山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）济��终字第435号上诉人（原审被告）孟蕊，无业。委托代理人马文光。委托代理人席某，山东文思达律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）郑守金，无业。原审被告朱晨青（曾用名朱长青，系上诉人孟蕊之夫），山东省郓城县胜达运输有限公司职工。上诉人孟蕊因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服济宁高新技术产业开发区人民法院（2012）济高新区民初字第727号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审判决认定，被告孟蕊购买重型半挂牵引车一辆，车牌号为鲁R×××××号和某RR957挂。被告孟蕊将该车挂靠在山东郓城县胜达运输有限公司进行经营，原告郑守金受雇于被告孟蕊从事驾驶员工作。2011年9月2日，原告郑守金乘坐该车到汶上县送煤，工作中受伤。原告受伤后被送至济宁市第二人民医院住院治疗，诊断为��双内踝骨折、双小腿远端骨折。原告住院13天出院，住院期间被告孟蕊曾支付原告现金3，000元。原告自行委托济宁平直物证司法鉴定所对其伤残程度、二次治疗费、“三期”进行鉴定，该所出具司法鉴定意见书，认定原告双下肢损伤构成八级伤残，取内固定物治疗费用约需10，000元；伤后休息期为180日、营养期为60日、护理期为90日。二被告向一审法院提出重新鉴定申请，一审法院委托济宁市中医院司法鉴定所作出司法鉴定意见书，认定原告双下肢损伤构成职工工伤八级伤残；取出内固定物费用约需10，000元；伤后休息期为180日、营养期为60日、护理期为90日。原审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。本案中，���告郑守金受雇于被告孟蕊，原告在工作中受伤，被告孟蕊作为雇主应当承担赔偿责任。被告朱晨青与原告不存在雇佣关系，本案中不应当承担赔偿责任。原告选择要求雇主按照雇佣关系承担赔偿责任，符合法律规定。被告要求追加保险公司及车辆挂靠单位，其请求应不予支持。原告主张医疗费42，209元，提交济宁市第二人民医院住院病历、住院用药清单、住院票据、门诊票据各一份，二被告对证据没有提出异议，因此对原告主张的医疗费42，209元应予以确认。原告主张的后续治疗费10，000元，提交济宁市第二人医院门诊病员检查证明书、济宁平直物证司法鉴定所司法鉴定意见书、济宁市中医院司法鉴定意见书各一份。原告需要取出内固定物，该费用是必然要发生的费用，因此原告主张的该项费用，依法应予支持。原告提交的三份证据相互印证，均证明原告取出内固��物的费用约为10，000元，因此对原告的后续治疗费10，000元应予采信。原告主张的残疾赔偿金。原告户籍所在地为任城区南张街道办事处宋南村，虽然原告为农村户口，但原告户籍所在的宋南村为城中村，并且原告也没有从事农业生产，因此原告的残疾赔偿金应按照上年度城镇居民人均可支配收入计算，原告主张按22，406元计算残疾赔偿金，不高于上述标准，依法应予支持。原告伤残程度为八级，因此其残疾赔偿金应为：22，406×20×30%=134，436元。原告主张误工费25，800元，被告孟蕊曾自认原告月收入为4，300元，并且原告的该收入与本地区交通运输业平均工资也相当，因此对于原告主张的月收入为4，300元应予确认。原告的伤情经司法鉴定需休息180天，因此其误工费应为4，300×6=25，800元。原告主张护理费28，212元，提交医院出具的诊断证明书，证明住院期间需陪人两名��提交壤塘县机关幼儿园工资证明及巨野顺源木业有限公司工资证明，证明护理人员误工费的情况。原告提交的诊断证明书，有医院的印章，依法应予采信。原告提交的司法鉴定意见书载明原告伤后护理期为90日。因此原告住院期间需两人陪护，出院后需1人陪护。原告提交的护理人员工资证明没有加盖单位财务章，并且没有相应的劳动合同相印证，因此对原告主张护理人员工资情况不予采信。原告主张的护理费，可按照本地护工人员工资标准计算，为50×13×2＋50×77=5，150元。原告的营养期经鉴定为伤后60日，其营养费可按照每天20元计算，为60×20=1，200元。原告主张的伙食补助费，可按每天20元计算，为13×20=260元。原告主张的交通费，酌情认定为300元。