云南省曲靖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2014）曲中民初字第44号 原告黄金才，男，汉族，l952年9月23日生，麒麟区人，住曲靖市麒麟区，现住麒麟区。 委托代理人李劲松，珠江源律师事务所律师。特别授权代理。 被告王坤琼，男，汉族，l972年2月28日生，昭通市昭阳区人，住宣威市，现住昭通市昭阳区，系昭通市凯通矿业有限公司股东。（未到庭） 委托代理人谢立省，云南宏通律师事务所律师。特别授权代理。 被告昭通市凯通矿业有限公司。 住所：昭通市昭阳区海楼路检察小区******。 组织机构代码证：78169760-4。 法定代表人许伟才，董事长。 原告黄金才因与被告王坤琼、被告昭通市凯通矿业有限公司民间借贷纠纷一案，本院2013年12月26日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年2月26日公开开庭审理了本案，原告黄金才及其委托代理人李劲松、被告王坤琼的委托代理人谢立省、被告昭通市凯通矿业有限公司的法定代理人许伟才到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告黄金才诉称：2013年7月15日被告王坤琼向原告借款现金人民币890万元，同日由被告王坤琼出具两份借条给原告。约定其中280万元不收利息，其中610万元的月利率为5％，每月l4日支付利息一次，如果有一次不能按期支付，利息自动上浮为6％。借款均为一年，两笔借款均用昭通市凯通矿业有限公司乐得吉煤矿抵押担保还款，同时被告王坤琼将昭通市凯通矿业有限公司相关证照复印提交一套给原告用于抵押借款。可被告王坤琼在借款之后就以在收购公司其他两名股东即许伟才和李政文的全部股权需付转让款为由未按约定支付利息。原告经多次催被告还款，2013年12月4日原告与两被告签订《还款及担保协议》，约定于2013年12月20日之前偿还原告借款本金200万元，2013年7月15日至2013年12月15日的利息l85万元，且两被告承诺如不履行任何一笔付款义务，原告均有权要求被告支付所有借款本息。为担保还款约定以昭通市凯通矿业有限公司的全部资产(含乐德古煤矿)、曲靖市麒麟区家云汽车修理厂全部资产及云Ｄ×××××号宝马车一辆作为抵押，如不履行还款义务，则有权要求曲靖法院查封拍卖抵押担保财产。2013年12月5日被告王坤琼以向昭阳区农村信用合作银行贷款需要手续费为由，又向原告借款53万元，约定利率为每月6％，还款条件与《还款及担保协议》相同，被告昭通市凯通矿业有限公司盖章担保。被告于2013年12月20日在催促下仍未向原告履行还款义务。现请求依法判令被告偿还原告的借款人民币943万元及利息296.6万元，本息合计1239.6万元(其中890万元从2013年7月15日起至2014年3月15日止，利息每月37万元；另外53万元从2013年12月5日起至2014年3月15日止，利息每月3.18万元)。以后利随本清。 被告王坤琼辩称：1、2013年7月15日的借条证明的借款原告并未实际支付。2、2013年7月15日前被告王坤琼向原告借款共计500万元。3、王坤琼已转账归还了204万元给原告。4、本案约定的利息超过法定最高限额，请求法院按照实际借款金额按银行基准利率判决本案的债务利息。5、2013年12月5日的借款53万元属实，但利息过高，请求按银行基准利率判决利息。 被告昭通市凯通矿业有限公司辩称：所有的这些经济往来是王坤琼和原告之间的事，我公司及我个人没有作过任何担保，请求法庭把公司的诉讼主体取消。所有律师费、保全费及诉讼费我公司不承担责任。两笔贷款用乐德古煤矿担保，我没有出具任何担保依据，公司不认可。我不是被告之一，我没有签过担保协议，公司也没有任何授权委托。我和公司及其他股东对该借款不知道，我们不承担任何赔偿责任。2013年12月5日王坤琼借的53万元公司也不知道。原告起诉公司不合理。 原告黄金才为证明其主张，提交下列证据材料： 1、原告黄金才及被告王坤琼的身份证复印件各一份，被告昭通市凯通矿业有限公司的企业法人营业执照、组织机构代码证、税务登记证、采矿许可证、安全生产许可证、煤炭生产许可证、煤矿矿长资格证复印件各一份。欲证明原被告的诉讼主体资格。 