广东省汕头市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤05民终452号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司潮南支公司，负责人陈继建。委托诉讼代理人：**通，广东遵道律师事务所律师。委托诉讼代理人：林胜群，广东遵道律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吕飞辇，委托诉讼代理人：郭植英，广东金图律师事务所律师。委托诉讼代理人：林高健，广东金图律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：王越生，上诉人中国平安财产保险股份有限公司潮南支公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人吕飞辇、被上诉人王越生机动车交通事故责任纠纷一案，不服汕头市潮南区人民法院（2018）粤0514民初1174号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月5日受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。保险公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判保险公司减少赔偿吕飞辇18587.5元；二、判令吕飞辇承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：一审判决没有依法对吕飞辇的伤残等级程度进行重新鉴定，导致认定的伤残赔偿金和精神损害抚慰金金额不当，属于事实认定不当，应当重新鉴定后依法改判。原《司法鉴定意见书》对吕飞辇的右拇指活动功能丧失程度检查办法不客观、不真实，导致伤残评定不合理。原《司法鉴定意见书》并未明确使用被动活动度检查、测量的相关照片，不符合《法医临床检验规范》（SF/ZJD0103003-2011）中所规定的关节活动度检验办法，因此，原《司法鉴定意见书》计算出吕飞辇右拇指功能丧失80%的结论缺乏事实根据，评定吕飞辇构成十级伤残不客观、不合理，应当重新进行鉴定。一审期间保险公司依法向人民法院提出对伤残等级重新鉴定申请，未获准。一审判决根据不客观、不合理的《鉴定意见书》认定吕飞辇伤残等级程度为十级，理由不充分，应当重新鉴定。认定的伤残赔偿金13587.5元和精神损害抚慰金5000元共18587.5元，缺乏事实根据，应当减除。综上所述，一审判决没有对吕飞辇的伤残等级程度重新鉴定，致认定事实不当，请求二审法院重新鉴定，并依法改判。吕飞辇辩称，一审法院认定的事实清楚，证据确实充分。吕飞辇所提交的《司法鉴定意见书》系一审法院依法委托具有法医临床司法鉴定资质的鉴定机构，并由具有法医鉴定从业资格的鉴定人员根据吕飞辇的伤情所作出的客观、真实的鉴定结论。之后，该鉴定机构就其所作出的“十级伤残”鉴定结论的事实依据及法理依据作明确、详细说明。虽保险公司提出该鉴定结论不符合客观事实，但却未能提供相关证据予以推翻。因此，应承担举证不能的不力后果。综上，一审法院认定事实清楚，证据确实充分。请求二审法院依法驳回保险公司的上诉，维护吕飞辇的合法权益。王越生辩称，对一审判决没有意见。吕飞辇向一审法院起诉请求：1.判令保险公司在交强险及商业三者险限额内赔偿其因道路交通事故造成的经济损失暂计44832.67元（具体赔偿项目以鉴定结论为准），不足部分由王越生承担赔偿责任。2.本案诉讼费由保险公司、王越生承担。诉讼过程中，吕飞辇根据司法鉴定意见将第1项诉讼请求数额变更为：77170.17元（其中医疗费35032.67元、住院伙食补助费3500元、营养费500元、护理费13500元、康复费2000元、残疾赔偿金13587.5元）。一审法院查明，2018年6月21日7时15分，王越生驾驶粤Ｄ×××××号小型普通客车途经潮南区胪岗镇吕厝村乡道交叉路口时，与吕飞辇驾驶电动二轮摩托车发生碰撞，造成吕飞辇受伤和两车损坏的交通事故。2018年8月1日，汕头市公安局潮南分局交通警察大队作出第CF201800644号《道路交通事故认定书》，认定王越生承担事故的全部责任，吕飞辇免承担事故责任。事故发生后，吕飞辇被送往汕头潮南民生医院治疗，于2018年7月26日办理出院手续，共住院治疗35天，花费医疗费34920.63元，后吕飞辇进行司法鉴定时花费检查费112.04元，总共花费35032.67元。期间，保险公司垫付医疗费10000元、王越生垫付16730.58元。2018年10月9日，吕飞辇诉至一审法院。诉讼中，经吕飞辇申请，一审法院委托广东韩江司法鉴定所对吕飞辇的伤情进行鉴定，该所于2018年10月31日作出了《司法鉴定意见书》，鉴定意见主要为：1.被鉴定人吕飞辇伤残程度评定为十级伤残；评定无后续治疗费，康复费2000元；护理期60天（建议住院护理期间的35天配护理人数2人，余25天配护理人数1人）。保险公司认为吕飞辇不构成伤残，要求重新鉴定。一审法院发函要求广东韩江司法鉴定所对保险公司提出的依据予以答复，该所于2018年12月27日复函认为其所评定吕飞辇伤残程度评定为十级伤残是客观的、合理的。经查，肇事车辆粤Ｄ×××××号小客车系王越生所有，并在保险公司处投保了交强险及商业三者险，保险期间均自2018年2月7日零时起至2019年2月6日24时止，商业三者险保险限额为500000元且不计免赔，本次事故发生在保险期间内。吕飞辇的户籍地汕头市潮南区胪岗镇胪岗居社区的城乡分类代码为111，属城镇。又查，广东省2017年度道路交通事故人身损害赔偿计算标准中汕头城镇居民人均可支配收入标准27175元，住院伙食补助费每人每天为100元。一审法院认为，王越生驾车碰撞到吕飞辇致其受伤，对该宗交通事故，公安交警部门作出王越生负事故全部责任，吕飞辇免负事故责任的认定，该责任认定准确，一审法院予以采信。