陕西省白水县人民法院民事判决书 (2019)陕0527民初463号原告高爱言，女，汉族，1969年7月16日出生，住陕西省渭南市临渭区，居民，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托代理人南德虎，系陕西秦泉律师事务所律师。被告陕西北方民爆集团有限公司渭南分公司（以下简称北方民爆），住所地陕西省白水县。法定代表人佟彦军，系该公司经理。委托代理人王少龙，男，汉族，1986年3月21日出生，住白水县XX镇XX村耀县，村民，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，系该公司员工。委托代理人张建勤，系陕西正励和律师事务所律师。原告高爱言诉被告北方民爆劳动争议纠纷一案，本院于2019年3月18日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告高爱言及其委托代理人南德虎、被告北方民爆委托代理人王少龙、张建勤到庭参加诉讼，被告北方民爆法定代表人佟彦军经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告高爱言向本院提出诉讼请求：1、依法确认被告2018年10月26日向原告发出的通知无效；2、要求被告支付原告2017年10月至2018年2月的工资9363.55元、2018年5月至6月的加班工资5289.6元、2018年7月至10月的工资差额13237.92元，共计27891元；3、要求被告支付2018年11月份后的工资；4、要求被告支付经济赔偿金51144元；5、案件受理费由被告承担。事实与理由：1999年元月份，原告在被告单位的前身中国兵器工业第051基地工作。2009年9月1日，原告正式留用被告单位工作。2010年9月1日，原告与被告续签了《劳动合同书》，双方约定合同期限为2010年9月1日至2015年12月31日止，工作地点为白水，工种为技能岗位，该合同期限届满之日双方重新协商后将劳动期限变更为自2016年1月1日起为无固定期限劳动合同。2017年10月至2018年2月，被告拖欠原告工资9363.55元，2018年5月至6月拖欠原告加班费5289.6元，2018年7月至10月拖欠原告工资差额13237.92元，2018年11月后的工资一直未付。2018年10月26日，被告单方作出与原告解除劳动合同的书面通知，原告在被告单位连续工作已超15年，且距退休不足五年，故该通知应确认无效。综上，被告应支付原告赔偿金51144元。原告曾向白水县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年1月29日仲裁委员会做出了白劳人仲案字（2018）第040号裁决书，当日送达原告，原告对该裁决不服，故提起诉讼。为支持其主张，原告向本院提供证据如下：1、“关于中国兵器工业第051基地精细化工厂职工安置的情况说明”一份，拟证明被告公司属051基地精细化工厂下的国有企业集团，原告受051基地指派到被告处工作；2.基本养老保险审批表，拟证明原告于1999年1月至2002年1月在051基地工作；3.岗位培训合格证书，拟证明原告于2006年10月11日参加培训，2006年在051基地精细化工厂工作；4.中国保险互助会会员证，拟证明原告属于051基地工作人员；5、原告陈述：2018年5月份共加班8天， 6月份加班5天，从6月7日至12日每日上班长达12小时，每天加班4个小时，可以折算为三天时间，共加班16日，6月7日至12日按当月工资平均的1.5倍计算，其余时间要求按双倍计算。被告北方民爆辩称,原告在单位竞聘上岗过程中处于待岗情况，待岗期间没有空出岗位给原告，后解除与原告的劳动合同，不存在违法解除的事实。对原告主张的2017年10月至2018年2月份的工资、2018年5月、6月加班工资、7月至10月差额工资不予认可，劳动合同解除后同意支付原告经济补偿金，而非赔偿金。为证明其辩称意见，被告向本院提供证据如下：1、被告公司2018年51号文件，拟证明依民爆行业十三五规划及民爆行业产业技术发展方向要求，被告公司决定开展竞聘上岗工作；2、被告陈述：按照竞聘上岗成绩，原告的成绩排在倒数第二，被告公司没有给原告安排工作岗位，给原告60日的待岗期，期满后没有空出的岗位，后被告公司给原告发出解除合同的通知，与原告劳动关系的解除属于客观原因的变化造成，不属违法解除劳动合同。本院经审理查明以下事实： 2009年9月1日原告高爱言与被告北方民爆建立了劳动关系， 2010年9月1日双方签订书面劳动合同，合同期限为2010年9月1日至2015年12月31日，自2016年1月1日起，双方将劳动合同变更为无固定期限合同。2017年10月至2018年2月原告高爱言休病假，被告北方民爆支付高爱言此期间工资分别为1278.7元、300元、70元、80元、484.32元，低于白水县白水县最低工资标准1480元的80%即1184元，差额部分合计为3801.68元。2018年5月原告高爱言双休日加班8天，6月双休日加班5天，6月7日至12日工作日每天加班4小时，折合三个工作日，2018年5月高爱言工资为4200.27元，6月工资为3407元，5月加班费为3089元（4200.27/21.75*8*2），6月双休日加班费为1566元（3406.99/21.75*5*2），6月延长工作时间产生的加班费为705元（3406.99/21.75*3*1.5）。2018年6月13日原告高爱言的工作岗位被调整到保卫科，岗位工资随之降低，2018年7月工资为1970元，8月工资为1687元。