广东省揭西县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）粤5222民初505号 原告：刘国雯（曾用名刘国文），男，汉族，1981年11月10日出生，身份证登记住址：广东省信宜市，现住深圳市宝安区。。 委托代理人：吴靖飞，系广东诚挚律师事务所律师。 委托代理人：刘德权，男，汉族，1954年12月6日出生，身份证登记住址：广东省信宜市，。 被告：杜文贤，男，汉族，1983年1月4日出生，汉族，身份证登记住址：广东省丰顺县，。 委托代理人：王友生，系广东品杰律师事务所律师。 被告：华泰财产保险有限公司上海分公司，住所地：中国（上海）自由贸易试验区浦东大道720号26楼2601室、2605室、2607室、2609-2615室、3楼A室，统一社会信用代码：91310000582094229D。 法定代表人：宋正光。 被告：上海一嗨成山汽车租赁南京有限公司，住所地：南京市鼓楼区草场门大街109号，统一社会信用代码：91320106093927445L。 法定代表人：郑才博。 被告：上海汽车集团保险销售有限公司，住所地：上海市静安区长寿路1111号30楼，统一社会信用代码：91310106574157744U。 法定代表人：卫勇。 委托代理人：李召宽，男，1979年5月8日出生，身份证登记住址：上海市浦东新区，，系上海汽车集团保险销售有限公司员工。 被告：佛山一嗨汽车租赁有限公司，住所地：佛山市仙槎路13号首层，统一社会信用代码：91440604MA4ULWYC8X。 法定代表人：吉家飞。 原告刘国雯诉被告杜文贤、华泰财产保险有限公司上海分公司（下称华泰保险上海分公司）、上海一嗨成山汽车租赁南京有限公司（下称上海一嗨公司）、上海汽车集团保险销售有限公司（下称上海汽车销售公司）、佛山一嗨汽车租赁有限公司（下称佛山一嗨公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年9月28日立案受理后，依法适用普通程序。审理期间，本院就原告起诉涉及的多个法律关系向原告释明，原告选择按机动车交通事故责任纠纷进行处理，并要求撤回对被告彭大新、茂名市长洲物流有限公司、中国平安财产保险股份有限公司茂名中心支公司的起诉。本院于2018年3月28日作出（2017）粤5222民初505号民事裁定书，准许原告撤回对被告彭大新、茂名市长洲物流有限公司、中国平安财产保险股份有限公司茂名中心支公司的起诉。另因涉案同一交通事故造成另一伤者钟定荣一次伤害损失及二次伤害损失，钟定荣向本院另行起诉[案号为（2018）粤5222民初107号]主张赔偿一次伤害损失、[案号为（2018）粤5222民初196号]主张赔偿二次伤害损失，并向本院提出伤残等级的鉴定申请，因钟定荣一次伤害损失及二次伤害损失与本案原告刘国雯的损失应在涉案事故车辆苏Ａ×××××（临）号小型轿车（机动车行驶证号：粤Ｅ×××××）的保险公司，即被告华泰财产保险有限公司上海分公司保险责任限额内按比例分摊，故本案于2018年4月24日作出（2017）粤5222民初505号中止诉讼的民事裁定。2018年11月14日因钟定荣伤残鉴定结论已出，本案恢复审理。2019年2月20日，原告向本院提出撤回对第三人交银金融租赁有限公司的起诉，本院于2019年2月21日作出（2017）粤5222民初505号之一的准许撤回起诉的民事裁定。本案于2017年12月26日、2019年3月13日公开开庭进行了审理。原告刘国雯的委托代理人吴靖飞、刘德权，被告杜文贤的委托代理人王友生到庭参加诉讼，被告华泰保险上海分公司、上海一嗨公司、上海汽车销售公司、佛山一嗨公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘国雯向本院提出诉讼请求：一.判令各被告共同连带赔偿人民币（币种下同）256748.96元给原告；二.本案诉讼费用由各被告共同承担。事实和理由：一.揭阳公安交警支队高速公路四大队作出的高四公认字[2017]第00003《道路交通事故认定书》认定被告杜文贤与原告刘国雯承担此事故的同等责任。被告上海一嗨公司是苏Ａ×××××（临）肇事小车的所有人，已由被告上海汽车销售公司向被告华泰保险上海分公司投保了交强险，被告佛山一嗨公司系保险人，事故发生在保期内（苏Ａ×××××商业第三者险有20万元，保险情况待查）。油罐牵引半挂车（粤Ｋ×××××+粤Ｋ×××××）登记在被告茂名市长洲物流有限公司名下，被告彭大新为油罐车（粤Ｋ×××××+粤Ｋ×××××）的实际支配人，在被告中国平安财产保险股份有限公司茂名中心支公司投保了机动车交通事故责任保险，机动车综合商业保险车上司机与乘客责任各20万元及不计免陪险，道路危险货物承运人责任险，特种车辆综合商业保险，事故发生在上述保险的期间内。二.原告伤害及损失：原告伤后住院三次共74天。