文书内容广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0105民初1835号原告：朱燕霞，女，1971年5月20日出生，汉族，住广州市越秀区，委托代理人：赖远明，广东源通律师事务所律师。委托代理人：潘丽娜，广东源通律师事务所实习人员。被告：陈学斌，男，1967年10月24日出生，汉族，住广州市海珠区，被告：陈咏红，女，1969年6月20日出生，汉族，住广州市越秀区，两被告共同委托代理人：刁溟，广东格林律师事务所律师。原告朱燕霞诉被告陈学斌、陈咏红民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告朱燕霞及其委托代理人赖远明、潘丽娜，被告陈学斌、陈咏红的共同委托代理人刁溟均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告朱燕霞诉称：我与陈学斌相识多年，陈学斌于2014年11月23日以资金周转为由向我借款50万元整，并签署《借据》。《借据》列明借款期为12个月，利息按中国人民银行利率的三倍按月计息，月息支付期为每月的23日，如未及时划扣导致诉讼费的，律师费由陈学斌承担。陈咏红作为陈学斌的担保人在《借据》中确认，如陈学斌不能偿还借款时，由陈咏红负责偿还。但实际上，双方口头约定利息按三分计，借款人也按该标准向我支付利息。2014年11月，我分多次将所借款项划付至陈学斌的账户，陈学斌于2015年1月至8月、2016年期间均按3%/月的利率向我偿还利息。2015年11月22日借款期满前，陈学斌仅向我归还了2万元本金，剩余本金未能按约定归还。经我再三追讨，2017年7月18日，陈学斌就其尚未偿还的款项再次向我出具《借据》，该《借据》与原《借据》相比，仅将所欠本金调整为48万元，将还款期调整至2018年6月22日，其余内容与原《借据》一致。陈咏红同样作为保证人签名。各方继续口头约定以3%/月计算借款利率。陈学斌于2017年7月27日向我返还本金8万元整，并按照剩余本金40万元、每月12000元的标准向我支付利息至2017年12月止。前述期间陈学斌所还给我的利息中，有部分是由陈咏红支付。2018年1月后，两被告一度中断向我支付利息，直至2018年7、8、9月，陈学斌每月仅各支付了2500元的利息。截至我起诉之日，两被告既未向我返还本金，也未再支付利息。故起诉要求：1.陈学斌向我返还借款本金40万元，并按照年利率24%的标准向我支付从2018年1月1日起至款项实际清偿之日止的利息；2.陈学斌向我支付律师费40200元；3.陈咏红对陈学斌的上述债务承担一般保证责任，即对陈学斌的财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由陈咏红承担全部还款责任；4.两被告共同承担本案诉讼费用。被告陈学斌、陈咏红共同辩称：对于原告诉请的本金利息有异议，根据我方的计算，到目前为止陈学斌所欠原告本息合计为77000元。我方对原告主张的利率有异议，按照双方签订的《借据》应当按照中国人民银行利率的三倍计算，按照目前中国银行一年期的贷款利率4.35%计算，涉案借款利率应为年利率13%，原告所称陈学斌按照年利率36%支付至2017年12月31日，我方对支付的金额的数字认可但不同意按照年利率36%的标准向原告支付利息，该笔款项的性质是我方向原告偿还的借款本息。按照年利率36%的标准，从2014年11月23日还款至2017年12月31日，2018年的7、8、9月又各支付了2500元，我方总共还款金额为639550元。按照年利率13%计算双方借款本息，原告本息总额为716775元，这两个数字相减得出我方还应还款金额。关于律师费，我方认为律师费超过了广东省规定的服务标准，我方认为原告应该主张的金额是77000元，按照该标准计付律师费，律师费应低于10000元。经审理查明：2014年11月23日，陈学斌作为借款人向原告出具《借据》，内容为，本人陈学斌于2014年11月23日因事向朱燕霞借到款50万元整；借款期限为12个月（从2014年11月23日至2015年11月22日）；现经双方协议，该款项从借款之日起按中国人民银行现行利率的三倍为标准计算月息（债务人按此标准向债权人支付利息），利随本清；利息支付期为每月的23日；如本人（债务人）未能按照约定按时还款导致债权人提起诉讼的，本人愿意按照2007年1月10日起施行的《广东省律师服务政府指导价》范围内承担债权人所支付的律师费；本次付款方式为转账；等。陈咏红作为担保人签名确认“此次债务如不能偿还，由陈咏红负责偿还”。陈学斌出具《借据》后，原告分别于2014年11月24日、26日及27日通过银行转账方式向陈学斌交付款项388000元、50000元及47000元，合计485000元。借款后，两被告于2015年1月23日至2017年6月24日期间通过银行转账、微信等方式向原告支付款项合计420300元，具体支付时间与金额详见附表一。其中，原告主张除附件一中的2万元（对应序号2）外，其余款项均为两被告按照月利率3%支付的利息，且2万元的支付时间应在2015年3月份；两被告确认上述2万元系清偿借款本金，但支付时间应为2015年1月30日，且两被告认为利率应按照银行同期贷款利率的三倍计算，上述款项应按照先利息后本金的顺序抵扣。2017年7月18日，陈学斌作为借款人再次向原告出具《借据》，该《借据》与2014年11月23日《借据》相较，除借款金额、借款期限不一致外，其他内容均与2014年11月23日《借据》相同。该《借据》约定，借款金额为48万元；借款期限从2014年11月23日至2018年6月22日。陈咏红同样作为担保人签名确认“此次债务如不能偿还，由陈咏红负责偿还”。陈学斌于2017年7月18日出具《借据》后，两被告于2017年7月27日至2018年9月11日期间共计向原告支付款项175000元，具体支付款项的时间与金额详见附表二。其中，除该表中的8万元（对应序号41）双方当事人均确认系两被告清偿的借款本金外，其余款项的意见与附表一意见一致。现原告要求两被告清偿剩余借款本息，未果，遂于2019年1月16日提起本案诉讼。另查，原告为提起本次诉讼，与广东源通律师事务所签订了《委托代理合同》，约定，在本合同签订之日起三日内支付一审阶段律师费26800元整；如有二审，在收到二审开庭传票之日起五日内支付二审律师费13400元；如需申请强制执行，在提出申请后三日内支付执行阶段律师费5000元整；等。原告为此已支付律师费26800元。本院认为：本案属于民间借贷纠纷。关于借款本金的问题。