昆明市呈贡区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)云0114民初4439号 原告：杨建芝，女，1969年11月出生，彝族，住云南省楚雄彝族自治州武定县。 委托诉讼代理人：吴林山，云南新征途律师事务所律师，特别授权代理。 被告：云南昆钢重型装备制造集团有限公司，住所地：云南省昆明经济技术开发区拓翔路158号。 法定代表人：朱发金。 委托诉讼代理人：熊学海，云南众衡诚律师事务所律师，特别授权代理。 委托诉讼代理人：胡靳民，云南众衡诚律师事务所实习律师，特别授权代理。 被告：昆明芳琼经贸有限公司，住所地：云南省昆明经开区信息产业基地电信通讯工业区8区1033号。 法定代表人：李君。 委托诉讼代理人：冉万军，系被告公司员工，特别授权代理。 第三人：河南省国能建设集团有限公司，住所地：河南省长垣县浦西区宏力大道697号。 法定代表人：王保真。 委托诉讼代理人：张喜，云南宁湖律师事务所律师，特别授权代理。 委托诉讼代理人：李俊，云南宁湖律师事务所实习律师，特别授权代理。 原告杨建芝与被告云南昆钢重型装备制造集团有限公司（以下简称：昆钢公司）、昆明芳琼经贸有限公司（以下简称：芳琼公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2018年11月27日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告杨建芝及其委托诉讼代理吴林山、被告昆钢公司的委托诉讼代理人熊学海、胡靳民，被告芳琼公司的法定代表人李君及委托诉讼代理人冉万军到庭参加诉讼，后追加河南省国能建设集团有限公司（以下简称：国能公司）作为第三人参加诉讼，并裁定本案转为普通程序，第二次公开开庭进行了审理，原告杨建芝及其委托诉讼代理人吴林山、被告昆钢公司的委托诉讼代理人熊学海、胡靳民、被告芳琼公司的法定代表人李君及委托诉讼代理人冉万军、第三人国能公司的委托诉讼代理人张喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨建芝向本院提出诉讼请求：1.请求贵院判决被告昆钢公司、芳琼公司，连带向原告杨建芝赔偿残疾赔偿金、医疗费、营养费、伙食补助费、护理费、交通费、误工费、被抚养人生活费等的各项损失共计人民币133047.03元；2.请求贵院判令两被告承担全部案件受理费。事实和理由：原告杨建芝于2018年4月份受秦新富雇用，到被告昆钢公司为该公司的行车涂涮油漆。2018年5月12日早9时左右，杨建芝在为04号行车涂涮油漆过程中，被芳琼公司的工作人员开动另外的行车撞伤腰背部（开动的小行车在杨建芝涂漆行车的旁边）。后杨建芝被送到昆明市经开区人民医院治疗，诊断为L1压缩性骨折。住院治疗21天后，于2018年6月2日好转出院。经昆明法医院司法鉴定中心鉴定杨建芝腰1椎体压缩性骨折（压缩范围达1/2）达到十（拾）级伤残，另外需后期医疗费5000元，误工期150天，护理期60天，营养期60天。事故发生后雇主秦新富为杨建芝垫付了大部分医疗费。但双方未就赔偿金额达成一致意见。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请贵院查清事实，依法支持原告的诉讼请求。 被告昆钢公司辩称，一、答辩人并非本案的侵权责任主体，原告诉请答辩人承担赔偿责任属主张对象错误。二、国能公司、秦新富、芳琼公司均对原告人身损害后果存在过错，原告自身亦存在过错，应依法承担相应的民事责任。答辩人对原告人身损害后果没有过错，不应承担民事责任。三、原告主张的残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、营养费、残疾辅助器具费、精神损害赔偿金等，或超法定标准，或无事实和法律依据。四、原告将2580元的司法鉴定费混同为医疗费，主张错误。国能公司派遣人员入场时没有告知我方，也没有根据相关的协议给人员购买意外险向我方报备后再施工，我方与国能公司成立了承揽合同关系，我方对于国能公司的选任是没有过错的，国能公司是有资质的，承揽人在实际施工过错中造成损失，我方不承担责任。场地在事故发生时出租给了芳琼公司，所以芳琼公司实际占有，我方不知情是善意的，原告在施工过程中明知道高空作业的危险性，开动行车的过程中没有和司机接洽造成事故发生，其本身也有过错，所以我方不存在过错，不应当承担责任。