上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0105民初4577号原告：吴岳洲，男，1996年7月1日出生，汉族，住上海市嘉定区。被告：上海珠丘健康管理咨询有限公司，住所地上海市长宁区。法定代表人：刘京山，总经理。原告吴岳洲与被告上海珠丘健康管理咨询有限公司(以下简称珠丘公司)追索劳动报酬纠纷一案，本院于2019年3月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告吴岳洲、被告珠丘公司的法定代表人刘京山均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴岳洲向本院提出诉讼请求，其认可仲裁裁决第一项，要求判令被告向其支付：1.2017年12月2日至2018年11月25日未签订劳动合同二倍工资差额58,800元;2.解除劳动关系经济补偿金6,100元；3.2017年12月2日至2018年11月25日延时加班工资27,244元；4.2017年12月2日至2018年11月25日双休日加班工资61,952元；5.2017年12月2日至2018年11月25日法定节假日加班工资2,788元。原告诉称：其于2017年12月2日进入被告处工作，担任推拿师、调理师，双方未签订书面劳动合同，入职月工资4,500元。2018年8月调整为6,100元。2018年11月25日，其以被告未与其签订劳动合同、未为其缴纳在职期间社会保险费、未支付在职期间加班工资为由解除劳动关系。故请求法院支持原告的诉讼请求。原告为证明其陈述的事实，向本院提供了如下证据材料：1、原告身份证，证明原告主体资格。2、企业工商注册电脑查询单/组织机构代码数据登记表，证明被告系以公司名义进行经营。3、面试邀请，证明原告入职时间。4、银行流水，证明原告工作期间每个月工资数额。5、被迫解除劳动关系通知书复印件，证明原告解除劳动关系的原因。6、客户服务登记表，证明原告工作时间、加班时间及被告掌握加班事实存在的证据。7、微信聊天记录截图，证明原告工作上下班情况。8、地铁乘车记录，证明原告上下班情况。9、拍照证明，证明解除关系通知书放在被告办公桌，被告已经收到该文件。10、被告微店出售的商品截图、朋友圈的广告宣传信息，证明被告营业项目收费标准。客人使用过的毛巾，证明客人数量。11、被告在仲裁时出具的证据，证明被告营业场所的租赁信息及被告公司申报税务登记信息。12、照片复印件及视频，证明被告营业场所悬挂汲古山房招牌，系对外营业。被告对证据1、3、4、11真实性无异议；对证据2真实性无异议，但主张公司并未实体经营；对证据5真实性不认可，表示其从没有收到过通知书；对证据6真实性不认可；对证据7真实性认可，关联性不认可；对证据8、9、10真实性不认可；对证据12，确认店里早期确实悬挂过招牌。被告珠丘公司辩称：被告认可仲裁裁决，但不同意原告的诉讼请求。被告法定代表人刘京山以个人名义在其居住点开设推拿场所，为其朋友或熟人进行推拿按摩，且该推拿按摩不强制收费，刘京山忙碌时会邀请原告帮忙，原告与刘京山系私人劳务关系，刘京山根据原告工作量支付报酬，原告与被告之间并不存在劳动关系。被告为证明其陈述的事实，向本院提供了如下证据材料：1、房屋租赁合同，证明从2018年7月12日始，系以公司名义租赁该房屋，之前均以个人名义租赁。2、涉税查询，证明2018年7月17日被告核税后登记开业，之前未进行实体经营。3、微信聊天记录，证明仲裁时原告曾经对被告法定代表人威胁恐吓。4、2016年租赁合同，证明在2016年7月12日至2018年7月11日期间，系以法定代表人名义租赁该房屋，全家人均居住该房屋，原告只是做兼职。原告对被告证据1-3的真实性均无异议，但不认可证明内容；对证据4真实性不认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方持有异议的其他证据材料，本院将结合其他证据材料综合评判。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2017年12月2日起在本市昭化路XXX弄XXX号XXX室(欣纪苑小区，为商住两用房)从事推拿师、调理师；该地址为一套小复式，楼上为刘京山家人居住处，楼下放置5张推拿床，未悬挂营业执照，门口曾悬挂“汲古山房”招牌；该处实行预约按摩制，客户均由刘京山朋友推荐。被告营业执照经营范围载明：……保健按摩服务……原告提供的2018年10月28日的微信聊天记录中，刘京山与原告对话如下。……刘：工资调整3个指标：一、近一年顾客满意度(顾客对你认可度)二、相关技能提升程度(推拿拔罐刮痧等等)三、工作态度(出勤率，卫生状态等)这三点你先参照下。工资一年调整一次，调整的幅度为5-15%。原告：上次你说是半年，上次调整是五月份。刘：那也要看这三点。不是按时间来调整的。……2018年1月11日刘京山通过个人支付宝帐号支付原告款项4,350元(分3笔支付，分别为3,846元、481元和23元)，2018年2月支付原告4,500元，2018年3月支付原告3,541元，2018年4月支付原告5,000元，2018年5月支付原告5,500元，2018年6月支付原告5,320元，2018年7月每月由刘京山妻子孟莹莹(被告监事)支付原告款项，款项备注为“工资”，金额分别为2018年7月5,490元，2018年8月5,500元，2018年9月6,100元，2018年10月5,470元，2018年11月5,740元。原告主张其2017年12月2日至2018年11月25日存在延时加班、休息日加班及法定节假日加班等情形。被告对此予以否认。原告就其主张提供了其在被告法人处拍摄到的客户服务登记表照片、微信聊天记录截图、支付宝交易记录明细。被告对此均不予认可，主张原告并不存在任何加班情形，其处并无客户服务登记表，微信聊天仅反应了原告要求其帮订外卖，支付宝交易记录仅记载了原告乘坐地铁的时间，不能证明原告存在加班情况。原告就此并未提供进一步证据予以佐证。原告称，该客户服务表系被告法定代表人刘京山自行书写制作，该表格中登记的客户服务时间并非系原告本人为客户提供服务的时间，但主张表格中可以反映出来被告处早上上班及晚上下班的时间，再结合其支付宝乘坐地铁的交易记录明细，可以推算出其加班时间。