山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁06民终1595号上诉人（原审原告）：金某，女，2014年10月15日出生，朝鲜族，住烟台市芝罘区。法定代理人：郭某，女，1981年9月21日出生，汉族，无固定职业，住烟台市芝罘区。系金某母亲。委托诉讼代理人：颜秉林，山东舜翔（烟台）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：烟台市烟台山医院。住所地：烟台市芝罘区胜利路91号。法定代表人：张树栋，该院院长。委托诉讼代理人：董麒，山东同济律师事务所律师。上诉人金某因与上诉人烟台市烟台山医院医疗损害责任纠纷一案，不服山东省烟台市芝罘区人民法院（2018）鲁0602民初4356号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。金某上诉请求：撤销一审判决认定的六年护理依赖期间，改判护理依赖期间为二十年；二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：金某一级伤残90%的过错责任在烟台市烟台山医院。虽然金某因医疗事故造成一级伤残，但今年才四岁，与其他年事已高的危重病人相比，健康状况更好一些，考虑金某的年龄及健康状况，一审判决认定护理依赖期间为六年过短，且没有考虑鉴定意见，加重了当事人的诉累，不符合烟台地区的裁判惯例，更不符合相关法律规定。从最大程度保护弱者的角度出发，本案护理依赖期间应认定为二十年。上诉人烟台市烟台山医院针对上诉人金某的上诉请求辩称，完全护理依赖的脑瘫患儿生存至成年的可能性较低，其存活期的长短有赖于亲属日常照顾的周到程度。一审法院关于护理依赖费的判决合理合法，客观上提高了金某日后的护理待遇。请求驳回金某的上诉请求。烟台市烟台山医院上诉请求：撤销一审判决第一项，改判按85%的过错责任比例计算赔偿数额；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：2015年2月9日，金某曾提起诉讼，诉讼过程中进行医疗过错鉴定，鉴定结果为上诉人与金某脑瘫的损害后果间存在因果关系，关系度为80%-90%。2016年4月21日，在烟台市芝罘区法院调解下，上诉人与金某达成调解协议，上诉人按85%的过错参与度承担责任，本案也应按85%的过错责任比例计算金某的各项损失。上诉人金某针对上诉人烟台市烟台山医院的上诉请求辩称，一审判决责任比例正确。但长期护理依赖应按二十年计算。原审原告金某向一审法院起诉请求：被告赔偿原告医疗费、交通费、餐饮费、住宿费、误工费共计55573.09元（具体数额待鉴定后确定）。诉讼中，原告变更诉讼请求为：被告赔偿原告医疗费27753.09元、交通费4326元、餐饮费5600元、住宿费9894元、护理费150784元、护理依赖费735780元、住院伙食补助费6240元、残疾赔偿金735780元、精神损害抚慰金100000元，以上损失均按90%比例主张即1598541.38元。后变更住院伙食补助费数额为3120元。一审法院审理查明，2014年10月14日，原告之母郭某因分娩至被告处住院，初步诊断为先兆早产、36周+6天妊娠G1P0。2015年10月15日，被告为原告之母郭某在全麻下行子宫下段剖宫产术+子宫破裂修补术，原告当日出生后至儿科继续治疗。原告入院诊断为新生儿窒息（重度）、新生儿××？、早产儿。经治疗后，原告于2014年12月14日出院，出院诊断为新生儿窒息（重度）、新生儿缺氧缺血性脑病、新生儿颅内出血、新生儿败血症、新生儿××、新生儿酸中毒、早产儿、左眼泪囊羊水囊肿。2015年4月9日，原告至首都儿科研究所附属儿童医院住院治疗，入院诊断为脑性瘫痪、癫痫、小头畸形、心肌损害。入院后予原告静点CTP、磷肌、维生素C静点营养脏器等治疗。2015年4月16日，原告出院，出院诊断同入院诊断。原告此次住院7天，花费医疗费15615.23元。2015年2月9日，原告之母和原告以被告在诊疗过程中存在过错为由具状将被告诉至芝罘区法院，芝罘区法院立（2015）芝民综初字第7号案。该案诉讼中的2015年9月7日，山东医学会司法鉴定中心接受法院委托，于2016年1月19日在出具的鲁会司法鉴定中心[2016]临鉴字第1号《司法鉴定意见书》中认定：被告在对原告之母郭某的诊疗过程中存在过错，与其子宫破裂的损害后果之间存在一定的因果关系，关系度约10%-20%；与其女即原告脑瘫的损害后果之间存在因果关系，关系度约80%-90%。2016年4月21日，经芝罘区法院主持调解[（2015）芝民综初字第7号民事调解书]，原告和原告之母郭某与被告达成协议，被告赔偿原告及原告之母已发生的医疗费和鉴定费共计46000元，后续医疗费和伤残赔偿金等其他损失将另案主张。2017年3月20日，原告因脑性瘫痪至北京博爱医院门诊就诊，花费门诊费用9元。2017年3月22日，原告开始在北京博爱医院住院治疗，入院给予PT、OT、按摩、音乐等康复训练，原告于2017年4月26日出院。原告此次住院35天，花费医疗费12128.86元。一审诉讼中，根据原告的申请，一审法院委托威海恒源司法鉴定所对原告目前的伤残等级、护理人数及时间、护理依赖程度进行鉴定。2018年8月6日，威海恒源司法鉴定所在出具的恒源司鉴所[2018]临鉴字第863号《司法鉴定意见书》中认定：原告符合一级伤残；原告住院期间需2人护理，出院后需1人护理至评残日；原告自评残日起需1人完全护理依赖至终生。原、被告对上述鉴定结论均无异议，原告为上述鉴定支付了鉴定费2860元。原告针对其各项损失及计算方式如下：1、交通费。针对该项损失，原告向法院提交了金额共计4326元的烟台至北京南站往返火车票12张，以证明原告因治疗疾病往返于烟台和北京所支出的交通费情况。被告质证称，对上述证据的真实性无异议，但认为陪同治疗的人员两人即可，不需要三人，故只同意赔偿两人的交通费用。