北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0105民初18931号原告：上海金滔实业有限公司，住所地上海市浦东新区东方路3539号7号楼A-75室。法定代表人：江伟伦，执行董事。委托诉讼代理人：何培民，上海市友林律师事务所律师。委托诉讼代理人：王璟，上海市友林律师事务所律师。被告：北京瞅骋马文化发展有限公司，住所地北京市朝阳区工人体育场北路50号楼一层101房间。法定代表人：王天福，总经理。委托诉讼代理人：许佳豪，男，该公司员工。委托诉讼代理人：何滨，北京市施融律师事务所律师。原告上海金滔实业有限公司（以下简称金滔公司）与被告北京瞅骋马文化发展有限公司（以下简称瞅骋马公司）合同纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。金滔公司的委托诉讼代理人何培民、王璟，瞅骋马公司委托诉讼代理人许佳豪、何滨到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。金滔公司向本院提出诉讼请求：1．判决确认我公司与瞅骋马公司之间的《“K歌之王”品牌商标授权使用、顾问管理合同》于2017年8月7日解除；2．判令瞅骋马公司立即停止使用、宣传并在其KTV营业场所消除我公司“K歌之王”系列品牌、标识；3．判令瞅骋马公司向我公司支付品牌使用费2000000元及顾问管理费1732710．90元，共计3732710．90元；4．判令瞅骋马公司向我公司按照应付未付款日万分之六点六的标准支付违约金（从违约之日起至实际付清之日止分段计算）。事实和理由：2015年11月10日，我公司与瞅骋马公司签订《“K歌之王”品牌商标授权使用、顾问管理合同》，约定我公司授权瞅骋马公司在其位于北京市朝阳区工人体育场北路58号约5000平米场地经营KTV娱乐场所中使用我公司“K歌之王”（见附件一）系列品牌，并由我公司对其经营的KTV娱乐场所提供顾问管理，瞅骋马公司向我公司支付品牌使用费和顾问管理费。合同签订后，我公司依约履行了各项合同义务，瞅骋马公司仅支付了2016年11月之前的品牌使用费及部分顾问管理费，此后，未再向我公司继续支付费用。我公司多次催讨未果，于2017年8月1日向瞅骋马公司致送律师函，通知解除合同并进行合同清算，瞅骋马公司未予理睬，至今仍在继续使用我公司品牌。为维护我公司合法权益，特诉至法院，提出上述诉讼请求。瞅骋马公司辩称，我公司与金滔公司签署涉案合同的目的是为了使用金滔公司拥有的在KTV行业内具有独占性和知名度的“K歌之王”注册商标，并利用其丰富的客户资源和KTV管理经验帮助我公司经营管理设立的KTV俱乐部。但我公司在经营过程中发现“K歌之王”并非注册商标，“K歌之王”在KTV行业里被广泛使用，金滔公司并不享有“K歌之王”商标专用权。金滔公司将“K歌之王”作为注册商标以200万元/年的高额费用授权给我公司使用，存在严重的欺诈故意，致使我公司在北京独家使用“K歌之王”并获取竞争优势的合同目的无法实现，金滔公司构成根本违约。因此，我公司不应支付任何品牌使用费及违约金；因“K歌之王”并非注册商标，故金滔公司无权禁止我公司使用上述商标。此外，我公司之所以投入巨资开办KTV，主要原因之一便是金滔公司承诺为我公司开办KTV提供客户资源并进行全面的经营管理，但是金滔公司仅在前期履行了经营管理义务，后期未再继续提供任何经营管理服务。因金滔公司未完整全面地履行合同约定的经营管理义务，故其无权要求我公司继续支付顾问管理费。综上，我公司不同意金滔公司的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。现查明如下事实：2008年1月7日，经国家工商行政管理总局商标局（以下简称商标局）核准，湖南人民广播电台广播传媒中心注册了第4210350号“”商标，核定使用服务类别为第41类：教育，安排和组织大会，组织表演（演出），收费图书馆，书籍出版，电视和无线电节目制作，娱乐，在计算机网络上提供在线游戏，健身俱乐部，为艺术家提供模特等。