2、被告王坤琼20**年7月15日至2013年12月15日出具的借条三份及2013年12月4日原告与被告王坤琼、被告昭通市凯通矿业有限公司签订的《还款及担保协议》一份。欲证明被告向原告借款943万元，约定其中610万元的月利息37万元，每月14日支付一次，用昭通市凯通矿业有限公司乐德古煤矿、云Ｃ×××××宝马车一辆、曲靖市麒麟区家福（又名家云）汽车修理厂抵押的事实。 3、曲靖市麒麟区家福汽车修理厂和曲靖市麒麟家云汽车修理厂的相关证照复印件各一套。欲证明被告王坤琼及其弟王坤福用汽车修理厂抵押担保清偿借款本息的事实。 4、股东协议、股权退让合同复印件各一份。欲证明被告王坤琼已拥有昭通市凯通矿业有限公司100%股权的事实。 经质证被告王坤琼的代理人认为：1、对第一组证据没有异议。2、对第二组证据三张借条除了2013年12月5日的53万元的借条已实际支付外，2013年7月15日的两张借条的借款未实际支付。该两张是对2013年7月15日的借款500万元的借款没有还，又出现了该890万元的新借条，这890万元借款没有实际支付给王坤琼。担保协议不能证明已支付890万元的借款，没有支付凭证。对利息的约定违反法律的强制性规定。3、第三组、第四组证据与本案没有关联性。 经质证被告昭通市凯通矿业有限公司认为：在公司两个股东没有认可的情况下，在股东没有任何授权的情况下担保不成立。还有担保协议上公司的印章是否是真实的不清楚。我没有授权委托过，也没有签过字，王坤琼的股权的比例不可以担保。借款与公司没有任何关系。其他证据是原告与王坤琼的关系，与公司没有任何关系。 被告王坤琼为证明其主张，提交下列证据： 银行打款及转让的单据10张。1、2012年5月4日转账6万元到原告帐户。2、2012年11月11日现金存款6万元到原告帐户。3、2012年11月14日以现金存款3万元到原告帐户。4、2012年11月19日以现金存款6万元到原告帐户。5、2012年12月25日存款50万元到原告帐户。6、2013年2月6日转账5万元到原告帐户。7、2013年3月21日通过转账10万元到原告帐户。8、2013年5月3日转账给原告100万元。9、2013年7月27日存款3万元到原告帐户。10、2013年9月16日转账给原告15万元。欲证明通过银行共10次归还了原告204万元的借款。 经质证原告黄金才认为：我们有多年的业务往来，被告王坤琼提交的凭证是借条之前的事，借款经双方多次对账，本案的借条是我们最后对账后确认的才写的借条，本案借条形成之后被告就没有归还过钱了。第9笔和第10笔不在本案的借款中，其他的都是本案借款之前的。在《还款及担保协议》上，王坤琼、王坤能、王坤福都签字认可了不在本案内。2013年12月5日王坤琼出具的《借条》又确认了53万元不在890万元之内的这个事实，890万元是最后对账确认的。 经质证被告昭通市凯通矿业有限公司认为：这些与公司和我个人无关。 被告昭通市凯通矿业有限公司未提交任何证据。 本院认为，原告提交的《股东协议》、《股权退让合同》与借款无关，本院不予确认，其余证据客观真实，本院予以采信。被告提交的打款凭证的日期均在《还款及担保协议》及2013年12月5日出具的53万元借条之前，《还款及担保协议》及53万元借条中均明确尚欠原告890万元，对其欲证明已经偿还原告204万元的证明内容，不能成立，本院不予采信。 经审理查明：2013年7月15日被告王坤琼向原告黄金才借款890万元，借款期限为一年。王坤琼分别出具610万及280万元两份借条给原告。其中280万元的借款约定不收利息，其中610万元的借款约定月利率为5％，每月l4日支付利息一次，如果有一次不能按期支付，利息自动上浮为6％，两笔借款均用昭通市凯通矿业有限公司乐得吉煤矿抵押担保还款，同时被告王坤琼将昭通市凯通矿业有限公司相关证照复印提交一套给原告用于抵押借款。王坤琼借款之后就以在收购公司其他两名股东的股权需付转让款为由未按约定支付利息。2013年12月4日原告与两被告签订《还款及担保协议》，协议约定两被告共同保证于2013年12月20日之前偿还原告借款本金200万元，2013年7月15日至2013年12月15日偿还利息l85万元，每月支付利息20万元，2014年7月14日前一次性还清下欠本金690元。且两被告承诺如不履行任何一笔付款义务，原告均有权要求两被告共同偿还所有借款本息。