福建省龙海市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0681民初1327号 原告：黄亚头，男，1972年1月24日出生，汉族，住漳州台商投资区。 被告：林和添，男，1972年4月24日出生，汉族，住漳州台商投资区。 被告：中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司，住所地漳州市胜利东路金保大厦，统一社会信用代码913506008565052419。 负责人：许捷宏，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：叶艺芬，女，1983年4月16日出生，汉族，住漳州台商投资区。 原告黄亚头与被告林和添、中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年2月11日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄亚头、被告林和添、中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司（以下简称“中保漳州分公司”）的委托诉讼代理人叶艺芬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄亚头向本院提出诉讼请求：判令1.判令两被告共同赔偿事故损失409678.31元；2.本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：2018年9月18日13时35分许，原告黄亚头驾驶赣Ｆ×××××号正三轮摩托车于角美镇，从国道福昆线沿中闽大道往角江线方向行驶，途经中闽大道与幸福路交叉路口，遇相对方向被告林和添驾驶闽Ｅ×××××号轻型厢式货车左转弯进入幸福路，在避让过程中，两车于路口发生碰撞，造成原告黄亚头受伤及车辆受损的交通事故。事故发生后，原告黄亚头被送往漳州市第五医院门诊急救后，当天转至漳州第175医院住院治疗48天，支付医疗费共计155209.91元。经漳州市175医院诊断，原告伤情为：1.双侧多发肋骨骨折（左侧第2-8肋骨，右侧第2-7肋骨）；2.双侧血气胸；3.双侧肺挫伤；4.左侧颧弓骨折；5.下颌骨骨折；6.胸12-腰3左侧横突骨折；7.全身多处软组织挫伤。出院医嘱：1.注意休息，加强营养，避免重体力劳动3个月；2.3周后来院复查胸部ＳＣＴ；3.1年半后来院拆除钢板手术，费用约2万元；若有不适，及时就诊。2018年10月20日，经漳州市公安局交通警察支队台商投资区大队事故认定：林和添承担本事故主要责任，黄亚头承担本事故次要责任。原告黄亚头系失地农民，本案事故损失应按福建省城镇居民标准计算。林和添系闽Ｅ×××××号轻型厢式货车的驾驶人和车主，是本案的侵权行为人，依法应承担赔偿责任。中保漳州分公司系闽Ｅ×××××号货车的交强险及第三者责任保险人，本事故发生在保险责任期间，应在保险限额内承担赔偿责任，黄亚头选择精神损害抚慰金在交强险范围内先行予以赔偿。本事故造成黄亚头的经济损失为：1.医疗费155209.91元；2.住院期间误工费9077.76元（48天×189.12元／天）；3.出院后误工费24207.36元（出院日至鉴定前一日128天×189.12元／天）；4.住院期间护理费9077.76（48天×189.12元／天）；5.出院期间护理费11347.2元（60天×189.12元／天）；6.交通费1440元（48天×30元／天）；7.住院伙食补助费960元（48天×20元／天）；8.营养费15520.99元（155209.91元×10%）；9.后续治疗费20000元；10.残疾赔偿金193756.6元（42121元／年×20年×23%）；11.精神损害抚慰金25000元；12.鉴定费1800元。以上各项损失共计442397.58元。中保漳州分公司应当赔偿409678.31元（交强险保险金110000＋442397.58元×70%-10000元）。林和添作为侵权人，应当赔偿精神损害抚慰金30000元，双方已达成垫付款30000元抵扣的口头协议。故诉至本院，请求判如所请。 中保漳州分公司辩称：1.医疗费155209.91元,扣除非医保用药33661.9元为121548元；2.误工费按120天每天120元计算为14400元；3.住院期间护理费为48天每天按120元计算为5760元；4.出院后护理费3600元；5.交通费按48天每天10元计算为480元；6.住院伙食补助费48天每天按20元计算为960元；7.营养费按3366元计算；8.后续治疗费应为15000元；9.残疾赔偿金可按城镇标准计算，建议按2017年39001元标准计算，伤残等级因一处九级伤残没有相关医疗记录，请求调查核实右手指活动障碍与本次事故是否有关，否则只认可一处九级伤残一处十级伤残，残疾赔偿金按163805.9元计算；10.精神损害抚慰金按8000元计算；11.鉴定费1800元不予承担。因投保车辆承担事故主要责任，在交强险和商业险限额内承担261843.92元，还需扣除已经垫付的10000元。 林和添：没有答辩意见发表，但已垫付30000元。 本院经审理认定事实如下：对于本案交通事故经过、事故双方责任划分、黄亚头住院治疗情况、肇事车辆的投保关系以及事故发生后的垫付款项情况（中保漳州分公司垫付10000元、林和添垫付30000元）等双方无争议的事实，本院予以确认.。 经双方当事人确认，本案争议焦点归纳为：黄亚头主张的各项赔偿标准应如何认定。对于黄亚头主张的各项赔偿标准以及所依据的证据认定，本院分析认定如下： （1）黄亚头主张医疗费155209.91元，因能提供医疗机构正式票据，结合病历和诊断证明等相关证据可以确定，予以支持。