文书内容江苏省南京市玄武区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0102民初7570号原告：深圳市建装业集团股份有限公司，住所地广东省深圳市南山区深南大道北侧艺园路佳嘉豪商务大厦05层5A、5C、5D。法定代表人：管纪忠，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭凌霄，江苏恒冠律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘君，江苏恒冠律师事务所律师。被告：赵军，男，1970年11月6日出生，汉族，住江苏省南京市六合区。委托诉讼代理人：朱蓉，北京市炜衡（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张响，北京市炜衡（南京）律师事务所实习律师。被告：南京鼎徨建设工程有限公司，住所地江苏省南京市六合区大厂街道新华村188号1278室。法定代表人：赵逸成，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱蓉，北京市炜衡（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张响，北京市炜衡（南京）律师事务所实习律师。原告深圳市建装业集团股份有限公司（以下简称深圳建装公司）与被告赵军、南京鼎徨建设工程有限公司（以下简称鼎徨公司）民间借贷纠纷一案，本院于2018年8月29日适用简易程序立案。因被告赵军、鼎徨公司对本案管辖权提出异议，本案于2018年9月25日中止审理，于2018年12月17日恢复审理。因本案不宜适用简易程序审理，依法转为普通程序，公开开庭进行了审理。本案当事人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告深圳建装公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告赵军偿还原告借款本金2139000元及利息（按月利率2%自借款之日起计算至实际偿还之日止，截止2018年12月31日利息为891806元）；2、判令被告鼎徨公司对上述债务承担连带偿还责任。事实和理由：原告是涵碧楼装修工程总承包方，原告采用内部承包责任制方式将部分工程交由被告赵军负责。经原告与被告赵军协商，由原告借给赵军所需部分资金，赵军签署借据、确认函等文件后，原告交付了全部借款。被告鼎徨公司作为赵军实际控制的企业，为被告赵军的行为承诺担保。被告赵军辩称：1、本案借条所涉款项不是原告支付给被告的借款,而是工程款。原、被告在装修工程实际施工过程中，为了工程进度，原告承诺支付部分工程款，但原告在建设单位已经支付工程款的情况下未履行承诺，被告赵军为了拿到工程款，被迫同意以借款方式提取工程款，双方之间不存在借贷关系，应当按实际存在的建设工程施工合同纠纷审理。2、原告并非以内部承包责任制方式将装修工程交给赵军负责,而是通过转包方式,赵军是装修工程的实际施工人。3、借条所涉款项2139000元未全部支付给赵军。原告实际支付给赵军的款项只有1978480元，剩余的160520元未实际支付，借条、收款收据中载明现金付款的款项系提前收取的借款利息，故原告支付给赵军的借款本金应以实际支付的款项计算。被告鼎徨公司辩称：1、原告与赵军之间的行为无效，鼎徨公司不应承担担保责任。涉案款项是沈某乙代表原告出借，该借款行为应为原告的经营行为，而原告不是金融企业，该经营行为超出其核准的经营范围，双方之间的行为应当认定无效；同时，原告要求支付的利息远远超过法定最高利率，属于高利贷。2、公司为他人提供担保，应当经公司决策程序，并出具完备的手续，但原告仅有鼎徨公司盖章的确认函，该担保行为无效，鼎徨公司不应承担担保责任。3、即使担保成立，鼎徨公司也不应当对所有款项承担担保责任。鼎徨公司出具担保函的借款共计为1354000元。综上，请求法院查明事实，驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了《南京涵碧楼酒店办公楼公共区域精装修工程合同》、《项目负责人协议书》、确认函、担保函、借款借据、收款收据、银行电子回单等证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2016年10月，原告深圳建装公司与案外人南京鼎正置业有限公司（以下简称鼎正公司）签订《南京涵碧楼酒店办公楼公共区域精装修工程合同》，原告承建南京涵碧楼酒店办公楼公共区域精装修工程（以下简称涵碧楼装修工程）,承包范围为该酒店1至2层办公楼大厅/梯厅/咖啡厅（含备餐室办公室）以及3至21层公共廊道/梯厅/卫生间/办公室门片/茶水间（不含软装家俱等设备工程）,承包方式为包工包料，工程价款的支付方式包含施工中无进度款等。2017年3月2日，被告赵军与案外人深圳市建装业集团股份有限公司江苏一分公司（以下简称建装业江苏一分公司）签订《项目负责人协议书》，建装业江苏一分公司为确保上述涵碧楼装修工程施工，决定派赵军为该工程项目负责人，实行项目负责人责任制，双方约定：承包范围除招标清单范围内石材外的所有项目，赵军须执行大合同条款（包含但不限于工程质量要求、合理进度要求、工程款支付方式、保修服务等），该协议书由王某代表建装业江苏一分公司签字。同日，被告赵军与建装业江苏一分公司签订《项目负责人协议书补充协议》，约定：1楼大厅接待台、咖啡厅吧台所配用石材金额60000元由赵军支付给南京冠之福石材有限公司（以下简称冠之福公司）或由建装业江苏一分公司在赵军工程款中扣付；前期王文成班组承担的项目不在赵军承包范围内，王文成遗留给赵军的材料等总金额214096元由赵军负担，由建装业江苏一分公司在赵军工程款中扣付等。2017年1月至9月，被告赵军先后出具收据或借据向冠之福公司或沈某乙借款，收据或借据记载的借款时间及金额如下：1、2017年1月18日借款300000元；2、2017年1月18日借款100000元；3、2017年1月20日借款100000元；4、2017年1月22日借款300000元；5、2017年2月14日借款400000元；6、2017年3月2日借款100000元；7、2017年4月28日借款200000元；8、2017年4月28日借款54000元；9、2017年8月12日借款500000元；10、2017年9月14日借款85000元。上述借据或收据记载的借款共计为2139000元，借据或收据中均未约定利息，其中借款1978480元均由沈某乙转账支付至赵军的银行账户或赵军指示付款的案外人账户（详见附表1）。2017年8月10日、2017年8月12日、2017年9月22日，被告赵军就上述借款分别出具《确认函》三份，确认为推进鼎正公司（涵碧楼）施工进度，赵军向沈某乙出具借据并已实际取得借款，并注明了上述每笔借款时间、借款金额及月息，其中借款时间、借款金额与上述借款记载一致，除2017年1月18日借款300000元月息为3%外，其余借款月息均为4.5%。2017年4月28日，被告鼎徨公司作为保证承诺人出具《担保函》，被告赵军在该《担保函》中签名确认，该《担保函》记载内容为：一、确认赵军借款金额及利息如下：1、2017年1月18日借款300000元，月息3%；2、2017年1月18日借款100000元，月息4.5%；3、2017年1月20日借款100000元，月息4.5%；4、2017年1月22日借款300000元，月息4.5%；5、2017年2月14日借款400000元，月息4.5%；6、2017年3月2日借款100000元，月息4.5%。上述借款期限为1个月或2个月或3个月。二、鼎徨公司对赵军上述借款本息的归还承诺承担保证责任，保证期限为本函出具后2年。本案审理中，原告陈述，建装业江苏一分公司的负责人为沈某乙，涵碧楼装修工程由沈某乙负责，王某负责施工质量进度管理等。