湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂28民终1183号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司荆州市江汉支公司。住所地：荆州市沙市区园林东路。统一社会信用代码：91421000788198584P。负责人：郑宇庭，该公司经理。委托诉讼代理人（特别授权）：黄艾，湖北勇鑫律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：唐海燕，女，1977年8月27日出生，苗族，湖北省建始县人，住建始县。委托诉讼代理人（特别授权）：邱昌武，建始县法律援助中心律师。被上诉人（原审被告）：邹首馗，男，1986年8月8日出生，汉族，湖北省建始县人，住建始县。被上诉人（原审被告）：唐东海，男，1969年2月14日出生，汉族，湖北省建始县人，户籍地建始县，住本县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司荆州市江汉支公司因与被上诉人唐海燕、邹首馗、唐东海机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省建始县人民法院（2018）鄂2822民初3082号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年4月29日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司荆州市江汉支公司上诉请求：1、撤销(2018)鄂2822民初3082号民事判决书，并依法改判上诉人不在商业险范围内承担责任。（不服金额18668.42元）。2、被上诉人承担本案诉讼费。事实与理由：本案一审中，代理人已明确提出被保车辆为营运车辆，在未拿到道路运输证的时候就已经上路并发生了案涉交通事故，这属于商业险免赔的情形。上诉人不应当在商业险内承担责任。被上诉人唐海燕答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。被上诉人邹首馗、唐东海未向本院提交书面答辩状。唐海燕向一审法院起诉请求：1、被告人保财险江汉支公司在交强险责任限额内赔偿原告31379元；2、被告邹首馗及人保财险江汉支公司在商业三者险的范围内赔偿原告19168.42元；3、三被告负担本案诉讼费。一审法院认定事实：2018年6月26日，被告邹首馗驾驶车牌号为鄂Ｄ×××××的重型自卸货车，从建始县长梁镇黄土坎村四组院坝内向呼北线倒车过程中，与原告唐海燕沿呼北线驾驶的电动车相接触，造成原告受伤、车辆受损（原告车辆受损情况为加装雨棚损坏）的交通事故。经建始县公安局交警大队认定，被告邹首馗负全部责任，唐海燕无责任。原告受伤当日被送往建始民族医院住院治疗，专科情况为：左侧颞顶处有约7*6cm的头皮血肿，中央有一长约4cm伤口。诊断为：1、头皮裂伤，2、头皮血肿，行伤口清创缝合、预防感染、营养神经、活血等对症治疗。同年8月9日，建始民族医院医嘱建议原告治愈出院，因原告反映其有头痛、头晕等症状，且与被告邹首馗就后续赔偿事宜未达成一致意见，原告继续住院行营养脑神经、活血等对症治疗。11月16日，原告出院，共住院143天，发生住院医疗费17228.42元，医疗费已全部由鄂Ｄ×××××号重型自卸货车的车主即被告唐东海支付。另查明，被告邹首馗持B2E证，并持有经营性道路旅客运输驾驶员从业资格证，被告唐东海系鄂Ｄ×××××重型自卸货车的车主。事故发生时，被告邹首馗系为被告唐东海提供劳务。鄂Ｄ×××××重型自卸货车在被告人保财险江汉支公司处投保有交强险、商业三者险（限额100万元）以及不计免赔险，保险期间为2018年6月5日至2019年6月4日。2018年6月28日，荆州市交通运输管理局为该车核发了道路运输证。诉讼中，被告人保财险江汉支公司对原告于2018年8月9日后住院治疗的必要性提出异议，但并未在限定时间内提出鉴定申请，亦未提交反驳证据。一审法院认为，原告唐海燕因本案涉诉交通事故受伤，其损失依法应获得相应赔偿。本案的争议焦点：一、原告的各项损失如何核定；二、原告的损失的责任承担问题。关于原告的各项损失如何核定。双方对医疗费、护理费均无异议，予以认定。关于原告的住院时间，其长期医嘱单可以反映原告住院期间均进行了治疗，被告人保财险江汉支公司对住院治疗的必要性提出异议，但未举证证明其主张，应承担举证不力的后果，故对原告住院143天产生的医疗费、住院伙食补助费予以认定。原告主张的住院伙食补助费的标准未突破建始县国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，予以认定。