四川省南充市嘉陵区人民法院   刑 事 判 决 书                                                                     (2018)川1304刑初151号   公诉机关四川省南充市嘉陵区人民检察院。   被告人余某1，男，1990年3月10日出生，汉族，初中文化，四川省南充市人，户籍地南充市嘉陵区。因涉嫌犯强奸罪，2018年5月16日被四川省南充市公安局嘉陵区分局抓获，次日被刑事拘留，同年5月30日被逮捕。现羁押于四川省西充县看守所。   辩护人贺小平，四川鑫中云律师事务所律师。   四川省南充市嘉陵区人民检察院以南嘉检公诉刑诉[2018]151号起诉书指控被告人余某1犯强奸罪，于2018年6月22日向本院提起公诉，本院依法适用普通程序，组成合议庭，因本案涉及个人隐私，于2018年7月9日、2019年5月14日不公开开庭审理了本案。南充市嘉陵区人民检察院指派检察员张丽出庭支持公诉，被告人余某1及其辩护人贺小平到庭参加诉讼。审理过程中，南充市嘉陵区人民检察院以补充侦查为由，建议本院延期审理，本院决定延期审理。现已审理终结。   四川省南充市嘉陵区人民检察院指控，2018年5月15日晚10时许，被告人余某1应朋友杨某2之邀，来到南充市嘉陵区环球经贸中心楼下的“虾兵虾将”大排档，与杨某2及其朋友李某、被害人杨某1一起喝酒、吃烧烤。当晚12时许，大家散场。李某开车送酒醉的杨某2回家，余某1主动提出骑电瓶车送杨某1回家，送到碧桂园小区，余某1以借厕所为由进入杨某1家中。上完厕所出来，余某1便开始对杨某1动手动脚，还在抓扯中将杨某1所穿的裙子线缝扯烂。后余某1将杨某1强行推倒在进门的小卧室床垫上，趁杨某1一人在家，无力反抗，强行与杨某1发生性关系。杨某1趁余某1进厕所洗澡之机，逃出家中，来到楼下向保安求救，并打电话报警。余某1下楼后，被保安拦住，后被警察当场挡获。   公诉机关认为，被告人余某1的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款之规定，应当以强奸罪追究其刑事责任。   为证实上述指控事实，公诉机关当庭提供了物证，书证，鉴定意见，现场勘验笔录及现场图、照片，辨认笔录及照片，证人证言，被害人杨某1陈述，被告人余某1供述与辩解等证据。   被告人余某1对公诉机关指控事实和罪名均无异议。   被告人余某1的辩护人的辩护意见是：1.被告人余某1不构成犯罪，被告人使用暴力或胁迫的手段不明显，其认为被害人的行为属于半推半就，不是抗拒；2.如果判决被告人余某1有罪，请求依照证据认定其从轻情节。其事发当晚主动报警的行为构成自首，依法具有法定减轻处罚情节。被告人余某1主动报警前，小区保安并未在具体行为方式上扣押被告人，也没有采取强制措施的职能，小区保安是以偷盗进行查问。   辩护人并当庭举示南充市嘉陵区木老镇桂花园村村民委员会证明，证实余某1平时表现较好，其父母年老多病需要人照顾事实。   经审理查明，2018年5月15日晚10时许，被告人余某1应朋友杨某2邀约，来到南充市嘉陵区环球经贸中心楼下的“虾兵虾将”大排档，与杨某2及其朋友李某、被害人杨某1一起喝酒、吃烧烤。当晚12时许，李某开车送杨某2回家，被告人余某1提出骑电瓶车送杨某1回家，被害人杨某1同意。二人到被害人杨某1居住的碧桂园小区后，被告人余某1以借厕所为由进入杨某1家中，并在上厕所出来后对杨某1动手动脚，并在抓扯中将杨某1所穿的裙子线缝扯烂。后被告人余某1将杨某1强行推倒在进门的小卧室床垫上，趁其无力反抗，强行与被害人杨某1发生性关系。   同时查明，被害人杨某1趁余某1进厕所洗澡之机，到楼下向保安求救，并打电话报警。被告人余某1下楼后被保安拦阻，遂向“110”报警，称有人冤枉自己强奸。被告人余某1后被公安机关在案发地点抓获。   另查明，案发后，被告人余某1的家属樊小霞与被害人杨某1达成赔偿协议，赔偿杨某150000元人民币，杨某1对余某1书面表示谅解。   上述事实有以下证据证实：   一、物证、书证：   1.受案登记表及立案决定书，证实杨某1于2018年5月16日1时48分报警称当日凌晨1时许，余某1进入其家后，强行与其发生性关系。