广西壮族自治区崇左市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019）桂14民终237号 上诉人(原审被告)：崇左国大商业管理有限公司，住所地广西壮族自治区崇左市丽川路南侧（崇左市国际家居建材广场）第1栋201号房，统一社会信用代码91451400MA5KARD480。 法定代表人：陈泽彬，该公司经理。 委托诉讼代理人：陈洁，广西鼎峰律师事务所执业律师。 被上诉人（原审原告）：崇左市万达市场商业投资开发有限公司，住所地广西壮族自治区崇左市江州区建设路（滨江花苑第三栋103号），统一社会信用代码91451402MA5KCH9G4U。 法定代表人：黄卫东，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：杨栋，广西越桂律师事务所执业律师。 上诉人崇左国大商业管理有限公司（以下简称国大公司）因与被上诉人崇左市万达市场商业投资开发有限公司（以下简称万达公司）委托合同纠纷一案，不服广西壮族自治区崇左市江州区人民法院（2018）桂1402民初184号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月11日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人国大公司的委托诉讼代理人陈洁、被上诉人万达公司的法定代表人黄卫东及其委托诉讼代理人杨栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 国大公司上诉请求：1.撤销崇左市江州区人民法院（2018）桂1402民初184号民事判决第一、第二、第三项；2.依法发回重审或改判驳回万达公司全部诉讼请求。事实和理由：一、一审法院严重违反法定程序，违法采纳万达公司多次于一审辩论终结后逾期提交的证据，且未要求万达公司说明情况，未对万达公司罚款、训诫,放任万达公司扰乱司法程序，导致举证规则形同虚设，浪费司法资源,破坏程序正义。本案于2018年3月5日开庭，整个庭审程序已经完成，基本事实已经查清，双方充分发表了辩论意见，但万达公司于庭后再次向一审法院提交工程款、工资款、日常开支等凭证作为证据，一审法院为此于2018年7月18日，又对该案进行第二次开庭审理，国大公司在该次庭审中首先表明以上证据违反法律规定应不予质证的观点，并同时提出即使该组证据在举证期限内提出，国大公司对证据的三性及证明内容也有异议，并阐述了充分的理由，可一审法院最终仍对以上国大公司不予认可且是万达公司单方制作的证据予以采纳。至2018年11月，已超过法定举证期限7个多月后，万达公司再次向一审法院提交中国建设银行客户专用回单等证据，一审法院于2018年11月19日再次通知国大公司予以质证，国大公司向一审法院提交了书面回复函，表明了和上述同样的意见，但一审法院仍采纳该份证据，严重侵害了国大公司的合法权益。二、一审法院认定事实错误，遗漏关键事实，导致错误判决，严重损害国大公司的合法权益。1.一审法院遗漏国大公司根据合同约定与法律规定，于2017年7月13日向万达公司书面送达《解除合同通知书》并在报纸上刊登公告解除双方签订的《合作协议》的事实，错误认定双方于2016年4月19日签订的《合作协议》与《补充修改协议》于2018年1月1日解除。由于万达公司违反合同约定拒不支付剩余保证金、管理国大市场不利导致国大公司权益严重受损。2017年7月6日，国大公司向万达公司书面送达《关于继续履行合同义务的通知》，要求万达公司支付保证金。经过多次催告后万达公司仍拒绝纠正上述违约行为。2017年7月13日，国大公司向万达公司送达书面《解除合同通知书》并刊登公告解除双方签订的《合作协议》，万达公司法定代表人黄卫东于2017年7月13日签收《解除合同通知书》。