山东省平原县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁1426民初1651号 原告：刘金兵，男，汉，1968年10月15日生，住山东省平原县。 被告：平原县第一人民医院，地址：山东省德州市平原县。 法定代表人：李守坚，院长。 原告刘金兵与被告平原县第一人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年7月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告刘金兵及委托诉讼代理人、被告委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘金兵向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食费、营养费、伤残赔偿金、后续治疗费、康复费、交通费、鉴定费等各项共计20000元。2、本案的诉讼费用由被告承担。庭审中，诉讼请求20000元变更为335253.96元，并保留申请人刘金兵今后如遇特殊情况发生所需后续治疗费用和康复费用。事实与理由：2013年1月7日，原告刘金兵被被告平原县第一人民医院以黏连性肠梗阻诊断入院。2013年1月22日再次入平原县第一人民医院，2月6日行腹探查，发现回盲部肿瘤，将右半结肠切除，后肠吻合口瘘。原告在被告处治疗期间，被告存在过错，过错与原告的结肠癌术后吻合口瘘存在因果关系，为此诉至法院，请依法支持原告的诉讼请求。 平原县第一人民医院辩称，1、原告的诉讼请求已经超过诉讼时效。原告是2013年1月7日-2013年1月11日、2013年1月22日-2013年2月18日、2013年3月7日-2013年3月10日分别三次到我方住院。原告于2014年9月2日才写诉状提起诉讼，原告于2015年12月30日撤诉，平原县人民法院于2015年12月30日作出平原县人民法院（2014）平民初字第1085号民事裁定书，准许原告刘金兵撤回对平原县第一人民医院的起诉。因此，原告在2014年9月的起诉已经超过了一年的诉讼时效期间。2018年7月9日，原告再次写诉状提起诉讼，也已经超过了一年的诉讼时效期间。因此，原告的诉讼请求已经超过诉讼时效，不应支持。 2、根据2013年12月12日德州市医学会出具的德州医鉴（2013）13号《医疗事故技术鉴定书》，我方的医疗行为无过错，不构成医疗事故，我方不应当承担赔偿责任。 3、原告治疗结肠癌的损失，不在原告的诉讼请求范围。 原告患结肠癌，是其自身的疾病，与医疗行为无关。根据原告的诉状，原告也是以结肠癌术后的吻合口瘘要求我方赔偿。因此，原告治疗结肠癌的损失，不在原告的诉讼请求范围，不应计算。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原被告无异议的证据，在卷佐证。但本院审查认为，2013年1月7日-2013年1月11日第一次住院，住院费4436.25元。刘金兵因回盲部癌术后肠瘘发生在2013年2月6日即第二次住院期间，因此第一次在平原县第一人民医院住院及住院费与本案没有关联性，本院不予采信。刘金兵因癌症于2018年6月30日至2018年7月3日在平原县中医院住院3天，住院费748.16元。与本案也没有关联性，本院不予采信。 对当事人有异议的证据，本院认定如下：原告提交的证据：1.山东金剑司法鉴定中心司法鉴定意见书。证明：原告在被告处治疗期间，被告存在过错，过错与被告的结肠癌术后吻合口瘘存在因果关系，参与度为40-60%。被告质证意见：真实性无异议，对鉴定意见有异议。本院认为，该鉴定系本院依法委托作出鉴定结论。程序合法，本院予以确认。2.2012年刘金兵工资发放单，原告在手术前一直在城市做电工工作，原告的误工费、护理费应按城镇居民标准计算。被告质证意见：有异议，该证据不能作为原告计算损失的依据，没有劳动合同、单月发放工资的银行流水，没有纳税的证据相印证。本院认为，该证据没有负责人的签字，每月均安30天计算（包括2月份），也没有其他证据相印证，本院不予采信。3.车票，金额340元。主张5000元。被告质证意见：原告提供的交通费票据与原告主张的数额不相同，并且提供的发票都出自一个单位，也没有相关证据证明用于何事项发生的交通费。本院认为，根据原告就医地点及次数，本院酌定。被告提交的证据：1.由平原县卫生局委托，2013年12月12日德州市医学会出具的德州医鉴(2013)13号医疗事故技术鉴定书一份，证明我方的医疗行为无过错，刘金兵病例不属于医疗事故。原告质证意见：不认可，原告对本鉴定书的鉴定不认可，原告才向平原县人民法院起诉且通过技术室与被告共同通过法律程序选择的山东省金剑司法鉴定中心做的医疗过错鉴定。本院认为，原告以医疗过错主张权利，故对该医疗事故鉴定不予采信。 根据当事人的陈述及本院采纳的有效证据，本院确认如下事实：2013年1月22日刘金兵因停止排气3天，入住平原县第一人民医院，入院诊断：肠梗阻伴黏连。2月6日实施右半结肠切除术，术中诊断：回盲部肿瘤。2月18日出院，住院27天，住院费用33797.89元。出院诊断：回盲部溃疡型中分化腺癌、肠梗阻。2013年3月7日刘金兵因右下腹部疼痛10余天，并伤口溢脓，入住平原县第一人民医院，住院3天，诊断为：回盲部腺癌后肠吻合口瘘？腹腔感染。住院费3435.4元。3月11日刘金兵入住山东省肿瘤医院，诊断为：结肠癌术后吻合口瘘。