济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2013）历商初字第2814号原告王颢，男，住济南市。委托代理人陈存坤，北京大成（济南）律师事务所律师。被告山东华翔钢构建筑工程有限公司，住所地聊城市。法定代表人郭桂华，职务不详。被告山东华翔钢构建筑工程有限公司济南分公司，住所地济南市。代表人杭诗然，职务不详。被告杭久祥，男，住山东省茌平县。被告张桂林，女，住济南市。委托代理人刘振起，山东圣义律师事务所律师。原告王颢与被告山东华翔钢构建筑工程有限公司、山东华翔钢构建筑工程有限公司济南分公司、杭久祥、张桂林民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王颢的委托代理人陈存坤，被告张桂林的委托代理人刘振起到庭参加诉讼，被告山东华翔钢构建筑工程有限公司、山东华翔钢构建筑工程有限公司济南分公司、杭久祥经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王颢诉称，2013年3月16日原告王颢与被告山东华翔钢构建筑工程有限公司济南分公司、杭久祥签订借款合同一份，两被告共同向原告王颢借款人民币70万元，依据借款合同的约定，两被告出具借条一份。借款合同还对借款期限、逾期还款责任等进行了明确约定，被告张桂林对上述借款承担连带责任保证。原告王颢于2013年3月4日以跨行汇款的方式一次性将款项出借给了被告张桂林，经多次催要无果，现原告王颢诉至法院，请求判令被告山东华翔钢构建筑工程有限公司、山东华翔钢构建筑工程有限公司济南分公司、杭久祥向原告王颢偿还借款70万元，判令被告山东华翔钢构建筑工程有限公司、山东华翔钢构建筑工程有限公司济南分公司、杭久祥向原告王颢支付资金使用费（自2013年4月17日起按日千分之五计算至还清借款本金之日止）；判令被告山东华翔钢构建筑工程有限公司、山东华翔钢构建筑工程有限公司济南分公司、杭久祥向原告王颢支付逾期费用35000元；本案的诉讼费、保全费由被告山东华翔钢构建筑工程有限公司、山东华翔钢构建筑工程有限公司济南分公司、杭久祥承担；判令被告张桂林对上述债务承担连带清偿责任。原告王颢为证明自己的诉讼请求向本院提交下列证据：1、2013年3月16日原告王颢与被告山东华翔钢构建筑工程有限公司济南分公司、杭久祥签订的借款合同一份；2、2013年3月16日被告山东华翔钢构建筑工程有限公司济南分公司、杭久祥共同向原告王颢出具的借条一份；3、中国工商银行个人业务凭证一份；4、中国工商银行自动终端凭条一份。被告山东华翔钢构建筑工程有限公司、山东华翔钢构建筑工程有限公司济南分公司、杭久祥经本院依法传唤未到庭参加诉讼，未提交答辩状，亦未向本院提交证据。被告张桂林辩称，1、原告王颢要求被告张桂林承担连带保证责任已经超过保证期间，保证人张桂林应免除保证责任，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，原被告在借款合同第一条及2013年3月16日借条中约定，2013年4月16日16时为到期还款日，而原告王颢于2013年12月4日才向济南市历下区人民法院起诉，借款合同中未约定保证期间，依法应认定保证期间为6个月，原告王颢已经超过保证期间，保证人张桂林应免除保证责任。2、2013年3月16日所签订的借款合同成立而未生效，保证条款自然未生效，保证人张桂林不应该承担保证责任，根据借款合同第一条约定，原告王颢应该于本合同生效之日起将全部借款划给山东华翔钢构建筑工程有限公司济南分公司、杭久祥，山东华翔钢构建筑工程有限公司济南分公司、杭久祥收到王颢的借款后，应向王颢出具借据。其在2013年3月4日以跨行汇款的方式一次性将款项出借给了被告张桂林，说明原告王颢就该借款合同并未在签订合同之日向被告山东华翔钢构建筑工程有限公司济南分公司、杭久祥履行借款义务，根据2011年《山东省高级人民法院关于印发全省民事审判工作会议纪要的通知》，原被告于2013年4月16日所签订的借款合同未实际履行，保证人张桂林不承担合同约定的连带保证责任。原告王颢与山东华翔钢构建筑工程有限公司、山东华翔钢构建筑工程有限公司济南分公司、杭久祥之间的履行应当是2013年3月4日以跨行汇款方式一次性将款项出借给了被告张桂林时所达成的借款协议，不是2013年4月16日所签订的并未实际履行的借款合同。3、根据《中华人民共和国担保法》第二十八条规定，即使借款合同成立，但是借款合同中第二条也约定了房屋担保，保证人张桂林应在物的担保以外的债权承担保证责任。经审理查明，2013年3月16日，山东华翔钢构建筑工程有限公司济南分公司、杭久祥与王颢、张桂林签订借款合同一份。合同约定：1、借款金额70万元，还款日期2013年4月16日16时止，王颢应于本合同生效之日起，将全部借款划给山东华翔钢构建筑工程有限公司济南分公司、杭久祥，山东华翔钢构建筑工程有限公司济南分公司、杭久祥收到王颢的借款后，应向王颢出具借款借据，借款借据为本合同不可分割的组成部分。2、如山东华翔钢构建筑工程有限公司济南分公司、杭久祥未按规定的时间规划借款，王颢将对逾期归还的借款本金每日计收千分之五的资金使用费，并加收借款本金的百分之五作为逾期费用。为确保债权人借款的安全性，经债权人与合同当事人协商，以如下方式提供担保，①王颢同意将抵押人位于济南市历下区中润世纪城小区5号楼701室作为履行债务的担保。②债权人认可并同意的自然人提供担保。