江苏省海门市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0684民初6169号 原告:江苏苏通投资发展集团有限公司(统一社会信用代码91320600138309457C),住所地南通市德民旺角6幢901室。 法定代表人：施正新，执行董事。 委托诉讼代理人：徐凯敏，北京大成（南通）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱卫，北京大成（南通）律师事务所律师。 被告:张家斌,男,1945年11月4日生,汉族，住江苏省海门市。 被告:陈玖云,女,1974年8月7日生,汉族,住南通市经济技术开发区。 原告江苏苏通投资发展集团有限公司（下称苏通公司）与被告张家斌、陈玖云执行分配方案异议之诉一案，本院于2018年9月11立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人徐凯敏、朱卫，被告张家斌到庭参加诉讼。被告陈玖云经本院公告送达起诉状副本期满后无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 经审理查明，苏通公司诉南通玖云国际贸易股份有限公司（下称玖云公司）、濮汉斌企业借贷纠纷一案，江苏省南通市崇川区人民法院于2016年12月21日立案受理，并于2017年2月15日作出（2016）苏0602民初6670号民事调解书，调解内容：“一、原、被告一致确认被告玖云公司结欠原告借款本金人民币100万元及相应利息，该款由被告玖云公司于2017年4月30日前归还原告本金50万元，剩余本金50万元及全部利息于2017年5月31日前与原告结清，其中利息自2016年8月9日起按年利率12%计算至本息全部清偿之日止。二、被告玖云公司于2017年5月31日前向原告苏通公司支付原告为本案承担的律师费及评估费共计31800元。三、如被告玖云公司未能按期足额履行上述任何一期付款义务，则原告有权立即要求被告玖云公司清偿全部欠款本息，并自2016年8月9日起按年利率12%向原告另行支付违约金。四、被告濮汉斌对被告玖云公司的上述付款义务承担连带清偿责任。五、上述协议履行完毕，原被告双方对此案再无其他纠葛。六、案件受理费7266元（已减半）、保全费5000元，由被告南通玖云国际贸易股份有限公司、濮汉斌共同负担（此款原告已预交，被告于2017年5月31日前与原告结清）。”后玖云公司、濮汉斌归还本金50万元。2017年7月6日，苏通公司就余款50万元及利息向崇川法院申请执行，崇川法院于当日立案执行，于2017年7月27日作出（2017）苏0602民初2031号民事裁定书及协助执行通知书，首查封濮汉斌名下坐落于南通市不动产的产权。该案执行费9807元。 张家斌诉玖云公司、濮汉斌、陈玖云股权纠纷一案，本院于2017年1月16日立案，于同年7月19日作出（2017）苏0684民初396号民事判决书，判决“一、被告南通玖云国际贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告张家斌支付1300万元及利息（以本金1000万元为基数，按年利率12%的标准自2015年5月14日计算至实际给付之日；以本金300万元为基数，按年利率12%的标准自2015年7月25日计算至实际给付之日）。二、驳回原告张家斌的其他诉讼请求。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费99800元、保全费5000元，均由被告南通玖云国际贸易有限公司负担。”判决生效后，张家斌申请对玖云公司、濮汉斌、陈玖云强制执行，本院于2017年8月28日立案执行，案号为（2017）苏0684执3474号，并于同年9月6日轮候查封濮汉斌名下坐落于南通市不动产的产权。该案中，本院已执行到3042438元。该案执行费为83845元。 2018年1月24日，本院向崇川法院发出商请移送执行函，拟对南通市进行拍卖。