重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2013）江法民初字第08596号原告刘时会，女，1966年4月13日出生，汉族，住重庆市长寿区。委托代理人王海龙，重庆龙创律师事务所律师。被告重庆正全贸易有限公司，住所地重庆市江北区。法定代表人钟正全，该公司总经理。委托代理人肖川，重庆法缘律师事务所律师。原告刘时会与被告重庆正全贸易有限公司（以下简称正全公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院立案受理后，依法由代理审判员李文韵独任审判，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘时会及其委托代理人王海龙，被告正全公司的委托代理人肖川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘时会诉称，我于2008年1月18日受被告公司聘用，派往被告公司在世纪新都超市的摊位从事酱腌菜制品销售工作，每月工资为2，000元。2012年2月17日上午7时30分许，我在上班途中发生交通事故受伤，住院治疗共计34天（第一次住院26天，为取出内固定二次住院8天）。2013年2月27日，经重庆市江北区人力资源和社会保障局认定为工伤。同年8月6日，重庆市劳动能力鉴定委员会鉴定我的伤残等级为八级，无护理依赖。现请求法院判令：1、解除我与被告之间的劳动关系；2、被告支付我：医疗费26，788.86元、住院伙食补助费272元（8元／天×34天）、护理费8，320元（80元／天×104天）、停工留薪期工资9，079.20元（3，783元／月×60%×4个月）、生活津贴22，244.04元（3，783元／月×60%×70%×14个月）、一次性伤残补助金24，967.80元（3，783元／月×60%×11个月）、一次性工伤医疗补助金22，698元（3，783元／月×6个月）、一次性伤残就业补助金45，396元（3，783元／月×12个月）、交通费500元、鉴定费400元，合计160，665.90元。被告正全公司辩称：1、我公司与原告已于2012年3月14日解除劳动关系；2、医疗费已由责任方在重庆市江北区人民法院审结的（2013）江法民初字第00277号机动车交通事故责任纠纷案中赔付完毕，法院不应重复主张；3、住院伙食补助费应按26天计算；4、护理费原告应提供证据证明其计算标准以及有人护理的事实；5、停工留薪期工资应按1，889元／月×4个月计算，为7，556元；6、生活津贴应按1，889元／月×70%×1个月计算，为1，322.30元；7、一次性伤残补助金应按1，889元／月×11个月计算，为20，779元；8、一次性工伤医疗补助金应按2011年社平工资3，337元／月×6个月×30%计算，为6，006.60元；9、一次性伤残就业补助金应按2011年社平工资3，337元／月×12个月×30%计算，为12，013.2元；10、交通费请求不予支持；11、鉴定费我方认可。经审理查明：2008年1月18日，刘时会入职正全公司，双方建立劳动关系。正全公司将刘时会派往其在世纪新都超市的摊位从事酱腌菜制品销售工作，未为刘时会投缴社会保险。2012年2月17日上午7时30分许，刘时会在上班途中于重庆市江北区观音桥环道“嘉陵三村”路口处发生交通事故，造成腰1椎体爆裂性骨折，随即被送入重庆市急救医疗中心住院治疗。同日，刘时会转院到重庆市江北区中医院住院治疗至同年3月14日出院。交通事故责任人文道远支付了刘时会在重庆市江北区中医院住院期间的医疗费15，500元。2012年底，刘时会就机动车交通事故责任赔偿将文道远诉至本院。本院审理中，双方自行和解，文道远支付了刘时会赔偿款10，500元，刘时会承诺放弃其他实体权利，并申请撤回该案起诉。2013年1月7日，为取出内固定，刘时会再次进入重庆市江北区中医院住院治疗至同年1月15日出院。2013年2月27日，重庆市江北区人力资源和社会保障局作出江人社伤险认决字（2013）第126号《认定工伤决定书》，认定刘时会腰1椎体爆裂性骨折属于因工受伤。同年3月21日，刘时会向重庆市江北区劳动能力鉴定委员会申请伤残等级鉴定。同年4月30日，该委员会作出江劳鉴字（2013）277号《劳动能力鉴定结论通知书》，主要载明伤情诊断为：腰1椎体爆裂性骨折行T12-L2内固定术后，椎体前缘总体高度减少1／2以上；鉴定结论为伤残八级，无护理依赖。