广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2018)粤1971民初34718号原告柯洛平，男，汉族，1981年9月17日出生，住广东省茂名市茂**，委托代理人萧映琴，原告妻子。被告唐军，男，汉族，1987年9月13日出生，住四川省达州市达州区，委托代理人杨德江，广东智顺律师事务所律师。委托代理人余晓冰，广东智顺律师事务所律师助理。原告柯洛平诉被告唐军与公司有关的纠纷一案，本院以普通程序立案受理，由审判员李艳婷担任审判长，与审判员朱昉、人民陪审员程娜组成合议庭公开开庭进行审理。原告柯洛平及其委托代理人萧映琴、被告委托代理人杨德江及余晓冰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告向原告承担违约责任，由被告向原告赔偿因被告违约而对原告造成的经济损失12531403元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告柯洛平为派生科技集团股份有限公司（现更名为派生科技集团有限公司）的股东，2016年11月持有派生科技集团股份有限公司241000股。2016年11月，被告唐军作为派生科技集团股份有限公司的大股东、法定代表人和总经理，请求包括原告在内的几十名小股东配合公司的发展战略，将小股东的股份置换成北京光影侠数码科技股份有限公司（现更名为北京派生科技有限公司）的股份，同时将公司的分红支付给小股东。被告同时要求为了方便在工商部门进行股东变更登记，股份置换分成股份转让协议和股份置换协议两份协议签订，并将支付给小股东的公司分红写成股份转让协议中被告受让股份的对价。原告为了配合公司发展，同时也基于对被告的信任，于2016年11月16日与被告签订了由被告起草提供的《派生科技集团股份有限公司股份转让协议》和《股份置换协议》，协议内容为：原告将合法持有的派生科技集团股份有限公司的股份241000股转让给被告，被告支付的对价包括两部分：一是被告向原告支付299756元（该款项实为派生科技集团股份有限公司支付给原告的公司分红，并非转让股份的对价），二是被告将其当时持有的北京光影侠数码科技股份有限公司的股份97000股于2017年2月15日前转让给原告，同时将尾数709股按照每股67元的价格共计47503元支付给原告。原告签订以上协议后立即按照协议约定，将其持有的派生科技集团股份有限公司的股份置换给了被告，并配合被告完成了股东变更工商登记。被告向原告支付了299756元公司分红后，至今没有将97000股北京光影侠数码科技股份有限公司的股份置换给原告，也没有将尾数709股按照每股67元的价格共计47503元支付给原告。期间，原告多次要求被告履行以上协议，但被告以各种理由拖延，从2018年8月开始被告更是对于原告的合法合理的沟通协商请求不予理睬。根据原告和被告签订的《股份置换协议》第三条的约定，“本协议生效后，任何一方不能按本协议的规定履行其义务，则被视为违约。违约方应赔偿因其违约而造成另一方的一切实际损失，并承担由于其违约而引起的一切经济、行政或刑事等法律责任”。被告没有按照《股份置换协议》第二条的约定于2017年2月15日前将97000股北京光影侠数码科技股份有限公司的股份转让给原告，也没有将尾数709股按照每股67元的价格共计47503元支付给原告，构成违约，依法应当承担违约责任。2017年2月北京光影侠数码科技股份有限公司从新三板退市时股价为128.7元/股，即被告于2017年2月违约时给原告造成的经济损失为：128.7元/股×97000股+47503元=12531403元。2017年6月1日，派生科技集团股份有限公司获得新一轮即D轮融资18亿元，团贷网投前估值100亿元，投资者按81.587元/股入股派生科技集团股份有限公司。如果按此价格计算，原告原持有的241000股派生科技集团股份有限公司股份的价值为：81.587元/股×241000股=19662467元。2018年6月，派生科技集团有限公司旗下全资子公司小黄狗，获A轮融资10.5亿元，小黄狗公司估值60亿元。2018年10月，小黄狗公司A+轮融资，A股上市公司易事特1.5亿元投资入股小黄狗公司，小黄狗公司估值约为151亿元。