呼和浩特市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）呼��二终字第00024号原公诉机关呼和浩特市回民区人民检察院。上诉人（原审被告人）于德，男，1962年11月26日出生于内蒙古自治区翁牛特旗，蒙古族，高中文化，原系内蒙古社会诚信协会副会长，户籍所在地呼和浩特市新城区，捕前住呼和浩特市玉泉区。因涉嫌犯职务侵占罪于2013年3月6日被呼和浩特市公安局回民区分局刑事拘留，2013年4月8日被执行逮捕。现羁押于呼和浩特市第一看守所。呼和浩特市回民区人民法院审理呼和浩特市回民区人民检察院指控原审被告人于德犯职务侵占罪一案，于2014年4月15日作出（2014）回刑初字第22号刑事判决。原审被告人于德不服，提出上诉。本院于2014年6月10日立案，依法组成合议庭不开庭审理本案，经过阅卷，讯问上诉人，现已审理终结。原判决认定，2012年5月8日起，内蒙古社会诚信协会副会长于德作为该单位委托代理人，负责���协会办公楼装修工程。2012年8月30日，被告人于德代表协会与阿某某代表的江西建工装潢有限责任公司签订建设工程施工合同，签订合同当天及9月3日，被告人于德分两次共收取江西建工装潢有限责任公司阿某某交给内蒙古社会诚信协会的进场保证金人民币50万元，未交协会财务。2012年8月30日和9月1日，被告人于德分两次将收取的保证金人民币50万元中的25万元借给冯某某。2012年12月4日，内蒙古社会诚信协会会长乔某将于德在协会申请报销的484897元（包括冯某某的借款25万元）与于德欠许某某的债务相互抵顶，乔某以协会名义给许某某出具了484897元欠条。2013年1月11日，内蒙古社会诚信协会以于德盗窃盖有协会公章的空白收据，利用职务便利收取江西建工装潢有限责任公司人民币50万元据为己有，向公安机关报案。2013年2月4日，被告人于德用其子位于呼和浩特市新城区��术厅北街9号院闻都小区12号楼1单元8号的房屋折价人民币50万元，抵顶给阿某某。原判决认定上述事实的证据，有报案材料、抓获经过、相关书证、证人证言、被告人供述等。原判决认为，被告人于德利用职务上的便利，侵占本单位资金人民币50万元，数额巨大，其行为构成职务侵占罪。被告人于德代表内蒙古社会诚信协会与阿某某代表的江西建工装潢有限责任公司签订合同，依合同所收取的50万元保证金本应交给内蒙古诚信协会，由协会管理，但被告人于德据为己有，该50万元应当认定为单位资金；被告人于德隐瞒了收取江西建工装潢有限责任公司保证金的事实，又向协会申请报销，使协会会长乔某认为其报销的484897元均为于德个人垫付，于德又称欠许某某债务，债权债务相互抵顶，从而乔某给许某某出具了欠条，于德得以用单位的资金抵顶了其个人债务，故被���人于德的行为构成职务侵占罪。被告人于德用其子的房屋折抵50万元代协会抵顶给阿某某，属于全部退赔，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，判决：被告人于德犯职务侵占罪，判处有期徒刑六年六个月。原审被告人于德上诉称，其在内蒙古社会诚信协会负责项目部工程期间，没有利用职务便利侵占单位资金，原判认定事实错误，请求二审依法改判。经审理查明，自2012年5月8日起，内蒙古社会诚信协会副会长即上诉人于德作为该协会的委托代理人，负责该协会办公楼装修工程。2012年8月30日，上诉人于德代表内蒙古社会诚信协会与阿某某代表的江西建工装潢有限责任公司签订《建设工程施工合同》，在签订合同当日及同年9月3日，上诉人于德分两次共收取江西建工装潢有限责任公司阿某某交付内蒙古社会诚信协会的工程进场保证金人民币50万元，但未上交该协会财务。2012年8月30日、9月1日，上诉人于德分两次将所收取的50万元保证金中的25万元借给冯某某。2012年12月4日，内蒙古社会诚信协会会长乔某将上诉人于德在该协会申请报销的484897元（其中包括冯某某借款25万元）与于德欠许某某的债务相互予以抵顶，同时乔某以协会名义向许某某出具了484897元的欠条。2013年1月11日，内蒙古社会诚信协会以于德利用职务便利收取江西建工装潢有限责任公司人民币50万元并据为己有为由，向公安机关报案。2013年2月4日，上诉人于德将其子所有的一套房屋折价人民币50万元抵顶给阿某某。上述事实，有下列证据证实：1、内蒙古社会诚信协会出具的报案材料，证实2012年5月8日，该协会聘用于德为办公楼装修工程的总负责人，并给其出具了授权委托书；2012年8月17日，于德以受委托人的身份与江西��工装潢有限责任公司签订装修预定协议书，后于德盗窃该协会盖有公章的空白收据，收取江西建工装潢有限责任公司保证金40万元，另收取10万元直接打入于德个人银行卡，于德将50万元全部据为己有。2、抓获经过，证实上诉人于德被公安机关抓获的过程。3、《授权委托书》，证实2012年5月8日，内蒙古社会诚信协会就协会办公楼装修事宜对上诉人于德进行授权的权限。4、《装修预定协议书》，证实2012年8月17日，上诉人于德代表内蒙古社会诚信协会与江西建工装潢有限责任公司签订装修工程协议书，其中约定“预定合同后，乙方（承包方）向甲方（发包方）交预定金壹拾万元”，而该金额原为“伍拾万元”，上诉人于德将交给协会的协议书中的“伍”改为“壹”。