广东省广州市增城区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0118刑初446号公诉机关广东省广州市增城区人民检察院。被告人周振兴，男，1982年2月1日出生，汉族，广西蒙山县人，文化程度初中，户籍地广西蒙山县。曾因犯抢劫罪于2010年10月14日被广西壮族自治区蒙山县人民法院判处有期徒刑四年，2013年7月12日刑满释放。因本案于2018年12月1日被羁押，同日被刑事拘留。同月28日被逮捕。现被押于广东省广州市增城区看守所。指定辩护人刘瑜、许少君，广州市增城区法律援助中心律师。广东省广州市增城区人民检察院以穗增检诉刑诉[2019]388号起诉书指控被告人周振兴犯盗窃罪，于2019年4月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市增城区人民检察院指派检察员罗丽芳出庭支持公诉，被告人周振兴及辩护人刘瑜到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省广州市增城区人民检察院指控：1、2016年07月02日07时50分许，被告人周振兴伙同蓝某（已判决）在广州市增城区永宁街新新公路标美厂门口附近，以“捡拾钱财”的方式骗得被害人劳某现金1500元人民币及邮政储蓄银行卡（卡号：62×××27）和密码，随后乘被害人劳某不备盗得被害人的银行卡后在柜员机内取款人民币9000元。2、2016年7月3日6时许，被告人周振兴伙同蓝连朝（已判决）在广州市增城区新塘镇紫村庙坑路斜坡处，以“捡拾钱财”的方式骗取被害人邓某1中国银行卡一张（卡号：62×××67）和密码，随后乘被害人邓某1不备盗得被害人的银行卡后在在柜员机内取款人民币12900元。庭审中，公诉机关向法庭出示了现场勘查笔录、被害人陈述、同案人供述、被告人周振兴的供述等证据材料，据此指控被告人周振兴的行为构成盗窃罪。被告人周振兴是累犯，应当从重处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条之规定，判处刑罚。建议判处被告人周振兴有期徒刑一年至一年三个月，并处罚金四千元至六千元。被告人周振兴承认与蓝某实施了指控的两宗犯罪事实，辩解没有拿到指控的第一宗的现金1500元。其表示认罪，提出罪名由法院查明。其辩护人提出：一、被告人周振兴归案后如实供述犯罪事实。二、被告人周振兴自愿认罪。经审理查明：一、2016年07月02日07时50分许，被告人周振兴伙同蓝某在广州市增城区永宁街新新公路标美厂门口附近，以“捡钱平某”的方式骗得被害人劳某现金人民币1500元及邮政储蓄银行卡（卡号：62×××27）和密码，随后乘被害人劳某不备盗得被害人的银行卡后在柜员机内取款人民币9000元。上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：1.受案登记表、立案决定书。2.现场勘验笔录、现场图、现场照片及现场勘验情况分析报告。3、被害人劳某提供的银行交易流水，证实其名下的62×××27账户于2016年7月2日发生取款9000元。4.案件说明。5.被害人劳某陈述，2016年7月2日7时50分许，我自己一人沿新新公路向岗丰市场走去，行至标美厂门口附近我见一名男子驾驶男装摩托车迎面向我驶来，离我前几米时车上掉下了一叠钱，我见到后马上叫住司机，这时一男子经过捡起地上的钱也叫住我说“不要出声，我给两百元你食早餐啦”那男子将捡的钱放进他的裤袋里了，不一会那摩托车司机就倒回头来了，那司机就问我和另一男子是否有捡到他的钱，我说没有。那名捡钱的男子在我身后不停地将他捡到的钱偷偷地往我的后裤袋里塞，我用手推开了。那摩托车司机就下车搜我的身，搜出我的钱包拿钱包里的1500元和银行卡，那司机还说他不见了银行卡，我说卡是我自己的，那司机就问我卡里有多少钱，我说有几千块，他就问我卡的密码是多少要去银行查一下是否和我说的一样来证明卡是否属于我的，我就将密码如实说给他听了。那司机拿着我的钱和银行卡就上摩托车了，捡钱的男子也上了他的摩托车一起向岗丰市场方向逃跑了。我被拿走了1500元现金，和银行卡被取款9000元，共10500元。二、2016年7月3日6时许，被告人周振兴伙同蓝连朝（已判决）在广州市增城区新塘镇紫村庙坑路斜坡处，以“捡钱平某”的方式骗取被害人邓某1中国银行卡一张（卡号：62×××67）和密码，随后乘被害人邓某1不备盗得被害人的银行卡后在在柜员机内取款人民币12900元。上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：1.