安徽省泗县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖1324民初197号 原告：赵某，男，2010年11月13日出生，汉族，住安徽省泗县。 法定代理人：赵海艳，女，1982年8月23日出生，汉族，住址同上。系原告赵某母亲。 委托诉讼代理人：顾猛，安徽法理律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨涛，安徽法理律师事务所律师。 被告：马某，男，2011年9月24日出生，汉族，住安徽省泗县。 被告：马彪，男，1989年6月14日出生，汉族，住址同上。（系马某父亲） 被告：曹琳琳，女，1991年4月20日出生，住址同上，（系马某母亲） 三被告共同委托诉讼代理人：熊欣，安徽玉金律师事务所律师。 被告：泗县雪枫小学 住址：安徽省泗县北二环路。 法定代表人：刘武九，该校校长。 委托诉讼代理人：韩建华，安徽邦建律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蒋伟，安徽邦建律师事务所律师。 赵某诉马某、马彪、曹琳琳、泗县雪枫小学（以下简称雪枫小学）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告法定代理人赵海艳申请撤回对马威和泗县雪枫幼儿园的起诉，于2018年3月14日追加被告马某父亲马彪为被告。庭审时，原告法定代理人赵海艳及其委托诉讼代理人顾猛、杨涛，被告马彪、曹琳琳及其委托诉讼代理人熊欣，被告泗县雪枫小学委托诉讼代理人韩建华（鉴定质证蒋伟出庭）到庭参加诉讼，赵某及马某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赵某向本院提出诉讼请求： 1．判令被告赔偿原告医疗费676.65元、鉴定费770元，精神损害抚慰金5,000元，交通费500元，残疾赔偿金58,312元、营养费2,700元、护理费7,291.2元。合计75,249.85元。2．诉讼费用由被告承担。 事实和理由：原告赵某原系泗县雪枫小学幼儿园学生（2014年9月-2017年7月在该幼儿园学习），2017年5月24日中午原告爷爷像往常一样将原告送至雪枫幼儿园上学。后该幼儿园老师给原告爷爷打电话说赵某摔伤了，需要带去医院检查、治疗。原告母亲闻讯后便赶到幼儿园将原告带到泗县中医院检查，经诊断原告的伤情为：右肱骨骨髁上骨折，问诊予石膏外固定治疗。后原告先后到泗县人民医院、蚌埠医学院第一附属医院检查、治疗，公及花费医疗费676.65元。经安徽虹乡司法鉴定所鉴定，员工啊构成十级伤残。后幼儿园老师告知原告母亲，原告受伤系被告马某所为。请判如所请。 原告赵某为支持其诉讼请求，提交如下证据： 一、泗县雪枫幼儿园离园证，证明原告受伤时系在泗县雪枫幼儿园就学，且原告就学期间为2019年9月至2017年7月。 二、光盘录音一份，证明原告受伤在雪枫幼儿园内，受伤是被告1造成的。 三、安徽省泗县中医院门诊病历、蚌埠医学院第一附属医院门诊病历、泗县人民法院门诊病历、医疗费票据9张，证明原告的伤情经诊断为右肱骨髁上骨折，需要定期复查。原告因治疗、复查所支出的医疗费合计676.65元。 四、泗县虹乡司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费票据，证明原告伤情构成十级伤残，鉴定费用770元。 被告马某、马彪、曹琳琳辩称：原告将三被告列为被告主体不适格，原告受伤不是被告造成的。被告马某在事故中无任何过错，被告马某作为无民事行为人，应该提供客观证明来证实被告马某的过错，法庭不应该认可被告马某是过错行为。雪枫小学应对原告损害承担全部赔偿责任，按照侵权责任法第38条规定，原告主张的部分损失不符合法律规定。 被告马某、马彪、曹琳琳为支持其抗辩理由，提交如下证据：2014宿中民3终字第212号判决书，2015宿中民3终字第413号判决书打印件，证明法院认定有过错一方承担责任，本案马某不应该承担责任。 