云南省广南县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云2627民初453号 原告：广南县八宝百乐页岩砖厂。 住所地：广南县八宝镇百乐村民委员会龙ト小组早地山。 统一社会信用代码：92532627MA6KM1MW0H。 负责人：林振金，该厂厂长。 委托诉讼代理人：杨文昌，云南立勋律师事务所执业律师，特别授权。 被告：陈世玉，女，壮族，1975年9月23日生，云南省广南县人，住云南省广南县。 委托诉讼代理人：梁恩远，云南圆合圆（广南）律师事务所执业律师，特别授权。 原告广南县八宝百乐页岩砖厂（以下简称页岩砖厂）与被告陈世玉劳动争议纠纷一案，本院于2019年2月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人杨文昌，被告陈世玉及其委托诉讼代理人梁恩远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 页岩砖厂向本院提出诉讼请求：1、判決页岩砖厂向陈世玉支付一次性伤残就业补助金72696元。2、判决页岩砖厂不向陈世玉支付停工留薪期工资、住院期间生活护理费。事实与理由：1、本案劳动合同己经终止，不存在解除劳动关系问题。本案中，2017年4月24日是页岩砖厂与陈世玉签订劳动合同的终止日，即使依照《中华人民共和国劳动合同法》的有关规定，劳动合同届满，工伤职工还在治疗工伤的，劳动合同终止日顺延至工伤医疗终结之日。陈世玉工伤医疗终结后，双方没有续签劳动合同，那么本案劳动合同的终止日也应为2017年11月30日。2019年1月3日陈世玉申请解除劳动关系时，已经不存在劳动合同，劳动关系更是在陈世玉发生工伤医疗之时就已经不复存在，不存在解除劳动关系的事实依据，没有劳动关系可以解除。2、陈世玉停工留薪期工资的请求已超过仲裁时效，不应得到支持。本案中，2017年4月24日是双方签订劳动合同的终止日，即使依照《中华人民共和国劳动合同法》的有关规定，劳动合同终止日应顺延至工伤医疗终结之日，即2017年11月30日，2019年1月3日（仲裁申请书证实）陈世玉申请停工留薪期工资，也已经超过1年的仲裁时效，不应支持其停工留薪期工资的请求。3、广南县劳动人事争议仲裁委员会依据最高人民法院《人身损害赔偿司法解释》（以下简称《解释》）的规定，按照2017年文山州统筹工资6399元／月计算一次性伤残就业补助金，属于错误适用规定，应依据《中华人民共和国工伤保险条例》（以下简称《条例》）第三十七条规定，按照2016年文山州统筹工资5592元／月计算一次性伤残就业补助金，本案属于劳动人事争议案件，应该优先适用《条例》、云南省实施《工伤保险条例》办法等特别规定，不应适用《解释》的规定裁判案件。经查询，2016年度文山州在岗职工年平均工资为67102元，月平均工资为5592元，一次性伤残就业补助金计算得出总额为72696元。（上述查询数据有误的，以市判机关查实的2016年文山州统等工资为准）。4、陈世玉要求支付住院期间的生活护理费缺乏相应劳动能力鉴定委员会的确认，也没有证据能证实住院期间无生活自理能力需要护理，且住院期间的护理费均己由页岩砖厂支付，陈世玉要求支付住院期间生活护理费缺乏事实和法律法规依据，不应该支持。综上所述，广南县劳动人事争议仲裁委员会广劳人仲案字〔2019〕第20号仲裁裁决书解除页岩砖厂与陈世玉之间的劳动关系、支持陈世玉的停工留薪期工资、按照6399元／月计算一次性伤残就业补助金和支持陈世玉住院期间生活护理费，缺乏事实和法律依据，都是错误的，依法应予纠正。为此，提起诉讼，望支持页岩砖厂的诉讼请求。 陈世玉辩称：请求人民法院驳回页岩砖厂的诉讼请求，并按仲裁委的裁决判决支持陈世玉的请求。 综合双方诉辩主张，本案争议焦点是：1、页岩砖厂赔偿陈世玉一次性伤残就业补助金应当按照哪一个标准计算？2、页岩砖厂是否应该向陈世玉支付停工留薪期工资、住院期间生活护理费？ 在本案审理过程中，针对争议焦点，页岩砖厂对自己的主张提交以下证据： 1.营业执照复印件，用以证明页岩砖厂工商登记信息； 2.仲裁裁决书复印件，用以证明本案仲裁裁决情况； 3.仲裁委员会庭审笔录，用以证明页岩砖厂在劳动争议仲裁阶段已经提出一次性就业补助金应按照2016年文山州统筹地工资的标准进行计算，停工留薪期工资超过时效，住院期间的生活护理费无法律法规依据，不应得到支持； 4.劳动合同复印件，用以证明2016年4月25日，页岩砖厂与陈世玉签订固定期限劳动合同，合同期限2016年4月25日起至2017年4月24日止。 陈世玉对自己的主张提交以下证据： 1.身份证复印件、个体工商户登记基本信息，用以证明陈世玉、页岩砖厂的基本身份情况。 2.认定工伤决定书、初次鉴定结论书，用以证明2016年12月23日，陈世玉被文山州人力资源和社会保障局认定为工伤，2018年2月5日，经文山州劳动能力鉴定委员会鉴定，陈世玉的伤残情况为九级伤残。 3.文山郑保骨伤科医院住院费用单、出院证明、医学影像科DR报告单、富宁县人民医院DR诊断报告单，用以证明①2016年11月11日至2016年12月30日，陈世玉在文山郑保骨伤科医院三病区住院治疗，诊断为右肱骨中段骨折，右桡神经损伤，出院医嘱为禁负重，避免再次损伤；证明②2017年11月14日至2017年11月30日，陈世玉在文山郑保骨伤科医院一病区住院治疗，做右肱骨中段骨折术后内固定取出术，出院医嘱为出院后半年内避免患肢过度负重；③证明陈世玉右肱骨中段骨折，断端错位成角，右肱骨中段骨折钢板内固定后，对位对线可。 