广东省惠州市惠城区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1302刑初716号公诉机关惠州市惠城区人民检察院。被告人胡祖彪，男，1986年2月24日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省惠州市惠城区。因涉嫌诈骗罪，于2018年12月25日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，经批准，于2019年1月29日由惠州市公安局惠城区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。辩护人程越峰、温清华，广东汇和律师事务所律师。惠州市惠城区人民检察院于2019年4月17日以惠城检公诉刑诉〔2019〕612号起诉书指控被告人胡祖彪犯诈骗罪，向本院提起公诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。惠州市惠城区人民检察院指派检察员张惠东出庭支持公诉，被告人胡祖彪及其辩护人温清华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。惠州市惠城区人民检察院指控，一、2018年7月10日，被害人何某因酒后驾驶车辆在惠州市惠城区东江大桥被惠州市公安局江北大队查获，后在黄某1的介绍下认识被告人胡祖彪，胡祖彪谎称可以找交警帮忙撤销被害人何某酒驾的事情，并以此为由向被害人何某骗取了人民币81000元，骗取了黄某1人民币14000元，被害人何某酒驾一事共计骗取了95000元。二、2018年10月27日，被害人汪某1因酒后驾驶车辆在惠州市惠城区东江大桥被惠州市公安局江北大队查获，在何某的介绍下认识被告人胡祖彪，胡祖彪以找交警帮忙撤销被害人汪某1酒驾的事情为由用同样方法骗取被害人汪某1人民币35000元。三、2018年11月5日，被害人张某1因醉酒驾驶车辆在惠州市惠城区演达大道/和地路（三环装饰城）路口被惠州市公安局江南大队查获，后在曾某2的介绍下认识被告人胡祖彪，胡祖彪以找交警帮忙撤销被害人张某1醉驾的事情为由用同样方法骗取被害人张某1人民币75000元。被告人胡祖彪骗取3名被害人共计人民币205000元后并没实际帮助联系办理酒驾事宜，而且将赃款用于赌博等挥霍。2018年12月25日被告人胡祖彪到公安机关投案自首。破案后其家属将款项退还被害人并取得谅解。以上事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人胡祖彪以非法占有为目的，骗取他人财物，共计人民币205000.00元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。胡祖彪犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定之情节，属自首。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款之规定，提起公诉，请依法判处。被告人胡祖彪对公诉机关所指控的犯罪事实及罪名不持异议。辩护人提出以下辩护意见：被告人是胡祖彪是自首到案，恳请法院依法对其减轻处罚，处以基准刑以下的刑罚。被告人胡祖彪在意识到其行为触犯法律后，自动投案，到案后其如实供述自己的罪行，积极配合公安机关调查，根据《中华人民币共和国刑法》第六十七条的规定：“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。”被告人胡祖彪的行为符合自首的构成要件，应认定为自首。其次，根据《广东省高级人民法院实施细则》第三节第13点的规定：“对于自首情节，综合考虑自首的动机、时间、方式、罪行轻重、如实供述罪行的程度以及悔罪表现等情况，可以坚守基准刑的40%以下；犯罪较轻的，可以减少基准刑的40%以上或依法免除处罚。”被告人胡祖彪在归案后已深深意识到自己的错误，认罪态度良好、有明显的悔罪表现，有改过自新、重新做人的良好愿望。恳请法院综合考虑上述情节，对被告人胡祖彪减轻处罚，处以基准刑以下的刑罚。被告人胡祖彪到案后其家属已赔偿各被害人全部经济损失，并取得受害人的谅解，恳请法院对其减轻处罚。