广东省广宁县人民法院民 事 判 决 书(2014)肇宁法民二初字第38号原告广东成昌铝厂有限公司。地址：广宁县横山镇高新工业区A区A号法定代表人邝国昌，总经理。委托代理人陆炎德，男，1987年11月20日出生，广东成昌铝厂有限公司总经理助理。委托代理人李用新，广东成昌铝厂有限公司副总经理。被告赖剑锋，男，1971年7月9日出生，住广宁县。原告广东成昌铝厂有限公司诉被告赖剑锋劳动争议一案，本院受理后，依法由审判员刘家南独任审判，于2014年3月6日公开开庭审理了本案。原告广东成昌铝厂有限公司的委托代理人陆炎德、被告赖剑锋到庭参加诉讼。现已审理终结。原告诉称，我公司对广宁县劳动局作出的宁劳人仲字（2013）13号裁决书裁决的第二项（被申请人在本裁决生效之日起五日内支付10252元的医疗期工资给申请人）及第五项（被申请人在本裁决生效之日起五日内支付申请人解除劳动关系经济补偿金6054元）不服，请求法院公正判决。理由：被告在医疗期间没有在我公司工作报道，但被告在医疗期间我公司都已每月予以1130无（广宁县平均工资为标准）作为医疗期工资全额付完给他，所以我公司不同意按被告的计件平均工资予以赔偿；被告在广宁县人民医院出院后至劳动残障等级评定期间时间为2013年5月20日至2013年10月27日没有回我公司报道工作，我公司规定员工旷工三天，公司有权作出解除劳动关系。我公司已多次通知被告回公司报道，但其没有回公司报道，故我公司于2013年6月与被告解除劳动关系。被告对广宁县劳动人事争议仲裁委员会作出的（2013）13号裁决书认定的事实及裁决的内容无异议。经审理查明，被告赖剑锋于2012年5月1日入职原告广东成昌铝厂有限公司工作，工作岗位为挤压工。2013年4月27日早上6时45分，被告赖剑锋在工作时右前臂不慎被锯割伤，受伤后到广宁县人民医院治疗。原告广东成昌铝厂有限公司全额支付了原告住院期间的伙食费、医药费、护理费等费用。被告于2013年7月8日向广宁县人力资源和社会保障局申请工伤认定。2013年9月2日，广宁县人力资源和社会保障局依法认定被告为工伤。2013年11月1日被肇庆市劳动能力鉴定委员会评定为：（一）劳动功能障碍等级九级，生活自理障碍等级不入级；（二）终结医疗期日期为2013年10月27日。原、被告双方收到上述结论均无异议。被告缴交了300元劳动能力鉴定费。被告受伤后，原告每月以1130元为基数，发放了7个月工资给原告，共7910元。被告入职时没有签订劳动合同，发生工伤后双方补签了劳动合同，劳动合同期限为2012年5月至2013年5月。被告受伤后到提出仲裁申请之日，双方均没有书面提出解除劳动关系。原告没有为被告依法参加社会保险。被告受伤前十二个月平均工资为3027元。被告于2013年12月11日向广宁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请解除与原告签订的劳动合同及由原告支付相关费用。广宁县劳动人事争议仲裁委员会于2014年1月21日作出宁劳人仲案字（2013）13号裁决书，裁决如下：一、解除申请人赖剑锋与被申请人广东成昌铝厂有限公司的劳动关系。二、被申请人在本裁决书生效之日起五日内支付10252元的医疗期工资给申请人。三、被申请人在本裁决书生效之日起五日内支付申请人一次性伤残就业补助金24216元、一次性工伤医疗补助金6054元和一次性伤残补助金27243元。四、被申请在本裁决书生效之日起五日内归还申请人鉴定劳务费300元。五、被申请人在本裁决书生效之日起五日内支付申请人解除劳动关系经济补偿金6054元。六、驳回申请人的其他诉求。原告对上述裁决的一、三、四、六项无异议，对二、五项有异议；被告对上述裁决无异议。上述事实，有广宁县劳动人事争议仲裁委员会裁决书、劳动合同、工伤认定书、劳动能力鉴定结论、工资表、当事人陈述等证据证实。本院认为，原告对广宁县劳动人事争议仲裁委员会作出的宁劳人仲案字（2013）13号裁决书中裁决的一、三、四、六项无异议，本院对上述四项不再审查，并迳行作出判决。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款规定：职工因工伤需暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。第六十六条：本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。根据上述规定，被告因工受伤日为2013年4月27日，医疗终结期为2013年10月27日，即其依法应享受6个月的医疗期工资。被告因工受伤前12个月平均工资为3027元，即其医疗期工资为18162元（3027元×6个月），扣除原告已支付给被告的7910元，原告还需支付10252元给被告。原、被告双方对解除劳动合同无异议，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。根据上述规定，被告从2013年5月1日在原告单位工作至其申请解除劳动合同之日（2013年12月11日），其工作年限为1年7个月，因此，原告应支付解除劳动合同经济补偿金为被告的2个月的工资，即6054元。原告提出其单位已按每月1130元支付了医疗期工资给被告，不同意按被告计件平均工资支付的意见，经查，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，按劳动合同法规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。据此规定，被告每月工资应包括计件工资在内，原告每月已支付的1130元，并不是被告前12个月的平均工资，因此，本院不予支持；原告提出其公司已于2013年6月与被告解除劳动关系的意见，经查，原告并无提出已与被告解除劳动关系的书面证据，因此，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》三十八条第一款第（三款）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款、第三十四条、第六十六条规定，判决如下：一、解除被告赖剑锋与原告广东成昌铝厂有限公司于2012年5月1日签订的《广东省劳动合同》。二、原告广东成昌铝厂有限公司应在本判决生效之日起5日内支付被告赖剑锋一次性伤残补助金24216元、一次性工伤医疗补助金6054元和一次性伤残补助金27243元，共57513元。三、原告广东成昌铝厂有限公司应在本判决生效之日起5日内返还被告赖剑锋劳动能力鉴定费300元。四、原告广东成昌铝厂有限公司应在本判决生效之日起5日内支付被告赖剑锋解除劳动合同经济补偿金6054元。五、原告应支付被告赖剑锋医疗期工资18162元，扣除原告已支付的7910元，余下10252元，应在本判决生效之日起5日内支付给被告。本案受理费10元（原告已预付），由原告负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判员  刘家南二〇一四年三月十七日书记员  邝伟婷附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。《广东省工伤保险条例》第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第六十六条本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。