辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2014]沈中民五终字第135号上诉人（原审原告）：王素华，女，1965年9月30日出生，汉族，住址辽宁省北镇市。上诉人(原审被告)：泰宏建设发展有限公司辽宁分公司，住所地沈阳市大东区。负责人：路保民，该公司经理。委托代理人：李奇，辽宁时进律师事务所律师。上诉人王素华、上诉人泰宏建设发展有限公司辽宁分公司因劳动争议一案，均不服沈阳市大东区人民法院〔2013〕大东民（二）初字��3826号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成由审判员石瑷丹担任审判长并主审,代理审判员郭伟、代理审判员黄琳参加评议的合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明：泰宏建设发展有限公司辽宁分公司(以下简称泰宏建设辽宁分公司)成立于2002年3月11日。王素华曾于2012年6月在沈阳市大东区法院起诉河南广泰建工集团有限公司沈阳第二分公司、泰宏建设辽宁分公司、河南广泰建工集团有限公司，在该案的庭审笔录中，王素华自认其于2009年3月回家照顾儿子，2009年6月公司要求，其又回到公司。王素华在泰宏建设辽宁分公司从事做饭工作，月工资1200元，入职一年后工资涨到每月1500元，双方未签订书面劳动合同。王素华在职期间，一直在泰宏建设辽宁分公司居住，泰宏建设辽宁分公司未给其办理社会保险。2012年3月6日，王素华离职。王素华于2013年5月21日��沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求泰宏建设辽宁分公司为其补缴2009年3月11日至2013年的养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险，支付2009年3月11日至2013年未签劳动合同的双倍工资差额20,000元，支付违法解除劳动合同补偿金20,000元，支付节假日加班费15,000元。沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会于2013年7月18日作出沈大劳人仲字（2013）119号仲裁裁决书，王素华、泰宏建设辽宁分公司均不服该裁决，诉至大东区院。另查，泰宏建设辽宁分公司未建立社会保险账户。王素华向大东区法院提供了其自行记录的职工用餐记录本。证人姜伟出庭作证，证明其2008年4、5月份在河南广泰建工集团有限公司沈阳第二分公司干过两个来月，当时王素华是厨师，周六周日王素华也做饭，其于2009年正月初六去过河南广泰建工集团有限公司沈阳第二分公司��当时王素华在值班。原审法院认为：劳动争议当事人的合法权益受法律保护。对双方争议的原告到被告单位工作时间问题，因原告曾在其诉河南广泰建工集团有限公司沈阳第二分公司、泰宏建设发展有限公司辽宁分公司、河南广泰建工集团有限公司劳动争议案件的庭审笔录中自认其于2009年3月回家照顾儿子，2009年6月又回到公司，故应认定原告系2009年6月到被告单位工作。原、被告未签订书面劳动合同，2008年1月1日起施行的《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。故被告应向原告支付未签订书面劳动合同的双倍工资13,200元（原告自认其2009年工资标准为每月1200元，一年后工资涨到每月1500元，1200元×11个月＝13,200元）。关于原告要求被告为原告补缴2009年3月至2012年3月的养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险的诉讼请求，因被告泰宏建设发展有限公司辽宁分公司未建立社会保险账户，故原告的该项诉讼请求不属于人民法院受理民事案件的范围，不予审理。关于原告要求被告支付违法解除劳动合同补偿金10,000元的诉讼请求，原、被告在解除劳动关系的原因问题上存在分歧，双方均未提供充分的证据证明其主张，因被告未给原告缴纳社会保险费，故被告应向原告支付解除劳动合同的经济补偿金4500元（1500元×3个月）。关于原告要求被告支付加班费20,000元的诉讼请求，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班的事实存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。现原告提供的职工用餐记录本系其自己书写，证人姜伟亦未曾在被告单位工作过，原告提供的证据不能证明其存在加班的事实，故对原告的该项诉讼请求不予支持。原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条之规定，判决：一、被告泰宏建设发展有限公司辽宁分公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告王素华未签订书面劳动合同的双倍工资13,200元；二、被告泰宏建设发展有限公司辽宁分公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告王素华解除劳动合同的经济补偿金4500元；三、驳回原、被告其他诉讼请求。