新疆维吾尔自治区呼图壁县人民法院民 事 判 决 书（2018）新2323民初753号?原告：新疆聚百翔建设工程有限公司,住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市南公园西路丽景尚城28栋4层办公1号。法定代表人：王敏,董事长。委托诉讼代理人：张剑峰，新疆广泽律师事务所律师。被告：新疆苏豪房地产开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县东风大街100号。法定代表人：丁亚军，董事长。委托诉讼代理人：闫勤，新疆百丰天园律师事务所律师。第三人：李志刚，男，1974年1月23日出生，锡伯族，现下落不明。原告新疆聚白翔建设工程有限公司与被告苏豪房地产开发有限公司、第三人李志刚建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年4月16日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理，原告新疆聚白翔建设工程有限公司的委托诉讼代理人张剑峰、被告新疆苏豪房地产开发有限公司的委托诉讼代理人闫勤四次庭审均到庭参加诉讼，第三人李志刚经本院公告、短信送达开庭传票，于第三、四次庭审未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告新疆聚白翔建设工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付工程款800万元；2、判令被告赔偿自2016年1月1日至实际付款之日止期间同期人民银行发布的贷款利率标准的逾期付款利息损失。事实和理由：原、被告于2013年8月9日签订两份《建设工程施工合同》，分别约定被告建设开发的苏豪东方御景住宅小区（一期）一标段的15#、16#、17#、20#、21#住宅楼，二标段的14#、18#、19#住宅楼、综合楼由中标的原告承建施工。中标价及合同约定工程价款均分别为16652945.86元、22672796.11元,合计39325741.97元。合同签订后，原告方承建项目负责人按照合同约定组织施工，于2015年5月15日前全部完成竣工验收并交付被告。截至2015年2月9日，被告向原告支付一标段工程款5760000元，支付二标段工程款8913900元，合计支付14673900元。根据合同约定，被告应当于竣工验收后支付工程总价款的95%，即应当支付37359454.87元。案涉合同履行期间被告以房抵付或者借支方式向原告方负责两标段的项目负责人交付房屋或者借支现金，折抵部分工程款，被告至今也不与原告结算最终应付工程款，根据原告掌握的情况，被告应付95%范围内的工程款至少在??????8000000元以上，原告现依法提起诉讼，要求被告立即支付工程款8000000元（暂定），并赔偿2016年元月1日起至实际支付应付工程款之日止期间同期人民银行发布的贷款利率标准的利息损失。被告苏豪房地产开发有限公司辩称，2013年，原告中标被告建设开发的苏豪东方御景小区一期一标段15#、16#、17#、20#、21#住宅楼、二标段14#、18#、19#住宅楼及商业综合楼（26#、27#），为此，双方于2013年8月9日签订了两份《建设工程施工合同》。合同签订后，原告一标段项目由欧仁兵承建，二标段项目由第三人李志刚承建。施工中，原告监管不力，导致其施工工程未按期交工，原定于2014年9月交工的工程，直到2016年底才部分交工，且交工后的工程出现了质量问题，其中21#楼的主体出现严重质量问题，造成许多购房业主退房、上访，至今没有完全解决，导致合同项下的所有工程至今验收不合格，目前16号楼又出现了主体上的质量问题。因在施工过程中，原告收到工程款并未实际用于工程中，导致工程无法正常进行，而实际施工人不断地以借款等各种方式筹集资金，为保证工程的正常施工，被告在按期支付工程款的情况下，为实际施工人偿还了部分其用于工程施工中借款，并支付了应当由原告支付的部分材料款以及其他款项。实际施工人结算及其他事宜是经过原告授权同意的，在部分钱款的收取时向被告出具了收款收据。