广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)桂0203民初509号 原告（被告）：张佳计，男，1986年5月11日生，侗族，无固定职业，住广西壮族自治区柳州市柳北区。 委托诉讼代理人：欧秀玲，广西同望（柳州）律师事务所律师。 被告（原告）：柳州市凯鑫汽配有限责任公司，住所：广西壮族自治区柳州市西江路北二巷41号，统一社会信用代码：91450203561577491W。 法定代表人：周勇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：梁云飞，广西鹏程律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谭建东，广西鹏程律师事务所律师。 原告（被告）张佳计与被告（原告）柳州市凯鑫汽配有限责任公司（以下简称凯鑫汽配公司）劳动争议一案，本院于2019年1月22日立案后，依法适用普通程序，于2019年4月22日公开开庭进行了审理。张佳计的委托诉讼代理人欧秀玲，凯鑫汽配公司的委托诉讼代理人谭建东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（被告）张佳计向本院提出诉讼请求：1、请求判决凯鑫汽配公司向张佳计支付2016年9月1日至2018年8月17日未休带薪年休假工资共计2776.27元；2、请求判决凯鑫汽配公司向张佳计支付2016年4月30日至2018年8月17日共27.5个月待岗生活费34490.67元；3、案件诉讼费由凯鑫汽配公司承担。 事实及理由：柳州市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）作出的劳动仲裁裁决存在计算错误，认定事实不清，适用法律错误。理由如下：仲裁委认定并非凯鑫汽配公司单方原因不安排张佳计工作并安排待岗，故而不支持待岗生活费、带薪年休假工资是犯了事实和行为逻辑的错误。凯鑫汽配公司自2016年4月30日违法解除劳动关系，但却没有依法出具《终止（解除）劳动关系证明》以及依法支付赔偿金、失业待遇损失等，凯鑫汽配公司直接否认双方确实存在劳动关系的事实，并且还启动了一审、二审程序，时间长达近两年时间之久，张佳计作为劳动者根本无法正常回岗上班。仲裁委认定并非凯鑫汽配公司单方原因不安排张佳计工作并安排待岗，故而不支持待岗生活费的理由太过牵强且违反常理，因此应当认定为凯鑫汽配公司未依法提供劳动条件，应依法支付张佳计待岗期间的生活费，以及带薪年休假工资均具有事实基础和法律依据。综上，请求法院依法支持张佳计的各项诉讼请求。 被告（原告）凯鑫汽配公司辩称，不同意张佳计的诉讼请求。理由如下：对于张佳计主张的双倍赔偿失业待遇损失问题，仲裁委裁决应支付16128元犯了根本性的错误，张佳计是在2016年4月30日自己认为凯鑫汽配公司的法定代表人周勇违法解除其劳动关系，从而离岗不上班。张佳计自2016年4月30日起至2018年8月17日未再上过一天班，张佳计是以自己的行为表示解除与凯鑫汽配公司之间的劳动关系，故张佳计无权主张该项请求；对于张佳计关于带薪年休假问题，由于其自2016年4月30日起离岗不再上班，张佳计实际为凯鑫汽配公司工作的时间是7个月，张佳计的离岗系其自身错误认识，故张佳计由于不提供劳动无权享受带薪年休假的权利；关于张佳计要求支付2016年4月30日至2018年8月17日待岗生活费的问题，也是因为其自己离开工作岗位所致，故也无权主张该项费用。综上，请求法院驳回张佳计的诉讼请求。 被告（原告）凯鑫汽配公司向本院提出诉讼请求：1、确认凯鑫公司和张佳计于2016年5月1日至2017年10月26日期间存在劳动关系；2、凯鑫公司无需向张佳计赔偿失业保险待遇损失16128元。 事实与理由：柳州市中级人民法院在另案的生效民事判决已确认张佳计与凯鑫汽配公司之间于2015年9月1日起建立劳动关系，在劳动关系存续期间，张佳计是专职货车司机岗位。张佳计曾以凯鑫汽配公司于2016年4月30日违法解除其劳动关系为由，向仲裁委提起仲裁申请，要求裁决凯鑫汽配公司赔偿违法解除其劳动关系而造成的各项经济损失。该案经劳动仲裁和法院的一审和二审程序，都未确认凯鑫汽配公司违法解除其劳动合同的情况，至柳州市中级人民法院作出终审判决确认双方自2015年9月1日至2016年4月30日存在劳动关系时，张佳计仍然不回凯鑫汽配公司上班。2018年8月17日张佳计通过邮政快递向凯鑫汽配公司寄送解除双方劳动关系通知，提出与凯鑫汽配公司解除劳动关系，由此而提起了本案前置的劳动争议仲裁的程序。张佳计是以自己的行为表示从前述柳州市中级人民法院作出终审判决时起，就已解除了双方的劳动关系，张佳计是用长期不上班的行为表明其解除劳动关系的行为，该责任当然在张佳计，由于张佳计是解除双方劳动关系的责任方，凯鑫汽配公司则无需向张佳计支付失业保险待遇方面的损失，请求人民法院作出公正判决。 原告（被告）张佳计辩称，凯鑫公司请求事项不符合法律规定，事实理由与实际情况不符，且违反常理。认可仲裁裁决所确认的关于张佳计与凯鑫公司劳动关系存续期间，关于赔偿失业保险待遇损失的意见，坚持张佳计的相关诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对于当事人所举证的证据能否支持其各自主张的证明目的，本院结合全案事实予以参考。