辽宁省盘山县人民法院民 事 判 决 书(2018)辽1122民初3295号原告：盘锦奥德隆石化产品销售有限公司，住所地辽宁省盘山县太平镇宋家村。法定代表人：张素丽，该公司经理。委托诉讼代理人：关焱，辽宁馨远律师事务所律师。委托诉讼代理人：周春玲，辽宁振新律师事务所律师。被告：盘锦宏瀚石化有限公司，住所地辽宁省盘山县高升镇南关村。法定代表人：陶洪亮，该公司经理。委托诉讼代理人：张西云，辽宁许传恩律师事务所律师。第三人：盘锦太平河沥青有限责任公司，住所地辽宁省盘锦市双台子区宋家村。法定代表人：董亚梅，该公司总经理。委托诉讼代理人：王永权，辽宁泰来律师事务所律师。第三人：辽宁海德新化工集团有限公司，住所地辽宁省盘锦市双台子区盘锦市精细化工（塑料）产业园区。法定代表人：单飚，该公司总经理。原告盘锦奥德隆石化产品销售有限公司与被告盘锦宏瀚石化有限公司加工合同纠纷一案，本院于2018年6月7日作出了（2018）辽1122民初1054号民事判决书。被告盘锦宏瀚石化有限公司对上述判决不服，向辽宁省盘锦市中级人民法院提出上诉，该院于2018年11月7日作出了（2018）辽11民终896号民事裁定书，亦撤销原一审判决，发回本院重审。本院立案后，依法适用普通程序并经被告盘锦宏瀚石化有限公司申请，依法追加盘锦太平河沥青有限责任公司、辽宁海德新化工集团有限公司为本案第三人，经二次公开开庭进行了审理。原告盘锦奥德隆石化产品销售有限公司的委托诉讼代理人关焱、周春玲、被告盘锦宏瀚石化有限公司的委托诉讼代理人张西云、第三人盘锦太平河沥青有限责任公司的委托诉讼代理人王永权及第三人辽宁海德新化工集团有限公司的法定代表人单飚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、要求被告承担合同违约责任，给付生产厂租金、加工利润计2，037，032.39元；二、由被告承担涉诉费用。事实和理由：2017年6月，原、被告双方签订了原料油加工合作协议。由被告租赁原告的原油加工的生产厂和生产人员，合作期一年，年租金300万元，每月支付25万元。另每加工一吨成品油给原告提成利润30元，约定年生产5万吨，不足的按5万吨计算。2018年1月16日，被告函告原告，停止生产，终止协议。被告全年仅支付8个月租金，还拖欠4个月(月25万元)租金100万元。被告2017年6月至2018年1月只加工了27，618.4吨(已按每吨30元支付利润)，少加工22，381.6吨，没有支付利润，按协议第四条约定，被告应支付67，448.00元利润给原告(22，381.6吨×30元)。2018年1月16日至2018年5月31日，被告给原告方造成员工工资经济损失合计约365，584.39元。被告盘锦宏瀚石化有限公司辩称：原告和被告签订的合同名不符实，既不具备合作关系与租赁关系，也不能认定为合法的委托加工关系。双方虽签订了《合作协议》，却因原告无合作条件以及无法体现“共同投资共同经营，共享利润，共担风险”的法律特征，故而不能成立合作关系。经过原审与重审，原告未能提供任何证据证明自己具备合作条件与合作投资行为。原告不能以自己与盘锦太平河沥青有限公司签订了《委托加工协议》，就认为具备经营加工资质。双方约定了“固定费用为25万元／月：另外生产利润30元一吨，按实际加工量支付。乙方保证全年加工量为5万吨，不足的按5万吨／年支付甲方，多余部分按30元／吨实际结算”，该约定应为无效，原因：1．该约定自相矛盾，前面说按照实际加工量支付，后边说要保证每年加工5万吨，前后矛盾。2．利润分配主体为经营者，原告无证据证明自己为有权参与分配的经营者。3．原告无证据证明被告存在利润。4．如果认为是联营关系，那么按照《最高人民法院〈关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答〉》第4条：“保底条款是指联营合同中的保底条款，通常是指联营一方虽向联营体投资，并参与共同经营，分享联营的盈利，但不承担联营的亏损责任，在联营体亏损时，仍要收回其出资和收取固定利润的条款。