广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0107民初11017号 原告：南宁恒宏久商贸有限公司，住所地：广西壮族自治区南宁市那洪大道**奥园大厦**，统一社会信用代码：91450100739998868Q。 法定代表人：郑国庆，执行董事。 委托诉讼代理人：陈艳萍，广西桂海天律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄麟茜，广西桂海天律师事务所律师。 被告：广西建工建团第五建筑工程有限责任公司南宁分公司，，住所地：广西壮族自治区南宁市西乡塘区秀厢大道东段**办公楼统一社会信用代码：91450107982400010U。 代表人：徐祥，经理。 被告：广西建工建团第五建筑工程有限责任公司，住，住所地：广西壮族自治区柳州市东环大道**一社会信用代码：91450200198614605J。 法定代表人：黄鼎龙，董事长。 两被告共同委托诉讼代理人：韦斌，广西建工建团第五建筑工程有限责任公司律师。 原告南宁恒宏久商贸有限公司与被告广西建工建团第五建筑工程有限责任公司南宁分公司（以下简称“五建南宁分公司”）、广西建工建团第五建筑工程有限责任公司（以下简称“广西五建”）买卖合同纠纷一案，本院于2018年11月13日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人黄麟茜、两被告共同委托诉讼代理人韦斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告五建南宁分公司向原告支付货款2552096.4元；2、判令被告五建南宁分公司向原告支付资金占用费（自被告五建南宁分公司逾期付款之日起按合同约定利率0.65‰计算至债务全部清偿之日止）；3、判令被告五建南宁分公司承担原告因申请财产保全由保险公司出具保函担保所支出的保险费用10212.79元；4、被告广西五建作为设立被告五建南宁分公司的法人单位承担被告五建南宁分公司的上述民事责任；5、本案保全费、诉讼费由两被告共同承担。 事实与理由：2017年12月20日，作为供方的原告和作为需方的被告五建南宁分公司签订了一份《电线电缆购销合同》（合同编号：ＣＬＣＧＨＴ20171220003），约定：需方就南宁市青秀区人民政府建设、被告五建南宁分公司承建的位于南宁市的水泥厂职工回建安置综合住宅楼工程向供方采购电线电缆，合计金额2552096.4元；需方收到供方发货后90天内支付全额货款（若采取分批提货，则付清当批提货货款），若需方逾期未付款，每逾期一天（自然日）应向供方支付应付未付货款的0.65‰作为违约金。 2017年12月26日，原告向被告五建南宁分公司交付电线电缆，应收货款809753元；2018年1月3日，原告向被告五建南宁分公司交付电线电缆，应收货款1742343.4元，合计2552096.4元。被告五建南宁分公司至今未向原告支付任何货款，其行为已经构成违约，被告广西五建作为被告五建南宁分公司的本公司，应作为设立被告五建南宁分公司的法人单位承担全部民事责任。为维护原告合法权益，特诉至法院。 两被告共同辩称：1、原、被告未进行书面结算，双方是否存在货款交易或者欠款行为尚未明确，故原告要求被告支付货款2552096.4元无事实依据。2、原告未按照合同约定向被告开具相应的收款发票，被告也有权根据合同约定拒绝支付货款，且不承担逾期付款责任，故原告要求被告支付违约金不符合合同约定。3、原告要求被告承担因申请财产保全而损失的保险费用10212.79元没有事实及法律依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：对原告提交的2017年12月26日及2018年1月3日出货清单，被告主张加盖的是技术业务专用章而非收货章，该技术业务专用章不能设立债务，但被告无法明确合同约定的收货章具体是哪一枚，同时，被告称无法识别出货清单上人员的签名是否为合同指定的收货人员柒善叶所签，但未申请进行笔迹鉴定，应视为被告对该签名已无异议。故本院对以上两份出货清单予以采信，对原告已向被告五建南宁分公司供应出货清单上所列货物的事实予以认可。 根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月20日，原告（供方）与被告五建南宁分公司（需方）签订《电线电缆购销合同》一份，约定：需方向供方采购电线电缆产品用于水泥厂职工回建安置综合住宅楼工程，供货期从2017年12月21日至工程结束；供应货物共44项，货款总额为2552096.4元；结算数量金额以需方实际验收数量金额为准；以上单价为含增值税价；需方指定物资验收人为柒善叶；需方只对合同约定收货人员在供货单上加盖需方“收货章”并签字确认的数量予以确认，单价按双方签订的合同或合同补充协议约定的单价执行；需方收到供方发货后90天内支付全额货款（若采取分批提货，则付清当批提货货款），若需方逾期付款的，每逾期一天（自然日）应向供方支付应付未付货款的0.65‰作为违约金；在完善相关结算付款手续后，供方根据当期确认付款金额先开具合法有效的等额增值税普通税务发票给需方，否则需方有权拒付任何货款，且不属于需方违约，需方收到当期增值税普通发票后支付相应款项给供方。 