九江市浔阳区人民法院民 事 判 决 书(2019）赣0403民初1272号原告：张剑飞。委托诉讼代理人：潘敏，江西柴桑律师事务所律师。被告：九江帅坤置业有限公司。法定代表人：李凯，该公司总经理。委托诉讼代理人：梅宏斌，江西浔原律师事务所律师。原告张剑飞与被告九江帅坤置业有限公司（以下简称帅坤置业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月11日立案受理后，依法由审判员钟赟适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张剑飞及其委托代理人潘敏，被告九江帅坤置业有限公司及其委托诉讼代理人梅宏斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张剑飞向本院提出诉讼请求：1、要求被告支付拖欠的工程款2062883元；2、要求被告支付违约金800000元；3、诉讼费由被告负担。事实与理由：原告以福建省顺昌新业电力工程有限公司江西省分公司名义（以下简称福建顺昌江西分公司）与被告签订《高底压配电系统设备安装合同》，承接被告开发的柴桑国际商业中心配电工程。双方在合同中约定包工包料的合同总价款为480万元，被告以建设的写字楼若干间用以抵其应付给原告的工程款。双方还对付款时间和违约责任做了明确约定。双方签订合同后，原告依据合同约定完成了全部施工工作并取得了电力主管部门的验收通过。但被告未按照合同约定向原告交付写字楼以抵偿应支付的工程款，也未完全履行付款义务，现尚欠工程款未2062883元未付清。现原告多次催讨未果，故诉至法院。原告张剑飞为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据材料：证据一、原告身份证复印件、原告与材料商签订的《销售合同》、委托书、《电气电工产品买卖合同》、《电气设备采购合同》、《写字楼抵付设备款协议》、（2017）赣0403民初2903号民事判决书、（2017）赣0403执1126号裁定书各一份，证明原告系该工程的实际施工人，该工程的原料、设备、安装等均是由原告出资并自行安装完成的，原告与施工单位福建省顺昌新业电力工程有限公司江西省分公司系挂靠关系，原告主体资格适格。证据二、《高低压配电系统设备安装合同》、《补充协议》各一份，证明原告与被告协商确定了该工程的总价款金额为480万元，被告同意以其开发的四套房产折抵相应金额的工程款，不足部分支付现金。双方在合同中约定在2016年8月31日前被告向原告交付写字楼，如逾期的，则应按照银行同期贷款利率两倍以及总工程款的1‰/日标准支付违约金。计算至起诉之日（3月7日）已产生违约金4754442元（631242+4123200），原告自愿调整为80万元。证据三、江西省电力公司高压线路第一种工作票一份，证明原告在与被告签订合同后，已经依约履行了全部合同义务，完成了全部工程，得到电力主管部门的验收通过。证据四、转账记录，证明在原告全部履行完毕合同义务后，被告仅仅支付了工程款2737117元（包含已抵偿给原告的价值2010117元两间写字楼位于柴桑国际中心A座1607、1608），尚欠2062883元未支付。证据五、证人罗某的证言衣借款合同一份，以证明原告以1904号房屋向罗某借款80万元，其中有60万元由罗某转账给帅坤置业购买了材料。被告帅坤置业公司辩称：1、本案原告诉讼主体错误，请求法院依法驳回起诉；2、原告恶意提起高额标的和进行违法申请保全，导致被告巨额财产被法院采取查封措施，被告保留追究原告个人以及保险公司相应法律责任的权利；3、原告与案外人的施工合同的乙方主体多次承诺支付延期违约金赔偿，但至今没有履行承诺；4、本案所涉施工合同相关条款明确约定，原告所代表的公司即本案案外人，由合同乙方主体开具发票，按照《合同法》相关的先后顺序抗辩，在被告已支付大部分工程款后，其应向被告提供合同约定的工程款发票，才有资格来同被告商量余剩工程款的结算。综上请求法院依法驳回原告的诉请。被告帅坤置业公司为支持其答辩，向法庭提交以下证据材料：证据一、施工合同乙方主体身份信息打印件，证明本案所涉工程合同的乙方主体非本案原告个人，本案提起诉讼的原告应当是福建省顺昌新业电力工程有限公司江西省分公司。证据二、柴桑国际广场高低压配电系统设备安装合同（2016.4.12），证明合同的第三条第一款约定合同工程款480万元；第二款约定乙方保税金；甲方不再支付任何其他费用；第三款约定乙方主体开具正规税务建安发票；第四条第二款约定工程总价以全部款抵写字楼，无需另支付现金；第五款约定乙方主体以全部垫资形式进行施工；第六款约定乙方主体的施工周期为100天；第六条第三款约定乙方主体应严格按照施工进度进行施工，若乙方主体未按合同施工进度而延期施工，则视为乙方主体违约，本案被告即合同甲方主体可对乙方主体50万元违约金的处罚；第八条约定乙方主体应严格履行本合同约定的全部义务。综上证明1、原告严重违约并未履行合同全部义务；2、被告按照相关法律规定有权不予支付约定的余剩工程款及依约追究原告的违约责任。