湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书上诉人（原审原告）刘某。委托代理人阳爱菊，女，1964年11月3日出生，汉族，湖南省常宁市人，常宁市移民开发局职工，住常宁市宜阳镇群英路86号。委托代理人熊冬林，湖南南舫律师事务所律师。被上诉人（原审被告）何某。委托代理人欧新民，常宁市东风法律服务所法律工作者。上诉人刘某因与被上诉人何某离婚纠纷一案，不服湖南省常宁市人民法院（2013）常民一初字第930号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年6月5日立案受理后，依法组成合议庭，于同月30日组织进行了庭前证据交换，并于同年7月1日公开开庭审理了本案。上诉人刘某及其委托代理人阳爱菊、熊冬林、被上诉人何某及其委托代理人欧新民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明，2007年上半年，原、被告经人介绍相识并确定恋爱关系，尔后同居生活。2008年3月3日，双方自愿在常宁市婚姻登记中心登记结婚。2007年7月7日，双方生育一男孩何荣。原、被告婚后感情尚可，后因双方缺乏沟通，互相猜忌对方有外遇导致双方感情产生裂痕。2013年11月11日，原告刘某委托湖南都市频道寻情记节目栏目组对双方感情不合一事进行节目录制，在录制过程中双方又因此发生争吵打架。2013年11月12日，双方在常宁市培元街道办事处人民调解委员会的主持下进行了司法调解，对双方自愿离婚、财产分割及小孩抚养问题达成书面调解协议书，因被告何某事后未履行调解协议内容，双方未办理离婚手续。现双方均认为夫妻感情确已破裂，均同意离婚。因双方对夫妻共同财产分割意见不一，调解无效。双方婚生儿子何荣现由被告何某家人抚养。另查明，原、被告夫妻关系存续期间购置了如下财产：在广东省中山市以按揭的方式购买了一套建筑面积为90.25平方米的房屋，首付70000元。本案在审理过程中，因原、被告未及时支付该房屋的按揭款，已被广东省中山市第一人民法院立案受理。2010年3月18日，购买了一台笔记本电脑。2011年12月31日，购买了一台雅阁HG7241AB的小轿车，车牌号为粤TUR8**，原告刘某认为该车现值100000元，被告何某认为该车现值1200000元。又查明，原、被告婚后共同债务有借原告母亲欧阳爱春的100000元，刘万江的20000元，滕玉的60000元，郭荣辉的20000元。原审认为，原、被告虽系自由恋爱，但婚后并没有建立起真挚的夫妻感情，现原被告均同意离婚，应视为原、被告夫妻感情确已破裂，故原告起诉要求离婚的诉讼请求，该院予以支持。原告刘某主张婚生儿子何荣由被告抚养，被告何某也表示同意，故对原告的该项主张该院予以支持。对于原、被告婚后购买了位于广东省中山市西区岐虹路3号2栋建筑面积为90.25平方米的601房，因原、被告拖欠按揭款已被另案起诉，故在本案中不予处理。对于该院已查明的原、被告上述共同财产及共同债务，该院本着有利于生产生活，方便使用的原则依法予以分割。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三十七条、第三十八条、第三十九条、第四十一条之规定，判决：一、准予原告刘某与被告何某离婚；二、双方婚生儿子何荣由被告何某抚养，原告刘某每月支付小孩抚养费800元，直至小孩能独立生活时为止，原告刘某有探视小孩的权利，被告何某有协助的义务；三、夫妻共同财产：粤TUR8**的小车一辆、一台笔记本电脑归原告刘某所有，原告刘某在本判决生效后十五日内一次性将粤TUR8**号小车现值的二分之一即55000元支付给被告何某；四、夫妻共同债务共计200000元，由原、被告分别承担100000元。本案一审案件受理费300元，财产分割费2000元，共计2300元，由原、被告各自负担1150元。宣判后，上诉人刘某不服，向本院提起上诉称：1、婚生儿子由被上诉人抚养无事实和法律依据；2、夫妻共同财产之一的广东省中山市的90.25平方米的房屋未处理不合法；3、粤TUR8**号小车现值110000元无事实依据；4、实借上诉人母亲125000元，一审只认定借100000元，系认定事实错误；5、原审认定借被上诉人表兄滕玉60000元、借其堂舅郭荣辉20000元无事实和法律依据；6、座落在常宁市桃江路邓家湾的一栋三层房屋、粤TZR8**号小车、债权91000元系夫妻共同财产应依法分配；7、被上诉人实施了家庭暴力，应赔偿上诉人精神损失50000元。综上，请求撤销原判，依法改判。被上诉人何某答辨称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确的，应予维持。为支持其答辩主张，被上诉人何某在本院指定的证据交换期间期间，向本院提供了以下二份证据：证据1、邓友义、周春芳与何秋生（何某之父）签订的《土地购卖协议》、何秋生交常宁市规划局罚款缴款书，拟证明涉案房屋系何秋生所有，不是夫妻共同财产；证据2、广东省中山市第一人民法院开庭传票、何某开设在中国建设银行中山西区分理处的银行存折，拟证明夫妻共同财产之一的座落在广东省中山市的90.25平方米的房屋未处理是正确的。经庭审质证，上诉人刘某认为证据1不能证明与涉案房屋有任何关联，证据2系何某个人存款，不能达到上诉人的举证目的，传票与本案无关联性。本院认为，证据1来源合法、内容真实，且与本案相关联，应予采信；证据2来源合法、内容真实，但达不到被上诉人何某的证明目的，不予采信。上诉人刘某未提供新的证据。经审理查明，刘某现系宏润建设集团有限公司员工，该公司所在地为广东省中山市，何某现在常宁市工作，夫妻双方共同债务有借上诉人刘某母亲欧阳爱春100000元，借刘某堂弟刘万江20000元。