天津市河西区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0103民初4807号原告（被告）：天津市河西区纤之源美容店，经营场所天津市河西区三水道玉峰花园22号楼5门101，统一社会信用代码92120103MA05Q4GP09。经营者：纪云，女，1986年2月10日出生，汉族，住天津市河西区。委托诉讼代理人：姜雪，该店职员。被告（原告）：蒋小英，女，1975年7月5日出生，汉族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：蒋佳汇（系原告之妹），女，1984年8月25日出生，汉族，住天津市南开区。原告天津市河西区纤之源美容店与被告蒋小英劳动争议一案，本院于2019年4月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。2019年4月3日，本院受理原告蒋小英与被告天津市河西区纤之源美容店劳动争议一案，本院依法合并审理。原告（被告）天津市河西区纤之源美容店（以下统称为原告）的经营者纪云及其委托诉讼代理人姜雪、被告（原告）蒋小英（以下统称为被告）及其委托诉讼代理人蒋佳汇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天津市河西区纤之源美容店向本院提出如下诉讼请求：1.原告不支付被告2018年4月13日至2018年12月31日未签订书面劳动合同二倍工资39216.26元；2.原告不支付被告2018年6月至9月防暑降温费627元；3.诉讼费由被告承担。事实及理由：2017年7月16日，原告与案外人蒋莲花签订了《纤魅身姿品牌合作协议》，由案外人蒋莲花加盟原告的纤魅身姿品牌，而实际履行《纤魅身姿品牌合作协议》的主体是原告、被告以及案外人蒋莲花，而且案外人蒋莲花加盟的纤魅身姿品牌店也是由被告在经营，后来在前期加盟合作的基础上原告与被告达成新的合作方式，由被告作为原告的合作老师，原告与被告不存在劳动关系。后被告于2019年1月7日向河西仲裁委申请仲裁，仲裁委于2019年3月21日作出裁决。原告认为与被告之间不存在劳动关系，不应向被告支付未签劳动合同双倍工资及防暑降温费。为维护自身权益，特诉至贵院，望判如所请。庭审期间，原告向本院提交如下证据：1.仲裁裁决书，证明经过仲裁前置程序；2.与蒋小英的微信聊天记录8张、合作协议、书面证人证言，证明双方是合作关系。蒋小英辩称，不同意原告的全部诉讼请求。原告提到的合作协议与本案无关，蒋小英与原告之间是劳动合同关系，不存在合作关系，是蒋莲花与原告签订的协议。蒋小英不服同一仲裁裁决，向本院提出如下诉讼请求：1.判令原告支付被告2018年4月13日至2018年12月31日未签订劳动合同二倍工资差额45330.27元；2.判令原告向被告支付违法解除劳动合同赔偿金10996元；3.判令原告向被告支付2018年3月13日至2018年12月31日休息日加班费23256元；4.判令原告向被告支付2018年3月13日至2018年12月31日延时加班费90646元；5.判令原告向被告支付2018年3月13日至2018年12月31日法定节假日加班费5308元；6.判令原告向被告支付2018年6月至9月防暑降温费672元；7.由原告承担诉讼费用。事实及理由：仲裁裁决第一项计算错误，原告应向被告支付二倍工资差额45330.27元。仲裁裁决第二项仲裁存在笔误，防暑降温费为672元。仲裁裁决驳回违法解除劳动合同赔偿金及加班费的请求没有法律依据。被告自入职起就居住在原告店内，2018年12月31日，原告无故辞退被告并要求被告立即搬离美容店，被告不得不在当日晚上另寻住处，仲裁过程中原告未提供证据证明被告存在应当解除劳动合同的情况，因此原告是违法解除劳动合同，应当支付解除劳动合同赔偿金。关于加班费，原告及其证人均认可员工的工作时间长达12小时甚至更长，原告多次称被告的工资内已包含加班费且原告处存有被告的工资台账及工资计算依据，仲裁要求原告提交，但原告不予提供，应承担不利责任，原告应向被告支付延时加班费、休息日加班费及法定节假日加班费。为维护被告合法权益，特提起诉讼，望判如所请。庭审期间，被告向本院提交如下证据：1.交易明细、微信聊天记录，证明每月5日前后，原告向被告发放工资，被告接受原告管理；2.2018年12月工资明细，证明工资构成，店长牛雪环每月根据被告工作情况计算工资并与被告核对；3.