江西省南昌县人民法院民 事 判 决 书(2019)赣0121民初353号原告：肖波，男，1988年2月18日出生，汉族，江西省南昌县人，住江西省南昌县。委托代理人：叶苏，江西红阳光律师事务所律师，特别授权。委托代理人：舒英鹏，江西撼唐律师事务所律师，特别授权。被告：重庆燚品轩餐饮管理有限公司，住所地：重庆市巴南区龙海大道3号6幢3楼3#，统一社会信用代码：91500113339477991P。法定代理人：刘某，系该公司总经理。被告：刘某，男，1982年8月17日出生，汉族，广东省深圳市人，住广东省深圳市宝安区。两被告共同委托代理人：刘省辉、熊树祥，江西朗秋律师事务所律师，特别授权。原告肖波诉被告重庆燚品轩餐饮管理有限公司（以下简称燚品轩公司）、刘某合伙协议纠纷一案，本院于2019年1月14日立案受理后，依法由审判员何岸青适用简易程序公开开庭进行了审理。2019年3月20日，原告肖波及其委托代理人叶苏、舒英鹏，被告燚品轩公司法定代理人刘某、被告刘某及两被告共同委托代理人熊树祥均到庭参加了第一次开庭审理；2019年4月8日，原告肖波及其委托代理人舒英鹏，两被告共同委托代理人熊树祥均到庭参加了第二次开庭审理，本案现已审理终结。原告肖波向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告之间签订的《加盟暨委托经营合同》；2、判令被告燚品轩公司支付原告保证投资收益补偿金1123224元和经营收益亏损补偿金149513元；3、判令被告刘某对前述款项承担连带责任；4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年10月30日，原告肖波与被告燚品轩公司签订了《加盟暨委托经营合同》，选址在南昌市红谷滩新区会展路万达广场三号门投资加盟成立“红谷滩新区红味军火锅万达店”，并于2017年12月底开始试营业至2018年10月。2018年10月23日和11月3日，鉴于加盟店经营连月亏损状况，无法维计，原告分别通过邮寄方式向被告寄发了《结算通知函》和《解除加盟暨委托经营合同通知书》，分别全面告知了被告关于加盟店的投资总额和开业来累计营业亏损额，同时依约提出要求被告接管或解除合同，并依约进行保证投资收益差额补偿和经营收益损失补偿。现连月亏损，被告又拒不按合同约定接管和进行补偿，无奈关门停业。根据《结算通知函》数据统计分析，该店铺在开业前总投资金额即承诺实现投资收益金额为1123224元，2017年12月26日至2018年9月30日，累计营业额为1753437元（含办会员卡金额），累计经营支出费用为1902950元，累计亏损金额为149513元。原、被告双方签订的合同是双方真实意思表示，合法有效，双方应当按照约定履行义务，被告应当向原告支付补偿金。另被告燚品轩公司系被告刘某个人独资投入设立的个人独资企业，故被告刘某依法应当对企业债务承担连带责任。被告燚品轩公司辩称：1、双方签订的加盟暨委托经营合同的合作模式是店面需要原告全权委托，被告进行经营管理，原告不对店面进行管理，但是本案中，该店铺一直未交给被告燚品轩公司委托管理，而是由原告自行管理，显然原告未按照合同约定履行，已经严重违约，双方签订合同的前提已经不存在，因为投资本身就有风险，因原告的管理不当，所导致的损失即使存在，也应由原告自行承担，不存在由被告燚品轩公司进行接管和补偿；2、本案中原告只缴纳了50000元的加盟费，店铺一直由原告自己管理，在此情况下还要求被告燚品轩公司支付补偿金，原告把店铺的所有经营风险转移给被告燚品轩公司承担，显失公平；3、原告提供的证据为其自制材料，无法证明该店铺的实际投资金额和经营的收支盈亏情况，且未与被告燚品轩公司进行对账结算，被告燚品轩公司对此不予认可；4、该店面未交付被告燚品轩公司进行管理，管理费也未支付，现该店铺已被原告单方转让，委托合作的基础也不存在，该合同事实上已经解除了，被告燚品轩公司保留向原告主张违约责任的权利。