同时，原、被告对账确认，被告赵军按双方约定已支付上述部分借款利息共计123300元，其中2017年2月17日付息13500元、2017年2月20日付息18000元、2017年3月2日付息4500元、2017年3月18日付息13500元、2017年3月19日付息4500元、2017年4月28日付息9000元、2017年5月26日付息60300元。另查明，被告鼎徨公司的股东为赵逸成（持股90%）、蓝昌（持股10%）。被告赵军陈述，其系鼎徨公司的实际控制人，其中持股90%的股东为其子赵逸成，由其在涉案担保函上加盖鼎徨公司公章的。鼎徨公司对赵军为该公司的实际控制人不持异议。同时查明，被告赵军于2018年7月11日向南京市建邺区人民法院（以下简称建邺法院）提起诉讼，认为深圳建装公司累计向赵军支付150000元工程款,剩余工程款未支付,要求原告深圳建装公司及案外人鼎正公司支付拖欠的工程款，该案于2018年10月16日按赵军撤诉处理。2018年10月25日，赵军再次向建邺法院提起诉讼，赵军要求深圳建装公司支付工程款及利息，并要求鼎正公司在欠付工程款范围内承担连带清偿责任。2018年12月12日、2019年2月25日，建邺法院分别裁定驳回了赵军对深圳建装公司的起诉，判决驳回了赵军对鼎正公司的诉讼请求（均已生效）。本案当事人争议焦点为：一、涉案款项是原告支付的借款，还是原告支付的工程款，双方之间存在何种法律关系？原告认为，沈某乙是原告下属单位建装业江苏一分公司的负责人，负责涵碧楼装修工程，该装修工程无进度款即在施工过程中所需工程款由承包人全额垫资,而赵军为涵碧楼装修工程施工需要向沈某乙借款，故沈某乙支付的款项系出借款，并非支付的工程款。另外，被告赵军就涵碧楼装修工程款已向建邺法院提起诉讼，赵军在诉状中称累计收到工程款150000元,而借条款项共计为2139000元，故赵军主张收到的工程款中未包含涉案款项，说明赵军也不认为涉案款项系工程款。综上，涉案款项系原告以沈某乙名义出借给赵军的款项。原告提交了《南京涵碧楼酒店办公楼公共区域精装修工程合同》、《项目负责人协议书》、赵军的民事起诉状予以佐证。两被告对原告提交的证据不持异议。被告赵军、鼎徨公司认为：合同中虽约定涵碧楼装修工程为垫资施工，但施工过程中鼎正公司改变了工程款的付款方式，向原告支付了4000000元工程款，所谓的借款就是应支付给赵军的工程款。两被告提交了《涵碧楼酒店结算协议》、赵军与沈某甲的电话录音、赵军与王某等人的现场录音，佐证工程款付款方式的变更事实，以及王某、沈某甲承认以工程款清偿了赵军的借款。原告对两被告提交的证据真实性认可，对证明目的不认可。上述证据经质证，本院对证据的真实性予以认定。对该争议焦点，本院认为：被告赵军与原告下属单位建装业江苏一分公司签订合同，由赵军负责涵碧楼装修工程施工，双方约定遵守《南京涵碧楼酒店办公楼公共区域精装修工程合同》条款，因此，赵军同意在无进度款的情况下负责装修工程施工。赵军在施工过程中，向沈某乙等人出具借条，并在借条出具后再次以确认函的方式确认借款金额、利息等，赵军也按双方约定支付了部分利息，足以证明双方之间存在借贷合意。同时，被告赵军向建邺法院就欠付的工程款提起诉讼时，未将涉案款项包含在已付工程款之内，以及赵军与王某等人的录音资料中赵军也表明了涉案款项系借款性质，赵军为装修工程施工需要借款的意思表示真实。沈某乙系原告的下属单位员工，沈某乙履行的行为应系职务行为，相关权利应由原告继受。综上，涉案款项应当认定为赵军的借款，双方之间存在借贷法律关系。二、原告主张的借款有无足额交付，如何认定欠款数额？被告赵军认为，原告未足额交付款项，借条中记载为现金付款的款项，均是出借人在支付借款时扣除的利息，且利息约定超过法律规定。原告对此予以否认，原告主张以现金方式交付了部分借款。对该争议焦点，本院认为：涉案借款大部分款项均由沈某乙通过转账方式支付到赵军或赵军指示付款的账户，原告亦未提交证据证明以现金付款的必要性，以及付款时沈某乙账户余额不足以转账付款或现金付款的款项来源，因此，原告主张以现金方式支付借款，足以让人产生合理的怀疑。同时，原告主张以现金方式支付的借款金额较大，其数额与双方约定的每月付息金额基本一致。综上，原告主张以现金方式支付部分借款款项，被告赵军未予认可，原告又未能举证，本院对原告主张的现金交付借款事实不予认定，涉案借款本金以实际交付的款项予以认定，即实际借款本金为1978480元。因借贷双方约定的借款利息超过法律规定的年利率24%，赵军偿还的款项中有出借款项当天还款情况,该款可直接扣减该笔借款本金,其余还款先行支付借款利息,利息应按还款时间及截止还款当日的实际借款本金进行核算，对于还款时超过年利率24%的利息，依法冲抵借款本金。经计算，截止2017年11月10日,被告赵军尚欠借款本金为1949732.68元及利息180946.75元（详见附表2）。三、鼎徨公司的担保是否有效？被告鼎徨公司认为其担保无效，其理由与答辩意见一致。原告认为，赵军系鼎徨公司的实际控制人，鼎徨公司的担保有效。关于该争议焦点，本院认为：被告赵军因负责的装修工程需要资金向沈某乙借款，双方之间产生借贷纠纷，故被告鼎徨公司抗辩双方之间存在的合同无效，本院不予支持。虽然鼎徨公司盖章担保时，未提供该公司有关同意担保的相关材料，但在本案审理中赵军、鼎徨公司均认可赵军为该公司的实际控制人，故鼎徨公司的担保行为应当认定有效。因鼎徨公司在担保函中未对保证方式作出约定，依法应按连带责任保证承担保证责任。关于鼎徨公司的担保债务应当以担保函中记载的债务为限，故原告要求鼎徨公司对本案债务承担连带清偿责任，本院部分予以支持，鼎徨公司对2017年3月2日之前的债务承担连带清偿责任，即借款本金1201839.63元及利息（截止2017年3月18日利息6418.57元，此后利息自2017年3月19日起按年利率24%计算至实际还款之日止）承担连带清偿责任。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据本案争议焦点中有关事实或法律关系的分析和认定，原告与被告赵军之间的债权债务关系以及被告鼎徨公司为部分债务提供担保事实清楚，证据充分，原告要求被告赵军偿还借款本息，并要求被告鼎徨公司承担连带清偿责任的诉讼请求，本院部分予以支持，被告赵军应偿还原告借款本1949732.68元及利息（截止2017年11月10日利息为180946.75元，自2017年11月11日起按年利率24%计算至实际还款之日止），被告鼎徨公司对上述借款本金1201839.63元及利息（截止2017年3月18日利息6418.57元，此后利息自2017年3月19日起按年利率24%计算至实际还款之日止）承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告赵军于本判决生效之日起十日内偿还原告深圳市建装业集团股份有限公司借款本金1949732.68元及利息（截止2017年11月10日利息为180946.75元，自2017年11月11日起按年利率24%计算至实际还款之日止）。