广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0103民初13312号 原告：南宁青秀万达广场投资有限公司，住所地：南宁市东葛路68号办公楼12楼1209房，统一社会信用代码：91450100054359916H。 法定代表人：齐界，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：**凤，北京市尚衡（南宁）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈瑜，北京市尚衡（南宁）律师事务所律师。 被告：黄可儿，女，1967年2月11日出生，汉族，住南宁市兴宁区。 被告：劳文清，男，1972年12月1日出生，汉族，住南宁市兴宁区。 第三人：桂林银行股份有限公司南宁分行，住所地：广西南宁市民族大道111-1号发展大厦东楼一层两面三、五、六楼，统一社会信用代码：914501035667812050。 负责人：吴东。 原告南宁青秀万达广场投资有限公司（以下简称青秀万达公司）与被告黄可儿、劳文清、第三人桂林银行股份有限公司南宁分行（以下简称桂林银行南宁分行）追偿权纠纷一案，本院立案后依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人**凤、陈瑜到庭参加了诉讼。被告黄可儿、劳文清、第三人桂林银行南宁分行经本院依法送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.被告黄可儿、劳文清偿还原告代其偿还的银行贷款本息和原告代其承担的诉讼费、保全费、执行费共计881859.42元（其中：本金709492元、利息127324.61元、罚息18048.81元、诉讼费11844元、保全费4542元、执行费10608元）；2.被告黄可儿、劳文清支付违约金24251.13元（以881859.42元为基数，按每日万分之五从2017年8月3日暂计至2017年9月26日，此后至本案债务实际清偿之日止）；3.被告承担原告支付的律师代理费46345元；4.本案诉讼费、保全费等费用由两被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：1.被告黄可儿、劳文清支付原告代偿银行产生的违约金46738.55元（以881859.42元为基数，按每日万分之五，从2017年8月3日暂计至2017年11月16日，此后至本案债务实际清偿之日止）；2.被告黄可儿、劳文清支付解除合同的违约金307075.2元（按《南宁市商品房买卖合同》总房款1535376元的20%计算）；3.被告承担原告支付的律师代理费46345元；4.本案诉讼费、保全费等费用由两被告承担。事实与理由：原告和被告黄可儿于2013年9月2日签订了《商品房买卖合同》，合同约定由被告黄可儿购买原告开发的位于南宁市东葛路118号南宁市青秀区房屋（合同编号：YS00366036，以下简称该合同），建筑面积共85.47平方米，总房款1535376元。合同签订后，被告黄可儿向原告支付了首付款775376元，之后，被告于2013年9月29日向桂林银行南宁分行申请按揭贷款并签订《个人住房抵押借款合同》，合同约定由被告向银行贷款760000元用于向原告支付剩余房款，原告作为担保人承担连带责任担保。之后，第三人向原告支付760000元作为被告黄可儿支付的剩余房款。在被告黄可儿向桂林银行贷款之后，因二被告未按时还款，共断供23个月，桂林银行于2016年8月9日向原告发送了《开发商代偿通知书》并向贵院起诉，要求原告承担连带清偿责任即从原告账户中划扣被告应还贷款本息。（诉讼过程中涉案房屋青秀万达西2栋4310号房已经被贵院执行局根据黄可儿案外债务人李萍萍的申请拍卖，房屋拍卖所得款项已经被拍卖申请人领取）。贵院于2017年1月12日作出（2016）桂0103民初9285号民事判决书，判决:一、被告黄可儿、劳文清共同向原告桂林银行南宁分行偿还贷款本金709492元；二、被告黄可儿、劳文清共同向原告桂林银行南宁分行支付利息、罚息（计算方法：至2016年7月20日的利息为87702.06元、罚息为7243.76元，此后至本案债务实际清偿之日止，以本金709492元为基数，按中国人民银行规定的同期逾期贷款利率分段计付）；三、被告青秀万达公司对被告黄可儿、劳文清的上述第一、二项债务承担连带清偿责任，青秀万达公司承担保证责任后，有权向被告黄可儿、劳文清追偿。