湖南省长沙市望城区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0112民初2046号原告：长沙隽宸房地产顾问有限公司，住所地长沙市望城区金山桥街道湖南报业文化城#栋C型505，统一社会信用代码：9143012256172106X0。法定代表人：姚立章，总经理。委托诉讼代理人：张利荣，湖南仲声律师事务所律师。被告：张佳雯，女，汉族，1993年11月12日出生，住黑龙江省大庆市萨尔图区。委托诉讼代理人：毛禹，北京炜衡（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：喻洁琼，北京炜衡（长沙）律师事务所律师。原告长沙隽宸房地产顾问有限公司诉被告张佳雯劳动争议纠纷一案，本院于2019年4月15日受理后，依法适用简易程序，于2019年5月27日、29日两次公开开庭进行了审理。原告长沙隽宸房地产顾问有限公司的委托诉讼代理人张利荣，张佳雯的委托诉讼代理人毛禹、喻洁琼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告长沙隽宸房地产顾问有限公司向本院提出诉讼请求：1、原告无需向被告支付加班工资12275.86元；2、原告无需向被告支付工资2758.62元；3、原告无需向被告支付经济补偿19209.56元；4、由被告支付本案全部诉讼费用。事实与理由：从张佳雯提供的考勤表来看，2019年1月24日后张佳雯就没有上过班，张佳雯无权要求公司发放2019年1月24日后的工资，考勤表是行政部门管理，被告不可能得到，被告提供的考勤表来源不合法。原告不存在拖欠工资的情况，各企业都采取本月发放上月工资，张佳雯2019年1月份工资应在2019年2月份发放，而张佳雯在2019年2月14日提出了解除劳动关系并申请劳动仲裁。张佳雯的基本工资组成为100元/天，休息日上班是200元/天，故张佳雯的月基本工资为2200元。如张佳雯有休息日加班的情况，公司已按加班发放了工资。提成工资是根据张佳雯销售房屋的房款到位情况进行核算，可核算的提成工资已经全部发放，未发放部分是因张佳雯申请仲裁后才达到核算条件。公司已依法为张佳雯购买社保，张佳雯不符合要求经济补偿的条件。张佳雯于2017年2月13日进入张佳雯公司工作，2019年2月14日提出解除劳动关系，未签订书面劳动合同双倍工资差额已过仲裁时效。被告张佳雯辩称：张佳雯进入高岭商贸城项目，担任销售员职务，每月仅休息4天，每个周末有加班一天的事实，长沙隽宸房地产顾问有限公司认为张佳雯在劳动仲裁中提供的考勤表证据是复印件没有原告方盖章等原因，仲裁委不予采信是错误的，考勤表掌握于用人单位手中，劳动者没有原件情有可原，用人单位不予认可复印件，那么用人单位完全可以提供其掌握的考勤表作出相反的证明，长沙隽宸房地产顾问有限公司本身对考勤负有举证责任，如不能提出相反证据应当承担不利后果。仲裁裁决确实对张佳雯的工资计算错误，没有有效证据证明张佳雯基本工资是3000元/月，张佳雯与用人单位没有劳动合同，用人单位也没有集体合同，从张佳雯提供的几张工资表中也可以看出底薪一项也不是固定的，用人单位存在不足额支付张佳雯工资的情形。张佳雯有证据证明用人单位制作的高岭商贸城项目销售人员2019年1月提成一览表中明确记载张佳雯的签约按揭客户陈丹华、周瑛、罗玉莲、周星星、李艳波、刘新恩、吴蜀巍银行已放款，用人单位应当将剩余百分之五十的提成6341元发放给张佳雯，用人单位2019年2月份应当发放1月份工资，1月份工资总表没有体现该部分提成，亦未发放。仲裁开庭是在2019年3月15日，当时张佳雯也未收到用人单位发放的工资。2017年3月至2019年2月尚有欠发的销售提成，在2017年8月、10月；2018年9月、10月成交的按揭客户余阳、周文良、周伟、熊艺、潘江伟、罗盛清、唐嫣的50%提成款共计4471元未予发放，故本案中用人单位存在欠发工资的情形。因用人单位未足额购买社会保险张佳雯才提出解除劳动合同的，长沙隽宸房地产顾问有限公司起诉状中提到已经为被告缴纳了社会保险，但张佳雯的养老保险一直未缴纳，失业、医疗、工伤、生育保险从2018年7月才开始交，2018年11月11日已停缴，故张佳雯的用人单位确实存在未按时足额缴纳社会保险的事实，用人单位应当支付经济补偿金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，并进行了当庭质证。张佳雯对长沙隽宸房地产顾问有限公司提交的社保个人账户查询表提出未足额缴纳社保的异议，其异议虽成立，但作为要求经济补偿金的条件不妥。