安徽省肥东县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0122民初3907号 原告（并案被告）：中盐安徽红四方股份有限公司，住所地安徽省肥东县循环经济产业园，统一社会信用代码913401007529578680。 法定代表人：朱枫，董事长。 委托诉讼代理人：贾贤文，公司员工。 被告（并案原告）：赵永平，男，汉族，1962年6月7日出生，住安徽省合肥市蜀山区。 委托诉讼代理人：刘佩，安徽弘大（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：康静，安徽弘大（合肥）律师事务所实习律师。 原告中盐安徽红四方股份有限公司（以下简称“中盐红四方”）与被告赵永平劳动争议、原告赵永平与被告中盐安徽红四方股份有限公司劳动争议两案，本院分别于2019年4月25日、2019年5月5日立案后，依法适用简易程序，依据《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)〉》第十一条的规定,公开开庭进行了并案审理。原告（并案被告）中盐安徽红四方股份有限公司的委托诉讼代理人贾贤文，被告(并案原告)赵永平及其委托诉讼代理人刘佩、康静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中盐安徽红四方股份有限公司向本院提出如下诉讼请求：一、请判决原告无需支付被告赵永平经济补偿金22824元；二、请求撤销十日内原告单方将赵永平其人事档案进行转移的裁决；三、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年2月底，被告向肥东县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，具体请求如下：1、被申请人向申请人支付解除劳动合同经济补偿金117,000元；2、被申请人向申请人支付在患病治疗期间内的赔偿金234,000元；3、按规定期限妥善移交档案。经仲裁委审理后裁决如下：1、被申请人中盐安徽红四方股份有限公司于裁决书生效之日起十日内支付赵永平解除劳动关系经济补偿金22,824元；2、被申请人中盐安徽红四方股份有限公司于裁决书生效之日起十日内为赵永平办理档案转移手续。原告不服具状向人民法院提起诉讼。具体证明如下：一、被告严重违反用人单位规章制度，原告依法解除与被告劳动关系无需支付经济补偿金。1、被告严重违反用人单位规章制度事实清楚、证据确凿。被告之前为我公司车工，原告提供考勤表证实，被告自2017年7月开始不能正常出勤，或请病假、或请事假、或休年休假。自2017年12月开始，在未履行任何请假手续的情况下便不来公司上班，所在单位不得已于2018年3月7日将其退回原告人力资本部。在电话沟通无效的情况下，原告人力资源部又通过EMS向被告发出书面《通知》，明确告之被告已严重违反公司劳动纪律，要求被告在接通知后一周内到公司办理相关手续。经计算，至原告发出解除劳动合同通知的4月10日止，被告已连续旷工达四个多月，且拒绝接受原告的任何管理，构成严重违反用人单位规章制度的事实。2、原告解除与被告劳动关系程序合法。被告是在连续旷工达三个月之久的情况下被所在部门退回原告人力资源部。之后原告人力资源部工作人员在通过电话耐心与被告沟通无效的情况下，不得已通过EMS向被告发出书面通知，提示被告已严重违反了公司的规章制度，被告接通知后仍置之不理。原告又等待了至少半个月，才于4月10日作出解除劳动合同的决定并依法履行了通知义务。对照相关法律和司法实践，原告解除与被告劳动关系程序合法且仁至义尽。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的。本案原告是在被告长期旷工事实存在的前提下，程序上在口头沟通无效的情况下又书面郑重提示并告之其已经严重违反公司规章制度和劳动纪律。被告接通知后既不改正错误，又不来公司说明，拒绝接受公司的任何管理行为，原告在此情形下依法作出解除与被告劳动关系的决定，完全符合不予支付经济补偿金的法律规定。二、不能移交被告人事档案系被告造成，原告对此没有过错。自2018年4月原告通知与被告解除劳动关系至今，一方面：被告一直未来原告处办理工作交接手续，也未向原告提出其已重新就业并要求原告办理人事档案移交的请求。至今原告也未收到任何用人单位发出《调档函》要求原告协助为被告调档。另一方面：原告之前已按规范做法前往被告户籍所在地蜀山区人力资源与社会保障局要求移交被告人事档案，但均被以被告已就业为由拒绝接收其人事档案。庭审中被告坚持要求将其人事档案移交人力资源与社会保障局，仲裁裁决要求十日内为赵永平办理档案转移手续，显然没有法律依据。综上，被告严重违反用人单位规章制度且拒不接受用人单位正常管理的客观事实清楚，证据确凿充分。原告依法解除与其存在的劳动关系的行为正当合法，相关法律规定原告也无需支付经济补偿金。被告人事档案没有移交系被告原因造成，且人事档案移交需人力资源与社会保障部门或新的用人单位配合才能完成，现裁决原告单方在十日内移交赵永平人事档案没有法律依据。因原告不服仲裁裁决上述相关裁决而提起诉讼，请支持原告的各项请求。 赵永平辩称：一、被告于1980年入职合肥四方集团有限公司（以下简称“四方化工集团”），2008年接受单位安排前往合肥森隆机械制造有限公司（以下简称“森隆机械”）进行技术支援，支援结束后被安排到原告处工作，工作年限应合并计算为38年。