广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0106民初26922号原告：赵纯，男，1986年3月7日出生，汉族，住上海市徐汇区。原告：夏元，女，1975年11月16日出生，汉族，住北京市海淀区。原告：孙杨，男，1969年9月21日出生，汉族，住四川省成都市青羊区。三原告共同委托诉讼代理人：郑丽娅、王攀，均为浙江霁轩律师事务所律师。被告：俞立颖，女，1990年3月17日出生，汉族，住广东省深圳市罗湖区。委托诉讼代理人：兰茜，四川明炬律师事务所律师。被告：余碧琴，女，1965年10月25日出生，汉族，住四川省资阳市雁江区。被告：吴太莉，女，1963年12月27日出生，汉族，住四川省资阳市雁江区。原告赵纯、夏元、孙杨与被告俞立颖、余碧琴、吴太莉清算责任纠纷一案，本院于2018年11月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵纯、夏元、孙杨的共同委托诉讼代理人郑丽娅、王攀，被告俞立颖及其委托诉讼代理人兰茜到庭参加诉讼。被告余碧琴、吴太莉经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵纯、夏元、孙杨向本院提出诉讼请求：1.判令三被告连带分别归还原告赵纯100万元投资款、原告夏元40万元投资款、原告孙杨20万元投资款；2.判令三被告连带分别支付原告赵纯10万元违约金、原告夏元4万元违约金、原告孙杨2万元违约金；3.判令本案诉讼费用由三被告承担。事实和理由：三原告与被告俞立颖系朋友关系，经被告俞立颖介绍，于2016年2月25日签订广州元本软件科技有限公司增资协议，约定三原告向广州元本软件科技有限公司增资200万元，分别为原告赵纯50万元（占5%股权，一次性支付）、原告夏元120万元（占12%股权，首期支付40万元），原告孙杨30万元（占3%股权，首期支付10万元）。同时被告俞立颖、余碧琴、吴太莉作为广州元本软件科技有限公司的创始股东承担连带责任。增资协议签订后，三原告向广州元本软件科技有限公司支付了首期款项，事后经协商，原告赵纯增资份额增加50万元。根据增资协议约定，广州元本软件科技有限公司应当召开股东会确认三原告的股东身份，并进行工商变更登记，但广州元本软件科技有限公司以及作为负责人的被告俞立颖一直以各种理由拖延，至今没有任何履行增资协议的举动。事后经三原告查询，广州元本软件科技有限公司已于增资协议签订前的2015年10月13日即因“未在登记场所进行经营活动的”被列入经营异常名录。该事项也严重违反了增资协议的约定。2018年6月22日，因“公司未在住所从事经营活动，或因通过住所无法取得联系被列入异常经营名录已超过两年”被吊销营业执照。综上所述，广州元本软件科技有限公司的行为已经严重违反了增资协议约定的主要增资约定、合法合规经营、不在任何其他企业机构兼任职务等约定，三原告有权依据增资协议的约定，要求解除增资协议并要求广州元本软件科技有限公司承担违约责任，被告俞立颖、余碧琴、吴太莉承担连带责任。另补充：原告孙杨随后又于2016年6月7日增加了投资款10万元。2018年12月5日，广州元本软件科技有限公司的主体已经被核准注销，因在本案审理过程中广州元本软件科技有限公司在本案开庭前已经注销，广州元本软件科技有限公司的主体资格实际上已经不存在，故三原告撤销在本案中原本对广州元本软件科技有限公司的各项诉讼请求。被告俞立颖辩称：增资协议签订且广州元本软件科技有限公司取得投资款后，被告俞立颖、余碧琴、吴太莉严格履行增资协议的约定，将投资款用于公司的正常经营活动，且增资协议中并未有任何约定三原告可以在投资款用于正常经营活动之后要求返还，故三原告的第一项诉讼请求没有事实和合同依据；被告俞立颖、余碧琴、吴太莉并未有增资协议明确约定的违约行为，不应承担三原告诉讼请求主张的违约责任。被告余碧琴未作答辩。被告吴太莉未作答辩。经审理查明：2016年2月25日，赵纯、夏元、孙杨（投资方）与俞立颖、余碧琴、吴太莉（创始人、现有股东）签订《广州元本软件科技有限公司增资协议》约定，目标公司为广州元本软件科技有限公司（以下简称“元本公司”），元本公司是一家依照中国法律设立并合法存续的有限责任公司，于2015年8月18日设立，登记注册资本为人民币50万元。