四川省荣县人民法院执 行 裁 定 书（2019）川0321执异35号申请人：徐军，男，1974年3月1日出生，汉族，住四川省荣县。委托诉讼代理人：周学强，荣县附城法律服务所法律工作者。被执行人：四川德兴能源集团有限公司，住所地四川省荣县旭阳镇荣州大道二段287-9号。法定代表人：虞德水，董事长。委托诉讼代理人：虞颖萍，该公司工作人员。委托诉讼代理人：张映才，该公司工作人员。第三人：四川省荣县医药有限公司，住所地四川省荣县旭阳镇东桥街河坝3号。法定代表人：王勇，执行董事。委托诉讼代理人：沈平，该公司工作人员。委托诉讼代理人：周晓艳，该公司工作人员。在本院执行徐军与四川德兴能源集团有限公司运输合同纠纷一案中，申请执行人徐军向本院申请追加第三人四川省荣县医药有限公司为本案被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。申请执行人徐军称，徐军与四川德兴能源集团有限公司运输合同纠纷一案，因被执行人四川德兴能源集团有限公司未履行义务，在执行中，经查询被执行人四川德兴能源集团有限公司原股东四川省荣县医药有限公司于2003年四川德兴能源集团有限公司成立时未足额缴纳出资，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条规定，申请追加第三人四川省荣县医药有限公司为本案被执行人，并在未缴纳出资范围内承担责任。申请执行人徐军向本院提交了以下证据：1.徐军居民身份证复印件，证明主体身份；2.四川德兴能源集团有限公司章程复印件、章程修正案复印件、投资入股协议复印件,证明第三人四川省荣县医药有限公司系四川德兴能源集团有限公司初始股东及入股比例等事实；3.股东会决议复印件、收条复印件、股份转让协议复印件，证明第三人四川省荣县医药有限公司未实际出资，第三人将四川德兴能源集团有限公司17.7%的股权转让给自然人王芹并收取转让款700万元的事实；4.自贡亚中会计师事务所（2003）第156号验资报告及验资事项说明复印件、富顺中兴资产评估事务所[2003]61号对四川省荣县医药有限公司资产评估报告书复印件，证明四川德兴能源集团有限公司验资报告就股东四川省荣县医药有限公司应出资缴纳700万元，出资方式为“实物（房屋）出资700万元”未缴纳出资款的事实。被执行人四川德兴能源集团有限公司称，2003年10月16日，四川德兴能源集团有限公司组建时发起股东有荣县德兴实业有限公司、四川省荣县医药有限公司、自贡市和信实业有限公司、荣县德兴矿业有限公司，在公司成立时四个股东分别以现金和实物出的资。四川省荣县医药有限公司是以该公司的部分房屋出资的，在出资时，该公司的房屋有银行抵押贷款，无法将其所有权过户到四川德兴能源集团有限公司，后来四川省荣县医药有限公司将股权以700万元转让给自然人王芹。四川德兴能源集团有限公司与四川省荣县医药有限公司是关联企业，公司间有资金往来，且四川德兴能源集团有限公司占用了四川省荣县医药有限公司很多资金，四川省荣县医药有限公司是以现金形式完成了出资，只是未在工商部门完成确定缴纳出资的相关手续。因此，不应追加第三人四川省荣县医药有限公司为本案被执行人。被执行人四川德兴能源集团有限公司未向本院提交证据。第三人四川省荣县医药有限公司称，四川省荣县医药有限公司系四川德兴能源集团有限公司的原始股东，四川省荣县医药有限公司以其公司名下部分房屋作价700万元出资，由于作为出资的房屋已在银行办理抵押登记，故未能办理房屋的所有权转移手续。四川省荣县医药有限公司在四川德兴能源集团有限公司成立后一个月左右就将其占有四川德兴能源集团有限公司的股权以700万元转让给自然人王芹，而四川省荣县医药有限公司未获得其转让价款。四川省荣县医药有限公司与四川德兴能源集团有限公司是关联企业，在2012年以前均由虞德水实际控制，四川德兴能源集团有限公司是四川省荣县医药有限公司的控股股东，公司间长期有资金往来，四川德兴能源集团有限公司长期占用四川省荣县医药有限公司的资金，至今四川德兴能源集团有限公司尚差欠四川省荣县医药有限公司180多万元及利息100多万元，四川省荣县医药有限公司不存在出资不到位的情况。申请执行人申请追加四川省荣县医药有限公司为本案被执行人于法无据，请驳回申请执行人的追加申请。第三人四川省荣县医药有限公司向本院提交了以下证据：四川省荣县医药有限公司与四川德兴能源集团有限公司对账函复印件、明细分类账复印件、记账凭证复印件、占用资金利息计算表复印件、债权转让协议书复印件等材料，证明四川省荣县医药有限公司与四川德兴能源集团有限公司长期有资金往来，且四川德兴能源集团有限公司占用其资金的事实。