内蒙古自治区通辽市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）内05刑终65号原公诉机关库伦旗人民检察院。上诉人（原审被告人）杨**，男，1979年8月20日出生，公民身份号码×××，汉族，小学文化，户籍所在地内蒙古自治区通辽市，被捕前住址与户籍地一致，农民。因涉嫌犯盗窃罪，于2018年9月18日被库伦旗森林公安局刑事拘留，同年10月18日被执行逮捕，现羁押于库伦旗看守所。上诉人（原审被告人）李贵峰，男，1973年12月4日出生，公民身份号码×××，蒙古族，初中文化，户籍所在地内蒙古自治区通辽市，被捕前住址与户籍地一致。因涉嫌犯盗窃罪，于2018年10月25日被库伦旗森林公安局刑事拘留，同年11月16日被执行逮捕，现羁押于库伦旗看守所。原审被告人甄士凯，男，1987年7月5日出生，公民身份号码×××，汉族，高中文化，户籍所在地辽宁省阜新市阜新蒙古族自治县，被捕前住辽宁省阜新市，无业。于2018年9月28日，因涉嫌犯盗窃罪被辽宁省阜新市森林公安局刑事拘留，2018年10月25日被库伦旗森林公安局刑事拘留，同年11月16日被执行逮捕，现羁押于库伦旗看守所。内蒙古自治区库伦旗人民法院审理库伦旗人民检察院指控原审被告人杨**、甄士凯犯盗窃罪，原审被告人李贵峰犯盗窃罪、滥伐林木罪一案。内蒙古自治区库伦旗人民法院于2018年12月29日作出（2018）内0524刑初243号刑事判决，以被告人甄士凯犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金一万元；以被告人杨**犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金一万元；以被告人李贵峰犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金三千元，犯滥伐林木罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金五千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金八千元。被告人杨**不服，以原审量刑过重，其系被传唤到案，有自首情节，不是主犯为由，提出上诉。原审被告人李贵峰以其滥伐的树木是水库库容内被浸泡，多数倒在水里的枯干死树，请求从轻处罚为由，提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2019年5月6日公开开庭审理了本案。通辽市人民检察院指派检察员武明、李鑫出庭执行职务，上诉人杨**、李贵峰、原审被告人甄士凯到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原审认定，一、2018年8月22日,被告人甄士凯找到被告人李贵峰，欲在先进苏木境内盗挖松树,被告人李贵峰在明知被告人甄士凯欲盗挖松树的情况下,将被告人杨**介绍给甄士凯。2018年9月15日晚,被告人甄士凯伙同被告人杨**，雇佣王某1等6名工人(另案处理),以非法占有为目的,盗挖库伦旗先进苏木库力吐村集体所有的位于该村西山(黑牛山)内的油松树30株。被告人甄士凯当场微信转账给付被告人杨**20000.00元,给付现金2500.00元。经鉴定,被盗挖的30株松树价值为19980.00元。现该30株松树被转卖至山东省。上述事实，有经庭审举证、质证，一审法院予以确认的被告人杨**、甄士凯、李贵峰的供述和辩解、证人王某1、郭某、宋某、崔某、陈某1、陈某2、王某2、王某3、杨某、冯某1（冯立新）、冯某2、胡某、林某、孙某的证言、提取笔录（附照片3张）、报案材料、路面监控视频截图五张、辨认笔录、现场勘验笔录及照片、鉴定意见、价格鉴定意见予以证实。二、2018年8月,被告人李贵峰伙同盖凤学(另案处理)在未持有林木采伐许可证的情况下,将盖凤学自树木所有人焦某处购买的位于库伦旗先进苏木孤家子嘎查去往苏木吐嘎查小桥北侧小塘坝内的杨树采伐479株,经鉴定蓄积量为26.7059立方米。被告人李贵峰从中获利460.00元。上述事实，有经庭审举证、质证，一审法院予以确认的杨**的讯问笔录、被告人李贵峰的供述和辩解、盖凤学讯问笔录、证人焦某的证言、现场勘查笔录、林业局证明、鉴定意见予以证实。三、2015年6月,被告人甄士凯伙同代敏(另案处理)、高俊青(另案处理),以非法占有为目的××县集体所有的位于大固本镇太和申村万龙山的油松6株。经鉴定,被盗挖松树的蓄积量为0.39立方米,价值3900.00元。上述事实，有经庭审举证、质证，一审法院予以确认的被告人甄士凯的供述和辩解、高俊青、代敏讯问笔录、证人刘某1、刘某2的证言、现场勘查笔录（附照片19张）、辽宁省林业科学研究院林业司法鉴定中心司法鉴定意见书一份、阜新蒙古族自治县价格认证中心价格认定结论书一份、太和申村村委会出具书面材料、案件来源说明、移送案件通知书予以证实。另查明，被告人甄士凯于2018年9月28日被彰武县公安局城北派出所抓获归案；被告人杨**于2018年9月17日被库伦旗森林公安局传唤到案；被告人李贵峰于2018年10月27日被库伦旗森林公安局传唤到案。被告人甄士凯于2016年9月5日因犯盗窃罪被阜新蒙古族自治县人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金29000.00元。被告人李贵峰于2006年6月28日，因故意损毁公私财物被库伦旗森林公安局行政拘留7日；2013年9月2日因盗伐林木被库伦旗森林公安局行政罚款24970.00元；2017年9月18日因无证运输木材被库伦旗森林公安局行政处罚。