山东省费县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1325民初1634号原告：山东圣安交通设施有限公司，住所地费县费城街道办事处义和社区东。法定代表人：王光全，总经理。委托诉讼代理人:李广波，山东信誉永恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：王丽，山东信誉永恒律师事务所律师。被告：山东冠县北方管业有限公司，住所地山东省冠县梁堂乡北寺地村。法定代表人：刘涛，董事长。委托诉讼代理人：王凤展。委托诉讼代理人：李月川，山东兴鲁律师事务所律师。原告山东圣安交通设施有限公司（以下简称：圣安交通）与被告山东冠县北方管业有限公司（以下简称：北方管业）买卖合同纠纷一案，本院于2019年3月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李广波与王丽、被告委托诉讼代理人王凤展与李月川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告圣安交通向本院提出诉讼请求：1、依法确认原告与被告于2019年2月20日签订的《工业品买卖合同》解除；2、依法判令被告向原告支付定金罚金126870元；3、由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2019年2月20日，原被告签订《工业品买卖合同》一份，约定原告购买被告交通设施器材一宗，购买货物总价款818833元。因原告购货系用于施工，工程业主要求原告2019年2月28日前施工完毕，故原告在与被告签订合同时特别强调按时到货，否则影响原告工期，并在合同中约定“于2019年2月22日开始交货，2019年2月26日之前全部发完”。合同同时约定，原告交纳16.4万元的定金。2019年2月22日，被告未发货。2019年2月23日，经原告催促，被告仍未发货。2019年2月24日，被告仍未发货，经原告联系，被告明确承认没有货，不能按时供货，想办法在其他地方调一部分货。2019年2月25日，被告发来价值184495元的货物，至2019年2月26日，被告未再发货，无奈原告又与其他供应商签订合同购货。被告发来价值184495元的货物后，原告支付了147596元的货款，剩余36899元的货款用原告先期支付的定金冲抵。故被告处尚有原告定金本金127101元。自2019年2月26日起，原告每天都在催促被告将剩余的定金本金退还，直至2019年3月11日，被告才将定金本金退还。原告认为，被告明显的违约行为，给原告造成工期损失及材料价格变动损失，原告交纳定金具有担保履行性质，被告未完全按照约定履行，应当承担相应的定金罚则，诉请如上。被告北方管业辩称，1.涉案定金合同是实践性合同，该合同成立没有生效；原告向被告支付的涉案16.4万元是预付货款。2、被答辩人与答辩人供货后，没有再进行交易，双方事实上已经协议终止合同。3.被答辩人要求答辩人退还预付款，答辩人将预付款退还，双方合同履行完毕，双方对此无任何异议。被答辩人再次提起诉讼，显然行为前后不一致。4.不能够按照合同约定履行的原因是不可抗力所致，不适用定金罚则。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。基于以上理由，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：合同的签订。2019年2月20日，被告（合同甲方）与原告（合同乙方）签订《工业品买卖合同》。该合同约定由被告向原告供货，主要内容约定：第一条标的物，价值818833元；第七条结算方式、时间，预付16.4万定金，货到当天付该车次货款80%，剩余货款可用定金按比例冲抵货款，定金需在2019年2月21日12点前到账合同生效，货物于2019年2月22日开始交货，2019年2月26日之前全部发完；（等）。定金的支付。原告提供的跨行转账回单显示：交易日期为2019年2月21日10点38分，付款账号为9160********，账户名称为山东圣安交通设施有限公司即原告，金额为164000。备注为立柱款。收款方为涉案合同约定的被告账户。合同的履行。涉案合同签订后，经原告催要，被告于2019年2月25日向原告供应价值为184495元的货物，原告向被告支付了184495元货款的80%即147596元；剩余货物被告没有供应，经原告催促，被告工作人员确认已经不能于合同约定的期限届满前供应。庭审中，当事人对于涉案合同已经实际解除没有异议。本院认为，本案系由买卖合同的履行问题引发的纠纷，案由应为买卖合同纠纷。本院对原告的诉讼请求依法认定如下：一、本院确认涉案《工业品买卖合同》已经解除。当事人一致同意涉案合同已经实际解除，对此本院予以确认。需要明确的是解除合同的原因。原告提交了2019年2月24日原告副总张冉与被告采购部部长刘虎通话录音；在通话中刘虎称：“你现在呢，现在啥呢，我们现在没料，不是说怎么，没有料。”张冉：“那这样的话，26号之前供货完毕，就没办法供了，是吧？”刘虎：“对对对对对”。上述对话显示出被告由于缺乏工业材料导致涉案合同无法完全履行。二、被告应当对其行为承担定金罚则义务。（一）原告向被告支付的164000元为定金，但本院仅支持涉案定金数额为163766.6元。原告主张向被告账户汇入的164000元为定金，被告主张为预付款，由此形成争议。本院认为，原告向被告支付的164000元为定金，理由如下：1.