河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终2659号上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司洛阳中心支公司，住所地河南省洛阳市西工区道南路**钢材市场****。主要负责人：李保旺，该公司总经理。委托诉讼代理人：董树科，该公司员工。被上诉人（原审原告）：陈天忙，男，1954年4月25日生，汉族，住河南省偃师市。委托诉讼代理人：刘志恒，河南光法（洛阳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：姜社江，男，1963年9月7日生，汉族，住河南省伊川县。被上诉人（原审被告）：姜站卿，男，1962年6月3日生，汉族，住河南省伊川县。被上诉人姜社江、姜站卿的共同委托诉讼代理人：胡志中，河南王城律师事务所律师。上诉人渤海财产保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称渤海财险洛阳支公司）与被上诉人陈天忙、姜社江、姜站卿机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省偃师市人民法院（2018）豫0381民初2112号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人渤海财险洛阳支公司的委托诉讼代理人董树科，被上诉人陈天忙的委托诉讼代理人刘志恒，被上诉人姜社江、姜站卿的共同委托诉讼代理人胡志中到庭参加诉讼。本案现已审理终结。渤海财险洛阳支公司上诉请求：1、改判上诉人在商业三责险范围内不承担赔偿责任共计30万元；2、上诉人费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院认定上诉人没有尽到提示告知义务属于认识错误，进而判决上诉人在商业三责险没承担赔偿责任，违反法律规定。投保人姜站稳已在投保单和投保人声明处签字确认，一审庭审时姜站稳也旁听了本案庭审，也查看过投保人声明，没有提出异议。该免责条款不符合《中华人民共和国》第五十二条、五十三条规定的无效情形。2、涉案免责条款并未加重对方责任也未排除对方主要权利。《中华人民共和国道路运输条例》、《道路运输从业人员管理规定》有规定，从事道路客货运输的驾驶人，必须取得市级道路运输管理机构发放的从业资格证书。3、一审法院以从业资格只认定为行业管理范畴，可以行政处罚，属于认定事实错误，也属于适用法律错误。上诉人一审提供的证据足以证明尽到了提示和说明义务，免责条款应依法生效，上诉人不应承担赔偿责任。被上诉人陈天忙答辩称，本案中上诉人提供的商业三责险的免责条款系格式条款。本案一审庭审中姜站稳系旁听人员，其本人不得进入审判区，也不得发言和提问，不存在如上诉人所述的查看投保人声明以及未提异议的情形。被保险人行为是否违反法律规定与免责条款是否有效不存在必然联系。被上诉人姜站卿、姜社江答辩称，一审判决正确。姜社江没有从业资格证，属于行业管理要求，无证从业应由主管部门进行行政处罚，不应当作为保险免责理由。法律也未明确规定无从业资格证不予赔偿，本案中保险公司将此作为免责事由加重了被保险方的责任。陈天忙向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、误工费、护理费、残疾辅助器具费、交通费、车辆损失费、鉴定费、检查费等各项损失534965.60元，其中护理费暂计至开庭之日止，保留对此后产生的护理费用另行起诉的权利。2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年9月15日6时20分左右，被告姜社江驾驶超过核定载质量的豫Ｃ×××**号轻型厢式货车，沿洛偃快速通道由西向东行驶至洛偃快速通道与杜甫大道交叉口时，豫Ｃ×××**号轻型厢式货车右侧中部与前方由西向北左转弯原告陈天忙驾驶的雅迪电动车相撞，造成原告陈天忙受伤、雅迪电动车损坏的交通事故。经偃师市公安局交通警察大队认定：被告姜社江负该事故的主要责任，原告陈天忙负该事故的次要责任。事故发生当日，原告陈天忙被送入偃师市中医院住院治疗，后转至洛阳新区人民医院治疗至2018年2月21日，住院159天，期间2人陪护，原告支付医疗费用220615.26元。偃师市中医院诊断为：1.颅脑损伤；2.左上臂撕脱伤；3.肺挫伤；4.多发软组织损伤；5.吸入性肺炎。洛阳新区人民医院诊断为：1.脑外伤恢复期（植物状态）；2.右侧开颅术后；3.硬膜下积液；4.××；5.气管切开术后。出院医嘱：1.坚持用药，继续康复锻炼，维持关节活动度；2.高营养高蛋白高钠鼻饲饮食；3.两周后复查，定期复查血常规、血生化等；4.不适时随时就诊。因原告陈天忙丧失意识，不能自理，其家属为护理需要，购买部分护理用品，支付部分费用。原告陈天忙的雅迪电动车车损，经交警部门委托，2017年9月28日，洛阳市价格事务有限公司出具评估结论书，结论为：975元。因赔偿问题双方未协商一致，为此，原告诉于该院。另查明，豫Ｃ×××**号轻型厢式货车原车主为被告姜站卿，于2017年4月10日转让给被告姜社江，但未办理车辆过户手续。该车在被告渤海财险洛阳支公司投保有交强险和商业三责险，商业险保额为30万元及不计免赔。本次事故发生在保险期间内。再查明，事故发生后，被告渤海财险洛阳支公司先行垫付原告医疗费10000元，被告姜社江垫付11000元。本案在审理过程中，原告陈天忙申请对其伤残等级及出院后的护理期限进行鉴定，受该院委托，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所于2018年10月10日作出洛鑫正司鉴所（2018）临鉴字第458号和（2018）医评字第277号司法鉴定、医疗评估意见书，结论为：陈天忙评定为一级伤残；陈天忙出院后护理期限可以计算至此次护理评估之前一日（被评估人目前仍存在护理依赖）。