广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤18民终688号上诉人(原审被告)：清远城建房地产有限公司。住所地：清远市清新区。法定代表人：陈伟锋。委托诉讼代理人：叶俊宇，广东明典律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑婷婷，广东明典律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：英德市城建房地产有限公司。住所地：英德市。法定代表人：陈伟辉。委托诉讼代理人：冯加仲，系该公司员工。被上诉人(原审原告)：清远市良策房地产代理有限公司。住所地：清远市清城区。法定代表人：梁水强。委托诉讼代理人：李俊敏，广东启源律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄秀娴，广东启源律师事务所律师。上诉人清远城建房地产有限公司（以下简称清远城建公司）因与被上诉人英德市城建房地产有限公司（以下简称英德城建公司）、清远市良策房地产代理有限公司（以下简称清远良策公司）商品房委托代理销售合同纠纷一案，不服广东省英德市人民法院(2018)粤1881民初810号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。清远城建公司上诉请求：1、请求撤销一审判决第二项，改判上诉人不需要对涉案300万元佣金及逾期违约金承担连带清偿责任。2、被上诉人承担本案的一、二审诉讼费用。理由如下:一审判决判令上诉人对英德城建公司所欠的清远良策公司佣金300万元以及逾期违约金的限额内承担连带清偿责任属认定事实不清、适用法律错误。上诉人于2018年1月18日出具的承诺书中仅承诺在2018年2月5日前支付给清远良策公司佣金叁佰万元整，并未明确支付给清远良策公司的叁佰万元就是本案中英德城建公司所欠的佣金。一审法院在未查清事实的情况下，错误认定承诺书中所说的叁佰万元为本案英德城建公司所欠清远良策公司的佣金，导致错误的判决，依法应予纠正。另外，违约金过高，请二审法院予以调整。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请二审法院查清事实并改判。清远良策公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。一、清远城建公司和英德城建公司均在同一份承诺书上盖章确认对佣金300万元以及逾期违约金支付的时间、支付期限列明得很清晰，不存在任何文字上的歧义。二、清远城建公司及英德城建公司的股东和实际控制人为陈伟辉和陈伟峰，不可能不知道300万元的佣金指向的是英德城建公司开发的位于英德市xx海岸的项目，并且承诺书中很清晰表明了清远城建公司对英德城建公司所拖欠的300万元的佣金及逾期违约金是承担连带保证责任。请二审法院驳回清远城建公司的上诉请求。英德城建公司答辩称：英德城建公司与清远城建公司是独立的法人，英德城建公司对清远良策公司的300万元佣金已经与清远城建公司无关。清远城建公司与清远良策公司也签订了包销合同，产生的佣金应另外处理。英德城建公司与清远良策公司之间签订的xx海岸包销合同，所有的主体责任，应该由英德城建公司承担。关于该包销合同的佣金300万元产生的违约金过高，英德城建公司认为要重新衡量，请求法院予以调整。清远良策公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令清远城建公司、英德城建公司立即支付代理佣金人民币3710795元；2、判令清远城建公司、英德城建公司从2017年8月3日起按照3710795为基数每天0.1%计算滞纳金给清远良策公司，直至清远城建公司、英德城建公司全部支付代理佣金之日止（暂计算到2018年5月18日的滞纳金为人民币1072419元）；3、判令清远城建公司、英德城建公司立即退还保证金人民币300万元给清远良策公司；4、判令清远城建公司、英德城建公司延迟退还保证金的滞纳金合计人民币1312000元【其中从2017年8月6日起按照200万元为基数每天0.1%计算滞纳金至2018年3月20日共人民币454000元和从2017年8月6日起按照300万元为基数每天0.1%计算滞纳金给清远良策公司，直至清远城建公司、英德城建公司全额退还300万元保证金之日止，暂计算到2018年5月18日的滞纳金为人民币858000元】；5、判令清远城建公司对部分佣金300万元及逾期违约金承担连带担保责任；6、案件的诉讼费、保全费由清远城建公司、英德城建公司承担。