根据《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第九十三条第二款“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”以及九十四条第三项“当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，”的规定，当事人有权解除合同。根据《合同法》第九十六条“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。”的规定，国大公司依照合同约定及法律规定解除合同并于2017年7月13日送达万达公司，《合作协议》的解除时间应当为2017年7月13日，而一审法院故意遗漏上述事实，错误认定《合作协议》及《补充修改协议》于2018年1月1日解除。2.一审法院遗漏万达公司违反合同约定，严重损害万达公司合法利益,并构成严重违约，国大公司有权解除合同并不予退还保证金的事实，错误认定国大公司应返还万达公司保证金10万元。万达公司管理市场期间，没有给国大公司带来任何收益，并产生重大经济纠纷，在本案审理前及案件审理的过程中，已有多起租户将国大公司起诉至江州区人民法院，导致国大公司严重的经济损失，严重损害了国大公司及市场租赁商的合法利益。根据《合作协议》第六条约定：万达公司存在如下情形，视为违约，国大公司有权解除合同,保证金不予退还，并要求万达公司承担国大公司或第三方造成的损失：（2)损害国大公司及国大公司租赁商的合法利益。第八条约定：如双方合作期间万达公司两年没有给国大公司带来任何收益，或产生重大经济纠纷（含重大劳动争议纠纷），国大公司有权解除合同。依据协议，万达公司已经构成违约，国大公司有权依约解除合同。2017年7月13日，国大公司依法解除《合作协议》及《补充修改协议》，并依合同约定没收万达公司已支付的保证金并保留追偿剩余40万保证金的权利。因此，国大公司无需退还万达公司保证金。3.一审法院遗漏国大公司向万达公司送达《关于继续履行合同义务的通知》要求万达公司于2017年7月11日前补齐保证金，否则应承担违约责任的事实，错误认定万达公司无需承担逾期付款的违约责任。《合作协议》第四条约定:万达公司应当向国大公司交付保证金50万，如逾期交付或补足保证金，每逾期一日，应向国大公司按保证金的5%支付滞纳金。逾期超过15日的,国大公司有权解除合同，并要求万达公司承担损失。后国大公司虽同意万达公司先支付10万元保证金，合同生效，但也明确约定剩余40万保证金，双方另行协商支付期限。2017年7月6日，国大公司向万达公司送达《关于继续履行合同义务的通知》，要求万达公司于2017年7月11日前将拖欠的40万元保证金补齐，逾期应当承担《合作协议》第四条约定的违约责任。万达公司法定代表人黄卫东在该《通知》中同意并签字，但万达公司至今未支付剩余40万元保证金，已构成严重违约，应依合同约定承担违约责任。但一审法院遗漏上述重要事实，错误认定万达公司无需承担逾期付款的违约责任。4.一审法院违法采纳万达公司庭后提交的单方制作的证据，错误认定由国大公司承担万达公司自行支出的管理人员工资、日常事务费用、工程费共计2086910元。事实上上述证据由万达公司单方制作，无其他证据证明该笔费用用于市场管理，且无国大公司进行审批，不应予以采纳，更不应认定国大公司需支付该笔费用。根据《补充修改协议》第一项第1点约定：前两年的运营成本费用按双方约定的预估为每年142万元，须由万达公司列明清单(超支部分另计）,报国大公司审批后从合作项目的收入中支出，但万达公司从未按照约定将支出的任何费用报国大公司审批。对于万达公司针对管理人员工资211771元，日常事务费用612139元，工程款1263000元所提供的无收款人信息的银行回单证据，系由万达公司庭后单方制作，亦未经过国大公司审批，更无劳动合同、劳务施工合同、收据等其他证据予以证明该笔费用用于国大市场的管理。一审法院违法采纳万达公司提供的无任何证明力的证据，系故意偏袒万达公司，侵害国大公司合法权利，给国大公司造成巨大损失。5.一审法院错误认定万达公司管理国大市场期间收取租户租金和押金的数额仅为120万元，实际应为3312600元。