山西省长治市潞州区人民法院   民事判决书   （2019）晋0402民初915号   原告：杨梅霞，女，1976年7月20日出生，汉族，山西省壶关县人，无业，住长治市。   委托代理人：鲍卫国，男，1974年7月9日出生，汉族，山西省壶关县人，无业，住长治市，系原告丈夫。   被告：中国石化销售有限公司山西长治石油分公司。   统一社会信用代码：×××。   住所地：长治市西大街187号。   法定代表人：韩刘玉，职务：经理。   委托代理人：姜凤，系山西化晴律师事务所律师。   原告杨梅霞诉被告中国石化销售有限公司山西长治石油分公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年3月6日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨梅霞及其委托代理人鲍卫国、被告特别授权代理人姜凤到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。   原告向本院提出诉讼请求：1、支付2018年8月至12月五个月的工资（以2018年7月分工资3567.9元为基准），共计17839.5元；2、支付2018年5月至8月共计四个月的伙食费400元；3、支付2018年的年休假2000元；4、要求被告给原告调整适合身体条件的工作岗位；5、继续履行劳动合同。原告当庭增加诉讼请求：1、要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金；2、要求被告支付失业保障金；3、要求被告补缴2005年至2007年的养老保险金。事实与理由：原告在2005年进入被告公司连续工作13年，2018年7月工作期间感到腰痛难忍，原告老公让其休息，原告称月底必须她自己结账，结完账后请假休息。结果7月30日新上任的片区经理让站长通知原告去加油。随后原告带病找站长、片区经理协调工作。2018年8月7日原告到长治市中医院被诊断为“腰椎病”，医嘱：“注意休息，勿弯腰及负重”。原告拿医院证明打印好请假条请假休息。病情稍好后又开始找被告维权，原告这才知道本人已在2018年8月份时被被告以“旷工”为由解除了劳动合同。被告单方解除劳动合同不通知不补偿原告，违反了《劳动法》第26条规定的“用人单位可以解除劳动合同，应当提前30日以书面形式通知劳动者本人”；第28条规定的“用人单位依据本法第24条、26条、27条的规定解除劳动合同的按国家规定给予经济补偿；第29条劳动者因病或者负伤在医疗期内的不得解除劳动合同；第40条用人单位解除劳动合同应提前30日以书面试行通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后可以解除劳动合同”。被告没有以人为本的经营理念，没有建立完善的劳动者保障制度，签订劳动合同不给劳动者留存，解除劳动合同不通知不补偿劳动者。2018年12月12日原告向仲裁提出了补发工资继续履行合同等仲裁委申请。在申请期间2018年12月22日被告以能源公司署名家居合同通过物流给原告送达解除合同通知。仲裁委没有对旷工的原因、解除合同的合法性，为什么要时隔5个月用这种形式送达解除合同通知书等涉案焦点事实进行审理，而是以没有工作就没有报酬，合同到期没有新的合同为由裁决驳回了原告的申请。   被告辩称：1、2018年8月份，原告没有按照公司的规定履行请假手续，连续旷工超过15天以上，严重违反了公司的考勤制度，因此被告单方解除劳动合同符合法律规定，现原告要求继续履行合同调整工作岗位已没有事实基础，已经不能成立；2、就原告所主张的2018年8-12月，5个月的工资，该主张因原告8月份之后已不在岗，其旷工没有实际提供劳动，无权要求支付5个月工资；3、原告主张的伙食费，不属于劳动争议的处理范围；4、原告主张的年休假，2018年8月原告已经旷工不再上班，此前也没有申请年休假，年休假应当是原告申请，公司审批后才可以执行，未经批准擅自休假属于旷工，原告不属于2018年全年未休假应享受休假补贴的范围；5、就原告补充的诉讼请求要求支付经济补偿金，因原告属于违反单位考勤制度解除的情形，依法不应当支付经济补偿金；6、原告主张的失业保障金和补缴养老保险金不属于劳动争议审理的范围。   