贵州省盘州市人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0222民初6555号原告：温仲桥，男，汉族，1970年4月19日生，住四川省泸县，委托诉讼代理人：苏美成，云南南广律师事务所律师，执业证号15306201810919356。委托诉讼代理人：刘国顺，云南南广律师事务所律师，执业证号15306201510965408。被告：彭振军，男，汉族，1985年6月1日生，住湖北省潜江市，委托诉讼代理人：唐本跃，贵州忠章律师事务所律师，执业证号15202201210815053。被告：黔西南州合鑫商贸有限公司，住所地贵州省黔西南布依族苗族自治州兴义市岭镇宜化大道铁马钢材市场A4栋21号，统一社会信用代码91522300MA6DLRCW6J。法定代表人：彭振军。被告：张荣，男，汉族，1992年4月17日生，住云南省红河哈尼族彝族自治州，被告：江西天地和建筑劳务有限公司，住所地江西省南昌市南昌县公园路118号2栋一单元101室，统一社会信用代码913601217947609165。法定代表人：杜智华，系该公司总经理。委托诉讼代理人：夏明彬，男，1985年11月30日生，汉族，住四川省自贡市沿滩区，被告：中恒建设集团有限公司，住所地江西省南昌市南昌县莲塘镇向阳路588号，统一社会信用代码91360121158626855N。法定代表人：聂吉利，系该公司董事长。委托诉讼代理人：李博，男，汉族，1986年9月8日生，住四川省自贡市自流井区，委托诉讼代理人：刘杰，男，1988年10月11日生，住四川省威远县，被告：彭振涛，男，汉族，1987年7月25日生，住湖北省潜江市，被告：袁丹丹，女，汉族，1983年12月12日生，住湖北省潜江市，原告温仲桥与被告彭振军、黔西南州合鑫商贸有限公司、江西天地和建筑劳务有限公司、张荣、中恒建设集团有限公司、彭振涛、袁丹丹提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年11月9日立案后，在诉讼过程中，本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告温仲桥及其特别授权委托诉讼代理人苏美成、刘国顺，被告彭振军及其特别授权委托诉讼代理人唐本跃，被告黔西南州合鑫商贸有限公司的法定代表人彭振军，被告张荣、彭振涛、袁丹丹，被告中恒建设集团有限公司的诉讼代理人李博到庭参加诉讼，被告江西天地和建筑劳务有限公司经本院传票传唤后无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法进行缺席审理，现已审理终结。原告温仲桥向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院判决由被告赔偿原告经济损失510146.79元（其中，医疗费187367.05元、住院期间伙食补助费18200元、误工费110990元、护理费76079元、营养费18000元、残疾赔偿金348960元、后期治疗费14000元、鉴定费3600元、交通费4000元、精神损失抚慰金10000元、被抚养人生活费20348元、护工护理费1985元，总计813529.05元，扣除原告本人应承担25%的责任比例外及彭振涛垫付的100000元，被告应赔偿原告的金额为510149.79元；2.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：贵州省六盘水市盘州市红果经济开发区两河安置小区9号楼的装修工程，系被告江西天地和建筑劳务有限公司从被告中恒建设集团有限公司承包。被告彭振涛、袁丹丹叫原告到被告黔西南州合鑫商贸有限公司承包的位于盘州市××经济开发区××河安置小区××楼××层工地上负责装饰。2018年1月24日8时许，原告在上述工地装饰的过程中被绊倒摔伤。原告受伤后先后在贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院、西南医科大附属医院治疗，原告之伤经诊断为1.