5、《建设工程施工合同》、《补充条款》，证实2012年8月30日双方签订正式施工合同。6、社会团���法人登记证书、证明，证实内蒙古社会诚信协会系非国有性质社会团体，法定代表人为乔某；员工入职登记表、领导分工安排，证实上诉人于德在该协会所任职务。7、于德报销明细表、证明，证实上诉人于德向内蒙古社会诚信协会报销金额为484897元，其中包括2012年8月30日、9月1日冯某某两次向于德借款人民币25万元，该协会会长乔某对以上借款及其他支出签字认可。8、冯某某于2012年8月30日出具的收据，证实其收到于德现金人民币5万元；其于2012年9月1日出具的借条，证实其借于德现金人民币20万元。9、NO.0126034号内蒙古社会诚信协会的收据，证实该协会于2012年8月17日收到阿某某交来的工程预定金人民币10万元；NO.0126036号收据，证实上诉人于德收到阿某某交来的工程保证金人民币40万元。中国建设银行存款凭条，证实阿某某向上诉人于德的银行账户内存款人民��10万元。10、《公证书》、《房屋所有权证》，证实上诉人于德已将其子阿希某某所有的位于呼和浩特市新城区艺术厅北街9号院闻都小区12号楼1单元8号的房屋顶抵给阿某某的事实。11、证人乔某证言及欠条，证实2012年5月8日，内蒙古社会诚信协会任命于德作为诚信大厦办公楼装修工程的总负责人，并出具了授权委托书，于德以该协会（甲方）与江西建工公司（乙方）签订了装修预定协议书，签订协议当天江西建工公司交付协会财务预定金人民币10万元；2012年10月8日，江西建工公司的阿某某找到协会要求进场施工，否则要求退还保证金人民币50万元，称已于2012年8月30日交给于德40万元现金工程保证金，9月3日又给于德的建行账户汇入10万元工程保证金，于德收到40万元后出具了票号为NO.0126036盖有协会印章的收据，此收据为协会丢失的空白收据；另证实该协会副会长在2012年9月发生交通事故，乔某的妻子冯某某向于德借款人民币25万元用于处理事故，于德还称为诚信大厦购买材料等一共支出48万余元，2012年12月4日，于德的对象马某带着许某某找到乔某，说于德欠许某某工程款，经协商将上述48万多元的债务转给许某某，乔某核实于德的条子后将条子收回，并给许某某出具了一张48万多元的欠条，协会和于德没有债务关系了。12、证人孙某某的证言，证实内蒙古社会诚信协会票号为NO.0126036的收据一式三联被盗，2012年9月7日报过案，诚信协会只收到江西建工公司阿某某交来的人民币10万元。13、证人阿某某的证言，证实江西建工装潢有限责任公司与内蒙古社会诚信协会签订《装修预定协议书》，约定交工程预定金人民币50万元，其公司交协会财务10万元预定金，协会出具了收据，2012年8月30日双方签订《建设工程施工合同》和《补充条���》，约定其公司支付进场保证金人民币50万元，合同签订后，向于德交纳了工程保证金人民币40万元，于德出具了盖有协会公章的收据，后又于9月3日向于德提供的建设银行账户汇入人民币10万元，共计交了人民币60万元。后其发现《装修预定协议书》中“预定金伍拾万元”被涂改为“壹拾万元”；2013年2月4日，于德用其子阿希某某位于呼和浩特市新城区艺术厅北街9号院闻都小区12号楼1单元8号的房屋给其抵顶了50万元，房屋已经过户。14、证人许某某的证言及欠条，证实2012年于德将欠其的50万元债务转到内蒙古社会诚信协会，乔某以该协会的名义出具了欠其人民币484897元的欠条，已支付了10万元。15、证人冯某某的证言，证实2012年9月初，其以个人名义向于德借款人民币25万元；2012年12月，于德让把该欠款直接还给许某某，其丈夫乔某以协会的名义给许某某打了欠条���将借条收回。16、原审被告人于德的供述，证实其代表内蒙古社会诚信协会和江西建工装潢有限责任公司签订了该协会办公楼《装修预定协议书》，其将协会持有的协议书中预定金数额改为“壹拾万元”，其共收到阿某某代江西建工装潢有限责任公司交来的人民币60万元，除交协会10万元外，其余50万元其未交，其中31万元其借给乔某的爱人冯某某，其余款项用于工程，协会共欠其484897元；其让女朋友马某和许某某找乔某结算账目，结算后，乔某以协会的名义给许某某打了484897元的欠条；2013年2月，其将其儿子的房屋抵给了阿某某。以上证据，经原审当庭举证、质证并经二审审查，来源合法，内容客观、真实，能够一致证实本案事实，本院予以确认。本院认为，上诉人于德利用其职务上的便利，使用收取工程保证金不入账的手段，将本单位资金人民币50万元非法占为己有，数额巨大，其行为构成职务侵占罪。上诉人于德提出的其在内蒙古社会诚信协会负责项目部工程期间，没有利用职务便利侵占单位资金的上诉理由，经查，上诉人于德代表内蒙古社会诚信协会与江西建工装潢有限责任公司签订施工合同，其本应将依合同收取的工程保证金人民币50万元上交给内蒙古社会诚信协会予以管理，但于德却故意隐瞒其已收取保证金的事实，并向内蒙古社会诚信协会申请报销相关款项，使其个人所欠债务由单位予以抵顶，从而将其收取的保证金50万元据为己有，其行为符合职务侵占罪的构成要件，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  杨晓光审 判 员  赛 罕代理审判员  田小芳二〇一四年七月三日书 记 员  侯汭岐