安徽省淮北市相山区人民法院 行 政 判 决 书 （2018）皖0603行初15号 原告：陈敏，女，1967年5月29日出生，汉族，住安徽省淮北市杜集区。 委托诉讼代理人：马鹏，安徽安港律师事务所律师。 委托诉讼代理人：侯伟，安徽安港律师事务所律师。 被告：淮北市市场监督管理局，住所地安徽省淮北市龙山路199号。 负责人：尹建军，该局局长。 出庭行政机关负责人：程春芳，该局副局长。 委托诉讼代理人：朱峰，该局行政许可科副科长。 委托诉讼代理人：秦秀珍，安徽律诚事务所律师。 第三人：丁雷，男，1962年6月6日出生，汉族，户籍地安徽省涡阳县，现住安徽省淮北市相山区。 第三人：周强，男，1968年10月8日出生，汉族，住安徽省淮北市相山区。 上述第三人共同的委托诉讼代理人：霍恺轶，安徽安港律师事务所律师。 上述第三人共同的委托诉讼代理人：张敬权，江苏彭淮律师事务所律师。 原告陈敏不服被告淮北市工商行政管理局（以下简称市工商局）于2017年8月8日对安徽华鑫保险代理有限公司（以下简称华鑫保险公司）作出法定代表人变更登记及高级管理人员备案登记的行政行为，于2018年2月22日向本院提出诉讼。本院于当日立案受理后，于次日向被告市工商局送达了起诉状副本、应诉通知书等，并组成合议庭于同年5月2日公开开庭审理了本案。原告陈敏的委托诉讼代理人马鹏，被告市工商局副局长程春芳以及该局委托诉讼代理人朱峰、秦秀珍，第三人丁雷、周强共同的委托诉讼代理人霍恺轶到庭参加诉讼。诉讼中，因第三人丁雷涉嫌私刻公章被采取刑事强制措施，本案与该刑事案件具有关联性，故于2018年5月8日裁定中止诉讼。2019年2月，淮北市启动机构改革，将市工商局等有关部门的职责整合，组建淮北市市场监督管理局，市工商局不再保留，故本案被告依法变更为淮北市市场监督管理局（以下简称市监管局）。本院于2019年5月13日再次公开开庭审理了本案。原告陈敏的委托诉讼代理人马鹏，被告市监管局副局长程春芳以及该局委托诉讼代理人秦秀珍，第三人丁雷、周强共同的委托诉讼代理人霍恺轶、张敬权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 本案审查的行政行为：市监管局于2017年8月8日对华鑫保险公司作出法定代表人变更登记的行政行为。关于陈敏起诉要求撤销备案登记的行政行为已另行裁定，本案不再审理。 陈敏诉称：2017年8月1日，丁雷、周强以我失去联系，不主持工作等为由向市监管局申请将华鑫保险公司的法定代表人由陈敏变更为丁雷，高级管理人员由陈敏、丁雷变更为周强、丁雷。在此之前，我曾多次到市监管局反映华鑫保险公司股东之间存在股权争议，对于公司变更、注销登记等申请应不予受理。市监管局在明知公司股权存在争议的情况下，不履行审查职责，作出案涉行政行为，明显违法，侵害了我的合法权益。特诉至法院，请求依法撤销市监管局作出的变更登记及备案登记的行政行为。 为支持其诉讼请求，陈敏向本院提交了以下证据： 1、公司登记(备案)申请书，欲证明2017年8月1日，丁雷、周强申请变更法定代表人及高级管理人的事实； 2、情况说明、《关于不予受理华鑫保险公司变更、注销登记的申请》，欲证明在市监管局作出案涉行政行为前，陈敏曾反映公司存在股权转让纠纷，对于华鑫保险公司的变更、注销登记申请应不予受理； 3、华鑫保险公司登记信息，欲证明市监管局作出案涉行政行为; 4、相山区人民法院公告、（2017）皖06民终822号民事裁定书、询问笔录、送达回证，欲证明丁雷、周强在申请公司变更登记时，公司存在股权争议，丁雷、周强为拖延时间，恶意使股权转让民事案件进入公告程序，本案申请工商变更登记系恶意隐瞒情况并提供虚假材料； 5、淮北日报公告(2017年4月19日)，欲证明陈敏正常履行职责，丁雷、周强申请变更登记系恶意隐瞒真实情况； 6、询问笔录、函，欲证明陈敏并未失联，淮北日报社也就该情况向市监管局反映，市监管局仍作出案涉行政行为，明显违法； 7、受案回执、立案告知书、鉴定文书，欲证明丁雷因私刻公司印章已被公安机关刑事立案侦查的事实； 8、淮相公（刑）行罚决字﹝2019﹞240号《行政处罚决定书》，欲证明丁雷伪造华鑫保险公司印章被行政处罚的事实亦证明其申请工商登记时提交的材料系虚假的。 