贵州省金沙县人民法院民 事 判 决 书(2019)黔0523民初900号原告:梅松贵，男，1975年9月6日出生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县。委托代理人：张安贵，男，金沙县新化法律服务所法律工作者，系特别授权。被告：贵州顺涛建设工程有限公司，住所地贵州省毕节市金沙县城关镇玉屏村一组，统一社会信用代码：91520523076044464A。法定代表人：傅祯恒，男，系该公司执行董事。委托代理人：赖辉，男，贵州名城（金沙）律师事务所律师，系特别授权。委托代理人：邱欢，男，贵州名城（金沙）律师事务所实习律师，系一般授权。原告梅松贵与被告贵州顺涛建设工程有限公司（以下至判决主文前简称顺涛公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年3月4日立案后，依法适用简易程序于2019年4月18日公开开庭进行了审理。原告梅松贵的委托诉讼代理人张安贵，被告顺涛公司的委托诉讼代理人赖辉、邱欢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梅松贵向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、护理费、鉴定费、交通费、住宿费合计155680.51元，并判决解除原、被告之间的劳动关系；2.案件受理费由被告承担。事实和理由：2017年4月22日15时左右，原告在被告单位负责金沙县义乌商贸城工地9号楼傍边搭建钢架棚过程中，因钢架棚倒塌被钢管压伤腰部，受伤后被送至金沙县人民医院，经医院诊断为：“右侧多发肋骨骨折；右侧液气胸；L1-5右侧横突骨折；闭合性腹部外伤，肺挫伤。”。住院治疗24天好转出院。2018年4月12日经毕节市人力资源和社会保障局调查核实后认定为工伤。2018年5月29日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，停工留薪期自受伤之日起8个月。2019年1月13日原告梅松贵以邮寄的方式向金沙县劳动人事争议仲裁委员会申请工伤保险待遇仲裁。2019年1月14日金沙县劳动人事争议仲裁委员会收到原告邮寄的工伤待遇仲裁申请书及相关证据材料至今，逾期对该劳动争议事项仍未做出受理或不予受理决定。根据相关规定，为维护原告的合法权益，特具状诉至人民法院，请求依法支持其如前诉请。被告顺涛公司辩称，1.本案属于仲裁前置程序，应当由金沙县劳动争议仲裁院仲裁而不应由法院直接受理。2.原告主张的事实和理由待原告举证时发表质证意见。原告梅松贵为支持其诉讼主张，在举证期限内向本院提交如下证据：1.疾病证明书、住院病案首页、入院记录、出院记录、影像诊断报告6页。用以证明原告伤后诊断结论和诊疗情况及住院治疗24天。经质证，被告认为原告不能提供原件，不符合民事诉讼法关于证据的规定，因此对证据三性均有异议。2.工伤认定决定书。用以证明原告所受之伤经劳动保障行政部门调查核实认定为工伤。经质证，被告对真实性无异议。3.鉴定结论通知书。用以证明原告之伤经劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，停工留薪8个月。经质证，被告对真实性无异议。4.邮政快递1008956105231号回执单。用以证明金沙县劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月15日签收到原告工伤待遇仲裁申请书及相关证据材料后，逾期未作出受理或不受理决定的事实，原告就该项工伤待遇劳动争议向法院起诉，经法院立案受理并审理符合法律及司法解释规定。经质证，被告对真实性无异议，但达不到原告的证明目的。快递单及单上书写的内容不能证明邮件信封内所装载的物品及内容。5.票据2张。用以证明原告支付劳动能力鉴定费520元，病历复印费30元。经质证，原告对真实性无异议。6.金沙县人民法院（2017）黔0523民初2476号、毕节市中级人民法院（2017）黔05民终3713号民事判决书。用以证明本案与黔0523民初2476号和黔05民终3713号一审、二审案件相类似，是本案认定事实和裁判的重要参考依据。经质证，被告对真实性无异议，对关联性有异议，按照我国法律规定不适用判例法，原告举证的两份判决其依据的是其他的事实与本案事实无关联性。被告顺涛公司无证据向本院提供。本院对证据的认定情况，原告向本院提交的1、2、3、4、5号证据，上述证据来源合法、客观真实、互相佐证，本院予以认定。原告向本院提交的6号证据，因与本案不具有关联性，本院不予认定。