江苏省盐城市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）苏09行终116号 上诉人（原审原告）盛荣斌，性别××年××月××日生，××族，居民。 上诉人（原审原告）袁久芹，性别：××，××年××月××日生，××族，居民。 被上诉人（原审被告）盐城市大丰区城市管理行政执法局，住所地盐城市大丰区常新南路7号。 法定代表人石永明，该局局长。 上诉人盛荣斌、袁久芹诉被告盐城市大丰区城市管理行政执法局（以下简称大丰城管局）确认行政行为违法暨行政赔偿一案，不服盐城市盐都区人民法院（2018）苏0903行初526号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭书面审理了本案。本案现已审理终结。 原审法院经审理查明，原告盛荣斌、袁久芹于2016年11月12日与大丰市银鼎房地产开发有限公司签订商品房买卖合同，购买了荣润理想城19号楼904室，2018年6月29日缴纳购房契税。原告未经城乡规划行政主管部门批准，在自家室外平台上搭建阳光房。2018年10月16日，被告大丰城管局现场勘查后通过物业公司向原告送达责令停工通知书。2018年10月19日，大丰城管局将原告搭建的阳光房予以拆除。原告不服该拆除行为，诉至本院。 另查明，2018年1月19日，中共盐城市大丰区委办公室、盐城市大丰区人民政府办公室印发的《2018年大丰城区“三治三化”专项行动方案》，明确该区城管局是违法建设治理和城市绿化、亮化、美化工作的牵头部门。 原审法院认为：《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款规定：“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证”。第六十四条规定：“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款”。《江苏省城乡规划条例》第六十二条第二款第（四）项规定，擅自在建筑物楼顶、退层平台、住宅底层院内以及配建的停车场地进行建设的，属于无法采取改正措施消除影响应当限期拆除的情形。本案中，两原告在未取得建设工程规划许可证的情况下在楼顶建设阳光房的行为，违反了上述法律规定，被告大丰城管局作出的责令停工通知书符合法律规定。 《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条规定：“城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施”。本案中，大丰城管局针对两原告的违法建设行为作出责令停工通知书后，依法进行拆除，且大丰区人民政府发布的文件认可大丰城管局治理违法建设职责。故大丰城管局拆除行为不违反法律规定。综上，原告的诉请无事实和法律依据，本院不予支持。据此，据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告盛荣斌、袁久芹的诉讼请求。案件受理费50元，由原告盛荣斌、袁久芹负担。 盛荣斌、袁久芹不服一审判决，提起上诉称：1.被上诉人没有在举证期间内提供作出具体行政行为的证据和所依据的规范性文件。被上诉人提交的视频材料拍摄于上诉人的建设被拆除之后，且没有合法的来源。2018年10月16日上诉人的建设早已竣工，不存在停止建设。2.被上诉人未提供具有执法主体资格的证据，根据城乡规划法的规定，由县级以上人民政府城乡规划主管部门负责，行政行为主体为县级以上地方人民政府城乡规划主管部门。大办发【2018】16号文件本身就不具有合法性，其也未明确被上诉人具有城乡规划监督检查的主体资格。3.被上诉人未将责令停工通知书送达给上诉人。一审认定2018年10月16日被告大丰城管局现场勘查的事实错误，被上诉人未进行现场勘查。被上诉人的强制拆除行为严重违反了行政强制法的规定，其程序严重违法。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误。请求二审法院撤销原审判决，发回重审或查明事实后改判，由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。 被上诉人大丰城管局答辩称：1.根据大办发【2018】16号《2018年大丰城区三治三化专项行动方案》的通知，上诉人所搭建的阳光房系违法建筑，我局进行拆除，符合法律规定。2.我局拆除行为程序合法，符合法律规定。2018年10月6日，我局接到群众举报位于荣润理想城19号楼903、904业主正在违法搭建阳光房。2018年10月16日我局经过核实，对上诉人送达责令停工通知书。2018年10月18日违法建设举报核查表上明确载明，荣润理想城19号楼904违法建设，执法中队现场查处过后又开始施工。3.上诉人的赔偿请求没有事实和法律依据。只有在合法权益受到侵害的情况下才能获得国家赔偿。违法建设没有合法性基础，故上诉人的赔偿请求依法不能成立。综上，请求二审法院判决驳回上诉，维持原判。 当事人在一审期间提出的证据、依据，原审法院已随卷移送本院。本院对事实、证据的认定与原审法院一致。 本院认为，依据《盐城市人民政府关于同意在大丰市××××）开展城市管理相对集中行政处罚权工作的批复》【盐政复（2014）15号】，经市政府向省政府请示，省政府法制办公室予以函复，批准在大丰市××××）开展城市管理相对集中行政处罚权工作，行使市容环境卫生管理方面的法律、法规、规章规定的行政处罚权，强制拆除不符合城市容貌标准、环境卫生标准的建筑物或者设施；行使城市规划管理方面法律、法规、规章规定的对未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的行政处罚权；……。参照中共盐城市大丰区委办公室、盐城市大丰区人民政府办公室《关于印发的通知》，大丰区城管局是违法建设治理和城市绿化、亮化、美化工作的牵头单位。本案中，被上诉人大丰城管局具有对违法建筑进行行政管理的法定职权。 《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款规定：“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证”。第六十四条规定：“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款”。《江苏省城乡规划条例》第六十二条第二款第（四）项规定，擅自在建筑物楼顶、退层平台、住宅底层院内以及配建的停车场地进行建设的，属于无法采取改正措施消除影响应当限期拆除的情形。《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条规定：“城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施”。本案中，上诉人盛荣斌、袁久芹在未取得建设工程规划许可证的情况下在楼顶建设阳光房，被上诉人大丰城管局作出责令停工通知书，后上诉人盛荣斌、袁久芹未停止建设，被上诉人大丰城管局对正在建设的违法建筑予以制止并进行拆除，符合上述规定，并无不当。 关于上诉人盛荣斌、袁久芹提到的行政赔偿问题。本院认为，行政赔偿以存在违法行政行为为前提，本案被上诉人大丰城管局不存在违法行政行为，故上诉人盛荣斌、袁久芹的该项诉讼请求，本院不予支持。 综上，上诉人盛荣斌、袁久芹的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审法院判决驳回其诉讼请求并无不当，可予维持。据此，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人盛荣斌、袁久芹承担。 本判决为终审判决。 审 判 长  刘 红 审 判 员  吕 红 审 判 员  李星星 二〇一九年五月九日 法官助理  梁 悦 书 记 员  徐小龙