重庆市渝北区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)渝0112民初5247号 原告(反诉被告)：北京庚明京酒店管理有限公司，住所地北京市顺义区仁和镇双河大街甲57号，统一社会信用代码91110113679615262U。 法定代表人：成庚爱，执行董事。 委托诉讼代理人：都健，重庆仁业律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵芳芳，重庆仁业律师事务所实习律师。 被告(反诉原告)：重庆金山汇酒店管理有限公司，住所地重庆市北部新区龙睛路9号2幢17-6，统一社会信用代码91500000320382909E。 法定代表人：杨子均，总经理。 委托诉讼代理人：张丽娟，国浩律师(重庆)事务所律师。 原告北京庚明京酒店管理有限公司(以下简称“庚明京公司”)与被告重庆金山汇酒店管理有限公司合同纠纷一案（以下简称“金山汇酒店”），本院于2019年2月26日立案后，被告金山汇酒店提起反诉，本院审查后受理了其反诉请求，并与本诉合并进行了审理。2019年5月6日，本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告庚明京公司的委托诉讼代理人都健、赵芳芳，被告金山汇酒店的委托诉讼代理人张丽娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告庚明京公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告金山汇酒店返还原告履约保证金20万元并支付资金占用利息(自2018年8月25日起，以20万元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至付清之日止)；2.判令被告赔偿原告40万元。事实和理由：2015年8月18日，原被告双方签订《合作合同书》，约定原告安排客人到被告酒店定点、长期入住。合同约定了履约保证金收取及退还、违约责任等内容。合同签订后，原告按约向被告支付履约保证金20万元，并严格按照合同约定履行合同义务。原被告双方签订的《合作合同书》履行期限于2018年8月18日届满，但被告至今未按合同约定返还原告履约保证金，故原告向法院提出诉讼。 被告金山汇酒店辩称，庚明京公司向金山汇酒店支付20万元保证金属实，但金山汇酒店不应向庚明京公司退还保证金，更不应赔偿损失。1、根据双方于2015年8月18日签订的《合作合同书》第十四条约定可以看出，庚明京公司向金山汇酒店支付20万元保证金意在约束庚明京公司不能与其他任何第三方酒店再进行合作，保护金山汇酒店与庚明京公司的独家合作权。然而，庚明京公司在合同履行过程中违反《合作合同书》第十四条约定，与案外人保利(重庆)投资实业有限公司酒店管理分公司签订合作合同，向保利实业所经营的重庆保利花园皇冠假日酒店介绍了大量客人，损害金山汇酒店利益，故金山汇酒店不应向庚明京公司退还保证金。2、基于庚明京公司的上述违约行为，其向金山汇酒店主张赔偿40万元损失没有事实基础，也无法律依据，不应得到支持。虽双方在《合作合同书》第十四条约定金山汇酒店应在合同终止或解除后5个工作日内将履约保证金退还庚明京公司，否则金山汇酒店需赔偿庚明京公司40万元，但是庚明京公司并没有发生实际损失事实，损失赔偿应以存在损失为前提，因此，庚明京公司向金山汇酒店主张赔偿40万元损失不应得到支持。若法院认定金山汇酒店应向庚明京公司赔偿损失，那么，该损失赔偿金额亦过高，亦应予调整。