云南省昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0102民初13461号原告：陆美华，女，汉族，1937年10月15日出生，住云南省昆明市五华区。委托诉讼代理人：杨焰，系原告陆美华之女，特别授权代理。被告：个旧市卡房镇洪流选矿厂。住所：云南省红河州个旧市卡房镇黑玛井。投资人：胡明波。被告：胡明波，男，汉族，1964年6月5日出生，住云南省文山壮族苗族自治州文山县。被告：云南耀发投资有限公司。住所:云南省昆明市五华区人民中路216号丰园大厦A座1805室。法定代表人:王永翠。被告：王永翠，女，汉族，1976年8月15日出生，住四川省广安市广安区。原告陆美华诉被告个旧市卡房镇洪流选矿厂、胡明波、云南耀发投资有限公司、王永翠民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序于2019年4月22日公开开庭进行审理。原告陆美华及其委托诉讼代理人杨焰到庭参加诉讼，被告个旧市卡房镇洪流选矿厂、胡明波、云南耀发投资有限公司、王永翠因下落不明，经本院公告传唤，公告期届满未到庭参加诉讼，本院对其按缺席进行审理。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1、依法判决被告一、被告二偿还原告的借款本金10万元。2、依法判决被告一、被告二按出借服务协议约定，向原告支付从2018年4月起至归还本金日止的每月收益2000元，截止2018年10月22日共计14000元。3、依法判决被告一、被告二按出借服务协议约定，承担从2018年4月1日起至归还本金日止违约金额按日息千分之一计算的罚息。4、依法判决被告三、被告四履行管理服务的职责，按出借服务协议约定，启动被告一、被告二所质押的资产，偿还所欠原告的债务。5、依法判决四名被告承担本案的诉讼费、律师费和其他相关费用。6、依法对四名被告不履行协议，故意关门跑路失联，给原告造成严重的身心伤害，破坏和搅乱诚实信用、和谐稳定的社会环境的行为进行惩处。事实理由：2017年9月7日，原告通过被告云南耀发投资有限公司的宣传、推销、经办，向被告个旧市卡房镇洪流选矿厂出借了资金10万元。三方共同签订了《云南耀发投资有限公司借款管理服务协议书》。协议书签订当日，原告向被告个旧市卡房镇洪流选矿厂全额支付了借款，有个旧市卡房镇洪流选矿厂收款收据和五张刷卡付款回单为证。依据《云南耀发投资有限公司借款管理服务协议书》的约定：1、原告的出借期限为6个月，从2017年9月7日起至2018年3月6日止，到期归还本金；2、原告每月应获得的出借收益为人民币2000元；3、原告不承担借出资金的亏损风险，不享有除借款收益之外的盈利；4、被告个旧市卡房镇洪流选矿厂应按时足额支付原告的收益和到期本金；5、如到期不能按约偿还收益及本金，除应承担约定的收益和本金外，还应承担违约金额日息千分之一的罚息，并承担原告为维护债权的相关费用，包括但不限于律师费、诉讼费等。6、在被告个旧市卡房镇洪流选矿厂不能及时履行还款义务时，被告云南耀发投资有限公司将在借款协议到期后十个工作日内启动被告一质押给被告云南耀发投资有限公司的资产偿还原告债务程序，无条件代原告处理被告个旧市卡房镇洪流选矿厂的还款责任义务。借款期间，原告基本能按期收到当月的收益。但2018年3月6日借款期限到期后，原告多次到被告云南耀发投资有限公司住所追讨本金，但云南耀发投资有限公司的法定代表人王永翠，先是叫原告等几天再来，后来就关门说是到项目方催款，再后就中断了电话和联系。经原告查看，由被告胡明波个人独资并担任法定代表人的被告个旧市卡房镇洪流选矿厂工商登记为存续，但厂址并没有厂房存在，无法进行联系。被告胡明波将被告个旧市卡房镇洪流选矿厂作为共同股东重新注册了红河洪流矿业有限公司，又在云南洪万石化有限公司任职，却对欠原告的债务置之不理。被告以自己的行为表明不履行协议和承担债务，单方违约。原告为维护自身的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求支持原告的全部诉讼请求。被告个旧市卡房镇洪流选矿厂、胡明波、云南耀发投资有限公司、王永翠未到庭答辩亦未提交书面答辩状。原告针对其主张提交以下证据材料：1、服务协议书。2、收据、汇款自助回单。被告个旧市卡房镇洪流选矿厂、胡明波、云南耀发投资有限公司、王永翠未到庭亦无证据提交。本院认为,当事人对自己主张的事实负有举证责任。本案原告对其主张的事实提交了证据证明，被告经本院公告传唤期满未到庭参加诉讼，应视为被告放弃对原告所主张的事实和所举证据行使抗辩的权利。从原告提交的上述证据来看，证据的形式、来源符合法律的规定，故本院对原告提交的证据的真实性予以确认并依法采信。