广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤07民终967号上诉人（原审被告）：江门市领航厨房用品有限公司。住所地：广东省江门市蓬江区杜远镇龙榜狗碗工业区厂房自编001。统一社会信用代码：914***********921K。法定代表人：蓝锦旺，该公司总经理。委托诉讼代理人：郑灿洲，北京市盈科（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：闫槿，北京市盈科（广州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李宁，男，1983年8月5日出生，壮族，住广西罗城仫佬族自治县************。公民身份号码：452************435。委托诉讼代理人：刘扬智，广东三良律师事务所律师。上诉人江门市领航厨房用品有限公司（以下简称领航公司）因与被上诉人李宁劳动争议一案，不服广东省江门市蓬江区人民法院（2018）粤0703民初5207号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。领航公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.李宁承担一、二审的全部诉讼费用。事实和理由：一、根据领航公司和李宁所提交的证据，李宁所受伤害并非工伤，而一审法院仍认定为工伤，实属错误。1.李宁并非在上班时间受伤，根据领航公司所规定的上班时间要求，李宁应该于2017年3月19日17:30时下班，且领航公司从未安排李宁加班，李宁的受伤纯属其个人行为，与领航公司无关。2.虽然在《员工守则》中，领航公司与李宁均确认上下班需要打卡，但又规定“如需要加班时由部门另行通知”。在实际工作中，领航公司处经常出现部分员工名为加班，但自身打完卡后即离厂，并未实际加班。为此，各部门负责人日常均有考勤记录，记录各员工的正常上班情况，根据案外人谢代毫所提供的考勤记录，李宁当天下班后未有加班记录，即其受伤时间非加班时间。可见，李宁的左手食指、中指所受的多段离断毁损伤为工伤是错误的。二、根据证据及庭审，一审法院推定双方约定的每月工作时间为28天，并以此计算李宁的月平均工资是4344元是错误的。根据领航公司与李宁于2017年3月3日所签订的《江门市蓬江区劳动合同书》第四条的约定，李宁正常工作时间工资额为1520元/月，其次领航公司提供的《工资条》显示，岗位津贴374元、生活津贴374元，实际上，岗位津贴、生活津贴均为330元，其中多出的88元是因为李宁存在加班而支付的加班工资。虽在《工资条》中的“应出勤”是注明28天，但实际上该28天是领航公司根据每周7天，一个月四周折算的，并未真正意义上的每个月应出勤或工作28天。最后，根据领航公司与李宁于2017年3月3日所签订的《江门市蓬江区劳动合同书》第三条约定领航公司实行国家规定的标准工时制度，即每日工作不超过8小时，每周工作不超过40小时，说明李宁的工作时间是固定的，在计算工资标准时，其工作天数是21.75天/月，因此一审法院认定李宁月平均工资为4344元是错误的。李宁辩称，一、李宁所受伤害已经过劳动部门作出生效的工伤认定决定书认定为工伤，领航公司虽提起行政诉讼，但已被法院生效判决驳回，领航公司上诉状中主张李宁所受伤害非工伤，无理无据。二、李宁的工资标准的问题，因李宁上班7日即受伤，双方无法证明李宁的工资标准的情况下，可以按照江门市在岗职工平均工资标准5509元/月计算，或者按照李宁7天的工资1086元进行推算，同意一审法院按照月平均工资4344元计算。三、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院维持原判。李宁向一审法院起诉请求：一、领航公司向李宁支付工伤赔偿合计214465.73元，包括：住院伙食补助费1610元、停工留薪期工资8067.41元、一次性伤残补助金60505.64元、一次性工伤医疗补助金27925.68元、一次性伤残就业补助金116357元。二、本案诉讼费用由领航公司承担一审法院经审理查明：李宁于2017年3月3日入职领航公司处，为冲压工，双方签订了劳动合同，未建立社会保险关系。2017年3月9日，李宁在工作时左手食中指被机器压伤，后被送往江门市五邑中医院诊治，于同年4月1日出院，共住院23天。经蓬江区人力资源和社会保障局调查作出《工伤认定决定书》和江门市中级人民法院审理作出（2018）粤07行终70号《行政判决书》，认定李宁于2017年3月9日所受伤害为工伤。2017年6月20日，李宁的伤情经评定为劳动能力障碍程度柒级伤残。2017年7月12日，江门市劳动能力鉴定委员会作出确认书，确认李宁的停工留薪期为2017年3月9日至2017年5月1日。领航公司已支付李宁受伤前工资1086元（2017年3月3日至同月9月），并于李宁受伤后支付李宁生活费7800元。受伤后，李宁未继续在领航公司处上班，双方确认劳动关系于2017年6月21日解除。领航公司提交的工资条显示，李宁应出勤天数28天，实际出勤7天，合计工资1086元，李宁在该工资条上签名确认。2017年7月18日，李宁向蓬江区仲裁委申请仲裁，请求确认双方劳动关系于2017年6月21日解除，并裁决领航公司支付：1.住院伙食补助费1610元、2017年3月9日至同年6月20日期间的停工留薪期工资15824.54元；2.一次性伤残补助金62522.59元、一次性伤残就业补助金120235.50元、一次性医疗补助金28856.52元。