山东省烟台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁06民初219号 原告(反诉被告）：烟建集团有限公司，住所地：山东省烟台市芝罘区南洪街100号。 法定代表人：唐波，董事长。 委托诉讼代理人：李福升，男，1984年12月25日出生，汉族，公司员工，住山东省烟台市莱山区。 委托诉讼代理人：于文胜，北京高略律师事务所律师。 被告：烟台桐林房地产开发有限公司，住所地：山东省烟台市牟平区新城大街918号16号楼三单元102号。 法定代表人：王岩峰，总经理。 委托诉讼代理人：石伟民，山东君辰律师事务所律师。 被告（反诉原告）：广东旭飞集团有限公司，住所地：广东省广州市天河区金穗路8号1102自编B109。 法定代表人：龚高，董事长。 委托诉讼代理人：曾旼，国浩律师（上海）事务所律师。 委托诉讼代理人：栾奕，国浩律师（上海）事务所律师。 原告烟建集团有限公司(下称烟建公司）与被告烟台桐林房地产开发有限公司（下称桐林公司）、被告广东旭飞集团有限公司（下称旭飞公司）企业借贷纠纷一案，本院于2018年5月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告烟建公司的委托诉讼代理人李福升、于文胜、被告桐林公司的委托诉讼代理人石伟民、被告旭飞公司的委托诉讼代理人曾旼、栾奕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告烟建公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告旭飞公司立即支付所欠款项6000万元、逾期付款利息19144652.78元及自2018年5月15日起至实际给付之日止，以6000万元为基数，按银行同期贷款利率的两倍计算的利息；2、判令被告旭飞公司承担诉讼财产保全保险费55300元；3、本案诉讼费、保全费由被告旭飞公司承担。诉讼中，原告申请追加桐林公司为被告，并变更诉讼请求为：1、判决被告桐林公司偿还借款9005万元，并按银行同期贷款基准利率支付起诉后（2019年3月21日起）的利息；2、判决被告旭飞公司在“本金6000万元、利息19144652.78元、以6000万元为基数自2018年5月15日起至实际给付之日止，按银行同期贷款利率的两倍计算后续利息”范围内，承担共同连带偿还责任；3、两被告共同承担诉讼费和保全费。事实和理由：2014年8月26日和2015年2月10日，被告桐林公司两次向原告申请借款，合计借款15005万元，该款已用于支付8002、8003和8004号宗地土地出让金。2014年12月30日，原告烟建公司与被告旭飞公司签订《股权转让协议书》，约定旭飞公司向原告支付股权转让价款1000万元，并代桐林公司向原告偿还借款12000万元。被告旭飞公司已向原告付清股权转让价款1000万元，并已偿还被告桐林公司的借款6000万元，尚有6000万元借款未还。被告桐林公司应与被告旭飞公司共同连带偿还该6000万元借款。 被告桐林公司辩称，桐林公司借款金额属实，借款都用于挂拍牟平的涉案土地，土地出让金为16005万元。 被告旭飞公司辩称，本案烟建公司所主张的借款来源于烟建公司与旭飞公司签订的《股权转让协议书》、《之补充协议》及《协议书》所涉及的款项，其中1000万元为桐林公司100%股权的转让款，12000万元为烟建公司提供给桐林公司用于支付标的项目一期土地出让金所形成的桐林公司的债务。因此，本案应当以烟建公司与旭飞公司签订的《股权转让协议书》、《之补充协议》及《协议书》作为基本的合同依据和处理依据，以正确界定双方当事人诉讼争议的法律关系性质和各自的权利义务内容。烟建公司变更诉讼请求的目的在于有意回避上述协议的法律关系性质以及其应当承担的合同义务，而直接选择以借款关系为由实现其诉讼目的。但纵观本案，无论烟建公司选择何种诉由，均不能免除其对于桐林公司办理取得标的项目一期土地使用权所应承担的合同义务。