山东省济南市钢城区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）鲁1203民初1273号 原告：左娟，女，1987年9月24日出生，汉族，住济南市莱芜区。 委托诉讼代理人：崔言贵，山东圣宏律师事务所律师。 被告：莱芜钢铁集团有限公司，住所地：济南市钢城区友谊大街38号。 法定代表人：罗登武，董事长。 委托诉讼代理人：亓金燕，莱芜钢铁集团公司职工。 委托诉讼代理人：任维峰，莱芜钢铁集团公司职工。 被告：原莱芜市钢城区城乡建设局，原住所地：济南市钢城区朝阳路。 原法定代表人：田敬东，局长。 委托诉讼代理人：李丁丁，山东棋山律师事务所律师。 原告左娟与被告莱芜钢铁集团有限公司（以下简称莱钢集团）、原莱芜市钢城区城乡建设局（以下简称城乡建设局）侵权责任纠纷一案，本院于2017年11月15日立案受理后，依法适用简易程序，分别于2017年12月13日、2018年6月13日、2018年10月31日、2019年4月16日公开开庭进行了审理。原告左娟委托诉讼代理人崔言贵，被告莱钢集团委托诉讼代理人亓金燕、任维峰、被告原莱芜市钢城区城乡建设局委托诉讼代理人李丁丁到庭参加诉讼。现已审理终结。 左娟向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告立即赔偿损失633847.77元；2.一切诉讼费用由被告承担。事实和理由：原莱芜市钢城区宜美家家居城的经营者左娟，于2015年7月20日与济南市钢城区汶源街道西冶社区居民委员会签订了《房屋租赁协议》，左娟承租了钢城区金茂广场南向一层商场用于经营家具，约定租赁期限从2015年11月11日至2020年10月31日，年租金65万元。左娟依据合同约定，对商场进行了装修。2016年6月13日晚下雨，位于左娟承租商场的西南角泄洪沟由于年久失修塌陷，致使洪水倒灌至左娟承租的商场，造成左娟承租商场停业，并造成左娟装修的木地板及家具被浸泡损坏。2016年6月14日，莱钢集团派工作人员到现场做了勘察、拍照，并做了记录。2016年6月16日，钢城区政府、汶源街道、钢城区城建局、钢城区水利局、西冶社区及莱钢集团在泄洪沟处开了现场会。大约2016年6月20日，莱钢集团出资将坍塌的泄洪沟修好。该塌陷泄洪沟多年来由于疏于管理、不及时维护，遇雨导致塌陷。由于该事故的发生，给左娟造成了巨大的经济损失。左娟曾找莱钢集团主张权利，莱钢集团认为自己不是涉案泄洪沟的所有人和管理人，拒绝赔偿。城乡建设局却认为该泄洪沟多年来由莱钢集团管理使用，也拒绝承担责任。左娟认为，城乡建设局作为城市建设和公用设施管理的主管部门，未尽到安全保障义务。二被告的行为均侵害了左娟的合法权益，对左娟的损失应当承担连带赔偿责任。为维护合法权益，依法提起诉讼。 莱钢集团辩称，1.其对涉案塌陷泄洪沟不享有所有权和管理权。涉案泄洪沟承担着城市排水、泄洪的功能，作为市政设施由国家所有，城乡建设局对泄洪沟具有当然的管理职责，按照原莱芜市钢城区的机构设置，钢城区的防汛指挥部办公室设在城乡建设局，城乡建设局有组织实施安排排淤清障等防汛工作措施的职责，做好城市防汛工作。涉案事故发生后，在钢城区相关部门的协调下，其出于公益目的进行了修缮，修缮行为与所有权、管理权没有必然联系，且城建局提交的《莱钢集团公司关于“三供一业”等办社会职能移交工作的汇报》和《钢城区与莱钢关于市政设施分离移交的协议》只涉及供水、供电、供暖及小区物业等应由国家所有政府管理的市政设施移交，并没有涉及案涉泄洪沟的管理权属和移交问题，西冶社区作为左娟的房东和家居城的所有者，是本案重要利害关系人，其陈述不能单独作为证据使用；2.