徐州铁路运输法院 行 政 判 决 书 (2019)苏8601行初318号 原告王景涛，男，1953年12月19日生，汉族，住徐州市铜山区。 被告铜山区大许镇人民政府，住所地徐州市铜山区大许镇大许街路口。 法定代表人张慧，该镇镇长。 出庭应诉负责人马晓海，该镇副镇长。 委托代理人王继丰，江苏红杉树律师事务所律师。 委托代理人张国际，江苏红杉树律师事务所律师。 原告王景涛诉被告徐州市铜山区大许镇人民政府行政强制及赔偿一案，于2019年1月28日向本院提起行政诉讼。本院于同日立案后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书等材料。本院依法组成合议庭，于2019年4月10日公开开庭审理了本案。原告王景涛，被告铜山区大许镇人民政府的负责人马晓海及委托代理人王继丰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王景涛诉称：大许镇土地资源所称原告建种植采光大棚占用的土地是学校征收过的土地。该所调查后，对原告大棚进行强拆，并称对原告下达了拆除通知书，但原告并未收到相关通知书。原告在自己的自留地建设采光大棚，不影响他人。综上，合理使用土地是法律赋予原告的自主经营权。被告强拆原告大棚的行为违法，故诉至法院，请求：1.判令被告强拆原告种植采光大棚行为违法，赔偿原告损失21000元；2.诉讼费由被告承担。 原告王景涛向本院提交了以下证据：证据1.《关于王景涛反映问题的处理意见书》，用以证明涉案大棚被拆除后原告向被告信访，被告给予了答复，但被告并没有向原告下达拆除通知书。证据2.照片复印件2张，用以证明涉案大棚拆除前和拆除后的情况。 被告徐州市××镇人民政府辩称：一、原告所建大棚系违法建筑，被告责令停止建设无效后依法组织拆除有事实和法律依据。被告发现原告违法建设大棚时,曾依法下达了《责令停止违法行为通知书》，责令原告停止违建行为并提供建设批准手续，原告既未提供用地合法手续也未提供建设工程规划手续，涉案大棚属于违法建筑。涉案大棚所在土地属于一般农用地，依法不允许进行房屋等建设，涉案大棚属于违法用地。原告关于涉案大棚系种植采光大棚的说法也不属实。被告下发责令停止违法行为通知书后，原告连夜突击抢建涉案违法建筑，警告无效后，被告依法组织强制拆除。城乡规划法第六十五条规定，在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正;逾期不改正的，可以拆除。因此，根据该法和土地管理法等有关规定，被告在责令停工、限期拆除无效后，组织强制拆除有法律依据。二、被告针对原告违法建筑进行拆除的行为，履行了必要的告知义务，拆除行为程序合法。三、被告针对原告违法建筑进行拆除的行为，认定事实清楚、适用法律正确、程序合法。原告要求赔偿没有事实和法律依据。同时，鉴于涉案建筑系违法用地、没有任何批准手续系违法建筑的事实，原告也不应该因为违法行为获利或获得赔偿。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 被告向本院提交了以下证据：证据1.《责令停止违法行为通知书》2份和送达回证2张（王秀亭和王景涛系夫妻关系），用以证明铜山区国土资源局及时书面通知原告停止违建行为，并当场送达。国土局依法按程序履行查处违法建设的职责。证据2.拆除现场照片彩色打印件1张，用以证明现场所建构筑物的现状，可以看出大棚已基本建成，且砌墙达一米多高，反映出该构筑物并非种植大棚，而是一栋完整的建筑物。证据3.大许镇土地利用总体规划彩色打印件，用以证明原告所占地块属于农用地，是禁止从事建设的。 经庭审举证质证，对原告提交的证据，被告的质证意见为：对证据1的真实性无异议，但不能证明原告违法行为有正当理由，且原告陈述的没有下达拆除通知书不属实。对证据2的真实性无异议，但不能反映涉案违法建筑物的价值。 对被告提交的证据，原告的质证意见为：对证据1原告认为其收到了该两份通知书，但没让原告签字，王秀亭和原告是夫妻关系。证据2显示的大棚是原告的，原告垒的一米多高的墙是用来做栏杆用的，大棚还未建设完毕，保暖还没弄好，拆除的时候已停工。证据3显示的是原告涉案大棚所在地块，是原告的自留地。 本院对上述证据认证如下：原告、被告提交的证据可以反映涉案构筑物被拆除的相关情况，本院对其真实性予以确认。 本院审理查明：2018年8月，原告在徐州市××镇板桥小学旁建设一可拆卸钢结构大棚，顶部为彩钢瓦、塑料板，长11米、宽10米、高3米。2018年8月24日，铜山区国土资源局作出《责令停止违法行为通知书》，并于同日向原告及其妻子王秀亭送达。主要内容为：王景涛（板桥小学门口）：你未经批准，擅自占地建设的行为，违反了《中华人民共和国土地管理法》第四十三条、第四十四条的规定。根据《中华人民共和国土地管理法》第六十七条的规定，责令你立即停止上述违法行为。因原告并未停止涉案建设行为，2018年8月29日，被告组织人员使用挖掘机将前述大棚拆除。拆除时，原告在现场，拆除后的建材由原告自行处理。 另查明，涉案地块系一般农用地。建设前，原告未办理相关用地规划或建设审批手续。原告称其因建设大棚支付给建设方21000元，拆除后的建材变卖所得为几百元。 本院认为： 一、关于被告实施的涉案拆除行为是否合法的问题。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条第一款规定，被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定，行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。