综上，原告的诉请缺乏事实和法律依据，请求驳回原告的第2、3、4项诉讼请求。被告刘某辩称：1、同意被告燚品轩公司的答辩意见；2、被告燚品轩公司为一人有限责任公司，非个人独资企业，股东是以认缴的出资额为限承担有限责任，两被告的财产完全独立，不存在混同，故被告刘某不承担任何责任。经审理查明：2017年10月30日，原告肖波（乙方）与被告燚品轩公司（甲方）签订了《加盟暨委托经营合同》，合同约定：一、加盟事项：（一）乙方将位于江西省南昌市红谷滩新区会展路万达广场三号门的店铺作为加盟甲方所属红味军重庆老火锅经营项目。（二）加盟费：1、收费标准为本合同项目加盟费总金额为150000元（大写壹拾伍万元整）。2、缴纳方式为双方签订加盟及委托合同时，一次性交付人民币50000元至甲方指定账户，剩余尾款人民币100000元作为股本入股到此店投资中，具体占股比例最后根据实际投资计算股份比例；甲方预计占股10%，根据实际投资计算差额。（三）加盟期限共3年，自2018年1月1日起至2020年12月31日止。（四）甲方承认乙方使用“红味军重庆老火锅”的徽记和商标，以及为销售产品和作为促销、广告手段使用“红味军重庆老火锅”徽记和商标。……二、委托经营事项：（一）乙方委托甲方经营管理其在江西省南昌市红谷滩新区会展路万达广场三号门加盟红味军重庆老火锅经营店铺。……（二）合作模式：乙方委托甲方经营管理其加盟店铺，店铺日常经营收入管理及账务管理由乙方指派人员负责，甲方委派经营管理团队全权负责店铺的日常经营管理与服务工作。（三）权利与义务：1、甲方的权利与义务……（5）甲方对店铺拥有管理权，活动策划决策权、活动执行权；乙方有异议和建议须和甲方共同协商协调活动方案，乙方无权直接管理店铺；……（四）合作费用：1、管理费按照店铺月经营净利润5%的比例计算；每月10日前支付至甲方指定账户，管理费在店铺月经营净利润中支出。……（六）投资收益：1、经甲乙双方核算确认，本合同所指店铺总投资金额为（大写）（此处空白未填写）。2、投资收益：（1）甲方保证在店铺正式营业后12个月内（不得超过12个月）实际投资收益金额（乙方总投资金额）为（大写）（此处空白未填写）。如因商场等外围因素影响导致无法正常经营，可剔除相应的经营时间；（2）若甲方在投资收益保证期间内，累计实现的实际收益未能达到承诺投资收益数，乙方有权选择退出，则甲方应在乙方退出时（完成相应的交接手续）须对差额部分以现金补偿的方式对乙方进行投资收益补偿。（3）若甲方在投资收益保证期间内，累计实现的实际收益超出承诺投资收益数，则乙方可对超额部分按一定比例以现金的方式奖励甲方。（七）经营收益：1、店铺日常经营收益归乙方所有，甲方应确保乙方于每月5日前须收到上月的经营收益。2、根据店铺位置、大小及租金等情况，经甲乙双方商议确定：店铺经营月毛利润率不得低于60%（开业前两个月例外），由于季节性价格变化，上下波动不得超过2%；如经营净利润率未达到约定值，造成乙方经营收益的损失，由甲方以应在7日内以现金补偿的方式对乙方进行补偿。3、委托经营期限内，如连续出现经营亏损超过3月，从第四个月开始亏损部分金额由甲方承担。……三、合作期限与协议终止：1、经双方友好协商，乙方委托甲方经营管理的期限共3年，自2018年1月1日起至2020年12月31日止。2、本协议期满，自行终止。如双方均有延续合作的意向，可在协议期满后续签。四、违约责任：1、如任何一方不履行本合同所规定的义务或职责，守约方有权向违约方发出书面整改通知，违约方收到书面整改通知后的三十天内仍不改正的，即构成对本协议的违约，守约方有权提前终止本协议，并要求违约方承担违约责任及赔偿全部损失（以店铺开办投资金额为准）。2、乙方不得无故逾期支付管理费。甲方不得无故逾期支付每月收益、投资收益差额及经营收益补偿金。……原告肖波在乙方处签名捺印，被告燚品轩公司在甲方处盖章，被告刘某亦在甲方处签字。双方签订合同后，原告肖波向被告燚品轩公司支付了50000元加盟费后，遂开始投入资金对店铺开张进行准备工作。