安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖01民终3636号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司,住所地安徽省合肥市梅山路银保大厦,统一社会信用代码91340100754857916L（1-1）。 法定代表人：朱文东，总经理。 委托诉讼代理人：顾明，国浩律师（合肥）事务所律师。 被上诉人（原审原告）：戚华健,男,汉族,1980年2月13日出生,住安徽省肥东县。 委托诉讼代理人：凌伟，安徽汉合律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王凯,汉族,男,1999年4月24日出生,住安徽省合肥市肥东县。 原审被告:王婧婧,汉族,女,1994年10月24日出生,住安徽省合肥市肥东县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司（以下简称“人财保险合肥分公司”）因与被上诉人戚华健、王凯、原审被告王婧婧机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2018）皖0102民初9868号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月21日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人人财保险合肥分公司上诉请求：1.请求贵院依法撤销安徽省合肥瑶海区人民法院(2018)皖0102民初9868号民事判决书，改判上诉人少承担被上诉人的赔偿款共计83950.72元（不服金额83950.72元）；2.判令由被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，错误的认定了被上诉人的误工费、被扶养人生活费以及被上诉人王凯的垫付款。1.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算……”，被上诉人戚华健为证明其误工损失向法庭提交了其2017年7月至2018年8月10日的银行流水账单，本起交通事故发生于2018年2月1日，其2017年7月-2018年1月共发放工资88481.5元，月平均工资为12640.6元，根据司法鉴定意见书被上诉人戚华健的误工期为180天即6个月，其事故发生后即2018年2月至2018年7月工资为97813.48元，月平均工资为16302.24元，被上诉人戚华健系有固定工资收入人员，从其事故发生后的工资表可以看出其实际的工资收入并未减少，其主张误工费缺乏事实依据，一审法院仅仅认定事故发生后的工资3822.48元，明显认定错误。2、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算……”本案中被上诉人系因右膝关节功能丧失构成十级伤残，而被上诉人称其从事销售工作，并非从事体力劳动者，其十级伤残并不影响其劳动能力，而被上诉人戚华健也未提供其他证据证明其存在劳动能力丧失的情况，且根据合肥市中级人民法院公布的《合肥市中级人民法院关于道路交通事故损害赔偿纠纷“网上数据一体化处理”平台诉前调解办案指引>中规定对于十级伤残的被扶养人生活费不予支持，一审法院判决支持被上诉人戚华健的被扶养人生活费缺乏事实和法律依据。3.根据《安徽省高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件若干问题的指导意见》第二条的规定：“在受害人起诉的案件中，机动车一方要求保险公司赔偿其己支付给受害人的赔偿款的，人民法院可以组织保险公司和机动车一方进行调解。调解达成协议的，制作民事调解书；调解达不成协议的，告知机动车一方另案处理。”因本案被上诉人王凯已经支付的垫付费用并不在被上诉人戚华健的诉讼请求范围内，且被上诉人王凯也并未要求在本案中一并处理，即便被上诉人王凯要求在本案中一并处理上诉人也并未同意在本案中一并处理该垫付费用，一审法院判决由上诉人承担被上诉人王凯垫付款违反处分原则，适用法律错误。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律错误，上诉人不服金额为32177.52（误工费）+35773.2（被扶养人生活费）+15000（王凯垫付款）=83950.72元，请求二审法院依法改判或发回重审。 被上诉人戚华健辩称：1.误工费，戚华健是在职职工，误工期经司法鉴定。根据上诉人统计，戚华健的月均工资为13602元，其按照200元每天计算。工资表中虽有一个月的工资显示较多，但是上一年度的年终奖，事发后六个月都是没有工资的。工资清单上的2月份工资是发放1月份的工资。上诉人认为不应支持误工费的上诉请求没有事实依据。2.规程是2018年3月18日实施，适用于实施日期前未审结的案件，本案在规程实施前已审结，故该规程不适用本案。戚华健构成伤残是客观事实，戚华健年龄大，孩子才出生，肯定会对家人造成影响，一审支持被扶养人生活费符合法律规定。3.一审诉请清单里已扣除王凯垫付费用13000元以及保险公司垫付的10000元医药费，一审法院从结果上并不违反公正，也利于节省诉讼资源。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。 被上诉人王凯、原审被告王婧婧均未到庭答辩，亦未提交书面答辩状。 