3、原告提出第二项诉讼请求的依据是合作意向书第14条，但该合同已经作废，故原告的第二项诉讼请求无依据。综上，庚明京公司违反《合作合同书》约定，与第三方酒店建立合作关系，使金山汇酒店客人大量流失，严重损害金山汇酒店利益，请求依法驳回庚明京公司的诉讼请求。 反诉原告金山汇酒店提出反诉请求：判令反诉被告庚明京公司向反诉原告金山汇酒店支付违约金100万元。事实与理由：2015年8月18日，反诉原告(甲方)与反诉被告（乙方）签订《合作合同书》，合同约定由反诉被告安排客人到反诉原告酒店定点、长期入住，并约定了房间价格以及反诉原告根据入住房间数量向反诉被告返还价款的具体方式，合同期限为三年。另，合同第十二条第一项约定如果甲乙双方没有法定或约定理由解除合同，或以实际行动表示不再履行本合同，视为违约，违约方应支付对方违约金100万元。合同第十四条约定乙方确保在重庆不得再开发第三家合作酒店。合同签订后，反诉原告按照合同约定履行了购车、开通韩国电视台、聘请专门的厨师等义务，但反诉被告却未按合同约定履行义务并在合同期限内于2017年12月25日与第三方保利（重庆）投资实业有限公司酒店管理分公司签订合作合同，合同约定了反诉被告每年应向保利（重庆）投资实业有限公司酒店管理分公司所经营的重庆保利花园皇冠假日酒店介绍的具体房间数量，并约定了保利（重庆）投资实业有限公司酒店管理分公司向反诉被告支付佣金的具体方式。该合同签订后，反诉被告将大量客户介绍给了第三方保利（重庆）投资实业有限公司酒店管理分公司。这一行为违反了其与原告之间的约定，并严重损害反诉原告的合法权益，故提起反诉。 反诉被告庚明京公司辩称，反诉原告的请求无合同及法律依据，应当驳回。反诉原告提出反诉的基础是双方合作为独家合作，但合作协议明确反诉原告与反诉被告的合作非在重庆市场双方是独家合作，故反诉事实基础不存在。 原告庚明京公司为证明其本诉请求，提供了如下证据： 1.合作意向书(2015年7月28日)、补充协议书 证明存在被告要求原告缴纳20万元履约保证金及逾期退还保证金构成根本违约，需要支付40万元违约金的约定； 2.个人结算业务申请书(复印件)、中国农业银行卡交易明细（复印件）、中国农业银行北京马坡支行大额往来账业务清单 证明原告按约缴纳履约保证金； 3.名称变更通知 证明原告主体适格。 被告金山汇酒店质证意见是：认可合作意向书、补充协议书的真实性，但该组证据已经作废，不具有法律效力；不认可个人结算业务申请书(复印件)、中国农业银行北京马坡支行大额往来账业务清单（复印件）的真实性；认可名称变更通知的真实性、合法性及关联性。 被告金山汇酒店针对本诉举证如下： 1.合作合同书 证明双方于2015年8月18日签订《合作合同书》，合同第十四条约定原告应向被告支付20万元保证金，并确保在重庆不得再开发第三家合作酒店；合同第15条第二款约定本合同生效之日起双方于2015年7月28日签订的合作意向书作废； 2.酒店商务优惠合同【由金山汇酒店申请律师调查令向保利(重庆)投资实业有限公司酒店管理分公司调取】 证明原告违反《合作合同书》约定，于2017年12月25日与案外人保利(重庆)投资实业有限公司酒店管理分公司签订合作合同，约定原告向保利实业所经营的重庆保利花园皇冠假日酒店安排客人入住，并约定了佣金的支付方式及酒店应向入住的客人的提供往返班车等条款；原告与保利（重庆）投资实业有限公司酒店管理分公司签订合作合同的行为已违反《合作合同书》第十四条约定，严重损害被告利益，因此被告不应退还原告保证金。 原告针对本诉被告所举证证据的质证意见是：合作合同书中原告未盖章确认，也无原告法定代表人的签字，该材料不构成有效的法律文件；认可原告与保利(重庆)投资实业有限公司酒店管理分公司有合作的事实，但原告与保利（重庆）投资实业有限公司酒店管理分公司的合作早于与本案被告的合作。 