广西壮族自治区桂林市象山区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0304民初2975号 原告：王某1，女，2012年4月17日出生，汉族，住所地：广西桂林市象山区。 法定代理人：王某2，男，1982年9月1日出生，汉族，住广西桂林市象山区，系原告父亲。 法定代理人：苏某，女，1985年3月14日出生，汉族，住广西桂林市象山区，系原告母亲。 委托诉讼代理人：唐锦琳，广西桂山律师事务所律师。 被告：桂林银海医院，住所地：桂林市象山区瓦窑路一巷**。 法定代表人：张新刚，院长。 委托诉讼代理人：柳彩霞，系该医院职工。 委托诉讼代理人：汤建华，广西古方律师事务所律师。 原告王某1与被告桂林银海医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年10月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王某1的法定代理人王某2、委托诉讼代理人唐锦琳，被告桂林银海医院的委托诉讼代理人汤建华、柳彩霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向法院提出诉讼请求：1、判令被告桂林银海医院赔偿原告各项损失共计124022.32元(其中：医疗费用23729.4元，住宿费27000元，伙食费47000元，营养费5000元，交通费8528.5元，误工费43770元，以上相加后再乘80%)；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2012年4月17日，原告在被告处出生。原告出生为被告医务人员采取强力拉扯的方法牵拉肢体，造成原告颈5、6脊神经断裂、颈7脊神经撕脱，娩出后造成原告左肩肘功能障碍，伴垂腕的损害后果。原告的损害经鉴定确认为：被告对原告诊疗有医疗过错;其医疗过错与原告的损害结果存在因果关系。原告遂于2014年向桂林市象山区人民法院提起了诉讼，要求被告对原告进行赔偿。经一、二审审理后，最终判决要求被告赔偿原告损失共658923.52元。由于原告在诉讼之后根据医嘱又到上海相关医疗机构进行康复治疗共计163天，共花费了医疗费用23729.4元，住宿费27000元(5000×5+200×10)，交通费8528.5元，伙食费47000元(3月8日至3月25日按4人计，共6800元;3月26日至7月15日按3人计，共33300元;7月16日至8月15日按2人计，共6000元;8月16日至8月18日按3人计，共900元)，误工费43770元(王某2误工20天，计2880元;苏某误工163天，计25479元;蒋新梅误工130天，计14836元);营养费5000元，以上各项总计150027.9元。因原告父母与被告就原告此次治疗支出的相关费用事宜进行协商无果，原告故诉至法院，请求判如所请。 被告桂林银海医院辩称，一、原告王某1提出要求赔偿各项损失计124022.32元于法无据，本案经过过错及伤残鉴定，法院已做出过终审判决，现原告又提出康复治疗费及相关费用，于法无据，不符合法律规定。二、原告王某1未经任何医疗部门批准，亦未和被告医院协商，自行到上海医院行康复治疗，其费用和损失应自行承担。最高人民法院关于贯彻执行《民法通则》若干意见第144条：医药治疗费的赔偿，一般应以所在地治疗医院的诊断证明和医药费、住院费的单据为凭。应经医务部门批准而未获批准擅自另找医院治疗的费用，一般不予赔偿；……。原告王某12012年5月21日至7月5日在桂林市人民医院做康复治疗；2012年12月24日至2013年3月11日在桂林市人民医院做康复治疗；2013年8月1日至2013年12月2日在桂林市人民医院做康复治疗；2014年5月26日至2014年9月16日在桂林市人民医院及181做康复治疗；说明本地医疗机构是有条件的。康复治疗各地医院均可进行，原告选择上海门诊康复治疗，增加了医疗费及其它费用，扩大了损失。原告的异地康复治疗有扩大损失故意，无权就扩大的损失要求赔偿。三、原告康复治疗的必要性和合理性，必须要有医疗机构和经合法司法鉴定机构评估，原告无此证据支持。原告王某1左侧臂丛神经损失构成残疾，构成残疾说明组织、器官、神经的恢复是不可逆的，否则的话不会定残疾。一审二审法院也根据七级伤残等级判决给予原告各项赔偿。原告王某1进行的康复治疗有否必要及合理性，没有专门的医疗机构的证明，更没有当地医院转诊异地治疗的证明。四、原告的费用计算缺乏依据：（1）医疗费：23729.4元，其中2018年3月23日，原告称在复旦大学附属华山医院花费挂号费500元，该票据出具单位不是华山医院，材料费344.5元的票据名称是苏某，对该两笔款项不予认可。（2）对原告房屋租赁费用27000元不予认可：原告提交的《房屋租赁合同》，谁都可以打的出，真假不好定论，原告亦未提供当地派出所办理的临时暂住证或者到当地居委会出具的租房居住证明等证据。