广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0111民初12437号原告：戴锡树，男，1977年5月5日出生，汉族，身份证住址浙江省瑞安市，委托代理人：肖三军，广东知章律师事务所律师。被告：王金光，女，1979年9月8日出生，壮族，身份证住址广州市白云区，委托代理人：余乔慧，广东世港律师事务所律师。委托代理人：庄婉娜，广东世港律师事务所律师。第三人：秦皇岛市爱明雅美容美体有限公司，住所地秦皇岛市海港区文化路369号。法定代表人：李玉珠。原告戴锡树诉被告王金光及第三人秦皇岛市爱明雅美容美体有限公司（以下简称爱明雅公司）合伙协议纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告戴锡树的委托代理人肖三军，被告王金光的委托代理人庄婉娜到庭参加了诉讼。第三人爱明雅公司经本院公告送达起诉状副本及开庭传票，期满未到庭。本案现已审理终结。原告戴锡树的诉讼请求：一、判决王金光赔付戴锡树合伙出资款损失80万元及利息（利息自2008年3月26日起算，以中国人民银行同类贷款年利率5%为标准，计付至赔付损失完毕之日止。为方便计算诉讼费，暂计至2018年9月26日的利息为：80万元×5%×10.5年=42万元）暂合计：80万元+42万元=122万元；二、判决第三人爱明雅公司对第一项诉讼请求中的王金光赔付金额承担连带责任；三、本案的诉讼费由被告王金光、第三人爱明雅公司共同承担。事实和理由：戴锡树通过王金光认识李玉珠，并在王金光声称“一起合伙发财”的极力鼓动和忽悠下，与李玉珠为法定代表人的爱明雅公司、李玉珠在2008年2月12日和2008年3月25日分别签订了《“易美健38265”健康宝盒代理销售合同书》及《补充协议》，以上合同约定：乙方（被授权方）向甲方（爱明雅公司）首次购货壹百万元即取得“易美健38265健康宝盒”的省级区域代理权，甲方承诺向乙方叁出资方式为：“各合伙人的出资，于2008年3月22日前交齐。2007年12月21日合伙人王金光己向爱明雅公司交纳定金贰拾万元；2008年2月2日合伙人戴锡树己向爱明雅公司交纳定金拾万元，尚欠余款柒拾万元应于2008年3月22日前由合伙人戴锡树向爱明雅美容美体有限公司交纳。”5、争议解决方式为：“如协商不成，提交广州市白云区人民法院处理。”此后，2008年3月25日李玉珠、戴锡树、王金光签订的《补充协议》，对戴锡树剩余柒拾万元出资款的支付时间变更为2008年3月26日前付清。戴锡树按照以上《合伙协议书》和《“易美健38265”健康宝盒代理销售合同书》以及2008年3月25日的《补充协议》之约定，完全履行出资现金80万元后，王金光不配合戴锡树注册设立合伙企业，也不履行合伙义务；爱明雅公司、李玉珠也没有按照合同约定配货。戴锡树才意识到自己因王光金和李玉珠串通而被骗，于是向广州市公安局白云区分局经济犯罪侦查大队以王光金和李玉珠涉嫌合同诈骗罪报案，后经公安传唤王金光调查询问，得知王金光根本没有出资20万元（即2007年12月21日合伙人王金光已向爱明雅公司交纳定金贰拾万元是虚假的）。于是，公安机关以涉嫌合同诈骗罪立案侦查，吊诡的是，立案公安机关迟迟没有结论，戴锡树多次到广州市白云区公安分局信访办、广州市公安局信访办提交信访申请，并走访政府各个部门讨说法，但均无果。2017年7月6日，戴锡树在万般无助的情况下，试图通过民事诉讼途径救济。但广州市白云区人民法院（2017）粤0111民初8680号民事裁定书裁定驳回起诉，认为本案刑事程序并未结束，故不作为经济纠纷处理，并依法将有关材料移送公安机关。2018年3月30日，戴锡树委托律师向广州市公安局白云区分局提交《敦促函》，要求其尽快推动案件程序，并多次通过上门和电话等方式跟进和催促。