反诉原告针对反诉部分举证如下： 1.合作合同书 证明原被告于2015年8月18日签订《合作合同书》，合同约定反诉被告安排客人到反诉原告酒店入住，反诉原告应按合同约定给予反诉被告优惠的房间价格、购车为反诉被告客人提供上下班班车、开通韩国电视台、提供韩餐以及设立韩国部专门与反诉被告对接与本合同有关的事务等，合同有效期为三年。双方在合同第十二条约定，如果一方以实际行动表示不再履行合同的，或反诉被告未在约定时间支付房费的，视为违约，违约方应支付对方违约金100万元。第十四条约定，反诉被告不得在重庆与第三家酒店再行合作； 2.机动车行驶证、费用报销单、机动车销售统一发票、税收完税证明、太平洋财产保险费专用发票两张(00397682、00397683)、非税收入一般缴款书、增值税发票两张（01250355、12359761） 证明反诉原告为履行合同义务，特购置别克牌汽车为反诉被告安排入住的客人提供上班班车，反诉原告购置车辆共计花费约21万元； 3.淘宝交易明细 证明反诉原告为履行合同义务，为反诉被告安排的韩籍客人开通韩国电视台，于2015年9月通过淘宝网购买大量网络电视机顶盒并按照合同约定开通KBS2、MBS及SBS韩国电视台，购置价格约为10万元； 4.金山汇酒店中韩餐厨房承包协议两份、付款申请表、记账凭证(126号)、时任金山汇酒店韩餐厨师满迎宏与酒店经理陈红的微信截屏、双方合作期间酒店图片 证明反诉原告履行合同义务，为反诉被告安排的韩国客人聘请韩餐厨师、提供韩餐、购买韩餐食材等，双方合作期间酒店外观均有与韩国有关的标识； 5.2016-2017年记账凭证及工资表 证明反诉原告为履行合同义务向酒店韩餐厨师、员工等支付的工资情况； 6.酒店商务优惠合同 证明反诉被告违反合同约定，在与反诉原告合作合同期限内，于2017年12月25日与案外人保利(重庆)投资实业有限公司酒店管理分公司签订合同，约定反诉被告向保利实业所经营的重庆保利花园皇冠假日酒店安排一年不低于3000间夜的客人入住，并约定了佣金的支付方式，并且也约定了酒店应向入住的现代汽车公司客人提供往返班车等条款。反诉被告与保利实业签订合同的行为违反了其与反诉原告之间的协议，严重损害了反诉原告的权益。 7.2015年8月18日-2017年12月25日及2017年12月26日-2018年8月17日期间反诉被告向反诉原告介绍入住的房间明细、反诉被告欠款明细、金山汇酒店2016年1月至2018年9月期间的韩籍客人全部入住明细 证明反诉被告与保利公司签订合同后，向反诉原告介绍入住263间，其中63间房间系老客人，反诉被告向反诉原告仅介绍了新客户入住200间，但在这期间，却向保利酒店安排入住7000余间，如果反诉被告未违约与第三家酒店合作，那么这7000余间房间应是由反诉被告向反诉原告酒店安排入住，反诉被告的违约行为给反诉原告造成了严重损失，也违反合同第十二条第一款约定，应按约向反诉原告支付100万元违约金。另外，反诉被告在2016年至2018年8月期间拖欠反诉原告房费67441元，违反合同十二条第三款约定，已构成根本违约。 