浙江省温州市瓯海区人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2018）浙0304行赔初18号 原告温州市东升化工试剂厂，住所地温州市鹿城区双屿镇下岭村。 法定代表人徐国梁，董事长。 委托代理人徐东升，该厂员工。 委托代理人王卫洲，北京万典律师事务所律师。 被告温州市鹿城区人民政府仰义街道办事处，住所地温州市鹿城区沿兴路142号。 法定代表人朱克，主任。 委托代理人王一伟，北京京师（温州）律师事务所律师。 原告温州市东升化工试剂厂（以下简称“东升化工厂”）诉被告温州市鹿城区人民政府仰义街道办事处（以下简称“仰义街道办事处”）行政赔偿一案，原告于2018年11月19日向本院提起行政诉讼，本院于同日立案后，于2018年12月6日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年3月5日公开开庭审理了本案。原告委托代理人徐东升、王卫洲，被告仰义街道办事处委托代理人王一伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 东升化工厂诉称：原告有合法厂房位于前京村沿江工业区。2016年，被告通知原告上述厂房列入征收改造范围。后双方就补偿达成初步意向，但因细节问题多次沟通无果没有达成协议，被告恼羞成怒强制拆除原告计面积267.9平方米的厂房。被告的强拆行为已经温州市中级人民法院(2018)浙03行终91号行政判决（以下简称“温州中院91号判决”）依法确认违法。确认违法之后，被告一直没有赔偿因强拆给原告造成的财产损失。原告于2018年6月21日向被告提出赔偿申请，但被告收到赔偿申请后置之不理。因此，原告依据《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国国家赔偿法》等规定，请求判令：一、被告限期对原告就267.9平方米房屋被违法强拆造成的损失的赔偿申请作出处理。二、被告赔偿原告经济损失合计5356739元：1.赔偿原告涉案房屋内的货物损失474367元（具体附详细清单）；2.赔偿原告涉案房屋的装修费用80370元；3.赔偿涉案房屋的出租租金173592元（267.9平方米*18元／月平方*36个月=173592元）；4.赔偿水表1只40元、水管750元，合计790元：5.围墙、铁门损失共计18120元；6.花坛、绿化损失9500元；7.赔偿原告违法拆迁所产生的律师费42万元、开庭差旅费3万元、精神损失费10万元，合计55万元；8.赔偿原告三年的经营损失285万元及特种许可证损失120万元；三、被告对被拆除的267.9平方米厂房恢复原状。在诉讼过程中，原告自愿撤回第一项诉讼请求。 被告仰义街道办事处辩称：一、涉案建筑已经国土部门处罚予以没收。涉案房屋位于温州市鹿城区前京沿江工业区内，面积计267.9平方米。鹿城法院198号判决、温州中院91号判决己对涉案建筑相关情况进行了确认，确认原温州市土地管理局做出的437号处罚决定对原告非法买地、违法占地行为，做出没收建筑物267.9平方米及其他设施，违法占地2471.326平方米处以罚款12356.63元的处罚，故涉案建筑已经国土部门处罚予以没收。2016年7月29日，原温州市国土资源局鹿城分局出具《没收建（购）筑物管理处置移交单》，载明对涉案建筑作为已腾空的没收建筑物和其他设施移交被告管理处置。二、本案不属于国家赔偿范畴。《国家赔偿法》第二条规定，“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”国家赔偿归责原则为保护公民、法人和其他组织合法权益，涉案建筑已被没收，不属于原告合法权益的范畴，依法不予国家赔偿。涉案建筑拆除之前，被告己通知原告腾空涉案建筑，拆除时原告亦在现场，原告主张赔偿清单1-8项损失没有事实和法律依据。 经庭审、质证，并结合当事人的陈述，本院查明事实如下：涉案建筑坐落于温州市鹿城区前京沿江工业区，建筑面积267.9平方米，为原告东升化工厂所建。1996年12月31日，原温州市土地管理局对原告作出437号土地处罚决定，对原告违法用地行为作出没收建筑物267.9平方米及其他设施等行政处罚。2016年7月29日，原温州市国土资源局鹿城分局出具《没收建（构）筑物管理处置移交单》，载明对涉案建筑作为已腾空的没收建筑物和其他设施移交被告管理处置。同日，被告对原告作出《房屋腾空通知书》，要求原告于2016年8月3日前自行将涉案建筑腾空完毕且不得出租。同年8月9日，被告强制拆除了涉案建筑。原告不服诉至法院，经过温州市鹿城区人民法院于2017年12月19日作出（2017）浙0302行初198号行政判决书，确认拆除行为违法。原告不服提起上诉，温州市中级人民法院于2018年4月4日作出（2018）浙03行终91号行政判决书，驳回原告的上诉，维持原判决。2018年6月21日原告向被告提出国家赔偿的申请，被告在法定期限内未作出行政赔偿决定。原告不服，提起本案诉讼。 证明上述事实的证据有：营业执照、赔偿方案申请书、邮寄单、鹿城法院198号判决、温州中院91号判决、437号处罚决定、《房屋内装饰及附属物补偿明细表》、强拆照片及视频、《没收建（购）筑物管理处置移交单》、《房屋腾空通知书》、评估清单、现场照片、《情况说明》等，上述证据内容真实，取证合法，与本案有关联性，本院均予以确认。原告提供的证据建设用地呈报表、缴费发票、《会议通知》、《致委托方函》改造工程温馨提示及补偿办法、《意向书》、鹿城区环保局政府信息公开申请答复及排污许可证审核征询意见反馈表、规划红线图纸、《产品储存管理制度》、《仓库安全对策措施》等与本案诉讼没有关联性，本院在本案中不予评析。 本院认为：一、1.《国家赔偿法》第二条第一款规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。涉案强拆行为已被二级法院审理依法确认强制拆除行为违法，原告东升化工厂依法有权申请国家赔偿。但根据上述法律，公民、法人和其他组织的合法权益受到损害是获得国家赔偿的前提。案涉被拆除的建筑物已由原温州市土地管理局作出的437号土地处罚决定予以没收，原告并非案涉建筑物的合法权属人和合法管理、使用人，其要求对涉案建筑物恢复原状及房屋租金损失的请求没有法律依据，本院不予支持。2.《国家赔偿法》第三十五条规定，公民人身权受到侵犯的，才有权主张精神损害抚慰金。本案系财产权受到侵害，原告主张精神损失费，没有法律依据，本院不予支持。