盘锦市大洼区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)辽1104民初3299号 原告：陈素梅，女，1957年3月25日出生，满族，环卫工人，住辽宁省盘锦市大洼区。 委托诉讼代理人：陈莹，女，1987年2月3日出生，汉族，无职业，住辽宁省盘锦市大洼区。 委托诉讼代理人：于明，辽宁泰来律师事务所律师。 被告：盘锦京环环保科技有限公司大洼分公司，住所地辽宁省盘锦市大洼区。 负责人：李政伟，该公司经理。 委托诉讼代理人：刘虎，该公司员工。 被告：武邑县京华建筑工程有限公司，住所地河北省武邑县。 法定代表人：袁金迎，该公司经理。 委托诉讼代理人：夏延天，辽宁盛达律师事务所律师。 原告陈素梅与被告盘锦京环环保科技有限公司大洼分公司、武邑县京华建筑工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年10月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈素梅的委托诉讼代理人陈莹、于明、被告盘锦京环环保科技有限公司大洼分公司的委托诉讼代理人刘虎、被告武邑县京华建筑工程有限公司的委托诉讼代理人夏延天到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈素梅向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告因出劳务期间人身受到伤害给予赔偿计233857.33元；2、被告承担涉诉费用。事实和理由：2018年4月1日，原告受雇于被告武邑县京华建筑工程有限公司为清洁工，然后由被告武邑县京华建筑工程有限公司将原告分配给被告盘锦京环环保科技有限公司大洼分公司管辖范围内从事清扫垃圾等业务。2018年7月30日下午2点10分，原告在清水镇南屯村正在实施劳务过程中发生意外，从清扫车下来捡垃圾时不慎摔倒。后原告被送入医院治疗，诊断为左股颈骨折，手术后更换股骨头，住院治疗37天。原告虽然出院，但至今无法正常行走。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，二被告应该对原告伤害后果承担赔偿责任。原告多次要求被告赔偿，但二被告互相推脱责任。为此，原告提起诉讼。 被告盘锦京环环保科技有限公司大洼分公司辩称：我公司（甲方）于2018年1月1日与武邑县京华建筑工程有限公司（乙方）签订了《劳务外包合同》，期限自2018年1月1日起至2019年12月31日止。合同中第二条第二款第六项明确规定，乙方的各类社会劳动保险费均由乙方缴纳或由乙方本人自行缴纳。乙方员工患病或因工伤亡的工资、医疗待遇、事故赔偿等均由乙方承担。原告陈素梅属乙方劳务派遣人员，并非与我公司签约员工，我公司承认原告陈素梅在作业过程中不慎受伤的客观事实，并对原告的不慎受伤表示遗憾和亲切的慰问，但原告并非我公司签约员工，对其遭遇我公司也是爱莫能助。综上，我公司不能承担对于原告诉求的赔偿责任。 被告武邑县京华建筑工程有限公司辩称：原告为答辩人公司的劳务人员，接受答辩人公司的管理，具有行政隶属关系，还为其定期发放工资，所以双方应为劳动关系。原告在劳动中受到了伤害应当依据工伤保险条例的规定先进行仲裁，原告主张权利的过程违法。2、原告在诉状中自述在捡垃圾中不慎摔倒，属于自己的过失，应该承担后果。3、作为答辩人乙方，愿意为原告的受伤承担相应的责任，请法院查明事实，依法判决。 本院经审理认定事实如下：2018年1月1日，被告盘锦京环环保科技有限公司大洼分公司（甲方）与被告武邑县京华建筑工程有限公司（乙方）就提供劳务外包服务，自愿签定一份《劳务外包合同》，约定：合同期限2年，自2018年1月1日起至2019年12月31日止。甲方应明确乙方从事劳务服务外包的工作岗位、工作任务和工作要求，然后由乙方工作人员自行负责其指定工作岗位的工作任务。乙方应根据甲方工作需要，选派符合甲方要求的员工到甲方指定的工作地点工作，同时承诺不派出或使用童工。乙方的各类社会劳动保险费用均由乙方缴纳或由乙方本人自行缴纳。乙方员工患病或因工伤亡的工资、医疗待遇、事故赔偿等均由乙方承担……。2018年4月1日，被告武邑县京华建筑工程有限公司（甲方）与原告陈素梅签订一份《劳务协议》，派遣原告到被告盘锦京环环保科技有限公司大洼分公司外包给被告武邑县京华建筑工程有限公司的区域进行清洁劳务工作，约定：双方同意乙方承包清水地区内路段的清洁劳务；协议期限自2018年4月1日起至2018年12月31日止；甲方为乙方购买意外伤害险；乙方需遵纪守法，按时按量完成甲方发包的劳务内容；甲方有权视业务需要及乙方业绩情况随时解除本协议，除应支付的劳动报酬外，甲方不向乙方支付任何补偿……。协议签定后，原告陈素梅开始对盘锦市大洼区清水镇区域内的卫生进行清扫工作。2018年7月30日下午2时10分左右，原告在盘锦市大洼区实施清扫作业时摔倒受伤，被送入盘锦市中心医院住院治疗37天，诊断为左股骨颈骨折，于2018年8月1日行左侧全髋人工关节置换术，住院期间二级护理，支付门诊医疗费451.64元、住院医疗费67178.83元，共计67630.47元。