（1）事故当天4月29日入住普宁市华侨医院治疗至5月26日出院，住院28天，用去医疗费69886.50元治疗（该费用由彭大新支付）。出院医嘱：继续专科治疗。（2）5月27日乘车转往高州市中医院继续治疗至7月4日，住院39天用去医疗费16572.90元。出院医嘱：1.1个月后到我院复查右脚跟部DR。2.畅情志，调饮食，慎起居，避邪气。3.门诊随诊。4.加强营养，适当下肢功能锻炼，全休3个月。（3）9月4日至10日再往高州中医院7天做右跟骨骨折术后克氏针取出术，用医疗费5812.44元，留陪1人。出院医嘱：1.门诊随诊，术口按时换药拆线。2.注意休息，适当加强营养，3个月内避免剧烈运动，在专科医师指导下行功能康复锻炼，全休3个月。3.避风寒，畅情志，慎起居，调饮食，忌寒凉辛辣。经广东国泰法医临床司法鉴定所鉴定，刘国雯之伤系因本次车祸所致，构成“道标”十级伤残。根据广东省2017年人身损害赔偿计算标准计算，原告的经济损失有：1.医疗费92271.84元（69886.50元+16572.90元+5812.44元）。2.住院伙食补助费7400元（100元/天×74天）。3.营养费6000元。4.护理费14800元（200元/天×74天）。5.误工费68181.8元[10000元/月÷30天×225天（注：4月29日至9月10日135天+全休90天，原告是在深圳与香港之间从事道路运输业，每月收入不少于1万元）。6.残疾赔偿金97390元（48695元/年×20年×10%）。7.精神损害抚慰金10000元。8.被扶养人生活费26691.82元[其中母亲李秀华8069.62元（12414.8元/年×13年÷2×10%）；子女18622.2元（刘志锋8年，刘婵8年，刘金妍14年，12414.8元/年×30年÷2×10%）]。9.伤残鉴定费1900元。10.交通费2000元。以上合计326635.46元。三.原告与另一伤者钟定荣提供劳务的一方，被告彭大新与被告茂名市长洲物流有限公司为接受劳务活动的一方，原告在提供劳务活动中存在过错。综上所述，原告因本次交通事故的损失256748.96（已减彭大新支付的69886.50元）应先由被告杜文贤及其苏Ａ×××××的所有人、投保人、保险人按事故责任赔偿，不足部分由油罐车（粤Ｋ×××××+粤Ｋ×××××）的保险人及车辆的所有人、实际支配人负责赔偿。2019年2月20日原告提出按广东省2018年人身损害赔偿计算标准计算各项损失，故各项损失相应变更为：1.残疾赔偿金：52938元/年×20年×10%＝105876元，２.被扶养人生活费：母亲李秀华13200元/年×13年÷2×10%＝8580元，子女三人共30年13200元/年×30年×10%÷2＝19800元。全部损失合计为336809.64元，其中在普宁华侨医院医疗费69886.5元是彭大新先行垫付的，该费用不是被告杜文贤或苏Ａ×××××（临）号车的保险公司支付的，故不应先行扣减，应列入本案的主张赔偿范围。因此，本案的诉讼请求金额变更为336809.64元。第二次开庭审理时，经本院释明，原告变更诉讼请求如下：一、判令被告华泰财产保险有限公司上海分公司在交强险及商业三者险保险范围内赔偿原告因本次交通事故遭受的损失336809.64元（具体赔偿数额见清单及变更诉讼请求金额的申请）；二、判令被告杜文贤、上海一嗨成山汽车租赁南京有限公司、上海汽车集团保险销售有限公司、佛山一嗨汽车租赁有限公司对不足部分承担连带赔偿责任；三、本案诉讼费用由各被告承担。 被告杜文贤答辩称：1.我方认为原告的诉请不明晰，因被告驾驶的车辆有交强险，应当原告请求在损失的范围内扣除交强险应当赔偿的部分，剩余的部分按照双方责任的大小来承担，并且因被告驾驶的车辆购买了第三者责任险，该部分应当由保险公司来承担；2.因原告驾驶的是特种危险车辆，但原告并没有取得相应的从业资格，因此，原告应当承担该事故的主要责任；3.原告所主张的损失明细中，计算标准过高，其中护理费按每天200元过高，误工费按每月1万元也过高，高于广东省交通事故损害赔偿标准。计算的天数也超出实际休息天数，其伤残计算标准以每年48695元计算也是过高。精神损害主张1万元也过高；交通费2000元超过原告提供的证据数额，由法院裁量。 被告华泰保险上海分公司答辩称：一、对事发经过和责任认定无异议，根据交警部门作出的《交通事故认定书》认定：承担该起交通事故的同等责任。二、投保人佛山一嗨汽车租赁有限公司在我司仅投保了交强险、商业三者险限额5万，未投保不计免赔险。三、我司在先期已赔付另一伤者钟定荣30000元，请法院一并处理或者预留赔偿费用。四、标的车因核载5人，实载8人已造成超载，据机动车保险条款责任免除中的“违反安全装载规定、但不是事故发生的直接原因，增加10%的绝对免赔率”，故商业三者险需免赔10%。五、各赔偿项目如下：1.医药费扣除非医药和伙食费用。2.鉴定费、律师费不在保险赔偿条款内，不认可。