左娟的损失系大雨、商场特殊的地势以及地下排水不及时等综合原因导致雨水倒灌商场所致，倒灌事故的发生属于多因一果，并非左娟主张的泄洪沟坍塌堵塞导致溢水是唯一原因；3.左娟受让三案外人邵继涛债权97296元、张翠荣债权59879元、刘家荣债权29460元，并非左娟损失，两者达成的赔偿协议根据相对性原则依法不能约束被告，该三项损失共计186635元不属于本案审理范围，应予以驳回；【2019】鉴字第12号中关于鉴定木地板损失175327.21元，鉴定机构采纳了与本案无关的货物价格，该部分损失计算缺乏事实和法律依据；左娟主张应当赔偿的无法鉴定区域木地板损失109085.56元，因左娟不让鉴定机构进行现场鉴定导致，属于明示放弃对该部分损失的赔偿请求权，该部分损失依法不得再行主张。综上，莱钢集团既不是泄洪沟的管理者和所有者，也没有实施侵权行为，不应当对左娟的损害后果承担赔偿责任，请求驳回左娟的诉讼请求。 城乡建设局辩称，1.涉案泄洪沟是莱钢集团建造的，附近很多莱钢小区的污水、雨水都排放到泄洪沟内，紧挨着泄洪沟的热力管道和污水管道都是莱钢集团的，且后来莱钢集团出资维修泄洪沟，其不是所有者和管理者，且涉案泄洪沟本身没有坍塌，无法正常排水是因为泄洪沟东侧的莱钢卫生防疫站的西院墙曾倒塌，落下的水泥石块将泄洪沟的涵洞堵住，没有及时清理；2.商场位于金茂广场负一层，该地势本身较低，发生雨水倒灌与地势、雨量等各种因素都有关系，不能将泄洪沟无法正常排水作为唯一因素；3.左娟将租赁的金茂广场负一层又划区域分别租给各品牌家具经销商，被浸泡家具所有人并不是左娟，其无权就该损失主张权利。 本院经审理查明事实如下： 2015年7月20日，左娟与汶源街道西冶社区居民委员会签订房屋租赁协议，租赁金茂广场南向一层经营原莱芜市钢城区宜美家家居城（以下简称宜美家家居城），期限自2015年11月1日至2020年10月31日，左娟对宜美家家居城内进行重新装修。 2016年6月13日晚天降大雨，金茂广场西南角泄洪沟塌陷，雨水灌至左娟经营的宜美家家居城，造成装修木地板及家具被浸泡损坏。之后，钢城区政府、汶源街道、城乡建设局、钢城区水利局、西冶社区及莱钢集团等部门在泄洪沟处开现场会，莱钢集团出资将坍塌泄洪沟修复。 案件审理过程中，经宜美家家居城申请，本院委托山东国泰建设工程司法鉴定中心对宜美家家居城地面装修损坏程度、损失价值及泄洪沟塌陷与家居城遭雨水倒灌、浸泡有无因果关系及参与度予以鉴定，分别于2018年8月3日、2019年3月3日、2019年4月12日出具鉴定意见书和补充说明。关于地面装修损坏程度、损失价值，鉴定意见书载明：宜美家家居城地面木地板过水面积6729.24平方米，严重损坏面积3048.71平方米，轻微损坏面积1355.37平方米，无法鉴定区域面积2160.11平方米（原因有三种：1.更换木地板原状已经改变；2.根据宜美家家居城叙述木地板因过水损坏严重已拆除；3.在原装木地板上重新铺设，改变原状无法鉴定），观感无损坏区域面积165.05平方米，其中严重损坏部分、轻微损坏部分、观感无损坏部分木地板损失价值共计人民币175327.21元。关于因果关系及参与度，鉴定意见和补充说明载明：1.2016年6月13日金茂广场院落西南侧的泄洪沟发生塌陷，造成泄洪沟堵塞，排水不畅，大量泄洪沟外溢的水流至北侧小广场，小广场地势北高南低、西高东低，泄洪沟外溢的水通过金茂广场院落与小广场共用墙坍塌的位置和共用墙底部的洞口，流至金茂广场院内，对金茂广场负一层宜美家家居城造成倒灌（金茂广场地下一层两个出入口东侧室内外高差240mm，西侧内外高差210mm，在遇到水量较大的雨水时，会造成倒灌）。