因此，派生科技集团有限公司目前总共估值约251亿元。原告原持有的241000股约占派生科技集团有限公司全部股权的0.196%，那么原告原持有的241000股目前估值为251亿元×0.196%＝4919.6万元。综上所述，被告通过2016年11月与原告签订《派生科技集团股份有限公司股份转让协议》和《股份置换协议》，取得原告241000股派生科技集团股份有限公司的股份后，原属于原告的该部分股份的价值一直在上升，但是被告一直没有按照协议约定向原告支付对价，使得原告承受巨大的资金压力，遭受巨大经济损失。原告作为原派生科技集团股份有限公司的小股东，一直信任作为国内互联网金融的知名企业老板的被告会诚实守信，一直主动努力与被告沟通协商，但至今未果。原告万般无奈，只有通过诉讼来维护自己的合法权益。综上，根据《合同法》第一百零七条、第一百一十三条的规定，请求贵院判决被告向原告承担违约责任，由被告向原告赔偿被告于2017年2月违约时给原告造成的经济损失128.7元/股x97000股+47503元=12531403元经济损失。被告辩称，一、原告按照《股权转让协议》约定将其持有的派生科技集团股份有限公司241000股转让给了被告，并办理了股东变更工商登记，被告已按照约定向原告支付了股权转让对价299756元，《股权转让协议》项下双方权利义务已履行完毕。被告无须再置换“光影侠”的股份97709股给原告。二、退一步来说，即使假设被告还需再置换“光影侠”的股份97709股给原告，被告至今未进行置换的原因及责任在于原告。第一，原告并不具备《全国中小企业股份转让系统投资者适当性管理细则（试行）》第五条规定的参与挂牌公司股票转让的投资者准入门槛，依法不能买卖所有挂牌公司股票，无法买卖“光影侠”公司股票。第二，原告没有开立全国股转系统的证券账户，被告根本无法通过全国股转系统将“光影侠”的股份97709股置换至原告的证券账户。第三，原告从未向主办券商发出过成交确认委托的指令，也从未通过全国股转系统提交过成交确认申报，全国股转系统根本无法对原被告之间的97709股“光影侠”的股份置换转让进行确认成交。因此，由于原告的原因和责任，被告根本无法将97709股“光影侠”的股份置换给原告，该股份只能由被告代替原告持有。三、退一步来说，即使假设被告还需要再置换“光影侠”的股份97709股给原告，北京光影侠数码科技股份有限公司终止股票在全国中小企业股份转让系统挂牌，被告并未侵害原告的合法权益。第一，北京光影侠数码科技股份有限公司由于发展战略调整主动申请终止公司股票在全国中小企业股份转让系统挂牌，相关议案经过了董事会决议和股东会决议的审议批准，并经过了全国中小企业股份转让系统有限责任公司以“股转系统函（2017）1493号文件”批准同意，程序完全合法合规。第二，北京光影侠数码科技股份有限公司由于发展战略调整终止股票在全国中小企业股份转让系统挂牌，完全是公司股东会及董事会决议，并非被告个人意志决定。第三，即使“光影侠”的股份97709股登记在原告名下，北京光影侠数码科技股份有限公司终止股票在全国中小企业股份转让系统挂牌也不会因为原告个人意志而发生改变。第四，虽然北京光影侠数码科技股份有限公司终止股票在全国中小企业股份转让系统挂牌，但公司并未解散及清算，仍存续并开业，原告仍可继续实际享有97709股股票对应的相关权利，被告并未侵害原告的合法权益。四、退一步来说，即使假设被告还需要置换“光影侠”的股份97709股给原告，北京派生科技有限公司（原北京光影侠数码科技股份有限公司）仍存续并开业，应原告要求被告可随时无条件配合将原告实际享有的97709股股票对应的股权转让并登记变更至原告名下，《股份置换协议》仍可以继续履行，原告无权要求被告赔偿任何经济损失。五、“光影侠”摘牌退市前的股价128.7元/股不能作为成交价格，不能作为原告实际享有97709股股票的损失计算依据。第一，股权只有在买卖时候才产生实际成交价值，原告实际享有97709股“光影侠”股权，但原告没有实际进行买卖交易，无法产生实际交易价值，也根本无法确定原告损失价值。