内蒙古自治区赤峰市红山区人民法院民事判决书（2019）内0402民初785号原告:中国联合网络通信有限公司赤峰市分公司，住所地内蒙古自治区赤峰市。法定代表人：郭晓军，总经理。委托诉讼代理人：衣晓蓝，中国联合网络通信有限公司赤峰市分公司法务人员。委托诉讼代理人：静婧，内蒙古大川律师事务所律师。被告：刘晓民，女，1970年2月16日出生，汉族，无职业，住内蒙古自治区赤峰市。委托诉讼代理人：刘丽丽，内蒙古兴合律师事务所律师。原告中国联合网络通信有限公司赤峰市分公司（以下简称联合网络公司）与被告刘晓民劳动争议一案，本院于2019年2月19日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告联合网络公司的诉讼代理人衣晓蓝、静婧，被告刘晓民及其诉讼代理人刘丽丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。联合网络公司向本院提出诉讼请求：判令原告无须向被告支付违法解除劳动关系赔偿金241942.98元。事实和理由：被告原为我公司员工。2018年年末我公司在对劳动纪律问题核查时发现，被告在2018年１月１日至2018年１月30日期间未来上班，且无任何请假手续，属于无故旷工。根据我公司《中国联合网络通信集团有限公司员工违纪违规处分规定（试行）》（中国联通集团［2009］728号）、《中国联合网络通信集团有限公司员工违纪违规行为处分规定》（中国联通集团［2018］39号）的相关规定，被告属于在一个自然年度内累计旷工15天及上的情况，应给予开除。在我公司拟作出与被告解除劳动关系的决定前、已将理由告知工会，并得到工会认可。随后我公司以书面形式将解除劳动关系的通知送达被告。据此，我公司解除与被告的劳动关系依据的事实清楚、适用法律正确、程序合法，不存在违法解除劳动合同之情形，不应支付被告经济补偿金。综上，请求贵院支持我公司的诉讼请求，具体诉请如上。刘晓民答辩称：原告的诉讼请求无事实基础，于法无据，原告违法解除劳动合同的事实清楚，证据充分，其理应向我支付违法解除劳动关系的赔偿金247202.61元。一、我患病系客观事实，并不是无故旷工，原告认定事实错误。我于1988年7月份参加工作，1996年即为原告的员工，辞退前一直在原告松山营销中心五三支局工作。2018年11月26日，我接到原告松山区营销中心解除劳动关系通知书，称我“无正当理由连续旷工5天以上，根据《中国联合网络通信集团有限公司员工违纪违规行为处分规定》第三十七条之规定，2018年11月23日经公司党委会议研究决定予以辞退处理”，并请我接到通知后，七个工作日内到公司办理解除劳动关系、五险二金停保转移等相关手续。由于我患病系客观事实，并非凭空杜撰，长期病假情非得已，实属无奈，理由正当，绝不是无故旷工，与《中国联合网络通信集团有限公司员工违纪违规行为处分规定》第三十七条的规定并不相符，原告认定事实错误。二、原告单方解除劳动关系的行为违规。根据法不溯及既往原则，《中国联合网络通信集团有限公司员工违纪违规行为处分规定》第六十二条明确，该规定自印发之日起施行，也就是说自2018年2月2日印发之日才开始施行。但自该规定施行之日，我已经根据原告通知正式返岗，原告已经对我之前的行为进行了处理，而之后我并不存在任何违规行为，无论如何，原告不能根据现有规定去制约并处分员工此前已发生的行为。且即便依据公司规定，对员工进行了处分，也应按照规定给子员工申诉的机会，但原告却只是以一纸通知的形式告知我辞退的事实、告知我在七个工作日内办理相关手续，并未根据规定，在我对处分决定不服的情况给予我向作出处分决定的单位或者上一级公司主管部门提出申诉的权利。三、原告的行为违法。首先，《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定，用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度；但原告的《中国联合网络通信集团有限公司员工违纪违规行为处分规定》（【2018】39号文件）的内容并未依法建立。其次，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者有哪些情形，用人单位可以解除劳动合同：但令人遗憾的是，原告单方辞退我的行为只是依据了公司规定，并未依据法律规定，且我的情形也并不符合该条规定。此外，《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正，用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。但本案中，原告在单方解除劳动关系时，显然并未事先将理由通知工会。在为完善程序后来泡制的征询意见函及回复函中，工会也并未纠正原告的错误行为。四、原告应依法支付我违法解除劳动合同的赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的有关规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。综上，原告违法解除劳动合同的事实清楚，证据充分，请求法院依法判令原告向我支付违法解除劳动关系的赔偿247202.61元，以保护劳动者的合法权益。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审理查明，本院认定事实如下：被告刘晓民自1996年11月到原告联合网络公司处开始工作。被告自2012年5月至2018年1月期间因病未上班，其中2017年1月至2017年10月8日、2018年1月被告未履行请假手续。