广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）深中法刑二终字第202号原公诉机关深圳市宝安区人民检察院。上诉人（原审被告人）伍震，男，1988年3月12日出生，湖南省桑植县人，汉族，初中文化。因本案于2013年5月9日被抓获，同年5月20日被刑事拘留，2013年6月25日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。上诉人（原审被告人）童江，男，1981年11月23日出生，湖南省平江县人，汉族，专科文化。因本案于2013年6月6日被抓获，2013年6月12日被刑事拘留，2013年6月25日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。辩护人廖某某，广东××律师事务所律师。上诉人（原审被告人）吴绪素，男，1972年11月21日出生，四川省大竹县人，汉族，初中文化。因本案于2013年6月12日被抓获，次日被刑事拘留，2013年6月25日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。辩护人刘某某，广东××律师事务所律师。上诉人（原审被告人）童长江，男，1982年1月7日出生，湖南省平江县人，汉族，本科文化。因本案于2013年6月13日被刑事拘留，2013年6月25日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。深圳市宝安区人民法院审理深圳市宝安区人民检察院指控的原审被告人伍震、童江、吴绪素、童长江犯盗窃罪一案，于2014年1月23日作出（2013）深宝法龙刑初字第1417号刑事判决。宣判后，原审被告人伍震、童江、吴绪素、童长江不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，并听取了辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，被告人伍震原系富士XX科技（深圳）有限公司（以下简称“富士XX公司”）成型见习组组长，负责成型技术及成型生产计划编排；被告人童江原系富士XX公司第X制造部制造X科管理人员，负责成型业务的日常管理；被告人吴绪素原系深圳市XX祥公司的员工，负责给富士XX公司供应消耗品；被告人童长江原系高精XX制品（深圳）有限公司（以下简称“高精公司”）员工。2011年6月，伍震、童江、吴绪素密谋非法侵占富士XX公司的塑胶原料：由吴绪素在厂外找好车辆，以高精公司向富士XX公司借用模具的名义进入富士XX公司第X制造部；伍震负责开好放行条，安排工人将塑胶原材料（品牌名：ABS，型号：ZFJ-31）装车；童江负责在伍震开具的放行条上签字，以供应商车上自带货物的名义，将第X制造部的生产车间使用的塑胶原材料偷运出厂，再由吴绪素进行变卖。自2011年6月份至2011年9月份，伍震、童江、吴绪素三人共同作案11起，共偷运塑胶原料64吨，以每吨人民币10000元的价格变卖给王某，共卖得赃款人民币640000元。2011年9月份后，童江、伍震经密谋，由童江找到其堂兄弟童长江、童九某（另案处理）再次以上述犯罪手段，由童长江、童九某在厂外找好车辆进入富士XX公司，并按童江的要求以高精公司“林浩”的名字填写访客单，到第七制造部借用模具。童江、伍震分别与童长江、童九某各作案3起，共偷运塑胶原料32吨，以每吨人民币9000元的价格卖给王某，共卖得赃款人民币288000元。2011年10月23日，童江、伍震、童九某准备偷运5吨塑胶原料离开时，被执勤的工业区保安员发现，伍震、童江、童九某见状，将货物卸下后就各自逃离现场。富士XX公司发现公司塑胶原料被非法侵占后报警。民警接到报警后，经侦查，于2013年5月9日将被告人伍震抓获归案；于同年6月6日将被告人童江抓获归案；同年6月12日将被告人吴绪素抓获归案；同年6月13日将被告人童长江抓获归案。经鉴定，涉案的塑胶原料共价值人民币1918620元。2013年8月16日被告人童江家属与被害单位富士XX公司达成和解协议，并于当日赔偿被害单位经济损失人民币10万元，被害单位富士XX公司出具了谅解书。2013年8月16日被告人伍震家属与被害单位富士XX公司达成和解协议，并于当日赔偿被害单位经济损失人民币10万元，被害人富士XX公司出具了谅解书。2013年10月21日被告人吴绪素家属与被害单位富士XX公司达成和解协议，并于当日赔偿被害单位经济损失人民币30万元，被害单位富士XX公司出具了谅解书。