文书内容重庆市云阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0235民初9号原告：重庆市众荣劳务有限公司，住所地重庆市北部新区经开园鸳鸯街道原南山村A区6楼，统一社会信用代码91500000582839374C。法定代表人：唐靖，该公司经理。委托诉讼代理人：蔡德慧，重庆四正律师事务所律师。特别授权。被告：李绪武，男，汉族，1969年7月29日出生，户籍地重庆市奉节县。委托诉讼代理人：李先僚（李绪武叔父），男，汉族，1968年12月24日出生，住重庆市奉节县。特别授权。委托诉讼代理人：冉茂蒽，重庆无尤律师事务所律师。一般授权。第三人：蒙发祥，男，汉族，1970年2月9日出生，户籍地重庆市奉节县。第三人：杨辉，男，汉族，1972年2月2日出生，户籍地重庆市奉节县。原告重庆市众荣劳务有限公司与被告李绪武、第三人蒙发祥、杨辉工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年1月9日立案后，依法适用简易程序。因第三人蒙发祥、杨辉下落不明，本院于2019年1月24日作出（2019）渝0235民初9号民事裁定：本案转为普通程序。依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告重庆市众荣劳务有限公司的委托诉讼代理人蔡德慧、被告李绪武的委托诉讼代理人李先僚、冉茂蒽到庭参加诉讼，第三人蒙发祥、杨辉经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。重庆市众荣劳务有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决原告不给付被告工伤保险待遇。2.案件受理费由被告承担。事实及理由：被告的职业是农民，农闲时打零工，打零工时月工资仅为2000元。杨辉、蒙发祥从原告承揽承包劳务后，自行招用人员（包括李绪武），人员的工作内容和时间由蒙发祥、杨辉安排，并由蒙发祥、杨辉发放报酬。李绪武由蒙发祥、杨辉招用、管理、发放报酬，不是重庆华地工程勘察设计院和原告公司招用，不受重庆华地工程勘察设计院和原告公司的劳动管理、指挥和安排，重庆华地工程勘察设计院和原告公司也不向其发放报酬。因此，原告与被告不具有劳动关系。被告申请劳动仲裁时称，重庆两江新区社会保障局以《工伤认定决定书》认定其受伤属于工伤，重庆两江新区劳动能力鉴定委员会以《初次鉴定结论书》鉴定其伤残等级为八级。以上法律文书因原告未收到而尚未生效，而且因原告与被告不具有劳动关系，工伤认定错误。具有相对性是合同的基本原理和特征。原告与被告不具有劳动关系，也不具有其他合同关系。原告将部分劳务发包给蒙发祥、杨辉并实际履行，双方具有的法律关系是劳务承揽承包关系。被告是按蒙发祥、杨辉要求，向蒙发祥、杨辉提供承包承揽劳务。如果被告应享有工伤待遇，应由分包人蒙发祥、杨辉承担，不应由原告给付被告工伤保险待遇。即使由原告承担被告的工伤责任，被告也不应享有生活津贴、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金等待遇。同时，其停工留薪期不应超过6个月，被告在奉节康复不需护理，如因此扩大了损失，应由被告自行承担。综上所述，原告因不服云阳县劳动人事争议仲裁委员会云劳人仲案字〔2018〕第70号仲裁裁决依法起诉。李绪武辩称，1.本案被告与原告属于劳动关系，重庆两江新区社会保障局于2018年1月24日认定工伤，2018年1月30日通过快递送达给原告，原告高级管理人员王程锋与被告李绪武到工伤认定单位去了。2018年4月12日被告通过劳动能力鉴定，2018年4月26日送达，原告高级管理人员王程锋签署。由于原告不赔偿被告的工伤待遇，被告向云阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁裁决于2018年11月26日送达给原告代理人，该仲裁裁决书于2018年12月11日发生法律效力，生效后被告向重庆市渝北区人民法院申请强制执行。原告的诉讼请求无法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求，要求原告支付仲裁裁决书确定的被告各项工伤保险待遇：一次性伤残补助金49702.6元、一次性工伤医疗补助金36636元、一次性伤残就业补助金73272元、停工留薪工资27110.52元、生活津贴36594.68元、住院伙食补助费9420元、医疗费4102.07元、鉴定检查费524元、交通费900元、护理费31400元，共计269661.87元。