安徽省铜陵市铜官区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0705民初1052号 原告：罗小满，男，1967年2月13日出生，汉族，住安徽省芜湖市南陵县。 委托诉讼代理人：杨东青，安徽省铜陵市铜官区东郊办事处法律服务所法律工作者。 被告：铜陵市开发区兴业建筑安装有限责任公司。住所地安徽省铜陵市开发区谢垅工业园。统一社会信用代码913407001511095485。 法定代表人：王世宁，该公司董事长。 委托诉讼代理人：黄思程，安徽铜鼎律师事务所律师。 被告：王海鹏，男，1964年3月6日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官区，现居住地安徽省铜陵市金口岭东村44栋503室。 原告王海鹏诉被告铜陵市开发区兴业建筑安装有限责任公司（以下简称兴业公司）、王海鹏建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年2月14日立案受理，依法由审判员张能适用简易程序于2019年3月27日公开开庭进行了审理。原告罗小满及其委托诉讼代理人杨东青、被告兴业公司委托诉讼代理人黄思程、被告王海鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 罗小满向本院提出的诉讼请求：1.判令两被告支付工程款91837.50元；2.判令两被告支付违约金35816元；3.本案诉讼费用由两被告承担。 事实和理由：王海鹏系兴业公司承建的铜陵市西湖春晓工程的项目负责人，2010年9月18日，罗小满与王海鹏约定由罗小满组织人员在兴业公司承建的项目工地从事木工劳务工程，随后罗小满即开始组织人员进场施工，至2012年工程结束并交付被告。2013年2月3日，双方对工程进行结算，并由王海鹏签字确认完成结算，王海鹏应支付罗小满的总工程劳务款为1686837.50元，至2018年3月26日扣除王海鹏已经支付的罗小满工程款尚欠91837.5元一直未能支付，以致成讼。 兴业公司辩称，1.兴业公司不欠罗小满工程款，该工程的雇员损害赔偿经罗小满和兴业公司之间的劳务协议约定由罗小满承担，而因之前黄建国人身损害赔偿，罗小满置之不理导致由兴业公司承担了20余万元的费用，结算时，罗小满仅扣除了105000元，还有将近10万元应由原告承担，因此，两被告未支付罗小满剩余的工程款；2.该工程是由王海鹏挂靠兴业公司施工的，劳务合同存在于王海鹏与罗小满之间，王海鹏也向兴业公司承诺相应的工程款等由其承担，根据合同的相对性，罗小满应向王海鹏主张权利，兴业公司并非本案的适格被告。 王海鹏辩称，1.罗小满包工包料承包西湖春晓35#、36#、39#、40#楼木工工程，承包价每平米82元（含管理费），于2013年2月3日结算承包总额168.68375万元，2018年3月25日，经项目部核算已支付149万元，暂扣罗小满工人黄建国费用10.5万元，欠9.18375万元。再减去王俊负责维修费1500元，计欠9.03375万元，而项目部实际垫付黄建国赔偿款及医药费、护理费等20.4474万元，扣除暂扣10.5万元，罗小满还应承担9.9474万元。因此，9.18375万元-9.9474万元=-0.76365万元，罗小满应欠项目部0.76365万元，该款项目部计划从罗小满承包西湖春城12#、13#、19#楼工程款中扣除。总之，项目部该项目不欠罗小满工程款。 2、该项目有王海鹏、王骏、钱光荣、朱长平四人合伙承包，各负其责，法院驳回罗小满的讼请求。 本院经审理认定事实如下：2010年9月18日，罗小满与西湖春晓33#至40#楼工程项目部签订《劳务协议》，约定罗小满以包工包料的承包方式工程，承包施工西湖春晓地下车库及33-40#楼工程图纸内所有模板工程量（含设计变更增减，但工作量2000元以内不另外计算，2000元以外按模板与混凝土的接触面以45元/m²另计），承包价格82/m²；结算方式：地下车库、及住宅1层-阁楼层按建筑物的外墙水平外包尺寸结算面积（阳台面积全部计算，闷顶平面按外墙水平外包尺寸面积另计）；付款方式：①材料进场付叁拾万元，②地下室顶结束付至完成工程量的50%，③三层结构平付完成工程量的50%，④封顶付至总价的70%，⑤春节前付完成工程量的85%，余款2011年12月前分3次付清；罗小满必须严格遵守《安全生产管理条例》服从安全管理，严禁违章作业。对安全教育须常抓不懈，做到宣传到位，防范措施落实到位。如罗小满安全措施不得力或罗小满自己的原因造成人身、财产损害的，由罗小满承担一切责任。 2011年1月11日，王海鹏与兴业公司签订《铜陵市开发区兴业建筑安装有限责任公司工程项目经理责任合同书》，约定兴业公司将西湖春晓33#至40#楼工程交给王海鹏施工，王海鹏向兴业公司上交工程项目总价款3%的管理费，双方确认双方的经济法律关系不是承包的经济法律关系而是企业内部管理与被管理的法律关系。 2013年2月3日，王海鹏出具《罗小满西湖春晓二期结算单》，工程款总价款为1686837.50元，罗小满签字予以确认。2018年3月26日，王海鹏出具结算单，结算单中载明：已付139万元+黄建国工伤10.5万元+王海鹏代付10万元=159.5万元下欠91837.5元。 另查明，2013年5月27日，经铜陵市中级人民法院调解，黄建国因工伤共计获得赔偿190674元。 