广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书(2018)粤0304民初43354号原告中国人民人寿保险股份有限公司深圳市分公司,住所地深圳市福田区莲花街道商报东路英龙商务大厦****(701-722),社会统一信用代码914403006670648117。法定代表人谢海平。委托代理人曾爱春，广东冠杰律师事务所律师。委托代理人刘婷，女，汉族，1990年9月3日出生，住址湖南省冷水江市，系公司员工。被告朱领生，男，汉族，1984年9月14日出生，住址广东省惠州市惠阳区，委托代理人罗成，广东华商（龙岗）律师事务所律师。委托代理人赵莹莹，广东华商（龙岗）律师事务所实习律师。上列原告诉被告劳动争议纠纷一案，原告于2018年12月17日诉至本院，本院受理后，依法组成合议庭适用普通程序审理，于2019年4月23日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人曾爱春、刘婷，被告朱领生及其委托代理人罗成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。相关案情一、入职时间：原告主张双方自2013年12月2日至2015年5月1日期间系代理合同关系，并非劳动关系，双方于2015年5月1日签订第一份劳动合同后，才存在劳动关系，原告提交了《保险营销员保险代理合同》证明其主张。被告确认该证据真实性，但否认原告的主张，辩称其于2013年12月2日入职原告处。经查，双方均提交的《劳动合同》载明“在甲方工作起始时间2013年12月2日”。本院认为，双方均认可《劳动合同》的真实性，本院亦予以认可。原告虽主张2013年12月2日至2015年5月1日与被告系代理合同关系，但未提交有效的证据证明其主张，应承担举证不能的不利后果。故，本院依法采信被告主张，确认被告的入职时间为2013年12月2日。二、工作岗位：被告主张其工作岗位为高级部经理，但未提交有关证据证明其主张，故本院对其主张不予采信。经查，双方均提交的《劳动合同》载明“乙方同意根据甲方工作需要，从事甲方安排的营销序列业务经理”，故本院确认被告工作岗位为业务经理。三、月工资结构及标准：5000元/月＋绩效（不固定）。四、最后一天上班时间及离职时间：2018年6月18日。五、离职前十二个月平均工资：原告主张被告离职前十二个月平均工资为15906.32元。被告主张其离职前十二个月平均工资为21058元，并提交了银行流水账单证明其主张。本院认为，原告作为用人单位在获取证据能力方面较劳动者而言更占优势，原告对员工的工资水平及工资发放情况负有举证责任，而原告未能就其主张向本院提交有效证据，应承担举证不能的不利后果，故本院对原告的主张不予采信。被告提交银行流水账单有原件核对，本院对其真实性予以确认，根据该银行流水账单，经核算，被告离职前十二个月平均工资为16030.43元。[计算方法：（3879.11元+442.76元+10612.88元+248.65元+167.06元+2063.32元+752.83元+4427.32元+527.25元+462.83元+2446.92元+2662.81元+616.71元+13571.68元+85943.37元+3539.64元+5000元/月×12个月）÷12个月]。六、关于违法解除劳动合同赔偿金：原告主张被告连续三个季度考核未达标，经培训依然未达到考核标准，故原告依据相关规定解除与被告的劳动合同关系合法有据，故不应支付被告违法解除劳动合同赔偿金，并提交了《绩效谈话记录》、公司发文审批单（《个险渠道2018年基本法补充方案》）、2017年三季度、四季度、2018年一季度个险渠道基本法考核结果通报、《深圳市分公司个险渠道脸谱考勤管理细则》等证明其主张。被告对上述证据真实性不予认可。本院认为，原告提交的上述证据均无被告的签字确认且被告否认真实性，原告亦无证据显示其已向被告有效送达上述证据，同时，原告亦未提交有效证据证明被告存在“在考核期内未达标，且经过申请保级、培训辅导后再次考核依然不达标的”情形，应承担举证不能的不利后果。综上，原告未能提交充分证据证明关于“被告考核不合格，原告系合法解除与被告的劳动合同关系”的主张，应承担举证不能的不利后果。故本院依法采信被告的主张，即原告系违法解除与被告的劳动合同。故，原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金160304.25元（计算方法：16030.43元/月×5×2)。七、关于未休年休假工资：被告仲裁主张其2016年6月19日至2018年6月18日期间未休年休假共10天，原告未支付上述期间未休年休假工资，故要求原告支付上述期间未休年休假工资。原告认可被告所诉未休年休假的天数，确认未向被告支付上述期间的未休年休假工资，但主张被告该请求已超过仲裁时效，该主张不应得到支持。本院认为，依据前述，原告与被告存在劳动关系，被告离职时间为2018年6月18日，被告提起劳动仲裁时间为2018年7月9日，故原告提出的关于被告的主张已过仲裁时效的抗辩，本院不予采纳。经核算，原告应支付被告2016年6月19日至2018年6月18日期间未休年休假工资14740.62元（计算方法：16030.43÷21.75×10×2)。八、关于基本工资：被告仲裁主张原告未支付其2017年5月1日至2018年6月18日期间基本工资67500元。原告表示其已按规定足额发放被告工资。本院认为，原告未能提交有效证据证明其已发放被告基本工资，应承担举证不能的不利后果。经核算，被告的主张未超过法定金额，属其自主处分权，于法不悖。故，原告应支付被告2017年5月1日至2018年6月18日期间基本工资67500元。九、关于律师费：按照法律规定及本院支持被告的比率，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，原告应承担被告的律师费4009.75元。[计算方式：5000×(242544.9÷302443.68）×100%]。十、仲裁案号：深福劳人仲案[2018]1553号十一、仲裁请求：1、原告支付被告违法解除劳动合同的赔偿金210580元；2、原告支付被告2016年6月19日至2018年6月18日期间未休年休假工资19363.68元；3、原告支付被告2017年5月1日至2018年6月18日期间基本工资67500元；4、原告支付被告律师代理费5000元。十二、仲裁结果：1、原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金160304.25元；2、原告支付被告未休年休假工资14740.62元；3、原告支付被告2017年5月1日至2018年6月18日期间基本工资67500元；4、原告支付被告律师代理费4009.75元；5、驳回被告的其他仲裁请求。十三、诉讼请求：1、原告无需支付被告违法解除劳动合同赔偿金160304.25元；2、原告无需支付被告未休年休假工资14740.62元；3、原告无需支付被告2017年5月1日至2018年6月18日期间基本工资67500元；4、原告无需支付被告律师代理费4009.75元；5、被告承担本案诉讼费。判决结果依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第五十条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告中国人民人寿保险股份有限公司深圳市分公司支付被告朱领生违法解除劳动合同赔偿金160304.25元；二、原告中国人民人寿保险股份有限公司深圳市分公司支付被告朱领生未休年休假工资14740.62元；三、原告中国人民人寿保险股份有限公司深圳市分公司支付被告朱领生2017年5月1日至2018年6月18日期间基本工资67500元；四、原告中国人民人寿保险股份有限公司深圳市分公司支付被告朱领生律师代理费4009.75元；五、驳回原告中国人民人寿保险股份有限公司深圳市分公司的其他诉讼请求。上述应付款项，原告应于本判决发生法律效力之日起十日内付清，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元（原告已缴纳），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  潘 捷人民陪审员  李春梅人民陪审员  曾小平二〇一九年五月五日书 记 员  刘倩恩