重庆市九龙坡区人民法院民 事 判 决 书（2018）渝0107民初6351号原告：吴雨禧，女，汉族。法定代理人：杨洋，女，汉族,系原告吴雨禧的母亲。委托代理人：张洪兵，国浩律师（重庆）事务所律师。被告：重庆五洲妇儿医院有限公司。法定代表人：黄国栋，职务：总经理。委托代理人：尹柱刚，重庆智韵律师事务所律师。委托代理人：左毅，重庆智韵律师事务所律师。原告吴雨禧诉被告重庆五洲妇儿医院有限公司（以下简称“五洲妇儿医院”）医疗损害赔偿纠纷一案，本院于2018年3月14日立案受理后，依法由审判员王晓明适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的法定代理人杨洋及委托代理人张洪兵，被告委托代理人尹柱刚、左毅均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2015年5月21日8点40分，原告的母亲杨洋因“妊娠38+2周，规律性腹痛2小时”到被告处生产，在治疗过程中因被告的过错行为导致原告脑瘫。原告认为，被告在治疗过程中，没有认真履行医院人员的安全注意义务，给原告的家庭带来沉重的负担和极大的精神打击。为维护原告的合法民事权利，现原告诉至法院要求：1、请求判令被告赔偿原告残疾赔偿金643860元、住院伙食补助费5040元、从出生到鉴定意见出具前护理费316320元、后续护理费（暂计算20年）1752000元、住院期间杨洋误工费8400元、营养费（参照每月的奶粉钱）计算至5岁60000元、医疗费136691.75元、交通费3000元、后续医疗费待补充鉴定后确立，以上费用总额的60%主张1754995.05元，精神抚慰金100000元、鉴定费11250元，总计1866245.05元；2、本案诉讼费由被告承担。被告辩称，认可残疾赔偿金的计算方式，不认可后续医疗费，住院伙食补助费认可4200元，营养费酌情认可2000元，医疗费具体金额由法院依法认定，交通费酌情认定1000元，精神抚慰金认可10000元；鉴定费凭票据认可11250元，但需加入申请鉴定人出庭费用1100元，该笔费用已由被告垫付，应在赔偿金额中予以扣除；住院期间杨洋的误工费不予认可，该费用已另案主张，与本案无关联性；原告主张从出生到鉴定以前的护理费没有法律依据，住院期间的护理费应按照住院天数计算，住院期间的护理费认可6720元；护理费不应一次性支付20年，根据患儿的生存状况决定，我方同意先一次性支付5年的护理费，之后按年预付下一年的护理费，或者我方一次性支付5年或10年的护理费，之后若原告继续生存，则另行主张护理费，护理费标准为每天80元；护理人数2人系违法鉴定结论，没有鉴定规范和事实依据，其所依据的劳动法系法律适用错误，我方认可护理人数1人；在医疗过错的鉴定中没有考虑羊水栓塞和母体DIC对患儿的影响，且同等责任应按50%计算，对于医疗过错责任，我方认可次要责任，若法院不认可被告系次要责任，我方要求重新鉴定。经审理查明，吴边系原告吴雨禧的父亲，杨洋系原告吴雨禧的母亲。2015年5月21日8点40分，杨洋因“妊娠38﹢2周，规律性腹痛2+小时”入被告处，入院诊断：1.“妊娠38﹢2周孕3产0枕右位临产”；2.脐带绕颈；3.母儿血性不合？给予阴道试产，13时6分产出生新生儿吴雨禧，Apgar评分：5分、7分、8分。出生后予清理呼吸道、气管插管等救治，并转至大坪医院新生儿科住院治疗共计17天，6月7日出院诊断：1.新生儿窒息；2.新生儿败血症；3.新生儿缺血缺氧脑病；4.颅内出血；5.化脓性脑膜炎；6.新生儿肺炎；7.新生儿心肌损害。门诊挂号治疗共计4天。2015年6月9日至2015年7月3日，原告吴雨禧因“间断抽搐16天”入新桥医院治疗，住院天数24天，出院诊断:1.新生儿缺氧缺血性脑病；2.新生儿惊厥；3.营养不良；4.心肌损害；5.肝功能损害；6.败血症（临床诊断）；7.感染性肠炎；8.中毒性肠麻痹；9.贫血；10.新生儿颅内出血；11.凝血功能障碍。门诊挂号治疗共计36天。2015年11月9日至2015年11月11日，原告吴雨禧在武警重庆市总队医院住院治疗2天，门诊挂号治疗共计7天。2015年11月14日至2015年12月6日原告吴雨禧在重庆医科大学儿童医院住院治疗22天，2016年2月14日至2016年2月24日原告吴雨禧在重庆医科大学儿童医院住院治疗10天,2016年7月3日至2016年7月12日原告吴雨禧在重庆医科大学儿童医院住院治疗9天，门诊挂号治疗共计39天。以上事实，有户口本、出生医学证明、住院病历、门诊病历、医疗费发票、住院费用清单、质证笔录以及当事人陈述在卷佐证，并经当庭质证，足以认定。2018年4月16日，本院委托西南政法大学司法鉴定中心进行鉴定，因西南政法大学司法鉴定中心的技术条件限制，无法对本案中五洲妇儿医院是否存在医疗过错，以及医疗过错与损害后果之间的因果关系及其参与度进行鉴定，故不予受理此次委托鉴定。