甘肃省嘉峪关市城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）甘0271刑再1号 原公诉机关嘉峪关市城区人民检察院。 原审被告人赵某1，男，出生于辽宁省鞍山市，汉族，初中文化，无业，户籍地嘉峪关市，现住嘉峪关市。1984年因犯流氓、抢劫罪被劳动教养三年；1986年9月因涉嫌流氓、脱逃罪被甘肃省矿区人民检察院免于起诉；1996年12月1日因犯抢劫罪被嘉峪关市人民法院判处有期徒刑四年；2011年12月8日因犯贩卖毒品罪被嘉峪关市人民法院有期徒刑六个月，并处罚金1000元；2017年1月18日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金2000元。2018年3月20日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年，并处罚金2000元，与本院（2017）甘0271刑初4号刑事判决书中对被告人赵某1犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金2000元并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金4000元。经本院决定于2019年3月11日被逮捕。现羁押于嘉峪关市看守所。 指定辩护人郑某，甘肃聿凰律师事务所律师。 原审被告人赵某2，男，出生于辽宁省鞍山市，汉族，初中文化，无业，户籍地嘉峪关市，现住嘉峪关市。1998年4月29日因吸食毒品被嘉峪关市公安局决定强制戒毒三个月；2008年3月31日因吸食毒品被嘉峪关市公安局治安分局决定强制戒毒六个月；2008年8月29日因吸食毒品被嘉峪关市公安局治安分局责令社区戒毒三年；2016年12月21日因吸食毒品被酒泉市公安局肃州分局决定强制隔离戒毒二年；2017年5月5日因吸食毒品被嘉峪关市公安局长城分局社区决定戒毒三年；2017年8月18日因吸食毒品被嘉峪关市公安局长城分局决定社区戒毒三年；2018年3月20日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元。 原审被告人赵某1、赵某2犯贩卖毒品一案，本院于2018年3月20日作出（2018）甘0271刑初35号刑事判决，已经发生法律效力。2018年9月21日甘肃省嘉峪关市人民检察院以嘉检公诉审刑抗（2018）1号刑事抗诉书向甘肃省嘉峪关市中级人民法院提出抗诉。甘肃省嘉峪关市中级人民法院指令本院另行组成合议庭对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。嘉峪关市城区人民检察院指派检察员李青出庭支持公诉。原审被告人赵某1及其辩护人郑某到庭参加诉讼。本案经过补充侦查后。现已审理终结。 原审判决认定的事实，（一）2017年8月23日13时许，被告人赵某1指使被告人赵某2在嘉峪关市××区东侧以200元的价格向魏民出售毒品海洛因1小包，净重0.2克，后被告人赵某2被公安民警当场抓获，同日，被告人赵某1在嘉峪关市××区被抓获。经鉴定，从扣押的毒品可疑物中检出海洛因成分。 （二）2017年10月12日，被告人赵某1、赵某2在嘉峪关市酒钢医院向王建铁出售净重0.84克的毒品海洛因1小包，后被告人赵某1被嘉峪关市公安民警当场抓获，同日，被告人赵某2在嘉峪关市××区被公安民警抓获。经鉴定，从扣押的毒品可疑物中检出海洛因成分。 原审判决认为，被告人赵某1、赵某2违反国家对毒品的管制，向他人贩卖毒品海洛因，其行为均已构成贩卖毒品罪，应当承担刑事责任。判决被告人赵某1犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元，与本院（2017）甘0271刑初4号刑事判决书中对被告人赵某1犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金2000元并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金4000元；被告人赵某2犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元。 本院再审查明的事实，（一）2017年8月23日13时许，被告人赵某1指使被告人赵某2在嘉峪关市××区东侧以200元的价格向魏民出售毒品海洛因1小包，净重0.2克，后被告人赵某2被公安民警当场抓获，同日，被告人赵某1在嘉峪关市××区被抓获。经鉴定，从扣押的毒品可疑物中检出海洛因成分。 上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1、证人魏某的证言笔录、辨认笔录及照片，证明案发当天，被告人赵某1在电话中和其约定好给其出售毒品海洛因，后被告人赵某2与其交易时被民警当场抓获的经过。 2、现场勘查笔录、平面示意图及照片，证明案发现场的基本情况。 3、毒品称量笔录和照片，证明案发后扣押的涉案毒品海洛因净重0.2克。 4、嘉峪关市公安司法鉴定中心出具的检验报告，证明从扣押的毒品疑似物中检出海洛因成分。 5、辨认照片，证明被告人赵某2对贩卖毒品的地点进行了指认。 6、扣押决定书，证明案发后扣押涉案毒品海洛因的情况。 7、现场检测报告书及照片，证明被告人赵某1、赵某2尿检结果呈阳性。 8、手机通话记录详单，证明案发前被告人赵某1与魏某有过手机通话。 9、吸毒人员动态管控详细信息，证明被告人赵某2因吸毒被管控的情况。 10、刑事判决书，证明被告人赵某1有前科劣迹，且系毒品再犯。 11、被告人赵某1、赵某2的供述笔录、辨认笔录及照片，证明案发当天，被告人赵某1在电话中和魏某约定好给魏某出售毒品海洛因，后被告人赵某2与魏某交易时被民警当场抓获的经过。 