广东省广州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)粤01刑终858号原公诉机关广东省广州市天河区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈某某，男，1966年2月10日出生于广东省增城市，汉族，文化程度初中，户籍住址广东省广州市增城区。2015年12月9日因犯盗窃罪被广东省广州市天河区人民法院判处有期徒刑七个月，2016年2月7日刑满释放；2016年8月17日因犯盗窃罪被广东省广州市天河区人民法院判处有期徒刑七个月，2016年11月11日刑满释放；2017年5月31日因犯盗窃罪被广东省佛山市禅城区人民法院判处有期徒刑七个月，2017年9月11日刑满释放。因本案于2018年3月18日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月25日被监视居住，2018年8月7日因本案再次被羁押，次日被刑事拘留，同年9月8日被逮捕。现羁押于广州市第一看守所。指定辩护人盛雅琴，广东晟晨律师事务所律师。广东省广州市天河区人民法院审理广东省广州市天河区人民检察院指控原审被告人陈某某犯盗窃罪一案，于2019年3月6日作出（2018）粤0106刑初2233号刑事判决。原审被告人陈某某不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、2018年3月8日21时30分许，被告人陈某某尾随被害人黄某1在广州市越秀区地铁二号线公园前站开往昌岗站的列车上伺机作案。当列车到达昌岗站时，陈某某趁被害人黄某1下车不备之机，盗走被害人黄某1左后裤袋内的钱包1个（内有人民币50元及银行卡、身份证、社保卡等物）。认定上述事实的证据有：被害人黄某1的报案陈述及辨认笔录，证人陆某的证言及辨认笔录，现场监控录像及截图、情况说明并有被告人陈某某予以认签，被害人黄某1穿案发时衣服的照片，公安机关出具的受理报警登记表、受案登记表、立案决定书、到案经过，现场勘查笔录及现场图、现场照片，被告人陈某某的供述和辩解、身份信息材料、前科判决及释放证明等。二、2018年3月17日22时22分许，被告人陈某某在广州市越秀区广州地铁六号线海珠广场站，采用上述作案手法盗走被害人康某放在裤袋内价值人民币1290元的Iphone6S（16G）手机1部。2018年3月18日，被告人陈某某携带赃物手机到越秀区英雄广场进行销赃时被人赃并获。手机现已发还被害人康某。认定上述事实的证据有：被害人康某的报案陈述，证人衡某的证言，证人黄某2、李某、邹某1的证言及辨认笔录，物证手机的扣押笔录、扣押清单、扣押决定书、发还清单，价格认定结论书，现场监控录像及截图、情况说明及被告人陈某某的签认笔录，公安机关出具的受理报警登记表、受案登记表、立案决定书、到案经过，现场勘查笔录及现场图、现场照片，被告人陈某某的供述和辩解等。三、2018年7月17日19时许，被告人陈某某在广州市天河区广州地铁三号线体育西路站开往机场方向的站台上，趁上车人多拥挤之机，站在被害人徐某身后采取挤靠手段转移被害人注意力，盗走其拿在手上价值人民币184元的VIVOY35(16G)手机1部。陈某某得手后即被徐某发现并抓获。后陈某某趁机逃离现场。认定上述事实的证据有：被害人徐某的报案陈述及辨认笔录，物证手机照片，价格认定结论书，现场监控录像及截图、情况说明及被害人徐某、被告人陈某某的签认笔录，公安机关出具的受理报警登记表、受案登记表、立案决定书、到案经过，现场勘查笔录及现场图、现场照片，被告人陈某某的供述和辩解等。四、2018年8月7日20时20分许，被告人陈某某在广州市天河区广州地铁三号线体育西路站开往机场南方向的地铁站台上，采用上述作案手法盗走被害人何某放在裙子口袋内价值人民币1532元的华为P10（64G）金色手机1部。后在逃离现场的过程中被人赃并获。手机现已发还被害人。上述事实，上诉人陈某某在原审庭审中亦无异议，并有如下证据认定：被害人何某的报案陈述，证人肖某、邱某的证言及辨认笔录，现场监控录像及截图，现场勘查笔录及现场图、现场照片，物证手机及接受证据清单、发还物品清单，价格认定结论书，被害人穿案发时衣服的照片，公安机关出具的受理报警登记表、受案登记表、立案决定书、到案经过、情况说明等。原判认为，被告人陈某某多次在公共场所扒窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。