浙江省绍兴市上虞区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0604刑初204号 公诉机关绍兴市上虞区人民检察院。 被告人周光华，男，1968年12月6日出生于浙江省绍兴市上虞区，汉族，文盲，农民，住浙江省绍兴市上虞区。因犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪、非法持有枪支弹药罪、寻衅滋事罪于2010年1月14日被本院判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元，2015年7月28日刑满释放。因本案于2018年5月17日被刑事拘留，同年6月23日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。 辩护人金国烽，浙江左右律师事务所律师。 被告人任永江，绰号“大江”，男，1979年11月9日出生于浙江省绍兴市上虞区，汉族，初中文化，农民，住浙江省嘉兴市秀洲区。因吸毒于2011年3月6日被原上虞市公安局决定行政拘留十二日，并责令社区戒毒三年；因吸毒于2012年4月14日被原上虞市公安局决定行政拘留十五日，并强制隔离戒毒二年；因犯盗窃罪于2012年9月17日被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元。因本案于2018年5月17日被刑事拘留，同年6月23日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。 辩护人严扬权，绍兴市上虞区法律援助中心指派律师。 被告人夏文生，男，1969年3月13日出生于浙江省绍兴市上虞区，汉族，初中文化，农民，住浙江省绍兴市上虞区。因犯参加黑社会性质组织罪、非法拘禁罪于2011年8月16日被本院判处有期徒刑一年三个月，2011年11月8日刑满释放。因本案于2018年5月17日被刑事拘留，同年6月23日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。 辩护人陈生洁，绍兴市上虞区法律援助中心指派律师。 绍兴市上虞区人民检察院以绍虞检刑诉〔2019〕168号起诉书指控被告人周光华犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人任永江犯贩卖毒品罪，被告人夏文生犯容留他人吸毒罪、盗窃罪，于2019年3月11日向本院提起公诉。本院即日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴市上虞区人民检察院指派检察员丁银萍出庭支持公诉，被告人周光华及其辩护人金国烽，被告人任永江及其辩护人严扬权，被告人夏文生及其辩护人陈生洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 绍兴市上虞区人民检察院指控： （一）贩卖毒品 1、2018年3月31日，被告人任永江伙同宋某（另案处理），将两包毒品甲基苯丙胺（冰毒）卖给吸毒人员孟某，被告人任永江从中获利人民币500元。 2-4、2018年2月6日、3月5日、4月11日，被告人周光华以人民币500-600元不等的价格，分三次将毒品甲基苯丙胺卖给吸毒人员任永江。 2018年5月18日，公安机关从被告人周光华随身携带物品中扣押毒品甲基苯丙胺0.29克。 （二）容留他人吸毒 1-5、2016年6月至11月期间，被告人夏文生在绍兴市上虞某惠镇悠游仙境苗圃的一个集装箱内，五次容留任永江吸食毒品甲基苯丙胺。 6-7、2018年4月底至5月上旬期间，被告人周光华在自己位于绍兴市上虞区的家中，二次容留任永江等人吸食毒品甲基苯丙胺。 8、2018年5月4日左右的一天，被告人周光华在自己位于绍兴市上虞区的家中，容留夏文生吸食毒品甲基苯丙胺。 （三）盗窃 1、2017年11月30日凌晨，被告人夏文生伙同王某2（已判决）在丰惠东关村曹家一块田地里盗窃罗某所种苗木40株左右，经认定，被盗苗木价值人民币995元。 2、2017年12月12日凌晨，被告人夏文生伙同王某2在丰惠东光村一块田地里盗窃罗某所种苗木30株左右，经认定，被盗苗木价值人民币300元。 3、2018年3月30日20时许，被告人夏文生伙同王某2在丰惠镇西南门村沙滩桥附近的一块空地上盗窃葛某所放养山羊1只，经认定，被盗山羊价值人民币1500元。 为证明上述指控，公诉机关向本院提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人周光华、任永江违反国家毒品管理法规，贩卖毒品，其中被告人周光华情节严重；被告人周光华、夏文生二年内多次容留他人吸食毒品；被告人夏文生伙同他人，多次盗窃他人财物；上述犯罪事实清楚、证据确实、充分，对被告人周光华应当以贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪追究其刑事责任，对被告人任永江应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，对被告人夏文生应当以容留他人吸毒罪、盗窃罪追究其刑事责任。被告人周光华、夏文生在前罪有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。故提请本院对三被告人依法判处，并建议对被告人任永江判处一年六个月以下有期徒刑，并处罚金。 被告人周光华对起诉书指控的容留他人吸毒事实及罪名无异议，当庭表示自愿认罪；但对指控其贩卖毒品作无罪辩解，认为其未贩卖过毒品，2018年2月6日的微信转款系其向任永江借款600元用于游戏充值，2018年3月5日的微信转款系任永江归还其借款500元，2018年4月11日的微信转款系其向任永江借款600元。