山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁01民初1873号原告：山东省再担保集团股份有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：袭建兵，董事长。委托诉讼代理人：孟凡娇，国浩律师（济南）事务所律师。委托诉讼代理人：徐征年，国浩律师（济南）事务所律师。被告：临沂天喜实业有限责任公司，住所地山东省临沂市。法定代表人：韩涛，总经理。被告：山东汇融肉制品有限公司，住所地山东省临沂市。法定代表人：吕璐，总经理。被告：韩涛，男，1973年6月8日出生，汉族，临沂天喜实业有限责任公司总经理，住山东省临沂市。以上三被告共同委托诉讼代理人：范玉龙，山东沂州律师事务所律师。被告：中企联合融资担保有限公司，住所地北京市。法定代表人：刘力嘉，董事长。委托诉讼代理人：周玲，天津全唐律师事务所律师。被告：山东天源食品有限公司，住所地山东省临沂市平邑县。法定代表人：谢荣青，执行董事兼总经理。诉讼代表人：山东天源食品有限公司破产重整管理人。主要负责人：王会石，破产重整清算组组长。委托诉讼代理人：常寿松，山东正之律师事务所律师。被告：济宁鑫泉食品有限公司，住所地山东省济宁市泗水县。法定代表人：韩成龙，执行董事兼总经理。被告：肖明珠，女，1984年9月18日出生，汉族，住山东省临沂市。原告山东省再担保集团股份有限公司（以下简称山东再担保股份公司）与被告临沂天喜实业有限责任公司（以下简称临沂天喜公司）、中企联合融资担保有限公司（以下简称中企联合公司）、山东汇融肉制品有限公司（以下简称山东汇融公司）、山东天源食品有限公司（以下简称山东天源公司）、济宁鑫泉食品有限公司（以下简称济宁鑫泉公司）、韩涛、肖明珠保证合同纠纷一案，本院于2018年8月23日受理后依法组成合议庭，于2018年12月5日公开开庭审理了本案。原告山东再担保股份公司的委托诉讼代理人孟凡娇、徐征年，被告中企联合公司的委托诉讼代理人周玲，被告临沂天喜公司、山东汇融公司、韩涛的共同委托诉讼代理人范玉龙，山东天源公司的法定代表人谢荣青到庭参加了诉讼，被告济宁鑫泉公司、肖明珠，经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告山东再担保股份公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令临沂天喜公司支付代偿款2000万元；2.请求判令临沂天喜公司支付违约金、代偿款利息9346666元（截止至2018年7月30日，嗣后违约金、利息以2000万元为基数，按照年利率24%的标准计算至实际清偿之日）；3.请求判令中企联合公司、山东汇融公司、山东天源公司、济宁鑫泉公司、韩涛、肖明珠对上述款项承担连带清偿责任；4.请求判令本案案件受理费、财产保全费、律师费、送达费等实现债权的费用由各被告承担。事实和理由：2013年7月，临沂天喜公司委托山东省再担保集团有限公司（以下简称山东再担保有限公司）为其非公开发行的私募债券中由招商基金认购的票面利率为8.85%的7000万元债券，提供不可撤销的连带责任保证担保。中企联合公司、山东汇融公司、山东天源公司、济宁鑫泉公司、韩涛、肖明珠向山东再担保有限公司出具《不可撤销反保证函》，愿意为临沂天喜公司的上述债务提供反担保，保证方式为连带责任保证担保，反担保范围均包含代偿款本金、利息、违约金、罚息、诉讼费、律师费等。该债券到期后，因临沂天喜公司未按约定足额偿还债券本息，山东再担保有限公司于2016年8月29日向债券持有人代偿本息共计7665万元。山东再担保有限公司代偿后，临沂天喜公司偿还5665万元，剩余2000万元未偿还，各担保人亦未履行担保责任，故诉至法院，请求依法判决。中企联合公司辩称，(一)对于临沂天喜公司发行债券事宜，中企联合公司为其提供的是担保，对于山东再担保有限公司又为其提供担保事宜，完全不知情。2014年12月8日，中企联合公司发生了法定代表人与实际控制人变更的情况，法定代表人由王浩变更为刘力嘉，工作交接后，至今中企联合公司没有发现为山东再担保有限公司提供反担保的任何材料。