广东省揭阳市榕城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤5202民初709号原告:黄映芳，女，汉族，1967年07月19日出生，住广东省揭阳空港经济区（原揭东县，委托诉讼代理人:陈粉娜，广东谨信律师事务所律师。委托诉讼代理人:李晓蕾，广东谨信律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司，地址：汕头市龙湖区韩江路19号怡景大厦一、二层。负责人：曹远。委托诉讼代理人：刘少彬，广东晨辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴宝兰，广东晨辉律师事务所律师。被告:陈华龙,男，汉族，1976年02月20日出生，住广东省汕头市潮阳区，原告黄映芳诉被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司（下称保险公司）、陈华龙机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年4月1日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄映芳的委托诉讼代理人李晓蕾、被告保险公司委托诉讼代理人吴宝兰、被告陈华龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:一、判令被告保险公司在保险的责任限额内赔偿原告经济损失人民币175134.75元（详见《赔偿清单》）。二、被告陈华龙在被告保险公司保险赔偿范围外承担清偿责任。三、本案一切诉讼费用由二被告共同承担。事实和理由：2018年03月01日11时00分左右，被告陈华龙驾驶粤Ｄ×××××号小型轿车沿揭阳市空港经济区砲台镇丰溪村村道自南向北行驶，行至砲××镇××道交叉路口时，与沿砲台镇丰溪村村道自东向西行驶由黄培辉驾驶的二轮摩托车(乘坐原告)发生碰撞，造成原告受伤二车不同程度损坏的交通事故。事故经揭阳市公安局交通警察支队市区三大队处理，作出揭公交认字[2018]第B0054号《道路交通事故认定书》，认定被告陈华龙负事故的主要责任，黄培辉承担事故的次要责任，原告无责任。事故发生后，原告被送往揭东区人民医院住院治疗，于2018年04月28日出院，住院59天。出院诊断为:开放性双踝骨折(左内外踝开放性粉碎性骨折)。2018年10月18日，经广东格江法医临床司法鉴定所鉴定，作出粤榕江司鉴所[2018]号临鉴字第06380号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为:1、被鉴定人黄映芳本次外伤评定伤残等级为十级。2、评定后续治疗费用10000元:康复治疗费用2000元。3、护理期评定为75天，其中伤后前30天配护理人员2名/天；其余45天配备配护理人员1名/天。4、营养期限评定为90天，给予营养费1800元。5、误工期限为180天。据查，粤Ｄ×××××号小型轿车系被告陈华龙所有，该车的保险均由被告保险公司承保，并购买不计免赔。现被告保险公司承保的车辆在保险期间发生交通事故，被告保险公司应在保险的赔偿限额范围内赔偿原告的各项损失。被告陈华龙是肇事司机，是肇事车辆的所有人和被保险人，是侵权责任人，对事故的发生承担主要责任，有义务对原告进行赔偿。现各被告不履行赔偿责任，极大侵犯了原告的合法权益，据此，原告依法向法院提起诉讼，请求如前。被告保险公司辩称：对于本案中现在的《鉴定意见书》中原告的伤残等级的鉴定结论，答辩人不予认可，认为该次鉴定系原告单方委托，且鉴定所依据的伤情也不符合鉴定规则所要求的治疗终结，答辩人已于庭前申请重新鉴定，具体理由详见《重新鉴定申请书》，请贵院予以准许，待重鉴结论出来再依法核定原告的各项损失。如法院认为不准重鉴申请的话，答辩人继续答辩如下：一、答辩人对原告在本案的交通事故中所受到的损害深表同情与慰问。但答辩人不是本案事故的侵权人，答辩人作为保险人只能依法依约按答辩人与粤Ｄ×××××号车投保人签订的第三者“交强险”和“商业险”合同保险责任限额12.2万元和100万元内对原告合理、合法、合约的损害承担保险赔偿责任。对超过第三者“交强险”责任限额部分，答辩人至多在第三者“商业险”的责任限额内承担70%的赔偿责任。二、答辩人已垫付了28000元医疗费，对被告陈华龙在事故发生后已向原告支付的赔偿款数额，请法院依法查清后，依法对原告的诉请予以核减。三、对原告诉请的医疗费，根据行政和保险监管部门公布的第三者“交强险”和“商业险”合同条款，答辩人对第三者超出医保用药标准的用药不承担保险赔偿责任，原告的该部分损失应由事故的侵权人承担，对原告诉请不属医保用药标准范围的用药（数额为8750元）请法院依法审查后予以剔除，不由答辩人承担。四、对原告诉请的护理费，答辩人认为医疗机构并未对原告住院期间和出院后需护理给出过意见或者有需陪护的记载，鉴定机构的意见不客观，而且原告住院期间的护理费在其提供的医疗费中已有支付，故属重复请求，应予驳回。如法院认为依法可支持的话，其未出示相应证据证实其已支出护理费用，明显事实和法律依据均不足，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，最多按住院期间家属一人护理，至多每天每人不超过120元为计算标准。