广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤06刑终412号上诉人（原审自诉人）陆某某，女，1982年2月14日出生，汉族，住佛山市南海区*****************。诉讼代理人麦智宁，广东金舵律师事务所律师。诉讼代理人崔程琳，广东金舵律师事务所实习律师。原审被告人黄金福，男，1963年8月15日出生，汉族，住佛山市南海区***********。广东省佛山市南海区人民法院审理自诉人陆某某控诉被告人黄金福犯故意伤害罪一案，于2019年1月18日作出（2018）粤0605刑初1375号刑事判决。自诉人陆某某不服判决，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，听取上诉人、诉讼代理人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原审判决认定:2017年4月16日20时许，自诉人陆某某因遛狗与被告人黄金福的女朋友江某某发生争执并互相拉扯，黄金福与陆某某的丈夫周某某先后赶到现场，后四人因言语纠纷继续互相推打。期间，黄金福两次用手卡住陆某某的脖子并致陆某某受伤。陆某某随后报警。同日23时许，自诉人陆某某到南海区第三人民医院就诊，经检查，其口腔黏膜有破损及出血情形，后经诊断为：头皮血肿、多处挫伤。同月17日，陆某某到佛山市南海人民医院就诊，经诊断为：头外伤、多处挫擦伤、颈椎间盘突出。经佛山市南海区公安司法鉴定中心检验，周某某、江某某的伤情不构成轻微伤；被告人黄金福的伤情构成轻微伤；陆某某为头面颈部及肢体软组织损伤，属轻微伤（2017年4月18日）。公安机关对此未予立案。同月18日，自诉人陆某某再次到佛山市第一人民医院就诊，经诊断为：喉挫伤。同月19日，陆某某委托广东经纬司法鉴定所对其伤情进行鉴定。同日，该所经鉴定后作出结论：陆某某的损伤主要为颈椎间盘突出，喉挫伤，全身多处软组织损伤，根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.5.4.e）条的规定，达到轻伤二级。陆某某以此对之前的鉴定结果提出异议，后经办此案的佛山市公安局南海分局和顺派出所和顺社区民警中队委托佛山市公安司法鉴定中心对陆某某的伤情重新鉴定。同年7月3日，佛山市公安司法鉴定中心经鉴定后作出结论：陆某某于同年4月16日受伤，致头部、颈、四肢等部位多处挫伤，伤后虽出现咽稍充血、左声带出血、左侧梨状窝粘膜充血等体征，但损伤轻微，未造成器官功能障碍，故依据《人体损伤程度鉴定标准》5.2.5.i）规定，陆某某的损伤程度属轻微伤。原审判决认定上述事实的证据有：1.自诉人陆某某的报案陈述及辨认笔录：2017年4月16日20时55分许，我用绳子牵着一只狗散步，途经佛山市南海区************口一间陶瓷店时，碰到另一只狗往主人家的方向跑去。当时一名叫“阿芬”的邻居就对我说:“飞，你带狗往另一条巷走啦，免得两只狗又打架。”我就说：“我走，那只狗都会追过去。”我就站在路边等“阿凤”将狗拴好。后“阿芬”对另一只狗的主人“阿凤”说：“阿凤，你将你的狗拴好。”“阿凤”听到后没有理会却朝着我的方向走来，那只狗就在“阿凤”的前面，我见状马上离开。“阿凤”的狗追了上来想和我的狗打架，当时我见到地上有两个雪糕筒，就随手拿起一个雪糕筒想拦住“阿凤”的狗不让它过来，而且将我的狗挡在身后，但“阿凤”的狗还是冲过来咬住我的狗，两只狗就打开了。我叫我的狗不要打，并在地上捡了一个铁桶扔过去那两只狗中间，目的是为了将狗分开。“阿凤”就指着我说:“你干嘛要打我的狗，你已经打我的狗三次了。”我说:“我什么时候打过你的狗三次。”“阿凤”就捡起地上的铁桶打向我的狗的腰部，后她的丈夫“阿福”从屋里出来走向我们这边。“阿福”见到两只狗打在一起，就用手指着两只狗说：“狗打架，打我只狗。”“阿福”边说边向我走来，用拳头往我嘴部打了一拳，我当场吐了一口血。闻到他的嘴巴有酒味，我就打电话给丈夫周某某说有人打我，让他快点出来。挂电话后，我又打110报警，“阿福”见到后又走过来用拳头往我太阳穴位置打了一拳，想阻止我报警。当时110接通了，但我没听清电话里的110工作人员说什么，我就说我被人打了，110工作人员问我具体的位置，但我只说出是沿江北路。“阿福”见状说要打死我并返回家中拿出一条尖木棍指向我，他要用木棍插我时，我就往后退了几步。