湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0302民初548号原告：乐章国，男，汉族，1962年3月29日出生，住湖北省十堰市郧西县羊尾镇龙潭河村6组，现住湖北省十堰市。委托诉讼代理人：乐永山，湖北汉江源律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：茅箭区火车站嘉俊板材商城。营业地：湖北省十堰市茅箭区辰泓市场C区60-63号。经营者：刘西俊，男，汉族，1978年11月12日出生，住河南省兰考县。委托诉讼代理人：陈宇鑫，湖北经立律师事务所律师。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：吕红，女，该商城员工。代理权限：协商、代签法律文件等告别授权代理。原告乐章国与被告茅箭区火车站嘉俊板材商城工伤保险待遇纠纷一案，本院于2018年1月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告乐章国及其委托诉讼代理人乐永山、被告茅箭区火车站嘉俊板材商城（以下简称嘉俊板材商城）的经营者刘西俊及委托的诉讼代理人陈宇鑫到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告乐章国向本院提出诉讼请求：1、解除双方间的劳动关系；2、判决嘉俊板材商城支付各项工伤待遇149852.4元；3、判决嘉俊板材商城为乐章国交纳2013年2月至今的社保、医疗等“五险”。事实和理由：乐章国于2013年2月29日经嘉俊板材商城招聘从事勤杂工作，月工资3000元，2015年4月12日乐章国工作时左手受伤，住院20天。经十堰市人力资源和社会保障局认定为工伤，于2015年12月16日经湖北省劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。嘉俊板材商城没有依法赔偿，请求依法判决。被告嘉俊板材商城辩称：本案中乐章国的伤残等级变来变去，请求法院委托做最后一次鉴定，并根据其结果进行处理。当事人围绕诉讼请求提供了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院依法予以确认并在卷佐证。对于双方有争议的事实和证据，本院认定如下：1、经本院审理查明：2013年年初，乐章国受聘到嘉俊板材商城工作。嘉俊板材商城未为乐章国缴纳社会保险，工资以现金方式发放。2015年4月12日，乐章国在工作时致左小指切割伤，伸指肌腱部分撕裂、断裂伴软组织缺损。于2015年4月12日至2015年4月16日、2015年4月17日至2015年4月28日在十堰市茅箭区人民医院治疗4天、11天，后因左手小指手指肌腱粘连，于2016年1月5日至2016年1月10日在十堰市太和医院住院治疗5天。乐章国住院期间由其家人护理。乐章国受伤后，于2015年5月1日至12日到嘉俊板材商城上班12天，因向嘉俊板材商城索要其住院期间的工资，嘉俊板材商城不同意支付，双方发生纠纷，乐章国遂未再在嘉俊板材商城上班。2015年9月8日，十堰市人力资源和社会保障局认定乐章国所受事故为工伤。2015年10月20日，十堰市劳动能力鉴定委员会鉴定乐章国的劳动能力无级别，乐章国申请再次鉴定后，湖北省劳动能力鉴定委员会于2015年12月16日鉴定乐章国的劳动能力为十级。后嘉俊板材商城、乐章国就乐章国的劳动能力，先后交叉向十堰市劳动能力鉴定委员会申请复查、向湖北省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。最后十堰市劳动能力鉴定委员会于2018年9月25日作出十劳鉴[2018]14号劳动能力鉴定结论书，认定乐章国的劳动能力为拾级。嘉俊板材商城向湖北省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定后，湖北省劳动能力鉴定委员会多次通知双方到武汉进行鉴定，但因双方未同时到达现场等原因错过。2019年3月15日双方按通知到达鉴定现场，但因嘉俊板材商城拒绝工伤职工参加鉴定，湖北省劳动能力鉴定委员会告知视同嘉俊板材商城放弃再次鉴定申请。乐章国与嘉俊板材商城因工伤待遇协商不成后，前向茅箭区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、解除双方劳动关系；2、由嘉俊板材商城支付其各项工伤待遇95611.90元（一次性伤残补助金21000元、一次性工伤医疗补助金19686元、一次性伤残就业补助金26248元、停工留薪期工资12510元、医疗费13143.90元、护理费1840元、营养费690元、交通费144元、住宿费224元、查询费100元、邮寄费26元）。该仲裁委员会于2017年12月28日作出茅劳人仲[2017]裁字133号裁决书，裁决：1、双方终止劳动关系；2、嘉俊板材商城支付乐章国各项工伤待遇25345.40元；3、驳回乐章国的其他仲裁请求。乐章国在劳动仲裁时称其月工资为2550元，嘉俊板材商城称乐章国的月工资是2000元，按天计算，但未提供证据。嘉俊板材商城称乐章国受伤后，已支付了其医疗费5000元，乐章国认可只收到3000元。但在2015年5月15日乐章国以劳务关系起诉向本院要求刘西俊（嘉俊板材商城经营者）赔偿其损失的民事诉讼中，乐章国在其民事诉状中认可（刘西俊）嘉俊板材商城支付了其5000元医疗费。