大连市中山区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0202民初634号原告：王艳，女，1976年12月24日出生，汉族，住大连市旅顺口区。委托诉讼代理人：陈宇，系辽宁同城律师事务所律师。被告：合肥惠而浦企业管理服务有限公司，住所地合肥市高新区科学大道96号。法定代表人：艾小明，系该公司总经理。委托诉讼代理人：杜京洲，系安徽汉合律师事务所律师。原告王艳诉被告合肥惠而浦企业管理服务有限公司劳动争议一案，本院受理后依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭审理了本案。原告王艳及其委托诉讼代理人陈宇、被告委托诉讼代理人杜京洲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金42460.44元；2、支付加班费220776.54元；3、支付带薪年休假工资8873.66元。事实与理由：原告王艳自2012年12月8日起到被告处工作，在大连胜利广场国美电器担任销售工作，双方签订了劳动合同，被告给原告缴纳了保险，截至2018年2月工作5年2个月，原告2017年2月到2018年2月9日间12个月平均应发工资为3860.04元。劳动合同存续期间2012年12月8日至2018年2月9日。2018年2月被告以原告严重违反企业规章制度为由，违法解除劳动合同，故此请求判决被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金42460.44元（3860.04元×5.5月×2倍）；支付加班费220776.54元，2012年12月8日到2018年2月9日法定假日加班费3860.04元/月÷21.75天×（11天×5年＋1天18年元旦）×300%＋周六周日加班费3860.04元/月÷21.75天×（104天×5年＋18天17年12月8日到2月9日间的休息日）×200%；支付带薪年休假工资8873.66（3860.04元/月÷21.75天×5天×5年×200%）。主张的支付带薪年休假期间是指从2013年、2014年、2015年、2016年、2017年，主张每年休假五天。被告辩称：1、关于经济补偿金：我司根据经营需要于2018年1月12日向原告邮寄了调岗通知书，派件单“拖寄物”中载明为：“调岗通知书”，邮寄地址为被告提供的地址，联系方式为被告使用的手机号码，后原告对此邮件进行了拒收。2018年2月9日，原告因累计旷工17天，严重违反被告公司规章制度，我司据此经人力资源部、法务部、工会确认后作出《劳动用工合同解除通知书》，解除了与原告的劳动合同，并按照原告提供的地址向其邮寄送达，派件单“拖寄物”中载明为“劳动用工合同解除通知书”，后原告对此快件拒收。我司认为，原告与我司签订的《劳动合同》对双方均具有同等的效力，双方应严格遵守。原告拒不到岗，旷工17天的行为，已经严重违反了我司规章制度及双方签订的《劳动合同》。我司依据《劳动合同法》第三十九条规定，解除了与原告的劳动关系，不存在过错。故原告诉请经济赔偿金无事实和法律依据。2、关于加班费：依据最高院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条的规定，原告未就其存在加班事实进行举证，否则应由原告承担举证不能的法律后果。另外，我司已经足额发放其相应的劳动报酬，不存在拖欠其加班费。3、关于带薪年休假工资：我司在春节及淡季期间已经安排了年休假，故原告该项诉请无事实和法律依据。退一步说，即使原告有未休年休假，依据申请仲裁的时效期间为一年的规定，年休假为复利待遇，并非工资报酬，应当受到一年仲裁时效的限制。经审理查明，原告王艳自2012年12月8日起于被告处工作。2015年7月1日双方签订劳动合同，期限自2015年7月1日起至2018年8月30日，固定底薪1150元，当月支付上月工资，工作地点大连，工作时间执行不定时工作制。合同第七条约定，加班工资的计算公式为本合同约定工资÷21.75天÷8小时。2018年1月12日被告以案外人惠而浦（中国）股份有限公司为寄件人向原告王艳寄送《通知书》，通知原告工作内容调整，由原来促销小电产品变更为冰洗产品，工作门店地址不变，即大连国美电器有限公司（大连中山路28号），收到通知后两个工作日与门店管理员联系并办理相关手续；2018年2月9日被告以案外人惠而浦（中国）股份有限公司为寄件人向原告王艳寄送《劳动用工合同解除通知书》，通知原告因原告连续旷工17日，严重违反公司的考勤管理制度，决定自2018年2月9日与原告解除劳动合同。原告王艳拒收上述《通知书》、《劳动用工合同解除通知书》，该两份邮寄信件均退回寄出地址。另查，被告单位在大连设有办公地点。2018年2月9日原告王艳该办公地点当面领取案涉《解除劳动合同通知书》，该《解除劳动合同证明书》载明的解除劳动合同时间为2018年2月9日，解除劳动合同原因为“劳动者严重违反用人单位规章制度”。原告王艳解除劳动合同前十二个月平均应发工资为每月3695.74元（实发平均工资3155.5元+扣公积金153元+扣个人社保金387.24元）。原告王艳在职期间未休过年休假；在岗期间的元旦、春节、劳动节、国庆节、中秋节、清明节等法定节假日，原告均上班，共计56天；在岗期间，原告每周休息日休息一天，法定休息日遇上述法定节假日则不休，共计法定休息日加班时间为261天（2012年12月8日至2012年12月31日期间4天+52天×5年+2018年1月1日至2018年2月9日期间5天-与节假日重合8天）。