广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0113民初5053号原告：张嘉俊，男，1993年12月29日出生，汉族，住广东省东莞市。委托诉讼代理人：吴玉晶，系广东太平洋联合律师事务所律师。委托诉讼代理人：符瑜，系广东太平洋联合律师事务所律师。被告：广州安小懒酒店管理有限责任公司，住所地广东省广州市番禺区洛浦街迎宾路段19号厦滘商务区A区广州市番禺区岭南电子商务产业园市场9街3楼311-320号。法定代表人：张安娜。被告：张安娜，女，1991年11月29日出生，汉族，住广东省广州市海珠区。被告：刘威，男，1991年5月4日出生，汉族，住河南省信阳市平桥区。三被告的共同委托诉讼代理人：邓培启，系北京市盈科（广州）律师事务所律师。三被告的共同委托诉讼代理人：康泳君，系北京市盈科（广州）律师事务所律师。原告张嘉俊与被告广州安小懒酒店管理有限责任公司（以下简称安小懒公司）、张安娜、刘威合同纠纷一案，本院于2018年5月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张嘉俊的委托诉讼代理人吴玉晶、符瑜，被告安小懒公司、张安娜、刘威的委托诉讼代理人邓培启，被告张安娜、刘威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张嘉俊向本院提出诉讼请求：1.请求判令三被告向原告偿还款项本金100000元及利息（自2016年10月1日计至实际清偿之日止，按年利率5%计算，暂计至起诉之日为8329元）。2.请求判令三被告承担本案的案件受理费、财产保全费、财产保全担保费等全部费用。事实与理由：张安娜和刘威系安小懒公司的股东，2016年6月份，原告与被告就安小懒青年社区厦滘店项目（三期）事宜签订《投资合作协议书》，双方在该协议中明确约定，安小懒公司指定协议相对人应将协议款项支付至其指定的公司股东刘威的支付宝账户（户名刘威）或户名为刘威、账号为62×××24的工商银行账户。协议签订后，原告已依约被告指示将人民币100000元支付至其指定的公司股东刘威的银行账户及支付宝账户。2017年9月27日，考虑到该项目的实际情况，原告与安小懒公司签订了《撤资协议》，双方对原告撤资一事达成一致，被告同意原告撤资且于该撤资协议第6条约定“乙方（被告安小懒公司）需支付给甲方（原告）的撤资款包括本金及2016年10月1日起至偿清撤资款之日止的利息，利息按5%年利率计算”，第8条约定“本协议在履行的过程中若发生争议，由双方当事人协商解决，协商不成时，双方均可依法向乙方（即被告一）所在地人民法院起诉”。在签订《撤资协议》之时，被告已将原告所持有的《投资合作协议书》原件予以收回。签订上述《撤资协议》后，原告多次以各种方式向被告催告并要求被告偿还款项本金及利息，但被告置之不理，不予退还。被告的行为严重违反合同约定、法律规定及诚信原则，原告迫不得已只能提起诉讼。综上所述，原告为维护自身的合法权益，特依照《中华人民共和国民事诉讼法》之有关规定诉至法院。请求如前，望依法判决为盼。被告安小懒公司、张安娜、刘威辩称，一、《撤资协议》虽然已经成立，但不符合生效条件，是无效协议。双方签订的《投资合作协议书》第13条规定，经营期内甲方撤资退出需经半数以上决策权同意，而《撤资协议》没有经过半数以上决策权同意，只有刘威的指膜，我方对该指膜的真实性不予确认，但不申请鉴定。刘威实际上只占安小懒公司40%的股权，股权没有过半数，表决权没有过半数，所以不符合撤资的生效条件。二、根据《投资合作协议书》第15条约定，张嘉俊签订《撤资协议》时没有聘请第三方机构核算净资产，因此其撤资的条件也不具备。三、《撤资协议》第五条约定甲方同意撤资款由项目经营产生的盈余支付，现安小懒公司没有经营盈余，而且存在亏损，即使认为《撤资协议》有效，应当向原告支付撤资款，由于安小懒公司酒店项目早已停止且从未正常经营，也不具备支付撤资款的条件。