反诉被告的质证意见为：合作合同书中原告未盖章确认，也无原告法定代表人的签字，该材料不构成有效的法律文件；机动车行驶证、费用报销单、机动车销售统一发票、税收完税证明、太平洋财产保险费专用发票、非税收入一般缴款书、增值税发票与本案无关，且反诉原告称为履行义务特别购置车辆，但合同中并未要求反诉原告购置车辆；不认可淘宝交易明细的真实性、合法性及关联性，淘宝交易明细无法看出购买人，也不能证明实际购买，且合同中并未要求反诉原告购置电视开通韩国电视台；金山汇酒店中韩餐厨房承包协议两份、付款申请表、记账凭证(126号)、时任金山汇酒店韩餐厨师满迎宏与酒店经理陈红的微信截屏、双方合作期间酒店图片、记账凭证及工资表（2016-2017年）的真实性无法确认且与本案无关；认可酒店商务优惠合同的真实性，但反诉原告调取的合同是续签合同，本案涉及到保利（重庆）投资实业有限公司酒店管理分公司，其与反诉被告的合作情况需要整体的说明才具有实质意义，取一个片段不足以说明问题；2015年8月18日-2017年12月25日及2017年12月26日-2018年8月17日期间反诉被告向反诉原告介绍入住的房间明细、反诉被告欠款明细、金山汇酒店2016年1月至2018年9月期间的韩籍客人全部入住明细只是反诉原告自己的陈述，不属于证据，且真实性无法确认。 通过原被告针对本诉及反诉的举证和质证，本院对双方举示的证据认定如下： 对于原告本诉证据合作意向书(2015年7月28日)、补充协议书以及名称变更通知，因被告无异议且与本案具有关联性，本院确认其三性。对于原告本诉证据个人结算业务申请书（复印件）、中国农业银行卡交易明细（复印件）、中国农业银行北京马坡支行大额往来账业务清单，被告认为是复印件，不能确认其真实性，本院认为虽然该组证据表现形式是复印件，但双方都认可原告支付了20万元的保证金，且其他证据可印证付出款项的人员是原告员工孙东京（SONDONGKYUNG），故本院结合其他证据，能够确认前述证据的真实性。 对于被告举示的本诉证据合作合同书，原告认为原告未盖章确认，也无法定代表人的签字，原告手上也并无该份合同，故该材料不构成有效的法律文件，本院认为原告在网上立案起诉时提交了该证据，亦在起诉状中事实和理由部分以该合作合同书作为主张权利的基础，但在庭审质证阶段撤回了该证据，并否认了该证据的效力，本院认为其无法给予合理解释，违反诚实诉讼原则和禁止反言的规则。此外，根据企查查APP查询可知，庚明京公司是由韩国人担任法定代表人在中国成立的有限责任公司；2012年9月25日，庚明京公司法定代表人由孙东京变更为成庚爱；2014年2月28日后，孙东京仍然为庚明京公司经理；合作合同书上乙方(庚明京公司)签字人为孙东京，案涉原告支付的保证金亦为孙东京个人账户支付，在合作合同书中并未约定盖章生效情况下，本院认可该证据真实、合法，与本案具有关联性，并作为双方确定各自权利和义务的依据。酒店商务优惠合同系反诉原告向本院申请律师调查令向保利（重庆）投资实业有限公司酒店管理分公司调取并加盖该公司印章，故本院确认其真实、合法及关联性。 对于反诉原告的反诉证据合作合同书，本院认证理由同上。对于反诉原告举示的证据机动车行驶证、费用报销单、机动车销售统一发票、税收完税证明、太平洋财产保险费专用发票、非税收入一般缴款书、增值税发票、淘宝交易明细、金山汇酒店中韩餐厨房承包协议两份、付款申请表、记账凭证(126号)、时任金山汇酒店韩餐厨师满迎宏与酒店经理陈红的微信截屏、双方合作期间酒店图片、2016-2017年记账凭证及工资表，本院认为根据合作合同书第11条第三款约定，反诉原告应为反诉被告提供的在住客人提供上下班班车，地点在鱼嘴；根据合作合同书第3条约定，被告需要提供三个韩国电视台，淘宝交易记录中的订单详情中有这三个电视台的开通，根据生活常识淘宝账户不可能以公司名称注册，同时合同中约定了反诉原告应提供韩餐，故聘请韩餐厨师并支付相应费用是履行合同的措施，因此，本院确认前述证据是反诉原告履行合作合同书的相关证据，与本案具有关联性。对于酒店商务优惠合同，本院认证理由同上。