广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书(2014)佛顺法伦民初字第48号原告谢家宝（反诉被告，以下简称原告），男，1988年6月14日出生，汉族，住址广东省怀集县。被告张飞平（反诉原告，以下简称被告），男，1978年9月10日出生，汉族，住址安徽省肥东县。委托代理人覃晓林、陈春明，广东顺睿律师事务所律师。原告谢家宝诉被告张飞平劳务合同纠纷一案和被告张飞平反诉原告谢家宝劳务合同纠纷一案，本院于2014年1月13日立案受理后，依法由审判员张锦华适用简易程序独任审判，于2014年3月3日、3月14日公开开庭进行了审理。原告及被告的委托代理人覃晓林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2011年7月13日，原、被告双方签订《合同协议》，其中第三条约定由原告负责被告所有的佛山市顺德区伦教力普五金加工店技术工作，具体包括：安排生产、技术跟踪、质量跟踪、人员培训等。合同第五条约定由于原告前述工作。被告愿意按每台设备175000元/12个月的8%执行分红，分红六个月结算一次；第六条约定，双方不得以任何借口终止合作关系。另外，被告经营的佛山市顺德区伦教力普五金加工店共有两台设备，被告因自身原因于2013年2月8日在春节放假前即通知原告无须再上班，单方撕毁协议。因原告在被告的加工店共工作19个月，经核算，被告应向原告支付分红款共计44333元。原告多次追讨无果，特向法院提起诉讼。现请求：一、判令被告付给原告分红款44333元；二、判令被告向原告支付利息3843元（利息自2010年4月起至支付款项之日止，暂计至起诉之日，按中国人民银行最新六个月贷款利息计算）；三、由被告承担本案诉讼费。被告辩称，原告的起诉无事实依据，原、被告之间存在合伙关系，依据（2013）佛顺法伦民初字第357号民事判决书认定的事实，双方之间不存在劳动关系。被告向原告支付的款项应为分红款共124800元，加上另外已支付的20000元，共计144800元，故被告不存在拖欠原告分红款的情况。合同协议约定，被告支付给原告的是纯利润，但双方合作至今，因原告的原因，产品质量存在严重问题，客户纷纷退货索赔致使合伙企业亏损并无任何利润，原告诉求没有事实依据。被告反诉称，被告拥有一间张飞平五金加工店，原告以技术入股，两人经协商并签定合同协议，共同经营此加工店。《合同协议》中第三条约定，由于原告的技术造成问题所发生的质量问题造成直接经济损失的，原告应该承担25%的责任。合作期间，原告负责生产管理、技术管理，被告负责跟单。由于原告的技术问题，整天上网，经常不上班，技术跟踪不到位，不善管理，导致很多产品报废，生产跟不上，致使加工店失去几个客户，还要赔偿客户的经济损失，加工店也收不到加工费。另外，被告向原告预支分红款20000元，原告至今一直逃避责任，不肯共同承担加工店的经济损失，拒绝清算分红及承担加工店的损失，单方毁约，致使加工店倒闭，且给被告造成经济损失。被告认为双方的合同关系合法有效，原告应共同承担加工店的经济损失及赔偿责任。现反诉请求：一、判令原告向被告支付违约金30000元；二、判令原告向被告支付因原告技术问题导致产品报废的直接经济损失168075元的25%即42018.7元，以上合共72018.7元；三、本案反诉诉讼费由原告承担。针对被告的反诉，原告辩称，对被告起诉的经济损失及违约金均不清楚，被告损失与原告无关。原告与被告之间是劳动关系并带分红，上班基本无休息，上班时间为上午8点至晚上8点。原告在诉讼中提供的证据及被告的质证意见如下：1.原告身份证、被告身份资料各1份，证明原、被告诉讼主体资格。2.合同协议1份，证明原被告之间是劳动关系。3.录音光碟及通话文字资料各1份，证明被告拖欠原告分红款的事实。4.民事判决书1份，证明被告已经归还原告的50000元，是原告支付给被告的借款本金。