因此，实际施工人收取的款项视同原告收取的工程款。2017年6月17日，李志刚与欧仁兵分别与被告进行了工程量及单价的确认，其中李志刚承建了14#、15#、18#、19#住宅楼及26#、27#商业楼，总价款为25939818.6元，欧仁兵承建的16#、17#、20#、21#住宅楼总价款为10985265.34元，合计为36925083.94元。在合同履行过程中，被告向原告及施工人通过支付工程款、支付民工工资、支付材料费、以房顶帐等各种方式已支付工程款43818895.96元（其中一标段12658373.96元，二标段31160522元），目前已全额超付。因此，原告要求继续支付工程款及利息的请求已失去了事实依据。综上，原告工程未全部验收合格，且工程款已超付，请求法院驳回原告的诉讼请求。第三人李志刚未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。被告对原告提交的一标段中标通知书、一标段建设工程施工合同、二标段中标通知书、二标段建设工程施工合同无异议，本院予以确认并在卷佐证。对被告提交的证据，本院认定如下：1、决算单1份、工程造价审核验证通知书2份，证明第三人李志刚承建的14#、15#、18#、19#住宅楼以及26#、27#商业楼总价款为25939818.6元，欧仁兵承建的16#、17#、20#、21#住宅楼总价款为10985265.34元，总工程价款合计36925083.94元，工程造价审核验证通知书上的造价是由第三方审计后经双方确认的。经质证，原告对该组证据的真实性认可。本院对该组证据的真实性予以确认。2、授权委托书1份，证明第三人李志刚在整个工程的结算中，所有的行为是经过原告授权的，是代表原告公司的行为。经质证，原告对该证据的真实性认可，提出授权委托书授权的范围是办理招投标洽谈、结算业务及其他与项目相关事宜，所以后续质证要看是否和项目相关联。本院对该证据的真实性予以确认。3、承诺书1份、发票1张，证明开具税务发票是原告的义务，如果原告不向被告提供税务发票，就应扣除相应的税款，2013年8月20日原告向被告出具一份承诺书，内容是原告为被告在15日内开具1600000元的税务发票，发票上载明税率是3.3%，第三人李志刚代开了一部分发票，被告主张全部工程款扣除原告方已开发票的部分，剩余的税金从工程款中扣除。经质证，原告对该组证据的真实性认可，对证明的问题不认可，提出第三人李志刚已代开了发票，税金已由第三人李志刚承担，就不应从工程款中扣除税金。本院对该组证据的真实性予以确认。4、欧仁兵支付明细2张，证明欧仁兵和被告对账后签字确认已付款项。原告对该证据的真实性认可，本院对该证据的真实性予以确认。对该支付明细，原告认可以下款项：电费20000元、以房顶账1311259元、直接支付原告工程款???5760000元，本院对上述款项予以确认。对原告有异议的部分，被告提交了以下证据：（1）丁泽鹏支付30000元：银行流水单1张、工程付款申请表1份、收条1张；（2）苯板款400530元：记账凭证、欠条、收条、付款协议各1份；（3）工程材料检测费13080元：收款收据支票头1份、明细1份；（4）承兑汇票200000元：收条、承兑汇票和付款申请表各1张；（5）砖款、商混、砂石料款875394元：商品混凝土销售合同2份、欠款确认书2份、欠款明细1份；（6）丁总借款740000元：借条1份、承兑汇票6份；（7）卫生费押金5000元：支付明细3张；（8）垫付永旺达混凝土款11395元：收条1张；（9）垫付3511199元：支付明细41张。经质证，被告对上述证据中第（6）项证据的真实性不认可，对其余证据的真实性认可，提出了泽鹏支付30000元、工程材料检测费13080元没有欧仁兵签字，故不认可该款；苯板款?????400530元，虽然有欧仁兵签字了，但没有支付凭证，故不认可该款；支付丁总借款740000元，欧仁兵提出实际借款是500000元，240000元是利息，而且该款是私人之间的借款，与本案无关；对200000元的承兑汇票，凭证上没有欧仁兵的签字确认，由法院认定；对于砖款、商混、砂石料??875394元、永旺达混凝土款11395数额认可，但不认可实际垫付了，不同意从工程款中抵扣；卫生费押金是以被告名义开具，应由被告自己去退费；41张明细中玉龙沙场认可93600元，保证金300000元是返给欧仁兵个人，不应抵扣工程款，对其余凭证认可。