山西省太原市中级人民法院民事判决书（2018）晋01民初1083号原告：美锦能源集团有限公司。法定代表人：姚某，董事长。委托诉讼代理人：郭某，山西龙盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨某，山西龙盛律师事务所律师。被告：山西高科磁电有限公司。法定代表人：李某1，经理。委托诉讼代理人：韩某，山西昭权律师事务所律师。被告：田某，山西交城县人，住山西省交城县。委托诉讼代理人：朱某，山西昭权律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖某，山西昭权律师事务所律师。被告：李某2，山西交城县人，住山西省交城县。委托诉讼代理人：朱某，山西昭权律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖某，山西昭权律师事务所律师。被告：吕某，住交城县。原告美锦能源集团有限公司与被告山西高科磁电有限公司、田某、李某2、吕某追偿权纠纷一案，本院于2018年9月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告美锦能源集团有限公司的委托诉讼代理人郭某、杨某，被告山西高科磁电有限公司的委托诉讼代理人韩某、被告田某、被告李某2的共同委托诉讼代理人朱某、肖某到庭参加诉讼，被告吕某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告美锦能源集团有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告山西高科磁电有限公司偿还原告代偿款69005729.35元及利息（以69005729.35元为本金，自代偿之日起，即2018年3月16日至实际清偿日止，按年利率12%计算利息）。2、判令被告田某、被告李某2对原告已经代偿的69005729.35元及利息（以69005729.35元为本金，自代偿之日起，即2018年3月16日至实际清偿日止，按年利率12%计算利息），按照应当分担的担保份额承担连带清偿责任。3、依法拍卖、变卖被告田某的抵押物坐落在交城县商品三区307国道线南的房屋（权属证书号码：交房权证交城县字第XXXX号）；依法拍卖、变卖被告吕某的抵押物坐落在××县（权属证书号码：交房权证集资字第XXXX号），原告对被告田某、被告吕某抵押的房产享有优先受偿权。4、本案全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告山西高科磁电有限公司与晋城银行股份有限公司太原分行于2014年9月18日签订了合同编号：2014年公授信字第0919000007号《单位综合授信合同》，合同约定借款人被告山西高科磁电有限公司在约定的授信期内晋城银行太原分行申请使用最高授信额度为5000万元，授信期限自2014年9月18日至2015年9月18日。原告美锦能源集团有限公司在2014年9月18日与晋城银行股份有限公司太原分行签订了合同编号：2014年高保字第0919000014号《最高额保证担保合同》，美锦能源集团有限公司向晋城银行太原分行承诺为被告山西高科磁电有限公司提供最高额连带责任保证担保，所担保的主债权最高额为人民币5000万元，其他权利义务如合同所约定。晋城银行太原分行分二次向山西高科磁电有限公司发放了贷款，第一笔为30005333.33元，第二笔为19994666.67元，共计发放贷款5000万元。针对上述借款问题，被告田某、被告李某2分别与晋城银行太原分行签订了合同编号：2014年高保字第0919000015号及2014年高保字第0919000016号的《最高额保证担保合同》，被告田某、被告李某2向晋城银行太原分行承诺为被告山西高科磁电有限公司提供最高额连带责任保证担保，所担保的主债权最高额为人民币5000万元，其他权利义务如合同所约定。被告田某又与晋城银行太原分行签订了合同编号：2014年高抵字第0919000017号《最高额抵押担保合同》；被告吕某与晋城银行太原分行签订了合同编号：2014年高抵字第0919000018号《最高额抵押担保合同》，上述两份《最高额抵押担保合同》分别约定被告田某、被告吕某为被告山西高科磁电有限公司向晋城银行太原分行借款人民币5000万元提供抵押担保，抵押担保的范围为主合同项下的全部债务，抵押财产为房产，房屋所有权人分别为被告田某、被告吕某，所抵押房产到交城县房地产管理中心办理了抵押登记，他项权利人为晋城银行太原分行。由于被告山西高科磁电有限公司出现重大经营风险，上述贷款出现了逾期未能归还的情形。