4.广南县劳动人事争议仲裁委员会广劳人仲案字〔2019〕第20号《仲裁裁决书》，用以证明2019年1月25日广南县劳动人事争议仲裁委员会裁决为：1.解除申请人（陈世玉）与被申请人（页岩砖厂）之间的劳动关系；2.由页岩砖厂向陈世玉支付一次性伤残就业补助金83187.00元，停工留薪期工资28360.00元，住院期间的生活护理费6500元，以上三项费用合计118047.00元。由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金人民币19197.00元，一次性伤残补助金31905.00元，住院伙食补助费1950.00元，陈世玉服本裁决，要求人民法院按照广南县劳动人事争议仲裁委员会的裁决支持陈世玉的请求。 经庭审质证，陈世玉对页岩砖厂提交的1、2、4号证据三性及证明内容均予以认可，3号证据三性认可，但不能证明页岩砖厂的待证事实。 经庭审质证，页岩砖厂对陈世玉1、2、3号证据均予以认可，对4号证据的证明内容不予认可。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据认证如下： 对页岩砖厂提交的3号证据的客观性、真实性、合法性，予以采信，但对页岩砖厂证明的内容不予认可。 对陈世玉提供的4号证据因页岩砖厂对裁决书不服，提起诉讼，该裁决书未发生法律效力，不予采信。 经庭审举证、质证和认证，本院确认本案法律事实如下：2016年4月25日，甲方页岩砖厂（即原告）与乙方陈世玉（即被告）签订《劳动合同》，期限自2016年4月25日起至2017年4月24日止，工作岗位（工种）为垃圾（即清洁工），工作地点为生产线车间，乙方陈世玉执行8小时工作制，在履行合同期间，甲方页岩砖厂支付乙方陈世玉工资2000元，其中，试用期工资1500元。合同签订后，页岩砖厂为陈世玉购买了社会保险。2016年11月10日17时左右，陈世玉在生产车间打扫卫生时不慎被输送带机压滚托绞伤右上臂，当晚陈世玉被送往文山郑保骨伤科医院治疗，同月11日，陈世玉在文山郑保骨伤科医院住院治疗，同年12月30日出院，共住院49天，支出医疗费23415.73元（已由页岩砖厂支付）。2017年11月14日，陈世玉再次到文山郑保骨伤科医院住院做“右肱骨中段骨折术后内固定取出术”，同月30日出院，共住院16天，支出医疗费6469.82元（已由页岩砖厂支付）。两次住院期间均由陈世玉丈夫进行护理，页岩砖厂均未派人护理陈世玉。2016年12月16日，页岩砖厂向文山州人力资源和社会保障局提交陈世玉的工伤认定申请书，同月23日，文山州人力资源和社会保障局作出文人工认字（2016）广第089号《认定工伤决定书》，认定陈世玉受到的事故伤害为工伤。2018年2月5日，文山州劳动能力鉴定委员会鉴定陈世玉的伤残等级为9级伤残。2019年1月7日，陈世玉向广南县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，同月25日，广南县劳动人事争议仲裁委员会作出广劳人仲案字（2019）第20号《仲裁裁决书》，裁决如下：1.解除陈世玉与页岩砖厂之间的劳动关系；2.由页岩砖厂向陈世玉支付一次性伤残就业补助金人民币83187.00元、停工留薪期工资人民币28360.00元、住院期间的生活护理费人民币6500.00元，以上三项费用合计人民币118047.00元，页岩砖厂不服向本院提起民事诉讼。 本院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第十七条第二款“劳动合同依法订立即具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务。”、第二十四条“经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除。”、第四十二条第（二）项“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；”的规定，页岩砖厂与陈世玉签订了书面的劳动用工合同，应受法律保护，陈世玉在合同规定的用工期内因工受伤，在陈世玉未治愈之前，页岩砖厂不能因合同用工期限届满而单方解除劳动合同，页岩砖厂诉称劳动合同的终止日应为2017年11月30日，陈世玉与页岩砖厂不存在解除劳动关系的理由不充分，不予支持。但在庭审中页岩砖厂和陈世玉均同意解除劳动关系，予以支持。 根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”、《云南省工伤职工停工留薪期管理办法》（试行）第四条“停工留薪期一般不超过12个月（具体见《云南省工伤职工停工留薪期分类目录》。伤情严重或者情况特殊，经作出工伤认定的统筹区劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。”