辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽03民终844号上诉人（原审被告）:杨翼，女，汉族，1977年3月29日出生，现住鞍山市立山区。委托诉讼代理人：薛璐，辽宁律兴律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：鞍山永利耐火材料制造有限公司（原名鞍山市永和耐火材料厂）。住所地：鞍山市腾鳌特区腾鳌费家村。法定代表人：刘玉艳，该公司董事长。委托诉讼代理人：王懿，辽宁瀛如律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：鞍山市千山区登来特种耐火材料厂。住所地：鞍山市千山区东鞍山镇地所屯村。法定代表人：吴登来，该厂厂长。被上诉人（原审被告）:吴登来，男，汉族，1978年7月30日出生，系鞍山市千山区登来特种耐火材料厂厂长，现住鞍山市立山区。上诉人杨翼因与被上诉人鞍山永利耐火材料制造有限公司、被上诉人鞍山市千山区登来特种耐火材料厂、被上诉人吴登来民间借贷纠纷一案，不服鞍山市千山区人民法院（2018）辽0311民初936号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。杨翼上诉请求：请求二审法院依法撤销鞍山市千山区人民法院（2018）辽0311民初963号民事判决书，将本案发回重审或改判上诉人不承担共同偿还责任；本案一审、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清，适用法律错误，程序违法。一审法院认定事实不清。本案的被上诉人鞍山市千山区登业特种耐火材料厂即一审的借款人，其为个人独资企业，其注册成立的时间为2003年1月16日，而上诉人与另一被上诉人吴登来系在2012年9月21日登记结婚的。那么被上诉人鞍山市千山区登业特种耐火材料厂实为另一被上诉人吴登来婚前个人财产。虽然借款系发生在上诉人与被上诉人吴登来婚姻存续期间，但该笔借款并不是用于上诉人与被上诉人吴登来婚姻共同生活，而是用于被上诉人吴登来经营其婚前的个人财产鞍山市千山区登业特种耐火材料厂，因此该借款应为被上诉人吴登来的个人债务。家庭财产系夫妻共同共用，被上诉人吴登来无权在未征得家庭财产共有人即上诉人同意的情况下，单方用家庭财产为其个人债务提供担保。退一步说，如果以家庭财产为个人债务提供担保，上诉人承担的也是以家庭财产为限的有限责任，而非无限责任。二、一审法院适用法律错误。一审法院认定事实不清，必然导致适用法律错误。其不仅当适用《中华人民共和国个人独资企业法》，还应适用《中华人民共和国婚姻法》及其司法解释的相关法律。三、一审法院程序违法。上诉人名下的所有银行帐户，均被一审法院查封，但一审法院直至上诉人提交上诉状时，一审法院也未依据相关的法律规定，向上诉人送达财产保全裁定。一审法院的上述行为，不仅侵犯了上诉人的知情权，还侵犯了上诉人提出财产保全异议的实体权利。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律错误，程序违法。上诉人肯请二审法院支持上诉人的上诉请求，以维护上诉人的合法权益。鞍山永利耐火材料制造有限公司辩称：请求二审法院维持一审判决。鞍山市千山区登来特种耐火材料厂辩称：没有异议。吴登来辩称：没有异议。确实一审时我没有通知到上诉人，给上诉人造成了麻烦。鞍山永利耐火材料制造有限公司向一审法院起诉请求：2016年6月30日鞍山市永和耐火材料厂与被告鞍山市千山区登来特种耐火材料厂签订了《偿还借款协议书》，协议约定鞍山市千山区登来特种耐火材料厂于2016年12月31日前还清拖欠鞍山永利耐火材料制造有限公司借款本金2，000，000元，自协议签订之日起至还款之日止按年利率10%计算利息，如到期不还，按约定利息二倍计算利息。吴登来以个人及家庭全部财产对上述债务承担连带保证责任。截至起诉之日，鞍山市千山区登来特种耐火材料厂未能按《偿还借款协议书》的约定履行还款义务。综上，鞍山市千山区登来特种耐火材料厂为个人独资企业，其生产经营收入用于家庭生活，其法定代表人吴登来亦自愿用其个人及家庭全部财产对债务承担连带保证责任。故诉请人民法院判令被告鞍山市千山区登来特种耐火材料厂立即偿还借款本金2，000，000元及利息（利息的计算方法：从2016年6月30日起至2016年12月31日止年利率10%，从2017年1月1日至判决书确定给付之日止按年利率20%计算）。被告吴登来及其妻子被告杨翼承担连带还款责任。一审法院认定事实：鞍山市永和耐火材料厂与被告鞍山市千山区登来特种耐火材料厂素有业务往来。