上述事实，有罗小满提供的身份证、《劳务协议》、《罗小满西湖春晓二期结算单》二张，兴业公司提供的黄建国工伤费用清单、和解协议、收条、票据、承诺书、《铜陵市开发区兴业建筑安装有限责任公司工程项目经理责任合同书》，王海鹏提供的《股权协议书》、《劳务协议》证据在卷佐证，并结合当事人的陈述予以认定。 本院认为：根据王海鹏与兴业公司签订的《铜陵市开发区兴业建筑安装有限责任公司工程项目经理责任合同书》的约定，王海鹏与兴业公司系管理与被管理的关系，因此，王海鹏将该工程的木工活发包给罗小满的行为及向罗小满出具结算单的行为系王海鹏的职务行为，代表兴业公司的意思表示，其对外的民事责任由兴业公司承担。根据《中华人民共和国建筑法》第二十八条之规定，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。第二十九条规定，建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。同时，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；......第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，兴业公司承包涉案建设工程后，又将该工程违法分包给不具有相应施工资质的罗小满。所以，根据上述法律规定，兴业公司与罗小满之间签订的《劳务协议》系无效合同。但罗小满已按约定履行了合同义务，兴业公司对罗小满完成的工程及工程结算单无异议，该款应由兴业公司支付给罗小满。根据双方约定，黄建国工伤费用190674应由罗小满负担，因此，依据兴业公司出具的工程结算单，罗小满还应承担85674元黄建国工伤费用，兴业公司欠付罗小满的工程款数额为91837.50-85674=6163.50元，对罗小满要求兴业公司支付91837.50工程款的诉讼请求，本院予以部分支持；兴业公司未按约定支付工程款，依法应承担违约责任。因此，罗小满要求水利水电公司承担违约金的诉讼请求，本院依法应予支持。由于双方约定的违约金过高，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况，当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则认定，因此，本院依法调整至按中国人民银行同期贷款利率计算为宜。据此，依据《中华人民共和国合同法》第七条、第八条，《中华人民共和国建筑法》第二十八条、第二十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，参照《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定： 一、被告铜陵市开发区兴业建筑安装有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告罗小满工程款6163.50元及逾期付款利息（以6163.5元为基数，从2018年3月26日起按中国人民银行同期同类人民币贷款利率标准计算至付清之日止）； 二、驳回原告罗小满的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费2853元，减半收取1426.5元，原告罗小满负担1401.5元，被告铜陵市开发区兴业建筑安装有限责任公司负担25元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。 审判员 张 能 二〇一九年五月八日 书记员 张雅婷 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》第七条——当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。 第八条——依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 《中华人民共和国建筑法》第二十八条——禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。 第二十九条——建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。 建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。 禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条——建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条——建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》（劳社部发[2004]22号）第十二条——工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人，否则应承担清偿拖欠工资连带责任。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条——当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。