公安机关于当日决定对余某1强奸案立案侦查。   2.被告人余某1的户籍信息，证实被告人余某1已满刑事责任年龄，具有刑事责任能力事实。   3.被害人杨某1户籍信息，证实杨某1已满18周岁事实。   4.110警情信息表，证实被告人余某1于2018年5月16日1时48分03秒拨打110报警电话，称有人冤枉自己强奸，事发地为四川省南充市嘉陵区文峰大道碧桂园小区48幢1单元3楼。   5.杨某1提交的其手机短信截图、余某1及其父亲余某2书写的道歉信、赔偿协议及收条，证实被告人余某1的家属樊小霞与被害人杨某1达成赔偿协议，赔偿杨某150000元人民币。余某1并向杨某1真诚悔罪，进行道歉事实。   6.接受证据材料清单，证实杨某1向公安机关提交涉案内裤事实。   7.南充市嘉陵区妇幼保健院病情诊断证明书，证实杨某1阴道分泌物被提取事实。   8.刑事责任谅解书，证实被告人余某1的家属樊小霞与被害人杨某1达成赔偿协议，赔偿杨某150000元人民币，杨某1对余某1表示谅解事实。   9.抓获经过，证实2018年5月16日1时许，公安机关接到杨某1报警后，在四川省南充市嘉陵区下，将余某1抓获事实。   10.情况说明及南充市公安局嘉陵区分局执法场所安全管理规定，证实公安机关对余某1提取血样采集DNA信息时，未制作提取笔录事实。   二、鉴定意见：   1.南充市公安局南公物鉴（ＤＮＡ）字（2018）89号鉴定书及附件，证实送检的被害人杨某1案发时所穿内裤（2018-03-0747-01）上检出人精斑的ＤＮＡ-ＳＴＲ分型，与余某1（2018-03-0747-04）的血样在Ｄ8Ｓ1179等15个基因座基因型相同，其似然率为1.27×1020；送检的在杨某1阴道内擦拭物（2018-03-0747-02）上检出混合基因型，包含杨某1（2018-03-0747-03）和余某1（2018-03-0747-04）的ＤＮＡ分型。   三、现场勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：   1.提取杨某1阴道分泌物笔录，证实公安机关对杨某1阴道分泌物进行提取事实。   2.杨某1辨认余某1笔录及照片，证实杨某1辨认出余某1系强奸自己的人员事实。   3.余某1辨认杨某1笔录及照片，证实余某1辨认出杨某1就是李某的表姐，是与其发生性关系的人员事实。   4.现场勘查笔录及现场图、现场照片，证实案发现场情况，涉案连衣裙外表特征情况。   四、证人证言：   1.证人杨某2证言，证实2018年5月15日晚上9点半左右，李某给他发微信叫其去喝酒，同时余某1也发微信叫其喝酒，他就给余某1说李某叫喝酒。晚10点多，他和余某1到李某吃饭那去了。还有李某、李某的表姐杨某1，在一个叫虾兵虾将的馆子喝酒。晚上12点半左右，他喝醉了，李某开他的车送他回的家。5月16日凌晨1点半左右，他接到杨某1的电话，说余某1在她家不走，叫他去带人。他叫杨某1给李某打电话，叫李某去。第二天，他看见手机上有余某1在杨某1通话后的未接电话。杨某1和余某1是很普通的关系，见过一次或二次面。   2.证人李某证言，证实2018年5月15日晚，他跟表姐杨某1在南充市嘉陵区一个叫虾兵虾将的大排档吃饭喝酒。他给朋友杨某2打电话，叫其过来喝酒。晚上10点左右，杨某2过来，还带了他的一个叫余某1的朋友，杨某2开的车，余某1骑的电动车，喝到晚上12点多钟就结束了，余某1就说送表姐，然后他开车送杨某2，余某1骑电动车送他表姐。他送完人后，打电话问表姐到没，表姐说刚到门口。然后过了40分钟左右，他表姐打电话，说他那个朋友赖在屋里不走，她跑到楼下来了。他就开车到碧桂园表姐楼下，见保安把余某1拦到的。他上三楼见到表姐后，表姐说：“我被强奸了，正在打电话报警”。他们下楼后，表姐就对他和保安说她被强奸了，余某1不承认，后来想跑被保安拦住了。表姐说他当时被威胁，怕被伤害，才被余某1得逞的，趁余某1不注意跑下楼，直接找的保安。后来警察来了，把余某1和表姐带走了。表姐以前不认识余某1，昨晚喝酒是第一次见。   3.证人余某1证言，证实他是南充市嘉陵区碧桂园小区物业部领班。