广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0105民初6038号原告：广州万动城体育科技有限责任公司，住所地广州市海珠区南箕路南箕中街59号二层自编03之209房。法定代表人：梁晓东，职务总经理。被告：广东家典装饰设计工程有限公司，住所地湛江市霞山区民享西四路55号西门106房。法定代表人：梁志和，职务经理。被告：东莞市虎门风华家具木制品厂，经营场所东莞市虎门镇赤岗五马工业区厂房。经营者：刘贤忠，男，1963年7月12日出生，汉族，住湖南省资兴市。第三人：广州市奥龙堡体育发展有限公司，住所地广州市越秀区越秀中路135—149号单号。法定代表人：雷丽颜。原告广州万动城体育科技有限责任公司诉被告广东家典装饰设计工程有限公司(以下简称“家典公司”)、东莞市虎门风华家具木制品厂(以下简称“风华家具厂”)和第三人广州市奥龙堡体育发展有限公司建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的法定代表人梁晓东、被告家典公司的法定代表人梁志和均到庭参加了诉讼；被告风华家具厂及第三人经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理了本案。本案现已审理终结。原告诉称：原告与第三人签订《项目委托代建合同》，第三人作为委托方，委托原告对广州市海珠区沥滘振兴大道9号的奥龙堡广轩康体中心项目（以下简称涉讼工程）进行代建，且同意原告以其自身名义与承包方签订《建设装饰工程施工合同》。建设模式为全过程代建，从项目设计开始，至项目竣工验收，竣工决算，移交和保修期结束之日止的建设全过程代建统筹管理，包括在下面前期阶段：组织项目可研究设计管理工作，申报各项报建审查手续，在项目实施阶段，进行设计管理，招标管理，设备材料采购管理，施工管理，投资控制和竣工验收等工作，并对工程项目进行质量、进度、投资、合同、信息安全等方面的有效统筹、管理和控制等，直到办理竣工验收手续和竣工决算等等，第三人同意向原告支付代建服务费，费用为涉讼工程造价的12%，暂定金额为144万元，在项目完工通过竣工验收后15个工作日内支付，在建期间涉讼工程所产生的租金费用由原告承担。上述《项目委托代建合同》生效后，2016年3月1日，原告与两被告签订《建设装饰工程施工合同》，由被告家典公司承包涉讼工程进行施工，合同约定：1、承包范围：按施工图范围内包括室内装修工程、给排水工程、电气照明、强弱电工程。预（结）算执行《建设工程工程量清单计价规范》，组价定额套用按《广东省建筑与装饰工程综合定额（2014年）》、《广东省安装工程综合定额(2014)年》、《广东省市政工程综合定额（2014年）、《广东省绿化工程综合定额（2014年）》及补充说明，定额以费率计算的项目则统一按上限值计算，人材机调整执行施工期间广州市造价站公布的综合信息价（瓷砖块料除外）及广州地区建设工程材料（设备）厂商价格信息，缺项的材料则按三方工程师市场调查确认的价格执行计算，工程量按实结算。2、承包方按照合同约定范围及图纸内容施工，发包方不得以任何理由将其中工程内容进行另行分包，如有原告供材料设备的，承包方可以计取该部分材料设备价值的5%作为采购保管费。3、工程合同工期总日历天数为90天（含国家规定的重大节日），2016年3月1日开始施工，至2016年5月31日竣工完成，具体开工日期以发包方发出的开工令为准。4、合同总价为人民币100万元整，工程付款方式：第一次付款：签订协议当日起计，十天内支付人民币100万元整，第二次付款：签订协议当日起计，四十五天内支付人民币100万元整，第三次付款：签订协议当日起计，九十天内支付人民币150万元整，第四次付款：签订协议当日起计，九十天内累计支付总工程实际造价的35%。工程余下款项在项目竣工验收之日起六个月内付清。另外，被告风华家具厂作为担保方承担贡任：如因承包方责任造成违约的，而承包方无能力赔偿或者承担责任，承包方担保人对承包方造成后果负全责。上述协议签订后，被告家典公司作为涉讼工程的承包方于2016年3月21日进场施工，原告于2016年3月22日向被告家典公司支付100万元整、2016年4月21日支付100万元整、2016年6月8日支付20万元整、2016年6月21日支付9万元整、2016年7月1日支付30万元整、2016年7月7日支付3万元整、2016年7月12日支付20万元整，以上合共为人民币282万元整。但被告家典公司未能按照合同约定在2016年5月31日竣工完成项目工程。2016年8月9日，原告向两被告送达《关于恢复施工的催促函》，该函内容为“一、自5月中旬起，因被告家典公司施工资金不足，开始拖欠工人工资，施工人员骤减，导致工程进度严重滞后，未能在5月31日前竣工完成，至7月1日，工程已延期超过30天，原告有权单方面取消合同，无需支付剩余工程款，但为了促进和支持施工进度，舒缓被告家典公司资金压力，7月1日原告提前支付30万元到被告家典公司账户、7月7日和7月12日共支付23万元到被告家典公司法人梁志和账户。