山东省菏泽市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2019）鲁17刑终142号上诉人（原审附带民事诉讼被告人）中国人寿财产保险股份有限公司济宁市中心支公司。住所地：山东省济宁市高新区万丽富德广场1号楼东单元二十七层。负责人王焕峰，公司经理。诉讼代理人李如航，山东公明政和律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人夏某1，男，1987年8月31日出生，汉族，中专文化，无业，户籍地东明县，住东明县开发区。本案被害人。系被害人夏某2之父。原审附带民事诉讼原告人吴某，女，1988年11月10日出生，汉族，大专文化，无业，户籍地东明县，住贵州省贵阳市贵安新区。系被害人夏某2之母。上列原审附带民事诉讼原告人的诉讼代理人杨芳涛，山东雷泽律师事务所律师。原审被告人田海森，男，1981年7月22日出生于山东省嘉祥县，汉族，初中文化，农民，住山东省嘉祥县。因涉嫌犯交通肇事罪，于2018年8月12日被刑事拘留，同月24日被逮捕，同年12月28日被取保候审。现已实行社区矫正。山东省东明县人民法院审理山东省东明县人民检察院指控被告人田海森犯交通肇事罪、附带民事诉讼原告人夏某1、吴某提起附带民事诉讼一案，于二〇一九年二月十四日作出（2018）鲁1728刑初329号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼被告人中国人寿财产保险股份有限公司济宁市中心支公司不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，听取上诉人附带民事诉讼被告人中国人寿财产保险股份有限公司济宁市中心支公司代理人、原审附带民事诉讼原告人夏某1、吴某的代理人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年8月12日8时30分许，被告人田海森驾驶鲁Ｈ×××××/鲁Ｈ×××××号重型仓栅式半挂牵引车沿262省道由南向北行驶至23KM+550M（东明县小井镇黄庄路口）处时，与由东向西步行过公路的夏某1、夏某2发生交通事故，致使夏某2死亡，夏某1受伤，车辆损坏。事故发生后田海森在事故现场等候，东明县交警大队民警勘查现场完毕后将田海森送至东明县人民医院抽血后又带至东明交警大队进行调查，田海森对其涉嫌交通肇事的犯罪事实供认不讳。经菏泽德衡司法鉴定所鉴定，夏某1损伤程度为轻伤一级，为该鉴定，夏某1支付鉴定费1000元。东明县交警大队经过现场勘查、调查，认定被告人田海森驾驶车辆时观察不够、未确保安全车速、未避让行人是形成事故的全部原因，应当承担事故全部责任。案发后，夏某1到东明县人民医院住院治疗，至2018年12月1日出院，期间支付医疗费45277.30元、门诊费2090.29元，住院111日。住院期间另在东明金鑫药房连锁有限公司购买破伤风人免疫球蛋白支付350元、阿普洛韦分散片支付152元，在东明一保健器材有限公司支付100元。2018年12月18日在东明县人民医院支付DR骨盆正位费98元。2019年1月9日，经菏泽德衡司法鉴定所鉴定，夏某1道路交通事故致耻骨联合分离、双侧耻骨上、下支骨折、双侧坐骨支骨折并畸形愈合属十级伤残；误工时间拟为自损伤之日起至定残日前一天（共150日）；护理时间拟为伤后住院期间，护理人数拟为2人；营养期限拟为伤后90日（营养费用建议30元/日）；后续治疗费用评定依据不足。为该鉴定，夏某1支付鉴定费2900元。另查明，附带民事诉讼原告人夏某1系菏泽市东新农场待业人员，长期在外打工。自2014年开始全家居住在东明县开发区社区。其女即被害人夏某2案发前在东明县开发区新宇幼儿园上学。还查明，被告人田海森驾驶的肇事车实际车主为高某，在附带民事诉讼被告人中国人寿财产保险股份有限公司济宁市中心支公司投保交强险，并对鲁Ｈ×××××投保责任限额为100万元的第三者责任保险，对鲁Ｈ×××××投保责任限额为5万元的第三者责任保险，且不计免赔。