安徽省芜湖市鸠江区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0207民初698号原告：上海悦胜实业发展有限公司，住所地上海市浦东新区杨高北路528号14幢1-5层，统一社会信用代码913101157442283159。法定代表人：汪德荣，董事长。原告：汪蓓蕾，女，1963年6月20日出生，汉族，住上海市普陀区。两原告共同委托代理人：姚铭，安徽平衡律师事务所律师。两原告共同委托代理人：刘涛，安徽平衡律师事务所律师。被告：周军，男，1970年3月15日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。委托诉讼代理人：郑迎，安徽思文律师事务所律师。原告上海悦胜实业发展有限公司（以下简称上海悦胜公司）、汪蓓蕾诉被告周军公司证照返还纠纷一案，本院于2019年1月23日立案后，依法适用简易程序，于2019年3月20日公开开庭进行了审理。原告上海悦胜公司、汪蓓蕾的共同诉讼代理人姚铭，被告周军的诉讼代理人郑迎到庭参加诉讼。本案审理中，原、被告申请庭外和解两个月，但未能达成协议。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即向原告移交“上海悦胜芜湖药业有限公司”公章（编号为3402070127760)、财务章（编号为3402070127761)、法人印鉴章（编号3402070127762)、营业执照正副本（2018年12月24日颁发领取）；2.判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年11月4日，原告与案外人锁立龙订立《股权转让协议书》，约定原告将上海悦胜芜湖药业有限公司（以下简称芜湖药业公司）51%股权转让给锁立龙。鉴于股权受让人锁立龙未能依照约定付款，原告、锁立龙、被告于2017年4月订立《补充协议书》，约定原告（合同甲方）提前将目标公司即芜湖药业公司法定代表人变更为被告（合同丙方)，丙方就原协议及补充协议项下的锁立龙（合同乙方）义务和责任向原告承担连带责任。同时约定，鉴于锁立龙各项义务未履行完毕，各方同意，在目标公司的法定代表人变更为被告后，目标公司的公章、财务章等印章仍由甲方保管，被告在担任法定代表人后，应当尽力维护目标公司合法权益。目标公司营业执照正副本原件仍由原告事实保管。2018年5月29日，被告隐瞒目标公司各股东，谎称目标公司防伪公章、财务章、法人印鉴章全部丢失，骗取公安部门，注销了目标公司原合法有效印章，另行刻制备案了一套目标公司防伪公章、财务章、法人印鉴章。2018年12月20日，被告隐瞒目标公司股东，谎称目标公司营业执照丢失，向市场监督管理机关骗取补发新营业执照。被告从事上述行为后，私自保管并多次擅自使用上述印章，甚至擅自使用上述印章向芜湖市食品药品监督管理局出具目标公司停产报告。被告的违法行为严重违反协议约定，己经且正在严重侵害目标公司及公司股东合法权益，一旦被告目标得逞，将给目标公司及股东造成难以挽回的重大经济损失。被告的一系列行为违反了合同约定，侵害了原告合法权益。对于被告系列行为造成的后果，原告保留另行追究被告法律责任的权利。为制止被告的不法行为、防止损害进一步扩大，原告诉至法院，请求判如所请。被告辩称，1.原告无权要求被告向其返还证照。周军作为芜湖药业公司的法定代表人代表公司重新申请证照的行为合法有效，原告要求向其返还证照没有事实和法律依据。即使依据《补充协议书》的约定，原告也只是原印章的保管者，《补充协议书》一致同意由周军担任芜湖药业公司的法定代表人，代表公司行使权利履行义务，并要求周军在担任法定代表人后应当尽力维护公司的合法权益。