甘肃省嘉峪关市城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）甘0271刑初60号 公诉机关嘉峪关市城区人民检察院。 被告人何某，男，1967年2月2日出生于甘肃省民勤县，汉族，大专文化，系嘉峪关市大黑山矿开发有限责任公司总经理，户籍地嘉峪关市。因涉嫌非法采矿罪于2018年3月29日被嘉峪关市公安局环保犯罪侦查分局取保候审。 辩护人叶其钦，甘肃河西律师事务所律师。 辩护人党秀贤，甘肃河西律师事务所律师。 嘉峪关市城区人民检察院以嘉城检公诉刑诉（2018）230号起诉书指控被告人何某犯非法采矿罪，本院于2018年9月11日作出（2018）甘0271刑初280号刑事判决，宣判后，被告人何某不服一审判决，向甘肃矿区人民法院提出上诉。甘肃矿区人民法院于2018年12月3日作出（2018）甘95刑终12号刑事裁定，裁定撤销本院（2018）甘0271刑初280号刑事判决，发回本院重新审理。本院于2018年12月6日受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。嘉峪关市城区人民检察院指派检察员李青出庭支持公诉。被告人何某及其辩护人叶其钦、党秀贤到庭参加诉讼。本案于2019年2月21日经过补充侦查后。现已审理终结。 经审理查明，2013年12月10日，嘉峪关市大黑山矿开发有限责任公司法定代表人何某与被告人何某签订书面承包协议，约定将该矿全权承包给何某生产经营。2017年7月至8月期间，何某雇佣他人在矿区两处采点间修路，在修路过程中将拔松的岩矿进行二次破碎，导致越界开采。后何某将越界开采的岩矿以23370元的价格向他人出售942立方米，剩余部分堆放在矿区内。经测量，在嘉峪关市大黑山矿堆放的何某非法开采的岩矿方量共计3165.64立方米。经鉴定，何某非法开采的岩矿为英安岩（即建筑用凝灰岩），本案中英安岩破碎矿产品每立方米价值45元。综上，何某非法开采的矿产品价值共计165823.8元。 上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1、证人何某的证言笔录，证明其是嘉峪关市大黑山矿开发有限责任公司的法人，其与被告人何某签订了矿山工程承包协议书，大黑山矿由何某生产经营。 2、证人刘某的证言笔录，证明大黑山矿由何某负责生产经营，2017年7月何某决定在矿上两个采区之间修路，其负责监工，修路时破碎的岩石一部分卖掉了，一部分还在山上堆着，修路施工大概十几米，产生了三千多立方岩石。 3、证人赵某的证言笔录，证明其是大黑山矿的会计，该矿由何某负责管理。 4、证人魏某的证言笔录，证明2017年7月，其受何某雇佣带几个工人，负责在两个采点间修路，大概修了十几米，产生了二、三千立方岩石，8月初因老板不让干了，其就把施工设备撤除了的经过。 5、证人冯某的证言笔录，证明嘉峪关安和商混有限责任公司于2017年7、8月份，从大黑山矿何某处以每立方米35元的价格购买过130多立方米石英岩。 6、证人杨某的证言笔录，证明甘肃再就业建设工程（集团）有限公司嘉峪关分公司于2017年8月份以来，从大黑山矿何某处以每立方米35元的价格购买过252立方米石英岩。 7、证人韩某的证言笔录，证明其于2017年8月，从被告人何某的矿上以每立方米35元的价格购买了560立方米石英岩。 8、证人刘某提供的石料销售记账单，证明被告人何某的大黑山矿向甘肃再就业公司、韩某销售石料的情况。 9、现场勘验笔录、现场方位示意图及照片，证明案发现场的基本情况。 10、嘉峪关市公安局查封决定书，证明位于嘉峪关市大黑山矿涉案3165.64立方米英安岩矿石被查封。 11、嘉峪关市国土资源局出具的价格认定协助书及嘉峪关市价格认证中心出具的价格认定结论书，证明涉嫌非法开采出的英安岩破碎矿产品认定价格为45元/立方米。 12、采样说明及甘肃省地质矿产勘查局第四地质矿产勘察院实验室出具的岩矿鉴定报告，证明被告人何某非法开采的岩矿为英安岩（玄武质凝灰岩）。 13、嘉峪关市国土资源局出具的情况说明，证明嘉峪关市大黑山矿开发有限责任公司非法开采的英安岩（玄武质凝灰岩），属于矿产资源名录凝灰岩矿种里建筑用凝灰岩矿产资源。 14、嘉峪关金地国土规划勘测有限责任公司出具的测量成果报告，证明经测量在嘉峪关市大黑山矿堆放的何某非法开采的岩矿方量共计3165.64立方米。 