云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云03民初137号原告：曲靖新百大有限责任公司。住所：曲靖市麒麟南路186号。统一社会信用代码：91530302757153332C。法定代表人：杨晓锋，董事长。委托诉讼代理人：段志恒、邱调，云南段志恒律师事务所律师，特别授权代理。被告：曲靖百大集团有限责任公司。住所：曲靖市麒麟南路186号。统一社会信用代码：915303002172339562。法定代表人：陈玉真，执行董事。委托诉讼代理人：姚朝庄，云南博凡律师事务所律师，一般授权代理。原告曲靖新百大有限责任公司与被告曲靖百大集团有限责任公司房屋租赁合同纠纷一案，本院于2018年8月22日立案后，依法组成合议庭，于2018年12月11日适用普通程序公开开庭审理了本案，原告曲靖新百大有限责任公司的委托诉讼代理人段志恒、邱调，被告曲靖百大集团有限责任公司的委托诉讼代理人姚朝庄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曲靖新百大有限责任公司诉称：原告与被告于2005年9月19日签订的《曲靖新百货大楼使用协议书》约定：由原告承担曲靖新百货大楼的建设费用26000000元。并约定原告每年向被告交纳2500000元的使用费，交付时间为当年12月30日；作为对等条件，被告将其所属的曲靖新百货大楼提供给原告使用，使用期限22年，自2005年5月1日至2027年4月30日止。涉案合同签订后，原告如约履行合同义务、积极招商。为提升新百货大楼的商业价值，原告对第一期商场进行装修花费800余万元；投入2000多万元用于装修改造及安装中央空调变压器等，另投入2000多万元用于新百货大楼的广告、宣传。原告接手新百货大楼后，重新定位其商业地位、重新规划商场布局，并花费大量人力物力进行招商、登门寻找优质品牌客户，经过不懈努力，百丽、肯德基、云地矿、国美等知名品牌陆续入驻。针对一至四楼空出的50%的场地，原告自筹资金，代理皮鞋、化妆品、服装各十几个品牌。经过五年的呕心沥血，曲靖新百货大楼的经营状况有了很大的改善，就原告而言，曲靖新百货大楼正如其孩子，从门可罗雀直至现今的门庭若市，原告倾其所有伴其成长，如今已经客流人山人海，原告的资金也在逐步回笼，完全有能力继续履行双方签订的《曲靖新百货大楼使用协议书》。原告根据合同约定已代被告支付了26000000元的建设资金并承担了合同约定的53名员工的工资、五保费用及福利待遇7000000元左右。另外，原告还向被告支付了30000000元左右的土地使用租金。原告在起步经营阶段确实遇到重重困难，偶有资金短缺的情况。基于前述原因，被告对原告时而延迟支付使用费的情形表示理解，对于每年2500000元使用费的付款时间也口头承诺适当宽限，在实际收取该款项时也对原告迟延交付的行为予以理解。然而，被告看到百货大楼经营状况越来越好，却为了达到夺取原告经营成果的目的，被告于2018年7月4日向原告发出《催款通知书》，要求原告收到该通知之后交付2017年度的约定费用。原告于2018年8月3日向被告交付了100000元使用费，并随后将2017年度所欠的使用费如数交清，同时还支付了逾期利息。2018年8月17日，被告向原告出具收条“兹收到曲靖新百大有限责任公司2017年5月1日至2018年4月30日2500000元使用费（管理费），逾期2018年1月1日至2018年6月30日利息100000元”，据此可知，原告在收到催款通知后未满一个月交付了100000元，随后将尚欠款项交付完毕的行为未违反《曲靖新百货大楼使用协议书》第六条“乙方在收到通知后一个月内仍未缴纳的，甲方有权解除本使用协议”的约定。况且被告出具收条的行为对原告逾期交付部分款项的行为进行了追认，原告未及时完全交付租金也是事出有因，该行为不构成根本违约，不影响合同目的的继续实现。故被告解除合同无法律依据，应属无效行为。另外，被告在合同履行过程中，于2009年将原告安排的53名员工召回，对原告造成了巨大损失。50多人同时离开，对于刚刚起步的原告无疑雪上加霜，因此，被告应承担违约责任并赔偿损失。原告认为，原告具备继续履行合同的能力和实力，原告也向被告支付了相应管理费用，被告向原告发出解除《曲靖新百货大楼使用协议书》的《通知》无效，被告的行为已经违反了双方的约定，构成违约，其应当向原告支付违约金，并承担继续履行合同的责任。因与被告无法协商达成一致意见，原告为维护自身合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》等法律的相关规定，特提起诉讼。请求：1、依法确认被告曲靖百大集团有限责任公司于2018年8月6日向原告出具解除《曲靖新百货大楼使用协议书》的《通知》无效，并判令被告继续履行原被告于2005年9月19日签订的《曲靖新百货大楼使用协议书》；2、请求人民法院判令被告向原告支付违约金及经济补偿人民币10700000元；3、本案所有的诉讼费用由被告承担。