经续展，有效期至2028年1月6日止。2014年1月16日，湖南广播电视台广播传媒中心出具《商标使用授权书》，将前述商标以排他性许可使用方式授予金滔公司在中国大陆境内使用，并有权在娱乐服务范围内进行对外转授权并获益，并有权独立进行维权，许可使用期限自2014年1月1日至2024年12月31日止。2013年9月15日，林奕權（香港居民）向金滔公司出具《“K歌之王”美术作品许可使用授权书》，将其享有著作权的美术作品“K歌之王”（见附件一）授权金滔公司在中国境内使用，使用权限为许可金滔公司使用并有权再行对他人实施授权使用行为并获益。授权期限自2013年9月15日至2033年9月14日。2017年4月19日，国家版权局就附件一美术作品出具国作登字-2017-F-00382749号作品登记证书，载明著作权人为林奕權。2014年9月14日，林奕權经商标局核准注册了第12369016号“”图形商标，核定使用服务项目为第41类：表演制作，节目制作，电影放映，作曲，摄影，录像带录制，音乐制作，娱乐，演出，提供娱乐设施，音乐厅，俱乐部服务（娱乐或教育），迪斯科舞厅，现场表演，筹划聚会（娱乐），演出座位预定，提供娱乐场所，在计算机网络上提供在线游戏，提供卡拉OK服务，夜总会，音乐主持服务（截止），有效期自2014年9月14日至2024年9月13日。2014年9月14日，林奕權出具《商标许可使用授权书，将第12369016号图形商标许可授权金滔公司在中国境内使用，使用权限为金滔公司有权在该商标适用类别范围内使用该商标并有权再行对他人实施授权行为并获益。授权期限为自2014年9月14日至2029年9月13日。2017年11月9日，林奕權出具《授权书》，确认林奕權于2014年9月14日就第12369016号图形商标向金滔公司做出的授权，并另外授予金滔公司维权权利。前述林奕權出具的美术作品及商标权的授权均经过香港公证及转递手续。金滔公司经营的首家“K歌之王”KTV于2013年6月在上海开业，该上海店面的店招、店铺指引、店内装饰、宣传海报、点餐单等处均广泛使用了“”“K歌之王”等标识。目前金滔公司在上海地区有两家“K歌之王”直营店，分别为“K歌之王”王门店和“K歌之王”晶品店。2014年6月，金滔公司与瞅骋马公司的相关人员开始就筹备北京K歌之王KTV事宜进行洽谈，并到上海的“K歌之王”门店参观。2015年8月3日至2015年10月15日期间，金滔公司就北京K歌之王KTV开业筹备阶段的设备采购、装修设计、平面布置、酒水供应商、开业计划、经营管理规章制度、人事管理规章制度、经营服务流程、财务管理、财务分析与测算、人员成本预算等事宜以邮件附件形式提供给了瞅骋马公司，并就相关经营事宜进行了邮件沟通。2015年11月10日，王天福（合同甲方）与金滔公司（合同乙方）签署《“K歌之王”品牌商标授权使用、顾问管理合同》，就以下内容进行了约定：合同首部约定，鉴于：1．甲方拟与其他合作方共同设立一家有限责任公司（下称“项目公司”）用于经营KTV及餐饮，并巳签约承租北京市朝阳区工人体育场北路58号楼第二现场B座约5000平方米的经营场地（“KTV”），租赁期限为2014年9月1日至2024年8月31日。2．乙方拥有“K歌之王”品牌，是一家集餐饮、文化娱乐、派对概念为一体的卡拉OK（Karaoke）俱乐部，在娱乐行业有丰富的客户资源和管理经验。3．甲方拟在公司经营过程中使用乙方的“K歌之王”品牌，并委托乙方对项目公司和KTV进行运营顾问管理，向乙方支付品牌使用费和顾问管理费等；乙方同意授权甲方使用“K歌之王”品牌并接受甲方的委托。4．本合同签署时，甲乙双方都知晓项目公司尚未正式成立。双方同意，待项目公司成立并取得营业执照后，应由项目公司自动承继甲方在本合同项下所有的权利、义务。甲方届时将不再承担责任。第1条“委托事项”约定，1．1乙方同意甲方在项目公司经营过程中使用“K歌之王”品牌（下称“品牌”），并就品牌的使用方法和店面设计、装修和改造（如有）给予甲方必要的技术指导。