山东省济南市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2019）鲁01刑终207号原公诉机关山东省济南市历下区人民检察院。上诉人（原审被告人）朱某某，男，1970年12月11日出生于山东省济南市，汉族，小学文化，无业，住济南市，因涉嫌犯故意伤害罪于2017年3月14日、2018年3月1日被取保候审，2019年2月27日被监视居住，2019年3月26日被逮捕，现羁押于山东省济南市看守所。辩护人邢震，山东鲁舜律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人朱某某，女，1970年6月20日出生于山东省济南市，汉族，无业，住济南市，系本案被害人。山东省济南市历下区人民法院审理山东省济南市历下区人民检察院指控原审被告人朱某某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人朱某某提起附带民事诉讼一案，于二〇一九年三月二十六日作出（2018）鲁0102刑初127号刑事附带民事判决。原审被告人朱某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原审判决认定，被害人朱某某与被告人朱某某系姐弟关系。2016年11月4日13时40分许，被告人朱某某在济南市历下区燕山新居小广场因琐事与被害人朱某某发生口角继而追打朱某某，撕扯过程中两人摔倒在地，朱某某将朱某某压在身下继续殴打，导致朱某某肋骨骨折。后经法医鉴定，朱某某左侧第7、8肋骨骨折，被评定为轻伤二级。案发当天，公安机关将被告人朱某某抓获归案。原审判决认定上述事实的证据有：1.被害人朱某某的陈述证明：2016年11月4日下午1时30分左右，其抱着6个月大的孩子和母亲在小区广场上玩，朱某某从小区南门骑着电瓶车过来，看见母亲后就开始骂，其害怕朱某某再打母亲，就让母亲走了。朱某某开始骂其，说其鼓动母亲把钱都给了自己，说要弄死其，就开始追打其，眼看着要追上了，其就举起手中的马扎吓唬朱某某，朱某某抓住马扎，和其扭打在一起，同时跌倒在广场旁边的草窝里。跌倒之后，朱某某用膝盖顶在其左侧肋骨上，用左胳膊肘顶着其脖子右侧，右手抓着其衣服领子，后来抬起左胳膊抓其头发，其感觉肋部疼痛，就两手抓着朱某某的衣服领子，朱某某顶着其也起不来。周围的人赶过来把其和朱某某拉起来，朱某某还是抓住其头发，后来被邻居给拉开了。其就报警了，朱某某看见其报警就离开了现场。2.证人王某某的证言证明：2016年11月4日下午1时40分左右，其在燕山新居南门小广场玩时，朱某某的母亲在小广场上坐着，朱某某的姐姐朱某某在广场看孩子。朱某某骑着摩托车到了小广场边上就开始骂他母亲，大家劝朱某某的母亲赶紧走，朱某某母亲离开了。朱某某把矛头指向朱某某，开始骂朱某某，朱某某带着孩子也没回骂。朱某某停好摩托车，想动手揍朱某某，就追着朱某某，大家在一旁拉着，朱某某后来随手拿起一个马扎，但是没朝朱某某去，而是往广场的边上去，想摆脱朱某某。朱某某又追上去，抓着朱某某的头发，两个人倒在了广场边上的绿化带里了。倒地之后，朱某某半蹲着，小腿部位倚在朱某某的身上，用拳头打朱某某，其拉着朱某某的衣服领子，往上拉朱某某，朱某某踩在了其左侧的脚踝一下，其就坐下了，朱某某喊打110，其用手机报了警，朱某某姐弟被几个邻居拉开了，朱某某一听打110就离开了。3.证人李某某的证言证明：2016年11月4日下午1时许，其在小区南门的小广场上站着，看见朱某某骑着摩托车过来骂他母亲，他姐姐朱某某就让他母亲赶紧走开，他母亲就走了。朱某某停下摩托车，开始找朱某某的事儿，朱某某躲着朱某某，朱某某从广场的亭子里出来时，从亭子的南侧拿了个马扎举过头顶吓唬朱某某。朱某某一把抓住朱某某的头发就开始推搡，朱某某往后退到了绿化带附近，朱某某把朱某某推倒了。推搡过程中，几个人开始拉架，朱某某倒在绿化带里，朱某某压在朱某某的身上，一只手抓着朱某某的头发，用腿直接跪到朱某某的身上。其抓住朱某某的腰往后拉，朱某某还是抓着朱某某的头发。有几个人就把朱某某从朱某某身上拉起来了。4.公安机关调取的燕山新居小区监控录像证明：案发时朱某某殴打朱某某的经过。5.（历下）公（刑）鉴（伤）字[2016]453号法医学人体损伤程度鉴定书、病历证明：朱某某左侧第7、8肋骨骨折，评定为轻伤二级。6.山东精神疾病司法鉴定所[2017]精鉴字第787号司法鉴定意见书证明：朱某某诊断为轻度精神发育迟滞，作案时系完全刑事责任能力。