浙江省金华市婺城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0702刑初223号 公诉机关浙江省金华市婺城区人民检察院。 被告人金文彬，男，1990年8月25日出生于浙江省金华市金东区，汉族，小学文化，群众，住浙江省金华市金东区。曾因吸毒于2018年3月23日被金华市公安局江南分局行政拘留十二日。因本案于2018年6月8日被金华市公安局江南分局刑事拘留，同月28日被依法逮捕，现羁押于金华市看守所。 辩护人张振霄，浙江赤松律师事务所律师。 浙江省金华市婺城区人民检察院以婺检公诉刑诉（2019）218号起诉书指控被告人金文彬涉嫌贩卖毒品罪，于2019年3月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年4月17日公开开庭审理了本案。浙江省金华市婺城区人民检察院指派检察员万斌出庭支持公诉，被告人金文彬、辩护人张振霄，到庭参加诉讼。现已审理终结。 浙江省金华市婺城区人民检察院指控：1.2018年3月16日，被告人金文彬事先联系杨某（另案处理）购买冰毒，杨某将0.2克左右的冰毒扔在金华市秋某金厦银湖城附近的一个电箱底下，金文彬拿到冰毒后以500元的价格将其中0.1克左右的冰毒贩卖给共同前往的项某用于吸食。 2.2018年3月21日，被告人金文彬经事先联系，驾车前往江西从一戴姓男子处购买冰毒，当晚金文彬回金华后在万达广场地下停车场内以1000元的价格将1克左右的冰毒贩卖给项某用于吸食。 2018年6月8日9时许，被告人金文彬在金华暂住处被公安机关抓获归案。 针对上述指控，公诉机关提供了相关证据予以证实，认为被告人金文彬贩卖甲基苯丙胺1.1克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条之规定，提请本院依法判处。 被告人金文彬对公诉机关的罪名无异议，部分犯罪事实有异议，认为第二起贩卖毒品是项某联系，帮项某购买的毒品，不能认定为贩卖。 辩护人张振霄对公诉机关指控金文彬贩卖毒品的罪名不持异议，对起诉书中指控的部分事实有异议。第一，起诉书指控的2018年3月21日，被告人金文彬前往江西购买毒品，并贩卖给项某1克冰毒的事实不清，证据不足，不符合贩卖毒品的行为方式。首先，贩卖毒品要有偿转让毒品的行为，要从对方获取物质利益，对于该起事实的指控就现有卷宗和法庭调查情况来看，没有被告人金文彬支付江西戴某毒资的证据，没有戴某的口供，没有项某给金文彬转账证据，没有相关的聊天记录，更没有查获任何毒品，仅以金文彬和项某两名同案人员的口供来认定，不符合刑事证据规则。根据刑事诉讼法第五十三条第一款的规定，对一切案件的判处都要重证据重调查研究，不轻信口供，只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚，显然该起指控是缺乏相应证据的。其次，被告人金文彬与项某对于该起指控的口供内容有较大矛盾，对于金文彬是否存在从中牟利或克扣毒品的行为，没有任何证据予以佐证，属于事实不清。项某所称给予金文彬二百元路费，以及感觉毒品重量少于1克的供述，均属于主观臆测，而且对于谁联系江西卖家，侦查机关并未予以明确查证。不能排除项某用其他电话联系。项某的供述属于孤证，不能作为定案的证据，另外被告人金文彬在金华从事土石方生意，经济条件良好，也不具备为区区一二百元牟利的动机。第三，抛开证据不足的问题，仅针对该起事实中金文彬的行为，符合为吸毒者代购毒品的行为，代购者向托购者收取必要的交通食宿等开销，不属于从中牟利。综上，该起指控远未达到犯罪事实清楚，证据确实充分的证明标准，被告人金文彬没有牟利或克扣毒品的行为，应当不予认定。第二，被告人金文彬有检举、揭发他人犯罪行为提供重要线索，帮助司法机关侦破案件建议，参照立功给予被告人从轻处罚。金文彬于2018年3月2日向金东公安分局提供涉嫌贩卖毒品的圈圈及另案人员杨某的相关线索，该线索经查证属实之后，成功破获案件。虽然该立功表现发生在被告人金文彬涉嫌犯罪前的十几天，严格来说，并非属于立功，但被告人的行为是立功行为中的实施有利于预防查获制裁犯罪，举止是吻合的，恳请法庭予以从轻处罚。