苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书（2013）吴江民初字第1749号（2013）吴江民初字第1807号原告（被告）李涛。委托代理人朱菊华，江苏天辩律师事务所律师。被告（原告）吴江市新立纺织有限公司。法定代表人史建新，董事长。委托代理人陆夏明，江苏江太律师事务所律师。原告李涛与被告吴江市新立纺织有限公司（下称新立公司）、原告新立公司与被告李涛劳动合同二案，本院分别于2013年12月4日、2013年12月12日受理后，依法由审判员潘景信适用简易程序于2014年1月15日、2014年2月24日公开开庭进行了审理。第一次庭审中，李涛、新立公司的委托代理人陆夏明到庭参加诉讼；第二次庭审中，李涛及其委托代理人朱菊华，新立公司的委托代理人陆夏明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李涛（被告）诉称及辩称：2011年9月19日，李涛进入新立公司工作，担任销售主管，并组建销售团队，后又兼任人事工作。录用时双方约定工资包括基本工资、管理奖金、提成工资等部分，其中基本工资6000元／月，提成工资按利润的35%计算，后经双方协商，变更为按销售额的3.5%计算。同时，约定每天早8点30分上班、晚17点30分下班，周六加班、周日休息的工作制度。上班一个多月后，李涛要求新立公司签订劳动合同，但公司一直以各种理由解释和推脱。直到2012年2月22日，新立公司才与李涛签订了全日制劳动合同和补充版的劳动合同。从上班之日起，李涛一直遵守双方约定的工时制度，每周周六加班，法定节假日除春节休息10天，五一、十一休息一天外，其他时间均上班，新立公司未支付加班费。2012年10月开始，公司感觉销售团队已将大量客户带入，销售业绩也不错，便单方面变更销售人员的劳动合同，并多次表态“谁不同意就走人”，李涛及其他销售人员拒绝变更合同。新立公司于2013年2月下旬，书面通知各合作单位，称已与李涛解除劳动合同，但未向李涛出具书面通知和相关证明，并拒绝支付拖欠的工资、加班费、经济补偿及经济赔偿金等。现原告起诉至法院，请求法院判令新立公司向李涛支付下列费用：1、基本工资（试用期2万、转正后1.2万、2013年2月0.6万）3.8万元；2、2013年1月份确定，1-2月操作订单158万元，2.5%提成工资3.9万元；3、2011年1.4万元年终奖已发（折算4000元／月），2012年奖金5万元；4、2011年-2013年，周六及法定节假日加班费20000／21.75＊2＊70=12.9万元；5、违法解除或终止劳动合同，经济补偿金及赔偿金4305＊3＊1.5＊2=3.8万元；6、2013年3月开始，至案件终结，2万余元／月的合同期内工资损失补偿；7、依据劳动法85条，对方加付50-100%的赔偿金；8、2012年欠业务管理提成工资3000元、克扣提成工资2750元，按劳动法须补缴各项社会保险、补偿4个月的双倍工资，赔偿因此而造成的材料、通讯、交通、咨询、证人出庭、聘请律师、精神损失、家庭伤害等相关费用2万元。李涛为证明其主张，提交证据并由新立公司质证如下：1、全日制劳动合同复印件一份，证明李涛与新立公司约定合同期限自2011年9月19日至2015年1月31日止，试用期自2011年9月19日至2012年2月1日止，试用期内工资为每月6000元，试用期后月基本工资6000元，并享受订单额3.5%的提成工资，管理奖金等，李涛团队订单额近千万退还李涛1.2万元，若超千万，则确保李涛年薪超30万。新立公司对全日制劳动合同的复印件不予认可。2、劳动合同一份，证明2012年2月22日，李涛与新立公司对劳动合同进行了补充。新立公司对该劳动合同真实性无异议，认为该合同为双方的真实劳动合同，全日制劳动合同复印件系李涛利用其担任公司人事总监的便利而伪造的。