广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤2072民初4409号原告：谢辉龙，男，1982年6月7日出生，瑶族，住广西壮族自治区平南县。委托诉讼代理人：何礼俊，广东桂顺律师事务所律师。被告：周颖俊，男，1979年10月2日出生，汉族，住广西壮族自治区桂平市。被告：覃鸿秀，女，1980年10月16日出生，汉族，住广西壮族自治区桂平市。原告谢辉龙与被告周颖俊、覃鸿秀民间借贷纠纷一案，本院于2018年4月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谢辉龙及委托诉讼代理人何礼俊到庭参加诉讼，被告周颖俊、覃鸿秀经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢辉龙向本院提出诉讼请求：判令两被告立即向原告返还借款2900000元并支付逾期还款违约金（违约金以2900000元为基数，按照日利率万分之二，从2017年12月21日起计算至实际清偿之日止）。事实与理由：两被告系夫妻关系，原告与被告周颖俊是朋友。被告周颖俊以投资经营中山市格拉迪商务酒店有限公司为由，分别于2015年7月向原告借款500000元，2015年9月向原告借款208800元，2016年3月向原告借款200000元，2017年11月20日向原告借款1991200元，合计借款2900000元。被告周颖俊于2017年11月20日签署“抵押还款协议”确认上述借款的事实，并承诺于2017年12月20日前还清全部借款。上述借款发生在两被告夫妻关系存续期间，应当被认定为夫妻共同债务，被告覃鸿秀应当对被告周颖俊欠原告的上述债务承担连带清偿责任。原告曾多次催告两被告还款，两被告均拖延不还款，为维护原告的合法权益，特提起本案诉讼。被告周颖俊未应诉、答辩，亦未提交证据。被告覃鸿秀提交答辩状辩称，一、两被告已于2017年8月15日登记离婚，离婚之后被告周颖俊所产生的债务与被告覃鸿秀无关；二、本案借款是被告周颖俊的个人借款，被告覃鸿秀没有参与中山市格拉迪商务酒店有限公司的经营，被告覃鸿秀亦不知道有该笔借款的存在。原告围绕其诉讼请求依法提交了抵押还款协议、营业执照、借条、收据、银行交易凭证、照片及婚姻登记证明作为证据，另原告还向本院申请调取了2015年7月至9月、2016年3月，原告位于中国邮政储蓄银行股份有限公司账号62×××45的交易记录。经查，被告周颖俊与被告覃鸿秀于2003年1月28日登记结婚，2017年8月15日两被告登记离婚。2017年11月20日，被告周颖俊作为甲方，原告作为乙方，共同签署了抵押还款协议。“抵押还款协议”载明：“2015年7月，甲方向乙方借到银行转账人民币伍拾万元整（小写￥500000元整），用于投资中山市格拉迪商务酒店有限公司KTV，2015年9月，甲方向乙方借到现金人民币贰拾万零捌仟捌佰元整（小写￥208800元整），用于投资中山市格拉迪商务酒店有限公司KTV，2016年3月，甲方向乙方借到银行转账人民币贰拾万元整（小写￥200000元整），用于投资中山市格拉迪商务酒店有限公司KTV。2017年11月20日，甲方向乙方借到现金人民币壹佰玖拾玖万壹仟贰佰元整（小写￥1991200元整），用于短期资金周转。合计甲方向乙方借到现金人民币贰佰玖拾万元整（小写￥2900000元整）”。协议还约定，甲方需在2017年12月20日前将所欠乙方借款全部还清，逾期还款的以每日万分之二的利息作为违约金。营业执照显示中山市格拉迪商务酒店有限公司成立于2015年10月12日，法定代表人为周颖俊。2017年11月20日，被告周颖俊签署“借条”一份，“借条”载明：“今我周颖俊，身份证4525****8037，借到谢辉龙现金人民币大写壹佰玖拾玖万壹仟贰佰元正（￥1991200元）用于短期资金周转，将于2017年12月20日前归还全部人民币1991200元正。”同日，被告周颖俊出具“收据”一份，载明：“今收到谢辉龙现金人民币1991200元”。银行交易凭证显示原告于2017年11月10日至2017年11月20日期间，通过户名为谢辉龙的账号总计取款1865000元。照片显示一名穿红色上衣男子拿着“借条”坐在茶几后方的长椅上，茶几上摆放着十四沓面值为100元的人民币。另，经本院向中国邮政储蓄银行股份有限公司中山市小榄支行调查显示，2015年7月1日至2016年3月31日期间，原告通过其位于中国邮政储蓄银行股份有限公司的账号62×××45，向户名为周颖俊的账号总计汇款170000元。庭审中，原告称第一次500000元的借款是在2015年7月至9月期间，原告多次通过中国邮政储蓄银行手机转账支付的；第二次208800元是2015年9月，在小榄镇绩东一富明酒店旁边的公司交付的；第三次200000元是2016年3月，原告多次通过中国邮政储蓄银行手机转账支付的；第四次的1991200元是分两次交付的，2017年11月19日先向被告周颖俊现金交付了591200元，2017年11月20日在原告开办的驾校又向被告周颖俊交付了现金1400000元；照片是在2017年11月20日向被告周颖俊交付现金时拍摄的，照片中有十四沓100元的现金，每沓是100000元；出借的款项都是原告开办驾校赚的，因周颖俊称银行账户被冻结了，所以要求以现金支付借款，同时周颖俊称借款是用于偿还之前的借款，偿还后就可以解除抵押，再去借大额的款项，这样就可以还清原告的借款了，且原告与被告是远方亲戚，认为被告是有能力偿还的，所以就在被告未偿还借款前继续向被告出借款项。