15、营业执照、采矿许可证及安全生产许可证，证明嘉峪关市大黑山矿开发有限责任公司经营范围、许可开采矿种及有效期限等基本情况。 16、矿山工程承包协议书，证明被告人何某与何某于2013年12月10日签订矿山工程承包协议书的内容。 17、制止违反矿产资源法规行为通知书及整改报告，证明嘉峪关市国土资源局于2017年8月30日给嘉峪关市大黑山矿开发有限责任公司下发违法通知书及该公司整改的情况。 18、国家发展和改革委员会价格认证中心文件等，证明2016年3月11日，根据国家发展和改革委员会有关工作要求，决定停止办理《价格鉴证机构资质证》，已发放的机构资质证书不再作为行政证明使用，国家发展改革委印发的《价格认定规定》也明确了价格认定机构的工作范围，价格认定机构今后开展价格认定工作不需要提供相关证明。 19、到案经过，证明被告人何某有自动投案情节。 20、被告人何某的供述笔录，证明其为了集中破碎，上环保设备，决定在两个作业面之间修路，导致越界开采。其越界开采的范围长度近100米，宽度在4米到5米之间，采石有3000多立方米，其中以35元每立方米的价格卖了1000立方米左右，剩余的被国土局查封的经过。 以上证据相互印证，本院予以确认。 本院认为，被告人何某违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为已构成非法采矿罪，应当承担刑事责任。公诉机关指控被告人何某犯非法采矿罪的事实清楚，罪名成立，本院予以确认。辩护人关于本案中鉴定程序违法，应由甘肃省国土资源厅委托的鉴定机构鉴定的辩护意见，经查，国土资源部关于《非法采矿、破坏性采矿造成矿产资源破坏价值鉴定程序的规定》第二条明确规定，需要对矿产资源破坏的价值进行鉴定的适用该规定。本案中涉及的是非法开采的矿产品价值，并不是矿产资源破坏的价值，故不适用该规定，辩护人的辩护意见不成立，不予采纳。辩护人关于被告人非法开采的矿产品价值应按照卖给韩某的矿山交货价18元/立方米计算认定，不属情节严重，其行为达不到入罪标准的辩护意见，经查，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第（一）项、第十三条之规定，非法开采的矿产品价值，根据销赃数额认定；根据销赃数额认定明显不合理的，根据矿产品价格和数量认定。矿产品价值难以确定的，依据价格认证机构出具的报告，结合其他证据作出认定。本案中开采的矿产品已销赃的数额是23370元，如果只按已销赃数额来认定本案涉及的所有非法开采的矿产品价值明显不合理。因此，结合价格认定结论书及剩余非法开采矿产品的数量3165.64立方米，计算价值为142453.8元，则本案中非法开采的矿产品价值共计165823.8元，达到了十万元以上，系“情节严重”，故辩护人的辩护意见不成立，不予采纳。辩护人关于被告人何某的行为不构成非法采矿罪的辩护意见，经查，嘉峪关市大黑山矿开发有限责任公司采矿许可证已明确了开采矿种、矿区面积、矿区范围拐点坐标等，被告人何某对此是明知的，其超出采矿许可证规定的采矿种类、矿区面积采矿属于未取得采矿许可证擅自采矿，其行为符合非法采矿罪的构成要件，故辩护人的辩护意见与法庭审理查明的事实不符，不予采纳。鉴于案发后被告人何某自动投案，如实供述所犯罪行，系自首,且积极退赃，具有从轻处罚的量刑情节。根据被告人何某的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第三条第（一）项、第十二条、第十三条之规定，判决如下： 一、被告人何某犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金20万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效后3日内缴纳。） 二、对已退赔的违法所得23370元，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省矿区人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  杜建丽 人民陪审员  李秀萍 人民陪审员  陈晓杰 二〇一九年五月十六日 法官 助理  张 辉 书 记 员  鲁 鑫