在实际履行协议过程中，因桐林公司未能签订土地使用权出让合同并办理取得标的项目一期土地使用权，烟建公司已构成违约，旭飞公司有权拒绝履行相应的付款义务，并有权追究烟建公司的违约责任。理由： 一、旭飞公司与烟建公司签订的《股权转让协议书》及相关补充协议，名为股权转让合同，实质为地产项目转让合同。 1.旭飞公司与烟建公司签订《股权转让协议书》及相关补充协议的目的，系通过收购桐林公司全部股权，实现对标的项目的开发控制权。 涉案各份协议均表明了旭飞公司与烟建公司签订合同的上述目的。烟建公司在《股权转让协议书》“第一条关于桐林公司”中，对烟建公司与桐林公司的关联控制关系，桐林公司的资产状况，以及烟建公司在订约时所作的承诺，进行了详细描述。烟建公司与旭飞公司达成协议如下：“1.2甲方（烟建公司）系桐林公司唯一股东，持有桐林公司的100%股权”；“1.3桐林公司已通过招拍挂取得标的项目一期土地使用权105607.3平方米，土地成交总价为16005万元。桐林公司已足额缴纳上述土地成交价款”；“1.4截止2014年11月22日桐林公司总资产16005万元，总负债15005万元，净资产1000万元（详见桐林公司资产负债表）。桐林公司的全部负债为甲方提供的股东借款，用于支付标的项目一期土地出让金。除上述负债外，桐林公司无其他负债”。涉案《股权转让协议》签订于2014年12月30日，而桐林公司成立于2014年8月21日，其净资产为1000万元，名下仅有标的地产项目一项资产，旭飞公司与烟建公司约定支付13000万元收购桐林公司，意图获得标的地产项目的行为目的非常明确，双方对此理当没有歧义。 2.旭飞公司所作代为偿付借款的约定，是以桐林公司办理取得标的项目土地使用权作为前置条件的债的加入。 旭飞公司于《股权转让协议》第二条2.2中所作“代桐林公司偿付所欠甲方股东借款”的承诺，也是基于涉案协议第一条1.4中描述该股东负债系“用于支付标的项目一期土地出让金”，认可该借款金额作为获得标的项目土地使用权的对价，而同意代桐林公司偿还。不论是基于双方签订涉案协议的实质目的，还是仅从约定条款的文义上理解，旭飞公司都不是简单的代桐林公司偿还借款，而是附条件的债的加入。根据《股权转让协议》第二条2.2.1、2.2.2、2.2.3，《之补充协议》第二条，《协议书》第三条、第四条、第七条、第十条，对旭飞公司在涉案协议中所承诺的履行代为还款义务作出了详细的约定，明确将旭飞公司的付款时间节点分为三阶段，并与烟建公司转让桐林公司相应比例股权，变更董监高人员，以及移交标的项目土地手续资料文件的时间节点相对应。显而易见，只有在桐林公司办理取得标的项目一期土地使用权的条件下，烟建公司在涉案协议中所作的收到款项即向旭飞公司移交标的项目控制权的约定才具有实际意义。但桐林公司至今仍未办理取得标的项目一期土地使用权，旭飞公司代桐林公司偿付烟建公司借款的前置条件尚未成立，因此有权拒绝履行代付义务。 二、旭飞公司在烟建公司已先行违约的情况下，有权拒绝继续履行合同约定的付款义务。 1.根据《股权转让协议书》及相关补充协议的约定，在烟建公司实际控制桐林公司的履约阶段，烟建公司负有保证桐林公司已办理取得标的项目一期土地使用权的合同义务。 在旭飞公司与烟建公司签约之时，烟建公司是桐林公司的唯一股东和控制人，烟建公司在协议中对桐林公司名下地产项目状况的保证性描述，构成了其在涉案协议中应当首先承担的合同义务，即烟建公司保证其100%控股的“桐林公司已通过招拍挂取得标的项目一期土地使用权”，且已通过股东借款的方式，向桐林公司提供其应当及时支付的标的项目一期土地出让金，从而保证“桐林公司已足额缴纳上述土地成交价款”。在此情况下，旭飞公司的合同义务和权利为：支付约定价款后，获得拥有标的项目一期土地使用权的桐林公司的100%股权。 2.烟建公司在涉案协议的签订、履行过程中，未能完全履行其应当承担的合同义务。 