广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2072民初3128号原告：中山市华富房地产开发有限公司，住所地广东省中山市。法定代表人：李佳果。委托诉讼代理人：李燕群，广东中元律师事务所律师。委托诉讼代理人：霍东华，广东中元（中山）律师事务所律师。被告：刘益春，男，1984年4月7日出生，汉族，住江西省德兴市。原告中山市华富房地产开发有限公司（以下简称华富公司）与被告刘益春追偿权纠纷一案，本院于2019年3月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告华富公司的委托诉讼代理人霍东华到庭参加诉讼，被告刘益春经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告即时偿还原告代其向中国银行股份有限公司中山火炬开发区支行（以下简称中国银行火炬支行）清偿贷款本金与利息人民币448402.74元及前述代偿款项利息(利息按每天万分之五计算，自2018年8月28日起计付至清偿之日，暂计至2019年2月20日为人民币39683.64元)；2、被告即时偿还原告代其支付的因中国银行火炬支行诉被告、原告金融借款合同纠纷一案产生的律师费24649.40元及利息（利息按每天万分之五计算，自2018年8月28日起计付至清偿之日，暂计至2019年2月20日为人民币2181.47元）；3、被告承担原告律师费人民币10000元。事实和理由：根据中国银行火炬支行诉被告、原告金融借款合同纠纷一案的[案号：（2016）粤2071民初23608号]判决，被告刘益春应当向中国银行火炬支行清偿位于中山市阜沙镇××花园××房房地产的贷款本金人民币4106566.69元及利息，并支付该案件的律师费人民币24649.45元，并判决原告对前述被告的还款承担连带保证责任,原告承担保证责任后,有权向被告追偿。判决生效后，被告未能履行判决义务，为免于列入失信执行人名单,2017年6月30日至2018年8月28日,原告依中国银行火炬支行要求,代被告偿还所欠中国银行火炬支行的贷款本息合计人民币448402.70元。同时，原告还代被告向中国银行火炬支行委托的广东东方昆仑律师事务所支付前述金融借款合同纠纷一案律师费24649.40元。原告代偿上述款项后，多次向被告催讨，均未果。另,根据原被告于2015年1月8日签订的《中山市商品房买卖合同》附件六的约定，为维护原告合法权益，特向法院提起本案诉讼，请求支持原告的诉讼请求。被告刘益春未提交书面答辩意见，亦未提供证据。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，根据其证据及陈述。对案件事实，本院认定如下：2015年1月8日，原告作为出卖方与作为买受方的被告签订《中山市商品房买卖合同》，约定被告向原告购买位于中山市阜沙镇××花园××房的预售商品房，该商品房总价为623512元，被告通过银行按揭方式支付房款。合同另对交付期限、违约责任、产权登记、保修责任等进行了约定。上述合同附件中的补充协议第六条第二款约定：办理按揭的买受人，若出卖人在该商品房取得《房地产权证》、《国有土地使用证》之前对买受人的按揭贷款向按揭银行承担连带保证责任，买受人没有按借款合同约定履行还款义务，出卖人按按揭银行要求履行保证责任代还款后，买受人未即时还款给出卖人的，出卖人有权按其向按揭银行代买受人的还款总额每天万分之五计算利息作为损失，并有权以诉讼追收及依法拍卖处理该商品房，买受人同意承担因此而产生的诉讼费、律师费、拍卖费、评估费、执行费等出卖人实现债权的一切费用。中山市第一人民法院于2017年1月18日作出（2016）粤2071民初23608号民事判决书，现该判决已经发生法律效力。该生效民事判决查明了：贷款人中国银行火炬支行，借款人、抵押人刘益春，保证人华富公司，借款合同签约情况：《个人一手住房贷款合同》（编号：JG7DAA20150013），借款用途：购买中山市阜沙镇××花园××房，贷款本金436000元，贷款期限：360个月，指定还款日：每月1日，约定还款方式：按月等额还款法，贷款执行利率：浮动利率，以中国人民银行公布施行的相应档次贷款基准利率上浮5%确定；浮动周期为12个月，即从贷款人实际放款日起每12个月重新定价一次（重新定价日为实际放款日在重新定价日当月的对应日，当月没有对应日的，则当月的最后一日为重新定价日）。