借款合同还约定了其他事项。债务人山东华翔钢构建筑工程有限公司济南分公司加盖公章、杭久祥签字，债权人王颢签字，担保人张桂林签字按印。2013年3月16日，借款人山东华翔钢构建筑工程有限公司济南分公司、杭久祥，担保人张桂林共同向王颢出具借条一份，内容为：今借王颢现金人民币70万元整，还款日为2013年4月16日为止，到期一次性还清，如到期未还，按借款合同相关约定执行。2013年3月4日，原告王颢通过其妻子高伟的账户向被告张桂林转款70万元。被告张桂林认可收到上述款项，但称不清楚高伟与王颢的关系。同时，张桂林认可该70万元与涉案70万元借款本金系同一笔。被告山东华翔钢构建筑工程有限公司济南分公司、杭久祥已经向原告王颢偿还借款利息76241.43元。借款合同中约定抵押房产济南市历下区中润世纪城小区5号楼701室并未办理抵押登记，产权人是谁原告王颢不清楚。本院认为，债务应当清偿。被告山东华翔钢构建筑工程有限公司、山东华翔钢构建筑工程有限公司济南分公司、杭久祥经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本院视为其放弃答辩和质证的权利，依法缺席审理。在现有的证据情况下，山东华翔钢构建筑工程有限公司济南分公司、杭久祥与王颢、张桂林签订的借款合同应系各方真实意思表示，不违背法律、行政法规禁止性规定，本院依法予以采信。关于转款时间是在2013年3月4日，而签订合同的时间为2013年3月16日的问题，原告王颢称该借款合同系后来补签，虽然被告张桂林对此认为2013年3月4日转款时双方就已口头约定了还款时间及利息，后来补签的2013年3月16日涉案合同并未实际履行，但张桂林认可2013年3月4日转款的70万元与涉案合同约定的70万元系同一笔借款，鉴于张桂林对涉案合同的真实性不持异议且其认可2013年3月4日转款的70万元与涉案合同约定的70万元系同一笔借款，本院对张桂林对涉案合同并未实际履行的异议不予采信。根据现有证据，原告王颢出借义务已履行完毕，借款到期后，被告山东华翔钢构建筑工程有限公司济南分公司、杭久祥应及时偿还借款本金70万元。关于借款利息，原告王颢主张的按照每日千分之五计算的资金使用费及逾期费用3.5万元已经超过中国人民银行同期流动资金贷款利率的4倍，本院对超出部分不予支持，酌情按照中国人民银行同期流动资金贷款利率的4倍逾期还款利息损失，但应扣除被告山东华翔钢构建筑工程有限公司济南分公司、杭久祥已经支付的利息76241.43元。因山东华翔钢构建筑工程有限公司济南分公司不具备独立法人主体资格，被告山东华翔钢构建筑工程有限公司应对上述借款本金及利息承担共同偿还责任。关于本案的保证期限及担保方式，因双方并未就此进行明确约定，《中华人民共和国担保法》第十九条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。由此，本院认定本案的保证方式为连带责任保证，保证期间为6个月，即自2013年4月17日起至2013年10月16日止。原告王颢于2013年12月4日向本院起诉主张权利，被告张桂林认为王颢向其主张权利已经超过6个月的保证期限，原告王颢援引双方借款合同约定“如债务人逾期归还借款，债务人、共同还款人、抵押人、担保人自愿放弃一切抗辩权利，并配合债权人办理处置抵押房产或者其他资产的一切相关手续”抗辩被告张桂林无权进行保证期限的抗辩，以此证明其主张权利的并未超过保证期限。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十一条规定，保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。由此原告王颢援引合同约定抗辩理由不能成立，本院不予采信。综上，原告王颢于2013年12月4日向被告张桂林主张权利已经超过保证期限，张桂林对此提出异议且不自愿承担保证责任，本院依法驳回原告王颢对张桂林的诉讼请求。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，参照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十一条之规定，判决如下：一、被告山东华翔钢构建筑工程有限公司、山东华翔钢构建筑工程有限公司济南分公司、杭久祥于本判决生效之日起10日内偿还原告王颢借款本金人民币70万元。二、被告山东华翔钢构建筑工程有限公司、山东华翔钢构建筑工程有限公司济南分公司、杭久祥于本判决生效之日起10日内向原告王颢支付逾期还款利息，计算方法为：以借款本金70万为基数自2013年4月17日起至本判决生效之日止，按照中国人民银行同期流动资金贷款利率的4倍计算，减去已付利息76241.43元。三、驳回原告王颢其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币11150元，诉讼保全费人民币4270元，均由被告山东华翔钢构建筑工程有限公司、山东华翔钢构建筑工程有限公司济南分公司、杭久祥承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。如上诉期满后七日未缴纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长  张兴欣人民陪审员  陈家春人民陪审员  李洪有二〇一四年七月二十二日书 记 员  韦 华