广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)桂0203民初497号 原告：钟革能，男，1979年8月4日生，汉族，无固定职业，住广西壮族自治区柳州市柳北区。 委托诉讼代理人：欧秀玲，广西同望（柳州）律师事务所律师。 被告：柳州市凯鑫汽配有限责任公司，住所：广西壮族自治区柳州市西江路北二巷41号，统一社会信用代码：91450203561577491W。 法定代表人：周勇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：梁云飞，广西鹏程律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谭建东，广西鹏程律师事务所律师。 原告钟革能与被告柳州市凯鑫汽配有限责任公司（以下简称凯鑫汽配公司）劳动争议一案，本院于2019年1月22日立案后，依法适用普通程序，于2019年4月22日公开开庭进行了审理。原告钟革能及其委托诉讼代理人欧秀玲，被告凯鑫汽配公司的委托诉讼代理人谭建东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告钟革能向本院提出诉讼请求：1、判决凯鑫汽配公司向钟革能支付被迫解除劳动关系经济补偿金9653.52元；2、案件诉讼费由凯鑫汽配公司承担。 事实及理由：柳州市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）作出的劳动仲裁裁决存在计算错误，认定事实不清，适用法律错误。理由如下：仲裁委认定并非被告单方原因不安排原告工作并安排待岗，是犯了事实和行为逻辑的错误。本案的事实是，被告自2016年6月1日违法解除劳动关系，但却没有依法出具《终止（解除）劳动关系证明》以及依法支付赔偿金、失业待遇损失等，故而引发了第一次的劳动争议纠纷。仲裁委查明双方劳动关系的事实，反而因被告未依法出具《终止（解除）劳动关系证明》等资料作为证据而无法判定被告的违法解除行为。而被告直接否认双方确实存在劳动关系的事实，并且还启动了一审、二审程序，时间长达近两年时间，钟革能作为劳动者根本无法正常回岗上班。仲裁委认定并非被告单方原因不安排原告工作并安排待岗，故而不支持待岗生活费太过牵强，且违反常理。因此应当认定为被告方未依法提供劳动条件具有事实基础。基于被告的未依法提供劳动条件的事实，因此关于解除劳动关系经济补偿金的计算应当以原告原来可以正常提供劳动的月平均工资3217.84元为标准，而非适用最低工资标准计算。综上，原告认为仲裁委作出的劳动仲裁裁决存在认定事实不清，计算错误，裁决结果侵害了原告作为劳动者的合法权益，显失公平。故原告依法向法院提起诉讼，请求支持其诉讼请求。 凯鑫汽配公司辩称，不同意钟革能的诉讼请求。由于钟革能是在2015年9月1日至凯鑫汽配公司工作，2016年6月1日原告错误认为凯鑫汽配公司违法解除劳动关系就开始不上班，然后在2016年11月1日向仲裁委申请仲裁，要求裁决凯鑫公司赔偿其违法解除劳动合同的各项经济损失，但是仲裁委的裁决书已经否定了钟革能主张凯鑫公司违法解除劳动的事实，并全部驳回钟革能的仲裁请求。此案经过一审和二审，均判决钟革能主张的凯鑫公司违法解除其劳动关系无事实和法律根据，只认定钟革能与凯鑫公司劳动关系存续期间为2015年9月1日至2015年11月30日，但是钟革能在整个仲裁和诉讼期间自行离开工作岗位不上班。在柳州市中级人民法院2017年10月26日终审裁决该案后，钟革能这时应该知道其擅自离开工作岗位是自己的错误，应当回厂上班，但是钟革能也一直没有回厂上班，故钟革能在凯鑫公司的实际工作时间为9个月。且离开工作岗位是钟革能的错误，因此，仲裁委裁决凯鑫公司向钟革能支付解除劳动合同经济补偿金缺乏事实和法律根据，请求法院予以驳回钟革能要求支付经济补偿金的请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对于当事人所举证的证据能否支持其各自主张的证明目的，本院结合全案事实予以参考。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 凯鑫汽配公司系有限责任公司，于2010年9月16日登记注册成立。凯鑫汽配公司与钟革能未签订劳动合同，凯鑫汽配公司未为钟革能缴纳社会保险费。因双方之间的劳动争议，钟革能曾于2016年11月1日向仲裁委申请仲裁，请求裁决：1、确认钟革能与凯鑫汽配公司2011年10月1日至2016年6月1日期间存在劳动关系；2、凯鑫汽配公司支付钟革能2011年10月1日至2016年6月1日未休年休假工资5917.87元；3、凯鑫汽配公司向钟革能支付因2011年10月1日至2016年6月1日期间未为钟革能缴纳失业保险的损失23520元；4、凯鑫汽配公司支付钟革能违法解除劳动关系赔偿金32178.4元。