辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2013]沈中民五终字第1917号上诉人（原审原告）：靳广军，男，1963年8月20日出生，汉族，住址：辽宁省法库县。委托代理人：王兵，辽宁迅驰律师事务所律师。上诉人（原审被告）：沈阳中达建筑工程有限公司，住所地：新民市。法定代表人：刘兴岩，该公司总经理。委托代理人：王铁印，该公司法律顾问。上诉人靳广军因与上诉人沈阳中达建筑工程有限公司工伤待遇纠纷一案，不服辽宁省新民市人民法院[2012]新民民四初字第5086号民事判决，向本院提起上诉。本院依法由审判员赵智担任审判长，与代理审判员王耀锋、谢宏（主审）共同组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。原审法院查明，2010年8月中旬，靳广军经本村村民刘恒介绍，到沈阳中达建筑工程有限公司承建的法库县秀水河子富源商贸城施工工地从事木工工作，双方未订立书面劳动合同，也未依法参加工伤保险。2010年11月15日14时左右，靳广军在工地上拆盒板时，从脚手架上掉下来摔伤，被工友先送回家中休息，后到法库县中心医院诊疗，支付挂号检查费546.50元，当日18时许转院到铁法煤业集团总医院诊疗，在该院急诊外科支付治疗检查费1538.60元，确诊为：重型内开放性颅脑损伤，11月16日9时30分实施手术，17时又进行检查，支付费用100元，住院30天，2010年12月15日出院，支付住院收费50,199.75元，2011年1月14日复查，支付挂号复查费336元，沈阳中达建筑工程有限公司在靳广军住院治疗期间，先后四次向靳广军支付医疗费38,000元。2011年1月18日，靳广军以法库县秀月河子富源商贸城建设工程的开发单位辽宁吉隆房地产开发有限公司为被申请人，向新民市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决其与辽宁吉隆房地产开发有限公司之间存在劳动关系，2011年3月15日，新民市劳动争议仲裁委员会以被申请人主体不适格为由，作出新劳裁字[2011]第8号不予受理通知书，靳广军不服，于2011年3月17日向原审法院起诉，诉讼请求与仲裁时请求事项相同，原审法院依法作出[2011]新民民四初字第143号民事判决，判决靳广军与辽宁吉隆房地产开发有限公司之间不存在劳动关系，靳广军仍不服，在法定期间内提起上诉，沈阳市中级人民法院于2011年9月19日作出[2011]沈中民五终字第106号判决，驳回上诉，维持原判。后靳广军以沈阳中达建筑工程有限公司为被申请人，再次向新民市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决其与沈阳中达建筑工程有限公司之间存在劳动关系，该仲裁委员会依法作出新劳裁字[2011]第27号裁决书，裁决：靳广军与沈阳中达建筑工程有限公司存在劳动关系。2011年11月28日，靳广军依据新劳裁字[2011]第27号裁决书向新民市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2012年1月21日作出新人社工认字[2012]第5号关于对靳广军工伤认定的决定。靳广军依该决定，向沈阳市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，沈阳市劳动鉴定康复管理办公室于2012年5月17日作出“职工工伤、职业病致残程度鉴定结论通知单”，评定级别九级，并于2012年7月14日向双方送达。2012年8月2日，靳广军以沈阳中达建筑工程有限公司为被申请人，向新民市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、请求与被申请人解除劳动关系，二、请求被申请人支付申请人停工留薪工资84,000元、一次性伤残补助金37,800元、一次性就业补助金金50,400元、一次性医疗补助金30,504元、三、请求被申请人支付申请人医疗费53,780.35、住院伙食补助费1550元、交通费300元、护理费3100元。新民市劳动争议仲裁委员会于2012年8月29日作出沈新劳人仲字[2012]24号仲裁裁决书，裁决：一、申请人与被申请人解除劳动关系；二、被申请人在本裁决生效后5日内支付申请人一次性伤残补助金15,427.80元（1714.20元×9个月）、一次性工伤医疗补助金28,908元（3121元×9个月）；三、被申请人在本裁决书生效后5日内支付申请人住院医疗费12,199.75元（50,199.75-38,000元）、伙食补助费525元（750元×70%÷30天×30天）、误工费9000元（750元×9个月）、护理费2251.80元（73.86元×30天）、交通费200元；四、对本案提出的其他仲裁请求不予支持。2012年9月20日，靳广军不服新民市劳动争议仲裁委员会于2012年8月29日作出的沈新劳人仲字[2012]24号仲裁裁决，向原审法院起诉，诉讼请求除交通费一项服从裁决外，其他诉讼请求与仲裁时请求事项相同。又查明，2009年沈阳市职工平均工资为34,281元，月平均工资为856.75元；2011年沈阳市职工平均工资为44,585元，月平均工资为3715.40元；2010年沈阳市（四县市）最低工资标准为每月750元，2011年沈阳市（四县市）最低工资标准为每月900元；2010年辽宁省居民服务和其他服务业在岗职工平均工资21,871元/年。