山东省平度市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0283民初791号原告：平度市金龙商贸有限公司，住所地平度市旧货市场22号。法定代表人：刘景莲，总经理。委托诉讼代理人：邢信暖，山东平都律师事务所律师。委托诉讼代理人：邢丽娜，山东平都律师事务所律师。被告：青岛天旭机械有限公司，住所地平度市田庄镇驻地。法定代表人：魏志鹏，总经理。被告：魏志鹏，男，1970年10月31日出生，汉族，住址辽宁省抚顺市新抚区，现住平度市。被告：谭美香，女，1966年5月11日出生，汉族，住平度市（古玩市场）。委托诉讼代理人：王云鹏，山东海之信律师事务所律师。第三人：青岛恒昌源工贸有限公司，住所地青岛市平度市开发区香港路71号。法定代表人：赵健，总经理。原告平度市金龙商贸有限公司与被告青岛天旭机械有限公司、魏志鹏、谭美香、第三人青岛恒昌源工贸有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月15日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人邢信暖、邢丽娜，被告青岛天旭机械有限公司的法定代表人暨被告魏志鹏，被告谭美香及其委托诉讼代理人王云鹏，第三人青岛恒昌源工贸有限公司的法定代表人赵健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平度市金龙商贸有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告偿还原告5289293元及至2019年1月15日利息508024.3元，共计5797317.3元；2.依法判令被告支付原告利息，以4900000元为基数，利率按年息一分，自2019年1月16日至实际付款之日；以389293元为基数，按月息一分，自2019年1月16日至实际付款之日；3.依法判令被告偿还原告货款154247元及自2019年1月15日至实际给付之日的利息；4.被告魏志鹏、被告谭美香在未出资本息范围内对上述债务承担连带责任；5.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告青岛天旭机械有限公司在2006年8月发生钢材购销业务。2018年1月1日，被告天旭机械有限公司出具对账单。2018年1月22日，被告天旭机械有限公司为青岛恒昌源工贸有限公司出具对账单，欠款389293元。2018年6月4日，被告青岛天旭机械有限公司给青岛恒昌源工贸有限公司出具欠条，欠款154247元，青岛恒昌源工贸有限公司后将上述2018年1月22日及2018年6月4日两笔债权全部转让给原告，被告魏志鹏、谭美香为被告青岛天旭机械有限公司的股东，应在未出资本息范围内对公司债务承担连带责任。被告至今货款及利息未付，为维护原告合法权益，特诉至法院，请求依法判如所请。青岛天旭机械有限公司、魏志鹏辩称，1.被告实际欠款2912943元，利息1597873.5元，合计4510816.5元，由于青岛金刚机械有限公司一直没有出面和原告、被告达成债权转让协议，且欠我方255000元发票未开，故在原告诉请中应扣除255000元及利息134183.5元。2.原告欠被告发票8785865.75元，扣除17%税款1276578元，另外原告2013年5月7日借款10000元及应负担利息9000元，综上欠原告4510816.5元-1276578元-19000元=3215238.5元。3.青岛恒昌源工贸有限公司欠被告发票1454027.6元，被告给青岛恒昌源工贸有限公司出具的对账单及欠条共计543540元，在两家未算清债务的情况下，被告认为青岛恒昌源工贸有限公司将上述所谓的债权转让给原告，从法理上无效的。4.被告于2018年11月13日支付给青岛恒昌源工贸有限公司20000元，2018年6月4日欠条154247元，实际欠款应为134247元，其欠被告发票1454027.6元，扣除17%税款211269元，实欠青岛恒昌源工贸有限公司389293+134247-211269=312271元。5、原告主张5289293元货款与其实际送货数量扣除被告青岛天旭机械有限公司付款后的数额不符，实际欠款数额需要最终对账确认，该5289293元中包含了不应计算的利息，且原告至今未给被告开具相应的增值税专用发票。6、青岛恒昌源工贸有限公司与青岛天旭机械有限公司之间的账目尚未核对清楚，所主张的欠款389293元、154247元并非实际欠款数额，实际欠款数额少于上述数额。至今没有开具相应的增值税专用发票。综上，请求法院查明事实，驳回原告不当的诉讼请求。谭美香辩称，1.根据被告青岛天旭机械有限公司的答辩意见，原告主张5289293元货款与原告实际送货数量扣除被告青岛天旭机械有限公司付款后的数额不符，实际欠款数额需要双方对账确认，该5289293元中包含了不应计算的利息，属于重复计息。2.如果青岛恒昌源工贸有限公司在与被告青岛天旭机械有限公司之间的账目确实未核对清楚的情况下，则不应依据原告所主张的欠款389293元、154247元认定实际欠款数额。