河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终2303号上诉人（原审原告）：王亚芬，女，汉族，1979年4月30日出生，住河南省新安县。委托诉讼代理人：杨清政，河南开物律师事务所律师。上诉人（原审被告）：洛阳丰泰铝业有限公司。住所地：河南省洛阳市洛新工业园区。统一社会信用代码：9141032712666986H（1-1）。法定代表人：赵田田，该公司经理。委托诉讼代理人：王西永，男，汉族，1979年11月14日生，住河南省新安县，该公司员工。上诉人王亚芬因与上诉人洛阳丰泰铝业有限公司（以下简称丰泰铝业）劳动争议纠纷一案，均不服河南省新安县人民法院(2018)豫0323民初2670号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月2日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人王亚芬委托诉讼代理人杨清政，被上诉人丰泰铝业委托诉讼代理人王西永等到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。王亚芬上诉请求:改判被上诉人丰泰铝业支付上诉人2017年5月20日至2017年7月19日的工资3976元、未签订劳动合同的双倍工资22509元、停工留薪期间工资11928元和伤残鉴定费400元,本案的仲裁费、诉讼费用等由被上诉人承担。事实与理由：劳动仲裁委裁决被上诉人支付上诉人2017年5月20日至2017年7月19日的工资3976元、未签订劳动合同的双倍工资22509元、停工留薪期工资11928元和伤残鉴定费400元及被上诉人补足已发放工资中不足最低工资部分4399元、支付一次性伤残就业补助金66768元、住院期间护理费921元、加班费3108元、返还安全保证金1140元。但劳动仲裁委应当支持的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、营养费、交通费、住院伙食补助费没有支持；同时，就上诉人补足工资中不足最低工资部分、支付一次性伤残就业补助金、住院期间护理费、加班费、返还安全保证金的仲裁申请没有足额支持。根据以上情况，上诉人依法提起诉讼（被上诉人对劳动仲裁委的上述裁决未向法院起诉）。上诉人明确提出，对劳动仲裁委作出的被上诉人支付上诉人2017年5月20日至2017年7月19日的工资3976元、未签订劳动合同的双倍工资22509元、停工留薪期工资11928元和伤残鉴定费400元的裁决没有异议，但对劳动仲裁委应当支持的部分和没有足额支持的部分，上诉人请求一审法院予以支持。上诉人对一审判决的内容本身没有异议，但应当包括劳动仲裁委裁决的内容。丰泰铝业上诉请求:撤销河南省新安县人民法院（2018）豫0323民初2670号民事判决第三、四、六、七条的不公判决。事实和理由：一审判决上诉人支付被上诉人一次性伤残就业补助金74656元。根据洛阳市人力资源和社会保障局2017年6月9日下发的《关于使用2016年我市城镇非私营单位从业人员平均工资的通知》精神和河南省《工伤保险条例》暂行办法第三十二条，被上诉人一次性伤残就业补助金应为66768元（50076元÷12×16）；一审判决上诉人支付被上诉人护理费998元。根据上述通知和暂行办法第三十四条规定，被上诉人的护理费为774元（50076元÷12月÷21天×13×30%天）；根据上诉人《行政管理文件汇编》第74页规定，上诉人实行的是记件工资制，因此不存在加班费和补足最低工资标准的问题。王亚芬以及丰泰铝业各自对对方上诉的答辩同各自上诉状。王亚芬向一审法院提出诉讼请求：一、判决被告支付原告因工受伤产生的住院期间护理费2659元、伙食补助费650元、营养费260元、交通费260元、一次性伤残补助金15480元、一次性工伤医疗补助金37331元，一次性伤残就业补助金74662元；二、判决被告返还原告自2017年1月至5月缴纳的安全保证金1700元；三、判决被告按法定最低工资标准向原告补发工资5237元；四、判决被告向原告支付加班费用1.5万元；五、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定：2016年3月原告到被告玻璃车间工作，工作内容为制玻璃，双方未签订书面劳动合同。2017年7月19日,原告在工作中右手拇指受伤,被告将原告送往洛阳东方医院治疗,2017年7月31日出院,住院13天，住院费用7140.03元(该款被告已支付),住院期间被告没有派人护理。原告伤情被诊断为右拇指皮肤软组织撕脱，右拇指血管、神经、肌腱损伤，右拇指指间关节囊破裂，右拇指近、远指骨骨折伴关节面缺损。2017年10月13日，劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲案字【2017】108号仲裁调解书，双方自愿达成调解协议：原告2017年7月19日受伤时和被告之间存在事实劳动关系。2017年11月15日洛阳市人力资源和社会保障局作出洛人社工伤认字【2017】第816号《认定工伤决定书》，确定原告受到的事故伤害予以认定为工伤。2018年4月2日洛阳市劳动能力鉴定委员会作出洛劳鉴工伤【2018】G180187号《洛阳市劳动能力鉴定结论通知书》，认定原告为伤残九级；原告支付鉴定费400元。被告没有根据举证规则和庭审要求，提交依法参加工伤保险的证据。原告2017年1月份加班5.5天，3月份加班4天，5月份加班7.5天，共计加班17天。原告2016年4月实发工资1090元，7月实发1350元，8月实发383元，9月实发888元，10月实发工资837元，2017年2月实发工资1023元，5月实发工资1230元。原告受伤前的平均工资为1988元。2016年新安县最低工资标准为1600元。2016年洛阳市在职职工平均工资为4173元。2017年1月至5月被告收取原告安全保证金，庭审中被告同意退还。原告明确要求解除劳动关系。一审法院认为，用人单位和劳动者建立事实劳动关系后，双方均应严格依照法律规定享有权利、履行义务，劳动者因工受伤依法具有享受社会保险待遇的权利。职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。