广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0111民初12620号原告：王娇，女，布依族，1987年11月9日出生，身份证住址贵州省贵阳市花溪区，委托诉讼代理人：刘军峰，广东格方律师事务所律师。被告：广州品易企业管理有限公司，住所地广东省广州市白云区云城街。法定代表人：高华清。原告王娇诉被告广州品易企业管理有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2018年9月20日受理后，依法组成合议庭并公开开庭进行了审理。原告王娇的委托诉讼代理人刘军峰到庭参加诉讼。被告广州品易企业管理有限公司经本院公告送达起诉书副本及开庭传票，公告期满未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王娇诉称：2018年3月17日前后，原告浏览被告相关网站了解正新鸡排，后被告的员工殷先生打电话介绍正新鸡排，在介绍正新鸡排的过程中推荐了被告的动力主义，告知动力主义比正新鸡排更优惠、更有政策，是正新鸡排的升级版本，正新鸡排加盟费比较高，动力主义加盟费比较低、优惠更多，还赠送设备。他建议原告过来考察，可以报销路费，还有司机接送。2018年3月22日原告来被告位于广州市白云区岗贝路的公司进行考察。考察期间，被告向原告承诺贵州省有很多加盟商，如果做了省代可以拿很多提成以及返点。原告信以为真，于2018年3月23日交了壹万元定金。其后，被告不断告诉原告，由于最近贵州要求做代理的非常多，如果不赶紧定下来就不可能做成省代了，不能获得近期的返点。原告于2018年4月7日又立马缴纳了9万元定金。在2018年4月21日，原被告双方签订了《区域代理合同》，原告又支付了40万给被告，其后签订了补充协议。原告缴纳完50万元代理费用后，被告就开始不积极履行合同。签订合同后至今被告没有给原告任何贵州省内的加盟咨询量的明细及加盟信息，导致原告无法根据相关信息进行拓展，被告也没有给原告相应的分成。被告没有给原告加盟商信息，原告不知道贵州省内的加盟信息，贵州省内的各级代理商和合作店也未通过原告去进货，原告也无法获得进货返点。2018年9月1日原告发函给被告，要求被告履行合同及补充协议，被告以公司将要破产为由表示不能履行合同。现被告已经被列入失信人名单，无能力履行。从裁判文书网等公开途径查询到被告存在多起类似的诉讼，被告以此种近似欺诈的手段骗取当事人签订合同，违反商业诚信和法律规定。综上，为维护合法权益故诉至法院，请求法院判令：l、解除原告与被告之间签订的《区域代理合同》；2、被告返还原告代理费用人民币500000元：3、被告赔偿原告从2018年4月21日至被告全部返还代理费用时止的利息损失（暂计至2018年9月12日，共计8700元）；4、被告赔偿原告因被告导致该合同不能履行而产生的差旅费用3520元：5、被告承担本案诉讼费用。被告广州品易企业管理有限公司无答辩。经审理查明：2018年3月22日，原告（申请人）与被告签订《意向合作协议书》，内容主要包括：合作项目为动力主义，单店合作申请经营区域为贵州省；申请人为王娇，年龄30，联系电话186××××0691，无店铺；意向协议金10000元，签订正式合同后，意向协议金计入合作总费用；意向协议目的为确立合作关系、合作框架、保留市场名额、筹备首期工作；标准店合作费用40000元（品易集团所有项目）。在该协议书落款申请人处有“王娇”的签名和捺印，公司确认盖章处盖有“广州品易企业管理有限公司合同专用章”。2018年4月7日，原告（乙方）与被告（甲方）签订补充协议，约定乙方享有材料8.5折优惠，省代原料在之前已签的区域代理基础上享8.5折，贵州省代理费总计人民币伍拾万元整，余款人民币肆拾万整无特殊情况乙方在2018年4月30日前一次性付清等内容。原告（乙方）与被告（甲方）签订落款日期为2018年3月22日的《区域代理合同》及其补充协议，其中主合同约定：第一条服务项目项目类别为动力主义（以下简称“餐饮项目”），服务方式为甲方为乙方提供的指导、培训服务范围仅限在贵州省（具体以乙方申请的工商企业登记注册地为准）。第二条费用和期限品牌使用费500000元、免履约保证金及品牌管理费；合同期限一年，自2018年3月22日起至2019年3月21日止；鉴于区域品牌使用费是乙方为获得该区域经营权的一次性支付费用，因此乙方同意依照行业惯例即无论何种原因导致本合同终止，区域品牌代理费概不退还，保证金或剩余的保证金将在符合本合同约定的条件成交之日起10内一次性返还（不计利息）。