贵州省贵阳市云岩区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0103民初425号原告：何国庆，男，1979年9月29日生，汉族，住贵州省贵阳市。被告：唐能祥，男，1992年11月15日生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。委托诉讼代理人：唐金贤，贵州好时律师事务所律师。被告：唐波，男，1977年9月17日生，仡佬族，住贵州省贵阳市乌当区。被告：周本祁，男，1972年10月7日生，汉族，住贵州省贵阳市乌当区。原告何国庆诉被告唐能祥民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序进行审理。案件审理过程中，为查明案件事实，本院依法追加唐波、周本祁为本案被告，并公开开庭进行了审理。原告何国庆，被告唐能祥及委托诉讼代理人唐金贤，被告周本祁到庭参加诉讼，被告唐波经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告唐能祥归还原告借款本金40万元，并按年利率10%支付自2016年11月15日起至2018年11月15日止期间的利息8万元；2.判令被告唐能祥支付原告何国庆违约金共计5万元，并支付利息（利息以应还借款本息及违约金共计53万元为基数，自2018年11月15日起按年利率10%计算至实际偿还之日止，暂计至起起诉之日共计人民币4712元）；3.判令处置被告名下的位于贵阳市渔安新城G组团10栋一单元6楼4号的房屋，就该房产拍卖、变卖所得价款由原告何国庆优先受偿；4.判令被告承担本案所有的诉讼费。事实及理由：2016年11月15日，原告何国庆与被告唐能祥签订《房地产借款抵押合同》，约定原告何国庆出借被告唐能祥人民币40万元，借款期限自2016年11月15日至2018年11月15日，约定年利息为10%。被告唐能祥以其合法拥有的位于渔安新城G组团10栋1单元6楼4号的房屋以不转移占有的方式抵押给原告何国庆作为借款担保。合同签订后，原告即向被告唐能祥足额交付约定的款项，然被告唐能祥在借款期限届满后，一直拒不履行归还本金及利息的义务。为维护自身合法权利，原告诉至法院。被告唐能祥辩称，其没有收到原告所述的借款，因此不应承担还款责任。2016年11月15日原告转给唐能祥的20万元是用于被告唐波、周本祁两人的工程开支，被告唐能祥只是作为财务给二人做账。被告周本祁辩称，原告所诉的诉讼请求属实，无异议。被告唐波无答辩意见。本院经审理认定事实如下:被告唐能祥因资金周转需要向原告借款，2016年11月15日，原告与被告唐能祥、唐波、周本祁签订《借款抵押合同》一份，约定被告唐能祥向原告借款40万元，按年利率10%支付利息，于2018年11月15日前还清借款本息，被告唐能祥以位于贵阳市云岩区渔安新城G10栋1单元604号的自有房屋为该借款提供抵押担保，若被告唐能祥未在约定期限内付清借款本息，则须在2018年12月15日前将该房屋所有权转移至原告名下以清偿债务，若仍不能按时完成过户，则由被告唐能祥承担违约金5万元，并约定由被告唐波、周本祁为该借款提供担保。同时，被告唐能祥向原告出具其亲笔签名捺印的《欠款单》一张，该《欠款单》明确被告唐能祥欠原告借款40万元，按年利率10%支付利息，于2018年12月15日清偿借款，借款由原告一次性转账40万元给被告周本祁，再由周本祁转账给被告唐能祥银行账户。同日，被告周本祁通过其所属银行账户向被告唐能祥所属工商银行账户转款20万元。同时查明，原告于2016年11月11日通过其所属银币账户向被告周本祁转款40万元。另查明，被告唐波、唐能祥在一起承接工程，被告唐能祥从原告处借款的另20万元由被告周本祁负责监管，原告负责记账，唐波、唐能祥需要资金时，通知周本祁，周本祁按唐波、唐能祥的要求将资金转入相应账户或取现金支付，并由原告进行记账。2017年3月3日，原、被告就2016年11月21日至2017年3月7日期间的支付进行对账，被告唐波、唐能祥确认在2016年11月21日至2017年3月7日期间，被告唐波、唐能祥材料款、购车款等共计支出201003.9元，二被告在对账单上签字予以确认，其中，向原告支付两笔，分别为25320.5元、17200元。原告与被告周本祁表示，给付原告的款项系原告按被告唐波、唐能祥指示支付相应款项后，由被告唐波、唐能祥指示被告周本祁偿还给原告的款项。所购汽车登记于被告周本祁名下，该车辆已由被周本祁转让给他人。本院认为，合法的民间借贷关系依法受法律保护，本院的焦点在于原、被告之间是否成立民间借贷关系；借款本息及利息如何认定；三被告如何承担责任。第一，关于原告与被告唐能祥之间是否成立民间借贷关系方面，关于借款，有原告提供的被告唐能祥亲笔签名捺印的《借款抵押合同》《欠款单》，且有银行账户交易明细为之佐证，因此，对原告与被告唐能祥之间的民间借贷关系，本院予以确认。