即使按照万达公司自认的金额也已达到126万元，而不是120万元。万达公司私自收取租金及保证金的行为属于严重违约行为，其在履行委托合同义务的过程中严重违反了忠实义务，同时未及时报告委托事务完成情况，未及时向国大公司上交收取的租金及保证金，万达公司自认在管理国大市场期间收取租户租金、押金126万元多（可查第一次庭审笔录），足以证明其严重违约的事实。因万达公司实际收取租金的金额从未向国大公司汇报，万达公司提交的《崇左国大商业（市场）场地租赁合同书》已达到证明其实际收取的租金及保证金为3312600元，万达公司如否认则应由其提供相反证据予以证明，否则应由其承担举证不能的不利后果。综上所述，一审法院违反法定程序，认定事实错误，从而判决错误。 万达公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。 万达公司向一审法院起诉请求：1.解除万达公司与国大公司于2016年4月19日签订的《市场经营管理合作协议》（以下简称《合作协议》）及《补充修改协议》；2.国大公司退还万达公司交付的保证金10万元；3.国大公司依约支付给万达公司管理崇左市国大市场(以下简称国大市场）的管理费2721666元；4.国大公司依约支付给万达公司用于支付聘请国大市场管理人员的费用726800元；5.国大公司依约支付给万达公司用于国大市场场地改造的工程款1705375.25元。 一审法院认定事实，2016年4月19日，国大公司（甲方）与万达公司（乙方）签订一份《合作协议》，约定：“第一条合作范围及方式，1.甲方将国大市场所有摊位和商铺招商、经营管理权限与乙方合作经营，并委托给乙方全权负责；2.双方合作经营期限20年，从2016年至2036年止；3.合作收益方式：从国大市场所有商铺和摊位的租金收入中支付运营成本及分配乙方合作提成(具体方案按本合同第四条约定）。第三条合作费用承担，双方一致同意合作运营成本，前两年从合作项目的收入中开支，从第三年(含第三年）起，运营成本费用从合作项目收入分成中支出。第四条合作收入分成及保证金，（一）收入分成的约定，1.前两年根据市场运营成本预估每年成本费用为142.16万元，须由乙方列明支出清单，报甲方审批后从合作项目收入中计提，合作项目收入不足支付成本部分从次年合作项目盈利收入中扣除支付。收入盈余部分归甲方所有；（二）支付方式，前两年的成本费用先由乙方自筹，在报甲方审批后从收入中计提。2.从第三年（含第三年）起至协议期止，收入分成按每季度从收入中预计提，支付方式另行约定。3.每年1月31日前甲乙双方对上一年收入(按会计年度)计提费用进行结算；（三)保证金约定，1.乙方自本协议签订之日起内向甲方交付保证金50万元。若乙方延期支付相关费用，导致甲方需从保证金中扣除任何费用及开支，则乙方需在7日内补足保证金数额。2.如乙方逾期交付或补足保证金，每逾期一日，应向甲方按保证金的5%支付滞纳金。逾期超过15日的，甲方有权解除合同，并要求乙方承担损失。3.本合同期满或协商终止，如乙方无任何违约行为，结清项目合作相关费用并办理交接手续后七个工作内甲方无息退还保证金。5.甲方负责收取租赁款及押金等相关工作。项目运作的财务人员由甲方指派或者招聘，费用计入运营成本。甲方对项目运作享有财务审计及管理监督权。第五条双方权利及义务，（一）甲方的权利及义务，1.按本合同约定的条件、方式、时间、比例报销成本费用及有关费用；（二）乙方的权利及义务，1.乙方在合作经营期间享有所有商铺、摊位的经营管理权。2.乙方有权根据实际招商情况制定对所有商铺和摊位给予的免租和其他优惠条件，但须经甲方书面批准。3.乙方负责招商中心的水、电、财务、保安、保洁人员的派驻及工资发放，办公所需物品的购买费用以及其他物业管理费用，此部分费用从合作项目中报销的此部分成本仅限于总数额142万元以内，超过部分由乙方自承担。如合作项目年收入不足于支付乙方报销的142万元时，当年合作项目收入不足支付成本部分从次年合作项目盈利收入中扣除。