连云港市海州区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0706民初8538号 原告：连云港市宝利来物业服务有限公司，住所地连云港市海州区通灌北路199号。 法定代表人：武传金，总经理。 委托诉讼代理人：赵麟，江苏新海连律师事务所律师。 被告：三禾置业（连云港）有限公司，住所地连云港市海州区通灌北路199号。 法定代表人：金尧兴，总经理。 委托诉讼代理人：李阳、倪善发，江苏顺维律师事务所律师。 原告连云港市宝利来物业服务有限公司（以下简称宝利来公司）与被告三禾置业（连云港）有限公司（以下简称三禾公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年10月24日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告宝利来公司的法定代表人武传金、委托诉讼代理人赵麟、被告三禾公司的委托诉讼代理人李阳、倪善发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告宝利来公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付原告保修费121万元；2.被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2014年4月15日，原告、被告与浙江众立建设集团有限公司签订《三禾城中城住宅小区二期、沃尔玛商业广场工程包干保修协议书》，约定众立公司所承建的三禾城中城住宅小区二期工程和沃尔玛商业广场工程保修期内的保修责任和义务一次性包干转移给原告承担相关履行责任和义务。协议签订后，原告忠实履行了协议条款，被告于2013年10月11日至2014年11月30日支付了42万元，余款121万元至今未付。同时在2016年8月30日，被告与众立公司签订确认书，该确认书中被告一次性扣除众立公司保修金163万元，同时被告与众立公司账务结清。被告应给付原告保修款121万元，经原告多次催要，被告均无理拒付。为此诉至法院，请求支持原告诉求。 被告三禾公司辩称，1、原、被告签订的包干保修协议是真实的，被告除支付原告认可的42万元外，还支付了24.6万元并且与原告协商用10个车位冲抵了保修金80万元，原被告之间就该协议已经全部支付完毕。2、对于该协议中的第二条第三款涉及的沃尔玛商业广场屋面防水18万元，该工程出现了漏水情况，原告没有及时进行修理，没有履行合同义务。承租户梦之声KTV自行花费款项对涉案工程做了防水，工程款由梦之声自行支付，并且与原告协议在租金中进行冲抵，如果原告不认可这点，我们请求原告对梦之声的所有租金支付给被告。3、原告向被告借款80万元用于支付小业主返租金，该笔借款根据原、被告双方签订的委托管理协议，原告应当进行返还。 本案当事人围绕诉讼请求，原告提交了三禾城中城包干保修协议书、确认单、三禾置业付款往来明细账、海州区人民政府127号文件、维修统计表、物业费统计表、协议书、财产委托管理协议、房屋屋面防水工程联系函、付款记录等证据；被告举证了付款明细表及付款记账凭证、记账凭证及借条、委托管理协议、冲抵车位清单、债务偿付通知单等证据，本院依法组织了开庭举证与质证。 本院经审理认定事实如下：2014年3月21日，被告三禾公司（甲方）与案外人浙江众立建设集团有限公司（以下简称众立公司，乙方）签订《协议书》，确认乙方承建甲方开发的连云港三禾城中城住宅小区二期工程、沃尔玛购物广场工程均已全部竣工交付使用，且两项工程竣工决算已审计完毕，双方确认结算总价188267423元，已支付174930598元，尚余工程款13336825元。用部分房产抵付工程款10773590元，余款2563235元留保修金，乙方同意将其中110万元由甲方代付物业公司作为维修费用，并扣除水电费，剩余部分甲方将所出租的水晶城及以后超市租金优先支付乙方并在二年内付清。 2014年4月15日，原告宝利来公司（甲方）、众立公司（乙方）、被告三禾公司（丙方）签订《三禾城中城住宅小区二期、沃尔玛商业广场工程包干保修协议书》，约定：一、经丙方同意，乙方将其所承建的三禾城中城住宅小区二期工程和沃尔玛商业广场工程保修期内的保修责任和义务一次性包干转移给甲方承担相关履约责任和义务。二、乙方支付给甲方的一次性包干费用共计163万元，由丙方从应付给乙方的工程质量保修金尾款中扣除后支付给甲方，具体如下：1、原乙方和丙方于2014年3月21日签订的涉及工程款支付的《协议书》约定的三禾城中城住宅小区二期和沃尔玛商业广场工程保修一次性包干费用人民币110万元；2、再增加1-10#、15-20#楼保修一次性包干费用人民币30万元；3、涉及沃尔玛商业广场工程屋面防水包工费用再一次性增加人民币18万元。4、管理费用（五年）5万元。三、乙方支出上述一次性包干费用后，不再承担对三禾城中城住宅小区二期工程和沃尔玛商业广场工程保修期内的保修维修责任，也不再增加相关任何新的费用。四、本协议书同时视为乙方和丙方于2014年3月21日签订的涉及工程款支付的《协议书》的补充，具有同等法律效力。 