济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0102民初7756号原告：济南聚大建筑劳务有限公司，住所地济南市。法定代表人：张金刚，总经理。委托诉讼代理人刘晓东，北京京师（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人焦文超，北京京师律师事务所实习律师。被告：栾滨，男，1979年出生，汉族，住济南市。被告:山东百世建设集团有限公司济南分公司，住所地济南市。负责人：张宝华经理。被告：山东百世建设集团有限公司，住所地山东省巨野县。法定代表人：仝保柱总经理。委托诉讼代理人张庆生、刘娜，均为北京京都（上海）律师事务所律师。原告济南聚大建筑劳务有限公司(以下简称聚大公司)与被告栾滨、山东百世建设集团有限公司济南分公司（以下简称百世分公司）、山东百世建设集团有限公司（以下简称百世公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2018年9月13日受理后，被告百世公司申请追加案外人山东恩仕建设工程有限公司为第三人,后又撤回该申请。本案依法适用普通程序，并公开开庭进行了审理。原告聚大公司的委托诉讼代理人刘晓东、被告百世公司的委托诉讼代理人张庆生到庭参加诉讼，被告栾滨、百世分公司经本院传票传唤未不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。聚大公司向本院提出的诉讼请求：1.请求法院判令被告栾滨支付所欠工程款315.98万元及逾期付款利息（自2012年3月30日起按照同期银行贷款利率计算至付清之日止，截至起诉日），被告山东百世建设集团有限公司济南分公司与被告山东百世建设集团有限公司承担连带责任；2.判令被告栾滨支付违约金（自2012年3月30日起以所欠金额为基数按每日2‰计算至付清之日止，截至起诉日），被告山东百世建设集团有限公司济南分公司与被告山东百世建设集团有限公司承担连带责任；3、判令三被告承担本案诉讼费用。事实与理由：被告栾滨借用被告山东百世建设集团有限公司济南分公司的资质承接了济南警备区干部经济适用住房工程，工程地点为济南市经十路南侧山大路东侧。原告与被告山东百世建设集团有限公司济南分公司签订《建设工程施工劳务分包合同》，承接该工程主体竣工前的所有工程。双方约定按照固定劳务报酬每平方350元，另受承包人委托采购低值易耗性材料绑扎丝、钉子及其他辅料费用为25万元，模板、木方费用为26万元，总计700万元。且山东百世建设集团有限公司济南分公司委派其员工王钦岭担任项目经理，委派庞金喜为现场负责人。现该工程已经验收交付完毕，被告仍有315.98万元工程款未支付。原告认为，被告栾滨借用山东百世建设集团有限公司济南分公司出借资质承接济南警备区干部经济适用住房工程，栾滨作为该项目的实际控制人，应依法向原告支付剩余工程款及承担违约责任。而山东百世建设集团有限公司济南分公司违法出借资质，工程款都是由济南警备区支付到山东百世建设集团有限公司济南分公司账户，再由山东百世建设集团有限公司济南分公司进行支付，并且工地管理人员由山东百世建设集团有限公司济南分公司委派，原告与被告山东百世建设集团有限公司济南分公司之间的《建设工程施工劳务分包合同》合法有效，因此山东百世建设集团有限公司济南分公司应承担连带责任。而山东百世建设集团有限公司作为因此山东百世建设集团有限公司济南分公司的总公司，理应对分公司应该承担的法律责任承担连带责任。据此，为了维护原告的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百二十二条的规定诉至贵院，请依法支持原告的诉请。栾滨、百世分公司未作答辩。百世公司辩称，1.原告认可栾滨挂靠山东百世建设集团有限公司济南分公司的资质，原告和山东百世建设集团有限公司济南分公司没有直接的合同关系，而是给栾滨所在的山东恩仕建设工程有限公司具有合同关系，山东百世建设集团有限公司济南分公司不应承担责任，山东百世建设集团有限公司更不应承担责任，有济南中院（2018）鲁01民终1237号民事判决书印证这一观点。2.山东百世建设集团有限公司作为本案的被告主体不当，原告要求承担连带责任没有法律依据，依据建设工程司法解释2第二十四条的观点，最多可以列山东百世建设集团有限公司为本案的第三人。3.根据禁止反言原则，原告第一次起诉时要求支付的款项为70万元，这次要求支付315.98万元及相应的违约金，不应受到支持。4.山东百世建设集团有限公司济南分公司已向栾滨所在的山东恩仕建设工程有限公司支付了全部应付款项，山东百世建设集团有限公司不应该承担任何责任。经审理本院认定事实如下：2011年1月27日，被告百世公司与案外人中国人民解放军济南警备区签订《济南警备区干部经济适用住房工程施工合同》，约定由百世公司承包济南警备区招标的该住房工程。