第三，被告人犯罪后认罪态度好，有坦白情节，依法可以从轻处罚，从被告人金文彬第一次讯问笔录到庭审，对于事实部分的供述一直是稳定的，只是由于文化水平和认识程度所限，对所涉罪名认识不足，通过庭审金文彬已充分悔罪，被告人具有坦白情节，可以从轻处罚。第四，被告人金文彬系初犯、偶犯，其社会危害性较小，依法可以酌情予以从宽处罚，被告人金文彬一直以来表现良好之前没有犯罪记录，虽然一念之差，沾染了毒品，但戒毒后改过自新，并未复吸，也说明被告人具有较好的抑制力，已决心告别毒品。对于此次犯罪，是因为自身法律意识不足，综合金文彬向上家购买毒品的动机也是以自吸为主，而且所涉冰毒的数量极其微小，未造成严重的社会危害，根据最高人民法院关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见，对于较轻犯罪的初犯、偶犯，应当综合考虑其犯罪的动机手段、情节、后果和犯罪时的主观状态，酌情予以从宽处罚，被告人金文彬可以酌情予以从宽处罚。综上所述，被告人金文彬之所以犯罪，是由于其文化程度不高，法律意识淡薄所致，被告人也明显是有别于一般认识中的贩毒者，被告人也已经认识到自己行为的错误，具有深刻的悔罪表现，恳请法庭对被告人从轻减轻处罚，给被告人一次改过自新重新做人的机会。 经审理查明，1.2018年3月16日，被告人金文彬事先联系杨某（另案处理）购买冰毒，杨某将0.2克左右的冰毒扔在金华市秋某金厦银湖城附近的一个电箱底下，金文彬和项某一起去拿冰毒，金文彬拿到冰毒后以500元的价格将其中一半的冰毒贩卖给项某用于吸食。 2.2018年3月21日，被告人金文彬经事先联系，驾车前往江西从一戴姓男子处购买冰毒，周某1通过项某合伙向金文彬购买冰毒，当晚金文彬回金华后在万达广场地下停车场内以1000元的价格将1克左右的冰毒贩卖给项某，项某觉得量不到一克，后项某、周某1各得一半用于吸食。 2018年6月8日9时许，被告人金文彬在金华暂住处被公安机关抓获归案。 上述事实，有公诉机关提供的并经庭审质证的下列证据和当事人当庭陈述证实：1.人口信息、抓获经过、扣押决定书及扣押清单、称量记录、鉴定意见通知书、微信聊天及转账记录复印件、通话记录、情况说明、行政处罚决定书等；2.扣押笔录、检查笔录、电子证物检查工作记录；3.数据光盘三张；4.证人周某1、项某、杨某的证言；5.被告人金文彬的供述与辩解。 其中，1.证人周某1的证言证明，2018年3月21日晚上，其想吸毒，打电话给表哥项某，问有没有路子搞点冰毒，项某说有的，他就联系金文彬购买冰毒了，项某其微信没有钱，其通过微信转了500元给项某，约好他先找金文彬买冰毒，然后到何宅给其冰毒，其拿到冰毒后就回家里吸食掉，量不多，也就吸了十来口。2.证人项某的证言证明，2018年3月21日，其表弟周某1找到其，说他自己想吸了，问能不能找到卖毒品的人。其打电话给金文彬问他有没有毒品。他说他已经在去江西的路上，开始的时候他说是500元一个，其考虑到要给周某1带点，就给他转了1000元，周某1给其转了500元。金文彬在江西买好之后，晚上和其联系好，让其在万达楼下的停车场等。他到了之后又和其说是800元一个，来去要加点路费，其同意后通过微信转账给他1000元。其先到万达楼下停车场，过了一会金文彬走到其车边上，给了其一个冰毒，感觉一克不到。其拿到冰毒后就开车到何宅牌楼门口找周某1，将金文彬给其的冰毒，分了一半给周某1后回家，当天晚吸了一点。觉得金文彬肯定赚钱的，1000元就给这么一点，价格很高，而且给的袋子很大个，肯定被他分掉过一些冰毒。其不认识秋某或者江西贩毒的人，自己没有买毒品的路子，要是有路子不会去找金文彬。其微信叫:宏跃资产管理158××××8453。每次其给金文彬钱都是买一个的，他拿过来自己感觉只有5分左右的量。2018年3月中旬时，金文彬带其到秋某，一起到吕塘××路路边的一个配电箱下面，找到一袋毒品，大概半个左右，金文彬和其一人一半分掉。3.证人杨某的证言证明，2018年3月16日，微信号“习惯寂寞”找到其，问其拿点毒品玩玩，其让他自己到秋波××附近，其当时给了他1、2分的量，把毒品包好扔在路边的电箱地下，让他自己去拿，他没有给过钱，就当朋友之间送给他玩了。