2018年5月16日凌晨1点半左右，碧桂园一号岗值班人员呼叫他，说一个女业主到一号岗请求协助，他骑摩托车到一号岗后，那个女业主说家里有个男的睡在那不走，女业主说不认识，他就跟女业主到女业主楼下，见到下来个男的准备骑电瓶车走，女业主看到那个男的情绪一下就失控了，就说那个男的偷她东西，他就叫同事把男的控制住，然后女业主就叫他陪着上楼看男的偷她东西没有，上楼过程中女业主就说那个男的要强奸她，他给了女业主派出所电话，然后她就打电话报警。他们下楼的时候那个男的听说女业主报了警就想走，他就说不要乱动，有什么事情等派出所来解决了再走。过了几分钟派出所的人就来了，把他们带到派出所了。   五、被害人陈述：   被害人杨某1陈述，证实2018年5月15日晚9点左右，她的表弟李某邀约到嘉陵区香洲郡对面烧烤摊喝酒。途中她表弟的一个朋友带着一个姓余的男子，她表弟称那个朋友亲家。喝完酒后，姓余男子就主动提出送她回家。姓余男子骑着电瓶车送她回了碧桂园小区，并提出上她家上个厕所。姓余男子进门后，把她推到进门左手边的一个房间里的床上，双手按着她，说姐我好喜欢你之类的话。她当时很害怕，就说：“你先放开我，有什么事好好说，你要是想喝酒的话，我客厅有酒，啤酒洋酒都有，你有什么心事也可以跟我说”。姓余的男子放开她一下，然后又马上按住她，把卧室门踢上，她想到网上一些类似的事情更害怕了，不敢反抗，不停说好话，一直交流并挣扎，挣扎了10几分钟就没力气了，姓余的男子连她的裙子都没脱就直接扒了她的内裤，强行跟她发生了关系，过程大概一分钟，结束后，姓余的男子就放开她，她就跑到冲凉房冲澡，姓余的男子也跑进去冲凉，她见姓余的男子进来就赶紧出去，在沙发上拿了手机下楼后，给她表弟打了电话，说你那个朋友有点变态在屋里不走，然后她找到保安，给保安说了强奸这事，保安就给了她派出所报警电话，她就给派出所电话报警了。那个姓余的男子下楼，她以家里丢了东西为由叫保安把他留住，保安就拦着没让他离开，后来派出所的警察也来了。她和姓余的男子以前不认识，是头天通过表弟认识的。   六、被告人供述与辩解：   被告人余某1供述与辩解及同步录音录像光盘，证实2018年5月15日晚，他和杨某2一起到南充市嘉陵区环球经贸中心楼下烧烤店，还有李哥和李哥的表姐，一起喝酒到晚上12点，他和李哥的表姐是第一次见面。喝酒结束后他骑电瓶车送李哥的表姐，骑到表姐家楼下，他就把电瓶车停在楼下跟着表姐到她家去上厕所。他上完厕所后见表姐坐在客厅的沙发上耍手机，他就坐在沙发上和表姐聊天，说着说着他就动手去摸表姐的手，见没有反抗，他就又去摸她大腿，她就往旁边移开，他又动手去摸她的大腿和胸部，然后她站起来往后面退，他拉了下裙子，听见撕裂的声音，估计把裙子拉破了。表姐就想开大门出去，他半推半抱把表姐推到进大门左边的一个房间里，他挨着表姐坐在床边上，反复说喜欢她，摸表姐的大腿，表姐就说有心事我们到客厅去说，不要这样。他站起来把裙子掀开脱她的内裤，表姐感觉比较吃惊，马上把内裤拉到往上穿，他用手把表姐的手按住，又把内裤往下脱了后甩在床上，他把表姐拖倒在床上平躺起，睡在她身上，用上身将她的身体压住，他脱了短裤，用生殖器插入表姐的阴道，抽动了5、6分钟，将精液射在阴道内的。他站起来穿内裤，表姐也站起来往洗手间走，他就跟着进去洗澡。他洗完澡出来后，发现表姐不在家里，就打电话问，表姐说在楼下散步。他到楼下没看见表姐，就发微信说自己走了。当他准备走的时候，表姐和三个保安过来了，表姐说他偷了她家的东西，并和一个保安上三楼去看，下来后表姐说他强奸了自己，他说你一会怪我偷东西，一会怪我强奸你，要这样就报警了。他就打了110，然后警察就带他们到文峰派出所了。   以上证据经当庭出示、质证，证据来源合法，能够证明案件事实，本院予以确认。   被告人余某1的辩护人还举示南充市嘉陵区木老镇桂花园村村民委员会证明，证实余某1平时表现较好，其父母年老多病需要人照顾事实。本院评判认为，该证据不具备证据的关联性，不予采信。   本院认为，被告人余某1采取胁迫手段，违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人余某1归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚。