山西省襄垣县人民法院   刑事判决书   （2019）晋0423刑初47号   公诉机关山西省襄垣县人民检察院。   被告人郭剑，男，1980年2月21日出生，汉族，初中文化，群众，无业，住山西省襄垣县。2018年9月1日因涉嫌贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被襄垣县公安局决定刑事拘留，当日被襄垣县公安局变更强制措施为监视居住。2019年3月25日，本院决定对被告人郭剑逮捕，当日，山西省襄垣县看守所出具暂不予收押通知书。2019年3月26日，本院决定对被告人郭剑取保候审，当日由襄垣县公安局执行。   辩护人马轲，山西君略律师事务所律师。   山西省襄垣县人民检察院以襄检刑检刑诉〔2019〕26号起诉书指控被告人郭剑犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2019年2月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了两次审理。襄垣县人民检察院指派检察员杨慧波、韩玲玲出庭支持公诉，被告人郭剑及其辩护人马轲到庭参加诉讼。期间，退回襄垣县人民检察院补充侦查一次。现已审理终结。   山西省襄垣县人民检察院指控：   一、贩卖毒品罪   2018年8月份，被告人郭剑在襄垣县XX加油站向北的路东便道内、襄垣县XX小区路口，以每包200元、210元的价格向李某某贩卖毒品“筋”两次；2018年8月份，被告人郭剑在襄垣县XX宾馆后院停车场以200元、400元的价格向武某贩卖毒品“冰”两次；2018年8月份，被告人郭某在襄垣县XXX宾馆后门、县城XXX菜市场东侧巷子内，以每包100元、200元的价格向刘某贩卖毒品“冰”三次。综上，被告人郭剑共计向三人贩卖毒品七次。   二、容留他人吸毒罪   2018年8月30日上午，被告人郭剑在家中容留李某某、武某、刘某吸食毒品“冰”。   公诉机关为上述事实提供了相应证据。公诉机关认为，被告人郭剑向多人多次贩卖毒品，且容留他人吸食毒品，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条之规定，其犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪追究其刑事责任。现提请本院依法判处。   被告人郭剑辩称，我没有贩卖毒品，只是帮这几个人代买的，也没有容留他人吸毒（2019年4月1日，被告人郭剑提交悔罪书，认可容留他人吸毒的犯罪事实）。   辩护人提出如下辩护意见：1、起诉书指控被告人郭剑构成贩卖毒品罪的证据不足、事实不清。本案没有直接证据证明郭剑在代购毒品的过程中存在牟利，其主观上没有贩卖毒品的故意，仅是代他人购买毒品。公诉机关指控郭剑贩卖毒品的次数不清，证据不足。2、如果人民法院认定被告人郭剑构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，则郭剑具有如下量刑情节：系初犯、偶犯，主观恶性及社会危害性小，自愿认罪、真诚悔罪，自身患有多种严重疾病。   经审理查明：   一、贩卖毒品罪   2018年8月份，被告人郭剑在襄垣县XX加油站向北的路东便道内、襄垣县XX小区路口，以每包200元、210元的价格向李某某贩卖毒品“筋”两次；2018年8月份，被告人郭剑在襄垣县XX宾馆后院停车场以200元、400元的价格向武某贩卖毒品“冰”两次；2018年8月份，被告人郭剑在襄垣县XX宾馆后门、县城XX菜市场东侧巷子内，以每包200元的价格向刘某贩卖毒品“冰”二次。综上，被告人郭剑共计向三人贩卖毒品六次，违法所得1410元。   二、容留他人吸毒罪   2018年8月30日上午，被告人郭剑在××县的家中容留李某某、武某、刘某吸食毒品“冰”。   上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：   第一组：物证   锡纸三条（有烫过痕迹）、塑料包装袋二个（白色）。   第二组：书证   1、受案登记表，证实2018年8月31日，襄垣县公安局禁毒大队在工作中发现李某某、刘某等人在郭剑家中吸毒。   