黑龙江省鹤岗市南山区人民法院民 事 判 决 书（2018）黑0404民初159号原告：鹤岗市南山区七鹤建筑工具商店，住所地黑龙江省鹤岗市南山区64委**。经营者：刘汉兵，该商店业主。委托诉讼代理人：李淑萍，鹤岗市律通法律服务所法律工作者。被告：庆东油田建筑安装集团股份有限公司鹤岗分公司，住所地黑龙江省鹤岗市东山区蔬园乡裕民村。负责人：黄国华，职务经理。被告：庆东油田建筑安装集团股份有限公司，住所地黑龙江省绥化市肇东市正阳大街十七道街路北。法定代表人：宋清晖，职务董事长。委托诉讼代理人：李雪峰，黑龙江远放律师事务所律师。原告鹤岗市南山区七鹤建筑工具商店（以下简称七鹤商店）与被告庆东油田建筑安装集团股份有限公司鹤岗分公司（以下简称庆东公司鹤岗分公司）、庆东油田建筑安装集团股份有限公司（以下简称庆东公司）建筑设备租赁合同纠纷一案，本院于2017年4月25日作出（2016）黑0404民初697号民事判决书。二被告不服该判决，向鹤岗市中级人民法院提起上诉。鹤岗市中级人民法院于2017年12月13日作出（2017）黑04民终335号民事裁定书，发回重审。本院于2018年3月9日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告七鹤商店业主刘汉兵及委托诉讼代理人李淑萍，被告庆东公司鹤岗分公司经理黄国华、庆东公司委托诉讼代理人李雪峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。七鹤商店向本院提出诉讼请求：1．判令被告给付租金202,864.00元、垫付运费和装卸费7,216.00元，合计210,080.00元，违约金按欠条和合同第九条约定的“违约金每日以欠缴租金额的千分之五计算至给付之日”计算；2.归还所欠器材钢管7955米、扣件1800个、油托5800根、铁跳板10块；3.判令被告承担一切诉讼费用。事实与理由：2010年6月13日，被告单位负责人黄国华与原告签订建筑器材租赁合同1份，合同约定被告从原告处租赁铁跳板、水箱等建筑器材。合同签订后，原告依约履行合同义务，被告尚有部分租金未给付。2012年7月8日，黄国华给原告出具欠条1份，欠条注明欠租金51,242.00元，在60天内还清欠款，否则按每日欠款的千分之五交纳违约金。2015年6月2日，被告单位负责人黄国华及于洪军与原告再次签订建筑器材租赁合同，从原告处租赁钢管、扣件、油托、铁跳板等建筑器材。截至2015年10月31日，所欠租金数额为71,133.60元。从2016年5月1日至2016年10月31日，所欠租金数额为80,488.40元，上述租金合计151,622.00元。合同履行过程中，原告为被告垫付的运费和装卸费共计7,216.00元，被告未给付。至起诉时，尚有钢管7955米、扣件1800个、油托5800根、铁跳板10块未归还，故原告诉讼本院。审理中原告变更诉讼请求：给付租金303,997.50元；给付运费和装卸费8,836.00元；违约金按欠条和合同第9条约定的违约金每日以欠缴租金额的千分之五计算至给付时止；归还所欠器材：钢管4581米、扣件1588个、油托3644根、铁跳板10块，如不能归还，从2019年5月1日起计算租金，根据票据租赁单价计算至租金给付时止。庆东公司鹤岗分公司辩称,原告诉状所述属实，后期返还的物品具体多少我不清楚，我在单据上面签字了。我也不清楚欠了多少租金，我打欠条的5万余元我承认，原告没有找我结算，直接就起诉了。我分公司的事与庆东油田总公司没有关系，章是我自己刻的，总公司不知情。