湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂06民终782号上诉人（原审原告）：陈德进，男，汉族，1995年11月20日出生，居民，住枣阳市。上诉人（原审被告）：郭万洪，男，汉族，1970年9月8日出生，住枣阳市。委托诉讼代理人：王华成，湖北胜和律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司武汉分公司，住所地：武汉市武昌区中北路66号金穗大厦B座7层。负责人：周林，该公司总经理。委托诉讼代理人：王艳红，该公司员工。上诉人陈德进、郭万洪因与被上诉人渤海财产保险股份有限公司武汉分公司（下称渤海财险武汉分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省枣阳市人民法院（2018）鄂0683民初1664号民事判决,向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。陈德进上诉请求：撤销湖北省枣阳市人民法院（2018）鄂0683民初1664号民事判决，在一审判决的基础上改判增加赔偿金额25946.67元（其中误工费24746.67元、营养费1200元）；上诉费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人受伤后持续误工，构成二个伤残等级，误工时间应计算至定残日，按412天计算。营养费应按每天50元标准计算。郭万洪上诉请求：撤销湖北省枣阳市人民法院（2018）鄂0683民初1664号民事判决，改判赔偿陈德进损失13246元，或将本案发回重审。事实与理由：1.陈德进为农村居民而非城镇居民，其务工的音乐会所没有办理营业执照,属非法经营，且陈德进未提供劳动合同、工资单等。同时，陈德进因犯交通肇事罪被判处有期徒刑一年六个月，其提供的收入来源及居住证明均在服刑期间，显然属于伪证，故陈德进提供的证据不足以证实收入来源于城镇，一审按城镇居民标准计算残疾赔偿金、误工费不当。2.赔偿项目应依法核减，住院伙食补助费应按50元/天计算，营养费应按20元/天计算，护理费应按32677元/天计算，误工费应按31462元/天计算，残疾赔偿金应按12725元标准计算，并扣减陈德进原来因交通事故所受损伤的10%比例，精神抚慰金请求核减2000元，上诉人在交警队交的押金10000元应冲抵赔偿款，一审判决对此未予认定不当，并书面申请调查陈德进住院期间医疗费的实际交款人。渤海财险武汉分公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。陈德进向一审法院起诉请求：依法判令赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等损失共计220322.99元。一审法院认定事实：2017年7月6日郭万洪驾驶鄂Ａ×××××号轿车，沿沿河东路由东向行驶至枣阳市××路么么××路段，因对面车辆灯光较亮，与同向行人陈德进发行相撞，致车辆损坏，陈德进受伤。2017年7月18日，经枣阳市公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，郭万洪负事故的全部责任，陈德进无责任。陈德进当天被送往枣阳市第一人民医院抢救治疗，陈德进共住院43天，期间支付医疗费44264.68元（其中含门诊检查费744元）。枣阳市第一人民医院出院医嘱载明陈德进的伤情为1.脑外伤：胼胝体小血肿、头皮裂伤、蛛网膜下腔出血；2.右肾包膜下血肿；3.后腹膜血肿；4.腰2-5椎横突骨折；5.下颌裂伤；6.软组织损伤。出院医嘱要求：出院后继续治疗，不适随诊，定期复查头颅、胸部、腰椎、双肾CT扫描，全休三个月，注意休息，加强营养。湖北同济法医学司法鉴定中心2018年8月23日出具司法鉴定意见书，鉴定陈德进的伤情为：“被鉴定人陈德进目前的精神损伤评定为十级伤残，腰椎横突骨折评定为十级伤残，建议多等级伤残的赔偿指数为0.12；给予后期治疗费用5000元或据实赔付；自受伤之日起给予误工时间180日，护理时间90日，护理人数1人，营养时间60日。”为此支付鉴定费6050元。一审另查明：陈德进户籍登记地为枣阳市××镇××组。2015年10月至交通事故发生时在枣阳市乐汇量贩音乐会所打工，月平均工资3200元，期间其租住在枣阳市人民路四达运输公司住宅区。郭万洪驾驶的鄂Ａ×××××号轿车，于2017年1月4日在渤海财险武汉分公司投保了商业第三者责任保险一份，第三者责任保险金额1000000元，并购买了不计免赔率险。事故发生后，郭万洪支付了43520.68元的医疗费用。