江西省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）赣刑终78号原公诉机关江西省赣州市人民检察院。上诉人（原审被告人）马永锋，男，汉族，1977年2月25日出生于江西省乐平市，初中文化，无业，住江西省。曾因犯贩卖毒品罪，于2000年6月30日被景德镇市昌江区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元，2001年7月12日刑满释放。曾因犯盗窃罪，于2010年2月21日被景德镇市昌江区人民法院判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币三千元，2011年9月27日刑满释放。曾因犯盗窃罪，于2013年10月20日被景德镇市昌江区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元，2014年7月8日刑满释放。曾因吸食毒品，于2017年3月17日被景德镇市公安局昌江分局行政拘留十日，并处罚款人民币五百元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年10月3日被赣州市公安局开发区分局刑事拘留，因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪，同年11月10日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。指定辩护人梅俊，江西锦成律师事务所律师。江西省赣州市中级人民法院审理赣州市人民检察院指控的原审被告人马永锋犯贩卖、运输毒品罪一案，于2018年12月5日作出（2018）赣07刑初44号刑事判决，宣判后，原审被告人马永锋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2017年9月25日，被告人马永锋和梁某（另案处理）驾驶车牌号为赣Ｈ×××××的汽车窜至吉安准备购买甲基苯丙胺（冰毒），次日在章某（另案处理）带领下窜至赣州，从路某（另案处理）处购买甲基苯丙胺800克后，两人驾车返回景德镇，返回途中，姜某（另案处理）根据马永锋安排前往接应。9月底的一天，马永锋以300元的价格卖给吴某甲基苯丙胺0.5克及甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）一片。9月底的一天，马永锋以300元的价格卖给祝某甲基苯丙胺0.8克及甲基苯丙胺片剂一片。9月底的一天，马永锋以300元的价格卖给汪某甲基苯丙胺1克及甲基苯丙胺片剂二片。2017年10月1日，被告人马永锋以贩卖为目的，与路某联系购买甲基苯丙胺事宜，并和姜某驾驶车牌号为赣Ｈ×××××的汽车从景德镇窜至赣州。10月2日凌晨，马永锋向路某支付购买1公斤甲基苯丙胺的毒资后，留在路某租住的赣州市经济技术开发区馨安家园12栋2单元1104室等待交付毒品，路某则驾驶前述汽车离开。当日公安机关在馨安家园12栋2单元1104室将马永锋和姜某抓获归案，并在马永锋身上和其携带包里当场查获甲基苯丙胺6.92克。证明上述事实的证据有：1.高速行驶轨迹、车辆信息、卡口截图，证明车牌号为赣Ｈ×××××的“吉利全球鹰”牌汽车所有人是马永锋；车牌号为赣Ｈ×××××的“东风雪铁龙”牌汽车所有人是姜某。姜某的汽车在高速公路上的行驶轨迹为：2017年9月24日7:25分进入昌泰赣州北站，9月25日1:28分出昌赣路赣州南站，9月25日3:36进入赣州北站，9月26日18:52经过赣县茅店卡口，9月26日19:42进入赣县东站，9月27日0:22从景鹰路黄金埠站出高速。