颈椎骨折伴不全四肢瘫痪（AISA分级C4，C-D）；2.C2-4水平纵韧带钙化伴椎管狭窄；3.创伤性脊髓损伤3级；4.C3前下缘椎体骨折；5.颈椎退行××变；6.腰椎退行××变；7.头皮挫伤；8.右侧肩袖损伤；9.右侧创伤性肩周炎。原告住院182天，花去医疗费183873.45元。综上，请求依法支持原告的诉讼请求。被告彭振军辩称：一、答辩人与原告不存在雇佣关系，不应承担赔偿责任，理由如下：1.答辩人从江西天地和建筑劳务有限公司承包装修劳务后将贴地板砖劳务分包给张荣，张荣找原告到涉案工地从事贴地砖的劳务工作，庭审中，原告及证人均明确其系张荣雇佣到事发工地从事劳务的、工作及劳务报酬系张荣安排，原告每贴一平方地转，张荣便有1元的提成，这一行为符合包工头的特征，且张荣从答辩人处领取工程款金额及出具的承诺书均已证实原告与张荣系雇佣关系，原告在从事雇佣活动中遭受的人身损害应由雇主张荣承担。2.答辩人从江西天地和建筑劳务有限公司分包的装修劳务并不需具备相应资质，且将贴地砖工作分包给张荣，同样不需要张荣具备相应资质，答辩人在分包贴地砖项目中不存在过错。二、原告主张的各项损失费用不符合事实及法律规定。1.残疾赔偿金，户籍信息证实原告居住地属农村，且原告提交的证据相互矛盾，无法证实其居住在城区，残疾赔偿金应按农村居民标准计算；2.医疗费应以医疗发票为准，其中答辩人已垫付11万元；3.误工费、护理费应按受诉法院上年度居民服务行业标准计算，同时原告主张两人护理无事实及法律依据；4.住院伙食补助费应按70元/天计算；5.鉴定费，因原告的伤残等级鉴定结论已被重新鉴定所推翻，原告的伤残等级鉴定费应自行承担，答辩人重新鉴定的鉴定费应由原告承担；6.护工护理费属重复主张；7.交通费，与原告住院地、住所地无关联性的发票，无乘车人员及地点的连号发票不能作为证据使用；8.被抚养人生活费，因原告未提交被扶养人的身份信息或户口簿，无法证实原告的兄弟姊妹人数；9.精神抚慰金，本案不同于其他侵权案件，系原告未注意安全所致，不应支持。三、原告受伤系未注意自身安全所致，根据原告病历可知，原告自身贫血摔倒是引发本案的主要原因，原告应承担60%的责任。综上，答辩人与原告之间不存在雇佣关系，不应承担赔偿责任。若判决答辩人承担责任，应将答辩人垫付的11万元进行扣减。被告黔西南州合鑫商贸有限公司辩称：答辩人无建设施工资质，原告从事的工地非答辩人承包施工，答辩人非本案适格主体。根据庭审查明的事实，涉案工程系中恒建设集团有限公司承接后将劳务分包给江西天地和建筑劳务有限公司，江西天地和建筑劳务有限公司又将部分劳务分包给彭振军个人，彭振军将贴地板砖劳务分包给张荣。原告未提交证据证实其与答辩人存在雇佣关系。综上请求依法判决答辩人不承担责任。被告张荣辩称：黔西南州合鑫商贸有限公司已在庭审中辩称未承包涉案工程，答辩人与黔西南州合鑫商贸有限公司未签订劳务合同，承诺书系向黔西南州合鑫商贸有限公司出具，且出具时间在原告受伤之后；答辩人系彭振军雇佣到涉案工工地上进行管理的管理人员，工资按工人贴地砖每平方一元进行计算，工人工资系彭振军进行发放，其与原告不存在雇佣关系，故不应承担责任。被告袁丹丹、彭振涛辩称：与答辩人无关，仅是代表彭振军向原告垫付医疗费，答辩人在本案中不应承担责任。被告中恒建设集团有限公司辩称：答辩人与原告不存在雇佣关系；涉案工程已发包给江西天地和建筑劳务有限公司，合同已对安全责任进行了明确。答辩人不应承担赔偿责任。被告江西天地和建筑劳务有限公司未到庭，亦未提交书面答辩状。本院经审查认定事实如下：2017年10月25日，六盘水中恒建设有限公司作为发包方（甲方）与江西天地和建筑劳务有限公司作为承包方（乙方）签订《盘州市2017年、2018年易地搬迁扶贫安置点两河项目（公共区域和室内）安置房工程装饰装修合同》，六盘水中恒建设有限公司将两河安置点安置房所有房屋的公共区域装饰装修和室内装饰装修项目承包给江西天地和建筑劳务有限公司负责施工。