浙江省临海市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙1082民初1305号 原告：侯汝华，男，1963年9月9日生，汉族，住临海市。 法定代理人：汪雪香（系原告妻子），女，住临海市。 委托诉讼代理人：王珊珊，浙江易特纳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：成贤杰，浙江易特纳律师事务所律师（实习）。 被告：刘涛涛，男，1986年4月8日生，汉族，住临海市。 委托诉讼代理人：詹良君，临海市维正法律服务所法律工作者。 原告侯汝华与被告刘涛涛提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年2月22日立案后，依法适用简易程序，于2019年3月15日公开开庭进行了审理。原告侯汝华的委托诉讼代理人王珊珊、成贤杰，被告刘涛涛的委托诉讼代理人詹良君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 侯汝华向本院提出诉讼请求：1.判令刘涛涛赔偿侯汝华各项损失共计307296.56元（包含医药费208633.29元、住院伙食补助费1830元、营养费4500元、护理费15143元、误工费50100元、交通费5000元，伤残赔偿金119788.80元、精神损失费20000元、鉴定费4000元、腿部内固定拆除费10000元等共计438995.09元的70%）。事实与理由：侯汝华系泥水匠，没有建房资质，但从事该行业已有20年了。刘涛涛因建设自家房屋（位于大田小学后面第四排，奋进街往前数新房子第二排）的需要，雇佣侯汝华提供劳务，做点工，250元/天。地基打好后侯汝华开始做工。小工谢台明是侯汝华介绍的，但直接由刘涛涛雇佣。因侯汝华与刘涛涛系亲戚关系，故有时候小工没来上班，侯汝华会叫家人无偿给刘涛涛干活。按照预计的建房目标，应该是4-5层。2017年12月28日中午，侯汝华在三楼工作过程中，因落脚处的支架晃动不稳，工地没有外墙布网的安全措施，导致侯汝华不慎从三楼窗口坠落，当即昏迷。侯汝华受伤后，随即被送往台州医院救治，经初步诊断为：开放性颅脑损伤、右股骨下段粉碎性骨折等等。后因伤势严重，转至上海华山医院就诊。截至目前，共住院三次，住院61天。包括门诊复诊等共花去医药费208633.29元。2018年7月13日，侯汝华委托台州市第二人民医院司法鉴定所对其精神状态、伤残等级及因果关系进行鉴定。经评定，侯汝华因本次事故损伤致脑疾病、损害和功能紊乱所致人格和行为障碍，伤残等级评定为九级，伤残与脑外伤系直接因果关系。2018年8月28日，侯汝华委托台州求是司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定。2018年9月6日，台州求是司法鉴定所出具鉴定意见，评定侯汝华因高处坠落受伤致颅脑损伤行开放性颅脑损伤清创术，构成人体损伤十级残疾，致左耳所力下降，构成人体损伤十级伤残，评定其误工期为300日，护理期120日，营养期90日。事故发生后，侯汝华多次与刘涛涛协商解决本案赔偿事宜，但经多方协商调解均无实质结果。 刘涛涛辩称，2017年10月，刘涛涛因建房将建筑业务发包给侯汝华，因双方系亲戚关系，未签订承包合同，但双方口头约定，房屋主体上墙、扎钢筋、粉刷是165元/平方米，水电是25元/平方米，立壳子是70元/平方米，奠地基另行结算，并且所需要的小工及工具都是由侯汝华自行承担。建房总层数是4层，共两间，承包款大概每间5万元。2017年12月28日中午，当时天气十分恶劣，下着大雨根本没办法作业，连侯汝华自己叫来的小工谢台明都因下雨不敢来上工，但侯汝华却冒险作业，在三楼作业过程中，因落脚处的支架晃动不稳，导致不慎坠落受伤。受伤后被送往台州医院抢救治疗。事发后，临海市公安局大田派出所进行立案调查，分别做了侯汝华的小工谢台明的笔录及马雪春的笔录。2018年2月14日，刘涛涛支付了建房承包款10000元，在之前已支付过10000元的承包款。侯汝华住院期间刘涛涛支付了医药费66098.63元。对侯汝华所主张的误工费、残疾赔偿金、鉴定费、护理费、交通费均无异议；医疗费发票中有一张系台州市第二人民医院的鉴定费发票，侯汝华重复主张，应剔除；台州恩泽大药房连锁有限公司出具的发票以及武汉市科诚医疗器械有限公司出具的发票各1张，对该部分金额应从医疗费中剔除；住院伙食补助费双重计算，侯汝华住院期间包含在医疗费中的伙食费应当剔除；对其他医疗费无异议；营养费确定为600元较为合理；精神损失费确定为10000元，腿部内固定拆除费未实际发生，现不予赔偿。