保底条款违背了联营活动中应当遵循的共负盈亏、共担风险的原则，损害了其他联营方和联营体债权人的合法权益，因此，应当确认无效。”的规定，联营各方均履行了实际出资行为，最高人民法院都认定无效，而在本案中原告根本没有任何投资，更当属无效。5、原告要求被告赔偿自2018年1月16日至5月31日给员工造成的经济损失，缺乏依据。被告于2018年1月已通知原告暫停加工，2018年3月中旬，被告通知原告复工，庭审中被告提供了太平河沥青公司时任生产经理张继权录音资料及被告合作单位“海德新公司”工作人员高某、辛某出庭作证，证明被告在油品被北镇市法院查封之前就通知原告复工但是原告没有复工。综合其他证据，被告认为原告没有复工的原因，⑴、2018年3月26日原告因与辽宁长鹏机械制造有限公司借款一案，北镇市人民法院将宏瀚公司购进的油品查封，无法复工；⑵、原告与太平河沥青公司的“委托加工合同”将在2018年3月31日期限届满，原告对加工设备和厂房不具有使用权，宏瀚公司通知其复工时，原告因对合同期限将要届满不能复工，所以本案违约者是原告；况且，从2018年1月16日，被告方通知原告停工至5月31日期间，（原告）没有进行油品加工行为，不存在任何费用。載止到2018年3月31日，原告因租赁期满，与太平河沥青公司不再有任何关系，也不需要支付该公司员工工资及其他费用。6、原告存在欺诈行为。⑴、原告与太平河沥青有限公司签订的《委托加工合同》约定的期限届满时间为2018年3月31日，却隐瞒事实和被告签订协议届满日期到2018年6月份，导致被告要求其复工而不能复工，给被告造成经济损失。⑵、原告在庭审中明确表示自己没有购买过油品，油品是由被告和海德新公司购买的，在明知自己对油品不具有权属的情况下将被告的油品当作合作财产向北镇市人民法院申报，导致油品被查封，直接侵害了被告财产权利。综上，原告的诉求缺乏事实和法律依据，据此，请求人民法院驳回原告诉公请求。第三人辽宁海德新化工集团有限公司辩称：答辩意见同被告盘锦宏瀚石化有限公司一致。第三人盘锦太平河沥青有限责任公司辩称：此案与我公司没有关系。原告盘锦奥德隆石化产品销售有限公司为证明其诉讼主张，向本院提交以下9组证据：A1.原告《营业执照副本》，证明原告主体身份及经营资质。A2.原、被告《合作协议》一份，证明原、被告之间存在合作联营的合同关系。A3.《委托加工协议书》一份，证明原告利用第三人盘锦太平河沥青有限责任公司的资质、设备、人员与被告合作生产。A4.生产费用明细、收据共41张，证明原告为与被告合作期间为生产、经营的实际支出。A5.第三人辽宁海德新化工集团有限公司向原告发出的《通知函》，证明原告的停产原因是该公司产品滞销与亏损。A6.原、被告2015年《合作协议》及2015年原告与第三人盘锦太平河沥青有限责任公司签订的《委托加工协议书》各一份，证明原、被告过去存在与本次合作联营一致的事实及本次与上次非同一时间段且未影响生产运营。A7.辽宁省北镇市人民法院执行听证笔录9页，证明被告违约的事实以及时间。A8.原告与第三人盘锦太平河沥青有限责任公司签订的《生产厂机械设备和储油罐到期交接手续》，证明两公司解约时间为2018年5月9日，亦发生在本案诉讼之后，未影响被告的继续生产。A9.第三人盘锦太平河沥青有限责任公司的营业执照、开户许可证、危化品登记证，证明原、被告的合作依托于该公司的生产经营资质，合作协议有效。经质证，被告盘锦宏瀚石化有限公司对A1三性无异议；对A2真实性无异议，但认为协议相互矛盾，如果是合作关系，就不应当存在租金的问题，既然是租赁关系，原告只能请求支付租金；A3的真实性无异议，但恰恰证明原告无生产资质，不具备同被告合作的资格；A4生产明细数额有异议，实际被告已将费用支付完毕。在第10页费用明细的租金25万元是被告垫付的，不是支付给原告的，一月份的已经结算完毕。載止目前，费用已经超额支付，不存在欠付加工费的事实。