2018年9月5日，广州市公安局白云区分局告知戴锡树撤销上述合同诈骗罪案，理由是根据《刑事诉讼法》第十五条规定，以“其他法律规定免予追究刑事责任”，决定撤销此案。综上所述，原告戴锡树认为：1、戴锡树与王金光签订的《合伙协议书》是无固定期限的，王金光单方面违反《合伙协议书》，不但虚假出资，欺骗戴锡树，且不配合设立合伙组织“广州市易美健音乐保健中心”，怠于履行合伙义务，并以其事实行为坐实了其未经戴锡树同意而单方面退伙，根据《合伙企业法》的相关规定和《合伙协议书》的约定，应当承担合同责任，赔偿戴锡树的经济损失，即投资款80万元及利息。2、鉴于第三人爱明雅公司、李玉珠与王金光串通和隐瞒，让戴锡树信以为真，这些行为直接导致戴锡树损失了的合伙投资款80万元及利息，客观上具有法律上的因果关系。因此，应当承担连带赔偿责任。为维护合法权益，现原告提起本次诉讼。被告王金光辩称，原告所提诉求无任何的事实依据和法律依据，被告无需赔付原告所主张的出资款及相关的利息。理由：1、原告与李玉珠签署代理销售合同书是经过实地考察、调研后才决定的，被告无做任何的煽动和劝说；2、在原被告签署合伙协议后，实际开展了经营活动，找了经营场所，招聘了相关的工作人员，也卖出了多套产品，并提供了具体的服务，在这个过程中被告也付出了努力，最终仅因为经营不善导致关闭而且也导致了被告向客户支付了产品的退款补偿，合计51600元；3、原告所主张的80万是其向李玉珠支付的购货款，被告与原告同属于代理销售合同的乙方，在代理的过程中被告不但没有任何的获益，也付出了没有任何劳动报酬的努力，原告直指被告承担该笔退款没有事实和法律依据；4、根据原告所提供的证据撤销案件决定书可以知道原来提起的刑事诉讼由于其他法律规定免予追究刑事责任，也即说本案的第三人李玉珠不存在合同诈骗的情况，作为同属受害人的被告也没有任何的过错；5、合伙协议是于2008年3月23日签订，本案是基于合伙协议而引发的合伙纠纷，从原告提交的证据可知，原告应在2009年11月4日知道或应当知道其权利受到了侵害，而其在2018年9月14日才向人民法院提起诉讼，被告认为原告提起的诉讼请求已过了诉讼时效。第三人爱明雅公司未答辩。经审理查明：2008年2月12日，戴锡树和王金光（乙方）与爱明雅公司（甲方）签订《代理销售合同书》，约定：乙方向甲方提出申请在广东×××海南省经营“易美健38265健康宝盒”并设立省级区域代理店，乙方向甲方首次购货壹佰万元即取得代理权，甲方向乙方叁折供货，现乙方分两次向甲方交定金，第一次于2007年12月21日王金光向甲方交纳定金贰拾万元，第二次于2008年2月2日戴锡树向甲方交纳定金拾万元,欠余款七十万元于2008年3月10日前付清。2008年3月23日，戴锡树和王金光签订《合伙协议书》，约定：第二条合伙经营项目和范围戴锡树和王金光共同投资在广州市白云区同和南方医院设立广州市易美健音乐保健中心（暂未进行工商登记），作为易美健38265音乐保健美容仪广东省、海南省、香港地区、澳门地区销售总代理；第三条合伙期限本合伙为无固定期限，自2008年2月12日开始成立；第四条出资额、方式和期限1、经营项目总投资额为人民币壹佰万元，2、合伙人戴锡树以现金方式出资人民币捌拾万元，占有本合伙的柒成股份，合伙人王金光以现金方式出资人民币贰拾万元，占有本合伙的叁成股份，3、各合伙人的出资，于2008年3月22日前交齐，2007年12月21日合伙人王金光已向爱明雅公司交纳定金贰拾万元，2008年2月2日合伙人戴锡树已向爱明雅公司交纳定金拾万元，尚欠余款柒拾万元应于2008年3月22日前由合伙人戴锡树向爱明雅公司交纳，如合伙人戴锡树如期付清余款，则各合伙人出资履行完毕，4、合伙成立后凡业务开展之相关费用开支（如档口租金、装修费、宣传费、材料打印复印费等）均应经各合伙人协商同意后，按照股权比例共同承担；5、如因经营发展需要追加投资，由各合伙人根据实际情况另行商定，各合伙人按股权比例追加出资，6、合伙期间，各合伙人的出资为共有