安徽省六安市金安区人民法院民 事 判 决 书(2019)皖1502民初1518号原告：六安市恒业建材有限公司，住所地安徽省六安市经济技术开发区皖西大道与经五路交汇处，统一社会信用代码91341500573019155B。法定代表人：陈继礼，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：刘翔，该公司法务。被告:河南城建建设集团有限责任公司，住所地河南省安阳市北关区人民大道东段路北18号，统一社会信用代码914105007355091748。法定代表人：高玉春，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：郝永洲，男，1986年1月9日生，汉族，高中文化，河南省安阳县人，公司员工，住河南省安阳县。委托诉讼代理人（特别授权）：王庆军，河南上合律师事务所律师。被告：六安市裕祥房地产开发有限公司，住所地安徽省六安市齐云西路（齐云阁商贸公司楼上），统一社会信用代码91341500743060768X。法定代表人：赵本杰，该公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：陈海涛，安徽徽安律师事务所律师。被告：周宗银，男，汉族，1965年8月10日生，初中文化，个体建筑户，六安市裕安区人，住六安市裕安区。被告：李家国，男，汉族，1970年9月10日生，初中文化，个体建筑户，六安市金安区人，住六安市。原告六安市恒业建材有限公司（下称六安恒业公司）与被告河南城建建设集团有限责任公司（下称河南城建公司）、六安市裕祥房地产开发有限公司（下称六安裕祥房地产公司）、周宗银、李家国买卖合同纠纷一案，本院于2019年2月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告六安恒业公司法定代表人陈继礼及其特别授权委托诉讼代理人刘翔，被告河南城建公司特别授权委托诉讼代理人王庆军，被告六安裕祥房地产公司特别授权委托诉讼代理人陈海涛均到庭参加诉讼，被告周宗银、李家国经本院传票合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案作缺席审理，现已审理终结。原告六安恒业公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令四被告连带支付所欠混凝土款364041.50元及违约金(违约金从2014年1月1日起按月利率2%计算至款清止）；2、由四被告承担本案诉讼费等费用。事实与理由：被告一河南城建建设集团有限责任公司承建六安市金安区翁墩乡文化一条街项目工程，2013年6月，被告一与原告签订了“商品混凝土购销合同”，由原告向被告供应混凝土，同时，被告二的第一分公司在该合同上盖章，被三和被告四在该合同上签字。合同对价格、技术标准、运输方式、货款的结算方式以及违约责任等作了约定。合同签订后，原告依约向被告供货，但被告却屡屡拖欠货款，对余欠的464041.5元货款只支付100000元后便长期无故拖欠，原告不得已于2016年9月向金安区人民法院提起了诉讼。诉讼期间，被告多次与原告协商付款事宜，承诺分期付清，要求原告撤诉。原告应被告的请求，于2017年7月17日撤回了[（2016）皖1502民初4424号]起诉，但被出尔反尔，再次失信，至今对尾欠的货款分文不付。原告认为，以上被告应当按合同的约定全面履行付款义务、清偿余欠货款；被告二的分公司，因不具有法人资格，其民事责任应由被告二承担。有鉴于此，为维护原告合法权益，特诉至贵院，请依法判如所请。被告河南城建公司辨称，1、被告河南城建公司不是本案适格的诉讼主体，不应承担本案的民事责任；2、本案涉嫌刑事犯罪，依法应当驳回原告起诉，移交公安机关处理；3、原告早已在2015年1月19日与被告李家国、六安市裕祥房地产开发有限公司达成以房抵债协议，本案的债权债务已经消灭，依法应当驳回原告的诉讼请求，综上所述，请贵院依法驳回原告对被告河南城建公司的诉讼请求，维护答辩人的合法权益。