福建省宁德市蕉城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0902民初75号 原告：范美钗，女，汉族，1959年5月3日生，户籍地福建省宁德市蕉城区。 委托诉讼代理人：林川泉，福建合伦律师事务所律师。 被告:吴泉，男，1985年11月4日生，汉族，户籍地福建省宁德市蕉城区。 被告:吴际泽，男，1956年1月16日生，汉族，住福建省宁德市蕉城区。 被告：钱妹，女，1964年4月19日生，汉族，住福建省宁德市蕉城区。 以上被告共同委托诉讼代理人：庹政享，福建联合信实律师事务所律师。 原告范美钗与被告吴泉、吴际泽、钱妹提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月9日受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告范美钗的委托诉讼代理人林川泉，被告吴泉、吴际泽、钱妹的委托诉讼代理人庹政享到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 范美钗向本院提出诉讼请求：依法判决判令被告赔偿原告护理费、住院伙食补助费、误工费、营养费、残疾赔偿精神损害抚慰金、鉴定费、后续治疗费、交通费、合计350242元。 事实和理由：被告吴泉因照顾父母、子女需要，雇佣原告至其家中从事家政服务，约定每月工资2000元。2018年5月11日，原告开始正式上班，被告家中窗台外吊有鸟笼养鸟，因窗外侧沾有鸟粪，2018年5月12日，被告吴泉令其擦拭干净，擦拭窗户时，被告一只脚置于铝合金防盗窗上，防盗窗下部突然断裂，原告坠落至路面，当时被告呼叫救护车将原告送至宁德市中医院急救，后转入宁德市医院治疗，于2018年9月3日出院，共住院111天，住院期间医疗费由被告支付。原告被确诊为：右股股颈骨折、右侧髋臼骨折、骨盆骨折等伤情。2018年11月23日，原告伤情经福建正信司法鉴定所鉴定为一处九级伤残、三处十级伤残，后续治疗费8000元、护理期150日、营养期180日。 原告因该起事故造成损失合计350242元。 综上所述，原、被告形成劳务关系，被告未尽到安全提示义务，也未提供任何安全防护措施，应承担赔偿责任。特诉诸贵院，恳请贵院依法判决支持原告的诉讼请求。 吴泉辩称：原告并非由其雇佣，原告自身存在重大过错，其已垫付120824.8元款项。 吴际泽、钱妹未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 一、对双方争议的本案雇主的事实认定。 范美钗认为，系原告吴泉因照顾父母、子女需要雇佣保姆到吴泉父母家从事家政服务，所以吴泉及其父母吴际泽、钱妹均系原告的雇主。 吴泉认为，其没有雇佣本案原告，事前他们都没有见过面，也没有通过电话，事故发生时，原告第一天到其父母家中作家务，且当时其本人在睡觉，不在现场。其提供了不动产权证书、物业费收据，证实其本人自己亦有自己的住所，只是偶尔回父母家，原告提供家政服务房屋的所有人为吴际泽、钱妹，故其不应当认定为雇主。范美钗认为，吴泉虽然不是事故发生房屋的所有人，但其实际居住在该房屋内，应认定为雇主。 本院审查后认为，根据范美钗庭后提供的书面答复意见，原告范美钗自认其直接雇主是钱妹，其与钱妹约定2018年5月11日早八点到钱妹家中，并约定当日为试用期，原告于约定的日期到达钱妹家中，钱妹指示其拖地板、扫地、洗衣服、准备中午饭菜，可见，原告与吴泉在事故发生之前从未见过面也从未有过沟通，其提供家政服务的房子也不是吴泉所有，事发时吴泉也不在现场，因此，原告主张其与吴泉存在雇佣关系没有事实与法律依据，本院对其主张不予支持。吴泉在事故发生后垫付医疗费、并协调处理后续事宜的行为与双方存在雇佣关系不存在法律上的逻辑关系。而吴际泽虽然是事发房屋的所有人，但其与原告从未就请保姆事宜有过沟通，也没有指示原告，故吴际泽亦不应当认定为雇主，原告的雇主应当认定为钱妹。 二、事故后被告吴泉垫付款项数额的认定。 原告范美钗自认，吴泉在事故后支付了11万多元的医疗费，但具体数额至今未能确定。 