本案部分赃物已经缴获并发还被害人，可以酌情从轻处罚。被告人陈某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年以内再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人陈某某曾因盗窃被多次判刑，在因本案被监视居住期间仍然继续实施盗窃行为，其多次扒窃被人赃俱获后仍无理辩解手机是从地上捡的，犯罪气焰嚣张，认罪态度恶劣，量刑时应当予以考虑。继续追缴被告人陈某某的违法所得发还被害人。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条第一、四款的规定，判决如下：一、被告人陈某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二千元。二、追缴被告人陈某某的违法所得人民币50元发还被害人黄某1；不足以弥补的损失部分，责令被告人陈某某退赔。一审宣判后，原审被告人陈某某的上诉称：1.第一宗事实证据不足，监控录像及截图不足以证明其本人实施了盗窃行为；2.第二宗事实证据不足，监控录像及截图仅能证明其与被害人乘坐同一辆地铁车辆，无直接证据证实其盗窃；3.第三宗事实属于犯罪未遂，应免予追究刑事责任或从轻处罚；4.其归案后如实供述，自愿认罪、悔罪，身患疾病，且有母亲和儿子需要照顾。原判量刑过重，请求减轻处罚。辩护人的辩护意见是：1.第一宗事实证据不充分，监控录像仅能证明陈某某在现场出现过，且被害人没有第一时间报案，被害人朋友的证言证明力不高；2.第二宗事实无直接证据证实陈某某盗窃，证人证言的证明力低；3.第三宗事实属于犯罪未遂；4.本案部分赃物已缴获并退还被害人，陈某某社会危害较小，自愿认罪、悔罪。原判量刑过重，请求对陈某某减轻处罚。经审理查明，原审认定上诉人陈某某犯盗窃罪的事实清楚，所依据的证据均经原审庭审公开举证、质证，证据来源合法、确实、充分，本院予以确认。关于上诉人陈某某及其辩护人提出原判认定第一宗事实证据不充分，不足以认定陈某某实施盗窃行为的意见。经查，被害人黄某1的陈述、证人陆某的证言及辨认笔录共同证实陈某某扒窃被害人钱包的经过；陈某某签认的现场监控录像及截图、情况说明证实陈某某尾随被害人的情况。上述证据足以证实陈某某扒窃被害人黄某1钱包的事实。陈某某及其辩护人所提该项意见与查明事实不符，本院不予采纳。关于上诉人陈某某及其辩护人提出原判认定第二宗事实证据不足的意见。经查，被害人康某的陈述和证人衡某的证言共同证实被害人手机被盗窃的事实；证人黄某2、李某、邹某1的证言及辨认笔录共同证实陈某某将被盗手机进行销赃的经过；陈某某签认的现场监控录像及截图、情况说明证实其与被害人乘坐地铁的轨迹。上述证据足以证实陈某某扒窃被害人手机后进行销赃的事实。陈某某及其辩护人所提所提该项意见与查明事实不符，本院不予采纳。关于上诉人陈某某及其辩护人提出原判认定的第三宗事实属于犯罪未遂，应免予追究刑事责任或从轻处罚的意见。经查，现有证据证实，陈某某在站台上扒窃被害人徐某手机1部得手后，即被徐某发现并抓获。陈某某已经着手实施该宗盗窃，因意志以外的原因未得逞，属于犯罪未遂。但因陈某某实施多次盗窃，且在被监视居住期间实施该宗盗窃行为，应当依法追究其刑事责任。陈某某及其辩护人请求对其免予追究刑事责任或从轻处罚的意见与法律规定不符，本院不予采纳。本院认为，上诉人陈某某以非法占有为目的，多次在公共场所扒窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。陈某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年以内再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，应当从重处罚。陈某某在本案被监视居住期间继续实施盗窃行为，酌情从重处罚。鉴于部分赃物已经缴获并发还被害人，可以酌情从轻处罚。原判根据陈某某的犯罪事实、性质、情节、认罪态度以及对社会的危害程度，在法定量刑幅度内予以处罚，并无不当；陈某某及其辩护人提出原判量刑过重的意见据理不足，本院不予采纳。综上，原审法院认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。（此页无正文）审判长  曹治华审判员  钟海燕审判员  许媛媛二〇一九年五月二十七日书记员  谢韵静罗家明