烟台市国土资源局与桐林公司于2014年9月1日签订的8002号、8003号、8004号《国有建设用地使用权拍卖出让成交确认书》，明确要求桐林公司“……土地出让成交后，须在10个工作日内签订出让合同，合同签订后一个月内必须缴纳出让价款50%的首付款（含竞买保证金）……”，即按照烟建公司于2014年12月30日签订的《股权转让协议》中所做的保证性承诺，桐林公司应当于2014年9月12日前与烟台市国土资源局签订土地使用权出让合同，并办理取得标的项目一期土地使用权。 但桐林公司至今未与烟台市国土资源局签订土地使用权出让合同，亦未办理取得标的项目一期土地使用权。且涉案地块因与山东省政府公布的海域范围重叠，目前无法办理相关土地使用权出让手续，长期处于等待上级政府审批的停滞状态。 烟建公司作为桐林公司的唯一股东，在2014年12月30日与旭飞公司签订《股权转让协议》时，明知旭飞公司收购桐林公司全部股权的目的是为了获得标的地产项目，并承诺保证“桐林公司已通过招拍挂取得标的项目一期土地使用权”且已足额缴纳土地成交价款，在桐林公司尚未签订土地使用权出让合同并办理取得标的项目一期土地使用权的情况下，应当认定烟建公司没有履行其应当承担的先行合同义务，已构成违约。 3.在烟建公司已构成先行违约的情况下，旭飞公司可以行使先履行抗辩权。 烟建公司作为桐林公司唯一股东，截止2014年12月30日与旭飞公司签订《股权转让协议》时，在桐林公司尚未签订土地使用权出让合同的情况下，却在《股权转让协议》中承诺保证桐林公司已于双方签约前获得标的项目一期土地使用权，烟建公司对此存在明显过错。由于烟建公司的怠于履约行为，导致桐林公司没有按照《国有建设用地使用权拍卖出让成交确认书》确定的签约期限签订土地使用权出让合同，亦未办理取得标的项目一期土地使用权，因此，应当认定烟建公司没有履行其应当承担的先行合同义务，已构成违约。 旭飞公司获知桐林公司尚未办理取得标的项目一期土地使用权后，根据合同法第六十七条关于先履行抗辩权的规定，在其履行付款义务之前，有权要求烟建公司先履行其合同义务，确保桐林公司签订土地使用权出让合同，并办理取得标的项目一期土地使用权。因此，在桐林公司尚未办理取得标的项目一期土地使用权、烟建公司构成先行违约的情况下，旭飞公司拒绝履行相应的付款义务具有合同依据和法律依据。 综上所述，旭飞公司与烟建公司签订的《股权转让协议》及相关补充协议是处理本案的基本合同依据，应当根据双方当事人的签约目的、真实意思表示、权利义务约定等，从整体上正确把握和认定双方当事人之间的法律关系性质和各自应当承担的合同义务，不能抛开上述协议约定的基本条款和主要义务，片面选择对自己有利的法律关系以实现诉讼目的。因此，在桐林公司尚未签订土地使用权出让合同并办理取得标的项目一期土地使用权的情况下，应当认定烟建公司已构成违约，旭飞公司履行相应付款义务的前置条件尚未成立，旭飞公司有权拒绝履行相应的付款义务，并有权追究烟建公司的违约责任。据此，请求法院驳回烟建公司的诉讼请求，支持旭飞公司的反诉请求，本案诉讼费用均由烟建公司承担。 旭飞公司反诉请求：1、判令烟建公司履行合同，并尽快办妥涉案项目土地的相关手续，包括签订土地出让合同等事项；2、判令烟建公司承担违约损失，向反诉原告赔偿投资损失合计3700万元（截至2018年6月30日，其中双倍利息损失1376万元）；3、请求法院依法驳回烟建公司的全部诉讼请求；4、本案诉讼费等由烟建公司承担。事实和理由：2014年12月30日，旭飞公司与烟建公司签订《股权转让协议书》，随后陆续签订《之补充协议》等文件（以下统称协议书），协议书就旭飞公司收购桐林公司100%股权及其项目土地的相关事宜进行了约定，明确烟建公司应负责办妥项目土地的全部政府手续，旭飞公司负责支付全部收购价款。 协议书签订后，烟建公司向旭飞公司表明其已全部办理项目土地的相关手续，只要去相关政府部门即可领取，请求旭飞公司支付收购价款。鉴于双方的友好关系及支持烟建公司资金周转，旭飞公司在未核实确认项目土地相关手续是否办妥的情形下，至2017年3月23日止合计共向烟建公司支付7000万元收购价款，直至烟台市国土部门相关人员现场检查工作，旭飞公司才知悉项目土地手续基本未办，包括最基本的项目土地出让合同均未签订，旭飞公司急忙向烟建公司反映情况，请求烟建公司尽快理顺及办妥项目土地手续，同时表示在未签订土地出让合同前旭飞公司将依约停止支付收购价款。