二、自6月中旬起，原告相关人员多次与两被告沟通，希望被告家典公司加快施工进度，但两被告不予理睬，7月15日，被告家典公司在没有任何形式知会的情况下将项目施工通道用木板密封起来，擅自停止施工。三、根据上述情况，本着友好和谐的原则，原告要求两被告尽快恢复施上并在30天内完成所有施工，否则，原告有权单方取消合同，无需支付剩余工程款并保留追究两被告因为未能如期竣工而产生的法律责任及追讨损失。”被告家典公司在收到原告发出的上述函件后仍未对涉讼工程恢复施工，目前该工程己完全停工，造成原告严重损失。故现起诉要求：1、确认原告与两被告于2016年3月1日签订的《建设装饰工程施工合同》无效；2、被告家典公司向原告支付因工程延误所造成的租金损失750000元（自2016年6月1日起至2016年8月31日止，每月按250000元计算）；3、被告家典公司向原告支付因工程延误所造成的管理费损失45000元（自2016年6月1日起至2016年8月31日止，每月按15000元计算）；4、被告风华家具厂对被告家典公司所造成原告的损失承担连带清偿责任；5、两被告承担本案诉讼费用。被告家典公司辩称：不同意原告的全部诉讼请求，理由如下：1、我司与原告签订合同前，原告没有对资质提出要求，也没有写在合同内。直到项目已经完成了百分之九十，甚至起诉前原告都没有提出资质的要求，所以现在提出是不合理的；2、原告要求我司支付租金费用，我司要求原告出示第三人支付给广轩大厦的租金管理费流水账单以及原告支付给第三人的流水账单，并同时提出申请对原告提交的原告与第三人签订的项目委托代建合同进行鉴定，我司怀疑是2016年6月以后才签订的，因为原告成立时间晚于合同签订时间不合理，而且原告的经营范围没有代建招标的经营范围和资质；3、原告没有按照合同约定时间支付工程款，造成我司经济压力大，所以租金管理费损失是不存在的，因为是原告先违约；4、2016年5月19日我司收到原告的暂停施工通知，至今没有收到复工通知；我司在2016年5、6、7月的会议纪要多次提出要原告提供整套图纸，造成我司窝工、误工等费用；5、我司2016年7月4日提供整套项目造价预算清单给原告，原告收到后未回复，视为默认我司提出的预算清单总额为2600万元，按照合同条款，直至2016年7月10日原告应先向我司支付950万元工程款，至今实际支付250万元。被告风华家具厂及第三人均没有提出答辩意见和提交证据。经审理查明：2016年3月1日，原告(发包方)与被告家典公司(承包方)、被告风华家具厂(承包方担保人)签订《建设装饰工程施工合同》，约定：1、工程名称奥龙堡广轩康体中心，工程地点广州市海珠区沥滘振兴大道9号，工程内容按施工图范围内全部装修、机电施工；工程规模6000㎡，具体以施工图纸为准；承包范围：按施工图范围内包括室内装修工程、给排水工程、电气照明、强弱电工程、中央空调工程及装饰等专业施工承包；2、工程合同工期总日历天数为90天（含国家规定的重大节日），2016年3月1日开始施工，至2016年5月31日竣工完成，具体开工日期以发包方发出的开工令为准。3、工程质量标准为合格；4、合同总价为人民币一千万元整(暂定)。工程付款方式：第一次付款为签订协议当日起计十天内支付人民币100万元整，第二次付款为签订协议当日起计四十五天内支付人民币100万元整，第三次付款为签订协议当日起计九十天内支付人民币150万元整，第四次付款为签订协议当日起计九十天内累计支付总工程实际造价的35%。工程余下款项在项目竣工验收之日起六个月内付清；5、如因发包方自身原因，耽误工期，工期顺延并承担承包方的误工费、管理费、窝工费、施工设备机械费，工期顺延日差不计算入双方约定施工周期内。如因承包方自身原因，不能按时完工；超过15天，罚款工程总额的5%；如果延期超过30天，发包方有权单方面取消合同，无需支付剩余工程款。如因承包方责任造成违约，而承包方无能力赔偿或承担责任，承包方担保人对承包方造成后果负全责；等。2016年9月20日，原告向本院起诉要求：1、解除原告与两被告签订的《建设装饰工程施工合同》，被告家典公司撤离广州市海珠区沥滘振兴大道9号的奥龙堡广轩康体中心；2、被告家典公司向原告支付因工程延误所造成的租金损失537500元（自2016年6月至被告家典公司立即撤离奥龙堡广轩康体中心之日止，每月250000元，暂计至于2016年9月）。3、被告家典公司向原告支付因工程延误所造成的管理费损失34500元（自2016年6月起至被告家典公司立即撤离奥龙堡广轩康体中心之日止，每月15000元，暂计至2016年9月）。4、被告风华家具厂对被告家典公司所造成原告的损失承担连带清偿责任。5、两被告承担本案的诉讼费。本院于2017年11月17日以（2016）粤0105民初7602号民事判决书判决如下：一、解除原告与被告家典公司、被告风华家具厂于2016年3月1日签订的《建设装饰工程施工合同》；被告家典公司在本判决生效之日起十日内撤出广州市海珠区沥滘振兴大道9号的奥龙堡广轩康体中心的场地，将场地交还给原告；二、驳回原告的其他诉讼请求。