湖北省高级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂民初78号原告：国通信托有限责任公司。住所地：湖北省武汉市江汉区新华街296号汉江国际1栋1单元32-38层。法定代表人：冯鹏熙，该公司董事长委托诉讼代理人：何竹林，湖北宽善律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨晓玲，湖北宽善律师事务所律师。被告：中麦控股有限公司。住所地：江西省南昌市红谷滩新区碟子湖大道555号时间广场17楼。法定代表人：王献蜀，该公司执行董事兼总经理。原告国通信托有限责任公司（以下简称国通公司）与被告中麦控股有限公司（以下简称中麦公司）合同纠纷一案，湖北省武汉市中级人民法院立案受理后，因案件标的金额超过该院级别管辖范围，将案件移送本院受理，本院于2018年８月８日立案。本院受理后，依法适用普通程序，于2018年9月18日公开开庭进行了审理。原告国通公司的委托诉讼代理人何竹林、杨晓玲到庭参加诉讼。被告中麦公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。国通公司向本院起诉请求：1、中麦公司向国通公司支付差额补足价款暂计9900万元；2、中麦公司向国通公司支付违约金（违约金的计算方式：第1项请求数额×日万分之五×逾期天数）；3、中麦公司承担本案诉讼费用。事实和理由：中麦公司作为劣后委托人/劣后受益人与国通公司于2016年12月签订了《方正东亚·恒升45号证券投资集合资金信托计划信托合同》（以下简称《恒升45号信托合同》）、《差额补足协议》，约定：中麦公司在本信托存续期间及本信托终止时对本信托项下优先委托人/优先受益人的固定预期信托收益和信托本金、信托费用、信托税费和其他负债（如有）承担差额补足义务。《恒升45号信托合同》和《差额补足协议》签订后，国通公司作为方正东亚·恒升45号证券投资集合资金信托计划（以下简称恒升45号信托计划）受托人已按约将3亿元信托资金交付大业信托有限责任公司（以下简称大业公司）设立大业信托·春笋1号投资单一资金信托(以下简称春笋1号信托)。大业公司分五次增持巴士在线股份有限公司（以下简称巴士在线）股票（股票代码002188），合计10086591股。巴士在线股票自2017年12月25日复牌后大幅下跌，已导致春笋1号信托单位净值跌破止损线。中麦公司在收到大业公司发送的追加增强资金通知后未按约履行追加义务。鉴于恒升45号信托计划的目的不能实现，国通公司决定提前终止恒升45号信托计划，并通知中麦公司按照《差额补足协议》约定履行差额补足义务。中麦公司未按约履行其义务，已构成严重违约。截至2018年8月14日，大业公司通过春笋1号信托持有的10086591股巴士在线股票价值仅为3000余万元，按《差额补足协议》约定计算，中麦公司应支付差额补足价款暂计为166598208.24元却一直未支付。诉讼过程中，国通公司变更诉讼请求为：1、中麦公司向国通公司支付差额补足价款暂计166598208.24元；2、中麦公司向国通公司支付违约金（违约金的计算方式：第1项请求数额×万分之五/日×逾期天数）；3、中麦公司承担本案诉讼费用。国通公司于2018年9月18日向本院提交《关于明确本案诉讼请求数额的补充说明》，其中明确差额补足价款（暂计数额为166598208.24元）的计算方式为：实际数额=A+B+C-D-E。A=国通公司应向优先受益人支付的固定信托收益1458333.33元，计算方式为：优先级信托本金2亿元×7.5%÷360×35天（自2017年12月21日起至2018年1月25日止的天数）；B=优先受益人信托本金2亿元；C=截至2018年1月25日国通公司应支付未支付的信托费用和信托税费和其他负债（如有）。D=116041.46元，截至2018年6月25日的计算方式为：春笋1号信托专户资金余额7077052.23元＋春笋１号证券账户资金余额1096655.90元﹣应支付的信托报酬16666.67元－应支付的信托收益8041000.00元。E=春笋1号信托巴士在线股票数量10086591股×该股票的实际变现成交价。计算依据为2018年8月14日该股票价格3.3元。违约金的暂计数额（2165776.70元）和实际数额的计算方式如下：1、违约金的暂计数额以逾期天数26天（从2017年12月28日起至2018年1月23日）计算：166598208.24元×日万分之五×26天。2、违约金实际数额的计算方式为：差额补足价款×日万分之五×逾期天数。