当事人签订的《工业品买卖合同》第七条明确约定有“预付16.4万元定金”内容；2.原告在被告没有交货的情况下向被告的账户中汇入164000元；3.原告在收到被告发出184495元的货物后向被告的账户另行汇款147596元，此笔货款为该笔应付货款的80%，与预先给付20%的定金规则相符。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第一百二十一条规定，“当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持。”涉案主合同标的额为818833元，定金的数额不应超过主合同标的额的20%即为163766.6元，原告支付的定金164000元超过该上限，因此本院认定超过的部分不予支持，支持涉案定金数额为163766.6元。原告在诉讼请求中亦对此认可。（二）被告的行为不存在可以免除定金罚则义务的情形。被告主张因不可抗力致使合同无法履行，其理由为：被告具有环保资格，被告具有供应涉案货物的能力；被告企业所在地为26+2城市，出于环保的原因，合同签订后由于政府通知轮流停产导致合同无法全部履行。被告提交了冠县环境保护局于2019年2月18日作出的《冠县环境保护局关于启动重污染天气橙色预警的通知》以及该局于2019年2月25日作出的《冠县环境保护局关于重污染天气橙色预警期间工业企业生产线轮换的通知》、生产能力证明等证据，以证明其主张。对此，原告提交了2019年2月18日《冠县重污染天气应急指挥部办公室文件》，以证明当事人在2019年2月20日签约时被告应当预见到政府限产的可能，因此被告对合同不能履行负过错。本院认为，被告提交的证据不但不能证明其免责的主张，反而能证明其在签订合同前已经知晓政府通知内容，因此应谨慎签署合同，以免给当事人带来损失。本案的合同期为2019年2月22日至2月26日、合同标的额较大，说明涉案合同工期紧、任务重，从当事人来往交流的微信函件中也能说明被告知晓原告订购此批货物的紧迫性；在此情形下，被告仍然签约，并且在具有足够生产能力的情形下没有备足材料与优先安排供应货物，导致履行中途因为原材料缺乏等原因不能够完全履行合同，被告对此应负过错责任。对于定金罚则的免除情形，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第一百二十二条规定，“因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。因合同关系以外第三人的过错，致使主合同不能履行的，适用定金罚则。受定金处罚的一方当事人，可以依法向第三人追偿。”，本案的主合同不能履行的原因不属于上述不可抗力与意外事件情形，因此被告不能据此享有免除定金罚则的义务。（三）被告在涉案合同履行过程中属于当事人一方不完全履行合同的情形，应支付原告定金罚金126870元。涉案主合同履行过程中，被告履行了一部分义务，剩余部分未再履行。对此，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第一百二十条规定，“因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。”，被告的行为符合“当事人一方不完全履行合同的”情形，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，对被告适用定金罚则。本案中，主合同的总标的为818833元，被告已经履行184495元；未履行634338元，占总标的的77.47%，被告应当承担定金77.47%的定金罚金；本院认定并支持涉案定金为163766.6元，被告应承担定金163766.6元的77.47%的定金罚金即126870元。《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定，“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”被告已经于诉讼前将涉案的定金本金部分退还给原告，原告对于收到定金本金没有异议，对此事实本院予以确认。综上所述，对于原告山东圣安交通设施有限公司的主张，其经本院认定的部分，本院予以支持；未经本院认定的部分，不予以支持。被告的答辩不能成立。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十五条、第一百六十一条，参照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第一百二十条、第一百二十一条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条的规定，判决如下：一、确认原告山东圣安交通设施有限公司与被告山东冠县北方管业有限公司于2019年2月20日签订的《工业品买卖合用》已经解除。二、被告山东冠县北方管业有限公司向原告山东圣安交通设施有限公司支付定金罚金126870元。限于本判决生效之日起十日内履行完毕。三、驳回原告山东圣安交通设施有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2830元，减半收取1415元，申请费1170元，由被告山东冠县北方管业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审判员  王善伟二〇一九年五月二十一日书记员  商 伟