广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤01民终4151号上诉人（原审被告）：广州维纳斯医疗美容门诊部有限公司，住所地广东省广州市天河区黄埔大道西76号202房。法定代表人：杨丹妮，总经理。委托诉讼代理人：罗放清，广东唯杰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：广州市普利达消防工程有限公司第十一分公司，住所地广东省广州市白云区江夏东二路3号403房。法定代表人：蔡治文，总经理。委托诉讼代理人：杨征远，广东法制盛邦律师事务所律师。上诉人广州维纳斯医疗美容门诊部有限公司（以下简称“维纳斯公司”）与被上诉人广州市普利达消防工程有限公司第十一分公司（以下简称“普利达第十一分公司”）建设工程施工合同纠纷一案，上诉人维纳斯公司不服广东省广州市天河区人民法院（2018）粤0106民初13880号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。维纳斯公司上诉请求：1.依法撤销原审判决并改判驳回普利达第十一分公司的全部诉讼请求；2.普利达第十一分公司承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：1.原审判决维纳斯公司向普利达第十一分公司承担违约赔偿金40000元没有理据。普利达第十一分公司及时完成消防图纸的全部设计工作以及消防设计审核报建工作，是普利达第十一分公司的合同义务。事实上，普利达第十一分公司只完成部分案涉工程的消防图纸设计，更没有向广州市公安局天河区分局提交建设工程消防设计图纸申请审核获得通过。普利达第十一分公司未实际进场，甚至连消防图纸的前期图纸设计和报审工作都没有完成，没有产生实际的经济损失。2.原审法院判决支付违约赔偿金40000元过分高于造成的损失，对维纳斯公司不公平。本案中普利达第十一分公司没有证据证明其实际经济损失金额的情况下，原审法院判决维纳斯公司向普利达第十一分公司支付违约赔偿金严重与事实不符，显失公平。另外，从建设工程交易商业惯例来看，普利达第十一分公司所获得的违约赔偿金40000元远高于从建设工程中所能赚取的合理利润，也是对维纳斯公司不公平。3.原审法院认定10000元不属于维纳斯公司支付案涉工程设计费，是错误的。普利达第十一分公司在签订案涉工程合同前支付10000元的做法不违背日常生活常理。结合本案实际情况，案涉工程本身包含了消防设计部分，10000元作为消防设计的费用是合情合理的，同时也足以弥补其损失。4.原审判决受理费全部由维纳斯公司负担不公平。普利达第十一分公司主张违约赔偿金84000元，其案件受理费应为1900元。而原审判决维纳斯承担40000元违约赔偿金，维纳斯公司应承担的案件受理费为800元，对于超出违约金判决之外的金额所产生的案件受理费应由普利达第十一分公司承担。普利达第十一分公司辩称：1.首先，原审法院认定事实清楚、证据确实充分。原审法院根据维纳斯公司与普利达第十一分公司签订的《消防工程合同》第6条约定和《合同法》第114条规定将违约金金额调低，不存在维纳斯公司所说的违约金过高的情况。2.原审法院认定10000元不属于维纳斯公司支付的工程设计费是正确的，原审法院根据双方微信聊天记录和日常生活常理做出相关认定合法合理。3.关于案件受理费，维纳斯公司开庭时提交相关证据，导致普利达第十一分公司变更诉讼请求，应当由维纳斯公司承担相应的诉讼费。综上，请求驳回维纳斯公司的诉讼请求。普利达第十一分公司向一审法院起诉请求：1.维纳斯公司向普利达第十一分公司支付违约赔偿金84000元；2.维纳斯公司承担本案所有诉讼费用。