广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1972民初11426号原告：东莞市大岭山龙鹏建材经营部。经营场所:广东省东莞市大岭山镇鸡翅岭村连马路商业街3号。经营者：林立芳，女，1959年10月12日出生，汉族，住广东省阳江市江城区。委托诉讼代理人：刘培根，广东秦仪律师事务所律师。被告：徐灵，男，1967年10月25日出生，汉族，住四川省仪陇县。被告：徐明明，男，1991年6月20日出生，汉族，住四川省仪陇县。被告：四川凯旋诚信建筑劳务有限公司。住所地：四川省仪陇县新政镇春晖路二段二号金源帝都一幢4-2。统一社会信用代码为91511324098334729K。法定代表人：徐灵。被告：四川凯旋诚信建筑劳务有限公司深圳分公司。营业场所：广东省深圳市龙岗区坂田街道雪岗北路133号岗头发展大厦1209室。统一社会信用代码为91440300319366450P。负责人：徐灵。四被告共同委托诉讼代理人：朱悦清，广东卓建（龙岗）律师事务所律师。原告东莞市大岭山龙鹏建材经营部诉被告徐灵、徐明明、四川凯旋诚信建筑劳务有限公司（以下简称凯旋公司）、四川凯旋诚信建筑劳务有限公司深圳分公司（以下简称凯旋深圳分公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月10日立案后，依法适用简易程序审理。被告徐明明在答辩期内提出管辖权异议，本院经审查后裁定驳回其异议。被告徐明明不服裁定提起上诉。广东省东莞市中级人民法院经审查后终审裁定驳回上诉，维持原裁定。本案于2019年5月15日公开开庭，原告东莞市大岭山龙鹏建材经营部委托诉讼代理人刘培根，被告徐灵、徐明明、四川凯旋诚信建筑劳务有限公司、四川凯旋诚信建筑劳务有限公司深圳分公司的共同委托诉讼代理人朱悦清到庭参加诉讼。本案因双方当事人申请庭外和解，庭外和解的期间不计入审限。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.四被告向原告支付货款554613元及逾期付款违约金（违约金以40000元为基数自2017年9月16日计至2017年10月15日，以80000元为基数自2017年10月16日计至2017年11月15日，以320000元为基数自2017年11月16日计至2017年12月15日，以554613元为基数，自2017年12月16日计至付清之日，按每日1.67‰计算，暂计至2018年7月24日为203764.8元）；2.本案诉讼费由四被告承担。后原告明确放弃2017年9月16日至2017年10月15日期间的违约金。事实和理由：2016年10月17日，原告与徐灵、徐明明、凯旋深圳分公司签订一份《模板方木购销合同》，约定徐灵、凯旋深圳分公司向原告购买建筑模板及木方，合同约定了单价及规格，数量按项目所需实际数量结算，由供方负责运输货到工地以及卸货。需方如不按合同付清款项，供方有权收取需方每月按总余款的5%违约金。合同签订后，原告依约将货物运送至工地并卸货。原告与徐灵、徐明明于2017年6月29日签订一份《结算单据》，确认总货款为2054613元，已付460000元，尚欠1594613元，自2017年7月5日起至2017年12月5日期间每个月按约定数额付款，欠款人不按该些日期付清每一笔款项的，必须按合同约定的违约金补偿给原告。徐灵、徐明明、凯旋深圳分公司至今仍欠原告554613元。另，凯旋深圳分公司不具有法人主体资格，凯旋公司应当承担清偿责任。被告徐明明、徐灵辩称：徐灵确认尚欠的货款金额为554613元。根据合同相对性原则，责任应当由徐明明、徐灵承担，凯旋公司、凯旋深圳分公司并非合同相对方，不应承担责任。原告主张的违约金明显过高，应予以调整。被告凯旋公司、凯旋深圳分公司：凯旋公司、凯旋深圳分公司与原告并无买卖合同关系，结算单据也非两公司确认，原告无权要求两公司承担付款义务。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。结合当事人的证据以及陈述，本院查明事实如下：2016年10月17日，原告与徐灵签订《模板方木购销合同》，约定：供方分批量向需方供应木方，需方如不按合同付清款项，供方有权按总余款的5%按月收取违约金。供方处有原告的签名和盖章，需方有两处徐灵的签名，其中一处签名上面由徐灵加盖了凯旋深圳分公司字样的项目专用章，担保人处有徐明明的签名。