吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)吉24刑终93号原公诉机关吉林省敦化市人民检察院。上诉人（原审被告人）黄俊清，女，1969年1月1日出生于吉林省白山市靖宇县，汉族，初中文化，无职业，住吉林省白山市靖宇县。曾因犯非法持有毒品、贩卖毒品罪，于2008年3月11日被吉林省靖宇县人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金人民币5000元，于2013年11月22日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年5月17日被刑事拘留，因被告人黄俊清疑似怀孕，同年5月18日被指定居所监视居住，同年5月29日被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现羁押于延吉市看守所。原审被告人徐肖波，男，1972年6月7日出生于吉林省敦化市，汉族，初中文化，无职业，住敦化市。曾因犯抢劫罪，于1992年9月21日被敦化市人民法院判处有期徒刑三年；又因犯盗窃罪、故意伤害罪，于2007年8月1日被图们市人民法院判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币1万元，于2015年4月11日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年5月16日被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现羁押于敦化市看守所。原审被告人刘成军，男，1971年3月27日出生于辽宁省抚顺市，汉族，初中文化，无职业，住辽宁省抚顺市新抚区。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年10月30日被刑事拘留,同年11月16日被逮捕。现羁押于敦化市看守所。原审被告人官玉亮，男，1968年6月7日出生于吉林省蛟河市，汉族，初中文化，无职业，住吉林省蛟河市。曾因犯贩卖毒品罪，于2012年3月31日被吉林省蛟河市人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币8万元，剥夺政治权利二年，于2016年8月15日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年7月11日被刑事拘留，同年7月24日被逮捕。现羁押于敦化市看守所。原审被告人李拓，男，1988年5月22日出生于辽宁省沈阳市，汉族，大专文化，中国电信股份有限公司辽宁分公司职工，住辽宁省沈阳市苏家屯区。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年10月29日被刑事拘留，同年11月8日被逮捕。现羁押于敦化市看守所。吉林省敦化市人民法院审理敦化市人民检察院指控原审被告人徐肖波犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪；原审被告人黄俊清、刘成军、官玉亮、李拓犯贩卖毒品罪一案，于2019年4月30日作出(2019)吉2403刑初83号刑事判决。宣判后，原审被告人黄俊清不服向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经讯问当事人，审阅卷宗后认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，一、被告人徐肖波贩卖毒品、容留他人吸毒事实1.2018年3月某日，在敦化市丹江街东单凤凰城西区车库门口，王运兴通过王某在被告人徐肖波处以人民币400元的价格购买冰毒（甲基苯丙胺）0.4克。后王某在其经营的烧烤店内与王运兴将所购冰毒吸食。2.2018年5月14日16时许，在敦化市丹江街东单凤凰城西区车库门口，张某1通过孙某在被告人徐肖波处以人民币1000元的价格购买冰毒（甲基苯丙胺）0.8克。