福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0206民初1512号 原告：上海宝冶集团有限公司，住所地上海市宝山区抚远路2457号。 法定代表人：白小虎，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李小军、余秋妹，北京中银（厦门）律师事务所律师。 被告：郑永平，男，1974年12月5日出生，汉族，住四川省巴中市巴州区。 委托诉讼代理人：林慕清，福建闽台律师事务所律师。 原告上海宝冶集团有限公司（以下简称宝冶公司）与被告郑永平劳动争议一案，本院于2019年1月23日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告宝冶公司的委托诉讼代理人余秋妹，被告郑永平及其委托诉讼代理人林慕清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 诉讼请求 宝冶公司的诉讼请求：1.确认宝冶公司、郑永平之间不存在劳动关系；2.判令宝冶公司无需向郑永平支付停工留薪期工资42968元、一次性伤残就业补助金21442.08元，合计64410.08元。 案件事实 一、劳动者工作岗位：木工。 二、签订书面劳动合同时间：未签订。 三、办理社会保险情况：未办理。 四、发生工伤时间：2017年12月23日。 五、工伤认定情况：2018年3月12日，厦门市人力资源和社会保障局作出《厦门市职工工伤认定书》（编号：2018030118），认定：“宝冶公司木工（员工）郑永平于2017年12月23日08时30分左右，在厦门西海湾邮轮城1#、2#、3#、4#地块主体工程项目工地上班，在1#地块1-4区地下室站在钢管内架上拆除模板时，脚踩滑，从钢管内架上摔落至地面受伤。后送往厦门市中医院就诊，经初步诊断为：1.鼻骨骨折；2.鼻中隔骨折；3.鼻腔粘连；4.歪鼻畸形。根据国务院《工伤保险条例》第十四条第（一）项规定，予确认为工伤”。 六、住院起止时间：郑永平于2018年1月3日至2018年1月11日期间在厦门市中医院住院治疗。 七、伤残等级鉴定时间：2018年7月17日；鉴定结论：拾级。 八、申请仲裁时间：2018年11月23日。 九、仲裁请求：1.确认郑永平、宝冶公司的劳动关系自2018年11月23日起解除；2.宝冶公司支付郑永平一次性伤残补助金70000元、一次性工伤医疗补助金21442.08元、一次性伤残就业补助金21442.08元、停工留薪期工资60000元、住院期间护理费800元、住院期间伙食补助费800元。 十、仲裁结果：厦门市劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月2日作出厦劳仲案[2018]2767号裁决书，裁决：1.确认郑永平、宝冶公司的劳动关系自2018年11月23日起解除；2.宝冶公司应支付郑永平2017年12月23日至2018年7月16日停工留薪期工资42968元、一次性伤残就业补助金21442.08元；3.驳回郑永平的其他仲裁请求。 十一、其他无争议的事实：1.郑永平曾向厦门市人力资源和社会保障局申请建筑行业紧急临时用工按参保处理，相关《建筑行业紧急临时用工按参保处理核准表》载明郑永平进入工地日期为2017年12月22日、受伤时间为2017年12月23日等，宝冶公司亦配合对该表予以盖章确认；2018年10月12日，厦门市人力资源和社会保障局同意郑永平前述2017年12月23日的工伤按参保职工处理。 2.本案仲裁庭审时，郑永平、宝冶公司均确认郑永平于2017年12月22日入职宝冶公司，工资按天计算、每天240元。另外，宝冶公司还表示同意双方劳动关系解除，但认为应以劳动能力鉴定作出之日即2018年7月17日起解除；认为郑永平主张停工留薪期工资的金额过高，应按2017年度厦门市社平工资6288元计算。 争点分析 一、宝冶公司与郑永平之间是否存在劳动关系。 宝冶公司主张，劳动关系的确立应综合考量建立劳动关系的合意对象、劳动者工作是否实际受用人单位监督、用人单位是否向劳动者支付劳动报酬等因素确定，本案郑永平并未提供任何证据证明其与宝冶公司存在劳动关系，仲裁裁决就直接认定双方存在劳动关系显然是错误的，依据不足。事实上，宝冶公司并不认识郑永平，也未与郑永平签订劳动合同，双方不存在建立劳动关系的合意，郑永平的工资报酬也不是由宝冶公司支付的。而宝冶公司作为湖里区厦门西海湾邮轮城项目的总承包方，只是将项目部分工程（主要是劳务）承包给案外人，郑永平系案外人（包工头）招用的工人。