福建省福安市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0981民初6080号 原告:林芳，女，1965年7月6日出生，汉族，住福建省福安市，现住福建省福安市。 委托诉讼代理人：胡夏梅，福建正联律师事务所律师。 被告：福安市富谷商贸有限公司，住所地福建省福安市天马山庄B幢805号房。 法定代表人：阮映光，总经理。 委托诉讼代理人：陈树平，男，系福安市富谷商贸公司职员。 委托诉讼代理人：陈栋杰，福建人文律师事务所律师。 被告:曾培文，男，1975年3月22日出生，汉族，住福建省福安市。 委托诉讼代理人：杨顺金，福建韩诚律师事务所律师。 原告林芳与被告福安市富谷商贸有限公司（以下简称富谷公司）、曾培文健康权纠纷一案，本院于2019年1月10日立案后，依法适用简易程序，于2019年2月20日、3月14日公开开庭进行了审理。原告林芳的委托诉讼代理人胡夏梅，被告富谷公司的委托诉讼代理人陈树平、陈栋杰，被告曾培文及其委托诉讼代理人杨顺金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林芳向本院提出诉讼请求：1.富谷公司赔偿林芳损失共计242377.58元（已扣除富谷公司已支付的13000元）；2.曾培文对林芳的上述损失承担连带赔偿责任。林芳的各项损失具体为：（1）医疗费37957.92元（37303.14元＋654.78元）；（2）住院伙食补助费2800元（50元×56天）；营养费3000元；（3）残疾赔偿金156005.6元（39001.4元／年×20年×20%）;（4）护理费10662.31元（49694元／年÷12个月÷21.75天×56天）；（5）误工费21951.75元{69029元／年÷12个月÷21.75天×［（56天＋60天）÷7×5＝83天］};（7）精神损害赔偿金10000元；（8）交通费2000元；（9）伤残鉴定费用1000元；（10）后续治疗费10000元。事实和理由：2017年12月19日，曾培文驾驶无牌正三轮电动车，从福安市秦兴路91号门前掉头时，与相向直行由林芳驾驶的“福安·06616”号二轮电动车相碰撞，造成林芳受伤及两车受损的交通事故。事故发生后林芳被送往宁德市闽东医院治疗，经诊断，该起事故造成林芳腰椎骨折（Ｌ1椎体压缩性骨折）等伤情，并经医院给予相应手术治疗。林芳住院至2018年2月13日出院，共住院56天，花费医疗费37957.92元。同时，该起事故经福安市公安局交警大队调查并作出第201704368号《道路交通事故认定书》认定，曾培文负本起事故的全部责任。2018年12月13日，经福建正扬司法鉴定所鉴定林芳的伤残等级为一处九级伤残。经了解，曾培文所驾驶的肇事车辆正三轮电动车的车主为富谷公司，事故发生时曾培文系富谷公司职工，本案交通事故系在其执行职务期间发生的。综上，林芳认为，曾培文的行为侵害了林芳的人身健康权，车主及雇主富谷公司与侵权人曾培文应对林芳的损失承担赔偿责任。综上，请求判令支持林芳的诉讼请求。 富谷公司辩称，1.曾培文为富谷公司临时雇佣的人员，事故发生时，曾培文所驾驶的车辆不是富谷公司所有，且曾培文系为欧冰华送水的途中发生交通事故，与富谷公司无关，请求依法驳回对富谷公司的诉请。2.关于林芳所主张的各项损失部分，医疗费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金由法院认定；残疾赔偿金适用城镇居民标准不能单凭村委出具的居住证明；伤残等级九级鉴定意见书，系其单方委托，评定的依据不足；交通费偏高；后续治疗费尚未发生，待发生后另行主张。 曾培文辩称，1.曾培文驾驶车辆造成林芳损害时发生在曾培文执行富谷公司职务过程中，根据《侵权责任法》第三十四条规定，用人单位的工作人员执行工作任务造成损害的由用人单位承担，故林芳的损失应由富谷公司承担，林芳要求曾培文连带承担责任没有依据；2.事故发生后，曾培文已支付林芳13000元，林芳应当返还；3.关于林芳所主张的各项损失部分，医疗费无异议；护理费、伙食补助费、误工费要扣除挂床天数；营养费、精神损害抚慰金偏高；残疾赔偿金适用城镇居民标准不能单凭村委出具的居住证明；伤残等级九级鉴定意见书，系其单方委托，评定的依据不足；交通费偏高；后续治疗费尚未发生，待发生后另行主张。 本院经审理认定事实如下：2017年12月19日10时30分许，曾培文驾驶无牌正三轮电动车，行经福安市秦兴路91号门前路段掉头时，与相向直行由林芳驾驶的“福安·06616”号二轮电动车相碰撞，造成林芳受伤及两车受损的交通事故。事故发生后，林芳被送往宁德市闽东医院进行治疗，于2018年2月13日出院，共住院56天，出院主要诊断为：腰椎骨折（Ｌ1椎体压缩性骨折）等，出院建议休息2个月。2017年12月27日，福安市公安局交警大队作出第201704368号《道路交通事故认定书》认定，曾培文负本起事故的全部责任，林芳无责任。事故发生后，曾培文已支付林芳赔偿款13000元。2018年12月13日，经福建正扬司法鉴定所鉴定，出具闽正扬［2018］临鉴字（伤残）第455号司法鉴定意见书，林芳的伤残程度为九级伤残。在本案审理过程中，经富谷公司申请，本院委托福建澄源司法鉴定所对林芳的伤残等级进行重新鉴定，福建澄源司法鉴定所于2019年5月9日作出鉴定意见书，结论为：林芳的伤残程度为九级伤残。 