江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏03民终3301号上诉人（原审被告）：徐州东唐通信科技有限公司，住所地徐州市黄河南路40号锦绣园3号楼3单元402室。法定代表人：张辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：蔡昊，江苏圣典（徐州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈越，江苏圣典（徐州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵保民。委托诉讼代理人：赵宝磊，徐州经济开发区法源法律服务所法律工作者。上诉人徐州东唐通信科技有限公司（以下简称东唐公司）因与被上诉人赵保民工伤保险待遇纠纷一案，不服徐州市铜山区人民法院(2018)苏0312民初7585号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。东唐公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判；一、二审案件诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1、据上诉人了解，被上诉人日工资标准为80元，这也比较符合当时的工资情况。2、被上诉人没有任何书面证据能够证明其工资情况；3、被上诉人提供的证人证言不足以证明赵保民的月工资标准为3900元。理由如下：一是证人与被上诉人之间存在各种亲属关系，证明力较弱；二是从证人证言中可以看出，证人对被上诉人的工资情况并不了解，仅仅是了解自己的工资情况，而且被上诉人从未领取过工资，无法直接认定其月工资标准为3900元；三是被上诉人在一审诉请的工资标准与证人证明的工资标准不一致，也可以看出被上诉人自己对工资情况也不清楚，存在前后矛盾的情况。综上，一审法院对被上诉人工资的认定没有事实和法律依据。赵保民辩称，一审法院认定事实清楚、适用法律正确，上诉人的上诉没有事实和法律依据，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持原判。赵保民向一审法院提出诉讼请求：1.判令东唐公司支付赵保民一次性伤残补助金138836元、医疗费157776.39元、误工费144389.44元、护理费62400元、营养费39000元、住院伙食补助费39000元、交通费5000元，合计586401.83元；2.判令东唐公司按月支付赵保民伤残津贴4720.424元、护理费2221.376元，合计6941.8元；3.判令东唐公司支付残疾器具费45420元。一审法院认定事实：2015年，赵保民跟随包工头王传银到东唐公司承包的大许镇张瓦村架设联通公司光缆工程做布线。庭审中证人闫某1、闫某2证明赵保民日工资标准为130元，且平时并无休息日，赵保民庭审中明确其月工资标准为3900元。东唐公司未给赵保民缴纳工伤保险。2015年12月11日上午8时左右，赵保民将梯子靠在大许镇张瓦村西超市门口的电线杆上后，爬上梯子准备将光缆挂上钢线上时，因梯子下滑致使赵保民从梯子上掉落至地面受伤。当日赵保民先后到铜山区第三人民医院、徐州市中心医院诊治，被徐州市中心医院诊断为：1、颈椎前路椎管减压植骨融合内固定术后；2、颈椎髓损伤ASIAA级；3、四肢瘫；4、颈7椎体骨折；5、颈6、7椎右侧椎板骨折；6、神经源性膀胱直肠。赵保民于2016年1月21日出院，共计住院41天，花费医疗费87573.61元。2016年3月22日至5月20日，赵保民到徐州市中心医院二次住院治疗，住院58.5天，花费医疗费18976.09元。2017年10月3日至10月26日，赵保民到大许镇中心卫生院住院治疗，赵保民住院23天，花费医疗费16967.92元。除上述住院费用外，赵保民进行检查、购买药物、自行购买导尿包、导尿管等共计花费医疗费20993.69元。此外，赵保民在第三次住院期间因用血产生费用1040元。2016年3月7日，赵保民向徐州市铜山区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2016年5月3日作出铜人社工认字【2016】第93号工伤认定决定书，认定赵保民为工伤。2018年1月，赵保民向徐州市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，该委于2018年2月23日作出徐劳工鉴通【2018】第201801340号鉴定结论，鉴定结论为：赵保民致残等级标准为二级伤残，大部分生活自理障碍。2018年7月30日，赵保民以诉请内容向徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委于2018年8月6日作出铜劳人仲不字【2018】第132号不予受理案件通知书，赵保民不服诉至法院。一审法院认为，一、东唐公司应对赵保民的工伤待遇承担赔偿责任。《工伤保险条例》第六十二条的规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。根据赵保民庭审中提供的工伤认定决定书，东唐公司系赵保民的工伤缴费主体，但因东唐公司未给赵保民缴纳工伤保险费，故东唐公司应对赵保民的各项工伤保险待遇承担赔偿责任。二、关于赵保民主张的各项工伤保险待遇，1、一次性伤残补助金及伤残津贴，根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：二级伤残为25个月本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：二级伤残为本人工资的85%，伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。