其积极赔偿，取得被害人的谅解，本院决定对其从轻处罚。辩护人提出的被告人余某1不构成犯罪，被告人使用暴力或胁迫的手段不明显，其认为被害人的行为属于半推半就，不是抗拒的意见，与查明不符，本院不予采纳。   针对被告人余某1的辩护人提出的“被告人余某1事发当晚主动报警的行为构成自首，依法具有法定减轻处罚情节；被告人主动报警前，小区保安并未在具体行为方式上扣押被告人，也没有采取强制措施的职能，小区保安是以偷盗进行查问。”的辩护意见，经查明，被告人余某1拨打“110”报警，称被人冤枉强奸。当公安机关赶到案发地以及在随后的询问中，余某1未主动向公安机关完全交代自己的强奸罪行，在公安机关对被告人余某1作为犯罪嫌疑人进行第二次讯问时，交代了部分犯罪事实，在公安机关对余某1采取强制措施后，余某1交代了犯罪事实。本院评判，被告人余某1的行为并不符合《最高人民法院》第一条：关于“自动投案”的具体认定《解释》第一条第（一）项规定七种应当视为自动投案的情形，体现了犯罪嫌疑人投案的主动性和自愿性。根据《解释》第一条第一款第（一）项、第（二）项的规定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也应当视为自动投案：（1）犯罪后主动报案，虽未表明自己是作案人，但没有逃离现场，在司法机关询问时交代自己罪行的；（2）明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的；”的规定，不能认定为自首。被告人余某1在作案地被小区保安阻拦未能离开后，虽在公安机关未发现犯罪事实之前拨打“110”电话报警，但只是称被人冤枉强奸，且在公安机关到达后也未主动如实供述犯罪事实，只是称与被害人自愿发生性关系。该行为系报案而非投案，不符合自首所要求的主动向司法机关承认犯罪，自愿将自己置于司法机关控制之下并接受审判、制裁的实质特征，不具备自首的主动性、彻底性，不能仅以此来认定其有自动投案的行为。其次，被告人余某1也不属于明知他人报警而在现场等候的情形，其系因被群众包围等客观因素而未能逃跑，而非等待抓捕，不能认定为自动投案。再次，在公安机关对余某1采取强制措施后，余某1虽然完全交代了犯罪事实，但已不是自动投案，故其行为不能认定为自首。故辩护人相关辩护意见本院不予采信。   为了维护社会管理秩序，保护妇女性的权利不受侵犯，根据被告人余某1的犯罪事实、情节、性质和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下：   被告人余某1犯强奸罪，判处有期徒刑三年。   （刑期从判决执行之日起计算。羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月16日起至2021年5月15日止。）   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。   审 判 长  袁 玮   人民陪审员  周明君   人民陪审员  李雪梅   二〇一九年五月十四日   书 记 员  曾小康   附相关法律条文：   《中华人民共和国刑法》：   第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。   奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。   强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：   (一)强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的;   (二)强奸妇女、奸淫幼女多人的;   (三)在公共场所当众强奸妇女的;   (四)二人以上轮奸的;   (五)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。   