后张某1在其车内与孙某将所购冰毒吸食。3.2018年5月14日18时许，被告人徐肖波在敦化市丹江街东单凤凰城小区内以人民币1000元的价格卖给姜再坤冰毒(甲基苯丙胺）0.8克，后姜再坤在其家中将所购冰毒吸食。4.2018年5月15日，敦化市公安局禁毒大队民警在被告人徐肖波的住所搜查出疑似毒品物七袋，经鉴定和称量，冰毒（甲基苯丙胺）重量为12.56克。5.2018年1月某日，被告人徐肖波在其家中容留董某、孙某、张某1（已去逝）吸食冰毒（甲基苯丙胺），该冰毒系由张某1出资，由孙某、董某通过徐肖波在蛟河市白石山镇官玉亮处购买。综上，被告人徐肖波贩卖冰毒（甲基苯丙胺）共计14.56克。二、被告人黄俊清贩卖毒品事实1.2018年5月某日，被告人黄俊清通过快递邮寄的方式以人民币5660元的价格卖给徐肖波冰毒（甲基苯丙胺）9克、麻古2粒。2.2018年5月14日，被告人黄俊清通过快递邮寄的方式以人民币8250元的价格卖给徐肖波冰毒（甲基苯丙胺）14克。3.2018年5月17日，敦化市公安局禁毒大队民警在蛟河市白石山公路上将被告人黄俊清抓获，当场从其包内搜查出疑似冰毒和麻古。经鉴定和称量，冰毒（甲基苯丙胺）重量为21.96克。综上，被告人黄俊清贩卖冰毒（甲基苯丙胺）共计44.96克、麻古2粒。三、被告人刘成军贩卖毒品事实1.2017年11月某日，被告人刘成军在辽宁省抚顺市东洲区一出租房内，将以每克600元的价格购买的冰毒（甲基苯丙胺)10克，又以每克600元的价格卖给徐肖波。2.2018年3月某日，被告人刘成军在辽宁省抚顺市高速路口附近，将以每克300元的价格从广西购买的冰毒（甲基苯丙胺），以每克600元的价格卖给徐肖波4克。3.2018年4月某日，被告人刘成军在辽宁省抚顺市一包子铺内，以每克550元的价格，卖给徐肖波冰毒10克，其中5克是刘成军以每克500的价格购买的，另外5克以是550元的价格购买的。综上，被告人刘成军贩卖冰毒（甲基苯丙胺）共计24克。四、被告人官玉亮贩卖毒品事实1.2018年1月某日，被告人官玉亮在其家中以每包600元的价格卖给徐肖波冰毒（甲基苯丙胺）3包1.8克（该毒品系由张某1出资，孙某、董某通过徐肖波向官玉亮购买的）。2.2018年1月末2月初，被告人官玉亮在其家中以每包600元的价格卖给徐肖波2包冰毒（甲基苯丙胺）1.2克。3.2018年7月11日，敦化市公安局禁毒大队民警在被告人官玉亮的住所搜查出疑似毒品物1包。经鉴定和称量，冰毒（甲基苯丙胺）重量为0.3克。综上，被告人官玉亮贩卖冰毒（甲基苯丙胺）共计3.3克。五、被告人李拓贩卖毒品事实2018年1月某日，被告人徐肖波在敦化市通过微信转账的方式，将人民币2500元转给沈阳市的李拓用于购买冰毒，因被告人李拓未购买到冰毒，后在其家中返还徐肖波现金1700元，又以800元的价格卖给徐肖波冰毒（甲基苯丙胺）1克。另查明，被告人徐肖波被公安机关抓获后，主动帮助公安机关抓获被告人黄俊清、刘成军、官玉亮、李拓。上述事实，有公诉机关提交的，并经庭审质证的下列证据予以证实：1.搜查笔录、扣押物品清单、称量记录及照片：证明2018年5月15日13时40分至14时20分，敦化市公安局对徐肖波的住宅进行搜查，在七个部位搜出疑似毒品物7袋，编号1-7号，其中2号袋和3号袋内各有7小袋，一共19包。敦化市公安局对搜查出的疑似毒品物进行称量（68.61克），并对疑似毒品物和电子称进行扣押。2.扣押物品清单、称量记录及照片：证明2018年5月17日，敦化市公安局对被告人黄俊清携带的44包疑似毒品物予以扣押，经称量为55.86克。3.搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单、称量记录：证明2018年7月11日10时30分至11时05分，敦化市公安局对被告人官玉亮的住所进行搜查，经搜查在官玉亮家北侧卧室电脑柜上面一酒瓶底下发现用人民币10元钱包着的一块疑似毒品物，经称量净重是0.3克，敦化市公安局对该0.3克疑似毒品物予以扣押。