2.银行流水记录，证明马永锋2525建设银行账户于2017年9月24日ATM取款5000元，9月25日ATM取款5000元、5000元（总取款1.5万）；马永锋农业银行尾号1474账户于2017年9月24日现存80000元，9月24日现支5000元、5000元、5000元、5000元，9月25日现支5000元、5000元、5000元、5000元（145501网点），9月25日现支34000（140302网点）（总取款7.4万）；马永锋农业银行尾号1474账户于2017年9月28日现支5000元、5000元、5000元、1000元（总计1.6万元），10月1日现支5000、5000、3000（143232网点），2000、2000、2000、1000（143552网点）（总计2万元）；马永锋尾号9997建设银行账户于2017年10月1日ATM取款5000元、5000元、5000元、4900元（总计1.99万元）；尾号2525建设银行账户于10月1日ATM取款5000元、5000元、5000元、4900元（总计1.99万元）；梁某尾号农业银行尾号4702账户于2017年9月24日ATM取款5000元、5000元、5000元、5000元，9月25日ATM取款5000元、5000元、5000元（总计3.5万元，网点01509）。3.扣押决定书，证明车架号为Lxxxxxxxxx的“吉利全球鹰”牌汽车被扣押。4.检定合格证，证明称量所使用的YP30002电子天平经检验合格。5.搜查笔录、扣押清单、扣押物品照片、情况说明，证明2017年10月2日9时15分，侦查机关在馨安家园，在郑某的见证下，从马永锋处扣押身份证1张、2.8克粉红色晶体1包、0.81克红色药丸1包、粉红色小包1个（内有白色晶体3包，重量分别为1.26克、1.21克、0.78克，米黄色晶体1包0.06克，打火机、玻璃瓶、锡纸、玻璃管、吸管等吸毒工具）、银行卡7张、加油卡1张、加油充值卡2张、现金4960元；从姜某处扣押银行卡扣押5张。扣押的毒品在现场进行了封装。（均未随案移送）。6.称量笔录，证明2017年10月2日19时22分至19时52分，在马永锋在场的情况下，称量出马永锋身上的白色透明晶体重2.8克，暗红色药丸0.81克；2017年10月3日10时50分至10时58分，在马永锋在场的情况下，称量出马永锋随身带的粉红色小包3包白色晶体分别重1.26克、1.21克、0.78克，黄色晶体0.06克。7.情况说明，证明10月2日扣押时对粉红色包内物品进行称重，并将称重记录在扣押物品清单中，因10月2日未能制作同录，故在10月3日对该物品称重并制作称重笔录。8.理化检验报告【（赣市）公（司）鉴（化）字[2017]375号】、情况说明，证明送检的0.81克红色药丸、2.8克白色晶体中检测出甲基丙苯胺成分。9.理化检验报告【（赣市）公（司）鉴（化）字[2018]175号】，证明送检的1.26克、1.21克、0.78克、0.06克晶体均检测出甲基苯丙胺成分。10.现场检测报告书，证明2017年10月2日对马永锋、姜某的尿样进行现场检测，结果均冰毒呈阳性。11.归案情况说明材料，证明马永锋系被抓获归案。12.常住人口信息、前科劣迹材料、判决书、证明，证明马永锋的自然人身份情况及前科劣迹情况。13.电子证据检查工作笔录，证明对马永锋的乐视手机进行了电子证物检查。14.手机微信、短信聊天截图、手机电子物证截图、通话记录，证明微信昵称“缘尽}-随风”（马永锋）与微信昵称为“好好的生活、别闹”（路某）、“开心就好”（包某）的微信聊天情况。