安徽省高级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖民终90号上诉人（一审原告）：刘金鑫，男，1985年10月22日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。委托诉讼代理人：于腾飞，安徽重信众合律师事务所律师。委托诉讼代理人：巩曼利，安徽亳乐律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：丁敏，女，1955年10月4日生，汉族，住安徽省阜阳市颍泉区。委托诉讼代理人：王军，安徽金睿律师事务所律师。委托诉讼代理人：李媛媛，安徽金睿律师事务所律师。被上诉人（一审第三人）：亳州昊辉置业有限公司，住所地安徽省亳州市谯城区希夷大道友阳花园门面房A1号楼2单元701，统一社会信用代码9134160058301186XU（1-1）。法定代表人：丁少辉，该公司执行董事。上诉人刘金鑫与被上诉人丁敏、亳州昊辉置业有限公司案外人执行异议之诉一案，不服安徽省阜阳市中级人民法院（2017）皖12民初226号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘金鑫上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审；2、本案一、二审诉讼费由丁敏承担。事实与理由：一、一审法院对本案部分事实认定不清。1、刘金鑫与亳州昊辉置业有限公司签订《商品房买卖合同》的时间为2015年2月16日，网上备案时间是2015年3月5日，一审法院查封案涉房屋的时间是2017年4月17日，查封时间在刘金鑫购买房屋及备案时间之后，应予以保护，不应当查封。2、一审法院认为“刘金鑫提供的付款凭证在案涉房屋买卖合同签订之前，不在合理期限内，不能证明其系为购买案涉房屋而支付的对价”是错误的。刘金鑫在一审期间提交了亳州市谯城区人民法院的民事调解书一份，该调解书可以解释付款在前而签订合同在后的问题。3、刘金鑫未能及时办理银行按揭手续及产权证的原因均不在刘金鑫，如果丁敏解除对案涉房屋的查封，银行就能顺利贷款，就可以正常办理不动产登记。二、一审法院适用法律错误。如果案涉房屋进行了网上备案登记，就不应当再适用《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条或第二十九条规定，案涉房屋也不应当予以预查封，更不应当予以查封。三、一审法院诉讼费收费标准过高。按照规定，本案纠纷应交纳诉讼费50元至100元。丁敏答辩称，刘金鑫对案涉房屋享有的民事权益不足以排除对案涉房屋的强制执行。《商品房买卖合同》网上备案只是房地产登记机构的行政管理行为，不具有物权效力。人民法院可以查封已经进行网上备案登记的房屋。原审判决适用法律正确，即使适用执行异议和复议规定第二十八条的规定，刘金鑫对案涉房屋也不享有足以排除强制执行的民事权益。一审法院认定事实，2015年2月16日，刘金鑫与亳州昊辉置业有限公司签订一份《商品房买卖合同》，双方约定：亳州昊辉置业有限公司将其开发的位于亳州市谯城区希夷大道学府家园8幢1层102铺房屋出售给刘金鑫，房屋建筑面积157.97平方米，总房价款1640992元。买受人在签订合同时即向出卖人支付首期房款820992元，剩余房款820000元应在合同签订七日内办理银行贷款手续等。同日，该合同在亳州市房地产管理部门办理了网上备案手续。刘金鑫分别于2013年7月31日、2013年8月3日、2013年10月5日、2013年10月16日四次共支付亳州昊辉置业有限公司820992元，但未能办理银行贷款支付房款。丁敏与亳州昊辉置业有限公司民间借贷纠纷一案，一审法院于2016年10月8日作出（2016）皖12民初3号民事判决，判决亳州昊辉置业有限公司偿还丁敏3800万元及利息。该判决生效后，丁敏申请强制执行。一审法院于2017年4月17日作出（2016）皖12执61号执行裁定，查封了涉案房屋。