庆东公司辩称，1、庆东公司没有在鹤岗市设立鹤岗分公司，该分公司系负责人黄国华伪造我公司的相关文件私刻印章成立的，该案中分公司的民事行为我公司一概不知情，因该分公司系违法成立，其民事责任不应由我公司来承担；2、分公司负责人也已明确承认其成立分公司的违法性，在原一审判决中认定我公司未向本院提供有效证据证明庆东公司鹤岗分公司系违法成立的事实是不正确的，我公司因此在这次庭审中向法庭提出司法鉴定申请，对分公司负责人违法成立分公司所使用的总公司的印鉴和我公司现有印鉴进行司法鉴定，以明确分公司违法成立的事实；3、就原告诉状中所起诉的标的额及违约责任相关问题我公司认为虽与我们无关，但原告的诉求还是存在着违法性，按日千分之五计算违约金的问题，显失公平，约定过高，从2015年6月2日至今原告所计算的租金及装卸费用没有与分公司负责人黄国华进行决算，其所确认的金额都是原告单方行为，原告在重审过程中就该事实部分没有新的证据，不能认定原告的诉求是客观真实的，应依法予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对于有异议的证据，本院认定如下：原告提供证据1、在市场监督管理局调取庆东油田建筑安装集团股份有限公司鹤岗分公司设立登记的工商档案1册，庆东公司任命于士广是鹤岗分公司的负责人，2009年庆东公司变更鹤岗分公司的负责人为黄国华，证明鹤岗分公司是庆东公司于2007年5月8日依法设立的分公司，不具有法人资格，分公司职务的任免由总公司控制和管理，分公司所产生的民事责任由总公司承担。2017年9月分公司还进行了年检，该企业状态至今在业中。庆东公司质证后认为，这组证据不能证明原告的观点，因为鹤岗分公司的成立是负责人黄国华在2005年前利用在庆东公司担任办公室主任一职的便利违法收集和留存的相关文件，私刻公章，法定代表人宋清晖的签字是其伪造代签的，分公司成立违法。庆东鹤岗分公司负责人黄国华承认私刻公章，伪造法人签名成立分公司。本院认为，本案系民事案件，被告庆东公司鹤岗分公司是否合法成立问题，不在本案审查范围内，因该组证据系国家相关部门出具且加盖印章，故该组证据真实性本院依法予以采信。2、在国家企业信用信息公示系统网上调取的庆东公司的下属分公司情况，证明庆东公司下属十四个分公司中鹤岗分公司续存，印证了第一组证据。山东省安丘市人民法院（2014）安民重初字第5号民事判决书、山东省青岛市中级人民法院（2015）青民二商终字第704号民事判决书、山东省高级人民法院（2016）鲁民申2591号民事裁定书的被告均是本案庆东公司，委托代理人均是李雪峰。以上三份文书庆东公司均以总公司下设的分公司私刻公章到公安机关报案为由不承担民事责任，经过了一审、二审、再审庆东公司的观点被法院依法驳回。本案中庆东公司又以同样的理由是恶意延长诉讼，增加诉累。庆东公司认为这组证据不能证明其观点的成立。对于在网上调取的工商信息真实性没有异议，因为现在公安机关的侦查阶段没有结论，需要通过进一步司法鉴定来予以证实。山东省的一起案件的三份司法文书与本案没有关联性，该判决书没有示范效力，该案虽然涉及庆东公司，从一审、二审判决结果均对公司不利，庆东公司正在等待最高人民法院允许申诉的相关司法文书。庆东鹤岗分公司认为以上证据与其无关。本院认为，被告庆东公司对于该组证据的真实性无异议，故该组证据的真实性本院依法予以采信。3、七鹤建筑商店租赁合同1份（合同编号是0009301号），证明2010年6月13日，鹤岗分公司负责人黄国华与原告签订了租赁建筑器材合同，合同盖有庆东油田建筑安装集团股份有限公司鹤岗分公司公章，并有负责人黄国华本人亲笔签名。欠条1张，证明欠原告租金51,242.00元，并约定60日之内还清欠款，否则按每日欠款的千分之五缴纳违约金。庆东鹤岗分公司对于该证据无异议。庆东公司认为该证据与其无关，但所约定的违约金违背法律规定，显失公平。本院认为，被告庆东鹤岗分公司对于其签订的该租赁合同无异议，故该组证据的真实性本院依法予以采信。4、七鹤建筑商店租赁合同1份（合同编号为0000281），证明2015年6月2日原告与被告庆东公司鹤岗分公司签订了建筑器材租赁合同，并加盖合同专用章，租赁经办人于洪军与黄国华均在合同上签名，约定租用器材。庆东公司认为该证据与其无关，不应替分公司承担责任。