上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0113民初1559号原告：上海迈维动漫科技有限公司，住所地上海市宝山区。法定代表人：庞新军，总经理。委托诉讼代理人：王肇芳，上海市东高地律师事务所律师。被告：郭少帅，男，1993年5月10日出生，汉族，住山西省。委托诉讼代理人：唐庆，上海浦谐律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨磊，上海浦谐律师事务所律师。原告上海迈维动漫科技有限公司与被告郭少帅劳动合同纠纷一案，本院于2019年1月3日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告上海迈维动漫科技有限公司的委托诉讼代理人王肇芳，被告郭少帅的委托诉讼代理人杨磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海迈维动漫科技有限公司诉称，被告于2017年5月2日进入原告处从事销售工作，双方签有期限至2018年5月2日止的劳动合同，其实际工作至2018年5月下旬。原、被告间曾签订有保密协议，根据该协议约定，被告不得在任职期间在与原告经营范围相似的公司任职，若违反该约定，被告应当赔偿自入职原告之日起至合同解除日期间在原告处所取得的全部收入，并支付至少相当被告一年工资作为违约金。被告于2016年1月20日至2018年5月11日期间在上海传歆文化传媒有限公司(以下简称传歆公司)担任监事，该公司的经营范围与原告相似，原告考虑到被告的经济因素，现仅要求被告赔偿在原告处所取得的全部收入作为经济损失暨违约金。2018年6月1日至2018年6月19日，被告至原告处仅是协商离职事宜，并未正常提供劳动，原告未及时关闭被告的手机考勤软件导致显示上述期间被告存在考勤记录，但该考勤记录并未得到原告认可，若被告于上述期间正常出勤，其工资金额确应为2,530元。现原告不服仲裁裁决起诉要求被告支付：1、违反《劳动合同》以及《保密协议》所产生的经济损失人民币(以下币种均为人民币)60,500元；2、不支付被告2018年6月1日至2018年6月19日期间的工资2,530元；3、律师费5,000元。被告郭少帅辩称，不同意原告的诉讼请求。原、被告间确实签有保密协议，但被告仅是普通的销售人员，并非原告的高管或者技术人员，不应当适用于该保密协议，且相关法律规定亦未对在职期间的竞业限制作出规定，原告提供的相关格式条款应属无效。另外，根据被告在仲裁时申请的证人朱某某陈述，原、被告双方签订保密协议的真实时间为2018年5月10日，而非落款时间的2017年5月，该倒签的保密协议不能约束被告真实签订日期以前的行为。被告的名字系被借用于传歆公司，被告并未实际在该公司履职亦未为原告造成任何经济损失。2018年6月1日至2018年6月19日，被告正常考勤，因被告系销售人员不一定每天都坐班，但仍然在提供劳动。被告确实曾向原告预支15,000元，但原告尚拖欠被告三个项目的提成未支付，该笔款项应当在提成款中予以扣除。被告亦不服仲裁裁决，起诉要求：1、无需返还原告预支款15,000元；2、原告支付被告2018年2月8日至2018年6月20日期间的项目提成20,583元(已扣除预支款15,000元)。针对被告提出的诉讼请求，原告发表如下意见：被告于2018年7月10日因家中有事需要用钱为由向原告借款15,000元，而且原告处并无提成的规定，原告向被告银行转账的钱款均是报销款，需要被告向原告提交相关票据进行报销。朱某某仅在原告处工作了一个多月的时间就已经离职，对原告存在恶意，其所出具的证言不具有证明力。经审理查明，被告于2017年5月2日进入原告处从事销售工作，双方签有期限自2017年5月2日起至2018年5月2日止的劳动合同，其中第十一条约定：“……被告在任职期间从事以下竞业限制行为的，原告可以解除合同，并给予相应罚金。1、自营与原告同类业务……”。劳动合同中约定被告工资由基本工资加绩效工资组成。原、被告双方签订有保密协议，第二条约定：“……原告向保密义务人支付的报酬或工资已包含保密费，此处不再重复支付……。”第三条约定：“……在服务关系存续期间，保密义务人不得在同行业公司(3D动画行业)内兼职、任职、担任股东、监事……”。第五条约定：“1、保密义务人违反协议中保密义务，应承担违约责任，并赔偿原告从保密义务人入职日始至解除合同日止从原告获得的所有个人收入，并支付至少相当于其工作一年所获得的报酬或一年工资的违约金……”。2018年4月25日，被告向原告预支15,000元。2018年6月19日，被告向原告递交离职申请，载明：“因本人劳动合同已于2018年5月2日到期，本人提出不再续签合同，望公司领导相关部门给予批准”。原告经营范围包括三维设计、动漫设计、多媒体制作等。传歆公司于2016年1月20日注册成立，经营范围包括摄影服务、动漫设计等，被告在传歆公司成立之日起至2018年5月11日期间担任该公司监事。另查明，原告于2018年9月29日向上海市宝山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付违反保密协议和劳动合同的经济损失52,000元、返还预支钱款15,000元。2018年10月26日，被告提出反请求要求原告支付2018年6月1日至2018年6月19日期间的工资2,530元、2018年2月至2018年6月20日期间提成差额20,583元。