广东省中山市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2018）粤20执复134号 复议申请人（被执行人）:杨文兴，男，1965年8月23日出生，汉族，住中山市。 申请执行人:中国信达资产管理股份有限公司广东省分公司，住所地广州市天河区。 法定代表人：蓝晓寒。 被执行人:广州亿敦投资有限公司，住所地广州经济技术开发区。 法定代表人：李健卫。 被执行人：中山市万信电子工业有限公司，住所地中山市**。 法定代表人：柯龙炎。 被执行人：刘凤梅，女，1955年6月28日出生，回族，住中山市**。 被执行人：李杨，男，1969年1月24日出生，汉族，住广东省中山市石岐区。 被执行人：贺军，男，1971年11月5日出生，汉族，住中山市石岐区。 被执行人：潘玮，男，1975年6月25日出生，汉族，住中山市**。 被执行人：梁秋壮，男，1974年10月16日出生，汉族，住中山市石岐区。 被执行人：贾红卫，男，1967年11月11日出生，汉族，住中山市**。 被执行人：曹伟烜，男，1964年9月2日出生，汉族，住广东省中山市**。 被执行人：何俊，男，1973年4月12出生，汉族，住中山市石岐区。 被执行人：黄鼎，男，1975年12月22日出生，汉族，住深圳市福田区。 被执行人：白莉钢，男，1972年9月18日出生，蒙古族，住山东省青岛市市**。 复议申请人杨文兴不服广东省中山市第一人民法院（以下简称执行法院）作出的（2018）粤2071执异320号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。现已审查终结。 在执行法院执行申请执行人中国信达资产管理股份有限公司广东省分公司（以下简称信达公司）与被执行人广州亿敦投资有限公司（以下简称亿敦公司）、中山市万信电子工业有限公司（以下简称万信公司）、刘凤梅、杨文兴、李杨、贺军、潘玮、梁秋壮、贾红卫、曹伟烜、何俊、黄鼎、白莉钢借款合同纠纷一案[执行案号：（2017）粤2071执恢1522号]，杨文兴对执行法院执行其名下位于中山市××区××路××房（以下简称东逸豪园6幢201房）房地产的执行行为不服，提出书面异议，请求裁定中止（2017）粤2071执恢1522号之一执行裁定，解除对杨文兴名下东逸豪园6幢201房的拍卖。执行法院经审查后作出的（2018）粤2071执异320号执行裁定，裁定驳回杨文兴的异议请求。 执行法院查明，关于交通银行股份有限公司中山分行（以下简称交行中山分行）与杨文兴等被执行人，交行中山分行依据（2005）中法民二初字第104号民事判决书申请执行，原中山市人民法院于2006年1月12日立案执行，执行案号为（2006）中法执字第584号，原中山市人民法院作出（2006）中法执字第584-7号民事裁定书，查封被执行人杨文兴的上述东逸豪园6幢201房[房产证号：Ｃ2××82,土地证号：国（2006）易2305**]。2007年12月13日广东省高级人民法院指定本案由阳东县人民法院执行，后于2010年7月26日，本院再指定本案由执行法院执行，执行案号为（2010）中一法执字第3881号，在该案执行过程中，因被本院提审而终结本次执行。现本院作出的（2012）中中法民二终字第413号民事判决书已发生法律效力，判决：“……刘凤梅、杨文兴、李杨、贺军、潘玮、梁秋壮、贾红卫、曹伟烜、黄鼎、白莉钢分别对万信公司上述一、二项债务不能清偿还的300万元范围内承担连带保证责任；……”。申请执行人向执行法院申请恢复执行，执行法院以（2010）中一法执恢字第3881-1-1号执行裁定对杨文兴名下的上述东逸豪园6幢201房进行查封。2017年5月22日，信达公司向执行法院申请将（2010）中一法执字第3881号执行案件的申请执行人变更为信达公司，执行法院依法作出（2016）粤2071执异177号执行裁定，变更信达公司为（2010）中一法执字第3881号执行案件的申请执行人。2017年8月9日，信达公司向执行法院申请恢复执行，执行案号为（2017）粤2071执恢1522号。2017年10月13日，执行法院以（2017）粤2071执恢1522-13号执行裁定书查封杨文兴名下位于东逸豪园6幢201房的房地产，并于2018年7月16日张贴搬迁公告，决定依法强制拍卖上述房产。杨文兴遂向执行法院提出上述执行异议。 执行法院另查，根据中山市土地房产产权档案馆档案资料证明表显示，涉案房产登记座落：中山市××区××路××房；房地产权利人：杨文兴，房产证号：Ｃ2××82,土地证号：国（2006）易2305**，住宅建筑面积：131.13平方米。 执行法院再查，（2010）中一法执恢字第3881号案执行期间，杨文兴的配偶瞿小平对执行标的东逸豪园6幢201房提出案外人异议，执行法院经审查作出（2015）中一法执异字第60号执行裁定，裁定驳回瞿小平的异议请求。瞿小平不服，提出案外人执行异议之诉[（2015）中一法民一初字第1993号]，案件正在审理中。 执行法院又查，杨文兴等人在（2012）中中法民二终字第413号案审理期间，提出主张应就物的担保实现债权才可要求保证人承担保证责任。