广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0103民初8438号 原告：南宁市汇林投资管理咨询有限公司，住所地南宁市青秀区建政路49-23号北纬28六层0612号房，统一社会信用代码：9145010334028816XG。 法定代表人：张荣，该公司总经理。 委托诉讼代理人：农伟，广西广善律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韦永生，广西广善律师事务所律师。 被告：广西实得利农业有限公司，住所地南宁市高新大道62号中诺工业楼第七层701、703号，统一社会信用代码：91450100MA5KBPCGX5。 法定代表人：周广文。 被告：周广文，男，1968年12月25日出生，汉族，住南宁市。 被告：黎琳，女，1974年10月2日出生，壮族，住南宁市。 被告：农海云，男，1965年8月27日出生，壮族，住南宁市青秀区。 原告南宁市汇林投资管理咨询有限公司（以下简称“汇林公司”）与被告广西实得利农业有限公司（以下简称“实得利公司”）、周广文、黎琳、农海云合同纠纷一案，本院于2018年7月28日受理后，依法适用普通程序，于2019年3月11日公开开庭进行了审理，汇林公司的委托诉讼代理人农伟、韦永生到庭参加了诉讼，被告实得利公司、周广文、黎琳、农海云经本院公告送达开庭传票无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 汇林公司向本院提出诉讼请求：一、实得利公司立即向汇林公司支付收购款120万元；二、实得利公司向汇林公司支付逾期付款违约金直至付清全部款项之日止（违约金计算：以120万元为基数，自2018年7月1日起按月利率2%计算，暂计至2018年7月15日为12000元）；三、实得利公司支付汇林公司为实现债权发生的律师费49000元；四、实得利公司支付汇林公司为实现债权发生的诉讼财产保全费5000元；五、实得利公司支付汇林公司为实现债权发生的财产保全保函费4800元；六、周广文对实得利公司上述全部债务承担连带清偿责任；七、本案诉讼费用由实得利公司、周广文承担。汇林公司追加黎琳、农海云为被告并增加诉讼请求：八、黎琳、农海云在未出资本息范围内对实得利公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。后，汇林公司当庭撤回其第四、五项诉讼请求。事实和理由：2017年3月6日，汇林公司与实得利公司签订了一份《菌草种植收购合同》，约定由实得利公司提供菌草种苗(500元/亩)和长效菌草专用EM生物有机肥(2800元/吨)，让汇林公司在享有承包经营权的390亩土地上进行菌草种植，实行先付款后提货的原则，所需的机耕、人工、水电等费用均由汇林公司自行承担。待菌草长成后，实得利公司以保底价150元/吨、保底亩产量20吨/年进行收购，合同有效期自2017年4月1日起至2032年4月1日止。合同签订后，汇林公司向实得利公司购买了菌草种苗和长效菌草专用EM生物有机肥，并组织人员在承包的土地上进行种植，当年即种植了340亩。但是，在菌草长成后，实得利公司仅在2017年10月份收购了一次，且实得利公司拖欠该次收购款8万多元。2018年3月20日，汇林公司、实得利公司就实得利公司违约一事进行协商，并签订了一份《补充协议书》，双方明确是因为实得利公司违约，给汇林公司造成了严重经济损失，所以实得利公司同意按120万元计对汇林公司进行赔偿，实得利公司同意分四期支付此120万元赔偿款:2018年6月30日前支付30万元，2018年9月30日前支付10万元、2019年1月30日前支付10万元、2019年6月30日前支付70万元。如果违反任何一期的，都视为剩余债权全部到期，汇林公司有权立即针对剩余全部债权提起诉讼，要求实得利公司支付剩余未付款项，并按照未支付款项每月百分之二计算违约金，从应付之日起计算直到实得利公司支付完毕之日。实得利公司的大股东、法定代表人周广文愿意为实得利公司履行上述全部债务提供连带责任担保。