1．2乙方同意根据本合同的约定对项目公司的日常经营进行全面的策划和顾问管理，包括但不限予以下事项：1．2．1协助、督导制定项目公司每个年度的经营计划；1．2．2协助、督导制定公司每年的财务预算；1．2．3协助公司指定价格优惠的酒精类饮品专属供应商；1．2．4公司每年和每月的采购方案报甲方确认后执行；1．2．5甲方收到乙方提报的项目公司年度的经营计划，甲方允诺15天内与乙方协商确认；1．2．6为项目公司推荐非酒精类饮品、食品及相关经营设备的供应商，甲方确认后执行；1．2．7就品脾的宣传方案和对KTV经营场所相应的改造方案，向甲方提出建议，经甲、乙双方协商一致后予以实施；1．2．8向甲方推荐专业、优质、高效的管理团队，持续负责或协助项目公司的进货管理、销售管理、商品管理、商品知识、卫生管理、职工管理、会计处理、店铺经营管理、店铺陈设等各方面。1．2对于委托事项的具体安排参见本合同第3条至第6条。第2条“委托期限”约定，2．1委托期限为6年，自出租方向项目公司交付房屋之日起算。2．4甲方的试营业日期为2015年12月1日，如果甲方由于租赁场地审批手续的原因未能在上述日期前开业的，委托期限应相应顺延。第3条“商业与财务策划建议”约定，3．1在委托期限起始日前至少提前60天，乙方应向甲方提供委托起始日至该日历剩余期间的财务预算，此后在每个日历年的12月1日之前，乙方应向甲方提供下一个日历年度的财务预算建议（下称“财务预算建议”）。财务预算建议应至少包含以下内容：3．1．8包括总收入、经营成本、营业毛利润、净利润、与顾问管理费等估算值的详细损益表；3．1．9包含资本重置与改造的预计支出的预算，载明所需的具体资本项目及支出原因；3．1．10合理详尽的月度现金流预测；3．1．11对甲方须按要求提供用作流动资金的款项的数额及可能需花费该款项的时间的估计；3．1．12人力资源计划，包括详细的人数统计及公司所有工作岗位的薪资预计增幅；3．1．13详尽的营销计划；及3．1．14下一营业年度与当前营业年度的预算与计划的比较（如适用）。3．2在委托期限起始日前至少提前60天，乙方还应向甲方提供委托起始日至该日历年剩余期间的经营计划建议草案（包括整体商业战略、运营方案和预期利润目标）；此后在每个日历年的12月1日之前，乙方应向甲方提供下一个年度的经营计划建议（下称“经营计划建议”）。3．3在本合同签订之日起的30日内，乙方应按照本合同附件二的格式向甲方提供非酒精类饮料、食品及经营卡拉OK所需相关设备等运营必备物品的供应商名录。3．6商业计划建议文案自甲方批准之日（有争议的部分除外，按照第3．5条处理。）起正式生效。自商业策划建议文案生效之日起，乙方应尽合理努力，在总体上按照每个年度的经营计划和财务预算监督、指导和控制公司的经营；除非本合同另有约定，严格按照供应商名录采购货物、设备及服务。第4条“品牌管理”约定，4．1乙方授权甲方在委托期限内使用品牌及乙方指定的商标、服务标志、记号、式样、标签和招牌。品牌及上述标识的使用费（以下简称“品牌使用费”）为人民币贰佰万元每一个日历年度。甲方应在本合同签订之日（即2015年11月10日当日）支付乙方第一年度的品牌使用费100万，余款100万甲方允诺于2016年2月5日前支付。甲方应遵守双方约定在每一年度的拾壹月叁拾日之前预支付乙方下一个年度的品牌使用费。如甲方未能按本条本款之约定按时支付全额品牌使用费的，则甲方构成违约，乙方有权解除本合同并要求甲方承担相应的违约责任及支付相应的滞纳金。此处约定的滞纳金为未缴纳部分金额的千分之一每日，从实际应付日起算至实际支付全部品牌使用费止。乙方授权甲方使用的商标及标识的详细列表参见合同附件三。4．2乙方应当协助项目公司进行“K歌之王”品牌的形象设计，并乙方保有最终的确认权。乙方为项目公司设计的品牌形象详见合同附件三。4．3乙方应向甲方适时提供与品牌建设相关的产品、宣传资料、标识等，并根据甲方的经营状况和要求，帮助甲方进行特定的推广活动，由此而产生的费用由甲方承担。