2011年3月1日，被告百世分公司（工程承包人）与原告聚大公司（劳务分包人）签订《建设工程施工劳务分包合同》，约定聚大公司分包济南警备区干部经济适用住房工程主体验收前所有工作量，分包劳务内容包括主体范围内模板、钢筋、砼浇筑、外墙脚手架、二次结构，确保主体验收。第17条劳务报酬第17.1项约定，本工程的劳务报酬采用下列任一种方式计算：（1）固定劳务报酬（含管理费）；17.2约定，本工程的劳务报酬，除本合同17.6规定的情况外，均为一次包死，不再调整。17.3采用第（1）种方式计价的，劳务报酬共计每平方米350元，总计700万元。第24条劳务报酬最终支付第24.1项约定，全部工作完成，经发包人认可后14天内，劳务分包人向工程承包人递交完整的结算资料，双方按照本合同约定的计价方式，进行劳务报酬的最终支付。第25条违约责任第25.2项约定，工程承包人不按约定核实劳务分包人完成的工程量或不按约定支付劳务报酬或劳务报酬尾款时，应按劳务分包人同期向银行贷款利率向劳务分包人支付拖欠劳务报酬的利息，并按拖欠金额向劳务分包人支付每日2‰的违约金。聚大公司及百世分公司均在合同上加盖合同专用章。审理过程中，聚大公司自认百世公司及栾滨已共向其支付工程款3840200元。案外人济南巨牛钢材有限公司因向涉诉工程供应钢材，在本院提起诉讼，要求百世公司、栾滨承担责任，本院判决后，栾滨提起上诉。2018年6月11日，济南市中级人民法院出具（2018）鲁01民终1237号民事判决书，该判决书载明：本院认为，…本案事实足以认定栾滨与百世公司之间系挂靠关系。后聚大公司因涉诉工程在本院起诉百世分公司、百世公司，第三人栾滨、恩仕公司，要求百世分公司、百世公司支付人工费70万元。该案在2018年5月16日的庭审中，百世公司辩称实际施工人为恩仕公司，已结算完毕，不欠付工程款。…涉案工程已经竣工两年多，聚大公司主张仍欠其劳务费明显不符合常理。聚大公司陈述主张70万元的依据是合同的工程款减去百世公司、栾滨已支付的工程款。合同约定每平方米350元，涉案项目不足2万平方米，聚大公司自称还干了一些辅助项目，工程价款约定是700万元。后该案聚大公司撤诉。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效：…（二）没有资质的实际施工人借用资质的建筑施工企业名义的。本案中，被告栾滨挂靠被告百世公司承包济南警备区干部经济适用住房工程工程，又由百世分公司将工程分包给原告聚大公司，故原告聚大公司与被告百世分公司的签订的《建设工程施工劳务分包合同》（以下简称涉诉合同）应属无效合同。同时，因被告栾滨与被告百世公司系挂靠关系，故欠付原告聚大公司的工程款，被告栾滨与百世分公司、百世公司应承担连带责任。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付价款的，应予支持。本案中，因原告聚大公司与被告百世公司均认可涉诉工程已交付，故应参照涉诉合同结算工程款。关于应付工程款的数额，因涉诉合同约定的结算方式是以固定价款结算，总工程款为700万，在无其他证据证明工程量产生变更的情况下，应以此作为工程结算价款。关于已付工程款金额，本案中原告聚大公司陈述被告栾滨、百世公司已支付工程款3840200元，与原告聚大公司在之前的诉讼中的其主张的工程款70万元系合同总价款700万元减去已支付的价款所得陈述不一致，后者的已付款金额明显多于前者。结合本案被告栾滨未参加诉讼无法证实其已向原告聚大公司支付工程款的数额情况，根据原告聚大公司前后陈述不一致的，应以对其不利的陈述为准的法律规定，本院认定欠付工程款金额应为70万元。关于逾期付款利息，因涉诉合同系无效合同，故根据合同法的相关规定，协议关于违约金约定的条款亦应属无效。故对于原告聚大公司的该项请求，本院不予支持。综上，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第五十五条之规定，判决如下：一、被告栾滨于本判决生效之日起十日内支付原告济南聚大建筑劳务有限公司所欠工程款70万元；二、被告山东百世建设集团有限公司、山东百世建设集团有限公司济南分公司对对上述判决第一项承担连带赔偿责任；三、驳回原告济南聚大建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费41540元，由原告济南聚大建筑劳务有限公司负担30740元，被告栾滨、山东百世建设集团有限公司济南分公司、山东百世建设集团有限公司负担10800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或诉讼代表人的人数提出副本，并预交上诉案件受理费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  谭树杰人民陪审员  宋伟琴人民陪审员  王群群二〇一九年五月五日书 记 员  朱秀雪