原告委托诉讼代理人称原告2015年7月至2016年3月的邮政储蓄银行交易记录只能体现手机银行转账部分，不能体现ATM转账部分的交易对象，故该份证据所反映出的原告被告支付借款的事实不全面，而在抵押还款协议中，被告周颖俊已承认借到原告通过银行转账支付的借款700000元，所以应当以抵押还款协议确认的金额作为借款金额；虽然两被告在2017年8月15日登记离婚，但是在离婚之前原告向被告出借的908800元应认定为夫妻共同债务，而且两被告虽然办理了离婚手续，但仍共同生活，事实上还是夫妻，且借款用于KTV的经营和夫妻双方的资金周转，KTV及资金周转后的收益也用于夫妻共同生活；被告覃鸿秀经常在KTV出入，应当推定其参与了KTV的经营和管理，被告覃鸿秀对该笔借款也是知情的。本院认为，本案为民间借贷纠纷，自然人之间的借款合同是实践性合同，合同的生效除双方当事人达成借贷的合意外，还需有钱款交付的事实。对被告周颖俊、覃鸿秀尚欠原告谢辉龙2900000元借款未归还的待证事实，原告提交了抵押还款协议、借条、收据并当庭进行了陈述。因“抵押还款协议”显示原告于2015年7月、2016年3月通过银行转账的方式向被告周颖俊分别支付借款500000元、200000元，原告庭审中亦确认上述借款是通过其位于中国邮政储蓄银行的账户手机转账给被告周颖俊，并向本院申请调取了原告在2015年7月至9月、2016年3月的中国邮政储蓄银行交易记录作为证据。但本院调取的中国邮政储蓄银行交易记录显示，在2015年7月至2016年3月期间，原告只在2015年7月24日通过手机银行向户名为周颖俊的账户转账170000元。原告委托诉讼代理人虽又称原告除了用手机转账，还通过ATM转账的方式向被告周颖俊支付了借款，而在中国邮政储蓄银行交易记录中ATM转账部分的交易对象未能体现，应按抵押还款协议中被告周颖俊确认借到的银行转账金额为准。但中国邮政储蓄银行交易记录显示，2015年7月至2016年3月期间原告通过ATM转账共三笔，三笔ATM转账均发生在2015年7月，转账总金额为47800元。三笔ATM转账虽未能显示对方账号及户名，但即使加上三笔ATM转账的金额也与原告主张的转账支付500000元借款相去甚远，且原告亦未举证证明上述三笔ATM转账的对象是被告周颖俊。现经原告申请，本院调取的银行交易记录显示原告在2015年7月至2016年3月期间仅向被告周颖俊转账支付170000元，在原告未能举证已向被告周颖俊转账支付了剩余的530000元借款的情况下，原告主张抵押还款协议记载的转账金额为原告实际转账支付的借款金额，本院不予支持。2015年7月至2016年3月，原告通过银行转账实际支付的借款金额为170000元。由于被告周颖俊、覃鸿秀经本院依法传唤无正当理由拒不到庭，应视为放弃庭审抗辩的权利，故在被告周颖俊未对其与原告的借贷关系及还款情况提出抗辩及举证的情况下，本院确认被告周颖俊尚欠原告借款2370000（170000+208800+1991200）元未归还。现原告诉请被告周颖俊返还借款并从2017年12月21日起按日利率万分之二支付违约金，本院予以支持，但借款本金应为2370000元。关于被告覃鸿秀的责任承担，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条规定：“夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。”本案中，两被告已于2017年8月15日登记离婚，故对于2017年8月15日之后的借款，原告主张为两被告的夫妻共同债务，本院不予支持。对于2015年7月至2016年3月期间的借款，因抵押还款协议载明借款用于投资中山市格拉迪商务酒店有限公司KTV，原告虽主张两被告共同经营管理KTV但未能举证证明，故对原告以夫妻共同债务为由要求被告覃鸿秀承担还款责任的诉请不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：被告周颖俊于本判决发生法律效力之日起七日内向原告谢辉龙偿还借款2370000元并支付违约金（以2370000元为基数，从2017年12月21日起至清偿之日止，按日利率万分之二计算）；驳回原告谢辉龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30000元，诉讼保全费5000元，共计35000元，由原告负担6397元，被告负担28603元（该款已由原告预交，本院不作收退，被告于上述付款期限内迳付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判长  杨靖华审判员  马孟秋审判员  唐 成二〇一九年五月五日书记员  周淑琴