广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0118民初1098号原告：广州亿欣维佳门窗有限公司，住所地广州市增城区石滩镇横岭村蚊窿（三分区）苹果工业园9栋。法定代表人：汪震。委托代理人：姜顶，广东富颂达律师事务所律师。被告：广州七喜房地产开发有限公司，住所地广州市增城增江街纬五路首层37号。法定代表人：易良平。委托代理人：陈火金，广东知泓律师事务所律师。原告广州亿欣维佳门窗有限公司（以下简称亿欣维佳公司）诉被告广州七喜房地产开发有限公司（以下简称七喜房地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告亿欣维佳公司的委托代理人姜顶、被告七喜房地产公司的委托代理人陈火金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告亿欣维佳公司向本院提出诉讼请求：一、被告立即向原告退还195702.64元质保金及逾期利息（自2017年2月28日起算，按照人民银行同期贷款利率计算至全部退还之日止）；二、被告承担由原告代缴的工程款税金270784.3元；三、被告提供《第三方代支付协议》指令湖北中民建筑工程有限公司广州分公司支付合同工程款；四、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年6月3日和2018年6月4日，原告与被告签署两份《铝合金门窗工程制作安装施工合同》，约定由原告制作、出售、加工和安装七喜房地产“增江春晓花园”项目3#、4#、5#、6#、7#楼房的铝合金门窗。铝合金门窗均价为350元／平方米，其中包含灌浆费10元／㎡，总价暂估509万元，以实际结算为准，本报价不含税，乙方只提供铝型材发票，其余提供收据，本报价不含工程配套费。合同第五条约定在相关部门对乙方单项工程制作安装验收合格后，支付到总工程款的95%，预留5%作为保证金，六个月后支付保修金。双方依据实际情况，对工程进行测量，计算七喜房地产“增江春晓花园”项目3#、4#、5#、6#、7#楼房的铝合金门窗总计价格为3982122.28元。2016年8月30日，被告对原告的工程进行验收。经验收合格之后，被告通过第三方湖北中民建筑工程有限公司广州分公司（以下简称“第三方”）向原告支付了最后一笔工程款281130.05元，支付款项达到总工程款的95%。被告通过第三方共向原告支付了3786419.64元。被告将余款195702.64元作为质保金。2016年8月30日，被告对工程项目进行验收合格，并通过第三方支付总工程款的95%，按照合同约定，质量保证期限为六个月，在2017年2月28日已经届满。被告应当退还质保金并承担逾期利息。原告与被告签署的《施工合同》中明确约定，合同报价不含税。原告只提供铝型材发票，其余提供收据。该条款是对税费负担的约定，具有法律效力。被告也是该条款约定的实际受益人，原告在合同报价中充分考虑到被告承担税费后的公允价格。自签署合同之后，原告一直要求被告接受发票、承担税费。但是被告始终不愿意接受发票，承担税费。被告通过第三方支付工程款，且主张不接受发票、不承担税费，意在逃避税费损害国家利益。原告只能对该笔工程款挂账处理，原告已经开具发票支付税费。被告与第三方存在总包合同关系，被告通过第三方向原告支付工程款，给原告造成了严重的损害。原告与第三方没有书面合同，收到的工程款只能挂账、无法平账。原告与第三方也没有合同关系，无法向其开具发票。因此被告应当补充《第三方代支付协议》，由原告进行平账。如果被告拒绝履行，案涉工程款将会被视为原告收入，原告需要支付更多的罚款和税费。原告认为与被告之间的建设工程合同合法、有效，应受法律保护。原告与被告关于税费的承担约定明确、有效，符合一般商业惯例。被告应当在工程质量保证期结束之后退还质保金，逾期退还应当承担由此产生的利息。综上，为维护自己的合法权益，特依法提起诉讼，请法院支持原告的诉讼请求。被告七喜房地产公司辩称：一、原告时至今日仍然未完成合同中约定的铝合金门窗的制作和安装工程，项目未经验收，保修金的支付条件尚不具备。1、合同第五条付款方式约定在相关部门对乙方单项工程制作安装验收合格后，支付到总工程款的95%，然而原告时至今日仍有多处固定玻璃及门扇未安装，整个门窗工程尚未结束。2、被告及相关部门至今未对工程进行验收，更未出具任何验收合格报告，原告也未提供证据证明项目工程已经验收合格。3、保修金的支付期限为工程验收合格后的六个月，原告要求支付保修金及逾期利息没有事实和法律依据。二、原告要求被告承担工程款税金没有事实和法律依据。1、被告从未主动要求过原告开具发票，原告因自身原因被税局查处却要求被告承担税费没有道理。2、在这两份《施工合同》中，被告是付款方，原告是收款方，被告只要支付合同中约定的款项即可，原告才是税费的承担者，在被告未主动要求开票的情况下，应当由原告承担税费。3、被告的付款依据是合同，原告要求被告支付税费没有法律依据。综上所述，被告认为，涉案的门窗工程至今未验收合格，保修金的支付条件尚不具备，工程税金应当由原告自行承担，与被告无关，请求法院依法驳回原告所有诉讼请求。另外，原告没有提供足够证据证明如何计算工程款的税金。原告没有真实付出税金的费用。经审理查明：2015年6月3日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《铝合金门窗工程制作安装施工合同》，约定：一、工程项目名称增城市春晓花园5#、6#、7#楼，项目位置增城市增江大道南。二、施工内容为铝合金门窗制作和安装。