第三人蒙发祥未到庭参加诉讼，亦未提供书面意见。第三人杨辉未到庭参加诉讼，亦未提供书面意见。本院经审理认定事实如下：重庆华地工程勘察设计院系“云阳县三峡后续地质灾害应急抢险治理工程打捆招标项目”的承包单位，本案所涉云阳县南溪中学滑坡应急抢险治理工程属于前述承包范围内的工程，重庆华地工程勘察设计院派遣其工作人员刘世才对云阳县南溪中学滑坡应急抢险治理工程对施工进度等进行监管。2016年3月，重庆华地工程勘察设计院又将“云阳县三峡后续地质灾害应急抢险治理工程打捆招标项目”的劳务施工分包给原告。2016年3月1日，原告与第三人蒙发祥、杨辉签订《云阳县南溪中学滑坡应急抢险治理工程劳务合同》，原告将云阳县南溪中学滑坡应急抢险治理工程劳务工作承包给第三人蒙发祥、杨辉，由第三人蒙发祥、杨辉组织工人进行施工。2016年3月1日，被告李绪武经人介绍到云阳县南溪中学滑坡应急抢险治理工程从事挖抗滑桩工作，工作的安排和工资发放均由第三人蒙发祥、杨辉负责。2016年6月20日上午，被告在该工地务工时受伤。伤后在云阳县人民医院住院治疗8天（2016年6月20日-2016年6月28日），该院诊断为：1.左胫腓骨下段开放粉碎性骨折；2.左小腿皮肤软组织挫裂伤。后转入重庆渝东医院住院治疗294天（2016年6月29日-2017年4月18日），该院出院诊断为：1.左胫腓骨下段开放粉碎性骨折；2.左小腿皮肤裂伤缝合术后。3.左外踝骨折。4.上呼吸道感染。2018年1月4日，被告在重庆渝东医院行内固定取出术，并住院治疗12天（2018年1月4日-2018年1月16日），被告自己垫付医疗费4102.07元。被告在涉案工程工地工作期间，用人（工）单位没有为被告参加工伤保险。被告因工受伤后，用人（工）单位没有支付其工伤保险待遇。被告出院后一直在家休息，用人（工）单位也未通知被告上班。2017年12月11日，被告向重庆两江新区社会保障局提交工伤认定申请，该局于同月18日受理，2018年1月24日作出渝两江保障伤险认决字〔2017〕1490号《认定工伤决定书》。根据提交的材料调查核实情况如下：李绪武在重庆市众荣劳务有限公司分包的云阳县南溪中学滑坡应急抢险治理项目工作。2016年6月20日上午，李绪武在上述项目从事挖孔作业时，被滚落的石头砸伤。经重庆渝东医院诊断为：1.左胫腓骨下段开放粉碎性骨折；2.左小腿皮肤裂伤缝合术后。3.左外踝骨折。李绪武本次受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤，由重庆市众荣劳务有限公司承担工伤保险责任。2018年4月12日，重庆两江新区劳动能力鉴定委员会作出渝两江劳初鉴字〔2018〕151号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为：伤残捌级，无生活自理障碍。被告垫付初次鉴定费400元、检查费124元。2018年7月16日，被告向云阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于同年11月5日作出云劳人仲案字〔2018〕70号仲裁裁决：一、重庆市众荣劳务有限公司支付李绪武住院伙食补助费9420元、护理费31400元、一次性工伤医疗补助金36636元、一次性伤残就业补助金73272元、一次性伤残补助金49702.6元、停工留薪期工资27110.52元、生活津贴36594.68元、交通费900元、医疗费4102.07元、鉴定检查费524元。二、驳回李绪武的其他仲裁请求。原告不服向本院提起诉讼。2019年1月29日，重庆市渝北区人民法院立案受理申请人李绪武与被执行人重庆市众荣劳务有限公司国内非涉外仲裁裁决执行一案〔（2019）渝0112执2175号〕另查明，本院于2017年7月24日立案受理原告李绪武与被告重庆华地工程勘察设计院、第三人重庆市众荣劳务有限公司确认劳动关系纠纷一案，原告李绪武要求判决确认其与被告重庆华地工程勘察设计院之间存在劳动用工关系。本院于2017年10月10日作出（2017）渝0235民初3948号民事判决：驳回原告李绪武的诉讼请求。还查明，原、被告之间签订过一份《劳动用工合同》，合同落款日期为2016年3月1日，但双方对合同的成立时间、经过和成立原因各说不一。李绪武在《劳动用工合同》上签名后未取得过该合同原件。2017年5月31日下午，原、被告为“是否应该给李绪武一份合同原件”在云阳县大雁路346号2单元202永安保险公司发生纠纷，后经云阳县公安局双江派出所出警调解，双方同意将合同原件扫描打印一份后交给李绪武，合同原件由刘世才保管。