住院16天。刘金兵因结肠癌术后吻合口瘘先后又于2013年4月6日至4月9日、2013年4月18日至4月22日、2014年2月6日至2月8日入住山东省肿瘤医院，住院计9天，个人共支付住院费17659.66元；2015年7月23日至7月25日，在平原县第一人民医院住院2天，住院费1280.33元。刘金兵因肠瘘于2016年2月16日至3月9日，在济南军区总医院住院22天并进行回肠及结肠切除吻合术。住院费30363.3元；刘金兵因腹壁瘘口脓液溢出，于2016年12月30日至2017年1月2日，在德州市人民医院住院3天，住院费910.31元；刘金兵因癌症、瘘口脓肿于2017年12月30日至2018年1月2日在平原县中医院住院3天，住院费753.87元。原告因经常腹泻，2013年至2016年在乡镇卫生院共花费4388.93元。 2014年刘金兵就医疗纠纷向本院提起诉讼，案号（2014）平民初字第1085号，2015年12月30日撤诉。在（2014）平民初字第1085号案件审理过程中，本院委托山东金剑司法鉴定中心对刘金兵在平原县第一人民医院诊疗期间，医方是否存在过错，若存在过错，过错与刘金兵结肠癌术后吻合口瘘是否存在因果关系及参与度、医疗费、住院日期、误工日期、护理日期及人员给与评定。2015年1月12日山东金剑司法鉴定中心出具鉴定意见：刘金兵在平原县第一人民医院诊疗期间，医方存在过错，过错与被鉴定人的结肠癌书后吻合口瘘存在因果关系，参与度为40-60%。其他建议以临床实际情况而定。 本案在审理过程中，经刘金兵申请，本院委托山东大舜司法鉴定中心对刘金兵伤残等级、误工期限、护理人数及期限、营养期限、后续治疗费用、康复费用进行鉴定，2018年11月26日山东大舜司法鉴定中心出具司法鉴定意见书：1.刘金兵因回盲部癌术后发生肠瘘长期不愈，鉴定为七级伤残。其肠瘘后腹壁、肠管与肠管间黏连行“部分回肠及结肠切除吻合术”治疗，鉴定为九级伤残；2.误工期限为自损伤（右半结肠切除术）之日起至2017年5月1日止；3.因肠瘘多次住院的护理期限共计6个月，2013年2月6日（右半结肠切除术）-2013年4月22日、2016年2月16日-2016年2月29日5次住院期间需2人护理，其余时间需1人护理；4.营养期限240日；5.刘金兵目前的状态已达到临床治疗稳定，如无特殊情况发生已无需后续治疗费用和康复费用。两次鉴定费11700元。 刘金兵申请对自2013年1月22日至2016年3月9日院外所用集便袋、药粉、药膏及术后用白蛋白数量及价值进行鉴定，因无鉴定所受理而退回。平原县第一人民医院申请对刘金兵的医疗费中分出治疗原发疾病结肠癌所占的数额进行鉴定，因未缴纳鉴定费而退回。 本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任"，故医疗损害责任纠纷适用过错责任原则，其成立应同时具备四个要件：1、医方实施了诊疗行为；2、患方存在损害后果；3、患方的损害后果与医方的诊疗行为之间存在因果关系；4、医方（包括医疗机构及其医务人员）在诊疗活动中存在过错。本案中，山东金剑司法鉴定中心出具鉴定意见足以证明刘金兵在平原县第一人民医院诊疗期间，医方存在过错，损害后果为结肠癌书后吻合瘘，过错与刘金兵的结肠癌书后吻合口瘘存在因果关系，参与度为40-60%。故平原县第一人民医院对刘金兵侵权行为成立，应当承担赔偿责任。根据鉴定意见平原县第一人民医院承担55%为宜。关于赔偿数额，医疗费用：92589.69元；住院伙食补助费7000元（自2月6日起计算住院70天）；伤残赔偿金：133038.4元（302360X44%）；营养费：7200元（240天X30元/天）；鉴定费：11700元；交通费酌定3000元；误工费按农村居民人均纯收入计算即63992.63元（15118元/年÷365天×1545天）；护理费23329元合理本院予以支持。以上合计341849.72元的55%即188017.35元。住宿费、辅助器具没有提交证据予以证明本院不支持。精神抚慰金酌定30000元。 关于诉讼时效，刘金兵于2014年提起诉讼，诉讼时效中断，2015年12月30日撤诉，诉讼时效从2015年12月30日从新计算，适用两年诉讼时效，2017年12月30日届满。《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第二条民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予支持。2017年10月1日民法总则施行之日诉讼时效尚未届满，故适用三年的诉讼时效，诉讼时效于2018年12月30日届满，刘金兵于2018年7月9日主张权利不超诉讼时效。 综上，平原县第一人民医院赔偿刘金兵各项损失共计218017.35元。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第二条之规定，判决如下： 平原县第一人民医院于本判决生效后五日内赔偿刘金兵医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、交通费、精神抚慰金共计218017.35元 案件受理费3164元，由刘金兵负担879元，平原县第一人民医院负担2285元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。 审判员  闫长利 二〇一九年五月十七日 书记员  葛文君