广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0112刑初520号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人苗绪东，男，汉族，出生地山东省单县，文化程度高中，户籍地址广东省广州市增城区。因涉嫌犯赌博罪于2018年9月27日被广东省广州市公安局黄埔区分局羁押，次日被刑事拘留，同年11月2日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。辩护人童云，广东金粤律师事务所律师。公诉机关以穗埔检刑诉〔2019〕422号起诉书指控被告人苗绪东犯赌博罪，于2019年5月5日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，分别于2019年5月20日、23日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员黄德清、刘伟清出庭支持公诉。被告人苗绪东及其辩护人童云到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：被告人苗绪东在广州市黄埔区永和街小东路1号东兴药房旁的房子一楼XXX房，利用香港“六合彩”接受他人投注进行赌博活动。2018年9月27日21时30分许，公安人员查获上址，将被告人苗绪东及两名参赌人员全某、张某抓获，现场缴获“六合彩”投注单据70张（经核算，投注金额为人民币15410元），作案工具手机两台，电脑主机一台。经查，公安人员在被告人苗绪东的手机、电脑内发现了大量涉赌信息和投注信息，经统计，微信投注金额为人民币113922元、投注人数为86人。公诉机关认为：被告人苗绪东无视国家法律，以营利为目的,聚众赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款的规定，应当以赌博罪追究其刑事责任。被告人苗绪东属于偶犯、初犯，可酌情从轻处罚。被告人苗绪东自愿如实供述涉嫌的犯罪事实，对指控的犯罪没有异议，接受刑事处罚，依法可以从宽处理。公诉机关建议对被告人苗绪东在有期徒刑一年至一年六个月的幅度内判处刑罚，并处罚金。提请本院依法判处。被告人苗绪东对公诉机关指控的犯罪事实、罪名均无异议，但提出量刑建议过重。辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、罪名无异议，并提出以下意见：1.本案中已付款的赌资大约人民币三万元。2.被告人如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。3.被告人苗绪东自愿认罪认罚，可以从宽处理。4.被告人苗绪东愿意退出违法所得，可酌情从轻处罚。5.被告人苗绪东是初犯、偶犯。6.被告人有两个小孩需要照顾，其妻子患有腰椎盘突出疾病，其父亲脑梗死、极高危血压，需其照顾。综上，建议对被告人苗绪东判处九个月有期徒刑，并适用缓刑。经审理查明，公诉机关指控被告人苗绪东犯赌博罪的事实清楚，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的《抓获经过》、《搜查笔录》、《扣押笔录》、《扣押决定书》、《扣押清单》、“六合彩”收据、指认案发现场、作案工具照片及手机微信聊天记录截图、《行政处罚决定书》、证人全某、张某的证言及辨认笔录、被告人苗绪东的供述、《现场勘验检查工作记录》及电子数据检查工作记录等证据予以证实，足以认定。另查明，本案审理期间，被告人苗绪东通过家属向本院退出违法所得人民币13000元。上述事实，有辩护人提交并经法庭质证、认证的《广东省人民法院案款收据》等证据证实。本院认为：被告人苗绪东以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控被告人苗绪东犯赌博罪的罪名成立，本院予以支持。被告人苗绪东归案后如实供述自己的罪行，本院依法对其从轻处罚。公诉机关就本案量刑情节提出的意见，本院已予以考虑。但公诉机关提出的量刑建议偏重，与被告人苗绪东的罪责不相适应，本院不予采纳。辩护人提出被告人苗绪东如实供述犯罪事实，系初犯、偶犯并自愿退出违法所得等相关辩护意见成立，本院予以采纳。但辩护人提出对被告人苗绪东判处有期徒刑九个月并适用缓刑的意见与该被告人的罪责不相适应，本院不予采纳。公安机关扣押的金色VIVO牌手机1部，经查，与本案无关，不宜在本案中处理，由公安机关依法处置。公安机关扣押在案的“六合彩”收据是本案书证，由公安机关依法归档保存。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第八条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：一、被告人苗绪东犯赌博罪，判处有期徒刑九个月零十五天，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年9月27日起至2019年7月11日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、追缴被告人苗绪东退出的违法所得人民币13000元，上缴国库。三、没收公安机关扣押的作案工具电脑主机1台、金色iPhone牌手机1部（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审判员  蓝章湖二〇一九年五月二十三日书记员  何婉玲严秀娟附：本裁判的主要法律依据《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因追缴确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。第二条人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。对未成年人犯罪应当从轻或者减轻判处罚金，但罚金的最低数额不能少于五百元。第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。