浙江省金华市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）浙07执复38号 复议申请人（异议人、被执行人）：朱洪兵，男，1975年12月21日出生，汉族，住浙江省义乌市。 委托代理人：彭俏梅，浙江望朔律师事务所律师。 申请执行人：塔山建设集团有限公司，住所地：浙江省义乌市义南工业园区内。 法定代表人：黄存岳，总经理。 复议申请人朱洪兵不服浙江省义乌市人民法院（以下简称义乌法院）（2019）浙0782执异12号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 义乌法院在执行申请执行人塔山建设集团有限公司与被执行人朱洪兵合同纠纷一案中，被执行人朱洪兵提出书面异议，请求：一、将（2018）浙0782执1291号执行案件中的执行标的额在（2016）浙0782执6559号、（2016）浙0782执7054号、（2016）浙0782执8260号案件中抵扣；二、终止（2018）浙0782执1291号案件的执行。 义乌法院查明，2017年6月16日，该院对塔山建设集团有限公司与朱洪兵合同纠纷一案做出（2017）浙0782民初8446号民事判决：一、朱洪兵于判决生效之日起十日内支付塔山建设集团有限公司代偿款307276.15元，并赔偿利息损失（其中170494元自2016年10月1日起，136782.15元自2017年5月23日起，均按中国人民银行同期同类贷款利率计付至实际履行完毕之日止）。二、驳回塔山建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果朱洪兵未按该判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3477元，由塔山建设集团有限公司负担677元，朱洪兵负担2800元。判决生效后朱洪兵未履行，塔山建设集团有限公司于2018年1月19日向该院申请强制执行，该院于同日以（2018）浙0782执1291号立案执行。 另查明，朱洪兵在义乌法院有2件为被执行人案件。塔山建设集团有限公司在义乌法院有多件为被执行人案件，其中朱洪兵作为申请执行人的案件为3件，分别为（2016）浙0782执6559号、（2016）浙0782执7054号、（2016）浙0782执8260号。 义乌法院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十九条规定，当事人互负到期债务，被执行人请求抵销，请求抵销的债务符合下列情形的，除依照法律规定或者按照债务性质不得抵销的以外，人民法院应予支持：（一）已经生效法律文书确定或者经申请执行人认可；（二）与被执行人所负债务的标的物种类、品质相同。该院在执行朱洪兵、塔山建设集团有限公司作为被执行人案件时，应当依法进行。因塔山建设集团有限公司在义乌法院有多个作为被执行人案件，该院在执行申请执行人塔山建设集团有限公司与被执行人朱洪兵（2018）浙0782执1291号合同纠纷案件中执行到的款项，依法需在塔山建设集团有限公司的各债权人间进行分配。如将塔山建设集团有限公司申请执行朱洪兵的案件与朱洪兵申请执行塔山建设集团有限公司的案件中双方互负的债务进行抵销，则违反了法律规定的分配制度，损害了塔山建设集团有限公司其他债权人的利益。故异议人的异议理由不能成立，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条、第十九条之规定，裁定驳回朱洪兵的异议请求。 复议申请人朱洪兵向本院申请复议称，复议申请人与塔山建设集团有限公司互负到期债务。（2018）浙0782执1291号执行案件中，申请执行人为塔山建设集团有限公司，被执行人朱洪兵，执行事项为申请支付代偿款307276.15元及利息；（2016）浙0782执6559号、（2016）浙0782执7054号、（2016）浙0782执8260号案件中，申请执行人为朱洪兵，被执行人是塔山建设集团有限公司，申请执行金额总计有3708346.37元，至今只履行了126万元，塔山建设集团有限公司尚欠复议申请人250万元未履行。复议申请人认为，复议申请人与塔山建设集团有限公司的债权债务，不管是从事实的角度，还是从法律的层面，复议申请人所欠塔山建设集团有限公司的全部债务与复议申请人享有的塔山建设集团有限公司的部分债权应当抵销（复议申请人享有的债权远远大于所欠塔山建设集团有限公司债务）。一、从事实的角度，复议申请人与塔山建设集团有限公司的（2016）浙0782执6559号执行案件（依据义乌法院2015金义民初字第1909号民事判决书）和（2018）浙0782执1291号案件（依据义乌法院2017浙0782民初8446号民事判决书），该两个案件是基于同一个建筑工程（即义乌市××江街道楼下村股份经济合作社老年活动中心）施工时发生的债权债务，本就应该抵销。