财产，不得随意请求分割，合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，届时予以返还；第五条盈利分配和债务承担1、盈余分配每月三号之前按财务账册进行月度结算，扣除一切经营成本、费用和对外应付款项后如有盈利，则按股权比例分配，2、债务承担合伙债务先以合伙财产承担，如合伙财产不足清偿，则由各合伙人以其个人财产按股权比例分担，任何一方对外偿还债务超过比例的，有权向其他合伙人追偿，其他合伙人应当在十日内支付，否则按每日万分之五承担逾期还款责任；第六条入伙、退伙和出资的转让1、入伙……2、退伙（1）合伙人退伙，必须经其他合伙人一致同意……（4）合伙人擅自退伙给合伙造成损失的，应当赔偿损失，其他合伙人擅自将合伙人除名的，应当向该合伙人赔偿损失，（5）合伙人退伙后，其他合伙人与该退伙人按退伙时的合伙财产状况进行结算，如有盈余，则先退还个人出资，再按股权比例分配，如亏损，则按股权比例承担债务，退伙人对退伙前的合伙债务承担连带责任……第七条合伙事务的执行1、全体合伙人共同执行合伙事务，由于合伙人戴锡树事务繁忙，负责管理合伙财务事宜，负责招聘店长、财务人员并进行监督管理，合伙业务日常经营管理则由合伙人王金光负责，其职责是：代表合伙对外开展业务、订立合同，对合伙事务进行日常管理，采购并销售产品，采购日常经营所需用品，对外支付合伙债务等……4、合伙事务重大事项均由合伙人会议协商一致决定，重大事项包括：租赁商铺，合伙银行资金账户及密码的设立、变更和注销，工商注册登记、变更和注销，聘用关键岗位员工，重大采购事宜，打折销售产品，对外签订业务合同，出售、处理合伙财产，其他应由合伙人一致同意的合伙经营中的重大事项等；5、合伙财务账册、合伙业务往来资料和合伙客户资料由各合伙人共享，任何合伙人不得隐藏、销毁，否则应向其他合伙人赔偿人民币贰拾万元……第九条合伙的终止及终止后的事项1、合伙的终止合伙出现下列情形之一则终止：全体合伙人一致同意终止合伙关系，任何一方违约，严重损害合伙利益，而守约方要求解除合伙协议的，合伙违反法律法规被吊销、解散等，2、终止后的事项（1）合伙终止后，应当组织清算，并通知债权人，清算人由全体合伙人担任，（2）合伙财产在支付清算费用后，按下列顺序清偿：合伙所欠聘用的员工工资和劳动保险费用，合伙所欠税款，合伙的债务，返还合伙人的出资，（3）清偿后如有剩余，则按各合伙人股权比例分配，（4）清算时合伙有亏损，合伙财产不足清偿的部分，由各合伙人按股权比例分担，各合伙人应承担无限连带清偿责任，合伙人由于承担连带责任，所清偿数额超过其应当承担的数额时，有权向其他合伙人追偿；第十条违约责任……3、合伙人因故意或重大过失而给合伙造成损失或因其违法行为而导致合伙受处罚的，应当对其他合伙人承担赔偿责任。2008年3月26日，戴锡树向爱明雅公司支付代理费柒拾万元。2009年11月3日，戴锡树报警。2009年11月19日，广州市公安局白云区分局以爱明雅公司涉嫌合同诈骗立案侦查。2018年9月5日，广州市公安局白云区分局出具撤案告知书，认为：由于其他法律规定免予追究刑事责任，撤销爱明雅公司涉嫌合同诈骗案。广州市公安局白云区分局侦查卷宗内容如下：1、戴锡树的询问笔录（询问时间：2009年11月3日），其中戴锡树陈述：“我是过来报案的，因我被李玉珠合同诈骗了钱。我在2007年12月通过南方医院没有招牌的美容院的老板娘王金光介绍认识河北省秦皇岛市爱明雅公司的法人代表李玉珠，说其有一种音乐保健产品，通过听音乐可以达到调理、美容、保健作用的产品，并吹嘘已有38265例成功案例，很多代理她这个产品的人都发了大财等。听了李玉珠的吹嘘下我产生了代销她产品的念头。