阜新市新邱区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）辽0903刑初15号 公诉机关：阜新市新邱区人民检察院。 被告人：杨爽，女，1987年12月20日出生，汉族，大学本科，辽宁省金佳策律师事务所律师(原阜新蒙古族自治县人民法院刑事审判庭书记员)，现住辽宁省阜新市阜新蒙古族自治县(户籍地阜蒙县）。因本案于2019年2月1日被阜新市新邱区人民检察院取保候审。 辩护人：戴宝冬，系辽宁金佳策律师事务所律师。 辩护人：孙海伦，系辽宁金佳策律师事务所律师。 由阜新市中级人民法院指定本院管辖，阜新市新邱区人民检察院以阜邱检刑诉[2019]5号起诉书指控被告人杨爽犯贪污罪一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。阜新市新邱区人民检察院指派检察员刘强出庭支持公诉，被告人杨爽及辩护人戴宝冬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 阜新市新邱区人民检察院起诉书指控被告人杨爽在任辽宁省阜新蒙古族自治县人民法院刑事审判庭书记员兼内勤期间，利用职务之便，采取冒用当事人名义重复领取或编造假名领取的手段，从单位帐户中支取261,000.00元保证金占为已有。公诉机关认为，被告人杨爽的行为已构成贪污罪，故提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条之规定追究刑事责任。 被告人辩称，对起诉书指控的罪名有意见，认为不构成贪污罪。被告人没有以非法占有为目的，财务是透明公开的，在账目上看完成不了贪污。另被告人主动找的财务对账，在2017年4月找的财务，但财务没有对账，2个月以后财务对账的，并在对账的第二天把钱返还了。 辩护人辩称，对起诉书指控的犯罪事实没意见，但对罪名有意见。 经审理查明，2014年1月至2017年6月末被告人杨爽在辽宁省阜新蒙古族自治县人民法院刑事审判庭任书记员兼内勤职务，负责该院刑事审判庭保证金的收取与发放。在此期间，杨爽利用职务之便，采取冒用当事人名义重复领取或编造假名领取的手段，从单位帐户中支取保证金37笔，总计金额为261，000.00元。其中92.000.00元在案发前用于退还给其他当事人，169，000.00元于2017年7月14日返还给阜新蒙古族自治县人民法院。2018年9月18日被告人杨爽到阜新蒙古族自治县监察委员会主动投案。 在庭审中，公诉机关当庭出示了下列证据，一、书证：案件来源、到案情况说明、立案决定书、户籍证明、身份情况说明、工作职责情况说明、临时用工协议、临时工工资表、自首材料、许某情况说明、刘某1情况说明、阜蒙县法院收取及退还保证金工作流程、阜蒙县法院刑庭财会进行审核、退还保证金登记表、阜蒙县法院财物账、对账出现差错情况汇总表、收取保证金记账凭证三份、退还保证金手续、收取保证金记账凭证、情况说明、杨爽垫付保证金凭证、情况说明、杨爽案件垫付保证金案件判决情况明细表、杨爽案件垫付保证金案件判决书、9.2万垫付保证金谈话统计、情况说明、刑事判决书及送达回证、阜蒙县法院情况说明四份。二、证人证言：证人许某、刘某1、李某1、赵某1、吕某、刘某2、张某1、周某、安某、陶某、齐某、张某2、李某2、张某3、马某1、田某、张某4、于某、刘某3、王某1、佟佳宇、王某2、徐某1、杜某、程某1、李某3、高某1、王某3、宋某、林某、刘某4、徐某2、徐某3、李某4、王某4、王某5、李某5、黄某、张某5、包某2、高某2、张某6、刘某5、包某1、李某6、张某7、王某6 、赵某2、王某7的证言、何某、纪某、梁某、程某2、张某8、张某9、贾某、任某、魏某、王盼盼、孙某、王某8、陈某、钟某、吴某、苑铁军、徐永健、班某、马某2、李某7、付丽、范丹、成某、祝某、马某3、张某10的证言。三、被告人杨爽的供述。上述证据，经当庭质证，证据之间能形成完整的证据链条，足以证明本案的事实，故对上述证据本院予以确认。 本院认为，被告人杨爽利用职务之便，采取虚构事实的手段，非法占有国有财产，数额巨大，其行为已构成贪污罪，公诉机关指控的罪名成立。对被告人及辩护人提出不构成贪污罪的意见因没有事实和法律依据，本院不予采纳。在量刑方面，对辩护人提出应认定被告人自首一节，本院认为，被告人杨爽系自动投案，到案后并能如实供述犯罪事实，应认定为自首，故对辩护人的该项辩护意见本院予以采纳，并可从轻处罚。另，被告人无前科犯罪，在提起公诉前已全部退赃，且在庭后主动缴纳罚金10万元，故可酌情从轻处罚。再，社区矫正部门经调查被告人在社区居住期间表现良好，邻里关系和睦，没有不良嗜好，故可对其适用缓刑。综上，考虑被告人的主观恶性、犯罪行为和社会危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第四十五条、第六十一条、第六十二条、第六十七条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下： 被告人杨爽犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金20万元（已缴纳10万元，其余10万元于判决生效三十日内缴纳）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 如不服本判决，可在收到判决书第二日起十日内，通过本院或直接上诉于阜新市中级人民法院。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  徐晓风 审 判 员  苏秀华 人民陪审员  郭会新 二〇一九年五月十四日 书 记 员  刘丽杰 判决所援引的法律原文 《中华人民共和国刑法》 第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。 受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。 与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。 第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： （一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 （二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 （三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。 对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。 犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。 犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。 第四十五条有期徒刑的期限，除了本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。