江西省赣州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣07民终1833号上诉人（原审原告）：万宗美，女，1958年9月11日生，汉族，住江西省兴国县。委托诉讼代理人：马永丰，江西南芳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赣南医学院第一附属医院，住所地：江西省赣州市章贡区青年路23号。法定代表人：邹晓峰，系该医院院长。委托诉讼代理人：邱霁，女，1990年8月26日生，汉族，住江西省赣州市章贡区，系该医院员工。委托诉讼代理人：胡敦麟，江西一泓律师事务所律师。上诉人万宗美因与被上诉人赣南医学院第一附属医院（以下简称“赣南附属医院”）医疗损害责任纠纷一案，不服江西省赣州市章贡区人民法院（2019）赣0702民初432号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。万宗美上诉请求：撤销一审判决第四项，依法改判上诉人后续治疗费待实际发生后另行向被上诉人主张；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人在一审起诉时已主张后续治疗费，在庭审过程中鉴于后续治疗费未实际发生，同时上诉人在伤残鉴定时因鉴定机构不能做该项后续治疗鉴定，故后续治疗费虽有法律依据却无计算依据。一审判决直接驳回对后续治疗费的诉讼请求，将影响上诉人今后主张该部分权益。赣南附属医院辩称，万宗美的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。万宗美向一审法院起诉请求：1．判令被告赔偿原告医疗费（22016.52元＋27317.06元）×70％=34533.5元、住院伙食补助费50元／天×48天×70％=1680元、营养费50元／天×48天×70％=1680元、伤残赔偿金31198元／年×20年×50％×70％=218386元、误工费100元／天×507天×70％=35490元、护理费146.62元／天×48天×70％=4926.4元、精神抚慰金30000、交通费（480元＋3000元）×70％=2436元、鉴定费9000元＋1200元=10200元，共计339331.9元；2．判令被告支付因本次医疗过错造成原告损害后续治疗费（按期更换心脏起搏器的相关费用）；3.本案诉讼费及其他相关费用由被告承担。一审法院认定事实：原告因反复胸痛并无故昏厥的情况下，于2017年4月7日前往被告赣南附属医院接受入院治疗36天，入院初步诊断：1．胸痛查因（冠状动脉粥样硬化性心脏病？心律失常？心脏神经症？）2．慢性胃炎。被告于2017年4月10日对原告行冠状动脉造影、三维标测下心内电生理检查、射频消融术，后原告于2017年5月13日出院，共计36天，出院诊断：1．房室结折返性心动过速；2．冠状动脉粥样硬化；3．房室传导阻滞；4．自主神经功能紊乱；5．慢性胃炎。2017年5月13日，原告因突发胸痛伴晕厥前往被告赣南附属医院接受入院治疗11天。住院期间，被告完善相关检查后于2017年5月16日对原告行DDD永久起搏器置入术，原告于2017年5月24日出院，出院诊断：1．三度房室传导阻滞；2．射频消融术后。上述两次住院治疗期间共计花费医疗费83663.96元，其中医保报销或补偿34330.38元，患者自行承担49333.58元。2018年6月21日，原、被告共同委托江西天剑司法鉴定中心就万宗美在赣南附属医院的诊疗过程中医疗损害事实、医疗损害责任及程度（含具体比例）进行鉴定。2018年7月16日，江西天剑司法鉴定中心作出《医疗损害司法鉴定意见书》［天剑司法鉴定中心［2018］临鉴字第（1817）号］，鉴定意见为：赣南附属医院在万宗美诊治的医疗过程中存在诊断证据不足、未尽到告知义务及过度治疗。该过错行为与万宗美必须置入永久性起搏器存在直接的因果关系，医方应承担70％的过错责任。后原、被告双方又共同委托江西神州司法鉴定中心对万宗美的伤残等级进行鉴定。2018年8月30日，江西神州司法鉴定中心作出《司法鉴定意见书》［江西SZ司鉴中心［2018］临鉴字第1248号］，鉴定意见为：被鉴定人万宗美的伤残等级为六级。上述两次鉴定原告支付鉴定费9000元、1200元，共计10200元。另查明，原告万宗美的户籍性质为非农业家庭户口。原告自2016年5月起至本次医疗事故发生时，一直在赣州翔云档案管理服务有限公司从事档案整理工作。2016年8月，赣州翔云档案管理服务有限公司派原告参加赣州市档案业务知识培训，经考核，原告符合档案管理上岗条件，赣州市档案局向其发放了相应的证书。江西省2018年度城镇居民人均可支配收入31198元／年。一审法院认为，本案的争议焦点为：一、被告为原告的诊疗行为是否存在过错，该过错与原告的损害后果之间具有因果关系，被告对原告的损害后果应承担的赔偿责任比例；二、对于原告主张的赔偿项目及其数额应如何确定。关于被告在对原告进行诊疗过程中是否存在过错，该过错与原告的损害后果是否具有因果关系以及承担的赔偿责任比例问题。