原审法院认为，职工因工作遭受事故伤害，享受工伤医疗待遇，工伤职工已经评定伤残等级的，按照伤残等级的不同，享受不同的伤残待遇。应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位的职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，沈阳中达建筑工程有限公司作为用人单位，不依法参加工伤保险，为靳广军缴纳工伤保险费，致使靳广军不能依法享受工伤保险待遇的权利，应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向靳广军支付费用。靳广军于2010年11月15日发生工伤，2012年1月21日才完成工伤认定，应适用2010年修订的《工伤保险条例》。靳广军是季节性农民工，因此，其要求以月工资4200元为基数基数各项费用的请求，无法律依据，不予支持。对其符合法律规定的诉讼请求，予以支持。沈阳中达建筑工程有限公司关于“应以2011年辽宁省农林牧渔行业年工资收入10,109元来计算其本人月工资”的抗辩理由，不符合法律规定，不予采纳。原审法院依照《工伤保险条例》（2010年修订）第二条、三十条、三十二条、三十七条、五十四条、六十二条、六十四条、六十七条，参照关于贯彻实施新《工伤保险条例》有关问题的通知（辽人社[2010]483号）第六条之规定，判决：一、沈阳中达建筑工程有限公司于本判决生效之日起五日内向靳广军支付医疗费14,723.05元（50,199.75元+3580.60元-549.8元-400元-107.50元-38,000元）;二、沈阳中达建筑工程有限公司于本判决生效之日起五日内向靳广军支付停工留薪工资9750元（750元/月×7个月+900元/月×5个月）；三、沈阳中达建筑工程有限公司于本判决生效之日起五日内向靳广军支付住院伙食补助费750元（750元/月÷30天×30天）；四、沈阳中达建筑工程有限公司于本判决生效之日起五日内向靳广军支付护理费1797.60元（21,871元/年÷365天×30天）；五、沈阳中达建筑工程有限公司于本判决生效之日起五日内向靳广军支付交通费200元；六、沈阳中达建筑工程有限公司于本判决生效之日起五日内向靳广军支付一次性伤残补助金25,710.75元（2,856.75元/月×9个月）；七、解除靳广军与沈阳中达建筑工程有限公司之间的劳动关系；八、沈阳中达建筑工程有限公司于本判决生效之日起五日内向靳广军支付一次性医疗补助金33,438.78元（3715.40元/月×9个月）；九、沈阳中达建筑工程有限公司于本判决生效之日起五日内向靳广军支付一次性就业补助金10,800元（900元/月×12个月）；如果未按本判决指定的期间留薪给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由沈阳中达建筑工程有限公司负担。宣判后，靳广军、沈阳中达建筑工程有限公司不服原审法院上述民事判决，均向本院提起上诉。靳广军上诉称：1.原审法院判令给付医药费14,723.05元有误，靳广军发生医疗费数额为53,780.35元，沈阳中达建筑工程有限公司应支付靳广军医疗费53,780.35元；2.停工留薪期工资应从2010年11月15日受伤之日计算到2012年5月17日工伤等级评定之日，按照每日140元即每月4200元计算，沈阳中达建筑工程有限公司应支付停工留薪期工资84,000元；3.一次性伤残补助金应按靳广军本人工资每月4200元计算，应为37,800元；4.一次性就业补助金应按靳广军本人工资每月4200元计算，应为50,400元。同意一审判决第三、四、五、七、八项。请求二审改判：沈阳中达建筑工程有限公司支付靳广军医疗费53,780.35元、停工留薪工资84,000元、一次性伤残补助金37,800元、一次性就业补助金50,400元。针对靳广军的上诉请求，沈阳中达建筑工程有限公司答辩称：靳广军的上诉请求无法律依据，不应支持。沈阳中达建筑工程有限公司上诉称：1.一审法院认定我公司应给付医疗费14,723.05元有误，靳广军住院医疗费实为50,199.75元，住院期间靳广军亲属从我公司取走40,000元用于治疗，我公司现有收条38,000元，另2000元收条丢失，我公司应支付靳广军医疗费12,199.75元；2.停工留薪期工资应按实际住院天数30天计算；3.住院伙食补助费应按统筹地区月最低工资标准的70%计算，应为525元；4.医院已经收取护理费，不应再由我公司向靳广军支付护理费；5.建筑工程用工是临时性的，靳广军本人工资应按2011年辽宁省农林牧渔行业的月平均工资842.42元计算，靳广军一次性伤残补助金应为7581.78元；6.靳广军一次性工伤医疗补助金标准应按2009年沈阳地区职工月平均工资2462.08元计算，应为22,158.72元。同意一审判决第五、七、九项，请求改判沈阳中达建筑工程有限公司赔偿靳广军工伤赔偿款总计53,465.28元。针对沈阳中达建筑工程有限公司的上诉请求，靳广军答辩称：不同意沈阳中达建筑工程有限公司的上诉主张。