呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2019）内01民终1361号上诉人(原审原告):内蒙古辽储燃料有限公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市托克托县嘉和煤炭物流园区内。法定代表人：王海潮，该公司执行董事。委托诉讼代理人：丁轶杰，内蒙古尚本律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：高慧，美吉姆国际儿童早教中心教师，住内蒙古自治区呼和浩特市。上诉人内蒙古辽储燃料有限公司因与被上诉人高慧劳动争议纠纷一案，不服呼和浩特市赛罕区人民法院（2018）内0105民初8804号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。内蒙古辽储燃料有限公司上诉请求：1、请求法院撤销(2018)内0105民初8804号民事判决。2、请求法院判令内蒙古辽储燃料有限公司与高慧之间不存在劳动关系。3、请求法院判令内蒙古辽储燃料有限公司无需支付高慧工资45346.79元。4、请求法院判令内蒙古辽储燃料有限公司无需支付高慧未签订劳动合同的二倍工资差额33725.2元。5、请求法院判令内蒙古辽储燃料有限公司无需支付高慧经济补偿金6217.35元。事实与理由：一、苏和并不是内蒙古辽储燃料有限公司招聘的总经理,苏和与内蒙古辽储燃料有限公司之间是挂靠与被挂靠的关系,原审法院认定事实错误。二、内蒙古辽储燃料有限公司与高慧之间并不存在合法有效的劳动关系,原审法院判决双方于2018年7月1日解除劳动关系缺乏事实和法律依据。三、高慧提供的银行流水并不能证明内蒙古辽储燃料有限公司是支付工资的主体,但原审法院错误的认定内蒙古辽储燃料有限公司是支付工资的主体。高慧辩称，高慧是2017年4月7日入职，当时担任的是统计结算岗位一职。当时约定的是每个月3500元基本工资，伙食补助是700元，还有另外加话补80元。后来工作期间就一直没有发过工资，很多员工也一直在催促，到了十一月多的时候才给发了八、九、十月三个月的工资，再往后的就是发过十一月份的工资，所以说从2017年4月7日开始到2018年5月多的时候，除了发过四个月的工资，再也没有发过其他月份的工资。后来公司因为经营状况决定召开会议，在2018年6月1日起实行放假，但是并没有说是解除劳动合同。当时会议纪要上说6月底给结清所有的工资，如果没有结清的话连6月份的工资也算上，之后再也没有工资音讯了，截止到今天。内蒙古辽储燃料有限公司向一审法院起诉请求：1.判令内蒙古辽储燃料有限公司不支付高慧工资45346.79元;2.判令内蒙古辽储燃料有限公司不支付高慧双倍工资33725.2元；3.判令内蒙古辽储燃料有限公司不支付高慧经济补偿金6217.35元;4.判令内蒙古辽储燃料有限公司不为高慧补交2017年7月至2018年6月期间的社会保险费；5.由高慧承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：高慧于2017年应聘到内蒙古辽储燃料有限公司处从事统计、结算工作，双方未签订劳动合同，内蒙古辽储燃料有限公司未给高慧缴纳社会保险。高慧在内蒙古辽储燃料有限公司处上班至2018年5月底，因经营问题公司从6月1日起放假，此后未再通知高慧上班。高慧于2018年7月30日向赛罕区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：一、解除内蒙古辽储燃料有限公司与高慧的劳动关系。二、内蒙古辽储燃料有限公司支付高慧经济补偿金6420元。三、内蒙古辽储燃料有限公司支付高慧工资49626.79元。四、内蒙古辽储燃料有限公司支付高慧因未订立书面劳动合同的二倍工资差额47080元。五、内蒙古辽储燃料有限公司为高慧补交2017年4月至2018年7月期间社会保险费19462.08元。