被告的质证意见：对证据1无异议。对证据2的真实性无异议，对证明内容有异议，原告起诉的是合伙纠纷，但其举证证明双方之间存在劳动关系与起诉不符，应承担举证不能的责任，请求法院驳回其诉讼请求。对证据3的真实性、合法性及关联性均不予确认，文字资料不能证明通话主体，通话时间、通话内容与本案有何关联，且该通话不能证明原被告之间存在何种关系及被告拖欠原告分红款的情况。对证据4的真实性无异议，对证明内容有异议。该判决书证明原告不诚实，相关款项已经结清，但原告仍然以被告拖欠款项为由提起诉讼，最终被法院驳回，50000元不是原告投入的资本金。被告在诉讼中提供的证据及原告的质证意见如下：1.结算单复印件及借支单各1份，证明被告向原告支付分红或者劳务费124800元（包含被告向原告归还的借款50000元），且原告向被告预借20000元。2.民事判决书1份，该民事判决书证明双方之间不存在劳动关系，被告在此前向原告支付的50000元是预支分红。3.合同协议1份，证明双方之间存有合作关系，约定若被告遭受的损失，原告应当就其中的25%承担清偿责任。4.企业档案机读资料1份、图纸8份，送货单8份，退货单8份，扣款通知单2份，相片9份，证明因原告的原因，造成被告损失168075元，原告应承担其中的25%即42018.7元。5.民事判决书及民事裁定书各1份，证明原、被告之间的借款合同纠纷已经终审判决。原告的质证意见：对证据1的真实性无异议，该款项是原告的工资及向被告出借的款项，借记单上的20000元是结算单中9月至12月工资，即每月5000元。对证据2的真实性无异议，认为5000元是工资不是分红。对证据3的真实性无异议。对证据4，认为原告不清楚被告的损失，在原告工作期间，原告为该公司做过配件，但是没有退货。对证据5无异议。案经开庭审理，经庭审质证、认证，本院对上述证据作如下认定：1.原告提供的证据1、2、4及被告提供的证据1、2、3、5，双方当事人对其真实性均无异议，本院予以确认。2.原告提供的证据3，该证据为录音资料，因无法核实对话人的身份情况，被告对该录音的真实性亦不予确认，故本院对该证据不予采信。3.被告提供的证据4，被告未能提供证据佐证相应损失的真实性及与原告的关联关系，且原告对证据的真实性有异议，本院不予确认。根据上述有效证据及结合当事人的陈述，本院对以下法律事实予以确认：2011年7月13日，被告以资金周转困难为由向原告借款50000元，定于2012年7月13日前还清，并出具借条确认。同日，被告（甲方）与原告（乙方）订立一份《合同协议》，内容如下：第一条，由于甲方购买加工中心，资金周转困难。向乙方借款人民币伍万元。甲方写好借条交给乙方作为依据。由于甲方经营不善造成亏本的，甲方也要在一年内还清欠款人民币伍万元整。第二条，甲方每月支付乙方工资。现在工资为5000元，以后随着经济的发展而适应的提加工资（包括食宿）。但要根据设备的多少增加技术人员。第三条，乙方负责：安排生产、技术跟踪、人员培训等，严格控制好生产质量，交货期。由于乙方本人技术造成问题所发生的质量问题造成直接经济损失的（在无可挽回的情况下），乙方应承担25%责任。第四条，甲方应在签订协议起一年内还清向乙方所借的款项，如逾期没有还清借款给乙方，乙方占有加工中心机械（现有两台）的10%的股份权。并可向法院追索余款及所得利息。还款方式：可分批还款打到乙方的账号或一次性还清。第五条，现甲方承诺每年给乙方纯利润8%的分红，不管日后增加多少台设备的所有利润。每台设备按12个月17.5万元分红，分红利的时间为：自签字之日起算，六个月结算一次。第六，甲方、乙方五年内不可用任何借口终止合作关系（除地震等一切不可抗拒的自然灾害或甲方由于特殊原因转卖所有设备外），五年后经双方协议好可随时终止。合同中尚有其他约定事项。双方签订上述合同后，原告在被告的加工中心工作至2013年1月26日。