该法第四十四条规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。据此，行政机关在实施强制拆除行为之前，应当履行该法第三十五条规定的事先催告、听取相对人的意见和申辩、作出强制拆除决定书等行政强制执行的一般程序规定，其若拆除违法建设的，同时还应履行该法第四十四条的特殊程序规定。本案中，被告未向本院提交证据证明其实施拆除行为履行了《中华人民共和国行政强制法》规定的拆除违法建设的程序，故，被告拆除涉案构筑物的行为违法。鉴于涉案构筑物已经拆除完毕，被诉拆除行为不具有可撤销的内容，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第一项之规定，依法应确认被诉拆除行为违法。 二、关于原告的赔偿请求依法应否予以支持的问题。《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。第三十六条第八项规定，对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。据此，行政机关承担赔偿责任的必备要件是违法行为侵犯了公民、法人和其他组织直接的合法权益。本案中，被告违法拆除原告涉案构筑物的行为给原告造成了财产损失，依法应对原告合法的直接财产损失进行赔偿。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条规定，原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。对于原告主张的涉案大棚损失，因原告未向本院提交其建设涉案构筑物时履行了相关建设审批手续的相关证据，涉案构筑物不应视为原告的合法权益。另一方面，因被告拆除行为确属违法，涉案钢结构大棚中可回收再利用的建筑材料因拆除行为造成了损失，被告应当参照依法合理拆除可回收二手建筑材料的市场价格予以赔偿。对于该项损失，因双方当事人均未向本院提交有效证据证明具体数额，故，本院结合大棚的面积以及结构（钢结构、顶部为彩钢瓦、塑料板）、原告变卖拆除后的建材所得等，根据公平公正原则和损失填补原则，参考网询类似物品市场价格，酌定该项损失为10000元。 综上，被告涉案拆除行为违法，应当赔偿原告损失合计人民币10000元。原告的其他赔偿请求依法不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第三项、第七十四条第二款第一项，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款、第三十二条、第三十六条第八项、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条、第三十三条之规定，判决如下： 一、确认被告铜山区大许镇人民政府拆除原告王景涛位于徐州市铜山区大许镇板桥小学旁涉案大棚的行为违法。 二、被告铜山区大许镇人民政府于本判决生效之日起十五日内赔偿原告王景涛人民币10000元。 三、驳回原告王景涛的其他赔偿请求。 案件受理费50元，由被告铜山区大许镇人民政府负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审 判 长  于 博 审 判 员  张 萍 审 判 员  李 浩 法官助理  陈玉娟 二〇一九年五月二十四日 书 记 员  刘雪纯 附：本判决适用的相关法律依据: 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为： （一）主要证据不足的； （二）适用法律、法规错误的； （三）违反法定程序的； （四）超越职权的； （五）滥用职权的； （六）明显不当的。 第七十四条第二款行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法： （一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的； （二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的； （三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。 《中华人民共和国国家赔偿法》 第二条第一款国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。 第三十二条国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。 能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。 第三十六条第（八）项对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。 《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》 第三十二条原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。 第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。