对于2015年8月18日-2017年12月25日及2017年12月26日-2018年8月17日期间反诉被告向反诉原告介绍入住的房间明细、反诉被告欠款明细、金山汇酒店2016年1月至2018年9月期间的韩籍客人全部入住明细、客人全部入住明细系金山汇酒店系统导入，但该系统与公安部门联网，本院确认其真实性。 对于反诉被告的反诉证据保利酒店的情况说明、保利酒店入住记录，本院认为情况说明加盖的印章是销售合同专用章，无签发人、联系人，不符合法人证明形式，且与本院向反诉原告发出的律师调查令所取得的证据不一致，故本院不确认该证据的真实性。对于入住记录，本院认为与反诉原告举示的证据7性质相同，本院确认其真实性。 审理中，反诉原告持本院开具的律师调查令要求保利(重庆)投资实业有限公司酒店管理分公司调取庚明京公司介绍的开房数量及支付款项情况，被调查人未提交。 通过对证据的认证情况，本院经审理认定事实如下： 2015年7月28日，金山汇酒店作为甲方、北京庚明京贸易有限公司(2016年4月28日经工商部门核准更名为庚明京公司)作为乙方，签订了《合作意见书》，就乙方拟安排韩国籍客人到甲方酒店定点、长期入住事项达成协议，包括协议价格、优惠条款、双方联系方式、客人范围、结账方式等内容。在乙方签字栏，打印的联系人为孙东京，加盖有北京庚明京贸易有限公司合同专用章，法定代表人成庚爱在联系人栏签字。在该合作意见书中，双方还约定了其他事项。此后，北京庚明京贸易有限公司与金山汇酒店签订了补充协议书，将乙方支付甲方保证金的期限进行了变更。 2015年8月18日，金山汇酒店作为甲方、北京庚明京贸易有限公司作为乙方，签订了《合作合同书》(合同书上未注明签订日期)，约定乙方拟安排韩国籍客人到甲方酒店定点、长期入住，有关事宜达成如下协议：……三、甲方给予乙方安排韩国籍客人的优惠有：标准间（门市价RMB428，协议价含税RMB298），单人间（门市价RMB388，协议价含税RMB288）。特别说明：1.以上协议价格均为净价，包含服务费但不含早餐，在乙方履行韩式早餐供应给甲方商务客人的同时，甲方为乙方韩国籍客人免费提供中式早餐；2.每年或甲乙方指定日期进行乙方消费考核，如乙方消费达到甲方消费标准（本条第四项），甲方应当返还给乙方指定金额；3.乙方预定客人全年入住不足1万间夜则全部房价执行标间298元、单间288元每间夜的价格；4.1万间（含）至1万5千间夜将每间夜返还20元；1万5千间夜（含）至2万间夜将每间夜返还30元；2万间夜（含）以上将每间夜返还40元；以上返还金额是以一年为基数进行考核、年度考核结束之后30个工作日以内甲方应一次性以现金或转帐方式支付给乙方；……6.乙方孙东京（手写添加）、成庚爱本人持有效证件限本人入住时，甲方承诺给予乙方优惠价为人民币200元/间夜，限单人间和标准间。此类房入住不计入总房间基数考核。乙方住店客人特别优惠条款：……5.需要提供三个韩国电视台频道包括KBS2、MBC、SBS;……四、厨房餐厅……3.乙方韩国籍客人在入住期间，可免费享用甲方提供的中式早餐，甲方确保中式早餐品种不低于35种，中式早餐每日供应到9：30为止；4.乙方2016年12月底前限北京现代客人在甲方三楼餐厅用晚餐，用餐标准为：汤+主食+荤菜一种+素菜一种，甲方仅收取每人次每餐人民币20元。五、预定方式……3.预定成功后，须立即向乙方预定人员所留的手机号码发送确认短信，发送短信的号码在本协议履行期间保持一致，如果变更应事先通知甲方……六、客人范围：本协议中乙方客人的范围为乙方员工、乙方客人、除甲方自有的协议单位（住化电子、禾迪光学、翰昂汽车配件）以外的韩国籍客人。十、协议期限：本协议有效期自本合同签订之日起三年整。十一、其他约定……甲方需为乙方在住客人提供上下班班车，上下班地址为鱼嘴开发区，具体人数及用车时间甲乙双方再另立补充协议。