被告曲靖百大集团有限责任公司答辩称：1、曲靖市中级人民法院受理本案是错误的。本案的性质为确认之诉，虽然原告也提出给付10700000元的给付之诉请求，但这两项诉请不应合并在一案中审理，因为效力确认之后，是否应支付经济补偿或违约金就清楚了。曲靖市中级人民法院将两项诉请合并在一个案件中，并依据争议的标的超过10000000元的事实，直接受理了这桩本应由基层人民法院受理的确认之诉，程序上存在明显错误。2、答辩人行使合同解除权合法正当。双方签订的《曲靖新百货大楼使用协议书》第六条约定清楚明白，系双方真实意思表示，合法有效，根据双方的协议约定及《中华人民共和国合同法》第九十三条二款的规定，答辩人在该约定条件成就时，依法行使解除合同解除权的行为，符合法律的规定及双方的约定。3、被答辩人要求“判令被告向原告支付违约金及经济补偿金人民币10700000元”的诉请既无法律依据，也无事实依据。首先，答辩人行使合同解除权合法正当，不属于违约，不产生违约责任；其次，2009年被答辩人安排上岗的53名员工提前退回，是为了防止部分上访闹事的职工再有借口围堵新百大造成新百大的损失，何来的巨大经济损失；最后，答辩人对其诉请负有举证责任，在答辩人根本没有违约的情形下，被答辩人有何证据证明损失的客观存在。请求将本案移交麒麟区人民法院审理。原告曲靖新百大有限责任公司针对其诉讼主张向本院提交了如下九组证据：1、企业营业执照副本、法定代表人身份证明、企业信息表。证实原、被告主体资格。2、《曲靖新百货大楼使用协议书》，证实原告与被告于2005年9月19日签订的《曲靖新百货大楼使用协议书》约定；由原告承担曲靖新百货大楼的建设费用26000000元，原告每年向被告交纳2500000元的使用费，作为对等条件，被告将其所属的曲靖新百货大楼提供给原告使用，使用期限22年，自2005年5月1日至2027年4月30日止。该协议还约定了违约责任及双方的权利义务等事宜。3、催款通知书。证实2018年7月4日，被告向原告发出《催款通知》，要求原告交付2017年度的使用费事宜。4、中国民生银行支付凭证、收条、通知。证实原告于2018年8月3日向被告支付2017年的租金100000元，后又向被告支付了2017年的所有使用费等事实，被告于2018年8月17日向原告出具收条“兹收到曲靖新百大有限责任公司2017年5月1日至2018年4月30日2500000元使用费（管理费），逾期2018年1月1日至2018年6月30日利息100000元”，进一步证实被告于2018年8月6日向原告出具解除合同无法律依据，应属无效行为。5、收据、工作人员缴费情况表、工资表。证实原告已代被告支付26000000元建设资金，其中包括协议书第六条所约定17000000元工程款，同时证实因被告无故召回53名员工及其他行为给原告造成巨大损失的事实。6、收据55份、曲靖新百大有限责任公司工资表34页。证实曲靖新百大有限责任公司自2009年8月至2012年11月支付外聘员工部分工资、五保费用及福利待遇1903998元的事实。7、曲靖新百大有限责任公司工资单、福利待遇、五保费用统计表4页。证实2009年被告召回53名员工后，原告支付外聘人员工资、五保费用及被召回人员五保费用合计12332599.5元的事实，其中支付被召回人员五保费用1527086.6元。8、告知函、告知书、回复函、收据。证实原告向被告交付逾期利息22223元的事实。9、曲靖新百货大楼装修明细。证实原告从2005年至2010年装修曲靖百货大楼花费10060067.83元的事实。被告曲靖百大集团有限责任公司质证认为，对证据1-4的三性无异议，但对证据4中2018年8月17日的收据证据的证明目的不予认可；对证据5中支付26000000元建设资金的收据无异议，工作人员缴费情况表、工资表因是原告自己制作的，对三性均不予认可；对证据6中《收据》第1至19页的三性无异议，但不认可证明内容，该部分证据与被告提交的证据6可以相互印证，能够证明：2009年53名职工撤出新百大公司系经过新百大公司同意认可，并且新百大公司还同意继续承担53名撤出职工的补差工资、过节费等。2009年7月至2013年12月期间，新百大公司已经实际承担了53名撤出职工的部分社会保险费。对第20页至53页的《工资表》系原告单方制作，三性均不予认可；证据7系原告单方制作，三性均不予认可；对证据8的真实性、合法性认可，关联性不予认可；证据9系原告单方制作，三性均不予认可。被告曲靖百大集团有限责任公司提交以下八组证据欲证实其抗辩主张：1、《营业执照》复印件1份、《法定代表人身份证明》1份、国家企业信用信息公示系统打印件1份。证明当事人的主体资格；2、《曲靖新百货大楼使用协议书》复印件1份。