吕飞辇因本宗交通事故造成的损失，应由王越生负全部赔偿责任。由于肇事车辆在保险公司处投保了交强险和商业第三者责任险，故对吕飞辇请求其损失由保险公司在承保的交强险责任限额内先予赔偿，不足部分在商业第三者责任险限额内予以赔偿的请求，予以支持。吕飞辇请求的赔偿项目及数额，一审法院作如下认定：1、吕飞辇请求赔偿医疗费35032.67元，有发票等为据，可予确认。2、吕飞辇请求赔偿住院伙食补助费3500元，其计算标准为住院天数35天，100元/天，符合规定，一审法院予以确认。3、吕飞辇请求赔偿营养费500元，其计算方式为5000元×10%（伤残赔偿指数），符合规定，可予确认。4、吕飞辇请求赔偿护理费13500元，其计算标准为住院护理费按每天150元，出院后护理费按每天120元计算。根据司法鉴定机构出具吕飞辇护理期间60天，住院期间35天配护理人员2名/天，余25天配护理人员1名/天的鉴定意见，计算的护理费为150元/天×35天×2人+120元/天×25天×1人=13500元，符合规定，可予确认。5、吕飞辇依鉴定意见，请求赔偿康复费2000元，符合规定，一审法院予以确认。6、吕飞辇请求赔偿残疾赔偿金13587.5元，由于其已年满75周岁，根据鉴定意见吕飞辇的伤残等级为十级伤残，吕飞辇的户籍地系城镇，以城镇居民标准计算，按2017年广东省汕头市城镇居民人均可支配收入27175元，计算残疾赔偿金27175元/年×5年×10%=13587.5元，符合规定，可予照准。7、吕飞辇请求精神损害抚慰金5000元，鉴于吕飞辇因交通事故致十级伤残，显然给其精神造成了一定的痛苦，根据损害后果及本地生活水平等因素综合考虑，吕飞辇请求赔偿数额适当，一审法院可予准许。8、吕飞辇请求赔偿交通费1050元，虽然没有提供交通费发票等相关证据，但考虑到发生交通事故后吕飞辇住院、出院必然产生交通费用的实际，结合吕飞辇住院30天的事实，吕飞辇请求赔偿交通费的数额适当，可予准许。综上，吕飞辇的各项损失共计为74170.17元，抵除保险公司已垫付的10000元及王越生垫付16730.58元，尚欠47439.59元保险公司应在交强险的医疗费用赔偿限额内负责赔偿医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费等10000元及在伤残赔偿限额内对包括残疾赔偿金、护理费、康复费、交通费、精神损害抚慰金的损失110000元内向吕飞辇直接赔付，不足部分12302.09元由保险公司在商业第三者责任险限额内向吕飞辇赔付，即保险公司共应赔偿吕飞辇各项损失47439.59元。王越生请求保险公司直接返还其为吕飞辇垫付的医疗费16730.58元，对此，一审法院认为，王越生主张的上述费用属保险公司赔偿责任范围，依照法律规定，该款应在保险责任限额内赔偿，故王越生的主张既不违反法律的强制性规定，也有利于鼓励肇事者在发生交通事故后垫款救人维护社会稳定，为减少当事人的讼累和节约司法资源，王越生的主张可一并处理，由保险公司直接赔付王越生16730.58元。对保险公司认为其公司不应承担诉讼费的问题，一审法院认为，诉讼费用包括鉴定费在内虽不属于保险赔偿范围，但法律规定诉讼费用由败诉方承担，故保险公司是否需承担诉讼费用，是依其应否承担赔偿责任决定，因此，对保险公司的抗辩意见不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司潮南支公司应于本判决生效后15日内赔付给吕飞辇各项损失47439.59元。二、中国平安财产保险股份有限公司潮南支公司应于本判决生效后15日内赔付给王越生16730.58元。三、驳回吕飞辇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1947.52元,减半收取计973.76元，鉴定费3000元，合共3973.76元，由吕飞辇负担1530.93元，中国平安财产保险股份有限公司潮南支公司负担2442.83元。本院审理查明，原审判决认定的事实与本案的证据一致，本院予以确认。本院认为，根据最高人民法院《关于适用的解释》第三百二十三条的规定，二审法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。综合上诉人的上诉请求和上诉事实与理由，本案的争议焦点为：广东韩江司法鉴定所作出的韩江司鉴[2018]临鉴字第143号《司法鉴定意见书》能否作为认定案件事实的依据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。”保险公司提出广东韩江司法鉴定所作出的韩江司鉴[2018]临鉴字第143号《司法鉴定意见书》并未明确使用被动活动检查、测量吕飞辇双足拇趾的活动功能，也没有吕飞辇双拇趾活动度检查、测量的相关照片。对保险公司的异议，司法鉴定所已出具书面复函对保险公司提出的异议问题作出合理解释。保险公司对于鉴定结论仍有异议，但却未能提出相应证据证明上述《司法鉴定意见书》存在程序违法或者依据明显不足等情形，本院对保险公司关于鉴定结论异议的主张不予采信。保险公司没有足以反驳韩江司鉴[2018]临鉴字第143号《司法鉴定意见书》的理由和证据，其申请重新鉴定不符合上述规定，故一审法院对保险公司的重新鉴定申请不予准许并无不当，本院予以确认。保险公司于二审期间再就伤残等级提出申请重新鉴定，本院亦不予准许。综上，上诉人保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费264.68元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司潮南支公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴秋茂审判员  陈瑛瑾审判员  林思浩二〇一九年五月二十一日法官助理陈丽娜书记员周丹晖