河南省高级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫民终514号上诉人（一审被告）：海南蓝海水产投资开发有限公司，住所地海南省海口市美兰区桂林洋工业开发区工业路。法定代表人：王小坤，该公司董事长。委托诉讼代理人：石海洋，河南明天律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：河南国控租赁股份有限公司，住所地河南省郑州航空港区迎宾路南侧4号楼1-2号。法定代表人：刘洪涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘亚平，河南千盈律师事务所律师。一审被告：徐蔚琪，男，1980年7月15日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。一审被告：杨静，女，1981年8月31日出生，汉族，住河南省郑州市金水区。一审被告：海南大慧生物科技有限公司，住所地海南省海口市桂林洋工业开发区。法定代表人：谷峰，该公司董事长。一审被告：海南泰欣贸易有限公司，住所地海南省海口市美兰区桂林洋工业开发区。法定代表人：王锡鑫，该公司执行董事。上诉人海南蓝海水产投资开发有限公司（以下简称蓝海水产公司）因与被上诉人河南国控租赁股份有限公司（以下简称国控租赁公司），及一审被告徐蔚琪、杨静、海南大慧生物科技有限公司（以下简称大慧生物公司）、海南泰欣贸易有限公司（以下简称泰欣贸易公司）融资租赁合同纠纷一案，不服河南省郑州市中级人民法院（以下简称一审法院）（2016）豫01民初1958号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人蓝海水产公司的委托诉讼代理人石海洋，被上诉人国控租赁公司的委托诉讼代理人刘亚平到庭参加诉讼。一审被告徐蔚琪、杨静、大慧生物公司、泰欣贸易公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。蓝海水产公司的上诉请求：1、变更一审判决第二项，将蓝海水产公司应支付国控租赁公司为实现债权而支付的费用减少45800元。2、本案的诉讼费用由国控租赁公司负担。事实与理由：一审判决国控租赁公司支付的保全担保费45800元由蓝海水产公司负担属于认定事实错误。1、根据蓝海水产公司与国控租赁公司签订的《融资租赁合同》第15.2.7条第一项约定，蓝海水产公司应承担的费用包括律师费、评估费、拍卖费、诉讼费、仲裁费，不包含保全担保费。一审判决要求蓝海水产公司承担45800元保全担保费缺乏事实依据。2、国控租赁公司向法院申请诉讼保全，并非必然程序，即使需要保全，国控租赁公司也可以使用自有资产向法院提供担保，并非必须采用购买诉讼财产保全责任保险的方式。3、国控租赁公司支付的45800元保全担保费是基于诉讼风险不确定而购买的财产保全责任保险，该费用不属于蓝海水产公司违约所必然发生的损失，不应当由蓝海水产公司承担。国控租赁公司辩称：1、因蓝海水产公司违约，国控租赁公司提起诉讼，依法申请财产保全，根据法院要求购买财产保全保险，支出保费合理合法，且有保险合同等手续资料证明费用已经支出。2、双方签订的《融资租赁合同》第15.2.7条第一项关于“费用（律师费、评估费、拍卖费、诉讼费、仲裁费等）和支出”的约定即是保全担保费属于必要支出费用的依据。3、蓝海水产公司恶意上诉，拖延时间，浪费司法资源。综上，蓝海水产公司的上诉请求及事实理由均不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。一审被告徐蔚琪、杨静、大慧生物公司、泰欣贸易公司未作答辩。国控租赁公司的一审诉讼请求：1、判令蓝海水产公司向国控租赁公司支付租金35628744元、违约金2530353.39元（违约金按照年24%标准计算，暂计算至2016年11月14日，实际计算至租金清偿完毕之日，总违约金从保证金300万元中扣除）；2、徐蔚琪、杨静、大慧生物公司、泰欣贸易公司对上述债务承担连带还款责任；3、本案诉讼费、律师费、保全费、担保费等所有实现债权的费用由蓝海水产公司、徐蔚琪、杨静、大慧生物公司、泰欣贸易公司承担。