上述事实，有原、被告的陈述，原告提交的重庆市众荣劳务有限公司营业执照、第三人居民身份证、仲裁裁决书和送达回执、（2017）渝0235民初3948号民事判决书、（2017）渝0235民初3948号案件的法庭笔录、云阳县南溪中学滑坡应急抢险治理工程劳务合同、邮政特快快递单等，被告提交的云阳县人民医院住院病案首页、重庆渝东医院出院诊断证明书、医疗费清单和发票、鉴定费检查费收据、仲裁裁决书和送达回执、认定工伤决定书和送达回证、邮政特快快递单、初次鉴定结论书和送达回证、2014年8月20日和2018年7月25日重庆市众荣劳务有限公司股东会决议、渝北区人民法院2019渝0112执2175号立案受理通知书等证据在卷佐证，本院予以采信。上述证据客观真实，对其证明上述事实的部分，本院依法予以确认。本院认为，《劳动和社会保障部关于确定劳动关系有关事项的通知》第四条规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或者经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或者自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”本案中，重庆华地工程勘察设计院承包涉案工程后，又将“云阳县三峡后续地质灾害应急抢险治理工程打捆招标项目”的劳务施工分包给原告。后原告与第三人蒙发祥、杨辉签订《云阳县南溪中学滑坡应急抢险治理工程劳务合同》，原告将云阳县南溪中学滑坡应急抢险治理工程劳务工作承包给第三人蒙发祥、杨辉，原告违反法律规定将承包的工程分包给无用工主体资格的自然人蒙发祥、杨辉，蒙发祥、杨辉聘用李绪武，被告提供的证据不能足以证明是原告聘用被告，因此，本院认定被告是第三人蒙发祥、杨辉聘用的，原告与被告之间不存在劳动关系（包括事实劳动关系）。被告因工受伤，虽然原告与被告之间不存在劳动关系（包括事实劳动关系），原告未依法为被告参加工伤保险，但原告仍应承担用工主体责任，根据《工伤保险条例》规定，原告应当向被告支付相关工伤保险待遇。故原告认为无需向被告支付工伤保险待遇的理由不能成立，本院不予采纳。一次性伤残就业补助金是用人单位在依法解除与职工劳动关系时所支付，因原告与被告之间并无劳动关系，被告要求原告支付一次性伤残就业补助金73272元没有法律依据，本院不予支持。工资是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬。庭审中，原告认为最多只能按照月21.75天×150元/天计算被告的月工资3262.5元，但没有提供证据予以证明，本院不予采信。被告主张其工资高，但没有提供证据予以证明，要求按2017年重庆市分行业（建筑业）城镇非私营单位就业人员年平均工资54221元计算被告的月平均工资为4518.42元。被告主张的工资符合云阳县同工种工资水平，本院予以采信，并以此基数计发其相关工伤保险待遇。《工伤保险条例》第三十七条第一项规定，八级伤残的一次性伤残补助金为11个月的本人工资。故原告应支付被告一次性伤残补助金49702.62元（4518.42元/月×11月）。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”被告的左锁骨骨折，符合《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》（渝劳社办发〔2004〕210号）中《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》S82的情形，其停工留薪期应为6个月，虽然被告停止工作接受治疗的时间超过6个月，但其未按照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第八条的规定申请延长停工留薪期，故本院依法确定被告的停工留薪期为6个月（2016年6月20日至2016年12月19日）。因此，原告应支付被告的停工留薪期待遇27110.52元（4518.42元/月×6月）。被告出院后一直在家休息，用人（工）单位也未通知被告上班，根据《重庆市劳动和社会保障局关于印发重庆市工伤职工停工留薪期管理办法的通知》第九条和《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条第一款第一项规定，在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资，计算基数为其本人工资的70%。