被告六安裕祥房地产公司辩称，1、被告李家国与原告之间是否产生了买卖合同关系，将在原告提交书证时候予以核实；2、被告二系本案所涉房屋建设的开发商，李家国系实际施工人之一，2013年12月21日李家国、原告以及被告二达成还款抵押协议，协议大致内容为被告二将开发的商铺一号楼12、13铺抵押给原告，该抵押还款协议原告、李家国均有签章和签字，2015年1月19日，李家国、原告和被告二又达成了一份协议书，大致内容为李家国欠原告建材款36.4万元由被告二开发的一号楼124号房抵押给本案原告，该协议由李家国、原告委托人秦亚辉和被告二签章并签字确认，如本案实际施工人李家国确实尚欠原告的相关建材款，在实际履行过程中应按上述两份协议予以履行。被告周宗银、李家国未作书面答辩，在举证期限内也未向本院举证。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，被告河南城建公司对原告提供的证据一原、被告基本信息、组织机构代码和身份证复印件的真实性不持异议；对证据二商品混凝土购销合同的证据三性均持有异议，首先涉案合同上在担保人处加盖的我公司印章不是我公司备案的印章，而是他人伪造的印章所加盖的（编号不一样：2013年我公司备案印章编码为4105000067223，而案涉工程合同印章的编号为4105000038595，自从名称变更后我公司现在的印章编码为4105000100233，字体不一样，且我公司已在2015年3月份变更为有限责任公司），该工程被告一从来没有承建过，也不认识周宗银、李家国，所以该份合同与被告一没有关联性，还有在合同上加盖的公章是在担保方处，而不是购买方处，按照担保法的规定，合同约定货款在2013年年底一次性付清，没有明确约定保证方式的，视为连带责任保证，又没有约定保证期限，担保期限最长为六个月，即便是按照保证期限，原告也没有在主债务履行期即2013年年底届满后六个月内即到2015年时间内没有向他认为的保证方主张保证责任，从这方面讲被告河南城建公司也不应当承担责任，对证据三混凝土结算单被告河南城建公司不知情，且河南城建公司也没有加盖公章，且两张单据上注明的施工单位是河南城建建筑有限公司，该名称与被告公司名称也完全不一致，这也充分证明施工单位不是被告一，另外原告也没有证据证明收货结算方李家国与被告河南城建公司有任何关系，无法据此要求河南城建公司承担责任，对证据四六安市金安区人民法院民事裁定书复印件，认为原告提交的证据目录上载明是2016年起诉的，那么按照这个时间保证期限也已超过了保证期间，综上所有证据无法证明被告一承担责任。被告六安裕祥房地产公司对证据一三性不持异议，对证据二真实性不持异议，对涉及到担保方即本案被告一印章是否真实，是不是其真实意思表示，以被告一的质证意见为准，对证据三、四的证据三性不持异议。原告对被告河南城建公司提供的2011年5月6日河南省公章刻制批准单三性无异议，证明目的持有异议，企业在经营过程有可能存在多枚印章，故达不到被告的证明目的；对证据二安阳市公安局北城分局受案登记表真实性、合法性无异议，关联性及证明目的有异议，认为2014年已经报案，现在已经2019年还没有结果，况且案涉工程在六安市金安区质监站备案是被告一承建本案工程的。六安裕祥房地产公司对被告一所提交的证据认为与其没有关联性，不予质证。原告对被告六安裕祥房地产公司提供的2013年12月21日原告与被告二、李家国三方签订的还款抵押协议认为是复印件，对其真实性无法确认，从形式要件看是抵押权益，不是以房抵债，抵押的前提即抵押物必须是物权所有人，本案抵押财产不能证明其拥有抵押物权，抵押作为保证形式的情况下，没有办理抵押登记视为抵押无效，也使得抵押权人无法实现债权，同意被告二的证明目的，该抵押协议证明了被告所欠货款的事实，从时间节点看没有任何履行的意义和必要，还有该份协议不影响原告向被告主张权利；对证据二2015年1月19日被告李家国、原告、被告二签订的协议书的真实性不持异议，但到现在没有履行，当时签订协议的时候，被告没有出具购房合同，也没有有效发票和收据，还有房屋备案也没有，该份合同是没有生效的，房屋仍属于开发商的。