广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0304民初16285号原告：彭偲，女。委托诉讼代理人：吴鹏程，广东时文律师事务所律师。被告：深圳市中金东方基金管理有限公司，住所深圳市福田区。法定代表人：张仲侃。被告：深圳市中金东方安盈贰号投资中心（有限合伙），经营场所深圳市福田区。执行事务合伙人：陈诗原。被告：深圳市中泰诺德投资担保有限公司，住所深圳市福田区。法定代表人：刘劲松。被告：深圳市中金钾业有限责任公司，住所深圳市南山区。法定代表人：张仲侃。上列原告与被告深圳市中金东方基金管理有限公司（以下简称中金公司）、深圳市中金东方安盈贰号投资中心（有限合伙）（以下简称中金合伙）、深圳市中泰诺德投资担保有限公司（以下简称中泰公司）、深圳市中金钾业有限责任公司（以下简称中金钾业公司）合同纠纷一案，本院于2018年3月29日受理后，依法组成合议庭适用普通程序，于2019年5月21日公开开庭进行了审理，原告彭偲及其委托诉讼代理人吴鹏程到庭参加诉讼，四被告经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告提出诉讼请求：1、被告中金公司向原告支付回购价款10万元，被告中金合伙、中泰公司、中金钾业公司就该回购价款承担无限连带责任；2、被告中金公司向原告支付逾期违约金34250元（按日万分之五计算，计算至实际付清之日止，暂计至2018年1月18日为34250元），被告中金合伙、中泰公司、中金钾业公司就该违约金承担无限连带责任；3、被告中泰公司向原告支付违约金1万元；4、本案诉讼费、保全费由四被告承担。庭审时，原告将第2项诉讼请求中逾期违约金的起算时间明确为2016年3月4日。事实与理由：原告于2015年3月5日投资10万元认购被告中金合伙的合伙权益，成为被告中金合伙的有限合伙人，被告中金公司系被告中金合伙的普通合伙人，执行合伙事务，被告中金公司于2015年3月5日与原告签订《《回购协议书》，该协议第二条约定回购时间，第四条约定回购价款支付，该回购时间已到期，但被告中金公司、中金合伙现已处于关闭无经营状态，被告中金公司未依期向原告支付回购款的行为已构成违约，应向原告支付回购价款及逾期违约金。被告中金合伙作为有限合伙主体，应当就该回购价款及逾期违约金承担无限连带责任。被告中泰公司作为保证人不仅应当就该回购价款及逾期违约金承担无限连带责任，还应当向原告支付担保总额的10%作为违约金即1万元。被告中金钾业公司曾出具承诺函提供担保，应就该回购款及逾期违约金承担无限连带责任。四被告未答辩，亦未提交证据。经审理查明，2015年3月5日，原告签订《客户合同书》，包括原告自行签字确认的风险提示书及《投资认购协议书》、与被告中金公司签订的《合伙协议书》及《回购协议书》、与被告中泰公司签订的保证担保合同五份文件。原告认购被告中金合伙份额，认购金额10万元，认购期限为12个月。《合伙协议书》约定合伙企业存续期3年，募集资金5000万元，原告为有限合伙人，被告中金公司为普通合伙人。合伙企业A类有限合伙人投资期限为6个月，B类有限合伙人投资期限为12个月，投资期满后有限合伙人可赎回。认购资金在进入资金监管帐户的次日起即按照投资额对应的预期年化收益率开始计算投资收益。投资期满，合伙企业解散并予以清算，有限合伙人投资收益按照约定分配，其余事项及剩余财产由普通合伙人按本协议相关规定处理。协议还约定因本协议或与本协议有关的争议，协商不成的，提交中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。2015年3月5日，原告向被告中金合伙转账出资款10万元。原告与被告中金公司签订《回购协议书》，约定投资期限届满后，由被告中金公司回购（受让）原告持有的合伙企业有限合伙份额。自原告收到被告中金公司的基金产品成立确认书之日起A类有限合伙人满6个月，B类有限合伙人满12个月，在被告中金公司按本协议约定向原告付清全部回购价款后15日内，双方共同办理将被告中金公司所回购的有限合伙份额变更至被告中金公司名下的相关手续。回购价款=原告实际出资额+总收益（按原告实际投资期限总收益率核算）-已分配收益。被告中金公司应于原告投资期满前五日将回购价款足额付至原告在银行开立的专用账户。如被告中金公司未按本协议约定的时间足额支付股权回购款的，每逾期一天，按逾期金额的万分之五按日向原告支付迟延付款违约金。该《回购协议书》约定争议提交被告中金公司所在地人民法院诉讼。2015年3月5日，被告中泰公司与原告签订《保证担保合同》，约定被告中泰公司为《合伙协议书》项下一般级投资人的本金及收益提供连带责任保证担保。保证范围包括中金合伙在整体票据项目投资到期后依据主合同应支付的所有一般投资人本金10万元、剩余收益、罚息、违约金、赔偿金以及原告为实现投资本金及收益的诉讼费（仲裁费）、保全费、执行费、律师代理费等全部费用。保证期限为《合伙协议书》项下整体投资计划投资到期后一年。2016年7月24日，被告中金钾业公司出具承诺函，称因中金公司处于停业状态，相关对应重大固定资产已注入到中金钾业公司之下，中金钾业公司同时作为担保方对中金公司的投资债务提供担保。中金公司及中金钾业公司与中金钾业公司实际控制人张仲侃承诺于2017年1月1日前兑付所有投资人在本司投资基金本金及合同约定收益，以相应投资合同为准。庭审时，原告确认其于2015年4月3日收到涉案项目收益698.92元，2015年5月6日、2015年6月3日、2015年7月3日、2015年8月5日、2015年9月6日、2015年10月10日、2015年11月5日、2015年12月3日、2016年1月7日、2016年2月19日、2016年3月17日收到涉案项目收益833.33元。