关于误工时间，根据原告的伤情，参照GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定标准》4.1.1条“头皮下血肿：误工7-15日”以及4.2.1条“钝器创口长度小于或等于6cm、锐气创口长度小于或等于8cm：误工20-30日”的规定，原告最长的误工期原则上最长只应计算30日，三被告主张原告的误工时间应计算为45天，系对己方民事权利的处分和对原告有利的主张，不违反法律规定，予以认定。原告主张的营养费，无医嘱证实，不予认定。关于精神损害抚慰金，根据原告的伤情，不予支持。关于原告的车辆损失，原告请求的是电动自行车电瓶损失，而通过庭审查明的情况，交通事故发生造成的原告的车辆损失为加装的雨棚损坏，电瓶损失并非本案涉诉交通事故造成，原告亦未提交证据证明其财产损失，故对该请求不予支持。综上，参照2018年《湖北省交通事故损害赔偿标准》，对原告的损失认定如下：1、医疗费17228.42元；2、住院伙食补助费11440元（80元/天×143天）；3、护理费3000元；4、误工费4341.45元（35214元/年÷365天×45天）。以上共计36009.87元。关于本案的责任承担问题。原告在电动自行车上加装雨棚的行为不是事故发生的原因，交警部门作出的事故认定书认定事实清楚、责任划分明确，可以作为事故责任划分的依据。被告邹首馗在提供劳务的过程中致他人损害，赔偿责任由接受劳务一方即被告唐东海承担，被告邹首馗有重大过失，应当与被告唐东海承担连带赔偿责任鄂Ｄ×××××0重型自卸货车投保了交强险和商业三者险，应当先由被告人保财险江汉支公司在交强险范围内优先赔偿，不足部分在商业三者险范围内根据保险合同的约定赔偿，仍有不足的，由被告唐东海、邹首馗连带赔偿。按照《机动车交通事故责任强制保险条款》的规定，误工费、护理费应在交强险伤残赔偿限额110000元内赔偿，医疗费、住院伙食补助费包含在交强险医疗费的赔偿限额10000元内。原告的医疗费、住院伙食补助费总额为28668.42元，超出了交强险医疗费的责任限额，由被告人保财险江汉支公司在交强险限额内赔偿10000元。误工费、护理费总额为7341.45元，未超出交强险伤残赔偿限额，由被告人保财险江汉支公司全部赔偿。故此，被告人保财险江汉支公司在交强险限额内赔偿原告的数额为17341.45元，下余18668.42元应由保险公司和侵权人在商业三者险范围内根据保险合同的约定赔偿。被告人保财险江汉支公司以事故车辆在事故发生时尚未办理道路运输许可证为由，主张在商业三者险范围内免赔，但未提供证据证明双方对该免责事由有过约定，且保险人已经将相关免责条款向投保人即被告唐东海履行告知义务并作明确说明，对其抗辩理由不予采纳，被告人保财险江汉支公司应当在商业三者险的限额内对原告损失18668.42元全额赔偿。被告唐东海已支付的医疗费17228.42元，应由原告唐海燕在获得保险公司理赔款后予以返还。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司荆州市江汉支公司在交强险和商业三者险范围内赔偿原告唐海燕医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费等损失共计人民币36009.87元，限于判决生效后十五日内履行。二、原告唐海燕收到上述第一项保险理赔款后，立即返还被告唐东海垫付款人民币17228.42元。三、驳回原告唐海燕的其他诉讼请求。本案受理费306元减半收取153元，由原告唐海燕负担45元，被告唐东海、邹首馗负担108元。二审诉讼中，双方当事人未向本院提交新证据。经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，肇事车辆鄂Ｄ×××××重型自卸货车在上诉人中国人民财产保险股份有限公司荆州市江汉支公司投保了交强险和商业三者险，中国人民财产保险股份有限公司荆州市江汉支公司应当在交强险范围内赔偿后，不足部分在商业三者险范围内承担赔偿责任。中国人民财产保险股份有限公司荆州市江汉支公司上诉称，肇事车辆在事故发生时未取得道路运输许可证，属于商业三者险免赔情形，但上诉人未提供证据证明双方对该免责事由具有明确约定和充分履行了告知义务并，故上诉人中国人民财产保险股份有限公司荆州市江汉支公司该上诉理由不能成立，不予支持。综上，上诉人中国人民财产保险股份有限公司荆州市江汉支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费306元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司荆州市江汉支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘开平审判员  段 斌审判员  覃恩洲二〇一九年五月二十四日书记员  方天文