内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内25民终429号 上诉人(一审被告)：王某，个体工商户，现住内蒙古自治区。 上诉人(一审被告)：詹某，个体工商户，现住内蒙古自治区。 二上诉人的共同委托诉讼代理人：郭某，内蒙古经远律师事务所律师。 被上诉人(一审原告)：乌拉盖管理区兴民小额贷款有限责任公司。 法定代表人：任某，职务：董事长。 委托诉讼代理人：吴某，内蒙古驰信律师事务所律师。 一审被告：霍某，现住内蒙古自治区。 一审被告：卫某，现住内蒙古自治区。 上诉人王某、詹某因与被上诉人乌拉盖管理区兴民小额贷款有限责任公司、一审被告霍某、卫某小额借款合同纠纷一案，不服内蒙古自治区锡林郭勒乌拉盖管理区人民法院（2018）内2591民初23号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王某、詹某的共同委托诉讼代理人郭某、被上诉人乌拉盖管理区兴民小额贷款有限责任公司的委托诉讼代理人吴某、一审被告霍某到庭参加诉讼，一审被告卫某经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人王某、詹某上诉请求：撤销原判，发回重审；由被上诉人承担一、二审全部诉讼费用。事实和理由：上诉人在一审出示的第三方金浩房地产公司的账目能够证实被上诉人实际向上诉人出借的借款本金为438145.32（当日扣15854.67元有收据，另46000元无收据），上诉人又陆续向被上诉人偿还了249197.66元的现金。因该笔借款由王某、詹某名义借款，但款项实际由金浩公司使用，故每笔款项付款时都由金浩公司出纳去办理，并按照实际支出记账，一审时，虽然两名财务人员已不在金浩公司工作，但经王某、詹某申请，两人均到庭作证，证明以上事实。一审法院认定事实不清，对还款数额认定错误。 被上诉人乌拉盖管理区兴民小额贷款有限责任公司答辩称，本案事实清楚，证据确凿，上诉人应当对事实提交证据予以证明，不能提交证据应当承担举证不能的责任，依法判决，驳回上诉。 一审被告霍某答辩称，同意一审判决。 一审被告卫某经本院依法传唤未到庭参加诉讼，亦未向本院递交书面答辩意见。 一审原告乌拉盖管理区兴民小额贷款有限责任公司向一审法院起诉请求：1、要求被告王某、詹某偿还借款本金500000元；2、请求判令王某、詹某支付2016年10月9日始至2018年10月10日所产生的利息126148元（本金×月利率10.34‰÷30天×732天），及从2018年10月11日至还清之日利息（月利率按10.34‰计算）；3、请求法院判令王某、詹某支付自2016年10月9日至2018年10月10日所产生的117852元罚息（本金×月罚息率9.66‰÷30天×732天），及从2018年10月11日至还清之日罚息（月利率9.66‰计算）；4、请求判令被告霍某、卫某对上述借款本金、利息及罚息承担连带保证责任；5．请求判令本案诉讼费由四被告承担。 一审法院认定事实：对于双方没有争议的事实和证据，该院予以确认。对于双方有争议的事实和证据，该院认定如下：1、原告方是否另行收取了服务费。对此，王某、詹某虽主张在提供借款时以及后续还款时，兴民公司均另行收取了服务费。但其提交兴民公司记载另行收取服务费凭证照片的复印件，因未能提交原件，故该院不予采信。而其申请两名证人，均原属于案外人乌拉盖管理区金浩房地产开发有限公司职工，而王某、詹某曾任该公司负责人。故两名证人与王某、詹某存在利害关系，该院对证人证言不予采信。综上该院对王某、詹某关于兴民公司另行收取服务费的主张不予认定；2、借款本金及利息数额。庭审中兴民公司认可曾在签订借款合同当日收取了15854.67元的利息，该部分利息应自本金中予以扣除，即500000元-15854.67元=484145.33元。并按照484145.33元计算后续利息，根据双方约定月利率10.34‰计算484145.33元本金借期内利息为60072.75元，而被告王某、詹某自认借期内已付利息金额为42221.65元，同时原告自认收取47219.32元的利息，故王某、詹某支付的以484145.33元为本金的利息总额为47219.32元，该金额未超出应付利息数额，故不再自本金中扣除。王某、詹某虽主张其曾向兴民公司偿还全部借款本息，但因双方就具体欠付金额存在争议，未能按时偿还。故其不应当承担违约责任，支付逾期利息。但未能提交证据予以证明，该院不予认定；3、保证人是否应承担保证责任。首先，保证人卫某是否应承担责任。对此原告提交2017年12月份其法定代表人任某与卫某的通话录音。