广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0113民初11638号原告：广州市耀斑斓纺织品有限公司，住所地：广州市番禺区南村镇里仁洞金山工业园自编金山楼301。法定代表人：彭亮，职务：总经理。委托诉讼代理人：卢鉴，系广东金桥百信律师事务所律师。委托诉讼代理人：张梅，系广东金桥百信律师事务所律师。被告：潘金球，男，1973年4月7日出生，汉族，身份证住址：广东省清新县。被告：肖燕芳，女，1980年11月28日出生，汉族，身份证住址：广东省清远市清城区。原告广州市耀斑斓纺织品有限公司（以下简称耀斑斓公司）与被告潘金球、肖燕芳财产损害赔偿纠纷一案，本院于2018年12月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告耀斑斓公司的委托诉讼代理人卢鉴到庭参加了诉讼，被告潘金球、肖燕芳经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告耀斑斓公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1、两被告向原告支付其挪用的款项16万元；2、两被告向原告支付逾期利息（以16万元为本金按年利率24%，从2018年3月31日起计算款项付清之日止）；3、两被告向原告支付维权律师费用10000元及财产保全担保费1500元；4、本案诉讼费用由两被告承担。事实与理由：被告为原告收取货款，但是被告在收到了货款之后，私下挪用了原告的货款共计16万元。原告发现后找到被告，被告担心原告报警，追究他的刑事责任，就主动向原告出具了《还款协议书》。《还款协议书》中原告陈述是因个人原因私下挪用了耀斑斓公司款项，经账目核对清楚之后，合计16万元。被告承诺分期向原告偿还。从2018年3月起，每月30日前归还本金1万元及利息。逾期支付的原告有权要求被告按年利率24%支付逾期利息。被告肖燕芳在《还款协议书》签名承担连带担保责任。被告出具《还款协议书》后，至今未履行自己的承诺，分文未还。综上，原告特向贵院提起诉讼，望判如所请。被告潘金球、肖燕芳书面答辩称：一、潘金球、肖燕芳与耀斑斓公司之间不存在劳动关系；二、潘金球确认欠耀斑斓公司货款（加工费）16万元，但潘金球已应董冰岩的要求向两个银行帐户于2018年4月13日和2018年4月15日分别汇款1千元及3000元，合计4000元，故现应欠货款（加工费）本金应为156000元。经审理查明：2018年3月5日，两被告向原告出具了《还款协议书》，写明：潘金球因个人原因，私下挪用了耀斑斓公司款项16万元。为方便潘金球清偿款项，经双方账目核对清楚之后，达成还款协议如下：一、潘金球分期（共分十六期还清，每期本金壹万元）向耀斑斓公司偿还货款，具体还款时间及数额如下：从2018年3月起每月30日前归还本金10000元及利息（利息计算方式：当前未还本金额×2.8%）。二、潘金球应按本协议之约定，及时、足额将欠款通过银行转账方式转入耀斑斓公司指定银行账户：中国银行广州番禺华南碧桂园支行，账户：董冰岩，账号：62×××00。三、本协议签订后，潘金球应按约定支付款项，如潘金球逾期还款：1、耀斑斓公司保留追究潘金球全部刑事及民事责任的法律权利；2、耀斑斓公司有权要求潘金球归还已到期款项，并有权要求潘金球按该款项的年利率24%支付自潘金球逾期付款之日起至实际归还该款项之日止的逾期利息。四、潘金球自愿以个人及家庭财产为本协议项下耀斑斓公司对潘金球的债权承担无限连带责任保证。五、本协议系各方真实意思表示，协议生效后如有违反，违约方应当赔偿因此造成守约方的一切损失（包括但不限于诉讼费、保全费、鉴定费、评估费、拍卖费、律师费、差旅费、执行费用等）。被告肖燕芳作为担保人在该协议连带担保人一项签名并按压指模。2018年4月13日，潘金球向案外人董冰岩中国银行账户（账号62×××00）转账1000元，并备注“潘金球，还货款”。2018年4月15日，潘金球向案外人董冰岩建设银行账户（账号62×××69）转账3000元，并备注“潘金球，交丰乐加工”。潘金球书面陈述上述款项是用于归还本案款项，但原告对此不予确认，认为潘金球上述转账款项是给董冰岩个人的，是其与董冰岩之间的个人交易，与公司无关，且董冰岩也没有将该款交回给公司账户。原告提供了增值税发票3000元，证实原告为实现债权已支付了律师费3000元。原告另提供了《变更委托代理合同协议》，证明其还需再支付律师费7000元。庭审中原告陈述，潘金球与耀斑斓公司系劳务关系，潘金球在公司的劳务内容主要是负责推销产品及回收货款。协议书中写明的还款人董冰岩系原告公司的前法定代表人，原告于2018年9月左右已变更了法定代表人，现董冰岩不在公司任职，但仍是原告的股东。关于潘金球在转账备注中所提的“丰乐”，原告陈述该丰乐公司是原告的一个加工厂名称。原告提供了30张由潘金球签名确认的送货单原件佐证潘金球没有交回的货款涉及13个客户179144.74元，经返还部分货款，尚余160000元货款未交回。另查明：原告在诉讼中向本院申请了诉讼财产保全，为提供相应担保，原告支付了1500元委托广东合润融资担保有限公司向本院提出具保单保函。