重庆市巫山县人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0237民初1164号原告:曾毅,男,1978年5月26日出生,汉族,住重庆市巫山县。委托诉讼代理人：唐朝林，重庆市巫山县维正法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：翁远刚，重庆市巫山县维正法律服务所法律工作者。被告:重庆市众业人力资源管理顾问有限公司，住所地重庆市江北区洋河中路35号2幢16-5号，统一社会信用代码91500105768867285Q。法定代表人：田清贵，董事长。委托诉讼代理人：向珊，女，该公司职工。被告：中国烟草总公司重庆市公司巫山分公司，住所地重庆市巫山县高唐街道广东中路46号，统一社会信用代码91500237711681009B。负责人：向永光，经理。委托诉讼代理人：马贵川（特别授权），重庆抉择律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈宏勇，重庆抉择律师事务所律师。原告曾毅与被告重庆市众业人力资源管理顾问有限公司（以下简称众业资源公司）、中国烟草总公司重庆市公司巫山分公司（以下简称巫山烟草分公司）劳动争议一案，本院于2019年4月1日立案受理后，依法适用简易程序并于2019年5月8日公开开庭进行了审理。原告曾毅及其委托诉讼代理人唐朝林，被告众业资源公司的委托诉讼代理人向珊、被告巫山烟草分公司的委托诉讼代理人马贵川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曾毅向本院提出诉讼请求：1.判令两被告支付原告经济补偿金3664.00元／月×6.50个月=23816.00元；2.判令两被告支付双休日加班工资104.00天×(3664.00元／月÷21.75天）168.50元／天×6年×200%=210288.00元;3.判令两被告支付法定节假日工资11天×168.50元／天×300%×6年=33363.00元;4.判令二被告支付带薪年休假补偿金5天×168.50元／天×300%×6年=15165.00元;5.判令二被告支付原告被迫解除劳动合同经济赔偿金47632.00元；6.本案诉讼费由二被告承担。诉讼过程中，原告将第5项诉讼请求变更为：判令二被告支付原告未签订劳动合同的双倍工资40304.00元（3664.00元／月×11个月）。事实及理由：2014年8月1日，原告与众业资源公司签订劳动合同，由众业资源公司将原告派遣到被告巫山烟草分公司从事工程维修工作，合同期限自2014年8月1日起至2018年10月31日，在合同期限内双休日、法定节假日原告正常上班，被告巫山烟草分公司从未安排过年休假，被告从未向原告支付过双休日、法定节假日、年休假的相关工资待遇，2018年11月，原告被迫与被告众业资源公司解除劳动合同，被告未依法向原告支付以上待遇。综上，为维护自己的合法权益，特向法院提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。被告众业资源公司辩称，1.被告众业资源公司并未主动解除劳动合同，被告众业资源公司与被告巫山烟草分公司终止合作，巫山烟草分公司将原告的工作岗位整体外包给了有做外包资格的第三方，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法继续履行，但不必然导致原告与众业资源公司的劳动关系解除。众业资源公司就合同内容变更与原告进行协商，并另行安排工作地点、工作岗位、工作职务等。原告没有给予协商的时间和机会，在与众业资源公司的劳动关系未解除的情形下私自到重庆市鸿沃物业管理有限公司工作，应当认定原告系自动离职，原告称其被迫解除劳动合同的理由不能成立，众业资源公司无需支付解除劳动合同的经济补偿金。2.众业资源公司并未安排原告在法定节假日和双休日加班，且原告也没有提交证据证明其在法定节假日和双休日加班的事实，故不存在加班工资。原告在众业资源公司的工作岗位适用的是以年为周期的综合计算工时制度，实行综合计算工时工作制，其工作时间不区分制度工作日与公休日。原告在综合计算工时一个周期内只要总的实际工作时间没有超过法定总的工作时间的，其在公休日工作，不需要支付200%的加班工资，且不存在双休日加班的问题。3.众业资源公司与巫山烟草分公司虽然在形式上签订的是外包合同，但众业资源公司不能安排员工的工时，不能决定员工的劳动报酬等事实，并未参与员工的实际管理和工作安排，且众业资源公司每月足额将烟草公司支付的员工工资支付给员工，故众业资源公司与巫山烟草分公司的关系实质上是劳务派遣用工关系，即假外包、真派遣，众业资源公司没有享有实际外包权限，若员工确实存在加班情况，产生年休假工资，因是巫山烟草分公司安排的工作，加班费和年休假工资也应当由巫山烟草分公司承担，对于员工的工作安排和管理问题的实际情况，请法院依法予以核实。