河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终2373号上诉人（原审被告）：索铭泽，男，汉族，1985年3月20日出生，住洛阳市涧西区。委托诉讼代理人：王东艳，河南汴睿律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜岷洁，河南汴睿律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：杨玲，女，汉族，1976年3月23日出生，住洛阳市西工区。委托诉讼代理人：李风林，河南一得律师事务所律师。原审被告：洛阳亿龙瑞晨汽车销售有限公司。住所地：洛阳市洛龙区龙门大道122号林安二手交易市场A区6号。法定代表人：周磊磊。原审被告：郭秦瑞，女，汉族，1980年4月29日出生，住洛阳市西工区。原审被告：张健，男，汉族，1972年10月29日出生，住洛阳市西工区。原审被告：郭利强，男，汉族，1972年12月13日出生，住偃师市。原审被告：石胜利，男，汉族，1977年7月12日出生，住伊川县。上诉人索铭泽因与被上诉人杨玲及原审被告洛阳亿龙瑞晨汽车销售有限公司（以下简称亿龙公司）、郭秦瑞、张健、郭利强、石胜利民间借贷纠纷一案，不服洛阳市西工区人民法院（2018）豫0303民初497号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。索铭泽上诉请求：1、依法撤销一审判决第一项，改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求；2、由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。1、2014年11月26日，案涉借款发生时，上诉人是亿龙公司的法定代表人，故《保证借款合同》上的签字为职务行为，应由亿龙公司承担还款责任。而且上诉人也只是挂名的法定代表人，不参与公司的经营管理，对借款的来龙去脉根本不知情，之前与杨玲也素不相识。2、2015年12月10日，被上诉人与郭利强、谢少军达成《还款担保保证协议》，确认实际借款人为郭秦瑞，并由郭利强、谢少军承担还款责任，就债权债务关系进行了确认，明确了借款合同主体以及还款方式。另石胜利前后两次提供担保。自此，债务人已由亿龙公司变更人郭秦瑞，郭利强、谢少军、石胜利为担保人，原债务人不应再承担责任。3、关于借款金额。《保证借款合同》中借款金额中的“加1000000.00元”为后来添加的，上诉人不知情。合同约定的借款期限为2014年11月26日至2014年12月10日，而后来的100万元支付时间为2014年12月9日，此时借款期限己将届满，所以另加100万元的内容明显系后来添加，未经亿龙公司确认，上诉人更是毫不知情。4、被上诉人撤回对谢少军的起诉未释明原因，该行为损害了本案其他当事人的合法权益，故谢少军承诺偿还的300万元，应认定为被上诉人放弃该部分诉讼请求，不能判令由其他被告承担。5、被上诉人于2017年11月30日出具的证明，认可其收到郭秦瑞伊川县栖霞华庭1号楼3单元402室房屋一套。那么该房屋也应折价计入已偿还部分范围内。但一审法院对此未予以核查。6、被上诉人经常从事放贷性业务，违反了法律及银行法律法规的规定，《保证借款合同》应为无效。杨玲辩称，一审判决认定事实清楚，合法有据。一、索铭泽在借款合同的借款人处签名并按手印，明确其借款人的身份。二、2015年2月10日，杨玲与郭利强、谢少军达成了还款担保保证协议，但郭利强、谢少军均未按约定还款，因此依法不应免除借款人索铭泽应当偿还款项的义务。三、借款合同中约定共借款600万元，转账凭据也是600万元，索铭泽在一审质证时对借款合同的内容没有任何异议，也就印证了其明知该借款合同内容的事实。四、一审中杨玲撤回对谢少军的起诉，是因为谢少军身份无法查明，通过人民法院调取，也无法查明谢少军的真实身份，可能是虚假身份，因此撤回对谢少军的起诉，但并不影响杨玲向其他借款人及保证人主张借款的权利。五、杨玲曾经与郭秦瑞协商过以一套房产抵偿部分欠款，但并未实际履行，该房产是一栋烂尾楼，无任何证件，无法实际履行。综上，索铭泽的上诉请求，无任何事实根据，应当依法予以全部驳回。