四川省成都市新都区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0114民初2476号 原告：丁大贵，男，1988年11月3日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。 被告：四川茂莲工程机械有限公司，住所地成都市新都区物流大道****B-11承顺街**元贞国际机械城****。 法定代表人：邱茂华，董事长。 委托诉讼代理人：陈波，四川博深律师事务所律师。 原告丁大贵与被告四川茂莲工程机械有限公司（以下简称茂莲公司）劳动争议一案，本院于2019年3月8日立案受理，并于2019年4月4日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告丁大贵到庭参加诉讼，被告茂莲公司委托诉讼代理人陈波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 丁大贵向本院提出诉讼请求：1.判令茂莲公司支付三个月的双倍工资差额16500元；2.判令茂莲公司支付四个月工资差额10000元；3.判令茂莲公司支付因违法解除劳动合同的赔偿金11000元；4.判令茂莲公司支付回款提成1500元和案件提成500元以及国庆法定节假日4天的三倍工资；5.判令茂莲公司支付在职期间社保费用9658元；6.判令本案诉讼费由茂莲公司承担。事实和理由：2018年8月5日，丁大贵与茂莲公司进行了协商，茂莲公司同意聘用丁大贵为该公司法务经理，并承诺每月工资5500元。次日，丁大贵开始到茂莲公司上班。工作期间，丁大贵根据公司安排与同事一起处理了公司与江富英、阿杜克正等客户的经济纠纷，帮助公司及时收回了部分货款。但茂莲公司一直未按约定足额支付工资报酬，也没有签订劳动合同、购买社会保险。2018年11月26日，茂莲公司通过债权部内勤工作人员杨圆圆通知丁大贵到公司办理离职手续，其行为属违法解除劳动合同。诉讼中，丁大贵变更第三项请求为支付赔偿金16500元、变更第四项请求为支付回款提成1500元和案件提成500元以及国庆法定节假日3天的三倍工资，并自愿放弃第五项诉请。 茂莲公司辩称，丁大贵实际自2018年8月6日起上班。尽管双方并未签订正式的劳动合同，但在入职前丁大贵填写了《入职申请表》、《应聘人员信息登记表》。其中《入职申请表》因已经包含工作时间、工地地点、合同期限、试用期工资标准等劳动合同必备要素，应视为双方已经签订了书面劳动合同。丁大贵在答辩人处工作期间，工资为每月3000元，答辩人已经足额向其支付了工资报酬，并不存在拖欠工资的情况，期间丁大贵未提出任何异议。关于解除劳动合同，发生在试用期届满后，是经双方协商一致解除，不属于违法解除情形。认可丁大贵在国庆节加班两天的事实，答辩人并未向丁大贵承诺支付回款提成和案件提成。 本院依法组织双方当事人进行了举证、质证，对双方没有争议的证据和事实，本院依法予以确认。对双方有争议的证据和事实，即丁大贵工资标准以及丁大贵在填写《入职申请表》时是否载明有工作地点、工作时间、合同期限、员工试用期工资状况等内容，本院综合认定如下：1.关于工资标准，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外”之规定，因茂莲公司是通过转账的方式向丁大贵支付工资，故在茂莲公司已经提供了转账支付四个月的工资且每月工资分别为3100元、3133元、2980元、3000元（折合月平均工资3053.25元）的情况下，应视为其尽到了初步举证证明责任，丁大贵应对双方还存在口头约定每月工资5500元的事实承担举证责任，但其所举证据并不足以证明该事实成立，因此本院对茂莲公司的事实主张予以采信，并确认丁大贵平均月工资为3053.25元。2.关于《入职申请表》，本院经审查后认为，丁大贵在填写《入职申请表》时未事先载明工作地点、工作时间、合同期限、员工试用期工资状况具有高度可能性，理由如下：（1）争议内容系茂莲公司工作人员手写，但手写内容并没有丁大贵的签字确认。（2）根据《入职申请表》所载明的填表要求，综管部意见一栏以及领导批示一栏本来应当填写“对员工入职的意见”，但实际填写内容却分别为“工作地点：新都（公司本部），工作时间：周一至周五”、“2018.8.6-2020.8.5（合同期限2年）”，两者出入较大，有违常理，而茂莲公司却未对此作出合理说明。（3）丁大贵在落款处的签字日期为2018年8月2日，而《入职申请表》载明综管部负责人和公司领导的签字时间均为2018年8月6日，表明表格中载明的工作地点、工作时间、合同期限、员工试用期工资状况等内容其形成时间也应当是2018年8月6日。综上，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条第一款“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在”之规定，本院认为，丁大贵填写《入职申请表》时并未载明工作地点、工作时间、合同期限、员工试用期工资状况等内容。 本院经审理认定事实如下：2018年8月2日，丁大贵经朋友介绍到茂莲公司应聘。当日，在茂莲公司工作人员的要求下，丁大贵填写了《入职申请表》和《应聘人员信息登记表》。其后，茂莲公司同意丁大贵到该公司上班，双方口头约定试用期两个月、试用期工资每月3000元。2018年8月6日，丁大贵正式入职茂莲公司，所在部门为该公司债权部，工作职位为法务人员。2018年11月26日，茂莲公司债权部内勤杨圆圆根据公司领导的要求，通过微信向丁大贵告知“请于两天请假完了以后回来办离职手续”。此后，丁大贵到公司办理了离职交接手续。另查明，茂莲公司向丁大贵支付了工资，具体支付时间和支付金额如下：2018年9月18日支付3100元，2018年10月19日支付3133元，2018年11月23日支付2980元，2018年12月28日支付3000元。再查明，丁大贵于2018年10月1日、2018年10月2日根据该公司安排加班两天，但未受领加班工资。茂莲公司没有为丁大贵参加社会保险。 