山东省龙口市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0681民初2284号 原告：饶虎，男，1980年1月10日出生，汉族，居民，户籍地：安徽省临泉县，现住山东省龙口市。 委托诉讼代理人：富明岩，山东岳平律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张宏，山东岳平律师事务所实习律师。 被告：龙口市龙口大酒店有限公司。住所地：山东省龙口市黄城西环路中段。统一社会信用代码：91370681169448986E。 法定代表人：李军，任总经理。 委托诉讼代理人：刘宗晓，龙口正远法律服务所法律工作者。 原告饶虎与被告龙口市龙口大酒店有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年3月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告饶虎及其委托诉讼代理人富明岩，被告龙口市龙口大酒店有限公司的委托诉讼代理人刘宗晓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付拖欠的工资11472元。2、依法判令被告支付未签订劳动合同双倍工资差额56229元。3、依法判令被告支付法定节假日加班工资5019元、双休日加班工资2151元。4、依法判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金13400元。5、诉讼费由被告承担。庭审中，原告变更并明确诉讼请求为：1、依法判令被告支付拖欠工资3886元（6700元/月÷20.83天×12天）。2、依法判令被告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额94668.48元｛6700元×8个月+3886元+1848元+39750.48元-4416.72元[（28天-20.83天）×1月×308元/天×2倍]=94668.48元｝。3、依法判令被告支付法定节日加班工资528元（6700元÷21.75天×3天×2倍-1320元）；9个月双休日加班工资39750.48元[（28天-20.83天）×9个月×308元/天×2倍]。4、依法判令被告支付因违法解除劳动合同的赔偿金22233.44元[（6700元+4416.72元）×2个月]。以上合计161066.40元。事实与理由：自2018年6月2日起，原告至被告处从事厨师工作。被告未与原告签订书面劳动合同，也未为原告缴纳社会保险。双方约定月工资6700元，每月25日至下个月10日之间以现金的形式发放前一个月的工资。每月休息2天，但被告要求原告春节全假期加班。自2019年3月1日起，被告更换了酒店管理团队，2019年3月13日被告没有向原告说明任何理由便辞退原告。原告认为，被告的上述行为违反法律规定，应支付拖欠的工资并支付赔偿金等。为维护自身的合法权益，今特具状诉至贵院，望在查明事实的基础上依法判如所请。 被告龙口市龙口大酒店有限公司辩称，1、原告在我公司担任厨师工作的时间为2018年11月1日至2019年3月12日，月工资6700元，我公司尚欠原告2019年3月工资2680元。我公司未为原告缴纳社会保险，原因是双方约定工资中包含1000元保险费，由原告自行缴纳。我公司未与原告签订劳动合同，其主张的双倍工资的计算时间有误，应该是2018年12月至2019年2月，未签的原因是其拒绝签订，过错在于其本人，我公司不应支付双倍工资。2、原告在职期间，我公司均按法律规定对原告进行放假或调休，确保每月8天休班，不存在任何加班或以其他形式要求原告在节假日上班的情形，且依据相关法律规定，原告主张加班费应当提供我公司出具的加班明细等有效证据予以证实，并非仅凭片面之词，故其主张的春节及双休日加班工资无事实依据，依法不应予以支持。3、我公司从未主动与原告解除劳动关系。2019年3月份，我公司更换厨房管理团队，原告因利益受损于3月13日擅自离岗，不辞而别，其系自由离职，并非我公司将其辞退。原告提交的质量通报、会议纪要等材料不是违法解除劳动合同的证明，不能证实我公司存在违法解除情形，故我公司不应支付违法解除劳动合同赔偿金。4、二证人均因工作关系与我公司产生矛盾并离开我公司，与我公司存在利益冲突，故未能如实陈述相关事实，所作证言真实性存在瑕疵。结合证人齐某的其将每天的考勤记录交给办公室，由办公室汇总记录的证言，能够证实我公司提供的考勤表是真实可靠的。