广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0203民初507号 原告（被告）：姚周宇，男，1983年1月3日生，壮族，无固定职业，住广西壮族自治区柳州市柳北区。 委托诉讼代理人：欧秀玲，广西同望（柳州）律师事务所律师。 被告（原告）：柳州市凯鑫汽配有限责任公司，住所：广西壮族自治区柳州市西江路北二巷41号，统一社会信用代码：91450203561577491W。 法定代表人：周勇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：梁云飞，广西鹏程律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谭建东，广西鹏程律师事务所律师。 原告（被告）姚周宇与被告（原告）柳州市凯鑫汽配有限责任公司（以下简称凯鑫汽配公司）劳动争议一案，本院于2019年1月22日立案后，依法适用普通程序，于2019年4月22日公开开庭进行了审理。原告（被告）姚周宇的委托诉讼代理人欧秀玲，被告（原告）凯鑫汽配公司的委托诉讼代理人谭建东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（被告）姚周宇向本院提出诉讼请求：1、判决凯鑫汽配公司向姚周宇赔偿双倍失业保险待遇损失16128元；2、判决凯鑫汽配公司向姚周宇支付2016年9月1日至2018年8月17日未休带薪年休假工资共计2716.46元；3、判决凯鑫汽配公司向姚周宇支付2015年11月30日至2018年8月17日共32.5个月待岗生活费40018.4元；4、案件诉讼费由凯鑫汽配公司承担。 事实和理由：仲裁委作出的柳劳人仲裁字[2018]第1662-1号仲裁裁决计算错误，认定事实不清，法律适用错误，理由如下：一、仲裁委认定并非凯鑫汽配公司单方原因不安排姚周宇工作并安排待岗，故而不支持待岗生活费、未休年休假工资是犯了事实和行为逻辑的错误。凯鑫汽配公司自2015年11月30日违法解除劳动关系，但却没有依法出具《终止（解除）劳动关系证明》以及依法支付赔偿金、失业待遇损失等，故而引发了第一次的劳动争议纠纷。仲裁委查明双方劳动关系的事实，反而因凯鑫汽配公司未依法出具《终止（解除）劳动关系证明》等资料作为证据而无法判定凯鑫汽配公司的违法解除行为。而凯鑫汽配公司直接否认双方确实存在劳动关系的事实，并且还启动了一审、二审程序，时间长达近两年时间，因此姚周宇作为劳动者如何能正常回岗上班？在二审法院仍作出双方存在劳动关系的终局判决后，按常理，理应由作为用人单位的凯鑫汽配公司通知回岗或作其他岗位安排，如果确实无法安排工作的情况下，也应依法在支付经济补偿金的前提下协商解除劳动合同，而凯鑫汽配公司却仍然置之不理，目的之明显，态度之恶劣。 对于第一次劳动仲裁结果未在法定期限内起诉是因为姚周宇缺乏法律知识耽误造成的，姚周宇在法院应诉时也已经强调说明。而仲裁委却以此作为认定并非凯鑫汽配公司单方原因不安排姚周宇工作并安排待岗，故而不支持待岗生活费太过牵强，且违反常理。因此应当认定为凯鑫汽配公司未依法提供劳动条件，应依法支付待岗期间的生活费，以及未休年休假工资具有事实基础和法律依据。 二、劳动仲裁委关于失业保险待遇损失的法律理解和适用错误。 关于农民合同制工人的问题。此“农民合同制工人”的称呼正式出现在《全民所有制企业招用农民合同制工人的规定》（1991年施行，2008年废止）第2条规定：“企业招用的农民合同制工人是指从农民中招用的使用期限在一年以上，实行劳动合同制的工人，包括从农民中招用的定期轮换工（以下统称农民工）。”根据该规定，当时的用人单位必须是全民所有制企业，招用农民工必须在国家下达的劳动工资计划之内，农民工不转户粮关系等。而该规定随着2008年《劳动合同法》颁布实施已经废止了。更何况凯鑫汽配公司也不是全民所有制企业，自2010年9月16日才设立，根据新法优于旧法的原则，2008年之后应当严格适用《劳动合同法》第7条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”。且双方存在劳动关系已经过法院判定确认。因此凯鑫汽配公司作为用人单位有义务按照我国《社会保险法》规定依法缴纳社会保险费，这是强制性规定。即便姚周宇是农业户口，虽然《广西壮族自治区失业保险办法》第24条第1款仍然存有农民合同制工人失业仅发放生活补助的规定，但应当区分该办法是在2004年历史时代下的情况，在另有新法规定的情况下应当不宜机械性适用。更何况《广西壮族自治区失业保险办法》第24条第2款也明确规定：“进城务工就业的农民依照本办法第五条规定缴纳失业保险费的，按本办法的规定享受失业保险待遇。”