另查明，三禾公司开发的三禾城中城住宅小区1#-20#楼于2009年至2013年期间竣工验收。三禾公司与众立公司签订的《建设工程施工合同》约定工程质量保修金为工程决算价款的5%，工程竣工验收合格后满一年一个月内支付保修金的40%，满贰年一个月内支付保修金的40%，满五年一个月内结清余款（无息）。 诉讼中，原告自认收到被告支付的保修金42万元，被告陈述除了上述42万元外，还支付了24.6万元，原告认可收到24.6万元，但是认为该款项均是2010年-2013年期间支付的，双方尚未签订包干保修协议，该款项是被告让原告方代转给施工方。被告还陈述其用10个车位冲抵了保修金80万元并提供三禾公司抵给宝利来公司车位清单一份，原告对该清单予以认可，但认为车位冲抵的并非本案争议的保修金，而是物业费，并向法庭提供了三禾公司出具的物业费共计89万元左右确认单两份。被告还陈述沃尔玛商业广场屋面出现漏水情况，原告没有及时进行修理，而是由承租户梦之声KTV自行维修并用租金进行了冲抵，原告认为是2013年被告三禾公司委托原告法定代表人武传金个人将房屋出租，梦之声KTV为了减少扯皮决定自己维修，维修费从租金中冲减，当时并未签订包干维修协议，维修仍由众立公司负责。 还查明，2013年7月29日，原告宝利来公司（甲方）与三禾公司（乙方）签订《委托管理协议》，约定三禾公司委托宝利来公司管理其开发建设的三禾城中城商业内街及沃尔玛商业广场中一楼（沃尔玛超市租用部分除外）与四楼的未售部分及业主返租部分商业用房。考虑三禾城中城商业内街免租金期限较长，为保证乙方的正常运营，甲方同意按月预借给乙方2.5万元，预借的款项从租金中扣还。2013年10月31日，宝利来公司出具借条一份，借三禾公司80万元用于付小业主返还租金。 本院认为，原告宝利来公司、被告三禾公司以及案外人众立公司签订的《包干保修协议书》系三方当事人真实意思表示，三方应诚信履行。现原告宝利来公司已举证证明其履行了保修义务，且保修期已届满，被告三禾公司应按约向原告支付保修金。对于被告抗辩已付清全部保修金的理由，本院分述如下：1、对于原告认可收到42万保修金之外，被告另外支付的24.6万元款项，这些款项均是2010年至2013年期间支付，在包干保修协议书签订之前发生的，且诉讼中，被告认可24.6万元与本案保修金无关，故该24.6万元不应从本案保修金中扣减。2、对于被告提出的用车位冲抵80万元，虽然被告三禾公司提供抵给宝利来公司车位清单一份，但是该清单并未注明冲抵的债务种类，原告也不认可车位是冲抵的涉案保修金，而认可是冲抵的物业费，并提供了89万元左右的物业费确认单，故该80万元不足以认定是支付了涉案保修金。3、被告提出的梦之声KTV屋面漏水，由梦之声KTV自行维修并用维修费冲抵租金，原告方未履行沃尔玛商业广场防水工程，不应支付保修协议约定的18万元问题，本院认为，梦之声KTV屋面防水是于2013年进行的维修，发生在本案包干保修协议书签订之前，此时的保修义务在众立公司，并非宝利来公司。宝利来公司已举证维修工程协议、付款凭证证明了在包干保修协议书签订后，原告宝利来公司对沃尔玛商业广场屋面防水工程进行了施工,宝利来公司已履行了沃尔玛商业广场屋面防水工程的维修义务，故包干保修协议约定的沃尔玛商业广场屋面防水包干费用18万元应支付原告宝利来公司。综上，被告三禾公司还应支付原告宝利来公司保修费用121万元（163万-42万）。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 被告三禾置业（连云港）有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告连云港市宝利来物业服务有限公司保修费121万元。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费15690元、保全费5000元，共计20690元（原告已预交），由被告三禾置业（连云港）有限公司负担。 如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：44×××94（汇款后将汇款凭证交本院随卷移送）。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请执行期限为二年。 审 判 长 钱 永 人民陪审员 杨 靖 人民陪审员 张刘霞 二〇一九年五月二十七日 书 记 员 张 冉 法律条文及上诉须知附录 法律条文 一、《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 二、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 上诉须知 根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院，逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。 收款人：江苏省连云港市中级人民法院 账号：44×××94 开户行：连云港市农业银行苍梧支行