福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)闽05刑终595号 原公诉机关福建省南安市人民检察院。 上诉人（原审被告人）苏志锋，男，1990年9月1日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，无业，住南安市。因涉嫌犯合同诈骗罪于2018年7月2日被抓获，同年7月3日被刑事拘留，2018年7月18日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 辩护人苏志聪，福建求达律师事务所律师。 福建省南安市人民法院审理福建省南安市人民检察院指控原审被告人苏志锋犯合同诈骗罪一案，于2019年2月21日作出（2019）闽0583刑初20号刑事判决。原审被告人苏志锋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，审阅辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： 1、2017年10月10日15时许，被告人苏志锋到南安佳达汽车服务有限公司向余某以租婚车为由租赁一部闽ＣＧ××××号宝马牌轿车（登记所有人黄某，价值人民币342950元），并支付押金人民币5000元。后被告人苏志锋驾驶该车到晋江市××镇××手车行，质押给李某向其借款人民币20万元，扣除利息人民币1万元，李某实际支付被告人苏志锋人民币19万元。同日，被告人苏志锋将该人民币19万元用于在“易购彩”网络平台上赌博。现该车已追还黄某。 2、2017年10月11日15时许，被告人苏志锋向石狮市玖鼎汽车租赁有限公司的经营者陶某以租婚车为由租赁一部闽ＣＪ××××号宝马牌轿车（登记所有人陶某，价值人民币361000元），并支付押金和租车费人民币10000元，后被告人苏志锋驾驶该车开到晋江市××镇××手车行，质押给李某向其借款人民币20万元，扣除利息人民币1万元及之前借款人民币10万元，李某实际支付被告人苏志锋人民币9万元。同日，被告人苏志锋将该人民币9万元用于在“易购彩”网络平台上赌博。现该车由陶某自行追回。 2018年7月2日18时许，被告人苏志锋在厦门市翔安区××镇××路××号××楼被厦门市公安局新店派出所民警抓获。 原判认定上述事实的证据有： 1.被害人余某的陈述，证实2017年10月10日，苏志锋到其南安佳达汽车服务有限公司以租婚车为由租赁闽ＣＧ××××宝马小轿车，租赁期是2017年10月10日至12日，2017年10月12日苏志锋的电话处于关机状态，后其在晋江市××镇××村××区一户人家院子看到闽ＣＧ××××宝马小轿车，对方称别人以20万元将车卖给他。 2.被害人陶某的陈述，证实2017年10月11日，苏志锋到其石狮玖鼎汽车租赁有限公司以租婚车为由租赁闽ＣＪ××××宝马小轿车，租车两三天；12日，租车行的微信群里南安佳达汽车行的老板说苏志锋租车出售，其通过ＧＰＳ发现闽ＣＪ××××小轿车在晋江市××镇××路××手车行门口，其拿钥匙将该车开回。 3.被害人李某，证实2017年10月10日，苏志锋称别人向他借钱将闽ＣＧ××××宝马车抵押给他，他想将该车抵押给其向其借款20万元，如果不能还钱就将该车卖给其。后苏志锋就签订了一张20万元的借据，并另外签订一份将该车以43万元价格转让给其的转让协议，当天扣掉1万元利息，其通过银行转账19万元给苏志锋；2017年10月11日，苏志锋称别人向他借钱将闽ＣＪ××××宝马车抵押给他，他想将该车抵押给其向其借款20万元，如果不能还钱就将该车卖给其，后苏志锋就签订了一张20万元的借据，并另外签订一份将该车以48万元价格转让给其的转让协议，因为之前苏志锋陆续已借款10多万没有写欠条，其要求也写进借条里，所以当天其通过银行转账9万元给苏志锋。 4.被害人黄某的陈述，证实其是闽ＣＧ××××宝马小轿车的所有人，将该车寄在余某的南安佳达汽车服务有限公司出租。 5.证人阮某，证实其是苏志锋的前岳父，从2017年5月至2017年10月期间苏志锋前前后后一共向其及家人借了200多万。 6.辨认笔录、照片，证实被害人余某、陶某辨认出被告人苏志锋，被害人李某辨认出其笔录中提到卖车给其的苏志锋。 7.扣押决定书、清单、照片及发还清单，证实2017年10月17日向被害人李某扣押闽ＣＧ××××宝马车并发还被害人余某、黄某。 8.汽车租赁合同、苏志锋身份证复印件、营业执照、汽车寄租协议，证实被告人苏志锋2017年10月10日15时许向南安佳达汽车服务有限公司承租闽ＣＧ××××宝马车，租期2017年10月10日至10月12日，预付款5000元，日租金1000元，该闽ＣＧ××××宝马车的所有人系黄某，于2017年10月10日寄租给南安市佳达汽车服务有限公司。 9.汽车租赁合同、苏志锋行驶证复印件、机动车销售统一发票，证实被告人苏志锋于2017年10月11日15时40分向石狮市玖鼎汽车租赁有限公司承租闽ＣＪ××××宝马车，该闽ＣＪ××××宝马车的所有人为陶某。 