浙江省永康市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0784民初312号 原告：吴桂丹，女，1954年1月31日出生，汉族，住浙江省永康市。 委托诉讼代理人：吕震江、吕菱萍，浙江丽州律师事务所律师。 被告：徐天峰，男，1960年6月28日出生，汉族，住浙江省永康市。 被告：徐浙平，男，1974年3月8日出生，汉族，住浙江省永康市。 被告：周力耕，男，1954年3月9日出生，汉族，住浙江省永康市。 被告：王新春，男，1972年2月5日出生，汉族，住浙江省永康市。 被告：王海洋，男，1974年11月4日出生，汉族，住浙江省永康市。 被告：胡金根，男，1951年4月19日出生，汉族，住浙江省永康市。 原告吴桂丹与被告徐天峰、徐浙平、周力耕、王新春、王海洋、胡金根建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月7日受理后，依法适用简易程序，由审判员陈飞峰独任审理，分别于2019年3月1日、2019年4月25日公开开庭进行了审理。原告吴桂丹的委托诉讼代理人吕震江、被告徐天峰、徐浙平、周力耕、王新春、王海洋、胡金根到庭参加诉讼。审理中，因根据案件审理需要，原告经过查明胡金根身份情形，并追加被告胡金根参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴桂丹向本院提出诉讼请求：由被告徐天峰、徐浙平、周力耕、王新春、王海洋、胡金根支付原告工程款64800元，最终以双方核实未付为准。事实与理由：原告吴桂丹系吕妙林的妻子，吕妙林已于2015年因病去世，2013年期间，吕妙林承建了六被告的房屋建造工程。至今六被告尚欠原告部分工程款暂计64800元未付。 被告徐天峰答辩称：原告所诉内容不符合客观事实，于法无据；被告已全部付清了款项给吕妙林，并多付了部分款项；吕妙林按施工承包合同内的约定，应该给被告徐天峰建造鱼池等工程，但至今未有建好，且被告的房屋东棚头出现浸漏水，多处地方出现工程质量问题，吕妙林应当予以维修或由原告支付建设、维修资金。 被告徐浙平答辩称：原告所诉内容不符合客观事实，于法无据；被告已付清了款项，且多付了部分款项。 被告周力耕答辩称：工程存在质量问题，水电费应由原告的亡夫承担，尚未结算；鱼池未施工建造好；原告应当赔偿损失。 被告王新春答辩称：原告所诉内容不符合客观事实，于法无据；被告已全部付清了款项给吕妙林，并多付了部分款项。 被告王海洋答辩称：建房工程款已全部付清，且超出了签订合同的规定金额。原告起诉被告需承担工程款毫无依据。 被告胡金根答辩称：首先，因为原告系吕妙林的继承人，但据被告了解，尚遗漏了吕妙林与前妻的女儿。故原告主体不适格。其次，根据原告的第一次审理中的陈述，原告主张的工程款属于质保金。而质保金的支付需要满足一定的要求，即工程应无质量问题。具体而言，第一，合同第三条第5款规定：乙方必须严格按照施工图纸施，按说明文件及建筑工程施工规范和标准进行施工。但实际上吕妙林未按图纸施工的比比皆是，如地下室地面和屋顶斜尾面比照图纸，其防水层施工全部未做；地下室未按图纸要求采用后浇带施工，因而造成墙体、地面拉裂、渗水严重问题；第二，合同第3条第7款约定：地下室防水材料及土石方回填由乙方负责，用黄金粘土回填。但吕妙林无视质量要求，采用一般的渣土回填，造成墙砼不同程度的渗水；第三，部分合同约定未履行，如合同第2条“鱼池（基础工程）由乙方负责施工……、施工过程中所产生的水、电费用由乙方负责承担”，这两项由于吕妙林身故而未及时进行，该部分工程应返还每户约13000元左右。另外，围墙灯柱顶部和房顶下檐部分也未粉刷完工。第四，合同第5条约定：合同工程乙方不得转包或分包给他人；第6条约定：建设工程于2013年年底完工，逾期按日总工程价款的千分之一扣除。实际上，吕妙林无自己的施工队，导致拖延至2014年7月份才初步粉刷完工。但此后，没有进行竣工验收，姑且按此时间计算，逾期七个月，吕妙林应支付罚金每户75600元。最后，吕妙林所建造工程存在质量问题。且因未完成施工，质量保证期限也无法确定。综上，请求驳回原告的诉讼请求。其他被告亦同意该答辩意见。 原告吴桂丹围绕其诉讼请求，依法提交了证据：施工承包合同一份、民事判决书一份、产权证明、规划设计图；被告周力耕围绕其抗辩主张，依法提交了证据：汇款流水、退回水电费银行流水、照片出示。被告徐天峰、王新春、王海洋围绕其抗辩主张，依法提交证据：出示照片。本院依法组织双方当事人举证、质证。被告徐天峰、徐浙平、周力耕、王新春、王海洋、胡金根对原告的证据真实性均无异议，但认为产权证明并不能证明施工已竣工、工程已全部完工，另外规划图与本案诉讼请求无关，至于工程变更是有的，也涉及工程款的问题，如原告要核算，原告应当提供详细的项目清单。原告对被告周力耕证据中的工程款、水泥款真实性无异议，至于水电费不知道被告交了多少元，故不知道用了多少水电，且吕妙林只负责基础工程，不包括其他的工程，故其他工程使用的水电不清楚。