山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2017)鲁13民初493号 原告：山重建机有限公司，住所地：山东省临沂市经济技术开发区滨河东路66号。 法定代表人：伦学廷，董事长。 委托诉讼代理人：王传华，男，1983年11月20日出生，汉族，该公司职工，住。 委托诉讼代理人：张粉，山东三禾律师事务所律师。 被告：包头市三六九工程机械有限公司，住所地：内蒙古自治区包头市滨河新区210国道5公里处世纪通农机汽贸城14号。 法定代表人：杨建元，董事长。 被告：准格尔旗天鹏建筑机具租赁有限责任公司，住所地：内蒙古自治区鄂尔多斯市准格尔旗沙圪堵镇原学校大院。 法定代表人：陈瑞清，执行董事。 被告：杨建元，男，1963年4月18日出生，汉族，居民，住江苏省常州市新北区。 被告：高梅吉，女，1966年1月20日出生，汉族，居民，住临沂市兰山区。 被告：陈瑞清，男，1973年12月26日出生，汉族，居民，住内蒙古鄂尔多斯市。 被告：贺玉珍，女，1975年2月1日出生，汉族，居民，住内蒙古鄂尔多斯市。 原告山重建机有限公司（以下简称山重公司）与被告包头市三六九工程机械有限公司（以下简称三六九公司）、准格尔旗天鹏建筑机具租赁有限责任公司（以下简称天鹏公司）、杨建元、高梅吉、陈瑞清、贺玉珍买卖合同纠纷一案，本院于2017年10月31日立案后，依法适用普通程序，于2018年9月6日、2019年5月7日公开开庭进行了审理。原告山重公司委托诉讼代理人王传华、张粉到庭参加诉讼，被告三六九公司、天鹏公司、杨建元、高梅吉、陈瑞清、贺玉珍经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案缺席审理，现已审理终结。 山重公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告三六九公司清偿原告已到期货款（主机款）62257261元，并按照欠款金额的日万分之四支付自起诉之日起至生效判决确定的付款期限届满之日止的违约金给原告；2、判令天鹏公司、杨建元、高梅吉、陈瑞清、贺玉珍承担连带清偿责任；3、由上列被告负担本案的诉讼费用。事实与理由：被告三六九公司与原告存在多年合作关系，2013年1月1日，被告与原告协商一致签订SZJJLY-2013023号《产品经销协议书》，约定：双方延续多年的经销业务合作关系，原告授权三六九公司在内蒙部分区域经销原告产品，三六九公司向原告及时支付货款及因双方经销业务所给原告造成的一切损失，被告天鹏公司、杨建元、高梅吉、陈瑞清、贺玉珍对三六九公司前述债务承担连带担保责任。经销期间，三六九公司经销原告挖掘机数百台，双方就每台车的交易均签订了《工业品买卖合同》，合同对标的物价款、质量标准、付款期限、违约责任等做了明确约定。上述协议和合同签订后，原告均如约履行。但被告三六九公司一直以各种理由逾期付款，截止2017年8月24日，被告累计欠原告已到期货款（主机款）81757261元，前期原告已就其中19500000到期主机欠款提起诉讼，现原告请求被告三六九公司支付剩余主机欠款62257261元及承担相应违约责任，被告天鹏公司、杨建元、高梅吉、陈瑞清、贺玉珍作为三六九公司债务的连带责任保证人，对此债务承担连带清偿责任。 被告三六九公司、天鹏公司、杨建元、高梅吉、陈瑞清、贺玉珍均未答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实： 2013年1月1日，山重公司作为甲方与三六九公司作为乙方签订了《产品经销协议书》，协议编号：SZJJLY-2013023；签订地点：山东省临沂市，页码编号1-16页。其中1-14页为产品经销协议书，15-16页为担保函。 《产品经销协议书》约定：……第二条2、乙方以作为甲方经销商的身份，从甲方购买产品并根据本协议的条款和条件，由乙方自行负责、自行承担风险的方式经销产品。