山东省龙口市人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0681民初3286号原告（反诉被告）：马某某，男，1963年12月7日出生，汉族，居民，住龙口市。委托诉讼代理人：林述纲，龙口正威法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）：温某某，男，1952年9月11日出生，汉族，居民，住龙口市。委托诉讼代理人：郭连波，山东崇真律师事务所律师。原告（反诉被告）马某某与被告（反诉原告）温某某委托合同纠纷一案，经龙口市人民法院审理于2017年4月7日作出一审判决，被告温某某不服提起上诉，烟台市中级人民法院于2017年12月29日作出二审裁定，认为原判决认定基本事实不清，发回重审。我院重新组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）马某某及其委托诉讼代理人林述纲，被告（反诉原告）温某某及其委托诉讼代理人郭连波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）马某某向本院明确的诉讼请求：1.判令被告返还原告购买水泥、炉渣及工人工资等款共计335000元。2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2009年4月18日，原告与马某某签订合作协议书，按照协议约定，原告出资购买原料，由马某某负责组织生产制作轻型隔墙板，由被告温元伟转交出资款项。其中32万元是原告交付给被告的现金及银行汇款，该32万元是被告在（2010）龙诸民初字第116号案件庭审中自认收到的。在（2010）龙诸民初字第116号案件庭审后，原告又给付了被告购买水泥、炉渣及工人工资15000元。但该款被被告占用并未全部给付马某某。为此，原告诉至法院，请法院查明事实，判如所请。被告（反诉原告）温某某辩称：1、原告主张返还335000元不属实，被告没有收到原告给付的335000元，具体收款数额每次都由原告通过银行汇款，关于具体数额被告要求原告提供银行的转账记录。虽然在2010龙诸民初第116号一案中，被告在庭审当中陈述大约记得收款是32万元，但是应当以对账为准，具体数额是不明确的，事后被告收到原告给付的15000元现金，是因为被告在为原告企业的日常管理过程中垫付的资金，所以这15000元是原告偿还被告所垫付的资金。关于在原审中原告陈述的给付15000元的理由是不符合逻辑的；2、被告认可法院重新确定的法律关系是委托合同关系，实际上是在本案的原告与马某某签订合作经营协议以后，原告就委托本案的被告在其成立的龙口市诸由元广轻质墙材厂中管理原告和马某某合作期间的资金流转，企业需要购买原材料的时候以及支付工人工资的时候，由本案的被告代为支付。企业收取原材料由马某某及合伙人邹成志、会计邱德全签字，这些资金就是由本案的原告通过汇款给被告来支付的，如果要是资金不够，由被告来垫付。被告在整个受托的过程中，按照约定支付了企业经营的相关费用，就应当从原告给付的汇款中扣除，因此原告主张335000元没有法律依据。关于经过被告之手给付的资金详见被告原审提供的证据。通过被告原审中提交的证据，被告不仅不欠原告，反而原告给付的款项不够，所以才有事后原告又给付被告15000元的行为，这15000元是被告垫付的应当由原告支付的。综上，请求判决驳回原告的诉讼请求。被告同时提起反诉，1、要求原告给付被告销售隔墙板的报酬27162.93元（按照双方合作经营协议以及在合作经营期间生产销售的隔墙板9054.31平米）。2、反诉费由反诉被告承担。原告（反诉被告）对反诉辩称：原告在2010年龙诸民初字第116号案件陈述中认可购买了案外人马某某6466平米三种规格的隔墙板，该数额因本案被告未能按照合作协议将原告所出的资金交付给马某某，从而马某某不认可上述三种规格的隔墙板系双方合作生产，因此按照该合作协议，本案被告不能提出每平米3元的报酬。只有马某某认可了合作经营隔墙板的数量，才能按照合作协议给被告每平米3元的报酬。另外，2588平米是本案被告自己生产销售给本案原告的，不是双方合作协议所指向的3元提成的标的物，因此被告反诉的上述原因依法不能成立。请求法院依法驳回被告的反诉。原告（反诉被告）马某某为证明其主张，向本院提交了以下证据：（1）龙口市人民法院审理的（2010）龙诸民初字第116号案件庭审笔录复印件，证明内容：温某某在该庭审笔录中认可收到马某某用于支付的水泥款、炉渣款及工人工资共计320000元。（2）2011年4月28日，被告收到原告15000元的收条复印件（原件在2011龙石民初字第150号卷宗中）一张，证明内容：被告收到原告水泥款、炉渣款及工人工资15000元，证据一、二合计款项335000元。（3）2011年12月15日，原告起诉被告不当得利纠纷案件，案号为（2011）龙石民初字第150号的庭审笔录复印件一份，证明内容：原告在当时已经起诉被告要求其返还不当得利款项，同时证明被告在答辩过程中所列举的部分事实和理由，没有相应的证据予以支持。（4）原告与被告商定120和200两种型号的隔墙板价格为每平方米24元，由被告亲笔书写。