河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终1620号上诉人（原审原告）：王新杰，男，汉族，1969年6月23日出生，住洛阳市涧**。委托诉讼代理人：田慧卿、左紫金（实习），河南新企合律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南省广宇建设集团有限公司，住所地：商丘市梁园区中州北路**。法定代表人：刘全友，该公司董事长。委托诉讼代理人：王晓一，河南宇言律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘小伟，男，汉族，1968年10月16日出生，住洛阳市老城区。上诉人王新杰因与被上诉人河南省广宇建设集团有限公司、刘小伟民间借贷纠纷一案，不服洛阳市涧西区人民法院（2018）豫0305民初3803号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。王新杰上诉请求：1、撤销一审判决，并予以改判；2、判决被上诉人共同偿付上诉人王新杰借款60万元及利息(以60万元为基数,按照月利率2%的标准；从2015年12月12日起计算至实际付清借款之日止）；3、本案一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定部分事实不清。1、河南省广宇建设集团有限公司洛阳分公司成立于2012年4月23日,注销于2016年6月1日,负责人是刘小伟。刘小伟作为河南省广宇建设集团有限公司洛阳分公司负责人，为河南省广宇建设集团有限公司洛阳分公司生产经营实施的民事行为，是履行职务行为，法律后果应由河南省广宇建设集团有限公司洛阳分公司承担。2、以被上诉人刘小伟名义的借款，是用于企业生产经营的，事实非常清楚。2013年10月28日和2014年5月6日,被上诉人刘小伟向上诉人借款并出具书面借据，注明用于河南省广宇建设集团有限公司洛阳分公司。2015年12月12日,被上诉人刘小伟与上诉人签订《还款协议》，进一步确认向上诉人的借款是用于河南省广宇建设集团有限公司洛阳分公司资金周转需要。被上诉人刘小伟无论是书写借据或签订还款协议，均是其真实意思表示，所以借款用于河南省广宇建设集团有限公司洛阳分公司的真实意图毋庸置疑。2013年2月2日有一笔125000元的借款，上诉人应被上诉人的要求直接转至河南省广宇建设集团有限公司洛阳分公司账户，所以借款用于企业经营的事实非常清楚。然而，一审判决将多次借款紧密关联的事实割裂开来，最终导致错误认定。3、被上诉人刘小伟与被上诉人河南省广宇建设集团有限公司合谋损害上诉人的利益。—审庭审时，刘小伟本人未出庭，其代理人陈述借款是刘小伟个人行为，与河南省广宇建设集团有限公司无关。上诉人认为刘小伟的陈述不能作为定案的依据。上诉人出借款项时，被上诉人刘小伟作为河南省广宇建设集团有限公司洛阳分公司的负责人，具体如何使用款项上诉人不得而知，一审判决仅根据刘小伟的个人陈述，就认定是刘小伟个人使用，是刘小伟个人债务，是错误的。一审分配举证错误。二、一审判决适用法律错误。依据公司法第十四条规定，河南省广宇建设集团有限公司洛阳分公司不具备法人资格，本案所涉借款应由河南省广宇建设集团有限公司承担还款责任。综上，一审判决认定部分事实错误，适用法律错误；请求查清事实，支持上诉人的上诉请求。河南省广宇建设集团有限公司辩称：一审法院认定的事实清楚，适用法律正确，应当依法驳回上诉人的上诉请求。刘小伟未到庭，未提交书面答辩状。王新杰向一审法院起诉请求：1、判令二被告共同偿还欠款本金60万元及利息（自2015年12月12日至欠款付清之日的利息，按月息2分计算）；2、本案诉讼费用由二被告承担。一审法院认定事实：2013年10月28日，被告刘小伟作为借款人向原告王新杰出具《借据》一份，载明：今借到王新杰人民币肆拾壹万元整，借款用途为河南省广宇建设集团洛阳分公司，月利率2%。2014年5月6日，被告刘小伟作为借款人向原告王新杰出具《借据》一份，载明：今借到王新杰人民币肆拾万元整，借款用途为河南省广宇建设集团有限公司洛阳分公司。2015年12月12日，原告王新杰作为出借人与被告刘小伟作为借款人签订《还款协议》一份，约定：截止2015年3月31日，刘小伟共计借王新杰陆拾万元整，用于河南省广宇建设集团有限公司洛阳分公司资金周转需要，现因河南省广宇建设集团有限公司洛阳分公司经营困难，双方达成如下还款协议：一、自2015年12月12日起，刘小伟每月还款拾万元整，直至2016年5月12日前全部还清；二、若刘小伟不能按本协议第一条约定期限偿还借款，则刘小伟应按全部借款60万元每月百分之二的利率自2015年12月12日起向王新杰支付利息，王新杰有权随时向刘小伟要求偿还全部借款60万元及利息；三、河南省广宇建设集团有限公司洛阳分公司自愿为上述全部借款及利息提供连带责任担保；四、若刘小伟按本协议第一条约定期限偿还全部借款，王新杰自愿放弃利息。上述《借据》及《还款协议》上均没有河南省广宇建设集团有限公司洛阳分公司的盖章或签字。关于款项的支付过程，原告王新杰在庭审中称：大部分款项通过银行转帐，还有一部分是现金支付，都是通过广宇公司财务办理，并非给刘小伟个人；第一笔2013年2月2日刘小伟通知其到河南省广宇建设集团有限公司洛阳分公司通过POS机刷卡支付125000元，刷卡时给现金55000元；第二笔2013年10月28日刘小伟通知其到河南省广宇建设集团有限公司洛阳分公司通过POS机刷卡支付310000元，刷卡时给现金100000元；2014年5月6日刘小伟通知其到河南省广宇建设集团有限公司洛阳分公司通过POS机刷卡支付200000元，刷卡时给现金200000元。