安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖01民终2197号上诉人（原审被告）：安徽同济建设集团有限责任公司，住所地安徽省合肥市瑶海区临泉路与当涂路交口璟泰大厦1201室，统一社会信用代码91340100762758635W。法定代表人：吴晓东，董事长。委托诉讼代理人：张亚，安徽景森律师事务所律师。委托诉讼代理人：李慧，安徽景森律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：安徽宇翔混凝土制造有限公司，住所地安徽省合肥市骆岗镇黄巷村唐大郢小组唐定山户，统一社会信用代码91340100798149700B。法定代表人：张元国，总经理。委托诉讼代理人：王冲，安徽皖大律师事务所律师。上诉人安徽同济建设集团有限责任公司因与被上诉人安徽宇翔混凝土制造有限公司买卖合同纠纷一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2018)皖0102民初5668号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。安徽同济建设集团有限责任公司上诉请求，依法撤销原判，改判仅需支付砼款1156265元。事实和理由：安徽宇翔混凝土制造有限公司在履行合同期间，未按规定时间供货，造成违约，给本公司造成严重影响和损失，依据合同约定，按供应货物总额的10%下浮，即支付违约金1568260.985元，该违约金应冲抵货款，原审未予冲抵错误。安徽宇翔混凝土制造有限公司辩称，安徽同济建设集团有限责任公司提供的证据是打印件，无法达到证明目的，通话材料也无法证明人员身份情况，更不能证明短信与本公司有关，对于损失其也未提供证据证明。请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。安徽宇翔混凝土制造有限公司一审诉讼请求：判令安徽同济建设集团有限责任公司给付欠款2724526.30元，并支付违约金486490.53元（上期270万元自2017年9月20日按年息24%计算至2018年5月20日为432000元；本期2724526.30元自2018年5月7日按年息24%计算至2018年6月6日为54490.53元，以后违约金计算至实际款清之日止）。一审庭审中，安徽宇翔混凝土制造有限公司当庭变更诉讼请求为：判令安徽同济建设集团有限责任公司给付欠款2724526.30元，并支付违约金54490.53元（违约金以2724526.30元为基数，自2018年5月7日按年息24%暂计算至2018年6月6日，后期违约金计算至实际款清之日止）。一审查明事实：2016年7月，安徽宇翔混凝土制造有限公司与安徽同济建设集团有限责任公司签订《商品混凝土购销合同》，约定：安徽宇翔混凝土制造有限公司向安徽同济建设集团有限责任公司承建的大兴中学新建及马岗小学（南区）改扩建工程项目供应商砼，安徽宇翔混凝土制造有限公司依约提供商砼，安徽同济建设集团有限责任公司没有按照约定给付砼款，拖欠两期应付砼款5424526.30元。2018年元月5日，安徽宇翔混凝土制造有限公司就其中270万元应付砼款向安徽省合肥市瑶海区人民法院提起诉讼，安徽省合肥市瑶海区人民法院已作出判决，安徽同济建设集团有限责任公司不服该判决已向合肥市中级人民法院提起上诉。案涉砼款2724526.30元，经安徽宇翔混凝土制造有限公司多次催要无果，遂诉至原审法院。安徽同济建设集团有限责任公司对安徽宇翔混凝土制造有限公司主张的供货数量、货款金额、付款时间无异议，但认为安徽宇翔混凝土制造有限公司在履行供货义务过程中多次违反合同约定未及时供货，应当承担违约责任。一审法院审理后认为：本案争议焦点为：一、安徽宇翔混凝土制造有限公司供货过程中是否存在违约，是否应给付违约金；二、安徽宇翔混凝土制造有限公司主张安徽同济建设集团有限责任公司自2018年5月7日按年息24%给付违约金是否合理。关于争议焦点一，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。安徽同济建设集团有限责任公司辩称安徽宇翔混凝土制造有限公司在供货过程中两次未按规定时间供货构成违约,应按合同约定给付违约金，为此安徽同济建设集团有限责任公司向法院提交了两份短信截图、两份销售结算单复印件加以证明，安徽宇翔混凝土制造有限公司对安徽同济建设集团有限责任公司提交的两份短信截图不认可。