还查明，2019年1月28日，成都市新都区劳动人事争议仲裁委员会对丁大贵与茂莲公司之间劳动争议一案作出了新都劳人仲委案字（2018）第0781号仲裁裁决。丁大贵仲裁请求为：1.支付用工之日至仲裁终结之日的二倍工资（每个月按5000元计算）；2.支付用工之日至2018年12月期间四个月的差额工资10000元；3.支付赔偿金16500元；4.支付回款提成1500元、案件提成500元、国庆法定假日4天的三倍工资；5.支付2018年11月份工资5500元。仲裁裁决结果为：驳回丁大贵全部仲裁请求。丁大贵对该裁决不服，向本院提起诉讼。 上述事实有证明、仲裁裁决书、仲裁庭审笔录、员工考勤表、微信聊天记录、入职申请表、应聘人员信息登记表、转账凭证、证人证言以及当事人的陈述等证据在卷为证。 本院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”规定，足以确定丁大贵与茂莲公司从2018年8月6日即建立了劳动关系。因双方对劳动关系于2018年11月26日解除的事实并无异议，本院予以确认。考虑到茂莲公司已经支付了丁大贵工作期间的工资报酬，故对差额工资诉请，本院不予支持。综上，本案的争议焦点包括：1.双方劳动关系解除的事由；2.双方是否已经签订了书面劳动合同；3.茂莲公司是否应当支付加班工资和提成报酬。 一、关于双方劳动关系解除的事由。因茂莲公司所举证据并不足以证明其通知解除劳动关系是双方一致协商解除的结果，也无法证明其通知解除劳动关系具有劳动合同法规定的其他合法事由，因此应当认定茂莲公司通知解除劳动关系的行为违法。依据劳动合同法第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，……劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”、第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”之规定，丁大贵有权要求茂莲公司支付赔偿金。关于赔偿金数额，因丁大贵工作年限不到六个月，依据劳动合同法第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”之规定，以及《劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资”之规定，茂莲公司应当支付丁大贵赔偿金3053.25元，即3053.25元/月×0.5个月×2=3053.25元。 二、关于双方是否已经签订了书面劳动合同。本院认为，依据劳动合同法第十条第一款“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”、第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，茂莲公司应当自用工之日起一个月内，即在2018年9月6日前与丁大贵签订书面劳动合同。就本案而言，尽管《入职申请表》和《应聘人员信息登记表》已经载明了用人单位基本信息、劳动者基本信息、劳动合同期限、试用期劳动报酬、工作时间、工作地点等劳动合同必备要素，但因其中的劳动合同期限、试用期劳动报酬、工作时间、工作地点等内容系茂莲公司在未征得丁大贵同意的情况下于丁大贵签字后补填，而丁大贵至今也一直未对上述内容予以追认，故《入职申请表》载明的劳动合同期限、试用期劳动报酬、工作时间、工作地点等内容仅是茂莲公司的单方意思表示，不应视为茂莲公司与丁大贵已经签订了书面劳动合同。据此，依照劳动合同法第八十二条第一款规定，茂莲公司应当向丁大贵支付自2018年9月6日起直至2018年11月26日期间合计约2.7个月的二倍工资差额8243.78元，即3053.25元/月×2.7个月≈8243.78元。 三、关于加班工资和提成报酬。本院认为，丁大贵于2018年国庆法定假日期间实际加班天数为两天，而茂莲公司未举证证明已支付了加班工资，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三项“法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”之规定，以及原劳动部《工资支付暂行规定》第十三条第一款第三项“用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资”之规定，茂莲公司应当支付丁大贵国庆期间两天加班工资842.28元，即3053.25元÷21.75天×2天×300%≈842.28元。至于提成报酬，因丁大贵所举证据并不足以证明其与用人单位之间存在案件提成报酬和回款提成报酬的约定，故对该项诉请，本院不予支持。 综上，本院对丁大贵的诉讼请求部分支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三项，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条第一款、第四十七条第一款、第四十八条、第八十二条第一款，《劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十八条、第一百五十二条，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款、第一百零八条第一款规定，判决如下： 一、四川茂莲工程机械有限公司于本判决生效之日起十日内向丁大贵支付二倍工资差额8243.78元； 二、四川茂莲工程机械有限公司于本判决生效之日起十日内向丁大贵支付赔偿金3053.25元； 三、四川茂莲工程机械有限公司于本判决生效之日起十日内向丁大贵支付加班工资842.28元； 四、驳回丁大贵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元（因适用简易程序已减半收取），由四川茂莲工程机械有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  黄金 二〇一九年五月十三日 书记员  刘洋