以上证据相互印证，本院予以确认。 （二）2017年10月12日，被告人赵某1、赵某2在嘉峪关市酒钢医院向王建铁出售净重0.84克的毒品海洛因1小包，后被告人赵某1被嘉峪关市公安民警当场抓获，同日，被告人赵某2在嘉峪关市××区被公安民警抓获。经鉴定，从扣押的毒品可疑物中检出海洛因成分。 上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1、证人王某证言笔录、辨认笔录及照片，证明案发当天，被告人赵某1向其贩卖毒品海洛因，并让其将毒资交给被告人赵某2，后被告人赵某1与其在酒钢医院交易时被民警当场抓获的经过。 2、现场勘查笔录、平面示意图及照片，证明案发现场的基本情况。 3、毒品称量笔录和照片，证明案发后扣押的涉案毒品海洛因净重0.84克。 4、嘉峪关市公安司法鉴定中心出具的检验报告，证明从扣押的毒品疑似物中检出海洛因成分。 5、辨认笔录及照片，证明被告人赵某1对贩卖毒品的地点进行了指认。 6、扣押清单，证明扣押涉案毒品海洛因的情况。 7、现场检测报告书及照片，证明被告人赵某1、赵某2尿检结果呈阳性。 8、手机通话记录详单，证明案发前被告人赵某1、赵某2与王某有过手机通话。 9、被告人赵某1、赵某2的供述笔录、辨认笔录及照片，证明案发当天，被告人赵某1给王某贩卖毒品海洛因，并让王某将毒资交给被告人赵某2，后被告人赵某1与王某在酒钢医院交易时被公安民警当场抓获的经过。 以上证据相互印证，本院予以确认。 抗诉机关嘉峪关市人民检察院抗诉的事实及理由，1、2017年8月23日13时许，被告人赵某1指使被告人赵某2在嘉峪关市××区东侧向魏某出售净重0.2克的毒品海洛因1小包，后被告人赵某2、赵某1分别被抓获。经鉴定，从扣押的毒品可疑物中检出海洛因成分。 2、2017年10月12日，被告人赵某1、赵某2在嘉峪关市酒钢医院向王某出售净重0.84克的毒品海洛因1小包，后被告人赵某1、赵某2分别被抓获。经鉴定，从扣押的毒品可疑物中检出海洛因成分。 嘉峪关市城区人民法院（2018）甘0271刑初35号刑事判决书生效以后，嘉峪关市城区人民检察院发现被告人赵某1于2018年1月19日协助嘉峪关市公安局雄关分局破获了被告人杨占英贩卖毒品案，嘉峪关市城区人民法院于2018年5月24日已（2018）甘0271刑初220号刑事判决书，判处被告人杨占英犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产。 嘉峪关市人民检察院认为，嘉峪关市城区人民法院以（2018）甘0271刑初35号刑事判决书作出的判决确有错误，理由如下： 根据《中华人民共和国刑法》第六十八条，原审被告人赵某1于2018年1月19日向公安机关提供重要线索，从而得以侦破其他案件，具有立功情节，依法可以从轻或者减轻处罚。该立功情节属于嘉峪关市城区人民检察院在嘉峪关市城区人民法院作出判决且判决生效后发现。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条的规定，本案应由人民检察院按照审判监督程序向人民法院提出抗诉。 综上所述，被告人赵某1的立功情节，属于原判决生效后新发现的证据，该证据影响对被告人赵某1的量刑，为维护司法公正，准确惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条的规定，对嘉峪关市城区人民法院以（2018）甘0271刑初35号刑事判决书，提出抗诉。 本院认为，原审被告人赵某1、赵某2违反国家对毒品的管制，向他人贩卖毒品海洛因，其行为均已构成贩卖毒品罪，应当承担刑事责任。原公诉机关指控原审被告人赵某1、赵某2犯贩卖毒品罪的事实清楚，罪名成立，本院予以确认。原审判决认定的事实和适用法律正确、量刑适当。抗诉机关提交的原审被告人赵某1的讯问笔录、杨占英的讯问笔录和情况说明等新发现的证据，该证据是在原审判决生效后提交，未经原审法庭质证、认证，不能作为定案依据，重新开庭审理时，该证据虽经过原公诉机关举证、质证，但该证据不能改变原判决认定的事实，证明原判决认定的事实确有错误，可能影响定罪量刑，且抗诉机关抗诉认定的事实与原审判决认定的事实一致，故该证据不能认定为可能改变原判决、裁定据以定罪量刑的事实的“新的证据”。原审被告人赵某1曾因贩卖毒品被判过刑，系毒品再犯，依法应当从重处罚。辩护人关于原审被告人赵某1提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实，有立功情节的辩护意见，经查，证明原审被告人赵某1有立功情节的证据不影响原审判决对赵某1的定罪量刑，不属于“新的证据”，不予采纳。鉴于案发后原审被告人赵某1、赵某2如实供述所犯罪行，具有从轻处罚的量刑情节。为维护国家对毒品的管制，保护公民的身心健康，根据原审被告人赵某1、赵某2的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条第一款、第三款、第七十一条、第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百七十六条第（一）项、第三百八十五条之规定，判决如下： 维持本院（2018）甘0271刑初35号刑事判决。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省嘉峪关市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  杜建丽 人民陪审员  陈晓杰 人民陪审员  李秀萍 二〇一九年五月二十三日 法官 助理  张焕雯 书 记 员  鲁 鑫