其中，（2016）浙0782执6559号案件，是复议申请人要求塔山建设集团有限公司、义乌市××江街道楼下村股份经济合作社支付工程款866512.7元并赔偿利息损失，要求塔山建设集团有限公司退还复议申请人履约保证金523000元。后，义乌市××江街道楼下村股东经济合作社将全部工程款支付给塔山建设集团有限公司，且在2014年已经退回履约保证金522400元，塔山建设集团有限公司未按判决书将工程款支付给复议申请人，也未退还复议申请人履约保证金。（2018）浙0782执1291号案件，是塔山建设集团有限公司要求复议申请人支付义乌市××江街道楼下村股份经济合作社老年活动中心建设工程中代偿的材料款、人工工资合计307276.15元，并赔偿利息损失。在义乌市××江街道楼下村股份经济合作社老年活动中心建设工程施工过程中，塔山建设集团有限公司收取了复议申请人的履约保证金523000元，收到了全部工程款，其代偿的该工程的材料款、人工工资理应从其收取的履约保证金和工程款中扣除，即（2018）浙0782执1291号案件中的执行款项可以与（2016）浙0782执6559号案件中的部分执行款项抵销。否则，复议申请人非但拿不到工程款和履约保证金，还要另外拿出款项支付塔山建设集团有限公司的代偿款，这对复议申请人来说无异于雪上加霜，应如何保护复议申请人的合法权利呢？二、抵销的请求符合法律规定。其一，复议申请人与塔山建设集团有限公司是互为申请执行人和被执行人的关系，复议申请人享有的债权要远大于塔山建设集团有限公司对复议申请人享有的债权，根据《合同法》第九十九条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第19条规定，复议申请人与塔山建设集团有限公司的债权债务符合抵销的法律规定。其二，依据《中华人民共和国企业破产法》第四十条之规定，复议申请人所负塔山建设集团有限公司的债务情况不符合此规定中的任何一种不得抵销的情形，故应予抵销。复议申请人认为，一审法院所述的塔山建设集团有限公司有多个作为被执行人的案件，类似于企业破产情况，应当以企业破产法第四十条的规定来作为确定执行时债权债务抵销的法律依据，而不能采取一刀切的作法，简单地以损害其他债权人利益作为驳回复议申请人抵销申请的理由，如按照此逻辑，抵销会损害其他债权人利益，企业破产时，也不能进行抵销。显然违背立法宗旨和公平原则。综上，复议申请人认为，其与塔山建设集团有限公司的债权债务符合法律规定的抵销条件，故请求：撤销义乌法院（2019）浙0782执异12号执行裁定，支持复议申请人与塔山建设集团有限公司的债务抵销部分复议申请人享有的塔山建设集团有限公司债权的请求，撤销对复议申请人采取的纳入失信被执行人名单的措施。 本院对义乌法院查明的事实予以确认。 本院认为，虽然朱洪兵与塔山建设集团有限公司互负到期债务，但在执行程序中并不必然可以直接抵销。依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十九条规定，当事人互负到期债务，被执行人请求抵销，请求抵销的债务符合规定情形的，人民法院应予支持。但该条亦明确“除依照法律规定或者按照债务性质不得抵销的以外”。而针对被执行人有多个债权人的情形，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条、第五百一十条、第五百一十三条、第五百一十六条明确规定，被执行人为公民的，执行程序中应适用参与分配制度，根据债权人的债权性质及被执行人的财产状况等具体情况确定参与分配的比例和数额；被执行人为企业法人的，符合一定条件下可以移送破产审查，或执行法院就执行变价所得财产，在扣除执行费用及清偿优先受偿的债权后，对于普通债权，按照财产保全和执行中查封、扣押、冻结财产的先后顺序清偿。本案中，申请执行人塔山建设集团有限公司与被执行人朱洪兵均系义乌法院其他案件的被执行人，尚有其他债权人主张权利。塔山建设集团有限公司对朱洪兵享有的债权、朱洪兵对塔山建设集团有限公司享有的债权，均应依法在法定程序中清偿予以实现，而不能在本案中以抵销方式直接获得优先受偿。《中华人民共和国企业破产法》第四十条系规定破产程序中的抵销，而本案塔山建设集团有限公司尚未进入破产程序。综上，复议申请人主张抵销的复议理由不成立，本院不予支持。义乌法院（2019）浙0782执异12号执行裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项规定，裁定如下： 驳回复议申请人朱洪兵的复议申请，维持浙江省义乌市人民法院做出的（2019）浙0782执异12号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 郭召军审判员金卓颖审判员陈晓欢 二〇一九年五月二十三日 代书记员 俞             兰