原告主张的鉴定费2，000元，有相应的鉴定费票据，依法予以确认。被告孟蕊已经支付的3，000元，应当予以扣除。依照��中华人民共和国民法通则》第五条、第九十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，判决：一、被告孟蕊于本判决生效之日起五日内赔偿原告郑守金医疗费、后续治疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、交通费、鉴定费共计218，355元；二、驳回原告郑守金的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4，973元，由原告郑守金负担398元，由被告孟蕊负担4，575元。孟蕊不服原判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判或发回重审。其理由主要为：一、被上诉人为农村户籍，非城镇居民，应按照一审辩论终结前上年度农民纯收入作为残疾赔偿金的计算基数。被上诉人为农村户口，且宋南村非城中村，其户口显示所在地仍是农村建制，享受村民待遇，一审仅以其从事非农业工作按城镇标准计算残疾赔偿金没有法律依据。二、原审判决误工费计算标准过高。上诉人与被上诉人仅是临时雇佣关系，被上诉人无固定收入，且被上诉人也非稳定的驾驶员行业，故应按照农民纯收入计算误工费。三、被上诉人应自行承担相应的过错责任，在本案发生过程中，被上诉人未尽到足够的安全保障义务，对损害的发生有相应的过错，应当承担30%的过错责任。四、一审判决认定的2，000元鉴定费及1，200元营养费不应当由上诉人承担。2，000元鉴定费是被上诉人自行委托司法鉴定机构所支出的费用，经上诉人申请重新鉴定，一审法院已另行委托鉴定，上述2，000元应由被上诉人自担；1，200元营养费并没有相关的医疗机构出具医嘱证明��实需要增加营养以恢复治疗，因此该判决没有事实依据。被上诉人郑守金辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原审被告朱晨青未到庭，亦未作书面陈述。二审查明的事实与一审基本一致。本院认为，本案在二审阶段的焦点问题是：一、被上诉人郑守金残疾赔偿金的计算标准；二、被上诉人郑守金误工费的计算标准；三、原审判决上诉人孟蕊对被上诉人郑守金的损失承担全部责任是否恰当；四、原审判决上诉人孟蕊向被上诉人郑守金赔偿鉴定费2，000元、营养费1，200元是否恰当。关于第一个焦点问题，被上诉人郑守金的户籍性质虽为农村，但其所在的任城区南张街道办事处宋南村为城中村，且被上诉人已失地，其主要收入已不是来源于从事农业生产，故应按照城镇标准计算其残疾赔偿金。鉴于被上诉人一审时主张的标准低��城镇标准，原审判决按照其主张的数额计算其残疾赔偿金，并无不妥。上诉人主张应按农村标准计算被上诉人的残疾赔偿金，但并未提供充分证据证实其主张，故本院不予采信。关于第二个焦点问题，被上诉人郑守金系在为上诉人孟蕊从事雇佣活动中受伤，上诉人自认被上诉人月收入为4，300元，且被上诉人一直从事运输行业，原审判决参照运输业的平均工资，结合上诉人的自认，按照4，300元／月计算被上诉人郑守金的误工收入，亦无不当。关于第三个焦点问题，上诉人孟蕊在一审时并未主张其对被上诉人的损失不应承担全责，其在二审中主张被上诉人对涉案事故的发生亦存在过错，应自担30%的责任，但上诉人并未提供充分证据证实该主张，故本院对此不予采信。关于第四个焦点问题，被上诉人郑守金在一审时提交了济宁平直物证司法鉴定所的鉴定结论以证实自己���伤残等级、二次治疗费等事项，被上诉人为此支出鉴定费2，000元，上诉人对该鉴定结论不服，申请重新鉴定。经济宁市中医院司法鉴定所鉴定，得到的鉴定结论与济宁平直物证司法鉴定所出具的鉴定结论完全一致，故原审判决上诉人对被上诉人支出的2，000元鉴定费予以赔偿，处理正确。关于营养费，根据济宁市中医院司法鉴定所出具的鉴定结论，被上诉人郑守金的营养期为60天，原审判决依此按照每天20元计算其营养费为1，200元，并无不妥。综上，上诉人的上诉理由不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4，575元，由上诉人孟蕊负担。本判决为终审判决。审 判 长  周英杰审 判 员  扈 琳代理审判员  吕玉宝二〇一四年三月二十五日书 记 员  刘纯子