江西省南昌市东湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0102民初1092号原告：江苏南方旅行社有限公司，住所地：南京市玄武区中央路32号16层B座，统一社会信用代码：91320000704048694Q。法定代表人：杨国际，职务：总经理。委托代理人：袁巍，系江苏宁创律师事务所律师，执业证号：13201201410898911。委托代理人：仲其康，系江苏宁创律师事务所实习律师，实习律师证书证号：10011804110211。被告：南昌华清旅游发展有限公司，住所地：江西省南昌市红谷滩新区国体大道333号国际体育中心体育场1-B122号，统一社会信用代码：91360102MA35J13G3J。法定代表人：肖华军，职务：总经理。委托代理人：杨华，系江西青仁律师事务所律师，执业证号：13601201110395666。委托代理人：胡丽红，系江西青仁律师事务所律师，执业证号：13601201611868473。原告江苏南方旅行社有限公司诉被告南昌华清旅游发展有限公司委托合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告江苏南方旅行社有限公司的委托代理人袁巍、仲其康，被告南昌华清旅游发展有限公司的委托代理人杨华、胡丽红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江苏南方旅行社有限公司诉称：2017年5月12日，原、被告签订了“合作协议书”，合作协议期限为两年度，至2018年9月30日止；协议书就合作项目、合作期限、付款方式、违约责任等内容都作了明确约定，之后原告依约履行合同，并向被告支付了150万元合作款项。合同签订后，原告即依约投入了大量的人力财力为被告景点的电子门票销售展开全面的推广和运营工作，双方第一年度合作良好。2018年3月8日，被告南昌华清旅游发展有限公司致函原告，称“因情势变更需要，为避免影响双方良好合作关系，要求调整、补充原协议”，双方协商未果；后被告突然于2018年3月16日向原告发出《终止合作告知函》单方解除了与原告的合同协议，并直接导致原告无法继续进行线上销售业务，无法正常履行合同，被告在合同期内直接与第三方合作，已经构成违约，故原告诉至法院，请求判令：1、被告立即返还结余预付款295123元﹝150万元-1244877元＋（80元×500张）﹞；2、被告承担逾期返还预付款滞纳金，暂定159366.42元（自2018年3月24日起算，至实际付款日止；暂计算至起诉日2018年12月18日）；3、被告承担违约金150万元；4、本案的诉讼费由被告承担。被告南昌华清旅游发展有限公司辩称：一、原告主张返还295123元预付款，答辩人认为不符合客观事实，答辩人只同意返还预付款241442元。首先，根据原告提交的结算清单中，原告统计的门票收入款为1244877元，而答辩人根据双方合作的系统中查询得知该笔收入实际为1258558元。而原告提出500张成人票作为推广费支出答辩人不认可，因为根据原告与答辩人签订的《合作协议书》中第五条中明确约定，答辩人同意提供原告500张成人票用于此次合作的工作推广，但原告要先向答辩人提出申请，并且保证该500张门票实际用于在线渠道的推广活动中。但截止至今原告从未向答辩人提出该项请求，在合作期间也没有消耗上述门票用于推广活动，所以原告扣除该部分的支出明确与客观事实不符。所以答辩人同意返还给原告的预付款为150万元扣除1258558元，为241442元。二、原告主张答辩人承担逾期返还预付款滞纳金、违约金，与事实不符，于法无据。首先，根据法律规定，原告在本案中违约金与滞纳金不能同时主张。其次，答辩人自始自终都没有违约行为，原告主张的滞纳金与违约金均不应得到支持。理由：1、在原告与答辩人合作的第一年度，原告多次出现违约行为，包括多次出现断票情形和销售过程中单方设置霸王条款，致使答辩人招致客户向相关部门投诉，公司形象严重受损，造成重大经济损失。但原告一直不积极处理面对，消除对答辩人的影响，已构成严重违约。原告与答辩人签订的《合作协为议书》中第七条第三款明确约定：“每年度合作到期一周内，双方核算清乙方的预付款余款，继续合作则余款转为下一年度总代预付款……”。