西安市鄠邑区人民法院西安市鄠邑区人民法院民 事 判 决 书(2019)陕0118民初342号原告:朱朝楼，男，1982年4月27日出生，汉族，农民，住西安市鄠邑区，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。委托代理人：刘选民，陕西迎旭律师事务所律师。被告：陕西鑫丰建设有限公司；住所地：西安市碑林区朱雀大街78号豪盛大厦A座1204室；法定代表人：王涛，系该公司总经理。委托代理人：孙新，男，1970年8月14日出生，汉族，居民，住西安市鄠邑区，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX，系该公司员工。委托代理人：程珊珊，陕西仁和万国律师事务所律师。被告：西安北方惠安化学工业有限公司；住所地：西安市鄠邑区余下镇；法定代表人：魏合田，系该公司董事长。委托代理人：李蔚扬，男，1973年9月24日出生，汉族，居民，住西安市鄠邑区，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX，系该公司法律顾问。委托代理人：李雄强，男，1989年9月20日出生，汉族，居民，住西安市鄠邑区，身份证号码：620XXXXXXXXXXXXXXX，系该公司法律顾问。第三人：佘鸿举，男，1971年9月30日出生，汉族，居民，住西安市鄠邑区，现住西安市鄠邑区，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。原告朱朝楼与被告陕西鑫丰建设有限公司（以下简称鑫丰公司）、西安北方惠安化学工业有限公司（以下简称惠安公司）、第三人佘鸿举建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月3日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告朱朝楼及其委托代理人刘选民，被告鑫丰公司的委托代理人孙新、程珊珊，被告惠安公司的委托代理人李蔚扬、李雄强，第三人佘鸿举均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告朱朝楼向本院提出诉讼请求：一、判令被告鑫丰公司支付劳务费301050元，并从2018年9月1日起按年利率6%支付资金占用费至劳务费付清之日止，支付违约金90000元；二、判令被告惠安公司在未付工程款内承担给付责任。事实与理由：原告与被告鑫丰公司于2018年7月30日签订了惠安D07线工房给水安装改造工程的《劳务施工协议》，并约定总劳务费359000元，验收完成后应付合同工程款的95%，如一方违约需向另一方支付工程款的30%的违约金。另外对部分工程进行了变更，其劳务费应给付20000元。工程已于2018年8月19日竣工，被告惠安公司随即接收使用。被告鑫丰公司除已付的60000元外，仍下欠劳务费301050元。另查明，2018年7月24日两被告签订了D07线工房上水管线大修《建筑安装施工合同》，其合同的主要条款与《劳务施工协议》基本相同。据此，原告特诉至法院，请求依法判如所请。被告鑫丰公司辩称，不同意原告的诉讼请求，原告起诉第一项劳务费301050元与事实不符。首先，我们确实与原告存在合同关系，我们认为合同总价款为344629元。其中应减去惠安公司延期罚款35900元，合同外增加的工程量30000元、程收尾43600元、已付的60000元都应扣除，现我们同意给付180000元左右。被告惠安公司辩称，不同意原告的诉讼请求，原告起诉我公司在欠付的工程价款内向其承担给付责任无法律依据。首先，我公司“D07线工房上水管线大修项目”是公司与鑫丰公司依据《建筑安装施工合同》约定的工程项目，我公司依合同约定向鑫丰公司承担给付工程款的义务，未有向鑫丰公司以外主体付款的义务。其次，根据合同相对性的原则，处理合同纠纷不能在主体不相对、权利义务内容不相对的当事人之间适用合同责任。原告与鑫丰公司签订合同应向鑫丰公司主张收款权利，而不应该向我公司主张。最后，关于工程价款金额及付款进度做如下说明：我公司与鑫丰公司在2018年7月24日签订的《建筑安装施工合同》约定，合同金额为359000元，工期为8月5日至8月19日。2018年8月20日，首次验收未通过，我方提出整改要求，直至2018年11月25日才竣工验收。同年12月14日完成结算审计，审计后工程费用为344629元。（注：原合同价款359000元，施工过程涉及变更增加31548.21元，拖延工期扣款35900元，工程竣工结算申请价款为354648.21元，经单位审计，增减金额为-10019元，最终，工程价款为344629元）。