……5、由本协议产生的甲、乙双方之间的关系不是代理关系而是买卖关系，……第十条样机及保管1、甲方拥有样机所有权，乙方无权使用、租赁、转移、抵押、质押。2、未经甲方书面同意，乙方不得对样机进行任何改装，否则甲方有权要求乙方在实施侵权行为之日起五日内支付该样机货款。3、乙方负责样机的日常维护保养并妥善保管……9、样机免费展示期小于等于120天，超过120天至180天的时间为有偿展示期，甲方向乙方按每天100元/台收取有偿展示费用，超过180天时，乙方必须以正常结算价格买断该样机，如乙方不能买断，甲方将对该样机按结算价格的日万分之六向乙方收取延期展示费用，并有权将样机拖回或调拨其他区域。存放期间，因保养不善或存放时间过长，造成样机外观或部分性能受损，乙方按照甲方相关产品销售价格及相应维修费用予以据实赔偿。……第十四条配件结算价格及结算方式……6、逾期没有付款的，甲方将停止发货。因此造成的一切责任由乙方承担，同时乙方应按照逾期欠款额的日万分之四支付违约金。……第三十条融资平台及担保1、为促进乙方经销业务的开展，甲方可为乙方提供融资租赁、银行按揭和银行其他相关信用产品（包括但不限于保兑仓）等金融融资平台。乙方经甲方准入并取得授信后可使用银行的授信产品以及办理银行按揭、融资租赁等业务。2、乙方使用甲方提供并开通的相关金融机构的授信产品、银行按揭以及融资租赁等金融业务，甲方为乙方提供回购担保或其他担保。……5、银行、融资租赁公司及其他金融机构要求履行回购担保责任时，乙方必须作为第一顺序回购责任人，若乙方未回购导致甲方回购的，应在甲方垫款十日内向甲方补齐上述垫款。……9、乙方承诺：一旦甲方因任何原因履行了对银行、融资租赁公司及其他金融机构的回购及其他担保责任时，乙方应在甲方履行前述责任后10日内偿付甲方。若乙方逾期未支付，甲方已支付给银行、融资租赁公司及其他金融机构的全部款项将转化为乙方对甲方的业务欠款，乙方按照应付款金额的日万分之四支付违约金，甲方有权采取扣抵返利、服务费、营销奖励等一切方式予以清收。10、乙方通过甲方担保提供的融资平台，开通融资租赁、银行按揭、保兑仓、商贷通及其他银行授信产品，必须给甲方提供反担保，即向甲方出具《担保函》。……第三十八条生效及有效期1、本协议经相关各方的法定代表人或正式授权代表签字并盖章后生效，有效期为3年，自2013年1月1日至2015年12月31日。2、本协议一式四份，甲方二份，乙方二份。第三十九条附件本协议附件（担保函、经销结算价格表、配件经销协议书、商务通责及专项商务政策等）与本协议具有同等法律效力。 《担保函》主要内容：山重公司：为确保贵公司（甲方）与三六九公司（乙方）签订的《产品经销协议书》的切实履行，乙方及其他担保人特提供如下担保：1、担保人（乙方法定代表人、股东及其配偶）陈瑞清、贺玉珍、杨建元、高梅吉，担保单位天鹏公司保证乙方按上述经销协议规定全面、正确履行义务，对乙方不履行或不适当履行协议规定的义务，拖欠甲方货款以及给甲方造成的一切经济损失（包括索赔的一切费用），保证承担全部连带责任，并在接到你公司索赔通知十日内将本条规定的全部款项电汇至你公司。2、乙方以其所有的资产（房产或车辆、设备，应提供房产证复印件、行车证复印件，并注明车辆型号、车号）作为抵押并办理登记，并保证该抵押物无其他权利瑕疵，在未履行完毕付款义务之前，不得将该抵押物转让、藏匿。3、担保人（乙方法定代表人、股东及其配偶）陈瑞清、贺玉珍以其所有的资产（房产或车辆、设备，应提供房产证复印件、行车证复印件，并注明车辆型号、车号）作为抵押并办理登记，并保证该抵押物无其他权利瑕疵，在未履行完毕付款义务之前，不得将该抵押物转让、藏匿。4、本担保函自乙方及其他担保人签字（盖章）之日起生效，保证期间为甲乙双方《产品经销服务协议》到期之日起两年。 合同签订后，双方均按协议履行，山重公司依约向三六九公司交付了货物，并针对每台机器均与三六九公司签订了《工业品买卖合同》，合同约定的结算方式为买受人对整机享受两个月试用期，如在试用过程中此机无质量问题，买受人付清全款，如试用过程中此机出现质量问题，买受人要求退机，则出卖人按照每月6000元收取买受人租赁费，并由买受人承担此机从工厂至施工地的来回运费；买受人未按合同约定付款，应按欠款额的日万分之四向买受人支付违约金；合同还对其他有关事项进行了约定。 