广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤2071民初3334号原告：何某1，男，2006年1月27日出生，汉族，住海南省儋州市。法定代理人：何某2，男，1973年12月3日出生，汉族，住海南省儋州市，系原告何某1的父亲。委托诉讼代理人：陈经文，广东雅商律师事务所律师。委托诉讼代理人：王飞，广东雅商律师事务所律师。被告：赵忠梅，女，1985年11月29日出生，汉族，户籍地广东省连平县，现住广东省中山市。委托诉讼代理人：谢继生，男，1983年10月12日出生，汉族，住广东省连平县，系被告赵忠梅的配偶。被告：涂美玲，女，1983年1月15日出生，汉族，户籍地江西省南昌市安义县，现住广东省中山市。委托诉讼代理人：熊弟，男，1978年3月1日出生，汉族，住江西省南昌市安义县，系被告涂美玲的配偶。原告何某1与被告赵忠梅、涂美玲健康权纠纷一案，本院于2018年2月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。第一次庭审时，原告何某1的法定代理人何某2及委托诉讼代理人王飞、被告赵忠梅到庭参加诉讼。被告涂美玲经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。第二次庭审时，原告何某1的法定代理人何某2及委托诉讼代理人陈经文、被告赵忠梅及其委托诉讼代理人谢继生、被告涂美玲及其委托诉讼代理人熊弟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何某1向本院提出诉讼请求：两被告连带向原告支付人身损害赔偿款112043.7元，包括残疾赔偿金81950元（40975元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、住院伙食补助费1100元（11天×100元/天）、护理费2255元（11天×205元/天）、医疗费18718.7元、营养费500元、鉴定费1800元、交通费500元、陪护费220元。事实与理由：2017年1月7日，两被告带着原告和其他孩子去大涌镇xx山庄玩耍，在两被告的监护过程中，原告被其他孩子推到，原告摔倒在地上受伤。受伤当天，原告被送到中山市中医院接受治疗，被诊断为右桡骨远端骺离骨折以及右尺骨下端骨折。2017年1月8日，原告住院11天出院。原告在治疗中支付医疗费18718.7元。2017年3月15日，原告父母找到两被告协商，期间发生争执，原告母亲梁某打110报警。中山市公安局大涌公安分局旗山派出所巡警大队警员罗某和杨某出警到场了解情况，并作相关记录，了解基本情况后，通知报警人去相关部门咨询。2017年7月25日，广东华医大法医物证司法鉴定所作出广东华大司鉴[2017]临鉴字第073号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为原告的损伤构成十级伤残。两被告带领原告等未成年人外出游玩，应随时注意和保护好被监护人的安全，但两被告并未尽到监护责任，因此，两被告应该对原告的人身损害造成的各项损失承担赔偿责任。原告为维护自身合法权益，依法提起诉讼，恳请法院依法查明事实支持原告的诉讼请求。原告何某1为支持其诉讼请求，在举证期限内向本院提交的证据如下：1.中山市中医院入院记录、手术记录、出院记录、出院证明书、申请；2.广东省医疗收费票据、病人费用清单；3.司法鉴定意见书、广东省国家税务局通用机打发票（鉴定费）；4.中山市陪护费收据；5.奖状、就读证明；6.出生医学证明、户口本；7.广东省居住证。被告赵忠梅辩称，2017年1月7日，被告涂美玲到被告家里约被告及其小孩下午一起去卓旗山公园玩，被告答应了。下午，被告涂美玲及其儿女到被告家里集合，一起去卓旗山公园玩，当时被告家里正有一群小朋友在看动画片，其中就有原告和案外人曾家乐，当时我就跟小朋友说：“阿姨要出去了，要关门了。”原告和案外人曾家乐问：“阿姨你们去哪里？我们也要去。”被告便说：“去卓旗山，你们爸妈不在，到时候回来找不到你们怎么办？”原告和案外人曾家乐说：“我们自己去，我们还经常去玩呢。”就这样，一前一后一群小朋友都去了卓旗山。