以上事实，有《还款协议书》、中国银行交易流水明细清单、《变更委托代理合同协议》、增值税发票、《诉讼保全委托担保合同》、《收款收据》及庭审笔录等证据证实。本院认为：根据被告潘金球出具的《还款协议书》确认，其私自挪用了应属原告的货款16万元，存在侵占原告财产、损害原告权益的行为，对所侵占的财产应予返还。潘金球主张其已向原告归还款项款项本金4000元，但原告对此不予确认，关于潘金球转账款项性质的认定问题，本院认为，对于第一笔1000元的转账，潘金球是转入《还款协议书》中约定的账户，且备注为还款，故潘金球主张该笔款项是用于归还本案款项，本院予以确认。对于第二笔3000元的转账，潘金球并未转入约定的账户，转账备注为加工费，该两次转账行为存在较大差异，且潘金球提供的这两笔转账发生于同年同月，转账时间仅相差了2天，也可从侧面印证两次转账并非同一性质的款项，故本院对潘金球称该笔款项亦是用于归还本案款项的主张不予采信。综上，本院认定潘金球已向原告归还款项1000元，因《还款协议书》中潘金球承诺自2018年3月30日起每月向原告归还本金1万元及利息（利息计算方式：当前未还本金额×2.8%），在双方未有明确约定的情况下，该1000元转账款应先抵扣利息，超过年利率36%的部分才抵扣本金，故该1000元转账款项应抵扣2018年3月的应付利息，潘金球仍欠原告款项本金16万元。从潘金球向原告出具《还款协议书》起至原告起诉之日,已长达8月之久，潘金球并未向原告归还过本金，该行为已构成违约，且潘金球亦未表现出继续履行协议的意愿，故原告有权要求被告在履行期限届满之前承担违约责任，原告主张被告应向其归还款项本金16万元的诉求，于法有据，本院予以支持。关于利息的给付问题，由于潘金球对原告的财产造成损害，导致了原告产生资金占用的损失，且潘金球承诺按协议期内月利率2.8%及逾期年利率24%的标准向原告支付利息，故原告要求从潘金球逾期还款次日（2018年3月31日）起以16万元为基数，按年利率24%的标准计算利息至款项付清之日止的诉请，于法有据，但潘金球已付的1000元应予以抵扣,按上述标准抵扣以后，潘金球应付的利息为：以16万元为基数，按年利率24%的标准自2018年4月11日开始计算利息至款项付清之日止。关于律师费的支付问题。本院认为，律师费属于《还款协议书》中明确约定应由违约方承担的费用，潘金球应予支付。原告实际支出律师费3000元，虽原告提供的《变更委托代理合同协议》中约定律师费总额为1万元，但对于并非实际发生的也不必然产生的费用，不应认定为原告的损失，因此对于原告实际发生的律师费用3000元，本院予以支持，对于其余未实际发生部分的律师费，本案不作调处。关于担保费的支付问题，《还款协议书》中未对担保费进行明确约定，担保费亦非原告为维权所必须产生的损失，故原告要求潘金球支付担保费1500元，本院不予支持。关于被告肖燕芳的责任认定问题，肖燕芳在《还款协议书》中连带责任担保人一项签名并按压指模，肖燕芳自愿作为潘金球还款的担保人，就本案债务承担承担连带担保责任，故本院对肖燕芳的保证人身份予以确认，认定担保责任为连带保证，保证期限为主债务履行期限届满后6个月。虽涉案协议书约定的履行期限尚未届满，但原告通过起诉的方式要求潘金球提前承担违约责任，故原告通过起诉方式要求保证人肖燕芳对本案债务承担连带清偿责任，于法有据，本院予以支持。被告潘金球、肖燕芳经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃有关诉讼权利。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告潘金球应自本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市耀斑斓纺织品有限公司偿还款项本金160000元及利息（利息的计付方式：以160000元为基数，从2018年4月11日起按年利率24%的标准计算利息至款项付清之日止）;二、被告潘金球应自本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市耀斑斓纺织品有限公司支付律师费3000元；三、被告肖燕芳对被告潘金球上述第一项、第二项债务本息承担连带清偿责任；四、驳回原告广州市耀斑斓纺织品有限公司的其余诉讼请求。如被告未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3830元，保全费1345元，合计5175元（原告广州市耀斑斓纺织品有限公司已预付），由原告广州市耀斑斓纺织品有限公司负担220元，由被告潘金球、肖燕芳共同负担4955元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人或者代表人的人数提出副本,上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按诉讼费用缴纳办法向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自行撤回上诉处理。审 判 长     审 判 长  肖陈翔人民陪审员  李少霞人民陪审员  陈键豪二〇一九年五月十五日书 记 员  苏晓俭