江苏省南京市秦淮区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0104民初9685号 原告:李云，男，汉族，1989年1月1日生，住本市江宁区。 委托诉讼代理人：彭举，江苏诺法律师事务所律师。 被告：朱叶莉，女，汉族，1976年10月23日生，住本市鼓楼区。 委托诉讼代理人：邱国庆、李智，江苏苏延律师事务所律师。 第三人：谢强初，男，汉族，1979年11月20日生，住江苏省溧阳市。 原告李云与被告朱叶莉、第三人谢强初案外人执行异议之诉纠纷一案，本院于2018年9月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李云及其诉讼委托代理人彭举，被告朱叶莉及其诉讼委托代理人邱国庆、李智到庭参加诉讼，第三人谢强初经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。 原告李云向本院提出诉讼请求：1、请求依法撤销2018年8月30日秦淮区人民法院作出的（2018）苏0104执异103号执行裁定书；2、请求法院依法解除对位于本市秦淮区育仁雅居3幢一单元601室房屋的查封并确认该房屋系原告所有；3、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年11月28日，原告与第三人谢强初签订《南京市存量房交易合同》。合同约定，原告购买第三人谢强初位于本市秦淮区房屋，总价款为230万元，2016年12月5日原告支付购房款225万元，余下5万元在房屋交付时向谢强初支付。该合同自合同签订之日生效，生效后10日内办理房屋过户手续。合同签订后，原告根据合同约定向谢强初支付了225万元购房款，并于2016年12月26日支付了余下尾款5万元。按合同约定谢强初应于2016年12月5日交付房屋并于同日要求原告向其支付剩余尾款5万元。后原告经谢强初同意于2016年12月26日支付了上述尾款5万元，但在此之后，谢强初拒不履行房屋过户手续，原告多次催要无果，致使上述房屋于2017年2月20日被法院查封。2018年3月22日原告在朱叶莉与谢强初、徐日佳民间借贷纠纷执行案件中提出执行异议，2018年8月30日秦淮区人民法院作出（2018）苏0104执异103号执行裁定书驳回原告的异议请求。上述裁定书中认定：李云占有案涉房屋的时间在法院查封起始日2017年2月20日之后。根据合同约定案涉房屋交付、过户时间应在2016年12月5日前，但李云在尚未占有案涉房屋，且于2016年12月26日发函催促谢强初办理过户手续未果的情况下，仍于2016年12月26日给付谢强初购房尾款5万元主动放弃要求谢强初全面履行合同的经济制约，致使涉案房屋于2017年2月20日被法院查封，李云本人亦应承担一定的责任。原告认为执行裁定以上认定有误：首先，2016年12月5日谢强初根据合同约定向原告交付了案涉房屋，同时原告也向法庭提交了原告支付案涉房屋的物业费收据（2017年度和2018年年度），结合合同第三条第四款约定房屋交付时，物业费等相关杂费按下列约定处理，交房前由谢强初承担，物业收据及合同约定足以证明原告在案涉房屋被查封之前已合法占有案涉房屋；其次，合同约定案涉房屋过户时间是合同生效后10日内即2016年12月9日前而不是执行裁定书中认定的2016年12月5日前，同时2016年12月5日原告已合法占有了案涉房屋；第三，根据合同约定购房尾款5万元原告应于房屋交付的同时向谢强初支付，而不是在房屋过户时或过户后支付，后经谢强初同意原告于2016年12月26日向其支付，所以原告并没有主动放弃要求谢强初全面履行合同的经济制约，致使案涉房屋被法院查封的情形，向谢强初支付尾款5万元是原告的先合同义务；最后，原告提交证据证明了在房屋交付后多次通过发函和诉讼的形式催促谢强初配合办理案涉房屋过户手续，但谢强初均以各种理由推脱并拒绝配合，致使房屋被查封，原告对此并无过错。为维护原告的合法权益，故诉至法院要求处理。 被告朱叶莉辩称:原告与谢强初签订的《南京市存量房交易合同》名为房屋买卖合同实为借贷关系，原告称2016年12月5日合法占有案涉房屋并无事实依据，原告在房屋买卖过程中也存在诸多过错，本案中原告提交的证据也存在诸多疑点。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 第三人谢强初未答辩。 本院经审理认定事实如下：2016年11月28日，原告李云（买方，乙方）与第三人谢强初（卖方，甲方）签订一份《南京市存量房交易合同》。合同约定，第三人谢强初将位于本市秦淮区房屋（房屋建筑面积91.54平方米）以230万元出售给原告，其中定金7万元，尾款5万元。2016年12月5日原告支付购房款225万元，甲方同意乙方自留尾款5万元，在房屋交付时双方自行交割。双方约定，2016年12月5日，双方正式交付该房屋并前往相关部门办理相关附属设施和相关权益的更名手续，甲方应在正式交付房屋前腾空该房屋。物业等相关费用于交房前由甲方承担，甲方逾期交房的，每逾期一天，按总房价款的万分之五支付违约金。