安徽省芜湖经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖0291民初12号 原告：梁某某，男，1966年4月5日出生，汉族，住安徽省芜湖市弋江区。 委托诉讼代理人：薛登俊，安徽泰韵律师事务所律师。 被告：芜湖欧宝机电有限公司，住所地安徽省芜湖经济技术开发区，统一社会信用代码91XXXXX0786536148R（1-1）。 法定代表人：朱某某，董事长。 委托诉讼代理人：牛东南，安徽君宏律师事务所律师。 原告梁某某与被告芜湖欧宝机电有限公司（以下简称欧宝公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月2日立案后，依法由审判员周旋适用简易程 序公开开庭进行了审理，原告梁某某及委托诉讼代理人薛登俊、被告欧宝公司的委托诉讼代理人牛东南到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告梁某某向本院提出诉讼请求：1.判决被告以应发工资为基数，补缴2009年4月至10月社保金，以及2018年8月一10月社保金；2.未缴纳社保支付经济补偿金43911元;3.支付加班工资433389元；4.承担没有申报工伤认定赔偿金114670元（其中包括住院伙食补助费1060元，护理费7844元，误工费及停工留薪期工资28658元，一次性伤残补助金18700.78元一次性工伤医疗补助金20790元，一次性伤残就业补助金34950元）；5.解除劳动合同补偿金35303.9元；6.因诉讼而产生的案件受理费由被告承担。事实与理由：原告于2009年4月6日入职被告设备动力部，任动力电工，没有签订书面劳动合同，2009年4月至10月社保费未缴。2010年1月28日19时许，原告在公司财务库房安装汽管时，由于扶梯人疏忽，导致原告从梯子摔落在地致伤。事故发生后，原告被送往市中医院救治，经诊断：左股骨远端骨折。被告为维护本公司名誉，获取政府安全奖，不许原告向劳动管理部门申报工伤，由其进行申报。原告信以为真，等到解除劳动关系时，才知道被告撒一个大谎，被告承诺将对此作出相应赔偿，但时至今未见任何行动。在用工期间，原告与全厂职工常年加班加点工作，没有任何关照，超负荷劳动，平均每月下作27天，每天工作12小时，牺牲了过多的休息时间和家庭生活，以致身心疲惫不堪，而被告却长期克扣加班工资不付，隐瞒部分社保不缴，严重损害了原告的合法权益。2018年10月10日，原告向芜湖市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，但该委以证据不足为由，没有支持原告的诉请。因此，现具状起诉，请予支持。 被告欧宝公司辩称，一、关于补交社保，根据安徽省人社厅《关于加强劳动人事劳动争议仲裁与诉讼衔接机制建设意见》规定，对于用人单位已经为劳动者办理社保手续，但因为用人单位欠缴，拒交社会保险费或劳动者对于缴费年限、缴费基数发生的争议，不作为劳动争议处理，故本诉讼请求不在法院审理范围之内。二、关于加班费，首先原告要有加班的事实，以及加班费没有发放的事实，才可以根据法律的规定向答辩人主张相应的权利，本案中，被告提交了工资表，原告经过核实认为该份证据系被告单方面制作，且所有在该记录表中签字的人员都已经向我司申请了仲裁，因此不能排除合理怀疑，其次根据我司提交的工资明细，其工资由两个部分组成，一个部分是1350元固定的基本工资，剩余的部分就是答辩人按约发放的加班工资，原告仅仅通过存在重大瑕疵的证据企图证明加班事实的存在，不符合相关法律规定。其次根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：劳动者主张加班费的，应当就加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果，因此，根据该规定，如原告不能提供证据证明加班事实的存在就要承担不利后果，答辩人现在主张了长达9年高达43万余元的加班费并未提供相关证据。再次根据《劳动争议调解仲裁法》劳动争议申请仲裁时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算，被答辩人于2018年10月申请仲裁，也只能主张2017年10月至2018年10月之间的相关加班费，对于其他时间的已经超过了仲裁时效。三、关于经济补偿金，原告系主动离职，不应当支付经济补偿金，原告第二项诉讼请求与第五项诉讼请求经济补偿金重复，对于原告主张加发经济补偿金，答辩人认为我国《劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬，加班费或经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的应当支付其差额部分，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金，（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（三）解除或终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”本案中，我司是否支付了加班费就是争议焦点，而且该条款适用在于必须由劳动主管部门要求我司支付，但是截至目前我司未收到劳动部门的相关通知。四、关于工伤赔偿的事实，答辩人认为其是在工作过程中受伤是事实，但是受伤后我司已经进行了多次的赔偿，申请工伤认定一致都不是我司单方面的义务，如果按照原告所陈述，我司不申请工伤认定，他个人也完全可以申请工伤认定，在我司多次与他协商，他也均表示同意的情况下，再次来主张权益无事实及法律依据，原告所主张的一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性医疗补助金等都应适用《中华人民共和国工伤保险条例》规定的工伤保险待遇的范畴，而职工享受工伤待遇前提时期所受到的伤害或者患病已经被社会保险部门认定为工伤，且保险待遇中的项目计算应当以劳动能力鉴定委员会做出的劳动能力鉴定结论为依据，因此对上述诉讼请求应当予以驳回。 