涉案事故发生在保险期间。本案在诉讼过程中，经附带民事诉讼原告人与被告人近亲属协商，双方自愿达成谅解协议，被告人一方自愿在保险公司赔偿之外一次性补偿附带民事诉讼原告人精神抚慰金及其他合理损失共计8万元，附带民事诉讼原告人对被告人的行为表示谅解，自愿撤回对被告人田海森的附带民事诉讼，不再要求追究被告人的法律责任。经被告人居住地司法行政部门嘉祥县司法局调查评估，认为对被告人适用非监禁刑对周围居民安全影响较小。上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1.被害人夏某1陈述。2.证人魏某、梁某、吴某证言。3.现场勘验、检查笔录。4.鉴定意见。5.书证：常住户口登记以及户籍证明、菏泽市公安局交通警察支队东明大队出具的田海森交通肇事案件归案说明、发破案经过、东明交警大队出具的东公交认字[2018]第222号道路交通事故认定书、驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询结果单、东明县人民医院诊断书、死亡注销证明、情况说明、协议书、谅解书、收款条。6.被告人供述和辩解。7.附带民事诉讼原告人提交的身份证复印件、户口簿、住院病历、诊断书、费用清单及住院收费票据、门诊收费票据、器械发票、司法鉴定意见书、交通费用票据、居委会证明、夏某1特种设备作业人员证、电焊工职业资格证、山东圣亚建设安装有限公司工资发放表6份、扣发工资证明、护理人员身份证复印件、被扶养人身份证复印件等。原审法院认为，被告人田海森驾驶车辆时观察不够、未确保安全车速、未避让行人，违反道路交通运输管理法规，因而发生重大事故，致一人死亡，一人轻伤，且负事故全部责任，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之规定，已构成交通肇事罪。事故发生后，被告人田海森及时报警并在现场等候，到案后如实供述了自己的犯罪事实，属于自首，对其可依法从轻处罚，被告人系初犯、偶犯，对其可酌情从轻处罚。被告人的行为已取得被害人及被害人近亲属谅解，对被告人可从轻处罚。根据被告人的犯罪情节、认罪态度、悔罪表现，结合被告人住所地司法行政机关调查评估意见，对被告人可依法从轻处罚，并适用非监禁刑。辩护人的辩护意见具有事实和法律依据，予以采纳。因被告人的行为导致附带民事诉讼原告人之女死亡，原告人夏某1受伤，对附带民事诉讼原告人的合理损失应当得到赔偿。关于合理损失的认定：1.是否应当依据城镇居民计算附带民事诉讼原告人主张的死亡赔偿金、伤残赔偿金，原审法院认为，原告人及被害人夏某2户籍虽由东明县公安局小井派出所管理，但所在地菏泽市东新农场系国有农场，收入来源为非农业，故原告人主张以城镇居民计算死亡赔偿金、伤残赔偿金的主张予以支持。2.菏泽德衡司法鉴定所出具的鉴定意见是否可以作为定案依据，原审法院认为，菏泽德衡司法鉴定所具有对相关事项进行司法鉴定的资质，其依据相关规定对原告人申请鉴定的事项出具鉴定意见，符合法律规定，附带民事诉讼被告人中国人寿财产保险股份有限公司济宁市中心支公司无证据证明“鉴定机构或鉴定人不具备相关鉴定资质，鉴定程序严重违法，鉴定意见明显依据不足”等情形，对菏泽德衡司法鉴定所出具的鉴定意见予以采纳，即认定原告人夏某1伤残等级为十级、误工时间150日、护理时间为住院期间护理人数为2人、营养期限90日（营养费用30元/日）。3.原告人夏某1的误工费、护理费应如何计算，原审法院认为，原告人夏某1虽提交了山东圣亚建设安装有限公司工资发放表、扣发工资证明，但缺乏山东圣亚建设安装有限公司工商登记证明、原告人劳动合同、个人所得税代扣代缴证明等证据材料，真实性不能得到确认，以此作为原告人夏某1误工费计算依据不予支持，根据其户籍所在地系国有农场事实，其误工费计算依据山东省2017年度农林牧副渔业年平均工资67182元折算较宜。