贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔05民终1041号上诉人（原审原告）：尹某，男，2011年10月8日生，汉族，住贵州省赫章县。法定代理人：毛某，女，1994年1月17日生，汉族，住贵州省赫章县。委托诉讼代理人：秦霞，重庆智渝律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑勇，男，1981年11月13日生，汉族，住贵州省贵阳市息烽县。被上诉人（原审被告）：重庆天宝运输（集团）有限责任公司贵州分公司，营业场所贵州省贵阳市花溪区青岩镇商业街1栋4号1幢1层，统一社会信用代码91520111085689301J。负责人：熊雄，公司经理。委托诉讼代理人：杨东林，男，1984年3月9日生，汉族，系该公司员工。委托诉讼代理人：王应伟，男，1977年11月8日生，汉族，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司，营业场所贵州省贵阳市观山湖区中天商务区东四塔上海浦东发展银行13A座，统一社会信用代码91520100090325019D。负责人：姚佳荣，公司总经理。委托诉讼代理人：钟莉娟，女，该公司员工。被上诉人（原审被告）：罗德祥，男，1967年7月24日生，汉族，住贵州省惠水县，上诉人尹某因与被上诉人郑勇、重庆天宝运输（集团）有限责任公司贵州分公司、天安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司、罗德祥机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省赫章县人民法院（2018）黔0527民初2197号民事判决，向本院提起上诉，本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。尹某向本院上诉请求：1.撤销贵州省赫章县人民法院（2018）黔0527民初2197号民事判决中关于残疾辅助器具费、住宿费、精神损失费的计算，并依法改判，改判请求被上诉人赔偿残疾器具辅助费480928元（59300+6700×11+28500×15.5+28500×62×10%），住宿费6000元、精神损失费20000元。2.一二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、因尹某生活学习等自理需要，于2018年4月20日购买残疾辅助器具一具，产生费用59300元，该器具购买于鉴定前，应当将该笔费用计算至尹某的损失中，且被上诉人在庭审中认可该事实，应当予以支持。二、尹某尚未成年，属于无民事行为能力，因本次交通事故已经对其人身、精神造成了极大的损伤，贵州省肢体康复中心假肢矫形器司法鉴定所出具的司法鉴定意见书认定的器具费用就低于市场价格，且该鉴定意见已经明确载明假肢更换年限，对假肢安装年限应当在案件中一次性处理，尹某已经遭受侵害，不应当在计算残疾辅助器具费时分段计算，给当事人造成诉累，同时，鉴于被上诉人情况，二十年后主体是否存在，尹某届时是否能够主张权利存在不明确的情况，本案所涉车辆的投保情况足以一次性支付尹某的损失，因此，请求判令被上诉人一次性支付所有费用，彻底解决双方的纠纷，有利于保护伤者和弱者，也有利于化解纠纷，节约诉讼成本。同时住院期间需要两人护理，产生住宿费6000元，一审中被告予以认可，而一审法院未予支持，属于认定事实错误，本案原告年龄尚幼，因事故造成极大精神损害，给其身心带来极大创伤，请法院支持精神损害抚慰金20000元，请求依法改判。郑勇二审未提交书面答辩意见。重庆天宝运输（集团）有限责任公司贵州分公司答辩意见，一是一审事实清楚，关于就上诉人提及的购买残疾辅助器具一具，产生费用59300元，该器具价格远远高出国家规定适用性器具2倍价格，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算”。显然上诉人购买的残疾辅助器具与立法精神相互违背，不应得到支持。二是通过上诉人、保险公司、挂靠实际车主罗德祥及本公司四方一致认可的鉴定机构贵州省肢体康复中心假肢矫形器司法鉴定所作出的鉴定意见，年满18周岁以前，每一年应更换一具普通适用型儿童骨胳式小腿假肢（6700元/具），且一审中判决书明确赔偿残疾辅助器具赔偿标准及年限使用，其上诉人第一次购买的残疾辅助器具费用应当按照法院认可的6700元/具计算，且还应扣减一具残疾辅助器具的费用。