但是，补充协议签订后，实得利公司并未按约履行，也未向汇林公司支付任何款项，汇林公司为维护自身合法权益，故诉至本院。黎琳、农海云作为实得利公司的股东未履行出资义务，导致公司无力还款，故黎琳、农海云应对实得利公司不能清偿部分的债务在未出资本息范围内承担补充赔偿责任。 实得利公司、周广文、黎琳、农海云未到庭参加诉讼，亦未提交书面的答辩意见和质证意见，依据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，实得利公司、周广文、黎琳、农海云经本院公告送达开庭传票无正当理由拒不到庭，视为其放弃答辩、质证的权利。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年3月6日，实得利公司（甲方/收购方）与汇林公司（乙方/种植方）签订了《菌草种植收购合同》，合同主要约定如下：一、种植土地的位置和范围:1、乙方同意把享有承包经营权的所属土地约390亩的土地用于种植甲方所推广发展的菌草种植(面积以实际测量确定为准)。一期种310亩，二期种80亩。2、种植地址位于:广西南宁市上林县三里镇山河村，范围为:东至山脚；西至山背庄地界；南至村道;北至山脚。3、本合同有效期自2017年4月1日起至2032年4月1日止。二、收购方式和价格1、甲方负责提供菌草种苗和菌草专用EM生物有机肥给乙方，并回收乙方所发展种植的菌草青苗:乙方按甲方要求提供耕地，并负责种植菌草。2、甲方回收菌草饲料青苗保底价格为150元/吨,保底亩产量20吨/年。3、甲方回收价格在保底价格的基础上可根据市场行情适当上浮;乙方亩产量若达不到甲方保底亩产量时，由甲方补足产量短缺部分的货款(除不可抗拒的自然灾害造成的损失由双方各自负担)，若超出保底产量部分则按实际产量计算货款。三、交货及付款1、交货地点:青苗收割:甲方在乙方所在菌草基地负责收割与提货，其收割、运输工具及费用由甲方自负。2、付款方式:甲方收割青苗后即过磅装车，并一次性付给乙方全额货款。四、甲方的权利与义务1、甲方以500元/亩提供菌草种苗和长效菌草专用EM生物有机肥2800元/吨，(每亩用量4包，即112元/包x4=448元即可。)给乙方种植(甲方确保500元种苗足够种植一亩地，不足部分或出苗率低时，由甲方在第一时间补足)。甲方自收到乙方货款之日起，10个工作日内须按质按量提供菌草种苗和肥料给乙方，并免费送货到乙方指定地点。2、甲方须按时回收乙方种植的菌草青苗，自种植之日起约2个月左右收割一次，不得无故拖延、拒绝回收……五、乙方的权利与义务1、乙方负责500元/亩种苗费和每亩448元长效菌草EM生物有机肥费，并实行先付款后提货的原则。所需的机耕、人工、水电等费用均由乙方自行承担。2、乙方要严格按照甲方的技术要求进行菌草种植和管理，保质保量提供青苗。3、乙方有维护甲方统一回收菌草青苗的义务，不得卖给第三方……六、违约责任1、甲方向乙方承诺，按时回收乙方种植的所有菌草青苗，不得拖延。2、乙方所种植面积必须向甲方如实申报，不得有隐瞒、虚报、不得擅自改变用途，不得私自销毁、私自留种、私自扩种、私自出卖、私自做饲料使用，不能参杂，一经发现，甲方有权利终止合同，产生的损失由乙方负责。3、若任何一方因违约导致另一方损失时，违约方须按损失金额的三倍赔偿给守约方……九、本合同未尽事宜，双方可以协商修改补充，修改或补充的合同条文与本合同具有同等法律效力。十、本合同自双方签字或盖章并于乙方将种苗和肥料货款全额打进甲方指定的账户之日起生效。实得利公司在甲方处加盖合同专用章并由法定代表人周广文签字，汇林公司在乙方处加盖公司公章以及法定代表人张荣印章。2017年3月7日，上林县三里镇山河村民委员会在上述合同见证方处加盖印章并由邱建阳签字确认。 汇林公司分别于2017年3月15日、2017年4月18日、2017年5月10日向实得利公司银行账户（账号：20×××17）转入150000元、143880元、75840元，以上三笔款项共计369720元。其中，第一笔转账的摘要为“牧草种苗和化肥款—备注：首付款”，第二笔转账的摘要为“菌草种苗及有机肥款”，第三笔转账的摘要为“肥料款”。