一审法院认为：郭万洪驾驶其所有的鄂Ａ×××××号轿车，沿沿河东路由东向行驶至枣阳市××路么么××路段，因对面车辆灯光较亮，与同向行人陈德进发行相撞，致车辆损坏，陈德进受伤。2017年7月18日，经枣阳市公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，郭万洪负事故的全部责任，陈德进无责任。该认定正确，一审法院予以采信。现陈德进诉求郭万洪、渤海财险武汉分公司赔偿有理，予以支持，具体数额以一审法院核实为准。对陈德进诉求赔偿的各项损失结合其诉讼请求核定如下：1.医疗费44264.68元。陈德进在枣阳市第一人民医院住院医疗费，有医疗机构正式票据，予以保护。2.住院伙食补助费3440元。陈德进受伤在枣阳市第一人民医院住院43天，计为43天×80元/天=3440元。3.营养费1800元。根据医院医嘱，加强营养有利于其尽快恢复健康，枣阳市第一人民医院出院医嘱加强营养，湖北同济法医学司法鉴定中心司法鉴定意见书确定营养时间60日，营养费为60天×30元/天=1800元。4.误工费19200元。陈德进因本次交通事故致残，陈德进方申请鉴定，湖北同济法医学司法鉴定中心司法鉴定意见书确定180日，一审法院予以采信。陈德进居住在城镇，在城区打工为主要生活来源，其月平均工资为3200元，应按其实际减少的收入计算，3200元÷30天×180天=19200元。5.护理费8682.90元。有湖北同济法医学司法鉴定中心司法鉴定意见书确定护理时间90日，按2018年度湖北省居民服务也年平均工资收入为35214元标准计算，护理费为35214元÷365天×90天=8682.90元。6.后期治疗费5000元。湖北同济法医学司法鉴定中心司法鉴定意见书，建议后期治疗费5000元，一审予以采信。7.残疾赔偿金76533.60元。陈德进被鉴定为双十级伤残，其1995年11月20日出生，应按湖北省2018城镇居民人均可支配收入标准计算，残疾赔偿金为31889元×20年×0.12=76533.60元。8.鉴定费6050元。有鉴定费发票为证，一审法院予以支持。9.交通费1000元。陈德进受伤住院出院、鉴定、复查等需支付交通费，其护理人也需支付交通费，提交有交通票据，一审法院根据其交通费用发生的客观、合理性，酌情予以保护1000元。10.精神抚慰金5000元。陈德进损伤被鉴定为双十级，对其身心有很大的精神影响，一审法院酌定精神抚慰金5000元。综上，陈德进损失共计170971.18元，因郭万洪未购买交强险，其应在交强险赔偿限额内先赔偿120000元，下余50971.18元，扣除鉴定费损失6050元，剩余44921.18元应由渤海财险武汉分公司在商业第三者责任保险限额范围内全部承担。鉴定费6050元由郭万洪负担。郭万洪所垫付医疗费用43520.68元，冲减后，下余82529.32元，应由郭万洪依法全部赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，判决：一、渤海财产保险股份有限公司武汉分公司在机动车商业第三者责任保险限额范围内赔偿陈德进因交通事故造成的各项损失合计44921.18元，于判决生效后十日内付清。二、郭万洪赔偿陈德进因交通事故造成的各项损失合计82529.32元，于判决生效后十日内付清。三、驳回陈德进的其他诉讼请求。案件受理费1184元，由郭万洪负担，于判决生效之日起七日内交纳。二审中，郭万洪提供了两份证据，证据一：湖北省枣阳市人民法院[2015]鄂枣阳刑一初字第00195号刑事判决书，据以证明陈德进的务工时间及租房时间在其羁押期间，务工、租房事实不存在。证据二：陈德进住院期间的住院费交费时间与明细，据以证实其通过交警部门向陈德进支付10000元，另为陈德进支付全部医疗费43520.68元，实际已赔偿金额为53520.68元。经质证，陈德进对证据一不持异议，其陈述因犯交通肇事罪被判处有期徒刑一年六个月，刑期自2015年3月9日起至2016年9月8日止，但羁押之前和刑满释放后均在枣阳市乐汇量贩音乐会所上班，且服刑期间音乐会所也按月为其支付工资。陈德进对证据二不予认可，其陈述住院期间从交警部门领取了郭万洪支付的10000元后用于交医疗费，加上郭万洪支付的33520.68元医疗费，郭万洪实际已赔偿金额为43250.68元。陈德进同时提供了2017年7月21日和7月31日两次分别向枣阳市第一人民医院交费6000元和4000元的预交款凭证。本院针对陈德进的居住和收入状况对枣阳市乐汇量贩音乐会所的经营者陈雁鹏进行了调查。