2018年7月12日，蓬江区仲裁委作出蓬江劳人仲字[2017]1518号《仲裁裁决书》（非终），裁决：确认双方劳动关系于2017年6月21日解除。双方对该裁决均无异议，未提起诉讼。同日，蓬江区仲裁委作出蓬江劳人仲字[2017]1518号《仲裁裁决书》（终），裁决：一、领航公司应向李宁支付工伤待遇款155959.76元，扣减7800元后，余额为148159.76元，并终结双方的工伤保险关系，具体包括：1.停工留薪期工资5877.92元；2.住院伙食补助费1610元；3.一次性伤残补助金43866.68元；4.一次性伤残就业补助金84359元；5.一次性工伤医疗补助金20246.16元。二、驳回李宁的其他仲裁请求。李宁对该仲裁裁决书不服，提起本案诉讼。一审法院经审理，判决：一、江门市领航厨房用品有限公司应按以下工伤待遇款合计200312.97元，扣减江门市领航厨房用品有限公司已支付的7800元，余额192512.97元在一审判决发生法律效力之日起十日内支付李宁，并终结双方的工伤保险关系。具体包括：1.住院伙食补助费1610元；2.停工留薪期工资7566.97元；3.一次性伤残补助金56472元；4.一次性伤残就业补助金108600元；5.一次性工伤医疗补助金26064元。二、驳回李宁的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由江门市领航厨房用品有限公司承担。二审中，双方当事人均未提交新证据。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案为劳动争议。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅对领航公司的上诉请求进行审查，对双方当事人没有提出请求的不予审查。本案二审的争议焦点为1.李宁所受伤是否为工伤的问题；2.李宁月工资数额认定问题。对于李宁所受伤是否为工伤问题。根据一审查明的事实，李宁于2017年3月3日入职领航公司，于2017年3月9日18时45分在单位车间工作时左手手指被机器压伤，后被送往江门市五邑中医院诊治。后经蓬江区人力资源和社会保障局调查作出《工伤认定决定书》和江门市中级人民法院审理作出（2018）粤07行终70号《行政判决书》，认定李宁于2017年3月9日所受伤害为工伤。故对于领航公司主张李宁受伤时不是在公司规定的正常加班时间内，不应认为是工伤的请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。对于李宁月工资数额的认定问题。由于李宁工作不足一个月，双方当事人对李宁的工资支付情况发生争议。对于李宁3月份出勤7天得工资1806双方无争议，本院对此予以确认。对于李宁每月应工作天数，虽然工资条上标记为每月应出勤28天，但根据双方所签订的《江门市蓬江区劳动合同书》第三条约定领航公司实行国家规定的标准工时制度，即每日工作不超过8小时，每周工作不超过40小时，领航公司至少保证李宁每周至少休息一日，即工资条上所填写的每月出勤28天与劳动合同书约定的工作天数不相符。并且双方合同所约定的工资组成为“基本工资＋岗位津贴＋职务津贴＋加班费”与工资条上所记载的工资组成也不相符。故在双方对于每月出勤天数有争议的情况下，本院采用国家标准的工时制度，即李宁2017年3月的正常工作时间的工资应为3374.36元（1086元÷7天×21.75天）。根据《广东省工伤保险条例》第六十六条“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇”的规定，李宁在领航公司工伤前工作不满一个月，故本院根据李宁2017年3月的实发工资核算李宁工伤保险待遇的计算基数为3374.36元/月。根据《广东省工伤保险条例》、《工伤保险条例》相关规定计算可得：李宁停工留薪期工资为5877.92元（3374.36元/月÷31天×22天＋3374.36元/月＋3374.36元/月÷31天＝5877.92元）、一次性伤残补助金43866.68元（3374.36元/月×13月＝43866.68元）、一次性工伤医疗补助金20246.16元（3374.36元/月×6月＝20246.16元）、一次性伤残就业补助金84359元（3374.36元/月×25月＝84359元），住院伙食补助费为1610元，以上所有工伤待遇款项合计为155959.76元，扣除已经支付的7800元，还应支付给李宁工伤待遇差额148159.76元。一审法院按照工资条注明的每月应出勤28天来计算李宁的月平均工资有误，本院予以纠正。领航公司上诉请求成立，理据充分，本院予以支持。依照《工伤保险条例》第六十二条第二款，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条第一款第二款、第三十四条、第四十三条第一款、第六十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销广东省江门市蓬江区人民法院（2018）粤0703民初5207号民事判决；二、江门市领航厨房用品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿李宁工伤待遇差额148159.76元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取5元，由李宁负担。二审案件受理费10元，由李宁负担。领航厨房用品有限公司二审预交了10元，本院予以退回。本判决为终审判决。审 判 长 甄锦源审 判 员 梅晓凌审 判 员 李 翔二〇一九年五月七日法官助理 李苏琴书 记 员 李静雯赵金兰