受案登记表、立案决定书。2.现场勘验笔录、现场图、现场照片。3、银行卡号62×××67的流水，证实2016年7月3日该银行卡现金取款12900元。4.案件说明。5、被害人邓某1的陈述，2016年7月3日早上，我一个人走到新塘镇坭紫村庙坑路斜坡处时，后面一名男子驾男装摩托车路过我时，掉下了一叠钱。我就喊“喂，你掉了东西了”，但那名驾车男子没有听到一直继续向前走。这时从我后面走上来一名男子，将地上的钱捡走放进了自己的口袋里。我见状也没有理他，大约走了二百米左右那捡到钱的男子就停下来问我认不认识那掉钱的男子，我说不认识。那捡到钱的男子就说钱要大家分掉它，但他要分多一点。我说我不要，那捡到钱的男子就坐在路边。没多久开摩托车的男子就倒回来了，问那捡到钱的男子有没有捡到他的钱，那捡到钱的男子就说没有。那开摩托车的男子要那捡到钱的男子拿出他的钱包给他检查，捡到钱的男子就拿出钱包并将银行卡和密码告诉了那开摩托车的男子。开摩托车的男子又问我是否有捡到他的钱，我说没有。那开摩托车的男子叫我拿出钱包给他检查。我拿出钱包后，开摩托车的男子问我银行卡里有没有钱，我为了表明自己的清白就说，我的卡是没有钱的，但我老婆那张中国银行的卡有一万多元，之后我不知道怎样就将银行卡的密码告诉了开摩托车的男子。开摩托车的男子检查后就将钱包和银行卡放回我的裤袋里，开摩托车的男子就搭了那名捡到钱的男子往广深大道方向走了。我就继续向前走，走了大约四分钟左右我想想有点不对劲，拿出钱包来看，一看发现钱包里我老婆的那张中国银行卡不见了。一会，我就收到取款信息，第一、二次都是5000元，第三次是2900元。后来我就叫我老婆去挂失，我自己就去卫山派出所报警了。辨认出被告人周振兴、同案人蓝某就是诈骗其的男子。指认了银行取款通知短信。全案证据还有以下由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：1.抓获经过，证实被告人周振兴于2018年12月1日被抓获归案。2.被告人周振兴的户籍材料。3.广西壮族自治区蒙山县人民法院（2010）蒙刑初字第99号刑事判决书、释放证明，证实被告人周振兴的前科犯罪判决情况及释放时间。4.本院（2016）粤0183刑初1420号刑事判决书，证实同案人蓝某因本案被判处有期徒刑一年，并处罚金五千元。5.同案人蓝某供述，2016年7月的一天早上7时许，我和阿蛇商量好以捡钱平某的方式去诈骗别人财物，我驾驶摩托车搭载阿蛇在新塘到处寻找作案目标。我们来到一条马路看到一名年约40岁的男子，阿蛇确认该名男子就是目标。于是我们就对该名男子实施诈骗了。阿蛇就走到这名男子身旁，我跟着开摩托车经过这名男子身边，我将事先准备好的2000元丢在地上，这2000元是用报纸包着的，假装钱是不小心掉落在地上，阿蛇把钱捡起来，假装要和这名男子平某。之后我就掉头假装回去找钱的，我就停车问他们有没有看到我掉的8000元，他们都说没有看到，我说不相信，我叫他们两人都拿出钱包出来给我检查，我看过他们钱包里的钱后说钱不是我的，我同时看到这名目标男子的钱包里有银行卡，于是我就说我还掉了一张银行卡，卡里有几万元，我要向他们查证一下，阿蛇告诉我密码后，我假装打电话去银行查询后将银行卡交回阿蛇。然后我叫这名男子将银行卡给我查询并问银行卡里有多少钱。这名男子就说有一万多元。我要这名男子告诉我密码查询是不是我掉了的银行卡。这名男子就将银行卡密码告诉我的时候，阿蛇就在旁边听并将密码记下来。我查询银行卡后，阿蛇将这名男子的银行卡和我之前假装掉的钱给这名男子保管，这时钱已经被阿蛇调换了变成了废纸，阿蛇趁这名男子不注意拿走了他的银行卡，然后我对阿蛇说跟我回去对证，于是我就开摩托车搭住阿蛇走了。我们离开现场后，阿蛇带我去到一间银行的柜员机处，阿蛇就拿住那名男子的银行卡去取钱，我就在外面等，很快阿蛇就出来了。在回去的路上，阿蛇说卡里有一万元左右，阿蛇分给我四千元做为报酬。辨认出被告人周振兴就是阿蛇。指认了被告人周振兴2016年7月2日、3日的取款视频截图、社会监控视频截图。6.被告人周振兴侦查阶段供述，2016年年中左右，当时天气很热的，我在蒙山老家，肥仔打电话问我有没有事做，叫我过来跟他搞点钱（指做违法事情），当时我赌博欠债，就答应肥仔了。来到增城，肥仔说我们可以捡钱平某的方式骗钱。于是我们卖了一个二手摩托车，然后开摩托车寻找目标。后来在一条马路上见到一名男子在走路，肥仔就在路边放下我，肥仔就开摩托车超过那男子，将事先准备好用纸包住的几千元故意跌落在路上。我看到肥仔将包住钱的纸包扔在地上时，我就快步走上前捡起钱。并故意将纸包打开让被害人看到。