仲裁委仅以姚周宇是农业户口而片面适用《广西壮族自治区失业保险办法》第24条，仍适用已经失效的农民合同制工人概念是法律理解和适用错误，故诉至法院。 被告（原告）凯鑫汽配公司辩称，姚周宇是在2015年11月30日自认凯鑫汽配公司的法定代表人周勇违法解除其劳动关系，而离岗不上班，从2015年11月30日离岗至2018年8月17日，姚周宇就没有上过一天班，从事实上看，姚周宇是以自己的行为表示解除与凯鑫汽配公司之间的劳动关系，故姚周宇无权主张赔偿失业保险待遇损失。对于姚周宇的第二项诉请带薪年休假的问题，由于姚周宇从2015年至凯鑫汽配公司处上班之日起至2015年11月30日离岗不上班，姚周宇实际在凯鑫汽配公司处工作的时间是2个月，由于姚周宇离岗，是其自己的错误认识，且在柳州市中级人民法院2017年10月26日确认双方自2015年9月1日至2016年6月1日存在劳动关系之日起，姚周宇这个时候已经知道是自己的错误认识离开工作岗位，但二审判决下来之后姚周宇也一直不到凯鑫汽配公司处上班，故姚周宇由于不提供劳动无权享受带薪年休假的权利。关于姚周宇要求支付2015年11月30日至2018年8月17日待岗生活费的问题，也是因为姚周宇离开工作岗位是其自己的原因导致，故也无权要求凯鑫汽配公司向其支付待岗生活费，请求法院驳回姚周宇的全部诉请。 被告（原告）凯鑫汽配公司向本院提出诉讼请求： 1、确认凯鑫汽配公司和姚周宇于2015年12月1日至2017年10月26日期间存在劳动关系；2、凯鑫汽配公司不需向姚周宇赔偿失业保险待遇损失5376元。 事实和理由：柳州市中级人民法院（2017）桂02民终字2507号民事判决书已确认双方于2015年9月1日建立劳动关系，在劳动关系存续期间，姚周宇时任专职货车司机岗位。2016年11月1日，姚周宇曾以凯鑫汽配公司于2015年11月30日违法解除其劳动关系为由，向仲裁委申请仲裁，请求裁决凯鑫汽配公司赔偿违法解除其劳动关系而造成的各项经济损失，而且从2015年11月30日起自行离岗不上班。该案经劳动仲裁和法院的一审和二审处理，都否决了姚周宇主张的凯鑫汽配公司违法解除其劳动合同的情况，柳州市中级人民法院于2017年10月26日终审判决确认，双方于2015年9月1日起至2015年11月30日期间双方存在劳动关系。由于姚周宇在2015年11月30日过错的认为凯鑫汽配公司违约解除其劳动关系而离岗不上班后，至2017年10月柳州市中级人民法院作出终审判决双方自2015年9月1日至2015年11月30日存在劳动关系时，姚周宇仍然不回公司上班。2018年8月17日姚周宇通过邮政快递向凯鑫汽配公司寄送解除双方劳动关系通知，提出与凯鑫汽配公司解除劳动关系，由此而提起了本案前置的劳动争议仲裁的程序。仲裁委在处理双方的本次劳动争议时，对双方的劳动关系争议作出的第一、二项裁决：1、确认双方于2015年12月1日至2018年8月17日存在劳动关系；2、凯鑫汽配公司一次性赔偿姚周宇失业保险待遇损失5376元。显然，这两项仲裁裁决不符合事实，也不符合法律规定。首先，姚周宇自2015年11月30日起自认为是凯鑫汽配公司违法解除其劳动合同而离岗不上班后，在仲裁和法院处理期间都不上班，从而构成了事实上的长期旷工。在二审2017年10月26日终审确认双方存在的劳动关系时，姚周宇仍继续不上班。姚周宇是以自己的行为表示从2017年10月26日柳州市中院作出终审判决时起，就已解除了原被告双方的劳动关系。其次，姚周宇用长期不上班的行为表明其解除劳动关系的行为，该责任当然在其一方。因此，凯鑫汽配公司则不需向姚周宇支付失业保险待遇方面的损失。 原告（被告）姚周宇辩称，凯鑫汽配公司的请求事项不符合法律规定，其事实理由与实际情况不符，且违反常理，不应得到支持。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对于当事人所举证的证据能否支持其各自主张的证明目的，本院结合全案事实予以参考。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 凯鑫汽配公司系有限责任公司，于2010年9月16日登记注册成立。凯鑫汽配公司与姚周宇未签订劳动合同，凯鑫汽配公司没有为姚周宇缴纳社会保险费。因双方之间的劳动争议，姚周宇曾于2016年11月1日向仲裁委申请仲裁，请求裁决：1、确认姚周宇与凯鑫汽配公司2014年4月30日至2015年11月30日期间存在劳动关系；2、凯鑫汽配公司支付姚周宇2014年4月30日至2015年11月30日未休年休假工资报酬1509.149元；3、凯鑫汽配公司向姚周宇支付因2014年4月30日至2015年11月30日期间未为姚周宇缴纳失业保险的损失5880元；4、凯鑫汽配公司支付姚周宇违法解除劳动关系赔偿金13129.6元。