河北省任丘市人民法院刑 事 判 决 书（2019）冀0982刑初127号公诉机关河北省任丘市人民检察院。被告人谢建军，绰号三小，男，1993年2月10日出生于河北省任丘市，汉族，初中文化，无业，群众，住任丘市。2014年2月20日因犯窝藏罪被判处拘役三个月，缓刑十个月；2016年12月29日因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑四年。2018年7月23日因涉嫌犯赌博罪被任丘市公安局从河北省沧南监狱解回，羁押于任丘市看守所。辩护人温红，河北宪泽律师事务所律师。被告人张超，男，1986年1月28日出生于河北省任丘市，汉族，初中文化，无业，群众，住任丘市开发区。2016年12月29日因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑四年。2018年7月23日因涉嫌犯赌博罪被任丘市公安局从河北省沧南监狱解回，羁押于任丘市看守所。辩护人张翔宇，河北宪泽律师事务所律师。河北省任丘市人民检察院以任检刑诉【2019】81号起诉书指控被告人谢建军、张超犯赌博罪，于2019年1月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年3月20日（公诉机关补充侦查）、5月6日两次公开开庭审理了本案。任丘市人民检察院指派检察员李艳芳出庭支持公诉，上述被告人及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。河北省任丘市人民检察院指控，2015年11月至12月期间，被告人谢建军、张超在任丘市清水湾假日酒店采用推牌九的方式组织赌局，并组织李某1、郑某1、夏某、王某1、李某2、穆某1等二十余人多次参与赌博，赌资达人民币60余万元，抽头渔利达人民币60余万元。针对指控，检察机关提供了相关证据，指控被告人张超、谢建军的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，构成赌博罪，提请依法惩处。被告人谢建军、张超对公诉机关指控他们犯赌博罪的犯罪事实和罪名均提出异议，均辩称没有实施上述行为，不构成赌博罪。辩护人温红辩称，现有证据不能证明起诉书指控的赌资和抽头渔利数额，亦没有证据证明参赌人数累计达到了20人以上，因此认为被告人谢建军的行为不构成赌博罪。辩护人张翔宇辩称，公诉机关指控被告人张超聚众赌博的行为、赌资和抽头渔利的金额均没有客观证据证明，因此认为被告人张超的行为不构成赌博罪。经审理查明，2015年11月至12月期间，被告人谢建军在任丘市清水湾假日酒店采用推牌九的方式多次聚众赌博，后又伙同被告人张超采用同样方式聚众赌博，组织李某1、郑某1、夏某、王某1、李某2、穆某1等多人参与赌博。另查明，被告人谢建军于2014年2月20日因犯窝藏罪被本院判处拘役三个月，缓刑十个月；因犯聚众斗殴罪于2016年12月29日被河北省沧州市中级人民法院判处有期徒刑四年，刑期自2015年12月9日起至2019年12月8日止。被告人张超因犯聚众斗殴罪于2016年12月29日被河北省沧州市中级人民法院判处有期徒刑四年，2017年6月15日收监执行，刑期自2017年6月15日起至2021年6月14日止。上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据证明：1、证人刘某1证言证明，谢建军和张超是2015年12月2日晚上在任丘市清水湾洗浴六楼西北角的房间内成立的赌局。当时谢建军和张超各自带一帮人在清水湾洗浴成立赌局，一个在六楼，一个在五楼，后来因为距离近，双方互相认识，一商量就把赌局合在了一起。当天赌局结束后，谢建军一方叫来的人没少输钱，张超一方叫来的人赢了钱。双方约定第二天继续成立赌局。第二天晚上，谢建军一方的人等了很长时间张超没带人过去，谢建军人手不够，后来打听到张超已经带人在火车站艾尚宾馆成立了赌局，谢建军等人就找了过去，后来听说谢建军把张超赌局的桌子掀翻了。该赌局是推四张的牌九，500元或1000元一锅，谢建军一方谢建军负责抽头，张超一方谁负责抽头他不清楚。当时赌博的人很多，他记得有王某1、李某3和夏某等人。谢建军和张超合伙成局的时候，抽头盈利大概十万元左右，具体多少钱不是很清楚。谢建军从2015年11月初自己成立赌局，持续了一个来月的时间。