广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0604民初7890号原告：梁伟洪，男，1967年4月25日出生，汉族，住广东省阳春市。委托诉讼代理人：涂文婷，广东广立信律师事务所律师。被告：广东广物物业管理有限公司，住所地广东省广州市天河区信华一街1号1602房。统一社会信用代码：91440101664043652X。法定代表人：唐伟。被告：广东广物物业管理有限公司禅城分公司，住所地广东省佛山市禅城区汾江中路144号第三层308室。统一社会信用代码91440605MA4UMXEQ3D。负责人：唐有维。上述两被告共同委托诉讼代理人：丁卫平，1987年8月23日出生，汉族，住江西省丰城市。系广东广物物业管理有限公司职员。上述两被告共同委托诉讼代理人：孔彩梅，1997年9月1日出生，汉族，住广东省怀集县。系广东广物物业管理有限公司职员。原告梁伟洪与被告广东广物物业管理有限公司（以下简称“广物物管公司”）、广东广物物业管理有限公司禅城分公司（以下简称“广物物管禅城分公司”）劳动争议一案，本院于2019年3月22日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年4月24日、5月8日两次公开开庭进行了审理。第一次开庭时原告梁伟洪及其委托诉讼代理人涂文婷，被告广物物管公司、广物物管禅城分公司的共同委托诉讼代理人丁卫平、孔彩梅到庭参加诉讼。第二次开庭时原告梁伟洪及其委托诉讼代理人涂文婷，被告广物物管公司、广物物管禅城分公司的共同委托诉讼代理人丁卫平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下双方无争议的事项，本院予以确认：一、劳动仲裁请求。佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月11日受理梁伟洪等14人的劳动仲裁申请，其中梁伟洪请求裁决:1.梁伟洪与广物物管公司、广物物管公司禅城分公司之间的劳动关系于2018年12月1日解除；2.广物物管公司、广物物管公司禅城分公司向梁伟洪支付拖欠的2016年4月1日至2018年11月30日的周六加班工资31789.30元；3.广物物管公司、广物物管公司禅城分公司向梁伟洪支付经济补偿7515.40元。二、劳动仲裁结果。佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会于2019年3月11日就梁伟洪等14人的劳动仲裁申请一并作出《仲裁裁决书》{佛禅劳人仲案终字〔2019〕第163号}，与本案有关的裁决结果为：1.广物物管公司应自裁决生效之日起五日内向梁伟洪支付2017年1月1日至2018年11月30日期间休息日加班工资172.40元；2.驳回梁伟洪的其他仲裁请求。三、诉讼请求。梁伟洪于2019年3月12日收到仲裁裁决，于法定期限内向本院提起诉讼，请求判令：1.确认梁伟洪与广物物管公司之间的劳动关系于2018年12月1日解除；2.广物物管公司、广物物管公司禅城分公司共同支付拖欠梁伟洪的2016年4月1日至2018年5月3日的周六加班工资31789.30元；3.广物物管公司、广物物管公司禅城分公司向梁伟洪支付经济补偿7515.40元。诉讼中，梁伟洪修正相关诉讼请求的笔误：1.确认梁伟洪与广物物管公司之间的劳动关系于2018年3月31日解除；2.广物物管公司、广物物管公司禅城分公司共同支付拖欠梁伟洪的2016年4月1日至2018年3月31日的周六加班工资31789.30元。并明确的计算方式为：1.第2项诉讼请求为休息日加班工资，涉及的期间为2016年4月1日至2018年3月31日，以梁伟洪离职前十二个月的月平均工资（2017年4月至2018年3月期间的银行流水显示的工资，加上社保单位缴纳部分、社保个人缴纳部分）为计算基数，按每月4天加班计算加班天数共92天，计算方式为3757.70元/月÷21.75天/月×92天×200%；2.