2015年，中企联合公司在北京市海淀区人民法院就临沂天喜公司拖欠发行债券担保费用提起诉讼，临沂天喜公司曾向法庭举证表示发行债券的担保方是山东再担保有限公司，其向山东再担保有限公司支付过担保费，但其主张没有被法院采纳。（二）截至今日开庭前，在案的所有证据材料仅有加盖中企联合公司公章以及董事张亦农签字的反担保函，没有其他的关于反担保的材料。这与中企联合公司对外经营时签署文件的制度不符。中企联合公司要求对外经营签署文件需要有法定代表人的签字及董事会的决议，委托他人签字应当有授权材料。（三）关于违约金与利息，中企联合公司认为有约定应当从约定，但约定的利息和违约金过高，应予以调低。对于律师代理费部分，不同意承担。综上，请求驳回山东再担保股份公司对于中企联合公司的诉讼请求。临沂天喜公司、山东汇融公司、韩涛共同辩称，欠款本金属实，现已经与山东再担保股份公司达成还款协议，将按协议约定履行还款义务。山东再担保股份公司主张的年利率24%的标准过高，没有法律依据，应当按照年利率8.5%的标准计算。仅愿意承担案件受理费及财产保全费，对于律师费、送达费等不应承担。山东天源公司辩称，山东天源公司处于破产重整阶段，具体事情由公司管理人处理。济宁鑫泉公司、肖明珠未予答辩。经审理本院认定：2013年2月，临沂天喜公司发布《临沂天喜实业有限责任公司非公开发行2013年中小企业私募债券募集说明书》，申请向合格投资者非公开发行规模不超过人民币1亿元的私募债券。2013年7月，山东再担保有限公司与临沂天喜公司签订一份《委托担保合同》，约定：山东再担保有限公司同意为临沂天喜公司的债务提供连带责任保证担保。如山东再担保有限公司承担了保证责任，有权向临沂天喜公司追偿代偿费用、违约金、代偿利息、实现债权费用包括但不限于交通费、住宿费、查询资料费、调查取证费、公证费、诉讼费、律师费等款项，并有权要求临沂天喜公司赔偿给其造成的其他损失。临沂天喜公司违反合同规定导致山东再担保有限公司代偿的，应按代偿额的10%支付违约金，并按代偿额的日万分之五支付代偿款利息。2013年7月，临沂天喜公司与山东再担保有限公司签订一份《临沂天喜实业有限责任公司发行私募债券之担保协议》，约定：山东省再担保集团有限公司为临沂天喜公司非公开发行的私募债券中由招商基金认购的票面利率为8.85%的7,000万元债券，提供不可撤销的连带责任保证担保。担保范围包括本期债券的本金及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。山东汇融公司、济宁鑫泉公司、山东临沂天源食品有限公司（以下简称临沂天源公司）、中企联合公司、韩涛、肖明珠分别向山东再担保有限公司出具了《不可撤销反保证函》，均约定：鉴于临沂天喜公司因经营需要发行私募债券，山东再担保有限公司为主债务人向债权人提供了金额7000万元担保，各保证人同意就私募债融资项目提供反保证。担保范围包括山东再担保有限公司代债务人偿付的全部本金、利息、违约金、罚息、诉讼费、律师费等实现债权的费用。担保方式为连带责任保证。保证期间为本函出具之日至贵公司履行保证责任代主债务人偿还债务之日起两年止。2016年8月29日，山东再担保股份公司偿付了本案所涉债券本息共计7665万元，履行了担保责任。同日，山东再担保股份公司在履行了上述代偿义务后，临沂天喜公司向其偿还代偿款5665万元，剩余2000万元未还，各反保证人均未履行担保责任。本院另查明，（一）山东再担保股份公司为本次诉讼委托律师支付律师代理费3万元。（二）2016年3月23日，临沂天源公司名称变更为山东天源食品股份有限公司，2017年9月7日，山东天源食品股份有限公司名称变更为山东天源公司。（三）2013年12月31日，山东再担保有限公司名称变更为山东再担保股份公司。（四）2019年2月21日、2月26日，中企联合公司、山东天源公司向本院提交印章真伪鉴定申请书，申请对《不可撤销反保证函》上加盖的公司印章的真伪进行鉴定。在本院指定的期限内两公司未缴纳鉴定费用。（五）2019年1月18日，山东省平邑县人民法院以（2019）鲁1326破申2号民事裁定书裁定受理山东天源公司破产重整申请。同日，山东省平邑县人民法院以（2019）鲁1326破申2号决定书指定山东正之源律师事务所担任山东天源公司破产重整管理人。