可事近一年多，烟建公司却一直搪塞拖延，未有任何进展。旭飞公司情急之下，自行以桐林公司的名义向区、市了解情况，被告知项目土地是否予以立项及签订土地出让合同等事宜政府仍在研究中，未有定论。倘若项目土地立项及手续无法办妥，则旭飞公司投入的上亿元巨资将血本无归。旭飞公司认为烟建公司明知实情，却采取不诚实和不负责的态度，甚至倒打一耙，不顾双方的友好关系及旭飞公司面临的极大风险，妄然启动诉讼，粗暴对旭飞公司的资产和账户冻结实行查封，企图拖延诉讼，逼迫旭飞公司知难而退，以达到其利用涉案土地再次牟取暴利。由于项目推进严重滞后，旭飞公司的投资损失及风险日益增大，恳请法院尽快审理或主持调解，以利双方共赢、挽回损失。综上，烟建公司的上述事实行为已构成严重违约，并已造成旭飞公司重大损失。为维护旭飞公司的合法权益，请求法院支持反诉人的诉讼请求，驳回烟建公司的全部诉讼请求。 烟建公司针对旭飞公司的反诉答辩称，不同意旭飞公司的反诉请求。 桐林公司针对旭飞公司的反诉答辩称，不认可旭飞公司的反诉请求，请求驳回其反诉请求。 经审理查明，原告烟建公司系被告桐林公司的唯一股东，持有桐林公司100%的股权。 2014年8月26日，被告桐林公司向原告烟建公司借款人民币7970万元，2015年2月10日，被告桐林公司向原告烟建公司借款人民币8035万元，两笔借款合计16005万元（含1000万元注册资本）。 2014年9月1日，被告桐林公司经过公开竞价，竞得烟J【2014】8002、8003、8004号宗地国有建设用地使用权。同日，桐林公司与烟台市国土资源局签订《国有建设用地使用权拍卖出让成交确认书》三份，确认三宗土地出让面积分别为47133.20平方米、33977.90平方米和24496.20平方米，土地成交总价款分别为7135万元、5165万元和3705万元，山东省烟台市鲁东公证处对于上述三份《国有建设用地使用权拍卖出让成交确认书》内容和签订过程进行了公证。《国有建设用地使用权拍卖出让成交确认书》签订后，被告桐林公司交纳了涉案三宗土地的全部土地出让金16005万元。 2014年12月30日，原告烟建公司（甲方）作为转让方、被告旭飞公司（乙方）作为受让方，双方签订《股权转让协议书》，主要内容为：鉴于：1、桐林公司成立于2014年8月21日，注册资本1000万元。2、甲方系桐林公司唯一股东，持有桐林公司100%的股权。3、桐林公司拟投资开发位于烟台市的地产项目［烟规牟条字（2013）第26-1号，以下简称“标的项目”］，该项目总占地351.38亩，分两期开发，第一期为B1、C1、E1，合计105607.3平方米（158.41亩），第二期为A、C、E2、B2、D2，合计192.97亩（最终以土地确认书为准）。标的项目的准确位置、面积、规划用途、容积率、土地使用年限等，以政府有关职能部门批准的文件为准。4、桐林公司已通过招拍挂取得标的项目一期用地，并已支付全部土地出让金。5、甲方同意将所持桐林公司100%的股权转让给乙方，乙方同意受让。因此，协议各方经友好协商，达成协议如下：第一条关于桐林公司1.1桐林公司成立于2014年8月21日，注册资本1000万元。1.2甲方为桐林公司唯一股东，持有桐林公司100%的股权。1.3桐林公司已通过招拍挂取得标的项目一期土地使用权105607.3平方米，土地成交总价为16005万元。桐林公司已足额缴纳上述土地成交价款。1.4截止2014年11月22日，桐林公司总资产16005万元，总负债15005万元，净资产1000万元(详见桐林公司资产负债表)。桐林公司的全部负债为甲方提供的股东借款，用于支付标的项目一期土地出让金。除上述负债以外，桐林公司无其他负债。第二条桐林公司股权转让款及支付2.1双方同意，桐林公司100%股权的转让价格为1000万元。