广东省广州市荔湾区人民法院民 事 裁 定 书（2019）粤0103破申1号申请人：广州市某物业管理有限公司，住所地广东省广州市荔湾区。法定代表人：周某，职务总经理。委托代理人：姚志康，广东穗卫律师事务所律师。委托代理人：区慧娟，广东穗卫律师事务所实习律师。被申请人：广州市荔湾区某经营公司，住所地广州市荔湾区。法定代表人：孙某。委托诉讼代理人：曾涛，广东四时律师事务所律师。2019年4月9日，申请人广州市某物业管理有限公司以被申请人广州市荔湾区某经营公司无财产可供执行，至今不能清偿到期债务为由向本院申请对广州市荔湾区某经营公司进行破产清算。广州市荔湾区某经营公司在法定期限内就该申请向本院提出异议称，广州市荔湾区某经营公司拥有大量债权等财产权益，具有清偿能力，不符合破产清算条件。本院查明：中国农业银行广州市城南支行（后变更名称为中国农业银行股份有限公司广州城南支行）与广州方成实业有限公司、广州市芳村区某经营公司（后因广州市行政区域调整，并入广州市荔湾区某经营公司）发生借款合同纠纷并提起诉讼,广州市芳村区人民法院于2004年9月2日作出（2004）穗芳法民二初字第216号《民事调解书》，确认了三方的调解协议，内容为：一、该案原告、被告双方确认该案被告广州方成实业有限公司欠该案原告中国农业银行广州市城南支行借款本金470万元及从2003年1月21日起算至清偿之日止的利息（包括逾期贷款利息、复息，上述利率按中国人民银行逾期贷款利率按月计算）；二、中国农业银行广州市城南支行同意广州方成实业有限公司对上述货款分期还款：在2004年9月15日还50万元，2004年12月31日还10万元，2005年6月30日前将尚余本金410万元及利息（利息从2003年1月21日起算至清偿之日止的利息，含逾期利息和复息）清付给中国农业银行广州市城南支行；三、广州市芳村国有资产经营公司对上述款项承担连带清偿保证责任；四、该案的受理费36235元由广州方成实业有限公司承担（由广州方成实业有限公司于2004年9月15日前清付给中国农业银行广州市城南支行），广州市芳村区某经营公司负连带清偿保证责任。该民事调解书已经生效。中国农业银行广州市城南支行于2005年10月10日依据上述民事调解书向本院申请强制执行。同日，本院立案执行，案号为（2005）荔法执字第3592号。在该案执行过程中，本院于2005年10月18日向被执行人广州方成实业有限公司、广州市荔湾区某经营公司发出执行通知书，但被执行人广州方成实业有限公司、广州市荔湾区某经营公司没有履行。经本院多方调查仍找不到被执行人有其他可供执行的财产。被执行人广州方成实业有限公司另向本院提出其在广州市中级人民法院有债权案件在执行中，本院已向广州市中级人民法院发公函要求预留执行款，但广州市中级人民法院未予回复，申请执行人也无法提供任何财产线索。至此，本院于2006年4月3日作出（2005）荔法执字第3592-1号民事裁定书，裁定原广州市芳村区人民法院（2004）穗芳法民二初字第216号民事调解书中止执行。2015年9月24日，中国农业银行股份有限公司广东省分行营业部（甲方）与广东粤财资产管理有限公司（乙方）签订了《委托资产分户转让协议（债权）》（编号：2015农银粤营委批转分28号）。协议约定：甲方将其对债务人广州方成实业有限公司共计一笔债权（以下简称“主债权”）转让给乙方。2015年4月20日，共计本金410万元，利息6491492.59元（具体债权详见附件《债权清单》）；主债权之从属权利，包括但不限于与主债权对应的保证、抵押、质押等一切从权利，随主债权一同转让给乙方；因主债权及从权利产生的其他相关权利和权利文件，包括但不限于主债权项下依法可向债务人追索的实现债权的费用等债权，随主债权一同转让给乙方；协议生效后，乙方成为新的债权人，取代甲方的债权人地位；此协议是中国农业银行股份有限公司广东省分行营业部与广东粤财资产管理有限公司于2015年9月24日签订的《委托资产批量转让协议》（编号：2015农银粤营委批转02号）的组成部分，此协议约定事项与前述《委托资产批量转让协议》相抵触的，以前述《委托资产批量转让协议》为准；协议自甲乙双方有权签字人签字并加盖公章后生效。