广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1972民初1867号原告：阳再玲，女，1982年9月4日出生，汉族，住陕西省渭南市临渭区，委托诉讼代理人：刘书唱，广东大洲律师事务所律师。委托诉讼代理人：周文，广东大洲律师事务所实习律师。被告：广东精诚卫士保安服务有限公司。住所地：广东省东莞市长安镇新安社区红山一街3号。统一社会信用代码为91441900304067423P。法定代表人：丁委，该公司行政经理。委托诉讼代理人：黄绵升，广东中建合展律师事务所律师。委托诉讼代理人：熊旭鹏，广东中建合展律师事务所律师。原告阳再玲与被告广东精诚卫士保安服务有限公司（以下简称“精诚公司”）劳动争议一案，阳再玲与精诚公司均不服仲裁裁决，先后起诉至本院，本院于2019年1月15日立案后，依法适用简易程序，于2019年3月21日公开开庭进行了审理。原告阳再玲的委托诉讼代理人刘书唱，被告精诚公司的委托诉讼代理人熊旭鹏到庭参加了诉讼。双方申请30天庭外和解时间，该期间不计算于本案审限内。本案现已审理终结。本院查明的事实如下：一、入职时间、职位及签订劳动合同情况：阳再玲于2017年12月5日入职精诚公司，担任保安一职。双方已签订合同期限为2017年12月5日至2018年2月5日的劳动合同。二、参加社会工伤保险情况：精诚公司未为阳再玲参加社会工伤保险。三、发生工伤时间：2018年1月2日。四、出勤情况、受伤前月平均工资：双方确认阳再玲每天工作12小时、每月休息4天。阳再玲主张其受伤前月平均工资4374元；精诚公司主张阳再玲受伤前月平均工资3800元。精诚公司已发放2017年12月7日至2018年1月2日工资3335元，阳再玲主张该工资存在差额。法院认定及理由：阳再玲入职未满一个月即发生工伤，双方对该月工资仍存在争议，精诚公司没有提交该期间的工资台账、考勤情况，即双方均未能提交证据证明阳再玲受伤前若满勤应得的月工资水平，根据《广东省工资支付条例》第四十八条的规定，因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。2017年东莞市职工月平均工资为4454元，2017年东莞市劳动力市场工资指导价位中的安全和消防人员的保卫人员的中位数3600元，本院以2017年东莞市职工月平均工资作为阳再玲受伤前的月平均工资。而阳再玲主张其月平均工资为4374元，属于其对自身权利的合法处分，本院予以确认。五、关于2017年12月7日至2018年1月2日工资差额：精诚公司作为用人单位未能提交阳再玲该期间的工资台账、考勤情况，应承担举证不能的不利后果。故本院以阳再玲月平均工资4374元计算该期间的应发工资为4374元/月÷31天×25天+4374元/月÷31天×2天=3809元。现精诚公司已发放该期间的工资3335元，还应支付该期间工资差额3809元-3335元=474元。六、工伤情况：阳再玲于2018年1月2日受伤，于1月3日在东莞市麻涌医院住院至1月4日；常宁市中医医院出具的疾病诊断证明书显示阳再玲于1月5日至3月30日治疗，并建议休息2个月；东莞市人民医院于2018年5月24日、6月22日、6月29日、7月13日分别出具门诊诊断证明书，分别建议全休30天、7天、14天、30天。阳再玲于2018年6月13日经东莞市社会保障局认定为工伤，于2018年9月11日经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，未达护理等级。双方确认阳再玲医疗费7916.68元、住院期间的伙食补助费140元、劳动能力鉴定检查及挂号费425元。精诚公司主张检查没有显示具体检查项目，无法确认医疗检查是否与工伤有关；阳再玲主张住院2天护理费300元，而精诚公司主张愿意支付200元护理费。法院认定及理由：根据《广东省工伤保险条例》第五十七条第一款的规定，精诚公司未为阳再玲缴纳工伤保险费，由此产生的工伤保险待遇应由精诚公司承担。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资”的规定。故阳再玲的工伤待遇具体为：一次性伤残补助金4374元/月×7个月=30618元；一次性工伤医疗补助金4374元/月×1个月=4374元；一次性伤残就业补助金4374元/月×4个月=17496元。关于停工留薪期工资：根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月”的规定。结合阳再玲的受伤和治疗情况，本院认定阳再玲的停工留薪期为2018年1月3日至2018年8月12日。故精诚公司应向阳再玲支付停工留薪期工资4374元/月÷31天×29天+4374元/月×6个月+4374元/月÷31天×12天=32029元。关于住院期间的护理费：阳再玲于2018年1月3日至2018年1月4日住院2天，诊断证明书未显示有陪护人员。精诚公司同意以100元/天的标准向阳再玲支付总共200元的护理费，本院对此予以确认。关于交通费：根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付”的规定，阳再玲未能提交经批准转统筹地区以外门诊、住院治疗、康复的相关证据，对阳再玲提出的交通费的主张，本院不予支持。七、解除或终止劳动关系的时间、原因：精诚公司于2018年5月17日向阳再玲发送通知“公司与您于2017年12月05日签订的劳动合同已于2018年02月05日届满，公司与您的劳动关系自合同期限届满之日起终止，但因您工伤尚未结案，原合同延续至工伤鉴定完毕（鉴定结果出来）之日终止。请您收到通知后（最迟于3日内），将本次工伤事故所支出医疗票据原件（并将医生医嘱）带回公司报销，并与公司协商后续工作安排事宜”，双方在聊天记录中还显示精诚公司通知阳再玲提供医嘱以证明是否痊愈和休息多久，阳再玲拒绝提供治疗资料。阳再玲于2018年10月18日向精诚公司邮寄《解除劳动关系的书面通知》，以精诚公司未及时、足额支付劳动报酬，未依法缴纳社会保险费、违法安排超长时间加班等要求与公司解除劳动关系并支付其经济补偿金，精诚公司于2018年10月20日签收了该邮件。阳再玲主张于2018年10月18日解除劳动关系；精诚公司主张于阳再玲于2018年5月30日休息届满后，未回公司报到，旷工视为自离，于2018年6月1日解除劳动关系。