其辩护人的辩护意见为：对指控被告人周光华构成容留他人吸毒罪及相关事实无异议，认为被告人周光华犯罪情节较轻，刚达构罪标准，且能自愿认罪，恳请法庭对其从轻处罚。对指控其构成贩卖毒品罪，认为事实不清，证据不足。首先，被告人周光华与任永江没有毒品交易的共同意思表示，侦查机关提供的微信检查笔录也只有其中1次任永江讲到“你这里弄一个”，但周光华也没有回应他。其次，周光华与任永江没有具体毒品交付行为，毒品是否实际交付缺乏证据印证，且3次微信转账也并不是毒资。周光华与任永江双方曾有经济往来，且微信转账也比较频繁，单凭3次微信转账记录不能得出双方有毒品交易。 被告人任永江对起诉书指控的事实及罪名均无异议，并表示自愿认罪。其辩护人的辩护意见为：被告人任永江应认定为自首，公安机关提供的归案经过可以看出，任永江系因形迹可疑被公安机关口头传唤，任永江在第二次询问笔录中即主动交代了其贩卖毒品的经过，故其主动供述了公安机关尚未掌握的犯罪行为。同时，被告人任永江认罪态度好，主观恶性小，恳请法庭对其从轻处罚，建议判处一年以下有期徒刑。 被告人夏文生对起诉书指控的事实及罪名均无异议，并表示自愿认罪。其辩护人的辩护意见为：被告人夏文生归案后如实供述其犯罪事实，认罪态度较好，容留他人吸毒次数少、主观恶性小，盗窃金额小且未实际取得财物，故恳请法庭对其从轻处罚。 经审理查明： 贩卖毒品 1、2018年3月31日，被告人任永江伙同宋某（另案处理），将两小包毒品甲基苯丙胺（冰毒）卖给吸毒人员孟某，被告人任永江从中获利人民币500元。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：证人宋某、孟某证言，辨认笔录，检查笔录，提取笔录，微信聊天记录及转账记录，抓获经过。被告人任永江对上述事实供认不讳，其供述与上述证据能相互印证。 关于被告人任永江的辩护人提出任永江具有自首情节的辩护意见。经查，公安机关出具的“抓获经过”已明确载明，公安机关系通过线索发现任永江有贩毒嫌疑，并于2018年5月15日24时许，将其抓获归案，故被告人任永江不符合自首要件。不采纳辩护人的上述辩护意见。 2、2018年2月6日，被告人周光华以人民币600元的价格，将一小包毒品甲基苯丙胺卖给吸毒人员任永江。 2018年5月18日，公安机关从被告人周光华随身携带物品中扣押毒品甲基苯丙胺0.29克。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： 被告人任永江供述，证实2018年2月6日，其想买点冰毒吃吃，其打其他卖冰毒的人电话，要么关机要么停机。其就发给周光华，弄个1克，并转了600元给他。周光华让其上来好了，并收了600元。后来，其去了周光华家里拿了一小包冰毒就走了。2018年3月5日那次，其先跟周光华说好弄点冰毒吃吃，后来傍晚6点，其发微信问他丰惠等还是到他家里。周光华说上来好了，意思就是让其去他家。然后其去周光华家里，吸了点冰毒。晚上9点样子，其问他有没有冰毒，有的话卖点给其，周光华就装了一小袋冰毒给其，其在微信上转了周光华600元。2018年4月11日那次，其下午电话联系周光华，问他买点冰毒吃吃，周光华说有的。然后其问了周光华价格后通过微信转了他500元。之后其去了周光华家里，当时王某1还有一个不认识的人在周光华家里，周光华在一个指甲大小的塑料袋里装了点冰毒给其，分量1克不到。后来其要走了，周光华给了其现金让其帮忙存银行，说他打游戏用。之后其就离开并帮周光华存了钱。 辨认笔录，任永江、周光华均相互指认出了对方。 检查笔录及照片，证实公安机关对被告人任永江的手机进行检查，发现任永江分别于2018年3月5日、4月11日转账给周华光600元、500元，并拍照固定。公安机关对被告人周光华的手机进行检查，发现周光华与任永江在2018年2月6日、3月5日、4月11日有微信聊天记录以及分别有600元、600元、500元的微信转账记录，并拍照固定。 扣押笔录、扣押决定书及清单，称量、检材提取笔录及照片，物证检验报告，证实公安机关从被告人周光华的随身物品中发现疑似冰毒一包，经称量为0.29克，经鉴定，该物检测出甲基苯丙胺成分。 上述证据能相互印证部分，本院依法予以确认。 关于被告人周光华的无罪辩解及其辩护人提出周光华贩卖毒品事实不清，证据不足的辩护意见。经查，公安机关对被告人周光华的手机进行检查，发现2018年2月6日，被告人周光华与任永江之间的微信聊天内容中，任永江讲到“华哥，另外我打打电话关机要么停机，要么你这弄个一个，要么我现在上来。”，同时间，周光华微信收取了任永江的转账600元。该聊天内容、转账记录与被告人任永江的供述均能相互印证，可以证实2018年2月6日，被告人周光华以600元价格将毒品贩卖给任永江的事实。不采纳被告人及辩护人对该部分事实的辩解及辩护意见。关于公诉机关指控的第3-4节事实，根据在卷证据显示，仅有任永江的供述及微信转账记录，款项性质不明，亦无其他证据相佐证，且被告人周光华对该事实不予认可，故无法形成完整的证据链，本院不予认定。公诉机关指控被告人周光华贩卖毒品构成情节严重不当，本院予以纠正。采纳周光华辩护人提出的相关辩护意见。 容留他人吸毒 经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：被告人任永江供述，证人王某1证言，辨认笔录。被告人周光华、夏文生对上述事实均无异议，其供述与上述证据能相互印证。 三、盗窃 经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：同案犯王某2供述，被害人葛某、罗某陈述，辨认笔录，价格认定结论书，同案犯刑事判决书。