2、餐饮费和住宿费。针对该项损失，原告向法院提交了2017年4月28日北京市梦都餐饮管理有限公司出具的金额为5600元的餐饮发票1张、2017年4月19日和4月26日北京立海成刚宾馆有限公司第一分公司分别出具的金额8800元和200元的住宿费票据各1张、2015年4月17日北京雅宝路宾馆出具的金额894元的住宿费收据1张。被告质证称，对上述证据的真实性无异议，但不能反映出与原告治疗之间的关联性。出于对事实的考虑，被告认可上述证据所显示的花费数额。3、护理费。原告主张其住院104天期间按照2017年度山东省城镇居民人均可支配收入36789元、按照2人护理计算为20964元；出院后自2014年12月15日至2018年8月6日按照2017年度山东省城镇居民人均可支配收入36789元、按照1人护理1288天（已扣除住院期间）计算为129820元，两项合计150784元。被告质证称，无异议。4、护理依赖费。原告主张自2018年8月6日起按照2017年度山东省城镇居民人均可支配收入36789元计算20年即735780元。被告质证称，对上述计算方式无异议，但认为结合原告的病情，原告只应主张到目前为止已实际发生的费用，此后的费用应待实际发生后再另案主张。5、住院伙食补助费。原告主张按每天30元的标准计算104天即3120元。被告质证称，无异议。6、残疾赔偿金。原告主张按照2017年度山东省城镇居民人均可支配收入36789元、按照一级伤残计算20年×100%为735780元。被告质证称，对计算标准无异议，但应按照过错责任比例计算。7、精神损害抚慰金。针对该项损失，原告未向法院提交书面证据。被告质证称，原告主张的该项损失过高，请求法院依法判决。以上各项损失，原告均主张被告按照90%的过错责任比例赔偿。一审法院认为，（一）患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，应由医疗机构承担相应的赔偿责任。本案诉讼前，业经山东医学会司法鉴定中心认定：被告在对原告的诊疗过程中存在过错，与原告脑瘫的损害后果之间存在因果关系，参与度约80%-90%。本案诉讼中，经威海恒源司法鉴定所鉴定认定：原告符合一级伤残；原告住院期间需2人护理，出院后需1人护理至评残日；原告自评残日起需1人完全护理依赖至终生。原、被告对上述鉴定结论均无异议，法院予以采信。法院酌定被告应按照90%的过错责任比例赔偿原告的各项损失。（二）原告诉请主张的各项损失。1、医疗费。原告分别至首都儿科研究所附属儿童医院和北京博爱医院治疗共花费了医疗费27753.09元（15615.23元+12128.86元+9元），被告应按照90%的过错责任比例赔偿原告上述医疗费24977.78元（27753.09元×90%）。2、交通费。结合原告提交的交通费票据及原告目前的年龄和病情，法院支持原告的交通费损失4326元，被告应按照90%的过错责任比例赔偿原告交通费3893.40元（4326元×90%）。3、餐饮费、住宿费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金，被告对原告的上述损失数额及计算方式均无异议，故被告应按照90%的过错责任比例赔偿原告餐饮费5040元（5600元×90%）、住宿费8904.60元（9894元×90%）、护理费135705.60元（150784元×90%）、住院伙食补助费2808元（3120元×90%）、残疾赔偿金662202元（735780元×90%）。4、护理依赖费。该项费用系原告日后生活期间因护理所发生的费用赔偿，考虑到本案的实际情况，原告请求被告赔偿20年期间的护理依赖费，法院暂支持被告赔偿六年（2018年8月7日至2024年8月6日间）护理依赖费的90%即198660.60元（36789元/年×6年×90%）；超出期间的护理依赖费，原告可另案主张。5、精神损害抚慰金。结合被告的过错责任程度及原告的损害后果，法院酌定被告赔偿原告精神损害抚慰金40000元；原告该项诉请超出的部分，法院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，一审法院于2018年10月25日判决：一、限被告烟台市烟台山医院于判决生效之日起十日内赔偿原告金某医疗费24977.78元、交通费3893.40元、餐饮费5040元、住宿费8904.60元、护理费135705.60元、护理依赖费198660.60元、住院伙食补助费2808元、残疾赔偿金662202元、精神损害抚慰金40000元，合计1082191.98元。二、驳回原告金某的其他诉讼请求。案件受理费19187元，减半收取为9594元，以及鉴定费2860元，由原告金某负担2610元，被告烟台市烟台山医院负担9844元。本院审理查明的事实与一审一致。本院认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”上诉人金某的伤情经鉴定为一级伤残，一审法院根据本案的实际情况，判令上诉人烟台市烟台山医院赔偿六年长期护理依赖，并无不当。上诉人金某请求一次性赔偿二十年长期护理依赖，理由不成立，本院不予支持。一审法院依据山东医学会司法鉴定中心出具的鲁会司法鉴定中心[2016]临鉴字第1号司法鉴定意见书，判令上诉人烟台市烟台山医院承担90%的赔偿责任，也无不妥。上诉人烟台市烟台山医院上诉请求按照一审法院（2015）芝民综初字第7号民事调解书确定的85%的责任比例赔偿，于法无据，本院不予采纳。综上，上诉人金某与上诉人烟台市烟台山医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9594元，由上诉人金某负担8291元，上诉人烟台市烟台山医院负担1303元。本判决为终审判决。审判长  殷连泽审判员  王天松审判员  张莉莉二〇一九年五月十日书记员  姜永鑫