辽宁省沈阳市沈北新区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0113民初572号 原告：抚顺市东洲区鹏洲物资经销处，住所地辽宁省抚顺市东洲区万新街南山。 经营者：崔柏印，男，1961年1月3日出生，汉族，住址辽宁省抚顺市东洲区。 被告：沈阳中南置业有限公司，住所地沈阳市沈北新区辉山经济开发区富阳路2号。 统一社会信用代码：912101137800656727。 法定代表人：陈科源，系该公司总经理 委托诉讼代理人：刘闯，女，1993年6月13日出生，汉族，系该公司员工，住址黑龙江省七台河市桃山区。 委托诉讼代理人：杨骥，系辽宁盛恒律师事务所律师。 原告抚顺市东洲区鹏洲物资经销处与被告沈阳中南置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告经营者崔柏印，被告委托诉讼代理人刘闯、杨骥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、要求被告立刻偿还欠款379627元；2、要求判令被告支付合同约定违约金306469.42元；3、判令被告承担本案诉讼费。 事实和理由：原告于2018年6月至9月末，按照与被告的工程施工合同，完成了约定的工程及追加的维修工程，被告尚欠的工程款379627元至今未给付；按照双方约定，被告逾期付款，应按日千分之五支付违约金，违约金数额为306469.42元，以上款项被告以多种理由拖欠至今，故诉至法院。 被告辩称：1.应扣除铺地热部分的质保金11328元，工程于2018年7月5日完工，双方约定质保期一年，为工程款全额的10%，一年后经双方结算，无息返还；2.对砌筑、火烧板的工程量存在异议，被告并未与原告进行最终结算，只是由被告方人员初步验收签字，没有法定代表人确认并加盖公章，砌筑等工程抹灰后肉眼无法核实里面是否拆过重新砌筑，验收人作为行政人员没有能力也没有权限代表公司进行结算验收，经过二次验收，发现部分工程量没有实际施工，工程质量也存在问题，对此应予扣除；3.因双方并未进行最终验收结算，没有被告公司盖章的工程确认单，因此不构成违约，不应支付违约金。双方约定的违约金最高上限为剩余工程款的5%，原告主张的数额明显过高。 反诉原告向本院提出诉讼请求如下：1.请求法院判令解除与反诉被告于2018年6月25日签订的工程施工合同；2.判令被反诉人支付违约金171285元；3.判令被告反诉人承担全部诉讼费用。 事实与理由：被告反诉人施工的火烧板和砌筑不符合约定的施工方式、标准，部分工程未实际施工，依据合同应支付违约金。部分工程并未拆掉重新砌筑，而是直接抹灰，火烧板也是存在施工不达标，经过反诉人通知后没有返工并达到约定的质量标准，根据双方合同约定，返工后达不到质量标准的，反诉人有权单方解除合同，并约定工程款的50%作为违约金，故提出反诉请求。 被反诉人辩称：涉案工程已经验收完毕，不存在质量问题，合同已经实际履行，不同意反诉原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原、被告于2018年6月22日、25日签订工程施工合同两份及维修施工方案一份，按照6月22日签订的合同约定，原告为被告店铺铺设地热管每平米59元，工程完工后，以实际工程量计算，合同总价106200元工期为2018年6月23日至7月5日。原告包工包料。工程质保金为10%，质保期一年，在质保期内，返工达不到质量标准，视为原告不满足质量要求的技术管理实力，被告方有权单方解除合同，原告应退回已收到的工程款，并约定工程款总额的5%作为违约金，并承担造成的损失；被告逾期支付工程款的，每天按剩余工程款的千分之五支付违约金，最高不超过剩余工程的5%。6月25日签订的合同约定：原告为被告施工1.铺烧火板，包工包料123元/平方米。火烧板厚度18MM；2.外墙抹灰53元/平方米，水泥425#、4#、3#3.拆墙、砌围墙抹灰、盖盖防水370元/平方米；4.外墙防水65元/平方米；5.压盖防水27元/平方米。工期为2018年6月10至7月10日。完工后以实际工程量计算，工程总价342570元。合同第七条第二项约定，返工后达不到质量标准的，视为原告不具备满足质量要求的技术及管理实力，被告有权单方解除合同，原告应在接到通知后5日内撤离场地，并支付约定工程款总额的50%作为违约金，造成损失的还应予以赔偿。关于逾期支付工程的违约责任同上一合同。维修施工方案对施工具体流程进行了约定。签订合同后，原告进场施工，2018年8月30日，被告方工作人员韩世福、衣强为原告出具了结算明细，确认原告已完成工程价值为582627元。2018年9月30日，被告方为原告出具欠条一份，标明崔印柏为被告做工程，工程款总计为642947元，已付50000元，尚欠592947元，预计10月10日付200000元，其余10月份保证付清，欠条由被告方工作人员韩世福、衣强签字并加盖被告公章。后被告在2018年10月末付款135000元，在2018年12月末付款50000元。剩余407947元，扣除另一案件中主张的28320元，即为原告本案主张的379627元工程款。另原告主张要求被告按照约定以尚欠工程款日千分之五支付违约金306469.42元。 审理中，被告认可涉案工程完工后一直由其使用，双方均认可质保期自竣工日期2018年8月30日起计算。被告要求按照工程总额的10%即58162元扣留质保金。同时提出了关于对质量及工程量的鉴定申请。 被告在本院要求其缴纳反诉费时，明确表示撤回反诉。 本院认为，原告不具备施工资质，其与被告签订的工程两份施工合同因违反法律强制性规定，均为无效合同。原告如期完成了涉案工程，且其施工工程均经验收合格，被告出具了欠条，并按照欠条履行了部分义务，故原告要求被告支付剩余工程的请求本院予以支持。关于工程质保金双方在2018年6月22日签订的合同中，约定质保金为10%，该部分工程价格为113280元，质保金为11328元，应在质保期并经双方结算后返还，故被告实际应支付的工程款为368299元；关于原告要求被告按日千分之五支付违约金306469.42元的请求，因约定过高，本院不予支持。被告应按照双方约定的最高不超过尚欠工程款5%即18415元支付违约金；关于被告提出对工程量及工程质量的鉴定申请，因被告对工程进行了验收并出具了欠条，该欠条的效力等同于结算协议，故反诉原告的申请本院不予准许。被告撤回反诉，本院依法准予。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，判决如下： 一、被告沈阳中南置业有限公司给付原告抚顺市东洲区鹏洲物资经销处工程款368299元，此款于本判决发生法律效力后二十日内付清； 二、被告沈阳中南置业有限公司给付原告抚顺市东洲区鹏洲物资经销处逾期付款违约金18415元，此款于本判决发生法律效力后二十日内付清； 如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 三、驳回原告抚顺市东洲区鹏洲物资经销处其他诉讼请求。 案件受理费10662元，原告承担3562元，被告承担7100元。 如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。 审 判 长  汤祥军 审 判 员  王泉城 人民陪审员  卞新娜 二〇一九年五月十日 书 记 员  王赫男 本案依据的相关法律规定 《中华人民共和国合同法》 五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（一） 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 本判决中权利人申请执行的期限 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。