2017年12月10日，江西天地和建筑劳务有限公司作为甲方与作为乙方的彭振军签订《贵州省盘县2017年、2018年易地搬迁扶贫安置点项目装修工程劳务内部承包协议》，江西天地和建筑劳务有限公司将贵州省盘县2017年、2018年易地搬迁扶贫安置点项目安置房室内装修工程的劳务分包给彭振军负责，协议第九条约定，乙方实施的工程项目，乙方必须为工人办理商业工伤保险……。被告张荣负责彭振军承包工程项目中的贴地砖工作，贴地砖工人由张荣进行招募，张荣的工资按工人所贴地砖每平方一元进行计算，工人工资由张荣找彭振军进行结算及领取。原告温仲桥在被告张荣的邀约下到两河安置点安置房屋从事贴地板砖工作。2018年1月24日8时许，原告温仲桥在安置点9号楼15层房屋内般地板砖过程中，被地上垃圾绊倒受伤。2018年2月5日，张荣向黔西南州合鑫商贸有限公司出具承诺书一份，向黔西南州合鑫商贸有限公司承诺其承揽该公司两河贴砖组盘南盘北分包工程，所涉民工工资足额发放至民工个人，不私自截留、克扣。原告温仲桥受伤后同日到贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院门诊救治，花去医疗费2384.2元，该医疗费系彭振军垫付，原告温仲桥之伤经诊断为颈3椎体下前缘骨折、颈髓损伤？、颈2-4水平后纵韧带钙化/骨化并骨性椎管狭窄、颈髓退变、双侧乳突气化不良、右侧板障乳突。2018年1月25日原告转院至西南医科大学附属医院治疗，彭振军垫付救护车租赁费8480元。原告温仲桥在西南医科大学附属医院住院三次，分别是2018年1月25日至2018年3月5日、2018年3月6日至2018年4月10日、2018年4月10日至2018年5月17日，三次共计住院治疗112天，花去医疗费145407.75元、门诊费5081.46元。2018年3月7日购买轮椅花去1280元。原告温仲桥之伤经西南医科大学附属医院诊断为1.颈椎骨折伴不全四肢瘫痪（AISA分级C4，C-D）；2.C2-4水平纵韧带钙化伴椎管狭窄；3.创伤性脊髓损伤3级；4.C3前下缘椎体骨折；5.颈椎退行××变；6.腰椎退行××变；7.头皮挫伤；8.右侧肩袖损伤；9.右侧创伤性肩周炎。2018年5月17日至2018年7月27日在泸州石油医院住院治疗71天，花去医疗费24593.65元。2018年9月17日，购买万通筋骨喷剂花去140元。原告温仲桥在西南医科大学附属医院住院期间，彭振军向医院汇款90000元用于支付温仲桥的医疗费，同时向温仲桥之妻赵德言汇款10000元。2018年5月17日在四川华露健康管理有限公司泸州分公司花费生活服务护理费1985元。2018年7月31日，经泸州正光司法鉴定所泸正司【2018】临鉴字第504号司法鉴定意见书依据《人身保险伤残评定标准》等规定，鉴定原告温仲桥之伤属四级伤残。被告彭振军认为该鉴定结论鉴定依据有误申请重新鉴定，本院予以准许。2018年12月20日本院委托贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所对温仲桥的伤残等级进行鉴定，该鉴定机构于2019年1月8日依据《人体损伤致残程度分级》的规定作出贵阳市一医司鉴所【2018】临司鉴字第301号法医临床鉴定意见书，结论为温仲桥之伤属五级伤残。彭振军为此花去鉴定费1500元。原告温仲桥往返贵阳进行鉴定时花去交通费638元。2018年11月28日，经泸州正光司法鉴定所泸正司【2018】临鉴字第748号司法鉴定意见书，结论为温仲桥之伤属五级伤残，后期医疗费为14000元或按实支付，温仲桥损伤之误工期为24个月、护理期为12个月、营养期为12个月。原告温仲桥为此花去鉴定费2600元。另查明，原告温仲桥户籍所在地属四川省泸县天兴镇一心村七社13号。认定上述事实的证据有：原、被告的陈述，原告提交的诊断证明书、医疗费发票、用药清单等住院材料，【2018】临司鉴字第301号法医临床鉴定意见书、【2018】临鉴字第748号司法鉴定意见书，鉴定费发票，护理费发票，轮椅发票、药品发票，司法鉴定意见书及发票等证据，被告彭振军提交的劳务内部承包协议、中国工商银行电子回单、收据、发票、收条等证据，被告中恒建设有限公司提交的装饰装修合同等在卷佐证。