云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）昆民二终字第1389号上诉人（原审被告）缪某某，女，1968年2月14日生，彝族，身份证住址：云南省昆明市西山区。上诉人（原审被告）李某某，男，1965年8月14日生，汉族，身份证住址：云南省昆明市官渡区。二上诉人委托代理人傅川云、邱崇锐，云南奇正律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）陈某某，男，1975年7月15日生，瑶族，身份证住址：云南省昆明市东川区。被上诉人（原审原告）戴某某，女，1978年1月20日生，回族，身份证住址：云南省昆明市东川区。二被上诉人委托代理人高兴堂，云南红塔律师事务所昆明分所律师，一般诉讼代理。上诉人缪某某、李某某因与被上诉人陈某某、戴某某民间借贷纠纷一案，不服昆明市西山区人民法院（2013）西法民初字第4609号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年12月5日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。原审法院经审理确认的本案事实是：被告缪某某与被告李某某系夫妻，2012年9月21日被告缪某某、被告李某某与原告陈某某、原告戴某某签订《借款抵押合同》，合同约定两原告向两被告出借款项260000元，借款期限为180天，月息为2.1%，两被告用其所有的位于昆明市西山区西坝路房屋为借款设定抵押担保，担保债权为260000元，担保期限为180天（自办理抵押登记之日起计算），抵押担保的范围包括但不限于本合同项下的借款本金、违约金、罚息及两原告为实现债权的费用，另，该份《借款抵押合同》签订后进行了公证，两原告与两被告取得了（2012）云昆东骏证字第某某号公证书。2012年9月22日，原告陈某某与被告缪某某又订立《借款协议》一份，再次对借款金额、借款期限及担保物进行了约定，同日，被告缪某某向原告陈某某出具《借款借据》一份，被告缪某某确认已收到原告陈某某的借款260000元，还款时间为2013年3月21日，如逾期不还款，则按每逾期一天赔付500元作为赔偿金。另查明，两被告为上述借款设定的抵押物位于昆明市西山区西坝路房屋所有权人为被告李某某，房屋他项权利人为两原告，登记时间为2012年9月21日。2012年10月25日和12月13日，两被告向原告陈某某的账户内共计打入20300元。庭审过程中，关于争议的260000元借款，两被告认可原告通过银行转账方式出借的借款款项总计为197210元而非涉案的260000元借款，现被告已归还20300元的借款，两原告除认可上述银行转账出借的借款款项197210元外，还陈述另外以现金方式向两被告出借的款项为71790元，总的借款金额为269000元，但两原告现在主张的借款款项为260000元。原、被告双方一致认可除本案争议的借款法律关系外，双方之间不存在其他法律关系，此外，两原告为本案支出律师代理费13000元。原审法院认为：根据庭审中原告提交的《借款借据》，其上载明的“以上款已全额收讫”的内容，下行有被告缪某某签字字样，可确认被告缪某某于2012年9月22日收到了原告出借的借款260000元，原告与被告缪某某之间存在借款关系。庭审中，两被告举证证实已向原告陈某某的账户打入20300元，原告代理人认可已收到该笔款项但其表示无法确认是否是两被告的部分还款，结合庭审中原、被告双方一致认可除本案争议的借款法律关系外，双方之间不存在其他法律关系的观点，依法确认上述20300元款项可冲抵被告的部分借款，据此，在扣除该笔还款20300元后，被告缪某某现尚欠原告借款款项为239700元，在无证据证明被告缪某某已清偿原告借款239700元的情况下，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定：“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”被告缪某某应及时偿还原告剩余借款本金239700元，故对于原告要求被告缪某某归还借款239700元的诉讼请求予以支持。至于原告主张的利息，因原、被告已在《借款抵押合同》中对利息进行了约定，但约定的月息2.1%即年利率为25.2%的标准过高，不符合相关法律规定，酌情予以调整，根据《借款借据》显示，被告缪某某收到借款的时间为2012年9月22日，故对原告要求被告支付自2012年9月22日起至本判决确定的还款期限之日止按中国人民银行同期同类贷款利率四倍的标准计算的利息的诉讼请求予以支持。另，原告主张的违约金也是基于被告未按期归还借款后承担违约责任的一种方式，原告对此可选择同时适用或单独适用，但本案中基于公平原则也考虑到利息或违约金支付总额应当以不超过银行同期同类贷款利率的四倍为限，现已参照银行同期同类贷款利率四倍支持了原告关于利息的诉讼请求，故对原告主张的违约金不再支持。原告主张的律师费13000元也是原、被告约定的内容之一，符合法律规定，酌情支持律师费为8000元。