安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖01民终3296号 上诉人（原审原告）：张传琦，男，1984年10月6日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。 委托诉讼代理人：程旦，安徽昊华律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：安徽一毛餐饮管理有限公司，住所地安徽省合肥市经济技术开发区莲花路558号合肥百乐门名品广场11幢办2206，统一社会信用代码91340100MA2MUXHK6C。 法定代表人：刘东生，该公司总经理。 委托诉讼代理人：程瑞，安徽云旗律师事务所律师。 上诉人张传琦因与被上诉人安徽一毛餐饮管理有限公司（简称一毛餐饮公司）特许经营合同纠纷一案，不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2018）皖0191民初4947号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年3月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张传琦上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判支持其一审诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费由一毛餐饮公司承担。事实与理由：1、其签署的申请书约定其经营的店铺交由一毛餐饮公司处理，一毛餐饮公司对此补偿其28万元，该费用仅包括因退回店铺而发生的费用，双方并未就加盟费等事项作出任何约定。申请书所述无任何经济纠纷仅是针对涉案店铺的处理意见，由于案涉店铺的关闭是由于政府行为所导致，并不必然导致双方加盟关系无基础。因此，一审法院以其将涉案店铺交还一毛餐饮公司而认定双方之间无加盟合作的基础，与事实不符。2、加盟合作与店铺转让是两种法律关系，两者不能混为一谈，虽然其在出具申请书之前，已就加盟费事宜多次与一毛餐饮公司作了沟通，但最终仅对店铺转让事宜达成一致。因此，一审法院以其出具申请书之前，已就加盟费事宜多次与一毛餐饮公司沟通作为认定双方就加盟协议各项事宜处理完毕的理由，与事实不符。3、一审法院未考虑其选择退出加盟的实际原因，也未考虑一毛餐饮公司夸大宣传利润率及加盟协议书、申请书均为一毛餐饮公司单方制作等因素，导致判决有失偏颇。 一毛餐饮公司辩称，其与张传琦之间的加盟事宜通过协议书和申请书的形式已作出了处理，申请书明确约定其支付张传琦28万元款项后双方再无争议。因此，一审法院认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 张传琦向一审法院提出诉讼请求：1、判令解除其与一毛餐饮公司之间的加盟协议书；2、一毛餐饮公司返还其加盟费100000元，并承担资金占用期间的利息损失（以100000元为基数，自2018年1月6日起，按照中国人民银行同期同类贷款利率4.9%计算至款清之日止，暂计算至2018年8月6日利息为2858元）。 一审法院认定事实：2016年4月28日，一毛餐饮公司成立，经营范围为：餐饮服务、餐饮连锁加盟及餐饮品牌管理、餐饮企业及酒店管理、日用百货、酒店用品、厨房设备、清洁用品等。 2018年1月6日，张传琦（乙方）与一毛餐饮公司（甲方）签订《加盟协议书》，合同约定乙方在合肥市区域加盟甲方“肥叔”品牌，期限为2年，加盟费10万元。合同约定下列相关事项：甲方为从事餐饮经营与特许加盟经营之企业，经安徽虾巢餐饮管理有限公司的授权，拥有“肥叔”品牌商标使用权，产品设计、营销推广策划等有形与无形资产，同时具有“肥叔”系列产品相关配套生产技术及资源。乙方拟加盟“肥叔”品牌，并自主投资经营该加盟项目。第一条合作模式：甲乙双方确定双方合作地点后，由甲方负责技术、产品和品牌支持，乙方负责进行投资并依约自主开展经营活动。第二条合同订立前提：乙方须于本合同订立时向甲方缴纳约定加盟费用，逾期3日未缴纳费用的，甲方有权解除合同。第三条：双方加盟期限自乙方经营店铺确定之日起算。