江西省鹰潭市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣06民初7号 原告：鹰潭市融信融资担保有限公司，住所地：江西省鹰潭市高新技术产业开发区高新大道18号。 法定代表人：陈辉才，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈萍，江西华星律师事务所律师。 委托诉讼代理人：冯文君，江西华星（余江）律师事务所律师。 被告：鸿景高新技术股份有限公司，住所地：江西省鹰潭国家高新技术产业开发区龙岗产业园。 法定代表人：刘小伟，该公司董事长。 委托诉讼代理人：邹新华，江西东昇律师事务所律师。 委托诉讼代理人：卢发祥，江西东昇律师事务所律师。 被告：鸿盛思源控股集团有限公司，住所地：江西省鹰潭市国家高新区炬能大厦。 法定代表人：刘小伟，该公司董事长。 委托诉讼代理人：邹新华，江西东昇律师事务所律师。 委托诉讼代理人：卢发祥，江西东昇律师事务所律师。 被告：刘小伟，男，汉族，1972年5月24日出生，住江西省鹰潭市高新开发区。 委托诉讼代理人：邹新华，江西东昇律师事务所律师。 委托诉讼代理人：卢发祥，江西东昇律师事务所律师。 被告：宋小云，女，汉族，1983年8月11日出生，住江西省九江市浔阳区。 被告：周勇，男，汉族，1971年6月14日出生，住江西省鹰潭市月湖区。 被告：常振权，男，汉族，1976年9月6日出生，住陕西省咸阳市秦都区。 原告鹰潭市融信融资担保有限公司（以下简称融信公司）与被告鸿景高新技术股份有限公司（以下简称鸿景公司）、鸿盛思源控股集团有限公司（以下简称鸿盛公司）、刘小伟、宋小云、周勇、常振权追偿权纠纷一案，本院于2019年1月3日立案后，依法适用普通程序，于2019年3月29日公开开庭进行了审理。原告融信公司的委托诉讼代理人冯文君，被告鸿景公司、鸿盛公司、刘小伟的委托诉讼代理人卢发祥到庭参加诉讼。被告宋小云、周勇、常振权经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告融信公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告鸿景公司立即清偿原告代偿资金10108284.95元，并支付利息37864元及违约金151456元（利息按中国人民银行同期贷款利率，违约金按中国人民银行同期贷款利率的四倍自2018年10月26日起暂计算至2018年11月26日，之后的利息和违约金应继续计算直至所有代偿资金本息和违约金全部清偿之日止），以上合计人民币10297604.95元；判令被告鸿景公司立即赔偿原告为行使追偿权支出的费用（包括但不限于诉讼费、本案律师费124000元、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、公告费等）和其他所有应付的费用；2、依法判决确认原告对被告鸿景公司提供的抵押物即位于鹰潭市龙岗片区二纬路南侧、五经路西侧一单元101室（一分厂）等3处房产［不动产权证号为：赣（2017）鹰潭市不动产权第xxx号，不动产登记证明号为：赣（2018）鹰潭市不动产证明第xxx号］享有抵押权，并就该抵押物折价或变卖、拍卖的价款享有优先受偿权，上述抵押物折价、变卖或拍卖的价款应优先偿还原告代偿资金、利息、违约金（利息按中国人民银行同期贷款利率，违约金按中国人民银行同期贷款利率的四倍自2018年10月26日起暂计算至2018年11月26日，之后的利息和违约金应继续计算直至所有代偿资金本息和违约金全部清偿之日止）以及原告为行使追偿权而支出的一切相关费用（包括但不限于诉讼费、本案律师费、评估费、拍卖或变卖费、公告费等）；3、依法判决确认原告对被告鸿景公司所有的生产设备（详见清单）享有抵押权，并就该抵押物折价或变卖、拍卖所得的价款享有优先受偿权，优先用于清偿上述债务；4、判令被告鸿盛公司、刘小伟、宋小云、周勇、常振权对上述债务承担连带保证责任；5、本案诉讼费、保全费由六被告承担。事实与理由：2017年10月12日，原告与被告鸿景公司签订《委托担保协议》［编号：（2017）鹰融保委字第025号］，约定原告为被告鸿景公司向鹰潭农商银行高新支行申请的1000万元借款提供连带责任保证，原告因履行担保责任或因担保而产生的其他责任需要垫付资金的，自垫付之日起至被告鸿景公司还清全部垫付资金之日止，原告有权依照同期银行贷款利率向被告鸿景公司收取垫付资金利息，并按照同期银行贷款利率的四倍向被告鸿景公司收取违约金；原告垫付资金后，有权向被告鸿景公司追偿或通过实现反担保债权收回垫付资金本息、违约金及相关费等。