其中，逾期天数指自2017年12月28日起至中麦公司向国通公司清偿本案全部债务之日止的天数。2017年12月28日为中麦公司应缴纳差额补足价款之日，2018年1月23日为国通公司起诉日。中麦公司未提交答辩意见。国通公司围绕诉讼请求向本院提交了二十三份证据。证据一、国通公司营业执照复印件、法定代表人身份证明及身份证复印件。证据二、中麦公司工商信息。证据一及证据二拟证明原、被告具有本案诉讼主体资格。证据三、《恒升45号信托合同》。证据四、《差额补足协议》。证据五、2017年1月9日的恒升45号信托资金银行转账凭证。证据三至证据五拟证明恒升45号信托计划终止时，信托计划项下现金形式的信托财产不足以支付优先受益人信托本金、信托收益及税费等，中麦公司应按约履行差额补足义务。证据六、《春笋1号信托合同》。证据七、《春笋1号信托追加补足合同》。证据八、2017年1月9日的春笋1号信托资金转账凭证。证据九、2017年7月13日《巴士在线股票增持公告》、证据六至证据九拟证明国通公司按约将3亿元信托资金交付大业公司设立春笋1号信托，用于购买巴士在线股票合计10086591股。证据十、2017年12月12日《巴士在线法定代表人无法履职公告》。证据十一、2017年12月26日《巴士在线股票被质押和冻结公告》。证据十二、2018年1月12日《巴士在线对深交所问询函回复的公告》。证据十三、2018年1月23日《巴士在线核查重大事项的停牌公告》。证据十四、2018年1月25日《巴士在线收到浙江监管局关注函公告》。证据十五、2018年1月25日巨潮资讯网巴士在线股价截图。证据十至证据十五拟证明巴士在线股价大幅下跌，导致春笋1号信托单位净值跌破止损线，中麦公司未履行追加增强资金义务。中麦公司将其所持巴士在线股票办理质押，其所持股票被司法冻结，未经审批流程进行的民间借贷导致巴士在线银行账户被冻结等，证明中麦公司丧失债务履行能力及巴士在线股价短期内不会大幅上涨。春笋1号信托财产目前估值远低于恒升45号信托计划中优先受益人的信托本金2亿元和信托收益。证据十六、2018年1月24日内容为通知中麦公司提前终止恒升45号信托计划和要求支付差额补足资金《通知函》。证据十七、2018年1月24日通知中麦公司提前终止恒升45号信托计划的《通知函》。证据十六至证据十七拟证明国通公司按信托合同约定提前终止恒升45号信托计划，并要求中麦公司支付差额补足资金。中麦公司未履行差额补足义务，已构成违约。证据十八、2017年12月21日《缴纳差额补足资金通知函》。证据十九、2017年12月23日《暂停变现操作事宜工作联系函》。证据十八至证据十九拟证明国通公司要求中麦公司缴纳差额补足资金，中麦公司已确认收到函件，国通公司已履行通知义务。巴士在线股价下跌后，国通公司应中麦公司、盛世景资产管理集团股份有限公司要求暂不变现股票。证据二十、2017年12月21日至201８年9月12日春笋1号信托专户资金流水。证据二十一、巴士在线股价截图证据二十至证据二十一拟证明春笋1号信托计划项下资金不足，中麦公司应补足差额资金166598208.24元。证据二十二、《恒升45号信托清算报告》及巴士在线股票价格明细表，拟证明国通公司于2018年1月25日终止恒升45号信托计划并进行了清算，巴士在线股票于2018年1月23日停牌。证据二十三、《春笋1号信托清算报告》，拟证明大业公司于2019年1月18日终止春笋1号信托，并于2019年1月23日向国通公司分配信托利益38196771.48元。国通公司提交的证据均提供了原件予以核对，并可相互印证，本院对上述证据的真实性予以确认，作为本案的定案依据予以采信。本院经审理查明：2016年12月，中麦公司（劣后委托人/劣后受益人）与国通公司（受托人）分别签订《恒升45号信托合同》和《差额补足协议》。《恒升45号信托合同》约定的主要内容有：第二条信托计划目的。2.1委托人基于对受托人的信任，自愿将其合法所有的并有权支配的资金交付给受托人。由受托人根据信托计划文件的约定，以受托人的名义，将委托人的信托资金以及其他有相同投资目的，且与受托人签订了信托合同的自然人、法人或其他组织的信托资金集合管理。信托计划存续期间，受托人按照信托合同的约定及委托人及其授权代表的指令管理、运用、处分信托财产，以实现信托财产的保值增值，并按信托计划文件的约定向受益人支付信托利益。第三条信托当事人。本信托成立时，本信托计划项下的劣后委托人/劣后受益人为西藏达孜盛世景投资管理有限公司和中麦公司。第五条信托计划的规模与期限。