广东省珠海市金湾区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0404刑初101号公诉机关珠海市金湾区人民检察院。被告人郑达秦，男，1969年6月30日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省珠海市金湾区。因犯贩卖毒品罪，2017年11月20日被珠海市金湾区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三千元。因本案于2018年6月19日被羁押，并被刑事拘留，同年7月20日被执行逮捕，现羁押于珠海市。辩护人张家华，广东莱特律师事务所律师，系珠海市金湾区法律援助处指派。被告人林伟杰，男，1970年8月1日出生，汉族，小学文化，户籍地广东省珠海市金湾区。因犯贩卖毒品罪，2016年9月19日被金湾区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。因本案于2018年6月14日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月20日被执行逮捕，现羁押于珠海市。辩护人栾沐，广东法宗律师事务所律师，系珠海市金湾区法律援助处指派。珠海市金湾区人民检察院以珠金检公诉刑诉[2019]99号起诉书指控被告人郑达秦、林伟杰犯贩卖毒品罪，于2019年3月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。公诉机关指派检察员李闽粤、罗欢出庭支持公诉，被告人郑达秦、林伟杰及辩护人张家华、栾沐到庭参加了诉讼。现已审理终结。珠海市金湾区人民检察院指控，2018年6月1日至6月14日，买毒人员梁某1通过电话、微信和被告人郑达秦联系，向其三次购买毒品冰毒，具体犯罪事实如下：1.2018年6月1日，买毒人员梁某1经与被告人郑达秦联系，以人民币800元（以下币种均为人民币）的价格向其购买了1个毒品冰毒。梁某1通过微信转账800元给被告人郑达秦。被告人郑达秦于当晚联系梁某1，让其到珠海市玉丰加油站厕所取走毒品冰毒。2.2018年6月5日，买毒人员梁某1再次与被告人郑达秦联系，以800元的价格向其购买1个毒品冰毒，梁某1通过微信转账800元给被告人郑达秦。6月6日凌晨1时许，被告人郑达秦联系梁某1让其到珠海市玉丰加油站厕所取走毒品冰毒。3.2018年6月14日晚，买毒人员梁某1又与被告人郑达秦联系，以800元的价格向其购买1个毒品冰毒，梁某1通过微信转账800元给被告人郑达秦。当日21时许，被告人郑达秦免费提供毒品让被告人林伟杰吸食后，在其位于珠海市平沙镇卫东一队4号1房的住处拿出一小袋毒品冰毒用透明塑料袋包装好在一个利群牌烟盒里面交给被告人林伟杰，安排其驾驶被告人郑达秦的摩托车将毒品送至珠海市玉丰加油站厕所第二格纸巾筒里面。被告人林伟杰按照被告人郑达秦的意思携带毒品驾驶摩托车来到玉丰加油站，将毒品放在厕所第二格纸巾简里面，被告人林伟杰准备离开时被民警当场抓获。梁某1在该加油站厕所第二格纸巾筒取到毒品后交给公安机关。经称重，该小包毒品重量为0.34克，经鉴定，该包毒品检验出甲基苯丙胺成分。公诉机关认为，被告人郑达秦、林伟杰非法向他人贩卖毒品冰毒，其中，被告人郑达秦伙同被告人林伟杰向他人贩卖毒品一次，被告人郑达秦单独向他人贩卖毒品两次，被告人郑达秦、林伟杰的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其二人的刑事责任。被告人林伟杰在共同犯罪中起次要作用，系从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人林伟杰在归案后能如实交代其犯罪事实，系坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。被告人郑达秦、林伟杰因毒品犯罪被判过刑，系毒品再犯，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，应当从重处罚。被告人林伟杰因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人郑达秦对公诉机关指控的犯罪事实均有异议，辩解其没有实施贩卖毒品的行为，被告人林伟杰经常使用其手机，对于微信收款及贩卖毒品其并不知情。被告人郑达秦的辩护人认为公诉机关指控的第一、二宗犯罪事实，仅有证人证言及微信转账记录，证据明显不足。认为公诉机关指控的第三宗犯罪事实，无法排除有钓鱼执法的可能，不能认定被告人郑达秦的行为构成贩卖毒品罪。被告人林伟杰及其辩护人对于公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，被告人林伟杰同时辩解其虽偶尔使用被告人郑达秦的手机，但从未用于贩卖毒品。辩护人认为被告人林伟杰有坦白情节，且系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。另查明，民警根据工作中掌握的线索，于2018年6月14日22时许在珠海市玉丰加油站抓获被告人林伟杰，从其身上扣押黑色苹果牌手机一部。被告人林伟杰到案后，证人梁某1的微信于当晚收到被告人郑达秦发来的两条信息，内容分别为“你是在搞我是不是，”“大头伟，陈队叫过来，为帮你，居然你会搞我，你找错对象，从现在开始，我会让你走到尽头的，大家走着看吧？”。民警根据被告人林伟杰的供述，于2018年6月19日在珠海市平沙镇卫东一队4号1房内抓获被告人郑达秦，当场扣押黑色魅族牌手机一部。又查明，被告人郑达秦因吸毒于1998年8月被劳动教养，2001年3月2日至2001年5月4日被强制戒毒，2001年5月4日被劳动教养三年；2012年6月12日被公安机关处以行政拘留、强制隔离戒毒；2014年9月17日被公安机关处以行政拘留、强制隔离戒毒；2015年12月23日被公安机关处以行政拘留、强制隔离戒毒；2016年2月17日被公安机关处以行政拘留、强制隔离戒毒；2016年12月10日被公安机关处以强制隔离戒毒；2017年8月16日被公安机关处以行政拘留、强制隔离戒毒；2018年6月19日被公安机关处以行政拘留十五日。因犯聚众斗殴罪于2010年3月31日被珠海市金湾区人民法院判处有期徒刑三年，2012年3月27日刑满释放。因犯贩卖毒品罪，2017年11月20日被珠海市金湾区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金三千元；后因患有严重疾病，于2018年1月9日被决定暂予监外执行，期限自2018年1月11日起至2022年1月10日止。