证明双方具有合同关系；3、《应收租金明细表》及附件复印件、《新百货大楼交纳租金逾期使用费明细表》及附件复印件、2018年5月14日《关于结付约定款项的催告书》复印件1份、2018年7月4日《催收通知书》复印件1份、中国工商银行业务回单复印件1份。证明新百大公司拖欠代付代缴费用以及逾期半年未按约定交付管理费，经催收在一个月内仍未支付；4、2018年8月6日《通知》复印件1份。证明百大集团公司在双方约定的一方解除合同条件成就后通知新百大公司解除合同；5、2018年8月10日曲靖新百大公司便函复印件1份。证明新百大公司在合同依法解除后，不确认解除通知效力，拒绝将新百货大楼房产及经营场地交还被告；6、凭证一组、《关于结付约定款项的催告书》。证明2009年53名职工撤出新百大公司系经过新百大公司同意认可，并且新百大公司还同意继续承担53名撤出职工的补差工资、过节费等；2009年7月以后，新百大公司已实际承担了53名撤出职工的部分社会保险费；7、告知函、告知书、回复函、进账单、借款收据。证明2018年8月20日新百大公司支付的22223元款项系归还新百大公司向百大集团公司借款200000元，该笔款项与本案无关；8、租赁合同3份、新百货大楼《不动产权证书》。证明与新百货大楼同地段的房租价格为每平方米月租金258.9元，新百货大楼1-4楼20016.53元/平方米，每年租金应约为62180000元。原告曲靖新百大有限责任公司质证认为，对证据1的三性予以认可；对证据2的三性认可，但不认可证明目的；对证据3中的《应收租金明细表》系单方制作，三性不认可。对《关于结付约定款项的催告书》的真实性予以认可，但对合法性、关联性及证明目的不予认可。对《催收通知书》的三性予以认可，且原告方在收到通知后29日内支付了100000元。对2018年8月3日的中国工商银行业务回单三性予以认可，可印证原告在1个月内履行合同义务，并未违约；对证据4的真实性认可，证明目的不认可，合法性不认可；对证据5的真实性认可，合法性和证明目的不认可；对证据6、7的三性认可，证明目的不认可；对证据8中不动产权证的三性认可，对租赁合同的三性不认可。本院认为，原告曲靖新百大有限责任公司提交的证据1-4及证据5中的《收据》来源合法，内容客观真实，与本案相关联，依法予以采信，作为本案定案依据使用；证据5中的其他证据以及证据6、7不能证明待证事实，不予采信；证据8的证明目的须与其他证据综合分析认定；证据9与本案不具有关联性，不予采信。被告曲靖百大集团有限责任公司提交的证据1、2来源合法，内容客观真实，与本案相关联，予以采信；证据3的《应收租金明细表》及附件系单方制作，原告不认可，本院不予采信。《关于结付约定款项的催告书》、《催收通知书》、中国工商银行业务回单真实、合法，能够证实本案的事实，本院予以采信；证据4能证明被告向原告发出通知的事实，予以采信；本院对证据5、6、7的真实性予以采信，对其证明效力和证明目的将结合其他证据进行综合评判；证据8中的租赁合同与本案不具有关联性，本院不予采信，该组中的《不动产权证书》真实、合法，予以采信。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：2005年9月19日，原告曲靖新百大有限责任公司与被告曲靖百大集团有限责任公司签订《曲靖新百货大楼使用协议书》，约定：由原告承担曲靖新百货大楼的建设费用26000000元。考虑到原告已支付9000000元，在2005年装修投入巨大，余款17000000元由原告自2006年至2011年分六年每年支付2500000元给被告，2012年支付2000000元给被告。自2005年起，原告每年向被告支付2500000元使用费（管理费）,交付时间为当年12月30日前。原告安排被告53名在职员工上岗，并承担这53名职工的工资、五保费用及福利待遇，九年后不再安排前述员工上岗。原告使用新百货大楼经营的时间为22年，自2005年5月1日起至2027年4月30日止。原告在22年的协议期间内，对新百货大楼1—4层及附属设施、设备拥有经营使用权等。其中第六条约定：乙方（原告）如不按约定的时间交付剩余的17000000元工程款和每年250万使用费（管理费），应按同期银行流动资金贷款利率支付利息。连续逾期六个月，甲方（被告）应书面通知乙方及时缴纳，乙方在收到通知后一个月内仍未缴纳的，甲方有权解除本使用协议。乙方在接到甲方公司的解除通知后，应将新百货大楼房产及经营场地交还甲方公司，已交款项和费用不予退还，乙方的损失由乙方自行承担。甲方行使解除权时，不对乙方的装修作补偿，所有装修应完好无偿归甲方。双方在协议上签字、盖章。协议签订后，原告曲靖新百大有限责任公司根据合同约定履行了前期的款项支付义务，安排了53名员工的工作，并支付了工资、五保费用及福利待遇等。在合同履行过程中，被告于2009年将该53名员工召回。