广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0305民初7305、7306号原告：颜小东，男,汉族，身份证住址杭州市富阳区。委托诉讼代理人：徐宇，上海市锦天城（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：粟丽，上海市锦天城（深圳）律师事务所律师。被告：深圳市飘飘宝贝有限公司，住所地深圳市南山区粤海街道大冲社区大冲商务中心(**)****楼17D，统一社会信用代码91440300306281562Q。法定代表人：刘新科。委托诉讼代理人：候玉洁，北京大成（深圳）律师事务所律师。原告颜小东与被告深圳市飘飘宝贝有限公司劳动合同纠纷二案，本院于2019年3月21日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人徐宇，被告委托诉讼代理人候玉洁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况一、入职时间：2016年4月6日。二、工作岗位：COO产品总监。三、劳动合同签订情况：双方有签订自2016年4月6日起的无固定期限劳动合同。四、离职时间：2018年10月30日。五、关于双方2016年4月签订的劳动合同是否有效，是否应当恢复劳动关系、继续履行劳动合同的问题：原告主张，被告于2018年10月30日下午向原告发出《关于解除劳动合同关系的通知》，违法解除了与原告的劳动合同。该通知书中列明的理由并非事实，该通知中提到的规章制度原告并不清楚，且被告也未按照法律规定，向相关工会事先通知，故原告应支付被告违法解除劳动合同通知书。被告主张，原告隐瞒其持有北京翱翔科技有限公司（以下简称为翱翔公司）的36%股权、以欺诈的手段使公司在违背真实意思的情况下与其签订劳动合同并获得高级管理人员的岗位，属于劳动合同法第二十六条第一款第（一）项规定的情形，故该劳动合同无效；原告还存在多项劳动合同法第三十九条第（二）、（三）项规定的情形，同时也违反了公司法关于高级管理人员的相关规定。被告根据劳动合同法第三十九条第一款第（五）项规定依法解除劳动合同并无不当，劳动合同已无法继续履行。被告提交了股权转让及代持股协议、2018年4月19日签署的股权转让及代持股协议、回顾、2018年10月29日原告手写笔录文件、2018年10月30日录音及录音摘要、员工关于颜小东透露股权的回顾、员工手册用以证明原告存在严重违反公司规章制度的行为；被告提交了公证书用以证明原告存在失职行为；被告提交了翱翔公司的增资合同书、8762号公证书、8763号公证书、颜小东的简历、股权转入及代持股协议、2018年4月19日签署的股权转让及代持股协议、公司股东会决议用以证明原告存在欺诈行为与被告签订劳动合同，故被告向原告发出解除劳动合同通知。原告确认其于2015年7月21日正式开始成为翱翔公司的股东，持有36%的股份，任职产品总监，但主张2016年3月份翱翔公司已经停止运营，只是未办理工商注销登记。根据以上证据查明：被告的营业期限自2014年7月7日起至2024年7月7日止，经营范围为：电子商务；计算机软件开发、手机软件开发；国内贸易；进口贸易；进出口业务。翱翔公司系依法于2015年2月25日注册成立的有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人张晓熙，营业期限自2015年2月25日起至2035年2月24日止，经营范围包括有计算机系统服务；基础软件服务；软件开发等，原告为该公司自然人股东并任职监事。2018年10月30日下午被告向原告发出《关于解除劳动合同关系的通知》内容如下：“颜小东：你存在严重失职的行为，给我司造成重大损害。你在与我司签订劳动合同时隐瞒了你同时在其他公司持股、经营和任职的情况，使我司在违背真实意思的情况下与你订立劳动合同。根据法律规定，我司与你签订的劳动合同是无效的，并且我司有权解除劳动合同，现我司根据上述法律规定正式通知你，于2018年10月31日起解除劳动合同，不必到我司上班。”。原、被告之间签订的劳动合同第九条“合同解除和终止”第（五）项内容为：“乙方（原告）有下列情形之一的，甲方（被告）可以解除劳动合同”第3点记录内容如下：乙方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使甲方在违背真实意思的情况下订立或者变更本合同，致使劳动合同无效的。本院认为，根据本院上述查明的事实，原告在入职被告处时持有翱翔公司股份并有在翱翔公司担任职务事实清楚。虽然原告主张被告没有相关规定以及约定其不可以在其他公司担任股东及监事，但因翱翔公司的经营范围与被告的经营范围存在有部分相同，有一定竞争关系，出于诚实信用的原则，原告应在入职时如实陈述其在翱翔公司的任职情况。原告所提供证据不足以证明其入职被告处时有告知其本人为翱翔公司股东并有担任职务，应承担举证不能的不利后果。原告在入职被告时存在欺瞒行为。