广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0102民初7144号 原告：曾雪，女，1973年5月27日出生，汉族，住南宁市。 委托诉讼代理人：曾镜彪，广西凌盛（南宁）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黎珍侦，广西凌盛律师事务所实习律师。 被告：南宁市建筑安装工程集团有限公司，住所地：南宁市杭州路**，统一社会信用代码：914501001982834396。 法定代表人：梁振南，该公司总裁。 委托诉讼代理人：张明波，广西同望律师事务所律师。 委托诉讼代理人：农斯予，广西同望律师事务所实习律师。 原告曾雪与被告南宁市建筑安装工程集团有限公司（以下简称建筑安装公司）劳动合同纠纷一案，本院于2018年11月29日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告曾雪的委托诉讼代理人曾镜彪、黎珍侦，被告建筑安装公司的委托诉讼代理人张明波、农斯予到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告曾雪向本院提起诉讼请求：1、被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金125060元；2、被告向原告支付2009年10月1日至2017年9月30日期间未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额648960元；3、被告向原告支付2017年8月1日至2017年9月30日工资10224元；4、被告向原告支付2017年年终奖金26200元；5、被告为原告出具解除劳动关系证明及社会保险转移手续和为原告办理人事档案转移手续。事实和理由：原告于1999年8月1日入职被告处，2003年10月1日双方签订固定期限劳动合同，期限为三年，最后一次签订时间是2015年10月1日，期限是2015年10月1日至2018年9月30日。原告接到调岗通知前，原告的职位是总部科室（综合部）主管，被告解除劳动合同前平均月工资为6760元。被告在劳动合同法实施后，原告未提出订立固定期限劳动合同，但被告仍与原告签订固定期限劳动合同，原告属于非本人意愿签订无固定期限劳动合同。2017年6月20日被告让原告签订了两份内容一致，落款日期不一致的《补充协议》，倒签的协议落款日期为2015年10月1日，正签的协议落款日期为2017年6月20日。2017年6月26日，被告向原告发出调岗通知，由集团综合部主管调至集团下辖的物业公司担任收费员，两个职位的工资差别：主管职位平均月收入六千多元，收费员职位月工资才一千多元。原告不同意调岗，并在通知书上载明：“收到此通知一份，南宁市建筑安装工程集团有限公司未按照《劳动合同法》与本人协商，单方调整岗位，本人不同意，由此产生的一切责任和后果也不应由本人承担。”期间原告多次与被告进行沟通，但被告依然坚持将原告调离原岗位，为此，原告也无法到原岗位上班。此后，被告于2017年8月15日、2017年9月15日只向原告支付基本生活费共计1336元，原告不同意调岗，亦不接受这笔费用，已将该两笔费用分别于2017年8月19日、2017年9月21日全数退还被告。被告应按应发工资发给原告。2017年9月30日，被告以原告旷工，不遵守章程为由向原告下发一份通知书，表明公司将依法与原告解除劳动关系。被告自2017年10月份开始，不再向原告发放工资，不再为原告缴纳社会保险费，以实际行为表明被告已经于2017年9月30日解除了原告的劳动关系。原告认为，被告为了减少成本，有预谋的与原告签订《补充协议》，是为了强行将原告由收入高的岗位调至收入低的岗位，意图逼迫原告自行提出解除劳动合同或制造劳动者不服从安排“旷工”的“事实”，以达到解除劳动合同不用支付劳动者经济补偿金的目的。从其让原告倒签2015年10月1日的签订协议时间显而易见被告的蓄意，后来由于发现补充协议中的《员工待岗、停薪留职管理暂行办法》2017年1月24日在印发执行，不得已又让原告重签了正确的时间2017年6月20日。就在原告签完补充协议不到一周，被告马上将原告调至集团下辖的物业公司担任收费员。被告这些行为皆因此前对劳动者调岗被仲裁部门裁决支付相关赔偿，为避免原告同样通过法律途径赔偿而作出的防患之举，以为可以就此避免承担违法侵害原告劳动者权益的赔偿责任。原告认为被告对原告调岗，既违反了《劳动合同法》第三十五条之规定，也不具备补充协议约定的调岗事由，其调岗行为没有事实和法律依据。综上所述，被告的行为已经严重侵害原告的合法权益，为了维护原告的合法权益，原告已经依法申请劳动仲裁，但原告对南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书不服，现依法提起民事诉讼，望法院查明事实，判如所请。 被告建筑安装公司答辩称：一、曾雪严重违反被告单位的规章制度和劳动纪律，被告解除与其的劳动合同是合法解除，依法不用向其支付经济补偿金：（一）被告对曾雪进行调整岗位符合双方的约定，曾雪拒不到新岗位工作属于旷工，严重违反被告单位的规章制度和劳动纪律。曾雪原是被告单位的员工，双方所签订的劳动合同对工作岗位事宜有明确约定，被告根据经营的需要，可对曾雪进行转岗调岗。在2017年6月份，被告与曾雪经协商一致又签订《劳动合同补充协议》，对调岗事宜达成一致意见，双方一致确认：被告可根据经营需要等情况对曾雪进行工作岗位调整，曾雪予以同意。该补充协议是双方自愿达成的一致意见，不违反法律的规定。2017年6月26日，被告单位因经营的需要，对曾雪的工作岗位进行调整。该调整不违反劳动合同的约定，是与曾雪协商的结果，符合单位经营现状的客观实情，合法合规。（二）被告与曾雪解除劳动合同，合法有据，不用向其支付经济补偿金。用人单位的用人自主权应得到尊重。而曾雪对待调岗事宜却拒绝接受，以旷工错误做法表达其不满，严重违反规章制度。被告一再做其思想工作，但曾雪仍不改正其错误做法。被告与其解除劳动合同是有合法事由，依法不用向其支付解除劳动合同经济补偿金。