广州市天河区人民法院民 事 判 决 书(2013)穗天法民一初字第3156号原告广东潮皇食府有限公司，住所地广州市天河区。法定代表人周子华。委托代理人刘丽丽、黄长明，均系该司员工。被告曾秋香，住广州市白云区。原告广东潮皇食府有限公司诉被告曾秋香劳动争议一案，本院受理后，依法适用小额诉讼程序，公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。案件事实双方有争议的事项为第六项、第七项，其他事项双方无争议。一、入职时间：2012年5月2日。二、签订书面劳动合同的情况：双方签订书面劳动合同及劳动合同补充协议，期限自2012年5月3日至2013年11月2日止，合同约定正常工作时间工资标准为1300元。三、工作岗位：饭堂杂工。四、劳动者实际领取的每月工资数额及构成：根据双方确认的《员工工资签收表》显示，劳动者在职期间应发工资为2012年5月1540.74元、2012年6月1700元、2012年7月1796.15元、2012年8月1800元、2012年9月1800元、2012年10月1420元、2012年11月-2013年4月1800元/月、2013年5月2000元、2013年6月1900元、2013年7月2200元，每月工资构成由基本工资、岗位工资、职能奖励金某成。五、离职时间：2013年8月23日。六、申请仲裁期限内的加班时间：被告主张每周工作六天，每周有四天每天10个小时，每周有四天每天延长工作2个小时，从7：00-13：00，14：00-18：00，每周有两天每天工作9.5个小时，每周有两天每天延长工作1.5个小时，8：30-18：30，中午半个小时午餐。每天工作上下班有打卡考勤。原告称被告每天工作是8个小时，其中实际工作时间是7.5个小时，还有0.5个小时吃饭，但原告没有提供被告每天上下班时间打卡签到的证据，原告没有提供对被告延长工作时间给予补休或支付加班工资的证据。经查，根据由原告提供且被告确认的《2012年5月至2013年4月员工考勤表》及《2012年5月至2013年7月员工工资签收表》记录被告在2012年5月至2013年4月共出勤296天，分别为2012年5月26天、6月25天、7月26天、8月27天、9月24天、10月18天（其中事假6天并已扣事假工资）、11月26天、12月26天、2013年1月26天、2月21天、3月26天、4月25天。本院认定及理由：根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条及原告提供的《员工手册》第四章规定“员工必须在上下班时间打卡签到”，原告没有提供被告每天上下班时间打卡签到的证据，没有提供对被告延长工作时间给予补休或加班工资的证据，原告应当对承担不利后果，本院采信被告的主张，认定每周工作六天，其中4天每天加班2小时，2天每天加班1.5小时。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条的规定，经核算，被告在2012年5月至2013年4月共延长工作时间542.67个小时（计算公式：296天×2/3×2小时+296×1/3×1.5小时）。原告应当支付被告延长工作时间加班工资共6074元（计算公式：1300元÷21.75天÷8小时×542.67小时×150%），现被告只要求原告支付2012年5月3日至2013年8月23日加班费3716元，未超出法律规定的范围，本院对此予以支持。七、双方解除劳动关系的原因：根据双方签订的劳动合同补充协议约定：被告同意执行《员工手册》和有关规定。被告签名阅读了被告公某的14个规章制度，其中包括于2009年4月25日实施的《员工手册》。《员工手册规定了员工犯丙类过失者严重违纪解除劳动合同处理，公司不给予任何经济补偿。丙类过失其中一种行为是“偷窃公司或者其他员工的财物”。2013年8月23日，原告考虑到食堂特殊的工作环境，地面常年湿滑，容易发生安全事故和人身伤害，为了保护员工的人身安全，对食堂员工（包括被告）每人发一双工作鞋（称雨鞋又称为水鞋），原告主张对工作鞋这些财物特别严格管理，但原告没有举证管理雨鞋的证据。2013年8月23日被告领取雨鞋后，下班带回家自行保管，下班时把雨鞋带回家当场被发现。原告向被告发出《违规警告通知书》，该通知书上记录被告于2013年8月23日偷窃公司水鞋带回家当场被发现，根据公司员工手册第6章第3点丙类过失第15条规定“偷窃公司或者其他员工的财物”，给予解除劳动合同，不予补偿。