（六）2018年10月29日、11月29日、12月28日、2019年2月1日、2月15日、2月28日、3月12日、3月20日、4月15日、4月23日，临沂天喜公司分十次共计向山东再担保股份公司偿还欠款本金180万元。截止至2019年4月23日，临沂天喜公司尚欠山东再担保股份公司代偿款本金1820万元及相应违约金、代偿款利息。上述事实有《临沂天喜实业有限责任公司非公开发行2013年中小企业私募债券募集说明书》、《临沂天喜实业有限责任公司与山东省再担保集团有限公司关于临沂市天喜实业有限责任公司发行私募债券之担保协议》、《委托担保合同》、《不可撤销反保证函》、招商银行股份有限公司电子回单、临沂天喜实业有限责任公司“13天喜01”私募债券兑付公告、代偿凭证、工商登记信息、山东省平邑县人民法院以（2019）鲁1326破申2号民事裁定书、决定书、还款说明、律师代理协议、律师费发票、当事人陈述及庭审笔录等在案为证。本院认为，2016年3月23日，临沂天源公司名称变更为山东天源食品股份有限公司、2017年9月7日，山东天源食品股份有限公司名称变更为山东天源公司。2013年12月31日，山东再担保有限公司名称变更为山东再担保股份公司。临沂天源公司、山东天源食品股份有限公司的权利义务关系，应由山东天源公司承继。山东再担保有限公司的权利义务关系，应由山东再担保股份公司承继。故山东天源公司系本案适格的被告，山东再担保股份公司系本案适格的原告。山东再担保有限公司与临沂天喜公司签订的《委托保证合同》、《担保协议》及中企联合公司、山东汇融公司、山东天源公司、济南鑫泉公司、韩涛、肖明珠向山东再担保有限公司出具的《不可撤销反保证函》，均系各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性效力性规范，均合法有效，对各方当事人均具有约束力，本院予以确认。山东再担保有限公司作为临沂天喜公司的连带责任保证人，在临沂天喜公司不能按期清偿债券本息的情况下，山东再担保公司按照与临沂天喜公司签订的《委托保证合同》及《担保协议》的约定履行完毕保证人义务，即依约取得向临沂天喜公司追偿的权利。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”山东再担保有限公司与临沂天喜公司在《委托保证合同》中约定，如果临沂天喜公司违反合同约定，导致山东再担保有限公司代偿的，应按代偿额的10%支付违约金，并按代偿额的日万分之五支付代偿款利息。上述约定的违约金及利息的支付标准明显过高。山东再担保股份公司要求临沂天喜公司以代偿款为基数，按照年利率24%的标准计算的违约金及利息未超过法定的支付标准。故山东再担保公司要求临沂天喜公司偿还代偿款本金及按照年利率24%的标准计算的违约金、利息的诉讼请求，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。山东再担保股份公司为本次诉讼委托律师支付律师代理费3万元。山东再担保有限公司与临沂天喜公司在《委托保证合同》及《担保协议》均约定，山东再担保有限公司所支付的律师代理费应由临沂天喜公司承担。而且，山东再担保股份公司所支付的律师代理费的数额亦未超过相关规定的支付标准。故对于山东再担保股份公司要求临沂天喜公司支付3万元律师代理费的诉讼请求，符合合同约定，本院予以支持。山东汇融公司、济宁鑫泉公司、临沂天源公司、中企联合公司、韩涛、肖明珠在向山东再担保有限公司出具的《不可撤销反保证函》承诺，将对山东再担保有限公司所支付的代偿款项本金、违约金、利息、律师代理费等承担连带保证责任。故山东再担保股份公司要求中企联合公司、山东汇融公司、山东天源公司、济南鑫泉公司、韩涛、肖明珠对代偿款本金、利息、违约金及律师代理费承担连带清偿责任的诉讼请求，符合合同约定，本院予以支持。《中华人民共和国破产法》第四十六条第二款规定，附利息的债权自破产申请受理时停止计息。2019年1月18日，山东省平邑县人民法院以（2019）鲁1326破申2号民事裁定书裁定受理山东天源公司破产重整申请。山东天源公司作为反担保人应向山东再担保股份公司承担的反担保责任，亦应当截止至法院受理山东天源公司破产重整申请之日，即2019年1月18日。《中华人民共和国破产法》第二十条规定，人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。