录音中，任某与卫某谈论案涉借款事宜，卫某表示其在案涉担保合同签字，就会承担保证人的相应责任。卫某虽表示上述通话录音中任某未要求其承担保证责任，但作为保证人在保证期间内，债权人向其谈论案涉借款事宜时，主动表示会履行保证义务，即应视为兴民公司已主张了相应权利。故保证人卫某仍应当承担保证责任；其次，关于保证人霍某是否应当承担责任。兴民公司提交的录音并不能证明，在保证期间内向霍某主张过权利，故霍某免除保证责任。 一审法院认为，本案属于民间借贷纠纷。当事人应当对自己的主张提交证据予以证明，否则将承担相应法律责任。首先，本案中原被告之间的借款及保证合同，系双方真实意思表示，且未违反法律法规的强制性规定，故合法有效，该院予以确认。双方当事人在签订合同后，应当按照约定履行相应的义务。被告王某、詹某未能按期偿还借款，应当承担继续还款及支付逾期利息的责任。但兴民公司于给付借款当日扣除的利息，应当从借款本金中予以扣减。故王某、詹某应当偿还借款本金为484145.33元，因双方约定逾期利息为借期利息上浮100%，故兴民公司要求自2016年10月9日起按照年利率24%给付逾期利息，符合双方约定及法律规定。该院予以支持；其次，债权人应当在保证期间内向保证人主张权利，否则保证人免除保证责任。本案中因兴民公司在保证期间内已向卫某主张了权利，故卫某关于已超出保证期间，不承担保证责任的主张不能成立，其应当继续承担保证责任，其在承担保证责任后有权向王某、詹某追偿。而兴民公司未在保证期间内向霍某主张权利，故霍某免除保证责任。综上，该院支持原告兴民公司要求被告王某、詹某偿还借款本金484145.33元，及自2016年10月9日起按照年利率24%计算至付清之日利息的诉讼请求，并支持要求被告卫某承担保证责任的诉讼请求，驳回其他诉讼请求。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项，《中华人民共和国担保法》第六条、第二十一条、第二十六条、第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告王某、詹某偿还原告乌拉盖管理区兴民小额贷款有限责任公司借款本金484145.33元，及自2016年10月9日起按照年利率24%计算欠付本金至付清之日的利息，给付日期：本判决生效后七日内；二、被告卫某对上述借款本息承担连带保证责任，其在履行保证责任后有权向被告王某、詹某追偿；三、驳回原告乌拉盖管理区兴民小额贷款有限责任公司其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11240元减半收取5620元（原告乌拉盖管理区兴民小额贷款有限责任公司已预交5620元），由原告乌拉盖管理区兴民小额贷款有限责任公司承担179元，被告王某、詹某承担5441元。 本案二审期间，当事人没有提交新证据。本院审理查明的事实与一审法院审理查明的事实相同，本院予以确认。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案二审的争议焦点为1、被上诉人乌拉盖管理区兴民小额贷款有限责任公司是否收取46000元的手续费；2、上诉人王某、詹某是否偿还已249197.66元。对于被上诉人乌拉盖管理区兴民小额贷款有限责任公司是否收取了46000元手续费的问题，因上诉人王某、詹某在一审提交的收取服务费凭证照片系复印件，被上诉人乌拉盖管理区兴民小额贷款有限责任公司对该证据不予认可，上诉人王某、詹某申请的两名证人原系乌拉盖管理区金浩房地产开发有限公司职工，该两名证人与二上诉人存在利害关系，二审审理期间，二上诉人亦未能提交其他证据予以佐证，故对于上诉人王某、詹某主张被上诉人乌拉盖管理区兴民小额贷款有限责任公司收取46000元的手续费的上诉理由，因证据不足，本院不予支持。对于上诉人王某、詹某是否已偿还249197.66元的问题，因二上诉人未能提交被上诉人乌拉盖管理区兴民小额贷款有限责任公司出具的收款收据，故上诉人王某、詹某主张偿还了249197.66元的上诉理由，因证据不足，本院不予支持。综上所述，上诉人王某、詹某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10882元，由上诉人王某、詹某负担。 本判决为终审判决。 审判长 景 超 审判员 朝 勒 审判员 张慧玲 二〇一九年五月八日 书记员 高 博 附相关法律法规： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。