为确保原告承担保证责任后向被告鸿景公司享有的追偿权的实现，被告鸿景公司向原告提供了不动产和生产设备的反担保抵押，并分别签署《反担保抵押合同》［编号：（2017）鹰融保抵字第025-1号、第025-2号］，其中：不动产抵押物坐落于鹰潭市龙岗片区二纬路南侧、五经路西侧一单元101室（一分厂）等3处房产，不动产权证号为：赣（2017）鹰潭市不动产权第xxx号，并于2018年1月23日办理了抵押登记，不动产登记证明号为赣（2018）鹰潭市不动产证明第xxx号；动产抵押物为被告鸿景公司所有的生产设备，具体详见设备清单。被告鸿盛公司、宋小云、周勇、常振权、刘小伟分别向原告提供了反担保连带责任保证，并分别签署了《反担保保证合同》［编号（2017）鹰融保（企）保字第025-1号］、《反担保保证书》［编号：（2017）鹰融保（个）保字第025-1号、第025-2号、第025-3号、第025-4号］。以上反担保的担保范围为：因原告承担保证责任而代偿的借款本金及利息（含复息、罚息等）；因《委托担保协议》第二条、第十三条、第十四条、第十五条中规定的原告应向债务人收取的担保费、延期担保费、信用损失赔偿金、代偿资金利息及违约金等费用；原告因行使追偿权而支出的费用（包括但不限于通知与催告费、诉讼费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公告费和执行费等）和其他所有应付的费用。同日，被告鸿景公司与鹰潭农商行高新支行签订了《流动资金借款合同》［（2017）鹰潭农商流借字第130372017101210030002号］，约定：借款金额1000万元，年利率5.655%，借款期限为12个月。原告与鹰潭农商行高新支行签订了《保证合同》［合同编号为：（2017）鹰潭农商保字第130372017101210030002号］，约定原告为被告鸿景公司1000万元的借款向鹰潭农商行高新支行提供保证担保，保证方式为连带责任保证。2017年10月13日，鹰潭农商行向被告鸿景公司发放了1000万元的借款。2018年10月26日，因被告鸿景公司未依约偿还借款，鹰潭农商行高新支行向原告送达了履行担保责任通知书。同日，原告代被告鸿景公司向鹰潭农商行高新支行代偿了10108284.95元，鹰潭农商行高新支行向原告出具了《承担担保责任确认函》，确认原告已履行了相应的担保责任。后经原告多次催告，各被告未向原告清偿上述代偿款项，各被告的行为构成了严重违约，各被告不仅应立即向原告偿还代偿资金，还应按合同约定向原告支付利息、违约金以及为实现债权所发生的一切费用。综上，为维护自己的合法权益，特诉至法院，望判如所请。 被告鸿景公司、鸿盛公司、刘小伟辩称：一、被答辩人融信公司的第一项诉讼请求无事实依据。被答辩人并未实际为答辩人鸿景公司代偿鹰潭农商银行高新支行的贷款本金及利息10108284.95元，毕竟该笔款项数额巨大，若被答辩人已代偿该笔款项，应该有相应的银行转账凭条或银行流水，否则不能排除被答辩人与贷款人鹰潭农商银行高新支行恶意串通虚构代偿事实的可能。因为贷款人鹰潭农商银行高新支行对借款人，即答辩人鸿景公司并不享有物的担保权，而被答辩人按照约定不仅对答辩人及其他被告享有担保权，而且有要求答辩人鸿景公司承担违约责任等权利。追偿权的行使前提是保证人向债权人履行了保证债务，若无代偿事实，则保证人无权行使追偿权。此外，被答辩人要求赔偿其行使追偿权而支出的费用的诉请也不明确，且主张的律师费奇高。二、被答辩人主张的第二项诉讼请求亦无事实依据。答辩人鸿景公司为涉案贷款曾以位于鹰潭市龙岗片区二纬路南侧、五经路西侧一单元101室（一分厂）等3处房产向被答辩人提供抵押担保，并办理了抵押权登记是事实，但现该抵押权登记己失效，按照《物权法》第一百七十七条第（四）项，《担保法》第四十一条、第五十三条，《担保法解释》第四十九条第二款规定，被答辩人对上述不动产并不享有抵押权和优先受偿权。三、被答辩人主张的第一、三项诉讼请求与当前的国家政策严重偏离。退一步说，即使被答辩人存在为答辩人鸿景公司代偿涉案债务的事实，因答辩人鸿景公司系政府大力扶持的高新技术企业，曾为当地经济发展作出了很大的贡献，目前急需解决的瓶颈问题就是融资难、融资贵，而被答辩人作为一家国有控股的政策性担保公司不仅不按国家有关大力扶持民营经济的政策规定，积极为企业提供融资服务，反而按照商业性担保公司的运作模式从中牟取不正当利益，明显有违国家政策及其章程和宗旨。被答辩人作为园区政府性质的融资平台，主张答辩人鸿景公司按银行同期贷款利率四倍承担违约责任的请求不仅过分、过高，而且违背了园区当初作出的由答辩人鸿景公司以企业全部资产向其提供担保，园区兜底为答辩人鸿景公司融资4000万流动资金的承诺。