广东省珠海市斗门区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0403民初641号原告：罗坤贤，男，1958年11月25日出生，汉族，户籍所在地四川省剑阁县，现住珠海市斗门区。委托诉讼代理人：李庆玲，广东嘉骏律师事务所律师。被告：广东金元美钢构有限公司珠海分公司，住所珠海市斗门区斗门镇龙山工业区黄杨大道西2015号二楼，统一社会信用代码：914404007820140432。法定代表人：叶少龙。委托诉讼代理人：罗沛燕，广东莱恩律师事务所律师。原告罗坤贤（以下简称原告）诉被告广东金元美钢构有限公司珠海分公司（以下简称被告）劳动争议纠纷一案，本院于2019年2月20日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人李庆玲到庭参加了诉讼，被告的委托诉讼代理人罗沛燕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付一次性伤残补助金差额24200元（11个月工资×工伤前每月工资3850元-工伤保险基金已经支付18150元）；2.判令被告支付一次性伤残就业补助金80130元（15个月工资×离职前每月工资5342元）；3.判令被告支付停工留薪期工资待遇差额10896元（工资3850元/月×5个月医疗期23100元-被告已发放工资8354元）；4.判令被告支付未休年休假工资7368元（离职前每月平均工资5432元/21.75日×10日×3倍）；5.判令被告支付病假工资共计7656元（离职前工资5432元/30日×43日）。以上五项合计130250元。事实和理由：劳动仲裁适用法律错误，裁决也错误，原告主张的“一次性伤残赔偿金及停工留薪期工资待遇”依法属于劳动者工资总额有组成部分，是原告在工伤的特殊情况下被告支付的工资，法律性质仍然属于劳动报酬，仲裁裁决认为属于“工伤待遇”是法律认定错误，具体理由如下：依据1990年国家统计局发布的《关于工资总额组成的规定》第四条的规定，工资总额由计时工资、计件工资、资金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资六个部分组成。依据《关于工资总额组成的规定》第十条的规定，特殊情况下支付的工资，包括根据国家法律、法规和政策规定，因病、工伤、产假、计划生育假、婚丧假、事假、探亲假、定期休假、停工学习、执行国家或社会义务等原因按计时工资标准或计时工资标准的一定比例支付的工资。依据上述法律规定，原告主张的一次性伤残补助金和停工留薪期工资待遇差额的法律性质属于劳动报酬。依照《劳动争议调解仲裁法》第27条规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受一年仲裁时效的限制，劳动者应当在劳动关系终止之日起一年内提出。原告在2018年10月15日离职，并在2018年11月14日提起劳动仲裁申请，原告主张并没有超过仲裁时效，依法应当得到支持。综上，原裁决适用法律错误，请贵院在查明事实基础上，判决被告支付工伤待遇。庭审过程中，原告认为，关于要求被告支付一次性伤残补助金差额及停工留薪期工资待遇差额，这两部分的工资是依法属于劳动报酬，而原告在劳动关系终止之日起一年内提起了仲裁申请，因此没有超过仲裁时效，依法应当支持。关于一次伤残就业补助金，原告在劳动仲裁的时候申请的金额是57750元，现在本案中诉请的金额是80130元，因为劳动仲裁庭审中，原告对法律的理解不同，认为应当按照工伤前的工资标准申请，后劳动仲裁裁决原告可以按离职前的工资标准申请，而原告少申请的部分的金额，仲裁庭认为是原告自身权利的处分，我方认为仲裁庭在庭审中并没有对此释明，原告因为法律观点理解不同导致诉讼请求金额不同，因此我方在本案中变更了金额。原告为证明其主张提交如下证据：1.仲裁裁决书；2.送达回证；证据1-2共同证明原告起诉符合法律规定。3.工伤认定书；4.鉴定结论书；证据3-4证明原告受工伤，评定为八级。5.离职证明，证明双方劳动关系已经在2018年10月15日解除。6.出院记录；7.疾病证明书及病假申请说明；8.请/休假单；证据6-8证明原告因病住院向公司申请病假的事实。9.银行流水记录；10.工资条（2017年9月至2018年8月）；证据9-10证明原告离职前的工资是5342元；11.2013年工资单，证明原告2013年7月到11月是工伤停工医疗期，被告没有按照工伤待遇支付工资的事实。12.出院记录及遵义五院疾病证明书，证明原告的停工医疗期是约4个月的事实。13.2012年6月至2013年5月工资条；14.银行流水记录；证据13-14证明原告工伤前的工资是3850元的事实；15.工商变更登记资料；16.珠海市工伤保险伤残待遇申请回执；证据15-16证明被告原名称为中山金元美金属钢构有限公司珠海分公司。