江苏省东海县人民法院 民 事 判 决 书 (2016)苏0722民初6184号 原告江苏双固建设有限公司，住南京市建邺区苍山路20号（以下简称双固公司）。 法定代表人孔华年，董事长。 诉讼代理人吴致麟，江苏苏源律师事务所律师。 诉讼代理人陈金凤，女，1995年9月10日生，汉族，住灌南县，该公司法务。 被告连云港东兴建筑劳务有限公司，住连云港市经济开发区中云文体中心大楼309号（以下简称东兴公司）。 法定代表人王春年，总经理。 原告双固公司与被告东兴公司建设工程施工合同纠纷一案，原告双固公司于2015年10月14日向本院提起诉讼，本院于2016年3月9日依法作出判决，被告东兴公司不服该判决，上诉于连云港市中级人民法院，该院于2016年7月27日以一审认定基本事实不清发回本院重审。本院于2016年8月26日受理后，依法重新组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告双固公司的诉讼代理人吴致麟、陈金凤，被告东兴公司的法定代表人王春年到庭参加诉讼。诉讼中根据本案案情需要及原告的申请,本院启动了涉案工程造价的司法鉴定程序。本案现已审理终结。 原告双固公司诉求，判令被告返还原告超付的工程款3134294元,后变更为6626158元，并承担本案诉讼费及鉴定费用。 事实和理由：2012年3月20日，原、被告签订了《建设工程施工劳务合同》。原告将承建的连云港牡丹园8号一期工程劳务部分分包给被告。被告承接工程后，工程进度迟缓，工程质量低劣，并于2013年8月底私自撤场，导致工程全面停工至今。经查，被告根本不具备相关劳务资质，还长期拖欠农民工工资，导致部分民工前往东海县清欠办讨薪。原告此前陆续支付被告工程款1158万元，为维护社会稳定、避免群体性事件又为被告向清欠办垫付民工工资1727736元，总计支付13307736元。原告委托相关机构鉴定后发现目前完成的工程量造价仅为10173442元，原告已经超付被告3134294元,后在本案审理过程中，原告又为被告支付了第三方400余万元工程款，故原告诉求变更为6626158元。综上，原告为保护自身利益诉至法院，希判令所求。 被告东兴公司答辩称，一、原告不仅没有超付工程款，而且还应支付被告未支付的工程款及各项损失约700余万元。东兴公司在2012年3月7日按照原告要求进场开始施工，但施工现场是无电无水无道路什么都没有，是被告不能按合同计划施工，我方一部分工人在现场为给建设单位做临时设施、施工现场场地硬化、临时道路、生活设施等大量工作，产生大量人工费，到现在原告都不予认可支付，大量工人回家等待。在施工期间由于原告双固公司如下原因造成我方施工进度缓慢，工人大量窝工，管理人员费用增加，机械租赁费用增加，脚手架租赁费用增加，使工程造价费用大量增加。1.施工许可证到2013年4月底才批下来，期间由于无施工许可证，东海建设主管部门多次下达停工指令；2.建设单位由于资金不到位，钢材、砼不能及时供应，造成工程不能顺利进行；3.由于土地征用手续不完善，当地老百姓多次闹事造成无法施工；4.施工用水至今都没有落实到位，造成无法正常施工，施工用电也是到2012年8月份才开通，在之前是借别人家电和用发电机施工，发电量不够，造成工人窝工及安全隐患；5.甲方提供的机械不能与工程同步，如塔吊升节方面；6.甲方管理人员任意停工，还指使监理以质量为由任意停工等等；7.双固公司开始还有一个人在现场呆了两个月，后来现场就一个人也没有，我方在现场需要签证的文件无人接收和签证。由于以上原因造成我方损失巨大，虽然原告已按合同支付我方1158万元工程款，但由于以上种种原因，到目前为止还有约400万左右农民工工资无法支付，材料损失、管理人员工资、现场临时设施、脚手架等损失约300万余元，给我公司造成巨大损失。二、此案同样的诉讼请求曾在连云港市中级人民法院审理过，当时经过主审法官调解过，都快要达成结果，但原告拒不让步，致使调解不成，后原告主动撤诉，原告又重新起诉，目的阴险。三、对于原告出具的工程量审定报告书，被告不予认可。综上所述，事实并非如原告双固公司在起诉书中所说的那样，而是颠倒黑白，混淆是非来达到其不可告人的目的，且原告双固公司有大量欠工人工资及材料款的法院判决案例。所以我公司请求法院驳回原告的诉讼请求，由原告承担诉讼费用。我公司保留对其提起反诉的权利，我公司特具上述意见，请求贵院在查清事实的基础上，以维护我方的合法权益。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据及事实，本院认定如下: 经审理查明，2012年10月30日，原、被告双方签订了《建设工程施工劳务分包合同》，原告（甲方）将其承建的东海县东开发区牡丹园8号一期工程（含人防工程）分包给被告（乙方）施工，建筑面积约119076.43平方米，均价按每平方米468元单价计算，合同总价暂定为55727769.24元（最终以甲方审定的结算值为准），具体工程为十七幢小高层（11+1）；七幢双拼别墅；一幢会所；一期人防。合同约定全部工程于2013年12月底之前全部交付。 另查明，被告施工了13号、15号、18号、19号、22号、23号、24号七幢小高层部分工程后双方发生纠纷，后一直处于停工状态。2016年3月18日，原告将被告施工未完成工程与南通建工集团股份有限公司签订了《建设工程施工合同》，约定由南通建工集团股份有限公司对被告未完成的工程进行施工建设。 