2.2乙方承诺按以下方式向甲方支付股权转让款及定金，并代桐林公司偿付所欠甲方股东借款，共计13000万元，具体支付方式如下：2.2.1乙方于本协议签署后10日内向甲方支付300万元作为协议定金。2.2.2乙方于本协议签署后30个工作日内以银行出具支付担保函方式向甲方支付12700万元(其中支付股权转让款1000万元，支付甲方股东借款11700万元，上述合计金额扣除已付定金300万元)。2.2.3甲方收到本协议2.2.2条约定的银行担保函后15个工作日内将桐林公司100%的股权及董、监事变更至乙方(或乙方指定人)名下，并向乙方移交桐林公司全部经营手续(含印章、证照、文件等）及标的项目土地成交确认书和土地出让金缴纳收据。甲方完成上述事项后3日内，担保银行向甲方支付12700万元。乙方支付上述款项后，甲方同意全部免除桐林公司剩余股东借款的清偿责任，即视为乙方已付清全部股权转让款，以及乙方和桐林公司已全部付清了所欠甲方股东借款。第三条标的项目二期土地3.1甲乙双方同意，由桐林公司参与标的项目二期土地的招拍挂活动。如桐林公司竞得标的项目二期土地，其应付土地出让金全部由甲方垫付解决。3.2乙方应在甲方代桐林公司垫付资金以前，向甲方出具1.7亿元银行保函，以保证桐林公司能够按照本协议约定偿付甲方垫付款项。3.3为确保本条约定的履行，乙方应于接到甲方书面通知一个月内向甲方支付1000万元履约保证金。甲方承诺在收到上述履约保证金后24个月内帮助桐林公司完成项目二期土地的竞拍工作。3.4本协议生效后，除乙方外，甲方不得将标的项目二期土地与任何一方转让或合作开发。第四条甲方垫付二期土地款的偿还桐林公司取得标的项目二期土地成交确认书并由甲方垫付全部士地出让金后一个月内，乙方一次性代桐林公司向甲方支付约1.7亿元(每亩88万元)。甲方视为乙方及桐林公司付清第二期土地出让金。第五条权益乙方付清全部股权转让款及桐林公司应偿付所欠甲方股东借款后，甲方不再享有桐林公司的经营收益。第六条违约责任任何一方违约，违约方应赔偿守约方全部损失(包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费等)。第七条协议生效本协议签订的10日内，乙方向甲方支付300万元定金，协议正式生效。第八条其他8.1本协议如有未尽事宜，双方可另行签订补充协议。 2015年4月16日，烟建公司作为甲方与旭飞公司作为乙方签订《之补充协议》，主要内容为：依据甲、乙双方于2014年12月30日签订并已生效的《股权转让协议书》(以下称：原协议)，甲、乙双方经友好磋商，一致同意对原协议书中部分条款作如下修改：一、原协议2.2.2条款修改为:1.1乙方应于本补充协议签订后1日内向甲方出具收款方为甲方，金额为1700万元的银行汇票。1.2乙方应于本补充协议签订后3个月内向甲方支付5000万元；1.3乙方应于本补充协议签订后6个月内向甲方支付6000万元;1.4乙方同意对本协议条款1.2和1.3的款项从2015年4月1日起到实际付款之日止按银行同期贷款利率支付的利息。上述款项总额合计为人民币12700万元，其中支付股权转让款1000万元，支付甲方股东借款12000万元，上述合计金额扣除已付定金300万元。二、原协议2.2.3条款修改为：2.1甲方收到乙方(或乙方委托的第三方)出具的第二期款5000万元银行汇票交由山东通世律师事务所监管后的15个工作日内，将桐林公司51%的股权变更到乙方(或乙方指定人)名下。甲方完成上述股权变更后1日内，监管律师事务所向甲方交付5000万元银行汇票。2.2甲方收到乙方(或乙方委托的第三方)出具的第三期款6000万元银行汇票交由山东通世律师事务所监管后的15个工作日内，甲方将桐林公司49%的股权及董事、监事变更到乙方(或乙方指定人)名下，并同时向监管律师所移交桐林公司全部经营手续(含印章、证照、文件等)及标的项目土地手续资料文件。2.3甲方完成上述股权及董事、监事变更事项后1日内，监管律师事务所向甲方交付6000万元银行汇票；同时向乙方移交桐林公司全部经营手续(含印章、证照、文件等)及全部标的项目土地手续。