重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书(2018)渝0105民初17011号原告：莫素碧，女，1954年9月11日出生，汉族，住重庆市江北区。委托诉讼代理人：华南友，男，1953年12月16日出生，汉族，系原告莫素碧的丈夫，住重庆市江北区。委托诉讼代理人：吴娟，重庆雄明律师事务所律师。被告：南方财经私募股权投资基金（贵州）有限公司，住所地贵州省黔东南苗族侗族自治州凯里市滨江大道17号，统一社会信用代码91522600580653197Y。法定代表人：吴庆东，董事长。委托诉讼代理人：田晶，重庆华立万韬律师事务所律师。被告：贵州华恺置地有限公司,住所地贵州省黔东南苗族侗族自治州凯里市滨江大道17号，统一社会信用代码91522600599367553U。法定代表人：杨博，总经理。委托诉讼代理人：田晶，重庆华立万韬律师事务所律师。原告莫素碧与被告南方财经私募股权投资基金（贵州）有限公司（以下简称南方财经基金公司）、贵州华恺置地有限公司（以下简称华恺公司）合同纠纷一案，本院于2018年9月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告莫素碧的委托诉讼代理人华南友、吴娟，被告南方财经基金公司、被告华恺公司共同的委托诉讼代理人田晶到庭参加诉讼,本案现已审理终结。原告莫素碧向本院提出诉讼请求：二被告共同支付原告莫素碧赎回款112000元，并支付自2015年6月27日至付清之日止的利息收益（以112000元为基数，按年利率24%计算）；2、二被告共同支付原告违约金22400元；3、本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2015年6月27日，莫素碧与南方财经基金公司签订《私募基金合同书》，约定：莫素碧认购南方财经基金公司发行的基金112000元，基金合同期限为2015年6月27日至2015年12月26日止，并约定了违约责任等内容。基金合同到期后，南方财经基金公司一直未支付莫素碧基金赎回款及利息收益，构成违约。南方财经基金公司的法定代表人吴庆东原是华恺公司的法定代表人，现在也是华恺公司的股东；南方财经基金公司将募集的资金转交给华恺公司用于修建华恺尚城等项目；2016年11月2日，华恺公司确认欠南方财经基金公司324962634.03元债务，至今还有大量债务未归还；2018年6月19日，二被告共同出具《基金赎回计划》，承诺按计划赎回基金。综上，华恺公司应当与南方财经基金公司共同承担责任，请求依法判决。被告南方财经基金公司辩称，1、原被告之间签订的《私募基金合同书》，性质属于委托理财，即原告委托我司进行股权投资，支付管理费，并由原告自行承担该投资产生的收益和亏损，其实质为原告的投资行为，而并非向我司借款，因此存在投资风险。2、我司设立和发行基金产品取得了相关部门的批准和备案，原被告双方签订的私募基金合同书，没有违反法律的强制性规定，原告是具备完全行为能力的，双方签订的合同是合法有效的，原告对于我司设立及发行基金的情况是明知的。3、我司严格遵守了《私募投资基金监督管理暂行办法》的相关规定，从未做出对投资本金不受损失和保证投资收益的承诺，由于现在我司处于严重亏损和无现金的状态，无法向原告支付相应款项。4、原告投资的相应资金，我司已投入相应的项目中，没有过错或违约行为，不应支付违约金，且原告主张的违约金也明显超过其损失，请求予以调低，原告主张的利息和违约金总和不应超过年利率24%。综上，请求法院依法判决。被告华恺公司辩称，我司与原告之间并未建立合同关系，也未做出任何承诺，原告无权要求我司还本付息，请求驳回原告对我司的全部诉讼请求。经审理查明，2011年12月1日，黔东南州人民政府金融工作办公室发出（2011）7号文《黔东南州人民政府金融工作办公室关于南方财经基金公司开发农科所片区建设凯里城市中央商务区项目（纲要）的函》，载明“南方财经基金公司：你公司在依法取得该项目土地使用权和项目标准后，州金融办支持你公司依照国家相关法律法规募集资金建设该项目，支持该项目文化产业资产以文化创意产业打包上市”。2012年6月21日，黔东南州人民政府金融工作办公室发出（2012）04号文《关于准予南方财经基金公司申请发行黔东南州首期私募产业基金备案的批复》，载明对南方财经基金公司的申报资料进行了程序上的审查，报送资料符合基金企业备案的规定和要求，现予以备案，并按照有关规定和要求开展业务。