重庆市南岸区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0108民初7970号原告（反诉被告）：重庆长圣医药有限公司，住所地重庆市南岸区长生组团Ｊ分区10-2号地块工业配套生活用房四层，统一社会信用代码。法定代表人：刘维，总经理。委托诉讼代理人：戢某，上海锦天城（重庆）律师事务所律师。被告（反诉原告）：陕西润泽医药有限公司，住所地陕西省西安市莲湖区枣园西路90号西区１号，统一社会信用代码。法定代表人：张朗，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李某，北京市齐致（兰州）律师事务所律师。原告重庆长圣医药有限公司（以下简称“长圣公司”）与被告陕西润泽医药有限公司（以下简称“润泽公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年3月20日立案。被告润泽公司在答辩期间提起反诉，本院决定予以合并审理。原告长圣公司的委托诉讼代理人戢某，与被告润泽公司的委托诉讼代理人李建社到庭参加了诉讼。现本案已审理终结。原告长圣公司向本院提出诉讼请求：１.被告支付原告差欠货款195138.50元；２.被告以差欠货款195138.50元为基数从2019年3月20日起按照中国人民银行发布的同期贷款利率上浮40%向原告支付资金占用损失至清偿为止；３.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：2016年10月9日，原、被告分别签订四份《药品购销合同》，原告依约向被告发货。截止2018年6月30日累计供货金额904764.90元，被告向原告付款632003.40元。2018年7月1日，双方在《对账函》中确认：截止2018年6月30日，被告尚欠原告货款余额为272761.50元。随后，被告又支付原告97123元，另购买药品价值19500元，总计差欠195138.50元。被告润泽公司辩称，双方并非买卖合同关系而是代理销售关系。原告提供的药品，因市场和药品自身原因导致销售困难，形成库存积压。目前，部分药品已届或者临届失效期，无法继续销售。原告诉讼请求的货款，实际为该部分未售药品的货款。被告并非买受人，故不同意原告的诉讼请求。反诉原告润泽公司向本院提出诉讼请求：１.反诉原告退还反诉被告代售的药品；２.本案诉讼费由反诉被告负担。事实和理由：反诉原告作为反诉被告的代销商，从2016年初开始利用自己的销售渠道为反诉原告销售药品。现因市场和药品原因，造成库存积压且部分药品已届或临届失效期，无法继续出卖。反诉被告应当取回价值达234194.39元的委托物。反诉被告长圣公司辩称，反诉原告诉称双方系代销关系缺乏事实依据。根据合同约定，反诉原告作为买受人购买药品后应当自行承担市场风险，其要求退货的主张没有法律依据，故不同意反诉原告的反诉请求。经审理查明，2016年10月9日，长圣公司作为“供方”与作为“需方”的润泽公司签订《药品购销合同》，双方对商品名称、生产厂家、规格、数量、单价等内容进行了约定。还约定，交货方式为送至需方仓库，以每批实际到货入库数量为准；付款方式为先款后货，款到发货；再约定，由购方按规定验收，若有异议购方应在货到后七日内以书面形式提出，过期供方不负责任，未经供方检查确认同意，购方不得将药品退回供方；此外，合同还对窜货管理以及润泽公司的销售网络等予以限制。随后，双方又于2016年12月23日、2018年2月6日和2018年5月21日签订三份《药品购销合同》，除合同标的物不同外，对付款方式及期限也变更为“发货后60天回款”，其他内容不变，但签订日期为2018年5月21日的合同中仍约定为“先款后货，款到发货”。合同履行过程中，长圣公司交由托运人向对方发货，润泽公司通过银行转账方式进行付款。交付之际，润泽公司对药品进行了检验，但未提出异议。2018年7月1日，长圣公司与润泽公司共同签署的《对账函》载明：截止2018年6月30日，润泽公司尚欠272761.50元。2018年9月29日，长圣公司又向润泽公司交付名称为“复方氨酚烷胺胶囊”的药品15000盒，金额19500元。同时，润泽公司于2018年7月31日向长圣公司又支付37623元、于2018年9月21日支付19500元、于2018年9月26日支付40000元，共计97123元。庭审中，润泽公司申请证人郭小元出庭作证，证人郭小元自称其系案外人四川全健行品牌营销策划有限责任公司驻陕西省的总代理。根据其所提供《天圣壮腰健肾片项目合作协议书》的内容，宋春全曾于2018年１月代表四川全健行品牌营销策划有限责任公司与郭小元约定就天圣壮腰健肾片在陕西省的销售进行合作，区分市场级别进行定价以及销售指标。还约定，发货方式为款到发货，即郭小元将货款支付后三日内，再由对方向郭小元或其指定商业发货。