市监管局辩称:一、我局2017年8月8日核准华鑫保险公司法定代表人变更备案登记符合法律法规的要求。华鑫保险公司于2009年7月3日成立，2016年2月29日，公司法定代表人变更为陈敏。2017年5月3日，丁雷通过邮寄的方式向我局提出变更法定代表人登记申请，我局经审查认为材料不齐全，不符合法定形式，决定不予受理。2017年8月1日，华鑫保险公司再次向我局提交变更法定代表人的申请，经审查材料齐全，符合法定形式，并作出案涉变更登记。 二、陈敏主张我局在明知华鑫保险公司股权存在争议的情况下，不履行审查职责，与事实不符。我局在2017年8月8日作出案涉变更备案登记前，从未收到陈敏反映公司存在股权争议，对相关变更申请应不予受理的陈述申辩材料，陈敏更未提供要求我局不予核准华鑫保险公司法定代表人变更登记的书面证明或证据，不存在我局不履行审查职责一说。作为登记机关只要申请人提交申请材料齐全，符合法定形式，必须依法在规定的期限内作出准予登记的决定。 综上，我局在本案中依法核准华鑫保险公司法定代表人变更的行政行为，事实清楚，证据确凿，适用法律正确，程序合法，内容适当，应驳回原告的起诉。 市监管局为证明其登记行为合法，向本院提交了以下证据、依据： 1、中国邮政快递单、不予受理通知书、送达回证，欲证明2017年5月3日华鑫保险公司股东丁雷通过邮寄方式向我局提出变更申请，我局以其提交材料不完整，决定不予受理； 2、公司登记（备案）申请书、指定代表或者共同委托代理人授权委托书、淮北日报公告（2017年3月28日）、股东会决议（2017年4月20日）、法定代表人信息、董事及监事信息、原法定代表人陈敏查询信息、免职证明、任职证明、情况说明、通知三份、变更前营业执照副本、淮北广播电视报公告（2017年5月18日）、股东会决议（2017年5月30日）、股东会决议（2017年6月29日）、安徽日报公告（2017年7月19日）、华鑫保险公司变更信息、公司章程及历次修正情况、私营企业基本注册信息查询单、受理通知书，欲证明华鑫保险公司于2017年8月1日向我局提交变更法定代表人的申请符合《中华人民共和国公司登记管理条例》等相关规定，变更登记行为合法； 3、统一社会信用代码证书、办﹝2019﹞19号《中共淮北市委办公室、淮北市人民政府办公室关于印发市科学技术局等12家“三定”规定和调整市交通运输局等10家单位机构编制事项的通知》、淮发﹝2019﹞2号《中共淮北市委、淮北市人民政府关于市级机构改革的实施意见》，欲证明市工商局变更为市监管局。 丁雷、周强述称：陈敏所举证据反映其对公告内容知情，并自愿放弃参加公司股东会，股东会决议合法有效。 针对其陈述，丁雷、周强共同提交了以下证据： 1、录音材料，欲证明陈敏故意不前往股东会，自愿放弃表决权； 2、淮相公（刑）撤案字﹝2019﹞12号撤销案件决定书，欲证明华鑫保险公司印章被伪造一案，因在侦查过程中，发现不应对犯罪嫌疑人追究刑事责任，淮北市公安局相山分局作出撤销案件决定； 3、行政起诉状，欲证明丁雷对淮相公（刑）行罚决字﹝2019﹞240号《行政处罚决定书》不服，已经提起行政诉讼，该决定书尚未生效，不能作为证据使用； 4、濉溪县城北梦梦刻章服务部证明，营业执照、特种行业许可证，欲证明丁雷刻制华鑫保险公司印章符合法律、法规规定； 5、（2018）皖06民终795号民事判决书，欲证明原股东李思雨诉周强股权转让协议纠纷，人民法院已经作出生效判决。 