本院经审理认定事实如下：2017年4月22日15时，原告在被告单位负责的金沙县义乌商贸城工地9号楼傍边搭建钢架棚过程中，因钢架棚倒塌被钢管压伤腰部，受伤后被送至金沙县人民医院住院治疗24天。经医院诊断为：“右侧多发肋骨骨折；右侧液气胸；L1-5右侧横突骨折；闭合性腹部外伤，肺挫伤。”。2018年4月12日经毕节市人力资源和社会保障局调查核实后认定为工伤。2018年5月29日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，停工留薪期自受伤之日起8个月。2019年1月13日原告梅松贵以邮寄的方式向金沙县劳动人事争议仲裁委员会申请工伤保险待遇仲裁，该仲裁委员会于2019年1月15日签收后五日内未作出受理或不受理决定。2019年3月4日原告梅松贵向本院提起民事诉讼。同时查明，被告顺涛公司没有为原告梅松贵投保社会保险。另查明，2016年贵州省城镇单位从业人员年平均工资58398元，月平均工资4866.5元，2017年贵州省城镇单位从业人员年平均工资62924元，月平均工资5243.67元。2017年贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资为38568元，日平均工资105.67元。本院认为，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条:“劳动争议仲裁委员会收到仲裁申请之日起五日内，认为符合受理条件的，应当受理，并通知申请人；认为不符合受理条件的，应当书面通知申请人不予受理，并说明理由。对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。”及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十二条：“劳动争议仲裁委员会逾期未作出受理决定或仲裁裁决，当事人直接提起诉讼的，人民法院应予受理，但申请仲裁的案件存在下列事由的除外：（一）移送管辖的；（二）正在送达或送达延误的；（三）等待另案诉讼结果、评残结论的；（四）正在等待劳动人事争议仲裁委员会开庭的；（五）其他正当事由。当事人以劳动人事争议仲裁委员会逾期未作出仲裁裁决为由提起诉讼的，应当提交劳动人事争议仲裁委员会出具的受理通知书或者其他已接受仲裁申请的凭证或证明。”的规定，本案原告梅松贵2019年1月13日通过全球邮政专递向金沙县劳动人事争议仲裁委员会提交工伤保险待遇仲裁申请书及相关证据材料，该仲裁委员会2019年1月15日签收后五日内未作出受理或不受理决定，原告梅松贵于2019年3月4日向本院提起民事诉讼，其起诉符合前述法律及司法解释的规定，本院予以支持。原告梅松贵系被告顺涛公司职工，矿方有保障其安全生产的义务，原告梅松贵在工作中受伤，应享受法律规定的工伤保险待遇。原告梅松贵在金沙县人民医院住院治疗24天，经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残玖级，停工留薪期从受伤之日起8个月，本院予以认定。关于原告梅松贵诉请解除与被告顺涛公司劳动关系的问题。2019年1月13日，原告梅松贵向金沙县劳动人事争议仲裁委员会邮寄提交工伤保险待遇仲裁申请书时就有解除劳动合同意愿，原告梅松贵的该诉请符合法律规定，本院予以支持，故本院确认双方劳动关系于原告之解除劳动关系意愿到达被告时，即2019年1月15日解除。关于原告应获支持的各项工伤保险待遇问题。依据《工伤保险条例》第三十条第一款：“职工因工作遭受事故或者患职业病进行就医，享受工伤医疗待遇。”的规定，原告梅松贵应享有的工伤保险待遇为：（1）一次性伤残补助金。原告之伤经鉴定为伤残九级，依据《工伤保险条例》第三十七条（一）“从工伤保险基金按等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。”及第六十四条第二款：“本条所指的本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故或者患职业病前12个月缴费工资。”的规定，由于原告未举证证明其遭受事故前12个月缴费工资标准，故本院参照2016年贵州省城镇单位从业人员年平均工资58398元，即月平均工资4866.5元，计算为4866.5元／月×9月＝43798.5元，原告主张47193.03元，其超出部分，本院不予支持。（2）一次性工伤医疗补助金。