广州市白云区人民法院 刑 事 判 决 书 (2018)粤0111刑初1627号 公诉机关广州市白云区人民检察院。 被告人林邦炎，男，1971年10月12日出生，汉族，出生地福建省宁德市，文化程度小学，住宁德市蕉城区。因本案于2018年1月4日被羁押并于次日被刑事拘留，同年2月9日被逮捕。现羁押于广州市第一看守所。 辩护人王夏，广东天胜律师事务所律师。 辩护人杨圣干，福建宁仁律师事务所律师。 被告人林振春，男，1972年2月11日出生，汉族，出生地福建省宁德市，文化程度高中，住宁德市蕉城区。因本案于2018年1月4日被羁押并于次日被刑事拘留，同年2月9日被逮捕。现羁押于广州市第一看守所。 被告人刘官宝，男，1990年6月25日出生，汉族，出生地福建省政和县，文化程度初中，住政和县。因本案于2018年1月12日被刑事拘留，同年2月8日被取保候审。 被告人刘福堂，男，1984年9月1日出生，汉族，出生地福建省政和县，文化程度小学，住政和县。因本案于2018年1月12日被刑事拘留，同年2月8日被取保候审。 广州市白云区人民检察院以穗云检公诉刑诉〔2018〕1580号起诉书向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市白云区人民检察院指派检察员罗浩铭出庭支持公诉，被告人林邦炎、林振春、刘官宝、刘福堂及被告人林邦炎的辩护人王夏、杨圣干到庭参加诉讼。现已审理终结。 广州市白云区人民检察院指控，2017年9月1日起，被告人林邦炎租用本市白云区白云湖街大岗榕溪工业大街39号铁路边5号仓库（以上简称“5号仓库”），存放其用以销售的假冒伪劣卷烟。2017年10月至2018年1月3日，林邦炎多次向居住在湖南省长沙县的被告人刘官宝、刘福堂销售假冒伪劣卷烟，并多次雇佣被告人林振春担任司机将其销售给刘官宝、刘福堂的假冒伪劣卷烟从5号仓库运输到物流公司并办理托运手续。刘官宝、刘福堂再将从林邦炎处购得的假冒伪劣卷烟通过微信等方式向他人进行销售。经统计，林邦炎出售给刘官宝、刘福堂的假冒伪劣卷烟的销售金额共计人民币（下同）421400元；林振春受林邦炎雇佣运输的假冒伪劣卷烟销售金额为67375元；刘官宝、刘福堂向他人销售假冒伪劣卷烟的金额为48500元。 2017年11月起，被告人林邦炎多次向林振春出售假冒伪劣卷烟共计80条，销售金额为3040元。被告人林振春将从林邦炎处购得的假冒伪劣卷烟全部出售给他人，销售金额共计3360元。 2018年1月4日，被告人林邦炎在本市白云区金沙街金沙洲沙凤村凤岗南街十巷15号易事便利店门口被公安人员抓获，其驾驶的粤Ａ×××××面包车被查获卷烟一批；其5号仓库被查获卷烟一批。2018年1月5日，林邦炎租住的、位于本市白云区黄石街黄石西路富力楼302房被公安人员查获卷烟一批。经统计、鉴定，上述三批卷烟中共计4751条及684小包均为假冒注册且伪劣卷烟，市场价格共计799291.04元。 2018年1月11日，被告人刘官宝位于湖南省长沙县被公安人员查获卷烟11.6条，被告人刘福堂驾驶的浙Ｄ×××××汽车上被查获卷烟16条，刘福堂位于长沙县东四路90公馆901房内被查获卷烟193条。经鉴定，上述卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟，市场价格共计45290元。 为证实指控的事实，公诉机关随案移送了证人证言、书证、鉴定结论等证据。据此，公诉机关认为被告人林邦炎、林振春、刘官宝、刘福堂的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，构成非法经营罪。提请本院依法判处。 被告人林邦炎对公诉机关指控的事实不持异议。 被告人林邦炎的辩护人提出以下辩护意见：⒈被告人林邦炎参与的非法经营实际销售数额为421400元的数额，只是根据购买人的银行转账记录确定的，没有具体的销售假烟的数量、品名以及每种假烟的销售价格。⒉对涉案未销售部分的假烟应当按照实际销售价格计算。⒊被告人林邦炎不是本案的主犯，是受雇于他人的打工者，应当认定为从犯。⒋被告人林邦炎认罪态度较好，涉案的大部分假烟未流入社会，请求法庭从轻处罚。 被告人林振春对公诉机关指控的事实不持异议。 被告人刘官宝对公诉机关指控的事实不持异议。 被告人刘福堂对公诉机关指控的事实不持异议。 经审理查明，2017年9月1日起，被告人林邦炎租用本市白云区白云湖街大岗榕溪工业大街39号铁路边5号仓库（以上简称“5号仓库”），存放其用以销售的假冒伪劣卷烟。2017年10月至2018年1月3日，林邦炎多次向居住在湖南省长沙县的被告人刘官宝、刘福堂销售假冒伪劣卷烟，并多次雇佣被告人林振春担任司机将其销售给刘官宝、刘福堂的假冒伪劣卷烟从5号仓库运输到物流公司并办理托运手续。刘官宝、刘福堂再将从林邦炎处购得的假冒伪劣卷烟通过微信等方式向他人进行销售。经统计，林邦炎出售给刘官宝、刘福堂的假冒伪劣卷烟的销售金额共计人民币421400元；林振春受林邦炎雇佣运输的假冒伪劣卷烟销售金额为67375元；刘官宝、刘福堂向他人销售假冒伪劣卷烟的金额为48500元。 2017年11月起，被告人林邦炎多次向林振春出售假冒伪劣卷烟共计80条，销售金额为3040元。被告人林振春将从林邦炎处购得的假冒伪劣卷烟全部出售给他人，销售金额共计3360元。 2018年1月4日，被告人林邦炎在本市白云区金沙街金沙洲沙凤村凤岗南街十巷15号易事便利店门口被公安人员抓获，其驾驶的粤Ａ×××××面包车被查获卷烟一批；其5号仓库被查获卷烟一批。2018年1月5日，林邦炎租住的、位于本市白云区黄石街黄石西路富力楼302房被公安人员查获卷烟一批。经统计、鉴定，上述三批卷烟中共计4751条及684小包均为假冒注册且伪劣卷烟，市场价格共计799291.04元。 2018年1月11日，被告人刘官宝位于湖南省长沙县被公安人员查获卷烟11.6条，被告人刘福堂驾驶的浙Ｄ×××××汽车上被查获卷烟16条，刘福堂位于长沙县东四路90公馆901房内被查获卷烟193条。