甘肃省山丹县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘0725民初183号 原告：陈某，山丹县居民。 被告：杨某，山丹县居民。 被告：王某，山丹县居民。 原告陈某与被告杨某、王某民间借贷纠纷一案，本院于2019年1月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈某、被告杨某、王某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈某向本院提出诉讼请求:1.要求二被告偿还借款本金240000元及利息19200元，并息随本清；2.要求被告承担本案涉诉费用。事实与理由：2018年10月26日，被告杨某以周转资金为由向原告借款240000元，约定月息3分，借款期限一个月，并由被告王某作为担保人承担连带担保责任。2018年11月23日，被告杨某因不能按时还款，向原告出具抵押协议一份，约定以其住房作为抵押，借款期限延期10天，如到期不能按时还款所抵押的房屋归原告所有。后被告杨某既未还款亦无履行抵押义务，经原告多次催要，推诿至今，故提出上述诉讼请求。 被告杨某辩称，向原告借款属实，当时协商的借款本金是200000元，借款期限一个月，出具借条时原告让我把借款本金写成240000元，并口头约定如按期还款，本金是200000元，如不能按期还款，借款本金再议，并要求我提供担保人。借条出具后，原告通过银行给我转账200000元，实际收到的借款本金是200000元。后借款尚未到期，原告就提前向我和担保人催要借款。为了避免原告不再纠缠担保人，我和妻子在借款快到期的情况下给原告写了抵押协议，并延长了还款期限。原告既然接受了抵押协议，由我提供担保物，并对还款期限作了变动，根据担保法第二十四条的规定，担保人不再承担担保责任，借款本金200000元由我负责偿还。 被告王某辩称，我在借条上签字时，原告与杨某已经商量好了，当时协商的借款本金是200000元，但借条上却是240000元，当时我有事就先走了，就没多问。原告和杨某后来形成的抵押协议我不清楚，既然他们协议变更了主合同，我不再承担担保责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据予以确认并在卷佐证，对当事人有争议事实认定如下： 一、关于借款本金的认定。原告主张借款本金为240000元，并提交了借据、银行交易明细、抵押协议，以此证明在2018年10月26日与被告达成借款协议后，通过甘肃农村商业银行股份有限公司城区支行给被告杨克俭转账200000元，因银行限额，在该行取现33000元，预先扣除了一个月的利息，给被告杨某交付现金32800元的事实。经质证，被告杨某对借据、抵押协议的真实性无异议，但认为只收到了原告银行转账200000元，并未收到现金32800元，原告并无直接证据证明交付现金32800元，故实际借款本金为200000元。被告王某质证认为，对原告和杨某后来形成的抵押协议并不清楚，当时在借条上签字时原告已经与杨某协商好了借款的事宜，双方协商的借款金额是200000元，但借条上的本金却是240000元，因有事没有多问，签完字就走了，至于后来款项怎么交付也不清楚。对于借款本金的争议，被告杨某对约定的借款期限、借款利息为月息3分的事实均无异议，根据原告的转账、取款记录及银行转账限额的规定，结合借据、抵押协议载明的借款本金数额，足以认定原告预先在本金中扣除了一个月的利息7200元，实际提供给被告杨某的借款本金为232800元。故原告主张的利息，应以本金232800元为基数计算。 二、关于保证人是否免除保证责任的认定。被告抗辩，在借款期限内与原告重新达成了还款协议，并给原告出具了抵押协议，但并未书面取得保证人的同意，根据担保法第二十四条的规定，保证人不再承担保证责任。根据庭审查明的事实，在借期内被告杨某以房屋作为抵押与原告协议变动了还款期限，但并未办理抵押登记，故抵押权并未设立，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十条的规定，保证人仍应承担保证责任。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年10月26日，被告杨某经被告王某担保向原告借款，双方约定借款期限为一个月，借款利息为月息3分。二被告出具借条后，原告通过银行转账向被告杨某提供借款200000元，预先扣除借期内利息7200元，又交付现金32800元。2018年11月23日，被告杨某与其妻赵某以其所有的房屋作为抵押，又延长了借款期限10日，但并未办理抵押登记。后被告杨某未按期还款，经原告多次催要，被告推诿至今。 本院认为，当事人对借款、担保的事实均无异议，经审查系合法的借贷关系，应予确认。本案争议的焦点是借款本金及保证人是否免除保证责任的问题。关于借款本金，根据已审查确认的事实和证据，借据中虽载明的借款本金为240000元，但原告预先在本金中扣除了利息7200元，故实际出借的本金应认定为232800元。关于保证责任是否免除的问题，借款时因当事人对保证方式约定不明，根据《中华人民共和国担保法》的规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证对所担保的债务承担保证责任。被告杨某虽与原告协议变动了主合同内容，但并未实际履行，故保证人仍应当承担保证责任。保证人在承担保证责任后，有权向债务人追偿。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十四条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七、第二十九条规定，判决如下： 一、被告杨某于判决生效后三十日内偿付原告陈某借款本金232800元，逾期利息4656元（2018年11月26日至2018年12月25日按借款本金232800元以月息2分计算）；并自2018年12月26日起按借款本金232800元以月息2分支付资金占用期间的利息直至借款清偿完毕止。 二、被告王某对本判决第一项确定的给付义务承担连带保证责任，负连带清偿责任；被告王某承担保证责任后，有权向被告杨某追偿。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4972元，由被告杨某负担，限于判决生效后七日内交纳，被告王某负连带交纳责任。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。 审 判 长  张文鑫 审 判 员  黄聚国 人民陪审员  肖永春 二〇一九年五月五日 书 记 员  茹 婧 【附本案所适用法律条文】 《中华人民共和国合同法》 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 《中华人民共和国担保法》 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十四条债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第三十条保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。 债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。 债权人与债务人协议变动主合同内容，但并未实际履行的，保证人仍应当承担保证责任。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》