广西壮族自治区高级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂刑终128号 原公诉机关广西壮族自治区崇左市人民检察院。 上诉人（原审被告人）兰德彬，绰号“阿伟”，男，1983年10月8日出生，江西省吉安市逐川县人，畲族，初中文化，住广西凭祥市。因犯故意伤害罪，2004年7月27日被江西省吉安市中级人民法院判处有期徒刑十五年，2014年12月4日刑满释放。因涉嫌犯走私国家禁止进出口的货物、物品罪，于2018年8月2日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于凭祥市看守所。 辩护人陈尚远，北京市盈科（南宁）律师事务所律师。 广西壮族自治区崇左市中级人民法院审理广西壮族自治区崇左市人民检察院指控原审被告人兰德彬犯走私国家禁止进出口的货物、物品罪一案，于2019年2月11日作出(2018)桂14刑初99号刑事判决。原审被告人兰德彬不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人(原审被告人)兰德彬，听取辩护人的意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2017年9月，被告人兰德彬受他人指使，为他人从越南走私冻货入境。在走私过程中，兰德彬安排何伟在凭祥市友谊镇卡凤村米七屯附近的中越边境1127、1128界碑处，核对走私冻品柜号和件数等信息，清点数量，指挥司机装载到面包车，安排闭富某在凭祥市万通物流园核对走私冻品数量后安排将冻品驳装到国内大货车或冷柜车。2017年9月至2018年3月期间，兰德彬多次参与走私冻品进境共计124.925吨。 以上事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据予以证实： 1.扣押决定书、清单、笔录，证实：凭祥海关缉私局于2018年2月12日扣押当事司机易某、邓某、陆某、周某、张某车上所载的冻品16.18吨，持有人为闭富某；2018年3月1日扣押冻鸡爪16.905吨，持有人为闭富某。 以上扣押的冻品凭祥海关缉私局已于2018年2月12日和3月1日移交凭祥市打私办。 2.常住人口信息表，证实：兰德彬的身份情况，作案时已达完全刑事责任年龄。 3.受案登记表、立案决定书，证实：2018年3月1日上午7时许，凭祥海关民警根据群众举报，在凭祥市台车牌号为鲁Ｐ×××××鲁Ｐ×××××的冷柜车和一台车牌号为桂Ｆ×××××的面包车进行检查，发现上述两台车装载的货物为冻鸡脚，纸箱包装印有明显的外文标识，该批冻鸡脚无检验检疫手续和合法有效进口手续，涉嫌走私。现场抓获正在清点涉案冻鸡脚的同案人闭富某。闭富某供述其上家为兰德彬。凭祥海关缉私分局同日立案调查。 4.案件并出审批表，证实：2018年2月12日查获冻品案经立案调查。该案件经调查后发现与2018年3月1日所查获的涉嫌走私冻品案属于同一犯罪嫌疑人闭富某实施，经领导批准将该案并入“2018.3.1闭富某涉嫌走私冻鸡脚案”调查。 5.抓获经过，证实：2018年8月2日14时许，兰德彬在南友高速凭祥入口被凭祥边防派出所民警查获，其为网上在逃人员，系被动归案。 6.搜查笔录、扣押物品清单等，证实：凭祥海关依法扣押闭富某笔记本、“入库通知单”、OPPO手机等涉案物品。 7.走私冻品一览表，证实：经兰德彬辩认并签字确认，兰德彬涉嫌走私冻品数量为124925千克。 8.扣押清单、入库通知单、收款收据，证实：凭祥海关缉私分局依法扣押的，单据已出示给被告人兰德彬辩认并签字确认的涉嫌走私的数量。 9.清单、高速公路通行记录，证实：鲁Ｐ×××××、鲁Ｐ×××××、鲁Ｐ×××××、鲁Ｐ×××××货车于2017年12月20日从凭祥站入口，吴圩站出口的通行记录，与扣押闭富某所记录的单据内容相符。 10.微信聊天记录，证实：同案人闭富某与何某等人走私冻品的聊天过程。 11.(2004)赣刑一终字第186号刑事附带民事判决书及江西省南昌监狱出具的《证明》，证实：兰德彬犯故意伤害罪于2004年被判处有期徒刑十五年，2014年12月4日刑满释放。 12.证人苏某、阮某、韩某、农某、罗某、刘某、周某、张某、陆某的证言及周某、张某、陆某、刘某、农某、韩某、易某、邓某、罗某的辨认笔录，这些证人均是司机，他们证实了拉运走私冻货的事实；周某、张某、陆某、刘某、农某辨认出在现场清点走私冻品，计数并开收据的人是何某；周某、张某、陆某、刘某、农某、韩某、易某、邓某、罗某辨认出闭富某是在现场指挥驳装冻品的男子。 13.现场勘验笔录、现场照片，证实：同案人何某、闭富某两人涉嫌走私的通道及涉嫌走私的冻鸡爪、车辆。 14.鉴定委托书、文书，证实：南宁海关缉私局对闭富某的一部OPPORllt进行电子证据提取，提取了闭富某手机上涉及走私冻鸡爪的有关数量、车牌、接货人电话等有关信息。 15.同案人何某证言，证实：2017年9月份以来，其受兰德彬雇佣，在1127、1128码头接收走私冻品入境，其接到兰德彬的电话后，先到越南货场核对货品柜号和件数等信息。越南人用摩托车将冻品运入中国境内后由越南工人装运在面包车上，由其开具收条给面包车司机，由面包车司机带给闭富某核对数量。收条写有当日冻品的具体柜号、面包车车牌以及具体拉运数量。具体的数量其没记录，但是每次做完工之后，其都会和闭富某核对数量，闭富某因为要驳装大车，他那边应该有记录，如果有记录，他记录了多少冻品，其就做了多少冻品。冻品基本是鸡爪。