是他们自己去的，并非两被告邀请，案外人曾家乐可以作证。到了卓旗山，一群小朋友爬到山顶，又从山顶下来，公园健身广场有各种健身器材，每个小朋友都各自玩自己喜欢的。被告涂美玲儿子当时是跟他姐姐打乒乓球，后来他姐姐不和他玩了，被告涂美玲便问原告会打乒乓球吗，原告说会，就和被告涂美玲儿子一起玩了。在玩的过程中不知道他们怎么嘻哈打闹，导致原告受伤了。经过民警询问才得知，原告先打了被告涂美玲儿子一巴掌，被告涂美玲儿子反追原告时原告摔伤的。当时两被告带原告回去联系他母亲带他去了医院。在住院期间，原告父亲多次与被告涂美玲协商无果。出院后，原告母亲与两被告协商此事，当时原告母亲说在医院花费了三万多元，要求三个家庭平等分。当时被告认为原告不是被告带去的，原告都十几岁了，思维能力也能判断那些活动的安全性，被告无责任。后来协商不成便报了警，警员调查记录中有记录原告及案外人曾家乐是自己跟着去的及原告打被告涂美玲儿子的事实。在此事故中，被告不承担任何责任，原告不是被告带去的，活动项目不是被告安排的，被告带自家小孩爬山原告非要跟着去，被告出于人道主义支付4000元给原告，原告还不领情。何况被告的经济条件也不好，家里两个老人都残疾，就靠丈夫一人在工地打零工养活一家八口人，四个孩子要抚养。希望法官公平公正判决。被告赵忠梅就其辩解，在举证期限内向本院提交视频作为证据。被告涂美玲辩称，被告没有带原告到xx山庄玩耍，事发前根本不认识原告，不存在带原告到xx山庄玩的情况。原告确实打了被告儿子一巴掌。而且原告比被告儿子还要高，年纪要大，不存在被告儿子打了原告的情况。被告涂美玲就其辩解，在举证期限内未向本院提交证据。本院依法组织当事人对前述证据进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：何某1主张赵忠梅、涂美玲于2017年1月7日带着何某1及其他孩子去中山市大涌镇xx山庄玩耍，何某1乘坐赵忠梅的电动车，在赵忠梅、涂美玲的监护过程中，何某1被涂美玲儿子追逐，不慎摔倒受伤。赵忠梅、涂美玲否认其带何某1去xx山庄玩耍，认为其并未邀请何某1，何某1与案外人曾家乐是自己要去的。根据赵忠梅提交的视频，赵忠梅问：“曾家乐，2017年1月7日那天去xx山庄玩有没有邀请你们跟我一起去？”曾家乐称：“没有，我和何某1自己去的。”但在庭审中，赵忠梅陈述何某1去xx山庄的经过为：一堆小孩子在赵忠梅家看动画片，包括何某1、何某1的同学曾家乐及赵忠梅隔壁的两小孩，隔壁的两小孩没有去。赵忠梅说要去xx山庄玩，说何某1的父母不在家，不同意带何某1去玩，怕何某1父母找不到他。赵忠梅开着电动车带着自己的两个孩子，前后各坐一个，何某1看到赵忠梅的电动车还有一个位置就挤上去了，赵忠梅到了中途才发现原告上车了。何某1受伤后，于2017年1月7日到中山市中医院住院治疗，入院情况：患者以“跌伤致右腕部肿痛畸形、活动受限约2小时”为主诉入院。入院诊断：1.右桡骨远端骺离骨折；2.右尺骨下段骨折。经治疗，于2017年1月18日出院，共住院11天，出院诊断：1.右桡骨远端骺离骨折；2.右尺骨下段骨折；3.窦性心动过速；4.高尿酸血症。出院医嘱：1.慎起居，避风寒，调饮食，畅情志，不适随诊；2.暂休息1个月，嘱患肢暂维持外固定支架固定，注意加强功能锻炼；3.每天门诊复查换药，术后14天伤口拆线；5.周四下午门诊2楼显微创伤科门诊复诊治疗；4.定期复查内分泌科专科门诊复诊治疗；6.出院带药。2017年1月18日，中山市中医院根据何某1的申请，出具医生意见，内容为：该患者住院期间，曾见有家属在医院照看患者。同日，中山市康悦后勤服务有限公司出具护理费收据，何某1在住院期间花费护理费220元。出院后，何某1分别于2017年2月13日、2月16日、3月7日、3月20日到中山市中医院门诊治疗，住院及门诊期间共花费医疗费18718.7元。2017年7月14日，何某1的父亲何某2委托广东华医大法医物证司法鉴定所对何某1进行伤残鉴定及致伤方式。该所于2017年7月25日作出广东华大司鉴[2017]临鉴字第073号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人何某1跌伤致右桡骨远端骺离骨折构成十级伤残。