广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0113民初9286号原告：段鸣明，男，1979年4月7日出生，汉族，住广州市越秀区。被告：向建军，男，1951年12月17日出生，汉族，住湖南省双峰县。被告：向跃林，男，1981年2月13日出生，汉族，住湖南省双峰县。原告段鸣明诉被告向建军、向跃林消费性合同纠纷一案，本院于2018年9月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告段鸣明到庭参加诉讼，被告向建军、向跃林经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。原告段鸣明向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告退回原告基础服务费58000元整；2、依法判决被告赔偿原告损失费11600元整；3、本案所有诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告收藏一个清末户部造当二十文铜币，2016年5月份在?网上上传了个人电话和信息；没多久，广州古东艺术品有限公司业务经理陈有海打电话跟我联系，并加了原告的微信（陈有海微信号×××），上传图片到微信后，陈有海说铜币价值不菲，强烈邀请原告去被告公司洽谈，并声称被告公司非常有实力，最多一个月可以出手拿到现金；而且，再声称被告公司正与南方卫视《盛世话收藏》栏目有紧密合作，有几期节目已经播出；原告在百度上搜索，确实看到南方卫视《盛世话收藏》播出古东公司的活动。原告感觉这么重要的媒体上都能看到的公司，应该有实力；然后，2016年5月11日清早，原告一家三口坐高铁从衡阳赶到广州。中午二点钟左右，原告全家如约来到天河东路67号丰兴广场A幢27楼古东公司；业务经理陈有海安排一个会客室接待我们，寒暄几句后，陈有海说，先约一下专家老师看实物；大概二十分钟，陈有海说现在可以带藏品给老师看，但先交300元鉴定费；交了鉴定费后，来到专家室，陈有海介绍专家老师是吴法森，在鉴定方面很有造诣；专家老师看完后，说真币无疑，原告当时也很高兴；随后，又回到原来接待室；原告问陈有海藏品能卖多少钱？陈有海说可以估价300万左右，但是最后估价还要请副总过来定夺；紧接着，陈有海请来向总（向跃林），向总讲一顿钱币历史文化和市场价值，最后开玩笑说我们胆子太小了，应该定价388万，半个月之后能卖出去；说完后，起身走了，并提出原告跟陈有海继续谈合作的事情；因原告感觉古东公司写字楼办公点比较气派，又有南方卫视的合作电视节目；所以，原告对被告公司的实力深信不疑；随即按388万定价格，办理卖藏品的手续；陈有海提出先按8%交基础服务费，再签合同；原告当即交了58000元人民币；然后，一个自称是合同部的经理，拿来合同双方签订了一个《服务合同》，合同编号：ZX160510，合同期为三个月；签完合同后，原告返回到衡阳。半个月后，陈有海打电话过来，向总要他通知我，一对夫妻愿意出128万买我的藏品送给他人作生日礼物，问原告愿不愿意卖？原告当时觉得跟合同价格相差太远没同意；但是过了三天后，原告老婆想卖，随即打电话给陈有海同意卖，可陈有海找各种理由搪塞原告，还是没卖出去；在随后的日子，原告多次电话咨询或去被告公司当面咨询，陈有海只告诉原告每月都有买卖活动，要原告安心等待，有消息就会马上告诉原告，随时保持联系。2016年11月6日，原告强烈要求见向总（向跃林）要个说法，陈有海说向总现在没有负责钱币业务，现在由姜总（姜董）全权负责，姜总（姜莹）告诉原告虽然合同到期，但是被告公司会继续负责卖藏品；在随后多次咨询，2017年春节前，一天姜总（姜莹）发来微信，说陈有海不在广州上班，调到外地，今后由她负责与原告对接，并互相加了微信（微信号×××）；直到2017年1月16日，原告再次来到被告公司，发现人去楼空，原告用手机拍下一张告示“因公司平台升级相关事务请联系工作人员或拨打400-885-5513”，但电话无人接听，拨打姜总（姜莹〉电话无法接通，拨打陈有海电话也无法接通。原告为维护自身权益，遂诉至法院。