我公司已向鑫丰公司付款180000元，尚欠尾款164629元未支付。第三人佘鸿举述称，我是鑫丰公司的员工，鑫丰公司与惠安公司之间的合同是我代表鑫丰公司签订的，鑫丰公司与原告之间的合同是我与孙新代表鑫丰公司签订的。我认为结算应以惠安厂的最终结算为准，但原告后期有一部分工程没有干完，我们另找工程队干了，共支出约45000元，这部分费用应从原告工程款中扣除。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月24日，被告惠安公司与被告鑫丰公司签订《建筑安装施工合同》，惠安公司为发包方，鑫丰公司为承包方。合同约定工程名称为D07线工房上水管线大修，工程范围为施工方案、施工任务书、施工图纸中展示的全部内容，主要包括拆除并更换8个工房DN100、DN65热镀锌焊接钢管，消防栓，管道均做防截漏保温等。承包方式为包工包料，甲方即惠安公司认质认价、验收，乙方即鑫丰公司负责采购及施工，工程竣工后，由甲方负责验收。合同工期为15日历日，开工日期为2018年8月5日，竣工日期为2018年8月19日前，工期不得延误。合同价款采用固定合同总价，合同价为人民币叁拾伍万玖仟元整（小写：359000.00元）。工程付款与结算方式为合同签订后，乙方人员、机具进入施工现场，甲方按照合同价款的25%支付乙方工程预付款；以后根据工程实际进度支付工程款，工程实际进度达到50%时，甲方再支付合同总价款的25%；当甲方支付给乙方的工程款达到合同价款的80%时，甲方不再付款，待竣工验收提交竣工图并经甲方审计实际工程量结算后，一次付清工程尾款，但甲方保留结算造价的5%作为质量保证金，在保修期满后退还给乙方。双方合同还约定工程项目验收不合格的，乙方必须无条件返工，所发生的费用由乙方负责，工期不顺眼。由于乙方原因造成的工期延误，延误工期在15天以内的，每拖延一天乙方向甲方缴纳本工程结算总造价的0.5%的违约金；延误工期超过15天的，每拖延一天乙方向甲方缴纳本工程结算总造价的1%的违约金。合同还约定乙方委派第三人佘鸿举担任本工程乙方代表，行使合同约定的权利，履行合同约定的职责。乙方不得将承包的全部工程转包给他人或者肢解后分包给他人。2018年7月30日，被告鑫丰公司与原告朱朝楼就惠安D07线工房给水安装改造工程的相关施工，签订《劳务施工协议》一份，约定由原告就惠安D07线工房给水安装改造工程进行施工，工期为2018年8月4日至2018年8月19日，总劳务费为叁拾伍万玖仟元，以图纸为准，增减量按实际工作量结算。付款方式为先付代购材料款，后付劳务费；材料进厂后于8月6日之前付合同工程款的25%；管道拆除，付到合同工程款的50%；安装完成，付到合同工程款的80%；验收完成（工程完成7个工作日之内完成验收），验收合格7日内支付到合同工程款的95%；质保金，质保期内，乙方负责对所干工程进行维修，余5%尾款归甲方所有；如有签证，甲方支付乙方劳务费。甲方承诺无论建设单位是否支付工程款，甲方必须保证按付款方式要求支付进度款，若逾期付款，甲方承担本次施工所造成的所有损失。乙方承诺保质、保量、按工期要求完成施工任务。第三人佘鸿举在合同底部备注，如果乙方不能按时完成本工程，愿承担本工程30%的工程款为违约金，前提：保温由岩棉变为橡塑加铅箔。合同签订后，原告朱朝楼于2018年8月4日组织施工人员进入现场进行施工，2018年8月18日工程结束，原告提交工程竣工验收申请，但工程未通过被告惠安公司验收。惠安公司通知鑫丰公司进行整改。2018年9月20日，被告鑫丰公司员工孙新与案外人冯某某签订《施工协议》，双方就惠安厂科研一所D07上水管线改造工程达成协议，甲方为孙新，乙方为冯某某。协议约定：1、D07上水管线的各个工房，保温橡塑的材料购买与安装，防爆墙洞的材料购买与施工，消防栓的检验与安装，剩余垃圾的分离与清运，工期为20天。2、乙方包工包料的协议价格为大写贰万捌仟元整，如产生误工，人工费另算。3、施工期间乙方必须遵守厂里的各项规章制度与劳保安全，如发生安全事故，乙方负全责。4、付款方式：以厂里验收合格，付款后，甲方付给乙方工程款95%，剩余5%为质保金，质保两年期满后付清。后双方于2018年12月15日进行结算，并出具结算单一份，载明“惠安厂科研一所D07线上水改造工程收尾工作结算单，收尾工程总价28000元整，3名工人的误工按每人每天200元计算，3名工人共计600元整，共计误工天数为26天，26天×600元=15600元   合计28000元+15600元=43600元  D07线上水工程收尾工作总价肆万叁仟陆佰元整（43600元）”，第三人佘鸿举、冯某某在结算单上签名。