山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）青民五终字第355号上诉人（原审被告）付某甲。委托代理人李旭波。被上诉人（原审原告）付某乙。委托代理人于惠荣。上诉人付某甲因与被上诉人付某乙身体权纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2013）平民一初字第2743号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，由助理审判员徐奎浩担任审判长，审判员杨海东担任本案主审，与助理审判员王燕共同组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原告付某乙在一审中诉称，我和被告付某甲合伙伐树，一起干了几天后，被告提出不合伙了，被告开始雇佣原告干活。2013年4月26日晚上，由于账目不对，被告就到了原告的家里，原告在拿账的时候，被告趁其不备，用脚跺伤我胸部、腹部左侧，并用拳头打伤我头部，咬伤我左上臂，我被送往平度市明村中心卫生院，诊断为：“头外伤、前额头皮下血肿、左上肢咬伤、闭合性胸外伤、多处软组织损伤”，后在平度市马戈庄镇卫生院住院治疗，住院治疗9天，经平度市公安局法医室鉴定，我的损伤为轻微伤，经青岛九鼎医学司法鉴定中心和青岛正源司法鉴定所鉴定，原告之伤构成十级伤残。请依法判令被告赔偿给原告的各项损失44862.14元。被告付某甲在一审中辩称，一、2013年4月27日双方之间的纠纷由平度市公安局马戈庄派出所调解结案，此事已一次性处理完。原告不能证明其本人在受胁迫的情况下签字，应当依据双方签订的协议驳回原告的诉讼请求。二、原告付某乙及其妻子事先协商好在派出所做的笔录是虚假陈述，对于纠纷过程、厮打的部位等，两人陈述的基本一致。因为原告陈述过双方发生厮打的房间里摆放了一张茶几子，而原告的妻子笔录中陈述，被告付某甲深夜时跑了两步将原告付某乙踩了两脚，原告被跺倒后，脸色发黄，而夜光灯下不可能看得那么清，所以该陈述不符合事实。三、对原告提交的2013年5月7日的药费单据名字不对，是曲振连，与本案无关，不予认可。四、原告提交的两份司法鉴定意见书均无材料证据，原告没有提供其伤后在明村医院所做的X光片及CT片，因为鉴定书依据5月7日的报告，不能证明与4月7日的厮打有因果关系。五、对部分交通费单据不予认可。六、重新鉴定的费用1500元及交通费550元，若鉴定结论不予采信，该两笔费用由原告承担。综上，请依法驳回原告的诉讼请求。原审法院查明和认定的基本事实是，原告付某乙和被告付某甲合伙伐树，一起干了几天后，被告付某甲提出不合伙了，并雇佣原告付某乙干活，2013年4月26日晚上，两人完工后，和原告付某乙之妻明某甲一起喝酒吃饭后，一起回家时，走到被告付某甲家门口，被告付某甲和明某甲下车去付某甲家结账。明某甲算清账后，拿着钱回家，由于原告付某乙认为被告付某甲结算的账目不对，被告接到原告的电话后，就到了原告的家里，原告在拿帐的时候，被告趁其不备，用脚跺伤原告的胸部、腹部左侧，并用拳头打伤原告的头部，咬伤原告的左上臂，后原告被送往平度市明村中心卫生院，诊断为：“头外伤、前额头皮下血肿、左上肢咬伤、闭合性胸外伤、多处软组织损伤”，后在平度市马戈庄镇卫生院住院治疗，住院治疗9天，经平度市公安局法医室鉴定，原告的损伤为轻微伤，经青岛九鼎医学司法鉴定中心和青岛正源司法鉴定所鉴定，原告之伤构成十级伤残。2013年4月27日平度市公安局马戈庄派出所对双方做调解处理，被告付某甲当场付给原告付某乙人民币500元。2013年7月3日原告付某乙诉至法院，要求被告付某甲赔偿原告医疗费4809.41元、护理费810.45元、住院伙食补助费180元，误工费4142.3元、交通费722.41元、打印费82元、鉴定费1700元、残疾赔偿金27980元、饭费16元、住宿费40元、被扶养人父亲付某丙生活费540.81元、被扶养人母亲杨某某生活费540.81元、被扶养人儿子付某群生活费12197.95元、精神损害抚慰金2000元，共计44862.14元。另查明，原告付某乙户口性质为农业家庭户口。付某丙和杨某某系夫妻，付某丙生于1930年5月25日，杨某某生于1932年3月16日，两人共生育八位子女，儿子付某勇、付某增、付某许、付某泉、付某乙，女儿付某娥、付某兰、付某琴。青岛市农村居民人均年纯收入13990元，青岛市农村居民人均年消费性支出额8653元。农、林、牧、渔业年收入32868元（农民误工费90.05元）。