2月份到5月份因加工行为在2018年1月16日已经停止，后期不产生任何费用；A5真实性无异议，通知停工是双方协议的结果，但后期被告要求原告复工，原告拒绝复工在2018年3月26日，油品已被法院查封，原告与第三人盘锦太平河沥青有限责任公司签订的合同期限于3月31日到期，因而，原告诉请支付后期费用是不存在的；A6事实无异议，足可以证明是加工协议而非合作关系；A7事实无异议，可证明是原告的过错并将非原告的财产向法院申报；A8真实性和关联性均有异议。原告在2018年4月8日起诉，该交接手续完成于5月9日。从关联性上看，交接行为不能表明合同届满之日，与太平河公司签订的合同上表明是2018年3月31日，原告向北镇法院申请变更查封物说明了和太平河公司合作的期限是在2018年3月底，所以该份证据不能作为定案依据。A9关联性有异议，第三人盘锦太平河沥青有限责任公司的资质与原告无关。被告盘锦宏瀚石化有限公司为证明其答辩主张，向本院提交以下6组证据：B1.原告《营业执照副本》一份，证明被告主体身份及经营资质。B2.北镇市人民法院（2018）辽0782民初543号民事调解书、（2018）辽0782执异11号执行裁定书、（2018）辽0782执341号执行裁定书各一份，证明原告因自身债务问题致使被告方的油品被其债权人申请法院保全、查封，属原告过错。B3.2017年6月原告与第三人盘锦太平河沥青有限责任公司签订的《委托加工协议书》一份，证明双方按实际加工量支付加工费，原告对实际生产无处分权且二公司协议期限对比原、被告协议期限提前三个月期满即原告存在欺诈。B4.原告向北镇市法院递交的“变更保全物保管地申请”、“报告财产令”、2018年4月27日18点29分的“油品罐区运行表”、“承诺书”各一份，证明原告与太平河沥青公司合同期限届满，不能继续使用厂房和设备而向北镇市法院申请变更查封场所。4月27日后向被告承诺可以自由提取油品。原告向法庭提供的和太平河签订的资料虚假(5月9日的交接单)。证明原告将被告的财产进行申报而被法院查封。B5.第三人盘锦太平河沥青有限责任公司分管生产的厂长张继权的录音（整理记录），证明在北镇法院查封前，被告通知过原告方复工，违约责任在原告不在被告。B6.证人高某、辛某的证人证言，证明二证人到第三人盘锦太平河沥青有限责任公司，找分管生产的厂长张继权要求复工的经过。经质证，原告对B1三性无异议；对B2的关联性有异议，调解书与被告、与本案无关；裁定所述内容已经进入异议之诉的诉讼阶段，裁定书未发生法律效力；B3证据关联性有异议，生产设备运行前需要调试，运行期间需要检修修理，出现一些时间偏差不影响双方合作的事实；B4原告的行为是为了避免损失扩大，而且是被告违约在先，被告1月-2月份亦未履行义务，变更保管地不代表原告与第三方解除了委托加工关系；B5证据三性均有异议，录音未经被录音者同意且带有诱导性；B6二证人均与被告存在隶属关系，证实内容与常理不符，真实性待核实。经审查，结合A1、A3、A8、A9认定，名为《委托加工协议书》的A3，实为租赁协议，该协议违反了国家限制经营、特许经营的法律规定，应认定该协议无效。A2《合作协议》，基于原告的资质与证据A3的性质，该合作协议亦属无效合同。A4票据，其中部分属原告为被告生产实际支出，对于合理部分应予认定有效。A6亦同A3。A1、A4、A7、A8、A9、B1及B3的待证事实，具有客观真实性、合法性，对于与本案存在关联的部分，可做有效证据予以采信。B2依法无需确认效力。B4、B6具有合法性、客观性且与本案存在关联，可作为有效证据予以采信。B5证据来源虽不符合法律规定，但内容经结合其他相关证据，可以采信。经审理查明,第三人盘锦太平河沥青有限责任公司的经营资质为：“沥青、机油料、石脑油、燃料油生产、销售（按Q/PTH0001-2008标准生产）；20℃变压器油、有机热载体（L-QB280、L-QB300）、热拌用沥青再生剂生产销售；石油产品销售（易燃易爆危险品除外）。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）”；原告盘锦奥德隆石化产品销售有限公司的经营资质为：“沥青、润滑油、燃料油（闪点大于61度）销售。”