包头市昆都仑区人民法院民事判决书（2018）内0203民初6303号原告：代国庆，男，1964年10月1日出生，汉族，包头市石拐区防疫站退休职工，户籍地包头市，现羁押于包头市公安局看守所。委托诉讼代理人：代云峰（原告儿子），男，1991年12月14日出生，内蒙古和邦医药物流有限责任公司职员，户籍地包头市，现居住包头市。委托诉讼代理人：左静，内蒙古瑞玺律师事务所律师。被告：郭志勇，男，1978年7月30日出生，汉族，无固定职业，户籍地包头市，现居住北京市朝阳区。被告：张振伟，男，1976年2月2日出生，汉族，包头市文化市场综合执法局职工，户籍地包头市，现居住包头市。委托诉讼代理人：秦雷，包头市金昆法律服务所法律工作者。被告：图布新，男，1966年8月5日出生，汉族，职业不祥，户籍地包头市。原告代国庆诉被告郭志勇、张振伟、图布新民间借贷纠纷一案，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人代云峰、左静，与被告郭志勇，被告张振伟及委托诉讼代理人秦雷到庭参加诉讼。被告图布新经本院公告送达开庭传票未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令被告郭志勇向原告偿还借款本金247894元；2、请求判令被告郭志勇向原告偿还借款本金产生的利息，以247894元为本金，从起诉之日至付清之日止，按照年利率6%计算；3、请求判令被告图布新、张振伟对上述债务承担连带清偿责任。事实和理由：2011年9月6日，被告郭志勇向原告代国庆借款人民币伍拾万元，未约定利息，未约定还款期限。被告张振伟承担连带保证责任，被告图布新以其与案外人恒大地产包头有限公司签订的房屋买卖合同首付款设立债权质权，出具《声明》并向原告交付票据，出质金额292231元。2014年3月，另一出质人亢明杰代被告郭志勇向原告还款252106元。截至2018年9月25日，被告郭志勇拖欠原告借款247894元。故诉至法院。被告郭志勇辩称，认可原告诉讼请求，但目前无经济能力偿还。我不知道原告找我要钱，欠钱肯定要偿还，但是需要时间。被告张振伟辩称，被告不应当承担清偿责任。对借款合同没有异议，被告在担保人签字不是担保意思，而是确认该份借款有房屋抵押的真实性。原告未在法定规定的期限内主张担保责任，被告的担保责任免除。被告图布新未做答辩。原告为证明其主张向本院提交证据一借款合同及银行个人历史交易明细一份2页，证明被告郭志勇向原告借款人民币50万元，未约定利息，未约定还款期限。被告张振伟在担保人处签字，对该债务承担连带清偿责任。被告图布新以其与案外人恒大地产包头有限公司签订的房屋买卖合同首付款设立债权质权，金额为292231元。证据二包头恒大名都楼宇认购书一份，收款收据一份，声明一份，证明图布新以其与案外人恒大地产包头有限公司签订的房屋买卖合同首付款设立债权质权，出具声明并向原告交付票据，出质金额为292231元。被告图布新应在债权质权范围内对上述债务承担连带清偿责任。证据三不动产产权情况表一份，证明图布新名下仅有少先路31号房屋且进行了抵押，名下再无其他任何财产。被告图布新将本案用于质押的债权私自进行了处分，将该认购书名额转让给他人，违反了出质人的处分限制，非经质权人同意，出质人不得以法律行为使出质的债权消灭或变更，图布新对债务应当承担清偿责任。被告郭志勇对证据一、二、三认可；被告张振伟对证据一、二认可，认为证据三与本案无关。被告郭志勇、张振伟、图布新未提交证据。根据原被告举证质证情况，结合庭审陈述，本院认定事实如下：一、郭志勇于2011年9月6日向代国庆出具了《借款合同》，载明“本人向代国庆借款人民币伍拾万元，并将恒大首付款认购协议书及收款凭证抵押。”，房屋所有人亢明杰；房屋所有人图布新；担保人张振伟。当日代国庆通过账户转款方式向郭志勇转款485000元。以上事实有借款合同和转款凭条在案佐证。原告称现金交付15000元，但未能提供相关证据。被告称不存在交付15000元之事。二、原被告均陈述无利息约定。三、2011年9月6日当日，图布新出具《声明》一份，载明“本人愿将恒大首付款作为抵押物，如不能按时还款，无条件将抵押物（首付款292231元）转给代国庆”。包头恒大楼宇认购书载明所购房屋交付定金20000元，交付首付款272231元。该事实有图布新出具的《声明》和包头恒大名都楼宇认购书收据在案佐证。四、原告自述亢明杰于2014年3月代还款252106元。