被告与顾客的微信聊天记录，证明被告加班情况。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交证据2聊天记录、合作协议的真实性，本院予以确认，书面证人证言因证人并未到庭，故对真实性本院不予确认；被告提交的证据1符合证据的相关规定，且与待证事实之间存在关联性，本院予以确认；证据2并无原告的公章，对该证据的真实性，本院不予确认;证据3系被告与案外人的聊天记录，在案外人未到庭的前提下，对该证据的真实性，本院不予确认。经审理查明，被告于2018年3月13日到原告处从事美容美体工作，双方并未签订书面劳动合同亦未办理相关入职手续。双方对于被告的工资标准各执一词，被告称其工资包括底薪、产品提成、服务费、业绩提成，原告称其工资中并不包括底薪。2018年4月，原告的经营者纪云通过微信转账支付被告1739元，2018年5月-12月，原告的经营者纪云通过银行转账的方式支付被告共计46745.4元。2019年1月1日，被告从原告处离职，但关于离职原因双方亦各执一词，原告称系被告主动离职，被告辩称系原告违法解除。另查，原告曾与案外人蒋小英的妹妹蒋佳汇签订《纤魅身姿品牌合同协议》，该协议蒋佳汇以“蒋莲花”名义签订，该协议中并没有被告的签字或手印。本院认为，本案的争议焦点系原、被告之间是否存在事实劳动合同关系。原告诉称双方之间系合作关系，但其提供的《纤魅身姿品牌合同协议》并无被告的签字或手印，该协议与被告无关。关于原告发放给被告的工资中是否包括底薪，原告作为工资的实际发放者并未提供相应的证据证实工资的具体构成，对此，原告应自行承担举证不能的诉讼风险。原告系个体工商户，具备用人主体的资格，被告在原告处所从事的工作是原告主要的经营范围，且2017年4月至12月期间，原告亦每月向被告支付劳动报酬，上述情形完全符合劳社部发[2005]12号文《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定可以确认劳动关系的范畴，因此，本院确认双方自2018年3月13日至2018年12月31日期间存在事实劳动合同关系。现原告并未按照法律规定与被告签订书面的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，原告应支付被告自2018年4月13日至2018年12月31日未签订书面劳动合同的双倍工资差额，被告向本院提交了银行流水及微信转账记录，原告予以认可，经核算数额为44330.26元（2018年4月13日至2018年4月30日：5387.6元/月÷21.75天×12天=2972.46元；合计：2972.46元＋41357.8元=44330.26元）。关于被告主张的休息日加班费、延时加班费、法定节假日加班费，被告提供的证据不足以证实存在加班的事实，故对上述诉讼请求，本院均不予支持。关于被告主张的违法解除劳动合同的赔偿金，被告于2019年1月1日从原告处离职，关于离职原因双方各执一词，现被告并未提供充足证据证实原告存在违法解除的情形，故对该项诉讼请求，本院不予支持。关于被告主张的防暑降温费，因原、被告之间存在事实劳动合同关系，原告应支付被告2018年6月至9月期间的防暑降温费672元。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起十日内，原告（被告）天津市河西区纤之源美容店支付被告（原告）蒋小英2018年4月13日至2018年12月31日未签订书面劳动合同二倍工资差额44330.26元；二、自本判决生效之日起十日内，原告（被告）天津市河西区纤之源美容店支付被告（原告）蒋小英2018年6月至9月期间的防暑降温费672元；三、驳回原告（被告）天津市河西区纤之源美容店的全部诉讼请求；四、驳回被告（原告）蒋小英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。由原告（被告）天津市河西区纤之源美容店交纳的案件受理费5元，由原告（被告）天津市河西区纤之源美容店负担；由被告（原告）蒋小英交纳的案件受理费5元，由原告（被告）天津市河西区纤之源美容店负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员  肖宝清二〇一九年五月二十四日书记员  陈君怡本案引用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。