签订合同当日，原告按照第三人谢强初的指示支付了7万元购房定金并向原告出具了收条，内容为：“今收到李云购买育仁雅居3幢一单元601室的购房定金7万元，此款汇入平安银行徐海卡号51000元，汇入谢强初卡号19000元”。2016年12月6日，原告又按照第三人谢强初的指示支付了218万元购房款并向原告出具了收条，内容为：“今收到李云购房款218万元整（备注：210.82万元汇入本人指定的民生银行帐户87×××74，4.5万元汇入本人指定的民生银行律师张天涯的帐户，另2.68万元以现金收取）。本人承诺收到上述房款后3日内配合李云将位于本市秦淮区的房屋过户登记在李云名下，否则承担总房款的10%的违约金”。同日，第三人谢强初出具尾款5万元的收条，内容为：“今收到李云购房尾款5万元，此款汇入徐海平安银行帐户，房款已全部结清”。后第三人谢强初未能协助原告办理房屋过户手续，2016年12月12日、2016年12月30日、2017年2月16日、2017年4月13日，原告分四次以书面的形式向第三人谢强初发函要求过户，第三人均向原告出具收条确认收到催告函。但第三人仍拒不配合过户，原告遂于2017年5月在本院起诉第三人谢强初要求办理过户手续，2017年6月经本院释明，原告撤回起诉。诉讼中，原告称合同约定应于2016年12月5日办理交接手续，但正式交接是在2016年12月26日，第三人谢强初已全部清空房屋，把房屋钥匙交给原告，交接时双方未签订书面手续。2017年1月，原告入住涉案房屋，因产权证未过户至原告名下，所以水电煤气卡未办理更名手续。2016年12月13日，银行解押后第三人拿到他项权证，原告就要求第三人配合过户，但第三人屡次推脱，且之后系过年期间，直至2017年4月第三人才告知原告查封一事，5月份原告就诉至法院要求处理，因涉案房产被查封，故原告撤回起诉。为证明2017年1月入住的事实，原告提供了物业费收据及物业公司出具的证明，证明原告已交纳了2017年度及2018年度的物业费。 另查明，本案被告朱叶莉于2017年在本院起诉谢强初、徐日佳民间借贷纠纷一案，本院于2017年2月20日查封谢强初名下位于南京市秦淮区的不动产。2017年10月11日，本院审理后判决：一、谢强初于本判决发生法律效力之日起十日内偿还朱叶莉借款148万元及利息；二、徐日佳在夫妻共同财产范围内对谢强初的上述借款及利息承担共同还款责任。判决后，朱叶莉申请执行，原告李云在执行中提出异议认为法院查封有误，应当解除查封。本院审查后认为，李云占有案涉房屋的时间在本院查封起始日2017年2月20日之后，根据合同约定房屋交付、过户时间应在2016年12月5日前，但李云在尚未占有案涉房屋，且于2016年12月26日发函催促谢强初办理过户手续未果的情况下，仍于2016年12月26日给付谢强初5万元，主动放弃要求谢强初全面履行合同的经济制约，致使案涉房屋于2017年2月20日被法院查封，其自身也应承担一定的责任，故本院于2018年8月30日作出（2018）苏0104执异103号执行裁定书，裁定如下：驳回李云的异议请求。该裁定书送达后，原告李云不服并提出执行异议之诉，以致本案。 以上事实，有《南京市存量房交易合同》、收条、银行流水、执行裁定书等证据及原、被告双方陈述为证。 本院认为，根据法律规定，案外人对执行标的主张所有权或有其它足以阻止执行标的转让、交付的实体权利的，可以向执行法院提出异议。原告李云以法院查封房产有误为由在执行程序中向本院提出案外人异议并要求本院解除查封，本院裁定驳回原告李云请求后。原告李云对裁定结果不服并按法律规定提起诉讼，请求法院依法解除对本市秦淮区育仁雅居3幢一单元601室房屋的查封并确认该房屋系原告所有。本院审理后认为，原告与第三人谢强初签订的合同虽在2017年2月20日法院查封之前，且从形式上原告也足额给付了购房款，但原告在交付购房款后，双方之间何时办理房屋交接手续目前并无书面证据证明，原告仅以交纳物业费证明其已于2017年1月入住案涉房屋依据不够充分，本院不予采信，且据原告陈述，2016年12月13日银行解押后第三人已拿到他项权证，此时已完全具备了办理过户条件，在第三人屡次拒绝配合办理过户手续的情况下，原告在此期间虽有催促，但在长达四个月期间并未采取有效阻止措施，致使涉案房屋被法院查封，原告对此也存在一定过错，故原告诉至法院要求解除查封并确认案涉房屋归其所有依据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三条、第一百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条、第二百二十七条之规定，判决如下： 维持本院（2018）苏0104执异103号执行裁定，驳回原告诉讼请求。 本案案件受理费25200元，由原告李云负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本两份，上诉于南京市中级人民法院。 审 判 长  张立旺 人民陪审员  戴士江 人民陪审员  胡连霞 二〇一九年五月八日 见习书记员  孙文莉