浙江省乐清市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0382民初143号 原告：吴妹秀，女，汉族，1960年5月16日出生，住江西省上饶市鄱阳县。 委托诉讼代理人：叶佳，浙江泽大（乐清）律师事务所律师。 被告：楚大林，男，汉族，1955年4月28日出生，住山东省定陶县。 被告：乐清市万山文化发展有限公司，住所地：乐清市城南街道万岙村(乐清市良种繁育场内)，统一社会信用代码：913303823234718865。 法定代表人：章华金。 委托诉讼代理人：陈鹏，浙江嘉瑞成（乐清）律师事务所律师。 原告吴妹秀与被告楚大林、乐清市万山文化发展有限公司（以下简称“万山公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴妹秀的委托诉讼代理人叶佳、被告楚大林及被告万山公司的委托诉讼代理人陈鹏均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴妹秀向本院提出诉讼请求：1、两被告共同赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费等各项损失共计53236.1元，扣除被告万山公司已支付的45000元，现暂算共计8236.1元。误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费以及康复费、后续治疗费、交通费、精神损害抚慰金待鉴定确定后再予以计算；2、由两被告承担本案诉讼费用。诉讼过程中，原告明确第一项诉讼请求为：两被告共同赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等各项损失共计328057.47元，扣除被告万山公司已支付的45000元，共计283057.47元（详见附后赔偿清单）。事实和理由：原告在被告万山公司处工作，负责万山草堂店内洗碗、洗菜、打扫卫生等事务，工资由被告楚大林按月现金发放，月薪为2900元。2018年8月31日上午，原告在该万山草堂茶室的厨房间洗菜时，由于地面不平且地砖湿滑，导致原告摔倒在地。事故发生当日，原告立即被送往乐清市人民医院治疗，初步诊断为：右股骨颈骨折。乐清市人民医院遂安排手术，住院时间长达17日。之后原告向本院申请鉴定，温州东海司法鉴定所于2019年1月22日作出温东司鉴所[2019]临鉴字第95号《法医临床鉴定意见书》，认定原告构成人体损伤致残程度为九级残疾，护理期、营养期均为90日，误工期为自受伤之日起至定残日前一天，即144天。鉴定意见书认为原告目前尚无其他必须继续治疗的情形，故暂不支持其后续医疗费月。原告保留对后续治疗费用的诉讼权利。原告因本次事故产生的医疗费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费以及康复费、后续治疗费、交通费、精神损害抚慰金等各项费用应得到法律保护，原告在被告万山公司处工作受伤，两被告应承担损害赔偿责任。目前被告万山公司已支付给原告45000元，其余各项损失被告至今未予赔偿。现为维护自身合法权益，故原告根据《侵权责任法》以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之相关规定，诉至法院要求支持其诉求。 被告楚大林答辩称：被告万山公司的洗碗、洗菜等项目由案外人吴启发承包。2016年1月，被告楚大林从吴启发处接手洗碗、洗菜等项目，一直做到2018年8月，两被告之间没有签订承包协议。万山公司与吴启发签订的承包协议于2017年3月到期后，楚大林曾于2017年5月向万山公司口头辞职，万山公司当时招不到人就没有答应。2018年4月，原告到万山草堂店找工作，后被楚大林录用从事洗碗、洗菜工作，并由楚大林代发工资，原告的保险费也由楚大林缴纳。原告诉称的受伤、治疗情况属实，但原告摔伤时其自身存在很多疾病，劝其回去休息又被拒绝，故原告摔伤系其自身原因造成，与楚大林无关。当时原告与万山公司达成调解协议时，楚大林不在现场，并不知情。楚大林在承包期间，万山公司的厨房原是水泥地，没有人摔伤过，自万山公司铺上地板砖之后就有多人摔倒，主要是地板砖约有30度的坡度，但万山公司对此一直未进行处理。原告受伤与楚大林无关，不应由楚大林承担任何赔偿责任。 被告万山公司答辩称：一、被告万山公司与原告之间不存在任何法律关系，答辩人不应承担任何赔偿责任。原告系受被告楚大林的雇佣从事洗碗、洗菜工作并在受雇的过程中受伤。楚大林作为雇主，应对原告所受到的伤害承担赔偿责任。与此同时，万山公司与楚大林对原告所遭受到的伤害，不存在共同的故意或过失，也没有直接或间接的因果关系，且万山公司与原告之间不存在任何法律关系。