第二，关于借款本金方面，原告主张借款本金40万元，对其中20万元，有被告唐能祥签订的《借款抵押合同》和其出具的《欠款单》，且有原告向被告周本祁转款40万元，再由被告周本祁向被告唐能祥转款20万元的银行转款凭证予以佐证，因此，对该20万元借款，本院予以确认。对另20万元，其一，原告未支付给被告唐能祥，被告周本祁亦未直接转款给被告唐能祥；其二，虽有被告唐波、唐能祥签字认可的对账单，但该对账户上记载的仅为支出明细，且有部分系支付给原告本人；其三，所购车辆亦登记于被告周本祁名下，车辆转让款亦为被告周本祁所得；其四，原告未提供其他证据予以佐证，被告唐能祥亦不予认可；其五，结合被告唐能祥关于被告周本祁、唐波共同承接工程的辩称意见，以及原告、被告周本祁关于该20万元款项的支出由被告周本祁负责监督，由原告记账的意见，本院不能认定该20万元原告已实际支付给被告唐能祥，因此，对该20万元借款，本院不予确认。由此，本院认定被告唐能祥向原告借款本金为20万元，现约定的借款限期已过，被告唐能祥理应偿还该借款。第三，关于利息方面，原告与被告唐能祥于《借款抵押合同》《欠款单》中约定按年利率10%支付利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”、第二十九条第二款第二项：“（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”之规定，该约定符合法律规定，被告唐能祥应按年利率10%支付利息，并以未偿还借款本金为基数，从自借款之日即2016年11月15日起计算至借款实际清偿之日止。第四，关于违约金方面，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”之规定，原告与被告唐能祥约定按年利率10%支付利息，现原告在要求利息的基础上要求被告唐能祥支付违约金5万元，经核算，合计年利率低于24%，符合上述法律规定，被告唐能祥应向原告支付该5万元违约金。原告要求以53万元[40万元（本金）+8万元（利息）+5万元（违约金）]为基数，按年利率10%计算利息的诉请，属于将利息累加于借款本金中的情形，双方未形成合意，原告的该请求不符合法律规定。第五，关于房屋抵押权方面，原告要求对被告唐能祥名下的位于贵阳市渔安新城G组团10栋一单元6楼4号的房屋折价或者以拍卖、变卖该房屋所得价款优先受偿，其一，被告唐能祥于《借款抵押合同》表示愿意以该房屋为借款提供押抵担保，但未在房屋主管部门办理抵押登记，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”之规定，抵押权尚未设立；其二，该房屋为拆迁安置房，且房屋所有权人并非被告唐能祥一人，因此，原告对上述房屋不享有抵押权，亦不享有优先受偿的权利。最后，关于被告唐波、周本祁承担责任方面，虽被告唐波、周本祁作为担保人在《借款抵押合同》签名，但原告并未要求二被告承担保证责任，应从原告自愿。综上所述，对原告要求判令被告唐能祥归还其借款本金40万元，并按年利率10%支付自2016年11月15日起至2018年11月15日止期间的利息8万元，并判令被告唐能祥支付原告何国庆违约金共计5万元，并支付利息（利息以应还借款本息及违约金共计53万元为基数，自2018年11月15日起按年利率10%计算至实际偿还之日止，暂计至起诉之日共计人民币4712元）的诉请，本院支持被告唐能祥偿还原告借款本金20万元，并按年利率10%支付自2016年11月15日起至付清本息之日止期间的利息，同时支付原告违约金5万元，超出部分，不予支持；对原告要求判令处置被告名下的位于贵阳市渔安新城G组团10栋一单元6楼4号的房屋，就该房产拍卖、变卖所得价款由原告何国庆优先受偿的诉请，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第二款第一项、第三十条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告唐能祥于本判决生效之日起十日内一次性偿还原告何国庆借款本金200000元，并以未偿还借款本金为基数，按年利率10%支付自2016年11月15日起至付清本息之日止期间的利息；二、被告唐能祥于本判决生效之日起十日内一次性支付原告何国庆违约金50000元；三、驳回原告何国庆的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9148元，减半收取4574元，由原告何国庆承担1751.1元，被告唐能祥负担2822.9（此款原告已预交，被告唐能祥于履行上述判决时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员 吴 中二〇一九年五月七日书记员 杨雪莲