因此，原告应当服从法定代表人周军的管理，涉及到公私财产、股份等利益处置时，更应经过股东会的决议，而不是利用保管印章的机会擅自转移公司的财产，挪用公司资金,更不是以此成为公司的实际控制人;2.原告已无权保管印章。鉴于原告擅自使用印章，侵害公司利益的行为已构成了根本违约行为，致使《补充协议书》的合同目的即维护公司的合法权益不能实现。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项的规定，周军、锁立龙于2019年的2月28日已书面通知原告解除《补充协议书》第三条关于公章保管的条款，根据《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款的规定，原告已没有保管证照的依据，无权保管公司的印章和营业执照。综上所述，请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2016年11月4日，上海悦胜公司与锁立龙签订一份《股权转让协议》，约定上海悦胜公司将其持有的芜湖药业公司51%的股权以2600万元的价款转让给锁立龙；锁立龙在协议签订后15个工作日内支付上海悦胜公司500万元，上海悦胜公司收到该款后3个工作日内配合锁立龙办理50%股权的变更登记；2016年12月31日前，锁立龙支付上海悦胜公司股权款300万元，上海悦胜公司协助锁立龙将芜湖药业公司的法定代表人变更为锁立龙；剩余1800万元的股权转让款在50%股权变更后的6个月内分两次付清，付清后3个工作日内再将芜湖药业公司1%的股权变更到锁立龙的名下等等。协议签订后，锁立龙于2016年11月18日、21日分三笔支付给上海悦胜公司股权转让款500万元，上海悦胜公司于2016年11月25日将芜湖药业公司50%的股权变更至锁立龙名下。2017年4月，上海悦胜公司、汪蓓蕾（均作为甲方）、锁立龙（乙方）及周军（丙方）三方对目标公司芜湖药业公司签订一份《补充协议书》，约定：一、乙方同意在该补充协议签订后三日内向甲方支付股权转让款300万元，同时代芜湖药业公司偿还所欠甲方借款200万元；二、在上述款项支付或偿还完毕后3个工作日内，甲方同意提前将目标公司的法定代表人变更为丙方，乙方表示同意。丙方同意就原协议及本补充协议项下的乙方义务与责任，向甲方承担连带责任；三、鉴于在原协议中约定的乙方各项义务仍未完全履行完毕，各方同意在目标公司的法定代表人变更为丙方后，目标公司的公章、财务章等印章仍由甲方保管，丙方在担任法定代表人后，应当尽力维护目标公司合法权益；四、本协议自各方签字或盖章之日起生效；五、本协议未约定的事项，各方同意按照原协议约定执行。该协议分别由上海悦胜公司、汪蓓蕾在甲方处签名、盖章，锁立龙、周军分别在乙方、丙方处签名，芜湖药业公司在目标公司处盖章。2017年4月25日芜湖药业公司的法定代表人变更为周军。芜湖药业公司备案的公章、财务专用章、法定代表人印鉴、营业执照正副本均由甲方保管。此后，为刻制芜湖药业公司印章，周军向芜湖市公安局治安支队出具《证明》一份，内容为：“因我公司营业执照副本原件在亳州办理集团整合事宜，无法携带至芜湖市公安局治安支队印章挂失窗口，特提供营业执照副本复印件，请贵单位予以办理”。2018年5月29日，周军在《芜湖日报》上刊登《遗失声明》，内容为：“上海悦胜芜湖药业公司遗失法人章、公章、财务章，声明作废”。同日，周军重新刻制了芜湖药业公司公章、财务专用章、法定代表人印章。2018年12月20日，周军以营业执照正副本遗失为由申请补发营业执照，并作为指定代表或者委托代理人填写了授权委托书并加盖了芜湖药业公司公章。同日，周军在《芜湖日报》上刊登《遗失声明》，内容为：“上海悦胜芜湖药业有限公司遗失营业执照正、副本，统一社会信用代码：91340207610329911D，核发日期：2017年11月3日，声明作废”。