晋城银行太原分行拟提起诉讼向主债务人及各担保人进行追偿，担保人原告美锦能源集团有限公司无奈于2018年3月16日代被告山西高科磁电有限公司向晋城银行太原分行的指定账户偿还了本金、利息、罚息，共计代偿69005729.35元。原告美锦能源集团有限公司承担了代偿义务之后，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，向主债务人被告山西高科磁电有限公司及担保人被告田某、被告李某2以及抵押人被告田某、被告吕某进行追偿。被告山西高科磁电有限公司辩称，1、我公司受市场因素原因负债累累，确实无法偿还晋城银行太原分行到期债权，原告在我方无力偿还时，向银行承担了最高额保证责任，我方既表示歉意也表示感谢。2、对原告诉请的代偿款本金69005729.35元不予认可，超最高额保证限额的部分原告不应向被告主张。原告诉请本金按照年利率12%计算利息不予认可。被告田某、被告李某2共同辩称，同意被告山西高科磁电有限公司的答辩意见。对于原告的第一诉讼请求，被告到期无法偿还时与晋城银行协商过，可以对利息罚息进行适当的减免，但原告未与借款人、担保人协商，超出最高担保额支付到期债权损害了其他权益人的权利。原告诉请按照年利率12%主张利息无任何事实和法律依据。原告与晋城银行签订保证合同之前，原告与债务人就利息达成一致。但原告未与债务人就行使追偿权期间的利息达成一致，原告主张的利息均没有事实和法律依据。原告的第三项诉讼请求，在原告清偿了晋城银行全部债权以后抵押权相应消失，原告并不享有抵押权人享有的优先权。关于抵押权，本案抵押的房产不是债务人抵押而是第三人，本案不适用物权法176条。另外，原告的第二项诉讼请求，债务人不能追偿的情况下才按内部约定分担，没有约定的平均分担。原告应当明确应当分担份额是多少。被告吕某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。原告围绕诉讼请求依法提交了如下证据：第一组证据：《代偿证明》，证明2018年5月2日，晋城银行股份有限公司太原分行出具了担保人美锦能源集团有限公司于2018年3月16日代山西高科磁电有限公司向晋城银行股份有限公司太原分行的指定账户晋城银行太原并南小企业信贷专营支行偿还本金49880000.00元，利息、罚息19125729.35元，共计代偿69005729.35元之《代偿证明》。第二组证据：付款凭证，证明2018年3月16日，担保人美锦能源集团有限公司代山西高科磁电有限公司向晋城银行股份有限公司太原分行的指定账户晋城银行太原并南小企业信贷专营支行偿还本金49880000.00元，利息、罚息19125729.35元，共计代偿69005729.35元的付款凭证。第三组证据：《单位综合授信合同》，证明山西高科磁电有限公司与晋城银行股份有限公司太原分行于2014年9月18日签订了合同编号：2014年公授信字第0919000007号《单位综合授信合同》，合同约定借款人山西高科磁电有限公司在约定的授信期内向晋城银行股份有限公司太原分行申请使用最高授信额度为5000万元，授信期限自2014年9月18日至2015年9月18日。第四组证据：两份《流动资金借款合同》，证明晋城银行股份有限公司太原分行分二次向山西高科磁电有限公司发放了贷款，第一笔为30005333.33元，第二笔为19994666.67元，共计发放5000万元。第五组证据：《最高额担保合同》，证明美锦能源集团有限公司在2014年9月18日与晋城银行股份有限公司太原分行签订了合同编号：2014高保字第0919000014号《最高额保证担保合同》，美锦能源集团有限公司向晋城银行股份有限公司太原分行承诺为山西高科磁电有限公司提供最高额连带责任保证担保，所担保的主债权最高额为人民币5000万元，其他权利义务如合同所约定。第六组证据：两份《最高额保证担保合同》，证明田某、李某2夫妻二人分别与晋城银行股份有限公司太原分行签订了合同编号：2014年高保字第0919000015号及2014年高保字第0919000016号的《最高额保证担保合同》，田某、李某2向晋城银行股份有限公司太原分行承诺为山西高科磁电有限公司提供最高额连带责任保证担保，所担保的主债权最高额为人民币5000万元，其他权利义务如合同所约定。第七组证据：两份《最高额抵押担保合同》、抵押清单以及抵押登记手续，证明田某与晋城银行股份有限公司太原分行签订了合同编号为2014年高抵字第0919000017号《最高额抵押担保合同》；吕某与晋城银行股份有限公司太原分行签订了合同编号为2014年高抵字第0919000018号《最高额抵押担保合同》，约定田某、吕某为山西高科磁电有限公司向晋城银行股份有限公司太原分行借款5000万元提供抵押担保，抵押担保的范围为主合同项下的全部债务，抵押财产为房产，房屋所有人分别为田某、吕某，分别为该抵押房产到交城县房地产管理中心办理了抵押登记，他项权利人为晋城银行股份有限公司太原分行。