新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院民 事 判 决 书（2018）新4002民初1498号原告：伊犁西部建设有限责任公司，住所地新疆伊宁县。法定代表人：刘平，该公司董事长。委托代理人：李婷，女，汉族，1983年6月29日，该公司法务科员工，住新疆伊宁市。委托代理人：葛万祥，新疆元正盛业（伊宁）律师事务所律师，一般代理。被告：国基建设集团有限公司，住所地太原市。法定代表人：郭长林，该公司经理。委托代理人：侯穿宇，男，汉族，1987年3月28日生，该公司员工，住山西省太原市，特别代理，。被告：伊犁金宝房地产开发有限责任公司，住所地新疆伊犁州伊宁市。法定代表人：努尔太·阿不力米提，该公司经理。委托代理人：热黑木吐鲁·买买江，男，维吾尔族，系该公司员工，住伊宁市，特别代理。原告伊犁西部建设有限责任公司诉被告国基建设集团有限公司、被告伊犁金宝房地产开发有限责任公司买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员刘连平适用简易程序公开开庭进行了审理。原告伊犁西部建设有限责任公司的委托代理人李婷、葛万祥，被告国基建设集团有限公司的委托代理人侯穿宇，被告伊犁金宝房地产开发有限责任公司的委托代理人热黑木吐鲁·买买江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告伊犁西部建设有限责任公司向本院提起诉讼，请求判令：1、被告支付原告商砼款3,395,585元；2、被告支付暂算至2018年1月25日的违约金784,748.64元（计算标准为：分段计算，其中2014年欠款440,365元，以该欠款为基数，以日万分之三为计算依据，从2014年11月26日至2018年1月25日共计152,586.47元；其中2015年欠款2568020元，以日万分之三为计算依据，从2015年11月26日至2018年1月25日共计586,278.97元；其中2016年欠款387,200元，以日万分之三为计算依据，从2016年11月26日至2018年1月25日共计45,883.2元，计算至2018年1月25日违约金共计为784,748.64元，2018年1月26日至实际还清欠款为止的违约金按照上述标准计算）；3、被告承担本案诉讼费用、保全费及为实现该债权支出的必要费用。事实与理由：2013年7月28日，原告与被告国基建设集团有限公司签订混凝土购销合同，由原告向被告承建的伊犁国际大巴扎项目提供混凝土，原告依约提供混凝土，被告按约定支付货款，经核算，被告尚拖欠原告混凝土货款3,395,585元，原告提供混凝土后被告国基建设集团有限公司向原告支付了部分货款，被告国基建设集团有限公司又要求被告伊犁金宝房地产开发有责任限公司向原告支付了部分货款，被告国基建设集团有限公司、伊犁金宝房地产开发有限责任公司向原告出具还款承诺书，由被告国基建设集团有限公司承担还款责任，被告伊犁金宝房地产开发有限责任公司承担连带还款责任，后经原告多次催要无果，故诉至法院。被告国基建设集团有限公司辩称,该项目实际负责人是黄文育，应由黄文育承担还款责任；即使我方承担责任，也是由于被告伊犁金宝房地产开发有限责任公司拖欠我方工程款引起，目前为止被告伊犁金宝房地产开发有限责任公司尚欠我方3000多万元，应当由被告伊犁金宝房地产开发有限责任公司承担还款责任；历年欠款数字原告未与我方核实，而且黄文育和被告伊犁金宝房地产开发有限责任公司共同向原告出具还款承诺书，由于他们未及时支付欠付原告货款造成违约，应该由黄文育和被告伊犁金宝房地产开发有限责任公司承担还款违约责任。原告要求的违约金过高，应当按照银行同期贷款利率计算利息。