刘金鑫作为案外人提出执行异议，一审法院于2017年8月18日作出（2017）皖12执异45号执行裁定，裁定驳回刘金鑫的异议请求。刘金鑫遂提起本案诉讼，请求依法判令停止对案涉房屋的执行并解除查封，诉讼费用由丁敏承担。一审法院认为，一、关于法律适用问题。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》是为了规范人民法院办理执行异议和复议案件，维护当事人、利害关系人和案外人的合法权益，结合人民法院执行工作实际而制作的司法解释。本案属于案外人提出的执行异议之诉，应当适用该规定审理本案。该规定第二十八条与第二十九条相同之处为申请执行的债权都是金钱债权，均要求在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同。不同之处在于，第二十八条是买受人对登记在被执行人名下的不动产提出的异议，而第二十九条则针对的是买受人对登记在被执行的房地产开发企业的商品房提出的异议。第二十九条的规定是专指房地产开发企业商品房出售的特殊情形。而涉案房屋系房地产经营者亳州昊辉置业有限公司所开发的商品房，故本案应适用第二十九的规定。二、关于刘金鑫对涉案房屋是否享有足以排除强制执行的民事权益问题。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定，刘金鑫虽就涉案房屋与亳州昊辉置业有限公司签订书面买卖合同，并在房地产登记机构办理了备案手续，但其提供的付款凭证在上述商品房买卖合同签订之前，且不在合理期限内，不能证明其系为购买涉案房屋而支付的对价；刘金鑫购买的系商业性质的房屋，其在诉状中自述“刘金鑫将涉案房屋装修后作为茶叶专卖店使用至今”也印证了这一事实，涉案房屋应认定为经营性用房，不属于用于居住的房屋。故刘金鑫主张对涉案房屋享有足以排除强制执行的民事权益，依据不足，不予采信。一审法院依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百一十二条的规定，判决：驳回刘金鑫的诉讼请求。案件受理费19569元，由刘金鑫负担。二审中，刘金鑫提供两份新证据，1、中国银行股份有限公司亳州分行出具的《证明》，2、亳州市房地产管理局出具的《证明》，拟证明未能为案涉房屋办理银行按揭贷款并非刘金鑫自身原因造成。丁敏对该两份证据的真实性不持异议，对合法性有异议。本院对该两份证据的真实性予以确认。双方当事人对一审法院查明的案件事实无异议，本院予以确认。二审中，刘金鑫向执行法院交纳剩余购房款82万元。本院认为，本案的争议焦点是刘金鑫是否享有足以排除案涉房屋强制执行的权利。本案系在金钱债权执行过程中，买受人刘金鑫对登记在被执行人亳州昊辉置业有限公司名下的不动产提出的异议，故本院参照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定处理。本案中，刘金鑫与昊辉公司签订案涉房屋买卖合同时间为2015年2月16日，在丁敏申请一审法院查封案涉房屋之前。丁敏虽认为刘金鑫与昊辉公司之间的《房屋交付使用证明》不予认可，但无相反证据证明刘金鑫占有案涉房屋系在案涉房屋查封之后。二审中，刘金鑫已将剩余购房款交付一审法院执行。至于未办理过户登记原因，刘金鑫所举证据能够证明系因昊辉公司原因导致按揭贷款未能依约办理，致使案涉房产未能办理过户登记。综上，刘金鑫的申请符合异议复议规定第二十八条之规定，其要求停止执行案涉房屋的上诉请求，应予以支持。一审法院认定事实基本清楚，但适用法律错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定，判决如下：一、撤销安徽省阜阳市中级人民法院（2017）皖12民初226号民事判决；二、不得执行亳州市谯城区希夷大道学府家园8幢1层102铺房屋。二审案件受理费19569元，由刘金鑫、丁敏各承担9784.5元。本判决为终审判决。审判长  汪绍平审判员  陶宝定审判员  廖永结二〇一九年五月二十四日法官助理赵晓利书记员孙慕瑶（代）