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对真实性无异议的证据，如原告提交的被告工商登记信息、龙劳人仲案字（2019）第191号决定书、工牌、工作照、原告与被告财务人员及厨师长谈话录像及书面整理资料、原告与被告财务人员通话录音及书面整理资料，被告提交的原告2018年11月至2019年2月份工资单等证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下： 一、关于原告提交的考勤表照片。被告对其真实性不予认可，认为该考勤表并非其公司制作，该证据来源不明，原告应提交原件。本院认为，该考勤表系照片打印件，并非原件，且该考勤表无任何人签字确认，也无被告印章，对其真实性无法确认，故本院不予采信。 二、关于原告提交的被告张贴的会议纪要及质监通报的录像。被告持有异议，称录像看不清楚，会议纪要及质检通报没有加盖其公司印章；即使录像清楚，也不能代表是公司行为。录像中没有公司出具的解除劳动合同证明书，故不能证实原告主张。本院认为，录像中出现的工作标语、日常卫生考核标准等展板，有被告公司名称；质检通报落款为被告餐饮部；会议纪要题目为被告餐饮部会议纪要，内容涉及到员工用餐、休班、更衣室位置、员工奖惩等，能够证实该录像系在被告处拍摄，故本院对该份证据的真实性予以确认。 三、关于被告提交的2018年1月至2019年3月公司考勤表。原告对该证据的真实性不予认可，认为该考勤表系被告伪造。本院认为，根据原告工作期间的同事张某及厨师长齐某出庭证实，原告系2018年6月至被告处从事厨师工作，原告工作期间由厨师长齐某每天负责考勤，考勤表均为手写，每月上报财务一次。庭审中，被告对二位证人的身份并无异议，并且认可其提交的考勤表系根据厨师长上报的考勤记录整理而来，但并未同时提交厨师长上报的原始考勤记录，故被告提交的考勤表属于其单方制作，其真实性及准确性无法确认，本院不予采信。 依据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告饶虎系被告龙口市龙口大酒店有限公司职工，从事厨师工作。原告在职期间，双方未签订劳动合同，被告未为原告缴纳社会保险。月工资为6700元，以现金形式发放。 2019年3月1日起被告更换了酒店管理团队。2019年3月13日原告离开被告处。2019年3月27日，被告发放原告2019年2月工资8020元，原告认可其中的1320元为春节期间加班工资。目前尚欠2019年3月工资未发放。 为解决原被告之间的劳动争议纠纷，原告以被告为被申请人向龙口市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、依法裁决被申请人支付拖欠的工资共11472元；2、依法裁决被申请人支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额56229元；3、依法裁决被申请人支付法定节日加班工资5019元、双休日加班工资2151元；4、依法裁决被申请人支付因违法解除劳动合同的赔偿金13400元，合计88271元。 2019年3月22日，龙口市劳动人事争议仲裁委员会作出龙劳人仲案字（2019）第191号决定书，以申请人未提供任何证据，缺乏明确的事实理由为由，对申请人的申请不予受理。原告不服仲裁裁决，于2019年3月22日诉至本院。 审理中，原告申请证人张某出庭作证，本院依法予以准许。证人张某出庭证实：我与原告自2018年6月至2019年3月期间共同在被告厨房部工作。原告从事厨师工作，我负责点菜以及海鲜活养工作。每个月满勤30天，有2天休班。平时由厨师长记录出勤情况，如有请假要扣除当天的工资。春节期间被告不允许休班，每天除了基本工资外被告另付80元左右。工资现金装在信封里由厨师长发放。2019年3月13日，原告离开被告处，听说是被告不再继续聘用，但是具体原因不清楚。 审理中，原告申请证人齐某出庭作证，本院依法予以准许。证人齐某出庭证实：我与原告自2018年6月2日至2019年2月14日期间共同在被告厨房部工作。我担任厨师长职务，负责后厨工作。原告是通过同行介绍到被告处从事厨师工作。每月有2天休班。我负责平时考勤，考勤记录均为手写，每月一次上报财务。春节期间没有假期，全员上班，工资和平时一样。职工平时如果有特殊情况请假要扣除工资，每月工资由我在财务领取现金后发放给原告等人。2019年2月14日我请假再未去上班，原告何时离开被告处我不清楚。 本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。 本案中，被告不能提交原始的职工名册、工资表等其他有效证据证实原告的入职时间，应承担不利的法律后果。另外，两位证人作为原告工作期间的同事，均出庭证实原告至被告处的工作时间为2018年6月。故原告至被告处的工作起始时间应以原告主张的2018年6月2日为准。