然后就对被害人说里面有一万多块钱，提议大家平某了，那被害人听到可以平某就答应了。这时肥仔就会开摩托车返回来，我看到肥仔返回来时，就会将另一纸包里面装了纸的纸包塞到被害人袋子里。肥仔返回后就会说他的钱掉了，里面除了钱还有银行卡，问是不是我们捡到了。我和被害人就会说没有，肥仔就会说一定是我们捡了，要我和被害人将身上的钱包拿出来给他看。我就假装将钱包拿出来给肥仔看，肥仔看完后问我银行卡里面有多少钱，我说只有几千元在那里，肥仔说不信，就说要打电话到银行去问，并向我要了密码。我告诉肥仔密码，肥仔又叫被害人将钱包拿出来给他看，看完了也会要被害人将银行卡交给他，并要被害人告诉他密码，他要打电话去银行查。被害人见我将银行卡和密码也告诉了肥仔，被害人也没有什么怀疑。也将银行卡交给肥仔及告诉了肥仔密码，我从旁记下了被害人的银行卡密码。肥仔就假装打电话去银行查询，查完后就将卡交还给我和被害人。肥仔就假装离开，但走没多远说有人看到他的钱是我捡了，要我去对质。这时我就将被害人拉到一边去说“那人（肥仔）要我去对质，现在捡到的钱在你身上，等下我去对质了，你走了，那我不是一分钱也没有得到。我说这样不行，你要将银行卡押给我，等我对质完回来后，我就将卡还回给你，然后大家就分钱”。被害人听我这样说后，而且钱在他身上，就将银行卡交给我在原地等我回来了。我就坐上肥仔的摩托车走了。后来我们就拿着被害人的卡到银行取钱了。第二次诈骗和和一次诈骗手法过程都是一样的，被骗的也是一名男子来的，作案地点记不起来哪里了，也是在一条马路上找到的单身男子来的。辨认出同案人蓝某就是肥仔，指认了取款截图中男子就是其本人、监控视频截图。关于控辩双方意见，本院综合评价如下：一、关于指控第一宗犯罪中现金1500元问题。经查，现有证据仅有被害人陈述被当面拿走现金1500元。被告人周振兴、同案人蓝某均未供述作案过程中有拿到该1500元现金，庭审中被告人周振兴亦明确未拿到过该1500元现金。在被告人周振兴认罪，如实供述作案过程的情况下，按照存疑利益归于被告人的原则，认为指控被告人周振兴作案过程中拿走该1500元的事实不清、证据不足，不予认定。二、关于本案定性问题。经查，被害人劳某陈述是被告人等当面拿走银行卡。被害人邓某1陈述银行卡是被掉包拿走的。同案人蓝某则供述银行卡是周振兴趁被害人不注意掉包拿走的。被告人周振兴供述是要求与被害人平某钱财要求被害人将银行卡押在其处的。各方的叙述银行卡被转移的方式虽有不同，但同案人蓝某与被害人邓某1的陈述是一致的，即被告人周振兴与同案人蓝某采取了掉包的方式获取被害人银行卡。本院认为同案人蓝某与被害人邓某1的意见更符合客观常理，故认为被告人周振兴与同案人蓝某的行为符合以非法占有为目的，秘密窃取他人信用卡并使用的情形，应以盗窃罪定罪处罚。本院认为，被告人周振兴无视国家法律，以非法占有为目的，伙同他人采取秘密手段，窃取他人财物，数据较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人周振兴犯盗窃罪的主要事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。惟指控第一宗盗窃被害人劳某现金1500元不实，予以纠正。被告人周振兴曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人周振兴归案后如实供述犯罪事实，自愿认罪，可以从轻处罚。辩护人提出被告人周振兴如实供述、自愿认罪的辩护意见有理，本院予以采纳。公诉机关提出的量刑建议与被告人周振兴的罪责相适应，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条，以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条、第五条之规定，判决如下：一、被告人周振兴犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月1日起至2020年1月31日止；罚金自本判决发生法律效力后次日起十日内向本院一次缴纳，上缴国库。）二、责令被告人周振兴与同案人蓝连朝共同退赔被害人经济损失劳某9000元、邓某112900元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  翁榕伟人民陪审员  阮伊莉人民陪审员  林怡惠二〇一九年五月二十三日书 记 员  陈晓君陈嘉敏附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。