广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0106民初22525号原告：广州星辉趣游信息科技有限公司，住所广东省广州市天河区华夏路。法定代表人：王宇飞。委托诉讼代理人：叶亚强，该司法务。原告：霍尔果斯市星拓网络科技有限公司，住所新疆伊犁州霍尔果斯市。法定代表人：王云龙。委托诉讼代理人：陈培添、周文怡，该司法务。被告：南京比睿网络科技有限公司北京分公司，住所北京市朝阳区。负责人：王圣南。被告：南京比睿网络科技有限公司，住所江苏省南京市江宁经济技术开发区。原告广州星辉趣游信息科技有限公司（下简称广州星辉公司）、霍尔果斯市星拓网络科技有限公司（下简称霍尔果斯市星拓公司）与被告南京比睿网络科技有限公司北京分公司（下简称南京比睿北京分公司）、南京比睿网络科技有限公司（下简称南京比睿公司）联营合同纠纷一案，本院2018年8月16日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年5月20日公开开庭进行了审理。原告广州星辉公司的委托诉讼代理人叶亚强、霍尔果斯市星拓公司的委托诉讼代理人陈培添、周文怡到庭参加了诉讼，两被告经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。原告广州星辉公司、霍尔果斯市星拓公司向本院提起如下诉讼请求：1、判令被告支付所欠游戏分成款376601.88元；2、判令被告支付拖欠游戏分成款的违约金（分段计算：以166718元为本金自2017年12月1日起计；以68452.82元为本金自2018年1月1日起计；以55898元为本金自2018年2月1日起计；以31585.22元为本金自2018年3月1日起计；以19068.4元为本金自2018年4月1日起；以15682.98元为本金自2018年5月1日起计；以19196.46元为本金自2018年6月1日起计，均按照每日0.05%的标准计至实际偿还之日止）；被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：广州星辉公司与南京比睿北京分公司于2017年9月15日签订《联合运营合作协议（框架）》，约定由广州星辉公司授权南京比睿北京分公司在XX平台联合运营《超神学院》安卓版本游戏，授权期限至2018年9月14日。2017年11月1日，广州星辉公司、霍尔果斯市星拓公司与南京比睿北京分公司三方签订《（超神学院）游戏联合运营协议权利义务转让协议》，三方约定自2017年9月15日起，原协议的全部权利义务，由霍尔果斯市星拓公司与南京比睿北京分公司承担。上述协议签订后，广州星辉公司已依约履行了全部合同义务，但截至2018年8月3日，南京比睿北京分公司尚欠原告方联运超神学院游戏的分成款项376601.88元。同时根据《公司法》第四十条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。南京比睿公司作为南京比睿北京分公司的总公司，应对其债务承担责任。上述款项经原告多次联系及函件催讨，南京比睿公司、南京比睿北京分公司仍未支付，其行为已经构成严重违约，给原告造成了严重的经济利益损失。被告南京比睿北京分公司辩称：一、部分款项不能算作正常意义上的分成款。《联合运营合作协议》（框架）一定义中的17.坏账表述为：由于用户退款、信用卡欺诈、黑卡等原因导致的乙方未能实际收到的金额。坏账应经双方确认明细数据后方予以在总充值收入中扣减。原告广州星辉公司（CP）生产产品，我司代为其销售，我司分销给下游渠道，下游渠道也算是我司的用户。事实是下游渠道没有结算款项给我司，导致我司不能及时和原告进行对账结算，所以这笔未实际收到的金额也应归于坏账的定义。按照17.的表述，应该要从总金额中扣除。单月甲方分成收入=单月总充值收入×[1-渠道费率-税费费率（若有）-坏账（若有）]×分成比例。因原告计算的分成款在概念上存在误差，故我司不认可。另，我司未收到原告所说的催款函、对账确认单、发票，故对其所举证的数额均不予认可。协议原件内缺失协议第二条1.中提到的附件二。附件二关系到合作的产品清单与分成计算公式，该附件缺失，我司更加不认可原告主张的计算公式，不认可原告诉请的分成款376601.88元。二、原告诉请的违约金的数额是根据实际的分成款而定的，我司不认可。因分成款计算方式存疑，待分成款确定后才可计算违约金。三、原告违反合同约定，一直未将经营资质提供给我司，我司保留追究其违约责任的权利。双方合作过程中，原告一直未将经营资质提供给我司，违反了合同第三条甲方权利和义务的约定，我司保留追究其违约责任的权利。被告南京比睿公司辩称：我司意见与南京比睿北京分公司的答辩意见一致。