对原告提交泸县天兴镇一心村村民委员出具的证明，该证明仅能证实原告温仲桥居住在四川省泸县天兴镇一心村七社13号，无法证实温仲桥的兄弟姐妹人数；提交的发票号码为99279430、99279431、99279432、99279433、99279434、00150348、00150349的交通费单据因不符合证据三性，不予采信，对于赵德言乘坐的发票号码为04318742的客车票、大同至太原、太原至重庆北的火车票与本案不具备关联性，不予采信。对于原告提交的房产证及玉蟾街道办事处西苑社区居民委员会出具的证明，仅能证实温仲桥在泸县福集镇购有住房一套，无法证实温仲桥常年居住在城区，且该玉蟾街道办事处西苑社区居民委员会出具的证明与泸县天兴镇一心村村民委员出具的证明中关于温仲桥的常住地相互矛盾，故不予采信；对提交的郑建华出具的证明，该证明不符合证人证言的三性要求，不予采信。对被告彭振军提交的承诺书及收据仅能证实张荣向合鑫商贸有限公司出具承诺书及从彭振军处借支及领取两河2号、6后、9号、盘北10号、盘南5号的工人生活费。本院认为，本案的争议焦点是：1、原告的经济损失如何计算。2、各被告是否应承担赔偿责任及责任如何划分。关于原告的经济损失如何计算问题。本院认为，1.医疗费，原告温仲桥在贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院门诊救治花去医疗费2384.2元、救护车租赁费8480元，在西南医科大学附属医院住院治疗花去医疗费150489.2元、轮椅费1280元，在泸州石油医院住院治疗花去医疗费24593.65元，后购买药品花去140元，以上共计187367.05元；2.误工费，因原告未提证据证实其常年居住在城镇及从事相关建筑行业，且温仲桥常住地属农村，误工费应按贵州省2017年度农、林、牧、渔业在岗职工平均工资58198元/年计算，误工费应为116396元（58198元/年÷12个月×24个月），但原告主张的误工费仅为110990元，故应支持110990元；3.护理费，因原告未提交证据证实其需要二人进行护理，其护理费应按一人进行计算，即按贵州省2017年度居民服务行业工资标准38568元/年计算，即为38568元（38568元/年÷12个月×12个月），原告主张超过前述标准的部分不予支持；4.营养费，应按40元/天计算，即为14400元（40元/天×12个月×30天），原告主张超过前述标准的部分不予支持；5.住院期间伙食补助费，应参照市直机关工作人员市区外的出差伙食补助标准100元/天计算，即为18300元（100元/天×183天），但原告仅主张18200元，故应支持18200元；6.残疾赔偿金，因原告提交的证据相互矛盾，关于原告温仲桥的常住地应以户籍所在地确定，其户籍地属农村，残疾赔偿金应按贵州省2017年度农村居民纯收入8869元/年计算，即为106428元（8869元/年×60%×20年），原告主张超过前述标准的部分不予支持；7.被扶养人生活费，原告提交的证据无法证实其扶养人的具体情况，故对于该诉讼请求，不予支持；8.后期治疗费14000元、护工护理费1985元符合法律规定，予以支持；9.交通费，原告提交的证据仅能证实其产生交通费638元，但原告住院期间及进行鉴定事宜时必然产生必要交通费，原告主张交通费4000元的诉请，本院酌情支持3000元；10.鉴定费，原告花去鉴定费2600元及彭振军申请重新鉴定时花去鉴定费1500元，应予支持。以上费用共计499038.05元。关于各被告是否应承担赔偿责任及责任如何划分的问题。本院认为，六盘水中恒建设有限公司将盘州市两河安置点安置房公共区域和室内装饰装修工程承包给江西天地和建筑劳务有限公司，根据合同的相对性，本案的发包方非中恒建设有限公司，故原告起诉被告中恒建筑有限公司于法无据，不予支持。