五、对原告请求的住院伙食补助费，应实际住院天数计算，至多计算59天。六、对原告诉请的营养费，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，应参照医疗机构的意见确定，原告就医的医疗机构并未对原告需要营养支持出具意见，鉴定意见不等同于医疗机构的意见，且原告未提供任何证据证实其已支出过营养费，应予驳回。七、原告诉请的后续治疗费用过高，而且鉴定机构的鉴定意见是预计和参照，同时也有按实际产生费用计的意见，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，请法院驳回原告的该项诉请，待其实际发生后再另行起诉主张。八、对原告诉请的误工费，原告在事故发生时已接近国家规定的女性退休年龄，且其未提供因误工而减少收入的证据，应依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，承担举证不能的不利后果，应驳回其关于误工费的诉请。九、对于原告诉请的伤残赔偿金，答辩人认为鉴定机构对原告伤残的鉴定依据不符合鉴定规则的要求，答辩人已庭前申请重新鉴定，请法庭予以准许，待重新鉴定结论出来后再对原告的相关请求重新核定。同时原告的户籍地及居住地属农村居民生活区域，即使原告伤情能构成伤残，也应按农村居民计算。十、对原告诉请的精神损害抚慰金，原告的请求过高，如其伤残等级十级可依法认定的话，答辩人认为以3000元为合理额度。十一、原告诉请的交通费无证据支持，应予驳回。十二、答辩人不承担本案的诉讼费、鉴定费用。答辩人是因作为保险人而承担保险赔偿责任，而非事故中的侵权人，且依据答辩人与被保险车辆签订的第三者“交强险”和“商业险”合同约定和“保监会”的相关规定，答辩人不应承担被保险人因保险事故发生的诉讼费及其他因诉讼而发生的费用，故本案的诉讼费用及鉴定费用应由侵权人承担。综上，请贵院对原告的请求依法予以审查核定，对原告不合理不合法的请求予以驳回。被告陈华龙辩称：对原告所述的事实没有异议，因我向保险公司投了第三者商业险一百万和不计免赔，原告赔偿的部分应当由保险公司负责，另外我有先向原告垫付了23515元。本院经审理查明，2018年03月01日11时00分左右，被告陈华龙驾驶粤Ｄ×××××号小型轿车沿揭阳市空港经济区砲台镇丰溪村村道自南向北行驶，行至砲××镇××道交叉路口时，与沿砲台镇丰溪村村道自东向西行驶由黄培辉驾驶的二轮摩托车(乘坐原告黄映芳)发生碰撞，造成原告受伤二车不同程度损坏的交通事故。2018年3月13日，揭阳市公安局交通警察支队市区三大队对该事故作出作出揭公交认字[2018]第B0054号《道路交通事故认定书》，认定陈华龙负事故的主要责任，黄培辉承担事故的次要责任，黄映芳无责任。事故发生当天，原告被送往揭阳市揭东区人民医院住院治疗，于2018年04月28日出院，住院58天。出院诊断为:开放性双踝骨折(左内外踝开放性粉碎性骨折)。总医疗费43751元，其中被告保险公司向原告垫付医疗费10000元，被告陈华龙垫付23515元，原告实际支付10236元。粤Ｄ×××××号小型轿车系被告陈华龙所有，该车向被告保险公司投保了交强险和100万元第三者商业险和不计免赔，事故发生在保险有效期间。原告出院后自行向广东格江法医临床司法鉴定所鉴定对其伤残等级等申请鉴定，该所于2018年10月18日作出粤榕江司鉴所[2018]号临鉴字第06380号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为:1、被鉴定人黄映芳本次外伤评定伤残等级为十级。2、评定后续治疗费用10000元；康复治疗费用2000元。3、护理期评定为75天（60天＋二期手术住院15天），其中伤后前30天配护理人员2名/天；其余45天配备配护理人员1名/天。4、营养期限评定为90天，给予营养费1800元。5、误工期限为180天。原告支付鉴定费2810元。被告保险公司不认可原告的伤残鉴定，向本院申请重新鉴定。为公平、公正审理判决，本院向该鉴定机构发函征询意见，鉴定机构函复，对“1.关于治疗终结时间与鉴定时机的情况说明。2.关于内固定物未取出及康复治疗费评定与治疗终结之间的关系”予以详细的说明，认为是“严格按照上述鉴定时机及相关条款的规定，对被鉴定人的伤情及有关费用进行鉴定与评定，其鉴定意见并无不妥”。上述事实，有原告身份证、户口簿、企业信息表、驾驶证及车辆行驶证、交通事故认定书、医疗费票据、明细清单、诊断证明书、病历、司法鉴定意见书及鉴定费发票及庭审笔录在卷为证。本院认为，本案是交通事故责任纠纷。对双方的争议分析如下：一.关于是否应准许保险公司重新鉴定申请问题。榕江司鉴所持有广东省司法厅颁发的司法鉴定许可证，该鉴定机构及其鉴定人员均具备相关鉴定资格；现没有证据证明榕江司鉴所作出的涉案鉴定结论程序违法，依据不足或者存在不能作为证据使用的其他情形，该鉴定结论可作为认定本案事实的依据。保险公司主张黄映芳的伤情不符合鉴定规则所要求的治疗终结，鉴定报告中明确载明仍需“右踝骨折内固定物取出术”“康复治疗”，如此情况下所测得的左踝关节功能丧失程度必然会夸大治疗终结后的实际具体伤情。因保险公司没有提出证据证明该主张，故本院对保险公司申请重新鉴定不子准许。二.