《中华人民共和国合同法》第二百条规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”就本案而言，虽然陈学斌于2014年11月23日出具的《借据》中约定的借款金额为50万元，但原告实际向陈学斌交付的款项为485000元，原告在庭审中亦确认扣除了15000元的利息，故根据上述规定，原告实际向陈学斌出借的借款本金为485000元。关于借款利息的问题。第一，2014年11月23日至2017年7月17日期间的借款利息。虽然陈学斌于2014年11月23日出具的《借据》中约定从借款之日起按中国人民银行现行利率的三倍为标准计算月息，但两被告除于2015年1月23日支付12000元、于2015年3月24日支付11800元的款项无固定规律外，从2015年4月23日开始至2017年7月17日止，在长达两年多的时间基本是按照每月14400元的标准向原告支付款项，结合双方确认的陈学斌曾于2015年初向原告清偿过借款本金20000元的事实，可以推定两被告是以48万元为本金按照月利率3%的标准向原告支付的利息。故，虽然2014年11月23日的《借据》约定按照银行现行利率的三倍计算月息，但两被告已以实际履行行为变更了《借据》中关于利息的约定，故应以实际履行情况为准。换言之，从2014年11月23日至2017年7月17日期间的借款利息为月利率3%。第二，2017年7月18日至今的借款利息。陈学斌于2017年7月18日出具《借据》后向原告支付款项的时间与金额均无法形成固定规律，故从两被告在该期间内向原告清偿款项的情况上，看不足以认定两被告在该段期间内仍是按照月利率3%的标准计付利息，原告主张双方口头约定该段期间仍按照月利率3%的标准计付利息，没有事实依据，本院不予支持。按照《借据》约定，该段期间应按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的三倍计付利息。关于截至2017年7月18日尚欠的借款本金的问题。虽然原告向陈学斌交付款项时预扣了15000元的利息，但陈学斌直至2015年1月23日才向原告支付了12000元的利息，该支付时间距原告出借款项时间已逾2个月，陈学斌于2014年11月23日至2015年1月22日期间应支付利息的金额已远远超过原告预扣的利息及两被告已支付利息的总额，结合两被告于2014年11月23日至2017年7月17日期间向原告支付款项的情况，经计算，两被告在该段期间向原告的利息总额未超过以月利率3%的标准向原告支付利息的总额，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，案涉款项无须抵充本金。陈学斌于2017年7月18日向原告出具的《借据》中已确认尚欠的借款本金为48万元，该金额是双方当事人核算后的结果，本院予以确认，故截至2017年7月18日陈学斌尚欠原告的借款本金为48万元。陈学斌于2017年7月18日向原告出具《借据》后，又陆续向原告支付了175000元的款项，其中部分款项的支付标准已超过了银行同期贷款利率的三倍，故根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条之规定，应按照先利息后主债务的标准予以抵充。经计算，截至2018年3月9日，陈学斌尚欠原告的借款本金为346430元（详见附表三），故陈学斌应向原告清偿该笔借款本金，并以346430元为基数按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的三倍计付从2018年3月9日起至款项实际清偿之日止的利息给原告，且需扣减两被告之后支付的7500元利息。原告要求陈学斌清偿借款本金40万元，并按照年利率24%的标准计付利息，无理，本院不予支持。关于律师费的问题。《借据》约定，如陈学斌未能按照约定按时还款导致债权人提起诉讼的，其愿意按照2007年1月10日施行的《广东省律师服务政府指导价》范围内承担债权人所支付的律师费。本案系因陈学斌未依约向原告清偿借款本息所致，原告为提起本次诉讼已实际支付了律师费26800元，且该律师费金额并未超出《广东省律师服务政府指导价》规定的合理范围，故本院予以支持，但金额以原告已实际支付的金额26800元为限。对于原告尚未支付部分的律师费，因该笔款项尚未实际发生，现原告要求陈学斌支付该笔款项，依据不足，本院不予支持。两被告抗辩律师费过高，没有事实依据，本院不予采纳。关于陈咏红的承责问题。陈咏红在《借据》中承诺案涉债务如不能清偿，其负责偿还，该约定属于一般保证。《中华人民共和国担保法》第二十五条规定：“一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。”本案中，《借据》中未约定保证期间，故保证期间应为借款期限届满之日起六个月，即原告最迟应在2018年12月22日前通过提起诉讼或申请仲裁的方式向陈学斌主张权利，但原告直至2019年1月16日才提起本案诉讼，早已超过了六个月。根据上述规定，陈咏红应免除保证责任。现原告要求陈咏红承担保证责任，于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款之规定，判决如下：一、被告陈学斌在本判决生效之日起十日内向原告朱燕霞偿还借款本金346430元，并以346430元为基数按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的三倍计付从2018年3月9日起至款项实际清偿之日止的利息给原告朱燕霞（应支付利息需扣减7500元）；二、被告陈学斌在本判决生效之日起十日内向原告朱燕霞支付律师费26800元；三、驳回原告朱燕霞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费11548元（其中受理费9028元、财产保全费2520元），由原告朱燕霞负担受理费1389元，被告陈学斌负担10159元（其中受理费7639元、财产保全费2520元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李 敏人民陪审员  钟克山人民陪审员  王慧仪二〇一九年五月十日书 记 员  张华山王凤昌附表一：            序号              时间               金额（元）                     1              2015/1/23              12000                  2                            20000                  