福建省宁德市蕉城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0902民初2607号 原告：宁德市公共交通有限公司，住所地福建省宁德市东侨经济开发区万安西路2号，统一社会信用代码913509021574604008。 法定代表人：郑长洪。 委托诉讼代理人：胡振鼎，福建惠尔律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林贺华，男，汉族，1967年12月4日出生，住福建省宁德市蕉城区，系公司副总经理。 被告：李宗明，男，汉族，1977年11月9日出生，住湖北省钟祥市。 委托诉讼代理人：柯建青，福建之秀律师事务所律师。 原告宁德市公共交通有限公司与被告李宗明劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李宗明及其委托诉讼代理人柯建青、被告宁德市公共交通有限公司委托诉讼代理人胡振鼎、林贺华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告宁德市公共交通有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决确认原、被告劳动关系存在，没有解除。2、判决原告依法不承担经济补偿金、赔偿金。事实和理由：1、原、被告2017年3月18日签订《劳务合同书》（编号：357）于2018年3月18日到期后，原告不断要求被告签订书面劳动合同，但被告不予签订。被告的行为不符合营运车辆驾驶人员应当签订书面劳动合同才能上岗的公司规定，不符合法律相关规定，也不利于公交安全。因此原告通知被告若不签劳动合同只能停岗，不得上岗驾驶，行为合法合理，同时双方劳动关系存在，没有解除。2、即使原告的行为构成劳动关系解除，也是因被告的原因造成的解除，属于合法解除，依法不承担经济补偿金、赔偿金。综上所述，被告要求原告支付违法解除劳动关系赔偿金的主张是不成立的，仲裁委的仲裁也是不当的，应予纠正。为维护自身合法权益，原告特具状诉至贵院，请求判如所请。 被告李宗明辩称，一、双方之间签订的名为劳务合同，但从合同内容以用实际工作情况看，双方为劳动合同关系。按照《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，原被告双方符合用人单位和劳动者主体资格，被告从事的工作属于原告业务组成部分，受原告单位规章制度约束，并且工作固定、持续，完全符合法定的劳动关系。原告称双方为劳务合同关系无法成立。二、法律规定的分支机构分为领取营业执照的和未领取营业执照的，东侨分公司作为原告的分支机构，未领取营业执照，对其职工被告具有管理权限，其对被告解除劳动关系的行为，不论是否经原告同意，已经对被告产生了实际实质性影响，造成了被告停岗、停薪的事实，已经严重侵害了被告的合法权益。退一步讲，就算解除劳动关系是不是原告的的意思，那也是原告公司的行为，是原告公司内部管理的问题，造成了被告停岗、停薪的符合违法解除劳动关系行为，就应当承担支付赔偿金的法律责任。三、赔偿金的计算方法有明确的法律规定，以经济补偿金的二倍标准计算，工资是指正常生产经营情况下劳动者的十二个月平均工资。《劳动合同法实施条例》27条所称的工资是包含基本工资、绩效工资、加班工资、津贴、福利和奖金等等。故被告仲裁阶段所主张的赔偿金标准于法相符，实际客观。四、调解仲裁法27条规定仲裁时效的问题，从知道到应当知道权益受到侵害之日止计算一年时间，而本案违法解除行为发生之日到提起仲裁才一个月时间。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 当事人无争议的事实：被告于2013年2月28日入职原告处，双方建立劳动关系，被告担任驾驶员一职，再此期间双方签订了五份劳动合同书，被告在2015年3月6日向原告出具承诺书，承诺书内容是“本人担任公交公司驾驶员，因在家里已经购买，放弃原告公司为其缴纳的五险一金，自行承担相应的责任”。后双方未签订劳动合同，被告现处于停岗状态，被告在2018年11月27日向宁德市人事争议劳动仲裁委员会提起仲裁，仲裁委员会做出仲裁裁决书（167号）裁决书，原告不服向人民法院提起诉讼。 双方争议焦点为：1、是否应确认原、被告劳动关系存在，没有解除。2、原告是否应承担赔偿金80702.4元。 围绕上述争议焦点，本院予以查明、分析并认定如下： 原告对自己的主张提供如下证据：出示1、李宗明承诺书，证明被告自愿要求不办理五险一金，原告公司不构成违法。2、情况说明、劳动合同签订通知书、劳动合同书、证人黄某、陈某证人证言，证明：因被告等人未续签书面劳动合同，违反有关规定不能上岗驾驶，原告公司有让东侨分公司通知被告续签书面劳动合同方能继续上岗，否则要停岗，但没有授权分公司解除劳动关系，分公司无权解除被告与原告建立的劳动关系，东侨分公司的停岗通知书也只是要求停岗并无解除劳动关系的意思表示。3、原被告签订的五份劳务合同书，证明：双方劳动关系期间为2013年2月28日至2013年8月27日，2014年9月19日至2015年3月18日，2015年3月19日至2016年3月18日，2016年3月19日至2017年3月18日，2017年3月19日至2018年3月18日，五份合同之间没有持续用工，即使存在原告违法解除合同，经济补偿金、赔偿金的计算用工年限只能从最后一份合同2017年3月19日至2018年3月18日按一年计算。 被告质证认为，对证据1承诺书合法性有异议，社会保险属于公法调整的对象，是社会保险法等法律规定，是用人单位强制性的义务，用人单位和劳动者没有自由处分的权利，这不仅损害当事人的利益，还损害社会的利益，该行为违反了法律行政的强制性规定，属于无效约定。另外承诺是落款时间是2015年3月6日，而原告入职时间是2013年2月28日，相差两年多，法律规定应该在入职次日起一个月内办理。对证据2情况说明，三性有异议，形式要件都不符合，其系原告单某制作的材料。关于劳动合同签订通知书、劳动合同书是原告与其他人的合同，与本案无关联。对证人证言真实性有异议，证人1是公司人事部经理，与公司有密切的利害关系，其证明力低，且都是证人单某陈述已经通知原告，没有实物、书面证据佐证。