关于该主张，（2012）中中法民二终字第413号作出如下认定：“根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条‘被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。’的规定，万信公司虽然以其自有的五枚商标对涉案借款本息及实现债权产生的费用提供质押担保，且在国家商标办理了《商标专用权质押登记证》，但《不可撤销担保书》明确约定，如授信人违约，交行中山分行可直接地随时随地要求担保人支付应由授信人支付给交行中山分行的款项，担保人将放弃任何异议和《中华人民共和国担保法》中保证人所享有的抗辩权利。故杨文兴等人主张交行中山分行应就物的担保实现债权才可要求保证人承担保证责任，缺乏理据，不予支持。” 执行法院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条第一款规定：“发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。”《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二条第一款规定：“人民法院可以查封、扣押、冻结被执行人占有的动产、登记在被执行人名下的不动产、特定动产及其他财产权。”《中华人民共和国物权法》第九条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”因被执行人杨文兴等人未按生效法律文书履行所确定的义务，东逸豪园6幢201房登记在杨文兴的名下，该登记具有物权公示、公信的法律效力，执行法院查封东逸豪园6幢201房并无不当。 其次，杨文兴认为应先执行万信公司、何俊、曹伟烜提供的物的担保财产，再执行其名下财产的异议请求。一方面，执行依据并没有对履行顺序作出判决，且已明确杨文兴承担连带保证责任，即申请执行人既可以要求债务人万信公司也可以要求连带保证责任人履行债务，不存在执行先后顺序之说。另一方面，在案件审理期间，杨文兴亦提出过同样的主张，而且在执行依据中作出明确认定“对其主张交行中山分行应就物的担保实现债权才可要求保证人承担保证责任，缺乏理据，不予支持。”因此，杨文兴在本异议案中再次提出，实际系对生效判决的异议，不属执行异议审查范围。 再次，针对杨文兴主张案外人瞿小平提起的案外人执行异议之诉一案正在审理中，是否应暂缓执行的问题。根据《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第二十条：“案外人依照民事诉讼法第二百零四条（现修改为第二百二十七条）规定提起诉讼的，诉讼期间，不停止执行。案外人的诉讼请求确有理由或者提供充分、有效的担保请求停止执行的，可以裁定停止对执行标的进行处分；申请执行人提供充分、有效的担保请求继续执行的，应当继续执行。”的规定，即使案外人瞿小平提起案外人执行异议之诉，在案外人没有提供充分、有效的担保，本案不停止执行。 最后，涉案东逸豪园6幢201房是否是杨文兴的唯一住房，若是，能否继续执行的问题。杨文兴主张涉案房产是其生活所需的唯一住房，但其对所主张的事实未提供证据证实，故，该理由执行法院不予支持。退一步讲，涉案房产即便是杨文兴的唯一住房，依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条的规定，“金钱债权执行中，符合下列情形之一，被执行人以执行标的系本人及所扶养家属维持生活必需的居住房屋为由提出异议的，人民法院不予支持：（一）对被执行人有扶养义务的人名下有其他能够维持生活必需的居住房屋的；（二）执行依据生效后，被执行人为逃避债务转让其名下其他房屋的；（三）申请执行人按照当地廉租住房保障面积标准为被执行人及所扶养家属提供居住房屋，或者同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金的”，上述司法解释确立了应当保障被执行人的居住权，而不是保障其财产所有权，因此，不必将唯一住房作为“生活必需品”予以保留的执行机制。此外，根据上述查明的情况，涉案中东逸豪园6幢201房登记的权利人为杨文兴，建筑面积达131.13平方米，远远超过本地廉租住房人均住房保障面积的标准，足以证明上述房产非杨文兴生活所必需用房。因此，对杨文兴上述主张，执行法院不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，第二百三十六条第一款，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二条第一款，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项之规定，裁定：驳回杨文兴的异议请求。 杨文兴向本院申请复议称，请求撤销执行法院（2018）粤2071执异320号执行裁定，支持杨文兴关于中止（2017）粤2071执恢1522号之一执行裁定并解除对杨文兴名下东逸豪园6幢201房的拍卖的请求，对执行法院责令杨文兴限期搬出涉案房屋的执行行为给予纠正。