2014年5月11日鞍山市永和耐火材料厂与被告鞍山市千山区登来特种耐火材料厂签订了《合作协议》，协议约定，由鞍山市永和耐火材料厂为被告鞍山市千山区登来特种耐火材料厂出资200万元购买原材料，用于被告鞍山市千山区登来特种耐火材料厂2014年下半年的经营生产，为期一年，在生产经营过程中，有重大决策需要由鞍山市永和耐火材料厂与被告鞍山市千山区登来特种耐火材料厂协商解决，所得利润双方各占一半。协议签订后，鞍山市永和耐火材料厂于2014年5月13日向被告鞍山市千山区登来特种耐火材料厂付款现金500，000元，鞍山市永和耐火材料厂于2014年5月30日向被告鞍山市千山区登来特种耐火材料厂付款249，500元整，两次合计2，995，000元。其中，2，000，000元是双方合作期间的投资款用于购买原材料生产。用995，000元购买的原材料被鞍山市永和耐火材料厂取走，系其单独购买。2015年5、6月间，鞍山市永和耐火材料厂与鞍山市千山区登来特种耐火材料厂口头解除了《合作协议》。2016年6月30日鞍山市永和耐火材料厂与被告鞍山市千山区登来特种耐火材料厂签订了《偿还借款协议书》，约定鞍山市千山区登来特种耐火材料厂尚欠鞍山市永和耐火材料厂借款本金2，000，000元，于2016年12月31日前还清全部借款本金并约定至本协议书签订之日起至还款之日止按年利率10%计算利息，如到期不能还款，按约定利息的二倍计算。被告鞍山市千山区登来特种耐火材料厂的法定代表人吴登来以个人及家庭全部财产承担连带保证责任。鞍山市永和耐火材料厂与鞍山市千山区登来特种耐火材料厂将合作的2，000，000元投资款变更为借款。2016年9月28日鞍山市永和耐火材料厂变更名称为鞍山永利耐火材料制造有限公司即本案原告。《偿还借款协议书》约定到期后，被告鞍山市千山区登来特种耐火材料厂没有按照约定将2，000，000元及利息偿还给原告鞍山永利耐火材料制造有限公司。现原告要求被告鞍山市千山区登来特种耐火材料厂偿还借款2，000，000元并按约定支付利息，因被告吴登来与被告杨翼是夫妻关系，被告鞍山市千山区登来特种耐火材料厂是吴登来的个人独资企业，被告吴登来、杨翼应对上述债务承担连带还款责任。一审法院认为，合法的债权关系应受法律保护。本案原告与被告鞍山市千山区登来特种耐火材料厂的合作协议解除后，于2016年6月30日签订了《偿还借款协议书》。该协议是双方真实意思表示，并没有违反法律行政法规等强制性规定，合法有效。双方自愿将将原告出资的2，000，000元投资款变更为被告鞍山市千山区登来特种耐火材料厂向原告方的借款，并未违反法律规定。被告鞍山市千山区登来特种耐火材料厂没有按照《偿还借款协议书》的约定将2，000，000元及利息偿还给原告，是双方产生纠纷的原因，对此纠纷被告鞍山市千山区登来特种耐火材料厂应负全部责任。故对原告要求被告鞍山市千山区登来特种耐火材料厂偿还本金2，000，000元及利息的诉讼请求，该院予以支持。关于原告要求被告吴登来、杨翼承担连带保证责任一节，被告鞍山市千山区登来特种耐火材料厂系登记被告吴登来个人名下的独资企业、根据《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、第三十一条之规定，被告吴登来应对被告鞍山市千山区登来特种耐火材料厂的债务承担无限责任。因为被告吴登来、杨翼系夫妻关系，故被告杨翼应与被告吴登来共同承担偿还责任。关于被告鞍山市千山区登来特种耐火材料厂提出双方约定的利息过高一节，因其约定未超过法定标准，故对被告此项辩解，该院不予采信。被告杨翼经该院依法传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，该院依法缺席判决。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》第二十九条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告鞍山市千山区登来特种耐火材料厂于本判决发生法律效力之日起三十日内偿还原告鞍山永利耐火材料制造有限公司借款本金2，000，000元及利息（利息的计算方法：从2016年6月30日起至2016年12月31日止年利率10%，从2017年1月1日至判决书确定给付之日止按年利率20%计算）。二、被告吴登来、杨翼对上述欠款承担无限责任。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28，400元，由被告鞍山市千山区登来特种耐火材料厂、吴登来、杨翼承担。二审期间，上诉人向本院提交新的证据：1、个人独资企业设立登记申请表复印件一份。证明本案被上诉人登来耐火材料厂是在2003年1月14日成立，出资额20万，出资方式选项是以个人财产出资，也就是说以申请人吴登来个人财产出资的。