5.2信托计划的期限，5.2.1信托计划的预计期限为24个月，自本信托计划成立之日起计算。本信托可根据本合同的约定及法律法规提前终止。5.2.2信托计划提前终止的情形，（1）如果在本信托计划成立后因不可归责于受托人的原因，致使受托人无法根据本合同的约定运用信托财产，则受托人有权根据委托人及其授权代表的指令提前终止本信托计划，无需召开受益人大会；本信托计划按照前述约定提前终止后，受托人将根据本合同第十条的约定向受益人分配信托利益。受托人向受益人支付该等款项所需资金划付费等费用由各受益人自行承担，由受托人指令划款银行直接从该等款项中扣除。除此之外，受托人不再承担其他任何义务。（2）信托计划存续期间，当信托财产已全部变现、或信托计划的目的已经实现或不能实现、或相关法律法规及监管政策发生变化时，受托人有权自行决定提前终止信托计划，无需召开受益人大会。（3）单一信托提前终止时，信托计划亦可随之提前终止，无需召开受益人大会。第七条信托财产的管理、运用、处分与保管。7.2.2全体委托人签署本合同即指定受托人将信托计划资金用于投资大业公司设立的“春笋1号信托”，并指定国通公司与大业公司签署《单一信托合同》。本信托项下全体委托人指定并同意单一信托的投资范围包括巴士在线（股票代码：002188）的流通股，闲置资金可投资与现金及等价物（银行活期存款、货币市场基金、债券逆回购）。第十条信托利益的计算和分配。10.2受益人预期信托受益的计算和分配方式，10.2.1优先受益人信托利益的分配，优先受益人的信托利益包括信托收益和信托本金。其中，优先受益人的信托收益分为两部分：固定预期信托收益、浮动信托收益。（1）固定预期信托收益。信托计划存续期间，优先受益人的固定预期信托受益的核算日分别为每年的6月20日、12月20日及信托计划终止日，固定预期信托收益的支付日分别为固定预期信托收益的每个核算日后的五个工作日内。单个优先受益人在当个核算期的固定预期信托收益=∑该受益人在当个核算期每日应计提的固定预期信托受益；该受益人在当个核算期每日应计提的固定预期信托收益=当日该受益人持有的优先信托单位份额×1元/份×7.5%÷360。（2）浮动信托收益（如有）本信托终止时，届时现金形式的信托财产扣除完毕届时应付未付的信托费用、信托税费、负债、全体优先受益人的固定预期信托收益、全体受益人的信托本金后如有剩余的，则剩余部分的10%将作为优先受益人浮动信托收益分配给优先受益人。受托人将于信托终止后的十个工作日内向优先受益人支付浮动信托收益。（3）优先信托本金。受托人将于信托终止后的十个工作日内向优先受益人支付信托本金。10.2.2劣后受益人信托利益的分配（1）信托计划存续期间，劣后受益人不得参与信托财产的分配。（2）信托本金的分配。信托计划终止后，只有在信托财产已足额支付完毕全部信托费用、信托税费及其他负债以及全体优先受益人的固定信托受益、全体优先受益人的本金后，受托人方可向劣后受益人支付信托本金。如届时剩余的信托财产不足以向全体劣后受益人分配信托本金的，则应按照各劣后受益人届时持有的劣后信托单位的份额为分配比例向各劣后受益人分配。（3）信托收益的分配。本信托终止时，届时现金形式的信托财产扣除完毕届时应付未付的信托费用、信托税费、负债、全体优先受益人的固定预期信托收益、全体受益人的信托本金后如有剩余，则剩余部分的34%将作为劣后受益人信托收益分配给劣后受益人西藏达孜盛世景投资管理有限公司，剩余部分的56%将作为劣后受益人信托收益分配给劣后受益人中麦公司。受托人将于信托终止后的十个工作日内向各劣后受益人支付信托收益。11.2.1信托计划终止，受托人应负责信托财产的清算，保管人提供必要的协助。23.5下列附件是本合同不可分割的组成部分：23.5.1《恒升45号信托计划认购风险申明书》。23.5.2《恒升45号信托计划说明书》。信托计划说明书经受托人加盖公章后生效，委托人签署本合同即表明其同意信托计划说明书中的各项规定，视同委托人已接受信托计划说明书的各项约束，无需委托人另行签署。《差额补足协议》的主要内容：中麦公司（乙方）作为劣后委托人/劣后受益人与国通公司（甲方）签署了《恒升45号信托合同》。中麦公司作为本信托的劣后委托人/劣后受益人，为了本信托的顺利发行及设立，承诺在本信托存续期间及本信托终止时对本信托项下信托费用、信托税费、优先委托人/优先受益人的固定预期信托受益和信托本金等承担差额补足义务。一、差额补足承诺。（一）承诺范围。1.