黑龙江省鹤岗市工农区人民法院刑 事 判 决 书（2019）黑0403刑初2号公诉机关黑龙江省鹤岗市工农区人民检察院。被告人李四亮，男，1966年9月19日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住黑龙江省东宁市。2010年12月6日因贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，被黑龙江省牡丹江市中级人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五万元，于2014年11月21日减刑释放。2018年4月10日因涉嫌非法持有毒品被鹤岗市公安局鹤东分局刑事拘留，同年5月15日鹤岗市南山区人民检察院以涉嫌贩卖毒品罪批准逮捕，次日由鹤岗市公安局鹤东分局执行。现羁押于鹤岗市看守所。辩护人薛久宏，黑龙江正义律师事务所律师。鹤岗市工农区人民检察院以鹤工检诉刑诉〔2018〕134号起诉书指控被告人李四亮犯贩卖毒品、非法持有毒品罪，于2018年12月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，在审理过程中发现不适宜适用简易程序，决定变更为普通程序，并公开开庭审理了本案。鹤岗市工农区人民检察院指派检察员张晶羽出庭支持公诉，被告人李四亮及其辩护人薛久宏到庭参加诉讼，本案现已审理终结。鹤岗市工农区人民检察院指控：一、贩卖毒品罪1.2018年3月4日22时许，被告人李四亮通过电话联系刘某1，二人约定在李四亮位于东某市中心小区车库内见面。在车库内李四海以每克人民币600元（以下币种同）向刘某1贩卖甲基苯丙胺（冰毒）7克。刘某1当场支付现金200元，用支付宝向李四亮转款4000元。2.2018年4月1日，被告人李四亮通过电话联系王某，二人约定在东某市金翅角饭店门前见面。之后李四亮驾车来到该处，王某上车后李四亮以每克800元向王某贩卖甲基苯丙胺2克。王某用微信向李四亮转款1600元。二、非法持有毒品罪2018年4月9日，被告人李四亮通过网络从云南省文山州购买毒品夹藏包裹内，快递至东某市中心小区东侧友谊商店，李四亮取到包裹回家途中被公安机关抓获并当场收缴疑似冰毒白色晶体29袋。经检验鉴定：该29袋内白色晶体均为甲基苯丙胺，净重56.556克。经侦查，被告人李四亮于2018年4月9日在黑龙江省东某市中心小区东侧友谊商店附近被公安机关抓获。为证明上述指控的犯罪，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人李四亮贩卖甲基苯丙胺9克、非法持有甲基苯丙胺50克以上，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百四十八条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪、非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人李四亮犯数罪，应根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定处罚。被告人李四亮系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，应当从重处罚。被告人李四亮系毒品再犯，应根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，从重处罚。被告人李四亮辩解其没有贩卖毒品，刘某1及王某给其的钱是向其借的钱，对检察机关指控其犯非法持有毒品罪的罪名无异议，但辩解其购买毒品数量应为45克，且其不确定其收到的系毒品。被告人李四亮的辩护人提出：检察机关指控李四亮贩卖毒品犯罪事实不清，证据不足。对指控李四亮非法持有毒品的数量有异议，在公安机关第一次进行毒品称量净重时，李四亮不在现场，辩护人持有的《称重笔录》中签字的送检人员与笔录中列明的送检人员不符，无在场人员及在场人员签字，且与现卷宗中《称重笔录》不一致，故该称量结果不能作为定案依据；无法确定公安机关第二次称量时毒品系本案缴获毒品，包装已经发生改变，故李四亮持有毒品数量无法确定。经本院审理查明：1.2018年3月4日22时许，被告人李四亮与刘某1通过电话联系，二人约定在李四亮位于东某市中心小区车库内见面。在车库内李四海以每克人民币600元的价格向刘某1贩卖7克甲基苯丙胺（冰毒）。刘某1当场支付现金200元，用支付宝向李四亮转款4000元。上述事实有经庭审举证、质证的检察机关出具的证明材料予以证实，本院予以确认：（1）证人刘某1的证言证实：我别名刘某2。