在原告肖波实际投入完成后，双方未能按照约定对投资总额进行核算。红谷滩新区红味军火锅万达店于2017年12月26日试营业，2018年1月1日正式营业。营业期间，被告从一开始就未对店铺进行管理，一直都是由原告在主导管理，但双方当事人均未能提供充足的证据证明其对现有经营模式向对方提出过异议。后由于经营不善于2018年10月下旬停止营业。2018年10月24日，原告肖波向被告燚品轩公司邮寄了《结算通知函》一份，收件人为被告刘某，该函载明：根据合同约定，我方对投资收益保证期间的总投资与经营情况进行了核算，截止到2018年10月23日，该项目总投资金额为壹佰壹拾伍万元，经营损失为壹拾捌万元。根据合同约定，贵公司应补偿我方壹佰叁拾万元。我方曾多次与贵公司进行接洽，商谈补偿事宜，但贵公司一直没有拿出诚意。现正式向贵公司发出通知函，请于2018年10月30日前派员来我处结算并完成相关手续交接，并采取措施筹措资金，履行合同约定的补偿义务。2018年10月30日，原告肖波向被告燚品轩公司邮寄了红味军万达店营业月报表及盈亏营业总报表，收件人为被告刘某，报表显示：2018年1月亏损18448元，2月亏损29523元，3月盈利55031元，4月亏损16899元，5月亏损66909元，6月盈利16668元，7月亏损2543元，8月亏损45744元，9月亏损41146元，2017年12月26日至2018年9月30日，总营业额为1753437元（含办会员卡金额），总支出费用为1902950元，直接亏损额为149513元。2018年11月4日，原告肖波向被告燚品轩公司邮寄了《解除加盟暨委托经营合同通知书》一份，收件人为被告刘某，该通知书载明：红谷滩新区红味军火锅万达店开业经营至今始终处于亏损经营状态，根本达不到贵公司在合同中约定和承诺保证的投资收益和经营收益。我们在2018年10月23日和10月29日分别以书面函件形式向贵公司通报了本加盟项目的“投资总额”和开业来经营盈亏状况，要求协商解决合同履行发生的争议，但至今未收到贵公司任何正式书面回复。根据合同“投资收益”、“经营收益”的约定，我们认为贵公司必须依据合同约定补偿投资收益差额和支付经营收益补偿。鉴于贵公司对我方历次书面通知和意见置之不理，不予响应，明显构成严重违约，我方有权根据合同“违约责任”条款约定解除合同，并要求贵公司承担全部损失。现再次正式发函，请贵公司在2018年11月6日前派员与我方进行结算和交接手续，并履行合同约定的补偿义务。逾期不予理会，我方有权单方面解除合同，关店停止营业，由此造成的全部损失将依法由贵公司全部承担。《结算通知函》、营业报表及《解除加盟暨委托经营合同通知书》的出具方均为红谷滩新区红味军火锅万达店。两被告承认收到前两份材料，否认收到第三份材料。庭审中，原、被告双方均认可红谷滩新区红味军火锅万达店有一个系统，双方均可通过该系统在手机上查看该店的营业日报，具体内容包括应收金额、优免金额、实收金额。两被告称刚开始能看到系统里的数据，但由于手机不能自动登录该系统，就一直未予理会。对于原告肖波的实际投入，原告肖波称店铺开张之后10多天就通知被告对账，确定100000元多退少补的事情，但两被告称未想过主动对账，因为原告没有邀请。原告肖波称加盟费50000元及装修期间的部分货款、底料款都是转给被告刘某个人，但两被告在法庭指定的期限内仅回复加盟费50000元是以现金形式向被告燚品轩公司支付，对于其他部分费用未予回复。原告肖波所提供的银行交易流水明细清单显示出2017年11月24日被告刘某收到了一笔20000元的转账，原告肖波注明为桌子订金。此外，原告肖波自制了一份红谷滩新区红味军火锅万达店投资明细，明细显示该店投资总金额为1123224元，并提供了相关的票据予以证明。两被告对大部分票据的真实性与合法性均提出异议。两被告均同意解除《加盟暨委托经营合同》。另查明，被告燚品轩公司的企业类型系有限责任公司（自然人独资）。双方所签订的《加盟暨委托经营合同》系由被告燚品轩公司所提供的格式合同。