江苏省扬州市广陵区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏1002民初4704号原告：江苏帝一集团有限公司，住所地在扬州市广陵区沙头镇三兴东路35号。法定代表人：张晋陇，公司经理。委托代理人：郭强，公司员工。委托代理人：陈军，公司员工。被告：江苏宁工重机股份有限公司，住所地在扬州市广陵区广陵产业园意马路3号。诉讼代表人：江苏宁工重机股份有限公司管理人。委托代理人：王子捷，江苏石塔律师事务所律师。被告：戚维忠，男，1965年8月9日生，汉族，住扬州市广陵区。被告：扬州市经济技术开发区投资担保有限公司，住所地在扬州市维扬路108号。法定代表人：陈志军，公司总经理。委托代理人：李显，江苏朱玉明律师事务所律师。委托代理人：周峰，江苏朱玉明律师事务所律师。被告：刘德山，男，1967年3月6日生，汉族，住扬州市邗江区。原告江苏帝一集团有限公司（以下简称帝一公司）与被告江苏宁工重机股份有限公司（以下简称宁工公司）、戚维忠、扬州市经济技术开发区投资担保有限公司（以下简称投资担保公司）、刘德山担保追偿权纠纷一案，本院于2017年10月17日立案后，由审判员于世强、人民陪审员顾磊、左龙晨组成合议庭，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人陈军、被告宁工公司破产管理人王子捷、被告戚维忠、被告投资担保公司委托代理人周峰到庭参加诉讼。被告刘德山下落不明，本院向其公告送达传票等应诉材料，公告期满后，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。帝一公司向本院提出诉讼请求：1、判令宁工公司立即归还原告代垫款2086557.08元；2、判令戚维忠、投资担保公司、刘德山在担保范围内对原告代垫款承担连带清偿责任；3、判令刘德山对宁工公司的还款承担连带清偿责任；4、诉讼费由四被告承担。事实和理由：宁工公司于2015年2月17日向扬州市英成科技小额贷款有限公司（以下简称英成公司）借款500万元，借款期限为2个月，月利率为12.5‰，由原告、戚维忠、投资担保公司、刘德山提供保证。借款到期后，债务人及保证人均未按约定还款。经英成公司催要及诉讼，原告共向英成公司代偿本金200万元、利息86557.08元，但四被告对原告代垫款均未能归还。2015年10月31日，刘德山向原告出具反担保函，对原告代为偿还英成公司的借款承担连带偿还责任。原告提供的证据有：1、宁工公司与英成公司于2015年2月17日签订的借款合同；2、宁工公司向英成公司借款4000000元及1000000元的借款借据各1份；3、帝一公司、张晋陇、戚维忠作为保证人与英成公司于2015年2月17日签订的保证合同；4、投资担保公司、刘德山作为保证人与英成公司于2015年2月17日签订的保证合同；5、原告向扬州市江都区人民法院汇款128500元、400000元的银行凭证各1份，用于代偿宁工公司向英成公司的借款；6、原告代宁工公司向英成公司还款221500元、500000元、836557元的银行凭证及英成公司于2015年11月30日出具的证明各1份；7、刘德山于2015年10月31日向原告出具的反担保函；8、扬州市广陵区人民法院（2016）苏1002民初1895号民事裁定书；9、扬州市中级人民法院作出的（2018）苏10破申5号民事裁定书。被告宁工公司辩称，认可原告为宁工公司向英成公司代偿2086557.08元的事实，但其中部分借款是刘德山使用。另宁工公司现已进入破产程序，待法院依法判决后，管理人将依据判决对该债权进行登记，但原告仅享有追偿权，不享有优先受偿权。其提供的证据有：1、扬州市中级人民法院作出的（2018）苏10破申5号民事裁定书；2、扬州市中级人民法院作出的（2018）苏10破4号决定书。被告戚维忠辩称，认可帝一公司为宁工公司代偿了向英成公司的借款，其中400000元给刘德山使用了。刘德山为帝一公司出具反担保函，因为宁工公司有抵押物在刘德山处，我们几个保证人与帝一互不相识，都是因为刘德山才提供担保的，因此该笔借款应该由刘德山偿还。其未提供证据。被告投资担保公司辩称，保证合同中我司的公章及法定代表人印章虚假的，故我司不应承担保证责任。即便公章及印章为真实的，因案涉借款有五名保证人，故我司只应承担主债务人宁工公司不能偿还部分的五分之一。其未提供证据。被告刘德山未答辩，亦未提供证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。2015年2月17日，宁工公司向英成公司借款5000000元，并签订了借款合同，合同中约定借款期限为2个月，利息为月利率为12.5‰，借贷双方在合同中加盖公章，并由法定代表人签名确认。