河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀01民终4287号 上诉人（原审原告）：石家庄淼海商贸有限公司，住所地石家庄市长安区建设北大街**汇金大厦**。 法定代表人：田瑜，该公司总经理。 委托诉讼代理人：金立强，河北法璋律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：井陉县鑫洲物贸有限公司，住所地井，住所地井陉县北正乡秋树坡村v> 法定代表人：曾春生，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：吴克剑，河北雄鹰律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：河北民海化工有限公司，住所地石，住所地石家庄市矿区东王舍村北沟v> 法定代表人：曾海明，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：吴克剑，河北雄鹰律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：曾爱民，男，汉族，1970年4月10日出生，住石家庄市井陉矿区。 委托诉讼代理人：李保柱，该公司职工。 上诉人石家庄淼海商贸有限公司（以下简称淼海商贸）因与被上诉人曾爱民、井陉县鑫洲物贸有限公司（以下简称鑫洲物贸）、河北民海化工有限公司（以下简称民海化工）股权转让纠纷一案，不服河北省井陉县人民法院（2018）冀0121民初1211号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月12日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 淼海商贸的上诉请求：一、变更井陉县人民法院（2018）冀0121民初1211号民事判决书第二项判决内容，将被上诉人鑫洲物贸支付资金使用费起止时间自本判决生效之日起变更为自被上诉人鑫洲物贸收款之日起，以人民币5233650元为基数，以月息2%利率计算至股权转让费付清之日止。二、本案一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：第一，一审法院认定事实不清楚。一审法院“原告在合同签订至起诉时，已依协议约定作为实际股东履行了权利义务并已领取了部分分红款，故股权转让协议虽约定了资金占用费，但原告据此协议约定的预期利益并未受损”属于认定事实不清。1、上诉人在合同签订后，因股权迟迟不能变更，并不能作为实际股东履行权利义务。虽然合同约定上诉人行使股东的权利义务，但是因股权迟迟未能变更，上诉人不能按照协议约定，履行包括股东身份权、知情权、表决权、分红权等股东权利，一审法院认定上诉人作为实际股东履行了权利义务与事实不符。2、上诉人只领取了部分分红款说明上诉人没有履行股东的权利义务，更说明一审法院认定上诉人预期利益并未受损与事实不符。上诉人不能以股东的身份向信用联社主张分红，只是通过被上诉人的账户实际取得了2015年和2016年的分红款，但至今未取得2017年的分红款，表明上诉人不能以实际股东身份履行股东权利义务，更说明一审法院认定上诉人预期利益未受损与事实不符。3、根据《股权转让协议》及被上诉人鑫洲物贸公司股东会决议约定，上诉人的预期利益，就是合同解除后，被上诉人鑫洲物贸按照自收到款之日月息2%支付资金使用费，一审法院在明知该资金使用费为上诉人预期利益的情况下，在双方解除合同后认定上诉人预期利益未受损与事实不符，也不符合上诉人与被上诉人的约定。第二、一审法院适用法律错误。1、本案中，一审法院依据《中华人民共和国合同法》第九十三条规定解除双方的《股权转让协议》同时认定资金使用费应自合同解除之日起计算。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条规定，股权转让协议解除自通知到达被上诉人时解除，股权转让协议应自上诉人起诉状到达被上诉人时解除，即便按照一审法院的审判思路，支付资金使用费应自上诉人起诉状到达被上诉人之日起算，而不应该自判决生效之日计算。2、本案还应依据《中华人民共和国合同法》第九十七条、九十八条规定，按照《股权转让协议》中结算和清理条款，判令被上诉人赔偿上诉人资金使用费损失，按照股权转让协议约定的月息2%自收到款项之日至实际还款之日止。综上所述，一审判决认定事实不清，使用法律错误，因此请求贵院查明本案事实，将被上诉人鑫洲物贸支付资金使用费起止时间自本判决生效之日起变更为自被上诉人鑫洲物贸收款之日起。 鑫洲物贸答辩称，1、一审判决认定被上诉人鑫洲物贸返还上诉人淼海商贸股权转让款人民币5233650元，并以此为基数计算利息是错误的。根据双方签订的股权转让协议的约定，股权转让价款是496.225万元，而不是5233650元，5233650元中包括了2015年的股权分红258900元、2016年1月1日至办理完毕联社相关股权变更手续期间的双方协商的分红12500元。258900元与12500元先由上诉人支付于被上诉人，待联社分红款下来后全部归上诉人所有。