江苏省句容市人民法院民 事 判 决 书（2018）苏1183民初7802号原告：路巧云，女，1956年7月25日出生，汉族，住句容市。委托诉讼代理人：陈行，江苏巨荣律师事务所律师。委托诉讼代理人：任开峰，江苏巨荣律师事务所（实习）律师。被告：王康，男，1982年9月10日出生，汉族，住句容市。委托诉讼代理人：李启云，江苏金风华律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡传喜，江苏金风华律师事务所律师。被告：江苏宏亚建设集团有限公司，住所地南京市江宁区湖熟镇周岗。法定代表人：阎信根，系该公司总经理。委托诉讼代理人：石凤军，系该公司员工。委托诉讼代理人：朱朝华，江苏宁联律师事务所律师。原告路巧云与被告王康、被告江苏宏亚建设集团有限公司（以下简称宏亚公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年11月30日立案后，依法适用简易程序于2019年4月18日公开开庭进行了审理。原告路巧云及委托诉讼代理人陈行、任开峰，被告王康及委托诉讼代理人李启云，被告宏亚公司的委托诉讼代理人朱朝华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告路巧云向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费51148.25元、护理费9000元、营养费2250元、住院伙食补助费570元、误工费18900元、交通费500元、残疾赔偿金179360元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2900元，以上合计274628.25元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年3月6日，原告受雇于被告在被告位于南京同仁医院附近的绿化施工工地抬物时受伤，致使右肱骨远端骨折。因双方对赔偿事宜未达成一致意见，故诉至法院。被告王康辩称，1、原告在被告宏亚公司的施工工地受伤事实存在，但原告所称受雇于被告王康不属实，理由是王康受被告宏亚公司的委托向外召集相关人员，在南京东南大学信息电子教学综合楼工地施工。涉案工程中王康为现场管理人员，每天的工资为300元，工作5天，合计1500元。涉案的劳务费用于2018年5月26日结算为40300元，其中包含代为公司购买苗木以及草绳等附件22030元,人工工资合计为18270元(包含王康的管理工资1500元)。上述款项经公司工地项目经理秦晓勇、会计梅顾霞、负责人石玉峰等人审核签字后于2019年1月31日确认为38000元，并于2019年2月3日通过公司会计梅顾霞的账户汇入王康账户。此外，在公司的两份结算表中均认可了现场管理人员为王康;2、本案原告在发生事故时应当存在重大过错，理由是原告到工地上班第一天试用时，不到一个小时就跌倒了。原告与另一人抬了大约10几公斤的废品铝合金，可以看出原告不具备一般的打工体能;3、被告宏亚公司对施工现场的安全措施不到位，被告王康是受公司指派召集相关人员从事涉案工程的劳务，其行为应当属于职务行为。被告宏亚公司辩称，涉案工地所属工程系我公司承建施工，在施工前期需要对相关地面进行美化，我公司交由王康铺设草坪，后王康雇佣了其他人员进行了草坪铺设。至于本案原告受伤事宜以及被告王康所陈述的一些案件情况，我公司直到本案诉讼才知此事故的发生，对上述的情况我公司并不知情。本院经审理认定事实如下：被告宏亚公司将承建的东南大学信息电子教学综合楼项目工程的涉案路面绿化工程交由被告王康施工。2018年3月6日，被告王康召集原告路巧云等人至上述工程施工路面铺设草坪，约定日工资70元，管午饭及包接送。因施工路面处堆放了铝合金、三角铁等建筑施工材料，原告在与他人搬移三角铁时不慎被绊倒，三角铁跌落致使原告右胳膊受伤。后原告被送至南京同仁医院（急诊）和句容市人民医院住院治疗7天。2018年3月15日，经转院被送至江苏省人民医院南京医科大学第一附属医院治疗12天，被诊断为右肱骨远端骨折。原告共支出医疗费合计50916.35元。在此过程中，被告王康向原告家属支付13000元。对原告受伤的原因，原告陈述：“铺设草坪前一天下过雨……铺设草坪的绿化带上有杂物，有两个人本来是把杂物放到旁边去。他们两个人抬不动（三角铁），一起工作的一个同村人就喊我和另外一个人把三角铁顺到旁边去。我在跨越混凝土的板子时被绊倒了，就摔倒在地面上了。不是王康喊我去抬的，但是王康在现场”。被告王康陈述：“我在工地现场，现场有很多材料影响铺设草坪，我和现场负责人在沟通，让他们清理现场的材料。我没有让路巧云去清理材料。”又查明，2018年3月6日，被告王康向原告出具劳务费结算凭证，载明“3.6女工一天，加班（工作）1小时，王康”。2018年5月26日，涉案路面绿化工程经被告宏亚公司结算为40300元，其中人工费用：129人工*130元+5个（管理人员工资）*300元=18270元；苗木、车费、草绳等附件共计费用22030元。