答辩人鸿景公司正处于举步维艰、以时间换空间的关键时期，急需园区及被答辩人雪中送炭，以解燃眉之急，而被答辩人却先后在月湖法院和鹰潭中院以诉讼方式对答辩人鸿景公司的厂房、机器设备等行使抵押权和优先受偿权，无疑是雪上加霜，将答辩人鸿景公司逼上死路。这种做法不仅严重不负责，而且令招商引资入园的企业投资人寒心。四、被答辩人主张的第四项诉讼请求无事实和法律依据。反担保抵押合同、反担保保证合同、反担保保证书均为被答辩人提供的格式条款，上述合同或保证书第七条的约定，明显排除了答辩人和本案其他被告依法享有的权利，按照《合同法》第四十条规定，该格式条款应为无效。既然该条款无效，那么按照《物权法》第一百七十六条的规定，被答辩人应当先就物的担保实现债权。因此，被答辩人的第四项诉讼请求应当予以驳回。综上所述，被答辩人的诉请无事实和法律依据，有违公平原则，望依法公正处理本案。 被告宋小云、周勇、常振权未作答辩。 原告为证明其诉讼主张，向本院提交以下证据： 第一组证据：1、原告营业执照、公司变更通知书。拟证明：原告诉讼主体资格适格，原告于2018年6月21日从原鹰潭高新区融信担保有限公司依法变更为鹰潭市融信融资担保有限公司。2、被告的营业执照或身份证。拟证明：被告诉讼主体资格适格。 第二组证据：1、《委托担保协议》［编号：（2017）鹰融保委字第025号］。拟证明：原告与被告鸿景公司于2017年10月12日签订《委托担保协议》［编号：（2017）鹰融保委字第025号］，约定：原告为被告鸿景公司向鹰潭农商银行高新支行申请的1000万元借款提供连带责任保证，原告因履行担保责任或因担保而产生的其他责任需要垫付资金的，自垫付之日起至被告鸿景公司还清全部垫付资金之日止，原告有权依照同期银行贷款利率向被告鸿景公司收取垫付资金利息，并按照同期银行贷款利率的四倍向被告鸿景公司收取违约金；原告垫付资金后，有权向被告鸿景公司追偿或通过实现反担保债权收回垫付资金本息、违约金及相关费等。2、《反担保抵押合同》［编号：（2017）鹰融保抵字025-1号］及抵押物不动产权证书、不动产登记证明。拟证明：（1）为确保原告承担保证责任后向被告鸿景公司享有的追偿权的实现，被告鸿景公司向原告提供了反担保抵押，2017年10月12日签署了《反担保抵押合同》［编号：（2017）鹰融保抵字第025-1号］，抵押物坐落于鹰潭市龙岗片区二纬路南侧、五经路西侧一单元101室（一分厂）等3处房产，不动产权证号为：赣（2017）鹰潭市不动产权第0001950号，抵押担保范围为：因原告承担保证责任而代偿的借款本金及利息（含复息、罚息）；因《委托担保协议》第二条、第十三条、第十四条、第十五条中规定的原告应向债务人收取的担保费、延期担保费、信用损失赔偿金、代偿资金利息及违约金等费用；原告因行使追偿权而支出的费用（包括但不限于通知与催告费、诉讼费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公告费和执行费等）和其他所有应付的费用。（2）抵押物于2018年1月23日办理抵押登记，不动产登记证明号为赣（2018）鹰潭市不动产证明第xxx号。3、《反担保抵押合同》［编号：（2017）鹰融保抵字025-2号］及抵押设备清单。拟证明：为确保原告承担保证责任后向被告鸿景公司享有的追偿权的实现，被告鸿景公司向原告提供了反担保抵押，2017年10月12日签署了《反担保抵押合同》［编号：（2017）鹰融保抵字第025-2号］，抵押物为被告鸿景公司生产设备，抵押担保范围为：因原告承担保证责任而代偿的借款本金及利息（含复息、罚息）：因《委托担保协议》第二条、第十三条、第十四条、第十五条中规定的原告应向债务人收取的担保费、延期担保费、信用损失赔偿金、代偿资金利息及违约金等费用；原告因行使追偿权而支出的费用（包括但不限于通知与催告费、诉讼费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公告费和执行费等）和其他所有应付的费用。4、《反担保保证合同》［编号：（2017）鹰融保（企）保字025-1号］、《反担保保证书》［编号：（2017）鹰融保（个）保字025-1号］、《反担保保证书》［编号：（2017）鹰融保（个）保字025-2号］、《反担保保证书》［编号：（2017）鹰融保（个）保字025-3号］、《反担保保证书》［编号：（2017）鹰融保（个）保字025-4号］。拟证明：为确保原告承担保证责任后向被告鸿景公司享有的追偿权的实现，被告鸿盛公司向原告提供了反担保连带责任保证，于2017年10月12日签署了《反担保保证书》［编号：（2017）鹰融保（企）保字第025-1号］。