山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民初233号原告：马高宏，男，1995年12月8日出生，汉族，住山东省寿光市。委托诉讼代理人：尹志强，寿光金鼎法律服务所法律工作者。被告:济南创邦餐饮管理有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：冯殿玉，总经理。被告：济南荣飞餐饮管理有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：马全，总经理。两被告共同委托诉讼代理人：田玉艳，山东九公（济南）律师事务所律师。原告马高宏与被告济南创邦餐饮管理有限公司（以下简称创邦公司）、济南荣飞餐饮管理有限公司（以下简称荣飞公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年1月16日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人尹志强，被告创邦公司、荣飞公司共同委托诉讼代理人田玉艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马高宏向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告和被告济南荣飞餐饮管理有限公司于2017年12月21日签订的《素百味合作书》；2.判令两被告返还原告马高宏技术转让费、品牌保证金、装修保证金共计155000元；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由:2017年12月21日，原告与被告荣飞公司签订《协议书》，合同有效期一年。约定：被告将拥有的技术体系转让给原告在山东省寿光市内使用，原告向被告支付技术转让费、品牌保证金、装修保证金等共计155000元。双方口头约定，签约后，被告派专业人员至原告经营区域进行选址，但被告至今未履行该义务。被告荣飞公司没有“素百味”注册商标专用权，该商标专用权人为被告创邦公司，合作书中载有创邦餐饮中国运营总部等字样，原告支付的费用实际支付给被告创邦公司。原告尚未从事特许经营，未实际利用许可人的特许经营资源，目前亦未选定门店，原告作为被特许人在合理期限内有权单方解除合同，二被告共同承担155000元费用的返还义务。被告荣飞公司辩称，不同意解除双方签订的协议，要求继续履行。被告创邦公司辩称，其与荣飞公司系相互独立的法人，收款收据是荣飞公司出具，与创邦公司无关。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月21日，原告（乙方）与被告荣飞公司（甲方）签订《协议书》，就公司旗下“素百味”项目技术转让事宜达与以下协议：一、合同声明。1.1本项目技术体系是由甲方自主开发且拥有，未经甲方同意，其他单位和个人不得使用。1.6甲方仅授权乙方将甲方“素百味”品牌用作实体店铺招牌使用，甲方并不授权乙方将上述品牌用作企业名称进行工商登记。二、技术转让范围。2.1甲方接受乙方在山东省寿光市的终端市场以本项目技术依法从事经营旗舰店型品牌店。2.2未经甲方同意，乙方不得超越技术转让范围从事项目的经营。三、投资费用。3.1.1本项目技术转让费包括：甲方持有的本项目技术转让费、技术培训费、甲方对乙方经营过程中的技术咨询费和指导费、本项目新产品或服务的开发费和技术服务费以及与本项目技术配套的相关设备的费用。3.1.2乙方签约时一次性向甲方支付税前技术转让费15万元，甲方向乙方提供相关项目培训。3.2.1乙方须向甲方交纳管理费6000元/年，品牌保证金3000元，装修开业保证金2000元，会员管理系统服务费1000元/年。3.2.3乙方营业启动后，五日内应将门头照片、店内照片各五张及店面营业执照复印件传至甲方，甲方确认收到后，在七个工作日内返还乙方在签约时交纳的装修保证金2000元。四、双方的权利和义务。4.1甲方的权利。甲方拥有本项目技术体系的所有权。4.2甲方的义务。为乙方从业人员提供专业、规范的技术培训；甲方必须保证乙方学员学会为止，结业时要求受训学员及培训老师有岗前培训结业单上签字，考核通过后，颁发结业证书；甲方所开发的新产品或服务，有义务通知乙方；为乙方提供长期的技术指导、咨询及技术支持服务。4.3乙方的权利。获得甲方本项目技术体系使用权；获得甲方有日常经营中专业的技术指导服务；甲方所开发的其他新技术，在同等条件下，乙方享有优先权。4.4乙方的义务。遵守甲方的技术体系的规范性，接受甲方的监督；自觉遵守技术秘密，不得将甲方传授的技术转让或泄露给第三方；乙方后续采购物品或者增加服务的，必须通过甲方售后服务部门处理，不得私自与甲方其他人员联系，若增加服务项目内容的，需另行签订合作协议；如乙方违约时，甲方有权单方解除与乙方的协议，同时甲方有权要求乙方支付本协议约定的投资费用的30%违约金。六、合同的生效及续约。6.1本合同经双方签字或盖章后生效。本合同生效后，如与其他非合同文本相违之处则以本合同为准，如有更改或有与本项目相关的补充内容，须经甲乙双方协商后另行签订补充合同，补充合同具有同等法律效力。甲乙双方不得单方擅自毁约，否则按违约处理。6.2本合同有效期为一年，自2017年12月21日至2018年12月20日。从第二年开始，如乙方继续使用本项目技术体系从事经营，乙方须于合同期满前一个月向甲方交付下一年度管理6000元、会员管理系统服务费1000元，并续签合同，若乙方未按照合同约定交纳下一年度管理费以及会员管理系统服务费，甲方有权拒绝与乙方违约，且本合同自动终止。