3、新立公司法定代表人签字的2012年1至10月份销售统计表一份，证明李涛团队销售业绩和应得提成工资。新立公司对统计表的真实性无异议，但认为公司法定代表人在统计表上注明：“订单不正常，重做的、亏本的不提；不按合同发货（私自）承担部分损失；2012年9月30日以前资金正常回笼的可提”，说明公司法定代表人对提成工资的计算方法有异议，并不认可。4、2012年至2013年1月25日外贸部业务员绩效表复印件一份，证明销售团队其他员工的业绩。新立公司对复印件的真实性不予认可。5、有“全部结清”字样的“结员工李涛工资清单”复印件一份，证明2013年1月28日前，李涛拿到提成工资79800元，其他提成工资新立公司未发放，同时证明该清单是李涛在受到新立公司威胁的情况下，不得不签订的，“全部结清”不是李涛的真实意思表示。新立公司对该证据真实性无异议，认为清单上注明李涛的工资、提成工资已经全部结清，新立公司无需再支付李涛工资。6、李涛销售团队成员张瑛制作的统计表一份，证明2013年1月团队确定的订单数额为158万余元，新立公司应支付李涛提成工资3.9万元。新立公司对统计表的真实性不予认可，认为证人应当出庭作证。7、李涛同事董某甲、张某等签字的客户订单核对情况、新立公司违约项目明细，以及证人张某等作证的视频资料、书面证言各一份，证明李涛的工作业绩和应得相应提成工资。新立公司对证据的真实性不予认可，认为证人应当出庭作证。8、李涛2012年1月至2013年1月工资对账单一份，证明李涛的工资。新立公司对证据的真实性无异议。9、调价通知复印件一份和购销合同二份，证明“金平公司”等客户是李涛开发，印证证据6的真实性。新立公司对复印件的真实性不予认可，同时认为其内容与本案无关联性。10、张某的仲裁调解书及全日制劳动合同复印件各一份，证明李涛销售团队人员张某曾申请劳动仲裁，并与新立公司达成调解协议，进一步证明证据1的真实性。新立公司对仲裁调解书的真实性无异议，对全日制劳动合同复印件不予认可，认为该组证据与本案没有关联性。11、变更后的劳动合同文本复印件一份，证明新立公司将李涛的劳动合同变更，降低员工工资，以达到变相与员工解除劳动合同的目的。新立公司认为该合同文本上无公司签字或盖章，对复印件的真实性不予认可。12、证人许某的证言。许某陈述其与李涛曾经在“吴江万益纺织面料有限公司”共同工作过，但未在新立公司工作过，新立公司结欠李涛工资、提成工资未支付，在本案劳动仲裁阶段，许某曾是李涛的代理人。新立公司对证人的证言不予认可。以上证据，证据1、证据4、证据9，以及证据10中的全日制劳动合同均为复印件，新立公司对其真实性均不予认可，依据相关法律规定，本院不予采信；证据6、证据7、证据12均为书面证人证言，因证人未出庭作证，本院不予采信；证据10中的张某的仲裁裁决书，因与本案无关联性，本院不予采纳。证据11因证人许某在仲裁阶段系李涛的委托代理人，与本案有利害关系，其证言本院难以采信。李涛虽认为证据10是在收到威胁的情况下形成的，但未提交相应证据证明，本院对该证据予以采信。其余证据李涛与新立公司均无异议，本院予以采信。被告（原告）新立公司辩称及诉称：2011年9月，李涛进入新立公司担任业务员工作，2012年2月，新立公司聘任李涛为营销中心副总经理兼人事行政部总监职务，双方签订劳动合同一份，约定李涛的报酬形式为基本工资加业务提成，其中月基本工资为5000元（完成1000万元销售指标和回款指标后增发1000元），其团队业务提成为销售额的3.5%（其中李涛可享受1-3.5%）。2011年9月至2012年1月，李涛在新立公司领取工资20000元，2012年2月至2013年1月，李涛领取工资52031元，业务提成174800元。新立公司认为，李涛领取的工资及业务提成已经包含了加班费，新立公司不存在拖欠、克扣工资的行为。