广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0112民初7279号原告：广州易磬电子商务有限公司，住所地广州市黄埔区联和街道。法定代表人：朱卓业，公司总经理。委托诉讼代理人：邓晓君、肖宝怡，分别系广东经纶律师事务所律师、实习人员。被告：广州星亚高新塑料科技股份有限公司，住所地广州市从化区江埔街。法定代表人：卢丹亚，公司董事长。委托诉讼代理人：黄艳珠、何泽敏，分别系北京大成（广州）律师事务所律师、实习人员。被告：卢丹亚，男，汉族，1953年10月1日出生，住广州市白云区。被告：赖志红，女，汉族，1955年10月11日出生，住广州市白云区。被告：卢阳，女，汉族，1982年11月16日出生，住广州市白云区。被告：广东星亚天然气有限公司，住所地广州市从化区江埔街。法定代表人：卢丹亚。被告：广东星亚智能科技有限公司，住所地广州市海珠区。法定代表人：卢丹亚。原告广州易磬电子商务有限公司（以下简称易磬电子）诉被告广州星亚高新塑料科技股份有限公司（以下简称星亚高新塑料）、卢丹亚、赖志红、卢阳、广东星亚天然气有限公司（以下简称星亚天然气）、广东星亚智能科技有限公司（以下简称星亚智能科技）买卖合同纠纷一案，本院于2018年11月20日以简易程序立案受理后，因需公告送达而转为普通程序，依法组成合议庭于2019年3月28日公开开庭进行了审理。原告易磬电子的委托诉讼代理人邓晓君和被告星亚高新塑料委托诉讼代理人黄艳珠到庭参加诉讼，被告卢丹亚、赖志红、卢阳、星亚天然气、星亚智能科技经合法传唤后无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。易磬电子向本院提出诉讼请求：1、依法判令星亚高新塑料向易磬电子支付货款2050000元及违约金（以货款2050000元为本金，按应付款项的0.1%/日计付，自2018年6月14日起计至实际付清之日止）。2、依法判令星亚高新塑料向易磬电子支付垫付资金占用费（垫付资金占用费按照每单采购货物垫付资金的1.5%每30日收取，自易磬电子向供应商支付采购款之日起计至实际收回垫付的全额采购货款之日止，暂计至2018年11月9日为170175元）。3、判令卢丹亚、赖志红、卢阳、星亚天然气、星亚智能科技承担连带清偿责任。4、判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2017年11月1日，易磬电子与星亚高新塑料签订了《广州易磬电子商务有限公司供应链服务协议》，约定星亚高新塑料委托易磬电子以易磬电子的名义向其指定的供应商垫付货款采购协议产品。协议约定，星亚高新塑料向易磬电子支付采购总金额的20%作为订货保证金，该订货保证金用于冲抵最后一批货款，若星亚高新塑料违反本协议约定，易磬电子不返还保证金；自易磬电子向星亚高新塑料供应商支付采购货款日起计算，直至易磬电子收回垫付的全额采购款日截止计算资金占用时间，易磬电子按照每单采购货物垫付资金的1.5%每30日收取；自易磬电子向星亚高新塑料供应商付款日90天内支付，无论星亚高新塑料供应商供货与否，或星亚高新塑料提货与否。卢丹亚、赖志红、卢阳、星亚天然气、星亚智能科技为星亚高新塑料完全履行《供应链服务协议》及其附件义务提供不可撤销的连带责任保证，并分别签订了《不可撤销的无限连带责任担保函》，如星亚高新塑料未按约足额偿还债务，卢丹亚、赖志红、卢阳、星亚天然气、星亚智能科技应在收到易磬电子书面通知后十五日内无条件将货款支付给易磬电子。卢丹亚还签订了《股权质押合同》，自愿以其持有的星亚高新塑料2%的股权提供质押担保。基于上述《供应链服务协议》，易磬电子与星亚高新塑料签订了《委托采购货物确认单》，约定由星亚高新塑料委托易磬电子向广州市合诚化学有限公司购买250万元的货物。易磬电子根据星亚高新塑料的委托与广州市合诚化学有限公司（以下简称合诚公司）签订《产品销售合同》，购买化学合成材料聚乙烯，并垫付了货款250万元，合诚公司开具了对应金额的增值税专用发票。采购上述货物后，易磬电子与星亚高新塑料签订了《产品销售合同》，将按星亚高新塑料要求采购的化学合成材料聚乙烯产品出售给星亚高新塑料。但星亚高新塑料未依约支付货款及相关费用。星亚高新塑料辩称，第一，保证金不是定金，不具有违约被没收的法定性质，应抵扣货款，涉案协议同时也约定了违约金，不能重复对星亚高新塑料既没收保证金又计付违约金。第二，根据涉案协议的约定，双方的法律关系是变相的融资借贷关系，垫付资金占用费实际就是利息，协议约定的资金占用费和违约金加起来已远远超出最高院关于合法利率的最高限，应进行调整。