福建省宁德市蕉城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0902民初2609号 原告：王先林，男，汉族，1965年1月25日出生，住湖北省钟祥市。 委托诉讼代理人：柯建青，福建之秀律师事务所律师。 被告：宁德市公共交通有限公司，住所地福建省宁德市东侨经济开发区万安西路2号，统一社会信用代码913509021574604008。 法定代表人：郑长洪。 委托诉讼代理人：胡振鼎，福建惠尔律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林贺华，男，汉族，1967年12月4日出生，住福建省宁德市蕉城区，系公司副总经理。 原告王先林与被告宁德市公共交通有限公司劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王先林及其委托诉讼代理人柯建青、被告宁德市公共交通有限公司委托诉讼代理人胡振鼎、林贺华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王先林向本院提出诉讼请求：判决被告向原告支付违法解除劳动关系赔偿金人民币71620元（7162×5×2＝71620元）。事实与理由：原告于2014年3月份与被告建立劳动关系，为被告公司的公交车驾驶员，平时工作由被告灵活安排，每月工资约人民币7162元。双方自建立劳动关系以来，被告从未给原告交纳过社会保险和住房公积金，还在2018年11月16日无任何正当理由的情况下，单某解除了与原告之间的劳动关系，其行为已严重违反我国劳动法律的强制性规定，并侵害了原告的合法权益，原告有权依照《劳动法》、《劳动合同法》等规定，要求被告支付违法解除劳动关系赔偿金等。综上，为了维护原告的合法权益，特具状贵院起诉，请依法公正判决。 被告宁德市公共交通有限公司辩称，1、原告的诉请不应该支持，双方在2014年3月份订立劳动关系，在订立合同之后，原告向被告出具承诺书，原告承诺已经在家中办理医社保公积金等，无需被告缴纳五险一金。2、劳务合同到期之前，被告多次通知原告签订新的劳务合同，原告拒绝签署，被告通过总公司及分公司都通知原告签署新的合同，根据公司规定：没有签订合同是不能上岗作业的。故东侨分公司发出停岗通知书的目的是要原告签订新的合同，而不是解除劳动合同，且该行为是分公司行为，不能代表总公司行为，因此被告没有解除劳动合同，原告主张赔偿金没有事实和法律依据，且其赔偿金计算的基数也是错误的。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 当事人无争议的事实：原告于2014年3月份入职被告处，双方建立劳动关系，原告担任驾驶员一职，再此期间双方签订了五份劳动合同书，原告在2014年8月25日向被告出具承诺书，承诺书内容是“本人担任公交公司驾驶员，因在家里已经购买，放弃被告公司为其缴纳的五险一金，自行承担相应的责任”。后因双方未签订劳动合同，原告现处于停岗状态，原告在2018年11月27日向宁德市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，仲裁委员会做出仲裁裁决书（168号）裁决书，原告不服向人民法院提起诉讼 双方争议焦点为：被告是否应向原告支付违法解除劳动关系赔偿金人民币71620元（7162×5×2=71620元）。 围绕上述争议焦点，本院予以查明、分析并认定如下： 原告对自己的主张提供如下证据：1、工作牌，证明1、原告与被告于2014年3月份建立劳动关系；2、银行交易流水记录，证明原告被解除劳动关系前12个月平均工资为7162元；3、停岗通知书，证明被告于2018年11月16日单某解除了双方之间劳动关系；4、仲裁裁决书（168号）；5、送达证明，证明本案已经过劳动争议仲裁；6、庭审笔录；7、宁劳人仲案［2018］167号案，证明该案件与本案完全一样，事实相同、法律关系相同，证据材料相同。但仲裁委同案不同裁，作出了不同的裁决结果。分公司的代理人承认总公司有授权其有解除劳动关系的权限。 被告质证认为，对证据1无异议。对证据2没有异议，不过7162元是所有收入，不是单纯的工资。对证据3的证明目的有异议，并不是解除合同的通知，而是停岗的通知，因为原告未与被告继续签订劳动合同，无法上岗作业。且该通知是分公司发出的，并不是解除合同的通知。对证据4-5无异议。对证据6-7中的庭审笔录内容是被告授权的一般代理权限的律师的陈述，其陈述与事实不符。根据民事诉讼法解释规定，自认的事实和法院查明的事实有出入的，应以法院查明的事实为准，被告有证据证明，没有授权分公司发停岗通知，跟没有解除合同通知，且分公司与原告没有劳动关系，无权与原告解除劳动关系。 被告为证明自己的抗辩意见提供如下证据：1、承诺书，证明五险一金是原告主动要求被告不要缴纳，故被告没有缴纳是符合法律规定的；2、劳动合同书，证明公交公司通知后，其他驾驶员已经签署劳动合同，除去原告在内的3人。3劳动合同签订通知书，证明被告已经通知全体的驾驶员签订合同；4、情况说明，分公司出具的情况说明，证明停岗通知书是分公司发出，不代表总公司的行为，分公司也是要求停岗，不是解除劳动合同；5，证人黄某、陈某到庭作证；证人黄某证明被告有通知原告签订劳动合同；证人陈某证明停岗通知书是分公司发出，不代表总公司的与原告解除合同，是为了安全考虑作出的通知。 