盐城经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0991民初1264号原告盐城高登房屋开发有限公司，住所地盐城市人民中路5号鹿鸣广场办公室202-213室，统一社会信用代码91320913140227178R。法定代表人唐桂华，该公司董事长。委托诉讼代理人许东方，江苏新中一律师事务所律师。被告赵海浪，男，1969年4月12日生，汉族，住盐城经济技术开发区，因犯罪，现服刑于南通市通州监狱。被告高杰，女，1972年2月18日生，汉族，住盐城经济技术开发区。委托诉讼代理人孙万祥，江苏珠溪律师事务所律师。被告李书群，男，1961年8月16日生，汉族，住盐城经济技术开发区。委托诉讼代理人朱卫华，江苏兴时代律师事务所律师。被告盐城市亭湖区清水源沐浴中心，个体工商户，住所地盐城市区五星小区幸居苑10号楼一、二层。经营者高润理。被告盐城市帝豪娱乐休闲会所，个人独资企业，住所地盐城市大庆东路48号4-6楼（五星小区幸居苑10幢）。投资人高润理。被告盐城市城南新区清水河沐休闲中心，个体工商户，住所地盐城市城南新区新河街道文港南路51号。经营者高润理。原告盐城高登房屋开发有限公司（以下简称高登公司）诉被告赵海浪、高杰、李书群、盐城市亭湖区清水源沐浴中心（以下简称清水源沐浴中心）、盐城市帝豪娱乐休闲会所（以下简称帝豪会所）、盐城市城南新区清水河沐休闲中心（以下简称清水河沐休闲中心）民间借贷纠纷一案，本院于2018年8月1日受理后，依法组成合议庭，分别于2018年9月26日、2019年3月25日两次公开开庭审理。第一次开庭原告高登公司的委托诉讼代理人许东方，被告赵海浪，被告高杰的委托诉讼代理人孙万祥，被告李书群及其委托诉讼代理人朱卫华，被告清水源沐浴中心、帝豪会所、清水河沐休闲中心的经营者高润理均到庭参加诉讼；第二次开庭原告高登公司的委托诉讼代理人许东方，被告赵海浪，被告高杰及其委托诉讼代理人孙万祥，被告李书群及其委托诉讼代理人朱卫华，被告清水源沐浴中心、帝豪会所、清水河沐休闲中心的经营者高润理均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高登公司诉称：2012年9月5日江苏省天悦建设工程有限公司承接了江苏沿海东方置业股份有限公司的韩资园9#、10#、11#标准厂房工程后，该公司又将该工程分包给被告李书群、赵寿富施工；2013年11月10日江苏盐东建设工程有限公司承接了江苏沿海东方置业股份有限公司的韩资园3#、6#、9#标准厂房工程后，该公司又将该工程分包给被告李书群施工。被告李书群就上述施工工程与被告赵海浪合伙承建，双方签订了《钢结构工程安装土建施工合伙协议》，该协议约定：“五、合伙工程经营的管理，合伙负责人为乙方赵海浪，财务管理归乙方”。在合伙承建期间，因资金紧缺，双方同意以合伙负责人被告赵海浪、被告高杰（被告赵海浪之妻）名义向原告借取人民币1337万元，约定月息1.2%，所借款项用于上述工程的项目启动，被告清水源沐浴中心、帝豪会所、清水河沐休闲中心对上述借款本息作了连带清偿责任保证。经结算，被告赵海浪、高杰、李书群尚欠原告借款本金人民币1337万元及利息。现虽经原告催要，但被告赵海浪、高杰、李书群拒不偿还借款本息，被告清水源沐浴中心、帝豪会所、清水河沐休闲中心也未能履行连带清偿责任，各被告久拖款项的行为，致使原告资金周转出现严重困难。为维护原告的合法权益，特具状起诉,请求法院判令：1、被告赵海浪、高杰、李书群向原告偿还借款本金人民币1000万元及利息（以200万元为基数自2013年12月23日至2014年4月9日按月利率1.5%计算；以1000万元为基数自2014年4月10日至2015年10月5日按月利率1.5%计算；以1000万元为基数自2015年10月6日至实际偿还之日止按月利率1.2%计算），被告清水源沐浴中心、帝豪会所、清水河沐休闲中心对上述借款本息承担连带清偿责任；2、本案诉讼费用等由各被告承担。被告赵海浪辩称：向原告借款1000万元是事实，分别是200万元与800万元，其中的337万元是前期的滚动利息亦无异议。借款后，分别偿还原告100万元、47万元、5万元，合计偿还152万元。被告高杰辩称：借款1000万元是事实，借款后已经偿还的100万元口头约定是用于冲抵借款本金。