事实和理由：一、（2012）中中法民二终字第413号民事判决第二项为“刘凤梅、杨文兴、李杨、贺军、潘玮、梁秋壮、贾红卫、曹伟烜、黄鼎、白莉钢分别对万信公司上述一、二项债务不能清偿还的300万元范围内承担连带保证责任”，该判项中“不能偿还的300万元范围内”的表述已经明确了执行时各被执行人的先后顺序，即应先执行主债务人万信公司的财产，然后才能就万信公司不能偿还的300万元范围内执行保证人杨文兴的财产。因此，执行法院（2017）粤2071执恢1522号之一号执行裁定先拍卖杨文兴的执行顺序错误。二、涉案房地产是杨文兴全家的唯一住房，目前仍然在按揭供房，且夫妻双方收入都用于日常生活，没有能力再购买住房。而本案申请执行人并没有按照当地廉租住房保障面积标准为杨文兴及所抚养家属提供居住房屋或者承诺从标的房屋的执行款中扣除五至八年的房租，故执行法院（2018）粤2071执异320号执行裁定适用《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条规定驳回杨文兴的异议申请，属于适用法律错误。本案应适用最高人民法院关于《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第六条“对被执行人及其所扶养家属生活所必需的居住房屋，人民法院可以查封，但不得拍卖、变卖或者抵债”的规定。 信达公司未提出答辩意见。 亿敦公司、万信公司、刘凤梅、李杨、贺军、潘玮、梁秋壮、贾红卫、曹伟烜、何俊、黄鼎、白莉钢未陈述意见。 本院查明，本院对执行法院查明的事实予以确认。 本院另查明，2017年1月13日，执行法院作出（2017）粤2071执恢1522号之一执行裁定，裁定“拍卖被执行人杨文兴所有的位于中山市××区××路××房的房地产[土地证号：国（2006）易2305**；房产证号：Ｃ2××82]、李杨所有的位于中山市××区××路××房的房地产[土地证号：国（2004）易2312**；房产证号:Ｃ2××22]和曹伟烜所有的位于中山市东区××路××房的房地产[土地证号：出219801**；房产证号：14××86]。” 本院再查明，执行法院对万信公司名下在本案中用以质押的商标未进行变价处理。 本院认为，（一）判决主文是人民法院就当事人的诉讼请求作出的结论，而判决书中的“本院认为”部分，是人民法院就认定的案件事实和判决理由所作的叙述，其本身并不构成判项的内容。人民法院执行只能依据生效判决的主文，而“本院认为”部分不能作为执行依据。本案中，（2012）中中法民二终字第413号民事判决第二项明确判决“刘凤梅、杨文兴、李杨、贺军、潘玮、梁秋壮、贾红卫、曹伟烜、黄鼎、白莉钢分别对万信公司上述一、二项债务不能清偿还的300万元范围内承担连带保证责任”，可见，杨文兴是对“万信公司不能偿还的300万范围内”承担保证责任。本院认为，上述生效判决的主文明确了万信公司与杨文兴之间承担责任的先后顺序，即应先执行万信公司名下财产，在万信公司不能偿还的情况下，杨文兴才对“万信公司不能偿还的300万范围内”承担保证责任。故执行法院应先执行万信公司名下财产，在万信公司无财产可供执行后，方可对杨文兴名下财产进行变卖处置。因执行法院尚未对万信公司名下商标进行变价处置，因此，在万信公司名下尚有财产可供本案执行的情况下，执行法院作出（2017）粤2071执恢1522号之一执行裁定裁定拍卖杨文兴名下东逸豪园6幢201房的房地产是错误的，本院对该执行裁定上述裁定内容予以撤销。待执行法院先行执行万信公司名下财产且万信公司再无其他财产可供本案执行时，方可对杨文兴名下东逸豪园6幢201房进行拍卖处置。 （二）根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十六条第一款规定，“有下列情形之一的，人民法院应当裁定中止执行：（一）申请人表示可以延期执行的；（二）案外人对执行标的提出确有理由的异议的；（三）作为一方当事人的公民死亡，需要等待继承人继承权利或者承担义务的；（四）作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的；（五）人民法院认为应当中止执行的其他情形。”本院认为，杨文兴请求中止（2017）粤2071执恢1522号之一执行裁定的主张，不符合上述法定的应当中止执行的情形，故本院对其中止执行的主张不予支持。 （三）杨文兴主张东逸豪园6幢201房系其家庭唯一住房，但其未提交证据证明其主张，本院对其该主张不予采信。 综上，杨文兴的复议请求，部分有理，有理部分，本院予以支持，无理部分，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十六条第一款、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第二项之规定，裁定如下： 一、撤销广东省中山市第一人民法院（2018）粤2071执异320号执行裁定； 二、撤销广东省中山市第一人民法院（2017）粤2071执恢1522号之一执行裁定中关于“拍卖被执行人杨文兴所有的位于中山市石岐区孙文东路56号东逸豪园6幢201房的房地产[土地证号：国（2006）易2305**；房产证号：Ｃ2××82]”的裁定内容； 三、驳回杨文兴的其他异议请求。 本裁定为终审裁定。 审判长 赵 娟 审判员 钟国平 审判员 尹四娇 二〇一九年五月二十七日 书记员 邱雯娟