江苏省靖江市人民法院民 事 判 决 书(2018)苏1282民初4173号原告：江苏有线网络发展有限责任公司靖江分公司，住所地靖江市久联路18号。负责人：朱新宇，该公司经理。委托诉讼代理人：林纪芳，江苏信议诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：鞠毛毛，江苏信议诚律师事务所律师。被告：江苏鑫汇智能科技发展有限公司，住所地江苏省靖江市江平路天成国际商务中心1304室。法定代表人：张小可，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱苏楠，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人：何亮，泰兴市泰兴法律服务所法律工作者。原告江苏有线网络发展有限责任公司靖江分公司（江苏有线靖江分公司）与被告江苏鑫汇智能科技发展有限公司（以下简称鑫汇公司）为建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年7月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告江苏有线靖江分公司委托诉讼代理人林纪芳、鞠毛毛到庭参加诉讼，被告鑫汇公司经公告送达应诉通知书、开庭传票等诉讼文书后其委托诉讼代理人朱苏楠、何亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江苏有线靖江分公司向本院提出诉讼请求：1.判令确认原告江苏有线靖江分公司与被告鑫汇公司于2016年12月7日签订的编号为MJJ160007QB020的“2016安防项目治安卡口、电子警察系统集成服务采购合同”（以下简称2016年合同）于2017年11月24日解除；2.判令被告支付原告自约定竣工之日起至合同解除之日止的违约金（按每周1%计算）；3.判令被告返还原告多付的工程款175,032元；4.判令被告承担本案诉讼费用。诉讼过程中，原告变更诉讼请求，在本案中仅提出第一项诉讼请求。事实和理由：原、被告为安防项目治安卡口、电子警察系统集成项目，因业主需赶速度，被告于签订合同前即组织施工；2016年12月7日，原、被告经协商一致签订了2016年合同，约定：合同总价预估为2,968,729.6元，原告于合同签订后且收到被告提供的相应金额的、符合国家规定的发票之日起30日内，支付被告合同总价的30%，于项目自验收合格且收到被告提供的相应金额、符合国家规定的发票之日起30日内，支付合同总价的30%，余下尾款维保满一年后支付。2016年合同同时约定：被告按合同约定期限向原告交付货物，每逾期一周，被告按相当于合同总价1%的标准支付违约金；逾期三周以上，原告有权解除合同，并要求被告承担赔偿责任。2017年1月，原告依约支付被告合同总价的30%即890,618.88元。2017年5月17日，原告、被告、中星电子股份有限公司（以下简称中星公司）、中国电信股份有限公司泰州分公司（以下简称电信泰州分公司）召开会议，就2016年合同的执行情况及相关期限、施工内容事宜形成《卡口电警施工专题会议纪要》（以下简称卡口电警会议纪要），四方达成共识：被告承诺15天内即2017年6月9日前完成施工；如施工期限超10天以上，罚款合同总价的50%，清理出场并承担由此造成的损失。2017年5月18日，原告就被告施工进度已严重滞后的情况发函给被告，同日被告回函表示在约定期限内完成施工，否则按卡口电警会议纪要处罚。嗣后，被告既未提供准确的进度报表，也未按照约定完成工程进度，经业主及工程项目部多次督促工作进度后仍未采取实质性的有效措施，并自2017年9月起停工，且经原告发函后仍未派人施工，故原告于2017年12月23日通过邮件发函通知被告解除2016年合同。后原告于2018年2月14日与江苏创威电子有限公司（以下简称创威公司）签订《2016年安防项目治安卡口、电子警察系统集成服务采购合同》，由该司完成了被告未完成的施工并通过竣工验收。另，因被告拖欠农民工工资及施工费致使农民工、施工人员为讨要工资、工程款上访，严重扰乱了社会秩序，为维护稳定，原告被要求为被告垫付农民工工资和施工费；现原告支付被告的款项已超过其实际完成的工程量。综上，原告认为：原、被告签订的2016年合同约定被告逾期三周以上，原告有权解除合同，而被告实际仅完成了卡口电警项目60%的工程量，故原告依据上述约定行使解除权，于2017年11月23日通知被告解除2016年合同，该合同自解除通知到达被告时解除，被告在收到解除通知后亦未在三个月提出异议诉讼。