上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2013）虹民四（民）初字第3344号原告胡俊风。委托代理人张向锋，北京汉卓（上海）律师事务所律师。被告上海乐之语通讯设备有限公司。法定代表人费东平。委托代理人杨虹。被告深圳华睿慧杰劳务派遣有限公司。法定代表人董敏利。委托代理人张雷。原告胡俊风与被告上海乐之语通讯设备有限公司、深圳华睿慧杰劳务派遣有限公司劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员范雅萍独任审判，公开开庭进行了审理。原告胡俊风的委托代理人张向锋、被告上海乐之语通讯设备有限公司的委托代理人杨虹以及被告深圳华睿慧杰劳务派遣有限公司的委托代理人张雷均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡俊风诉称：1、原告于2004年9月30日至上海协亨通讯设备有限公司（以下简称协亨公司）从事手机销售工作，嗣后被先后安排与第一和第二被告签订劳动合同，但工作内容、工资发放情况并无变化。现认为2009年12月至2010年4月30日、2010年5月1日起分别与第一、第二被告存在劳动关系。同时，两被告恶意拖欠在职期间的加班工资并且支付的工资低于上海市最低工资标准，原告向第一被告主张无果后，遂提出辞职，两被告应当将原告在协亨公司的工作年限计算在内，支付解除劳动关系的经济补偿金21，397.50元（解除合同前12个月月平均工资2，377.50元×9个月）。2、原告月工资为上海市最低工资另加提成，平时根据排班表工作，每周延时加班8.5小时，法定节假日也不休息，二被告应当按照解除合同前12个月的工资标准，支付自2010年1月1日至2013年6月30日期间的法定节假日加班工资12，818.52元和延时加班工资29，909.88元。3、公司为本月发放上个月的工资，原告2012年6月、8月和9月的工资低于上海市最低工资标准，工资中的补贴部分不应作为工资计算在内，两被告应当按照上海市最低工资标准补足差额。另外，2012年12月曾交付给第一被告服装费300元，该款项应当予以返还。故现起诉来院，要求：1、两被告支付自2010年1月1日至2013年6月30日期间的法定节假日加班工资12，818.52元；2、两被告支付自2010年1月1日至2013年6月30日期间的平时加班工资29，909.88元；3、两被告支付解除劳动合同的经济补偿金21，397.50元；4、两被告支付2012年6月、8月和9月低于最低工资标准的工资差额1，256元；5、第一被告返还工作服押金300元。被告上海乐之语通讯设备有限公司辩称：1、原告自2009年3月1日至2010年4月30日期间系协亨公司员工，协亨公司被本公司收购后，原告遂与第二被告建立劳动关系，并被派遣至第一被告处工作，加班工资和其它工资分别由第一和第二被告支付，原告在协亨公司的工作年限与被告并无关系。同时，原告在提出辞职同时才要求第一被告支付加班工资，对该款尚未审核完毕，原告已经申请仲裁，故被告对此主观上并无恶意，不同意支付解除劳动关系的经济补偿金。2、第一被告所属门店并未安排原告平时加班，不同意支付原告延时加班工资。同意按照仲裁委裁决支付原告自2012年7月1日至2013年6月30日期间的11天法定节假日的加班工资共计2，398元。3、工资为当月发放该月的工资，2012年6月、9月原告分别病假11天和15天，上述二个月确实少支付原告工资292元，2012年8月已经足额支付工资，故同意支付原告2012年6月和9月低于上海市最低工资的差额部分292元。另外，仅收到原告支付的工作服押金100元，同意支付该款。现要求维持仲裁委裁决，由第一被告支付原告自2012年7月1日至2013年6月30日期间的法定节假日加班工资2，398元、2012年6月和9月的工资差额292元并返还押金100元，不同意原告其余的诉讼请求。被告深圳华睿慧杰劳务派遣有限公司辩称：同意第一被告的意见。要求维持仲裁委的裁决。经审理查明：第二被告为劳务派遣机构。原告和第二被告曾签订劳动合同一份，约定：由第二被告派遣原告到用工单位即第一被告处工作，合同期限为2010年5月1日至2012年12月31日，月基本工资为840元。嗣后，原告一直在第一被告处工作，上述合同期限被顺延至2014年12月31日。2013年7月1日原告以“第一被告未签正规的劳动合同，不按国家规定安排劳动时间，未支付节假日加班工资，收取劳动者工作服费，偶尔不按最低工资标准支付工资”为由，提出解除劳动关系。2013年7月17日原告又向上海市虹口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求两被告：1、支付自2012年7月1日至2013年6月30日期间的法定节假日加班工资2，398元；2、支付自2012年7月1日至2013年6月30日期间的超时加班工资9，909元；3、支付解除劳动合同的经济补偿金21，402元；4、支付自2012年7月1日至2013年6月30日期间的工资差额600元；5、返还工作服费用300元。