综上，答辩人不是侵权责任人，对原告人身损害无过错，不应承担侵权责任。请求查明事实，分清责任的基础上依法裁决。 被告芳琼公司辩称，根据仲裁裁决书，原告与第三人国能公司具有劳动关系，应适用工伤保险条例处理本案，请求法庭驳回原告的诉讼请求。一、答辩人与原告之间不存在任何的劳动关系、劳务关系、雇佣关系，不是本案的适格主体，请求法院依法驳回。且答辩人在开庭前都不知道原告，原告是国能公司秦新富雇佣的，本案适格主体应当是秦新富或者是国能公司。原告诉状中有一段表述是雇主秦新富为原告承担了大部分的费用，但是双方未就赔偿达成一致意见。二、答辩人在自己的行车上工作，完全按照安全操作规程运行，没有任何过错，对原告的受伤不应承担责任。三、起诉状没有客观反映事实真相，没有起诉秦新富及秦新富的公司，只起诉答辩人公司和昆钢公司，不适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条法律规定，应适用《工伤保险条例》来处理本案。四、关于残疾赔偿金的计算缺乏证据证明。五、关于精神损害赔偿问题，也不应支持。 第三人国能公司述称，防腐工程合同虽然是第三人国能公司的名义签的，但是整个合同的履行过程中，第三人实际上并未参与，是案外人秦新富借用资质来施工，请求法院依法判决。杨建芝和爱人实际上是没有高空作业的资质的，其余请求法院依法判决。 综合诉、辩双方的观点，本案的争议焦点为：一、各方应否及如何承担本案侵权责任；二、原告杨建芝主张的各项损失是否有依据，应否得到支持。 原、被告围绕本案争议焦点向本院提交了证据，对于各方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于各方争议的证据，本院认定如下：原告杨建芝提交的工作准证、入住协议均系原件，相互关联能证明原告杨建芝在事故发生前在昆明居住生活满一年的事实，本院予以采信；接处警登记表系派出所出具，与本案有关联性，本院予以采信；三期鉴定报告依据不足本院不予采信；在读证明、户籍证明及生育情况证明系原件，与本案有关联性，本院予以采信。被告芳琼公司提交的停电通知无法证明与本案关联性，本院不予采信。 本院经审理认定如下事实：2018年4月，经过招投标，被告昆钢公司（甲方）与第三人国能公司（乙方）签订了《昆钢重装集团防腐工程施工合同》，工程名称为：昆钢重装料场门式起重机防腐工程，工程地点：云南昆钢重装集团龙港生产园区（昆明市经开区拓翔路158号）料场，同时约定乙方在进场施工前必须与甲方签订安全协议，乙方应按甲方的要求交纳安全保证金，乙方在进场施工前必须为其进场施工的所有人员购买人身意外伤害保险和重大工伤保险，乙方的公司资质和人员资格证件必须报甲方管理部门和现场项目经理各1份，该合同乙方签章部分委托代理人处秦新富签名。后原告杨建芝及其丈夫到被告昆钢公司为该公司的行车涂刷油漆。2018年5月12日早9时左右，杨建芝在为国能公司的04号行车涂刷油漆过程中，被被告芳琼公司的工作人员开动另外的行车撞伤腰背部，后杨建芝至昆明市经开区人民医院治疗，诊断为L1椎体压缩性骨折，住院治疗21天后出院，2018年8月28日经昆明法医院司法鉴定中心鉴定，杨建芝达到十级伤残，另需后期医疗费5000元。住院期间大部分医疗费为案外人秦新富支付，原告杨建芝自行支付医疗费5472.03元。另查明，案涉场地为被告昆钢公司出租给被告芳琼公司使用。第三人国能公司的业务范围含防水防腐保温工程，前述《昆钢重装集团防腐工程施工合同》的投标文件中，秦新富为第三人国能公司的代理人，在该合同签订后，第三人国能公司未与被告昆钢公司签订安全协议、交纳安全保证金、未提交原告杨建芝及其丈夫的资质证件给昆钢公司，也未给原告杨建芝购买任何保险，原告杨建芝无相关施工作业资质。 另查明，原告杨建芝陈述其一般收入为110元/天，其丈夫一般收入为130元/天，原告杨建芝受伤期间由其丈夫护理。原告杨建芝的女儿杨园桂2001年11月出生，在武定一中就读高中；原告杨建芝的父亲杨亮1941年6月出生，除原告杨建芝外还有两个成年子女。 