云南省盈江县人民法院民 事 判 决 书（2018）云3123民初392号原告（反诉被告）：盈江县振盈建筑工程有限责任公司，住址云南省盈江县平原镇振兴路19号，统一社会信用代码915331232191401200。法定代表人：杨洪祥。委托诉讼代理人：杨文锁，云南圣锦律师事务所律师，执业证号15331200710588281。特别授权代理。委托诉讼代理人：张加发，男，汉族，1971年10月13日生，住址云南省盈江县，系盈江县振盈建筑工程有限责任公司项目经理，特别授权代理。被告（反诉原告）：盈江县宏林贸易有限公司，住址云南省盈江县平原镇允罕小区，统一社会信用代码91533123797237004Y。法定代表人：李仕禄。委托诉讼代理人：和丽，上海段和段（昆明）律师事务所律师，执业证号15301201011650584，特别授权代理。原告（反诉被告）盈江县振盈建筑工程有限责任公司（以下简称振盈公司）与被告（反诉原告）盈江县宏林贸易有限公司（以下简称宏林公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年5月4日立案后，被告（反诉原告）宏林公司于2018年6月26日提出反诉。本院依法组成合议庭，分别于2018年8月1日、2019年5月5日公开开庭进行了合并审理。原告（反诉被告）振盈公司委托诉讼代理人杨文锁、张加发，被告（反诉原告）宏林公司委托诉讼代理人和丽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告振盈公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付工程款2,726,441.42元，并支付从2018年1月11日起按年利率6%计算至款项付清为止的利息；2.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2017年3月16日，被告宏林公司作为发包人，原告振盈公司作为承包人，双方签订了一份《建设工程施工合同》，约定：由原告承建被告的盈江县宏林机动车安全技术检测站综合开发项目（钢架房基础）工程，工程地点为盈江县平原镇允燕大道下段；工程范围为依据设计施工图纸中所属基础分部工程；合同价款377,626元；开工日期为2017年3月20日，竣工日期为同年5月20日。合同还对双方的权利和义务、施工组织设计和工期、质量与检验、安全施工、合同价款与支付、材料设备供应、工程变更、竣工验收与结算、违约责任等进行了约定。合同签订后，原告积极组织工人进行了施工，期间被告增加了合同外附属签证工程，故工期延长。2017年11月，原告所做钢架房基础及附属签证工程全部完工。2018年1月7日，原方向被告递交了竣工验收申请书，1月11日，将竣工结算资料及工程结算书送达给被告，确认原告所做钢架房基础工程合同价款为：377,626元，合同外增加附属签证工程为：签证一，设备基础工程造价377,552.2元；签证二，室外雨污管道、消防管道、检查井、环检安检外检贴砖工程造价246,978.83元：签证三，场地土方、场地硬化、围墙、排水沟、门卫室、电闸门室、修车棚、厨房、驻车坡道、停车位植草砖、路沿石洗车台等工程造价1,724,284.31元，合计2,726,441.42元。被告收到竣工结算资料及工程结算书后，仍拒绝结算，也不拨付工程款给原告，并于2018年1月15日已实际使用。原告认为，自己所做工程已全部完工，被告已实际使用，根据双方签订的《建设工程施工合同》第二部分通用条款33.2条、33.3条、33.4条的规定，被告收到原告递交的竣工结算资料及结算报告后应在28日内进行核实，给予确认或者提出修改意见，确认竣工结算报告后应支付工程价款，被告在规定时间不支付工程款，原告可以要求被告承担违约责任，超过56天后原告还可以申请法院将工程拍卖，以拍卖所得价款优先受偿。因此，被告迟迟不予结算的行为已构成违约，并且应视为被告对原告所作竣工结算资料及结算报告的认可。同时，参照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条：“当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件支付结算工程价款的，应予支持。”的规定，故原告特诉至法院，提出诉请。被告宏林公司辩称：一、与被告签订《建设工程施工合同》的合同主体虽然是原告，但被告近期得知，该合同系没有资质的实际施工人张加发借用有资质的建筑施工企业（即原告）名义签订，应依法认定合同无效。二、双方签订该合同时，原告并未提供《工程预（结）算书》及《分部分项工程清单与计价表》作为合同附件，纠纷发生后，原告单方制作一份《工程预（结）算书》及《分部分项工程清单与计价表》，并以此作为计价依据计算工程款，对此，被告不予认可。三、被告不认可原告所主张的合同外增加附属签证工程。一方面，在工程量现场签证表建设单位一栏上虽然有“陈开镜”、“许纲军”的签字，但该两人并非被告派驻的工程师，被告也从未授权两人代表我公司对涉案工程进行签证。