；被告盘锦宏瀚石化有限公司的经营资质为：“加工：建筑沥青，润滑油（生产原料不含国家限制品种）。燃料油调和（（闪点大于61度）销售：润滑油，沥青销售。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。”；第三人辽宁海德新化工集团有限公司的经营资质为：“乙酸仲丁酯生产、销售及售后服务:燃料油生产、销售及售后服务(闪点大于60摄氏度);润滑油生产、销售及售后服务;道路沥青生产、销售后服务及技术开发；液化石油气、1,3-丁二烯【稳定的】、溶剂油【闭杯闪点≤60℃】、甲基叔丁基態、石脑油、1，2-ニ甲苯、1，3-二甲苯、1，4-二甲苯、甲醇、乙醇、两烯、丙烷、丁烷、戊烷、壬烷、混合苯、苯、甲苯、煤焦油、煤油、柴油【闭杯闪点≤60℃】、汽油批发(无储存)；混合酯、剩余碳四、重烃的生产、销售及售后服务。(依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动)。”。2017年4月1日，原告盘锦奥德隆石化产品销售有限公司作为“甲方”与作为“乙方”的第三人盘锦太平河沥青有限责任公司签订一份《委托加工协议书》。协议约定：“一、1.委托加工期限自2017年4月1日至2018年3月31日；2.甲方委托乙方加工原油8万吨，每吨加工费25元，总计200万元，协议生效后甲方付款100万元，余下100万元6个月后一次付清。二、1.甲方依约交付费用，生产期间所发生的水、电、气费用由甲乙双方分摊承担，并在收到收据或发票时立即付款。2.甲方遵守本公司（乙方）的相关管理规定，加强安全生产管理及环保工作，如发生事故所造成的损失均由甲方自行承担，并负责对造成损毁的厂房和设施予以赔偿。如因消防、安全、环保等产生的一切费用，以及装置检维修的费用全部由甲方承担。”。协议书还就其他事项进行了约定。2017年6月，第三人辽宁海德新化工集团有限公司与被告盘锦宏瀚石化有限公司签订了一份《合作协议》，协议约定：“辽宁海德新化工集团负责合作期间的资金投入、原油供应、产品销售、利润核算及财务管理，盘锦宏瀚石化有限公司负责提供完整的能够正常运营的生产厂以及管理、协调有关部门的工作。”。上述《合作协议》签订后，被告盘锦宏瀚石化有限公司为此作为“乙方”于当月与作为“甲方”的原告盘锦奥德隆石化产品销售有限公司签订了《合作协议》一份，该协议约定：“一、甲方自提供完整的能够正常运营的生产厂，保证可持续生产手续齐全。二、不能因外部因素影响生产，协调各职能部门的生产保驾护航，不能损害双方利益。在合作期间不得利用本套装置，再为其他单位和个人加工生产。三、乙方负责提供合作的马瑞原油做为生产原料。委托甲方生产加工沥青，就甲方提供的生产厂的一切管理由乙方负责。生产产品由乙方销售。甲方在乙方销售定价的基础上有优先销售权。四、乙方付给甲方租赁费为300万／年，每月付给甲方定数费用（25万元／月）：另外生产加工利润30元／吨，按实际加工量支付给甲方。乙方保证全年加工量为5万吨，不足的按5万吨／年支付，甲方多余部分按30元/吨实际结算。五、在合作期间，生产厂的一切费用由乙方实际支付，甲方提供的生产人员必须服从乙方管理如发現不服从管理的，乙方有权辞退。六、在委托加工期间，因乙方的原料造成设备损害的，由乙方负责维修，保证设备完好性，能持续生产性。除乙方原因或不可抗力的因素以外造成停产的，由甲方负责恢复生产，并赔偿乙方相应的损失。七、在乙方入场前，就甲方提供的罐区、厂区，双方共同检查，保证罐区没有其它不符合乙方生产要求的剩余量。保证装置区的正常、持续生产，対于罐区的原料罐、产品罐做好测量，待乙方返厂时，保证剩余量不变。做好各种生产管理费用的底量记录，待乙方返厂时，保证剩余量与原来相符。八、甲方就現有生产人员及生产相关人员的名单、工资，于书面形势报给乙方。如无疑问，按原待遇执行。如有疑问，双方协调解决，乙方有主导权。九、合作期限。