后正全公司向重庆市劳动能力鉴定委员会申请对刘时会工伤再次鉴定。同年8月6日，重庆市劳动能力鉴定委员会作出渝劳再鉴字（2013）592号再次劳动能力鉴定（确认）结论通知书，主要载明伤情诊断为：腰1椎体爆裂性骨折内固定术后（压缩前缘高度减少小于1／2）；鉴定结论为伤残八级，无护理依赖。初次鉴定产生鉴定费400元，已由刘时会支付。同年9月23日，刘时会就解除劳动关系、工伤保险待遇向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。因该委逾期未受理，同年9月29日，刘时会诉至本院。庭审中，刘时会为证明其关于医疗费、护理费等主张，举示了如下证据：1、重庆市急救医疗中心出院费用分项汇总表，载明姓名刘时会，入院时间2012年2月17日，出院时间2012年2月17日，各费用类别、名称、单价，汇总金额3，538.80元等；2、重庆市江北区门诊医药费专用收据若干，载明时间为2012年2月、6月、8月等，门诊医药费共计1，370.23元；3、刘时会两次在重庆市江北区中医院住院产生的医药费专用收据及住院费用清单，其中第一次住院医药费专用收据载明合计金额19，122.13元（冲预交19，100元、现金收22.13元）；第二次住院医药费专用收据载明合计金额6，296.5元（冲预交3，000元、现金退377.77元、个人账户收60元、医保基金收3，614.27元）；4、2012年2月17日重庆市江北区中医院疾病诊断证明书，载明姓名：刘时会，诊断：腰1椎体爆裂性骨折，意见：卧硬板床休息十周（期间生活不能完全自理，需由人护理）等；5、出院证2张，其中2013年1月15日出院证载明诊断为腰1椎体骨折内固定术后骨愈合、慢性胃炎（住院期间由1人护理生活）等。庭审中，正全公司为证明刘时会工资金额，举示了2010年12月20日至2011年1月19日、2011年1月20日至同年2月19日、2011年12月20日至2012年1月19日、2012年1月20日至同年2月17日的工资表，载明刘时会月工资实发金额分别为2，133元、2，197元、2，200元、2，025元。上述事实，有江人社伤险认决字（2013）第126号《认定工伤决定书》、江劳鉴字（2013）277号《劳动能力鉴定结论通知书》、渝劳再鉴字（2013）592号《再次劳动能力鉴定（确认）结论通知书》、工资表、疾病诊断证明书、收条、传票、应诉通知书、撤诉申请书、医药费收据、住院费用清单、预交款收据、出院证、鉴定费收据、仲裁申请书、渝江劳人仲证字（2013）673号《逾期未作出决定证明书》等书面证据以及当事人陈述等证据在卷证明，并经庭审质证，足以认定。本院认为，正全公司对于与刘时会存在劳动关系的事实并无异议，应由正全公司对双方劳动关系建立的时间承担举证责任。正全公司对此未举证，故本院采纳刘时会的主张，认定双方于2008年1月18日建立劳动关系。刘时会系因工受伤，经鉴定伤残等级为八级，应当按照《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇，并有权解除劳动关系。正全公司未为刘时会办理工伤保险，应当由正全公司承担支付各项工伤保险待遇的义务。正全公司主张双方劳动关系已于2012年3月14日解除，但未举示证据证明，刘时会亦不认可，故本院对正全公司该项主张不予采纳。刘时会于2013年9月23日就解除劳动关系、工伤保险待遇申请了劳动仲裁，应当认定双方劳动关系已于该日解除。刘时会要求判决解除双方劳动关系的诉讼请求，因已无解除的可能和必要而不能成立，本院不予支持。关于刘时会的月平均工资，根据《工伤保险条例》第六十四条规定，……本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，……本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。刘时会于2012年2月受伤，故计算其月平均工资的期间段应为2011年2月至2012年1月。正全公司举示的工资表能够证明计薪周期为上月20日至当月19日，刘时会2011年2月、2012年1月工资分别为2，197元、2，200元。正全公司举示的工资表不完整，无法据此计算其受伤前12个月的平均工资。