为维护品牌形象的统一性，KTV店面的装修设计以及装修施工统一由乙方安排和提供，费用由甲方支付。4．6乙方承诺，非经甲方事先书面许可，不得在北京市行政区域范围内，授权任何第三方使用品牌以及与品牌相关的一切商标，服务标志，记号，式样，标签和招牌（包括但不限于合同附件三中所列内容）。第5条“人事管理”约定，5．1项目公司的所有管理人员都应是甲方的雇员。乙方就公司管理人员的任命薪酬、奖惩、岗位调动、异地聘用和解骋等事项有自主权，甲方应当尊重并配合乙方对上述权利的行使。5．2乙方有权任命项目公司的主要管理策划人员（含一名项目商管，一名总经理，两名副总，两名总监，市场销售推广等）。乙方应在公司正式营业前至少提前一个月将公司经营管理团队的主要负责人员及简历、岗位描述、薪酬水平以书面形式报送甲方备案（内容和形式参见附件四）；经甲方备案并完成公司内部授权及聘用锃序后，顾问管理团队的任命及相应的岗位描述、薪酬水平方可生效。5．3由乙方安排至少五名部门高管，长驻北京任职，并且工资由乙方承担。第6条“经营管理”约定，6．2乙方的顾问管理职责6．2．1乙方在本合同第1．2条的授权范围内，并遵守第3条项下须经甲方批准的商业策划文案的前提下，对于公司的日常管理具有一般决策权，包括但不限于公司的进货管理、销售管理、商业管理、商品知识、卫生管理、职工管理、会计处理、店铺经营管理、店铺陈设等各方面。”该条还就“甲方的保留决策权”作出详细约定，主要涉及对于乙方日常采购及公司资产处置方面内容对乙方进行了限制性约定。第7条“委托管理报酬”约定，7．1甲方应按月向乙方支付顾问管理费。7．2如果甲方当月营业额在830万以下的，顾问管理费为当月营业额的1%。营业额不应包含乙方为项目公司引入的酒水入场费，以及甲方向出租方提供的每年60万元的消费签单。7．3如果甲方每月营业额在830万以上1200万以下的，顾问管理费按照甲方当月营业额的2%收取。7．4如果甲方当月营业额在1200万以上的，顾问管理费按照甲方当月营业额3%收取。7．4．1顾问管理费的支付方式为：（1）从委托期限内的第二个日历开始，甲方应在每个日历月的5日前，向乙方提交公司上个月的财务报告及有关账目，乙方应在5个工作日内完成审核，并有权在此期间就经营细节向相关公司经营人员咨询、核实，确认月营业额金额后，甲方应在该日历月的25日前支付上个日历月的管理费。如甲方未能按时全额支付乙方上述管理费的，则甲方构成违约。乙方有权要求甲方按照本合同约定的相关违约责任支付违约金并收取滞纳金直至上述款项全部结清止。此处约定的滞纳金为未付款项金额的千分之一每日。如甲方拖延支付乙方上述款项达三十个自然日的，则乙方有权解除本合同，甲方已经支付的费用一律不予退还。（2）每个年度结束后，甲方进行外部审计后，在排除伪造、虚报、瞒报公司经营收入的情况下，如因计算错误等技术原因导致实际营业额与财务报告所载金额偏差在实际营业额的3%以上的，则双方应当据实追溯调整管理费金额，进行多退少补。7．4．2公司营业额的计算方法参见合同附件二。第8条“双方的陈述和保证”约定，8．1．1甲方具有签署并履行本合同所需的法律权利和许可。本合同构成对甲方合法的、有效的和有约束力的义务，乙方可按照本合同约定的条款对其主张权利。8．1．2甲方承诺其为签署、履行本合同而向乙方提供的所有证明、文件，均在提供资料的当日和适用/使用期内是真实、准确和完整的，不存在故意隐瞒和欺骗的情况。8．1．3甲方取得的是在委托期限内乙方“K歌之王”商标、服务标志的使用权。这并不是乙方商标、品牌及商誉等相关知识产权的转让行为。本合同到期或提前解除1个月后，甲方不再继续使用“K歌之王”品牌。8．2．2乙方具备履行本合同的所有合法资质、政府审批、备案及第三人许可。8．2．4乙方具有品牌及附件三中所列明的商标、服务标志、记号、式样、标签和招牌的合法所有权和/或注册申请权；且乙方对前述包括商标在内的资产的所有、使用、对外许可使用未侵犯第三人的知识产权或其他财产权利。8．2．