一审法院经审理查明：2017年3月25日，清远良策房公司与英德城建公司签订《“城建.xx海岸”项目商品房包销合同》，以下简称“合同”，于2017年6月21日签订补充协议，根据合同及补充协议的约定：清远良策公司独家包销“城建.xx海岸”2座项目商品房，委托期限从2017年3月25日至2017年10月30日止。按照合同约定，清远良策公司于2017年4月11日、4月12日向英德城建公司交纳了500万元保证金。清远良策公司于2017年7月29日完成销售任务，根据合同第五条第五小点的约定：“每个月最后一个工作日提供本月完成网签和已鉴证和已具备银行放款手续后的客户表给甲方，甲方授权代理人需在两天内确认，超过两天视为甲方确认，在确认之日起3个工作日内支付代理佣金”。到2017年7月31日止，具备支付佣金条件的共计42套，依照合同约定的佣金标准计算，佣金总计为3710795元。合同第五条第一小点约定：“……如乙方在合同期内完成销售任务，甲方则应在完成销售任务之日起7日内返还保证金500万元给乙方……”。英德城建公司于2018年3月21日退还了清远良策公司保证金200万元。合同第七条第二小点约定：“如甲方未能按期向乙方支付代理佣金和退还合同保证金，每逾期一天，甲方需按照应付未付款总额1‰的滞纳金支付给乙方，超过30天的，则乙方有权解除本合同，并要求甲方退回保证金、滞纳金，并赔偿乙方的损失”。英德城建公司于2018年3月13日向清远良策公司出具保证书，保证在2018年4月30日前退还全部合同保证金，在2018年5月30日前支付全部未付的代理佣金。另查明，清远城建公司、英德城建公司于2018年1月18日向清远良策公司出具了《承诺书》，承诺于2018年2月5日前分期支付完清远良策公司部分佣金300万元，如逾期支付，则按照佣金金额的0.3%／天支付违约金。一审法院认为：清远良策公司与英德城建公司依自身意思表示自愿签订《商品房包销合同》，没有违反法律规定，合法有效，一审法院予以确认。双方应自觉按照合同约定履行自己的义务，现清远良策公司已照合同约定履行完自己的合同义务，英德城建公司应按照合同约定予以支付佣金并退还合同保证金，如违约，应依照合同约定承担违约责任。现清远良策公司要求清远城建公司、英德城建公司按合同约定支付佣金并退还保证金及支付违约金，没有违反法律规定，一审法院予以支持。清远城建公司自愿出具承诺书给清远良策公司，该承诺书到达清远良策公司时生效，清远城建公司应受承诺书中所承诺的内容约束，故清远良策公司要求清远城建公司在300万元佣金以及逾期违约金范围内承担连带担保责任，符合事实和法律的部分，一审法院予以支持，不符合的部分，一审法院予以驳回。英德城建公司、清远城建公司经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对清远良策公司的主张及诉讼请求放弃抗辩的权利，一审法院依法适用缺席审理。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、英德市城建房地产有限公司支付清远市良策房地产代理有限公司佣金3710795元及滞纳金（从2017年8月5日起，以未付佣金为基数，按每天0.1%计算至佣金支付完毕止），限英德市城建房地产有限公司于判决生效之日起5日内支付。二、清远城建房地产有限公司对上述款项在300万元佣金以及逾期违约金（从2018年2月6日起，以未付佣金为基数，按每天0.1%计算至300万元佣金支付完毕止）的限额内承担连带清偿责任。三、英德市城建房地产有限公司退还清远市良策房地产代理有限公司保证金300万元，并支付延迟退还保证金的滞纳金（从2017年8月6日起以500万元为基数，按每天0.1%计算至2018年3月20日止；从2018年3月21日起以实际未还的保证金为基数，按每天0.1%计算至全部保证金归还之日止），限英德市城建房地产有限公司于判决生效之日起5日内支付。