原告之伤经鉴定为伤残九级，依据《工伤保险条例》第三十七条（二）“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定，结合《贵州省关于贯彻实施新修订的有关问题的意见》第六条：“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上一年度职工月平均工资为基数，五级伤残36个月，六级伤残26个月，七级伤残12个月，八级伤残9个月，九级伤残6个月，十级伤残3个月。”的规定，原、被告劳动关系解除的时间前述认定为2019年1月15日，结合2017年贵州省城镇单位从业人员年平均工资62924元，月平均工资5243.67元，计算为5243.67元×6个月=31462.02元，原告主张31344元，其超出部分，本院不予支持。（3）一次性伤残就业补助金。原告之伤经鉴定为伤残九级，依据《工伤保险条例》第三十七条（二）“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定，参照《贵州省关于贯彻实施新修订的有关问题的意见》第七条：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上一年度职工月平均工资为基数，按工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”的规定，结合2018年贵州省城镇单位从业人员年平均工资62924元，月平均工资5243.67元，计算为5243.67元×6个月=31462.02元，原告主张31344元，其超出部分，本院不予支持。（4）停工留薪期工资。原告之伤经鉴定停工留薪期8个月，依据《工伤保险条例》第三十三条第一款：“职工因工作遭受事故或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”的规定，结合2017年贵州省城镇单位从业人员年平均工资62924元，即月平均工资5243.67元，计算为5243.67元／月×8月＝41949.36元，而原告主张41792元，本院予以支持。（5）住院治疗期间生活护理费。原告住院治疗24天，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定，结合贵州省2017年居民服务及其他服务业年平均工资38568元，日平均工资为105.67元，计算为105.67元×24天=2536.08元，原告主张2536.08元，本院予以支持。（6）住院期间伙食补助费。依据《工伤保险条例》第三十条第四款:“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”的规定，原告住院治疗24天，参照《关于调整贵州省工伤保险待遇的通知》（黔人社发［2018］34号）第三条“工伤职工住院治疗工伤期间的伙食补助费，由原来的每人每天10元调整为每人每天22元。”的规定，计算为22元×24天=528元，原告主张528元，本院予以支持。（7）鉴定费。鉴定费520元确系被告客观产生的损失，且有鉴定费发票为据，予以认定。（8）住宿费。原告梅松贵未向本院提供证据，本院不予支持。以上（1）-（8）项工伤保险待遇共计152098.62元，因被告顺涛公司未为原告梅松贵投保社会保险，故该工伤保险待遇152098.62元应由被告顺涛公司全额予以赔付。为此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《贵州省关于贯彻实施新修订的有关问题的意见》第四条、第五条、第六条、第七条，《关于调整贵州省工伤保险待遇的通知》（黔人社发［2018］34号）第三条之规定，判决如下：一、确认原告梅松贵与被告贵州顺涛建设工程有限公司之间的劳动关系解除。二、被告贵州顺涛建设工程有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告梅松贵一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残业补助金、停工留薪期工资、住院治疗期间生活护理费、住院期间伙食补助费、鉴定费等各项工伤保险待遇共计152098.62元。三、驳回原告梅松贵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告贵州顺涛建设工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。逾期不提起上诉，本判决发生法律效力，当事人可在两年内向本院申请强制执行。审判员  姚杰二〇一九年五月十四日书记员  胡鹏