仲裁阶段，宝冶公司的员工系对一些事实与法律关系不够明确，所以也未对双方是否存在劳动关系及停工留薪期等提出异议。 宝冶公司为证明其主张还提交了一份《建筑安装工程施工劳务分包合同》。郑永平质证认为，双方之间存在劳动关系，即郑永平受伤是工伤情形已经过厦门市人力资源和社会保障局认定，宝冶公司在收到工伤认定书后并未提出异议，该份分包合同与工伤认定书内容相驳，对其真实性无法确认。 郑永平主张，本案裁决书裁决适用法律正确，事实认定清楚。 本院认定及理由：本案中，《厦门市职工工伤认定书》（编号：2018030118）中已明确载明郑永平系宝冶公司的员工、宝冶公司系其事故单位，且宝冶公司亦配合郑永平向厦门市人力资源和社会保障局申请其2017年12月23日的工伤按参保职工处理。另外，宝冶公司在本案仲裁时并未否认双方之间存在劳动关系，仅认为双方劳动关系解除时间应为2018年7月17日。因此，现宝冶公司在本案中又以仲裁时出庭员工对相关事实与法律关系不够明确、才未否认双方存在劳动关系等为由，主张双方之间不存在劳动关系、郑永平系受案外人招用等，未对此提交充分证据，本院依法不予采信。综上，根据双方在仲裁时的确认及《厦门市职工工伤认定书》、《建筑行业紧急临时用工按参保处理核准表》上所载内容，本院认定郑永平自2017年12月22日起与宝冶公司建立劳动关系。 二、宝冶公司是否应支付郑永平停工留薪期工资42968元、一次性伤残就业补助金21442.08元。 宝冶公司主张，1.鉴于双方并不存在劳动关系，故本案不能按照工伤保险待遇规定进行理赔，且郑永平在进入宝冶公司项目工地第2天就受伤，其要求宝冶公司支付工伤保险待遇是不公平的。2.退一步说，即便郑永平可以获得工伤待遇，则裁决书确定的停工留薪期计算数额有误，依法应当予以调整。首先，裁决书确定停工留薪期为2017年12月23日至2018年7月16日不符合事实，郑永平提供的《厦门市劳动能力鉴定结论书》并未对停工留薪期进行确定，停工留薪期尚未明确。其次，郑永平的伤情为“鼻骨骨折、鼻中隔骨折”，依据《福建省工伤职工停工留薪期管理办法》附件福建省工伤职工停工留薪期分类目录表规定“鼻部损伤、外鼻挫伤、鼻软组织损伤、鼻骨骨折（开放、闭合）、鼻窦损伤”的停工留薪期为2—4个月，结合郑永平的伤情，可酌情确定停工留薪期为2个月。最后，裁决书确定“郑永平日工资为240元，折算为月工资标准为5220元”，那么其停工留薪期工资仅应为10440元，且实际上因郑永平未提交证据证明其月工资标准，故依据《厦门市劳动和社会保障局关于工伤保险待遇若干问题的处理意见》的规定，其停工留薪期工资应为7545.6元（6288元×60%×2个月）。 郑永平主张，双方在仲裁时已确认郑永平工资为240元/天，且宝冶公司也同意按6288元/月计算停工留薪期工资。《福建省工伤职工停工留薪期管理办法》的分类目录规定鼻部损伤停工留薪期为2-4个月、需整形再延长2-4个月，而根据郑永平的病历材料可知其鼻部严重变形、具备整形条件及必要，故郑永平的停工留薪期根据上述规定最长为8个月；现仲裁认定郑永平停工留薪期为205天，郑永平认为该认定合法有效。 本院认定及理由：如前认定，郑永平、宝冶公司自2017年12月22日起建立劳动关系，而《厦门市职工工伤认定书》（编号：2018030118）已认定郑永平2017年12月23日的受伤为工伤，故宝冶公司依法应支付郑永平应享受的各项工伤保险待遇：1.停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。（1）关于工资标准。双方在仲裁时已确认郑永平的工资按天计算、每天240元，现双方对该数额亦未提交反驳证据，故郑永平的月工资标准应按5220元据实计算。（2）关于停工留薪期间。《厦门市实施规定》第十四条第一款规定，工伤职工停工留薪期一般不超过12个月。工伤职工康复治疗的时间计入工伤职工的停工留薪期。用人单位与工伤职工因停工留薪期发生争议的，可以向市劳动能力鉴定委员会申请确认停工留薪期。同时，参照《厦门市劳动和社会保障局关于工伤保险待遇若干问题的处理意见》（厦劳社[2007]50号）第一条、第二条的规定，工伤职工的停工留薪期未超过12个月的，从职工受伤之日起计算至劳动能力鉴定结论作出之日止。本案中，郑永平于2017年12月23日发生工伤、2018年7月17日厦门市劳动能力鉴定委员会鉴定其伤残十级，且其伤情为“鼻骨骨折、鼻中隔骨折、鼻腔粘连、歪鼻畸形”，故现厦劳仲案[2018]2767号裁决书认定郑永平的停工留薪期间为2017年12月23日至2018年7月16日，符合法律规定，而宝冶公司对此亦未向厦门市劳动能力鉴定委员会申请确认停工留薪期或提交充分反驳证据，故本院予以确认。