广西壮族自治区百色市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂10民终472号 上诉人（一审被告）：韦佩君，女，1976年6月10日出生，壮族，个体工商户，住广西百色市右江区。 委托诉讼代理人：李志成，广西鹅城律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：黄美效，女，1982年8月7日出生，壮族，个体工商户，住广西百色市右江区。 委托诉讼代理人：赵德胜，广西中名律师事务所律师。 上诉人韦佩君因与被上诉人黄美效转让宾馆经营权合同纠纷一案，不服右江区人民法院（2018）桂1002民初3317号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月25日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，于2019年4月25日通知双方当事人到庭进行法庭调查。上诉人韦佩君的委托诉讼代理人李志成，被上诉人黄美效的委托诉讼代理人赵德胜到庭。本案现已审理终结。 韦佩君上诉请求：1、撤销原判，驳回被上诉人的诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人全部承担。事实和理由：一、一审未查明被上诉人是否存在没有办理宾馆转让的违约及上诉人行使合同履行抗辩权情况，一审认定事实不清。二、被上诉人在转让前拖欠话费违约在先，上诉人行使抗辩权拒绝支付转让余款并不构成违约。三、上诉人与被上诉人约定的支付转让余款条件未成就，被上诉人无权要求上诉人支付尾款。 黄美效辩称，一、一审不存在拖欠话费未处理的事实。合同签订后至一审开庭，宾馆正常营业，被上诉人从未接到有关宾馆转让前拖欠话费的任何通知。二、上诉人以被上诉人拖欠话费为由拒绝支付剩余转让款没有事实和法律依据。上诉人若认为被上诉人存在违约，应通过反诉或另案起诉要求被上诉人承担相应的违约责任，不能以此为由拒绝履行相应的付款义务。 黄美效向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告韦佩君支付宾馆转让金余款10000元；二、判令被告支付违约金20050元（其中以迟延支付转让金150000元为基数，按日千分之五从2018年1月31日计付至2018年2月10日，共计违约金7500元；以未付款10000元为基数，按日5‰从2018年1月31日计付至2018年10月9日，违约金为12550元，之后的违约金按日5‰计付至被告付清欠款之日止），以后的违约金按再从2018年10月9日计付至被告支付完毕之日止。 一审法院认定事实：2017年9月20日，原告黄美效与被告韦佩君签订一份《宾馆转让协议书》，约定原告将其经营位于百色市右江区东方假日酒店全套设备、证照整体所有权转让给被告经营使用，转让费为250000元。合同签订当日，被告先付50000元给原告，原告须在2017年12月20日前，将所有经营证照办理到被告名下，待被告确认无误后2日内，再次支付原告50000元，余下150000元，被告定于2018年1月31日前付清原告。原告须负责维护酒店内电梯正常运转6个月，并同意被告从转让费250000元当中暂扣10000元作为电梯维护正常运行的保证金，待电梯正常运行6个月后，被告才支付原告。协议签订后第二日，宾馆所有配套设施设备及经营权归被告所有，由被告开业经营。如被告不按时支付转让费给原告，则按未付款总额的日5‰即（750元/日）支付原告违约金。被告接管经营酒店后，如发现原告在转让宾馆前有债务未处理的，被告有权暂时拒绝支付转让费余款，待原告处理完毕后被告才可支付。双方签订协议书后，被告当天即付原告转让费50000元。第二天，被告即接管东方假日酒店进行经营。2017年12月20日前，原告将除《宾馆开户许可证》外的其他经营证照办理到被告名下，被告即支付第二笔转让费50000元给原告。剩余150000元转让费，双方定于2018年1月31日付清。被告后于2018年2月10日支付130000元给原告，于2018年3月24日支付10000元电梯使用保证金给原告，余款10000元转让费被告尚未支付给原告。原告多次追缴，被告均以各种理由拒付。原告故诉至一审法院。