湖南省常德市中级人民法院执 行 裁 定 书（2018）湘07执异60号异议人（利害关系人）：湖南新宇宙建设有限公司，住所地湖南省常德市武陵区芷兰街道办事处荷花社区励新街122号。法定代表人：李新民，该公司董事长。委托诉讼代理人：张深致，湖南澧州律师事务所律师。委托诉讼代理人：顾海翔，湖南澧州律师事务所律师。申请执行人：永州市恒丰房地产有限公司，住所地湖南省东安县建设大道105号。法定代表人：孙有才，该公司董事长。被执行人：湖南金天地房地产开发有限公司，住所地湖南省汉寿县龙阳镇城西社区柑子园巷27号。法定代表人：陈扬，该公司董事长。本院在执行申请执行人永州市恒丰房地产有限公司（以下简称恒丰房地产公司）与被执行人湖南金天地房地产开发有限公司（以下简称金天地房地产公司）项目转让合同纠纷一案中，湖南新宇宙建设有限公司（以下简称新宇宙建设公司）对本院（2018）湘07执697号之三执行裁定不服，提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。新宇宙建设公司称：一、请求撤销本院作出的（2018）湘07执697号之三执行裁定及其相应的协助执行通知；二、继续拍卖金天地房地产公司所有的位于湖南省汉寿县龙阳镇“新西套时代广场商居小区”二层所有商铺、全部车位、21套房屋，并将拍卖所得价款优先支付新宇宙建设公司享有优先受偿权的工程款。事实和理由：1.根据《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》第二十六条规定：“网络司法拍卖竞价期间无人出价的，本次拍卖流拍。流拍后应当在三十日内在同一网络司法拍卖平台再次拍卖，拍卖动产的应当在拍卖七日前公告；拍卖不动产或者其他财产权的应当在拍卖十五日前公告。再次拍卖的起拍价降价幅度不得超过前次起拍价的百分之二十。再次拍卖流拍的，可以依法在同一网络司法拍卖平台变卖”，本院对金天地房地产公司所有的“新西套时代广场商居小区”二层所有商铺进行网络司法拍卖（一拍）流拍后，直接裁定以物抵偿给恒丰房地产公司，属于违反司法解释规定，必须进行再次拍卖，待再次拍卖后再作出相应处理；2.新宇宙建设公司与金天地房地产公司建设工程施工合同纠纷，经常德仲裁委员会两次仲裁，确认了新宇宙建设公司对金天地房地产公司享有本案所涉的建设工程处置价款共计3205万余元的优先受偿权，并且在仲裁过程中，新宇宙建设公司已向湖南省汉寿县人民法院申请查封了“新西套时代广场商居小区”二层所有商铺，目前新宇宙建设公司已向本院申请强制执行仲裁裁决。另外，新宇宙建设公司在得知本院准备对“新西套时代广场商居小区”二层所有商铺进行网络司法拍卖（一拍）后，立即向本院申请参与拍卖价款的分配。综上，本院在网络司法拍卖（一拍）后直接将拍卖标的抵偿给恒丰房地产公司属于违反司法解释规定，严重损害了新宇宙建设公司的优先受偿权，请求撤销以物抵偿裁定。恒丰房地产公司、金天地房地产公司未向本院提交答辩意见。本院查明，新宇宙建设公司与金天地房地产公司因湖南省汉寿县新西套市场改造项目（即本案所涉的“新西套时代广场商居小区”项目），产生建设工程施工合同纠纷，先后两次向常德仲裁委员会申请仲裁。一、第一阶段：2018年4月10日，常德仲裁委员会作出（2017）常仲裁字第57号裁决，确认新宇宙建设公司对金天地房地产公司应支付的工程款2067.4787万元享有建设工程价款优先受偿权，另确认新宇宙建设公司对金天地房地产公司享有的一般债权：1.支付工程进度款利息250.382457万元，及工程进度款422.7107万元按月利率2%计算自2017年1月24日至清偿之日止的利息。2.支付后续工程进度款利息145.28784万元，及后续工程进度款1644.768万元按月利率1.5%计算自2017年1月18日至清偿之日止的利息。3.返还履约保证金本息787.95万元，支付违约金96.905919万元，及以587.95万元为基数按月利率2%计算自2018年1月18日至实际偿还之日止的违约金。4.支付停工损失117.5万元。5.支付仲裁及保全等费用16.1861万元。2018年5月2日，新宇宙建设公司向本院申请执行（2017）常仲裁字第57号裁决。二、第二阶段：2018年10月23日，常德仲裁委员会作出（2018）常仲裁字第818号裁决，确认新宇宙建设公司对金天地房地产公司应支付的剩余工程款1137.616605万元享有建设工程价款优先受偿权，另确认新宇宙建设公司对金天地房地产公司享有的一般债权：1.支付剩余工程款1137.616605万元按月利率1.5%自2017年7月28日至实际偿还之日止的利息。2.