原告不服该判决，遂向广州市中级人民法院提起上诉。广州市中级人民法院于2018年7月23日作出（2018）粤01民终6607号民事裁定书，认为“一审判决认定基本事实不清”，裁定如下：一、撤销广州市海珠区人民法院（2016）粤0105民初7602号民事判决；二、本案发回广州市海珠区人民法院重审。本院于2019年1月22日以（2019）粤0105民初6038号立案并重新组成合议庭审理本案。诉讼中，原告与被告家典公司确认涉案工程由被告家典公司于2016年3月2日开始进场施工，原告于2016年3月21日下达开工令。原告主张就涉案工程共向被告家典公司支付工程款2938478元，其中2820000元的支付的情况如下：2016年3月22日支付1000000元、2016年4月21日支付1000000元、2016年6月8日支付200000元、2016年6月21日支付90000元、2016年7月1日支付300000元、2016年7月7日支付30000元、2016年7月12日支付200000元。对此，被告家典公司表示原告就涉案工程只支付了250万元，对于上述转账记录中的2016年6月8日支付的200000元和2016年6月21日支付的90000元是原告支付给被告家典公司的法定代表人用于向家典物业公司购买广轩大厦6-9楼木门衣柜的货款，对于2016年7月7日支付30000元是原告及第三人的实际控股人雷立中作为向被告家典公司承诺原告最晚于2016年7月11日前再支付涉案工程款100万元的保证金。被告家典公司为证明其抗辩主张还提交了以下证据：1、数份工程会议记录，其中日期为2016年5月11日14：30的工程会议记录载明：本次会议监理单位拖工图纸提出以下几点：（1）图纸必须在短时间内确定（2）在近期进行一次图纸会审（3）钢结构专业、消防专业图纸设计必须由有资质的单位进行设计且必须设计单位及设计人员盖章确认；本次会议装修施工单位就现场施工和资料提出回复，有以下几点：（1）本工程工期紧图纸滞后，技术性比较强的钢结构专业图纸也没有，导致施工相应滞后（2）目前现场施工进度己完成50%，预计月底工作只能完成70%-80%等。2、数张工作联系单，其中编号为GD220238-15的工作联系单载明：被告家典公司于2016年5月27日就涉案工程再次请求原告对于奥龙堡配电房需要安装大样图、照明平面图及接地设计图以及奥龙堡与广轩大厦之间配电连接方案及路线尽快给出答复；原告于当日答复上述问题留下一工序再安排。原告质证表示对于上述证据的真实性无异议，关联性有异议，因为原告要求确认合同无效，而上述证据与合同无效没有直接关系。此外，原告表示因为在施工过程发现被告家典公司的报价虚高，加上原告对其资质有所怀疑，且施工质量存在复工的现象，所以没有按照合同约定付款，在施工过程对约定作出变更。被告家典公司表示付款时间及金额应按合同约定，双方在施工过程对约定没有作出变更，也不存在原告所述的问题。经本院询问，原告表示不要求在本案处理场地交还的问题，被告家典公司表示不同意交还场地给原告。另查，中华人民共和国住房和城乡建设部办公厅于2019年3月18日函复本院表示未向被告家典公司颁发工程设计与施工资质证书。本院认为：根据合同约定的工程内容和施工范围，本案应为建设工程合同纠纷。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”据上规定，由于被告家典公司未取得施工资质，其与原告及被告风华家具厂签订的《建设装饰工程施工合同》应为无效合同。从施工过程的书面记录材料来看，直到2016年5月底，涉案工程仍存在设计图纸严重滞后的情况。从原告所述的付款情况来看，原告也未依约付款。可见，涉案工程未能按期完成，原告也存在严重过错，故原告要求被告家典公司对于工程延误造成的租金及管理费损失承担责任及被告风华家具厂承担连带清偿责任，依据不足，本院不予支持。原告主张在施工过程发现报价虚高、对被告家典公司资质持有怀疑以及施工质量存在复工的现象，从而在施工过程对付款的约定作出变更。但原告未提交任何书面材料对此予以证明，故对于原告该主张，本院不予采信。《建设装饰工程施工合同》因被告家典公司未取得施工资质而导致无效，故本案受理费应由被告家典公司承担。综上所述，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条之规定，判决如下：一、确认原告广州万动城体育科技有限责任公司与被告广东家典装饰设计工程有限公司、东莞市虎门风华家具木制品厂于2016年3月1日签订的《建设装饰工程施工合同》无效；二、驳回原告的其余诉讼请求。本案受理费81800元，由被告广东家典装饰设计工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李怡然人民陪审员  刘美芳人民陪审员  欧桂馨二〇一九年五月二十三日书 记 员  陈慧云吴晓菁