被告泗县雪枫小学辩称：本案应由侵权人承担责任，侵权人是无民事能力行为人，应由其法定代理人承担责任。本案原告具有一定过错。雪枫小学已经尽到教育管理职责，不应赔偿。 被告泗县雪枫小学为支持其抗辩理由，提交如下证据： 一、入园须知照片二张及赵某马某告知家长书回执单照片二张，证明雪枫小学尽到管理职责。 二、原告赵某伤残鉴定意见书（重新鉴定），赵某构成十级伤残。 经庭审举证质证，本院对本案证据认定如下：原告所举证据一、三被告均无异议，本院予以认定。原告证据二，被告马某、马彪、曹琳琳认为与马某无关联性，从内容看是幼儿园没有尽到管理职责。被告雪枫小学无异议，但认为能客观反映出幼儿园没有过错。本院对证据二的真实性予以认定。对证据四，被告马彪等与被告雪枫小学认为是单方鉴定存有异议，被告雪枫小学申请重新鉴定，本院予以准许。 被告马某、马彪、曹琳琳所举证据：2014宿中民3终字第212号判决书，2015宿中民3终字第413号判决书打印件。原告及被告雪枫小学对其真实性有异议，经本院从裁判文书网上核查，该两份文书具有真实性，予以认定。 被告雪枫小学所举证据一、原告认为与本案无关，不能证明小学不存在过错。被告马彪等对其真实性有异议，但认为能证明雪枫小学在内部管理存在缺失。本院认为被告雪枫小学所举证据不能证明事发时学校尽到管理责任，本院对其证明观点不予认定。证据二、重新鉴定意见书，本案各方对原告赵某构成十级伤残均无异议，本院予以认定。 经审理查明确认如下法律事实：原告赵某原系泗县雪枫小学幼儿园学生（2014年9月-2017年7月在该幼儿园学习），2017年5月24日下午2点至2点20分之间，原告爷爷将原告赵某送至雪枫幼儿园上学。幼儿园当日大门已打开，赵某爷爷将赵某送进校园，马某几乎同时由其母亲送至班级，双方都遇到代课陈老师，此后该代课陈老师去参加学校组织的活动而离开班级。在此期间，原告赵某与被告马某在一起追逐玩耍，导致原告受伤。受伤后幼儿园李老师联系原告爷爷及马某母亲告知原告受伤事宜。原告母亲闻讯后便赶到幼儿园将原告带到泗县中医院检查，经诊断原告的伤情为：右肱骨骨髁上骨折，问诊予石膏外固定治疗。后原告先后到泗县人民医院等地检查、治疗，花费医疗费676.65元。原告委托安徽虹乡司法鉴定所鉴定，原告构成十级伤残。诉讼中被告雪枫小学申请对原告伤残重新鉴定，经安徽恒正司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为原告赵某因外伤致右肱骨骨折累及骨骺，构成十级伤残。因双方就赔偿事宜没有商谈好，原告诉讼来院。 本院认为：公民的生命健康权依法受到保护，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿合理的经济损失。根据法律规定，无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。 在本案中，作为无民事行为能力人的原告赵某在校内受伤，虽然是和被告马某追逐玩耍所造成，但是被告雪枫小学未能合理保存并提供事发时的监控录像等相关证据以正视听，且根据当事人的陈述，学校大门已经打开，可以视为学校已允许学生及家长进入校内，且学生及家长在校内均已见到代课老师，考虑无民事行为能力的幼儿园孩子年龄尚小，自控能力差，学校幼儿园作为教育机构应能审慎的注意到，但学校幼儿园及教师对到校孩子的奔跑、玩耍、嬉戏可能造成的伤害等行为关注、预见显然不够，在校门打开的那一刻，没有安排人维持秩序和正确的引导家长及学生入校入班。且事故发生时，并没有一位老师或安保人员在场。故雪枫小学所谓已经尽到教育、管理职责的辩称不予采纳，雪枫小学应依法承担相应责任。雪枫小学还辩解其入园通知上书写下午入园时间为2点20分，未到入园时间，家长就将孩子送入园了，但其大门在此之前已打开，作为学生及家长按照常识性的理解应为同意进入，并且在园内及班级见到了孩子的代课老师，雪枫小学辩解该代课老师非带班老师，本院认为带班和非带班是学校幼儿园的内部分工，对外作为学生及家长只要见到是学生的老师，作为任何一位学生和家长来理解就是已按照幼儿园的入院须知第3条和告知家长书第2条的规定将孩子亲自送到班上交给老师。