4.接收毒品收据：证明2018年6月11日，敦化市公安局将扣押的被告人徐肖波和黄俊清的毒品上交至延边朝鲜族自治州公安局禁毒支队。5.延边朝鲜族自治州公安司法鉴定中心检验鉴定报告：证明（1）对在被告人徐肖波的住宅搜查出的19包的疑似毒品物进鉴定，其16包含有甲基苯丙胺，2包未检甲基苯丙胺，1包检出含有N-苄基异丙胺成份；（2）对被告人黄俊清携带的44包的疑似毒品物进鉴定，其中43包均含有甲基苯丙胺，1包检出N-苄基异丙胺成份。公安机关在被告人官玉亮家搜查出的0.3克疑似毒品物中检出甲基苯丙胺成份。6.协助查询财产通知书，银行卡明细清单：证明（1）黄俊清持有的中国工商银行、中国农业银行、中国建设银行银行卡交易明细及中国建设银行信用卡交易明细；（2）许某持有中国工商银行银行卡交易明细显示2018年5月12日通过转账方式转走2750元；（3）徐肖波持有的敦化市农村商业银行、中国邮政储蓄银行银行卡交易明细；（4）官玉亮持有的中国农业银行、蛟河农村商业银行银行卡交易明细。7.快递单：证明2018年5月14日被告人黄俊清给徐肖波邮寄冰毒的快递单据。寄件人：袁静，电话是187XXXXXXXX，收件人：许波，电话是139XXXXXXXX，收件地址：吉林省敦化市凤凰城六号楼二单元二楼，品名：特产。8.遗体火化证明：证明张某1于2018年7月7日死亡。9.吸毒人员动态管控详细信息：证明被告人徐肖波、黄俊清、刘成军、官玉亮、李拓及证人张某1因吸毒被动态管控的事实。10.电话查询记录、徐肖波刑事判决书及释放证明、徐肖波行政处罚决定书、黄俊清刑事判决书及释放证明、官玉亮刑事判决书及释放证明：证明（1）被告人徐肖波因犯故意伤害罪和盗窃罪，于2007年8月1日被图们市人民法院判处有期徒刑13年，并处罚金人民币1万元，于2015年4月11日刑满释放。2017年6月12日因吸毒行为被敦化市公安局行政拘留5日；（2）被告人黄俊清因犯非法持有毒品罪和贩卖毒品罪，于2008年3月11日被吉林省靖宇县人民法院判处有期徒刑8年，并处罚金人民币5000元，于2013年11月22日刑满释放；(3)被告人官玉亮因犯贩卖毒品罪，于2012年3月31日被吉林省蛟河市人民法院判处有期徒刑7年，并处罚金人民币8万元，剥夺政治权利二年，于2016年8月15日刑满释放；(4)被告人刘成军、李拓无刑事违法犯罪记录。11.入所健康检查表：证明被告人黄俊清、许某在入所健康检查表中记载：检查体表无外伤，符合收押条件。两人均自述“本人无外伤”。12.办案说明：证明（1）本案涉及到和徐肖波去白石山找官玉亮购买毒品的吸毒人员张某1已因患病于2018年7月7日死亡；（2）本案中，敦化市公安局禁毒大队在办案中心对徐肖波、黄俊清讯问时让徐肖波辨认贩毒的上线和购买毒品的下线，故辨认笔录无见证人；（3）2018年5月18日，在送延吉市看守所前的体检中，得知黄俊清有怀孕的可能，建议一个星期后复查，故敦化市公安局对黄俊清指定居所监视居住，2018年5月29日，敦化市公安局再次对黄俊清进行孕检检测，结果是未怀孕，故对其执行了刑事拘留；（4）本案涉及到的分上线正在组织抓捕；（5）徐肖波处扣押疑似毒品，经检测，检出含甲基苯丙胺的毒品数量为12.56克。13.说明：证明刘成军交待从广西带回的冰毒的事实，案件暂未调查核实、本案中刘成军提到的志国未调查出其真实身份信息，未查找到于文龙下落。14.提取告知笔录、吸毒现场检测报告书、现场检测结果告知笔录、行政处罚告知笔录、行政处罚决定书、吸毒成瘾认定书、社区戒毒决定书：证明（1）敦化市公安局对被告人徐肖波、黄俊清、官玉亮、许某进行甲基安非他明检测，其中徐肖波、黄俊清、官玉亮检测结果呈阳性，许某的检测结果呈阴性；（2）因吸毒行为，官玉亮于2018年7月13日被敦化市公安局罚款人民币500元；（3）因吸毒行为，孙某于2018年5月17日被敦化市公安局行政拘留7日，被责令接受社区戒毒三年；（4）因吸毒行为和容留徐肖波吸毒行为，张某2于2018年5月16日被敦化市公安局分别处以行政拘留5日和12日，并处罚款人民币1000元；（5）因吸毒行为，姜某于2018年5月16日被敦化市公安局罚款人民币500元；（6）因吸毒行为，王某于2018年3月份被敦化市公安局行政拘留15日，被强制戒毒2年。