2018年12月24日，芜湖市鸠江区市场监督管理局颁发了芜湖药业公司的营业执照正、副本，并由周军于2018年12月24日领取。2018年11月9日，在法院查封、扣押财产清单上加盖了上海悦胜公司的公章。2019年1月1日，上海悦胜公司向芜湖市食品药品监督管理局出具的《上海悦胜芜湖药业有限公司停产报告》上加盖了芜湖药业公司的公章。另查明：1.原告上海悦胜公司与被告锁立龙、周军股权转让纠纷一案，芜湖市中级人民法院于2018年4月20日立案受理，上海悦胜公司要求被告锁立龙、周军连带给付股权转让款1700万元，承担违约金700万元，并支付按中国人民银行同期贷款利率四倍计算自起诉之日起至实际付清之日止的利息损失。芜湖市中级人民法院于2018年9月14日作出（2018）皖02民初42号民事判决书，判决被告锁立龙于判决生效后十五日内支付原告股权转让款1700万元，并承担以1700万元为基数按月利率2%计算自2017年5月26日起至实际履行时止的违约金；被告周军对锁立龙应付款项承担连带清偿责任；驳回原告其他诉讼请求。两被告不服该判决，提出上诉。安徽省高级人民法院于2019年3月15日作出（2019）皖民终26号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。2.2012年12月31日，芜湖药业公司（借款人、甲方）与汪蓓蕾（出借人、乙方）签订《借款合同》一份，约定甲方向乙方借款280万元，借款期限自2012年12月31日至2015年1月31日，到期一次性归还等。2015年1月22日，芜湖药业公司（甲方）与汪蓓蕾（乙方）签订《还款协议书》，约定：鉴于甲方资金周转困难，现以甲方所持有的芜湖生福典当有限公司295万元股权作价280万元抵偿；上述股权经所涉及各方办理完结手续后，并经省商务厅批复同意，变更至乙方名下；上述股权变更手续履行完毕后，甲、乙双方关于2012年12月31日的280万元债权债务关系终止；甲、乙双方签订本协议后，立即生效。此后，芜湖药业公司（出让方、甲方）与汪蓓蕾（受让方、乙方）签订《股权转让协议》，约定：甲方同意将其持有的芜湖生福典当有限公司295万元股权（即占芜湖生福典当有限公司5.9%的股权）转让给乙方，冲抵甲方对乙方的债务280万元整。转让后甲方在芜湖生福典当有限公司的相应权利、义务及相应责任由乙方承担；乙方根据企业合同、章程享有相应权利，承担相应义务和责任。乙方将转股债权投入芜湖生福典当有限公司，成为该公司股东之一，甲方负责完成变更工商登记必要的法律手续等。2015年1月22日，芜湖生福典当有限公司召开全体股东会议，形成股东会决议：同意修改公司章程第四章第七条。同日，该公司章程修正案载明：根据本公司2015年1月22日股东会决议，现将本公司章程作如下修正：将公司章程第四章第七条股东姓名（名称）、出资方式、出资额及出资比例如下：1.芜湖大盛投资有限公司货币出资额3500万元，出资比例70%，出资时间2012.2.20；芜湖药业公司货币出资额5万元，出资比例0.1%，出资时间2012.2.20；骆明堂货币出资额750万元，出资比例15%，出资时间2012.2.20；汪蓓蕾货币出资745万元，出资比例14.9%，出资时间2012.2.20，合计出资额5000万元，出资比例100%，出资时间2012.2.20。2015年4月7日，安徽省商务厅作出皖商办审函（2015）213号《关于同意芜湖生福典当有限公司变更股权的批复》，批复如下：1.同意芜湖生福典当有限公司因经营需要，将原法人股东芜湖药业公司所持5.9%股权计295万元转让给原自然人股东汪蓓蕾；2.变更后的股权结构为：法人股东芜湖大盛投资有限公司持股70%计3500万元；法人股东芜湖药业公司持股0.1%计5万元；自然人股东骆明堂持股15%计750万元；自然人股东汪蓓蕾持股14.9%计745万元。