被告河南城建公司对被告二提供的证据一真实性不持异议，其恰恰说明了承建工程的是李家国；对证据二真实性不持异议，也证明了承建方是李家国，同时也能证明原告已经通过以房抵债的形式实现了债权，债权债务已经消灭，按照物权法以及合同法规定该合同是合法有效的，至于说后续的，签订合同包括其他的都是附随义务，不影响原告与被告二之间的合同效力。本院对上述证据审查后认证如下：1、案涉当事人主体问题。本案系买卖合同纠纷案件，原告必须有证据证明与被告具有买卖合同关系，而原告提供的《六安市商品混凝土购销合同》的合同尾部担保人位置虽盖有河南城建公司公章，但该公章的数码编号（4105000038595）与河南城建公司提供的有安阳市公安局盖章的备案公章数码编号（4105000067223）明显不符，原告虽称河南城建公司在经营过程中存在多枚公章同时使用的情况，但并未就此提供证据证明，河南城建公司也否认案涉工程系其承建，原告也无证据证明案涉工程系其承建，加之河南城建公司已就公章问题向河南省安阳市公安局北辰分局报案，故现有证据不能证明河南城建公司与原告具有合同关系，不应承担偿付责任；六安裕祥房地产公司所属第一分公司及周宗银、李家国在《六安市商品混凝土购销合同》尾部需方盖章签字，结合六安裕祥房地产公司庭审中提供的2013年12月21日原告与六安裕祥房地产公司第一分公司、周宗银、李家国签订的《还款抵押协议》，2015年1月19日被告李家国、原告、六安裕祥房地产公司第一分公司签订的《协议书》，六安裕祥房地产公司作为案涉工程的发包方，周宗银、李家国作为实际施工人在合同需方签字、盖章，其后又就货款偿还问题签订协议并作出相应的还款承诺，故系本案适格被告，应对案涉货款承担偿付责任。2、关于《还款抵押协议》、《协议书》所涉抵押财产的效力问题，原告与六安裕祥房地产公司第一分公司、周宗银、李家国先后签订的两份协议中所涉房产，无证据证明系周宗银、李家国所有，也未办理抵押登记手续，故所涉抵押没有成立，也未实际履行，现原告根据两份协议要求三被告偿付货款有据佐证，依法应予支持。综上，本院对原告提供的四组证据的证据三性予以确认，对其部分证明目的不予确认，对河南城建公司提供的二组证据的证据三性及证明目的依法予以确认，对六安裕祥房地产公司提供的二组证据的证据三性予以确认，对其部分证明目的不予确认。根据当事人的陈述和审查确认的证据，结合庭审调查，本院认定事实如下：2013年6月，被告六安裕祥房地产公司所属第一分公司、周宗银、李家国为开发、承建六安市翁墩乡文化一条街项目需要，与原告六安恒业公司签订《六安市商品混凝土购销合同》一份，由原告在合同尾部供方位置盖章，被告六安裕祥房地产公司所属第一分公司、周宗银、李家国在合同尾部需方位置盖章、签字，在合同尾部担保方位置盖有数码编号为4105000038595并带有“河南城建建设集团有限公司”字样的公章。双方就商品混凝土供应工程概况、价格、质量要求技术标准、交货地点及方式，运输方式及费用负担、混凝土计量方法、结算方式及期限、验收标准、违约责任等进行了约定。其中结算方式及期限约定为：1、工程进度至二层结构封顶付50%混凝土货款，至主体结构封顶前付总款的70%，余款在2013年年底一次性付清。2、如果需方不能按时支付货款，供方有权停止供货，由此造成损失全部由需方承担，并且应对未按时支付的货款支付5‰/天的利息，同时需方不得要求其他商品混凝土公司供应混凝土，否则视为合同违约等内容。