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条规定，本院对被告提出双方于2016年4月份签订的劳动合同无效的主张予以支持。同时，根据本院查明双方在劳动合同第九条中的约定内容，被告解除与原告的劳动合同符合双方约定，合法有效。原告要求确认2018年10月20日作出的《解除劳动合同通知书》违法，恢复双方劳动关系、继续履行劳动合同无事实和法律依据，本院不予支持。六、关于工资的问题：原告要求被告支付自劳动关系违法解除之日（2018年10月30日）至劳动关系恢复期间的工资的诉讼请求，因本院已依法认定被告解除原告的劳动合同符合法律规定，原、被告之间的劳动合同自2018年10月30日起解除，故原告要求被告支付上述期间的工资，无事实及法律依据，本院不予支持，予以驳回。七、关于2016-2018年未休年休假工资的问题：被告确认2018年度未安排原告休年休假，同时被告亦未提交证据证明是否有安排原告2016年、2017年度休年休假，应承担举证不能责任，故本院采信原告提出其未休年休假的主张。根据原告提交的社保缴纳明细，原告2015年10月前社保缴纳存在中断，2015年10月起社保连续缴纳，故原告应自2016年10月起享受年休假，应享受年休假为合计为11天（2016年享受年休假2天，2017年享受年休假5天、2018年享受年休假4天）。深圳市南山区劳动人事争议仲裁委员会确认原告每月实发工资为36235.83元，被告未提出异议，根据《职工带薪年休假条例》第十条、第十一条、第十二条规定，被告应支付原告未休年休假工资为36653元（36235.83元÷21.75天×11天×200%）。九、关于律师费问题：根据原告提交律师费票据查明，原告因本案支付律师费5000元。依照《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条规定，结合原告胜诉比例，被告应支付原告律师费793元[36653元÷（181179.15元+49980.455元）×5000元]。十、原告仲裁请求：1、恢复原告与被告的劳动关系，继续履行双方于2016年4月份签署的无固定劳动期限合同；2、被告支付原告自劳动关系违法解除之日（2018年10月30日）至2018年11月23日期间的工资共30666元；3、被告支付原告2016年、2017年及2018年的应休未休年休假共15天的工资63300元；4、被告支付原告律师费5000元。被告的仲裁请求：1、原告与被告于2016年4月份签订的《劳动合同》无效，并向被告返还其所获得的所有劳动报酬；2、原告支付被告其失职造成的损失合计为30508元（原告持有翱翔公司的36%股权并任职监事且未离职，是该公司的第二大股东）。十一、仲裁结果：深南劳人仲案[2018]5421号案件仲裁裁决如下：1、深圳市飘飘宝贝有限公司支付颜小东在职期间的未休年休假工资23324元；2、深圳市飘飘宝贝有限公司支付颜小东律师费665元；3、驳回颜小东的其它仲裁请求。深南劳人仲案[2019]157号案件仲裁裁决如下：1、深圳市飘飘宝贝有限公司与申请人于2016年4月份签订的劳动合同无效；2、驳回深圳市飘飘宝贝有限公司的其他仲裁请求。十二、7305号案件原告的诉讼请求：1、确认被告于2018年10月30日作出的《解除劳动合同通知书》违法，恢复双方的劳动关系，继续履行双方于2016年4月份签署的无固定劳动期限合同；2、被告支付原告自劳动关系违法解除之日（2018年10月30日）至劳动关系恢复之日止期间的工资，工资按照每月税后（实发工资）36235.83元、税前46329.76元/月，暂计至起诉之日共181179.15元；3、被告支付原告2016年、2017年及2018年的应休未休年休假共15天的工资49980.455元；4、被告支付原告律师费5000元。7306号案件原告的诉讼请求：1、原告与被告存在合法有效的无固定期限劳动合同；2、被告支付原告因劳动仲裁支付的律师费5000元。判决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条，《职工带薪年休假条例》第十条、第十一条、第十二条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，对7305号案件判决如下：一、被告深圳市飘飘宝贝有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告颜小东2016-2018年度未休年休假工资差额36653元；二、被告深圳市飘飘宝贝有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告颜小东律师费793元；三、驳回原告颜小东的其他诉讼请求。对7306号案件判决如下：一、原告颜小东与被告深圳市飘飘宝贝有限公司于2016年4月份签订的劳动合同无效；二、驳回原告颜小东的全部诉讼请求。本案受理费5元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  叶冰二〇一九年五月二十九日书记员  张颂