安徽省马鞍山市博望区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖0506刑初57号 公诉机关马鞍山市博望区人民检察院。 被告人朱宗胜，男，1995年5月21日出生于安徽省当涂县，汉族，初中文化，农民，住安徽省当涂县。曾因犯聚众斗殴罪，于2017年8月18日被安徽省当涂县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年10月24日被马鞍山市公安局博望分局决定刑事拘留并执行；同年11月30日经马鞍山市博望区人民检察院批准逮捕，当日由马鞍山市公安局博望分局执行。现羁押于马鞍山市看守所。 辩护人杨宗利，安徽姑城律师事务所律师。 被告人江传，男，1995年1月19日出生于安徽省桐城市，汉族，中专文化，进城务工人员，户籍地安徽省桐城市，住所地安徽省马鞍山市雨山区。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年10月24日被马鞍山市公安局博望分局决定刑事拘留并执行；同年11月30日经马鞍山市博望区人民检察院批准逮捕，当日由马鞍山市公安局博望分局执行。现羁押于马鞍山市看守所。 辩护人林彬，安徽林彬律师事务所律师。 辩护人胡午雄，安徽林彬律师事务所（实习）律师。 被告人聂天业，男，1996年8月14日出生于安徽省当涂县，汉族，中专文化，个体工商户，户籍地安徽省马鞍山市博望区，住所地安徽省马鞍山市博望区。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年11月1日被马鞍山市公安局博望分局决定刑事拘留并执行，同年11月15日被该局决定取保候审并执行；2019年1月11日被马鞍山市博望区人民检察院决定取保候审，当日由马鞍山市公安局博望分局执行。2019年4月29日被本院决定取保候审，当日由马鞍山市公安局博望分局执行。 辩护人吴毛凤，安徽华冶（博望）律师事务所律师。 被告人王志刚，男，1996年1月26日出生于安徽省当涂县，汉族，初中文化，农民，住安徽省当涂县。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年11月8日被马鞍山市公安局博望分局决定刑事拘留并执行，同年11月15日被该局决定取保候审并执行；2019年1月11日被马鞍山市博望区人民检察院决定取保候审，当日由马鞍山市公安局博望分局执行。2019年4月29日被本院决定取保候审，同年5月5日由当涂县公安局执行。 辩护人苏跃峰，江苏李安祥律师事务所律师。 马鞍山市博望区人民检察院以博检刑诉[2019]17号起诉书指控被告人朱宗胜、江传、聂天业、王志刚犯诈骗罪，于2019年4月29日向本院提起公诉，本院审查后于当日立案，并适用简易程序，依法组成合议庭，于同年5月16日依法公开开庭审理了本案。马鞍山市博望区人民检察院指派检察员吴敏出庭支持公诉，被告人朱宗胜及其辩护人杨宗利、被告人江传及其辩护人林彬、胡午雄、被告人聂天业及其辩护人吴毛凤、被告人王志刚及其辩护人苏跃峰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 马鞍山市博望区人民检察院指控：2018年8月22日晚，被告人朱宗胜、江传邀集被告人聂天业、王志刚，四人约定用赌博的方式骗取被害人丁某钱财，所骗钱财四人均分。2018年8月23日晚，四被告人将被害人丁某约至本市博望镇紫金城小区“一网天下”网吧西侧百惠超市二楼棋牌室222包厢内“斗牛”，四人本打算通过将六点和十点门子上点数大的牌码起来的方式作弊，但发现丁某不会看骰子点数抓牌，便直接将大牌抓走以后控制输赢。当晚，被告人共骗取被害人现金2800元及欠款5万元，其中，2800元当场由被害人通过支付宝账户转给被告人朱宗胜。2018年8月29日，被害人向被告人朱宗胜、江传各出具一张数额为25000元的欠条，同年10月2日，被害人向被告人朱宗胜、江传各“还款”1000元，江传在收到该笔“还款”后分给被告人聂天业500元。 被告人聂天业、王志刚案发后主动到公安机关投案并如实供述了自己的犯罪行为。 针对上述指控事实，马鞍山市博望区人民检察院当庭宣读并出示了相应证据。公诉机关认为：被告人朱宗胜、江传、聂天业、王志刚以非法占有为目的，骗取他人人民币4800元及“欠款”48000元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人朱宗胜、江传、聂天业、王志刚共同故意实施诈骗，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条的规定，系共同犯罪；被告人朱宗胜有前科，可以从重处罚；四被告人因意志以外的原因未成功骗得欠条上剩余的人民币48000元欠款，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚；被告人朱宗胜、江传归案后如实供述了自己的犯罪行为，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，系坦白，依法可以从轻处罚；被告人聂天业、王志刚案发后自动投案并如实供述自己的犯罪行为，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，系自首，依法可以从轻处罚；被告人江传、聂天业、王志刚取得被害人谅解，可以酌情从轻处罚；被告人朱宗胜在缓刑考验期内又犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条、第六十九条之规定，应当撤销缓刑，数罪并罚。综上，公诉机关建议以诈骗罪判处被告人朱宗胜、江传有期徒刑二至三年，判处被告人聂天业、王志刚有期徒刑一年六个月至二年六个月。 被告人朱宗胜对起诉指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭自愿认罪，请求对其从轻处罚。其辩护人杨宗利提出如下辩护意见：1.对起诉指控的犯罪事实及定性不持异议；2.被告人朱宗胜诈骗数额虽为52800元，但实际获得数额较少，且其中48000元系犯罪未遂；3.