原告同时向被告发出《离职清退表》要求被告2013年8月23日之前办理工作交接、财物清退等手续。原告向被告发出的《违规警告通知书》及《离职清退表》均没有签法人公章，原告没有向被告发出解除劳动合同通知书。被告签收了《违规警告通知书》及《离职清退表》。被告对原告解除劳动合同不服。本院认定及理由：根据《中华人民共和国劳动法》第五十四条：“用人单位必须为劳动者提供符合国家规定的劳动安全卫生条件和必要的劳动防护用品”、《广州市安全生产条例》第三十三条“生产经营安全应当为从业人员无偿提供足够数量的、符合国家标准或者行业标准的劳动防护用品，不得以货币或者其他物品替代。生产经营单位应当教育、监督从业人员按照规定使用劳动防护用品，从业人员应当按照规定使用”的规定，本案原告向被告发放的雨鞋属于国家规定向劳动者提供的劳动防护用品，显然，被告从原告处领取的雨鞋不属于“偷窃公司或者其他员工的财物”。原告未能提供对劳动防护用品（雨鞋）集中管理的证据，被告领取雨鞋后，没有得到原告对于如何管理劳动防护用品（雨鞋）的指引，下班带回家自行保管的行为不属于原告《员工手册》“偷窃公司或者其他员工财物”的丙类过失行为。另外，原告没有向被告发出解除劳动合同通知书，解除了被告的劳动合同。因此，原告认定被告严重违纪缺乏事实，与被告解除劳动合同的程序也不合法。综上，原告与被告解除劳动合同不符合法律规定，属于违法解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，原告应当向被告支付违法解除劳动合同赔偿金。八、双方解除劳动合同前十二个月劳动者的月平均工资数额：根据双方确认的《员工工资签收表》核算为1827元。九、劳动者的工作年限：1年零3个月。十、解除劳动合同赔偿金数额：5481元（1827×1.5个月×2倍）。十一、申请仲裁时间：2013年8月27日。十二、仲裁请求：要求被告支付2012年5月3日至2013年8月23日加班费3716元、违法解除劳动关系赔偿金5700元。十四、仲裁结果：原告支付被告延长工作时间加班工资3716元、违法解除劳动合同赔偿金5481元。十五、诉讼请求：1、确认原告属依法解除与被告劳动合同，无须承担解除劳动合同的经济补偿金5481元；2、确认原告已足额支付被告工资，无须支付延长工作时间加班工资3716元；3、由被告承担本案的诉讼费用及仲裁费用。裁判理由与结果本院认为，被告入职原告处任饭堂杂工，双方签订了书面劳动合同，双方的劳动关系依法受到保护。根据上文认定的案件事实，原告主张其已足额支付被告2012年5月至2013年4月期间的加班费，但没有提供被告每天上下班时间打卡签到的证据，没有提供对被告延长工作时间给予补休或加班工资的证据，原告应当对此承担不利后果，故对于原告要求无需支付被告2012年5月至2013年4月期间延长工作时间的加班工资的诉讼请求，本院不予支持，原告应支付被告2012年5月3日至2013年8月23日加班费3716元；原告主张其因被告偷窃公司财物而解除与被告的劳动关系，但未能提供证据证明其对公司财物有严格保管制度，亦没有向被告发出解除劳动合同通知书，解除程序不合法，原告与被告解除劳动合同不符合法律规定，故对于原告要求无须支付被告违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，本院不予支持，原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金5481元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、第五十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起3日内，原告广东潮皇食府有限公司支付被告曾秋香2012年5月3日至2013年8月23日期间延长工作时间加班工资3716元。二、自本判决发生法律效力之日起3日内，原告广东潮皇食府有限公司支付被告曾秋香违法解除劳动合同赔偿金5481元。三、驳回原告广东潮皇食府有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告广东潮皇食府有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  罗利斌二〇一四年三月十七日书记员  黄 娟阮岸