浙江省诸暨市人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)浙0681刑初448号 公诉机关浙江省诸暨市人民检察院。 被告人章华选，男，1990年1月7日出生于浙江省平阳县，汉族，大专文化，经商，住浙江省温州市平阳县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年9月18日被诸暨市公安局刑事拘留，同年10月25日被依法逮捕。现羁押于诸暨市看守所。 辩护人王驰，浙江元培律师事务所律师。 浙江省诸暨市人民检察院以诸检刑诉（2019）415号起诉书指控被告人章华选犯贩卖毒品罪，于2019年4月15日向本院提起公诉，本院于次日立案，并依法组成合议庭，于2019年5月27日公开开庭审理了本案。诸暨市人民检察院指派检察员杨烈等出庭支持公诉，被告人章华选及辩护人王驰到庭参加诉讼。现已审理终结。 诸暨市人民检察院指控： 2018年7月至9月期间，被告人章华选通过微信向他人贩卖含有大麻成分的“THC烟油”，通过微信转账或支付宝转账收取980元/罐左右的毒资，再联系位于美国的上家以450元/罐、运费80元/单的价格购买“THC烟油”，并由上家快递发货至买家处。被告人章华选共计贩卖大麻油25次共40罐，非法获利18000元左右。 为证明上述指控，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人章华选明知系毒品而非法向他人贩卖，情节严重，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。提请本院对被告人章华选依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定处罚。 被告人章华选对指控的事实无异议，但认为所销售的“THC烟油”超标的是毒品，没有超标的是电子烟油，自己法律意识淡薄，已经意识到自己的错误，是初犯、偶犯，请求从轻处罚。 辩护人对起诉书的罪名无异议，对部分事实提出异议，提出以下辩护意见：1、证人郑某存在特情介入的可能，郑某户籍是温岭市人，却在诸暨报案，陈述以前接触过大麻，后买来大麻后因为害怕而主动来投案，案件在8月1日立案但在8月16日询问郑某，时间跨度较大。2、向陈某贩卖毒品的证据不足，陈某的陈述都是记不得了，也没有扣押THC烟油的检测报告。3、向张某贩卖毒品的证据不足，张某陈述存在向其他人购买毒品的情况。4、指控的贩卖毒品25次证据不充分，仅凭电子数据不能认定被告人贩卖毒品和贩卖毒品的次数。5、被告人章华选所贩卖的“THC烟油”相对其他毒品的社会危害性较小，没有流入社会，自愿认罪，系初犯、偶犯。 经审理查明： 2018年7月至9月期间，被告人章华选通过微信（微信号×××）向郑某、陈某、彭某、张某等人贩卖含有大麻成分的“THC烟油”，通过微信转账或支付宝转账收取980元/罐左右的毒资，再联系位于美国的上家以450元/罐、运费80元/单的价格购买“THC烟油”，并由上家快递发货至买家处。被告人章华选共计贩卖大麻烟油25次共40罐，非法获利18000元左右。 经绍兴市公安司法鉴定中心检验，从郑某、彭某处扣押的烟油内均检出四氢大麻酚、大麻酚、大麻二酚成分。 案发后，诸暨市公安局在被告人章华选处扣押苹果手机三部。 上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的被告人章华选的供述和辩解，证人郑某、陈某、彭某、张某的证言，证据保全决定书，证据保全清单及照片，扣押决定书及清单，物证检验报告，微信聊天记录，章华选手机电子数据，支付宝交易记录，行政处罚决定书，人口信息，归案经过，情况说明等证据予以证实，本院予以确认。 针对被告人及其辩护人提出的辩护意见，本院具体分析如下： 一、针对辩护人提出的郑某可能系特情引诱的问题。首先，现有证据不能证实向郑某贩卖的毒品存在特情介入情况。即使郑某系公安机关的特情，现有证据也已经能够证实被告人章华选存在长期贩卖毒品的事实。从被告人章华选与郑某的微信聊天记录截图中可以看到，郑某向被告人章华选询问巧克力和软糖会飞吗，被告人章华选回答会，并主动提出T油国内有现货，可以先拿T油。因此本案中也不存在贩卖毒品的犯意引诱。辩护人的该项辩护意见不能成立，本院不予采纳。 二、针对被告人及辩护人对“THC烟油”是否为毒品的认定问题。现已经查获并扣押在案的“THC烟油”的鉴定检验结论证实其中含有四氢大麻酚、大麻酚、大麻二酚成分。而该“THC烟油”相比冰毒等其他种类毒品具有一定的特殊性，即为上家从国外直接购买的含有大麻酚等成分的产品，该类产品为工业制成品，其品质、成分、含量等都具有一定的稳定性。结合一般生活经验常识，现国外通过大麻植株的培种选育及加工，已经使烟油等大麻制品中含有极高的大麻酚成分，能够对人体产生强烈的精神刺激作用。而在案证据也证实，被告人章华选与下家的交流中提到几口就能飞，证实被告人章华选所贩卖的“THC烟油”是我国法律所认定的毒品，而非对人体无刺激作用的工业大麻。该项辩护意见不能成立，本院不予支持。 三、针对辩护人提出的其他贩毒事实证据不足问题。经查，根据从被告人章某华手机中提取的电子数据，被告人章某华与毒品交易的上下家有多次交流联系。其在微信交流中告诉下家“新手几口，老手多几口”，并发送产品介绍的副本，副本中的内容包括各类产品介绍及3、5口开始飞，发回国内需要更换包装等说明内容。还在与下线交流中称“听说上海很严，你还敢玩”等内容，证实其清楚所实施的系犯罪行为。且其为大麻交流网站烟具板块的版主，对于大麻吸食及交易具有一定了解，其当庭辩解不清楚什么是“飞”大麻不具有合理性。根据支付宝数据、微信交易数据等，结合现已查获的郑某、陈某等下家的陈述与被告人章华选的供述，能够相互印证，共同证实本案指控毒品的交易模式与价格。综合上述客观证据，能够排除合理怀疑，认定被告人章华选贩卖毒品的次数与获利情况。辩护人提出的该项辩护意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，被告人章华选无视国法，明知是毒品而非法贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应追究刑事责任。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人章华选归案后能如实供述主要犯罪事实，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人章华选犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一八年九月十八日起至二0二三年三月十七日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）； 二、诸暨市公安局扣押的手机三部依法予以没收，由公安机关依法处理； 三、责令被告人章华选退缴违法所得人民币18000元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王知礼 人民陪审员  徐黎明 人民陪审员  朱赛飞 二〇一九年五月三十一日 法官助理张林勇 书记员应华 附页 《中华人民共和国刑法》第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。