另一方面，工程量现场签证表虽然有监理单位的签章，但被告与监理人公南监协工程咨询有限公司签订的《建设工程监理合同》约定的监理期限为2016年6月6日至2017年6月6日，而案涉工程所有签证表签证时间均已超过监理期限，云南监协工程咨询有限公司无权作为监理人进行签证。显然，原告所提供的工程量现场签证表未经被告确认，不能作为工程价款结算依据。此外，退一万步讲，即使被告对工程量现场签证表进行过确认，因原告未在双方确定变更后14天内被告提出变更工程价款报告，按合同约定，视为该项变更不涉及合同价款的变更，原告也不应要求被告支付该部分工程款。四、根据合同约定，工程款拨付方式为1.合同签订七天内拨付合同价的30%；2.工程施工中拨付合同价的40%；3.剩余30%合同款待工程竣工验收合格后30日内付清。合冋履行过程中，被告已于2017年4月10日向原告支付案涉工程款2,000,000元，然而，时至今日，原告也未按合同约定向被告提供完整竣工资料及竣工验收报告，工程亦未竣工验收。原告主张工程款未到付款节点。五、双方未依法就案涉工程签订《工程质量保修书》，未预留建设工程质量保证金，应予以纠正。六、合同约定工期总日历天数60天，自2017年3月20日至2017年5月20日，但原告未按合同约定的工期完工，也未按合同约定向被告提供完整竣工资料及竣工验收报告，工程至今未竣工验收。原告应依约承担相应的违约责任。综上，被告认为，原告提起的诉讼缺乏事实基础和法律依据，请求驳回其全部的诉讼请求。被告宏林公司向本院提出反诉诉讼请求：1.判令反诉被告向反诉原告支付工期延误违约金（按每天100元计算，自2017年5月21日起至工程实际竣工验收之日止），暂计算至2018年6月19日为39,400元；2.反诉诉讼费由反诉被告承担。事实及理由：反诉人与被反诉人于2017年3月16日签订《建设工程施工合同》，工程名称：盈江县宏林机动车安全技术检测站综合开发项目（钢架房基础），约定由被反诉人承建案涉工程，承包范围为：依据设计施工图纸中所属基础分部工程；合同价款377,626元；合同工期自2017年3月20日至2017年5月20日。合同第二部分《通用条款》13.3条约定：“承包人不按工期完成的项目，每超工期一天罚款100元”。14.2条约定：“因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任”。同时，合同就双方权利义务、施工组织设计和工期、质量与验收、安全施工、合同价款与支付等事项作了约定。但被反诉人却未按合同约定的竣工日期完工，工程至今未竣工验收。综上，被反诉人的上述违约行为，给反诉人造成了巨大经济损失。为维护自身的合法权益，特向贵院提起反诉，请依法支持反诉人全部的反诉请求。原告振盈公司针对反诉辩称：2017年3月16日双方签订合同是事实，合同约定了建设施工范围，施工范围为由原告承建被告盈江县宏林机动车安全技术检测站开发项目，工程范围依据图纸进行施工（详见分部分项项目表），合同生效后原告积极组织人员进行施工，截止2017年4月底钢结构基础工程已经基本完工，之后被告增加了工程量，增加的主要项目如下：1.环检、安检、外检设备层，2.间隙仪基础，3.加载室基础，4.八米板自动基础，5.13轮重仪基础，6.15自由滚筒基础，7.13车速台基础，8.测工机A基础2个，9.侧功能B基础，10.外检轮转仪基础，11.灯光仪基础，12.侧滑台基础，13.摩托车检测设备基础，14.检车站设备间接线和模板基础，15.检车站设备间电力线管预埋，16.PVC排水管道安装，17.消防管道安装，18.排水管道安装及砖砌支砌，19.排水管安装及砖砌井，20.雨水篦子安装环检外检项目等，上述项目的实施必须要以钢结构施工完工后才能实施，而钢结构施工单位与我方的施工项目存在交叉施工的情形，根据双方的合同约定应当顺延相应的工期，合同签订的完工期限是2017年5月20日，但是我们实际在2017年4月30日就已完工，因此我方不存在工期违约的问题，请人民法院依法驳回反诉人的全部诉讼请求。本诉部分：原告振盈公司围绕诉讼请求依法提交了以下证据：一、企业营业执照与法人身份证明书各1份，证明：原告振盈公司的身份情况，主体适格。二、建设工程施工合同与工程预（结）算书各1份，证明：1.原告与被告签订的建设工程施工合同（钢架房基础工程）是双方真实意思表示，合同合法、有效；2.该建设工程施工合同作过预（结）算书，双方认可，预算造价为377,626元；3.合同协议书中明确约定依据设计图纸施工，基础工程详见分部分项清单计价表，合同书中特别注明分部分项清单与计价表2做本合同附件。三、1.被告宏林公司钢架房基础及附属签证工程结算汇总表1份；2.单位工程结算书9份及附属工程工程量现场签证表共44份；3.关于盈江县宏林机动车安全技术检测站综合开发项目——综合业务楼、钢架房基础、附属签订工程结算报告1份，证明：原告所做钢架房基础合同价款为377,626元，合同外增加附属签证工程为：1.附属工程签证一，设备基础工程造价377,552.20元；2.附属工程签证二，室外雨污管道、消防管道、检查井、环检安检外检贴砖工程造价：246,978.83元；3.