广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0118民初579号原告：谢汝爱，男，1964年6月30日出生，汉族，住广东省阳春市，委托代理人：刘彩珍、汤仁盼，广东丰邦律师事务所律师。被告：林进仕，男，1990年7月2日出生，汉族，住广东省阳春市，委托代理人：陈庚华，广东红棉律师事务所律师。委托代理人：洪森，广东红棉律师事务所实习律师。原告谢汝爱诉被告林进仕提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告谢汝爱及其委托代理人刘彩珍、汤仁盼，被告林进仕的委托代理人陈庚华、洪森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢汝爱诉称，谢汝爱是林进仕雇佣的工人，在林进仕经营的广州市增城区中新镇九和村工作。2017年11月23日9时30分左右，谢汝爱在工作中受伤。事故发生后，谢汝爱被送往广东燕岭医院接受治疗，经诊断为左手腕完全离断伤，左第1-5掌骨、腕舟骨、三角骨、豆骨、大多角骨、钩骨多发性粉碎性骨折并错位、左手腕部第1-5伸屈指肌腱多段断裂并部分缺损、桡尺神经，正中神经断裂并部分缺损，桡尺动脉及其伴行静脉、头静脉、贵要静脉断裂并部分缺损血管多段离断并部分缺损。2017年12月29日，谢汝爱转南方医科大学南方医院继续接受治疗，前后住院接受治疗共71天，加强营养。2018年10月10日由南方医科大学司法鉴定中心作出鉴定意见书，认定谢汝爱左手功能丧失分值90分的伤残程度为六级，左腕关节功能丧失50%以上的伤残程度为九级，左肘关节功能丧失25%以上的伤残程度为十级。事故发生后，林进仕为谢汝爱支付了医疗费100000元，其余的医疗费、住院伙食补助费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金等没有得到赔付。谢汝爱请求法院判令：1、林进仕赔偿谢汝爱医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、伤残鉴定费、精神损害抚慰金等共计581420.9元；2、本案诉讼费由林进仕承担。被告林进仕辩称，一、本案不是民事侵权纠纷，案由不应定为提供劳务者受害责任纠纷，本案是合同纠纷，案由应当定为承揽合同纠纷（加工合同纠纷），本案中林进仕不应承担任何责任。2017年5月，林进仕通过同行与谢汝爱认识，达成泥砖加工合作关系。林进仕提供设备、水泥砖原材料、支付电费、厂房租金，谢汝爱凭借自己加工水泥砖的专业技术和劳力、并自行招聘下属工作人员、并为下属工作人员提供劳保用品（如安全帽、手套、鞋子等），为林进仕加工出林进仕定作的水泥砖。林进仕通过电话或微信与谢汝爱沟通下订单，订单内容是定作不同规格的水泥砖，林进仕按照不同的规格，每块水泥砖以3.3元、3.5元、4.5元不等的单价向谢汝爱结算加工费。加工费纯计件结算，无保底收入。加工费按年结算，谢汝爱可以向林进仕借支款项给自己使用或发放其自行招聘的员工的报酬。水泥砖加工时间的安排、加工过程、招聘员工人数、待遇完全由谢汝爱自行决定，不受林进仕的监督，林进仕仅查看、接收谢汝爱的加工成果。综上，林进仕与谢汝爱之间是平等的民事主体关系，没有人身依附关系，谢汝爱按照林进仕的订单需求，通过自己的专业技术及下属工作人员的辅助加工行为向林进仕交付加工结果一一水泥砖，林进仕按照订单向谢汝爱按年结算加工费。谢汝爱与林进仕双方是承揽合同关系。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任”，因此，在本案中，林进仕不应当承担任何赔偿责任。二、若法院认定本案为侵权纠纷，林进仕作如下答辩：（一）关于扣除林进仕垫付费用，林进仕在谢汝爱治疗期间，已经垫付100000元医疗费用，应当在赔偿中扣除。（二）关于本案适用城镇还是农村赔偿标准。谢汝爱未提交证据证明其经常居住地或主要收入来源地均为城镇，不应当按照城镇标准赔偿。（三）关于谢汝爱、林进仕责任比例。因谢汝爱自身在加工行为中存在违规操作，谢汝爱对其在加工行为中受到的伤害存在重大过失，且谢汝爱作为承揽人（包工头）在加工行为中同样获得经济利益，林进仕认为谢汝爱自身应当承担至少90%的责任。（四）关于各项赔偿项目金额核算。1关于医疗费：（1）谢汝爱未提交与律师函、收费票据完全吻合的费用清单及全部病历，不能证明其所花治疗费用的金额、用途，谢汝爱不同意支付全额医疗费；（2）谢汝爱的医疗费金额远超正常治疗所需费用，据林进仕所知，谢汝爱在治疗过程中因医院过错反复做手术治疗，医院也应当承担相应的责任；（3）谢汝爱主张的后续治疗费尚未实际发生，且无鉴定结论，林进仕不认可后续治疗费50000元，同时也不同意支付尚未实际发生的费用。