且众业资源公司在2016年1月、2017年1月、2018年1月向原告支付了2015年、2016年、2017年的年休假工资。2018年的年休假工资，由于巫山烟草分公司没有支付给众业资源公司，众业资源公司就暂未支付给原告。4.原告在众业资源公司的劳动报酬为应发每月2000.00元，实际每月发放1610.28元，并不是原告主张的每月3664.00元，原告在众业资源公司的实际工作时间为2014年8月1日至2018年8月31日。5.原告主张的未签劳动合同的双倍工资属于惩罚性条款，应当适用诉讼时效和仲裁时效，原告的该项请求超过了诉讼时效和仲裁时效。被告巫山烟草分公司辩称，巫山烟草分公司与众业资源公司签订物业外包合同，将巫山烟草分公司的物业承包给众业资源公司，由众业资源公司为巫山烟草分公司提供物业服务，原告与众业资源公司建立劳动关系即相应补偿应当由众业资源公司独立承担，巫山烟草分公司不承担任何责任。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据举证、质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：众业资源公司于2004年12月7日经重庆市工商行政管理局江北区分局依法登记成立。巫山烟草分公司于2006年11月3日经重庆市巫山县工商行政管理局依法登记成立。众业资源公司与巫山烟草分公司签订《物业管理合同》，合同约定2014年7月至2018年7月巫山烟草分公司将其所有物业交由众业资源公司管理。2014年7月23日，重庆市江北区人力资源和社会保障局作出《关于同意重庆市众业人力资源管理顾问有限公司部分工作岗位实行特殊工时制度的批复》（江人社许发﹝2014﹞144号），同意众业资源公司包括维修岗位在内的部分岗位在2014年8月6日至2015年8月5日期间，实行以年为周期的综合计算工时工作制。2015年8月6日，重庆市江北区人力资源和社会保障局作出《关于同意重庆市众业人力资源管理顾问有限公司部分工作岗位实行特殊工时制度的批复》（江人社许发﹝2015﹞194号），同意众业资源公司包括维修岗位在内的部分工作岗位在2015年8月6日至2016年8月5日期间，实行以年为周期的综合计算工时工作制。2016年8月1日，重庆市江北区人力资源和社会保障局作出《关于同意重庆市众业人力资源管理顾问有限公司部分工作岗位实行特殊工时制度的批复》（江人社许发﹝2016﹞161号），同意众业资源公司包括维修岗位在内的部分工作岗位在2016年8月6日至2017年8月5日期间，实行以年为周期的综合计算工时工作制。2017年8月3日，重庆市江北区人力资源和社会保障局作出《关于同意重庆市众业人力资源管理顾问有限公司部分工作岗位实行特殊工时制度的批复》（江人社许发﹝2017﹞209号），同意众业资源公司包括维修岗位在内的部分工作岗位在2017年8月6日至2018年8月5日期间，实行以年为周期的综合计算工时工作制。2018年7月31日，重庆市江北区人力资源和社会保障局作出《关于同意重庆市众业人力资源管理顾问有限公司部分工作岗位实行特殊工时制度的批复》（江人社许发﹝2018﹞183号），同意众业资源公司包括维修岗位在内的部分工作岗位在2018年8月6日至2019年8月5日期间，实行以年为周期的综合计算工时工作制。2014年8月1日，原告曾毅与被告众业资源公司签订《劳动合同》，约定原告自2014年8月1日起至2015年7月31日止（试用期为2014年8月1日起至2014年9月30日止），期间由众业资源公司安排到巫山烟草分公司从事维修工作，标准工资为2000.00元/月，其他劳动报酬部分随曾毅的工作情况上下浮动，每月10日前由众业资源公司以货币形式直接或通过银行向曾毅按月支付（上月）工资（如当月安排加班则含加班工资）。同时还约定，众业资源公司可以根据工作（生产）需要及曾毅的身体状况、工作能力调整曾毅的工作地点、工作岗位、工作职务等，曾毅应服从众业资源公司的安排。2018年9月1日起，曾毅与重庆市鸿沃物业管理有限公司签订劳动合同,由重庆市鸿沃物业管理有限公司为其办理各项社会保险。被告众业资源公司分别于2016年1月、2017年1月、2018年1月向原告支付了7305.87元、4648.95元和4731.83元。被告众业资源公司认可尚未支付原告2018年未休年休假工资，并陈述按照惯例，原告的未休年休假工资是由被告巫山烟草分公司于年底核算后支付给被告众业资源公司，再由众业资源公司支付给原告。