河北省沧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀09民终2983号 上诉人（原审被告）：宋玉起，男，1933年5月1日出生，汉族，住河北省黄骅市。 委托诉讼代理人：申清枝，河北腾迅律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张鹏，男，1968年8月7日出生，汉族，住河北省沧州市新华区。 委托诉讼代理人：石延华，河北榆轩律师事务所律师。 原审被告：宋云章，男，1956年8月20日出生，汉族，住河北省黄骅市，系上诉人宋玉起的儿子。 上诉人宋玉起因与被上诉人张鹏、原审被告宋云章合同纠纷一案，不服河北省沧州市运河区人民法院（2018）冀0903民初545号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人委托诉讼代理人申清枝、被上诉人委托诉讼代理人石延华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 宋玉起上诉请求：撤销一审判决，并驳回被上诉人一审的诉讼请求。本案一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定“抵押合同”有效是错误的。二、被上诉人主张的担保权利超过担保时效期间。一审判决认定虽然未进行抵押登记，抵押权不成立，但抵押合同有效，判令上诉人在借款本息范围内承担连带清偿责任，也就是将不成立的抵押权转换为担保权利，该转换首先是建立在抵押合同有效的基础上，假设“抵押合同”有效，转换后担保权亦应受担保时效和诉讼时效的约束。根据担保法规定保证的时效期为六个月，最长不超过两年，并且属于除斥期间，而本案被上诉人所主张担保权利从债务履行期届满之日计算六个月，已远远超出了担保时效期间。三、未经上诉人知情同意，被上诉人和借款人宋云章及案外人达成调解，并由沧州市运河法院作出（2015）运民初字第1086号民事调解书，原借款合同被调解书取代，借款合同发生变更，对变更后的调解书，上诉人并没有同意进行抵押担保，一审法院判决上诉人对调解书确定的内容承担担保责任于法无据。四、一审程序违法。对于借款人和被上诉人单方达成的调解书，上诉人并不认可，对上诉人不应产生约束力，由于被上诉人撤回对上诉人起诉，上诉人也并未能参与调解前的庭审，至于借款人是否归还被上诉人本金和利息，如果归还，对于归还的金额和日期等情况、借款合同的签订和履行情况，上诉人由于未参与庭审，故不了解相关情况。因此，对于被上诉人和借款人单方达成的调解书，上诉人不能认可，一审法院对上诉人未参与庭审形成的调解书，却强硬判决上诉人对其认可并承担担保责任，剥夺了上诉人的抗辩权，质证权，程序违法，侵犯了上诉人的合法权利，于法无据。五、上诉人没有见过被上诉人和宋云章签订的借款合同，对其借款期限、利率、违约责任等合同内容均不清楚。一审法院判决上诉人对原合同承担担保责任于法无据，对调解协议承担担保责任更于法无据。综上所述。一审判决认定事实不清，适用法律错误，程序违法，请求撤销一审判决并驳回被上诉人的一审诉讼请求。 张鹏辩称，一、上诉人与被上诉人之间的抵押合同合法有效，不存在违反法律强制性规定的无效情形，根据物权法第十五条规定没有办理抵押登记不影响抵押合同的效力，基于合同有效没有履行合同就要承担相应违约责任，一审判决在未偿还本息范围内承担连带清偿责任是上诉人违约的法律后果，而不是转化为担保权利，更不会适用保证期间的规定。二、被上诉人与宋云章等人的调解书本身基于宋云章与被上诉人借贷关系，该债权仍然存在并没有消灭，不能将调解书理解为取代了原来的借贷关系。三、至于上诉人所提到的宋云章是否还款、数额及借款合同内容等问题，均不影响双方抵押合同的效力，假如说承担了责任可以通过向宋云章主张追偿来解决以上问题。综上所述，应当维持原判。 张鹏向一审法院起诉请求：1、判令二被告将位于黄骅市开发（新华）2幢4单元403室为原告办理抵押登记，如不能办理则由宋玉起对宋云章所欠原告的债务在该抵押房屋的价值范围内承担连带责任。2、诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：被告宋玉起、宋云章系父子关系，2014年3月11日被告宋云章向原告借款40万元，被告宋云章和宋玉起作为抵押人与原告订立抵押合同用黄骅市开发（新华）2幢4单元403室作为借款的抵押，没有办理抵押登记，但二被告将该房屋的房产证交给原告，房产证登记房屋所有权人为被告宋玉起。之后因被告宋云章未能如约还款，2015年6月原告向法院起诉了宋云章、宋玉起、刘香甫、刘玉兴。后因未能送达被告宋玉起，原告撤回了对宋玉起的起诉，并与该案被告宋云章、刘香甫、刘玉兴达成调解，一审法院作出（2015）运民初字第1086号民事调解书,由被告宋云章于2015年11月30日前偿还原告张鹏借款390000元及利息（利息自2014年10月11日起按照中国人民银行同期同类贷款利息的四倍计算）。现原告另行起诉被告宋玉起、宋云章，要求判令二被告将位于黄骅市开发（新华）2幢4单元403室为原告办理抵押登记，如不能办理则由宋玉起对宋云章所欠原告的债务在该抵押房屋的价值范围内承担连带责任。