山西省祁县人民法院民 事 判 决 书（2019）晋0727民初470号原告***，男，1954年11月25日出生，汉族，初中文化，祁县人，现住太谷县。委托诉讼代理人王桂英，女，太谷县明星法律服务所法律工作者。被告祁县千朝生态休闲庄园有限公司，住所地祁县东观镇太茅路法定代表人孔祥玉，男，该公司董事长。委托诉讼代理人范慧茹，山西祁明律师事务所律师。委托诉讼代理人李俊青，女，该公司员工。原告***与祁县千朝生态休闲庄园有限公司（以下简称千朝庄园）合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员李文庆独任审判，公开开庭进行了审理，原告及其委托诉讼代理人王桂英，被告委托诉讼代理人范慧茹、李俊青到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉求:1.要求被告如约支付原告应结算款575630.46元及违约金1439076.15元；2、本案诉讼费、律师费由被告承担。事实和理由:2018年8月6日原、被告双方签订了《千朝观园餐饮承包协议》，协议明确了双方的权利义务。在经营过程中，被告违反协议第三条第四款“双方结算金额以歹餐饮系统实际回款为准，乙方每周日对张一次，并于对帐后的三日内予以结算，逾期超过5日，乙方有权要求对该笔结算款收取每日5％的滞，逾期超过30天，乙方有权单方终止合同”的规定，对账后至今不给原告结。鉴于上述事实，根据合同法107条规定诉至法院，望法院依法裁决！庭审中原告增加诉讼请求要求违约金支付至付款之日。被告辩称：被告在履行与原告签订的千朝观园餐饮承包合同协议中没有违约行为，理由为被告不存在违反协议第三条第四款的行为。一、该条款约定原告“每周日对账一次，并于对账后三日内予以结算等等”，但原告没有每周日对账的行为记录，且至今没有与被告进行对账，既然没有对账行为如何在对账后三日内结算？二、通过被告仔细核对账目发现，被告应支付给原告的结算款是377514.33元，而不是原告起诉的575630.46元。在合同双方各执己见的情形下，原告势必不会接受原告账目记载的款项，谈何对账后三日内结算？因此，既然原告没有对账，更没有对应结算款的数额达成一致意见，原告则无权适用合同第三条第四款的规定主张巨额滞纳金。原告为支持其诉讼主张提供如下证据：1、2018年8月6日双方签订的餐饮承包协议一份，拟证明双方合同约定情况；2、2018年11月7日双方核对表一份，拟证明双方已经对9-11月份营业额进行了核算；3、款项支付申请单一份，拟证明9月份双方确认的营业额为438333.1元；4、餐饮票据16张，拟证明11月份营业额。被告为支持其抗辩理由提供***餐饮明细一份，拟证明尚欠付***费用的具体数额。本院经审理查明如下事实:2018年8月6日原告与被告签订《千朝观园餐饮承包协议》一份，双方第一条约定双方合作模式为甲方提供位于千朝观园昭馀人家（平方米）戏台及南北广场（平方米）、珠帘算盘（平方米）、乌篷船（平方米）、一帘幽洞（平方米）小吃街（平方米）供乙方经营餐饮使用，乙方派驻专业餐饮管理团队负责餐饮经营（四合院及房车的早餐一并由乙方负责）。后厨整体一并承包经营；经营场地平米数以乙方进场交接工作、甲乙双方共同确认的经营场地平方米数为准。双方合同第三条商务条款第2项约定，乙方分区域进行餐饮经营。甲方以分成模式收取乙方各区域营业所得的管理费。月营业额在40万以下昭馀人家:4％、一帘幽洞:4％、团餐/婚宴/生日宴会4％、小吃街4％；月营业额在40万（含）以上:昭馀人家:15％、一帘幽洞:15％、团餐/婚宴/生日宴会12％、小吃街15％；月营业额在100万（含）以上:昭馀人家:20％、一帘幽洞，20％团餐婚宴/生日宴会20％、小吃街20％；（注:税负按分成比例各自承担）。协议第四条约定双方结算金额以餐饮系统实际回款为准，乙方每周日对账一次，并于对账后三日内予以结算，如甲方不能如其对乙方结算，逾期超过5日，乙方有权要求对该笔结算款收取每日5％的滞纳金，逾期超过30天，乙方有权单方终止合同。双方合作期限为2018年8月6日至2021年8月5日。双方合同还约定原告应自行承担所产生的水电、天然气费用。合同签订后原告按照合同约定开始经营，购置厨具及食材等，每笔消费者支付餐饮款由被告派人收取，由双方对账结算后被告给原告按合同约定比例回款。合同履行过程中8月份回款被告如期给付原告，9月份双方均确认原告营业额为438333.1元，其中回款被告已经给付原告107356.01元。后由于11月时双方发生冲突故原告不再经营。10月营业额为305071.7元、11月份已入账营业额为13657.7元。11月12日至11月14日原告方十四笔业务未入账，该费用为2076元。10、11月回款被告未给付原告。本案经本院主持调解，但双方未能达成一致意见。本院认为，本案争议焦点有三，一是被告所欠付原告回款的具体数额，二是双方所约定逾期字符回款滞纳金的计算问题。针对第一点，根据原告提供的有原告工作人员及被告财务赵凯签字的核对表来看，原告九月份营业额为438333.16元，由于已经超过400000万，按照双方合同约定，400000以下按照96%给付原告回款，该数额为384000元，超过部分的38333.16元按照85%给付原告回款，该数额为32583.19元，共计416583.19元。其中被告已经支付107356.01元，剩余还应支付原告的具体数额为309227.18元。虽然被告辩称双方约定的计算方式并非分段计算，而是超过40万部分包括40万以下全部按照15%进行计算，但该计算方式显然违反正常人一般理解，且有违公平，对被告抗辩额本院不予认可。10月份双方认可的营业额为305071.7元，按照96%计算回款为292868.83元。11月份包括未入账的营业额一共为15733元，按照96%计算回款为15103.68元。以上被告应支付原告的回款数额一共为587892.6元。扣除按照协议约定应由原告支付的水电天然气费（九月份已经扣除，十月份为37513.6元，十一月份为44065.2元）81578.8元后，被告实际应给付原告的回款为535620.89元。针对第二点，根据庭审查明事实，被告确实未按照合同约定与原告结算回款，被告确实存在违约行为。双方合同约定逾期超过5日，乙方有权要求对该笔结算款收取5%每日的滞纳金，现原告主张从2018年11月14日期至2019年1月3日止共50天的滞纳金并计算至被告实际给付之日止。虽然被告辩称合同约定30日内有权解除合同，但本案针对的只是被告逾期支付回款问题，是否解除合同并不影响被告支付回款。但由于日5%滞纳金年利率已经达到1825%，根据原告的计算方式50天滞纳金已经达到1439076.15元，已经远远超过原告的实际损失，过高。且被告亦提出异议，认为该约定违反合同法及相关司法解释的规定，故本院调整为以535620.89元为基数从2018年11月14日起按照年利率24%计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条及《最高人民法院关于若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：限被告祁县千朝生态休闲庄园有限公司于本判决生效后十日内支付原告***回款人民币535620.89元及滞纳金（滞纳金以535620.89元为基数从2018年11月14日起按照年利率24%计算至付清该款为止）；驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22918元，减半收取11459元，由原告***负担8412.6元，由被告祁县千朝生态休闲庄园有限公司负担3046.4元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省晋中市中级人民法院。审判员  李文庆二〇一九年五月十三日书记员  范润宇