经鉴定，上述卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟，市场价格共计45290元。 上述事实，被告人林邦炎、林振春、刘官宝、刘福堂在开庭审理过程中亦无异议，并有证人周某、王某、许某、郭某、魏某、张某、陈某1、陈某2、林某1、骆某、刘某、吴某、余某、伍某、林某2的证言及部分证人对被告人的辨认材料，涉案的现场勘验笔录和现场照片，经被告人认签的缴获的假烟照片，作案工具照片，佛山市南海区烟草专卖局案件移送函、立案报告表，证据先行登记保存批准书，现场照片，涉案烟草专卖品核价表、抽样取证物品清单，检查（勘验）笔录，卷烟鉴别检验样品耗用量清单，卷烟鉴别检验样品返还清单，5号仓库租赁合同，广州市东悦物流运单信息，佛山市顺德区名河物流托运单，佛山市顺德区乐从镇名河货运代办服务部出具的有关涉案物流证明，调取证据通知书，交易明细，银行交易明细及对方信息，调取证据清单（涉案账户共计59笔交易情况、中国农业银行卡交易明细清单），涉案微信号注册信息及交易记录，广州ATM机取款监控视频截图，送货单，被告人刘福堂与刘官宝手机微信聊天截图证据，长沙县ATM机存款截图，吴某手机通讯录截图，涉案小型汽车查询资料，视听资料，电子数据（审讯光碟、抓获光盘、存款监控视频光盘、银行取款监控视频光盘、手机电子数据光盘，搜查执法视频光盘），佛山市南海区烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表，广东省质量监督烟草检验站卷烟雪茄烟鉴别检验报告（证实涉案卷烟均系假冒并伪劣卷烟），公安机关出具的扣押决定书，扣押清单，被告人的户籍证明和身份材料，到案经过，受案登记表，立案决定书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人林邦炎、林振春、刘官宝、刘福堂结伙违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，且该产品为假冒伪劣产品，其中林邦炎非法经营额已经超过五十万元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪，被告人林振春、刘官宝、刘福堂情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人林邦炎、林振春、刘官宝、刘福堂犯罪事实清楚，证据确实、充分，但被告人林邦炎的非法经营额为五十万元以上二百万元以下，应当以生产、销售伪劣产品罪认定。被告人刘官宝在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人刘福堂、林振春在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻处罚。被告人林邦炎大部分销售未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。对于被告人林邦炎的辩护人的意见，回复如下：被告人林邦炎已经销售的数额是根据被告人实际销售的情况认定，内容真实客观。涉案未销售部分因无证据有实际销售价格，故依法应当按照市场销售价格计算。被告人林邦炎虽称是受他人雇佣，但无证据证实，且被告人林振春亦供述受被告人林邦炎雇佣运送假烟，故不予认定其为本案从犯，以上意见本院不予采纳。其他辩护意见与事实相符，本院予以采纳。综合以上量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百二十五条、第二十三条、第二十六条、第二十七条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人林邦炎犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金二十五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月4日起至2022年1月3日止。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。） 二、被告人林振春犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月4日起至2019年7月3日止。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。） 三、被告人刘官宝犯非法经营罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年，并处罚金三万元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算，罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。） 四、被告人刘福堂犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金二万元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算，罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。） 五、缴获的假冒伪劣卷烟一批，予以没收、销毁（由广州铁路公安局佛山公安处执行）。 六、缴获的作案工具无线移动电话机4台、汽车1辆（粤Ａ×××××），予以没收（由广州铁路公安局佛山公安处执行）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王 文 人民陪审员  李丽梅 人民陪审员  黄文聪 二〇一九年五月二十日 书 记 员  周兴平 附：相关法律法规 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。