安徽省太湖县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0825民初277号 原告：刘名磊（曾用名刘明磊），女，1965年3月6日出生，汉族，退休，住安徽省太湖县。 被告：太湖县疾病预防控制中心，住所地安徽省太湖县。统一社会信用代码123408254857156526。 法定代表人：周新林，该中心主任。 委托诉讼代理人：唐功彬，安徽唐功彬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李哲娟，安徽唐功彬律师事务所律师。 原告刘名磊与被告太湖县疾病预防控制中心劳动争议一案，本院于2019年1月16日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告刘名磊、被告太湖县疾病预防控制中心委托诉讼代理人李哲娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘名磊向本院提出如下诉讼请求：1、因被告无故辞退原告，要求被告支付赔偿金37600.24元（2350.015元/月×8个月×2）；2、要求被告补发7个月工资16450.105元（2350.015元/月），养老保险金（641.34元/月）、医疗保险（288.69元/月）合计6510.21元，午餐补助（300元/月），手机费补助209元，共计26523.32元。在诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：1、因被告无故辞退原告，要求被告支付赔偿金37600.24元（2350.015元/月×8个月×2）；2、要求被告补发7个月工资16450.105元（2350.015元/月），养老保险金（641.34元/月）、医疗保险（288.69元/月）合计6510.21元，午餐补助（330元/月），手机费补助（209元/月），共计26733.32元；3、要求被告因错报原告的工作为“保洁”按事实更正为“其它”或“消杀”；4、要求被告补发2017年及2018年8月前在职工作人员的绩效工资或补助时，同等补发给原告。事实与理由：原告系太湖县卫校中专毕业生，2011年1月1日到被告单位工作，并与被告签订了期限3年的劳动合同（全日制工），自2011年1月1日起至2013年12月31日止。第一份劳动合同到期后，被告继续与原告签订第二份劳动合同，期限自2014年1月1日起至2014年12月31日止。此后，被告未再与原告签订合同，但原告2018年被辞退前一直在被告单位检验科工作。原告在工作期间，并未出现《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和第四十条规定的情形，故按照法律规定，原、被告之间已构成了无固定期限劳动合同关系。 2018年1月25日，被告向原告发出“关于终止劳务关系的通知”。原告认为，原、被告之间并非劳务关系，而是上述的无固定期限劳动合同关系，且原告并未出现劳动法规定的用人单位可单方面解除劳动关系的情形。被告辞退原告根据的是县委县政府的有关文件，认为原告超过工人50岁法定退休年龄，但原告是在被告单位检验科工作，属干部（技术）岗位，不应受到该年龄限制，且原告2015年已年满50周岁，被告当时并未辞退原告而是选择与原告形成无固定合同关系，至2018年以文件及年龄原因辞退原告明显违反劳动法规定。即使原告有任何不适宜继续工作的情况，被告也应按照劳动合同法提前30日通知原告。从1月22日谈话至1月25日通知仅仅只有3天时间，足见被告的决定草率，无视法律规定，侵犯了原告的合法权益；再者，取消女干部与女工人的身份区别，将女性退休年龄统一规定为55周岁是我国完成养老金并轨制度的一项重要任务。既然被告辞退原告依据的是政府文件，则更响应国家政策，故被告的辞退行为违反了法律规定和政策要求。根据劳动法第四十八条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行，故对于被告无正当理由的辞退，原告有权利要求继续按劳动合同履行劳动义务。在被告不拒绝及默认的情况下，原告在岗位上工作至2018年8月止，并有相应的签到表为证。在此期间，被告未给原告发放任何应得的工资及福利待遇。另外，被告未补发原告2017年的工资及补助，且被告将原告的工作报给太湖县财政局的是“保洁”，但事实上原告从事的是“消杀”工作。 鉴于原、被告之间的劳动合同已经不能继续履行，被告除应支付赔偿金外，还应按合同约定补发上述福利待遇。综上，被告无故辞退原告缺乏事实和法律依据，为维护自己合法权益，现原告向法院起诉。 太湖县疾病预防控制中心辩称,一、原、被告之间自2015年3月7日起形成劳务关系，2018年1月31日被告与原告解除劳务关系并不违反法律规定。1、原告与被告签订的第二次劳动合同的期限至2014年12月31日，因原告于2015年3月6日年满50周岁，其间只有2个月。鉴于此，被告未再与原告签订劳动合同，更谈不上签订无固定期限劳动合同，原告年满50周岁后，被告同意原告继续在被告单位务工，也不能说明被告是选择与原告形成无固定期限劳动合同关系；2、原告之前在被告单位从事的是保洁工作，并非如原告所称的属干部（技术）岗位。2015年3月6日，原告年满50周岁，根据“国发[1978］（104号）”文件及《劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”的规定，原告与被告之间的劳动关系自然终止，自2015年3月7日开始，双方形成劳务关系。2018年1月25日，应县委县政府要求，被告通知原告解除双方之间的劳务关系。被告解除与原告的劳务关系是基于单位自身的用工自主权，法律并没有解除劳务关系须提前通知的规定。 二、2018年1月25日后，被告并未安排原告从事任何工作，原告要求被告补发工资没有事实与法律依据。2018年1月25日，被告向原告发出《关于终止劳务关系的通知》，自2018年1月31日起双方终止劳务关系。此后，被告从未安排原告从事任何工作，相应地，也无需向原告支付劳务报酬。 