山东省烟台市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）烟刑二终字第24号原公诉机关烟台市烟台经济技术开发区人民检察院。上诉人（原审被告人）郑伟，男，1977年7月11日出生于安徽省宿州市，汉族，小学文化程度，无业。2008年12月3日因犯盗窃罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪被烟台市芝罘区人民法院判处有期徒刑三年零三个月，2011年4月29日被减刑释放。2012年5月30日因犯盗窃罪被烟台经济技术开发区人民法院判处有期徒刑三年零七个月，并处罚金人民币一万五千元。在烟台监狱服刑。2013年4月2日因涉嫌犯盗窃罪被从烟台监狱押回，现押于烟台市第二看守所。原审被告人陈永，男，1986年9月4日出生于山东省烟台市，汉族，初中文化程度，蓬莱市大辛店镇南江果蔬有限公司职工。2007年10月16日因犯盗窃罪被烟台经济技术开发区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元。2011年1月28日被假释，假释考验期至2012年4月10日止。2013年3月21日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年4月26日被逮捕。现押于烟台市第二看守所。原审被告人陈学鑫，男，1983年10月13日出生于山东省烟台市，汉族，初中文化程度，无业。2007年10月16日因犯盗窃罪被烟台经济技术开发区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。2009年1月17日被假释，假释考验期至2010年4月10日止。2012年10月9日因犯故意伤害罪被烟台经济技术开发区人民法院撤销假释，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币五千元。在烟台监狱服刑。2013年4月2日因涉嫌犯盗窃罪被从烟台监狱押回，现押于烟台市第二看守所。原审被告人王建礼，男，1986年6月9日出生于山东省烟台市，汉族，小学文化程度，个体。2007年10月16日因犯盗窃罪被烟台经济技术开发区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。2009年1月17日被假释，假释考验期至2010年4月17日止。2013年3月21日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年4月26日被逮捕。现押于烟台市第二看守所。原审被告人关祥青，男，1968年6月16日出生于山东省滕州市，汉族，小学文化程度，个体。2013年3月23日因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被取保候审。烟台经济技术开发区人民法院审理烟台经济技术开发区人民检察院指控原审被告人陈永、郑伟、陈学鑫、王建礼犯盗窃罪，被告人陈永、郑伟、陈学鑫、关祥青犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于二0一三年十二月十二日作出（2013）开刑初字第218号刑事判决。被告人郑伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，一、盗窃罪2011年8月至2013年3月间，被告人陈永、郑伟、陈学鑫、王建礼单独或交叉结伙，采用破锁等手段，先后在烟台经济技术开发区八角街道、大季家街道、蓬莱市大辛店镇等地盗窃作案11起，盗得摩托车、电机、水泵、电瓶等物品一宗，涉案总价值人民币46502元。其中被告人陈永参与作案10起，参盗价值人民币44864元；被告人郑伟参与作案7起，参盗价值人民币35960元；被告人陈学鑫参与作案2起，参盗价值人民币8810元；被告人王建礼参与作案2起，参盗价值人民币8810元。案发后赃物被变卖，赃款被挥霍。审理中，被告人陈永亲属代其退赔赃款人民币20000元；被告人陈学鑫亲属代其退赔赃款人民币10000元；被告人王建礼亲属代其退赔赃款人民币4500元。具体犯罪事实如下：1、2011年8月20日晚，被告人陈永、郑伟经事先预谋，由陈永在烟台经济技术开发区开封路元铧钢管厂门前，盗窃张谋1铃木牌二轮摩托车一辆，后交由郑伟将该车销赃。赃物价值人民币5525元。2、2011年8月22日凌晨，被告人陈永、郑伟经事先预谋，由陈永在烟台经济技术开发区八角街道海韵小区，盗窃刘谋谋1铃木牌二轮摩托车一辆及刘谋谋2钱江牌二轮摩托车一辆。当晚，陈永伙同被告人陈学鑫将两辆摩托车交给郑伟，由郑伟将该车销赃。赃物价值人民币8240元。3、2011年8月29日凌晨，被告人陈永、郑伟经事先预谋，由陈永在烟台经济技术开发区大季家街道山后陈家村，盗窃王谋谋1嘉爵牌二轮摩托车一辆，后交由郑伟将该车销赃。赃物价值人民币3460元。4、2011年9月6日凌晨，被告人陈永、郑伟经事先预谋，由陈永在烟台经济技术开发区太原路朝阳水产公司门口，盗窃孙谋谋福田五星牌三轮摩托车一辆，后交由郑伟将该车销赃。赃物价值人民币5265元。5、2011年9月8日凌晨，被告人陈永、郑伟经事先预谋，由陈永在烟台经济技术开发区大季家街道方里庄子村，盗窃王谋谋2中豪牌三轮摩托车一辆，后交由郑伟将该车销赃。赃物价值人民币5865元。6、2011年9月15日凌晨，被告人陈永、郑伟经事先预谋，由陈永在烟台经济技术开发区大季家医院停车棚内，盗窃苗谋谋钱江牌二轮摩托车一辆，后交由郑伟将该车销赃。赃物价值人民币3825元。7、2011年10月3日凌晨，被告人陈永、郑伟经事先预谋，由陈永在烟台经济技术开发区大季家街道曲家村，盗窃曲谋谋轻骑牌三轮摩托车一辆，后交由郑伟将该车销赃。赃物价值人民币3600元。8、2011年12月的一天晚上，被告人陈学鑫、王建礼伙同张谋2（在逃）在烟台经济技术开发区大季家街道山后陈家村，盗窃QS200型号水泵一台，销赃给马谋谋。赃物价值人民币1638元。9、2012年1月1日晚，被告人陈学鑫、王建礼、陈永在烟台经济技术开发区大季家街道山后陈家村，盗窃Y250M-2型号55KW电机一台及2.5KW电机一台，销赃给关祥青。赃物价值人民币7172元。10、2012年3、4月份的一天晚上，被告人陈永在烟台经济技术开发区大季家街道仲家村，盗窃赵谋谋江淮货车上的汽车电瓶两块，销赃得款人民币300元。11、2013年3月11日晚，被告人陈永在蓬莱市大辛店镇宁家沟村，盗窃刘谋谋3冲击钻、电焊机内铝线、农用车电瓶、电机等物品一宗。赃物共价值人民币1432元。