5乙方保证其为签署、履行本合同而向甲方提供的所有证明、文件、资料和信息，均在提供资料的当日和适用/使用期内是真实、准确和完整的，不存在故意隐瞒和欺骗的情况。第9条“违约责任”约定，9．1乙方的违约责任9．1．1乙方违反其在第8．2条项下的任何陈述与保证的，并导致合同无法履行的，甲方有权立即解除本合同，要求乙方返还甲方已经支付所有酒水入场费和管理费，并赔偿甲方造成的损失和/或根据本合同的约定向甲方支付违约金。9．2甲方的违约行为9．2．1甲方违反其在第8．1条项下的任何陈述与保证，并导致合同无法履行的，乙方有权选择解除本合同，要求甲方清偿到期应付的品牌使用费和顾问管理费。9．2．2甲方迟延缴付顾问管理费的，每逾期一天，应向乙方支付应付未付款项千分之一的违约金，但是如果造成该等迟延的原因是由于经营场地出租方的违约行为或其他非可归因于甲方的因素无法正常经营，则甲方不承担违约责任，双方应共同协商合理解决办法。9．2．3除9．2．2的特殊约定外，甲方在本合同的履行过程中发生本合同第4．1条和第7．4．1条所约定的迟延付款情形时，甲方应支付乙方违约金人民币伍拾万元整。9．2．4如果甲方提前解除本协议的，（除本合同约定可以解除的情形外），则甲方已经支付予乙方的一切费用，乙方不予退还，需提前三个月通知。第10条“合同终止”约定，10．1．3乙方有权根据本合同第9．2条的约定提前终止本合同，本合同自书面终止通知送达甲方之时即行终止。10．2本合同终止后的20日内，双方应根据下列条款进行清理和结算：10．2．1甲方应根据乙方提供服务的实际年限据实结算顾问管理费（扣除必要的税费和根据本合同应付的违约金）；10．2．2甲方应当将与品牌及附件三中所列商标及标识相关的宣传资料（包括电子版和纸质版，原件及复印件）和商业招牌全部归还乙方或销毁。10．2．5甲方在公司经营场所内外的房屋、设备、陈设等处消除任何与“K歌之王”有联系的标识；10．2．7乙方应将所有委托期限内形成的顾问管理资料，包括但不限于商业策划、定期/年度报告、营销方案和会议记录等（含原件及复印件）全部返还给甲方。双方还就保密义务、不可抗力、通知、争议解决等方面内容进行了详细约定。该合同后附附件一的《公司营业额的计算方法》为空白页，附件三的授权商标列表、授权标识列表为空白列表。后续双方亦未就附件内容进行明确约定。2015年11月23日，涉案项目公司瞅骋马公司成立，负责经营位于北京市朝阳区工人体育场58号的“北京K歌之王”旗舰店KTV（以下简称北京K歌之王KTV），王天福任法定代表人。2015年9月起，金滔公司先后派遣佘达智（董事副总经理）、宁俊（店长）、韩杰儿（副店长）、张伟东（总监）、赵华（吧台经理）、黄芳（VIP客户总监）、吴亮亮等人驻店进行经营管理等工作。北京K歌之王KTV于2015年12月开始对外营业。瞅骋马公司与金滔公司之间的银行转账流水显示：瞅骋马公司于2015年11月29日、2016年1月18日、2016年3月22日分别支付金滔公司500000元，共计1500000元；于2016年2月18日向金滔公司支付30384．24元，2016年3月10日向金滔公司支付186299．18元，2016年8月29日向金滔公司支付1301404．16元，2017年3月27日向金滔公司支付500000元。金滔公司主张瞅骋马公司支付的前述款项中仅包括第一年度的品牌使用费及部分顾问管理费，且前述支付亦未按照合同约定时间支付，构成违约。瞅骋马公司认可前述支付情况的真实性，表示因发现“K歌之王”并非注册商标，认为金滔公司构成欺诈，并主张金滔公司未尽到合同约定的顾问管理义务，故未继续向金滔公司支付费用。就双方就合作期间的对账情况，金滔公司提交的两公司财务人员之间的邮件及微信沟通记录显示：瞅骋马公司与金滔公司的财务人员就2016年7月28日前的未付款进行协商后，其中经过双方对账确定的欠款明细为“北京K王收入2015年12月应收提成30384．24元，2016年1月应收提成195299．18元，2016年2月应收提成为68613．