4.乙方从本合同生效的次日起开展项目的招商策划、营销、推广等各种工作。制定项目商铺、摊位招商计划，报甲方审批执行。9.自本合同生效后，乙方必须按照甲方的业务要求忠实地在委托权限内办理委托事务，不得超出甲方委托的权限范围开展工作。第六条违约责任，1.乙方不得存在如下情形，否则视为乙方违约，甲方有权解除合同，保证金不予退回，并要求乙方承担给甲方或第三方造成的损失[损失包含但不限于可得利益损失（含租金损失）、诉讼成本、交通费、公证费、律师费等）：(1)未经甲方书面许可，向租赁商另行收取租赁及租金以外相应费用；(2)损害甲方以及甲方租赁商的合法利益；（3)未按合同约定时间开业经营；（4)超出甲方授权范围办理事务，并给甲方及租赁商带来损失。第七条乙方或乙方人员不得擅自建立账户收取租金、押金或以其他名义另行收取任何费用，一经发现，甲方有权解除合同，由此产生的损失由乙方承担。”《合作协议》附前两年预估收支情况：一、收入情况，1.押金收入，约计230万元；2.年租金收入，两年租金收入约280万元；3.物业管理费，432000元；二、支出情况如下：1.日常事务开支6万元/年；2.保洁员288000元/年；3.垃圾处理费（交环卫处）8万元/年；4.清洁用具，7200元/年；5.管理人员工资，986400元/年。以上总计：142.16万元/年，两年即284.32万元。同日，国大公司与万达公司签订一份《合作协议》的《补充修改协议》，约定：“原合作协议第三条合作费用承担，修订如下：双方根据市场运营成本估算一致确认，前两年的运营成本费用每年为142万元，以后每年的运营成本费用在142万的基础上有超支部分的，须经双方核准后确定，经营过程产生的实际运营成本费用，从合作项目的收入中支出。原合作协议第四条合作收入分成及保证金，修改如下：（一）收入分成的约定，1.前两年的运营成本费用按双方约定的预估为每年142万元（附表），须由乙方列明支出清单（超支部分另计)，报甲方审批后从合作项目的收入中支出，若当年的合作项目收入不足支付成本费用的部分由甲方负责，从次年的甲方的收入中支出，如次年收入还不够扣除，依次推迟到下—年度，直至扣完为止。收入有盈余的归甲方所有。第五条双方的权利及义务，修改如下：（二）乙方的权利及义务：3.乙方负责招商中心的水电、财务、保安、保洁人员的派驻及工资的发放，办公所需物品的购买费用以及其他物业管理费用，此部分费用从双方每年核定的运营成本费用内支出，超出部分由乙方自行承担。如合作项目收入不足于支付乙方报销当年的成本费用时,不足支付部分从次年的合作项目收入中支出。补充协议一、本合同自签订之日起，在甲方收到乙方的保证金之后自动生效，甲方应将国大公司的公章及营业执照移交给乙方，并由乙方负责完成法人变更手续，甲方需派人配合办理变更手续的相关工作。补充协议二：乙方进场作业后，甲方原来的招商和租售人员必须保留相关工作人员配合乙方完成前期工程及已成功预约客户的交接工作，相关留守人员的工作时间和工资支出由甲方负责。补充协议三：乙方接手国大市场的经营管理后至开业前，乙方需要对场地进行施工改造和周边扩建直至正式开业，该施工改造期间所产生的资金由乙方自行筹备并支付相关费用，该费用从合作经营后项目经营收入中甲方的分成里面扣除，甲方负责贴完一楼剩余地面和二楼、三楼楼梯的瓷砖和开业前产生的水、电费用，费用从项目经营收入中分成扣除，开业后的一切费用按照原协议执行。补充协议四：甲方前期所收取的预约金和押金在交接的同时一并移交给乙方（分管资金财务人员由甲方招聘或指派），乙方做好预算报批甲方同意后有权支配该部分资金以及后期收取的资金，用于市场整改和扩建及其他前期开支费用；补充协议五：乙方负责招聘的招商中心的水电、财务、保安、保洁人员等人员须经甲方批准同意，能力不能胜任工作的人员甲方有权辞退。” 2016年4月19日，国大公司向万达公司出具《保证金预付声明》，内容为因实际工作需要，经国大公司允许万达公司先支付10万元保证金，视为合同正式生效，国大公司不得以逾期未收到50万元保证金视为万达公司违约。