签发：西安市未央区人民法院民 事 判 决 书（2018）陕0112民初16640号 原告西安亿万建筑工程有限公司。住所地：西安市经开区XX城XX路XX城XX幢XX单元XX层XX。注册号 XXXXXXXXXXX0019。法定代表人吴凤侠，总经理。委托代理人线建华，陕西众致律师事务所律师。委托代理人刘柯，陕西众致律师事务所律师。被告富平县恒和建筑有限公司。住所地：陕西省渭南市富平县XX大街XX段。统一社会信用代码 91610528567127651U。法定代表人段伟，总经理。委托代理人党复胜，陕西秦平律师事务所律师。原告西安亿万建筑工程有限公司与被告富平县恒和建筑有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告法定代表人吴凤侠及委托代理人线建华、刘柯，被告法定代表人段伟及委托代理人党复胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，2013年11月13日，其与被告签订《钢材购销合同》，约定由其向被告供应钢材，在其供货450吨情况下被告开始付款，垫资费每吨每天5元，直至款付清。合同签订后，其依约向被告供应钢材1202.249吨，总货款4113661.97元，被告却未在约定的付款期限内足额支付货款，截止2018年8月23日，尚欠其货款2397192.08元，资金占用费2256290.19元未付。经多次催要未果，故诉至法院，请求判令：被告支付货款2397192.08元，资金占用费2256290.19元（暂计至2018年8月23日，要求计算至实际支付之日），并承担本案诉讼费。被告辩称，原告是其与第三项目部签订的《钢材购销合同》， 合同的履行包括供货、收货、付款亦是原告与其第三项目部在进行，其均未参与，不存在表见代理的情形，故其并非本案适格被告；经其核算，其第三项目部已将全部的钢材货款支付给原告，不欠原告钢材货款及资金占用费。综上，请求依法驳回原告诉请。经审理查明， 2013年11月13日，原告（乙方）与被告下设的第三项目部（甲方）签订《钢材购销合同》，约定：乙方向甲方承建的和谐小区第三期工程廉租5#、6#楼项目供应钢材；甲方需要的钢材乙方必须达到三级国标，送货时有检验单、合格证、发票（不含税）；甲方需要的钢材，在三日内应把需要的钢材计划通知给乙方，乙方在二日内把钢材送货甲方工地；乙方负责联系车负责装车产生的费用，运输、吊装费由甲方承担，货到工地后由甲方收料员验收后签字方可认可；质量需经过当地检验合格为准，如检验不达标，乙方把不合格钢材拉走，一切费用由乙方承担，甲方的误工费由乙方承担；因甲方资金不足，乙方必须给甲方垫付400吨，甲方确实资金紧张，乙方再给甲方垫付50吨，乙方在甲方情况比较紧张情况下不能停供钢材，甲方想一切办法给乙方解决资金问题；在供货450吨情况下甲方开始给乙方付款（不包括450吨）；垫资方式每吨每天5元，直至款付清，3-5#、3-6#楼封顶之日起，甲方如果两月之内付不清乙方垫资款，按每天剩余款1%付息，直至付清钢材款；合同并对双方其他权利义务明确约定。合同落款处加盖有被告第三项目部印章，马邦德、余根全作为甲方代表在合同上签字。合同签订后，原告自2014年3月4日至2014年12月19日陆续向被告下设的第三项目部供应项目所需各类钢材，形成销货清单若干份，每份销货清单就原告供货的名称、数量、单价、金额、运吊费均明确记载，王志军、马邦德、余根全等人作为收货人在销货清单上签字，其中余根全在每份销货清单上均签字。被告下设的第三项目部已向原告付款469万元。现双方因剩余货款及违约金的给付产生争议，酿成诉讼。庭审中，原告称，其向被告下设的第三项目部供应项目所需钢材，依法应由被告承担还款责任。根据其提交的2014年3月4日至2014年12月19日的销货清单，经核算，产生货款3984808.35元，运吊费96179.24元，合计4080987.59元；另其还向被告第三项目部承建的设备库供应钢材，该部分供货双方虽未签订书面合同，但有其提交的王志军或余根全作为收货人签字的销货清单为据，根据该部分销货清单统计，产生货款 582671.38元（含运吊费）。综上，其向被告第三项目部供货的总金额为4663658.97元（4080987.59元+582671.38元），被告第三项目部已付469万元。另其向被告垫资450吨后，被告并未按合同约定向其付清货款及垫资费，故依照其提交的2014年3月4日至2014年12月19日的销货清单记载的每笔供货的时间及金额，结合被告第三项目部的每笔付款时间，以先息后本方式，按日计1‰标准计算被告应向其支付的垫资费，经核算，被告尚欠其货款1768833.54元及截止2018年8月23日的资金占用费1325679.83元未付，要求被告支付，并支付自2018年8月24日至实际给付之日的资金占用费。