被告伊犁金宝房地产开发有限责任公司辩称，仅凭还款承诺书上的印章，不应让我方承担责任；关于被告国基建设集团有限公司所称的欠3000多万元的工程款不属实，因我公司对工程还未进行决算。经审理查明：一、2013年7月8日,被告国基建设集团有限公司向黄文育出具授权委托书,内容载明:“本授权委托书声明：我宫志敏系国基建设集团有限公司的法定代表人，现授权委托国基建设集团有限公司的黄文育为我公司代理人，以本公司名义参加伊犁国际大巴扎A段建设项目的合同签订、现场施工管理等工作。（委托期限至该工程竣工验收止）代理人无转委托权。特此委托。”在该委托书下方有被告国基建设集团有限公司印章及其法定代表人宫志敏印章，有黄文育的签名及其书写的身份证号51082319XXXX。二、2013年7月28日，原告伊犁西部建设有限责任公司作为乙方（供方）与被告国基建设集团有限公司作为甲方（需方）签订伊犁西部建设混凝土购销合同，约定达成协议：第一条供货概况：一、工程名称：伊犁国际大巴扎A段，二、工程交货地点：人民广场南面，三、工程供货开始时间：2013年7月28日，截至时间：工程完工，四、混凝土强度等级、施工方式、数量及单价：标号C15,单价（元／m3）:240;标号C20,单价（元／m3）:260;标号C25,单价（元／m3）:280;标号C30,单价（元／m3）:300;标号C35,单价（元／m3）:330;标号C40,单价（元／m3）:370;标号C45,单价（元／m3）:420;标号C50,单价（元／m3）:480;标号：砂浆，单价（元／m3）:500；备注：抗渗剂价格为40元／m3。1、此单价为到施工现场泵送预拌混凝土价格。在上述价格基础上：一级配混凝土每立方米增加20元。2、特殊要求外加剂：如早强剂、抗渗剂、防冻剂等费用另计。本合同中：外加剂为早强剂、防冻剂，价格各为30元／m3。3、结算数量以双方签票的实际数量为准。4、在合同履行期间，如遇原材料价格上涨等因素，乙方有权要求对价格进行相应调整并暂停供货，如双方在乙方发出书面通知后10日内未能协商一致的，乙方有权通知甲方解除合同。甲方应在解除合同当日内付清所欠乙方全部款项，乙方在收到上述全部款项后应退出工地，因甲方逾期支付乙方致使乙方后逾期退出工地造成损失的，由甲方承担。第二条付款方式及期限，一、混凝土总用量在500m3以下的小额混凝土购销合同实行先款后货；二、混凝土总用量在500m3以上的，实行下列方式付款：…2、每完成一层混凝土施工（或每完成一个批次的混凝土）结算一次，按实际供应量总金额的85%结算付款，在第二次付款时，将上次15%一并付清，余额在本阶段供货完毕后30日内付清。在各付款阶段，双方应及时核对发货单，办理结算手续。双方无异议的，甲方应在一周内付款；有异议的，应在5日内提出，但甲方对无异议的部分货款应在一周内付清。在下一次浇筑前，必须把上一次账对清，对清后方可进行下次浇筑。3、每月25日结算一次，并付清当月全部货款。4、需方指定专人进行月末结算，材料结算人为吴国兴18999XXXXXX，若需方变更材料结算人应及时向供方出示授权委托书。…第十一条如需方未按合同约定履行支付义务的：一、供方有权随时停止供应混凝土，由此造成的工程质量与其他责任由需方承担。二、需方应当自付款期限届满之日起向供方支付违约金，计算标准为每拖延一日需方须向供方承担所欠货款总额5‰的违约金，供方为实现债权所支付的一切费用（包括但不限于律师费用、诉讼费用）由需方承担。三、因需方原因致使工程停工或无法履行合同，供需双方应在15日内结清所有发生货款，双方即可终止履行合同。第十二条其他约定事项：一、需方要求供应混凝土，须提前24小时通知供方：一个批次供应量在500m3以上的，应提前48小时通知。供方应在一个批次混凝土浇筑完50日内向需方送交本批次实验报告。…三、若年末未按合同履约或按合同付款有余额的，需方有义务与供方对账并出具对账函。