山东省兰陵县人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁1324民初6888号原告：刘洪玉，男，1967年3月15日出生，汉族，居民，住兰陵县。委托诉讼代理人：宋诗晓，山东铭星律师事务所专职律师，代理权限特别授权。被告：金朋朋，男，1985年10月23日出生，汉族，居民，住兰陵县，被告：**，男，1985年1月10日出生，汉族，居民，住兰陵县，委托诉讼代理人：赵婉玉，山东三禾律师事务所专职律师，代理权限特别授权。委托诉讼代理人：毛元元，山东三禾律师事务所专职律师，代理权限特别授权。原告刘洪玉诉被告金朋朋、**提供劳务者受害责任纠纷一案，于2018年11月13日诉至本院，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘洪玉及其委托诉讼代理人宋诗晓、被告金朋朋、被告**及其委托诉讼代理人赵婉玉、毛元元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告赔偿原告住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费、鉴定费等经济损失共计126120.33元；2、诉讼费用由被告负担。事实和理由：被告自2017年10月受金朋朋雇佣从事建筑房屋工作，房屋所有人为**，2017年10月15日上午12时许，原告在从事建筑作业过程中不慎摔伤，而且伤势严重，原告被送至医院进行手术住院治疗。原告多处粉碎性骨折，无法正常生活。经司法鉴定为两个十级伤残。原告在治疗期间，二被告支付了28000元的医疗费，其他费用分文未付，为此原告多次找被告协商，但都未能达成一致协议。综上，原告在从事被告指示范围内的雇佣活动中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条，第二十二条，第三十五条之规定，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，第十一条之规定，被告依法应承担赔偿责任，向原告支付相关的赔偿费用，原告为维护自身的合法权益，故起诉至人民法院。原告就其诉讼请求提交如下证据：证据1、证人马某的证人证言，拟证实：原告与金朋朋之间系雇佣关系；证据2、原告身份证复印件一份，拟证明：刘洪玉是适格原告；证据3、住院病例一宗，拟证明：原告住院治疗情况及住院天数；证据4、住院费发票，拟证明：原告住院花费的具体数额；证据5、护理人身份证复印件，拟证实：护理人身份信息及护理事实存在；证据6、司法鉴定意见书，拟证明：误工期、护理期、营养期及伤残指数；证据7、交通费发票，拟证明：花费的交通费数额；被告金朋朋辩称：金朋朋与刘洪玉之间没有劳务关系，金朋朋只是介绍人，其不应该赔偿原告刘洪玉的损失，原告受伤抢救的时候，被告金朋朋垫付了13000元是被告**给原告结算工资，不是被告金朋朋给结算。被告金朋朋就其主张提交如下证据：证人贾某的证人证言，拟证明被告金朋朋没有承包本次工程的防水，被告金朋朋与原告之间不存在雇佣关系。被告**辩称：1、原告刘洪玉与被告**之间不存在雇佣关系。被告金朋朋承揽了被告**的房屋建设及防水工程，原告刘洪玉和被告金朋朋之间存在雇佣关系，金朋朋为原告刘洪玉的雇主。2、原告刘洪玉自身存在过错，应当承担相应的责任，刘洪玉做房顶防水多年，其自身清楚了解施工过程中应当注意的安全防护问题，但是，刘洪玉在施工时未佩戴安全帽、系安全绳，其自身存在重大过错，原告刘洪玉对自身存在的过错应当承担相应的责任。3、被告**已经尽了合理的安全防护义务，在施工前，**就提醒原告刘洪玉以及其他施工人员一定要注意安全，在楼顶也有**特别准备的安全绳，但是原告并没有系带，原告曾向**解释自己是专业人士，请**务必放心，**父亲及其他工人才一起下楼。**父亲一直未脱离施工现场，在现场进行监管、巡视，已经尽到了安全防护义务。4、**已经垫付人民币19000元。原告从楼上摔下并紧急送往医院时，被告**已经垫付人民币19000元，并在医院尽心陪护了10天，一直照顾原告直到伤势好转，原告自愿放弃追究**的责任。被告**就其主张提交如下证据：预支工程款收据四张共计58000元，拟证明：被告金朋朋从**处多次预支工程款，现已全部结清工程款，被告金朋朋是承揽房屋工程。当事人围绕本案审理焦点依法提交了上述证据，本院组织当事人进行了举证、质证，对当事人无异议的证据和事实，本院予以确认并在卷佐证，认定事实如下：被告金朋朋承揽了被告**的三层楼房修缮建设工程，被告金朋朋找原告刘洪玉等人到其承包的被告**楼房修缮建设工程处做楼顶防水工作，2017年10月15日，原告刘洪玉在做防水工作时，不慎从三楼房顶跌落，造成身体受伤的事实，后将其送至兰陵县人民医院住院治疗。原告刘洪玉因此次事故在兰陵县人民医院共住院治疗31天，花费医疗费87858.23元。治疗康复期间由原告刘洪玉的弟弟刘洪保进行护理。经临沂苍正法医司法鉴定所【苍正司鉴所[2018]临鉴字第145号】司法鉴定意见书鉴定，原告刘洪玉肋骨多发骨折（共计7根）构成十级伤残、椎体粉碎（爆裂）骨折构成十级伤残，内固定取出费用9000元，鉴定费1900元。其中被告金朋朋为原告先行垫付医疗费13000元，被告**为原告先行垫付了医疗费19000元。对当事人有争议的证据本院认定如下：1、原告提交的证据6【苍正司鉴所[2018]临鉴字第145号】司法鉴定意见书，被告**辩称其误工期、护理期、营养期都是最高值，受害人因伤致残的持续误工的误工时间应当计算到定残日前一天，该鉴定报告符合《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）的相关规定，根据鉴定报告可以确定误工天数，不属于持续误工，误工天数不能确定的情形，虽被告**提出异议，但并未提出相反证据予以佐证，亦未对该份鉴定报告申请重新鉴定该证据认定为有效证据；2、原告提交的证据7，交通费发票，被告**辩称发票未能显示时间，经庭审查明，原告所提交的交通费发票时间、日期、地点均不能证实与本次治疗有关，该证据本院不予认定，本院将结合实际酌定交通费和精神损害抚慰金的赔偿数额。