1、被告非因本人原因，系接受四方化工集团安排前往森隆机械进行技术支援，工作年限应合并计算；2、中盐红四方前身系安徽红四方股份有限公司，是由四方化工集团和其他集团公司资产整合而成，被告在四方化工集团、森隆机械的工作年限应合并计算为中盐红四方的工作年限。二、被告持市级医院的病历和就诊书向单位履行了请假义务，不存在旷工和违纪行为，而原告在医疗期内与被告解除劳动合同属于违法解除。1、被告的医疗期为二十四个月，原告解除合同时被告仍处于医疗期内；2、被告确因病需要休假的事实，且向原告履行请假义务，没有旷工和违纪行为；3、被告没有收到解除劳动关系的通知，原告没有送达解除劳动合同通知，属于程序违法，系违法解除劳动合同。三、原告没有有效送达解除劳动合同的通知，该通知不发生解除劳动合同的效力，被告在仲裁阶段同意与原告解除劳动合同，系与原告协商一致解除劳动合同，原告应支付经济补偿金。四、计算经济补偿金的基数应为劳动合同解除或者终止前被告正常工作状态下十二个月的平均工资，不应包括医疗期等非正常工作期间。 赵永平向本院提出如下诉讼请求：一、判令被告支付违法解除劳动合同的赔偿金227713.48（38个月×2×2996.23）元；二、本案诉讼费由被告承担。后经原告申请变更诉讼请求为：一、判令被告支付违法解除劳动合同的赔偿金227713.48（38个月×2×2996.23）元；二、判令被告支付经济补偿金113,856.47元；三、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于1980年入职合肥化肥厂，担任金工班车工，后改名为合肥四方化工集团有限责任公司（以下简称“四方化工集团”）。2008年9月接受四方化工集团的安排，前往合肥森隆机械制造有限公司（以下简称“森隆机械”）进行技术支援十个月后，在森隆机械的原公司职工全部回归。后合肥市政府盘活国有资产，将四方化工集团、安徽氯碱化工集团、原合肥江淮化肥总厂资产整合，经历了一系列的联合重组后成立了被告公司。而原告也一直在集团里工作，安排在被告处维保分厂精工车间任职车工。2013年7月1日双方签订了无固定期限劳动合同。2017年7月28日，原告被合肥市第二人民医院诊断为L5/S1椎间盘突出，2017年12月1日被告出具《职工病伤娩休假证明书》，批准原告因腰椎间盘突出症休假31天，自2017年12月1日至2017年12月31日。2018年1月2日，原告在中铁四局集团中心医院就诊并出具诊断书为腰椎间盘突出症，建议休息1月。于是原告前往厂医院转病假，被告处的请假要求是须拿市二甲以上医院病假条，到厂医院去转成厂医院的病假条，然后再到分厂去批准，批准后要找到分管老总批准，最后把病假条返回到班组考勤。因当时冬天休病假的人多，厂人力资源部通知厂医院不给原告转病假，原告也履行不了后面的请假手续。2018年3月22日原告又因××、高血压、糖尿病、冠心病住院8天，于2018年3月30日出院。2018年4月10日被告通知解除与原告的劳动关系。因此，原告因病休假，有市级医院出具的诊断书，也履行了请假手续，而被告在医疗期内解除劳动关系，属于违法解除劳动合同。原告于2019年2月28日向肥东县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2019年4月8日作出[2019]东劳人仲案字第58号裁决书，并于2019年4月15日送达原告。原告对此裁决不服，为维护原告合法权益，诉至法院。 中盐安徽红四方股份有限公司辩称：一、公司认为劳动者长期旷工、不出勤，且没有履行请假手续属于严重违反公司劳动制度；二、劳动者在部门无法管理的情况下退回公司人力资源部门，在此期间劳动者不接受公司的任何管理，综上公司认为劳动者严重违反公司的规章制度，属于公司可以单方与劳动者解除劳动合同的情形，且不支付经济补偿金；三、劳动者将工龄和本企业的工龄混淆，从法律主体上，原告与四方集团、森隆集团、社保部门都是独立的法律主体，没有相互承担对方责任的义务；四、劳动者认为是与单位协商一致解除劳动合同的，是没有法律依据的。综上请求驳回劳动者的所有诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：赵永平于1980年入职合肥化工厂，后更名为合肥四方集团有限责任公司，赵永平于2008年9月入职合肥森隆机械制造有限公司，2010年7月进入中盐安徽红四方股份有限公司工作。双方签订劳动合同，中盐红四方为赵永平办理社会保险。双方于2013年7月1日签订无固定期限劳动合同。2017年7月3日，赵永平因病请假之后一直未回单位上班。2018年1月2日，赵永平病假期满，中盐红四方未再给批病假。2018年3月21日，中盐红四方通知赵永平来单位办理相关手续。2018年4月10日，单位下达解除与赵永平的劳动关系的通知书。2019年2月28日赵永平向肥东县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。申请事项为：1、被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金117,000元、患病期间的赔偿金234,000元；2、被申请人在规定时间内为申请人办理档案移交手续。该仲裁委于2019年4月8日作出[2019]东劳人仲案字第58号裁决书，裁决内容为：一、被申请人中盐安徽红四方股份有限公司在本裁决生效之日起十日内支付申请人赵永平解除劳动关系经济补偿金22,824元；二、被申请人中盐安徽红四方股份有限公司于本裁决生效之日起十日内为申请人赵永平办理档案转移手续；三、驳回申请人赵永平其他仲裁请求。