经审查，本院对证据第（1）至（9）的真实性予以确认。其中，丁泽鹏支付30000元有欧仁兵出具的收条佐证，本院予以确认。苯板款400530元属债务转移，欧仁兵已签字确认，故本院予以确认。对砖款、商混、砂石料款875394元、永旺达混凝土款11395元，因被告未提供证据证实永旺达同意该债务转移，且未提供付款凭证，故本院不予确认。工程材料检测费13080元有付款凭证、明细佐证，本院予以确认。承兑汇票200000元有欧仁兵签字确认的付款申请表佐证，本院予以确认。对丁总借款740000元（含利息），因有借条、承兑汇票及欧仁兵签字确认的收条佐证，本院予以确认。卫生费押金应由施工人缴纳，被告垫付了该笔费用，故应自工程款中抵扣该款。支付明细41张中保证金300000元不予确认，玉龙沙场确认金额为93600元，对其余款项予确认。8、原告认可被告支付二标段工程以下款项：四套房顶帐687915元、直接支付原告8913900元、电费110000元、四套房顶帐1266479元、二套房顶帐317084元、一套房顶帐161073元、二套房顶帐568574元、向第三人李志刚个人支付3700447元，合计15725472元，本院予以确认。9、证明1份、借条1份，证明被告替第三人李志刚偿还借款7420000元，证明第4项与借条上的2550000元是同一笔款，第三人李志刚同意抵扣工程款。经质证，原告对该证据的真实性认可，对借款7420000元不认可，提出第三人李志刚与第三方发生的借贷关系既没有原告授权，也没有原告的追认，不应该从被告应付工程款中扣除。本院对该组证据的真实性予以确认，并确认被告替第三人李志刚偿还陈晓勤借款2550000元。10、顶帐房明细1张，凭证5张，证明第三人李志刚认可被告以二套房子顶账903985元。经质证，原告只认可承诺书中的834464元，对其他凭证的真实性不认可。因承诺书是第三人李志刚向原告最后一次出具的凭证，载明以房顶账834464元，故本院对该数额予以确认。11、顶帐房凭证5张，证明第三人李志刚认可被告以一套房子（房号141号）顶账399725元。经质证，原告对该证据的真实性认可，对数额认可，对关联性不认可，提出发票上没有第三人李志刚的签字确认。因第三人李志刚以原告名义开具了发票，并注明是住宅楼，故本院对该款项予以确认。12、凭证5张，证明第三人李志刚认可被告以三套房子顶账计356118元。经质证，原告对该证据的真实性认可，对关联性不认可，提出系支付西河新城小区项目的工程款，与本案无关。经审查，该款项是支付西河新城小区项目的工程款，与本案无关，本院不予确认。13、欠条1份、承诺书1份，证明第三人李志刚以被告价值1310961元的房产抵扣工程款。经质证，原告对该组证据的真实性认可，对关联性不认可，提出上述款项属第三人李志刚的个人债务，与本案无关。因第三人李志刚在欠条和承诺书上注明1310961元由其本人承担责任，本院不予确认。14、付款明细1张、凭证4张，证明被告替第三人李志刚垫付维修费2000元。经质证，原告对该组证据的真实性认可，对关联性不认可，提出与涉案工程无关，没有第三人李志刚的签字确认。因该组凭证没有第三人李志刚签字确认，且与汲案工程结算无关，故本院不予确认。15、明细1张、凭证163页，证明第三人李志刚为东方御景施工向第三人借款，被告为其垫付借款本息包括法院执行的款项共计6399994元，其中有5笔是被告提交的第三人李志刚证明中已确认为东方御景施工所用，同意从工程款中扣除。经质证，原告对该组证据的真实性认可，对关联性不认可，提出上述款项都属于第三人李志刚的个人债务，应由第三人李志刚承担，不同意抵扣工程款。本院对该组证据的真实性予以确认。其中，对赵青松借款200000元,被告未提交付款凭证，本院不予确认。工程检测费75240元，被告仅提交30000元的付款凭证，故本院仅确认30000元。