附属工程签证三，场地土方、场场硬化、围墙、排水沟、门卫室、点闸门室、修车棚、厨房、驻车坡道、停车位植草砖、路沿石洗车台等工程造价：1,724,284.31元，合计2,726,441.42元；4.由于原合同未包含上述附属工程，因增加了附属签证工程所以工期应当相应顺延。四、微信截屏15页及光盘1张，证明：被告收到原告递交的竣工结算资料及结算报告未在28日内进行核实，给予确认或者提出修改意见，经原告多次催促拒绝结算，其行为已构成违约，应视为认可原告的结算报告，应按结算报告支付剩余工程款。五、竣工交接验收申请书，证明：原告于2018年1月4日向被告提供了有本公司及监理公司签章的竣工交接验收申请书，但被告收到后迟迟未盖章。六、二级建造师注册证书、建筑施工企业项目负责人安全生产考核合格证书及云南省劳动合同书，证明：张加发与原告振盈公司签订过劳动合同，系公司的项目经理，具有二级建造师资格证，可以从事建筑施工。七、鉴定费发票一张，证明：原告垫付的鉴定费90,000元。被告宏林公司针对答辩意见依法提交了以下证据：一、《建设工程施工合同》1份，证明：1.原、被告于2017年3月16日签订《建设工程施工合同》，原告承建案涉工程，承包范围为：依据设计施工图纸中所属基础分部工程；合同价款：377,626元；合同工期自2017年3月20日至2017年5月20日；承包人不按工期完成的项目，每超工期一天罚款100元；工程款拨付方式：①合同签订七天内拨付合同价的30%；②工程施工中拨付合同价的40%；③剩余30%合同款待工程竣工验收合格后30日内付清。2.原、被告在签订《建设工程施工合同》时，原告并未提供《分部分项工程清单与计价表》作为合同附件。3.双方未依法就案涉工程签订《工程质量保修书》，未预留建设工程质量保证金。二、《建设工程监理合同》1份，证明：被告与监理人云南监协工程咨询有限公司签订的《建设工程监理合同》，所约定的监理期限为2016年6月6日至2017年6月6日，工程量现场签证表上监理单位签章时已经超过监理期限。三、盈江县宏林机动车安全技术检测站综合开发项目（钢架房基础）付款明细表、银行凭证，证明：被告于2017年4月10日向原告支付案涉工程款200,000元。反诉部分：反诉原告宏林公司围绕反诉诉讼请求依法提交证据：《建设工程施工合同》1份，证明：案涉工程工期是2017年3月20日至2017年5月20日，合同第二部分通用条款第13.3条约定承包人不按工期完成的项目，每超工期一天罚款100元。14.2条约定因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或者工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任。反诉被告振盈公司针对反诉答辩意见依法提交证据：工程量现场签证表16份（本诉部分附属工程项目一签证表），证明：除原合同约定的工程范围外，反诉原告还增加了盈江县机动车检测站附属工程。经原告振盈公司申请，本院依法委托云南春城司法鉴定中心对原告所做的盈江县宏林机动车安全技术检测站钢架房及附属签证工程的工程造价进行鉴定，该鉴定中心出具司法鉴定意见为2,184,052.87元。通过原告（反诉被告）振盈公司，被告（反诉原告）宏林公司对本诉、反诉证据的举证、质证。本院认为，对振盈公司提交的证据1的三性及证明内容予以采信；证据2的三性予以采信，证明内容予以部分采信；证据3（已包含反诉部分的证据）的三性予以采信，证明内容结合鉴定意见予以综合认定；证据4、5的三性予以采信，证明内容予以部分采信；证据6、7的三性及证明内容予以采信。对宏林公司提交的证据1的三性予以采信，证明内容予以部分采信；证据2、3的三性及证明内容予以采信。对司法鉴定意见书予以采信。通过庭审和质证，本院确认如下法律事实：2017年3月16日，原告振盈公司与被告宏林公司签订《建设工程施工合同》（以下简称合同），约定由原告承包建设被告开发的盈江县宏林机动车安全技术检测站综合开发项目（钢架房基础），承包范围为依据设计施工图纸中所属基础分部工程，合同价款377,626元，合同工期自2017年3月20日至2017年5月20日。同时合同对双方工作内容、工期延误、工程款拨付、违约责任等进行了明确约定。工程于2017年3月20日开工，4月10日被告支付工程进度款200,000元，钢架房基础完工后，被告增加了附属工程，原告至2017年年底完工，被告于2018年年初开始使用。工程完工后，原告向被告发送了竣工结算资料，双方一直未进行结算，被告亦未支付工程款。原告认为被告迟迟不予结算的行为已构成违约，并且应视为被告对原告所作竣工结算资料的认可，依照法律规定诉至法院，提出上述诉请。反诉原告宏林公司以反诉被告振盈公司未按合同约定的竣工日期完工，工程至今未竣工验收，构成违约，给宏林公司造成巨大经济损失为由，提出反诉请求。本院认为，本案系建设施工合同纠纷案件，原、被告双方应当诚实信用的履行各自的义务。《建设工程施工合同》是原告振盈公司与被告宏林公司在平等、自愿的基础上达成的合同，系双方当事人的真实意思表示，该合同对于双方均具有约束力。本诉部分：一、关于原、被告双方于2017年3月16日订立的《建设工程施工合同》是否为无效合同。