2.4在乙方按补充协议中约定的时间付清全部款项后，甲方同意免除桐林公司剩余股东借款的清偿责任，即视为乙方及桐林公司已付清全部股权转让款及桐林公司应该偿付所欠甲方股东借款。2.5为加快合作项目的开发，在2.3条完成前乙方可以桐林公司名义开展业务，如需使用桐林公司文件资料、印章等，须经甲方同意后办理。三、本补充协议如有与原协议书中内容不一致的地方，以本补充协议中的条款为准。四、本补充协议一式四份，甲乙双方各执两份，自双方盖章签字之日起生效。 2015年10月27日，烟建公司作为甲方，旭飞公司作为乙方，北京市中银（济南）律师事务所作为丙方，三方签订《协议书》。《协议书》的主要内容为：甲乙双方已于2014年12月30日签定了《股权转让协议书》,2015年4月16日签定了《之补充协议》。第一条桐林公司成立于2014年8月21日，注册资本1000万元。第二条甲方系桐林公司唯一股东，持有桐林公司100%的股权。第三条乙方同意按其与甲方约定，代桐林公司偿还其所欠甲方借款5000万元，并开具以甲方为收款人的5000万元银行汇票一张交由丙方(丙方指定代理律师为李洪照律师)提存，提存时需三方一起去银行核实银行汇票真伪，核实无误后再交由丙方保存。第四条甲方同意于丙方收到乙方5000万元银行汇票后15个工作日内将桐林公司51%的股权变更到乙方(或乙方指定人)名下。第五条甲方完成桐林公司51%股权变更手续后1日内，丙方将乙方开具的5000万元银行汇票交甲方。第六条如甲方未能按照约定将桐林公司51%的股权变更至乙方(或乙方指定人)名下，则丙方可将乙方开具的银行汇票返还给乙方。第七条乙方按照《之补充协议》第二条2.2项向甲方支付第三期6000元银行汇票时，仍交由丙方提存，丙方收到上述汇票后的15日内，甲方将桐林公司49%的股权及全部董事监事变更到乙方(或乙方指定人)名下，变更完成之日(取得新的营业执照)则向乙方移交桐林公司全部经营手续(含印章、证照、文件等)及项目土地手续资料文件。第八条甲方完成第七条约定的股权及董事、监事变更事项后1日内，丙方向甲方交付6000万元银行汇票。第九条若乙方未能按《之补充协议》约定的时间支付第三期6000万元款项，甲方则从2015年10月16日起按银行同期贷款的双倍利率向乙方计收逾期付款利息。第十条自甲方将桐林公司51%的股权变更至乙方(或乙方指定人)名下后，乙方可以桐林公司的名义负责项目的开发事宜，所发生的费用除双方协议明示由甲方承担的以外，均由乙方承担。双方同意，桐林公司公章或帐户的使用，由乙方代表张质良及甲方代表王岩峰双方共同签字后方可办理。第十一条丙方的义务仅限于依本合同临时保管并交付汇票，对汇票瑕疵引起的纠纷不承担任何责任。第十二条本补充协议各方应认真履行本协议约定，任何一方违约，违约方应赔偿守约方因此造成的全部损失。第十三条本补充协议一式陆份，三方各执贰份，经各方签字盖章后生效。 上述协议签订后，旭飞公司分别于2015年1月7日支付给烟建公司300万元，于2015年4月15日支付给烟建公司1700万元，于2016年6月13日支付给烟建公司1000万元，于2016年10月25日支付给烟建公司1000万元，于2017年1月20日支付给烟建公司1000万元，于2017年3月2日支付给烟建公司2000万元。旭飞公司共计支付给烟建公司7000万元，余款6000万元逾期未能支付。庭审中，原告烟建公司提供了逾期付款利息计算表，以证实根据协议约定截止2018年5月14日因被告旭飞公司迟延付款应承担的利息损失为19144652.78元。 2016年10月13日，旭飞公司发函给烟建公司，内容为：根据贵我双方于2015年10月27日签订的《协议书》及2016年6月1日《商函》的约定，我司应支付的第二期股权转让款4000万元因我司资金周转原因，特向贵司申请按如下方式支付：1、2016年10月20日前支付1000万元，该款项直接付至贵司指定账号；2、剩余3000万元在2016年12月31日前按原协议约定方式支付，并同时办理相应股权变更手续。 