赛罕区劳动人事争议仲裁委员会于2018年9月11日作出呼赛劳仲字[2018]第140号仲裁裁决书，裁决：一、确认内蒙古辽储燃料有限公司与高慧于2018年7月1日解除劳动合同；二、内蒙古辽储燃料有限公司支付欠发高慧工资45346.79元；三、内蒙古辽储燃料有限公司再支付高慧2017年7月31日至2018年4月6日期间因未订立书面劳动合同的一倍工资33725.2元；四、内蒙古辽储燃料有限公司为高慧补交2017年7月至2018年6月期间的社会保险费，具体缴费金额以社会保险经办机构核定为准；五、内蒙古辽储燃料有限公司支付高慧解除劳动合同的经济补偿6217.35元；六、驳回高慧其他仲裁请求。内蒙古辽储燃料有限公司不服该裁决，诉至该院。内蒙古辽储燃料有限公司、高慧双方对以上事实没有争议，该院予以确认。双方有争议的事实如下：1.高慧是否为内蒙古辽储燃料有限公司招用的员工，双方是否存在劳动关系。对此内蒙古辽储燃料有限公司称实际招聘者和管理者是“苏和”，公司与苏和签有《委托经营协议》，高慧是苏和自行招聘的员工，与内蒙古辽储燃料有限公司之间没有合法有效的劳动关系。高慧称其是内蒙古辽储燃料有限公司招用的员工。2.高慧的入职时间、工资标准。对此内蒙古辽储燃料有限公司称因为高慧不是内蒙古辽储燃料有限公司招用的，所以其什么时间入职的，工资多少，还有岗位内蒙古辽储燃料有限公司都不清楚。高慧称其2017年4月7日入职，月工资包含基本工资3500元、伙食补助700元及话补80元。3.高慧离职的时间及原因。对此内蒙古辽储燃料有限公司称不清楚。高慧称公司在2018年5月30日的时候通知所有人召开会议，原因是公司经营状况不好，所以决定6月1日起开始放假，之后没有再上过班，也没有正式的解除劳动合同。对以上事实，内蒙古辽储燃料有限公司提交证据：委托经营协议，证明2017年的1月5日内蒙古辽储燃料有限公司与高慧的实际招聘者及管理者苏和签订了一份委托经营协议，双方约定在合同签订之日至2021年12月31日期间内蒙古辽储燃料有限公司不向苏和支付工资及其或其他费用，苏和需要向内蒙古辽储燃料有限公司支付利润5%-10%的管理费，内蒙古辽储燃料有限公司也不干涉苏和正常的生产经营管理活动；该委托协议符合挂靠的特征，挂靠人支付被挂靠人挂靠费但挂靠人系与被挂靠人名义对外经营挂靠人支付的挂靠费一般来自于对外经贸所得，挂靠人与被挂靠人以挂靠协议约束对方；苏和自行招聘员工就应当为所招聘的员工发放工资及缴纳社会保险费，并自行承担生产经营期间产生的法律责任。以上证据经高慧质证，对委托经营协议的真实性认可，但是对关联性不认可。高慧提交证据：1.员工登记表，证明劳动者入职时间；2.会议纪要，证明内蒙古辽储燃料有限公司自2018年6月1日开始因经营情况恶化，开始给员工放假，但是没有正式解除劳动合同；3.员工预估工资表、员工伙食预算补助表，证明内蒙古辽储燃料有限公司应发工资数额2017年4月是2413.79元、2017年5月份是4763元、2017年6月4280元、2017年7月4205元、2017年12月4230元、2018年1月4230元、2018年2月4230元、2018年3月4205元；4.高慧工资卡流水，证明内蒙古辽储燃料有限公司仅支付过劳动者四个月的工资，分别是2017年8月、9月、10月、11月份的工资。以上证据经内蒙古辽储燃料有限公司质证，对于证据1三性均不予认可，证明的问题也不予认可，这个上面没有内蒙古辽储燃料有限公司任何的签字签章也没有法人的签字签章，这上面明确的已经写明了是苏和4月7日签的。对证据2会议纪要不予认可，因为当时公司本身不参与实际经营，苏和没有在里面主持会议，会议的主持是王官计、闫雪飞，没有公司的法人开的会，不予认可这份纪要。对于证据3工资表，这个上面写的是2017年4月份，都是预估工资表，也就是说她的工资是预估的，跟内蒙古辽储燃料有限公司也没有关系，上面没有内蒙古辽储燃料有限公司的签字，也是苏和签字。对于证据4不予认可，这上面体现不出来内蒙古辽储燃料有限公司给高慧发工资，备注写的是代内蒙古辽储燃料有限公司支付工资以及代内蒙古辽储燃料有限公司支付伙食补助、通讯补助，并不能看出是内蒙古辽储燃料有限公司公司向他支付钱，不知道是谁的账户。