戚华健向一审法院起诉请求：1、请求判令王凯、王婧婧共同赔偿戚华健各项损失合计人民币188153.88元；2、请求判令中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司在保险责任范围内承担连带赔偿责任（精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿）；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年2月1日22时45分，王凯驾驶车牌号为皖Ａ×××××的小型轿车，沿长江东路由东往西行驶至长江东路与郎溪路交口时，碰撞到站在人行横道线的行人戚华健，致戚华健受伤。根据合肥市公安局交通警察支队瑶海大队出具的《道路交通事故认定书（简易程序）》（第3401028201801786号）。认定王凯的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，负全部责任，戚华健无责任。经查，皖Ａ×××××小型轿车系王婧婧所有，在中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司投保了交强险和商业险，事故发生时保险均在有效期内。经鉴定，戚华健因本次交通事故受伤构成十级伤残。戚华健认为，王凯、王婧婧的侵权行为给戚华健的精神和身体上造成了极大的伤害，依法应承担赔偿责任，中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司应在保险责任限额内承担赔偿责任。为维护戚华健的合法权益，现依据《中华人民共和国民事诉讼法》之规定诉之贵院，望判如所请。 一审法院认定事实：2018年2月1日22时45分，王凯驾驶车牌号为皖Ａ×××××的小型轿车，沿长江东路由东往西行驶至长江东路与郎溪路交口时，碰撞到站在人行横道线的行人戚华健，致戚华健受伤。根据合肥市公安局交通警察支队瑶海大队出具的《道路交通事故认定书（简易程序）》（第3401028201801786号）。认定王凯的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，负全部责任，戚华健无责任。事发后，戚华健被送往合肥市第二人民医院治疗，住院日期为2018年2月2日至2018年2月11日，入院诊断为右膝胫骨平台骨折。出院医嘱建休三个月，加强营养，陪护一人。前三个月每月复查，3月后每2月复查。后戚华健分别于2018年3月8日、2018年4月6日、2018年5月7日赴合肥市第二人民医院检查治疗。以上累计花费医疗费30216.88元（包含王凯垫付的15000元及人财保险合肥分公司已付的10000元）。2016年8月9日经安徽中和司法鉴定中心鉴定：1.被鉴定人戚华健因交通事故致右胫骨平台骨折，行手术治疗后，现遗留右膝关节活动功能丧失达25%以上，评定为Ｘ（十）级伤残。2.被鉴定人戚华健误工期评定为180日、护理期评定为90日、营养期评定为60日。3.被鉴定人戚华健后续治疗费用评估为人民币壹万伍仟圆整。为此戚华健支付鉴定费2700元。戚华健为相关损失诉讼来院。另查明，戚华健其父戚德水，1947年6月5日出生，其母刘叙英，1950年4月8日出生，两人育有包含戚华健在内的三名子女，均已成年。戚华健与梁建梅系夫妻关系，二人育有一女戚昕怡（2008年10月17日出生）、一子戚昕灏（2018年5月26日出出生）。戚华健月收入不低于6000元。皖Ａ×××××号小型轿车车属王婧婧所有，在人财保险合肥分公司投保了交强险和20万元的商业第三者责任险及不计免赔险，本次事故发生在保险期限内。交通事故责任强制保险条款规定:死亡伤残赔偿限额（110000元）项下负责赔偿残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被抚养人生活费、住宿费、误工费、被保险人依法院判决或调解承担的精神损害抚慰金。医疗费用赔偿限额（10000元）项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费、必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。 一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。王凯驾驶车辆违反道路交通法规造成交通事故，致使戚华健受伤，并负事故的全部责任，被告对事故发生事实及责任认定均未提出异议，该院对该认定予以采信。肇事车辆在人财保险合肥分公司投保了交通事故强制保险和20万元的商业第三者责任险及不计免赔险，由该公司在保险限额内直接承担对戚华健的赔偿责任，并优先赔付精神损害抚慰金。关于戚华健主张的各项损失，戚华健的医疗费为30216.88元，双方均无异议，该院予以支持。人财保险合肥分公司辩称应当医疗费应当扣除10%的非医保费用，但未申请对非医保用药进行鉴定，故该院对人财保险合肥分公司辩称应扣除10%的非医保用药的意见不予采纳。关于辅助器拐杖费用140元，属戚华健治疗实际所需，该院予以支持。关于后续医疗费15000元，依据病历及鉴定结论，该院予以支持。关于误工费，根据戚华健提供的银行流水明细显示，其每天平均收入不低于200元，该院对戚华健诉请误工期每天200元予以支持，其提供的明细账目显示，2018年2月发放工资2822.48元，2018年7月发放工资1000元，合计3822.48元，该院予以扣除。根据鉴定结论180天计算，经计算误工费为32177.52元（200*180-2822.48-1000）。关于戚华健主张的护理费,依据相关规定计算应为11958.9元（132.87元/天*90天）。关于营养费、住院伙食补助费标准，该院按50元/天予以支持，经计算营养费为3000元（50元*60天）、住院伙食补助费为500元（50元*10天）。