黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑01民终4025号上诉人（原审原告）:李子明，男，1977年5月10日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省哈尔滨市道外区。委托诉讼代理人：吴科宇，黑龙江仁元律师事务所执业律师。被上诉人（原审被告）：哈尔滨中腾物业管理有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨市道外区十九道街滨江凤凰城403栋2号门市。法定代表人：王巨澜，总经理。委托诉讼代理人：董雪双，黑龙江屹昂律师事务所执业律师。上诉人李子明因与被上诉人哈尔滨中腾物业管理有限公司（以下简称中腾物业公司）劳动争议纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市道外区人民法院（2018）黑0104民初3074号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人李子明及其委托诉讼代理人吴科宇，被上诉人中腾物业公司的委托诉讼代理人董雪双到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李子明上诉请求：一审判决认定事实不清，请求二审查清事实依法改判。事实和理由，一审判决认定事实不清、证据不足、适用法律错误。李子明于2014年12月入职中腾物业公司处，任电工一职，无休息日，月工资2600元，双方未签订书面劳动合同，于2015年4月为李子明办理了社保手续，2017年11月13日中腾物业公司开会，通知李子明等取消各项社保及福利待遇，无加班费，将加班改为串休，双方协商无果。关于加班李子明在庭审中已经举示了工作记录，能够证明每天的工作时间及加班的事实。请求二审查清事实依法改判。中腾物业公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判，驳回李子明的上诉请求。李子明向一审法院起诉请求：1.请求中腾物业公司赔偿李子明缴纳养老、医疗、失业等保险费用损失6550元（2014年8月至2015年5月15日止）；2.请求中腾物业公司给付李子明拖欠的节假日工资130,746.88元（2014年12月8日至2018年3月21日止）；3.请求中腾物业公司给付李子明解除劳动合同经济补偿金7800元；4.诉讼费用由中腾物业公司承担。事实和理由：李子明于2014年12月8日入职中腾物业公司处，任电工职务，无休息日，月工资2600元，双方未签订书面的劳动合同，2017年11月13日中腾物业公司开会，通知李子明等人取消各项社保及福利待遇，无加班费，将加班改为串休，双方协商无果，李子明为维护自身合法权益，提起劳动仲裁，驳回李子明诉讼请求，李子明对裁决不服，诉至法院，请求法院支持李子明诉请。李子明当庭补充李子明并非主动离职。一审法院认定事实：2014年12月8日，李子明入职中腾物业公司，从事电工工作。2018年4月16日，李子明收到中腾物业公司给付的2018年3月工资，并给中腾物业公司出具收条，载明：“收到哈尔滨中腾物业（滨江凤凰城二期）管理处2018年3月份工资，本人已转岗其他管理处，工资本月已结清，下月工资在其他管理处发放”。后未继续在中腾物业公司工作。庭审中双方对解除劳动关系事实无异议。2018年李子明到道外仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决确认李子明与中腾物业公司之间存在劳动关系。道外仲裁委员会于2018年3月22日作出哈外劳人仲字第（2018）第23-2号仲裁裁决书，裁决李子明与中腾物业公司存在劳动关系。李子明向道外仲裁委请求中腾物业公司为李子明缴纳养老、医疗、失业等保险费用（2014.12-2017），请求金额：6550元；2.请求中腾物业公司给付李子明拖欠的节假日工资（2014.12-2017）。请求金额：130,746.88元。3.请求中腾物业公司给付李子明解除劳动合同经济补偿金。请求金额：7800元。道外仲裁委员会于2018年3月22日作出哈外劳人仲字第（2018）第23-1号仲裁裁决书，裁决驳回李子明的仲裁请求。上述仲裁裁决作出后，李子明不服，于法定期限内向本院提起诉讼，要求：1.请求中腾物业公司赔偿李子明缴纳养老、医疗、失业等保险费用损失6550元（2014年8月至2015年5月15日止）；2.请求中腾物业公司给付李子明拖欠的节假日工资130,746.88元（2014年12月8日至2018年3月21日止）；3.请求中腾物业公司给付李子明解除劳动合同经济补偿金7800元；4.诉讼费用由中腾物业公司承担。一审法院认为，关于李子明请求中腾物业公司赔偿其缴纳养老、医疗、失业等保险费用损失6550元的诉请，因李子明在仲裁程序中请求的是中腾物业公司为李子明缴纳养老、医疗、失业等保险费用6550元，故李子明在诉讼程序中主张中腾物业公司赔偿未为其缴纳社会保险造成的损失，因未经过仲裁前置程序，不予审理。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”劳动者主张加班费，首先由劳动者提供加班的证据，本案中，关于李子明要求中腾物业公司给付其拖欠的节假日工资130,746.88元的诉请。因李子明举示的证据不能证明中腾物业公司存在拖欠李子明加班费的事实，且中腾物业公司已经举示证据证实李子明的工资组成中含有加班费，故对于该诉请，不予支持。关于李子明请求中腾物业公司给付其解除劳动合同经济补偿金7800元的诉请。李子明未举示证据证明中腾物业公司违法与其解除劳动关系，故李子明要求中腾物业公司给付其解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，证据不足，不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，据此判决：驳回原告李子明的诉讼请求。案件受理费10元（原告李子明已预付），由原告李子明负担。本院审理期间，当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。李子明提交电话录音一份。意在证明：其不是自动离职的，是被迫离职的。中腾物业公司质证意见：对真实性、合法性、关联性均有异议。李子明并没有说明录音中说话人的身份，也无法核实说话人的身份，因此对该份证明的真实性不予认可。并且从该份证据内容本身来看，也并没有证明中腾物业公司被迫李子明离职的内容。本院认证意见：从形成的时间看，李子明举示的证据在一审庭审结束前已经客观存在，且中腾物业公司对该份证据的真实性、合法性、关联性均有异议。故该份证据不予采纳。对当事人争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，李子明与中腾物业公司存在劳动关系的事实清楚，予以确认。关于李子明请求中腾物业公司给付其解除劳动合同经济补偿金的问题。经济补偿金是指用人单位在劳动关系解除或者终止后，按照有关法律法规的规定，给予劳动者一定数额的经济补偿。因李子明于2018年4月16日给中腾物业公司出具收条一份其内容：收到哈尔滨中腾物业管理有限公司（滨江凤凰城二期）管理处2018年3月份工资，本人已转岗其它管理处，工资本月已结清，下月工资在其它管理处发放。收款人李子明。该份证据能够证明李子明解除劳动合同的原因是因其即未到新的管理处报到，亦未继续在中腾物业公司工作。且李子明现又未举示相反证据证明其主张成立，故李子明要求中腾物业公司给付其解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，证据不足，不予支持。关于李子明二审上诉请求中腾物业公司给付加班费及相关的费用问题，根据李子明在一审所举示的证据看，无法证明中腾物业公司拖欠李子明的加班费，且中腾物业公司已经举示证据证实李子明的工资组成中含有加班费。故李子明的上诉请求，不予支持。综上所述，李子明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由李子明负担。本判决为终审判决。审判长  刘建民审判员  王 琦审判员  于 波()二〇一九年五月二十日法官助理田雪书记员李娜