2.泄洪沟塌陷后溢出的水为倒灌、浸泡金茂广场负一层宜美家家居城的一部分，具有一定参与度，具体参与度数值无法确定。除上述原因外，金茂广场负一层宜美家家居城倒灌的水还有两方面：小广场汇集的水沿倒塌围墙处也会汇入金茂广场的南院落倒灌至宜美家家居城；金茂广场南院落等其他部分的水也不排除会倒灌至宜美家家居城内。 关于泄洪沟的用途，左娟和莱钢集团均认可平时泄污水，下雨时泄洪水；对于其权属问题，汶源街道西冶社区居民委员会和城乡建设局均出具证明，写明：泄洪沟几十年来不属于城乡建设局管理和使用，一直是莱钢集团在管理使用。案件审理期间，本院依法向西冶社区居委会进行调查核实，西冶社区两委成员再次证实涉案泄洪沟是莱钢集团的排水沟，莱钢集团所属小区生活污水都从此处排放。 城乡建设局提供《莱芜钢铁集团有限公司关于“三供一业”等办社会职能移交工作的汇报》和《莱芜市钢城区人民政府莱芜钢铁集团有限公司关于莱钢市政设施分离移交的协议》两份文件，载明：自1970年建厂以来，为满足职工家属生活需求，莱钢集团承担了部分城市服务职能，莱钢冶金区域有6大社区、31个生活区，总建筑面积212.28平方米，居住人员约2.43万户，且莱钢集团承担政府市政设施点多、面广、量大，基本上覆盖整个钢城城区，其中包括市政供水管网3.43万米，污水管网1.95万米，电力管网6894米、供暖管网2.76万米等。2017年9月，莱钢集团与钢城区政府签订了“供水、供电、物业”移交框架协议。2017年10月底，与钢城区各相关业务单位分别签订了市政设施、环境行政执法大队、卫生防疫、地震监测、幼儿教育、社区管理等移交框架协议（草案），并报送钢城区政府办公室。2018年1月24日，制定下发莱钢集团《“三供一业”资产移交工作实施方案》，分别成立供水、供电、物业移交专项工作组推进移交工作。《莱芜钢铁集团有限公司关于“三供一业”等办社会职能移交工作的汇报》附件中移交工作配档表列明：2018年4月30日前，协调钢城区政府尽快签订分离移交框架协议，莱钢集团职能部门登记造册拟移交的市政设施资产，做到移交资产账目清、价值清、实物清，加强同钢城区城乡建设局协商洽谈，签订正式移交协议，莱钢市政设施纳入钢城区城市一体化管理，政府责任部门是钢城区城乡建设局。2018年12月27日，莱钢集团与钢城区人民政府签订《关于莱钢市政设施分离移交的协议》，约定莱钢集团将在钢城区政府辖区内所有的市政设施管理职能和资产无偿移交给钢城区政府。 莱钢集团对上述文件进行质证时，阐述两份文件的背景由来：莱钢集团成立于1970年，当时作为大型国有企业进驻现钢城区所在区域，能够保障其健康发展的所有设施均没有，莱钢集团出于自身发展及对莱钢职工、周围村民生产生活的需要建成了现在称为市政设施的所有设施，包含三供一业，随着1993年原莱芜市升级为地级市，钢城区依托莱钢成立，公辅设施在莱钢原有的基础上进行改、扩、增，随着现代化企业制度的管理，国有企业不再具有社会化职能，国资委下达了企业化社会职能进行分离移交的文件，才出现了城乡建设局提供的两份文件。莱钢集团质证认为两份文件均没有涉及与本案有关泄洪沟的管理责任及此前此后的权属。 另查明，原莱芜市钢城区城乡建设局的职责包括：负责市政管理、城市排水、污水处理工作；负责组织实施市政基础设施工程建设的管理工作；负责城市排水、污水处理等行业统计工作；指导、监督城市市政公用设施维护工作等。钢城发【2019】2号文件《中共济南市钢城区委济南市钢城区人民政府关于济南市钢城区区级机构改革的实施意见》（2019年2月18日中国共产党济南市钢城区第十四届委员会第六次全体会议通过）载明：不再保留区城乡建设局。