2017年12月26日，原告向被告五建南宁分公司供货并出具出货清单一份，该清单所列货物与合同约定的货物33-44项型号及规格不完全一致，数量一致，并注明“数量属实、单价按合同”。按合同计算所得该清单货物价值为809753元。2018年1月3日，原告向被告五建南宁分公司供货并出具出货清单一份，该清单所列货物型号及规格、数量与合同约定的货物1-27、30-32项一致，另有一项与合同约定的货物28项货物型号及规格不一致，数量一致。按合同计算所得该清单货物价值为1742343.4元。上述两份出货清单均有合同指定收货人员柒善叶的签字，并加盖有“广西建工五建公司南宁市水泥厂安置回建综合住宅楼工程技术业务专用章”。 另查明，为实现本案债权，原告向华安财产保险股份有限公司投保诉讼财产保全责任保险，已支出保险费10248.53元。 本院认为，原告与被告五建南宁分公司签订的《电线电缆购销合同》是双方当事人真实的意思表示，不违反法律、行政法规的强制性、禁止性规定，合法有效，双方当事人均应严格履行。原告已按合同约定履行交货义务，货物数量与合同约定一致，虽部分货物规格与合同约定不符，但在出货清单已注明单价按合同计算，且被告五建南宁分公司未提出异议并已投入使用，应视为对原告提供货物的认可，因此本院对原告主张已向被告供货的货款总额为合同约定的2552096.4元予以认可。被告五建南宁分公司未按时足额向原告支付货款，其行为已经构成违约，应承担相应的违约责任。故原告要求被告五建南宁分公司支付货款2552096.4元并支付资金占用费即违约金的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。两被告辩称双方未进行结算，原告亦未按照合同约定先开具发票，因此未支付货款。本院认为，开具增值税发票属于合同附属义务，而付款属于合同主要义务，且合同中约定原告需根据双方结算确认金额开具发票，但自原告供货至今甚至原告起诉后，被告五建南宁分公司均不与原告结算，原告缺乏开具发票的基础，故本院对两被告上述辩解意见不予采信，但本院认为原告应向被告五建南宁分公司开具与合同约定货款数额一致的增值税发票。 两被告辩称原告主张的资金占用费过高，本院酌情调整为按年利率12%计算，根据双方合同约定，被告五建南宁分公司应在原告发货后90天内支付全额货款，故被告五建南宁分公司应向原告支付的资金占用费计算方式为：以809753元为基数，从2018年3月27日起按年利率12%计至被告五建南宁分公司清偿之日止；以1742343.4元为基数，从2018年4月4日起按年利率12%计至被告五建南宁分公司清偿之日止。 原告要求被告五建南宁分公司承担财产保全保险费，但双方合同未约定该费用应由被告承担，故对原告该项诉讼请求，本院不予支持。 《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”被告五建南宁分公司是被告广西五建设立的没有独立法人资格的分支机构，对分公司需承担的相关民事责任，分公司应以其自身所有之财产先行承担，分公司财产不足以承担该民事责任的部分，由总公司承担。故被告广西五建应对被告五建南宁分公司的上述债务承担补充清偿责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告广西建工建团第五建筑工程有限责任公司南宁分公司支付原告南宁恒宏久商贸有限公司货款2552096.4元； 二、被告广西建工建团第五建筑工程有限责任公司南宁分公司支付原告南宁恒宏久商贸有限公司资金占用费（计算方式：以809753元为基数，从2018年3月27日起按年利率12%计至被告广西建工建团第五建筑工程有限责任公司南宁分公司清偿之日止；以1742343.4元为基数，从2018年4月4日起按年利率12%计至被告广西建工建团第五建筑工程有限责任公司南宁分公司清偿之日止）； 三、被告广西建工建团第五建筑工程有限责任公司对被告广西建工建团第五建筑工程有限责任公司南宁分公司的上述第一、二项债务承担补充清偿责任； 四、驳回原告南宁恒宏久商贸有限公司的其他诉讼请求。 上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地的人民法院申请执行。 案件受理费30225元，财产保全费5000元，合计35225元，由原告南宁恒宏久商贸有限公司负担125元，被告广西建工建团第五建筑工程有限责任公司南宁分公司、广西建工建团第五建筑工程有限责任公司负担35100元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  许晓彤 人民陪审员  韦容清 人民陪审员  刘 敏 二〇一九年五月十日 法官 助理  吴 杨 书 记 员  李宝莉