广东省鹤山市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0784民初1304号原告：鹤山三星丝绸印染企业有限公司，住所地：广东省鹤山市沙坪镇。法定代表人：丁建儿，该公司总经理。委托诉讼代理人：石坚，湖南濂溪律师事务所律师。被告：曾新娣，女，1971年12月10日出生，汉族，住广东省鹤山市。原告鹤山三星丝绸印染企业有限公司与被告曾新娣劳动合同纠纷一案，本院于2019年4月9日立案后，依法适用简易程序，于2019年5月6日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人石坚、被告曾新娣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鹤山三星丝绸印染企业有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告无须向被告支付解除劳动合同的经济补偿金99743.75元；2.本案诉讼费由被告承担。在审理过程中，原告增加诉讼请求，即判令原告无须向被告支付2015年11月至2018年10月期间的加班工资4685.34元。事实和理由：被告于2000年1月份入职原告处，工作岗位为报关员，每个月工资以银行转账的方式支付。原告为配合鹤山市政府对谷埠区进行三旧改造，提升城市形象，于2018年10月31日开始停止鹤山地区的正常经营，将新厂设置在中山市，被告因自身原因不愿意去新厂工作，为此申请劳动仲裁要求原告支付经济补偿金。原告于2019年3月29日收到鹤山市劳动人事争议仲裁委员会作出的鹤劳人仲案字（2019）007号仲裁裁决书，原告不服该裁决书，故提起诉讼。被告曾新娣辩称，驳回原告的全部诉讼请求。理由为：1.原告没有按照《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》的规定按时足额支付劳动报酬。被告自1993年11月2日起至2018年11月2日止共在原告处工作整整25年（注：进厂日期已经在2018年10月23日公司在出示公告前通知全厂每一个员工再次签名确认核实无误，以便计算员工经济补偿金的年限），被告是原告的老员工，被告在原告工作期间，一直都与原告签订劳动合同，工作岗位为报关员，自入职以来，被告每月工作按上班至少22天计，每天工作时间8:00至下午5:00，除中午半小时吃中饭时间外，一天均为8.5小时，但是原告25年来从未向被告支付过每天8小时外的0.5小时加班工资，严重损害了被告的合法权益。根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定，劳动者每日工作不超过8小时。如超过8小时以外的，支付不低于工资的150%的工资报酬；第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。自入职以来，被告每月工作至少22天，每天工作时间均为8.5小时，其中每天有0.5小时属于加班工资。以上事实已被鹤劳人仲案字[2019]007号仲裁裁决书确认。该仲裁裁决事实清楚，证据确实充分，被告对该仲裁裁决作出的加班费4685.34元予以确认。为此，现根据《中华人民共和国民法总则》、《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《广东省工资支付条例》的相关规定，要求原告支付被告加班工资合共人民币4685.34元。2.被告认可鹤山市仲裁裁决书（鹤劳人仲案字[2019]007号）作出的经济补偿金人民币99743.75元，理由如下：由于原告搬迁停业，未能给被告提供正常的劳动条件，并不是被告自身问题不愿去新厂工作，而是原告从未与被告协商是否需要被告去新厂工作事宜。2018年10月23日，原告向全体员工发出公告，称由于配合鹤山市政府对谷埠片区“三旧改造”工程，原告自2018年10月31日正式终止营业，并全厂搬迁至中山市高平工业区。在此期间，原告觉得有必要去新厂的员工都在私底下与那些员工谈妥了，且所有员工去新厂前都与原告解除合同后再重新聘请录用。至2018年12月17日止，原告超过80%的员工己签了解除劳动合同和按2017年11月至2018年10月共十二个月的平均工资乘工作年限的经济补偿金和支付日期。在2018年12月13日，被告接到公司电话通知去签解除劳动合同和经济补偿金时，原告总经理宋建要求被告的经济补偿金打折，当时问他为什么要与被告的经济补偿金打折？是依据劳动法哪一条规定的？他解释不清，于是被告为了维护自身合法权益，只能请求法律维持公道。鉴于原告搬迁停业，新的工作地点距离原先劳动合同约定的工作地点有70多公里，原告未能按照劳动合同的约定为被告提供劳动条件，故此被告要求与原告解除劳动合同，并要求原告按国家法律规定给予被告经济补偿。以上事实，经鹤劳人仲案字[2019]007号仲裁裁决书认定，该裁决书事实清楚，证据确实充分。本院经审理认定事实如下：被告为原告招用的员工，双方签订了劳动合同，最后一份合同期限为2008年4月1日起的无固定期限劳动合同，合同约定被告的工作岗位为报关员，工作地点为鹤山沙坪镇港口路250号，正常工作时间工资额为670元以上/月，被告的工资每月20日通过银行转账方式发放。原告从2000年1月起为被告办理社会养老保险，2002年7月至2003年3月期间鹤山三诺纺织制版有限公司（下称“三诺纺织公司”）为被告办理了基本医疗保险。2018年10月23日，原告发出《鹤山三星丝绸印染企业有限公司公告》，内容为“致：全体员工，为配合鹤山市政府对谷埠片区“三旧改造”工程，公司决定，于2018年10月31日正式终止营业，并全面启动工厂各项搬迁工作，新厂设址中山市高平工业区（距现厂址约75公里）。公司对于不得不停业感到遗撼，同时衷心感激所有员工一直以来对公司的奉献和支持。从现在起至停业前，公司尚要完成手头所有订单交付给客户，为此，还需要全体员工继续坚守岗位，遵守厂规，齐心协力，有始有终做好各项扫尾工作。对于故意怠工、擅离职守、不服从工作安排的员工公司有权根据厂规做出处理，对因此而被辞退的员工公司将不给予任何经济补偿。公司承诺将会依照国家相关法规给予员工相应的经济补偿。