2013年1月28日，李涛与新立公司结清全部账目后离开公司，2013年春节后，便鼓动团队中的其他业务骨干进入其他公司工作。因此，李涛系自动离职，单位不需向其支付经济补偿金。现请求法院判令：1、新立公司不需向李涛支付加班工资32184元、解除劳动合同经济补偿金19373元；2、本案诉讼费用由李涛承担。新立公司为证明其主张，除提交劳动合同原件和“结员工李涛工资清单”原件外，提交2011年工资结算单原件一份，证明李涛2011年9月19日至2012年1月19日共领取工资20000元，2011年工资已经全部结清，李涛也已签字确认。李涛认为上面的签名像是自己签的，但无法确认其真实性。新立公司提交2012年3月至2013年1月考勤表一份，证明李涛工作期间存在请假或休假，李涛不应再要求公司支付加班工资。李涛认为考勤表是新立公司单方制作，不是指纹考勤机的考勤记录，请假应当有请假单等相关证据证明，对考勤表的真实性不予认可。以上证据，经本院释明后，李涛坚持不对2011年工资结算单进行司法鉴定，视为对该证据的认可，本院对该证据予以采信。新立公司与李涛均认可公司实行指纹考勤，新立公司未提交指纹考勤记录，而提交单方面制作的考勤表，无法证明李涛不存在加班的事实，对该证据本院不予采信。根据李涛与新立公司的举证、质证，本院认定本案事实如下：2011年9月19日，李涛进入新立公司工作。2012年2月22日，双方签订书面劳动合同一份，约定李涛任新立公司营销中心副总经理（暂时兼任人事行政部总监，无加薪，无考核），筹备组建新销售团队；李涛自2012年2月1日正式上任，每周日休息或月底调休，月基本工资6000元（5000元次月10日发放，完成1000万的销售指标和回款指标后补发1000元／月），李涛可按照新销售团队创收的1-3.5%享受业务提成，三个月一结算；合同自双方当事人签字或盖章之日起生效，有效期三年。2012年1月10日，李涛与新立公司法定代表人史建新签署“2011年工资结算申请单”一份，该申请单显示，李涛于2011年9月19日进入新立公司，9月领取工资2000元，10月、11月分别领取2000元，至2012年1月10日共领取工资20000元，申请单上有“全部结清”字样。2013年1月28日，新立公司出具“结员工李涛工资清单”一份，该清单显示，2012年2月至2013年1月31日，李涛工资为52031元；2012年2月至2013年1月25日，李涛团队销售额为8581754.65元，李涛的绩效工资为174845.10元，两项合计226876.10元。李涛2012年2月至2012年12月31日，已领取工资47031元，2012年7月至2012年11月18日，已领取绩效工资100000元，余79845元。该清单下方有“全部结清”以及“年前结款79800元，李涛，2013年1月28日”的字样。此后李涛未再上班。2013年8月9日，李涛向吴江区人事劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求新立公司支付：1、基本工资（试用期2万、转正后1.2万、2013年2月0.6万）3.8万元；2、2013年1月份确定，1-2月操作订单158万元，2.5%提成工资3.9万元；3、2011年1.4万元年终奖已发（折算4000元／月），2012年奖金5万元未付；4、2011年-2013年，周六及法定节假日加班费20000／21.75＊2＊70=12.9万元；5、违法解除或终止劳动合同，经济补偿金及赔偿金4305＊3＊1.5＊2=3.8万元；6、2013年2月份以后客户继续下单达200万元左右，2.5%提成工资5万元；7、2012年欠业务管理提成工资3000元、克扣提成工资2750元，按劳动法须补缴各项社会保险、补偿4个月的双倍工资、赔偿因此而造成的其他相关损失；8、2013年3月开始，经过劳动仲裁、一审、二审等至案件终结，2万余元／月的工资补偿等，可从中扣除原请求第六项金额；9、因本案造成本人的材料、通讯、交通、咨询、证人出庭、聘请律师、精神损失等相关费用2万元；10、依据《劳动合同法》第八十五条，按对方逾期不付应付金额30万元加付50-100%的赔偿金。