2关于住院伙食补助费，谢汝爱提交的现有证据显示住院天数为68天（谢汝爱证据第8页36天、第9页24天、第11页7天、第13页1天），应当按照68天核算，2018年3月29日至2018年3月31日无证据显示谢汝爱有住院，故住院伙食补助费应当按照68天核算。3关于营养费由法院酌定。4关于护理费，谢汝爱提交的现有证据显示住院天数为68天，应当按照68天核算。5关于误工费，谢汝爱的收入并没有2万多元这么高，谢汝爱提交的班组工资表，是谢汝爱及谢汝爱招聘进来的工人的全部收入。林进仕认为谢汝爱的收入并不固定，其误工费标准应当按照“广东省国有农、林、牧、渔业在岗职工上一年度年平均工资”（40578元）计算。6关于伤残赔偿金，应当按照农村标准（15780元／年）计算。7关于精神损害抚慰金由法院酌定。8关于交通费，标准过高，谢汝爱住院期间并不需要外出，林进仕认为按照平均15元／天计算（计算68天）较合理，请法院酌定。9关于伤残鉴定费无异议。综上所述，本案不是民事侵权纠纷，案由不应定为提供劳务者受害责任纠纷，林进仕认为本案是合同纠纷，案由应当定为承揽合同纠纷（加工合同纠纷），本案中林进仕不应承担任何责任。经审理查明，林进仕在增城区中新镇九和村经营生产水泥砖的工厂，谢汝爱在该工厂负责操作搅拌机，由林进仕提供设备、原材料、场地。2017年11月23日，谢汝爱在生产水泥砖时用手将原料放至搅拌机的过程中被搅拌机搅榨受伤，当日被送往广东燕岭医院（以下简称燕岭医院）住院治疗至2017年12月29日共36天，经诊断为：左手绞榨伤，左手腕完全离断伤，左第1-5掌骨、腕舟骨、三角骨、豆骨、大多角骨、头状骨、钩骨多发性粉碎性骨折并错位，左手腕部第1-5伸屈指肌腱多段断裂并部分缺损，桡尺神经、正中神经断裂并部分缺损，桡尺动脉及其伴行静脉、头静脉、贵要静脉断裂并部分缺损血管多段离段并部分缺损；出院医嘱：建议继续治疗。2017年12月29日谢汝爱转至南方医科大学南方医院（以下简称南方医院）住院治疗至2018年1月22日共24天，经诊断为：左手碾压伤术后，左腕关节环形软组织缺损，左小指缺血坏死，左手1-4指远端缺血坏死，左舟状骨、大多角骨感染性骨坏死，左骨间背转移皮瓣术后，左前臂植皮术后，左腕关节僵硬色较暗，较入院时好转，各指活动稍受限，皮温尚可，换药时可见皮瓣颜色正常，无明显渗血、渗液；出院医嘱：注意休息，加强营养，出院后1个月门诊复查，不适随诊。2018年3月20日谢汝爱再次到南方医院住院治疗至2018年3月27日共7天，经诊断为：左手碾压伤术后软组织坏死，左腕关节僵硬，左手第1、2、4掌骨基底部骨折内固定术后，左腕关节脱位内固定术后；出院医嘱：注意休息，均衡饮食，加强营养，留陪一人，伴休3个月，2-3天当地医院换药，继续服药，加强左前臂旋后、腕关节及手指屈伸功能锻炼，1月后复查，不适随诊。2018年3月31日谢汝爱到阳春市人民医院住院治疗至2018年4月1日共1天，经诊断为：左手植皮术后出血；出院医嘱：正规医院进一步治疗。2018年4月11日谢汝爱在阳春市永宁卫生院门诊治疗，经诊断为前壁损伤。2018年10月19日，经南方医科大学司法鉴定中心鉴定，谢汝爱左手功能丧失分值90分的伤残程度为六级，左腕关节功能丧失50%以上的伤残程度为九级，左肘关节功能丧失25%以上的伤残程度为十级。谢汝爱因此支付鉴定费2596元。庭审中，谢汝爱提供林进仕签名确认的《2017年11月谢汝爱班组工资明细表》证明其因本次事故误工损失，并表示该工资明细表是整个组别的工资，一共5个人平分。对此，林进仕认可其真实性、合法性，但表示不能证明谢汝爱的收入情况和误工费，其制作的该份工资明细表是以谢汝爱的班组结算的，大约是5至6人。林进仕提供其与谢汝爱的通话录音证明其与谢汝爱是承揽合同关系。对此，谢汝爱对其真实性无异议，但关联性不认可，认为通话中只有林进仕陈述，没有谢汝爱的承认，不能证明林进仕的证明目的。本院认为，2017年11月23日，谢汝爱在林进仕经营的制砖厂制砖过程中被搅拌机搅榨左手受伤致残，事实清楚，本院予以确认。谢汝爱在林进仕工厂工作时仅提供劳务，相关的设备、原材料、场地均由林进仕提供，双方约定按年结算报酬，由此双方形成较为稳定的劳务关系，区别于以完成一定工作成果为标志确定双方关系的承揽合同，且林进仕在其制作的工资明细表中也将应支付给谢汝爱的报酬明确为工资。林进仕提供的通话录音中仅记录林进仕以双方属承揽关系为由与谢汝爱协商赔偿问题，不能证明谢汝爱确认双方的承揽关系，此外林进仕并未提供承揽合同等直接证据证明双方的承揽关系。