支付仲裁及保全等费用9.364万元。2018年11月15日，新宇宙建设公司向本院申请执行（2018）常仲裁字第818号裁决。综上，新宇宙建设公司对金天地房地产公司享有的建设工程价款优先受偿债权共计3205.095305万元，享有的一般债权已经明确的合计1423.576316万元及相关利息、违约金。2016年12月19日，新宇宙建设公司向湖南省汉寿县人民法院申请财产保全，该院作出（2016）湘0722财保28号执行裁定，查封、冻结金天地房地产公司所有的位于湖南省汉寿县辰阳北路新西套时代广场（即本案所涉的“新西套时代广场商居小区”项目）价值5500万元的房屋或银行存款；同日，该院向湖南省汉寿县房地产管理局送达了协助执行通知，查封了“新西套时代广场商居小区”三层所有商铺和58套房屋。2018年12月25日，湖南京城房地产评估有限公司对“新西套时代广场商居小区”50套房屋（房号为401、404、409、501、504、507、509、515、607、701、901、1001、1009、1015、1101、1107、1109、1205、1301、1401、1405、1406、1407、1409、1601、1606、1701、1706、1709、1801、1806、1807、1809、1901、1906、2001、2004、2006、2015、2101、2105、2106、2107、2109、2110、2111、2112、2115、2116、2117）出具资产评估报告，评估基准日为2018年11月26日，评估总价为2379.8421万元。2018年12月28日，本院作出（2018）湘07执501号之一执行裁定，拍卖上述50套房屋。2019年1月30日，“新西套时代广场商居小区”上述50套房屋经网络司法拍卖（一拍）流拍。2019年3月21日，“新西套时代广场商居小区”上述50套房屋进行网络司法拍卖（二拍），起拍价总计1925.672101万元，拍卖结果为流拍，目前已进入变卖程序。“新西套时代广场商居小区”三层所有商铺尚未进入评估程序，但新宇宙建设公司属于三层所有商铺的首封债权人，且于2019年3月1日向本院申请了续封三层所有商铺。另查明，因常德仲裁委员会（2018）常仲裁字第818号仲裁案，新宇宙建设公司于2018年5月3日申请财产保全。2018年5月7日，湖南省汉寿县人民法院查封了“新西套时代广场商居小区”二层所有商铺，查封限额为1400万元，该查封为轮候查封。2016年12月5日，本院经恒丰房地产公司申请，查封了“新西套时代广场商居小区”二层所有商铺，查封期限为三年，该查封为首先查封，并于2017年12月4日、2018年8月16日分别进行了续封。再查明，恒丰房地产公司与金天地房地产公司项目转让合同纠纷一案，2017年7月5日，本院作出（2016）湘07民初17号一审判决；2017年10月13日，湖南省高级人民法院作出（2017）湘民终471号二审判决，驳回上诉，维持原判。恒丰房地产公司依据二审判决向本院申请执行，本院于2017年11月21日立案执行并依法送达了相关法律文书，执行案号为（2017）湘07执596号。2018年6月25日，最高人民法院对该案进行再审，作出（2018）最高法民再154号再审判决，撤销二审判决，部分改判一审判决。2018年8月13日，本院作出（2017）湘07执596号执行裁定，终结一审判决的执行。2018年8月15日，本院向恒丰房地产公司、金天地房地产公司送达了（2017）湘07执596号执行裁定。2018年8月16日，恒丰房地产公司依据再审判决向本院申请执行，本院决定立案执行并依法送达了相关法律文书，执行案号为（2018）湘07执697号。2018年9月7日，作出（2018）湘07执697号之二执行裁定，拍卖金天地房地产公司所有的位于湖南省汉寿县龙阳镇“新西套时代广场商居小区”二层所有商铺、全部地下车位以及22套房屋（与新宇宙建设公司评估、拍卖的50套房屋没有重合）。2018年11月2日，“新西套时代广场商居小区”二层所有商铺经网络司法拍卖（一拍）流拍，恒丰房地产公司请求按照流拍价格将二层所有商铺进行抵偿。2018年11月5日，本院作出（2018）湘07执697号之三执行裁定，将“新西套时代广场商居小区”二层所有商铺以2036.8万元的价格抵偿给恒丰房地产公司。上述房产的所有权自该裁定送达至恒丰房地产公司时起转移。同日，本院分别向湖南省汉寿县国土资源局、房地产管理局送达了（2018）湘07执697号之三执行裁定和协助执行通知，2018年11月7日，本院向恒丰房地产公司送达了（2018）湘07执697号之三执行裁定。