本院认为，本案的争议焦点为1、原告刘洪玉与被告金朋朋、**之间的法律关系；2、造成原告刘洪玉人身受害的原因及责任；3、原告刘洪玉应得到赔偿的医疗费等各项经济损失的具体数额。关于原告刘洪玉与被告金朋朋、**之间的法律关系问题。案经查明，被告金朋朋承包了被告**的三层楼房修缮建设工程，被告金朋朋完成房屋修缮建设主体工程后交工验收之前，让原告刘洪玉等三人来做楼顶防水工作，原告刘洪玉等三人按照金朋朋要求到被告**处做三楼楼顶防水工作。2017年8月至11月**与金朋朋进行工程款结算，并未与原告刘洪玉进行结算，虽金朋朋称其仅为介绍人而不是雇主，但未能提供相应证据予以佐证，原告刘洪玉为金朋朋提供劳务，劳务行为已实际发生，被告金朋朋与原告刘洪玉之间为雇佣关系。关于造成原告刘洪玉人身受害的原因及责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。根据原告提交的证据和本案查明的事实，损害发生时原告刘洪玉正在楼顶从事防水工作，原告刘洪玉作为完全民事行为能力人且长期从事防水工作的劳务人员，应当完全知晓并注意到工作过程中可能存在的风险及后果，在被告**提醒其注意安全劝告其佩戴安全绳的情况下，原告刘洪玉告知被告**自己是做防水专业人员，其仍然盲目确信自己可以躲过作业风险，高估自己的作业能力，在工作中疏忽大意，未采取有效安全措施，未尽到安全注意的义务，存在较大过错，致使损害发生；雇佣人金朋朋没有尽到为受雇人提供合理的劳动条件和安全保障的义务存在过错；被告**作为房主，在修缮建设自家三层楼房时应将工程发包给具有相关建筑资质的专业建筑公司，但被告**将工程发包给不具备资质的金朋朋，存在过错。上述因素共同导致损害的发生。综上，原告刘洪玉应自行承担损害赔偿责任的40%，被告金朋朋应承担赔偿责任的60%，被告**在被告金朋朋赔偿份额内承担连带赔偿责任。关于原告刘洪玉人身受害的医疗费等各项经济损失的具体数额问题。经查，1、原告刘洪玉因此次事故在兰陵县人民医院共住院治疗31天，花费医疗费87858.23元；2、经临沂苍正法医司法鉴定所【苍正司鉴所[2018]临鉴字第145号】司法鉴定意见书鉴定，原告刘洪玉肋骨多发骨折（共计7根）构成十级伤残、椎体粉碎（爆裂）骨折构成十级伤残，原告刘洪玉系农村居民，伤残赔偿金为：33259.6元（15118元×20年×11%＝33259.6元）；3、误工费：18135元[69.75元×（240+20日）＝18135元]；4、护理费：6277.5元（69.75元×90日＝6277.5元）；5、营养费：2700元（30元×90日＝2700元）；6、住院伙食补助费930元（30元×31日＝930元）；7、内固定取出后续治疗费，经司法鉴定确认为9000元；8、司法鉴定费1900元；9、原告关于精神损害抚慰金的主张过高，本院酌定为1000元；10、交通费应根据受害人及其必要陪护人员因就医治疗实际发生的费用计算，但原告提交的证据无法证明与本次损害治疗有关，考虑到原告住院天数所发生的费用，本院酌定为500元；11、送达费70元，复印费20元。上述费用合计161650.33元。被告金朋朋应向原告赔偿各项损失的60%即96990.2元[161650.33×60%=96990.2元]，其中被告金朋朋先行垫付的医疗费13000元、被告**先行垫付的医疗费19000元应予扣除，被告金朋朋需再向原告刘洪玉支付各项赔偿金合计64990.2元[96990.2-19000-13000＝64990.2元]。被告**在被告金朋朋承担赔偿责任范围内承担连带赔偿责任。综上所述，原告刘洪玉为被告金朋朋提供劳务，与被告金朋朋之间构成雇佣关系，原告刘洪玉自身未尽到注意义务，自行承担赔偿责任的40%；因被告金朋朋存在过错，应承担赔偿责任的60%，被告金朋朋应向原告刘洪玉赔偿各项损失共计64990.2元，被告**作为房主，在修缮建设三层楼房时将工程发包给无资质的个人，存在过错与被告金朋朋承担连带赔偿责任。该部分主张事实证据确实充分，依法予以支持，原告诉讼请求超出被告应承担责任部分不符合法律规定，不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十六条、第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款和第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定判决如下：一、被告金朋朋赔偿原告刘洪玉各项损失合计64990.2元；被告**在被告金朋朋承担责任范围内承担连带赔偿责任。二、驳回原告刘洪玉的其他诉讼请求。上述给付事项于本判决生效后十日内一次付清[所偿付款项，请汇入兰陵县人民法院中国银行股份有限公司兰陵东城支行的账号20×××22，并注明案号[（2018）鲁1324民初6888号]。案件受理费2822元，由被告金朋朋负担847元，被告**负担847元，原告刘洪玉负担1128元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，缴纳上诉案件受理费，上诉于山东省临沂市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  杜 勇人民陪审员  李昌军人民陪审员  孙士忠二〇一九年五月十日书 记 员  田 蕾