案涉借款是并没有用于家庭生活，赵海浪向原告借款时也没有和高杰协商，高杰只是在承诺书上签了字。被告李书群辩称：李书群与赵寿富向江苏省天悦建设工程有限公司承建市开发区韩资工业园9、10、11号厂房及李书群向江苏盐东建设工程有限公司承建市开发区韩资工业园3、6、9厂房情况属实。李书群对于赵海浪、高杰向原告借款的情况并不知情，也没有与赵海浪、高杰共同举债的合意，而且也没有证据证明案涉借款用于合伙工程，不应认定为合伙债务。从李书群与赵海浪的合伙约定和合伙协议实际履行来看，几万元的工程付款都要双方共同签字才可施行，1000万元工程借款未经李书群签字确认，有悖常理，而且从借款方为赵海浪夫妻以及担保方为赵海浪实际控制企业来看，案涉债务应当视为赵海浪的个人债务或家庭债务。综上，请求法院驳回原告对被告李书群的诉讼请求。被告清水源沐浴中心、帝豪会所、清水河沐休闲中心共同辩称：赵海浪向原告借款系其个人行为，案涉借款没有用于会所经营，三个会所公章也系他人偷盖，盖章也只能起到证明人的作用，即便担保成立，也已经超过了担保时效。本院经审理认定如下事实：2013年10月26日，李书群（甲方）与赵海浪（乙方）签订一份《钢结构工程安装土建施工合伙协议》，协议约定：为了加强人合资合，发挥各方优势，共同发展，甲、乙双方自愿合伙合作钢结构工程的安装、土建、施工，为明确各方的权利，责任和义务，本着自愿、平等、公平、公正的原则，经甲、乙双方协商一致达成协议如下：一、合伙项目的名称及地点，工程项目名称：盐城经济技术开发区韩资工业园9#、10#、11#标准厂房及江苏沿海东方置业股份有限公司的韩资工业园三期3#、6#、9#标准厂房工程。二、合伙各方的出资，出资的总额双方同意暂定为1000万元，合伙人各方出资比例为甲方占50%，500万元，乙方占50%，500万元，各方出资将按工程进度按期汇入甲、乙双方共同开设的该工程专用账户中，该账户设立开户在乙方办公地点。三、根据大合同建设方工期天数的要求以及开工日期至付清该工程应收款完毕日为止。四、合伙经营期间盈余分配和债务承担办法，合伙经营该工程期间所积累的财产归合伙体共同所有，合伙人按出资比例享受利润和承担亏损，工程竣工结束后进行结算分配和兑现。五、合伙工程经营的管理，合伙负责人为乙方赵海浪，财务管理归乙方，会计人员由乙方委派。……用款由经手人先填写用款申请书，必须附用款明细，包括数量、价格、产地、联系电话等，经合伙人共同签字，负责人审核审批后财务方可付款。六、合伙各方作为合伙体，必须根据共同投资、共同享受利润，共同承担风险的原则，尽心尽责的做好合伙该工程的业务。八、禁止行为，①未经甲、乙双方合伙人同意，禁止任何一方私自以合伙企业的名义进行业务活动，如给合伙的工程造成损失的由当事人按实际损失进行赔偿。2013年12月18日，赵海浪出具借条，载明：今借到盐城高登房屋开发区有限公司转贷资金贰佰万元正，月息15‰（银行贷款利息加承兑汇票贴息），借款期限六个月。借条下另注明：收现金贰拾万元正，汇款壹佰捌拾万元正。借条出具后，高登公司于2013年12月18日向赵海浪转账100万元，12月23日向赵海浪转账两笔分别为50万元、30万元，合计转账汇款180万元。2014年3月6日，赵海浪（甲方）与高登公司（乙方）签订一份借款协议，协议约定：由于甲方承包盐东建筑工程有限公司中标的东方韩资园三期3#、6#、9#厂房及江苏天悦建筑公司中标的东方韩资园二期9#、10#、11#厂房工程，因工程资金不足特向乙方借款，为明确甲乙双方责任和义务，特订立本借款协议。一、借款金额壹仟万元。二、借款时间一年（从借款之日起，至还清所有款项之日止）。三、借款利息每月1.5%，在甲方工程款中予以结算扣除。六、经甲乙双方共同协商，聘请徐汉顺同志为该工程项目的负责人，负责对该项目实施全面有效管理和资金的支付及流向监督。七、双方指定的银行账户3209240391010000004984。八、附则：1、甲方赵海浪于2013年12月18日借用乙方的贰佰万元在本借款总额之内。