内蒙古自治区开鲁县人民法院民 事 判 决 书（2013）开民初字第3859号原告田新建，男，37岁，汉族，司机，住河南省遂平县。委托代理人马颖慧，系内蒙古义源律师事务所律师。被告中铁十六局集团有限公司。住所地北京市朝阳区红松园北里2号。法定代表人孔令健，系董事长。委托代理人张龙，系内蒙古巨鼎律师事务所律师。原告田新建与被告中铁十六局集团有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员姜金华独任审判，公开开庭进行了审理。原告委托代理人马颖慧、被告委托代理人张龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告田新建诉称，2012年2月24日，我应聘到被告设在开鲁县东凤镇中铁十六局集通铁路工程项目部当小车司机。口头约定每月工资3500.00元，未签订书面劳动合同。每天工作十小时以上，节假日、休息日照常上班，未给加班工资。未给我上过社会保险。2013年10月14日，被告以车内放的一盒价值7000多元的茶叶丢失为由开除我。单位违法解除劳动合同，应依法给予违解赔偿金。工作期间正常休息日未休144天、法定节假日未休18天，未支付加班工资。未支付2013年9月工资3500.00元。本劳动争议已经开鲁县劳动人事争议仲裁委员会，开劳人仲字第〈2013〉36号裁决，我对该裁决内容中违法解除劳动关系赔偿金、法定节假日及休息日加班时间、未签订劳动合同的赔偿金等各项裁决结果均有异议，故向你院提起诉讼。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十八条；《劳动合同法》第四十八条、第八十二条、第八十七条；《社会保险法》第十条、第二十三条、第四十四条；《劳动合同法实施条例》第七条等相关规定判令1.支付违法解除劳动关系赔偿金14000.00元；2.支付法定节假日加班工资8694.90元；3.支付休息日加班工资46368.00元；4.支付2013年9月份工资3500.00元；5.补交2012年2月24日至2013年10月14日期间原告养老保险和医疗保险；支付失业保险金，以经办机构实际发放数额为准；7.支付未签订劳动合同赔偿金38500.00元。望判如所请。被告中铁十六局集团有限公司辩称，原告所述在本单位开车属实，2013年8月8日原告无故旷工16天自动离职造成劳动关系解除，要求支付违法解除劳动关系赔偿金、支付及2、3、4项请求缺乏事实依据；5、6项请求不受劳动法和民法调整；根据原被告劳动关系性质被告方是已完成一定工程期限为前提的劳动关系，也就是说被告在集通项目结束双方劳动关系就应该解除。所以劳动法规定对于该种劳动关系没有做出必须签订劳动关系合同的依据。经审理查明，2012年2月24日，原告应聘到被告设在开鲁县东凤镇中铁十六局集通铁路工程项目部当小车司机。没签订书面合同，双方约定试用期2-5月每月工资2800.00元／月，2012年6月开始工资3200.00元／月，2013年3月开始工资3500.00元／月。2013年10月14日被解雇。工作期间出车补贴每日行驶超过5000公里每公里补0.2元，原告领取补贴2012年8月173.80元、9月407.40元、10月398.60元、11月270.00元、2013年5月505.80元、6月568.00元、7月512.00元、8月280.00元，合计3079.6元；休息日加班130天（工作期间休息日172天-请假42天）、法定节假日加班15天未支付加班工资；2013年9月工资款3500.00元未支付。工作期间被告未给原告缴纳过社会保险。本劳动争议已经开鲁县劳动人事争议仲裁委员会，开劳人仲字第〈2013〉36号裁决，开鲁县劳动人事争议仲裁委员会认为：1.根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”申请人前12个月的平均工资为：（3200.00元×6个月＋3500.00元×6个月）÷12个月=3350.00元，所以被申请人应当向申请人支付两个月的经济补偿金6700.00元。2.根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资百分之三百的工资报酬”所以被申请人应该支付申请人15个法定休假日工资报酬6800.00元（3200.00元÷21.75天×8天×300%＋3500.00元÷21.75天×7天×300%=6800.00元）3.申请人到被申请人所属集通铁路工程项目经理部当司机时不但知道自己的工作性质和单位的工作时间安排，而且在此基础上双方商定的每月工资额，同时还另发了出车补助，因此申请人不能再要求加班费。4.