《工伤保险条例》第六十二条规定，应当但未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用；因此，被告未提交依法参加工伤保险的证据，视为没有参加工伤保险，应当根据工伤保险待遇项目和标准向原告支付费用。《工伤保险条例》第三十七条规定工伤职工享受一次性伤残补助金，九级伤残为9个月的本人工资，被告应支付原告15480元（1720元/月×9个月）。《河南省工伤保险条例》第二十七条规定工伤职工享有一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，被告应支付原告一次性工伤医疗补助金33384元（4173元/月×8个月），应支付原告一次性伤残就业补助金74656元（4666元/月×16个月）。《工伤保险条例》第三十三条规定职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。因此被告应支付原告护理费998元（4173元/月×40%÷21.75天×13天）。参照《工伤保险条例》第三十条，被告愿意支付原告住院伙食补助费273元（30元/天×13天×70%）；统筹地区以外就医才支付交通费，故对原告主张的交通费，不予支持。原告2017年1、3、5月份共计加班17天，被告应支付加班费3108元（1988元/月÷21.75天×17天×2倍）。国家实行最低工资保障制度，用人单位支付给劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。被告在上述7个月中向原告发放的工资低于法定最低工资标准，应向原告补发工资共4399元。用人单位召用劳动者，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物，因此被告应退还原告安全保证金1140元。原告主张的营养费没有法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条、第五十一条、第七十二条、七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第四十四条，《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条、第三十八条、第四十一条规定，判决;一、被告洛阳丰泰铝业有限公司于本判决生效后五日内支付原告一次性伤残补助金15480元。二、被告洛阳丰泰铝业有限公司于本判决生效后五日内支付原告一次性工伤医疗补助金33384元。三、被告洛阳丰泰铝业有限公司于本判决生效后五日内支付原告一次性伤残就业补助金74656元。四、被告洛阳丰泰铝业有限公司于本判决生效后五日内支付原告王亚芬护理费998元；五、被告洛阳丰泰铝业有限公司于本判决生效后五日内支付原告王亚芬住院伙食补助费273元；六、被告洛阳丰泰铝业有限公司于本判决生效后五日内支付原告王亚芬加班费3108元;七、被告洛阳丰泰铝业有限公司于本判决生效后五日内按照最低工资标准向原告王亚芬补足工资4399元；八、被告洛阳丰泰铝业有限公司于本判决生效后五日内退还原告王亚芬安全保证金1140元；九、驳回原告王亚芬的其他诉讼请求。本案受理费10元，由被告洛阳丰泰铝业有限公司负担。二审中，双方均未提交新证据。经审理查明，二审查证事实与一审认定一致。另查明，新安县劳动人事争议仲裁委员会新劳人仲案字（20189）第57号仲裁裁决书结果为：一、由被申请人洛阳丰泰铝业有限公司向申请人王亚芬补足已发放工资中不足最低工资部分4399元；二、由被申请人洛阳丰泰铝业有限公司支付申请人王亚芬2017年5月20日至2017年7月19日的工资3976元；三、由被申请人洛阳丰泰铝业有限公司支付申请人王亚芬未签订劳动合同的双倍工资22509元（2004元/月×11个月×2倍-21579元）；四、由被申请人洛阳丰泰铝业有限公司支付申请人王亚芬停工留薪期工资11928元（1988元/月×6个月）；五、由被申请人洛阳丰泰铝业有限公司支付申请人王亚芬一次性伤残就业补助金66768元（4173元/月×16个月）；六、由被申请人洛阳丰泰铝业有限公司支付申请人王亚芬住院期间的护理费921元（4173元/月×40%÷21.75天×12天）；七、由被申请人洛阳丰泰铝业有限公司返还申请人王亚芬缴纳的安全保证金1140元；八、由被申请人洛阳丰泰铝业有限公司支付申请人王亚芬伤残鉴定费400元；九、由被申请人洛阳丰泰铝业有限公司支付申请人王亚芬加班费3108元（1988元/月÷21.75天×17天×2倍）；十、申请人的其他仲裁请求本委不予支持。本院认为，本案作为劳动争议纠纷，仲裁程序为必经前置程序，而对于仲裁结果各方均无异议部分，人民法院应当作出认定以便于执行。本案中王亚芬在仲裁阶段主张并被仲裁委支持的2017年5月20日至2017年7月19日的工资3976元、未签订劳动合同的双倍工资22509元、停工留薪期间工资11928元以及伤残鉴定费400元等请求,鉴于丰泰铝业未向人民法院提起诉讼，本院依法予以支持。一审对上述诉求未予明确不当，本院予以纠正。王亚芬该项上诉理由成立，本院予以采信。关于丰泰铝业上诉所称一次性伤残就业补助金和护理费认定标准问题，一审适用法律和采信标准正确。丰泰铝业称应适用《关于使用2016年我市城镇非私营单位从业人员平均工资的通知》和河南省《工伤保险条例》暂行办法等明显于法无据，本院不予采信。同样，一审认定的王亚芬加班费以及最低工资差额等，均符合法律规定。丰泰铝业所称对该两项不应支持的上诉理由，于法无据，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持河南省新安县人民法院(2018)豫0323民初2670号民事判决第一至八项及诉讼费负担部分；二、撤销河南省新安县人民法院(2018)豫0323民初2670号民事判决第九项；三、洛阳丰泰铝业有限公司应于本判决生效后五日内支付王亚芬2017年5月20日至2017年7月19日的工资3976元、未签订劳动合同的双倍工资22509元、停工留薪期间工资11928元以及伤残鉴定费400元；四、驳回王亚芬的其他诉讼请求。如洛阳丰泰铝业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由洛阳丰泰铝业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 吴爱国审判员邢玉玲审判员索如意二〇一九年五月二十二日书记员 吕      国      卿