因此，万山公司不应为原告的损害负任何赔偿责任。二、被告万山公司与被告楚大林之间为承揽法律关系，故本案的赔偿责任应由楚大林和原告按照各自的过错比例来承担。首先，被告楚大林承包了洗菜和洗碗等事项后，与万山公司约定自带雇员进行工作，并以最后的工作质量对万山公司负责。万山公司作为发包人，其义务仅需支付承包款项即可，对承包事项如何完成不会进行干预，均是由楚大林自行决定。在承包期间的人身损害事故也应由楚大林自行承担。其次，根据被告楚大林的答辩，明确表明了其第一个月是给原告工资2700，之后到了2900，再到3000元，以此可以证明对于原告工资的决定权在楚大林而并非是万山公司。同时，万山公司每月向楚大林支付的承包款是不变的，那么楚大林在中间赚取差价的行为明显为承揽法律关系。三、本次事故的发生主要是因为原告本人的不小心摔倒，原告应对损害后果承担一半以上的责任。根据楚大林的答辩，其知道原告身体不舒服后明确要求其进行休假。但是原告以休假没有工资为由进行拒绝，继而抱着精神恍惚的身体进行工作、同时，原名身体患有低钾血症、贫血以及骨质疏松，自身身体状况存在严重问题，应承担大部分的过错责任。四、原告提起的赔偿部分不符法律规定：1、医疗费：应明确扣除339.07元的劳务费、492元的护理费，以免重复计算赔偿项目。2、住院伙食补助费：根据住院费用清单可知，原告一天食用软食，16天禁食，共计17天。在住院期间并未进行伙食进餐，故不应予以支持。3、残疾辅助器具费：纵观原告的医疗记录，并未医嘱要求配备辅助器具，故不应予以支持。4误工费：无异议。5护理费：应按照每天100元计算较为合理。6、营养费：无异议。7、残疾赔偿金：应按照农村常住居民人均可支配收入27302元进行计算。其抚养人生活费应责令原告就证据予以补偿，否则不应予以支持。倘若法院予以认可，鉴于被抚养人为农业户口，并生活在江西。用按照江西省农村人均生活消费支出进行计算。8、精神损害抚慰金：应酌定3000元为宜。9、鉴定费：无异议。10、交通费：原告并未提供任何票据不应予以支持。倘若法院予以酌定，鉴于原告除了一次住院外，并未发生任何复诊行为，应酌定的交通费应在100元以下。五、被告万山公司已经支付医疗费45000元，倘若万山公司无需支付相应款项或者超额支付款项的，原告应予以返还。 本院经审理查明：常凤娇（系原告母亲）共生育七个子女：长子吴想龙（已于2016年亡故）、次子吴顺龙、三子吴喜龙、长女吴妹秀（即本案原告）、次女吴女秀、三女吴屋秀、四女吴新秀。 2016年1月至2018年8月，被告楚大林从他人处接受承包了被告万山公司的万山草堂店内洗碗、洗菜、打扫卫生等事务。2018年4月，被告楚大林雇佣原告吴妹秀在万山草堂店从事洗碗、洗菜工作。2018年8月31日上午，原告在万山草堂店厨房洗菜时不慎摔倒受伤。事故发生后，原告被送往乐清市人民医院住院治疗，经医院诊断为：右股骨颈骨折。2018年9月17日，原告出院，共住院治疗17天，为此支出医疗费52980.17元（已扣除软食、禁食费用20.16元）。后被告万山公司已向原告支付医疗费45000元。2019年1月14日，本院经原告申请委托温州东海司法鉴定所就“伤残等级、后续医疗费及误工期、护理期、营养期”进行鉴定。2019年1月22日，温州东海司法鉴定所作出温东司鉴所[2019]临鉴字第95号鉴定意见书，鉴定意见为：1、吴妹秀于2018年8月31日工作时受伤致右骨骨颈骨折，临床行右全髋置换术等治疗，已构成人体损伤致残程度九级残疾；2、评定其误工期限拟为自受伤之日起至定残日前一天（2019年1月21日）止、护理期限拟为90日、营养期限拟为90日（以上期限自受伤之日起计算，均包括住院期间的期限）；3、其后续医疗费评定详见分析说明。原告支付鉴定费2600元。 以上事实有身份证、流动人口登记表、户籍人口基本信息、企业信用信息公示报告、病历材料、鉴定意见书、鉴定发票、村委会证明及原、被告的庭审陈述等予以证实。 本院认为，关于法律关系及责任承担比例的认定。根据被告楚大林关于承包、招聘、工作安排、工资发放等情况的陈述，可以证实万山公司将其万山草堂店内洗碗、洗菜、打扫卫生等事务承包给被告楚大林、被告楚大林又聘请原告吴妹秀从事洗碗、洗菜等工作的事实，两被告之间应属承揽关系。吴妹秀的工资报酬由楚大林支付，并服从楚大林的管理和指挥，与楚大林应构成雇佣关系。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员对事故的发生存在过错的，可以减轻雇主的赔偿责任。关于本案中原、被告的责任分担问题，首先，原告吴妹秀在从事洗碗、洗菜等工作时未尽充分的注意义务导致其摔伤，因此原告自身对于损害的发生具有一定的过错，应自负相应的民事责任。