广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0115民初1273号原告：广东新奇优品生态农业技术有限公司，住所地肇庆市端州区信安三路3号敏捷广场一期第2座501室，统一社会信用代码91441202MA4X6G3K39。法定代表人：夏建新。委托诉讼代理人：陈建全，广东邦昊律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏海花，广东连越律师事务所律师。被告：广东北大荒健康产业有限公司，住所地广州市南沙区南沙街创景街7号1204房之六（仅限办公用途），统一社会信用代码91440101MA59J9DW7L。法定代表人：杜永生。委托诉讼代理人：许润华、刘建怀，该公司职员。原告广东新奇优品生态农业技术有限公司诉被告广东北大荒健康产业有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月29日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈健全、苏海花，被告委托诉讼代理人许润华、刘建怀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2018年1月15日，原、被告双方签署《玉米销售合同》，约定原告向被告购买5000吨集装箱玉米，单价为1810元/吨，交货时间为2018年1月18日至2月9日，合同签订之日交定金200万元整。任何一方违约，需要按合同货款总金额（905万元）的10%计算，若违约金不足以弥补非违约方的损失，违约方还应承担相应赔偿责任。合同签订后，原告依约于2018年1月26日向被告支付定金100万元整。后被告向原告出具《委托收款保证函》，要求原告将合同项下定金支付至刘康南帐号，并承诺收到定金后按合同规定时间完成交货。原告于2018年1月26日向被告委托收款账号支付定金40万元，于2018年1月29日向被告委托收款账号支付定金60万元。即合同签订后，原告共计向被告支付定金200万元，被告对此予以接受。被告收取定金后，并未如约向原告提供货物，已构成根本违约，原告的合同目的无法实现。原告起诉，请求判令：1、解除原、被告双方于2018年1月15日签署的《玉米销售合同》；2、被告立即向原告双倍返还定金400万元。被告辩称：原告支付的属于预付款，不是定金。2018年1月15日原、被告签署了《玉米销售合同》，合同第八条约定在签定合同之日交定金200万元，但原告在当日并没有交付。根据付款凭证，2018年1月26日从原告的账户汇到了被告账户上100万元，1月26日、1月29日分别汇款40万元、60万元到刘康南个人账户上。汇款凭证的附言明确了支付的款项用途为购买玉米和大米，这个货物的名称“大米”与《玉米销售合同》不符。被告认为，原告转账给刘康南的两笔款项与本案合同无关。2018年5月25日原告给被告的告知函中也明确了退还该款项，并没有说要求双倍返还定金，所以200万元的款项不属于定金，属于预付货款。被告向刘康南支付款项没有进入被告公司的账户，同时2018年2月27日出的委托保证函的印章不清晰，被告质疑该保证函不是本公司出具的。经审理查明：2018年1月15日,原告广东新奇优品生态农业技术有限公司与被告广东北大荒健康产业有限公司签订《玉米销售合同》，约定：原告向被告购买5000吨玉米，包装和规格集装箱，单价1810元/吨，交货时间2018年1月18日至2018年2月9日；结算方式为签订合同之日交定金200万元整，余款180天付清；违约责任：任何一方不履行或不全履行合同，应承担违约责任，违约金按合同货款总金额的10%计算，若违约金不足以弥补非违约方的损失，违约方还应承担相应的赔偿责任。合同有双方签名盖章。2018年1月26日原告向被告银行转账100万元，汇款凭证附言“购玉米”。2018年1月26日原告向刘康南在中国工商银行广州南湖支行尾号为1176的银行账户汇款40万元，汇款凭证附言“购大米”。2018年1月29日原告又向刘康南在中国工商银行广州南湖支行尾号为1176的银行账户汇款60万元，汇款凭证附言“购大米”。诉讼中，原告提供的证据《委托收款保证函》，内容为“兹由我公司的合作伙伴广州晟民信息科技有限公司来负责与贵公司所签玉米的购销合同的货款，户名刘康南，账号（尾号1176），开户行中国工商银行广州南湖支行，收到合同规定的预付款后按合同规定时间执行完成。”