同年2月6日，崇川法院将该房产移送本院处理，对该财产的续封、解封和变价、分配等后续工作交由本院办理。 2018年6月22日，原告苏通公司对本院的移送执行函有异议，要求撤销本院对南通市和405室的商品房的处置。本院于同年6月27日复函原告，告知执行涉案房产合法有据，不存在中止或将处置权移交崇川法院的情形，涉案房产已经司法拍卖。同年7月2日，原告向南通中院申请复议，南通中院于2018年10月16日发出（2018）苏06执监73号通知书，告知其根据具体情形依法维权。 2018年7月9日，本院向原告苏通公司发出（2017）苏0684执3474号之一执行进程告知书，告知：本院已于2018年2月26日根据张家斌与陈玖云达成的拍卖房产协议，启动对南通市的房产司法拍卖程序。同年5月21日该房拍卖所得3435000元到账，本院于同年6月15日对拍卖款项的分配已通知当事人听证，原告的权利将在本院执行分配方案中体现。并告知其于同年7月3日向本院提出的中止拍卖款项执行，将处置权交给崇川法院的复议意见不予采纳。 涉案房产拍卖后，通州招行、张家斌、苏通公司分别申请参与分配拍卖款。本院准予上述3名债权人参与执行分配。2018年8月10日，本院根据申请参与分配的债权性质及数额，作出（2017）苏0684执3474号执行财产分配方案，认为通州招行对拍卖房产设有最高额度260万元的抵押权，该抵押担保物权系法定优先受偿权，优先受偿的通州招行参与分配的金额可在最高抵押限额额度内，以抵押物实际拍卖成交日为基准计算日，依双方订立的贷款协议计算贷款本息及罚息；债权人苏通公司、张家斌受偿顺序相同，可各自以执行案件中扣减已到位的标的（抵作债权本金）后所剩的债权本金部分为据，按比例分配（其中苏通投资公司占比4.8%，张家斌占比95.2%）。对南通市的拍卖所得3435000元，扣减执行费、拍卖公告费1000元后可分配金额为3340348元，由通州招行分得2299852.02元，苏通公司分得49943.80元，张家斌分得990552.18元。债权人如对分配方案有异议的，应当自收到分配方案之日起十五日内向本院提出书面异议。本院于同年8月13日送达苏通公司。2018年8月17日，原告苏通公司对本院作出的执行分配方案提出异议。 2018年8月28日，本院向原告发出（2017）苏0684执3474号执行通知书，通知因债权人招商银行股份有限公司和张家斌意见一致，本院对先前制作的分配方案不予修正。原告收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向本院提起诉讼，逾期未提起诉讼的，本院按原分配方案进行分配。该通知书于同年8月30日送达苏通公司。 2018年9月10日，债权人苏通公司向本院起诉。原告诉称：请求撤销本院作出的（2017）苏0684执3474号执行财产分配方案。将拍卖濮汉斌、陈玖云所有的位于南通市的房产所得款项清偿应当优先受偿的债权后，将濮汉斌享有份额部分的拍卖款520247.99元分配给原告。事实和理由：1.（2017）苏0684执3474号执行案件所依据（2017）苏0684民初396号民事判决书，仅判决玖云公司承担责任，濮汉斌、陈玖云不承担责任，张家斌未取得申请执行涉案房产的合法依据。2.涉案房产已设定抵押，崇川法院将该房产查封后，即不得再作抵押担保，陈玖云将涉案财产作为个人财产抵押担保的行为无效。3.陈玖云出具的承诺书未经濮汉斌认可。因此，法院将濮汉斌、陈玖云名下的不动产用于该案执行没有依据。 被告张家斌辩称，（2017）苏0684民初396号民事判决书生效后，濮汉斌、陈玖云于2018年1月11日承诺其夫妻名下的涉案房产拍卖后，优先向张家斌清偿，凡其夫妻名下无论公司、个人的财产都自愿抵押担保作为向张家斌清偿债务。因此张家斌有权申请执行涉案房产。 被告陈玖云未答辩。 本院查明，2017年11月21日，张家斌与陈玖云就执行（2017）苏0684民初396号判决书达成执行和解协议，约定除前期已执行到位的标的额外3042438元，余下的执行标的自2017年12月至2018年5月25日逐月分六期还款，有一期违约，权利人有权要求被执行人一并履行剩余款项等内容。