被告吴泉认为，其在事故后共计支付给原告120824.8元，为此被告提供了住院预交金凭证、中医院费用汇总清单、中医院门诊费用清单、吴泉兴业银行信用卡账单、微信付款凭证、吴泉银行卡交易明细予以证明。原告质证认为，上述证据中除了对吴泉的银行卡交易明细无异议之外，其余证据均不能待证其主张的事实。 本院审查认为，吴泉提供了上述证据形式合法，与本案具有关联性，本院予以确认，而原告范美钗对吴泉垫付的金额不能做出准确回答，认为是11万多元，具体数额已记不清，且原告本人未到庭，应做出对原告不利的解释，结合原告的自认，本院认定吴泉垫付的金额为120824.8元。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案主要事实如下： 1.钱妹因家中需要雇佣保姆，遂委托保姆站帮忙联系，保姆站联系到范美钗后，将钱妹的联系电话给范美钗，范美钗通过电话联系了钱妹，双方口头约定原告于2018年5月11日到钱妹家中试用一天、每月工资2300元。2018年5月11日早上八时许，原告到钱妹家中进行试用，其不慎在爬窗擦拭外侧玻璃时坠落受伤。 2.事发后，原告被送至宁德市中医院急救，后转入宁德市医院治疗，于2018年9月3日出院，共住院111天，住院期间医疗费由被告支付，其中宁德市中医院医疗费为10125.2元、宁德市医院医疗费为91567.93元，合计101693.13元。原告被确诊为：右股股颈骨折、右侧髋臼骨折、骨盆骨折等伤情。2018年11月23日，原告伤情经福建正信司法鉴定所鉴定为一处九级伤残、三处十级伤残，后续治疗费8000元、护理期150日、营养期180日。 3.事故发生后，吴泉已支付给原告120824.8元。 本案争议焦点为：一、责任的承担；二、范美钗主张的各项损失是否合法合理。为此，本院予以查明、分析并认定如下： 一、关于承担的责任问题 原告范美钗认为，按照常理，防盗窗是有一定的承重能力，其作为长期从事家政服务的工作者，对此有充分认知，由于窗台无法完全置放双脚，原告采取的该种情形下尽可能安全的姿势，更何况其并未将重心置于防盗窗上，而钱妹未尽到安全提示义务，也未提供任何安全防护措施，导致原告受伤，被告应承担大部分甚至是全部的责任。 被告钱妹认为，范美钗八点十几分刚到其家中，八点半就摔伤了，事发时原告双脚踩踏花盆后重心不稳倒下，压坏防盗网并滚落至地面，原告违背常识踩踏非承重区域，疏于自身安全注意，对自身的损伤存在重大过错，应负主要责任。 本院认为，从查明事实看,范美钗经中介机构介绍到钱妹家中为后者提供家政服务，并约定每月劳动报酬为2300元，双方之间形成了劳务关系。因此,范美钗在为钱妹提供劳务期间因钱妹疏于监督管理加之其本人操作不慎致自身受损,根据法律适用原则,本案应依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条之规定,由钱妹和范美钗依各自过错程度承担相应的责任。预防损害与填补损害是侵权责任法的两大基本功能,一方面要保障被侵权人得到及时充分的赔偿,另一方面也要积极预防损害事故的发生,因此法律赋予劳务关系的双方都应尽到积极审慎的注意义务。关于双方的过错程度,范美钗本人作为长期从事家政服务的工作者，理应知道爬高擦拭户外窗户的危险性，在没有安全保障的前提下,冒险作业，同时铝合金防盗窗是无法承受人体的重量的，对此原告应属明知，而其将脚踩踏在防盗网上，未注意防盗窗的安全可靠性，未尽合理注意义务,致自身不慎摔落致伤的事故,其自身存在严重过失。钱妹作为雇主未在范美钗爬高擦窗时进行有效的安全监督和管理，也未为范美钗提供必要的安全防范和保护措施,存在一定过错。综合本案情形，双方的过程相当，故本院酌定范美钗自行承担50%的责任，钱妹承担50%的责任。 二、关于范美钗主张的各项损失是否合法合理的问题 （一）关于法医鉴定费。原告主张的鉴定费1900元有相应票据为证，与本案具有关联性，本院予以确认。 （二）关于误工费。原告主张22828.71元（服务业标准49694元/年÷12个月÷21.75天/月×111+150天）。本院认为，首先，误工时间的确定。