被告（反诉原告）温某某为证明其主张，向本院提交以下证据：（1）2009年4月18号到2010年1月31号，马某某和马某某合作经营期间，经被告温某某给付马某某、邹成志（二人系合伙）材料款31笔，合计155394元，证明内容：上述证据均有马某某和邹成志的亲笔签字，这些材料主要包括水泥、炉渣、煤灰，还有一笔是4000元的借款，并证明被告支付的费用不是原告所说的320000元仅为水泥款、炉渣款和工人工资。（2）人工费8张，证明内容：温某某为马某某支付的人工费分别为慕庆忠49732元、孙学通1300元、初德军1900元、高延举18000元、邵明伍2000元，合计72932元。（3）运费三张，合计1100元。（4）购买工具款及餐费共11张，合计9664元。（5）购买墙板的货款，在羊岚购板是2588平方米，每平方米是37元，价款是93160元，在龙口购板是1923平方米，每平方米是35元，价款是67305元，合计是160465元。（6）按照合伙协议马某某应支付给被告温某某的报酬（提成）每平方米3元，在羊岚板厂马某某拉走的平方米数是9054.24，按照每平方米3元计算，马某某应付提成款为27162.93元。为查明案件事实，本院依法调取（2010）龙诸民初字第116号及（2011）龙石民初字第150号案件卷宗材料。经原、被告举证及当庭质证，本院认定证据如下：1.结合本院依法调取的（2010）龙诸民初字第116号案件庭审笔录，被告对原告提交的证据一的真实性没有异议，但是对证明内容有异议，被告辩称，确实收到原告给付的款项，但是具体数额需要双方对账，该证据不能证实原告给付被告320000元的事实。本院认为，被告在（2010）龙诸民初字第116号案件庭审笔录的陈述“具体数额需要对账，我记忆中他付了320000元”，具有证明效力。2.被告对原告提交的证据二的真实性没有异议，但是被告辩称，在2011年4月份，马某某和马某某合作关系已经终止了，但是在马某某和马某某合作过程中，温某某垫付的资金已经超出马某某所预付的资金，所以，在2011年4月28号这一天，马某某又给付温某某15000元，这15000元可以从双方的款项当中进行抵顶，目前通过结算马某某实际还欠温某某钱。而原告马某某解释为这15000元是因为马某某在（2010）龙诸民初字第116号作证中陈述给了温某某335000元，而温某某只认可给了320000元，是事后为了补齐这335000元而给了其15000元，对此被告温某某不予认可，双方对该15000元的主张均无证据支持。本院认为，原告提交的收条来源合法，被告亦认可收到原告15000元，故本院对该收条真实性予以认定。其仅能证明被告事后收到原告15000元这一事实，但无法直接证明这15000元款项具体用途。3.结合本院依法调取的（2011）龙石民初字第150号卷宗，被告对原告提交的证据三、四的真实性没有异议，但是被告辩称，通过原告在该案中提交的温某某出具的书面成本核算材料，可以证实马某某安装墙板成本为每平方米44元，这里包含被告经常在为原告管理过程中的所产生的花费（餐费等）。本院认为，对（2011）龙石民初字第150号案卷能够证明原告曾在2011年7月11日起诉被告不当得利，后原告又撤回起诉，该证据是否对本案事实有证明作用，要结合其他证据的质证综合分析确定。4.原告对被告提交的证据一中的2009年4月20日出具的收条款项6000元，2009年5月21日出具的两张收条单据确认的款项2400元、7800元，合计16200元，予以认可；对被告提交的证据六无异议。本院认为被告提交的该三张单据及证据六能够证实诉讼相关的事实，且原告没有提供证据予以反驳，故本院予以采信。5.原告对被告提交的证据一中的其他28笔单据均不认可，原告称，被告提交的其他28笔单据没有标明今收到马某某与马某某合伙经营厂子的货款，虽部分有马某某签名，因温某某也租用其处加工墙板且用料是一致的，无法确认收料的具体用途，是按约使用。本院认为，该28笔单据均是在原告与马某某合作期间出具的，在此期间二人委托被告经手隔墙板的出厂及原材料的采购；原告没有提供证据予以反驳，本院对此28笔单据予以采信。6.原告对被告提交的证据二不认可，原告辩称，这些费用都是工人安装费，即使有这些费用也都应是马某某自己支付的，按照合作协议，原告委托被告只支付炉渣款、水泥款、火山灰及制作隔墙板工人工资，不包括隔墙板的安装工人工资。本院认为，被告提交的该项证据，虽然原告不认可，但没有提供相反证据予以佐证，故本院考虑结合其他证据的质证分析予以采信。7.原告对被告提交的证据三不予认可，原告称，被告已在另案起诉处理，判决已经生效，不再重复说明。本院认为，该项证据虽系个人手写便条，但原告没有提供相反证据证实自己的主张，故本院考虑结合其他证据的质证分析来确定。8.原告对被告提交的证据四中的正式单据四张及2009年5月17日单据一张，金额共计2640元，予以认可，对证据四中其他单据不予认可。本院认为，证据四中的其他单据所支出的费用虽然朱广状出庭作证中无法充分证明系为原告购买，但原告没有提供相关证据予以反证，故本院予以采信。9.原告对被告提交的证据五中有一张为马瑞吉签字的数额（净240方）、2009年发板数记录及被告为原告开办银行账户花费300元予以认可，证据五中的其他证据因原告不认识签字人故不予认可，但原告没有提供相关证据予以反驳，故本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告马某某通过被告温某某认识案外人马某某，马某某与马某某于2009年4月18日签订合作经营协议书，二人合作加工生产轻质隔墙板。