13元，2016年3月应收提成为225572．74元，2016年4月应收提成为210310．92元，2016年5月应收提成为221274．54元，2016年6月应收提成为227825．34元，2016年7月应收提成为369191．79元”，除去瞅骋马已经支付的部分提成费用及金滔公司同意抵扣的退瓶暂定押金外，尚欠款第四季度品牌使用费及顾问管理费金额为1301404．16元。瞅骋马公司于2018年8月29日就无争议的未付金额向金滔公司进行了支付，支付回单的附言显示“K王商标使用费第四笔及收入提成费用”，共计1301404．16元；2017年1月11日，金滔公司将K歌之王项目在北京和武汉两家店面的欠款情况发送给了瞅骋马公司，邮件主文提出瞅骋马公司截止到2017年1月5日共欠提成及商标使用费余款为3222013元，瞅骋马公司财务在2017年2月4日回复邮件称“核对过您那边的应付款了，武汉K王的没有问题，但北京K王的数据跟我们有差异。我把相关明细发您，您看下。有什么问题直接找我！谢谢！”。瞅骋马公司发送的明细显示北京K王应付款明细“2016年8月营业收入为10983054元，2016年9月营业收入为10811038元，2016年10月营业收入为10008887．60元，2016年11月营业收入为10538597．60元，2016年12月营业收入为11904566．40元”，欠付分成金额加2016年12月-2017年11月北京K王品牌使用费共计3084922．87元。2017年2月7日，金滔公司回复邮件称接受瞅骋马公司对于金额不符说明的原因，并同意将应收欠款调整为3084922．87元，并要求确定具体打款时间。该邮件附件的收款通知单显示的瞅骋马公司欠款项目包括“北京K王收入2016．8月到12月提成及预付的2016年12月至2017年11月的北京K王商标使用费”，金额为3084922．87元。2017年3月1日，金滔公司财务通过微信询问瞅骋马公司付款进展情况，瞅骋马公司财务称“已经报给王总，但一直没有给我答复”，并称会再次请示。2017年3月27日，瞅骋马公司向金滔公司支付了2016年8月到10月的部分顾问管理费50万元，金滔公司确认收到，并再次询问余款支付事宜，瞅骋马公司未予答复。2017年7月14日，金滔公司向瞅骋马公司发送催款通知邮件，邮件主文提到截止到2017年7月，瞅骋马公司欠款金额为3530995．66元，附件催款通知单中的应收款明细包括“北京K王2016年8月到2017年6月的提成以及预付2016年12月至2017年11月的北京K王商标使用费”事项，附件中催款通知明确要求瞅骋马公司最迟于2017年7月31日付清欠款，否则将采取法律措施。瞅骋马公司未支付前述款项。2017年8月1日，金滔公司委托律师向瞅骋马公司发送律师函，律师函载明“本所于此郑重敬告贵司，请于2017年8月6日前立即向金滔公司全额付清上述拖欠款项，否则，上述合同将于2017年8月7日自动解除，金滔公司将要求贵司按照合同约定承担违约责任，并撤回派驻人员。合同解除后，上述品牌授权随之解除，贵司若继续使用将构成侵权，金滔公司有权要求贵司承担侵权责任。”该律师函于2017年8月2日妥投。2017年8月17日，金滔公司发出通知，撤回了派遣瞅骋马公司的管理人员。诉讼中，瞅骋马公司不认可金滔公司本案主张的欠付顾问管理费金额1732710．90元，就2016年8月到2017年6月期间的欠付顾问管理费金额，瞅骋马公司通过电子邮件向本院发送了“瞅骋马管理费账目明细”，认为前述期间对应的欠付顾问管理费金额应当是1695704．82元。金滔公司同意按照瞅骋马公司统计的账目明细确定期间欠付的顾问管理费。另查一，截止到2019年3月12日，瞅骋马公司仍然继续将“”“K歌之王”“”标识用于北京K歌之王KTV的经营。另查二，通过百度地图搜索“K歌之王”,能够找到大量KTV店铺，店招中均含有“K歌之王”字样，但不包含“”图形标识。瞅骋马公司据此主张“K歌之王”已经被广泛使用，并无商业价值，金滔公司无权要求其支付巨额品牌使用费。