经庭审举证、质证，本院对证据认证如下：对陈敏提供的证据1，与市监管局提供的证据2中的公司登记(备案)申请书一致，反映了华鑫保险公司于2017年8月1日申请变更法定代表人的事实，本院予以确认；对证据2，该二份情况说明系证人证言，证人未出庭作证，也无其他证据予以佐证，对《关于不予受理华鑫保险公司变更、注销登记的申请》，市监管局不予认可收到该申请，无法证明该申请已经送达市监管局，故对该组证据的证明目的，不予以采信；证据3系被诉行政行为；证据4与本案不具有关联性，不予采信；对证据5，欲证明其正常履职，并未失联，但其公告是在2017年4月19日，而丁雷已在2017年3月28日公告华鑫保险公司召开第一次股东会的时间、地点、议程等内容，丁雷的公告在前，陈敏在此后公告其正常履职，显然是在知道他人公告其失联之事时，而采取的相应措施，陈敏应当知道召开第一次股东会的事实，对该证据的证明目的不予采信；对证据6，询问笔录是淮北市公安局相山分局在刑事侦查时所作，但刑事案件已撤销，故对其证明目的不予认定；函，系单方制作，且市监管局否认收到，故不予采信；对证据7，具备真实性、合法性及与本案的关联性，本院予以认定。对证据8，真实性予以认定，但刻章受到行政处罚并不必然导致变更登记不合法，达不到其证明目的。 对市工商局提交的证据1与被诉行政行为不具有关联性，不予认定；对其余证据均具备真实性、合法性及与本案的关联性，本院予以认定。 对丁雷、周强提交的证据1，因无法核实被通话人的身份信息及是否有剪辑，故对该证据不予认定；对其提供的证据2、具备真实性、合法性及与本案的关联性，本院予以认定；对证据3、4、5，真实性予以认定。 本院根据上述认定证据及当事人的陈述，经审理查明：华鑫保险公司于2009年7月3日依法设立。经多次变更后，陈敏、丁雷、周强为公司股东，分别持股占比41%、30%、29%，陈敏为公司法定代表人及执行董事，丁雷为公司监事。2017年3月28日，丁雷在淮北日报公告华鑫保险公司2017年第一次股东会的通知，同年4月20日，第一次股东会召开，陈敏缺席，会议决定免去陈敏执行董事和公司经理职务，选举丁雷担任执行董事和公司经理；免去丁雷公司监事职务，聘任股东周强担任公司监事职务。丁雷、周强分别在股东会决议上签字、捺印。2017年5月18日，丁雷在淮北广播电视报公告华鑫保险公司2017年第二次股东会的通知，并于同年5月30日召开第二次股东会，陈敏缺席，会议决议责令陈敏交出公司营业执照正副本和公司行政章、合同专用章、公司财务章、公司税务章的决议。2017年6月29日，华鑫保险公司召开2017年第三次股东会，丁雷、周强参加，陈敏缺席，会议通过决议：如陈敏不交出公司营业执照正副本、公司行政章、合同专用章、公司财务章、公司税务章，则华鑫保险公司营业执照正副本作挂失处置，原相关公章予以作废，由法定代表人丁雷办理相关登报作废及补办、变更手续等内容，并于2017年7月19日在安徽日报上公告其公司的印章作废。2017年7月30日，丁雷在濉溪县城北梦梦刻章服务部刻制了华鑫保险公司的印章。 2017年8月1日，华鑫保险公司向市监管局提出申请，要求法定代表人变更为丁雷，并提交如下材料：1、公司登记（备案）申请书，丁雷在法定代表人处签名，并加盖华鑫保险公司印章；2、指定代表或者共同委托代理人授权委托书，附有受托人丁雷的身份信息；3、华鑫保险公司三次股东会决议；4、报社公告材料；5、法定代表人免职证明、法定代表人任职证明；6、情况说明；7、企业法人营业执照副本。市监管局受理后，于2017年8月8日作出变更事项的登记行为。陈敏对此不服，遂诉至法院，致本纠纷发生。 另查：2017年8月24日，淮北市公安局相山分局受理华鑫保险公司公章被伪造一案。同年10月14日，该案被刑事立案，丁雷被采取刑事强制措施。2019年3月27日，因侦查过程中，发现不应对犯罪嫌疑人追究刑事责任，淮北市公安局相山分局作出淮相公（刑）撤案字﹝2019﹞12号撤销案件决定书，撤销此案。