四川省成都市锦江区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0104民初5号 原告：罗汉，男，1986年12月19日出生，汉族，住成都市高新区。 原告：廖诗梦，女，1988年5月29日出生，汉族，住成都市龙泉驿区。 以上二原告共同委托诉讼代理人：邢珊珊，泰和泰律师事务所律师。 以上二原告共同委托诉讼代理人：冯思然，泰和泰律师事务所律师。 被告：四川省中国青年旅行社有限公司，住所地：成都市武侯区火车南站西路18号1栋1单元9、10、11层。 法定代表人：王兆学，系四川省中国青年旅行社有限公司公司总经理。 被告：四川省中国青年旅行社有限公司冠城分社，住所地：成都市锦江区盐道街6号。 负责人：杨春，系四川省中国青年旅行社有限公司冠城分社经理。 以上二被告共同委托诉讼代理人：陈旭，四川中虹律师事务所律师。 原告罗汉、廖诗梦与被告四川省中国青年旅行社有限公司（以下简称四川中青旅）、四川省中国青年旅行社有限公司冠城分社（以下简称中青旅冠城分社）旅游合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员康阳适用简易程序于2018年4月25日、5月21日公开开庭进行了审理。原告罗汉、廖诗梦共同的委托诉讼代理人邢姗姗、冯思然，被告四川中青旅、中青旅冠城分社共同的委托诉讼代理人陈旭到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告罗汉、廖诗梦向本院提出诉讼请求：1、判令二被告返还质保金140000元；2、判令二被告返还自2015年12月5日至实际返还旅游保证金之日起的资金占用损失（以同期银行贷款基准利息标准计算，暂计算至2017年3月22日为8755.83元）；3、判令二被告返还旅游费24000元；4、判令二被告支付罗汉、廖诗梦的垫付费用40500元，包括出国前支付给谢海英的欧洲旅游的自费项目、当事人在欧洲实际发生的酒店费用和交通费用；5、请求二被告支付自2015年12月5日至实际支付垫付费用之日起的资金占用损失（以同期银行贷款基准利息标准计算，暂计算至2017年3月22日为4033.94元）；6、请求二被告向罗汉、廖诗梦支付违约金7200元（合同约定为旅游总费用的30%）；7、请求判令诉讼费由二被告承担。 事实和理由：2015年10月7日，罗汉、廖诗梦与四川中青旅签订《团队出境游旅游合同》，约定由四川中青旅提供“欧洲四国十五日游”，且罗汉、廖诗梦向中青旅冠城分社支付了旅游保证金、旅游费等资金。但四川中青旅并未按照《团队出境游旅游合同》的约定履行义务，中青旅冠城分社亦未退还相应资金。特向贵院提起诉讼，请求判如所请。 被告四川中青旅、中青旅冠城分社共同辩称，1、罗汉、廖诗梦签订合同及付款中未尽注意义务，其行为并非是善意无过失的。魏博私刻印章，签订虚假的出境旅游合同，出具虚假的保证金授权函，骗取罗汉、廖诗梦保证金转入其指定的私卡是个人行为，不构成表见代理，四川中青旅、中青旅冠城分社对魏博及谢海英的上述行为并没明显过错，四川中青旅、中青旅冠城分社对由此造成的经济损失不能承担明示责任。2、魏博私刻二被告的相关印章，并经公安机关查证属实，其行为已涉嫌伪造公司印章罪，请求法院将该犯罪线索移送公安机关申办，依法追究魏博的刑事责任。 原告罗汉、廖诗梦为支持其诉讼主张提交了《团队出境旅游合同》、畅游欧洲尊享计划十五日游出团通知、费用明细表及授权委托书、《合作协议》及谢海英的《个人养老保险实缴信息》、《团队出境旅游合同》（日本）、四川省中国青年旅行社收款专用收据（日本）及出入境记录查询、《团队出境旅游合同》（斯里兰卡）、收据以及出入境记录查询、录音证据、四川省中国青年旅行社收款专用收据（保证金）、四川省中国青年旅行社收款专用收据（欧洲两人团费）、魏博出具的收条、情况说明（谢海英）、账户总览、账户明细、支付宝截图（账单详情）、招商银行信用卡对账单（2015.11.13-2015.12.12）、酒店（巴黎）费用明细及支付小票、租车收费明细、Agoda收据、入住确认单、agoda用户详情、通信业务收款收据、酒店（希尔顿花园酒店威尼斯）费用明细及支付小票、车辆情况报告、车辆租赁合同、支付小票、巴维耶莫金巴酒店订单。