法院认定及理由：根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第二项“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的”、该法第四十五条“劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。”双方劳动合同的原届满之日为2018年2月5日，但阳再玲于2018年9月11日被作出鉴定结果，故双方的劳动合同应延续至工伤鉴定结果作出之日，即双方的劳动合同于2018年9月11日终止。又根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项“有下列情形之一的，劳动合同终止：劳动合同期满的”、第四十六条第（五）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的”及第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，精诚公司应向阳再玲支付经济补偿金4374元×1个月=4374元。八、其他需要说明的情况：双方对仲裁裁决由精诚公司支付阳再玲医疗费7916.68元、住院伙食补助费140元、劳动能力鉴定及检查、挂号费425元不持异议，视为服从仲裁裁决，本院对此予以确认。九、仲裁请求：确认双方劳动关系于2018年10月18日解除，由精诚公司支付：1.2017年12月7日至2018年1月2日工资差额1039元；2.一次性伤残补助金30618元，一次性工伤医疗补助金4374元，一次性伤残补助金17496元；3.停工留薪期工资36595.8元（从2018年1月2日算至评残前一日2018年9月10日）；4.医疗费7916.68元；5.住院期间护理费300元；6.伙食补助费差额140元；7.经济补偿金4374元；8.劳动能力鉴定及检查挂号费425元；9.交通费与258元。十、仲裁裁决结果：1.确认双方的劳动合同关系已经于2018年9月11日起解除；2.精诚公司向阳再玲支付2017年12月7日至2018年1月2日的工资差额831.4元；3.精诚公司向阳再玲支付经济补偿金3800元；4.精诚公司向阳再玲支付一次性伤残补助金26600元、一次性工伤医疗补助金3800元、一次性伤残补助金15200元；5.精诚公司向阳再玲支付停工留薪期工资27866.67元；6.精诚公司向阳再玲支付医疗费用7916.68元；7.精诚公司向阳再玲支付护理费200元；8.精诚公司向阳再玲支付住院伙食补助费140元；9.精诚公司向阳再玲支付劳动能力鉴定及检查、挂号费为425元；10.驳回阳再玲的其他请求。以上款项合计86779.75元，精诚公司应在裁决书生效后的5天内负责通知和支付给阳再玲。十一、原告阳再玲的诉讼请求：确认双方劳动关系于2018年10月18日解除；2.由精诚公司支付2017年12月7日至2018年1月2日工资差额1039元；3.由精诚公司支付一次性伤残补助金30618元，一次性工伤医疗补助金4374元，一次性伤残补助金17496元；4.由精诚公司支付停工留薪期工资36595.8元（从2018年1月2日算至评残前一日2018年9月10日）；5.由精诚公司支付医疗费7916.68元；6.由精诚公司支付住院期间护理费300元；7.由精诚公司支付伙食补助费差额140元；8.由精诚公司支付经济补偿金4374元；9.由精诚公司支付劳动能力鉴定及检查挂号费425元；10.由精诚公司支付交通费与258元。以上共计103536.48元。被告精诚公司的诉讼请求：1.确认双方于2018年6月1日解除劳动关系；2.精诚公司无需向阳再玲支付2017年12月7日至2018年1月2日的工资差额831.4元；3.精诚公司无需向阳再玲支付经济补偿金3800元；4.精诚公司无需向阳再玲支付停工留薪期工资5889元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第（二）项、第四十四条第（一）项、第四十五条、第四十六条第（五）项、第四十七条第一款，参照《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款、第二十六条第一款、第三十四条、第五十七条第一款，《广东省工资支付条例》第四十八条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、限被告广东精诚卫士保安服务有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告阳再玲支付2017年12月7日至2018年1月2日工资差额474元；二、限被告广东精诚卫士保安服务有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告阳再玲支付一次性伤残补助金30618元、一次性工伤医疗补助金4374元、一次性伤残就业补助金17496元；三、限被告广东精诚卫士保安服务有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告阳再玲支付停工留薪期工资32029元；四、限被告广东精诚卫士保安服务有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告阳再玲支付护理费200元；五、限被告广东精诚卫士保安服务有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告阳再玲支付医疗费7916.68元；六、限被告广东精诚卫士保安服务有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告阳再玲支付住院伙食补助费140元；七、限被告广东精诚卫士保安服务有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告阳再玲支付劳动能力鉴定及检查、挂号费425元；八、限被告广东精诚卫士保安服务有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告阳再玲支付经济补偿金4374元；九、驳回原告阳再玲的其他诉讼请求；十、驳回被告广东精诚卫士保安服务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原、被告各负担5元。原告已申请免交，本院对此予以准许，本案收取诉讼费5元，由被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  陈巧勤二〇一九年五月十五日书记员  何倩贝邓文君