被告向建军、向跃林均未到庭答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、广州古东艺术品有限公司于2014年11月18日登记成立，于2017年2月10日核准注销；向建军为该公司法定代表人及股东、向跃林为该公司股东；向建军认缴货币出资100万元，实缴出资0元，向跃林认缴货币出资900万元，实缴出资0元。二、2016年5月11日，广州古东艺术品有限公司（甲方）与段鸣明（乙方）签订《服务合同》（合同编号：ZX160510），约定：甲乙双方约定乙方的光绪元宝（款）當制钱二十文钱币、直径3.2cm、重11g一件在甲方场地进行展览，并委托甲方服务；在甲方场地展览包括在甲方办公场所展览、在甲方网站（××）上展览；本合同服务期限自2016年5月11日起至2016年8月10日；乙方应当支付甲方基础服务费人民币58000元；乙方物品已经展销成交，乙方应再向甲方支付中介服务费，具体金额为乙方物品成交额的8%；甲乙双方约定任何一方不及时或不完全履行本合同义务，即构成违约，违约方应另外向守约方支付相当于基础服务费20%的违约金。服务合同下方有段鸣明和广州古东艺术品有限公司签字并捺印。同日，段鸣明向广州古东艺术品有限公司支付基础服务费58000元以及鉴定费300元，广州古东艺术品有限公司出具收款收据给段鸣明收讫。三、段鸣明自认铜币并未交付给广州古东艺术品有限公司；在合同期内广州古东艺术品有限公司虽然曾介绍买家给段鸣明，但是价格与现场估价差价太大，交易未能成功。现段鸣明以广州古东艺术品有限公司未按照服务合同的约定将铜币按照前述两种方式进行展览为由起诉至本院要求返还服务费；段鸣明称铜币自始至终没有在广州古东艺术品有限公司网站（××）上进行展览；现该网站已经打不开。本院认为，被告向建军、向跃林经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩及质证的权利。段鸣明与广州古东艺术品有限公司签订《服务合同》系双方真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对各方当事人均有约束力。按照双方的合同约定“乙方物品在甲方场地进行展览，展览方式包括在甲方办公场所展览以及在甲方网站××上展览”。因铜币未实际交付，实际的展览方式只能为网站上展览，现前述网站已无法打开，在合同约定的期限内是否有依约展览情况不明；根据举证规则，证明已经履行了合同约定的义务应由广州古东艺术品有限公司负担；现广州古东艺术品有限公司举证不能应推定广州古东艺术品有限公司违约。但是考虑到广州古东艺术品有限公司曾尝试促成铜币的交易，只是因价格差异而导致交易不成，不能认定广州古东艺术品有限公司由始至终没有履行过服务合同，未提供过服务。因此本院酌定应由广州古东艺术品有限公司部分退还基础服务费29000元。关于违约金11600元。合同约定“任何一方不及时或不完全履行本合同义务，即构成违约，违约方应另外向守约方支付相当于基础服务费20%的违约金。”现广州古东艺术品有限公司没有证据证明已经按照合同约定展览铜币，广州古东艺术品有限公司已构成违约，应向段鸣明支付违约金11600元（58000元×20%）。依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条：“……公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴纳出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”的规定；广州古东艺术品有限公司已注销，现段鸣明主张应由未缴纳出资的股东向建军、向跃林对广州古东艺术品有限公司的债务承担连带清偿责任，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第二十六条、第二十七条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告向建军、向跃林于本判决发生法律效力之日起十日内向原告段鸣明退还基础服务费29000元及支付违约金11600元；二、驳回原告段鸣明的其余诉讼请求。本案受理费2460元，已由段鸣明预交，应由被告向建军、向跃林共同负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。审 判 长  吴文涛人民陪审员  李润好人民陪审员  邓映岚二〇一九年五月二十日书 记 员  蔡施敏