该协议的附件《债权清单》列明：户名为广州方成实业有限公司，担保人（含保证人和抵押人）为广州市芳村区某经营公司，本金余额为410万元，利息为6491492.59元，本息合计为10591492.59元。2015年10月22日，中国农业银行股份有限公司广东省分行营业部与广东粤财资产管理有限公司在南方日报A18版面刊登了《中国农业银行股份有限公司广东省分行营业部与广东粤财资产管理有限公司债权转让通知暨债权催收联合公告》，本案债权对应的记录为该公告序号28一项，写明借款人为广州方成实业有限公司，借款合同编号为99年借字第218号，担保人为广州市芳村区某经营公司，保证合同编号为99年保字第218号。2017年12月4日，广东粤财资产管理有限公司（甲方）与广州市某物业管理有限公司（乙方）签订《债权转让分户协议》（协议编号：GDFAMCO1-201712-028）。该协议写明双方在2016年10月26日签订的《债权转让合同》（编号：GDFAMC01-2016094）（以下简称“《合同》”），约定由甲方向乙方转让《合同》所列明的资产包债权，该资产包债权项下的风险和利益的转移基准日为2016年4月20日；为有利于《合同》的执行，双方同意在《合同》的条款和条件范围内就上述资产包内各单项债权转让签订分户转让协议。《债权转让分户协议》约定：甲方将其对债务人广州方成实业有限公司《借款合同》【编号为：99年借字第218号】项下的债权（详见附件一）转让给乙方，截至转让基准日2016年4月20日，该债权本金余额约为410万元；乙方已经付清上述债权的转让价款，上述主债权及相关从权利（包括但不限于保证债权、抵押权、质押权，如有）归乙方所有，有关该债权的一切权利义务、收益、风险和责任追溯至基准日（即2016年4月20日）起归属乙方；协议中有关债权资产档案及相应权证移交的约定与《合同》不一致或相抵触的，以该协议约定为准；该协议自双方签署之日起生效。协议附件一《广州方城实业有限公司债权清单》列明：资产编号为NHYYB201501028，借款人名称为广州方成实业有限公司，债权本金余额为410万元，利息余额为6491492.59元，担保人名称为广州市芳村区某经营公司。2017年11月29日，广东粤财资产管理有限公司与广州市某物业管理有限公司在南方日报A20版面刊登了《公司债权转让通知暨债权催收联合公告》，本案债权对应的记录为该公告序号为20一项，写明借款人为广州方成实业有限公司，借款合同编号为99年借字第218号，担保人为广州市芳村区某经营公司，保证合同编号为99年保字第218号。经广州市某物业管理有限公司申请，2018年8月29日，本院作出（2018）粤0103执异77号民事裁定书，该裁定书中认定（2004）穗芳法民二初字第216号民事调解书项下的债权人原为中国农业银行股份有限公司广州城南支行，之后经过两次转让，现由申请人广州市某物业管理有限公司受让债权，每次债权转让都签订了转让协议，并通知了债务人，且有出让人的书面确认，故裁定变更申请人广州市某物业管理有限公司为（2005）荔法执字第3592号案的申请执行人。另查，广州市芳村区人民法院（2002）穗芳法经初字第115号民事调解书确认该案被告广州市芳村区城建开发总公司欠广州市芳村区某经营公司借款200万元及利息，广州市芳村房产开发经营有限公司对前述债务承担连带清偿责任。该案经广州市芳村区某经营公司申请强制执行未果，于2003年3月以（2002）穗芳法经执字第138号民事裁定书裁定中止执行，其后又于2013年4月26日由本院决定恢复执行。广州市芳村区人民法院（2002）穗芳法经初字第116号民事调解书确认该案被告广州市芳村区城建开发总公司欠广州市芳村区某经营公司借款478万元及利息，广州市芳村房产开发经营有限公司对前述债务承担连带清偿责任。