庆东鹤岗分公司负责人黄国华承认该合同的签订，并承认黄国华和于洪军名字是其书写，但租赁物系于洪军实际使用的，应由于洪军承担责任。对于该质证意见，庆东鹤岗分公司未提供证据加以证明，故本院对原告证据依法予以确认。5、七鹤建筑工具商店专用收据6张，证明被告分公司从2015年6月3日至8月2日期间租赁原告的建筑器材数量、价格、经办人、施工地址。庆东鹤岗分公司对于洪军的签字认可两张，有四张票据不是于洪军签字。庆东公司认为合同的签署乙方是黄国华与于洪军，于洪军为实际的租赁设备债务人，应驳回原告第二部分的诉讼请求，另行向于洪军主张权利。因二被告对该证据中四张票据提出异议，故该证据应与其他证据相佐证后确认其效力。6、粮食加工及仓储建筑工程承包施工合同1份，证据来源于庆东鹤岗分公司，证明庆东公司承包了汤原县玉达米业公司建筑工程，原告按合同地点运送租赁器材。庆东鹤岗分公司否认该合同系其给予原告。庆东公司认为该证据是复印件，不应采纳，而加盖的又是鹤岗分公司的公章，分公司无权代表总公司签订合同。因该证据系复印件，无原件比对，对其效力本院不予确认。7、七鹤建筑工具商店物资入库专用收据12张，证明被告鹤岗分公司返还给原告建筑器材物资的数量、价格及原告为其垫付的运费及装卸费。庆东鹤岗分公司对于2018年5月11日，黄国华本人亲笔签名的返还物资收据没有意见。庆东公司不否认返货事实的存在，但也证明该租赁器材的实际使用人是于洪军，黄国华对第二部分诉讼不应承担责任。鉴于二被告对于返还租赁物事实无异议，本院对于返还租赁物的事实予以确认。8、个体运输司机董迎生、刘福东、郭忠兴、谢广林证实2015年7、8月份应原告要求将租赁物运输至鹤立工业园区施工地点，由施工负责人在单据上签字确认。庆东公司对证人证言有异议，无法确认实际接收货物的是谁。对于以上证人证言，与其他证据相互印证的部分应予以确认。9、七鹤建筑工具商店结算清单5份，物资明细表1份，装卸费汇总1份，证明被告尚欠原告租金为303,997.50元、运费和装卸费8,836.00元，尚欠器材钢管4581米、扣件1588个、油托3644根、铁跳板10块。庆东鹤岗分公司对于原告单方制作的证据不予认可。庆东公司认为原告单方汇总，真实性无法考证，且与总公司、分公司无关。本院认为，该组证据虽系原告单方制作，但与双方租赁、返还器材票据记载能够相互印证，本院予以采信。根据当事人的举证、质证及本院对上述证据的认证意见并结合当事人庭审陈述，本院查明本案事实如下：2010年6月13日，鹤岗七鹤商店与庆东公司鹤岗分公司签订七鹤建筑工具商店建筑器材租赁合同1份（合同编号0009301），合同对租金、违约金、维修费等事项进行了约定。合同记载施工地点为291农场。庆东公司鹤岗分公司负责人黄国华签字并盖其名章，同时加盖庆东公司鹤岗分公司合同专用章。2012年7月8日，黄国华给原告出具欠条1份，内容为“黄国华在二九一龙脉小区工地施工，租用七鹤建筑工具商店建筑器材，结算后欠七鹤建筑工具商店租金伍万壹仟贰佰肆拾贰元正（人民币51,242.00元），在60日内还清欠款，否则按每天欠款的千分之五交纳违约金。在还款期限内，庆东公司鹤岗分公司未履行还款义务，于2014年7月19日在原欠条上对上述欠款重新进行了确认。2015年6月2日，鹤岗七鹤商店与庆东公司鹤岗分公司签订七鹤建筑工具商店建筑器材租赁合同1份（合同编号0000281），合同第二条约定，乙方（庆东公司鹤岗分公司）租赁的器材及租金等情况，详见[七鹤建筑工具商店专用收据]；合同第四条约定乙方在施工过程中因各种原因造成间断性使用租赁器材的，甲方（鹤岗七鹤商店）不减免租金；合同第六条约定乙方自行运输、装卸；合同第九条约定，乙方返还租赁器材时，必须将租金结清（多退少补）。如有拖欠租金，乙方必须向甲方支付违约金，违约金每日以欠缴租金额的千分之五计算。如乙方无法返还租赁器材，必须按器材市场的现时新品价格赔偿。同时，租金损失计算至赔偿款给付完结时止。