综上，请法院公平公正依法判决。 被告上海汽车销售公司答辩称：一、原告并未提供任何起诉我司的事实理由及法律依据。原告起诉要求本案应由“被告杜文贤及其苏Ａ×××××的所有人、投保人、保险人按事故责任赔偿。”但原告却未提供任何证明我司仅作为投保人（非侵权人）应承担对原告的赔偿责任的事实理由与法律依据。二、我司作为投保人，不负有按照保险合同约定承担赔偿责任的义务。根据《保险法》第十条规定，我司作为投保人，负有支付保险费义务，赔偿则系保险公司的义务。三、对于机动车发生交通事故造成的损害，应由交强险保险公司或承保商业三者险的保险公司赔偿。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，对于机动车发生交通事故造成的损失，应由交强险保险公司或承保商业三者险的保险公司赔偿。我司作为投保人，对此不负任何赔偿责任。综上所述，原告起诉我司缺乏事实和法律依据，我司并非本案适格被告，请求贵院驳回原告起诉。 原告围绕其诉讼请求向法庭提交如下证据：1.身份证、户口本、出生证、村委会证明、出入境通行证、司机电子通关卡、深圳劳动保障卡、劳动合同；2.交通事故认定书，驾驶证、道路运输资格证、行驶证、双方的保险资料；3.加盟经营合同；4.普宁市华侨医院住院治疗的诊断证明、病历、出院证明票据及清单；5.高州中医院住院治疗的诊断证明、出入院记录、医疗费、票据、清单；6.伤残鉴定意见书及鉴定费用；7.车票。 被告华泰保险上海分公司提交的证据：1.支付登记及支付对象表；2.天津集中代收付中心单据；3.保险示范条款；4.营业执照及负责人身份证明；5.保险单一份。 涉案交通事故造成另一肇事车辆粤Ｋ×××××（粤Ｋ×××××）号重型半挂牵引车有二个伤者，即本案原告刘国雯及另一伤者钟定荣，其中钟定荣存在一次伤害损失及二次伤害损失。由于刘国雯的损失与钟定荣一次伤害损失、二次伤害损失均需在对方肇事车辆苏Ａ×××××（临）号小型轿车投保的华泰保险上海分公司在保险责任限额范围内按损失比例进行分摊。钟定荣已向本院提起诉讼主张赔偿一次伤害损失[案号为（2018）粤5222民初107号]、二次伤害损失[案号为（2018）粤5222民初196号]。故本案将（2018）粤5222民初107号及（2018）粤5222民初196号两案各方提供的相关证据及庭审笔录作为本案的证据使用并交由各方当事人质证。 上述证据均当庭予以质证，对于双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据，本院认定如下：1.对于被告杜文贤提交的证据1在（2018）粤5222民初150号案件中佛山一嗨公司提交的答辩状及服务手册。佛山一嗨公司明确承诺因租车合同的约定愿意对该起交通事故导致的损失除第三者责任险5万元的保险限额外，还可以承担不超过15万元的保险赔偿责任，这15万元是基于佛山一嗨公司没有完全履行租车合同约定的需要购买20万元第三者责任险的保额的合同义务。该15万元应视为杜文贤驾驶的肇事车辆的商业三者险保险限额范畴，由事故造成的第三者损失按比例进行分摊。故杜文贤认为佛山一嗨汽车租赁有限公司在150号案中承诺的赔偿金额15万元应当视为杜文贤应当赔偿的数额予以扣除的意见理由不成立，本院依法不予采纳。2.对于被告杜文贤提交的证据2一嗨验车单，认为被告佛山一嗨公司将存在严重损伤的肇事车辆苏Ａ×××××（临）号小型轿车出租给其影响车辆的安全驾驶存在过错，应承担连带赔偿责任，经查证，公安机关对涉案事故作出的《道路交通事故认定书》并未认定肇事车辆苏Ａ×××××（临）号小型轿车存在损伤与事故的发生有直接的因果关系，故被告杜文贤的上述主张依据不足，本院不予采纳。3.对于原告提供的劳动合同，被告杜文贤对其真实性、关联性不予以确认，称原告一方面受雇于彭大新，又和广发运输有限公司深圳分公司存在劳务关系，说法互相矛盾，经查实，本案原告刘国雯提供劳动合同及广发运输有限公司深圳分公司出具证明、深圳社会保险参保证明，是要证明其系广发运输有限公司深圳分公司员工，月平均工资为万元以上及适用城镇居民赔偿标准，但涉案交通事故原告确实是受雇于彭大新，与劳动合同互相矛盾，且自2017年1月份之后刘国雯没有提供相关社会保险缴费记录，也没有提供广发运输有限公司深圳分公司工资发放银行流水记录等相关依据佐证，故原告请求误工费按月工资1万元计付理由不成立，本院依法不予采纳。 根据原、被告双方的举证、质证，综合本院调查的情况，本院认定事实如下：2017年4月29日5时40分左右，杜文贤驾驶苏Ａ×××××（临）号小型轿车从广州市往梅州市方向行驶，途经潮惠高速170.5KM至122KM（惠州往潮州）潮惠高速K123+900米处时，在超越右侧车道由刘国雯驾驶的粤Ｋ×××××（粤Ｋ×××××）号重型半挂牵引车（重型罐式半挂车）时，双方车辆发生刮擦，遇险时刘国雯采取措施不当，致使粤Ｋ×××××（粤Ｋ×××××）号车车辆侧翻并翻出路外，造成两车不同程度损坏，路产损失，苏Ａ×××××（临）号车上乘客杜国贤、林厦、杜浚剀受伤，粤Ｋ×××××（粤Ｋ×××××）号车驾驶人刘国雯受伤和车上乘客钟定荣受伤，粤Ｋ×××××号车上汽油泄漏的道路交通事故。