浙江省衢州市柯城区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0802民初2571号原告：浙江开山缸套有限公司，统一社会信用代码91330803725876050N，住所地衢州市衢江区大洲工业功能区。法定代表人：钱永春，执行董事。委托诉讼代理人：童骏，国浩律师（杭州）事务所律师。委托诉讼代理人：赵立国，国浩律师（杭州）事务所律师。被告：衢州恺撒机械设备有限公司，统一社会信用代码9133080067160573XE，住所地衢州市世纪大道615-1号。法定代表人：黄荣昌。被告：徐剑英，男，1971年12月17日出生，汉族，住衢州市柯城区。被告：廖海华，女，1979年2月14日出生，汉族，住衢州市柯城区。原告浙江开山缸套有限公司（以下简称开山公司）与被告衢州恺撒机械设备有限公司（以下简称恺撒公司）、徐剑英、廖海华追偿权纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序于2019年4月23日由审判员高爱珍公开开庭进行了审理，原告开山公司的委托诉讼代理人赵立国，被告恺撒公司的法定代表人黄荣昌、被告徐剑英到庭参加了诉讼，被告廖海华经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现现已审理终结。原告开山公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告恺撒公司、徐剑英归还原告代偿款9888411.42元；2.判令被告廖海华对上述款项承担连带清偿责任；3.判令被告恺撒公司、徐剑英向原告支付利息1109699.5（以9888411.42元为基数，按年利率5%的标准，自2017年1月1日起暂计至2019年3月20日，之后按照上述标准计至实际付清之日止）；4.判令被告一、二向原告支付逾期付款违约金1219570.74元（以9888411.42元为基数，按照年化10%的标准，自2017年12月31日起暂计至2019年3月20日，之后按照上述标准计至实际付清之日止）；5.本案诉讼费用由三被告承担。事实和理由：2015年2月15日，被告恺撒公司与杭州银行股份有限公司衢州分行签订《借款合同》一份，约定恺撒公司向其借款10000000元，由被告徐剑英、廖海华及案外人钱永春和周红梅在10000000元范围内承担连带担保责任。同时原告就上述借款与杭州银行股份有限公司衢州分行签订《最高额保证合同》一份，同意在12000000元范围内承担连带保证责任。借款到期后，被告一未按约归还，杭州银行股份有限公司衢州分行向法院起诉要求借款人及各担保人承担还款责任，并于2016年11月12日调解结案，调解书明确被告恺撒公司应在2016年12月10日前还清借款本息，并承担律师费、诉讼费，被告徐剑英、廖海华对债务承担连带清偿责任，原告在最高担保额12000000元范围内承担连带清偿责任。但调解书生效后，三被告均未履行还款义务，原告于2016年12月30日、12月31日共计代恺撒公司向杭州银行股份有限公司衢州分行偿还贷款本息9888411.42元。原告代偿后，原告与被告恺撒公司、徐剑英就原告代偿款的归还事宜签订《还款协议》一份，约定分期偿还，于2017年12月30日前归还1000000元，2018年每季度最后一个月月底前归还2000000元，剩余部分本金及利息在2019年6月份之前还清，同时被告恺撒公司、徐剑英应按照年化利率5%的标准向原告支付自垫付之日至实际还清之日的利息，如未按期支付的应承担年化10%的逾期付款违约金。因被告恺撒公司、徐剑英未按协议履行，故原告向法院提起诉讼。被告恺撒公司答辩称，其不清楚本案借款情况，以被告徐剑英的意见为准。被告徐剑英答辩称，对原告第一项诉讼请求无异议，没有向原告归还代偿款是事实的，但原告代偿后又向银行贷款了，其贷款的利息都是被告支付的，故其不应当再付利息，故请求法院驳回原告的第三、四项诉讼请求。被告廖海华未作答辩，亦未向本院提交证据。为证明自己的主张，原告向本院提交民事调解书、杭州银行入账证明、还款协议各一份。被告恺撒公司、徐剑英经质对上述证据的无异议。本院依法对上述证据予以认定。根据原告提交的证据结合庭审查明的事实，本院经审理认定本案事实如下：2015年2月15日，恺撒公司向案外人杭州银行股份有限公司衢州分行借款10000000元，被告徐剑英、廖海华为该笔借款及利息、复利、罚息、违约金等提供连带保证责任，原告开山公司在最高额12000000元范围内对上述借款及利息、复利、罚息、违约金等提供连带保证责任。