人经济损失，主动向被害人赔礼道歉，取得了被害人的谅解，具有一定悔罪表现，可以对上诉人谢本美从宽处罚，上诉人谢本美犯罪情节较轻，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所在社区没有不良影响，符合缓刑适用条件，可以对上诉人谢本美宣告缓刑。对上诉人谢本美上诉及其辩护人辩护提出的对其适用缓刑的上诉意见，本院予以采纳。据此，案经本院审判委员会讨论，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第七十五条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（三）项、第二百七十九条之规定，判决如下：一、撤销安徽省芜湖市鸠江区人民法院（2013）鸠刑一初字第00246号刑事判决。二、上诉人谢本美犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零二个月，宣告缓刑二年。（缓刑考验期，自判决确定之日起计算）。本判决为终审判决。审判长  吴建平审判员  吴金华审判员  梁 莹二〇一四年三月七日书记员  江 群附：本案适用法律条款《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：（一）遵守法律、行政法规，服从监督；（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；（三）遵守考察机关关于会客的规定；（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。第二百七十九条对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议，人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。