安徽省合肥市瑶海区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0102民初4786号原告：尚勇兵，男，1973年2月10日出生，汉族，住安徽省肥东县。被告：安徽省合肥汽车客运有限公司，住所地安徽省合肥市明光路168号，统一社会信用代码91340100149049750M。法定代表人：彭立煌，该公司董事长。委托诉讼代理人：倪明，该公司员工。被告：安徽省合肥汽车客运有限公司第六客运公司，营业场所肥东县合肥东城新市镇站北路南火车站广场西，统一社会信用代码913401227049065050。负责人：彭胜春，该公司经理。委托诉讼代理人：徐义松，该公司员工。原告尚勇兵诉被告安徽省合肥汽车客运有限公司（以下简称“合肥客运公司”）、安徽省合肥汽车客运有限公司第六客运公司（以下简称“合肥客运公司六公司”）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序由审判员陆军独任审判，公开开庭进行了审理。原告尚勇兵，被告合肥客运公司的委托诉讼代理人倪明，被告合肥客运公司六公司的委托诉讼代理人徐义松均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告尚勇兵向本院提出诉讼请求：一、被告支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金65672.16元（3149.3元/月*9个月*2），法定节假日加班费49254.12元（11天*9年*300%*3149.3元÷30），按照实际工资标准为原告补办2010年9月至2011年3月各项社会保险；二、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2010年9月21日，原告进入被告工作，职务是驾驶员，劳动合同期限至2020年3月31日。2018年9月25日，被告书面通知原告终止（解除）劳动合同。原告认为，被告解除劳动合同违法，应当双倍赔偿解除劳动合同经济补偿金。原告上班期间，因所驾驶客运车辆营运路线是合肥至淮北，每次连续工作时间长，吃饭匆忙，导致胃病。因工作性质，原告在法定节假日必须加班，被告未能依法支付法定节假日加班工资。2010年9月至2011年3月期间，被告未能依法为原告办理各项社会保险。经协商无果，为维护原告合法权益，特依法提起诉讼。被告合肥客运公司辩称：一、被答辩人向答辩人要求支付经济补偿金65672.16元,没有法律依据。被答辩人在2016年7月从合客二公司调至合客六公司从事驾驶工作后,因车辆超速及拨打电话、玩微信,被六公司安全科以违法驾驶员身份安全谈话教育共计5次(违法时间2017年9月至2018年6月),2018年6月被北斗卫星监控拍到违法行为9次。经多次批评教育无果,屡教不改,被答辩人严重违法公司相关制度,公司给予违纪解除劳动合同的决定。答辩人多次用短信以及电话方式联系被答辩人通知去来司办理解除手续，因被答辩人拒不来单位,答辩人将解除通知通过中国邮政EMS快递方式邮寄到被答辩人家中,被拒收退回。2018年9月24日，被答辩人主动打电话联系六公司人力资源管理员,要求再次邮寄个人解除相关材料,六公司在9月25日通过中国邮政EMS快递将材料寄给被答辩人。根据《劳动合同法》第三十九条规定“严重违反用人单位的规章制度的,用人单位可以解除劳动合同”,被答辩人严重违反公司管理规定,在驾车过程中接打电话以及使用微信,弃整车人员安全于不顾,其后果危害性极大,经单位多次教育都不加以改正,最终公司以严重违纪解除劳动关系,因此答辩人无需支付解除劳动合同经济补偿金。合肥市劳动争议仲裁委员会在〔2018〕合劳人仲裁第3286-2号仲裁裁决书中对被答辩人的违纪事实已作出认定,并驳回了被答辩人的诉讼请求。二、被答辩人提出2010年9月-2018年8月法定节假日加班费没有法律依据，我司经劳动保障部门批准驾驶员岗位实行不定时工作制,按照《安徽省工资支付规定》第二十条规定“经劳动保障部门批准实行不定时工作制的,不需支付加班费”。被答辩人为我司驾驶员,同时被答辩人未提供任何加班的证据,根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条的规定“劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。”的规定，被答辩人提出支付加班费没有任何法律依据。市劳动仲裁委对被答辩人主张的加班费也不予支持。三、被答辩人提出补缴2010年9月21日至2011年3月20日社会保险,答辩人会依法予以补交市劳动仲裁委对补交保险已作出认定,答辩人因被答辩人申请上诉故补交保险暂未执行。综上,答辩人认为,被答辩人要求违法解除赔偿金和加班费的诉讼请求没有事实和法律依据,恳请法庭依法予以驳回。被告合肥客运公司六公司辩称：同合肥客运公司答辩意见。本院经审理认定事实如下：2010年9月21日，尚勇兵入职合肥客运公司从事驾驶员工作。2016年8月3日，尚勇兵被调至合肥客运公司六公司处继续从事驾驶员工作岗位，具体负责淮北路线。