第三条品牌经营体系3.1.1甲方同意将餐饮项目品牌系列产品在本合同约定区域内的独家特许经营权授予乙方，并提供相关经营管理体系；3.1.2乙方应在合同约定的使用范围内，使用该品牌进行经营活动，并配合甲方统一实施促销活动，不得以任何形式扩大或变相扩大商标的使用范围，不得以任何理由任何方式制作和使用与本合同许可商标相似的商标标识；3.2.1乙方自行招募店员，由甲方对乙方员工进行培训，培训内容包括：本项目所有产品的制作工艺、设备使用以及日常维护、原料保存知识和员工管理守则等；3.2.2乙方经营区域内自营店或合作店开业时，甲方免费提供为期5-10天的技术支持服务，乙方自营店所涉及的差旅及食宿费用由乙方承担，乙方区域内合作店所涉及的差旅及食宿费用由合作方承担，如额外要求增加服务天数，则需支付￥300元／人／天的技术服务费；3.3.1为维护品牌统一性，乙方经营本品牌门店所需的原材料（不包含本公司规定自行采购的原材料）及开店设备必须从甲方处统一提供或采购（不包含本公司规定自行采购的设备），费用由乙方自行承担；3.3.3原材料由甲方以九折的优惠价格供应给乙方；3.4.1乙方未经甲方同意，不得将此品牌的经营权转让或允许每第三方使用本品牌；3.4.2乙方代理区域内开设的合作门店，合作商需支付3000元/年/店的品牌管理费，由乙方统一收取该区域内合作店所缴纳的品牌管理费；3.4.5乙方在第一合同年度内必须开出一家本品牌自营店或合作店。第四条违约责任4.3.1合同生效之日起三个月内，如乙方单方面解除合同，在乙方无违约行为，并提供了乙方已经拆除门店所有品牌标识的照片后，甲方退还保证金等内容。补充协议中约定：2.乙方享有在贵州省内无限制开店的权利，品牌终身免费续签；3.贵州省的开拓权由乙方决定，后期发展的加盟商（单店，下级代理）乙方获得七成分成，甲方获得三成分成（除掉成本后），若甲方未经乙方同意私自发展区域加盟，按每家壹万元的违约金赔付给乙方；10.乙方原材料进货8.5折（合同3.3.3省代原料在之前已签的区域代理基础上享8.5折）；12.贵州省内每天的加盟咨询量的明细及加盟信息，一周内至少一次以邮件形式告知乙方；13.贵州省内各级代理商和合作店的原料由省代统一从公司订购，无特殊情况下贵州省代的下级代理商和合作店的原料不可直接从甲方直接订购，否则视为违约，违约金按每次每家壹万元赔付给甲方等内容。原告主张该合同及补充协议的实际签订日期为2018年4月21日。原告分别于2018年3月22日、2018年4月7日、2018年4月21日向被告支付动力主义项目定金10000元、动力主义项目补款90000元及动力主义项目尾款400000元，共计500000元，被告向原告出具相应收据。庭审中，原告主张其因怀孕而没有实际租赁、装修、经营店铺，没有进行任何的加盟宣传，没有使用被告的任何经营资质；签约后，被告没有提供指导和员工培训；被告没有提供任何贵州省内加盟商的相关信息，导致其无法根据信息拓展业务并获得相应分成；其要求被告履行合同，被告以公司将要破产为由表示不能履行合同，现被告已经纳入失信人名单，无能力履行；其一直通过被告提供的员工电话联系被告，后该员工称已离职，其没有被告的其他联系电话，最后一次联系被告是在2018年9月，当时希望联系被告协商解决纠纷，对此提交有微信聊天截图及电话录音为证；其在合同期限届满前曾以电话方式向被告提出要求解除合同，对此无证据提交；因补充协议中约定“乙方享有在贵州省内无限制开店的权利，品牌终审免费续签”，故其认为双方签订的代理合同是一个无限期的长期合同，而代理合同中关于合同期限为一年的约定属于格式条款；因被告没有任何履约行为，存在严重违约，故其主张被告退还代理费用及赔偿利息损失、差旅费损失，其中利息按照银行同期贷款利率计算至付清之日起。关于差旅费损失。原告向本院提交了车票订单截图若干，拟证实其因签订涉案合同而产生差旅费3520元，具体包括：1.原告于2018年3月22日乘坐D211动车贵阳北—广州南，车费267.5元，同日乘坐CZ6296号航班由广州飞回贵阳，费用不明，原告主张本次行程系为考察项目；2.原告于2018年4月6日乘坐南方航空CZ3691号贵阳—广州，机票费690元，于2018年4月7日乘坐D212动车广州南—贵阳北，车费535元，原告主张本次行程系为缴纳90000元合同款；3.原告于2018年4月21日乘坐D211动车贵阳北—广州南，费用不明，同日乘坐D2840动车广州南—贵阳北，车费267.5元待支付，原告主张此次行程是为签订合同及缴纳合同尾款。经查，“动力主义”的商标申请号为21735746，核定使用项目类别为第43类：餐厅、咖啡馆、茶馆、饭店、流动饮食供应等，注册人为广州麦网科技有限公司，注册日期为2017年12月14日，有效期至2027年12月13日。2016年10月31日，广州麦网科技有限公司出具《品牌授权书》，内容为“兹授权广州品易企业管理有限公司‘动力主义’全权使用权，本授权书有效期2016年10月31日—长期”。再查，立案后本院经邮寄、上门方式向被告的注册地址“广州市白云区云城街齐富二横路2号605房”送达本案的开庭传票及起诉状副本等诉讼材料，均无法成功送达。本院工作人员经上门了解，该注册地址已是其他公司的办公地址，大楼管理员亦称未见过被告、不清楚其情况，故本院于2019年1月25日刊登公告，向被告送达本案诉讼材料。以上事实，有《意向合作协议书》、《区域代理合同》、补充协议、收据、银行流水明细、网页截图、商标注册证、品牌授权书、宣传册、出院小结、检查记录、函、快递单、微信截图、电话录音光盘及当事人陈述等证据证实。本院认为：关于涉案《区域代理合同》及补充协议的性质。