15.说明。证明:（1）对被告人徐肖波立功的说明。（2）因现无法找到姜某、孙某，故对徐肖波于2018年5月12、13日容留两人吸毒的事实无法查清。16.常住人口数据查询详细信息。证明被告人徐肖波、黄俊清、刘成军、官玉亮、李拓犯罪时系成年人，均具有完全刑事责任能力。17.辨认笔录：证明（1）2018年5月16日，被告人徐肖波对卖给自己毒品的袁晶（黄俊清）进行辨认；（2）2018年5月16日被告人徐肖波对向自己购买毒品孙某、王某、雷子（姜某）进行辨认；（3）2018年5月17日，被告人徐肖波对卖给自己毒品的刘成军、官玉亮进行辨认；（4）2018年5月20日，被告人黄俊清对卖给自己毒品的叫“境界”的网友进行辨认；（5）2018年7月12日，董某对给自己送毒品的许某进行辨认；（6）2018年10月31日，被告人李拓对向其购买冰毒的徐肖波进行了辨认；（7）2018年10月19日，被告人徐肖波对卖给其冰毒的李拓进行了辨认。18.视频资料、电子证据：（1）被告人徐肖波与张某2在车棚内吸毒后出来的视频截图。证明2018年5月14日15时，被告人徐肖波与张某2在张某2家棚子吸食毒品的事实；（2）被告人徐肖波与董某冰毒交易视频截图。证明2018年5月10日，被告人徐肖波与董某冰毒交易的事实；（3）被告人徐肖波与姜某冰毒交易视频截图。证明2018年5月14日17时，被告人徐肖波与姜某冰毒交易的事实；（4）被告人徐肖波与孙某冰毒交易视频截图。证明2018年5月14日18时，被告人徐肖波与孙某冰毒交易的事实；（5）被告人徐肖波给黄俊清转账购买冰毒的手机交易截图。证明2018年5月9日，徐肖波分两次一共给黄俊清通过手机给黄俊清转了购买冰毒的钱5660元。2018年5月12日，一次性给黄俊清转了购买冰毒的钱8250元。2018年5月12日，徐肖波向黄俊清转完钱后，给黄俊清发了邮寄冰毒的地址、收货人、联系电话，地址是“江东凤凰城六号楼二单元二楼东许波139XXXXXXXX”，该地址、收件人与5月14日许某取的快递上的地址一致，电话号也是许某的；（6）许某取快递视频截图。证明2018年5月14日，许某帮徐肖波取黄俊清邮寄冰毒的快递的事实；（7）敦化市公安局对黄俊清携带毒品的称量视频光盘1张。证明敦化市公安局对被告人黄俊清携带的毒品进行称量的过程；（8）敦化市公安局对被告人徐肖波家、官玉亮家、黄俊清乘坐的出租车进行搜查的过程，及敦化市公安局对徐肖波、黄俊清、官玉亮、许某讯问的过程。19.破案经过、到案经过、抓获经过：证明（1）被告人徐肖波于2018年5月15日在敦化市丹江街凤凰城西区3号楼2单元2楼东侧被公安机关抓获；（2）被告人黄俊清于2018年5月17日在蛟河白石山公路上被公安机关抓获；（3）被告人刘成军于2018年10月30日被敦化市公安局从辽宁省抚顺市第一强制隔离戒毒所解回；（4）被告人官玉亮于2018年7月11日10时30分许，在蛟河市白石山林业局海林小区9号楼楼下被公安机关抓获；（5）被告人李拓于2018年10月29日被敦化市公安局从陕西省渭南强制隔离戒毒所解回。20.证人王某的证言：证明2018年3月8日凌晨2、3点左右，王某联系的“宝印儿”并向其以400元的价格购买了0.4克冰毒，王运兴开车拉着王某到江东凤凰城西区车库门口取的冰毒，然后两人共同吸食的事实。21.证人孙某的证言：证明（1）2018年5月14日下午5点钟，孙某的朋友张某1因患骨癌疼痛让孙某帮忙购买冰毒，孙某联系徐肖波帮张某1花1000元钱购买了1克冰毒。当晚7点左右，孙某、张某1在老江桥西侧的大道边上，两人在车内将冰毒吸食了；（2）2018年1月下旬的一天，张某1让孙某帮忙联系购买冰毒，孙某让董某帮忙购买冰毒，董某联系的徐肖波，徐肖波与白石山的官玉亮联系后，谈好价钱每包600元，购买三包，张某1给了孙某1800元现金，孙某把钱给了董某，董某把钱给了徐肖波，孙某、董某、徐肖波三人开车到白石山后，徐肖波自己上楼向官玉亮以1800元的价钱购买了三包冰毒，回到敦化市后，孙某打电话告诉张某1徐肖波家的位置，张某1到徐肖波家后，徐肖波、孙某、张某1、董某四人吸食了一部分冰毒，剩余的张某1拿走了。