3.被告谭美香及股东魏志鹏已经以实物、设备出资入股，均履行了出资义务，原告主张被告承担连带责任没有事实和法律依据。退一步讲，即便未履行出资义务，也只能在被告青岛天旭机械有限公司不能清偿债务部分承担补充赔偿责任，而青岛天旭机械有限公司所有的土地使用权及房产的价值足以能够偿还原告的债务，故二股东无需再承担补充赔偿责任。综上，请求查明事实，驳回原告对谭美香的诉讼请求。第三人青岛恒昌源工贸有限公司陈述，我与被告青岛天旭机械有限公司之间的债权属实，以双方的对账单及欠条为准，原告提供的对账单及欠条是我公司与被告青岛天旭机械有限公司对账后的欠款数额，我公司已将上述债权转让给原告，并依法给被告青岛天旭机械有限公司送达。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告主张被告青岛天旭机械有限公司偿还其货款4900000元并按年利率10%计算自2018年1月1日至实际付清之日的利息；被告青岛天旭机械有限公司欠第三人青岛恒昌源工贸有限公司的货款543540元，第三人青岛恒昌源工贸有限公司将上述债权转让给原告并通知被告青岛天旭机械有限公司，原告要求被告青岛天旭机械有限公司偿还货款543540元及利息（以389293元为基数，按月息一分计算自2018年1月22日至实际付款之日的利息；以154247元为基数，支付自2019年1月15日至实际付款之日的利息），并提交原告与被告青岛天旭机械有限公司的对账单、被告青岛天旭机械有限公司与第三人的对账单及欠条、债权转让通知书及顺丰快递邮寄单予以证明。被告青岛天旭机械有限公司在质证时认可收到第三人的债权转让通知书，亦认可货款4900000元的利息按年利率10%自2018年1月1日开始计算、货款389293元的利息按月息一分自2018年1月23开始计算，但称原告所主张的对账单及欠条上的数额并非是实际货款数额，其中包含利息，原告主张的154247元的欠条中并未约定利息，亦没有约定还款期限，认可自起诉之日按月息五厘开始计算，并称在为第三人出具欠条和对账单之后，与第三人尚存在业务往来，但均即时结算货款，2018年11月13日通过POS机支付给第三人20000元，是偿还欠条的货款额，但第三人对此不认可，称该20000元是支付欠条之后业务的货款，并非偿还欠条上的货款额。对此本院认为，被告青岛天旭机械有限公司认可收到第三人的债权转让通知书，第三人与原告的债权转让有效；被告青岛天旭机械有限公司虽称对账单及欠条上的数额并非是实际欠款，其中包含利息，POS机支付的是其出具欠条中的货款额，但均未提供证据证明，本院不予采信；被告青岛天旭机械有限公司认可货款4900000元的利息按年利率10%自2018年1月1日开始计算、货款389293元的利息按月息一分自2018年1月23开始计算，对此本院予以确认，即货款4900000元的利息按年利率10%自2018年1月1日计算至实际付款之日、货款389293元的利息按月息一分自2018年1月23开始计算至实际付款之日；被告青岛天旭机械有限公司出具的欠条中未约定还款期限及利息，该154247元货款的利息应以154247元为基数，自起诉之日至实际付款之日，按中国人民银行同期同类贷款利率计算为宜。2、被告青岛天旭机械有限公司称赵朋生（即原告公司的法定代表人刘景莲的丈夫）向其借款10000元，要求予以扣除，原告对此不认可，被告青岛天旭机械有限公司未提供证据证明该借款与本案存在关联性，对被告青岛天旭机械有限公司该主张，本院不予支持。3、被告青岛天旭机械有限公司称其与原告、第三人发生业务期间，原告、第三人欠其发票，应从欠条及对账单中扣除发票额及相应的利息。本院认为，被告青岛天旭机械有限公司的该主张，没有法律依据，本院不予支持。4、原告称被告魏志鹏作为公司发起人，应在公司瑕疵出资的范围内承担补充连带赔偿责任，而被告谭美香因受让瑕疵出资股东股权，应在受让的瑕疵出资股权范围内承担补充连带赔偿责任。被告青岛天旭机械有限公司、被告魏志鹏称公司注册完之后，注册资本均用在建厂房、购买设备及生产经营上；被告谭美香辩称其并非设立时的股东，且已通过设备进行了出资。对此本院认为，被告魏志鹏虽称其已出资并用于厂房建设、购买设备及生产经营，但未提供证据证明，本院不予采信，而被告谭美香受让瑕疵股权，应在其受让的瑕疵股权范围内对公司债务承担补充赔偿责任。本院经审理认定事实如下：被告青岛天旭机械有限公司的注册资本为1500000元，并于2004年4月28日缴足注册资本。但被告魏志鹏作为设立时的股东分别于2004年5月14日至2004年6月14日期间将上述1500000元注册资本提取。2008年10月15日，被告魏志鹏将其持有的被告青岛天旭机械有限公司的25%的股权转让给被告谭美香。至此，被告魏志鹏持有青岛天旭机械有限公司75%的股权，被告谭美香持有青岛天旭机械有限公司25%的股权。另查明，被告魏志鹏、被告谭美香未因瑕疵出资承担过赔偿责任。