上述借款协议签订后，高登公司陆续支付款项，具体如下：1、2014年3月7日，高登公司通过农业银行转账支票向盐城海源市政工程有限公司（以下简称海源市政公司）转账汇款130万元；2、2014年3月7日，海源市政公司会计蔡慧签字领取高登公司交付的20万元银行承兑汇票一份（出票人为江苏元舜建设工程有限公司，收款人为盐城市同力新型建材有限公司，票号为23710153）；3、2014年3月10日，高登公司通过农业银行转账支票向海源市政公司转账汇款170万元；4、2014年3月14日，高登公司通过农业银行转账支票向海源市政公司转账汇款50万元；5、2014年3月24日，高登公司通过农业银行转账支票向海源市政公司转账汇款50万元；6、2014年4月1日，高登公司通过华夏银行转账支票向海源市政公司转账汇款100万元；7、2014年4月1日，海源市政公司会计蔡慧签字领取高登公司交付的10万元银行承兑汇票两份，合计金额20万元（出票人为江苏元舜建设工程有限公司，收款人为盐城市同力新型建材有限公司，票号分别为23710133、23710134）；8、2014年4月3日，海源市政公司会计蔡慧签字领取高登公司交付的5万元、5万元、10万元、30万元银行承兑汇票各一份，合计金额50万元（出票人为江苏元舜建设工程有限公司，收款人为盐城市同力新型建材有限公司，票号分别为23710150、23710151、23710135、23710165）；9、2014年4月4日，高登公司通过华夏银行转账支票向盐城海源信息咨询有限公司转账汇款15万元；10、2014年4月9日，海源市政公司会计蔡慧签字领取高登公司交付的5万元、5万元、5万元、5万元、10万元、10万元、10万元、10万元、20万元银行承兑汇票各一份，合计金额80万元（出票人为江苏元舜建设工程有限公司，收款人为盐城市同力新型建材有限公司，票号分别为23710143、23710144、23710145、23710146、23710136、23710137、23710138、23710139、23710154）；11、2014年4月10日，海源市政公司会计蔡慧签字领取高登公司交付的5万元、10万元、20万元、20万元、30万元、30万元银行承兑汇票各一份，合计金额115万元（出票人为江苏元舜建设工程有限公司，收款人为盐城市同力新型建材有限公司，票号分别为23710147、23710140、23710156、23710161、23710163、23710164）；上述转账汇款6笔共515万元，承兑汇票22份共285万元，合计金额800万元。2014年3月7日至2014年4月8日，李书群作为经办人签字的工程审批单共15份，合计金额569.03万元，该审批单经李书群签字后，再经徐汉顺、赵海浪签字审批后，由会计蔡慧支付相应工程款项。2015年10月6日，赵海浪、高杰（甲方）与高登公司（乙方）签订一份借款协议，协议约定：甲方于2014年初承包盐东建筑工程有限公司中标的东方韩资园三期3#、6#、9#厂房及江苏天悦建筑公司中标的东方韩资园二期9#、10#、11#厂房工程，因工程资金不足向乙方借款，现因工程付款不足需向乙方续借，为明确甲乙双方责任和义务，特订立本借款协议。一、借款金额人民币壹仟叁佰叁拾柒万元整。二、借款时间壹年。三、借款利息每月按1.2%计息。六、经甲乙双方共同协商，聘请徐汉顺同志为该工程项目的负责人，负责对该项目实施全面有效管理和资金的支付及流向监督。七、双方指定的银行账户3209240391010000004984。八、附则：1.以甲方夫妇承诺书作抵押担保。同日，赵海浪向高登公司出具承诺书，载明：我赵海浪向贵公司借款人民币壹仟叁佰叁拾七万元正，特此向贵公司承诺从借款之日起确保一年内还清，并按月息1.2%结算利息。我愿个人全部资产，帝豪KTV、清水源、清水河沐休闲会所以及在本人名下的所有资产及经营款作为担保，到期不能归还贵公司，有权依法处置我本人的所有资产。赵海浪、高杰均在该承诺书上签名捺印，清水源沐浴中心、帝豪会所、清水河沐休闲中心在该承诺书上加盖公章。经本院调查，该承诺书出具时，帝豪会所的投资人为赵海浪，清水源沐浴中心、清水河沐休闲中心的经营者为高润理。以上借款发生后，赵海浪2017年春节前偿还高登公司100万元，此外未再偿还案涉借款。案涉韩资园二期9#、10#、11#标准厂房于2014年3月26日开工，于2014年8月25日竣工并验收；韩资园三期3#、6#、9#厂房于2014年3月28日开工，于2014年8月20日验收另查明，赵海浪与李书群成立的合伙体，未有成立合伙企业组织以及设立相应字号的工商登记记载。