2、立案决定书，证实2018年8月31日，襄垣县公安局对郭剑涉嫌容留他人吸毒案立案侦查。   3、传唤证，证实2018年8月31日13时，郭剑被传唤到襄垣县公安局禁毒大队办案区接受讯问。   4、拘留证、监视居住决定书、监视居住执行监督回执、暂不予收押通知书、犯罪嫌疑人诉讼权利义务告知书，证实郭剑因高血压III期、冠心病，不符合看守所收押条件，襄垣县看守所于2018年9月1日决定暂不予收押。   5、检查证，证实2018年8月31日，襄垣县公安局民警马剑、王永忠在武某某的见证下，对郭剑住处进行检查。   6、现场指认笔录及照片，证实：（1）2018年12月18日下午15时10分左右，在被告人郭剑的指认下，由襄垣县公安局民警王永忠和田光押解郭剑到其所进行毒品交易和容留他人吸毒的中心现场进行指认。指认中襄垣县公安局工作人员对该指认现场位置进行了现场拍照。（2）2018年12月23日上午9时50分左右，根据案件需要，襄垣县公安局工作人员王永忠和张俊杰通知吸毒人员刘某到襄垣县公安局，对他与郭剑、李某某、武某吸食毒品的地方及其与郭剑交易毒品现场进行指认。指认中襄垣县公安局工作人员对该指认现场位置进行了现场拍照。（3）2018年12月19日上午9时，襄垣县公安局工作人员王永忠和田光通知吸毒人员李某某到襄垣县公安局，对他从郭剑手里购买毒品的地方及对郭剑容留其吸毒场所进行现场指认。指认中襄垣县公安局工作人员对该指认现场位置进行了现场拍照。   7、微信红包及转账记录   （1）郭剑与刘某的微信红包记录，证实郭剑于2018年8月19日9时50分在其微信上收到刘某微信红包200元，于2018年8月27日9时41分收到刘某微信红包200元，于2018年8月30日10时8分收到刘某微信红包200元，于2018年8月30日13时2分收到刘某微信红包200元，于2018年8月30日14时46分两次收到刘某微信红包各200元，于2018年8月30日10时45分通过微信发红包方式退还刘某200元。   刘某微信聊天记录，证实郭剑于2018年8月19日领取刘某微信红包，刘某于2018年8月11日晚上18时15分给郭剑发送微信红包200元用于购买毒品，于2018年8月27日9时41分刘某向郭剑发送微信红包200元，于2018年8月28日13时15分向郭剑发送微信红包100元，于2018年8月30日上午10时8分向郭剑发送微信红包200元，当日10时55分收到郭剑退款200元，于2018年8月30日14时45分向郭剑发送微信红包200元。   （2）李某某与郭剑的微信红包记录，证实郭剑于2018年8月28日12时50分在其微信上收到李某某微信红包200元，于2018年8月22日15时43分在其微信上收到李某某微信红包210元。   李某某于2018年8月28日12时50分在其微信上向郭剑发200元微信红包，于2018年8月22日15时43分在其微信上向郭剑微信红包210元。   （3）武某给郭剑转账的转账记录及短信记录，证实武卓于2018年8月29日向郭剑微信转账400元用于购买毒品。   8、扣押物品、文件清单及移送物品文件清单，证实襄垣县公安局民警王永忠、张俊杰在见证人武某某的见证下，于2018年8月31日从当事人郭剑处依法扣押以下物品：三条有烫吸痕迹的锡纸、二个白色塑料包装袋。   9、行政处罚决定书，证实2018年9月1日，刘某因吸毒被襄垣县公安局处以行政拘留十日。2018年9月1日，武某因吸毒被襄垣县公安局处以行政拘留十日。2018年8月30日，李某某因吸毒被襄垣县公安局处以行政拘留十日。   10、嫌疑人员前科劣迹调查表，证实郭剑无违法犯罪记录。   11、现场检测报告书、吸毒检测资格证，证实2018年8月31日，襄垣县公安局对郭剑的尿液进行检测，检测结果呈阳性。王永忠、张俊杰具有吸毒检测资格证。   12、户籍证明，证实郭剑出生于1980年2月21日，犯罪时已达刑事责任年龄。   13、人民警察证，证实办案民警王永忠、张俊杰具有办案资质。   第三组：证人证言   1、李某某第一次询问笔录，该陈述：刘某以前在XXX数码城，我和他比较熟，和刘某一起认识的郭剑和武某。2018年8月30日早上9点，我和刘某一起去郭剑家，准备一起去长治医院看望武某的父亲。