2018年1月1日，经原告平度市金龙商贸有限公司与被告青岛天旭机械有限公司对账，并由被告青岛天旭机械有限公司出具对账单，载明“从2006年8月1日起，截止到2017年12月31日止，我单欠共计欠平度市金龙商贸有限公司货款人民币肆佰玖拾万元整（4,900,000.00元），我公司欠的上述货款利息按年息壹分计算，以前所有单据由我公司收回，尚欠发票1556188元”。2018年1月22日，经第三人青岛恒昌源工贸有限公司与被告青岛天旭机械有限公司对账，并由被告青岛天旭机械有限公司出具对账单，载明“截止到2018年1月22日止，我单位共计欠青岛恒昌源工贸有限公司货款：人民币叁拾捌万玖仟贰佰玖拾叁元整（389,293.00元），我公司欠的上述货款利息按月息壹分计算，以前所有单据由我公司收回，发票未开”。2018年6月4日，经第三人青岛恒昌源工贸有限公司与被告青岛天旭机械有限公司对账，由被告青岛天旭机械有限公司出具欠条，载明“今欠恒昌源钢材款壹拾伍万肆仟贰佰肆拾柒元正，￥154247”。2019年1月12日，第三人青岛恒昌源工贸有限公司将以上货款543540元及利息转让给原告平度市金龙商贸有限公司，并依法通知被告青岛天旭机械有限公司。以上欠款，原告称被告青岛天旭机械有限公司至今未付。本院认为，合法的买卖关系受法律保护，所欠债务应当偿还。被告青岛天旭机械有限公司从原告处购买钢材，尚欠货款4900000元；被告青岛天旭机械有限公司从第三人青岛恒昌源工贸有限公司处购买钢材，尚欠货款543540元，第三人青岛恒昌源工贸有限公司将上述债权转让给原告并依法通知被告青岛天旭机械有限公司，原告要求被告青岛天旭机械有限公司偿还欠款5443540元，符合法律规定，本院予以支持。因被告青岛天旭机械有限公司未支付上述货款给原告造成损失，原告要求被告青岛天旭机械有限公司支付利息，不违反法律规定，本院予以支持，利息分别以4900000元为基数，自2018年1月1日至实际付款之日，按年利率10%计算；以389293元为基数，自2018年1月23日至实际付款之日，按月利率1%计算；以154247元为基数，自起诉之日至实际付款之日，按中国人民银行同期同类贷款利率计算。原告称被告魏志鹏作为发起人，要求对被告青岛天旭机械有限公司的瑕疵出资承担补充赔偿责任，被告谭美香受让瑕疵股权，应在受让瑕疵股权范围内承担补充赔偿责任。对此本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条、十三条、十四条、十八条的规定，被告魏志鹏瑕疵出资，应在瑕疵出资本息范围内对被告青岛天旭机械有限公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，且其作为被告青岛天旭机械有限公司设立时的发起人，其应对设立时其他股东的瑕疵出资承担连带责任，即被告魏志鹏应在公司设立时1500000元的出资范围内承担补充赔偿责任；被告谭美香受让瑕疵股权，其作为受让人，应在受让瑕疵股权25%即375000元范围内，承担补充赔偿责任，但被告魏志鹏与被告谭美香承担的补充赔偿责任总额不超过1500000元。被告青岛天旭机械有限公司称其与原告及第三人发生业务期间欠其发票，要求扣除发票额及相应的利息，本院认为该主张没有法律依据，对此不予支持。被告青岛天旭机械有限公司称原告公司的法定代表人刘景莲的丈夫赵朋生向其借款10000元，要求在货款中予以扣除，原告不认可，被告青岛天旭机械有限公司亦未提供证据证明其主张，对此本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条、第十三条、第十四条、第十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下：一、被告青岛天旭机械有限公司于判决生效后十日内偿还原告平度市金龙商贸有限公司货款5443540元及利息（以4900000元为基数，自2018年1月1日至实际付款之日，按年利率10%计算；以389293元为基数，自2018年1月23日至实际付款之日，按月利率1%计算；以154247元为基数，自2019年1月15日至实际付款之日，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。二、被告魏志鹏在瑕疵出资范围内对上述债务承担1500000元的补充赔偿责任。三、被告谭美香在受让瑕疵股权范围内对上述债务承担375000元的补充赔偿责任。四、被告魏志鹏与被告谭美香承担补充赔偿责任的总额不超过1500000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。预收案件受理费54488元，应收案件受理费53461元，保全费5000元，合计58461元，由被告青岛天旭机械有限公司负担。退还原告平度市金龙商贸有限公司1027元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  王钦波审 判 员  陈 雷人民陪审员  于洪展二〇一九年五月十五日书 记 员  孙国卫申请执行期限为履行期届满二年内提出