因不服[2019]东劳人仲案字第58号裁决书，中盐安徽红四方股份有限公司于2018年4月25日诉至本院，赵永平于2018年5月5日亦诉至本院。本院经审理查明，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十二条、第一百五十四条第一款第十一项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百二十一条规定，两案是原、被告双方基于同一事实发生的纠纷，且双方分别向本院提起诉讼，本院可以合并审理。故本院于2018年5月15日作出（2019）皖0122民初3952号裁定书，裁定将（2019）皖0122民初3952号案件并入本案审理。 另查明，合肥四方化工集团有限责任公司为赵永平缴纳1996年1月至2008年9月期间的社会保险，合肥森隆机械制造有限责任公司为赵永平缴纳2008年10月至2009年10月的社会保险，合肥市蜀山区就业和社会保障服务中心为赵永平缴纳2009年11月至2009年12月的医疗保险、2009年11月至2010年3月的养老保险，合肥市蜀山区劳动保障代理事务所为赵永平缴纳2010年1月至2010年6月的医疗保险、2010年4月至2010年6月的养老保险，中盐红四方股份有限公司为赵永平缴纳2010年7月至2018年4月的社会保险，2018年5月至今的社会保险由深圳市龙城物业管理有限公司合肥分公司为赵永平缴纳。 以上事实由中盐红四方提供的社会保险参保证明、违纪处理的告知书等，以及赵永平提供的《劳动合同书》、工资发放银行流水、出院小结、休假证明书等证据予以佐证。 本院认为：原、被告之间的劳动合同关系合法有效，应受法律保护。本案的争议焦点有以下四点：一是中盐红四方是否存在违法解除劳动合同；二是赵永平经济补偿金的计算年限该如何计算；三是赵永平的工龄该如何计算；四是赵永平经济补偿金的月平均工资是否包括医疗期。 第一个争议焦点，中盐红四方是否存在违法解除劳动合同？根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的规定，赵永平在中盐红四方工作满五年以上不到十年，应给予六个月的医疗期，六个月的医疗期按十二个月累计病休时间计算，自2018年7月赵永平请病假开始至2019年4月中盐红四方发出解除劳动合同通知书止，不满十二个月。职工患病或因公负伤，在规定医疗期内的，用人单位不得根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十一条的规定与劳动者解除劳动合同，故中盐红四方以赵永平违反单位规章制度为由与其解除劳动合同系违法解除。故中盐红四方应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向赵永平支付赔偿金。 第二个争议焦点，赵永平计算经济补偿金的工作年限该如何计算？赵永平自2010年7月进入中盐红四方工作，且由中盐红四方为其购买社会保险，故赵永平在中盐红四方的工作年限为2010年7月至2018年4月，即计算经济补偿金的工作年限为8年。 第三个争议焦点，赵永平在中盐红四方的工龄该如何计算？2010年7月，赵永平进入中盐红四方工作，且根据赵永平的社会保险缴纳记录可知，自2010年7月至2018年4月中盐红四方开始为赵永平缴纳社会保险，故赵永平在中盐红四方的赔偿金计算年限应自2010年7月开始计算。 第四个争议焦点，赵永平经济补偿金的月平均工资是否包括医疗期？根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，确定职工月平均工资，即劳动者在劳动合同解除前十二个月的平均工资，应按照赵永平的应得税前工资计算月工资，包括计时工资以及奖金、津贴和补贴等内容，根据赵永平提供的银行流水显示，赵永平病假前的月平均工资为2,853元/月。故中盐红四方应向赵永平支付赔偿金45,648元（2,853元/月×8个月×2倍=45,648元）。 另中盐红四方提出无需支付被告赵永平经济补偿金22,824元的诉讼请求；赵永平提出中盐红四方需支付经济补偿金113,856.47元的诉讼请求。中盐红四方主张单位以赵永平严重违反单位规章制度为由解除与其的劳动关系，且于2018年4月10日向赵永平寄送解除劳动合同通知，不应向赵永平支付经济补偿金；赵永平主张并未收到中盐红四方的解除劳动合同通知，且是在仲裁期间与中盐红四方协商解除劳动合同，中盐红四方应该支付经济补偿金。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，中盐红四方主张其向赵永平寄送解除劳动合同通知，应提供相应的证据予以佐证，且应承担证明不利的后果。且根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条的规定，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条的规定，中盐红四方违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。故中盐红四方不应向赵永平支付经济补偿金。