2018年10月19日，被告惠安公司向被告鑫丰公司送达“关于科研一所电缆桥架大修项目及D07线工房上水管线大修项目工期拖延的通知”。通知载明“陕西鑫丰建设有限公司：你公司与我公司签订科研一所电缆桥架大修项目施工合同（合同工期截止至2018年6月27日）以及D07线工房上水管线大修项目施工合同（合同工期截止至2018年8月19日），以上两个项目工期到期后未完工或需要整改，我方多次联系施工整改，但直到今天科研一所电缆桥架大修仍未完工，D07线工房上水管线大修仍未整改完毕，也未见你公司将任何施工资料及延期报告报送至我方。现我公司要求你公司于2018年10月25日前完成以上两个项目所有施工及整改内容，并同时将所有施工资料（含竣工报验单）送至我方，否则我方将与你方解除合同约定，所有后果由你方承担。”2018年10月30日，被告鑫丰公司再次提交工程竣工验收申请表，同年11月25日工程验收合格。12月5日，惠安公司工程与资产管理部出具通知单，通知单载明：“陕西鑫丰建设有限公司承揽我公司D07线工房上水管线大修项目，合同约定开工日期为2018年8月5日，竣工日期为2018年8月19日前，2018年8月20日首次验收时，我方提出需要整改，未验收通过，待整改完毕后再次验收，之后该施工单位迟迟未进场整改，我方多次敦促进场整改，最终直至2018年10月31日才整改完毕重新报验，且并未有任何说明。因施工单位无故拖延工期73天，按照合同约定结算时扣除合同价款10%的违约金。特此通知”。12月10日，鑫丰公司与惠安公司对D07线工房上水管线大修工程进行结算，双方共同签署工程竣工结算申请单，申请单载明原合同价为359000元，工程变更增加31548.21元，延期扣款35900元，竣工结算金额为354648.21元，经审计，增减金额为-10019元，审查后结算造价为344629元。2019年1月3日，原告持前述诉称诉至本院。另查，被告惠安公司已经向被告鑫丰支付工程款180000元，被告鑫丰公司已向原告朱朝楼支付工程款60000元。审理中，原告称其已经按照协议约定完成全部工程，提交验收后，未收到被告鑫丰公司关于工程整改的通知。对此，被告鑫丰公司不予认可，称其在接到惠安公司的整改通知后，随即电话通知原告进行整改，原告称不给钱就不整改，因原告不配合整改，故其另找施工人进行整改。本院认为，原告朱朝楼为惠安D07线工房上水管大修项目的实际施工人，故原告有权获得相应的工程款。因原告朱朝楼施工部分未通过验收，且不同意整改，被告鑫丰公司另找施工人员整改，直到2018年10月31日，才整改完毕验收合格，为此被告惠安公司在结算时扣除合同价款10%的违约金35900元，被告鑫丰公司另找施工人员进行整改共产生工程费及误工费共计43600元，结算审查扣减金额10019元。因被告鑫丰公司与原告朱朝楼转包行为违反被告惠安公司与鑫丰公司所签《建筑安装施工合同》的约定及法律规定，故所造成的违约金、整改费及审查扣减金额损失应由被告鑫丰公司与原告朱朝楼共同承担，双方各承担44759.5元。D07线工程上水管线大修项目审核结算费用为344629元，被告惠安公司已向被告鑫丰公司支付180000元，加上鑫丰公司应承担的损失44759.5元，从中扣除鑫丰公司已向原告朱朝楼支付的60000元，及鑫丰公司应向案外人支付的43600元，被告鑫丰公司应再向原告朱朝楼支付工程款121159.5元。被告惠安公司应再向原告支付工程款164629元。现根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定判决如下：一、被告陕西鑫丰建设有限公司于判决生效后十日内向原告朱朝楼支付工程款121159.5元；二、被告西安北方惠安化学工业有限公司于判决生效后十日内向原告朱朝楼支付工程款164629元；三、驳回原告朱朝楼其与诉讼请求。本案受理费7170元，原告朱朝楼负担3585元，被告陕西鑫丰建设有限公司负担3585元。因原告已预交，故被告陕西鑫丰建设有限公司应将负担之受理费连同上述给付之款一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。                            审  判  长   吴  邓                          人民陪审员   吴来旺                          人民陪审员   翟牛娃       二○一九年五月二十四日                          书  记  员   高锐霄 1