浙江省余姚市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0281民初3664号 原告：赵徐灿，男，1949年4月20日出生，汉族，住余姚市。 委托诉讼代理人：黄狄卿，余姚市舜水法律服务所法律工作者。 被告：陈张荣，男，1968年1月17日出生，汉族，住余姚市。 被告：冯校地，男，1966年8月15日出生，汉族，住余姚市。 被告：中国平安财产保险股份有限公司宁波市鄞州支公司，住所地：宁波市鄞州区首南街道泰安中路177号、天健巷70号（1楼、3楼）。统一社会信用代码：91330212747380144R。 负责人：沈卫国，该公司经理。 委托诉讼代理人：肖称发，浙江亿站律师事务所律师。 原告赵徐灿与被告陈张荣、冯校地、中国平安财产保险股份有限公司宁波市鄞州支公司（简称平安鄞州支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2019年2月26日向本院起诉。本院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十二条的规定，征得原告同意后，进行先行调解。因调解未成，被告平安鄞州支公司申请对原告赵徐灿的伤残等级进行重新鉴定。本院于同年4月17日立案受理，并依法适用简易程序，于同年5月9日公开开庭进行了审理，原告赵徐灿及其委托诉讼代理人黄狄卿，被告陈张荣，被告冯校地，被告平安鄞州支公司的委托诉讼代理人肖称发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赵徐灿向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告以下所列项目，其中被告平安鄞州支公司在交强险限额范围内先予赔偿，超过交强险限额范围内的部分由被告陈张荣承担70%的赔偿责任、由被告平安鄞州支公司在商业险限额范围内按照30%的责任比例优先赔偿，被告冯校地对被告平安鄞州支公司赔付后不足部分按照30%的责任比例承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金要求在交强险限额内先予赔付。具体赔偿项目为：医疗费 59878.69元、后续医疗费7000元、营养费2700元、住院伙食补助费900元、残疾赔偿金61221.60元、误工费27000元、护理费8990.10元、交通费1000元、残疾辅助器具费1430元、鉴定费2600元、精神损害抚慰金5000元、修理费1300元，合计179020.39元；2.判令被告承担本案诉讼费。后原告赵徐灿变更第1项诉讼请求中的具体赔偿项目为：医疗费59878.69元、后续医疗费7000元、营养费2700元、住院伙食补助费900元、残疾赔偿金48977.28元、误工费27000元、护理费8990.10元、交通费1000元、残疾辅助器具费1430元、鉴定费2600元、精神损害抚慰金5000元、修理费1300元，合计 166776.07元；扣除被告陈张荣已付的70000元，尚需赔偿 96776.07元。事实和理由：2017年12月11日17时50分许，被告陈张荣驾驶无牌号叉车从宏丰汽修厂由北向南左转弯驶上甬梁线时，遇到由被告冯校地违法停放在非机动车道内、投保于被告平安鄞州支公司的浙Ｂ×××××号小型普通客车遮挡视线的情况下，未确认安全，叉车前叉臂与由原告驾驶的沿甬梁线由东往西行驶的电动二轮车发生碰撞，造成原告受伤、电动二轮车损坏的道路交通事故。经余姚市公安局交警大队认定，被告陈张荣承担本起事故的主要责任，被告冯校地承担本起事故的次要责任，原告不承担本起事故的责任。原告受伤后，被送至宁波市第六医院治疗，诊断为右足开放性损伤、右足多发骨折等，住院30天，住院期间行右跖骨骨折切复内固定术等手术，另门诊治疗。2019年1月2日，经浙江中和司法鉴定所鉴定，原告因本起交通事故致右足受伤的伤势构成十级伤残，评定受伤后的误工期限为180天、护理期限为90天、营养期限为90天、后续医疗费为7000元。原告将在交通事故中损坏的电动二轮车进行修理，支付修理费1300元。 被告陈张荣辩称，叉车因无法投保而没有保险，同意承担70%的比例，误工费要求依法处理，且自己已经支付7万元。 被告冯校地辩称，不清楚事故经过，自己的车子是停在路边的，而被告陈张荣的叉车是无证无牌的黑车，保险之外不同意承担责任。 被告平安鄞州支公司辩称，被告冯校地投保交强险及商业三者险50万元，有不计免赔。关于民事赔偿比例，被告冯校地的过错应当更小，原告要求我方承担30%的比例过高。被告陈张荣驾驶的是叉车，属于特种车辆，根据事故责任认定里的违法行为来看，被告陈张荣违反了《机动车运行安全技术条件》第三章第七条，因此认定为机动车，被告陈张荣应当有相应的保险。但在本案中，首先要查清其是否投保，如果有交强险，那么在交强险限额内应当对半承担；如果没有，那么交强险限额里的损失应由被告陈张荣自己承担。