被告温某某系原告与马某某的中间介绍人，温某某在合作协议中约定有提成，但未书面约定温某某具体工作事项。邱德全系马某某单位即羊岚板厂的保管。在温某某诉马某某、邹成志的（2010）龙诸民初字第116号一案的开庭笔录中，马某某陈述，没有给付温某某墙板钱，但给付温某某水泥款、炉渣款、工人工资等费用共计335000元，温某某陈述，具体数额需要对账，记忆中马某某付了320000元。该款中320000元系原告马某某委托被告温某某支付马某某与马某某合作期间的相关费用，原告马某某在2011年4月28号给付被告温某某15000元，但原告支付该款项目的和用途不明确。原告曾于2011年7月11日起诉被告主张返还不当得利，后因与另案有关联，原告申请撤诉。（2015）烟民四终字第26号民事判决书中认定马某某与温某某不构成轻质板的买卖合同关系，马某某与马某某构成轻质板的买卖合同关系。本案原告认可系通过温某某从马某某处购买板材，用于马某某在招远、蓬莱等施工工地上，但原告未给付墙板钱，墙板的单价也未确定。至今，原被告双方就诉争款项问题未进行对账核算。本院认为：1、马某某起诉温某某主张其于2009年8月29日与马某某签订的合伙协议，按照协议规定将33.5万元购买隔墙板款交给了温某某，由温某某转交给马某某，而温某某没有全部交给马某某，要求温某某返还不当得利10万元，诉讼中又增加至要求温某某返还不当得利31.5万元，后又增加至要求温某某返还不当得利33.5万元，根据原被告的陈述及原告马某某与马某某的合伙协议，原被告之间的法律关系应当确认为委托合同关系；2、温某某只认可收到了马某某32万元，抗辩中陈述支付给马某某、邱德全、邹成志购买原材料款145194元，并提供了马某某、邱德全、邹成志签字的收据，马某某虽对上述收据不认可，但未提供充分证据予以反驳，对于被告的主张本院依法予以认可；3、马某某在（2011）龙石民初字第150号案件中自认由温某某支付工人安装费24150元，该安装费应予以扣减；4、马某某在（2010）龙诸民初字第116号案件中承认购买温某某120型墙板2828.23平方米，该2828.23平方米价款应予以扣减；其每平米价格根据案外人马某某与原告马某某签订《价格商定书》中约定的200型价格为48.0元/㎡，90型的价格为35.0元/㎡，根据市场交易习惯，120型的价格应该在35.0元/㎡-48.0元/㎡之间，被告主张120型的价格为35.0元/㎡，本院予以支持，因此该价款为98988.05元。5、根据合作协议马某某从销售提给温某某3元作为报酬，在庭审中马某某认可合作期间共生产9054.31平方米，按此计算报酬为27162.93元，被告方在本案中提起反诉一并主张，应予扣减；6、马某某在（2011）龙石民初字第150号案件起诉状中明确自认温某某已支付各项费用26万元，只要求多付购货款5万元，而在本案中原告马某某要求被告支付335000元，但原被告在事实和证据方面均没有进一步举证。7、原告提交的15000元收条证据，从内容上看无法证明被告收到15000元系原告所称的用于支付水泥款等款项，原、被告双方主张不一致，且均无证据支持，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款规定，“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”，据此原告向被告主张返还15000元的诉请，事实不清，证据不充分，本院不予支持。综上，原告给付被告320000元，委托被告支付给马某某、邱德全、邹成志购买原材料款145194元，支付工人安装费24150元，购买温某某120型墙板2828.23平方米计款98988.05元，合作期间共生产9054.31平方米，按此计算报酬为27162.93元应予以扣除。据此，被告应返还原告51667.95元，扣除应支付被告报酬款27162.93元，应将余款24505.02元返还给原告，对原告超出部分的主张，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第三百九十九条、第四百零五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）温某某返还原告（反诉被告）马某某51667.95元。二、原告（反诉被告）马某某支付被告（反诉原告）温某某提成款27162.93元。以上兑除被告温某某应付给原告马某某24505.02元，于本判决生效后十日内付清。三、驳回原告（反诉被告）马某某其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6025元，由原告马某某负担4933元，由被告温某某负担1092元。反诉费1412元，由原告马某某负担240元，被告温某某负担1172元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  王兴东人民陪审员  刘 燕人民陪审员  徐茂久二〇一九年五月三十日书 记 员  麻吉鑫