而不应该再向上诉人单独支付其上诉人在未取得四方认可的鉴定机构处单方做鉴定而购买残疾辅助器具费用59300元，此费用应由上诉人自行承担，且应在其所获得的赔款金额中自行消化，不应再单独列出要求赔偿。三是残疾辅助器具赔偿年限是以四方认可的鉴定机构认可的赔偿年限二十年，一审法院认定清楚，请求法院驳回上诉人的各项诉求，维持一审法院判决。四是根据交通道路事故认定书认定上诉人负此次事故的次要责任，对于负有事故责任方的，不应当再提精神损失费，如果对于造成事故的责任方还要求精神损害赔偿，有违社会道德底线及立法精神，考虑到上诉人尚未成年，属于无民事行为能力，一审判决已明确表明：给于上诉人所受到的伤害及本地综合生活水平，已酌情考虑8000元精神损失费，上诉方不应当再要提高精神损失费至20000元，请求法院驳回上诉人的这项请求。五是一审判决已根据上诉人的住院情况以及鉴定意见，以上诉人受伤后需要二人护理180天，并以贵州省居民服务修理和其他行业的标准进行计算，上诉人请求的31200元在法律保护范围内，一审判决已给予认可，对一上诉人住院期间需要两人护理产生的住宿费，已经包含在此31200元内，上诉人不应再提及诉讼要求，住宿费属于索要，请求法院依法驳回此项诉求。六是事故扫生的直接过错方一在重庆天宝运输（集团）有限责任公司贵州分公司，故一二审的诉讼费不应由我公司承担。天安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司答辩意见，对于上诉人的各项请求，我们认为交通费用应该以票据为准，伙食费以及其他各项费用我们认为一审判决是合理的，对于上诉人要求的残疾辅助器具的问题，得到其他当事人的同意，在贵州省肢体康复中心假肢矫形器司法鉴定所作出的鉴定是经四方同意的崁们认为是可信的，请求维持一审法院的判决。罗德祥答辩意见，请求人民法院依法判决。尹某向原审法院起诉请求：1.判令被告赔偿尹某医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、残疾器具费、残疾器具修理费、硅胶套费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费共计1515621.6元；2.请求由天安保险公司在其承保的保险范围内先行承担责任，不足部分由其他被告补足；3.本案诉讼费用由被告承担。原审查明事实：2017年11月17日，郑勇驾驶贵Ａ×××××号重型自卸货车，从赫章白果镇方向往水塘乡方向行驶，当日8时10分许，该车行经赫章城南环路（检察院-卸旗村-马家沟-狮子村-白果）白果镇双井村大寨组路段处，碰撞并碾轧行人尹某，造成尹某受伤的交通事故。2018年1月17日，赫章县公安局交通警察大队作出赫公交重认字（2018）第01001号道路交通事故重新认定书，认定郑勇承担此次事故的主要责任，尹某承担此次事故的次要责任。事故发生当日，尹某被送往赫章县人民医院救治，后又被送住重庆医科大学附属儿童医院治疗，经该院诊断为：1.右足毁损伤：右足多发开放性骨折，右足皮肤套脱伤，右足血管神经损伤，右足肌肉和肌腱损伤；2.失血性休克；3.急性失血性贫血；4.头面部多处皮肤擦伤；5.败血症？6.继发性血小板增多症。尹某在该院住院治疗50天后于2018年1月6日出院，出院诊断同入院诊断。出院医嘱：加强患部护理，观察肢端血循和活动情况，定时翻身；避免剧烈活动和外伤。出院后1月骨科门诊复查。每隔2-4天切口换药。教育指导：专人（2人）护理，加强营养。罗德祥支付在赫章县人民医院产生的救护车费6200元、门诊治疗费440元。尹某在重庆医科大学附属儿童医院用去医疗费64098.45元，其中罗德祥为尹某在该院预存了50000元，天安财保公司预存了60000元，尹某出院时退回45901.55元。尹某在住院治疗期间，罗德祥先后共向尹某支付了10500元。2018年1月23日，尹某父亲尹城委托重庆市法医学会司法鉴定所对尹某的伤残等级、残疾器具费、护理时限进行评定，该司法鉴定所于同年3月19日出具渝法医所（2018）临床B鉴字第124号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.尹某中小腿截肢，属七级伤残。2.尹某右小腿儿童型小腿假肢约需人民币肆万叁仟捌佰元；18岁以前二年更换一次，18岁以后五年更换一次，每年维修费为假肢价格的5%。可以配置硅胶套，硅胶套约需人民币捌仟元，18岁以前一年更换一次，18岁以后需二年更换一次。3.