广州铁路运输法院 行 政 判 决 书 （2019）粤7101行初476号 原告：深圳市筑鹏装饰设计工程有限公司，住所地广东省深圳市南山区桃源街道龙珠三路光前工业区11栋北座二楼201A，统一社会信用代码91440300306277440E。 法定代表人：吴**彦，该公司董事长。 委托代理人：吴凤眉，广东舜华律师事务所律师。 委托代理人：罗保星，广东舜华律师事务所律师。 被告：广州市天河区人力资源和社会保障局，住所地广东省广州市天河区石牌东路117号。 法定代表人：石泽润，该局局长。 委托代理人：朱明君。 委托代理人：曾焱。 第三人：杨岳，男，瑶族，1995年3月10日出生，住址广西富川瑶族自治县。 原告深圳市筑鹏装饰设计工程有限公司（以下简称筑鹏装饰公司）不服被告广州市天河区人力资源和社会保障局（以下简称天河区人社局）作出的穗天人社工伤认〔2018〕010515号《工伤认定决定书》，于2019年1月9日向本院提起行政诉讼。本院于同日立案受理后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。因杨岳与本案被诉行政行为有利害关系，本院依法通知其作为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2019年4月1日公开开庭审理了本案。原告筑鹏装饰公司的委托代理人吴凤眉，被告天河区人社局的委托代理人朱明君、曾焱到庭参加诉讼。第三人杨岳经本院依法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 2018年8月31日，被告天河区人社局作出穗天人社工伤认〔2018〕010515号《工伤认定决定书》，该决定书的主要内容为：“筑鹏装饰公司油漆工杨岳，于2018年1月7日14时30分左右，在广州天河奥体项目做天花找平时，不慎从工作凳上摔落致伤。2018年1月7日经南方医科大学南方医院诊断为：腰背部挫伤。2018年2月1日经南方医科大学南方医院诊断为：腰3右侧横突骨折。2018年3月13日经南方医科大学南方医院诊断为：腰椎横突骨折。杨岳受伤的情形符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项的规定，认定为工伤。” 原告筑鹏装饰公司诉称：被告天河区人社局所作出的穗天人社工伤认〔2018〕010515号《工伤认定决定书》违背客观事实，并且错误适用法律，应依法予以撤销。一、工伤认定决定认为原告筑鹏装饰公司与第三人杨岳之间是劳动关系错误，第三人杨岳并非原告筑鹏装饰公司的职工，而是雇佣人员，二者纠纷不属于《工伤保险条例》调整的范围。首先，原告筑鹏装饰公司与第三人杨岳从未签订过《劳动合同》，而事实劳动关系和劳动关系相比，只是欠缺了有效的书面合同这一形式要件。原告筑鹏装饰公司与第三人杨岳之间是否存在事实劳动关系，首先要看原告筑鹏装饰公司与第三人杨岳之间是否成立劳动关系。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2015〕12号）的第二条规定，认定双方存在劳动关系时可参考下列凭证：工资支付凭证、工作证、招聘登记表、考勤记录等，而这些根本不存在于原告筑鹏装饰公司与第三人杨岳之间。因此，原告筑鹏装饰公司与第三人杨岳之间既不存在《劳动合同》，更不存在事实劳动关系。其次，劳动关系中劳动者有长期、持续、稳定在用工单位工作的主观意图，同时，用人单位在招聘时也是以劳动者长期为单位提供劳动为目的。而雇佣关系中一般是以完成一项工作为目的，不具有长期、持续、稳定的特征，这种情况下双方所形成的关系不是劳动关系而是雇佣关系。原告筑鹏装饰公司只是因为完成某一项工作任务，临时雇佣第三人杨岳。工作完成、成果交付后，双方的雇佣关系即告终结。最后，劳动关系中用人单位与劳动者之间有行政隶属关系，有管理与被管理关系，劳动者必须在领导的指挥下从事工作；在雇佣关系中，尽管劳动者在一定程度上也要接受用人单位的监督、管理和支配，用人单位的各项规章制度对劳动者通常不具有约束力，但人身的依附程度没有前者这般强烈，劳动者在实际工作中有时也具有相对独立的一面。从第三人杨岳提供的《案件要素调查表》可知，第三人杨岳并不需要接受考勤，不受原告筑鹏装饰公司的规章制度的约束。