张某12018年7月7日因骨癌去逝。22.证人姜某的证言：证明2018年5月14日16时30分左右，姜某在微信里问徐肖波有没有冰毒，后姜某在徐肖波处以1000元的价钱购买了1袋冰毒，然后在家吸食了。23.证人董某的证言：证明2018年1月下旬的一天，孙某给董某打电话说张某1得骨癌了，想买冰毒止痛，问董某能不能联系到冰毒，董某就与徐肖波联系，徐肖波与白石山的官玉亮联系，与官玉亮谈好价钱后，徐肖波、孙某、董某三人开车到白石山官玉亮家，用1800元购买了3袋冰毒，三人回到敦化市徐肖波家，徐肖波、孙某、董某、张某1四人在徐肖波家吸食了一部分，剩余的张某1拿走了。24.证人张某2的证言：证明（1）2018年5月14日12时左右，在敦化市丹江街东丹凤凰城西区张某2家的仓房内，徐肖波提供毒品，与张某2一起吸食的事实；(2)张某2以前看到徐肖波吸食毒品的样子挺好奇，2018年3月份的一天早上，徐肖波给张某2打电话说有毒品问张某2去不去，后徐肖波与张某2在徐肖波家吸食毒品的事实。25.证人常某的证言：证明常某系靖宇县出租车司机。2018年5月17日，常某接到总台派车电话让其到靖宇县和熙苑小区10号楼楼下接一女乘客（黄俊清）到白石山。当车沿204国道行驶快到白石山时，女乘客被公安机关抓获，警察当场从该名乘客的包内搜出毒品并当场封存。26.证人许某证言：证明2018年5月14日快递员给许某打电话说有快递，许某将快递取回徐肖波家，佐证了黄俊清向徐肖波贩卖毒品的事实。27.被告人黄俊清书写的书面材料：证明被告人黄俊清承认犯罪事实和自身生活状况。28.被告人徐肖波的供述与辩解：（1）被告人徐肖波于2018年3月份在敦化市丹江街东单凤凰城楼下以400元的价钱卖给王某0.4克冰毒。2018年5月14日，在敦化市丹江街东单凤凰城楼下，被告人徐肖波以1000元的价钱分别卖给孙某和姜某0.8克冰毒。(2)2018年3月至5月份，被告人徐肖波向黄俊清购买过三次冰毒。第一次是2018年3月份左右，徐肖波经事先联系谈好价钱400元一个，黄俊清通过圆通快递给徐肖波邮寄的，徐肖波吸食后感觉是假的。第二次是2018年5月8、9日，徐肖波打电话联系黄俊清要购买冰毒，两人谈好价钱550元一个，要买10个，还有两粒麻古，一共是5660元。这次净重9克多不到10克。第三次2018年5月12日，徐肖波联系黄俊清要购买冰毒，每个550元，买15个，给黄俊清转账8250元。这次净重14克左右。(3)2018年5月12日，徐肖波与袁晶（黄俊清）联系要购买15个冰毒。联系完后，徐肖波对许某说因自己总吸毒，就用许某的电话邮寄，许某同意了，徐肖波就把收货地址和电话号告诉了黄俊清。2018年5月14日黄俊清邮寄的冰毒到了，许某接到电话后到楼下取的快递，许某取完快递与徐肖波一直保持电话通话状态，直到进屋后才挂电话，徐肖波拆开邮包后，从茶叶盒内取出冰毒，称重分包，每包8分，分成16、17小包。具体时间记不清了，徐肖波去黄俊清处购买毒品，董某给徐肖波打电话要买冰毒，徐肖波告诉许某给董某拿货，具体许某与董某交易的,徐肖波不知道。卖给董某1包冰毒04.克左右，500元钱。(4)徐肖波和官玉亮在龙井监狱服刑时认识的，放出来后经常联系，徐肖波在官玉亮处买过二、三次毒品，每次数量都不一定，一包、二包、三包都有。2018年1月份的时候，董四、孙某、徐肖波去白石山官玉亮处购买了3包冰毒，每包600元，一共是1800元。购买冰毒的钱是孙某给董四的。购买完冰毒后开车回到敦化，徐肖波、董四、孙某还有孙某叫来的一名男子叫张某1的，在徐肖波家中四人共同吸食。在2018年2月末的时候，徐肖波打电话联系官玉亮购买冰毒，徐肖波到白石山官玉亮家，买了4包，每包600元，一共2400元。(5)徐肖波联系沈阳的李拓要买10克冰毒，每克300元，在敦化市给李拓转账2500元，等李拓将冰毒邮寄到后再给李拓500元。