2017年1月17日，旭飞公司致函烟建公司，内容为：根据贵我双方约定，我司应在2017年元月底前支付第二期股权转让款余款3000万元并同时办理51%的股权变更手续。因节前办理时间有限等原因，特向贵司申请按如下方式办理及支付：1、2017年1月20日前支付1000万元，该款项直接付至贵司指定帐号；2、剩余2000万元在2017年2月28日前支付，并同时办理相应的51%股权变更手续。 2017年3月22日，烟建公司按照旭飞公司的指示将被告桐林公司51%的股权变更到深圳市远基股权投资基金管理有限公司名下。 庭审中，被告旭飞公司提供了被告桐林公司向牟平区人民政府出具的“关于申请滨海东路B1、D1、E1地块完结土地出让手续的请示”和山东省牟平经济开发区管理委员会“关于办理烟台桐林村项目土地手续的请示”，以证明被告桐林公司至今未能取得涉案项目土地使用权，原告烟建公司未能完全履约，被告旭飞公司享有先履行抗辩权。经质证，原告烟建公司主张该两份证据不能证明办理土地出让手续是原告烟建公司的义务。 本案审理过程中，经当庭询问双方当事人，原告烟建公司和被告旭飞公司均不主张解除合同，被告桐林公司则主张相关协议是否继续履行应由原告烟建公司和被告旭飞公司决定。 上述事实，有双方当事人陈述、《股权转让协议书》、《之补充协议》、《协议书》、银行进账单、客户专用回单、网上银行电子回执、公证书、非税收入通用票据、收款收据、商函、请示等证据在案为凭，足以采信。 本院认为，原告烟建公司与被告旭飞公司签订的《股权转让协议书》、《之补充协议》、《协议书》系双方当事人的真实意思表示，内容合法，为有效合同，本院依法予以确认。本案争执的焦点为：一、被告旭飞公司应否偿付被告桐林公司欠付原告烟建公司的部分借款；二、被告旭飞公司的反诉请求应否支持。 关于焦点一被告旭飞公司应否偿付被告桐林公司欠付原告烟建公司的部分借款。本院经审理认为，涉案的2014年12月30日《股权转让协议书》约定了被告旭飞公司除了向原告烟建公司支付桐林公司股权转让价款1000万元外，并由被告旭飞公司代桐林公司偿付所欠原告烟建公司借款12000万元，双方当事人对于该约定内容均无异议，本院依法予以确认。对于被告旭飞公司该代付借款行为，双方均认可系债务加入。根据相关规定，债务加入是指第三人与债权人、债务人达成三方协议或第三人与债权人达成双方协议或第三人向债权人单方承诺由第三人履行义务的债务承担方式，第三人加入到债的关系中，与原债务人一起向债权人承担责任。本案原告烟建公司与被告旭飞公司双方达成协议，约定由旭飞公司对桐林公司的12000万元债务承担偿付义务，上述行为符合债务加入的构成要件，本院依法予以确认。 被告旭飞公司主张涉案《股权转让协议书》及相关补充协议的性质，名为股权转让合同，实质为地产项目转让合同。旭飞公司并主张代桐林公司偿付借款是以桐林公司办理取得标的项目土地使用权作为前置条件的债的加入，鉴于烟建公司先行违约，被告旭飞公司有权拒绝履行合同约定的付款义务。本院经审理认为，涉案的《股权转让协议书》及相关补充协议系原告烟建公司与被告旭飞公司为转让桐林公司的股权经双方协商达成的，系双方当事人的真实意思表示，对双方具有约束力。双方在协议中约定了股权转让价款的金额及支付方式、股权变更期限、项目土地手续的交付、涉案借款的偿付等内容，相关约定均是为了履行股权转让而进行的，合同的性质属于股权转让合同。对于被告旭飞公司主张涉案的债务加入附有前置条件，本院经审理认为，对于协议中确认的桐林公司已通过招拍挂取得标的项目一期用地，并已支付全部土地出让金的内容，原告烟建公司提供的公证书和付款凭证足以证实相关土地手续符合合同约定，且被告旭飞公司亦认可桐林公司已通过招拍挂取得标的项目一期用地并已支付全部土地出让金的事实。因此，被告旭公司主张原告烟建公司因桐林公司未签订土地使用权出让合同和办理取得标的项目一期土地使用权而存在先行违约的事实主张与双方合同的约定内容不符，被告旭飞公司的该主张无事实依据，旭飞公司的该抗辩主张理由不当，本院依法不予支持。 