仲裁委于2016年11月29日作出（2016）柳劳人仲裁字第1368号仲裁裁决书，裁决：1、确认凯鑫汽配公司与钟革能2015年9月1日至2016年6月1日期间存在劳动关系；2、钟革能提出的其他仲裁请求缺乏依据，不予支持。凯鑫汽配公司不服该裁决，诉至本院，本院经审理后，作出（2017）桂0203民初167号民事判决书，判决：确认钟革能与凯鑫汽配公司2015年9月1日至2016年6月1日期间存在劳动关系。凯鑫汽配公司不服该判决，上诉至柳州市中级人民法院，该院于2017年10月24日作出（2017）桂02民终2515号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。 2018年8月15日，钟革能以凯鑫汽配公司未与其签订书面劳动合同、未依法为其足额缴纳社会保险费，自2016年6月1日起在劳动关系尚未解除的情况下未提供劳动条件，未支付工资或待岗期间生活费为由，将《解除劳动关系通知书》邮寄送达给凯鑫汽配公司，凯鑫汽配公司认可于2018年8月17日收到。 钟革能于2018年向仲裁委提出如下仲裁请求，请求裁决：1、确认钟革能与凯鑫汽配公司2015年9月1日至2018年8月17日期间存在劳动关系；2、凯鑫汽配公司支付钟革能被迫解除劳动关系经济补偿金10064.01元；3、凯鑫汽配公司支付钟革能双倍失业保险待遇损失16128元；4、凯鑫汽配公司支付钟革能2016年9月1日至2018年8月17日未休带薪年休假工资共计2776.27元；5、凯鑫汽配公司支付钟革能2016年5月4日至2018年8月17日共26.5个月待岗生活费33233.84元。仲裁委于2018年11月19日作出柳劳人仲字[2018]第1652-2号仲裁裁决书，裁决：凯鑫汽配公司一次性支付钟革能解除劳动关系经济补偿5040元。钟革能不服该仲裁裁决，在法定期限内诉至本院，并提出前述诉请。凯鑫汽配公司在法定期限内向柳州市中级人民法院申请撤销裁决,柳州市中级人民法院作出（2019）桂02民特106号民事裁定书，裁定驳回凯鑫公司提出的申请。本院对于凯鑫汽配公司与钟革能对柳劳人仲字[2018]第1659-1号仲裁裁决不服均提起诉讼的（2019）桂0203民初511号民事案件中，已判决确认凯鑫汽配公司与钟革能自2015年9月1日至2018年8月17日期间存在劳动关系。 本院认为，结合双方当事人的分歧意见，本案的争议焦点确定为：凯鑫汽配公司是否应支付钟革能解除劳动关系经济补偿。 对于争议焦点，本院认为，钟革能主张因凯鑫汽配公司未依法提供劳动条件，未依法签订书面劳动合同，未依法缴纳社会保险费，未依法支付待岗期间工资或生活费的情形，违反国家法律规定而依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条及相关司法解释的规定，于2018年8月17日被迫解除与凯鑫汽配公司的劳动关系。钟革能并未能举证证实凯鑫汽配公司存在未依法提供劳动岗位及未依法支付工资或待岗期间生活费的情形，而未依法签订书面劳动合同不属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定可以解除劳动关系的情形。双方均认可凯鑫汽配公司未依法为钟革能缴纳社会保险费，因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，钟革能在解除劳动关系前十二个月平均工资为0元，且凯鑫汽配公司与钟革能自2015年9月1日至2018年8月17日期间存在劳动关系，故凯鑫汽配公司应按柳州市同期最低工资标准支付钟革能解除劳动关系经济补偿5040元（1680元/月×3个月）。钟革能主张应按其原提供正常劳动时的月平均工资为标准计算，缺乏依据，与本案事实相悖，本院不予支持。凯鑫汽配公司主张不应支付解除劳动关系经济补偿的观点，与事实不符，本院亦不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，判决如下： 被告柳州市凯鑫汽配有限责任公司应于本判决生效之日起十日内向原告钟革能支付解除劳动关系经济补偿5040元； 驳回原告钟革能的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费10元（原告钟革能已预交），由被告柳州市凯鑫汽配有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。 审 判 长  覃汉云 人民陪审员  洪英华 人民陪审员  韦干雄 二〇一九年五月三十日 书 记 员  吴心雨 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。