综上，宝冶公司依法应支付郑永平停工留薪期工资35160元（5220元/月÷21.75天×5天+5220元/月×6个月+5220元/月÷21.75天×11天）。2.一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《福建省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十七条规定，五级至十级工伤职工的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算，其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，一次性工伤医疗补助金为：……十级，每满一年发给0.1个月，不满一年的按一年计算，十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付；一次性伤残就业补助金为：……十级，每满一年发给0.1个月，不满一年的按一年计算，十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。本案中，郑永平工伤伤残十级，现其在劳动仲裁阶段要求确认与宝冶公司的劳动关系自2018年11月23日起解除，并据此主张宝冶公司支付一次性伤残就业补助金，符合法律规定，本院依法予以支持。因此，参照2017年厦门市职工月平均工资6288元及2017年厦门市全市男性人口平均预期寿命78.03岁的实际情况，现郑永平主张宝冶公司支付其一次性伤残就业补助金21442.08元，未超过法定标准，本院依法予以支持。 裁判结果 本院认为，如前认定，宝冶公司、郑永平自2017年12月22日起建立劳动关系，且双方劳动关系自2018年12月23日起解除，故宝冶公司要求确认双方之间不存在劳动关系，缺乏依据，本院依法不予支持。同时，因郑永平系因工伤遭受人身损害，且工伤十级，故宝冶公司依法应支付其停工留薪期工资35160元、一次性伤残就业补助金21442.08元；宝冶公司主张无需支付郑永平停工留薪期工资42968元、一次性伤残就业补助金21442.08元，本院予以部分支持。据此，依照《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《福建省实施办法》第二十七条，《厦门市实施规定》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、确认原告上海宝冶集团有限公司、被告郑永平之间的劳动关系自2018年11月23日起解除。 二、原告上海宝冶集团有限公司应于本判决生效之日起十日内，支付被告郑永平停工留薪期工资35160元、一次性伤残就业补助金21442.08元。 三、驳回原告上海宝冶集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由原告上海宝冶集团有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 田炜 二〇一九年五月六日 代书记员 陈静 附页： 本案适用的法律条文： 《工伤保险条例》 第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。 中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《福建省实施＜工伤保险条例＞办法》 第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算： （一）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。 （二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。 《厦门市实施＜工伤保险条例＞规定》 第十四条工伤职工停工留薪期一般不超过12个月。工伤职工康复治疗的时间计入工伤职工的停工留薪期。用人单位与工伤职工因停工留薪期发生争议的，可以向市劳动能力鉴定委员会申请确认停工留薪期。 因医疗（包括康复治疗）等原因，停工留薪期需要延长的，由用人单位或者工伤职工提前30日向市劳动能力鉴定委员会申请确认，但延长不得超过12个月。 停工留薪期满后仍需继续治疗的，由市劳动能力鉴定委员会确认。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 本案执行申请提示: 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。