很长时间李拓没给徐肖波邮寄冰毒，徐肖波到沈阳市李拓家取冰毒，因李拓没买到冰毒，将1700元现金给徐肖波，剩余的800元用1克冰毒抵账。(6)徐肖波于2017年11月份以每克600元的价格在刘成军处购买10克冰毒。2018年3、4月份，在辽宁省抚顺高速路口附近，购买刘成军5克冰毒，每克600元。2018年4、5月份从刘成军处购买10克冰毒，每克550元。29.被告人黄俊清供述与辩解：(1)2018年4月份，徐肖波在黄俊清处购买一包冰毒，徐肖波收到货后说是假的。(2)2018年5月初，徐肖波给黄俊清打电话还要购买冰毒，两人谈好550元一个，两粒麻古，每粒80元。徐肖波用支付宝给黄俊清转5660元。邮寄地址是敦化市江东凤凰城西区二楼，收件人是徐波。黄俊清将冰毒放在梳子里给徐肖波邮寄。这些冰毒是黄俊清5月初以500元一个的价钱从网名叫“境界”的人那购买的，当时黄俊清一共买了10个冰毒、100个麻古，麻古80元1个，一共给“境界”汇了13000元。黄俊清收到毒品后自己吸食一部分，剩下8包左右都卖给徐肖波了，卖给徐肖波冰毒每包挣50元，一共挣400元。（3）2018年5月12日，徐肖波给黄俊清打电话要购买冰毒，并用支付宝给黄俊清转了8250元，黄俊清就把从“境界”处购买15克冰毒给徐肖波邮寄到敦化。这次卖给徐肖波的冰毒是黄俊清于2018年5月10日左右从“境界”处购买的，买时每包550元，一共买了20包，其中卖给徐肖波15包，每包550元，剩下的自己留着了，这次没挣徐肖波的钱。（4）2018年5月16日晚上八点多钟，黄俊清的朋友给黄俊清打电话说黄俊清家楼道里有陌生人，肯定是警察，黄俊清就给其男朋友官玉亮打电话说了这件事，官玉亮就让黄俊清到官玉亮家躲躲，2018年5月17日上午，黄俊清乘坐出租车从靖宇县到蛟河市白石山，快到白石山时被抓获。警察搜查出了黄俊清随身携带的毒品。30.被告人刘成军供述与辩解：（1）2017年11月份的一天，徐肖波到抚顺市东洲区刘山住宅区一个出租房内找刘成军，徐肖波问刘成军能不能买到冰毒，刘成军联系其朋友志国并让其帮忙购买冰毒，志国给联系了10克，刘成军让志国送到该出租房楼下，刘成军拿着徐肖波给的6000元钱与志国在楼下交易的。徐肖波买的10克冰毒，刘成军没有挣徐肖波的钱。志国已于2018年初去逝。（2）2018年3、4月份的一天15时左右，徐肖波给刘成军打电话说快到抚顺了，让刘成军给整10个冰毒，刘成军手里没有那么多，就有5克，徐肖波决定要买这5克冰毒，并让刘成军送到高速口，在抚顺高速口刘成军将5克冰毒3000元卖给了徐肖波。这5克冰毒是刘成军去广西时以每克300元的价钱买的，卖给徐肖波一共挣了1500元。（3）2018年4、5月份的一天中午，徐肖波给刘成军打电话要买冰毒，刘成军手里只有5克，是以每克500元的价钱从于文龙处购买的。刘成军又从于文龙处以每克550元价钱买了5克。然后把这10克冰毒以每克550元的价钱卖给了徐肖波。刘成军自己的5克冰毒卖给徐肖波挣了250元。证实刘成军自2017年11月份至2018年4、5月份分三次卖给徐肖波24克冰毒的事实。31.被告人官玉亮供述与辩解：（1）2018年1月末，官玉亮给徐肖波打电话说这边能联系上冰毒了，问徐肖波要不要，价钱是每包600元，徐肖波决定买3包。徐肖波给官玉亮用微信转了一部分钱，官玉亮接到钱后联系“祥哥”以每包500元的价钱买了四包，后徐肖波到官玉亮家，在官玉亮家门口交易的。（2）2018年1月末2月初，官玉亮给徐肖波打电话问买不买冰毒，徐肖波说要2个，官玉亮在“祥哥”处买了2个，每个500元，以每个600元的价钱卖给徐肖波2个，挣了200元钱。（3）敦化市公安机关在官玉亮家搜查出0.3克冰毒。32.被告人李拓供述与辩解：2017年11月份徐肖波与李拓均因吸毒被辽宁省沈阳市行政拘留过，在行政拘留期间两人认识的，释放后相互联系。有一天徐肖波给李拓打电话要买10克冰毒，每克300元，徐肖波先给李拓转了2500元钱，等李拓将冰毒邮给徐肖波后再给剩余的500元。