宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院民 事 判 决 书（2019）宁0106民初193号    原告：李志和，男，1975年3月5日出生，汉族，现住四川省南部县。委托诉讼代理人：张仲文，宁夏黄河志律师事务所律师。被告：河南天河建设工程有限公司，住所地：河南省林州市。法定代表人：王长吉，该公司总经理。委托诉讼代理人：王倩茹、赵丹，宁夏辅德律师事务所律师。被告：河南天河建设工程有限公司宁夏分公司，住所地：宁夏银川市金凤区。负责人：元向军，该公司总经理。委托诉讼代理人：王倩茹、赵丹，宁夏辅德律师事务所律师。被告：宁夏建设投资集团房地产开发有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市高新技术开发区。法定代表人：白云程，该公司总经理。委托诉讼代理人：李梦莹，宁夏辅德律师事务所律师。原告李志和诉被告河南天河建设工程有限公司（以下简称河南天河公司）、河南天河建设工程有限公司宁夏分公司（河南天河宁夏分公司）、宁夏建设投资集团房地产开发有限公司（以下简称宁夏建设投资房产公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月3日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告李志和的委托诉讼代理人张仲文，被告河南天河公司及河南天河宁夏分公司共同委托诉讼代理人王倩茹到庭，被告宁夏建设投资房产公司的委托诉讼代理人李梦莹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李志和向本院提出诉讼请求：1.请求判决三被告给付原告承包工程的质量保修金49047.68元；2.案件受理费由被告承担。事实和理由：被告宁夏建工集团房地产开发有限公司（后来改名为宁夏建设投资集团房地产开发有限公司）将银川市阅海万家F3区住宅小区的建设工程发包给了河南天河公司进行施工。河南天河公司阅海万家项目部与原告签订了《油漆工施工合同》，约定由原告以包工包料的形式承包某某区1号、7号楼的油漆工程。原告依约进行了施工，被告却不依约给付工程款，原告向金凤区法院提起诉讼，法院审理后以（2017）宁0106民初755号判决书判决三被告承担付款责任，给付原告工程款186905.99元。因当时暂未到质量保修期限，法院扣减质量保修费49047.68元（承包总价款980953.67元的5%）。现在已过质量保修期，被告理应依约向原告给付此款，但其仍然未予给付，原告诉至法院，请求依法判决。被告河南天河公司及河南天河宁夏分公司共同辩称，河南天河公司及河南天河宁夏分公司确实欠付原告质保金，但对质保金的具体金额存在争议，希望与原告在庭后进行具体核对；因公司作为承包方与宁夏建设投资房产公司之间对涉案工程尚未结算完毕，双方之间尚存在争议，希望法庭给予一个月的时间与被告宁夏建设投资房产公司进行对账，确认且结算完之后向原告支付质保金。被告宁夏建设投资房产公司辩称，一、涉案工程已超付工程款，不存在欠付工程款的情形，宁夏建设投资房产公司不应承担责任。2014年8月22日，河南天河公司与宁夏建设投资房产公司签订了《建设工程施工合同》（下称合同）,约定由河南天河公司承建宁夏建设投资房产公司发包的某某区四标段工程，合同价款为388123186.63元，并约定：“甲方（宁夏建设投资房产公司）每月支付到审核批准完成工程量的70%，待工程全部竣工验收合格后，工程款付至85%，工程初始登记完成并结算审核完成后三个月内付至90%，整个项目最终决算审核完成后付至96%。保修期结束无遗留问题，所有工程款无息付清”。截止目前河南天河公司承建的某某区四标段工程，尚未完成工程的初始登记并进行审核结算，根据合同关于工程进度款的约定应付至合同价款的85%，即应付工程款为3299047086.35元，现已支付工程款为415437117.46元，已超付工程款85532408.8元，不存在欠付工程款的情形。二、原告所诉与事实不符，其诉讼请求不能成立。第一，涉案工程质保期尚未到期。宁夏建设投资房产公司与河南天河公司签订的合同约定：“质量保修期从工程实际竣工之日算起。1、土建工程为地基基础和主体结构工程为设计文件规定的该工程合理使用年限；其他土建工程为四年，屋面防水工程为五年；2、电气管线、上下水管线安装工程为四年；3、供热及供冷为四个采暖期或供冷期”，也即合同约定的质保期为四年到五年，涉案工程的实际竣工日期为2016年11月15日，质保期至早于2020年11月15日，至迟于2021年11月15日才能到期，目前涉案工程质保期尚未到期。根据合同相对性原则，质保期应当以宁夏建设投资房产公司与河南天河公司签订的合同为准，原告以其与河南天河公司阅海万家项目部签订的《油漆工程施工合同》质保期到期为由要求宁夏建设投资房产公司向其支付质保金无事实及法律依据，不能成立。第二，涉案工程存在质量问题应当将相应的维修款予以扣除。涉案工程交工后存在诸多质量问题，业主多次向宁夏建设投资房产公司反映，期间宁夏建设投资房产公司曾多次派出工作人员对涉案工程的部分设施进行维修，花费了人力物力财力，该部分维修款应当从质保金中予以扣除。综上所述，宁夏建设投资房产公司认为原告针对宁夏建设投资房产公司的诉讼请求与事实不符，不能成立，应当驳回原告针对宁夏建设投资房产公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告宁夏建设投资集团房地产开发有限公司原名为宁夏建工集团房地产开发有限公司，后更为现名称。