一审法院认定事实：2015年5月14日，国控租赁公司与蓝海水产公司签订编号为国控租（2015）H字20150501-1号《买卖合同（售后回租）》一份，合同约定，为融资租赁之目的，蓝海水产公司作为出卖人自愿将其自有设备出售给国控租赁公司，并从国控租赁公司作为买受人处回租使用；国控租赁公司作为出租人已于2015年5月14日与蓝海水产公司作为承租人签订了《融资租赁合同》（合同编号：国控租（2015）H字20150501）；双方确认设备转让价款为人民币叁仟万元（小写：30000000）。同日，国控租赁公司与蓝海水产公司签订编号为国控租（2015）H字20150501的《融资租赁合同》一份，合同约定租赁物是指根据出租人与承租人签订的《买卖合同》，出租人向承租人购买然后再出租给承租人使用的设备；租赁物交付：租赁方式为售后回租，租赁物原为蓝海水产公司所有，且一直由蓝海水产公司占有和使用，国控租赁公司不承担向蓝海水产公司交付租赁物的义务。起租日为出租人根据《买卖合同》约定向承租人支付全部设备购买价款之日，租期为36个月。租金具体金额以《租赁附表》中的约定为准。合同项下保证金为300万元，承租人应当在合同生效之日起3日内支付给出租人。因承租人未能按照本合同约定的期限支付到期租金或其他款项时，出租人有权以保证金冲抵承租人的任何欠款，承租人对此无任何异议。合同项下租赁服务费为90万元，承租人应当在合同生效之日起3日内支付给出租人。合同同时约定，若承租人未按本合同约定按期足额支付租赁保证金、租赁管理费、应付租金和其他应付款项，或未能按期偿付出租人代承租人支付的任何费用时，承租人应就逾期未付款项按《不可撤销的承诺函》向出租人支付违约金，直至全部付清之日止。承租人连续2期或累计3期未按合同约定向出租人支付租金的，视为承租人根本违约。若承租人未按本合同约定足额支付租前息、应付租金及其他应付款项，或未能按期偿付出租人代承租人支付的任何款项、费用时，承租人应就与其未付款项按日万分之五向出租人支付违约金，直至全部付清之日止。若承租人发生预期违约或根本违约，如本合同已起租，出租人有权单独或同时采取下列救济方式：1、向承租人追索本合同项下承租人应付的所有到期未付租金、违约金、损害赔偿金、未到期租金和其他应付款项；2、解除本合同，无须经过司法程序取回或禁止承租人使用租赁物，并要求承租人赔偿出租人因此而受到的一切损失，包括但不限于所有到期未付租金、违约金、损害赔偿金、未到期租金及其他应付款项。合同后附有《设备清单》、《租赁附表》。根据《租赁附表》，租赁期限为3年，租赁总额为35628744元，租金每季度支付一次，每期为2969062元，共12期。第一次支付租金的时间为2015年9月3日。5月14日徐蔚琪、杨静、大慧生物公司、泰欣贸易公司作为保证人、蓝海水产公司作为承诺人向国控租赁公司出具编号为20150501《不可撤销承诺函（回租）》一份，载明：鉴于蓝海水产公司以融资租赁方式（回租）承租了国控租赁公司购买的承租人指定的租赁物，保证人自愿为承租人在《融资租赁合同（回租）》项下所有债务提供不可撤销的连带保证责任。承租人蓝海水产公司承诺如承租人违约不能按时足额支付合同约定租金及其他应付款项的，如承租人逾期不超过90日的，同意按逾期金额的日0.05%支付违约金；逾期超过90日的，同意按租赁物金额的日0.5%支付违约金。保证人承诺承租人一旦未遵守或履行《融资租赁合同》项下的任何声明、承诺或义务；或承租人在履行期限内死亡、失踪或丧失民事行为能力；或承租人未能按时、足额缴纳租金的；或租赁期限到期仍未能足额缴纳全部租金的；或出现对承租人履行融资租赁合同项下义务有严重不利影响的其他情形时，保证人承担不可撤销的连带保证责任。担保内容为《融资租赁合同》项下租金、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于拖车费、违约金、律师费、诉讼费、差旅费、变卖相关费用）、履行《买卖合同》、《融资租赁合同》的费用支出（包括但不限于保险、公证、鉴定、评估、抵押登记等）承租人所有应向国控租赁公司承担的责任。保证期间为本承诺函生效之日起至《融资租赁合同》终止后2年。