广西壮族自治区贵港市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂08民初13号 原告：南通建工集团股份有限公司，住所地江苏省南通市崇川区段家坝路**。 法定代表人：张向阳，董事长。 委托诉讼代理人：蒋卫忠，北京市炜衡（南通）律师事务所律师。 被告：贵港市万豪房地产开发有限公司，住，住所地广西壮族自治区贵港市友谊大道港宁花园小区/div> 法定代表人：黄文毅，董事长。 委托诉讼代理人：洪金良，男，1966年4月15日出生，汉族，该公司经理。 委托诉讼代理人：梁春柱，广西元丰律师事务所律师。 原告南通建工集团股份有限公司（以下简称南通公司）与被告贵港市万豪房地产开发有限公司（以下简称万豪公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2017年3月15日受理后，依法组成合议庭，于2017年4月24日、2018年10月22日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人蒋卫忠、丁佳颖（原代理人），被告的委托代理人洪金良、梁春柱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 南通公司向本院提出诉讼请求：一、确认万豪公司拒不提供施工图纸并于2017年1月4日致函南通公司解除《贵港市项目建设工程施工总承包合同》的行为违约；二、判令万豪公司偿付单方解除《贵港市项目建设工程施工总承包合同》违约金人民币2750万元（合同标的5.5亿×5%）；三、判令万豪公司支付南通公司已发生的工程款720.386846万元；四、判令万豪公司赔偿南通公司为履行承包合同投入损失454.102604万元。事实与理由：南通公司与万豪公司签订了《贵港市项目建设工程施工总承包合同》，承包了贵港市项目建设工程，承包范围为除消防部分的涉及施工图范围内的所有项目，承包方式为包工、包料、包工期、质量、安全、文明、保修、税收等。合同约定工期为2015年10月21日至2018年10月20日。合同约定金额为5.5亿元，最终按实结算。并约定合同签订之日起7日内万豪公司向南通公司提供完整的、盖有审图章的施工蓝图和相关技术资料；南通公司设备、临时建设设施同时进场。因发包方违反合同约定造成暂停施工的违约责任：赔偿承包方损失，延误的工期顺延。合同签订当日，万豪公司即通知南通公司进场施工，南通公司按合同约定组建了项目部，准备了相关设备并配建了全部临时设施并进行了施工；但万豪公司一直未交付施工图纸给南通公司。到2016年春节前，南通公司已完成了多项基础设施。2016年春节后，万豪公司通知南通公司暂停施工，理由是万豪公司“万豪大酒店的投资运作有了变化”，实际是其开发资金断链。万豪公司不明确何时复工，也不提供图纸，继续履行合同已不可能。万豪公司单方解除合同，已构成根本性违约，应当承担违约责任。 为证明其主张，南通公司提交了以下证据：1、《贵港市项目建设工程施工总承包合同》；2、2017年1月4日万豪公司的《工作联系函》，以证明万豪公式明确表示解除施工合同，构成了根本性违约，万豪公司同意结算前期已完成工程款。3、2017年1月6日南通公司给万豪公司的《工作联系函》，以证明南通公司表示在万豪公司结算并承担违约责任和赔偿损失的条件下可协商解除合同；4、2015年10月15日《工程进场开工通知书》，以证明合同签订当日万豪公司向南通公司发出了进场施工通知；5、南通公司与广西贵港市汽车运输公司签订的《场地租用合同》；6、《房屋租赁合同》；7、《塔式起重机租赁合同》;8、《贵港万豪国际酒店项目脚手架专业分包合同》；9、万豪公司指定使用钢材和水泥品牌的《通知》；10、2016年3月25日参会人员签到表、会议现场照片；11、2016年5月3日万豪公司致南通公司的《关于贵港市项目暂停施工相关事宜的函》；12、《关于贵港市项目暂停施工索赔的函》5份；13、施工工地现场照片12张。 万豪公司辩称，本案施工合同应继续履行，南通公司的诉讼请求没有事实和法律依据，请求驳回。 