同日，帝一公司、张晋陇、戚维忠、投资担保公司与刘德山作为保证人为案涉借款向债权人英成公司提供担保，并与英成公司签订了合同编号分别为021、022号的两份保证合同，保证范围包括主债权本金、利息、复利、违约金、损害赔偿金，以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用。保证合同中约定保证方式为连带责任保证，保证期间为主合同约定的债务履行期届满之日起二年。2015年8月12日，英成公司向扬州市江都区人民法院提起诉讼，要求宁工公司偿还借款本息，帝一公司、张晋陇、戚维忠、投资担保公司、刘德山承担连带清偿责任。帝一公司于2015年8月20日共向扬州市江都区人民法院汇款528500元代为偿还宁工公司的债务。2015年8月27日、2015年10月30日、2015年11月30日，帝一公司分别向英成公司汇款500000元、221500元、836557.08元。2015年11月30日，英成公司出具证明，证明帝一公司为宁工公司向英成公司的5000000元借款代为偿还了2086557.08元，其中2000000元为本金，86557.08元为利息。2015年10月31日，刘德山向帝一公司出具反担保函，自愿为帝一公司对宁工公司的担保责任提供反担保，承诺如英成公司向帝一公司主张权利，帝一公司对英成公司承担的一切担保责任，刘德山自愿承担连带清偿担保责任。2018年5月25日，宁工公司向扬州市中级人民法院申请进行破产清算。2018年5月31日，扬州市中级人民法院裁定受理宁工公司的破产清算。2018年10月19日，扬州市中级人民法院作出决定书，指定江苏石塔律师事务所担任宁工公司的管理人。本院认为，宁工公司与英成公司签订的借款合同，英成公司与帝一公司、张晋陇、戚维忠、投资担保公司、刘德山签订的保证合同系当事人真实意思表示，不违反国家法律和行政法规规定，应认定为合法有效。投资担保公司虽提出保证合同中加盖的公章及法定代表人的印章为虚假的，并向本院申请对公章及印章的真实性进行司法鉴定，但后因其未能提供比对样本致鉴定无法进行，故本院对此抗辩意见不予采信。担保人为债务人向债权人代偿借款后，有权向债务人追偿。原告就宁工公司向英成公司的借款5000000元代偿了本息2086557.08元，有汇款凭证及英成公司出具的偿还证明为证，被告刘德山经本院合法传唤未到庭，视为其对举、质证及答辩权利的放弃，故本院予以确认。被告刘德山为帝一公司提供了反担保，有刘德山出具的反担保函为证，本院予以确认，故刘德山应当对帝一公司的代偿款承担清偿责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。宁工公司向英成公司的借款同时有帝一公司、张晋陇、戚维忠、投资担保公司、刘德山提供连带责任担保，故帝一公司就向宁工公司未能受偿的部分，可向其他保证人追偿。本案中五个保证人对保证比例未作约定，应平均分担。现原告向戚维忠、投资担保公司及刘德山主张追偿权，债务人宁工公司已进入破产清算程序，在其破产程序终结后，戚维忠、投资担保公司及刘德山应对帝一公司就向宁工公司未能受偿的部分各承担五分之一的清偿责任。因刘德山既是宁工公司向英成公司借款的保证人，又是帝一公司为宁工公司向英成公司借款提供保证的反担保人，故刘德山应对帝一公司向英成公司支付的代偿款承担清偿责任，其承担清偿责任后有权向被告宁工公司追偿。对于被告戚维忠提出的宁工公司向英成公司的借款中有400000元给刘德山使用，因其未提供证据予以证明，本院不予采信。被告刘德山经本院合法传唤无正当理由未到庭，依法可以缺席判决。综上，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第三十一条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第二条、第二十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款、第一百四十四条判决如下：一、确认被告江苏宁工重机股份有限公司欠原告江苏帝一集团有限公司2086557.08元；二、被告刘德山于本判决生效后三个月内向原告江苏帝一集团有限公司偿还2086557.08元，被告刘德山承担清偿责任后有权向被告江苏宁工重机股份有限公司追偿；三、原告江苏帝一集团有限公司在江苏宁工重机股份有限公司破产程序中以2086557.08元为基数的未获清偿部分，由被告戚维忠、扬州市经济技术开发区投资担保有限公司于江苏宁工重机股份有限公司破产程序终结后十日内各给付原告五分之一；四、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23492元，公告费600元，合计24092元，由被告江苏宁工重机股份有限公司、刘德山共同负担（原告已预交，被告应负担之款于破产清算终结后十日内支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。审 判 长  于世强人民陪审员  左龙晨人民陪审员  顾 磊二〇一九年五月三十一日法官 助理  朱凌宇书 记 员  韩东晖