山东省沂源县人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁0323民初124号原告：崔春安，男，1970年5月14日出生，汉族，住沂源县。委托诉讼代理人：周国敬，山东隆祥律师事务所律师。被告江苏国龙翔建设有限公司山东分公司，住所地济南市市中区二环南路10777号，统一社会信用代码91370103MA3CB7AN4D。负责人：赵水芳，经理。委托诉讼代理人：苗钢，北京大成（济南）律师事务所律师。被告：江苏国龙翔建设有限公司，住所地淮安市清河区上海路6号，统一社会信用代码91320802354546545J。法定代表人：费志龙，执行董事。委托诉讼代理人：张爱民，上海德禾翰通律师事务所律师。被告：赵水芳，男，1976年12月24日出生，汉族，江苏省海门市正余镇桥闸村四组18号，现住济南市历下区。委托诉讼代理人：苗钢，北京大成（济南）律师事务所律师。原告崔春安与被告江苏国龙翔建设有限公司山东分公司、江苏国龙翔建设有限公司、赵水芳建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告崔春安及其委托诉讼代理人周国敬、被告江苏国龙翔建设有限公司山东分公司的委托诉讼代理人苗钢、被告江苏国龙翔建设有限公司的委托诉讼代理人张爱民、被告赵水芳的委托诉讼代理人苗钢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告崔春安向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告江苏国龙翔建设有限公司山东分公司于2016年7月4日签订的水电暖施工合同；2、被告江苏国龙翔建设有限公司山东分公司返还原告保证金500000元及损失（自2016年7月4日起，按人民银行同期贷款利率计算），江苏国龙翔建设有限公司、赵水芳承担连带责任；3、诉讼费由被告负担。事实与理由：2016年7月4日，原告与被告江苏国龙翔建设有限公司山东分公司签订了一份水电暖工程施工合同，被告将位于沂源县城沿河东路鹏欢二期花语城项目中的安装工程交由原告施工，双方对合同的权利义务进行了约定。同日，原告按被告赵水芳的要求，支付保证金500000元，被告赵水芳给原告出具收据一份。但被告严重违约不按照合同履行自己的义务，至今未将工程交付于原告施工，致使原、被告签订的合同目的无法实现。为此，原告已多次通知被告解除合同，返还已收的保证金，被告江苏国龙翔建设有限公司山东分公司系被告江苏国龙翔建设有限公司分支机构，应承担连带责任。为此诉至法院，请求贵院支持原告的诉讼请求。被告江苏国龙翔建设有限公司山东分公司辩称：一、崔春安与江苏国龙翔建设有限公司山东分公司签订的《水电暖工程施工合同》是无效合同，不存在解除问题。由于崔春安系自然人，其没有建设工程施工资质，故此依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效:(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。”之规定，崔春安与江苏国龙翔建设有限公司山东分公司（以下简称国龙翔山东分公司）于2016年7月4日签订的《水电暖工程施工合同》是无效合同；二、无效合同的法律后果是返还、依据过错承担损失。崔春安对其没有建设工程施工资质是明知的，故此其应当承担全部过错，不应当由国龙翔山东分公司承担损失。1、依据《中国人民共和国合同法》第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”之规定，答辩人认为崔春安明知自己没有建设工程施工资质而签订《水电暖工程施工合同》，应当承担全部过错责任，承担全部损失。国龙翔山东分公司不应当承担对崔春安的损失赔偿责任；2、《水电暖工程施工合同》第八条约定的保证金返还时间及数额不明确。即便是计算损失，也应当自本案立案之日2018年1月5日而不是崔春安主张的2016年7月4日起计算损失，即资金占用费。损失的计算标准应当参照中国人民银行同期存款利率而非同期贷款利率，并依据过错分担损失；三、崔春安支付的保证金是400000元而不是500000元，国龙翔山东分公司已经将其中的350000元转交开发建设单位沂源嘉宝置业有限公司，用于支付农民工保证金。国龙翔山东分公司在此数额内不应当承担返还责任。崔春安应当向案外人沂源嘉宝置业有限公司主张权利。综上所述，请求法院在查清事实的基础上依法判令所请。被告江苏国龙翔建设有限公司辩称：国龙翔山东分公司伪造我们的公章、法人签字、营业执照违法设立的。江苏国龙翔并非涉案合同的当事人，无论合同是否成立，或是否有效，山东分公司对外开展业务承担的债务不应当由江苏国龙翔承担。应当驳回原告要求被告江苏国龙翔公司承担连带责任的诉讼请求。涉案合同的真实性、合法性有异议。被告江苏国龙翔公司完全不知晓合同的存在。请求法庭对合同中存在的项目的建设方发包方的主体查明。对合同的无效，第一被告已经陈述，应当视为无效合同，对合同无效造成的损失应承担民事责任。退步讲，即使合同、收条是真实的，第八条也未对保证金进行约定，返还的款项义务应当是赵水芳，而不应当是山东分公司，更不应当是江苏国龙翔。被告赵水芳辩称：1、请求贵院依法驳回被答辩人崔春安对答辩人赵水芳的诉讼请求；2、本案诉讼费用由被答辩人承担。