该合同是原、被告双方在平等、自愿的基础上签订，系双方的真实意思表示，并加盖了公司的印章，且在合同履行过程中均是以振盈公司的名义在履行。张加发提交的经盈江县劳动和社会保障局登记备案的云南省劳动合同书及云南省住房和城乡建设厅颁发的二级建造师注册证证实，张加发与原告振盈公司系劳动合同关系，系公司的项目经理，属于建筑工程专业的二级建造师，故合同不属于没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的情形，系有效合同，被告的此答辩意见不予采纳。二、关于被告是否应支付原告2,726,441.42元工程款，并支付从2018年1月11日起按年利率6%计算至款项付清为止的利息。原告提供竣工结算资料后，原、被告双方未进行工程结算，合同专用条款部分并未约定发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可结算文件。在诉讼过程中，原告申请对所做工程部分进行造价鉴定，并认可鉴定意见确定的价格2,184,052.87元，扣除被告已向原告支付的200,000元，被告还应向原告支付工程款1,984,052.87元，故原告的此项诉请本院在1,984,052.87元内予以支持。利息的计算，根据《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题〉的解释》第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”第十八条：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”的规定，原、被告双方对欠付工程价款利息计付标准未作约定，应按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率4.35%计息。对于合同内的工程双方约定剩余的30%合同款待工程竣工验收合格后30日内付清，因施工过程中增加了附属工程，双方对此部分的付款时间未作约定，对所有工程也未进行竣工验收，双方认可案涉工程已交付使用，原告未能举证证实被告开始使用的时间，被告认可2018年3月底开始使用，故本院将2018年4月1日视为应付款时间，综上，被告应向原告支付以1,984,052.87元为本金按年利率4.35%计算从2018年4月1日起至款项付清为止的利息。原告的此项诉请本院予以部分支持。关于原告振盈公司在诉讼中申请司法鉴定而产生的费用90,000元，原告振盈公司已直接支付给鉴定中心，根据《诉讼费缴纳办法》第十二条的规定，根据谁主张、谁负担的原则，合同约定部分的价款属被告宏林公司的举证责任，附属工程部分的造价属原告振盈公司的举证责任，本院将鉴定费的承担划分为原告负担74,440元，被告负担15,560元。反诉部分：反诉被告振盈公司是否应向反诉原告宏林公司支付工期延误违约金（按每天100元计算，自2017年5月21日起至工程实际竣工验收之日止），暂计算至2018年6月19日为39,400元。原告在合同约定的时间内完成了合同内工程后，被告增加了附属工程，双方在合同专用条款部分约定设计变更和工程量增加的工期顺延，而对于附属工程的施工时间及工期顺延事宜双方未作出新的约定，反诉原告宏林公司的此项诉请无事实依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题〉的解释》第十七条、第十八条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：本诉部分：由被告盈江县宏林贸易有限公司在本判决生效后十五日内支付原告盈江县振盈建筑工程有限责任公司工程款1,984,052.87元，并支付以1,984,052.87元为本金按年利率4.35%计算从2018年4月1日起至款项付清为止的利息。反诉部分：驳回反诉原告盈江县宏林贸易有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费28,610元，由原告盈江县振盈建筑工程有限责任公司负担7,790（已付），由被告盈江县宏林贸易有限公司负担20,820元（未付）。反诉案件受理费790元，由反诉原告盈江县宏林贸易有限公司负担（已付）。鉴定费90,000元，由原告盈江县振盈建筑工程有限责任公司负担74,440元，被告盈江县宏林贸易有限公司负担15,560元（未付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，上诉于云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院。双方当事人均服判决的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人，不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判长 张 姜审判员 庞凤英审判员 殷小坚二〇一九年五月三十一日书记员 尹晓晓