案件诉讼费40963.48元，保全费5000元由英德市城建房地产有限公司负担。二审期间，清远城建公司向本院提交了证据一《城建xx湾项目商品房包销合同》，拟证明上诉人与被上诉人清远良策公司存在城建xx湾项目商品房包销的合同关系，涉案承诺书主要是上诉人就该项目与清远良策公司的债权债务所作的承诺，并非对英德城建公司债务的担保；证据二银行转账回单、结佣情况表，拟证明上诉人就城建xx湾项目向清远良策公司支付佣金的情况。本院组织双方当事人进行了质证。清远良策公司对证据一、证据二的真实性无异议，但对关联性有异议。英德城建公司未对前述证据发表质证意见。一审判决查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，本案为商品房委托代理销售合同纠纷。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人上诉请求的范围进行审理。结合双方的意见，本案的主要争议焦点可归纳为：1、清远城建公司应否在300万元佣金及逾期违约金的限额内承担连带清偿责任。2、逾期支付佣金、保证金的违约金是否过高，应否调整。关于第一个争议焦点。清远良策公司向一审法院提交了《承诺书》，《承诺书》中载明，清远城建公司和英德城建公司承诺在2018年2月5日前支付清远良策公司佣金叁佰万元整，并有清远城建公司的盖章确认。本院认为，该《承诺书》是当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，对当事人有约束力。因此，一审法院判令清远城建公司在300万元佣金及逾期违约金的限额内承担连带清偿责任正确，本院予以维持。关于第二个争议焦点。根据查明的事实，涉案合同约定了逾期退还保证金的违约金标准为每日1‰，《承诺书》约定了逾期支付佣金的违约金标准为每日0.3%。一审法院根据清远良策公司的诉讼请求，判令前述违约金标准为每日0.1%。清远城建公司上诉主张违约金过高，应予调整。对此，本院认为，违约金具有促使违约方积极履行合同义务和填补守约方损失的功能，当事人主张调整违约金的，人民法院应当根据当事人的过错程度、违约期间以及当地的实际情况按公平原则予以衡量。结合本案的实际情况，违约金标准为每日0.1%已经超过法律保护的逾期付款利率，本院酌情将逾期支付佣金、保证金的违约金标准调整为年利率24%。综上所述，清远城建公司的上诉理由部分成立，本院对其合理部分予以支持。一审判决认定事实清楚，但实体处理欠妥，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、变更广东省英德市人民法院（2018）粤1881民初810号民事判决第一项为：英德市城建房地产有限公司于本判决生效之日起十日内向清远市良策房地产代理有限公司支付佣金3710795元及违约金（违约金从2017年8月5日起，以未付佣金为基数，按年利率24%至佣金支付完毕止）。二、变更广东省英德市人民法院（2018）粤1881民初810号民事判决第二项为：清远城建房地产有限公司对上述款项在300万元佣金以及违约金（违约金从2018年2月6日起，以未付佣金为基数，按年利率24%至佣金支付完毕止）的限额内承担连带清偿责任。三、变更广东省英德市人民法院（2018）粤1881民初810号民事判决第三项为：英德市城建房地产有限公司于本判决生效之日起十日内退还清远市良策房地产代理有限公司保证金300万元，并支付延迟退还保证金的违约金（违约金从2017年8月6日起以500万元为基数，按年利率24%计算至2018年3月20日止；从2018年3月21日起以实际未还的保证金为基数，按年利率24%计算至全部保证金归还之日止）。四、驳回清远市良策房地产代理有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费，按一审判决执行；二审案件受理费30800元，由清远城建房地产有限公司负担15400元，清远市良策房地产代理有限公司负担15400元。本判决为终审判决。审判长 周 文审判员 李慧玲审判员 邓洪政二〇一九年五月八日书记员 冯敏静书记员 朱 健附相关法律法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。