本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”及最高人民法院《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》第三十五条“第二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行，当事人没有提出请求的，不予审查”的规定，本院对非上诉请求范围不予审查。关于医疗费数额，一审法院根据靳广军提供的法库县中心医院及铁法煤业集团总医院医疗费收据，核定靳广军实际发生医疗费总额正确，沈阳中达建筑工程有限公司上诉主张应支付医疗费12,199.75元，无事实依据，本院不予支持。关于沈阳中达建筑工程有限公司提供的靳广军亲属签写的四张总计金额38,000元的收条，虽靳广军的委托代理人表示不清楚靳广军本人是否实际收到，但经法院释明后，靳广军委托代理人明确表示对以上收条不申请鉴定，且未能提供证据反驳上述事实，故本院对于靳广军提出沈阳中达建筑工程有限公司应支付医疗费53,780.35元的上诉主张不予支持。关于停工留薪工资，《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”靳广军受伤经诊断为“重型内开放性颅脑损伤”，出院记录记载“智能下降，左侧面瘫”，一审法院根据靳广军受伤及治愈程度，结合我国劳动法保护劳动者合法权益的立法宗旨，认定靳广军停工留薪期为一年并无不当，对于沈阳中达建筑工程有限公司提出停工留薪期应为30天的上诉主张，本院不予支持。鉴于靳广军未能提供设区的市级劳动能力鉴定委员会关于伤情严重或者情况特殊的确认材料，本院对于靳广军提出停工留薪期从2010年11月15日受伤之日计算到2012年5月17日工伤等级评定之日的上诉主张，亦不予支持。另由于靳广军未能提供证据证明其受伤之前实际发放工资数额，考虑靳广军系建筑工地施工的农民工，具较强季节性和临时性，一审法院按照当年沈阳市最低工资标准计算停工留薪期工资并无不当，对于靳广军提出停工留薪期工资每月4200元的上诉主张，本院不予支持。关于住院伙食补助费，根据《工伤保险条例》第三十条规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费支付具体标准由统筹地区人民政府规定。辽宁省人力资源和社会保障厅《关于贯彻实施新有关问题的通知》（辽人社[2010]483号）规定“工伤职工到统筹地区以外就医的日伙食补助费标准，按照统筹地区月最低工资标准除以30天计算。”靳广军在铁法煤业集团总医院住院治疗30天，一审法院根据上述规定，结合沈阳市月最低工资标准，认定沈阳中达建筑工程有限公司应支付靳广军住院伙食补助费750元并无不当，沈阳中达建筑工程有限公司上诉主张按月最低工资标准的70%计算无法律依据，本院不予支持。关于住院护理费，根据铁法煤业集团总医院病志记载，该院为靳广军实施了“开颅血肿清除术”，医嘱为“一级护理”，一审法院认定沈阳中达建筑工程有限公司支付靳广军护理费数额并无不当，对于沈阳中达建筑工程有限公司提出不应支付护理费的上诉主张，本院不予支持。关于一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条，靳广军经评定为九级伤残，应享受一次性伤残补助金标准为9个月本人工资。《工伤保险条例》第六十四条规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。由于靳广军未能提供证据证明受伤前12个月平均月缴费工资数额，考虑靳广军系建筑工地施工的农民工，具较强季节性和临时性，一审法院根据《工伤保险条例》第六十四条第二款，认定靳广军一次性伤残补助金数额正确。对于靳广军、沈阳中达建筑工程有限公司该项上诉请求，本院不予支持。关于一次性医疗补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条，一次性工伤医疗补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。辽宁省人力资源和社会保障厅《关于贯彻实施新有关问题的通知》（辽人社[2010]483号）规定：一次性工伤医疗补助金按工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资作为计发基数，从工伤保险基金中支付，其中九级为9个月。根据以上规定，一审法院认定一次性医疗补助金数额正确，对于沈阳中达建筑工程有限公司的该项上诉请求，本院不予支持。关于一次性就业补助金，由于靳广军未能提供证据证明其受伤之前或解除劳动关系前12个月实际发放工资数额，考虑靳广军系建筑工地施工的农民工，具较强季节性和临时性，一审法院根据辽宁省人力资源和社会保障厅《关于贯彻实施新有关问题的通知》（辽人社[2010]483号）规定，认定一次性就业补助金数额正确，对于靳广军提出应按每月4200元计算的上诉主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人靳广军、沈阳中达建筑工程有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  赵 智代理审判员  王耀锋代理审判员  谢 宏二〇一四年三月三日书 记 员  席红跃