广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0106民初26771号原告：党永红，男，1974年12月24日出生，汉族，身份证住址陕西省西安市阎良区。委托诉讼代理人：王雪平，广东国知律师事务所律师。被告：韦金秀，女，1967年2月10日出生，汉族，身份证住址广西荔浦县。被告：朱丽佳，女，1980年10月10日出生，汉族，身份证住址广西柳州市城中区。委托诉讼代理人：卢景林，北京市盈科（东莞）律师事务所律师。原告党永红与被告韦金秀、朱丽佳承揽合同纠纷一案，本院2018年10月30日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年3月26日公开开庭进行了审理。原告党永红的委托诉讼代理人王雪平，被告朱丽佳的委托诉讼代理人卢景林到庭参加了诉讼，被告韦金秀经本院公告送达传票期满未到庭。本案现已审理终结。原告党永红向本院提起如下诉讼请求：1、判令被告韦金秀向原告支付货款335962.5元及逾期利息（以335962.5元为本金，按照中国人民银行同期同类人民币贷款年利率上浮50%的标准从2016年4月30日起计至付清全部货款之日止）；2、判令被告朱丽佳对上述债务承担连带清偿责任；3、判令本案诉讼费由两被告承担。事实与理由：2016年3月1日至2016年3月22日期间，原告与广州市XX服装有限公司（下简称广州XX服装公司）签订了四份《XX服装有限公司FOB合同》与一份《1980外发生产合同》，上述合同约定：由原告按照广州XX服装公司的版型要求，为广州XX服装公司加工制作不同款号和版型的短袖服装（不同款号的短袖服装分别约定了不同的加工制作单价），广州XX服装公司应在入仓后7日内支付全部货款；对于本合同履行过程中发生的纠纷应当先协商解决，协商不成时，双均可向广州XX服装公司所在地的法院提起诉讼等。上述合同签订后，原告按照广州XX服装公司要求加工制作服装件数远大于合同约定件数，广州XX服装公司最后一次收货时间是2016年4月22日，但是其在最后一次收货后，经过原告多次催告，至今仍有335962.5元货款未支付。广州XX服装公司是于2009年6月30日成立的一家有限责任公司，2017年5月24日，广州XX服装公司地址由广州市天河区冼村路XX之一（南塔）XX室变更为广州市荔湾区西增路XX自编EXXA房。同日，广州XX服装公司更名为广州市XX服饰有限公司（下简称广州XX服饰公司）。2018年3月16日，广州XX服饰公司经股东决议解散注销，原告作为债权人未收到任何通知。广州XX服饰公司通过恶意隐瞒对原告债务，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）的相关规定，原告有权要求作为广州XX服饰公司股东韦金秀、朱丽佳对原告债务负责。被告韦金秀未答辩。被告朱丽佳辩称：一、原告诉称货款的证据不足，货款数额明显错误。原告共提交合计金额为356623元的五份合同，也提交送货单共17份，以证明原告己履行合同约定、实际送货达335962.5元人民币。但简单对比，即发现原告提交的合同上的款号与送货单上的款号并未充分对应，须剔除没有送货单对应的合同、合同款号，剔除没有合同对应的送货单，只应统计有送货单对应的合同款号的金额为实际交易金额：1、剔除没有送货单对应的合同、合同款号、合同金额。签约日2016年3月4日的合同，该合同没有任何送货单对应，不能作为交货证据，应剔除其合同金额80100元，其他4份合同，有大量款号的订货是没有送货单对应，应剔除此类款号的相应送货金额。2、剔除没有合同对应的送货单：经核对，共有6份送货单没有对应合同，这6份送货单亦未有载明任何产品名称、种类、单价、总价，其记载的数量仅仅是数字、没有计量单位，根本无法判断是什么货物？无法判断是成品、半成品、原料？无法判断计量单位是多少件、斤、米？此6份送货单没有证明内容，因此没有任何证据价值，应予剔除，不能作为本案证据。3、保留送货单款号与合同款号一致的送货金额：与合同款号一致的送货单，其送货产品及金额有据可循。经核对，此类有依据的送货金额为人民币218763元。综合上述3点，原告主张货款356623元明显错误的，证据不足，应为人民币218763元，经扣除，形式上尚欠货款应当为105641元。二、朱丽佳对广州XX服饰公司未通知原告申报债权的行为没有明显过错，原告与广州XX服装公司所有交易均发生在2016年，朱丽佳在2017年下半年才成为广州XX服装公司股东，其并未参与原告的合同交易，也未被原股东告知此交易的存在，原告在2016、1017年内亦未追讨、未起诉，直至广州XX服饰公司注销约一年后的2018年底才起诉，自此，朱丽佳才得以知晓此债权。朱丽佳事实上不知晓、也无法知道此债权，是典型的客观不能。在公司清算人责任构成理论中，侵权行为人的过错是其承担侵权责任的必要条件和构成要素，本案中，“广州XX服饰公司未通知党永红申报债权”是本案诉称侵权行为，朱丽佳对此侵权行为并无明显过错，且其仅占广州XX服饰公司股份5%，不应为此承担侵权责任。三、债权人未获清偿的原因是“广州XX服饰公司无清偿能力”，并非“债权人未及时申报债权”。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十一条第二段：“清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”前述法条明确限定追责“清算人未通知”这一行为的前提，是其导致“债权人未及时申报而未获清偿”的损害事实，即侵权行为造成损害事实。本案中清算人未通知仅导致债权人未参与清偿这一结果，并非导致未获清偿这一损害事实。本案中，广州XX服饰公司注销时无清偿能力，是“债权人未获清偿”的真实原因，债权人即便及时申报，也无法得偿。在公司己无清偿能力的情况下，“债权人未参与清偿”并无导致对债权人造成任何实质损害，朱丽佳仅对“债权人未参与清偿”的结果负责，而非承担大大超越其行为后果的“债权人未获清偿”的责任。经审理查明：广州XX服装公司经工商核准登记成立于2009年6月30日，注册资本50万元，为有限责任公司（自然人投资或控股），股东为满XX、朱丽敏，法定代表人为朱丽敏，满XX、朱丽敏系夫妻关系。2013年7月26日，经工商核准变更登记，股东由满XX、朱丽敏变更为李红红、满XX、朱丽敏。