甘肃省酒泉市中级人民法院民事判决书（2019）甘09民终407号上诉人（原审原告）：杨建华，男。被上诉人（原审被告）：甘肃顺达路桥建设有限公司，统一社会信用代码×××。法定代表人：康成生，该公司董事长.委托诉讼代理人:刘吉明,甘肃沃熙律师事务所律师。原审被告：张海文，男。原审被告：陈中山，男。上诉人杨建华因与被上诉人甘肃顺达路桥建设有限公司、原审被告张海文、陈中山健康权纠纷一案，不服玉门市人民法院（2018）甘0981民初2165号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨建华上诉请求：撤销一审判决，改判由被上诉人赔偿停业损失24500元、护理费4500元、营养费1200元、雇人干活及撕坏衣帽300元，共计30500元。事实和理由：1.一审认定事实不清，被上诉人打伤上诉人，对因此产生的护理费营养费营业损失应当承担赔偿责任。2.上诉人经营的店规模小，虽然没有提供发票但上诉人已经提供了其他证据，且营业损失、护理费、营养费等损失属于客观发生的，应当支持。3.一审法官在审理过程中偏袒被上诉人，限制上诉人的发言。4.一审判决认定上诉人强行进入施工现场存在过错，减轻了对方的责任，无证据证实，认定事实错误。甘肃顺达路桥建设有限公司辩称：1.上诉人所述与事实不符，被上诉人并未殴打过上诉人。2.营业损失属于间接损失，被上诉人不应赔偿。3.上诉人的各项上诉理由均不能成立，应予驳回。张海文、陈中山未答辩。杨建华向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告停业损失费24500元、护理费4500元、营养费1200元，合计30200元。一审法院认定事实：杨建华系玉门市小龙福餐馆经营者，2017年9月23日8时许，杨建华到甘肃顺达路桥建设有限公司承建的312国道改建项目施工现场，在原告进入施工现场时，为防止杨建华进入施工现场影响施工，被甘肃顺达路桥建设有限公司施工人员张海文、陈中山、候永琦阻拦，在阻拦过程中，双方相互撕扯、推搡，致使杨建华身体受伤，于2017年9月23日经玉门市赤金镇中心卫生院门诊，诊断意见为：印象：软组织损伤。建议：休息，活血止痛。于2017年9月27日经玉门市第一人民医院门诊复诊，诊断为全身多处外伤，建议休息。于2017年10月10日经酒钢医院门诊复诊，诊断为右肩软组织扭、挫伤。医师建议：休息。日期自2017年10月10日至11月10日共计30天。事发当日报警后，玉门市公安局赤金派出所立案处理，经调解，双方就医疗费、车费、餐费等费用达成了赔偿协议，但未就杨建华治疗期间所产生的误工费等其他民事损失达成赔偿协议。杨建华的各项损失经法庭审核确定如下：1.关于停业损失费，原告未提交实际损失的相关证据，应按误工费进行认定。因原告无固定收入，也未提交近三年平均收入情况的相关证据，故参照2018年甘肃省餐饮业平均日收入计算，门诊建议休息时间一共为49天，误工费应核定为5065.39元（37732元÷365天×49天）；2.关于护理费和营养费，因原告未提交相关证据证明其受伤期间需要护理和加强营养，故不予支持。综上，杨建华的各项损失确定为5065.39元。以上事实，由杨建华、陈中山、甘肃顺达路桥建设有限公司委托诉讼代理人刘吉明的当庭陈述、杨建华向法庭提交的照片四张、玉门市公安局治安调解协议书、营业执照、食品经营许可证、赤金镇食品药品监督管理所证明、玉门市赤金镇中心卫生院门诊处方笺二份、赤金镇中心卫生院诊断证明书、玉门市第一人民医院疾病诊断证明、酒钢医院诊断证明书、医疗门诊收费票据及玉门市公安局赤金派出所对杨建华、张海文、陈中山、候永琦的询问笔录予以证实，本院予以确认。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害他人造成损害的，应当承担民事赔偿责任，被侵权人对损害的发生有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中甘肃顺达路桥建设有限公司为防止杨建华进入施工现场影响施工，在公司人员阻止杨建华进入施工现场时，不能妥善、理性处理，在相互拉扯、推搡的过程中，导致杨建华身体受伤，应承担民事赔偿责任。