广东省珠海市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）珠中法刑终字第80号原公诉机关广东省珠海市香洲区人民检察院。上诉人（原审被告人）周建飞，男，1982年7月14日出生于浙江省龙游县，汉族，初中文化，户籍地浙江省衢州市龙游县。因犯非法拘禁罪于2008年7月被珠海市香洲区人民法院判处拘役五个月。因吸毒于2013年8月9日被行政拘留十日。因本案于2013年8月14日被羁押并被刑事拘留，同年9月18日被逮捕，现羁押于珠海市第一看守所。广东省珠海市香洲区人民法院审理广东省珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人周建飞犯贩卖毒品罪一案，于2013年11月26日作出（2013）珠香法刑初字第1693号刑事判决。原审被告人周建飞不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉材料并提审上诉人周建飞，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定，2013年8月8日22时至次日凌晨期间，被告人周建飞在珠海市香洲区吉大金色年华夜总会深圳房贩卖人民币500元“K粉”、300元“奶茶”和300元“开心水”给“光头佬”吸食。8月9日凌晨3时许，公安人员在上述地点将被告人周建飞抓获，并当场从其身上查获白色晶体状物质三包、褐色粉末状物质三包和灰色药片状二颗、毒资人民币1100元和用于联系毒品交易的黑色中兴牌手机一部、蓝色诺基亚牌手机一部。经鉴定，上述白色晶体状物质及灰色粉末状物质检出氯胺酮成份，净重共158.91克；白色药片检出甲基苯丙胺成份，净重0.53克。上述事实，被告人周建飞在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审质证的下列证据予以证实：证人林某某的证言及辨认笔录，被告人周建飞的辨认笔录，扣押决定书，扣押清单，扣押笔录，理化检验报告书，通话清单，抓获经过，行政处罚决定书，刑事判决书及刑满释放证明书，人口信息，现场及物证照片等。根据以上事实和证据，原审法院认为，被告人周建飞贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。被告人周建飞归案后如实供述罪行，依法可以从轻处罚。被告人周建飞有犯罪前科，量刑时予以考虑。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款、六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人周建飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币八千元；二、随案移送的作案工具诺基亚手机一部、中兴牌手机一部及毒资人民币1100元予以没收，上缴国库。针对以上判决，上诉人周建飞提出其系初犯，归案后如实供述罪行，原判量刑过重，请求二审从轻处罚。本院经审理查明的事实、证据与原审判决一致，对原审判决认定的事实、证据，本院予以确认。关于上诉人周建飞提出的其系初犯，归案后如实供述罪行，原判量刑过重，请求二审从轻处罚的上诉理由。经查，《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定，走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第一项规定，走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”。根据上述法律规定，上诉人周建飞贩卖少量毒品，但属情节严重，应在三年以上七年以下有期徒刑的量刑幅度内判处刑罚。原审法院已根据其贩卖毒品的种类和数量，结合其归案后如实供述罪行，对其从轻处罚，并综合其有犯罪前科，判处其有期徒刑五年，并处罚金人民币八千元，该量刑并无不当，故上诉人周建飞提出的该项上诉理由不成立，不成立，不予采纳。本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  汤薇乔代理审判员  汪 栋代理审判员  贺 心二〇一四年三月十四日书 记 员  赵璐芝附相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；（五）其他情节严重的行为。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》三、关于办理氯胺酮等毒品案件定罪量刑标准问题（一）走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第二款第（一）项、第三百四十八条规定的"其他毒品数量大"：1.二亚甲基双氧安非他明（MDMA）等苯丙胺类毒品（甲基苯丙胺除外）100克以上；2.氯胺酮、美沙酮1千克以上；3.三唑仑、安眠酮50千克以上；4.氯氮卓、艾司唑仑、地西泮、溴西泮500千克以上；5.上述毒品以外的其他毒品数量大的。（二）走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第三款、第三百四十八条规定的"其他毒品数量较大"：1.二亚甲基双氧安非他明（MDMA）等苯丙胺类毒品（甲基苯丙胺除外）20克以上不满100克的；2.氯胺酮、美沙酮200克以上不满1千克的；3.三唑仑、安眠酮10千克以上不满50千克的；4.氯氮卓、艾司唑仑、地西泮、溴西泮100千克以上不满500千克的；5.上述毒品以外的其他毒品数量较大的。（三）走私、贩卖、运输、制造下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的"其他少量毒品"：1.二亚甲基双氧安非他明（MDMA）等苯丙胺类毒品（甲基苯丙胺除外）不满20克的；2.氯胺酮、美沙酮不满200克的；3.三唑仑、安眠酮不满10千克的；4.氯氮卓、艾司唑仑、地西泮、溴西泮不满100千克的；5.上述毒品以外的其他少量毒品的。（四）上述毒品品种包括其盐和制剂。毒品鉴定结论中毒品品名的认定应当以国家食品药品监督管理局、公安部、卫生部最新发布的《麻醉药品品种目录》、《精神药品品种目录》为依据。