广东省韶关市曲江区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0205民初1912号原告：罗庆峰，男，1976年7月23日出生，汉族，住韶关市曲江区。委托诉讼代理人：邓头强，广东磨铁律师事务所律师。被告：韶关市正星车轮有限公司，住所地：广东省韶关市曲江区马坝镇马坝大道北128号。法定代表人：高鑫，该公司董事长。委托诉讼代理人：潘俊翔，广东众同信律师事务所律师。破产管理人：韶关市中一会计师事务所有限公司。负责人：邱治华。委托诉讼代理人：姜珽俊。原告罗庆峰诉被告韶关市正星车轮有限公司（以下简称正星公司）劳动争议纠纷一案，本院2018年11月26日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告罗庆峰及其委托诉讼代理人邓头强、被告正星公司委托诉讼代理人潘俊翔到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、确认原告与被告的劳动关系解除；二、被告支付原告2018年2.7.8.9.10月份的基本生活保障工资共5314元；三、被告退回扣了工资没有缴纳的社保费用共4998.21元；四、被告支付经济补偿金共14787.7元；五、本案诉讼费用全部用被告承担。事实和理由：原告于2014年2月9日入职韶关市曲江马坝正星车轮有限公司模具部从事模具工作。入职之后，原告与被告签订了劳动合同，并申请参加社会保障及缴纳社会保险。在工资发放方面一直处于拖欠的状态，在三、四个月范围。而社会保险金缴纳方面，一直都比较及时按比例缴纳，但是社会从2016年11月到2017年9月在原告的工资里扣除了个人缴纳的部分没有及时缴纳到社保金征收机构，其中2016年11月到2017年9月扣除的比例远超过个人应缴纳的比例，个人扣除总数3125.05元，被告实扣4733.62元。对于不按比例扣除社会保险金及不及时缴纳社会保险金的这种做法，原告曾多次找区政府信访办、劳动监察大队与地税社保征收机构反映过这种情况，被告也承诺补缴一个月缴纳一个月的做法，但是最终只缴纳了2018年5月份一个月的社会保险。然而，原告的6月份工资里又扣除了个人社保应缴的比例，对于被告扣除个人社保金又不及时缴纳的做法，严重损害了原告的合法权益。另外，被告于2018年7月5日因公司原因放假，放假的时间为7月5日-7月12日、7月13日-7月22日、7月23日-8月22日、8月23日-10月31日。刚开始放假时，我曾经问过被告，放假是暂时性还是长久性？该公司负责人说是暂时性的，于是我问及如果长久性放假（放长假）公司会不会给最低的生活保障工资，该负责人说以公司目前情况，没有最低的保障工资，后来，我去找了劳动监察大队说明了情况，给出的答复是依照劳动合同法的规定，有最低的生活保障工资补偿。原告在9月11日已经申请了劳动仲裁，10月11日已经审理完。就在我在等劳动仲裁结果时，被告公司负责人出人事通知，要求原告在10月31日之前回厂，工作统一由生产部安排。否则就按自动离职处理，原告于10月29日上午，与几名同事一起回公司，找到公司负责人，谈及了回公司上班这问题我们可以答应，但前提条件必须社保缴纳缴清，拖欠的工资也必须一次性补清，仲裁时拖欠工资2018年6、7、8月，后来，被告先后支付了6、7月份的工资，根据劳动法规定，7月份工资为836元，因被告公司放假原因，应当补偿原告574元。根据被告公司的人事通知，不同意原告提出的回厂工作的建议，于2018年11月10日人事通知原告自动解除劳动关系，并备案于劳动监察大队，被告公司原告微信群于11月15日将原告提出群。综上所述，根据《劳动合同法》规定第三十八条第（二）、（三）、（四）的相关规定，给予工龄补偿，每满一年多付一个月工资，六个月以上不满一年按一年计算，不满六个月的，按支付半个月工资计算。被告正星公司辩称，一、仲裁裁决涉及要求答辩人退回扣除被答辩人的社会保险费部分，依法不属于劳动争议仲裁裁决及法院判决处理的范围，法院不应对该部分进行审理或支持其诉讼请求。依照《广东省高级人民法院、广东省劳动仲裁委关于审理劳动争议案件若干问题的座谈纪要》第一条第一款第二项规定“劳动者请求用人单位为其建立社保关系或缴纳社会保险费的不作为劳动争议处理。劳动仲裁机构或法院告知劳动者向社会保险行政部门或社会保险征收机构寻求解决。”的规定被答辩人主张要求退回答辩人代扣应缴社会保险费部分的诉讼请求，依法不属于劳动争议处理范围。二、答辩人在用工期间依法为被答辩人建立缴交了社会保险费，且因处于破产重整期间，生产经营确实困难，不存在恶意拖欠劳动者劳动报酬的情形，即使被答辩人以此为理由要求解除劳动关系，但其并未事先告知答辩人即自动离职，未依法履行告知义务，答辩人无需支付被答辩人经济补偿金。1、虽然《劳动合同法》第三十八条第(二)款规定的因用人单位未及时足额支付劳动报酬，劳动者可以单方解除劳动合同的情形，但是该条款的立法机关的立法原意应当是基于用人单位“恶意拖欠”或“恶意克扣”劳动者劳动报酬等为前提条件，目的是为了防止用人单位恶意地拖欠劳动者的劳动报酬的行为发生，赋予劳动者相应的权利救济的手段，但是不包括用人单位确因生产经营困难，企业无法生产经营等客观因素造成的无法及时支付的情况。