贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)黔01民终2790号上诉人（原审被告）:贵州小蜜蜂科技有限公司,统一社会信用代码:915201153373788770,住所地:贵州省贵阳市贵阳国家高新区技术茶叶开发区金阳科技产业园标准厂房辅助用房B502室。法定代表人：赵家洋，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：兰艳然，男，1990年06月02日出生，汉族，住所地：贵州省贵阳市观山湖区。原审被告：赵家波，男，1982年05月13日出生，汉族，住所地：贵州省遵义市。上诉人贵州小蜜蜂科技有限公司因与被上诉人兰艳然、原审被告赵家波民间借贷纠纷一案，不服贵州省贵阳市观山湖区人民法院(2019)黔0115民初539号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人贵州小蜜蜂科技有限公司上诉请求：1.依法予以改判上诉人欠被上诉人借款本金为54万元，利息自2017年7月25日起按月利率2%计算；2.上诉费全部由被上诉人承担。事实和理由：2013年2月1日，上诉人赵家波与被上诉人约定借款180万元，但是被上诉人只提供了资金66.5万元，后上诉人归还了12.5万元，剩余欠款54万元。在2017年7月25日，双方签订了连带担保合同，约定月利息5%，且上诉人贵州小蜜蜂科技有限公司对本金提供连带担保，该约定的利息过高依法应予以调减至月利率2%。由于上诉人在一审过程中因为客观原因，没能到庭参加诉讼，而被上诉人没有客观如实的陈述上诉人已支付款项的情况，和新约定利息起算点为2017年7月25日的情况，导致原一审判决认定事实部分错误。被上诉人兰艳然二审答辩称，我们认为事实清楚。被答辩人代为履行还款义务，我方在起诉的过程将原利息调整到2%，符合法律规定。被答辩人的担保行为依法有效，应承担担保责任665000元，以及原审中承担诉讼费的责任。被答辩人认为他们归还了那么多钱，缺乏事实和法律依据，上诉人的行为严重扰乱诉讼程序进行，应承担举证不利的后果；应该先利息后本金。上诉人属于无理上诉，滥用诉权，请法院维持原判，驳回上诉。原审被告赵家波未二审未到庭。兰艳然向一审法院起诉请求：1、被告偿还原告借款本金700,000.00元及2013年02月01起，按月利率2%计算至全部款项清偿之日止的利息；2、被告二对上述债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实，2013年02月01日，原告向赵家波约定借款1,800,000.00元。同日，原告向赵家波转款665,000.00元，之后，赵家波向原告出具700,000.00元的《收条》。2016年04月22日，原、被告双方确认实际借款为700,000.00元，尚欠利息1,260,000.00元。2017年07月25日，双方对上述借款再次签订连带保证担保合同，约定还款期限至2018年12月31日，利息月利率5%，还款方式为分期还款。贵州小蜜蜂科技有限公司为该笔借款提供连带保证担保，保证期限为原告收到借款本金时止，保证范围为借款本金。2019年01月17日，原告向一审法院提起诉讼,支付财产保全申请费5,000.00元。一审法院认为，借款人应当约定履行还款义务，财产保全申请费系债权人实现债权的合理费用，债务人应当承担。连带保证人对担保债务应承担连带清偿责任，保证合同约定保证人承担保证期限至本金还清时为止等类似内容的，视为约定不明，依法应当确定为主债务履行期届满之日起二年，故原告起诉时，未超过保证期限，贵州小蜜蜂科技有限公司应当依约承担担保责任，但该公司的担保的范围仅为借款本金，原告要求该公司对利息承担连带保证责任请求，一审法院不予支持。民间借贷应以实际出借的金额为借款本金，原告实际向被告转账665,000.00元，与约定的借款本金700,000.00元存在35,000.00元出入，该出入与双方约定的5%的月息高度吻合，故实为被告支付的砍头息，借款本金应为665,000.00元，原告关于现金支付35,000.00元的主张，一审法院不予采信。民间借贷双方约定的月利率不得超过2%,原告主张按月利率2%支付利息，一审法院予以支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、赵家波于本判决生效后十日内偿还兰艳然借款本金665,000.00元及利息（利息计算方式：以未清偿的本金为基数，按月利率2%，从2013年02月02日计算至全部款项清偿之日止）；二、赵家波于本判决生效后十日内向兰艳然支付兰艳然因诉讼支付的财产保全申请费5,000.00元；三、贵州小蜜蜂科技有限公司对本判决第一项确定的665,000.00元借款本金承担连带清偿责任；四、驳回兰艳然其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19,920.00元（原告已预交），由赵家波负担（其中8,000.00元由赵家波、贵州小蜜蜂科技有限公司共同负担）。二审中，经兰艳然与贵州小蜜蜂科技有限公司核对，兰艳然自认于2013年3月4日收到利息35，000元，于2017年7月21日收到利息70，000元，同意于一审判决基础上抵扣利息。另查明，一审中兰艳然举证的2013年1月30日其与赵家波及案外人贵州力拓矿产勘查服务有限公司签订的《借款合同》中约定利率为月5%。本院认为，2013年1月30日兰艳然与赵家波签订的《借款合同》中约定利率为月5%且，且2017年07月25日双方对上述借款再次签订连带保证担保合同约定月利率5%，故上诉人关于利息应从2017年7月25日起算的上诉理由不成立，本院不予采信。《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”，根据二审兰艳然的自认，其于2017年7月25日前收到利息10.5万元，并同意在一审判决的基础上抵扣利息，该意见符合法律规定，本院予以采纳。综上，上诉人的上诉请求部分成立，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持贵阳市观山湖区人民法院(2019)黔0115民初539号民事判决的第二项、第三项，即二、赵家波于本判决生效后十日内向兰艳然支付兰艳然因诉讼支付的财产保全申请费5,000.00元，三、贵州小蜜蜂科技有限公司对本判决第一项确定的665,000.00元借款本金承担连带清偿责任；二、撤销贵阳市观山湖区人民法院(2019)黔0115民初539号民事判决的第四项；三、变更贵阳市观山湖区人民法院(2019)黔0115民初539号民事判决第一项为：赵家波于本判决生效后十日内偿还兰艳然借款本金665,000.00元及利息（利息计算方式：以未清偿的本金为基数，按月利率2%，从2013年02月02日计算至全部款项清偿之日止，但应扣除已支付的利息105，000元）。四、驳回兰艳然的其余诉讼请求。一审案件受理费19,920.00元（兰艳然已预交），由赵家波负担（其中8,000.00元由赵家波、贵州小蜜蜂科技有限公司共同负担）。二审案件受理费用6100元，由贵州小蜜蜂科技有限公司负担3700元，由被上诉人兰艳然负担2400元。本判决为终审判决。审判长 李 广审判员 汪 静审判员 袁波文二〇一九年五月十四日法官助理王李文书记员 李媛媛