江西天地和建筑劳务有限公司将其承包工程中的室内装修工程的劳务分包给没有室内装修资质的被告彭振军负责施工，被告江西天地和建筑劳务有限公司、彭振军的行为已违反《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款、《中华人民共和国建筑法》第二十九条“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包……”、《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第八条“分包工程承包人必须具备相应的资质，并在其资质等级许可的范围内承揽业务。严禁个人承揽分包工程业务”的规定。被告张荣负责彭振军工程项目中的贴地砖工作，但贴地砖的工人系张荣招募，张荣从工人贴地砖面积中按每平方一元进行提成，且工人工资系张荣从彭振军处领取后进行发放，张荣的行为已符合包工头的特征，原告温仲桥系张荣招募后为其提供劳务之人，张荣与温仲桥之间已形成雇佣法律关系。张荣作为雇主在施工过程中，未尽到为施工人员提供安全工作环境供人员做工的义务，导致作业的温仲桥在贴地砖过程中绊到垃圾后倒地受伤的事情发生。原告温仲桥作为完全民事行为能力人在未注意工作环境是否安全的情况下进行作业后受伤，其应承担过错责任，原告温仲桥自认其应承担25%的过错责任，本院予以认可。江西天地和建筑劳务有限公司作为工程的承包方将部分工程转包给没有资质的个人彭振军，具有重大过错，在本案中应承担35%的赔偿责任，即为174663.32元（499038.05元×35%）；被告彭振军在无施工资质的条件下承建工程后又将所承包的贴地砖工程项目再次转包给被告张荣负责，彭振军在本案中应承担20%的赔偿责任，即为99807.61元（499038.05元×20%）；被告张荣招募温仲桥进行做工，其与温仲桥之间形成劳务关系，但未提供安全工作环境供工作人员进行作业，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任，故张荣对温仲桥受伤应承担20%的赔偿责任，即为99807.61元（499038.05元×20%）。原告主张精神损失费10000元的诉请，温仲桥损伤造成五级伤残的后果，给原告造成一定的精神损害，原告主张精神损害抚慰金10000元的诉请，本院予以支持，由江西天地和建筑劳务有限公司负担5000元，彭振军、张荣各承担2500元。本案中，被告彭振军应赔偿原告温仲桥的金额为99807.61元及精神损失费2500元，共计102307.61元。被告彭振军已在庭前向原告温仲桥垫付费用有医疗费2384.2元、救护车租赁费8480元、鉴定费1500元、向西南医科大学附属医院支付温仲桥医疗费90000元、向温仲桥之妻汇款10000元，以上已支付的金额共计112364.2元。彭振军支付的金额已超过应承担的赔偿金额，其已履行了自己的赔偿义务，故本案中彭振军无需再承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百一十二条、第二百五十八条、第二百六十九条、第二百七十二条第三款，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国建筑法》第二十九条，《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告江西天地和建筑劳务有限公司在本判决生效起十五日内赔偿原告温仲桥各项经济损失174663.32元及精神抚慰金5000元，共计179663.32元。二、由被告张荣在本判决生效起十五日内赔偿原告温仲桥各项经济损失99807.61元及精神抚慰金2500元，共计102307.61元。三、驳回原告温仲桥的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4515元，由原告温仲桥负担2240元，由被告江西天地和建筑劳务有限公司负担1365元，被告张荣负担910元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。审判员  支兰芬二〇一九年五月二十四日书记员  杨 洋