同时公司将为所有终止劳动合同的员工出具下岗证明，也可以为有需要的员工出具工作表现证明，方便员工今后找到合适的工作岗位。附：经济补偿的具体方案。l、根据《中华人民共和国劳动合同法》第47条规定，按员工在本公司的服务年限，工作每满一年补偿一个月工资，6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月补偿半个月工资，工资标准按劳动合同终止或解除前12个月的平均工资计算。2、对于月工资水平高于鹤山市上年度社会平均工资的三倍的员工，其经济补偿月工资标准按鹤山市社会平均工资的三倍计算。（备注：鹤山市2017年度的社会平均月工资是5509元，三倍为16527元）。3、公司补偿员工11月工资为每人1550元，为员工缴纳的基本养老保险金，基本医疗保险金、失业保险金、工伤保险金、生育保险金至2018年11月30日止。4、公司将在20l8年11月30日前通知员工回公司，公司与员工签订协议书，列明终止劳动合同的时间，经济补偿金额，支付方式，支付日期等项目，双方签字后交一份给员工。”。公告作出后，被告仍在原告处上班至2018年11月2日。2018年12月17日，被告向鹤山市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请。被告2017年11月至2018年10月已领取的实发工资分别为3936.27元、3887.37元、2330元、5154.98元（1727.47元+3427.51元）、4344.73元、3996.35元、3635.73元、2940.50元、2991.14元、3186.48元、2789.50元、3419.62元。被告2017年11月至2018年l0月社保个人自付金额为3652元(基本养老2816元+基本医疗78l.04元+失业54.96元）。2015年5月1日起至2018年6月30日止江门市最低工资标准为l350元/月、时薪为7.76元，2018年7月1日起江门市最低工资标准为l550元/月、时薪8.91元。原劳动部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定，月计薪天数为21.75天，月工作日天数为20.83天。被告于2018年12月17日申请劳动仲裁，鹤山市劳动人事争议仲裁委员会于2019年2月22日作出鹤劳人仲案字[2019]007号《仲裁裁决书》，裁定内容如下：“一、被申请人鹤山三星丝绸印染企业有限公司于本裁决书生效后三天内支付给申请人曾新娣2015年11月至2018年10月期间工作日的加班工资合共4685.34元。二、被申请人鹤山三星丝绸印染企业有限公司于本裁决书生效后三天内支付给申请人曾新娣解除劳动合同的经济补偿金99743.75元。三、驳回申请人的其他仲裁请求。四、双方的劳动合同关系于2018年10月31日终止。”原告不服上述裁决书，遂于2019年4月9日向本院提起诉讼。在审理过程中，被告确认原告每月的出勤天数为22天本院认为，本案立案案由是劳动争议，经审查，应为劳动合同纠纷。被告是原告招用的员工，双方签订劳动合同，并建立合法的劳动关系，双方应按照《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定处分劳动关系。关于被告的入职时间问题，被告主张其1993年11月2日入职原告处从事报关员工种，原告主张被告的入职时闻按照社保的缴费开始时间即为2000年1月。被告为其主张提供了三诺纺织公司的《企业机读档案登记资料》、员工花名册照片打印件2张、报关员资格证复印件以及《员工证》复印件；原告对三诺纺织公司的《企业机读档案登记资料》真实性无异议，但认为与本案无关，对员工花名册照片打印件2张、报关员资格证复印件以及《员工证》复印件的真实性、合法性及关联性均不予确认；鹤山市劳动人事争议仲裁委员会依职权向曾就职于原告处的三名员工刘力宇、朱惠萍、冯友光分别作了调查笔录，其中原告已支付了刘力宇和朱惠萍经济补偿，冯友光已经办理了退休手续。首先，三诺纺织公司的法定代表人为薛兴旺，原告于2014年3月7日由原法定代表人薛兴旺变更为现法定代表人丁建儿，被告提交的《员工证》上印有三诺纺织公司的名称，加盖原告公司办公室专用章；第二，按照被告的参保历史记录显示，原告在2000年1月起为被告参加社会养老保险后，2002年7月至2003年3月份期间三诺纺织公司为被告参加基本医疗保险；第三，原告与三诺纺织公司的注册住所虽不一致，但从三份调查笔录显示，三名被调查人均确认两公司为同一办公地点，两公司的员工均混同工作，而且均陈述原告招用员工时都需要填写入职登记表；第四，三名被调查人入职原告的时间分别为1994年3月、1998年2月、1993年11月5日，其中两人确认被告的入职时间为1993年，另一人确认其本人于1994年入职时被告已在原告公司上班。综上，可认定原告与三诺纺织公司为关联企业，被告所主张与其提供的证据、证言、被调查人笔录等均形成完整的证据链，且所证明事实基本一致。而原告对被告所主张均予以否定，但其未能提交任何反驳证据，且按举证责任其应提供的劳动者入职资料等，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，原告应承担举证不能的不利后果，故本院采信被告的主张，确认被告的入职时间为1993年11月2日。关于加班工资的问题。原告请求无需支付被告2015年11月至2018年10月正常工作日8小时外每天0.5小时的加班工资，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”和参照《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见》第二十九条“劳动者主张加班费工资，用人单位否认有加班的，用人单位应对劳动者未加班的事实负举证责任。……劳动者追索两年前的加班工资，原则上由劳动者负举证责任，如超过两年部分的加班工资数额确认无法查证的，对超过两年部分的加班工资一般不予保护”的规定，原告否认被告加班，但原告没有对被告未加班事实提供证据证实，故原告应承担举证不能的后果，原告主张被告不存在加班，被告的工资构成为基本工资、补贴、津贴，即可认定原告向被告每月支付的工资中末包含加班工资；对超过两年的加班工资，鉴于被告没有提供证据予以证实，故被告应承担举证不能的后果。