陈雁鹏陈述，2013年陈德进在“向阳网吧”任网管，2014年夏天陈德进到其经营的百乐汇音乐会所负责前台商品经营，每月工资以现金方式支付，音乐会所为陈德进等工作人员提供食宿；陈德进在2015年2月18日（年三十）下班回家途中发生交通事故致人死亡，后被判处有期徒刑一年六个月；因陈德进发生交通事故当天属于加班，故在陈德进羁押期间，音乐会所每月仍视经营效益向陈德进父亲支付少量工资；陈德进刑满释放后继续在其经营的音乐会所上班至本案交通事故发生；陈德进的租房证明与务工证明均是陈德进在本案进入诉讼环节后为证明收入和居住情况所出具，陈德进在音乐会所上班属实，实际居住地在陈雁鹏位于枣阳市“星光美食街”的私房内。二审另查明，一审过程中，陈德进的邻居赵满运、赵银付在接受一审法院调查时陈述，陈德进外出打工约有三、四年，平时不常回家，偶尔回家后能见到面，以前比较活泼，但2017年陈德进发生交通事故后不爱说话、反应很慢，与以前有明显差别。二审还查明，郭万洪一审提供了陈德进的父亲陈祖国2017年签订的农村土地承包合同，载明家庭成员包括陈祖国、胡国香夫妻及子陈德进，承包土地实测24.9亩。结合陈德进、郭万洪的陈述及本院的调查情况，一审判决除对陈德进在枣阳市乐汇量贩音乐会所的务工起始时间及居住地认定有误外，对其余事实认定属实。本院予以确认。针对上诉人陈德进、郭万洪的上诉请求和理由，本院归纳二审争议焦点如下：一审判决对陈德进的残疾赔偿金、误工费、营养费、住院伙食补助费、护理费及精神抚慰金的认定是否符合法律规定；认定郭万洪垫付的金额是否正确。本院认为，关于残疾赔偿金和误工费标准，陈德进主张其主要收入来源枣阳市乐汇量贩音乐会所务工，郭万洪主张其收入来源于农业生产，结合本院的调查情况，陈德进一审提供的务工证明和居住证明内容与实际不符，且陈德进家庭承包有农村土地，但该承包合同由陈德进的父亲陈祖国签订，其签订合同时与陈德进的母亲均不满50岁，陈德进一审陈述耕地由父母耕种、其主要在城镇务工符合常理，也与一审法院及本院调查的陈德进主要收入来源于城镇务工的情况相吻合，一审判决按城镇居民标准计算残疾赔偿金，按其实际减少的收入计算误工费并无不当。郭万洪以陈德进在本案事故发生前因其他事故遭受过损伤为由，要求扣减残疾赔偿金10%无事实和法律依据，本院不予采纳。陈德进因本案交通事故受伤住院43天，出院医嘱全休三月、注意休息、加强营养，鉴定机构建议自受伤之日误工时间为180天、护理时间90天、1人护理及营养时间60天，一审结合其伤情，参照医嘱建议及鉴定意见，支持180天误工期符合法律规定，陈德进上诉主张其持续误工并请求按412天计算误工时间无证据印证，本院不予采纳。一审判决按80元/天计算住院伙食补助费未超出当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，参照居民服务业标准计算护理费并无不当。结合陈德进的伤残情况及医嘱建议，按30元/天支持营养费符合本案实际。关于精神抚慰金，陈德进因本案交通事故导致头部、腰部等多处损伤，鉴定机构评定其精神损伤为十级伤残、腰椎横突骨折为十级伤残，其对交通事故的发生并无过错，结合其损害后果、侵权人的过错程度及当地平均生活水平，一审判决酌定支持精神抚慰金5000元公平合理。关于郭万洪的垫付款金额，本院认为，陈德进对郭万洪垫付医疗费43520.68元不持异议，对于其中是否包含郭万洪在交警部门支付的10000元，双方二审均提供了证据。陈德进提供了两份枣阳市第一人民医院的预交款凭证，载明2017年7月21日和7月31日分别以现金方式向医院交费6000元和4000元，两份凭证均为复印件。陈德进陈述其亲属领取郭万洪在交警部门交纳的10000元后分两次向医疗机构预交住院费，因出院医疗费由郭万洪结算，故将两份凭证原件交给郭万洪。郭万洪二审提供了住院费交费时间与明细，但该明细系郭万洪手书，无医疗机构盖章或其他证据佐证。郭万洪陈述出院结算时已将所有预交款凭证交给医疗机构，无法提供其他凭证，同时书面申请本院调查交费情况。本院认为，郭万洪的申请不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十七条规定的可以申请人民法院调查收集证据的情形，本院不予准许。结合证据形式及证据来源，陈德进提供的交款凭证复印件证明效力大于郭万洪手书的交费明细，本院对陈德进陈述的事实予以认定，郭万洪主张为陈德进垫付赔偿款53520.68元本院不予采纳。综上，上诉人陈德进、郭万洪的上诉理由均不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，二审应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第㈠项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费793元，由上诉人陈德进承担300元，上诉人郭万洪承担493元。本判决为终审判决。审判长  曹勇审判员  柳莉审判员  江涛二〇一九年五月六日书记员  李琳