因重庆市城镇非私营单位在岗职工月平均工资2011年度为3，337元，2012年度为3，783元，按60%计算分别为2，002.20元、2，269.80元。刘时会主张其月平均工资为2，000元，正全公司主张为1，889元。双方主张及查明的工资均低于当年度社平工资的60%。故对于刘时会的月工资标准，本院按2，024.50元［（3，337元／月×11个月＋3，783元／月×1个月）÷12个月×60%］计算。关于医疗费的问题，首先本院对刘时会因治疗工伤产生的医疗费金额进行认定。刘时会主张的医疗费由三部分构成：重庆市急救医疗中心的住院费用、重庆市江北区中医院的门诊费用、重庆市江北区中医院的两次住院费用。对于重庆市急救医疗中心的住院费用部分，因刘时会未举示医药费收据等支付凭证，仅凭出院费用分项汇总表不能证明该部分费用实际产生，故该部分不能认定为医疗费。对于重庆市江北区中医院门诊费用部分，因刘时会未举示病历、处方、检查报告等材料相佐证，仅凭医药费收据不能当然证明该部分费用与治疗工伤之间的关联性，故亦不能认定为医疗费。对于重庆市江北区中医院的两次住院费用，刘时会举示的医药费收据、费用清单、出院证、疾病诊断证明书能够相互印证，应作为医疗费予以认定。根据查明事实，刘时会在重庆市江北区中医院两次住院费用共计25，418.63元（19，122.13元＋6，296.50元）。由于医疗费赔偿旨在填补给权利人造成的损失，故刘时会本案诉请的医疗费，还应扣除未对其造成损失的部分：其一，第二次住院费用中医保基金支付的3，614.27元，由于刘时会并非支付主体，也不存在将来承担该笔费用的可能性，故不应算作其损失要求赔偿；其二，侵权责任人文道远已经支付的医疗费15，500元，刘时会不应重复获得赔偿。故正全公司应赔偿刘时会的医疗费损失共计6304.36元（25，418.63元-3，614.27元-15，500元）。刘时会的该项主张，本院对符合规定部分予以支持。文道远在侵权诉讼中支付给刘时会的赔偿款，因无证据证明包含医疗费在内，故不应再刘时会医疗费损失中扣除。正全公司关于文道远已全额支付医疗费的抗辩观点缺乏证据支撑，本院不予采纳。关于护理费的问题。刘时会举示的2012年2月17日疾病诊断证明书，载明其需卧硬板床休息十周（期间生活不能完全自理，需由人护理）；2013年1月15日出院证也载明了住院期间由1人护理生活；结合刘时会腰椎骨折的具体伤情，本院认定刘时会需要护理的天数为78天（7天／周×10周＋8天=78天，第一次住院26天已包含在10周内，不再重复计算）。对护理费标准，本院按80元／天予以主张。故正全公司应支付刘时会护理费6，240元（80元／天×78天）。刘时会超出部分的诉讼请求，本院不予主张。关于住院伙食补助费的问题。重庆市人力资源和社会保障局《关于﹤工伤保险条例﹥（修订）实施有关政策问题的通知》第四条规定，2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行。故对住院伙食补助费，本院按8元／天予以主张，正全公司应支付刘时会住院期间伙食补助费272元（8元／天×34天）。刘时会的该项诉讼请求成立，本院予以支持。关于停工留薪期工资的问题。刘时会的伤情诊断按照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》对应的停工留薪期为4个月。故正全公司应当支付刘时会停工留薪期工资8，098元（2，024.50元／月×4个月）。刘时会超出该部分的诉讼请求，本院不予主张。关于生活津贴的问题。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定，停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。这里的劳动能力鉴定期间是指从申请劳动能力鉴定之日起计算至鉴定结论作出之日止。刘时会于2013年3月21日申请劳动能力鉴定，同年8月6日最终鉴定结论作出，该期间为劳动能力鉴定期间。因刘时会未上班，该期间应享受生活津贴。刘时会于2008年1月18日入职正全公司，距2012年2月17日受伤时连续工龄不满十年，按照《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》，其病假工资应按本人工资的70%发给。