合同签订后，蓝海水产公司于2015年6月2日向国控租赁公司递交申请一份，载明：依据《融资租赁合同》的约定，我司应当向贵司支付保证金人民币叁佰万元整（小写：3000000.00元），服务费玖拾万元整（小写：900000.00元），合计叁佰玖拾万元整（小写：3900000.00元），现我司申请从设备转让价款叁仟万元整（小写：30000000.00元）中直接抵扣，由此产生的一切后果由我司承担。2015年6月3日国控租赁公司向蓝海水产公司银行账户转款25100000元，6月4日转款1000000元，共计转款26100000元。因蓝海水产公司未向国控租赁公司履行支付租金的义务，国控租赁公司诉至法院，请求判令蓝海水产公司向国控租赁公司支付租金35628744元、违约金2530353.39元（违约金按照年24%标准计算，暂计算至2016年11月14日，实际计算至租金清偿完毕之日，总违约金从保证金300万元中扣除）；徐蔚琪、杨静、大慧生物公司、泰欣贸易公司对上述债务承担连带还款责任；本案诉讼费、律师费、保全费、担保费等所有实现债权的费用由蓝海水产公司、徐蔚琪、杨静、大慧生物公司、泰欣贸易公司承担。另查明：2016年11月11日，国控租赁公司与河南刘·田律师事务所签订《律师服务协议》一份，约定该案件代理费25万元。2016年2月16日，河南刘·田律师事务所向国控租赁公司出具发票一份，载明收到律师费125000元。2017年3月，河南刘·田律师事务所变更为河南千盈律师事务所。2015年11月28日，国控租赁公司向平安保险河南分公司购买平安诉讼财产保全责任保险，并向该公司支付保费45800元。一审法院认为：依据《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“承租人将其自有物出卖给出租人，再通过融资租赁合同将租赁物从出租人处租回的，人民法院不应仅以承租人和出卖人系同一人为由认定不构成融资租赁法律关系。”本案中，国控租赁公司与蓝海水产公司签订的《融资租赁合同》、《买卖合同》，均是双方真实意思表示，且不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应按照合同约定全面履行义务。上述合同签订后，国控租赁公司按照合同约定，在根据蓝海水产公司申请扣减保证金300万元及服务费90万元之后，将2610万元支付给蓝海水产公司，已经履行了合同约定的义务。蓝海水产公司应当按照合同的约定履行按期支付租金的义务。蓝海水产公司并未按约定期限向国控租赁公司支付租金，其行为明显不符合同约定，构成根本违约。根据《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条的规定，承租人逾期履行支付租金义务或者延迟履行其他付款义务，出租人按照融资租赁合同的约定要求承租人支付逾期利息、相应违约金的，人民法院予以支持。本案中，双方签订的《融资租赁合同》约定的全部租金为35628744元，蓝海水产投资开发有限公司应予支付。国控租赁公司要求蓝海水产公司支付全部租金35628744元的诉讼请求，具有事实与法律依据，应予支持。关于本案违约金的问题，依据《不可撤销承诺函》第1条第2款约定：“承租人逾期不超过90日，按照逾期金额的日0.05%支付违约金，逾期超过90日以上的，按照租赁物金额的日0.5%支付违约金”。本案中，根据双方签订的《租赁附表》，2015年9月3日，蓝海水产公司应当向国控租赁公司支付租金2969062元。但蓝海水产公司并未按照约定如期支付。截至到国控租赁公司于2016年11月14日起诉时，蓝海水产公司逾期支付已经远远超过了90天。故蓝海水产公司应当以租赁物金额为标准向国控租赁公司支付违约金。但双方约定的违约金为日0.5%，明显过高，应予调整。国控租赁公司主张按照年利率24%计算本案违约金，不违反相关法律规定，应予支持。故蓝海水产公司应当从逾期支付租金90日起，即从2015年12月2日起至租金清偿完毕之日止，以租赁物金额35628744元为基数，按照年利率24%向国控租赁公司支付违约金。蓝海水产公司已经支付的300万元保证金应当从违约金中予以扣减。蓝海水产公司辩称双方租赁未到期，国控租赁公司要求全部租金不能成立以及应当按照年利率18%为标准支付违约金的请求，与双方合同约定相悖，不应予支持。徐蔚琪、杨静、大慧生物公司、泰欣贸易公司作为保证人向国控租赁公司出具《不可撤销承诺函》系其真实意思表示，签章、签字真实，合法有效。