合同第十三条约定在履行本合同过程中，如发生法律争议，由本合同签订地法院管辖。庆东公司鹤岗分公司负责人黄国华、由黄国华代于洪军在合同上签字，并加盖庆东公司鹤岗分公司合同专用章。合同签订后，鹤岗七鹤商店分别于2015年6月3日交付6米钢管300根、3米钢管400根、2米钢管1200根、1.5米钢管4000根、扣件十字1500个、转300个、油托600根；2015年6月19日交付2.2米钢管1000根、1米钢管4000根、油托1200根；2015年7月10日交付3米钢管250根、4米钢管100根、1米钢管3100根、6米钢管75根；1米钢管4900根、1.5米钢管3000根、4米钢管300根、2.2米钢管500根、油托1000根、3米新跳板10块；2015年7月18日交付油托2000根；2015年8月2日交付2.5米钢管500根、4.5米钢管500根、油托1000根、2米钢管300根；关于租金方面，双方约定钢管0.01元/米/天，扣件0.01元/个/天，油托0.04元/根/天，铁跳板0.30元/块/天。庆东公司鹤岗分公司分别于2015年8月17日返还4.5米钢管466根、4米钢管42根；2016年4月29日返还1米钢管3000根；2016年4月30日返还1米钢管3000根；2016年7月19日返还1.5米钢管2400根；2016年7月20日返还1.5米钢管1600根、1米钢管1200根；2016年7月20日返还1.5米钢管2400根；2016年7月21日返还1米钢管3600根；2016年8月13日返还2米钢管1200根、2.2米钢管600根；2016年8月13日返还6米钢管200根、2.2米钢管600根、4米钢管310根；2018年5月11日返还6米钢管57根、5米钢管1根、4米钢管37根、3米钢管257根、2.5米钢管290、2米钢管116根、1.5米钢管216根、1米钢管783根、2.2米钢管20根、步步紧32根、十字扣件212个、油托2156根。未返还器材为钢管4581米、扣件1588个、油托3644根、铁跳板10块。合同编号为0000281的七鹤建筑工具商店建筑器材租赁合同2015年6月3日至2015年10月31日租金为76,133.60元；2016年5月1日至2016年10月31日租金为80,488.40元；2017年5月1日至2017年10月31日租金为61,189.20元；2018年5月1日至2018年10月31日租金39,943.80元，合计257,755.00元。庆东公司鹤岗分公司于2015年7月10日给付租金5,000.00元，剩余租金252,755.00元未给付。原告为被告垫付运费和装卸费8,836.00元。本院认为，原告鹤岗七鹤商店与被告庆东公司鹤岗分公司签订的两份建筑器材租赁合同系双方当事人的真实意思表示，不违反相关法律规定，为有效合同。合同签订后，鹤岗七鹤商店依约交付租赁物，被告庆东公司鹤岗分公司没有依约给付相关费用并返还租赁器材的行为属违约行为，故原告的诉讼请求合理部分，依法予以支持。关于庆东公司是否应当承担责任问题。依据鹤岗市市场监督管理局档案资料显示，庆东公司鹤岗分公司的营业状态为在业，说明该公司经依法登记并领取营业执照，具有民事诉讼主体资格。案件审理中，庆东公司鹤岗分公司、庆东公司均提出分公司的成立系分公司负责人黄国华伪造文件私刻印章成立的，总公司对此不知情。但从市场监督管理局档案资料体现该分公司成立于2007年5月8日，原负责人为于士广。2009年5月12日经庆东公司任命黄国华为分公司负责人。本案原告于2016年11月8提起诉讼，被告庆东公司辩称对于分公司的成立不知情，但未向相关部门主张权利，以保护其合法利益。在本院判决后，庆东公司依法上诉于黑龙江省鹤岗市中级人民法院，中级人民法院将案件发回重审。庆东公司于2018年4月7日向肇东市公安局报案称黄国华涉嫌私刻庆东公司印章，肇东市公安局于当日受理该案件。