故2013年3月21日至同年8月6日期间（2013年3月21日至31日包含计薪日7天，8月1日至6日包含计薪日4天），正全公司应支付刘时会生活津贴6，385.22元（2，024.5元／月÷21.75天／月×7天×70%＋2，024.5元／月×4个月×70%＋2，024.5元／月÷21.75天／月×4天×70%）。刘时会超出该部分的诉讼请求，本院不予主张。关于一次性伤残补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项的规定，刘时会八级伤残应享受一次性伤残补助金为11个月的本人工资。故正全公司应支付刘时会一次性伤残补助金22，269.50元（2，024.50元／月×11个月）。刘时会超出该部分的诉讼请求，本院不予主张。关于一次性工伤医疗补助金的问题。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，正全公司应按重庆市2012年度职工月平均工资为基数，支付刘时会6个月的一次性工伤医疗补助金22，698元（3，783元／月×6个月）。刘时会的该项诉讼请求成立，本院予以支持。关于一次性伤残就业补助金的问题。《工伤保险条例》第三十七条第一款第（二）项的规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的……由用人单位支付一次性伤残就业补助金。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第三款规定，……终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。刘时会从事的酱腌菜制品销售工作属一般工人，根据相关规定，女工人退休年龄为50岁，刘时会1966年4月13日出生，2013年9月23日解除劳动关系时离退休年龄2年以上不足3年，其一次性伤残就业补助金应按解除劳动关系的全市上年职工月平均工资的20%支付。正全公司应支付刘时会12个月全市上年职工月平均工资金额20%的一次性伤残就业补助金9，079.20元（3，783元／月×12个月×20%）。刘时会的该项主张，本院对符合规定部分予以支持。关于交通费的问题。因刘时会受伤后，并未到统筹地区以外就医，故对其主张的交通费，本院不予支持。关于鉴定费的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第一款第（九）项的规定，劳动能力鉴定费从工伤保险基金中支付。因正全公司未为刘时会办理工伤保险，故其应支付刘时会鉴定费400元，本院对刘时会的该项诉讼请求予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第（二）项、第（六）项、第（九）项、第四十一条第一款、《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十七条、第六十二条第二款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、重庆正全贸易有限公司于本判决生效之日起三日内支付刘时会医疗费6304.36元。二、重庆正全贸易有限公司于本判决生效之日起三日内支付刘时会住院伙食补助费272元。三、重庆正全贸易有限公司于本判决生效之日起三日内支付刘时会护理费6，240元。四、重庆正全贸易有限公司于本判决生效之日起三日内支付刘时会停工留薪期工资8，098元。五、重庆正全贸易有限公司于本判决生效之日起三日内支付刘时会生活津贴6，385.22元。六、重庆正全贸易有限公司于本判决生效之日起三日内支付刘时会一次性伤残补助金22，269.50元。七、重庆正全贸易有限公司于本判决生效之日起三日内支付刘时会一次性工伤医疗补助金22，698元。八、重庆正全贸易有限公司于本判决生效之日起三日内支付刘时会一次性伤残就业补助金9，079.20元。九、重庆正全贸易有限公司于本判决生效之日起三日内支付刘时会鉴定费400元。十、驳回刘时会的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取5元，由重庆正全贸易有限公司负担。重庆正全贸易有限公司应于本判决生效之日起三日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。代理审判员  李文韵二〇一四年三月三十一日书 记 员  战 恒