此时我丈夫周某某来到，就用从后面将“阿福”抱住并拉着他往后退。这时“阿凤”走过来骂我还抓我的脖子，用手扯我的头发。当时我左手拿着手机，我将手机松开掉在地上，然后也用手抓住“阿凤”的头发。“阿福”就从我后面掐住我的脖子将我按到地上，又朝我脸上咬了一口并说掐死我。我将“阿福”推了一下但没推开，当时觉得喘不过气来就将头部朝左动了一下，眼前发黑，然后听到旁边围观的人大声说“拉开他（阿福）”。“阿福”被旁边的群众拉开后，我从地上起来，然后“阿凤”就冲过来骂我并用手扯住我的衣服，但被群众隔开。后我将掉在地上的手机捡起来继续报警，“阿福”又冲过来推了我一下，我的头往后撞在墙上，他再用拳头打了我下巴一拳。“阿福”被人拉开后还想冲过来，但被群众拦住，之后我们各自回家。我被打了头部、颈部、嘴部、左右手部、左手拇指、面部及左右脚。“阿福”打我的时候，我没有还手。我丈夫周某某只是用手抱住“阿福”，但没有动手打他，周某某的手被“阿福”咬伤了。自诉人陆某某辨认出被告人黄金福就是打伤其的男子，江某某就是抓其的脖子并拉其头发的女子。2.证人周某某的证言及辨认笔录：2017年4月16日21时许，我在家里看电视，当时妻子陆某某来电话称有人打她，我问她发生了什么事，她就突然挂了电话。后我跑到三楼阳台看到陆某某的大概位置，就从三楼阳台拿了一根自来水管作为防护并跑下了楼。当我跑出房门口时，就看到一名男子拿着一根长木棍冲向陆某某，我就拿着水管从后面抱着那名男子，不让他冲过去。因为我的力气没他大，我就将水管扔掉用双手抱着那名男子，但被他挣脱了。这时我见到陆某某与一名妇女起了争执，我就站到她们中间想隔开她们，那名男子就将陆某某按到地上，当时他趴在陆某某身上并用双手掐住陆某某的脖子，我见到这种情况就跑过去想用手将他拉开并大喊这样会闹出人命的，但由于那名男子身材魁梧，我拉不动他。我试着从其他地方拉开该男子，当我的右手碰到他的嘴边时，他就咬了我一下，我被咬了就将手缩了回去。当时围观的四五名街坊看到后就过来将我们拉开。我们被分开后，那名男子还企图冲过来打我们，但被街坊拦住了。我拿下来的水管长约50公分，直径约2公分，是空心的，现在不知道被扔在哪里。该男子手上拿着的木棍长约1米5，直径约4公分。我没见到该男子用那条木管打陆某某。陆某某的右边脸部有一条伤痕，脖子有明显被掐过的痕迹。那名男子的膝盖有受伤，但应该是他用手掐陆某某的脖子时自己弄伤的。与陆某某发生争执的女子就是该男子的老婆。证人周某某辨认出被告人黄金福是殴打陆某某的男子，江某某是与陆某某发生争执的女子。3.证人江某某的证言：2017年4月17日20时55分许，我在家里洗碗，突然听到外面街坊说“阿凤，你家的狗又在打架了”，我就走出去看。原来真的是我家的狗和陆某某家的狗在打架，陆某某在陶瓷店门前捡起一个雪糕筒往我的狗打了一下，后又在巷边门前地上捡起一个垃圾铁桶打了一下我的狗，我就捡起那个铁桶打了一下陆某某的狗，陆某某就用她手上的狗绳的铁扣打了我的狗几下。我问她是不是发癫，狗打架很正常，打死就算了。陆某某就用狗绳头部的铁扣打了我的左膝盖一下，我就用右手拉住陆某某的头发，陆某某也用手扯住我的头发。后陆某某打电话给其丈夫，黄金福、陆某某的丈夫就都来到现场。陆某某的丈夫手拿一条铁棍往黄金福的背部打，黄金福跌倒在地上，我就冲过去拉开陆某某的丈夫。过程中，陆某某的丈夫用拳头在我的额头打了一下，我跌倒在地上。陆某某的丈夫还拿着铁棍打黄金福，后来他和黄金福被街坊拉开了。之后就有警察来到了。4.被告人黄金福的供述：2017年4月16日20时许，我和朋友在家喝酒，后听到周某某2的儿媳妇陆某某和我老婆在巷口吵架，我就出去看下是什么情况。出去后我看到我老婆和陆某某撕扯在一起，我就说狗打架打死就算了，后将陆某某推倒在地上。陆某某当时用手将我的面部抓伤，我用左手掐了她的脖子一下后就松开了手。不知何时，陆某某的老公突然从后将我推倒在地，导致我的膝盖和手部受伤。后陆某某的老公用铁管打我的左手、背部及右胸部，我见状就回家拿出一条长约6米的竹竿，刚走出来就被附近的街坊拉住了。之后我们就没有再打起来。5.案发现场照片及自诉人陆某某的伤情照片，照片显示陆某某的颈部有伤痕。6.佛山市南海区第三人民医院的病历、CT多媒体影像报告单、疾病意见书，南海区人民医院的疾病证明书、CT影像报告单、小器官彩色超声诊断报告单。主要内容为：2017年4月16日23时许，自诉人陆某某到佛山市南海区第三人民医院就诊，经检查有头顶部可触及血肿，颜面部及颈部可见多处挫伤痕，口腔黏膜可见破损，少量出血等症状，后经诊断为头皮血肿、多处挫伤。