重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书(2018)渝0105民初5432号原告：中冶建工集团重庆禾远混凝土有限公司，住所地重庆市大渡口区西城大道1号(11层)，统一社会信用代码91500104577950975E。法定代表人：邓雄军，董事长。委托诉讼代理人：熊海川，湖南旷真（重庆）律师事务所律师。被告：重庆南洋建筑安装工程有限公司，住所地重庆市巴南区龙海大道15号8幢6-13，统一社会信用代码915001132034257973。法定代表人：周平，总经理。委托诉讼代理人：彭轶，重庆立元律师事务所律师。被告：重庆凯尔国际冷链物流发展有限公司，住所地重庆市江北区港桂路57号，统一社会信用代码91500105567886148K。法定代表人：曾繁江，经理。委托诉讼代理人：刘殿兵，男，系该公司员工。委托诉讼代理人：唐沙沙，北京市鑫诺（重庆）律师事务所律师，特别授权。被告：重庆凯尔基业冷藏物流有限责任公司，住所地重庆市江北区港桂路57号，统一社会信用代码9150010556564222XT。法定代表人：车心蓉，经理。委托诉讼代理人：刘殿兵，男，系该公司员工。委托诉讼代理人：唐沙沙，北京市鑫诺（重庆）律师事务所律师。原告中冶建工集团重庆禾远混凝土有限公司（下称禾远公司）与被告重庆南洋建筑安装工程有限公司（下称南洋公司）、重庆凯尔国际冷链物流发展有限公司（下称凯尔冷链公司）、重庆凯尔基业冷藏物流有限责任公司（下称凯尔冷藏公司）买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告禾远公司的委托诉讼代理人熊海川、被告南洋公司的委托诉讼代理人彭轶、被告凯尔冷链公司、凯尔冷藏公司的共同委托诉讼代理人唐沙沙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告禾远公司向本院提出诉讼请求：1、判令南洋公司向禾远公司支付其所拖欠货款2449514.98元；2、判令南洋公司向禾远公司支付截至2018年3月12日的逾期付款违约金1827862.46元，并支付以欠付款项为基数自2018年3月13日截至欠付款项付清之日止，按月息2%计算的逾期付款违约金；３、由凯尔冷链公司、凯尔冷藏公司对南洋公司上述债务承担连带清偿责任；４、判令南洋公司、凯尔冷链公司、凯尔冷藏公司承担本案的诉讼费20509.51元、保全费5000元、保全担保费4300元等。事实与理由：2012年9月17日，南洋公司、凯尔冷链公司、凯尔冷藏公司因承建凯尔基业产业园二、四号楼工程的需要与禾远公司签订了《重庆市建设工程预拌砼供应合同》，合同就工程基本情况、预拌砼单价、结算、支付方式等内容进行了约定。合同签订后，禾远公司按照合同约定供应货物，但南洋公司未按时支付货款等费用，尚欠货款2449514.98元。禾远公司多次催收未果，遂诉至法院。被告南洋公司辩称，对禾远公司起诉的货款本金以其举示的有效证据为准；依据禾远公司提供的合同第五条第二款第二项显示，应当在主体完工后支付，禾远公司并未提供相应的付款条件已经成就的证据。南洋公司未支付禾远公司的部分货款，是基于凯尔冷链公司逾期支付工程款所导致的最终结果，相关争议正处于建委协调以房抵款中，因此南洋公司并无主观上的付款过错，应当免除非过错范围内的违约金赔偿责任。本案中禾远公司提起的违约金诉讼请求依据为其提供的合同第八条第二款第一项，逾期支付工程款的违约金支付总额不超过总合同金额的千分之二，因此禾远公司违约的请求标准没有事实约定依据。同时，禾远公司也未举示相应的损失具体金额，无法量化损失弥补性的范围；本案依据禾远公司提供的证据保证书，证明本案中凯尔冷链公司尚拖欠南洋公司的工程款基本属实，基于违约金的过错责任与案外具有关联案件，其南洋公司与凯尔冷链公司签订合同的违约金的范围系同期银行贷款利率进行赔偿，因此结合案件综合情况，禾远公司主张的违约金金额过高，请法院进行调整。被告凯尔冷链公司、凯尔冷藏公司辩称，两公司没有对禾远公司与南洋公司之间的合同签订任何保证协议，禾远公司基于连带保证责任关系起诉凯尔冷链公司、凯尔冷藏公司并不应当得到支持；南洋公司与凯尔冷链公司之间签订的工程总承包合同，第2条约定包验收；第９．３条约定的竣工验收合格后，报结算资料支付剩余的17%的工程款，凯尔冷链公司欠南洋公司80%的款项是74866184.3元，已经完全支付，所以根据合同约定，凯尔冷链公司不欠南洋公司的任何合同款项。凯尔公司和南洋公司之间的合同与本案没有关联性，凯尔冷链公司、凯尔冷藏公司不应承担保证责任。本院经审理查明事实如下：2012年9月至2014年5月期间，禾远公司陆续向南洋公司供应预拌砼，预拌砼用于两江新区凯尔基业产业园二、四号楼。两江新区凯尔基业产业园二、四号楼建设工程项目的发包方为凯尔冷链公司，承包方为南洋公司。庭审中，禾远公司举示南洋公司于2017年6月13日出具还款承诺，载明，禾远公司，贵司与我司于2012年9月17日就凯尔基产业园项目签订了《重庆市建设工程预拌砼供应合同》，该项目混凝土于2014年5月供应毕。由于我司资金困难，尚未按照合同约定支付完混凝土货款，截止2017年6月，仍欠贵司混凝土货款2449514.98元。经过与贵司友好协商，我司承诺于2017年6月、7月两个月内等额支付上述欠款。庭审质证中，南洋公司对上述证据真实性不予认可，辩称需庭后核实相关情况，在庭后三个工作日内决定是否申请鉴定，如未在三个工作日内提交书面的鉴定申请，视为对禾远公司举示的还款承诺书的真实性予以认可。庭审结束后三个工作日内，南洋公司未向本院提交鉴定申请，视为对还款承诺真实性予以认可，本院对上述证据予以采信。