3.《国家赔偿法》第三十六条第（八）项又规定，对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。原告主张律师费、开庭差旅费、三年的经营损失等不属于直接损失，并且被告实施的强拆行为并不必然对原告的特种许可证造成损害，对上述几项赔偿请求，本院不予支持。4.《国家赔偿法》第三十二条并规定，国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。被告在实施拆除涉案建筑时，将建筑物内的化工原料硫磺9.575吨搬运于专业储存危险化学品的温州市金海化学品市场有限公司，原告在知晓该批硫磺的去向后至今未予提取、查验，对于该批硫磺是否损毁以及损失金额的大小目前无法确定，本案暂不予处理。原告若有证据证明该批硫磺已损坏及损失金额，可另向主张赔偿。 二、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条规定，原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。《最高人民法院关于适用的解释》第四十七条规定，根据《行政诉讼法》第三十八条第二款的规定，在行政赔偿、补偿案件中，因被告的原因导致原告无法就损害情况举证的，应当由被告就该损害情况承担举证责任。对于各方主张损失的价值无法认定的，应当由负有举证责任的一方当事人申请鉴定，但法律、法规、规章规定行政机关在作出行政行为时依法应当评估或者鉴定的除外；负有举证责任的当事人拒绝申请鉴定的，由其承担不利的法律后果。当事人的损失因客观原因无法鉴定的，人民法院应当结合当事人的主张和在案证据，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和生活经验等，酌情确定赔偿数额。《浙江省违法建筑处置规定》第十八条规定，违法建筑当事人未在强制拆除公告载明的期限内搬离违法建筑内财物的，城乡规划主管部门或者乡（镇）人民政府应当在公证机构公证或者无利害关系的第三方见证下，将财物登记造册，并运送他处存放，通知当事人领取。被告在对涉案建筑物实施强制拆除时，未按照上述规定对建筑物内财产依法进行处置并保全证据，根据举证责任倒置的相关规定，应由被告对损害情况承担举证责任。但对于原告主张的四氢糖醇、OP乳化剂、篦麻油、司班-80、吐温-80等价格昂贵的化学原料是否存在以及具体数量，原告负有更高的证明义务，应提供进一步的证据以证明其主张。原告在本案中并未提供上述化学品的相关票据、凭证，无法证明上述化学品是否存在以及具体数量。据原告所述，其将上述化学品存放于被国家相关部门没收的建筑物内，并且在被告根据《没收建（构）筑物管理处置移交单》责令原告限期腾空的情况下仍然没有搬离，显然与常理不符。由于涉案建筑物拆除现场已经平整，无法通过鉴定对埋压物的种类、数量以及价值进行评估，故由本院酌情确定赔偿数额。由于被告违法实施强制拆除，又在拆除过程中未履行搬离职责，应当承担主要赔偿责任；原告在已提前知晓涉案建筑物即将被拆除的情况下没有提前及时搬离相关物品，拆除后又未采取措施减少损失，故原告对财物的损失应承担部分责任，综合考虑双方的过错程度以及造成最后损害后果的作用，本院酌情认定原告损失为10万元，被告仰义街道办事处应对原告财物损失金额承担80%的责任，即承担赔偿金额8万元。综上，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条、第五条、第三十二条、第三十六条，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下： 一、被告温州市鹿城区人民政府仰义街道办事处于本判决生效之日起十日内，赔偿原告温州市东升化工试剂厂财产损失8万元。 二、驳回原告温州市东升化工试剂厂的其他诉讼请求。 本案受理费依法免收。 如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉至浙江省温州市中级人民法院。 审 判 长  李瑞加 人民陪审员  朱锦育 人民陪审员  周培俊 二〇一九年五月十六日 书 记 员  范程翔 附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项 一、判决适用的法律条文 《中华人民共和国国家赔偿法》 第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。 本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务。 第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利： （一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的； （二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的； （三）违法征收、征用财产的； （四）造成财产损害的其他违法行为。 第五条属于下列情形之一的，国家不承担赔偿责任： （一）行政机关工作人员与行使职权无关的个人行为； （二）因公民、法人和其他组织自己的行为致使损害发生的； （三）法律规定的其他情形。 第三十二条国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。 能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。 第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理： …… （四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金； …… （八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。 《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》 第三十二条原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。 第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。