贵州省贵阳市南明区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0102民初3285号 原告：陈益平，男，1977年9月14日生，汉族，住龙里县。 委托代理人：陈继柏（与原告系父子关系），住址同上。 被告：贵州航空有限公司。 住所地址：本市龙洞堡机场路1号。 法定代表人：易红磊，总经理。 委托代理人：邹文祥，该公司员工。 委托代理人：秦英羽，国浩律师（贵阳）事务所，执业证号：15201201710013889。 被告：贵州东信劳务有限公司。 住所地址：本市贵乌南路2号阳光都市商住楼C栋2单元3楼2号。 法定代表人：李玉玲，总经理。 委托代理人：陆国平，该公司副总经理。 委托代理人：李珊，该公司办公室主任。 原告陈益平与被告贵州航空有限公司、贵州东信劳务有限公司赔偿金纠纷一案，本院于2019年2月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈益平及委托代理人陈继柏、被告贵州航空有限公司的委托代理人邹文祥、秦英羽，被告贵州东信劳务有限公司的委托代理人陆国平、李珊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈益平向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付强行解除合同赔偿金41689元及未休假工资3581元。事实和理由：2015年8月3日，原告经贵州东信劳务有限公司介绍，安排到贵州航空有限公司用人单位货运部上班。合同期满后，贵州东信劳务有限公司又与原告再订三年的劳动合同，仍然安排在贵州航空有限公司货运部上班。2018年8月3日，三方共同签订劳动合同。9月25日，用人单位领导王人杰在安排原告工作时，违章指挥，严重威胁原告生命安全发生争议，原告被现场强行赶出公司，就此被强行开除。第二天，该公司经理芦诚将原告书写了七条非法条款将原告退回贵州东信劳务有限公司。9月30日，贵州东信劳务有限公司按照贵州航空有限公司的七条意见对原告下达了解除终止合同书面通知书。我对贵阳市仲裁委裁决不认可，请求按我国劳动合同法第87条的相关规定处理贵州航空公司用人单位违法违规解除合同，赔偿原告41685元。 被告贵州航空有限公司辩称，原告在劳动仲裁中主张的是因解除劳动合同的经济补偿，在仲裁中被驳回后，其向法院起诉的是判令用人单位支付解除劳动合同的赔偿金。违法解除劳动合同产生的赔偿金和解除劳动合同产生的经济补偿金是两个完全不同的概念，适用情形及适用法律均不相同。现原告主张赔偿的诉请未经劳动仲裁，应当驳回其起诉。原告是经劳务派遣到我公司，其与贵州东信劳务有限公司之间存在劳动关系，与我公司不存在劳动关系。我公司将原告退回贵州东信劳务有限公司是因原告多次违反我公司单位用工制度，给我公司造成严重损失。原告与贵州东信劳务有限公司签订的解除劳动关系证明书是因原告违反贵州东信劳务有限公司规章制度，所以不存在非法解除劳动关系的事实。原告实行的是综合计算工时制，我公司已安排其休假时间，其无权再主张休假工资。对于年休假需原告主动提出申请，原告的工作岗位是多劳多得，其不愿意休假，从未向我公司申请年休假，视为放弃了年休假的权利。我公司只应支付正常工作收入即可，该部分工资已正常支付。请求驳回原告的诉讼请求。 被告贵州东信劳务有限公司辩称，被告与航空公司签订劳务派遣合同，与原告签订的是劳动合同，派遣到航空公司，合同中有相应规定，根据合同11、12条的约定，必须遵守相应规章制度，服从管理、安排，根据原告的工作表现，因原告违反相关规定及劳动合同的约定，所以解除与原告的劳动合同。 本院经审理认定事实如下：原告于2015年8月4日进入被告贵州东信劳务有限公司，并由该公司派遣至被告贵州航空有限公司货运部工作。原告于2018年8月2日再次与被告贵州东信劳务有限公司签订劳动合同，合同期限自2018年8月2日起至2021年8月3日止。合同约定由被告贵州东信劳务有限公司派遣原告至被告贵州航空有限公司，工作岗位为搬运工。同年8月3日，被告贵州航空有限公司与原告签订上岗合同书，合同期限自2018年8月2日起至2021年8月3日止，聘用岗位为搬运。2018年9月25日，贵州航空有限公司货运部向该公司人力资源部提出《货运部关于退工陈益平的报告》，以原告在岗期间严重违反货运部规章制度、劳动纪律并出现严重失职且重复发生，屡教不改为由，建议以退工处理。被告贵州航空有限公司将原告退回被告贵州东信劳务有限公司。被告贵州东信劳务有限公司于2018年9月30日作出《解除劳动关系证明书》，以原告违反公司相关规章制度为由，于2018年9月30日解除与原告的劳动合同。原告遂于2018年11月5日向贵阳市劳动人事争议仲裁委员会申请，要求被告补发年休假工资6000元及支付解除劳动合同的经济补偿金42000元。