被告人林伟杰因吸毒于2001年12月13日被决定劳动教养三年、2008年7月24日被公安机关处以行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年；2011年11月11日被公安机关处以行政拘留、强制隔离戒毒；2014年6月13日被公安机关处以行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年；2014年9月11日被公安机关处以行政拘留、强制隔离戒毒；2015年12月23日被公安机关处以强制隔离戒毒三年；2016年3月22日被公安机关处以行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年；2018年6月15目被公安机关行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年。因犯贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪，于2012年2月28日被珠海市金湾区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金四千元，2014年1月22日被刑满释放。因犯贩卖毒品罪，分别于2015年1月23日被珠海市金湾区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元，于2015年9月20日刑满释放；2016年9月19日被珠海市金湾区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金一千元。以上事实，有如下证据材料予以证实：1.被告人郑达秦、林伟杰的供述；2.证人梁某2、梁某1、何某的证言；3.二被告人的户籍证明；4.《刑事判决书》《释放证明书》《劳动教养决定书》《行政处罚决定书》《强制隔离戒毒决定书》《暂予监外执行决定书》《提请撤销暂予监外执行审核表》；5.罪犯档案资料；6.吸毒人员动态管控信息表；7.到案情况说明；8.辨认笔录及照片；9.微信聊天记录截图及交易记录截图；10.扣押笔录及扣押清单、调取证据清单、发还清单、随案移送清单及提请法院判决清单；11.提取笔录、搜查笔录及称量取样笔录；12.电子证据检查工作记录；13.手机开户资料及通话清单；14.现场勘验检查笔录；15.关于涉案毒品成分的《检验报告》：16.办案说明及情况说明；17.对被告人进行尿检的《现场检测报告书》；18.上网追逃人员登记、撤销/删除表；19.物证：手机两部、冰毒一袋及烟盒一个（冰毒及烟盒暂存于公安机关）；20.电子数据：光盘一张。以上证据材料均经庭审举证、质证，且各证据间能相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人郑达秦、林伟杰违反毒品管理规定，明知是毒品而向他人销售，其行为已构成贩卖毒品罪，其中，被告人郑达秦向他人贩卖毒品三次，属情节严重。公诉机关指控被告人郑达秦、林伟杰的犯罪事实清楚，证据确实、充分，所指控罪名成立。关于被告人郑达秦辩解其没有贩卖毒品的行为，对于其手机通过微信收款、贩卖毒品并不知情，以及其辩护人称现有证据仅有证人证言及转账记录，不足以证实被告人郑达秦有第一、二宗犯罪事实的意见。经查，现有证据中，证人梁某1的证言与微信聊天记及微信转账记录能相互印证，证实被告人郑达秦向证人梁某1贩卖毒品的事实，且有通话记录清单予以佐证。对被告人郑达秦及辩护人上述辩护意见不予采信。关于辩护人所称第三宗犯罪无法排除公安机关存在钓鱼执法可能性的意见。本案系毒品犯罪，公安机关运用特情侦破，是依法打击毒品犯罪的手段，且不存在犯意引诱的情节。对辩护人该辩解意见不予采信。被告人林伟杰曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯及毒品再犯，应当从重处罚。被告人林伟杰归案后能够如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚；被告人林伟杰在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。对辩护人相关辩护意见均予采纳。被告人郑达秦曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚；其在监外执行期间再犯罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚实施并罚。本案系被告人郑达秦在公安机关掌控下实施的毒品犯罪，社会危害性相对较小，可酌情对二被告人从轻处罚。公安机关从被告人郑达秦处查扣黑色魅族牌手机一部，系供犯罪所用的财物，应当予以没收；从被告人林伟杰处查扣的黑色苹果牌手机一部，因无证据证实与本案有关，应当还被告人林伟杰。公诉机关量刑建议幅度合理，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十一条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人郑达秦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币六千元；前罪尚未执行完毕的刑期有期徒刑三年七个月十日，并处罚金人民币三千元；决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币九千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月19日起至2023年12月18日止。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）二、被告人林伟杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月14日起至2019年6月13日止。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）三、公安机关查扣毒品甲基苯丙胺0.34克，予以没收；从被告人郑达秦处扣押的黑色魅族牌手机一部，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张少凯人民陪审员  肖晓丽人民陪审员  赵鹏健二〇一九年五月二十七日书 记 员  谢吉常附：《中华人民共和国刑法》有关条文第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条【毒品犯罪的再犯】因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条【罚金数额的确定】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条【自首与坦白】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，罪行较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果的，可以减轻处罚。第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十一条【判决宣告后又犯新罪的并罚】判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。