关于残疾赔偿金，对戚华健主张的残疾赔偿金该院支持63280元（31640元/年*20年*10%）。关于被抚养人生活费，因戚华健构成十级伤残，劳动能力必然降低，该院酌情予以支持，其父母应按照上一年度农村居民人均消费性支出标准予以计算，戚华健子女应按照上一年度城镇居民人均消费性支出标准予以计算。该院对被扶养人戚昕怡生活费9333元（20740*9*10%/2）予以支持；对被扶养人戚昕灏生活费18666元（20740*18*10%/2）予以支持；对被扶养人戚德水生活费3331.8元（11106*9*10%/3）予以支持；对被扶养人刘叙英生活费4442.4元（11106*12*10%/3）予以支持。关于交通费，根据戚华健就诊情况，该院酌定300元。关于精神损害抚慰金，根据戚华健的残疾状况，该院酌定5000元。关于鉴定费2700元，是为查明和确定相关损失程度所支付的必要合理费用，应由人财保险合肥分公司在商业第三者责任险范围承担。以上支持戚华健各项损失合计为200045.9元。王凯辩称在戚华健住院期间垫付医疗费合计17000元，但未提供相应的证明予以佐证，戚华健后向该院确认王凯合计垫付15000元，该院按此数额予以支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损失赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，一审判决如下：一、扣除已支付的10000元，中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司于本判决生效后五日内在交强险赔偿限额内赔偿戚华健110000元。二、中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司于本判决生效后五日内在商业第三者责任险限额内赔偿戚华健80045.9元（履行方式为：支付戚华健65045.9元。支付王凯15000元）。三、驳回戚华健的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4060元，减半收取2030元，由中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司负担1130元，由王凯负担700元，戚华健负担200元。 二审期间，当事人未提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。 本案的争议焦点一：关于误工费的认定问题。误工费根据受害人的误工期和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。一审期间，受害人戚华健提供用人单位出具的误工证明、工资卡银行流水以证明其工资发放及实际收入减少情况。虽根据戚华健提供的证据显示其日平均工资不低于200元，但依据戚华健一审期间个人诉请，一审法院以每天200元计算误工费并无不当，应予支持。 本案的争议焦点二：关于被扶养人生活费的认定。被扶养人生活费根据扶养人因人身损害造成死亡或者残疾等丧失劳动能力的程度确定，本案中戚华健并未提供证据证明其丧失劳动能力的程度，鉴于戚华健受伤部位，综合考虑其事故发生前所从事的行业，其该项诉请不应予以支持。 本案的争议焦点三：关于垫付款的处理问题。戚华健诉请的医疗费项目中已扣除王凯及保险公司垫付费用，一审法院为了查明案件事实，减少各方当事人诉累，节约有限的司法资源，引导社会正能量，鼓励侵权人在发生交通事故责任后及时垫付相关医疗费，保障受害人得到及时有效的治疗，判决将侵权人支付的垫付费用在本案中一并处理并无不当,本院予以支持。 鉴于各方当事人对一审法院认定的戚华健的其他各项赔偿项目均未提出上诉，视为各方当事人对戚华健的其他各项损失无异议，故戚华健的各项损失合计应为164273.3元（30216.88+140+15000+32177.52+11958.9+3000+500+63280+300+5000+2700）。 综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司的上诉请求部分成立，应予以支持；一审法院就本案部分赔偿项目认定有误，应予以纠正。据此，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持安徽省合肥市瑶海区人民法院（2018）皖0102民初9868号民事判决第一、三项； 二、撤销安徽省合肥市瑶海区人民法院（2018）皖0102民初9868号民事判决第二项； 三、改判中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司于本判决生效后五日内在商业第三者责任险限额内赔偿戚华健44273.3元（履行方式为：支付戚华健29273.3元，支付王凯15000元）。 一审案件受理费4060元，减半收取2030元，由中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司负担800元，由王凯负担900元，戚华健负担330元；二审案件受理费1900元，由中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司负担1200元，戚华健负担700元。 本判决为终审判决。 审判长  张洁 审判员  钱岚 审判员  程镜 二〇一九年五月二十八日 法官助理张大梅 书记员韦夷 附：本判决所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 .