重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0105民初872号原告：马某，女，1968年8月21日出生，汉族，住四川省筠连县。委托诉讼代理人：张雪莲，重庆联益律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴国雄，重庆联益律师事务所律师。被告：重庆千楫商贸有限公司，住所地重庆市江北区华新村51号2栋4楼，统一社会信用代码915001056664338818。法定代表人：陈然，总经理。委托诉讼代理人：王令，重庆广普律师事务所律师。委托诉讼代理人：符萍，重庆广普律师事务所律师。原告马某与被告重庆千楫商贸有限公司（以下简称千楫公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序进行审理。原告马某及其委托诉讼代理人张学莲、吴国雄，被告千楫公司的委托诉讼代理人王令到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马某向本院提出诉讼请求：1.确认双方劳动关系于2018年7月12日解除；2.判令千楫公司支付一次性伤残补助金25645.20元（3663.60元/月×7个月）、一次性医疗补助金12212元（6106元/月×2个月）、一次性伤残就业补助金36636元（6106元/月×6个月）、停工留薪期工资14654.40元（3663.60元/月×4个月，4个月从2018年1月12日起算）、交通费1000元、营养费2000元、护理费3600元（120元/天×30天，30天从2018年1月20日起算）、医药费1500元、鉴定期间生活津贴7327.20元（3663.60元/月×0.7×2个月，2个月是指从2018年7月29日至2018年9月28日）、精神损失抚慰金5000元、鉴定费480元。事实和理由：2017年6月10日，我到千楫公司上班，2018年1月12日我在工作中受伤，后被认定为工伤，伤残等级为十级，现因与千楫公司无法就工伤赔偿事宜达成一致意见，故诉至人民法院，请求判如所请。千楫公司辩称，1.马某从未向我公司提出过解除劳动关系，我公司也未向马某提出过解除劳动关系；2.认可马某受工伤的事实以及伤残等级；3.马某在职期间的平均工资是2838元，一次性伤残补助金应当按照2838元/月计算；4.马某已经达到法定退休年龄，我公司不应当支付一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金；5.我公司已经向马某支付了停工留薪期待遇6800元、医疗费及其它费用7902.08元，上述费用应当在我公司应支付的费用中予以抵扣；6.马某的其他诉讼请求没有事实和法律依据。本院经审理认定事实如下：2017年6月10日，马某与千楫公司建立劳动关系。千楫公司没有为马某缴纳工伤保险。2018年1月12日，马某在工作中受伤，后被送医接受治疗。2018年7月12日，马某申请工伤认定。重庆市江北区人力资源和社会保障局于同年9月4日作出《认定工伤决定书》，认定马某左手第5掌骨骨折属于工伤。千楫公司在2018年9月26日收到《认定工伤决定书》。2018年9月7日，马某向重庆市江北区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定。同月28日，该委员会作出鉴定结论，认定马某的伤残等级为十级，无生活自理障碍。该次鉴定产生鉴定费400元、检查费84元。2018年10月26日，马某向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，请求裁决确认其与千楫公司的劳动关系于2018年10月26日解除，并裁决千楫公司支付其工伤保险待遇及经济补偿金。该委以马某达到法定退休年龄为由于同日作出不予受理的决定。另查明：1.马某在2017年6月至2017年12月期间每月的应发工资分别为1904元、2831元、2835元、3070元、3673元、3030元、2814元；2.千楫公司在2018年2月13日向马某发放了2018年1月的工资2556元、在2018年3月20日向马某发放了2018年2月工资2300元、在2018年4月23日向马某发放了2018年3月工资1500元、在2018年5月25日向马某发放了2018年4月工资1500元、在2018年6月22日向马某发放了2018年5月工资1500元；3.千楫公司在2018年5月25日向马某支付了工伤报销费用5606.47元，在2018年7月12日向马某支付了工伤治疗费2095.61元；4.千楫公司在2018年5月23日报销了马某的医疗费200元。庭审中，马某还陈述：1.其主张双方劳动关系在2018年7月12日解除是由于当天是申请工伤认定的时间，以千楫公司一直不支付医疗费用及停工留薪期待遇、没有购买社保为由口头提出解除劳动关系，除了在本案中提出过解除劳动关系外，没有以其他方式提出过解除；2.认可其受伤前的月平均工资为2838元/月。庭审中，千楫公司还陈述：1.该公司已经支付的7902.08元就是支付的马某医疗费，但不清楚该公司已经支付的医疗费用中是否包含了马某在本案中所主张的医疗费1500元，此外只要马某给了相应的发票和病历，该公司都愿意承担相应的费用，否则就不应承担；2.2018年2月13日所发放的工资2556元中有1000元是马某在2018年1月1日至2018年1月12日期间的劳动报酬，其余的1556元是工伤待遇；3.2019年2月22日收到本案的起诉状副本，之前都没有收到过相应的工伤材料。上述事实，有经过庭审举证、质证，本院予以确认的《诊断证明书》、检查报告、《工伤认定决定书》及送达回执、《初次鉴定结论书》、《证明》、《劳动能力鉴定送达证明》、《不予受理通知书》、工资明细、付款回单、《费用报销单》等书面证据及当事人陈述予以证实。庭审中，马某还举示了如下证据：案外人陈定华出具的《收条》和《证明》、《情况说明》，拟证明千楫公司的法定代表人在其受伤后要求其到陈定华处换药，并产生了医药费1500元。《收条》上载明陈定华在2018年5月23日、5月25日、5月27日共收取马某换药费用各100元；《证明》上载明“马某在2018年5月23日至7月31日期间一直在西郊四村陈医生家换药，每次换药100元，共15次，7月的共1500元”；《情况说明》载明马某在九龙坡区陈氏按摩院接受治疗的情况。千楫公司不认可上述证据的真实性、关联性、合法性。对于《收条》，由于没有相应的病历予以佐证，无法确认其与马某此次受伤的关联性，且千楫公司不予认可，本院不予采纳；对于《证明》和《情况说明》，由于均为案外人出具，实质上属于证人证言，而证人未到庭接受质询，且千楫公司不予认可，本院不予采纳。本院认为，关于马某请求确认双方劳动关系于2018年7月12日解除的问题。