赵保民庭审中申请证人到庭作证，可以认定其月工资标准为3900元，且该标准低于当地在岗职工平均工资，对东唐公司并无不利。东唐公司主张赵保民日工资标准为80元无任何证据支持，法院不予支持，故东唐公司应当支付赵保民一次性伤残补助金97500元。关于伤残津贴，赵保民于2018年2月23日被鉴定为二级伤残，故自2018年3月起东唐公司应按月标准3315元支付赵保民伤残津贴，至2019年2月裁判当月，东唐公司共计应支付39780元，自2019年3月东唐公司应按月向赵保民支付伤残津贴3315元直至赵保民达到退休年龄，且如该金额标准低于当地最低工资标准时应按照最低工资标准予以支付。2、医疗费，赵保民庭审中提供了若干医疗费单据，经法院核实其中正规医疗费票据（含住院发票、门诊票据、自行购买药物等）金额合计为145551.31元，对于其余票据因赵保民无正规医疗费发票，法院不予支持。3、停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经社区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。赵保民庭审中未提供延长证据材料，结合赵保民的伤情及伤残等级情况，法院支持赵保民停工留薪期12个月，故东唐公司应支付赵保民停工留薪期工资46800元。4、护理费，赵保民被诊断为四肢瘫痪，无论其住院期间或者均需要护理。赵保民自2015年12月11日受伤，2018年2月23日被鉴定为大部分生活自理障碍，赵保民主张26个月护理费法院予以支持，东唐公司应支付赵保民护理费62400元（80元*30天*26月）。5、营养费，因《工伤保险条例》并无关于营养费的规定，故赵保民诉请缺乏法律依据，法院不予支持。6、住院伙食补助费，赵保民三次共计住院122.5天，故东唐公司应支付赵保民6125元。7、交通费，根据《工伤保险条例》的规定，赵保民只有到统筹地区外就医产生的交通食宿费才能主张，赵保民就诊地区均为统筹地区内，且赵保民庭审中未提供任何交通费票据证明，故法院不予支持。8、生活护理费，根据《工伤保险条例》第三十四条的规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费，生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。赵保民2018年2月被鉴定为大部分生活自理障碍，故自2018年3月起，东唐公司应按照支付赵保民生活护理费。参照徐州市人力资源和社会保障局徐人社发【2017】214号文件，2016年统筹地区在岗职工平均工资为4769元，执行时间为2017年7月1日至2018年6月30日。生活护理费标准按照生活完全不能自理、大部分不能自理和部分不能自理三个等级，每月标准分别调整为2385元、1908元、1431元。参照徐州市人力资源和社会保障局徐人社发【2018】311号文件，2017年统筹地区在岗职工平均工资为5326元，执行时间为2018年7月1日至2019年6月30日。生活护理费标准按照生活完全不能自理、大部分不能自理和部分不能自理三个等级，每月标准分别调整为2663元、2130元、1598元。故2018年3月至6月，东唐公司应支付赵保民生活护理费7632元，2018年7月至2019年2月，东唐公司应支付赵保民生活护理费17040元。自2019年3月开始，东唐公司按照每月2130元标准支付赵保民生活护理费直至赵保民死亡，支付标准随统筹地区在岗职工工资标准的调整而调整。9、残疾辅助器具费，根据《工伤保险条例》第三十二条的规定，伤残职工经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装残疾辅助器具费，赵保民并未经劳动能力鉴定委员会确认，其庭审中提供的证明也非实际发生，故对该请求法院不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、东唐公司于判决生效之日起十日内支付赵保民一次性伤残补助金97500元、医疗费145551.31元、停工留薪期工资46800元、护理费62400元、住院伙食补助费6125元，合计358376.31元；二、东唐公司于判决生效之日起十日内支付赵保民2018年3月至2019年2月伤残津贴39780元，自2019年3月起按照月3315元标准支付赵保民伤残津贴直至达到退休年龄，如该标准低于统筹地区最低工资标准按照最低工资标准支付；三、东唐公司于判决生效之日起十日内支付赵保民2018年3月至2019年2月生活护理费24672元，自2019年3月起按照月2130标准支付赵保民生活护理费直至死亡，支付标准随统筹地区在岗职工平均工资标准的调整而调整；四、驳回赵保民其他诉讼请求。二审中，当事人未提交新证据。一审查明的事实与二审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，东唐公司虽主张赵保民的日工资标准为80元，但未提交证据证明，应承担举证不能的法律后果。赵保民为证明自己主张的伤前本人工资数额，其申请工友出庭作庭，履行了举证义务。因此，一审法院依据证人证言及赵保民的陈述，结合当地的工资水平，认定赵保民伤前本人工资数额为3900元，不违反法律规定。东唐公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长  史善军审判员  秦国渠审判员  汪佩建二〇一九年五月二十二日书记员  魏天玥