被告关于原告于2018年11月到其处工作的辩称，无事实依据，本院不予支持。 关于原告主张的每月工作28天的问题。被告不予认可，认为均按法律规定进行放假或调休，确保每月8天休班，不存在任何加班或以其他形式要求原告在节假日上班的情形。本院认为，被告不能提交原始的考勤记录等其他有效证据证实原告每月的工作时间，应承担不利的法律后果。另外，两位证人作为原告工作期间的同事，均出庭证实原告在被告处的工作期间每月工作28天，休息2天。故原告在被告处每月的工作时间应以原告主张的28天为准。被告关于原告每月休息8天的辩称，无事实依据，本院不予支持。 关于原告主张支付2019年3月工资3886元的问题。被告不予认可，认为尚欠的工资为2680元。本院认为，原被告双方对2019年3月工资尚未发放的事实并无异议，故原告要求被告支付拖欠工资的诉讼请求，于法有据。关于工资的具体数额，原告自2019年3月13日离开被告单位，被告应向原告支付12天工资2871.43元（6700元÷28天×12天）。对原告超出部分的主张，本院不予支持。 关于原告主张支付春节期间加班工资528元及9个月的双休日加班工资39750.48元的问题。本院认为，法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬；休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。2019年春节法定节假日为3天，被告安排原告加班，故被告应按300%支付原告春节加班工资为1435.71元（6700元÷28天×3天×2倍），扣除被告已支付春节加班工资1320元，还应支付原告加班工资115.71元。原告每月工作28天，每月超过法定工作日（21.75天）6.25天，9个月共计56.25天，故被告应按200%的标准支付休息日加班工资为13459.82元（6700元÷28天×56.25天）。对原告上述超出部分的主张，本院不予支持。被告关于已经安排原告休班或调休，不存在加班情形，不应支付加班工资的辩称，无事实及法律依据，本院不予支持。 关于原告主张支付未签订书面劳动合同双倍工资差额94668.48元的问题。本院认为，用人单位自用工之日起，超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告在被告处工作期间，双方未签订劳动合同，被告应自原告入职的2018年6月2日的下月即2018年7月2日起，按原告的月工资8195.54元[6700元+加班费1495.54元（6700元÷28天×6.25天）]为标准再支付8个月零10天的一倍工资68491.30元（8195.54元/月×8个月+8195.54元/月÷28天×10天）。对原告超出部分的主张，本院不予支持。被告关于双方未签劳动合同的原因系原告拒绝签订，过错在于原告，其不应支付双倍工资的辩称，无事实和法律依据，本院不予支持。 关于原告主张违法解除劳动合同的赔偿金22233.44元的问题。原告主张2019年3月13日被告没有向其说明任何理由便辞退原告，被告辩称2019年3月原告擅自离岗，不辞而别。本院认为，用人单位违法解除或者终止劳动合同的，应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。根据2011年《全省民事审判工作会议纪要》中《关于解除劳动合同的举证责任分配问题》的规定，上述情形下，由用人单位承担相应的举证责任，证明因劳动者的原因导致劳动合同的解除，否则即推定用人单位单方解除劳动合同。被告没有提交原告擅自离岗、不辞而别的相关证据，应承担不利后果，故原告该诉讼请求，本院予以支持。原告在被告处工作超过半年，不足一年，被告应按月工资8195.54元的标准支付原告2个月的违法解除劳动合同赔偿金16391.08元（8195.54元×2倍）。对原告超出部分的主张，本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，参照我国现行劳动行政法规之相关规定判决如下： 一、被告龙口市龙口大酒店有限公司于本判决生效后十日内支付原告饶虎2019年3月份工资2871.43元、2019年春节法定节假日加班工资115.71元、休息日加班工资13459.82元、未签订劳动合同一倍工资68491.30元、违法解除劳动合同赔偿金16391.08元，以上共计101329.34元。 二、驳回原告饶虎的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告龙口市龙口大酒店有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。 审判员 陈  军 二〇一九年五月五日 书记员 李佳闫子