二、被告南京鼎徨建设工程有限公司对上述借款本金1201839.63元及利息（截止2017年3月18日利息6418.57元，此后利息自2017年3月19日起按年利率24%计算至实际还款之日止）承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23912元，由被告赵军、南京鼎徨建设工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  唐奇志人民陪审员  盛玉景人民陪审员  祁 娟二〇一九年五月二十一日书 记 员  赵婷婷            附表1：              深圳建装公司-赵军、鼎徨公司借款及款项支付明细表                                                                                                                                                                                 借款时间              借款金额              约定月利率              转账时间              汇款人              收款人              转账支付金额                  1              2017-1-18              100000.00               0.045              2017-1-18              沈某乙              赵军              100000.00                   2              2017-1-18              300000.00               0.03              2017-1-18              沈某乙              赵军              286500.00                   3              2017-1-20              100000.00               0.045              2017-1-20              沈某乙              王培民              10000.00                                                 2017-1-20              沈某乙              王培民              50000.00                                                 2017-1-23              沈某乙              赵军              40000.00                   小计                                                                                                        100000.00                   4              2017-1-22              300000.00               0.045              2017-1-23              沈某乙              赵军              234700.00                   5              2017-2-14              400000.00               0.045              2017-2-10              沈某乙              赵军              150000.00                                                 2017-2-14              沈某乙              赵军              250000.00                                                                                                                            400000.00                   6              2017-3-2              100000.00               0.045              2017-3-2              沈某乙              赵军              100000.00                   7              2017-4-28              200000.00               0.045              2017-4-28              沈某乙              赵军              140000.00                                                 2017-4-29              沈某乙              赵军              45000.00                                                 2017-4-30              沈某乙              赵军              15000.00                   小计                                                                                                        200000.00                   8              2017-4-28              54000.00               0.045              无                                                               9              2017-8-12              500000.00               0.045              2017-8-12              沈某乙              李凤妮              150000.00                                                 2017-8-16              沈某乙              王燕华              11700.00                                                 2017-8-16              沈某乙              蒋义明              70000.00                                                 2017-8-17              沈某乙              杨青华              150000.00                                                 2017-8-18              沈某乙              杨红亮              20000.00                                                 2017-8-23              沈某乙              杨红亮              20000.00                                                 2017-8-26              沈某乙              杨红亮              2000.00                                                 2017-8-30              沈某乙              杨红亮              3800.00                                                 