二、《工伤认定决定书》关于第三人杨岳于2018年2月1日造成的伤害是因为2018年1月7日摔倒造成的认定错误。第三人杨岳摔倒后经检查及复查均未发现骨折，而第三人杨岳在家休息期间造成腰3右侧横突骨折与原告筑鹏装饰公司无关。第三人杨岳是于2018年1月7日在广州天河奥体项目做天花找平时，不慎从工作凳上摔落致伤，当天原告筑鹏装饰公司已派人陪同第三人杨岳前往南方医科大学南方医院检查并未发现骨折，后于2018年1月15日再次复查亦未发现异常。此前第三人杨岳的全部医疗费用由原告筑鹏装饰公司承担。因此原告筑鹏装饰公司就第三人杨岳在2018年1月7日摔倒已承担了该承担的责任。第三人杨岳在事发后近一个月的2月1日被诊断为腰3右侧横突骨折与原告筑鹏装饰公司无关，且第三人杨岳在2018年2月7日与原告筑鹏装饰公司结算劳务费时亦未提到其重新检查发现腰3右侧横突骨折一事。显然，腰3右侧横突骨折与2018年1月7日的摔倒无关。综上所述，特起诉，请求：1.撤销被告天河区人社局作出的穗天人社工伤认〔2018〕010515号《工伤认定决定书》；2.判令本案诉讼费用由被告天河区人社局承担。 被告天河区人社局辩称：2018年4月13日，第三人杨岳向被告天河区人社局提交工伤认定的书面申请材料称：2018年1月7日14:30分左右，杨岳在华润广州天河奥体项目刷油漆平天花板时，凳子突然断了，杨岳从凳子上摔下受伤。2018年1月7日经南方医科大学南方医院诊断为：腰背部挫伤。2018年2月1日经南方医科大学南方医院诊断为：腰3右侧横突骨折。2018年3月13日经南方医科大学南方医院诊断为：腰椎横突骨折。被告天河区人社局依法立案后即展开调查，在调查取证过程中，第三人杨岳于2018年5月8日向被告天河区人社局申请撤回工伤认定，理由是其主张的用工主体不正确。2018年5月10日，第三人杨岳重新向被告天河区人社局提交其本人工伤认定的书面申请材料，材料所述内容大致与4月13日的相同。被告天河区人社局依法立案后即展开调查，查明：原告筑鹏装饰公司是2014年7月7日在深圳市市场监督管理局登记注册的有限责任公司，注册地址是深圳市罗湖区黄贝街道深南东路丹枫白露苑A座1209，法定代表人是吴**彦。原告筑鹏装饰公司从北京优高雅装饰工程有限公司深圳公司承包了华润天河奥体项目精装修工程I标段工程，该工程没有再分包出去。第三人杨岳是原告筑鹏装饰公司的油漆工，因为刚进公司工地做事没几天，没来得及签《劳动合同》，但买了意外团体险。2018年1月7日14时30分左右，第三人杨岳在华润天河奥体项目工地刷油漆平天花板时，不慎从凳子上摔下受伤，后被公司工地的其他工人送去医院救治。2018年1月7日经南方医科大学南方医院诊断为：腰背部挫伤；2018年2月1日经南方医科大学南方医院诊断为：腰3右侧横突骨折；2018年3月13日经南方医科大学南方医院诊断为：腰椎横突骨折。被告天河区人社局认为：第一，依据《中华人民共和国劳动法》第九条和《工伤保险条例》第五条的规定，被告天河区人社局依法具有管辖本辖区内劳动工作、受理工伤认定申请以及依法作出工伤认定决定的法定职权。第二，原告筑鹏装饰公司在行政诉讼起诉状中列明的事实和理由，被告天河区人社局不予认可。首先，根据被告天河区人社局对原告筑鹏装饰公司负责人事和办公管理的行政经理洪旭东的《询问笔录》，公司认可第三人杨岳与公司的劳动关系。其次，2018年8月1日广州市劳动能力鉴定委员会出具的《伤情与病情关联性技术意见》表明，第三人杨岳“腰3右侧横突骨折”的诊断意见，与其2018年1月7日从凳子上摔落受伤的伤情存在关联性。第三，被告天河区人社局在工伤认定程序中，向原告筑鹏装饰公司发出《举证告知书》，充分保障了原告筑鹏装饰公司的陈述权和申辩权，且对该案做了必要的调查取证，程序合法。根据以上事实和理由，被告天河区人社局于2018年8月31日作出穗天人社工伤认〔2018〕010515号《工伤认定决定书》，并依法于2018年9月4日和5日分别送达给原告筑鹏装饰公司和第三人杨岳。综上，被告天河区人社局作出的工伤认定决定事实清楚、证据确凿、适用法律法规正确、程序合法。 第三人杨岳庭前向本院递交书面意见，述称：第三人杨岳于2018年1月7日14时30分左右在广州天河东圃镇华润天河工地做天花板找平时，突然从凳子上摔下受伤。第三人杨岳的工友林晓俊听到第三人杨岳的叫声后跑过来看到第三人杨岳躺在地上，于是就叫了负责工作的李启龙过来。