综上，原告应支付2016年11月至2018年10月（共24个月）每天0.5小时加班工资给被告。被告在仲裁庭审中主张其每月基本工资为2330元，并主张以此为基数计算加班工资，但被告在举证期限内未能提供相关的证据证实其每月基本工资为2330元，故本院对被告的该主张不予采纳，鉴于原、被告签订的劳动合同约定正常工作时间为最低工资标准，故本院以同期最低工资标准为基数计算被告的加班工资。被告主张每天超过8小时以外的加班工资按1.5倍计算，是其对自身民事权利的处分，不违反法律规定，本院予以支持，鉴于原、被告确认被告每月出勤22天，根据《广东省工资支付条例》第二十条、《中华人民共和国劳动法》第五十条的有关规定，原告应支付被告2016年l1月至2018年6月30日（共20个月）的加班工资为2560.80元(7.76元/小时×0.5小时×22天×20个月×150%）、2018年7月1日至10月31日（共4个月）的加班工资为588.06元（8.91元/小时×0.5小时×22天×4个月×l50%），以上合共加班工资为3148.86元（2560.80元+588.06元），即原告应支付2016年11月至2018年10月的加班工资3148.86元给被告。关于经济补偿金的问题。鉴于原告于2018年10月31日终止营业，并搬迁至中山市高平工业区，即原告无法按照双方合同约定向被告提供劳动条件，且双方无法达成变更劳动合同的协议，根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（1995年1月1日起执行）第八条“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议，由用人单位解除劳动合同的，用人单位按劳动者在本单位工作的年限，工作时间每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金。”、第十一条“本办法中经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资。”、《中华人民共和国劳动法》（1995年1月1日起施行）第二十六条“有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人：（一）……；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的。”、第二十八条“用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿。”、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十五条“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：（一）……；（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；……”和《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；……”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”的规定，原告应向被告支付经济补偿，鉴于本院已确认被告的入职时间为1993年11月2日，但《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》和《中华人民共和国劳动法》于1995年1月1日实施，故被告的经济补偿金应从1995年1月1日开始起算，计至2018年10月31日，计算被告经济补偿金的年限为23年零10个月，被告离职前（2017年1l月至2018年lO月）的平均工资为3989.75元{[实发工资42612.67元(3936.27元+3887.37元+2330元+5154.98元+4344.73元+3996.35元+3635.73元+2940.50元+2991.14元+3186.48元+2789.50元+3419.62元）+社保个人缴纳部分3652元+加班费l612.38元（4097.28元÷32个月×8个月+588.06元）]÷12个月}，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，被告的经济补偿金应计算24个月，原告应依法支付被告经济补偿金为95754元（3989.75元×24个月）。原告请求无需支付经济补偿金给被告的理据不足，本院不予支持。鉴于原、被告双方就劳动关系终止时间，均没有提起起诉，视为双方对劳动关系终止时间没有异议，本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第八条，《广东省工资支付条例》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告鹤山三星丝绸印染企业有限公司与被告曾新娣的劳动合同关系于2018年10月31日终止；二、原告鹤山三星丝绸印染企业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付2016年11月至2018年10月的加班工资3148.86元给被告曾新娣；三、原告鹤山三星丝绸印染企业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付经济补偿金95754元给被告曾新娣；四、驳回原告鹤山三星丝绸印染企业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件减半收取受理费5元（原告已预交受理费5元）、保全费1042.14元，诉讼费合共1047.14元，由原告鹤山三星丝绸印染企业有限公司负担（被告曾新娣已预交保全费1042.14元，本院予以退回，被告鹤山三星丝绸印染企业有限公司应于本判决生效之日起七日内向本院补缴保全费1042.14元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审判员  何建通二〇一九年五月二十一日书记员  麦倩君