笞辩人自2016年被曲江法院裁定受理破产，至今仍处于破产重整执行阶段，生产经营处于非常困难的时期，资金不足，订单不足导致经营收入客观减少，无法开工而无法及时支付劳动报酬，并非答辩人恶意而为之，答辩人此前一直作为地方的民营企业纳税大户，一直以来都是按时支付劳动者的劳动报酬，即使在遭遇重大困难后，亦多方奔走争取筹措资金首要解决支付了工人的劳动报酬。因此，其以答辩人拖欠劳动报酬和社会保险并主张答辩人违反《劳动合同法》第三十八条的主张事实不足。2、即使被答辩人依据《劳动合同法》第三十八条规定，主张与答辩人解除劳动关系，但是答辩人作为一家有合法的规章制度，且有自主经营管理权限的企业，在劳动关系存续期间有权依法对劳动者进行劳动纪律管理，被答辩人作为答辩人企业的职工，应当依法遵照执行答辩人制定的关于出勤离职等相应的规章制度，除非作为用人单位的答辩人企业具有《劳动合同法》第三十八条规定的“用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。”的情形，否则，即使被答辩人要求解除劳动关系，但不存在答辩人对其人身、安全、健康等紧急危害行为，其仍应当遵守答辩人的规章制度有关解除劳动合同的程序及依照《劳动合同法》第三十七条规定“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。”的规定要求，履行关于劳动者提前解除劳动关系的书面通知义务。而事实上，被答辩人并未履行任何通知义务，便擅自离职离岗，是不合法的，故其要求解除劳动关系后要求答辩人支付经济补偿金没有事实和法律依据。三、答辩人已进入破产重整程序，且被答辩人所主张的经济补偿金已申报了破产重整债权的事实，被上诉人再次要求上诉人支付经济补偿金属重复主张权利，亦无法律依据。1、被答辩人起诉的要求经济补偿金的诉请属重复主张权利。答辩人因资不抵债，被相关债权人申请破产，曲江区人民法院受理了对上诉人提出破产的申请。曲江区人民法院指定了管理人，其后管理人接管了上诉人的全部事务。被答辩人系答辩人的职工，依据《中华人民共和国企业破产法》第四十四条规定“人民法院受理破产申请时对债务人享有债权的债权人，依照本法规定的程序行使权利。”及《中华人民共和国企业破产法》第四十八条第二款规定“债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，不必申报，由管理人调查后列出清单并予以公示。职工对清单记载有异议的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，职工可以向人民法院提起诉讼。”的规定，在破产重整程序中，答辩人的管理人已对所欠被答辩人在内的全体职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用及经济补偿金等进行公示并记载在破产债务清单上，对被答辩人在任职期间的经济补偿金已经申报了破产债权，视为其已行使了经济补偿金的权利，其后再向法院起诉要求支付经济补偿金，属重复主张经济补偿金的行为，没有法律依据。2、答辩人系经曲江区人民法院依法作出裁定破产重整后，被答辩人等全体职工的经济补偿金已经由管理人调查后记载为职工破产债权，对此其并未提出更正或异议，而径直向法院提起诉讼要求答辩人支付经济补偿金，程序不合法。曲江区人民法院依法作出裁定答辩人重整，答辩人的管理人对包括被答辩人在内的全体职工的经济补偿金调查后记载为职工债权，其后被答辩人未向管理人提出异议或要求管理人进行记载更正，在其未经上述程序向答辩人提出异议或主张的情况下，径直向法院提起诉讼再次要求答辩人支付经济补偿金，程序不合法，法院依法应当予以驳回其该项诉讼请求3、退一步讲，即使被答辩人的经济补偿金需支付，但因答辩人的破产重整计划系经曲江区人民法院依法作出裁定批准的，且答辩人仍处于重整计划执行中，被答辩人的上述债权仍应受重整计划的约束。即使认定答辩人应支付经济补偿金，但是由于答辩人仍处于破产程序中，被答辩人的经济补偿金主张依法应认定为破产债权，依照《中华人民共和国企业破产法》第二条的规定“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者眀显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。”及《中华人民共和国企业破产法》第九十二条规定“经人民法院裁定批准的重整计划，对债务人和全体债权人均有约束力。债权人未依照本法规定申报债权的，在重整计划执行期间不得行使权利；在重整计划执行完毕后，可以按照重整计划规定的同类债权的清偿条件行使权利。”的规定，答辩人的重整程序系经法院批准的，对全体债权人包括被答辩人均有约束力，被答辩人作为职工债权人也不例外，仍应遵循重整计划关于职工债权的清偿安排，不得要求在重整计划执行中优先受偿。