2013年6月27日，贵州省发展和改革委员会同意对南方财经基金公司进行股权投资企业备案。此后，南方财经基金公司获得了中国证券投资基金业协会颁发的私募投资基金管理人登记证书。2015年6月27日，莫素碧（基金份额持有人）与南方财经基金公司（基金发起人、基金管理人）签订《私募基金合同书》（合同编号CYJJDNB0000036)，主要约定：本基金合同是规定本基金合同当事人之间基本权利义务的法律文件，本基金合同的当事人包括基金发起人、基金管理人、基金托管人和基金份额持有人；基金投资者自取得依据本基金合同发行的基金份额时起，即成为基金份额持有人；基金名称为南方财经私募股权投资基金（贵州）有限公司--凯里斗牛城旅游综合体文化旅游基金（以下简称“本基金”），由基金发起人按照《黔东南州人民政府关于促进股权投资基金发展管理暂行办法》、《黔东南州人民政府关于促进股权投资基金发展的若干意见》、本基金合同及其他有关规定设立，并经贵州省黔东南苗族侗族自治州财税金融协调领导小组办公司批准；基金类型为封闭式契约型基金，投资目标为通过严格的投资流程和数量化风险管理，力求取得高的投资收益率，实现基金资产的长期增值；基金的存续期限为不定期（至少期限2年+1年），每份基金份额面值为人民币50万元；基金管理人保证依照诚实信用、勤勉尽责的原则管理和运用基金资产，但由于投资具有一定风险，因此不保证本基金一定盈利，也不保证基金份额持有人的最低收益；基金的发起人与管理人是南方财经基金公司，其权利和义务包括申请设立基金、谨慎有效管理和运用基金资产、按基金合同规定向基金份额持有人分配基金收益、按照法律法规和本基金合同的规定受理申购和赎回申请并及时足额支付赎回和分红款项、应参加基金清算小组以及参与基金资产的保管、清理、估价、变现和分配等；基金托管人指中国工商银行贵州省分行；基金投资者自依法或依基金合同、招募说明书或公开说明书取得基金份额即成为基金份额持有人和基金合同当事人，其持有基金份额的行为本身即表明其对基金合同的完全承认和接受；基金份额持有人的权利义务包括按本《基金合同》的规定出席或者委派代表出席基金份额持有人大会并行使表决权、按本《基金合同》的规定取得基金收益、申购或赎回基金份额、获取基金清算后的剩余资产、以其对基金的投资额为限承担基金亏损或者终止的有限责任等。投资者缴纳认购的基金份额的款项时，基金合同成立；本基金的赎回自基金合同终止日后不超过三个工作日的时间开始办理；投资者赎回申请成交后，基金管理人应通过注册登记机构按规定向投资者支付赎回款项，赎回款项在自受理基金投资人有效赎回申请之日起不超过3个工作日的时间内划往赎回人银行账户；本私募基金合同的私募基金持有人认购的基金额为112000元；基金收益包括基金投资所得红利、股息、银行存款利息以及其他收入；基金净收益为基金收益扣除按照有关规定可以在基金收益中扣除的费用等项目后的余额；基金收益分配采用现金方式或红利再投资方式，投资者可选择获取现金红利或者将现金红利自动转为基金份额进行再投资；基金收益分配方案由基金管理人拟定和确定；基金终止，应当按法律法规和本基金合同的有关规定对基金进行清算，自基金终止之日起30个工作日内成立基金清算小组，基金清算小组在金融办的监督下进行基金清算；违约责任：由于《基金合同》一方当事人的过错，造成《基金合同》不能履行或者不能完成履行的，由有过错的一方承担违约责任；如属《基金合同》双方或多方当事人的过错，根据实际情况，双方或多方当事人分别承担各自应付的违约责任，违约方须向合同当事人支付20%的违约金（若是基金发起人和基金管理人同时违约的，须向基金持有人各自支付20%的违约金，若是基金持有人违约的，须分别向基金发起人和基金管理人支付合同金额20%的违约金，基金发起人和基金管理人为同一人时，基金持有人须支付40%的违约金）；本《基金合同》的有效期自2015年6月27日起至2015年12月26日止等内容。莫素碧持有的合同上第13页下方有一行手写内容为“注：半年连本带利一次性领取”。庭审中，莫素碧陈述上述手写内容是其要求南方财经基金公司的工作人员书写的，表明双方约定收益为年利率24%，自己也要求南方财经基金公司在他们那份合同上书写同样的内容，但不清楚他们写没写。南方财经基金公司对此不予认可，陈述该司持有的合同上并无上述内容。合同签订后，莫素碧向南方财经基金公司支付了112000元，用于认购基金。南方财经基金公司于2015年6月27日向莫素碧开具了收到基金合同款的专用收据，编号为南财（1）NO：2015021，主要载明“今收到莫素碧基金合同款112000元”，出纳处由“冉娜”签名。