马永锋与路某的157××××7972在2017年10月1日20:03：57、10月2日01:33:43、01:46:58、02:02:48、09:36:40之间有通话记录。马永锋与路某17679721806的短信聊天记录：2017年10月2日10:59分“什么情况，陆总，回个电话给我”，12：55分“路哥。发生什么事了，你也要通知兄弟一声呀！就算要回去你车也要拿来我回去了”。马永锋与吴某（13×××59）在9月28日之间有多个通话记录。15.证人吴某的证言，证明2017年9月中旬一天下午，他用13×××59的号码打电话给马永锋130××××1110的号码，叫马永锋帮忙买点毒品，马永锋叫他到八零零库景泰安置房对面小区等，挂电话后他就去了。见面之后马永锋给了他一小包毒品，内含一粒麻古和0.5克左右冰毒，过了半个小时左右他用支付宝（账号是13×××59，账号昵称：小猴子）转了300元钱给马永锋的支付宝。他和马永锋是通过一起打手机麻将认识的，因为之前跟马永锋打手机麻将的时候马永锋经常不睡觉熬夜打麻将，他随口问过马永锋能不能帮忙买点毒品，马永锋说可以，他就知道找马永锋可以购买到毒品。马永锋他们称呼为“大唐”，因为马永锋之前的微信名叫“大唐”。辨认笔录，证明吴某从印在A4纸上的11名不同男子照片中，辨认出马永锋是在9月中旬的一天在八零零库景泰安置房内出售毒品冰毒和麻古给他的人。16.证人汪某的证言，证明他的绰号叫“二毛”，他知道马永锋会贩卖毒品，之前马永锋去过两次赣州说带点毒品回来，第一次是2017年9月下旬，马永锋和梁某去的，后面他们带了一些毒品回来，但是他没有看到毒品，是马永锋跟他说的；第二次是2017年国庆节出发的，马永锋和姜某一起开车去的，他当时还借了2万元给马永锋，同时还了马永锋1万元，一共通过微信转账给了马永锋3万元。他在马永锋处购买过毒品，2017年9月底，马永锋和梁某从赣州回来后，他在马永锋的出租房问马永锋有没有毒品，马永锋就给了他1克冰毒和两颗麻古，当时马永锋说不要钱，但是他还是给了马永锋300元现金。辨认笔录，证明汪某从印在A4纸上的12名不同男子照片中，辨认出马永锋是出售冰毒给他的人及辨认了他与马永锋微信转账记录的截图。17.证人祝某的证言，证明马永锋和他是狱友，2016年10月份他就知道马永锋会贩卖冰毒。2017年8月份，他在马永锋家吸过几次毒，期间还有人打电话说要买冰毒。2017年9月底，他联系马永锋说买一个冰毒和麻古，冰毒是0.8克，马永锋说300元。然后马永锋叫他去新厂天桥等，马永锋在路边车上等他，但当时他没给钱。过了两天，2017年国庆的前一天，马永锋联系他要上次买毒品的300元钱，说当天要去外地，需要钱，他就叫马永锋到河西惠家超市门口等，就拿了300元现金给马永锋。辨认笔录，证明祝某从印在A4纸上的12名不同男子照片中，辨认出马永锋是出售毒品给他的人。18.证人马某（马永锋的姐姐）的证言，证明2017年10月左右，她和她妈熊奕玉一起去马永锋在景德镇市新厂十七小学旁边的一个小区的出租房，她们得知马永锋被公安机关拘留后知道马永锋在外面租了房子，就打算把马永锋房子里的衣服收拾送到看守所去，并把房子退了。她们到了马永锋的出租房时，有一些衣服和一盒“江中猴姑”米糊，这盒米糊放在马永锋的房间里在他的衣柜底下，放在面上，一眼就能看得到，这一盒是她女儿之前因为马永锋手术买给马永锋吃的，她看到还剩了一些就一起带回家去了，这盒米糊已经开封，里面是独立包装还剩下7、8包的样子，拿回家后她吃了几包，现在还剩4包，除了米糊就没有其它东西了。19.证人陈某的证言，证明车架号L108DBZ58E2123493的金色吉利SUV是2017年10月份路某交给郑辟勇的。20.同案犯姜某在侦查阶段的供述，证明马永锋是2016年11月开始贩毒的，到2017年8月份开始马永锋就跑外地，做的越来越大了。