盐城经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)苏0991民初857号 原告王义萍，女，1976年2月23日生，汉族，住盐城市盐都区。 委托诉讼代理人鲍宇梁，江苏腾飞苑律师事务所律师。 被告盐城经济技术开发区新城社区服务有限公司，住所地盐城经济技术开发区乌江路创业服务一条街12号楼102室。 法定代表人丁志国，该公司总经理。 委托诉讼代理人张青松、邵永鸿，盐城经济技术开发区新城法律服务所法律工作者。 原告王义萍与被告盐城经济技术开发区新城社区服务有限公司（以下简称新城服务公司）劳动争议一案，本院于2018年5月24日受理后，依法适用简易程序，于2018年6月14日、9月18日两次公开开庭进行了审理，后因案情复杂，依法转为普通程序，于2019年3月8日第三次公开开庭审理。原告王义萍参加了第一次、第三次庭审，其委托诉讼代理人鲍宇梁参加了三次庭审，被告新城服务公司的委托诉讼代理人邵永鸿参加了第一次、第二次庭审，张青松参加了第三次庭审，本案现已审理终结。 原告王义萍依法向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付原告拖欠未发的2018年2月份劳动报酬352.94元；2、请求确认劳动者加班加点工作的事实，并判令被告支付原告拖欠未发的2013年11月14日至2018年2月4日加班加点工资121392元（36000元/年÷250个工作日*421.5天*200%=121392元）；3、请求确认被告违反《劳动法》第七十二条规定，没有为劳动者按时足额缴纳社会保险，违反了《中华人民共和国社会保险法》第六十条规定，违反了《中平人民共和国社会保险费征缴暂行条例》第四条规定“缴费单位、缴费个人应当按时足额缴纳社会保险费。”判令被告支付原告经济补偿金13500元（13500元=前十二个月平均工资3000元/月*4.5个月）；4、请求判令被告支付原告赔偿金27000元（十二个月平均工资3000元/月*4.5个月*2）；5、请求判令被告支付双倍工资159000元（159000元=3000元/月*53个月）；6、本案诉讼费用由被告承担。以上合计321244.94元。事实与理由：1、2013年11月14日，原告己经到被告处开始工作形成劳动关系，被告公司的设立登记均是原告办理。2、被告于2018年2月4日，违法解除了原告与被告的劳动关系。3、用人单位存在以下违法事实：用人单位未能依法按月及时、足额发放工资，2018年2月份工资未发放；用人单位未能依法执行休息休假制度、带薪年休假制度，在没有执行休息休假制度、带薪年休假情况下，也没有发放相应的休息日、休假日加班工资和带薪年休假的加班工资；用人单位未与劳动者签订书面劳动合同、未能依法足额缴纳社会保险、未能依法足额缴纳住房公积金。具体法律依据：1、用人单位违反《劳动法》五十条规定，没有按时、足额发放工资。2、用人单位违反《劳动法》三十六条、四十五条规定，没有实行带薪年休假。3、用人单位违反《劳动法》七十二条规定，没有为劳动者按时足额缴纳社会保险。4、用人单位违反《劳动合同法》十条、四十六条、四十七条、四十八条、八十七条规定，未依法签订书面劳动合同，未依法支付劳动者经济补偿金、未依法支付赔偿金。5、用人单位违反《中华人民共和国住房公积金管理条例》第十五条、第十六条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条规定，未依法为劳动者缴纳住房公积金。6、劳动者依据《劳动合同法》第三十八条解除劳动合同，属于依法维权。三、2018年2月15日，盐城经济技术开发区劳动争议仲裁委员会做出《盐开劳仲案字〔2018〕第26号》决定书，终结审理劳动争议纠纷仲裁案件。 被告新城服务公司辩称：一、拖欠工资事实不存在，但同意向其支付诉称的352.94元工资报酬，具体如下：1、单位工资都是现金发放，原告本人是会计，2018年2月份原告就没来上班直至现在，整个单位2月份工资到3月5日才发放，2、由于双方没有解除劳务关系，原告也没有将会计账目交给公司，私自拿回家，发工资也找不到原告；二、原告不存在加班加点，原告在公司是会计，她的工作性质不存在加班情形，故无需支付加班工资；三、被告无需对原告进行补偿，1、原被告之间没有形成劳动关系，是临时用工劳务关系；2、原告的该项请求在仲裁过程中未申请，按相关法律规定在本案中不应予以处理，且原告是自行辞职；四、被告无需支付赔偿金，1、我单位不存在过错，2、原告自行主动不上班，3、我单位不存在违反劳动法的规定；五、被告无需支付原告双倍工资，1、因为被告与原告是劳务关系，未形成劳动关系，2、被告不存在过错，3、原告自行辞职不上班，4、我司不存在不存在违反劳动法的相关情形。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院将结合证据规则、具体案情和法律规定予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2013年11月14日，被告经核准登记成立盐城经济技术开发区新城社区服务有限公司，对乌江路服务创业一条街配套设施投资、运营、管理。