与李玉珠说想做广东省和海南省的总代理，李玉珠要我先将300万元存款打给她才有代理权，后来又说100万元也可以，我就同王金光相谈，认为投资100万元也可以，我打算投资80万元，王金光投资20万元，但王金光说她在2007年12月21日已交20万元定金给李玉珠，李玉珠也叫我先交10万元定金，不然该代理就被其他人拿了就没有，我也在2008年2月2日在南方医院急诊室旁边的停车场交了10万元现金给李玉珠，李玉珠写回了收条我。2008年2月12日我和王金光及其丈夫到了河北省秦皇岛市海港区文化北路369号爱明雅公司考察，认为她的公司装修各方面都不错，当时就在公司内签订该产品的广东省和海南省的总代理权……后我们在天河区华标广场做宣传工作，推广该保健产品，该宣传项目全部由王金光搞的，我当时没有时间去，大约用了7-10万元，有些产品是被买去了，但做了一段时间群众说是假的，骗人的，所以我们就没有做了，我说用了7-10万元就算了，剩下的钱就叫李玉珠退回给我，但她说不行，一定要做下去，我不同意，后来李玉珠没有退钱就跑了，人找不到……我交了80万元给李玉珠，李玉珠给了易美健音乐保健美容产品约7-8万元的产品给我做宣传用。我没有见到王金光交20万元给李玉珠，只是听王金光说的，我问她拿收据我看，她说不见了，找不到了，我怀疑王金光与李玉珠是合谋骗我钱的。因为王金光对被骗20万元漠不关心，又说找不到合适的律师，又说没钱打官司，又说没有时间去做这件事”；2、戴锡树的询问笔录（询问时间：2016年1月21日），其中戴锡树陈述：“在签订代理销售合同之前，我在王金光位于南方医院里面没有营业执照的美容院试用过两三次这种产品，是没有效果的，跟他们说的能治百病是不真实……因为当时王金光是我朋友介绍认识的，我觉得王金光挺诚实的，王金光说这个项目她已经投入了二十万元，不投够一百万元就拿不到广东省总代理，她要跟我合作，叫我继续投八十万进去，凑够一百万元就能够拿下广东省总代理，而且王金光和她丈夫都说有效果的……我签订合同后一个月左右就在天河北路华标广场租了一个房子，用于开设广州市易美健38265音乐保健中心，我们（主要是王金光）一边在那里推销产品，一边办理营业执照，开了大约不到两个月就办不下去了，然后就关闭了，关闭时营业执照还没有办下来，期间开店的大约三万元左右的费用都由我支付，王金光没出钱……我们那个店实在做不下去时，在倒闭前我已经多次要求李玉珠协商退款了，但均遭到拒绝，那个店倒闭后李玉珠就不再接我电话了”；3、邓丽萍的询问笔录（询问时间：2010年7月13日），其中邓丽萍陈述：“我使用过易美健产品，当时我有子宫肌瘤，2007年底我听王金光说她有一种产品可以治疗，后来我在王金光介绍下认识了李玉珠，李玉珠亲自跟我讲解了该产品的功效，我听后决定试用，为了检验效果，使用前我做了B超检查，使用后又做了B超检查，当时我觉得该产品的效果比较好，一直都在使用，直到王金光创办的广州市易美健音乐保健中心关门后，才没有再使用该产品”；4、实用新型专利证书，显示：专利权人李钰峰，专利申请日：2007年5月10日，授权公告日2008年2月27日；5、王金光的询问笔录（询问时间：2010年6月9日），其中王金光陈述：“我是在2007年10月份左右通过刘春莹（我美容院的店长）认识李玉珠的，李玉珠和刘春莹谈好要把我的美容院的场地租下来做手势减肥，我觉得挺好就同意了。2007年11月份左右的一天，一个叫小吴的男子打电话给我说一个朋友想减肥，要到我的美容店去看看（当时我的美容店外正好有李玉珠手势减肥的广告），接着戴锡树和小吴来到我的店里，我美容师跟他说不做男士美容，我说他不是找你们的而是找李玉珠来了解减肥项目的，当时我店长刘春莹就打电话李玉珠，戴锡树和李玉珠在电话里谈了价钱，因为最开始戴锡树觉得价钱比较贵，就让我和李玉珠谈是否能够便宜一点，大概谈了一个月左右，谈妥价钱后戴锡树就开始在我的美容店做减肥，做减肥项目时，是李玉珠和另外一个宋姓男子给戴锡树服务，整个过程都是他们三个人在一个房间里，不到一个月，戴锡树觉得减肥有一点效果，在减肥的同时，李玉珠送了易美健产品给戴锡树试用。