公司现共有三位股东，即俞立颖、余碧琴、吴太莉，其中俞立颖持有元本公司98%的股权，余碧琴持有元本公司1%的股权，吴太莉持有元本公司1%的股权。投资方拟通过对公司溢价增资方式获得公司股权，从而投资方成为公司的新股东。完成增资后，公司估值人民币1000万元。投资方同意向元本公司增资人民币200万元，其中，赵纯增资人民币50万元，夏元增资120万元，孙杨增资30万元。完成上述增资后投资方共计持有元本公司20%的股权，其中赵纯持有5%股权、夏元持有12%股权、孙杨持有3%股权。公司及现有股东同意投资方支付的全部增资款应仅用于公司日常经营。赵纯应在交割日后的十个工作日内将增资款人民币50万元一次性转入公司账户，夏元应在交割日后的十个工作日内将增资款的首期款40万元一次性转入公司账户、第二期款40万元须于交割日后的240日内支付，孙杨应在交割日后的十个工作日内将增资的首期款10万元一次性转入公司账户、第二期款10万元须于交割日后的120日内支付、第三期款10万元须于交割日后的240日内支付。公司应在投资方将全部首期投资款转入公司账户后的十个工作日内，向工商登记管理部门提交工商变更登记申请文件，获得工商登记管理部门的受理本次工商变更登记的凭证，并最终在投资人首期投资款划入公司账户后的三十个工作日内完成工商变更登记，将公司的注册资本增至62.5万元人民币，将投资方登记为持有其根据本协议全部增资完成后所获得股权比例的股东，获得工商登记管理部门颁发的新的营业执照。创始人需及时将相关证照文件如包含投资方在内的股东名册、公司章程、营业执照等的有效复印件提交给投资方。非因创始人原因导致工商变更未能在本条约定时间完成的，各方应友好协商延长相关工商变更登记的办理时间。如任何一方未正当完全履行其根据本协议所负义务或者任何一方根据本协议所做的陈述与保证是重大不真实的，该方应被视为违约。公司及创始人对投资方作本协议附件三的陈述与保证。本协议的违约金为投资方的投资总额的10%，违约金不足以弥补守约方损失的，违约方应该继续赔偿。一旦发生违约行为，违约方应当向守约方支付违约金，并赔偿因其违约而给守约方造成的损失。支付违约金并不影响守约方要求违约方继续履行协议或解除本协议的权利。本协议在创始人违反本协议承诺的、因不可抗力造成本协议无法履行的情况下解除。元本公司以及俞立颖在上述协议中盖章及签名予以确认。协议附件三《公司及创始人的陈述与保证》约定，公司及创始人就其陈述与保证承担连带责任。公司及创始人保证完全、适当地履行本协议的全部内容。上述协议签订后，赵纯分别于2015年11月6日、2016年8月23日向元本公司支付了50万元，共计支付100万元；夏元于2016年4月6日向元本公司支付了40万元；孙杨分别于2016年3月11日、2016年6月7日委托案外人孙纬向元本公司支付了10万元，共计支付20万元。另查明，元本公司于2015年8月18日成立，公司类型为有限责任公司，注册资本为50万元。元本公司2016年9月22日的公司章程载明公司股东为俞立颖、余碧琴、吴太莉。2018年12月5日，元本公司经广州市天河区工商行政管理局核准注销，注销时登记的股东为俞立颖、余碧琴、吴太莉。元本公司清算报告载明，清算组对元本公司进行了清算，清算工作已经完成，清算期自2018年8月9日至2018年12月4日，清算组已在成立之日起10日内通知了所有债权人。清算组成员为俞立颖、余碧琴、吴太莉。股东会确认清算报告，股东承诺公司债务已清偿完毕，若有未了事宜，股东愿意承担责任。庭审中，赵纯表示其投资金额为100万元、夏元表示其投资金额为40万元、孙杨表示其投资金额为20万元。对此，俞立颖则辩称赵纯、夏元、孙杨仅履行了第一期的投资款，至于赵纯所增加的50万元以及孙杨所增加的10万元双方并没有相关合议，且双方存在其他的交易活动。为此，俞立颖未提交相应的证据予以证明。本院认为：赵纯、夏元、孙杨与元本公司签订的《广州元本软件科技有限公司增资协议》为各方真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，内容合法有效，各方均应恪守履行。