因武某正在回来襄垣的路上，就没有去，在郭剑家等武某回来。武某大概在十点左右到的郭剑家，郭剑就把吸壶拿出来和刘某一起吸食毒品，然后武某接着吸，我最后蹭吸了几口。吸食的毒品是谁的我没有注意，只有一小包0.5克左右。   除了这一次，我还和郭剑购买过并吸食过两次毒品“筋”。2018年7月中旬的一天，我打电话和郭剑联系，给他发了200元红包，我打车到郭剑家附近，郭剑给我送出来一包0.7克左右的毒品“筋”。第二次在2018年8月中旬的一天，我也是给郭剑打电话，给他发了200元红包，郭剑给我送到襄垣县XX中学对面的路上，我拿上回家吸食了。   李某某第二次询问笔录，该陈述：我和郭剑是亲戚关系，不知道他能弄上毒品，后来和武某、刘某知道他能弄上毒品。我和郭剑买过两次毒品，都是买的“筋”，是一种发黄白色的粉末状东西。2018年8月30日上午，在郭剑家中他们先吸食毒品，我正好出来上厕所，回到家后看见锡纸上有点东西，我吸了一口，感觉和原来吸的毒品“筋”不一样。   2、刘某第一次询问笔录，该陈述：2018年8月30日上午9时左右，李某某开车拉上我去了郭剑家。过了一会儿，武某也来了。后郭剑就拿出了一小口袋“冰”，连同桌上剩下的一点，就开始吸食。郭剑吸了两口后就给了武某，武某吸了两口就给了我。我吸了两口后，李某某把剩下的吸完了。我们吸食的毒品是郭剑的，吸食的工具也是他的。我从他家出来后，我给他发了200元的红包。   我以前也吸食过毒品“冰”，每次吸食的毒品都是预先联系好郭剑，他给我送过来，我给他发微信红包。我不知道他的毒品是从哪来的。第一次是2018年7月份上旬的一天，我给郭剑打电话向他买“冰”，给他发了200元红包，联系好后我开车去了XX宾馆的路旁等他。郭剑来了后给了我一小包“冰”。2018年8月27日下午，我又以同样的方法向郭剑买了一小包“冰”，后又到XX宾馆的一个房间吸完了。   刘某第二次询问笔录，该陈述：我和郭剑买过四次毒品。2018年7月份，我和郭剑买过一次，是在XX宾馆路边交易的；2018年8月27日我和郭剑买过一次（2018年8月27日9:41分用微信红包交易），也是在XX宾馆后路边交易；2018年8月11日18时15分用微信红包交易200元毒品，是在XXX菜市场东侧的巷子内交易的；2018年8月28日13:15分用微信红包交易100元毒品。2018年8月30日10:45给郭剑发200元，他于2018年10月30日10:45退给我，这次没有买上。下午郭剑给我打电话，说让我给他转200元用下，然后我就给他了。   3、武某询问笔录，该陈述：我吸食毒品“冰”，是2018年8月30日上午9点左右在郭剑家中吸食的。2018年8月30日上午，我给刘某打电话，有些事情想让他帮忙。他说在郭剑家，让我过去，然后我打车就去了。我去了郭剑家，看家他家放着一个壶，我就和郭剑要锡纸，他给了我一条锡纸，我就把毒品放在锡纸上吸食。后李某某就拿上吸开了，刘某后面也吸了几口，郭剑最后吸了几口，然后就都不吸了。这次吸食的毒品是我提供的，是2018年8月29日郭剑帮我买的。   我是从2018年8月初开始吸毒的，总共和郭剑买过两次毒品。第一次是在2018年8月27日，我给他发了200元红包，让他去XX宾馆门口。去了以后我就拿上东西了，然后给他倒了一点，作为酬劳。2018年8月29日下午，我给他发过去400元红包，让他给我买一包。在XX宾馆门口，他给了我毒品，我拿上毒品后给他倒了一点。他也吸食毒品，这个作为酬劳。郭剑的毒品应该是和一个叫“XX”的人买的，我认识这个叫“XX”的人，但不知道他大名叫什么，大概60岁左右。我在“XX”处购买过两次毒品。   第四组证据：检查、辨认笔录   1、检查笔录，证实2018年8月31日17时，襄垣县公安局禁毒大队民警王永忠、张俊杰等人携带检查字[2018]000016号检查证，在见证人武某某的见证下，对郭剑位于第一间（东侧）进行检查，在二楼第一间房内发现三条锡纸（有烫吸痕迹）、两个塑料包装袋（白色）。致此，检查结束。   2、辨认笔录、照片及说明，证实武某辨认出向其出售毒品的郭剑；刘某辨认出向其出售毒品的郭剑。   第五组：被告人供述与辩解   1、郭剑第一次讯问笔录，该陈述：我吸食毒品“冰”。我是从2018年3月开始断断续续的吸食，最长就是十多天不吸食。