原审法院认定事实：2018年3月15日，维纳斯公司（发包方/甲方）与普利达第十一分公司（承包方/乙方）签订《消防工程合同》，约定甲方委托乙方承接富力盈隆202单元的消防改造工程（下简称案涉工程），工程名称为维纳斯公司，工程地点为广州市天河区黄埔大道西76号202房；工程内容及范围为黄埔大道西76号富力盈隆202房消防改造工程，包括自动报警系统（改造）、自动喷水灭火系统（改造）……消防装修图纸设计、消防设计审核报建、消防竣工验收报验、装修设计审核报建、装修竣工验收报验；工程总造价（不含税金）为168000元；签订合同后，甲方向乙方支付80000元作为工程预付款；经消防工程施工完毕，甲方应向乙方预支付40000元作为工程第二期预付款；经消防部门验收并取得合格意见书后，甲方应一次性支付余下合同金额的48000元给乙方；此报价合同不含烟感设备增加费用，如需增加另报价；由甲方原因造成乙方的一切损失由甲方承担，按实际损失支付赔偿，如甲方原因造成拖延施工时间损失由甲方赔偿乙方8000元一天；如乙方原因造成拖延施工时间损失由乙方赔偿甲方8000元一天；甲、乙双方无正当理由不得擅自取消合同，合同双方之任何一方不能全履行合同条款，均属违约，所造成的一切经济损失由违约方承担并按合同款50%赔偿给另一方等。合同签订后，维纳斯公司未向普利达第十一分公司支付工程预付款，普利达第十一分公司亦未进行案涉工程施工。现普利达第十一分公司提起诉讼，要求维纳斯公司支付违约赔偿金84000元。诉讼过程中，维纳斯公司主张其已找其他公司对案涉工程进行施工，并经过消防设计审核及消防验收合格。为予证明，维纳斯公司提交了《建设工程消防设计审核意见书》（复印件）及《建设工程消防验收意见书》作为证据。普利达第十一分公司确认上述证据的真实性，认为上述证据证明了维纳斯公司违反合同约定，将本应由普利达第十一分公司承接的案涉工程擅自委托其他公司施工。普利达第十一分公司、维纳斯公司均确认双方之前没有达成解除《消防工程合同》的协议，并均表示同意解除《消防工程合同》。维纳斯公司抗辩称其曾于2018年1月31日向普利达第十一分公司支付了10000元设计费。普利达第十一分公司确认收到该款项，但认为该款项是其为维纳斯公司室内装修装饰提供图纸的设计费50000元的定金，而不是《消防工程合同》约定的费用。为予证明，普利达第十一分公司提供了其工作人员与维纳斯公司的谢总之间的微信聊天记录。上述微信聊天记录中，2018年1月29日，普利达第十一分公司的员工向维纳斯公司的谢总发出维纳斯医疗美容门诊部设计合同的pdf文件（该文件封面显示为《设计、效果、施工图合同书》，内容显示委托单位为广州维纳斯医疗美容门诊部，承接单位为普利达第十一分公司，设计地址为广州市天河区黄埔大道富力盈隆大厦2楼201号办公室，乙方承担设计的效果图、平面图、立面图、大样图及施工图设计跟踪工地工作、设计面积500平方米，总设计费总金额50000元等），谢总回复“委托方为广州维纳斯医疗美容有限公司，设计面积应该是写使用面积500平方左右，分批付款为顺序1＋1＋2＋1，这是领导批示的，大写部分写为五万元”；谢总在2018年1月31日表示“已经汇款设计费给麦总10000了，你确实查查”；2018年2月9日至3月12日期间，普利达第十一分公司的员工陆续向谢总发送了设计图若干张，谢总在2018年3月8日表示“前台非常重要，赶紧设计出来吧，要不我都很难帮你们说消防和装修的事了”；2018年4月11日，普利达第十一分公司的员工向谢总医疗表示“还要设计费我们什么时候商量下，怎么算给我们”。维纳斯公司确认上述微信聊天记录的真实性。普利达第十一分公司提供了消防工程施工图纸以证明其已经开始进行案涉工程的部分工作内容，并主张其前期为合同履行做了很多工作，包括设计相关图纸、聘请了与工程有关的员工、与工程有关的施工单位进行沟通等，但没有具体的损失金额及证据。维纳斯公司认为上述消防工程施工图纸是普利达第十一分公司单方制作的图纸，未经维纳斯公司确认，普利达第十一分公司亦未将上述图纸提交给广州市公安消防局天河区分局报审；普利达第十一分公司没有损失，普利达第十一分公司未提供消防设计图纸给公安消防部门审批，审批后也要物管公司允许进场施工，不存在普利达第十一分公司需要与施工单位沟通的情形。原审法院认为：普利达第十一分公司与维纳斯公司签订的《消防工程合同》是双方当事人真实意思表示，其内容并无违反法律、行政法规的强制性规定，双方当事人均应切实履行。但维纳斯公司在签订合同后并未按照合同约定向普利达第十一分公司支付工程预付款，且将案涉工程交由其他公司进行施工并完成了消防验收。维纳斯公司已以自身的行为导致《消防工程合同》无法实际履行，现维纳斯公司、普利达第十一分公司均同意解除《消防工程合同》，故《消防工程合同》予以解除。