新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院民 事 判 决 书（2014）塔民一终字第37号上诉人（原审被告）：沙湾中远科技有限公司，住所地：沙湾县金沟河工业园区。法定代表人：邓门添，系该公司总经理。委托代理人（特别授权）：程新忠，男，1969年8月14日出生，汉族，沙湾中远科技有限公司办公室主任。委托代理人：孙德刚，新疆新科律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王斌，男，1980年10月3日出生，汉族，工人，住四川省西昌市。委托代理人（特别授权）：任元国，新疆明强律师事务所律师。上诉人沙湾中远科技有限公司（以下简称中远科技公司）因与被上诉人王斌社会保险、经济补偿金纠纷一案，不服沙湾县人民法院（2013）沙民一初字第456号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年1月6日受理后，依法组成合议庭，于2014年2月11日公开开庭审理了本案。上诉人中远科技公司的委托代理人程新忠、孙德刚、被上诉人王斌的委托代理人任元国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审认定，2012年2月10日原告王斌开始在被告中远科技公司上班，2012年4月23日该公司任命原告王斌为公司设备处处长，工资为4000元-5000元不等。2013年5月5日原告王斌向被告中远科技公司递交离职申请表，经该公司批准后于当天离职。原告王斌在被告中远科技公司工作期间双方未签订劳动合同，但已经形成了劳动关系。现原告王斌诉至法院请求：1、对沙湾县劳动争议仲裁委员会沙劳人仲字（2013）13号裁决书第一项予以纠正；依法判决被告支付原告双倍工资的差额120000元、支付经济补偿金12000元、支付加班费34933元。2、本案一切诉讼费用由被告承担。原审认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。已经建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面合同，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。原告王斌自2012年2月10日起开始在被告中远科技公司上班，至2013年5月5日离开，已建立实际用工关系，但双方未签订劳动合同。被告中远科技公司辩称，未签订劳动合同的原因是原告王斌一直拖延拒签，并提供了对马某某的调查笔录一份、和公司员工刘某签订的劳动合同一份、通知全体员工签订劳动合同的通知2份，以及证人果某某的证言。因证人马某某未出庭接受质询，无法确认其真实性，故对该份调查笔录不予认可。对被告中远科技公司和该公司员工刘某签订的劳动合同的真实性、合法性应予确认。但关联性不予确认，因为虽然被告与公司其他员工签订了劳动合同不能证明原告拒绝与公司签订合同。对于被告中远科技公司2012年6月14日通知该公司全体员工签订劳动合同的通知一份，真实性、合法性予以确认。但该通知是否通知到原告王斌，从通知中无法确认，且在该份通知中有“如逾期不签订劳动，公司将依据劳动合同法实施条例规定终止劳动关系”，但是被告中远科技公司在通知的签订劳动合同日期过后未终止双方的劳动关系，故对关联性不予确认。对于被告中远科技公司2012年6月19日给原告王斌下发的“签订劳动合同通知书”的真实性、合法性予以确认。但是原告是否收到该份通知，通知的内容中没有显示，故对关联性不予确认。证人果某某系被告中远科技公司的员工，与被告有利害关系，其证言不能单独作为定案依据，故不予采信。综上，对被告中远科技公司辩称双方未签订劳动合同的原因在于原告王斌的理由不予采信，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二第一款的规定，用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，故在本案中被告中远科技公司应当支付原告王斌双倍工资。关于双倍工资的计算方法，应当按照原告王斌的实际工资×时间。支付双倍工资的时间应为11个月。本案中原告王斌的实际工资，应当按照其在被告中远科技公司2012年3月11日至2013年2月9日工作11个月期间的平均工资计算，但是根据被告中远科技公司提供的王斌工作期间的工资表以及原告王斌提供的其工资卡账户历史明细清单，均没有该期间11个月的全部工资详细情况，原告王斌也不认可被告提供的工资表，称其工资每月在8000元左右。