二、掩饰、隐瞒犯罪所得罪1、2011年8月22日，被告人陈学鑫在明知是赃物的情况下，帮助陈永将盗窃刘谋谋1铃木牌二轮摩托车及刘谋谋2钱江牌二轮摩托车转移至郑伟处销赃。赃物价值人民币8240元。2、2012年1月2日，被告人关祥青在明知是赃物的情况下，收购陈学鑫、王建礼、陈永盗窃所得电机两台。赃物价值人民币7172元。原审判决认定上述事实的证据有，失主张谋1、刘谋谋1、刘谋谋2、王谋谋1、孙谋谋、王谋谋2、苗谋谋、曲谋谋、刘谋谋4、赵谋谋、刘谋谋3的陈述，证人姜某、仲某、宫某的证言，涉案物品价格鉴定结论书、刑事判决书复印件、刑事裁定书复印件、烟台监狱证明、到案经过、常住人口信息等，且被告人陈永、郑伟、陈学鑫、王建礼、关祥青在开庭审理过程中亦无异议。原审法院认为，被告人陈永、郑伟、陈学鑫、王某以非法占有为目的，单独或交叉结伙秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪；被告人陈学鑫、关祥青明知是犯罪所得的赃物而予以转移、收购，其行为均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。公诉机关指控被告人陈永、郑伟、王建礼犯盗窃罪，被告人陈学鑫犯盗窃罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪，被告人关祥青犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的事实和罪名成立。关于公诉机关对被告人陈永、郑伟犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的指控，因证据不足，不予认定，故该指控的事实和罪名不成立。关于被告人郑伟提出的未实施起诉书指控第7起盗窃的辩解与查明的事实和证据不符，不予采纳。关于被告人王建礼的辩护人提出的被告人王建礼在共同犯罪中起次要、辅助作用，属于从犯的辩护意见，经查，被告人王建礼在共同犯罪中，因分工不同，所起作用相对较小，但不处在次要和辅助作用的地位，因此不宜区分主、从犯，故辩护人的此项辩护意见，亦不予采纳。被告人陈永在假释考验期限内犯盗窃罪，应撤销假释，依法并罚。被告人郑伟、陈学鑫在刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有其他犯罪没有判决，应对其数罪并罚。被告人王建礼曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，假释期满后在五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。考虑到被告人陈永、郑伟、陈学鑫、王建礼、关祥青归案后均能如实交代其犯罪事实，当庭自愿认罪、悔罪，被告人陈永、王建礼主动交代司法机关尚未掌握的同种犯罪事实，被告人郑伟能主动检举、揭发同案犯的共同犯罪事实，且被告人陈永、陈学鑫、王建礼亲属代其退赔赃款等情节，依法对被告人陈永、郑伟、陈学鑫、王建礼、关祥青从轻处罚。各辩护人与此相关的辩护意见予以采纳。根据本案的事实、情节，原审依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、第二十五条第一款、第八十六条第一款、第七十条、第七十一条、第六十九条、第六十五条第一、二款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》的相关规定，判决如下：一、撤销山东省烟台市中级人民法院（2011）烟刑执字第266号刑事裁定书中对罪犯陈永的假释；被告人陈永犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零八个月，并处罚金人民币三万元，与原判未执行的刑期一年二个月零十二天，并处罚金人民币一万元并罚，决定执行有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币四万元。被告人郑伟犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零二个月，并处罚金人民币二万元，与原判有期徒刑三年零七个月，并处罚金人民币一万五千元并罚，决定执行有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币三万五千元。已执行的刑期计算在本判决刑期内。被告人陈学鑫犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币五千元，犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，单处罚金人民币一万元，与原判有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币五千元并罚，决定执行有期徒刑五年零四个月，并处罚金人民币二万元。已执行的刑期计算在本判决刑期内。被告人王建礼犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。被告人关祥青犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，单处罚金人民币一万元。二、被告人陈永、郑伟、陈学鑫、王建礼违法所得继续予以追缴。宣判后检察机关不抗诉，被告人郑伟不服，提出上诉，上诉的理由是原判决量刑过重，上诉人有主动坦白和检举情节，要求上级法院给予重新认定。经二审审理查明的事实、证据与一审相同。本院认为，上诉人郑伟、原审被告人陈永、陈学鑫、王建礼以非法占有为目的，单独或交叉结伙秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪；原审被告人陈学鑫、关祥青明知是犯罪所得的赃物而予以转移、收购，其行为均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人郑伟关于有主动坦白和检举情节，要求上级法院给予重新认定的上诉理由，经查原审法院审理时已给予认定，并已对其从轻处罚，故该上诉理由本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、第二十五条第一款、第八十六条第一款、第七十条、第七十一条、第六十九条、第六十五条第一、二款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  盖伯先审判员  宫凌云审判员  梁科兴二〇一四年三月三日书记员  蒋 龙