据此，请求判令确认2016年合同已于2017年11月24日依法解除。另，2017年5月16日原、被告签订的《项目施工合作协议》（以下简称2017年施工合作协议），该协议涉及的项目系信号灯项目，由中星公司发包给原告；而案涉的2016年合同的项目系卡口电警项目，发包方为电信泰州分公司，两份合同涉及两个不同的项目，工程名称、工程内容均不同，且被告亦认可就卡口电警项目、信号灯项目原、被告分别签订了合同，确定了不同的合同编号（其中2016年合同的编号为MJJ160007QB020，2017年施工合作协议编号则是MJJ17007QB006）；合同履行过程中对上述两项目也分别形成了卡口电警纪要和《信号灯施工专题会议纪要》（以下简称信号灯会议纪要），原告对两份合同分别向被告发出了解除合同通知，故被告以卡口电警项目与信号灯项目不可分割为由，据此主张2016年合同与2017年施工合作协议不可分割没有事实和法律依据。被告主张因原告的过错导致其停工并无证据证明，亦与事实不符。综上，请求支持原告的诉请。被告鑫汇公司辩称：原告江苏有线靖江分公司所述其与被告鑫汇公司签订2016年合同及卡口电警项目由被告施工、四方（原告、被告、中星公司、电信泰州分公司）形成卡口电警会议纪要、信号灯会议纪要、2017年5月18日原、被告之间的函件往来属实，2017年9月13日、11月23日原告通过邮件向被告发出了《关于加快靖江智慧安防项目工程进度的函》《关于解除函》《律师函》亦是事实，但原告所述被告存在违约行为不是事实，故被告不同意解除2016年合同，事实和理由如下：1.被告实际已完成的工程总量为83%，非60%，且远超出原告已支付的工程款。2.被告在施工过程中停工系因原告存在涉案工程项目审批手续不全、器材供应不及时、合同签订不完善、拖欠工程款等违约行为导致。3.原告未经被告同意将案涉的剩余工程交第三人施工亦构成违约。4.2016年合同、2017年施工合作协议所涉的卡口电警项目、信号灯项目同属智慧靖江安防项目，均由被告承包，两项目具有不可分割性，故2016年合同与2017年施工合作协议亦具有不可分割性，现原告单独解除2016年合同将导致2017施工合作协议履行困难和2019年2月2日因处理案涉纠纷形成的会议纪要实施困难。5.原告在未结算清工程款的情况下不可单方面解除合同。综上，请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原、被告对2016年12月7日双方签订的《2016安防项目治安卡口、电子警察系统集成服务采购合同》（编号MJJ16007QB020，即2016年合同）、2017年5月17日《卡口电警施工专题会议纪要》《信号灯施工专题会议纪要》、2017年5月18日原告作出的《关于加快靖江智慧安防项目工程进度的函》及被告的回函、2017年5月16日原、被告签订的《项目施工合作协议》（即2017年施工合作协议）、2018年2月12日《关于“鑫汇”公司农民工工资给付方式》、2019年2月2日《关于解决鑫汇公司拖欠农民工工资的会议纪要》无异议，本院予以确认并在卷作证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.2017年11月23日原告作出的《关于解除函》《律师函》，被告自认收到了上述证据，故可以认定原告作出的解除2016年合同的通知于2017年11月24日到达被告。2.2017年4月6日原告作出的《关于靖江智慧安防项目进展情况的汇报》，该报告系原告向中星公司出具，且形成于2017年5月17日卡口电警会议纪要之前，而原、被告、中星公司、电信泰州分公司就卡口电警项目的工程期限、施工内容等事项于2017年5月17日达成了一致意见，同月18日被告亦向原告书面承诺，同意按卡口电警会议纪要的要求履行义务，故该报告不能证明被告未能按照卡口电警会议纪要约定的工程期限、施工内容完成涉案工程的施工系原告违约行为所致。3.《收据》，系影印件，原告对其真实性亦有异议，且该证据记载的收款事由为押金，并不能证明被告未完成涉案工程施工的原因，故该证据不具有证明力。4.《顶管分项工程验收申请单》，系被告制作，该证据仅记载了工程量，不能证明被告未完成涉案工程施工的原因。5.照片，仅能反映施工状况，亦不能证明被告未完成涉案工程施工的原因。6.原告与创威公司签订的《2016年安防项目治安卡口、电子警察系统集成服务采购合同》，系原件，且被告已自认涉案工程其未施工完毕，故根据该证据可以认定涉案工程未完部分由创威公司施工。