安徽省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）皖刑终144号原公诉机关安徽省阜阳市人民检察院。上诉人（原审被告人）李清海，男，1956年1月18日出生于天津市红桥区，汉族，小学文化，无业，住天津市红桥区。1999年因犯贩卖毒品罪被天津市红桥区人民法院判处管制二年。2002年10月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑七个月。2003年7月因犯聚众斗殴罪被天津市红桥区人民法院判处有期徒刑三年，2005年8月15日刑满释放。2011年8月23日因犯贩卖毒品罪被天津市红桥区人民法院判处有期徒刑七年六个月，2016年11月23日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年7月3日被刑事拘留，同年8月8日被逮捕。现羁押于临泉县看守所。辩护人贺明才，安徽弘大（合肥）律师事务所律师。辩护人姚琦，安徽弘大（合肥）律师事务所律师。安徽省阜阳市中级人民法院审理阜阳市人民检察院指控原审被告人李清海犯贩卖毒品罪一案，于2018年11月26日作出（2018）皖12刑初90号刑事判决。原审被告人李清海不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2017年5月初，被告人李清海与周三勤（已判刑）计议购买50克海洛因用于贩卖，后周三勤电话联系麻兰英（已判刑）约定以每克500元的价格购买50克海洛因。同月24日，李清海向周三勤的中国建设银行卡分两次转账18500元。5月26日，周三勤从中国邮政储蓄银行和中国建设银行共取款2.5万元，后周三勤将2.5万元毒资交予麻兰英。麻兰英接收毒资款后去取毒品，在取到毒品后返回临泉县庙岔镇时被民警抓获，民警当场从麻兰英携带的手提袋内查获嫌疑毒品一包。经称量嫌疑毒品净重50.26克，并经检验检出海洛因成分。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：1.物证扣押李清海的手机一部。2.书证（1）受案登记表、立案决定书证实本案的受案、立案情况。（2）抓获经过、羁押证明证实，2018年7月3日，被告人李清海被天津市公安局红桥分局抓获归案，后临时羁押于天津市红桥区看守所至7月10日。（3）发破案经过证实本案的案件侦破揭发情况。（4）户籍证明证实被告人李清海的身份情况。（5）前科证明、判决书、释放证明证实：李清海1999年因犯贩卖毒品罪被天津市红桥区人民法院判处管制两年。2002年10月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑七个月。2003年7月因犯聚众斗殴罪被天津市红桥区人民法院判处有期徒刑三年，2005年8月15日刑满释放。2011年8月23日因犯贩卖毒品罪被天津市红桥区人民法院判处有期徒刑七年六个月，2016年11月23日刑满释放。周三勤、麻兰英因本案被人民法院判处刑罚。（6）涉嫌吸毒人员尿样检测报告单证实，经对李清海的尿样进行检测，其尿样检测结果为吗啡、冰毒均为阴性。（7）通话清单、手机截图证明：麻兰英手机与周三勤手机在5月20日、5月21日、5月26日频繁联系。周三勤手机与李清海手机在4月6日至4月23日频繁联系，与李清海手机在4月22日至5月24日频繁联系。（8）银行卡客户交易明细单证明：周三勤的建行卡交易明细显示，2017年5月24日，该卡通过建行天津红桥支行ATM存款18500元。5月26日通过建行临泉支行ATM取款18600元。3.证人证言（1）周三勤证言证实：2017年5月初，其在天津服刑时的狱友李清海询问其是否能够买到毒品，其电话联系麻兰英，表示要点白的，麻兰英表示有，500元一克，但最少要50克，少了不卖。后其电话联系李清海，告知李清海买毒品至少50克，李清海表示钱不够，只有一万七八，其表示可以帮李清海凑够25000元，后李清海分两次转账到其建行卡上18500元，加上李清海之前在天津给其的2000元现金，李清海共计出资20500元，其个人再出资4500元，凑够25000元，购买50克毒品海洛因。其并跟李清海计议买到毒品后，由李清海负责销售。5月26日，其乘车到达临泉县，在临泉县建行、邮储银行取款25000元，并用出租车司机给的一个袋子装着，与麻兰英电话联系后到达庙岔街上，其将装有25000元现金的袋子交给麻兰英后，麻兰英让其等一会，后其被民警抓获。（2）麻兰英证言证实：周三勤与其联系，询问其能否买到毒品，后其告知周三勤找到毒品了，五百元一克，问周三勤需要多少，周三勤表示要25000元。2017年5月26日早上，周三勤和其联系，二人在庙岔街上见面之后，周三勤将一个白黄色塑料袋交给其，表示袋内有25000元，其将钱放进自己随身携带的蓝色袋子内，找“华”购买毒品后，其带着毒品赶到庙岔集十字大街时被民警抓获。