自己500元一个从外面买来，别人问其来买毒品，都是自己玩点剩下的一点给别人，然后他们多少给其200元或300元。其微信昵称是“圈圈唧唧歪歪”。4.被告人金文彬的供述与辩解证明，2017年下半年开始，其在“圈圈”那里买毒品，一共买了十多次，有时其一个人去买，有时和项某一起去买，基本上一人一半，“圈圈”是1000元或者1200元一个，其和项某平摊费用。其除了在“圈圈”那里购买毒品，还在江西姓戴的男子购买过两次，第一次是项某带其去。第二次其一个人去的。第一次是一两年前，其陪项某到江西鹰潭龙虎山交易，项某支付3000多元给姓戴的，那时400元左右一个，其没有出钱买过，项某送了一个。第二次是2018年3月中旬的时候，是项某联系好，本是一起去的，第二天项某临时有事，其一个人去。项某微信转给其1000元买一个。其又出了2、3千元，一共向姓戴的男子买了4、5个，当天赶回来后，晚上其就到万达停车场将一个冰毒给项某，他当时坐在车里。其回家自己一个人吸了点，第二天就被公安机关抓了，其把剩下没吸完的毒品从楼上扔下去找不到了。在去江西的前几天，其找到“圈圈”买点冰毒，“圈圈”发了个定位金厦银湖城，他把毒品扔在电箱底下，其和项某一起过去拿，这次用了1000元，其和项某一人500元，钱项某转其微信，其微信转给“圈圈”。姓戴某子手机号码138××××8999。其微信号×××，手机号码137××××1044，昵称“习惯寂寞”，项某的微信昵称“浙江金华项158××××8453”。其中在2018年8月22日讯问笔录中供述，“江西这次是自己联系好之后，我再和项某说的，之前笔录里我没有说实话。”其没在帮项某购买毒品时一起买的，没有从中获利。5.通话记录证明，2018年3月21日金文彬的137××××1044与姓戴的138××××8999之间有十次通话。 上述证据，经公诉人、被告人、辩护人当庭质证，并相互印证，本院对证据证明力予以综合确认。 针对被告人及其辩护人部分事实有异议，认证分析如下： 本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。 本院认为，被告人金文彬违反国家毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺（冰毒）1.1克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立，本院予以支持。针对被告人金文彬及其辩护人均提出公诉机关指控的2018年3月21日该起贩卖冰毒系项某事先联系姓戴某的，被告人属于代购毒品行为的辩护意见。经查，被告人金文彬在2018年8月21日在接受讯问时供述其向姓戴的联系好购买冰毒，之前没有说实话；查询金文彬手机号码的通话记录当日有与姓戴的十次通话；证人项某的证言证实其没有购买的路子，每次向金文彬购买一个冰毒，都给5分量左右，该次冰毒量感觉不足一克；周某1的证言证实该次买的冰毒量不多，仅吸了十来口等事实相互佐证，足以认定被告人金文彬在为他人购买毒品过程中存在从中截留、获取部分毒品行为，应视为从中牟利，以贩卖毒品罪论处，故对被告人及其辩护人的该辩护意见不予采纳。辩护人提出被告人当庭认罪等合理合法的、可酌情从轻处罚的相关辩护意见，本院予以采纳，对被告人予以酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第五十二条、第五十三条之规定，判决如下： 被告人金文彬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六千元。罚金于判决生效后十日内缴纳。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月8日起至2019年8月7日止。） 如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  包大进 人民陪审员  龙 霞 人民陪审员  俞旦星 二〇一九年五月二十八日 代书 记员  卢梦青 附：判决所引用的法律条文 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。