被告宋小云、周勇、常振权、刘小伟向原告提供了反担保连带责任保证，并分别于2017年10月12日签署了《反担保保证书》［编号：（2017）鹰融保（个）保字第025-1号、第025-2号、第025-3号、第025-4号］。以上反担保的担保范围为：因原告承担保证责任而代偿的借款本金及利息（含复息、罚息）：因《委托担保协议》第二条、第十三条、第十四条、第十五条中规定的原告应向债务人收取的担保费、延期担保费、信用损失赔偿金、代偿资金利息及违约金等费用；原告因行使追偿权而支出的费用（包括但不限于通知与催告费、诉讼费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公告费和执行费等）和其他所有应付的费用。 第三组证据：1、《流动资金借款合同》［编号：（2017）鹰潭农商流借字第130372017101210030002号］及2017年10月13日农商行出具的借款凭证。拟证明：2017年10月12日，被告鸿景公司向鹰潭农商行高新支行签订《流动资金借款合同》，约定：借款金额1000万元，年利率5.655%，借款期限为12个月。2017年10月13日，鹰潭农商行发放借款1000万元。2、《保证合同》［编号：（2017）鹰潭农商保字第130372017101210030002号］。拟证明：2017年10月12日，原告为被告鸿景公司的上述借款向鹰潭农商行高新支行承担保证责任，保证方式为连带责任保证。 第四组证据：1、《履行保证责任通知书》（编号：2018102602）。拟证明：2018年10月26日，因被告鸿景公司未依约偿还借款，鹰潭农商行高新支行向原告送达了《履行担保责任通知书》，告知被告鸿景公司欠鹰潭农商行高新支行借款本金1000万元、利息108284.95元，共计10108284.95元未归还，根据合同约定要求原告承担保证责任，即替被告鸿景公司偿付上述欠款。2、《欠款说明书》。拟证明：被告鸿景公司对上述通知书中的欠款事实予以确认。3、《承担担保责任确认函》、贷款本金利息收回凭证两份。拟证明：原告履行了担保责任，于2018年10月26日为被告鸿景公司向鹰潭农商行高新支行代偿了借款本金1000万元及利息108284.95元。4、《追偿通知书》（编号：RXDBZ2017025）及《履行担保责任通知书》六份。拟证明：原告已于2018年10月26日，就代被告鸿景公司偿还的借款本金及利息向各被告发出了追偿通知书和履行担保责任通知书，要求各被告履行各自的还款或担保责任。5、《承诺书》六份。拟证明：2018年10月26日，各被告承认收到了上述通知书，并承诺原告可随时要求其承担相应的反担保责任，同时对今后的法律文书的送达地址进行了确认。 第五组证据：《委托代理合同》和增值税发票各一份。拟证明：原告为此所支付的第一审律师代理费124000元。 被告鸿景公司、鸿盛公司、刘小伟、宋小云、周勇、常振权均未向本院提交证据。 被告鸿景公司、鸿盛公司、刘小伟对原告提交的证据质证意见如下：对第一组证据1无异议，对证据2的鸿景公司营业执照无异议，对鸿盛公司的营业执照和刘小伟身份证的关联性有异议，他们并不是本案适格被告。对第二组证据1三性均有异议，未见证据原件，且合同约定的违约责任过高；对两份反担保抵押合同三性均有异议，未见原件，且该合同为格式条款，其中第七条约定违反法律规定应为无效；对不动产权证书及不动产登记证明三性均有异议，未见原件，且该抵押登记已失效，不能达成原告证明目的，对此请求合议庭依法向不动产登记机关核实；对抵押清单三性均有异议，未见原件，并且将债务人价值2700余万元的生产设备二折反担保抵押，明显扩大了原告的抵押权，不符合公平原则，这也可证明被告在答辩中陈述的由被告鸿景公司以全部企业资产向园区担保，园区兜底确保为被告鸿景公司融资4000万元的事实；对担保保证合同和四份保证书的质证意见与反担保抵押合同的质证意见一致。对第三组证据没有异议。对第四组证据履行保证责任通知书真实性有异议，原告未提供原件，被告对此也不知情，无法判断其真实性；对欠款说明书三性无异议；对承担担保责任确认函和两份贷款本金利息收回凭证三性均有异议，被告对该三份证据并不知情，且贷款本金利息收回凭证上的还款账号是否是原告的对公账户也不得而知，故真实性关联性无法判断，承担担保责任确认函属于言词证据，上面只加盖了公章，并无单位负责人及制作材料的人签名或盖章，其证据形式不符合民诉法相关规定，欠缺证据的合法性，原告并未提供相应的转账凭条或银行流水加以印证，不能形成有效的证据链，故其证明力较小，不能达成原告的证明目的；对追偿通知书及六份履行担保责任通知书、六份承诺书三性均有异议，未见原件，由于原告提供的证据并不能有效证明其履行了代偿义务，并且第四组证据中的全部证据材料形成于同一天，故上述材料的关联性值得怀疑。