温州市鹿城区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0302民初4657号原告：罗代胜，男，1983年6月17日出生，汉族，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：秦苗，浙江光正大律师事务所律师。被告：温州宇轩装饰工程有限公司，住所地：浙江省温州市鹿城区双屿街道鹿城工业区泰力路30号505室。法定代表人：杨矿矿，总经理。原告罗代胜与被告温州宇轩装饰工程有限公司工伤保险待遇纠纷一案，原告于2019年4月25日向本院起诉，本院于同日受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人秦苗、被告的法定代表人杨矿矿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判决被告支付原告一次性伤残补助金45500元（6500元／月×7个月）当庭变更为36544元、一次性工伤医疗补助金10184元（5092元／月×2个月）、一次性伤残就业补助金10184元（5092元／月×2个月）、停工留薪期工资26000元（6500元／月×4个月）当庭变更为20368元、交通费1000元、医疗费759元，合计79039元。事实与理由：2017年5月26日，被告公司法定代表人的父亲杨证明招聘原告为公司员工，安排其到龙湾区老邻里中心旁从事房屋装修工作，每月工资6500元，双方没有签订劳动合同。2017年5月29日下午14时3时许，原告在该房屋工作时，不慎从木架上掉下摔伤。原告受伤后曙光医院接受治疗，经诊断为右足第5趾骨骨折。2018年2月，原告向温州市鹿城区人力资源和社会局申请工伤认定，该局要求提供有效的劳动关系证明。综上所述，原告进入被告公司工作开始，就与被告存在劳动关系，被告应依法承担相应的赔偿责任。被告答辩称：原告的请求应当以原被告双方存在劳动关系为前提，根据法院生效判决确认原被告不存在劳动关系，应当驳回原告的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于双方当事人均无异议的事实，本院认定如下：案外人夏祥伟经被告法定代表人的父亲介绍在温州市龙湾区老邻里中心从事砌墙工作，约定按每平方米11元计算报酬。2017年5月26日-29日期间，原告经夏祥伟介绍从事砌墙工作，双方没有签订劳动合同。2017年5月29日下午14时许，原告工作时不慎从木架上掉下摔伤，后被人送往温州曙光医院治疗，经门诊诊断为右足第5趾骨骨折，需要石膏外固定4周；2017年6月6日，原告去医院复查，建议休息三个月；2018年1月24日，温州曙光医院出具医疗证明，建议休息一个月。原告支付医疗费759元。被告已支付费用1000元。2018年10月26日，原告向温州市鹿城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于当日以不属于劳动人事争议仲裁受理范围为由作出浙温鹿城劳人仲不（2018）135号不予受理案件通知书。原告不服，向本院提起诉讼。原告曾向本院起诉，要求确认原告与被告2017年5月26日至5月29日间存在劳动关系。2018年9月3日，本院作出（2018）浙0302民初7869号民事判决书，驳回其诉讼请求。2019年1月28日，经温州市劳动能力鉴定委员会作出温劳鉴工[2019]300号劳动能力鉴定结论,右足第5趾骨骨折，无明显功能障碍，致残等级为十级。对有争议的证据和事实，本院认定如下：关于原告主张伤残情况，原告提供了门诊病例、劳动能力鉴定结论予以证明。被告认为鉴定结论有异议。本院认为，本院委托温州市劳动能力鉴定委员会形成的劳动能力鉴定结论，是对原告的伤残等级进行鉴定，对于原告因在被告承建的工地上因摔伤造成右足第5趾骨骨折，经保守治疗已愈合，无明显功能障碍，致残等级评定为十级。本院认为，承揽合同关系是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽合同关系与雇佣关系最大的区别在于合同标的是劳动成果还是劳务。本案中，原告基于真实意思表示受雇于夏祥伟，为被告承建的工程从事砌墙工作，其合同关系的标的为提供劳务而非劳动成果。根据承揽合同关系与雇佣关系的特点，承揽合同关系中的劳动可以由承揽人自主支配，而雇佣关系的劳务则由雇主安排。具体到本案中，被告对原告的劳动进行安排、监督，原告对其从事的劳动并无实际支配权。综上，本案是雇员在从事雇佣活动中受伤所引发的侵权纠纷，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该不具备用工主体资格的组织或者自然人所雇佣的人员请求确认与承包单位存在劳动关系的，不予支持。但该人员在工作中发生伤亡，受害人请求承包单位参照工伤的有关规定进行赔偿的，人民法院应当予以支持。本案中，被告违反法律、法规规定，将承包工地的砌墙工作，分包给不具用工主体资格的夏祥伟，原告接受夏祥伟的雇佣在上述工地从事工作并在工作中受伤，其要求被告参照工伤的有关规定进行赔偿，符合法律规定。原告的伤情经鉴定为十级，应享受相关工伤待遇。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金应按单位所在工伤保险统筹地上年度职工月平均工资计发，因2016年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资为56068元，被告应向原告支付其自行负担的医疗费759元、一次性工伤医疗补助金9345元（56068元÷12个月×2个月）、一次性伤残就业补助金9345元（56068元÷12个月×2个月）。关于一次性伤残补助金和停工留薪期工资的计算基数中的月工资问题。原告主张其工资为6500元/月，本院酌情确定原告的月工资按2016年度浙江省在岗职工月平均工资4672元的标准（56068元÷12个月）计算。原告致残鉴定为十级，一次性伤残补助金为7个月的本人工资，故被告向原告支付一次性伤残补助金32704元（4672元×7个月）。职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，但该原工资福利待遇不包括加班工资。停工留薪期一般不超过12个月。医院建议休息四个月，原告受伤主张四个月的工资，被告应向原告支付停工留薪期工资18688元（4672元×4个月）。关于交通费，本院认为交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告虽未提供交通费票据，但为减少讼累，结合原告门诊次数及本案其他实际情况，交通费在客观上有实际发生，本院酌情将交通费认定为200元。原告未向本院提供关于鉴定费支出的证据，对该请求，本院不予支持。原告的各项赔偿包括医疗费759元、一次性工伤医疗补助金9345元、一次性伤残就业补助金9345元、一次性伤残补助金32704元、停工留薪期工资18688元、交通费200元，合计70041元(已扣除支付的1000元)。被告辩称原告与其不存在劳动关系为由,无需承担赔偿的答辩意见缺乏依据，本院不予采纳。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条的规定，判决如下：一、被告温州宇轩装饰工程有限公司于判决生效之日起十日内赔偿原告罗代胜70041元；二、驳回原告罗代胜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元、减半收取5元，由被告温州宇轩装饰工程有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。（此页无正文）审判员 黄 莹二〇一九年五月六日书记员 翁潘婷