河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)豫02民终1129号上诉人（一审被告）：孙志凯，男，汉族，1989年5月23日生，住河南省开封县。委托诉讼代理人：陈一，河南金明园律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（一审原告）：驻马店市东方礼仪有限公司。住所地：驻马店市置地大道置地华庭F座2区10层北户。法定代表人：任彦超，总经理。委托诉讼代理人：马世云、刘鑫原，河南尚成律师事务所律师。代理权限系特别授权。原审被告：张磊，男，汉族，1975年10月26日生，住河南省开封县。原审被告：张涛，男，汉族，1981年11月20日生，住河南省开封县。原审被告：张二磊，男，汉族，1996年1月21日生，住河南省开封县。上诉人孙志凯因与被上诉人驻马店市东方礼仪有限公司，原审被告张磊、张涛、张二磊合同纠纷一案，不服开封市祥符区人民法院（以下简称一审法院）(2018)豫0212民初388号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。孙志凯上诉请求：请求二审法院撤销一审法院（2018）豫0212民初388号民事判决并依法改判驳回驻马店市东方礼仪有限公司的诉讼请求。事实与理由：驻马店市东方礼仪有限公司在一审中诉孙志凯、张磊、张涛、张二磊四人承担连带责任证据不足，且一审法院在一审判决中未对孙志凯、张磊、张涛、张二磊四人清偿划分比例。驻马店市东方礼仪有限公司答辩称，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。原审被告张磊、张涛、张二磊未到庭陈述意见。驻马店市东方礼仪有限公司向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令孙志凯、张磊、张涛、张二磊连带支付驻马店市东方礼仪有限公司247400元及利息（从2015年3月6日至返还完毕之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）。一审法院认定事实，2013年3月6日，驻马店市东方礼仪有限公司与郑州天智企业管理咨询有限公司就在驻马店市代理经销郑州天智企业管理咨询有限公司所谓的“天智系列课程及项目”（即被告指定的课程、论坛、会议、训练营），双方签订一份《合赢商合作协议（专用）》，该协议约定甲方为郑州天智企业管理咨询有限公司，乙方为驻马店市东方礼仪有限公司，合同总价款伍拾万元。同时，该协议第四条4-3约定：“协议履行过程中如出现不同意见或产生纠纷，双方应本着精诚合作的原则洽谈协商，确保参训学员的权益不受损失。如协商不成，甲、已双方均有权向合同签约所在地人民法院提起诉讼，解决纠纷。”合同签订后，驻马店市东方礼仪有限公司通过驻马店市的银行先后分多次向郑州天智企业管理咨询有限公司打款，并按照协议约定招收、培训学员。合同履行过程中，双方发生纠纷，驻马店市东方礼仪有限公司以郑州天智企业管理咨询有限公司为被告于2016年11月3日向河南省驻马店市驿城区人民法院提起诉讼，诉讼中，郑州天智企业管理咨询有限公司提出管辖权异议，认为该案应由被告住所地的郑州市管城回族区人民法院进行管辖。针对郑州天智企业管理咨询有限公司的管辖权异议申请，驻马店市东方礼仪有限公司答辩称该合同的签订地、合同履行地、××银行均在河南省驻马店市驿城区，故河南省驻马店市驿城区人民法院对该案有管辖权。2017年4月10日，驻马店市东方礼仪有限公司以“郑州天智企业管理咨询有限公司自愿为驻马店市东方礼仪有限公司出具了一份《退款计划》，且驻马店市东方礼仪有限公司接受该计划，若郑州天智企业管理咨询有限公司不按照其出具的《退款计划》支付驻马店市东方礼仪有限公司款项，驻马店市东方礼仪有限公司再另行起诉”为由，对该案申请撤诉。该《退款计划》载明：“驻马店市东方礼仪有限公司在郑州天智双赢管理咨询有限公司课程款和中道在线款项共计：叁拾伍万贰仟肆佰元（352400元），双方协商后的退款计划为平均分10个月退完，从2017年5月20日开始，截止到2018年2月20日为止，每月20日退款额为叁万五仟贰佰肆拾元整（35240元）。”2017年4月14日，郑州天智企业管理咨询有限公司书面申请撤回管辖权异议申请。2017年4月17日，河南省驻马店市驿城区人民法院作出（2016）豫1702民初7697号民事裁定书，裁定准许原告驻马店市东方礼仪有限公司撤回起诉。