云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0112民初3776号原告：云南云升教育信息咨询有限公司住所地：云南省昆明市西山区环城西路328号清泉大厦10层5号。法定代表人：胡耀珍，任董事长职务。委托诉讼代理人：张雯，云南领正律师事务所律师，特别授权代理。被告：张学敏，女，1992年3月20日出生，白族，身份证登记住址：云南省大理白族自治州云龙县。委托诉讼代理人：刘伟，云南天途律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：李新德，云南天途律师事务所实习律师，特别授权代理。原告云南云升教育信息咨询有限公司（以下简称“云升公司”）与被告张学敏劳动争议纠纷一案，本院于2019年2月21日立案后，依法适用简易程序于2019年5月6日公开开庭进行了审理。原告云升公司的委托诉讼代理人张雯，被告张学敏及其委托诉讼代理人刘伟、李新德到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告云升公司向本院提出诉讼请求：请求法院在查清事实的基础上判决驳回被告要求原告支付双倍工资的请求。事实和理由：昆明市西山区劳动人事争议仲裁院认定事实错误，适用法律错误，裁决结果显失公正，理由如下：被告作为原告单位的公司高管，其作为劳动者与单位签订劳动合同是其本身作为公司髙管的职责所在，其之前因与案外第三人有劳动关系，而后又在原告要求签订合同前主动辞职，因此被告没有签订合同并非原告所致，被告的请求不能成立。根据《云南省高级人民法院关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第八条用人单位未依法与劳动者订立书面劳动合同的，应当依法向劳动者支付二倍工资，但有下列情形之一的除外：“第4款：用人单位高管人员向用人单位主张二倍工资，用人单位能够证明该高管人员职责范围包括管理订立劳动合同内容的，但有证据证明高管人员向用人单位提出订立书面劳动合同而被拒绝的除外”。被告作为原告公司的经理，直接负责公司的经营管理，与公司员工签订劳动合同是其工作职责所在，现因被告失职而给原告造成的损失，原告尚未追究其责任，被告却恶人先告状，依据法律规定其诉讼请求依法也不应支持。综上所述，昆明市西山区劳动人事争议仲裁院认定事实不清，适用法律错误，裁决结果显失公正。原告作为用人单位应当享受劳动法赋予的权利，享受在劳动仲裁中不被区别对待的权利。因此请求人民法院在查明案件事实的基础上，依法撤销该仲裁裁决，改判支持原告的诉讼请求。被告张学敏辩称：针对原告的诉讼请求，被告做如下答辩：第一、被告与原告建立了事实劳动关系，被告在原告单位就职期间，双方未签订书面劳动合同，张学敏于2018年3月12日起入职原告云南云升教育信息咨询有限公司，任SEM竞价专员一职，月平均工资为4827.83元。就职期间，被告多次向原告提出签订书面劳动合同的要求，但原告一直拖延，最后不了了之，严重侵犯了被告的合法权益。被告一直未与被告签订书面劳动合同，亦未帮被告购买社会保险，其行为严重违反了劳动合同法的相关规定和立法宗旨，被告认为在这样的公司工作既没有保障亦没有安全感，基于上述原因,被告于2018年向原告提出辞职，离职之后原告恶意拖欠被告应发未发的工资和奖金。经被告多次追讨仅收到原告支付的1000元奖金。根据《中华人民共和国劳动法》第八十二条的规定，单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，每月支付两倍的工资，因此原告违反了劳动合同法的相关规定，未与被告签订书面劳动合同，应当向被告支付两倍工资。第二、被告的工作岗位是非盟竞价专员，被告在原告单位就职期间，工作岗位为SEM竞价专员，一直隶属于技术部，主要工作是负责中职院校和学历提升的招生工作。被告在劳动仲裁案件中提供的证据可以证明被告的工作内容。原告在起诉状中陈述被告系原告单位的高管，与案外第三人存在劳动合同关系的说法纯属捏造。昆明市西山区劳动人事争议仲裁院裁决结果公正，应当予以维持。综上，原告不与被告签订书面劳动合同，亦未帮被告购买社会保险，在被告离职后拖欠应发工资及奖金等违法事实，严重侵害被告的合法权益。昆明市西山区劳动人事争议仲裁院2018年西劳人仲字第389号裁决书认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。原告应当支付被告未签订书面劳动合同的两倍工资，应当依法驳回原告的全部诉讼请求。原告在起诉状里面诉称被告是原告单位的高管，被告是2018年3月12号才入职的，在短短三四个月不满半年的时间里面是不可能做到公司的高管级别的。被告才入职的时候级别是专员，在短短半年时间以内做到公司的高管有悖于常理的。