被告四川中青旅、中青旅冠城分社为支持其辩称主张提交了受案回执、声明、询问笔录、立案决定书、拘留证、询问笔录。根据上述有效证据及当事人陈述，本院认定以下事实： 2015年5月9日，杨诗雅支付斯里兰卡深度九日游团费16200元，魏博为其开具四川中青旅《收款专用收据》，经手人处签署“魏”。2015年5月10日，沈诗惟、杨诗雅与中青旅冠城分社签订《团队出境旅游合同》，约定由中青旅冠城分社为二人提供日本京奈双古都本周全景七日之旅的旅游服务，当日，沈诗惟、杨诗雅支付团款，经手人为魏博。对此，罗汉、廖诗梦提交了沈诗惟、杨诗雅2015年6月14日出境及2015年6月22日入境的出入境查询记录证明二人已依约出行。 2015年8月1日，中青旅冠城分社与魏博签订《合作协议》决定成立中青旅冠城分社“梦想之旅”，该部作为中青旅冠城分社下属部门，在美华大厦601室办公，该旅游部的其他所有费用，如电话费、人员工资等以及操作团队的各项成本支出等由魏博自行承担。魏博交纳的10000元保证金以及固定资产的投入，归魏博所有，合作终止后，中青旅冠城分社应予以归还，不得占用。中青旅冠城分社应保证魏博款项的专款专用，不得无故占用魏博资金，魏博对自有团队款项有100%的支配权。从合同签订之日起，魏博向中青旅冠城分社每年交纳管理费（捌仟）元整。如果魏博原因有投诉，需及时处理并进行赔付，与中青旅冠城分社无关。在合同有效期间，甲乙双方就项目合作协作和分工，达成一致意见：魏博代理市场开拓业务，并由魏博负责委派员工进场办公，并报上员工名单及基本情况。魏博的经营活动，应遵守国家法律、法规及旅游行政管理部门的相关规定。如在经营活动中出现违法、违规行为，应承担相应责任。中青旅冠城分社不能干涉魏博的合法经营，但享有知情权；中青旅冠城分社有权对魏博财务实行监督，审计财务和结算。根据总部新合同管理办法规定，出境和国内合同均在1204领取，每个部门制定合同专管员，非专管员之外的人不予领取。国内合同每份10元，出境合同每份20元，现付。领取的合同必须详细备注（线路，日期，人数并上省青系统）外交其他旅行社总部会根据收客人数收取归集费。由于现在申换合同需要提前给总部网上报备，预约，所以合同使用完毕以后请尽快归还以免延误合同的申换，（每份合同差三份总部不予申换新合同）对于遗失合同的，都需要分支机构登报申明作废，同时给予每份200元罚款，情节严重者由总部处以3000—6000元罚款。除每年捌仟圆管理费上缴中青旅冠城分社外，魏博操作团队发生的一切办公费用，均由魏博自行承担，相应所产生的经营利润，也全部归魏博所有。魏博所有债务及一切经济纠纷由魏博自行承担。如因魏博原因造成中青旅冠城分社经济损失，魏博除应按国家有关规定承担相应责任外，还应作出赔偿。 2015年10月5日，罗汉、廖诗梦向沈诗惟出具《授权委托书》称其因无法到场签订合同，特委托沈诗惟代为签订《团队出境旅游合同》（欧洲四国十五日游），委托人认可受托人签订合同的行为并愿意承担相应的后果。 2015年10月7日，沈诗惟持有罗汉、廖诗梦的授权委托书，魏博作为四川中青旅的签约代表，共同签订《团队出境旅游合同》，合同约定沈诗惟、杨诗雅、罗汉、廖诗梦参加四川中青旅组织的欧洲四国十五日游，出发时间为2015年10月22日，结束时间为2015年11月5日共15天，饭店住宿12夜，成人费用为每人12000元，旅游费合计48000元，支付方式为2015年10月7日现金支付，委托出境社购买中国人寿保险，如不能成团同意延期出团。旅游者不同意采用拼团方式出团。出境社应按照合同和《旅游行程单》约定的内容和标准为旅游者提供服务，不擅自变更旅游行程安排，不降低服务标准。出境社未按合同约定提供服务，或者未经旅游者同意调整旅游行程（合同第十五条第三款规定的情形除外），造成项目减少、旅游时间缩短或者标准降低的，应当依法承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。出境社具备履行条件，经旅游者要求仍拒绝履行本合同义务的，出境社向旅游者支付旅游费用总额30%的违约金，旅游者采取订同等级别的住宿、用餐、交通等补救措施的，费用由出境社承担。同时，双方备注：全程无强制消费，视机票时间调整出团日期。