甘肃省山丹县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)甘0725民初69号 原告:马某，男，1955年8月1日出生，回族，山丹县清泉镇居民，现住山丹县伊和园小区4号楼2单元701室，公民身份号码622226195508010512。 委托诉讼代理人：陈天明，甘肃培黎律师事务所律师。 被告：刘某，男，1982年4月11日出生，汉族，山丹县居民，现住山丹县，公民身份号码XXXX。 被告：刘某1，男，1984年4月27日出生，汉族，山丹县居民，现住山丹县，公民身份号码62222XXXX。 上列二被告共同委托诉讼代理人：马新胜，山丹县东乐镇法律服务所法律工作者。 被告：刘某2，男，1969年1月26日出生，汉族，山丹县居民，现住山丹县，公民身份号码62222XXXX。 委托诉讼代理人：赵斐，山丹县东乐镇法律服务所法律工作者。 原告马某诉被告刘某、刘某1、刘某2民间借贷纠纷一案，本院于2019年1月3日立案后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。第一次庭审中，原告马某委托诉讼代理人陈天明、被告刘某、被告刘某1及其委托诉讼代理人马新胜、被告刘某2委托诉讼代理赵斐均到庭参加诉讼。第二次庭审中，原告马某及其委托诉讼代理人陈天明，被告刘某、被告刘某1委托诉讼代理人马新胜、被告刘某2委托诉讼代理赵斐均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告马某向本院提出诉讼请求：判令三被告连带给付原告借款本金100000元，利息28000元，并息随本清；2.判令三被告承担诉前财产保全保险费300元；3.判令三被告承担本案保全费、案件受理费。事实与理由：2012年11月10日，被告刘某以其所有的位于山丹县山红公路72号平房一院作抵押，向原告借款100000元，约定利息为月息2.5%，六个月按一个周期结算，并由被告刘某2、刘某1提供保证担保。期间被告支付部分利息。现经原告催要，三被告以各种理由拖延未支付原告借款，故原告依法起诉并提出如上诉讼请求。 被告刘某辩称，对原告诉称借款的时间、金额无异议，但该笔借款的实际借款人是刘某2，并非刘某。因刘某2与刘某、刘某1是叔侄关系，二人都跟随刘某2做工程，所以由刘某、刘某1出面为刘某2向原告借款。当时原告要求提供抵押物，刘某就以自己所有的位于山丹县长城新村平房一院作抵押，考虑到该房屋的产权人为刘某，最后双方协商以刘某的名义借款，刘某2、刘某1为担保人。因刘某、刘某1是替刘某2借款的，当时刘某2未亲自前去借款，所以由刘某1书写了借条，刘某的名字也是刘某1书写后，由刘某捺了指印，故应该据实确定借款人为刘某2，刘某、刘某1为担保人。另外，原、被告口头约定的借款期限为一年，期限届满后原告一直未向被告刘某催要过借款，并由实际借款人刘某2一直偿还原告利息，故担保人刘某、刘某1的保证责任已免除。综上所述，原告主张由被告刘某返还借款的请求不能成立，请求依法予以驳回。 被告刘某1辩称，1.同意被告刘某的答辩意见；2.原、被告约定的借款期限为一年，原告在法定的诉讼时效期限内未向借款人刘某2主张权利，本案诉讼时效已届满，借款人不再承担还款责任；3.实际借款人刘某2在借款发生后，一直向原告清偿利息至2017年，并与原告核对账务后于2017年重新向原告出具了借条，故原告与被告刘某2的借贷关系已发生变更，借款人为刘某2、刘某、刘某1不再是担保人，二人不应承担责任；4.原、被告借贷关系形成于2012年11月10日，借款期限为一年，之后原告从来没有向担保人刘某、刘某1主张过权利，二人的担保责任已免除。另外，因刘某2在2017年重新向原告出具借条后未能收回原来的借条，致使本案基本事实无法查明，故要求原告向法庭提交该借条，以证实本案事实。 被告刘某2辩称，同意被告刘某、刘某1的答辩意见，实际借款人是刘某2，借款利息也一直由刘某2向原告清偿，刘某、刘某1是担保人。2017年被告刘某2重新向原告出具借条后，借款关系已发生变化，刘某、刘某1不再是担保人，原告也一直未向刘某、刘某1催要过借款，故应由被告刘某2承担返还原告借款的责任，被告刘某、刘某1不承担责任。 原告马某就其主张的事实，向本院提交了由三被告各自捺印，并署名借款人为刘某、担保人为刘某2、刘某1的借条一份及所有权人为刘某的房屋产权证书一份，被告对其真实性、合法性均无异议，对其关联性提出异议，认为不能据此确认借款人是刘某。本院认为，原告提供的证据真实、合法，可以证实原告主张，予以采信。 经审理查明，2012年11月10日，被告刘某向原告借款100000元，约定利息按每月2500元计算，六个月按一个周期结算，被告刘某2、刘某1提供保证担保，三被告向原告出具了署名借款人为刘某、担保人为刘某2、刘某1的借条一份。同时借条中约定被告刘某以其所有的位于山丹县山红公路72号平房一院作抵押，但刘某仅向原告提供了房屋所有权证，双方未办理抵押登记手续。