马永锋平时没有什么正当职业，就是靠卖毒品挣钱。之前马永锋在景德镇会找“华哥”，后来听说“华哥”被抓了，但是每天都有人打电话向马永锋买冰毒，她记得有叫“二毛”、“三宝”、“老三”、“老五”、“老六”的。“二毛”之前和马永锋合租，找马永锋拿货好像是160元人民币一个量，是用拇指那么大的小透明的塑料袋子装的。2017年9月23日，之前货卖完了，梁某带马永锋去赣州进货（冰毒），开的是她车牌号为赣Ｈ×××××的汽车去的，开始的时候马永锋只说去吉安，也没说去干什么，后来她通过微信问马永锋什么时候回，马永锋说“吉安的线是梁某帮忙在搞的”，意思就是那边的事情是梁某在负责，马永锋不能决定什么时候回。她猜想马永锋和梁某是去买毒品回来卖，后面马永锋到了赣州，跟她说是跟吉安人去赣州市拿货。马永锋回来的路上给她打过电话，说马永锋带着毒品，感觉后面有人跟着，心很慌，她就开车去乐平那边接马永锋，她把马永锋的车给梁某开，马永锋就开着她的车子，之后她们就去了梁某家里。后马永锋就叫梁某拿毒品，两人将毒品分成了两份，她听到二人说了一个8万多元，不知道是一共8万元，还是他们一人出了8万元。当时毒品在一个浅色的化妆包里，包长20多厘米，宽10多厘米，高7、8厘米，里面有一整袋毒品，毒品是白色晶体，感觉一斤半左右。马永锋会将毒品分成若干小袋，小袋跟大拇指大小一样，每袋一克，马永锋会将毒品带出去卖。2017年10月1日下午4点左右，她和马永锋从景德镇驾驶车牌号为赣Ｈ×××××的“吉利”牌汽车出发去赣州，大概10月2日凌晨2点左右到达的赣州，马永锋说来找路某，看能否再从这个人手里拿点冰毒回景德镇卖。因为马永锋一个人开车她不放心，就陪着马永锋一起来赣州并帮马永锋开车，来赣州的路上基本是她开的车。她们开车走到南城附近，马永锋说赣州的朋友生病了，不去了，她们就在乐巢宾馆休息了2个小时，后马永锋说赣州的朋友没事了她们又出发了。退房后马永锋分别从建行和农行卡里取了1.8万元和2.4万元，她只有600元现金，一直没有用。下了高速，路某发了一个位置到马永锋微信上，她们就导航到该地址。到了之后来了一男一女，男的是路某，女的没介绍，然后路某开车带她们去了一个小区的11楼1104房间，进房间后路某拿出冰壶和冰毒给她们吸，马永锋就先吸了两口，当时她在玩手机，马永锋吸完后就跟着路某进了里面的房间，她和那名女子就在吸毒，过了十分钟左右他们就出来了，路某说今天的冰毒不好，叫她们先在这里休息。然后路某在房间收拾东西，拿了一大块玉原石和那个女的开了马永锋的车走了，她们就去睡觉了。到了上午10点左右，她们下楼吃了早餐，然后联系路某，路某一直关机，信息也不回，她们就在房间里等消息，到了中午12点左右，就有公安机关开门进来检查了，然后当场搜出毒品和一把手枪。辨认笔录，证明姜某分别从印在A4纸上的12名不同男子照片中，辨认出梁某是2017年9月下旬陪同马永锋去赣州购买毒品的人；路某是2017年10月1日马永锋准备向其购买毒品的“陆哥”。21.同案犯梁某在侦查阶段的供述，证明2017年9月底的一天，马永锋打电话叫他陪同去外地办点事，然后他就坐马永锋开的雪铁龙从景德镇去了吉安，在酒店的房间里马永锋和一个吉安人在聊天，晚上10点多，吉安人又带了一个人过来，马永锋都叫吉安人“老哥”，他、马永锋和那个吉安带过来的人就开车去了赣州，到了之后他们三个人去了一个小区，当时是候某来门口接他们进的小区，谁的家他不清楚，当时那个“家”里有路某，接着马永锋、吉安人还有路某一起在一个房间里谈事情。大概10点多钟的时候，包某过来送早饭。