浙江省开化县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0824刑初81号 公诉机关浙江省开化县人民检察院。 被告人姚兵兵，男，1989年2月1日出生于浙江省开化县，汉族，初中文化，农民，住开化县。因本案于2018年5月19日被开化县公安局刑事拘留，同年5月31日变更为取保候审。2019年4月11日，被本院决定继续取保候审。现在居住地候审。 指定辩护人郑志平，浙江援桥律师事务所律师。 被告人朱欣潭，男，1990年4月26日出生于浙江省开化县，汉族，职高文化，农民，住开化县。因本案于2018年5月21日被开化县公安局取保候审。2019年4月11日，被本院决定继续取保候审。现在居住地候审。 指定辩护人李刚，浙江援桥律师事务所律师。 被告人姚军星，男，1989年8月31日出生于浙江省开化县，汉族，初中文化，农民，住开化县。因本案于2018年5月21日被开化县公安局取保候审。2019年4月11日，被本院决定继续取保候审。现在居住地候审。 指定辩护人徐文兴，浙江援桥律师事务所律师。 被告人戴开峰，男，1988年1月12日出生于浙江省开化县，汉族，初中肄业，农民，住开化县。因本案于2018年5月19日被开化县公安局刑事拘留，同年5月22日变更为取保候审。2019年4月11日，被本院决定继续取保候审。现在居住地候审。 指定辩护人汪跃群，浙江援桥律师事务所律师。 浙江省开化县人民检察院以开检公诉刑诉〔2019〕65号起诉书指控被告人姚兵兵、朱欣潭、姚军星、戴开峰犯开设赌场罪，于2019年4月9日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。开化县人民检察院指派检察员吾佳出庭支持公诉，被告人姚兵兵及其指定辩护人郑志平，被告人朱欣潭及其指定辩护人李刚，被告人姚军星及其指定辩护人徐文兴，被告人戴开峰及其指定辩护人汪跃群均到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 2017年11月，被告人姚兵兵、朱欣潭、姚军星三人合作利用微信软件建群组织人员在“杭州万某”棋牌软件上进行“双扣”赌博活动，群成员基本保持在50人以上，通过帮玩家充值房卡收取房费盈利，三人分工管理微信群，平分盈利。2018年1月底姚军星退出，同年2月中旬朱欣潭退出，期间共收取房费3万余元。后姚兵兵独自一人管理此微信群，一直到4月初，期间其个人共收取房费1万余元。后被告人戴开峰加入管理，直至2018年5月18日被民警查获，二人共收取了房费1万余元。 2018年5月18日，被告人姚兵兵被民警抓获归案，后戴开峰、朱欣潭、姚军星自动到开化县公安局投案。四人归案后，均能如实供述自己的罪行。 公诉机关认为，被告人姚兵兵、朱欣潭、姚军星、戴开峰以营利为目的，利用网络组织赌博活动，其中被告人姚兵兵、朱欣潭、姚军星属于情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人姚兵兵系坦白，适用《刑法》第六十七条第三款。被告人戴开峰、朱欣潭、姚军星均系自首，适用《刑法》第六十七第一款。建议判处被告人姚兵兵有期徒刑三年至三年八个月，并处罚金，被告人朱欣潭有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金，被告人姚军星有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金，判处被告人戴开峰有期徒刑八个月至一年四个月，并处罚金。 被告人姚兵兵、朱欣潭、姚军星、戴开峰对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。均提出希望法庭从轻处理。 指定辩护人郑志平对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议提出被告人姚兵兵系坦白，且是初犯，积极退赃，在共同犯罪中作用较小，建议从轻处罚并适用缓刑。 指定辩护人李刚对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议，提出被告人的获利应该扣除成本，被告人朱欣潭有自首情节，且系初犯，在犯罪过程中自动退出犯罪，建议对被告人朱欣潭从轻处罚。 指定辩护人徐文兴对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议，提出被告人的犯罪情节并不属于情节严重，理由是被告人收取的房费并非就是非法渔利，其违法所得也没有达到3万元，同时被告人姚军星系自首，积极退赃，建议减轻处罚并适用缓刑。 指定辩护人汪跃群对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议，提出被告人戴开峰系自首，且在共同犯罪中作用较小为从犯，建议免予刑事处罚或在有期徒刑六至七个月间量刑。 