故对雪枫小学的辩解不予采信。小孩子年龄尚小，在一起嬉戏玩耍摔倒受伤存在一定的突发性和偶然性，完全要求学校在管理上尽到百分百的注意义务存在一定难度，事故发生后，幼儿园老师及时联系家长到园送医。综合本案案情，雪枫小学承担50%的赔偿责任为宜。 本案中，原告赵某和被告马某责任问题。作为孩子、同学能在一起玩耍，可能就是关系很好的朋友，对对方几乎不存在一点恶意或者主管故意致伤他人。对于原告赵某的受伤，双方都要从客观事实出发。鉴于本案案情，原告赵某和被告马某各自承担25%的责任为宜。由于马某为无民事行为能力人，其赔偿责任应由其监护人被告马彪、曹琳琳承担。 原告赵某的合理损失为： 医疗费：676.65元。其中蚌埠医学院第一附属医院51.6元没有发票，但各方当事人认可，本院尊重当事人的选择予以认定。 鉴定费：770元。原告单方鉴定，被告雪枫小学不认可申请重新鉴定，但伤残鉴定结论与原告单方鉴定一致。故原告单方鉴定费用应由各方按责任承担。 精神损害抚慰金：3,000元。原告受伤致残必然给生活造成不便影响，给精神产生一定压力，现根据原告实际伤情和恢复情况及精神方面，本院酌情支持3,000元。 营养费：1,800元。原告右肱骨髁上骨折，没有进行手术治疗，根据公安部三期规定，原告要求60日的营养期符合规定，同时也有利于孩子身体的恢复和成长，本院予以支持。营养费为30元＊60日。 护理费：7,291.2元。原告右肱骨髁上骨折，没有进行手术治疗，根据公安部三期规定，原告要求60日的护理期符合规定，结合原告是个孩子，因肱骨骨折在日常生活中需要照顾。故原告诉请护理费予以支持。护理费为121.52元＊60日=7,291.2元。 交通费：无票据，原告诉请500元不予支持。 残疾赔偿金：58,312元。原告伤残等级为十级，同时原告在城镇幼儿园接受教育，其残疾赔偿金可按照城镇居民标准赔偿。原告关于残疾赔偿金的诉请本院予以支持。残疾赔偿金为29,156元＊20年＊0.1=58,312元。 上述损失合计71849.85元，由原告赵某承担17962.5元，被告马某监护人被告马彪、曹琳琳承担17962.5元、被告泗县雪枫小学承担35925元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十二条、第三十八条，《安徽省高级人民法院审理人身损害赔偿案件若干问题的指导意见》第二十一条之规定，判决如下： 一、被告马某监护人马彪、曹琳琳于本判决生效后十日内赔偿原告赵某17962.5元。 二、被告泗县雪枫小学于本判决生效后十日内赔偿原告赵某35925元。 三、驳回原告赵某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取870元，由原告赵某负担218元、被告马某监护人马彪、曹琳琳负担218元，被告泗县中学负担434元。先由原告垫付，待执行时一并执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审判长  王存兵 二〇一九年五月八日 书记员  姚乐乐 本案援引法律条款（判决主文中已引用的不在列举） 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十二条无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。 有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。 第三十八条无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。 《安徽省高级人民法院审理人身损害赔偿案件若干问题的指导意见》 第二十一条农村居民能提供在城镇的合法暂住证明，在城镇有相对固定的工作和收入，已连续居住、生活满一年的（短期回农村探亲等不视为中断），人身损害的残疾赔偿金、死亡赔偿金等按城镇居民的标准计算。 农村户口的未成年人在城镇上学、生活的，人身损害的残疾赔偿金、死亡赔偿金等按城镇居民的标准计算。