山东省海阳市人民法院 民 事 判 决 书 (2018)鲁0687民初4444号 原告：张树森，男，1964年8月29日出生，汉族，户籍所在地：海阳市，现住海阳市。 委托诉讼代理人：闫晓辉，山东息相通律师事务所律师。 被告：海阳市中医医院，住所地：海阳市文山街9号。 法定代表人：孙翔宇，该院院长。 委托诉讼代理人：于清涛，该院工作人员。 委托诉讼代理人：姜军涛，该院法律顾问。 原告张树森与被告海阳市中医医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年10月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张树森的委托诉讼代理人闫晓辉、被告海阳市中医医院的委托诉讼代理人于清涛、姜军涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 张树森向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告各项损失5万元。诉讼中，原告变更各项损失为337620.59元。事实与理由：2018年2月22日，原告因右臂活动受限，到海阳市人民医院拍片检查未见异常，当日到被告设立的纪效雪专家门诊诊治，行肩周炎推拿治疗。原告经治疗未见好转，反而右肩到整个右臂肿疼，右臂无法活动。原告于2月27日到被告专家门诊复查后仍未好转，于3月11日在海阳市人民医院X光检查，发现原告右肩关节脱位伴大结节撕脱骨折。被告对原告治疗不当，造成原告关节撕脱骨折，造成损失，为此原告向海阳市医疗纠纷人民调解委员会申请调处，未果，故诉至法院。 海阳市中医医院辩称：原告于2018年2月22日上午10时左右至院方纪效雪专家门诊就诊，原告自述因肩锁骨骨折在海阳市人民医院治疗后出院，上肢仍无法抬起，经纪效雪主任检查诊断为双侧肩周炎，并对原告进行推拿和带药治疗，期间没有进行拍片检查，同时叮嘱原告回家加强锻炼。2018年2月27日原告再次就诊，其疼痛有所好转，3月12日原告再次至院方门诊就诊，其自述在海阳市人民医院拍片显示肩关节脱位骨折，3月14日原告至院方住院治疗。原告至院方检查时已在海阳市人民医院治疗过，且自述在2018年2月22日下午5时在自家院子行走滑倒，致伤右肩部，因此原告主张其关节撕脱骨折系院方治疗过错所致需进一步举证。 本院经审理认定事实如下：2018年2月22日原告张树森因“右臂活动受限”至海阳市人民医院进行检查，右肩关节正位(DR)印象：右肩关节未见异常。当日原告至被告海阳市中医医院就诊，被告医生诊断为“肩周炎”，给予推拿治疗，原告带药回家后右肩肿胀加重，伴疼痛，活动受限，2月27日复查，未行拍片检查。2018年3月11日原告至海阳市人民医院拍片检查示：右肩关节脱位伴大结节撕脱骨折。2018年3月12日原告至被告医院检查，右肩关节正位放射影像诊断为右肩关节脱位伴大结节撕脱骨折，请结合临床；右肱骨骨质疏松。2018年3月14日原告又至被告医院检查，右肩关节CT影像诊断为符合右侧肩关节前脱位并大结节撕脱性骨折；符合右侧锁骨肩峰端陈旧性骨折。当日原告入住被告医院进行相应治疗，2018年3月16日因被告医院无法行手术治疗，建议三级医院治疗而出院，出院诊断为右肩关节陈旧性脱位并大结节撕脱性骨折、快速型心房颤动。 原告认为其右肩关节脱位伴大结节撕脱骨折系被告医生治疗之后形成的，故被告医生存在医疗过错，申请海阳市医疗纠纷人民调解委员会调处，在调处过程中原告申请烟台正禾司法鉴定所对其右肩关节的伤残程度、右侧肩关节脱位伴大结节撕脱骨折后的误工期和护理期进行司法鉴定，2018年8月30日该鉴定机构出具正禾司鉴［2018］临鉴字第835号司法鉴定意见书，认为：张树森目前右肩关节功能大部分丧失构成八级残，右侧肩关节脱位并肱骨大结节撕脱骨折致误工期为210日、1人护理90日。鉴定费2180元。被告认为该鉴定意见明确说明原告除骨折外还患有快速型心房颤动，正因为快速型心房颤动原告无法进行正常的骨折后复位手术，故应考虑此病情对伤残等级的影响。 庭审中，原告申请对院方对张树森的治疗措施是否存在过错，医疗过错与损害结果是否存在因果关系及程度(参与度)，本院委托烟台正禾司法鉴定所进行司法鉴定，2019年3月29日该鉴定所作出正禾司鉴［2019］临鉴字第5号司法鉴定意见书，分析认为：院方在对张树森实施肩周炎治疗中，未在麻醉下进行，未预见到有引起骨折、脱位的可能，未采取积极有效的措施以预防不良后果的发生，导致右肩关节脱位并肱骨大结节撕脱骨折。未尽到应尽的注意义务(预见义务、结果回避义务)，存在医疗过错。另一方面，张树森存在肩周炎，局部炎症粘连较重，加之既往有右锁骨骨折病史，局部存在不同程度的骨质疏松，即使手法轻柔，也存在导致脱位、骨折可能，具有不确定性。综上所述，院方在对张树森的诊疗过程中存在过错，该过错与损害后果之间存在因果关系，系主要原因，参与度建议为70%-90%。