湖南省长沙市开福区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘0105民初4073号 原告：湖南麓谷高新天使创业投资企业（有限合伙），住所地湖南省长沙市高新开发区麓松路与麓泉路交汇处延农综合大楼14楼1403号。 执行事务合伙人：湖南高新创业投资管理有限公司。 委托诉讼代理人：江忠皓，湖南金州律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周自杰，湖南金州律师事务所律师。 被告：周新。 被告：周坚。 第三人：长沙安迪生物科技有限公司，住所地湖南省长沙高新开发区麓谷麓景路8号。 法定代表人：肖琼。 原告湖南麓谷高新天使创业投资企业（有限合伙）（以下简称：麓谷高新）诉被告周新、周坚、第三人长沙安迪生物科技有限公司与公司有关的纠纷一案，本院于2018年7月3日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告湖南麓谷高新天使创业投资企业（有限合伙）的委托诉讼代理人江忠皓、周自杰，被告周坚到庭参加了诉讼。被告周新、第三人长沙安迪生物科技有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告麓谷高新向本院提出诉讼请求：1、周新、周坚立即向原告支付约定的回购款共计3860654.79元（暂计算至2018年6月21日），具体回购款根据合同约定计算至被告履行全部义务之日；2、被告周新、周坚向原告支付合同约定的违约金1500000元；3、两被告承担本案诉讼费用。事实及理由：2012年8月1日，原告与周新、周坚及长沙安迪生物科技有限公司（以下简称“安迪生物”）签订了《长沙安迪生物科技有限公司增资协议》，协议约定原告以2元/股的价格对安迪生物进行投资，共投资300万元，持有安迪生物150万股，占安迪生物股权比例的43%。随后签订了《长沙安迪生物科技有限公司增资补充协议》，协议第二条约定：“实际控制人和回购”；第五条“优先购买权和优先出授权”；第十条“违约及其责任”。2015年3月3日，汤xx与安迪生物签订投资协议，汤xx以600万元出资增加安迪生物600万注册资本的同时受让周坚、周新共计100万股股权，周新退出。同日，安迪生物召开股东会同意上述增资和股权转让，并同意由汤xx担任公司董事长和法定代表人，周坚丧失了实际控制人地位；2018年4月24日，周坚和汤xx将两人持有股份合计850万股转让给刘x，退出公司。周新与周坚的上述行为违反了《协议》及《补充协议》中约定的第二条、第五条及第十条。原告根据协议各项约定完成了股权投资，在周坚丧失实际控制人地位之后，原告向两被告发出要求回购股份的函，周坚进行了签收并同意进行回购，但至今仍未向原告支付回购款。故原告依法提起诉讼，请求判如所请。 被告周坚答辩辩称：一、2004年答辩人回来创业，创立第三人公司，答辩人现在不是公司股东，原告在2015年找到第三人公司想要投资，之后同意原告投资300万元，占股15%，汤xx是我方和原告共同引入的，也签订了协议，汤xx为了保证创业者激情，让答辩人保证30%的股份。原告放弃两个优先权，拒绝被汤xx收购，拒绝收购答辩人股份。所以经共同同意进行了工商变更，答辩人无权转让给汤xx10%的股份，才保障150万股权不变，而后于2016年才引进了刘x。二、原告起诉超过了诉讼时效，在2015年3月答辩人就丧失实际控制人地位，原告于2018年7月才向法院起诉，2017年9月21日，答辩人在回执上签字，没有同意其回购要求或达成新的协议，故原告起诉已经超过诉讼时效，应驳回其诉求。 被告周新、第三人安迪生物公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了《长沙安迪生物科技有限公司增资协议》、《长沙安迪生物科技有限公司增资补充协议》、付款凭证、投资协议、安迪生物公司工商变更记录等证据材料，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年8月1日，原告麓谷高新（乙方）与周新（丙方2）、周坚（丙方1）及安迪生物（甲方）签订了《长沙安迪生物科技有限公司增资协议》，协议约定：截止到本协议签订之日，甲方注册资本为200万元，实收资本200万元，股权结构明晰；其中丙方1持有甲方102万元股权。占甲方股权比例51%，丙方2持有甲方98万元股权，占甲方股权比例49%。丙方2同意将其持有的甲方98万元股权中的78万元股权（占甲方增资前股权39%）转让给丙方1；丙方1同意受让该部分股权。经过本次股权转让后，丙方1持有甲方180万元股权，占甲方增资前股权比例90%；丙方2持有甲方20万元股权，占甲方增资前股权比例10%。各方同意乙方对甲方增资300万元（以2元/股的价格对安迪生物进行投资，共投资300万元，持有安迪生物150万股），其中150万元计入甲方注册资本，150万元计入甲方资本公积。本次增资完成后，甲方的注册资本增加至350万元。本次增资完成后，甲方各股东的股权比例：周坚180万元占51.3%，原告占43%，周新占5.7%。同日，各方签订《长沙安迪生物科技有限公司增资补充协议》，补充协议第二条实际控制人和回购内容：协议各方确认，丙方1为甲方实际控制人。无论基于何种原因经乙方认定丙方1丧失实际控制人地位，或经乙方认定丙方1丧失经营甲方的能力，则乙方可以要求丙方1、丙方2按照下列条件回购乙方持有甲方的股权或者乙方认可的其他方式处置。经乙方提出回购要求时，丙方1、丙方2承诺按照以下两种计算方式中较高者作为回购的价格回购乙方部分或全部股份。