2019年2月12日，原告曾毅向巫山县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求被告众业资源公司和巫山烟草分公司支付经济补偿金23816.00元、双休日加班工资210288.00元、法定节假日加班工资33363.00元、带薪年休假补偿金15165.00元，合计282632.00元。巫山县劳动人事争议仲裁委员会经审查于同年3月19日作出山劳人仲案字[2019]第28号仲裁裁决书，裁决如下：“一、重庆市众业人力资源管理顾问有限公司支付曾毅带薪年休假工资612.16元。……”。曾毅对该份仲裁不服，向本院提起诉讼，在诉讼请求中增加一项未经仲裁的请求即“判令二被告支付原告未签订劳动合同的双倍工资40304.00元（3664.00元／月×11个月）”，二被告同意在本案一并审查处理，但对此项请求提出仲裁时效和诉讼时效抗辩。本院认为，二被告均系合法的用工主体，原告主张各项赔偿的前提及依据是原、被告之间是否存在劳动关系，故本案的争议焦点是原告在巫山烟草分公司工作期间系与谁建立的劳动关系。2014年，被告众业资源公司与被告巫山烟草分公司签订《物业管理合同》，约定2014年7月至2018年7月巫山烟草分公司将其所有物业交由众业资源公司管理。2014年8月1日，众业资源公司与原告签订《劳动合同》,并安排原告到巫山烟草分公司工作,故原告系与众业资源公司建立的劳动关系,原告可获的相关补偿应由众业资源公司承担。被告巫山烟草分公司与原告不存在劳动合同关系，对原告的主张不应承担给付义务。巫山县渝深物业管理有限公司与众业资源公司系不同的主体，相互之间亦没有承继关系,原告在巫山县渝深物业管理有限公司工作期间是否应获得相关补偿本院不予评判。针对原告的诉讼请求，本院评判如下：一、对于原告要求被告众业资源公司支付经济补偿金23816.00元的请求，本院认为，劳动者与用人单位协商一致解除劳动合同时，须是用人单位主动向劳动者提出并协商一致解除的情形下，用人单位才应当向劳动者支付经济补偿。本案中,根据庭审查明及当事人陈述，在被告众业资源公司与巫山烟草分公司的《物业管理合同》终止后，原告至今未与被告众业资源公司办理解除劳动关系的手续，而是于2018年9月1日与重庆市鸿沃物业管理有限公司签订了劳动合同，形成了新的劳动关系，自此未再为被告众业资源公司提供劳务，应当认定为曾毅系自动离职。现原告要求被告众业资源公司支付解除劳动合同的经济补偿金,不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，本院不予支持。二、对于原告主张的双休日加班工资210288.00元、法定节假日工资33363.00元的诉讼请求。原告向本院提交了巫山县烟草专卖局（分公司）中央空调运行记录表（2018年10月2日至2018年10月31日）、巫山县烟草专卖局（分公司）配电房日常检查维护记录表（2018年11月2日至2018年11月30日）拟证实其主张加班的事实。众业资源公司辩称，其并未安排曾毅在双休日和法定节假日加班，并质证认为记录表只有曾毅本人签字，是曾毅单方制作，并无其他管理人员的签字或确认,达不到证明其双休日和节假日有加班的目的。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第三十九条规定，企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》（劳部发[1994]503号）第三条规定，企业因生产特点不能实行《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条规定的，可以实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法。众业资源公司经劳动保障行政部门依法批准在包括维修岗位在内的部分工作岗位实行以年为周期的综合计算工时工作制。原告所从事的工作岗位系以年为周期的综合计算工时制度。由于工作岗位的不同，用人单位往往对劳动者的正常工作与休息时间有不同的调整，故劳动者的加班时间应根据其岗位特性进行客观分析。庭审中原告陈述其上班24小时后休息48小时，而且劳动者不可能24小时连续工作，这不符合人体的生理特点及承受强度。其次，劳动部《关于印发＜关于贯彻执行劳动法若干问题的意见＞》（劳部发[1995]309号）第六十二条规定，综合计算工时工作制的企业职工，工作日正好是周休息日的，属于正常工作；《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二款所规定的关于双休息日工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬只适用于标准工时制。