河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终2191号上诉人（原审原告）：赵丽锋，女，汉族，1975年11月18日出生，住洛阳市涧西区。委托诉讼代理人：石会升、冯志永，河南诚然律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：高幸鸟，女，汉族，1977年10月23日出生，住伊川县。被上诉人（原审被告）：陈正坤,男，汉族，1974年1月19日出生，住洛阳市洛龙区。原审第三人：陈卓，男，汉族，2000年11月28日出生，住洛阳市涧西区。法定代理人：赵丽锋，基本情况同上，系陈卓之母。上诉人赵丽锋因与被上诉人高幸鸟、陈正坤、原审第三人陈卓执行异议之诉纠纷一案，不服伊川县人民法院（2018）豫0329民初736号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月25日立案后，依法组成合议庭，进行了询问。上诉人赵丽锋的委托诉讼代理人冯志永、被上诉人高幸鸟到庭参加询问，原审第三人陈卓经本庭合法传唤未到庭参加询问。本案现已审理终结。赵丽锋上诉称，1.请求撤销一审判决改判对涉案房产停止执行并解除查封；2.确认赵丽锋与陈正坤签订的离婚协议书合法有效并确认涉案房产归陈卓所有，支持上诉人的一审诉求；3.一、二审诉讼费由被上诉人承担。上诉理由：一、涉案房产不属于陈正坤的财产，虽然登记在陈正坤名下，但通过离婚协议的约定，明确涉案房产归陈卓所有，上诉人管理使用，陈正坤已不是房屋权利人，涉案房屋不能被强制执行。二、2013年3月11日签订的离婚协议书是赵丽锋与陈正坤双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方关于对共同财产处分的约定应得到法律的保护。1.签订离婚协议的时间2013年3月11日早于债权的形成时间2014年10月5日，不存在为逃避债务转移资产而虚假离婚的问题。2.根据《物权法》第十五条的规定，基于离婚协议的约定，上诉人和儿子陈卓具有向不动产登记机关请求变更登记其为房产所有权人的权利。3.基于离婚协议产生的所有权变更登记请求权能对抗高幸鸟的债权请求权以及排除强制执行。（1）、上诉人依据离婚协议的请求权在高幸鸟的债权请求权之前，且上诉人与陈正坤不存在通过离婚协议预定转移、逃避债务的情形。（2）、上诉人及其儿子陈卓享有的是针对涉案房产要求变更登记为所有人的请求权，而高幸鸟享有是针对陈正坤的一般金钱债权请求权且属于陈正坤的个人债务，高幸鸟的请求权不具有优先性。4.上诉人和陈卓早在法院查封房屋之前已占有、使用涉案房屋，因陈卓未成年，不具备办理过户条件，对于未办理过户登记手续不存在过错。高幸鸟答辩称，我是一个农民，本案债权债务的产生是陈正坤2014年借我的钱，房产证是2××5年办的，与赵丽锋没有半点关系，我也没有因陈正坤借钱一事干涉赵丽锋的生活。我现在因本案造成精神伤害，××患者。本案从2016年到现在，房子还不能执行，请求法院拍卖房子，希望法院尽快判决。赵丽锋向一审法院起诉请求：1.请求判决不得执行位于洛阳市××××房产（产权证号：洛房权证字第××号），并解除对上述房产的查封；2.请求判决确认原告与被告陈正坤于2013年3月11日签订的《离婚协议书》合法有效，并确认涉案房产归第三人所有，房产总价款565287元；3.本案的案件受理费由被告分担。一审法院认定事实：原告与被告陈正坤于1998年10月8日登记结婚，第三人陈卓于2000年11月28日出生。2013年3月11日，原告与被告陈正坤在民政部门登记离婚，并签订离婚协议书，协议约定“子女抚养：儿子归男方抚养，上学期间走读（初中和高中）暂由女方抚养，男方每月支付抚养费1000元，每半年存入固定卡内，直到孩子18周岁。财产分割：双方婚后位于南昌路顺园房产归儿子所有，房子的装修费和月供费都由男方支付，因孩子上学期间由女方照看，女方可以借住，男方看孩子时也可以暂住。其他财产全部归男方所有，男方支付女方16万元，拿到离婚证一个月支付10万元，剩余6万元一年内一次性付清。双方购买的人身保险单按被保险人自协议后双方自拿保单和缴费，孩子为被保险人的保单由男方缴费。以女方名字登记注册的河南国之宝营销策划服务有限公司归男方所有，2013年6月30日前男方进行公司法人变更手续，女方应配合到场签字。债权债务：双方婚后各自债权债务各自承担。”2012年9月29日，被告陈正坤与小浪底置业有限公司签订合同，购买位于洛阳市××××房产，建筑面积84.33平方米。