广东省东莞市第一人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1971刑初1284号公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。被告人王平海，男，1969年10月2日出生，侗族，广西壮族自治区三江侗族自治县人，初中文化，务工，户籍所在地为广西壮族自治区柳州市三江侗族自治县，因涉嫌犯非法经营罪于2018年11月28日被羁押，同月29日被刑事拘留，2019年1月3日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人李政中，广东佑德律师事务所律师。被告人杨能妹，女，1970年12月25日出生，侗族，广西壮族自治区三江侗族自治县人，小学文化，务工，户籍所在地为广西壮族自治区柳州市三江侗族自治县，因涉嫌犯非法经营罪于2018年11月28日被羁押，同月29日被刑事拘留，2019年1月3日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。东莞市第一市区人民检察院以东一区检刑诉[2019]1180号起诉书指控被告人王平海、杨能妹犯非法经营罪，于2019年3月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭于2019年4月17日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员周泰成出庭支持公诉。被告人王平海及其辩护人李政中、被告人杨能妹均到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，2018年7月至11月期间，被告人王平海受雇于李某（现已殁），在东莞市望牛墩镇赤滘村公墓园旁非法经营一“黑油”[经鉴定为汽油（95号V）]窝点。被告人杨某2负责协助被告人王平海贩卖“黑油”。被告人王平海、杨能妹以每升6.3元的价格出售“黑油”，贩卖上述黑油后通过被告人王平海的微信转账或现金收取油款，收取上述油款后被告人王平海通过微信转账或现金交付给李某。2018年11月28日19时许，公安机关在东莞市望牛墩镇赤滘村公墓园旁将被告人王平海、杨能妹抓获归案，并在现场缴获作案工具粤Ａ×××**白色五十铃小货车车厢一辆，车上有加油机一台（蓝色外框，上面有“金额”、“油量”、“单价”字样）、微信二维码牌一张及现金油款1529元人民币。经统计，被告人王平海通过微信收款共325263.93元。另查明，公安机关缴获的一辆车牌为粤Ａ×××**的小型货车，登记机动车所有人为单某。再查明，被告人王平海、杨能妹是夫妻关系。上述事实，被告人王平海、杨能妹在开庭审理过程中没有提出异议，且有经当庭质证、认证的证人王某1、杨某1的证言及辨认笔录，现场勘查笔录、现场图及现场照片，缴获货车1辆、加油机1台、微信二维码牌1张等物证，检测报告，到案经过、常住人口基本信息、户籍材料、扣押决定书、扣押清单、微信转账记录、情况说明、机动车查询信息表等书证，被告人王平海、杨能妹的供述和辩解等证据证实，足以认定。被告人王平海的辩护人在法庭提出如下辩护意见：1、对公诉机关指控被告人王平海犯非法经营罪的罪名没有异议；2、被告人王平海在共同犯罪中，起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚；3、被告人王平海归案后如实供述其犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚；4、被告人王平海没有犯罪记录，是初犯，可酌情从轻处罚。综上，恳请法院对被告人王平海从轻处罚。本院认为，被告人王平海、杨能妹违反国家规定，未经许可，非法贩卖燃油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人王平海、杨能妹犯非法经营罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人王某2在共同犯罪中，起主要作用，主犯，依法按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人杨能妹在共同犯罪中，起辅助作用，是从犯，依法应当对其从轻处罚。被告人王平海、杨能妹归案后能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法可以对他们从轻处罚。关于公安机关缴获一辆车牌为粤Ａ×××**小型货车的处理问题。虽然该车辆是作案工具，但该车辆所有权人登记不是被告人两人，不适宜没收。公诉机关向本院提出对被告人王平海、杨能妹适用判处六个月至一年六个月有期徒刑的幅度内量刑的建议，该建议符合法律规定，本院予以采纳。关于辩护人提出被告人王平海的从犯辩护意见。经查，被告人王平海受雇于李某后，积极参与贩卖黑油，主动收取油款及转账款项，且被告人王平海许可其妻即被告人杨能妹帮助其共同贩卖黑油，可见，被告人王平海在贩卖黑油过程中，作用是主要的，被告人王平海的行为不符合从犯条件，故辩护人提出该辩护意见，本院不予采纳。对于辩护人提出的其他辩护意见，经本院查证属实，予以采信。视被告人王平海、杨能妹的犯罪情节和悔罪的表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人王平海犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的一日折抵刑期一日，即自2018年11月28日起至2019年8月27日止；罚金自本判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。二、被告人杨能妹犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的一日折抵刑期一日，即自2018年11月28日起至2019年6月27日止；罚金自本判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。三、随案移送的银行转账1529元、手机2部（详见移送清单），予以没收，上缴国库。四、暂扣在东莞公安局望牛墩分局的加油机1台（详见移送清单），由暂扣机关直接予以没收。五、暂扣在东莞市公安局望牛墩分局的一辆车牌为粤Ａ×××**小型货车，由暂扣机关依法作出处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  袁润良人民陪审员  张嘉雯人民陪审员  张 灿二〇一九年五月九日书 记 员  冼欣倩（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。