揭阳公安交警支队高速公路四大队经现场勘查，取证证实，杜文贤驾驶超过核定载人数的机动车上高速公路行驶，在超越右侧车道车辆时，未保持横向安全间距，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款及第四十九条之规定，是导致此事故发生的一方面过错：刘国雯驾驶车辆遇险时，采取措施不当，没有按照操作规范安全驾驶，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，是导致此事故发生的另一方面过错，杜文贤和刘国雯的过错行为在事故中的作用基本相当，无证据证明杜国贤、林厦、杜浚剀、钟定荣有导致此事故发生的过错行为。2017年6月6日，揭阳公安交警支队高速公路四大队作出的高四公认字[2017]第00003《道路交通事故认定书》，认定杜文贤应承担此事故的同等责任，刘国雯应承担此事故的同等责任：杜国贤、林厦、杜浚剀、钟定荣无责任。 另查明，原告刘国雯在事故受伤后住院三次共70天。（1）事故当天2017年4月29日入住普宁市华侨医院治疗至2017年5月26日出院，住院27天，用去医疗费69886.50元治疗，该费用已由彭大新垫付）。出院诊断：1.复合性创伤(1)右踝开放性损伤：右跟骨开放性骨折并部分骨质缺损，胫神经离断，腓浅神经部分离断，胫后动脉挫伤，胫后静脉离断，跟腱离断，胫后肌腱离断(2)胸骨体骨折(3)多处软组织挫裂伤(4)颅脑损伤：蛛网膜下腔出血，头皮血肿(5)全身多处烧伤（33%，2-3度）。出院医嘱：继续专科治疗。（2）2017年5月27日乘车转往高州市中医院继续治疗至2017年7月4日，住院37天，用去医疗费16572.90元。出院诊断：中医诊断主病：痹证主证：气滞血瘀西医诊断：小腿水平胫神经损伤、腓神经损害、跟骨骨折、胸骨骨折、肝功能异常、跟腱损伤。出院医嘱：1.1个月后到我院复查右脚跟部DR。2.畅情志，调饮食，慎起居，避邪气。3.门诊随诊。4.加强营养，适当下肢功能锻炼，全休3个月。（3）2017年9月4日至2017年9月10日再往高州中医院做右跟骨骨折术后克氏针取出术，住院6天，用去医疗费5812.44元，留陪1人。出院诊断：中医诊断主病：右跟骨骨折术后，主证：瘀阻未尽，西医诊断：取除骨折内固定装置、脂肪肝、窦性心律失常。出院医嘱：1.门诊随诊，术口按时换药拆线。2.注意休息，适当加强营养，3个月内避免剧烈运动，在专科医师指导下行功能康复锻炼，全休3个月。3.避风寒，畅情志，慎起居，调饮食，忌寒凉辛辣。2017年9月27日经广东国泰法医临床司法鉴定所粤国司鉴所[2017]临鉴字第732号司法鉴定书鉴定，分析如下：被鉴定人刘国雯因交通事故致伤，伤后见跟骨骨折外露，部分骨质缺损。跟腱、胫后肌腱，静神经断裂经影像学证实，跟骨粉碎性骨折。其临床症状符合钝性暴力作用所致，与本次交通事故存在因果关系。被鉴定人刘国雯伤后行手术治疗，术后以活血化瘀，经通络、消肿止痛对症及支持治疗。目前临床体征稳定，但遗留有右足横弓结构破坏。根据《人体损伤致残程度分析》5.10.618项之规定，可评定为十级伤残。鉴定意见：刘国雯之伤构成“新残标”十级伤残。 原告父母刘上祥（已故）和李秀华（1950年2月11日出生）共生育两个儿子：刘国有、刘国雯；原告刘国雯与其配偶龙劲共生育儿女三人，分别为儿子刘志锋（2007年3月20日出生），长女刘婵（曾用名：刘婵卿，2008年12月13日出生）、二女刘金妍（2012年9月5日出生），刘国雯、李秀华、刘志锋、刘婵、刘金妍户口性质均为农业户口。 又查明，钟定荣因本次事故受伤后住院情况：1.自2017年4月29日至2017年5月17日在揭阳市人民医院住院治疗18天，产生费用208891.99元，2017年5月5日揭阳市人民医院急诊收费票据5张合计452.4元；2.自2017年8月8日至2017年9月27日在佛山市南创外科医院住院治疗50天，产生费用20532.5元；3.自2017年9月27日至2017年10月4日在佛山市第一人民医院住院治疗7天，产生费用3511.80元；4.自2017年10月9日至2017年11月8日在广东省中西医结合医院住院治疗30天，产生费用13116.43元。另2017年12月14日在佛山市中医院治疗产生费用141.7元（有正式票据1单）。自2017年9月27日至2018年1月1日在台山市××镇卫生院治疗产生5笔费用合计1130.9元（有正式票据5单）。上述住院天数合计105天，产生的医疗费用合计247777.72元。