在此期间，山重公司与三六九公司分别于2013年10月6日、22日和11月9日签订了三份《山重建机产品样机存放（保管）、展示等协议》，三六九公司向山重公司申请存放挖掘机样机共三台（机型机号分别为：MC500-L3FD0003,MC456-L3ED0007,MC456-L3ED0003），山重公司拥有样机所有权，三六九公司无权使用、租赁、转移、抵押、质押，未经山重公司同意不得进行分期销售，不得随意在产品上加减装置，否则山重公司有权要求三六九公司在实施侵权行为之日起五日内支付整机价款。样机免费展示期为120天，超过120天至180天的时间为有偿展示期，山重公司向三六九公司按照每天100元/台收取有偿展示费用，超过180天时，三六九公司必须以正常结算价格买断该样机，如三六九公司不能买断，山重公司将对该样机按结算价格的日万分之六向三六九公司收取延期展示费用，并有权将样机拖回或调拨其他区域。存放期间，因保养不善或存放时间过长，造成样机外观或部分性能受损，三六九公司按照山重公司相关零部件、整机销售价格及相应维修费用予以据实全额赔偿。上述三台整机样机价款为5010000元，其中一台样机（MC456-L3ED0003）已返还山重公司，山重公司委托第三方评估的残值为358300元。 由于三六九公司未依约及时偿付货款，2014年2月8日，山重公司为甲方、三六九公司为乙方，签订了《还款协议书》，双方确认截止2014年1月31日，乙方欠甲方已经到期的整机货款10045万元（实际数据以财务数据为准），该协议还对有关还款事项进行了约定。 2014年12月31日，山重公司向三六九公司发出《对账函》，主要内容：致三六九公司：为保障企业合法权益，规范往来账管理，保证账账、账实相符，现询证与贵单位的往来账项，下列数额出自山重建机有限公司账簿记录，如与贵单位记录相符，请在本函下端“数额无误”处签章证明；如有不符，请在“数额不符及需要说明事项”详为指正。截止2014年12月31日，三六九公司欠山重公司主机户80743974.78元、配件户110006.24元、商票垫款8000000元、融资租赁回购垫款13596470.89元，合计102450451.89元。若款项在上述日期后已经付清，仍请及时函复为盼。1、数额无误，2、数额不符及需加说明事项，三六九公司在该《对账函》下部的“1、数额无误”处加盖公章。 根据山重公司提供账目记载及相应证据，自2014年12月31日《对账函》之后，当事人之间还存在以下账目冲抵情况： 1、三六九公司此后向山重公司回款（含部分用户还款）3275941.08元，其中320000元冲抵了主机欠款，2845934.84元冲抵了银行商票垫款，110006.24元冲抵了上述配件款。 2、山重公司此前销售三六九公司挖掘机5台，合同价款8990000元，三六九公司将该5台车辆以新车形式退还山重公司，扣除山重公司针对该5台车辆已交税款1306239.34元，剩余款项7683760.66元，冲抵了三六九公司欠山重公司剩余商票垫款5154065.16元，冲抵主机欠款2529695.5元。 3、三六九公司返还山重公司二手挖掘机51台，其中34台价值共计23952280元系承租人通过融资租赁方式承租车辆，另案起诉；剩余17台挖掘机价值共计8136824元冲抵了本案主机欠款。 4、三六九公司返还样机一台残值为358300元，冲抵样机结算价款后，三六九公司还欠山重公司样机款4651700元。 本院认为，山重公司与三六九公司之间签订的《产品经销协议书》，陈瑞清、贺玉珍、杨建元、高梅吉、天鹏公司签署的《担保函》以及在履行上述协议期间签订的《工业品买卖合同》《山重建机产品样机存放（保管）、展示等协议》《还款协议书》《对账函》，均是双方当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，为有效协议。