第3项诉讼请求为经济补偿，梁伟洪自2016年5月4日入职，经济补偿按2个月及月平均工资3757.70元计算经济补偿。梁伟洪（乙方）与广物物管公司（甲方）签订《员工劳动合同》，约定：1.合同期限从2016年5月4日至2018年5月3日；2.乙方工作内容为“保安服务”，工作地点为“广东省（包括但不限于广州市及下辖的番禺、增城、从化、花都、佛山市、清远市、惠州市、中山市等区域），甲方在合同期内因生产经营需要或其他原因需要对乙方的具体工作岗位进行调整时，在事先知会乙方后，可在本合同约定的工作地点内进行适当调整，由双方签定劳动合同变更协议书作为本合同的附件”。3.甲乙双方经协商后确定乙方法定正常工作时间的工资不低于甲方所在地最低工资标准（1510/月），具体按甲方单位工资制度执行。4.甲方可根据生产、工作需要及乙方的工作能力和表现调动乙方工作，乙方应当服从甲方对其在所派驻单位的岗位调动，并自愿服从甲方根据乙方的考核情况对其工种、岗位、职务的调换及劳动报酬的调整。原、被告均确认双方劳动关系存续期间为2016年5月4日至2018年3月31日。广物物管公司确认没有为梁伟洪购买社会保险。诉讼中，双方举证及质证意见如下：一、梁伟洪提交了如下证据：1.梁伟洪的身份证、广物物管公司禅城分公司法人企业机读档案资料复印件各一份，广物物管公司的企业信用信息公示报告打印件一份。2.《广东广物物业管理有限公司员工劳动合同》（甲方：广东广物物业管理有限公司，乙方：梁伟洪，2016年5月4日）复印件一份。3.梁伟洪名下中国工商银行尾号为“7446”的《借记卡账户历史明细清单》（2017年1月23日-2018年4月29日）复印件一份。4.佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会《仲裁裁决书》{佛禅劳人仲案字〔2019〕第163号}及送达回证复印件各一份。5.《广东广物物业管理有限公司员工调岗通知书》原件。6.佛山市社会保险参保缴费证明原件。二、广物物管公司、广物物管公司禅城分公司共同提交了如下证据：1.《广东广物物业管理有限公司员工劳动合同》（甲方：广东广物物业管理有限公司，乙方：梁伟洪，2016年5月4日）复印件各一份。2.《打卡记录》（2017年1月至2018年4月）、考勤表（2017年1月至2018年3月）、《工资表》（2017年1月至2018年3月）、规章制度。3.《广物物业公司人员会议签到表》、《通知》、《通告》（张贴照片）各2张。4.保安巡查签到表复印件。根据本案的审理需要，本院依职权向佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会调取了本案仲裁阶段的庭审笔录。对于双方有争议的事项，本院认定如下：关于梁伟洪主张的休息日加班工资。梁伟洪主张2016年4月1日至2018年3月31日期间每月4天的加班工资，认为其正常工作时间工资为2500元/月，并主张以月平均工资3757.70元作为加班工资的计算基数。广物物管公司则提出已足额支付梁伟洪的加班工资，且梁伟洪以应发工资作为加班工资的计算基数缺乏依据等抗辩。对此，经审查，本院认为，对劳动者加班工资的主张，应从加班事实是否存在、加班时间、加班工资是否足额支付等进行判断。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《广东省工资支付条例》第十六条的规定，本院仅审查梁伟洪提起仲裁前两年即2017年1月至2018年3月的加班事实，对超出此范围的加班事实，在梁伟洪未提供证据证实的情况下，本院对其主张的加班工资不予支持。3055.06已超上述核算的加班工资，关于梁伟洪在2017年1月至2018年3月的加班事实，根据当事人的陈述，可确认梁伟洪每周上班六天，由此可认定梁伟洪在上述期间存在休息日加班且广物物管公司实际未安排补休的事实，广物物管公司应向梁伟洪支付休息日加班的加班工资。