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 凯鑫汽配公司系有限责任公司，于2010年9月16日登记注册成立。凯鑫汽配公司与张佳计未签订劳动合同，凯鑫汽配公司未为张佳计缴纳社会保险费。因双方之间的劳动争议，张佳计曾于2016年10月20日向仲裁委申请仲裁，请求裁决：1、确认张佳计与凯鑫汽配公司2013年1月1日至2016年4月30日期间存在劳动关系；2、凯鑫汽配公司支付张佳计2014年1月1日至2016年4月30日未休年休假工资3701.7元；3、凯鑫汽配公司向张佳计支付因2013年1月1日至2016年4月30日期间未为张佳计缴纳失业保险的损失17640元；4、凯鑫汽配公司支付张佳计违法解除劳动关系赔偿金23482.69元。仲裁委于2016年11月30日作出（2016）柳劳人仲裁字第1313号仲裁裁决书，裁决：1、确认凯鑫汽配公司与张佳计2015年9月1日至2016年4月30日期间存在劳动关系；2、张佳计提出的其他仲裁请求缺乏依据，不予支持。凯鑫汽配公司不服该裁决，诉至本院，本院经审理后，作出（2017）桂0203民初166号民事判决书，判决：确认张佳计与凯鑫汽配公司2015年9月1日至2016年4月30日期间存在劳动关系。凯鑫汽配公司不服该判决，上诉至柳州市中级人民法院，该院于2017年10月25日作出（2017）桂02民终2514号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。 2018年8月15日，张佳计以凯鑫汽配公司未与其签订书面劳动合同、未依法为其足额缴纳社会保险费，自2016年4月30日起在劳动关系尚未解除的情况下未提供劳动条件，未支付工资或待岗期间生活费为由，将《解除劳动关系通知书》邮寄送达给凯鑫汽配公司，凯鑫汽配公司认可于2018年8月17日收到。 张佳计于2018年向仲裁委提出如下仲裁请求，请求裁决：1、确认张佳计与凯鑫汽配公司2015年9月1日至2018年8月17日期间存在劳动关系；2、凯鑫汽配公司支付张佳计被迫解除劳动关系经济补偿金10064.01元；3、凯鑫汽配公司支付张佳计双倍失业保险待遇损失16128元；4、凯鑫汽配公司支付张佳计2016年9月1日至2018年8月17日未休带薪年休假工资共计2776.27元；5、凯鑫汽配公司支付张佳计2016年4月30日至2018年8月17日共27.5个月待岗生活费34490.67元。仲裁委于2018年11月19日作出柳劳人仲字[2018]第1660-1号仲裁裁决书，裁决：一、确认2016年5月1日至2018年8月17日期间张佳计与凯鑫汽配公司存在劳动关系；二、凯鑫汽配公司一次性赔偿张佳计失业保险待遇损失16128元；三、驳回张佳计第4、5项仲裁请求；四、张佳计要求确认2015年9月1日至2016年4月30日期间张佳计与凯鑫汽配公司存在劳动关系，“一事不再理”，不予处理。张佳计与凯鑫汽配公司均不服该仲裁裁决，在法定期限内诉至本院，并提出前述诉请。 另查明，张佳计系城镇户口。 本院认为，结合双方当事人的分歧意见，本案的争议焦点确定为：1、张佳计与凯鑫汽配公司劳动关系存续时间；2、凯鑫汽配公司是否应支付张佳计2016年4月30日至2018年8月17日共27.5个月待岗生活费34490.67元；3、凯鑫汽配公司是否应支付张佳计2016年9月1日至2018年8月17日未休年休假工资报酬2776.27元；4、凯鑫汽配公司是否应赔偿张佳计失业保险待遇损失； 对于争议焦点1，本院认为，关于双方劳动关系存续时间问题，双方均认可于2015年9月1日建立劳动关系，但对于劳动关系解除时间双方各执一词，张佳计主张以凯鑫汽配公司于2018年8月17日收到《解除劳动关系通知书》作为解除的时间，凯鑫汽配公司则主张系张佳计以自己离岗不上班的行为表明解除劳动关系即双方劳动关系于2017年10月26日解除。由于凯鑫汽配公司并未解除过与张佳计的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，凯鑫汽配公司认可收到张佳计邮寄的解除劳动关系通知书，在凯鑫汽配公司提供的证据不足以证明双方劳动关系在2018年8月17日之前已解除的情形下，本院采信张佳计的观点，因本院（2017）桂0203民初166号民事判决书已确认双方2015年9月1日至2016年4月30日期间存在劳动关系，故本案确认双方2016年5月1日至2018年8月17日期间存在劳动关系。 对于争议焦点2，本院认为，用人单位应向劳动者支付待岗生活费的前提在于，因用人单位安排劳动者待岗而造成劳动者停工。由于双方均认可张佳计从2016年4月30日起未再向凯鑫汽配公司提供劳动，张佳计主张系凯鑫汽配公司未提供劳动岗位，导致张佳计无法正常提供劳动，对此，张佳计未提供证据证实，不能证明系凯鑫汽配公司单方原因不安排张佳计工作并安排其待岗，因此，张佳计要求凯鑫汽配公司支付其2016年4月30日至2018年8月17日期间待岗生活费缺乏依据，本院不予支持。 