中盐红四方提出撤销十日内原告单方将赵永平其人事档案进行转移的裁决的诉讼请求；本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款的规定，中盐红四方应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案转移手续。故对于中盐红四方的此项诉讼请求，本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国劳动法》第二十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十二条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第五十条第一款、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十二条、第六十四条第一款、第二百五十三条之规定，《最高人民法院关于适用的解释》第二百二十一条之规定，判决如下： 一、原告（并案被告）中盐安徽红四方股份有限公司于本判决书生效之日起十五日内一次性支付被告（并案原告）赵永平赔偿金45,648元； 二、原告（并案被告）中盐安徽红四方股份有限公司于本判决书生效之日起十五日内为被告（并案原告）赵永平办理档案转移手续； 三、驳回原告（并案被告）中盐安徽红四方股份有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回被告（并案原告）赵永平的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告（并案被告）中盐安徽红四方股份有限公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于合肥市中级人民法院。 审判员  张锦娣 二〇一九年五月二十四日 法官助理秦静 书记员田小静 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国劳动法》 第二十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依据本法第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同： （一）患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的； （二）患病或者负伤，在规定的医疗期内的； （三）女职工在孕期、产假、哺乳期内的； （四）法律、行政法规规定的其他情形。 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同： （一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的； （二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的； （三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的； （四）女职工在孕期、产期、哺乳期的； （五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第五十条第一款用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十五条用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。 第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前１２个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满１２个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第五十二条当事人一方或者双方为二人以上，其诉讼标的是共同的，或者诉讼标的是同一种类、人民法院认为可以合并审理并经当事人同意的，为共同诉讼。 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用的解释》 第二百二十一条基于同一事实发生的纠纷，当事人分别向同一人民法院起诉的，人民法院可以合并审理。 《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》 第三条企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期： （一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。 （二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月；十年以上十五年以下的为十二个月；十五年以上二十年以下的为十八个月；二十年以上的为二十四个月。 第四条医疗期三个月的按六个月内累计病休时间计算；六个月的按十二个月内累计病休时间计算；九个月的按十五个月内累计病休时间计算；十二个月的按十八个月内累计病休时间计算；十八个月的按二十四个月内累计病休时间计算；二十四个月的按三十个月内累计病休时间计算。 肥东县人民法院标的款账号 户名：肥东县人民法院。 开户行：中国工商银行股份有限公司肥东支行。 账号：13×××72。