江苏省南通市通州区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0612民初8710号 原告：成铁钢，男，1964年2月4日生，汉族，住南通市通州区。 原告：吴美芝，女，1964年10月1日生，汉族，住南通市通州区。 两原告共同委托诉讼代理人：刘鹏，江苏维业律师事务所律师。 被告：南通锋富置业有限公司，住所地南通市通州区先锋镇秦家埭村。 法定代表人：张钰鑫。 委托诉讼代理人：邢小庆，女，该公司职员。 委托诉讼代理人：张家楠，江苏金平川律师事务所律师。 被告：南通英雄建设集团有限公司，住所地南通市通州区刘桥镇江海河口。 法定代表人：沈锋，总经理。 委托诉讼代理人：宋泳梅，女，该公司员工。 原告成铁钢、吴美芝与被告南通锋富置业有限公司（以下简称锋富公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月20日受理后，为查明案件事实，依法追加南通英雄建设集团有限公司（以下简称英雄公司）为本案被告参加诉讼，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。两原告委托诉讼代理人、两被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 两原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告锋富公司支付两原告工程款8158100.03元，并承担从诉讼之日至实际还款之日的银行同期贷款利息；2、两原告对其施工的工程折价、拍卖款有优先受偿权；3、诉讼费用由被告负担。事实和理由：2013年7月11日，两被告订立通州区先锋镇旧城改造安置小区工程（二标段），由原告夫妇实际施工，为实际施工人。2017年6月13日，英雄公司将该项目施工合同项下的全部债权转让给原告，并履行了通知义务，该项目已竣工验收并审计，被告锋富公司尚欠工程款8158100.03元，原告作为实际施工人、工程款债权受让人，对合同项下的工程款具有法定优先受偿权，且为原告所有。为维护原告合法权益，诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。 被告锋富公司辩称，案涉项目审计结算价为135397411.79元，至2017年1月22日，被告已支付工程款127239311.76元，支付比例为93.97%，根据合同约定，其余工程款尚不符合支付条件，故两原告无债权请求权。案涉工程施工围墙489818元是临时设施费的一部分，属发包人代承包人支付的费用，应当予以扣除。2017年7月21日，通州法院已查封了英雄公司在锋富公司的剩余款项，债权转让通知收件人负责人的电话是先锋财政所所长，法院查封时，锋富公司对债权转让一事不知情。因本案债权涉及第三人的保全权益，原告的身份是否为实际施工人需原告举证；因案涉项目为安置小区项目，用于拆迁户的低价位商品房安置，原告的工程价款优先受偿权不能优先于被拆迁人的安置利益；质量保修责任是承包人法定义务，不得转让给无资质和质量保修能力的个人，且合同义务的转让应经权利人同意方能生效，否则对权利人不产生法律效力；质量保修金虽来源于工程价款，但在工程质量保修期内是承包人履行质量瑕疵义务向发包人提供的担保保证金，此时发包人是该保修金的权利人，在保证金的保证期限未经过的情况下，其仍属于担保财产而没有再次转化为应付的工程款，故质量保证金转让的部分不能成立；英雄公司其他工程款债权优先受偿权的转让是否成立，如成立，原告的主张是否在期限内等由法庭认定。 被告英雄公司辩称，两原告系案涉工程的实际施工人，英雄公司向原告每年收取80万元管理费，对原告起诉陈述的事实、理由和诉讼请求均无异议。 本院经审理认定事实如下：两原告系夫妻关系，于1991年3月登记结婚。英雄公司通州分公司设立于2010年1月11日，负责人为成铁钢。2017年11月21日，通州分公司负责人变更为吴美兰。 