综上，根据双方提供的证据及确认的事实，双方约定谢汝爱在一定时间内向林进仕提供劳务，林进仕支付工资，双方关系更符合雇佣关系的特征，谢汝爱主张其与林进仕是雇佣关系，本院予以支持。谢汝爱在从事雇佣活动中受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，谢汝爱主张林进仕承担赔偿责任，本院予以支持。另根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条关于“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，谢汝爱直接操作搅拌机，应清楚相关安全操作规程，其徒手将色料放入搅拌机，对自身的安全未尽合理注意义务，存在过错，应承担相应的责任，综合本案的证据，本院确定谢汝爱自行承担40%的责任，林进仕承担60%的赔偿责任。根据谢汝爱主张的赔偿项目，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定和参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》，对谢汝爱因本案事故所致损失认定如下：1.医疗费260371.5元。根据谢汝爱提供的医疗费发票9张（金额共92862.8元）、燕岭医院出具的医疗费证明（金额167508.7元），结合燕岭医院、南方医院的出院小结、出院通知书、疾病诊断证明书，阳春市人民医院的疾病诊断证明书、出院记录确定，其中林进仕垫付了谢汝爱的医疗费100000元。2.住院伙食补助费6800元。庭审中，谢汝爱、林进仕均确认谢汝爱共住院68天，本院予以确认，按100元/天计得住院伙食补助费为100元/天×68天＝6800元。3.营养费2650元。谢汝爱受伤致残，除治疗外还需加强营养，有医嘱为据，且谢汝爱主张营养费2650元的金额合理，本院予以支持。4.护理费10200元。按从事护理的护工劳务报酬每人每天150元计算。谢汝爱住院治疗共68天期间需1人陪护，此期间的护理费为150元/天×68天×1人＝10200元。5.误工费22785元。根据误工时间和收入状况确定。根据谢汝爱提供的工资明细表，其班组从2017年5月至11月共7个月工资为159497.2元，由班组5人平分计得每月人均4557元，故谢汝爱误工费可按4557元/月计算，谢汝爱自2017年11月23日受伤，2018年3月27日在南方医院出院时医嘱建议休3个月，误工时间共7个月，谢汝爱主张误工费22785元，数额未超出上述标准，本院予以确认。6.交通费2000元。谢汝爱受伤后多次转院治疗，其与陪护人员必然产生交通费损失，但其主张交通费3000元，未提供相应的交通费票据予以证明，根据谢汝爱就医的地点、次数，参照搭乘普通公共交通工具的费用标准，本院酌定其交通费损失2000元。7.残疾赔偿金434335元。谢汝爱受伤时从事制砖工作，为此谢汝爱从事非农业生产及有收入，故其残疾赔偿金可按城镇居民人均可支配收入标准计算，根据谢汝爱评为六级、九级伤残和十级伤残各一处作调整计得其残疾赔偿金为40975元/年×20年×53％＝434335元。8.鉴定费2596元。凭鉴定费发票确定。谢汝爱主张后续治疗费50000元，未提供证据证明，本院不予支持。以上各项损失合计741737.5元，由林进仕承担60%的赔偿责任即445042.5元；另谢汝爱受伤致残，必然给其带来精神痛苦，其主张精神损害抚慰金，合理合法，本院予以支持，结合其构成六级、九级和十级伤残各一处及林进仕的过失程度等因素考虑，本院酌定林进仕赔偿谢汝爱精神损害抚慰金31800元。林进仕应向谢汝爱赔偿共476842.5元（445042.5元+31800元），扣减林进仕已支付的100000元，林进仕仍应向谢汝爱赔偿376842.5元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告林进仕应在本判决发生法律效力之日起十日内，向原告谢汝爱赔偿损失376842.5元。二、驳回原告谢汝爱的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4807.1元，由原告谢汝爱负担1691.4元，由被告林进仕负担3115.7元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按不服本判决部分向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不提交的按自动撤回上诉处理。审判员  杨仕杰二〇一九年五月二十日书记员  汤建成