被告人朱宗胜归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；4.被告人朱宗胜实施诈骗及追讨“欠款”时未使用暴力手段，愿意交纳罚金，其亲属曾欲联系被害人赔偿损失，因公安机关告知被害人已获得赔偿，故未再予以赔偿。综上，辩护人认为被告人朱宗胜犯罪情节较轻，社会危害性较小，建议对被告人朱宗胜判处一年六个月以下有期徒刑。 被告人江传对起诉指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭自愿认罪，请求对其从轻处罚。其辩护人林彬、胡午雄提出如下辩护意见：1.对起诉指控的犯罪事实和定性均不持异议；2.被告人江传并非主动参与实施犯罪行为，其曾被被告人朱宗胜以相同的方法骗赌；3.被告人江传归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；4.犯罪数额中有48000元系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。综上，辩护人建议对被告人江传宣告缓刑。 被告人聂天业对起诉指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭自愿认罪，请求对其从轻处罚。其辩护人吴毛凤提出如下辩护意见：1.对起诉指控的犯罪事实和定性均不持异议；2.被告人聂天业在共同犯罪中作用较小，应认定为从犯；3.被告人聂天业系初犯、偶犯，案发后自动投案并如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；4.被告人聂天业主观恶性不大，已赔偿被害人经济损失并取得谅解。综上，辩护人建议对被告人聂天业判处一年以下有期徒刑并宣告缓刑。 被告人王志刚对起诉指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭自愿认罪，请求对其从轻处罚。其辩护人苏跃峰提出如下辩护意见：1.对起诉指控的犯罪事实及定性均不持异议；2.被告人王志刚受邀参加犯罪，实际分得赃款数额最少，犯罪情节较轻，危害性较小，量刑时应较其他被告人轻；3.被告人王志刚自动投案并如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；4.被告人王志刚自愿认罪，节约司法资源，可从轻处罚；5.被告人王志刚仅知晓案发当晚被害人丁某向被告人朱宗胜支付了2800元，其对被告人朱宗胜、江传后期索要的2000元不知情，也未参与分配，故剩余50000元对被告人王志刚应属于犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚；6.被告人王志刚主动赔偿被害人1000元并取得谅解，可从轻处罚；7.被告人王志刚爷爷重病卧床，家庭经济困难的情况下仍积极主动预缴罚金，认罪、悔罪态度较好。综上，辩护人建议对被告人王志刚判处管制或判处拘役并宣告缓刑。 针对辩护意见，辩护人吴毛凤、苏跃峰分别当庭提交了谅解书和中国农业银行业务凭证各一份，以证实被告人聂天业、王志刚均已赔偿被害人1000元并获得谅解，且已向法院主动预缴罚金。 庭审质证时，被告人朱宗胜及其辩护人杨宗利、被告人江传及其辩护人林彬、胡午雄、被告人聂天业及其辩护人吴毛凤、被告人王志刚及其辩护人苏跃峰对公诉机关所举证据均无异议；公诉机关对辩护人吴毛凤、苏跃峰提交的证据亦无异议，请法院予以核实。本院经审核认为，控辩双方所举证据具备真实性、合法性及关联性，故对其证明效力均依法予以认定。 经审理查明：朱宗胜、江传因网络赌博欠丁某钱款，丁某催款，朱宗胜提议利用赌博骗取丁某钱财，江传同意。后朱宗胜、江传邀集聂天业、王志刚，约定利用赌博的方式骗取丁某钱财后均分。2018年8月23日晚，四被告人将丁某约至本市博望镇紫金城小区“一网天下”网吧西侧超市二楼棋牌室内，以“斗牛”的方式赌博。四被告人计划聊天以分散丁某注意力，将点数大的牌码在六点和十点门子上，掷骰子时通过手法控制掷出六点或十点，从而控制输赢，但发现丁某不会看骰子点数抓牌，便直接将大牌抓走后控制输赢。当晚，四被告人共骗取丁某52800元，其中，丁某现场通过支付宝账户向朱宗胜转账支付2800元，50000元为“欠款”。赌博期间，聂天业与王志刚因有事暂时离开，至赌博结束方返回。同年8月29日，经朱宗胜、江传催要，丁某分别向二人出具金额为25000元的欠条一张，并于同年10月2日通过微信向二人各支付1000元，江传收款后分给聂天业500元。后朱宗胜伙同他人逼迫丁某借贷还款，未果，丁某于同年10月19日报警。 另查明：2018年10月19日16时许，民警在马鞍山市博望区享尼莱快餐店三楼77包厢内将朱宗胜、江传抓获归案；同年10月31日、11月8日，聂天业、王志刚经民警电话联系，主动到公安机关投案；四被告人归案后均如实供述了主要犯罪事实。朱宗胜曾因犯聚众斗殴罪，于2017年8月18日被当涂县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，缓刑考验期间为2017年9月30日至2018年9月29日。被害人丁某全部经济损失已获得赔偿，并已对江传、聂天业、王志刚的行为表示谅解。 上述事实，有控辩双方当庭出示并经庭审质证、依法查证属实的受案登记表、立案决定书、户籍资料、到案经过、支付宝及微信转账记录照片、借条、谅解书、刑事判决书及执行通知书、中国农业银行业务凭证等书证，证人李某、袁某的证言，被害人丁某的陈述，被告人朱宗胜、江传、聂天业、王志刚的供述，检查笔录及照片，辨认笔录及照片等证据予以证实。 本院认为：被告人朱宗胜、江传、聂天业、王志刚以非法占有为目的，通过赌博作弊诈赌的方式，虚构事实、隐瞒真相，使被害人误以为赌博输钱并基于错误的认识自愿交出钱财，诈骗数额52800元，数额巨大（其中48000元系未遂），其行为均已触犯刑律，构成诈骗罪，且系共同犯罪，依法应予惩处。马鞍山市博望区人民检察院指控的罪名成立。