同月17日，陆某某到佛山市南海人民医院就诊，经诊断为头外伤、多处挫擦伤、颈椎间盘突出。7.佛山市南海区公安司法鉴定中心出具的法医损伤检验证明。内容为：周某某、江某某的伤情经检验不构成轻微伤；黄金福的伤情经检验构成轻微伤；陆某某于2017年4月18日经检验为头面颈部及肢体软组织损伤，属轻微伤。8.佛山市第一人民医院的疾病证明书、耳鼻喉科内镜报告、MRI检查报告单、放射检查报告单等病历材料。内容为：自诉人陆某某于2017年4月18日到佛山市第一人民医院就诊，经诊断为喉挫伤。9.广东经纬司法鉴定所出具的司法鉴定意见书。内容为：2017年4月19日，自诉人陆某某委托广东经纬司法鉴定所对其伤情进行鉴定。同日，该所出具司法鉴定意见书，内容为：陆某某的损伤主要为颈椎间盘突出，喉挫伤，全身多处软组织损伤。根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.5.4.e）条（喉或者气管损伤）的规定，达到轻伤二级。10.佛山市公安司法鉴定中心出具的法医学人体损伤程度鉴定书。内容为：因自诉人陆某某对之前的鉴定结果提出异议，后经办此案的佛山市公安局南海分局和顺派出所和顺社区民警中队委托佛山市公安司法鉴定中心对陆某某的伤情重新鉴定。佛山市公安司法鉴定中心经鉴定后认为：陆某某于2017年4月16日受伤，致头部、颈、四肢等部位多处挫伤，伤后虽出现咽稍充血，左声带出血，左侧梨状窝黏膜充血等体征，但损伤轻微，未造成器官功能障碍，故依据《人体损伤程度鉴定标准》5.2.5i）标准（口腔黏膜破损；舌损伤），陆某某的损伤程度属轻微伤。11.佛山市公安局南海分局和顺派出所出具的案件情况说明。内容为：根据自诉人陆某某及周某某的反映，现场有群众“阿芬”及“阿生”见到打架的过程。经侦查人员走访了解，附近的群众均表示没有见到双方打架的过程，也不认识“阿芬”及“阿生”，故未能找到该二人核实有关情况。12.自诉人陆某某的身份证复印件及被告人黄金福的人口查询信息。13.自诉人于2017年4月16日20时59分向佛山市公安局南海分局和顺派出所报警的报警回执及受案回执。原审法院认为，被告人黄金福故意损害他人身体健康，但因自诉人陆某某的伤情未达到轻伤以上后果，故黄金福的行为不构成故意伤害罪。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（三）项之规定，作出如下判决：被告人黄金福无罪。宣判后,上诉人陆某某提出如下上诉意见：原审被告人黄金福醉酒后实施了掐上诉人陆某某脖子的故意伤害行为，造成上诉人陆某某喉挫伤的后果，已经达到器官功能部分障碍的程度，按照鉴定标准，该损伤属于轻伤二级。请求二审改判，认定原审被告人黄金福构成故意伤害罪并判处三年以下有期徒刑。经审理查明，原审判决认定事实清楚，本院予以确认。对于上诉人陆某某的上诉意见，经查，佛山市南海区第三人民医院、佛山市南海人民医院、佛山市第一人民医院病历资料、佛山市公安司法鉴定中心检验记录等证据证实，上诉人陆某某2017年4月16日因被殴打致头面部、颈部、四肢多处挫伤，伤后出现咽稍充血、左声带出血，左侧梨状窝粘膜充血等一过性体征，但损伤轻微，未发现上诉人陆某某有咽喉部软组织较严重的挫裂伤、撕裂伤、舌骨骨折、咽喉软骨骨折、环杓关节脱位等器质性损伤或其他程度相当的损伤。故佛山市公安司法鉴定中心在评定上诉人陆某某的损伤程度时，依据《人体损伤程度鉴定标准》5.2.5i)“口腔黏膜破损；舌损伤”评定为轻微伤，不适用《人体损伤程度鉴定标准》5.5.4e)“喉或者气管损伤”。佛山市公安司法鉴定中心对《人体损伤程度鉴定标准》条款适用准确，与上诉人陆某某的伤情更为相符，对佛山市公安司法鉴定中心佛公（司）鉴（法活）字[2017]06001号法医学人体损伤程度鉴定书的鉴定意见应予采信。因本案证据证实上诉人陆某某的损伤未达到轻伤以上，故对上诉人陆某某的上诉请求不予采纳。本院认为，原审被告人黄金福故意殴打他人，但未造成他人轻伤以上后果，其行为不构成故意伤害罪。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 林永春审 判 员 唐毅军审 判 员 古加锦二〇一九年五月二十七日法官助理 邱汉中书 记 员 梁巧婵附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。