17、工牌，证明原告入职被告时间为2004年3月14日。被告答辩认为，一、原告罗坤贤主张的一次性伤残补助金、停工留薪期工资待遇差额、一次性伤残就业补助金依法应当属于工伤保险待遇，并已超出为期一年的劳动争议申请仲裁的时效，应当驳回其诉讼请求。1、根据国务院《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条规定，一次性伤残补助金、停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金依法均属于工伤保险项目待遇的内容，适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的为期一年的劳动争议仲裁时效，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。2、原告罗坤贤发生工伤的时间为2013年6月10日上午11时30分许，截止至今已超过5年多，原告在这5年多的期间内对自身发生工伤的事实明显知情但并未通过任何方式主张权利，不存在诉讼时效中断的情形，因此关于原告一次性伤残补助金、停工留薪期工资待遇差额的主张已经远远超出为期一年的劳动争议申请仲裁的时效期间，被告依法有权提出仲裁时效已过的抗辩。二、退一步来说，即使要支付一次性伤残就业补助金，原告只能在其仲裁请求57750元的基础上主张权利，并且应当适用工伤前12个月的月平均工资标准来计算一次性伤残就业补助金：工伤前月平均工资3163.34元×15个月＝47450.1元。1、原告罗坤贤在仲裁阶段的《劳动仲裁申请书》的仲裁请求以及变更后仲裁请求中均明确记载“1、一次性伤残就业补助金57750元（15个月工资*工伤前每月工资3850元）”，已经属于对自身权利进行了自由处分，珠海市斗门区劳动人事争议仲裁委员会也已经在在《仲裁裁决书》（珠斗劳仲裁终字[2018]第597号）的第一项中全部支持了原告该项仲裁请求，原告后向法院提起诉讼中再将一次性伤残就业补助金的数额变更为80130元（15个月工资*离职前每月工资5342元）实属对自身权利的滥用，完全不构成不服仲裁裁决书第一项的合法理由。若能够任意变更诉讼请求来否认仲裁请求，不仅滥用行政资源和司法资源导致讼累，而且劳动人事争议仲裁前置规则的存在也变得毫无意义，严重影响仲裁规则的稳定性，因此原告只能在其仲裁请求57750元的基础上主张权利。2、根据国务院《工伤保险条例》，一次性伤残就业补助金依法均属于工伤保险项目待遇的内容，应当适用工伤前12个月的月平均工资标准来计算一次性伤残就业补助金。原告发生工伤的时间为2013年6月10日，其工伤前12个月为2012年6月至2103年5月，此阶段原告的平均工资为3163.34元，因此原告主张的一次性伤残就业补助金应为47450.1元。三、原告罗坤贤主张的年休假工资的计算应为：月平均工资2370.49元（剔除加班工资后）÷21.75天×5天×200%＝1089.88元。1、根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资”，原告罗坤贤于2018年10月与被告解除劳动合同关系，其未休年休假工资报酬前12个月为2017年10月至2018年9月，以原告离职前每月工资数额剔除加班工资后可以确定其离职前的月平均工资为2370.49元。2、根据《职工带薪年休假条例》的第三条：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天”规定，2010年4月1日原告罗坤贤与被告签订劳动合同，入职距今累计工作已满1年不满10年，年休假依法应认定为5天。3、被告已向原告正常支付了一倍工资，因此原告主张的年休假工资总额应以200%计算为1089.88元。四、原告罗坤贤主张的病假工资的计算应为：1720元（最低工资标准）×80%÷30天×43天＝1972.26元。根据《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第59条规定：“职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%”，因此以珠海市目前的最低工资标准为1720元/月的80%为工资基数除以30天来计算每日的病假工资，原告罗坤贤的病假期间为2018年9月2日至2018年10月30日合计共43天，因此原告主张的病假工资应为1972.26元。综上，原告罗坤贤的请求不符合相关事实依据和法律依据，为维护被告的合法权益，请求贵院依法作出裁定。被告为证明其主张提交了如下证据：1.仲裁裁决书，证明原被告双方经劳动仲裁争议委员会进行仲裁的事实；2.送达回证，证明被告于2019年2月21日收到仲裁裁决书；3.