2018年5月29日，本院委托重庆市正鼎司法鉴定所进行鉴定，因重庆市正鼎司法鉴定所未开展医疗损害责任司法鉴定项目，且伤残等级、续医费以及护理依赖程度鉴定需先明确与医疗过错的因果关系，故退回此次委托。2018年8月10日，本院委托重庆市法医学会司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见：1、重庆五洲妇儿医院在对吴雨禧及之母杨洋的医疗行为中存在过错。2、其过错行为与患者因素为同等原因致目前患儿的损害后果。3、吴雨禧的颅脑损伤属一级伤残。4、吴雨禧的完全护理依赖（2人以上）。5、吴雨禧的营养期限根据临床治疗情况确定。6、吴雨禧的后续医疗费以实际产生和治疗情况确定。被告对该鉴定中的医疗过错、护理人数提出异议，申请鉴定人出庭接受询问。重庆市法医学会司法鉴定所于2019年3月11日作出渝法医司鉴[2016]6号回函，函复如下：1、该患儿为完全护理依赖，需要24小时护理。2、根据《中华人民共和国劳动法（2009修正）》第四章三十六条国家工作时制度：国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时，平均每周工作时间不超过四十四小时的工作制度。综上，吴雨禧护理人数需2人以上。被告拒绝对该回函进行质证，要求鉴定人出庭接受询问。本院依原告申请，通知重庆市法医学会司法鉴定所鉴定人葛力出庭接受询问。鉴定人葛力在庭审中陈述，根据相关司法解释，护理人数原则上为一人，但鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。原告吴雨禧系完全护理依赖程度，需要24小时进行护理，根据劳动法相关规定，护理人员的工作时间是8小时制，所以完全护理依赖至少需要2人以上。其在参与度中作出了说明，患儿的损害后果由多种因素造成，其中包括患儿自身的因素、母体的因素和医疗行为的因素。关于护理期限和护理依赖程度，重庆市法医学会司法鉴定所于2019年5月16日作出《关于渝法医所[2018]临床B鉴字第2106号鉴定意见书说明》，说明如下：吴雨禧需终身完全护理依赖。被告认为该说明系鉴定机构偏帮原告方，护理费属于物质损失，应据实产生。本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案的争议焦点：第一，对于医疗过错责任划分，原告认为依鉴定，被告五洲妇儿医院应承担60%的赔偿责任，被告五洲妇儿医院认为其承担次要责任，即使依鉴定认定为同等责任，被告五洲妇儿医院应承担50%的赔偿责任。第二，对于护理期限和护理依赖程度，原告主张护理费应一次性支付20年，依鉴定护理人数为2人，被告认为根据原告的生存状况，认可一次性支付5年或10年的护理费，或先一次性支付5年的护理费，后按年预付下一年的护理费，护理人数认可1人。对于两份鉴定意见，被告认为医疗过错鉴定中没有考虑羊水栓塞和母体DIC对原告的影响，以及护理人数2人以上没有鉴定规范和事实依据，故被告要求对两份鉴定意见进行重新鉴定。本院认为，在本案中本院委托重庆市法医学会司法鉴定所进行鉴定，该鉴定机构作出司法鉴定意见。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其它情形。经审查，被告申请重新鉴定，但所提交的证据无法证明本次鉴定存在以上情形，依法应承担举证不能的法律后果。本院不同意被告提出的重新鉴定的申请，对重庆市法医学会司法鉴定所作出的司法鉴定结论予以采信。对于医疗过错的责任划分比例，依据该鉴定意见，被告五洲妇儿医院在对原告吴雨禧的诊疗行为存在过错，其行为与原告吴雨禧目前的损害后果有因果关系，且其过错行为与原告吴雨禧本身因素为同等原因，结合鉴定人出庭所做陈述，以及综合本案情况，本院认定由被告五洲妇儿医院承担50%的赔偿责任。对于护理人数和护理期限，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理人数原则上为一人，但鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。依据鉴定意见，结合鉴定人出庭所做陈述，本院认可护理人数为2人，结合本案实际情况，本院酌情护理费一次性支付期限为5年，结合原告的病情，如原告认为后续仍存在继续护理的必要，可另行主张。对于原告的损失，根据原告的陈述意见，结合庭审举证质证的情况，本院评述如下：1.医疗费，原告主张136691.75元，其中包括在大坪医院产生住院医疗费34388.19元，门诊医疗费173.2元；在重庆医科大学儿童医院产生住院医疗费43298.86元，门诊医疗费7972.23元；在新桥医院产生住院医疗费28738.2元，门诊医疗费8434.44元；在重庆新桥新源药房有限公司购买治疗脑损害药物产生费用1164.2元；在武警重庆市总队医院产生住院医疗费1383.5元，门诊医疗费308.7元；在重庆金童佳健康儿童医院产生门诊医疗费2235元；在重庆三九医院产生门诊医疗费355元；在深圳市捷利康生物科技有限公司购买酮奶产生费用7259元。