广东省惠州市惠城区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1302民初13542号原告：惠州市聚宝营贸易有限公司，住所地：惠州市麦兴路6栋3层03号。法定代表人：林会师。委托代理人：陈文涛，广东法村律师事务所律师。委托代理人：杨小珍，广东法村律师事务所实习律师。被告：郭龙洲，男，汉族，1979年5月24日出生，住址：广东省汕头市潮阳区。被告：梁武松，男，汉族，1973年10月20日出生，住址：广东省廉江市。原告惠州市聚宝营贸易有限公司与被告郭龙洲、梁武松执行异议之诉一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告惠州市聚宝营贸易有限公司的委托代理人陈文涛、杨小珍、被告郭龙洲到庭参加诉讼，被告梁武松未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。当事人诉辩意见原告起诉称，原告诉惠州市帝爵酒吧有限公司（以下简称“帝爵酒吧公司”）买卖合同纠纷一案，贵院于2016年5月31日作出（2016）粤1302民初627号《民事判决书》，判决如下：被告惠州市帝爵酒吧有限公司自本判决生效之日起十日内向原告惠州市聚宝营贸易有限公司支付货款189804元并计付利息（以189804元为本金，从2016年1月13日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至清偿之日止）。判决生效后，申请人于2016年12月13日向贵院申请强制执行，但帝爵酒吧公司仍未履行判决义务，贵院于2017年7月31日作出终结本次执行裁定。执行过程中，两被告明知帝爵酒吧公司债务的情况下，未经法定清算程序，于2017年10月18日将帝爵酒吧公司注销，导致原告的债权无法得到洁偿。经查，被告郭龙洲、梁武松作为帝爵酒吧公司的股东，未实际缴足注册资金即办理了注销登记。为此，原告于2018年5月30日向惠城区人民法院申请追加被告郭龙洲、梁武松为被执行人，贵院于2018年10月25日作出（2018）粤1302执异148号执行裁定书，驳回了原告的请求。原告不服裁定书，依法向贵院提起执行异议之诉，请求贵院判决如所请。原告的诉讼请求：1、依法追加被告郭龙洲、梁武松为（2017）粤1302执222号案的被执行人,并责令被告郭龙洲、梁武松连带承担（2016）粤1302民初627号民事判决书确定的支付义务；2、本案全部诉讼费用由被告郭龙洲、梁武松共同承担。被告郭龙洲辩称，不同意原告的诉讼请求。理由是我是公司的法定代表人但是公司倒闭我没有偿还能力，而且原告所诉讼的金额不对。被告梁武松未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。查明的案件事实经审理查明，被告郭龙洲、梁武松系惠州市帝爵酒吧有限公司（以下称帝爵酒吧）的股东，分别占股权95%、5%，庭审中，被告郭龙洲称两人未实际出资。两被告于2014年9月10日达成的《惠州市帝爵酒吧有限公司股东会决议》对两人的认缴出资及出资时间做出规定，被告郭龙洲、梁武松分别认缴出资475000元、25000元，出资时间均为2024年9月30日。2016年8月10日，两被告做出《惠州市帝爵酒吧有限公司股东会决议》，决议内容：因没有业务难以继续经营，同意注销帝爵酒吧，同意成立清算小组，清算小组负责人为被告郭龙洲，成员为被告梁武松。2017年10月11日，两被告出具《惠州市帝爵酒吧有限公司清算报告》，称于2016年8月12日在《惠州日报》刊登了公告，经清算组对公司经营状况及债权债务进行清算，因该公司成立后一直未开展业务，无对外经营，故无债权债务，经清算小组确认，该公司已清算完毕，投资人保证企业债务已清偿完毕，所报清算材料真实、完整，并承担由此产生的一切责任。同日，两被告形成《惠州市帝爵酒吧有限公司股东会决议》，同意注销帝爵酒吧，确认清算小组的清算，确认帝爵酒吧已清算完毕。2017年10月18日，帝爵酒吧被注销。原告惠州市聚宝营贸易有限公司因与帝爵酒吧发生买卖合同纠纷，诉至本院。本院于2016年5月31日做出（2016）粤1302民初627号《民事判决书》，判决帝爵酒吧向原告支付货款189804元并计付利息。该《民事判决书》生效后，原告向本院申请强制执行，案号为（2017）粤1302执222号，因未查到帝爵酒吧有可供执行的财产，且帝爵酒吧已停业，故本院裁定终结本次执行。原告向本院提出执行异议，以两被告未实际缴足出资款以及在清算报告中保证帝爵酒吧的债务已清偿完毕并承担由此产生的一切责任为由，申请追加两被告作为被执行人，本院于2018年10月25日做出（2018）粤1302执异148号《执行裁定书》，裁定驳回原告的执行异议请求。原告不服该执行裁定，在法定期限内提起本案诉讼。庭审中，被告郭龙洲称其未收到（2016）粤1302民初627号案的应诉通知书等诉讼材料，故未参加该案庭审，并称其已将帝爵酒吧转让给案外人慕尚酒吧，约定由慕尚酒吧承担债务。以上事实，有营业执照、股东会决议、清算报告、核准注销登记通知书、民事判决书、执行裁定书及本院的庭审笔录在卷为据，可以认定。裁决理由和结果本院认为，原告惠州市聚宝营贸易有限公司申请追加被告郭龙洲、梁武松为（2017）粤1302执222号案的被执行人，其理由是两被告明知帝爵酒吧债务的情况下，未经法定清算程序即注销帝爵公司以及两被告未实际缴足注册资金。根据查明的事实，两被告在注销帝爵酒吧前已成立清算组并出具清算报告，即本案不属于《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十一条规定的可追加被执行人的股东为被执行人的情形，原告以两被告未经法定清算程序即注销帝爵酒吧为由申请追加两被告为被执行人，无法律依据。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十二条规定，公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资包括到期应缴未缴的出资及尚未届满缴纳期限的出资。两被告投资设立帝爵酒吧，被告郭龙洲认缴出资额475000元，被告梁武松认缴出资额25000元，认缴期限为2024年9月，帝爵酒吧于2016年8月10日决定解散，两被告认缴的出资义务在此时加速到期，即两被告应在此时完成出资义务。现被告郭龙洲自认其与被告梁武松未完成出资义务，被告梁武松未到庭应诉，也未提交任何证据证明其已履行出资义务，因此，可以认定两被告未完成对帝爵酒吧的出资义务。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”，因帝爵酒吧作为被执行人，其财产不足以清偿（2016）粤1302民初627号民事判决确定的债务，原告申请追加未缴纳出资的两被告作为被执行人，本院予以支持，两被告应分别在其认缴出资范围内承担责任。被告郭龙洲对债务数额有异议及将帝爵酒吧转让给案外人慕尚酒吧，约定由慕尚酒吧承担债务，均不属于本案的审理范围。综上，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规（二）》第二十二条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、追加被告郭龙洲、梁武松为（2017）粤1302执222号案的被执行人，由被告郭龙洲在475000元范围内、被告梁武松在25000元范围内承担责任。二、驳回原告惠州市聚宝营贸易有限公司的其他诉讼请求。案件受理费100元（原告已预交）及公告费（由原告预交，具体以票据为准），由被告郭龙洲、梁武松负担。两被告应在本判决生效之日起七日内将其负担的受理费100元向本院缴交，逾期未缴交，本院依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 长  肖石平审 判 员  黄链生人民陪审员  李国强二〇一九年五月三十一日法官助理潘露诗书记员黄杏如