该判决生效后，贵院根据第三人的申请于2017年7月13日立（2017）桂0103执2726号执行案，截止2017年8月2日，贵院执行局已经从申请人账户划扣881859.42元（其中本金709492元、利息127324.61元、罚息18048.81元，诉讼费11844元、保全费4542元、执行费10608元）给第三人桂林银行。二被告一直未偿还原告代其偿还和承担的上述债务。根据《商品房买卖合同》补充协议第四条第五款第一项的约定“乙方未能按期向按揭银行偿还到期贷款本息，导致甲方承担担保责任的，乙方在甲方向其送达告知函之日起3日内，将甲方代其向按揭银行偿还的全部款项（包括但不限于贷款本金、利息、罚息、赔偿金、按揭银行提起诉讼或仲裁产生的案件受理费、律师费等损失）支付给甲方，同时，自甲方实际承担上述款项之日起至乙方实际向甲方支付全部款项之日止，乙方应按日向甲方支付相当于上述全部款项（包括前述代偿银行的全部款项及损失赔偿金）万分之五的违约金”。所以，被告除应偿还原告代偿的银行贷款本息、诉讼费、保全费、执行费共计881859.42元外，还应支付违约金24251.13元及承担原告的维权损失46345元律师费。原告认为被告逾期还款导致银行要求原告承担连带保证责任行为属于严重违约行为，而且被告一直未能偿还原告代偿的款项。原告为维护自身的合法权益，向法院提起诉讼，请求判如所请。 被告黄可儿、劳文清未作答辩。 第三人桂林银行南宁分行未作陈述。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据。被告黄可儿、劳文清、第三人桂林银行南宁分行经本院合法传唤，既不提出陈述意见，也不到庭参加诉讼，应视为其已放弃陈述和质证的权利。原告提交的证据，符合法律规定，可以作为本案认定事实和划分责任的依据，证据的证明力由本院综合认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年9月2日，青秀万达公司（出卖人、甲方）与黄可儿（买受人、乙方）签订了编号为YS00366036的《南宁市商品房买卖合同》，约定黄可儿向青秀万达公司购买位于南宁市青秀区的房产，该商品房总价为1535376元，买受人应于合同签订同时向出卖人支付50%购房款计775376元，其余购房款人民币柒拾柒万伍仟叁佰柒拾陆元向经出卖人认可的贷款银行申请按揭贷款支付。同日，双方签订了《合同补充协议》，约定乙方未能按期向按揭银行偿还到期贷款本息，导致甲方承担担保责任的，乙方应在甲方向其送达告知函之日起3日内，将甲方代其向按揭银行偿还的全部款项（包括但不限于贷款本金、利息、罚息、赔偿金、按揭银行提起诉讼或者仲裁所产生的案件受理费、律师费等），及甲方因此遭受的全部损失（包括但不限于诉讼或者仲裁费用、律师费等损失）支付给甲方，同时，自甲方实际承担上述款项之日起至乙方实际向甲方支付全部款项之日止，乙方应按日向甲方支付相当于上述全部款项（包括前述代偿银行的全部款项及损失赔偿金）万分之五的违约金；无论何种原因，乙方逾期偿还银行到期贷款本息累计达二次以上（含二次）或者按揭银行终止《借款合同》或者按揭银行通知甲方承担担保责任的，甲方有权解除合同，并要求乙方按照本补充协议的约定承担违约责任；如因乙方原因导致本合同解除的，乙方应向甲方支付购房款总额20%的违约金，如该违约金不足抵偿甲方损失的，甲方有权继续向乙方追偿。2013年9月20日，劳文清向桂林银行南宁分行出具一份《共同还款承诺书》，承诺对黄可儿与桂林银行南宁分行签订的编号02990720130980的《个人住房抵押借款合同》项下全部债务承担共同还款责任。