请督促企业相应办理其他证照的变更手续。2015年5月6日，南陵县市场监督管理局作出（芜）登记企备字（2015）第179号《备案通知书》。2017年1月24日，南陵县籍山镇人民政府相关人员在双方的《股权转让协议》上签署“已备案”。3.2018年11月15日，芜湖市公安局龙山派出所接到报警称：芜湖药业公司公章被人伪造并使用。龙山派出所分别于2019年1月28日、2019年1月29日出具收条，收到芜湖药业公司公章和周军印章。2019年3月18日，龙山派出所出具《调解协议书》，载明：2018年11月15日李景辉来所报警称：其所在的芜湖药业公司公章被人伪造并使用。经了解系现公司法定代表人前往芜湖市公安局治安支队挂失并到刻章店重新刻制，并不存在公章被人伪造的情况。现在公司双方代表对新公章的保管存在异议，后在公安机关的调解下双方达成如下协议：一、双方代表均表示公司新刻制的法定名称章（防伪编号：3402070127760）、法人章（防伪编码：3402070127762）、财务专用章（防伪编码：3402070127761）暂由公安机关保管，直到人民法院对新公章作出具体判决为止。二、双方代表均表示如果在人民法院对新公章作出具体判决之前，双方如需使用新公章时须经双方当事人同意。汪蓓蕾、耿纪标分别签署“同意”并签名。4．本案举证期限内，锁立龙、周军向本院提交了《解除第三条关于公章保管的条款的通知》及其他证据，其中该通知内容为:致上海悦胜公司、汪蓓蕾女士：2017年4月，双方签订《补充协议书》，约定……。现由于锁立龙已完全履行义务，而你方有以下根本违约原因，我方要与你解除该条款，且该解除通知自你收到时生效：（1）你在保管公章、财务专用章期间，利用保管的印章，将公司资金挪作他用，涉嫌挪用资金犯罪，严重侵犯公司、股东及债权人的利益；（2）你在保管公章期间，滥用公章，未经股东锁立龙同意，擅自将公司在芜湖生福典当有限公司股权转让给汪蓓蕾个人，严重侵犯了公司、股东及债权人利益；（3）你在保管公章期间其他根本违约行为。庭审中，被告陈述其向法院提交证据并由法院向原告送达被告提供的证据副本方式将该通知送达原告。5.2019年2月21日，锁立龙向公安机关报案。同日，芜湖市公安局出具《受案回执》一份，载明：锁立龙，你于2019年2月21日报称的芜湖经开区汪蓓蕾涉嫌挪用资金案一案我单位已受理【受理登记表文号为：芜公（经）受案字（2019）109号】。上述事实，有原告提供的《补充协议书》、2017年11月3日的营业执照、芜湖药业公司印章样本、被告周军向芜湖市公安局治安大队出具的《证明》及重新刻制的印章样本、周军填写的营业执照补/换发申请表、指定代表或者共同委托代理人授权委托书、《芜湖日报》刊登的《遗失声明》、《芜湖市工商局市场主体登记告知书》、《芜湖市市场主体登记信用承诺书》、《企业登记证照颁发及归档登记表》、2018年12月24日的《营业执照》、芜湖经济技术开发区法院查封扣押财产清单、停产报告、（2018）皖02民初42号民事判决书、民事上诉状、芜湖生福典当有限公司5.9%股权转让相关资料（营业执照、股权转让协议、股东会决议、章程修正案、安徽省商务厅批复、企业信用信息公示报告、备案通知书、借款合同、还款协议、记账凭证、资产负债表等）复印件，被告提供的芜湖市公安局受案回执、股权转让协议、《解除第三条关于公章保管的条款的通知》、龙山派出所出具的收条、《芜湖日报》刊登的《作废声明》、龙山派出所的《调解协议书》、芜湖药业公司工商注册信息及变更信息等复印件以及（2019）皖民终26号民事判决书、双方当事人的陈述等证据证实，本院予以认定。