四川省成都高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0191民初7983号 原告（反诉被告）：周景芝，女，蒙古族，1982年10月2日出生，住内蒙古呼伦贝尔市海拉尔区。 委托诉讼代理人：毛恩检，北京市金开（成都）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：四川省金贝壳装饰工程有限公司，住所地：成都市天府新区华阳街道益州大道南段588号1幢3单元13楼3号。 法定代表人：童鑫，总经理。 委托诉讼代理人：胡克苇，男，汉族，1989年11月19日出生，住成都市高新区。系公司员工。 原告周景芝（反诉被告以下仍称原告）与被告四川省金贝壳装饰工程有限公司（反诉原告以下仍称被告，简称“金贝壳装饰公司”）装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年4月28日立案受理，依法适用简易程序进行审理。本案分别于2018年7月27日、2018年10月18日、2019年1月29日公开开庭进行了审理，原告周景芝及其委托诉讼代理人毛恩检，被告金贝壳装饰公司法定代表人童鑫、委托诉讼代理人胡克苇均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周景芝向本院提出诉讼请求：1、判令被告继续履行《成都市家庭装饰装修工程施工合同条款》；2、判令被告赔偿装修的材料损失2769元；3、判令被告支付原告因延期造成的损失24000元（以200元/天为基数，自2017年12月16日起暂计算至判决生效之日止）；4、判令被告承担违约金6300元。事实与理由：2017年7月27日，原告与被告签订了《成都市家庭装饰装修工程施工合同条款》一份，约定由被告承包原告的家庭装饰装修工程，工程造价为31500元，工期为60天。该合同12.1条约定，任何一方提出解除合同或无论任何原因违约造成合同无法履行的，违约方应该向守约方支付工程造价总款项20%的违约金；若因此造成损失的，违约方应予以赔偿。该合同16.3条约定，由被告原因造成的工期延后，应承担200元/天的误工费赔偿原告。合同签订后，原告按照合同约定，先后向被告指定账户支付了第一次、第二次工程款项，付款数额为工程总造价的95%，完全地履行了合同约定义务。合同履行过程中，因被告原因致使原告购买的建筑材料严重损坏，给原告造成了经济损失，而且，被告并未按照合同约定的工期完成装饰装修工程。后原、被告于2017年10月31日达成工程工期顺延单，原告同意被告将工期延至2017年12月15日竣工。然而，被告至今仍未完成装饰装修工程，且拖延至今仍未采取任何措施，严重损害了原告的合法权益。原告认为，依法成立的合同对当事人均具有约束力，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。被告的行为已经违反了合同约定，原告根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等相关规定，提起民事诉讼，恳请贵院作出公正裁判。 被告金贝壳装饰公司辩称：不同意继续履行《成都市家庭装修施工合同条款》，不同意原告要求的材料损失费、延期损失费、违约金等内容。被告一直在履行《成都市家庭装修施工合同条款》，根据合同第6.3条规定原告第二次支付工程款后增加的施工项目，被告需在收到原告该增加项目100%工程款后予以施工，但被告至今没有收到增加款，因此是原告违约在先，不应该要求被告继续履行《成都市家庭装修施工合同条款》与主张延期损失费、违约金等。至于原告所主张的材料损失费，是在装修过程中，原告认为瓷砖最后的成效图太密集，要求被告拆除重新贴，根据《成都市家庭装修施工合同条款》16.3条的规定原告提供的材料、设备质量不合格而影响工程质量的，返工费由原告承担，工期顺延，因此，被告不应当承担材料损失费反而原告应向被告承担返工费。 被告金贝壳装饰公司提出反诉称，在双方合同第6.3条明确规定：原告第二次支付工程款项后增加的实施项目，被告需要在受到原告该增加项目100%工程款项后予以施工，在施工过程中，我方有增加项目，原告称先施工，过两天付款，中途催款无数次，业主均以各种理由推诿。