广东省茂名市中级人民法院行 政 判 决 书（2019）粤09行终36号上诉人（原审原告）杨品权，男，1986年10月2日出生，汉族，住高州市***********。被上诉人（原审被告）高州市自然资源局（原高州市国土资源局）。法定代表人温同新，局长。委托代理人陈世筹，男，高州市自然资源局法制室股长。委托代理人卢荣图，男，高州市荷塘镇国土资源所所长。上诉人杨品权因诉被上诉人高州市自然资源局不履行法定职责一案，不服广东省茂名市茂南区人民法院（2018）粤0902行初203号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。原审法院认为，本案争议焦点为：1、原告是否已向被告提出要求履行职责的申请；2、被告是否存在不履行法定职责的行为。对于原告是否已向被告提出履职申请的问题，本院认为，虽然被告工作地点由广东省高州市******搬迁至广东省高州市*****，但其没有向社会公众公告公示其工作地点的变更，也没有对统一社会信用代码证、政府网站上的政府信息公开指南上的被告地址进行变更。原告有理由相信广东省高州市******是被告的办公地址。原告根据其信息公开指南的地址向被告邮寄申请，且该地址有人员签收，故应视为原告已向被告提出要求履行职责的申请。对于被告是否存在不履行法定职责的问题，原告所申请为被告对杨干中违法用地进行查处，而针对杨干中的违法用地行为，高州市荷塘镇人民政府已责令杨干中立即停止违法行为，听候处理。在被告立案之前，原告杨品权及家人已对杨干中违法用地建房进行强制拆除，该违法状态已经消除。根据《国土资源违法行为查处工作规程》“7.2立案条件”第二款“违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果，或者立案前违法状态已经消除的，可以不予立案”的规定，原告要求被告履行职责缺乏基本的事实依据，故被告不存在不履行法定职责的行为。综上所述，原告诉请缺乏事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：驳回原告杨品权的诉讼请求。案件受理费50元，由原告杨品权负担。上诉人杨品权不服原审判决，向本院提起上诉称：一、被上诉人认为该案件违法建筑已被拆除，与事实不相符。根据被上诉人的证据3和上诉人的证据2看出该案违法建筑依然存在。一审法院查明被举报人违法建筑建设厨房4间，面积66平方米，被拆除3间，剩余的违法建筑1间及地基础至今没有处理。同时，被举报人在涉案土地堆放砖头围起涉案土地强行霸占，被上诉人不予立案缺乏事实和法律依据。二、一审法院认为被上诉人立案之前该违法建筑已经消除，属于认定事实不清，适用法律错误。1、涉案违法建筑被拆除部分，并没有全部拆除，剩余的违法建筑被上诉人和一审法院视而不见。一审法院明显偏向被上诉人。2、被上诉人具有查处土地违法行为法定职责，根据《土地管理法》相关规定，被上诉人应当依法责令被举报人限期拆除违法建筑物（包括基础）退还非法占用的土地，恢复土地原状。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律错误。请求二审法院查明事实依法支持上诉人上诉请求。上诉请求：一、撤销茂名市茂南区人民法院（2018）粤0902行初203号行政判决书。二、确认被上诉人对上诉人要求查处违法占地申请不依法履行法定职责的行为违法。三、判令被上诉人限期对上诉人查处违法占地申请作出处理并答复。四、判令本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。被上诉人高州市自然资源局辩称：一、2013年11月2日，杨干中经本村集体和村委会同意，向国土部门申请用地建厨房。国土部门在资料审查期间发现申请用地存在土地权属争议，暂停该宗用地的审批。2013年12月初，杨干中在吉集村擅自动工兴建厨房4间，面积66平方米。二、2014年1月14日，荷塘国土所接到杨品权反映杨干中未经批准擅自建厨房，且使用的土地存在权属争议，要求派员处理。经国土所工作人员调查、核实，确认杨干中建厨房4间，而积66平方米（其中3间占用村中空闲地，面积48.6平方米，1间拆旧建新，面积17.4平方米），该宗用地属于建设用地，符合土地利用总体规划。国土所工作人员立即对杨干中发出荷府字[2014]002号《责令停止违法行为通知书》，并限期整改。在整改期内，杨干中已停止施工。2014年1月28日，杨品权及其家人未经杨干中同意，擅自对杨干中在建占用村中空闲地的3间厨房（面积48.6平方米）进行强制拆除。三、由于杨干中违法在建占用村中空闲地的3间厨房已拆除，根据国土资源部关于印发《国土资源违法行为查处工作规程》的通知（国土资发[2014]117号）规定，违法行为立案前违法状态已经消除的，可以不予立案。所以荷塘国土所没有对杨干中进行立案。经审理查明，2014年1月14日，高州市荷塘镇人民政府向杨干中作出荷府字[2014]002号《责令停止违法行为通知书》，认为杨干中未经批准擅自在荷塘镇大利村委会吉集村擅自占用集体土地建附屋的行为违反了土地管理法及土地管理法实施条例的规定，责令其立即停止上述违法行为，听候处理。