西安市阎良区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）陕0114民初1844号 原告（本案被告）：邓学彬，男，1992年5月2日出生，汉族，现住四川省资中县。委托诉讼代理人：姜月月，陕西仁和万国律师事务所律师。委托诉讼代理人：张水芸，陕西仁和万国律师事务所律师。被告（本案原告）：四川鼎瑞建筑劳务有限公司，住所地：成都市金牛区、2417号。法定代表人：陈开全，该公司经理。委托诉讼代理人：陈开全，该公司经理。委托诉讼代理人：卢瑞芳，陕西联强律师事务所律师。第三人：罗刚，男，1979年1月16日出生，汉族，现住四川省眉山市东坡区。原告邓学彬与被告四川鼎瑞建筑劳务有限公司、第三人罗刚劳动争议纠纷一案，本院于2018年9月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。在本案审理期间，依原告申请追加了第三人罗刚为本案第三人。原告邓学彬的委托诉讼代理人姜月月、张水芸，被告四川鼎瑞建筑劳务有限公司的委托诉讼代理人卢瑞芳到庭参加了诉讼。第三人罗刚经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院予以缺席审理。原告邓学彬向本院提出诉讼请求：1、请求被告支付原告工伤待遇共计227462.2元，具体数额：医疗费90元、停工停薪期间待遇46800元、住院伙食补助费1500元、住院期间护理费3900元、交通费500元、一次性伤残赔偿金70200元，一次性伤残就业补助金52208.1元、一次性医疗费补助金52208.1元、鉴定费56元；2、本院诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2015年8月11日到被告承包的阎良碧水兰庭三期幼儿园工程从事土木工作。2015年9月29日，原告在工作的过程中从架板坠落，后被送至西安630医院治疗，经诊断为胸12椎体爆裂性骨折；腰4-5、腰骶1椎间盘突出症。2016年8月5日，经西安市阎良区人力资源与社会保障局认定原告于2015年9月29日发生的事故为工伤。2016年10月28日，经西安市劳动能力鉴定委员会评定为九级伤残。由于被告未给原告购买社会保险并拒绝支付工伤待遇，现原告依据《工伤保险条例》有关规定诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。被告四川鼎瑞建筑劳务有限公司辩称，原告受伤事实无异议，但是原告与本公司之间的劳动关系，经中级人民法院判决原告与我公司间不存在劳动关系，所以我公司没有邓学彬缴纳社会保险的义务，另外，支付伤残就业补助金和医疗补助金根据法律规定是以解除劳动关系或者劳动合同终止为条件，生效的法律文书已经确定二者之间不存在劳动关系，邓学彬要求支付这两项费用无事实依据，其他的诉讼请求应以邓学彬提交的证据和法律规定进行判决；原告由第三人罗刚雇佣，工资由第三人罗刚发放，与罗刚存在劳务关系，第三人罗刚应对第三人的损失承担连带赔偿责任。 被告四川鼎瑞建筑劳务有限公司（本案原告）（以下简称鼎瑞公司）诉称：1、判决向邓学彬支付一次性伤残补助金13500元；2、判决无须向邓学彬支付一次性就业补助金和一次性医疗补助金；3、判决其向邓学彬支付护理费1500元；4、判决其向邓学彬支付停工留薪期间待遇为9000元；5、本案的诉讼费用由邓学彬承担。事实与理由：西安市劳动人事争议仲裁委员会做出的市劳人仲案字[2016]第688号裁决，缺乏事实及法律依据，理由如下：1、裁决向邓学彬支付一次性伤残补助金为28436.85元错误；邓学彬一次性伤残补助金应为其九个月工资即13500元。2、裁决向邓学彬支付一次性伤残就业补助金47394.72元、一次性医疗补助金47394.72元，适用法律错误。用人单位支付医疗补助金和伤残就业补助金以劳动者与用人单位存在劳动关系且劳动合同期满或解除合同为条件。本案中，已生效的（2016）陕民终2794号民事判决书已经确认，原告与被告不存在劳动关系，所以，原、被告之间不存在解除劳动关系或者合同期满终止劳动关系的情形。故仲裁委裁决缺乏法律和事实依据。3、裁决支付住院期间护理费3631.78元错误；15天护理费应该为1500元，原裁决于法无据；4、裁决支付停工留薪期间待遇18957.9元错误，邓学彬工资为1500元，六个月的停工留薪期间待遇应该为9000元，原裁决错误。综上请求法院支持我方诉请。原告邓学彬（本案被告）辩称，劳务公司的诉讼请求无事实与法律依据，应当予以驳回。工资基数的计算，邓学彬工资是在工作完结后结算，不是劳务公司所称，其称的1500元仅是生活费不是工资。根据法律规定劳务公司存在违法分包，应承担用工主体责任等，劳务公司承德解除劳动关系才能主张的伤残就业补助金和医疗补助金这前提必须是存在劳务关系，而邓学彬与劳务公司间不存在劳务关系，不存在解除与不接触。邓学彬的工商等费用应参照工商的相关规定进行赔偿。第三人罗刚未出庭亦未提交书面答辩意见。本院经审理认定事实如下：2015年9月16日，邓学彬按第三人罗刚要求至鼎瑞公司的碧水蓝天工程从事木工工作。2015年9月29日，邓学彬在工作时从架子摔下受伤。经西安630医院治疗，诊断为：1、胸12椎体爆裂性骨折；2、腰椎间盘脱出。2015年9月29日至2015年10月14日，邓学彬住院治疗15天。西安市劳动能力鉴定委员会鉴定结论书认定：伤残等级九级、护理等级无。2016年8月5日西安市阎良区人力资源和社会保障局工伤认定决定书认定：对邓学彬所受伤认定为工伤。