…第十三条本合同履行过程中，一方无正当理由解除合同的，应当支付违约金，数额为未履行部分货款数总额的8%。第十四条双方发生争议时，应当友好协商。协商不成可向合同履行地人民法院提起诉讼；第十五条双方协议补充条款：1、甲乙双方每月20日进行对票、签字、挂账；2、甲方施工至地面上五层，五层完工后，付总货款的75%，后每月付总货款的80%，截止11月25日前付全年总货款的85%，2014年按月支付80%，截止11月25日前付清全工程货款。3、若甲方到期未能支付货款，乙方有权停止供货，甲方不得找其他混凝土公司合作。在甲方（需方）处有被告国基建设集团有限公司的印章及委托代理人黄文育的签名，乙方（供方）处有原告伊犁西部建设有限责任公司印章及其委托代理人的宋承全签名。三、2013年11月20日，被告国基建设集团有限公司通过中国农业银行股份有限公司乌鲁木齐建设路兵团支行向原告伊犁西部建设有限责任公司在中国银行股份有限公司伊犁哈萨克自治州分行开设的账户转账1,000,000元。自2013年7月至2016年7月期间，原告伊犁西部建设有限责任公司开具以购货单位为被告国基建设集团有限公司的新疆增值税普通发票35份。四、2013年9月29日，被告伊犁金宝房地产开发有限公司出具承诺书，内容载明：“新疆伊犁金宝房地产开发有限公司承诺，伊犁国际大巴扎施工方10月10日未按合同执行付款，金宝房产承诺截止到10月25日前所产生的所有混凝土款按80%从施工工程款中扣除付伊犁西部建设有限责任公司，在这期间西部建设不停止供货。如伊犁金宝未按承诺执行，伊犁西部建设有限责任公司有权停止供货，同时新疆伊犁金宝房地产开发有限责任公司承担违约责任。”2014年9月11日，被告国基建设集团有限公司与被告伊犁金宝房地产开发有限公司签订还款承诺书，内容载明为：“国基建设集团有限公司与伊犁西部建设有限责任公司2013年签订《混凝土购销合同》，合同付款方式为：每月付总款的85%。我方未按合同付款，现与伊犁西部建设有限责任公司达成还款协议如下：1、2014年9月25日之前向西部建设有限责任公司支付50万元整。2、2014年10月28日之前向伊犁西部建设有限责任公司支付250万元整。3、若我方不能按合同和协议执行付款，2014年所发生的每立方混凝土在原来单价的基础上增加60元结算。伊犁金宝房地产开发有限责任公司承担此还款承诺的一切责任。”五、2016年9月20日，原告伊犁西部建设有限责任公司向被告国基建设集团有限公司送达《往来账项询证函》，内容载明为：“致：国基建设集团有限公司-国际大巴扎。本公司聘请的大华会计师事务所（特殊普通合伙）正在对本公司2016年1-9月的财务报表进行审计，按照中国注册会计师审计准则的要求，应当征询本公司与贵公司的往来账项等事项。下列信息出自本公司账簿记录，如遇规定记录相符，请在本函下端“信息证明无误”处签章证明：如有不符，请在“信息不符”列明不符项目。如存在与本公司有关的未列入本函的其他项目，请在“信息不符处列出这些项目的金额及详细资料。…1、销售与收款：截止日期：2016年9月20日，贵公司欠3,395,585。截止日期：2016年1月1日至9月20日，销售给贵公司（含税）387，200”，在公司盖章处盖有伊犁西部建设有限责任公司印章和打印有经办人宋承全的姓名；在“信息证明无误”处有“黄文育”的签名及签署有“2016年11月15日”。2017年6月20日，原告伊犁西部建设有限责任公司向被告国基建设集团有限公司又送达一份《往来账项询证函》，该询证函的内容与2016年9月20日的询证函的前部分内容相同，只是在后部分调整“销售与收款截止日期：2017年6月20日，贵公司欠3,395,585”和“信息证明无误”栏有“黄文育”的签名和黄文育书写的日期和身份证号“2017年7月10日510823XXXXXX”。