2014年1月28日，上诉人杨品权及家人未经杨干中同意，擅自拆除了杨干中所建的上述附屋。从上诉人及被上诉人提供的杨干中厨房被拆除现场图可见，杨干中所建附屋中，有一部分墙体未被拆除，有一部分墙体已被拆除，被拆除部分还残留有部分墙角及地基，拆除现场残留有大量砖头。2016年12月28日，高州市荷塘镇人民政府对杨品权的举报事项作出《关于处理举报事项的回复》，高州市荷塘镇人民政府在该书面答复中认为查处违法用地的处理主体是高州市国土资源局，指引杨品权可以向高州市国土资源局依法申请并表达合理诉求。2018年3月31日，上诉人杨品权以挂号信形式向高州市国土资源局邮寄《查处违法占地申请书》，申请高州市国土资源局依法查处杨干中非法占用土地建房的行为违法，并责令杨干中限期对违法土地上的建筑物、砖头予以清理，以及依法书面加盖公章告知申请人处理结果。该挂号信的收件地址为“广东省高州市******高州市国土资源局（收）”，该地址下写明了“违法查处占地申请书”。经邮件跟踪查询显示该挂号信已由“收发室”于2018年4月4日签收。由于高州市国土资源局在法定期限未对杨品权的申请作出处理或答复，杨品权遂于2018年6月20日以高州市国土资源局为被告，向原审法院提起本案行政诉讼，诉讼请求：1、确认被告对原告要求查处违法占地申请不履行法定职责的行为违法；2、判令被告限期对原告查处违法占地申请作出处理并答复；3、本案所诉费由被告承担。另查明，高州市国土资源局的旧办公地址为广东省高州市******，其于2016年底搬迁至广东省高州市*****，但其搬迁新址后未向社会公众公告其办公地址已变更的情况，其统一社会信用代码证、政府网站上的政府信息公开指南显示的机构地址仍为“广东省高州市******”。2019年3月18日，高州市自然资源局挂牌成立，承接了原高州市国土资源局的职能。本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第一款规定：“在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。但有下列情形之一的除外：（一）被告应当依职权主动履行法定职责的；（二）原告因正当理由不能提供证据的。”第四十七条第一款规定：“公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定。”第七十二条规定：“人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。”本案中，上诉人以杨干中非法占用土地建房影响了其合法权益为由，于2018年3月31日向被上诉人邮寄了《查处违法占地申请书》，请求被上诉人履行法定职责，对杨干中非法占用土地的违法行为进行查处，责令杨干中限期对违法土地的建筑物、砖头清理，并要求书面告知其处理结果。被上诉人的办公地址由“广东省高州市******”搬迁至“广东省高州市*****”后并未向社会公众进行公示公告，其统一社会信用代码证、政府网站的政府信息公开指南上的办公地址亦未进行变更，故上诉人以“广东省高州市******”为收件地址，以挂号信形式向被上诉人高州市国土资源局邮寄《查处违法占地申请书》并无不妥，且该挂号信已由该地址的“收发室”签收，故可认定上诉人已向被上诉人提出要求履行法定职责的申请。被上诉人具有查处违法用地的法定职责，本应在收到上诉人的《查处违法占地申请书》之后对上诉人的申请事项进行调查核实并作出相应的处理或答复。但被上诉人收到上诉人的申请后，在法定期限内未对上诉人的申请进行处理或答复，构成行政不作为。因此，上诉人向原审法院提起本案行政诉讼符合上述法律规定的起诉条件，被上诉人不履行法定职责的行为构成行政不作为，应判决其在一定期限内履行法定职责，对上诉人的申请重新作出相应的处理。至于杨干中的违法建筑是否拆除完毕、违法状态是否消除，属于被上诉人在履行法定职责时应予查明的事实和内容，应由被上诉人查明相关事实后作出相应的处理，并将处理结果告知申请人杨品权。原审判决认定上诉人已向被上诉人提出要求履行法定职责的申请正确，本院予以确认。但原审判决认定被上诉人不存在不履行法定职责的行为，从而判决驳回杨品权的诉讼请求，该认定缺乏依据，属于认定事实部分不清，适用法律错误，依法应予撤销，并责令被上诉人在法定期限内对上诉人的申请重新作出处理。上诉人的上诉请求理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条、第八十九条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销茂名市茂南区人民法院（2018）粤0902行初203号行政判决；二、责令被上诉人高州市国土资源局在法定期限内对上诉人杨品权的申请重新作出处理。一审、二审案件受理费各50元，共100元，由被上诉人高州市国土资源局负担。本判决为终审判决。审 判 长 封桢莉审 判 员 张国平审 判 员 黄志平二〇一九年四月二十九日法官助理 吴嘉怡书 记 员 古博宇