原告陈天忙支付鉴定费1300元、检查费938元，共计2238元。一审法院认为，被告姜社江驾驶豫Ｃ×××**号轻型箱式货车与骑电动车的原告陈天忙相撞，造成原告陈天忙受伤、电动车损坏的交通事故，经偃师市公安局交通警察大队认定，被告姜社江负该事故的主要责任，原告陈天忙负该事故的次要责任，对此事实该院予以认定。肇事车辆由被告姜站卿转让给被告姜社江后，由被告姜社江实际进行运营，被告姜站卿不再控制该车辆，亦没有收取营运收益，故被告姜站卿对该事故不承担赔偿责任，相应的赔偿责任由被告姜社江承担。本次交通事故中，被告姜社江驾驶的肇事车辆在被告渤海财险洛阳支公司投保有交强险和商业险，原告的各项损失应首先由被告渤海财险洛阳支公司在交强险限额内予以赔偿；不足部分由被告渤海财险洛阳支公司在商业三责险限额内按事故责任比例赔偿，仍有不足的，由被告姜社江按事故责任比例赔偿。关于被告渤海财险洛阳支公司辩称被告姜社江没有从业资格证，对免责条款已尽到说明义务，按照商业险保险合同约定不予赔偿，车辆超载应扣除10%的绝对免赔率之意见，该院认为，首先肇事车辆三责险同时投保了不计免赔，其辩称扣除10%的绝对免赔率，该院不予支持；其次，虽然投保时投保人按照要求填写了投保人声明，但被告渤海财险洛阳支公司与投保人签订的是己方提供的格式合同，《中华人民共和国合同法》第四十条规定：格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。驾驶人员的从业资格证是行业管理要求，无证从业应由行业主管机关进行行政处罚，被告保险公司以此作为保险合同免责事由，则加重了对方责任，排除了对方权利，应当无效，故对被告渤海财险洛阳支公司的该辩诉意见，该院不予采信。原告陈天忙各项损失为：1.医疗费：220615.26元;2.误工费：因原告没有提供有固定收入或者近三年的平均收入的证明，原告主张按月工资3600元标准计算误工费，证据不足，应按农林牧渔业标准进行计算，结合原告出院医嘱及原告的损伤已达到伤残程度的实际，从事故发生之日（2017年9月15日）起至定残前一日（2018年10月9日）共389天，即36785元/年÷365天×389天＝39203.74元；3.护理费：按居民服务业标准36848元/年计算，按照评估意见确定到评估前一日（2018年10月9日）共389天，按照2人护理，即36848元/年÷365天×389天×2人＝78541.76元；4.住院伙食补助费：50元/天×159天＝7950元；5.营养费：20元/天×159天＝3180元；6.残疾赔偿金：12719.18元×16年＝203506.88元，原告主张203504元，属对自己民事权利的处分，该院予以认可；7.精神抚慰金：该院酌定为40000元；8.辅助器具费：1708元；9.交通费：因原告提供票据存在大量连号现象，该院不予采信，但考虑到确实有交通费用发生，该院酌定为2000元；10.车辆损失费：975元；11.鉴定、检查费：2238元；以上共计599915.76元。本案中，根据原告损失情况，被告渤海财险洛阳支公司在交强险限额内应赔偿原告的合理损失有：医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元、其他损失110000元、车辆损失975元，共计120975元，超出交强险限额部分的478940.76元，按照原、被告双方责任大小及受诉地法院当地经济发张水平等因素考虑，应当由被告姜社江按照80%比例承担赔偿责任，即383152.61元，先由被告渤海财险洛阳支公司在商业三责险限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等共计300000元；以上被告渤海财险洛阳支公司应赔偿原告420975元，扣除已付的10000元，再赔偿原告410975元；被告姜社江应赔偿原告83152.61元，扣除已付的11000元，再赔偿原告72152.61元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决：一、被告渤海财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于判决书生效后5日内赔偿原告陈天忙各项损失410975元(帐户名称：偃师市法院案件执行款专户；账号：66×××99；开户行：偃师农商银行营业部)。二、被告姜社江于判决书生效后5日内赔偿原告陈天忙各项损失72152.61元。三、驳回原告陈天忙其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3174元，由原告陈天忙负担284元，被告姜社江负担2890元。二审中，双方当事人未提交新证据。本院对一审认定事实予以确认。本院认为，本次交通事故经偃师市公安局交通警察大队认定姜社江负事故主要责任，陈天忙负事故次要责任，本院对此予以认定。关于渤海财险洛阳支公司上诉提出姜社江未取得从业资格证的问题，属于商业三责险免责条款，其不应当承担赔偿责任，鉴于渤海财险洛阳支公司与投保人签订的是己方提供的格式条款，渤海财险洛阳支公司作为格式条款一方的当事人所提供的格式条款加重被保险人责任，渤海财险洛阳支公司存在免除己方责任义务、加重被保险人责任义务、排除被保险人应依法享有理赔权利的情形，应认定该条款无效。另，从业资格证仅仅是对从事相关运输行业驾驶职业的基本评价，其无从业资格证不代表其失去驾驶车辆资格，故一审法院综合本案实际情况对渤海财险洛阳支公司的该项抗辩主张不予支持并无不当，渤海财险洛阳支公司上诉依据不足，本院对此不予支持。综上所述，渤海财险洛阳支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5800元，由渤海财产保险股份有限公司洛阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵广云审判员  杨元卿审判员  李 慧二〇一九年五月二十九日书记员  侯少祎