山西省长治市中级人民法院刑事判决书（2019）晋04刑初16号公诉机关山西省长治市人民检察院。被告人李飞玲，男，1961年10月16日出生，汉族，高中文化，住山西省长子县。2018年1月27日因涉嫌贩卖毒品罪被长子县公安局监视居住；同年7月27日被长子县人民检察院监视居住；2018年9月27日经长治市人民检察院决定，次日由长子县公安局执行逮捕，现羁押于长子县看守所。辩护人师学谦，山西双师律师事务所律师。长治市人民检察院以长检刑一刑诉（2019）11号起诉书指控被告人李飞玲犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，长治市人民检察院指派检察员宋世剑、张亚捷出庭支持公诉，被告人李飞玲及其辩护人师学谦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。长治市人民检察院指控，2017年12月份，被告人李飞玲以2500元的价格向申某贩卖甲卡西酮20克；2017年11月份至2018年初，李飞玲以5000余元的价格向李某贩卖甲卡西酮100克；2018年1月26日11时许，长子县公安局民警在长子县XX小区内将李飞玲抓获，当场在其驾驶的轿车、上衣口袋及租住的潞安二期××楼查获疑似毒品及电子秤、塑料包装袋等。经称重及鉴定：含甲卡西酮及咖啡因成分的毒品2605.37克、甲基苯丙胺及咖啡因成分的毒品0.06克、咖啡因成分的毒品219.74克。综上，被告人李飞玲贩卖甲卡西酮2725.37克、甲基苯丙胺0.06克、咖啡因219.74克。为证明上述事实，公诉机关提交了受案登记表、手机等书证、物证、证人证言、称重笔录及照片、检验报告、被告人供述与辩解及视听资料等证据。据此认为被告人李飞玲贩卖毒品数量大，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任，并提请本院依法判处。庭审中，被告人李飞玲当庭认罪，承认潞安二期XX号楼XX单元XX室是其租的，在其身上、车上、家中搜到的毒品是从他人手里以每克50元买入，除自己吸食外，又以此价格卖给了申某、李某，且对称重及鉴定意见没有异议；但辩称只卖过申某一次500元10克“筋”，卖过李某一次2000余元5、60克“筋”；其辩护人的辩护意见，一、对指控被告人李飞玲贩卖毒品的罪名不持异议；二、申某、李某证言所称的毒品价格差距大，且没有其他证据印证，说明其中一人作了虚假陈述，应以有利于被告人的原则，采信李飞玲供述的数量；三、李飞玲虽在侦查阶段否认贩毒，但庭审中承认向他人贩毒的事实，且毒品纯度较低，最高不过25%，又系以贩养吸，应综合其犯罪情节依法从轻处罚。经审理查明，2017年12月份，被告人李飞玲以500元的价格向申某贩卖毒品“筋”10克；2017年11月份至2018年初，被告人李飞玲以2000余元的价格向李某贩卖毒品“筋”50克。2018年1月26日11时许，长子县公安局民警在长子县XX小区内将被告人李飞玲抓获，当场在其驾驶的轿车、上衣口袋及租住的××区内查获疑似毒品及电子秤、塑料包装袋等。经称重及鉴定：含甲卡西酮及咖啡因成分的毒品2605.37克、甲基苯丙胺及咖啡因成分的毒品0.06克、咖啡因成分的毒品219.74克。综上，被告人李飞玲贩卖毒品“筋”60克、甲卡西酮2605.37克、甲基苯丙胺0.06克、咖啡因219.74克。上述事实，有下列证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书，证明本案系在办理“阿云子”制毒案件中发现李飞玲有贩毒嫌疑，并立为刑事案件侦查。2、常住人口基本信息，证明李飞玲的身份信息。3、现场检测报告书，证明李飞玲现场检测结果呈阳性。4、前科情况说明，证明李飞玲无前科。5、视频资料，证明李飞玲被抓获后，在其车上查获大量疑似毒品，后被带至长子县公安局办案区的情况。6、扣押清单、称重记录，证明2018年1月26日20时，公安人员扣押李飞玲手机一部、在李飞玲身上、车上查获大量疑似毒品“筋”，其中，车内轮胎袋子内的三袋疑似毒品编号为1-3，身上的疑似毒品编号为4号。经称重：1号净重540.34克；2号净重289.42克；3号净重1038.78克；4号净重10.95克。7、搜查笔录、称重记录，证明2018年1月26日19时，公安人员对李飞玲的潞安XX住所，在见证人郭某（XX小区保安）的见证下进行了搜查，查获疑似毒品7包、电子秤2台、包装袋2包、冰壶、吸纸等。经称重：编号为1的净重0.34克、编号为2的净重0.60克、编号为3的净重0.06克、编号为4的净重169.35克、编号为5的净重1.19克、编号为6的净重725.88克、编号为7的净重49.20克。8、抽样笔录、情况说明，证明2018年1月26日，民警将李飞玲车上和身上查获的疑似毒品，其中，将编号1的抽取1.82克、2号的抽取1.18克、3号的抽取2.49克、4号的全部抽样送检；将李飞玲住所查获的疑似毒品，其中，将编号为1、2、3、5号全部、4号的抽取2.57克、6号的抽取4.63克、7号的抽取1.82克抽样送检。2018年1月29日，按照长治市公安局刑技支队的要求，将李飞玲车上及身上查获的4袋编号为1-1至1-4，从李飞玲家中查获的7袋编号为2-1至2-7。