一审法院认为，内蒙古辽储燃料有限公司主张高慧是受个人雇用，双方不存在劳动关系，内蒙古辽储燃料有限公司提交的《委托经营协议》显示，该协议系内蒙古辽储燃料有限公司处法定代表人（甲方）与内蒙古辽储燃料有限公司处总经理苏和（乙方）签订的，其中虽然约定了除利润分配外，甲方无需向乙方支付工资或其他费用，但该协议是内蒙古辽储燃料有限公司公司内部的承包经营协议，内蒙古辽储燃料有限公司并无证据证明高慧在应聘、入职时明确知道其不是与内蒙古辽储燃料有限公司建立劳动关系，而是受雇于苏和个人；苏和系内蒙古辽储燃料有限公司处总经理，其招用高慧到内蒙古辽储燃料有限公司工作系依据授权履行职务的行为，故内蒙古辽储燃料有限公司的上述理由不能成立，内蒙古辽储燃料有限公司、高慧双方自用工之日起建立了劳动关系。关于高慧的入职时间、工作岗位及工资标准，内蒙古辽储燃料有限公司作为用人单位未能提供任何相关材料，应当承担相应不利后果，而高慧提供的《用工登记表》、《入职审批表》、部分工资表及银行交易明细能够显示高慧2017年4月7日入职内蒙古辽储燃料有限公司处的事实及工资发放情况，对高慧的证据该院予以采信，可以证明高慧的月工资标准为基础工资3500元加伙食补助700元，从2017年12月起增加了通讯补助每月80元。内蒙古辽储燃料有限公司作为用人单位，应当及时、足额发放劳动报酬，根据高慧的工资发放情况，内蒙古辽储燃料有限公司仅给高慧发放了2017年8月、9月、10月及11月的工资，其余工资至今未发；内蒙古辽储燃料有限公司称对高慧离职的时间及原因均不清楚，而高慧提交的《会议纪要》内容显示2018年6月内蒙古辽储燃料有限公司处除财务部和综合部各留几名人员外，其余员工从5月30日开始放假，并承诺员工工资在6月底结清，如未在6月底结清则支付6月份工资，故内蒙古辽储燃料有限公司应支付高慧欠发的2017年4月-7月、12月及2018年1月-6月工资共计45695元（2017年4月-7月为每月4200元，2017年12月-2018年6月为每月4280元，有工资表的月份以工资表应发数额计算），高慧对此部分工资主张的金额为45346.79元，该院予以支持。内蒙古辽储燃料有限公司应在高慧入职后一个月内与高慧签订书面劳动合同，而内蒙古辽储燃料有限公司未履行此义务，应从2017年5月7日至2018年4月6日期间向高慧支付二倍工资，因高慧未能及时主张权利，部分请求已超过法定仲裁时效，故内蒙古辽储燃料有限公司应支付高慧2017年7月31日至2018年4月6日期间的二倍工资差额33725.2元。2018年7月高慧从内蒙古辽储燃料有限公司处离职，因内蒙古辽储燃料有限公司存在欠发工资、未签订劳动合同及未交纳社保的情况，双方解除劳动关系内蒙古辽储燃料有限公司应向高慧支付经济补偿金，高慧在内蒙古辽储燃料有限公司处工作了1年2个月24天，离职前12个月的平均工资为4246.67元，内蒙古辽储燃料有限公司应支付高慧经济补偿金6370元，高慧认可仲裁委裁决的经济补偿金6217.35元，该院予以支持。内蒙古辽储燃料有限公司未给高慧缴纳社会保险，高慧应向相关劳动行政部门申请解决。呼赛劳仲字[2018]第140号仲裁裁决书裁决内容第一项确认内蒙古辽储燃料有限公司与高慧于2018年7月1日解除劳动合同，内蒙古辽储燃料有限公司、高慧均未对此提起诉讼，该院予以确认。综上所述，内蒙古辽储燃料有限公司与高慧于2018年7月1日解除劳动合同；内蒙古辽储燃料有限公司应给付高慧工资45346.79元、未签订书面劳动合同的二倍工资差额33725.2元及经济补偿金6217.35元；对内蒙古辽储燃料有限公司的诉讼请求，该院不予支持；对高慧的其他请求，该院不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、内蒙古辽储燃料有限公司与高慧于2018年7月1日解除劳动合同；二、内蒙古辽储燃料有限公司于本判决生效后10日内给付高慧欠发工资共计45346.79元；三、内蒙古辽储燃料有限公司于本判决生效后10日内给付高慧未签订书面劳动合同的二倍工资差额33725.2元；四、内蒙古辽储燃料有限公司于本判决生效后10日内给付高慧解除劳动合同的经济补偿金6217.35元；五、驳回内蒙古辽储燃料有限公司的诉讼请求；六、驳回高慧的其他请求。