2016年3月1日至3月23日期间，广州XX服装公司与党永红先后签订4份《XX服装有限公司FOB合同》、1份《1980外发生产合同》，合同标的分别为100283元、80100元、88840元、12000元、75400元，合同总金额356623元；约定由党永红按广州XX服装公司的要求购买面料并加工成成品后送至广州XX服装公司指定收货地址，付款方式为合同签订后先支付合同总金额10%的订金，广州XX服装公司品控部收到货后2天内将合格成品入仓，入仓库后7天内支付剩余项。自2016年3月9日至2016年4月22日期间，党永红先后依约送货，其中款号为V1612TE002货款113122元，款号为V168DF66（白色）货款9499元，款号为V168DF66（黑/蓝/红色）货款27941.5元，款号为V1512TB029货款26887元，款号为9038货款72722元，款号为WZJ-6100货款12600元，款号为39（8）20A094-7000（女）货款8149元，款号为39（8）20A094-7000（男）货款3904元，款号为3920A092-8000（女）货款5053元，款号为3920A092-8000（男）货款3026元，款号为39（8）20S212-7000（女）货款8310元，款号为39（8）20S212-7000（男）货款3993元，款号为39（8）20P272-7000（女）货款6014元，款号为39（8）20P272-7000（男）货款3128元，款号为3920S214-8000（女）货款2880元，款号为3920S214-8000（男）货款2170元，款号为3920S205-8000（女）货款2178元，款号为3920S205-8000（男）货款1584元。庭审中，党永红表示款号为V1612TE002货款113122元广州XX服装公司已结清，另外还有款号为V1512TB002货款168228元的服装合同已遗失，但有送货单，由蔡XX等人签收；款号为V1512TB018货款24580元的服装有合同约定，但缺失送货单；此外，广州XX服装公司已支付订金8884元，支付货款48000元，仍欠货款335962.5元。2016年7月份，满XX、朱丽敏解除夫妻关系。2017年5月25日，广州XX服装公司向工商部门申请变更登记，将公司名称由广州XX服装公司变更为广州XX服饰公司，公司股东由满XX、朱丽敏变更为朱丽敏、朱丽佳，公司地址从广州市天河区冼村路XX之一（南塔）XX房变更为广州市荔湾区西增路XX自编EXXA房，法定代表人为朱丽敏。2017年10月26日，广州XX服饰公司向工商部门申请变更登记，公司股东由朱丽敏、朱丽佳变更为韦金秀、朱丽佳，法定代表人为韦金秀。2017年12月27日，广州XX服饰公司作出股东会决议，决定公司停止经营，成立清算组进行清算，清算组负责人为韦金秀，组员为朱丽佳。2018年3月16日，广州XX服饰公司向工商部门申请注销登记，注销原因为公司股东决议解散，该公司现处于注销状态。2018年10月30日，党永红诉至本院，提出上述诉讼请求。本院认为：党永红与广州XX服装公司买卖合同关系成立，广州XX服装公司拖欠货款应当清偿。广州XX服装公司经工商核准更名为XX服饰公司后，XX服饰公司应当继续承担债务清偿责任。关于拖欠具体货款金额问题，对有合同约定款号且有送货单印证的，予以确认，对有合同约定款号但没有送货单印证的24580元货款，不予认定；对无合同约定款号但有送货单签收的168228元货款，予以确认。经核定，自2016年3月9日至2016年4月22日期间，党永红先后送货货款金额为481388.5元，扣除已结清货款113122元、订金8884元、已付货款48000元，仍欠货款311382.5元。朱丽佳于2017年5月25日成为广州XX服饰公司股东之一，韦金秀于2017年10月26日成为广州XX服饰公司股东之一，虽上述承揽合同关系及债权债务在韦金秀、朱丽佳成为公司股东之前发生的，但韦金秀、朱丽佳作为公司股东后，依法应当履行股东义务。《中华人民共和国公司法》第二十条规定，公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。关于公司在办理清算、注销过程中，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十五条规定，清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。第一百八十九条规定，清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》（法释[2014]2号）第十一条规定，公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。韦金秀、朱丽佳作为广州XX服饰公司的股东和清算组成员，在办理广州XX服饰公司清算、工商注销登记手续过程中，存在重大过错，损害党永红的合法利益。现党永红要求韦金秀、朱丽佳连带清偿货款的诉讼请求，本院予以支持。韦金秀经公告送达传票期满未到庭，依法可作缺席判决。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第二十条、第一百八十五条、第一百八十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》（法释[2014]2号）第十一条的规定，判决如下：一、被告韦金秀、朱丽佳于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告党永红货款311382.5元及逾期利息（自2018年10月30日起计至清付款日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计）；二、驳回原告党永红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7220元，由被告韦金秀、朱丽佳负担（原告已预交费用3610元，本院予以退回，由被告迳向本院缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  赵心晶审 判 员  何 莹人民陪审员  吴春礼二〇一九年五月十五日书 记 员  庞慧明凤敏仪