杭州市萧山区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙0109刑初1808号 公诉机关杭州市萧山区人民检察院。 被告人顾华骏，男，1976年2月18日出生于浙江省杭州市，汉族，初中文化，无业，户籍地杭州市江干区；因吸毒于2018年8月16日被决定行政拘留十五日；因本案于2018年8月16日被刑事拘留，同年9月17日被逮捕，现羁押于杭州市萧山区看守所。 辩护人何婷婷，浙江南方中辰律师事务所律师。 辩护人朱千源，上海天闻世代（杭州）律师事务所律师。 杭州市萧山区人民检察院以杭萧检公诉刑诉［2018］1734号起诉书指控被告人顾华骏犯贩卖毒品罪，于2018年11月16日向本院提起公诉。本院于同年11月19日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市萧山区人民检察院指派检察员朱玲娣、检察官助理陈佩佩出庭支持公诉，被告人顾华骏及其家属委托的辩护人何婷婷、朱千源到庭参加了诉讼。期间，因检察机关需补充侦查提出延期审理建议一次，依法延期审理一个月。现已审理终结。 公诉机关指控：1．2018年4月8日左右，被告人顾华骏在杭州市江干区××村××路边，以500元左右的价格将0.5克左右的毒品冰毒贩卖给徐某1。2．2018年4月12日凌晨，被告人顾华骏在上述同一地点，以650元的价格将0.6克左右的毒品冰毒贩卖给徐某1。3．2018年4月28日晚，被告人顾华骏在上述同一地点，以1300元的价格将0.7克左右的毒品冰毒贩卖给徐某1。 对上述指控，公诉机关当庭出示了被告人供述，证人证言，辨认笔录，电子证物勘查记录，扣押决定书，扣押清单，扣押笔录及照片，证据保全决定书，证据保全清单，讯问录像光盘，行政处罚决定书，案发经过，情况说明，被告人顾华骏的户籍证明等证据予以佐证，认为被告人顾华骏的行为已构成贩卖毒品罪，且系情节严重，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款之规定予以惩处。 被告人顾华骏在庭审中对起诉书指控的第1、2起事实没有异议，对起诉书指控的第3起事实其辩称其后来将1300元还给了徐某1，毒品是其请徐某1吸食的，该起事实不应当认定为贩卖毒品。 被告人顾华骏的辩护人提出起诉书指控的第2起事实被告人顾华骏替吸毒人员徐某1代购仅用于吸食的毒品，没有从中牟利，不构成贩卖毒品罪；认定起诉书指控的第3起贩卖毒品的事实证据不足，毒品的重量应当认定为0.4克，且1300元的毒资被告人顾华骏已经以现金的方式还给徐某1；被告人顾华骏的主观恶性和社会危害性较小，且被告人顾华骏系初犯，有坦白情节，请求法庭对其从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明： 1.2018年4月8日左右，被告人顾华骏在杭州市江干区××村××路边，以500元左右的价格将0.5克左右的毒品冰毒贩卖给吸毒人员徐某1。 2.2018年4月12日凌晨，被告人顾华骏在上述同一地点，以650元的价格将0.6克左右的毒品冰毒贩卖给吸毒人员徐某1。 3.2018年4月28日晚，被告人顾华骏在上述同一地点，以1300元的价格将0.7克左右的毒品冰毒贩卖给吸毒人员徐某1。 认定上述事实并经庭审质证的证据有： 1.被告人顾华骏的供述，其在侦查阶段的供述反复，先期均否认贩卖毒品的事实，曾经供述称2018年4、5月期间，徐某1向其购买毒品3次，交付地点均在江干区XX路一彩票中心附近，前面两次的毒品重量均是0.6克，第三次的毒品重量是1.2克，第二次的价格是650元、第三次的价格是1300元，没有提及其将1300元归还给徐某1的事情。之后供述称2008年4月，徐某1向其购买冰毒2次，第一次徐某1联系其称要拿点毒品一起玩一下，其在XX路XX号附近彩票中心门口将0.6克冰毒以650元的价格给了徐某1；徐某1再次联系其称要冰毒，因为徐某1曾经说过其的毒品纯度不高，其就以1300元的价格向“子弹”要了2包重1.2克的冰毒，之后其让徐某1过来玩，徐某1微信转账给其1300元，并让其留一点冰毒自己玩，后来在福利彩票中心门口，其给了徐某10.3克至0.4克冰毒，并还给了徐某11300元；徐某1本来说是一起玩毒品的，但是后来要将毒品都拿走，其才收徐某1钱的，但同一份笔录中其后来又供述称其记不得有无还徐某1钱了。其同时供述称其的毒品是向“子弹”、“娜娜”购买的，但是其不清楚他们的具体身份，徐某1不知道其具体向谁购买的毒品，其没有从中牟利。在庭审中其提出徐某1转给其1300元，其自己吸食毒品之后觉得质量不好，就想将毒品留下自己吸食，其就只给了徐某10.4克冰毒，后来在徐某2家吃饭的时候将1300元还给了徐某1，当时徐某2也在场。 2.证人徐某1的证言，证实2018年4月8日和4月12日，其两次联系“龙哥”询问有没有毒品，之后均是其赶到江干区XX村一个路边拿的毒品，其中第一次的毒品重0.5克左右，价格是五六百左右，钱是现金给他的；第二次的毒品重0.6克左右，价格是650元，其中50元是微信转账，600元是现金；同年4月28日左右的一天，其联系“龙哥”问有没有毒品，“龙哥”拿到冰毒后称价格是1300元，量也只有0.7克，问其要不要，其确定要了之后到老地方江干区XX村的路边一个彩票店对面，“龙哥”给了其一小包冰毒，其微信转给他1300元，其和“龙哥”是普通朋友，认识3、4年了。