下午四五点的样子，路某过来叫他们走了，路某骑摩托车在前面，他们开车在后面跟着，先在市内转，然后就往国道上转，大概6点钟，到了一个空地上，路某停下来上了旁边一辆白色汽车，他们就跟着白色汽车20-30分钟，到了一个高速路口，马永锋叫他在路口边上的饭店点菜，就开着车跟着白色汽车走了。大概15-20分钟左右就回来了，吉安人没跟马永锋一起回来。回来后马永锋说吃完饭就走，事情搞定了。在回去的路上，马永锋说好像有人在后面跟着，后来马永锋开着车到了一个服务区又停下来了，说看下是不是有人跟，后来他们在万年那个路口下的高速，并打了电话给马永锋的女朋友姜某，叫姜某不要走高速，走国道，大概在乐平他们和姜某汇合了，他开了姜某开来的车牌号为赣Ｈ×××××的“吉利”牌汽车，姜某就上了马永锋开的车，三人就分开各自开车回到景德镇。马永锋这次在赣州大概拿了7-8万元的毒品。辨认笔录，证明梁某分别从印在A4纸上的12名不同男子照片中，辨认出路某就是“东北人、胖子”；辨认出侯祥发就是在小区门口接他们的男子、辨认出包某就是送面条油条的男子、辨认出马永锋；从印在A4纸上的12名不同女子照片中，辨认出马永锋的女朋友姜某。辨认出他和马永锋于2017年9月26日18:52:22驾驶赣Ｈ×××××在赣县茅店的卡口截图。22.同案犯包某在侦查阶段的供述，证明2017年9月25号早上，吉安的“老哥”打电话找他，之后他骑摩托车带吉安“老哥”去了渡口路云峰佳苑，是他哥朋友的房子，进去后他就发现有两个陌生人在那，两个陌生人是景德镇的，其中一个是“马哥”，另一个就忘了叫什么。他是“吉安老哥”介绍过来的。听“吉安老哥”讲吉安那边没有货。到了下午3点左右，“老路”（路某）打电话叫他去借一辆汽车，要高档一点的，然后他就叫“小侯”去借，“小侯”就借了一辆白色的“凯迪拉克”牌轿车。借到车后，“老路”就叫他们两个人去赣州东收费站接人，然后他和“小侯”就开着这辆“凯迪拉克”牌轿车到了赣州东收费站，等了十多分钟，“老路”打电话叫他们先回来，说不在赣州东收费站，然后叫他们开到往赣县方向路边等“老路”，他们就开到一个物流园的地方等“老路”。过了一会，“老路”就骑着黄色的跑车型摩托车过来了，后面还跟着一辆车，车上有“吉安老哥”和两个景德镇人，“老路”停好摩托车上了他们的车，然后就叫他们去茅店收费站，他们就开车去茅店，后面那辆车也一直跟着他们。他们快到收费站一两公里的地方，“老路”就叫后面那辆车不要跟了，在路边等他们。他们一直往收费站那里开，快到收费站时，“老路”一直在打电话，突然“老路”说掉头停在对面路边的一辆车边上，“老路”拿了一个塑料袋，里面估计有5、6万左右的现金，叫他把钱给那辆车上的人，然后把毒品拿回来。他就提着现金下车，对方汽车副驾驶下来一个男人，车上主驾驶还有一个人，他就把钱给了下来的这个人，这个人就往路边走了20米左右，从路边的沟里掏出一包用塑料袋装的毒品，冰毒是几层塑料袋包装的，最外面一层是红色的，里面有白色的塑料袋。然后这个人就把这包毒品给了他，他就把这包毒品提上车给了“老路”，“老路”就拆开了看了一下，“老路”说没错，当时还从这袋毒品里拿了一点出来装在烟盒里。然后他们就开车到了景德镇人的车边上，“小侯”就提着毒品跟“老路”下车了，他在车上，没熄火，“小侯”就把毒品给了景德镇人，具体给了谁他没看到。回到沙河出租房，他们还吸食了这个冰毒，大家都说质量不错，感觉毒品有一公斤左右。2017年10月2日他去福建买毒品运输回赣州应该也是要卖给马永锋的，“老路”跟他说马永锋等人来了赣州，叫他去福建买毒品回来卖给马永锋等人。这次去“老路”给了他3000元路费，微信转了他5000元。辨认笔录，证明包某分别从印在A4纸上的12名不同男子照片中，辨认出马永锋、梁某是来找“陆哥”的两名景德镇男子。23.同案犯路某在侦查阶段的供述，证明2017年9月底的一天，“吉安老哥”打电话说要一公斤冰毒，他说没有，但叫“吉安老哥”先过来看看，他先帮忙联系一下。