原告确认就涉案项目收益款，被告已全部付清。另查，被告中金合伙于2014年9月17日登记设立，认缴出资额100万元，登记的有限合伙人为被告中金公司，出资比例为80%，陈诗原为普通合伙人，出资比例为20%。本院认为，关于本案的管辖。本案中原告签署的《客户合同书》中包括五份文件，相互关联也相互独立，其中《合伙协议书》、《回购协议书》、保证担保合同对于争议的管辖均作出约定，均应按各自约定确定管辖。本案中原告明确系按《回购协议书》要求被告中金公司履行回购义务，该协议约定由被告中金公司住所地管辖，该司位于深圳市福田区，本院对《回购协议书》的争议有管辖权。根据《回购协议书》约定，原告投资期限届满，被告中金公司应回购原告持有的10万元的合伙企业份额，依据合同约定回购价格=实际出资额+总收益-已分配收益。未有证据显示被告中金公司向原告支付了回购款项，原告诉请被告中金公司应向原告支付回购价款10万元，理由成立，本院予以支持。关于被告中金公司应支付回购款的时间，依据《回购协议书》的约定，被告中金公司应于原告投资期满前五日将回购价款足额付至原告在银行开立的专用账户，原告投资期为12个月，投资时间为2015年3月5日，即原告投资期满日为2016年3月4日，被告中金公司应于2016年2月29日将回购价款10万元支付予原告。《回购协议书》还约定，如被告中金公司未按本协议约定的时间足额支付股权回购款的，每逾期一天，按逾期金额的万分之五按日向原告支付迟延付款违约金。故被告中金公司还应向原告支付违约金，违约金应以10万元为基数，按照日万分之五的标准，自2016年2月29日起计算至实际清偿之日止。原告请求被告中金公司自2016年3月4日起按前述标准支付违约金，在可请求的范围内，本院予以支持。关于被告中泰公司是否需就被告中金公司的债务承担连带清偿责任的问题。因涉案《合伙协议书》约定合伙企业存续期3年，投资期满，合伙企业即解散、清算，有限合伙人投资收益按照约定分配。被告中泰公司在《保证担保合同》中承诺的保证期限为《合伙协议书》项下整体投资计划投资到期后一年。被告中金合伙于2014年9月17日登记设立，故被告中泰公司的保证期限至2018年9月16日届满。原告于2018年3月29日提起本案诉讼，要求被告中泰公司承担保证责任，符合法律及《保证担保合同》的约定，本院予以支持。因被告中泰公司承诺的保证范围系《合伙协议书》项下之债务，而非《回购协议书》项下之债务，《合伙协议书》中未就违约金作出约定，故被告中泰公司仅应就被告中金公司的回购义务承担连带保证责任，无需就违约金部分承担连带清偿责任。关于被告中金钾业公司是否需就被告中金公司的债务承担连带清偿责任的问题。根据被告中金钾业公司签订的保证合同实际约定内容或出具的承诺函相关内容，原告主张被告中金钾业公司就被告中金公司的债务承担连带责任，虽有合同依据，但未在合同中约定保证期间，依据《担保法》第二十六条的规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中，原告起诉时间为2018年3月29日，未在主债务履行期间届满之日（即2016年2月29日）起六个月内要求被告中金钾业公司承担保证责任，原告亦并未提交任何证据证明其曾在该期间内主张过权利，应承担举证不能的不利法律后果，故被告中金钾业公司可据此免除保证责任。原告对被告中金钾业公司的该项诉讼请求，本院不予支持。关于被告中金合伙是否需就被告中金公司的债务承担连带清偿责任的问题。因被告中金合伙并未出具有关保证担保，故原告主张被告中金合伙承担连带责任担保的主张，缺乏事实和法律依据，本院对此不予支持。原告另主张被告中泰公司承担违约金1万元，在本案中，原告因被告中金公司违约造成的损失已经得到了保护，故结合本案实际案情，对原告另行主张被告中泰公司的违约金请求不予支持。各被告未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见，应视为其自行放弃其答辩权利。综上，被告中金公司应向原告支付回购款10万元，并支付违约金（以10万元为基数，按日万分之五的标准从2016年3月4日起计至实际履行之日止）。被告中泰公司应就被告中金公司的回购义务（10万元）承担连带保证责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市中金东方基金管理有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告彭偲支付回购款10万元，并支付违约金（以10万元为基数，按日万分之五的标准从2016年3月4日起计至实际履行之日止）；二、被告深圳市中泰诺德投资担保有限公司应就判项一确定的被告深圳市中金东方基金管理有限公司的回购款10万元之清偿义务承担连带清偿责任；三、驳回原告彭偲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3185元（原告已预交），因适用普通程序，本院全额收取，由被告深圳市中金东方基金管理有限公司负担，被告中泰诺德投资担保有限公司对其中的2300元承担连带责任。如不服本判决，应在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内向该法院预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  马 翼人民陪审员  贾建增人民陪审员  黎 锦二〇一九年五月二十二日书 记 员  刘 婧