为担保还款，以曲靖市麒麟区家云汽车修理厂全部资产及云Ｄ×××××号宝马车一辆作为担保，昭通市凯通矿业有限公司自愿以公司的全部资产(含乐德古煤矿)进行担保。如不履行还款义务，原告有权要求曲靖法院查封拍卖上述财产予以清偿债务。该《还款及担保协议》加盖了被告昭通市凯通矿业有限公司的印章，王坤琼及其兄弟王坤能、王坤富均签字按手印。 2013年12月5日被告王坤琼以向昭阳区农村信用合作银行贷款需要手续费为由，又向原告借款53万元，约定利率为每月6％，还款条件与《还款及担保协议》相同，被告昭通市凯通矿业有限公司为担保人并加盖印证章进行担保。在原告多次催促下被告至今未履行还款义务。原告诉至法院请求判令两被告共同偿还原告借款人民币943万元及利息296.6万元，本息合计1239.6万元。 本院认为，被告王坤琼向原告黄金才出具的《借条》及《还款及担保协议》均能证明王坤琼向黄金才共计借款943万元的事实。王坤琼提交打款凭证为其辩称已经偿还原告204万元，因打款凭均在《还款及担保协议》及2013年12月5日出具的53万元借条之前，《还款及担保协议》以及2013年12月5日出具的53万元借条中均明确尚欠原告890万元，所以辩解不能成立。 关于昭通市凯通矿业有限公司是否承担担保责任的问题。《还款及担保协议》中载明丙方（担保方）为昭通市凯通矿业有限公司，并明确鉴于借款本息太大，丙方昭通市凯通矿业有限公司自愿以公司名下的所有资产对王坤琼的借款890万元及利息进行担保，并加盖了公司印章。2013年12月5日王坤琼出具的53万元借条中载明担保人为昭通市凯通矿业有限公司，并加盖了公司印章。为此。昭通市凯通矿业有限公司对外应承担担保责任，是适格的被告主体。至于许伟才对担保是否知情，是否同意，属公司及股东内部管理问题，不能对抗债权人，不能以此免除担保责任。故此，昭通市凯通矿业有限公司法定代表人许伟才以其不知情辩解其公司不承担担保责任的辩解理由不能成立。 关于利息问题，原告起诉要求按双方约定利率每月6％计算，890万元从2013年7月15日起至2014年3月15日止，利息每月37万元；53万元从2013年12月5日起至2014年3月15日止，利息每月3.18万元，以后利随本清。庭审中被告王坤琼的代理人提出利息约定过高，请求按银行基准利率判决本案的债务利息。本院认为，双方约定利率超过银行同期贷款利息4倍，超过部分本院不予支持。280万元的借款因双方约定不收利息，对该笔借款本院不计算利息。其余663万元借款按银行同期贷款基准利率（一年期月利率5‰）的4倍计算。为此，610万元借款本金从2013年7月15日起至2014年3月15日为976000元（610万元×8个月×5‰×4）。53万元借款本金从2013年12月5日起至2014年3月15日为35333元（53万元×100天×5‰÷30天×4）。两笔借款利息合计1011333元。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十一条第二款、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条之规定，判决如下： 一、由被告王坤琼于判决生效后十日内偿还原告黄金才借款本金合计9430000元。 二、由被告王坤琼于判决生效后十日内偿还原告黄金才，借款利息合计1011333元。2014年3月16日起的利息按银行同期贷款基准利率的4倍计算至判决确定的履行期届满之日止。 三、由被告昭通市凯通矿业有限公司对上述款项承担连带偿还责任。 四、驳回原告黄金才的其他诉讼请求。 案件受理费96176元，由原告黄金才承担15166元，由被告王坤琼、被告昭通市凯通矿业有限公司共同承担81010元；诉讼保全费5000元，由被告王坤琼、被告昭通市凯通矿业有限公司共同承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。 逾期不履行本判决确定的金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后的二年内向一审法院申请强制执行。 审 判 长  徐 坤 审 判 员  李桂兰 人民陪审员  张雪芹 二〇一四年三月二十五日 书 记 员  贾琼丽