结合庭审中双方当事人的举证、质证，本院认定事实如下： 2009年4月6日原告梁某某入职被告处从事技术电工工作，与被告签订了三次劳动合同，其中前两次劳动合同为固定期限合同，合同期限分别自2009年4月6日起至2012年4月5日止、2009年9月11日至2012年9月10日止，期限均为36个月，合同中约定原告的工资由基本工资（最低工资）和加班工资组成，工资采取打卡方式，无须另行签字确认。 2010年1月14日，原告因工负伤经芜湖市中医院诊断为左股骨远端骨折，同年1月28日进入芜湖市中医医院治疗，入、出院诊断为右（左）股骨远端骨折，行左股骨远端骨折切腹钢板内固定术，2010年2月22日出院。2010年10月25日入院行左股骨远端骨折术后内固定取出术，2010年11月6日出院。2010年12月13日，原告作为乙方，被告作为甲方双方签订协议，协议载明：“......全额支付原告的医疗费，原告工伤实际治疗期为53天，双方商定按60元/天标准给付原告护理费2460元，原告2010年4月份工资应按正常劳动时间发放，扣除已发部分和社保费用，应补发原告1341.6元；原、被告订立无固定期限劳动合同。2011年12月16日，原告领取了上述款项。 2012年9月11日，双方签订了无固定期限劳动合同，合同中原告确认被告在签订合同之前，被告不拖欠乙方任何加班工资及福利待遇，签订本合同之前被告拖欠原告的社会保险待遇予以放弃。 2013年5月1日、5月2日，原告再次就工伤向被告索赔，被告以会议纪要形式确认公司支付梁某某15000元（包括但不限于人道主义进行的补助费用，基于劳动纠纷所产生的其他费用），原、被告双方签订无固定期限劳动合同，原告在收款协议和承诺书等文件上签字确认。2013年7月30日原告通过收条、承诺书确认被告不欠原告债务，与被告无任何纠纷，2010年元月14日受伤与公司无关，被告对此没有任何责任，收到被告的救助金15000元，且认可与被告及关联企业之间不存在任何劳动争议以及其他纠纷。2013年8月12日，被告向原告支付了15000元。 2015年6月26日，被告发文《关于调整12小时班次工作安排的通知》，通知载明生产系统将于6月30日开始实施单班12小时班次。同年8月1日，被告发文《关于暂停的通知。2016年8月29日、2016年10月6日、2017年7月5日、2017年7月31日被告发文《关于发放2016年8月份高温津贴的通知》、《关于发放2016年9月份高温津贴的通知》、《关于发放2017年6月份高温津贴的通知》、《关于发放2017年7月份高温津贴的通知》。 2018年6月8日，安徽广济司法鉴定所受安徽泰韵律师事务所委托对原告的三期期限进行法医学鉴定作出安徽广济司鉴[2018](临)鉴字第（0519）号鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人梁某某左股骨远端骨折，行内固定术治疗，结合其目前伤情，自受伤之日起酌情给予其误工期、护理期120日、营养期120日建议参考采纳。2018年6月21日，原告以被告入职时未与其签订劳动合同、未缴纳2009年4月至10月期间社保、不准予被告申请工伤认定及克扣加班费为理由发出解除劳动关系申请书。2018年7月23日，被告向原告出具了解除劳动合同（终止）证明书，证明书载明原告本人提出辞职，被告于2018年7月22日与原告解除劳动关系。2018年12月20日，原告向芜湖市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，芜湖市劳动人事争议仲裁委员会作出【2018】芜劳人仲第295号仲裁裁决书，裁决被告支付原告解除劳动合同经济补偿金35303.9元，驳回原告其他仲裁请求。 另查明：被告自2009年11月份为原告缴纳社会保险费用，根据原告提交的《芜湖市职工个人社会保险参保缴费证明反映原告自1996年1月至2018年7月累计缴费270月。原告2017年7月至2018年7月期间的工资为3909.81元、3617.4元、3778.68元、3698.02元、4045.4元、3763.5元、3520.58元、5101.95元、5345.14元、3682.88元、3681.89元、3570.52元、3614.49元，离职前十二个月平均工资为4277.52元。 以上事实由解除劳动关系证明书、参加社保险证明、关于调整12小时班次安排的通知、发放高温津贴的通知、年终奖发放证明、2017年员工工资统计明细表、出院记录、协议、司法鉴定意见书、社保缴费明细、仲裁裁决书、证人证言、劳动合同三份、解除劳动关系申请书、离职证明、工资统计表、发放明细、关于暂停实施《关于调整12小时班次工作安排的通知》、协议、支票、会议纪要、收条、承诺、支票、证明、梁某某名下个人凭证项下指定活期账户历史明细查询打印清单，本院对上述证据予以采信。招聘简章、考勤表、2018年工资表均为复印件，考勤表也仅有部分，且与其他证据不能相互佐证，不能达到原告的证明目的，故本院不予采信。 本院认为：本案争议焦点有四点，1.原告要求被告欧宝公司补交2009年4月至10月及2018年8月至2018年10月期间社保金是否属于劳动争议受案范围？2.被告欧宝公司是否应支付经济补偿金？3.被告欧宝公司是否支付加班费？4.被告欧宝公司是否应支付工伤认定赔偿金？ 1.原告要求被告欧宝公司补交2009年4月至10月及2018年8月至2018年10月期间社保金是否属于劳动争议受案范围？根据庭审查明事实，双方已经于2018年7月22日解除了劳动关系，依据安徽省高级人民法院《关于加强劳动人事劳动争议仲裁与诉讼衔接机制建设意见》规定，对于用人单位已经为劳动者办理社保手续，但因为用人单位欠缴，拒交社会保险费或劳动者对于缴费年限、缴费基数发生的争议，不作为劳动争议处理。本案中原告要求按应发工资基数补交劳动合同期间的社保费用属于对社保缴费年限、缴费基础异议产生的争议，故不应作为劳动争议处理，原告该项诉请不属于劳动争议受案范围。 2.被告欧宝公司是否应支付原告经济补偿金？ 《中华人民共和国劳动法》第三十八条（三）规定用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者可以解除劳动合同，《中华人民共和国劳动法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。