浙江省安吉县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0523民初1号 原告：洪玲，女，1986年7月21日出生，汉族，住安吉县。 委托诉讼代理人：林立，男，安吉县递铺法律服务所法律工作者。 被告：安亚东，男，1976年6月26日出生，汉族，住安吉县。 委托诉讼代理人：吴平，浙江学志律师事务所律师。 第三人：安吉晨瑞化工有限公司，住所地安吉县递铺镇鹤鹿溪村栗子墩自然村23组，统一社会信用代码91330523055544494N。 法定代表人：陈卫芬。 原告洪玲与被告安亚东、第三人安吉晨瑞化工有限公司（以下简称“晨瑞公司”）损害公司利益责任纠纷一案，本院于2019年1月2日立案受理后，依法适用简易程序于2019年5月7日公开开庭进行了审理。原告洪玲的委托诉讼代理人林立，被告安亚东及其委托诉讼代理人吴平，第三人安吉晨瑞化工有限公司的法定代表人陈卫芬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告洪玲向本院提出诉讼请求：1.判令被告安亚东立即向第三人安吉晨瑞化工有限公司归还欠款704700元；2.第三人晨瑞化工有限公司承担原告诉讼代理费20000元；3.本案诉讼费由被告承担。在庭审过程中，原告变更第一项诉讼请求为：判令被告被告安亚东立即向第三人晨瑞公司归还欠款404700元。事实与理由：第三人法定代表人陈卫芬系被告安亚东妻子。2012年10月17日，原告与陈卫芬共同出资成立晨瑞公司，陈卫芬担任执行董事兼总经理，原告担任监事。自公司成立以来，被告安亚东与其妻子陈卫芬独揽公司公章、财务章及公司账册，致原告股东权利不顾。现因另案，经安吉县公安局委托相关部门审计，显示被告安亚东尚晨瑞公司704700元。因陈卫芬系公司法定代表人，不可能代表公司向其丈夫即本案被告安亚东追偿其公司债务，原告身为公司股东，为维护公司权益，故起诉至法院。 被告安亚东答辩称，一、另已归还第三人晨瑞公司欠款194200元，款项系直接汇入原告个人账户；二、被告自2012年以来，将其个人厂房租赁给第三人晨瑞公司使用至今，2012年至2013年租金为2000元一年，租赁面积为125平方米，现租赁面积已达到近千平方米，第三人一直未支付过租金，故应当予以抵扣，具体抵扣数额由法院审查。综上，请求本院驳回原告的诉讼请求。 第三人晨瑞公司称：租赁关系确实存在，诉讼代理费不应当由第三人承担。 原被告及第三人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织各方进行质证。对于原告举证的公司登记基本情况、结婚登记申请书、关于要求追回公司债权的函、邮单、代理费发票真实性被告及第三人均无异议，对第三人举证的审计报告原被告对真实性均无异议，本院均予以确认并在卷佐证；原告举证公司资金审计明细用以证明被告欠付第三人晨瑞公司704700元，但在庭审过程中认可第三人举证的审计报告内容并变更诉讼请求，故对于该份证据本院不予认定；对于被告举证的账号为10×××27的银行卡交易明细，被告认为上述款项系原被告个人之间的交易往来，并非系被告归还公司的欠款，本院认为上述款项发生于原被告个人账户之间的，被告未提供证据证明该笔款项系归公司的欠款，且款项发生于2013年至2014年之间，即发生于2017年审计前，审计报告中未对被告欠付金额中就该笔还款予以扣除，故不应当作为被告归还第三人晨瑞公司的还款，故对于该份证据不予认可；对于第三人举证的由安吉县公安局委托湖州中天和会计师事务所出具的中天和专审（2017）8号审计报告，原被告对真实性均无异议，本院予以认定。 在庭审过程中，第三人晨瑞公司称：2012年至2013租金已经支付给被告，2015年起，被告安亚东将厂房部分租赁给他人使用。 本院经审理认定事实如下：被告安亚东与第三人晨瑞公司法定代表人陈卫芬于2002年1月29日登记结婚。原告洪玲与陈卫芬均系第三人晨瑞公司股东，原告洪玲担任公司监事。2017年1月15日，湖州中天和会计师事务所受安吉公安局委托，作出中天和专审（2017）8号审计报告，表明被告安亚东欠付第三人晨瑞公司404700元。后，原告向陈卫芬提出商讨追回公司相关债务并进行公司清算未果，故以股东个人名义提起诉讼。 本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第一百五十一条规定，“董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。”原告洪玲作为晨瑞公司的监事及股东，已向法定代表人陈卫芬提出要求公司追回对外债权，晨瑞公司怠于行使向被告安亚东主张债权的权利亦未授权原告洪玲以监事身份代表公司主张权利，导致公司利益受损，原告洪玲有权为了公司的利益以自己的名义向法院提起诉讼。 本案争议焦点为：一、被告转账至原告个人账户的194200元是否系返还第三人晨瑞公司的款项。公司账户与股东、出纳等工作人员的个人账户应当相互独立，被告未提供证据证明该笔款项系支付给晨瑞公司的款项，且审计报告对该笔款项亦未作认定，故被告抗辩该笔款项予以抵扣于法无据。二、被告是否就租金与第三人晨瑞公司存在可以债务抵销的情形。被告安亚东主张晨瑞公司欠付被告租金应当予以抵扣，但未举证证明租赁具体情况，审计报告亦未写明第三人晨瑞公司有欠付被告安亚东租金的情形，故无法证明被告主张；即使按照被告说法，晨瑞公司仍有租金未支付，但被告未提供证据证明与晨瑞公司就租金进行过结算及对不同标的物种类、品质的债务具有抵销合意，不符合债务抵销的成立条件；被告与第三人法定代表人系夫妻关系，在庭审过程中双方对于租赁期限、租赁面积、租金约定、是否转租他人等情况的陈述相互矛盾，亦与审计报告明细表列明的租金支付情况不一致，被告主张内容可信度低，本院无法采信，被告安亚东抗辩租金应当予以抵扣于法无据。综上，被告安亚东欠付第三人407400元，应向第三人晨瑞公司承担返还款项并赔偿损失的责任。三、由第三人晨瑞公司支付诉讼代理费是否恰当。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第二十六条规定，股东依据公司法第一百五十一条第二款、第三款规定直接提起诉讼的案件，其诉讼请求部分或者全部得到人民法院支持的，公司应当承担股东因参加诉讼支付的合理费用。原告因参加诉讼支付委托诉讼代理费20000元，未违反浙江省律师服务收费标准及法律工作者收费管理的相关规定，但鉴于原告变更诉讼请求，本院按照支持的比例，将委托诉讼代理费调整为11500元。该笔费用系原告参加诉讼支付的合理费用，第三人应当予以承担。 综上所述，原告的诉讼请求成立，本院予以支持。依据《中华人民共和国公司法》第一百五十一条及《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第二十六条之规定，判决如下： 一、被告安亚东自本判决生效之日起十日内支付第三人安吉晨瑞化工有限公司欠款404700元； 二、第三人安吉晨瑞化工有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告诉讼代理费11500元； 三、驳回原告洪玲的其他诉讼请求。 本案受理费3685元（已减半），财产保全费4145元，合计诉讼费7830元，由被告安亚东负担，限于本判决生效之日起十日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。 审判员  程思瑶 二〇一九年五月九日 书记员  王 丹