万达公司于2016年4月20日向国大公司交纳保证金10万元。国大公司至今亦未退还万达公司保证金10万元。 协议签订后，万达公司于2016年4月20日至2017年12月31日对国大市场进行管理，支出日常事务费用（包括：广告制作宣传费、电信宽带费、电话费、水电费、购买办公用品及清洁用具费、垃圾处理费等费用）612139元；支出管理人员工资：2016年9月份14800元，2016年10月份13000元，2016年11月份11667元，2016年12月份15117元，2017年1月份13000元，2017年2月份10600元，2017年3月份11270元，2017年4月份17867元，2017年5月份16500元，2017年6、7月份27950元，2017年8月份12000元，2017年9、10月份24000元，2017年11、12月份24000元，合计211771元。万达公司对国大公司市场场地改造支出工程款1263000元。国大公司至今未对万达公司支出的费用进行核定亦未向万达公司支付上述费用2086910元。国大公司于2016年5月6日向万达公司移交其公章，万达公司于2016年5月6日至2017年3月7日管理使用国大公司的公章。 庭审中，万达公司述称其在管理国大市场期间收取租户租金、押金120万元，其中国大公司派驻的财务人员韦飞燕收取了40万元，剩余的80万元才是国大公司委托万达公司收取，该费用80万元万达公司已经用于管理国大市场的各项费用支出。国大公司述称其财务人员韦飞燕没有收取40万元租金、押金。 根据双方的诉辩意见，本案的争议焦点为：1.万达公司请求解除双方签订的《合作协议》及《补充修改协议》，应否予以支持；2.万达公司在本案是否违约，其请求国大公司退还保证金10万元应否予以支持；3.万达公司请求国大公司支付管理国大市场支出的各项费用应否予以支持，应如何认定。 一审法院认为，一、关于第一个争议焦点。根据万达公司提供的《合作协议》及各项费用开支证据、中国建设银行客户专用回单(支出2017年12月工资），足以证明万达公司于2016年4月20日至2017年12月31日对国大市场进行管理。万达公司请求解除《合作协议》及《补充修改协议》，国大公司予以同意，因2017年12月31日之后，万达公司不再对国大市场进行管理，已不能实现合同目的，故确认涉案协议于2018年1月1日解除。 关于第二个争议焦点。万达公司虽然在管理国大市场期间收取租户租金、押金120万元，但该费用已用于管理国大市场的各项费用支出，国大公司提供的证据不能证明万达公司存在违反《合作协议》第六条违约责任、第七条及《补充修改协议》约定的情形，故万达公司在本案没有违约。根据国大公司出具《保证金预付声明》的内容，万达公司已向国大公司交纳保证金10万元，国大公司已同意万达公司支付保证金10万元，国大公司不得以逾期未收到50万元保证金视为万达公司违约。涉案协议解除后，国大公司应退还万达公司保证金10万元。 三、关于第三个争议焦点。《中华人民共和国合同法》第三百九十六条规定：委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。国大公司与万达公司签订的《合作协议》及《补充修改协议》是双方的真实意思表示，协议约定国大公司将国大市场所有摊位和商铺的招商、经营管理权委托万达公司全权负责管理的内容不违反法律、行政法规的强制性规定，双方之间的委托合同关系应合法有效。签订协议之后，国大公司将国大市场所有摊位和商铺的招商、经营管理权委托万达公司负责管理。万达公司提供的工资表，拟证明其支付管理人员工资726800元，但该工资表系万达公司单方制作未有国大公司盖章确认，且国大公司对此不予认可，故应以中国建设银行客户专用回单所载明的支付工资数额作为定案依据，确认万达公司支出管理人员工资211771元。万达公司支出的餐饮费、娱乐费、住宿费、外出考察购买的其他视频费用、万达公司因逾期申报被税务部门处罚交纳的罚款、支付崇左家美贸易有限公司的利息均不属于其管理国大市场支出的费用，与本案没有关联，不予认定。