十二、违约责任：1.如果甲乙双方没有法定或约定理由解除合同，或以实际行动表示不再履行本合同，视为违约，违约方应支付对方违约金100万元人民币；2.如果有一方违反第六条、第八条、第十一条第2项视为违约，违约方应当赔偿给对方100万元人民币。……十四、保证金：合同签订后十个工作日内乙方需要向甲方支付20万元作为履约保证金，以确保甲乙双方顺利进行合作，乙方确保乙方在重庆不得再开发第三家合作酒店，否则甲方有权单方解除合同，并要求乙方赔偿损失。合同到期不再续签或双方协调一致解除合同后，甲方5个工作日内将履约保证金人民币20万元退还给乙方，履约保证金不计息，否则视为甲方根本违约需要赔偿乙方40万元人民币。在该合同书中最后载明：本合同生效之日起，原甲乙双方于2015年7月28日签订《合作意向书》作废。在乙方签字栏，打印的联系人为孙东京、成庚爱，孙东京在联系人栏签字。同日，孙东京（SONDONGKYUNG）通过其个人农业银行账户给金山汇酒店转款20万元人民币。 前述合作合同书签订后，金山汇酒店根据合同约定，购买了网络电视机顶盒，开通了约定的韩国KBS2、MBC、SBS电视频道，并聘请了韩餐厨师、提供韩餐供应，购买了车辆用于约定的通勤。双方签订合作合同书至2017年12月25日，庚明京公司向金山汇酒店介绍入住韩国籍客人开房867间·夜。2017年12月25日，庚明京公司与保利(重庆)投资实业有限公司酒店管理分公司签订合同，约定庚明京公司向保利实业所经营的重庆保利花园皇冠假日酒店安排一年不低于3000间·夜的客人入住，并约定了佣金的支付方式。从2017年12月26日起至2018年9月19日，庚明京公司介绍客人入住金山汇酒店306间·夜，金山汇酒店的律师持调查令要求保利酒店提供庚明京公司介绍客人入住情况无果。 本院认为，本案双方争议的是双方合同关系是受合作意向书还是合作合同书约束；其次是在履行合同中，当事人是否存在违约情况以及责任承担问题。 针对案涉双方合同关系是受合作意向书还是合作合同书约束问题，本院认为双方的权利义务关系应以合作合同书为准，合作意向书的效力被合作合同书废除和替代。理由如下：首先，原告在网上立案起诉时提交了《合作合同书》，亦在起诉状中事实和理由部分以该合作合同书作为主张权利的依据，并未陈述双方以合作意向书作为双方权利和义务的基础，原告在庭审举证阶段撤回了合作合同书，并否认了其效力，本院认为其无法给予合理解释，违反诚实诉讼原则以及禁止反言的规则，应以原告在诉状中认可的事实和理由为准。其次，根据企查查APP查询可知，庚明京公司是由韩国人担任法定代表人在中国成立的有限责任公司。2012年9月25日，庚明京公司法定代表人由孙东京变更为成庚爱；2014年2月28日后，孙东京仍然为庚明京公司经理。合作合同书上乙方(庚明京公司)签字人为孙东京，案涉原告支付的保证金亦为孙东京个人账户支付，在合作意向书以及合作合同书中并未约定盖章生效的情况下，本院认为合作合同书虽然没有盖原告法人章，但有孙东京的签名且实际履行，故应以合作合同书确定原被告双方权利和义务。 关于双方当事人是否存在违约以及责任承担问题。本案中，庚明京公司认为双方签订的《合作合同书》履行期限于2018年8月18日届满，但金山汇酒店至今未按合同约定返还庚明京公司履约保证金，按照约定应赔偿庚明京公司40万元；金山汇酒店则认为庚明京公司在双方合同履行期间，违反确保在重庆不得再开发第三家合作酒店的约定，与案外人保利(重庆)投资实业有限公司酒店管理分公司签订合作合同，向保利实业所经营的重庆保利花园皇冠假日酒店介绍了大量客人入住，损害金山汇酒店利益，故金山汇酒店不应向庚明京公司退还保证金。