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年12月7日，原告江苏有线靖江分公司与被告鑫汇公司签订《2016年安防项目治安卡口、电子警察系统集成服务采购合同》（即2016年合同）,载明：项目编号MJJ16007QB020、审批单号NO2016-8671；被告向原告出售用于2016年安防项目治安卡口、电子警察系统集成服务采购的货物和服务，合同总价（含税价）预估为2,968,729.60元（含增值税6%）；付款方式分期付款，于合同签订后且收到被告提供的相应金额的、符合国家规定的发票之日起30日内，支付被告合同总价的30%，于项目验收合格且收到被告提供的相应金额、符合国家规定的发票之日起30日内，支付合同总价的30%，余下尾款维保满一年后支付；被告按合同约定期限向原告交付货物，每逾期一周，被告按相当于合同总价1%的标准支付违约金，逾期三周以上，原告有权解除合同，并要求被告承担赔偿责任。2017年4月6日，原告就靖江智慧安防项目进展情况作出书面汇报，要求中星公司尽快解决原告在施工过程中遇到的实际困难。次月17日，中星公司、电信泰州分公司、原告、被告就“2016年安防项目治安卡口、电子警察系统集成服务采购合同执行情况及相关期限、施工内容事项”、“信号灯相关期限施工内容事宜”召开会议，并形成卡口电警会议纪要、信号灯会议纪要。卡口电警会议纪要载明：一、……395个方向中有4个方向(江平路-骥江路3个方向、安宁路-新建路1个方向)在具备施工条件情况下，被告承诺15天内完成上述施工内容。2、泰州电信承诺2017年6月10日前付30%合同款至原告，原告承诺在收到电信合同款后3个工作日付款至被告：3.如被告不能在规定期限内（不可抗力及施工方主观因素除外）完成施工内容接受如下处罚：（1）施工期限超一天罚款1万元，施工期限超一周罚款合同总价的30%，施工期限超十天以上的，罚款合同总价的50%，清理出场并承担由此造成的损失。……。信号灯会议纪要载明：一、就信号灯系统相关合同履约情况，合同相关方泰州电信、原告、被告达成如下共识：1、泰州电信、原告、被告承诺在2017年6月20日前完成83个路口的相关设备的安装。2、如电信不能在规定期限内（不可抗力及施工方主观因素除外）完成施工内容接受如下处罚……。2017年5月18日，原告向被告发出《关于加快靖江智慧安防项目工程进度的函》，载明由被告施工的靖江智慧安防项目的治安卡口、电子警察、信号灯分项部分施工进度已经严重滞后，为确保6月份按计划完工验收，根据目前该系统的建设进度，要求被告按照2017年5月17日会议纪要的约定，制定施工计划、增加施工力量，在约定的时间完成该系统建设，并在约定时间提交建设材料到中星公司项目部，如有无法施工点位，被告需具书面报告业主项目部，业主确认后可取消建设，如因阻工问题需书面报业主项目部确认后，阻工点位根据协调情况调整完成时间，如没有书面报告业主项目部，必须按计划时间，否则原告可根据会议纪要处罚细则实施处罚。同日，被告函复原告：被告根据目前该系统的建设进度，按照2017年5月17日卡口电警会议纪要和信号灯会议纪要的要求，制定施工计划、增加施工力量，保证在约定时间内完成，并及时提交建设材料到中星公司项目部；如无法施工点位，被告会具书面报告业主项目部，经业主确认后取消建设，如因阻工问题被告会书面报告业主项目部确认后，阻工点位根据协调情况调整完成时间，如无书面报告业主项目部，被告承诺按计划时间完成，否则被告根据会议纪要处罚细则接受处罚。2017年9月13日，原告复向被告发出《关于加快靖江“智慧安防”项目工程进度的函》，载明：“自5月18日起，我公司在没有收到贵公司有关工程进度表的情况下，派人、派车利用一周时间会同中星公司有关人员至各点位现场查看、核实工程施工进度及完成情况，核查中发现部分点位实际完成情况与贵公司提供给中星电子项目部的报表不相符，随后我公司再次要求贵公司及时提供准确的工程进度报表并加快工程进度。5月18日至8月25日，我公司多次电话联系并约谈贵公司相关负责人，就施工进度及相关报表资料经过多次沟通，但贵公司至今仍无法提供准确的进度报表、无法按照约定完成工程进度，业主及项目部也多次督促工程进度，贵公司并未采取实质性的有效措施。9月12日下午，我公司收到中星电子函件，内容主要是鉴于贵公司在项目建设过程中实施进度严重超过工期，……。根据中星电子的来函，我公司现再次要求贵方必须在9月15日前将所有工程项目的进度表（总工程量，经业主确认已完工程量的点位、名称、类型等详细清单）。