二、曾雪要求支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额无事实依据：（一）双方协商一致签订固定期限劳动合同。在具备签订无固定期限劳动合同的条件时，曾雪没有提出要求签订无固定期限的劳动合同。双方已实际签订了固定期限合同，曾雪一直无异议，这是其选择。（二）退一步讲，就算曾雪主张签订无固定期限劳动合同的理由成立，但其主张应从2009年10月始与其签订无固定期限劳动合同，距今已差不多十年，早已过了主张权利的时效，其主张不应得到支持。三、曾雪要求被告支付其2017年8、9月工资无事实与法律依据。在被告安排曾雪到新岗位后，曾雪长期旷工，没有提供劳动，没有任何付出，无权要求取得劳动报酬。四、曾雪要求被告支付其2017年年终奖金没有事实依据。2017年经济效益不佳，员工没有年终奖金。奖金是用人单位根据经济效益和经营状况而定，并不是员工固定必然取得的收益，效益工资也是如此，劳保用品是根据公司经营状况，在年底向员工发放属于效益性质，2017年因为效益不好而没有发放，因此，曾雪的主张没有事实依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理确认事实如下：原告于1999年8月1日到被告处工作，自2003年10月1日起双方开始连续签订劳动合同，原告工作期间双方共签订了五次固定期限劳动合同。双方最后一次签订的劳动合同期限为2015年10月1日至2018年9月30日，该合同第二条约定被告安排原告在部门综合性及人事、人事档案管理岗位工作；第十五条第3点约定，被告因工作需要对原告进行转岗调配的，原告应服从调配，不服从的，也视为严重违反被告的规章制度，被告有权单方解除与原告的劳动合同。2017年6月20日，双方签订《补充协议》，该协议第一条约定，被告因生产经营需要、客观情况发生变化或出现《员工待岗、停薪留职管理暂行办法》第二条规定的情形时，可以调整原告的工作岗位，被告可安排原告到被告总部或下属各单位（含被告各公司、分公司或其他分支机构，被告参股、控股的子公司及其分支机构）工作，原告予以接受。签订最后一份劳动合同后，原告一直在被告总部的综合部从事管理工作。 2017年6月26日原告收到被告的《通知书》，通知原告因企业生产经营需要，决定从即日起将原告调到被告的全资子公司南宁市康盛宝物业服务有限公司担任收费员工作，并要求原告于7月3日到岗上班，否则由此产生的责任和后果由原告承担。同日，原告明确表示该通知书未按照劳动合同法与其协商，不同意被告的单方调岗决定。原告在原综合部岗位正常出勤至2017年7月12日，后原告所属的综合部不再安排其工作，但原告未到被告安排的全资子公司上班。2017年8月2日被告再次做出《通知书》，要求原告于8月10日到其全资子公司担任收费员，但原告未到岗。2017年8月10日被告再次通知并要求原告于8月15日前到其子公司担任收费员，原告收到该通知后未到新岗位上班。南宁市康盛宝物业服务有限公司收费员岗位的工资标准被告主张有3000多元。2017年10月11日被告向原告邮寄一份落款时间为2017年9月30日的《通知书》，通知原告其收到调岗通知后未到新岗位工作，构成无故旷工，严重违反公司规章制度和劳动合同约定，故被告将依法与其解除劳动关系。 被告未向原告出具书面的解除劳动合同的决定，亦未为其办理社会保险转移手续、人事档案转移手续。 2016年10月至2017年7月期间原告每月的工资分别为3644元、4602元、4602元、4612元、4612元、4612元、4612元、5112元、5112元、4162元。2017年8月、9月份被告以1400元/月的标准核发原告工资，扣除保险、公积金个人应承担部分732元后每月实发668元，原告对该工资标准有异议，已将收到的每月668元退还被告。被告为原告缴纳了1999年8月至2017年9月的社会保险，从2017年10月起停缴原告的各项社会保险。原告2017年6月实发工资为4353.6元、7月实发工资为3430元。 原告工作期间双方对年终奖金没有书面约定，原告提交相关照片主张被告现金发放有2017年年终奖金，被告对此不予认可，并主张其没有向员工发放过2017年度的年终奖金。 又查明，曾雪于2018年7月17日向南宁市劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，请求裁令建筑安装公司：1、支付曾雪解除劳动关系经济补偿金125060元；2、支付曾雪2009年10月1日至2017年9月30日期间未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额648960元；3、支付曾雪2017年8月1日至2017年9月30日的工资10224元；4、支付曾雪2017年年终奖金26200元（年终慰问金14400元、劳保用品2200元、效益工资9600元）；5、为曾雪出具解除劳动关系证明、社会保险转移手续及办理人事档案转移手续。该仲裁委经审理后于2018年11月5日分别作出南劳人仲裁字[2018]第1762-1、1762-2号仲裁裁决书，其中南劳人仲裁字[2018]第1762-1号仲裁裁决书裁决：建筑安装公司支付曾雪2017年8月、9月工资、生活费4504元；南劳人仲裁字[2018]第1762-2号仲裁裁决书裁决：一、建筑安装公司支付曾雪解除劳动合同经济补偿金79624元；二、建筑安装公司为曾雪出具解除劳动关系证明并办理社会保险转移手续及人事档案转移手续；三、对曾雪的其他仲裁请求，不予支持。曾雪对该两份仲裁裁决书均不服，遂向本院提起诉讼，所请如前。 本院认为：关于调岗决定的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份”的规定，双方签订的劳动合同及劳动合同补充协议中虽约定被告因生产经营或客观情况发生变化可以对原告进行调岗，即可变更劳动合同中约定的工作岗位。