我的毒品都是从东关一个叫“XX”的手里购买的。我每次都打电话给他，然后他告诉我在哪，我过去拿，每次都是100元买一包。我和他共买过五、六次，买上后就回家吸完了。最后一次是2018年8月29日上午吸食的。   2018年8月29日上午9时左右，李某某和刘某一起来到我家中闲跑，闲聊了一会武某就来了。后武某把毒品“筋”拿出来，我就把壶拿出来，武某就用烫吸的方式吸开了。他吸完后，我就拿上壶吸了两口，李某某过去吸了几口。我没见刘某吸食，随后回来和武某、刘某一起去吃饭了。我们吸食的毒品是武某带的，没有向他付钱。我和他们是朋友关系，李某某和我是亲戚，李某某和刘某关系可以，武某也认识他们。对我的尿液检测结果为甲基苯丙胺呈阳性没有异议。   2、郭剑第二次讯问笔录，该陈述：我给武某、李某某、刘某买过毒品，买的是冰毒。我都是给他们捎带买的，就是为了蹭口毒品吸一下。我的毒品都是从孙某某手里买的，买过三、四次，每次和他交易都是现金，然后打电话我去取毒品。我和武某、李某某、刘某买毒品一般不收取他们的费用，就是买上以后蹭吸几口。我给他们买毒品的时间具体的记不清了，最后一次是在2018年8月29日下午，我收了武某200元的红包，然后联系孙某某买上毒品后给了武某。我给李某某买过一次，是在一天的半夜，100元一小包。2018年8月30日我给刘某买过一次，但是没有买上，他给我发了200元的红包，我又给他退回去了。前几天我给他买过200元的毒品，我给了他，然后我去刘某家，蹭吸了几口我就走了。   第六组：补侦卷   1、关于提供法庭审判所需证据材料通知书的回复，证实：（1）由于武某未找到，未进行毒品辨认。（2）在郭剑家的检查笔录上和郭剑的现场指认笔录中，襄垣县公安局当时侦查员有王永忠、张俊杰、马剑、田光四人在现场，检查笔录和指认笔录由王永忠、张俊杰签名，故签名时出现不同侦查人员。郭剑到XXX菜市场东侧巷子进行指认，襄垣县公安局当时制作了现场指认笔录，未及时装订卷内。（3）襄垣县公安局在侦办郭剑容留他人吸毒案时，郭剑供述其用微信红包及转账进行毒品交易，该局进行了调取。李某某、刘某、武某供述其和郭剑购买毒品是使用微信红包进行付款的，随即对李某某、刘某、武某的手机交易记录进行调取。（4）在办理郭剑容留他人吸毒和贩卖毒品案时，将郭剑依法刑事拘留，故未对其吸毒行为进行处罚。   2、郭剑微信交易记录。   3、现场检测报告书、关于确认山西省公安机关民警吸毒检测资格的通知，证实2018年8月31日，襄垣县公安局对刘某、武某、李某某的尿液进行甲基苯丙胺检测，检测结果均呈阳性。民警王永忠、田光具有吸毒检测资格。   4、现场指认笔录，证实2018年12月23日上午9时50分左右，根据案件需要，襄垣县公安局工作人员王永忠和张俊杰押解郭剑到其和刘某进行毒品交易的地点进行现场指认，该现场位于县城XXX市场东侧巷子内，由南向北约150米，指认中襄垣县公安局工作人员对该指认现场位置进行现场拍照。   5、辨认笔录，证实：（1）据吸毒人员李某某交代，其能认识卖给其毒品的郭剑，根据辨认要求，襄垣县公安局侦查人员将事先准备好的12张相片不规则打印在一张A4纸上，经过仔细辨认后，该准确辨认出12号为郭剑。（2）辨认人李某某能够辨认出其向郭剑购买并吸食的毒品，为此侦查人员事先准备好常见毒品仿真样品，辨认人通过仔细辨认，确认第13号毒品样品是其向郭剑购买的毒品。（3）辨认人刘某能够辨认7号为其向郭剑购买并吸食的毒品“冰毒”。   第七组：诉讼阶段补侦卷   1、二次讯问被告人郭剑时的同步录音录像。   2、李某某询问笔录，该陈述：我认识郭剑，我们是朋友关系，也是亲戚。我知道郭剑为我代买毒品，他从中不抽钱，就是蹭吸毒品。郭剑给我买过两次毒品，在XX加油站他给我送毒品后，他留了些。我们没有商量过代买毒品的价格，就是让郭剑蹭吸几口或是给他倒一点。   3、刘某询问笔录，该陈述：我认识郭剑，我们是朋友关系，我让郭剑给我代买过毒品，但不知道他从哪里买的。郭剑估计不从中获利，他就是蹭吸毒品。2018年8月份，我和他在XX宾馆吸过一次。我给他发了红包，他买上毒品后，我们一起就去了温州宾馆，郭剑蹭吸了一些作为报酬。还有一次就是在XXX菜市场给我买过一次，具体时间记不得了。