河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫13民终7373号上诉人(原审被告)：南阳市陆之和房地产有限公司，住所地：南阳市人民路金凯悦东方酒店16楼。法定代表人：张陆伟，任该公司总经理。上诉人(原审被告)：张陆伟，男，1963年8月24日出生，汉族，住河南省南阳市卧龙区。二上诉人共同委托诉讼代理人：吕小标，河南文丰律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：何文波，男，1984年4月4日出生，汉族，住河南省新野县。被上诉人(原审原告)：河南省中原建设有限公司，住所地：郑州市金水区紫荆山路16号1号楼9层。法定代表人：郭志强，任该公司总经理。被上诉人(原审原告)：河南省中原建设有限公司南阳分公司，住所地：南阳市汉画路明淯新城C区9号楼201-203号。法定代表人：李延令，任该公司总经理。三被上诉人共同委托诉讼代理人：汤森，河南宛英律师事务所律师。上诉人张陆伟、南阳市陆之和房地产有限公司（以下简称陆之和公司）因与被上诉人何文波、河南省中原建设有限公司(以下简称中原建设公司)、河南省中原建设有限公司南阳分公司(以下简称南阳分公司)合同纠纷一案，不服河南省南阳市卧龙区人民法院（2018）豫1303民初5720号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。张陆伟、南阳市陆之和房地产有限公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求，或将本案发回重审；2、本案一审、二审的诉讼费均由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定事实错误。一审法院认定案涉的《施工合同》有效错误，该合同系附条件生效合同，但截止一审判决作出被上诉人河南省中原建设有限公司也未如数缴纳100万元履约保证金，该合同未生效；《建筑安装工程承包合同》未生效，该合同相对人何文波个人无建筑安装工程资质，其以个人名义对外签订此类合同应为无效，另外何文波也未如数缴纳履约保证金，上诉人有先履行抗辩权，有权不履行合同约定的其他义务；一审法院认定《还款协议书》有效是错误的，还款协议上明确约定“三方共同签字盖章后生效”，实际各方均未正式签字盖章；一审法院认定何文波为被上诉人河南省中原建设项目经理是错误的。2、一审法院适用法律错误。一审法院按照月息2分的标准计算利息无事实依据和法律依据；一审法院以2018年3月23日起计算利息，毫无事实依据和法律依据。何文波、中原建设公司、南阳分公司辩称，一审认定事实清楚。两份施工合同中没有开工竣工验收日期，也没有约定合同价款。双方权利义务严重不对等，合同重在强调保证人缴纳保证金的义务，而签订合同时候上诉人还未取得任何土地使用手续、建筑许可手续，完全是在欺诈，因此约定几日内缴纳保证金的条款属于无效条款，双方合同依法有效，上诉人应当承担违约责任。双方签订的《还款协议书》是上诉人对两份施工合同的承认和认可。《还款协议书》经双方法人或代理人签字生效，本案项目经理何成立和另一承包人何文波是亲叔侄关系，还款协议书签订时，何文波委托何成立签字，中原公司也出具了委托书，一审何文波当庭也认可委托。综上，一审判决正确。何文波、中原建设公司、南阳分公司向一审法院起诉请求：1、依法判令二被告连带支付收取原告的工程保证金及垫付款截止2018年3月23日的本息90万元。2、依法判令被告按照月息2.5分支付欠款90万元从2018年3月23日起到款项还清之日止的利息。3、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2015年12月28日中原建设公司（承包方）与陆之和公司（发包方）签订了南阳市建设路173号奥兰家园项目的施工合同。