然后“吉安老哥”等人就来了赣州，他叫“小侯”去接“吉安老哥”等人到云峰佳苑，然后他也过去了。到了云峰佳苑，“吉安老哥”带着两个景德镇人坐在那里，他们就闲聊了一下，“吉安老哥”叫他去联系冰毒，他就出去联系了一下，还打了几个电话，但没有联系到，他就先走了。快到中午的时候，他又到云峰佳苑，大家都在那里，就叫大家去吃饭，“小包”就跟他说联系上冰毒了，然后“吉安老哥”就把12万左右现金给了他。过了一段时间，“小包”接到电话说货到了，就跟“小侯”先开车过去，他就骑着摩托车在前，两个景德镇人和“吉安老哥”开着车跟在后面一起去“小包”指定的地方，到了那个地方他就把摩托车停在那里并上了包某的车。他们开到赣县一收费站边上，就叫“吉安老哥”和景德镇人在路边等，他们又往前开了一点，看到了一辆车停在路边，包某打电话确定后，他就把钱给了包某，包某就提着钱走到那辆车边上，那辆车就下来一个男子，包某把钱给了对方下车的男子，那名男子就从路边的沟里拿出一袋冰毒给了包某，包某就提着这袋冰毒回到车上，上车后就把冰毒给了他。他打开袋子，用手抓了一小把，放在一个空的烟盒子里，就说这货还不错。然后他们就开车去跟景德镇人汇合，汇合后，“小侯”就提着这包冰毒给了景德镇人，然后“吉安老哥”上了他们的车，他们四个人就开车回去了，景德镇人开车直接走了。回到出租房后，他们四个人抽了一下烟盒里的冰毒，都觉得质量不错。后来马永锋给他打电话说只有800克，不够一公斤，并叫他下次买毒品时补上。2017年10月1日，马永锋打电话问他有没有毒品，他说没有，马永锋就叫他想办法弄一条（一公斤）冰毒。下午马永锋发微信联系他，他就叫包某跟马永锋聊。晚上陈某问他要不要冰毒，他说要一条，就叫包某和陈某一起去拿，并给了包某一些路费。陈某、包某就开着“小侯”的车去了瑞金，包某看到货后，他就根据包某给的二维码转了钱过去，转完钱后，包某就说拿到货了，然后他就叫包某等人回赣州。陈某和包某去瑞金拿毒品的那天晚上，马永锋和马永锋的女朋友来到赣州，他用微信发了沙河永昌寺的位置给马永锋，之后他和“小龙女”就带马永锋二人去了馨安家园11楼的出租房里，他们四个人一起吸了冰毒，洗完澡后马永锋就给了他十一万余元现金，他就叫马永锋二人在这里休息，第二天交付毒品。后他就开着马永锋的车走了。陈某和包某买回来的毒品就是要卖给马永锋的。辨认笔录，证明路某分别从印在A4纸上的12名不同男子照片中，辨认出章某就是向他购买毒品的“吉安老哥”；马永锋就是9月底和10月初向他分别购买一公斤冰毒的景德镇男子；陈某就是2017年10月初他安排去购买冰毒的人，包某就是他2017年10月初安排去购买冰毒的“小包”。24.被告人马永锋在侦查阶段的供述，证明路某是他通过梁某和吉安狱友“狼狼”认识的。2017年9月一天凌晨，他和梁某开车牌号为赣Ｈ×××××的“雪铁龙”牌汽车去吉安拿冰毒,后来吉安人又叫他们跟着吉安老哥去赣州拿，吉安老哥把他们带到一个小区里的二楼或者三楼的房间，在那里待了两天的时间，期间梁某还跟“小包”吵了一架。第二天下午5点多，他和梁某、吉安老哥开一辆车，跟着路某走，路某开始骑了一辆摩托车，后来路某又上了一辆白色汽车。快到高速路口的时候，路某让他们在那里等，后他们在快到高速路口处的一个饭店拿到了冰毒，当时路某、“小包”、“小侯”也在，拿到冰毒后吉安老哥也跟着路某等人走了。他和梁某就开车回景德镇，在余江服务站，他感觉后面有车子跟着他们，就改走国道，并叫姜某开了他的车牌号为赣Ｈ×××××的“吉利”牌汽车来乐平的国道接他，梁某就开着车牌号为赣Ｈ×××××的“雪铁龙”牌汽车走。