对第五组证据三性均有异议，代理费数额较高，是否支付不得而知。 被告宋小云、周勇、常振权未到庭参加诉讼，且庭后未提出异议，视为放弃质证权利。 本院对上述证据认证如下：上述证据具有真实性，且各证据能够相互印证，可以证明本案借款、担保及反担保等相关事实，本院对上述证据的真实性、合法性、关联性予以认定，作为本案的定案依据。 根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定如下事实：2017年10月12日，原告融信公司（乙方）与被告鸿景公司（甲方）签订了编号为（2017）鹰融保委字第025号《委托担保协议》，约定：乙方同意为甲方向鹰潭农商银行高新支行（债权人）申请借款人民币1000万元提供连带责任保证担保，保证额度为100%。协议第八条约定：甲方向乙方提供下列第（一）、（三）项担保，作为乙方提供上述担保的反担保：（一）以乙方为抵押权人，鸿景公司为抵押人的抵押，抵押人与乙方已签订《反担保抵押合同》，并就依法办理登记的抵押物向相关部门办理了抵押登记手续；……（三）以乙方为担保人，甲方为债务人，常振权及其配偶、刘小伟、周勇、宋小云及鸿盛公司为反担保保证人，反担保保证期间为乙方实际向债权人履行了保证责任之日起计算两年，反担保保证方式为连带责任保证，反担保保证人已与乙方订立了《反担保保证合同》或已向乙方出具了《反担保保证书》。协议第十五条约定：乙方因履行担保责任或因担保而产生的其他责任需要垫付资金的，自垫付之日起至甲方还清全部垫付资金之日止，乙方有权依照同期银行贷款利率向甲方收取垫付资金利息，并按同期银行贷款利率的4倍收取违约金。乙方垫付资金后，有权向甲方追偿或通过实现上述反担保债权收回垫付资金本息、违约金及相关费用（相关费用包括但不限于乙方为实现追偿权或为实现上述反担保债权所发生的诉讼费、评估费、拍卖费、律师费等一切费用）。协议还约定了其他内容。 同日，原告融信公司与被告鸿景公司签订了（2017）鹰融保抵字第025-1号《反担保抵押合同》，约定：“1、鉴于原告融信公司同意为被告鸿景公司（债务人）向鹰潭农商银行高新支行（债权人）申请贷款1000万元提供担保，为保障融信公司承担担保责任后对鸿景公司享有的追偿权的实现，鸿景公司愿为所负债务向融信公司提供反担保。2、抵押物为被告鸿景公司拥有的位于鹰潭市龙岗片区二纬路南侧、五经路西侧一单元101室（一分厂）等3处房产［不动产权证书号：赣（2017）鹰潭市不动产权第xxx号］。3、反担保的范围为因融信公司承担保证责任而代偿的鸿景公司借款本金及利息（含复息、罚息）；因《委托担保协议》第二条、第十三条、第十四条、第十五条中规定的融信公司应向鸿景公司收取的担保费、延期担保费、信用损失赔偿金、代偿资金利息及违约金等费用；融信公司因行使追偿权而支出的费用（包括但不限于通知与催告费、诉讼费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公告费和执行费等）和其他所有应付的费用。4、如鸿景公司不能清偿所欠债务，融信公司有权对抵押物进行折价转让或者拍卖、变卖，所得价款用于清偿鸿景公司所欠债务”等内容。上述抵押物于2018年1月23日办理了不动产抵押登记。 2017年10月12日，原告融信公司与被告鸿景公司签订了（2017）鹰融保抵字第025-2号《反担保抵押合同》，约定：“1、鉴于原告融信公司同意为被告鸿景公司（债务人）向鹰潭农商银行高新支行（债权人）申请贷款1000万元提供担保，为保障融信公司承担担保责任后对鸿景公司享有的追偿权的实现，鸿景公司愿为所负债务向融信公司提供反担保。2、抵押物为被告鸿景公司所有的生产设备（附抵押物清单）。3、反担保的范围为因融信公司承担保证责任而代偿的鸿景公司借款本金及利息（含复息、罚息）；因《委托担保协议》第二条、第十三条、第十四条、第十五条中规定的融信公司应向鸿景公司收取的担保费、延期担保费、信用损失赔偿金、代偿资金利息及违约金等费用；因融信公司行使追偿权而支出的费用（包括但不限于通知与催告费、诉讼费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公告费和执行费等）和其他所有应付的费用。4、如鸿景公司不能清偿所欠债务，融信公司有权对抵押物进行折价转让或者拍卖、变卖，所得价款用于清偿鸿景公司所欠债务”等内容。但上述生产设备（附抵押物清单）并未办理抵押登记。 