事实与理由：1、同意第一被告江苏国龙翔建设有限公司山东分公司对被答辩人崔春安的答辩意见；2、答辩人系第一被告江苏国龙翔建设有限公司山东分公司的负责人，出具收条的行为系职务行为，不应当承担连带支付责任；3、经过双方协商，崔春安同意支付保证金500000元，但最终崔春安实际支付了400000元，剩余100000元未支付。综上所述，请求法院在查清事实的基础上依法判令所请。本院经审理对本案的事实认定如下：2016年7月4日，被告江苏国龙翔建设有限公司山东分公司（甲方）与原告崔春安（乙方）在沂源大酒店签订水电暖工程施工合同，甲方将其承揽的沂源县鹏欢二期花语城中项目中的安装工程委托乙方施工。同日，原告崔春安将保证金50万元支付给被告赵水芳，其中10万元支付现金，其余40万元分五次汇入被告赵水芳之妻曹薇薇的中国银行账户，被告赵水芳为原告崔春安出具收条一份，内容为：“今收到鹏欢二期花语城水电暖安装保证金伍拾万元整”。合同签订后，因被告江苏国龙翔建设有限公司山东分公司未将工程交由原告崔春安施工，为此，原告诉至法院。另，2018年12月13日，济南市市中区市场监督管理局作出济市中市监撤听告字［2018］WGZ006号撤销设立登记听证告知书，以江苏国龙翔建设有限公司山东分公司于2016年5月26日在国龙翔建设有限公司以及其法定代表人不知情且未提供相关文件的情况下，伪造江苏国龙翔建设有限公司营业执照和公章，向公司登记机关提交虚假《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、《租赁合同》、《分公司负责人任职文件》等材料，隐瞒重要事实，取得设立登记的行为，属申请人申请行政许可，未如实向行政机关提交材料和反应真实情况的违法行为。作出拟撤销江苏国龙翔建设有限公司山东分公司于2016年5月26日取得的设立登记，并在济南市市中区政府官网公告发布。2019年2月27日，济南市市中区市场监督管理局作出济市中市监撤听告字［2018］WGZ006号撤销设立登记决定书，以上述事实为由，作出撤销江苏国龙翔建设有限公司山东分公司于2016年5月26日取得的设立登记，并在济南市市中区政府官网公告发布。上述事实，由原、被告提供的证据及当事人的庭审陈述予以证明。本院认为：根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效:(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。”之规定,原告崔春安未取得建筑施工企业资质，故原告崔春安与被告江苏国龙翔建设有限公司山东分公司于2016年7月4日签订的《水电暖工程施工合同》是无效合同。《中国人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”被告赵水芳辩称其系第一被告江苏国龙翔建设有限公司山东分公司的负责人，出具收条的行为系职务行为，不应当承担连带支付责任；崔春安同意支付保证金500000元，但最终崔春安实际支付了400000元，剩余100000元未支付。被告江苏国龙翔建设有限公司山东分公司于2016年5月26日隐瞒重要事实，取得设立登记的，并于2019年2月27日被撤销设立登记。被告赵水芳作为一般的民事行为能力人，如果仅收取原告崔春安400000元而为其出具500000元的收据，显然不合乎常理，对此辩称本院不予采信。故被告赵水芳应承担向原告崔春安返还保证金500000元的义务；原告崔春安明知其未取得建筑施工企业资质而与被告江苏国龙翔建设有限公司山东分公司签订《水电暖工程施工合同》存在过错，但被告赵水芳作为一般的民事行为能力人，应该明确知晓原告作为自然人未取得建筑施工企业资质而与其签订合同也存在过错，原告与被告赵水芳应各自承担此项责任。根据《中国人民共和国合同法》第五十六条规定：“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力，其他部分仍然有效。”原告与被告江苏国龙翔建设有限公司山东分公司于2016年7月4日签订的《水电暖工程施工合同》自2016年7月4日起无效，但被告江苏国龙翔建设有限公司山东分公司占用原告资金期间原告的损失，被告赵水芳应予以承担，损失的计算，以500000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2016年7月4日至付清之日止）。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、被告赵水芳于本判决生效十日内返还原告崔春安保证金500000元并赔偿经济损失（以500000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2016年7月4日起至付清之日止）；二、驳回原告崔春安的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元，保全费2270元，由被告赵水芳负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。审判长  段彩虹审判员  李 剑审判员  张文梅二〇一九年五月二十三日书记员  何玉红