该合同签订后，原告六安恒业公司即按照双方合同约定向被告发包、承建的案涉工程供货，至2013年12月31日原告累计向被告方供货864041.50元，被告陆续支付部分货款，余欠货款，经原告多次催要，2013年12月21日,原告与六安裕祥房地产公司第一分公司、周宗银、李家国签订《还款抵押协议》一份，双方约定有：1、周宗银、李家国将位于翁墩乡文化街商铺1号楼12铺、13铺按1500元/㎡计算，面积约240㎡，作为抵押物，抵押给原告；2、周宗银、李家国承诺在2014年1月30日还清原告商砼款（以结算单数额为依据），如周宗银、李家国逾期未还原告商砼款，愿意用翁墩乡文化街商铺1号楼12铺、13铺及其本人家庭的合法财产（如汽车、住房、工资及有价物质）交予原告作为商砼款的清偿，并配合原告办理拍卖、变卖等手续，同时承担相关费用；3、六安裕祥房地产公司第一分公司必须证明该抵押物属周宗银、李家国所持有产权，如该抵押物权属不在两人名下，六安裕祥房地产公司第一分公司将承担共同支付原告商砼款的连带责任，直至还清为止；4、如周宗银、李家国在2014年1月30日前履行协议将款全额支付给原告，则此协议作废，由六安裕祥房地产公司第一分公司作为鉴证方，证明此协议作废。2015年1月19日，原告与六安裕祥房地产公司第一分公司、李家国又签订的《协议书》一份，双方约定有：周宗银、李家国共欠原告商砼款364000元，用1号楼124号房一、二层抵押给原告，该房面积约153.24㎡，价格2500元/㎡，共折款383100元，两比原告需找周宗银、李家国现金款19100元，1号楼124号房面积以房产证面积为准，如有误差多退少补等内容。上述协议签订后，因所涉抵押房屋不能证明周宗银、李家国系所有权人，也未办理抵押登记手续，故双方均未实际履行。现因原告多次催要未果而诉至本院。本院认为，本案事实清楚，债权债务关系明确。被告六安裕祥房地产公司所属第一分公司、周宗银、李家国为开发、承建六安市翁墩乡文化一条街项目需要，从原告六安恒业公司与签订《六安市商品混凝土购销合同》，该合同系双方的真实意思表示，符合相关法律规定，且已实际履行，依法应为有效，双方均应遵照履行，因六安裕祥房地产公司第一分公司不具备法人资格，其从事民事活动产生的民事责任应由六安裕祥房地产公司承担。原告已按合同约定交付货物，而三被告未按约支付货款，显已违约，现原告起诉要求三被告偿还货款有据佐证，依法应予支持，因双方对逾期付款计付利息的违约责任的标准约定过高，应予调减，宜按月利率2%计付为宜，原告从2014年1月1日起主张三被告支付逾期付款利息有据佐证，依法应予支持；要求被告河南城建公司承担偿付责任，因其所提供证据不能证明与河南城建公司具有买卖合同关系，河南城建公司否认案涉工程系其承建，原告也无证据证明加以证明，故原告该项诉请本院不予支持。被告六安裕祥房地产公司、周宗银、李家国久拖原告货款不付，对本纠纷应负全部责任，所欠原告货款应予立即偿付，并应承担原告相应的利息损失。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及有关法律规定，判决如下：一、被告六安市裕祥房地产开发有限公司、周宗银、李家国应于本判决生效之日起三日内支付原告六安市恒业建材有限公司货款364041.50元；二、被告六安市裕祥房地产开发有限公司、周宗银、李家国应自2014年1月1日起按月利率2%赔偿原告六安市恒业建材有限公司货款364041.50元的利息损失至货款付清止；三、驳回原告六安市恒业建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7000元，减半收取3500元，由被告六安市裕祥房地产开发有限公司、周宗银、李家国负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。审判员  祁卫东二〇一九年五月七日书记员  陈养勇附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条民事主体依法享有债权。债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。第一百一十九条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。