该收据背面手写内容为“半年一次性付清本金及利息11.2万元，月利率2%，年利率24%”。庭审中，莫素碧陈述收据背面的内容是南方财经基金公司的工作人员书写的，11.2万元指本金，表明双方约定了收益为年利率24%。南方财经基金公司对此不予认可，并陈述即使是其工作人员书写的，也没有作出具体收益的承诺，只是在原告要求下进行的一个预期收益的计算，且不代表是南方财经基金公司的意思。莫素碧另举示南方财经基金公司产业基金简介、南方财经基金公司致歉信、南方财经基金公司致基金份额持有人的感谢信、南方财经基金公司还款计划书、会议纪要、关于郑熹等反映基金份额持有人赎回计划书等问题的答复等证据复印件，以及证人王洪强、冉培、杨生泽的证言，拟证明南方财经基金公司承诺保本保收益，本案双方约定的固定收益为年利率为24%。证人王洪强、冉培、杨生泽主要陈述与南方财经基金公司签署了合同，开始是借款合同，后来是基金合同，南方财经基金公司承诺按照年利率24%（其中王洪强陈述为年利率26%和28%）支付利息，且在收据的背面也写明了支付利息，并提交了合同和收据、收条等证据。被告南方财经基金公司质证认为对上述证据的证实性和证人证言均不予认可，并陈述南方财经基金公司系正常合法运作的私募基金，且《私募基金合同书》中并未对莫素碧作出保本保息的承诺。另查明，莫素碧于2015年7月2日与南方财经基金公司还签署了一份《私募基金合同书》，合同金额10万元，也向本院提起了诉讼，案号为（2018）渝0105民初17012号。南方财经基金公司通过其法定代表人吴庆东以及该公司账户分别于2017年1月26日、5月1日和2019年2月1日向莫素碧的银行账户转账2000元，合计6000元。南方财经基金公司陈述上述款项系针对两份合同按照合同标的统一支付的基金赎回款。原告莫素碧质证认可收到上述款项，但认为不是基金赎回款，而是南方财经基金公司承诺的部分收益。庭审中，二被告陈述，南方财经基金公司募集的资金投资到了华恺公司在贵州省凯里市开发的地产项目，在凯里市政府的协调和组织下，二被告对投资进行了清算，确认了华恺公司对南方财经基金公司的债务，即南方财经基金公司对华恺公司享有的股权转为了债权。庭审中，莫素碧举示了五份落款时间为2018年6月19日、加盖二被告印章并签署“吴庆东”名字的《基金赎回计划》，陈述2018年多名出资人将二被告告到重庆市公安局九龙坡区分局经侦支队，经重庆市公安局九龙坡区分局经侦支队通知，二被告的法定代表人吴庆东和杨博来到位于九龙坡区未来大厦的南方财经基金公司重庆分公司办事处，吴庆东和杨博向多名出资人当面发放了《基金赎回计划》，承诺共同赎回基金，因此二被告应当共同承担责任。《基金赎回计划》的主要内容为“致南方财经基金客户：华恺公司经过长达三年的谈判……鉴于上述华恺公司建设情况，华恺公司和基金公司就基金赎回做出如下计划：1、华恺公司9月底开盘后，公司将以现金和资产的方式处理一部分。2、华恺公司11月底开盘后，公司将以现金和资产的方式处理一部分。3、华恺公司斗牛城和E地块开盘后，公司将以现金和资产的方式处理一部分。在2019年春节前上述三次处理将达到60-75%的处理率，剩余部分（即少数部分）最迟在2019年7月全部妥善处理完毕”。华恺公司对《基金赎回计划》质证认为，对上述证据的真实性不予认可，并且该份证据内容也不能证明华恺公司对基金赎回的金额及收益作出承担责任的承诺，华恺公司仅是对赎回方式和时间进行了规划；华恺公司作为地产开发公司，可以配合南方财经基金公司以房产抵债的方式兑付部分基金赎回，并以现金方式兑现一部分给南方财经基金公司后，再由南方财经基金公司以现金方式兑付给投资人；所有的投资人只要与南方财经基金公司核对清楚账目，华恺公司都可以配合以房抵债，目前有部分投资人签署了房屋认购书。庭审中，莫素碧表示认可该份《基金赎回计划》，陈述只要房屋价格符合其支付款项时的市场价格，就认可以房抵债，但华恺公司要求以每平方米6000元抵债，价格过高不接受。另查明，2017年7月21日和2019年2月25日，莫素碧等私募基金认购人共同向南方财经基金公司邮寄《赎回申请书》，要求南方财经基金公司支付赎回款及利息收益、违约金。上述事实，有黔东南州人民政府金融工作办公室（2011）7号文件和（2012）04号文件、私募投资基金管理人登记证书、《私募基金合同书》、打款凭证、《收据》、《基金赎回计划》等书面证据及当事人当庭陈述在卷佐证，并经当庭质证，足以认定。本院认为，莫素碧与南方财经基金公司签订的《私募基金合同书》系双方真实意思表示，内容且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应当按照合同约定履行各自的义务。