第二，根据被告与广东万和集团有限公司，以及广东万和集团有限公司与东莞派生天秤信息科技有限公司之间的就北京派生科技有限公司股权转让达成的协议，交易双方均未协商确认北京派生科技有限公司股权的成交价格。第三，根据《北京光影侠数码科技股份有限公司关于拟申请公司股票在全国中小企业股份转让系统终止挂牌的公告》，如果原告对终止挂牌有异议，原告可以要求被告以原告取得股票的成本价即299756元对该97709股股票进行回购，而无权要求被告赔偿其他经济损失。第四，根据北京派生科技有限公司2017年度企业年度报告书，北京派生科技有限公司的资产总额为24754.68万元，负债总额为20420.63万元，所有者权益合计为4334.05万元。北京派生科技有限公司的注册资本为5543.7万元，原告97709股股票所占股权比例为97709÷55437000=0.17626%，因此，原告97709股股票的实际价值为4334.05万元×0.17626%-76392元。综上所述，原告诉请被告无事实及法律依据，请求驳回原告全部诉讼请求。经审理查明，2016年11月16日，原告（甲方、转让方）与被告（乙方、受让方）签订《股份转让协议》，约定：“广东俊特团贷网络信息服务股份有限公司”于2016年7月4日正式更名为“派生科技集团股份有限公司”，甲方为派生科技合法股东，甲方自愿将其合法持有的派生科技股份241000股转让给乙方；甲乙双方同意并确认本次股份转让价格为每股1.2438元，转让金额共计299756元。同日，原告（甲方）与被告（乙方）还签订了《股份置换协议》，约定：一、甲乙双方同意并确认，甲方自愿将其合法持有派生科技的股份241000股，转让金额299756元一次性全部转让给乙方，乙方同意购买上述由甲方转让的派生科技股份，具体内容详见双方签署的《股权转让协议》。二、在甲方将其合法持有的派生科技股份241000股以本协议第一条约定的条件及方式一次性全部转让给乙方的前提下，乙方应转让光影侠的股份97709股[甲方转让给乙方的派生科技股份数*1.2438*（光影侠现有总股本55437000股/光影侠原增发计划股本170072598股）]给甲方。鉴于新三板交易规则申报数量必须为1000股的整数倍，乙方于2017年1月15日起的1个月内通过股票交易系统转让光影侠股份97000股给甲方或甲方指定的证券账户，尾数709股参照团贷网C轮融资前估值计算67元/股的价格，共计47503元，由乙方支付到上述甲方指定的银行账户，乙方不再转让该尾数部分的光影侠股份给甲方。双方约定交易光影侠股份97000股价格为1元/股，共计97000元，由甲乙双方通过股票交易系统完成，该款项97000元待交易完成后由乙方在10日内退回给甲方账户。上述两份合同签订后，原告依约将其派生科技股份转让至被告名下，被告亦已支付了《股份转让协议》约定的299756元。本案中，原告主张被告未按照上述两份合同约定将97000股北京光影侠科技股份有限公司股份以及47503元交付给原告，被告构成违约。原告称上述两份合同签署的前提是被告承诺将派生公司的全部资产转入光影侠公司，2017年2月“光影侠”股票已从新三板退市且并未受让派生公司的资产，股权价值贬损严重，故原告不要求被告再履行交付股份的合同义务，明确要求被告按照2017年2月北京光影侠数码科技股份有限公司从新三板退市时股价128.7元/股的价格赔偿97000股的违约损失，并支付被告应当支付的47503元。被告称《股权转让协议》与《股权置换协议》是独立的，《股权转让协议》的转让单价1.2438元低于最初承诺的6元价格回购，因而又签订了《股权置换协议》作为对投资者额外的补偿回报，但否认曾宣称会将派生公司的全部资产转入光影侠公司，被告认为双方签订协议时北京光影侠数码科技股份有限公司已经在新三板上市，原告是清楚其股价价值的；且未能转让北京光影侠数码科技股份有限公司股份至原告名下是由于原告未在全国股转系统开设证券账户且未进行转让操作。庭审中，经本院询问，被告陈述与原告同一批的投资者均未受让北京光影侠数码科技股份有限公司股份，部分开户成功的投资者已经与被告协商好解除股权置换协议，被告另按26元每股价格补偿投资者转让的派生公司股份。