公诉机关还向法庭出示了下列证据，经庭审质证，一审法院予以确认的常住人口基本信息三份、到案经过、抓获经过、到案情况说明、行政处罚决定书3份、刑事判决书一份予以证实。原院认为，被告人甄士凯伙同被告人杨**,以非法占有为目的,盗挖松树30株,价值19980.00元,数额较大,被告人李贵峰明知被告人甄士凯具有盗窃故意,为其居间介绍,为犯罪提供帮助,三被告人的行为均构成盗窃罪，属共同犯罪。在共同犯罪中，被告人甄士凯、杨**起主要作用，系主犯；被告人李贵峰起次要作用，系从犯，应依法从轻处罚。被告人李贵峰及其辩护人提出“李贵峰事先不知道甄士凯要实施盗窃，不构成盗窃罪”的意见与该院查明的事实不符，不予采纳。被告人甄士凯伙同他人,以非法占有为目的,盗挖松树6株,盗窃价值达3900.00元,其行为亦构成盗窃罪。被告人甄士凯涉及二起盗窃财物价值，共计23880.00元。被告人李贵峰伙同他人,在未办理林木采伐许可证的情况下,滥伐杨树479株,蓄积量为26.7059立方米,其行为构成滥伐林木罪。被告人李贵峰一人犯数罪，应当实行数罪并罚。被告人甄士凯在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪,是累犯,应依法从重处罚。被告人李贵峰有多次劣迹，对其酌情从重处罚。被告人甄士凯、杨**如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪、悔罪，依法予以从轻处罚。被告人李贵峰如实供述滥伐林木犯罪事实，对此犯罪事实量刑时予以考虑。故依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百四十五条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人甄士凯犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金一万元（罚金于本判决生效后十日内缴纳）。二、被告人杨**犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金一万元。三、被告人李贵峰犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金三千元；犯滥伐林木罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金五千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金八千元。四、责令被告人甄士凯、杨**、李贵峰共同退赔库伦旗先进苏木库力吐村民委员会一万九千九百八十元；被告人甄士凯退赔太和申村村民委员会三千九百元。宣判后，原审被告人杨**、李贵峰不服，提出上诉。上诉人杨**的上诉请求：对库伦旗人民法院一审判决的一年零四个月，量刑过重。公诉机关认定被传唤到案的，其实其是在案发后，通过派出所所长布和联系的森林公安局王树武局长，有通话记录为证，其有自首情节。事实上甄士凯在案发前多次，主动联系的杨**，有通话记录为证，认为其不是主犯，请求从轻、从宽判决。上诉人李贵峰的上诉请求：请求从轻处罚滥伐林木一案，请求法院调查滥伐树木系水库库容内被浸泡，多数倒在水里的枯干死树，请求法院支持出示的证件、证人、村委会证明，当时工人王世明、李贵春、陈和能够证明。请求酌情从轻处罚。通辽市人民检察院认为，通过法庭调查及原审公诉机关出示的证据，能够证明上诉人杨**、李贵峰系传唤到案，不构成自首，上诉人杨**、李贵峰系坦白，原审检察机关给予了认定。二审经审理查明的事实及证据认定与一审一致。二审过程中原审被告人甄士凯、上诉人杨**、李贵峰均表示对一审认定事实没有异议。另查明，上诉人杨**、李贵峰系经侦查人员电话传唤到案。二审期间库伦旗森林公安局刑事侦察大队出具的情况说明、本院对侦查人员王海峰、巴特尔、江万奇的询问笔录能够证实上诉人杨**、李贵峰系经电话传唤到案，予以确认。本院认为，原审被告人甄士凯、上诉人杨**、李贵峰以非法占有为目的，秘密窃取集体所有的树木，三人的行为均构成盗窃罪，系共同犯罪。上诉人杨**与原审被告人甄士凯在共同犯罪过程中分工负责，作用相当，原审认定上诉人杨**系主犯并无不当。上诉人李贵峰明知被告人甄士凯欲实施盗窃行为，为原审被告人甄士凯与上诉人杨**居间介绍，提供帮助，系从犯。上诉人杨**、李贵峰经侦查人员电话传唤后主动到案，到案后如实供述案件事实，二上诉人的行为系自首。原审对上诉人杨**、李贵峰的自首情节未予认定错误，应予纠正，鉴于原审已经认定上诉人杨**、李贵峰系传唤到案，如实供述，对上诉人杨**、李贵峰已经适用了坦白的法律规定，已经对二上诉人予以从轻处罚，故综合考虑上诉人杨**、李贵峰的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度，原审对上诉人杨**、李贵峰的量刑适当。上诉人李贵峰多次被行政处罚，原审对其酌情从重处罚并无不当。原审被告人甄士凯系累犯，应当从重处罚。上诉人李贵峰上诉称，其伐的树多数倒在水里的枯干死树，但无充分有效的证据予以证实。综上，上诉人杨**的部分上诉理由成立，但原审对其量刑适当，上诉人李贵峰的上诉理由不能成立，不予支持。原审认定事实清楚，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款错误，应当适用该条第一款，原审适用法律虽有瑕疵，但对上诉人杨**、李贵峰及原审被告人甄士凯的量刑适当。依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  秦晓明审判员  韩 洋审判员  白凤兰二〇一九年五月八日书记员  隋春亮