诉讼费用由被告承担。 一审法院认为，本案为抵押合同的履行引起的纠纷，本案涉及主债权债务关系已经合法成立并生效，双方对借贷纠纷已达成民事调解书均无异议，法院对该事实予以认定。原告与二被告订立抵押合同后虽然没有办理抵押物抵押登记，根据《物权法》第十五条规定，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。本案中原告与二被告达成的抵押合同均系双方当事人的真实意思表示，没有违反法律强制性规定，故法院依法认定其合法有效。合同成立并生效后，二被告应一秉诚信履行合同即办理抵押登记，否则，抵押房产不产生抵押权效力，无法起到抵押担保的法律效果，也不能起到保证原告债权实现的效果。由于办理房屋抵押登记只需二被告到相关房屋部门自行办理即可，并不需要原告配合，故二被告辩称未办理抵押登记的原因是因原告不配合所致，即违反常理，也与事实不符，故法院认定二被告作为抵押合同的一方当事人负全部违约过错责任。原告诉求二被告继续办理抵押登记或在抵押房屋价值范围内负连带偿还责任均应得到支持。因本案债权早已到期，并且能否进行办理抵押登记涉及不动产登记管理部门的职权和该抵押物现在的权属状况，法院不宜支持办理抵押登记的请求，由于被告宋云章本身是债务人，被告宋玉起为抵押房产登记所有权人，判令被告宋玉起在抵押房屋价值范围内承担连带清偿责任，足以填补原告人因抵押合同未办理抵押登记造成的损害，即在一审法院（2015）运民初字第1086号民事调解书确定的被告宋云章应偿还原告借款390000及利息范围内以该抵押房屋价值为限承担连带清偿责任。另外，在法院前述调解结案一案中，原告因故撤回对被告宋玉起的起诉，仅是其对诉权的处分，依照民诉法相关规定，原告当然可以另行起诉主张权利。综上，原告诉求事实清楚，证据充分，法院予以支持，二被告所辩于法无据，与事实不符，法院不予支持。遂依照《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百八十条、第一百八十七条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第二百一十四条之规定判决：被告宋玉起以其所有的坐落于黄骅市（黄骅房权证黄骅字第××号）价值范围内对一审法院（2015）运民初字第1086号民事调解书确定的被告宋云章应偿还原告借款390000及利息范围内承担连带清偿责任。限判决生效后十日内履行完毕。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应加倍向原告支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7400元，由被告宋玉起、宋云章共同承担。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院经审理查明的事实，与一审判决认定事实一致。 本院认为，本案争议焦点为：一、被上诉人张鹏的起诉是否超过诉讼时效。二、案涉抵押合同是否合法有效，上诉人是否在案涉房屋价值范围内承担连带清偿责任。 关于第一个争议焦点，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条规定：“当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。”本案中，上诉人宋玉起在一审审理期间未提出诉讼时效抗辩，二审审理期间又未提交新证据，故，对上诉人宋玉起主张超过担保时效的上诉理由，本院不予支持。 关于第二个争议焦点，《中华人民共和国物权法》第十五条规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”案涉抵押合同中，上诉人宋玉起与原审被告宋云章作为抵押人，自愿以案涉房屋作抵押物，担保范围为主合同项下本金及利息、违约金和实现债权的费用等，应当认定双方已经形成抵押担保的合意，抵押合同已经成立，虽未办理抵押物登记，但不影响合同效力，一审法院认定抵押合同合法有效，符合以上法律规定。被上诉人在一审法院审理的（2015）运民初字第1086号民事案件中，虽撤回对上诉人的起诉，但并未放弃对上诉人主张权利，亦未表示不再对案涉房产主张抵押权，依据《最高人民法院关于适用的解释》第二百一十四条第一款：“原告撤诉或者人民法院按撤诉处理后，原告以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院应予受理”的规定，被上诉人有权要求上诉人按照抵押合同承担相应的民事责任。一审法院基于抵押合同的约定，判令上诉人宋玉起以案涉房屋价值范围为限承担连带清偿责任，并无不当。 综上所述，宋玉起的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7150元，由上诉人宋玉起负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘晓莉 审判员  付 毅 审判员  李 霞 二〇一九年五月二十三日 书记员  张 晔