基于庚明京公司的违约行为，其向金山汇酒店主张赔偿40万元损失没有事实基础，也无法律依据，不应得到支持。同时，庚明京公司以与保利（重庆）投资实业有限公司酒店管理分公司签订合作合同书的方式，以实际行为不履行案涉双方当事人之间的合同，视为根本违约，应支付金山汇酒店违约金100万元。本院认为，在合作合同书签订后，金山汇酒店按照合同约定履行了购车、开通韩国电视台、聘请专门的厨师等义务，但庚明京公司却在合同期限内于2017年12月25日与第三方保利（重庆）投资实业有限公司酒店管理分公司签订合作合同，承诺每年向保利（重庆）投资实业有限公司酒店管理分公司所经营的重庆保利花园皇冠假日酒店介绍不少于3000间·夜的标准，而从金山汇酒店提供的庚明京公司介绍客源入住金山汇酒店情况，在整个合同期限三年内，庚明京公司所提供的客源尚不足其向保利（重庆）投资实业有限公司酒店管理分公司签订合作合同承诺的一年客源量，且两酒店同属汽博片区，距离仅3.6公里，车程不足8分钟。因此，庚明京公司在合同期限内与第三方保利（重庆）投资实业有限公司酒店管理分公司签订合作合同并实际履行的这一行为已严重违约，是属于以实际行为表示不履行合作合同书的行为，故金山汇酒店有权提起反诉，基于合同约定要求庚明京公司支付违约金100万元。对于庚明京公司主张退还20万元保证金的请求，因该保证金属于履约保证金，双方约定庚明京公司以此向金山汇酒店确保在重庆不得再开发第三家合作酒店，否则金山汇酒店有权单方解除合同，并要求庚明京公司赔偿损失，由于未约定金山汇酒店有权不退还该保证金，在金山汇酒店已经在本案反诉主张了违约金100万元的情况下，金山汇酒店不能拒绝退还该保证金。同时，合同中约定合同到期不再续签或双方协商一致解除合同后，金山汇酒店将该履约保证金在5个工作日内无息退还该保证金，由于合同已经到期未续签，故庚明京公司有权要求退还该保证金，但因庚明京公司违约在先，故不能主张赔偿40万元。 综上所述，原被告所签订的《合作合同书》是双方真实意思表示，且未违反国家法律法规禁止性规定，双方均应全面履行。本案中，庚明京公司在履行合同中，以实际行为表示不履行合同，构成了违约，应按照约定承担100万元的违约金，金山汇酒店的主张成立，予以支持。对于庚明京公司主张的20万元履约保证金的退还，因合同期限届满未续签，庚明京公司可要求金山汇酒店予以返还，但因其违约行为，不得主张赔偿金40万元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条的规定，判决如下： 一、被告重庆金山汇酒店管理有限公司在本判决生效后10日内退还原告北京庚明京酒店管理有限公司履约保证金20万元； 二、驳回原告北京庚明京酒店管理有限公司的其他诉讼请求； 三、反诉被告北京庚明京酒店管理有限公司在本判决生效后10日内支付反诉原告重庆金山汇酒店管理有限公司违约金100万元(与本判决第一项确定的债权债务品迭后，反诉被告北京庚明京酒店管理有限公司直接支付反诉原告重庆金山汇酒店管理有限公司80万元)。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费9800元，因适用简易程序减半收取4900元，由原告北京庚明京酒店管理有限公司自行负担3267元，被告重庆金山汇酒店管理有限公司支付1633元；反诉案件受理费6900元，保全申请费5000元，合计11900元，由反诉被告北京庚明京酒店管理有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审 判 员  黄 卫 二〇一九年五月二十一日 法官助理  周之霞 书 记 员  何 霜