肇事对方车辆苏Ａ×××××号（临牌）小型轿车的保险公司华泰财产保险上海分公司先行垫付医疗费30000元，对方车主杜文贤先行垫付医疗费6000元。原告钟定荣的伤情经广东榕江法医临床司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1.被鉴定人钟定荣本次损伤构成二级伤残。2.评定二期手术费用10000元；评定残疾辅助器具费28000元；评定康复治疗费5500元。3.评定护理期限为120天，其中住院期间105天配备护理人员2名/天；余护理期15天配备护理人员1名/天。4.评定营养期限为120天，建议给予营养费2400元。5.建议误工期（休息期）为360天。6.被鉴定人住院期间的检查、检验及用药物符合临床治疗原则，具有适应症，是必须、合理的，未发现与损失无关伤病的用药。此次产生鉴定费4272元。 钟定荣因本次事故被甩出车外受伤后又被已方车辆粤Ｋ×××××号车上汽油泄漏浸泡烧伤造成二次伤害，自2017年5月17日至2017年6月28日在南方医科大学南方医院住院治疗42天，产生医疗费205311.91元。钟定荣的二次伤情经广东榕江法医临床司法鉴定所出具粤榕江司鉴所[2018]临鉴字第06379号司法鉴定意见书，鉴定意见如下：1.被鉴定人钟定荣本次车祸二次受伤致烧伤构成九级伤残；2.伤残评定后无必然发生的后续治疗；3.评定护理期限为90天，其中烧伤住院治疗期间42天配备护理人员2名/天；余护理期48天配备护理人员1名/天；4.评定营养期限为90天，建议给予营养费1800元；5.建议误工期（休息期）为120天；6.被鉴定人本次车祸二次受伤致烧伤住院期间的医疗费用（140253.91元）为合理医疗费用；住院期间外购和使用人血白蛋白、替加环素、人免疫球蛋白类特殊药品（费用金额65058.00元），具有适应症，是必须、合理的。此次鉴定产生鉴定费4272元。 钟定荣属农业户口，从事运输业。钟定荣与妻子覃凤懿共生育两子：钟永燊，1995年7月11月出生，钟永鸿，1996年10月17日出生。钟定荣父亲钟德兴（1926年1月28日出生）与母亲邹立英（1923年10月30日出生）共生育七个子女。 再查明，被告上海一嗨公司是涉案车辆苏Ａ×××××（临）号小型轿车临时行驶车号牌的登记机动车所有人，被告佛山一嗨公司是涉案车辆苏Ａ×××××（临）号小型轿车正式牌照粤Ｅ×××××（机动车行驶证）的登记所有人，被告上海汽车销售公司于2016年11月20日以代理人的名义，为被告佛山一嗨公司向被告华泰保险上海分公司投保了商业三者险，保险限额为50000元，保险期间为2016年11月21日零时起至2017年05月20日二十四时止。2016年11月23日被告佛山一嗨公司向被告华泰保险上海分公司投保了交强险，保险期间为2016年11月20日零时起至2017年11月19日二十四时止。本案事故发生在上述保险期间。被告杜文贤系涉案交通事故发生时苏Ａ×××××（临）号小型轿车的驾驶人，杜国贤（被告杜文贤的哥哥）系涉案苏Ａ×××××（临）号小型轿车的租用人，其于2017年4月28日至2017年5月1日向上海一嗨汽车租赁有限公司佛山分公司租用上述车辆，订单费用明细：车辆租赁费：均价198元/天，共3天；其他服务费：保险费120元，手续费60元。其中保险费120元，系基本保险费40元/天，共3天，在车辆租赁期间，杜国贤向租车单位购买的基本保险，系被告佛山一嗨公司按《一嗨租赁合同通用条款》约定出租方提供的商业第三者责任险，保额为20万元。佛山一嗨公司在（2018）粤5222民初150号案件（中止诉讼）中提交的答辩状及服务手册，明确承诺因租车合同的约定愿意对该起交通事故导致的损失除第三者责任险5万元的保险限额外，还可以承担不超过15万元的保险赔偿责任，这15万元是基于佛山一嗨公司没有完全履行租车合同约定的需要购买20万元第三者责任险的保额的合同义务。 本院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷。过错方应按照事故责任的大小承担相应的民事责任。本案交通事故中，经揭阳公安交警支队高速公路四大队已作出的高四公认字[2017]第00003《道路交通事故认定书》，认定杜文贤应承担此事故的同等责任，刘国雯应承担此事故的同等责任，杜国贤、林厦、杜浚剀、钟定荣无责任。被告杜文贤虽认为原告应负事故主要责任但未提供证据，故本院对涉案事故的责任认定证明效力予以确认。根据事故责任认定，法院确定杜文贤、刘国雯各承担50%的民事赔偿责任。钟定荣、刘国雯作为本次交通事故同一方车辆的伤者，有权请求对方车辆的赔偿义务人赔偿其因此所受到的损失。