贵阳市劳动人事争议仲裁委员会认为被告贵州东信劳务有限公司系违法解除劳动关系，原告要求支付经济补偿金不符合用人单位应当支付经济补偿金情形，遂于2019年1月25日作出筑劳人仲裁终字[2018]第422号裁决：一、自本裁决书生效之日起十五日内，被申请人贵州航空有限公司向申请人陈益平支付2017年至2018年9月未休年休假工资为3581.11元；二、驳回申请人其他仲裁请求。原告不服，遂诉至本院，提出如前所请。 本院认为，原、被告双方签订的劳动合同系当事人的真实意思表示，内容合法，系有效合同，双方均应按约履行。原告分别与二被告签订了劳动合同书和上岗合同书，原告由被告贵州东信劳务有限公司劳务派遣至被告贵州航空有限公司从事搬运工作。被告贵州东信劳务有限公司系用人单位，被告贵州航空有限公司系用工单位。在劳动合同履行过程中，被告贵州东信劳务有限公司以原告违反公司规章制度为由，对原告作出解除劳动合同的处理决定，由此引起讼争。关于原告要求被告支付赔偿金是否属于本案审理范围的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”的规定，解除劳动合同的经济补偿金和违法解除劳动合同的赔偿金均系基于解除劳动合同这一事实产生。本案中，原告在仲裁过程中要求被告支付经济补偿金，在诉讼中将其请求变更为要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金，符合上述规定。本院经释明后，原告明确其请求为被告系违法解除劳动合同应支付赔偿金，本院依法进行审理。关于被告贵州东信劳务有限公司是否违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。本案中，被告贵州东信劳务有限公司未提交该公司通过民主程序制定的规章制度，亦未提交证据证明事先通知工会。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任”的规定，本案中，被告贵州东信劳务有限公司未对其解除与原告的劳动合同提交证据，应承担举证不能的后果。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，被告贵州东信劳务有限公司应支付原告违法解除劳动合同赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法劳动合同法第四十七条四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资”的规定，原告在解除劳动合同前12个月的月平均工资为5768元，原告在被告处工作3年零2个月，故被告贵州东信劳务有限公司应支付原告违法解除劳动合同赔偿金40376元（5768×3.5×2）。关于年休假工资的问题。根据《职工带薪年休假条例》第五条第一款“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。”及《企业职工带薪年休假实施办法》第九条“用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假。用人单位确因工作需要不能安排职工年休假或者跨1个年度安排年休假的，应征得职工本人同意”的规定，在休假安排上，用人单位负有主动安排职工年休假的义务，员工并无申请的义务，故被告主张原告未主动申请年休假的主张，本院不予采信。根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天”的规定，原告每年享有5天休假。原、被告对筑劳人仲裁终字[2018]第422号裁决“被申请人贵州航空有限公司向申请人陈益平支付2017年至2018年9月未休年休假工资为3581.11元”均无异议，本院从其自愿。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第五十八条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（四）第十二条的规定，判决如下： 一、被告贵州东信劳务有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告陈益平违法解除劳动合同的赔偿金人民币40376元。 二、被告贵州航空有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告陈益平未休年休假工资人民币3581.11元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案未收取案件受理费。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。 审判员  欧阳灵 二〇一九年五月二十日 法官助理黄鹏菲 书记员秦光莹