对证人2陈述是按总公司的要求通知原告的，若没有签订合同就不让原告来上班，已经停止了被告的工作。对证据3形式要件无异议，可以证明双方系劳动关系。 被告为证明自己的抗辩意见提供如下证据：1、工作牌，证明被告与原告双方系劳动合同关系，在原告的分支机构工作。2、银行交易流水记录，证明原告与被告于2013年3月份建立劳动关系，被告被解除劳动关系前12个月平均工资为6882元一月。3、停岗通知书，四、庭审笔录，证明原告于2018年11月16日单某解除了双方之间劳动关系，已经对被告造成实际停工、停薪的影响，侵害了被告的合法权益。 原告质证认为，对证据1无异议。对证据2没有异议，不过6882元是所有收入，不是单纯的工资。对证据3的证明目的有异议，并不是解除合同的通知，而是停岗的通知，因为原告未与被告继续签订劳动合同，无法上岗作业。且该通知是分公司发出的，并不是解除合同的通知。对证据4中的庭审笔录内容是被告授权的一般代理权限的律师的陈述，其陈述与事实不符。根据民事诉讼法解释规定，自认的事实和法院查明的事实有出入的，应以法院查明的事实为准，被告有证据证明，没有授权分公司发停岗通知，跟没有解除合同通知，且分公司与原告没有劳动关系，无权与原告解除劳动关系。 经审查，原告提供的证据1，该份证据非该案审查内容，本院不予审查；对原告提供的证据2及证人证言，原告认为可证明该停岗通知书为被告所在工作单位即被告的东侨分公司发出，而非其本人发出，且原告多次要求原告签订劳动合同，被告不配合，双方劳动关系未实际解除；对于原告证据3证明被告与原告订立合同次数及时间；对被告提供的证据2，可确认被告与原告建立劳动关系时间为2013年3月份，被告认为该收入6882元是被告所有的每月平均收入，但依被告提供的银行流水可计算出，被告在劳动关系解除前12个月的平均工资为6725.2元，本院认为，被告应以该工资额为准；对证据3停岗通知书，证明原告于2018年11月16日已停岗。本院认为，双方已确认存在劳动关系，原告未能提供经民主程序制定的其单位规章制度，也未能提供真实有效的证据证明被告存在双方劳动合同到期后，原告多次通知被告办理续签手续，被告不配合续签劳动合同的事实；原告的东侨分公司于2018年11月16日向被告发出停岗通知，虽该停岗通知非原告发出但结合原告已停发工资且未安排上班等事实，本院可确认，原告已与被告解除劳动合同，该解除劳动合同的行为违反相关法律规定，属违法解除劳动关系，故本院对原告的主张不予采信。 综上所述，本院认为，被告在原告处工作，接受原告管理，原告无正当理由违法解除双方之间的劳动关系，原告应支付违法解除劳动合同赔偿金。被告在劳动关系解除前12个月的平均工资为6725.2元，被告应支付的赔偿金为80702.4元（6725.2×6×2=80702.4元）。至此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、四十条、四十一条、四十七条、四十八条、八十七条的规定，判决如下： 确认原告宁德市公共交通有限公司与被告李宗明于2018年 11月16日解除劳动关系； 二、原告宁德市公共交通有限公司应于本判决生效之日向被告李 宗明支付违法解除劳动关系赔偿金80702.4元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告宁德市公共交通有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院。(上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理)。 审判员  陈伏棉 二〇一九年五月二十二日 书记员  彭小琴 申请执行期限提示： 义务人在规定的期限内必须履行义务，如未履行义务的，权利人可以向人民法院申请执行。申请执行的期限为两年。申请期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。 附注法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》 第三十九条用人单位单某解除劳动合同（过失性辞退）劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： （一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反用人单位的规章制度的； （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； （六）被依法追究刑事责任的。 第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 第四十一条有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员： （一）依照(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Zyfl?/?javascript:SLC(78895,0)?)企业破产法(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Zyfl?/?javascript:void(0);?)规定进行重整的； （二）生产经营发生严重困难的； （三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的； （四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。 裁减人员时，应当优先留用下列人员： （一）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的； （二）与本单位订立无固定期限劳动合同的； （三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。 用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 -6-