庭审中，禾远公司举示甲方、使用方为南洋公司，合同乙方、供应方为禾远公司的《重庆市建设工程预拌砼供应合同》复印件，载明，乙方供应商品砼甲方在双方每月20日结算后次月10日前支付乙方70%预拌砼进度款，余款30%甲方在工程主体结构封顶之日起90天内分月等额付清该工程所有未付砼货款；连续一个月不使用同或一个月内浇筑砼不足200m³，则视为该项目砼供应完毕，若继续使用砼，须先款后货；如甲方未按合同约定按时支付乙方砼货款，则以应付部分砼货款为基数按日千分之一支付乙方资金占用利息；甲方不按合同履行各项义务，不按合同约定支付工程款，以及发生其他使合同无法履行的行为，应承担违约责任，并支付合同总价2/1000的违约金。禾远公司依据上述合同，主张其2014年5月起便未向南洋公司供货，依据合同约定“连续一个月不使用同或一个月内浇筑砼不足200m³，则视为该项目砼供应完毕”，故主体结构在2014年6月就应当视为封顶，应当自封顶之日起90天内支付货款。南洋公司对上述证据真实性不予认可，南洋公司认为，其与禾远公司未签订合同，口头约定收到货物后支付70%的货款，剩下的在整体工程竣工验收后3个月内一次性付清，其认为涉案工程竣工验收时间为2017年8月。庭审中，禾远公司明确，其违约金的诉讼请求，依据的是《重庆市建设工程预拌砼供应合同》约定的违约金、资金占用利息条款，该诉讼请求实际主张了违约金及资金占用损失，其自2015年1月31日起算资金占用利息，晚于合同约定的付款时间。资金占用利息自2015年1月31日起，以货款2849514.98元为计算基数，按月利率2%计算；因南洋公司在2016年12月1日付款40万元，故自2016年12月1日起，以货款2449514.98元为计算基数，按月利率2%计算。违约金按合同总价千分之二计算为29731.35元。以上事实，还款承诺书以及当事人陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证，足以认定。本院认为，本案争议焦点在于南洋公司是否应当支付货款、是否承担违约责任以及凯尔冷链公司、凯尔冷藏公司是否承担保证责任的问题。关于南洋公司是否应当支付货款、是否承担违约责任的问题，依据还款承诺书，可以确认南洋公司欠付货款金额为2449514.98元。对于货款支付时间，禾远公司主张以《重庆市建设工程预拌砼供应合同》的约定确定，南洋公司对上述合同真实性不予认可，并认为双方口头约定整体工程竣工验收后3个月内一次性付清。本院认为，因该合同系复印件，禾远公司亦无其他证据证实该合同内容，本院对该合同不予采纳，对禾远公司关于付款时间的主张不予采信。另，南洋公司对其辩称的付款时间亦未提交证据证实，本院对其答辩意见不予采信。买卖双方均未能举示证据证实有约定付款时间，视为未约定付款时间，依据《中华人民共和国合同法》第一百六十一条，对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。禾远公司供货持续至2014年5月，即最迟于2014年6月，南洋公司应当支付货款。南洋公司拖欠货款，已构成违约。关于凯尔冷链公司、凯尔冷藏公司是否承担保证责任的问题，禾远公司未能举示证据证实凯尔冷链公司、凯尔冷藏公司自愿对本案债务提供保证，禾远公司关于保证责任的主张并无事实依据。综上，对于禾远公司要求南洋公司支付货款2449514.98元的请求，符合法律规定，本院予以支持。对于禾远公司主张的违约金及资金占用利息的请求，因并无证据证实买卖双方约定了违约金，其违约金主张无事实依据，本院不予支持；对于禾远公司主张的自2015年1月31日起的资金占用损失，因南洋公司逾期付款，造成禾远公司实际损失，故本院结合南洋公司在2016年12月1日支付40万元货款的情况，酌情以货款2849514.98元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率标准，自2015年1月31日起计算资金占用损失至2016年11月30日；以货款2449514.98元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率标准，自2016年12月1日起计算资金占用损失至货款付清之日止。对于禾远公司要求凯尔冷链公司、凯尔冷藏公司承担连带清偿责任的请求，无事实依据，本院不予支持。对于禾远公司要求南洋公司、凯尔冷链公司、凯尔冷藏公司支付保全担保费的请求，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：被告重庆南洋建筑安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告中冶建工集团重庆禾远混凝土有限公司货款2449514.98元；被告重庆南洋建筑安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告中冶建工集团重庆禾远混凝土有限公司资金占用损失（以货款2849514.98元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率标准，自2015年1月31日起计算至2016年11月30日；以货款2449514.98元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率标准，自2016年12月1日起计算至货款付清之日止）；驳回原告中冶建工集团重庆禾远混凝土有限公司的其他诉讼请求。义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取20509.51元、诉讼财产保全申请费5000元，由被告重庆南洋建筑安装工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员  朱 浩二〇一九年五月十三日法官助理  刘 丽书 记 员  张春花