上述事实，有原告提交的2017年9月20日《宾馆转让协议书》、《补充协议书》、工行出具给原告的借记卡帐户历史明细清单和被告韦佩君提交的东方假日酒店经理方迪证言及其与原告丈夫的短信记录、东方假日酒店《宾馆开户许可证》在案佐证，一审法院认为这些证据真实合法有效，与本案有关联，予以确认。至于被告提交安元公司出具的缴费单、发票换票凭证、公章刻制备案证明、收据、特种行业话费业务交易凭证、办理报警、过户费用票据等证据，因与本案无关，不予确认。 一审法院认为，原告黄美效与被告韦佩君签订的《宾馆转让协议书》系双方当事人真实意思表示，一审法院予以确认为合法有效，双方当事人应当遵守。被告韦佩君尚欠原告宾馆转让费10000元，事实清楚，证据充分，被告韦佩君应当予以支付。原告提出被告不按期支付宾馆转让费应当以所欠金额为基数，按日5‰分段计付违约金给原告的主张，按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。故原、被告约定的违约金超过了法定的利息，一审法院依法调整原、被告之间的违约金为月2%。被告迟延10天支付宾馆转让费150000元给原告，其违约金为1000元。被告至今尚未支付宾馆转让费10000元原告，应从2018年2月1日起按月2%计付违约金给原告至被告付清欠款之日止。被告辩称原告存在违约，应由被告另行向原告主张，一审法院不予以一并审理。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决：一、由被告韦佩君支付原告黄美效宾馆转让金10000元及该款违约金（违约金以10000元为基数，按月2%从2018年1月31日起计付至被告付清欠款之日止）；二、由被告韦佩君支付原告黄美效违约金1000元（违约金以150000元为基数，按月2%从2018年1月31日起计付至2018年2月10日止）。案件受理费680元，减半收取340元，被告韦佩君共同负担。 二审期间，双方当事人均无新证据向法庭提交。 二审查明事实与一审认定事实一致。 本院认为，根据双方诉辩意见，本案争议焦点：一、转让费尾款支付条件是否成就，上诉人应否向被上诉人支付尾款；二、上诉人是否构成违约，应否承担违约责任。 关于争议焦点一，双方争议被上诉人请求上诉人支付剩余转让款是否符合合同约定的支付条件。依照双方协议约定，上诉人接管经营酒店后发现被上诉人在转让前有债务未处理的，上诉人有权暂时拒绝支付转让余款，待被上诉人处理完债务后方可支付。上诉人以被上诉人在转让铺面前尚有话费债务未处理为由拒绝支付转让尾款。依照《中华人民共和国合同法》第68条规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营情况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。”不安抗辩权的行使以对方合同履行能力恶化为前提，本案中被上诉人已将涉案宾馆合法转让给上诉人，上诉人在接手后正常经营，被上诉人显然不存在上述法律规定的情形。关于被上诉人在转让铺面前是否尚有话费债务未处理的问题，综合本案证据，上诉人所提交的缴费清单仅表明涉案宾馆的话费缴纳情况，并不能证实在被上诉人经营期间存在欠缴话费被电信部门催缴的情况，且上诉人经营期间电话也能正常使用未被停机，故上诉人主张被上诉人在转让铺面前尚有话费债务未处理的依据不充分，本院不予采信，上诉人应向被上诉人支付转让尾款。 关于争议焦点二，被上诉人已按照合同约定交付涉案宾馆，上诉人未在合同约定的期限内支付剩余转让款，构成违约，应当承担违约责任，向被上诉人支付违约金。一审根据合同标的、双方履约情况，对被上诉人诉请的违约金过高部分予以适当调整，符合法律规定，本院予以维持。 综上所述，原判认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，实体处理并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费75元，由上诉人韦佩君负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  凌 除 审 判 员  凌文楼 审 判 员  玉 江 二〇一九年五月二十四日 法官助理  黎燕娜 书 记 员  陈 杨