本院查明，2003年7月28日，富顺中兴资产评估事务所作出富中资评报字[2003]61号《资产评估报告》，对四川省荣县医药有限公司所有的部分房屋（权证编号：X、X1、X2、X3）进行评估，其资产评估价值为7223036.00元。2003年8月28日，荣县德兴实业有限公司、四川省荣县医药有限公司、自贡市和信实业有限公司、荣县德兴矿业有限公司签订《投资入股协议》，决定共同出资组建四川德兴能源集团有限公司，约定：公司股东四川省荣县医药有限公司出资方式为现金、实物，出资额700万元，出资日期2003年10月16日，出资比例17.7%。2003年11月4日，自贡亚中会计师事务所出具自亚会验报字（2003）第156号《验资报告》，四川德兴能源集团有限公司申请登记的注册资本为人民币3960万元，其中四川省荣县医药有限公司出资700万元，占注册资本的17.7%，出资币种为人民币，出资方式为实物700万元；验资报告验资事项说明审验结果中载明：“实际收到四川省荣县医药有限公司缴纳的注册资本人民币700万元，其出资方式及出资金额为：2003年7月28日投入的实物（房屋）2551096.46元，经富顺中兴资产评估事务所进行了评估，出具了富中资评报字[2003]61号《资产评估报告》，评估价值为人民币7223036.00元，各股东协商，确认出资价值为700万元。”2003年11月10日，四川德兴能源集团有限公司成立，法定代表人为虞德水，营业期限2003年11月10日至2023年11月9日。2003年11月26日，四川德兴能源集团有限公司股东会决议，全体股东均同意四川省荣县医药有限公司将其在四川德兴能源集团有限公司的所有股权转让给自然人王芹，转让价款为人民币700万元。当日，四川省荣县医药有限公司出具“收到王芹交来购买四川德兴能源集团有限公司17.7%的股份转让款700万元的收条”。徐军与四川德兴能源集团有限公司运输合同纠纷一案，本院（2019）川0321民特76号民事裁定书已经发生法律效力，四川德兴能源集团有限公司应于2019年4月17日前支付徐军运费24446.81元，因四川德兴能源集团有限公司未履行，致徐军向本院申请执行。在执行过程中，徐军向本院申请追加第三人四川省荣县医药有限公司为本案被执行人。另查明，截止2019年5月8日，四川省荣县医药有限公司在设立四川德兴能源集团有限公司时出资入股的部分房屋（权证编号：X、X1、X2、X3）登记所有权人为四川省荣县医药有限公司。权证编号为X2的房屋已变更新产权证号为X4，权证编号为X3的房屋已变更新产权证号为X5。中国农业银行股份有限公司荣县支行系权证编号为X、X5房屋的抵押权人，荣县农村信用合作联社系权证编号为X1、X4房屋的抵押权人。本院认为，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”的规定，本案中，四川省荣县医药有限公司系被执行人四川德兴能源集团有限公司原股东，四川省荣县医药有限公司在成立四川德兴能源集团有限公司时将其所有的部分房屋作价700万元以实物出资入股，但出资入股的房屋所有权至今仍登记在四川省荣县医药有限公司名下，属未履行出资义务。四川省荣县医药有限公司在出资房屋设有抵押权办理转移过户登记不能的情形下，也未变更出资方式履行出资义务；第三人四川省荣县医药有限公司在未依法履行出资义务即转让股份后，也未以货币等其他形式代替实物出资履行原股东的出资义务，故第三人四川省荣县医药有限公司在设立四川德兴能源集团有限公司时，未依法履行出资义务即转让股权，应在未依法出资的700万元范围内承担责任。申请执行人徐军申请追加四川省荣县医药有限公司为本案被执行人的请求成立，本院予以支持。据此，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定，裁定如下：一、追加四川省荣县医药有限公司为本案被执行人；二、四川省荣县医药有限公司在其应出资700万元范围内对申请执行人徐军的债权24446.81元及迟延履行期间债务利息和执行费267元承担清偿责任。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。审判长  张雪敏审判员  吴德荣审判员  刁 艳二〇一九年五月十五日书记员  李雪梅