另查明，2017年5月至2017年12月间，曾培文为富谷公司送货，期间的工资由富谷公司的法定代表人阮映光的妻子陈丽华以银行转账的方式支付。 上述事实，有林芳、富谷公司、曾培文提交的证据及到庭当事人的庭审陈述在卷佐证，本院予以确认。 本案的争议焦点为：一、曾培文在本次交通事故发生时是否履行富谷公司的职务的问题；二、林芳的损失如何确定。 一、曾培文在本次交通事故发生时是否履行富谷公司的职务的问题。 本院认为，曾培文与林芳之间的交通事故，经福安市公安局交警大队认定，曾培文负此事故全部责任，对此本院予以确认。关于行为人的侵权行为是否属于执行职务范围时,应综合考虑行为人行为的内容、时间、地点、场合及是用行为人个人名义还是以单位名义,行为的受益人是单位还是个人,行为是否与用人单位意志有关联等因素。本案中，事故发生时，曾培文驾车前往福安市秦溪洋运送怡宝水，但是否在执行富谷公司的授权指示内容，富谷公司认为事故发生时，曾培文系为欧冰华送水，并提供事发后的谈话录音予以证明。本院认为，庭审中，曾培文认可录音中的对象就是其本人，且录音的内容与本案案情相吻合，能够客观反映事发时的情况，对该份录音本院予以采信，可证实事故发生时，曾培文系为欧冰华送水，且送水的费用也是由欧冰华个人支付，与平时富谷公司向其支付的报酬形式不同，即可证实曾培文在事发时运送货物不是以富谷公司的名义,也并非富谷公司安排其执行工作任务，富谷公司也不是受益人，因此，曾培文不是在执行富谷公司的授权指示内容时发生的侵权行为，曾培文辩称其是在为富谷公司运送货途中发生事故，属职务行为，应由富谷公司承担事故的赔偿责任，其不应承担责任的观点，不予采纳。富谷公司的抗辩理由成立，予以采纳。综上，曾培文驾车送货的行为不属职务行为，本案事故应由曾培文承担赔偿责任。 二、林芳的损失如何确定。 林芳的户籍虽在农村，但根据其提供的福安市村委会出具的居住证明、福安市公安局城阳派出所询问笔录等，可认定林芳居住于福安市，该村属城镇中心区，故林芳主张的相关损失应按城镇居民标准计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并结合林芳的诉讼请求及本案现有证据，对林芳的损失认定如下：1.医疗费：根据林芳提供的宁德市闽东医院病案材料、住院、门诊收费票据，确认为37957.92元。2.住院伙食补助费：林芳住院56天，住院伙食补助费可按我省国家机关工作人员出差伙食补助50元／天标准计算为2800元（50元／天×56天）。3.护理费：护理天数既包括休息日，也包括法定节假日，林芳住院56天，期间确需护理人数一人，护理人员的工资标准参照2017年福建省居民服务和其他服务业平均工资49694元／年标准计算为10662.31元（49694元／年÷12个月÷21.75天×56天）。4.误工费：林芳虽未提供收入证明证明其近三年的平均收入，但其居住在城镇，因治疗无法工作造成的收入损失应按2017年单位从业人员平均工资69029元／年计算。林芳住院56天，出院医嘱建议出院后休息2个月，误工天数为116天，由于误工时间需扣除相应的双休日，但法定节假日不扣除，即林芳实际误工天数为83天（116天×5／7），故误工费为21951.75元（69029元／年÷12个月÷21.75天×83天）。5.残疾赔偿金：林芳的伤残程度为九级伤残，其残疾赔偿金按城镇居民人均可支配收入39001.4元／年标准及赔偿年限20年计算为156005.6元（39001.4元／年×20年×20％）。6.营养费：本案造成林芳九级伤残，其确需加强营养，营养费本院酌定2000元。7.精神损害抚慰金：本起事故造成林芳遗留九级伤残，精神损害抚慰金酌定10000元。8.交通费:林芳受伤到宁德市闽东医院住院治疗，客观上存在交通费支出情况，故交通费予以酌定500元。9.鉴定费：林芳因伤残鉴定而支付鉴定费1000元属实，本院予以确认。10.后续治疗费：该项费用尚未发生，林芳可待发生后另行主张。综上，林芳的损失共计242877.58元，林芳主张超过部分，不予支持。依前文所述，应由曾培文承担赔偿责任，扣除曾培文已支付的赔偿款13000元，曾培文还应赔偿林芳损失229877.58元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条(?javascript:SLC(125300,6)?)、第十六条(?javascript:SLC(125300,16)?)、第二十二条(?javascript:SLC(125300,22)?)、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条规定，判决如下： 一、曾培文应于本判决生效之日起十日内赔偿林芳损失共计229877.58元； 二、驳回林芳的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4936元，减半收取计2468元，由林芳负担127元，曾培文负担2341元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院。（上诉案件受理费缴纳办法：向本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理。） 审判员  陈明丽 二〇一九年五月二十四日 书记员  郑凯莺 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。  －2－