原告为支持其诉讼请求，提供了以下证据：   1、2018年10月16日原告出具的辞职申请一份，证明原告是按照公司要求书写的辞职申请，并没有因为旷工被公司开除，且有公司片区经理邵建勋签字确认；   2、2018年5月的体检报告一份、2018年8月7日诊断证明书一份，证明原告有腰椎病，在2018年5月就有腰椎疾病，无法担任室外加油工作；   3、短信聊天记录一份，证明原告并没有因旷工被被告开除，而是在原告无法担任室外加油工作，要求领导调整工作，但是调整无果后，与被告协商解除合同关系，与被告协调经济补偿等问题的记录；   4、2018年12月22日邮递快件一份，证明在原告向仲裁机构提出诉请之后，被告以邮寄的方式向原告送达解除劳动关系通知书，证明被告没有按照规定就违法解除了与原告的劳动关系。   被告的质证意见：对证据1不认可，该辞职申请被告公司从未收到过，且系原件，也存放在在原告手中，其并未向公司提交，在2018年10月16日时原告因旷工，被告已经按照严重违反规章制度的规定，解除了原、被告之间的劳动合同，故不存在原告要求辞职的情形；对证据2真实性认可，但是对其证明内容不认可，不能证明其不适合加油的工作；对证据3不认可，从内容上也只能看出如果解除劳动合同如何算时间，但没有承诺为其支付经济补偿金，其他内容与本案无关联性；证据4关于邮单信息中显示家居的问题，是被告要求加急，是邮政公司笔误的缘故。   被告提供了以下证据：   1、劳动合同书一份，证明被告于2016年1月与原告签订固定期限劳动合同，合同起止日期为2016年1月1日至2018年12月31日；   2、员工考勤记录表一份，证明原告杨梅霞2018年8月全月旷工；   3、石化销售晋长工【2017】52号文件一份，证明《长治石油分公司考勤管理制度》已经长治石油分公司第五届职工代表大会第二次全体会议审议通过；   4、长治石油分公司考勤管理制度一份，证明依据《长治石油分公司考勤管理制度》6.2.5条的规定，连续旷工满十五日，立即解除劳动合同；   5、员工上交说明一份，证明因原告于2018年8月未正常上班，严重影响站内员工工作安排，城区公司太东路加油站向市公司请示重新派遣一名员工；   6、石化销售晋长工【2017】41号文件一份，证明2018年4月26日，经第五届职工代表大会第二次全体会议审议，山西长治石油分公司工会委员会通过了长治石油分公司考勤管理制度；   7、《关于解除劳动关系征求意见函》的复函一份，证明经工会委员会研究决定，同意被告与原告解除劳动关系的决定；   8、原告拒收快件的查询结果截图一份、2018年12月30日长治日报公告送达一份，证明2018年12月22日，被告采用邮寄方式向原告送达解除劳动合同通知，因原告拒收而未送达，2018年12月30日，被告登报，采用公告送达方式向原告告知解除劳动合同情况；   9、解除劳动关系决定书一份，证明向原告送达解除合同决定书，但是原告拒绝签收。   原告的质证意见：对证据1真实性认可，但是在2018年5、6月份又重新签订了一份新的合同，原告没有留底，由于仲裁委的原因，导致合同过期；对证据2认可，确实是没有上班，但是原告是因为身体的原因，在此期间也一直找公司领导要求调整工作岗位；证据3、4、6对公司的章程不知道，公司应当告知职工，但是被告公司并未进行培训以及告知；证据5、7不清楚，是被告伪造的证据，被告送达的时间是12月，但是其复函的时间是9月份；证据8原告收到过以家居合同发出的邮件，因原告不存在任何和家居有关的事情，故拒绝签收；证据9没有收到。   经审理查明：原告于2005年进入被告处工作，从事便利店专管员工作，2008年与长治市民惠劳务服务有限公司签订劳动合同，2016年与被告签订书面劳动合同，劳动合同期限为2016年1月1日至2018年12月31日。2018年7月底8月初，原告所在的城区公司太东路加油站新片区经理让原告去加油，原告于2018年8月7日去长治市中医院看了门诊，医生诊断为腰椎病，医嘱“注意休息，勿弯腰及负重”。