乙方不可撤销地承诺：在本信托存续期间及本信托终止（包括预计期限届满终止、提前终止、延期终止）时，如届时本信托项下现金形式的信托财产不足以支付优先委托人/优先受益人的任一笔固定预期信托收益或信托本金的，或者如届时本信托项下现金形式的信托财产不足以支付任何一笔信托费用、信托税费或者其他负债的，在甲方以电话、电子邮件或者传真等任一方式通知乙方后，乙方应进行差额补足。其中，乙方应支付的差额补足价款=截至本信托终止日甲方作为受托人应向本信托项下优先委托人/优先受益人支付但未支付的固定信托收益及信托本金+截至本信托终止日甲方作为受托人应付未付的信托费用和信托税费和其他负债（如有）的总额。具体差额补足资金金额以甲方书面通知为准。发生上述约定的情形时，乙方应于收到甲方通知之日后的3个工作日内立即以现金方式向甲方补足差额部分。乙方承诺将无条件按照上述约定无条件履行差额补足义务，而不得以任何理由推诿、拒绝或提出抗辩。二、违约责任。（一）本协议生效后，任何一方不履行本协议所约定的义务的，应当承担相应的违约责任，并赔偿由此给守约方造成的损失。（二）本协议生效后，如乙方未及时、足额支付任何一笔差额补足价款，乙方应按应付未付款项金额的万分之五按日向甲方支付违约金，并赔偿甲方因此所受的损失（含实际损失及预期收益损失）。（三）如乙方违反本协议任何约定，则甲方除有权采取上述违约救济措施外，还有权采取《恒升45号信托合同》中约定的任何一项或多项违约救济措施。2016年12月30日，国通公司与大业公司签订《春笋1号信托合同》约定：大业公司以信托资金通过公开市场大宗交易平台投资于巴士在线的流通股及合同明确约定的其他投资品种。3.1信托资金的金额。本信托项下的信托资金总额预计为不超过3亿元，具体以委托人实际交付的信托资金总额为准。5.7信托财产的估值，（2）估值的方法，①证券交易所上市的有价证券——股票的估值，A交易所上市的有价证券（包括股票、权证），以其估值日在证券交易所挂牌的市价（收盘价）估值；估值日无交易的，且最近交易后经济环境未发生重大变化，以最近交易日的市价（收盘价）估值；如最近交易日后经济环境发生了重大变化的，可参考类似投资品种的现行市价及重大变化因素，调整最近交易市价，确定公允价格。若股票停牌，则以该支股票停牌前一交易日的市价（收盘价）估值。2016年12月30日，大业公司（甲方）与中麦公司（乙方）签订《春笋1号信托追加补足合同》约定：1、甲方作为信托受托人设立春笋1号信托，甲方拟将全部信托资金投资于：（1）通过公开市场和大宗交易平台投资于巴士在线的流通股。（2）闲置资金可投资于现金及等价物（银行活期存款、货币市场基金、债券逆回购）。2、本合同项下乙方系本信托项下委托人指定的补仓义务人及本信托项下信托费用、税费、信托利益（不包括受益人浮动信托利益）及其他负债的差额补足义务人，乙方无条件同意根据信托合同及本合同的约定，向甲方指定的信托财产专户内追加增强资金及支付差额补助资金。第一条增强资金的追加条件、追加时间及追加金额。1.2预警线与止损线的设置，本信托设立预警线与止损线。其中，本信托的预警线为信托单位净值=0.86元，止损线为信托单位净值=0.83元。1.2跌破预警线时的追加。1.2.1如信托单位净值（以甲方单方面估算为准）于T日收盘后跌破预警线（即小于等于预警线）、但高于止损线时，甲方将立即拒绝投资顾问或其指定授权代表的买入建议，停止一切买入及申（认）购操作，并以录音电话、传真、电子邮箱等任一方式通知乙方；乙方应于下一个交易日（即T+1日）上午10：00前向本信托追加增强资金（追加增强资金的到账时间以甲方确认到账为准）至信托财产专户，并使：（T日信托单位净值+乙方本次追加的增强资金金额÷T日信托单位总份额）＞0.86元。1.2.2如乙方未按照上述第1.2.1条约定按期足额追加增强资金的，则甲方须自本信托触及预警线之日的第一个交易日上午10：00起，立即开始变现信托所持有的非现金资产，使信托所持有的非现金资产比例不高于届时本信托项下信托财产净值的50%。该等变现操作一旦开始，即不可逆：由甲方根据对证券市场的判断自主进行变现操作（包括由甲方自行决定变现的证券品种、变现价格、变现时间），无需投资顾问及其指定授权代表出具投资建议。1.3跌破止损线时的追加，1.3.1如信托单位净值于T日收盘后跌破止损线（即小于等于止损线）时，甲方须立即拒绝投资顾问或其指定授权代表的任何投资建议，停止一切买入及申（认）购操作，并以录音电话、传真、电子邮件等任一方式通知乙方，乙方应于下一个交易日（即T+1日）上午10：00前向本信托追加增强资金至信托财产专户，并使：（T日信托单位净值+本次乙方追加的增强资金金额÷T日信托单位总份额）＞0.86元。