何某1花费鉴定费1800元。何某1经向赵忠梅、涂美玲追偿未果，遂于2018年2月8日向本院提起诉讼，主张前述实体权利。另查，2017年3月20日，中山市大涌镇旗风学校出具《证明》，内容为：兹有我校学生何某1同学，男，汉，身份证号码xxx，家住海南省儋州市xx镇，于2012年9月1日起就在我校就读，现就读年级五（1）班。本院认为，本案为健康权纠纷。根据双方当事人的诉辩意见，本院对本案争议焦点分析如下：一、关于何某1是如何去xx山庄的问题；二、关于赵忠梅、涂美玲对何某1的受伤是否应当承担责任的问题。关于焦点一，何某1是如何去xx山庄的问题。何某1主张赵忠梅、涂美玲带其去xx山庄，其乘坐赵忠梅的电动车。赵忠梅、涂美玲对此予以否认，认为涂美玲约赵忠梅及其小孩去xx山庄，正在赵忠梅家中看动画片的何某1及案外人曾家乐提出要一起去，赵忠梅不同意，后何某1及案外人曾家乐是自己去的，其未邀约何某1。本院经审查认为，根据赵忠梅提交的视频，赵忠梅问：“曾家乐，2017年1月7日那天去xx山庄玩有没有邀请你们跟我一起去？”曾家乐称：“没有，我和何某1自己去的。”何某1认为未成年人陈述事实应有监护人陪同，且事故发生在一年半以前，案外人曾家乐不作思考就回答，显然不具有客观性。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十三条第二款“待证事实与其年龄、智力状况或者精神健康状况相适应的无民事行为能力人和限制民事行为能力人，可以作为证人”的规定，虽然案外人曾家乐是未成年人，但其在视频中陈述的内容与其年龄、智力状况及精神健康状况相适应，故案外人曾家乐的陈述可作为定案依据。且依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，而何某1未提交证据予以证实，应承担举证不能的不利后果，故本院对何某1认为赵忠梅、涂美玲带其去xx山庄的主张不予采信，认定何某1及案外人曾家乐是自己跟随赵忠梅、涂美玲去xx山庄的。关于焦点二，赵忠梅、涂美玲对何某1的受伤是否应当承担赔偿责任的问题。何某1认为赵忠梅、涂美玲对何某1有监护责任，应随时注意和保护何某1，但赵忠梅、涂美玲未尽到监护责任，故应对何某1的受伤承担赔偿责任。本院经审查认为，何某1于2006年1月27日出生，事故发生时已满10周岁，属于限制民事行为能力人，何某1的父母作为法定监护人，依法应当对何某1承担教育、保护义务。事发当日，何某1的父母没有委托赵忠梅、涂美玲照顾、看管何某1，双方之间没有形成委托监护关系，且赵忠梅、涂美玲没有带何某1去xx山庄玩的意思表示，因此，事发当日对何某1的监管、保护责任依法应由何某1的父母承担，何某1的父母疏于监管，没有履行监护职责，对何某1的受伤存在重大过错，依法应承担责任。故本院对何某1要求赵忠梅、涂美玲承担监护责任的请求不予支持。由于何某1经常去赵忠梅家中玩，事发当日，何某1在赵忠梅家中看动画片，赵忠梅、涂美玲准备带其小孩去xx山庄玩时，何某1提出要跟随，赵忠梅不同意，赵忠梅作为成年人显然已意识到未成年人外出玩耍有一定的危险性，但在何某1没有听赵忠梅劝阻时，赵忠梅不仅没有采取必要且合理的措施制止何某1，而且还让何某1乘坐其电动车，使得何某1跟随其到xx山庄，因此，赵忠梅对何某1虽然没有约定的看护义务，但对跟随其一起去玩的未成年人应尽到合理且必要的安全保护义务。因赵忠梅没有采取合理且必要的安全保护措施，致使何某1受伤，故赵忠梅依法应对何某1的受伤承担一定的赔偿责任。综上，何某1的父母对何某1的受伤承担主要民事责任，赵忠梅承担次要民事责任，结合本案实际情况，本院酌定赵忠梅承担10%的赔偿责任，由何某1的父母自担90%的责任。关于何某1因受伤导致其损失的具体数额。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”依照上述司法解释的规定，本院确定赔偿具体项目金额如下：一、关于残疾赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”何某1虽是农村户口，但其提交从2012年9月1日至2017年3月20日期间在中山市就读的证明作为证据，足以证明其在受伤前在中山市生活超过一年，而中山市已实行城乡一体化，故本院按城镇居民的标准计算何某1的残疾赔偿金。