3              2015/2/23              12000                  4              2015/3/24              11800                  5              2015/4/23              14400                  6              2015/5/24              14400                  7              2015/6/24              14400                  8              2015/7/26              14400                  9              2015/8/24              14400                  10              2015/9/24              14400                  11              2015/10/27              11400                  12              2015/10/31              3000                  13              2015/11/25              8000                  14              2015/11/28              6400                  15              2015/12/26              5000                  16              2015/12/28              4400                  17              2015/12/28              5000                  18              2016/1/24              11400                  19              2016/1/30              3000                  20              2016/2/24              14400                  21              2016/3/25              5000                  22              2016/3/30              9400                  23              2016/4/27              7400                  24              2016/4/28              7000                  25              2016/5/25              12400                  26              2016/5/25              2000                  27              2016/7/24              10000                  28              2016/7/24              4400                  29              2016/8/25              14400                  30              2016/9/23              14400                  31              2016/10/26              14400                  32              2016/11/25              14400                  33              2016/12/24              14400                  34              2017/1/21              14400                  35              2017/2/25              14400                  36              2017/3/30              4500                  37              2017/5/4              7000                  38              2017/5/4              7400                  39              2017/5/25              14400                  40              2017/6/24              14400      附表二：            序号              时间               金额（元）                  41              2017/7/27              80000                  42              2017/7/27              12000                  43              2017/8/30              10000                  44              2017/8/30              2000                  45              2017/9/25              7000                  46              2017/10/10              2500   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