2013年9月29日，原告青秀万达公司（保证人、丁方）、被告黄可儿（借款人、抵押人、甲方、丙方）、劳文清（抵押人、丙方）与桂林银行南宁分行（贷款人、抵押权人、乙方）共同签订编号为02990720130980的《个人住房抵押借款合同》，约定被告黄可儿向桂林银行南宁分行申请购房贷款，贷款金额760000元；贷款期限120个月，自2013年9月29日起至2023年9月28日；初始贷款月利率6.0042‰，即以起息日基准利率上浮10%，在本合同有效期内，如遇中国人民银行调整利率，本贷款利率将从次年1月1日起作相应调整，乙方无需通知甲方，即可按中国人民银行有关规定执行；甲方按月偿还贷款本息，还本付息日期定为每月第20日；还款方式为等额本息还款法，每月偿还贷款本息8904.75元；甲方以所购房产作抵押的，抵押担保范围为本合同项下债权本金人民币柒拾柒万伍仟叁佰柒拾陆元正、基于该债权本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金等；丁方提供连带责任保证；保证范围为本合同项下债权本金人民币柒拾柒万伍仟叁佰柒拾陆元正、基于该债权本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金等；若甲方未按约定期限还款，就逾期部分（包括被乙方宣布全部或部分提前到期的借款本金和利息），从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率计收利息，直至清偿本息为止，逾期贷款罚息利率为本合同约定的借款利率上浮50%；对甲方不能按期支付的利息，以本合同约定的结息方式，贷款期内按照约定的借款利率计收复利，贷款逾期后改按本款约定的罚息利率计收复利，计收罚息和复利，遇合同约定的借款利率调整，自调整之日分段计算罚息和复利。 另查明，桂林银行南宁分行与黄可儿、劳文清、青秀万达公司金融借款合同纠纷一案，本院于2017年1月12日作出（2016）桂0103民初9285号民事判决书，判决：一、黄可儿、劳文清共同向桂林银行南宁分行偿还贷款本金709492元；二、黄可儿、劳文清共同向桂林银行南宁分行支付利息、罚息（计算方法：至2016年7月20日的利息为87702.06元、罚息为7243.76元，此后至本案债务实际清偿之日止，以本金709492元为基数，按中国人民银行规定的同期逾期贷款利率分段计付）；三、青秀万达公司对黄可儿、劳文清的上述第一、二项债务承担连带清偿责任，青秀万达公司承担保证责任后，有权向黄可儿、劳文清追偿。判决生效后，桂林银行南宁分行向本院申请强制执行，本院于2017年8月2日扣划了青秀万达公司账户存款881859.42元，用于归还黄可儿、劳文清拖欠贷款本息等费用。2017年8月18日，本院作出（2017）桂0103执2726号执行案件结案通知书。 本院认为，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案中，原告青秀万达公司作为保证人代被告黄可儿、劳文清向桂林银行南宁分行偿还贷款本息等费用共计881859.42元，其依法取得向被告黄可儿、劳文清追偿的权利，追偿的范围包括代偿款、违约金等。依据《南宁市商品房买卖合同》及补充协议的约定，被告黄可儿、劳文清应向原告偿还代偿款，并按日向原告支付万分之五的违约金，如因买受人原因导致本合同解除的，买受人应向出卖人支付购房款总额20%的违约金。现原告同时主张两项违约金，本院认为，在本案中，被告仅有一个违约行为即未及时清偿代偿款，而合同却对此约定了数个违约责任，属于重复归责，有悖公平原则，故本院对原告主张按日支付万分之五的违约金予以支持，对解除合同违约金不予支持。另对原告主张的律师费，因原告未提供律师费已实际支付的证据，故对该诉请，证据不足，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告黄可儿、劳文清共同支付原告南宁青秀万达广场投资有限公司违约金（计算方式：以代偿款881859.42元为基数，从2017年8月3日起按每日万分之五计付至被告实际清偿全部代偿款之日止）； 二、驳回原告南宁青秀万达广场投资有限公司的其他诉讼请求。 上述各项债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费7302元、公告费350元，由原告南宁青秀万达广场投资有限公司负担6426元，被告黄可儿、劳文清共同负担1226元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××17。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  罗春海 人民陪审员  石 坚 人民陪审员  卢志芬 二〇一八年六月二十九日 书 记 员  苏琼俏 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。