何某1被评为十级伤残，按照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》中“2017年全省城镇居民人均可支配收入”40975元/年的标准计算，故残疾赔偿金为81950元（40975元/年×20年×10%）。二、关于精神损害抚慰金。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定：“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”何某1因伤致残，给其造成较为严重的后果，故本院对何某1要求精神损害抚慰金5000元的请求予以支持。三、关于住院伙食补助费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”根据《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》，伙食补助费为100元/天，何某1住院11天，故住院伙食补助费为1100元（100元/天×11天）。四、关于护理费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。”根据中山市中医院于2017年1月18日在何某1提交的申请上出具的医生意见，何某1住院期间有家属照看。由于何某1没有提供护理人员近三年来的工资收入证明，故本院参照《广东省2018年度人身损害赔偿标准》中的“其他服务业”标准89449元标准计算，何某1共住院11天，故护理费为2695.72元（89449元/年÷365天/年×11天）。何某1要求护理费2255元，是其对自身权利的处分，本院予以照准。加上何某1支出的陪护费220元，故护理费共计2475元（2255元+220元）。五、关于医疗费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”何某1住院期间花费医疗费18718.7元有中山市中医院出具的票据为证，予以支持。六、关于营养费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”何某1虽然没有提供实际支出营养费的票据，但何某1伤情重，出院后医嘱休息1个月，在该期间必定花费必须的营养费，故本院酌情支持300元。七、关于伤残鉴定费。何某1花费伤残鉴定费1800元有相关发票予以证实，予以支持。八、关于交通费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”何某1虽然没有提供其支出交通费的票据，但其受伤后到中山市中医院住院治疗及多次门诊治疗，必然要花费交通费用，故本院酌情支持200元。综上，何某1因受伤造成的损失共计111543.7元（81950元+5000元+1100元+2475元+18718.7元+300元+1800元+200元）。赵忠梅承担10%为15654.37元[（111543.7元-5000元）×10%+5000元]，其余费用由何某1自担。综上所述，原告何某1的诉求合理部分，本院予以支持。被告赵忠梅、涂美玲的抗辩合理部分，本院予以采纳。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十三条第二款的规定，判决如下：一、被告赵忠梅于本判决发生法律效力之日起七日内向原告何某1赔偿残疾赔偿金、精神损害抚慰金、住院伙食补助费、护理费、医疗费、营养费、鉴定费、交通费共计15654.37元；二、驳回原告何某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2616元（原告何某1已预交），由原告何某1负担2520元，由被告赵忠梅负担96元。被告赵忠梅负担的部分，于本判决生效之日起七日内直接返还给原告何某1。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  熊 伟人民陪审员  张子锋人民陪审员  高青薇二〇一九年五月七日法官助理梁永凤书记员谭银娣杨平丽