2019年1月18日，山东省平邑县人民法院以（2019）鲁1326破申2号决定书指定山东正之源律师事务所担任山东天源公司破产重整管理人，故本案中对于山东天源公司的诉讼可以继续进行。2019年2月21日、2月26日，中企联合公司、山东天源公司向本院提交印章真伪鉴定申请书，申请对《不可撤销反保证函》上加盖的公司印章的真伪进行鉴定。在本院指定的期限内两公司未缴纳鉴定费用，视为放弃了举证权利，应当承担相应的法律后果。山东再担保股份公司所主张的送达费等费用，并未提供有效证据予以证明，对此项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国破产法》第二十条、第四十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告临沂天喜实业有限责任公司于本判决生效之日起10日内向原告山东省再担保集团股份有限公司偿还代偿款本金1820万元；二、被告临沂天喜实业有限责任公司于本判决生效之日起10日内向原告山东省再担保集团股份有限公司支付违约金、利息（违约金、利息的计算方式：自2016年8月29日起至2018年10月29日止，以2000万元为基数，按照年利率24%标准计付；自2018年10月30日起至2018年11月29日止，以1980万元为基数，按照年利率24%标准计付；自2018年11月30日起至2018年12月28日止，以1960万元为基数，按照年利率24%标准计付；自2018年12月29日起至2019年2月1日止，以1940万元为基数，按照年利率24%标准计付；自2019年2月2日起至2019年2月15日止，以1920万元为基数，按照年利率24%标准计付；自2019年2月16日起至2019年2月28日止，以1900万元为基数，按照年利率24%标准计付；自2019年3月1日起至2019年3月12日止，以1880万元为基数，按照年利率24%标准计付；自2019年3月13日起至2019年3月20日止，以1875万元为基数，按照年利率24%标准计付；自2019年3月21日起至2019年4月15日止，以1860万元为基数，按照年利率24%标准计付；自2019年4月16日起至2019年4月23日止，以1840万元为基数，按照年利率24%标准计付；自2019年4月23日起至债务实际清偿完毕之日止，以1820万元为基数，按照年利率24%标准计付）；三、被告临沂天喜实业有限责任公司于本判决生效之日起10日内向原告山东省再担保集团股份有限公司赔偿律师代理费3万元；四、被告中企联合融资担保有限公司、山东汇融肉制品有限公司、济宁鑫泉食品有限公司、韩涛、肖明珠对本判决第一项、第二项、第三项所确定的债务承担连带清偿责任；五、被告山东天源食品有限公司对于原告山东省再担保集团股份有限公司代偿的本金1820万元及相应的违约金、代偿款利息承担连带清偿责任（违约金、利息的计算方式：自2016年8月29日起至2018年10月29日止，以2000万元为基数，按照年利率24%标准计付；自2018年10月30日起至2018年11月29日止，以1980万元为基数，按照年利率24%标准计付；自2018年11月30日起至2018年12月28日止，以1960万元为基数，按照年利率24%标准计付；自2018年12月29日起至2019年1月18日止，以1940万元为基数，按照年利率24%标准计付）；六、被告中企联合融资担保有限公司、山东天源食品有限公司、山东汇融肉制品有限公司、济宁鑫泉食品有限公司、韩涛、肖明珠承担保证责任后，有权向被告临沂天喜实业有限责任公司追偿；七、驳回原告山东省再担保集团股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费188683元、财产保全费5000元，共计193683元，由被告临沂天喜实业有限责任公司、中企联合融资担保有限公司、山东汇融肉制品有限公司、济宁鑫泉食品有限公司、韩涛、肖明珠共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审判长  魏希贵审判员  宋海东审判员  栾钧霞二〇一九年五月十五日书记员  柳旺林