第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   四川省南充市嘉陵区人民法院   刑 事 判 决 书    (2018)川1304刑初151号   公诉机关四川省南充市嘉陵区人民检察院。   被告人余某1，男，1990年3月10日出生，汉族，初中文化，四川省南充市人，户籍地南充市嘉陵区。因涉嫌犯强奸罪，2018年5月16日被四川省南充市公安局嘉陵区分局抓获，次日被刑事拘留，同年5月30日被逮捕。现羁押于四川省西充县看守所。   辩护人贺小平，四川鑫中云律师事务所律师。   四川省南充市嘉陵区人民检察院以南嘉检公诉刑诉[2018]151号起诉书指控被告人余某1犯强奸罪，于2018年6月22日向本院提起公诉，本院依法适用普通程序，组成合议庭，因本案涉及个人隐私，于2018年7月9日、2019年5月14日不公开开庭审理了本案。南充市嘉陵区人民检察院指派检察员张丽出庭支持公诉，被告人余某1及其辩护人贺小平到庭参加诉讼。审理过程中，南充市嘉陵区人民检察院以补充侦查为由，建议本院延期审理，本院决定延期审理。现已审理终结。   四川省南充市嘉陵区人民检察院指控，2018年5月15日晚10时许，被告人余某1应朋友杨某2之邀，来到南充市嘉陵区环球经贸中心楼下的“虾兵虾将”大排档，与杨某2及其朋友李某、被害人杨某1一起喝酒、吃烧烤。当晚12时许，大家散场。李某开车送酒醉的杨某2回家，余某1主动提出骑电瓶车送杨某1回家，送到碧桂园小区，余某1以借厕所为由进入杨某1家中。上完厕所出来，余某1便开始对杨某1动手动脚，还在抓扯中将杨某1所穿的裙子线缝扯烂。后余某1将杨某1强行推倒在进门的小卧室床垫上，趁杨某1一人在家，无力反抗，强行与杨某1发生性关系。杨某1趁余某1进厕所洗澡之机，逃出家中，来到楼下向保安求救，并打电话报警。余某1下楼后，被保安拦住，后被警察当场挡获。   公诉机关认为，被告人余某1的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款之规定，应当以强奸罪追究其刑事责任。   为证实上述指控事实，公诉机关当庭提供了物证，书证，鉴定意见，现场勘验笔录及现场图、照片，辨认笔录及照片，证人证言，被害人杨某1陈述，被告人余某1供述与辩解等证据。   被告人余某1对公诉机关指控事实和罪名均无异议。   被告人余某1的辩护人的辩护意见是：1.被告人余某1不构成犯罪，被告人使用暴力或胁迫的手段不明显，其认为被害人的行为属于半推半就，不是抗拒；2.如果判决被告人余某1有罪，请求依照证据认定其从轻情节。其事发当晚主动报警的行为构成自首，依法具有法定减轻处罚情节。被告人余某1主动报警前，小区保安并未在具体行为方式上扣押被告人，也没有采取强制措施的职能，小区保安是以偷盗进行查问。   辩护人并当庭举示南充市嘉陵区木老镇桂花园村村民委员会证明，证实余某1平时表现较好，其父母年老多病需要人照顾事实。   经审理查明，2018年5月15日晚10时许，被告人余某1应朋友杨某2邀约，来到南充市嘉陵区环球经贸中心楼下的“虾兵虾将”大排档，与杨某2及其朋友李某、被害人杨某1一起喝酒、吃烧烤。当晚12时许，李某开车送杨某2回家，被告人余某1提出骑电瓶车送杨某1回家，被害人杨某1同意。二人到被害人杨某1居住的碧桂园小区后，被告人余某1以借厕所为由进入杨某1家中，并在上厕所出来后对杨某1动手动脚，并在抓扯中将杨某1所穿的裙子线缝扯烂。后被告人余某1将杨某1强行推倒在进门的小卧室床垫上，趁其无力反抗，强行与被害人杨某1发生性关系。   同时查明，被害人杨某1趁余某1进厕所洗澡之机，到楼下向保安求救，并打电话报警。被告人余某1下楼后被保安拦阻，遂向“110”报警，称有人冤枉自己强奸。被告人余某1后被公安机关在案发地点抓获。   另查明，案发后，被告人余某1的家属樊小霞与被害人杨某1达成赔偿协议，赔偿杨某150000元人民币，杨某1对余某1书面表示谅解。   上述事实有以下证据证实：   一、物证、书证：   1.受案登记表及立案决定书，证实杨某1于2018年5月16日1时48分报警称当日凌晨1时许，余某1进入其家后，强行与其发生性关系。