（3）对原告交通费8528.5元不予认可：原告2018年3月8日从桂林北站坐火车到上海南站的车票共3人：王某2、苏某、蒋新梅，蒋新梅与本案无关。上述车票说明原告在弄虚作假，将与本案无关系的蒋新梅车票算在内，车票上没有原告王某1到上海的名字。对交通费不予认可。（4）对伙食费47000元不予认可：首先异地就诊违反了法律规定，其次原告根本无计算方式。（5）对误工费43700元不予认可：首先异地就诊违反了法律规定，其次原告都在弄虚作假。（6）对营养费5000元不予认可：《最高人民法院关于人身损害赔偿若干规定》第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告自行异地就诊，无医疗机构的意见和建议，康复治疗要求给予营养费缺法律依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人对证据进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人提出异议的证据，结合当事人陈述、全案证据及其与双方诉辩事由存在的关联性，综合认定事实如下： 原告王某1母亲苏某于2012年4月15日至被告处待产分娩，2012年4月17日经会阴侧切助产娩出一活女婴即王某1，娩出后出院诊断为：新生儿重度窒息；胎粪吸入综合症；缺氧缺血性脑病；蛛网膜下腔出血；新生儿左侧臂丛神经损伤？原告因生后左上肢功能障碍于2012年4月至2016年期间，先后辗转在桂林市人民医院、复旦大学附属儿科医院等桂林、上海两地多家医院进行住院手术治疗和康复治疗。原告于2014年向法院提起了诉讼，要求被告对原告进行赔偿。经桂林市象山区人民法院一审、桂林市中级人民法院二审审理后，认定被告应赔偿原告各项经济损失618923.52元，鉴于事发后被告已给付原告407896元，最终判决要求被告赔偿原告各项经济损失共计251027.52元（被告现已给付完毕）。案件审理过程中，2014年12月，桂林市象山区人民法院依原告申请委托广西公众司法鉴定中心出具【2015】临鉴字第280号伤残程度鉴定意见书，综合分析认为：（一）根据《广西司法鉴定协会法医临床司法鉴定业务指引（试行）》（桂司鉴协【2015】2号）第3.2.2条规定，被鉴定人的伤残评定适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667—2002）；（二）被鉴定人因本次损伤造成左臂丛神经损伤，经手术治疗证实左上肢神经—肩胛上神经，C5、6断裂，C7撕脱，神经肌电图检查证实存在左挠神经+左副神经部分损伤，现致左上肢肌力四级；参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667—2002）第4.7.1条f)款“单瘫（肌力4级）”之规定，评定被鉴定人单瘫（左上肢肌力4级）的伤残程度达到VII（七）级伤残；（三）被鉴定人左上肢较右上肢短缩长度相差5.3cm，是由于生长发育原因还是损伤所致,不能明确其原因,因此不予以评定伤残等级。鉴定意见：原告因本次损伤造成左臂丛神经损伤致单瘫(左上肢肌力4级)的伤残程度达到VII（七）级伤残。2016年12月，原告申请撤回委托广西公众司法鉴定中心，对被告的医疗行为是否构成医疗过错及过错参与度、原告是否需要后续治疗进行鉴定。前案判决确认原告构成七级伤残，并依据原、被告均同意的柳州市金鼎司法鉴定所出具的【2014】临分字第3号《法医学分析意见书》，确认被告对原告诊疗存在医疗过错，其医疗过错与原告左肩肘功能障碍、伴垂腕的损害后果存在因果关系，参与度为80%，被告应当根据该比例赔偿原告因医疗损害造成的各项合理损失。前案诉讼活动结束后，原告于2018年3月至2018年8月期间多次至上海市宝山区仁和医院（复旦大学附属华山医院北院宝山分院）、复旦大学附属华山医院进行康复治疗，诊疗意见持续为：建议长期康复治疗至12岁，增加神经营养，加强照护。继续康复治疗及居家康复，建议游泳及作业治疗，佩戴支具。诊疗内容为：1关节松动训练（小关节），2关节松动训练（大关节）3运动疗法4其他推拿治疗5（康复科）低频脉冲电治疗。为此，原告共花费医疗费23729.4元。2018年3月8日原告的父亲王某2、母亲苏某、祖母蒋新梅携原告赴上海治疗，2018年3月25日王某2返回桂林、7月15日蒋新梅返回桂林，8月15日王某2赴上海接王某1、苏某，8月18日三人返回桂林。原告称在上海期间，在宾馆居住10天，租赁房屋居住5个月。原告就2018年3月至2018年8月期间治疗支出的相关费用赔偿事宜与被告协商无果，故诉至法院，提出前之诉请。 另查明，本案审理过程中，原告申请法院委托司法鉴定机构对：1、原告的身体伤病是否需要后续康复治疗，2、原告的左上肢较右上肢缩短是否由于被告操作所致进行司法鉴定；被告申请法院委托司法鉴定机构对：1、原告上海异地康复治疗的必要性、合理性、效果性进行司法鉴定，2、原告在被鉴定为七级伤残医院已赔偿后，是否还需后期康复治疗？