经审理查明：2017年9月7日，原告陆美华（甲方，出借方）与被告个旧市卡房镇洪流选矿厂（乙方、项目方）、云南耀发投资有限公司（丙方、管理方）共同签订《云南耀发投资有限公司借款管理服务协议书》，主要内容如下：1、甲方同意向乙方在平台上登记的项目个旧市卡房镇洪流选矿厂进行资金出借，借款金额10万元，借款期限6个月，从2017年9月7日起至2018年3月6日止，到期归还本金；2、甲方每月应获得的出借资金收益为人民币2000元，按借款到账日，次月支付甲方收益；3、甲方不承担借出资金的亏损风险，不享有除借款收益之外的盈利；4、乙方应按时足额支付甲方收益和到期本金；5、如乙方到期不能按约偿还收益及本金，除应承担约定的收益和本金外，还应承担违约金额日息千分之一的罚息，并承担甲方为维护债权的相关费用，包括但不限于律师费、诉讼费等。6、丙方承诺在乙方不能及时履行还款义务时，丙方将在借款协议到期后十个工作日内启动乙方质押给丙方的资产偿还甲方债务，无条件代甲方处理乙方的还款义务。另查明，原告于2017年9月7日向被告个旧市卡房镇洪流选矿厂转账8.5万元，2017年9月11日转账1.5万元，完成款项出借义务。被告个旧市卡房镇洪流选矿厂于2017年9月11日出具收据，载明收到上述10万元。原告自认，借款发生后，被告向其支付了2017年10月至2018年3月期间的利息共计12000元，此部分利息已从本案诉讼主张中扣除。再查明，被告个旧市卡房镇洪流选矿厂于2007年12月7日成立，性质系个人独资企业，投资人胡明波。云南耀发投资有限公司于2017年6月29日成立，性质为有限责任公司（自然人独资），法定代表人王永翠。本院认为，原告陆美华与被告个旧市卡房镇洪流选矿厂、云南耀发投资有限公司签订的《云南耀发投资有限公司借款管理服务协议书》系各方真实意思表示，结合原告提交的转帐记录及收条，可以确认本案借贷事实真实存在，原告系出借人、个旧市卡房镇洪流选矿厂系借款人。现合同约定的还款期限已经届满，原告请求个旧市卡房镇洪流选矿厂及时偿还10万元有事实及法律依据，本院予以支持。鉴于双方在合同中约定的每月2000元利息未超出我国法律关于民间借贷利率计算上限的规定，本院即以合同约定为准，确认被告按每月2000元向原告支付自2018年4月7日起至还清全部欠款之日止的利息。关于本案罚息。根据我国法律的相关规定，出借人可以同时主张利息与罚息，但不得超过年利率24﹪。本案中，合同虽约定了借款人逾期还款时应支付一定金额的罚息，但经审查，以10万元本金为基数，每月2000元为利息已经达到了年利率24﹪，如若继续支付罚息，势必超出法律规定，故原告的罚息主张本院不再支持。因个旧市卡房镇洪流选矿厂登记的企业性质系个人独资企业，被告胡明波作为投资人，根据法律规定应以其个人财产对企业所负债务承担无限责任。原告请求胡明波承担共同还款责任符合法律规定，本院予以支持。原告主张的律师费及其它费用，经庭审中询问，其已表示并未实际产生。至于被告云南耀发投资有限公司及王永翠的责任，在各方签订的《云南耀发投资有限公司借款管理服务协议书》中，被告云南耀发投资有限公司承诺“在乙方不能及时履行还款义务时，丙方将在借款协议到期后十个工作日内启动乙方质押给丙方的资产偿还甲方债务程序，无条件代甲方处理乙方还款义务。”该约定符合《中华人民共和国担保法》关于一般保证的规定，故被告云南耀发投资有限公司系一般保证人，原告与云南耀发投资有限公司对保证期间未作约定，故本案保证期间为主债务履行期限届满之日起6个月，本案借款期限为2017年9月7日起至2018年3月6日止，因此，保证期间为2018年3月6日至2018年9月6日。根据《中华人民共和国担保法》第二十五条第二款“……在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任”。原告向本院起诉的时间为2018年10月23日，且原告未提交证据证明在上述保证期间其已经对被告个旧市卡房镇洪流选矿厂提起诉讼或申请仲裁，故被告云南耀发投资有限公司的保证责任应予免除。被告王永翠未在合同内签字，原告请求由其承担还款责任于法无据，本院不予支持。原告的第六项诉讼请求与本案非同一法律关系，不宜在本案中一并处理。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条，《中华人民共和国担保法》第十七条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条、第一百四十四条规定，判决如下：一、由被告个旧市卡房镇洪流选矿厂、胡明波于本判决生效之日起十日内共同向原告陆美华偿还借款本金10万元；并支付自2018年4月7日起至实际还清欠款之日止，按每月2000元标准计算的利息。二、驳回原告陆美华的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2580元由被告个旧市卡房镇洪流选矿厂、胡明波共同承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  吴 慧人民陪审员  雷辉美人民陪审员  钱志红二〇一九年五月五日法官助理李媛媛书记员王智熳