被告杜文贤作为肇事车辆苏Ａ×××××（临）号小型轿车的司机，依法应当承担赔偿责任；被告华泰保险上海分公司作为该车的保险人，也依法应在保险责任限额范围内承担赔偿责任，其主张因被告杜文贤超载故商业险加扣10%的绝对免赔额在4万元限额内赔付的意见，因未提供向被告杜文贤及被保险人佛山一嗨公司履行明确告知该保险条款的证据，故该保险条款不发生法律效力，本院不予采纳；原告主张应由被告上海一嗨公司及佛山一嗨公司承担连带赔偿责任，但未提供二被告在本次事故中存在过错的证据；被告杜文贤认为当时租车的验车单可以证实取车时车辆已存在严重损伤影响安全，故被告上海一嗨公司存在过错，应当对伤者的损失承担连带赔偿责任，经查证，涉案事故认定书并没有认定肇事车辆苏Ａ×××××（临）号小型轿车存在损伤与本次事故有因果关系，故原告该主张及杜文贤的辩解意见依据不足，本院不予采纳。另原告主张该车的投保人即被告上海汽车销售公司承担连带赔偿责任于法无据，本院不予支持。但肇事车辆苏Ａ×××××（临）号小型轿车的被保险人佛山一嗨公司有作出“因租车合同的约定愿意对该起交通事故导致的损失除第三者责任险5万元的保险限额外，还可以承担不超过15万元的保险赔偿责任，这15万元是基于佛山一嗨公司没有完全履行租车合同约定的需要购买20万元第三者责任险的保额的合同义务”的书面承诺，本院依法予以认可，故华泰保险上海分公司在保险责任限额内对伤者钟定荣一次伤害损失及二次伤害损失、刘国雯的损失赔偿后，不足部分由佛山一嗨公司在15万元的限额内由上述伤者按比例进行赔偿，不足部分再由被告杜文贤负赔偿责任。 一、原告刘国雯起诉请求的各项赔偿损失数额，依照《最高人民法院关于审理人身损赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》依法计算如下： 1.医疗费按医药费正式票据计得92271.84元。原告刘国雯受伤后，被送到普宁市华侨医院、××州市中医院住院治疗70天、共花去医疗费92271.84元。被告华泰保险上海分公司答辩称医药费应扣除非医药，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”但华泰保险上海分公司未能提供证据予以佐证，且原告住院治疗的用药系医院医生根据原告的病情需要决定使用，故本院对其辩解意见不予采纳。 2.住院伙食补助费7000元。按医院住院或出院记录证明依法核算原告刘国雯实际住院天数是70天（27天+37天+6天）计得100元／天×70天＝7000元。原告主张住院74天计算有误，应予更正。 3.营养费500元。经查证，原告在高州市中医院住院时出院建议均有适当加强营养的医嘱，虽未给出具体数额，本院结合原告的伤残等级，酌定营养费为500元，原告主张超出部分，本院不予支持。 4.护理费17154.60元。原告住院期间，护理费按照当地护工工资计算，但当地护工工资没有具体规定，无法确认，且原告未提供护理人员的收入状况证明，因原告提供的医院住院或出院记录、诊断证明中仅显示2017年9月4日至2017年9月10日住院期间留陪护一人，结合原告伤情，原告住院期间护理人员原则上为1人。故护理费可按照其他居民服务业平均工资计算：89449元/年÷365天×70天×1人＝17154.60元。 5.误工费23205.70元。误工天数：住院70天+全休90天（医嘱全休3个月）＝160天。原告虽提交2015年11月至2017年1月其本人的深圳市社会保险参保证明、深圳市劳动保障卡、司机电子通关卡、社会保障卡，但未能提供广发运输有限公司深圳分公司工资发放银行流水记录等证据予以佐证，故原告请求误工费按深圳与香港之间的道路运输业月工资10000元计算，依据不足，本院不予支持。结合原告提供的深圳劳动保障卡、社会保障卡登记情况及自2015年11月起至2017年1月止，其在深圳市社会保险参保的交纳费用情况，原告的误工费可按深圳居民人均可支配收入52938元/年的标准计算：52938元/年÷365天×160天＝23205.70元。 6.残疾赔偿金123696元（包括被扶养人生活费17820元）。根据鉴定结论原告属十级伤残，其伤残赔偿指数为10％，因原告按深圳居民人均可支配收入52938元/年的标准以20年计得：52938元/年×20年×10%＝105876元。另被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算；被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属；被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。本案被扶养人有四人，且均为农业户口，被扶养人生活费应按农村标准计算。按农村居民人均消费性支出的标准13200元计算，原告的儿子刘志锋（2007年3月20日出生）、长女刘婵（曾用名：刘婵卿，2008年12月13日出生）、二女刘金妍（2012年9月5日出生），抚养义务人为三人且均为未成年人，故被扶养人刘志锋生活费依法计得：13200元/年×8年÷2人×10%＝5280元；被扶养人刘婵生活费依法计得：13200元/年×9.5年÷2人×10%＝6270元;被扶养人刘婵生活费依法计得：13200元/年×13.5年÷2人×10%＝8910元。