四川省南充市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）川13刑终127号 原公诉机关四川省阆中市人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘水强，男，汉族，1981年10月2日出生于四川省遂宁市市中区，小学肄业，户籍地及住址遂宁市船山区。2007年10月15日因犯盗窃罪被四川省广元市元坝区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元；2014年10月10日因犯盗窃罪被陕西省宁强县人民法院判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币4000元，2017年1月3日刑满释放；2017年9月12日因犯盗窃罪被四川省苍溪县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元，2018年1月17日刑满释放。2018年8月3日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年9月7日被逮捕。现羁押于阆中市看守所。 上诉人（原审被告人）邓银华，男，汉族，1991年7月11日出生于四川省遂宁市市中区，文盲，户籍地及住址遂宁市船山区。2012年11月27日因犯抢劫罪、抢夺罪被遂宁市船山区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币2500元；2015年12月28日因犯盗窃罪被遂宁市船山区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币1500元，2016年6月14日刑满释放；2017年9月12日因犯盗窃罪被四川省苍溪县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元，2018年2月5日刑满释放。2018年9月26日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年10月31日被逮捕。现羁押于阆中市看守所。 四川省阆中市人民法院审理四川省阆中市人民检察院指控原审被告人刘水强、邓银华犯盗窃罪一案，于2019年4月9日作出（2019）川1381刑初7号刑事判决。原审被告人刘水强、邓银华均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。合议庭经过阅卷，审查了上诉人（原审被告人）刘水强、邓银华的上诉意见，并讯问了二上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2017年4月至5月期间，被告人刘水强与被告人邓银华共谋流窜至阆中市盗窃二轮摩托车（电动车）。盗窃过程中，刘水强负责望风，邓银华负责撬锁偷车。得手后，二被告人将所盗车辆通过物流托运回遂宁再销赃分钱。 1.2017年4月19日下午，被告人刘水强驾驶一辆红色踏板摩托车搭乘被告人邓银华在阆中市城区内寻找目标伺机作案，后窜至门口的配电箱旁边，盗走失主莫琼菊停放此处的一辆倍特牌二轮电动车（车身涂装英国国旗图案），二被告人将所盗电动车通过物流托运至遂宁。之后，二被告人再窜至品（二期）小区车库出口附近，盗走失主许燕林停放此处的一辆黑色永久牌二轮电动车，并通过物流托运回遂宁。经阆中市价格认证中心认定，被盗倍特牌电动车价格人民币2392元，被盗永久牌电动车价格人民币2790元。 2.2017年4月28日11时许，被告人刘水强驾驶一辆红色踏板摩托车搭乘被告人邓银华窜至阆水东路215号1栋2单元房楼下，盗走失主赵某某停放此处的一辆红色五羊本田牌二轮踏板摩托车（牌照川Ｒ×××××）。之后，二被告人再窜至长青大道醉卧天地酒店门口街沿，盗走失主纪某某停放此处的一辆黑红相间骑匹狼牌二轮电动车。经阆中市价格认证中心认定，被盗红色本田牌二轮摩托车价格人民币5393元，被盗骑匹狼牌电动车价格人民币2730元。 3.2017年5月9日12时许，被告人刘水强驾驶一辆红色踏板摩托车搭乘被告人邓银华窜至阆中市华胥路42号中国银行营业所门口附近，盗走失主张某某停放此处的一辆蓝色玫瑰之约牌二轮电动车。经阆中市价格认证中心认定，被盗蓝色玫瑰之约牌电动车价格人民币2236元。 2018年8月2日，阆中市公安局民警在遂宁市将被告人刘水强挡获；同年9月25日，南充市公安局顺庆区分局民警在南充市顺庆区茂业百货二楼将上网追逃的被告人邓银华抓获。 2018年10月31日，被告人邓银华的父亲代为退赔失主许某某、莫某某的经济损失，取得二失主谅解。庭审中，被告人刘水强自愿将被公安机关扣押的现金人民币6000元，用于退赔其他失主的经济损失。 原判认定上述事实，有原公诉机关当庭出示并经质证和认证的到案情况说明；扣押决定书和清单；现场勘验笔录和照片；辨认笔录；视听资料（监控视频及截图）；价格鉴定意见书；证人证言；失主陈述以及被告人的供述等证据证实，且证据真实合法，证据间没有明显矛盾，能够形成证据锁链，排除合理怀疑，足以认定。 原判认为，被告人刘水强、邓银华以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物共计价值人民币15541元，其行为均已构成盗窃罪，依法应当追究二被告人刑事责任。刘水强、邓银华曾分别于2014年10月和2015年12月因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后，五年以内又故意再犯盗窃罪应当判处有期徒刑以上刑罚，是同种犯罪的累犯，依法应对二被告人从重处罚。邓银华亲属代为向失主退赔取得失主谅解，当庭认罪，可以对其从轻处罚；刘水强自愿退赔，当庭认罪，可以对其从轻处罚。对于二被告人违法所得的财物，依法责令退赔。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十一条、第六十四条、第六十五条第一款之规定，判决：一、被告人刘水强犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币8000元；二、被告人邓银华犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币8000元；三、将扣押的被告人刘水强的现金人民币6000元退赔失主赵某某、纪某某、张某某（由扣押机关处理），不足部分由被告人刘水强、邓银华继续退赔。 原审被告人刘水强的上诉意见是：1.其作案时负责望风，没有主要实施犯罪，整个过程都是邓银华个人所为，其起次要作用，应当认定为从犯；2.其积极退赔失主，挽救了失主的经济损失，应当从轻处罚。 原审被告人邓银华的上诉意见是：一审量刑过重，罚金过高，请求从轻处罚并减少罚金。 经二审审理查明的事实和证据，与一审法院判决认定的一致。 本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，上诉人（原审被告人）刘水强、邓银华以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物共计价值人民币15541元，属数额较大，其行为均应当以盗窃罪追究刑事责任。二人多次因盗窃被刑事处罚，且连续作案，并构成累犯，应依法从重处罚。邓银华亲属代为向失主退赔取得失主谅解，当庭认罪；刘水强自愿将其被公安机关扣押的现金退赔给失主，当庭认罪，均可作为量刑情节可以考虑。鉴于一审法院已认定原审二被告人所具有的从轻处罚情节，并在量刑时予以了考虑，二审不再重复评价。对原审二被告人违法所得予以追退，不足部分继续追缴，一并返还失主。刘水强关于“其作案时负责望风，没有主要实施犯罪，整个过程都是邓银华个人所为，其起次要作用，应当认定为从犯”的上诉及辩解意见，经查，在盗窃的共同犯罪中，二人分工不同，相互配合，虽一人望风，一人负责实施盗窃，但主次作用并不明显，原审未区分主从犯并无不当。邓银华关于“一审量刑过重，罚金过高，请求从轻处罚并减少罚金”的上诉及辩解意见，经查，邓银华曾因多次盗窃被刑事处罚，且系累犯，原判综合考虑了其所具有的从重和从轻处罚情节，所处刑罚适当，应予以维持。综上，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 尹 林 审判员 张怡丹 审判员 李碧英 二〇一九年五月二十一日 书记员 杜俊波 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。