证人郭小元还证称，其从2016年开始成为天圣制药集团OTC品牌营销中心精壮事业部的陕西省总代理后，就负责该区域天圣制药集团生产OTC药品的对接和业务洽谈。本案所涉的四份合同也是经郭小元沟通联系签订的，当时双方达成意思表示为代销，并且可以退货。长圣公司对证人郭小元的上述证言不予认可，否认其曾委托授权证人就涉案合同的签订洽谈磋商。本院对此认为，证人郭小元未能提供证据证明其有权代理长圣公司签订涉案合同的事实，应当承担举证证明不能的不利后果，故本院对其证称合同签订之际长圣公司曾承诺双方之间实为代销以及可以退货的证词不予采信。此外，在证人郭小元与案外人签订的销售目标责任书中，也只是针对特定药品“天圣壮腰健肾片”在陕西的市场开拓和销售渠道建设，对比长圣公司与润泽公司交易明细中所涉药品远远超过该约定，并不能达到否定涉案购销合同性质的证明目的。另查明，天圣制药集团股份有限公司系一家从事生产、销售药品、药用辅料等卫生用品的企业，同时也是长圣公司的唯一股东。四川全健行品牌营销策划有限责任公司的法定代表人为宋春全，其经营范围包括品牌策划、品牌推广、医疗医药咨询服务等。以上事实，有原告长圣公司提供的《药品购销合同》、《对账函》、《重庆增值税专用发票》、《银行电子回单》，被告提供的《采购入库清单》等书证以及当事人的陈述在案佐证，这些证据的真实性、合法性、关联性经庭审质证核实，可以作为认定案件事实的依据。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，原、被告签订的《药品购销合同》，系双方真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效。详究该合同内容，包括商品名称、生产厂家、规格、单价、数量等必要条款，同时亦约定了交货方式、检验方法等内容。无论从合同名称，还是当事人权利义务，均属于买卖合同。虽然合同中对于窜货和销售渠道进行了一定限制，但该约定并未超出合同自由的范围，应当视为双方当事人对合同内容的意思自治。其与行纪合同或者委托合同中，行纪人或者受托人应当服从委托人的指示，委托人对委托事务处理过程中享有的介入权都有明显不同。原告向被告交付标的物后，被告应当在收货后立即支付相应价款。截止2018年7月1日，双方共同确认尚差欠272761.50元，随后又产生新货款19500元，共计292261.50元，扣除对账后已付的97123元，尚差欠195138.50元。鉴于双方未在合同中约定逾期付款违约金，本院认为，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。现双方的交易最迟于2018年9月29日之后未再继续发生，即使按照合同约定中“发货后60天回款”来算，被告于2018年11月28日也已经履行期限届满。同时，考虑到逾期付款违约金应以赔偿性为主、以惩罚性为辅，本院对基准利率水平不再调整，并对原告要求以差欠货款195138.50元为基数从2019年3月20日起诉之日按照中国人民银行发布的同期贷款利率向原告支付资金占用损失的主张予以支持。对于反诉原告润泽公司提出的退货请求，本院认为，当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担。本案中，双方在合同中约定了七日的检验期间，反诉原告在收到货物后未提出异议，应当依法推定其认可标的物的数量和质量符合约定。反诉原告接收标的物后，因市场滞销导致部分药品已届或者临届失效期的风险，理应由其自行承担。反诉原告要求退还药品并抵扣差欠货款的主张于法无据，故本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百四十二条、第一百五十八条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告陕西润泽医药有限公司于本判决生效后十日内支付原告重庆长圣医药有限公司差欠货款195138.50元，并以该款为基数从2019年3月20日起按照中国人民银行发布的同期贷款利率计算利息至全部清偿为止；二、驳回原告重庆长圣医药有限公司的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告陕西润泽医药有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费减半收取2184元（原告已预交），由被告重庆长圣医药有限公司负担，限被告于判决生效后十日内将诉讼费径行支付给原告。反诉案件受理费减半收取2407元，由反诉原告陕西润泽医药有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。审 判 员  杨 锐二〇一九年五月二十八日法官助理  谢义克书 记 员  程 娟