杨玲向一审法院起诉请求：1、判令各被告立即偿还原告借款本金281万元及利息（利息暂计2万元，按月利息2％，自2016年1月30日起计算至实际归还本金之日止）。2、由被告承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：1、2014年11月26日，杨玲与借款人索铭泽、亿龙公司、保证人郭秦瑞、张健签订了一份《保证借款合同》，载明借款金额600万元，期限自2014年11月26日至2014年12月10日，借款利率为月息9%，保证期间为合同签订之日起至合同履行期限届满之后两年。合同签订当天，杨玲通过工商银行向郭秦瑞转账支付了500万元，后又于2016年12月9日通过工商银行向郭秦瑞转账支付了100万元。2、杨玲（甲方）、郭利强（乙方）、谢少军（丙方）签订了还款担保保证协议，载明“今有郭秦瑞于2014年11月23日借杨玲人民币陆佰万元整一事，2015年2月10日，三方在孟州汇陶机械厂经友好协商，就郭利强、谢少军担保代还款事宜达成一致协议如下：1.郭利强、谢少军各承担还款300万元的责任；2.郭利强、谢少军在3月30日之前各还杨玲100万元，4月30日前将余款200万元全部还清（各承担200万元）；3.利息郭利强、谢少军各承担一半责任（3月30日三方协商金额为准）；4.如郭秦瑞还清此借款陆佰万元及利息，此协议作废。3、2015年10月20日，石胜利向杨玲出具担保证明一份，载明：就郭秦瑞欠杨玲款一事，如郭秦瑞不还，找不到其人，欠款由郭利强与石胜利各50%共同担保负责偿还。具体金额按实际金额结算为准，期限至2015年12月20日。2015年12月8日，石胜利再次向杨玲出具书面保证，载明“本人石胜利与郭利强保证于2015年12月20日前还杨玲壹佰万元，2015年12月25日前还杨玲壹佰壹拾万元整（至今总欠款贰佰壹拾万元未计利息）。如到期不还，本人自愿承担违约金伍拾万元整，并负责承担杨玲应付的全部费用（利息重新计算，本次付款不含利息）。”4、截止2016年1月30日，被告陆续偿还款项共计551.99万元，具体如下：2015年5月9日偿还330万元，2015年8月14日偿还40万元，2015年9月9日偿还20万元，2015年12月24日偿还30万元，2015年12月30日偿还10万元，2016年1月15日偿还60万元，2016年5月5日偿还10万元，2016年5月10日偿还12万元，2016年5月12日偿还10万元，2016年7月26日偿还5万元，2016年9月2日偿还7万元，2016年11月30日偿还8万元，2017年5月23日偿还5万元，2017年8月3日偿还49900元。5、庭审后，杨玲向一审法院提出撤诉申请，撤回对谢少军的起诉。一审法院认为，杨玲撤回对谢少军起诉的申请符合法律规定，一审法院予以准许。合法的债权应当受到法律的保护。亿龙公司和索铭泽向杨玲借款600万元，有借款合同和银行转款凭据予以证明。索铭泽称合同上签名及手印不是本人所签和所按，但未向法院申请鉴定，故对其辩解一审法院不予支持。郭秦瑞、张健在借款合同作为保证人签名捺印，符合法律规定，一审法院予以认定。本案借款到期后，郭利强、石胜利向杨玲做出代为偿还款项的承诺和保证，实际上是对到期确定的债权的债务人加入，形成新的债权债务，且其承诺和保证不违反法律规定，一审法院予以认可。本案的借款约定的月息为9%，违反法律规定，依法已经偿还超过月息3%部分的利息无效，应当计算为本金；未偿还的利息按照月息2%计算。具体计算为：2015年5月9日支付330万元，其中利息为965000元（500万×3%÷30天×13天＝65000元；600万×3%×5个月＝90万元），支付本金为2335000元，剩余本金为3665000元。2015年8月14日支付40万元，其中利息为329850元（3665000元×3%×3个月＝329850元），支付本金为70150元，剩余本金3594850元。2015年9月9日还款20万元，其中利息为107845.5元（3594850元×3%×1个月＝107845.5元），支付本金为92454.5元，剩余本金3502695.5元。2015年12月份共还款40万元，其中利息为315242.595元（3502695.5元×3%×3个月＝315242.595元），支付本金为84757.405元，剩余本金为3417938.095元。