2017-9-1              沈某乙              杨红亮              15000.00                                                 2017-9-1              沈某乙              费国玉              30000.00                                                 2017-9-7              沈某乙              杨红亮              1000.00                                                 2017-10-13              沈某乙              解绍平              4000.00                   小计                                                                                                        477500.00                   10              2017-9-14              85000.00               0.045              2017-10-18              沈某乙              于文良              10000.00                                                 2017-10-18              沈某乙              戴广广              20000.00                                                 2017-10-27              沈某乙              戴广广              20000.00                                                 2017-11-10              沈某乙              戴广广              29780.00                   小计                                                                                                        79780.00                   合计                             2139000.00                                                                           1978480.00       附表2：深圳建装公司与赵军欠款本金及利息明细表                                                                                                                                                            转账时间              转账支付金额              还款时间              还款金额              年利率              天数              应付利息              尚欠本金              尚欠利息              还款扣减本金                  2017-1-18              100000.00                                             0.24               30               1972.60                                                                2017-1-18              286500.00                                             0.24               30               5651.51                                                                2017-1-20              10000.00                                             0.24               28               184.11                                                                2017-1-20              50000.00                                             0.24               28               920.55                                                                2017-1-23              40000.00                                             0.24               25               657.53                                                                2017-1-23              234700.00                                             0.24               25               3858.08                                                                2017-2-10              150000.00                                             0.24               7               690.41                                                                2017-2-14              250000.00                                             0.24               3               493.15                                                                               1121200.00               2017-2-17              13500.00                                             14427.95               1121200.00               -927.95     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