现曾毅提供的证据不足于证明其在计算周期内工作时间超过了法定工作时间,本院对其请求众业资源公司支付双休日加班工资及法定节假日加班工资的主张不予支持。三、对于原告主张的未休年休假工资15165.00元的诉讼请求。《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定，国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。国务院《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天，已满10年不满20年的，年休假10天，已满20年的，年休假15天。本案中，巫山县渝深物业管理有限公司不是本案诉讼主体，对双方的权利义务，在本案中不予评判。原告与被告众业资源公司自2014年8月1日起至2018年8月31日存在劳动合同关系，被告众业资源公司辩称原告2015、2016、2017年应得未休年休假工资已由被告众业资源公司于次年1月发放,但2018年的未休年休假工资至今未支付。从其支付时间、数额来看,较为符合发放习惯,本院予以确认。根据重庆市劳动和社会保障局关于贯彻《企业职工带薪年休假实施办法》有关问题的通知规定,带薪年休假工资包含用人单位支付职工正常工作的工资,用人单位另外再支付200%未休年休假工资报酬,曾毅的日工资为2000.00元/月÷21.75天/月=91.95元/天。曾毅在众业资源公司工作至2018年8月31日,共计243天。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条之规定，因此，原告应得2018年度未休年休假工资为243天÷365天×5天×91.95元/天×200%=612.16元。原告诉求中的超出部分，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。四、对于原告要求被告众业资源公司支付未签订劳动合同的双倍工资40304.00元的诉讼请求。本院认为，根据当事人提交的证据证明，被告众业资源公司与原告于2014年8月1日签订了书面劳动合同，该合同于2015年7月31日到期，从2015年8月1日至2018年8月31日，众业资源公司与原告没有签订书面劳动合同，应当支付未签订劳动合同的双倍工资。被告众业资源公司辩称，原告的该项请求超过了仲裁时效和诉讼时效，本院认为，从2015年8月1日至2016年7月31日，众业资源公司应与原告再次签订书面劳动合同，但原告于2019年5月8日庭审过程中，才主张要求众业资源工资支付未签订劳动合同的双倍工资，原告在该期间未申请仲裁，原告的该项请求已超过仲裁时效。本案中，原告在仲裁时未对该项请求申请仲裁，被告没有提出仲裁时效的机会，现被告向本院提出仲裁时效，符合法律规定，本院予以支持，因此，原告的该项请求，本院不予支持。综上所述，原告曾毅的部分诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第十六条、第三十九条、第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条、劳动部《工资支付暂行规定》第十三条、《关天工资总额组成的规定》第四条、《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发﹝2008﹞3号）、，劳动部《关于印发＜关于贯彻执行劳动法若干问题的意见＞》第三十八条、第六十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、由被告重庆市众业人力资源管理顾问有限公司于本判决生效后十日内，给付原告曾毅2018年度未休年休假工资612.16元；二、驳回原告曾毅其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半交纳5元，由被告重庆市众业人力资源管理顾问有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或者仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应当自觉履行本判决的全部义务，一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从判决书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  徐家雪二〇一九年五月三十日书记员  涂春燕