现当事人黄国华自认公安机关对其进行过询问，现无结果，亦对该案件未予立案。故本院依据事实及证据，依法认定庆东公司鹤岗分公司系庆东公司的分公司。根据《中华人民共和国公司法》第十四条“分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”之规定，庆东公司鹤岗分公司的民事责任应由庆东公司承担。关于租金问题，合同编号为0009301的七鹤建筑工具商店建筑器材租赁合同的租金，七鹤商店已与庆东公司鹤岗分公司结算确认，故对欠条记载的租金51,242.00元，本院依法予以确认；合同编号为0000281的七鹤建筑工具商店建筑器材租赁合同租金计算方式符合双方的约定，故七鹤商店的该项诉讼请求，依法予以支持。关于被告提出该租赁物系于洪军实际使用，应由于洪军承担给付义务的抗辩意见，因未提供证据予以证明，本院不予支持；另提出四张租赁票据不是于洪军本人签名收货，不予认可的主张，因有证人证明将租赁物运送至合同约定地点，且有返还租赁物票据记载，可以证明返还租赁物多于于洪军签字的两张收货票据，且与另四张租赁票据记载物品相符，故对被告该主张不予支持。被告应给付原告未付租金252,755.00元。关于运费及装卸费问题，依据双方签订的器材租赁合同已约定乙方（庆东公司鹤岗分公司）租用的器材自行运输、装卸，故鹤岗七鹤商店的该项诉讼请求，依法予以支持。关于违约金问题，虽然鹤岗七鹤商店与庆东公司鹤岗分公司已作出千分之五的约定，但庆东公司认为该约定过高，违反相关法律规定。本院认为庆东公司抗辩意见成立，违约金应予调整，应按《中华人民共和国合同法》解释二的有关规定，违约金不得超出实际损失的30%予以调整，本案原告的实际损失系被告欠缴的租金，2010年6月13日签订的租赁合同尚欠租金51,242.00元，因时间较长，给原告造成损失较大，支持20%损失较为合理，即按10,248.00元予以给付；2015年6月2日签订的租赁合同尚欠租金252,755.00元，因时间较短，支持15%损失较为合理，即按37,913.00元予以给付；未予返还的租赁器材钢管4581米、扣件1588个、油托3644根、铁跳板10块应予以返还，如果不能返还，按合同约定现时新品价格赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百二十六条、第二百三十五条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，判决如下：一、庆东油田建筑安装集团股份有限公司鹤岗分公司、庆东油田建筑安装集团股份有限公司于本判决生效后十日内给付鹤岗市南山区七鹤建筑工具商店2010年建筑器材租赁费51,242.00元及违约金10,248.00元；2015年、2016年、2017年、2018年建筑器材租赁费252,755.00元及违约金37,913.00元；运费及装卸费8,836.00元，上述款项合计360,994.00元；二、庆东油田建筑安装集团股份有限公司鹤岗分公司、庆东油田建筑安装集团股份有限公司于本判决生效后十日内向鹤岗市南山区七鹤建筑工具商店返还钢管4581米、扣件1588个、油托3644根、铁跳板10块（如果不能返还上述器材，按合同约定现时新品价格折抵给付）；三、驳回鹤岗市南山区七鹤建筑工具商店的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,714.91元，由庆东油田建筑安装集团股份有限公司鹤岗分公司、庆东油田建筑安装集团股份有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院送交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省鹤岗市中级人民法院。审 判 长  王 凤人民陪审员  李春山人民陪审员  屈梅慧二〇一九年五月十七日书 记 员  赵依华