1.3.2如乙方未按照上述第1.3.1条约定按期足额追加增强资金，则甲方须自本信托触及止损线（即信托单位净值跌破止损线）之日后的第一个交易日（即T+1日）上午10:00起，立即开始对信托进行止损变现操作，即将信托项下持有的全部非现金资产进行变现，直至信托财产全部变现为止。该等止损变现操作一旦开始，即不可逆：由甲方根据对证券市场的判断自主进行变现操作（包括由甲方自行决定变现的证券品种、变现价格、变现时间），无需投资顾问或其指定授权代表出具投资建议。如非现金资产可交易的，则前述约定的变现工作应在T+1日内及时完成;但如有未能变现资产，甲方须在无法变现的资产可变现后的下一个交易日内完成变现，直至使届时本信托持有的非现金资产全部变现完毕后止。第二条差额补足资金的追加。2.1本信托存续期间及本信托终止（包括预计期限届满终止、提前终止、延期终止）后，如届时本信托项下现金形式的信托财产不足以支付本信托项下应付未付的信托费用、税费、信托利益（即包括信托本金、受益人固定预期信托收益，下同）以及其他负债的，甲方应当以电话、电子邮件或者传真等任一方式通知乙方进行差额补足，差额补足金额具体以甲方书面通知的金额为准。2.2在发生上述第2.1条约定的情形时，乙方应当在收到甲方通知之日后的三个工作日内，立即以货币资金形式进行差额补足。如乙方未按照前述约定按期足额追加补足资金的，则自其违约之日起，甲方有权按照本合同第七条追究乙方的违约责任。第七条违约责任。7.1任何一方违约，该方均应向其他方承担违约责任：如其他方或信托财产因此遭受损失的，该违约方应承担全部赔偿责任。7.2如乙方未按照本合同和信托合同的约定按期足额追加任何一笔增强资金或差额补足资金的，则每逾期一日，乙方应按照应付未付金额的万分之五向甲方支付违约金，直至乙方足额支付未付款项；因此给本信托财产造成的损失，亦应由乙方全额赔偿。乙方在本合同项下应支付的违约金、赔偿金等款项，可由甲方从应向乙方返还的增强资金中予以扣除。2017年1月9日，国通公司将3亿元信托资金交付大业公司设立春笋1号信托。春笋1号信托分五次买入巴士在线股票合计10086591股：2017年1月11日买入金额69018656.31元，买入股数2462223股，成交均价28.03元/股；2017年1月12日买入金额90052466.80元，买入股数3113872股，成交均价28.92元/股；2017年1月13日买入金额98509768.14元，买入股数3308296股，成交均价29.78元/股；2017年1月24日买入金额23031318.48元，买入股数825000股，成交均价27.92元/股；2017年7月10日买入金9649304.08元，买入股数377200股，成交均价25.58元/股。2017年12月21日，国通公司向中麦公司发出《缴纳差额补足资金的通知函》，其中载明：一、贵司违约情况。1、贵司与我公司与2016年12月签订《恒升45号信托合同》、《差额补足协议》，贵司与大业公司签订《春笋1号信托追加补足合同》等。我公司按约募集信托资金并按约将资金交付大业公司设立单一资金信托，购买巴士在线股票。2、我公司近期获知巴士在线股价已跌破《春笋1号信托追加补足合同》第一条约定的预警线且已停牌，但贵司未按约追加增强资金（数额达数百万元），贵司前述行为已构成违约。3.鉴于巴士在线目前已停牌，且巴士在线的法定代表人王献蜀已失联多日，巴士在线复牌后其股价可能继续大幅下跌，进而损害恒升45号信托计划优先受益人的权益。二、通知贵司缴纳差额补足资金。4、鉴于以上情况，贵司缴纳差额补足资金的条件已成就，我公司现按照《差额补足协议》的约定，向贵司发送本通知函，要求贵司立即以现金方式缴纳差额补足资金。5、差额补足资金计算方式：贵司应支付的差额补足价款=截至本信托终止日我公司作为受托人应向本信托项下优先委托人/优先受益人支付但未支付的固定信托收益及信托本金+截至本信托终止日我公司作为受托人应付未付的信托费用和信托税费和其他负债（如有）的总额。中麦公司于2017年12月22日收到该《通知函》。2017年12月23日，中麦公司向国通公司及大业信托司发出《关于暂停变现操作事宜的工作联系函》，其中载明：我公司现确认，国通公司和大业公司已按照以上恒升45号信托、春笋1号信托相关文件（包括以上列明文件和未列明文件）的约定全面履行义务。鉴于2017年11月春笋1号信托单位净值已跌破预警线，我公司当时已收到大业公司的通知，由于我公司自身原因无法按照《春笋1号信托追加补足合同》的约定按时足额向春笋1号信托追加增强资金，为避免损失扩大，我公司当时恳请国通公司和大业公司不进行《春笋1号信托追加补足合同》第1.2.2条约定的将春笋1号信托所持有的非现金资产进行变现的操作，并确认国通公司和大业公司不进行变现操作的行为视为守约行为。