对于争议焦点3，本院认为，关于未休年休假工资问题，根据《职工带薪年休假条例》第二条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条的规定，张佳计未提供证据证明其2015年9月1日之前存在连续工作的情形，而张佳计从2016年4月30日起未为凯鑫汽配公司提供事实劳动，因此，2016年9月1日至2018年8月17日期间张佳计不符合享受带薪年休假的条件，张佳计要求凯鑫汽配公司支付其上述期间未休年休假工资报酬的请求亦缺乏依据，本院不予支持。 对于争议焦点4，本院认为，关于失业保险待遇损失问题，根据《失业保险条例》第十四条第一款第（二）项、人社部实施《中华人民共和国社会保险法》若干规定（[2011]人社部令第13号）第十三条的规定，非因本人意愿中断就业的，可以享受失业保险待遇。由于凯鑫汽配公司在双方劳动关系存续期间未为张佳计缴纳社会保险费，凯鑫汽配公司未能举证证明张佳计于双方劳动关系解除后已重新就业，且张佳计系城镇户口，凯鑫汽配公司与张佳计自2015年9月1日至2018年8月17日期间存在劳动关系，因此参照《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第三十六条的规定，凯鑫汽配公司应赔偿张佳计失业保险待遇损失16128元（1680元/月×80%×6个月×2倍）。对于凯鑫汽配公司主张不应赔偿张佳计失业保险待遇损失，缺乏依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《失业保险条例》第十四条第一款第（二）项，《职工带薪年休假条例》第二条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条，并参照《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第三十六条，《关于提高我区失业保险金标准的通知》{桂人社发[2017]80号}之规定，判决如下： 一、确认原告（被告）张佳计与被告（原告）柳州市凯鑫汽配有限责任公司2016年5月1日至2018年8月17日期间存在劳动关系； 二、被告（原告）柳州市凯鑫汽配有限责任公司应于本判决生效之日起十日内向原告（被告）张佳计赔偿失业保险待遇损失16128元； 三、驳回原告（被告）张佳计的其他诉讼请求； 四、驳回被告（原告）柳州市凯鑫汽配有限责任公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费10元（张佳计已向本院预交），由柳州市凯鑫汽配有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。 审 判 长  覃汉云 人民陪审员  洪英华 人民陪审员  韦干雄 二〇一九年五月三十日 书 记 员  吴心雨 附相关法律条文： 《中华人民共和国社会保险法》 第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金： （一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的； （二）非因本人意愿中断就业的； （三）已经进行失业登记，并有求职要求的。 《失业保险条例》 第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金： （一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的； （二）非因本人意愿中断就业的； （三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。 《职工带薪年休假条例》 第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。 《企业职工带薪年休假实施办法》 职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。 《广西壮族自治区失业保险办法》 第十八条失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定： （一）累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金； （二）累计缴费时间满5年的可以领取14个月失业保险金； （三）累计缴费时间超过5年的，每超过1年，增发1个月失业保险金，领取失业保险金的期限最长不得超过24个月。 在国家或自治区规定实行单位缴纳失业保险费制度前，失业人员按国家规定计算的工龄视同缴费时间。在确定失业人员缴费时间时，其视同缴费时间与实际缴费时间合并计算。 第三十六条单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费，不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。 《关于提高我区失业保险金标准的通知》{桂人社发[2017]80号} 失业保险金发放标准 累计缴费时间不超过15年（含15年）的，按我区最低工资标准一类的80%发放。