仲裁委员会于2018年12月7日作出仲裁裁决，裁决被告返还原告预支款15,000元、原告支付被告2018年6月1日至2018年6月19日期间的工资2,530元、对原、被告的其余申诉请求不予支持。原、被告均不服仲裁裁决，诉至本院。上述事实，有仲裁裁决书及当事人的陈述等证据予以佐证，经庭审质证，本院予以确认。审理中，原告为证明其主张提供了报销凭证，原告表示原告根据被告提供的发票为其进行报销并转入被告的银行卡，被告所主张的提成实际上就是指报销款。被告表示原告在仲裁审理时曾出示过复印件，但被告认为原告已经超过了举证期限进行举证，故拒绝对该证据进行质证。审理中，被告为证明其主张提供以下证据：1、2018年6月考勤表，被告于2018年6月19日至原告处递交辞职申请。原告对该证据真实性无异议，但表示因原告未及时关闭被告的钉钉考勤系统，被告自行进行考勤未获得原告认可，且当天被告至原告处递交了离职申请就离开了，并未实际提供劳动。2、2018年6月11日开具发票申请、快递面单，证明被告于2018年6月1日至2018年6月19日期间仍然在正常工作。原告表示该证据不能证明被告在正常工作，仅仅是被告少量的工作交接内容。3、银行对账单，证明原告将被告的工资分三部分发放，一部分打入被告的建行卡，一部分打入工行卡，还有一部分发现金，其中原告将被告的提成打入工行卡，交易摘要是“项目”。原告对该证据真实性无异议，但表示打入工行卡的“项目”款就是报销款。4、内部交流平台公示内容、项目相关材料以及系统照片，证明原告的法定代表人在公司交流平台上公示了销售的提成标准，相关的三个项目由被告负责，但尚未领取到提成。原告对平台公示内容以及系统照片真实性不予认可，对项目材料无异议，但表示被告仅是做了辅助工作。5、仲裁庭审笔录，证明原告在仲裁审理时曾表示被告于2018年6月1日至2018年6月19日期间每天都出勤。原告对该证据真实性无异议，但表示被告虽每天至原告处，但未提供劳动。6、陈昊浩以及安君的证人证言。陈昊浩发表以下证言：“我和被告原来是同一个部门的同事，我已经于2018年2月离职了，进公司的时候老板说销售按照合同销售金额的5%提成，2018年1月续签劳动合同时关于提成的约定就没有了，但实际上还是给，被告的合同情况我不清楚。我的提成是通过我拿发票给财务，财务再把钱打到我卡上，这样操作是为了避税，只要是正规的发票就可以。每个销售人员都将自己的业绩填写在系统中进行公示，我们都是实事求是写的。我知道被告在做易美特等三个项目”。安君发表以下证言：“我和被告是同事，2017年11月中旬已经离职，我在原告处工作的时候是有提成的，如果拿下项目，按照合同金额的5%提成，一般客户付完尾款后，我们填好确认单，再让我们提供随便什么正规发票给公司就可以领取提成，我离职后被告的项目跟进情况我就不清楚了”。原告对证人证言表示该两人均是离职员工，可能对原告存在恶意，不予认可。被告认可证人证言。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于违反《保密协议》以及《劳动合同》所产生的经济损失：原告主张因被告担任传歆公司的监事，违反了保密协议以及劳动合同的约定，应当按照约定支付原告经济损失。但是，原告并未提供证据证明被告因担任传歆公司的监事为原告造成了何种损失以及损失的具体金额，且原告将保密费包含在被告的工资中亦有违公平原则，故原告要求被告支付上述经济损失的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。关于2018年6月1日至2018年6月19日期间工资：原告主张该期间被告并未正常提供劳动，被告的考勤记录亦并未获得原告的认可。本院认为，原告作为用人单位应当对员工负有管理的职责包括考勤情况，且原告在仲裁审理时亦认可被告于上述期间每天均至原告处，结合被告作为销售人员的工作性质，原告关于被告虽出勤但未提供劳动的主张，依据不足，本院不予采纳，原告应当支付被告上述期间的工资2,530元。原告要求被告支付5,000元律师费的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。关于提成：被告为证明其存在提成提供了内部交流平台公示文件、系统照片以及证人证言等予以佐证，但上述证据尚不足以证明原、被告确实曾对提成进行过约定，而且被告的银行对账单上的转账记录亦未记载钱款的性质系“提成”，故被告要求原告支付提成的诉讼请求，依据不足，本院难以支持。同理，被告以原告未发放提成要求不返还预支款的诉讼请求，本院亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条之规定，判决如下：一、原告上海迈维动漫科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告郭少帅2018年6月1日至2018年6月19日期间的工资2,530元；二、被告郭少帅于本判决生效之日起十日内支付原告上海迈维动漫科技有限公司预支款15,000元；三、对原告上海迈维动漫科技有限公司的其余诉讼请求，不予支持；四、对被告郭少帅的其余诉讼请求，不予支持。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费各减半收取为5元，由原告上海迈维动漫科技有限公司与被告郭少帅各自负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  王玉平二〇一九年五月二十三日书记员  向 超附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。