请法院依法查明事实，并作出驳回被答辩人的全部诉讼请求。经审理查明，原告罗庆峰于2014年2月9日入职被告正星公司担任模具工一职，并签订固定期限劳动合同，从2017年7月至2018年6月原告的月平均工资为2846.05元。被告正星公司以单位名义与原告建立了社会保险关系，并缴纳了原告在职期间的部分社会保险费。其中，2016年11月至2017年9月被告在原告工资中扣减社会保险个人缴交部分每月395元至454.06元，共计4733.62元；2016年11月至2018年4月、2018年6月至11月，被告均未为原告缴纳社会保险费。截止至2018年11月26日，原告罗庆峰个人社保项下，单位未清缴金额为14358.86元，个人未清缴金额为6323.28元。2018年7月起我市最低工资标准由每月1210元调整为1410元。2018年7月5日，因被告正星公司因经营管理需要暂停部分岗位工作，分三次发出《放假通知》，通知职工从2018年7月5日至8月22日期间停工放假。其中，2018年7月23日第三次公告的《放假通知》内容为：“放假时间：2018年7月23日-8月22日。如到期需要通知回厂上班而暂时不能归厂的人员，可宽延15日返厂。”此外，被告又通过正星集团员工群于2018年8月20日短信通知职工放假期间延长至2018年10月31日。期间，原告罗庆峰自2018年7月领取了836元待岗工资外，此后至11月期间被停发工资及停工期间的生活费。2018年10月16日，被告正星公司发出《通知》，通知罗庆峰等十名职工于2018年10月31日前返回公司上班。2018年11月10日，被告正星公司再次发出《公告》，具体内容为：“下列人员在通知规定的时间内未按时回公司上班，自公告之日起按自动离职处理。以前所欠工资均由公司支付结清。从本公告之日起视同原告自动解除劳动关系。”原告罗庆峰被列在该公告中。另查明，2018年10月期间，原告作为申请人向韶关市曲江区劳动人事争议仲裁院提出劳动仲裁。仲裁请求为：1、请求依法裁决被申请人正星公司支付拖欠申请人的6月份工资3522元，7月份工资684元，合计4206元；2、请求依法裁决被申请人支付申请人所欠缴的社会保险金，补缴2016年11月到2018年4月，以及2018年（6月、7月、8月）的社会保险金，退回多扣除的社保金800元；3、请求依法裁决被申请人支付申请人经济补偿金13500元；4、请求依法裁决被申请人支付申请人（2018年2月5日-2018年2月28日）春节放假期间的基本工资1210元及25%经济补偿金302元，共计1512元；5、请求依法裁决被申请人支付申请人（2018年7月5日-2018年8月31日）放假期间的基本工资1410元/月，2820元及经济补偿金705元，共计3525元。2018年10月25日，韶关市曲江区劳动人事争议仲裁院作出韶曲劳人仲案终字[2018]125号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人在收到本裁决书之日起十五日内，一次性支付2018年6月、7月工资人民币共计4206元给申请人；二、被申请人在收到本裁决书之日起十五日内，一次性退回2016年11月至2017年9月期间在工资中扣除的申请人个人缴交社会保险部分人民币800元给申请人；三、被申请人在收到本裁决书之日起十五日内，一次性补发2018年2月工资人民币510元给申请人；四、被申请人在收到本裁决书之日起十五日内，一次性支付2018年7月、8月份停工期间生活费人民币1854元。五、驳回申请人其它仲裁请求。再查明，被告正星公司于2016年11月28日被申请破产重整，我院于2016年12月26日作出（2016）粤0205民他1-1号民事裁定书宣告正星公司破产重整，并指定广东智行律师事务所为其破产管理人。后广东智行律师事务所因故辞去破产管理人职务，本院于2017年1月17日作出（2016）粤0205破1-2号决定书指定韶关市中一会计师事务所有限公司为正星公司破产管理人。正星公司破产管理人于2017年6月27日出具《关于提请人民法院确认无异议债权的报告》明确了14户职工债权人列表名单，但该列表中没有原告的债权申报列表。该报告已被本院2017年7月3日作出的（2016）粤0205破1-1号民事裁定书确认，并已发生法律效力。2018年1月29日，本院又作出（2016）粤0205破1-2号民事裁定书，裁定终止被告正星公司的重整程序。庭审后，韶关市中一会计师事务所有限公司作为被告正星公司破产管理人，对被告正星公司在本案中的诉讼行为进行了追认。以上事实，有原告起诉状、社保汇总表、正星车轮有限公司员工招聘登记表、正星公司职工工资表、《放假通知》、短信截图、《通知》、《公告》；被告提交的答辩状、企业营业执照、韶关市曲江区人民法院作出的（2016）粤0205破1-2号民事裁定书；破产管理人提交的《关于追认韶关市正星车轮有限公司诉讼行为的意见函》、韶关市曲江区人民法院作出的（2016）粤0205民他1-1号民事裁定书、（2016）粤0205破1-2号民事裁定书、（2016）粤0205破1-2号民事裁定书、《关于提请人民法院确认无异议债权的报告》及本院开庭笔录、问话笔录等予以证实，并经审理在案。