福建省罗源县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0123民初49号 原告：陈仁庆，男，1958年2月17日出生，汉族，住福建省宁德市蕉城区。 委托诉讼代理人：吴梅芳，福建纵然律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄春花，罗源县法律援助中心律师。 被告：福建亿鑫钢铁有限公司，住所地福州市罗源县罗源湾开发区白水垦区内。 法定代表人：刘传贵，该公司董事长。 委托诉讼代理人：谢德美、李丽丽，福建皓森律师事务所律师。 原告陈仁庆与被告福建亿鑫钢铁有限公司（以下简称亿鑫公司）社会保险纠纷一案，本院于2019年1月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈仁庆及其委托诉讼代理人黄春花、被告亿鑫公司的委托诉讼代理人李丽丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈仁庆向本院提出诉讼请求：1.判令亿鑫公司赔偿陈仁庆因无法享受社会保险待遇所造成的损失230400元；2.本案诉讼费由亿鑫公司承担。事实和理由：2007年8月，陈仁庆经人介绍到亿鑫公司从事看管工作，工作几个月后因待遇较低便辞职了。2008年8月，陈仁庆再次入职亿鑫公司从事清渣工作，直至2017年12月1日，亿鑫公司才与陈仁庆签订一份期限至2018年11月30日的劳动合同。2007年8月至今，亿鑫公司没有为陈仁庆缴纳社会保险费，明显违法《劳动法》第七十二条的规定。2007年8月至今，陈仁庆已在亿鑫公司连续工作11年，亿鑫公司应按照人均寿命年龄74周岁及养老保险待遇最低为1200元/月的标准，一次性支付陈仁庆养老保险待遇赔偿230400元。 亿鑫公司辩称：1.双方之间形成的是劳务关系而非劳动关系。根据劳动部《关于高温、特别繁重及有害健康工种给冶金部的复函》（62)中劳护字第128号中规定，高温工种中清渣工属于高温工种。《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》（国发[1978]104号)规定，全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人或基层干部，从事井下、高空、高温、特别繁重体力劳动或者其他有害身体健康的工作，男年满55周岁、女年满45周岁，应该退休。陈仁庆早己超过55周岁，双方形成的是劳务关系而非劳动关系；2.陈仁庆的诉求没有法律依据且己超过诉讼时效。双方目前存在的是劳务关系而非劳动关系，陈仁庆主张养老保险待遇己超过诉讼时效；3.本案系劳动争议，劳动争议需经过劳动仲裁，对劳动仲裁裁决结果不服依法可以向人民法院提起诉讼。陈仁庆所提交的证据中没有经过劳动仲裁前置程序。因此，陈仁庆的诉求依法应予以驳回，待经过劳动仲裁且对裁决结果不服后可依法向法院提起诉讼；4.陈仁庆的诉求无依据，根据《社会保险法》第十六条规定，参加基本养老保险的个人，只有达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的，才能领取基本养老金。陈仁庆的应缴费年限远低于15年，因此依法不能领取基本养老金，陈仁庆要求亿鑫公司赔偿其无法享受社会保险待遇所造成的损失没有事实及法律依据；5.即使法院认定亿鑫公司应当补偿陈仁庆相关待遇，根据社会保险法规定，应由用人单位和劳动者共同缴纳养老保险，那么应当由陈仁庆承担的部分不应由亿鑫公司承担。 本院经审理认定事实如下：陈仁庆于1958年2月17日出生。2008年8月，陈仁庆入职亿鑫公司从事清渣工作。2017年12月1日，亿鑫公司与陈仁庆签订《劳动合同》，合同期限为2017年12月1日至2018年11月30日止。陈仁庆在亿鑫公司工作期间，亿鑫公司未为陈仁庆办理社会保险，陈仁庆的劳动报酬按月发放，2008年8月至2018年2月亿鑫公司共支付陈仁庆工资322459.3元。 根据双方的诉辨意见及本院查明的事实，本院归纳本案争议焦点如下： 1.关于陈仁庆与亿鑫公司是否存在劳动关系问题。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。陈仁庆于2008年8月开始在亿鑫公司工作，双方劳动关系于2008年8月起建立，有银行工资流水及劳保用品领发表佐证，本院予以确认。根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》(国发[1978]104号)第一条第一款第(二)项规定,符合下列条件之一的,应该退休:从事井下、高空、高温、特别繁重体力劳动或者其他有害身体健康的工作,男年满55周岁、女年满45周岁,连续工龄满10年的。《劳动和社会保障部办公厅关于企业职工“法定退休年龄”涵义的复函》（劳社厅函〔2001〕125）明确：“国家法定的企业职工退休年龄”，是指国家法律规定的正常退休年龄，即：“男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁”。