江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣08民终1175号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司遂川支公司，住所地：吉安市遂川县泉江镇工农兵大道30号，统一社会信用代码913608276885100247。负责人：冯国华，该公司经理。委托诉讼代理人：吴霜，该公司职工。被上诉人（原审原告）:尹传潜，男，1949年9月10日生，汉族，住吉安市遂川县。委托诉讼代理人：周文，遂川县雩田法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：李爱平，男，1973年6月6日生，汉族，住吉安市遂川县。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司遂川支公司（以下简称人寿财保遂川支公司）与被上诉人尹传潜、李爱平机动车交通事故责任纠纷一案，不服遂川县人民法院（2019）赣0827民初96号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人人寿财保遂川支公司的委托诉讼代理人吴霜，被上诉人尹传潜的委托诉讼代理人周被上诉人李爱平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人寿财保遂川支公司上诉请求：一、依法撤销原判，改判核减赔偿款11395.83元；二、上诉案件受理费由被上诉人负担。事实与理由：1、一审计算尹传潜交强险限额内损失有误，超过了交强险一万元的医疗费用限额，请予纠正；2、遂川县交警大队认定尹传潜负事故主要责任，李爱平负事故次要责任，一审酌定尹传潜、李爱平按6：4责任划分欠妥，应酌定尹传潜负本次事故70%的责任、李爱平负事故30%的责任；3、上诉人提供的保险条款及投保人声明可证实就免责条款上诉人已尽到告知和说明义务，李爱平违反安全装载规定，该情形属保险公司绝对免赔事项，其虽投保不计免赔率险，但上诉人有权在商业三者险限额内免赔10%；4、尹传潜负本次事故主要责任，上诉人无需支付精神损害抚慰金。尹传潜辩称：1、一审处理交强险限额内各项损失正确；2、李爱平负事故次要责任，一审酌定其承担40%的责任妥当；3、答辩人因本次交通事故被评定为十级伤残，一审酌定2000元精神损害抚慰金正确。故请求驳回上诉，维持原判。李爱平辩称，请求驳回上诉，维持原判。尹传潜向一审法院起诉请求：判令李爱平、人寿财保遂川支公司赔偿其损失49925元（已品除李爱平垫付的22720元、人寿财保遂川支公司垫付的医疗费10000元）一审法院认定事实：2018年5月19日早上7时40分，尹传潜驾驶吉安临时04K82二轮轻便摩托车从枚江镇定口村路口驶出进入大广高速遂川引线11km+200M骑行横过道路去往对面枚江街上时与由西往东李爱平驾驶的赣Ｄ×××××轻型平板货车直行时相撞，造成车辆损坏、尹传潜受伤住院的交通事故。尹传潜受伤后，被立即送往遂川县人民医院治疗，经诊断为:1、广泛性脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、右侧颞部硬膜外血肿；2、左侧锁骨粉碎性骨折；3、左侧第10肋骨骨折:4、双肺挫伤并双侧胸腔积液:5、T8、T9椎体骨折:6、胸骨柄体交界处骨折；7、右肺下叶不张:8、全身多处皮肤软组织挫擦伤……，尹传潜在遂川县人民医院住院治疗34天，并于2018年6月22日出院。遂川县交警大队认定李爱平负事故次要责任，尹传潜负事故主要责任。江西吉安司法鉴定中心鉴定尹传潜伤残程度为十级伤残:受伤之日起误工期为四个月、护理期为三个月、营养期为三个月、后续医疗费用为人民币叁仟元整(不含鉴定费)。李爱平驾驶的赣Ｄ×××××轻型平板货车在人寿财保遂川支公司处投保了交强险和不计免赔商业三者险50万元。在审理过程中，双方就尹传潜非医保用药比例达成一致意见，即尹传潜的医疗费中按10%的比例剔除非医保用药。根据侵权责任相关法律法规和江西省2017年度统计数据，尹传潜的经济损失核定为：医疗费34788.24元、后续治疗费3000元、护理费13015元、营养费2700元、住院伙食补助费1020元、伤残赔偿金14977元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费2600元、交通费200元、摩托车损失1140元。李爱平已支付医疗费21000元，人寿财保遂川支公司理赔了10000元，尹传潜垫付了3788.24元。李爱平还垫付了施救费1720元。一审法院认为：机动车驾驶员应当遵守国家道路交通安全法律，确保行车安全。当事人违反道路交通规则发生交通事故，应当依法承担民事责任。本案中，尹传潜、李爱平均存在违反交通规则的行为，遂川县公安局交通警察大队根据现场当事人的过错及对事故发生的关联性作出责任认定，认定尹传潜负事故的主要责任，李爱平负事故的次要责任，该责任认定客观公正，依法应予采信。尹传潜主张的各项损失实际发生并符合相关规定，在合理范围内，根据双方提供的证据予以核算确认，并做适当调整。双方就非医保用药比例达成的协议，是当事人意思自治，不违反法律规定，予以采纳。人寿财保遂川支公司抗辩超交强险范围的损失按7：3分担民事责任，结合审理查明的案件事实，确定为分担比例为6：4。人寿财保遂川支公司抗辩称李爱平超载，根据合同约定，应承担10%的绝对免赔率，一审认为李爱平已购买了不计免赔，保险公司的合同条款属格式条款，该条款明显限制了合同相对人的权利，增加了相对人的责任，且保险公司没有证据证明其已就该条款向对方作出了释明，不予采信。