本院认为：一、关于各方应否及如何承担本案侵权责任的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款的规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”本案被告芳琼公司工作人员在开动行车过程中，未确保工作环境安全即开动，误使在另外行车刷漆的原告杨建芝受伤，被告芳琼公司应当承担一定的侵权责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”原告杨建芝不具备相关作业资质，在前去事故现场刷漆前，与其存在劳动或劳务关系的第三人国能公司以及代理人秦新富未向被告昆钢公司报送人员名单、签订安全协议，也未告知被告芳琼公司其施工进度，从而使得各方施工得以协调进行，避免同时作业可能存在损伤的情形。综上，本院认为，被告芳琼公司的侵权虽导致了原告杨建芝的受伤，但原告杨建芝和国能公司、秦新富一方也存在较大的过错。经本院询问，原告杨建芝明确不要求第三人国能公司在本案中承担责任，系其自由处分诉权行为，但不能据此扩大被告芳琼公司应当承担的责任，本院结合本案事故发生的情况和各方的过错程度，认定原告杨建芝与被告芳琼公司各承担40%和60%的责任。 针对被告昆钢公司的责任问题，原告杨建芝主张被告昆钢公司依照《中华人民共和国侵权责任法》第七十六条的规定承担高度危险区域损害责任，该条规定：“未经许可进入高度危险活动区域或者高度危险物存放区域受到损害，管理人已经采取安全措施并尽到警示义务的，可以减轻或者不承担责任。”根据庭审查明的情况，本案事故场地并非该规定中的高度危险活动区域或者高度危险物存放区域，原告杨建芝要求被告昆钢公司承担高度危险区域损害责任依据不足。此外，虽然被告昆钢公司是《昆钢重装集团防腐工程施工合同》的定做人，但其作为定做人并不存在选任、指示过错等应当承担责任的情形，本院认为原告杨建芝主张被告昆钢公司承担责任依据不足，本院不予支持。 二、关于原告杨建芝主张的各项损失是否有依据，应否得到支持的问题，本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”原告杨建芝主张的医疗费本院根据证据认定5472.03元；因原告杨建芝提交的证据已能证明其在事故发生前在昆明居住生活满一年的事实，本院对其主张的残疾赔偿金61992元予以认定；残疾辅助器具2200元有相应的票据、后期医疗费5000元有相应的鉴定意见予以印证，本院予以认定；鉴定费除三期鉴定外的1790元本院予以认定；住院伙食补助费2100元本院结合原告杨建芝住院21天的事实予以认定，护理费本院结合原告杨建芝其丈夫护理以及其丈夫收入一般为130元/天的陈述，认定护理费标准为130元/天，护理期本院结合原告杨建芝的伤情及治疗情况及医院平卧休息两个月的出院医嘱酌情认定81天，并据此认定护理费为10530元；误工费本院结合原告杨建芝关于其本人收入一般为110元/天的陈述，认定误工费标准为110元/天，误工期本院认定原告杨建芝受伤至其定残的前一天为108天，并据此认定误工费为11880元；交通费本院酌情认定500元；营养费无相关医嘱本院不予认定；被抚养人生活费3084元本院结合其伤残情况和被抚养人情况予以认定；精神损害抚慰金本院结合本案事故情况酌情认定1000元。 综上，对原告杨建芝因本案侵权造成的损失，本院作如下认定：医疗费5472.03元、残疾赔偿金61992元、残疾辅助器具费2200元、后期医疗费5000元、鉴定费1790元、住院伙食补助费2100元、护理费10530元、误工费12210元、交通费500元、被抚养人生活费3084元、精神损害抚慰金1000元，以上共计105878.03元，按照责任比例由原告杨建芝承担40%即42219.21元，由被告芳琼公司承担60%即63328.82元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告昆明芳琼经贸有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨建芝63328.82元； 二、驳回原告杨建芝的其他诉讼请求。 案件受理费2960元（其中1480元为缓交），由原告杨建芝负担1184元，被告昆明芳琼经贸有限公司负担1776元。 如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请执行的期间为二年。 审 判 长  方铮铮 人民陪审员  顾崇元 人民陪审员  赵健昕 二〇一九年五月十三日 书 记 员  谭玲艳