陕西省吴堡县人民法院   民事判决书     (2018)陕0829民初471号     原告：王利启，男，汉族，农民，住吴堡县。   委托诉讼代理人：于艳军，陕西蓝图律师事务所律师。   被告：薛彦龙，男，汉族，农民。   被告：榆林市恒达市政工程有限公司，住所地：榆林市。   法定代表人：刘生亮，该公司总经理。   二被告共同委托诉讼代理人：宋宏成，陕西蓝图律师事务所律师。   原告王利启诉被告薛彦龙、榆林市恒达市政工程有限公司(以下简称：榆林恒达市政工程公司)提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年10月15日立案后，于2019年3月4日依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告王利启及其委托诉讼代理人于艳军，被告薛彦龙、榆林恒达市政工程公司共同委托诉讼代理人宋宏成到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告王利启向本院提出诉讼请求：判令二被告连带赔偿原告医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费、被扶养人生活费等共计460000元。   事实和理由：2017年被告榆林恒达市政工程公司在承建沿黄公路吴堡段时，将部分工程承包给无资质的被告薛彦龙原告王利启的工程项目经理宋爱平让原告在该工地干活。2017年6月13日，原告站在翻斗车上装钢筋水泥墩时，被正在作业的铲车推倒，爬在了钢筋水泥墩上，右侧腹部被钢筋刺穿受伤。原告先后被送往榆林市第一医院，诊断为：1、腹部开放性损伤；2、弥漫性腹膜炎；3、胸部闭合型损伤；4、腰1左侧横突、腰2-4双侧横突骨折；5、右肾积水。在陕西省人民医院进行回肠造瘘术，诊断为：1、回肠造瘘术后；2、右半结肠切除术后；3、右侧腰大肌坏死切除术后；4、右侧股神经损伤；5、腰3-5右侧横突陈旧性骨折；6、右侧颈内、锁骨下、腋、贵要静脉血栓形成；7、低蛋白血症；8、右肾积水；9、结石性胆囊炎；10、肋骨陈旧性骨折。先后共住院155天，花费医疗费20万余元。后遵医嘱去陕西省人民医院复查，诊断为：1、右上肢深静脉血栓形成，建议继续口服药物治疗，预防出血；2、每隔3月来院复查。原告的伤残、误工、护理、营养期及后续治疗费经陕西公正司法鉴定中心鉴定，原告损伤致小肠部分切除后属七级，腰1左侧横突、腰2-4双侧横突骨折为十级，后续治疗费一年服药为11534元，护理期为153天，营养期为270天，支付鉴定费2400元，委托费2000元，检查费400元。另原告及家属因此事故支付交通费1579元、住宿费50元、复印费80元。现诉至法院，望判如诉请。   被告薛彦龙、榆林恒达市政工程公司辩称，被告薛彦龙借用榆林恒达市政工程公司的资质，中标承建沿黄公路吴堡段工程。原告受伤后，被告薛彦龙已经全部支付了原告在吴堡、绥德、西安的医疗费用，之后又支付了5000元营养费、5000元住院伙食补助费，在春节时给了原告2000元。就原告的其他费用，被告薛彦龙及榆林恒达市政工程公司愿意在合理范围内予以赔偿。原告诉称宋爱平是该工程的项目经理无事实依据，宋爱平与薛彦龙是表兄弟关系，帮忙给薛彦龙施工、看场地。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：对原告提交的第1组证据证明2份证人无正当理由未出庭作证，不能单独作为认定案件事实的依据，故依法不予认可；对第3组证据陕西公正司法鉴定意见书，被告申请重新鉴定，榆林市中级人民法院委托榆林科正司法鉴定中心，于2018年12月10日作出榆科司鉴[2018]临鉴字第664号鉴定意见书，故对原告提交的鉴定意见书与重新鉴定意见书一致的部分予以认可，不一致的以重新鉴定意见书为依据；鉴定费2400元予以认可，委托费和出检费包括在鉴定费内，故不予支持；对第4组证据医疗费票据，属于2018年3月份以后产生的费用系原告受伤后支出的合理费用，故予以认可；对第5组证据交通费票据17支，原告受伤后先后在吴堡、绥德、西安进行治疗，系其必要的、合理的支出费用，故予以认可；对原告提交的第6组证据房产证及打工证明，可证明原告在城镇购房居住、并靠打工维持生活的事实，依法予以认可。对被告提交的第1组证据榆林科正司法鉴定意见书，客观真实，故予以认可；对被告提交的第2组证据调查笔录一份，其内容与原告陈述基本一致，能够反映原告受伤的过程，故予以认可。   四、根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年，被告薛彦龙借用被告榆林恒达市政工程公司的资质，承包了沿黄公路吴堡段高家庄石笼防护工程。2017年6月13日，原告王利启给被告薛彦龙完成了沿黄公路的护坡工程后，被工程施工负责人宋爱平(薛彦龙表哥)叫到沿黄公路下山畔给车上装水泥墩。原告站在翻斗车上装钢筋水泥墩时，被正在作业的铲车推倒，爬在了钢筋水泥墩上，右侧腹部被钢筋刺穿受伤。原告被送往榆林市第一医院（绥德院区）住院治疗，诊断为：1、腹部开放性损伤；2、弥漫性腹膜炎；3、胸部闭合型损伤；4、腰1左侧横突、腰2-4双侧横突骨折；5、右肾积水，住院76天，花费医疗费87527.85元；后在陕西省人民医院治疗，进行了回肠造瘘术，诊断为：1、回肠造瘘术后；2、右半结肠切除术后；3、右侧腰大肌坏死切除术后；4、右侧股神经损伤；5、腰3-5右侧横突陈旧性骨折；6、右侧颈内、锁骨下、腋、贵要静脉血栓形成；7、低蛋白血症；8、右肾积水；9、结石性胆囊炎；10、肋骨陈旧性骨折，先后共住院79天，花费医疗费119133.28元，上述医疗费均由被告薛彦龙给付。原告遵医嘱去陕西省人民医院复查，诊断为：1、右上肢深静脉血栓形成，建议继续口服药物治疗，预防出血；2、每隔3月来院复查。原告陆续支付医疗费共计8134元。出院后，被告薛彦龙支付了原告住院伙食补助费、营养费等共计12000元。原告的伤残、误工、护理、营养期及后续治疗费经陕西公正司法鉴定中心鉴定，原告损伤致小肠部分切除后属七级，腰1左侧横突、腰2-4双侧横突骨折为十级，后续治疗费一年服药为11534元，护理期为153天，营养期为270天，支付鉴定费2400元。被告薛彦龙、榆林恒达市政工程公司提出了重新鉴定申请，经榆林市中级人民法院委托，榆林科正司法鉴定中心作出榆科司鉴[2018]临鉴字第664号鉴定意见书，被鉴定人王利启升结肠、回盲肠及部分回肠切除术后的伤残程度属七级；腰椎多发横突骨折的伤残程度属十级；其右上肢深静脉血栓形成应继续服用抗凝药物治疗并定期B超复查，每月费用约捌佰元，服药期限视被鉴定人恢复情况而定；误工期为365天，护理期为150天，营养期为160天。王利启在治疗期间支付交通费1346元，病历复印费55元。在审理期间，原告申请变更部分诉讼请求，后续治疗费待实际费用产生后另行主张。另查明，原告王利启母亲薛国英生于1929年，农村居民户口，共生育6个子女，于2019年1月24日去世;王利启于2004年5月18日生育一子王佳鑫，现在吴堡中学上学。原、被告之间就赔偿事宜未能达成一致意见，故原告诉至法院，请求判如诉请。   