万豪公司为证明其主张，提交了以下证据：1、贵港市万豪国际大酒店（二期）施工图纸（光盘1份）；2、南通公司落款日期为2015年7月5日（实际日期应为2016年7月5日）《工程联系函》；3、收款凭据；4、谭国伟出具和提供的《说明》、万豪公寓楼深度、图纸、抗锚杆付款清单；5、南通公司《工资发放表》及梁新英签名的结构施工图、建筑施工图签收单。 本院查明事实：2015年10月15日，南通公司与万豪公司签订了《贵港市项目建设工程施工总承包合同》，约定由南通公司（乙方）承包万豪公司（甲方）的贵港市项目建设工程项目，承包范围为±0.00以下及基础部分、主体工程、建筑土建装饰、水电等除消防部分的涉及施工图范围内的所有项目，承包方式为包工、包料、包工期、质量、安全、文明、保修、税收等。合同约定工期为2015年10月21日至2018年10月20日。合同专用条款约定金额为5.5亿元，最终按实结算。合同还约定合同签订之日起7日内万豪公司向南通公司提供完整的、盖有审图章的施工蓝图和相关技术资料；南通公司设备、临时建设设施同时进场。关于工程进度款的支付，合同专用条款约定：乙方以施工图纸为准垫支施工至完成二期公寓楼及商业楼的±0.00约60000㎡（不计利息）后15个日历天内甲方拨付完成工程量的70%，余下30%随进度款拨付，分三次返还每次支付10%，主体封顶前结清。关于违约，合同16.1约定，本专用合同条款生效后，双方任何一方不得无故解除合同，否则，即视为违约。违约方应按照合同总价款的5%向守约方支付违约金。合同16.2约定，因发包方违反合同约定造成暂停施工和发包方无正当理由没有在约定期限内发出复工指示，导致承包方无法复工的违约责任：赔偿承包方损失，延误的工期顺延。合同16.3约定，承包方未能按施工进度计划及时完成合同约定的工作，造成延误的：承包方不能按合同约定的时间竣工，按单体工程计算，每延误一天，按单体工程造价的0.2‰元／每天支付违约赔偿费，逾期竣工违约金的上限为该单体工程的工程造价的2%。合同20.1约定，对于发包方指定专业分包工程，发包方按照发包方指定专业分包合同总价的5%作为总承包服务费支付给承包方。合同还对其他事项作了约定。合同签订当日，万豪公司即通知南通公司进场施工，南通公司按合同约定组建了项目部，准备了相关设备并配建了全部临时设施及部分基础工程并进行了施工。2016年1月4日，万豪公司向南通公司发出《工作联系函》，内容是：致：南通建工集团股份有限公司：2015年10月20日，贵公司与我公司签订的贵港市项目建设工程施工总承包合同，由于各种原因双方无法按合同履行完成。经双方友好协商，双方同意解除合同，对于贵公司前期建设的工程，经双方结算后，我公司将应付的工程款汇到双方签署的《贵港市项目建设工程施工总承包合同》约定的银行账户。为此，请贵公司收到本函后三天内给予明确答复。2016年3月25日，南通公司和万豪公司项目负责人和相关人员召开会议，主要内容是：关于万豪国际大酒店二期工程承包工作出现运转变化的事宜，双方商议暂停对现场已发生的工程量进行工作对接与核对确认。会上，万豪公司项目负责人洪金良表示：由于2016年春节后万豪国际大酒店二期工程投资运作有点变化，按我公司黄董事长意见，先把前期已做的工程双方进行对接，核对确认。南通公司项目负责人范锦兵表示：春节后由于工程资金落实问题，今年来未进行施工。甲方是否是暂停施工还是解除合同，这得黄董事长跟南通协商沟通怎么确定，按照黄董意见先对前期工程量进行核对确认。2016年5月3日，南通公司向万豪公司发出《关于贵港市项目暂停施工相关事宜的函》称南通于2016年2月23日接到万豪公司对在建工程暂停施工的口头通知，但万豪公司未告知何时复工。南通公司已完成部分施工和后期工程的准备工作，停工致使南通公司相关费用的产生，应由万豪公式按不得低于实际成本向南通公司支付，并请万豪公司于收到本函后七日内，以书面形式告知南通公司后续工程建设相关事宜。南通公司同时向万豪公司提供了《万豪国际大酒店项目停工索赔申报资料》，索赔2016年4月份工作人员工资及各类机械设备、场地租金159828.8元。