浙江省衢州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙08民终308号 上诉人（原审原告）：周美娟，女，1988年4月26日出生，汉族，住浙江省龙游县。 委托诉讼代理人：康建安，男，1984年10月22日出生，汉族，住浙江省龙游县，系周美娟丈夫。 被上诉人（原审被告）：浙江德洲五金有限公司，住所地浙江省龙游县城南工业区开源路51号。 法定代表人：张勇，经理。 委托诉讼代理人：邹军，男，1971年11月19日出生，汉族，住浙江省杭州市下城区，系公司副经理。 上诉人周美娟因与被上诉人浙江德洲五金有限公司（以下简称德洲五金公司）劳动争议一案，不服浙江省龙游县人民法院（2018）浙0825民初4524号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月22日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 周美娟上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判德洲五金公司继续履行与周美娟劳动合同关系并顺延至孕期、产期和哺乳期（三期）期满为止；2.改判德洲五金公司继续为周美娟缴纳社保至“三期”结束，否则赔偿由此引起的不能享受产假生育津贴，孕期不能报销检查费及三期结束后不能享受失业保险待遇的损失；3.改判德洲五金公司为周美娟补缴2017年9月至2018年4月的社会养老保险；4.改判德洲五金公司返还周美娟2018年4月工资中克扣的社保个人承担部分309.76元；5.改判德洲五金公司向周美娟支付克扣的2018年7月工资1000元；6.改判德洲五金公司向周美娟支付2018年8月尚未支付的工资1367.82元；7.改判德洲五金公司向周美娟支付2017年9月1日至2018年8月11日期间差额加班费75554.54元；8.改判德洲五金公司向周美娟支付按合同法规定的超过试用期的差额工资600元；9.改判德洲五金公司向周美娟支付“三期”期间的基本工资66500元。10.德洲五金公司承担一、二审全部诉讼费用。事实与事由：一、上诉人进入被上诉人公司时签的是空白劳动合同，上诉人没有持有劳动合同，应视为双方未签订过劳动合同。二、上诉人于2018年8月中旬开始孕期反应强烈，身体吃不消上班，遂向被上诉人请假至8月底，此事部门领导、同事均知晓。假满后上诉人在微信中向部门组长继续请假，未得到明确准假，后被上诉人要求必须书面请假，9月5日中午上诉人请家人代写了请假条并请同事代交给部门领导。9月5日下午，被上诉人单方解除与上诉人的劳动合同关系并克扣工资。被上诉人系违法解除，上诉人的诉讼请求具有事实与法律依据，应予支持。三、一审判决对本案事实认定不清，被上诉人在仲裁和一审中提供不同的考勤记录和工资表，系伪造证据，也没有上诉人的确认签字。上诉人提交的通话录音和证人证言可以证明上诉人签订的是空白劳动合同，被上诉人欺诈，还可以证明上诉人的工资和差额加班费等问题。 德洲五金公司辩称，请求维持原判，驳回上诉。一、关于产假生育津贴、孕期不能报销检查费及三期结束后不能享受失业保险待遇和三期基本工资66500元这三项请求，被上诉人是根据公司的规章制度，即上诉人没有在公司规定的时间内到公司来请假才开除上诉人，并不是因为怀孕，而是上诉人存在违纪行为。劳动合同法没有规定因为违纪解除劳动关系的，企业还应当承担赔偿责任，所以上诉人的诉讼请求没有事实和法律依据。二、关于返还2018年4月工资中克扣的社保个人承担部分309.76元，因为龙游县社保局是当月交下月的，社保交费是要提前扣的，周美娟从2018年5月要求交社保，所以从她4月份工资里扣掉了个人承担部分，不存在返还问题。三、上诉人要求支付2017年9月1日到2018年8月11日期间的差额加班费用75550.54也是没有法律和事实依据的，被上诉人跟周美娟本人签订合同是最低工资1530元加加班工资、绩效和餐费。2018年以后，上调基本工资1660元加加班工资、绩效和餐费。被上诉人根据上诉人加班的情况全额支付了加班费，并不存在还有差额75554元。四、关于超过试用期差额工资600元，合同里都是明确的，不存在差额工资600元。五、关于返还7月份工资1000元和8月份尚未支付工资1367.82元。7月份暂扣工资是因为上诉人没有请假自行离职，对被上诉人生产造成损失，这1000元钱是补偿公司损失暂扣的。一审法院判决以后，被上诉人也已将1000元发放给上诉人本人。8月份根据出勤上诉人是580.7元工资，一审法院已予认定，被上诉人也已经发放。该两项诉求已经没有依据。六、关于补交2017年9月到2018年4月社保，当时上诉人本人声明不要求缴纳社保，如果说现在要补交，要求上诉人把个人缴费部分先返回到公司，公司再去交。 周美娟向一审法院提出诉讼请求：1.判令德洲五金公司继续履行与周美娟劳动合同关系并顺延至孕期、产期和哺乳期（三期）期满为止；2.要求德洲五金公司继续为周美娟缴纳社保至“三期”结束，否则赔偿由此引起的不能享受产假生育津贴，孕期不能报销检查费及三期结束后不能享受失业保险待遇的损失；3.