浙江省宁波市鄞州区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0212民初4655号 原告：宁波恒通益成新能源有限公司（统一社会信用代码9133020134062213X7）。住所地：浙江省宁波高新区梅墟街道江南公路北边加油站旁4幢312室。 法定代表人：邓仕容，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：宋骁，北京天驰君泰（宁波）律师事务所律师。 被告：深圳百库银投资担保有限公司（统一社会信用代码914403005554370546）。住所地：深圳市罗湖区南湖街道建设路东方广场709室。 法定代表人：李铠洪，该公司总经理。 委托诉讼代理人：钟浩源，北京市盈科（广州）律师事务所律师。 被告：王文辉，男，1973年9月7日出生汉族，职业不详，住广东省增城市。 原告宁波恒通益成新能源有限公司为与被告深圳百库银投资担保有限公司（以下简称百库银公司）、王文辉买卖合同纠纷一案，于2018年4月18日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由审判员龚媛媛适用简易程序进行审理，后因案情复杂，本案于2018年7月18日转为普通程序，组成合议庭审理。本案审理期间，本院依据原告的申请，依法对被告百库银公司实施了财产保全。被告王文辉超过答辩期对本案管辖权提出了异议，本院依法通知被告王文辉不予受理。本案分别于2018年6月19日、2019年4月28日公开开庭进行了审理。其中第一次庭审，原告宁波恒通益成新能源有限公司的委托诉讼代理人宋骁，被告百库银公司的法定代表人李铠洪及其委托诉讼代理人钟浩源到庭参加诉讼，被告王文辉经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理；第二次庭审，原告宁波恒通益成新能源有限公司的委托诉讼代理人宋骁，被告百库银公司的委托诉讼代理人钟浩源到庭参加诉讼，被告王文辉经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告宁波恒通益成新能源有限公司起诉称：2018年1月10日，原告与被告百库银公司签订《购销合同》一份（合同编号为BKY201801100001），约定原告向被告百库银公司购买未精炼铜（紫铜锭）96吨，合计价款5010240元。同日，原告与被告百库银公司又签订《购销合同》一份（合同编号为BKY201801100002），约定原告向被告百库银公司购买废黄杂铜140吨，合计价款5047000元。2018年1月15日，原告就上述两份《购销合同》向被告百库银公司支付定金合计1500000元。被告百库银公司收到定金后，通知原告不能按约履行合同。经原告多次催讨，被告百库银公司分别于2018年2月9日、同年4月13日退还原告定金400000元、160000元。2018年3月6日，被告王文辉同意与被告百库银公司共同承担涉案债务，向原告出具《并存债务承担承诺书》一份。两被告至今未向原告退还剩余定金960000元。为此，请求判令：一、两被告退还原告定金940000元并支付违约金1508586元、逾期利息（以2448586元为基数，自2018年4月14日起按日万分之二计算至实际履行之日止）；二、两被告支付原告律师费195887元、差旅费20000元。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：一、两被告双倍返还原告定金2440000元（1500000元×2-560000元）并支付违约金8586元、逾期利息（以2448586元为基数，自2018年4月14日起按日万分之二计算至实际履行之日止）；二、两被告支付原告律师费195887元、保险费7993.42元。后经本院释明，原告进一步明确诉讼请求为：一、两被告返还原告保证金940000元并支付违约金1508586元、逾期利息（以2448586元为基数，自2018年4月14日起按日万分之二计算至实际履行之日止）；二、两被告支付原告律师费195887元、保险费7993.42元。 被告百库银公司答辩称：被告百库银公司与原告互不认识，涉案《购销合同》系被告百库银公司与原告代理人傅云志签订。因被告百库银公司的供货单位无法供货，被告百库银公司与原告代理人傅云志于2018年2月1日签订《补充协议书》一份，双方一致同意撤销涉案《购销合同》，被告百库银公司同意在2018年2月8日前退还原告已付保证金1500000元。被告百库银公司已经通过银行转账向原告及其代理人傅云志退还保证金合计1060000元。根据被告百库银公司与原告代理人傅云志达成的协议，被告百库银公司无需支付原告违约金、逾期利息以及律师费、保险费。综上，被告百库银公司仅需退还原告保证金440000元，请求法院驳回原告的其他诉讼请求。 被告王文辉未答辩，亦未提交证据。 原告宁波恒通益成新能源有限公司为证明自己的主张，向本院提交了下列证据： 1.