杭州银行股份有限公司衢州分行依约放款后恺撒公司未按约还款，各保证人亦未按约承担担保责任。为此，杭州银行股份有限公司衢州分行向本院提起诉讼。2016年11月22日，双方达成调解协议“一、被告衢州恺撒机械设备有限公司欠原告杭州银行股份有限公司衢州分行借款本金900万元及利息（利息自2016年2月15日至5月31日以本金1000万元为基数，自2016年6月1日至实际归还之日止按本金900万元为基数，利率均按月利率9.4502‰计算），于2016年12月10日前一次性还清；二、被告衢州恺撒机械设备有限公司赔偿原告杭州银行股份有限公司衢州分行律师费3000元、诉讼费损失37410.50元，于2016年12月10日前支付；三、被告廖海华、徐剑英对上述第一、二项债务承担连带清偿责任；四、被告浙江开山缸套有限公司在最高担保额1200万元范围内对上述第一、二项债务承担连带清偿责任。案件受理费74821元，减半收取37410.50元，由原告杭州银行股份有限公司衢州分行承担（已交纳）。”因被告恺撒公司未按调解协议履行，原告于2016年12月30日、12月31日分两次共计为被告恺撒公司向杭州银行股份有限公司衢州分行代偿9888411.42元。原告代偿后，与被告恺撒公司、徐剑英签订还款协议一份，约定恺撒公司、徐剑英自愿对原告的所有代偿款承担全部还款义务，并承诺于2017年12月30日归还1000000元，自2018年起每季度最后一个月月底之前归还2000000元，剩余款项在2019年6月份之前全部还清，包括利息和逾期付款违约金。还款期限内按照年利率5%执行，以本金9928821.92元为基数，自2017年1月1日起算至全部欠款实际还清之日止。如未能按期归还上述任何一期欠款、利息或者逾期付款违约金，则未到期的欠款全部提前到期，且被告恺撒公司、徐剑英应自逾期之日起，以未还本金为基数，按照年利率10%向原告支付逾期付款违约金。原告及被告恺撒公司在上述款项协议中盖章，被告徐剑英在协议中签字并按捺手印，恺撒公司公章右侧留有被告廖海华人名章。协议签订后，因被告恺撒公司、徐建英未按协议履行，故原告向本院提起诉讼，诉请如前。另查明，廖海华原为恺撒公司法定代表人，2018年9月27日恺撒公司法定代表人变更为黄荣昌。本院认为，原告与被告恺撒公司、徐剑英签订的还款协议系双方真实意思表示，合法有效，协议各方当事人均应按约履行。现被告恺撒公司、徐剑英未按协议履行还款义务，原告向本院提起诉讼，要求恺撒公司、徐剑英按照协议约定归还代偿款本金及利息、违约金，具有事实和法律依据，本院依法予以支持。关于原告要求被告廖海华对代偿款承担连带责任的诉讼请求，本院认为，还款协议中并未列明被告廖海华，廖海华也未在还款协议中签字，且协议中亦未有被告廖海华需对代偿款承担连带保证责任的约定。虽原告认为即使根据协议无法要求被告廖海华承担连带清偿责任，那根据担保法的相关规定，廖海华应当对原告代偿的款项与借款人一起承担连带清偿责任。本院认为，原告并未提供证据证明原借款中保证人的人数、保证方式、担保金额、各保证人承担保证责任后就不能向债务人追偿的部分有无约定各自的承担比例等事实，导致本院无法在本案中对被告廖海华应当承担的责任进行划分。故本院对原告的该项诉讼请求不予支持。综上，对原告诉讼请求中合理的部分，本院予以支持，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告衢州恺撒机械设备有限公司、徐剑英于本判决生效之日起十日内归还原告浙江开山缸套有限公司代偿款9888411.42元并支付利息（自2017年1月1日起以9888411.42元为基数，按年利率5%计算至款项还清之日止）、违约金（自2017年12月30日起以9888411.42元为基数，按年利率10%计算至款项还清之日止）；二、驳回原告浙江开山缸套有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费87790元，减半收取43895元，由被告衢州恺撒机械设备有限公司、徐剑英负担，于本判决生效之日起七日内交纳，逾期强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。审判员  高爱珍二〇一九年五月八日法官助理郭俊峰书记员邱妙妙