西安市劳动能力鉴定委员会给邓学彬出具西安市工伤职工停工留薪鉴定确认表认定：“经确认停工留薪期为6月（自2015年9月29日至2016年3月29日）”2017年8月25日。另查，2015年度西安市在岗职工月平均工资为5266.08元。原告邓学彬认为自己工资为日工资260元，被告鼎瑞公司认为其月工资1500元。当事人之间以工伤待遇等发生争议诉至西安市劳动人事仲裁委员会，西安市劳动仲裁委员会于2018年9月4日做出裁决，后双方皆不服，诉至本院，要求依法处理。上述事实，有《工伤认定决定通知书》、《西安市劳动能力鉴定委员会鉴定结论书》、《西安市工伤职工停工留薪期间鉴定确认书》、西安市630医院诊断证明及住院病案、票据、工资表、当事人陈述等在卷佐证，本院予以确认。本院认为，具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。本案中，鼎瑞公司将其碧水兰庭三期幼儿园工程分包给不具备用工主体资格的自然人罗刚，邓学彬系罗刚招用，鼎瑞公司应参照工伤保险条例承担工伤保险责任。本案中，原告与被告虽不存在劳动关系，但原告因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的客观事实存在，被告应当依法支付原告因停工造成的收入损失。根据邓学彬在工作时间受伤，经西安市阎良区人力资源和社会保障局认定为工伤，又经西安市劳动能力鉴定中心评定为伤残等级九级，无护理等级，停工留薪期为6个月。原告实际住院15天，根据《关于提高我市工伤职工住院伙食补助费及工伤职工入住普通病房床位费支付限额的通知》的规定，2013年1月1日起西安市工伤职工住院伙食补助费执行每人每天30元的标准，故鼎瑞公司应支付邓学斌住院伙食补助费450元；对于住院期间护理费，医嘱显示长期留陪人为15天，单位未派人护理，根据工伤护理费计算标准，护理人员有收入的按照误工费计算，护理人员没有收入的，无论受害人是否实际支付护理人员以报酬，均参照当地护工从事同级别护理的劳务报酬计算，故护理费应该为15*100=1500元；另查，因原被告对于邓学彬月工资争议较大，且均为提供有效证据予以证明故本院按照2015年社会平均工资5266元予以计算一次性伤残补助金和停工留薪工资损失，根据《工伤保险条例》规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受一次性伤残补助金的待遇，标准为九级伤残为9个月的本人工资。据此，被告应向原告支付一次性伤残补助金47394元；关于停工留薪期间的待遇，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，根据邓学彬在工作时间受伤，经西安市阎良区人力资源和社会保障局认定为工伤，又经西安市劳动能力鉴定中心评定为伤残等级九级，无护理等级，停工留薪期为6个月，故原告停工留薪期间的工资损失为31596元。关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，根据陕西省实施工伤保险条例>办法》第二十四条规定：“一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数。”之规定，应以2015年年度职工月平均工资5266元为基数，九级为9个月，即应支付邓学彬一次性工伤医疗补助金47394元，一次性伤残就业补助金47394元。邓学彬主张医疗费90元，鉴定费56元由票据为证，本院予以支持。对于原告邓学彬的其他诉讼请求，于法无据，本院不予支持。被告四川鼎瑞建筑劳务有限公司要求第三人罗刚承担连带责任的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。综上所述，根据《工伤保险条例》第三十条、三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十四之规定，《陕西省实施工伤保险条例>办法》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，判决如下：一、被告四川鼎瑞建筑劳务有限公司（本案原告）于本判决生效之日起10日内支付原告邓学彬（本案被告）一次性伤残补助金47394元；一次性伤残就业补助金47394元；一次性医疗补助金47394元；二、被告四川鼎瑞建筑劳务有限公司（本案原告）于本判决生效之日起10日内支付原告邓学彬（本案被告）住院期间护理费1500元；三、被告四川鼎瑞建筑劳务有限公司（本案原告）于本判决生效之日起10日内支付原告邓学彬（本案被告）停工留薪期待遇31596元；四、被告四川鼎瑞建筑劳务有限公司（本案原告）于本判决生效之日起10日内支付原告邓学彬（本案被告）住院伙食补助费450元；五、被告四川鼎瑞建筑劳务有限公司（本案原告）于本判决生效之日起10日内支付原告邓学彬（本案被告）医疗费90元、鉴定费56元；六、驳回原告邓学彬（本案被告）的其他诉讼请求；七、驳回四川鼎瑞建筑劳务有限公司（本案原告）的其他诉讼请求。如果未按照本判决确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍履行迟延给付的债务利息。邓学彬所预交的受理费10元，由四川鼎瑞建筑劳务有限公司负担；四川鼎瑞建筑劳务有限公司所预交的受理费10元，由四川鼎瑞建筑劳务有限公司自行负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审  判  长  王 香 妮人民陪审员  张 合 运人民陪审员  尹 延 道  二〇一九年四月十二日  书  记  员  黄   飞