公安机关于当日决定对余某1强奸案立案侦查。   2.被告人余某1的户籍信息，证实被告人余某1已满刑事责任年龄，具有刑事责任能力事实。   3.被害人杨某1户籍信息，证实杨某1已满18周岁事实。   4.110警情信息表，证实被告人余某1于2018年5月16日1时48分03秒拨打110报警电话，称有人冤枉自己强奸，事发地为四川省南充市嘉陵区文峰大道碧桂园小区48幢1单元3楼。   5.杨某1提交的其手机短信截图、余某1及其父亲余某2书写的道歉信、赔偿协议及收条，证实被告人余某1的家属樊小霞与被害人杨某1达成赔偿协议，赔偿杨某150000元人民币。余某1并向杨某1真诚悔罪，进行道歉事实。   6.接受证据材料清单，证实杨某1向公安机关提交涉案内裤事实。   7.南充市嘉陵区妇幼保健院病情诊断证明书，证实杨某1阴道分泌物被提取事实。   8.刑事责任谅解书，证实被告人余某1的家属樊小霞与被害人杨某1达成赔偿协议，赔偿杨某150000元人民币，杨某1对余某1表示谅解事实。   9.抓获经过，证实2018年5月16日1时许，公安机关接到杨某1报警后，在四川省南充市嘉陵区下，将余某1抓获事实。   10.情况说明及南充市公安局嘉陵区分局执法场所安全管理规定，证实公安机关对余某1提取血样采集DNA信息时，未制作提取笔录事实。   二、鉴定意见：   1.南充市公安局南公物鉴（ＤＮＡ）字（2018）89号鉴定书及附件，证实送检的被害人杨某1案发时所穿内裤（2018-03-0747-01）上检出人精斑的ＤＮＡ-ＳＴＲ分型，与余某1（2018-03-0747-04）的血样在Ｄ8Ｓ1179等15个基因座基因型相同，其似然率为1.27×1020；送检的在杨某1阴道内擦拭物（2018-03-0747-02）上检出混合基因型，包含杨某1（2018-03-0747-03）和余某1（2018-03-0747-04）的ＤＮＡ分型。   三、现场勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：   1.提取杨某1阴道分泌物笔录，证实公安机关对杨某1阴道分泌物进行提取事实。   2.杨某1辨认余某1笔录及照片，证实杨某1辨认出余某1系强奸自己的人员事实。   3.余某1辨认杨某1笔录及照片，证实余某1辨认出杨某1就是李某的表姐，是与其发生性关系的人员事实。   4.现场勘查笔录及现场图、现场照片，证实案发现场情况，涉案连衣裙外表特征情况。   四、证人证言：   1.证人杨某2证言，证实2018年5月15日晚上9点半左右，李某给他发微信叫其去喝酒，同时余某1也发微信叫其喝酒，他就给余某1说李某叫喝酒。晚10点多，他和余某1到李某吃饭那去了。还有李某、李某的表姐杨某1，在一个叫虾兵虾将的馆子喝酒。晚上12点半左右，他喝醉了，李某开他的车送他回的家。5月16日凌晨1点半左右，他接到杨某1的电话，说余某1在她家不走，叫他去带人。他叫杨某1给李某打电话，叫李某去。第二天，他看见手机上有余某1在杨某1通话后的未接电话。杨某1和余某1是很普通的关系，见过一次或二次面。   2.证人李某证言，证实2018年5月15日晚，他跟表姐杨某1在南充市嘉陵区一个叫虾兵虾将的大排档吃饭喝酒。他给朋友杨某2打电话，叫其过来喝酒。晚上10点左右，杨某2过来，还带了他的一个叫余某1的朋友，杨某2开的车，余某1骑的电动车，喝到晚上12点多钟就结束了，余某1就说送表姐，然后他开车送杨某2，余某1骑电动车送他表姐。他送完人后，打电话问表姐到没，表姐说刚到门口。然后过了40分钟左右，他表姐打电话，说他那个朋友赖在屋里不走，她跑到楼下来了。他就开车到碧桂园表姐楼下，见保安把余某1拦到的。他上三楼见到表姐后，表姐说：“我被强奸了，正在打电话报警”。他们下楼后，表姐就对他和保安说她被强奸了，余某1不承认，后来想跑被保安拦住了。表姐说他当时被威胁，怕被伤害，才被余某1得逞的，趁余某1不注意跑下楼，直接找的保安。后来警察来了，把余某1和表姐带走了。表姐以前不认识余某1，昨晚喝酒是第一次见。   3.证人余某1证言，证实他是南充市嘉陵区碧桂园小区物业部领班。