由于原告人夏某1住院期间由其姐夏某3夫妇护理，夏某3夫妇均系菏泽市东新农场居民，夏某1的护理费计算也应依据山东省2017年度农林牧副渔业年平均工资折算。原告人对此的主张予以采纳。4.原告人夏某1主张的被扶养人生活费、在东明金鑫药房连锁有限公司购买医药花费、在保健器材有限公司支付费用、交通费、停尸费运尸费及殡葬服务费等如何认定，原审法院认为，原告人夏某1虽因本案事故致残，但其提交的证据材料不能证实被扶养人已丧失劳动能力且无其他生活来源，主张支付被扶养人生活费不予支持；原告人夏某1不能证实在医疗机构外购买医药及其他花费系医治损伤所必需，其在东明金鑫药房连锁有限公司购买医药花费、在保健器材有限公司支付费用不予支持；停尸费运尸费及殡葬服务费已包含在丧葬费范畴，另行主张缺乏依据，不予支持；其提交的交通费票据系连号票据，且无时间、地点等必要说明，不予采信。根据原告人治疗、处理丧葬情形，酌情认定交通费1?000元。5.关于原告人夏某1司法鉴定费应否由肇事车保险公司承担，原审法院认为，司法鉴定费系确定原告人损失数额的合理费用，应当得到赔偿，保险公司不能提供有效证据证实其已就鉴定费免赔事宜在第三者责任保险合同中有明确约定，鉴定费用应由保险公司承担。综上所述，附带民事诉讼原告人夏某1、吴某的合理损失，包括死亡赔偿金735?780元、丧葬费34?652.5元，共计770?432.5元；附带民事诉讼原告人夏某1的合理损失包括医疗费47?465.59元、住院伙食补助费8?880元、护理费40?861.32元、误工费20?430.66元、交通费1?000元、营养费2?700元、伤残赔偿金73?578元、鉴定费3?900元，共计198?815.57元。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，附带民事诉讼被告人中国人寿财产保险股份有限公司济宁市中心支公司应当在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿附带民事诉讼原告人夏某1、吴某死亡赔偿金110?000元，在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿附带民事诉讼原告人夏某1医疗费10?000元，附带民事诉讼原告人夏某1、吴某其他合理损失660?432.5元、附带民事诉讼原告人夏某1其他合理损失188?815.57元由附带民事诉讼被告人中国人寿财产保险股份有限公司济宁市中心支公司在第三者责任保险限额内予以赔偿。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第三十六条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百九十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十一条、第一百五十五条之规定，判决如下：一、被告人田海森犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；二、附带民事诉讼被告人中国人寿财产保险股份有限公司济宁市中心支公司于本判决生效后十日内在交强险赔偿限额内赔偿附带民事诉讼原告人夏某1、吴某死亡赔偿金110?000元，赔偿附带民事诉讼原告人夏某1医疗费10?000元；在第三者责任保险限额内赔偿附带民事诉讼原告人夏某1、吴某死亡赔偿金、丧葬费660?432.5元，赔偿附带民事诉讼原告人夏某1医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费等共计188?815.57元；三、驳回附带民事诉讼原告人夏某1、吴某其他诉讼请求。宣判后，在法定期限内，检察机关不抗诉。