《购销合同》两份，用以证明原告与被告百库银公司之间存在买卖合同关系，双方就货物名称、数量、价款、交货、付款、违约责任等进行约定的事实； 2.宁波银行网上银行交易凭证一份，用以证明原告按约于2018年1月15日通过银行转账向被告百库银公司支付定金1500000元的事实； 3.《并存债务承担承诺书》一份，用以证明被告王文辉同意就被告百库银公司涉案债务承担共同付款责任的事实； 4.《委托代理合同》一份、宁波银行客户回单一份、律师费发票三份、保险费发票一份，用以证明原告因本案支付律师费195887元、保险费7993.42元的事实。 被告百库银公司为证明自己的主张，向本院提交了下列证据： 1.傅云志名片一份（复印件），用以证明傅云志系原告代理人的事实； 2.《补充协议书》一份，用以证明被告百库银公司与原告代理人傅云志一致同意撤销涉案《购销合同》的事实； 3.通知书和微信聊天记录截图各一份，用以证明被告百库银公司与原告代理人傅云志协商退款的事实； 4.银行交易明细两份、银行结算业务申请书一份（均为打印件），用以证明被告百库银公司通过银行转账已经向原告及其代理人傅云志退还保证金合计1060000元的事实； 5.《购销合同》两份，用以证明涉案《购销合同》不合法的事实； 6.《销售合同》两份，用以证明被告百库银公司向案外宁波众志再生资源有限公司购买货物的事实； 7.微信名片两份（打印件），用以证明傅云志代表原告与被告百库银公司签订涉案《购销合同》的事实。 上述证据均经庭审质证，原、被告质证意见及本院认证意见如下： 被告王文辉经本院合法传唤未到庭，视为放弃质证权利。对于原告提交的证据1，被告百库银公司对真实性、合法性、关联性均有异议，认为涉案《购销合同》系双方通过微信签订，无合同原件，且原告代理人傅云志在合同签订过程中存在欺诈，涉案《购销合同》不合法。因原告与被告百库银公司在庭审中均提交了涉案《购销合同》的原件，且合同内容相一致，故本院对上述《购销合同》的真实性予以确认，对原、被告各自的主张将在说理部分予以阐述。对于原告提交的证据2，被告百库银公司对真实性无异议，但对原告的待证事实有异议，认为涉案《购销合同》仅约定保证金，未约定定金，且原告在转账凭证中备注1500000元汇款系货款。本院对上述证据的真实性予以确认，对原、被告各自的主张将在说理部分予以阐述。对于原告提交的证据3，被告百库银公司无异议。因原告提交的上述证据系原件，无明显瑕疵，且能证明本案事实，本院予以确认。对于原告提交的证据4，被告百库银公司对真实性、合法性均无异议，但对关联性有异议，认为涉案《购销合同》系欺诈签订，不具有合法性，且合同未约定保险费，原告无权要求被告百库银公司承担律师费、保险费。本院对上述证据的真实性予以确认，对原、被告各自的主张将在说理部分予以阐述。对于被告百库银公司提交的证据1、2、3、6、7，原告对真实性、合法性、关联性均有异议。因被告百库银公司未提交证据证明傅云志系原告的代理人，原告亦不予认可，故上述证据不能证明被告百库银公司的主张，本院均不予确认。对于被告百库银公司提交的证据4，原告对真实性、合法性均无异议，但对关联性有异议，认为原告仅收到被告百库银公司分别于2018年2月9日、同年4月13日退还的400000元、160000元（合计560000元），对被告百库银公司于2018年1月29日汇给宁波众志再生资源有限公司的500000元款项不予认可。本院对上述证据的真实性予以确认，对原、被告各自的主张将在说理部分予以阐述。对于被告百库银公司提交的证据5，原告对真实性、合法性、关联性均无异议。本院对上述证据予以确认，对原、被告各自的主张将在说理部分予以阐述。 本院根据原、被告的陈述以及对上述证据的认证情况，认定下列事实： 2018年1月10日，原告与被告百库银公司签订《购销合同》一份（合同编号分别为ＢＫＹ201801100001），约定：原告向被告百库银公司购买未精炼铜（紫铜锭）96吨，单价为52190元／吨，合计价款5010240元；质量以在宁波众志再生资源有限公司仓库看货为准；原告在合同签订后180天内，提货当天支付相应提货数量的货款；交货地点为宁波众志再生资源有限公司仓库；合同签订后180天内提货，需方自提；原告于签订合同时支付75万元保证金；原告逾期付款超过3日、逾期提货超过5日或直接拒绝履行合同，被告百库银公司可以单方以传真、邮件、短信等电子数据方式解除合同，并没收原告所缴保证金；原告逾期付款或被告逾期供货，按照每日万分之二的比例向对方支付利息损失；一方违约，另一方可以要求其继续履行合同、支付逾期利息损失、逾期仓储费、赔偿其他损失，违约方还得赔偿合同金额的15%给对方；双方如因本合同发生争议，协商确定由原告住所地法院管辖，败诉方承担对方因此支出的差旅费、律师费等相关费用。同日，原告与被告百库银公司又签订《购销合同》一份（合同编号为ＢＫＹ201801100002），约定原告向被告百库银公司购买废黄杂铜140吨，单价为36050元／吨，合计价款5047000元，其余约定与ＢＫＹ201801100001号《购销合同》相一致。2018年1月15日，原告向被告百库银公司汇款1500000元，汇款凭证备注“货款”。