2018年5月16日凌晨1点半左右，碧桂园一号岗值班人员呼叫他，说一个女业主到一号岗请求协助，他骑摩托车到一号岗后，那个女业主说家里有个男的睡在那不走，女业主说不认识，他就跟女业主到女业主楼下，见到下来个男的准备骑电瓶车走，女业主看到那个男的情绪一下就失控了，就说那个男的偷她东西，他就叫同事把男的控制住，然后女业主就叫他陪着上楼看男的偷她东西没有，上楼过程中女业主就说那个男的要强奸她，他给了女业主派出所电话，然后她就打电话报警。他们下楼的时候那个男的听说女业主报了警就想走，他就说不要乱动，有什么事情等派出所来解决了再走。过了几分钟派出所的人就来了，把他们带到派出所了。   五、被害人陈述：   被害人杨某1陈述，证实2018年5月15日晚9点左右，她的表弟李某邀约到嘉陵区香洲郡对面烧烤摊喝酒。途中她表弟的一个朋友带着一个姓余的男子，她表弟称那个朋友亲家。喝完酒后，姓余男子就主动提出送她回家。姓余男子骑着电瓶车送她回了碧桂园小区，并提出上她家上个厕所。姓余男子进门后，把她推到进门左手边的一个房间里的床上，双手按着她，说姐我好喜欢你之类的话。她当时很害怕，就说：“你先放开我，有什么事好好说，你要是想喝酒的话，我客厅有酒，啤酒洋酒都有，你有什么心事也可以跟我说”。姓余的男子放开她一下，然后又马上按住她，把卧室门踢上，她想到网上一些类似的事情更害怕了，不敢反抗，不停说好话，一直交流并挣扎，挣扎了10几分钟就没力气了，姓余的男子连她的裙子都没脱就直接扒了她的内裤，强行跟她发生了关系，过程大概一分钟，结束后，姓余的男子就放开她，她就跑到冲凉房冲澡，姓余的男子也跑进去冲凉，她见姓余的男子进来就赶紧出去，在沙发上拿了手机下楼后，给她表弟打了电话，说你那个朋友有点变态在屋里不走，然后她找到保安，给保安说了强奸这事，保安就给了她派出所报警电话，她就给派出所电话报警了。那个姓余的男子下楼，她以家里丢了东西为由叫保安把他留住，保安就拦着没让他离开，后来派出所的警察也来了。她和姓余的男子以前不认识，是头天通过表弟认识的。   六、被告人供述与辩解：   被告人余某1供述与辩解及同步录音录像光盘，证实2018年5月15日晚，他和杨某2一起到南充市嘉陵区环球经贸中心楼下烧烤店，还有李哥和李哥的表姐，一起喝酒到晚上12点，他和李哥的表姐是第一次见面。喝酒结束后他骑电瓶车送李哥的表姐，骑到表姐家楼下，他就把电瓶车停在楼下跟着表姐到她家去上厕所。他上完厕所后见表姐坐在客厅的沙发上耍手机，他就坐在沙发上和表姐聊天，说着说着他就动手去摸表姐的手，见没有反抗，他就又去摸她大腿，她就往旁边移开，他又动手去摸她的大腿和胸部，然后她站起来往后面退，他拉了下裙子，听见撕裂的声音，估计把裙子拉破了。表姐就想开大门出去，他半推半抱把表姐推到进大门左边的一个房间里，他挨着表姐坐在床边上，反复说喜欢她，摸表姐的大腿，表姐就说有心事我们到客厅去说，不要这样。他站起来把裙子掀开脱她的内裤，表姐感觉比较吃惊，马上把内裤拉到往上穿，他用手把表姐的手按住，又把内裤往下脱了后甩在床上，他把表姐拖倒在床上平躺起，睡在她身上，用上身将她的身体压住，他脱了短裤，用生殖器插入表姐的阴道，抽动了5、6分钟，将精液射在阴道内的。他站起来穿内裤，表姐也站起来往洗手间走，他就跟着进去洗澡。他洗完澡出来后，发现表姐不在家里，就打电话问，表姐说在楼下散步。他到楼下没看见表姐，就发微信说自己走了。当他准备走的时候，表姐和三个保安过来了，表姐说他偷了她家的东西，并和一个保安上三楼去看，下来后表姐说他强奸了自己，他说你一会怪我偷东西，一会怪我强奸你，要这样就报警了。他就打了110，然后警察就带他们到文峰派出所了。   以上证据经当庭出示、质证，证据来源合法，能够证明案件事实，本院予以确认。   被告人余某1的辩护人还举示南充市嘉陵区木老镇桂花园村村民委员会证明，证实余某1平时表现较好，其父母年老多病需要人照顾事实。本院评判认为，该证据不具备证据的关联性，不予采信。   本院认为，被告人余某1采取胁迫手段，违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人余某1归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚。