福建省闽清县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0124民初696号 原告：刘建功，男，汉族，1967年8月13日出生，户籍地福建省闽清县，住福建省闽清县。 委托诉讼代理人：阮受慧，福建闽润律师事务所专职律师。 委托诉讼代理人：林赛莺，福建闽润律师事务所专职律师。 被告：陈兴思，男，汉族，1989年7月17日出生，住福建省闽清县。 被告：窦雁，男，汉族，1989年9月13日出生，住江苏省洪泽县。 原告刘建功与被告陈兴思、窦雁机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年4月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘建功的委托诉讼代理人林赛莺，被告陈兴思、窦雁到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 刘建功向本院提出诉讼请求：1.判令陈兴思、窦雁赔偿刘建功交通事故损失共计199032元，开庭时变更诉请为199172元；2.本案的诉讼费由陈兴思、窦雁承担。事实与理由：2018年11月19日，陈兴思驾驶无牌正三轮摩托车与刘建功驾驶的闽Ａ×××××号二轮摩托车发生碰撞，造成车辆损坏及刘建功受伤的交通事故。经闽清县公安局交通警察大队认定，陈兴思负事故主要责任，刘建功负事故次要责任。陈兴思驾驶的无号牌正三轮摩托车系窦雁所有，该车未投保。事故发生后，刘建功在福州市第二医院住院住院治疗23天。诊断为：1.胫骨下端骨折（左胫骨下端粉碎性骨折）；2.腓骨骨折（左腓骨下段骨折）；3.皮肤挫伤（左小腿皮肤软组织挫擦伤）；4.头部外伤；5.脑震荡；6.头皮裂伤（清创缝合术后）；7.胸腔积液（双侧胸腔少量积液）；8.肝囊肿。经福建中卫司法鉴定中心鉴定，刘建功的伤残程度评定为十级伤残。本次交通事故给刘建功造成的损失如下：1.医疗费57019.66元（55638.75元＋923.91元＋96元＋261元＋100元）；2.营养费5700元；3.住院伙食补助费2300元（100元／天×23天）；4.护理费21370.6元（69029元／年÷365天×113天）；5.误工费21370.6元（69029元／年÷365天×113天）；6.残疾赔偿金84242元（42121元／年×20年×10%）；7.交通费2000元；8.精神损害抚慰金8000元；9.鉴定费900元；10.残疾器具辅助费200元；11.后续治疗费30000元。综上，刘建功的损失共计233102.86元，陈兴思、窦雁应向刘建功支付的事故赔偿款为199172元［（233102.86元-120000元）×70%＋120000元］。 陈兴思辩称：一、事故责任认定不准确,认定陈兴思“未靠路口中心点左侧转弯的行为”缺乏证据支持，且刘建功驾驶应当报废的摩托车上路行驶,故刘建功应承担事故主要责任。二、刘建功诉请的部分赔偿项目不合理：1.营养费，不应超过1000元；2.住院伙食补助费，未提供正规餐饮发票,按照规定应按40元/天计算；3.护理费，出院医嘱记载“患肢暂禁负重及剧烈活动,根据复查情况,决定负重进程”,说明刘建功术后只存在负重的活动能力受限,日常生活应能够自理,不应产生护理费，且未进行护理依赖程度鉴定，故主张护理期为113天是错误的。同时，刘建功系农村户籍,其未提供证据证明所从事的具体行业,护理费的计算应按农、林、牧、渔业年平均工资标准计算；4.误工费，刘建功系农村户籍,未提供证据证明其所从事的具体行业,误工费应按农、林、牧、渔业年平均工资标准计算；5.残疾赔偿金，刘建功系农村户籍,提供的证据不能证明其收入来源于城镇,也不能证明曾居住生活在城镇，故残疾赔偿金应按农村居民标准计算；6.交通费、残疾器具辅助费，无相应票据证明,该主张无事实依据；7.精神损害抚慰金，刘建功伤残程度轻微,病情恢复较快,所受精神损害并不严重,且刘建功应负本案事故的主要责任,主张精神损害抚慰金依据不足；8.后续治疗费，伤残鉴定报告没有后续治疗的鉴定,刘建功无需后续治疗；9.其他损失金额请求法院据实核算。 窦雁辩称：1.窦雁不是机动车的使用人,与本案事故的发生无关,且刘建功没有证据证明窦雁对本案损害的发生有过错,故无需承担责任；2.其他答辩意见与陈兴思的答辩意见一致。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年11月19日17时15分许，陈兴思驾驶无牌正三轮摩托车由坂东街沿202省道往鹿角村方向行驶，至犀山线350公里路段，该车左转弯时与对向行驶的由刘建功驾驶的闽Ａ×××××号二轮摩托车发生碰撞，造成车辆损坏及刘建功受伤的交通事故。经闽清县公安局交通警察大队认定，陈兴思负事故主要责任，刘建功负事故次要责任。陈兴思驾驶的无号牌正三轮摩托车系窦雁所有，该车未投保，事故发生时陈兴思系受雇于窦雁并给其开车。事故发生后，刘建功先后在闽清县福州市第二医院住院治疗23天，共花医疗费56562.66元，在刘建功治疗期间，窦雁先行支付给刘建功2000元。刘建功的伤情经诊断为：1.胫骨下端骨折（左胫骨下段粉碎性骨折）；2.腓骨骨折（左腓骨下段骨折）；3.皮肤挫伤（左小腿皮肤软组织挫擦伤）；4.头部外伤；5.脑震荡；6.头皮裂伤（清创缝合术后）；7.胸腔积液（双侧胸腔少量积液）；8.肝囊肿。出院医嘱建议患肢暂禁负重及剧烈运动，休息三个月，加强营养等。