2018年12月21日被告法定代表人由彭瑞中变更为丁志国。原告王义萍于2013年10月份入职新城服务公司从事办公室工作，签订临时用工劳务合同，双方于2017年2月1日签订的劳务合同书载明（摘要）：新城服务公司所聘用人员为临时劳务用工，合同期满后新城服务公司将根据实际需求和王义萍综合考核结果，重新择优续聘签订下年度临时用工合同。王义萍受聘后在范围内从事管理岗位工作，新城服务公司根据经营需要，可以调整王义萍的工作岗位和工作地点。合同期限自2017年2月1日起，至2017年12月31日止。王义萍完成新城服务公司规定的工作量，新城服务公司支付王义萍劳动报酬为3000元/月（劳务工资2500元/月，考核补助500元/月）。王义萍劳务工资实行双月定时发放，考核补助由新城服务公司物管科按照岗位要求细则综合考核，逐月累积，年终一次性发放。王义萍应遵守国家法律、法规和新城服务公司制定的各项管理规章制定，服从新城服务公司安排管理与教育培训。遵守职业道德，维护单位形象，统一标志着装，容表整洁端庄，用语文明待人、办事品行规范。严禁利用职能便利向商户业主吃、拿、卡、要，杜绝发生矛盾纠纷，影响公司形象。履行岗位职责，按时上下班、不脱岗、不睡岗，坚持全天候、全覆盖、全身心做好岗位本职管理服务。严禁越级上访，发现一次罚款500元。背后妄议他人发生纠纷，发现一次罚款500元。王义萍有下列情形之一，新城服务公司有权随时解除合同：1.履行合同差、岗位纪律松，连续三个月岗位考核低于平均分值，且对整体管理工作受到严重影响。2.无理取闹、打架斗殴、严重影响管理秩序和社会秩序。3.违反岗位纪律，擅自离岗导致发生商户财物遭窃，新城服务公司公共设施（设备）损坏严重等责任事故，造成严重经济损失。4.态度恶劣，方法粗鲁，吃拿卡要，经常与业主发生争吵打骂现象，严重损坏单位形象。5.和同事夸夸其谈，假话连篇，勾心斗角，上窜下跳，三面两刀。 2018年2月4日，新城服务公司原负责人彭瑞中口头向王义萍提出“不适宜上班”的通知，后王义萍离开新城服务公司，不再提供劳动，其工资发放至2018年1月。王义萍在职期间，新城服务公司未为其缴纳社会保险费。王义萍离职前12个月平均工资为3000元。2018年3月24日，王义萍向新城服务公司寄送“你公司违法解除劳动关系通知书”，载明：“一、你公司存在以下行为：1、未及时、足额向我支付劳动报酬，其中包括且不限于日常休息日、休假日加班工资和带薪年休假的加班工资；2、未依法与我签订书面劳动合同；3、未依法为我办理和缴纳社会保险费；4、未依法为我缴纳住房公积金。三、你公司违法解除劳动关系的事实及我的要求：1、你公司董事长即法定代表人彭瑞中，于2018年2月4曰13:00左右，在公司办公室正式通知我，不让我继续上班，违法解除了你公司与我的劳动关系。2、现我决定依据劳动法律法规，要求你公司为我办理解除劳动合同关系后的相关手续。3、因为你公司未能依照劳动法律法规履行义务，现我根据劳动法律法规，要求你公司依法支付拖欠我的劳动报酬、以及我在休息日、休假日加班的劳动报酬（包括带薪年休假的加班工资）、二倍工资、经济补偿金、赔偿金等相关费用。4、我要求你公司依法为我办理并足额缴纳工作期间的社会保险费，要求你公司依法为我缴纳住房公积金。” 2018年3月27日，原告王义萍向盐城经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委于2018年5月15日作出盐开劳仲案字（2018）第26号仲裁决定书，决定：终止对该案的审理。后原告在法定期间诉至本院，请求判决新城服务公司支付其劳动报酬、加班工资、经济补偿金、赔偿金、双倍工资。 以上事实，有劳务合同、盐城经济技术开发区劳动争议仲裁委员会仲裁决定书及当事人庭审陈述等证据存卷予以证实。 本院认为，本案争议焦点为：一、原被告双方是否存在劳动关系；二、王义萍的各项诉讼请求是否有事实和法律依据。 一、关于原被告双方是否存在劳动关系的问题。 本院认为，判断双方之间是否具备劳动关系，应当结合实际情况进行认定。本案原告王义萍与新城服务公司签订了劳务合同，被告据此辩称双方成立劳务关系，而非劳动关系。从本案事实来看，自2013年10月至2018年2月期间，原告王义萍在被告公司工作，接受被告的工作安排和日常管理，从事办公室工作，按月领取工资，被告亦向原告发放绩效工资、防暑降温福利，且提供了宿舍，符合劳动关系的本质特征。从劳务合同内容来看，该合同已载明用人单位的名称、劳动者的姓名、工资报酬、劳动岗位、合同期限等主要的劳动关系权利义务，具备劳动合同应当包括的主要条款。故该合同虽名为劳务合同，但此系新城服务公司对合同性质的理解有误，并不能影响该合同的劳动关系的性质，故原被告之间成立合法劳动关系。关于原告主张的未签订书面劳动合同的二倍工资，本院认为，既然被告新城服务公司与王义萍签署的劳务合同已经具备了书面劳动合同的性质，双方的权利义务亦通过书面形式确定，应当视为双方已签订书面劳动合同，那么王义萍主张的未签订书面劳动合同的二倍工资差额，缺乏事实根据，亦不符合立法本意，故本院不予支持。 二、关于原告的各项诉讼请求是否具有事实和法律依据的问题。 