鉴于巴士在线股票将于2017年12月25日开市起复牌，预计复牌后其股票将下跌导致春笋1号信托单位净值仍处于跌破预警线或跌破止损线，由于我公司自身原因无法按照《春笋1号信托追加补足合同》的约定按时足额向春笋1号信托追加增强资金，为避免损失扩大，我公司现致函，在巴士在线股票复牌后，若春笋1号信托单位净值仍处于跌破预警线或跌破止损线（大业公司可不通知我公司），恳请国通公司和大业公司不进行《春笋1号信托追加补足合同》第1.2.2条、第1.3.2条约定的将春笋1号信托所持有的非现金资产进行变现的操作，并确认国通公司和大业公司不进行变现操作的行为视为守约行为。2017年12月23日，盛世景资产管理集团股份有限公司（春笋1号信托投资顾问）、西藏达孜盛世景投资管理有限公司向国通公司和大业公司发出《关于暂停变现操作事宜的工作联系函》，其中载明：中麦公司由于自身原因无法按照中麦与大业信托于2016年12月签订的《春笋1号信托追加补足合同》的约定按时足额向春笋1号信托追加增强资金。为避免损失扩大，现致函，在巴士在线股票复牌后，若春笋1号信托单位净值仍处于跌破预警线或跌破止损线，恳请国通公司和大业信托不进行《春笋1号信托追加补足合同》第1.2.2条、第1.3.2条约定的将春笋1号信托所持有的非现金资产进行变现的操作，并确认国通公司和大业信托不进行变现操作的行为视为守约行为。2017年12月26日，巴士在线董事会发布《关于股东所持公司股份质押及司法冻结的公告》，其中载有：截止至公告披露日，中麦公司持有巴士在线股份数量为29206115股，占公司总股本的9.88%。其所持公司股份质押、司法冻结累计总数为29121115股，占公司总股本的9.85%。2018年1月12日，巴士在线董事会发布《关于对深圳证券交易所问询函回复的公告》，其中载明：中麦公司实际控制人、执行董事、总经理王献蜀先生目前未到岗履职，在无法联系到其实际控制人的情况下，公司联系了中麦公司其他相关负责人致电并发《问询函》询问上述质押、冻结的原因，并要求向上市公司提供有关的资料或相关信息。中麦公司的其他相关负责人表示对上述质押、冻结不知情，也未收到有关通知，故公司依据中国证券登记结算有限责任公司证券质押及司法冻结明细表和证券轮候冻结数据表履行信息披露业务。2018年1月23日，巴士在线董事会发布《关于核查重大事项的停牌公告》，其中载明：巴士在线的重大事项，为保证公平信息披露，维护广大投资者利益，避免公司股票价格异常波动，根据《深圳证券交易所股票上市规则（2014年修订）》和《中小企业板信息披露业务备忘录第14号：上市公司停复牌业务》的有关规定，经向深圳证券交易所申请，公司股票自2018年1月23日开始起停牌。公司将尽快核查有关情况并申请公司股票复牌。2018年1月24日，国通公司向中麦公司邮寄《通知函》，其中载明：二、我公司决定。4、信托合同规定的恒升45号信托计划的目的不能实现，我公司决定提前终止恒升45号信托计划，终止日期为2018年1月25日。5、因恒升45号信托计划提前终止，我公司将按照信托合同的规定办理清算事务，编制清算报告，并按照信托合同规定的披露方式向包括贵司在内的受益人披露。三、我公司通知。6、鉴于《差额补足协议》约定的贵司支付差额补足价款的条件已成就，我公司现按照《差额补足协议》的约定通知贵司，请贵司于收到本函后的3个工作日内以现金方式向我公司指定的收款账户（即《差额补足协议》第一条第一款第2项的账户）支付差额补足资金人民币9900万元。2018年1月29日，中麦公司收到《通知函》。2018年1月24日，国通公司（我公司）向西藏达孜盛世景投资管理有限公司和盛世景资产管理集团股份有限公司邮寄《通知函》，其中载明：二、我公司决定。4、信托合同规定的恒升45号信托计划的目的不能实现，我公司决定提前终止恒升45号信托计划，终止日期为2018年1月25日。5、因恒升45号信托计划提前终止，我公司将按照信托合同的规定办理清算事务，编制清算报告，并将按照信托合同规定的披露方式向作为受益人的西藏达孜盛世景投资管理有限公司披露。2018年1月25日，国通公司出具《恒升45号信托计划清算报告》，其中载明：本信托计划的实际期限：3、自2017年1月9日起至2018年1月25日止，381天。