万达公司提供其与崇左市土木建筑工程有限公司签订的《工程承包合同》、工程预算书不能证明其对崇左市国大大市场场地改造支出工程款1705375.25元，不予认定。万达公司提供的申请报告、用款申请书、现金资金凭单、费用报销单、发票、发货单、送货单、发货清单、广西农村信用社网上银行转账业务客户回执、客户回单、现金支付收据、收据、收条、收款收据、预支收据，与本案有关联，予以认定，足以证明万达公司在管理国大市场期间共支出日常事务费用612139元及其对国大市场场地改造支出工程款1263000元。综上，万达公司因管理国大市场支出各项费用2086910元。根据《合作协议》：前两年的成本费用先由乙方自筹，在报甲方审批后从收入中计提。甲方按本合同约定的条件、方式、时间、比例报销成本费用的约定，国大公司应对万达公司支出的费用进行核定，国大公司至今未对万达公司支出的费用进行核定亦未向万达公司支付上述费用，国大公司已构成违约，故应向万达公司支付2086910元。 关于国大公司辩称其将公章移交至万达公司期间，万达公司擅自收取的租金及履约保证金3312600元应当返还给国大公司。国大公司提供的《崇左国大商业（市场）场地租赁合同书》不能证明万达公司擅自收取的租金及履约保证金为3312600元，不予认定。万达公司主张国大公司派驻的财务人员韦飞燕收取了40万元，因万达公司未能提供证据证实且国大公司对此不予认可，故不予认定。因万达公司认可其已收取租金、押金120万元，故对此予以确认。根据《合作协议》《补充修改协议》约定的内容，万达公司收取的租金120万元应在其支出的各项费用中扣除，故国大公司应向万达公司支付886910元（2086910元－120万元）。 综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十七条、第三百九十六条、第四百一十条规定，判决：一、崇万达公司与国大公司于2016年4月19日签订的《合作协议》及《补充修改协议》于2018年1月1日解除；二、国大公司退还万达公司保证金10万元；三、国大公司支付万达公司因管理国大市场支出的各项费用886910元。案件受理费46432元，由万达公司负担8722元，由国大公司负担37710元。 二审中，当事人没有提交新证据。当事人对一审查明事实的异议，本院分析认定如下：一、万达公司逾期提交证据的问题。经查阅一审卷宗，查明一审法院于2018年3月5日第一次开庭审理本案，万达公司在庭上进行了举证，证据有《合作协议》及《补充修改协议》、解除合同通知书、回复函、保证金预付声明、收据、工程承包合同、工程预算书、建筑工程结算单等。2018年7月18日，一审法院再次开庭审理本案，庭上，万达公司补充举证，证据有工程款支付凭证、工资表、日常开支凭证、证明等。2018年11月19日，一审法院进行质证，万达公司提交了工资发放说明、声明、中国建设银行客户专用回单、国大公司现金支付收据（审批）等。万达公司逾期提交证据的事实存在。二、关于国大公司向万达公司送达书面《解除合同通知书》和在报纸上刊登解除合同公告的问题。万达公司对该两份证据的三性无异议，因此，国大公司向万达公司送达书面《解除合同通知书》和在报纸上刊登解除合同公告的事实，应予认定。三、万达公司认可收取租金、押金的数额问题。经查阅一审卷宗，万达公司认可其收取租金、押金的数额为120万元，不是126万元。四、关于万达公司实际管理国大市场的时间问题。国大公司于2017年7月13日向万达公司送达书面《解除合同通知书》，并于同年7月18日在报纸上刊登解除协议的公告，但其没有证据证明刊登公告后万达公司撤离国大市场，相反，万达公司提供了其发放2017年11、12月工资的中国建设银行客户专用回单，足以证明其管理国大市场至2017年12月31日的事实。因此，一审认定万达公司管理国大市场至2017年12月31日有事实依据，本院亦予以认定。五、万达公司是否已收取租金和履约保证金为3312600元的事实。