山东省济南市历城区人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）鲁0112执异69号 异议人（被执行人）：山东大强实业集团有限公司，住所地济南市历城区。 法定代表人：冯承强，董事长。 委托诉讼代理人：魏玉茹，山东瑞文律师事务所律师。 申请执行人：周燕，女，1982年5月4日出生，汉族，住济南市历城区。 周燕与山东大强实业集团有限公司（简称大强公司）执行异议一案，本院于2018年12月6日作出（2018）鲁0112执异155号执行裁定，周燕不服该裁定，向山东省济南市中级人民法院申请复议。山东省济南市中级人民法院于2019年2月28日作出（2019）鲁01执复2号执行裁定，撤销本院（2018）鲁0112执异155号执行裁定，发回本院重新审查。本院依法另行组成合议庭进行了审查，并于2019年4月1日进行了听证，大强公司委托诉代理人魏玉茹，周燕参加了听证。现已审查终结。 大强公司称，请求撤销（2015）历城执字第208-14号执行裁定书，不得提取大强公司在山东省济南市中级人民法院申请执行济南盛源化肥有限公司租赁合同欠款1200万元。事实与理由：1、（2013）历城民初第3105号民事调解书不是当事人真实意思表示，应予撤销。2、大强公司与周燕等于2016年6月30日签订《协议书》，约定周燕向历城法院提交撤回强制执行申请书及解除保全申请书，该案已经履行完毕，不得再进行强制执行。3、提取1200万元数额与调解书数额不符。 周燕称，1、（2013）历城民初第3105号民事调解书是当事人真实意思表示，系生效法律文书，大强公司并未履行完毕调解书的义务。2、大强公司支付的1360万元并非全部付给周燕，周燕只是按照《协议书》约定的债权比例收款，并未收到1360万元，大强公司没有全部履行《协议书》付款义务，周燕要求法院恢复对生效法律文书的执行合法有据。3、提取的1200万元未超出执行数额。 本院查明，2013年12月30日，本院对周燕与大强公司、冯钦柱民间借贷纠纷一案作出（2013）历城民初第3105号民事调解，调解内容：一、大强公司于2015年1月1日前一次性返还周燕借款本金1000万元。二、冯钦柱对上述借款承担连带责任。三、案件受理费40900元，财产保全费5000元，由大强公司、冯钦柱负担。调解生效后，因大强公司、冯钦柱未履行，2015年1月14日，本院以（2015）历城执字第208号对该调解书立案执行。2016年6月16日，周燕等人（甲方）授权王春河、王宝元与大强公司（乙方）、担保方德州凯元热电有限责任公司、冯承强、冯钦柱签订《协议书》，约定：第一条、甲乙双方同意解除2013年12月19日签订的《关于债转股的协议》及《合资合作开发协议书》，同时恢复乙方与甲方原债权人2013年12月19日前的借贷关系。其还款数额及时间按以下约定条款执行。第二条、还款数额可以变动的约定：乙方应偿还甲方的本金数额由1.5亿元降为1.236亿元人民币。第三条、还款数额及期限约定：1、乙方付款分别为：乙方于2016年6月30日向甲方还款1360万元；2016年9月底至2017年1月底分别每月还款1000万元；2017年2月底至2017年4月底分别每月向甲方还款2000万元，于2017年4月30日前以上约定偿还完毕。如乙方未能按照上述约定分别期限履行，并超出约定时间60天时，视为乙方违约。乙方违约后，乙方应付甲方的本金款总额恢复到1.5亿元；同时乙方向甲方支付违约金及利息，违约金及利息计算依照乙方自第一次违约之日起，依照1.5亿元本金总额尚欠应付款数额，按同期银行贷款利率4倍支付至还清之日。2、甲方共同指定收款人为：王春河账号：67×××08开户行：华夏银行济南市北支行……3、乙方已还款数额，等于对所有债权人按照各自所占债权总额的比例的偿还。第四条、上述约定数额包含周燕在历城区人民法院起诉的［审理案号为：（2013）历城民初字第3105号，执行案号为：（2015）历城执字第208号］的款项，乙方支付第一笔款项1360万元后三个工作日内，周燕向历城人民法院提交撤回强制执行申请书及解除保全申请书，该案视为履行完毕。周燕未履行该条义务视为甲方违约，乙方有权拒付其剩余款项”。第五条、在乙方按照本协议书第三条约定向甲方支付第一笔款项1360万元后三个工作日内，甲方向山东省高级人民法院提交解除对乙方名下土地的查封申请，甲方违反本条约定，乙方免除剩余的付款义务。第六条、丙、丁方作为担保方自愿以其单位和家庭全部资产为乙方的还款及履行本协议承担担保责任，担保时间至乙方履行本协议结束。第七条、乙方按照本协议第二、三条的时间将还款数额履行完毕后，各方无其他纠纷。本协议生效后，甲乙双方《关于债转股的协议》及《合资合作开发协议书》均已解除并转化为本协议确定的新的借贷关系（原始的支付凭证为证据，数额以本协议约定为准）。本协议四方均不得违约，如有争议应协商解决，协商不成时甲方各债权人亦可按照剩余本金额及本协议相关条款独立向乙、丙、丁三方提起诉讼，亦可联名诉讼或仍有甲方代表统一诉讼，乙方可采用各种合法手段要回借款及所有损失。第八条、本协议书自协议各方签字并盖章后生效。 