2019年4月8日，淮北市公安局相山分局作出淮相公（刑）行罚决字﹝2019﹞240号《行政处罚决定书》，认定丁雷于2017年8月30日（此前认定是2016年8月30日，公安机关作了更正）在濉溪县城北菜市街东侧伪造华鑫保险公司印章，其行为已经构成伪造印章，给予行政拘留15日的行政处罚，丁雷对认定是2016年8月30日刻章的行政处罚决定不服，已向我院提交行政起诉状。更正后重新作出的淮相公（刑）行罚决字﹝2019﹞240号《行政处罚决定书》在本院开庭时丁雷未收到。 再查，2019年2月，淮北市启动机构改革，将市工商局等有关部门的职责整合，组建淮北市市场监督管理局，市工商局不再保留。 本院认为：市监管局依法负有核准公司登记事项的法定职责。《公司登记管理条例》第二十七条第一款规定：“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。《企业法人法定代表人登记管理规定》第六条规定，企业法人申请办理法定代表人变更登记，应当向原企业登记机关提交下列文件：（一）对企业原法定代表人的免职文件；（二）对企业新任法定代表人的任职文件；（三）由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。市监管局对华鑫保险公司提交的材料经过审查，认为符合相关法律法规、部门规章的规定，作出相应的登记行为从行政主体、职权、程序看并无不当。 陈敏主张丁雷申请变更登记提交材料中华鑫保险公司印章系伪造的，公安机关虽立案,但该案目前已经被淮北市公安局相山分局以发现不应对犯罪嫌疑人追究刑事责任为由作出撤销案件的处理，虽然随后对丁雷作出了行政处罚，淮相公（刑）行罚决字﹝2019﹞240号《行政处罚决定书》，对丁雷刻章时间先是认定2016年8月30日，后又更正重新作出认定是2017年8月30日，但更正后重新作出的淮相公（刑）行罚决字﹝2019﹞240号《行政处罚决定书》未送达丁雷，该处罚决定书对丁雷不产生法律效力；另若是2017年8月30日刻的印章，与本案也无关系，本案的申请材料所用印章为2017年7月30日刻制。故对陈敏该主张，本院不予采信。陈敏另主张华鑫保险公司股东之间存在股权争议，市监管局在股权争议期间作出案涉行政行为违法，首先陈敏提供的证据无法证明市监管局收到相关材料，其次即使确实存在股权争议，该争议并不能成为阻却登记机关在申请人提供的申请材料齐全并符合法定形式的情形下，作出变更登记的职责。换言之，公司内部股东之间股权争议，与本案审查被诉登记行为的合法性无关联。 本案变更登记的基础是股东会决议，对于该种情形的救济途径《公司法》第二十二条规定的非常明确，当然，当事人有选择救济方式的权利。有限责任公司本就具有一定的人合性特点，股东是基于相互间的信任而集合在一起的，股东之间也应同心协力经营，公司才能发展壮大，但现实中股东之间产生矛盾，争夺公司控制权的现象时有发生，股东之间要秉持诚信互利的精神处理其矛盾。在诉诸法律途径解决时，应尽量及时且选择能够彻底救济的方式，如若不及时或选择不当，徒增诉累而无益处。 综上，市监管局作出的华鑫保险公司法定代表人变更登记的行政行为，证据确凿，程序合法，适用法律法规正确，故对陈敏要求撤销市监管局作出的该变更登记行政行为的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告陈敏的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告陈敏负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。 审 判 长  陈茂峰 人民陪审员  乐可洁 人民陪审员  张 芳 二〇一九年五月十七日 法官助理张婉璐 书记员刘惠 附本判决适用的相关法律规定： 1、《中华人民共和国行政诉讼法》 第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立立，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。