第四条甲方义务：1、甲乙双方协商一致，乙方经营“肥叔”品牌产品的具体地点由乙方选择并经甲方审核同意后进行确定；同时甲方可自愿协助乙方寻找合适房屋并交由乙方进行经营，但此并不构成甲方任何合同义务。甲乙双方均认可经营地址的选择存在多种不确定因素，可能需长时间方能完成，任何一方均不得以经营地址长时间未确定为由，要求解除合同。如经甲方同意解除的，甲方有权不予退还乙方已交任何费用。2、无论采取何种方式确定乙方经营的具体房屋地址，双方协商由甲方与出租方签订租赁协议，并交由乙方经营，乙方在决定以该房屋经营前，应仔细查看房屋相关情况（包括但不限于位置、配套设施、转让费数额、租金标准、房屋结构等）及房屋产权性质、规划设计用途、能否办理经营相关登记手续等，一经乙方确定以该房屋经营的，则视为系乙方自行决定以该房屋开展经营活动，并自行承担后续经营及相关证件的办理风险（乙方通过任何方式认可房屋或向甲方交纳装修款、房屋租金、转让费等费用以及乙方收到甲方的选址通知满三日未提书面异议等行为均表明乙方确定以该房屋进行经营）…。双方还对乙方义务、乙方承诺、合同解除、变更等作出约定。 合同签订后，张传琦向一毛餐饮公司支付加盟费100000元，并支付30万元转让费，将一毛餐饮公司位于合肥白水坝经营的“肥叔锅贴”，转由自己开店经营。2018年4月10日、2018年4月24日，庐阳区餐饮业油烟专项清理整治工作领导小组办公室分别向该店下发《告知书》，告知该店因在商住综合楼违规开办餐饮，违反了法律规定，要求其于2018年5月31日前停止营业，自行关闭。 2018年6月24日，张传琦与贾金龙（一毛餐饮公司的工作人员）签订《协议书》，内容为1、张传琦经营的白水坝商铺移交公司；2、店内设施设备为张传琦所有；3、公司考虑到张传琦实际只经营了4个月时间，从扶持优秀加盟商的角度出发，同意在合肥市场重新选址，由张传琦继续经营，位置由张传琦和公司共同寻找，最终位置由公司确定，并且必须在公司开店的区域保护范围内；4、涉及新店铺的转让费公司将承担范围在10万元以内，超出部分由经营方承担。如：该店铺转让费低于10万元以内以实际转让费为准，所产生差额公司将给予补偿，具体补偿金额按实际差额部分的50%物料款、补偿款给张传琦；5、新店的硬装修费用由公司承担；6、如新店需要增设新设备或更换所产生的费用由张传琦承担；7、新店的房屋租金以及房屋押金由张传琦本人承担；8、加盟合同有效期的执行，根据原合同的有效期减去实际经营时间。 机、预付款、团购外卖变现及各项设备设施押金等，共计28万元予以补偿，2018年8月1日支付该款项一次性支付完，逾期按万分之五支付，自此双方再无任何争议，也无任何经济纠纷。”后，一毛餐饮公司向张传琦支付28万元。2018年7月27日，张传琦向一毛餐饮公司出具《申请书》，载明：“本人张传琦加盟安徽一毛餐饮旗下‘肥叔’品牌，于2018年7月27日向公司提出申请，将肥叔白水坝店交给公司处理，经双方协商后协议如下：一毛餐饮公司同意张传琦的申请，并给予张传琦的该店面剩余房屋租金、房屋押金、转让费、设施、设备、P0S机、预付款、团购外卖变现及各项设备设施押金等，共计28万元予以补偿，2018年8月1日支付该款项一次性支付完，逾期按万分之五支付，自此双方再无任何争议，也无任何经济纠纷。”后，一毛餐饮公司向张传琦支付28万元。 认为：商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利等经营资源的特许人，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他被特许人使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，一毛餐饮公司将“肥叔”品牌授予张传琦经营使用，张传琦在一毛餐饮公司统一管理、统一模式下进行经营，并对经营进行指导、监督，故双方所签订的《加盟协议书》为特许经营合同。该合同系双方当事人真实意思表示，且不违反我国现行法律、法规的强制性规定，应为合法有效。