2019年3月13日，经福建中卫司法鉴定中心鉴定，刘建功的伤残程度评定为十级伤残，花鉴定费900元。另查明，刘建功的户籍地虽是农村，但其长期在福建省闽清县经营建材生意并生活租住，该地城乡划分代码为“122”，属于城镇居民。 以上事实，有当事人陈述以及刘建功提供的道路交通事故认定书、医疗住院发票及费用清单、福建增值税普通发票、疾病证明书、出院记录、入院记录、手术记录单、检查报告单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、商铺租赁合同、营业执照、居住证明、存款明细账等证据予以佐证。 本院认为，陈兴思、刘建功在驾驶机动车过程中，均违反道路交通法律法规，因而发生本起交通事故，闽清县公安局交通警察大队认定陈兴思负事故主要责任，刘建功负事故次要责任，事实清楚，本院予以确认并作为本案承担赔偿责任的依据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任……”。陈兴思受雇于窦雁，陈兴思在履行职务期间发生本起交通事故，故陈兴思的侵权行为造成的损失应由窦雁承担赔偿责任。就本案刘建功主张予以认定的各项损失如下：1.医疗费，经审查住院医疗费56562.66元确属医嘱范围内治疗所需，且有医疗费发票、费用清单证实，予以确认。外购药费用，并非医嘱建议使用，故不予支持；2.营养费，有医嘱建议加强营养，但主张5700元偏高，应予以调整，确认营养费2500元；3.住院伙食补助费，应按50元/天计算，确认住院伙食补助费1150元（50元/天×23天）；4.护理费，住院期间的护理费可参照2017年服务行业平均工资标准49694元/年计算，即136元/天，出院后无护理依赖程度鉴定，故不予支持，确认护理费3128元（136元/天×23天）；5.误工费，计算至定残前一日，实际误工天数为113天，误工费标准结合刘建功提供的营业执照等工作证明，其从事建材五金销售行业，故可参照2017年批发和零售业在岗职工平均工资62996元/年计算，确认误工费19502.87元（62996元/年÷365天×113天）；6.残疾赔偿金，主张84242元（42121元/年×20年×10%）符合规定，予以支持；7.交通费，住院及伤残鉴定确需花费交通费，酌情支持600元；8.精神损害抚慰金，主张8000元偏高，应予以调整为5000元；9.鉴定费，鉴定费系因事故受伤进行伤残等级鉴定而需要实际支出的费用，予以支持，确认鉴定费900元；10.残疾器具辅助费，依据刘建功提供的增值税发票显示，刘建功共购买了两套助行器，结合本案刘建功的伤情，可予以支持一套，即100元；11.后续治疗费，该费用尚未实际发生，可待实际产生后另行主张。 综上所述，刘建功主张予以支持的各项损失共计173685.53元，因陈兴思所驾驶的无牌正三轮摩托车未投保交强险，且陈兴思系在受雇履职期间发生事故，因此窦雁应在交强险限额内赔偿刘建功120000元。余额53685.53元，根据事故责任认定，陈兴思负事故主要责任，故该余款应由窦雁负责赔偿70%给刘建功即37579.87元。上述二项合计157579.87元，扣除窦雁已支付的2000元，还应赔偿刘建功155579.87元。刘建功的后续治疗费应待实际产生后另行主张。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第十七条第二款、第十九条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下： 一、窦雁于本判决生效之日起十日内赔偿刘建功155579.87元； 二、驳回刘建功的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费4281元，减半收取2140.5元，由刘建功负担467.5元，窦雁负担1673元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提交副本，上诉于福州市中级人民法院。 审判员  程文霖 二〇一九年五月二十一日 法官助理林辉 书记员林辉(兼) 附本案证据目录 张昌涵提交的证据和证明对象如下： 1.道路交通事故认定书，证明陈兴思、窦雁具有诉讼主体资格；本案的事故经过及刘建功因本案交通事故受伤的事实；陈兴思负事故主要责任，刘建功负事故次要责任。 2.医疗住院发票及费用清单、福建增值税普通发票、疾病证明书、出院记录、入院记录、手术记录单、检查报告单，证明刘建功因本次事故产生医疗费57019.66元，住院23天，医嘱建议加强营养。 3.司法鉴定意见书、鉴定费发票，证明刘建功的伤残程度评定为十级伤残，支付了900元的鉴定费。 4.商铺租赁合同、营业执照、居住证明、存款明细账,证明刘建功应按城镇标准计算各项损失。 附本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十九条第一款未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。 第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条第一款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 第二十六条第一款残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 -2-