2009年6月1日，原告成铁钢（协议乙方）与被告英雄公司（协议甲方）订立经济技术指标承包合同，约定英雄公司通州分公司系甲方驻通州地区唯一的分支机构，由乙方承包经营；乙方实行独立核算、自主经营、自负盈亏、按期上缴甲方承包金的方式，承包期限五年，自2009年6月18日至2014年6月17日；乙方应上缴甲方承包金第一年度20万元，第二年度25万元，第三年度30万元，第四年度35万元，第五年度40万元，合计150万元；甲方派员参加乙方管理工作，工资、奖金每人计4000-6000元/月，由乙方承担，食宿、办公、交通、通讯等费用由乙方按实支付；乙方对外签订工程合同，必须将洽谈情况如实向甲方汇报，报甲方评估同意并由甲方法定代表人或法定代表人委托乙方代为签订，同时加盖甲方公司印鉴；乙方对外签订的买卖合同、劳务合同等由通州分公司签章，因工程施工及施工合同、买卖合同、劳务合同等的履行发生的一切责任由乙方承担；通州分公司的主要领导（含技术负责人）由乙方推荐给甲方办理聘用手续，其他管理人员由乙方推荐给通州分公司聘用，报甲方备案；乙方在承包期间所承建的工程项目，施工中所需的机械设备、周转材料、安全设施、施工人员、管理人员由乙方自行组织配备。合同对其他权利义务均作了约定。 2014年6月18日，原告成铁钢（协议乙方）与被告英雄公司（协议甲方）再次订立经济技术指标承包协议，约定承包期限为五年，自2014年6月18日至2019年6月17日，乙方施工区域为通州区及滨海区范围内，实行项目独立核算、自主经营、自负盈亏、按期足额上缴甲方承包项目服务费的方式；乙方上缴甲方的承包服务费第一年度50万元，第二年度60万元，第三年度70万元，第四年度80万元，第五年度90万元；承包期间甲方聘任乙方为集团公司副总经理职务，任通州分公司经理，账务负责人由甲方直接委派，使用甲方人员的工资及保险每年度12万元包干使用，根据市场情况，如需调整双方另行协商，由乙方承担，按月汇入甲方后，由甲方支付，甲方派驻人员的食宿、办公、交通、通讯等费用由乙方承担；因工程施工及施工合同、买卖合同、劳务合同等的履行发生的一切责任均由乙方承担；乙方承包期间所承建的工程项目，施工中所需的机械设备、周转材料、安全设施、施工人员、管理人员由乙方自行组织配备。 2013年5月31日，被告锋富公司对通州区先锋镇旧镇改造安置小区工程施工（二标段）发布招标文件，其中19.14载明：报价中应考虑南通市通州区先锋镇人民政府在本工程中已投入的临时便道和临时围墙费用。后该项目由被告英雄公司中标，双方于2013年7月11日订立施工合同，约定工程内容为二标段：9#、10#、11#、13#、14#、15#、16#、18#、19#、20#、21#楼、人防工程的土建、水电、装饰，合同价款为140382111.75元，合同价款采用固定单价合同方式确定，工程款支付为基础结束并一次性通过验收后一周内支付合同价款的15%，主体结构五层标准层施工完成后一周内支付合同价款的15%，主体结构封顶并一次性通过验收后一周内支付合同价款的20%，工程竣工验收并交付使用后付至合同价的60%，审计结束后付至审计价的80%，待竣工满一年后一周内付至结算价90%，竣工满两年后一周内付清所有余款（除保修金5%外），工程质量保修金为工程总造价（审计后）的5%，本工程质量保修金退还日期为竣工验收合格满五年后一周内无息退还。 2015年8月8日，案涉项目通过竣工验收。2018年5月16日，南通市通州区审计局出具通审固报（2018）185号审计报告，确认审计调整后结算价为135397411.79元。至2017年1月22日，被告锋富公司已分期向被告英雄公司支付工程款127239311.76元，尚余工程款8158100.03元未支付。 2017年6月13日，原告吴美芝（协议乙方）与被告英雄公司（协议甲方）签订债权转让协议一份，约定甲方向乙方依法转让锋富公司就通州区先锋镇旧镇改造安置小区工程（二标段）项目施工合同项下的全部债权；乙方同意受让前述债权；转让债权数额为最终审计价总额减已付工程款后的余额；本协议项下的转让债权相应的利息随之转让；自本协议生效之日起，作为转让标的的债权及其从权利、工程款优先权由乙方享有，作为转让标的的债权上的风险也同时转移至乙方，但乙方与甲方共同对锋富公司就通州区先锋镇旧镇改造安置小区工程（二标段）项目质量（含保修）承担责任，乙方负责承担该工程中所欠的材料款和人工工资。同日，被告英雄公司通过EMS向锋富公司邮寄送达债权转让协议，该邮件于2017年6月16日签收。 2017年7月21日，本院向被告锋富公司发出协助执行通知书，冻结英雄公司在锋富公司的应收工程款合计3711万元。 案涉项目临时围墙等由先锋镇人民政府出资建造，审理中双方认可由两原告承担97444元，从案涉工程款中扣除。 审理中，两原告为证明其是该工程的实际施工人，向法庭提交了2013年至2014年英雄公司开具的混凝土、钢材发票；2013年至2018年吴美芝及英雄公司通州分公司支付案涉项目材料款、塔吊租金、施工班组人工费等相关证据；2013年至2017年锋富公司向英雄公司支付工程款、英雄公司向通州分公司支付工程款的证据等，两被告对上述证据的真实性未持异议。 