因该证据为打印件，无法确定短信内容与客观实际相符。且安徽同济建设集团有限责任公司提交的证据无法证明短信通话人员的身份，不能证明该短信系安徽同济建设集团有限责任公司要求安徽宇翔混凝土制造有限公司供应两份销售结算单载明货物时使用，故对安徽同济建设集团有限责任公司提交的两份短信截图不予认定。安徽同济建设集团有限责任公司提交的其它证据不能证明安徽宇翔混凝土制造有限公司未按约定时间供货构成违约，故对安徽同济建设集团有限责任公司上述辩称意见不予采纳。安徽同济建设集团有限责任公司对安徽宇翔混凝土制造有限公司主张的案涉货款金额无异议。双方签订的《商品混凝土购销合同》第八条第1项约定：该工程从供砼日起至2017年1月12日前供砼工程结束日止，每个学校以单栋单体楼为结算付砼款，安徽宇翔混凝土制造有限公司为安徽同济建设集团有限责任公司供砼计起至正负零以上一层结构完工封顶后由安徽同济建设集团有限责任公司向安徽宇翔混凝土制造有限公司付总供砼款的60%，安徽宇翔混凝土制造有限公司为安徽同济建设集团有限责任公司供砼至主体结构封顶或2017年1月12日（以先到达者为结算付砼款）由安徽同济建设集团有限责任公司向安徽宇翔混凝土制造有限公司支付总供砼款的60%，余下总供砼尾款分三次付清，安徽同济建设集团有限责任公司于2017年1月20日之前向安徽宇翔混凝土制造有限公司支付总供砼尾款的三分之一，余下总供砼尾款在2018年5月7日前分两次平均付清，每八个月内各付总尾款50%。根据上述约定，安徽同济建设集团有限责任公司应当在2017年5月7日前付清案涉欠款。现约定的给付期限已届满，安徽宇翔混凝土制造有限公司诉请安徽同济建设集团有限责任公司给付欠款2724526.3元合理，应予支持。关于争议焦点二，双方签订的《商品混凝土购销合同》第八条第2项约定安徽宇翔混凝土制造有限公司须在每次需方支付材料款前提供需方（被告）财务认可的增值税专用发票（税率为3%），如因供方未及时提供合格发票导致工程款支付滞后，需方不承担任何利息等违约责任。庭审中，安徽宇翔混凝土制造有限公司自认并未将案涉欠款对应的增值税专用发票给付安徽同济建设集团有限责任公司，故安徽宇翔混凝土制造有限公司诉请安徽同济建设集团有限责任公司给付逾期付款违约金的诉请，依法不予支持。综上，一审法院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、安徽同济建设集团有限责任公司于判决生效之日起十日内一次性支付安徽宇翔混凝土制造有限公司砼款2724526.3元；二、驳回安徽宇翔混凝土制造有限公司其它诉讼请求。案件受理费32490元，减半收取16245元，由安徽同济建设集团有限责任公司负担13790元，由安徽宇翔混凝土制造有限公司负担2455元。二审期间，双方均未提交新证据。对于一审证据，双方均坚持一审举证质证意见。二审查明事实同一审查明事实，本院予以确认。本院认为，安徽宇翔混凝土制造有限公司与安徽同济建设集团有限责任公司间签订的混凝土买卖合同系双方真实意思表示，且不违反法律规定，应为合法有效，双方均应依约履行。合同签订后，安徽宇翔混凝土制造有限公司供应了混凝土，对于混凝土供应的数量及货款总额，双方均无异议，安徽同济建设集团有限责任公司亦应依约支付相应货款，原审依据双方供货情况及已付款情况，判令安徽同济建设集团有限责任公司支付下欠货款并无不当。安徽同济建设集团有限责任公司虽对欠款数额无异议，但其主张安徽宇翔混凝土制造有限公司迟延供货，构成违约，并进而要求安徽宇翔混凝土制造有限公司承担相应违约责任，该部分主张应属安徽同济建设集团有限责任公司基于合同向安徽宇翔混凝土制造有限公司提出的反请求，因其未在法定期间内提起反诉，不应属本案审查范围，原审将此部分反请求按安徽同济建设集团有限责任公司的答辩进行审查不妥，但判决结果并无不当，本院依法予以维持。综上，安徽同济建设集团有限责任公司上诉请求不能成立，应予驳回。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费18920元，由安徽同济建设集团有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 项 红审判员 万庆农审判员 王 倩二〇一九年五月五日书记员 陆飞迪附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。