同年5月31日，南通公司再次向万豪公司发出《关于贵港市项目暂停施工相关索赔的函》，向万豪公司索赔2016年3月25日至2016年5月31日共68天的违约金224908.96元。南通公司还提供了《万豪酒店项目已完成过程量和投入预算》，计算工程投入和已完成工程量的程款共11024948.96元。同年7月2日，南通公司再次向万豪公司发出《关于贵港市项目暂停施工相关索赔的函》索赔2016年3月25日至2016年6月30日共98天的违约金共324133.5元。2016年7月5日，南通公司向万豪公司发出《工程联系函》，称南通公司于2016年2月22日接到万豪公司黄雄飞总经理的电话通知：告知因贵方项目资金未到位，要求暂停施工。但时至今日已停工四个多月，对暂停施工原因贵司一直含糊不清，由此给我司造成严重经济损失和被动局面，为此请求：请贵司以书面形式明确项目“暂停施工”的原因，如果需要“解除合同”，也请早日明确，以利我方根据情况进行下一步的工作。同时，南通公司要求万豪公司在本月20日前对其已完成的施工项目和停工损失进行确认，并在本月内支付清工程款、停工索赔款并支付停工之日起至支付清根据合同未能按时支付工程款而产生的违约金。同年7月30日和8月31日，南通公司分别向万豪公司发函索赔426665.525元529197.55元。2017年3月，南通公司向本院提起诉讼，提出上述诉请。 诉讼期间，南通公司申请对其已完成工程的工程造价进行司法鉴定。本院委托了广西方中工程造价咨询有限公司进行了司法鉴定，该公司于2018年11月30日作出了最终的《工程造价咨询报告书》，鉴定结论为：审定造价为8261186.55元，对争议项目造价369964.94元以及锚杆电费161757.4元因双方意见不一，建议由法院确定。 本院向万豪大酒店的抗浮锚杆的施工人谭国伟调查，谭国伟称，其原于2014年与万豪房地产公司签订合同，以个人名义承包万豪大酒店的抗浮锚杆施工，基本完成北面东段施工后，接着完成了南面东段的452个孔的钻孔，但还没有下锚杆和灌注水泥，这时大概是2015年六七月份，南通公司进场了，万豪公司的人员说已灌注了水泥的，工程款由万豪公司与谭国伟结算，这部分工程款大概有150万元，万豪公司至今未付清。未完成的工程包括这452个孔由南通公司提供钢筋水泥，劳务费由南通公司结算给谭国伟。对谭国伟的工程量，南通公司和万豪公式都有人签字确认了的。到现在为止，南通公司应付给谭国伟都劳务费大约为210万元，但南通公司仅支付了50万元。 本院另查明，万豪公司于2017年1月16日支付南通公司工程预付款100万元。 本院认为，一、南通公司与万豪公司于2015年10月15日签订的《贵港市项目建设工程施工总承包合同》是双方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律法规强制性规定，属有效合同，双方应按合同约定履行各自的义务。合同签订后，南通公司进场并开展了工程施工。2016年1月4日万豪公司向南通公司发出《工作联系函》称由于各种原因双方无法按合同履行完成。经双方友好协商，双方同意解除合同，对于南通公司前期建设的工程，由双方进行结算。同年3月25日万豪公司与南通公司就工程相关事宜进行协商，万豪公司认为万豪国际大酒店二期工程投资运作有点变化，南通公司认为由于工程资金落实问题，今年来未进行施工。因此，双方确定先对前期工程量进行核对确认；是暂停施工还是解除合同，待双方协商沟通后确定。此后，南通公司发函要求万豪公司告知南通公司后续工程建设相关事宜，并要求万豪公司结算并赔偿损失。根据合同16.2约定，因发包方违反合同约定造成暂停施工和发包方无正当理由没有在约定期限内发出复工指示，导致承包方无法复工的违约责任：赔偿承包方损失，延误的工期顺延。但南通公司并未要求复工和顺延工期；鉴于合同约定由南通公司垫资施工至完成二期公寓楼及商业楼的±0.00约60000㎡（不计利息），南通公司也承认存在工程资金落实问题，双方经协商决定停工；双方均以自己的行为表示不再履行合同，因此，应认定《贵港市项目建设工程施工总承包合同》已解除。