本案中，马某主张其在提起工伤认定申请的时候以口头的方式提出过解除劳动关系，但并未举示证据予以证明，且千楫公司并不认可，故本院对马某的上述主张不予采纳，对马某请求确认劳动关系于2018年7月12日解除的诉讼请求，因没有事实依据，本院不予支持。马某出生于1968年8月21日，在2018年8月21日时已达到法定退休年龄，在没有证据证明双方在此前曾有效提出过解除劳动关系意思表示的情况下，本院确认双方之间的劳动关系因马某达到法定退休年龄而于2018年8月21日终止。在马某与千楫公司于2017年6月10日建立劳动关系时，马某尚未达到法定退休年龄，千楫公司依法应当为马某缴纳社会保险，但千楫公司并未履行该义务，故在千楫公司未依法为马某缴纳社会保险且马某受了工伤的情况下，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，千楫公司依法应承担相应的工伤保险赔偿责任。至于千楫公司应当承担的赔偿金额，本院分别评判如下：1.关于一次性伤残补助金的问题。马某的伤残等级为十级，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，千楫公司应当按照马某7个月的工资支付其一次性伤残补助金。马某受伤前的月平均工资为2838元/月，低于马某受伤上一年度（2017年）重庆市社平工资6106元/月的60%（3663.60元），根据《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，千楫公司应当支付熊志容一次性伤残补助金25645.20元（3663.60×7个月）。2.关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的问题。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第一款的规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金从劳动关系解除或终止起开始享受，而该实施办法第五十五条规定，达到法定退休年龄的不适用该办法，据此，马某已无权享受《重庆市工伤保险实施办法》所规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，对其请求千楫公司支付其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的诉讼请求，本院不予支持。3.关于停工留薪期工资的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，千楫公司应当支付马某停工留薪期待遇。根据马某的伤情和《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》，本院确认马某可享受4个月的停工留薪期，即从2018年1月12日起至2018年5月11日止。2018年1月12日至2018年1月31日、2018年5月1日至2018年5月11日期间分别有计薪日14天、9天，故千楫公司应当支付马某停工留薪期待遇14864.95元[3663.60元/月÷21.75×（14天+9天）+3663.60元/月×3个月]，但马某只主张14654.40元，系其对自身权利的处分，本院予以确认。千楫公司在马某受伤后，仍继续支付其工资8356元（1556元+2300元+1500元×3），相应的费用应从千楫公司应支付的停工留薪期待遇中予以抵扣，故千楫公司还需支付马某停工留薪期待遇6298.40元（14654.40元-8356元）。4.关于鉴定期间的生活津贴的问题。马某于2018年9月7日申请劳动能力鉴定，2018年9月28日，劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论，参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条的规定，在劳动能力鉴定期间，工伤职工可享受生活津贴。虽然在马某申请劳动能力鉴定时已经达到法定退休年龄，但法律法规并未规定在此种情况下工伤职工停止享受生活津贴，故千楫公司仍应支付马某2018年9月7日至2018年9月28日期间的生活津贴。马某主张从2018年7月29日开始享受鉴定期间的生活津贴没有事实依据，本院不予支持。上述期间有计薪天数16天，故千楫公司应当支付马某劳动能力鉴定期间的生活津贴1886.54元（3663.60元/月÷21.75×16天×70%）。对于马某超过该部分的诉讼请求，本院不予支持。5.关于鉴定费及检查费的问题。根据《工伤保险条例》第十二条的规定，千楫公司应当支付马某鉴定费及检查费484元（鉴定费400元+检查费84元）。6.关于交通费、护理费、医疗费。虽然上述项目均属于工伤保险待遇的赔偿范围，但马某并未举示证据证明其有经社保机构同意到重庆市外就医的情况以及曾住院接受治疗的情况，也未举示充分证据证明相应的医疗费用已实际产生且与治疗工伤相关，故本院对其请求千楫公司支付交通费、护理费、医疗费的诉讼请求不予支持。7.关于营养费、精神抚慰金的问题。由于马某的上述请求均不属于《工伤保险条例》所规定的赔偿或支付范围，马某的相应请求没有法律依据，故本院对马某请求千楫公司支付其营养费、精神抚慰金的诉讼请求不予支持。关于千楫公司主张7902.08元应从该公司应支付的工伤保险待遇总额中扣除的问题。因千楫公司在庭审中认可上述费用均是支付的马某的医疗费用，而医疗费用属于工伤保险待遇的赔偿范围，理应由千楫公司支付，千楫公司未举证证明存在超额支付的情形，故本院对千楫公司主张从该公司应支付的工伤保险待遇总额中抵扣7902.08元的主张不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同实施条例》第二十一条，《工伤保险条例》第十二条、第三十条第四款、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第一款、第五十五条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：被告重庆千楫商贸有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告马某一次性伤残补助金25645.20元、停工留薪期待遇6298.40元、鉴定期间的生活津贴1886.54元、鉴定费及检查费484元；二、驳回原告马某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆千楫商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员  张 敬二〇一九年五月二十九日法官助理  施荣鑫书 记 员  沈丹婷