原告母亲李秀华（1950年2月11日出生）生活费计算年限为13年，且有2个扶养义务人，故被扶养人刘友花生活费依法计得：13200元/年×13年÷2人×10%＝8580元；因年赔偿总额累计不超过上一年度人均消费性支出额，综上，前13年被抚养人生活费总额为13200元/年×13年×10%＝17160元，后六个月被抚养人生活费总额为13200元/年×0.5年÷2人×10%＝660元；根据法律规定，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。故本案被扶养人生活费的具体数额为：（13200元/年×13年×10%）＋（13200元/年×0.5年÷2人×10%）＝17820元。对于原告主张超过部分，本院依法不予支持。 7.精神损害抚慰金酌定为5000元。由于本次交通事故造成原告刘国雯十级伤残，结合受诉法院所在地平均生活水平，本院酌定为5000元。 8.伤残鉴定费根据正式票据1900元。 9.交通费1000元。原告虽向法庭提供部分正式票据，但金额合计只有245元，根据本案实际情况，受害人受伤后送往普宁市华侨医院、××州市中医院住院治疗确需产生一定的交通费，故酌定为1000元，原告主张超出部分依法不予支持。 综上，原告刘国雯的各项损失为：医疗费92271.84元、住院伙食补助费7000元、营养费500元、护理费17154.60元、误工费23205.70元、残疾赔偿金123696元（包括被扶养人生活费17820元）、精神损害抚慰金酌定为5000元、伤残鉴定费根据正式票据1900元、交通费1000元。上述九项损失合计271728.14元。 二、本案受理的（2018）粤5222民初107号案依法计得钟定荣一次伤害损失：医疗费247777.72元、后续治疗费10000元、康复治疗费5500元、营养费2400元、住院伙食补助费10500元、护理费262709.45元、残疾赔偿金301011.43元、残疾辅助器具费28000元、鉴定费4272元、误工费22292.05元、交通费10000元、精神损害抚慰金45000元。十二项损失合计949462.65元。 三、本院受理的（2018）粤5222民初196号案依法计得钟定荣二次伤害的损失如下：医疗费205311.91元、营养费1800元、住院伙食补助费4200元、护理费17528.09元、残疾赔偿金66891.43元、鉴定费4272元、误工费22292.05元、交通费3900元、精神损害抚慰金10000元，合计336195.48元。 属交强险中的医疗费用赔偿限额分项范围的有医疗费（包括后续治疗费）、住院伙食补助费及营养费，其中刘国雯该部分损失合计99771.84元，钟定荣一次伤害该部分损失合计270677.72元，钟定荣二次伤害该部分损失合计211311.91元，各自该部分损失占该项费用总损失的比例分别为：17%、47%、36%，故被告华泰保险上海分公司应在交强险医疗费限额范围内赔偿刘国雯医疗费10000元×17%=1700元，赔偿钟定荣一次伤害损失医疗费10000元×47%=4700元，赔偿钟定荣二次伤害损失医疗费10000元×36%=3600元；属交强险中死亡伤残赔偿费用范围的有残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、误工费、鉴定费、康复治疗费、交通费及精神损害抚慰金等，其中刘国雯该部分损失合计为171956.30元，钟定荣一次伤害该部分损失合计678784.93元，钟定荣二次伤害该部分损失合计124883.57元，各自该部分损失占总损失的比例为：17%、70%、13%，故被告华泰保险上海分公司在交强险伤残赔偿限额范围内赔偿刘国雯110000元×17%=18700元，赔偿钟定荣一次伤害损失110000元×70%=77000元，赔偿钟定荣二次伤害损失110000元×13%=14300元。对超出交强险赔偿部分的损失应按事故责任50%计，其中刘国雯损失为125664.07元[（271728.14元-1700元-18700元）×50%]，钟定荣一次伤害损失为433881.33元[（949462.65元-4700元-77000元）×50%]，因其中钟定荣二次伤害损失应由双方车辆的保险公司在交强险责任限额之和进行赔付，超出部分由双方车辆的保险公司按责任比例在商业三者险责任限额范围内承担赔偿责任，在（2018）粤5222民初196号案计得在肇事车辆粤Ｋ×××××（粤Ｋ×××××）号重型油罐牵引半挂车的保险公司平安财险茂名中心支公司应在交强险限额内优先赔钟定荣二次伤害损失100300元，故计得钟定荣二次伤害损失为108997.74元[（336195.48元-对方车辆交强险赔偿额17900元-己方车辆交强险赔偿额100300元）×50%]。