河南省安阳市殷都区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0505民初599号原告：齐某某，男，1967年5月13日出生，汉族，住安阳市殷都区。委托诉讼代理人：张志军，河南金太行律师事务所律师。被告：梁某某，男，1972年10月25日出生，汉族，住安阳市殷都区。委托诉讼代理人：王志平，安阳市殷都区相台法律服务所法律工作者。被告：中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司，住所地：安阳市文峰大道中段。负责人：张利军，职务：该公司总经理。委托诉讼代理人：杜潇赟，河南兴邺律师事务所律师。原告齐福林与被告梁忠旺、中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司（以下简称人保财险安阳分公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告齐福林及其委托诉讼代理人张志军、被告梁忠旺委托诉讼代理人王志平、被告人保财险安阳市分公司委托诉讼代理人杜潇赟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告齐福林向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告梁忠旺赔偿原告误工费、营养费、伙食补助费、鉴定费、护理费、交通费、后续治疗费等共计57714.45元；2.本案诉讼费由被告梁忠旺承担。事实和理由：原告齐福林自2010年起至2017年11月30日期间断续受雇于被告梁忠旺并担任吊车司机。2017年11月30日10点30分许，原告在被告梁忠旺承包山西建龙钢铁有限公司的厂区工地上驾驶吊车收吊车支腿时，被从吊车上空30米处的热风炉上掉下的一根钢管砸伤，当时原告被送到山西省运城闻喜县的五四一总医院治疗，经诊断，事故造成原告左锁骨骨折、左肩部皮肤挫伤、头皮裂伤等多处受伤。原告出院回家后，就原告受伤的赔偿事宜和被告多次协商，被告推诿不理，无奈，为维护原告的合法权益，故诉至法院。被告梁忠旺辩称，一、1.原告要求被告赔偿其57714.45元无法律和事实根据，应驳回其诉讼请求。首先被告并未承包山西建龙钢铁有限公司的工程，吊车上空30米处的热风炉掉下钢管将原告砸伤，也不是被告的责任，实际承包商为河南省豫兴热风炉工程技术有限公司侵权人也是其公司，并且原告就该事在山西法院起诉，被告拿律师费为其找了律师打官司，该案尚在进行中；2.原告在山西五四一总医院住院治疗期间，被告为其支付了12000余元医疗费，护理人员是被告安排的其他工人护理的，并已支付了工资，住院期间伙食补助费、营养费已支付了；3.原告出院后，被告又付给原告10000多元到山西打官司；二、汽车起重机在中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司投有机动车商业保险（车上人员责任险、司机）。保险公司应在其保险范围内予以赔偿，不足部分由实际侵权人赔偿；三、原告所诉赔偿数额过高，原告误工费、护理费等被告已全部支付，鉴定费由于未构成伤残等级应不予支持；四、根据《侵权责任法》第三十五条规定，被告无过错，过错在河南豫兴热风炉工程技术有限公司及原告，因此该责任应由其和原告分担。被告人保财险安阳市分公司辩称，1.原告应提供事发时系被保险车辆的驾驶人在使用被保险车辆过程中发生的事故证明以及与被保险人的雇佣关系；事故发生时，未履行及时通知义务，致使保险事故的性质、原因、损失程度等难以确定，根据《中华人民共和国保险法》之规定，我公司不承担赔偿责任；2.原告诉称事件非交通事故，不适用交强险和第三者责任保险，且诉称事件发生时原告非系车上人员，故不适用车上人员责任险；3.原告自身未尽到充分注意义务应负主要责任；4.原告诉请金额过高，不合理部分及无事实法律依据部分应不予支持；5.诉讼费和鉴定费不应由我公司承担。本院经审理认定事实如下：2017年11月30日10点30分许，原告齐福林在山西建龙钢铁有限公司厂区工地上为被告梁忠旺干活，其职责是负责开吊车，在收吊车支腿时，齐福林被从吊车上空30米处的热风炉上掉下的钢管砸伤，事发当日，齐福林被送往运城××五四一总医院治疗，并于2017年12月11日出院，共计住院11天，出院诊断为：左锁骨骨折，左肩部皮肤挫伤，头皮裂伤清创缝合术后，外伤性头痛。出院医嘱：1.左肩关节悬吊固定1月；2.1月后复查，开始功能锻炼；3.3月内避免左上肢负重，6月内避免重体力劳动。另查明，原告齐福林申请对其伤残程度及护理期限、护理人数及后续治疗费做鉴定，安阳中意法医临床司法鉴定所受我院委托对齐福林所做的鉴定结果为：齐福林左锁骨骨折，左肩关节功能丧失为21%,构不成伤残等级；护理期限为60天，住院期间为2人护理，出院后1人护理；后续治疗费约为7500元。鉴定费支出1900元。齐福林受伤前服务车辆车牌号码：豫Ｅ×××**，车主为被告梁忠旺，该车在被告人保财险安阳分公司投有交强险、第三者责任险和车上人员责任险以及不计免赔率，保险期间自2017年3月7日起至2018年3月6日止。上述事实，有原告齐福林提供的证据:1.原告身份证及特种设备作业人员证；2.山西闻喜县五四一总医院住院收费票据；3.安阳市中意法医临床鉴定所司法鉴定意见书一份和鉴定费票据一份；被告梁忠旺提供的证据有保单一份；被告人保财险安阳分公司提供的证据有保单、免责声明、中国人保特种车综合及原、被告各方当庭陈述证实，所有证据经庭审质证、认证，可以作为认定本案事实的根据。本院认为，原告齐福林受雇于被告梁忠旺，齐福林因在提供劳务的过程中受到损害，应当根据双方各自的过错承担相应的责任。本院认为，接受劳务一方未履行为劳务者即齐福林的职业活动负有安全注意和劳动保护的职责义务，在案涉事故中有过错，应当负此次事故的主要责任，提供劳务者齐福林未尽到其应有的安全注意义务，负案涉事故的次要责任。根据《中华人民共和国保险法》第二十一条之规定：投保人、被保险人或者受益人知道保险事故发生后，应当及时通知保险人。故意或者重大过失未及时通知，致使保险事故的性质、原因、损失程度等难以确定的，保险人对无法确定的部分，不承担赔偿或者给付保险金的责任，但保险人通过其他途径已经及时知道或者应当及时知道保险事故发生的除外。本案中，投保人未履行及时通知的义务且案涉事故不符合交强险及商业保险条款保险的主体，故本次事故应由梁忠旺和齐福林按照各自过错承担赔偿责任。齐福林的合理损失有：1.误工费，122.61×30×6=22069.8元；2.住院伙食补助费，50元/天×11天﹦550元；3.营养费，20元/天×30天﹦600元；4.护理费，根据鉴定机构意见，护理期限为60天，住院期间为2人护理，出院后1人护理计算，按居民服务业36848元∕年÷365天×11天×2+36848∕年÷365天×49天=7167.7元；5.交通费酌情计算220元；6.鉴定费1900元；7.后续治疗费，根据鉴定结果为7500元；以上共计40007.5元，按照双方过错责任，齐福林承担30%即12002.25元；梁忠旺承担70%即28005.25元，减去梁忠旺已垫付的11972.72元，需再赔偿齐福林16032.53元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国保险法》第二十一条、及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的司法解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告梁忠旺于判决生效后十日内赔付原告齐福林各项损失共计16032.53元；二、驳回原告齐福林的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1242元，减半收取621元，由原告齐福林负担186.3元，被告梁忠旺负担434.7元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审判员  于晓文二〇一九年五月三十日书记员  徐 跃