因此，股权转让价款是496.225万元，不是5233650元。2、上诉人与被上诉人签订的股权转让协议不存在解除的事由。双方签订的股权转让协议是真实意思表示内容不违法，股权协议合法有效。并且从协议内容上看，上诉人是实际股东，被上诉人是名义股东，股权转让后上诉人实际享有了分红收益等股东的权益，双方并无诉争。被上诉人并未侵犯了上诉人的权益，不存在上诉人所称协议的目的无法实现的说法。3、上诉人对一审判决的第二项内容不服，要求变更支付资金使用费起止时间自被上诉人收款之日起，没有法律依据。合同的解除，效力及于将来即合同解除之后。上诉人支付给被上诉人股权转让款，被上诉人收款之日，只是完成了上诉人自己的义务，此时上诉人才享有实际股东的身份，并以此享有分红收益的股东权益。从被上诉人收款之日到合同解除之日期间，上诉人的出资是其法定义务，不存在资金占用费的说法。综上所述，答辩人恳请二审法院依法查明案件事实，公平公正处理，作出合法合理的判决。 民海化工答辩称，一、一审判决认定被上诉人鑫洲物贸返还上诉人淼海商贸股权转让款人民币5233650元并以此为基数计算利息是错误的。根据双方签订的股权转让协议的约定，股权转让价款是496.225万元，而不是5233650元，5233650元中包括了2015年的股权分红258900元、2016年1月1日至办理完毕联社相关股权变更手续期间的双方协商的分红12500元。258900元与12500元先由上诉人支付于井陉县鑫洲物贸有限公司，待联社分红款下来后全部归上诉人所有。因此，股权转让价款是496.225万元，不是5233650。二、上诉人与被上诉人签订的股权转让协议不存在解除的事由。根据合同第三条第五款约定，没有发生股权被抵押、査封的情况，上诉人解除合同的情况没有发生，作为保证人的民海化工不承担担保义务。上诉人未在保证期间要求保证人民海化工承担保证责任，保证人免除担保责任。根据《担保法解释》第32条规定，保证合同约定的保证期间早于或等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日6个月。根据股权转让协议第三条第2项的约定，丙方担保的保证期间自本协议签订之日起至办理完股权变更手续之日止。此约定办理完股权变更手续之日止正是主债务履行期限，视为没有约定。因此保证期间是主债务履行期届满之日6个月。根据《担保法解释》第33条规定，主合同对主债务期限没有约定或约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。按照上诉人在一审中陈述和一审法院查明的事实，上诉人协议签订后，多次找鑫洲物贸办理股权过户，鑫洲物贸不予配合上诉人多次联系信用社要求办理股权过户，但信用社拒绝办理。因此，可以证实债权人早已经要求债务人履行义务，宽限期也早己届满。债权人与债务人于2016年4月11日签订股权转让协议，签订之后上诉人就多次要求股权过户，未办理过户手续。2018年7月10日上诉人在井陉县法院立案，时过2年3个月，早已经超过保证期间，因此，河北民海化工有限公司免除担保责任综上所述，答辩人恳请二审法院依法查明案件事实，公平公正处理，作出合法合理的判决。 淼海商贸向一审法院起诉请求：1、判令解除原告与被告鑫洲物贸签订的《股权转让协议》，判令被告鑫洲物贸退还股本金5233650元；并支付资金使用费（以股金为基数，按每月2%计算，自收款之日至清偿完毕之日止）。2、判令其他被告对第1项诉讼请求中退还股本金和支付资金使用费承担连带责任。3、本案诉讼费等其他费用由被告承担。 一审法院认定事实：2016年4月11日，原告淼海商贸（受让方、乙方）与被告鑫洲物贸（转让方、甲方）、民海化工、曾爱民（保证方、丙方）签订《股权转让协议》，该协议约定：“鉴于甲方在石家庄市矿区农村信用联社股份有限公司合法拥有980万股的股权，现甲方有意转让其在联社拥有的上述股权中的431.5万股。第一条、1、甲方同意将其在联社所持有的431.5万股份额的股权转让给乙方，乙方同意支让。第二条、1、甲方同意根据本合同所规定的条件，以1.15元每股的价格将其在联社拥有的431.5万股股权转让给乙方，乙方同意以此价格受让该股权。2、甲方、乙方同意乙方按下列方式将合同价款支付给甲方：乙方同意在甲乙双方签订本协议后3日内向甲方支付496.225万元（496.225万元处有上划线），甲方指定如下账户为收款账户：户名：河北民海物流有限公司，账户：50×××78，开户行：农行石家庄井隆矿区支行。第三条、4、甲方保证在收到股权转让款后，积极协调股权变更事宜，变更登记以乙方为主办，甲方给予全程配合。第五条、1、丙方自愿为本合同项下甲方债务向乙方提供连带责任保证。2、丙方的保证期间自本协议签订之日起至办理完股权变更手续之日止。3、丙方担保的范围是全部股权转让价款、资金占用费用、违约金、诉讼费、律师费等；第六条、协议的变更和解除，发生下列情况之一时，可变更或解除协议，但甲乙双方需签订变更或解除协议书。1、由于不可抗力或由于一方当事人虽无过失但无法防止的外因，致使本协议无法履行；2、一方当事人丧失履行能力；3、由于一方违约，严重影响了另一方的经济利益，使合同履行成为不必要；4、因情况发生变化，当事人双方经过协商同意；5、合同中约定的其他变更或解除协议的情况出现；6、合同解除后，乙方支付甲方的转让价款，甲方应当如数归还乙方，并按月2%支付资金使用费”。