大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2018）辽0211民初11358号原告：梁泰然，男，1985年8月8日生，汉族，住址大连市沙河口区。委托诉讼代理人：张伟，系辽宁圣邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：李丰海，系辽宁圣邦律师事务所律师。被告：沙江，男，1968年11月19日生，汉族，户籍所在地普兰店市。委托诉讼代理人：徐伟民，系辽宁翊鼎律师事务所律师。第三人：大连德源建筑分包工程有限公司，统一社会信用代码91210282787309473K，住所地大连市普兰店区西海街三川城5号1层1号。法定代表人：于刚，系该公司经理。委托诉讼代理人：于德成，男，1963年11月19日生，系该公司员工，住址辽宁省普兰店市。第三人：中建铁路投资建设集团有限公司，统一社会信用代码91110115MA00E94N1C，住所地北京市大兴区庞各庄镇瓜乡路10号3号楼一层905室。法定代表人：陈卫国，系该公司董事长。委托诉讼代理人：王晓旭，女，1984年12月16日生，系该公司员工，住址大连市甘井子区。委托诉讼代理人：潘云飞，系北京隆安律师事务所沈阳分所律师。原告梁泰然与被告沙江、第三人大连德源建筑分包工程有限公司（以下简称德源公司）、第三人中建铁路投资建设集团有限公司（以下简称中铁投资）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告梁泰然及其委托代理人张伟，被告沙江的委托代理人徐伟民、第三人德源公司的委托代理人于德成、第三人中铁投资的委托代理人王晓旭、潘云飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2017年8月1日，原、被告签订了项目合伙协议书，协议第四条约定：截止2018年10月15日原告已投入2,305,000元。第五条约定：合伙各方共同经营，共同劳动，账目公开。盈余分配：各方所占股份比例分配，预期利润为10%，若最终纯盈利达不到总结算值的百分之十，则优先保障甲方的利润，即按归类项目总结算值的5%作为甲方的投资利润。乙方承诺甲方投资本金和最低利润不足部分由乙方承担，并在项目结算并支付最后一笔工程款前付清。协议第十条约定：凡因本协议或与本协议有关的一切争议，合伙人之间共同协商，如协商不成，提交工程所在地人民法院裁决。该工程保利梧桐语项目所在地为大连市甘井子区。协议签订后，被告未履行合同义务，故起诉请求判令被告支付原告投资本金及利润。庭审过程中，原告变更诉讼请求，主张原、被告之间系民间借贷法律关系，请求判令被告偿还原告借款本金2,305,000元并支付利息，利息自每笔汇款的次日起按照年利率24%计算至款项付清之日止。被告辩称，原、被告对借款没有约定利息，也没有约定还款日期，其利息的起算点应该从起诉之日起计算，利息应当依据银行同期贷款利率计算。第三人德源公司称，对原、被告之间的关系不清楚，认为以德源公司作为第三人系主体错误。第三人中铁投资称，对原告与被告之间的合伙不知情，中铁投资不是原告与被告之间的合同的相对人，对其合同性质以及权利义务不发表意见。本院认定事实如下：2017年8月1日，原告梁泰然（甲方）与被告沙江（乙方）签订《项目合伙协议书》，协议书约定：鉴于大连德源建筑分包工程有限公司与中建铁路投资建设集团有限公司签订《大连市保利梧桐语项目土建及水电安装工程项目建设工程劳务分包合同（主体结构）》，根据合伙人自身能力，自愿合伙，建立项目股份合作制，实行共同投资、共同经营、共担风险、共享利益。各合伙人以投资比例为限，对项目承担风险责任，享受利益分红。协议书约定的合伙期限为自2017年7月1日至项目结束。协议书同时约定：甲方占项目总股份的50%，乙方占项目总股份的50%；截止2018年10月15日甲方已经实际投入2,305,000元，所有投入的方式均按照乙方要求转入李冰等人账户中（详见转款明细表）；乙方已经实际投入1,985,000元。合伙各方共同经营，共同劳动，账目公开。盈余分配：各方所占股份比例分配，预期利润为10%，若最终纯盈利达不到总结算值的百分之十，则优先保障甲方的利润，即按照项目总结算值的5%作为甲方的投资利润。乙方承诺甲方投资本金和最低利润不足部分由乙方承担，并在项目结算并支付最后一笔工程款前付清。协议书第十条约定：凡因本协议或与本协议有关的一切争议，合伙人之间共同协商，如协商不成，提交工程所在地人民法院裁决。协议附《梁泰然打款情况》列表一份，被告沙江在列表上签字。被告对原告投入2,305,000元无异议。上述事实，有《项目合伙协议书》及庭审笔录等在卷佐证。本院认为，原、被告所签订的《项目合伙协议书》中虽约定了双方的占股比例，并约定双方共同投资、共同经营、共担风险、共享利益，但该协议书同时约定优先保障原告的利润，即按照项目总结算值的5%作为原告的投资利润。被告承诺甲方投资本金和最低利润不足部分由被告承担，并在项目结算并支付最后一笔工程款前付清，该项约定内容排除了原、被告共担合伙风险的情形，该协议的真实意思表示应为借款。本院对原告主张其与被告之间系民间借贷法律关系并要求被告偿还借款、支付利息的主张予以支持。对于原告主张的借款本金数额2,305,000元，被告表示无异议，本院予以确认。因原、被告在合伙协议中对给付借款利息约定不明，故本院对原告主张借款期间的利息不予支持，考虑原、被告在合伙协议中对合伙期限及利润分配时间约定不明，故本院对被告主张应自起诉之日起计算利息的意见予以采纳。关于利息数额计算，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，本院对原告主张按照年利率6%计算逾期给付利息的主张予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十一条，《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第四十七条、第五十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十九条之规定，判决如下：被告沙江自本判决发生法律效力之日起10日内偿还原告梁泰然借款人民币2,305,000元并支付利息（自2018年12月11日起至实际给付之日止按照年利率6%计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33,240元，保全费5,000元，公告费260元，合计38,500元,由被告沙江负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行期限二年。审判长 尹 霞审判员 娄玉珍审判员 景 渤二〇一九年五月六日书记员 张圣悦本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第四十七条全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。第五十四条合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还；一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。除自然人之间借贷的外，借贷双方对借贷利息约定不明，出借人主张利息的，人民法院应当结合民间借贷合同的内容，并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场利率等因素确定利息第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。