湛江经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2014）湛开法民二初字第10号原告：陈捷，男，汉族，住广东省吴川市海滨街道。委托代理人：林华贵，广东东深律师事务所律师。委托代理人：陈俊，男，汉族，住广东省吴川市振文镇。系原告陈捷的胞弟。被告：湛江市公安局经济技术开发区分局。住所地：湛江市人民大道。法定代表人：周岳林，局长。原告陈捷诉被告湛江市公安局经济技术开发区分局建设工程施工合同纠纷一案，本院于2013年12月11日立案受理后，依法由审判员何昭峰、梁宇妍和代理审判员黄晓君组成合议庭，何昭峰担任审判长，书记员陈宇担任记录，于2014年1月24日公开开庭进行了审理。原告陈捷及其委托代理人林华贵、陈俊到庭参加诉讼。被告湛江市公安局经济技术开发区分局经本院依法传唤无正当理由不到庭。本案现已审理完结。原告诉称：1999年，原告以吴川市建筑安装工程公司名义承建被告第2、3栋宿舍楼工程。原告是该工程的实际施工人。施工期间，原告共垫资200多万元。被告在工程竣工后未能依约付清垫资款，于2009年5月6日向原告出具《欠款证明》，承诺在2009年12月30日前还清垫资款1034961.44元及利息1500451.13元。期满后，被告仅向原告清偿了垫资款26000元。原告多次催促被告还款无果，故诉请法院判令：1、被告向原告返还建设工程垫资款1008961.44元；2、被告向原告支付垫资款利息1500451.13元；3、被告向原告支付违约金（违约金按月利率1%计算）；4、本案诉讼费用由被告承担。原告在本院指定的举证期限内提供了如下证据：1、欠款证明，证明经结算，被告尚欠原告垫资款1008961.44元及利息1500451.13元。该款项被告应于2009年12月30日前还清，逾期按月利率1%支付违约金。2、收款收据，证明原告分4次向被告账户存入款项，共垫资2000000元。3、工程结算书，证明经第三方审计，原、被告确认工程造价为6695431.44元。4、建设工程施工合同，证明原、被告建立了施工合同关系及双方的权利义务。5、身份证、声明，证明涉案工程由原告实际施工，吴川市建筑安装工程公司放弃对工程款的权利，原告诉讼主体适格。被告未出庭应诉，也没有提出书面的答辩意见及证据。经审理查明：1999年4月23日，吴川市建筑安装工程公司与被告签订（GF-91-xxx）《建设工程施工合同》，承建被告第2、3栋宿舍楼工程。原告系该工程的实际施工人，并分别于1999年4月30日、5月6日、6月28日、8月18日各垫资500000元，合计2000000元。工程竣工验收合格后，吴川市建筑安装工程公司与被告进行结算，并经广东建伟工程造价咨询有限公司湛江分公司审计，涉案工程造价为6695431.44元。自2000年4月至2008年9月，被告陆续向原告返还了部分垫资款：2000年4月返还84568.56元；2001年1月返还100000元，3月返还15000元，9月返还30000元；2002年1月返还25470元，3月返还3000元，6月返还4000元，11月返还3000元；2003年9月返还80000元；2004年1月返还160000元，2月返还20000元，4月返还30000元，7月返还40000元；2005年2月返还10000元，9月返还30000元；2006年1月返还60000元，6月返还20000元，7月返还30000元，9月返还20000元；2007年1月返还50000元，2月返还10000元，7月返还10000元，9月返还40000元；2008年1月返还40000元，4月返还10000元，9月返还40000元。2009年5月6日，原、被告对尚未返还的垫资款及利息进行核算，2001年12月31日以前按月利率0.58%计息，2002年1月1日以后按双方在工程结算付款协议中约定的月利率1%计息。核算后，被告向原告出具《欠款证明》，内容为“我局建设2、3栋宿舍楼工程，经结算审计到2008年12月30日止，尚欠陈捷垫支款人民币1034961.44元，利息1500451.13元，合计2535412.57元，并定于2009年12月30日前还清（如2009年12月30日未还清，利息按月利率1%计算）”。2012年12月31日，被告向原告返还垫资款26000元。2013年1月18日，被告在上述《欠款证明》中手写确认“截止2012年12月31日止，我局尚欠陈捷工程垫支款1008961.44元”。至原告起诉前，被告没有再向原告返还垫资款及利息。另查明：原告未取得建筑施工企业资质，挂靠吴川市建筑安装工程公司承建涉案工程。吴川市建筑安装工程公司于2013年12月10日出具《声明》，放弃对涉案工程款的相关权利，其与被告所签（GF-91-xxx）《建设工程施工合同》约定的权利义务由原告承担。以上事实，有欠款证明、收款收据、工程结算书、建设工程施工合同、声明、身份证及当事人陈述等予以佐证。本院认为：本案属建设工程施工合同纠纷。本案争议的焦点是：1、（GF-91-xxx）《建设工程施工合同》是否有效；2、被告是否应向原告返还工程垫资款1008961.44元及利息1500451.13元；3、被告是否应向原告支付违约金。吴川市建筑安装工程公司与被告签订的（GF-91-xxx）《建设工程施工合同》，实质是没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的合同，根据《中华人民共和国建筑法》第十三条、第二十六条及《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项之规定应认定为无效合同。该合同约定的涉案工程已经竣工验收合格，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定，承包人可以请求被告参照合同约定支付工程价款。原告作为涉案工程的实际施工人，在建设过程中垫资，与被告形成事实上的权利义务关系。在吴川市建筑安装工程公司声明放弃权利的情况下，原告可以对垫资款主张相关权利。