又查明，2018年12月2日，金天地房地产公司所有的“新西套时代广场商居小区”全部地下车位、21套房屋（因1套房屋被提出执行异议，故未实际拍卖）经网络司法拍卖（一拍）流拍。2019年1月3日，因公安机关查封“新西套时代广场商居小区”全部地下车位、21套房屋，本院取消了司法拍卖。本院认为，本案争议焦点为应否撤销“新西套时代广场商居小区”二层所有商铺的抵偿裁定。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第五条第一项规定：“有下列情形之一的，当事人以外的公民、法人和其他组织，可以作为利害关系人提出执行行为异议：（一）认为人民法院的执行行为违法，妨碍其轮候查封、扣押、冻结的债权受偿的”。新宇宙建设公司认为本院在“新西套时代广场商居小区”二层所有商铺网络司法拍卖（一拍）流拍后，直接将拍卖标的抵偿给恒丰房地产公司属于违反司法解释规定，且损害了新宇宙建设公司利益，应当撤销以物抵债裁定。本院认为，新宇宙建设公司的异议理由不能成立，以物抵债裁定并未妨碍新宇宙建设公司轮候查封的债权受偿。第一，虽然新宇宙建设公司作为“新西套时代广场商居小区”二层所有商铺的轮候查封债权人，对金天地房地产公司享有共计3205.095305万元的建设工程价款优先受偿权，其债权优先于首封债权人恒丰房地产公司的普通债权，但是新宇宙建设公司轮候查封的二层所有商铺的查封限额仅为1400万元，在查封限额内的优先债权仅为1137.616605万元。结合新宇宙建设公司另行查封、拍卖的50套房屋二拍起拍价总计1925.672101万元，再加上查封的三层所有商铺（参考二层商铺抵偿价格2036.8万元），新宇宙建设公司现在或者即将受偿的财产价值可以满足3205.095305万元的建设工程价款优先受偿债权。本院考虑到金天地房地产公司的财产状况、债务情况，将二层所有商铺抵偿给恒丰房地产公司并无不当，且新宇宙建设公司以3205.095305万元的优先债权将金天地房地产公司的二层所有商铺、三层所有商铺、50套房屋完全掌控对其他债权人显失公平。第二，关于新宇宙建设公司享有的1423.576316万元以上的一般债权问题。新宇宙建设公司的优先债权可以在查封的50套房屋、三层所有商铺中得到清偿，剩余1423.576316万元以上的一般债权只能从金天地房地产公司的其他财产中进行清偿。现金天地房地产公司有二层所有商铺作为其他可供执行的财产，又因新宇宙建设公司对于三层商铺属于轮候查封债权人，恒丰房地产公司属于首先查封债权人。在一般情形下，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第八十八条第一款规定：“多份生效法律文书确定金钱给付内容的多个债权人分别对同一被执行人申请执行，各债权人对执行标的物均无担保物权的，按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿”。恒丰房地产公司对二层所有商铺属于首先查封债权人，恒丰房地产公司可以先于新宇宙建设公司受偿。在特殊情形下，即被执行人为公民或者其他组织的情形下，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条规定：“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权”。本案被执行人不属于公民或者其他组织，新宇宙建设公司不得依据该规定申请参与分配，以清偿其剩余1423.576316万元以上的一般债权。综上，新宇宙建设公司请求撤销“新西套时代广场商居小区”二层所有商铺抵偿裁定的理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项规定，裁定如下：驳回湖南新宇宙建设有限公司的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向湖南省高级人民法院申请复议。审 判 长 张清华审 判 员 龚 力审 判 员 罗 真二〇一九年五月六日法官助理 廖泽轩书 记 员 叶姚利附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议不成立的，裁定驳回异议；（二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为；（三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为；（四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。