本案中，两被告在《借款抵押合同》中约定用被告李某某所有的位于昆明市西山区西坝路房屋（房屋所有权证号：200819198）为其借款260000元提供抵押担保，上述抵押物也按法律规定办理了抵押登记手续，原告作为抵押权人就上述抵押物已取得了相应的他项权利证书。据此，原告作为抵押权人在借款合同期限届满后被告未按期足额履行还款义务的情形下依法享有对上述抵押物在折价、变卖或拍卖后所得价款享有优先受偿权。最后，关于被告李某某应否同被告缪某某共同偿还借款的问题，因两被告系夫妻，上述借款产生于夫妻关系存续期间，两被告也均在《借款抵押合同》中签字确认，上述被告李某某签字的行为表明了其对被告缪某某向两原告借款的事宜是知悉的，本案中没有证据显示两被告对共同债务的承担有特殊约定并且为原告所知晓，故根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。”之规定，被告李某某应当与被告缪某某共同偿还原告的上述借款及相应利息、律师费。综上，根据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、由被告缪某某、被告李某某于判决生效后十日内归还原告陈某某、原告戴某某借款本金239700元及自2012年9月22日起至本判决确定的还款期限之日止按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍的标准计算的利息；二、由被告缪某某、被告李某某于判决生效后十日内支付原告陈某某、原告戴某某律师费8000元；三、若被告缪某某、被告李某某不按上述期限履行还款义务，原告陈某某、原告戴某某有权就被告缪某某、被告李某某设定的抵押物位于昆明市西山区西坝路房屋（房屋所有权证号：200819198）折价、变卖或拍卖后所得价款优先受偿；四、驳回原告陈某某、原告戴某某要求被告缪某某、被告李某某支付违约金的诉讼请求。原审判决宣判后，上诉人缪某某、李某某不服，向本院提起上诉，请求：撤销原判，依法改判。一、二审诉讼费由被上诉人陈某某、戴某某承担。事实和理由：1、原审法院确认2012年9月21日《借款抵押合同》效力不当，借、贷双方当事人的《借款协议》签订于2012年9月22日，担保合同属从合同，在主合同未订立前签订的担保合同应属无效；2、2012年9月22日的《借款协议》中借款人仅为上诉人缪某某，故上诉人李某某并非借款人，不应承担还款责任；3、原审法院认定的借款金额有误，上诉人仅收到借款197210元。《借款协议》中未约定借款利息，原审法院判决给付借款利息不当。原审法院支持律师费无法律依据。被上诉人陈某某、戴某某答辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。对于原判确认的案件事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。综上，本案经本院二审审理查明的事实与原审法院认定的案件事实一致。归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：《借款抵押合同》效力问题；上诉人李某某是否应承担共同还款责任；原审法院对借款本金、利息及律师费的认定问题？本院认为：关于《借款抵押合同》的效力问题。本案中，二上诉人与二被上诉人于2012年9月21日签订的《借款抵押合同》形式要件完备，权利义务关系清晰、明确，系四当事人的真实意思表示，且四当事人于合同签订当日办理了公证书，二上诉人业已据此取得抵押房屋的他项权证，该合同成立并生效。二上诉人以从合同先于主合同签订主张从合同无效无法律依据，原审法院确认《借款抵押合同》效力并据以认定二被上诉人所享有的抵押权并无不当；关于上诉人李某某是否应当承担共同还款责任的问题。上诉人李某某虽未在2012年9月22日《借款协议》上签字，但其已作为借款人在《借款抵押合同》中签字确认，且该笔借款发生在上诉人李某某与上诉人缪某某夫妻关系存续期间，应认定夫妻共同债务；原审法院对借款本金、利息及律师费的认定问题。本案中，二上诉人虽辩称仅收取借款本金197210元，但上诉人缪某某于2012年9月22日出具的《借款借据》已明确当天全额收讫借款260000元，故原审法院认定双方当事人借贷本金为260000元并无不当，二上诉人该项上诉主张缺乏有效证据证实，本院不予支持。另，双方当事人在《借款抵押合同》、《借款协议》等合同中对借款利息、发生诉讼律师费的负担有过明确约定，原审法院根据合同约定结合相关法律、法规裁判二上诉人给付二被上诉人的利息及律师费有事实及法律依据，本院予以维持。综上，二上诉人的上诉请求无事实及法律依据，本院予以驳回；原审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费6193元，由上诉人缪某某、李某某承担。本判决为终审判决。本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。审 判 长 张 楚审 判 员 金 馨代理审判员 严 芳二〇一四年三月三日书 记 员 徐学瀚