原告伊犁金宝房地产开发有限责任公司支出诉讼保全费5000元。现原告以要求两被告向其支付商砼款3,395,585元并承担逾期付款违约金为由诉至本院。上述事实,有当事人的陈述，伊犁西部建设混凝土购销合同，汇兑来账凭证（回单），新疆增值税普通发票，承诺书，还款承诺书，往来账项询证函，保全费票据等在案佐证，足以认定。本院认为，当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。对于原告要求被告支付商砼款的意见，从原告与被告国基建设集团有限公司签订的混凝土购销合同、授权委托书及往来账项询证函的内容可以看出，被告国基建设集团有限公司欠原告商砼款3,395,585元理应承担给付义务，原告据此诉请，具有事实和法律依据，本院应予支持。对于原告要求被告分阶段支付逾期违约金的诉请，虽然原告提交了被告国基建设集团有限公司代理人在欠款数额确认函件上签字，但该数额只能说明被告合计欠付的数额，不能说明该数额的具体组成及欠款时间等，且说明的事项只表明被告国基建设集团有限公司在2016年11月15日所欠原告总的货款数额；虽然双方约定了被告国基建设集团有限公司逾期支付款项的违约责任，且原告在庭审中将违约金计算标准调整为3‰／日，但依照该标准计算违约金明显过高，被告亦表示过高,应当予以调整,以同期中国人民银行公布的同期贷款利率4.75%（贷款周期三年至五年）并在此基础上调30%，即按照年利率6.175%计算违约金较宜，并给予被告国基建设集团有限公司一个月支付款项的准备时间，即从2016年12月15日开始计算违约金至实际付清为止。对于原告要求被告伊犁金宝房地产开发有限责任公司共同承担给付剩余款项责任的意见，虽然原告伊犁西部建设有限责任公司与被告国基建设集团有限公司在合同履行过程中，被告伊犁金宝房地产开发有限责任公司出具了给付款项的承诺书，但该承诺书的内容是伊犁金宝房地产开发有限责任公司对原告伊犁西部建设有限责任公司与被告国基建设集团有限公司合同履行过程中的一段期间内给付款项的担保，而不是对原告伊犁西部建设有限责任公司与被告国基建设集团有限公司整个合同履行支付款项的担保，且原告也未提供伊犁金宝房地产开发有限责任公司担保的款项应承担担保责任的证据，原告据此要求被告伊犁金宝房地产开发有限责任公司共同承担给付责任缺乏法律依据，故本院不予采纳。对于被告国基建设集团有限公司辩称应由黄文育与被告伊犁金宝房地产开发有限责任公司承担给付责任的意见，虽然黄文育在相关文件签字，但其是作为被告国基建设集团有限公司的代理人身份签署相关文件，并不是其作为个人的行为；被告伊犁金宝房地产开发有限责任公司不是涉诉购销合同的当事人，也未对被告伊犁金宝房地产开发有限责任公司整个购销合同款项的担保责任，被告国基建设集团有限公司据此辩解缺乏事实和法律依据，因此对其辩解意见本院不予采纳。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告国基建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告伊犁西部建设有限责任公司支付商砼款3,395,585元；二、被告国基建设集团有限公司以商砼款3,395,585元为基数,以年利率6.175%向原告伊犁西部建设有限责任公司支付违约金（从2016年12月15日开始计算至实际付清止）；三、驳回原告伊犁西部建设有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费40,242元，减半收取即20,121元，由被告国基建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。审判员  刘连平二〇一九年四月二十六日书记员  阿古丽