另查，佛山市中级人民法院作出的(2013)佛中法民一终字第1776号民事判决书（已生效），确认原、被告双方制作了一份款项收支记录，该记录载明被告应支付原告2011年12月至2012年8月的工资为41400元，应支付原告2012年9月至2012年12月的工资为20000元，连同被告向原告借款50000元，并扣减原告向被告借支78000元及20000元，被告应向原告支付款项为13400元。该款被告于2013年1月31日以转账方式向原告支付完毕。再查，双方在庭审中确认加工中心有两台机器。本院认为，原、被告之间签订的《合同协议》是双方当事人的真实意思表示，内容合法有效，本院予以确认。双方在《合同协议》中约定被告向原告支付相应工资，而原告在被告的加工中心负责安排生产、技术跟踪、质量跟踪、人员培训等，严格控制好生产质量等工作，即由原告以被告的需要为其提供劳务活动，而由被告向原告支付约定报酬，由于被告所有的加工中心未领取营业执照，不属于《中华人民共和国劳动合同法》中所规定的用人单位的主体范围，故原、被告之间形成的是劳务关系。《合同协议》并未约定双方的出资比例、盈余分配、债务承担等符合合伙关系法律特征的事项，故被告主张双方之间构成的为合伙关系的理据不充分，本院不予采纳。故本案案由应为劳务合同纠纷而非合伙协议纠纷，本院依法予以变更。双方签订的《合同协议》第五条约定：“现甲方承诺每年给乙方纯利润8%的分红，不管日后增加多少台设备的所有利润。每台设备按12个月17.5万元分红，分红利的时间为：自签字之日起算，六个月结算一次”。该项约定明确了被告承诺向原告发放分红的计算方式和时间，应视为被告承诺向原告支付工作奖励或提成（即所谓分红），故原告请求被告支付分红有理，本院予以支持。根据原告在被告经营的加工中心的工作时间，即从2011年7月13日至2013年1月26日约18个月，故被告应向原告支付的分红款为42000元（175000元×2×8%×18个月/12个月）。另外，对于原告主张的利息，因双方约定分红款自签字之日起每六个月结算一次，故部分利息以欠款14000元（175000元×2×8%×6个月/12个月）从2012年2月1日起，部分利息以欠款14000元从2012年8月1日起，部分利息以欠款14000元从2013年2月1日起，均按中国人民银行规定的同期六个月贷款基准利率计算。原告主张超出部分，缺乏理据，本院不予支持。根据已发生法律效力的(2013)佛中法民一终字第1776号民事判决书，证明双方在本案诉讼前所发生的往来款项，属于被告向原告支付的工资及双方之间的相互借贷款项，不属于被告向原告支付约定的分红，故被告的该点抗辩意见，理由不成立，本院不予支持。《合同协议》第三条约定“由于乙方本人技术造成问题所发生的质量问题造成直接经济损失的（在无可挽回的情况下），乙方应承担25%责任”。但被告所提供的证据并不能充分证明因原告的过错致使生产的产品存在质量问题及被告受到的损失，故被告反诉要求原告承担违约责任及赔偿损失的理由不充分，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告张飞平应于本判决发生法律效力之日起十日内，一次性向原告谢家宝支付欠款42000元及利息（利息的计算方法：以中国人民银行规定的同期六个月贷款基准利率计算，部分以欠款14000元自2012年2月1日起，部分以欠款14000元自2012年8月1日起，部分以欠款14000元自2013年2月1日起，上述均计算至本判决确定的给付之日止）；二、驳回原告谢家宝的其他诉讼请求；三、驳回被告张飞平的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费502.2元（已减半），反诉受理费800元（已减半），两项合共1302.2元，由原告谢家宝负担25元，由被告张飞平负担1277.2元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  张锦华二〇一四年三月十七日书记员  彭 雅