原告主张其在建设涉案工程过程中共垫资2000000元，被告陆续向其返还了部分垫资款，至2012年12月31日止仍拖欠其垫资款1008961.44元。该事实有被告出具的《收款收据》、《欠款证明》证明，本院予以确认。因此，原告诉请被告返还垫资款1008961.44元，本院予以支持。原、被告确认2001年12月31日以前的利息按月利率0.58%计付、2002年1月1日以后的利息按月利率为1%计付。被告于2008年12月30日核算未返还的垫资款及利息后，向原告出具《欠款证明》予以确认，并承诺若未依约返还垫付款及利息则按1%计息。上述核算结果及《欠款证明》是原、被告的真实意思表示，应视为双方对垫资款及利息作出了约定。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条第一款之规定，本院对原告要求被告支付垫资款利息的诉请予以部分支持。垫资款利息具体以中国人民银行发布的同期同类贷款利率计付，对超出部分，本院不予支持。被告经合法传唤，无正当理由不到庭参加诉讼，本院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定缺席判决，由此引起的法律责任应予自负。综上所述，依据《中华人民共和国建筑法》第十三条、第二十六条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第六条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告湛江市公安局经济技术开发区分局在本判决生效之日起10日内向原告陈捷返还垫资款1008961.44元及利息（利息自1999年4月30日起至本判决确定支付之日止，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。在上述期间，按以下本金分段计算利息：自1999年4月30日起至1999年5月5日止，以本金500000元计算；自1999年5月6日起至1999年6月27日止，以本金1000000元计算；自1999年6月28日起至1999年8月17日止，以本金1500000元计算；自1999年8月18日起至2000年3月31日止，以本金2000000元计算；自2000年4月1日起至2000年12月31日止，以本金1915431.44元计算；自2001年1月1日起至2001年2月28日止，以本金1815431.44元计算；自2001年3月1日起至2001年8月31日止，以本金1800431.44元计算；自2001年9月1日起至2001年12月31日止，以本金1770431.44元计算；自2002年1月1日起至2002年2月28日止，以本金1744961.44元计算；自2002年3月1日起至2002年5月31日止，以本金1741961.44元计算；自2002年6月1日起至2002年10月31日止，以本金1737961.44元计算；自2002年11月1日起至2003年8月31日止，以本金1734961.44元计算；自2003年9月1日起至2003年12月31日止，以本金1654961.44元计算；自2004年1月1日起至2004年1月31日止，以本金1494961.44元计算；自2004年2月1日起至2004年3月31日止，以本金1474961.44元计算；自2004年4月1日起至2004年6月30日止，以本金1444961.44元计算；自2004年7月1日起至2005年1月31日止，以本金1404961.44元计算；自2005年2月1日起至2005年8月31日止，以本金1394961.44元计算；自2005年9月1日起至2005年12月31日止，以本金1364961.44元计算；自2006年1月1日起至2006年5月31日止，以本金1304961.44元计算；自2006年6月1日至2006年6月30日止，起以本金1284961.44元计算；自2006年7月1日起至2006年8月31日止，以本金1254961.44元计算；自2006年9月1日起至2006年12月31日止，以本金1234961.44元计算；自2007年1月1日起至2007年1月31日止，以本金1184961.44元计算；自2007年2月1日起至2007年6月30日止，以本金1174961.44元计算；自2007年7月1日起至2007年8月31日止，以本金1164961.44元计算；自2007年9月1日起至2007年12月31日止，以本金1124961.44元计算；自2008年1月1日起至2008年3月31日止，以本金1084961.44元计算；自2008年4月1日起至2008年8月31日止，以本金1074961.44元计算；自2008年9月1日起至2012年12月31日止，以本金1034961.44元计算；自2013年1月1日起至本判决确定支付之日止，以本金1008961.44元计算）；二、驳回原告陈捷的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费36211元，由被告湛江市公安局经济技术开发区分局负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数和上诉法院的要求提出副本4份，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  何昭峰审 判 员  梁宇妍代理审判员  黄晓君二〇一四年三月二十七日书 记 员  陈 宇附:相关法律条文及司法解释《中华人民共和国建筑法》第十三条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。第二十六承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第六条第一款当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。