其次，被告万山公司就洗碗、洗菜、打扫卫生等事务无需选任具有相关资质的承包单位，万山公司将该事务承包给楚大林，并不存在着选任过失，且万山公司也不存在着指示过失。故本院认为，万山公司不应承担赔偿责任，而被告楚大林作为雇主，未能为雇员提供安全的工作环境，应当承担主要责任。关于原告提出的两被告共同承担赔偿责任的诉求及被告楚大林提出的不应由其承担赔偿责任的抗辩，依据不足，本院不予采纳。综上，纵和本案事故中各方法律关系、过错程度及损害后果，本院认定原告吴妹秀承担20%责任，被告楚大林承担80%责任。 关于本案赔偿项目、标准和数额，确定如下：1、关于残疾赔偿金，传统的赔偿金应按照原告的伤残等级、户籍情况及生活、消费、收入情况予以确定赔偿标准，本案原告长期居住在乐清，其主要收入来源于城镇，应按照城镇标准予以赔偿，故原告主张残疾赔偿金为222296元，于法有据，本院予以支持。原告的母亲生活在农村，被抚养人生活费应按农村标准计算，并结合村委会证明，被抚养人生活费应为3284.5元（19707元×5年×20%÷6人）。被告万山公司对村委会证明的真实性有异议，认为该证明并未经公安或公证部门证实，不能证明原告关于其母亲及兄弟姐妹身份的待证事实；本院认为，原告母亲生育七个子女（长子已亡故）未显不合理性，且被扶养人除了原告之外还有其他五位抚养人抚养，也有利于被告，故本院对该村委会证明予以认定，对于被告万山公司的上述抗辩，本院不予采纳。综上，本案残疾赔偿金应为225580.5元（包含被抚养人生活费3284.5元）。2、关于医疗费，原告主张医疗费为52980.17元（已扣除软食、禁食费用20.16元），该费用的支出具有相应费用清单票据，本院予以支持。3、关于住院伙食补助费，原告主张住院伙食补助费为510元（30元/天×17天），于法有据，本院予以支持。4、关于残疾辅助器具费，原告主张残疾辅助器具费为85元，鉴于原告已构成九级伤残等级，该费用支出应属合理费用，本院予以支持。5、关于误工费，原告主张误工费为13920元，于法有据，本院予以支持。6、关于护理费，结合司法鉴定意见书的结论，确定原告的护理期限为90日，且原、被告均未举证证明原告受伤期间护理费支出情况，故本案护理费可参照相近行业即以2018年浙江省其他服务业私营单位就业人员年平均工资43759元为基准计算，本案护理费应为10789.89元（43759元÷365天×90天）。7、关于营养费，原告主张营养费为2700元（30元×90天），于法有据，本院予以支持。8、关于精神损害抚慰金，本案原告的伤残造成了原告巨大的精神痛苦，其要求被告赔偿精神损害抚慰金10000元，于法有据，本院予以支持。9、关于鉴定费，原告提出的鉴定费2600元，因鉴定而产生且有相应的票据，本院予以支持。10、关于交通费，结合原告的就医情况，交通费确有支出，本院酌定交通费为300元。 综上，原告因本案事故造成的经济损失共计319465.56元。（包括：残疾赔偿金、医疗费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费、误工费、护理费、营养费、鉴定费、交通费合计309465.56元，及精神损害抚慰金为10000元）。原告自身应承担的责任比例为61893.11元；被告楚大林按其责任比例为247572.45元，另承担精神损害抚慰金10000元，其应支付257572.45元。被告万山公司辩称若其无需承担赔偿责任，原告应返还其已付的45000元医疗费，但万山公司在本案中未就该项主张提起反诉，若万山公司对此仍存有争议，可另案提起诉讼予以解决，故对被告万山公司的上述抗辩，本院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决如下： 一、被告楚大林应赔偿原告吴妹秀残疾赔偿金、医疗费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费、误工费、护理费、营养费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金合计257572.45元，款限于本判决生效之日起十日内交本院民一庭转付。 二、驳回原告吴妹秀的其他诉讼请求。 如果被告楚大林未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理5472元，减半收取2736元，由原告吴妹秀负担246元，由被告楚大林负担2490元。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。 审 判 员 卓晓平 二〇一九年五月二十八日 代书记员 刘德炜