金滔公司称前述店铺系侵权使用，不认可与本案关联性，主张瞅骋马公司构成违约。以上事实，有合同、银行流水、公证书、对账单、律师函、催款通知、电子邮件、微信聊天记录、照片、劳动合同、考勤表、交通票、网页打印件及当事人陈述等证据材料在案佐证。本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。根据本院查明的事实，金滔公司在2013年在上海使用“”“K歌之王”“”标识开设了上海“K歌之王”KTV，并取得了一定的知名度。双方相关人员早在2014年6月即开始就经营KTV业务展开商业合作进行磋商，经过多次考察，于2015年11月签署涉案合同。从该合同的首部“鉴于”部分可以看出，瞅骋马公司的法定代表人在签署涉案合同时对于金滔公司在娱乐行业的管理经验、客户资源以及“K歌之王”品牌具有了一定了解。根据涉案合同的约定，涉案合同的主要内容为金滔公司将其拥有的“K歌之王”品牌、商标、服务标志、记号、式样、标签和招牌等标识授权瞅骋马公司使用，并为瞅骋马公司提供KTV经营顾问管理服务，瞅骋马公司依约支付相应的品牌使用费及顾问管理费等。瞅骋马公司庭审中亦表示虽然涉案合同附件未明确约定，但其知晓其有权使用的“K歌之王”品牌资源包括“K歌之王”文字商标及“”图形等标识。因涉案合同在“品牌管理”部分对授权内容进行了详细约定，但并未就“K歌之王”必须是注册商标进行约定，且金滔公司亦确实通过协议取得了“”“”及美术作品“”等著作权和商标权的许可使用及转授权的权利，前述标识的拆分与组合而形成的整体形象具有较高的显著性，能够在商业活动中起到识别作用，且瞅骋马公司亦通过在北京K歌之王KTV实际使用了前述系列标识而实现商业盈利，故本案诉讼过程中，瞅骋马公司以“K歌之王”并非文字注册商标，构成欺诈以及涉案合同仅涉及“K歌之王”文字商标授权为由拒付品牌使用费的抗辩意见没有事实及法律依据，本院不予采信。就涉案合同涉及的顾问管理服务的权利义务履行问题，从涉案合同的“委托事项”“商业与财务策划建议”“品牌管理”“人事管理”“经营管理”“甲方保留的决策权”部分的约定可以看出，金滔公司的顾问管理服务内容为日常经营策划和顾问管理、提供详细年度财务预算建议、经营计划建议草案、协助甲方进行品牌建设与推广、派驻至少5名部门高管驻店提供日常管理、饮料采购建议、在经过瞅骋马公司批准的商业策划文案下提供进货管理、商品管理、卫生管理、会计处理、店铺经营管理等。金滔公司除了对于人事管理部分享有管理自主权外，对于财、物方面的日常运营提供的系顾问服务和经营建议，最终仍由瞅骋马公司对其建议进行决策。本案中，金滔公司在北京K歌之王KTV开业前，通过电子邮件形式为瞅骋马公司提供了设备采购、装修设计、平面布置、酒水供应商、开业计划、经营管理规章制度、人事管理规章制度、经营服务流程、财务管理、财务分析与测算、人员成本预算等KTV经营管理所需的策划和建议，并于2015年10月起派驻金滔公司的工作人员进行驻店指导，北京K歌之王KTV于2015年12月顺利开业，并继续由派驻人员提供日常经营管理。根据双方就开业至2016年12的结算对账单显示的应分成金额按照分成比例进行推算，瞅骋马公司除了开业当月和2016年2月的营业额未达到830万以外，其余月份月营业额均在1000万左右，且2016年7月营业额达到了1800余万元，金滔公司持续派驻了高管人员驻店进行了日常经营管理。本案诉讼前，瞅骋马公司未举证证明其曾向金滔公司就顾问管理服务方面的履约情况提出过异议，亦未就金滔公司存在违约行为进行举证，故本院认定，金滔公司已经尽到了涉案合同约定的提供顾问管理相关义务，瞅骋马公司应当按照合同约定支付顾问管理费。瞅骋马公司迟延支付顾问管理费的行为构成违约，瞅骋马公司以金滔公司在开业后未再履行顾问管理义务的抗辩意见，没有事实及法律依据，本院不予采信。根据涉案合同第4．