尹某的护理时限建议认定至假肢安装后半年（残端完全愈合后即可安装假肢）。尹某支付鉴定费2140元。同年4月20日尹某在德林义肢康复器材（成都）有限公司重庆分公司购买了儿童型小腿义肢，尹某支付安装假肢费用59300元。后各方当事人就赔偿事宜未达成一致意见，尹某于2018年7月18日诉来原审法院，请求处理。原审法院在审理过程中，天安财保公司申请对尹某成年前和成年后的假肢费用、更换次数、维修费用以及是否需要安装硅胶套进行重新鉴定。原审法院依法委托贵州省肢体康复中心假肢矫形器司法鉴定所进行鉴定。该鉴定所于2018年9月23日作出贵肢康假矫司鉴所（2018）假司鉴字第018号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）生长发育期1.假肢配置儿童骨骼式小腿假肢：档次为适合该患者的普通适用型，现行价格为6700元/具；2.更换及维修儿童骨骼式小腿假肢每一年更换一具，损坏后只能更换不能维修，直至发育定型（一般以18周岁为界）。（二）生长发育定型后1.假肢配置骨骼式小腿假肢：档次为适合该患者的普通适用型，现行价格为28500元/具；2.更换及维修骨骼式小腿假肢每四年更换一具，每一年维修费用大约是现行假肢价格的百分之十；3.更换年限建议假肢更换年限至我国男性人口平均寿命年限。同时，该鉴定所作出贵肢康假矫司鉴所函字（2018）第009号《关于尹某假肢司法鉴定的说明》，对尹某是否需在安装硅胶套作了补充说明：尹某是小腿截肢患者是，一因其残肢长度已占健侧75%，属于过长残肢，不需要硅胶套来悬吊假肢；二因其残肢并没有植皮导致大面积疤痕，完全可以穿戴普通内衬套。鉴于上述两点，被鉴定人尹某不需要安装硅胶内衬套。尹某支付鉴定费2000元。因重新鉴定，天安财保公司向尹某预付了3000元。另查明：贵Ａ×××××号车的实际使用、经营者为罗德祥，郑勇系罗德祥聘用的驾驶员。该车挂告靠登记在被告天宝公司名下。该车在天安财保公司投保了交强险和商业三者险，保险期间自2017年10月17日至2018年10月16日止，保险限额分为122000元和1000000元。再查明：贵州省2017年度城镇常住居民人均可支配收入为29080元/年；居民服务、修理和其他服务业年平均工资为38568元。原审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足再依照各自过错承担责任。以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。本案中，郑勇驾驶贵Ａ×××××号车将尹某撞伤，经交警部门认定，郑勇承担此次事故的主要责任，尹某承担次要责任。因贵Ａ×××××号车是挂靠在天宝公司，并在天安财保公司投了交强险和商业三者险，且事故发生在保险期限内。故尹某的损失应先由天安财保公司在交强险的责任限额内赔偿，不足部分酌定由天安财保公司在商业三者险责任限额内根据责任比例承担80%的赔偿责任，由尹某承担20%的责任；仍有不足，再酌定由罗德祥和天宝公司连带承担80%赔偿责任，尹某承担20%的责任。因本次交通事故给尹某造成的损失认定如下：1.医疗费根据医疗机构出具医疗费发票（含救护车费），计算确定为70738.45元（6000元+200元+440元+64098.45元）。2.护理费根据住院情况以及鉴定意见，以尹某受伤后需二人护理180天，并以贵州省居民服务、修理和其他服务业的标准进行计算，尹某请求的31200元在法律保护的范围内，原审法院予以确定。3.交通费，根据尹某及其陪护到重庆市××、复查、鉴定，后又到贵阳市鉴定，以及尹某提供的车票、过路费发票和加油发票等，酌定为4000元。4.住院伙食补助费根据尹某的住院时间即50天，参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准进行计算，尹某请求的2500元在法律保护的范围内，原审法院予以支持。5.营养费参照尹某受伤的情况以及重庆医科大学附属儿童医院的意见，尹某请求的3000元在合理范围内，原审法院予以确定。6.残疾赔偿金，根据重庆市法医学会司法鉴定所出具的鉴定意见，即尹某右小腿截肢，属七级伤残；参照贵州省城镇常住居民人均可支配收入进行计算，尹某请求的232640元在法律保护的范围内，原审法院予以确定。7.