劳动合同，证明原告在被告处的入职时间是2010年4月1日，工作岗位是生产部成型组接板主操；4.2012年6月至2013年5月工资表，证明原告工伤前12个月的工资构成，当月的工资下月发放，每月转账至原告银行账户；5.2017年10月至2018年9月工资表，证明原告离职前12个月的工资构成，当月的工资下月发放，每月转至原告银行账户中的工资包括加班费，计算年休假工资标准应当剔除加班工资。在庭审质证过程中，原、被告对上述证据进行了质证。经审查，原告提交上列证据及、被告提交的证据1-3的来源合法，本院均予以确认，但具体证明事实以本院认定为准。被告提交的证据4-5为其单方制作的工资单，没有原告签订确认，也与原告提交的工资收入流水不一致，且没有其它佐证，本院不予确认。根据上述采信的证据及当事人的法庭陈述，本院认定事实如下：中山金元美金属结构有限公司珠海分公司于2005年10月27日登记成立，法定代表人叶少龙，隶属企业为中山金元美金属结构有限公司。2014年9月11日，中山金元美金属结构有限公司珠海分公司变更名称为被告。2010年4月1日，原、被告签订劳动合同书。合同主要内容：合同期限有固定期限，从2010年4月1日起至2012年3月31日止，原告的工作岗位生产部成型组接板主操；被告根据生产经营特点，且在遵守劳动法律、法规相差规定的前提下，在原告所在岗位实行综合计算工时工作制；工资按计件工资核算。2013年6月10日，原告在工伤期间受伤，前往遵义医学院第五附属（珠海）医院住院治疗，至2013年9月9日出院，住院91日。出院医嘱休息一个月。2013年7月15日，珠海市斗门区人力资源和社会保障局作出斗人社工决字【2013】0545号工伤认定书，认定原告受伤为工伤。2014年5月4日，珠海市劳动能力鉴定委员会评定原告伤残等级八级。2014年7月10日，原告从社保基金中心领取一次性伤残补助金18150元。2018年10月15日，被告向原告出具离职证明书，内容：兹证明罗坤贤在2018年10月15日因个人原因离职。2018年9月6日，原告因病住院治疗，并向被告申请休假，被告予以准许。双方确认：原告休假时间为43日，被告没有向原告支付此休假期间工资。2018年11月13日，原告向珠海市斗门区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，诉称……于2008年入职，担任焊工……请求裁决：1.被告支付一次性伤残赔偿金差额24200元、一次性工伤医疗补助金15400元、一次性伤残就业补助金57750元、停工留薪期工资待遇差额10896元；2、被告支付未休年休假工资7368元；3、被告支付原告2018年9月2日至2018年10月15日病假工资7656元。2019年1月18日，珠海市斗门区劳动人事争议仲裁委员会作出珠斗劳仲裁终字［2018］第597号仲裁裁决书，裁决：一、在本裁决书生效之日起五日内，被告向原告支付一次性伤残就业补助金57750元；二、在本裁决书生效之日起五日内，被告向原告支付未休年休假工资4912元；三、在本裁决书生效之日起五日内，被告支付原告病假工资1972元；四、驳回原告其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。庭审过程中，原告陈述，当时曾向劳动局及社保局咨询，获悉一次性伤残补助金、停工留薪工资待遇应当由单位支付，后向被告了解，被告的业务主管回复需离职或者退休后才能领取。另查明，原告提交工牌，工牌内容：广东金元美钢构有限公司珠海分公司，部门生产部，姓名罗坤贤，职务焊工，工号B2582，入职时间2004年3月14日。但工牌入职时间有涂改，其中“2008年”的“2004年”为涂改后的时间，“4月”的“3月”字为涂改后的时间。工牌加盖了被告印章。原、被告确认，被告支付原告停工留薪期间工资截止于2013年11月。原告确认其主张的年休假为2017年度的年休假，被告确认没有安排原告休2017年度年休假。本院认为，一、关于原告要求被告支付一次性伤残补助金差额24200元（11个月工资×工伤前每月工资3850元-工伤保险基金已经支付18150元）、停工留薪期工资待遇差额10896元（工资3850元/月×6个月医疗期23100元-被告已发放工资8354元）的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十三条规定：“当事人能够证明在申请仲裁期间内具有下列情形之一的，人民法院应当认定申请仲裁期间中断：(一)向对方当事人主张权利；(二)向有关部门请求权利救济；(三)对方当事人同意履行义务。申请仲裁期间中断的，从对方当事人明确拒绝履行义务，或者有关部门作出处理决定或明确表示不予处理时起，申请仲裁期间重新计算。”原告在工伤发生后，长时间住院治疗，出院后又休病假，2018年10月15日开始休病假，至2018的11月14日才提出仲裁申请，因此，尽管被告于2014年7月10日领取了一次性伤残补助金后，原告在咨询了劳动局、社保局及被告后，等待离职或退休后一并主张一次性伤残补助金、停工留薪期工资待遇符合情理，本院予以采纳。