整合区城乡建设局的职责，区城乡建设局所属事业单位承担的行政职能，以及相关部门的人民防空相关职责，组建区住房和城乡建设局，作为区政府工作部门，加挂区人民防空办公室牌子。主要负责全区房屋管理和住房制度改革，建立完善住房保障体系；负责规范住房和城乡建设管理秩序，监督管理全区建筑市场、建筑工程质量安全、房地产市场秩序；负责旧城改造、房屋征收和村镇建设工作；负责供热、燃气等市政公用事业管理；负责园林绿化工作；负责人民防空工作等。对原属于原莱芜市钢城区城乡建设局的职能进行调整分离，其中城水、污水处理等工作职能由新组建的区城乡水务局享有。2019年4月11日，济南市钢城区住房和城乡建设局（济南市钢城区人民防空办公室）成立，负责人是何建平。 再查明，原莱芜市钢城区宜美家家居城在2018年8月22日因无力经营注销，经营者左娟申请变更为原告参与诉讼，本院予以准许。除已鉴定木地板损失价值175327.21元外，左娟主张的损失还包括：1、申请鉴定花费80000元；2、家具维修费用，其提供维修家具增值税发票2张、产品维修通知单3张，拟证实因泡水维修花费82800元。莱钢集团对有发票证明的77600元无异议，对于维修费5200元因只有收据没有发票不予认可，城乡建设局均不予认可。其还提供三份商场租赁合同和部分发票、证明、清单以及泡水事故损失处理协议一份，拟证实商场租赁户邵继涛、张翠荣、刘家荣损失共计186635元，已由宜美家家居城赔偿，三个商户将追究第三人责任的权利转让给家居城。莱钢集团、原莱芜市钢城区城乡建设局对此均有异议，认为三商户被浸泡家具所有人并不是左娟，双方达成赔偿协议不能约束被告，该三项损失不属于本案审理范围；3、无法鉴定木地板损失参照鉴定意见计算为2160.11平方米×50.5元=109085.56元，莱钢集团、城乡建设局对此均有异议，认为无法鉴定是左娟过错造成的，应承担鉴定不能的责任。 本院认为，本案三个争议焦点：1.两被告是否系塌陷泄洪沟的所有人及管理人；2.原告损失与泄洪沟的塌陷有无因果关系，被告在本案中应承担何种责任；3.原告主张赔偿的损失有无相应事实及法律依据。 关于第一个焦点问题，城乡建设局提交的《莱芜钢铁集团有限公司关于“三供一业”等办社会职能移交工作的汇报》和《莱芜市钢城区人民政府莱芜钢铁集团有限公司关于莱钢市政设施分离移交的协议》，证实莱钢集团自1970年建厂以来，为满足职工家属生活需求，承担了部分城市服务职能，莱钢集团将在钢城区政府辖区内所有的市政设施管理职能和资产无偿移交给钢城区政府。莱钢集团认可其建厂在前，钢城区政府成立在后，莱钢集团建成了基本上覆盖整个钢城城区的市政设施。钢城区汶源街道西冶社区居民委员会出具的证明，以及本院对西冶社区居民委员会的调查，均证实涉案泄洪沟一直由莱钢集团管理使用。综合以上证据，足以认定塌陷泄洪沟系莱钢集团建设，莱钢集团对泄洪沟负有管理、维护的义务。莱钢集团作为涉案泄洪沟的管理人未尽到管理、维护义务，致使其塌陷水倒灌至宜美家家居城，侵害他人财产权益，依法应承担赔偿责任。莱钢集团辩解其不是塌陷泄洪沟所有人及管理人，本院不予采信。左娟主张原莱芜市钢城区城乡建设局承担连带赔偿责任，因【2019】2号文件《中共济南市钢城区委济南市钢城区人民政府关于济南市钢城区区级机构改革的实施意见》写明不再保留区城乡建设局，并对原属于原莱芜市钢城区城乡建设局的职能进行调整，故左娟坚持让原莱芜市钢城区城乡建设局承担责任本院不予支持。 