根据赵纯、夏元、孙杨银行流水明细可知，赵纯向元本公司支付了款项100万元、夏元向元本公司支付了款项40万元、孙杨向元本公司支付了款项20万元，虽然俞立颖辩称赵纯其中的50万元以及孙杨其中的10万元并非涉案投资款，但未提交相应的证据予以证明，依法应由其承担举证不能的不利后果。故本院依法确定赵纯已支付的投资款为100万元、夏元已支付的投资款为40万元、孙杨已支付了的投资款为20万元。关于赵纯、夏元、孙杨是否有权要求返还投资款的问题。涉案增资协议明确约定，公司应在投资方将全部首期投资款转入公司账户后的十个工作日内，向工商登记管理部门提交工商变更登记申请文件，获得工商登记管理部门的受理本次工商变更登记的凭证，并最终在投资人首期投资款划入公司账户后的三十个工作日内完成工商变更登记，将公司的注册资本增至62.5万元人民币，将投资方登记为持有其根据本协议全部增资完成后所获得股权比例的股东，获得工商登记管理部门颁发的新的营业执照。而元本公司的工商登记资料以及公司章程均显示，赵纯、夏元、孙杨依约向元本公司支付投资款后，无论是元本公司的工商登记信息或是公司章程均载明元本公司的股东为俞立颖、余碧琴、吴太莉，且未有证据证明元本公司已向工商行政管理部门申请变更公司注册资本以及股东登记信息。因此，元本公司已构成违约，赵纯、夏元、孙杨依法有权要求元本公司返还投资款并承担违约责任。关于赵纯、夏元、孙杨要求俞立颖、余碧琴、吴太莉承担责任的问题。《中华人民共和国公司法》第一百八十三条规定，有限责任公司的清算组由股东组成。第一百八十五条规定，清算组应当自成立之日起十日内通知债权人。第一百八十九条规定，清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。俞立颖、余碧琴、吴太莉作为元本公司的清算组成员，在明知元本公司及股东存在涉案诉讼未处理完毕的情形下出具清算报告表示清算工作已经完成，且未有证据证明清算组已通知赵纯、夏元、孙杨进行债权申报。显然，清算组成员并未依法履行清算义务就将元本公司公司注销已损害了债权人的合法权益。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十九条的规定，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。俞立颖、余碧琴、吴太莉未依法清算，给元本公司债权人造成损失，依法应承担赔偿责任。现赵纯、夏元、孙杨要求俞立颖、余碧琴、吴太莉承担连带返还投资款以及支付违约金的责任本院依法予以支持。其中，应向赵纯返还投资款100万元并支付违约金10万元、向夏元返还投资款40万元并支付违约金4万元、向孙杨返还投资款20万元并支付违约金2万元。被告余碧琴、吴太莉经本院合法传唤逾期未到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩的权利，本院依法作缺席判决。综上所述，本院依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、第一百八十五条、第一百八十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告俞立颖、余碧琴、吴太莉于本判决发生法律效力之日起十日内，连带向原告赵纯返还投资款100万元、向原告夏元返还投资款40万元、向原告孙杨返还投资款20万元；二、被告俞立颖、余碧琴、吴太莉于本判决发生法律效力之日起十日内，连带向原告赵纯支付违约金10万元、向原告夏元支付违约金4万元、向原告孙杨支付违约金2万元。如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20640元，由被告俞立颖、余碧琴、吴太莉负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。（本页无正文）审 判 长  林 吉人民陪审员  邹允洪人民陪审员  廖凤如二〇一九年五月十五日书 记 员  王施琪