对陈晓勤案件诉讼费24000元，经本院查询执行案件后确认为11844元。综上，对该明细表，本院确认付款金额为6142598元。16、凭证6张（凭证号：20131023、20140669），证明被告向第三人李志刚转账200000元。经质证，原告对证据的真实性认可，对关联性不认可，提出转账凭证载明用途是给第三人李志刚的借款，应由第三人李志刚个人承担，与本案无关。本院对该组证据的真实性予以确认。17、凭证3张（凭证号：20140307），证明被告替第三人李志刚垫付20000元。经质证，原告对该证据的真实性不认可，提出系支付给案外人白家庆的工程款，与本案无关。因该组证据反映是支付给案外人白家庆的，不能证实与本案有关联，故本院不予确认。19、欠款确认书1份、收条1份、支票存根3张、授权委托书1份，证明第三人李志刚欠永旺达商混款1916225元，经三方协议确认由被告向永旺达支付。经质证，原告对欠款确认书和收条的真实性认可，对关联性不认可，对授权委托书的真实性、关联性不认可，提出授权委托书是向第三方出具的，无法确认，对3张支票存根的真实性不认可，提出支票用途是空白的，不能证明支付了商混款。因被告不能提供证据证实永旺达同意该笔债务转移，且授权委托书是出具给新疆元和建设安装有限公司的，三张支票存根并不能证实是什么款项，故不能证实被告实际支付了商混款，对被告主张抵扣商混款1916225元，本院不予确认。20、转账支票存根1张，证实第三人李志刚收到322000元工程款。经质证，原告对该证据的真实性不认可，要求对该支票存根上“李志刚”的签名作笔迹鉴定，本院委托新疆衡诚司法鉴定中心对该支票进行笔迹鉴定，该鉴定中心出具鉴定意见为是李志刚所写。原、被告对该鉴定意见均无异议，本院对该支票存根的真实性予以确认，对该款项予以确认。21、明细表1张、凭证57张，证明被告替第三人李志刚垫付水电费513596元。经质证，原告对该组证据中第三人李志刚出具的一张金额为27500元电费的借条予以认可，对其余证据均不认可，提出不能证明与施工项目关联。经审查，该组凭证中，电费1884元（凭证号：131042）、电费2420元（凭证号：131148）不是涉案工程上的费用，本院不予确认；对其余凭证的真实性，本院予以确认。凭证号141225的电费应为30361元，不是34451元，总计确认被告替第三人李志刚垫付水电费505202元。案外人欧仁兵于审理中向本院明确表示不参加诉讼，其实体权利由原告代其主张。根据上述已认定证据及当事人的陈述，本院认定以下事实：被告开发的呼图壁县苏豪东方御景住宅小区（一期）建设项目经招投标由原告中标。2013年8月9日双方签订两份《建设工程施工合同》，分别约定原告承建被告开发的苏豪东方御景小区（一期）一标段15#、16#、17#、20#、21#住宅楼，二标段14#、18#、19#住宅楼、综合楼；合同价款分别为16652945.86元、22672796.11元；承包范围包括土建、采暖、给排水、电、照明和施工安装；工期258天，开工日期2013年8月10日，竣工日期2014年9月21日，项目经理为张致杰；工程款支付方式为进度款方式支付：即工程竣工验收达到合同约定的质量标准,竣工结算办理完毕后支付到结算价的95%;发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工竣工结算价款，从第29日起按银行同期贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。合同签订后，一标段工程由实际施工人欧仁兵施工，二标段工程由实际施工人第三人李志刚施工。同时原告出具一份授权委托书，任命第三人李志刚为项目负责人，委托其办理该项目的招投标洽谈、结算业务及其他与项目相关事宜。2015年年底，原告将工程交付被告使用，工程至今未通过竣工验收。2017年，经被告与第三人李志刚、欧仁兵分别确认，第三人李志刚承建的14#、15#、18#、19#住宅楼及26#、27#商业楼总价款为25939818.6元，欧仁兵承建的16#、17#、20#、21#住宅楼总价款为10985265.34元，工程总造价为?????36925083.94元。