鉴于被告旭飞公司通过协议约定取得桐林公司的股权，旭飞公司并在股权转让协议中承诺对桐林公司在经营过程中因取得标的土地而对原告烟建公司产生的部分借款承担偿付义务，符合法律规定，依法应予支持。故，在被告旭飞公司已代被告桐林公司偿付原告烟建公司部分借款的情况下，原告诉请被告旭飞公司在协议约定的范围内对原告烟建公司的借款部分承担连带清偿责任，符合法律规定，依法应予支持。 关于焦点二被告旭飞公司的反诉请求应否支持。最高人民法院《关于适用的解释》第二百三十三条规定“反诉的当事人应当限于本诉的当事人范围。反诉与本诉的诉讼请求基于相同的法律关系、诉讼请求之间具有因果关系，或者反诉与本诉的诉讼请求基于相同的事实的，人民法院应当合并审理。反诉应由其他人民法院专属管辖，或者与本诉的诉讼标的及诉讼请求所依据的事实、理由无关的，裁定不予受理，告知另行起诉。”根据上述规定，反诉是被告针对原告提出的与本诉有牵连关系的诉讼请求，旨在抵消或者吞并本诉的诉讼请求，或者使本诉的诉讼请求失去意义。而反诉与本诉有牵连关系是指反诉标的及请求与本诉标的及请求有牵连，即反诉的诉讼请求和本诉的诉讼请求基于同一事实或者属于同一法律关系，只有具备了牵连性，反诉才能成立。本案中，原告烟建公司基于与被告旭飞公司在股权转让协议中对旭飞公司代偿桐林公司欠付烟建公司的借款的约定，以企业借贷为由，向被告旭飞公司和桐林公司主张权利，本诉的诉讼请求属于借款合同纠纷，诉讼请求所依据的事实是被告旭飞公司对桐林公司借款的债务加入行为。被告旭飞公司反诉请求的内容为判令烟建公司履行股权转让协议和承担违约损失，反诉的诉讼请求属于与公司有关的纠纷，诉讼请求所依据的事实是双方签订并履行股权转让协议的行为。因此，被告旭飞公司的反诉与原告烟建公司的本诉在诉讼请求上不是基于同一事实，也不属于同一法律关系，反诉与本诉不具有牵连性，被告旭飞公司的反诉请求不成立，应予驳回。如果被告旭飞公司认为原告烟建公司在履行股权转让协议过程中损害了其合法权益，其可另行主张权利。故，本院对被告旭飞公司的反诉依法不予支持。 鉴于被告桐林公司对于原告烟建公司主张的借款事实予以认可，原告诉请被告桐林公司偿还借款9005万元以及自2019年3月21日起的银行同期贷款利率，符合法律规定，依法予以支持。原告烟建公司和被告旭飞公司在《之补充协议》和《协议书》中对于利息计算和逾期付款的利息进行了约定，原告烟建公司诉请被告旭飞公司对6000万元本金和利息承担连带清偿责任，符合法律规定和合同约定，依法应予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零七条、最高人民法院《关于适用的解释》第二百三十三条之规定，判决如下： 一、被告烟台桐林房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告烟建集团有限公司借款本金9005万元，并以9005万元为基数自2019年3月21日起至实际给付之日止按照中国人民银行同期贷款基准利率计付利息； 二、被告广东旭飞集团有限公司在被告烟台桐林房地产开发有限公司的上述第一项给付义务范围内、在“本金6000万元、利息19144652.78元并以6000万元为基数自2018年5月15日起至实际给付之日止按银行同期贷款利率的两倍计算利息”范围内承担连带清偿责任； 三、驳回被告广东旭飞集团有限公司的反诉。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费492051元，由被告烟台桐林房地产开发有限公司负担，由广东旭飞集团有限公司在437800元的范围内承担连带责任；保全费5000元，由被告烟台桐林房地产开发有限公司和广东旭飞集团有限公司共同负担。反诉费113400元，退回被告广东旭飞集团有限公司。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审 判 长  董玉新 人民陪审员  史丽娜 人民陪审员  徐建春 二〇一九年五月十四日 书 记 员  于红科