四川中青旅向罗汉、廖诗梦发放了《畅游欧洲尊享计划十五日游出团通知》告知出团日期为2015年11月8日，集合时间为2015年11月7日22点，成都双流机场自助办理登机手续，并告知了往返交通航班信息及行程规划。十五天后，客户自行选择后续行程，总行程天数不超过25天，自驾段使用车辆为奔驰R-CLASS商务型MPV，酒店均为市区四星酒店过渡段酒店为国际连锁四星酒店，含14顿早餐7正餐。行程费用包含往返经济舱机票、然后附加费（以实际收费标准为准）、法国个签、旅游签证费用、行程中标注的住宿、交通费用、全程司机导游小费、自驾段燃油费及过路费，不包含出入境个人物品海关征税、超重行李托运费、保管费、因交通延阻、罢工、天气、飞机、机器故障、航班取消或更改时间等不可抗力原因所导致的额外费用及前述“费用包含”中不包含的其他项目。 2015年10月9日，罗汉分两笔向谢海英支付“罗汉廖诗梦履行费用及押金”共计84000元。 2015年11月4日，罗汉向谢海英支付“罗汉廖诗梦履行押金”20000元。 2015年11月5日，魏博作为收款人，向“罗汉一家”出具《费用明细表》载明团款为24000元，自费项目优惠后为10562.4元，旅游个人征信担保押金为80000元，并注明此费用回团销签后全额退还。注明收款单位为四川省中国青年旅行社冠城分社“梦想之旅”，收款人处魏博签字，并加盖“四川中国青年旅行社有限公司梦想之旅”印章。罗汉支付旅游保证金140000元，魏博作为经手人为其开具四川中青旅《收款专用收据》并加盖“四川中青旅业务专用章”。收据注明回国销签后全额退还。 2015年11月6日，罗汉向谢海英支付“罗汉廖诗梦欧洲旅游签证押金”50000元。同日，罗汉还向谢海英转账10000元。 2015年11月9日至2015年11月26日，罗汉、廖诗梦等6人自行前往欧洲旅行。旅行过程中产生了食宿、租车、油费等费用，罗汉、廖诗梦提供了部分刷卡支付凭证。 2015年12月3日，魏博出具《收条》确认收到11月9日罗汉、沈诗惟、印小龙一行六人欧洲旅游费用：罗汉、廖诗梦质保金每人70000元，垫付费用40500元，共计收到184500元。并承诺该款项于2015年12月5日退还。 2015年12月14日，中青旅冠城分社在《天府早报》出具《声明》称，近日发现社会有人伪造四川中青旅合同专用章、业务专用章及中青旅冠城分社公章，签订虚假出境旅游合同，出具虚假的保证金授权函，严重侵害了我社的利益及名誉，我社已于2015年12月8日向公安机关报案，现郑重声明：1、即日起我社对外的一切合同、经济往来票据等相关文书均需我社法人授权予总经理后，由总经理亲笔签字加盖公章方能生效；2、即日起任何社会单位及个人以我社名义洽谈业务，均需出具我社总经理亲笔签名加盖公章的授权委托书；3、任何社会单位及个人私自伪造我社合同及公章者，我社将追究其法律责任。 2015年12月8日，成都市锦江区公安分局督院街派出所对徐芳进行询问，徐芳称其系中青旅冠城分社的办公室主任，四川中青旅的业务专用章、合同专用章及中青旅冠城分社的公章被魏博和谢海英伪造并与客户签订旅游合同，客户缴纳的共计350000元的保证金没有退还，现客户投诉到成都市旅游局，徐芳受四川中青旅法人委托陈响前往派出所报案。徐芳陈述，魏博和谢海英与中青旅冠城分社是合作关系，即二人以公司名义帮中青旅冠城分社拉客户，中青旅冠城分社根据拉的客户给提成，提成按照人头来，金额不固定，根据客户的旅游线路来确定提成金额。客户来了由中青旅冠城分社与客户签订正式的旅游合同，魏博和谢海英没有权利与客户私下签合同，中青旅冠城分社也未授权魏博和谢海英不通过中青旅冠城分社与客户签订合同。徐芳否认魏博系中青旅冠城分社的员工，称中青旅冠城分社不负责给魏博发工资和买社保，谢海英的社保是中青旅冠城分社在负责买，也不负责给她发工资，谢海英系挂靠在中青旅冠城分社购买社保。 2016年4月20日，成都市锦江区分局督院街派出所民警对魏博进行了询问并制作询问笔录。讯问中，魏博称其在位于成都市锦江区盐道街6号美华大厦12楼的中青旅冠城分社时主要是帮助四川中青旅销售旅游产品，包括国际国内游等。魏博是加盟中青旅冠城分社，2014年8月15日至2015年8月15日和中青旅冠城分社签了加盟协议，2015年8月15日又签了一年的合同。魏博均以中青旅冠城分社的名义与游客签订合同，一部分使用中青旅冠城分社提供的合同，一部分是由魏博自己打出来的合同或其他旅行社提供的合同。