原告质证认为，对证据1承诺书合法性有异议，社会保险属于公法调整的对象，是社会保险法等法律规定，是对用人单位强制性的义务，用人单位和劳动者没有自由处分的权利，这不仅损害当事人的利益，还损害社会的利益，该行为违反了法律行政的强制性规定，属于无效约定。另外承诺是落款时间是2014年8月25日，而原告入职时间是3月份，相差5个月，法律规定应该在入职当日内办理。2、劳动合同书，对关联性有异议，与本案无关。3劳动合同签订通知书，是被告单某制作，没有原告的签字确认，无法证明所待证的目的。4、情况说明，三性有异议，形式要件都不符合，所谓分公司是总公司的分支机构，其制作的说明属于被告单某制作的材料，不具有证明效力。5、对证人证言真实性有异议，证人黄某是公司人事部经理，与公司有密切的利害关系，其证明力低，且都是证人单某陈述已经通知原告，没有实物、书面证据佐证。对证人陈某陈述是按总公司的要求通知原告的，若没有签订合同就不让原告来上班。 经审查，对原告提供的证据2，被告认为该收入7162元是原告所有的每月平均收入，对此，本院予以认可；对证据3停岗通知书，证明原告于2018年11月16日已停岗，证据6、7为仲裁庭庭审笔录内容；对被告提供的证据及证人证言，被告认为可证明该停岗通知书为原告所在工作单位即被告的东侨分公司发出，而非其本人发出，且被告多次要求原告签订劳动合同，原告不配合，双方劳动关系未实际解除。本院认为，双方已确认存在劳动关系，被告未能提供经民主程序制定的其单位规章制度，也未能提供真实有效的证据证明原告存在双方劳动合同到期后，被告多次通知原告办理续签手续，原告不配合续签劳动合同的事实；被告的东侨分公司于2018年11月16日向原告发出停岗通知，虽该停岗通知非被告发出但结合被告已停发工资且未安排上班等事实，本院可确认，被告已与原告解除劳动合同，该解除劳动合同的行为违反相关法律规定，属违法解除劳动关系，故本院对原告的诉讼请求予以支持。 综上所述，本院认为，原告在被告处工作，接受被告管理，被告无正当理由违法解除双方之间的劳动关系，被告应支付违法解除劳动合同赔偿金。原告在劳动关系解除前12个月的平均工资为7162元，被告应支付的赔偿金为71620元（7162×5×2=71620元）。至此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、四十条、四十一条、四十七条、四十八条、八十七条的规定，判决如下： 被告宁德市公共交通有限公司应于本判决生效之日向原告王先林支付违法解除劳动关系赔偿金71620元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告宁德市公共交通有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院。(上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理)。 审判员  陈伏棉 二〇一九年五月二十二日 书记员  彭小琴 申请执行期限提示： 义务人在规定的期限内必须履行义务，如未履行义务的，权利人可以向人民法院申请执行。申请执行的期限为两年。申请期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。 附注法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》 第三十九条用人单位单某解除劳动合同（过失性辞退）劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： （一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反用人单位的规章制度的； （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； （六）被依法追究刑事责任的。 第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 第四十一条有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员： （一）依照(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Zyfl?/?javascript:SLC(78895,0)?)企业破产法(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Zyfl?/?javascript:void(0);?)规定进行重整的； （二）生产经营发生严重困难的； （三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的； （四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。 裁减人员时，应当优先留用下列人员： （一）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的； （二）与本单位订立无固定期限劳动合同的； （三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。 用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 -6-