2019年2月13日本院审理期间公安机关对其做的笔录中其称记不清楚其第三次购买毒品后顾华骏有无将1300元归还给其，其和顾华骏、徐某2三人的关系还可以，其和顾华骏一般不会当着徐某2的面讲毒品方面的事情。辨认笔录，其辨认出顾华骏就是其所称的“龙哥”。 3.证人徐某2的证言，其于2018年12月14日公诉机关提起公诉之后公安机关向其做笔录时称：其平常和顾华骏走动得较多，和徐某1走动得较少，2018年上半年其和顾华骏、徐某1在饭店吃饭时，顾华骏拿出钱点钱时对徐某1说起“1300元东西钱还给你”，因为他们两个都在吸毒，其猜测是购买毒品的钱，其后来没有看到顾华骏将钱给徐某1，在公安跟其确认顾华骏说的是“还给你”还是“给你”时，徐某2表示记不清楚了。 4.电子证物勘查笔录、电子证物检查工作记录，证实公安机关对被告人顾华骏及徐某1的手机进行勘验的情况，其中公安机关调取的徐某1与被告人顾华骏的聊天记录显示：2018年4月8日凌晨0：16，徐某1称其回到家了，烧了一条，东西不经溜；4月12日凌晨1：02，徐某1转账给顾华骏50元，同日2:01徐某1称袋子由原来的八分袋改为五分之三了，并表示刚到家，玩上了；同年4月28日23：16，徐某1转账给顾华骏1300元，并表示“在彩票中心对面”，之后“龙哥”收钱；同日23:58，顾华骏称东西不经弄，让徐某1回去试试；4月29日凌晨2:30，顾华骏称“两条就有点感觉的”，徐某1亦予以回应表示认可。 5.通话记录详单，证实被告人顾华骏与证人徐某1案发期间有多次通话的事实，其中2018年4月8日22时57分许通话1次、同年4月11日23时58分许以及次日1时许各1次、同年4月28日20时许至次日0时39分许有多次通话，通话基站均在杭州市××村××小区附近，上述通话的时间点与被告人顾华骏与徐某1的微信聊天记录能相互印证。 6.证据保全决定书、证据保全清单以及物品照片，证实公安机关从徐某1处保全金色华为手机1部的情况。 7.扣押决定书、扣押笔录、清单及照片，证实公安机关从被告人顾华骏处扣押手机2部的情况。 8.讯问录像光盘，证实公安机关对被告人顾华骏进行讯问的同步录音录像情况。 9.行政处罚决定书，证实被告人顾华骏以及徐某1因为吸毒被行政处罚的情况。 10.案发经过、情况说明，证实本案案发及被告人顾华骏系被动归案等情况。 11.户籍证明，证实被告人顾华骏的身份情况。 上列证据，本院予以确认。 关于被告人顾华骏的辩护人提出起诉书指控的第2起事实系代购，不构成贩卖毒品罪的辩护意见，经查，在案证据足以证实徐某1以650元的价格向被告人顾华骏购买了0.6克左右的冰毒，且被告人顾华骏未能提供证据证实其毒品的来源和价格，徐某1亦不清楚顾华骏毒品的来源，依法不能认定为代购，故对该辩护意见本院不予采纳。 关于被告人顾华骏及其辩护人提出起诉书指控的第3起事实被告人顾华骏已经返还毒资和辩护人提出认定该起事实证据不足的辩解和辩护意见，经查，证人徐某1证实2018年4月28日左右的一天，其以1300元的价格向被告人顾华骏购买了0.7克冰毒的事实；通话记录详单证实4月28日晚至次日凌晨，被告人顾华骏和徐某1有多次的通话记录，聊天记录证实上述时间段内徐某1转账给顾华骏1300元，之后两人有多次关于毒品质量评价的聊天记录的事实；被告人顾华骏曾经亦在公安机关供述其以1300元的价格将1.2克冰毒贩卖给徐某1的事实；在案另有扣押笔录、扣押清单、电子证物勘查笔录、电子证物检查工作记录等证据予以印证，足以证实起诉书指控的第3起事实；虽然顾华骏在公安机关后期关于该起事实在交付给徐某1的毒品数量、毒资是否返还以及返还的时间等方面的供述反复，但上述供述未能得到证人徐某1、徐某2的证言等在案证据的印证，不足以影响该起事实的认定，公诉机关结合在案证据，按照有利于被告人的原则，认定毒品的数量为0.7克并无不当。综上，对上述辩解和辩护意见本院均不予采信。 本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为：被告人顾华骏明知是毒品甲基苯丙胺仍予以贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。关于被告人顾华骏的辩护人提出被告人顾华骏有坦白情节，并请求法庭对其适用缓刑的辩护意见，经审理认为，被告人顾华骏在公安侦查阶段后期及庭审中的供述均避重就轻，不宜认定为坦白，根据本案的事实、性质、情节及社会危害程度，对被告人顾华骏不宜适用缓刑，故对上述辩护意见本院均不予采信。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人顾华骏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金5000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年8月16日起至2021年10月15日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）。 二、从被告人顾华骏处扣押的作案工具乐pro3手机一部予以没收，上缴国库；责令被告人顾华骏继续退出违法所得。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李 芳 人民陪审员  赵国君 人民陪审员  王柏仁 二〇一九年五月十六日 书 记 员  倪 铭