山重公司与三六九公司签订的《产品经销协议书》，约定了三六九公司作为山重公司经销商的身份，从山重公司购买产品并根据协议约定的条款和条件，由三六九公司自行负责、自行承担风险的方式经销产品，并明确约定由本协议产生的双方之间的关系不是代理关系而是买卖关系，本院据此认定双方之间存在买卖合同关系。 根据双方当事人2014年12月31日《对账函》显示，截止2014年12月31日，三六九公司欠山重公司主机户80743974.78元、配件户110006.24元、商票垫款8000000元、融资租赁回购垫款13596470.89元，合计102450451.89元，事实清楚，三六九公司依法应当予以清偿。此后，因三六九公司以回款、返还挖掘机等方式履行部分还款义务，山重公司相应予以扣减冲抵欠款，其中，配件款110006.24元、商票垫款8000000元已全部冲抵，融资租赁回购垫款13596470.89元及涉及的34台返还车辆价值已另案诉讼，本案讼争的焦点为山重公司起诉时，三六九公司尚欠山重公司主机欠款数额。双方当事人以《对账函》的方式确认截止2014年12月31日三六九公司尚欠主机货款80743974.78元，此后，扣除三六九公司回款320000元、退回新车部分价款2529695.5元、返回17台二手挖掘机价值8136824元以及山重公司另案诉讼的19500000元，三六九公司尚欠山重公司主机货款50257455.28元及样机款4651700元。 被告天鹏公司、杨建元、高梅吉、陈瑞清、贺玉珍在《产品经销协议书》的附件《担保函》中作为保证人签字，依法应当对三六九公司的上述债务承担连带清偿责任。 被告三六九公司、天鹏公司、杨建元、高梅吉、陈瑞清、贺玉珍经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃相应诉讼权利，不影响本院对案件事实和证据的认定。 综上，山重公司要求三六九公司清偿已到期主机货款、违约金以及天鹏公司、杨建元、高梅吉、陈瑞清、贺玉珍承担连带清偿责任的诉讼请求合法有据，但起诉数额有误，本院对其诉讼请求的合理部分予以支持；按照双方合同约定，违约金应自逾期之日起，山重公司本案中要求从起诉之日起计算，本院对此予以照准；关于样机，根据《产品经销协议书》约定，属于整机业务，相应款项亦应属于主机款的一部份，虽然双方约定超过180天展示期后，山重公司有权按照日万分之六向三六九公司收取延期展示费用，但由于山重公司起诉时一并要求按照日万分之四计算逾期违约金，不超过双方约定的费用范围，本院亦予照准。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告包头市三六九工程机械有限公司支付原告山重建机有限公司主机到期货款50257455.28元及违约金（违约金按照日万分之四自2017年10月31日起至本判决确定的履行之日止计算）； 二、被告包头市三六九工程机械有限公司支付原告山重建机有限公司样机款4651700元及违约金（违约金按照日万分之四自2017年10月31日起至本判决确定的履行之日止计算）； 三、被告准格尔旗天鹏建筑机具租赁有限责任公司、杨建元、高梅吉、陈瑞清、贺玉珍对上述第一项、第二项债务承担连带清偿责任；上述五被告承担连带清偿责任后，有权向被告包头市三六九工程机械有限公司追偿； 四、驳回原告山重建机有限公司的其他诉讼请求。 上述给付内容，于本判决生效后十日内履行完毕。 如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费353086.31元，由被告包头市三六九工程机械有限公司、准格尔旗天鹏建筑机具租赁有限责任公司、杨建元、高梅吉、陈瑞清、贺玉珍负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省高级人民法院，并预交上诉费，逾期则按放弃上诉处理。 审判长  王树东 审判员  范宗芳 审判员  邵 波 二〇一九年五月七日 书记员  彭善浩