9、鉴定报告、毒品含量鉴定意见，证明将标识为1-1至1-4的检材再次编号为1#-4#；将标识为2-1至2-7的检材再次编号为5#-11#；经鉴定：送检编号为1#、2#、3#、4#、10#检材中均检出甲卡西酮及咖啡因成分；编号为7#的检材中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分；编号为8#、9#、11#的检材中均检出咖啡因成分，编号为5#、6#的检材中未检出海洛因、甲基苯丙胺、甲卡西酮成分。结合净重及毒品成分鉴定，证实李飞玲车上和家中查获的甲卡西酮及咖啡因成分的毒品为2605.37克、甲基苯丙胺及咖啡因成分的毒品为0.06克、咖啡因成分的毒品为219.74克。同时，从1至4号检材中检出甲卡西酮成分，含量为：1号35.0%、2号48.9%、3号48.0%、4号16.0%。10、手机短信记录，证明李飞玲与申某、李某进行毒品交易的短信聊天记录情况。11、证人申某证言，证明我以前知道李飞玲那里有毒品，想通过他便宜买点“筋”，经常和他在短信上说，但实际上没有在他那里购买多少毒品。我从李飞玲处购买过20多克毒品“筋”，总共花费了2500元。好像是去年12月份，是先打电话联系好，我带上钱来到长子县城，然后李飞玲开上车，我在路边等，具体是在什么地点忘记了，就买过这一次，买了20克左右，之后就没有再买过了，后来听说他被抓了就没有再联系，购买的毒品都自己吸食了。12、证人崔某证言，证明我系李飞玲妻子，丈夫李飞玲是做塑钢的，不知道他是否贩卖毒品，家里的疑似毒品“筋”不知道是怎么回事。13、证人靳某证言，证明我和李飞玲是情人关系，从我家查获的毒品是他三、四天前放的，说用的时候再给他送过去。2018年1月26日中午，民警将我带至公安局，李飞玲的这些“筋”在我的卧室鞋柜里放着，也没有赶住给其送走。我是给一个叫小林的送过几次毒品，是李飞玲让我送的。小林给我发红包，这些钱还在我微信里。14、证人李某证言，证明2017年11月份和2018年初，我从李飞玲处购买过几次毒品，钱多的时候多买点，钱少的时候少买点。是去他住的XX拿过两次毒品“筋”，给他发信息问有没有东西，有的话我去拿，和他购买了1000元毒品“筋”，大约20克左右。吸食完后隔了大约三、四天又联系他，又到了他的住所拿了1000元毒品“筋”，大约20克左右，自己吸食了。这两次去他家记得比较清，大约共买了有5000多元的毒品“筋”，共有100克左右，都是现金付款。15、被告人李飞玲供述与辩解，证明我吸毒，没有贩卖毒品。我车上的毒品是在XX院内路上捡的，不知道捡了多少。我身上的毒品是从一个河南人那里买的，价格是1000元一两，买了有三斤。身上查获的手机是我的，手机短信里的毒品交易信息不知道。我和靳某只是认识，没让其送过毒品，也没往她那里放毒品。车上查获的疑似毒品是当着我面称重的，当时我没有签字，对于净重我是认可的。潞安二期5号楼二单元九楼东户是我和别人合租的，房间内的疑似毒品是我的，搜查时我不在场，因为当时我已被民警控制问话，在搜查笔录上签字的是我妻子崔某，扣押清单上的电子称等物品也是我的，对车上和房间内查获的疑似毒品鉴定没有意见。我没有卖给过申某毒品，我们发短信的内容是他要跟我买高平面，但没有交易成功，我不认识一个叫小林的男子，也不认识李某。16、同步录音录像，证明讯问李飞玲的情况。以上证据，均经庭审出示、质证，查证属实，予以确认。本院认为，被告人李飞玲违反毒品管制规定，贩卖毒品数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，唯指控的部分犯罪事实有误；其中，被告人李飞玲在侦查阶段否认贩毒，但在庭审期间供认贩毒；且辩称向申某、李某贩毒的数量，与申某、李某证明的购毒数量不符，应本着“有利于被告”的原则，以该证据相印证的部分，认定被告人李飞玲向他人贩卖毒品“筋”共计60克的事实成立。另，被告人李飞玲被查获甲卡西酮2605.37克、甲基苯丙胺0.06克、咖啡因219.74克的事实，有扣押清单、称重记录、鉴定报告等证据在案为证；根据“被告人购买了一定数量的毒品后，部分已被其吸食的，应当按能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒的数量”的法律规定，应认定该被查获的毒品，系用于获取非法利益的贩卖目的，则构成贩卖；至于“毒品纯度较低”一节，与《刑法》第三百五十七条第二款“毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算”的规定相悖。据此，对被告人李飞玲的科刑，应综合其犯罪性质、涉毒数量，并酌情考虑其有吸毒情节，能供述犯罪事实、当庭认罪的表现，依法处罚。随案移送的被告人李飞玲手机一个，因证据证明系其犯罪所用的本人财物，应予没收，上缴国库。被告人李飞玲及其辩护人所提的辩解及辩护意见，与法律及事实不符的部分，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十七条第三款、第六十四条、第六十一条第一款之规定，判决如下：一、被告人李飞玲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币50000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月28日起至2033年9月27日止。）二、随案移送的被告人李飞玲（IMEI1）手机一个，依法没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长 刘冠晋审判员 康 抗审判员 史 蕾 二0一九年五月十三日书记员 魏 炜