关于被告徐天峰、周力耕、王新春、王海洋的证据，原告认为真实性不能确实，按合同约定质保期为二年，按被告抗辩的竣工时间应为2014年的7月份，现已超过了二年，即使存在照片反映的质量问题，也不能证明质量问题发生于质量保证期限之内。其他被告对被告的证据均无异议。庭审中，原告自认被告王海洋另付款35000元、徐天峰付款120000元。故本院对原告的证据予以确认并存案佐证，对关于被告周力耕付款情况的证据，且原告认可的予以确认并存案佐证。被告关于水、电费的证据，因未提交预付水电费的证据，且原告不予认可，故仅凭退回水电费的金额无法证明用去的水电费金额，故本院不予确认；关于质量问题的照片，原告不予认可，且被告确定无法证明质量问题是否发生于质保期内，故本院不予确认。 根据双方当事人的陈述，及经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2013年3月14日，被告与吕妙林就承建六被告的房屋建造工程签订溪心F地块42#联排住宅楼施工承包合同。双方约定：本工程以包工包料形式发包给吕妙林，定价以间数为单位计算（每间占地面积40平方米，一间为18万元，一幢12间，共计216万元。本工程承包范围不包括天棚抹灰、楼地面找平、门窗框、栏杆扶手、水电安装项目）、地下室中隔墙砼楼板面止，外墙涂料和花园围墙（主体工程）、鱼池（基础工程）由吕妙林负责施工。施工过程中由于六被告要求变更所产生的实际费用，由要求变更方负责，施工过程中所产生水、电费由吕妙林承担。……工程中被告如需改动变更，应提前通知吕妙林，并出具变更联系单。……吕妙林应严格按施工图纸施工，按说明文件及建筑工程施工规范规程和标准进行施工；地下室防水材料及土石方回填由吕妙林负责，用黄金粘土回填。……本合同工程不得转包或分包他人；……本工程自双方协议签订日期开始算至公历2013年底完成竣工验收。如由吕妙林人为原因造成不能按时完工的，按每日总工程价格的千分之一扣除。提前完工的按千分之0.5奖励。如遇不可抗力的因素，工期延误顺延。付款方式为：开工前预付材料款每间5万元、地下室完成支付每间2万元、每层结构楼地面完工支付每间1万元、粉刷完工后支付每间2万元。余款于工程竣工合格后一个月内付清。工程保证金按总款百分之三扣留，每间5000元，质保期二年。……挖地下室时，挖机价格定每立方米40元（其中被告每立方米出25元，吕妙林每立方米出15元），等。 2015年吕妙林因病去世，导致上述工程中鱼池（基础工程）未施工、围墙灯柱顶部和房顶下檐部分未粉刷完工等，也均未验收竣工。2014年9月21日后，案涉房产陆续办理了产权登记手续。庭审中，被告自认案涉工程初步粉刷于2014年7月完工。 原告吴桂丹系吕妙林的妻子，原告与吕妙林生育有子女吕洪江、吕珊珊。（2015）金永商初字第4756号民事判决确认，吕洪江、吕珊珊放弃对吕妙林的财产继承。 至今被告尚欠原告质保金64800元未支付。 本院认为，吕妙林与被告徐天峰、徐浙平、周力耕、王新春、王海洋、胡金根之间的建设工程施工合同关系系双方真实意思表示，且不具有《中华人民共和国合同法》第五十二条规定之情形，依法确认有效。双方应按约定全面履行合同义务。现吕妙林的合同权利义务由原告继承，虽然被告抗辩称吕妙林还存在其他继承人应参加，但未提交相关的证据，且原告庭后也未按法庭要求提交相应的补充材料，另双方也均无证据推翻（2015）金永商初字第4756号民事判决确定的事实。故本院对被告的该抗辩主张不予采信。关于被告提出不应支付质保金的抗辩主张，双方的证据表明，吕妙林在履行案涉合同时存在逾期违约，按双方合同约定，吕妙林应于2013年12月31日之前竣工验收，逾期按日工程款的千分之一扣除；现双方陈述案涉工程于2014年7月完工，故逾期违约金应为2160000元*0.1%*181天=39.096万元；即使认定违约金过高，依法调整按月利率2%计算，逾期违约金应为2160000元*2%*6个月=25.92万元。该逾期违约金远远超过了质保金的金额；另双方还存在其他未完工的工程，该部分工程款及违约责任尚未计算。故虽然被告的现有证据表明质保金尚未支付，但因吕妙林存在违约情形，被告依法享有拒付质保金的抗辩权。综上，被告的该抗辩主张，合法有据，本院予以采信。关于原告要求对增加工程量进行鉴定的请求，因原告未就该部分工程款提出具体的诉讼请求，故原告可以另行主张。综上，原告的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十六条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 驳回原告吴桂丹的诉讼请求。 案件受理费710元，由原告吴桂丹负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 陈飞峰 二〇一九年五月二十一日 代书记员 王丽秋