欧仁兵施工项目，被告直接支付原告5760000元。第三人李志刚施工项目，被告直接支付原告8913900元。此外，被告分别向欧仁兵、第三人李志刚以借支、以房抵账、垫付材料款、替其偿还债务的方式支付4073809.9元，17765561元。欧仁兵以原告名义开具发票金额总计??????8442283元，第三人李志刚以原告名义开具发票金额总计13634647元。本院认为，关于被告替第三人李志刚、欧仁兵偿还的债务能否抵扣工程款的问题。虽然涉案施工合同是原告与被告签订，但实际施工人是第三人李志刚、欧仁兵，其是涉案工程款的最终权利享有者。从提供的证据来看，原告方项目经理张致杰基本上未参与涉案工程的施工、结算、审核等工作，反而是第三人李志刚、欧仁兵在负责涉案工程的施工、结算、审核等工作，并且原告出具了任命第三人李志刚为项目负责人，委托其办理项目招投标洽谈、结算业务及其他与项目相关事宜的授权委托书。从付款情况来看，第三人李志刚、欧仁兵开具的发票金额远超过被告直接支付给原告的金额，由此也可以看出，第三人李志刚、欧仁兵在负责工程款的结算。原告也一直认可第三人李志刚、欧仁兵与被告就工程造价进行的决算。综上，根据第三人李志刚、欧仁兵向被告出具的结算凭证，被告替其偿还的债务应抵扣工程款。关于原告要求判令被告支付工程款8000000元及利息的诉讼请求。欧仁兵施工项目，被告直接支付以及向欧仁兵以借支、以房抵账等方式支付工程款总计9833809.9元??（5760000元+4073809.9元）。第三人李志刚施工项目，被告直接支付以及向第三人李志刚以借支、以房抵账、垫付材料款等方式支付工程款26679461元（8913900元+????17765561元），两项合计36513270.9元。按照合同约定，工程未竣工验收，支付工程造价的95%，即35078829.7元（36925083.94元×95%），还要扣除税金，故被告已超付。对原告的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：驳回原告新疆聚百翔建设工程有限公司的诉讼请求。案件受理费67800元，由原告新疆聚百翔建设工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。???????????????????审???判???长?????庞海花????????????????????????????????审???判???员?????齐梦程????????????????人民陪审员?????于敏芳?????????????????????????????????????二〇一九年五月八日?????????????????????????????????????????????????????????????????????????书???记???员?????席江梅?{文书日期}新疆维吾尔自治区呼图壁县人民法院民事判决书（2018）新2323民初753号原告：新疆聚百翔建设工程有限公司,住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市南公园西路丽景尚城28栋4层办公1号。法定代表人：王敏,董事长。委托诉讼代理人：张剑峰，新疆广泽律师事务所律师。被告：新疆苏豪房地产开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县东风大街100号。法定代表人：丁亚军，董事长。委托诉讼代理人：闫勤，新疆百丰天园律师事务所律师。第三人：李志刚，男，1974年1月23日出生，锡伯族，现下落不明。