的规定，2016年11月10日，陈世玉因工受伤住院，同年12月30日出院，出院医嘱：禁负重，避免再次损伤，陈世玉出院后在家养伤，2017年11月14日，陈世玉再次到文山郑保骨伤科医院住院做“右肱骨中段骨折术后内固定取出术”，同月30日出院，出院医嘱：出院后半年内避免患肢过度负重，虽然陈世玉受伤至出院后在家养伤已超过12个月以上，但陈世玉的停工留薪期只能按12个月计算。根据页岩砖厂提交的3号证据证明陈世玉在页岩砖厂处工作期间8个月的平均工资为3545元，本院予以认可陈世玉每月工资3545元，即页岩砖厂应支付陈世玉停工留薪期间的工资为3545元/月×12个月=42540元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条“劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行”。和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”的规定，2017年11月30日，陈世玉第二次手术出院，2018年2月5日，经劳动能力鉴定委员会鉴定陈世玉的伤残等级为9级伤残，2019年1月7日，陈世玉向广南县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请并未超过一年的仲裁期限，页岩砖厂主张陈世玉停工留薪期工资的请求已超过仲裁时效，不应支持其停工留薪期工资的请求理由不充分，不予支持。 陈世玉工作期间遭受事故伤害，经文山州人力资源和社会保障局认定为工伤和经文山州劳动能力鉴定委员会鉴定为9级伤残，而页岩砖厂也为陈世玉办理了社会保险，依法应享有《工伤保险条例》所规定的各项工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：…，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。……。”、云南省实施《工伤保险条例》第三十九条第一款、第二款“七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。标准为：七级22个月、八级18个月、九级13个月、十级7个月。”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条“本解释所称‘城镇居民人均可支配收入’、‘农村居民人均纯收入’、‘城镇居民人均消费性支出’、‘农村居民人均年生活消费支出’、‘职工平均工资’，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。‘上一年度’，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”。和文山州人力资源和社会保障局文人社发（2018）169号《关于转发2018年度全省职工基本养老保险相关参数事项文件的通知》中确定，2018年全州在岗职工年平均工资为76791元，月平均工资为6399元，页岩砖厂应支付陈世玉一次性伤残就业补助金6399元/月×13个月=83187元。页岩砖厂主张一次性伤残就业补助金按2016年度文山州在岗职工年平均工资67102元，月平均工资为5592元计算的理由不充分，不予支持。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”，《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，陈世玉先后二次住院治疗65天，页岩砖厂并未派人员去护理陈世玉，所以页岩砖厂应该承担100元/天×65天=6500元的护理费，页岩砖厂主张不应支付陈世玉住院期间生活护理费的理由不充分，不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条第二款、第四十六条，《中华人民共和国劳动法》第十七条第二款、第二十条、四十二条第(二)项，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条第(二)项、第三十七条第一款，云南省实施《工伤保险条例》第三十九条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第三十五条的规定，判决如下： 一、解除广南县八宝百乐页岩砖厂与陈世玉之间的劳动关系； 二、由广南县八宝百乐页岩砖厂支付陈世玉一次性伤残就业补助金83187元； 三、由广南县八宝百乐页岩砖厂支付陈世玉停工留薪期间的工资42540元； 四、由广南县八宝百乐页岩砖厂支付陈世玉住院期间的护理费6500元； 以上合计132227元由广南县八宝百乐页岩砖厂自判决生效之日起十五日内支付给陈世玉。 案件受理费5元，由广南县八宝百乐页岩砖厂负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于文山壮族苗族自治州中级人民法院。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不履行判决的，享有权利的当事人可在判决规定履行的期限届满后二年内向本院申请强制执行。 审判员  杨海英 二〇一九年五月九日 书记员  晏明秋