综上，尹传潜的医疗费在扣除10%的非医保用药后为31309.42元，该款从李爱平投保的交强险中先赔付尹传潜10000元，多出的医疗费21309.42元按6：4的比例分担，即尹传潜应自行承担12785.65元，由人寿财保遂川支公司在第三者商业险中赔付尹传潜8523.77元，现人寿财保遂川支公司已赔10000元，李爱平已垫付尹传潜医疗费21000元。尹传潜医疗费中10%的非医保用药亦由双方按6：4的比例分担，李爱平应承担1391.53元。尹传潜的其他损失由人寿财保遂川支公司在交强险限额内赔偿。故尹传潜应得的各项赔偿金额为8523.77+10000+38052+李爱平应负担的40%的非医保用药1391.53元=57967.3元，扣除尹传潜已得的21000元和10000元，尹传潜最后应得26967.3元。李爱平垫付的21000元和施救费1720元扣除应负担的尹传潜非医保用药费1391.53元后为21328.47元，由保险公司予以赔付。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条,第二十二条、第四十八条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条,《最高人民法院关于审道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若于问题的解释》第九条、第十条、第十一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定,判决:一、中国人寿财产保险股份有限公司遂川支公司于判决生效之日起三十日内在交强险责任范围内支付尹传潜各项损失18443.53元，在第三者责任商业险责任范围内支付尹传潜各项损失8523.77元;二、中国人寿财产保险股份有限公司遂川支公司于本判决生效之日起三十日内在保险责任范围内支付李爱平垫付的21328.47元;三、驳回尹传潜的其他诉讼请求。案件受理费1048元，减半收取计524元，由尹传潜负担241元，李爱平负担283元。尹传潜支付的法医鉴定费2600元，按6：4的比例分担，李爱平应承担1040元。二审中，各方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，李爱平驾驶的赣Ｄ×××××轻型平板货车与尹传潜驾驶吉安临时04K82二轮轻便摩托车发生交通事故，遂川县公安局交警大队认定尹传潜负事故的主要责任，李爱平负事故的次要责任。各方当事人对该事故认定均无异议，一审酌定尹传潜负事故60%的责任，李爱平负事故40%的责任系采信事故认定的基础上合法行使自由裁量权范畴，该责任划分合法有据，二审不予调整，人寿财保遂川支公司关于李爱平应负30%事故责任的上诉理由不予采信；尹传潜因本次交通事故导致多处骨折，被评定为十级伤残，尹传潜虽负事故主要责任，依据该伤情及过错程度，一审酌定尹传潜2000元精神损害抚慰金正确。李爱平在人寿财保遂川支公司一审提供的投保单声明上签字确认其认可保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果，该投保单及保险条款可认定人寿财保遂川支公司就免责条款对李爱平尽到明确告知和说明义务。依据商业三者险条款第27条第2款关于“违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率”，李爱平虽为赣Ｄ×××××轻型平板货车投保了商业三者险及不计免赔率险，但李爱平存在违反安全装载规定这一绝对免赔情形，该情形不为不计免赔率险所覆盖，故人寿财保遂川支公司关于在商业三者险限额内免赔10%的上诉请求成立，应予支持，人寿财保遂川支公司商业三者险限额内免赔10%的部分应由李爱平负担。尹传潜损失共计72840.24元（不含鉴定费2600元），核减尹传潜医疗费中10%的非医保用药3478.8元，剩余损失69361.44元，应由人寿财保遂川支公司在交强险限额内赔偿尹传潜41332元（财产损失赔偿限额1140元＋医疗费用赔偿限额10000元＋伤残赔偿限额30192元），在商业三者险限额内赔偿尹传潜10090.6元（28029.44×40%×90%），共计51422.6元，品除其先行垫付的10000元医疗费，人寿财保遂川支公司尚应赔偿尹传潜41422.6元。李爱平应赔偿尹传潜非医保用药1391.5元（3478.8元×40%）及1121.2元（28029.44×40%×10%），共计2512.7元，品除其先行垫付的22720元，尹传潜应返还李爱平20207.3元。综上所述，人寿财保遂川支公司的上诉请求部分成立，应予支持；一审法院认定事实清楚，具体处理有误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销遂川县人民法院（2019）赣0827民初96号民事判决；二、中国人寿财产保险股份有限公司遂川支公司于本判决生效之日起十日内赔偿尹传潜41422.6元；三、尹传潜于本判决生效之日起十日内返还李爱平垫付款20207.3元；四、驳回尹传潜的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费524元，鉴定费2600元，共计3124元，由尹传潜负担1124元，李爱平负担2000元；二审案件受理费85元，由李爱平负担35元，中国人寿财产保险股份有限公司遂川支公司负担50元。本判决为终审判决。审判长  罗良华审判员  李伟杰审判员  胡文君二〇一九年五月二十九日法官助理王拯书记员纪慧