中青旅冠城分社只允许魏博持有一个“梦想之旅”的部门章，其身上找到的中青旅冠城分社的公章系魏博于2015年1月自己刻的，魏博称还私刻了一个四川中青旅的印章，私刻印章是为了方便签合同，同时为了省去盖章的手续费。魏博表示私刻印章的事情，中青旅冠城分社和四川中青旅不知情，按照旅游局的规定，不能收取保证金，但魏博以收取保证金和团款的方式骗取游客缴纳现金或转账的方式先后收了50余万元用于偿还其之前亏损的欠款，欠款是魏博用于填补2015年3月至4月找3家担保公司借了150000元，2015年4月至5月做云南的团队旅游赔了250000元左右，以及分社日常开销。魏博交代收取保证金所使用的账户是以其妻子谢海英的建设银行账户收取，谢海英没有参与。魏博承认在2015年9月收取6个客户到欧洲旅游的36万元保证金没有退还，6个客户包括沈诗惟、杨诗雅、罗汉、廖诗梦。魏博自述收了大概500000元的保证金和团费没有退还，但目前没有能力履行与游客签订的旅游合同，打算用后面发展的业务收取的钱来履行现在的合同。 同日，成都市公安局锦江区分局作出成公锦（经）立字〔2016〕13692号立案决定书，决定对魏博合同诈骗案立案侦查。 2016年4月28日，谢海英出具《情况说明》载明其系中青旅冠城分社员工（2014年7月入职），事情经过如下：客人罗汉、廖诗梦自2015年11月，该客户在该社参加欧洲出境游，先后通过银行转账、POS机等现金方式，通过该社缴纳旅游保证金140000元、旅游团费24000元，因该社并未在旅游期间提供承诺的一切服务项目，导致客户垫付40500元，谢海英确认上述情况属实。 另查明，中青旅冠城分社自2014年9月1日至2015年11月为谢海英缴纳社保。罗汉、廖诗梦与四川中青旅“陈总”就本案进行协商时，四川中青旅认可谢海英和魏博系四川中青旅的员工。 本院认为，中青旅冠城分社员工魏博作为签约代表与罗汉、廖诗梦签订《团队出境旅游合同》，约定罗汉、廖诗梦参加四川中青旅组织的出境旅游，该合同系双方的真实意思表示，合同内容未违反法律法规的强制性规定，应属合法有效，双方均应按照合同约定全面履行自己的义务。关于中青旅冠城分社、四川中青旅辩称，魏博私刻印章签订虚假出境旅游合同，伙同谢海英骗取罗汉、廖诗梦的保证金等款项系个人行为，不是职务行为，不构成表见代理。首先，根据庭审中查明的事实，罗汉、廖诗梦等人前往中青旅冠城分社位于美华大厦的办公室就出游事宜进行商议时，魏博和谢海英确系四川中青旅的员工，并就职于中青旅冠城分社，且罗汉、廖诗梦的朋友此前已通过该种方式顺利完成出境旅行，本案中签约地点、代表身份、合约内容及过往经验均致使罗汉、廖诗梦有理由相信魏博具备代理签约的权限。关于中青旅冠城分社、四川中青旅抗辩案涉合同与四川中青旅的正式旅游合同存在合同印章不符，合同缺乏编号等，属中青旅冠城分社、四川中青旅的内部管理问题，罗汉、廖诗梦作为普通消费者并无义务也没有能力进行鉴别，且其之前以相同方式与中青旅冠城分社签订旅游合同，已顺利履行。综上，该份旅游合同应属合法有效。其次，罗汉、廖诗梦主张交纳了担保金140000元及团费24000元，中青旅冠城分社、四川中青旅对收款收据的名目及未标注现金等情况进行抗辩。本院认为，因收款收据系中青旅冠城分社开具的，其存在的书写不规范不详尽的责任不应归结于罗汉、廖诗梦。中青旅冠城分社、四川中青旅认为罗汉、廖诗梦盲目相信魏博、谢海英将款项转入魏博指定的私人账号，罗汉、廖诗梦存在疏忽大意的过失。庭审中，经询问，中青旅冠城分社、四川中青旅确认中青旅冠城分社本身并无公账，且四川中青旅对于客户资金的风险管理暂没有响应措施。据此可知，中青旅冠城分社并无公账，因此中青旅冠城分社招揽的客户将款项支付至私人账户不存在过错或重大过失。且四川中青旅对客户资金进入私人账户的风险并无防控措施，四川中青旅的财务管理制度存在较大漏洞。综上，罗汉、廖诗梦交纳了担保金140000元及团费24000元，中青旅冠城分社未能提供旅游服务，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，应当对上述款项予以退还。 关于罗汉、廖诗梦主张中青旅冠城分社支付垫付费用40500元，并为此提供了魏博出具的《收条》和谢海英出具的《情况说明》以及履行产生各种费用的部分凭证。