四、安小懒公司是有限责任公司，其责任应当由公司承担，不应由股东承担，而且安小懒公司项目属于众筹项目，刘威和张安娜是显名股东，原告以及其他投资人是隐名股东，如果法院认定需要承担责任，应由全部股东承担，而不是张安娜和刘威两人承担。原告不符合撤资要求和条件，其诉请也不符合《投资合作协议书》的约定，应当驳回原告的诉讼请求。原告张嘉俊围绕诉讼请求依法提交了《投资合作协议书》、业务委托书、《撤资协议》、支付宝电子客户回单、微信聊天记录、（2017）粤01民终21943号民事判决书、安小懒公司工商登记档案等证据，被告安小懒公司、张安娜、刘威提交了营业执照复印件、投资情况汇总表、收支明细、QQ截图、微信聊天记录等证据，本院依法组织当事人进行质证。被告对原告提交的证据的真实性无异议，但对《撤资协议》的合法性不予确认；原告认为被告提交的投资情况汇总表、收支明细系单方自行制作，对该证据的真实性、合法性不予确认。本院对当事人无异议的证据予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：张嘉俊作为甲方，安小懒酒店作为乙方，双方就张嘉俊投资安小懒青年社区厦滘店项目签订了《投资合作协议书》，约定：1.甲方投资总额10万元，投资方式现金，甲方依投资比例享有该项目的收益权和决策权。2.项目所属单位安小懒公司。3.乙方指定收款账户为张安娜在中国工商银行的账户。4.甲方需在签订合同后3日内将本协议约定的全部投资款转至乙方指定账户。5.甲方自投资日起，按约定比例享有由该项目日常经营带来的收益，并按该比例分担该项目运营的风险及亏损。6.甲方有监督权；甲方可以随时监督该项目的经营情况和审核该项目的财务明细。乙方应积极配合甲方的监督需求，不得以任何理由拒绝提供相关资料。7.甲方有知情权，该项目的人力资源管理、日常经营活动和收支情况明细，乙方需按要求定期公布。8.甲方没有承担该项目日常经营管理的必要责任，甲方自主自愿参与。若双方对日常经营管理事项发生争议，则任何一方均可提议召开临时会议，就相关争议事项进行投票表决。9.乙方负责该项目的日常运营，并获得该项目20%的收益权。10.乙方只能使用该资金用于该项目启动及运营，不得用作其他用途。11.乙方本着双方互利的原则运营该项目，对甲方提出的合理请求均应积极配合。12.正常经营满一年，甲方可根据经营情况选择无条件撤资或参与第一次分红。若甲方选择无条件撤资，则由乙方退还本金及5%的利息给甲方，同时甲方不再享有该项目的任何权利；若甲方选择参与分红，则此条款作废（此条款若与其他条款冲突，则以此条款为准）。13.经营期内，甲方撤资退出，需经半数以上决策权同意（撤资方式见本合同第15条）。14.经营期内，甲方以转让权益的方式退出，需经半数以上决策权同意。同等条件下，该项目的其他投资人有优先购买权。15.甲方撤资时，需聘请专业第三方评估机构核算该项目净资产总额，甲方按约定的权益比例获得该项目的部分净资产或等价现金。《投资合作协议书》后附“付款方式及流程”，其中载明：签订投资协议后，三日内付款到指定的户名为刘威的支付宝账户或银行卡账户。2016年7月1日，张嘉俊刘威账户转账10万元。2017年9月27日，张嘉俊作为甲方，安小懒公司作为乙方，双方签订了《撤资协议》，约定：根据原投资协议第12条，项目正常经营满一年，即2016年10月1日至2017年10月1日，甲方可根据经营情况选择无条件撤资，退还本金及5%的年利息。由于投资款主要用于项目的装修及家具和设备的采购，剩余资金需维护项目正常经营，无法满足甲方2017年10月1日撤资要求，经双方协商后达成一致，乙方同意甲方撤资，甲方同意撤资款由项目经营产生的盈余支付。乙方需支付给甲方的撤资款包括本金及2016年10月1日起至偿清撤资款之日止的利息，利息按5%年利率计算。