如需后续康复治疗，康复治疗需多少费用进行司法鉴定。鉴于前案中广西公众司法鉴定中心出具【2015】临鉴字第280号伤残程度鉴定意见书载明：被鉴定人左上肢较右上肢短缩长度相差5.3cm，是由于生长发育原因还是损伤所致,不能明确其原因,因此不予以评定伤残等级。在此事实基础上，前案判决已确认原告构成七级伤残，并确认被告对原告诊疗存在医疗过错，其医疗过错与原告左肩肘功能障碍、伴垂腕的损害后果存在因果关系，参与度为80%，被告应当根据该比例赔偿原告因医疗损害造成的各项合理损失。本院认为没有必要对原告的左上肢较右上肢缩短是否由于被告操作所致进行司法鉴定，驳回原告的相关鉴定申请。本院依原、被告申请委托桂林市正华司法鉴定中心对原告身体伤病是否需要后续康复治疗，康复治疗的费用，去异地治疗的必要性、合理性、效果性进行鉴定，该中心于2018年12月19日向我院出具《正华司法鉴定中心案件不受理回复函》，载明“本中心审查材料后认为：1、是否需要后续康复治疗及异地治疗的必要性、合理性、效果性，应由医生决定，且法医临床无此鉴定项目；2、康复治疗费用目前没有统一的国家标准。基于以上理由，本中心予以退案，材料随函退回。”。 本案争议焦点：一、原告是否有进行后续康复治疗的必要性？二、如果有必要进行后续康复治疗，被告需要赔偿的项目及数额如何确定？ 本院认为，关于焦点一，从原告伤残情况及治疗的内容来看，关节松动训练、运动疗法、推拿治疗、低频脉冲电治疗等，均是针对原告左臂丛神经损伤致单瘫(左上肢肌力4级)的伤残情况进行的功能恢复训练，结合治疗时医生给予的持续性意见：建议长期康复治疗至12岁，本院酌情认定上述后续康复治疗对原告来说是必要的。关于焦点二，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因务工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”，第十九条第二款规定，“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待时机发生后另行起诉。……。”可见，原告因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费护理费、后续治疗费，被告应予赔偿，但应限定在实际发生的必要范围内。1、原告主张的医疗费23729.4元，结合原告提交病历、挂号费、医药费收款凭证等证据，本院予以支持；2、住宿费，从原告接受的诊疗内容来看，属于康复性训练范畴，原、被告双方在庭审时均认可从本地医院能够获得相关康复治疗服务，只是原告认为上海的医疗机构能够提供更高服务水平，本院认为，异地治疗及因此产生的住宿费应以必要合理为限，原告在定残后未经与被告协商同意自行选择至上海康复治疗，由此产生的住宿费应由原告自行承担；3、交通费，考虑原告年仅6岁，在住所地接受治疗，亦需人员陪护多次往返住处与医院之间，产生一定的交通费用属于合理支出，本院酌情认定交通费500元；4、伙食费，本院认为，异地治疗及因此产生的伙食费应以必要合理为限，原告在定残后未经与被告协商同意自行选择至上海康复治疗，由此产生的伙食费应由原告自行承担；5、误工费，考虑到原告年仅6岁伤在左肢，就医治疗确需人员陪护，鉴于原告未举证证明近三年的平均收入状况，结合原告2018年3月至8月实际就诊经历，本院酌情按140元/天，每月2次，每次1人的标准计算为：140元/天×2×6个月=1680元；6、营养费，考虑到医疗机构诊疗意见建议增加神经营养，本院酌情认定营养费为2000元。综上，原告因被告的医疗过错行为所遭受的经济损失共计27909.4元，则被告应赔偿原告22327.52元（27909.4×80%）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条第二款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下： 一、被告桂林银海医院应于本判决生效之日起十日内赔偿原告王某1各项经济损失共计22327.52元； 二、驳回原告王某1的其他诉讼请求。 上述应付款项义务人应于本判决指定的期间履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院申请执行。 本案案件受理费2780元（原告已预交），由原告负担2280元，被告负担500元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费2780元（户名：桂林市中级人民法院，帐号：20×××16，开户行：农行桂林七星支行高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七日内未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  李 清 人民陪审员  吴球保 人民陪审员  马黎娟 二〇一九年五月十日 书 记 员  赵 敏