但根据双方提供的上述两份证据中，王斌提供的其工资卡账户历史明细清单中在2012年3月11日至2013年2月9日期间只有5次工资收入，工资金额在3000元-5000元之间，与被告中远科技公司提供的王斌工作期间的工资表中显示的上述时间的工资完全一致，故对被告中远科技公司提供的工资表予以确认。据此，原告王斌的月工资最高收入为5405元，最低收入为3859.84，故取其平均值4632.42元。被告中远科技公司提供的工资表中显示的原告王斌的工资构成中包含工资构成和福利工资两大部分，福利工资包括生活补助和社保补贴计1140.55元。福利工资属于用人单位给员工提供的一种特殊福利待遇，是用人单位对原告生活的照顾，是为员工提供的除工资和奖金之外的额外的福利待遇，与员工付出的劳动量无关，且社保补贴原告王斌已经领取，缴纳社保费用只是每月一次，原告在诉讼请求中要求被告补缴社保费用，亦予以支持，不能重复计算，原告王斌的实际工资应是上述平均工资4632.42元减去福利工资1140.55为3491.87元。故被告中远科技公司应当支付给原告双倍工资的差额为3491.87元×11个月=38410.57元。本案中被告中远科技公司将社会保险费用直接支付给原告王斌的形式违反法律规定，故被告中远科技公司应当为原告王斌补缴2012年2月10日-2013年5月5日的该公司应当承担的各项社会保险费用，具体缴费标准以社保部门核算为准。本案中原告王斌在得到被告中远科技公司同意后离职，双方属于协商自愿解除劳动关系，不具备《中华人民共和国劳动合同法》所规定的支付经济补偿金的情形，故对原告王斌要求被告中远科技公司支付经济补偿金的主张不予支持。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中原告王斌提供两张照片，称该照片的取景是被告财务处的电脑上显示的原告的工资以及加班情况，被告中远科技公司不认可，原告亦未提供其他证据相互印证，无法确认其真实性，故对原告王斌主张的加班费不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条、第三十八条、第四十六条、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条第二款之规定，判决如下：一、被告沙湾中远科技有限公司于本判决生效后二十日内支付原告王斌双倍工资的差额为38410.57元；二、被告沙湾中远科技有限公司于本判决生效后二十日内为原告王斌补缴2012年2月10日-2013年5月5日期间的各项社会保险费中企业应承担的部分，具体缴费标准及利息以当地社保部门核算为准；三、驳回原告王斌在本案中的其它诉讼请求。案件受理费10元，由被告沙湾中远科技有限责任公司负担（原告已预交）。中远科技公司不服一审判决，向本院提起上诉称，2012年6月，中远科技公司要求与被上诉人王斌、刘某签订劳动合同，但两人称将劳动合同拿回家研究后再签，但事后经多次口头及书面催促，被上诉人拒不将盖有单位公章的劳动合同交回，并以各种理由拖延签订劳动合同，上述事实有果某某、马某某的证言、书面通知及刘某的劳动合同等证据予以证实，原审全盘否定不当。本案中上诉人不存在蓄意不与被上诉人王斌签订劳动合同而侵害其利益的行为，未签订劳动合同的原因不在上诉人，完全是被上诉人蓄意造成的，故上诉人无需给被上诉人王斌支付双倍工资。综上，要求撤销原判决第一项，改判驳回被上诉人王斌要求上诉人支付双倍工资差额38410.57元的诉讼请求。被上诉人王斌答辩称，原审就双倍工资的认定，事实清楚，适用法律正确。判决上诉人支付其双倍工资差额符合法律规定，没有证据证明被上诉人恶意不签订劳动合同。综上，请求驳回上诉，维持原判。本院经审理查明的事实与原审认定的一致。本院认为，本案的争议焦点是：未订立书面劳动合同的责任在哪方？根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面以劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，本案中订立书面劳动合同的举证责任在于上诉人中远科技公司，上诉人中远科技公司称未订立书面劳动合同的责任在被上诉人王斌，但其提供的证据不足以证实，故应当承担不利后果。据此，原判决的处理结果并无不当。综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人中远科技公司的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，投递费100元，合计110元，由上诉人沙湾中远科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  任德惠审 判 员  李学琳代理审判员  盛成盼二〇一四年三月十日书 记 员  布 音