关于辩护人吴毛凤提出被告人聂天业系从犯的辩护意见，经查，被告人聂天业应邀参与诈骗犯罪，参与时间较短，在共同犯罪中所起作用较小，系从犯，辩护人的该点辩护意见予以采纳。同时，本院认为被告人王志刚在共同犯罪中所起作用与被告人聂天业相当，依法应认定为从犯。关于辩护人苏跃峰提出被告人王志刚对被告人朱宗胜、江传后期获得的2000元不知情，亦未分得赃款，故应认定该2000元系犯罪未遂的辩护意见，经查，四被告人事先经共谋实施诈骗犯罪，约定所得赃款均分，并共同实施犯罪行为，属共同犯罪。经被告人朱宗胜、江传多次催要，被害人丁某后期向二被告人实际支付了2000元，犯罪既遂，被告人王志刚未分得赃款系四被告人间内部分配问题，不能对抗犯罪既遂事实，故辩护人的该点辩护意见不予采纳。被告人朱宗胜在缓刑考验期限内又犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。本案诈骗既有既遂，又有未遂，且未遂部分对应的处罚较重，故依法应以未遂部分对应的量刑幅度处罚，对犯罪未遂部分，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚，对犯罪既遂部分作为从重处罚情节综合予以考量。被告人朱宗胜有前科，可以酌情从重处罚。被告人朱宗胜、江传在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人聂天业、王志刚在共同犯罪中所起作用较小，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人朱宗胜、江传归案后如实供述了主要犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚，辩护人的该点辩护意见予以采纳。被告人聂天业、王志刚自动投案并如实供述了主要犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚，辩护人的该点辩护意见予以采纳。被害人全部经济损失均已获得赔偿，且对被告人江传、聂天业、王志刚的行为表示谅解，可以对三被告人酌情从轻处罚，辩护人的该点辩护意见予以采纳。综上，根据四被告人犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度及悔罪表现等情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十一条、第七十七条第一款、第六十九条、第二十三条、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条第一款及《最高人民法院最高人民检察院〈关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条、第五条、第六条之规定，判决如下： 一、撤销安徽省当涂县人民法院（2017）皖0521刑初107号刑事判决书主文中“被告人朱宗胜犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年”的缓刑部分，决定执行原判刑罚有期徒刑八个月；被告人朱宗胜犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元；与前罪所判处的有期徒刑八个月实行并罚，决定执行有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月24日起至2021年2月23日止）。 （罚金自本判决生效之日起五日内一次缴纳)。 二、被告人江传犯诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月24日起至2020年6月23日止）。 （罚金自本判决生效之日起五日内一次缴纳)。 三、被告人聂天业犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 （罚金自本判决生效之日起五日内一次缴纳)。 四、被告人王志刚犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 （罚金自本判决生效之日起五日内一次缴纳)。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省马鞍山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长 施 琼 审判员 邓维丽 审判员 程小兵 二〇一九年五月二十日 法官助理曹彬 书记员 黄 洁 附：本案相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《最高人民法院最高人民检察院〈关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 第五条诈骗未遂，以数额巨大的财物为诈骗目标的，或者具有其他严重情节的，应当定罪处罚。 利用发送短信、拨打电话、互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗，诈骗数额难以查证，但具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚： （一）发送诈骗信息五千条以上的； （二）拨打诈骗电话五百人次以上的； （三）诈骗手段恶劣、危害严重的。 实施前款规定行为，数量达到前款第（一）、（二）项规定标准十倍以上的，或者诈骗手段特别恶劣、危害特别严重的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他特别严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚。 第六条诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以诈骗罪既遂处罚。 另附：安徽省高级人民法院关于诈骗罪数额认定标准的规定： （一）诈骗公私财物“数额较大”，五千元以上； （二）诈骗公私财物“数额巨大”，五万元以上； （三）诈骗公私财物“数额特别巨大”，五十万元以上。