最后，原告诉请的误工费没有依据。 原告赵徐灿为证明其主张，向本院提供如下证据，经质证，本院作如下认定： 1.事故认定书1份，拟证明本案交通事故的基本情况及交警部门的责任认定结论。被告陈张荣没有异议。被告冯校地对真实性无异议，但认为原告的电瓶车是从东往西开，而自己的车辆停在最西边，在东边还有六、七辆车，被告陈张荣的叉车是从西边窜出来，因此认为自己停车不影响被告陈张荣的视线。被告平安鄞州支公司对真实性无异议，在认定被告冯校地承担次要责任要看其是否有影响通行。经审核，该事故认定书系余姚市公安局交通警察大队针对涉案交通事故所出具，并由双方当事人签名，本院予以采信。 2.门诊病历、出院记录、诊断报告各1份，拟证明原告因本起交通事故受伤、治疗情况及就诊医院的诊断结论。三被告均无异议，被告平安鄞州支公司提出出院记录第六点的内容与后续医疗费有关。经审核，本院予以采信。 3.医疗费票据、用药清单各1组，拟证明原告产生医疗费 59878.69元的事实。被告陈张荣无异议；被告冯校地亦无异议、但认为自己不应承担非医保，应由被告陈张荣承担；被告平安鄞州支公司无异议，要求核定金额，且不承担住院费12931.75元、门诊费311.72元、合计13213.47元的非医保部分。经审核，本院予以采信。 4.发票1份，拟证明原告购买残疾辅助器具并支付1430元的事实。三被告认为有医嘱可以认可，没有医嘱就不予认可。根据出院记录中的出院医嘱，结合原告的伤情以及治疗情况，原告购买辅助器具确有必要性、合理性，本院予以采信。 5.浙江中诚司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票各1份，拟证明原告因本起交通事故受伤后的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限、后续医疗费金额的事实。三被告对真实性没有意见，认为出院记录中注明是否取出内植物应当以医生复查为准，鉴定意见书不能作为证据使用；本案经过伤残重新鉴定，重新鉴定意见出具时间是4、5月份，伤残等级应当计算10年，并不是11年；鉴定费保险公司不承担。由于被告平安鄞州支公司申请对伤残等级进行重新鉴定，本院将结合重新鉴定意见一并认证。 6.修理费发票1份，拟证明原告将电动自行车进行了修理并支付修理费1300元的事实。三被告有异议，认为本起交通事故发生在2017年12月，而开票时间是2019年1月，间隔时间太久，显然不合理；维修金额是否合理，也没有其他证据证明。经审核，本院认为原告的电动自行车受损属实，但损失金额缺乏其他证据印证，本院不予采信。 被告陈张荣、冯校地未提交证据。 被告平安鄞州支公司提交了机动车综合商业保险条款、机动车综合商业保险免责事项说明书、投保人声明以及投保单各1份，拟证明不承担非医保及鉴定费。原告对真实性无异议，对投保人签章的真实性由投保人确认。被告陈张荣表示不清楚。被告冯校地认可签名属实，但是不同意负担非医保和鉴定费。经审核，该组证据涉及被告冯校地驾驶的浙Ｂ×××××号小型普通客车的投保情况，本院予以采信。 对本院出示的宁波诚和司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票（复印件）各1份，原告对真实性无异议，由于重新鉴定结论与第一次鉴定意见中的伤残等级意见一致，故重新鉴定费应由被告承担。三被告均无异议。本院审核后对该组证据予以采信，同时原告提供的证据5与本组证据相符，本院对此亦予采信。 综合以上举证、质证、认证情况，结合双方在庭审中的陈述，本院认定如下案件事实： 2017年12月11日17时50分许，被告陈张荣驾驶无牌号叉车从宏丰汽修厂由北向南左转弯驶上甬梁线时，遇被告冯校地违法停放在非机动车道内的浙Ｂ×××××号小型普通客车遮挡视线的情况下，未确认安全，叉车前叉臂与沿甬梁线由东往西原告驾驶的电动二轮车发生碰撞，造成原告受伤、电动二轮车损坏的道路交通事故。经余姚市公安局交通警察大队认定，被告陈张荣承担本起事故的主要责任，被告冯校地承担本起事故的次要责任，原告不承担本起事故的责任。事故发生后，原告被送往宁波市第六医院住院治疗，出院诊断为右足开放性操作、右足多发骨折、脑挫伤。根据原告的委托，浙江中和司法鉴定所于2019年1月2日作出司法鉴定意见书，认为原告因故致右足第1-5跖骨远端粉碎性骨折伴皮肤、肌腱损伤等经治疗后，目前遗留右足第2-5趾功能完全丧失的致残程度为十级；建议原告的误工期限为180日、护理期限为90日、营养期限为90日，上述期限均包括住院期间；原告的后期医疗费（拆右足内固定）约需7000元（仅供参考）或以实际发生为准。本案在审理过程中，根据被告平安鄞州支公司的申请，本院委托宁波诚和司法鉴定所对伤残等级进行重新鉴定。该所于2019年4月9日出具司法鉴定意见书，认为原告因交通事故致右足部损伤，右足第1-5跖骨远端粉碎性骨折，右足背伸肌腱断裂等，目前遗留右足拇趾活动功能丧失75%以上，右足第2-5趾功能丧失均达50%以上，评定其致残等级为十级伤残。 