江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）连商终字第0005号上诉人（原审被告）姜守成，男。委托代理人姜楠，赣榆县海头法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）闫朝发。委托代理人闫洪学。上诉人姜守成因与被上诉人闫朝发合伙纠纷一案，不服江苏省赣榆县人民法院（2013）赣商初字第1379号民事判决，向本院提起上诉，本院于2014年1月2日立案受理后，依法组成合议庭于2014年1月16日公开开庭进行了审理。上诉人姜守成及其委托代理人姜楠、被上诉人闫朝发及其委托代理人闫洪学均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。闫朝发一审诉称：2011年10月，闫朝发与姜守成合伙从沙场采购黄沙，供应连云港良驰混凝土制品有限公司（以下简称良驰公司）。闫朝发提供资金，姜守成负责联系沙场采购黄沙、销售及回收资金，利润���50%。初期姜守成能将回收的资金除正常运转外及时交还闫朝发，后期不但不能提供利润，甚至连闫朝发投资款都不想退还。2012年9月，双方停止合伙，闫朝发多次要求姜守成退还投资款，并按约定分配合伙利润，姜守成不予回应。请求判令：1、姜守成退还投资款50000元。2、按约定分配合伙期间的利润。在诉讼过程中闫朝发申请撤回第二项诉讼请求。姜守成一审辩称：1、闫朝发所诉与事实不符，50000元不是投资款，而是购买黄沙的沙金。2、姜守成购买黄沙共计192644元，黄沙存放在闫朝发的场地，一切销售由闫朝发收取本金及利润。现有部分剩余黄沙仍在场地未处理，双方未进行结算。姜守成为闫朝发垫付的场地装修材料费也未进行结算。请求驳回闫朝发的诉讼请求。原审法院查明，2011年9月，闫朝发与姜守成开始合伙从事黄沙买卖，双方无书面合伙协议，也无合���账目。合伙经营分为两部分，一部分由闫朝发提供资金，姜守成负责采购黄沙送到沙场，闫朝发、姜守成各委托一人在沙场负责对外销售，销售款交给闫朝发。另一部分由闫朝发提供资金，姜守成负责采购黄沙并联系将黄沙送到良驰公司并回收资金。两部分经营销售的利润，闫朝发、姜守成各占50%。姜守成每次从闫朝发处领取采购黄沙的资金，都要向闫朝发出具欠条，待回收的资金交给闫朝发后，欠条收回。2011年9月，闫朝发给姜守成100000元购沙款，由姜守成从山东省购进100000元黄沙送到沙场对外销售，购沙价闫朝发不详，姜守成称含运费每立方48元。2011年11月，闫朝发给姜守成现金100000元采购黄沙，在什么地方采购、以什么价款采购，采购多少黄沙，闫朝发一概不详，姜守成称从本县金山镇采购1751.4立方黄沙，含运费每立方53元，用现金92824.20元。2012年2月20日，��朝发、姜守成双方就沙场的经营进行结算，包括已销售的黄沙款和雇佣人员工资、日常开支，闫朝发给姜守成出具收条。收条载明：“收条，收到南沙场交来现金壹拾叁万玖仟捌佰肆拾元整，139840元。收款人闫朝发，2012年2月20日”。就此双方停止在沙场的合伙经营，此时沙场剩余部分黄沙。对于剩余黄沙的数量，闫朝发、姜守成双方不能达成一致意见。姜守成称沙场尚有十几万元的黄沙，闫朝发称沙场剩余黄沙价值45000元，已被其出售。从闫朝发处领取多少资金采购黄沙送往良驰公司，双方无账目，姜守成称共进568704元的黄沙，结算价款703819元，已给闫朝发70000余元的利润。对此闫朝发不予认可，但对于给姜守成多少资金采购黄沙送往良驰公司，闫朝发不能说清，双方对在良驰公司结算的利润未进行结算。原审法院到良驰公司进行调查了解，2011年10月，姜守成往良���公司送黄沙6552.81吨，其中3386.28吨，每吨销售价款30.5元，3166.53吨，每吨结算价款30元，共结算价款198277.44元；2011年11月，姜守成往良驰公司送黄沙15027.95吨，每吨销售价款28元，结算价款420782.60元；2011年12月，姜守成往良驰公司送黄沙8920.01吨，每吨销售价款28元，结算价款249760.39元。以上合计868820.43元。对于沙场对外销售黄沙的价格，原审法院对闫朝发雇佣在沙场工作的闫朝光以及在沙场购沙的倪富年进行调查了解，黄沙的价格为每车280元至300元之间，行情不好时每车280元，行情好时每车300元，每车为4.6立方黄沙。另查明，截止至闫朝发起诉之日至，姜守成尚有两张借条未撤回。一张为2011年12月8日，借条载明：“借条，借现金伍万元整（用于朱汪沙场购沙送搅拌站），姜守成，2011年12月8日”。另一张为2012年6月15日，借条载明：“借条，借到现金捌万元整（原用于良驰购沙），姜守成，2012年6于15日”。闫朝发称姜守成已给付80000元，尚有50000元本金未付。按照姜守成的陈述首次购黄沙送往沙场，购沙价包含运费每立方48元，100000元应采购2083.33立方黄沙（100000＊48=2083.33），加上第二次采购的1751.4立方黄沙，沙场共采购黄沙3834.73立方。