合伙体未有建立独立的合伙财务结算账户，合伙体亦未有专门的财务管理人员，合伙体的财务管理都是借用赵海浪为法定代表人的第三方海源市政公司账户进行，并由该第三方公司的财务人员丁霞、蔡慧负责管理合伙财务。案外人徐汉顺、丁霞到庭、蔡慧出具书证并接受本院调查均作证证明案涉1000万元借款系用于案涉韩资园厂房工程，李书群对此也知情。而且工程款项支出的流程是工程经费审批单经过李书群、徐汉顺、赵海浪签字后，向高登公司领取转账支票或承兑汇票。丁霞、蔡慧并作证赵海浪向高登公司借款中的200万元用于案涉工程项目押金，其余800万元根据工程需要，经李书群、赵海浪签字审批后，会计蔡慧将工程经费审批单交给高登公司，高登公司再通过向海源市政公司汇款和给付银行承兑汇票的方式支付。之所以汇款到海源市政，是因为应高登公司的要求，保证所借款项全部用于工程，经赵海浪一致同意，将海源市政公司的账户设为共管账户。以上事实，有原告提交的借款协议、承诺书、合伙协议、银行进账单、转账流水、工程经费审批单等及当事人的当庭陈述予以证实。本院认为：当事人享有自愿订立合同的权利，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，各方均应遵循诚信原则，全面、适当地履行。被告赵海浪向原告高登公司借款并签订借款协议，应当按协议约定承担还本付息的义务，现被告赵海浪未能按约还款已经构成违约，故原告高登公司要求被告赵海浪偿还借款本息的请求，符合法律规定，本院应予支持。关于案涉借款本金的数额问题。原告高登公司自认2015年10月6日借款协议约定的借款本金1337万元中的337万元系对2013年12月18日的200万元借款以及2014年3月6日新增800万元借款的利息的结算，实际借款本金数额应为1000万元，被告赵海浪对此也予以认可，为避免对利息重复计息，原告高登公司现主张借款本金按1000万元计算，对此本院予以认可。被告赵海浪提出已分三次分别偿还本金100万元、47万元、5万元，但原告仅认可其中100万元是用于偿还借款利息，被告赵海浪也未能提交证据证明双方有约定该100万元用于偿还借款本金，故本院认定该100万元是偿还的借款利息，原告认为另47万元及5万元款项与本案无关联，系被告赵海浪与原告公司法定代表人唐桂华之前的其他债务往来，被告赵海浪亦认可其与唐桂华之间有其他债务关系，且赵海浪也没有提交证据证明该两笔款项系用于偿还案涉借款本息的证据，故本院认定该两笔款项与本案并无关联。综上，本院认定应偿还借款本金为1000万元。关于案涉借款利息的问题，本院认为，2013年12月18日200万元的借款约定月利率1.5%，2014年3月6日签订借款协议时约定月利率1.5%，2015年10月6日重新签订借款协议时约定月利率1.2%，上述约定的借款利息均不违反法律法规的禁止性规定，因原告在支付案涉借款时是分批多次支付，故其主张以每次借款的最后一笔支付完成时间作为利息的起算时间，具体计算方式为：200万元本金按月利率1.5%自2013年12月23日计算至2014年4月9日，利息合计10.6万元；1000万元本金按月利率1.5%自2014年4月10日计算至2015年10月5日，利息合计268万元；1000万元本金按月利率1.2%自2015年10月6日计算至实际还款之日止。因原告自认被告赵海浪已归还的100万元应冲抵借款利息，故本案尚欠借款利息应为2015年10月5日前的利息差额178.6万元，以及1000万元本金按月利率1.2%自2015年10月6日计算至实际还款之日止的利息。关于原告高登公司要求被告高杰承担还款责任的请求，本院认为，2015年10月6日被告高杰和赵海浪共同作为借款人与原告高登公司签订借款协议，赵海浪与高杰一并出具承诺书，可以认定高杰的行为属于债务加入，而且2015年10月6日签订借款协议的借款金额系对赵海浪前期借款本息结算后的总额，故被告高杰应当与被告赵海浪共同偿还上述借款本息，对于原告的该项诉请，本院予以支持。关于原告高登公司要求被告李书群承担还款责任的请求。本院认为，被告李书群是否应承担责任，需要从以下几方面考虑：一、从李书群是否有举债合意的方面来看。案涉借款协议上的借款人为赵海浪，并没有李书群的签字，事后原告也没有得到李书群对案涉借款的追认。