13、因巴士在线股票于2018年1月23日停牌，大业公司无法进行止损操作以实现春笋1号单一信托持有的股票，故本信托计划的信托财产专户中现金形式的资金数额不足，受托人暂无法以现金形式进行分配。14、待春笋1号信托变现后，受托人将按照信托合同第10.3.2条的规定，在扣除当前应付的信托报酬和扎其他信托费用、信托税费后，就剩余部分以现金形式向受益人分配信托财产，分配顺序如下：（1）优先受益人固定信托收益；（2）优先受益人的信托本金；（3）劣后受益人的信托本金：（4）优先受益人浮动信托收益（如有）；（5）劣后受益人的信托收益（如有）。2018年1月22日至2018年2月9日期间，巴士在线股票价格变动如下：2018年1月22日收盘价13.48元；2018年1月23日起停牌，于2018年2月6日复盘，2018年2月6日开盘价12.05元，跌停板，收盘价12.05元，成交量66800股；2018年2月7日停牌，2018年2月8日复盘，2018年2月8日开盘价11.45元，跌停板，收盘价11.45元，成交量12600股；2018年2月9日开盘价10.88元，跌停板，收盘价10.88元，成交量9800股。截至2018年6月28日，春笋1号帐户专户资金余额7077052.23元，证券帐户资金余额1096655.90元，应支付的信托报酬16666.67元，应支付的信托收益8041000元。2019年1月24日，大业公司出具《春笋1号信托清算报告》，其中载明：信托成立日期2017年1月9日，终止日期2019年1月18日；根据信托文件约定及受益人指令，信托财产已于2019年1月18日全部转为现金形式，信托终止。信托期间收支损益及分配情况如下：（一）信托报酬，截至2019年1月24日，受托人实际收取的信托报酬为237万元，应收但未收到的信托报酬93333.33元；（二）信托利益，受益人信托利益分4次分别于2017年6月22日、2017年12月21日、2018年5月17日、2019年1月23日向受益人进行了分配，截至2019年1月24日总计分配信托利益65659896.48元，其中分配信托收益-264490103.52元，分配信托本金3亿元，分配增强型补仓资金3015万元。（三）其他相关费用截至2019年1月24日，投资顾问实际收取的投资顾问费用为2883333.33元，应支付但实际未支付的投资顾问费用为3275000元。大业公司于2019年1月23日向国通公司转帐支付恒升45号分配信托利益38196771.48元。另查明，国通公司原名方正东亚信托有限责任公司，于2017年5月24日更名为国通公司。本院认为：综合当事人的起诉、举证情况，本案的争议焦点为：（一）中麦公司是否应承担差额补足责任；（二）中麦公司应承担的差额补足款金额；（三）中麦公司是否应支付违约金。（一）关于中麦公司是否应当承担差额补足责任问题。《中华人民共和国合同法》第八条规定:“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”本案中，国通公司与中麦公司签订的《恒升45号信托合同》及《差额补足协议》系双方当事人自愿签订，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方当事人均应当依约履行己方的义务。国通公司作为恒升45号信托计划受托人，按约将3亿元信托资金交付大业公司设立春笋1号信托，大业公司分五次买入巴士在线股票，合计10086591股。因中麦公司及巴士在线的实际控制人王献蜀失联且中麦公司持有的巴士在线股票被质押和司法冻结等原因，巴士在线股票自2017年12月起大幅下跌，春笋1号资金已跌破止损线。国通公司于2018年1月24日通知中麦公司提前终止恒升45号信托计划。《恒升45号信托合同》约定，信托计划存续期间，当信托财产已全部变现、或信托计划的目的已经实现或不能实现、或相关法律法规及监管政策发生变化时，受托人有权自行决定提前终止信托计划，无需召开受益人大会。国通公司在巴士在线股票价格大幅下跌，信托资产投资巴士在线股票保值增值的信托目的不能实现的情况下，决定提前终止恒升45号信托计划符合上述约定。依据国通公司的决定，恒升45号信托计划于2018年1月25日提前终止。《差额补足协议》约定：在本信托存续期间及本信托终止时，如届时本信托项下现金形式的信托财产不足以支付优先委托人∕优先受益人的任一笔固定预期信托收益或信托本金的，或者如届时本信托项下现金形式的信托财产不足以支付任何一笔信托费用、信托税费或者其他负债的，在国通公司以电话、电子邮件或者传真等任一方式通知中麦公司后，中麦公司应进行差额补足。