七、合同的解除及终止。7.4合同解除或终止后，乙方不得继续使用甲方品牌（包括不使用甲方品牌名称，但利用其实际资源）从事任何营利活动，否则按乙方侵权处理，甲方有权要求乙方赔偿损失，损失的标准以乙方在合同期的年营业额为依据计算，年营业额难以确定的，按本协议中投资费用的十倍计算。八、违约责任。除遇有不可抗力外，本合同各项条款双方必须严格信守，否则视为违约。守约方除有权解除合同或要求违约方继续履行外，还可要求违约方支付本合同总投资费用的30%作为违约金。给守约方造成其他损失的，还应赔偿守约方的经济损失。十二、补充条款。未尽事宜，由甲乙双方协商达成补充协议，补充协议与本合同具有同等法律效力。减免第一年会员系统管理费、减免第一年管理费，实收155000元，其中包含技术转让费150000元、品牌保证金3000元、装修保证金2000元，赠送“甲方服务零售价格”累计为25000元的日式手绘骨瓷碗约500套、65000元的玉粮液21箱、60000元的五芯超滤净水机20台；赠送微店系统；赠送店长带店一个月；赠送19600元的自媒体直饮3台、3960元的平板电脑2台。协议签订后，原告向被告荣飞公司支付155000元，其中10万元，系由被告创邦公司收取，被告荣飞公司全额出具上述款项的收款收据。另查明，被告创邦公司分别于2014年3月27日注册取得使用在第35类和第43类的“素百味”商标；于2014年7月29日注册取得使用在第42类的“素百味”商标。本院认为，原、被告签订的协议书系双方真实意思表示，内容不违反法律强制性规定，合法有效。本案双方当事人争议的焦点问题主要是：1.原告与被告荣飞公司签订的涉案协议书应否解除；2.如果涉案协议书解除，被告荣飞公司与创邦公司应如何承担责任。关于第一个焦点问题。根据《商业特许经营管理条例》规定：商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专业技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源，许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。从事特许经营活动，应当遵循自愿、公平、诚实信用的原则。特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息。特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。本案中，双方约定被告荣飞公司允许原告在山东省寿光市区域市场内经营“素百味”旗舰店型品牌店，被告荣飞公司向原告提供“素百味”技术体系、技术服务和培训，并同意原告在合同有效期内使用“素百味”品牌用作实体店铺招牌使用，原告向被告荣飞公司交纳技术转让费。从合同约定当事人双方的权利义务及履行方式看，涉案合同属于商业特许经营合同。双方产生争议后，被告荣飞公司并未提供证据证明其于订立合同前30日向原告履行了全部特许经营信息的披露和告知义务，特别是“素百味”注册商标情况等与订立合同密切相关的关键信息，导致原告在签订合同前无法全面了解被告的特许项目及实际经营情况，从而对原告作出意思表示造成误导。而且，被告荣飞公司未依约履行协助原告选址义务，原告亦未开店和实际使用被告荣飞公司的特许经营资源，原告要求单方解除合同的诉讼请求，本院予以支持。关于第二个焦点问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，因被告荣飞公司违约导致合同解除，被告荣飞公司基于涉案协议书所取得的技术转让费、品牌保证金、装修保证金应予全额返还。对于被告创邦公司责任承担问题，本院认为，被告荣飞公司、创邦公司虽系相互独立法人，且被告荣飞公司作为被特许人对外签订涉案协议书并出具收款收据，但鉴于涉案协议所涉的“素百味”注册商标专用权人为被告创邦公司，协议书文本底部标注有“创邦餐饮中国运营总部”字样，原告交纳的大部分费用转入被告创邦公司账户，在被告荣飞公司、创邦公司未提供充分反证推翻的情况下，足以认定二者存在经营混同。被告创邦公司虽辩称已授权被告荣飞公司使用“素百味”注册商标，被告荣飞公司委托创邦公司代为收款，但并未提供相应的授权及委托手续等证据，对被告创邦公司的上述辩解，本院不予采信。综上，原告要求被告创邦公司承担连带责任的主张，本院予以支持，承担连带责任的限额应以被告创邦公司实际所收数额为限。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（四）项、第九十七条及《商业特许经营管理条例》第三条、第四条、第十二条、第二十三条规定，判决如下：一、立即解除原告马高宏与被告济南荣飞餐饮管理有限公司于2017年12月21日签订的《协议书》；二、被告济南荣飞餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告马高宏技术转让费、品牌保证金、装修保证金共计15.5万元，被告济南创邦餐饮管理有限公司对其中10万元承担连带责任；三、驳回原告马高宏的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3400元，由济南创邦餐饮管理有限公司、济南荣飞餐饮管理有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审判长  李宏军审判员  庄辛晓审判员  李新岩二〇一九年五月二十一日书记员  贺甜甜