一审法院认为：商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利等经营资源的特许人，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他被特许人使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，一毛餐饮公司将“肥叔”品牌授予张传琦经营使用，张传琦在一毛餐饮公司统一管理、统一模式下进行经营，并对经营进行指导、监督，故双方所签订的《加盟协议书》为特许经营合同。该合同系双方当事人真实意思表示，且不违反我国现行法律、法规的强制性规定，应为合法有效。 本案张传琦要求解除与一毛餐饮公司签订的合同，一毛餐饮公司在庭审中对解除合同无异议，可见双方对解除合同事宜达成一致，故确认双方《加盟协议书》已解除。 关于加盟费是否应予返还。首先，张传琦在收到环保部门的停业告知后，与一毛餐饮公司就店面合作事宜协商过，并达成《协议书》，只是双方在之后就确定店铺地址未达成合意，故不能证明系一毛餐饮公司未尽到选址义务；其次，张传琦出具的《申请书》，内容虽未有表述“加盟费”，但其将经营的“白水坝”店铺交回一毛餐饮公司，双方即不存在加盟经营合作的基础，加盟经营事宜已终止；且张传琦在出具《申请书》之前，就加盟费事宜已多次与一毛餐饮公司进行过沟通，《申请书》已承诺一毛餐饮公司支付28万元后，双方自此无任何争议也无任何经济纠纷，故应视为双方对有关合同的各项事宜均已处理，一毛餐饮公司也依约向张传琦支付28万元。故张传琦要求一毛餐饮公司返还加盟费的主张无事实和法律依据，不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、确认解除张传琦与安徽一毛餐饮管理有限公司于2018年1月16日签订的《加盟协议书》；二、驳回张传琦的其他诉讼请求。案件受理费2357元，由张传琦负担1957元，由安徽一毛餐饮管理有限公司负担400元。 二审中，张传琦提供安徽省合肥市中级人民法院（2019）皖01民终794号民事判决书及该案中的协议书，证明一毛餐饮公司与各加盟商发生争议时所使用的协议书或申请书均系该公司单方制作，系格式条款内容显失公平，同时证明该案与本案案情相似，该案中，二审法院支持了加盟商要求返还加盟费的诉讼请求。本院对该证据的真实性、合法性予以确认，对关联性不予确认。 经过一审中当事人提交的证据材料及诉辩意见的综合审查，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，本案二审争议主要焦点为张传琦向一毛餐饮公司支付的10万元加盟费是否应当返还。张传琦认为应当返还的理由是协议书和申请书仅对店铺转让事宜进行了处理，并未对加盟费事项进行处理，而一毛餐饮公司则认为双方在协议书和申请书中对有关于加盟合同的各项事宜均已处理。对此本院结合协议书和申请书的内容及双方履行合同的具体情况综合分析认为，案涉店铺不能继续经营系因政府行为所导致，张传琦与一毛餐饮公司此后通过协商签订了协议书，由双方共同寻找新址，后因确定店铺地址双方未能达成一致，因此，不能认定一毛餐饮公司未尽选址义务。虽然张传琦出具的申请书内容未涉及加盟费，但张传琦亦认可出具申请书之前，其就加盟费事宜已多次与一毛餐饮公司进行过沟通。此后形成的申请书既然已明确了一毛餐饮公司支付28万元后，双方自此无任何争议也无任何经济纠纷，就应当视为双方对关于加盟合同的各项事宜一并进行了处理。因此，张传琦要求一毛餐饮公司返还加盟费的主张，依据不足，本院不予支持。 综上所述，张传琦的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2357元，由上诉人张传琦负担。 本判决为终审判决。 审判长 樊 坤 审判员 张宏强 审判员 汪 寒 二〇一九年四月十六日 书记员 程灿灿 附法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审 理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的， 以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 第一百七十五条：第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。