长春高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0193民初354号 原告：张林，男，汉族，1954年12月9日生，住长春市。 委托诉讼代理人：姜明月，吉林常春律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李香民，吉林常春律师事务所律师。 被告：彭越，男，汉族，1993年2月11日生，户籍地长春市宽城区，现住吉林省长春市。 委托诉讼代理人：宫岩，吉林尚信律师事务所律师。 被告：长春市奔跑兔商贸有限公司，住所地吉林省长春市朝阳区前进大街集商国际项目A1、A2、A3、A4、A5号楼903室。 法定代表人：田杨，总经理。 委托诉讼代理人：耿海涛，该公司工作人员。 被告：中国大地财产保险股份有限公司长春市中心支公司，住所地长春市经济开发区仙台大街1468号。 负责人：王立国。 被告：泰康在线财产保险股份有限公司，住所地武汉市江岸区建设大道738号浙商大厦36层。 法定代表人：刘经纶，董事长。 委托诉讼代理人：翟光艳，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：张娜，该公司工作人员。 原告张林与被告彭越、中国大地财产保险股份有限公司长春市中心支公司（以下简称大地保险）、泰康在线财产保险股份有限公司（以下简称泰康保险）、长春市奔跑兔商贸有限公司（以下简称奔跑兔）机动车交通事故责任纠纷一案。本院于2019年2月18日立案后，依法适用简易程序，于2019年3月21日公开开庭进行了审理。原告张林的委托诉讼代理人姜明月、李香民，被告彭越及其委托诉讼代理人宫岩，被告奔跑兔的委托诉讼代理人耿海涛，到庭参加诉讼。被告大地保险、泰康保险经本院传票传唤，拒不到庭，本院作缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告大地保险赔偿原告伤残赔偿金48,142.3元、精神损害抚慰10,000元、医疗费175,955.35元、财产损失费2,000元、交通费2,000元、住院伙食补助费4,500元、律师代理费2,0000元、鉴定费3,000元、营养费6,000元、护理费8,407.2元、误工费6,000元，交强险赔偿不足之处，被告泰康保险在商业险责任限额内赔偿，赔偿不足之处由被告彭越和奔跑兔承担连带赔偿责任。二、请求判令由被告承担本案诉讼费。事实与理由：2018年11月9日13点45分，被告彭越驾驶吉A×××××号摩托车沿明斯克路由西向东行驶至福源街西50米处时，遇张林步行由南向北横过明斯克路。吉A×××××号摩托车前部与张林身体接触，原告受伤。长春市公安局交通警察支队长春新区大队出具责任认定书，被告彭越负主要责任，原告张林负次要责任。吉A×××××号摩托车在被告大地保险投保了商业保险和交通事故强制保险，被告奔跑兔为被告彭越投保了雇主责任险。 被告彭越辩称：对事故发生的经过及责任认定无异议。原告诉讼请求中合理的部分应当由交强险保险公司及雇主责任险保险公司，在保险责任范围内进行赔偿，不足部分由被告奔跑兔赔偿。 被告奔跑兔辩称：事故发生时当天彭越属于我公司员工，是骑手。原告未经过保险公司进行理赔。彭越所骑的摩托车在被告大地保险投保了交强险，车牌号为吉A×××××。大地保险先行支付医疗费10,000元，我公司特为彭越投保了雇主责任险，其中三者人伤最高医疗费赔付额为20万元，应当由大地保险与泰康保险承担保险限额内的赔偿责任。彭越与我公司存在的是雇佣平台关系，彭越所使用的摩托车属于个人的车辆，我公司提供美团外卖系统平台，实行一单一费制度，所以我公司不会承担任何赔偿。应按责任比例划分赔偿。 被告泰康保险辩称：第一、泰康保险与奔跑兔签订雇主责任险，其中附加第三者责任保险保额20万元，保险有效期为自2018年11月9日5时起至2018年11月9日23时59分59秒止共一天，被告彭越为奔跑兔员工；二、泰康保险认为泰康保险并非交通事故侵权主体，事故造成人身伤亡应由机动车投保的保险公司在交强险范围内予以赔偿，同时投保了其他商业三者险的应先由该商业三者险保险公司赔偿，仍有不足的由侵权人赔偿。 被告大地保险未出庭、未答辩。 本院经审理认定事实如下：2018年11月9日13点45分，被告彭越驾驶吉A×××××号摩托车沿明斯克路由西向东行驶至福源街西50米处时，遇张林步行由南向北横过明斯克路，吉A×××××号摩托车前部与张林身体接触，原告受伤。 2018年11月19日长春市公安局交通警察支队长春新区大队作出第220109120180000121号《道路交通事故认定书》认定，被告彭越负主要责任，原告张林负次要责任。 被告彭越为吉A×××××号摩托车在被告大地保险投保了机动车交强险，事故发生在保险期间。被告奔跑兔为被告彭越在被告泰康保险投保了雇主责任险，事故发生在保险期间。 事故发生后，原告在吉林大学中日联谊医院诊疗，诊断为颅脑损伤等，被告大地保险在交强险限额内已垫付10,000元，原告住院26天。原告出院后到长春经开民健康复医院住院治疗，诊断为闭合性颅脑损伤中型，住院19天，共计住院45天。 原告于2019年2月12日委托吉林常春司法鉴定中心，对原告伤残等级、护理期、营养期进行鉴定，2019年2月14日该中心作出吉常春司鉴中心（2019）临鉴字第69号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人即原告因此次外伤后留脑软化灶评定为十级伤残、护理期60天、营养期60天。原告花鉴定费3,000元。 