李启龙过来看到第三人杨岳的情况后就通知了公司负责人，然后把第三人杨岳送到广州南方医院，当时拍片诊断的是腰背部挫伤。后来，李启龙把第三人杨岳带回住处。第三人杨岳在床上躺了一个星期未见好转，之前的Ｘ片报告上也写了追踪复查的意见，于是就叫李启龙带第三人杨岳去复查。李启龙说没时间让第三人杨岳自己去复查，回来把情况告诉他就可以了。于是，第三人杨岳在2018年1月14日叫了朋友杨才超跟第三人杨岳去南方医院复查。复查用的是1月7日拍的片和报告，做的诊断为腰椎横突骨折，还说有屁股痛的地方1月7日的片子没有拍到，需要拍。但是由于当时（1月14日）太晚了，医院要下班了，所以没有拍到。当时走太急，没有问医生要当天的诊断书。第三人杨岳回到宿舍后就跟李启龙说了情况，第二天还要去拍。李启龙说知道了，让第三人杨岳自己去拍。2018年1月15日，第三人杨岳去了医院，医生说屁股的地方没有问题。然后过了半个月快过年了，公司一直没有帮第三人杨岳处理，又叫李启龙陪第三人杨岳去医院复查。2018年2月1日，李启龙陪第三人杨岳到医院复查，用的还是2018年1月7日拍的片子做的诊断。诊断之后由于快过年了，第三人杨岳的伤一时也好不了。过完年后，第三人杨岳来到公司，李启龙没有来，微信也联系不到。于是，第三人杨岳找到公司，公司叫第三人杨岳自行去申请工伤认定。第三人杨岳去被告天河区人社局申请工伤认定，期间遇到种种困难，认定了两次才认定下来。第一次工作单位认定的是北京优高雅装饰工程有限公司深圳公司，因为第三人杨岳工作时穿的工作服和帽子写的都是“优高雅公司”。后来第三人杨岳才知道工作的内容是北京优高雅装饰工程有限公司深圳公司包给原告筑鹏装饰公司的。 经审理查明，2018年1月7日14时30分左右，第三人杨岳在华润广州天河奥体项目工地工作时不慎摔倒受伤，后被送往医院治疗。2018年4月13日，第三人杨岳向被告天河区人社局申请工伤认定，申报工作单位为北京优高雅装饰工程有限公司深圳公司。同时，第三人杨岳向被告天河区人社局提交了《工伤认定申请表》、病历资料、工友林晓俊及李瑞武出具的情况说明、《施工分包合同》等证据材料。其中病历资料包括有2018年1月7日经南方医科大学南方医院诊断为腰背部挫伤的急诊病历及放射诊断为第3腰椎右侧横突透亮影，建议追踪复查的放射检查报告单、2018年1月15日经中山大学附属第一医院影像诊断为骶尾椎及骨盆骨质X线检查未见明确异常的放射科影像学诊断报告、2018年2月1日经南方医科大学南方医院诊断为腰3右侧横突骨折的门诊病历、2018年3月13日经南方医科大学南方医院诊断为腰椎横突骨折的门诊病历；《施工分包合同》系北京优高雅装饰工程有限公司深圳公司与原告筑鹏装饰公司签订，工程项目名称为华润广州天河奥体项目精装修工程I标段工程，承包范围为华润广州天河奥体项目精装修工程I标段内2号地G1-G4栋、华润会所、物业办公室、卫生间精装修及安装工程。2018年4月23日，被告天河区人社局对原告筑鹏装饰公司的委托代理人洪旭东进行询问调查并制作《询问笔录》。洪旭东在调查中自述其是原告筑鹏装饰公司的行政经理，负责人事和办公管理，并陈述公司认可与第三人杨岳的劳动关系，但因为第三人杨岳刚进公司，还没来得及签《劳动合同》；第三人杨岳是在2018年1月7日14时30分左右，在华润广州天河奥体项目工作时不慎摔伤的；原告筑鹏装饰公司是从北京优高雅装饰工程有限公司承包的项目，公司承保该项目后没有再分包。2018年5月8日，第三人杨岳向被告天河区人社局递交《撤回工伤认定申请书》，以主张的用工主体不正确为由，申请撤回工伤认定申请。同年5月10日，第三人杨岳以原告筑鹏装饰公司为用人单位再次向被告天河区人社局申请工伤认定，并提交了同样的证明材料。2018年5月16日，被告天河区人社局向原告筑鹏装饰公司发出《举证告知书》，要求原告筑鹏装饰公司在收到该告知书后一周内提交与案件相关的证据材料。其后，原告筑鹏装饰公司向被告天河区人社局提交了保险单、病历等诊断资料、微信记录等证明材料。2018年7月6日，被告天河区人社局委托广州市劳动能力鉴定委员会对第三人杨岳诊断日期为2018年2月1日的腰3右侧横突骨折及诊断日期为2018年3月13日的腰椎横突骨折，是否与2018年1月7日在奥体项目施工过程中不慎从凳子上摔落受伤存在关联性。