本院认为，根据原告的诉讼请求，综合原、被告之间的诉辩，本案争议焦点为：一、原告主张解除劳动关系是否符合法律规定；二、原告主张赔偿金及拖欠工资应否支持；三、被告应否退回及补交原告的社会保险费。关于解除劳动关系的问题。鉴于原告与被告劳动关系存续期间，被告存在拖欠工资及拖欠社会保险费的情形，因此，原告主张解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；(二)未及时足额支付劳动报酬的；(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”的规定，本院予以支持。被告辩称其自2016年至今仍处于破产重整阶段，生产经营非常困难，并无恶意拖欠与恶意克扣劳动报酬的行为，没有违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定。本院认为，该条款并未以“恶意拖欠”与“恶意克扣”劳动者劳动报酬为前提条件，一旦企业出现未及时足额支付劳动报酬的情形，劳动者有权利解除劳动合同。因此，对于被告的辩称，本院不予支持。关于原告主张被告支付解除劳动合同经济补偿金的问题。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”及第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”之规定，原告主张其2017年8月至2018年7月平均工资为2957.54元，工作年限为5年，因此要求被告赔偿其经济补偿金14787.7元。经核算，原告提交的工资单列表显示，发生劳动争议前十二个月原告的月平均工资为2846.05元，因此，被告应支付经济补偿金14230.25元（2846.05元/月×5个月）。对于原告主张超出的部分，本院不予支持。对于被告正星公司辩称经济补偿金已经申报了破产重整债权，原告的该项诉请属于重复主张权利的意见。经查，《关于提请人民法院确认无异议债权的报告》中恰恰没有原告的职工债权人列表，诉讼中，正星公司也一直未能举证证明该公司的破产管理人在调查后已将原告的主张已作为债权记载在职工破产债权中，故原告有权直接向法院提起诉讼，要求被告正星公司支付经济补偿金，因此，对于被告的辩称，本院不予采纳。原告主张被告支付2018年2月、7月至10月工资共计4468元。根据广东省第十届人民代表大会常务委员会公告第41号《广东省工资支付条例》第三十五条：“非因劳动者原因造成用人单位停工、停产，未超过一个工资支付周期（最长三十日）的，用人单位应当按照正常工作时间支付工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费，生活费发放至企业复工、复产或者解除劳动关系。”之规定，原告要求被告支付2018年2月、7月、8月、9月、10月生活费共计4468元。被告对原告要求补偿的2月、7月生活费1084元不存异议，本院予以确认；但认为原告8月、9月、10月缺岗不应计发待岗工资，因该抗辩理由不符合法律规定，本院不予采纳，故，被告应按我市同期最低工资标准1410元补偿原告3384元=（1410元×3个月）×80%。所以，原告要求被告支付4468元生活费的诉请，符合法律规定，本院予以支持。关于原告主张被告退回及补交其社会保险费的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金，逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。”的规定，不作为劳动争议处理，原告可向社会保险行政部门或者社会保险费征收机构寻求解决。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第（一）项、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第八十六条、《广东省工资支付条例》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、解除原告罗庆峰与被告韶关市正星车轮有限公司的劳动关系；二、被告韶关市正星车轮有限公司应于本判决生效之日起七日内支付经济补偿金14230.25元给原告罗庆峰；三、被告韶关市正星车轮有限公司应于本判决生效之日起七日内支付2018年2月、7月至10月生活费4468元给原告罗庆峰；四、驳回原告罗庆峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告韶关市正星车轮有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审 判 长  陈建中人民陪审员  肖转娣人民陪审员  华红军二〇一九年五月二十一日书 记 员  赖莲鸿