杨建华强行进入施工现场的行为，也是引起本次纠纷的原因之一，其自身也存在过错，故可减轻甘肃顺达路桥建设有限公司的民事赔偿责任。综合本案案情，由甘肃顺达路桥有限公司承担70%的责任，杨建华承担30%的责任，较为适宜。因张海文、陈中山系职务行为，其民事责任应当由甘肃顺达路桥建设有限公司承担，个人不承担赔偿责任。张海文经合法传唤，未到庭参加诉讼，陈中山经合法传唤，未到庭参加第二次庭审，视为对相关诉讼权利的放弃。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，判决：一、甘肃顺达路桥建设有限公司赔偿杨建华停业损失费共计5065.39元的70%，即3539.47元，于本判决生效之日起十日内付清；二、驳回杨建华的其他诉讼请求。案件受理费555元，由杨建华负担490元，由甘肃顺达路桥建设有限公司负担65元。二审中，上诉人杨建华围绕争议焦点进行了举证，本院组织双方当事人进行了质证。上诉人杨建华提交了照片12张，拟证明被上诉人强行施工破坏了上诉人的水渠和水管，导致水管漏水，淹没了上诉人的3.8亩地，水渠断流，使耕地无法浇水，另外，被上诉人在殴打上诉人时撕坏了上诉人的衣服和帽子。经质证，被上诉人认为水管损坏的照片与本案争议的健康权纠纷无关，衣服和帽子可以按照上诉人的主张赔偿150元。对水管和水渠的照片因与本案无关，本院不予认定，对损毁的衣服和帽子的照片被上诉人无异议，本院予以认定。二审查明的其他事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为,本案的争议焦点为：1.上诉人主张的营业损失、营养费、护理费是否应当支持。2.上诉人主张的衣服及帽子损失是否应当支持。3.上诉人是否应当承担相应责任。4.一审是否限制了上诉人的辩论发言。关于营业损失、营养费及护理费。《最高人民法院关于适用》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人主张对其营业损失应当按照每日营业收入400元计算24500元，但其并未提供证据证实。一审法院根据其伤情和休息时间按照餐饮业日平均收入计算其营业损失,并无不当。对其主张的营养费及护理费，上诉人因本次纠纷造成的伤情仅为软组织挫伤，上诉人未提供证据证明其需要除正常饮食以外的特殊营养或专门护理，其主张的营养费、护理费因缺乏依据，不予支持。关于衣服及帽子损失。被上诉人在二审中同意按照上诉人所述的150元赔偿，应予准许。关于责划分任。上诉人作为成年人，对正在施工的工地存在危险应当有基本的认识，即使为保护自身合法权益，也应当采取理性克制的方式，但其不顾劝阻试图进入工地导致双方发生肢体冲突，对损害结果的发生也存在一定过错，一审判决根据其过错判令其承担30%的责任适当，应予维持。关于一审是否限制上诉人辩论发言。一审法院对本案两次组织开庭，每次开庭均有详实的笔录，一审法官对事发过程及上诉人的各项主张进行了细致的询问，双方当事人就案件事实和争议焦点充分发表了辩论意见，并不存在单方限制上诉人发言的情形，上诉人的该项上诉理由不能成立。综上所述，上诉人杨建华的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，判处正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持玉门市人民法院（2018）甘0981民初2165号民事判决；二、被上诉人甘肃顺达路桥建设有限公司赔偿上诉人杨建华财产损失150元，限本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费555元，二审案件受理费563元，合计1118元，由上诉人杨建华负担447元，被上诉人甘肃顺达路桥建设有限公司负担671元。本判决为终审判决。审判长 徐 林审判员 蔺春辉审判员 张小青 二〇一九年五月二十日书记员 高 阳