被告对大坪医院、重庆医科大学儿童医院、武警重庆市总队医院和重庆三九医院的医疗费票据，以及新桥医院的住院医疗费票据均无异议；仅认可新桥医院有门诊病历和处方单相佐证的门诊医疗费票据，其余门诊医疗费票据由法院依法认定；不认可重庆新桥新源药房有限公司出具的4张发票；仅认可重庆金童佳健康儿童医院出具的发票，票据号150001600405，票据金额为96元，不认可其出具的4张收据和2张普通增值税发票；不认可深圳市捷利康生物科技有限公司出具的收据11张。本院认为，重庆新桥新源药房有限公司出具的4张发票，深圳市捷利康生物科技有限公司出具的收据11张，和重庆金童佳健康儿童医院出具的2张发票，发票号为07174475和07174932，上述发票均系非正规的医疗费票据，且无病历材料佐证，故本院不予认可上述发票；经查，大坪医院的住院医疗费34388.19元，门诊医疗费173.2元；重庆医科大学儿童医院的住院医疗费43298.86元，门诊医疗费7967.23元；新桥医院的住院医疗费28738.2元，门诊医疗费为8434.26元；武警重庆市总队医院的住院医疗费1383.5元，门诊医疗费315.7元；重庆三九医院的门诊医疗费355元；重庆金童佳健康儿童医院产生的门诊医疗费为563.5，共计125617.64元，本院对上述医疗费金额予以确认。2.残疾赔偿金，原告主张643860元，即32193元/年×20年，被告认可该计算方式，符合相关法律规定，本院予以确认。3.住院伙食补助费，原告主张5040元，即60元/天×84天，被告认可4200元，即50元/天×84天。本院酌情认定5040元，即60元/天×84天。4.从出生后到鉴定意见出具前的护理费，原告主张316320元，即120元/天×1318天×2人，被告仅认可住院期间护理费6720元，即80元/天×84天。本院认为，因鉴定意见为原告系终身完全护理依赖，需2人以上护理，故本院酌情认定316320元，即120元/天×1318天×2人。5.后续护理费，原告主张1752000元，即120元/天×365天×20年×2人，被告认可一次性支付5年或10年的护理费，或先一次性支付5年的护理费，后按年预付下一年的护理费，护理人数为1人，护理费标准为80元/天。本院认为，因鉴定意见为原告系终身完全护理依赖，需2人以上护理，故本院酌情认定438000元，即120元/天×365天×5年×2人。6.住院期间杨洋误工费，原告主张8400元，即100元/天×84天。本院认为，原告系未成年人，没有劳动能力，杨洋的误工费与本案无关联性，故本院不予支持。7.营养费，原告酌情主张60000元，原告参考每月酌情增加的奶粉钱计算至5岁，即1000元/月×12月×5年，被告酌情认可2000元。本院认为，原告方主张的营养费过高，且未提供相关证据材料，但因鉴定意见为原告的营养期限根据临床治疗情况确定，故本院酌情认定2000元。8.后续医疗费，原告要求对后续医疗费进行补充鉴定，本院认为，因鉴定意见为原告的后续医疗费以实际产生和治疗情况确定，故无需在本案中再次进行鉴定，如确有后续医疗费产生，原告可另行主张。9.交通费，原告酌情主张3000元，没有提供相关证据材料，被告认可1000元。本院酌情认定1000元。10.鉴定费，原告主张11250元，被告凭票据认可该金额，但认为应纳入申请鉴定人出庭的费用1100元，本院认可鉴定费及相关费用为12350元。以上损失合计1544187.64元，由被告重庆五洲妇儿医院有限公司承担50%，即772093.82元。关于精神损害赔偿金原告酌情主张100000元，被告认可10000元。本院认为，因鉴定意见认为原告的颅脑损伤属一级残疾，且原、被告系同等责任，故本院酌情认定25000元。被告五洲妇儿医院垫付申请鉴定人出庭费用1100元，应予以扣除，故被告重庆五洲妇儿医院有限公司应支付原告各项损失共计795993.82元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告重庆五洲妇儿医院有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴雨禧各项损失共计795993.82元。二、驳回原告吴雨禧的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为5905元，由原告吴雨禧负担2952.5元，被告重庆五洲妇儿医院有限公司负担2952.5元（因原告已预交，被告负担部分在支付上述款项时一并支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请强制执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 员 王晓明二〇一九年五月二十八日法官助理 杨 欢书 记 员 罗盛珲