三、承包单价：1、铝合金门窗均价350元/㎡，其中含灌浆费10元/㎡，总价暂估279万元，以实际结算为准。2、本报价不含税，乙方只提供铝型材发票，其余的提供收据，本报价不含工程配套费。四、工期：本合同签订6月20日之前进场安装门窗外框。五、付款方式：在相关部门对乙方单项工程制作安装验收合格后，支付到总工程款的95%，预留5%作为保修金，六个月后支付保修金。2015年6月4日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《铝合金门窗工程制作安装施工合同》，约定：一、工程项目名称增城市春晓花园3#、4#楼，项目位置增城市增江大道南。二、施工内容为铝合金门窗制作和安装。三、承包单价：1、铝合金门窗均价350元/㎡，其中含灌浆费10元/㎡，总价暂估230万元，以实际结算为准。2、本报价不含税，乙方只提供铝型材发票，其余的提供收据，本报价不含工程配套费。四、工期：本合同签订6月20日之前进场安装门窗外框。五、付款方式：在相关部门对乙方单项工程制作安装验收合格后，支付到总工程款的95%，预留5%作为保修金，六个月后支付保修金。原告提交以下证据证明被告通过湖北中民建筑工程有限公司广州分公司支付工程款：1、中国建设银行单位客户专用回单一份；2、广发银行活期对公账单十九份。被告对原告上述证据予以认可，并认为湖北中民建筑工程有限公司广州分公司是涉案工程项目的总承包方，被告委托湖北中民建筑工程有限公司广州分公司支付工程款符合商业惯例。庭审期间，原告陈述：一、原告第二项诉讼请求税金的计算是总工程款3982122元减去原材料款1118604元（原材料占40%），乘以增值税的16%税率。由于发票对不上，起诉请求的税金270784.3元是计算错误的。二、原告承包的工程在2016年8月30日已经竣工交付。被告陈述：一、整个项目因为被告自身施工原因导致原告有一部分门窗项目无法及时完成，整个门窗安装项目一直没有结束，因此没有进行综合验收。被告已支付了95%的工程款，被告认为有19万元的保修金，剩下未完工的项目也不多，被告与原告的法定代表人是熟人关系，因此就支付了95%的工程款。二、被告不需要不接受发票，所以也没有委托第三方接受发票，合同约定的价格就是不含税的。本院认为：原、被告于2015年6月3日、2015年6月4日签订的两份《铝合金门窗工程制作安装施工合同》是双方当事人真实意思表示，并不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效，双方当事人均应恪守履行。《铝合金门窗工程制作安装施工合同》约定付款方式为相关部门对原告单项工程制作安装验收合格后支付到总工程款的95%，预留5%作为保修金，六个月后支付保修金。现原、被告均确认被告已向原告支付工程款的95%且已超过六个月，因此，原告请求被告支付5%的保修金195702.64元及利息，理据充分，本院予以支持。利息以保修金195702.64元为本金，从起诉之日（2019年1月15日）起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至支付之日止，利息以195702.64元为上限。对于被告抗辩称尚有多处固定玻璃及门扇未安装，涉案工程未验收，原告要求支付保修金条件尚未具备。本院认为被告当庭陈述系因被告自身施工原因导致原告未完工，且被告在支付95%的工程款后从未就尚有未安装门窗事宜向原告主张权利，故现被告以此为由拒付保修金，理据不足，本院不予采纳。关于原告请求被告承担其代缴的工程款税金的问题。由于原告仅称其被税务部门要求开具发票，但其尚未实际缴纳税金，故其请求被告承担其代缴的税金，缺乏事实依据，本院不予支持。关于原告请求被告提供《第三方代支付协议》指令湖北中民建筑工程有限公司广州分公司支付合同工程款的问题。虽然《铝合金门窗工程制作安装施工合同》约定承包门窗制作安装费的单价不含税，但是原告确实有缴税的义务，且原告亦称税务部门已要求其开具相应的发票并缴纳税金。因此，被告协助原告开具发票是合同的附随义务，但是该附随义务如何履行问题（发票如何开具的问题）属于原、被告自由协商的内容，现原告仅请求被告提供指令湖北中民建筑工程有限公司广州分公司支付合同工程款的协议，不符合合同自由原则，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款，《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释（二）》第八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告广州七喜房地产开发有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州亿欣维佳门窗有限公司支付工程保修金195702.64元及利息（利息以195702.64元为本金，从2019年1月15日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至支付之日止，利息以195702.64元为上限）。二、驳回原告广州亿欣维佳门窗有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4276元，由原告广州亿欣维佳门窗有限公司负担2169元，由被告广州七喜房地产开发有限公司负担2107元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  陈丽红二〇一九年五月二十二日书记员  阮柳静