之后，郑州天智企业管理咨询有限公司陆续向驻马店市东方礼仪有限公司退款105000元，剩余247400元，至今未退还，形成本诉。另查明，郑州天智企业管理咨询有限公司成立于2004年4月8日，经营场所为郑州市管城区紫金山路60号22层2217号，企业类型为有限责任公司，股东为孙志凯、张磊、张涛、张二磊，2017年5月8日，郑州天智企业管理咨询有限公司出具《清算报告》，并递交《公司注销登记申请》申请了注销，其中《清算报告》载明清算组成员为孙志凯、张磊、张涛、张二磊，《公司注销登记申请》载明债权债务清理情况为无债权债务。庭审中，张磊未提交证据证明郑州天智企业管理咨询有限公司将成立清算组并注销等事宜通知驻马店市东方礼仪有限公司。一审法院认为，驻马店市东方礼仪有限公司与郑州天智企业管理咨询有限公司因《合赢商合作协议（专用）》发生纠纷后，驻马店市东方礼仪有限公司于2016年11月3日以郑州天智企业管理咨询有限公司为被告向河南省驻马店市驿城区人民法院提起诉讼，该案诉讼中，郑州天智企业管理咨询有限公司为驻马店市东方礼仪有限公司出具《退款计划》一份，并按照《退款计划》的约定退还了部分合同款105000元，该《退款计划》是双方的真实意思表示，且不违反相关法律规定，因此，该《退款计划》合法有效，郑州天智企业管理咨询有限公司应当按照《退款计划》的约定向驻马店市东方礼仪有限公司退还剩余款项247400元。《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十一条规定：“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”本案中，郑州天智企业管理咨询有限公司于2017年5月8日清算结束并注销，清算组成员为孙志凯、张磊、张涛、张二磊，但对于欠驻马店市东方礼仪有限公司合同余款项247400元，未予以清偿，且张磊提交的证据亦不足以证明其将清算事宜通知到了驻马店市东方礼仪有限公司，因此，根据上述法律规定，孙志凯、张磊、张涛、张二磊对驻马店市东方礼仪有限公司债权247400元应当承担赔偿责任，故对驻马店市东方礼仪有限公司要求孙志凯、张磊、张涛、张二磊连带支付合同款247400元的诉讼请求，予以支持。对于驻马店市东方礼仪有限公司要求孙志凯、张磊、张涛、张二磊按中国人民银行同期贷款利率计算支付利息诉讼请求，不予支持。关于张磊在庭审中辩称本案应由郑州市管城区人民法院管辖的主张，因张磊未在提交答辩状期间提出管辖权异议，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条“人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。……当事人未提出管辖权异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外”的规定，故对张磊的该项辩称，不予支持。孙志凯、张涛、张二磊未到庭参加诉讼，应视为对相关诉讼权利的放弃，不影响一审法院对本案事实的认定。一审法院判决：一、孙志凯、张磊、张涛、张二磊于判决书生效之日起十日内向驻马店市东方礼仪有限公司连带支付合同款247400元。二、驳回驻马店市东方礼仪有限公司的其他诉讼请求。如未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5011元，由孙志凯、张磊、张涛、张二磊承担。二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审法院审理查明的基本事实一致。本院认为，郑州天智企业管理咨询有限公司于2017年5月8日清算结束并注销，清算组成员为孙志凯、张磊、张涛、张二磊，但对于欠驻马店市东方礼仪有限公司合同余款项247400元，未予以清偿的事实，孙志凯、张磊、张涛、张二磊应明知。一审审理期间张磊提交的证据亦不足以证明其将清算事宜通知到了驻马店市东方礼仪有限公司，依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十一条之规定，判决孙志凯、张磊、张涛、张二磊连带向驻马店市东方礼仪有限公司支付合同款247400元正确。综上，孙志凯的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5011元，由孙志凯承担。本判决为终审判决。审判长 王 荟审判员 李新广审判员 张 丽二〇一九年五月二十六日书记员 刘霁月