被告大地保险为原告垫付医疗费10,000元。 经核查，原告各项经济损失：1.核有效票据医疗费185,386.15元，予以认定；2.护理费，有鉴定为凭，（140.12元/天×60天）=8,407.2元，予以认定；3.原告是1954年12月9日生，超过60周岁，仅口头说干零活，没有提供出证据证明，其主张误工费，不能予以认定；4.鉴定费3,000元，实际发生，予以认定；5.营养费6,000元(60天*100元)，有鉴定为凭，予以认定；6.律师费2,0000元，有票据，有律师出庭，予以认定；7.原告住院45天，住院伙食补助费4,500元，予以认定；8.原告评定为十级伤残，残疾赔偿金45,310.4元（28,319元*16年*10%），予以认定；9.精神损害抚慰金，酌情认定5,000元；10.交通费是原告发生伤害事故时必然发生的费用，结合事故发生及原告就医情况，本院酌情保护500元;11.财产损失费2,000元，没有证据，不予认定。 本院认为：本案系机动车交通事故所引发的损害赔偿案件，道路交通事故责任认定书是公安交警部门对道路交通事故的基本事实、形成原因及当事人责任所做的记录和认定。事故发生后，交警部门根据涉案交通事故经过所作的事故责任认定并无不当，本院予以确认。长春市公安局交通警察支队长春新区大队确定：被告彭越负主要责任，原告张林负次要责任。被告彭越与原告对事故的发生有过错，该过错与原告造成的损害后果间存在因果关系。公民的身体权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身和财产损害的，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。被告彭越为肇事车辆吉A×××××号摩托车在被告大地保险购买了机动车交通事故责任强制保险，被告大地保险应在机动车交通事故责任强制保险限额内承担赔偿责任。被告彭越系被告奔跑兔的骑手即送餐员，被告奔跑兔应承担雇主责任，但被告彭越在交通事故中负主要责任，有重大过错，应与被告奔跑兔承担连带赔偿责任。被告奔跑兔为被告彭越在被告泰康保险投保了雇主责任险附加第三者责任险，被告泰康保险在《附加第三者责任保险条款》的免责事项中约定“被保险人员工因驾驶各种机动车造成第三者人身伤亡或者财产损失所引起的赔偿责任”保险人不负责赔偿。被告泰康保险在答辩状中没有对此作抗辩。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中被告泰康保险没有提供相应证据证明对保险合同中免除保险人责任的条款，用足以引起投保人注意的文字、字体作出提示和明确说明，因此本案中的免责条款不发生法律效力，被告泰康保险应在2,00000元限额内承担赔偿责任。 对于责任承担的问题。被告彭越为肇事车辆吉A×××××号摩托车在被告大地保险购买了机动车交通事故责任强制保险，事故发生时间在保险期间，故应当先由被告大地保险在机动车交通事故责任强制保险限额内承担赔偿责任。机动车交通事故责任强制保险赔偿后不足部分由被告泰康保险在商业性雇主责任险附加第三者责任险范围内承担赔偿责任，二被告保险公司不能赔偿的由被告奔跑兔和彭越赔偿。根据本案的具体案情，因被告彭越承担事故主要责任，原告也有过错，承担次要责任，以减轻被告彭越的30%的赔偿责任为宜。 对于本案赔偿义务的最终承担问题。被告大地保险在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告：医疗费10,000元（已经垫付）、护理费8,407.2元、精神损害抚慰金5,000元、交通费500元、残疾赔偿金45,310.4元，合计59,217.6元（垫付的10,000元已经扣除）。被告泰康保险应在雇主责任险附加第三者责任险限额2,00000元内赔偿原告医疗费175,386.15元的70%即122,770.31元、住院伙食补助费4,500元的70%即3,150元、营养费6,000元的70%即4,200元、鉴定费3,000元的70%即2,100元、律师费2,0000元的70%即14,000元，合计146,220.31元。二保险公司赔偿后没有需要被告被告奔跑兔和彭越赔偿的。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下： 一、被告中国大地财产保险股份有限公司长春市中心支公司于本判决生效后15日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告张林护理费8,407.2元、精神损害抚慰金5,000元、交通费500元、残疾赔偿金45,310.4元，合计59,217.6元。 二、被告泰康在线财产保险股份有限公司于本判决生效后15日内在雇主责任险附加第三者责任险限额2,00000元内赔偿原告张林医疗费175,386.15元的70%即122,770.31元、住院伙食补助费4,500元的70%即3,150元、营养费6,000元的70%即4,200元、鉴定费3,000元的70%即2,100元、律师费2,0000元的70%即14,000元，合计146,220.31元。 三、驳回原告张林的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5,576元，由被告泰康在线财产保险股份有限公司负担4,005元,原告张林负担1,571元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。 审判员  苏勇豪 二〇一九年五月十三日 书记员  张令行