7.被告人朱某某户籍信息及表现材料证明：被告人朱某某的身份情况，无前科。8.公安机关出具的抓获材料和发破案经过证明：公安机关接到报警后，赶到历下区燕山新居小区将朱某某抓获。9.被告人朱某某供述：2016年11月4日15时20分左右，其骑电动车经过燕山新居小广场，看见母亲在那里，姐姐朱某某也在小广场看孩子。其坐在电动车上和母亲理论，说母亲把补偿款都给了朱某某，朱某某就和其吵了起来。吵急眼了，其就下了电动车，去追朱某某，在小广场的亭子里指着朱某某说“你再骂骂试试”，朱某某扭头就要走，其从后面追着捶打朱某某肩膀，说“咱妈把钱都给你了，你和我说说”。朱某某也不理其，拿着马扎从亭子里出来，其又追上去，朱某某回身看其追上去了，想拿马扎打其，其用手撑着朱某某的手，不让朱某某用马扎打，然后俩人就抓扯到一起，跌倒在小广场边上的草窝里了，后其就压到了朱某某的身上，周围几个邻居把他俩拉开了，之后朱某某还骂其，其就又抓她的头发，别人把他俩给分开了。其回家后发现钥匙不见了，返回摔倒的地方找钥匙，民警找到其后把其带到了派出所。原审法院认为，被告人朱某某的行为构成故意伤害罪。朱某某到案后如实供述犯罪事实，认罪态度好，依法从轻处罚。朱某某系初犯，且本案系因家庭矛盾引发，酌情从轻处罚。朱某某未赔偿被害人朱某某任何物质损失，亦未取得被害人朱某某的谅解，酌情从重处罚。因被告人朱某某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人朱某某造成的经济损失，应予赔偿。根据被告人朱某某犯罪的事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，依照相关法律规定，以被告人朱某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；被告人朱某某赔偿附带民事诉讼原告人朱某某14818.06元。宣判后，原公诉机关不抗诉，原审被告人朱某某以“1、其已赔偿被害人的损失并取得了谅解;2、其系自首;3、请求适用缓刑”为主要理由，提出上诉。其辩护人也以相同的理由为其辩护。经二审审理查明的事实和证据与一审相同。另查明，上诉人朱某某于一审判决后赔偿被害人朱某某15000元，民事赔偿部分已履行完毕，并取得了被害人的谅解，该事实有收条及谅解书予以证明。此外，济南市历下区司法局出具调查评估意见书称，经调查，朱某某家庭矛盾严重，难以化解，在济南市历下区适用社区矫正可能会对社区带来一定的不良影响。关于上诉人及辩护人所提“朱某某系自首”的上诉理由和辩护意见。经查，上诉人朱某某在案发后未主动报警，见有人报警后也未在现场等待，其系返回现场寻找钥匙时被公安机关当场抓获。因此，上诉人朱某某并非自动投案，不构成自首。故上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立。不予采纳。本院认为，上诉人朱某某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为依法构成故意伤害罪。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。鉴于上诉人朱某某在一审判决后赔偿了被害人的损失并取得了被害人的谅解，对其在量刑时应予考虑，但根据济南市历下区司法局做出的调查评估意见，对朱某某不宜适用缓刑，故上诉人及其辩护人“要求适用缓刑”的上诉理由和辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项和《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十七条之规定，判决如下：一、维持山东省济南市历下区人民法院（2018）鲁0102刑初127号刑事附带民事判决第一项的定罪部分，即被告人朱某某犯故意伤害罪。二、撤销山东省济南市历下区人民法院（2018）鲁0102刑初127号刑事附带民事判决第一项的量刑部分和第二项，即判处有期徒刑一年；被告人朱某某赔偿附带民事诉讼原告人朱某某14818.06元。三、上诉人朱某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月26日起至2020年1月25日止）。本判决为终审判决。审判长  王玉洲审判员  谢齐光审判员  孟庆孝二〇一九年五月二十三日书记员  陈志娟