庭审中，原告对于昆明市西山区劳动人事争议仲裁院（2018）西劳人仲字第389号仲裁裁决书中仲裁院认定的事实，仅对被告2018年3月12日入职时间有异议，原告认为被告是2018年8月正式来被告公司上班的,且认为被告的工作岗位是原告公司高管。被告对于昆明市西山区劳动人事争议仲裁院（2018）西劳人仲字第389号仲裁裁决书中仲裁院认定的事实无异议。原、被告双方就争议的事实向本院提交了如下证据：原告提交的证据：1、（2018）西劳人仲字第389号仲裁裁决书。欲证明仲裁院认定被告的入职时间是错误的，被告2018年8月份正式来原告公司上班，之前是在科技公司上班。当时原告公司想在科技公司做一个网站，可能双方谈的费用比较高，然后被告就离职，由被告来做这个网站，但被告不需要全天来原告公司上班，只要按照要求做好就行。被告提交的证据:1、钟某某与被告的微信聊天记录。欲证明被告入职时间是2018年3月12日。微信聊天记录显示原告的前法定代表人钟某某2018年4月7日下午3:50，问被告什么时候开始上班的，被告回复是12号。2、2018年3月份的工作日志。欲证明被告入职部门是技术组，不是高管。工作日志显示2018年3月12日下午，原告公司的工作人员将被告拉入了原告公司的工作群，还显示欢迎技术组的新同事张老师。3、金融交易明细查询。欲证明2018年3月的工资为2238元，是由原告公司的财务陈某的的个人账户支付到被告的个人账户上的。4、微信聊天记录。欲证明被告每天会在微信群里发一些工作日志，工作日志上显示被告的工作内容一般是浏览网站，工作岗位是竞价专员，负责发布招生信息，负责线上招生工作。5、内资企业登记基本信息。欲证明钟某某是原告的法定代表人，被告入职后一直是钟某某对被告的工作进行管理和指导。经审理，本院认定事实如下：原、被告双方对于昆明市西山区劳动人事争议仲裁院（2018）西劳人仲字第389号仲裁裁决书中仲裁院认定的事实中均认可的事实本院予以确认：被告于2018年9月6日因个人原因离开原告公司。劳动关系存续期间原、被告双方未签订书面劳动合同，被告在职期间的平均工资为4327元。原、被告双方争议的事实，根据原、被告双方的举证、质证，本院认定被告入职时间是2018年3月12日，工作岗位是竞价专员。张学敏向昆明市西山区劳动人事争议仲裁院提出仲裁申请，请求裁决：“一、云升公司支付张学敏未签订书面劳动合同的二倍工资差额28967元；二、云升公司支付张学敏失业保险损失5718元。”。2019年1月23日，昆明市西山区劳动人事争议仲裁院作出（2018）西劳人仲字第389号仲裁裁决书，裁决“一、云升公司自本裁决生效之日起30日内支付张学敏未签订书面劳动合同的二倍工资21635元；二、驳回张学敏的其他请求。”，云升公司对该仲裁裁决结果不服，诉至本院，请求判如所请。本院认为：对于原告是否应当向被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，又根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》（中华人民共和国国务院令第535号）第六条之规定“用人单位自用工之曰起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之曰起满一个月的次曰，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”，被告于2018年3月12日入职，于2018年9月6日离开原告公司，原告未与被告签订书面劳动合同，被告离职前十二个月的平均工资为4327元/月。原告应当自2018年4月13日起向被告支付未签书面劳动合同的二倍工资差额21635元（=4327元/月×5个月）。对于被告在仲裁时提出的“二、云升公司支付张学敏失业保险损失5718元”的请求，已经在（2018）西劳人仲字第389号仲裁裁决书中被驳回，且原告、被告均未对此向人民法院提起诉讼，视为原、被告双方对于昆明市西山区劳动人事争议仲裁院对前述请求的裁决结果无异议，本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》（中华人民共和国国务院令第535号）第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条规定，判决如下：一、原告云南云升教育信息咨询有限公司自本判决生效之日起十日内向被告张学敏支付未签书面劳动合同的二倍工资差额人民币21635元；二、原告云南云升教育信息咨询有限公司无需向被告支付失业保险损失5718元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币10元，本院免于收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判决的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为两年。审判员  张杨二〇一九年五月二十日书记员  段朔