当时李玉珠催着我做易美健产品的代理，我说如果有效，我就代理她的产品，接着我就花了一万二千三百元买了她的易美健产品，交给邓丽萍试用，她使用一个月后，她的子宫肌瘤比使用前小了很多，通过这个试验，我相信易美健产品确实有效果，李玉珠看我和戴锡树都想代理易美健产品，就天天催我们，说如果不早点和她签代理合同，就和别人签了。2008年2月的一天，李玉珠和我、戴锡树谈好代理事项，广东×××海南省的代理费是100万元，戴锡树就先付了10万元的订金给李玉珠，那时正好是过年前，李玉珠回秦皇岛去了，接着2008年2月11日我和我丈夫、戴锡树三人赶到秦皇岛，对爱明雅公司进行考察，爱明雅公司的经营场地有两层楼，一楼是做音乐保健的，二楼是做美容及减肥的，我们见到李玉珠的公司规模很大，接待又很热情，对她的实力比较相信，就在2008年2月12日签订了代理销售合同书……回到广州后，我和戴锡树在天河华表广场2106房开了一间公司（名称是广东省易美健38265音乐保健中心，未进行工商登记注册）销售易美健产品，并请了市场总监、业务员、会计，当时我还介绍了一些朋友来买产品，经营期间的营业额不到十万元，经营了一段时间，公司总在亏钱，戴锡树就和李玉珠谈，想让李玉珠把产品剩下的钱退回来，但李玉珠说是我们自愿投资代理销售这个产品，投资总是有风险的，不愿意退钱，戴锡树比较着急，有一天就找了三、四个人到华表广场2106房去威胁李玉珠，想让她把钱退回来，李玉珠马上打了报警电话……发生催债事情后，李玉珠非常生气，戴锡树也比较后悔，之后想让我传话给李玉珠，说他当时比较冲动，要李玉珠原谅他，和他好好商量退钱这个事情，李玉珠当时非常生气，不愿意见戴锡树，她出门都怕戴锡树找她麻烦，那时李玉珠还继续留在我们公司，她也想把易美健这个产品做起来，来帮我们把投资的钱赚回来，但是比较难，为此，她也在我们公司做减肥项目，主动将做减肥项目的收益和我及戴锡树四六分成，之后，由于戴锡树对于易美健这个项目没有信心，李玉珠也不愿意继续管理，而且大家的关系都弄僵了，我一个人无法经营下去，就将公司关闭了，没过多久，李玉珠也离开了。公司关闭后，有一些客户找我要钱退款退货，因为我是做美容的，那些客户都是我的熟客，戴锡树不管事情，李玉珠又在秦皇岛，只有我来应付退货退款的事项。当时，我打电话给李玉珠，将客户要钱退货退款的事情告诉她，她说易美健产品很好，要让客户坚持使用，不能退款，我哭着哀求她，要求她把钱退给客户，但她还是不同意，因为我是在南方医院住，不想把事情闹大，影响我美容店的生意，就先出钱退给客户，我当时退了差不多五万元给客户……我和戴锡树分别咨询过公安，还有很多律师，都说事情属于民事方面的，让我们去法院打官司，而且比较困难，后来我就没再重视这件事，专心经营其他事业了……我没有支付20万元给李玉珠，因为李玉珠知道我很想做这个代理，但是没有资金，就跟我说要我和戴锡树合作，整个投资是100万元，由戴锡树出80万元，我应出的20万元就当做她已经收了，作为今后公司的分成的依据，但实际上我没有支付20万元给她，她当时还写了一张她收到20万元的收据给我”；6、王金光出具的《关于本人加盟爱明雅公司易美健产品的过程说明》，其中王金光陈述：“三方商量的方案是戴锡树出80万，我出20万，当时答应下来后，我就想四处借钱或银行贷款来凑齐这笔资金，但一段时间后还是没有能力凑齐，李玉珠看出了戴锡树强烈的投资意向，看出了我的强烈想要做这个项目的意向，就跟我说，你跟戴总合作吧，我看你这里的能力和平台都不错，既然你这么上心，100万元的加盟费，戴总出80万，你出20万，而你的20万，等你以后经济条件好了再给我吧。