该案经广州市芳村区某经营公司申请强制执行未果，于2003年3月以（2002）穗芳法经执字第139号民事裁定书裁定中止执行，其后又于2013年4月26日由本院决定恢复执行。广州市芳村区人民法院（2002）穗芳法经初字第123号民事判决书确认该案被告广州市东沙建设发展有限公司应向广州市芳村区某经营公司归还借款1635369.18元及利息。该案经广州市芳村区某经营公司申请强制执行未果，于2003年7月16日以（2002）穗芳法经执字第209号民事裁定书中止执行。广州市芳村区人民法院（2002）穗芳法经初字第124号民事判决书确认该案被告广州市东沙建设发展有限公司应向广州市芳村区某经营公司归还借款200万元及利息。该案经广州市芳村区某经营公司申请强制执行未果，于2003年7月16日以（2002）穗芳法经执字第210号民事裁定书中止执行。广州市荔湾区人民法院（2010）荔法民二初字第255号民事判决书确认该案被告广州穗芳实业有限公司应向广州市荔湾区某经营公司支付欠款12101595元及违约金、税费、利息。广州市荔湾区人民法院（2011）荔法民二初字第112号民事判决书确认该案被告李智滔、程惠明、陈菊英应向广州市荔湾区某经营公司赔偿款项35万元及支付利息。又查，广州市荔湾区某经营公司类型为全民所有制，法定代表人孙伟，登记机关广州市荔湾区工商行政管理局，住所地为广州市荔湾区逢源路128号1201室之一。国家企业信用信息公示系统上的广州市荔湾区某经营公司公示报告显示，该公司2017年企业资产总额11870万元，所有者权益合计4059万元，营业总收入0万元，利润总计-2万元，净利润-2万元，纳税总额0万元，负债总额7812万元。社保信息显示城镇职工保险0人，单位缴费基数0万元。本院认为：本案债务人广州市荔湾区某经营公司的住所地是广州市荔湾区逢源路128号1201室之一，依照《中华人民共和国企业破产法》第三条规定，“破产案件由债务人住所地人民法院管辖”，故本院对本案具有管辖权。经债权转让，广州市某物业管理有限公司享有对借款人广州方成实业有限公司、担保人广州市荔湾区某经营公司的债权包括本金410万元及利息6491492.59元，该债权经人民法院生效民事法律文书确认，经强制执行不能清偿。从国家企业信用信息公示报告看，虽广州市荔湾区某经营公司资产总额大于负债总额，但其作为债权人的案件中，广州市荔湾区某经营公司大量对外债权至今未能强制执行，债权无法收回，与其述称具有清偿能力的主张明显不符，故本院对广州市荔湾区某经营公司及其上级管理部门广州市荔湾区国有资产监督管理局的异议不予采纳。《中华人民共和国企业破产法》第二条第一款规定，“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。”第七条第二款规定，“债务人有本法第二条规定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（一）》第二条规定，“下列情形同时存在的，人民法院应当认定债务人不能清偿到期债务：（一）债权债务关系依法成立；（二）债务履行期限已经届满；（三）债务人未完全清偿债务。”本院认为，广州市荔湾区某经营公司现有资产不足以清偿到期债务，且停止清偿债务呈连续状态，明显缺乏清偿能力，广州市某物业管理有限公司申请对广州市荔湾区某经营公司进行破产清算，符合法律规定，应予支持。综上所述，依照《中华人民共和国企业破产法》第二条第一款、第三条、第七条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（一）》第二条之规定，裁定如下：受理广州市某物业管理有限公司对广州市荔湾区某经营公司的破产清算申请。本裁定自即日起生效。审判长  许雪芳审判员  郑 茵审判员  陈锦堂二〇一九年五月二十八日书记员  谭 微钟子筠