期间被告支付了部分利息。因被告自2017年11月10日起再未支付原告借款本息，原告遂依法起诉。起诉前，原告申请财产保全，为此支付财产保全保险费300元，并交纳保全费1020元。 本院认为，原告马某与被告刘某的借贷法律关系合法有效，双方应按照约定履行各自义务，被告未返还原告借款，应承担相应的民事责任，本院对原告要求被告刘某偿还借款的诉讼请求予以支持。被告辩称实际借款人为刘某2，担保人为刘某、刘某1，且原告对此是明知的，应由实际借款人刘某2承担还款责任，但原告不认可，被告也未能提供证据证实。根据合同相对性，应当由原、被告在借条中约定的借款人承担还款责任。故对被告此项答辩意见，本院不予采纳。原、被告约定的借款利息为月息2.5%，故原告主张按照月息2%计算逾期利息并息随本清的请求，不违反法律规定，本院予以支持。被告刘某2、刘某1以担保人身份在借条上签名或捺印，其与原告之间的担保法律关系合法有效，双方未明确约定保证方式和担保期间，应视为连带责任保证，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月内。被告抗辩认为原、被告口头约定的借款期限为一年，但没有提供证据加以证实，不予支持。因原告马某和被告刘某未明确约定借款返还期限，被告刘某可随时返还，原告马某可以催告刘某在合理期限内返还。原告向法院起诉之日，视为原告要求被告返还借款的合理期限已届满，保证期间应从该期限届满之日起计算，故被告抗辩认为主债务诉讼时效及保证期间均已届满的理由不能成立，本院不予采纳。被告就其辩称的原告和被告刘某2于2017年重新签订了借款合同，原借款合同的权利义务已变更的事实，未能提供相应的证据，本院不予采纳。原告和被告刘某虽然约定以刘某所有的房屋作为抵押物，但双方未办理抵押物登记手续，抵押权未设立，保证人仍应该按照合同约定或者法律规定承担保证责任，故被告刘某2、刘某1应承担保证担保责任。被告未返还原告借款，原告因申请财产保全而支付的保险费等亦应由被告承担，故对原告此项诉讼请求本院予以支持。 综上所述，为保护债权人的合法权益，维护正常的市场交易秩序，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十三条、第三十八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告刘某于本判决生效后30日内偿付原告马某借款本金100000元，支付利息28000元（利息计算至2019年1月10日），合计128000元。并自2019年1月11日起，按照本金100000元，年利率24%支付利息，至借款全部清偿完毕止。 二、被告刘某于本判决生效后30日内偿付原告马某为申请财产保全而支出的保险费300元。 三、被告刘某2、刘某1对上述债务承担连带清偿责任。被告刘某2、刘某1承担连带清偿责任后，有权向被告刘某追偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2866元，减半收取1433元，财产保全费1020元，合计2453元，由被告刘某负担。限于本判决生效后7日内交纳。被告刘某2、刘某1承担连带交纳责任。被告刘某2、刘某1承担连带交纳责任后，有权向被告刘某追偿。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。 审判员  刘多民 二〇一九年五月五日 书记员  张晓丹 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第二百零五条借款人应当按照约定期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期限不满一年的，应当在返还借款时一并支付；对借款期限一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。 《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理。 （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期限届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释》 第三十三条主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。 第三十八条第二款同一债权既有保证又有物的担保的，物的担保合同被确认无效或者被撤销，或者担保物因不可抗力的原因灭失而没有替代物的，保证人仍应当按合同的约定或者法律的规定承担保证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 申请执行事项告知 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。