1条，瞅骋马公司应当在合同签订之日当日支付金滔公司第一年度的品牌使用费100万元，余款100万元应当于2016年2月5日前支付，于每一年度的11月30日前预付金滔公司下一年度的200万元的品牌使用费，如果未按照约定时间支付全额品牌使用费，则金滔公司有权解除合同并主张相应违约责任和滞纳金。根据涉案合同第7．4．1条的约定，瞅骋马公司应当在每个日历月的25日前按照双方对账确定的营业额比例支付月度顾问管理费，如果未能按时支付月度顾问管理费，则构成违约，金滔公司有权要求承担违约责任和支付滞纳金，如拖延支付达30个自然日的，金滔公司有权解除合同。本案中，瞅骋马公司未在2016年11月30日向金滔公司支付年度品牌使用费及2016年8月以后的顾问管理费的行为已经构成违约，金滔公司有权解除合同。金滔公司于2017年8月1日向瞅骋马公司发送律师函明确要求瞅骋马公司于2017年8月6日前全额付清拖欠的品牌使用费及顾问管理费的情况下，瞅骋马公司依然未如期支付拖欠款项，金滔公司作为解除权人提出的解除条件成立，本院确认涉案合同于2017年8月7日解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十八条的规定，合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。根据涉案合同8．1．3条的约定，涉案合同提前解除一个月后，瞅骋马公司不再继续使用“K歌之王”品牌。故金滔公司要求瞅骋马公司停止使用、宣传并在北京K歌之王KTV营业场所消除“K歌之王”系列品牌、标识的行为有合同及法律依据，本院予以支持。本案中，金滔公司以涉案合同约定的千分之一每日的标准计算滞纳金过高为由，自愿降低到按照万分之六点六的标准主张滞纳金属于金滔公司对自己权利的处分，本院予以认可。对于瞅骋马公司应当就迟延支付品牌使用费及顾问管理费应当承担的滞纳金金额，需要以瞅骋马公司各阶段欠付的品牌使用费和顾问管理费数据为基础，鉴于金滔公司认可瞅骋马公司提交的“瞅骋马管理费账目明细”的数据，本院对此予以确认。虽然瞅骋马公司已经支付了部分品牌使用费和顾问管理费，因涉案合同对于品牌使用费及月度管理费的支付时间进行了明确约定，金滔公司有权就“违约金统计表”（见判决书附件二）中列明的各期品牌使用费和顾问管理费的支付及欠付情况分阶段主张滞纳金，对该项诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十六条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条之规定，判决如下：一、确认原告上海金滔实业有限公司与被告北京瞅骋马文化发展有限公司之间的《“K歌之王”品牌商标授权使用、顾问管理合同》于2017年8月7日解除；二、被告北京瞅骋马文化发展有限公司于本判决生效之日起立即停止使用、宣传并在其KTV营业场所清除“K歌之王”等系列品牌、标识；三、被告北京瞅骋马文化发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海金滔实业有限公司授权品牌使用费和顾问管理费共计3695704．80元；四、被告北京瞅骋马文化发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告上海金滔实业有限公司截止2019年3月12日的滞纳金726872．66元，并以3695704．80元为基数按照日万分之六点六为标准自2019年3月13日起计算至实际付清之日止。五、驳回原告上海金滔实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费48216元，由被告北京瞅骋马文化发展有限公司负担（于本判决生效之日起7日内交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于北京知识产权法院。审 判 长  巫 霁人民陪审员  张爱恭人民陪审员  杨林屏二〇一九年五月三十一日法官 助理  唐铁星书 记 员  韩璐莹书 记 员  李 孟