故超出交强险部分刘国雯损失、钟定荣一次伤害损失、钟定荣二次伤害损失占该项费用总损失的比例分别为：19%、65%、16%，因华泰保险上海分公司先行垫付钟定荣医疗费30000元应予以扣除，故华泰保险上海分公司在50000元的商业三者责任保险限额范围内的赔偿责任依次计得赔偿赔偿刘国雯9500元（50000元×19%），赔偿钟定荣一次伤害2500元[（50000元×65%）-30000元]，赔偿钟定荣二次伤害8000元（50000元×16%）。综上，被告华泰保险上海分公司应在交强险及商业三者险保险限额范围内赔偿原告刘国雯29900元（1700元＋18700元＋9500元）。因肇事车辆苏Ａ×××××（临）号小型轿车的被保险人佛山一嗨公司有作出“因租车合同的约定愿意对该起交通事故导致的损失除第三者责任险5万元的保险限额外，还可以承担不超过15万元的保险赔偿责任，这15万元是基于佛山一嗨公司没有完全履行租车合同约定的需要购买20万元第三者责任险的保额的合同义务”的书面承诺，该承诺没有违反法律规定，本院予以支持。故刘国雯、钟定荣一次伤害损失及二次伤害损失超出商业三者责任保险赔偿损失分别为：116164.07元（125664.07元-9500元）、401381.33元（433881.33元-32500元）、100997.74元（108997.74元-8000元），各自损失占该项费用总损失的比例分别为：19%、65%、16%，故被告佛山一嗨公司在15万元范围内按上述比例承担赔偿责任，计得刘国雯为28500元（15万元×19%），钟定荣一次伤害损失为97500元（15万元×65%）、钟定荣二次伤害损失为24000元（15万元×16%）。被告杜文贤在发生事故后先行垫付钟定荣医疗费6000元应予以抵除，故刘国雯、钟定荣一次伤害损失及二次伤害损失的损失超出商业三者险保险限额范围及佛山一嗨公司承诺履行的赔偿部分分别计得为87664.07元（125664.07元-9500元-28500元）、297881.33元（433881.33元-32500元-6000元-97500元）、76997.74元（108997.74元-8000元-24000元），均由被告杜文贤负赔偿责任。原告钟定荣主张由被告上海一嗨公司、上海汽车销售公司对其损失50%承担连带责任，因未提供该二被告对涉案事故的发生存在过错的证据，故本院不予支持。对于被告华泰保险上海分公司认为其无须赔偿诉讼费鉴定费的意见，鉴定费系原告对伤残等级进行鉴定必然产生的费用，诉讼费是因其怠理赔而导致原告提起诉讼产生的费用，需由原、被告按胜败诉比例分摊，故被告华泰保险上海分公司该辩解意见理据不足，本院不予采纳。 被告华泰保险上海分公司、上海一嗨公司、上海汽车销售公司、佛山一嗨公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为放弃抗辩和质证的权利，本案依法缺席判决。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告华泰财产保险有限公司上海分公司应于本判决生效之日起10日内在交强险及商业三者险保险限额范围内赔偿原告刘国雯29900元； 二、被告佛山一嗨汽车租赁有限公司应于本判决生效之日起10日内在其承诺的150000元限额内赔偿原告刘国雯损失28500元； 三、被告杜文贤应于本判决生效之日起10日内赔偿原告刘国雯87664.07元； 四、驳回原告刘国雯的其他诉讼请求。 上述被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费人民币6352元，由原告刘国雯承担3597元，被告华泰财产保险有限公司上海分公司承担564元，由被告佛山一嗨汽车租赁有限公司承担538元，被告杜文贤承担1653元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省揭阳市中级人民法院。 审 判 长  黄艳清 审 判 员  杨木铭 人民陪审员  周自行 二〇一九年五月八日 书 记 员  郭 凡 附：相关法律法规、司法解释等条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《机动车交通事故责任强制保险条例》 第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 第二十一条多辆机动车发生交通事故造成第三人损害，损失超出各机动车交强险责任限额之和的，由各保险公司在各自责任限额范围内承担赔偿责任；损失未超出各机动车交强险责任限额之和，当事人请求由各保险公司按照其责任限额与责任限额之和的比例承担赔偿责任的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。