经审理查明：2017年9月15日，广州星辉公司（甲方）、南京比睿北京分公司（乙方）签订一份《联合运营合作协议（框架）》，约定由甲方授权乙方在XX平台联合运营《超神学院》安卓版本游戏，乙方终端用户（指乙方网站的会员认证乙方会员身份后，通过游戏分区激活合作游戏的用户）在使用乙方游戏后的充值收入，扣除渠道成本费后，由甲方和乙方再进行分成；坏账是指由于用户退款、信用卡欺诈、黑卡等原因导致的乙方未能实际收到的金额。坏账应经双方确认明细数据后方予以在总充值收入中扣减；授权期限自2017年9月15日起至2018年9月14日，分成比例40：60，通道费5%……。单月甲方分成收入=单月总充值收入×[1-渠道费率5%-税费费率（若有）-坏账（若有）]×分成比例40%；支付周期以自然月为单位，在游戏商业化运营后，在第“N+1”月的第五个工作日之前，乙方应向甲方提供第“N”月在乙方平台的收入报告即《结算通知单》（对账单），甲方在收到并确认《结算通知单》内容无误后，在五个工作日内将加盖公章的《结算通知单》和金额一致的增值税专用发票邮寄给乙方，乙方收到后5个工作日内将甲方应得款划给甲方；若乙方逾期30日内仍未向甲方发送对账单，甲方可主动发起，乙方不得拒绝，双方以甲方对账单为准进行结算。2017年11月1日，广州星辉公司（转让方）、霍尔果斯市星拓公司（受让方）与南京比睿北京分公司三方签订《〈超神学院〉游戏联合运营协议权利义务转让协议》，三方约定自2017年9月15日起，原协议广州星辉公司的全部权利义务，由霍尔果斯市星拓公司继续履行，霍尔果斯市星拓公司的收款银行为建设银行广州五羊新城支行。上述协议签订后，双方初期均能依约履行。南京比睿北京分公司先后通过QQ方式向霍尔果斯市星拓公司发送了2017年11月1日至2017年11月30日间结算确认函（结算金额166718.16元）及收票方账户信息、2017年12月1日至2017年12月31日间结算确认函（结算金额68452.82元）及收票方账户信息、2018年1月1日至2018年1月31日间结算确认函（结算金额55898.45元）及收票方账户信息；霍尔果斯市星拓公司分别于2017年12月22日、2018年1月24日、2018年2月27日向南京比睿北京分公司开具了金额为166718.16元、68452.82元、55898.45元的新疆增值税专用发票。南京比睿北京分公司收票后未付款。此后，南京比睿北京分公司未再向霍尔果斯市星拓公司发送结算确认函。2019年5月13日，霍尔果斯市星拓公司向南京比睿北京分公司发送有关2017年11月至2018年5月间的对账明细及催收函（其中：2018年2月间结算预估金额31585.22元、2018年3月间结算预估金额19068.40元、2018年4月间结算预估金额15682.98元、2018年5月间结算预估金额19196.46元），要求支付分成款376601.88元，未果。2018年8月16日，广州星辉公司诉至本院，提出上述诉讼请求。本院认为：广州星辉公司、南京比睿北京分公司签订的《联合运营合作协议（框架）》以及后来与霍尔果斯市星拓公司签订的《〈超神学院〉游戏联合运营协议权利义务转让协议》均系各方真实意思表示，双方联营合作合同关系成立，各方均应依约全面履行各自义务。转让协议签订后，合同履行主体为南京比睿北京分公司、霍尔果斯市星拓公司。合同明确约定南京比睿北京分公司应主动向霍尔果斯市星拓公司提供对账单，逾期未发送对账单的，霍尔果斯市星拓公司可主动发起，双方以霍尔果斯市星拓公司对账单为准进行结算。南京比睿北京分公司现未履行上述义务，也未明确需要扣除的坏账金额，因此本院以霍尔果斯市星拓公司主张的376601.88元为准。债务应当清偿，南京比睿公司对南京比睿北京分公司不足清偿部分，承担补充清偿责任。此外，南京比睿北京分公司因对分成款计算方式存疑而未支付，2018年2月、3月、4月、5月霍尔果斯市星拓公司也未开具增值税专用发票，此情形可适当减轻南京比睿北京分公司违约责任，霍尔果斯市星拓公司主张的违约金，本院不予支持。南京比睿公司、南京比睿北京分公司经本院传票传唤未到庭，依法可作缺席判决。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告南京比睿网络科技有限公司北京分公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告霍尔果斯市星拓网络科技有限公司游戏分成款376601.88元；被告南京比睿网络科技有限公司对被告南京比睿网络科技有限公司北京分公司不足清偿部分，承担补充清偿责任；二、驳回原告广州星辉趣游信息科技有限公司、霍尔果斯市星拓网络科技有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7060元，由被告南京比睿公司、南京比睿北京分公司负担（原告已预交受理费3530元，本院予以退回，由被告迳向本院缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。（此页无正文）审 判 长  田天宝人民陪审员  李宝玉人民陪审员  马 利二〇一九年五月三十一日书 记 员  叶丽方凤敏仪