安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0191民初1539号 原告：众安康后勤集团有限公司合肥分公司，住所地安徽省合肥经技术开发区芙蓉西路安徽医科大学第二附属医院，统一社会信用代码91340100678912337Q。 负责人：彭新松，总经理。 委托诉讼代理人：朱华林，福建炜杰律师事务所律师。 被告：陶霞，女，1991年12月15日出生，汉族，住安徽省肥东县。 委托诉讼代理人：张妤，北京高文（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴利杭，北京高文（合肥）律师事务所实习律师。 原告众安康后勤集团有限公司合肥分公司（以下简称众安康合肥分公司）与被告陶霞劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告众安康合肥分公司的委托诉讼代理人朱华林，被告陶霞及委托诉讼代理人张妤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 众安康合肥分公司向本院提出诉讼请求：1、判令众安康合肥分公司无须向陶霞支付经济补偿金23933.25元；2、判令众安康合肥分公司无须向陶霞支付未休年休假工资2445.29元；3、判令陶霞承担本案诉讼费用。 事实与理由：【2018】皖劳仲裁字537号裁决书认定事实错误，适用法律不当，导致作出错误裁决。具体理由如下：一、裁决众安康合肥分公司支付经济补偿金没有事实和法律依据。首先，裁决认定众安康合肥分公司“履约不能”系事实认定错误。众安康合肥分公司作为工作单位的主要义务是提供劳动场所、条件并支付工资等。众安康合肥分公司已多次依约通知陶霞到新的项目部上班，并且在陶霞离开工作岗位后众安康合肥分公司仍然按时足额发放工资至正式通知要求陶霞继续履行劳动合同的期限最后一日。其次，原裁决认定众安康合肥分公司有《劳动合同法》第38条规定的情形系事实认定错误。众安康合肥分公司已经依法、依约履行了双方间的劳动合同。众安康合肥分公司没有任何符合《劳动合同法》第38条规定的情形，故众安康合肥分公司不应该支付经济补偿金。二、裁决众安康合肥分公司支付未休年休假工资没有事实与法律依据。首先，众安康合肥分公司已经安排了相应的年休假，原裁决认为工作单位应保留两年内的年休假安排情况没有法律依据，最终导致事实认定错误。其次，即使应支付未休年休假工资原裁决也存在错误。年休假工资属于福利待遇范畴，并非劳动者固有劳动报酬的一部分，故应使用一年普通时效。综上所述，原劳动仲裁裁决存在严重错误，缺乏事实和法律依据，众安康合肥分公司遂诉至法院，请求判如所请。 陶霞辩称：一、安徽省劳动仲裁委对本案作出的裁决依据的事实清楚、证据确凿充分，众安康合肥分公司起诉无任何新的事实及法律意见，法院应当依法驳回众安康合肥分公司的诉讼请求。众安康合肥分公司应当依法向陶霞支付经济补偿金。二、本起劳动争议的发生根本原因在于众安康合肥分公司与安徽医科大学第二附属医院（以下简称“安医二附院”）的后勤服务外包关系终止，在该事件发生后，众安康合肥分公司无法继续提供工作岗位，之后向陶霞等集体发放通知，内容为要求陶霞非因众安康合肥分公司原因办理离职手续，并向陶霞下发离职申请书的文书要求陶霞填写，在陶霞的权利受到侵害后，陶霞找到众安康合肥分公司的负责人，要求给予补偿，该负责人认可劳动合同无法继续履行的事实，但负责人并未同意补偿，在此期间未有任何工作人员与陶霞协商提供新的工作岗位以及相关待遇等情况，此后陶霞被迫提起劳动仲裁、解除劳动关系，并请求众安康合肥分公司承担工作期间的法定义务。以上事实均有安医二附院仲裁时提交的证据、短信记录、微信记录、录音记录予以证实。虽然本案是由被告提起劳动仲裁要求解除劳动关系，但前提原因是因为原告无法提供工作岗位，且未与各被告协商新的工作岗位情况下，被告才被迫提起仲裁，符合《劳动合同法》第38条相关情形。原告自始至终没有对劳动者下发任何书面形式的变更劳动合同，或者与劳动者协商的材料，其提供的告知函短信记录均非直接证据证明有新岗位的事实。所以被告基于原告的拖延以及10月17日的明确告知解除劳动关系，完全符合法律规定。本案劳动关系解除时间是2018年10月18日，因为从2018年10月18日起原告通知被告不用上班，被告也提起劳动仲裁。由此，根据劳动合同法的规定，众安康合肥分公司支付陶霞经济补偿金于法有据。三、众安康合肥分公司应当支付陶霞未休年休假工资，陶霞入职后应当享受带薪年休假。截止到一审开庭，众安康合肥分公司也未提供陶霞年休假的安排情况及记录，由此众安康合肥分公司应当承担举证不能的法律后果。应依法驳回众安康合肥分公司诉请。 本院经审理认定事实如下：陶霞于2010年4月2日入职众安康合肥分公司，后被安排至安医二附院医疗辅助部从事导医工作。2018年10月17日因众安康合肥分公司与安医二附院后勤服务外包关系终止，众安康合肥分公司未重新为陶霞安排具体工作岗位，双方因劳动合同是否继续履行协商未果，陶霞未再到众安康合肥分公司处上班。陶霞提交的银行流水显示其工资发放至2018年9月30日，离职前十二个月的平均工资为2659.25元/月。