第三，易磬电子已向星亚高新塑料开具总金额2292305.4元的增值税专用发票，根据双方协议约定，发票金额可以证明星亚高新塑料的付款金额，即便退一步讲，易磬电子提交的汇款单也显示星亚高新塑料已支付款项101万元。第四，星亚高新塑料至今已实际支付了利息共计3万元。卢丹亚、赖志红、卢阳、星亚天然气、星亚智能科技既未答辩，也未提交证据。易磬电子围绕诉讼请求依法提交了《供应链服务协议》、担保函、《股权质押合同》、《委托采购货物确认单》、《产品销售合同》、增值税专用发票、银行电子回单及业务支付回单等证据，本院组织了当事人进行证据交换和质证，星亚高新塑料对上述证据的真实性无异议，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月1日，星亚高新塑料（甲方）与易磬电子（乙方）签订《广州易磬电子商务有限公司供应链服务协议》，约定甲方同意乙方向甲方提供采购执行服务，协助乙方在中国境内向甲方指定供应商采购货物事宜；甲方委托乙方以乙方的名义向甲方指定的供应商垫付货款采购协议产品，然后乙方将协议产品交给甲方自提销售或应甲方要求提供有偿运输服务；甲方收到乙方同意接受委托的书面回复后1个工作日内，甲方以转账方式向乙方支付采购总金额的20%作为订货保证金，该订货保证金用于冲抵最后一批货款，如甲方违反本协议约定，乙方不返还保证金；乙方收到甲方的订货保证金后，以乙方的名义与甲方指定的供应商签订购销合同，并以转账的方式支付100%的货款给甲方指定的供应商；甲方委托乙方向其指定的供应商采购，乙方对货物的质量、价格、交期、数量等不承担任何责任，由供应商承担；自乙方向甲方供应商支付采购货款日起计算，直至乙方收回乙方垫付的全额采购货款日截止计算乙方资金占用时间，乙方按照每单采购货物垫付资金的1.5%每30天收取垫付资金占用费；合同费用（包括但不限于乙方垫付的全额采购货款、代理费、资金占用费及其他费用）支付时间为自乙方向甲方供应商付款日起90天内，无论甲方供应商供货与否，或甲方提货与否；如甲方逾期提货和支付应付款项，甲方须按应付款项的0.1%/日支付违约金给乙方，超期超过（含）10日的，乙方有权没收甲方交纳的保证金，并有权中止本协议相关其他服务、有权自主处理在库货物；协议期限2年，自2017年11月1日起至2019年10月31日止。同日，卢丹亚、赖志红、卢阳、星亚天然气、星亚智能科技分别向易磬电子出具了内容基本相同的《不可撤销的无限连带责任担保函》，同意对《供应链服务协议》及今后可能发生的修改、补充条款中星亚高新塑料的所有债务承担无限连带责任，如星亚高新塑料未按约定按期足额偿还全部债务，导致易磬电子损失的，保证在收到易磬电子书面通知后十五日内无条件将上述款项支付给易磬电子；本担保函是不可撤销的独立保函，效力不受原协议影响，非经受益人书面同意不得撤销；本担保函保证期间为原协议项下的全部债务履行期届满之日起两年。卢丹亚（出质人）还与易磬电子（质权人）签订《股权质押合同》，约定为确保债务人星亚高新塑料全面、及时履行其在《供应链服务协议》（以下称主合同）项下各项义务，确保债权人债权的实现，出质人自愿以其持有的星亚高新塑料的2%股权（出资额共计180万元）作为质物；本合同项下的担保范围除了本合同所述主债权，还及于由此产生的利息（本合同所指利息包括罚息）、违约金、损害赔偿金、手续费及其他为签订或履行本合同而发生的费用、以及债权人实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于处置费用、税费、诉讼费用、拍卖费、律师费、差旅费），以及主合同生效后，经债权人要求追加而未追加的保证金金额；质权人对质物有第一顺位的优先受偿权。赖志红亦出具了共有权人同意质押声明，同意将其本人与卢丹亚共有的星亚高新塑料2%的股权质押给易磬电子，知晓并愿意承担相应的法律后果。2018年3月15日，星亚高新塑料基于上述《供应链服务协议》与易磬电子签订《委托采购货物确认单》，委托易磬电子向供应商合诚公司分两批采购价值分别为2212650元和287350元，合计250万元的聚乙烯；交货方式为供应商送货，交货地点为星亚高新塑料工厂（广州市从化区从樟一路1088号）。易磬电子据此遂与合诚公司亦签订购买相应价值聚乙烯的《产品销售合同》，约定款到发货；交货地点为易磬电子工厂（广州市从化区从樟一路1088号）。同日，易磬电子（供方）与星亚高新塑料（需方）签订《产品销售合同》，约定星亚高新塑料向易磬电子购买价值259万元的聚乙烯；合同签订后，于2018年6月底之前分批交货至需方工厂；合同签订后，需方向供方支付合同总价100%作为预付款；需方如逾期付款的，每天按所欠款项总额的千分之一计算向供方支付违约金。上述合同签订后，易磬电子于2018年3月16日、3月23日向合诚公司各支付货款125万元，合计250万元。