仲裁委于2016年11月29日作出（2016）柳劳人仲裁字第1374号仲裁裁决书，裁决：1、确认姚周宇与凯鑫汽配公司2015年9月1日至2015年11月30日期间存在劳动关系；2、姚周宇提出的其他仲裁请求缺乏依据，不予支持。凯鑫汽配公司不服该裁决，诉至本院，本院经审理后，作出（2017）桂0203民初159号民事判决书，判决：确认姚周宇与凯鑫汽配公司2015年9月1日至2015年11月30日期间存在劳动关系。凯鑫汽配公司不服该判决，上诉至柳州市中级人民法院，该院于2017年10月26日作出（2017）桂02民终2507号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。 2018年8月15日，姚周宇以凯鑫汽配公司未与其签订书面劳动合同、未依法为其足额缴纳社会保险费，自2016年6月1日起在劳动关系尚未解除的情况下未提供劳动条件，未支付工资或待岗期间生活费为由，将《解除劳动关系通知书》邮寄送达给凯鑫汽配公司，凯鑫汽配公司认可于2018年8月17日收到。 姚周宇于2018年向仲裁委提出如下仲裁请求，请求裁决1、确认姚周宇与凯鑫汽配公司2015年9月1日至2018年8月17日期间存在劳动关系；2、凯鑫汽配公司支付姚周宇被迫解除劳动关系经济补偿金9847.2元；3、凯鑫汽配公司支付姚周宇双倍失业保险待遇损失16128元；4、凯鑫汽配公司支付姚周宇2016年9月1日至2018年8月17日未休年休假工资共计2789.05元；5、凯鑫汽配公司支付姚周宇2016年6月1日至2018年8月17日共32.5个月待岗生活费40018.4元。仲裁委于2018年11月19日作出柳劳人仲字[2018]第1661-1号仲裁裁决书，裁决一、确认2015年12月1日至2018年8月17日期间姚周宇与凯鑫汽配公司存在劳动关系；二、凯鑫汽配公司一次性赔偿姚周宇失业保险待遇损失5376元；三、驳回姚周宇第4、5项仲裁请求；四、姚周宇要求确认2015年9月1日至2015年11月30日期间姚周宇与凯鑫汽配公司存在劳动关系，“一事不再理”，不予处理。姚周宇与凯鑫汽配公司均不服该仲裁裁决，在法定期限内诉至本院，并提出前述诉请。 另查明，姚周宇系农业人口，其未按城镇职工标准缴纳过失业保险。 本院认为，综合当事人的意见，本案的争议焦点为：1、姚周宇与凯鑫汽配公司劳动关系存续时间；2、凯鑫汽配公司是否应支付姚周宇2015年11月30日至2018年8月17日共32.5个月待岗生活费40018.4元；3、凯鑫汽配公司是否应支付姚周宇2016年9月1日至2018年8月17日未休年休假工资报酬2716.46元；4、凯鑫汽配公司是否应赔偿姚周宇失业保险待遇损失。 对于争议焦点1，本院认为，关于双方劳动关系存续时间问题，双方均认可于2015年9月1日建立劳动关系，但对于劳动关系解除时间双方各执一词，姚周宇主张于2018年8月15日以邮寄送达方式通知凯鑫汽配公司解除劳动关系，凯鑫汽配公司则主张系姚周宇以自己离岗不上班的行为表明解除劳动关系，双方劳动关系于2017年10月26日解除。由于凯鑫汽配公司没有解除过与姚周宇的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，凯鑫汽配公司认可收到姚周宇邮寄的解除劳动关系通知书，在凯鑫汽配公司提供的证据不足以证明双方劳动关系在2018年8月17日之前已解除的情形下，本院采信姚周宇的观点，因本院（2017）桂0203民初159号民事判决书已确认双方2015年9月1日至2015年11月30日期间存在劳动关系，故本案确认双方2015年12月1日至2018年8月17日期间存在劳动关系。 对于争议焦点2，本院认为，用人单位应向劳动者支付待岗生活费的前提在于，因用人单位安排劳动者待岗而造成劳动者停工。由于双方均认可姚周宇从2015年11月30日起未再向凯鑫汽配公司提供劳动，姚周宇主张系凯鑫汽配公司未提供劳动岗位，导致姚周宇无法正常提供劳动，对此，姚周宇未提供证据证实，不能证明系凯鑫汽配公司单方原因不安排姚周宇工作并安排其待岗，因此，姚周宇要求凯鑫汽配公司支付其2016年6月1日至2018年8月17日期间待岗生活费缺乏依据，本院不予支持。 