我一听，由于当时对李玉珠产品已经完全信任，感觉商业前景肯定没问题，没有对李玉珠的提议产生反对，就这样，戴锡树、李玉珠和我的合作就逐步进入实质性阶段……”；7、李钰峰的询问笔录（询问时间：2010年5月28日），其中李钰峰陈述：“李玉珠与丈夫张东关系不和，张东一喝酒就会去爱明雅公司闹事，经营不下去了……公司现在是关闭的，我是在2007年5月以一种音乐保健美容仪的名义申请专利，并获得了实用新型专利……”；8、李钰峰的询问笔录（询问时间：2010年5月27日），其中李钰峰陈述：“我是爱明雅公司销售的产品易美健音乐保健美容仪的发明者，内存的音乐都是由我制作的，我在爱明雅公司没有担任职务，也不是股东，爱明雅公司的董事长李玉珠是我的亲姐姐……”；9、高玉娟的询问笔录（询问时间：2010年5月27日），其中高玉娟陈述：“李玉珠是我丈夫李钰峰的姐姐，是爱明雅公司的董事长，2008年3月19日收到广州民生银行的10万元汇款，2008年3月25日收到53万元汇款，我不知道该汇款的性质，因为我丈夫是易美健产品的发明人，该产品是在爱明雅公司销售，为防止李玉珠独吞那63万元的汇款，李钰峰要求用我的账户接收汇款，这两笔汇款作为爱明雅公司的资金被使用了……”；10、秦皇岛市海港区必玉大厦业委会出具《证明》，内容：爱明雅公司从2004年至今（2010年5月29日）未交过物业管理服务费在2008年底前停业，一直找不到业主李玉珠，拖欠物业管理费总额13905元；11、深圳市宝安华丰实业有限公司出具《证明》，内容：我公司没有深圳市宝安区华丰工业园1栋4楼编号的厂房，也未发现生产易美健产品的工厂；12、王金光的银行流水。另查，原告戴锡树曾就其与被告王金光及第三人爱明雅公司的合伙协议纠纷向本院提起诉讼[案号（2017）粤0111民初8680号，以下简称8680号案]，2018年3月2日本院出具民事裁定书，认为广州市公安局白云区分局决定对爱明雅公司涉嫌合同诈骗立案侦查，该案不属经济纠纷，裁定驳回原告戴锡树的起诉。在8680号案件中，原告戴锡树申请法院调取了前述公安卷宗材料。本案诉讼中，原告陈述，第三人有按照代理合同向合伙体发货，但货物不好用，产品质量不好，客户经常退货退款，没有达到产品包装宣传的效果，由于原告只负责投资，实际由被告负责经营，所以原告不清楚已供货的总值是多少，由于合伙体经营时间很短，操作也不规范，原告也没有察看过财务账目及相关单据，在出现经营混乱，而且经常有退货退款，原告于2008年感觉被骗，就与被告及第三人交涉，要求他们退还原告投资80万，但是他们拒绝退款，被告此时却不着急，一直拖延着，故原告就去报案，当时原告并不清楚被告没有投资20万，因为原告与被告、李玉珠已经闹翻，故合伙体租赁清退、人员遣散等情况，原告不清楚。被告陈述，第三人收到相关的款项后依约向合伙体陆续发货，合伙体的经营期间是签订合伙协议之日起几个月，没有办理营业执照，但是关闭的原因是经营策略，双方口头协商一致将合伙体关闭，而并不是因被告原告没有办理营业执照才导致关闭，但是对于合伙体关闭之后对于财产的分配和债权债务问题都没有约定，原告与被告、李玉珠关系闹僵，就是由于原告进行了报案。关于合伙体的资产、债权债务、盈亏问题，原告陈述，原告投入现金80万元，此外在实际经营中还投入了7-10万元，具体金额不清楚了，对合伙体的经营收入和支出数额不清楚，大概是2-3个月的租金、2-3个人的工资、购买办公桌椅，双方发生争执后，场地由被告处理，原告没有掌握固定资产，被告没有投入，也没有支付20万元，合伙体具体经营是被告处理的，原告没有持有合伙经营的财务账册资料或相关经营资料，原告有的资料都已当庭提交了，合伙体经营时间很短，也没有什么账册，合伙体是没有债务的，债权不清楚，资产情况也不清楚，应该是没有资产了，第三人给了多少产品、产品是否还有留存、是否能退货均不清楚，实际上也不存在什么经营之路，不存在审计的条件，不申请审计。