原判认定上述事实的证据有抓获经过、被告人身份证明、银行交易明细、货物放行单、企业法人营业执照、谅解书等物证、书证，被害人单位代表周某的陈述，证人贺某、唐某、舒某、杨某、王某等人的证言，被告人伍震、童江、吴绪素、童长江的供述和辩解及辨认笔录，价值鉴定意见，现场勘查笔录及照片等。原审法院认为，被告人伍震、童江、吴绪素、童长江无视国家法律，被告人伍震、童江身为公司人员，以非法占有为目的，伙同被告人吴绪素、童长江，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。本案是共同犯罪，且是系统化作案，被告人伍震负责填单交付审批，并将赃物装上吴绪素派来的车辆，童江负责指挥利用公司的漏洞和职务便利运输赃物，吴绪素按照约定分配赃款，三个被告人相互配合，缺一不可，因此被告人伍震、童江、吴绪素不应区分主从犯。被告人童长江是受被告人童江邀约参与犯罪，负责的是事务性工作，所起作用较小，属于从犯。被告人童江到案后揭发同案犯吴绪素有共同犯罪的事实，并协助警方抓获同案犯吴绪素，应认定为有立功表现，可从轻处罚。关于犯罪金额，被告人伍震、童江对101吨（5吨未遂）塑胶原料（价值人民币1，899，810元）承担刑事责任，被告人吴绪素对64吨塑胶原料（价值人民币1，203，840元）承担刑事责任，被告人童长江对32吨塑胶原料（价值人民币601，920）承担刑事责任，对未遂的金额在量刑时予以考量。被告人伍震、童江、吴绪素、童长江归案后能如实交代自己的犯罪行为，可以从轻处罚。此外，被告人童长江系从犯，决定减轻处罚。另鉴于被告人伍震、童江、吴绪素家属在案发后积极赔偿被害单位损失并取得了被害单位的书面谅解，在量刑上作一定考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十七条第三款、第二十三条、第二十七条、第六十八条之规定，以犯职务侵占罪，判处被告人伍震有期徒刑七年；被告人童江有期徒刑六年六个月；被告人吴绪素有期徒刑五年；被告人童长江有期徒刑四年六个月。原审被告人伍震上诉提出，其没有参与密谋，是听上级童江的指示，起辅助作用，系从犯。其认罪态度好，赔偿并取得被害单位谅解，揭发童江的犯罪行为，原判量刑过重，请求对其宽大处理。原审被告人童江上诉及其辩护人提出：涉案数额应以公司出具的出厂价来认定，其认罪态度好，赔偿了被害单位并取得谅解，原判量刑过重。原审被告人吴绪素上诉及其辩护人提出：本案系由童江策划并组织实施，上诉人犯罪作用较小，系从犯；仅应对职务侵占中的64万元内承担刑事责任；上诉人认罪态度好，系初犯、偶犯，已经主动退赃并得到被害单位谅解，家庭困难；原判量刑过重，请求对上诉人作出较轻判决。原审被告人童长江上诉提出，其仅参与协助作案3起，约运输16吨塑料，在共同犯罪中属从犯，认罪态度好，请二审对其减轻处罚。本院经审理查明的事实与原审认定的事实一致，原审判决所采信的证据已当庭质证，经本院审理未发生变化，本院依法予以确认。本院认为，上诉人伍震、童江、吴绪素、童长江无视国家法律，上诉人伍震、童江身为公司人员，以非法占有为目的，伙同上诉人吴绪素、童长江，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。本案是共同犯罪，上诉人童江、伍震、吴绪素相互配合事实犯罪，不应区分主从犯。故上诉人伍震、吴绪素认为其系从犯的上诉理由本院不予支持。上诉人童长江受童江邀约参与犯罪，负责事务性工作，所起作用较小，属于从犯，原审依法予以减轻处罚。上诉人童长江再以此为由请求减轻处罚，本院不予支持。上诉人童江到案后揭发同案犯吴绪素有共同犯罪的事实，并协助警方抓获同案犯吴绪素，有立功表现，可从轻处罚。关于犯罪金额，上诉人伍震、童江对101吨（5吨未遂）塑胶原料（价值人民币1，899，810元）承担刑事责任，上诉人吴绪素对64吨塑胶原料（价值人民币1，203，840元）承担刑事责任，上诉人童长江对32吨塑胶原料（价值人民币601，920）承担刑事责任，对未遂的金额在量刑时予以考量。上诉人伍震、童江、吴绪素、童长江归案后能如实交代自己的犯罪行为，可以从轻处罚。鉴于上诉人伍震、童江、吴绪素家属在案发后积极赔偿被害单位损失并取得了被害单位的书面谅解，原审已在量刑上予以考虑。各上诉人再以此为由请求减轻处罚于法无据，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  林福星审判员  张 宇审判员  涂平一二〇一四年三月十一日书记员  陈 敏