云南省昭通市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2014）昭中刑二终字第34号原公诉机关水富县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）罗某某，男，生于1972年7月19日，汉族，云南省水富人，小学文化，农村居民。上诉人（原审被告人）李若望，又名李浩，绰号耗子，男，生于1991年4月19日，汉族，四川省宜宾县人，小学文化，农村居民，因犯抢劫、盗窃罪于2009年1月10日被水富县人民法院判处有期徒刑四年，2011年7月15日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年6月29日被刑事拘留，同年8月4日被逮捕，同年10月23日被取保候审，同年11月26日被逮捕。现羁押于水富县看守所。辩护人李涛，云南华泰律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李磊，又名李锐，男，生于1994年6月4日，汉族，四川省宜宾县人，小学文化，农村居民。因犯抢劫罪于2009年1月10日被水富县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年6月29日被刑事拘留，同年8月4日被逮捕。现羁押于水富县看守所。上诉人（原审被告人）刘国雷，男，生于1991年5月11日，汉族，四川省宜宾县人，高中文化，城镇居民。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年6月30日被刑事拘留，同年8月4日被逮捕。现羁押于水富县看守所。上诉人（原审被告人）宋树洪，绰号“二洪”，男，生于1993年2月28日，汉族，云南省水富县人，小学文化，农村居民。曾因犯寻衅滋事罪于2012年3月17日被刑事拘留，同年4月5日被取保候审，同年5月25日被水富县人民法院判处有期徒刑二年零六个月，缓刑三年。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年6月28日被刑事拘留，同年8月4日被逮捕。现羁押于水富县看守所。原审被告人冯某，男，生于1991年12月5日，汉族，云南省水富县人，初中文化，农村居民。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年7月4日被刑事拘留，同年8月4日被逮捕。现羁押于水富县看守所。水富县人民法院审理水富县人民检察院指控原审被告人李若望、李磊、刘国雷、宋树洪、冯某犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人罗某某提起附带民事诉讼一案，于2013年12月24日作出（2013）水刑初字第64号刑事附带民事判决，宣判后，原审附带民事诉讼原告人罗某某及原审被告人李若望、李磊、刘国雷、宋树洪、冯某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，提审了被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2013年6月20日，被告人李若望、李磊、冯某、宋树洪与水富县沙坪东路“登丰茶楼”的老板吴某（绰号“金八咡”）在该茶楼共同经营的“鱼儿机”（又叫“打鱼机”，是一种带有赌博性质的游戏机）因被人砸了，李若望、李磊、刘国雷、宋树洪、冯某怀疑是被害人罗某某所为，便在一起预谋打罗某某，并准备了作案工具刀、钢管、帽子、口罩、手套。同年6月22日晚，由宋树洪驾驶一辆微型车在别处等候，李若望、冯某、李磊、刘国雷乘坐李学斌（��况不详）驾驶的一辆微型车来到水富县云富街道办事处沙南路四通宾馆门口，李若望、李磊、刘国雷戴上手套、帽子、口罩并分别从车上拿着刀和钢管下车后，对在四通宾馆门口玩耍的罗某某进行砍、打。冯某未下车，声称若李若望、李磊、刘国雷打不赢，自己再帮忙打。罗某某倒地后，李若望、李磊、刘国雷仍继续对罗某某乱砍乱打，致罗某某重型开放性颅脑损伤、左侧肱骨骨折伴桡神经断裂、全身多处软组织挫裂伤，并致罗某某重伤和五级伤残。之后，李若望、李磊、刘国雷、冯某又乘坐李学斌驾驶的微型车逃至水富县云富街道办事处盐丰小区。四被告人到盐丰小区后，由李学斌驾车载着冯某去处理作案工具，李若望则打电话叫宋树洪开车到盐丰小区接他和李磊、刘国雷。宋树洪驾驶一辆微型车到盐丰小区将李若望、李磊、刘国雷接到水富县云富街道办事处坝尾槽蓝天宾馆附近后，李若望又叫李磊去帮忙处理作案工具。李学斌驾车载着李磊来到水富县垃圾场将作案工具丢弃在路边的草丛里后，李若望、李磊、刘国雷、宋树洪又坐着刘国雷联系的一辆车逃至宜宾。同年6月28日宋树洪到公安机关投案，但未如实供述犯罪事实。次日，水富县公安局民警在四川省宜宾市将李若望、李磊、刘国雷抓获。同年7月4日，冯某在其亲属陪同下到公安机关投案，并如实供述了自己的主要犯罪事实。罗某某受伤后，在四川省宜宾市第一人民医院住院治疗27天，共支付医疗费用89102.92元。