该和解协议未能履行。 2018年1月11日，玖云公司、陈玖云向张家斌、本院出具一份承诺书：“二、……濮汉斌、陈玖云夫妻承诺：在双方名下，已被法院查封冻结或轮候查封冻结的，位于南通市和405室的商品房；已被查封冻结的，位于南通市经济开发区常青路金河名人世家55幢103号商品房自愿做抵押担保，无论是转让、质押、评估拍卖，确保轮候查封的资产优先向张家斌清偿债务。三、凡濮汉斌、陈玖云无论是公司的、个人的财产都自愿抵押担保，向张家斌优先清偿债务。”玖云公司、陈玖云在承诺书中盖章、签名。 2018年2月26日，张家斌（甲方）与陈玖云（乙方）就（2017）苏0684民初396号民事判决书执行订立协议，约定：“一、双方同意所涉房产启动司法程序上网拍卖，拍卖所得用于清偿乙方债务。二、双方一致同意所涉房产的拍卖底价为：南通市人民路富贵园7幢305室，建筑面积196.22平方米，价格400万，拍卖底价可以此价格下浮10%。如按上述超拍底价流拍的，每流拍一次，超拍底价下降10%，二次流拍后，乙方以房折价抵债。” 涉案房产南通市人民路富贵园7幢305室所有权人为濮汉斌、陈玖云，他项权人为招商银行股份有限公司南通通州支行（下称通州招行），该行在涉案房产设有最高额260万元的抵押权。截止2018年5月21日，濮汉斌、陈玖云结欠该行贷款本息2299852.02元。原告苏通公司与玖云公司、濮汉斌企业借贷案件中，截止2018年5月21日，玖云公司、濮汉斌欠苏通公司借款本金50万元、利息及其他费用合计386151元。张家斌与玖云公司、濮汉斌、陈玖云股权纠纷执行案件中，本院为张家斌已执行到玖云公司到期债权3042438元，张家斌申请执行濮汉斌的房产1000万元本息。 本院（2017）苏0684执3474号执行通知书有“被执行人陈玖云的委托代理人表示原则上支持本院的分配方案，但转述了被执行濮汉斌个人意见‘支持苏通公司提出的执行异议’”表述内容。 本院认为，原告苏通公司的执行依据为（2016）苏0602民初6670号民事调解书，原告对玖云公司、濮汉斌享有该调解书确认的债权。现原告对濮汉斌的房产申请执行并由法院首查封，该房产已拍卖，原告有权申请分配拍卖款。根据张家斌的执行依据（2017）苏0684民初396号民事判决书，濮汉斌、陈玖云不是执行依据所指向的被执行人。因涉案房产系濮汉斌、陈玖云共有，陈玖云及玖云公司的承诺书无濮汉斌签名，执行通知书中陈玖云的委托代理人转述濮汉斌支持苏通公司的执行异议意见，也表明在（2017）苏0684执3474号执行案件中濮汉斌本人无共同抵押担保的意思表示。并且，该抵押担保未经抵押物登记，陈玖云对被查封房产再设定抵押担保亦违反物权法规定，故陈玖云对已经查封的财产所作的移转、设定权利负担或者其他有碍执行的行为，不得对抗原告。对涉案房产的拍卖所得3435000元，扣减执行费、拍卖公告费1000元后可分配金额为3340348元，通州招行分得2299852.02元后，余额1040495.98属濮汉斌、陈玖云共有，本院确定将其中一半520247.99元作为濮汉斌的份额分配给原告。依照《中华人民共和国物权法》第八十四条第（五）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十一条、第五百一十二条第一、二款之规定，判决如下： 一、原告江苏苏通投资发展集团有限公司分配本案案款520247.99元。 二、驳回原告江苏苏通投资发展集团有限公司其他诉讼请求。 案件受理费9002元，由被告张家斌、陈玖云各负担4501元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费9002元（该院开户行：中国银行南通市濠南路支行；户名：江苏省南通市中级人民法院；账号：46×××65）。 审 判 长  王 坚 人民陪审员  杨革新 人民陪审员  吴 燕 二〇一九年五月二十三日 书 记 员  余 婷