福省长汀县人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）闽0821执异13号 异议人（被执行人）：长汀县林业金融服务中心，住所地福建省长汀县汀州镇兆征路98号，统一社会信用代码12350821079767908D。 法定代表人：刘连勇，主任。 申请执行人：中国农业银行股份有限公司长汀县支行，住所地福建省长汀县汀州镇兆征路9号，统一社会信用代码91350821857902433C。 负责人：张元贵，行长。 被执行人：彭荣生，男，1973年3月27日出生，汉族，住福建省长汀县。 被执行人：彭华生，男，1974年1月27日出生，汉族，住福建省长汀县。 被执行人：廖春秀，女，1979年8月29日出生，汉族，住福建省长汀县。 被执行人：彭海生，男，1976年5月22日出生，汉族，住福建省长汀县。 被执行人：肖良贤，女，1981年1月5日出生，汉族，住福建省长汀县。 本院在执行申请执行人中国农业银行股份有限公司长汀县支行（以下简称“长汀农行”）与被执行人彭荣生、彭华生、廖春秀、彭海生、肖良贤、长汀县林业金融服务中心金融借款合同纠纷一案中，被执行人长汀县林业金融服务中心于2019年5月14日提出书面异议，本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 异议人长汀县林业金融服务中心称，长汀县人民法院在执行申请执行人长汀农行与被执行人彭荣生、彭华生、廖春秀、彭海生、肖良贤、长汀县林业金融服务中心金融借款合同纠纷一案中，未依据已发生法律效力的（2018）闽0821民初1529号《民事调解书》第二条的约定：“如果彭荣生有一期未按约定足额偿还借款本息，中国农业银行股份有限公司长汀县支行有权就全部剩余借款本息提前申请法院强制执行，并对彭荣生、彭华生、彭海生共有的位于长汀县古城镇长村豆子坑885亩林业资产所有权及林地使用权拍卖、变卖、折价所得的价款优先受偿“，先行拍卖彭荣生等人的林地林业资产及林地所有权，如有不足清偿部分由其他连带责任人承担偿还责任；而是直接扣划异议人账户上的款项。为此，请求法院归还已扣划账户上的保证金306020.41元。 申请执行人长汀农行称，根据《中华人民共和国物权法》第176条：被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权，第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担保证责任后，有权向债务人追偿。长汀农行与彭荣生、长汀县林业金融服务中心、共有权人彭华生、彭海生于2014年6月18日签订林权抵押收储字（2014）第010号《林权抵押贷款逾期不还收储协议书》第二条约定：甲方（借款人彭荣生）应按时偿还贷款本金、利息，如到期未还，逾期10天以上时，丙方（担保人长汀县林业金融服务中心），应当代为甲方偿还拖欠乙方（长汀农行）的贷款本金、利息（包括复利）、违约金、损害赔偿金等。第三条约定：甲方在逾期10日以上（包括10日）未偿还乙方贷款本息时，乙方书面通知丙方后，乙方可以从丙方设立乙方的存款账户或担保金账户中直接扣划。据此，请求法院依法驳回长汀县林业金融服务中心要求先行归还已扣划的保证金。 异议人（被执行人）长汀县林业金融服务中心提供了（2018）闽0821民初1529号《民事调解书》复印件一份；申请执行人长汀农行提供了林权抵押收储字（2014）第010号《林权抵押贷款逾期不还收储协议书》复印件一份。 本院查明，2014年6月18日，长汀农行与彭荣生、长汀县林业金融服务中心、共有权人彭华生、彭海生签订林权抵押收储字（2014）第010号《林权抵押贷款逾期不还收储协议书》一份，协议约定：彭荣生向长汀农行申请贷款68万元，期限为8年，彭荣生应按时偿还贷款本息，如到期未还，逾期10日以上，长汀县林业金融服务中心应代彭荣生偿还拖欠长汀农行的贷款本金、利息（包括复利），违约金、损害赔偿金等（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费、差旅费等）。长汀农行作为抵押权人与抵押人彭海生、共有权人彭华生与廖春秀夫妻、彭海生与肖良贤夫妻、长汀县林业金融服务中心分别在《林权抵押贷款逾期不还收储协议书》上签名、捺印、盖章。之后被执行人彭荣生向长汀农行申请贷款60万元，因被执行人彭荣生未按抵押借款合同约定还款，长汀农行向法院起诉，在审理过程中，经法院主持调解，2018年7月24日当事人自愿达成如下协议：一、彭荣生尚欠中国农业银行股份有限公司长汀县支行借款本金366,417.37元、截止于2018年7月2日的利息7,987.42元，以及自2018年7月3日起至款清之日止按借款合同约定利率计算的利息、罚息、复利。