自签约之日起，甲方失去该项目股东身份，甲方与该项目无任何关系，不用承担相应的风险、债务和责任，不再享有相关权益。《撤资协议》上加盖有安小懒公司公章，刘威在落款乙方处印有指模。诉讼中，安小懒公司、张安娜、刘威确认项目在2016年10月开业，2018年1月停业，因未取得消防许可而被责令停止营业；张安娜收到投资款项后并未将款项转回公司账户，因项目装修，资金投入运营；运营过程中通过微信群、QQ群将项目经营情况告知了李佳琳等投资人。在本院审理的（2018）粤0113民初5052号案件中，安小懒公司指定收取李佳琳投资款的账户为张安娜个人账户。另查明，广州安小懒酒店管理有限责任公司于2015年12月7日登记成立，类型为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本为100万元，股东为张安娜、刘威，出资比例分别为60%、40%，法定代表人为张安娜，张安娜同时兼任财务负责人、经理、执行董事，刘威任公司监事。再查明，在微信群的聊天中，2018年10月份，投资人询问“扣除租金和运营费用，现在每个月是盈利的吗？”张安娜回答“是的，8.9.10这三个月”。本院认为，张嘉俊与安小懒公司签订的《投资合作协议书》以及《撤资协议》是双方真实的意思表示，且不违反法律规定，该协议依法成立并生效，双方均应按照上述协议约定履行各自的合同义务。《投资合作协议书》约定，正常经营满一年，张嘉俊可根据经营情况选择无条件撤资或参与第一次分红。若张嘉俊选择无条件撤资，则由安小懒公司退还本金及5%的利息给张嘉俊。《撤资协议》约定，安小懒公司同意张嘉俊撤资，张嘉俊同意撤资款由项目经营产生的盈余支付。安小懒公司需支付给张嘉俊的撤资款包括本金及2016年10月1日起至偿清撤资款之日止的利息，利息按5%年利率计算。张嘉俊诉请要求安小懒公司退回投资本金及利息，符合上述约定，本院依法予以支持。因此，安小懒公司应向张嘉俊退还投资款100000元及利息（利息以100000元为本金自2016年10月1日起按照年利率5%的标准计至清偿之日止）。张嘉俊投资的对象为安小懒青年社区厦滘店项目，其并非对安小懒公司出资，各方约定撤回投资的条件，是各方意思自治的表现，且不违反法律规定，有关约定依法在各当事人之间有效，安小懒公司关于投资人撤回投资属于抽逃出资，损害公司利益及其他股东的利益的抗辩，于法无据，本院不予采纳。安小懒公司抗辩项目并未盈利，故不具备支付撤资款的条件。因《撤资协议》约定张嘉俊同意撤资款由项目经营产生的盈余支付，不等同于只能在项目盈利情况下才支付撤资款，故对安小懒公司的上述抗辩，本院不予采纳。安小懒公司是经过工商登记的有限责任公司，张安娜、刘威在合同中约定用其私人账户收取投资者的投资款项，并且也实际收取了投资款项，且其未将收取的款项依法向安小懒公司转交，已破坏了安小懒公司的财产独立性，构成了安小懒公司与其股东张安娜、刘威的财产混同。张嘉俊要求张安娜、刘威对安小懒酒店管理公司的上述债务承担共同清偿责任的诉讼请求，理据充分，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第二十条的规定，判决如下：被告广州安小懒酒店管理有限责任公司、张安娜、刘威于本判决发生法律效力之日起五日内向原告张嘉俊退还投资款100000元及利息（利息以100000元为本金自2016年10月1日起按照年利率5%的标准计至清偿之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼受理费2466元，由被告广州安小懒酒店管理有限责任公司、张安娜、刘威负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。（本页无正文）审 判 长  肖晓丹人民陪审员  王小敏人民陪审员  谢海明二〇一九年五月二十九日书 记 员  温丽丽