被告人冯某赔偿了被害人罗某某经济损失人民币20000元，被害人罗某某对被告人冯某的行为已表示谅解。原审法院根据上述事实及查证的相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第七十七条第一款，第六十九条第一款，第七十二条第一款，第六十四条，第三十六条第一款以及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决：一、被告人李若望犯故意伤害罪，判处有期徒刑九年。二、被告人李磊犯故意伤害罪，判处有期徒刑九年。三、被告人刘国雷犯故意伤害罪，判处有期徒刑八年零九个月。四、被告人宋树洪犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年零十一个月；撤销云南省水富县人民法院（2012）水刑初字第28号刑事判决对被告人宋树洪宣告的缓刑，原判有期徒刑二年零六个月；决定执行有期徒刑六年零六个月。五、被告人冯某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。六、供作案使用的工具刀三把、钢管三根、帽子三顶、口罩六个、手套三副依法予以没收。七、被告人李若望、李磊、刘国雷分别赔偿被���人罗某某经济损失人民币50000元，被告人宋树洪、冯某分别赔偿被害人罗某某经济损失人民币25000元（冯某已支付被害人罗某某人民币20000元）。五被告人相互承担连带赔偿责任（限本判决生效后一个月付清）。宣判后，原审附带民事诉讼原告人罗某某及原审被告人李若望、李磊、刘国雷、宋树洪不服，提出上诉。罗某某上诉称“原判量刑过轻、赔偿过低。请求改判李若望、李磊、刘国雷十年有期徒刑，赔偿上诉人的各项经济损失473400.12元”；李若望上诉称“其归案后不仅自愿认罪还有一定的悔罪表现，且本案被害人罗某某有一定过错，虽未能达成民事赔偿协议，也不能以此为由重判被告人，公诉机关建议判处三年以上八年以下有期徒刑，原判量刑过重，请求改判五年以下有期徒刑”，其辩护人提出了相同的辩护意见；李磊上诉称“其如实供述犯罪，认罪态度较好，有一定的悔罪表现，原判量刑过重，自己也当庭表示愿意赔偿被害人20000元，是被害人嫌少不愿意接受。一审判上诉讼人承担50000元经济损失无法律依据和证据支持，残疾赔偿金不属于刑事附带民事的赔偿范围，伤残等级鉴定的标准不适用于本案人身损害法律关系，不应采信，请求改判五年以下有期徒刑”；刘国雷上诉称“被害人对本案的引发存在过错，侦查机关未收集与此相关的证据，对各被告人不公平，其在犯罪动机、实施行为和造成后果上与李若望、李磊二人存在本质区别，所起作用相对较小，属从犯，一审量刑畸重，民事赔偿20万于法无据，请求依法改判”；宋树洪上诉称“其既不是电玩室的股东和罗某某也没有怨仇，没有犯罪动机，没有参与预谋也没有参与殴打罗某某，且罗某某有过错，仅仅是怀疑其参与预谋就判其四年零十一个月，量刑过重，请求公���判决”。经审理查明，原判认定原审被告人李若望、李磊、刘国雷、宋树洪、冯某犯故意伤害罪的犯罪事实清楚。有户口证明、医疗费收据、交通法医学人体损伤程度鉴定书、司法鉴定意见书、现场勘验笔录及照片、指认笔录、辨认笔录及照片、证人证言及被害人陈述、被告人供述等在卷佐证，认定犯罪事实的证据，经一审庭审举证、质证，合法有效，本院予以确认。本院认为，原审被告人李若望、李磊、刘国雷、宋树洪、冯某故意损害他人身体健康并致人重伤的行为构成故意伤害罪，依法应当处罚，给被害人罗某某造成的经济损失，依法应当赔偿。在共同犯罪中，李若望、李磊、刘国雷起主要作用，是主犯，依法应当从重处罚；宋树洪、冯某起辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。宋树洪曾因犯罪被宣告缓刑，在缓刑考验期内又犯新罪，依法应当撤销缓刑���对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。冯某在案发后主动到公安机关投案并如实供述犯罪事实，属自首，依法可以从轻处罚；能积极赔偿被害人损失，并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。李若望、李磊、刘国雷归案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。宋树洪虽主动到公安机关投案，但未如实供述犯罪事实，自首不成立。原判依照各被告人在本案中的的位作用、综合各个量刑情节对五被告人分别作出的量刑符合我国刑法的相关规定，确定的民事赔偿亦无不当之处。原审附带民事诉讼原告人罗某某及原审被告人李若望、李磊、刘国雷、宋树洪的上诉理由及辩护人的辩护意见与审理查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。原判认定事实清楚、适用法律正确、量刑适当、民事��偿合理、审判程序合法，应予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张海燕审判员  吴 艳审判员  李 燕二〇一四年三月四日书记员  杨 薇