莫素碧按照合同的约定向南方财经基金公司缴纳了基金认购款，履行了合同义务。双方在合同中约定的合同有效期自2015年6月27日起至2015年12月26日止，故合同到期后，莫素碧有权向南方财经基金公司申请赎回基金。莫素碧多次向南方财经基金公司申请赎回基金，南方财经基金公司均未处理。双方在合同中并未明确约定合同到期后保本保收益，莫素碧申请基金赎回后应当获得的款项金额本应通过对本案所涉基金的清算予以确认，但南方财经基金公司并未对本案所涉基金进行清算，其作为基金管理人怠于行使清算义务，导致莫素碧的基金赎回金额无法确定，南方财经基金公司亦未向莫素碧支付基金赎回款，故南方财经基金公司的行为已构成违约，应当承担违约责任。双方在合同中约定，违约方须向合同当事人支付20%的违约金，若是基金发起人和基金管理人同时违约的，须向基金持有人各自支付20%的违约金。结合南方财经基金公司的违约持续时间和给莫素碧造成的损失，本院认为20%的违约金并不过高。故莫素碧要求南方财经基金公司支付基金赎回款112000元和违约金22400元的诉讼请求符合双方约定和法律规定，本院予以支持。关于莫素碧主张的利息收益的诉讼请求，其举示的合同和收据背面上有手写的“半年连本带利一次性领取、年利率24%”等内容，虽然南方财经基金公司并未在上述内容下签名盖章，但结合证人证言、证人以及其他提起诉讼的基金购买人提交的证据，可以认定南方财经基金公司在收据背面手写利息收益是其商业习惯，可以印证莫素碧关于双方约定利息收益为年利率24%的事实，故本院认定双方约定半年合同期内的利息收益为13440元。关于南方财经基金公司针对与莫素碧签署的两份合同总计支付的6000元为基金赎回款还是基金收益的认定问题。因本院基于事实和证据已经认定双方关于合同期内的利息收益为13440元，根据两份合同的标的额，南方财经基金公司针对本案合同支付的金额为3170元，该款项应为双方约定的部分收益。南方财经基金公司尚欠莫素碧合同期内的收益10270元，故对于莫素碧要求主张的利息收益，本院予以主张10270元。至于合同期满后的收益，因双方并未明确约定，且本院已经主张的违约金可以弥补莫素碧的损失，故本院不再主张。关于莫素碧要求华恺公司承担共同还款责任的诉讼请求，本院认为，本案《私募基金合同书》系莫素碧与南方财经基金公司签订的，华恺公司未参与本案《私募基金合同书》的订立，并非合同当事人。根据华恺公司与南方财经基金公司于2018年6月19日出具的《基金赎回计划》的内容，表明华恺公司愿意与南方财经基金公司一起按该《基金赎回计划》承诺的期限和赎回方式一起承担基金赎回责任，即分期以现金和资产的方式处理投资人的基金赎回申请，最迟在2019年7月全部妥善处理完毕。华恺公司在《基金赎回计划》中的意思表示属于单方承诺，未明确用现金和资产进行处理的比例，也未明确资产处理的方式和价格。庭审中华恺公司表示只要莫素碧与南方财经基金公司核对清楚账目，该公司愿意配合以房抵债。莫素碧认可该《基金赎回计划》，也认可以房抵债，但对以房抵债的价格不认可，即双方目前尚未对如何赎回基金达成一致的意思表示。莫素碧要求华恺公司共同支付基金赎回款和利息收益的诉讼请求与华恺公司作出的意思表示不一致，故本院不予支持。莫素碧可在其对南方财经基金公司的债权明确后，与华恺公司就如何以房抵债进行进一步协商，并要求华恺公司按其承诺履行义务。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条的规定，判决如下：一、被告南方财经私募股权投资基金（贵州）有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告莫素碧基金赎回款112000元和违约金22400元；二、被告南方财经私募股权投资基金（贵州）有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告莫素碧利息收益10270元；三、驳回原告莫素碧的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3089.52元，由被告南方财经私募股权投资基金（贵州）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  朱 敏审 判 员  邹 涛人民陪审员  刘成均二〇一九年五月六日法官 助理  何 露书 记 员  吴 可