从原告与被告签订的上述协议内容看，被告授权原告在约定范围开设“动力主义”餐饮店，对原告的经营管理、操作流程、物品采购、设备使用等情况有指导的权利并进行培训，原告有权使用“动力主义”商业标识，负有协助维护被告相关知识产权且不能超出许可产品范围即低于范围使用标识的义务，原告需向被告支付费用后才获得被告的指导培训服务并取得“动力主义”标识的使用许可，经营售卖“动力主义”品牌餐饮。根据《商业特许经营管理条例》第三条的规定，所谓商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。根据该规定，商业特许经营的基本特征是特许人许可被特许人使用其拥有的经营资源，被特许人在合同约定的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费。上述合同条款符合特许经营的法律特征，故《区域代理合同》及补充协议在性质上属于特许经营合同，本案为特许经营合同纠纷。关于原告主张解除合同的诉讼请求。根据《商业特许经营管理条例》第七条第一款规定，特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。本案中，双方签订的《区域代理合同》及补充协议中明确约定原告负有在第一合同年度内开设店铺，支付管理费等义务；被告负有对原告进行开业培训、指导，将贵州省内每天的加盟咨询量的明细及加盟信息，一周内至少一次以邮件形式告知原告等义务。现原告主张其并未实际开店经营、加盟宣传，未占用被告的任何经营资质，被告亦从未履行合同义务，对此被告未到庭抗辩，应视为其对自身权利的放弃，故本院对原告的主张予以采纳。由于双方签订合同后均未实际履行合同义务，且被告现已下落不明，缺乏继续履行合同的期待可能性，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项的规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。根据上述规定，原告有权要求解除与被告签订的《区域代理合同》。对于原告诉请退还费用及赔偿损失的请求将作具体分析，处理如下：一、代理费500000元及利息损失。原告对此提交有收据为证，其上明确载明收到动力主义项目定金10000元、补款90000元、尾款400000元，并盖有“广州品易企业管理有限公司财务专用章”，因此本院认定原告已向被告支付代理费500000元。现被告自收到代理费后未履行合同义务、未提供任何服务，原告亦未占用被告的任何经营资质经营店铺，而合同期限业已届满，故原告要求退回代理费合理，本院认定被告需退回原告代理费500000元。至于利息损失，在原告未举证证实其存在其他损失的情况下，被告应自原告提出解除合同之日（即起诉之日）起计算原告的利息损失。原告主张按中国人民银行同期贷款利率计算至实际付清之日止合理，故被告应以500000元为本金，自2018年9月20日计算至实际付清之日止。二、差旅费用3520元。原告主张其因签订涉案合同而产生该费用，对此提交有车票订单截图为证，其上显示原告分别在2018年3月22日、2018年4月6日、2018年4月7日、2018年4月21日来往于广州与贵阳之间，共计产生差旅费用1760元。由于上述行程的发生时间、来往地点能够与原告几次签约、付款的时间和地点相对应，而被告未到庭质证，故本院确认上述差旅费系原告为磋商、订立涉案合同而产生。但该差旅费应属于原告的签约成本，并非因被告违约、履约不能而导致的损失，故该费用应由原告自行承担，本院对此不予认可。被告经本院公告送达诉讼副本及开庭传票，公告期满未到庭参加诉讼，视为其对相应诉讼权利的放弃，本院依法缺席判决。综上，依照《商业特许经营管理条例》第三条、第七条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（四）项、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、、第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：原告王娇与被告广州品易企业管理有限公司签订的落款时间为2018年3月22日的《区域代理合同》予以解除；本判决生效之日起十日内，被告广州品易企业管理有限公司返还原告王娇代理费500000元；本判决生效之日起十日内，被告广州品易企业管理有限公司支付原告王娇利息损失（以500000元为本金，按中国人民银行同期贷款利率自2018年9月20日计算至实际付清之日止）；四、驳回原告王娇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8922.2元（原告王娇已预交），由原告王娇负担122.2元，由广州品易企业管理有限公司负担8800元（应于本判决生效之日起五日内向本院交纳）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  白小云人民陪审员  叶晓敏人民陪审员  苏穗真二〇一九年五月二十日书 记 员  巫晓铭