要求德洲五金公司为周美娟补缴2017年9月至2018年4月的社会养老保险；4.要求德洲五金公司返还周美娟2018年4月工资中克扣的社保个人承担部分309.76元；5.要求德洲五金公司向周美娟支付克扣的2018年7月工资1000元；6.要求德洲五金公司向周美娟支付2018年8月尚未支付的工资1367.82元；7.要求德洲五金公司向周美娟支付2017年9月1日至2018年8月11日期间差额加班费75554.54元；8.要求德洲五金公司向周美娟支付按合同法规定的超过试用期的差额工资600元；9.要求德洲五金公司向周美娟支付“三期”期间的基本工资66500元。 一审法院认定事实如下：周美娟为德洲五金公司职工，2017年9月开始与德洲五金公司建立劳动关系，双方签订劳动合同一份。德洲五金公司为周美娟缴纳了2018年5月至2018年9月的社会保险。周美娟因身体原因于2018年8月14日至8月31日期间向德洲五金公司请假，获批准。假期届满后，周美娟未按时上班。2018年9月5日，周美娟请同事代其将请假条上交至德洲五金公司管理部。同日，德洲五金公司以周美娟旷工3日以上为由，经工会同意后出示公告与其解除劳动关系。经查，德洲五金公司扣发周美娟2018年7月工资1000元及2018年8月工资。2018年9月18日，周美娟就继续履行劳动合同、补发工资、加班工资、补缴社保向龙游县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2018年11月14日，龙游县劳动人事争议仲裁委员会作出浙龙游劳人仲案（2018）146-1、146-2号仲裁裁决书。周美娟不服（2018）146-1、146-2号仲裁裁决，依法向法院提起了诉讼。 对有争议的事实，一审法院认定：一、双方约定的劳动合同期限、工资待遇。双方签订的系固定期限劳动合同，期限自2017年9月6日起至2020年9月5日止，其中试用期自2017年9月6日起至2017年12月5日止。周美娟在试用期的工资为1530元/月；试用期满后，实行计时工资1530元/月（自2017年12月上调至1660元/月）及其他如加班工资、餐费补贴、浮动奖金。二、社保缴纳情况。周美娟于2017年9月入职德洲五金公司，德洲五金公司为其缴纳了自2018年5月至2018年9月的社会保险费，2017年9月至2018年4月期间社保费未缴纳。周美娟主张2018年4月份工资中扣除的309.76元，该笔款项系用于缴纳2018年5月社保。三、劳动合同关系是否解除。虽然周美娟于2018年9月5日请同事将请假条上交德洲五金公司，但并未获批准，故德洲五金公司认定周美娟旷工3日以上，据此提出解除劳动合同并依相关程序作出公告，双方之间的劳动合同关系已解除。四、德洲五金公司有无克扣周美娟工资。德洲五金公司以周美娟旷工给公司造成损失为由扣除其2018年7月工资1000元。根据德洲五金公司制作的员工工资表，德洲五金公司应向周美娟发放2018年8月工资数额为580.7元，至今未付。根据双方签订的劳动合同，周美娟试用期为三个月，不存在试用期差额工资的事实。五、有无足额发放加班工资。对德洲五金公司提供的考勤记录与周美娟工资表中“正常加班工时、假日加班工时、法假工时”进行综合比对认为，考勤记录的加班时长与工资表中的加班时长相符，已足额发放加班工资。六、德洲五金公司提供的工作环境有毒物质浓度是否超标。根据浙江衢州华鼎检测科技有限公司对被告公司工作场所的检测，不存在周美娟主张的其工作场所有毒物质浓度严重超标的情况。 一审法院认为：周美娟与德洲五金公司签订的劳动合同，内容合法，系双方当事人真实的意思表示，未违反法律的禁止性规定，应认定合法有效。劳动合同签订后，用人单位和劳动者均应按照法律规定履行自己的义务，享受相应的权利。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，德洲五金公司以周美娟旷工给公司造成损失为由扣除其2018年7月工资1000元，但并未提供相关损失依据，不予支持，对扣除的1000元工资应向周美娟返还；对2018年8月应发工资亦应及时支付给周美娟。周美娟起诉要求德洲五金公司返还2018年7月克扣的工资1000元，理由正当，予以支持；要求德洲五金公司支付2018年8月尚未支付的工资1367.82元，对其中580.7元，予以支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第1条规定，“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”。双方当事人之间属于补缴社会保险的争议，应申请劳动或社保管理部门解决，不属于人民法院受理范围。周美娟要求德洲五金公司为其补缴2017年9月至2018年4月期间的社会养老保险，不予处理。周美娟要求德洲五金公司返还2018年4月工资中克扣的社保个人承担部分309.76元，依据不足，不予支持。三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。