被告陈述，确认原告投入80万元及被告没有投入20万元，但被告有投入工资及租金，具体金额不清楚，确认第三人是向合伙体发送过部分货物，具体价值被告记不清楚了，现在已经没有产品了，合伙体没有经营后第三人就没有发货了，合伙体的经营资料，财务账册并不是由被告持有，这些都是按合伙约定由原告的财务人员负责，是原告负责的，故合伙体的债权债务、资产情况，被告不清楚，以原告提供的账册为准，合伙体应该是亏本的，因为把收取客户的款项都退回了，另外被告以个人的名义对客户进行了清退51600元，按合伙约定原告也应当承担70%，合伙体应该是没有债权和债务以及没有相关的资产，不申请审计。被告就其主张提交了证据收条（原件）、情况说明（复印件），其中收条金额为39300元，情况说明金额为12300元。经质证，原告认为，情况说明没有原件，对其真实、合法性不确认，因为是被告管理产品，原告不掌握这些客户，被告是否真实退款，原告不清楚，所以不确认，如果被告要证明有退款，其应当让客户出庭作证而不是仅出具一些收条。关于被告没有向原告披露未向第三人支付20万元的原因，被告陈述，被告认为只要第三人正常供货，是否有缴纳20万是被告与第三人的问题，对合伙体的经营没有影响，第三人与被告之前是有合作关系的，当时大家都想促成合作，基于信任，第三人建议被告先不交付20万元，这是对于20万元货款的豁免。本案中，原告主张，诉请赔付出资款损失80万元的理据是：首先，被告与第三人串通欺诈应当撤销合伙协议；如果无法认定欺诈，被告也违反合伙协议约定没有出资20万元及没有配合原告办理合伙体工商注册；最后，即使无法认定欺诈、违约，被告没有实际出资，那么就算全部亏损，被告也应当承担亏损的30%责任。原告又主张，本案比较特殊，合伙款就是80万元的代理款，原告主张的是投资款损失而不是债务的承担。以上事实，有相关书证及当事人陈述等证据证实。本院认为，根据原告的诉讼请求及事实理由，本案是合伙协议纠纷。从原告诉请理据的不确定性可以看出，原告的诉请实际是希望从被告处获得80万元的赔付及利息，而并非单纯希望被告赔付其80万元的合伙出资款损失，故本案中双方的争议焦点为：被告是否应当赔付及赔付的数额。关于原告主张被告与第三人串通欺诈应当撤销合伙协议，本院认为，《中华人民共和国合同法》第五十四条第二款规定“一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销”，本案中，首先，现有证据并不足以证明被告与第三人存在串通欺诈的行为，理由是：原告与第三人之间代理销售合同的效力尚未经司法确认，而原告到公安机关报案称第三人诈骗，公安机关侦查后已出具撤案告知书，认为由于其他法律规定免予追究刑事责任，公安侦查卷宗显示第三人有按代理销售合同提供产品、其产品有实用新型专利，以及在代理销售合同签订前，原、被告有对产品及第三人的实力进行试验及考察，并且对于被告未实际出资而第三人出具收据的行为，被告向公安机关提供的情况说明中已作出了相应解释，该解释亦没有非常违背常理之处；其次，本案中，原、被告双方合伙目的是共同代理销售第三人的产品，而合伙协议签订后，原、被告共同租赁了场地、雇请了人员销售了第三人所交付的产品，本案中虽然被告确有隐瞒未出资的事实，但第三人并未因为被告未出资而拒绝供货，即被告的该行为并未影响合伙事务的开展，根据原、被告在公安询问时的陈述，合伙体是因为产品销售不好存在亏损，最终关闭，即现有证据亦无法认定被告隐瞒未出资的行为会致使原告违背真实意思签订合伙协议；综上，对于原告据此主张撤销合伙协议并要求被告赔偿损失，本院不予支持。关于原告主张被告违反合伙协议约定（没有出资20万元、没有配合原告办理合伙体工商注册），本院认为，原告并未举证证明被告有不配合办理合伙体工商注册的违约行为，故对原告以此为由主张被告违约赔偿，本院不予支持；本案中，虽然被告确有未实际出资20万元的事实，但合伙协议并未约定此种情形的违约赔偿数额，也尚未有充分有效证据证明被告该行为给原告个人造成的损失数额，因为原告支付给第三人的代理费80万元系原告以合伙体名义向第三人支付的代理费，而非原告的个人损失，故此，对原告据此主张要求被告赔偿其个人出资款损失80万元，本院不予支持。