谢建军叫他、黑贝、刘某2、王某2、刘某4等人帮忙，主要负责给参赌人员服务。谢建军赌局玩四张的牌九，谢建军负责抽头和放款。抽头按照赢家百分之十的比例杀抽，放款按照百分之五的比例抽息。他记得参与赌博的人有王某1、李某3、夏某等人。2、证人刘某2证言证明，2015年11月下旬，谢建军带着他和赵某1（小名：胖子）、刘某1（小名：东子）在清水湾洗浴组织了一个赌局，大概持续了五六天时间。谢建军每天给他们三百或五百元。刘某1负责替谢建军背放款的包，赵某1在屋里送烟送水，杨某2、齐某、小伟等人在局中放款，他主要在一楼大厅防风。玩了五六天后，参与赌博的人越来越少，凑不上手了，谢建军就找张超合伙组织赌局了，他没再参与，具体情况不知道。他记得参与赌博的人还有李某3、小二、大超、王某1、李某2、夏某、小大等人，其他人都不认识了。谢建军在赌局中抽头，庄家切锅后按照百分之十的比例抽头。赌局中玩的是四张的牌九，每锅1000元。杨某2每次放款都是拿着5万元交给谢建军，再由谢建军放出去。3、证人李某1证言证明，2015年11月下旬，他去过谢建军等人组织的赌局七八次，每次都是和王某1一起去，时间有十来天，参与过一次。玩的是四张的牌九，500元和1000元一锅，谢建军自己抽头，庄家切锅的时候拿出1000元左右的赌资给谢建军作为抽头。谢建军还在赌局上放款。谢建军设立的赌局是在清水湾洗浴中心五楼和六楼西北角位置的两个房间。谢建军和张超合开的赌局他去过一次，是在打架前两三天之前，一共成了多少天不清楚，王某1、柱子、三小还有一些人参与赌博了。4、证人王某1证言证明，大概2015年11月下旬，他在谢建军等人开设的赌局中参与过七八次赌博。开始是谢建军自己开设的，最后一次是谢建军和张超合伙组织开设的。小二在赌局中负责抽头，他参与的几次，小二每天抽头所得的赌资最少大几万元，这些钱都交给谢建军。参与过赌博的人他认识郑某1、小大、李某3、于在、张某1、谢建军，还有几个人记不清了。赌局设在清水湾洗浴中心五楼或者六楼西北角的一个套间里。5、证人杨某1证言证明，他去过两次张超和谢建军等人设立的赌局，是张超打电话叫他去的，第一次在场的有张超、张某2、谢建军和另外两三名男子，第二次在场的有张超、张某2、谢建军、王某1、大超、柱子、另外三名男子和一名女子。他们成立过三四天赌局，他去过两次，都是在清水湾酒店五楼或者六楼的一个房间，具体哪个房间记不清楚了。玩的是500元一锅的牌九。第一次去的时候张超、张某2轮流抽头了，第二次是张超、张某2和谢建军三个人抽头了。6、证人郑某1证言证明，三小是在2015年11月份成立的赌局，在清水湾五楼拐角的套房里，玩的是四张的牌九，有时候500元一锅，有时候1000元一锅。庄家每赢一把之后，三小按照百分之十的比例抽头。在三小成立的赌局上，他一共玩过四五次，他记得参与赌博的有李某1、王某1、小大、李某2、柱子，其他人记不清了。三小和张超合伙成立赌局是2015年12月2日左右，他们在清水湾打架的前两天成立的赌局。也是玩的四张的牌九，有时候500元一锅，有时候1000元一锅。三小和张超抽头盈利了多少钱具体数目不清楚，至少也得两三万元。三小和张超一起只成立了一次赌局，之后他俩就不在一起成局了。7、证人穆某1证言证明，2015年11月份，他在三小组织的赌局中参与过赌博，是在清水湾五楼拐角的一个套房里。是郑某1叫他去的。玩的是四张的牌九，1000元一锅，三小抽头，大概每次抽几万元。参与赌博的有齐某、王某1、李某1、郑某1、金光、李某2，其他人记不清了。三小还和张超一起成立过赌局，也是在清水湾五楼，时间在2015年12月2日左右，他俩在打架前两天成立的赌局。也是玩四张的牌九，1000元钱一锅。张超抽头了，庄家每把赢钱后按照百分之十的比例抽头。他知道张超和三小就成立了一次赌局，两个人闹矛盾了，后来就没合着成赌局。张超和三小一起成立的赌局，参与的人挺多的，他能想起来的有齐某、王某1、李某1、郑某1、金光、李某2、张某1、许某。8、证人李某2证言证明，他在三小组织的赌局中参与过赌博。2015年冬天，具体时间记不清了，洋洋叫着他去清水湾洗浴给三小成立的赌局捧场。第一次自己拿了大几千元，玩了一会儿全输了，三小借给他2万元，按照百分之五的比例抽息，结果用这些钱把自己输的钱和借的钱赢回来之后又赢了一万多元。后来在该赌局中还参与过几次赌博。该赌局是以推牌九的形式赌博，玩1000元、2000元、3000元、5000元一锅。