因李拓联系不上上家，就没给徐肖波买到冰毒，2018年1月的一天，徐肖波开车到沈阳市找李拓取冰毒，李拓返还给徐肖波1700元现金，并用1克冰毒抵账800元。上述证据，形式及来源合法，具有真实性、关联性，本院予以确认。原判认为，被告人徐肖波、黄俊清、刘成军、官玉亮、李拓违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人徐肖波为他人吸食毒品提供场所，容留多人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪，公诉机关指控的罪名均成立，应依法惩处。被告人徐肖波系累犯，应当从重处罚；被告人黄俊清、官玉亮系累犯，且系毒品再犯，应当从重处罚。被告人徐肖波、黄俊清、官玉亮、刘成军、李拓到案后如实供述自己的罪行，系坦白；被告人徐肖波协助公安机关抓捕同案犯，有立功表现，可从轻处罚。被告人徐肖波犯有数罪，应当数罪并罚。关于被告人徐肖波及其辩护人提出徐肖波没有容留张某1吸食毒品，其不构成容留他人吸毒罪的辩解和辩护意见。经查，徐肖波在审查起诉阶段供述其在家中容留张某1、董某、孙某共同吸食毒品，亦有证人董某、孙某的证言加以佐证，徐肖波当庭翻供无证据证明，故该辩解和辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于被告人徐肖波及其辩护人提出在徐肖波住处被查获的毒品数量应为12.56克，不是17.8克的辩解和辩护意见，与审理查明事实相符，本院予以采纳。关于徐肖波的辩护人提出在徐肖波住处被查获的毒品应定性为非法持有毒品罪的辩护意见及黄俊清的辩护人提出黄俊清在被抓获后被搜查出21.96克毒品，不能认定贩卖毒品数量的辩护意见。经查，徐肖波、黄俊清均系贩毒人员，其被抓获后，公安机关从其住所、车辆等处查获的毒品，徐肖波、黄俊清无证据证明查获的毒品并非用于贩卖，应认定为其贩卖的毒品，本院在量刑时可酌情考虑，故该项辩解和辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于辩护人提出徐肖波系坦白，且有立功表现，应对其从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。关于被告人黄俊清及其辩护人提出其是为徐肖波代购毒品以及其为徐肖波代购的数量与起诉中数量不符的辩解和辩护意见，与审理查明事实不符，其辩解和辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于被告人黄俊清的辩护人提出黄俊清在共同犯罪中起次要作用，系从犯的辩护意见。经查，黄俊清向徐肖波直接贩卖毒品，并非代购毒品，二人系毒品犯罪上下家关系，不构成共同犯罪，故辩护人该项辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于被告人官玉亮及其辩护人提出其是帮助徐肖波代购毒品以及官玉亮系从犯的辩解和辩护意见，与审理查明事实不符，其辩解和辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于辩护人提出黄俊清、刘成军、官玉亮、李拓系坦白，可以从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。综上，根据被告人徐肖波、黄俊清、刘成军、官玉亮、李拓犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，对被告人徐肖波依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十四条、第三百五十七条、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定；对被告人黄俊清依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十六条、第三百五十