广东省揭阳市榕城区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤5202民初1798号原告：李春雨，男，汉族，1976年12月14日出生，住广东省东莞市。委托诉讼代理人：黄义涛、肖学敏，广东广和（珠海）律师事务所律师。被告：广东中月电子有限公司，住所地：广东省揭阳市空港经济区中心路以东、东二横路以南。法定代表人：陈旭东，该公司总经理。委托诉讼代理人：洪锐涛、潘琼萍，广东昊良律师事务所律师、实习律师。第三人：王宝柱，男，汉族，1967年1月16日出生，住广东省佛山市顺德区。第三人：吴金生，男，汉族，1965年6月6日出生，住江西省南昌市湾里区。第三人：杨存名，男，汉族，1976年4月10日出生，住甘肃省兰州市七里河区。第三人：高铭，男，汉族，1975年3月6日出生，住广西省岑溪市。第三人：刘东军，男，汉族，1969年5月19日出生，住广东省广州市天河区。原告李春雨与被告广东中月电子有限公司、第三人王宝柱、吴金生、杨存名、高铭、刘东军合同纠纷一案，本院于2018年10月9日立案后，依法适用简易程序，后转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人肖学敏，被告的委托诉讼代理人洪锐涛、潘琼萍到庭参加诉讼。第三人王宝柱、刘东军经传票传唤，第三人吴金生、杨存名、高铭经公告送达开庭传票，均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告、第三人于2015年4月29日签订的《合作经营协议书》；2.被告向原告返还投资款110000元；3.被告向原告支付逾期利息（以11万元为基数，自判决生效之日起至实际清偿日，以人民银行同期贷款利率计算）；4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年4月29日原告与被告、各第三人共同签订了《合作经营协议书》，约定各方共同出资生产经营被告开展的“空气净化器线路板及相关配件”项目，该项目总计投资100万元，经营期限至2025年4月30日止，原告出资11万元，占投资比例的11%。协议签订后，原告依约向被告公司账户支付了投资款。协议书签订后，该项目一直没有开展经营。2016年7月，经协议各方口头协商后，一致同意终止《合作经营协议书》并退还原告所支付的投资款，但由于口头协议尚未书面落实，截至起诉日被告仍拒绝向原告退还其所支付的投资款。根据《合同法》第九十四条、九十七条规定，原告有权解除《合作经营协议书》并要求被告退还投资款。被告辩称：一、原告起诉要求解除《合作经营协议书》不能成立，请求返还投资款11万元及利息依法无据，请依法驳回原告的全部诉讼请求。首先，根据《合作经营协议书》的主体，协议书的甲方为答辩人广东中月电子有限公司，乙方为6名自然人，6名自然人为一方，是一个整体，任何一人的行为并不能代表其他人的行为。原告虽为乙方中的一人，但其意思表示并不难代表其他人的意思表示。其一人并不能代表其他人请求解除《合作经营协议书》，因为这可能损害其他人的合法权益。解除合同只能由乙方6人共同提起，不能由原告一人提起。其次，根据《合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。本案当事人为甲方和乙方，甲方即答辩人的出资比例为51万元，乙方即6名自然人（包括原告）的出资比例为49万元，虽然乙方6人有约定各自的出资比例，但相对于甲方来讲，他们的出资比例为一个整体，不能分割。也就是说，他们总的出资额应当达到49万元才能符合协议书的约定。因此原告所称的出资11万元对答辩人来说不是原告一人的出资，应当视为49万元出资的一部分，乙方现在仍然没有足额出资，已经构成严重违约。其三，答辩人已经为合作项目投入如下资金：1.按协议提供厂房用地1350平方米，按三年计486000元；2.按协议要求即动工装修厂房，共付材料费、装修费用250182元；3.按时向税务部分缴纳土地使用税，每年每平方米6元，三年共计24300元；4.雇佣保卫人员1名，月工资2500元，共计90000元。以上四项合计850482元。答辩人已经履行了出资义务，但包括原告在内的乙方并没有完全履行协议书约定的出资义务。二、答辩人要求乙方即6名自然人继续履行协议书所确定的出资义务，否则答辩人保留根据法律及协议书的约定追究他们违约的法律责任。三、原告诉称2016年7月经协议各方口头协商后，一致同意终止《合作经营协议书》并退还原告所支付的投资款属于无中生有。合同双方当事人从来没有涉及到终止《合作经营协议书》的问题，唯一存在的是答辩人作为甲方，多次催讨乙方履行出资义务，但包括原告在内的乙方直至今天仍然没有履行义务。综上所述，原告一人无权提出解除《合作经营协议书》的请求，这将严重损失作为乙方的其他5人的合法权益。原告无权提出返还投资款的要求。本案《合作经营协议书》的乙方已经严重违约，根据约定，已缴纳出资应作为违约金归甲方所有。原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，请依法驳回原告全部诉讼请求。