广东省惠东县人民法院刑 事 判 决 书（2014）惠东法刑二初字第103号公诉机关惠东县人民检察院。被告人徐某某，男，1974年5月26日出生。因涉嫌贪污罪，于2014年4��30日被惠东县公安局刑事拘留，同年5月14日被惠东县人民检察院依法逮捕。惠东县人民检察院以惠东检诉刑诉〔2014〕319号起诉书指控被告人徐某某犯贪污罪，于2014年6月6日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2014年6月26日、2014年7月11日公开开庭审理了本案。惠东县人民检察院指派检察员曾洵杰、代理检察员陈佳美出庭支持公诉，被告人徐某某到庭参加诉讼。案件补充侦查一次，本案现已审理终结。惠东县人民检察院指控：被告人徐某某在任惠东县港口滨海旅游度假区管理委员会党工委书记期间，于2013年及2014年春节前，通过其朋友邓某某先后两次从惠东县平山街道两间饭店虚开发票35000元、61177元之后，利用其职务上的便利，以接待费、会务费等名义，将虚假的发票报销，套取公款共96177元，作为其个人与朋友邓某某、李某某等人春节期间去湖南、北���等地旅游的开支和费用。徐某某在中共惠州市纪委调查期间，将贪污的公款全部退赃并如实供述自己的罪行。惠东县人民检察院向本院递交了证据如下：书证；证人证言；被告人供述和辩解等。据此认为，被告人徐某某在任惠东县港口滨海旅游度假区管理委员会党工委书记期间，利用职务上的便利，非法占有公共财物，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、三百八十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人徐某某对公诉机关指控其犯贪污罪的事实不持异议。其辩称，在市纪委监察机关调查其他违纪问题时，其主动直接向调查部门交代了尚未被纪检、司法机关掌握的公款旅游问题，并且主动退赃，积极配合调查，是自���，请求减轻处罚。经审理查明：被告人徐某某在任惠东县港口滨海旅游度假区管理委员会党工委书记期间，于2013年及2014年春节前，通过其朋友邓某某先后两次从惠东县平山某饭店和惠东县平山某海鲜酒店虚开发票35000元、61177元之后，利用其职务上的便利，以接待费、会务费等名义，将虚假的餐饮发票4张和19张报销，套取公款共96177元（其中，徐某某个人缴纳了10%税费），作为其个人与朋友邓某某、李某某等人春节期间去湖南、北京等地旅游的开支和费用。徐某某在中共惠州市纪委调查期间，如实供述了办案机关未掌握的上述犯罪事实，并积极将贪污的公款全部退赃。以上事实有公诉机关提交的并经庭审质证的如下证据予以证实：1、交办案件线索通知书、立案决定书，证明案件来源及侦查机关启动侦查程序合法。2、被告人到案经过材料，证实惠州市人民检��院于2014年4月30日将惠州市纪委移送的徐某某涉嫌贪污一案移交惠东县人民检察院办理，接到移送函后，惠东县人民检察院立即派员将徐某某带回惠东县人民检察院协助调查。调查过程中，徐某某如实供述了自己涉嫌贪污96117元的犯罪事实。2014年4月30日，惠东县人民检察院决定对徐某某涉嫌贪污一案立案侦查，同日决定对其刑事拘留，同年5月14日惠州市人民检察院决定对其逮捕，现羁押于惠东县看守所。3、证人邓某某证言，证实其前后二次帮助徐某某开餐饮发票的事。第一次是在2003年春节前，徐某某交代其帮助开3万元左右的餐饮发票，因为平山某饭店的谢某某经理是其同学，其就找到谢帮忙开3万元左右的发票，谢答应了。过几天，谢说发票已开好，叫其过去取，其就到某饭店拿了发票，并且按10%的税点返回给饭店，取到发票后不久其就亲手交给徐某某。还有一��是2014年春节前，徐某某与其见面后，徐说最近有6万元的费用要处理，要邓某某找些餐饮发票给徐，邓某某先在某饭店找了谢某某经理，谢找了一部分，仍不够，邓某某又找平山某海鲜酒店老板娘帮忙开餐饮发票，共凑齐了6万元发票，又过了几天，其到徐某某家玩的时候亲手交给徐的。邓某某还证实了2013年春节和2014年春节，其同徐某某等人外出旅游，费用均是徐某某出的事实。经证人邓某某辨认出开具时间为2013年1月14日、15日，收款方为惠东县平山某饭店，号码分别为0529XXXX、0793XXXX、0497XXXX、0220XXXX共4张金额共35000元是其在某饭店开具的餐饮发票；开具时间为2014年1月18日、19日，号码分别为0854XXXX、0710XXXX、0192XXXX、0838XXXX、0524XXXX、0102XXXX、0637XXXX、0436XXXX、0533XXXX、0113XXXX、0649XXXX、0227XXXX、0279XXXX、0768XXXX、0113XXXX、0498XXXX、0024XXXX、0689XXXX、0481XXXX19张金额共61177元是其在平山某饭店、平山某海鲜酒店开具的餐饮发票。4、证人张某某证言，证实其在1996年7月份分配到港口镇府工作，2012年下半年任党政办主任至今。2013年春节前，徐某某拿几张发票要其报销，大约有3万多元，其按程序填好报销联，以接待费报销的，报销出来的现金交给徐某某；2014年1月份的一次财经小组会议上，徐某某说有一笔6万多元的费用需要处理，大家没表示反对意见，财政所钟所长就登记起来，会后徐某某给了其一叠发票约有6万多元，其同样按程序填好报销联，以会务费到财政所报销，报销出来的现金是在办公室交给徐某某的。