附带民事诉讼原告人夏某1、吴某、被告人田海森均服判不上诉；附带民事诉讼被告人中国人寿财产保险股份有限公司济宁市中心支公司不服，以“附带民事诉讼原告人主张的死亡赔偿金和伤残赔偿金应当按照农村居民标准计算；附带民事诉讼原告人夏某1的误工费、护理费应当按照农村居民标准计算；附带民事诉讼原告人夏某1主张营养费没有法律依据，不应予以支持；鉴定费不属于保险公司的赔偿范围”为主要理由提出上诉。其诉讼代理人发表相同代理意见,并提出一审判决附带民事诉讼原告人夏某1的护理费超出其主张数额。原审附带民事诉讼原告人夏某1、吴某的代理人发表如下代理意见：夏某1的伤残赔偿金及夏某2的死亡赔偿金应当按照城镇居民计算；夏某1的误工费、护理费应当按照农林牧副渔业计算；夏某1的营养费及鉴定费应予支持；一审判决未超出被上诉人的诉讼请求。经二审审理查明的事实与一审相同，一审判决确认的证据本院予以采信。本院认为，本案事实清楚、证据确实、充分，足以认定。关于上诉人所提“附带民事诉讼原告人主张的死亡赔偿金和伤残赔偿金应当按照农村居民标准计算；附带民事诉讼原告人夏某1的误工费、护理费应当按照农村居民标准计算；附带民事诉讼原告人夏某1主张营养费没有法律依据，不应予以支持；鉴定费不属于保险公司的赔偿范围”的上诉理由以及其代理意见。经查，一审法院判决中国人寿财产保险股份有限公司济宁市中心支公司承担的民事赔偿范围、赔偿标准、赔偿依据均有事实根据和法律依据，上诉人的上诉理由以及代理人的意见无证据支持不能成立，不予采纳。原审附带民事诉讼原告人的代理人关于“夏某1的伤残赔偿金、夏某2的死亡赔偿金应当按照城镇居民计算；夏某1的误工费、护理费应当按照农林牧副渔业计算；夏某1的营养费及鉴定费应予赔偿”的意见，应予支持。关于上诉人的代理人所提“原审法院判决附带民事诉讼原告人夏某1的护理费赔偿数额超出其主张数额”的代理意见及原审附带民事诉讼原告人的代理人所提“一审判决未超出被上诉人的诉讼请求”的意见。经查，一审判决民事赔偿总数额未超出附带民事诉讼原告人主张的赔偿数额，但附带民事诉讼原告人夏某1主张赔偿护理费22200元，一审法院判决赔偿夏某1护理费40861.32元，超出其主张赔偿数额18661.32元，应予改判。上诉人代理人的意见予以采纳。原审附带民事诉讼原告人的代理人意见不能成立，不予采纳。综上，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持山东省东明县人民法院（2018）鲁1728刑初329号刑事附带民事判决第三项，即“驳回附带民事诉讼原告人夏某1、吴某其他诉讼请求”；二、撤销山东省东明县人民法院（2018）鲁1728刑初329号刑事附带民事判决第二项，即“附带民事诉讼被告人中国人寿财产保险股份有限公司济宁市中心支公司于本判决生效后十日内在交强险赔偿限额内赔偿附带民事诉讼原告人夏某1、吴某死亡赔偿金110?000元，赔偿附带民事诉讼原告人夏某1医疗费10?000元；在第三者责任保险限额内赔偿附带民事诉讼原告人夏某1、吴某死亡赔偿金、丧葬费660?432.5元，赔偿附带民事诉讼原告人夏某1医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费等共计188?815.57元”；三、附带民事诉讼被告人中国人寿财产保险股份有限公司济宁市中心支公司于本判决生效后十日内在交强险赔偿限额内赔偿附带民事诉讼原告人夏某1、吴某死亡赔偿金110?000元，赔偿附带民事诉讼原告人夏某1医疗费10?000元；在第三者责任保险限额内赔偿附带民事诉讼原告人夏某1、吴某死亡赔偿金、丧葬费660?432.5元；赔偿附带民事诉讼原告人夏某1医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费等共计170154.25元。本判决为终审判决。审判长  袁素华审判员  徐龙震审判员  王令己二〇一九年五月二十日法官助理郭瑞娇书记员靳影