案发后，被告人胡祖彪的家属便与各被害人联系，已经积极赔偿各被害人全部损失，本案系经济型犯罪，届时各被害人的损失均已经弥补，被告人胡祖彪的行为未造成严重后果，且各被害人均已经谅解被告人胡祖彪，根据《广东省高级人民法院实施细则》第三节第19点的规定：“对于积极赔偿被害人经济损失并取得谅解的，综合考虑犯罪性质、赔偿数额、赔偿能力以及认罪、悔罪程度等情况，可以减少基准刑的40%以下。”因此，恳请法院对被告人胡祖彪减轻处罚，处以基准刑以下的刑罚。三、被告胡祖彪到案后，如实供述自己的罪行，具有坦白情节，且其属于初犯、偶犯，主观恶性较小，恳请法庭对其减轻处罚。胡祖彪到案后，从始至终都如实供述供述自己的罪行，并自愿认罪，其具有坦白情节，根据《广东省高级人民法院实施细则》第三节第14点的规定：“对于坦白情节，综合考虑如实供述罪行的阶段、程度、罪行轻重以及悔罪程度等情况，确定从宽的幅度。（1）如实供述自罪行的，可以减少基准刑的20%以下。”从侦查机关查明的事实看，被告胡祖彪在此之前无任何违法犯罪行为，也未受过任何行政处罚，被告胡祖彪没有犯罪前科，属于初犯、偶犯，其社会危害性较小。综上，法院对被告人胡祖彪减轻处罚。四、被告胡祖彪身患严重疾病，请法庭对被告人胡祖彪判处缓刑或予以监外执行。被告胡祖彪患有糖尿病、肝功能异常、双肾功能损害、右肾囊肿、右侧附睾头囊肿、双侧睾丸、前列腺未见占位等多种严重疾病，经多次治疗至今仍未痊愈，在看守所期间也因病情严重被移送至广州武警医院治疗多日，但病情未能好转。被告人胡祖彪身患严重疾病生活难以自理。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部、国家卫生计生联合制定的《暂予监外执行规定》的第五条规定：“对被判处有期徒刑、拘役或者已经减为有期徒刑的罪犯，有下列情形之一，可以暂予监外执行：（一）患有属于本规定所附《保外就医严重疾病范围》的严重疾病，需要保外就医的；（三）生活不能资料的。”被告胡祖彪所患疾病属于《保外就医严重疾病范围》第六条规定：“各种急、慢性肾脏疾病引起的肾功能不全失代偿期”的疾病。因此，恳请法院综合考虑被告人胡祖彪的主观恶性小、社会危害性小及身患严重疾病，对其判处缓刑或暂予监外执行。综上所述，恳请人民法院考虑以上情节，对被告胡祖彪减轻处罚，判处基准刑以下的刑罚并考虑被告人胡祖彪的身体状况以及其较小的社会危害性，建议对其判处缓刑罚或暂予监外执行。以上辩护意见，敬请贵院依法采纳。经审理查明：一、2018年7月10日，被害人何某因酒后驾驶车辆在惠州市惠城区东江大桥被惠州市公安局江北大队查获，后在黄某1的介绍下认识被告人胡祖彪，胡祖彪谎称可以找交警帮忙撤销被害人何某酒驾的事情，并以此为由向被害人何某骗取了人民币81000元，骗取了黄某1人民币14000元。二、2018年10月27日，被害人汪某1因酒后驾驶车辆在惠州市惠城区东江大桥被惠州市公安局江北大队查获，在何某的介绍下认识被告人胡祖彪，胡祖彪以找交警帮忙撤销被害人汪某1酒驾的事情为由用同样方法骗取被害人汪某1人民币35000元。三、2018年11月5日，被害人张某1因醉酒驾驶车辆在惠州市惠城区演达大道/和地路（三环装饰城）路口被惠州市公安局江南大队查获，后在曾某2的介绍下认识被告人胡祖彪，胡祖彪以找交警帮忙撤销被害人张某1醉驾的事情为由用同样方法骗取被害人张某1人民币75000元。被告人胡祖彪骗取3名被害人共计人民币205000元后并没实际帮助联系办理酒驾事宜，而且将赃款用于赌博等挥霍。2018年12月25日被告人胡祖彪到公安机关投案自首。破案后其家属将款项退还被害人并取得谅解。以上事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、刑事案件受理登记表、立案决定书，证明案件的来源及由此启动的侦查程序合法、有效。2、到案经过及情况说明，证明被告人胡祖彪于2018年12月25日主动到公安机关投案自首的情况。4、谅解书及收条，证明被告人胡祖彪的家属已将款项75000元人民币、81000元人民币、35000元人民币、14000元人民币分别退还给被害人张某1、何某、汪某1、黄某1，并取得上述被害人的谅解。5、户籍材料，证明被告人胡祖彪的年龄、家庭住址等基本情况。6、调取证据清单，证明公安人员依法向惠州市公安局交通警察支队江北大队调取了何某、王某1的醉酒驾驶罚单；向惠州市公安局交通警察支队江南大队调取了张某1的醉酒驾驶处罚决定书，证实何某、王某1、张某1因醉酒驾驶被处罚的事实。