宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终102号 上诉人（原审被告）：银川市兴庆区骊雅美美容养生家和馆高尔夫店，经营场所宁夏回族自治区银川市兴庆区。 经营者：高润贤，女，1986年5月20日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市金凤区。 被上诉人（原审原告）：赵海菁，女，1991年9月23日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区石嘴山市。 委托诉讼代理人：孟繁丽，宁夏方和圆律师事务所律师。 上诉人银川市兴庆区骊雅美美容养生家和馆高尔夫店因与被上诉人赵海菁劳动争议一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2018）宁0104民初12320号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。经过阅卷审查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 上诉人银川市兴庆区骊雅美美容养生家和馆高尔夫店上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的一审诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人在上诉人处工作期间一直是学徒身份，没有上岗，故没有给原告安排加班服务顾客的情形。由于美容行业的特殊性，无法按照国家固定工时上班，故上诉人按月或年度结合的调休方式安排员工补休。因被上诉人工作未满一年，尚有五个休息日及两个节假日未调休，不应支付其休息日加班费。被上诉人无故离职，未按规定办理离职手续并交还相关工作物品和服装，应予赔偿。故请二审驳回上诉人的一审诉讼请求。 被上诉人赵海菁辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求不能成立，请求依法驳回上诉，维持原判。 赵海菁向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告支付自2017年10月8日至2018年6月27日期间的加班工资24266.76元（其中延长工作时间加班工资5034.12元及经济补偿金2518.56元；法定节假日加班工资2289.60元及经济补偿金1144.80元；休息日加班工资8853.12元及经济补偿金4426.56元）；2.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定的事实：原告于2017年10月8日在被告处工作，岗位实习美容师，月平均工资1300元。双方签订了劳动合同，被告未给原告缴纳社会保险。原告在工作期间，被告收取原告工服费253元，原告在任职期间共有15天休息日上班，两个法定节假日（2018年元旦和清明节）上班。2018年6月27日，原告离职。原、被告均认可被告已向原告支付了2017年11月工资1206.70元、12月工资1526.40元、2018年1月工资2278.20元、3月工资2409.90元。2018年7月17日，原、被告因劳动争议纠纷，赵海菁向银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称兴庆区仲裁委）申请仲裁，要求骊雅美美容店向赵海菁支付2018年6月份工资2000元；支付未签订劳动合同双倍工资差额14000元；支付解除劳动合同经济补偿金2000元；补缴2017年10月8日至2018年6月27日期间的社会保险；返还押金2000元。兴庆区仲裁委审理后于2018年8月9日分别作出银兴劳人仲裁字（2018）678-1号、678-2号《仲裁裁决书》，其中678-1号裁决骊雅美美容店向赵海菁支付2018年6月份工资1660元，为赵海菁补缴2017年10月至2018年6月的养老保险，驳回赵海菁的其他申诉请求；678-2号裁决骊雅美美容店向赵海菁返还培训费2000元。上述两份《仲裁裁决书》均已生效。2018年8月20日，赵海菁又向兴庆区仲裁委申请仲裁，要求骊雅美美容店向赵海菁支付加班工资23251.32元（其中延长工作时间加班工资5037.12元及经济补偿金2518.56元，法定节假日加班工资2060.64元及经济补偿金1030.32元，休息日加班工资6296.40元及经济补偿金4197.60元）；返还工服费280元；支付2017年11月、12月、2018年1月、3月的工资6640元；支付赔偿金3320元。兴庆区仲裁委审理后于2018年9月25日作出银兴劳人仲裁字（2018）794号《仲裁裁决书》，裁决骊雅美美容店向赵海菁支付2017年11月和2017年12月工资低于最低工资标准的差额586.90元，支付休息日加班工资2289.60元、法定节假日加班工资457.90元，退还工服费253元，以上合计3587.40元；赵海菁的其他申诉请求不予支持。原告不服该裁决，向法院提起诉讼。 一审法院认为，原告在被告处担任实习美容师，双方当事人建立劳动合同关系，法院予以确认。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案原告未提交证据证明其每天存在延长工作时间的情形，也未提交证据证明被告掌握其加班事实存在的证据，应承担举证不能的法律后果，故原告主张的延长工作时间加班费，不予支持。用人单位每月支付给劳动者的工资不应低于当地最低工资标准，原告月平均工资1300元，低于银川市最低工资标准每月1660元，故应按照原告月工资1660元计算其日工资标准。原告在职期间共有15天休息日上班，两个法定节假日上班，故被告应向原告支付休息日加班工资2289.60元（1660元÷21.75天×15天×2倍），法定节假日加班工资457.90元（1660元÷21.75天×2天×3倍）。对原告主张的未支付加班工资经济补偿金的诉讼请求，因原告的该项主张于法无据，故不予支持。由于原、被告对兴庆区仲裁委作出的银兴劳人仲裁字（2018）794号《仲裁裁决书》中裁决的骊雅美美容店向赵海菁支付2017年11月和2017年12月工资低于最低工资标准的差额586.90元，以及退还工服费253元无异议，法院予以确认。综上所述，对原告要求被告支付自2017年10月8日至2018年6月27日期间的加班工资24266.76元的诉讼请求，法院支持休息日加班工资2289.60元和法定节假日加班工资457.90元。对于2017年11月和2017年12月工资低于最低工资标准的差额586.90元，以及退还工服费253元，法院予以确认。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，判决：一、被告银川市兴庆区骊雅美美容养生家和馆高尔夫店于本判决生效之日起五日内向原告赵海菁支付2017年11月和2017年12月工资低于最低工资标准的差额586.90元、休息日加班工资2289.60元、法定节假日加班工资457.90元，并向原告赵海菁退还工服费253元，以上合计3587.40元；二、驳回原告赵海菁的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告银川市兴庆区骊雅美美容养生家和馆高尔夫店负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。 本案二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案双方争议焦点为：上诉人应否向被上诉人发放休息日及法定节假日加班工资。上诉人虽实行不定时工作制和综合计算工时工作制，但其应根据工作性质为劳动者安排补休。根据查明事实，被上诉人在职期间共有15天休息日上班，两个法定节假日上班，且其平均工资低于银川市最低工资标准，故上诉人应按最低工资标准向原告支付休息日及法定节假日加班工资。上诉人主张被上诉人无故离职，未按规定办理离职手续并交还相关工作物品应承担赔偿责任不属本案处理范围。上诉人的上诉请求不能成立。一审认定事实清楚、适用法律及判决结果无误，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人银川市兴庆区骊雅美美容养生家和馆高尔夫店负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈勇军 审判员  胡春燕 审判员  邢雪梅 二〇一九年五月二十一日 书记员  陈丽霞 附：法律相关条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； (三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判; (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。