本院认为：乐章国在嘉俊板材商城工作中受伤被认定为工伤，嘉俊板材商城应依法支付乐章国工伤待遇。乐章国的劳动能力经十堰市劳动能力鉴定委员会复查于2018年9月25日作出十劳鉴[2018]14号劳动能力鉴定结论书，认定乐章国的劳动能力为拾级后，嘉俊板材商城向湖北省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。在湖北省劳动能力鉴定委员会组织的鉴定中，嘉俊板材商城拒绝乐章国参加鉴定，湖北省劳动能力鉴定委员会视同嘉俊板材商城放弃了再次鉴定申请。故十堰市劳动能力鉴定委员会于2018年9月25日作出十劳鉴[2018]14号劳动能力鉴定结论即发生法律效力，乐章国的劳动能力应认定为构成十级。乐章国要求解除劳动关系，由嘉俊板材商城支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资等工伤待遇符合法律规定，本院予以支持。乐章国因伤致左小指伸肌腱部分撕裂、断裂，参照《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》，其停工留薪期可酌情确定为5个月。乐章国在劳动仲裁时主张其月平均工资为2550元，该金额低于当年在职工的月平均工资。嘉俊板材商城主张乐章国的月平均工资为2000元，但未能提供证据予以证实。故本院依乐章国的主张认定其月平均工资为2550元。乐章国受伤后未到异地就医，其要求工伤医疗期间的交通费本院不予支持。乐章国在劳动仲裁时要求支付交通费144元、住宿费224元，实为其经湖北省劳动能力鉴定委员会要求多次到武汉市参加劳动能力复查鉴定所支出的费用，该费用属劳动能力鉴定所实际支出的必要费用。因在劳动仲裁后，乐章国经劳动能力鉴定又新增加了交通费、住宿费，乐章国在向本院起诉将其主张的交通费增加为1388元、住宿费增加为370元，该费用属进行劳动能力鉴定所支出的必要鉴定费用，因与本案劳动争议的处理密切相关，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，应在本案中予以处理。结合乐章国的主张、证据，以及鉴定工作安排的实际，本院酌情认定乐章国因劳动能力鉴定支出的必要交通费为1100元，住宿费为370元。乐章国所主张的医疗费中，包括有因劳动能力鉴定所支出的鉴定费200元、检查费100元，该费用属鉴定费用，不应作为医疗费赔偿。乐章国提供的医疗费票据中，有1份购买金玄痔科熏洗散的医疗费发票85.50元，不足以说明系治疗工伤用药，本院不予认定。故对乐章国的的医疗费，本院根据双方所提供的证据认定为，本院认定故结合乐章国的仲裁请求，其工伤待遇应认定为：一次性伤残补助金17850元（2550元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金21338元（42676÷12元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金28450.67元（42676÷12元/月×8个月）、停工留薪期工资12750元（2550元/月×5个月）、护理费2000元（100元/天×20天）、住院伙食补助费400元（20元/天×20天），医疗费12938.90元、鉴定费用1770元（其中鉴定费200元，鉴定检查100元、交通费1100、住宿费370元），共计95727.57元。嘉俊板材商城称其支付了乐章国医疗费5000元，乐章国虽提出仅支付了其医疗费3000元，但乐章国在2015年5月15日的民事诉状中载明嘉俊板材商城（刘西俊）支付了其医疗费5000元，该内容构成自认，乐章国没有证据予以否定，本院认定嘉俊板材商城已支付了乐章国医疗费5000元，该款应从乐章国的工伤待遇中予以扣除。乐章国受伤后未再到嘉俊板材商城工作，其要求嘉俊板材商城支付最低工资36000元缺乏依据，本院不予支持。乐章国要求支付的营养费、打印费等其他请求不属工伤赔偿项目，本院不予支持。综上，经合议庭评议，依照《工伤保险条例》第二条、第二十六条、第二十八条、第三十条、第三十三条、第三十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《湖北省工伤保险条例实施办法》第三十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条的规定，判决如下：一、原告乐章国与被告茅箭区火车站嘉俊板材商城间的劳动关系终止；二、被告茅箭区火车站嘉俊板材商城支付原告乐章国各项工伤待遇90727.57元（茅箭区火车站嘉俊板材商城已支付的5000元医疗费已扣除）；三、驳回原告乐章国的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告茅箭区火车站嘉俊板材商城负担。上述执行事项，限于本判决生效后10日内履行完毕。如逾期未履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书指定履行期间的最后一日起计算。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。审 判 长  张昌安人民陪审员  陈新权人民陪审员  戢 雪二０一九年五月十三日书 记 员  赵冰玉