如被告未按本判决所指定的期限履行给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告泰宏建设发展有限公司辽宁分公司负担。宣判后，王素华不服原审法院判决，向本院提出上诉称：1、一审法院未判被上诉人为上诉人补缴社会保险是错误的。本案被上诉人单位于2011年11月份以辽宁泰宏建设工程有限公司名义在大东区社会养老保险中心开立社会养老保险账户，并为单位多名员工缴纳了社会保险。为员工缴纳社会保险是用人单位的法定义务。2、一审法院判决被上诉人支付上诉人未签订劳动合同双倍工资差额的工资计算基数有误，应按月工资1500元计算，共计16,500元。3、上诉人在被上诉人单位工作，法定节假日及周六、周日均加班，被上诉人应支付上诉人加班费。4、上诉人与被上诉人单位是劳动关系而非被上诉人主张的劳务关系。泰宏建设辽宁分公司亦不服原审法院判决，提出上诉并答辩称：王素华与我公司系劳务关系而非劳动关系，不受《劳动法》及《劳动合同法》的调整。因此，其无权依据《劳动合同法》要求我公司为其缴纳社会保险、支付未签劳动合同双倍工资及解除劳动合同经济补偿金、加班费等。请求二审法院撤销一审判决书第一、二项判决内容。本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。本院认为:关于王素华与泰宏建设辽宁分公司之间是否为劳动关系的问题。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”庭审中，泰宏建设辽宁分公司自认王素华于2009年6月至2012年3月在该公司从事做饭工作，该公司按月为其发放工资，2009年6月工资为1200元，一年后月工资涨到1500元。根据上述《通知》的规定，王素华与泰宏建设辽宁分公司符合劳动法律、法规规定的主体资格，王素华从事泰宏建设辽宁分公司安排的有报酬的劳动，双方之间的关系符合劳动关系的法律特征，应认定双方形成劳动关系。本院对泰宏建设辽宁分公司提出的与王素华系劳务关系的主张不予支持。关于王素华要求泰宏建设辽宁分公司为其缴纳社会保险费的请求。王素华称泰宏建设辽宁分公司于2011年11月以辽宁泰宏建设工程有限公司名义开立了养老保险账户，本院认为，辽宁泰宏建设工程有限公司与本案当事人泰宏建设辽宁分公司为相互独立的两个企业法人，辽宁泰宏建设工程有限公司并无为泰宏建设辽宁分公司职工缴纳社会保险费的义务。根据《中华人民社��保险法》的有关规定，用人单位不办理社会保险登记的，由社会保险行政部门责令限期改正，并可采取罚款等措施。泰宏建设辽宁分公司未建立社会保险账户，王素华要求该公司为其缴纳社会保险费，应向有关部门申请解决，不属于人民法院受理民事案件范围，故对王素华的该项诉讼请求本院不予审理。关于泰宏建设辽宁分公司是否应支付王素华未签劳动合同双倍工资差额的问题。《劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。庭审中，泰宏建设辽宁分公司自认王素华于2009年6月至2012年3月在其单位上班，未签订劳动合同。根据上述法律规定，泰宏建设辽宁分公司应支付王素华未签订劳动合同的双倍工资差额。关于双倍工资差额的工资计算基数问题。庭审中，王素华自认其2009年入职泰宏建设辽宁分公司时月工资为1200元，一年后月工资涨到1500元。因此，未签劳动合同双倍工资差额的工资计算基数应为1200元。一审判决泰宏建设辽宁分公司支付王素华未签劳动合同双倍工资13,200元（1200元×11个月）并无不当。关于王素华要求泰宏建设辽宁分公司支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。双方在解除劳动关系的原因上存在分歧，双方均未能提供充分证据证明其主张。即使是王素华主动要求解除劳动关系，由于泰宏建设辽宁分公司未为其缴纳社会保险，根据《劳动合同法》第三十八条之规定，泰宏建设辽宁分公司也应向其支付经济补偿金，本院对王素华提出的支付违法解除劳动合同赔偿金及泰宏建设辽宁分公司提出的不支付经济补偿金的主张均不予支持。关于王素华要求泰宏建设发展有限公司辽宁分公司支付加班费20,000元的主张。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班的事实存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。现王素华提供的职工用餐记录本系其自己书写，泰宏建设辽宁分公司并不认可。证人姜伟亦未曾在该单位工作过，不能证明王素华的工作情况。因此，王素华提供的证据不能证明其存在加班的事实，故对王素华的该项诉讼请求本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人王素华与泰宏建设发展有限公司辽宁分公司各负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  石瑷丹代理��判员郭伟代理审判员  黄 琳二〇一四年三月十一日书 记 员  丛凤钢