本案中原告2009年4月6日入职被告公司，被告从2009年11月才开始为原告缴纳社保，属于未依法未劳动者缴纳社会保险费的情况，原告据此与被告解除劳动关系，被告应支付经济补偿金。原告2009年4月6日进入被告处工作直至2018年7月22日止，工作期限为九年三个月，被告应按照原告实际工作年限及离职前十二个月工资支付经济补偿金，因原告对于仲裁认定解除劳动合同的经济补偿金35303.9元予以认可，本院认为原告该部分诉请予以支持。至于原告据此加付的经济补偿金，因原告未提交证据证明劳动行政部门已责令被告支付经济补偿金而被告逾期未付之情形，故对加付经济补偿金该项诉请不予支持。 3.被告欧宝公司是否支付加班费？ 根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。因此，劳动者对加班事实的存在负有举证义务，应提出初步有效证据证明加班事实存在。本案中，原告主张2009年4月至2018年7月期间的加班费，其提交了该期间部分考勤表复印件及班次时间调整通知文件，被告对考勤表真实性不予认可，其中班次调整文件之后也暂停执行，双方签订的劳动合同中明确约定原告的工资由最低工资和加班工资组成，被告发放的工资中已经包含了加班费，结合被告提交的证据，对于2013年之前的加班费，双方已经确认无欠付加班费，2013年之后的加班费，结合本案其他证据亦无法核实其实际加班情况。故本院对其加班费的主张不予支持。 4.被告欧宝公司是否应支付工伤待遇赔偿？ 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。”《工伤保险条例》第十七条规定，用人单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30内，向统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报劳动保障行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未在规定期限内提出工伤认定申请的，工伤职工或者其直系亲属，工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请，如果未在以上规定内提出工伤认定申请，则劳动保障行政部门不再做出工伤认定。本案中，原告于2010年1月14日在欧宝公司工作时受伤，原告起诉要求用人单位承担工伤赔偿责任，应当首先按照《工伤保险条例》由用人单位或职工在上述时限内向相关行政部门提出工伤认定，然后才能确定赔偿责任。原告治疗出院后，被告欧宝公司已承担了住院期间的医疗费、护理费，虽然欧宝公司在原告出院后未按《工伤保险条例》第十七条第一款的规定向劳动保障行政部门提出工伤认定申请，在这种情况下，原告作为劳动受害者完全可根据上述条例第十七条第二款规定及时地行使鉴定申请权。在法律中，时效制度的主要功能是督促权利人及时行使权利，对于《工伤保险条例》时效的适用，自然应当考虑权利人的伤残程度、应知能力和行使权利的惯常方式等等因素，但本案中原告梁某某受伤八年后才作出伤残鉴定，严重地超出了《工伤保险条例》规定的1年的时间规定。因此，原告梁某某其怠于行使权利的行为也与该条例所规定时效的目的相悖，被告对原告自行委托作出的司法鉴定意见书也不予认可，故本院对原告该项诉请不予支持，综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第六十条、八十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《工伤保险条例》第十七条之规定，判决如下： 一、被告芜湖欧宝机电有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告梁某某经济补偿金35303.9元； 二、驳回原告梁某某的其他诉讼请求。 案件受理费5元，由被告芜湖欧宝机电有限公司负担。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审判员 周 旋 二〇一九年五月十五日 书记员 伍珊珊 附相关法条： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同: （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿: （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第六十条劳务派遣单位应当将劳务派遣协议的内容告知被派遣劳动者。 劳务派遣单位不得克扣用工单位按照劳务派遣协议支付给被派遣劳动者的劳动报酬。 劳务派遣单位和用工单位不得向被派遣劳动者收取费用。 第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金: （一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的； （二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的； （三）安排加班不支付加班费的； （四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十二条依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。 因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。 《工伤保险条例》 第十七条职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。 用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。 按照本条第一款规定应当由省级社会保险行政部门进行工伤认定的事项，根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级社会保险行政部门办理。 用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。