罚息计收标准：借款人未按约定期限还款，就逾期部分，从逾期之日起按逾期贷款罚息利率按日计收利息，直至清偿之日为止；逾期贷款的罚息利率为本合同约定利率上浮50%。提前收贷约定：借款人未按约定归还贷款本息，构成借款人在本合同项下的违约；有违约事件发生时，贷款人有权宣布本合同项下贷款本息部分或全部提前到期，要求借款人赔偿因其违约行为而给贷款人造成的损失，包括因实现债权而导致的律师费等相关费用损失，并依法及本合同约定对抵押房屋行使抵押权，要求保证人承担保证责任。欠款情况：刘益春从2016年9月29日开始拖欠，截至2016年12月23日，尚欠贷款本金410566.69元，利息1731.73元，罚息15.12元。实现债权的费用：中国银行火炬支行委托广东东方昆仑律师事务所律师为本案诉讼代理人，支付了律师费24649.5元。抵押担保情况：抵押物为中山市阜沙镇××花园××房，已办理抵押登记备案手续（编号：易房抵字第××号），登记抵押权人为中国银行火炬支行，但至法庭辩论结束时尚未取得不动产权属证书。后法院认为：中国银行火炬支行与刘益春之间签订的《个人一手住房贷款合同》，是双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合同合法有效，双方均应恪守履行。中国银行火炬支行依约发放贷款，已履行了出借款项的义务，刘益春作为借款人，应当全面履行还款义务。但刘益春未按时足额偿还借款本息，双方约定解除合同的条件已成就，故中国银行火炬支行请求解除合同并提前收回已发放的贷款本息，理据充分，本院予以支持。对于刘益春拖欠的本息金额，中国银行火炬支行已充分举证，刘益春无到庭抗辩亦未提供证据推翻，故本院对中国银行火炬支行主张的金额予以确认。对于律师费用，合同中有约定中国银行火炬支行已举证证明已实际发生，且收费金额未超出相关律师收费规定的范围，本院亦予以支持。涉案房地产已办理抵押登记，当刘益春不履行债务时，中国银行火炬支行有权以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产所得的价款优先受偿。刘益春所欠中国银行火炬支行的本案债务，属于华富公司提供的连带责任保证范围且尚在保证期间内，中国银行火炬支行和华富公司并无约定被担保的债权既有物的担保又有人的担保时实现担保权的顺序。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就刘益春提供的抵押物实现债权，仍不足部分由华富公司承担连带保证责任。华富公司承担保证责任后，有权向刘益春追偿。为此法院判决如下：一、解除原告中国银行股份有限公司火炬开发区支行与被告刘益春签订的《个人一手住房贷款合同》（编号：JG7DAA20150013）；二、被告刘益春于本判决发生效力之日起七日内向原告中国银行股份有限公司火炬开发区支行清偿本金410566.69元及利息（利息包括正常利息、逾期罚息，暂计至2016年12月23日合计为1746.85元，从2016年12月24日起至清偿之日止，按《个人一手住房贷款合同》（编号：JG7DAA20150013）约定计算）；三、被告刘益春于本判决发生效力之日起七日内向原告中国银行股份有限公司火炬开发区支行支付律师费24649.45元；四、被告刘益春逾期履行上述债务，原告中国银行股份有限公司火炬开发区支行有权对被告刘益春提供的抵押物即位于中山市阜沙镇××花园××房（编号：易房抵字第××号）的房地产折价或者以拍卖、变卖该财产所得价款享有优先受偿权；五、对处分上述抵押物仍不能清偿的债务部分，由被告中山市华富房地产开发有限公司承担连带保证责任，被告中山市华富房地产开发有限公司承担连带保证责任后，有权向被告刘益春追偿。后中国银行火炬支行于2018年8月27日向原告发出回购通知书，通知书载明：兹有借款人刘益春于2015年1月29日向我行借款436000元，用于购买中山市阜沙镇××花园××房。