安徽省合肥市包河区人民法院民 事 判 决 书（2014）包民一初字第00360号原告：李伟利，男，1973年5月10日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区。委托代理人：周彬，安徽金榜律师事务所律师。委托代理人：邓家法，安徽金榜律师事务所实习律师。被告：余双节，男，1963年8月3日出生，汉族，住安徽省安庆市。被告：余伟（系余双节儿子），男，1987年3月14日出生，汉族，住安徽省安庆市。被告：余国龙，男，1977年5月19日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区。原告李伟利诉被告余双节、余伟、余国龙民间借贷纠纷一案，本院于2013年12月26日受理后，依法由代理审判员干思尧适用简易程序于2014年3月18日公开开庭进行了审理。原告李伟利的委托代理人周彬、邓家法，被告余国龙到庭参加诉讼，被告余双杰、余伟经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李伟利诉称：2012年11月16日原告与三被告签订了《借款合同》一份，原告为贷款人，余双节为借款人，余伟和余国龙承担连带担保责任，借款本金为354000元，约定2013年5月26日余双节还清借款，若其不能按时还款需支付借款总额20%的违约金并支付原告因主张债权产生的一切费用。2012年11月26日余双节从原告处借现金36000元。2012年12月15日原告与三被告签订《借款合同》一份，原告为贷款人，余双节为借款人，余伟和余国龙承担连带担保责任，借款本金为236000元，约定2013年6月15日余双节还清借款，若余双节不能按时还款需支付借款总额20%违约金并支付原告因主张债权产生的一切费用。另2012年12月15日余双节从原告处借现金18000元。余双节在收到原告借款后未能按约还款，原告多次催讨借款未果，特起诉至法院，请求：一、判令被告余双节立即偿还原告借款644000元并支付违约金118000元、律师代理费10000元，合计772000元；二、判令被告余伟、余国龙对以上债务承担连带偿还义务；三、本案诉讼费用、保全费由被告承担。被告余双节、余伟未答辩，亦未提交证据。被告余国龙辩称：原告与被告余双节、余伟是通过余国龙认识的，借款当日余国龙一直在场，其作为担保人并未获得利益。余双节一共只向原告借了一次20万元，一次30万元，合计50万元，双方约定的月利率是3%，原告诉讼请求中的超出50万元本金的14.4万元其实都是利息，原告还主张20%的违约金，数额过高。经审理查明：2012年11月16日，原告与被告余双节签订一份《借款合同》，约定被告余双节向原告借款354000元，期限6个月，期满被告如不能按时还款，需支付原告借款总额20%的违约金，原告因主张债权产生的包括并不限于诉讼费、执行费、律师代理费、差旅费等以及因实现债权所支付的其他一切费用，均由余双节承担，双方还约定了其他事项，被告余伟、余国龙在担保人栏签名确认。2012年11月26日，原告通过徽商银行网上银行向被告余伟转账30万元。当日，被告余双节向原告李伟利出具借条一张，载明借到原告30万元转账及现金54000元。当日，被告余双节又向原告出具一张借据，载明借到原告人民币36000元。2012年12月15日，原告与被告余双节再次签订一份《借款合同》，约定被告余双节向原告借款236000元，期限6个月，期满被告如不能按时还款，需支付原告借款总额20%的违约金，原告因主张债权产生的包括并不限于诉讼费、执行费、律师代理费、差旅费等以及因实现债权所支付的其他一切费用，均由余双节承担，双方还约定了其他事项，被告余伟、余国龙在担保人栏签名确认。当日，被告余双节向原告出具了借条一张，载明余双节借到原告20万元转账及现金36000元。当日，被告余双节又向原告出具一张借据，载明其借到原告18000元。2012年12月16日，原告通过中国工商银行网上银行向被告余伟转账20万元。上述事实，由当事人陈述、借款合同两份，借条两张、借据两张、银行转账凭证两份等证明。本院认为：本案的争议焦点有二，其一，原告出借被告的本金是50万元还是64.4万元。本院认为本金应为50万元，理由如下：首先，被告辩称双方口头约定的借款月利率为3%，两次大额借款期限均为6个月，因此20万借款的到期利息应为3.6万元，30万元的到期利息应为5.4万元，这与被告出具借条中注明借到现金的数额相吻合；其次，原告借钱给被告，按照交易习惯应当全部汇款或者全部支付现金，但原告的两次借款都是既有汇款又有现金，不合交易习惯。原告有责任提供证据证明其实际将所出借的现金交付给了被告。再次，原告与被告余双节本不相识，而是通过被告余国龙介绍认识的，原告出借64.4万元给被告无偿使用6个月，不合常理。此外，在2012年11月26日被告出具借条当日和2012年12月15日双方第二次签订借款合同当日，被告又分别出具了两张借据（36000元和18000元各一张），此行为不符合常理和交易习惯，被告余国龙辩称是余双节对预付利息出具的条据，本院予以采信。综上，被告余双节两次所借原告本金应为50万元。其二，原告主张20%的违约金及律师费应否得到支持。本院认为，经查明，原、被告对借款口头约定月利率为3%，但原告在庭审中否定借款利息，其根据借款合同的约定主张违约金及律师费，该约定不违反法律法规，本院予以支持。综上，被告余双节应返还原告借款本金50万元并支付违约金、律师费。被告余伟、余国龙自愿承担连带担保责任，担保期限为两年，故对原告要求被告余伟、余国龙承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百条、第二百零六条，《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告余双节于本判决生效之日起十日内偿还原告李伟利借款本金50万元并支付违约金10万元、律师代理费1万元，合计人民币61万元；二、被告余伟、余国龙对前款余双节应支付的款项承担连带清偿责任；三、驳回原告李伟利的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6060元、保全费4380元，合计10440元，原告李伟利负担2190元，被告余双节、余伟、余国龙负担8250元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院代理审判员  干思尧二〇一四年三月十八日书 记 员  汪 觅附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百条借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国民法通则》第九十条合法的借贷关系受法律保护。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。