被告对此予以否认，主张其处并无客户服务表格，其客户均是通过微信进行预约服务。2018年11月25日原告通过微信方式告知刘京山次日不干了，辞职报告放其桌上。原告主张，其当时将被迫解除劳动关系通知书放置在被告处，以未依法签订劳动合同、未依法缴纳社会保险费、未依法支付相应加班报酬为由解除了双方之间的劳动合同。被告则主张其从未收到过原告提供的被迫解除劳动关系通知书，但原告确于当日晚向其发送辞职微信，但未说明辞职原因。2018年12月11日，原告向上海市长宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决被告支付：1.2017年12月2日至2018年11月25日未签订劳动合同二倍工资差额58,800元;2.解除劳动关系经济补偿金6,100元；3.2017年12月2日至2018年11月25日延时加班工资27,244元；4.2017年12月2日至2018年11月25日双休日加班工资61,952元；5.2017年12月2日至2018年11月25日法定节假日加班工资2,788元；6.2018年11月1日至2018年11月25日工资5,000元。该委于2019年1月17日作出裁决：一、被申请人(被告)应于裁决书生效之日起七日内支付申请人(原告)2018年11月1日至2018年11月25日工资5,000元；二、对申请人(原告)本案请求不予支持。原告不服裁决，于法定期限内诉至本院。被告在庭审中自认其确未支付原告2018年11月1日至2018年11月25日工资5,000元。审理中，被告自认，因其住处并非营业场所，只是临时请原告来帮忙，双方之间不是劳动合同关系，而是劳务关系，原告只是兼职，其并非恶意侵害原告的劳动权益，其确未为原告缴纳2017年12月至2018年11月期间的社会保险费。审理中，原、被告双方均确认，被告在2017年11月2日至2018年11月25日共十一个月期间，向原告支付款项共计56,791元。审理中，原告将其主张未签劳动合同二倍工资的期间调整为自2018年1月2日至2018年11月25日。审理中，由于原、被告双方无法达成一致意见，致本案调解不成。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于原、被告之间是否形成劳动合同关系。一则，被告的营业执照范围包含保健按摩服务，双方亦确认原告系按摩师，在被告处从事按摩及调理工作；二则，根据原告提供的微信聊天记录，被告法定代表人刘京山对原告工资调整指标、工作内容均有明确要求，原告系接受被告的管理；三则，原告的劳动报酬均由刘京山或其妻子(即被告监事)帐户按月向其发放，且款项曾备注为“工资”。综上，原告已初步证明，其为被告提供劳动、接受管理、领取报酬，符合劳动关系建立特征，而被告仅以其并未实体经营及原告的工作场所主要是用于居住为由，认为双方之间系劳务关系，但就此被告并未提供确凿反驳证据，应承担不利后果，故本院确认原、被告之间形成劳动关系。关于原告向被告主张2018年1月2日至2018年11月25日未签订劳动合同二倍工资差额58,800元。如前所述，原、被告之间系劳动合同关系，经核算，被告应以月平均工资5,162.81元为标准支付原告上述期间未签订劳动合同二倍工资差额55,722.74元。关于原告向被告主张2017年12月2日至2018年11月25日延时加班工资27,244元、双休日加班工资61,952元、法定节假日加班工资2,788元的诉讼请求。原告提供了客户服务登记表照片、微信聊天记录截图、支付宝交易记录明细。原告虽称客户服务登记表系由刘京山书写制作而成，但登记表并无法反映原告个人的工作内容和工作时间，且登记表亦非原件，系原告拍摄的照片复印件，另微信聊天记录及支付宝乘坐地铁交易记录尚无法证明原告存在加班事宜。原告就此亦未提供进一步证据予以佐证。故原告上述主张，缺乏事实依据和法律依据，本院不予采纳。关于原告上述三项诉讼请求，本院不予支持。关于原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿金6,100元的诉讼请求。其一，如上所述，原告主张被告应向其支付2017年12月2日至2018年11月25日存在延时加班、休息日加班及法定节假日加班费用的诉讼请求，本院未予支持；其二，被告法定代表人刘京山因出于错误认知而认为双方之间系劳务关系，就其未为原告缴纳社会保险费一事并不存在主观恶意；其三，未签订书面劳动合同的事由确不属于劳动者解除劳动合同可获经济补偿金之法定解除情形。另外，原告亦未提供确凿证据证明其确以上述事由向被告提出解除劳动关系。故原告以未依法签订书面劳动合同、未依法缴纳社会保险费、未依法支付相应加班报酬为由解除了双方之间的劳动合同，进而要求被告支付经济补偿金的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第八十二条第一款以及《中华人民共和国劳动法》第七十八条之规定，判决如下：一、被告上海珠丘健康管理咨询有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告吴岳洲2018年11月1日至2018年11月25日工资5,000元；二、被告上海珠丘健康管理咨询有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告吴岳洲2018年1月2日至2018年11月25日未签订劳动合同二倍工资差额55,722.74元。三、驳回原告吴岳洲其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，因本案适用简易程序审理，减半收取计5元，由被告上海珠丘健康管理咨询有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  邓金二〇一九年五月二十四日书记员  周铭附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。……二、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。