原告于2018年8月起未再上班，理由为腰椎病。原告提供了请假条证明其履行了请假手续，该请假条为打印件，署名处申请人签名也为打印形式，在该请假条上无任何被告单位相关人员的批准签字。原告所在的城区公司太东路加油站于2018年8月31日给被告出具《员工上交说明》，载明：太东加油站员工杨梅霞已经一个月未正常上班，严重影响了站内员工工作安排，所以现请示将该员工上交市公司人事科，并请市公司重新派遣补充一名员工。被告于2018年9月4日作出石化销售晋长人【2018】304号文件《关于对城区太东路加油站营业员杨梅霞解除劳动合同的解除决定》，以原告杨梅霞连续旷工超过一个月，根据《长治石油分公司考勤管理制度》规定，连续旷工满15日或累计旷工满30日以上者，立即解除劳动合同，决定给予杨梅霞解除劳动合同处分。当日，被告工会作出关于《解除劳动关系征求意见函》的复函，载明：关于公司《解除劳动关系征求意见函》已收悉，经工会研究决定，同意公司与杨梅霞解除劳动关系的决定。原告于2018年10月16日向被告提出《辞职申请》，载明：因工作调动，本人不适合干加油工作，特提出辞职申请，望领导批准。但被告不认可收到该辞职申请。2019年1月2日，原告到长治市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付2018年8月至12月5个月的工资、支付2018年5月至8月伙食费400元、2018年休假2000元、要求调整工作岗位继续履行劳动合同。2019年2月27日长治市劳动人事争议仲裁委员会作出长劳人仲裁字【2019】第4、5号裁决书，裁决驳回杨梅霞要求支付2018年8月至12月工资的仲裁请求、对其他请求不予支持。杨梅霞不服于2019年3月6日诉至法院。   另查明，被告于2018年12月22日通过特快专递的方式给原告邮寄《解除劳动合同决定书》，因快递单显示托寄物为家具（合同），原告未签收。被告于2018年12月30日在长治日报刊登公告，解除与原告杨梅霞的劳动关系，要求杨梅霞自公告发出之日起7日内到公司办理相关手续，逾期视为自动解除劳动关系。   本院认为：《劳动法》规定：劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。原告从2018年8月至12月未到被告处上班，被告于2018年9月4日以原告违反公司劳动考勤制度，连续旷工超过一个月为由，解除了与原告的劳动关系。原告未提供劳动，故不应当享受取得劳动报酬的权利。原告要求被告支付2018年8月至12月工资的请求，无事实及法律依据，本院对该项请求不予保障。根据《劳动合同法》第三十九条规定：劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。被告解除与原告的劳动关系符合法律规定。虽然被告在作出解除杨梅霞劳动合同的处分决定后未及时给原告杨梅霞送达，但在2018年12月22日通过特快专递送达被拒收后，在2018年12月30日登报公告送达，应视为已将解除劳动合同处分决定送达给了原告。根据《劳动合同法》第四十六条规定中对违反用人单位规章制度解除劳动关系的情形不在支付经济补偿的范围内。故原告要求被告支付经济补偿金的请求，与法有据，本院不予保障。原告要求的伙食补助，不属于劳动争议处理范畴。原告要求的交纳养老保险及领取失业保险金，不属于人民法院审理范畴，本院不予调整。依据《中华人民共和国劳动法》第三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第二项、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：   驳回原告杨梅霞的诉讼请求。   案件受理费10元，由原告承担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山西省长治市中级人民法院。   审 判 长 孟淑珍   人民陪审员 吕耀宗   人民陪审员 郝晶晶     二〇一九年五月八日   书 记 员 李 捷