江苏省南京市六合区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0116民初933号原告：安徽省亳州市药材总公司，住所地安徽省亳州市谯陵路10号。法定代表人：汪东胜，总经理。委托诉讼代理人：田在林，江苏臻德律师事务所律师。委托诉讼代理人：张强，江苏臻德律师事务所律师。被告：南京江北人民医院，住所地江苏省南京市六合区葛关路552号。法定代表人：王国品，院长。委托诉讼代理人：曲兰平，江苏永衡昭辉律师事务所律师。原告安徽省亳州市药材总公司（以下简称药材总公司）与被告南京江北人民医院（以下简称江北医院）买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月18日立案后，依法由审判员王家权独任审判，于2019年3月26日公开开庭进行了审理。原告药材总公司的委托诉讼代理人田在林、张强，被告江北医院的委托诉讼代理人曲兰平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告药材总公司向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告双方签订的《药品采购合作协议》及《补充协议》。2.判令被告赔偿原告损失1152563.6元。3.被告承担本案诉讼费。事实与理由：原、被告双方于2013年1月20日签订《药品采购合作协议》一份，约定被告全院范围内全部向原告采购四川科伦药业股份有限公司（以下简称四川科伦公司）所属及控股、持股企业或其他有直接控制关系企业生产的大输液产品。合作期限自2013年1月20日至2018年1月20日止。后原、被告双方又签订《补充协议》，将合作期限延长至2020年1月20日止。协议签订后至2018年11月，原、被告双方一直按照协议履行。但自2018年12月起，被告不再向原告订货，改用其他厂商生产的大输液产品，导致原告方产生巨大经济损失，故请求法院依法判决。被告江北医院辩称：同意解除原、被告双方签订的《药品采购合作协议》及《补充协议》。《药品采购合作协议》及《补充协议》未履行完毕，被告未违约，也不应承担违约责任。首先，《药品采购合作协议》中约定，原告是江苏省药品采购招标中心推荐、服务优良的药品配送企业之一，原告的主要义务是按照被告的要求配送药品。从上述约定可以看出，《药品采购合作协议》中的“采购”，实为“配送”。其次，从《药品采购合作协议》的主要约定来看，被告与原告约定的配送前提是基于江北医院采购四川科伦公司生产的大输液产品，江北医院与四川科伦公司的采购协议已经于2018年1月20日终止，并且在2018年8月13日四川科伦公司已经转委托国药控股江苏有限公司配送药品，故本案《药品采购合作协议》及《补充协议》未履行完毕非被告所致，属履行不能。如被告违约，原告主张赔偿的损失，证据不足，也不应得到支持。首先，《药品采购合作协议》约定，被告通过其他途径购买与四川科伦公司协议内的品种，需向原告支付该部分药品同等价值的违约金。被告自2018年12月起已经不再使用四川科伦公司生产的大输液产品，原告据此主张违约金，无事实依据。其次，原告也未提供充分证据证明其损失，要求赔偿的金额不应得到支持。综上，请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对本案的证据和事实，本院认定如下：1.2013年1月20日，原、被告双方签订《药品采购合作协议》载明,鉴于四川科伦公司是国内知名的药品生产企业，是国内输液行业的领先企业，其大输液产品的包装形式完备、品规齐全、质量优良，能够满足临床的各种使用需求。且供货稳定、产品质量好、配套服务完善，能提供客户满意的服务；乙方（系原告）是江苏省药品采购招标中心推荐、服务优良的药品配送企业之一，其配送的药品供货稳定且配送及时；甲方（系被告）为适应医药卫生行业的发展要求，为临床采购优质安全的药品，愿意优先且长期使用四川科伦公司的全封闭输液产品和其它药品，更好地提升医院的医疗服务水平，保障患者的用药安全。《药品采购合作协议》约定：甲方向乙方采购在江苏省药品集中招标（挂网）网中中标的四川科伦公司所属及控股、持股企业或其他有直接控制关系企业生产的大输液产品及其它甲方与四川科伦公司协议产品。合作期限为自2013年1月20日至2018年1月20日，共5年。合作方式为在本协议合作期限内，在符合本协议相关要求的情况下，甲方全院范围内全部采购乙方所供的与四川科伦公司协议的品种。采购价格为按当期江苏省中标（挂网入围）价执行（未中标品种规格参照省标价格），该价格包含成本、运输、包装、配送、一般性伴随服务、税费及其他一切费用；协议履行期间，因相关法规政策变化导致价格发生变动（如零售价格、中标价格），对尚未售出和在变动期间供货的药品，经甲乙双方协商后相应调整采购价格。在协议期限内，甲方按与四川科伦公司的协议向乙方采购。如果甲方通过其他途径购买与四川科伦公司协议内的品种，除向乙方支付购买该部分药品同等价值的违约金外，还应继续履行协议。协议的变更及解除为，在协议期间若乙方配送药品的生产企业关、停的，乙方应及时向甲方通报并提供证明，经双方商议后可以解除对该生产企业相关药品订立的成交协议，并变更订立新的药品协议，原协议中的其它药品不受影响；若甲乙双方中有一方关、停的，经双方商议后可解除本协议或相应顺延本协议的合作期限；协议过程中，如遇本协议采购药品在江苏省药品集中招标采购中落标，本协议的合作期限顺延或经双方商议后使用乙方指定的其它中标药品；除协议当事人双方达成一致，本协议不得变更或解除。《药品采购合作协议》履行期限届满前，原、被告双方签订了《补充协议》，补充协议约定“合作期限自2013年1月20日至2018年1月20日，共5年”更改为“合作期限自2013年1月20日至2020年1月20日，共7年”。2.自2018年12月5日起，被告不再向原告订货。2018年12月20日，原告委托江苏臻德律师事务所向被告发出的《律师函》，载明药材总公司与江北医院签订的《药品采购合作协议》及《补充协议》约定，合同履行期限为自2013年1月20日至2020年1月20日。目前上述协议并未到期，江北医院已经单方终止履行上述协议。