工作期间，尚勇兵与合肥客运公司于2010年9月21日签订了一份《试用期劳动合同》，期限从2010年9月21日至2011年3月20日。期满后，双方于2011年4月1日签订了正式的劳动合同，期限从2011年4月1日起至2014年3月31日；劳动合同期满后于2014年4月1日续签了一份劳动合同，期限从2014年4月1日起至2020年3月31日止。由于尚勇兵开车存在多次打电话、玩微信等违纪情形，2018年6月28日，合肥客运公司六公司停止了尚勇兵的工作，之后尚勇兵仅在安徽省合肥汽车客运有限公司第二客运公司上了三天班。2018年8月21日，合肥客运公司以违纪为由解除了与尚勇兵之间的劳动关系。尚勇兵于2018年9月20日收到《劳动合同终止（解除）证明书》。嗣后，尚勇兵以合肥客运公司、合肥客运公司六公司为被申请人向合肥市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1、被申请人支付尚勇兵违法解除劳动合同赔偿金65672.16元；2、被申请人支付尚勇兵2018年未休年休假工资2123.02元3、被申请人支付尚勇兵2018年7月至8月扣发工资7155.26元；4、被申请人为尚勇兵补缴2010年9月至2011年3月期间社会保险；5、被申请人支付工作期间法定节假日加班费49254.12元。2019年3月12日，合肥市劳动争议仲裁委员会作出〔2018〕合劳人仲案字第3286-1号及〔2018〕合劳人仲案字3286-2号仲裁裁决书，分别裁决：合肥客运公司一次性支付尚勇兵2018年度年休假工资869元；合肥客运公司一次性支付尚勇兵2018年7、8月份工资2046.24元；合肥客运公司为尚勇兵补缴2010年9月至2011年3月期间社会保险费，其中个人缴费部分由尚勇兵个人承担；驳回尚勇兵的其他仲裁请求。嗣后，尚勇兵不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。另查明：合肥客运公司对单位驾驶员、教练员岗位员工实行不定时工作制，并获得合肥市瑶海区人力资源和社会保障局批复。双方确认尚勇兵离职前十二个月平均工资为3149.3元。以上事实，有〔2018〕合瑶劳仲裁字3286-1号、〔2018〕合瑶劳仲裁字3286-2号仲裁裁决书、证人证言、北斗卫星监控图片、违法驾驶员安全谈话记录、停班通知、短信记录、会议纪要、关于尚勇兵违规情况处理、工会会议决议、《企业实行其他工作时间制度的批复》及双方当事人的当庭陈述等证据附卷佐证。本院认为，根据双方当事人的诉辩称情况，本案双方争议的焦点为：一、关于被告是否违法解除劳动合同及支付经济赔偿金的问题。通过被告提供的数次安全谈话教育记录以及北斗卫星监控图片，可以看出尚勇兵在驾车过程中存在多次接打电话以及使用微信情形，尚勇兵称其系家中有事，但未有证据加以证明。另尚勇兵驾车过程中接打手机以及使用微信的行为严重影响行车安全，存在重大安全隐患，显然违背了驾驶人员的职业操守，在公司约谈后仍拒不改正，故被告以其存在严重违纪行为为由解除劳动合同并无不当，本院对尚勇兵主张违法解除劳动合同经济补偿金的诉请不予支持。二、关于支付法定节假日加班费的问题。根据被告提供的《企业实行其他工作时间制度的批复》，可知尚勇兵所从事的驾驶员岗位是实行不定时工作制的，且根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，尚勇兵要求被告支付其法定节假日加班工资49254.12元，但尚勇兵未能提供证据证明其加班的事实存在，也未提供证据证明被告掌握加班事实存在的证据，故其应承担举证不能的责任，对其主张被告支付法定节假日加班费的诉请不予支持。三、关于补缴2010年9月至2011年3月期间社会保险的问题。本院认为，为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定义务，故合肥客运公司应依法为尚勇兵缴纳2010年9月至2011年3月期间的社会保险，尚勇兵个人承担的部分由其个人按比例缴纳。合肥客运公司已履行了合肥市劳动人事争议仲裁委员会支付尚勇兵2018年7月份、8月份工资2046.24元以及2018年度年休假869元的裁决内容，故本院对此予以认定，不再作出判决。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第（二）项，《中华人民共和国社会保险法》第四条、第六十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决如下：一、被告安徽省合肥汽车客运有限公司于本判决生效后三十日内为尚勇兵补缴2010年9月至2011年3月期间的社会保险，具体缴费标准由社会保险经办机构核定，其中属于个人缴费比例部分费用由尚勇兵承担；二、驳回原告尚勇兵的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，免予收取。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  陆军二〇一九年五月三十日书记员  权可