另查明，一、2016年6月16日，周燕等人（甲方）与大强公司（乙方）及担保方德州凯元热电有限责任公司、冯承强、冯钦柱签订《协议书》后，共向甲方付款4360万元，周燕分别于2016年6月25日收款907120元、2016年11月9日收款667000元、2016年12月14日收款1334000元。此后大强公司未按协议约定的时间向甲方还款。周燕于2016年6月28日向本院提交了撤回强制执行申请，请求解除已查封的财产。2018年10月19日，本院作出（2015）历城执字第208-14号执行裁定书，裁定提取大强公司在山东省济南市中级人民法院申请执行济南盛源化肥有限责任公司租赁合同欠款1200万元。二、曲建霞、王卫、王琴（均为《协议书》中的甲方之一）分别基于2016年6月16日《协议书》向本院提起诉讼，本院分别作出（2017）鲁0112民初1213、1214、1215号民事判决，判决大强公司偿还曲建霞借款本金7091880元及相应利息、偿还王卫借款本金7091880元及相应利息、偿还王琴借款本金7091880元及相应利息。大强公司不服上述判决，向济南中院提起上诉，济南中院分别作出（2017）鲁01民终6812、6810、6811号民事判决，驳回大强公司的上诉，维持原判。 本院认为，一、大强公司主张本院（2013）历城民初字第3105民事调解书不是当事人真实意思表示，应予撤销。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零一条规定，当事人对已经发生法律效力的调解书，提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的，可以申请再审。经人民法院审查属实的，应当再审。大强公司的此项请求应通过审判监督程序解决，不属执行异议审查范围，本院不予审查。二、《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第一条第一款规定，当事人可以自愿协商达成和解协议，依法变更生效法律文书的权利义务主体、履行标的、权限、地点和方式等内容。本案在执行中，周燕等人（甲方）与大强公司（乙方）签订《协议书》，符合上述和执行和解的规定，应当认定周燕与大强公司在执行中达成了和解协议。双方均应依法全面履行和解协议的内容，在《协议书》履行中，大强公司仅向周燕等人付款4360万元，并未按照约定时间于2017年4月30日前偿还完毕。而周燕按照协议约定于2016年6月28日向本院提交了撤回强制执行申请，请求解除已查封的财产。从《协议书》实际履行情况看出，周燕履行完毕了《协议书》第四条约定的义务，而大强公司并未全部履行完毕《协议书》第三条约定的对包括周燕在内的各债权人的还款义务，已构成违约。相关债权人已根据《协议书》第七条的约定提起诉讼形成判决，目前人民法院的判决已经生效。因此，周燕等人与大强公司达成的执行和解协议未实际履行完毕，周燕申请本院继续执行（2013）历城民初字第3105号民事调解书，恢复本院（2015）历城执字第208号的执行，符合法律规定，应予支持。大强公司以其已履行完毕《协议书》约定的第一期付款义务以及周燕已按照《协议书》第四条撤回强制执行申请为由，认为其已履行完毕本院（2013）历城民初字第3105号民事调解书内容，与事实不符，其异议请求依法不能支持。三、周燕要求本院继续执行（2013）历城民初字第3105号民事调解书，但大强公司在履行《协议书》时已经支付周燕的款项应当扣除。在《协议书》履行中，大强公司仅向周燕等人付款4360万元，按照双方认可的大强公司偿还各债权人的分配比例，周燕债权为1000万元受偿比例为10%，即周燕应得436万元。本院（2017）鲁0112民初1210号民事判决认定周燕出借给大强公司的500万元，在双方履行《协议书》时周燕已收到1451880元，该款应认定大强公司已偿还周燕诉讼的500万元借款中，该判决业已生效。故在周燕执行大强公司1000万元借款一案中，大强公司实际已偿还周燕2908120元。周燕在申请本院执行（2013）历城民初字第3105号民事调解书时的借款本金为7091880元，执行期间的债务利息为2072250元，案件受理费40900元、财产保全费5000元。综上，大强公司还应偿还周燕借款本金、案件受理费、财产保全费及执行期间的债务利息共计9210030元，承担本案执行费73450元。本院从济南中院提取大强公司1200万元，多提取2716520元。2018年10月19日，本院作出的（2015）历城执字第208-14号执行裁定书不当，应予变更。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条的规定，裁定如下： 变更本院（2015）历城执字第208-14号执行裁定为提取山东大强实业集团有限公司在山东省济南市中级人民法院申请执行济南盛源化肥有限责任公司租赁合同欠款9283480元。 如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内，向山东省济南市中级人民法院申请复议。 审 判 长  秦笃毅 人民陪审员  司国桂 人民陪审员  王寿莲 二〇一九年五月六日 书 记 员  赵 国