关于原告主张被告没有实际出资故应当承担亏损的30%责任，本院认为，现有证据显示原、被告双方的合伙体已实际终止，原告的该主张实际是要求处分合伙财产及债权债务，根据合伙协议约定，原、被告应按占股权比例70%、30%清算合伙财产和亏损。本案中，原、被告均表示无法提供财务账册等资料对合伙财产及债权债务进行审计，故本院根据原、被告提供的现有证据对合伙财产及亏损情况认定如下：1）关于原告出资的80万元，同上所述，该80万元是原告对合伙体的出资，是合伙体的财产，该80万元能否被认定为合伙体损失及具体损失数额，尚需当事人在代理销售合同纠纷进行司法确认，现仍处于不确定状态，故本院在本案中暂不处理，待该损失确认后，当事人可另案主张；2）关于被告所认缴的20万元，系合伙体的财产，第三人向被告出具收据的行为不能免除被告应当向合伙体所承担的20万元出资义务，现合伙体终止，该20万元合伙体财产应当按占股比例分配，即原告应当分得14万元，被告应分得6万元；3）关于合伙的房租、人工等费用，由于原告、被告并未就此提交证据，故对该部分费用，本院不予确认及处理；4）关于第三人已交付给合伙体的产品，由于现已无证据显示仍存在产品及产品数额，故本院不予处理；5）关于被告个人退给客户的款项，被告提交了证据收条和情况说明拟证明其为合伙体事务垫付了客户退款51600元，原告对该证据虽不确认但又未有证据反驳，结合原、被告在公安询问笔录中提及“产品销售不好，客户要求退款”，故对于有原件核实的证据收条金额39300元，本院予以采信，并采信被告主张其为合伙事务垫付了39300元，对于未有原件核实的证据情况说明金额12300元，本院不予采信；对于被告为合伙事务垫付的39300元，按双方占股比例，应当由原告承担27510元，由被告承担11790元。综上，被告尚需支付给原告112490元（140000-27510）。关于原告主张的利息损失，本院认为，被告需要支付给原告的费用系合伙体终止时就应当给付，现原、被告双方仅陈述合伙体终止于合伙成立的2-3个月后，故利息损失从2008年6月24日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际清偿之日止。关于原告要求第三人承担连带责任的诉请，本院认为，同上所述，现有证据未能充分有效证明被告与第三人存在串通欺诈行为，而本案系合伙协议纠纷，第三人并非合伙协议相对方，故原告的该诉请，本院不予支持。关于被告抗辩已超过诉讼时效的问题，本院认为，原、被告均确认在合伙协议签订后不久原告、被告、第三人之间就因为交涉退款事宜发生纠纷，此后原告就报警，公安机关直至2018年才就原告的报警出具撤销案件决定书，同年原告就提起本次诉讼，故原告的本次诉讼并未超出诉讼时效，对被告的该抗辩意见，本院不予采纳。第三人经本院公告送达开庭传票，期满未到庭，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十五条，参照《中华人民共和国合伙企业法》第十七条，《中华人民共和国合同法》第五十四条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起三日内，王金光向戴锡树支付112490元及利息（以112490元为基数，从2008年6月24日起，按中国人民银行同期同类贷款利率计付至实际清偿之日止）；二、驳回戴锡树的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15780元，由戴锡树负担13561元，由王金光负担2219元。戴锡树已预交15780元，在本判决给付期限内由王金光直接给付戴锡树2219元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  梁 洁人民陪审员  李浩钊人民陪审员  刘爱群二〇一九年五月十三日书 记 员  梁美桦