国大公司提供的《崇左国大商业（市场）场地租赁合同书》不能证明万达公司收取的租金及履约保证金为3312600元，本院不予认定。六、国大公司是否向万达公司送达《关于继续履行合同义务的通知》，要求万达公司交足其余40万元保证金的问题。万达公司一审中认可收到国大公司《关于继续履行合同义务的通知》，但认为应由双方协商补交其余40万元保证金的期限，而不应由国大公司单方决定补交其余40万元保证金的期限。 综上分析，一审遗漏查明万达公司逾期提交证据、国大公司向万达公司送达书面《解除合同通知书》并在报纸上刊登解除合同公告及国大公司向万达公司送达《关于继续履行合同义务的通知》的事实，其余事实属实，本院予以确认。 本院另查明，一审法院于2018年3月5日第一次开庭审理本案后，万达公司又先后于2018年7月、11月两次补充提交证据。2017年7月6日，国大公司向万达公司送达《关于继续履行合同义务的通知》，通知内容为：贵我双方于2016年4月19日签订了《合作协议》，现经我司审查，发现贵司存在尚未履行的合同义务：根据协议第四条第（三）项第1款规定，贵司应向我司交付保证金50万元，但至今只交了10万元，尚有40万元保证金未付，因此贵司有义务向我司补齐余下保证金。现我司郑重通知：请贵司在2017年7月11日前将上述拖欠的保证金交齐，如贵司未能在限定时间内补齐保证金的，贵司则需按合同第四条第（三）项第2款的规定承担逾期的违约责任。为了双方长期友好合作，也避免给贵司造成不必要的经济损失，请贵司务必重视。2017年7月13日，国大公司向万达公司送达书面《解除合同通知书》，7月18日在报纸上刊登解除合同公告。公告内容为，万达公司：鉴于你司在协议履行期间存在严重违约的情形：1、未按合同约定足额交付保证金；2、擅自收取租赁商、商户的租金和押金；3、在合作期间，产生了重大经济纠纷。现我司决定从本公告发出之日起解除你我双方签订的《市场经营管理合作协议》。特此通知。国大公司。2017年07月17日。 综合双方的诉辩意见，本案二审争议的焦点是：1.本案合同什么时候解除；2.万达公司是否存在违约行为，国大公司应否返还万达公司10万元保证金；3.万达公司在管理国大市场期间产生的费用是多少，国大公司应支付多少。 本院认为，一、关于本案合同什么时候解除的问题。国大公司与万达公司签订的《合作协议》《补充修改协议》是双方的真实意思表示，协议内容不违反法律、行政法规的强制性规定，双方之间的委托合同关系合法有效。签订协议之后，国大公司将国大市场所有摊位和商铺的招商、经营管理权委托万达公司负责管理。万达公司依协议约定对国大市场进行了管理，还对国大市场进行了改造，履行了合同相关义务。2017年7月13日，国大公司向万达公司送达书面《解除合同通知书》，7月18日在报纸上刊登解除合同公告。理由是万达公司存在严重违约情形：1.未按合同约定足额交付保证金；2.擅自收取租赁商、商户的租金和押金；3.在合作期间，产生了重大经济纠纷。但是，1.2016年4月19日，国大公司向万达公司出具《保证金预付声明》，允许万达公司支付10万元保证金合同即正式生效，且国大公司不得以逾期未收到50万元保证金视为万达公司违约。因此，万达公司仅交纳保证金10万元，其余40万元未支付，得到了国大公司认可，不构成违反合同约定。2017年7月6日，国大公司向万达公司送达《关于继续履行合同义务的通知》，通知万达公司于2017年7月11日前补交其余40万元保证金，但按《保证金预付声明》，其余40万元保证金，应由双方另行协商支付期限，国大公司未经双方协商即单方决定万达公司于2017年7月11日前补交其余40万元保证金，不符合双方约定。2.《合作协议》第六条约定：1.乙方不得存在如下情形，否则视为乙方违约，甲方有权解除合同，保证金不予退回，并要求乙方承担给甲方或第三方造成的损失：(1)未经甲方书面许可，向租赁商另行收取租赁及租金以外相应费用；(2)损害甲方以及甲方租赁商的合法利益；（3)未按合同约定时间开业经营；（4)超出甲方授权范围办理事务，并给甲方及租赁商带来损失。