上述事实，有如下证据以证实：平度市明村、马戈庄医院门诊病历、平度市马戈庄医院住院病历、医疗费单据、用药明细表、付某乙的人民医院、潍坊市人民医院、青岛市市立医院门诊药费及药房收据12份、鉴定费单据3份、交通费、复印费、餐费单据、平度市公安局法医学损伤程度鉴定书、青岛九鼎医学司法鉴定中心所司法鉴定意见书、青岛正源司法鉴定所司法鉴定意见书、原、被告的庭审笔录、平度市明村镇傅李庄村民委员会证明等证据予以证实，足以认定。原审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。本案的争议焦点是原告付某乙左侧第十肋骨骨折形成的主要原因。庭审中被告付某甲辩称，原告付某乙之伤2013年4月27日由平度市公安局马戈庄派出所调解结案，此事已一次性处理完。平度市公安局根据双方反映的情况做了询问笔录，结合本案其他证据，能够证实原告之伤系被告付某甲所致，故其辩解意见法院不予采纳。被告付某甲到原告家致伤原告付某乙，过错明显，应承担主要赔偿责任。但原告与被告均承认双方系酒后发生争执，导致伤害事件的发生，也应承担一定的责任。故被告付某甲承担责任的比例以90%为宜。原告主张交通费722.41元明显过高，应以500元计算为宜，超出部分法院不予支持。原告提交的2013年5月7日的药费（7元）单据名字不对，是曲振连，与本案无关，法院不予认可。原告主张精神损害抚慰金2000元因其伤构成十级伤残，法院予以支持1000元。综上，法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条之规定，判决：一、被告付某甲赔偿原告付某乙医疗费4322.17元（4802.41元×90%）。二、被告付某甲赔偿原告付某乙鉴定费1530元（1700元×90%）。三、被告付某甲赔偿原告付某乙交通费450元（500元×90%）。四、被告付某甲赔偿原告付某乙残疾赔偿金25182元（13990元×20年×10%×90%）。五、被告付某甲赔偿原告付某乙误工费3728.1元（32868元÷365天×46天×90%）六、被告付某甲赔偿原告付某乙打印费73.8元（82元×90%）七、被告付某甲赔偿原告付某乙住院护理费729.4元（32868元÷365天×9天×90%）。八、被告付某甲赔偿原告付某乙住院伙食补助费费162元（12元×9天×90%）。九、被告付某甲赔偿原告付某乙精神损害抚慰金1000元。十、驳回原告付某乙对被告付某甲的诉讼请求。上述一至九项共计37177.47元于判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费910元，由被告付某甲负担820元，由原告负担90元，因原告付某乙已预交，由被告付某甲于判决生效后十日直接付给原告付某乙820元。宣判后，付某甲不服，上诉至本院。上诉人付某甲上诉请求：一、请求撤销原审判决，发回重审或判决驳回被上诉人的诉讼请求；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人与被上诉人于2013年4月27日达成的调解协议是双方自愿意思表示，合法有效，双方之间的纠纷已在公安机关调解结案，应当驳回被上诉人的诉讼请求。二、2013年4月27日，被上诉人在平度明村卫生院X光拍片单据和CT拍片以及检查报告中无骨折，是本案应当查清的案件事实。被上诉人拒不提交2013年4月27日平度市明村卫生院的X光拍片单据和CT拍片单据，导致事实无法查清，应承担举证不能的责任。三、重新鉴定费1500元，检查费550元，应当由被上诉人承担。被上诉人付某乙答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审依法维持原判，驳回上诉。二审期间，各方当事人未提交新证据。本院对原审法院查明的事实予以确认。本案经调解，未能达成协议。本案争议的焦点问题是：上诉人是否应承担赔偿责任。本院认为，双方当事人于2013年4月27日达成的调解协议虽然是双方真实意思表示，但被上诉人当时并不知道自己身体已构成伤残，且调解数额与被上诉人实际损失差额较大，双方达成的调解协议并不影响被上诉人就此主张权利，本院予以支持。青岛九鼎医学司法鉴定中心所司法鉴定意见书、青岛正源司法鉴定所司法鉴定意见书对被上诉人伤残等级鉴定为十级，本院予以采信。上诉人主张的被上诉人于2013年4月27日在平度明村卫生院X光拍片和CT拍片以及检查报告并不属于《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十七条规定的证据，并不影响认定本案案件事实。上诉人的该项上诉理由不成立，本院不予支持。综上，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费729元，由上诉人付某甲负担。本判决为终审判决。审 判 长  徐奎浩审 判 员  杨海东代理审判员  王 燕二〇一四年七月三日书 记 员  岳峰婷书 记 员  贾晓颖