在第一年度合作期满后，原告一直怠于与答辩人进行核算。鉴于以上原因，答辩人于2018年3月8日向原告发函邀请其商讨第二年度合作事宜，原告置之不理，答辩人无奈下于2018年3月16日向原告发函要求终止合作告知函，并要求原告与答辩人尽快进行结算，但原告始终未前来与答辩人协商结算事宜。所以原告主张答辩人承担逾期支付预付款的滞纳金、违约金明显无任何事实依据与法律依据。同时正是因为原告多次违约，才导致答辩人提出解除双方合作关系，根据《合同法》相关规定，原告在收到答辩人的终止合作告知函后3个月内未提起诉讼，原告与答辩人之间的合作关系依法解除。退一万步说，即便答辩人存在违约行为，答辩人应当承担的违约金也应是以第二年度的预付款241442元基础，不超过预付款的30%的部分予以计算，而非原告主张的150万元。原告方根据合作协议书中“如被告违反合同，原告有权向被告索回预付款并同时向被告索赔预付款1倍的违约金”条款要求被告承担150万元违约金明显于法无据。首先第二年度的预付款并非是150万元，而是241442元。而且按照合作协议约定1倍预付款违约金明显约定过高，不符合法律规定，同时原告方也提供任何证据证明其遭受损失。综上所述，答辩人认为根据合同约定：原告构成了违约，答辩人严格按照合同约定以及合同法的规定履行合同。答辩人恳请法庭在查明事实的基础上，依法审理，驳回原告的诉讼请求，做出公正的判决，以维护答辩人的合法权益，维护正常的经济秩序。经审理查明：2017年5月12日，原告江苏南方旅行社有限公司（乙方）与被告南昌华清旅游发展有限公司（甲方）签订《合作协议书》，约定：甲方指定乙方为甲方旗下华清国体水上乐园门票及卡券互联网在线销售总代理，乙方利用B2B平台为景区运作在线景区门票的销售、推广；乙方为甲方景区门票、景点门票、其他类票券类产品的唯一网络代理商。合同期内，甲方必须确保乙方为甲方旗下华清国体水上乐园门票互联网在线销售总代理；甲方确保不得出现除江苏南方旅行社以外的其他任何单位和个人在网络销售甲方旗下华清国体水上乐园门票，如有出现，甲方需在2日内处理下线。如甲方违反合同，乙方有权向甲方索回预付款并同时向甲方索赔预付款1倍的违约金。甲、乙双方协议约定电子门票的价格及相应服务标准如下：乙方结算价：成人日常票65元，儿童票50元，成人夜场票80元，年卡330元。甲方产品如需要进行价格调整，应提前3个工作日通知乙方，乙方应在24个工作小时内对网上售价以及其他渠道的售价进行修改。如果甲方“景区窗口门票销售价”在协议期间以任何形式实际调价，则各票种“乙方结算价”按照协议签订日对应票种与“景区窗口门票销售价”相同的折扣率调整。合同双方签订即生效，本协议有效期为2年度（第一年度为水上乐园开园日至2017年9月30日；第二年度为2018年水上开园日至2018年9月30日），合同有效期至2018年9月30日。协议期满后次年乙方有优先代理权。付款方式：乙方应当向甲方预付门票款150万元。乙方应当在当天将150万预付门票款汇入甲方指定账户。甲方收到乙方的预付门票款150万元后，甲方从乙方的预付门票款中扣除乙方游客的门票费用，当乙方的预付门票款不足20万时，乙方应当及时补充，2017年8月15日前每次补充额度不低于50万元。如乙方欠款，甲方有权拒绝接待乙方的游客，由此给甲方和游客造成的损失均由乙方承担全部赔偿责任。为配合在线市场全面开展、推广及促销，乙方提供电子票设备及技术支持，甲方给予乙方500张免费成人票用于支持乙方线上工作（乙方前来甲方的客人电子票中有500张成人票不结算），乙方保证次门票用于在线渠道的推广活动中。乙方提供网络预订单接口给乙方，与甲方预定系统实现数据对接，以确保订单传递及时准确，并利用自有的销售渠道全面开展产品推广销售工作。乙方在销售过程中应正确传达甲方项目及活动信息，对订购门票的客户要尽量做好宣传解释工作，因乙方原因造成一切纠纷，乙方必须及时处理并消除不良影响，并且由乙方承担顾客所有直接损失。乙方欲变更、解除本协议的，另一方应当提前一个月采用书面形式通知对方，并获得对方的书面同意。每年度合作到期一周内，双方核算清乙方的预付款余额，继续合作则余款转为下一年度乙方总代预付款，如不合作则甲方需将余款在合同到期后一周内打给乙方账户，逾期打款则需按照预付款余额的日滞纳金千分之二作为惩罚赔偿给乙方。