审理中，原告成铁钢与英雄公司一致认可成铁钢与英雄公司之间不存在劳动关系，英雄公司仅为成铁钢缴纳养老保险，但费用由成铁钢承担。 本院认为，本案争议焦点为1、原告成铁钢与被告英雄公司之间的法律关系；2、工程款是否至付款期限；3、两原告主张建设工程价款优先权能否成立。 关于第1个争议，英雄公司将通州分公司交由与英雄公司不存在劳动关系的成铁钢承包经营，英雄公司不向通州分公司提供生产资料，分公司所有经营费用自负，实行独立核算，自主经营、自负盈亏，每年上缴英雄公司承包费，其实质是英雄公司将资质出借给成铁钢，成铁钢与英雄公司之间系长期的挂靠关系。案涉项目由成铁钢组织人员施工、购买材料、支付人工工资，施工所需资金由成铁钢投资，工程款由其收取，成铁钢系案涉项目的实际施工人。 关于第2个争议，施工合同约定审计结束后付至审计价的80%，竣工满一年后一周内付至结算价的90%，竣工满两年后一周内付清所有余款（除保修金5%外），保修金退还日期为竣工验收合格满五年后一周内无息退还。后工程于2015年8月8日通过竣工验收，于2018年5月16日审计结束，除5%保修金外，工程余款应于审计结束后付清，保修金应于2020年8月15日前退还。现被告锋富公司已支付工程款127239311.76元，尚应支付1388229.44元（135397411.79*95%-127239311.76），扣除英雄公司应承担的围墙施工费用97444元，被告锋富公司应支付工程款1290785.44元。5%的保修金尚未至付款期限。 关于第3个争议，债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：根据合同性质不得转让；按照当事人约定不得转让；依照法律规定不得转让。债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。本案中，英雄公司将施工合同中的工程款债权转让给原告吴美芝，未违反法律法规的禁止性规定，且英雄公司已将债权转让的事实书面通知锋富公司，债权转让协议对锋富公司具有约束力。建设工程价款优先受偿权属法定优先权，具有担保物权的性质，其依附于工程款债权，承包人将建设工程价款债权转让的，建设工程优先受偿权随之转让。故原告吴美芝取得建设工程优先受偿权。因案涉项目为安置房小区，原告吴美芝的优先权不得对抗被拆迁安置户的优先权，但优先于其他合同债权。 综上，原告成铁钢系案涉项目的实际施工人，英雄公司将施工合同的工程款债权转让给原告吴美芝，成铁钢与吴美芝系夫妻关系，夫妻关系存续期间，两人共同承包经营英雄公司通州分公司，现两原告依据债权转让合同要求锋富公司给付工程款并主张优先权，符合法律规定，对于已届付款期限的工程款被告锋富公司应予支付，因锋富公司应付英雄公司的工程款债权被法院保全而致锋富公司未能履行付款义务,锋富公司逾期付款行为不构成违约，两原告主张逾期付款利息及锋富公司承担诉讼费用的请求，本院不予支持。保修金因尚未至付款期限，本案中不予支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第八十一条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十六条之规定，判决如下： 一、被告南通锋富置业有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告成铁钢、吴美芝工程款1290785.44元； 二、原告成铁钢、吴美芝对通州区先锋镇旧镇改造安置小区工程（二标段：9#、10#、11#、13#、14#、15#、16#、18#、19#、20#、21#楼）中尚未安置的房屋，以及已安置的房屋仍享有到期债权的部分，在工程款1290785.44元范围内享有建设工程价款优先受偿权； 三、驳回原告成铁钢、吴美芝的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费68906元，由两原告负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费68906元（该院开户行：中国银行南通市濠南路支行，户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65）。 审 判 长  俞妙琴 人民陪审员  龚启兵 人民陪审员  季求新 二〇一九年五月二十日 书 记 员  刘思伟