合同中合同工期项下的开工日期、竣工日期、合同验收日期、合同价款均为空白，第十二条、合同订立时间、地点为空白，本合同双方约定合同签订后3日内交纳了100万元履约保证金后生效，合同落款由中原建设公司加盖公章并由项目经理何成立签字陆之和公司加盖公司印章并由法人张陆伟签字。合同附件中第31条第2款约定：发包人在有效施工期3个月不能开工退回承包人保证金，并支付保证金利息（月息2.5分）。2016年2月29日何文波（承包方）与陆之和公司（发包方）签订了南阳市建设路173号奥兰家园项目的建筑安装合同施工合同。合同第二条发包方的义务前两项均为空白。合同第九条约定合同签订生效后3日内承包方交付发包方30万元履约保证金。合同落款由何文波签字、陆之和公司加盖公司印章并由法人张陆伟签字。上述合同签订后，2016年1月5日中原建设公司项目经理何成立通过其个人银行账户向张陆伟个人银行账户转款50万元。2016年3月5日何文波通过其个人银行账户向张陆伟个人银行账户转款10万元。2015年12月28日陆之和公司向原审原告出具收据一份，载明“今收到河南省中原建设有限公司奥兰家园工程履约保证金壹佰万元”并备注实交50万元，何成立。2018年3月23日张陆伟和中原建设公司项目经理何成立、何文波三方签订还款协议，协议约定：根据甲、乙、丙三方于2015年12月28日签订的原南阳市建设路173号（南阳奥兰家园）施工合同，水电安装工程合同，因客观原因工程目前无法顺利开工，乙、丙二方于2018年1月提出终止合同，甲方同意，现在三方在自愿基础上商定，由甲方退还乙丙两方合同保证金伍拾万元整，水电安装保证金拾万元，利息及工地大门、围档共计玖拾万元，经三方协商协定玖拾万元整，并由甲方分二次给付乙、丙方。1、第一次还款20万元由甲方于2018年4月30日前付清。2、第二次还款70万元由甲方于2018年6月30日前付清。本协议三方共同签字盖章后生效。待甲方付清所有款项后，原乙、丙与甲方所签的施工合同即作废，除本协议所定款项外，再无其它任何纠纷，二次还款以乙方出具的收款收据为准。3、乙方修工地大门时所使用原施工方的钢材，由乙方自行与原施工方协商解决。乙方银行账号：农行卡，户名何成立6228450978080734273。合同落款由张陆伟和何成立签字、何文波的签字由何成立代签。庭审中何文波对何成立的代签行为表示认可。庭审中双方均认可合同所涉及的奥兰家园项目，至今仍未开工。另查明，陆之和公司成立日期2015年9月9日，在南阳市工商行政管理局进行工商登记，营业期限至2025年9月9日。经营范围为房地产开发，股东为张陆伟。一审法院认为，民事主体从事民事活动，应当遵循诚实信用原则，秉持诚实，恪守承诺。本案中双方签订的施工合同、安装合同存在重大瑕疵，合同中合同工期项下的开工日期、竣工日期、合同验收日期、合同价款等重要条款均未明确约定，双方的权利义务不对等，合同重在强调承包方交纳工程保证金。2018年3月23日双方签订还款协议，协议中已明确双方均同意终止合同，故双方签订的两份合同已自愿解除。该还款协议书系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效协议。协议签订后双方的建设施工合同关系转化为债权债务关系。现约定的两次还款期限均已到期，陆之和公司作为欠款人，应承担还款义务。陆之和公司未按约定归还原审原告欠款的行为构成违约，故陆之和公司应偿还原审原告欠款本金90万元及相应的利息。关于原审原告主张利息自从2018年3月23日起，按月息2.5分计算至陆之和公司全部归还欠款之日止的诉讼请求。因该约定高于法律规定的利率规定，故对该项请求中计算的利息标准，一审法院不予支持，利息应自2018年3月23日起按月息2分计付。张陆伟与陆之和公司，存在账务混同，且系一人公司，故张陆伟、陆之和公司应共同承担还款责任。关于原审被告的辩称，一审法院认为，2018年3月23日双方签订的还款协议，何文波对何成立的代签行为表示认可，何成立系原审原告的项目经理，保证金也系二人的银行账号转出，故签字行为真实有效，陆之和公司辩称违背诚信原则且无事实和法律依据，一审法院对其辩称不予采信。