第七条约定：乙方或乙方人员不得擅自建立账户收取租金、押金或以其他名义另行收取任何费用，一经发现，甲方有权解除合同，由此产生的损失由乙方承担。第八条约定：如双方合作期间乙方连续两年没有给甲方带来任何收益，或产生重大经济纠纷（含重大劳动争议纠纷），甲方有权解除合同。本案中，万达公司并没有向租赁商另行收取租赁及租金以外相应费用，其在管理市场期间在国大公司没有支付给任何费用的情况下收取120万元租金、押金，且该费用全部用于管理国大市场各项费用支出，另外，国大公司主张的发生重大经济纠纷不能证明是万达公司引起。故万达公司没有违约情形，本案不符合合同约定的解除条件，也不符合《合同法》第九十四条规定的解除合同的法定条件，在此情况下，国大公司虽向万达公司送达书面解除合同通知书和在报纸刊登公告解除合同，但不能认定合同自通知对方时解除。且此后万达公司还实际管理国大市场，万达公司以实际行为不同意解除合同。因此，一审法院认定双方的合同自万达公司2017年12月31日撤出国大市场次日起即2018年1月1日解除，符合本案事实，本院予以认可。 二、关于万达公司是否存在违约行为，国大公司应否返还万达公司10万元保证金的问题。同上所述，万达公司仅交纳保证金10万元，其余40万元未支付，得到了国大公司认可，不构成违反合同约定。之后因双方未能协商共同确定其余40万元保证金的交付期限，故不能以国大公司单方通知的交付时间为万达公司应交付其余40万元保证金的时间，万达公司未交足其余40万元保证金，不能视为违约。因此，合同解除后，国大公司应退还万达公司已交纳的10万元保证金。 三、万达公司在管理国大市场期间产生的费用是多少，国大公司应支付多少的问题。万达公司在协议签订后依约对国大市场进行了管理，还对国大市场进行了改造，履行了合同相关义务，其在国大公司没有支付任何费用的情况下支付了工程款、管理人员工资、日常管理费用。1.管理人员工资211771元有中国建设银行客户专用回单证明，且有合同依据，该费用远远低于合同约定的986400元/年，应予认定；2.万达公司提供的申请报告、用款申请书、现金资金凭单、费用报销单、发票、发货单、送货单、发货清单、广西农村信用社网上银行转账业务客户回执、客户回单、现金支付收据、收据、收条、收款收据、预支收据，与本案有关联，足以证明万达公司在管理国大市场期间共支出日常事务费用612139元及其对国大市场场地改造支出工程款1263000元，且该两项费用也有合同依据，一审认定该两项费用既有证据证实，也符合本案事实，本院亦予以认定。国大公司至今未对万达公司支出的费用进行核定亦未向万达公司支付上述费用，一审法院根据本案事实，判决国大公司向万达公司支付2086910元，扣除万达公司收取的租金、押金120万元，国大公司尚应支付886910元（2086910元-120万元），并无不当。 至于万达公司逾期提交证据应否采纳的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条规定：当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。当事人在该期限内提供证据确有困难的，可以向人民法院申请延长期限，人民法院根据当事人的申请适当延长。当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。综合本案来看，万达公司不存在故意拖延举证或证据突袭的情形，而且上述证据能证明案件所涉法律关系的主要事实，对当事人的经济利益有重大影响，不采纳将导致裁判明显不公，因此，一审法院对该证据予以采纳，并不违反法定程序，本院予以支持。 综上所述，国大公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费13669元，由崇左国大商业管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  杨德清 审判员  韦金彪 审判员  杨凤莲 二〇一九年五月十三日 书记员  黄海健