2017年6月29日，徐灵作为欠款人、徐明明作为担保人签订一份结算单据，载明的主要内容为：东莞市桥头峰景台项目模板方条材料款总计2054613元，已付460000元，尚欠1594613元，分六个月付清，2017年7月5日支付400000元，2017年8月5日支付240000元，2017年9月5日支付240000元，2017年10月5日支付240000元，2017年11月5日支付240000元，2017年12月5日支付234613元，付款时间可延迟十天有效，如不按时付款，欠款人需按合同双方所签的协议里的违约金补偿给原告。此后，尚有554613元未付。原告认为，《模板方木购销合同》需方为徐灵和凯旋深圳分公司，徐灵的两处签名分别代表个人及公司。四被告则主张《模板方木购销合同》的需方为徐灵，凯旋深圳分公司不是合同需方。凯旋深圳分公司确认其参与了东莞市桥头峰景台项目的劳务分包。徐灵、徐明明同意承担付款义务，对违约金的计算基数及起算时间亦无异议，但主张违约金的计算标准过高。以上事实，有原告提交的《模板方木购销合同》、结算单据及当事人的陈述附卷为证。本院认为，本案为买卖合同纠纷。徐灵、徐明明对原告主张的欠款金额不持异议，并同意承担付款义务，本院对此予以确认。本案争议焦点为：一、凯旋公司、凯旋深圳分公司应否承担付款义务；二、原告主张的违约金是否过高。焦点一。徐灵是凯旋深圳分公司的负责人，其在《模板方木购销合同》需方处签名并加盖了凯旋深圳分公司字样的项目专用章，原告据此主张凯旋深圳分公司为《模板方木购销合同》的需方，证据充分，本院予以采信。故而，凯旋深圳分公司应当承担涉案付款责任。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，因此凯旋公司应当承担涉案付款责任。焦点二。根据结算单据约定的付款时间，涉案欠款554613元应于2017年10月5日支付80000元，于2017年11月5日支付240000元，于2017年12月5日支付234613元，超过10天仍未付款的，则按照月利率5%计算违约金。按照上述约定计得，截至2017年12月15日的违约金为20000元（80000元×5%×1个月+320000元×5%×1个月=16000元），自2017年12月16日起的违约金以554613元为基数计算。根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，本院酌情调整违约金为以所欠货款金额为限。综上，徐灵、凯旋公司、凯旋深圳分公司应当向原告支付货款554613元及违约金（截至2017年12月15日的违约金为20000元，自2017年12月16日起以欠款金额为基数按照月利率5%计至还清之日，且以554613元为限）。徐明明对徐灵、凯旋公司、凯旋深圳分公司上述债务承担保证责任，徐明明承担保证责任后，有权向徐灵、凯旋公司、凯旋深圳分公司追偿。综上所述，本院依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第十九条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、限被告徐灵、四川凯旋诚信建筑劳务有限公司、四川凯旋诚信建筑劳务有限公司深圳分公司于本判决生效之日起七日内向原告东莞市大岭山龙鹏建材经营部（林立芳）支付货款554613元及违约金（截至2017年12月15日的违约金为20000元，自2017年12月16日起以欠款金额为基数按照月利率5%计至还清之日，且以554613元为限）；二、被告徐明明对徐灵、四川凯旋诚信建筑劳务有限公司、四川凯旋诚信建筑劳务有限公司深圳分公司上述债务承担保证责任；被告徐明明承担保证责任后，有权向徐灵、四川凯旋诚信建筑劳务有限公司、四川凯旋诚信建筑劳务有限公司深圳分公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案减半收取受理费5799元，由被告徐灵、四川凯旋诚信建筑劳务有限公司、四川凯旋诚信建筑劳务有限公司深圳分公司、徐明明共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数递交副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  黄方圆二〇一九年五月二十四日书记员  徐智权附：相关的主要法律条文（节选）《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。