对于争议焦点3，本院认为，关于未休年休假工资报酬问题，根据《职工带薪年休假条例》第二条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条的规定，姚周宇未提供证据证明其2015年9月1日之前存在连续工作的情形，而姚周宇从2015年11月30日起未为凯鑫汽配公司提供事实劳动，因此，2016年9月1日至2018年8月17日期间姚周宇不符合享受带薪年休假的条件，姚周宇要求凯鑫汽配公司支付其上述期间未休年休假工资缺乏依据，本院不予支持。 对于争议焦点4，本院认为，关于失业保险待遇损失问题，根据《失业保险条例》第十四条第一款第（二）项、人社部实施《中华人民共和国社会保险法》若干规定（[2011]人社部令第13号）第十三条的规定，非因本人意愿中断就业的，可以享受失业保险待遇。由于凯鑫汽配公司在双方劳动关系存续期间未为姚周宇缴纳社会保险费，凯鑫汽配公司未能举证证明姚周宇于双方劳动关系解除后已重新就业，且姚周宇系农业人口，其未按城镇职工标准缴纳过失业保险，凯鑫汽配公司与姚周宇自2015年9月1日至2018年8月17日期间存在劳动关系，因此参照《广西壮族自治区失业保险办法》第二十四条第一款、第三十六条的规定，凯鑫汽配公司应赔偿姚周宇失业保险待遇损失5376元（1680元/月×80%×2个月×2倍）。对于姚周宇就该项请求超过的部分，本院不予支持。凯鑫汽配公司主张不应赔偿姚周宇失业保险待遇损失，缺乏依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《失业保险条例》第十四条第一款第（二）项、《职工带薪年休假条例》第二条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条，参照《广西壮族自治区失业保险办法》第二十四条、第三十六条，《关于提高我区失业保险金标准的通知》{桂人社发[2017]80号}的规定，判决如下： 一、确认原告（被告）姚周宇与被告（原告）柳州市凯鑫汽配有限责任公司2015年12月1日至2018年8月17日期间存在劳动关系； 二、被告（原告）柳州市凯鑫汽配有限责任公司应于本判决生效之日起十日内向原告（被告）姚周宇赔偿失业保险待遇损失5376元； 三、驳回原告（被告）姚周宇的其他诉讼请求； 四、驳回被告（原告）柳州市凯鑫汽配有限责任公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费10元（姚周宇已预交），由柳州市凯鑫汽配有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。 审 判 长  覃汉云 人民陪审员  洪英华 人民陪审员  韦干雄 二〇一九年五月三十日 书 记 员  吴心雨 附：相关法律条文： 《中华人民共和国社会保险法》 第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金： （一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的； （二）非因本人意愿中断就业的； （三）已经进行失业登记，并有求职要求的。 《失业保险条例》 第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金： （一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的； （二）非因本人意愿中断就业的； （三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。 《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。 《企业职工带薪年休假实施办法》 第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。 《广西壮族自治区失业保险办法》 第二十四条农民合同制工人失业后，由失业保险经办机构根据单位为其连续缴费的时间，给其支付一次性生活补助。缴费时间每满1年按当地月失业保险金的发放标准发给1个月生活补助，最长不超过12个月。 进城务工就业的农民依照本办法第五条规定缴纳失业保险费的，按本办法的规定享受失业保险待遇。 第三十六条单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费，不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。 《关于提高我区失业保险金标准的通知》{桂人社发[2017]80号} 失业保险金发放标准 累计缴费时间不超过15年（含15年）的，按我区最低工资标准一类的80%发放。