2017年2月1日至2018年1月31日期间，被告向原告发放共计983元加班费，除此以外被告未向原告支付未休年休假工资报酬和法定节假日、法定休息日加班工资。就本案相关诉请原告王艳于2018年10月25日向大连市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委作出大劳人仲裁终字[2018]第1807号仲裁裁决书。因不服该裁决书，原告王艳向本院提起诉讼。上述事实，有劳动合同、大劳人仲裁终字[2018]第1807号仲裁裁决书、银行流水、社保缴费证明等证据在案为凭，这些材料已经本院审查，应予采信。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。用人单位单方解除与劳动者的劳动合同应符合法律规定。用人单位违反劳动合同法解除劳动合同的属违法解除劳动，应当向劳动者支付违法解除劳动合同赔偿金。本案中，原告王艳拒收案外人寄送信件的行为并无过错，且被告在大连有办公地点、有工作人员，具备向原告当面通知的条件，故本院认为，被告以邮寄的方式向原告送达通知不符合常理，原告主张未被有效通知调岗一节属合理，本院对原告的主张予以采信，故本院认定被告以原告拒不接受调岗、旷工属严重违反用人单位规章制度的理由解除劳动合同没有事实依据，应属违法解除劳动合同，本院对原告主张的违法解除劳动合同赔偿金一节予以支持。庭审中被告认可原告主张的双方劳动合同关系存续期间为2012年12月8日至2018年2月9日，工作年限为五年零二个月，本院亦予确认，故，被告应向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金的数额为40653.14元（3695.74元/月×5.5×2倍）。职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。未予休假的，用人单位应支付未休年休假工资报酬。本院认为出勤记录、工资条等均属被告应掌握的证据，故被告对原告是否休年休假、是否已经支付年休假工资的事实负有举证责任，现被告均未举证，应承担不利法律后果。另，被告提出关于年休假工资部分超出仲裁时效的抗辩意见，本院予以采纳，故超过仲裁时效部分的年休假工资，本院不予支持。因年休假可以在一个年度内集中安排，也可以跨年度安排，故本院对原告王艳主张的2016年度、2017年度的带薪年休假工资3398.38元[3695.74元/月÷21.75天×（5+5）天×200%]的诉请予以支持。关于原告主张的法定节假日、休息日加班工资一节，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，原告提出证人证言证明加班事实存在，本院予以采信。关于加班天数的事实，本院认为被告单位应保存打卡记录、考勤表等证据证明原告的出勤情况，即被告应对原告加班时间一事负有举证责任，现被告未予举证，应承担不利的法律后果，本院对被告提出在淡季给原告安排补休的抗辩意见不予采信，另，结合证人当庭称“原告没有请过假，商场在销售平时是每周给予一天的休息，但是赶上国家的法定节日的时候是没有休息的。没有安排过补休的情况”的证据，本院认定，原告工作期间加班时间为法定节假日、每周休息日均加班一天（遇法定节日除外）的事实。现被告未提出证据证明其向原告发放了加班期间工资，故本院对原告提出的法定节假日加班费28546.4元[3695.74元/月÷21.75天×56天×300%）]、法定休息日加班费88697.76元[3695.74元/月÷21.75天×261天×200%）]元的诉请予以支持。被告应向原告支付以上两项共计加班工资117244.16元。另，被告提交的原告2017年2月1日至2018年1月31日工资表体现的工资金额与原告主张相符，本院予以采信，该表体现在该期间被告向原告发放983元的加班费应在上述117244.16元中扣除。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、第九十条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项、第三项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款之规定，判决如下：一、被告合肥惠而浦企业管理服务有限公司支付原告王艳违法解除劳动合同赔偿金40653.14元；二、被告合肥惠而浦企业管理服务有限公司支付原告王艳2016年度、2017年度带薪年休假工资3398.38元；三、被告合肥惠而浦企业管理服务有限公司支付原告王艳在岗期间加班费116261.16（117244.16-983）元；上述一至三项被告合肥惠而浦企业管理服务有限公司应支付原告王艳的款项，于本判决发生法律效力之日起十日内支付，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应该依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告王艳其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告合肥惠而浦企业管理服务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长 金 晶人民陪审员 祝 安人民陪审员 谷金芳二〇一九年五月十日书 记 员 肖文玉