另查明，何某、刘某共同购买了座落在广东省中山市西区岐虹路3号大信新家园90.25平方米的D区2栋601房，现由刘某居住，该房系按揭购房，已付首付款等77431元，按揭付款至2013年4月13日止为82384.59元，共计已付购房款及利息为159815.59元（含已付购房款125431元），此后至今未付按揭款，中国建设银行广东省中山市分行石岐支行新成分理处就该房已向广东省中山市第一人民法院提起诉讼，请求归还贷款或返还房屋。又查明，座落在常宁市桃江路邓家湾的一栋三层房屋系何某父亲何秋生所有。原审查明的其他事实清楚，本院予以确认。本院认为，上诉人刘某与被上诉人何某都强烈要求抚养婚生男孩何荣，且都不要求对方负担小孩抚养费，何荣现由何某及其家人带养，双方家庭条件均可，为了不改变何荣的生活环境，以利于其健康成长，何荣随被上诉人何某生活为宜；刘某现系座落在广东省中山市的宏润建设集团有限公司员工且居住在广东省中山市西区岐虹路3号大信新家园D区2栋601房，该房购房款总额为377431元，刘某认可现值为300000元，何某认可现值为480000元，本院酌情该套住房价值近430000元即升值50000元，粤TUR8**号小车现由刘某使用，何某认为该小车现值120000元，刘某认为现值100000元，原审酌情认定该辆小车现值110000元并无不当，何某现在常宁市工作，根据有关法律规定，在处理共有财产时应适当照顾共有人生产、生活的实际需要等情况，广东省中山市西区岐虹路3号大信新家园D区2栋601房及粤TUR8**号小车归刘某所有为宜，但刘某应支付已付房款159816元（首付款77431元＋按揭付款82385元=159816元）、涉案房屋升值部分16616元（50000元÷377431元×125431元＝16616元）和粤TUR8**号小车现值110000元的一半共计143216元{（159816元＋16616元＋110000元）÷2=143216元}给何某；刘某称借其母亲欧阳爱春125000元，原审只认定100000元，刘某主张其余25000元没有经过银行转帐系现金给付，何某称借其表兄滕玉60000元、借其堂舅郭荣辉20000元，上述二笔借款刘某不知情且不认可，何某主张该二笔借款系现金给付，没有经过银行转帐。本院认为，对上述借款刘某、何某均不能证明系夫妻为共同生活或为履行抚养、赡养义务所负债务，对上述三笔借款有合理怀疑，故对刘某主张借其母亲欧阳爱春25000元；何某主张借其表兄滕玉60000元、借其堂舅郭荣辉20000元，本院均不确认为夫妻共同债务，对上述三笔借款是否已出借，是否系个人借款行为，不属于本案审理范围，本院不予审查；上诉人刘某无证据证实粤TZR8**号小车的所有权人是何某和何某另有91000元的债权，亦没有证据证实何某实施了家庭暴力，也无证据证实座落在常宁市桃江路邓家湾的一栋三层房屋系夫妻共同财产，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，对上诉人刘某的上述主张，本院不予支持。综上，上诉人刘某提出的上诉主张部分有理，本院予以部分支持。原审判决认定部分事实不清，对部分夫妻共同财产未作处理不当，应予纠正。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三十七条第一款、第三十八条第一款、第三十九条第一款、第四十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）、（三）项之规定，判决如下：一、维持湖南省常宁市人民法院（2013）常民一初字第930号民事判决第一项；二、撤销湖南省常宁市人民法院（2013）常民一初字第930号民事判决第二、三、四项；三、婚生男孩何荣由被上诉人何某抚养至成年，小孩的抚养费由何某负担，小孩成年后随父随母由其自己选择，上诉人刘某及其亲属有探视的权利，被上诉人何某有协助的义务；四、座落在广东省中山市西区岐虹路3号大信新家园D区2栋601房、粤TUR8**（雅阁HG7241AB）号小车归上诉人刘某所有，上诉人刘某一次性支付给被上诉人何某房屋及房屋升值部分、粤TUR8**号小车现值一半共计143216元；五、夫妻共同债务即借刘某母亲欧阳爱春100000元、借刘某堂弟刘万江20000元，共计120000元，由刘某、何某各负担60000元。上述判决确定的金钱给付义务，限本判决生效之日起十日内一次性给付。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费300元，财产分割费2000元，二审案件受理费2300元，合计4600元，由上诉人刘某负担2600元，被上诉人何某负担2000元。本判决为终审判决审判长 龙 巍审判员 王洪峰审判员 许建中二〇一四年七月十七日书记员 刘宏辉校对责任人：王洪峰打印责任人：刘宏辉附相关法律条文：《中华人民共和国婚姻法》第三十二条……人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。……第三十七条离婚后，一方抚养的子女，另一方应当负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。……第三十八条离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权力，另一方有协助的义务。……第三十九条离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。……第四十一条离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。共同财产不足清偿的，或财产归各自所有的，由双方协议清偿；协议不成时，由人民法院判决。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审或者查清事实后改判；……