2018年3月4日22时许我给李四亮打了一个电话，到他家楼下那个车库（中心小区3号楼从右手数第二个车库）里找到他，给了他现金200元，用我的支付宝转到他的银行卡里4000元钱，共4200元钱，买了7克冰毒拿回家了。李四亮卖给我的冰毒是粉色小自封袋装的，比普通火柴盒小一点，每袋都是2克，如果有单数就另用袋再装1克，冰毒是白色晶体状。我的支付宝是用我父亲刘某3的身份证实名认证，支付宝名字就叫刘某3。李四亮的微信昵称是“日出辉煌”，头像是个太阳日出在海边的图片，绑定的手机号是189××××7518。2010年以前我借过他钱，但当时就还了，最近五年我俩没有债务关系。（2）证人亓某的证言证实：2018年3月4日晚上，刘某1在李四亮那里花4200元钱买了7克冰毒。（3）公安机关制作的《辨认笔录》及照片证实：2018年7月11日，刘某1从10张不同男性正面免冠照片中（6号照片为李四亮），辨认出6号照片的男子就是2018年3月4日在东某市向自己出售冰毒的李四亮。（4）刘某1的手机截图证实：刘某1的手机外观情况及IMEI码，其支付宝身份认证显示为“刘某3”，2018年3月4日19时-20时许与李四亮手机189××××7518的通话情况，同日19时51分刘某1转账4004元（含手续费）。（5）刘某3的银行卡交易明细证实：2018年3月4日该卡以支付宝方式转账给李四亮4004元。（6）被告人李四亮银行卡交易流水明细证实：2018年3月4日收到刘某3支付宝转账4000元。（7）东宁市公安局奋斗边防派出所出具的亲属关系证明证实：刘某3与刘某1系父子关系。（8）被告人李四亮的供述证实：我与刘某2是朋友关系，我有一个微信是用我的手机189××××7518号注册的，头像是海面上日出，昵称是日出辉煌，还有一个微信昵称是“飞翔”。2.2018年4月1日，被告人李四亮通过电话联系王某，二人约定在东某市金翅角饭店门前见面。李四亮驾车来到该处，王某上车后李四亮以每克800元的价格向王某贩卖2克甲基苯丙胺。王某用微信向李四亮转款1600元。经侦查，被告人李四亮于2018年4月9日在黑龙江省东某市中心小区东侧友谊商店附近被公安机关抓获。上述事实有经庭审举证、质证的检察机关出具的证明材料予以证实，本院予以确认：（1）证人王某的证言证实：2018年4月1日，李四亮给我打电话说他手里又来东西（冰毒）了，正常价是1000元，卖给我800元，我俩约定当天中午在金翅角饭店门前交易。他开一辆铁灰色商务车来的，在车上，他从裤兜里给我拿出了一袋2克的冰毒，我当场就用微信转给他1600元钱。李四亮的微信昵称是“日出辉煌”，头像是个海边的图片。我的微信昵称是“义薄云天”。（2）公安机关制作的《辨认笔录》及照片证实：2018年7月10日，王某从10张不同男性正面免冠照片中（6号照片为李四亮），辨认出6号照片的男子就是在东某市向自己出售冰毒的李四亮。（3）王某的手机截图证实：王某手机的外观情况、手机IMEI码、微信昵称为“义薄云天”，微信好友李四亮的微信昵称为“日出辉煌”，2018年4月1日11时56分44秒王某通过微信转账支出1600元。（4）李四亮手机截图证实：李四亮微信昵称为“日出辉煌”，2018年4月1日20时52分19秒微信收入1600元。（5）公安机关出具的抓获经过及破案报告证实：本案破获及被告人李四亮的到案情况。此外，检察机关还出具了经庭审举证、质证，本院予以采纳的如下证据材料：1．黑龙江省牡丹江市中级人民法院（2010）牡刑一初字第63号刑事判决书、释放证明书证实：被告人李四亮于2010年12月6日因贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，被黑龙江省牡丹江市中级人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五万元，于2014年11月21日减刑释放。2．黑龙江省东宁市公安局行政处罚决定书证实：被告人李四亮于2016年11月29日因非法持有毒品被处行政拘留五日，因吸毒行为处行政拘留十五日。3．黑龙江省东宁市公安局光明边防派出所出具的违法犯罪记录查询情况说明证实：被告人李四亮现住址为，该人常在外地，不在该辖区居住，具体情况不掌握。4．户籍证明证实：被告人李四亮的身源情况。检察机关指控的其他事实：2018年4月9日，被告人李四亮通过网络从云南省文山州购买毒品夹藏包裹内，快递至东某市中心小区东侧友谊商店，李四亮取到包裹回家途中被公安机关抓获并当场收缴疑似冰毒白色晶体29袋。经检验鉴定：该29袋内白色晶体均为甲基苯丙胺，净重56.556克。上述事实，检察机关当庭提供了如下证据：证人张某的证言证实：我在东某市百世汇通快递送件，2018年4月9日10时许，我送了一个件去友谊商店，收件人叫刘某4，当时我给收件人打电话，他让我放到友谊商店。