陈仁庆在亿鑫公司从事清渣工作，属于特殊工种,陈仁庆达到特殊工种的法定退休年龄时，即2013年2月17日，工龄未满十年，不能办理提前退休手续，因此2013年2月17日陈仁庆与亿鑫公司劳动关系并未终止。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。达到法定退休年龄是劳动合同终止的充分条件，是劳动合同终止的法定事由，当劳动者达到法定退休年龄时已不是劳动合同的适格主体。陈仁庆于2018年2月17日年满60周岁，达到正常退休年龄，其与亿鑫公司的劳动关系终止，因此，陈仁庆与亿鑫公司劳动关系存续期间为2008年8月至2018年2月17日。 2.关于亿鑫公司是否应当承担社会保险损失赔偿责任问题。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。陈仁庆自2008年8月起在亿鑫公司工作，亿鑫公司一直没有为陈仁庆办理社会保险手续，陈仁庆即使进入亿鑫公司工作时，距离法定退休年龄不足十五年，亦不能免除当事人双方依法参加社会保险、缴纳社会保险费的义务。现陈仁庆已达法定退休年龄，不能补办社会保险手续，导致其无法享受社会保险待遇，亿鑫公司应对其损失承担赔偿责任，亿鑫公司以陈仁庆应缴费年限低于15年为由，主张不承担社会保险待遇损失赔偿责任，没有法律依据，本院不予采纳。 3.关于社会保险待遇损失金额的认定问题。鉴于社会保险损失核算的复杂性以及损失的不确定性，在社会保险损失难以明确核算的情况下，参照民事法律的一般原则，将损失范围确定为未履行法定义务一方因此而减少的支出，即将用人单位不履行法定义务而获得的利益间接确定为劳动者的损失，较为合理。用人单位应当缴纳的社会保险费，参照《福建省社会保险费征缴办法》第四条规定，单位应按职工月工资总额的18%缴纳，陈仁庆2008年8月至2018年2月期间的工资总额为322459.3元，亿鑫公司本应为陈仁庆缴纳的社会保险费为322459.3元×18%=58042.67元。 4.关于本案是否适用仲裁前置问题。根据相关规定，参保人员首次参加企业职工基本养老保险的年龄不超过国家和省规定的退休年龄。本案中，陈仁庆于2008年8月进入亿鑫公司工作，至2018年2月17日达到法定退休年龄止，亿鑫公司未为陈仁庆缴纳社会保险，陈仁庆达到法定退休年龄后，亿鑫公司亦无法为其补缴社会保险。陈仁庆主张亿鑫公司赔偿社会保险待遇损失，符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”。因此，亿鑫公司关于本案需仲裁前置的辩解理由不成立，本院不予采纳。 5.关于本案是否超诉讼时效问题。陈仁庆于2018年2月17日达到法定退休年龄后，于2019年1月4日要求赔偿社会保险待遇损失，未超过《中华人民共和国调解仲裁法》第二十七条第一款规定的一年诉讼时效。亿鑫公司主张本案已超过诉讼时效，缺乏相应的事实和法律依据，本院不予采纳。 综上所述，本院认为，陈仁庆与亿鑫公司存在劳动关系，亿鑫公司作为用人单位没有严格按照法律法规的规定为劳动者足额缴纳社会保险费，没有尽到法定义务，致使陈仁庆达法定退休年龄，不能补办社会保险手续，无法享受社会保险待遇，亿鑫公司应对其损失承担赔偿责任（按照劳动关系存续期间陈仁庆工资总额322459.3元×18%=58042.67元计算），而陈仁庆的诉讼请求未考虑到社会保险应由用人单位和劳动者共同缴纳等因素，其主张缺乏合理性。因此，对陈仁庆的诉讼请求超出部分，不予支持。 依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、福建亿鑫钢铁有限公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿陈仁庆社会保险待遇损失58042.67元； 二、驳回陈仁庆的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由福建亿鑫钢铁有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 员  黄 宏 二〇一九年五月二十八日 法官助理  雷兴桃 书 记 员  姚晓莹 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国劳动法》 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止： （一）劳动合同期满的； （二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的； （三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的； （四）用人单位被依法宣告破产的； （五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。