2012年10月15日，被告陈正坤作为借款人签订洛阳市住房公积金借款合同，被告陈正坤首付175287元，向贷款人兴业银行股份有限公司洛阳分行贷款39万元整，贷款期限192个月，自2012年11月14日起至2028年11月13日止，被告陈正坤作为抵押人将该房产抵押。被告陈正坤于2××5年2月6日取得房产证。被告高幸鸟于2016年7月18日以被告陈正坤为被告提起民间借贷诉讼，诉讼中申请对涉案房产依法保全，一审法院于2017年1月16日作出（2016）豫0329民初2215号民事判决，判决被告陈正坤还本付息。被告陈正坤不服判决，上诉后又撤回上诉。被告高幸鸟对涉案房产申请执行期间，原告于2017年12月15日提出执行异议，一审法院于2018年1月25日作出（2018）豫0329执异2号执行裁定书，驳回原告执行异议，原告于2018年2月22日提起执行异议之诉。一审法院认为，案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。原告提起执行异议之诉，应当对其享有足以排除强制的民事权益承担举证证明责任。涉案房产证登记的所有权人是被告陈正坤，被告陈正坤是涉案房产的所有人。原告与被告陈正坤1998年结婚，被告陈正坤于婚姻存续期间购买涉案房产，原告系该房产的共有权人，但该权利不能排除执行，原告提交的证据不足以证明自己的主张。故原告要求判决停止执行涉案房产，并对该房产解除查封的诉讼请求，证据不足，不予支持。关于原告请求判决确认原告与被告陈正坤于2013年3月11日签订的《离婚协议书》合法有效，并确认涉案房产归第三人所有的诉讼请求，原告和被告陈正坤于2013年3月11日离婚时所签订的离婚协议系双方真实意思表示，对原告和陈正坤具有约束力，双方约定将房产赠与第三人，但未办理变更登记，物权变动未发生效力，该房产所有权人不是第三人陈卓。首先，根据《中华人民共和国物权法》第一百九十一条第二款“抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外”被告陈正坤办理房屋贷款时将该房产抵押，该房产处于抵押期间，被告陈正坤在对外负有债务，且未取得抵押权人同意的情况下，不能将该房产转让。其次，根据《中华人民共和国物权法》第九条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”原告和被告陈正坤虽然在离婚协议中约定将房产转让给第三人陈卓，但未办理登记，物权变动依法未发生效力，被告陈正坤仍是涉案房产的所有人，第三人陈卓不是该房产的所有权人。故原告要求确认原告和被告陈正坤2013年3月11日离婚时所签订的离婚协议，将房产确认给第三人陈卓的诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第九条、第十四条、第一百九十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十三条规定，判决如下：驳回原告赵丽锋的诉讼请求。案件受理费9453元，由原告赵丽锋负担。本院二审中，当事人均没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据债权人的申请，人民法院依据生效的判决、裁定，对于不自觉履行生效判决裁定义务的，有权将被执行人名下的财产进行查封、冻结。案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。本案中，赵丽锋与陈正坤1998年结婚，2013年3月11日离婚，在2012年9月29日婚姻关系存续期间，二人以抵押贷款的方式购买了洛阳市××××房产。二人离婚时，关于房产双方约定房产归儿子陈卓所有，应认定为赠与行为。赠与关系的成立，必须以赠与物的交付为准，对于房屋则必须办理过户手续，否则，赠与关系不成立。但双方离婚后，并未将涉案房产过户到其子陈卓名下。《中华人民共和国物权法》第九条规定：不动产物权的设立、变更、转让及消灭，经依法登记，发生法律效力；未经登记，不发生法律效力。因此，赵丽锋与陈正坤虽然在离婚协议中约定将房产转让（赠与）给陈卓，但未经办理过户登记，物权的变动不发生法律效力。房产虽登记在陈正坤名下，但应认定为夫妻共有财产，赵丽锋对涉案房产享有一定的份额，但并不能据此排除高幸鸟依据生效判决对涉案房产的执行。故原审在高幸鸟诉陈正坤借贷纠纷一案判决生效后，依据生效判决查封涉案房产无误。综上所述，赵丽锋的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9453元，由上诉人赵丽锋承担。本判决为终审判决。审判长  李立华审判员  耿源泓审判员  王少林二〇一九年五月二十日书记员  王文霞