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”本案中，维纳斯公司因自身行为导致合同解除，其应对合同解除承担违约责任。根据《消防工程合同》约定，维纳斯公司、普利达第十一分公司无正当理由不得擅自取消合同，合同双方之任何一方不能全履行合同条款，均属违约，所造成的一切经济损失由违约方承担并按合同款50%赔偿给另一方。现普利达第十一分公司要求维纳斯公司支付违约赔偿金84000元，维纳斯公司抗辩称该违约金标准过高要求调整。对此，原审法院认为，从双方当事人提供的证据显示，普利达第十一分公司制作了部分消防工程施工图纸后，并未实际施工；普利达第十一分公司亦未提交证据证明其实际损失金额。因此，原审法院综合本案案情，根据公平原则酌情判令维纳斯公司向普利达第十一分公司支付违约金40000元，但相应的诉讼费用应由维纳斯公司负担。另，维纳斯公司抗辩称其已于2018年1月31日向普利达第十一分公司支付了10000元，普利达第十一分公司则主张该10000元是其为维纳斯公司室内装修装饰提供图纸的设计费50000元的定金，并非《消防工程合同》的工程款。对此，原审法院认为，首先，根据普利达第十一分公司提交的微信聊天记录显示，普利达第十一分公司的员工曾于2018年1月29日向维纳斯公司的人员发出《设计、效果、施工图合同书》，其后双方当事人对此合同事宜进行协商，维纳斯公司还于2018年1月31日表示“已经汇款设计费给麦总10000了”。其次，维纳斯公司主张的上述10000元是于2018年1月31日支付的，而《消防工程合同》是于2018年3月15日签订，该10000元的付款时间早于《消防工程合同》签订时间，维纳斯公司主张该款项为《消防工程合同》的工程款不符合日常生活常理。综上，原审法院认为普利达第十一分公司的主张合理可信，对维纳斯公司的抗辩不予采纳。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、自该判决发生法律效力之日起10日内，广州维纳斯医疗美容门诊部有限公司向广州市普利达消防工程有限公司第十一分公司支付违约赔偿金40000元；二、驳回广州市普利达消防工程有限公司第十一分公司的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1900元，由广州维纳斯医疗美容门诊部有限公司负担。经本院查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，对维纳斯公司的上诉，本院评析如下：维纳斯公司上诉其无需承担违约金。对此本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”维纳斯公司与普利达第十一分公司签订《消防工程合同》后并未按照合同约定履行向普利达第十一分公司支付工程预付款的义务，且将案涉工程交由其他公司进行施工并完成消防验收，维纳斯公司的行为构成违约，应承担相应的违约责任。《消防工程合同》约定经济损失按照合同款的50%计算，原审法院将违约金酌情调低为40000元，并不存在违约金过高的情形，该处理并无不当，本院对此予以确认。维纳斯公司上诉认为原审法院认定10000元不属于维纳斯公司支付的案涉工程设计费系错误的。对此本院认为，普利达第十一分公司就该10000元的性质提供了相应的证据证实，原审法院对该10000元的认定理据充分，且处理并无不当，本院对此不再赘述。维纳斯公司上诉认为其应承担的原审受理费为800元。对此本院认为，原审法院对于诉讼费的承担问题，已经考虑了维纳斯公司的违约及将违约金调低等因素，原审法院确定维纳斯公司承担全部1900元的原审受理费，处理并无不当，本院对此予以确认。综上所述，维纳斯公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1900元，由上诉人广州维纳斯医疗美容门诊部有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 欢审判员 丁阳开审判员 茹艳飞二〇一九年五月二十八日书记员 戴巧利