同日，被告鸿景公司、鸿盛公司与原告融信公司签订了编号为（2017）鹰融保（企）保字第025-1号《反担保保证合同》，约定：“1、鉴于原告融信公司同意为被告鸿景公司向鹰潭农商银行高新支行（债权人）申请贷款1000万元提供担保，为保障融信公司承担担保责任后对鸿景公司享有的追偿权的实现，被告鸿盛公司愿为鸿景公司所负债务向融信公司提供反担保，反担保方式为连带责任保证，反担保保证期间为从融信公司实际向债权人履行了保证责任之日起计算两年。2、反担保的范围为因融信公司承担保证责任而代偿的鸿景公司借款本金及利息（含复息、罚息）；因《委托担保协议》第二条、第十三条、第十四条、第十五条中规定的融信公司应向鸿景公司收取的担保费、延期担保费、信用损失赔偿金、代偿资金利息及违约金等费用；融信公司因行使追偿权而支出的费用（包括但不限于通知与催告费、诉讼费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公告费和执行费等）和其他所有应付的费用。3、若反担保的主债权既有物的担保又有人的担保的，融信公司承担保证责任后向上述反担保人行使担保权时没有先后顺序限制”等内容。 同日，被告宋小云、周勇、常振权、刘小伟分别向原告融信公司出具了编号为（2017）鹰融保（个）保字第025-1号、第025-2号、第025-3号、第025-4号《反担保保证书》，约定：1、鉴于原告融信公司同意为被告鸿景公司（债务人）向鹰潭农商银行高新支行（债权人）申请贷款1000万元提供担保，为保障融信公司承担担保责任后对鸿景公司享有的追偿权的实现，被告宋小云、周勇、常振权、刘小伟愿为鸿景公司所负债务向融信公司提供反担保，反担保方式为连带责任保证，反担保保证期间为从融信公司实际向债权人履行了保证责任之日起计算两年。2、反担保的范围为因融信公司承担保证责任而代偿的鸿景公司借款本金及利息（含复息、罚息）；因《委托担保协议》第二条、第十三条、第十四条、第十五条中规定的融信公司应向鸿景公司收取的担保费、延期担保费、信用损失赔偿金、代偿资金利息及违约金等费用；融信公司因行使追偿权而支出的费用（包括但不限于通知与催告费、诉讼费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公告费和执行费等）和其他所有应付的费用。3、若反担保的主债权既有物的担保又有人的担保的，融信公司承担保证责任后向上述反担保人行使担保权时没有先后顺序限制。被告宋小云、周勇、常振权、刘小伟分别在上述《反担保保证书》上签了字并按了手印。 同日，鸿景公司（借款人）与鹰潭农商银行高新支行（贷款人）签订了编号为（2017）鹰潭农商流借字第130372017101210030002号《流动资金借款合同》，约定：“1、借款金额人民币1000万元，借款期限12个月，自2017年10月12日起至2018年10月11日止，借款日期自实际提款日起算，具体借款期限及日期以借款凭证为准；2、借款利率为年利率5.655%；3、逾期贷款罚息利率为借款利率水平上加收20%；4、担保方式为保证，担保合同另行签订；5、借款人承诺承担因本合同订立和履行所发生的费用，以及贷款人为实现本合同项下债权已付和应付的费用，包括但不限于诉讼费或仲裁费、财产保全费、律师费、执行费、鉴定费、评估费、拍卖费、公告费等；6、借款人未按本合同约定履行对贷款人的支付和清偿义务即构成违约，借款人违约时，贷款人有权行使担保物权，要求保证人承担保证责任”等内容。 同日，融信公司（保证人）与鹰潭农商银行高新支行（债权人）签订了编号为（2017）鹰潭农商保字第130372017101210030002号《保证合同》，约定：“1、融信公司愿意为（2017）鹰潭农商流借字第130372017101210030002号《流动资金借款合同》所规定鸿景公司应履行的义务提供保证担保，被保证担保的主债务为鹰潭农商银行高新支行依据《流动资金借款合同》发放的借款人民币1000万元，保证方式为连带责任保证，保证期间为自《流动资金借款合同》项下的债务履行期限届满日次日起两年止；2、保证担保的范围为《流动资金借款合同》项下的借款本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、赔偿金和法律服务、评估、登记、保险、保管、鉴定、公证以及鹰潭农商银行高新支行为实现债权的所有费用；3、如鸿景公司未按《流动资金借款合同》约定清偿债务，鹰潭农商行高新支行有权要求融信公司在其保证担保范围内承担保证担保责任”等内容。 2017年10月13日，鹰潭农商银行高新支行向鸿景公司发放了1000万元的借款。 