一审法院认为，天剑司法鉴定中心［2018］临鉴字第（1817）号《医疗损害司法鉴定意见书》系原、被告双方共同委托具有鉴定资质的机构，在听取医、患双方意见基础上作出的，系本案中证明被告为原告的诊疗行为存在过错及参与度的参考依据。该鉴定意见书认为，赣南附属医院在为万宗美诊治的医疗过程中存在诊断证据不足、未尽到告知义务及过度治疗，该过错行为与万宗美必须置入永久性起搏器存在直接的因果关系，医方应承担70％的过错责任。关于赔偿项目及其数额的确定，结合原告的诉求，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，一审法院认定如下：（以下计算结果保留到个位）1.医疗费：扣除医保报销和补偿后，原告两次住院共产生医疗费49334元（22016.52元＋27317.06元）；2.住院伙食补助费：参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，原告主张按50元／天计算，符合法律规定，故住院伙食补助费应为2350元（50元／天×47天）；3.营养费：结合原告的伤残情况，原告主张按50元／天计算，符合法律规定，故营养费应为2350元（50元／天×47天）；4.护理费：结合原告的伤情并参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，原告主张按146.62元／天计算，符合法律规定，故护理费应为6891元（146.62元／天×47天）；5.误工费：误工费赔偿制度是从受害人实际遭受的损失角度设立的，其并不根据年龄进行限制，其赔偿所救济的，既不是劳动能力丧失的本身，也不是受害人受害前后生活来源的差额，而是受害人劳动收入的丧失。本案中原告虽已超过退休年龄但并未丧失劳动能力，原告已经提交了相关证据予以证明其退休后在赣州翔云档案管理服务有限公司从事档案整理工作，医疗事故的发生必然导致其收入的减少，故对原告要求赔偿误费的请求，一审法院予以支持。误工时间应自事故发生之起计算至定残日前一天，即误工时间应自2017年4月10日起至2018年8月29日止，共506天。原告主张按100元／天计算，未超过法律规定的标准，一审法院予以采信，故误工费应为50600元（100元／天×506天）；6.交通费及住宿费：原告虽未提交证据予以证实，考虑到原告在住院治疗期间及鉴定期间确实会产生相关费用，一审法院酌定为3000元。7.残疾赔偿金：原告因本次医疗事故构成六级伤残，原告主张的赔偿金311980元（31198元／年×20年×50％）符合法律规定，一审法院予以支持；8.鉴定费：10200元。9.精神抚慰金：因原告的伤残后果，对原告造成了精神痛苦，被告应给予适当的补偿，但原告主张的金额偏高，结合当地生活水平及被告过错程度，一审法院酌定为20000元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十七条，《最高人民法院法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告万宗美的损失有：医疗费49334元、住院伙食补助费2350元、营养费2350元、护理费6891元、误工费50600元、残疾赔偿金311980元、交通费3000元、鉴定费10200元，合计436705元；二、限被告赣南医学院第一附属医院于本判决生效之日起七日内向原告万宗美赔偿上述损失的70％，即305693.5元；其余损失131011.5元，由原告万宗美自行承担；三、限被告赣南医学院第一附属医院于本判决生效之日起七日内向原告万宗美支付精神损害抚慰金20000元；四、驳回原告万宗美的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6390元，由原告万宗美负担257元，由被告赣南医学院第一附属医院负担6133元。二审期间，上诉人向法庭提交《圣犹达植入设备识别卡》一张及医疗费门诊收据一张，拟证明上诉人植入的心脏起搏器的使用期限为5年，需要定期对起搏器进行检查。被上诉人质证后，对该组证据的真实性、合法性无异议，对其关联性及证明对象有异议。本院认为，上诉人一审起诉时后续治疗费尚未发生，其也未提出具体的请求金额，本院二审对该笔费用不做认定及处理。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，一审时上诉人虽提出了要求被上诉人支付后续治疗费的请求，但未提出具体的金额，也未提交相应的证据予以证明，故一审判决驳回其该项诉讼请求，处理并无不当。上诉人如有新的证据证明后续治疗费的发生，可另行主张。综上所述，万宗美的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6390元，由上诉人万宗美负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 婷审 判 员  李 鸿审 判 员  朱志梅二〇一九年五月十七日法官助理张可代理书记员  曾 慧代理书记员  刘应松