被告于2018年7月4日向原告发出《催款通知书》，要求原告收到该通知之后于2017年12月30日前按照合同的约定向被告支付2017年5月1日至2018年4月30日2500000元使用费。原告于2018年8月3日向被告交付了100000元使用费，并于2018年8月10日后支付了2017年度所欠的使用费2400000元，同时还支付了逾期利息100000元。被告于2018年8月6日向发出《通知》，载明“一、贵公司收到本通知之日，《曲靖新百货大楼使用协议书》予以解除；二、请贵公司在接到本通知之日起15内，应将新百货大楼房产及经营场地交还于我公司，且应支付已拖欠的2017年度的大楼使用费、实际使用期间按合同约定核算的使用费及相应利息。……”2018年8月月10日，原告向被告发函，表示不认可被告解除双方协议书通知的效力，不同意解除协议，并向被告分别转款租金2400000元、延期支付租金的利息100000元。2018年8月17日，被告向原告出具收条“兹收到曲靖新百大有限责任公司2017年5月1日至2018年4月30日2500000元使用费（管理费），逾期2018年1月1日至2018年6月30日利息100000元”。另查明，原告于2018年8月20日向被告转款22223元，被告于2018年8月22日将该款退回，原告于同日再次向被告转款22223元。本院认为，被告曲靖百大集团有限责任公司在其答辩中提出本案应由基层法院受理，因其未提交书面的管辖权异议申请，且原告起诉的标的金额为10700000元，故对被告的该答辩意见本院不予审查。本案的争议焦点主要有以下两点，一是被告曲靖百大集团有限责任公司于2018年8月6日向原告曲靖新百大有限责任公司出具的解除“曲靖新百货大楼使用协议书”的《通知》的效力问题。二是违约金及经济补偿是否成立的问题。关于第一个焦点，《中华人民共和国合同法》第八条第二款规定：“依法成立的合同，受法律保护”、第四十四条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。”第六十条第一款规定：“当事人应当依照约定全面履行自己的义务”、第九十四条规定，“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”。本案中，原被告双方于2005年9月19日签订的《曲靖新百货大楼使用协议书》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方应当依照约定全面履行自己的义务。双方约定，每年12月30日前由原告向被告支付当年（上一年的5月1日至次年的4月30日）的使用费（管理费）2500000元，连续逾期六个月，被告（甲方）应书面通知原告（乙方）及时缴纳，乙方在收到通知后一个月内仍未缴纳的，甲方有权解除本协议。原告未能按照合同的约定向被告支付2017年5月1日至2018年4月30日2500000元使用费。在原告连续逾期六个月后，被告于2018年7月4日向原告发出《催款通知书》。原告于2018年8月3日向被告交付了100000元使用费，但未能全面履行合同约定的主要义务，属于当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的情形，被告依照《中华人民共和国合同法》的规定主张解除合同，并书面通知了原告，该合同自通知到达原告时解除。虽然原告后又向被告支付了2400000元的使用费及100000元的逾期利息，但该行为不构成合理期限内对合同的继续履行，也不能认定为被告同意继续履行合同。被告解除合同具有事实和法律依据，原告请求确认被告的解除合同通知无效的理由不能成立。关于本案的第二个焦点，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。第九十一条第一项规定：“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任。”因被告解除合同的理由成立，被告不存在违约的行为，故原告请求判令被告向原告支付违约金缺乏事实和法律方面的基础，不予支持。对于原告请求判令被告向原告支付经济补偿的诉请，原告没有提交相关的证据予以证明，应承担举证不能的后果。综上所述，原告曲靖新百大有限责任公司的诉讼理由不能成立，其诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条，第九十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告曲靖新百大有限责任公司的诉讼请求。案件受理费86000元，由曲靖新百大有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。审判长 余 瑾审判员 刁云霞审判员 廖 锐二〇一九年五月八日书记员 者 莉