2016年1月15日，还款60万元，其中利息为102538.14285元（3417938.095元×3%×1个月＝102538.14285元），支付本金为497461.85715元，剩余本金为2920476.23785元。2016年5月份还款32万元，其中利息为350457.148542元（2920476.23785元×3%×4个月＝350457.148542元），拖欠利息30457.1485元。2016年7月26日偿还5万元利息，拖欠利息为155685.7228元（2920476.23785元×3%×2个月＝175228.5743元,175228.5743元+30457.1485元-50000元＝155685.7228元）。2016年9月2日偿还利息7万元，拖欠利息为260914.2971元（2920476.23785元×3%×2个月＝175228.5743元，175228.5743元+155685.7228元-70000元＝260914.2971元）。2016年11月30日偿还利息8万元，2017年5月23日偿还利息5万元，2017年8月3日偿还利息49900元，但仍不足以支付2016年9月2日之前的利息。原告起诉的借款本金为281万元整。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条规定，缺席判决：一、被告洛阳亿龙瑞晨汽车销售有限公司、索铭泽于判决生效后十日内向原告杨玲支付欠款本金281万元及利息（按月息2%计算，以281万元为基数，自2016年9月2日起计算至还清欠款之日的止）；二、被告郭秦瑞、张健对上述第一项债务承担连带清偿责任；三、被告郭利强、石胜利对上述第一项债务的各50%承担连带清偿责任。四、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费29440元、保全费5000元，共计34440元，由被告洛阳亿龙瑞晨汽车销售有限公司、索铭泽负担。如果被告洛阳亿龙瑞晨汽车销售有限公司、索铭泽、郭秦瑞、张健、郭利强、石胜利未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定执行。经审理查明：在2014年11月26日签订本案所涉《保证借款合同》时，索铭泽系亿龙公司法定代表人，该合同尾部落款处，索铭泽在借款人的法定代表人一栏签名。郭秦瑞系亿龙公司股东。本院经审理查明其他的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案所涉《保证借款合同》的首部借款人处虽有索铭泽的签名并加盖亿龙公司印章，但索铭泽在签订该合同时系亿龙公司法定代表人，该合同尾部落款处，索铭泽在借款人的法定代表人一栏签名。而且杨玲一审中提供其在2015年2月10日与郭利强、谢少军达成的《还款担保保证协议（代还款协议）》中明确载明600万元系郭秦瑞向杨玲所借。杨玲一审中提供郭利强出具的《证明》、石胜利出具的《担保证明》、郭秦瑞出具的《还款承诺书》均显示是郭秦瑞欠杨玲借款，并未显示索铭泽系借款人。而郭秦瑞同时系亿龙公司股东，索铭泽一审中也称郭秦瑞系亿龙公司大股东、实际控制人。因此，索铭泽称其在《保证借款合同》上签字系职务行为的主张，本院予以采信。一审法院认定索铭泽系本案借款人，判令索铭泽与亿龙公司共同承担还款责任，依据不足，本院对此予以纠正。索铭泽的其余上诉主张，理由不能成立，本院不予采信。综上，索铭泽称其不应承担还款责任的上诉主张，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持洛阳市西工区人民法院（2018）豫0303民初497号民事判决第二项、第三项、第四项；二、变更洛阳市西工区人民法院（2018）豫0303民初497号民事判决第一项为：洛阳亿龙瑞晨汽车销售有限公司于本判决生效后十日内偿还杨玲借款本金281万元及利息（按月息2%计算，以281万元为基数，自2016年9月2日起计算至实际履行之日止）。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费29440元、保全费5000元，共计34440元，二审案件受理费29440元，均由洛阳亿龙瑞晨汽车销售有限公司、郭秦瑞共同负担。本判决为终审判决。审判长  赵国欣审判员  沈可可审判员  李依芳二〇一九年五月十五日书记员  刘润玉