由于原告因伤构成九级伤残，且客观上虽治疗出院，但其伤情仍未痊愈，存在持续误工，确定误工时间应从受伤之日即2018年5月11日计算至定残日的前一天即2018年11月22日前一天为191天，扣除期间双休日后为137天；其次，收入状况的确定。因双方约定每月工资为2300元，本院予以确认。据此，本案误工费确定为2300元/月÷21.75天/月×137天=14487.47元。 （三）关于住院伙食补助费。原告主张5550元（住院111天×50元/天）。本院认为，依照人损赔偿解释第二十三条第一款规定，可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定，故范美钗主张按住院期间每天50元计算，并无不当，此项损失5550元，本院予以确认。 （四）关于护理费。本院认为，依照人损赔偿解释第二十一条第三款规定，考虑到在无特殊情况下，患者出院之日即为恢复生活自理能力之时，确定本案护理期限为111天。据此，该项损失确定为49694元÷12个月÷21.75天/月×111天=21134元。 （五）关于交通费，原告主张1000元，本院根据其住院情况酌定300元。 （六）关于营养费。原告主张5000元，本院认为，原告治疗的医院出具医嘱要求加强营养，且范美钗因伤构成九级伤残，确有加强营养的必要，本院酌定该项损失按住院期间每天50元标准计算，即111天×50元/天=5550元，而原告仅主张5000元，本院予以确认。 （七）关于精神损害抚慰金。原告主张50000元，本院认为，范美钗在事故中受伤，构成一处九级、三处十级伤残精神上确实遭受一定痛苦，本院酌定20000元。 （八）关于残疾赔偿金。原告主张179404元。本院认为，范美钗经鉴定为一处九级、三处十级伤残，范美钗截止定残之日为59周岁，其计算年限为20年，故其损失应为202807.28元（39001.4元×20年×26%），但原告仅主张179404元，系其对自身权利的处分，本院予以确认。 （九）关于后续治疗费。原告主张8000元，其依据为福建正信司法鉴定所的鉴定意见，本院认为，原告在住院期间行“骨盆外固定架固定术”，后取取出骨折内固定物是必要的，其主张的金额亦符合实际，为避免不必要的诉累，该损失本院予以确认。 上述损失合计：255775.47元。 综上所述，本院认为，范美钗系在为雇主钱妹提供劳务的过程中受到损害，其损失根据双方的过错，由钱妹承担50%的赔偿责任，由原告自身承担50%的赔偿责任，由于本案医疗费共计101693.13元，亦应按上述比例进行分担，被告垫付的120824.8元应予以相应扣除，故钱妹应承担的赔偿金额为：（255775.47元+101693.13元）×50%-120824.8元=57909.49元。范美钗要求吴际泽、吴泉承担相应赔偿责任的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款、第十一条第一、二款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二、三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款、第十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告钱妹应于本判决生效之日赔偿原告范美钗经济损失57909.49元。 二、驳回原告范美钗的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费6554元，减半收取3277元，由范美钗负担2792元，由钱妹负担485元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院。（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理） 审判员  孙长斌 二〇一九年五月八日 书记员  尹佳文 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。