2018年8月1日，广州市劳动能力鉴定委员会出具穗劳鉴〔2018〕047819号《伤情与病情关联性技术意见》，认为第三人杨岳腰椎横突骨折、腰3右侧横突骨折的诊断意见，与其2018年1月7日从凳子上摔落受伤的伤情存在关联性。2018年8月6日，被告天河区人社局再次对原告筑鹏装饰公司的委托代理人洪旭东进行询问调查并制作《询问笔录》。洪旭东在调查中的陈述与2018年4月23日在调查中所作的陈述基本一致，并补充第三人杨岳的治疗经过“杨岳在2018年1月7日受伤后，由油漆班组长李启龙带去南方医科大学南方医院治疗，诊断结论为腰背部挫伤。当时有拍X光片，一共两张。然后，1月15日李启龙和财务周景德带杨岳到中山大学附属第一医院治疗，当时有拍X光片，一共两张。上面的四张X光片都在杨岳手上。”并表示不知道第三人杨岳于2018年2月1日在南方医科大学南方医院诊断腰3右侧横突骨折及2018年3月13日在南方医科大学南方医院诊断腰椎横突骨折。经核查，被告天河区人社局于2018年8月31日作出穗天人社工伤认〔2018〕010515号《工伤认定决定书》认定第三人杨岳受伤的情形符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项的规定，认定为工伤，并分别于2018年9月4日、9月5日将认定决定书送达原告筑鹏装饰公司及第三人杨岳。原告筑鹏装饰公司收到该《工伤认定决定书》后不服，诉至本院。 以上事实，有被告天河区人社局提交的《工伤认定申请表》、病历及放射科影像诊断报告等诊疗资料、情况说明、《施工分包合同》《撤回工伤认定申请书》《举证告知书》、保险单、微信记录、《询问笔录》《伤情与病情关联性鉴定委托书》《伤情与病情关联性技术意见》《工伤认定决定书》及送达回证等证据予以证实，原、被告亦当庭陈述记录在案。 本院认为，本案为劳动和社会保障行政确认纠纷。《工伤保险条例》第十四条第（一）项规定：“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；”第十九条第二款规定：“职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。”本案中，原告筑鹏装饰公司承包的华润广州天河奥体项目精装修工程I标段工程属于建筑工程，原告筑鹏装饰公司为合法用工主体，第三人杨岳从事的工作属于原告筑鹏装饰公司的业务范围，且原告筑鹏装饰公司在工伤认定阶段认可与第三人杨岳之间存在劳动关系的事实。因此，被告天河区人社局据此认定第三人杨岳为原告筑鹏装饰公司的员工并无不当。第三人杨岳陈述其于2018年1月7日在进行天花找平时不慎从凳子上摔伤的事实有病历资料、工友出具的情况说明及洪旭东的调查陈述予以证实，各方亦无争议。第三人杨岳在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害，符合前述规定中应当认定为工伤的情形。在工伤认定过程中，被告天河区人社局委托广州市劳动能力鉴定委员会对第三人杨岳的诊断伤情进行伤情与病情关联性鉴定。广州市劳动能力鉴定委员会出具的穗劳鉴〔2018〕047819号《伤情与病情关联性技术意见》，认为第三人杨岳腰椎横突骨折、腰3右侧横突骨折的诊断意见，与其2018年1月7日从凳子上摔落受伤的伤情存在关联性。被告天河区人社局经审查后，根据前述调查结果作出穗天人社工伤认〔2018〕010515号《工伤认定决定书》并依法送达，依据充分，程序合法。原告筑鹏装饰公司主张腰3右侧横突骨折的诊断与2018年1月7日的摔倒无关，没有事实根据，本院不予支持。 综上所述，原告筑鹏装饰公司主张撤销被告天河区人社局作出的穗天人社工伤认〔2018〕010515号《工伤认定决定书》理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下： 驳回原告深圳市筑鹏装饰设计工程有限公司的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告深圳市筑鹏装饰设计工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州铁路运输中级法院。 （本页无正文） 审 判 长  汤 倩 人民陪审员  梁耀明 人民陪审员  卫瑞湘 二〇一九年五月七日 法官助理卢宇昕 书记员温颂灵