其积极赔偿，取得被害人的谅解，本院决定对其从轻处罚。辩护人提出的被告人余某1不构成犯罪，被告人使用暴力或胁迫的手段不明显，其认为被害人的行为属于半推半就，不是抗拒的意见，与查明不符，本院不予采纳。   针对被告人余某1的辩护人提出的“被告人余某1事发当晚主动报警的行为构成自首，依法具有法定减轻处罚情节；被告人主动报警前，小区保安并未在具体行为方式上扣押被告人，也没有采取强制措施的职能，小区保安是以偷盗进行查问。”的辩护意见，经查明，被告人余某1拨打“110”报警，称被人冤枉强奸。当公安机关赶到案发地以及在随后的询问中，余某1未主动向公安机关完全交代自己的强奸罪行，在公安机关对被告人余某1作为犯罪嫌疑人进行第二次讯问时，交代了部分犯罪事实，在公安机关对余某1采取强制措施后，余某1交代了犯罪事实。本院评判，被告人余某1的行为并不符合《最高人民法院》第一条：关于“自动投案”的具体认定《解释》第一条第（一）项规定七种应当视为自动投案的情形，体现了犯罪嫌疑人投案的主动性和自愿性。根据《解释》第一条第一款第（一）项、第（二）项的规定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也应当视为自动投案：（1）犯罪后主动报案，虽未表明自己是作案人，但没有逃离现场，在司法机关询问时交代自己罪行的；（2）明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的；”的规定，不能认定为自首。被告人余某1在作案地被小区保安阻拦未能离开后，虽在公安机关未发现犯罪事实之前拨打“110”电话报警，但只是称被人冤枉强奸，且在公安机关到达后也未主动如实供述犯罪事实，只是称与被害人自愿发生性关系。该行为系报案而非投案，不符合自首所要求的主动向司法机关承认犯罪，自愿将自己置于司法机关控制之下并接受审判、制裁的实质特征，不具备自首的主动性、彻底性，不能仅以此来认定其有自动投案的行为。其次，被告人余某1也不属于明知他人报警而在现场等候的情形，其系因被群众包围等客观因素而未能逃跑，而非等待抓捕，不能认定为自动投案。再次，在公安机关对余某1采取强制措施后，余某1虽然完全交代了犯罪事实，但已不是自动投案，故其行为不能认定为自首。故辩护人相关辩护意见本院不予采信。   为了维护社会管理秩序，保护妇女性的权利不受侵犯，根据被告人余某1的犯罪事实、情节、性质和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下：   被告人余某1犯强奸罪，判处有期徒刑三年。   （刑期从判决执行之日起计算。羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月16日起至2021年5月15日止。）   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。   审 判 长  袁 玮   人民陪审员  周明君   人民陪审员  李雪梅   二〇一九年五月十四日   书 记 员  曾小康   附相关法律条文：   《中华人民共和国刑法》：   第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。   奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。   强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：   (一)强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的;   (二)强奸妇女、奸淫幼女多人的;   (三)在公共场所当众强奸妇女的;   (四)二人以上轮奸的;   (五)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。   第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。