残疾辅助器具费，参照贵州省肢体康复中心假肢矫形器司法鉴定所作出的贵肢康假矫司鉴所的鉴定意见，原审法院确定支持赔偿二十年，即尹某自定残之日至年满十八周岁的十二年期间需每一年更换一具普通适用型儿童骨骼式小腿假肢（6700元/具），19岁至26岁的八年期间需每四年更换一具骨骼式小腿假肢（28500元/具），骨骼式小腿假肢八年期间维修费用为2850元/年，计算为160200元（12具×6700元/具+2具×28500元/具+8年×2850元/年）。对于超过本案确定的二十年辅助器具费给付年限，尹某确需继续配置辅助器具的，可另行主张权利。8.精神损害抚慰金，因本次交通事故致尹某右腿截肢并构成七级伤残,给其身心均造成很大痛苦，综合本地生活水平等实际因素，酌情支持8000元。9.鉴定费，结合尹某在重庆市法医学会司法鉴定所和贵州省肢体康复中心假肢矫形器司法鉴定所的鉴定的实际情况，计算确定为3430元。关于尹某请求的安硅胶套的费用，根据贵州省肢体康复中心假肢矫形器司法鉴定所的说明，尹某不需要安装硅胶内衬套，即尹某请求的该部份费用无事实依据，不予支持。尹某的损失合计为515708.45元。该损失由天安财保公司先在交强险的责任限额内赔偿122000元；不足部分393708.45元（515708.45元-122000元）由天安财保公司在商业三者险的责任限额内范围内承担80%即314966.76元，其余由尹某自行承担。故天安财保公司合计应赔偿尹某436966.76元。关于天安财保公司为尹某垫付的63000元，应从赔偿款项中予以扣减；关于被告罗德祥为尹某垫付的67140元从天安财保公司应赔偿给尹某的款项中予以扣减后由天安财保公司直接支付给罗德祥。即天安财保公司实际应向尹某赔偿306826.76元（436966.76元-63000元-67140元），应支付罗德祥67140元。原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条至第二十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、由天安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿尹某医疗费、护理费、交通住宿费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金、鉴定费合计306826.76元；二、由天安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司于本判决生效之日起十日内向罗德祥支付罗德祥为尹某垫付的67140元；三、驳回尹某的其他诉讼请求。案件受理费7878元，减半收取3939元，由尹某负担2854元（予以免交），由天安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司负担1085元。二审期间，当事人未向本院提交新证据。本案二审认定事实与原审认定一致。本院认为：《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条第一款规定“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理”、第三百二十八条第一款规定“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。”本案上诉人向本院提出判决支持其残疾辅助器具费59300元、住宿费6000元的请求，其一审中未提出该项独立的诉讼请求，未作具体的明确，其在诉讼请求中的硅胶套费并不包含此项费用，因本案二审当事人不参与调解，二审不再组织调解，上诉人可依法主张其合法权利。对精神损失费的上诉问题，原审有关精神损害抚慰金的判决，已考虑到当事人过错程度、侵权行为场合、行为方式、受诉法院所在地平均生活水平等因素裁量作出的，因此，上诉人要求以20000元作为精神损害抚慰金的主张，本院不再另行作出新的裁量。上诉人主张“不应当在计算残疾辅助器具费时分段计算”的要求，原审判决是依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定”，原审判决对残疾辅助器具费的处理方式，是参照配制机构的意见确定的，符合前述司法解释规定。综上所述，尹某的上诉理由不能成立，其上诉请求依法应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2854元，由尹某负担。本判决为终审判决。审 判 长  田 川审 判 员  张 雄审 判 员  刘光全二〇一九年五月二十八日法官助理  成 梅书 记 员  张汝阳