湖北省咸宁市咸安区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂1202民初913号原告：垫富宝投资有限公司，住所地：河北省邢台市新河县新兴街东侧。法定代表人：耿君彩，该公司总经理。委托诉讼代理人：杜江，该公司员工。被告：陈一帆，男，1976年8月13日出生，汉族，住湖北省咸宁市咸安区。被告：咸宁盛兴泰汇汽车销售有限公司，住所地：湖北省咸宁市咸安区咸宁大道**万通大厦309。法定代表人：李彬，该公司总经理。原告垫富宝投资有限公司（以下简称垫富宝公司）与被告陈一帆、咸宁盛兴泰汇汽车销售有限公司（以下简称盛兴泰汇公司）借款合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。由于本院送达起诉状副本和应诉讼通知书时陈一帆不知去向，无法送达，现本院依法进行公告送达。原告垫富宝公司的委托诉讼代理人杜江到庭参加了诉讼，被告陈一帆、盛兴泰汇公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告垫富宝公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告陈一帆偿还原告垫付的购车款本金40449.56元；2、判令被告陈一帆向原告支付违约金1621.94元（此违约金计算至2017年12月16日，要求被告陈一帆至实际付清之日据实支付应付违约金）；3、被告盛兴泰汇公司对被告陈一帆的还款义务承担连带责任；4、本案的案件受理费、公告费、邮寄费、保全费用（包括保全费、财产保全保险费等）、鉴定费等诉讼费用及原告为追偿欠款而支付的律师费或其他费用由两被告承担。事实和理由：垫付宝（网址××）是由原告提供的，由原告替用户会员向商户会员垫付消费款的服务。用户使用垫付宝消费后，在约定的还款日前偿还垫付款。原告将等额于消费款金额的垫付宝额划拨给商户，同时自商户账户中扣除少量服务费。商户收到垫付宝额度可向原告申请提现，商户申请提现时原告将提现金额以银行转账的方式付到商户的银行账户中，商户也可将收到的垫付宝额度用于再消费、理财等。被告陈一帆是垫付宝用户。2017年6月7日，被告陈一帆于车快快网（https：//www.chekk.com/）商户处使用垫付宝额度进行购车消费48800元。原告根据双方约定已将上述消费全额垫付至售车商户处，被告应按约于每月的还款日前归还原告垫付款的1/12。但被告仅归还原告8350.44元，尚欠40449.56元逾期拒不归还。因被告陈一帆与被告盛兴泰汇公司未发生真实交易，而是串通套取原告的垫付款，构成根本违约。为此，诉至法院，请求判如所请。被告陈一帆经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩和证据。被告盛兴泰汇公司经本院合法传唤未到庭，亦未提交书面答辩和证据。根据依法认定的证据及原告在庭审中的陈述，本院认定如下事实：2017年6月5日，原告垫富宝公司（甲方）与被告陈一帆（乙方）签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》，约定：乙方自愿注册成为垫付宝网站会员，甲方授予乙方垫付宝帐户，并根据乙方提供的资料，授予乙方一定的信用额度，供乙方到垫付宝会员处消费使用。乙方在会员间使用额度进行消费，甲方替乙方垫付消费款项支付给垫付宝卖方会员，乙方应当按照垫付宝网站上的垫付宝账户账单日、还款日及垫付宝网站上约定的时间、方式等核算账单，并按时足额还款；乙方未按时足额还款的，逾期的当日需支付欠款总额的10%作为当月违约金，每逾期一日按欠款额的每日千分之一支付延迟履行违约金。甲方通过诉讼渠道追讨乙方垫付款的，乙方还需承担诉讼费等费用。乙方任何一笔垫款发生逾期未还款，乙方同意在随后的最后一个还款日前偿还乙方所有未到期应还款项。同日，被告盛兴泰汇公司分别向原告垫富宝公司出具轿车分期承诺函、垫付宝会员资料审核确认书，被告盛兴泰汇公司向原告承诺：如用户未在我公司购买交易车辆并上牌照而导致原告向用户提供了垫付宝分期帐户授信，由此产生的用户基于《垫付宝（垫付卡）领用合约》项下发生的债务，被告盛兴泰汇公司承担不可撤销的最高额保证责任，最高额度为人民币48800元。被告盛兴泰汇公司在上述确认书中确认，发展被告陈一帆为原告的注册会员，对被告陈一帆的个人信息的真实性负责，如被告陈一帆出现垫付宝违约欠款，被告盛兴泰汇公司有义务协助原告追收违约欠款，若因被告盛兴泰汇公司对被告陈一帆个人基本信息把关不严，导致无法找到其住址、财产，而导致原告无法足额追回欠款的，被告盛兴泰汇公司不可撤销地同意代偿被告陈一帆违约欠款，并同意以其全部的违约欠款为代偿上限。被告盛兴泰汇公司将审核通过的资料上传给原告的垫付宝系统，提交垫付宝审核，被告盛兴泰汇公司保证上传的资料真实。