郭剑给我买上后，我给他倒了些，然后我们就分开了。   4、襄垣县公安局禁毒大队情况说明，证实我局在侦办郭剑容留他人吸毒一案中多次拨打武某电话，但处于关机状态，并到其家中寻找多次未果。我局将在今后的工作中密切关注武某动向。   针对控辩双方的争议焦点，结合庭审查明的事实及公诉人的举证、被告人及其辩护人的质证意见，综合评判如下：   关于被告人郭剑认为自己没有贩卖毒品，系为李某某等三人帮忙买毒品，没有从中牟利，不构成贩卖毒品罪的辩解及辩护人认为被告人郭剑不构成贩卖毒品罪的辩护意见，本院认为，对于代购毒品，一般是指吸毒者与毒品卖家联系后委托代购者前去购买仅用于吸食的毒品，或者虽未联系但委托代购者到其指定的毒品卖家处购买仅用于吸食的毒品，且代购者未从中牟利的行为。经查，吸毒者李某某等人只是知道郭剑在“XX”处购买毒品，但并没有与“XX”联系后委托郭剑去购买，也没有委托郭剑必须到“XX”处为其购买毒品，故郭剑在“XX”处购买毒品并卖于李某某等人的行为，并不属于代购毒品。被告人郭剑在侦查阶段供述其为李某某等三人买毒品就是为了蹭口毒品吸一下，虽在庭审中认为上述供述不是其真实意思表示，是因为侦查人员不保证其休息、饮食等导致，但在两次讯问的全程录音录像中，并未发现侦查人员不保证其休息、饮食的情况。被告人郭剑对于其当庭翻供不能合理说明原因，且李某某、武某、刘某均称郭剑为其购买毒品后要蹭吸或倒些，被告人郭剑的庭前供述与李某某、武某、刘某的证言相互印证，故应采信其庭前供述，可以证明郭剑卖于李某某等人毒品时获取了物质利益，存在牟利行为。综上，公诉机关所举证据形成了完整的证据链，可以证明被告人郭剑贩卖毒品的犯罪事实，其的辩解及辩护人的辩护意见不予采信。   关于被告人郭剑贩卖毒品的次数，经查，被告人郭剑当庭供述给李某某、刘某、武某各代买二次毒品，而公诉机关指控郭剑贩卖毒品给李某某、武某各两次，刘某三次，证人刘某在第一次询问时称，2018年7月份的一天，其通过发红包200元的方式在XX宾馆路旁，郭剑卖其毒品“冰”一次。2018年8月27日以同样的方法向郭剑购买毒品“冰”一次，后在XX宾馆一房间吸食；刘某在第二次询问时称，2018年7月份、8月27日两次是在XX宾馆后路边交易，2018年8月11日在XXX菜市场东侧的巷子内交易；刘某在第三次询问时称，2018年8月份在XX宾馆交易并与郭剑共同吸食，还有一次是在XXX菜市场交易，并给郭剑倒了一些毒品。综上，因证人刘某的三次证言中对于郭剑卖其毒品次数的陈述不一致，公诉机关提供的微信红包转账中并没有其指控的2018年7月份那次的微信红包转账记录，也未提供其他证据予以印证，且被告人郭剑只承认卖于刘某两次，故应认定被告人郭剑贩卖给刘某毒品的次数为两次。   本院认为，被告人郭剑明知是毒品而多次向多人贩卖，情节严重，且容留他人吸食毒品，其行为已触犯刑法，构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。依据被告人的犯罪性质、情节、社会危害程度及后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十九条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项、第十二条第一项之规定，判决如下：   一、被告人郭剑犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币4000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币6000元；   （刑期从判决执行之日起计算。罚金于本判决生效后二十日内缴纳。）   二、随案移送锡纸三条、塑料包装袋二个，予以没收；   三、被告人郭剑的违法所得1410元，予以没收，上缴国库。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省长治市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本九份。   审 判 长 刘国宏   人民陪审员 路国华   人民陪审员 郭 锐     二〇一九年五月十三日   书 记 员 吕 娟