自甲方支付能正常持续生产之月起（持续生产资金之日起），一年期限。十、本合同中的未尽事宣，双方应及时协商并本着互惊互让的原则达成一致意见，无法协商一致的，可向法院提起控诉。”。前述协议签订后，被告盘锦宏瀚石化有限公司作为甲方与作为乙方的第三人辽宁海德新化工集团有限公司补签了一份《补充协议》，协议约定：“一、乙方委托甲方为乙方在盘锦太平河沥青有限责任公司太平库区加工原油(马瑞原油)合作生产沥青的项目签订原料油购销合同并代为支付货款，代为签订运输合同。二、在合作期间，采购原料油的一切费用由甲方代为支付，甲方向乙方提供原料油的运输司机和车辆并服从乙方管理。三、乙方享有原料油及其成品的所有权，合作双方无争议。四、甲方可代表乙方参加与太平河沥青厂相关罐区检验，设备测试，可派遺员工参与生产管理。”。2018年1月16日，第三人辽宁海德新化工集团有限公司以“油价上涨，货源紧缺，产品滞销”为由，向原告盘锦奥德隆石化产品销售有限公司发出了“全面停产、工人放假，复工时间待定”的“通知函”。至停产前，原告累计为被告加工原油2，718.4吨，被告如约支付了自2017年6月起至2018年1月的租赁费、利润提成以及自2017年6月起至2017年12月止的生产费用。同时查明，本案原告盘锦奥德隆石化产品销售有限公司因逾期偿还出借人辽宁长鹏机械制造有限公司借款，辽宁省北镇市人民法院于2018年2月25日作出了（2018）辽0782民初543号民事调解书，调解协议项下内容为：“一、被告盘锦奥德隆石化产品销售有限公司自愿于2018年3月5日前一次性偿还原告辽宁长鹏机械制造有限公司借款480万元；二、如被告盘锦奥德隆石化产品销售有限公司未按期履行第一项还款义务，被告盘锦奥德隆石化产品销售有限公司除履行第一项还款义务外，并按照年利率18%给付原告辽宁长鹏机械制造有限公司自2017年7月1日至实际给付之日的借款利息；三、其他无争执。案件受理费45200元，减半收取22600元，由被告盘锦奥德隆石化产品销售有限公司负担。”。2018年3月14日，因上述案件，原告盘锦奥德隆石化产品销售有限公司到期未履行前述生效民事调解书确认的给付义务，申请执行人辽宁长鹏机械制造有限公司向辽宁省北镇市人民法院申请强制执行，该院立案后，向被执行人亦本案原告盘锦奥德隆石化产品销售有限公司发出了（2018）辽0782执341号执行通知书、报告财产令，被执行人亦本案原告盘锦奥德隆石化产品销售有限公司将本案被告委托其加工的原料油品：“V102号罐原油381吨、V501号罐90号建筑沥青843吨、V502号罐渣油727吨”向该院申报“当前财产”。该院于2018年3月26日作出了（2018）辽0782执341号执行裁定书，裁定项下内容为：“一、查封被执行人盘锦奥德隆石化产品销售有限公司所有的V102号罐原油381吨、V501号罐90号建筑沥青843吨、V502号罐渣油727吨。二、被执行人负责保管被查封的财产。在查封期间内，被执行人不得使用被查封财产；因被执行人的过错造成被查封财产损失的，应由自己承担责任。在查封期间内，被执行人不得转移被查封的财产，不得对被查封财产设定权利负担，不得有妨碍执行的其他行为。三、查封期限为一年。”。2018年4月4日，本案原告盘锦奥德隆石化产品销售有限公司以被查封油品储油罐租期届满为由向辽宁省北镇市人民法院提出了“变更保全（查封）物保管地申请”，新址为辽河油田物资公司友谊储备库。本院认为，国家对石油及其制品的生产、销售、运输有着严格的资质管制，未取得生产、销售、运输许可的企业，不得从事相关产业的经营。通过审查证据A3《委托加工协议书》、A8《生产厂机械设备和储油罐到期交接手续》、原告当庭陈述，第三人盘锦太平河沥青有限责任公司在明知原告盘锦奥德隆石化产品销售有限公司无生产、加工油品的主体资质的情况下，将生产设备及生产技术人员打包租赁予原告，遂签订名为《委托加工协议书》，但从该《协议》的内容看，实为具有租赁性质的合同，违反了国家限制经营、特许经营的法律强制性规定，合同应属无效；基于原告盘锦奥德隆石化产品销售有限公司与第三人盘锦太平河沥青有限责任公司之间签订的《委托加工协议书》的无效，致使原告没有实际取得与被告合作的资质，故原、被告之间签订的《合作协议》当然无效。