第二次采购黄沙包含运费每立方53元，两次采购黄沙的平均价为每立方50.5元。已回收黄沙款139840元，每车平均售价290元，每车4.6立方，每立方米63.04元（290＊4.6），已售黄沙应为2218.27立方（139840＊63.04）。沙场剩余黄沙3834.73-2218.27=1616.46立方，沙场剩余黄沙价值为81631.23元（1616.46＊50.5）。原审法院认为，民事行为应当遵循诚实信用原则。闫朝发、姜守成双方合伙无合伙协议，无合伙账目，合伙终止时也未进行合伙清算。按照双方合伙期间的做法，姜守成每次从闫朝发处领取采购黄沙的资金都要向闫朝发出具借条，待资金回收后撤回借条。2012年2月20日，双方就沙场的经营进行结算，包括已销售的黄沙款和雇佣人员的工资、日常开支等，闫朝发给姜守成出具139840元的收条，按照姜守成的陈述沙场尚有十几万元的黄沙尚未销售，此时姜守成出具的两张共200000元的借条应当由姜守成收回，双方就沙场的合伙经营结束。按照姜守成的陈述，共购进568704元的黄沙送往良驰公司，姜守成在良驰公司结算黄沙款868820.43元，用该款除了可以全部撤回在闫朝发处的借条以外尚有盈余。但事实上，姜守成在闫朝发处尚有两张借条未撤回，该事实说明，姜守成尚有本金未返还给闫朝发。故对于闫朝发主张的本金50000元，姜守成应当予以返还，对闫朝发该诉讼请求，原审法院予以支持。原审法院依据《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条第一款，《中华人民共和国民法通则���第三十条、第一百一十七条第一款、第一百三十四条第一款第（四）项之规定，判决姜守成应于判决生效之日起十五日内返还闫朝发现金50000元。案件受理费1050元，由姜守成负担。宣判后，姜守成不服一审判决上诉称：一审法院认定事实错误。1、2011年10月，姜守成与闫朝发合伙购销黄沙，合伙一段时间后终止，良驰公司进沙568704元已与闫朝发利润分配完毕，之后是姜守成自己进沙结算868820.43元，是姜守成的沙金与利润。2、姜守成与闫朝发之前就南沙场部分并没有结算。南沙场进沙20万元，一直由闫朝发销售，本金与利润上闫朝发收取，闫朝发出具的139840元是会计不干后交账而并非结算款，沙场还存有大量的沙说明没有结算。3、借条50000元虽写明是送搅拌站，但实际是换条产生，搅拌站的账已结清，姜守成还垫付6538元装修款没有结算。即使一审法院认定南沙场余���8万余元，闫朝发还应倒找姜守成3万余元。被上诉人闫朝发答辩称：一审法院认定事实清楚，证据确实充分，使用法律清楚，程序合法，请求法庭驳回上诉人的上诉请求维持一审判决。1、姜守成利用闫朝发的投资款568704元购进黄沙，送良驰公司，最后经过结算款项应该是868820.43元，还有30多万元的利润没有分配。闫朝发出资的568704元大部分都退还给闫朝发，尚有5万元的投资款没有退还。2、南沙场已经实际结算，如果没有结算，闫朝发不可能将姜守成两张共20万元的借条退还。3、沙场和搅拌站是独立的，借条确实存在换条的事实，但是只是数额调整，用途一直是明确搅拌站部分。南沙场部分是闫朝发出资的20万元，但是姜守成实际采购的192824.2元，尚有7000多元在姜守成那里。南沙场经营已经结算，所有的费用已经从收入中结算了，不存在还欠装修费。本院经审理���明，原审法院除认定南沙场部分已结算完毕的事实外，其他事实属实，本院依法予以确认。本院认为，一审法院仅凭闫朝发出具的139840元收条认定闫朝发与姜守成之间就南沙场部分已结算依据不足，理由为：1、会计黄伍叶证明闫朝发出具的139840元收条其辞职交账而非闫朝发与姜守成之间的结算。2、闫朝发出具收条后尚余部分黄沙没有处理，该收条并没有注明是合伙结算款，也没有注明对尚余黄沙的结算，双方对于尚余的黄沙款至今仍有争议。故本院认定闫朝发与姜守成之间就南沙场部分并未结算完毕。关于上诉人姜守成主张良驰公司部分已结算完毕，且868820.43元系其个人财产的主张，因闫朝发与姜守成均认可对良驰公司部分合伙的方式为闫朝发提供资金，姜守成负责采购、销售并回收资金。现姜守成没有证据证明双方对于良驰公司部分的合伙已结算，且尚有��张借条在闫朝发处，姜守成也没有证据证明其有投入，故一审法院认定良驰公司部分进沙568704元，姜守成结算868820.43元的事实正确。因闫朝发与姜守成采取先退本金后分配利润的方式进行结算，且双方均认可南沙场部分与良驰公司部分的合伙均盈利，合伙资金均由闫朝发提供，现姜守成尚有5万元资金没有退还闫朝发，一审法院基于已查明的事实判决该5万元先予退还并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元（上诉人已预交），由上诉人姜守成负担。本判决为终审判决。审 判 长  翟广绪代理审判员  程 晨代理审判员  王小姣二〇一四年三月二十四日书 记 员  仕玉发法律条文及上诉须知附录一、法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；