其中原告签字并确认增加单项目合计人民币6301.9元，口头增加项目合计人民币17586元，该增加项目均已完工却未收到款项；原告违约在先，不按约定时间付款，根据合同第12.3条规定：“第二（三）次工程款项的，被告有权停工，每延误一日向被告支付工程总造价千分之2的违约金（暂时计算至2018年4月15日，合计7560元）；最后根据《成都市家庭装修施工合同条款》第16.3条明确规定原告提供的材料、设备质量不合格而影响工程质量，其返工费由原告承担，工期顺延。目前，公司收到合同部分款29925元，但实际工程款为55387.9元（合同款31500元＋增加款23887.9元），还因为原告材料未送达现场通知我方验收，导致无法施工。应当由原告（周景芝）承担违约金6300元，为此，被告金贝壳装饰公司提出反诉请求：1、判令原告支付第二次付款后增加单项目款6301.9元；2、判令原告支付口头增加单项目款17586元；3、判令原告违约延期造成的损失7560元（以工程总造价每日按千分之二，自2017年12月16日起暂计算至2018年4月15日）；4、判令原告支付违约金6300元。 原告周景芝对针对反诉答辩称：关于增加项目，我们预估在2000元的增加项目，在2017年9月7日，预付了这部分的款项而且超过了2000元的增加项目的款项，2017年9月7日支付的12975元，这笔款项里面就包含了2000多元的增加项目的款项。对于被告反诉的第二项诉讼请求，没有所谓的口头增加项目。对于被告提出的第三项反诉诉讼请求，我们已经按照合同约定，超期支付了约定工程款项，截至目前，还没有达到第二次支付款项的条件。对于被告的第四项反诉诉讼请求，违约行为是被告产生的，应该是由被告承担相应的责任。故我方认为，应当驳回被告的全部反诉诉讼请求。 经审理本院查明如下事实：2017年7月27日，原告周景芝（发包方，甲方）与被告金贝壳装饰公司（承包方，乙方）签订《成都市家庭装饰装修工程施工合同》，约定以31500元的发包价，以乙方包工、部分包料，甲方提供部分材料的方式对天府五街666号朗基·天香3-2-2001住房进行装修。工程有效期间为60天，开工日期为2017年7月26日，竣工日期为2017年9月26日。周景芝另聘请工程监理对装饰工程进行监工。合同3.2条约定“甲方委托乙方设计施工图纸，图纸一式三份，由甲方、乙方、施工队各执一份，设计费由甲方支付（此费用包含在工程价款内）”；6.1条约定“在合同签订后如有工程项目或施工方式的变更，须由双方协商后签署书面协议，同时调整相关工程费用及工期，口头承诺或口头协议均视为无效；凡甲方直接与乙方现场工作人员商定更改施工内容引起的一切后果，均由甲方承担”；6.3条约定“甲方第二次支付工程款后增加的施工项目，乙方需在收到甲方该增加项目100%的工程款后方予以施工”；8.1条约定“对以下原因造成竣工日期延误，经甲方确认，工期相应顺延：（1）工程量变化和设计变更；（2）不可抗力；（3）甲方未按时参加阶段验收而造成的停工；（4）甲方同意工期顺延的其他情况”；8.2条约定“因甲方未按合同约定完成相应负责的工作而影响工期的，工期顺延；因甲方提供的材料、设备质量不合格而影响工程质量的，返工费由甲方承担，工期顺延”；8.3条约定：“甲方未按期支付工程款，合同工期相应顺延。11.1条约定“工程款的支付方式为：第一次为合同签订之日支付50%的款项15750元；第二次为隐蔽工程验收后3日内支付45%的款项14175元；第三次为竣工验收合格后4日内支付5%的款项1575元”；12.1条约定“合同签订后，合同任何一方提出解除合同或无论因何原因违约造成合同无法履行的，应及时通知另一方，经双方协商同意后，可办理终止或延期履行合同手续，违约方应向守约方支付工程造价总款项20%的违约金；若因此造成损失的，违约方应予以赔偿”；12.3条约定“甲方未按期支付第二（三）次工程款的，乙方有权停工，每延误一日向乙方支付工程造价千分之二的违约金”；12.4条约定“由于乙方原因，工程质量达不到双方约定的质量标准，乙方负责修理，所需修理费由乙方承担，工期不予顺延”；12.5条约定“由于甲方或乙方原因致使工期延误，每延误一日由责任方向对方支付工程总造价千分之二的违约金”。 原告周景芝2017年7月26日向被告金贝壳装饰公司支付第一笔工程款项15750元后，被告开始施工。施工过程中被告与原告达成工程工期顺延协议，2017年10月31日双方约定顺延工期48天至2017年12月15日。2017年10月31日，双方签订确认工程变更单（增项单），确认2426元的增加工程。2017年11月13日，原告签字确认工程变更单，增加700元的工程。