其次，赵海浪在借款协议中虽然提到案涉两个工程，但是没有提到李书群与自己的合伙关系，而且本案中赵海浪与李书群之间仅签订了一份合伙协议，没有成立合伙组织，没有起合伙字号，是一种松散的合伙关系，虽然合伙协议约定赵海浪作为合伙事务的负责人，但不能认定赵海浪的借款是以合伙组织的名义对外借款。此外，2015年10月6日签订的案涉借款协议是对前期借款的结算，重新结算时原告要求赵海浪的妻子高杰作为共同借款人、三被告单位作为担保人加入案涉债务，却没有要求李书群作为借款人签字。综上，可以说明案涉借款是赵海浪的个人行为，李书群并没有与赵海浪共同借款的举债合意。二、从案涉借款的用途来看。现有证据可以证明李书群知晓赵海浪借款的情况，但1000万元借款中有证据证实用于案涉合伙工程的也仅有569.03万元，即便赵海浪的案涉借款全部用于合伙工程，也应当认定为赵海浪个人对合伙事务的投入，因为双方在签订合伙协议时也明确合伙暂定投资1000万元，各方出资500万元，赵海浪本身就负有出资义务。对于李书群来说，赵海浪无论是以个人自有资金出资，还是向他人借款用于出资，都是赵海浪个人的民事行为，应由其个人独立承担相应的民事责任，而不能仅凭借款用于合伙事务便认定赵海浪的个人债务为合伙债务。即便赵海浪在合伙事务中的投入超过了合伙协议的约定，也应由赵海浪、李书群二人自行处理，并不当然表示李书群需为赵海浪因个人投入合伙事务的借款行为承担连带责任。三、从承担连带责任的法律依据来看。原告要求被告李书群承担偿还责任依据的是《中华人民共和国民法通则》第三十五条第二款规定的合伙人对合伙的债务承担连带责任，适用该条款的前提是要认定赵海浪的个人借款属于合伙债务，如前所述，现行有效的法律法规中没有明确规定个人债务用于合伙事务的应当认定为合伙债务，在法律没有明确规定的情形下，司法裁判应当遵守谦抑的原则，不能扩张或加重非行为人的责任。综上，原告要求被告李书群承担还款责任的请求，依据不足，本院不予支持。关于原告高登公司要求被告清水源沐浴中心、帝豪会所、清水河沐休闲中心承担责任的问题，本院认为，首先该三被告对原告主张的盖章行为即视为担保不予认可，其次，即使认定三被告盖章行为为担保行为，由于双方对担保方式约定不明，依法应认定三被告的担保是连带责任保证担保，依照有关担保的法律规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。从案涉承诺书的内容来看，对保证期间未作约定，故自案涉借款届满之日2016年10月5日开始计算六个月保证期间，在保证期间内，原告未有证据证明其在此期间向三被告主张保证责任，被告也提出超过保证时效的抗辩意见，故原告高登公司的该项诉请，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告赵海浪、高杰应于本判决生效之日起十日内偿还原告盐城高登房屋开发有限公司借款本金1000万元、利息178.6万元（自2014年4月10日至2015年10月5日）以及以1000万元本金为基数按月利率1.2%自2015年10月6日起至实际还款之日止计算的利息；二、驳回原告盐城高登房屋开发有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费140205元，保全费5000元，合计145205元，由被告赵海浪、高杰共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时，根据《诉讼费用交纳办法》向江苏省盐城市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 长 徐连成审 判 员 邵海峰审 判 员 卞仁彪二〇一九年五月十三日法官助理 邓 成书 记 员 黄晶晶附录法律条文1.《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；借款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。2.《中华人民共和国担保法》第十九条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。3.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。