实得利公司于2017年12月12日向汇林公司出具编号为30544274、30544275、30544276、30544277共计四张发票，货物名称均为“其他农作物副产品（菌草种苗）”，四张发票的价税金额合计369720元。 2018年3月20日，实得利公司（甲方）与汇林公司（乙方）签订了《补充协议书》，约定“鉴于:甲乙双方于2017年3月6日签订《菌草种植收购合同》(以下简称合同)，约定了乙方负责种植菌草，甲方负责收购等事宜，具体履行情况为乙方没有任何违约行为，甲方却严重违约，表现为甲方没有按照合同约定收购菌草,造成乙方经济损失严重。双方经过平等协商，达成如下条款，共同遵守。一、合同约定乙方种植菌草第一期310亩、第二期80亩，合计390亩，乙方实际完成340亩，未完成的50亩并非乙方违约，而是甲方违约，因为按照合同约定，甲方应当提供技术指导，但是甲方却违约没有提供，所以乙方无需承担任何违约责任。二、甲方同意乙方2017年种植菌草的产量为390亩x20吨=7800吨，合同约定收购价为每吨160元，则2017年甲方应当支付乙方菌草收购款为7800x160=124.8万元。现在乙方同意甲方按照120万元来赔偿。乙方同意甲方分四期支付此120万元，具体如下:2018年6月30日前支付30万元、2018年9月30日前支付10万元，2019年1月30日前支付10万元、2019年6月30日前支付70万元。甲方必须按时足额支付，如果违反任何一期的，都将视为剩余债权全部到期，乙方有权立即针对剩余全部债权提出诉讼，要求甲方支付剩余未付款项，并按照未支付款项每月百分之二计算违约金，从应付之日起计算直到甲方支付完毕之日。三、目前土地上的全部菌草，甲方必须于2018年4月3日开始抢收，估计需要15天，然后将土地归还农民。收割、运输等全部费用由甲方负责，收割同时甲方必须向乙方支付收购款，收购款=菌草吨数x160元，此收购款支付以后可以从2018年6月30日前需支付30万元中予以扣减。四、由于乙方须于2018年3月底前向当地农民支付2018年度租金二十多万元，既然甲要终止合同，则乙方尽量和农民协商，终止土地租赁合同，但是如果经过乙方努力，不能终止土地租赁合同的，则甲乙双方不可以解除合同，应当维续合作。五、如果甲方双方无法解除合同，继续合作的1、甲方应当在2018年负责将前述未种好的50亩地种植菌草，产生的全部费用由甲方承担。2、从2018年4月1日开始，双方同意调整菌草收购价，不论亩产多少吨，甲方每年向乙方支付的菌草收购款为390亩x1500元=58.5万元，每年度甲方分三次收割收购，即于2018年7月底、2018年11月底、2019年3月底收割，同时支付收购款，每期对应的收购款分别为20万元、20万元、18.5万元。如果甲方违反任何一期的收割计划或者未足额支付收购款，则本条款约定的收购款计算方式作废，仍然按照原合同的方式计算，即每年的收购款=390亩x20吨x160元=124.8万元。六、因为履行原合同、本补充协议书发生纠纷的，交由本协议签订地(南宁市建政路北纬大厦725号办公室)人民法院(即南宁市青秀区人民法院)管辖(原合同约定的当地法院管辖条款即日起作废)，产生的费用包括但是不限于诉讼费、律师费等全部由违约方承担。七、甲方的大股东、法定代表人周广文愿意为甲方履行上述全部债务提供连带责任担保。”实得利公司在甲方处加盖公章并由周广文在法定代表人处签字，汇林公司在乙方处加盖公司公章，张荣在乙方法定代表人处加盖印章。担保方处无签字。 后，汇林公司以实得利公司违约为由诉至本院，提出诉请如前。庭审中，汇林公司陈述案涉补充协议签订后，实得利公司未按约还款。 另查明，汇林公司与广西广善律师事务所于2018年7月11日签署了委托代理合同，约定由广西广善律师事务所作为汇林公司的委托诉讼代理人，参加本案诉讼。广西广善律师事务所于2018年7月19日向汇林公司出具编号为09809470号发票，发票服务名称为“经纪代理服务*律师代理费”，税价合计49000元。 