经证人张某某辨认，填写时间为2013年2月1日，内容为接待费35000元，单位主管沈某文、复核吕某某、领导批示潘某某、报销人张某某及4张发票号码为0529XXXX、0793XXXX、0497XXXX、0220XXXX共4张金额共35000元是其经手的；填写时间为2014��1月24日，内容为会务费61177元，单位主管沈某文、复核吕某某、领导批示潘某某、报销人张某某及19张发票号码为0854XXXX、0710XXXX、0192XXXX、0838XXXX、0524XXXX、0102XXXX、0637XXXX、0436XXXX、0533XXXX、0113XXXX、0649XXXX、0227XXXX、0279XXXX、0768XXXX、0113XXXX、0498XXXX、0024XXXX、0689XXXX、0481XXXX共19张金额共61177元是其经手的。5、证人谢某某证言，证实其在惠东县平山某饭店任经理职务，其与在大岭镇府工作的邓某某是同学关系，其分别于2013年及2014年春节前帮助邓某某开具餐饮发票，二次均是3万多元，每次均要给回饭店10个点的税额。经证人谢某某其辨认出2013年2月1日报销联中附的4张原始餐饮发票金额共35000元是其帮助邓某某开具的；2014年1月4日报销联中附的19张发票金额共61177元的其中11张金额为31177原始餐饮发票是其帮助邓某某开具的。6、证人周某某证言，证实其系惠东县平山某海��酒店的老板娘，2014年1月的一天，邓某某找到其要开3万多发票，其按邓某某的要求开了3万元发票给邓某某，同时还向邓某某收取了10%的税费。经证人周某某辨认，发票编号为0768XXXX、0270XXXX、0227XXXX、0113XXXX、0498XXXX、0024XXXX、0689XXXX、0481XXXX共8张金额3万元是其开具给邓某某的。7、证人钟某某证言，证实其任惠东县港口滨海旅游度假区管理委员财经小组成员，2013年初成立了财经小组，500元以上的支出经费均要造开支列表，在2014年1月份的一次财经小组会议上，徐某某是提出有一笔6万元左右的费用要处理，征直求财经小组成员有无意见，大家也无反对意见，有会议记录。8、证人朱某某证言，证实其在大岭镇府工作，以前与徐某某共事。2013年春节前，与徐某某相约几个朋友自驾到湖南、安徽、贵州等地旅游，玩了五、六天左右，费用有自己出的，大多是徐某某出的���还有一次是在2014年春节，与徐某某一同约几个朋友坐飞机去北京旅游，费用大部分是徐某某出的。9、证人李某某证言，证实其在大岭镇府工作，以前与徐某某共事。2013年春节前，与徐某某相约几个朋友自驾到湖南、安徽、贵州等地旅游，玩了五、六天左右，费用有自己出的，大多是徐某某出的；还有一次是在2014年春节，与徐某某一同约几个朋友坐飞机去北京旅游，费用大部分是徐某某出的。10、证人黄某某证言，证实其在高潭镇府工作，在2014年春节，与徐某某一同约几个朋友坐飞机去北京旅游，费用大部分是徐某某出的。11、费用报销审批单、发票联（共4张），证实张某某于2013年2月1日报销经费35000元。12、费用报销审批单、发票联（共19张），证实张某某于2014年1月24日报销经费61177元。13、办公经费开支列表，证实办公经费开支列表中后加“徐，6万元”。14、中国银行信用卡记录，证实信用卡6227XXXXXXXX4699，持卡人徐某某到湖南、北京等地的消费记录。15、财物收据，惠州市纪委第一纪检监察室收到徐某某交来退贪污款96177元。16、户籍证明，证实被告人徐某某的出生日期及身份信息情况。17、职务任免通知，证实徐某某于2012年5月10任港口滨海旅游度假区党工委书记。18、情况说明，2014年6月13日，惠州市纪委证实，2014年3月，惠州市纪委对徐某某立案调查并采取“两规”措施。在调查期间，徐某某主动如实交代了其贪污公款96177元用于其个人旅游的问题，并积极配合调查，主动退清赃款。19、复函、补充材料说明，证实检察机关对被告人徐某某是否构成自首的补充材料说明：1、2014年4月30日，惠州市人民检察院将徐某某涉嫌贪污一案移交惠东县人民检察院办理，移交材料中附有徐某某在中共惠州��纪委“两规”期间的谈话笔录，该谈话笔录的内容反映徐某某主动如实地供述了自己涉嫌贪污的犯罪事实。谈话笔录附后。2、犯罪嫌疑人徐某某在惠东县人民检察院侦查期间，认罪态度好，积极主动配合检察机关的侦查工作。3、2014年6月13日，中共惠州市纪委向惠东县人民检察院出具一份情况说明，该说明明确提到徐某某在“两规”期间，主动如实供述了自己涉嫌犯罪的事实。情况说明已附卷。20、2014年4月14日谈话笔录，证实惠州市纪委对徐某某立案调查并采取“两规”措施期间，办案单位尚未掌握其用公款旅游的犯罪事实。徐某某在笔录中主动交代了二次在节假日期间用公款外出旅游，然后虚开餐饮发票报销约9万多元的犯罪事实。21、被告人徐某某的供述与辩解，证实徐某某以前在基层工作，一直没机会出去走一走，2012年5月份到港口工作��，工作事务没有那么多，就想春节期间约几个朋友去外面走走。去之前，其想去拿点发票来冲账，作为旅游费用，因为港口很少报单，估计大家也不反对。2013年春节前，具体哪一天，不清楚，其找大岭镇副镇长邓某某，要他帮找点发票，说有一笔账目要处理，具体用于什么没有跟他说，他也没问，数目是3万。