中青旅冠城分社、四川中青旅辩称有理由认为罗汉、廖诗梦系基于私交关系或以威胁方式在魏博资金链断裂后要求其出具的，但并未提交证据予以证明。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，中青旅冠城分社、四川中青旅的辩称理由不能成立。本院认为，在中青旅冠城分社未能按约提供旅游服务的情况下，罗汉、廖诗梦自行出行并产生了一系列旅行费用，虽罗汉、廖诗梦未能提交与其主张的40500元垫付费用完全吻合的各类费用凭证，但考虑到中青旅冠城分社收取的团费存在一定利润，而散客实际出行产生的费用往往更高，故罗汉、廖诗梦主张的垫付费用与团费相比，并不畸高。罗汉、廖诗梦前去交涉之时，魏博作为中青旅冠城分社“梦想之旅”负责人员承诺退还质保金140000元和垫付费用40500元，应视为代表中青旅冠城分社与客户确定合同违约赔付方案的职务行为，该承诺行为合法有效，对中青旅冠城分社具有拘束力。故罗汉、廖诗梦主张中青旅冠城分社承担旅行垫付费用40500元，本院予以支持。 关于罗汉、廖诗梦主张中青旅冠城分社支付质保金及垫付费用自2015年12月5日至实际支付之日止的资金占用利息。如前所述，魏博作为中青旅冠城分社“梦想之旅”负责人员出具《收条》载明前述两笔款项的退款时间，故应当按照承诺履行。现中青旅冠城分社逾期未退还，罗汉、廖诗梦主张其承担逾期退款资金占用利息，于法有据，但应自2015年12月6日起计算。 关于罗汉、廖诗梦主张中青旅冠城分社支付违约金7200元，因中青旅冠城分社已承担退还质保金和团款的责任，且为罗汉、廖诗梦自行出境旅游支付了全部费用，并承担了质保金和垫付费用的逾期支付资金占用利息，即罗汉、廖诗梦的损失已经得到弥补，再重复主张违约金，于法无据，本院不予支持。 关于罗汉、廖诗梦主张四川中青旅承担民事责任。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”之规定，由于中青旅冠城分社系四川中青旅的分公司，不具有独立的法人资格，故中青旅冠城分社的对外债权债务应由四川中青旅承担。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条（法律条文全文附后）之规定，判决如下： 一、被告四川省中国青年旅行社有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告罗汉、廖诗梦返还担保金140000元； 二、被告四川省中国青年旅行社有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告罗汉、廖诗梦支付逾期返还担保金的资金占用利息（以尚欠担保金为基数，自2015年12月6日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际清偿之日止）； 三、被告四川省中国青年旅行社有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告罗汉、廖诗梦返还团费24000元； 四、被告四川省中国青年旅行社有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告罗汉、廖诗梦支付履行垫付款40500元； 五、被告四川省中国青年旅行社有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告罗汉、廖诗梦支付逾期退还垫付的资金占用利息（以尚欠垫付款为基数，自2015年12月6日按中国人民银行同期贷款利率计算至实际清偿之日止）； 六、驳回原告罗汉、廖诗梦的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取为2333.5元，由四川省中国青年旅行社有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  康阳 二〇一九年五月三十一日 书记员  罗龙 附：本判决所适用法律条文全文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。