2018年10月26日，因被告鸿景公司未依约向鹰潭农商银行高新支行偿还借款，鹰潭农商银行高新支行向原告融信公司送达了《履行保证责任通知书》，要求原告融信公司履行保证责任。同日，原告融信公司收到《履行保证责任通知书》后代被告鸿景公司向鹰潭农商银行高新支行偿还了借款本金1000万元及利息108284.95元，代偿资金合计10108284.95元。同日，原告融信公司履行担保责任后，向各被告发出了《追偿通知书》和《履行担保责任通知书》，要求各被告履行各自的还款或担保责任。 同日，被告鸿景公司（担保人）向原告融信公司出具了《承诺书》，该承诺书载明：1、担保人对《履行担保责任通知书》的全部内容没有异议；2、承诺对债务人鸿景公司所欠融信公司的全部债务，担保人愿意按照《反担保抵押合同》［编号为：（2017）鹰融保抵字第025-1号、（2017）鹰融保抵字第025-2号］的约定向融信公司承担抵押担保责任，融信公司有权决定各担保权利（无论是否存在其他保证担保或债务人物保或第三人物保或其他担保情形）的行使顺序，融信公司可以随时要求担保人承担担保责任。 同日，被告鸿盛公司（担保人）向原告融信公司出具了《承诺书》，该承诺书载明：1、担保人对《履行担保责任通知书》的全部内容没有异议；2、承诺对债务人鸿景公司所欠融信公司的全部债务，担保人愿意按照《反担保保证合同》［编号：（2017）鹰融保（企）保字第025-1号］的约定向融信公司承担连带保证责任，融信公司有权决定各担保权利（无论是否存在其他保证担保或债务人物保或第三人物保或其他担保情形）的行使顺序，融信公司可以随时要求担保人承担担保责任。 同日，被告刘小伟（担保人）、宋小云（担保人）、周勇（担保人）、常振权（担保人）分别向原告融信公司出具了《承诺书》，该承诺书均载明：1、担保人对《履行担保责任通知书》的全部内容没有异议；2、承诺对债务人鸿景公司所欠融信公司的全部债务，担保人愿意按照《反担保保证书》的约定向融信公司承担连带保证责任，融信公司有权决定各担保权利（无论是否存在其他保证担保或债务人物保或第三人物保或其他担保情形）的行使顺序，融信公司可以随时要求担保人承担担保责任。 2018年11月26日，原告融信公司因本案诉讼与江西华星律师事务所签订了《委托代理合同》，江西华星律师事务所接受原告融信公司的委托，指派陈萍、冯文君律师为原告融信公司的诉讼代理人，并收取律师代理费人民币124000元。 另查明，2018年6月21日，鹰潭高新区融信担保有限公司经鹰潭市市场和质量监督管理局核准，将名称变更为鹰潭市融信融资担保有限公司。 本院认为，案涉《委托担保协议》、《流动资金借款合同》、《保证合同》、《反担保抵押合同》、《反担保保证合同》、《反担保保证书》均系各方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方均应按照约定履行自己的义务。本案中，被告鸿景公司未按约归还鹰潭农商行高新支行的借款本息，原告融信公司依据《保证合同》的约定代被告鸿景公司偿还了鹰潭农商行高新支行的借款本息10108284.95元，履行了自己的保证义务，依据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”之规定，原告融信公司对被告鸿景公司具有追偿权。被告鸿景公司应按照《委托担保协议》的约定向原告融信公司偿还代偿资金及其利息、违约金。故原告融信公司诉请被告鸿景公司偿还其代偿资金10108284.95元，符合法律规定，本院予以支持。因《委托担保协议》约定，融信公司因履行担保责任或因担保而产生的其他责任需要垫付资金的，自垫付之日起至鸿景公司还清全部垫付资金之日止，融信公司有权依照同期银行贷款利率向鸿景公司收取垫付资金利息，并按同期银行贷款利率的4倍收取违约金。故利息及违约金应按照同期银行贷款利率5倍进行计算，但二者相加总和不得超过年利率24%。 依据《委托担保协议》约定，融信公司垫付资金后，有权向鸿景公司追偿或通过实现上述反担保债权收回垫付资金本息、违约金及相关费用（相关费用包括但不限于融信公司为实现追偿权或为实现上述反担保债权所发生的诉讼费、评估费、拍卖费、律师费等一切费用）。现原告融信公司因本案诉讼已支付律师费124000元，故原告融信公司要求被告鸿景公司偿还其为行使追偿权支出的124000元律师费的诉请，本院予以支持。对原告融信公司诉请的为行使追偿权支出的差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、公告费等和其他所有应付的费用，因原告融信公司未提供证据证明，本院不予支持。 