被告辩称，其第三项目部成立后实际承建了和谐小区第三期工程廉租5#、6#楼项目及设备库项目，就和谐小区第三期工程廉租5#、6#楼项目的供货、收货、付款均是其第三项目部与原告具体履行，其并未参与，故其并非本案适格被告；就原告向设备库的供货，与本案无关，货款不应计算在本案中；原告向其第三项目部的供货金额，其认可原告提交的2014年3月4日至2014年12月19日销货清单记载的金额，其第三项目部向原告支付的469万元，均是向和谐小区第三期工程廉租5#、6#楼项目的付款；原告按先息后本的方式计算资金占用费，合同对此并无约定，且和谐小区第三期工程廉租5#、6#楼项目已于2014年12月底封顶，依照合同约定资金占用费的计算不能超过2015年2月底；经其核算，其第三项目部已向原告付清全部货款，故请求依法驳回原告诉请。上述事实，有《钢材购销合同》、销货清单、银行转账凭证、资金占用费计算明细、当事人陈述等证据附卷佐证。本院认为，本案争议的焦点有：被告是否为本案适格被告；原告向被告下设的第三项目部承建的设备库的供货是否应计入本案一并处理；原告主张的货款及资金占用费即违约金是否合法有据，被告应否承担及承担的金额。就第一个争议焦点问题，根据双方签订的《钢材购销合同》，合同落款处加盖有被告第三项目部印章，被告对该合同的真实性不持异议，且被告明确表述合同的履行是其第三项目部与原告进行。被告下设的第三项目部作为被告的内设机构，不具备法人资格，对外行使权利义务产生的法律后果依法应由被告承担，故本案被告主体适格。就第二个争议焦点问题，根据庭审中被告的陈述，其第三项目部成立后实际承建了和谐小区第三期工程廉租5#、6#楼项目及设备库项目。就设备库项目所需钢材，双方虽未签订书面合同，但原告提交有该部分供货的销货清单，销货清单上有王志军或余根全的签字，上述人员的签字与被告认可有供货事实的原告提交的2014年3月4日至2014年12月19日的销货清单上王志军或余根全的签字从字体上看并无差异，且经本院释明后，被告不申请就该部分销货清单中余根全的签字进行笔迹鉴定，依照《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条的规定,本院对原告向被告第三项目部承建的设备库项目供货的事实予以采信，双方存在事实上供货关系。原告主张的欠款中亦包含该部分供货的欠款，为避免双方当事人诉累，节约司法成本，设备库的供货计入本案一并处理。就第三个争议焦点问题，原告与被告第三项目部签订的《钢材购销合同》作为双方当事人的真实意思表示，内容合法有效，双方均应按合同约定履行各自义务。依照合同约定，原告向被告垫资450吨后被告开始付款，垫资费每天每吨5元，直至款付清，自3-5#、3-6#楼封顶之日起，被告未在两个月内付清垫付款，按剩余款每天1%向原告付息直至付清钢材款。被告自认和谐小区第三期工程廉租5#、6#楼项目于2014年12月底封顶，被告应于2015年2月底前向原告付清货款及全部的垫资费，但结合被告的付款时间，被告并未按约付清原告垫资费及货款，构成违约，应向原告支付违约金。原告主张的资金占用费本质作为违约金，合同中对此付款先后顺序并未有明确约定，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”。故被告给付原告的款项中应先扣减违约金，再扣减货款，但合同约定每天每吨5元计算方法过高，原告下调至日计1‰计算，不违反法律规定，本院予以支持。经核算 ，被告还需向原告支付货款1768833.54元，截止2018年8月23日的违约金1325679.83元，且还需向原告支付自2018年8月24日至判决给付之日，以1768833.54元为基数，按日1‰计算所得的违约金。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零八条之规定，判决如下：一、被告富平县恒和建筑有限公司于本判决生效后十日内向原告西安亿万建筑工程有限公司支付货款1768833.54元。二、被告富平县恒和建筑有限公司于本判决生效后十日内向原告西安亿万建筑工程有限公司支付截止2018年8月23日的违约金1325679.83元及2018年8月24日至判决给付之日，以1768833.54元为基数，按日1‰计算所得的违约金。三、驳回原告西安亿万建筑工程有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费44027元，保全费5000元，合计49027（原告已预交），由原告承担14749元，被告承担34278元，被告承担部分于上述付款时一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。   审  判  长    曹英萍人民陪审员    吴朝阳人民陪审员    陈建芳   二〇一九年五月十三日 书  记  员    杨  惠