另查明，浙Ｂ×××××号小型普通客车在被告平安鄞州支公司交强险以及50万元商业第三者责任保险（含不计免赔）。被告陈张荣已支付原告7万元。 结合原告的诉讼请求，本院确认原告的经济损失为：1.医疗费59878.69元；2.后续医疗费7000元；3.营养费2700元；4.住院伙食补助费900元；5.残疾赔偿金48977.28元：原告因本起交通事故致残，现其主张48977.28元并未超过标准；6.护理费8990.10元：按原告住院30天、179.67元/天以及出院后60天、60元/天计算，计8990.10元；7.交通费800元：根据原告的伤情以及治疗情况，本院酌情确定交通费为800元；8.残疾辅助器具费1430元：根据原告提供的发票并结合其伤情，确有购买辅助器具的必要性，本院予以确认；9.鉴定费2600元；合计133276.07元。 此外，本起交通事故造成原告受伤并构成伤残等级，对其造成了一定的精神损害，本院酌情确定精神损害抚慰金为5000元。 本院认为：国家实行机动车交通事故责任强制保险制度，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，机动车之间发生交通事故，双方都有过错的，按照各自过错比例承担赔偿责任。被告陈张荣驾驶叉车违法占道行驶、无证上岗作业，被告冯校地临时停放影响其他车辆通行，对本起交通事故的发生均有过错，而原告驾驶电动自行车并无过错，故根据过错程度，本院确认被告陈张荣应当承担75%的赔偿责任、被告冯校地承担25%的赔偿责任。被告平安鄞州支公司作为浙Ｂ×××××号小型普通客车的交强险以及商业险承保人，应当在交强险以及商业险责任限额范围内承担赔偿责任。同时，因被告陈张荣未对叉车投保交强险，原告请求先由被告平安鄞州支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，符合《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款的规定，被告平安鄞州支公司可就超出其应承担部分向被告陈张荣追偿。对原告主张的误工费，因原告并未提供证据予以证明，且其发生涉案交通事故时已年满68周岁，本院不予支持。同时原告请求修车费的依据不充分，本院亦不予支持。被告平安鄞州支公司认为自己不应承担非医保部分医疗费，但其既不申请医保用药鉴定，又未举证证明非医保用药可以用医保用药代替以及可替代的医保用药与非医保用药之间的差价，故本院对被告平安鄞州支公司的这一辩称不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司宁波市鄞州支公司在交强险限额范围内赔偿原告赵徐灿医疗费10000元、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金48977.28元、护理费8990.10元、交通费800元、残疾辅助器具费1430元，合计75197.38元； 二、被告陈张荣在交强险限额范围外赔偿原告赵徐灿医疗费49878.69元、后续医疗费7000元、营养费2700元、住院伙食补助费900元、鉴定费2600元，合计63078.69元的75%，计47309.02元（已履行）； 三、被告中国平安财产保险股份有限公司宁波市鄞州支公司在商业险限额范围内赔偿原告赵徐灿医疗费49878.69元、后续医疗费7000元、营养费2700元、住院伙食补助费900元，合计60478.69元的25%，计15119.67元； 四、被告冯校地赔偿原告赵徐灿鉴定费2600元的25%，计650元； 以上款项限在本判决发生法律效力后十日内付清（如银行汇款，可将履行款汇至以下账户，开户银行：中国农业银行余姚市支行，户名：余姚市人民法院执行款专户，账号：39×××42，汇款时一律注明本案案号）； 五、驳回原告赵徐灿的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费2219元，减半收取1109.50元，由原告赵徐灿负担55.50元，被告中国平安财产保险股份有限公司宁波市鄞州支公司负担1029元，被告冯校地负担25元，款限于本判决发生法律效力后七日内交纳。鉴定费1560元，由被告中国平安财产保险股份有限公司宁波市鄞州支公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案厅收费窗口预交上诉案件受理费；如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号37×××92，开户银行为中国银行宁波市分行；如邮局汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明一审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。 审 判 员 严航 二〇一九年五月二十一日 代书记员 孙静