鉴定费11750元。被告认为鉴定机构在原告受伤原因未查清的情况下认定院方存在医疗过错并承担70%-90%的过错比例，明显有失公平，请求法院依法审查。 原告主张医疗费3142.39元，经核实原告在被告医院住院期间个人支付医疗费为3740.82元，2018年2月27日门诊费用为263.47元。 原告主张其自2016年2月至今居住在海阳市，从事瓦工工作，其误工费及伤残赔偿金应按2018年城镇居民人均纯收入39549元计算，分别计为22754.20元、237294元，提供里店镇梨园后村民委员会及方圆街道办事处车村村民委员会的证明各一份，包工头李文海的证明一份。被告对两村委的证明的真实性有异议，因为从字迹上可以看出两份证明系同一人书写，也没有村委负责人的签字，要求法院依法核实。对于李文海的证明应由其出庭作证，否则不应采信。 原告主张伤后由女婿赵海军护理，赵海军系海阳市嘉新制衣有限公司的工人，其受伤前的三个月赵海军的平均工资为3500元，护理费计为10500元，提供海阳市嘉新制衣有限公司出具的赵海军平均工资及停发工资证明、2017年12月至2018年3月工资表、营业执照副本。被告认为海阳市嘉新制衣有限公司的证明及工资表中没有单位负责人或者制表人的签名，不能作为证据使用，且停发工资证明中没有明确停发工资时间，要求法院一并审查。 原告称由于被告医生的过错行为致使其右肩关节功能大部分丧失构成八级残，给使精神上造成损害，故主张精神抚慰金50000元。被告认为原告主张的精神抚慰金过高，原告八级伤残要考虑其自身的锁骨骨折以及自身快速型心房颤动无法进行骨折复位手术等因素。 本院认为：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，原告张树森于2018年2月22日因“右臂活动受限”至被告海阳市中医医院治疗，双方形成医患关系。2018年2月22日原告在海阳市人民医院对右肩关节正位拍片检查未见异常，同日在被告处诊断为“肩周炎”，并给予推拿治疗，2018年2月27日原告再次至被告处治疗，也未诊断出其右肩关节脱位，2018年3月11日原告至海阳市人民医院拍片检查出右肩关节脱位伴大结节撕脱骨折，被告并未举证这期间原告受过外伤并伤及右肩部，也未举证证明原告2018年2月22日初次就诊时右肩关节已脱位，故被告应承担举证不能的责任，对原告后期右肩关节脱位伴大结节撕脱骨折负有责任。正禾司鉴［2019］临鉴字第5号司法鉴定意见书系本院委托，由有鉴定资质的鉴定机构及鉴定人员作出，其依据无明显不足或违法，故本院予以采信。结合原告受伤情况、鉴定意见及审庭情况，本院认为被告应承担80%的赔偿责任为宜。 《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。本案中，原告主张的医疗费经本院核算扣除医保报销部分为4004.29元。原告提供的正禾司鉴［2018］临鉴字第835号司法鉴定意见书是在双方调处过程中形成的，且被告对其真实性予以认可，仅要求法院考虑原告自身伤情及病情对伤残等级的影响，故对该司法鉴定意见书，本院予以采信。原告提供里店镇梨园后村民委员会及方圆街道办事处车村村民委员会的证明证实其自2016年2月至今居住在车村村，虽然被告对其为同一人书写字迹提出异议，但并不否认两公章的真实性，故对两证明本院予以采信。原告的误工费计为39549元÷365天×210天=22754.22元，伤残赔偿金计为39549元×20年×30%=237294元。原告提供海阳市嘉新制衣有限公司出具的赵海军平均工资及停发工资证明、工资表，可以证实赵海军的工资为3500元，故护理费计为3500元×(90天÷30天)=10500元。原告主张精神抚慰金50000元，结合其伤情及被告的过错比例，本院支持5000元。 综上，原告合理的经济损失为：医疗费4004.29元、误工费22754.22元、伤残赔偿金237294元、护理费10500元，共计274552.51元，按80%计为219642元。精神抚慰金为5000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第五十四条之规定，判决如下： 一、被告海阳市中医医院于本判决生效之日起十五日内支付原告张树森各项经济损失219642元； 二、被告海阳市中医医院于本判决生效之日起十五日内支付原告张树森精神抚慰金5000元。 如果未按本判决指定的时间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费6364元，减半收取为3182元，由原告张树森承担847元，被告海阳市中医医院承担2335元。鉴定费13930元，由原告张树森承担4930元，由被告海阳市中医医院承担9000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。 审判员  于明翠 二〇一九年五月六日 书记员  王一平