2、结婚证，结婚日期为2012年9月21日，两份证据能证明登来耐火材料厂是吴登来在婚前成立的个人独资企业，是其个人财产，其为经营个人财产而发生的借贷关系，与上诉人无关，且该借款并没有用于夫妻共同生活，因此上诉人不应当承担连带责任。3、契证和房屋买卖合同、杨翼名下中国建设银行个人活期账户交易明细及杨翼在银行调取的个人活期中国银行卡的基本信息及被查封的记录。该组证据证明被千山法院查封冻结的该上诉人卡内的30万元是上诉人将其婚前个人财产的房屋售卖所转化而来的。因此不应当用其个人财产来偿还吴登来的个人债务，且一审法院在查封时以及查封后并没有依照法定程序向被查封人杨翼出具保全裁定及通知。本院对以上证据的真实性没有异议，但以上证据不能证明待证事实，本院不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：本案鞍山永利耐火材料制造有限公司与鞍山市千山区登来特种耐火材料厂的合作协议解除后，于2016年6月30日签订了《偿还借款协议书》。该协议是双方真实意思表示，并没有违反法律行政法规等强制性规定，合法有效。争议焦点在于杨翼应否对上述债务承担连带还款责任。鞍山市千山区登来特种耐火材料厂系吴登来个人名下的独资企业、依据《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、第三十一条之规定，吴登来应对鞍山市千山区登来特种耐火材料厂的债务承担无限责任。上述借款发生于吴登来、杨翼夫妻关系存续期间，吴登来、杨翼又不能举证证明本案借款存在《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第二十四条的规定的夫妻共同债务认定的除外情形（即夫妻一方能够证明出借人与借款人明确约定为个人债务，或者能够证明夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有且出借人知道该约定的），该借款依法应按夫妻共同债务处理，且《偿还借款协议书》中记载的借款用于鞍山市千山区登来特种耐火材料厂经营，鞍山市千山区登来特种耐火材料厂的法定代表人吴登来以个人及家庭全部财产承担连带保证责任。故永利耐火材料公司主张鞍山市千山区登来特种耐火材料厂偿还借款本金2，000，000元及利息，吴登来及杨翼承担连带还款责任，应予支持。关于上诉人主张该笔借款并不是用于上诉人与被上诉人吴登来婚姻共同生活，而是用于吴登来经营其婚前的个人财产，鞍山市千山区登业特种耐火材料厂，因此该借款应为吴登来的个人债务。家庭财产系夫妻共同共用，被上诉人吴登来无权在未征得家庭财产共有人即上诉人同意的情况下，单方用家庭财产为其个人债务提供担保。退一步说，如果以家庭财产为个人债务提供担保，上诉人承担的也是以家庭财产为限的有限责任，而非无限责任一节。因鞍山市千山区登来特种耐火材料厂系吴登来个人名下的独资企业、本案争议借款用于鞍山市千山区登来特种耐火材料厂经营，鞍山市千山区登来特种耐火材料厂的法定代表人吴登来以个人及家庭全部财产承担连带保证责任，上述借款发生于吴登来、杨翼夫妻关系存续期间，杨翼虽然没有从事生产经营，却因该生产经营所获得收益增加了夫妻之间的共同财产，因此该借款依法应按夫妻共同债务处理，吴登来及杨翼承担连带还款责任。因永利耐火材料公司主张鞍山市千山区登来特种耐火材料厂偿还借款本金2，000，000元及利息，吴登来及杨翼承担连带还款责任，故一审判决吴登来、杨翼对上述欠款承担无限责任表述不当，本院予以纠正。关于上诉人主张一审法院程序违法。上诉人杨翼没有收到传票及电话告知，造成上诉人没有参与本案的审理一节。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第八十五之规定，同住成年家属可以代为签收诉讼文书，吴登来已经代理杨翼签收了诉讼文书，视为诉讼文书已经送达。关于上诉人主张一审法院未依据相关的法律规定，向上诉人送达财产保全裁定，侵犯了上诉人提出财产保全异议的实体权利一节。因一审法院已经向上诉人送达了本案财产保全的民事裁定书，故对上诉人的该项上诉请求，本院不予审理。综上，上诉人的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）项的规定，判决如下：一、维持鞍山市千山区人民法院（2018）辽0311民初963号民事判决书第（一）项；二、变更鞍山市千山区人民法院（2018）辽0311民初963号民事判决书第（二）项为吴登来、杨翼对上述欠款承担连带责任；三、驳回上诉人杨翼其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费28，400元，由被告鞍山市千山区登来特种耐火材料厂、吴登来、杨翼承担；二审案件受理费28，400元，由上诉人杨翼承担。本判决为终审判决。审判长 罗 林审判员 吴红娜审判员 闫相夷二〇一九年五月三十日书记员 李 鑫