原告在仲裁前没有向被告提出该请求，被告亦没有向原告表明拒绝支付原告一次性伤残补助金、停工留薪期工资待遇，因此，原告申请仲裁前并不知道权利被侵害。原告离职后才向被告主张一次性伤残补助金、停工留薪期工资待遇，没有超过诉讼时效期间。原告主张要求被告支付一次性伤残补助金差额24200元（11个月工资×工伤前每月工资3850元-工伤保险基金已经支付18150元）、停工留薪期工资待遇差额10896元（工资3850元/月×5个月医疗期23100元-被告已发放工资8354元），有银行流水佐证，有法律依据，本院予以照准。二、原告要求被告支付一次性伤残就业补助金80130元（15个月工资×离职前每月工资5432元）的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。本案中，原告就停工留薪期工资待遇仲裁请求，在本诉讼中增加请求，与原讼争的请求为同一项目，本院予以一并处理。原告请求的停工留薪期工资待遇差额10896元（工资3850元/月×5个月医疗期23100元-被告已发放工资8354元）有银行流水佐证，被告作为工资发放单位，提供单方制作的工资表，不能否定原告的证据，仲裁庭认定原告应获得一次性伤残就业补助金80130元并无不当。对原告提出的该项主张，本院予以照准。三、原告要求被告支付未休年休假工资7368元（离职前每月平均工资5342元/21.75日×10日×3倍）、病假工资共计7656元（离职前工资5342元/30日×43日）的诉讼请求，被告提出异议。本院认为，原告为证明入职被告的时间为2004年3月14日提交工牌，该工牌记录的入职时间虽有涂改（将2008年4月14日涂改成2004年3月14日），但无论涂改前的时间或是涂改后的时间，该入职时间均早于被告主张原告于2014年4月1日入职的时间，结合原告在申请仲裁时提出“于2008年入职”的主张，本院认定原告入职被告的时间为2008年4月14日。原告自入职被告工作至离职时已满10年，依照《职工带薪年休假条例》规定，原告应享有10日年休假。据此，对原告要求支付未休年休假工资7368元（离职前每月平均工资5342元/21.75日×10日×3倍）的主张，本院予以照准。仲裁庭认定原告的病假工资1972元认定事实清楚，适用法律得当。原告提出的病假工资计算不符合法律规定，本院对原告超出部分请求予以驳回。综上所述，依照《广东省工伤保险条例》第三十四条、第三十五条，《广东省工资支付条例》第二十四条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告广东金元美钢构有限公司珠海分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告罗坤贤一次性伤残补助金24200元。二、被告广东金元美钢构有限公司珠海分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告罗坤贤一次性伤残就业补助金80130元。三、被告广东金元美钢构有限公司珠海分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告罗坤贤停工留薪期工资待遇差额10896元。四、被告广东金元美钢构有限公司珠海分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告罗坤贤未休年休假工资7368元。五、被告广东金元美钢构有限公司珠海分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告罗坤贤病假工资1972元。六、驳回原告罗坤贤提出的其它诉讼请求。本案受理费5元，由被告广东金元美钢构有限公司珠海分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员  陈柏能二〇一九年五月十三日书记员  封朝卫附：裁判所依据法律条文《广东省工伤保险条例》第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第三十五条计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。《广东省工资支付条例》第二十四条劳动者因病或者非因工负伤停止工作进行治疗，在国家规定医疗期内，用人单位应当依照劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定支付病伤假期工资。用人单位支付的病伤假期工资不得低于当地最低工资标准的百分之八十。法律、法规另有规定的，从其规定。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。