2013年12月2日，吴江区人事劳动仲裁委员会作出吴江劳人案字（2013）第1110号仲裁裁决书，裁决新立公司向李涛支付未付基本工资1149元、加班工资32184元、解除劳动合同经济补偿金19373元。李涛与新立公司收到仲裁裁决后在法定期限内分别向本院提起诉讼。以上事实，由李涛提交的仲裁裁决书、劳动合同、结算员工李涛工资清单、银行账户明细，新立公司提交的劳动合同、2011年的工资结算单、结算员工李涛工资清单，以及李涛、新立公司的当庭陈述予以证实。本院认为：关于李涛要求新立公司支付基本工资3.8万元的诉讼请求，根据李涛2011年工资结算清单和2012年“结员工李涛工资清单”，李涛在清单上签字确认2011年9月19日至2012年1月19日，以及2012年2月至2013年1月31日的工资已经全部结清，故新立公司无需再支付李涛上述期间的工资。此外，关于李涛认为新立公司每月扣发其1000元工资的主张，双方劳动合同约定，李涛完成1000万的销售指标和回款指标后补发1000元，根据双方结算清单，李涛团队得实际销售额并未达到1000万元，故新立公司无需为李涛补发每月1000元工资。新立公司未举证证明已支付李涛2012年1月20日至1月31日之间的工资，本院对李涛该部分工资请求予以支持，其余部分不予支持。因李涛与新立公司均未举证证明2012年1月李涛的工资数额及实行的工时制，本院根据李涛2011年9月19日至2011年9月31日领取工资2000元的事实，酌定2012年1月20日至1月31日的工资为2000元。关于李涛要求新立公司支付2013年1-2月操作订单158万元的2.5%的提成工资3.9万元诉讼请求，李涛认为2013年1月份其销售团队已经与客户签署相关订单，2013年4、5月份新立公司回款158万余元，新立公司应支付提成工资3.9万元。因李涛与新立公司之间的劳动合同已于2013年1月28日解除，之前双方已确认了团队总额销售额及应支付的提成工资，故即使存在李涛所说的销售回款，新立公司亦无需对2013年4、5月份的销售回款向李涛支付提成工资，该项请求无事实依据，本院不予支持。关于李涛要求新立公司支付2012年奖金5万元的诉讼请求，李涛主张与新立公司头口约定每月奖金4000元，新立公司不予认可，李涛无其他证据证明双方存在奖金约定的事实，本院对该请求不予支持。关于李涛要求新立公司支付周六及法定节假日加班费12.9万元请求，李涛与新立公司的劳动合同约定，每周日休息或月底调休，月基本工资6000元（5000元次月10日发放，完成1000万的销售指标和回款指标后补发1000元／月），证明双方约定的基本工资中已经包含每周周六的加班工资，且该工资已经实际发放，经折算，李涛该期间正常工作时间的工资未低于苏州地区当时的最低工资标准，故对李涛要求支付每周周六加班工资的诉讼请求，本院不予支持。关于李涛法定节假日是否存在加班的问题，李涛认为新立公司实行指纹考勤，其入职以来除劳动节、国庆节各休息一天，春节休息十天外，其他法定节假日均上班。新立公司认可公司实行指纹考勤，认为李涛法定节假日均不上班，并多次请假和休假，但未提交相应指纹考勤记录。依照相关规定，用人单位应当保存考勤记录不少于二年，新立公司不能提交考勤记录，应当承担相应法律后果。2011年9月19日至2013年1月28日，法定节假日共15天，扣除李涛劳动节、国庆节休息及春节放假，李涛法定节假日共加班9天。