2018年10月18日，陶霞向安徽省劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1、确认陶霞与众安康合肥分公司解除劳动关系，众安康合肥分公司支付陶霞经济补偿27648元；2、众安康合肥分公司支付陶霞未休年休假工资12525元；3、众安康合肥分公司为陶霞补缴2010年4月至2012年9月期间的社会保险费；4、安医二附院对上述请求承担连带责任。安徽省劳动争议仲裁委员会于2018年12月28日作出[2018]皖劳仲裁字第537号《仲裁裁决书》，裁决：一、确认陶霞与众安康合肥分公司劳动关系解除；二、众安康合肥分公司于本裁决书生效之日起十五日内支付陶霞经济补偿23933.25元；三、众安康合肥分公司于本裁决书生效之日起十五日内支付陶霞未休年休假工资2445.29元；四、驳回陶霞的其他仲裁请求。众安康合肥分公司不服该仲裁裁决，于法定期限内诉至本院，要求判如所请。 另查明，众安康合肥分公司于2018年11月30日向陶霞转账3400元，附言“工资”。众安康合肥分公司2012年10月开始为陶霞缴纳社会保险费用，社保缴纳截止2018年10月。 2018年10月26日，众安康合肥分公司向陶霞出具一份《告知函》，并用邮寄方式向陶霞送达。《告知函》载明：“你与我公司的劳动合同尚在履行之中，因原安医二附院物业服务项目发生重大客观变化，但我公司希望依法、依约继续履行劳动合同，请你收到本函件后三日内与公司人事部陈经理（电话：0551-635××××6-805）联系安排到其他项目部工作。如你严重违反了双方签订的劳动合同和我公司的规章制度，我公司将依法、依约解除与你的劳动关系。” 2016年，广东众安康后勤集团有限公司合肥分公司企业名称变更为众安康合肥分公司。2008年10月18日至2018年10月17日，众安康合肥分公司与安医二附院存在后勤服务外包关系。 上述事实，有仲裁裁决书、劳动合同书、银行支付凭证、工作证、银行流水、社保单、EMS快递单、告知函一份以及当事人陈述等证据加以证实，本院予以认定。 本院认为：众安康合肥分公司与安医二附院终止后勤服务外包关系，陶霞原有的工作岗位已不存在，依众安康合肥分公司《告知函》载明其希望与陶霞继续履行劳动合同，那么其作为陶霞的用人单位，可以直接告知陶霞可供选择的工作岗位或拟安排其入职的工作岗位，并与其进行协商，但众安康合肥分公司现提供的证据无法证明其为陶霞安排了新的工作岗位并与陶霞就新的工作岗位进行了协商，且陶霞不同意其工作安排和建议。因此，众安康合肥分公司在陶霞因客观原因无法继续在原工作岗位工作的情况下，未及时与陶霞协商并为其提供新的工作岗位，导致陶霞无法继续履行其劳动合同，根据《劳动合同法》第三十八条第一款第一项、第四十六条第一款的规定，陶霞有权解除其与众安康合肥分公司的劳动合同，并要求众安康合肥分公司支付其经济补偿金。陶霞2018年10月18日提起仲裁要求解除劳动关系，本院确认原、被告之间劳动关系于2018年10月18日解除。关于经济补偿金金额。陶霞2010年4月2日入职众安康合肥分公司，至2018年10月18日双方解除劳动合同，陶霞在职工作年限为8年6个多月，根据相关法律规定，众安康合肥分公司按其离职前月平均工资标准支付9个月工资作为解除劳动关系经济补偿金，为23933.25元（2659.25元/月×9个月）。 关于未休年休假工资问题。依据《职工带薪年休假条例》第二条规定，职工应享受带薪年休假。众安康合肥分公司无证据证明为陶霞安排了年休假，其应提供陶霞离职前两年工资支付记录证明其支付了陶霞未休年休假工资，但其未能提供，应承担举证不能的法律后果。因此，众安康合肥分公司应支付陶霞两年的未休年休假工资，根据陶霞的工作年限，其离职前每年可以享受5天的年休假，众安康合肥分公司应支付陶霞未休年休假工资金额为2445.29元（2659.25元/月÷21.75天×5天×2年×200%）。 陶霞对仲裁裁决结果认可，本院对此予以确认。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、确认原告众安康后勤集团有限公司合肥分公司与被告陶霞劳动关系于2018年10月18日解除； 二、原告众安康后勤集团有限公司合肥分公司于本判决书生效之日起十日内支付被告陶霞经济补偿23933.25元； 三、原告众安康后勤集团有限公司合肥分公司于本判决书生效之日起十日内支付被告陶霞未休年休假工资2445.29元； 四、驳回原告众安康后勤集团有限公司合肥分公司的诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取为5元，由原告众安康后勤集团有限公司合肥分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  瞿永贤 二〇一九年五月十三日 书记员  朱晓伟 附相关法律条文 《中华人民共和国劳动法》 第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。 国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。 《职工带薪年休假条例》 第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。 第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。 国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。