合诚公司分别于2018年3月19日、3月23日、9月28日向易磬电子开具金额合计为250万元的增值税专用发票。星亚高新塑料则分别于2018年3月16日、3月22日、4月16日、7月29日、9月5日向易磬电子支付26.5万元、26.5万元、3万元、30万元、15万元；除4月16日的3万元转账未备注款项性质外，其他均备注了“货款、原料款”等字样。易磬电子向星亚高新塑料开具了总金额为2292305.4元的增值税专用发票。另查明，庭审中星亚高新塑料辩称已向易磬电子支付资金占用费3万元，易磬电子主张星亚高新塑料所支付两笔265000元中有3万元是资金占用费，已支付资金占用费6万元。本院认为，从易磬电子与星亚高新塑料签订的《供应链服务协议》、《委托采购货物确认单》、《产品销售合同》及易磬电子与合诚公司签订的《产品销售合同》的内容来看，星亚高新塑料是通过向易磬电子支付一定数额保证金，易磬电子向星亚高新塑料指定的供应商合诚公司全额支付货款，合诚公司直接将货物交付给星亚高新塑料，星亚高新塑料再向易磬电子支付垫付货款及资金占用费。因此，易磬电子在本案交易中的盈利点是垫资款利息，易磬电子与星亚高新塑料之间的买卖行为实质为融资性质。本案争议焦点为：星亚高新塑料在本案中支付款项的数额及性质。第一，从易磬电子提交的银行回单来看，星亚高新塑料已向易磬电子支付款项合计101万元；关于星亚高新塑料称易磬电子向其开具的发票金额2292305.4元系其已支付款项金额的辩论意见，因开具发票只是合同附随义务，商业交易中先开发票后付款的情况亦较常见，在星亚高新塑料无法提供相应付款记录等证据的情况下，仅凭发票不足以证明其付款金额，故本院不予认可。第二，关于星亚高新塑料向易磬电子支付的101万元，双方均认可其中50万元系保证金，但对能否抵扣垫付的货款意见不一。本院认为尽管双方在《供应链服务协议》约定，如星亚高新塑料逾期付款超过（含）10日的，易磬电子有权没收星亚高新塑料交纳的保证金，但未约定易磬电子未履行协议应双倍返还，不具有法定的定金性质，且双方在《供应链服务协议》亦约定，该订货保证金用于冲抵最后一批货款。此外，易磬电子又主张了违约金，而根据合同法第一百一十六条规定，仅能选择其一，进一步说明该保证金不具有定金性质。故星亚高新塑料支付的50万元保证金可用于冲抵易磬电子垫付的货款。第三，关于星亚高新塑料已支付资金占用费的金额，星亚高新塑料主张已支付3万元，易磬电子主张已支付6万元。因星亚高新塑料在转账付款中，除2018年4月16日的3万元转账未备注款项性质外，其他均备注了“货款、原料款”等字样，故应认定星亚高新塑料向易磬电子支付的资金占用费为3万元为宜。综上分析，星亚高新塑料已向易磬电子支付垫付的货款98万元及资金占用费3万元。易磬电子已依约履行了向星亚高新塑料指定的供货商采购货物并支付相应货款的义务，且星亚高新塑料对供应商合诚公司的发货未提出异议，而星亚高新塑料未能依约向易磬电子支付协议项下的款项，已构成违约，应承担相应的违约责任。易磬电子为星亚高新塑料垫付货款250万元，星亚高新塑料已向易磬电子支付货款98万元，故应向易磬电子支付垫付货款152万元。关于易磬电子主张的资金占用费和违约金，星亚高新塑料与易磬电子之间的协议虽具一定的融资性质，但商事审判应尊重商业贸易规则，维护商业行为的外观主义原则，且现行法律一般只对不具备从事金融业务资质，但实际经营放贷业务，以放贷收益作为企业主要利润来源的，才不予保护。现有证据无法证实易磬电子专门从事放贷业务，故星亚高新塑料应依约向易磬电子支付资金占用费。星亚高新塑料逾期付款给易磬电子造成的主要损失是资金占用损失，因合同约定了两个时间段的计算标准，一是易磬电子付款后90天内按每30天1.5%的利率支付资金占用费；二是逾期的，除继续按前述标准支付资金占用费外，还应按每日0.1%支付逾期付款违约金并没收保证金，故应分段计算。其中90天内按双方约定的每30天1.5%计算，但计算本金应扣除星亚高新塑料已先行支付的53万元；90天后约定的违约金（含资金占用费、没收保证金）过分高于给易磬电子造成的资金占用费损失，本院按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》调整为年利率24%。那么，星亚高新塑料在易磬电子垫付货款90天内应付的资金占用费为：（2500000-530000）元×1.5%×3-30000元=58650元，付款期限届满后的违约金以星亚高新塑料尚欠的货款为本金，按年利率24%的标准计付至实际还清款项之日止。