因不能按约履行交货义务，被告百库银公司分别于2018年2月9日、同年4月13日向原告退款400000元、160000元。2018年3月6日，被告王文辉向原告出具《并存债务承担承诺书》一份，载明：兹有深圳百库银投资担保有限公司对宁波恒通益成新能源有限公司因ＢＫＹ201801100001合同负有返还壹佰壹拾万元剩余货款的债务和其他合同责任，该债务及责任已届履行期，现本人王文辉，身份证号4401251973××××××××，应债务人所请，自愿加入上述债权债务关系中，作为并存债务人和债务人深圳百库银投资担保公司共同负有向宁波恒通益成新能源有限公司清偿因ＢＫＹ201801100001合同产生的全部款项以及合同义务和责任，本人清楚ＢＫＹ201801100001合同内容以及百库银公司违约事实，并承诺于2018年3月20日之前还清，该承诺不可撤销。 另查明，原告因本案支付律师费195887元、保险费7993.42元。 本院认为：当事人对自己的主张应当提供证据加以证明，不能提供证据或所提供证据不足以证明其主张的，应承担举证不能的不利后果。原告与被告百库银公司各自提交的《购销合同》，内容相一致，加盖了原告与被告百库银公司的公章。被告百库银公司抗辩称涉案《购销合同》系其与原告代理人傅云志签订，且傅云志在合同签订过程中存在欺诈，涉案《购销合同》不合法，应予撤销，但被告百库银公司既未提交证据证明傅云志系原告的代理人，又未提交证据证明原告在涉案《购销合同》签订过程中存在欺诈，故被告百库银公司的上述抗辩意见，依据不足，本院不予采信。本院根据现有证据认定原告与被告百库银公司签订的两份《购销合同》系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按约履行。被告百库银公司不能按约向原告交付货物，告知原告，并退还原告部分已付款项，原告予以接受且未再要求被告百库银公司履行交货义务，由此可见涉案《购销合同》已经事实解除。根据涉案《购销合同》的约定，原告应向被告百库银公司支付保证金750000元、750000元（合计1500000元）。现原告已经按约向被告百库银公司支付上述款项，被告百库银公司依法应退还原告已付款项。现有证据表明被告百库银公司已经退还原告560000元，尚余保证金940000元未退还。原告诉请要求被告百库银公司返还保证金940000元，理由正当，于法有据，本院予以支持。被告百库银公司抗辩称其汇至宁波众志再生资源有限公司的500000元，系退还给原告的保证金。因被告百库银公司未提交证据证明原、被告双方曾就此达成过合意，原告亦不予认可，故被告百库银公司的上述抗辩意见，依据不足，本院不予采信。关于原告要求被告百库银公司支付违约金1508586元并以2448586元为基数自2018年4月14日起按日万分之二支付至实际履行之日止逾期利息的诉讼请求,被告百库银公司认为上述违约金过高，应予调低。本院认为当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。本院综合考虑被告百库银公司的过错程度及原告的预期利益损失等因素，酌情确定被告百库银公司支付原告违约金5439元并自2018年4月14日起以940000元为基数按日万分之二支付至实际履行之日止的逾期利息。原告诉请要求被告百库银公司支付律师费195887元，符合涉案《购销合同》的约定，但计算标准过高，本院酌情调整为59051元。原告诉请要求被告百库银公司支付保险费7993.42元，依据不足，本院不予支持。被告王文辉同意就被告百库银公司的涉案债务承担共同清偿责任，并向原告出具了《并存债务承担承诺书》。原告诉请要求被告王文辉就被告百库银公司的涉案债务承担共同还款责任，并无不当，本院亦予以支持。被告王文辉经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一、二款，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告深圳百库银投资担保有限公司、王文辉于本判决生效后十日内返还原告宁波恒通益成新能源有限公司保证金940000元并支付违约金5439元、逾期利息（以940000元为基数，自2018年4月14日起按日万分之二计算至实际履行之日止）； 二、被告深圳百库银投资担保有限公司、王文辉于本判决生效后十日内支付原告宁波恒通益成新能源有限公司律师费59051元； 三、驳回原告宁波恒通益成新能源有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费28116元，财产保全费5000元，合计诉讼费33116元，由原告宁波恒通益成新能源有限公司负担20426元，被告深圳百库银投资担保有限公司、王文辉负担12690元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  龚媛媛 人民陪审员  王奋明 人民陪审员  徐慧娥 二〇一九年五月二十日 代书 记员  胡 婕