另，被告在答辩状中陈述，2017年11月3日，被告将其持有的北京派生科技有限公司（即原北京光影侠数码科技股份有限公司）98.6978%股份全部转让给广东万和集团有限公司，被告退出公司股东会并办理了工商变更登记手续；2019年1月18日广东万和集团有限公司又将其持有的全部股份转让给东莞派生天秤信息科技有限公司，被告持有东莞派生天秤信息科技有限公司全部股权。以上事实，有原告提交的《派生科技集团股份有限公司股份转让协议》《股份置换协议》《要求唐军承担违约责任催告书》、快递邮寄签收单、北京光影侠数码科技股份有限公司从新三板退市时股价的报道、《关于团贷网集团获新一轮18亿融资的公告》、关于小黄狗公司融资的报道、派生科技有限公司的企业信用信息公司报告、北京派生科技有限是企业信用信息公司公示报告、小黄狗环保科技有限公司的企业信用信息公示报告、团贷网原始股东微信群聊记录、原告股东证、出资证明书、广东俊特团贷网络信息服务有限公司股份转让协议、证人证言、杨柳根的身份证复印件、杨柳根股东证、股权置换协议、股份转让协议、光影侠关于全资子公司增资扩股的公告、光影侠股份以128元/股交易的公告、小股东许洋的证明、许洋的身份证复印件、许洋股东证、股权置换协议、股份转让协议、小股东叶某的证明、叶某的身份证复印件、许洋股东证、股权置换协议、股份转让协议、小股东叶某与被告的补充协议；被告提交的《股份转让协议》《股权置换协议》、北京光影侠数码科技股份有限公司第一届董事会第二十七次会议决议公告、北京光影侠数码科技股份有限公司关于拟申请公司股票在全国中小企业股份转让系统终止挂牌的公告、北京光影侠公司2017年第一次临时股东大会决议公告、关于同意北京光影侠公司终止股票在全国中小企业股份转让系统挂牌的函、股权转让协议两份、核准变更登记通知书、2017年度企业年度报告书；以及本院的庭审笔录附卷为证。本院认为，案涉原被告签署的《股份转让协议》《股权置换协议》应是双方真实自愿意思表示，对双方均有约束力。现结合原被告的举证及陈述，对原告诉请评析如下：首先，被告确认未支付《股权置换协议》约定的尾数709股“光影侠”股份款项47503元，原告有权诉请被告支付该款项。其次，关于《股权置换协议》约定置换的97000股“光影侠”股份未在2017年1月起的1个月内通过股票交易系统转让给原告是否属于被告违约的问题，虽然被告抗辩是因原告没有开立全国股转系统的证券账户，不具备参与挂牌公司股票转让投资者准入门槛，但被告亦陈述与原告同一批的投资人均未实际置换“光影侠”股份，且被告自认之后实际又将其持有的全部“光影侠”股份转让给广东万和集团有限公司，由此可见，原告是否开设证券账户并非“光影侠”股份未能否成功转让至原告名下的根本因素。被告未能按约定将“光影侠”股份转让给原告且事后又将股份转让给他人，被告构成违约。再次，关于被告抗辩现可以继续履行《股权置换协议》，配合将原告实际享有的97709股“光影侠”股票对应的股权转让并登记变更至原告名下的意见，因被告违约造成原告无法按照《股权置换协议》约定时间获得“光影侠”股票，而股票价值是随着市场及时间波动的，现“光影侠”股票已从新三板退市，被告继续履行交付“光影侠”股票对应股权的义务应不足以补偿原告的违约损失。综合本案案情，本院酌情认定参照《股权置换协议》中约定的尾数709股计算的单价67元/股来确认原告损失，即原告未能获得97000股“光影侠”股票的违约损失为6499000元（97000股×67元/股）。综上，原告有权要求被告赔偿违约损失6546503元（47503元+6499000元）。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告唐军于本判决发生法律效力之日起五日内向原告柯洛平支付6546503元；二、驳回原告柯洛平的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费96988.41元，原告已预交，由被告承担50667.5元，原告自行负担46320.91元。如不服本判决，可在判决书送达之日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  李艳婷审 判 员  朱 昉人民陪审员  程 娜二〇一九年五月二十九日书 记 员  徐婴仪