自发放贷款起至今累计有26次逾期，过程中贵司履行担保责任已代借款人偿还部分欠款（含贷款本金及贷款罚息），目前借款人欠我行贷款本金390927.95元，利息1596.22元（计至2018年8月27日）。根据合同的有关约定，请贵公司履行连带保证责任，代借款人刘益春偿还所欠我行的贷款本息，利息计至偿还之日止。另查，原告于2017年6月30日、2017年11月14日、2017年12月25日、2018年3月27日、2018年5月31日、2018年8月28日、2018年8月28日向被告刘益春转账24140.94元、11843.49元、2925.23元、8803.08元、8709.56元、5795.80元、386784.64元用于贷款还款。2018年8月28日，原告向广东东方昆仑律师事务所转账了24649.40元，用途为刘益春律师费。再查，原告就其与被告本案纠纷委托了广东中元（中山）律师事务所的律师作为代理人，为此支出了律师费10000元。本院认为：被告刘益春未依约定按时足额偿还欠中国银行火炬支行的贷款本息导致自愿为刘益春提供担保的原告华富公司被追索，中国银行火炬支行发出回购通知书要求原告承担担保责任，原告华富公司在承担担保责任后有权向刘益春追索已代支付的贷款本息，符合法律规定及合同约定，为此，对于原告主张被告向其偿还其代被告刘益春向中国银行火炬支行清偿的贷款本息448402.74元，未超出原告向被告转账用于被告刘益春还贷的款项449002.74元（24140.94元+11843.49元+2925.23元+8803.08元+8709.56元+5795.80元+386784.64元），理应予以支持。原告主张的利息标准，符合原、被告签订的《中山市商品房买卖合同》以及合同附件中的补充协议约定，本院予以支持。对于原告主张被告刘益春向其偿还其代刘益春支付因中国银行火炬支行诉被告与原告金融借款合同纠纷一案产生的律师费24649.40元及利息的问题，根据广东省中山市第一人民法院的（2016）粤2071民初23608号生效的民事判决书，被告刘益春应向中国银行火炬支行支付律师费24649.45元，即原告代被告刘益春支付该案律师费亦应向中国银行火炬支行支付上述费用，在原告未提供证据证明中国银行火炬支行委托广东东方昆仑律师事务所来收取上述费用的情况下，原告理应承担举证不能的不利法律后果，本院对原告该项主张不予支持。关于华富公司聘请律师提起本案诉讼支出的律师费10000元，因原告华富公司与被告刘益春签订的《中山市商品房买卖合同》以及合同附件中的补充协议中有相关约定，且原告亦提供了委托代理协议书、发票等证据证明其实际支出了上述律师费用，为此，原告该项主张符合合同约定，本院予以支持。被告刘益春经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，不影响本院依法判决。综上所述，依据《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告刘益春于本判决生效之日起七日内偿还原告中山市华富房地产开发有限公司代其向中国银行股份有限公司中山市火炬开发区支行清偿的贷款本息448402.74元以及迟延返还利息损失（以448402.74元为基数，自2018年8月28日起至实际偿还完毕之日止，按每天万分之五计付）；二、被告刘益春于本判决生效之日起七日内向原告中山市华富房地产开发有限公司支付其因本案支出的律师费10000元；三、驳回原告中山市华富房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计4525元、保全费3145元，合计7670元，由原告中山市华富房地产开发有限公司负担270元，被告刘益春负担7400元（该款原告已预交，本院不另收退，被告于本判决生效之日起七日内迳付原告)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提供副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  高嘉敏二〇一九年五月三十日书记员  杨明山邓小玮