广东省广州市花都区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0114刑初604号公诉机关广东省广州市花都区人民检察院。被告人钟元林（绰号：“杂毛”），男，1980年7月5日出生，汉族，文化程度小学，户籍所在地贵州省盘县。2005年5月12日因犯盗窃罪被贵州省盘县人民法院判处有期徒刑一年二个月；2016年6月15日因犯非法拘禁罪被本院判处有期徒刑八个月，2016年7月7日刑满释放。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2018年7月20日被羁押，次日被刑事拘留，因涉嫌犯寻衅滋事罪于同年8月23日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。辩护人罗红苑，广州金鹏（花都）律师事务所律师。被告人何操（绰号：“阿超”），男，1986年8月6日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地江苏省南京市浦口区。因涉嫌犯敲诈勒索罪于2018年7月20日被羁押，次日被刑事拘留，因涉嫌犯寻衅滋事罪于同年8月23日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。辩护人谢祺祥，广东英盟律师事务所律师。广东省广州市花都区人民检察院以穗花检刑诉[2019]428号起诉书指控被告人钟元林、何操犯寻衅滋事罪，于2019年3月18日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市花都区人民检察院指派检察员罗素君出庭支持公诉，被告人钟元林及其辩护人罗红苑，被告人何操及其辩护人谢祺祥均到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省广州市花都区人民检察院指控：2018年7月14日凌晨5时许，被告人钟元林与陆某心等人在花都区新华街东华庄一宵夜档喝啤酒干杯时，因陆某心没有一口干，被告人钟元林遂搧陆某心的耳光。2018年7月16日凌晨5时许，被告人钟元林、何操与同案人侯某2（化名“唐辉”，另案处理）相互纠合，由同案人侯忠飞打电话约陆某心（绰号“广西仔”）到花都区新华街云山路与花城路交界处的喜洋洋便利店旁的烧烤档喝酒。陆某心抵达上址后，侯某2即冲上去采用搧耳光、掐脖子、言语威胁等方式问陆某心打算怎样解决前述得罪被告人钟元林的事。后被告人何操提出要陆某心拿2000元出来解决前述事情。陆某心因害怕被打，遂当场向该烧烤档老板叶某借款凑足2000元，由叶某通过微信转账给被告人何操，被告人何操再返现给陆某心，再由陆某心用利是封装着2000元交给被告人钟元林。2018年7月20日12时许，公安民警在花都区宝华路32号抓获被告人何操；同日13时许，被告人钟元林自动到城西派出所投案。同日23时50分许，民警在被告人钟元林位于上述东华庄的住处起获上述现金2000元。2018年7月21日，陆某心对被告人钟元林、何操予以谅解。破案后，公安机关将扣押的上述现金发还给了被害人。为证实上述事实，公诉机关提交了相应证据，认为被告人钟元林、何操无视国家法律，伙同同案人强拿硬要他人财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（三）项之规定，构成寻衅滋事罪。公诉机关提出如下意见：1.被告人钟元林是累犯，已退赃并获得谅解，当庭表示自愿认罪，建议对被告人钟元林判处有期徒刑一年二个月以下。2.被告人何操已退赃并获得谅解，当庭表示自愿认罪，建议对被告人何操判处有期徒刑一年以下。提请本院依法判处。被告人钟元林当庭对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，请求对其从轻处罚。其辩护人提出被告人钟元林自动投案，是自首，且取得了被害人的谅解等，建议对被告人钟元林处以有期徒刑一年以下。被告人何操当庭对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，请求对其从轻处罚。其辩护人提出被告人何操具有当庭认罪、在共同犯罪中的作用相对较小、是初犯、赃物已起回且取得了被害人的谅解等情节，建议对被告人何操免于刑事处罚。经审理查明：广东省广州市花都区人民检察院指控被告人钟元林、何操犯寻衅滋事罪的事实清楚。另查明：2018年7月20日，被告人钟元林主动到公安机关打听案件情况，但拒不交代其犯罪行为。上述事实，有经公诉机关提交并经法庭质证、认证的到案经过、抓获经过，搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单，法医学伤情检验证明书，被告人钟元林、何操的户籍证明材料，贵州省盘县人民法院（2005）黔盘刑初字第231号刑事判决书、广东省广州市花都区人民法院（2016）粤0114刑初683号刑事判决书，被害人陆某心的陈述及其对所使用的信用卡、微信转账截图的指认，证人刘某、叶某、周某、侯某1的证言，证人叶某对被告人何操、钟元林的辨认笔录，证人叶某对微信转账记录的指认，被害人陆某心对被告人何操、钟元林、同案人侯某2的辨认笔录，被害人陆某心出具的谅解书，被告人何操对起获的赃款照片的指认，被告人何操、钟元林的供述等证据证实，足以认定。本院认为：被告人钟元林、何操无视国家法律，强拿硬要他人财物，破坏社会秩序，情节严重，其行为均已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控被告人钟元林、何操犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人钟元林、何操的行为，依法应当对其适用“五年以下有期徒刑、拘役或者管制”的量刑幅度予以处罚。本案查明的量刑情节包括：1.被告人钟元林某因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。2.被告人钟元林虽主动到公安机关，但并非投案的目的，其到案后拒不承认所犯罪行，不属自首，结合其当庭自愿认罪的情节，可酌情从轻处罚。3.被告人何操当庭认罪，可酌情从轻处罚。4.被告人钟元林、何操取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议合理，本院予以采纳。各被告人及辩护人提出与上述相同的辩护意见，本院予以采纳；被告人钟元林的辩护人提出被告人钟元林具有自首情节，被告人何操的辩护人提出对被告人何操免于刑事处罚的意见，均不具有事实和法律依据，本院不予采纳。为此，根据被告人钟元林、何操犯罪的性质、作用及认罪态度等具体情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（三）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人钟元林犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月20日起至2019年9月19日止）。二、被告人何操犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月20日起至2019年6月19日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审 判 长  姜 敏人民陪审员  邓玉松人民陪审员  邹容娣二○一九年五月二十四日判员代理书记员江静敏陶志敏附法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第三项规定的“情节严重”：（一）强拿硬要公私财物价值一千元以上，或者任意损毁、占用公私财物价值二千元以上的；（二）多次强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，造成恶劣社会影响的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人的财物，造成恶劣社会影响的；（四）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；（五）严重影响他人的工作、生活、生产、经营的；（六）其他情节严重的情形。