根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条之规定“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”所以被申请人应当支付拖欠申请人的工资款3500.00元；5.根据《中华人民共和国劳动合同法》第七十二条之规定“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”所以被申请人应当到社会保险经办机构为申请人办理各项社会保险业务。但是因为失业保险无法补缴，同时用人单位同意承担赔偿责任。根据《内蒙古失业保险实施办法》第六条规定“失业保险失业前，所在单位和本人按照规定履行缴费义务满一年的，领取2个月的失业保险金”根据通辽市人力资源和社会保障局《关于调整全市失业保险金发放标准的通知》（通人社发（2013）201）文件规定，失业保险金发放标准为每月1000.00元。即被申请人应当逐月支付两个月的失业保险金2000.00元。6.根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未予劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”被申请人应当向申请人支付11个月的二倍工资款：1个月×2800.00元＋8个月×3200.00元＋2个月×3500.00元=35400.00元。开鲁县劳动人事争议仲裁委员会裁决：1.被申请人中铁十六局集团有限公司在本裁定生效后5日内现金支付给申请人田新建两个月的经济补偿金6700.00元；法定假日工资报酬款6800.00元；支付拖欠的2013年9月份工资款3500.00元；支付因未签订书面劳动合同的二倍工资款35400.00元；支付失业保险金2000.00元。以上各项合计54400.00元。2.被申请人依法到社会保险经办机构为申请人补缴2012年10月至2013年10月的养老保险、医疗保险。3.申请人要求另外支付休息日加班费的仲裁请求，本会不予支持。4.被申请人履行各项裁决后，双方解除劳动关系。认定上述事实依据有原被告陈述，原告所举开鲁县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书开劳人仲字（2013）第36号；复制于开鲁县劳动人事争议仲裁委员会（即被告向仲裁委提交的）原告在被告处工作期间的考勤表、工资发放表、补助发放表。上述证据，被告对真实性均无异议，本院对真实性予以采信。本院认为，原告所述被告违法解除劳动合同，被告未向本院提供任何证据证明，原告所述理由成立。原告请求违法解除劳动关系赔偿金、法定节假日及休息日工资、2013年9月份工资、补交养老保险、医疗保险、支付失业保险金、未签订劳动合同赔偿金合理的的诉讼请求应予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条一款、第四十八条、第八十二条、第八十七条；《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、第七十二条之规定，判决如下：一、被告中铁十六局有限公司于判决生效后立即支付原告田新建经济补偿金6700.00元、法定节假日工资报酬款6800.00元、2013年9月工资款3500.00元、支付因未签订劳动合同的二倍工资款35400.00元、支付失业保险金2000.00元。合计54400.00元。被告依法到社会保险经办机构为原告田新建补缴2012年10月至2013年10月养老保险、医疗保险。二、被告中铁十六局有限公司于判决生效后立即支付休息日加班费工资（2800÷21.75×28天＋3200÷21.75×59天＋3500÷21.75×25天］×200%=38408.00元。三、本判决生效后被告履行完毕双方解除劳动关系。四、驳回原告田新建的其他诉讼请求案件受理费100.00元，由被告中铁十六局集团有限公司负担，于判决生效后立即交纳。如果未按本判决履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。判决负有给付义务人拒绝履行给付义务的，权利人可在本判决确定的之日起二年内向本院申请执行，逾期申请执行的人民法院不承担执行责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉案件受理费200.00元，上诉于通辽市中级人民法院。在上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审判员  姜金华二〇一四年三月二十日书记员  林偲偲