2017年9月7日周景芝通过银行转账的方式向金贝壳装饰公司转账14175元，备注为天香3-2-2001装修中期款。除这两次打款以外，周景芝未再向金贝壳装饰公司支付任何款项。后原、被告双方因工期进度，完工效果、增加项目等事项的争议，金贝壳的装饰工程停止，截止起诉前周景芝朗基·天香3-2-2001案涉房屋的装修工程仍未完工。 庭审中，双方均认可，案涉房屋的装修，被告未出具设计施工计图纸，仅为金贝壳装饰公司通过微信的方式向原告周景芝发送了《成都金贝壳装饰装修工程有限公司预算表》，且金贝壳装饰公司明确表示不愿意继续履行合同。 以上事实，有《成都市家庭装饰装修工程施工合同》、被告提交的转账证明、工程工期顺延单、工程变更单（增项单）三份，微信聊天记录以及当事人的当庭陈述等证据在案佐证。 本院认为，本案争议的焦点在于：一、双方的合约履行情况的认定问题；二、双方是否各自承担违约责任及支付违约金的问题。 原、被告双方签订的《成都市家庭装饰装修工程施工合同》是双方真实的意思表示，内容不违反法律法规的强制规定，本院对合同的真实性与合法性予以确认。根据合同约定，案涉房屋装修的发包价为31500元，分三次支付，若有增项项目，需双方协商后签署书面协议，同时调整费用与工期，口头承诺或口头协议均视为无效，甲方第二（三）次支付工程款后增加的施工项目，乙方需在收到甲方该增加项目100%的工程款后方予以施工。周景芝于2017年7月26日向被告金贝壳装饰公司支付工程款项15750元，2017年9月7日周景芝向金贝壳装饰公司转账14175元，除此之外周景芝没有向金贝壳装饰公司支付另外的款项。双方于2017年10月31日签字确认增项工程2426元，11月13日再次增加700元的增项工程。对于该笔款项，原告应予支付。另，被告主张的其他口头增项工程，因合同约定增项项目口头承诺或口头协议均视为无效，且被告无法提供案涉房屋的装修设计图，也无法提供被告主张的隐蔽项目已经施工完工的证据，因此本院对被告关于口头增加隐蔽工程金额的主张不予认可。至于原告周景芝主张的材料损失费，原告既没有向法院提交损失材料的发票，也没有向本院举证损失的材料是因为被告施工中的过错导致材料的损失，本院对原告这部分的主张不予认可。 根据原、被告提交的证据显示，周景芝的两次增项项目发生在第二次付款以后，按照合同约定甲方第二（三）次支付工程款后增加的施工项目，乙方需在收到甲方该增加项目100%的工程款后方予以施工，2017年9月7日周景芝支付给金贝壳装饰公司的14175元，周景芝方认为已经预付了后面的增项项目，但是从合同约定来看，第二次付款节点的付款金额也是14175元，且双方没有达成明确的合意，确认这一次的付款内容包括预付增项项目，周景芝的转账备注也备注的是备注为天香3-2-2001装修中期款，因此，本院对原告周景芝的抗辩不予认可。在本案中，金贝壳装饰公司先期没有按合同约定提供设计施工图纸，之后周景芝未按约定支付增加项目的款项，双方互为违约，导致合同没有继续履行原、被告双方对此互负过错。 依照《中华人民共和国合同法》第一百二十条“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”的规定，在合同实际履行过程中，原、被告双方均未完全按照合同履行己方义务，双方应当各自承担相应责任。综合考虑双方违约的具体情况及双方的损失大小等因素，双方的违约情况可大致抵消，因此本院酌情认定双方对对方均不承担违约责任。同时考虑到金贝壳装饰公司明确表示不愿意继续履行合同，双方因为案涉房屋装修的事情矛盾尖锐，为了减少和防止扩大损失，提高案涉房屋的利用率，本院认为原、被告双方的装饰装修合同已无继续履行的基础与必要，未履行完毕的部分原、被告双方无需继续履行。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、原告周景芝于本判决生效之日起十日内向被告四川省金贝壳装饰工程有限公司支付欠付工程款3126元； 二、驳回原告周景芝的全部诉讼请求； 三、驳回被告四川省金贝壳装饰工程有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉案件受理费减半收取313元，由原告周景芝承担。 本案反诉案件受理费减半收取628元，原告周景芝承担50元，被告四川省金贝壳装饰工程公司承担578元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  方米生 二〇一九年五月二十一日 书记员  赵 鑫