经原告多次通知后，被告于2018年2月返岗上班。2018年11月15日，联合网络公司松山区营销中心作出《关于对刘晓民同志旷工问题处理情况的报告》，内容为：“刘晓民同志，自2012年5月至2018年1月期间长期病假。该员工请假超过医疗期，并不能提供医院诊断证明，且一直未到岗工作；经公司多次通知后，才于2018年2月返岗。现经公司对其近两年的请假手续核实：2017年1月至10月、2018年1月1日至1月30日无任何病假、事假手续，属于旷工行为。经研究决定：根据《中国联合网络通信集团有限公司员工违纪违规行为处分规定》（中国联通集团【2018】39号）第三章第三节第三十七条：“无正当理由连续旷工5天及以上，或者一个自然年度内累计矿工15天及以上的，给予开除”的规定，并经参会人员表决通过，一致同意给予刘晓民开除处理。”2018年11月20日，联合网络公司人力资源部作出《关于与刘晓民解除劳动关系的征询意见函》，鉴于刘晓民本年度累计旷工已超过15个工作日，按照《中国联合网络通信集团有限公司员工违纪违规行为处分规定》第三十七条规定，拟对刘晓民予以开除处理一事向工会征询意见。2018年11月23日，联合网络公司工会作出《关于与刘晓民解除劳动关系的回复函》，认为“情况属实，工会无异议。”2018年11月26日，联合网络公司松山区营销中心作出《解除劳动关系通知书》，内容为：“刘晓民：因你无正当理由连续旷工5天及以上，根据《中国联合网络通信集团有限公司员工违纪违规行为处分规定》第三十七条之规定，2018年11月23日经公司党委会议研究决定予以辞退处理。请接到本通知后，七个工作日内到公司办理解除劳动关系、五险二金停保转移等相关手续。”当日，原告向被告送达了该通知，被告拒收。后被告向赤峰市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决支付违法解除劳动关系经济赔偿金379584.70元及享有本企业正常退休人员的同等待遇。2019年1月17日，该委作出仲裁裁决书（赤劳人仲字（2018）241号），裁决：一、被申请人支付申请人违法解除劳动关系赔偿金241942.98元，由被申请人于本仲裁裁决生效之日起3日内一次性支付给申请人；二、驳回申请人其他仲裁请求。原告对该仲裁裁决不服，在法定期限内诉至本院。该事实有原告提交的请假明细表、请假单、《关于与刘晓民解除劳动关系的征询意见函》、《关于与刘晓民解除劳动关系的回复函》、《解除劳动关系通知书》、赤劳人仲字（2018）241号仲裁裁决书及送达回证；被告提交的《关于对刘晓民同志旷工问题处理情况的报告》、企业职工缴纳年限审定表被认定为本案的有效证据，在案佐证。原告提交的《中国联合网络通信集团有限公司员工违纪违规处分规定（试行）》（中国联通集团［2009］728号）第三十一条规定:“无正当理由连续旷工5天及以上，或一个自然年度内累计旷工15天及以上的，解除劳动合同。”被告提交的《中国联合网络通信集团有限公司员工违纪违规行为处分规定》（【2018】39号文件）第三十七规定：“无正当理由连续旷工5天及以上，或一个自然年度内累计旷工15天及以上的，给予开除”该文件于2018年2月2日起开始施行，中国联通集团［2009］728号文件同时废止。该事实有原告提交《中国联合网络通信集团有限公司员工违纪违规处分规定（试行）》（中国联通集团［2009］728号）及被告提交的《中国联合网络通信集团有限公司员工违纪违规行为处分规定》（【2018】39号文件）被认定为本案的有效证据，在案佐证。2017年11月至2018年10月，被告月平均工资为3558.24元，该事实有被告提交的工资明细表及账号交易明细表被认定为本案的有效证据，在案佐证。本院认为，被告虽然在2017年1月至10月、2018年1月期间存在未履行请假手续旷工的情形，但是原告于2018年2月通知被告返岗，被告也按时返岗上班，对于该事实，双方均予以认可。原告的《中国联合网络通信集团有限公司员工违纪违规行为处分规定》自2018年2月2日起施行，同时2009年12月29日印发的《中国联合网络通信集团有限公司员工违纪违规处分规定（试行）》（中国联通集团［2009］728号）同时废止。被告最后一次请假时间于2017年12月31日期满，原告于2018年2月通知被告返岗。被告自2018年2月返岗至2018年11月26日，原告通知被告解除劳动关系之时，被告正常在岗，原告也未提交被告该期间违反该处分规定的相关证据。被告按照原告通知返岗后工作已达10个月后，原告依据现行施行的文件对被告返岗之前的矿工行为进行处理，并以此为由解除劳动关系没有法律依据。因此，原告应向被告支付违法解除劳动合同赔偿金。但金额须重新计算。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”，该法第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”，结合该法第九十八条：“本法自2008年1月1日起施行”之规定。本案被告赔偿金的计算时间应从本法实施的2008年1月1日起计算至2018年11月26日，支付11个月本人工资的二倍为78281.28元（3558.24元×11个月×2）。综上，依照上述法律规定，判决如下：原告中国联合网络通信有限公司赤峰市分公司于本判决生效后十日内支付被告刘晓民违法解除劳动合同赔偿金78281.28元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费免收。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审判员 王晓阳 二〇一九年五月九日书记员 张媛媛