舟山市普陀区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0903民初538号 原告：夏丽君，女，1963年4月25日出生，汉族，住舟山市普陀区。 原告：张继各，男，1971年6月21日出生，汉族，住舟山市普陀区。 两原告委托诉讼代理人：王良平，浙江六和（舟山）律师事务所律师。 两原告委托诉讼代理人：盛周，浙江六和（舟山）律师事务所律师。 被告：舟山市普陀区普景贸易有限责任公司，住所地舟山市普陀区沈家门街道东海中路638号。 法定代表人：陈立军，董事长。 委托诉讼代理人：林明军，北京大成（舟山）律师事务所律师。 第三人：舟山市普陀区东景地产开发有限责任公司，住所地舟山市普陀区沈家门街道北安路199号。 法定代表人：陈峰，董事长。 第三人：陈峰，女，1972年10月9日出生，汉族，住舟山市普陀区。 第三人：王祥昌，男，1976年2月12日出生，汉族，住舟山市普陀区。 三位第三人委托诉讼代理人：姚宇，北京大成（舟山）律师事务所律师。 原告夏丽君、张继各与被告舟山市普陀区普景贸易有限责任公司（以下简称普景公司）、第三人舟山市普陀区东景地产开发有限责任公司（以下简称东景公司）、陈峰、王祥昌公司决议撤销纠纷一案，本院于2019年3月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张继各及两原告委托诉讼代理人王良平、被告普景公司委托诉讼代理人林明军、第三人委托诉讼代理人姚宇、东景公司法定代表人陈峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 两原告向本院提出诉讼请求：判决撤销被告于2019年1月24日作出的股东会决议，诉讼费由被告负担。事实与理由：两原告系被告股东，各持有公司4.95%股权。2019年1月底，两原告得知被告法定代表人发生变更，被告未召开股东会和董事会的情况下如何发生法定代表人变更。后原告向登记机构查询，了解到陈峰、王祥昌、许金祥在未通知其他股东参加股东会的情况下，私自召开股东会并作出决议，并根据股东会决议同日作出董事会决议。原告认为，被告未通知全体股东召开股东会并作出决议，违反了公司法的相关规定，召开股东会程序违法，作出的股东会决议应予以撤销。为此，根据公司法第41条、第22条第2款及民事诉讼法第119条之规定，诉至法院，请求判令所请。 普景公司辩称，原告诉请无事实依据，公司召开股东会决议已经履行通知义务，开会程序合法有效。 第三人东景公司、陈峰、王祥昌陈述，普景公司召开股东会程序合法，会议是由监事提议召开，并按照公司法规定履行了通知义务，表决也符合法律规定。 本院经审理认定事实如下： 各方当事人对以下事实没有争议，且有相应证据予以佐证，本院予以确认。普景公司成立于2004年7月23日，公司股东为东景公司、陈峰、张继各、许金祥、夏丽君、王祥昌，各持有股权为80%、4.95%、4.95%、4.95%、4.95%、0.2%。公司章程第十四条、第十五条规定，公司股东会由全体股东组成，股东会选举和更换董事，选举和更换由股东代表出任的监事；公司章程第二十九条、第三十一条规定，公司设监事一人，监事由股东会选举产生，对执行董事、经理违反公司章程的行为进行监督，提议召开临时股东会。2004年5月18日，普景公司召开董事会决议，董事会成员为缪咪龙、张继各、陈峰，会议选举缪咪龙为董事长兼法定代表人，副董事长为张继各、陈峰，监事为许金祥。夏丽君与缪咪龙系夫妻关系。2019年1月24日前，普景公司办公场所为舟山市普陀区沈家门街道北安路199号，张继各、夏丽君、缪咪龙均在公司正常上班。缪咪龙的联系电话为133××××3036，张继各的联系电话为1336281625，夏丽君的联系电话为0580-6761688（小灵通），夏丽君现住地址为舟山市普陀区沈家门街道泗湾路113号东景园3幢101室。2019年2月19日，许金祥将其股权转让给陈峰。 2018年12月28日，东景公司、王祥昌、许金祥、陈峰提议缪咪龙召开临时股东会，函的内容为：普景公司董事会暨董事长缪咪龙：根据公司法、公司章程，鉴于公司董事任期已经届满，东景公司、许金祥、王祥昌、陈峰共持有90.1%的股权，现依法提议召开临时股东会，提请公司董事会在收到本函之日起三日内向股东发通知召集公司临时股东会会议，且会期不迟于2019年1月21日，本次临时股东会议题为选举下一届董事、监事，请公司董事会自收到本提议起三日内召集并发出会议通知，如逾期或股东会会议召开日期迟于提议最后会议日期，视为董事会及董事长不履行召集临时股东会会议义务，提议人许金祥、王祥昌、陈峰、东景公司。2018年12月28日下午3时42分，陈峰发短信该函的内容至缪咪龙号码133××××3036。 2019年1月2日，东景公司、王祥昌、许金祥、陈峰提议普景公司董事会召开临时股东会，函的具体内容为：普景公司董事缪咪龙、张继各、陈峰：鉴于普景公司董事任期已经届满，公司股东东景公司、陈峰、许金祥、王祥昌于2018年12月28日向公司董事会及董事长缪咪龙提议召开临时股东会选举下一届董事及监事，但是缪咪龙未能履行职责及时主持召开临时股东会，根据公司法和普景公司章程，东景公司、许金祥、王祥昌、陈峰共持有90.1%的股权，现依法提议三位董事共同推举一位董事主持召开临时股东会，提请三位董事在收到本函之日起三日内共同推举一位董事向股东发通知召集公司临时股东会会议，且会期不迟于2019年1月24日，本次临时股东会议题为选举下一届董事、监事，请三位董事自收到本提议起三日内共同推举一名董事召集并发出会议通知，如逾期或股东会会议召开日期迟于提议最后会议日期，视为董事会及各位董事不履行召集临时股东会会议义务，提议人东景公司、许金祥、王祥昌、陈峰。 