2018年8月，被告北方民爆对员工实行竞聘上岗，原告高爱言落聘，9月至11月原告高爱言处于待岗状态，被告北方民爆给原告高爱言支付9月至11月待岗期间生活费1702元，10月26日被告北方民爆给原告高爱言送达解除劳动合同通知书，解除劳动关系的时间为2018年11月26日，劳动合同解除前一年的平均工资为2298元。另查，原告高爱言在与被告北方民爆建立劳动关系前，曾在中国兵器工业第051基地精细化工厂工作。原告高爱言自述，北方民爆原是中国兵器工业第051基地精细化工厂的分公司，她本人自1999年在中国兵器工业第051基地精细化工厂工作，其在中国兵器工业第051基地精细化工厂工作年限应与北方民爆的工作年限计算在一起，已连续工作十五年以上，且在今年7月已达到退休年龄。本院认为，本案的争议焦点为：1、被告是否存在违法解除劳动关系的事实，是否应给原告支付赔偿金？2、被告是否应当支付原告病假工资、加班工资，是否应给原告按工作岗位调整前的工资标准支付2018年7月、8月工资及9月之后的工资？      针对第一个争议焦点，原告高爱言对2018年11月26日解除劳动关系的事实不持异议，但认为自己自1999年起已在051基地工作，051基地与被告公司存在隶属关系，她是被051基地调动到被告处工作，至2018年11月26日已连续工作15年以上，2019年7月已到退休年龄，按照《劳动合同法》第四十二条五项“在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年”用人单位不得解除劳动合同之规定，认为被告存在违法解除劳动合同的情形，合同解除后应给她支付赔偿金；被告对原告距退休年龄不足五年的事实不持异议，但认为原告并未在本单位连续工作满十五年，解除劳动关系是客观原因造成的，不存在违法解除的情形。原告为证明自己连续工作满十五年的事实，提供了中国兵器工业试验测试研究院的情况说明一份，本院认为原告不能提供051基地与被告公司间存在隶属关系的正式文件，单凭中国兵器工业试验测试研究院的一份情况说明不能确认被告公司与051基地间的关系。原告提供自己2012年《为参保城镇集体企业超龄人员等参加企业职工基本养老保险申报审批表》显示，2012年之前原告的主要工作经历是“1999.01—2001.01在中国兵器工业第0五一基地工作”，此记载内容可以证明1999年至2002年原告在051基地工作，但不能证明1999年至2012年在051基地连续工作，原告提供2005年051基地会员证及2006年10月的培训证，只能证明此时间点原告可能在051基地工作，但不能达到证明其连续在051基地工作的目的。因原告高爱言不能提供有力证据证明1999年至2009年8月31日在051基地工作的证据，同时也不能提供051基地与被告公司间存在隶属关系的证明，原告高爱言应承担举证不能的责任，故对原告要求确认被告存在违法解除劳动关系的事实及双倍赔偿金的请求不予支持。原、被告对解除劳动关系的时间点即2018年11月26日的日期不持异议，劳动关系解除后，被告应从双方建立劳动关系时每工作一年给原告支付一个月的经济补偿金。对第二个争议焦点，原被告双方对原告病假期间应补发工资金额、2018年5月、6月加班工资金额不持异议，本院予以确认。原告认为2018年6月13日被告将她调到保卫科工作是对她降低使用，应按平均工资2298元补发7月至11月的工资。本院认为7月、8月原告确在保卫科上班，被告按工作岗位给原告发放工资，没有过错，故对原告的该项诉求不予支持， 9月至11月原告处于待岗状态，被告应按最低工资1480元的75%给原告支付生活费，但被告实际给原告支付的三个月的生活费为1702元，差额部分应予支付。2018年11月26日双方已解除劳动关系，原告高爱言主张2018年11月之后的工资缺乏事实和法律依据，予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条五项、第四十六条三项、第三十一条，《陕西省企业工资支付条例》第十四条（一）、（二）项、第二十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告陕西北方民爆集团有限公司渭南分公司于本判决生效后十日内支付原告高爱言病假期间的工资差额3801.7元、加班费5360元、待岗期间的工资差额1628元、经济补偿金22980元，合计33769.7元；二、驳回原告高爱言的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告陕西北方民爆集团有限公司渭南分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。   审判员  问会娣二〇一九年五月二十一日书记员  贾黎东     20190527463196971612XXXXXXXXXXXXXXXXXX1986321002XXXXXXXXXXXXXXXXXX2019318120181026220171020182936355201856528962018710132379227891320181145114451999051200991201091201091201512312016112017102018293635520185652896201871013237922018112018102615511442019129201804010510512199912002105132006101120060514051558656712124166712152298201861322984200340619701687148012201710201829363553801682018564254649111628323000120185127201882760602009051200991201811265866420034061970168714801205120099201811421