第三人王宝柱、吴金生、杨存名、高铭均未作陈述。第三人刘东军书面述称：2015年4月29日所签署的“空气净化机线路板以及相关配件”的项目合作协议，本人当时是有意向参与该项目，因此签署了协议。但是在签署以后因为市场出现各种变化，此项目并没有真正的实施，本人也没有支付任何投资款项。同时，因为与其他各位投资者也没有再就此项目进行过见面和商谈，本人也并不知晓其他投资者的出资情况。一直是认为该项目已经终止了。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年4月29日，被告广东中月电子有限公司作为甲方，原告李春雨与第三人王宝柱、吴金生、杨存名、高铭、刘东军共6人作为乙方，双方就合作经营“空气净化器线路板及相关配件”事宜签订了《合作经营协议书》。协议书约定了双方合作经营的细节。其中约定：合作经营“空气净化器线路板及相关配件”项目以“广东中月电子有限公司”的名义对外开展一切经营活动。双方一直同意以租赁形式租用位于揭阳××空港经济区“广东中月电子有限公司”内厂房1350平方米作为生产办公营业场地，租金每平方米为10元，租金计入合营公司成本。合作经营期限为十年，自2015年5月1日起至2025年4月30日止。合作经营“空气净化器线路板及相关配件”项目共同出资100万元，甲方已现金出资51万元，占股权份额51%；乙方以现金出资49万元，占股权份额49%（出资比例：王宝柱10%，李春雨11%，吴金生10%，杨存名8%，高铭5%，刘东军5%）。出资期限自本协议签订生效之日起十天内汇入双方共同指定的账户。合作经营期间如需要增加投资，按合作各方出资比例投入。如合营各方确需退出股权份额，必须征得合营双方一致同意。甲、乙双方均必须按本协议规定的出资额及出资期限足额出资，任何一方不按期出资，逾期出资按未投入出资额向守约方支付日万分之五滞纳金；逾期一个月不足额出资的视为违约，已缴出资作为违约金归守约方所有，守约方还有权追究违约方的其他违约责任。甲、乙双方均必须严格履行本协议规定的义务，如因一方违约或严重过错，导致本协议不能履行或不能完全履行，违约方应向对方承担违约赔偿责任。上述协议签订后，原告李春雨于2015年5月9日向被告的银行账户汇款11万元。被告主张乙方的其他5人即第三人王宝柱、吴金生、杨存名、高铭、刘东军均没有出资，原告李春雨及第三人王宝柱、吴金生、杨存名、高铭、刘东军对此均没有提出抗辩。被告主张已在协议签订后，为履行协议，提供厂房并对厂房进行装修，支付装修费用250182元；缴纳三年土地使用税共计24300元；雇佣保卫人员共支付工资90000元。原告对此不予认可，第三人王宝柱、吴金生、杨存名、高铭、刘东军对此均没有提出抗辩。本院认为，本案系合同纠纷。被告广东中月电子有限公司作为甲方，原告李春雨与第三人王宝柱、吴金生、杨存名、高铭、刘东军共6人作为乙方，双方就合作经营“空气净化器线路板及相关配件”事宜签订的《合作经营协议书》，意思表示真实，在不违反法律禁止性规定的情况下，双方均应依约定履行各自的义务。根据合同的约定，原告李春雨与第三人王宝柱、吴金生、杨存名、高铭、刘东军共6人作为乙方，应履行出资49万元的合同义务。合同约定了李春雨在乙方出资总额49万元中承担出资11万元的义务，在李春雨出资11万元后，已履行了其个人的合同义务，但作为合同主体的乙方，并未完全履行出资49万元的合同义务，乙方构成违约。关于被告作为甲方是否履行了合同义务的问题。合同项下的项目以被告“广东中月电子有限公司”的名义对外开展一切经营活动，由被告提供厂房作为生产办公营业场地，租金计入合营公司成本。因此，即使项目最终未能实现合同约定的目标，被告作为甲方也已必然产生了成本投入。根据原告提供的汇款记录，原告将出资款11万元汇入被告在招商银行设立的账户。由此可知，合同中约定的“双方共同指定的账户”即是被告名下的上述账户。在乙方没有将约定的出资款49万元足额汇至甲方账户供甲方开展项目的情况下，原告李春雨作为乙方的一员，虽主张合同项目没有实际开展，但未能主张并提供证据证明系因被告作为甲方没有履行合同义务造成，不能认定被告作为甲方违约。原告要求解除合同，但也未能提供证据证明合同存在《中华人民共和国合同法》第九十四条规定的情形，应承担举证不能的不利后果，本院不予支持。原告请求由被告返还投资款11万元及利息，不符合法律规定和合同约定，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十四条的规定，判决如下：驳回原告李春雨的诉讼请求。案件受理费2500元，原告李春雨已预缴，由原告李春雨负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于揭阳市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向揭阳市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  林映源代理审判员  林民扬人民陪审员  杨淑彬二〇一九年五月三十日书 记 员  杨 榕