但被告并未举证证明被告生产经营或客观情况发生变化的事实，且被告将原告调至下属物业公司属于变更用工单位主体，并非在被告处继续从事劳动，在原告明确表示不同意调岗且调岗会导致原告工资水平下降，在双方未协商一致的情况下，被告坚持对原告进行调岗，该行为不具有合理性，被告以原告未到新工作单位的新岗位工作认定原告属于旷工无事实依据，本院不予支持。 关于2017年8月1日至2017年9月30日的工资问题。2017年8、9月原告虽未上班，但并非因原告本人原因造成，不属于无故旷工，参照《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条“用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或劳动合同约定的工资标准支付工资。超过一个工资支付周期，用人单位应当支付生活费，生活费标准应不低于当地最低工资标准的百分之八十”的规定及原告2016年10月至2017年7月的工资领取情况，被告应支付原告2017年8月的工资4568元（2016年10月至2017年7月的平均工资）及9月的生活费1400元，被告已经代为缴纳原告2017年8月、9月社会保险费及公积金个人应承担部分1464元，故被告还应支付原告2017年8月工资、9月生活费共计4504元。 关于2017年年终奖的问题。原告除提供照片外并未提供其他证据证实被告确实发放年终奖给被告员工，被告亦主张其没有发放过2017年年终奖，根据《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”的规定，原告仍应当就被告发放年终奖承担举证责任，现原告并未提供其他证据予以证实，本院对此不予支持。 关于经济补偿金的问题。被告2017年9月30日向原告发出决定解除劳动关系的《通知书》，且自2017年10月起停缴了原告的各项社会保险费。故本院认定被告于2017年9月30日解除与原告的劳动合同。但原告不属无故旷工，被告以此为由解除与原告的劳动合同无事实依据，属于违法解除。原告于1999年8月1日至2017年9月30日在被告处工作，共计18年2个月。原告离职前12个月的平均工资为4304元（3644元、4602元、4602元、4612元、4612元、4612元、4612元、5112元、5112元、4162元、4568元、1400元），根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，被告应当支付原告经济补偿金为4304元/月×18.5=79624元。至于原告主张其2017年7月工资与6月份持平，但其工资表中实发工资并不相同，故本院对此不予采信。 关于未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额的问题。2009年10月1日至2017年9月30日期间，原、被告签订了固定期限的劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条“下列劳动合同无效或者部分无效：（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；（三）违反法律、行政法规强制性规定的。对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认”的规定，原告亦未举证证实双方在签订固定期限劳动合同时被告存在上述可致劳动合同无效的情形，故原告要求被告支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额，无事实及法律依据，本院对此不予支持。 关于出具解除劳动关系证明、办理社会保险转移手续及人事档案转移手续的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”的规定，现被告并未出具解除劳动合同证明，亦未办理社会保险转移手续及人事档案转移手续，故本院对于原告该项诉请，予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条、第三十五条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下： 一、被告南宁市建筑安装工程集团有限公司支付原告曾雪解除劳动合同经济补偿金79624元； 二、被告南宁市建筑安装工程集团有限公司支付原告曾雪2017年8月、9月的工资、生活费差额4504元； 三、被告南宁市建筑安装工程集团有限公司为原告曾雪出具解除劳动关系证明并办理社会保险转移手续及人事档案转移手续； 四、驳回原告曾雪的其他诉讼请求。 上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费10元，由原告曾雪负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  李 寒 人民陪审员  周国萍 人民陪审员  杨园园 二〇一九年五月二十七日 书 记 员  黄丁鸣 附法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第二十六条下列劳动合同无效或者部分无效： （一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的； （二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的； （三）违反法律、行政法规强制性规定的。 对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。 第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。 变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。 劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。 用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。