对于护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，鉴定机构意见对护理期限作出评定，被告保险公司没有证据证明该评定不合法，则该评定依法予以采信。护理费的标准在住院期间可参照其他服务业在岗职工平均工资标准每年89449元计算。三.对于后续治疗费，因原告需要第二次手术治疗，存在后续治疗费用，虽然该费用尚未发生，但这是必然发生的费用，为了减少当事人的讼累，可参照鉴定机构的鉴定意见确定后续治疗费为10000元。四.对于误工费，参照鉴定意见书，原告误工期为180天，按城镇居民人均可分配收入40975元/年计算。五.对于营养费，根据住院病历和出院记录，原告因交通事故造成骨折，为有利于身体康复，确实需要加强营养，鉴定机构根据“评定规范”作出给予营养费1800元的建议，本院予以采信。六.对于残疾赔偿金，揭阳市人民政府的【揭府（2014）11号】文件规定，原告所在地实行“一元化”户籍管理制度，原告所在辖区内农业户籍人口已经统一划转为城镇居民户口，原告的户口性质属于城镇居民户口，并由此计算残疾赔偿金。七.对于鉴定费，这是为了查清原告因本次交通事故造成的伤情的必要合理的费用，该费用是原告的一种损失，应当由侵权人等承担。八、对于诉讼费，是基于《诉讼费交纳办法》的规定，当事人参加诉讼均有义务缴纳诉讼费用，诉讼费用由败诉方负担。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况确定当事人各自负担的诉讼费用数额。本次交通事故致原告黄映芳伤残事实清楚，揭阳市公安局交通警察支队市区三大队作出的《交通事故认定书》，原、被告没有异议，该责任认定本院予以确认。被告保险公司对肇事车辆予以承保，则应当承担相应的保险责任。原告的赔偿项目有医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费、康复费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费依法有据，赔偿数额可依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》予以确定。1.医疗费10236元。2.住院伙食补助费7300元【（住院58天＋15天）×100元/天】。3.后续治疗费10000元。4.营养费，参照鉴定意见为1800元。5.康复费，参照鉴定意见为2000元。6.护理费为25466元【89449元/年÷365天×（30天×2人/天＋43天×1人/天）＋40975元/年÷365天×2天×1人/天】。7.误工费20206.8元（40975元/月÷30天×180天）。8.残疾赔偿金：81950元（40975元/年×20年×10%）。9.精神损害抚慰金为5000元。10.交通费，原告未能提供交通费发票证明其主张，但原告就医期间须支出交通费这一事实应得到确认，结合原告就医的地点、住院天数及就医地点与住所地公共交通的价格、合理陪护人员等因素，本院酌情认定原告因就医支出的合理交通费酌定为2000元。11.鉴定费，按票据为2810元。上述11项合计为168768.80元，对超出该赔偿数额部分的请求，依法予以驳回。赔偿项目由被告保险公司在交强险限额内承担：1、医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费10000元（该费用被告保险公司已经支付）；2、护理费、康复费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费赔偿110000元，对于超过交强险部分58768.8元，按事故责任大小划分，由被告保险公司在商业第三者责任保险中承担70%的赔偿责任为41138元。被告陈华龙为原告垫付的23515元，可另行向保险公司理赔。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司应于本判决生效之日起10日内于第三者责任强制保险赔偿原告黄映芳人民币110000元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司应于本判决生效之日起10日内于第三者责任商业保险赔偿原告黄映芳人民币41138元。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3802.69元，由原告黄映芳负担521.02元，被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司负担3281.67元，被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司应于本判决生效后10日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于揭阳市中级人民法院。审 判 长  黄玩城人民陪审员  郭史武人民陪审员  郑文泳二〇一九年五月二十九日书 记 员  汪 鑫附：裁判依据的法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条、侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。延履行金。