原告王新杰提交的工商银行和中国银行交易明细显示：2013年2月2日消费125000元至河南省广宇建设集团有限公司洛阳分公司账户；2013年10月28日原告消费310000元至被告刘小伟的账户；2014年5月6日原告消费200000元。被告刘小伟对借款支付情况未作明确答复，认可借款本金60万元未向原告偿还。被告刘小伟称：借款转给刘小伟个人了，为刘小伟个人使用，与广宇建设集团有限公司无关；收到原告的款项后直接转给他人，用于偿还其他人的借款。被告河南省广宇建设集团有限公司不认可涉案款项用于河南省广宇建设集团有限公司及其洛阳分公司的经营，称涉案借款为刘小伟的个人借款，与其公司无关。另查明，河南省广宇建设集团有限公司洛阳分公司成立于2012年4月23日，注销于2016年6月1日，负责人是刘小伟。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。由借据、还款协议及当事人陈述等为证，被告刘小伟尚欠原告王新杰借款60万元未还，事实清楚，债权债务关系明确，故被告刘小伟应当偿还原告王新杰借款60万元。被告刘小伟未按照约定偿还借款的行为已经构成违约，应当承担违约责任，故原告王新杰要求被告刘小伟以60万元为基数，按照约定月利率2%的标准，支付从2015年12月12日起至实际付清借款之日的利息的诉讼请求，合法合理，该院予以支持。虽然有证据显示2013年2月2日消费125000元至河南省广宇建设集团有限公司洛阳分公司账户，但根据原告王新杰提交的《借据》内容及其陈述的借款过程，不能证明该笔款项与本案借款有关；且原告王新杰提交的证据不能证明涉案借款用于河南省广宇建设集团有限公司的生产经营，被告河南省广宇建设集团有限公司及刘小伟均称款项是刘小伟的个人借款，故被告河南省广宇建设集团有限公司不符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款规定的承担共同还款责任的情形。虽然《还款协议》中约定河南省广宇建设集团有限公司洛阳分公司为涉案借款提供连带责任担保，但该协议中未有河南省广宇建设集团有限公司洛阳分公司的签章；且河南省广宇建设集团有限公司洛阳分公司作为被告河南省广宇建设集团有限公司的分支机构，未有证据显示被告河南省广宇建设集团有限公司授权其为本案债务提供担保。综上，原告王新杰要求被告河南省广宇建设集团有限公司承担还款责任的诉讼请求，于法无据，该院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、被告刘小伟于判决生效之日起十日内偿付原告王新杰借款60万元及利息（以60万元为基数，按照月利率2%的标准，从2015年12月12日起计算至实际付清借款之日止）；二、驳回原告王新杰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9800元，由被告刘小伟承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，2013年2月2日，王新杰向河南省广宇建设集团有限公司洛阳分公司的银行账户汇入125000元。由于刘小伟为河南省广宇建设集团有限公司洛阳分公司的负责人，且刘小伟向王新杰出具的借据及还款协议中均注明借款用于河南省广宇建设集团有限公司洛阳分公司的生产经营。故王新杰有理由相信河南省广宇建设集团有限公司洛阳分公司与刘小伟为该125000元款项的共同借款人。河南省广宇建设集团有限公司主张王新杰向河南省广宇建设集团有限公司洛阳分公司的银行账户汇入125000元后，刘小伟随即将该款项转出，但其并未提供证据证明该主张能够成立，本院不予支持。河南省广宇建设集团有限公司洛阳分公司作为河南省广宇建设集团有限公司的分公司，并不具有法人资格，其民事责任应由河南省广宇建设集团有限公司承担，对于上述125000元，河南省广宇建设集团有限公司应当和刘小伟共同向王新杰承担还款责任。对于本案其他诉争款项，应当由刘小伟承担还款责任，王新杰要求河南省广宇建设集团有限公司共同承担还款责任，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。综上所述，王新杰的上诉请求部分能够成立，应予支持；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销洛阳市涧西区人民法院（2018）豫0305民初3803号民事判决第二项；二、变更洛阳市涧西区人民法院（2018）豫0305民初3803号民事判决第一项为：刘小伟于判决生效之日起十日内偿付王新杰借款47.5万元及利息（以47.5万元为基数，按照月利率2%的标准，从2015年12月12日起计算至实际付清借款之日止）；刘小伟与河南省广宇建设集团有限公司于判决生效之日起十日内共同偿还王新杰12.5万元及利息（以12.5万元为基数，按照月利率2%的标准，从2015年12月12日起计算至实际付清借款之日止）；三、驳回王新杰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费9800元，由刘小伟承担。二审案件受理费9800元，由王新杰负担7758元，由刘小伟、河南省广宇建设集团有限公司负担2042元。本判决为终审判决。审判长 祖 萌审判员 刘丽娜审判员 王 鹏二〇一九年五月二十二日书记员 刘梦影