就加班工资是否已足额支付的问题，加班工资的计算基数应为正常工作时间工资；根据案涉劳动合同的约定，可确认正常工作时间工资为佛山市最低工资标准（佛山市于2018年7月调整最低工资标准为1720元/月，此前为1510元/月）。梁伟洪主张正常工作时间工资为2500元/月，且主张按离职前十二个月的月平均工资3757.70元计算加班工资，缺乏依据，本院不予支持。本院根据双方均认可《考勤表》（2017年1月至2018年3月）及原告虽然认为《工资表》的构成是广物物管公司堆砌而成，但在2017年3月至2017年7月、2017年9月至2018年2月的《工资表》可以看到梁伟洪本人签名，即梁伟洪本人对工资构成是清晰且无异议的，本院亦对被告提供的《工资表》予以确认。根据梁伟洪关于加班工资系按每月4天进行计算的主张，梁伟洪在2018年7月前的月加班工资应核算为555.40元（1510元/月÷21.75天/月×4天×200%）。根据梁伟洪确认真实性的工资表，可知梁伟洪在全部月份收取的加班工资（790元）已超上述核算的加班工资。现佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会对加班工资作出裁决，而广物物管公司未对仲裁裁决提起诉讼，应视为服裁，故本院参照仲裁裁决认定广物物管公司需向梁伟洪支付加班工资差额172.40元。梁伟洪关于广物物管公司需支付相关休息日加班工资31789.30元的主张，超出本院上述认定部分，本院不予支持。关于解除劳动合同的经济补偿。根据梁伟洪的陈述，其主张经济补偿的理由主要如下：1.广物物管公司存在拖欠2016年4月1日至2018年3月31日期间的加班工资等行为；2.两被告没有为原告缴纳社保；3.2018年3月23、24日被告向梁伟洪发出调岗通知书，要求其调往小塘医院任保安岗，但没有与原告协商一致，原告不同意变更工作地点。梁伟洪2018年3月30日照旧去南海医院上班，但是指纹打卡打不了，之后就没有再上班。被告已经取消了员工的指纹信息，事实上已经开除梁伟洪了，是变相解除劳动合同。2018年4月份的时候被告曾经要求原告签订自动离职的申请书，如果答应就给原告1000元的补偿。对梁伟洪上述主张，广物物管公司抗辩无需支付经济补偿的理由主要如下：1.2018年3月22日被告向原告送达调岗通知书。要求原告在7天之内到新岗位报到。但是原告一直没有到小塘医院上班，到2018年3月30日原告开始没有去上班，也没有请假，当时以为是去了小塘医院上班，后联系了小塘医院经理才知道原告没有去小塘上班。广物物管公司与原告之间的劳动关系已于2018年3月29日解除，原告于2018年3月29日起没有到岗上班，根据双方劳动合同约定及广物物管公司的规章制度，原告的行为视为自动离职。2018年4月3日我们在南海区人民医院公告栏发放通知，限期原告在3天内到岗报到，没有报到按旷工处理。2018年4月8日被告公司就召开管理处会议，对梁伟洪旷工及保安岗位的安排。因为保安的岗位是不能缺岗的。所以我们也安排人员到岗位上班。2018年4月10日我们在南海区人民医院公告栏发放通过对原告旷工处理的公告。2.广物物管公司无需向梁伟洪支付解除劳动经济补偿金。原告入职后，广物物管公司已按合同约定按时支付各项工资待遇。梁伟洪单方离职导致双方劳动合同关系的解除，广物物管公司没有作出任何单方辞退梁伟洪或与梁伟洪协商一致解除劳动合同关系的意思表示。3.梁伟洪没有证据证明2016年存在加班及广物物管公司拖欠加班工资的事实，根据《工资表》显示，每月应发工资已包含加班费在内，且梁伟洪主张按应发工资数额作为计算加班费的基数没有事实与法律依据。本院认为，本案中应否支持劳动者获得经济补偿的诉请，应审查以下问题：1、用人单位单方变更劳动者工作岗位是否违法；2、本案中哪一方当事人以何种理由提出解除劳动合同。关于第1个问题，用人单位具有法律赋予的用工自主权，但用人单位行使用工自主权单方变更劳动者工作岗位应遵循以下原则：（1）对用人单位调整劳动者的岗位劳动合同有约定或用人单位的劳动规章制度有规定；（2）调整劳动者岗位必须是用人单位生产经营的需要；（3）调整工作岗位后劳动者的工资水平与原岗位基本相当。