再查明，原告累计已支付被告工程款1158万元，此外因被告雇佣的农民工上访讨薪，2013年11月21日，原告代被告垫付农民工工资172.7736万元，因被告未支付其再转包人员工程款等，经生效法律文书确定原告承担连带支付责任被本院划扣执行人民币4207984.23元（其中执行标的为人民币4162219.94元，执行费为45764.29），综上，被告实际支付原告款项为人民币17515720.23元。 另查明，连云港市中级人民法院（2016）苏07民终419号《民事判决书》认定本案原被告之间签订的《建设工程施工劳务合同》因被告无施工质证依法为无效合同。 经江苏瑞杰项目管理顾问有限公司出具的《工程造价鉴定意见报告》认定，原告就本案所涉工程施工的工程量造价为人民币10923798.85元，鉴定费人民币245000元。 以上事实有，《建设工程施工劳务合同》、转款凭证、收条、东海县清欠办盖章确认的关于牡丹园8号代发工程结算单、民事裁定书、扣划款的银行客户专用回单、连云港市中级人民法院判决书、工程造价咨询报告书、鉴定费发票、本院的民事判决书4份、执行通知书、领款凭条、退款审批表、结案证明、当事人陈述等证据予以证实。 本院认为，原被告签订的《建设工程施工劳务合同》因被告无施工资质违反法律的强制性规定而被依法认定为无效合同。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条之规定，合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中被告建设完工的从原告处分包的工程量已经内化为原告的承包工程，无法返还，根据实际应当折价补偿，故被告施工完成的工程量，可以参照其双方签订的施工合同约定计算工程价款。原被告在《建设工程施工劳务合同》的签订中均有过错，故依法应各自承担相应的责任。根据本案查明的事实，被告建设了原告承建的东海县东开发区牡丹园8号一期工程（含人防工程），完成了13号、15号、18号、19号、22号、23号、24号楼部分工程，原告应当按照约定支付相应的工程价款。根据本案的实际及原告的申请，本院启动被告施工工程量造价的司法鉴定程序。对于本案造价鉴定所依据的图纸，被告东兴公司不予认可，并称其无法提供本案所涉工程图纸。对于原告提交的涉案图纸，有监理单位、发包方现场检查并标示清楚的被告施工节点范围和现承包单位南通建工集团股份有限公司对被告未施工完的剩余工程的施工范围和施工现场记录及东海县建设局质监站等部门对被告未施工完毕工程由后续施工人员继续施工的跟踪监督记录。另对于被告对施工图纸提出的异议，原告也进行了合理说明，故原告提供的涉案图纸本院认定其可以作为本案鉴定被告施工工程造价的依据。江苏瑞杰项目管理顾问有限公司就涉案工程造价出具的鉴定报告程序合法、结果客观，本院予以采纳，被告的异议不予采纳。根据该报告，被告施工完成的工程量的造价为人民币10923798.85元，现原告累计已支付被告工程款17515720.23元，已超额支付被告工程款17515720.23元-10923798.85元=6591921.38元，根据法律规定被告应当依法予以返还，故原告诉求被告返还工程款项的诉讼请求符合本案查明的事实,部分予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定，判决如下： 一、被告东兴公司于本判决生效后十日内退还原告双固公司超额支付的工程款6591921.38元。 二、驳回原告双固公司的其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应该依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费58183元，其中原告双固公司承担人民币301元，被告东兴公司承担人民币57882元，鉴定费人民币245000元，由原告双固公司承担人民币45000元，由被告东兴公司承担人民币200000元，综上，被告东兴公司共计应承担人民币257882元（该费用已由原告垫付，被告于本判决生效后十日内与上述判决款项一并支付给原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院，同时向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费人民币58183元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：江苏省连云港市农行苍梧支行，帐号：44×××94。010000 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审 判 长  李明哲 审 判 员  温爱英 人民陪审员  魏忠田 二〇一九年五月六日 书 记 员  赵方会 附上诉须知： 根据有关法律、法规、司法解释之规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉的相关的权利、义务。上诉人自递交上诉状之日起7日内未交纳上诉案件受理费，本院依法报连云港市中级人民法院裁定按撤回上诉处理。本上诉须知与催交上诉费通知具有同等法律效力。 适用法律条文： 1.《中华人民共和国合同法》 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 2.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。