庭审中原审原告提出三原告共同享有该债权，系对其诉求的处分，一审法院对此予以支持。判决：一、本判决生效之日起十日内被告南阳市陆之和房地产有限公司、被告张陆伟共同偿还原告何文波、河南省中原建设有限公司、河南省中原建设有限公司南阳分公司欠款本金90万元及利息（自2018年3月23日起按月息2分计付至款付清之日止）。二、驳回原告何文波、河南省中原建设有限公司、河南省中原建设有限公司南阳分公司的其他诉讼请求。案件受理费12800元减半为6400元，由被告南阳市陆之和房地产有限公司、张陆伟承担。二审中,当事人均未提交新的证据。二审查明事实与一审法院认定事实一致。本院认为,双方当事人争议的焦点问题为：一、本案涉及的施工合同、建筑安装工程承包合同以及还款协议书是否有效；二、原审法院判决利息起算时间及计算标准是否适当。关于焦点一,本案中双方签订的施工合同、建筑安装合同存在重大瑕疵，双方对合同工期项下的开工日期、竣工日期、合同验收日期、合同价款等重要条款均未明确约定，施工合同、建筑安装合同均重在强调承包方交纳工程保证金，双方的权利义务不对等。2018年3月23日双方签订还款协议，协议中已明确双方均同意终止施工合同和建筑安装合同，故双方签订的施工合同、建筑安装合同已自愿解除。上诉人称还款协议书各方均未签字盖章，经本院查明，张陆伟本人在还款协议上签字，其系陆之和公司法定代表人，且陆之和公司系一人公司，张陆伟的签字行为可以代表陆之和公司；何成立的签字行为有中原建设公司的授权，有何文波的授权，且一审庭审中何文波也对此认可，还款协议书系各方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，故该还款协议书为有效协议。关于焦点二,因还款协议书约定的两次还款期限均已到期，上诉人陆之和公司作为欠款人，应承担还款义务。上诉人陆之和公司未按还款协议书的约定时间归还被上诉人欠款的行为构成违约，故陆之和公司应偿还被上诉人欠款本金90万元及相应的利息。参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，未约定逾期利率或约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支持资金占用期间利息的，人民法院应予以支持。因90万元已包含部分利息，且双方在还款协议中未对延期付款违约责任作出约定，利息应当从还款协议书约定的还款日次日起按年利率6%计算，即其中20万元的利息自2018年5月1日起按年利率6%计算至款付清之日止；即其中70万元的利息自2018年7月1日起按年利率6%计算至款付清之日止。一审法院计算利息属于处理不当,本院予以纠正。综上所述,一审判决认定事实基本清楚,但对本案借款利息的处理不妥,本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定,判决如下:一、维持河南省南阳市卧龙区人民法院（2018）豫1303民初5720号民事判决第二项；二、变更河南省南阳市卧龙区人民法院（2018）豫1303民初5720号民事判决第一项为：本判决生效之日起十日内南阳市陆之和房地产有限公司、张陆伟共同偿还何文波、河南省中原建设有限公司、河南省中原建设有限公司南阳分公司欠款本金90万元及利息（即其中20万元的利息自2018年5月1日起按年利率6%计算至款付清之日止；其中70万元的利息自2018年7月1日起按年利率6%计算至款付清之日止）。如果未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费12800元，减半收取6400元，二审案件受理费12800元，共计19200元，由上诉人南阳市陆之和房地产有限公司、张陆伟承担18000元，由被上诉人何文波、河南省中原建设有限公司、河南省中原建设有限公司南阳分公司负担1200元。本判决为终审判决。审判长 王云鹏审判员胡珊珊审判员陈阳二〇一九年五月二十八日书记员 秦            震