合同签订后，2017年5月15日，原告向被告支付预付款150万元。同年6月11日，被告开园、原告按约为被告网络销售华清国体水上乐园门票。2018年3月16日，被告向原告发函通知原告终止合作关系，并自行在携程、美团等多家第三方平台上进行互联网门票销售业务。2018年5月16日原告向被告发出律师函，称在原、被告合同期内发现被告未能确保南方公司为互联网销售总代理，并要求被告2日内将非原告在美团网、携程网等销售的华清国体水上乐园门票全部下线。原、被告因此产生纠纷，2019年2月11日原告诉至本院。庭审中，原告提交单方制作统计表一份主张余款为295123元。被告对真实性、合法性、关联性不予认可，并提交预存款订单实际支出统计表一份，载明2017年6月1日至2017年9月10日止共消耗预存款1258558元，剩余第二年度预付款241442元。审理中，原告提交江苏省南京市石城公证处于2018年10月17日作出的《公证书》两份，证明被告在合同期内违反合同约定与其他单位进行销售合作，并且该销售信息中也由不予退票的说明，这是行业惯例，原告不存在设置霸王条款的情形，被告质证称相关销售是在被告依法解除与原告的合同之后发生的，原告在收到被告的终止合作函后未在法定的3个月内起诉，故被告不构成违约。被告与第三方合作细节不影响原合同中原告义务的履行。2018年度网络销售的数量和金额不能证明原告所主张的逾期利益的损失，因为被告采取了线上线下全部承包给第三方的模式。上述事实，有原告提交的《合作协议书》、转账汇款电子回单等证据以及当事人当庭陈述在案佐证。本院认为：原、被告之间签订的《合作协议书》系当事人的真实意思表示，且未违反国家法律法规之强制性规定，故上述合同合法有效，本院予以确认。合同签订后，对各方当事人均具有法律约束力，各方当事人应当按照约定全面履行合同义务。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告主张结余预付款为295123元，证据不足，本院以被告认可结余预付款241442元（150万-1258558元）的为准。被告称原告存在违约行为，证据不足，本院不予采信。被告在2018年自行在各大网络平台上销售水上乐园门票，违反了合同约定，已构成违约，应承担返还预付门票款及支付违约金的违约责任。双方约定“甲方给予乙方500张免费成人票用于支持乙方线上工作（乙方前来甲方的客人电子票中有500张成人票不结算）”，故应当在门票计算总额中扣除32500元（65元×500张），原告主张按80元标准计算，本院不予支持。故被告应当返还的结余预付门票款计算为273942元（150万-1258558元+32500元）。原、被告双方约定的违约金过分高于造成的损失的，本院予以适当减少，酌定按结余预付门票款241442的20%支付违约金即48288.40元。原告主张被告按每日千分之二支付滞纳金的请求，因其已主张违约金，且未提供足以证实造成损失的相应证据，故本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告南昌华清旅游发展有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告江苏南方旅行社有限公司结余预付门票款273942元。二、限被告南昌华清旅游发展有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告江苏南方旅行社有限公司违约金48288.40元。三、驳回原告江苏南方旅行社有限公司的其他诉讼请求。如被告南昌华清旅游发展有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案由原告预交的案件受理费22390元，由原告江苏南方旅行社有限公司承担14390元，被告南昌华清旅游发展有限公司承担8000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。在上诉期满后七日内向南昌市中级人民法院缴纳上诉费，逾期视为放弃上诉。审 判 长  戚荣剑人民陪审员  张桂荣人民陪审员  谭四梅二〇一九年五月十日书 记 员  熊 芳附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。