经审理查明，2017年11月，被告人姚兵兵、朱欣潭、姚军星三人合作利用微信软件建群组织人员在“杭州万某”棋牌软件上进行“双扣”赌博活动，群成员基本保持在50人以上，通过帮玩家充值房卡收取房费盈利，三人分工管理微信群，平分盈利。2018年1月底姚军星退出，同年2月中旬朱欣潭退出。2017年11月至12月期间，三人共收取房费3万余元。被告人姚军星、朱欣潭退出后，被告人姚兵兵独自一人管理此微信群，一直到4月初，期间其个人共收取房费1万余元。后被告人戴开峰加入管理，直至2018年5月18日被民警查获，二人共收取房费1万余元。 2018年5月18日，被告人姚兵兵被民警抓获归案，后戴开峰、朱欣潭、姚军星自动到开化县公安局投案。四人归案后，均能如实供述自己的罪行。经审前社会调查，被告人姚兵兵、朱欣潭、姚军星、戴开峰所在的基层组织均同意对被告人适用社区矫正。 2018年5月18日，开化县公安局民警从被告人姚兵兵处扣押OPPOR11手机一部；次日，从被告人戴开峰处扣押VIVOX20手机一部；同年5月21日，从被告人姚军星处扣押蓝色OPPO手机一部，从被告人朱欣潭处扣押金色OPPO手机一部。在本院审理期间，被告人姚兵兵退出违法所得2.5万元，朱欣潭、姚军星分别退出违法所得1万元，戴开峰退出违法所得0.5万元。 上述事实，被告人姚兵兵、朱欣潭、姚军星、戴开峰在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人姚兵兵、朱欣潭、姚军星、戴开峰的供述和辩解，证人徐某、戴某、程某、卢某、金某、段某、刘某的证言，电子数据检查工作记录，书证扣押决定书及笔录、银行账户明细、红包记录清单、微信转账截图、支付宝转账截图、双扣微信群截图、违法犯罪情况查证工作记录、抓获经过、到案经过、行政处罚决定书、户籍证明、审前社会调查表等证据证实，足以认定。 关于辩护人徐文兴提出本案被告人犯罪情节并不属于情节严重的辩护意见以及辩护人汪跃群提出被告人戴开峰为从犯的辩护意见，本院认为，本案被告人获取非法利益的方式是从所组织的双扣赌博活动中抽头，被告人姚兵兵、朱欣潭、姚军星在共同管理期间已经实际获取房费3万元，其为组织赌博犯罪活动而充卡的费用系犯罪成本，不应从收取的房费中扣除，且本案为共同犯罪，被告人的违法所得不应分割计算，因此，三被告人的行为符合相关司法解释情节严重的规定。在共同犯罪中，被告人分工合作，共同管理、组织赌博活动，其作用、地位相当，不应区分主从犯，但可在量刑时酌情考虑。辩护人的以上相关辩护意见不予采信。 本院认为，被告人姚兵兵、朱欣潭、姚军星、戴开峰利用计算机网络组织赌博活动，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪,其中被告人姚兵兵、朱欣潭、姚军星犯罪情节严重，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人姚兵兵、朱欣潭、姚军星、戴开峰共同管理赌博网络，为共同犯罪。被告人姚兵兵归案后如实供述自己的罪行，系坦白，予以从轻处罚；被告人朱欣潭、姚军星、戴开峰主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，均予以减轻处罚。四被告人认罪态度较好，积极退赃，具有悔罪表现，亦酌情予以从轻处罚。综合上述量刑情节，对四被告人均予适用缓刑。公诉机关及辩护人的相关量刑意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款之规定，判决如下： 一、被告人姚兵兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金10000元。 二、被告人朱欣潭犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金6000元。 三、被告人姚军星犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金6000元。 四、被告人戴开峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金3000元。 五、扣押在案的违法所得50000元（被告人姚兵兵25000元，被告人朱欣潭10000元，被告人姚军星10000元，被告人戴开峰5000元），作案工具OPPOR11手机一部、VIVOX20手机一部、蓝色OPPO手机一部、金色OPPO手机一部，均予以没收，由扣押机关上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  叶 茂 人民陪审员  刘爱玲 人民陪审员  汪苏女 二〇一九年五月二十九日 法官助理胡欢 书记员饶楚君 ? 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须 执行。