2019年1月7日，监事许金祥提议召开临时股东会，提议通知的内容为：鉴于普景公司董事任期已经届满，股东东景公司、陈峰、许金祥、王祥昌于2018年12月28日向董事会及董事长缪咪龙提议召开临时股东会选举下一届董事及监事，但是董事长缪咪龙未能履行职责及时主持召开临时股东会。后股东东景公司、陈峰、许金祥、王祥昌于2019年1月2日向董事提议共同推举一位董事主持召开临时股东会，但是各股东至今仍未接到参会通知，根据公司法和公司章程规定，经公司监事许金祥提议，现决定于2019年1月24日召开公司临时股东会，会议时间为2019年1月24日9时会议开始，会期半天，参会股东及代理人请于1月24日9时到会议地点签名报到，会议地点为舟山市普陀区东港街道海莲路西侧景观水系6号，会议审议事项为选举普景公司下一届董事及监事。许金祥将开会事项通知股东东景公司、陈峰、王祥昌。 2019年1月24日，普景公司召开股东会，东景公司、陈峰、王祥昌、许金祥参加会议，并形成以下决议：公司设董事会，董事会成员3人，经选举陈峰、许金祥、陈立军为公司董事，同时免去张继各、缪咪龙原董事职务；公司不设监事会，设监事1名，选举王祥昌为监事，同时免去许金祥原监事职务，股东陈峰、王祥昌、许金祥签字，东景公司盖章。 庭审中，两原告确认2019年1月24日普景公司召开的股东会决议在表决方式和决议内容上不违反法律、行政法规及公司章程的规定。 各方当事人对以下证据和事实存有争议，本院结合双方的诉辩意见及举证情况，认定如下： 一、关于是否向董事长缪咪龙送达《关于提议召开临时股东会的函》（落款时间2019年1月2日）和《关于召开普景公司临时股东会的通知》。普景公司提供了陈峰与缪咪龙的短信记录和EMS邮寄单，拟证明陈峰于2019年1月4日上午9时30分向缪咪龙常用号码133××××3036发送《关于提议召开临时股东会的函》，于2019年1月9日下午6时26分向缪咪龙常用号码133××××3036发送《关于召开普景公司临时股东会的通知》。两原告和缪咪龙认可号码133××××3036是缪咪龙常用号码，对EMS邮单的真实性予以认可，但否认收到短信和EMS邮件。本院认证如下：陈峰发送缪咪龙短信系缪咪龙常用号码，认定缪咪龙收到陈峰发送的短信。单号为1059608498923和1059608483923的EMS面单信息显示，寄件人为陈峰，收件人为缪咪龙，收件人号码为133××××3036，收件人地址为舟山市普陀区沈家门街道北安路199号，即2019年1月24日前普景公司办公场所，邮件备注邮寄内容为《关于提议召开普景公司临时股东会的函》，两份邮件由EMS工作人员送出后，显示为未妥投，原因：拒收退回，庭审中缪咪龙认可该段时间正常上班，两份邮件跟踪查询结果显示收件人拒绝签收而被退回，故本院认定已向缪咪龙送达《关于提议召开临时股东会的函》和《关于召开普景公司临时股东会的通知》。 二、关于是否向股东张继各送达《关于提议召开临时股东会的函》和《关于召开普景公司临时股东会的通知》，普景公司提供了陈峰与张继各的短信记录和EMS邮寄单，拟证明陈峰于2019年1月4日上午9时31分发送给张继各号码139××××7002短信（短信内容为《关于提议召开临时股东会的函》），2019年1月3日向张继各EMS送达《关于提议召开临时股东会的函》，许金祥于2019年1月7日通过EMS向张继各送达《关于召开普景公司临时股东会的通知》，张继各认可邮单的真实性，但认为该号码为其本人的保留号码，虽然没有停机，但起码半年没有在使用，并没有收到过陈峰的上述短信，亦没有收到EMS邮单。本院认证如下：邮寄单号为1059608503023和1059608598423的邮政EMS面单信息显示，收件人为张继各，收件人号码为133××××6252和139××××7002，收件人地址为舟山市普陀区沈家门街道北安路199号，即为2019年1月24日前普景公司办公场所，邮件备注邮寄内容分别为关于提议召开普景公司临时股东会的函和关于召开普景公司临时股东会的通知，邮件由EMS工作人员送出后，2019年1月3日与2019年1月8日均显示为未妥投，原因：拒收退回。庭审中张继各认可该段时间在普景公司办公地点为沈家门北安路199号的地址属正常上班，且收件人号码133××××6252为张继各正常使用的号码，邮件跟踪查询结果显示收件人拒绝签收而被退回，本院认定陈峰和许金祥已向张继各送达《关于提议召开临时股东会的函》和《关于召开普景公司临时股东会的通知》。 三、关于是否向股东夏丽君送达《关于召开普景公司临时股东会的通知》。普景公司提供了短信记录和EMS邮寄单，拟证明陈峰于2019年1月9日下午6时25分发送给夏丽君号码为0580-6761688的短信（短信内容为《关于召开普景公司临时股东会的通知》），许金祥于2019年1月7日通过EMS向夏丽君送达《关于提议召开临时股东会的通知》。