被告人夏文生对上述事实均无异议，其供述与上述证据能相互印证。 另查明，公安机关从被告人周光华处扣押监控硬盘录像机1只、猎枪子弹30发、冰壶5只、金色苹果6手机1部；从被告人任永江处扣押OPPO手机1部；从被告人夏文生处扣押金色华为荣耀手机1部。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：搜查笔录，扣押笔录、扣押决定书及清单。被告人周光华、任永江、夏文生对上述事实均无异议。 收集在案，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的证据还有：前科刑事判决书，罪犯档案资料、刑满释放证明书，行政处罚决定书，强制隔离戒毒决定书、社区戒毒决定书，同步录音录像，抓获经过，三被告人的户籍证明或人口信息。 本院认为，被告人周光华、任永江违反国家毒品管理制度，向他人贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人周光华、夏文生违反国家毒品管理制度，多次容留他人吸食毒品，其行为均已构成容留他人吸毒罪。被告人夏文生伙同他人，以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人周光华、夏文生一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人周光华、夏文生在前罪有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应依法对周光华从重处罚，对夏文生容留他人吸毒部分从重处罚。被告人任永江有前科劣迹，可酌情从重处罚。被告人夏文生有前科，可对其盗窃部分酌情从重处罚。被告人周光华对其容留他人吸毒部分当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人任永江、夏文生自愿认罪，认罪态度较好，均可酌情从轻处罚。采纳各辩护人提出的上述要求对各被告人从轻处罚的辩护意见。其余辩护意见与事实及法律不符，不予采纳。公诉机关对被告人任永江的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十四条、第三百五十七条、第二百六十四条、第六十九条、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、被告人周光华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币六千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币九千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一八年五月十七日起至二〇二〇年五月十六日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）； 二、被告人任永江犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一八年五月十七日起至二〇一九年七月十六日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）； 三、被告人夏文生犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一八年五月十七日起至二〇一九年七月十六日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）； 四、供犯罪所用的手机三部（现扣押于绍兴市公安局上虞区分局），予以没收；其余扣押物品由扣押机关依法处理。违禁品甲基苯丙胺0.29克，予以没收。被告人任永江的违法所得人民币五百元，予以追缴，上缴国库。 五、责令被告人夏文生与同案犯王柏强共同退赔被害人罗某人民币一千二百九十五元、被害人葛某人民币一千五百元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  任飞飞 人民陪审员  李越虎 人民陪审员  阮双龙 二〇一九年五月二十三日 书 记 员  施钢琴 附：相关法律条文及司法解释 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 ?第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 ?二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第十二条容留他人吸食、注射毒品，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百五十四条的规定，以容留他人吸毒罪定罪处罚： （一）一次容留多人吸食、注射毒品的； （二）二年内多次容留他人吸食、注射毒品的； （三）二年内曾因容留他人吸食、注射毒品受过行政处罚 （四）容留未成年人吸食、注射毒品的； （五）以牟利为目的容留他人吸食、注射毒品的； （六）容留他人吸食、注射毒品造成严重后果的； （七）其他应当追究刑事责任的情形。 向他人贩卖毒品后又容留其吸食、注射毒品，或者容留他人吸食、注射毒品并向其贩卖毒品，符合前款规定的容留他人吸毒罪的定罪条件的，以贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪数罪并罚。 容留近亲属吸食、注射毒品，情节显著轻微危害不大的，不作为犯罪处理；需要追究刑事责任的，可以酌情从宽处罚。