原告融信公司与被告鸿景公司签订的（2017）鹰融保抵字第025-1号《反担保抵押合同》明确约定，被告鸿景公司以其位于鹰潭市龙岗片区二纬路南侧、五经路西侧一单元101室（一分厂）等3处房产为原告融信公司提供反担保抵押。因上述抵押物已办理不动产抵押登记，抵押权已设立，故原告融信公司要求确认其对上述抵押物享有抵押权，并享有优先受偿权的诉请，符合法律规定，本院予以支持。 原告融信公司与被告鸿景公司签订的（2017）鹰融保抵字第025-2号《反担保抵押合同》明确约定，被告鸿景公司以其生产设备（附抵押物清单）为原告融信公司提供反担保抵押。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条规定：“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：……（四）生产设备、原材料、半成品、产品；……”。第一百八十八条规定：“以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人”。因上述生产设备（附抵押物清单）未办理抵押登记，故原告融信公司可以就上述生产设备（附抵押物清单）享有抵押权，并享有优先受偿权，但不得对抗善意第三人。 根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权。因案涉《反担保保证合同》及《反担保保证书》约定，被告鸿盛公司、刘小伟、宋小云、周勇、常振权分别为被告鸿景公司所负债务向原告融信公司提供连带责任保证，并约定反担保的主债权既有物的担保又有人的担保的，原告融信公司承担保证责任后向上述反担保人行使担保权时没有先后顺序限制。故原告融信公司诉请被告鸿盛公司、刘小伟、宋小云、周勇、常振权对被告鸿景公司所欠债务承担连带保证责任，符合法律规定，本院予以支持。被告鸿盛公司、刘小伟、宋小云、周勇、常振权承担保证责任后，有权向被告鸿景公司追偿。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十一条、第四十六条、第五十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十八条、第一百九十五条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告鸿景高新技术股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告鹰潭市融信融资担保有限公司偿还代偿资金10108284.95元及其利息、违约金（利息、违约金的计算：截至2018年11月26日，利息和违约金合计为189319.75元；自2018年11月27日起至付清全部代偿资金之日止，以代偿资金10108284.95元为基数按中国人民银行同期贷款利率计算利息，并按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算违约金，利息及违约金其利率相加不得超过年利率24%）； 二、被告鸿景高新技术股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告鹰潭市融信融资担保有限公司支付律师费124000元； 三、原告鹰潭市融信融资担保有限公司对被告鸿景高新技术股份有限公司用于抵押的位于鹰潭市龙岗片区二纬路南侧、五经路西侧一单元101室（一分厂）等3处房产［不动产权证书号：赣（2017）鹰潭市不动产权第xxx号］享有抵押权，并有权就上述第一项、第二项确定的给付款项范围内通过折价或拍卖、变卖优先受偿； 四、原告鹰潭市融信融资担保有限公司对被告鸿景高新技术股份有限公司用于抵押的生产设备（附抵押物清单）享有抵押权，并有权就上述第一项、第二项确定的给付款项范围内通过折价或拍卖、变卖优先受偿，但不得对抗善意第三人； 五、被告鸿盛思源控股集团有限公司、刘小伟、宋小云、周勇、常振权对本判决第一项、第二项中被告鸿景高新技术股份有限公司所负债务承担连带清偿责任；被告鸿盛思源控股集团有限公司、刘小伟、宋小云、周勇、常振权承担保证责任后，有权向被告鸿景高新技术股份有限公司追偿； 六、驳回原告鹰潭市融信融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费84330元，由被告鸿景高新技术股份有限公司、鸿盛思源控股集团有限公司、刘小伟、宋小云、周勇、常振权共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省高级人民法院。 审判长  汪富华 审判员  周林昌 审判员  张文胜 二〇一九年五月二十八日 书记员  蒋慧卿