被告山西高科磁电有限公司质证意见为：对原告所举证据的真实性均予以认可。被告田某、被告李某2质证意见为：对第一组证据和第二组证据的真实性无异议，但证明目的不认可。债务人与晋城银行达成过一致，晋城银行愿意放弃利息、罚金，但是原告未与借款人以及担保人协商就全部清偿，损害其他人的权益。对第三组证据和第四组证据，真实性合法性关联性予以认可。对第五组证据，真实性予以认可，但是该份担保合同2.1中明确约定原告的担保的主债权最高限额内是5000万元，原告作为担保人行使担保仅限于5000万元，其他超过担保额的未经其他人同意不能向债务人主张权利。对第六组证据，1.对田某签订的担保合同真实性无异议，对于李某2签署的担保合同真实性不予认可。签订合同之日，李某2还在国外，其未委托任何人代为签字。2.田某签署的合同是用于经营山西高科磁电，不是用于夫妻共同生活，李某2不应承担担保责任。对第七组证据，真实性无异议，证明目的不予认可。原告于2018.3.16对于晋城银行所主张的全部债权全部清偿，被担保的债权全部清偿以后抵押权也随之消灭，在原告与抵押人未重新签订新的抵押合同或者是借款合同的情况下，原告无权向抵押人主张权利。被告山西高科磁电有限公司未向法庭提交证据。被告田某、被告李某2提交了如下证据：李某2本人护照，证明护照上记录李某22014.9.19从北京入境，原告提交的最高额保证合同的时间是2014.9.18，证明该份合同并不是由李某2本人所签。原告美锦能源集团有限公司质证意见为：真实性无法确认。李某2签订的合同是与晋城银行太原分行签订的，不是与我们签订的。银行根据批复意见，通常上时间是倒签的。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在案佐证。对有争议的证据和事实，本院予以综合分析。本院依法认定案件事实如下：被告山西高科磁电有限公司与晋城银行股份有限公司太原分行于2014年9月18日签订了合同编号：2014年公授信字第0919000007号《单位综合授信合同》，合同约定借款人被告山西高科磁电有限公司在约定的授信期内向晋城银行股份有限公司太原分行申请使用最高授信额度为5000万元，授信期限自2014年9月18日至2015年9月18日。原告美锦能源集团有限公司在2014年9月18日与晋城银行股份有限公司太原分行签订了合同编号：2014年高保字第0919000014号《最高额保证担保合同》，美锦能源集团有限公司向晋城银行太原分行承诺为被告山西高科磁电有限公司提供最高额连带责任保证担保，所担保的主债权最高额为人民币5000万元，其他权利义务如合同所约定，保证担保范围包括本金、利息、复利罚息....等即主合同项下的全部债务。合同签订后，晋城银行太原分行分二次向被告山西高科磁电有限公司发放了贷款，第一笔为30005333.33元，第二笔为19994666.67元，共计发放贷款5000万元。被告田某与晋城银行股份有限公司太原分行签订了合同编号：2014年高保字第0919000015号的《最高额保证担保合同》，被告田某向晋城银行股份有限公司太原分行承诺为被告山西高科磁电有限公司提供最高额连带责任保证担保，所担保的主债权最高额为人民币5000万元，其他权利义务如合同所约定，保证担保范围包括本金、利息、复利罚息....等即主合同项下的全部债务。被告田某又与晋城银行股份有限公司太原分行签订了合同编号：2014年高抵字第0919000017号《最高额抵押担保合同》；被告吕某与晋城银行股份有限公司太原分行签订了合同编号：2014年高抵字第0919000018号《最高额抵押担保合同》，上述两份《最高额抵押担保合同》分别约定被告田某、被告吕某为被告山西高科磁电有限公司向晋城银行股份有限公司太原分行借款人民币5000万元提供抵押担保，抵押担保的范围为主合同项下的全部债务，抵押财产为房屋所有权人分别为被告田某、被告吕某，并在交城县房地产管理中心办理了抵押登记的房产，他项权利人为晋城银行股份有限公司太原分行。关于形式上被告李某2与晋城银行股份有限公司太原分行签订的合同编号：2014年高保字第0919000016号的《最高额保证担保合同》，被告提交的李某2本人护照显示：护照上记录李某22014.9.19从北京入境，而原告提交的该份《最高额保证担保合同》的签订时间是2014.9.18。后由于被告山西高科磁电有限公司出现重大经营风险，上述贷款出现了逾期未能归还的情形，为此担保人原告美锦能源集团有限公司于2018年3月16日代被告山西高科磁电有限公司向晋城银行股份有限公司太原分行的指定账户偿还了本金49880000元、利息、罚息19125729.35，共计代偿69005729.35元。