每次做工兰德彬给其500元。 16.同案人闭富某证言，证实：其是从2017年9月份开始帮兰德彬做工的，在2018年2月12日和3月1日两次在物流园被查获冻品，兰德彬帮越南老板从越南走私冻品进来，他雇请其和何某帮他做工，主要是出冻品，何某是在米七那边的码头做工，主要负责点数之类的工作，其主要在物流园这边计数、核对数量，并指挥装车，装好之后跟兰德彬报数量。按照海关缉私侦查人员扣押的收据，还有到其家里搜查的时候发现其帮兰德彬做工的一些记录，其最少做了共计124925千克的冻品，其做工兰德彬每天给400元。 17.上诉人兰德彬的供述及辩解：2003年其因为打架把人打死被江西省吉安市人民法院判了15年，减刑4年后于2015年释放。2016年其到凭祥，在陌陌酒吧认识的赵老板说他在越南有一些冻品，需要找人合作出货，赵老板同意由其每做一个柜给其3000元，要其负责找一些工仔一起做冻品，在1127、1128码头出货，找面包车拉到物流园冷库旁边的空地上驳装冷柜车，由其负责找人到码头和驳货点点数。后来其聘请何某到码头负责发货，何某又介绍了闭富某，其让闭富某在凭祥万通物流园负责接货、清点。2017年7月份在1127、1128码头开工之前其等人建了两个微信群，一个叫“六六大顺”，由其、闭富某、何某、“阿某”、“人民币”、看路的人组成；另一个叫“王者归来”，由其、闭富某、何某、“阿某”、“人民币”、面包车司机组成。每次开始做工，其叫何某提前到码头去跟越南人“阿亭”联系，确定好当天做工的数量之后，发短信给其，其再发短信给赵老板确认，确认之后何某、“阿某”、“人民币”就开始组织司机开始装冻品，然后由何某或者是“阿某”开一个收据给面包车司机，收据上写越南的柜号、面包车的车牌号和冻品的数量，由面包车将货拉到凭祥万通物流园找闭富某接收并将收据给他以便核对，闭富某在将冻品清点后指挥装上大车。当天所有的冻品装上大车后，闭富某再把清点后的数量发给其核对。根据“人民币”和看路仔这边的情况其指挥大车上高速，将货拉至湖南或者老板指定的其他目的地，赵老板会提前告诉其拉到哪里。其雇佣何某是每次支付500元人民币，闭富某每次是支付400元。2018年2月12日、2018年3月1日其被海关查获走私33085千克冻品，加上收款收据上的91840千克，其知道最少做了124925千克的冻品。 原判认为，被告人兰德彬违反海关法规，逃避海关监管，伙同他人将国家禁止进出口的货物走私入境，情节严重，其行为触了《中华人民共和国刑法》第一百五十一条第三款的规定，构成走私国家禁止进出口货物罪。兰德彬受雇于他人从事走私活动，在共同犯罪中起次要作用，为从犯，且案发后如实供述犯罪事实，有从轻、减轻处罚或者免除处罚情节，但兰德彬曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑，刑满释放后未满五年又重新故意犯罪，应判处有期徒刑以上刑罚，属累犯，综合考虑，决定给予从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百五十一条第三款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款第（一）项之规定，判决：被告人兰德彬犯走私国家禁止进出口货物罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。 上诉人兰德彬及其辩护人上诉称：原判量刑过重，适用法律错误，应发回重审或依法改判。 经审理查明，上诉人兰德彬违反海关法规，伙同他人将国家禁止进出口的货物走私入境，构成走私国家禁止进出口的货物罪的犯罪事实，有经原审法院庭审举证、质证，并已在原审判决书中认证的各证据证实，证据来源合法，内容客观真实，且能相互印证，本院予以确认。 上诉人兰德彬及其辩护人提出，原判量刑过重，适用法律错误的上诉、辩护意见。经查，上诉人兰德彬支付报酬，雇请同案人何某、闭富某共同实施走私行为，在共同犯罪中起主要作用，应认定为主犯。兰德彬曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又重新故意犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。原审判决认定上诉人兰德彬为共同犯罪从犯，并综合考量从轻处罚不当，应予以纠正。根据2014年8月12日最高人民法院、最高人民检察院《关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》的规定，走私来自境外疫区的动植物及其产品超过25吨的，应当认定为情节严重，应当判处五年以上有期徒刑，并处罚金。原审判决对上诉人兰德彬的量刑并无不当，本院予以维持。上诉人兰德彬及其辩护人关于原判量刑过重，适用法律错误的辩护意见不成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人兰德彬为谋取非法利益，组织他人将国家禁止进出口的货物走私入境，情节严重，其行为已构成走私国家禁止进出口的货物罪，应依法惩处。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，量刑亦在法定幅度内，并无明显不当，可予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 卢上需 审 判 员 叶烽火 审 判 员 张柚生 二〇一九年五月五日 法官助理 王有恒 书 记 员 陆小丽