我把邮件送到商店后，和老板娘说了一声就走了。证人冯某的证言证实：我是东某镇烟草家属楼一楼门市友谊商店业主。2018年4月9日12时许，有个快递员将一个约30cm长、20cm宽、20cm高的包裹放到我商店进门左手边的啤酒箱上，快递员说有人让他把包裹放到这里，随后他就走了。大约十分、二十分钟后住在中心小区的一个穿着一套蓝色运动服大约50来岁、约170cm、偏瘦的男子进到我商店将啤酒箱上的那个包裹取走。取件的人总到我这里来买东西，但我不知道他叫什么。公安机关制作的《辨认笔录》及照片证实：2018年4月9日，冯某从13张不同男性正面免冠照片中（4号照片为李四亮），辨认出4号照片的男子就是在东某市中心小区友谊商店收取百事汇通快递包裹的人。百世汇通快运有限公司东某县分公司出具的物流跟踪单证实：单号为50867109209763的邮件物流跟踪情况，该件发货人系杨丝贻，联系电话181××××6664，发货地址云南省文山壮族苗族自治州丘北县青峰路6号，收件人系刘某4，联系电话189××××7518，收件地址“黑龙江省牡丹江市东某市中心小区东门友谊商店”。公安机关制作的《现场勘验检查工作记录》、《提取痕迹物证登记表》、《现场方位示意图》及照片、商店名称的工作说明和商店牌匾照片、《扣押笔录》、《扣押物品文件清单》、李四亮指认现场视频证实：2018年4月9日公安机关在牡丹江市东宁市通盛路101号中心小区抓获李四亮，当场在其从友谊商店取回的纸壳箱包裹（快递单号50867109209763。收件人刘某4，联系电话189××××7518）内扣押伪装的充电宝14个、充电器1个，查获疑似冰毒白色晶体29袋，毛重63.7克，并查获疑似用于犯罪的黑色华为手机1部、银行卡3张。公安机关制作的《称重笔录》2份、计量检定证书2份、在李四亮家中称重视频、在公安机关的称量净重视频（2018年4月19日、2019年3月9日）、见证人高某身份信息证实：2018年4月9日在李四亮家中称量扣押毒品毛重共计为63.7克，2018年4月19日经鹤岗市公安局刑事技术支队实验室进行称重，该29袋疑似毒品重量共计56.556克，其中3号、7号、8号、9号、10号、13号、15号、19号、22号、29号检材全部留检。2019年3月9日公安机关对留检后剩余封存的19袋冰毒重新进行称重，该19袋冰毒现净重36.231克。鹤岗市公安局刑事技术支队检验报告（鹤）公（刑技）鉴（毒化）字[2018]77号证实：送检10份检材白色晶体均检出甲基苯丙胺。鹤岗市公安局刑事技术支队检验报告（鹤）公（刑技）鉴（毒化）字[2018]91号证实：送检10份检材白色晶体甲基苯丙胺含量分别为68.79%、72.71%、70.76%、70.56%、68.29%、70.38%、69.3%、69.1%、69.44、71.68%。鹤岗市鹤东公安分局吸毒现场检测报告书证实：2018年4月9日李四亮的尿液检测样本经检测，结果（甲基苯丙胺）呈阳性。鹤岗市公安局网络安全保卫支队电子物证检验鉴定实验室电子数据检查工作记录及光盘证实：被告人李四亮持有的号码为189××××7518、139××××7888的华为牌手机进行电子数据检查的情况，李四亮微信昵称“日出辉煌”、”飞翔”，其中有“飞翔”与微信好友“胖子”的聊天记录情况。被告人李四亮银行卡交易流水明细证实：李四亮分别于2018年3月11日2次微信转账分别消费5000元、2000元；2018年3月13日微信转账消费2000元；2018年3月14日微信转账消费1000元；2018年3月24日2次微信转账各消费5000元。以上共计20000元。被告人李四亮的供述及审讯视频证实：我的微信名字叫飞翔，微信号139××××7888，一个微信昵称日出辉煌，用手机189××××7518注册的。2018年3月中旬的时候，我想吸食冰毒，就在百度上搜索“买肉”两个字，加上胖子的微信，前期胖子用两个不同微信号跟我谈，后来他感觉我挺诚心的，就把微信名叫胖子的微信号发给我，他又给我一个头像是红色图片的微信号，不聊天只用来收钱。胖子介绍我买一种380元人民币一克的冰毒。因胖子嫌我买的少，我先后六次用尾号是8960的建设银行卡微信转账给胖子共计2万元后，胖子才给我用百事汇通物流发货。胖子说他把冰毒藏在充电器里了。2018年4月9日，我去东某县的中心小区友谊商店去取百事汇通的快递，走到中心小区院里的时候，就被公安机关抓获了。我用“李某1、李某2、潘某、刘某4”等假名字和胖子交易，之前互相试探过。我留的地址是黑龙江省牡丹江市东某市中心小区东侧友谊商店。公安机关在看守所向我出示称量毒品净重的视频，我没有异议，是我邮寄回邮件里封存的冰毒。上述事实，被告人李四亮的辩护人提供了如下证据：1.