回到梁某家后，他们称量了毒品共800克，梁某说刚开始谈好是一条（一公斤）的，他就打电话给“老路”说只有800克，并叫他下次买毒品的时候补回来。他分了一半400克冰毒和一些麻果，后来他就把毒品带回了他在墨香宝邸的出租房。这次购买毒品他出资8万元，这8万元现金，是叫他姐转他农行卡的，在晚上快12点的时候他在吉安酒店附近农行ATM取了4万元，后来他又在建行ATM取了15000元，第二天在赣州他在一农业银行柜台取了34000元，在吉安时他给了梁某5万元，到赣州后他又给了梁某3万元。2017年10月1日，他和姜某一起到赣州找路某买毒品，在路上他联系路某，路某说不舒服，他们就在南城休息，期间他还在南城分别用2张银行卡取了差不多4万块钱。2017年10月2日凌晨3、4点左右，他们到赣州后，路某和一名陌生女子来接他们，并把他们带到一个小区的11楼休息，然后他们就在里面吸毒、休息。他跟路某说他身上有3万多元，车上也有3万多元，看能搞到多少货，接着路某和那名陌生女子就开着他的车走了。他女朋友姜某包里搜查出来的粉色小包是他的，里面有他吸毒的工具玻璃管、吸管、打火机、玻璃过滤水壶、锡纸等，还有四包冰毒，称重显示其中三包白色晶体分别重1.21克、1.26克、0.78克，一包黄色晶体重0.06克。在他钱包里还搜出一小袋麻古0.81克，一袋白色晶体2.80克。2017年9月底的一天，他卖给汪某一点冰毒和2个麻古，当时他说送给汪某，他还是给了300元现金给他，冰毒重1克，因为合租在一起，所以他就多给了汪某一点。9月底他从赣州购买冰毒回景德镇后的两三天，吴某打电话给他说要买毒品，他当时在八零零库附近，就叫吴某到那里等他，后面他就给了吴某一个冰毒和一个麻古，吴某给了他300元，冰毒重0.5克左右。2017年国庆节前三、四天，祝某向他买毒品，他叫祝某到新厂天桥等，他就开车到达后给了祝某一个冰毒和麻古，冰毒重0.8克，祝某说没带钱，下次给他。过了一两天，他准备去赣州需要钱，就打电话给祝某要上次毒品钱，在河西惠家超市祝某给了他300元现金。辨认笔录，证明马永锋分别从印在A4纸上的12名不同男子照片中，辨认出梁某；辨认出路某就是卖毒品给她的“老陆”；辨认出包某就是“小包”；辨认出候某就是9月底第一次来赣州买毒品时拿毒品给他们的“小侯”；辨认出章某就是“吉安老哥”；辨认出向其购买毒品的汪某、吴某、祝某；从印在A4纸上的12名不同女子照片中，辨认出姜某。辨认出车架号L108DBZ58E2123493的吉利全球鹰就是他2017年10月1日从景德镇开到赣州购买毒品时所开的车辆；他手机上备注“老陆”的电话号码176××××7806、157××××7972。原审法院认为，被告人马永锋违反国家法律法规，贩卖、运输毒品甲基苯丙胺共计1.8千克，其中1千克未遂，其行为构成贩卖、运输毒品罪。马永锋及其辩护人关于马永锋贩卖、运输甲基苯丙胺数量的辩解、辩护意见与本案证人证言、同案犯供述等证据均相互矛盾，且没有相关证据印证，不能成立，不予采纳。本案在马永锋身上收缴的6.92克甲基苯丙胺现有证据不能排除系马永锋第一次购买的800克甲基苯丙胺，不宜再另行计入毒品数量，关于该6.92克甲基苯丙胺的扣押、封装、取样笔录确有瑕疵，但不影响本案的定罪与处罚。马永锋曾因贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖、运输毒品罪，是毒品再犯。马永锋被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯。马永锋贩卖、运输甲基苯丙胺达1.8千克，并且是毒品再犯、累犯，应当判处死刑，但鉴于贩卖毒品数量中有1千克未遂，对马永锋可以不立即执行。