盘锦市中心医院于原告出院当天出具诊断书，出院医嘱及注意事项：继续舒筋活血、对症治疗、应用助行器下地行康复功能锻炼。休息四周、定期检查（出院后4周、8周、3个月、6个月、9个月、1年），根据X光片及愈合情况由医师决定康复功能锻炼进度、病情变化随诊。本案诉讼过程中，原告提出鉴定申请，经盘锦市中级人民法院委托，辽河油田总医院法医司法鉴定所于2019年2月25日做出辽油总医鉴[2019]司鉴临字第33号司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人外伤致左股骨颈骨折，行左髋关节假体置换术，为九级伤残。为此，原告支付鉴定费1000元。原告因受伤的各项经济损失为：医疗费67630.47元、住院伙食补助费1850元（50元/天×37天）、营养费1110元（30元/天×37天）、护理费4273.50元（按2018年度居民服务业标准42157元/年÷365天×37天）、残疾赔偿金125974.80元（陈素梅属于非农业家庭户口，按辽宁省2018年度道路交通事故损害赔偿标准的城镇常住居民人均可支配收入34993元计算，34993元/年×18年×20%）、误工费12355元（从2017年7月30日至定残前一日的2019年2月24日共计210天，1765元÷30天×210天）、交通费200元、鉴定费1000元、精神抚慰金5000元，共计219393.77元。原告因赔偿事宜与被告未达成一致，故起诉至法院。 上述事实，有原、被告陈述及盘锦市中心医院出院诊断书一张、住院病案一份、辽宁省医疗门诊收费票据五张、辽宁省医疗住院收费票据一张、费用清单一份、事故证明一份、录音一份、户籍证明一份、身份证明一份、《劳务外包合同》、《劳务协议》、辽油总医鉴[2019]司鉴临字第33号司法鉴定意见书、中国建设银行个人活期账户交易明细在卷佐证，经庭审质证和审查，本院予以确认。 经庭审质证，本院不予采信的证据材料有：被告武邑县京华建筑工程有限公司提供的承诺书一份，因该承诺书的内容与《劳动合同法》的规定相悖，不具有合法性，其为无效的承诺书，故本院不予采信。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告陈素梅受雇于被告武邑县京华建筑工程有限公司，被派遣到被告盘锦京环环保科技有限公司大洼分公司外包给被告武邑县京华建筑工程有限公司的区域内工作，在从事雇佣活动中摔倒受伤，经鉴定为九级伤残，其身心均遭受巨大痛苦，故对原告要求被告武邑县京华建筑工程有限公司赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等的诉讼请求，本院予以支持。关于原告主张的护理费，因病案中记载原告护理级别为二级护理，原告主张按照辽宁省2018年度道路交通事故损害赔偿标准中的居民服务业的标准支付护理费，不违法法律规定，本院予以支持。关于原告主张的误工费，因原、被告对原告在被告处工作的实际工资收入1765元予以认可，故本院按照原告该工资标准从入院之日至定残前一日的2019年2月24日计算误工费。关于原告主张的交通费，虽未提供证据予以证明，但被告予以认可，故本院予以确认。关于原告主张的营养费，因原告属于骨折，需要加强营养以利于恢复治疗，故本院予以支持。关于原告主张的残疾赔偿金，因原告的伤情被鉴定为九级伤残，且其属于非农业居民户口，故其残疾赔偿金应该按照辽宁省2018年度道路交通事故损害赔偿标准中的城镇常住居民人均可支配收入标准计算。关于原告主张的精神抚慰金，因原告在从事雇佣活动中受伤，并被鉴定为九级伤残，其身心均遭受巨大痛苦，被告应支付精神抚慰金，且原告要求支付的5000元符合本地区实际情况和收入情况，不违反相关法律、法规的规定，本院予以支持。 关于原告要求被告盘锦京环环保科技有限公司大洼分公司承担赔偿责任的诉讼请求，因原告与被告盘锦京环环保科技有限公司大洼分公司不存在雇佣等劳务关系，其属于被派遣者，被告盘锦京环环保科技有限公司大洼分公司与武邑县京华建筑工程有限公司签订的《劳务外包合同》中明确约定武邑县京华建筑工程有限公司所属劳务人员因工伤亡的工资、医疗待遇、事故赔偿等均由武邑县京华建筑工程有限公司负责，且被告盘锦京环环保科技有限公司大洼分公司不存在过错，该约定不违反法律法规的规定，本院予以确认，故对原告该项诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告武邑县京华建筑工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告陈素梅医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等经济损失共计人民币219393.77元。 二、驳回原告陈素梅的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4808元（原告已预交），减半收取2404元，由被告武邑县京华建筑工程有限公司负担2295元，原告负担109元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于盘锦市中级人民法院。 审判员  佟会权 二〇一九年五月十六日 书记员  熊 枫