福建省泉州市中级人民法院 执 行 裁 定 书 (2019)闽05执复34号 复议申请人（被执行人）：谢肖敏，男，1971年11月19日出生，汉族，住福建省厦门市海沧区。 申请执行人：泉州银行股份有限公司南安水头支行，住所地福建省南安市水头镇奎峰路时代新城一号楼1-7号。 负责人：贺达望，该支行行长。 委托诉讼代理人：黄如意。 被执行人：南安市水头镇鼎文石材经营部，住所地福建省南安市水头镇朴一工业区。 经营者：吕文化，男，1981年2月20日出生，汉族，住福建省南安市。 被执行人：吕文化，男，1981年2月20日出生，汉族，住福建省南安市。 被执行人：马少忠，男，1964年9月17日出生，汉族，住广东省普宁市。 被执行人：黄楚芳，女，1966年9月10日出生，汉族，住福建省厦门市海沧区。 被执行人：张玉琴，女，1975年10月8日出生，汉族，住福建省厦门市海沧区。 复议申请人谢肖敏不服福建省南安市人民法院(2018)闽0583执异35号裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 福建省南安市人民法院（以下简称南安法院）在执行申请执行人泉州银行股份有限公司南安水头支行（以下简称泉州银行水头支行）与被执行人南安市水头镇鼎文石材经营部、吕文化、马少忠、黄楚芳、谢肖敏、张玉琴金融借款合同纠纷一案中，于2018年8月16日作出（2018）闽0583执1019号之一裁定书，裁定：查封、拍卖被执行人谢肖敏名下的、址在厦门市海沧区××北一里××号××室××房产（不动产权证书号：厦地房证第0××5号）。谢肖敏向该院提出执行异议。 南安法院查明，泉州银行水头支行与南安市水头镇鼎文石材经营部、吕文化、马少忠、黄楚芳、谢肖敏、张玉琴金融借款合同纠纷一案，该院于2017年8月14日作出（2016）闽0583民初10140号民事判决书，判决：南安市水头镇鼎文石材经营部应偿还泉州银行水头支行借款本金175万元及相应的利息、罚息、复利；如南安市水头镇鼎文石材经营部未在本判决确定的期限内偿还上述债务，则泉州银行水头支行有权从处分马少忠、黄楚芳、谢肖敏、张玉琴提供的抵押物（抵押范围详见厦国土房他证第2××0号土地房屋他项权证）的折价、拍卖、变卖所得价款中优先受偿；吕文化、马少忠、谢肖敏对南安市水头镇鼎文石材经营部上述借款本金及相应的利息、罚息、复利承担连带清偿责任;吕文化、马少忠、谢肖敏承担保证责任后，有权向南安市水头镇鼎文石材经营部追偿。判决生效后，泉州银行水头支行向南安法院申请强制执行。该院在执行过程中，于2018年8月16日作出（2018）闽0583执1019号之一执行裁定书，裁定：查封、拍卖被执行人谢肖敏名下的、址在厦门市海沧区××北一里××号××室××房产（不动产权证书号：厦地房证第0××5号）。 另查明：谢肖敏以其名下的址在厦门市海沧区××北一里××号××室××房产为南安市××镇鼎文石材经营部在本案的借款提供抵押担保，并办理了抵押登记（土地房屋他项权证号：厦国土房他证第2××0号）。 南安法院认为，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第六条规定：“对被执行人及其所扶养家属生活所必需的居住房屋，人民法院可以查封，但不得拍卖、变卖或者抵债”，对被执行人房产不得拍卖的条件是被执行人及其所扶养家属生活所必需的居住房屋，并非被执行人的唯一房产。《最高人民法院关于人民法院执行设定抵押的房屋的规定》第一条规定：“对于被执行人所有的已经依法设定抵押的房屋，人民法院可以查封，并可以根据抵押权人的申请，依法拍卖、变卖或者抵债。”由此可见，即便房产为被执行人唯一住房，只要房产设置了抵押，人民法院即可根据抵押权人的申请，依法采取拍卖措施。上述诉争房屋现仍抵押给泉州银行水头支行，南安法院依法裁定拍卖上述房产，于法有据，并不存在有违公证公平的情形。且本案中，申请执行人泉州银行水头支行已按《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条第一款第（三）项的规定，承诺在讼争房产的拍卖款中预留5-8年的租金给异议人谢肖敏，在异议人谢肖敏及其扶养家属生活必需的居住权已有保障的情形下，谢肖敏提出请求撤销对讼争房产的拍卖，于法无据。综上，被执行人谢肖敏请求中止拍卖的理由缺乏事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项之规定，裁定：驳回谢肖敏的异议请求。 谢肖敏向本院申请复议请求：裁定撤销南安法院（2018）闽0583执异35号裁定，中止南安法院（2018）闽0583执1019号之一裁定书的执行程序，暂停拍卖谢肖敏名下的址在厦门市海沧区××北一里××号××室××房产，重新审理谢肖敏与申请执行人的金融借款合同纠纷一案。事实与理由：设定抵押担保的有两套房屋，分属于不同的所有权人，南安法院只查封、拍卖谢肖敏名下房屋，有违公正。被查封的房产系谢肖敏及扶养家属所必需的居住房屋，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第六条的规定，不得拍卖。 双方当事人未提交新的证据，本院对南安法院查明的事实予以确认。 本院认为，《最高人民法院关于人民法院执行设定抵押的房屋的规定》第一条规定：“对于被执行人所有的已经依法设定抵押的房屋，人民法院可以查封，并可以根据抵押权人的申请，依法拍卖、变卖或者抵债。”谢肖敏名下的址在厦门市海沧区××北一里××号××室××房产的房产已设定抵押给泉州银行水头支行，该事实已经生效的南安法院（2016）闽0583民初10140号民事判决予以确认，由于被执行人南安市水头镇鼎文石材经营部未能履行生效判决确定的还款义务，南安法院根据泉州银行水头支行的申请，裁定查封、拍卖谢肖敏提供抵押的房屋合法有据，并无不当。且泉州银行水头支行已承诺按《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条第一款第（三）项的规定，在讼争房产的拍卖款中预留5-8年的租金给谢肖敏，在谢肖敏及其扶养家属生活必需的居住权已有保障的情形下，谢肖敏主张该房屋系其唯一住房应停止拍卖，于法无据，本院不予支持。谢肖敏主张应重新审理其与泉州银行水头支行的金融借款合同纠纷一案，不属执行异议审查范围。综上，谢肖敏的主张没有事实与法律依据，南安法院裁定驳回谢肖敏的异议请求正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项的规定，裁定如下： 驳回谢肖敏的复议申请，维持福建省南安市人民法院(2018)闽0583执异35号裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈灿彬 审判员  吴梅芳 审判员  陈建家 二〇一九年五月三十日 书记员  庄春生 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、异议人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、异议人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、异议人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定； （二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定； （三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定； （四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查； (五)异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。 除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。 人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。