广东省清远市清城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1802民初1379号原告：苏文劲，男，汉族，1979年10月22日出生，住广东省高州市，委托代理人：张伟聪，广东亨信律师事务所律师。委托代理人：罗正安，广东亨信律师事务所律师。被告：清远市清城区港田百货物业管理部，住所地清远市清城区北门街朝阳花苑23#、24#号楼。投资人：**。委托代理人：李洁媚，广东定海针（阳山）律师事务所律师。委托代理人：胡志强，广东定海针（阳山）律师事务所实习律师。原告苏文劲诉被告清远市清城区港田百货物业管理部确认劳动关系纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告苏文劲及其委托代理人罗正安、被告的委托代理人李洁媚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求：一、确认原被告自2007年9月5日至2018年12月27日期间存在事实劳动关系；二、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告自清远市清城区港田百货开业以来就在该处担任保安等物管工作，因原雇主齐晓英退出经营，**于2007年接手进驻管理，于2007年9月5日注册了名称为“清远市清城区港田百货物业管理部”的个体工商户，此后**于2016年6月15日设立了个人独资企业，名称仍为“清远市清城区港田百货物业管理部”。从2007年9月5日至2018年11月27日期间，原告一直在**经营的“清远市清城区港田百货物业管理部”担任物管工作，离职前为保安队长。因被告一直未和原告签订劳动合同，没有参加社会保险，导致原告无法享受社会保险待遇，为此原告特向清远市劳动仲裁委清城区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求确认原告与被告之间的存在事实劳动合同关系。但劳动仲裁委员会未能查明事实真相，认定事实错误，裁决结果显失公正。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工、招聘“登记表”“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。”说明劳动者仅对是否存在劳动关系具有举证责任，而在职的时间的证据需要由用人单位提供。原告已经提供给了相关的工作证明，并主张从被告设立开始即入职被告处，如被告认为原告的主张不符合事实的，则被告应提供完整的工资表的作为证据证明原告的入职时间。根据被告在仲裁中提交的工资表能够清楚显示出被告有完善的工资发放制度，且相关的工资发放表均有原告及其他员工的签名，但该工资表明显是节选的，仅能证明原告于2009年5月开始的工资收入，并不能证明原告的入职时间。被告未尽举证责任，应承担举证不能的不利后果。为维护原告合法权益，原告特依据民诉法的相关规定向法院提起诉讼。被告辩称：应驳回原告的诉讼请求。因为原告是2009年5月才入职我处工作，2009年前原告并没有在被告处工作，而且被告也没有聘请原告工作，原告也没有提供证据证明其在2009年5月入职我处工作。诉求事实中，我方并不是没有为其购买社保，而是原告要求不购买社保，被告将社保费用,以现金方式发放给原告，因此导致未购买社保的责任不在被告方，应由原告方承担。经审理查明：双方确认原告是被告处员工，离职前职务是保安队长，双方没有签订劳动合同，没有参加社会保险。被告成立于2007年9月5日，经营者：**，注册号：441802600018749，类型：个体工商户，组织形式：个人经营，经营场所：清远市清城区北门街朝阳花苑23#、24#号楼，经营范围：商铺出租。2016年5月31日因其他原因注销并重新注册清远市清城区港田百货物业管理部，投资人：**，统一社会信用代码：91441802MA4UPHU99E，类型：个人独资企业，住所：清远市清城区北门街朝阳花苑23#、24#号楼，经营范围：商铺出租。原告主张其入职时间为2005年3月1日，2007年前被告是由齐晓英进驻管理，2007年后由**进驻管理，被告是2005年1月1日开张的，但不清楚被告是什么时候成立的。被告确认**（投资人）于2007年9月接手被告。但主张原告的入职时间为2009年5月初，被告不清楚进驻前是否有其他公司进行管理。被告于2009年5月19日向原告出具盖有被告公章的《证明》，内容如下：“苏文劲同志于2004年4月2日至现在在港田百货任职特此证明。”被告对此证据内容有异议，出具情形为原告的孩子需要读书，才应原告要求为其开具的，被告成立于2007年，2004年被告并未成立，不可能聘请原告。原告也确认《证明》因小孩读书请求被告出具的。被告提交有原告自2009年5月起至2018年12月工资表。庭审中，原告对有签名的工资表予以确认，2017年1月-2018年9月工资表并没有原告签名，对其三性不予确认。2018年12月26日，原告通过其委托代理人以邮政快递方式向被告发出律师函，以被告未依法为劳动者缴纳社会保险费为由解除劳动关系。被告于2018年12月27日签收。双方劳动关系于2018年12月27日解除。在庭审中，本院要求被告提供2007年5月至2009年5月员工花名册及期间领取工资明细表，但被告并没有提供。另查明，原、被告因劳动关系引发纠纷，原告向清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁：请求确认双方劳动关系自2004年4月2日起至2018年12月28日止。该仲裁委于2019年1月25日作出城劳人仲案字[2019]6号仲裁裁决书，裁决：确认原、被告自2009年5月1日至2018年12月27日期间存在事实劳动关系。原告对该裁决不服，遂向本院提起诉讼。本院认为，原告不服清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会作出的城劳人仲案字[2019]6号仲裁裁决的事项，向本院提起诉讼，该劳动仲裁裁决不发生法律效力，本院依据本案的事实重新作出处理。本院认为，本案为确认劳动关系纠纷。依据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。原告提出确认与被告自2007年9月5日至2018年12月27日期间存在劳动关系，提交了被告于2009年5月19日出具的证明其于2004年4月2日至现在在港田百货任职的《证明》。被告确认于2007年9月5日由**（投资人）接手被告的管理，被告的名称在其接手前后并没有改变，现时对原告在**接手前已入职被告工作的事实并不否认，其出具《证明》：“苏文劲同志于2004年4月2日至现在在港田百货任职”的事实并没有冲突。且被告并没有按本院的要求提供2007年5月至2009年5月员工花名册及期间领取工资明细表，应承担举证不能的责任。双方确认劳动关系于2018年12月27日解除。故本院确认原告自2007年9月5日至2018年12月27日期间存在事实劳动关系。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定，判决如下：确认原告苏文劲与被告清远市清城区港田百货物业管理部在2007年9月5日至2018年12月27日期间存在事实劳动关系。本案受理费5元，由被告清远市清城区港田百货物业管理部负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  郭少文二〇一九年五月二十八日书记员  朱雪云附引用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。