双方签订的劳动合同，约定试用期为三个月，并未违反法律规定，且德洲五金公司向周美娟支付了三个月的试用期工资，周美娟起诉要求德洲五金公司按一个月计付试用期工资，并支付两个月试用期与转正之间的工资差额600元，于法无据，不予支持。另德洲五金公司已按考勤记录的加班时长向周美娟支付了加班工资，周美娟起诉要求德洲五金公司支付加班工资差额75554.54元，依据不足，不予支持。劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。因周美娟违反单位制度，德洲五金公司已公告解除与周美娟的劳动合同关系，周美娟起诉要求德洲五金公司继续履行劳动合同并顺延至孕期、产期和哺乳期满为止，继续为其缴纳社保至“三期”结束或赔偿损失，向其支付“三期”期间的基本工资66500元，于法无据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十九条、第三十条、第三十九条，《中华人民共和国社会保险法》第十条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条之规定，判决：一、德洲五金公司支付周美娟2018年7月扣除的工资1000元、2018年8月工资580.7元，合计1580.7元，款于判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回周美娟的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元,由德洲五金公司负担。 本院二审期间，上诉人周美娟申请证人吴某出庭作证，欲证明签订的是空白劳动合同、工资表是事后做的临时打印的工资表、加班工资没有足额发放、春节期间的工资比平时要低得多。被上诉人德洲五金公司未提供新的证据，对证人证言，被上诉人质证认为，第一并不存在工资表的真假问题，员工对整个工资表的构成并不清楚；第二每个班组的就是上诉人提供的考勤表和人事部门统计的考勤表总时数是一致的，证人并没有核对；第三周美娟入职签合同时吴某并不在场，不能证明签订的空白合同；第四吴某的陈述只能表明周美娟自己向大家表述过怀孕信息，但并无医院证明，事实上吴某也没有看到过，因此吴某的证言不能说明本案的事实。本院认为，证人陈述周美娟签订合同时其并不在场、周美娟未和证人说过加班工资未足额发放及其怀孕的事、考勤表总工时没有核对过，故其证言并不能达到上诉人的证明目的。 经审理，本院对一审判决认定的事实予以确认。 本院认为，本案主要争议焦点为被上诉人德洲五金公司是否系违法解除其与上诉人周美娟的劳动合同。从本案查明事实看，上诉人周美娟先请假至2018年8月底，假期满后未按时上班，直至9月5日委托同事代交假条。而同日，被上诉人德洲五金公司已作出解除劳动关系的公告。本院认为，上诉人周美娟应知晓公司请假手续办理流程，证人吴某也陈述公司声明过纪律、其请假均是请假条写好逐级签字，上诉人周美娟也未以其怀孕为由向公司请假，在假期满后又未及时与公司沟通或再次履行请假手续，故被上诉人德洲五金公司按照公司纪律经工会同意作出解除劳动关系的公告，并未违反法律规定。因被上诉人德洲五金公司并非违法解除劳动合同，故上诉人周美娟要求继续履行劳动合同、交纳社保及支付基本工资的请求不能成立。2018年7月扣除的工资1000元及2018年8月未发放的工资一审法院已予认定，至于2018年8月工资的数额及差额加班费的问题，被上诉人德洲五金公司已提供考勤表及工资表，德洲五金公司实行综合工时制，且已根据员工实际工作情况计算了加班工资，其所计算的数额也与每个月实际发放情况基本相符，故德洲五金公司的抗辩更符合客观事实，上诉人周美娟的上述请求不能成立。关于2018年4月份扣除的309.76元，系交纳2018年4月份的社保个人承担部分，上诉人周美娟要求返还的请求不能成立。上诉人周美娟与被上诉人德洲五金公司签订了三年的劳动合同，约定三个月的试用期并未违反法律规定，上诉人周美娟要求超过试用期的工资差额，缺乏事实与法律依据。对于2017年9月至2018年4月社保补缴的问题，用人单位为劳动者缴纳社会保险系其法定义务，故上诉人周美娟的该上诉请求，于法有据，应予支持，被上诉人德洲五金公司应按社保部门核定的数据承担用人单位应缴部分。综上，上诉人周美娟的部分上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、维持浙江省龙游县人民法院（2018）浙0825民初4524号民事判决第一项及诉讼费用分担部分； 二、德洲五金公司于本判决生效之日起10日内为周美娟补缴2017年9月至2018年4月的社会保险（具体数额由社保部门核定）； 三、驳回周美娟其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，减半收取5元,由被上诉人德洲五金公司负担；二审案件受理费10元，由上诉人周美娟负担。 本判决为终审判决。 审判长  骆忠新 审判员  汪 佳 审判员  祝惠忠 二〇一九年五月三十日 法官助理潘婷 书记员程涵薇