在施工前，刘涛涛已经购买了一份建房保险。对侯汝华合理的损失，刘涛涛愿意承担20%的赔偿责任。 针对刘涛涛的答辩，侯汝华补充陈述，侯汝华确实于2018年2月14日由其儿子领取了10000元，但该10000元是垫付医疗费的。住院期间，侯汝华认可刘涛涛预缴住院费62000元。案发前刘涛涛已支付了10000元，这是侯汝华做了40天的酬劳。截至2017年12月28日，侯汝华还有40天的酬劳没有结清。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、侯汝华提交台州恩泽大药房连锁有限公司出具的发票1张、武汉市科诚医疗器械有限公司出具的发票1张，拟证明侯汝华支付的部分医疗费。经质证，刘涛涛表示异议，认为台州恩泽大药房连锁有限公司出具的发票以及武汉市科诚医疗器械有限公司出具的发票无相应的药方、病历等相佐证，应当在医疗费中剔除。本院认为，经查询，艾地苯醌片、脑震宁颗粒均可用于治疗脑外伤等所引起的脑部疾病，台州恩泽大药房连锁有限公司的发票系侯汝华购买该两种药所支出的款项，结合侯汝华脑部损伤的事实，本院对该份发票的证明力予以确认；武汉市科诚医疗器械有限公司的发票系侯汝华购买轮椅所支出，结合其伤情，本院对其证明力予以确认。 2、刘涛涛提交台州市医疗机构住院预缴款收据复印件7张，拟证明刘涛涛在侯汝华住院期间预缴了63010元的事实。经质证，侯汝华表示异议，其只认可62000元确实是刘涛涛支付的。本院认为该预缴款收据系复印件，刘涛涛未提交原件供核对，且即便该收据属实，单凭该组证据无法确认该63010元均系刘涛涛支付，故对刘涛涛预缴的费用金额本院根据侯汝华认可的金额62000元予以确认。 3、刘涛涛提交临海市公安局大田派出所对谢台明、马雪春所作的笔录2份，领款凭证1份，拟证明双方是加工承揽关系，而不是劳务雇佣关系的事实。经质证，侯汝华对2份笔录形式上的真实性无异议，但认为谢台明是受马雪春的指示到派出所作笔录，其所描述的情况与实际不符；对马雪春所陈述的事故发生经过无异议，但其对侯汝华安全帽的陈述缺乏相应的证据佐证，侯汝华不予认可；领款凭证中除签名是侯汝华的儿子侯学锋所签外，其他都是刘涛涛家属事先写好的，侯学锋在外工作，其对双方之间的法律关系均不清楚，仅仅是为了从刘涛涛处先预支相应的酬劳而得到10000元，用于垫付父亲的医疗费，并未承认该10000元是承包款；综上，侯汝华、刘涛涛系雇佣关系，非承包关系，该组证据不能证明刘涛涛所主张的待证事实。本院认为，侯汝华儿子侯学锋系完全民事行为能力人，其在出具领款凭证时应当能知晓其签字领款的法律后果，若未经核实即确认系承包款，不符合常理；侯汝华虽对小工谢台明的陈述表示异议，但未提交相应的证据予以反驳，本院认为证据3能够形成完整的证据链，对证据3的证明力予以确认。 4、刘涛涛提交保险合同1份，拟证明刘涛涛为自己的建房投保了意外险的事实。经质证，侯汝华对其真实性无异议，但认为与本案无关。本院认为刘涛涛对建房投保，系其与保险公司的合同关系，与本案缺乏关联性，故本院在本案中不作为认定本案事实的证据使用。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 侯汝华系泥水老师，未取得建房资质。刘涛涛将其位于临海市的自建房发包给侯汝华施工。2017年12月28日，雨天，侯汝华在三楼作业过程中因落脚处的支架晃动不稳，不慎坠落地面受伤。 侯汝华受伤后即被送往台州医院住院治疗26天，于2018年1月23日出院，出院诊断为：1.右股骨下段开放性粉碎性骨折；2.开放性颅脑损伤，额骨右侧粉碎性骨折，脑挫裂伤（额叶右侧），颅底骨折，额部头皮挫裂伤伴缺损；3.创伤性蛛网膜下腔出血；4.视觉障碍；5.双下肢深静脉血栓形成；6.右眼眶骨折。住院期间，侯汝华支出住院费用71990.78元（含伙食费745.60元，其中短肽营养粉198元，乳清蛋白粉248元）。 侯汝华于2018年5月2日至2018年5月18日到复旦大学附属华山医院住院治疗16天，行颅骨修补术，支出住院费用56258.94元（含伙食费502.20元）；于2018年6月4日至2018年6月21日再次到复旦大学附属华山医院住院治疗17天，支出医疗费39551.13元（含伙食费586.30元）。 2019年2月18日至3月11日，侯汝华到台州医院住院治疗21天，支出住院费用32671.76元（含伙食费387.20元）。 