关于第二个焦点问题，山东国泰建设工程司法鉴定中心出具鉴定意见书载明泄洪沟塌陷后溢出的水为倒灌、浸泡金茂广场负一层宜美家家居城的一部分，具有一定参与度，即左娟的损失与泄洪沟塌陷具有因果关系。关于参与度，参照鉴定意见书及补充说明，倒灌浸泡家居城的水来自于三方面，除泄洪沟塌陷后溢出的水之外，北面小广场地势北高南低、西高东低，广场本身汇集的雨水沿倒塌的围墙处也会汇入金茂广场的南院落倒灌至家居城以及金茂广场南院落其他部分的水也会倒灌至家居城内，具体参与度数值鉴定机构无法确定。因左娟的损失系由多种原因共同导致的，且难以确定责任大小，本院认为莱钢集团对左娟的损失承担35%赔偿责任为宜。 关于第三个焦点问题，左娟主张损失633847.77元，包括经鉴定木地板装修损失175327.21元，无法鉴定区域面积2160.11平方米参照鉴定价格每平方50.5元计算为109085.56元，宜美家家居城家具维修损失82800元以及商场租赁户邵继涛、张翠荣、刘家荣损失共计186635元，鉴定费8万元。经质证，莱钢集团对宜美家家居城家具维修损失77600元无异议，且有发票予以证实，应予认定。经鉴定木地板装修损失175327.21元，莱钢集团虽提出异议，但既不申请鉴定人出庭接受质询，亦不申请重新鉴定，且山东国泰建设工程司法鉴定中心做出鉴定意见，系经宜美家家居城申请，本院委托，鉴定程序合法，鉴定机构和人员具备相关的鉴定资质，莱钢集团未提供证据证实鉴定结论依据明显不足，故对其异议本院不予采纳。关于左娟主张无法鉴定区域面积参照鉴定意见计算损失的意见，经查，鉴定意见载明无法鉴定的原因有三种，一是更换木地板原状已经改变，二是木地板已拆除，三是在原装木地板上重新铺设，改变原状无法鉴定，即无法鉴定的原因均系左娟自身造成的，其亦未提供证据证实被更换或拆除的木地板系泡水导致以及损坏程度，应承担鉴定不能的不利后果，其主张本院不予支持。关于商场租赁户的损失，因并非宜美家家居城的损失，左娟代为主张权利没有事实和法律依据，本案不予处理。关于鉴定费8万元，因莱钢集团对左娟的损失承担35%赔偿责任，故本院支持28000元由莱钢集团承担。 综上，莱钢集团应赔偿左娟家具维修损失27160元、木地板装修损失61364.52元、鉴定费28000元，共计116524.52元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、莱芜钢铁集团有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿左娟家具维修损失27160元、木地板装修损失61364.52元、鉴定费28000元，共计116524.52元。 二、驳回左娟的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10138.48元，减半收取计5069.24元，由莱芜钢铁集团有限公司负担1315.25元，由左娟负担3753.99元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五内，向本院提交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员  都娟 二〇一九年五月十日 法官助理李金凤 书记员张子原 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任，难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。 第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。