A、乙方要求丙方实施回购时的每股净资产值×乙方要求回购的股份数额；B、乙方的初始投资额×（1+投资年限×人民银行同期贷款基准利率），其中投资年限=乙方支付股权转让款实际到达丙方1指定账户之日至丙方股权之日的实际天数/365。如果发生股权回购事宜，丙方1、丙方2应在收到乙方书面要求的30日内以现金支付全部对价。甲、乙、丙方1、丙方2均有义务配合办理股权变更事宜。第十条违约及其责任约定：协议生效后，各方应按照本协议的规定全面、适当、及时地履行其义务及约定，若本协议的任何一方违反本协议的任何约定，则构成违约，一旦发生违约行为，违约方应当向守约方支付相当于乙方投资额50%的违约金，并向守约方赔偿经济损失。合同签订后，2012年8月14日，原告通过银行向安迪生物公司转账300万元。后由于安迪生物公司经营发生困难，2015年3月3日，安迪生物公司引进汤xx增资600万元进行投资，甲方汤xx与乙方安迪生物公司、丙方周坚、周新、麓谷高新共同签订投资协议，该协议约定：乙方注册资本由400万元增加到1000万元，由甲方认购乙方增加的600万元出资，分期到位，占股70%（其中600万元股权为甲方出资占股，另100万元股权由丙方周坚和周新无偿转让），本协议履行后，股权比例为汤xx70%，周坚15%，麓谷高新15%。在该次增资时，麓谷高新未提出异议，亦未主张要求回购股份。2016年9月8日又引进新的投资者刘x，注册资金增加至1200万元，2018年4月24日，周坚和汤xx将两人持有股份合计850万股转让给刘x，刘x又将部分股权转让给刘xx等人，2018年6月15日，安迪生物公司董事会决议：一、代表全体董事100%表决权的董事决定免去周坚董事长职务，重新选举刘xx为董事长；二、代表全体董事100%表决权的董事决定解聘周坚总经理职务，重新聘任肖琼为总经理。至此，周坚完全退出公司。在公司增资及股权转让的过程中，原告完全知情并在股权转让及股东大会协议中签字认可。安迪生物公司股东和股份为刘x210万，占17.5%股份，麓谷高新150万，占12.5%股份，肖琼120万，占10%股份，刘xx660万，占55%股份，洁瑶60万，占5%股。2017年9月21日，原告向周坚、周新发出《关于要求回购长沙安迪生物科技有限公司股权的函》，被告周坚在该回执上签名。在庭审中，被告周坚表示违约金条款约定过高，要求法院酌减。 本院认为：一、本案争议焦点为：一、《长沙安迪生物科技有限公司增资补充协议》中原告与被告周坚、周新的约定是否有效；二、周坚、周新应否承担支付股权回购款的责任、股权回购价款及违约金如何计算；三、原告的诉讼请求是否超过诉讼时效。一、关于焦点一。周坚、周新是安迪生物公司实际控制人及股东，其与投资人麓谷高新自愿达成的协议，是周坚、周新与麓谷高新双方对安迪生物增资投资的后果承担的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性或禁止性规定，协议合法有效。二、关于焦点二。补充协议中约定：周坚、周新承诺按照以下两种计算方式中较高者作为回购的价格回购乙方部分或全部股份。A、乙方要求丙方实施回购时的每股净资产值×乙方要求回购的股份数额；B、乙方的初始投资额×（1+投资年限×人民银行同期贷款基准利率），其中投资年限=乙方支付股权转让款实际到达丙方1指定账户之日至丙方股权之日的实际天数/365。现原告主张按照B方案要求被告回购股份，符合合同约定，本院予以支持。被告周坚、周新应支付原告麓谷高新的回购款为3860654.79元【300万+300万×0.049×2137/365】；原告要求被告支付违约金150万元的诉求，经本院审查，安迪生物几次增资，原告均明知且在回购方案时已经包含了利息。故本院结合本案实际情况酌定，按照人民银行同期贷款利率支付违约金。违约金计算时间从2017年9月21日原告主张权利之日开始计算；三、关于诉讼时效的问题。本案中，原告于2017年9月21日向周坚、周新发出《关于要求回购长沙安迪生物科技有限公司股权的函》，被告周坚在该回执上签名。原告在诉讼时效内主张了权利，没有超过法律规定，被告周坚的诉讼时效抗辩，本院不予采纳；四、被告周新、第三人长沙安迪生物科技有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，应承担不应诉、不举证、不质证的法律后果。 综上所述，综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第三十五条、第三十七条、第七十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第一百四十八条之规定，判决如下： 一、被告周坚、周新自本判决生效之日起十日内支付原告湖南麓谷高新天使创业投资企业（有限合伙）回购款3860654.79元（暂计算至2018年6月21日，以后按照合同约定，以300万元为基数继续计算）； 二、被告周坚、周新自本判决生效之日起十日内支付原告湖南麓谷高新天使创业投资企业（有限合伙）违约金（以300万元为基数，按照银行同期贷款利率从2017年9月21日计算至实际支付之日止）； 三、驳回原告湖南麓谷高新天使创业投资企业（有限合伙）其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费49325元，财产保全费5000元，公告费560元，共计54885元，由被告周坚、周新承担38425元，原告湖南麓谷高新天使创业投资企业承担16460元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 长  杨 嘉 人民陪审员  刘正青 人民陪审员  颜建玲 二〇一九年五月二十三日 代理书记员  黄俊杰