截至2018年1月25日，恒升45号信托帐户下的信托财产为春笋1号信托帐户财产，包括财产资金余额7077052.23元、证券帐户资金余额1096655.90元及10086591股巴士在线股票。因信托计划终止当日巴士在线股票停牌，按股票停牌前价格即2018年1月22日巴士在线股票收盘价格13.48元计算，恒升45号信托财产不足以支付优先受益人信托本金2亿元及信托收益及费用，中麦公司应按《差额补足协议》约定承担差额补足责任。（二）关于中麦公司应承担的差额补足款金额问题。国通公司主张因巴士在线股票于2018年1月23日停牌，且中麦公司要求不进行变现操作，应按2019年1月18日大业公司终止春笋1号信托计划变现巴士在线股票价格确定差额补足款金额。本院认为，依据《差额补足协议》的约定，差额补足价款=截至信托终止日受托人应向本信托项下优先委托人/优先受益人支付但未支付的固定信托收益及信托本金+截至本信托终止日国通公司作为受托人应付未付的信托费用和信托税费和其他负债（如有）的总额。在恒升45号信托计划于2018年1月25日终止的情况下，应以2018年1月25日确定中麦公司应承担的差额补足款金额。恒升45号信托计划在该日的信托财产为春笋1号信托财产，除现金资产外还包括非现金资产巴士在线股票。恒升45号信托终止后，受托人国通公司应积极履行清算义务，对春笋1号信托进行清算，并及时变现非现金信托财产进行分配。非现金信托资产巴士在线股票在2018年1月25日处于停牌期间无法变现，国通公司应在该股票复盘后及时进行清算变现，避免损失进一步扩大。但国通公司在明知巴士在线股票出现重大不利影响股价急剧下跌的情况下，一直未采取措施，直至2019年1月18日才终止春笋1号信托并对巴士在线股票进行处置，放任了损失的扩大。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十九条第一款“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿”之规定，扩大损失部分由国通公司自行承担。故本院酌定以巴士在线股票2018年2月6日复盘后的价格12.05元为基数计算中麦公司应承担的差额补足款金额，中麦公司应承担的差额补足款=200000000+1458333.33-7077052.23-1096655.90-（10086591×12.05）+16666.67+8041000=79798870.32元。（三）关于中麦公司是否应当支付违约金问题。《中华人民共和国合同法》一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”《差额补足协议》约定，中麦公司应于收到国通公司通知之日起的3个工作日内立即以现金方式补足差额部分。如中麦公司未及时、足额支付任何一笔差额补足价款，应按应付未付款项金额的万分之五按日向甲方支付违约金，并赔偿国通公司因此所受的损失（含实际损失及预期收益损失）。上述约定表明，双方当事人就中麦公司的补足差额义务约定了违约金。国通公司于2017年12月21日向中麦公司发出《缴纳差额补足资金的通知函》，但该函未载明差额补足款金额的具体金额。国通公司还于2018年1月24日向中麦公司发出《通知函》向其告知恒升45号信托计划终止，并要求中麦公司在三个工作日内支付差额补足款9900万元。中麦公司于2018年1月29日收到国通公司发出《通知函》，其应在3个工作日内即2018年2月1日以前向国通公司给付差额补足款。但中麦公司至今未依约履行，应自2018年2月2日起承担违约责任。中麦公司应承担的违约金自2018年2月2日起以79798870.32为基数按日万分之五计算至实际清偿之日止。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、中麦控股有限公司于本判决生效之日起十日内向国通信托有限责任公司支付差额补足价款79798870.32元及违约金（以79798870.32元为基数，自2018年2月2日起按日万分之五计算至实际清偿之日止）；二、驳回国通信托有限责任公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费885619.90元，由中麦控股有限公司负担500000元，由国通信托有限责任公司负担385619.90元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。审判长  任辉献审判员  杨豫琳审判员  陈 茁二〇一九年五月十日书记员  张思哲