原告新疆聚白翔建设工程有限公司与被告苏豪房地产开发有限公司、第三人李志刚建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年4月16日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理，原告新疆聚白翔建设工程有限公司的委托诉讼代理人张剑峰、被告新疆苏豪房地产开发有限公司的委托诉讼代理人闫勤四次庭审均到庭参加诉讼，第三人李志刚经本院公告、短信送达开庭传票，于第三、四次庭审未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告新疆聚白翔建设工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付工程款800万元；2、判令被告赔偿自2016年1月1日至实际付款之日止期间同期人民银行发布的贷款利率标准的逾期付款利息损失。事实和理由：原、被告于2013年8月9日签订两份《建设工程施工合同》，分别约定被告建设开发的苏豪东方御景住宅小区（一期）一标段的15#、16#、17#、20#、21#住宅楼，二标段的14#、18#、19#住宅楼、综合楼由中标的原告承建施工。中标价及合同约定工程价款均分别为16652945.86元、22672796.11元,合计39325741.97元。合同签订后，原告方承建项目负责人按照合同约定组织施工，于2015年5月15日前全部完成竣工验收并交付被告。截至2015年2月9日，被告向原告支付一标段工程款5760000元，支付二标段工程款8913900元，合计支付14673900元。根据合同约定，被告应当于竣工验收后支付工程总价款的95%，即应当支付37359454.87元。案涉合同履行期间被告以房抵付或者借支方式向原告方负责两标段的项目负责人交付房屋或者借支现金，折抵部分工程款，被告至今也不与原告结算最终应付工程款，根据原告掌握的情况，被告应付95%范围内的工程款至少在8000000元以上，原告现依法提起诉讼，要求被告立即支付工程款8000000元（暂定），并赔偿2016年元月1日起至实际支付应付工程款之日止期间同期人民银行发布的贷款利率标准的利息损失。被告苏豪房地产开发有限公司辩称，2013年，原告中标被告建设开发的苏豪东方御景小区一期一标段15#、16#、17#、20#、21#住宅楼、二标段14#、18#、19#住宅楼及商业综合楼（26#、27#），为此，双方于2013年8月9日签订了两份《建设工程施工合同》。合同签订后，原告一标段项目由欧仁兵承建，二标段项目由第三人李志刚承建。施工中，原告监管不力，导致其施工工程未按期交工，原定于2014年9月交工的工程，直到2016年底才部分交工，且交工后的工程出现了质量问题，其中21#楼的主体出现严重质量问题，造成许多购房业主退房、上访，至今没有完全解决，导致合同项下的所有工程至今验收不合格，目前16号楼又出现了主体上的质量问题。因在施工过程中，原告收到工程款并未实际用于工程中，导致工程无法正常进行，而实际施工人不断地以借款等各种方式筹集资金，为保证工程的正常施工，被告在按期支付工程款的情况下，为实际施工人偿还了部分其用于工程施工中借款，并支付了应当由原告支付的部分材料款以及其他款项。实际施工人结算及其他事宜是经过原告授权同意的，在部分钱款的收取时向被告出具了收款收据。因此，实际施工人收取的款项视同原告收取的工程款。2017年6月17日，李志刚与欧仁兵分别与被告进行了工程量及单价的确认，其中李志刚承建了14#、15#、18#、19#住宅楼及26#、27#商业楼，总价款为25939818.6元，欧仁兵承建的16#、17#、20#、21#住宅楼总价款为10985265.34元，合计为36925083.94元。在合同履行过程中，被告向原告及施工人通过支付工程款、支付民工工资、支付材料费、以房顶帐等各种方式已支付工程款43818895.96元（其中一标段12658373.96元，二标段31160522元），目前已全额超付。因此，原告要求继续支付工程款及利息的请求已失去了事实依据。综上，原告工程未全部验收合格，且工程款已超付，请求法院驳回原告的诉讼请求。第三人李志刚未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。被告对原告提交的一标段中标通知书、一标段建设工程施工合同、二标段中标通知书、二标段建设工程施工合同无异议，本院予以确认并在卷佐证。对被告提交的证据，本院认定如下：