再查明，实得利公司成立于2016年3月31日，企业类型为有限责任公司，注册资本为1600万元，法定代表人为周广文，股东以及持股比例为：周广文84%、黎琳8%、农海云8%，认缴出资额分别为1344万元、128万元、128万元，认缴出资日期均为2046年3月30日，该公司登记状态为“存续”。 还查明，南宁市西乡塘区人民法院于2018年7月26日作出（2018）桂0107执834号执行裁定，对黄波申请执行实得利公司服务合同纠纷一案，执行标的300000元，因未发现被执行人还有其他可供执行的财产，故裁定终结本次执行程序。 本院认为，汇林公司与实得利公司签署的《菌草种植收购合同》以及《补充协议书》是合同双方的真实意思表示，内容未悖于法律、行政法规的强制性规定，是为合法有效的合同，双方均应恪守合同约定。汇林公司主张实得利公司未按照补充协议的约定支付款项。实得利公司并未提供证据证明其履行了合同约定义务，现汇林公司要求实得利公司支付全部未付款项120万元，符合双方约定，本院予以支持。关于利息的问题。实得利公司未按约向汇林公司支付合同款，现汇林公司要求实得利公司按照补充协议约定支付违约金，符合双方合同约定，不违反法律强制性规定，本院予以支持。违约金的计算方式为：以120万元为基数，自2018年7月1日起按月利率2%计算至实际清偿之日止。关于律师费的问题。汇林公司要求实得利公司根据补充协议的约定承担其为实现债权所支付律师费49000元。本院认为实得利公司所主张的律师费其实质仍为违约责任所产生的损失，本案中汇林公司所主张的违约金已实际涵盖该部分损失，故对其该项主张，本院不支持。 关于保证责任的问题。汇林公司主张实得利公司法定代表人周广文为案涉补充协议提供了连带责任担保，故要求周广文为本案债务承担连带清偿责任。本院认为，涉案补充协议虽约定了周广文需对实得利公司的债务承担连带责任保证，但周广文并未作为担保人在落款处签字确认其承担担保责任，周广文在补充协议中系作为实得利公司的法定代表人在甲方法定代表人处签名，该签名不足以认定为周广文有对补充协议约定的债务承担保证责任的意思表示。综上，汇林公司所举证据不足以证明周广文对实得利公司的上述债务承担连带保证责任，故对其该项主张，本院不予支持。 关于黎琳、农海云的责任问题。汇林公司主张根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”之规定，黎琳、农海云作为实得利公司的股东未履行全部出资义务导致公司无力偿还欠款，应在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。经审理查明，本案中实得利公司股东认缴出资时间为2046年3月30日，即股东出资时间并未到期，汇林公司以黎琳、农海云没有足额缴纳其认缴的出资额为由要求其承担连带责任，理由不成立，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《中华人民共和国担保法》第十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告广西实得利农业有限公司向原告南宁市汇林投资管理咨询有限公司支付合同款120万元； 二、被告广西实得利农业有限公司向原告南宁市汇林投资管理咨询有限公司支付违约金（计算方式：以120万元为基数，按月利率2%，自2018年7月1日起计算至实际清偿之日止）； 三、驳回原告南宁市汇林投资管理咨询有限公司其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 本案受理费16237元，由原告南宁市汇林投资管理咨询有限公司负担758元，由被告广西实得利农业有限公司负担15479元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  胡艳杰 人民陪审员  李 麟 人民陪审员  苏丽娟 二〇一九年五月三十一日 书 记 员  黄辅权 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《中华人民共和国担保法》 第十三条保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。