借款本金按照485000元认定，抵扣上述还款后，余款为232894元。本院认为，根据原被告举证质证，结合双方庭审陈述，原告与被告之间的借贷事实清楚，被告郭志勇应依约向原告偿还借款。本案的争议焦点为1、借款本金的数额；2、混合担保中债权人担保权的行使顺序；3、保证期间问题。关于争议焦点分述如下，（1）原告述称出借金额为50万元，但转账凭证为485000元，另15000元原告不能提供相关证据予以佐证，被告亦不认可，故本院按照485000元认定借款本金。原被告双方均称借款没有利息，故该借款属于无息借款。原告从起诉之日起按6%主张利息的诉讼请求，不违反法律规定，本院予以支持。（2）原被告双方以在主合同中约定担保条款的方式成立担保合同。张振伟以担保人的身份签字，表明了其保证人的身份，视为保证合同成立。图布新和亢明杰以房产首付款认购协议书及收款凭证作为担保，意即在房屋首付款数额范围内承担担保责任，构成了法律意义上的抵押，抵押合同成立，但因无法办理抵押登记手续，抵押权未予设立。关于原告称构成质押的意见，质押是债务人或第三人移转某项财产的占有权，并掌握该项财产，以作为履行金钱义务的担保，当债务人不履行责任时，债权人有权依法将质物折价或者拍卖，并对所得价款优先受偿，本案的担保人以房屋首付款作为担保，很明显不具有质物的性质，故对原告认为构成质押的意见不予采纳。（3）本案担保权的设立，既有担保物，亦有保证人，构成了混合担保。本案中，债权人对于担保权的行使顺序双方并无约定。在无约定的情形下，第三人提供物保的，债权人既可以行使担保物权，亦可以请求保证人承担担保责任，意即该案的担保并无履行顺序之分。（4）本案中，虽然图布新以房产首付款数额为限进行的担保，张振伟以保证人形式进行的担保，但对外均未约定担保方式，依照法律规定未约定担保方式的均承担连带责任，故图布新和张振伟均对郭志勇所欠债务承担连带保证责任。同时，依据法律规定，在担保人承担了担保责任后，均享有向债务人追偿的权利。（5）关于保证期间问题，对于没有约定的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。本案没有约定借款期限，原告起诉之日起视为宽限期届满，因而本案未逾保证期间，被告图布新与张振伟均需承担担保责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，及《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百八十五条及《中华人民共和国担保法》第十三条、十九条、第第二十一条、第二十六条、第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告郭志勇于本判决生效后十日内向原告代国庆偿还借款232894元及其利息（利息以232894元为基数，按照年利率6%计算，自起诉之日2018年10月26日起至付清之日止，利随本清）。二、被告张振伟对上述第一项承担连带清偿责任。三、被告图布新在抵押房产首付款范围内对上述第一项承担连带清偿责任。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5018元（原告代国庆已预交），由被告郭志勇负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。审 判 长 崔 静人民陪审员 王忆迅人民陪审员 王小钢 二〇一九年五月十日书 记 员 张丹丹附本判决适用法律条文的具体内容：《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《中华人民共和国物权法》第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百八十五条设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。抵押合同一般包括下列条款：（一）被担保债权的种类和数额；（二）债务人履行债务的期限；（三）抵押财产的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权归属或者使用权归属；（四）担保的范围。《中华人民共和国担保法》第十三条保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。