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第六十五条第一条、第三百五十六条、第二十三条、第四十八条第二款、第五十七条第一款、第五十九条、第六十四条的规定，判决：一、被告人马永锋犯贩卖、运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；二、继续追缴被告人马永锋的犯罪所得，予以没收，上缴国库；三、公安机关扣押的毒品、吸毒工具等，由公安机关负责销毁；四、公安机关扣押的犯罪工具汽车，未随案移送，由扣押机关负责处理。马永锋上诉提出，第一次贩卖、运输毒品犯罪中，其起次要作用，为从犯；第二次其想从路某处购买7万元的毒品，没有约定是1000克，且该次犯罪未遂，原审法院量刑过重，请求二审法院从轻处罚。指定辩护人辩护提出，第一次贩卖、运输毒品犯罪中，马永锋起次要作用，为从犯；第二次毒品犯罪的数量应当认定为350克，且该批毒品未流入社会，危害性较低，建议二审法院对马永锋从轻或者减轻处罚。二审期间，未有新的证据。原审判决列举的证据依法取得，均经庭审举证、质证，且能相互印证，足以认定，本院予以确认。二审查明的事实、证据与一审认定的事实、证据无异。关于马永锋在第一次贩卖、运输毒品犯罪中的作用问题，经查，综合马永锋本人及同案犯姜某、梁某、包某、路某的供述，可以证明在第一次贩卖、运输毒品犯罪中，马永锋不仅提供车辆，与梁某一起到吉安、赣州联系、购买、接收毒品，并在支付毒资后，实际分得毒品。这些事实同时有高速行驶轨迹、车辆信息、卡口截图、银行流水记录、辨认笔录等证据予以佐证。该次犯罪中，马永锋全程均积极参与、实施犯罪行为，起主要作用，故该项上诉理由及辩护意见不能成立。关于马永锋第二次贩卖、运输毒品的数量及未遂是否影响量刑的问题，经查，综合马永锋本人及同案犯路某、姜某、包某的供述，可以证明马永锋欲向路某购买1000克毒品的事实，并有银行流水记录、手机微信、短信聊天截图，手机电子物证截图、通话记录等证据予以佐证。马永锋第一次与梁某贩卖、运输毒品800克是事实，马永锋认为其支付8万元购得400克冰毒只有其一人的供述，无其他证据证实，马永锋及其辩护人提出应以马永锋实际分得的400克计算，并以此推算第二次马永锋支付7万余元购买毒品的数量为350克与事实、法律不符，且两次毒品犯罪均为独立的犯罪，不具有数量上的关联性。至于马永峰及其辩护人提出第二次犯罪未遂，该批毒品未流入社会，危害性较低，应从轻或减轻处罚的问题，原审法院已予以充分认定并作出适当的量刑，故该项上诉理由及辩护意见亦不能成立。本院认为，上诉人马永锋贩卖、运输甲基苯丙胺1.8千克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，其中，第二次贩卖、运输甲基苯丙胺1000克属未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。马永锋曾因贩卖毒品罪被判刑，现又犯贩卖、运输毒品罪，为毒品再犯，且其在被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的犯罪，系累犯，应当从重处罚。原审法院根据马永锋的犯罪事实、情节和危害后果判处的刑罚并无不当，马永锋及其辩护人提出的原审判决量刑过重，要求从轻处罚的意见，与事实、证据和法律规定不符，不予采纳。一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分。定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 黄卫民审 判 员 郭志成审 判 员 夏晓媛二〇一九年五月六日法官助理郭嘉代书记员 熊 巍