同时查明，2017年6月7日，被告陈一帆通过车快快网使用垫付宝额度在被告盛兴泰汇公司处购车消费人民币48800元。双方约定上述款项分12期偿还，每期偿还金额为人民币4066.66元，还款日为每月12日。同日，原告将上述消费额度人民币48800元通过网络系统划拨至被告盛兴泰汇公司的垫付宝帐户，被告盛兴泰汇公司与被告陈一帆发生了真实交易。此后，被告陈一帆按约定偿还了借款人民币9077.96元。2017年9月6日被告陈一帆已经违约，2017年11月6日被告陈一帆又偿还了借款人民币170元，下欠借款本金一直未还。还查明，原告垫富宝公司的营业执照记载其经营范围为：对批发零售业、租赁和商务服务业、住宿和餐饮业等行业进行投资，其不具备从事金融业务的资质。原告垫富宝公司虽然不具备从事金融业务资质，但以消费贷款的方式为不特定的多数人进行融资。本院认为，《中华人民共和国银行业监督管理法》第十九条规定，“未经国务院银行业监督管理机构批准，任何单位或者个人不得设立银行业金融机构或者从事银行业金融机构的业务活动。”本案中，原告垫富宝公司以从第三方消费贷款的方式为他人进行融资借款，借款人存在多个不同的借款主体，即其出借的对象亦不特定，因此，原告垫富宝公司具有从事经常性放贷业务以收取高额违约金的方式实现营利的情形。原告垫富宝公司系投资公司，经营范围中没有向外放贷的业务，其从事放贷业务亦未取得金融监管部门的批准，该种行为扰乱我国金融市场和金融秩序，违反了银行业监督管理法和商业银行法等法律的有关规定，根据《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第五十二条第（五）项规定，应认定双方签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》为无效合同。《合同法》第五十八条规定“合同无效，或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”本案涉案合同被认定无效，根据前述法律规定，应当返还财产并赔偿损失，故被告陈一帆应当返还原告垫富宝公司垫付款，截至2017年9月6日被告陈一帆已经偿还原告借款9077.96元，被告陈一帆还应当返还48800元－9077.96元＝39722.04元。关于违约金的问题。本院认为，涉案合同被认定无效后，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中被告陈一帆从2017年9月6日起还有39722.04元一直未偿还，故被告陈一帆应承担相应的资金占用费损失，本院参照中国人民银行同期同类贷款基准利率从2017年9月6日起计算至上述款项付清之日止。2017年11月6日被告陈一帆偿还的170元从本金和资金占用费中进行扣减。关于连带责任的问题。本院认为根据轿车分期承诺函、垫付宝会员资料审核确认书的约定，被告盛兴泰汇公司承担的连带责任是附条件的连带责任，被告盛兴泰汇公司与被告陈一帆发生了真实交易，且原告在庭审中自愿放弃要求被告盛兴泰汇公司承担连带责任，属当事人自由处分其实体权利，本院予以确认，故被告盛兴泰汇公司在本案中对被告陈一帆的借款本息不承担连带偿还责任。关于原告主张二被告共同承担本案的案件受理费、公告费、邮寄费、保全费用、鉴定费等诉讼费用及原告为追偿欠款而支付的律师费或其他费用的诉讼请求。本院认为原告未提交证据证明其除案件受理费外支出了其他费用，故对原告此项请求，本院依法予以部分支持，确认本案受理费为被告陈一帆承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、《中华人民共和国银行业监督管理法》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，经合议庭评议，判决如下：一、被告陈一帆于本判决生效后三十日内返还原告垫富宝投资有限公司垫付款人民币39722.04元及资金占用费损失（以人民币39722.04元为基数，从2017年9月6日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至清偿之日止），2017年11月6日被告陈一帆偿还的170元从本金和资金占用费中进行扣减。二、驳回原告垫富宝投资有限公司提出的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决书发生法律效力后，义务人必须自觉履行义务，义务人未如期履行义务的，权利人应于本判决书确定给付之日两年内向本院申请强制执行，否则本判决书丧失法律的强制力。本案受理费852元，由被告陈一帆负担804元，由原告垫富宝投资有限公司负担48元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。审 判 长  张朝武审 判 员  陈剑鹏人民陪审员  余劲松二〇一九年五月三十一日书 记 员  戴仟明