10.车辆转让协议，证实被告人苏志锋与被害人李某签订的协议内容等情况。 11.借款借据，证实被告人苏志锋向李某的借款情况。 12.银行交易明细，证实2017年10月10日，李某分4笔共计转账19万元给被告人苏志锋，被告人苏志锋当天分4笔计转账18万元给田雪银，后又1笔转账5万给田雪银；2017年10月11日，李某分2笔计转账9万元给被告人苏志锋，被告人苏志锋当天分2笔计转账9万元给田雪银。 13.苏志锋交代的赌博网站及账号、登录密码及截图，证实被告人苏志锋在赌博网站的注册情况，但未查到其下注记录。 14.银行卡冻结情况、易购彩网站备案查询信息、线索移交函，证实南安市公安局对田雪银的工商银行账户×××25（涉嫌开设赌场）进行冻结，易购彩网站备案情况，南安市公安局经侦大队于2018年8月16日将易购彩涉嫌开设赌场的线索移交南安市公安局治安大队。 15.通话清单，证实被告人苏志锋与李某、余某、陶某的通话情况。 16.报警记录、出警经过，证实2017年10月13日18时许，余某报警称在南安市经营汽车租赁公司将一部闽ＣＧ××××小汽车出租给苏志锋，苏志锋将汽车转让给别人，现小汽车在晋江市××镇××村××号，其要将该辆小车开车，双方发生纠纷。 17.价格认定结论书，证实闽ＣＧ××××宝马车价格认定为人民币342950元，闽ＣＪ××××宝马车价格认定为人民币361000元。 18.户籍证明,证实被告人苏志锋的基本情况，犯罪时已满18周岁。未发现违法犯罪记录。 19.到案经过，证实2018年7月2日18时许，被告人苏志锋在厦门市翔安区××镇××路××号××楼被厦门市公安局新店派出所民警抓获。 20.被告人苏志锋的供述，证实2017年10月10日其到南安市佳达汽车服务有限公司租一部闽ＣＧ××××宝马小轿车，并于当天将车抵押给李某向李某借款20万元，李某扣掉5天的利息1万后，转账19万元给其，后将19万元转到“易购彩”客服提供的田雪银的银行卡用于赌博，当晚全部输光；2018年10月11日，其向石狮市玖鼎汽车租赁有限公司租赁一部闽ＣＪ××××宝马小轿车，并于当天将该车抵押给李某向李某借款20万元，因为之前向李某陆续借款10万元，李某要求凑在2017年10月11日写给李某的20万元的借条内，扣掉1万元的利息，当天李某通过银行转账9万元给其，后其将9万元转到田雪银的银行卡用于赌博，当晚全部输光。 原判认为，被告人苏志锋的行为已构成合同诈骗罪，且数额巨大。据此，依法判决：一、被告人苏志锋犯合同诈骗罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币15万元；二、责令被告人苏志锋退出违法所得赃款人民币28万元，返还被害人李某。 上诉人苏志锋诉称，虽然将租来的车抵押给他人，但租车均提供真实的证件，并非要将这些车据为已有，抵押车辆后所借的款项只有车辆价值的一半，故主观上并无非法占有的目的，客观上并无实施非法占有的行为，其行为不构成犯罪。其辩护人提出基本相同的意见。 经审理查明，原判认定上诉人苏志锋犯合同诈骗罪的事实清楚，据以认定该事实的证据，均经原审庭审举证、质证，查证属实，可作定案依据，本院予以确认国。 本院认为，上诉人苏志锋为了赌博，虚构用途租赁车辆，并将自己没有处分权的租赁车辆作为质押物向他人借款用于赌博，其行为不但侵犯了车辆所有人的权利，还侵犯了借款人的权利，符合以非法占有的目的，在签订、履行合同过程中，骗取他人财物的特征，已构成合同诈骗罪，属犯罪数额巨大。原判定罪准确。上诉人苏志锋及其辩护人提出的没有非法占有的主观故意及行为的诉辩意见，与查明的事实不符，不能成立，不予采纳。原判鉴于上诉人苏志锋骗取的车辆已追还被害人等情节，对苏志锋酌情从轻处罚，量刑适当。原判审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  柯志同 审判员  曾泽龙 审判员  傅兴锴 二〇一九年五月二十二日 书记员  陈嘉怿 附：法律法规条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产： (一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的; (二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的; (三)没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的; (四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的; (五)以其他方法骗取对方当事人财物的。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。