2019年，经会计人员梅顾霞、项目负责人秦晓勇、负责人石玉峰等人签字确认，应付涉案工程款为40300元。2019年2月3日，梅顾霞经个人账户向被告王康转账38000元。对涉案路面绿化工程结算款的去向，被告王康陈述：“实际结算款为38000元，少结算2300元，其中材料费及人工总额18270元、外聘17个绿化施工维护人员的工资2210元（130元/人×17人）、王康作为现场管理人员的工资1500元、车费5000元（500元/次×2次×5天）、伙食费1120元（10元/人×112人），剩余8440元分摊到112人次平均每人75元，……”。另查明，原告户籍地为句容市开发区，因房屋被拆迁安置，现居住于句容市开发区黄金花园11幢101-1室。审理过程中，经原告申请，本院委托句容市人民医院司法鉴定所对原告损伤后的致残程度及误工期、护理期、营养期进行鉴定。2019年3月11日，句容市人民医院司法鉴定所出具了句人医司鉴所[2019]临鉴字第056号司法鉴定意见书，鉴定结论：1.被鉴定人路巧云右侧肱骨远端骨折遗有右侧肘关节活动受限，构成人体损伤致残程度九级残疾；2.被鉴定人路巧云误工期为270日，护理期为90日，营养期为90日。原告支出鉴定费2900元。2018年11月30日，原告诉至本院，要求判如所请。以上事实，有原告提交的工资结算单、南京同仁医院门诊病历、句容市人民医院门诊病历、句容市人民医院转院单、江苏省人民医院南京医科大学第一附属医院入院记录、手术记录、检查报告单、出院记录、诊断证明书、医疗费发票、门诊票据、鉴定意见书、鉴定费发票、房屋产权证及被告王康提交的东南大学信息电子教学综合楼项目部工程量报审计算单、东南大学信息电子教学综合楼项目部工程班组结算表、东南大学教学综合楼班组计算表、银行流水明细等及原、被告及委托诉讼代理人的相关当庭陈述予以证实。本院认为：原告路巧云在提供劳务时受伤系事实。本案的争议焦点为原告损失的赔偿主体及原、被告在本案中是否存在过错及责任如何划分。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，原告在被告王康的召集组织下前往涉案工程施工地点，利用其提供的材料和工具从事草坪铺设工作。双方口头约定日工资70元，且被告王康向原告出具了劳务工资的结算凭证，可证实双方之间形成事实上的劳务关系。对被告王康提出其接受被告宏亚公司的委托向外召集相关人员，并从宏亚公司处领取现场管理人员工资，其履行的是职务行为，故宏亚公司应当承担原告的赔偿责任的辩称意见。本院认为，被告宏亚公司将涉案工程交由非工作人员王康施工，虽约定了工作内容及报酬计算方式，但双方没有实质或形式意义上的工作纪律要求，也没有很强的劳动时间限制，且亦未对王康进行支配和控制。王康利用自备的工具及劳动力完成劳务，对工作如何安排完全有自主决定权，符合承揽合同的实质和形式要件，双方形成了承揽合同关系，故本院对王康的上述辩称意见不予采信。被告王康从提供劳务者的报酬中抽取差价，既是劳务活动的受益者，亦是组织、指示、监督和风险的防范者，其对提供劳务者负有安全注意和劳动保护义务。现原告在劳务活动中受伤，被告王康未尽到上述义务，应对原告的损失承担主要的赔偿责任。原告在提供劳务过程中应当尽到安全注意义务并采取相应的防护措施，其在地面湿滑、且未经被告王康指示的情形下搬移地面障碍物致使自己受伤，对自身受到的损害具有一定的过错，应减轻被告王康的赔偿责任。综合本案，本院酌定原告承担自身损失的30%，被告王康承担原告损失的70%。被告宏亚公司作为涉案绿化工程的发包人，将自身承包的绿化工程劳务工作分包给不具备资质的个人，且在工作现场未尽到充分的安全保障义务，应当与被告王康承担连带赔偿责任。原告路巧云的损失认定如下：医疗费50916.35元、住院伙食补助费570元（30元/天×19天）、营养费2250元（25元/天×90天）、护理费6680元（90元/天×19天+70元/天×71天）、误工费18900元（70元/天×270天）、交通费酌定500元、残疾赔偿金169920元（47200元×18年×20%）、精神损害抚慰金10000元，以上合计259736.35元。按照本院确定的责任划分比例，被告王康应承担的赔偿数额为181815.4元，扣除其已向原告支付的13000元，被告王康还须向原告路巧云赔偿各项损失168815.4元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告王康于本判决生效后十日内赔偿原告路巧云各项损失合计168815.4元；二、被告江苏宏亚建设集团有限公司对上述债务承担连带责任。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1874元，减半收取937元，鉴定费2900元，合计3837元，由原告路巧云负担1231元，被告王康负担2606元（此款原告已预交，被告王康于本判决生效后十日内将此款给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。审 判 员 陆玉婷二〇一九年五月六日法官助理 郭 瑾书 记 员 张 莹