同年9月13日，仲裁委作出裁决：1、第一被告支付原告自2012年7月1日至2013年6月30日期间的法定节假日加班工资2，398元；2、第一被告支付原告自2012年7月1日至2013年6月30日期间的最低工资差额292元；3、第一被告返还原告工作服费用100元；4、对原告的其他请求不予支持。现原告不服该委裁决遂诉至本院。另查明：原告2012年6月、8月和9月的实发工资分别为1，320元（其中病假扣款59元）、1，333.33元（病假扣款为400元）、和1，229.31元。协亨公司自2004年11月至2009年12月期间为原告缴纳外来从业人员综合保险费。上述事实，由仲裁裁决书、《劳动合同》、解除劳动关系通知与双方当事人的陈述等证据予以佐证。本院认为：公民和法人的合法权益应受法律保护。一、第二被告系有资质的劳务派遣单位，并与原告签订自2010年5月1日起的劳动合同，因而双方存在劳动关系，第二被告为原告的用人单位，第一被告则为用工单位。根据劳动合同法之规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者提出解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿金。现两被告确实未足额支付工资，原告在辞职信上也已经记载了辞职理由为企业拖欠工资，第二被告作为用人单位应当支付原告解除劳动关系的经济补偿金。鉴于原告系非因本人原因从协亨公司被安排至新用人单位工作，原告在协亨公司的工作年限应当合并计算为新用人单位的工作年限，故第二被告应当按照原告的诉讼请求，支付原告解除劳动关系的经济补偿金共计21，397.50元。原告要求第一被告共同支付解除劳动关系的经济补偿金的诉讼请求无法可依，本院不予支持。二、用人单位支付给职工的工资不得低于上海市最低工资标准。原告2012年6月和9月的工资低于上海市最低工资标准，第二被告作为用人单位应当补足工资差额292元［（1，450元-1，320元-59元）＋（1，450元-1，229.31元）］。鉴于原告实际为第一被告工作，第一被告愿意承担该款并无不当，应当共同对上述款项承担连带责任。同时，原告2012年8月的工资已经高于上海市最低工资标准，原告要求两被告补足该月工资差额的诉讼请求本院不予支持。三、用工单位负有支付职工加班工资的法定义务，同时提成款不能作为加班工资的基数予以计算。自2012年7月1日至2013年6月30日期间，原告法定节假日加班共计11天，现第一被告同意支付原告上述期间法定节假日加班工资2，398元，该数额高于法定标准，因于法不悖，本院予以准许。用人单位即第二被告对此应当承担连带责任。四、当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告诉称第一被告收取了300元服装费，第一被告则认可只收取了100元，由于原告对其诉称无证据予以佐证，故第一被告应当返还原告服装费100元。同时，原告对自2012年7月1日至2013年6月30日期间的延时加班工资的主张，未提供充足证据予以佐证，上述请求本院亦不予支持。原告其余诉讼请求因未经仲裁前置，本案不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项、第六十二条第一款第三项、第九十二条第二款之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起七日内，被告上海乐之语通讯设备有限公司支付原告胡俊风自2012年7月1日至2013年6月30日期间的法定节假日加班工资共计2，398元。被告深圳华睿慧杰劳务派遣有限公司对上述款项承担连带责任；二、自本判决生效之日起七日内，被告深圳华睿慧杰劳务派遣有限公司支付原告解除劳动合同的经济补偿金共计21，397.50元；三、自本判决生效之日起七日内，被告深圳华睿慧杰劳务派遣有限公司支付原告2012年6月和9月的工资差额292元。被告上海乐之语通讯设备有限公司对上述款项承担连带责任；四、自本判决生效之日起七日内，被告上海乐之语通讯设备有限公司返还原告服装费100元；五、原告要求被告上海乐之语通讯设备有限公司共同支付解除劳动关系的经济补偿金21，397.50元的诉讼请求不予支持；六、原告要求被告上海乐之语通讯设备有限公司、深圳华睿慧杰劳务派遣有限公司支付自2012年7月1日至2013年6月30日期间的延时加班工资的诉讼请求不予支持；七、原告要求被告上海乐之语通讯设备有限公司、深圳华睿慧杰劳务派遣有限公司支付2012年8月工资差额的诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由两被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  范雅萍二〇一四年三月四日书记员  秦春辉附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第六十二条用工单位应当履行下列义务：（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。第九十二条违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。