彭荣生同意于2018年7月31日前清偿此前尚欠到期的借款本息共计42,431元，对于未到期的借款本金及按借款合同约定的利息自2018年8月1日起按双方所签《抵押借款合同》约定的方式继续分期清偿；二、如果彭荣生有一期未按约定足额偿还借款本息，中国农业银行股份有限公司长汀县支行有权就全部剩余借款本息提前申请法院强制执行，并对彭荣生、彭华生、彭海生共有的位于长汀县古城镇长村豆子坑885亩林业资产所有权及林地使用权拍卖、变卖、折价所得的价款优先受偿；三、彭华生、廖春秀、彭海生、肖良贤、长汀县林业金融服务中心对上述债务承担连带清偿责任。彭华生、廖春秀、彭海生、肖良贤、长汀县林业金融服务中心承担保证责任后，有权向彭荣生追偿。调解生效后，被执行人彭荣生未履行调解书确定的义务，长汀农行向本院申请执行，在执行过程中本院扣划了担保人长汀县林业金融服务中心账户上的保证金306020.41元。 本院认为，本案执行的依据是已发生法律效力的（2018）闽0821民初1529号《民事调解书》，该调解书第一条明确了彭荣生尚欠长汀农行的款项金额及对于未到期的借款本金及按借款合同约定的利息自2018年8月1日起按双方所签《抵押借款合同》约定的方式继续分期清偿；第二条是如果彭荣生有一期未按约定足额偿还借款本息，长汀农行有权对彭荣生、彭华生、彭海生共有的位于长汀县古城镇长村豆子坑885亩林业资产所有权及林地使用权拍卖、变卖、折价所得的价款优先受偿；第三条是明确保证人对债务承担连带清偿责任及承担保证责任后有权追偿。从调解书的内容来看，对债务人彭荣生的债务履行按双方原所签《抵押借款合同》约定的方式继续分期清偿，但对保证人长汀县林业金融服务中心签订林权抵押收储字（2014）第010号《林权抵押贷款逾期不还收储协议书》，并没有明确保证人继续按此协议履行，且依据第三条约定：甲方在逾期10日以上（包括10日）未偿还乙方贷款本息时，乙方书面通知丙方后，乙方可以从丙方设立乙方的存款账户或担保金账户中直接扣划。尚若按此协议履行，那么就不存在诉讼和执行的问题，为此，调解书应认定为当事人新的约定，长汀农行提供的《林权抵押贷款逾期不还收储协议书》，未经本院确认不能作为执行的依据。综上所述，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。《中华人民共和国担保法》第二十八条规定：同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。异议人长汀县林业金融服务中心提出法院先行拍卖彭荣生等人的林地林业资产及林地所有权，如有不足清偿部分由其他连带责任人承担偿还责任，归还已扣划账户上的保证金306020.41元的请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条、最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第三十一条第（六）项的规定，裁定如下： 撤销对异议人（被执行人）长汀县林业金融服务中心扣划的执行裁定，归还已扣划账户上的保证金306020.41元。先行拍卖彭荣生等人的林地林业资产及林地所有权，如有不足清偿部分由其他连带责任人承担偿还责任。 当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 本裁定送达后即发生法律效力。 审 判 长  巫华栋 审 判 员  黄石荣 人民审判员  邱晓莉 二〇一九年五月二十七日 法官助理丘祥琳 代理书记员  梁艺婷 附法条如下： 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国担保法》 第二十八条同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。 债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违法法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成产的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于人民法院办理执行案外和复议案件若干问题的规定》 第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议不成立的，裁定驳回异议 （二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为 （三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为 （四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。 《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》 第三十一条有下列情形之一的，人民法院应当作出解除查封、扣押、冻结裁定，并送达申请执行人、被执行人或案外人： ……（六）人民法院认为应当解除、扣押、冻结的其他情形。