被告燚品轩公司占红谷滩新区红味军火锅万达店的股份为10%，由100000元加盟费作为股本入股，最后根据原告实际投资情况多退少补，但双方一直未能对原告实际投资情况进行核算。原、被告双方均不愿对红谷滩新区红味军火锅万达店的实际投资情况申请审计。案经多次调解未果。以上事实有原告肖波提供的《加盟暨委托经营合同》、红谷滩新区红味军火锅万达店营业月报表9份、盈亏营业总报表1份、营业日报10份、《结算通知函》、《解除加盟暨委托经营合同通知书》、邮寄快递单3张、微信截图2张及原、被告双方当事人在庭审中的陈述等予以证实。本院认为：原、被告双方签订的《加盟暨委托经营合同》系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应当按照合同的约定全面履行各自的义务。虽然原告肖波称其实际投资总额为1123224元，但其提供的票据并不能完全充分的证明其目的，因为双方当事人一直未能对原告肖波的实际投资情况进行核算，且均不愿申请审计，合同约定被告燚品轩公司以100000元加盟费作为股本入股，预计占股10%，可见双方当事人对该店的实际投资预计为1000000元，结合原告肖波提供的有关票据予以佐证，本院认定原告肖波的实际投资金额为1000000元。根据合同约定，被告燚品轩公司对店铺拥有管理权，原告肖波无权直接管理店铺，但在实际经营过程中，被告燚品轩公司从一开始就未对店铺进行管理，一直都是由原告肖波在主导管理，且双方当事人均未能提供充足的证据证明其对现有经营模式向对方提出过异议，双方当事人均未能严格遵守合同约定，应当各自承担相应的责任，根据本案实际情况，被告燚品轩公司怠于行使管理职责，原告肖波经营不善致使合同目的不能实现，本院酌定原告肖波承担65%的责任，被告燚品轩公司承担35%的责任。被告燚品轩公司在合同中向原告肖波保证了店铺正式营业后12个月内的实际投资收益金额（即总投资金额），并约定若原告肖波在投资收益保证期间内，累计实现的实际收益未能达到承诺投资收益数，原告肖波有权选择退出，且被告燚品轩公司须对差额部分以现金补偿的方式对原告肖波进行投资收益补偿，现该店铺已然亏损，停止营业，故根据双方的过错程度，被告燚品轩公司应当向原告肖波支付投资收益补偿金350000元。由于该店铺实际上是由原告肖波在主导管理，其管理不善导致亏损，且其提供的证据不足以证明其实际亏损金额，故原告肖波要求被告燚品轩公司承担经营收益亏损补偿金149513元，本院不予支持。现原告肖波要求解除《加盟暨委托经营合同》，两被告在庭审中亦同意解除该合同，系双方真实意思表示，本院予以支持。被告燚品轩公司系由被告刘某设立的有限责任公司（自然人独资），被告刘某未能提供充足的证据证明公司财产独立于其自己的财产，故被告刘某应当对被告燚品轩公司的上述债务承担连带责任。为此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百二十条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告肖波与被告重庆燚品轩餐饮管理有限公司于2017年10月30日签订的《加盟暨委托经营合同》；二、限被告重庆燚品轩餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内一次性向原告肖波支付投资收益补偿金350000元；三、被告刘某对被告重庆燚品轩餐饮管理有限公司的上述第二项债务承担连带责任；四、驳回原告肖波的其他诉讼请求。案件受理费16254元，减半收取8127元，财产保全费5000元，合计13127元，由原告肖波承担9517元，被告重庆燚品轩餐饮管理有限公司、刘某承担3610元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交上诉状副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。审判员  何岸青二〇一九年五月二十七日书记员  余 谦