2014年8月22日，被告宁夏建设投资房产公司作为发包人与被告河南天河公司签订了《建设工程施工合同》，将某某区四标段工程承包给被告河南天河公司施工，被告河南天河公司成立被告河南天河公司宁夏分公司具体负责施工。2014年6月，原告与河南天河公司某某项目部签订两份《油漆工程施工合同》，合同约定，被告将某某区1号楼及7号楼的油漆工程承包于原告；室内包括顶棚石膏找平；顶棚、墙面及管道井两遍腻子；楼梯间两遍乳胶漆，地下储藏室、地下自行车库等两遍乳胶漆；楼梯栏杆、扶手两遍腻子及两遍调和漆；卫生间及厨房墙面刷素桨拉毛的工程承包于原告；工程造价：1号楼按照32元/平方米计算，7号楼按照33元/平方米计算；承包方式：包工包料；建筑面积：1号楼13336平方米，7号楼建筑面积16793.99平方米，均以施工蓝图上标注的建筑面积为准；工期2014年6月20日至2015年6月20日；付款方式：室内顶棚、墙面第一遍腻子打完砂纸后支付工程总价的30%，第二遍腻子完成打完砂纸后支付工程总价的60%；所有施工项目完成后竣工验收合格后支付到工程总价的95%，留5%的保修金待保修期满后一次性付清；自竣工之日起，保修一年。合同签订后，原告组织人员进行施工。涉案工程交付使用后，被告未向原告付清工程款，原告于2017年2月22日向本院提起诉讼，本院作出（2017）宁0106民初第755号民事判决书，以质保期未满为由，判决被告河南天河公司及宁夏分公司在扣除保修金49047.68元后，支付原告工程款186905.99元，被告宁夏建设投资房产公司在未付被告河南天河公司及宁夏分公司工程款范围内承担付款责任。被告宁夏建设投资房产公司不服，提起上诉，银川市中级人民法院维持了该判决。现一年质保期届满，原告再次提起诉讼。另查明，被告宁夏建设投资房产公司与被告河南天河公司就该工程至今未进行决算，尚不能确定工程价款，也无法查明宁夏建设投资房产公司是否欠付河南天河公司工程款及欠付工程款具体金额。本院认为，被告河南天河公司将其承包的工程中的油漆工程承包给没有施工作业资质的自然人即原告，双方签订的《油漆工程施工合同》无效，虽合同无效，但原告实际进行施工，且涉案工程已交付使用，原告有权主张工程款。原告主张的质保金金额已经生效判决确认，且质保期已届满，原告主张由被告河南天河公司及其宁夏分公司支付质保金符合法律规定，本院予以支持。被告河南天河公司及其宁夏分公司辩解称应当扣除已发生的维修费用，因其未提交证据证明原告施工工程已发生的维修费用的具体金额，且质保金退还并不影响被告向原告主张质保维修责任，故对被告的该辩解意见，本院不予采纳；原告主张由被告宁夏建设投资房产公司承担未付款责任，虽然生效判决以被告间未结算工程款，不能确认被告宁夏建设投资房产公司不欠付河南天河公司工程款为由，确认被告宁夏建设投资房产公司应承担未付款责任，但因本次诉讼期间最高人民法院发布了新的司法解释，该解释明确要求在查明发包人欠付承包人工程款具体金额的范围内，由发包人承担未付款责任，本案被告间未进行工程款结算，不具备查明具体欠付金额的条件，故原告的该项主张因法律发生变化，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告河南天河建设工程有限公司、河南天河建设工程有限公司宁夏分公司于判决生效后十日内支付原告李志和质保金49047.68元；二、驳回原告李志和的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。案件受理费1026元，由被告河南天河建设工程有限公司、河南天河建设工程有限公司宁夏分公司负担。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。   审判长  杜成军                         人民陪审员  耿敏                       人民陪审员   汪淑庆  二〇一九年五月二十一日                              书 记员  刘燕丽 附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第五十二条 有下列情形之一的，合同无效：  （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；  （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；  （三）以合法形式掩盖非法目的；  （四）损害社会公共利益；  （五）违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：  （一） 承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；  （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；   （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。  第二条 建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条 人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。