关于原告主张的劳动报酬，鉴于被告在庭审中亦认可该部分诉求，故本院依法予以支持，被告应当向王义萍支付劳动报酬352.94元。关于违法解除劳动合同的经济赔偿金，本案中，原告主张劳动关系的解除系被告口头通知，并提供了2018年2月4日其与新城服务公司原负责人彭瑞中的谈话录音。该录音显示彭瑞中表示“王义萍不宜且不能上班”，王义萍之后未再上班。被告新城服务公司辩称系原告自动离职，但未举证证明，对此本院认为用人单位对劳动者是否被辞退还是自动离职负有举证责任，举证不能将承担不利后果。被告新城服务公司未提供证据证明己方的观点，应当承担举证不能的不利后果，结合本案实际，本院依法采纳原告王义萍的主张，确认新城服务公司口头解除了与王义萍之间的劳动合同。鉴于新城服务公司未向本院提供证据证明其解除劳动合同的依据，亦未履行通知工会等法定程序，故其解除行为违法，应当向王义萍支付违法解除劳动合同的赔偿金。结合王义萍提供的工资表，可见原告被辞退前的平均工资为3000元/月，故赔偿金应为3000元*4.5*2=27000元。同时，被告辩称该项诉讼请求未经过仲裁，本院认为该项请求虽未经过仲裁，但与劳动争议具有不可分性，应当予以合并审理。 关于经济补偿金，原告主张被告违反了《劳动法》的规定，没有为劳动者足额缴纳社会保险，应当向其支付经济补偿金。对此本院认为，劳动者因用人单位过错而辞职，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，系被告新城服务公司违法辞退原告王义萍，本院亦已支持原告主张经济赔偿金的诉求，故原告主张经济补偿金既无事实和法律依据，也不符合法律的价值追求，本院依法不予支持。 关于加班工资，原告主张被告支付拖欠的加班工资121392元。原告为证明主张提供了考勤表，陈炳香、蔡同英、蔡志成在考勤表下方签名，并载明：“情况属实”。被告辩称该考勤表系原告单方伪造，其单位不存在考勤制度，并提供了证人证言。陈炳香、蔡同英、蔡志成均表示王义萍请他们签字称为找新工作的目的，出于同事情面遂签字，但表示他们单位不存在考勤制度。对此本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”由于王义萍提供的考勤表真实性得不到认可，其也不能证明新城服务公司掌握加班事实的证据。因此对王义萍关于存在加班事实并欠发加班工资的主张，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第四十七条、第四十八条、第八十五条，最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告盐城经济技术开发区新城社区服务有限公司应于本判决生效后十日内向原告王义萍支付2018年2月份的劳动报酬352.94元； 二、被告盐城经济技术开发区新城社区服务有限公司应于本判决生效后十日内向原告王义萍支付违法解除劳动合同经济赔偿金27000元； 三、驳回原告王义萍的其他诉讼请求。 如义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，本院予以免收。 如不服本判决，当事人可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时，根据《诉讼费用交纳办法》向江苏省盐城市中级人民法院预交上诉案件受理费。 审 判 长  徐连成 审 判 员  卞仁彪 人民陪审员  蔡跃华 二〇一九年五月十四日 法官 助理  周 欢 书 记 员  姜 露 附录法律条文 1.《中华人民共和国劳动合同法》 第十七条劳动合同应当具备以下条款； （一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人； （二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码； （三）劳动合同期限； （四）工作内容和工作地点； （五）工作时间和休息休假； （六）劳动报酬； （七）社会保险； （八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护； （九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。 劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金： (一)未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的； (二)低于当地最低工资标准支付劳动者工资的； (三)安排加班不支付加班费的； (四)解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。 2、最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三） 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 3.《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。