长沙隽宸房地产顾问有限公司对张佳雯提交的考勤表提出不真实的异议，本院责令长沙隽宸房地产顾问有限公司向本院提交排班表、考勤表、工资发放表，长沙隽宸房地产顾问有限公司在规定的时间内未提交，应承担举证不能的法律后果。原、被告对其他证据的三性均未提出实质性异议，本院对原、被告提交的证据均予以采信并在卷佐证。本院查明的事实如下：2017年2月13日张佳雯与长沙隽宸房地产顾问有限公司建立劳动关系，从事房屋销售工作，双方未签订书面劳动合同。工资由月基本工资、销售提成工资组成，月基本工资按工作日100元/天计发，休息日上班未补休的按200元/天计发，每月至少休息4天，社会保险费的缴纳由长沙隽宸房地产顾问有限公司代扣代缴。2018年12月以前长沙隽宸房地产顾问有限公司已全部发放张佳雯的工资，2018年1-12月张佳雯的月平均工资为9373.3元，张佳雯尚未领取2019年1月应发工资8591元（基本工资2250元、提成工资6341元），2017年8月、10月，2018年9月、10月销售的房屋到张佳雯申请仲裁后方可提成的提成工资4471元，张佳雯尚未领取，张佳雯共计可领取的工资为13062元。2019年2月14日张佳雯通过EMS向长沙隽宸房地产顾问有限公司邮寄“解除劳动关系通知书”，解除的理由为未依法缴纳社保、未签订书面劳动合同、欠发加班工资。张佳雯提供的考勤表表明2017年4月、5月、8月，2018年9月的休息均少于4天，实际休息2天、2天、3天、3.5天，实际共少休5.5天，长沙隽宸房地产顾问有限公司未举证证明休息少于4天的加班工资已发放。本院认为，长沙隽宸房地产顾问有限公司于2017年2月13日与张佳雯建立劳动关系，双方未签订书面劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”的规定，自2018年2月13日起长沙隽宸房地产顾问有限公司与张佳雯建立的劳动关系视为无固定期限劳动合同，张佳雯于2019年2月14日通过EMS向长沙隽宸房地产顾问有限公司邮寄“解除劳动关系通知书”，张佳雯寄出通知后未再到长沙隽宸房地产顾问有限公司上班，劳动关系于2019年2月14日解除。张佳雯认为长沙隽宸房地产顾问有限公司未足额缴纳社保和拖欠工资，从查明的事实可知，长沙隽宸房地产顾问有限公司已代扣代缴社会保险费，没有拖欠工资的行为，故双方劳动关系的解除系张佳雯单方面提出，张佳雯要求经济补偿金无事实依据，本院对长沙隽宸房地产顾问有限公司主张不予支付经济补偿金的请求予以支持。长沙隽宸房地产顾问有限公司安排张佳雯每月至少休息4天，符合《中华人民共和国劳动法》第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”的规定，张佳雯举证证明存在月休息少于4天的事实，长沙隽宸房地产顾问有限公司未举证证明月休息时间少于4天的已发放加班工资，本院责令长沙隽宸房地产顾问有限公司提供排班表、考勤表、工资发放表，长沙隽宸房地产顾问有限公司在本院规定的时间内未提供，应承担举证不能的法律后果，长沙隽宸房地产顾问有限公司应按200元/天补发张佳雯休息日加班5.5天的工资1100元，本院对长沙隽宸房地产顾问有限公司不予支付张佳雯加班工资的请求不予支持。张佳雯单方面解除合同后尚有2019年1月份的基本工资及可核算的提成工资13062元未领取，本院对长沙隽宸房地产顾问有限公司不予支付工资的请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十七条、第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告长沙隽宸房地产顾问有限公司无需支付被告张佳雯经济补偿金19209.56元。二、驳回原告长沙隽宸房地产顾问有限公司无需支付被告张佳雯工资、加班工资的请求。原告长沙隽宸房地产顾问有限公司应按（2019）湘0112民初2055号《民事判决书》所确定的工资13062元、加班工资1100元支付给被告张佳雯。本案受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由原告长沙隽宸房地产顾问有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  彭小斌二〇一九年五月三十一日书记员  陈 田附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第三十七条劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。