江北医院收到本函后的三日内给予书面答复，并按协议内容继续履行合同义务。逾期不答复及不履行视为江北医院终止了上述协议。被告于2018年12月21日收到上述《律师函》签收后未给原告任何答复。3.在合同履行期间内，自2017年1月1日起至2018年12月4日止，原告销售给被告的涉案产品进价为4319686.6元，销售价为6813183.8元。4.2013年1月20日，江北医院与四川科伦公司签订《（伴随服务协议）附加条款》一份，约定在协议约定期内（2013年1月起5年内）江北医院全部使用四川科伦公司提供的大输液产品。江北医院充分考虑四川科伦公司“伴随服务”的成本，有保障四川科伦公司收回成本的机制。考虑四川科伦公司“伴随服务”的一次性成本投入及其后续的服务保障，江北医院同意使用四川科伦公司输液器、注射器等产品。5.2018年8月13日，四川科伦公司向被告发出的《转配送函》，载明江北医院使用的四川科伦公司基础大容量注射液产品（具体产品规格见下表），现委托国药控股江苏有限公司配送，烦请给予配合。5.商务部的《关于2017年药品流通行业统计报告》表明，药品行业流通的净利润为1.5%。另，在庭审后被告陈述，自2018年9月20日起至2018年12月27日止，被告使用非原告提供的四川科伦公司涉案产品，计339446.24元。本院认为，本案的争议焦点为：被告是否违约。如被告违约应偿付违约金、赔偿损失的金额。关于本案争议的焦点，原、被告双方签订《药品采购合作协议》及《补充协议》系双方当事人真实的意思表示，不违反国家的法律、行政法规规定部分，应认定为有效。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。涉案的《药品采购合作协议》及《补充协议》约定“合作期限自2013年1月20日至2020年1月20日，共7年”。被告举证的《（伴随服务协议）附加条款》及《转配送函》，属被告与第三方四川科伦公司签订及第三方四川科伦公司向被告出具，对原告无约束力。被告在合同履行期限内，即自2018年12月5日起擅自终止履行义务，且原告向被告发出《律师函》要求其履行合同，被告未予答复。被告的上述行为已构成违约，应承担违约责任。另，在案件审理过程中，被告对原告要求解除双方签订的《药品采购合作协议》及《补充协议》不持异议，故本院对原告该诉讼请求，予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。原、被告签订的《药品采购合作协议》及《补充协议》约定的合同履行期为自2013年1月20日至2020年1月20日。上述期限内，自2017年1月1日起至2018年12月4日止，原告销售给被告的涉案产品进价为4319686.6元，销售价为6813183.8元；被告自2018年9月20日起至2018年12月27日止，使用非原告提供的四川科伦公司涉案产品，计339446.24元。参照原告年度销售差价率，被告自行使用非原告提供的四川科伦公司涉案产品计算至原告名下，进价为215215.14元。至此，2017年1月1日起至2018年12月27日止，原告的销售差价为2617728.3元（6813183.8元+339446.24元-4319686.6元-215215.14元）。本案原告自行计算损失的方式为，参照前两年的销售金额（不含被告使用非原告提供的四川科伦公司涉案产品金额），被告未履行合同天数为441天，计算合同未履行部分的销售金额，按上述金额的30%计算损失，即损失金额为1152563.6元。被告对原告的上述计算持有异议，并认为损失计算过高，且证据不足。本案自2017年1月1日起至2018年12月27日止原告销售的金额为7152630.04元（原告销售6813183.8元、被告另行购买339446.24元）及差价为2617728.3元。涉案合同履行期截止2020年1月20日，被告自2018年12月28日起至2020年1月20日止未购买原告产品，参照自2017年1月1日起至2018年12月27日止的销售价及差价率计算，被告未履约部分原告的销售款约为3832470元（7152630.04÷726×389≈3832470元），销售差价为1402612元。该差价虽为原告所得，但其中包含运输、包装、配送、一般性伴随服务及其他费用等成本，扣除后方为原告净利润。本案因被告违约，造成原告的损失金额，应以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。在协议履行期内，被告使用非原告提供的四川科伦公司涉案产品，计339446.24元。《药品采购合作协议》约定“在协议期限内，甲方按与四川科伦公司的协议向乙方采购。如果甲方通过其他途径购买与四川科伦公司协议内的品种，除向乙方支付购买该部分药品同等价值的违约金外，还应继续履行协议”。至此，对原、被告双方继续履行合同原告所产生的销售金额、销售差价、销售成本，并结合约定的违约金条款等进行综合分析后，可以酌定原告的损失金额，故无须对损失进行司法鉴定，现本院酌定被告应赔偿原告损失935000元。综上，原告要求解除原、被告签订的《药品采购合作协议》及《补充协议》；原告要求被告赔偿损失1152563.6元中的935000元诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原告安徽省亳州市药材总公司与被告南京江北人民医院双方签订的《药品采购合作协议》及《补充协议》；二、被告南京江北人民医院于本判决发生法律效力后十日内给付原告安徽省亳州市药材总公司赔偿款935000元。三、驳回原告安徽省亳州市药材总公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15173元，减半收取为7586.5元，由原告负担1432.5元，被告负担6154元，原告预交的23153元中的21720.5元由本院予以退回，应由被告负担的6154元，被告于本判决生效之日起10日内将上述费用交付至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费15173元。审判员  王家权二〇一九年五月十四日书记员  盛 媛