原、被告双方均属专业销售石油制品企业，在《合作协议》签订前，被告对原告的生产经营资质理应知晓，在其明知原告无资质的前提下而与之签订《合作协议》，进而造成相关损失，双方均存在过错。对于原告提出基于其与被告之间属于联营性质的合作关系进而向被告主张租金、生产费用以及利润的提成等相关诉求。被告援引《最高人民法院〈关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答〉》第四条的规定而提出的抗辩，即：“被告方已按实际生产量超额支付了相关费用以及等期租金。”等抗辩意见，抗辩理由充分、依据事实清楚且于法有据，本院予以采纳。据此，原告所诉未实际发生的诉求，应予驳回。综上，依照《中华人民共和国安全生产法》第四十六条第一款、《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项、第五十六条、第五十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第十四条规定，判决如下：一、原告盘锦奥德隆石化产品销售有限公司与被告盘锦宏瀚石化有限公司签订的《合作协议》无效；二、驳回原告盘锦奥德隆石化产品销售有限公司的诉讼请求。案件受理费23，096.00元，由原告盘锦奥德隆石化产品销售有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省盘锦市中级人民法院。审 判 长  俞子东审 判 员  王 琳人民陪审员  魏 非二〇一九年五月二十日书 记 员  高 阳附：法律依据。《中华人民共和国安全生产法》第四十六条【生产经营项目、场所、设备发包或出租的安全生产责任】生产经营单位不得将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人。生产经营项目、场所发包或者出租给其他单位的，生产经营单位应当与承包单位、承租单位签订专门的安全生产管理协议，或者在承包合同、租赁合同中约定各自的安全生产管理职责；生产经营单位对承包单位、承租单位的安全生产工作统一协调、管理，定期进行安全检查，发现安全问题的，应当及时督促整改。《中华人民共和国合同法》第五十二条【合同无效的法定情形】有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定《最高人民法院关于适用的解释》第五十六条【合同自始无效与部分有效】无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第五十八条【合同无效或被撤销的法律后果】合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十条当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第十四条合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定。《最高人民法院〈关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答〉》四、关于联营合同中的保底条款问题（一）联营合同中的保底条款，通常是指联营一方虽向联营体投资，并参与共同经营，分享联营的盈利，但不承担联营的亏损责任，在联营体亏损时，仍要收回其出资和收取固定利润的条款。保底条款违背了联营活动中应当遵循的共负盈亏、共担风险的原则，损害了其他联营方和联营体的债权人的合法权益，因此，应当确认无效。联营企业发生亏损的，联营一方依保底条款收取的固定利润，应当如数退出，用于补偿联营的亏损，如无亏损，或补偿后仍有剩余的，剩余部分可作为联营的盈余，由双方重新商定合理分配或按联营各方的投资比例重新分配。