综上，被告要求驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，原告于2011年1月1日进入被告单位检验科工作，属被告单位聘用人员，并于当日与被告签订了期限3年的劳动合同（全日制工），自2011年1月1日起至2013年12月31日止。合同到期后，原、被告继续签订劳动合同，期限自2014年1月1日起至2014年12月31日止。该份合同到期后，原、被告未再签订劳动合同，但原告继续在被告单位从事同种工作。2018年1月25日，被告向原告发出《关于终止劳务关系的通知》，2018年12月6日，原告向太湖县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会以原告已达到法定退休年龄（50岁）不在仲裁受理范围内为由，决定不予受理。 另查明，被告自2011年1月起为原告缴纳养老保险金至2018年2月，后一直是原告本人缴纳，原告自2018年10月起享受基本养老保险退休待遇。原告在被告单位连续工作8年，综合法院调取的临时工花名册及原告提供的中国农业银行卡交易明细清单，原告在被被告辞退前月平均工资为2350元。 上述事实，除当事人陈述外，尚有如下证据予以证实：1、原告身份证复印件及常住人口登记卡；2、《劳动合同书》；3、中国农业银行卡交易明细清单；4、完税证明；5、太湖县劳动争议仲裁委员会不予受理申诉通知书；6、关于终止劳务关系的通知；7、太湖县社会保险事业管理局出具的证明；8、临时工花名册。 本院认为，合法的劳动关系受法律保护。本案中，原告自2011年进入被告单位工作，连续订立了二次固定期限劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条，视为原、被告之间签订了无固定期限劳动合同。原告出生于1965年3月6日，2018年10月开始享受基本养老保险退休待遇时年满53周岁，因此，应认定原告退休年龄为50周岁。本案争议焦点为，原告已达到法定退休年龄后未开始依法享受基本养老保险待遇，与被告的用人关系到底是劳动关系还是劳务关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理”。该条规定并未排除用人单位与其招用的已经达到法定法定退休年龄且未享受职工基本养老保险待遇或领取退休金的人员存在劳动关系的可能性，未将劳动者达到法定退休年龄作为认定用人单位与劳动者是劳动关系还是劳务关系的条件，而认为，已达到法定退休年龄，未开始依法享受基本养老保险待遇的人员，与用人单位的用人关系仍属劳动关系，属于《劳动法》调整范围。因此，本案的原告虽于2015年3月7日已过退休年龄，但到2018年1月25日被被告辞退时仍未享受基本养老保险待遇，应认定原、被告之间仍构成劳动关系，而非劳务关系，而原告又不具有《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的被告可以单方面解除劳动合同的情形，故被告于2018年1月25日辞退原告违反法律规定，属无故辞退原告，被告应按原告的月平均工资的2倍以原告在被告单位工作的年限、每满1年支付1个月工作的标准向原告支付赔偿金。原告在被告单位连续工作8年，被辞退前月平均工资为2350元，被告应支付给原告赔偿金37600元（2350元/月×8年×2）；原告诉称其在被告单位自2018年2月工作至2018年8月计7个月，要求被告补发该7个月的工资、养老保险金、医疗保险金、午餐补贴、手机费福利待遇共计26733.32元，因原告于2018年1月25日被被告辞退，被告单位的考勤表上已无原告的名字，原告在考勤表上签名非系被告要求其上班，且在考勤表上签名并不能证明原告一直在被告单位上班，故对原告的该项诉求本院不予支持；原告认为被告错报其工作为“保洁”，要求被告更正为“消杀”或“其它”，本院认为，该项诉讼请求与本案没有实质关系，不属本案处理范围，故本院不予支持，；对于原告要求被告在补发2017年及2018年8月之前在职人员的绩效工资或补助时同等补发给原告，因原告系被告单位编制外人员，其亦未提供证据证明被告已补发该单位其他编制外人员的该项绩效工资或补助，故对原告的该项诉求亦不予支持，但在被告补发单位其他编制外人员的该项绩效工资或补助时，原告可向被告要求补发或另行主张权利。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条、第三十九条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条之规定，判决如下： 一、被告太湖县疾病预防控制中心于本判决生效后十日内向原告刘名磊支付因违法解除合同的赔偿金37600元； 二、驳回原告刘名磊其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告太湖县疾病预防控制中心负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审 判 长  李国文 审 判 员  李长霞 人民陪审员  孙颖平 二〇一九年五月八日 书 记 员  陈 君 附：相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： (一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的； (二)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的； (三)连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： （一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反用人单位的规章制度的； （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； （六）被依法追究刑事责任的。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。