《委托收款保证函》落款为“广东北大荒健康产业有限公司”，日期为2018年2月27日，落款处盖有被告公司名称的公章。《玉米销售合同》签订后，被告未能依约定时间交货。2018年3月2日，被告向原告发出《合同进度安排》，告知就双方签订的玉米采购（三等）、大米（五常大米）合同，玉米（三等）大约3月20日左右按合同指定的交货地点交货；大米（五常大米20吨）销售款第一笔在3月15日左右电汇给贵公司，分批结款，所有的在5月10左右全部回款完毕。2018年4月25日，被告再向原告发出《合同进度安排》告知玉米（改为二等）500吨大约5月10日左右在鲅鱼圈港装船发货，按合同指定的交货地点交货；大米销售款回款30万第一笔在5月15日左右会电汇给贵公司，分批结款，所有的在5月30左右全部回款完毕，利润另行安排。2018年5月25日原告向被告发出《告知函》，内容称：双方签订上述《玉米销售合同》后，原告按合同约定于2018年1月16日支付定金200万元（其中100万元汇入被告公司银行账户，另100万元原告被告委托（见被告2018年2月28日《委托收款保证函》）分两行汇入刘康南账户，同日被告再次变更收款人，向原告出具一份《资金使用证明》，要求将资金从刘康南账户转汇到郑凤珠私人账户；因被告逾期105天尚未交货，原告要求被告于2018年5月29日前提供本笔资金的流向说明，立即将资金全额退回原告，赔偿原告经济损失等。诉讼中，被告未申请对《委托收款保证函》印章真实性进行鉴定。在第二次庭审中，被告确认收到案涉玉米款项200万元。原告表示，如果法院认定定金未成立的，则原告在本案中要求被告返还案涉预付款200万元并按合同约定支付赔偿款905000元。本院认为：原、被告签订的《玉米销售合同》是双方真实意思表示，没有违反法律、行政法规的规定，合法有效。双方应依约履行。合同签订后，原告支付款项三笔，即2018年1月26日向被告银行转账100万元，2018年1月26日、1月29日分别向刘康南账户汇款40万元、60万元，合计200万元。经被告出具《委托收款保证函》确认并经本案庭审中确认，系原告向被告支付案涉《玉米销售合同》项下款项，本院予以认定。现双方对上述付款系定金或预付款存在争议。本院认为，根据担保法第九十条规定，定金应当以书面形式约定，当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限，定金合同从实际交付定金之日起生效。本案中，《玉米销售合同》约定定金应于合同签订之日即2018年1月15日交付。因原告未能在合同约定的期限内交付定金，而在期限届满后原告支付款项，未经被告追认为定金性质，故定金合同未生效。故被告主张上述付款200万元系预付款，依法有据，本院予以采信。因此，原告主张适用定金罚则，要求被告双方返还定金，缺乏事实依据，本院不予支持。因被告逾期未能交付货物，经原告催告后仍未能依照承诺交付，被告构成违约，导致原告合同目的不能实现。现原告要求解除双方签订的《玉米销售合同》，依法有据，被告亦无异议，本院予以支持。合同解除后，被告应返还预付款200万元给原告。同时，原告主张被告按合同约定支付违约金，有合同依据，本院支持。违约金应按合同约定，按合同货款总额的10%计算，即为1810*5000*10%=905000元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第九十条的规定，判决如下：一、原告广东新奇优品生态农业技术有限公司与被告广东北大荒健康产业有限公司于2018年1月15日签订的《玉米销售合同》解除。二、被告广东北大荒健康产业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广东新奇优品生态农业技术有限公司返还货款200万元。三、被告广东北大荒健康产业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广东新奇优品生态农业技术有限公司支付违约金905000元四、驳回原告广东新奇优品生态农业技术有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费38800元，由原告广东新奇优品生态农业技术有限公司负担10621元，被告广东北大荒健康产业有限公司负担28179元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  崔 剑人民陪审员  霍丞恩人民陪审员  张帮明二〇一九年五月二十四日法官助理刘慧娟书记员张平