本院认为，2016年11月4日，上海悦胜公司与锁立龙签订《股权转让协议》后，2017年4月，上海悦胜公司、汪蓓蕾（均作为甲方）、锁立龙（乙方）及周军（丙方）对目标公司芜湖药业公司签订的《补充协议书》，是各方的真实意思表示，内容不违反法律规定，为有效协议，对各方均具有法律约束力。该《补充协议书》明确约定丙方同意就原协议及本补充协议项下的乙方义务与责任，向甲方承担连带责任；鉴于在原协议中约定的乙方各项义务仍未完全履行完毕，各方同意在目标公司的法定代表人变更为丙方后，目标公司的公章、财务章等印章仍由甲方保管等。本案中，原告提供的芜湖市中级人民法院（2018）皖02民初42号民事判决书及安徽省高级人民法院（2019）皖民终26号民事判决书证实，锁立龙、周军应支付上海悦胜公司股权转让款1700万元及按月利率2%计算自2017年5月26日起至实际履行时止的违约金，原协议中约定的锁立龙的义务仍未完全履行完毕，故依据《补充协议书》约定，芜湖药业公司的公章、财务章等印章由上海悦胜公司、汪蓓蕾保管，符合合同约定及法律规定。被告周军担任芜湖药业公司的法定代表人后，明知锁立龙没有全面履行协议约定义务，且本人也未全面履行连带清偿义务，芜湖药业公司的公章、财务章等印章由上海悦胜公司、汪蓓蕾保管，但仍以不实理由申请并重新刻制了芜湖药业公司公章、财务专用章、法定代表人印章，申领了芜湖药业公司营业执照，其行为违反《补充协议书》的约定，故原告上海悦胜公司、汪蓓蕾要求被告周军将其重新刻制的芜湖药业公司的公章（编号3402070127760）、财务专用章（编号为3402070127761）、法定代表人周军印鉴（编号34020701277762）、营业执照正副本（2018年12月24日颁发）移交两原告，合法有据，本院予以支持。鉴于周军重新刻制的芜湖药业公司的公章（编号3402070127760）、财务专用章（编号为3402070127761）、法定代表人周军印鉴（编号34020701277762）现暂由龙山派出所保管，原、被告可在本判决生效后至龙山派出所办理相关手续。对于被告提出的“周军作为法定代表人代表公司重新申领证照的行为合法有效，原告要求返还证照无事实和法律依据”的意见，虽芜湖药业公司法定代表人变更为周军，但其重新刻制公章、财务章、法定代表人印鉴章、重新申领营业执照并使用的行为，无合同依据及法律依据，故被告的该意见，本院不予采纳。对于被告提出的“周军、锁立龙于2019年2月28日已书面通知原告解除《补充协议书》第三条关于公章保管条款，原告已没有保管证照的依据”的意见，本案审理中，周军、锁立龙将《解除第三条关于公章保管的条款的通知》作为其证据，通过举证并由法院送达证据副本方式送达原告，因该解除通知，无事实依据及法律依据，并不发生解除的后果。故被告的该意见，本院不予采纳。对于被告提出的“在公安机关对汪蓓蕾涉嫌挪用资金案作出立案决定/不立案通知前，本案应中止审理”的意见，因被告仅提交了2019年2月21日芜湖市公安局受案回执，并无立案决定书，本案不符合法定中止审理情形，故被告的意见，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：被告周军于本判决生效后十日内向原告上海悦胜实业发展有限公司、汪蓓蕾移交上海悦胜芜湖药业有限公司的公章（编号3402070127760）、财务专用章（编号为3402070127761）、法定代表人周军印鉴（编号34020701277762）、营业执照正副本（2018年12月24日颁发）。案件受理费40元，由被告周军负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。审判员  宣霖二〇一九年五月五日书记员  胡欣附：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。