除上述住院费用外，侯汝华另支付门诊等费用共计4562.12元，购买轮椅支出750元。刘涛涛为侯汝华支付门诊及急救费用共计3088.63元，并预缴住院费用62000元，共计65088.63元。 2018年8月6日，经台州市第二人民医院司法鉴定所鉴定，侯汝华精神医学评定为脑疾病、损害和功能紊乱所致人格和行为障碍，伤残等级为九级，与脑部外伤系直接因果关系。侯汝华支付台州市第二人民医院鉴定费用2972元。2018年9月6日，经台州求是司法鉴定所鉴定，侯汝华因高处坠落受伤，致颅脑损伤行开放性颅脑损伤清创术，构成人体损伤十级残疾；致左耳听力下降，构成人体损伤十级残疾，其误工期为300日，护理费120日，营养费90日。侯汝华支付台州求是司法鉴定所鉴定费用1900元。 本院认为，刘涛涛与侯汝华系承包关系，故本院将本案案由确定为生命权、健康权、身体权纠纷。承揽人在完成工作过程中，对造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，除非发包人对定作、指示或者选任有过失。侯汝华系具有多年工作经验的泥水老师，其应知晓雨天户外高处作业的危险性，而仍进行施工，施工过程中亦未做好安全防范措施，对其自身造成的损害应承担主要责任。刘涛涛将自建房发包给侯汝华，根据其陈述层高为四层，侯汝华并不具备建房施工资质，刘涛涛存在选任过失，对侯汝华合理的经济损失承担一定的赔偿责任。综合全案，本院酌情确定刘涛涛对侯汝华合理的经济损失承担30%的赔偿责任。侯汝华主张的各项损失，本院分析如下： 1、医疗费、住院伙食补助费：2017年12月28日至2018年1月23日台州医院住院费用71990.78元含伙食费745.60元，其中短肽营养粉198元、乳清蛋白粉248元共计446元非日常饮食，应计入住院费用，余299.60元作为住院伙食补助费。侯汝华在2017年12月28日至2019年3月11日期间，在台州医院住院47天，已计入住院医疗费用的伙食费计686.80元（299.60元+387.20元），在复旦大学附属华山医院住院33天，已计入住院医疗费用的伙食费计1088.50元（502.20元+586.30元），以上共计1775.30元。住院伙食补助费当地就医的按30元/天计算，省外就医的按公务人员差旅费标准计算，除已计入住院费用中的伙食费外，侯汝华另主张住院伙食补助费1830元，在合理范围内，本院予以支持。侯汝华支付的门诊、住院费用（含医院收取的伙食费）以及刘涛涛代为支付的门诊费用共计208123.36元，本院予以确认。 2、刘涛涛对误工费50100元、护理费15143元、交通费5000元、残疾赔偿金119788.80元无异议，本院予以确认。 3、营养费：根据侯汝华的伤情参照鉴定机构的意见，本院酌情确定营养费1000元。 4、鉴定费：台州市第二人民医院鉴定费用2972元，台州求是司法鉴定所鉴定费1900元，共计4872元，本院予以确认。 5、腿部内固定拆除费尚未实际发生，金额尚无法确定，故本院在本案中不予支持，侯汝华可待实际发生后向刘涛涛主张。 以上各项合计405857.16元，由刘涛涛承担30%的赔偿责任，计121757.15元。对侯汝华主张的精神损害抚慰金，根据侯汝华的受伤情况，结合刘涛涛的过错程度，本院酌情确定刘涛涛赔偿侯汝华精神损害抚慰金10000元。上述共计131757.15元，扣除刘涛涛已支付的65088.63元，刘涛涛尚需赔偿66668.52元。综上，侯汝华合理的诉讼请求，本院予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下： 一、刘涛涛于本判决发生法律效力之日起十五日内赔偿侯汝华医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计131757.15元（已给付65088.63元，尚需给付66668.52元）； 二、驳回侯汝华的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1936元，减半收取968元（侯汝华预交1316元），由侯汝华负担758元，刘涛涛负担210元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。 如判决书生效后，义务人不自觉履行义务，权利人可在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。 审 判 员 周玲珠 二〇一九年五月六日 代书记员 董灵婷 -10- -9-