山西省大同市中级人民法院民事判决书（2019）晋02民终730号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司，住所地：大同市操场城街甲6号洪泰大厦四层。负责人：陈建明，职务：总经理。委托诉讼代理人：于某于某，男，汉族，1994年9月12日生，系该公司员工。被上诉人(原审原告)：王某王某，男，汉族，1952年2月1日出生，住山西省大同市，住山西省大同市。委托诉讼代理人：马某马某，山西永固律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：邢某邢某，男，汉族，1977年7月16日出生，住山西省大同市，住山西省大同市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司因与被上诉人王某王某、邢某邢某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省大同市平城区人民法院（2018）晋0213民初1108号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司的委托诉讼代理人于某于某，被上诉人王某王某的委托诉讼代理人马某马某到庭参加诉讼，被上诉人邢某邢某经本院传票传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司上诉请求：1.依法撤销山西省大同市平城区人民法院（2Q18）晋0213民初1108号民事判决书，依法改判上诉人少承担55289.5元。2.上诉费用由被上诉人承担。事实与理由:一、一审法院计算错误，使我司多承担55289.5元。1.该案件的主要争议点在于王某王某伤残等级的合理性，我司认可10级伤残，一审法院按照9级伤残鉴定不合理。2.大同市第五人民医院医嘱显示留陪待一人，一审法院同意我司重新鉴定申请，说明关于护理两人不成立。二、上诉人并不是本案的直接侵权人，且根据保险合同的约定，上诉人不承担诉讼费用。王某王某答辩称，一审认定事实清楚，应当予以维持。1.关于伤残等级问题，保险公司在一审中已经提出了重新鉴定，且一审法院也已经批准，并且又共同确定了鉴定机构、鉴定结论仍为九级，故上诉人认为应当按照十级计算没有相关法律依据；2.关于上诉人所说护理应为一人，因《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》有明确规定，护理人员原则上为一人，但鉴定机构有明确意见可以参照确定护理人数。而本案中，鉴定意见认为被上诉人伤情严重，考虑年龄较大，考虑二人护理，对于护理部分，上诉人在一审中也没有提出相关疑义，故应当予以采纳；3.关于上诉费用，应当由败诉方承担，故一审判决正确。邢某邢某未到庭，亦未提交书面答辩意见。王某王某向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告各损失合计182075元;2.判令被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2018年5月3日16时许，邢某邢某驾驶××××××小型普通客车，沿同泉路由西向东行驶至同泉路公交大修厂门前处左转时，与由东向西王某王某所骑的电动自行车（乘坐王淑兰）相撞，造成两车不同程度受损、王某王某受伤的交通事故。本次事故经交警部门认定，邢某邢某和王某王某负同等责任。王某王某受伤后，在大同市第二人民医院、北京德尔康尼骨科医院、大同大学附属医院住院治疗，共计住院31天，花费医疗费110987.25元。原告委托大同大学附属医院人身伤害司法鉴定中心进行了鉴定，经鉴定原告伤情为九级伤残，护理期、营养期均为三个月，需2人护理，二次手术费约需8000元。2018年11月20日，中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司申请对原告的伤情进行重新鉴定，鉴定结论为王某王某右下肢损伤为九级伤残。另查，被告邢某邢某所有的××××××车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司投有交强险、第三者责任险（保额500000元），不计免赔等保险，事故发生在保险期间，该公司已垫付47800元，被告邢某邢某垫付2031.2元。一审法院认为，机动车在道路上行驶应当遵守《中华人民共和国道路交通安全法》的规定。本案中，原告在事故中负有同等责任，被告车辆在中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司投保，故原告主张的费用应当在被告邢某邢某所有的车辆投保的交强险内赔付120000元，不足部分由第三者责任险按比例赔付。原告主张的住宿费，因其在北京就医，可能产生住宿费用，故一审法院予以支持。一审法院对原告的损失确认如下：医疗费110987.25元（含邢某邢某支付1000元）、住院伙食补助费3100元、营养费4500元、后续治疗费8000元、护理费19009元、残疾赔偿金81570元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费3500元、住宿费2033元、交通费1000元，共计243699.25。其中交强险超出部分为123699.25元。因原告在事故中负同等责任，被告中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司在第三者责任险内按责任比例予以理赔61849.62元，已赔付47800元予以扣除。邢某邢某支付的1000元也在赔偿总额中予以扣除。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司在交强保险限额内赔付原告王某王某各项损失120000元，在第三者责任险限额内赔付原告王某王某13049.62元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司在交强保险限额内赔付被告2031.2元；上列两项内容于判决生效之日起十日内履行；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3942元，减半收取1971元，由被告中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司负担，一审法院退还原告王某王某1971元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，事故发生后邢某邢某垫付门诊费1031.2元，垫付预交住院费1000元，共计2031.2元。王某王某起诉请求的医药费110987.25元中包括邢某邢某垫付的预交住院费1000元。对于一审法院认定的其他事实，双方并无异议，本院予以确认。二审期间争议的主要问题是，伤残等级鉴定结论的认定问题，护理费金额问题。关于伤残等级鉴定，本院认为，一审中，王某王某的伤情经两次鉴定均为九级伤残。第二次鉴定系在中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司对王某王某单方委托鉴定不予认可，申请重新鉴定的情况下，双方通过平城区法院共同委托山西金盾司法鉴定中心做出，鉴定机构及鉴定人员均具有相应的资质，鉴定程序合法。上诉人中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司并未提供充分证据对构成九级伤残的鉴定结论予以反驳，其主张王某王某的伤情应为十级并无科学依据。故上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于护理费，上诉人认为应当支持一人护理的费用，一审判决支持二人护理不当。本院认为。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……”根据以上司法解释的规定，护理人数原则上为一人，本案中，大同市第二人民医院肿瘤医院的长期医嘱清晰记载“留陪一人”，医疗机构的医嘱是根据患者病情以及需要陪护的实际情况作出，关于护理人数的意见比鉴定机构的意见更具有客观性和科学性，故王某王某的护理人数以一人计算为宜。上诉人的该项上诉请求合理，本院予以支持。王某王某的护理费用应当计算为9504.7元（38547÷365×90）。王某王某因事故造成的损失为医疗费112018.45元（含邢某邢某垫付的2031.2元）、住院伙食补助费3100元、营养费4500元、后续治疗费8000元、护理费9504.7元、残疾赔偿金81570元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费3500元、住宿费2033元、交通费1000元，共计235226.15元。中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司应在交强保险限额内赔付王某王某120000元，超出交强险限额部分为115226.15元，因王王某王某与邢某邢某在事故中负同等责任，中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司应当在第三者责任险内按责任比例承担57613元，扣除其垫付的47800元，邢某邢某垫付的2031.2元，中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司应当在第三者责任险限额内赔付王某王某7782元。邢某邢某垫付的2031.2元应当由中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司直接返还。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司的上诉请求部分成立，予以支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项，第一百七十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、撤销山西省大同市平城区人民法院（2018）晋0213民初1108号民事判决；二、中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司于本判决生效后十日内在交强险限额内赔付王某王某120000元，在第三者责任险限额内赔付王某王某7782元；三、中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司于本判决生效后十日内返还邢某邢某垫付款2031.2元。一审案件受理费3942元，减半收取1971元，由中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司负担1868元，王某王某负担103元。二审案件受理费1182元，由中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司负担979元，王某王某负担203元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判长 雷剑飞审判员 邓 亮审判员 李 华 二〇一九年五月五日书记员 李伟英