依据李涛的工资明细，2012年2月至2013年1月，李涛通过银行转账领取工资、提成工资共计188067元（5000＋4400＋25000＋10000＋20000＋40000＋3867＋79800），平均月工资15672元，李涛每周加班一天，正常工作日平均工资为531.3元／天，新立公司应当支付李涛节假日加班工资14345元（531.3＊9＊3）。关于李涛要求新立公司违法解除或终止劳动合同经济补偿金及赔偿金3.8万元的诉讼请求，李涛认为新立公司违法解除劳动合同，新立公司认为李涛系自动离职，双方均未提交相应证据证明，依据2013年1月28日的“结员工李涛工资清单”，双方在清单上签署“全部结清”字样，本院推定为双方是由新立公司提出，协商一致解除劳动合同。劳动合同解除时间为2013年1月28日。根据法律规定，用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同，用人单位应当支付劳动者经济补偿金，李涛与新立公司的工资结算单虽写明“全部结清”，但未提及经济补偿金，故新立公司应当支付李涛解除劳动合同经济补偿金。李涛进入新立公司工作1年4个月有余，平均月工资已经超过苏州地区上年度职工月平均工资三倍，李涛要求按照4305元／月的三倍计算，与法不悖，本院予以支持，新立公司应当支付李涛经济补偿金19373元（4305＊3＊1.5）关于李涛要求新立公司支付2万余元／月的合同期内工资损失的诉讼请求，根据法律规定，用人单位与劳动者协商解除劳动合同后，用人单位无需赔偿劳动者合同期内的损失，李涛的该项诉讼请求无法律依据，本院不予支持。关于李涛要求新立公司支付50-100%的赔偿金的诉讼请求，根据劳动合同法第八十五条的规定，用人单位不支付劳动报酬、加班费或者经济补偿的，由劳动行政部门限期支付，逾期不支付的，用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金，李涛未提交已经过劳动行政部门限期支付的证据，故本院对该项诉讼请求不予支持。关于李涛要求新立公司2012年管理提成工资3000元、克扣提成工资2750元，按劳动法须补缴各项社会保险、补偿4个月的双倍工资，赔偿因此而造成的材料、通讯、交通、咨询、证人出庭、聘请律师、精神损失、家庭伤害等相关费用2万元的诉讼请求，因李涛与新立公司的工资、提成工资均已结清，并且双方劳动合同并未约定有管理提成工资，故本院对管理提成工资、克扣的提成工资的请求不予支持。要求新立公司补缴各项社会保险的主张，不属法院劳动争议案件受理范围，本院不予理涉。要求补偿2011年9月至2012年1月的4个月的双倍工资的主张，因李涛申请仲裁时已超过仲裁时效，本院不予支持。要求赔偿材料、通讯、交通、咨询、聘请律师、精神损失、家庭伤害等的主张，无法律依据，本院不予支持。要求赔偿证人出庭费用的主张，因未提交相应证据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十五条的规定，判决如下：吴江市新立纺织有限公司于本判决生效之日起五日内支付李涛工资2000元，加班工资14345元，解除劳动合同经济补偿金19373元，共计35718元。如果吴江市新立纺织有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（2013）吴江民初字第1749号案件受理费减半收取5元，由李涛负担4.5元，吴江市新立纺织有限公司负担0.5元，吴江市新立纺织有限公司负担部分于本判决生效之日起五日内直接给付李涛，李涛已预交的案件受理费，本院不再退还；（2013）吴江民初字第1807号案件受理费减半收取5元，由吴江市新立纺织有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行园区支行营业部；户名：苏州市中级人民法院；账号：10×××99），并将已交上诉费凭证提交我院。审判员  潘景信二〇一四年三月四日书记员  马秋娟