南通公司也未能提供证据证明其为进一步施工做了资金以及材料等准备，因此不应认定为万豪公司单方解除合同和违约；南通公司请求万豪公司按合同标的5.5亿的5%支付违约金不符合合同约定，不应支持。但根据双方2016年3月25日的会议约定，万豪公司应当对南通公司已完成工程进行结算、支付相应工程款、接收相关工程、设施并赔偿南通公司的损失。对于万豪公司应当结算支付而未结算支付给南通公司的款项，应从2016年3月25日起按银行同类贷款利率支付利息给南通公司。二、根据广西方中工程造价咨询有限公司的鉴定结论，南通公司已完成工程造价为8261186.55元。对于争议项目的费用，因452个孔由谭国伟施工，南通公司进场时未下锚杆和灌注水泥，万豪公司与南通公司签订承包合同并将工程全部移交给南通公司施工时，万豪公司并未就该部分工程与谭国伟结算和支付工程款，此后该项工程所使用的钢筋和水泥均由南通公司提供，工程款也是由南通公司与谭国伟结算，因此，该项工程的工程款应由万豪公司结算给南通公司，南通公司再结算给谭国伟。万豪公司主张由其直接结算给谭国伟，没有事实依据，不予采信。据此，南通公司已完成工程造价以及相关附属设施和相关费用等共计为审定造价8261186.55元＋争议项目造价369964.94元－锚杆电费161751.4元＝8469394.09元。此外，还应加上未计算的钢管和扣件的价款。因这批钢管和扣件进场后未能实际使用，要求南通公司运走成本过高，因此，应由万豪公司按进场时的价值接收为宜。广西方中工程造价咨询有限公司评定该批钢管和扣件按8折系数计算，造价为101679.4元，本院予以确认。万豪公司虽对此提出异议，但未能提供证据证明其主张，故对其异议不予采纳。本院认定万豪公司应当支付给南通公司的总价款为8469394.09元＋101679.4元＝8571073.49元。扣减万豪公司已支付给南通公司的工程预付款100万元后，万豪公司尚应支付南通公司7571073.49元。已计算造价的工程及相关附属设施、材料和物品，由原告南通建工集团股份有限公司移交给被告贵港市万豪房地产开发有限公司接收。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十七条和《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条的规定，判决如下： 一、被告贵港市万豪房地产开发有限公司支付工程造价以及相关附属设施、材料和相关费用等共7571073.49元给原告南通建工集团股份有限公司； 二、被告贵港市万豪房地产开发有限公司支付迟延付款利息给原告南通建工集团股份有限公司；利息计算：以7571073.49元为基数，按中国人民银行同类贷款利率从2016年3月25日起计至本案生效判决确定付清之日； 三、驳回原告南通建工集团股份有限公司的其他诉讼请求。 一审案件受理费238024元（原告已预交），由原告南通建工集团股份有限公司负担100000元，被告贵港市万豪房地产开发有限公司负担138024元。 上述债务，义务人应于本案判决生效次日起二十日内履行完毕；逾期履行则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本案生效判决确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或广西壮族自治区高级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区高级人民法院;且在上诉期限届满后7日内，按一审诉讼费数额预交二审诉讼费，款汇：户名：广西壮族自治区高级人民法院，开户行：中国农业银行南宁市万象支行，账号：20×××77。逾期不交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判长 刘 丽 审判员 陈燕霞 审判员 黄钰雄 二〇一九年五月八日 书记员 梁明燕