7、接受证据清单，证明公安人员依法接受被害人汪某1提交的微信转账记录一张、建设银行取款记录一张；被害人黄某1提交的交易记录二张、微信账单记录一份；被害人何某提交的胡祖彪诈骗材料十九页、支付宝转账记录四页、支付宝转账记录一份、微信扫码付款一份；被害人张某1提交的微信转账记录五张、银行流水清单一张、微信聊天记录五张，证实上述被害人向被告人支付办理撤销酒驾处罚所需款项的事实。8、辨认笔录、指认相片（1）何某、黄某1、王某2、张某1分别对被告人胡祖彪进行了辨认及确认。（2）被告人胡祖彪分别对黄某1、何某、王某2、张某1进行了辨认、指认及签供；对黄某1利用支付宝、微信向其转账的记录进行了指认；对张某1微信向其转账的记录以及聊天记录进行了指认。9、被害人的陈述（1）何某的陈述，证明2018年10月20日其通过黄某1介绍认识胡祖彪，说能为其办理撤销酒驾的处罚，为此其一共给了胡祖彪81000元人民币，其朋友王某2同样也支付了共35000元人民币给胡祖彪让其办理撤销酒驾的处罚，但胡祖彪没有能力办理，并说钱款已被其赌博输完的事实。（2）张某1的陈述，证明其2018年11月8日凌晨醉酒驾驶机动车被交警抓获，通过曾某1认识了胡祖彪说能为其办理醉驾的事情，其一共支付了75000元人民币给胡祖彪，之后便联系不上胡祖彪并意识到被骗了的事实。（3）王某2的陈述，证明其通过何某认识胡祖彪，说能办理撤销酒驾的处罚，其一共支付了35000元人民币给胡祖彪，让胡祖彪办理撤销酒驾的处罚，但胡祖彪办理不到并承诺会退回钱款，后来何某告诉其已经联系不上胡祖彪，其中何某也被胡祖彪骗了70000多元人民币的事实。（4）黄某1的陈述，证明何某通过其介绍认识胡祖彪，胡祖彪说能办理撤销酒驾的处罚，何某共计拿了65000元人民币给其，其自己拿出了14000元人民币，共计79000元人民币给了胡祖彪，之后胡祖彪没有处理好撤销酒驾处罚的事情并说，何某与其也联系不到胡祖彪的事实。10、证人曾某1证言，证明：2018年11月5日张某1因酒驾被交警查获，打电话问其有没有认识的人能处理，其就介绍了胡祖彪给张某1认识，张某1总共给了胡祖彪75000元人民币办理该酒驾的事情，胡祖彪说11月20日就可以搞定，但之后就再也联系不上胡祖彪。11、被告人胡祖彪在公安、检查的供述均能与上述证据相互印证。本院认为，被告人胡祖彪以非法占有为目的，骗取他人财物，共计人民币205000.00元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，其法定刑为三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控被告人胡祖彪犯诈骗罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人胡祖彪犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，具有依法可以从轻或减轻处罚的情节；其家属已将涉案赃款全部退还给被害人并取得谅解，具有减少基准刑的情节；其多次诈骗，且将赃款用于赌博，具有增加基准刑的情节。综合考虑以上量刑情节，本院依法对被告人减轻处罚。公诉机关建议对被告人判处有期徒刑二年至四年，并处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。辩护人辩称对被告人减轻处罚的意见有理有据，本院予以采纳，但要求对被告人判处非监禁刑或予以监外执行的意见，经查，被告人被抓后一直羁押在惠州市看守所，从现有的证据无法证实被告人有不适宜羁押的情形，故但本案的具体量刑及执行刑罚的方法应根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度予以确定。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：被告人胡祖彪犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年12月25日起至2020年12月24日止。罚金应在本判决生效之日起一个月内，一次性向本院缴纳，上缴国库）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  邹玉娟审 判 员  钟秀芳人民陪审员  林志恒二〇一九年五月二十八日法官助理黄振智书记员陈亮宇附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。