为此原告美锦能源集团有限公司在承担了代偿义务之后，特向法院提起诉讼，向主债务人及担保人、抵押人行使追偿权。本院认为，本案是原告美锦能源集团有限公司作为保证人在向债权人承担保证责任后向主债务人及其他保证人、抵押人进行追偿而引起的纠纷。从本案经举证质证查明的事实来看，被告对于原告美锦能源集团有限公司于2018年3月16日已经代偿的本金49880000元、利息、罚息19125729.35，共计代偿69005729.35元的事实均无异议，本院对此予以确认。本案的主要争议在于：超出最高额5000万元以外的代偿金额被告应否承担责任；李某2应否承担保证责任；被告田某、被告吕某是否继续承担抵押责任；原告主张的12%年利率是否合理。关于原告代偿的本金49880000元、利息、罚息19125729.35，共计代偿69005729.35元的问题。本院认为，案涉《最高额保证担保合同》约定的保证担保范围包括本金、利息、复利罚息等即主合同项下的全部债务，原告属于依约代偿，故其有权就全部69005729.35元代偿金额行使追偿权，被告关于对原告超出最高额5000万元以外的代偿金额被告不应承担责任的抗辩理由于法无据，本院不予支持。关于李某2应否承担保证责任的问题。从被告提交的李某2本人护照显示：护照上记录李某22014.9.19才从北京入境，而原告提交的涉及李某2《最高额保证担保合同》的签订时间是2014年9月18日。故被告李某2确实签订了该份《最高额保证担保合同》的证据不足，原告据此要求被告李某2承担保证责任缺乏事实与法律依据，本院不予支持，原告可待证据完善后就该部分事实再行诉讼。关于被告田某、被告吕某是否继续承担抵押责任的问题。首先本案中案涉抵押房产的抵押权人是晋城银行股份有限公司太原分行，是基于银行与抵押担保人签订的《最高额抵押担保合同》所形成的抵押权。根据合同相对性原则，只有晋城银行股份有限公司太原分行才能行使相应抵押权，而且由于本案抵押物是由第三人抵押，并非主债务人所抵押，故原告无权依据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定主张行使抵押权。其次，2018年3月16日，原告作为保证人代主债务人向银行偿还债务后，主债务人被告山西高科磁电有限公司与债权人晋城银行股份有限公司太原分行之间的债权债务关系已经归于消灭，故根据《中华人民共和国物权法》第一百七十七条的规定，抵押权作为担保物权随着被担保的主债权的全部消除而相应消灭。又因为本案抵押权亦未发生转移转让等事宜，故原告无权向被告田某、被告吕某主张行使抵押权。关于原告主张的代偿款按12%年利率计算利息，没有事实与法律依据，应按照同期银行贷款利率自代偿之日次日起计算利息为宜。关于责任承担范围问题。最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第二十条第二款归定，“连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担”。故本案被告田某应承担原告美锦能源集团有限公司向被告山西高科磁电有限公司不能追偿部分的三分之一。综上所述，原告美锦能源集团有限公司的诉讼请求中合法有据的部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国担保法》第十二条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十七条、最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第二十条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告山西高科磁电有限公司于本判决生效后十日内支付原告美锦能源集团有限公司代偿款本金69005729.35元及利息（以69005729.35元为本金，自2018年3月17日起至实际清偿日止，按人民银行同期贷款利率计算利息）；二、被告田某对被告山西高科磁电有限公司上述第一项确定的付款义务中未清偿部分承担三分之一的连带清偿责任；被告田某在承担了连带清偿责任后，有权向被告山西高科磁电有限公司追偿；三、驳回原告美锦能源集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费386828元，由被告山西高科磁电有限公司负担350000元、由被告田某负担20000元，由原告美锦能源集团有限公司负担16828元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省高级人民法院。审判长 牛晓斌审判员 冯金林审判员 申延艳 二O一九年五月十日书记员 连 娟