过了几天，邓就拿了几张餐费发票到其家里并告诉其是3万多元发票，其还当场拿回发票的税额给邓，有3千多元。具体是哪个饭店的发票其当时没有细看。拿到发票后，其就找到管委会主任潘某某，告诉潘其有些单要处理，有3万元左右，潘没有说什么。其就把这些发票交给党政办主任张某某告诉张已与跟潘主任讲好了，直接按程序报销就可以了。张某某拿到发票，按照单位报销程序将上述发票报销好后，将现金35000元直接给其。这次一行四人是开私家车到湖南��沙、凤凰古城、贵州镇远等地玩，费用均是其出的。第二次是2014年春节前，由于春节，也没有什么公务，其就想和几个朋友一起出去玩一下，当时其还是找邓某某，告诉邓有6万元左右的费用要处理，叫他帮开6万元左右的发票。过了几天，邓就拿了一叠发票来到其中航城的家中，其同样有拿开票的税额给邓。另在2013年工委会为了规范机关的财务管理制度，成立了财经开支小组，小组成员有徐某某、潘某某、党政委员吕某某、党政委员沈某文、党政办主任张某某、财政所所长钟某某共六人。财经小组主要是审查单位500元以上的支出，该支出在审核之前事先在党政办登记，然后定期开会讨论，通过之后才能拿给潘某某主任审批、财政所报销。所以在报该笔6万元左右的发票之前，其就提前跟潘某某主任和吕某某副主任说了有一笔6万元的费用要处理，他们两个没有什么意见。到了财经小组开会的时候，其就在会上提出来，说有6万元需要处理，大家没有提出什么异议。会后，其就把发票拿出来交给张某某，叫张去办理，到了第二天，张某某就拿了61000多元现金在办公室交给徐某某。这次外出游玩共六人坐飞机去北京，所有的费用均是徐某某出的。本院认为，被告人徐某某在任港口管委会党工委书记期间，利用职务上的便利，非法占有公共财物，数额较大，其行为已构成贪污罪，公诉机关指控被告人徐某某犯贪污罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。根据《最高人民检察院、最高人民法院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条第四款规定，没有自动投案，但具有以下情形之一的，以自首论：（1）犯罪分子如实交代办案机关未掌握的罪行，与办案机关已掌握的罪行属不同种的罪行的；（2）办案机关所掌握线索针对的犯罪事实不成立，在此范围外犯罪分子交代同种罪行的。被告人徐某某主动交代了办案机关未掌握的虚开发票套取公款旅游的犯罪事实，应视为自首。被告人徐某某请求减轻处罚的辩解意见，本院予以采纳。鉴于被告人徐某某到案后如实供述自己的罪行，是自首，依法可减轻处罚。被告人徐某某积极退赃，有悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可对被告人判处缓刑。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第二款、第六十七条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：被告人徐某某犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李彬雄审 判 员  李丽丽人民陪审员  李 静二〇一四年七月十八日书 记 员  骆嘉谊附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者经其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、同有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理，经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结、伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对贪污犯罪的根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产国情节严重的，处死刑，并没收财产。（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节严重的，处无期徒刑，并处没收财产。（三）个人贪污数额要五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以下不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予夫荣妻贵处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处罚。（四）个人贪污数额不满五千元的，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所要单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的��罪嫌疑人，被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原���刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。