（3）王月法证言证实：2017年5月26日，一男子（周三勤）在临泉县客运西站乘坐其驾驶的出租车，其驾驶出租车带着该男子到解放大街的邮储银行、地税局对面的建设银行取款，并将车上的一个无纺布袋子给该男子装钱使用。后该男子包车到庙岔镇，中途曾跟人有两次电话联系。到达庙岔后，该男子将装钱的袋子交给一个六十岁左右的老太婆，老太婆接到袋子后步行离开，该男子坐在出租车内等待，后民警盘查时抓获该男子。4.被告人李清海的供述和辩解：其和周三勤是在李港监狱服刑时认识。2017年4月中旬，周三勤到天津找其玩，周三勤说他老家附近到处都是毒品，其问他毒品多少钱一个，周三勤答应帮其问价格。后来，周三勤回话说毒品找好了，价格是每克五百到六百元，其说要二十克。周三勤说少了别人不卖，至少五十克才可以。其说没有那么多的钱，周三勤让其先打钱，他再想想办法。后来他通过微信把他的银行卡号发过来，其在天津市红桥区勤俭道建设银行的自助取款机上分了两次打到周三勤的卡上总共18500元。二人商定购买到毒品后，周三勤把毒品送过来，其心里想周三勤能给其三十克毒品就行了，其购买毒品的目的是用来自己吸食。5.阜阳市公安局毒品检验鉴定报告证实在检材中检出海洛因成分。6.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录（1）检查笔录及扣押清单证实：民警从麻兰英的黑色裤子口袋内查获一部黑色直板诺基亚手机一部，从其随身携带的蓝色手提袋内查获白色塑料袋，内包裹嫌疑毒品一包；在周三勤的裤子口袋内查获手机一部，中国邮政银行卡一张，中国建设银行卡一张。依法对上述物品进行扣押。（2）解封、称量、提取笔录及照片、电子天平检定证书，社会公用计量标准证书证实：民警当着麻兰英的面对查获嫌疑毒品解封后进行称量，经称量嫌疑毒品净重50.26克。（3）检查笔录证实，民警对被告人李清海进行检查，在其口袋内查获灰色手机一部，后予以扣押。（4）辨认笔录证实：李清海辨认出周三勤。王月法辨认出周三勤就是乘坐其出租车的男子、麻兰英是进行毒品交易的老太婆。麻兰英辨认出周三勤。周三勤分别辨认出李清海、麻兰英。7.存款视频证实，2017年5月24日中午，李清海在天津红桥支行存款。原判认为：被告人李清海违反毒品管理法规，贩卖海洛因50.26克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控罪名成立。李清海曾因毒品犯罪被判处刑罚，五年内又实施毒品犯罪，系累犯、毒品再犯，依法应从重处罚。鉴于其归案后如实供述主要犯罪事实，依法可从轻处罚。根据被告人李清海犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条、第五十九条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，作出判决：一、被告人李清海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币二十万元。二、扣押的毒品海洛因50.26克、手机一部依法予以没收。李清海上诉及其辩护人辩护提出：一审判决认定其犯贩卖毒品罪，证据不足；其行为构成非法持有毒品罪。请求二审法院依法改判。经审理查明：一审判决认定原审被告人李清海犯贩卖毒品罪的事实，有一审判决列述的相关证据予以证实，所列述的证据均经一审庭审举证、质证并查证属实。二审中，李清海及其辩护人亦未提出新的证据。本院对原判认定的事实和证据予以确认。对于李清海上诉及其辩护人辩护提出一审判决认定其犯贩卖毒品罪，证据不足；其行为构成非法持有毒品罪的意见。经查：同案犯周三勤供述李清海与其二人共同计议贩卖毒品并且李清海是主要出资人，有麻兰英供述、通话记录、银行卡客户交易明细单等证据予以佐证。李清海曾有多次因贩卖毒品被判处刑罚的经历；尿检检测显示其不吸毒，其亦明知上家出售毒品海洛因的数量至少是50克以上，数量大，其辩称购买毒品用于自己吸食的理由，不符合常理。故此节上诉和辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为：上诉人李清海违反国家毒品管制规定，贩卖海洛因50.26克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。李清海曾因毒品犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的毒品犯罪，系累犯、毒品再犯，依法应从重处罚；其归案后如实供述主要犯罪事实，依法可从轻处罚。李清海的上诉理由和辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张进春审判员  张 徽审判员  段志侠二〇一九年五月二十八日法官助理李娜娜书记员文丽婷