至于逾期付款违约金的起算时间，因易磬电子于2018年3月16日向合诚公司支付第一笔货款125万元，星亚高新塑料应依约于同年6月14日前向易磬电子支付上述款项，而星亚高新塑料在上述期限内仅支付了53万元，故第一笔货款的逾期付款违约金应为：以72万元为本金，自2018年6月15日起算至2018年7月29日；因7月29日和9月5日星亚高新塑料支付了30万元和15万元，故自2018年7月30日起以42万元为本金计算至2018年9月5日，自2018年9月6日起以27万元为本金计算至付清款项之日。因易磬电子于2018年3月23日向合诚公司支付第二笔货款125万元，星亚高新塑料应依约于同年6月21日前向易磬电子支付上述款项，故第二笔货款的逾期付款违约金应以125万元为本金，自2018年6月22日起算至付清款项之日。关于卢丹亚、赖志红、卢阳、星亚天然气、星亚智能科技应否承担连带清偿责任的问题，该五名被告均向易磬电子出具了《不可撤销的无限连带责任担保函》，自愿为星亚高新塑料对易磬电子在《供应链服务协议》项下的全部债务承担无限连带责任，担保期限为债务履行期届满之日起两年。现星亚高新塑料付款条件已成就而未及时付款，易磬电子在主债权期限届满之日起两年内主张卢丹亚、赖志红、卢阳、星亚天然气、星亚智能科技承担无限连带担保责任，有事实和法律依据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百一十六条，《中华人民共和国担保法》第六条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条、第一百一十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,判决如下：一、被告广州星亚高新塑料科技股份有限公司在本判决生效之日起十日内向原告广州易磬电子商务有限公司支付垫付的货款1520000元。二、被告广州星亚高新塑料科技股份有限公司在本判决生效之日起十日内向原告广州易磬电子商务有限公司支付资金占用费58650元。三、被告广州星亚高新塑料科技股份有限公司在本判决生效之日起十日内向原告广州易磬电子商务有限公司支付逾期付款违约金（按年利率24%，分别以72万元为基数，自2018年6月15日起算至2018年7月29日止；以42万元为基数，自2018年7月30日起算至2018年9月5日止；以27万元为基数，自2018年9月6日起算至付清款项之日止；以125万元为基数，自2018年6月22日起算至付清款项之日止）。四、被告卢丹亚、赖志红、卢阳、广东星亚天然气有限公司、广东星亚智能科技有限公司对被告广州星亚高新塑料科技股份有限公司上述一、二、三项债务承担连带清偿责任，承担保证责任后，有权向被告广州星亚高新塑料科技股份有限公司追偿。五、驳回原告广州易磬电子商务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24561.4元，由原告负担7097.4元，被告负担17464元；诉讼保全费5000元，由被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  汤炜明人民陪审员  李建明人民陪审员  廖雄伟二〇一九年五月十六日书 记 员  张吉静附一：本案裁判的主要法律依据《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百一十六条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。第一百一十八条当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。附二：申请执行风险提示本院根据原告的申请已采取了相应的保全措施，冻结了被告广州星亚高新塑料科技股份有限公司、卢丹亚、赖志红、卢阳、广东星亚智能科技有限公司、广东星亚天然气有限公司的银行账户，轮候查封了被告广州星亚高新塑料科技股份有限公司、赖志红、卢阳名下的房产，冻结了被告赖志红、卢阳、卢丹亚持有的广州星亚高新塑料科技股份有限公司17.5236%、11.24%、16.39%的股份。具体保全明细及查封（冻结）期限详见财产保全告知书。若需申请延长期限，请在期限届满前二十日内提出申请。本裁判文书生效后，一方未按判决内容自觉履行的，另一方若需申请法院强制执行的，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，申请执行的期限为二年；期限从裁判文书规定履行期间的最后一天起计算，规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一天起计算。若未在前述规定的期限内申请执行的，法院将不予受理。