案件受理费10元（内蒙古辽储燃料有限公司已预交），由内蒙古辽储燃料有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。经审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、内蒙古辽储燃料有限公司与高慧是否存在劳动关系。二、内蒙古辽储燃料有限公司不支付高慧工资、双倍工资、经济补偿金、补交社会保险费及具体数额是否有事实及法律依据。针对本案的第一个争议焦点，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中内蒙古辽储燃料有限公司未与劳动者高慧签订劳动合同，内蒙古辽储燃料有限公司具有用人单位的主体资格，高慧按照内蒙古辽储燃料有限公司的要求在公司工作，接受内蒙古辽储燃料有限公司的管理，从事有报酬的劳动，该劳动系内蒙古辽储燃料有限公司业务的组成部分，内蒙古辽储燃料有限公司自用工之日起即与劳动者高慧建立劳动关系，一审法院认定内蒙古辽储燃料有限公司与高慧之间存在劳动关系正确。针对本案的第二个争议焦点，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬，内蒙古辽储燃料有限公司欠发高慧2017年4月-7月、12月及2018年1月-6月工资，内蒙古辽储燃料有限公司并未及时足额支付高慧劳动报酬，一审法院以高慧工资表应发数额为计算基数，由内蒙古辽储燃料有限公司支付高慧相应的工资正确。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。该二倍工资自用工之日满一个月的次日起开始计算二倍工资，截止点为双方订立书面劳动合同的前一日，最长不超过十一个月。因高慧于2017年4月参加工作，内蒙古辽储燃料有限公司未与劳动者高慧订立书面劳动合同，内蒙古辽储燃料有限公司应当向高慧每月支付二倍的工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。用人单位内蒙古辽储燃料有限公司未依法为高慧缴纳社会保险费，内蒙古辽储燃料有限公司应当向劳动者高慧支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。一审法院以高慧劳动合同解除前月工资请求范围、工作年限为计算基数，认定由内蒙古辽储燃料有限公司支付高慧相应的经济补偿金并无不当。关于内蒙古辽储燃料有限公司为高慧补交社会保险费，依据《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、第六十一条、第六十三条之规定，社会保险费核定、征缴系社会保险经办机构及社会保险费征收机构的法定职责。用人单位为其职工办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费；用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。基于以上规定，高慧请求内蒙古辽储燃料有限公司为其补缴社会保险不属于人民法院民事案件受案范围，高慧对内蒙古辽储燃料有限公司缴纳社会保险费事宜可通过社会保险经办机构及社会保险费征收机构寻求解决。综上所述，内蒙古辽储燃料有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由内蒙古辽储燃料有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 巴特尔仓审判员 何 建 军审判员 蔡 世 杰二〇一九年五月三十日书记员 张 竹 馨