该赌局成立了一个来月的时间，肯定有三小的股份。他估计三小每天放款抽头挣大几万元。他看见柱子、齐某、超、夏某、王某3、王某1等人参与过该赌局的赌博。9、证人夏某证言证明，他在谢建军自己组织的赌局中参与过三四次赌博。赌博地点在任丘市清水湾洗浴中心六楼西北角的大套间里，赌具是谢建军提供的，是四张的牌九，玩的是1000元一锅。他看见过王某1、齐某、杨某2、穆某3柱、郑某1、李某2、于在、小大参与过赌博，其他人不认识。谢建军在赌局中抽头，李某2、刘某1负责放款。谢建军每天抽头盈利有十来万元，具体数额不知道。10、证人韩某1证言证明，他和谢建军是初中同学，他只知道谢建军在清水湾以推牌九的方式参与赌博了，在赌局上他见过王某1、李某1、赵某2二参与过赌博，其他情况不清楚。11、辨认笔录。通过对照片的辨认，证人郑某1、李某1指认开设赌局的张超和谢建军。12、河北省沧州市中级人民法院（2016）冀09刑初68号刑事附带民事判决书和沧南监狱罪犯档案资料。证明被告人谢建军与张超因赌博产生矛盾，2015年12月4日双方各自纠集人持械发生互殴，于2016年12月29日被河北省沧州市中级人民法院分别判处有期徒刑四年。被告人谢建军的刑期自2015年12月9日起至2019年12月8日止。被告人张超于2017年6月15日收监执行，刑期自2017年6月15日起至2021年6月14日止。13、被告人谢建军、张超及涉案证人的身份信息。证明上述人员的身份情况。本院认为，被告人张超、谢建军以盈利为目的，招引、组织多人进行赌博，从中抽头渔利，二被告人的行为均构成赌博罪。公诉机关指控的罪名成立，指控“二被告人组织二十余人多次参与赌博，赌资达人民币六十余万元，抽头渔利达人民币六十余万元”证据不足，不予认定。关于二被告人及其辩护人提出的二被告人的行为不构成赌博罪的意见，经查，根据参与赌博的人员证明赌局所玩大小、参赌的人数和二被告人抽头渔利的情况，虽不能认定二被告人抽头渔利的具体数额，但可以判定累计数额足以达到聚众赌博立案追诉的标准5000元，因此对上述意见不予采纳。被告人谢建军、张超此次犯罪均系聚众斗殴罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前发现的漏罪，依法与已经判决的刑罚并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第七十条，第六十九条第一、三款之规定，判决如下：一、被告人谢建军犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元；因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑四年，决定执行有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2015年12月9日起至2020年4月8日止。罚金在判决生效后十日内缴清）。二、被告人张超犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币九千元；因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑四年，决定执行有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币九千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2017年6月15日起至2021年9月14日止。罚金在判决生效后十日内缴清）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省沧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  郭志梅审 判 员  刘素仿人民陪审员  姚秀培二〇一九年五月六日书 记 员  倪沛豪附：相关法律链接《中华人民共和国刑法》：第三百零三条第一款：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第七十条：判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。