中保漳州分公司提出应扣除非医保用药33661.9元的意见，缺乏法律依据，不予采纳。 （2）黄亚头主张住院期间误工费9077.76元（48天×189.12元/天）和出院后误工费24207.36元（出院日至伤残评定前一日128天×189.12元/天），因其未能举证收入状况，可参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。且黄亚头属于失地农民，上一年度职工的平均工资应按福建省城镇居民69029元标准予以计算，故黄亚头该项主张符合法律规定，予以支持，误工费总计33285.12元。中保漳州分公司提出误工费120天每天120元计算的意见，缺乏法律依据，不予采纳。 （3）黄亚头主张住院期间护理费9077.76（48天×189.12元/天）和出院期间护理费11347.2元（60天×189.12元/天），参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，黄亚头主张按每天189.12元计算，可以采纳。故对于住院期间护理费9077.76（48天×189.12元/天），可以支持。对于出院后护理天数，经福建寻真司法鉴定所司法鉴定为60日，但未举证证明护理依赖程度，故应按60天×189.12元/天×50%=5673.6元计算。上述护理费共计14751.36元。中保漳州分公司提出护理费按每天120元计算的意见，缺乏法律依据，不予采纳。 （4）黄亚头主张交通费1440元（48天×30元/天），但未能举证证明，因该费用为合理必要支出，本院予以酌情认定为住院天数48天×10元/天=480元。 （5）黄亚头主张住院伙食补助费960元（48天×20元/天），可以支持。 （6）黄亚头主张营养费15520.99元（155209.91元×10%），结合中国人民解放军第一七五医院加强营养的出院医嘱，可以支持。中保漳州分公司提出按3366元计算，缺乏法律依据，不予采纳。 （7）黄亚头主张后续治疗费20000元，结合中国人民解放军第一七五医院病历中“1年半后来院拆除钢板，费用约2万元”的出院医嘱，该拆除钢板手术为必然发生，20000元手术费也必然发生，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”的规定，对黄亚头的主张，可以支持。中保漳州分公司提出后续治疗费按15000元计算的意见，因未能举证证明，缺乏法律和事实依据，不予采纳。； （8）黄亚头主张残疾赔偿金193756.6元（42121元/年×20年×23%），依照福建寻真司法鉴定所司法鉴定意见，黄亚头损伤程度评定为玖级伤残附加一处玖级伤残一处拾级伤残，中保漳州分公司庭审中提出因医疗材料未提及相关记录，请求调查核实右手指活动障碍与本次事故是否有关，否则只认可一处九级伤残一处十级伤残，对此分析认定如下：根据福建寻真司法鉴定所司法鉴定意见关于“黄亚头右手食指活动障碍，提供的医疗材料中未查及相关记录，请法庭调查，黄亚头如果在本次交通事故受伤前已经存在右手食指活动障碍，黄亚头右手部分肌瘫的伤残等级与本次交通事故损伤无关联，否则应为本次交通事故损伤所致，其伤残等级应予承认”的说明，并未能排除黄亚头右手部分肌瘫的伤残等级与本次交通事故损伤的关联性，本院也当庭询问黄亚头，其陈述本事故前，右手食指并未曾受过伤，是本事故造成的，在此情况下，如确实未受过伤，让黄亚头自证未受过伤也不合理。且中保漳州分公司也未能就黄亚头右手部分肌瘫的伤残为旧伤、与本事故并无关联进行举证，故认可福建寻真司法鉴定所司法鉴定对于黄亚头损伤程度评定为玖级伤残附加一处玖级伤残一处拾级伤残的鉴定意见。对于残疾赔偿金的标准，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，上一年暨2018年度城镇居民人均可支配收入为42121元/年，故黄亚头主张的残疾赔偿金193756.6元（42121元/年×20年×23%），符合法律规定，可以支持。 （9）黄亚头主张精神损害抚慰金按25000元过高，根据其伤情程度及双方当事人的过错程度，本院予以支持12000元。 （12）黄亚头主张鉴定费1800元，属于保险理赔范围之外，应由当事人双方根据过错程度予以分担，因本案黄亚头负事故次要责任、林和添负事故主要责任，故鉴定费用应由黄亚头自行承担540元，剩余1260元由侵权行为人承担。 上述经济损失合计445963.98元(不含鉴定费)。 综上，本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定。因本事故对黄亚头造成的经济损失，应由中保漳州分公司在机动车第三者责任强制保险和商业三者险限额范围内予以赔偿120000元+（445963.98元-120000元）×70%=348174.8元。属于保险理赔范围之外的鉴定费1260元，应由林和添承担。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司漳州市分公司在机动车交通事故责任强制保险和商业三者险限额内给付原告黄亚头保险款348174.8元，扣除垫付的10000元，余款338174.8元限于本判决生效之日起十日内支付。 二、被告林和添赔偿原告黄亚头鉴定费1260元（从垫付的30000元予以抵扣）。 三、驳回原告黄亚头的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7445元，减半收取计3723元，由原告黄亚头负担453元，由被告林和添负担3270元，限于本判决生效之日起七日内支付。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审判员  连杭育 二〇一九年五月二十六日 书记员  陈艺娟