故国控租赁公司要求徐蔚琪、杨静、大慧生物公司、泰欣贸易公司作为保证人承担连带保证责任的请求，应予支持。徐蔚琪、杨静、大慧生物公司、泰欣贸易公司作为保证人承担本案保证责任后有权向蓝海水产公司追偿。国控租赁公司为实现债权就本案支出的律师费125000元，有《律师服务协议》、代理费发票等证据证实。国控租赁公司为本案诉讼财产保全支出的保全担保费45800元，有《保险单》、保险费发票、转款凭证等证据证实。上述费用均属于国控租赁公司为实现债权而支出的费用，蓝海水产公司应予支付。国控租赁公司主张律师费25万元的请求，结合相关证据能够认定其实际支出的律师费为125000元，其该项诉讼请求应据实支持125000元。国控租赁公司可在另125000元实际支出后，另行解决。故国控租赁公司要求蓝海水产公司支付律师费25万元、保险担保费45800元的诉讼请求，一审法院予以部分支持。徐蔚琪、杨静、大慧生物公司、泰欣贸易公司经一审法院合法传唤，无正当理由未能到庭，应视为对其自身诉讼权利的放弃。一审法院判决：1、蓝海水产公司于判决生效之日起十日内支付国控租赁公司租金35628744元及违约金（违约金计算标准为：以35628744元为基数，按照年利率24%计算，从2015年12月2日起至付清之日止，扣减被告已支付的保证金300万元）；2、蓝海水产公司于判决生效之日起十日内支付国控租赁公司为实现债权而支出的费用170800元；3、徐蔚琪、杨静、大慧生物公司、泰欣贸易公司对蓝海水产公司的上述第一、二项债务承担连带保证责任。徐蔚琪、杨静、大慧生物公司、泰欣贸易公司承担本案保证责任后有权向蓝海水产公司追偿；4、驳回国控租赁公司的其他诉讼请求。案件受理费232595元，财产保全费5000元，共计237595元，由蓝海水产公司负担237000元，国控租赁公司负担595元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。另查明：国控租赁公司与蓝海水产公司签订的《融资租赁合同》第15.2.4条第三项约定，国控租赁公司有权通过司法途径强制蓝海水产公司履行本合同，并要求蓝海水产公司赔偿其因此受到的一切经济损失。本院认为，国控租赁公司与蓝海水产公司签订的《融资租赁合同》对合同已起租，蓝海水产公司发生根本违约情况下国控租赁公司的救济方式作出约定，其中第15.2.4条第三项约定，国控租赁公司有权通过司法途径强制蓝海水产公司履行本合同，并要求蓝海水产公司赔偿其因此受到的一切经济损失。第15.2.7条第一项也约定了蓝海公司承担相关费用包括律师费、评估费、拍卖费、诉讼仲裁费等费用和支出。在徐蔚琪、杨静、大慧生物公司、泰欣贸易公司和蓝海水产公司出具的《不可撤销承诺函（回租）》中，约定担保的内容为《融资租赁合同》项下租金、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用，对实现债权的费用进行了包括但不限于拖车费、违约金、律师费、诉讼费、差旅费、变卖相关费用等费用的列举性陈述，对于履行《买卖合同》《融资租赁合同》的费用支出也采取了包括但不限于保险费等费用的列举性陈述的方式进行约定。根据上述合同内容，双方已就蓝海水产公司发生违约后，国控租赁公司通过诉讼主张权利所产生费用的负担问题作出了约定。本案纠纷系蓝海水产公司根本违约所引发，国控租赁公司在诉讼中申请法院对蓝海水产公司财产进行保全，是实现债权的合法有效措施，其以委托平安保险河南分公司出具保函的形式为财产保全提供担保符合法律规定，具有合理性，为此所支付的保全担保费属于为国控租赁公司实现债权的费用，且符合上述合同条款所约定由蓝海水产公司承担的费用范围，该笔费用由蓝海水产公司承担具有合同依据。故一审判决蓝海水产公司承担保全担保费45800元并无不当。综上，海南蓝海水产投资开发有限公司的上诉请求缺乏事实和法律依据，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费945元，由海南蓝海水产投资开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  史昶伟审判员  秦世飞审判员  李智刚二〇一九年五月二十九日法官助理支尚斌书记员支尚斌（兼）