协议后有原被告四方签字盖章。被告鑫洲物贸出具了股东会决议，同意将该公司在石家庄市矿区农村信用联社股份有限公司投资的股权431.5万股权转让给原告淼海商贸。该协议第一条空格处有手写字体“石家庄淼海商贸有限公司，两年内办理股权过户，如不能过户，鑫海公司可单方解除《股权转让协议》，我方按已收款为基数，月息2%支付资金使用费”。民海化工出具股东会决议，同意就上述股权转让事宜提供连带责任保证担保。2016年4月12日，淼海商贸向鑫洲物流转账5233650元，同日，被告鑫洲物贸出具收款收据，注明交款单位淼海商贸，收款方式网银转账，收款事由股权转让费，金额5233650元。原告称协议签订后，原告多次找被告要求办理股权过户，可被告不予配合，也未积极协调。被告对此否认，原告未提供证据予以证实。原告称信用联社拒绝办理股权过户，被告对此未予否认。上述事实，有当事人称述、股权转让协议、银行记录、收款收据等证据证实并经质证记录在卷。 一审法院认为，原被告签订的股权转让协议，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，该转让协议的效力本院予以认定。协议签订后，原告依协议约定向被告指定的账户支付转让款5233650元，有银行转账记录证实，本院亦予以确认。关于原告要求解除股权转让协议的诉讼请求，原告称因被告不予配合，也未积极协调，被告对此否认，原告亦未提供证据证实。原告称其多次联系信用联社要求办理股权过户，但信用联社拒绝办理，被告对此未予否认，结合本案合同自签订之日至起诉时已逾两年的情况，可认定该合同约定的股权转让的目的已不能实现，符合《股权转让协议》约定的解除条件，且被告鑫洲物贸出具的股东会决议中亦有两年内办理过户的约定，故原告要求解除《股权转让协议》的诉讼请求本院予以支持。原告在合同签订至起诉时，已依协议约定作为实际股东履行了权利义务并已领取了部分分红款，故股权转让协议虽约定了资金占用费，但原告据此协议约定的预期利益并未受损，因此，资金使用费应自合同解除之日起依合同约定的利率计付至股权转让费付清之日止较为适宜。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条的规定，判决如下：一、原告石家庄淼海商贸有限公司与被告井陉县鑫洲物贸有限公司、河北民海化工有限公司、曾爱民于2016年4月11日签订《股权转让协议》予以解除；二、在本判决生效之日起十日内，被告井陉县鑫洲物贸有限公司返还原告石家庄淼海商贸有限公司股权转让款人民币5233650元并向原告石家庄淼海商贸有限公司支付资金使用费（自本判决生效之日起以人民币5233650元为基数、以月息2%利率计算至股权转让费付清之日止）。三、被告河北民海化工有限公司、曾爱民对本判决第二项确定的给付义务承担连带清偿责任。案件受理费48436元，保全费5000元，共计53436元，由被告井陉县鑫洲物贸有限公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院认定事实与一审认定事实一致。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和法律适用进行审查”，被上诉人的答辩意见中所主张的事实不是本案审查的对象，本院不予审查。本院认为：本案的焦点为以起诉方式要求解除合同时合同的解除时间。解除权是形成权，在解除权人以通知方式行使解除权时，合同自通知达到相对人时解除。按照《中华人民共和国合同法》第九十六条规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”载有解除请求的起诉状送达被告时，发生合同解除的效力。本案中，被上诉人鑫洲物贸于2018年7月24日签收起诉状。故本案所涉《股权转让协议》解除之日应为2018年7月24日。自从此时期开始计算资金占用期间的费用。故一审法院认定从判决生效之日起计算资金占用期间的费用错误，应予以纠正。综上所述，石家庄淼海商贸有限公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 变更河北省井陉县人民法院（2018）冀0121民初1211号民事判决第二项为在本判决生效之日起十日内，井陉县鑫洲物贸有限公司返还石家庄淼海商贸有限公司股权转让款人民币5233650元并向石家庄淼海商贸有限公司支付资金使用费（自2018年7月24日起以人民币5233650元为基数、以月息2%利率计算至股权转让费付清之日止。） 二、维持河北省井陉县人民法院（2018）冀0121民初1211号民事判决第一项、第三项。 一审案件受理费案件受理费48436元，保全费5000元，共计53436元，由被告井陉县鑫洲物贸有限公司负担； 二审案件受理费48436元，由被上诉人井陉县鑫洲物贸有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张国顺 审判员  史亚宁 审判员  孟维山 二〇一九年五月十二日 书记员  陈 倩