《称重笔录》复印件1份证实：该笔录没有被告人李四亮的签字，体现留存8袋检材，送检人员签字均与检察机关当庭提交的《称重笔录》不一致。2.《现场勘验笔录》复印件1份证实：该笔录记载勘验人员只有一人，无见证人签字，与检察机关当庭提交的《现场勘验笔录》不一致。本院认为：被告人李四亮贩卖甲基苯丙胺，其行为符合贩卖毒品罪的犯罪构成要件，检察机关指控李四亮犯贩卖毒品罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，予以采纳。李四亮提出其未贩卖毒品，刘某1及王某给他的钱是向其借的钱的辩解意见及其辩护人提出检察机关指控李四亮贩卖毒品事实不清，证据不足的辩护意见，经查，与查明事实不符，本院不予采纳。检察机关提出被告人李四亮非法持有甲基苯丙胺50克以上，其行为应当以非法持有毒品罪追究刑事责任的指控意见，李四亮提出其购买毒品数量应为45克，且其不确定其收到的系毒品的辩解意见及其辩护人提出的公安机关第一次进行毒品称量净重时，李四亮不在现场，辩护人持有的《称重笔录》中签字的送检人员与笔录中列明的送检人员不符，无在场人员及在场人员签字，且与现卷宗中《称重笔录》不一致，故该称量结果不能作为定案依据；无法确定公安机关第二次称量时的毒品系本案缴获的毒品，包装已经发生改变，故李四亮持有毒品数量无法确定的辩护意见。经查，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部印发的《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》第九条第二款：“封装应在有犯罪嫌疑人在场并有见证人的情况下进行；应当使用封装袋封装毒品并加密封口，或者使用封条贴封包装，作好标记和编号，由侦查人员、犯罪嫌疑人和见证人在封口处、贴封处或者指定位置签名并签署封闭日期。犯罪嫌疑人拒绝签名的，侦查人员应当注明。”第十三条第一款“称量应当在有犯罪嫌疑人在场并有见证人的情况下进行，并制作称量笔录。”，本案中，公安机关于2018年4月9日录制的在李四亮家中对李四亮持有的29袋白色晶体称量毛重视频中，无封装时的影像，公安机关于2018年4月19日进行第一次称量净重时，李四亮未在现场，也无见证人在场，虽对称量过程进行了同步录像，但录像中无拆封影像，且该次录像仅录制了10袋白色晶体抽检情况及该10袋白色晶体的称量情况，剩余19袋白色晶体无称量影像，故无法确定公安机关称量的白色晶体与扣押的李四亮所持有的白色晶体系同一物。虽在该次录像中含剩余19袋白色晶体封装情况的影像，公安机关又于2019年3月9日对该19袋白色晶体再次称量，但因无法确定第一次称量的白色晶体是本案扣押的李四亮持有白色晶体，故该次称量亦无法确定是否系同一物。即使李四亮对公安机关在看守所向其出示称量毒品净重的视频表示无异议，也不足以对上述封装、称量程序存在的问题予以补正。综上，公安机关称量及抽检的白色晶体与李四亮持有的白色晶体同一性无法确认，不能排除合理怀疑，故公安机关对白色晶体称量的重量以及抽样检出甲基苯丙胺的鉴定，本院均无法采信，因此，检察机关认定李四亮非法持有毒品的犯罪，事实不清，证据不足，指控李四亮犯非法持有毒品罪不能成立，其指控意见不予采纳，李四亮的相关辩解意见及其辩护人的辩护意见，本院予以采纳。被告人李四亮曾因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯新罪，系累犯，且系毒品再犯，应从重处罚。根据被告人李四亮的犯罪情节、手段以及社会危害后果，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第三项，《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三条第一款的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：被告人李四亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元，于判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳，上缴国库。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2018年4月10日起至2021年4月8日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑龙江省鹤岗市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张凤雷审 判 员  陈芯芯人民陪审员  王 强二〇一九年五月九日书 记 员  裴浩钧