被告主张的生活津贴347天（11.57个月）未超过其应享受的生活津贴期间（2016年12月20日至2018年4月12日），不违反法律规定，本院予以支持。故原告应支付被告的生活津贴36594.68元（4518.42元/月×70%×11.57月）。被告系捌级伤残工伤职工，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，以重庆市2017年度职工月平均工资为基数，由原告向被告计发6个月的一次性工伤医疗补助金。按《重庆市人力资源和社会保障局关于2018年度社会保险工作适用上年度全市城镇经济单位在岗职工平均工资有关问题的通知》（渝人社发〔2018〕97号），重庆市2017年度职工月平均工资为6106元，原告应支付被告一次性工伤医疗补助金36636元（6106元/月×6月）。被告主张住院护理费31400元（100元/天×314天）。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”被告住院治疗期间属于病情较重阶段，应认定为生活不能自理，被告住院治疗期间请护工护理，其住院护理费应当由原告承担。被告实际住院治疗314天，参照云阳护工行业工资水平，本院支持被告住院护理费31400元（100元/天×314天）。被告主张住院伙食补助费9420元（30元/天×314天）。根据《重庆市人力资源和社会保障局关于〈工伤保险条例〉（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发〔2010〕284号）第四条规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费按每人每天8元标准执行。被告3次实际住院治疗314天，本院支持被告的住院伙食补助费2512元（8元/天×314天）。《重庆市劳动和社会保障局印发关于工伤类劳动争议案件若干问题的处理意见的通知》（渝劳社办发〔2007〕273号）第四条规定：“工伤职工因治疗、工伤性质认定、申请伤残等级鉴定、申请仲裁等过程中发生的交通费合理部分应由用人单位支付。”被告居住地在重庆市奉节县，结合被告因治疗、工伤认定、伤残等级鉴定、申请仲裁等实际情况，本院酌情支持被告交通费900元。被告主张鉴定费400元、检查费124元，根据《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条第一款规定，本院予以支持。被告主张医疗费4102.07元，根据《工伤保险条例》第三十条第一款规定，本院予以支持。综上所述，本院对原告的诉讼请求不予支持。依照《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条第三款、第六十二条第二款、《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条第一款、第三十六条、《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条、第三条、第九条、《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》、《劳动和社会保障部关于确定劳动关系有关事项的通知》第四条、《重庆市劳动和社会保障局印发关于工伤类劳动争议案件若干问题的处理意见的通知》第四条、《重庆市人力资源和社会保障局关于2018年度社会保险工作适用上年度全市城镇经济单位在岗职工平均工资有关问题的通知》、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、原告重庆市众荣劳务有限公司在本判决生效之日起十日内支付被告李绪武一次性伤残补助金49702.62元、一次性工伤医疗补助金36636元、停工留薪期待遇27110.52元、生活津贴36594.68元、住院护理费31400元、住院伙食补助费2512元、交通费900元、鉴定检查费524元、医疗费4102.07元，共计189481.89元；二、驳回原告重庆市众荣劳务有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告重庆市众荣劳务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。审 判 长  陈俊太人民陪审员  侯燕明人民陪审员  唐清英二〇一九年五月二十七日法官 助理  徐 巧书 记 员  范力丹