本院认为，本案争议焦点为：1、原、被告之间是义务帮工关系还是雇佣关系；2、原告在劳务中是否有过错。义务帮工是指没有法定或者约定的义务，不以追求报酬为目的，不要求任何形式的直接报酬或其他对等给付，为他人的事务无偿提供劳务，帮工人与被帮工人之间不存在支配与被支配关系，大多是处理临时劳务。雇佣，是指在一定时期内，从事雇主指定范围内的劳务活动，雇主为雇工提供合理的劳务条件和安全保障，雇工听从雇主的安排，按照其要求进行劳动，双方之间具有支配与服从关系，通常需要较长时间才能完成。本案中，原告王利启从2016年就已承包了被告薛彦龙给分包的护坡工程，工程完工后，被施工负责人宋爱平叫到吴堡段沿黄公路下山畔给车上装水泥墩。从形式上看，原告在本次劳务中不是以追求报酬为目的，实质上原告是以盈利为目的劳务行为，并不是偶尔出于道义和情感的临时性帮工关系，故认定原告与被告薛彦龙之间形成的是雇佣关系。被告薛彦龙作为雇主，在施工中，应当给雇员提供具有安全保障的工作环境，但疏忽大意，用铲车充当吊车，在雇员未离开安全施工警戒线，起吊钢筋水泥墩往车上安放时，导致事故发生，原告在该事故中没有过错行为，故被告薛彦龙应对原告的损失承担全部赔偿责任。原告王利启的损失有：医疗费8134元；住院伙食补助费7750元(50元/天×155天)；营养费3200元（20元/天×160天）；王利启一直在城镇居住，故伤残赔偿金应该按照城镇居民标准计算，即为273216元[33319元/年×20年×（40％+1％）];护理费15000元（100元/天×150天）；误工费67525元（185元/天×365天）；交通费1346元；病历复印费55元；该事故给原告王利启造成七级和十级伤残，故精神抚慰金酌情认定为20000元；被扶养人生活费：母亲薛国英1090元[10071元/年÷12个月×19个月÷6人×（40％+1％）];儿子王佳鑫22515元[21966元/年×（18-13）年÷2人×（40％+1％）];鉴定费2400元，上述损失共计422231元，被告薛彦龙已支付原告12000元，剩余损失410231元。被告薛彦龙借用榆林恒达市政工程公司资质进行施工，因施工操作不当，导致事故发生，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，故被告榆林恒达市政工程公司对原告的损失承担连带赔偿责任。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款，第十七条第一款、第二款，第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用》第九十条之规定，判决如下：   一、被告薛彦龙于本判决生效之日起二十日内，赔偿原告王利启医疗费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、误工费、护理费、营养费等共计410231元；   二、被告榆林市恒达市政工程有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；   三、驳回原告王利启的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费8200元，由原告王利启负担1200元，被告薛彦龙和榆林市恒达市政工程有限公司负担7000元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。       审  判  长   张 鹰   审  判  员   牛鹏兴   人 民 陪 审 员  任探军         二〇一九年五月二十七日     书  记  员   张海润   附录   《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。   《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。   第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。   《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。   雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。   第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。   受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。   第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。   第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。   医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。   第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。   误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。   受害人由固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。   第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。   护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。   护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。   受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。   第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。   第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。   受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。   第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。   第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。   受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。   《最高人民法院关于适用》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。            1