证据三、全权代表委托书（合同乙方主体出具），证明此委托书证明张剑飞个人仅是合同乙方主体的具有某种身份的工作人员，可以代表乙方主体进行工程建设的相关工作，但并非施工项目的所谓被挂靠人、实际施工人。证据四、抵付工程款委托书、不动产权证复印件（黄贤根）、（宋月华），证明被告已按合同约定以房抵工程款，按照原告的指示将房产网签办证到相关客户名下，这两套房屋共计2010117元。证据五、抵付工程款承诺函（指定网签罗某）、（延期违约赔偿），证明被告按照原告的指示将所抵工程款的房产办至罗某客户名下，此套房产抵款1322647元，对原告施工延期违约赔偿事项进行了约定。证据六、原告申请借支、垫付72万现金明细8份（抵付工程款），证明被告另行以现金形式支付了工程款72万元。证据七、承诺书（延期施工违约金），证明原告张剑飞自己对案涉工程项目严重延期做出支付违约金的书面承诺。本院经审理认定事实如下：柴桑国际商业中心系被告帅坤置业公司开发。2016年4月12日，原告张剑飞以福建顺昌江西分公司的名义从被告帅坤置业公司承接柴桑国际商业中心高低压配电系统设备及安装工程。双方签订合同一份载明：甲方：帅坤置业有限公司；乙方：福建省顺昌新业电力工程有限公司江西省分公司；主要内容：高低压配电系统设备及安装；工程价款：甲方以包工包料交钥匙工程的方式承包给乙方；合同总价为480万元人民币；开具正规税务建安发票。……合同签订后，乙方获得该项目的供电批文，施工图纸通过供电部门认可，主材及设备到达施工现场，经双方验收合格后才能开始安装。……工程总价以全款抵写字楼，写字楼以同期销售价格九折抵乙方工程款（即2016年8月31日前）……在乙方材料进场验收后先划拨三间写字楼给乙方使用并签订正式购买写字楼合同，当乙方完成全部安装工程，送电前十五天必须完成网签订和房产局备……工程安装以甲方出具进场通知书日期为装，施工周期为100天包含验收送电，技术资料移交齐全等”。2016年4月15日，原告张剑飞与被告帅坤置业签订《补充协议》一份，约定：乙方承包甲方开发的柴桑国际中心高低压配电系统设备安装工程，工程总价为（肆佰捌拾万元）。甲方以柴桑国际中心写字楼九折抵给乙方。经双方协商明确写字楼楼层、面积、房号及单价如下：1607号，面积145.28㎡，总价1083673.00元；1608号，面积123.46㎡，总价926444元；1904号，面积170.33㎡，总价1322647元；1905号，面积170.33㎡，总价1322647元；上述协议在实际履行过程中，被告帅坤置业实际抵给原告张剑飞的只有1607、1608号、1904号三套房屋，抵扣价值共计3332764元，1905号房屋并未履行。嗣后，1904号房屋经由张剑飞同意，由帅坤置业将房屋网签到案外人罗某名下，罗某以借款给张剑飞600000元的形式，将款项转给被告帅坤置业的账上用于购买工程材料。合同签订后，原告张剑飞作为该工程的实际承包人于2016年4月16日开工，工程于2017年2月20日验收竣工。因原告张剑飞向被告帅坤置业催讨剩余未付工程款未果，故诉来我院。再查明：原告张剑飞与福建顺昌江西分公司系挂靠关系，原告张剑飞系该配电工程的实际承包人。本院认为，原告张剑飞系柴桑国际商业中心配电工程的实际承包人，其与被告帅坤置业公司己构成建设工程施工合同关系。原告张剑飞己进行了施工并己竣工验收，故被告帅坤置业应按合同向原告支付约定的工程价款。被告帅坤置业公司在工程期间抵给原告张剑飞的三套房屋的价值3332764元应从其应付给张剑飞的总工程款4800000元中扣减，故还应支付1467236元。被告帅坤置业主张其为原告垫付工程材料款720000元，其中应扣减案外人罗某向张剑飞所出借的600000元，被告帅坤置业实际垫付材料款为120000元。故被告帅坤置业实际尚欠原告张剑飞工程款应为1467236-120000=1347236元。故原告起诉要求被告支付工程款2062883元的诉讼请求，本院予以部分支持1347236元。原告要求被告支付违约金800000元，因双方合同约定违约金日1‰过高，本院予以部份支持欠付工程款的30%即404170元作为违约金。原告起诉后，被告应按照年利率6%支付自起诉之日起至欠款付清之日止的资金占用期间的利息。据此，依照《合同法》第一百一十四条、第二百六十九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条第二款，判决如下：一、被告九江帅坤置业有限公司于本判决生效之日起五日内向原告张剑飞支付工程款1347236元，并支付违约金404170元，以上共计1751406元，并向原告张剑飞支付以1347236元为本金，按年利率6%计算的自2019年3月12日起至欠款还清之日止的资金占用期间的利息。二、驳回原告张剑飞的其他诉讼请求。本案诉讼费用29703元，减半收取14852.5元，由被告九江帅坤置业有限公司负担12852.5元，由原告张剑飞负担2000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。审 判 员 钟赟二〇一九年五月三十日代书记员 孙睿