本案中，首先，根据案涉《员工劳动合同》的约定，广物物管公司可根据生产经营需要对梁伟洪的具体工作岗位进行调整，现广物物管公司在劳动合同期限内安排的新工作地点亦在原劳动合同约定的工作地点范围内，且新工作地点与原工作地点均在佛山市范围内，属根据自身经营需要的工作地点安排劳动者的工作，属于企业自主经营权的范围。其次，调整工作地点后，原告的工资水平按原工资标准执行，且工作岗位仍然是保安岗，该调整并未具有侮辱性和惩罚性，故可以认为原告的工资待遇未降低。综上，案涉调岗没有违反法律法规的规定。关于第2个问题，梁伟洪未能举证证明曾向两被告反映因合理原因拒绝到南海经济开发区小塘院区上班，亦未能举证证明两被告取消其在南海区人民医院指纹打卡资格或口头解雇，两被告在《广东广物物业管理有限公司员工调岗通知书》中已告知原告“如超期未报到者，视为旷工；旷工达15日（含）以上者，则视为自动离职，公司将按照自动离职的有关规定处理”，故梁伟洪在明知工作纪律的前提下依然从2018年3月30日起没有给广物物管公司提供劳动（既没有到南海医院保安部上班，也没有到南海经济开发区小塘院区上班），其行为应视为旷工。则广物物管公司主张系梁伟洪以其实际行动（旷工）提出解除与两被告的劳动合同关系，理据较为充分，本院予以采信。原告在本案中主张解除与两被告的劳动合同关系的其中一个理由系广物物管公司没有为其购买社保，故梁伟洪主张经济补偿符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项规定的情形，故用人单位应向劳动者支付经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项、第四十七条、《广东省工资支付条例》第六十二条的规定，广物物管公司应以梁伟洪于2017年3月至2018年2月实际收到的工资及未结清的加班费的总和作为离职前12个月平均工资计算标准，经计算，梁伟洪离职前的12月的平均工资为2834.12元[=（2491元+600元+2740元+2740元+2550元+588元+2550元+2570元+3158元+3100元+2520元+3210元+2560元+2460元+172.40元）÷12]，梁伟洪主张加上社保缴费金额计算平均工资，无事实与法律依据。梁伟洪已在广物物管公司工作满1年6个月但未满2年，广物物管公司应支付2个月经济补偿5668.24元。梁伟洪关于广物物管公司需支付相关经济补偿7515.40元的主张，超出本院上述认定部分，本院不予支持。另，关于梁伟洪主张广物物管公司禅城分公司承担相应法律责任的问题，由于广物物管公司禅城分公司系广物物管公司设立的分公司，亦非用人单位，现广物物管公司作为总公司作为用人单位已承担相应的法律责任，则梁伟洪主张广物物管公司禅城分公司承担相应法律责任，缺乏依据，本院不予支持。裁判结果依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项、第四十六条第（二）项、第四十七条，《广东省工资支付条例》第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：确认原告梁伟洪与被告广东广物物业管理有限公司的劳动关系于2018年4月1日解除；被告广东广物物业管理有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告梁伟洪支付加班工资差额172.40元；被告广东广物物业管理有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告梁伟洪支付经济补偿金5668.24元；驳回原告梁伟洪的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  黄晓曼二〇一九年五月十六日书记员  郑鑫荣