广东省东莞市第一人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1971刑初654号公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。被告人陆志鹏，男，1976年8月15日出生，汉族，文化程度初中，无业，户籍地广西壮族自治区南宁市。曾因犯贩卖毒品罪于1997年8月19日被广西南宁市中级人民法院判处有期徒刑十五年，2008年2月27日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年8月3日被羁押，同年8月4日被刑事拘留，于同年9月5日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人刘冬博，北京瑞轩律师事务所律师。东莞市第一市区人民检察院以东一区检刑诉〔2019〕535号起诉书指控被告人陆志鹏犯贩卖毒品罪，于2019年2月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员邓燕玲出庭支持公诉，被告人陆志鹏及其辩护人刘冬博到庭参加诉讼。现已审理终结。东莞市第一市区人民检察院起诉指控：2018年8月3日,东莞市公安局通过前期侦查线索在本市石碣镇桔洲社区卫生站对面路边抓获被告人陆志鹏,在其身上搜获一部OPPO手机(号码为:132××××4021)及6包毒品(共净重2.7克,经鉴定均含海洛因成分),后在陆志鹏所居住的燕子便利店内搜查出2包毒品(共净重0.71克,分别鉴定出含有甲基苯丙胺和海洛因成分)。随后根据线报抓获吸毒人员林某、陈某和陆某1(均另案处理)。经查明，陆志鹏多次贩卖毒品给上述三人,具体情况如下:1、2018年8月1日13时许,被告人陆志鹏接到吸毒人员林某要购买海洛因的电话,后双方在石碣镇东江大桥的桥底附近交易,陆志鹏将海洛因贩卖给林某,收取了对方700元人民币毒资。2、2018年8月2日16时许,被告人陆志鹏接到吸毒人员林某要购买海洛因的电话,后双方在本市石碣镇东江大桥的桥底交易,陆志鹏贩卖了2包海洛因（约重1.2克）给林某，收取了对方600元人民币毒资。3、2018年8月3日12时许,被告人陆志鹏接到吸毒人员陈某要购买海洛因的电话,后双方在本市东城区台心医院正门旁的人行道上交易,陆志鹏将海洛因贩卖给陈某,收取了陈某200元人民币毒资。4、2018年8月3日13时25分许,被告人陆志鹏接到吸毒人员陆某1要购买海洛因的电话，后双方在东莞市石碣镇桔洲铭华路永康堂医药门口交易,陆志鹏将1包海洛因贩卖给陆某1,收取了陆某130元人民币，同意余款20元后付。公诉机关认为，被告人陆志鹏无视国法，明知是毒品而多次贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。陆志鹏因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，属于再犯，应从重处罚。提请本院依法判处。被告人陆志鹏当庭提出，起诉书指控的第一宗犯罪事实不属实，8月1日其没有贩卖毒品，对其他指控没有异议。其辩护人提出，1、起诉书指控的第一宗犯罪事实仅有吸毒人员的证言，证据不足；2、归案后如实供述犯罪事实，认罪态度好；3、被告人贩卖毒品的数量较小，悔罪态度好。经审理查明，2018年8月3日,东莞市公安局通过前期侦查线索在本市石碣镇桔洲社区卫生站对面路边抓获被告人陆志鹏,在其身上搜获一部OPPO手机(号码为:132××××4021)及6包毒品(共净重2.7克,经鉴定均含海洛因成分),后在陆志鹏所居住的燕子便利店内搜查出2包毒品(共净重0.71克,分别鉴定出含有甲基苯丙胺和海洛因成分)。随后根据线报抓获吸毒人员林某、陈某和陆某1(均另案处理)。经查明，陆志鹏多次贩卖毒品给上述三人,具体情况如下:1、2018年8月2日16时许,被告人陆志鹏接到吸毒人员林某要购买海洛因的电话,后双方在本市石碣镇东江大桥的桥底交易,陆志鹏贩卖了2包海洛因（约重1.2克）给林某，收取了对方600元人民币毒资。2、2018年8月3日12时许,被告人陆志鹏接到吸毒人员陈某要购买海洛因的电话,后双方在本市东城区台心医院正门旁的人行道上交易,陆志鹏将海洛因贩卖给陈某,收取了陈某200元人民币毒资。3、2018年8月3日13时25分许,被告人陆志鹏接到吸毒人员陆某1要购买海洛因的电话，后双方在东莞市石碣镇桔洲铭华路永康堂医药门口交易,陆志鹏将1包海洛因贩卖给陆某1,收取了陆某130元人民币，同意余款20元后付。上述事实有公诉机关提交的现场勘验勘查笔录、现场方位图、现场照片，物证毒品、手机，检验报告书，到案经过、人口信息、刑事判决书、现场检验报告、强制隔离戒毒决定书、调取证据通知书、称量笔录，证人林某、陈某、陆某1的证言及辨认笔录，被告人陆志鹏的供述等证据，足以认定。本院认为，被告人陆志鹏明知是毒品而多次向他人贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。依法应予惩处。公诉机关指控被告人陆志鹏犯贩卖毒品罪的基本事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。但起诉书指控第一宗事实即2018年8月1日13时许,被告人陆志鹏贩卖毒品给林某的事实，证据不足，本院不予支持。被告人陆志鹏归案后能如实供述犯罪事实，认罪态度好，依法可以从轻处罚。陆志鹏因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，属于毒品再犯，应从重处罚。关于被告人陆志鹏及其辩护人提出起诉指控的第一宗2018年8月1日13时许，被告人陆志鹏贩卖毒品给林某的事实证据不足的意见，经查，公诉机关出示的证据中，仅有证人林某的证言证实，被告人陆志鹏从未供认，没有其他证据印证，证据不足。被告人陆志鹏及其辩护人的上述意见，理由成立，本院予以采纳。辩护人提出的第2、3点意见，经查属实，本院予以采纳。公诉机关向本院提交量刑建议书，建议对被告人陆志鹏在有期徒刑三年四个月至四年四个月的幅度内量刑。经查，公诉机关指控的第一宗犯罪事实，证据不足，本院没有认定，故公诉机关对陆志鹏的量刑建议过重，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十七条的规定，判决如下：一、被告人陆志鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币3000元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月3日被羁押起至2021年10月2日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起30日内一次性向本院交纳，上缴国库）。二、随案移送手机1部及暂扣在东莞市公安局东城分局立新派出所的白色东洋牌电动自行车一辆（详见随案移案移送物品、文件清单），予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李晓莉人民陪审员  林 瑶人民陪审员  李志敏二〇一九年五月十六日书 记 员  陈畅勤（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《中华人民共和国刑法》第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑法》第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。