夏丽君确认该号码是其常用号码和邮寄单上的地址是其住址，认可邮单的真实性，但否认收到短信和邮件。本院认证如下：夏丽君认可0580-6761688为其常用号码，认定夏丽君收到该短信。邮寄单号为1059608597523的邮政EMS面单信息显示，寄件人为许金祥，收件人为夏丽君，收件人号码为0580-6761688和133××××3036，收件人地址为舟山市普陀区沈家门街道泗湾路113号东景园3幢101室，邮件备注邮寄内容为关于召开普景公司临时股东会的通知，邮件由EMS工作人员送出后，2019年1月8日显示为未妥投，原因：拒收退回。许金祥向夏丽君确认的地址和电话送达通知，邮件跟踪查询结果显示收件人拒绝签收而被退回，本院认定已向夏丽君送达《关于召开普景公司临时股东会的通知》。 本院认为，本案的争议焦点为普景公司于2019年1月24日召开的股东会在召集程序上是否违反法律、行政法规或公司章程规定。两原告认为未收到会议通知，对会议内容不知晓。被告及第三人认为，监事许金祥提议召开临时股东会，已履行会议通知义务，会议召开程序合法。本院认为，公司法第三十九条规定，代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。公司法第四十条第三款规定，董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。普景公司董事会成员为董事长缪咪龙、副董事长陈峰、张继各。陈峰已通过短信方式向董事长缪咪龙两次送达《关于提议召开临时股东会的函》，通过EMS方式向缪咪龙、副董事长张继各送达《关于提议召开股东会的函》，张继各和缪咪龙认可邮件单上的号码为其常用号码，邮寄地址为其办公场所，且该时间段内在公司正常上班，邮件因拒绝签收而被退回。故本院认定，缪咪龙已收到《关于提议召开临时股东会的函》，张继各拒绝签收的行为视为其已收到《关于提议召开临时股东会的函》。董事会成员收到持有公司股权90.1%的股东关于召开临时股东会的提议函后，并未按照函上的时间及时召开临时股东会，属于董事会不履行召集股东会职责的情形。故公司监事许金祥召集临时股东会符合法律规定。普景公司章程关于召开股东会的通知没有特别规定，亦不存在全体股东另有约定的情形，故本院适用公司法第四十一条第一款的规定，即应于会议召开十五日前通知全体股东。公司监事许金祥于2019年1月7日通过EMS按照两原告可以送达的有效地址分别送达开会通知，邮寄面单备注一栏也写明《关于召开普景公司临时股东会的通知》，且股东陈峰已通过短信方式向夏丽君及其配偶缪咪龙有效送达开会通知，陈峰通过EMS方式向张继各按照其可以送达的地址向其邮寄《关于召开普景公司临时股东会的通知》，故可以认定两原告知悉公司将召开临时股东会，两原告于2019年1月8日均拒绝签收邮件导致邮件退回的行为，系两原告自愿放弃对通知内容的知情权利，视为公司监事已履行了提前十五天的通知义务。2019年1月24日，股东陈峰、王祥昌、许金祥、东景公司出席股东会，并在股东会决议上签字、盖章，形成会议记录。故本次股东会的召集程序未违反法律、行政法规或公司章程的规定，两原告认为本次会议召集程序违法请求撤销股东会决议的诉讼请求，无事实和法律依据，本院依法予以驳回。 依照《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款、第三十九条、第四十条、第四十一条之规定，判决如下： 驳回原告夏丽君、张继各的诉讼请求。 案件受理费减半收取40元，由原告夏丽君、张继各负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院。 审 判 员  杨 静 二〇一九年五月二十九日 代书记员  方觉晓 附相关法律条文： 《中华人民共和国公司法》 第二十二条公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。 股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。 股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。 公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。 第三十九条股东会会议分为定期会议和临时会议。 定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。 第四十条有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。 有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。 董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。 第四十一条召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。 股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。