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定；对被告人刘成军依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，对被告人官玉亮依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十六条、第三百五十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定；对被告人李拓依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决：一、被告人徐肖波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年八个月，并处罚金人民币15000元；犯容留他人吸毒罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币2000元，决定执行有期徒刑七年八个月，并处罚金人民币17000元。二、被告人黄俊清犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年六个月，并处罚金人民币45000元。三、被告人刘成军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币24000元。四、被告人官玉亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元。五、被告人李拓犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1000元。六、公安机关扣押被告人徐肖波、黄俊清、官玉亮的毒品，依法没收。上诉人黄俊清上诉称，原判认定事实错误，我是受徐肖波的委托代购贩卖毒品，而不是贩卖毒品。在我身上查获的毒品也是我用于吸食的，原判认定我贩卖毒品罪是错误，应认定为非法持有毒品罪。原判毒品数量的认定是错误的，所说的一“个”毒品是指，0.5-0.8克毒品，原判认定毒品数量没有依据。综上，请求二审法院查明事实，撤销原判予以改判。本院经审理查明的事实与原审认定的事实一致，原判决据以定案的各项证据均经原审人民法院庭审举证、质证、应本院确认具有证明效力。本院认为，原审被告人徐肖波、黄俊清、刘成军、官玉亮、李拓违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪；原审被告人徐肖波为他人吸食毒品提供场所，容留多人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。原审被告人徐肖波系累犯，应当从重处罚；原审被告人黄俊清、官玉亮系累犯，且系毒品再犯，应当从重处罚。原审被告人徐肖波、黄俊清、官玉亮、刘成军、李拓到案后如实供述自己的罪行，系坦白；原审被告人徐肖波协助公安机关抓捕同案犯，有立功表现，可从轻处罚。原审被告人徐肖波犯有数罪，应当数罪并罚。关于被告人黄俊清提出的其为徐肖波代购毒品，而并非贩卖毒品，在其身上查获的毒品是用于吸食，应认定为非法持有毒品罪，且原判认定的毒品数量有误的上诉理由，经查，原审被告人徐肖波与黄俊清的关于黄俊清向徐肖波贩卖毒品的供述相吻合，且有快递单、毒品鉴定报告，扣押清单等本案在案证据佐证，足以认定黄俊清向徐肖波贩卖毒品的事实，且黄俊清两次向徐肖波贩卖冰毒（甲基苯丙胺）共23克，在其身上查获的冰毒（甲基苯丙胺）21.96克亦应计入黄俊清贩卖的毒品数量里。因此，黄俊清在本案贩卖冰毒数量为44.96克。综上，黄俊清的上诉理由不能成立，不予采信。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，诉讼程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 张贤男审判员金尚杰审判员朴龙俊二〇一九年五月二十四日书记员 郑       翔       铭