如仍在施工，需从今日起，每天下午六点前向我方报送每日完成工程量，如在规定时间内未报送进度表的或者连续三天不报送每日工程量的，我方视为贵方放弃该工程的施工，我方将根据相关合同违约条款及中星电子项目部建议采取包括更换施工单位在内的相关措施，贵方必须承担全部责任，由此造成的一切损失均由贵方承担。同时，必须根据中星电子来函要求：1、配合我公司及中星电子项目部对领用设备材料使用情况进行核对。2、配合我公司对各系统目前已经完成的工程量做好确认；3、库存设备及材料的移交”。2017年11月23日，原告通过邮件向被告发出了《关于解除》和《律师函》。2018年2月14日，原告与创威公司签订《2016年安防项目治安卡口、电子警察系统集成服务采购合同》，案涉工程的未完成部分由创威公司施工。本院认为，原告江苏有线靖江分公司与被告鑫汇公司签订的2016年合同系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效。原、被告均应按照合同的约定履行各自的义务。本案中，原告主张被告未能按约完成涉案工程的全部施工，被告对其未能按期完成涉案工程的全部施工并无异议，仅主张其已完成案涉工程量的83%及其未完成涉案工程施工的原因系因原告存在违约行为导致，并提供了《收据》、2017年4月6日原告向中星公司的书面汇报、《顶管分项工程验收申请》、施工图片予以证明，对该证据的证明力本院在认证时已作阐述；结合原、被告无争议的卡口电警会议纪要、2017年5月18日原、被告间的函件往来，原、被告就涉案工程的施工期限、施工要求、施工内容于2017年5月17日达成了一致意见，被告同意按照卡口电警会议纪要约定的期限完成施工，亦同意按照该纪要的要求按时提供施工计划、增加施工力量，对施工过程中若有无法施工的点位、阻工问题同意书面报告业主，经业主确认后可取消建设。但被告既未提供证据证明自卡口电警会议纪要后其已按照该纪要履行了自己的义务，亦未提供证据证明就施工工程中出现的无法施工点位、阻扰施工问题书面报告了业主或原告，故根据现有证据尚不能认定被告的停工及未完成案涉工程的全部施工系原告的过错导致。据此，本院认定至原告作出解除2016年合同通知时，被告存在未按照2016年合同及卡口电警会议纪要约定的期限完成涉案工程施工的违约行为。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。合同自通知到达对方时解除。本案中，如前所述，至原告作出解除2016年合同通知时，被告存在未按照2016年合同及卡口电警会议纪要约定的期限完成涉案工程施工的违约行为，故双方约定的解除合同条件成就，原告按照约定行使约定解除权，于2017年11月23日作出了解除2016年合同的通知，被告亦认可当日收到了该解除合同通知，故可以确认原、被告签订的2016年合同自2017年11月24日起解除。至于2016年合同解除的后果及原、被告各自主张的因对方违约给其造成的损失，原、被告均可通过合法途径予以处理。关于2016年合同是否可以单独解除问题。对此，本院认为，2016年合同与2017年施工合作协议所涉卡口电警项目、红绿灯项目虽均属于智慧靖江安防项目的分项，但2016年合同、2017年施工合作协议有关项目编号、合同标的、价款、付款期限、违约责任等主要条款的约定均不相同，两份合同的效力各自独立，不属于从属关系，故2016年合同、2017年施工合作协议可以分别解除。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十六条、第二百六十九条之规定，判决如下：原告江苏有线网络发展有限责任公司靖江分公司与被告江苏鑫汇智能科技有限公司于2016年12月7日签订的《2016安防项目治安卡口、电子警察系统集成服采购合同》（项目编号：MJJ16007QB020）自2017年11月24日起解除。案件受理费31,950元、财产保全费5000元，由原告江苏有线网络发展有限责任公司靖江分公司负担5000元，由被告江苏鑫汇智能科技有限公司负担31,950元（被告负担的份额于判决生效后十日内直接交纳给本院）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。审 判 长  顾亚平人民陪审员  钱建朝人民陪审员  侯保荣二〇一九年五月十日书 记 员  赵 宇本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。