贵州省安顺市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)黔04民终560号上诉人（原审被告）：罗应华，男，1997年6月9日生，苗族，住贵州省紫云苗族布依族自治县。被上诉人（原审原告）：罗忠顺，男，1995年11月17日生，布依族，住贵州省紫云苗族布依族自治县。委托诉讼代理人：陈汝昌，贵州袭明律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人:刘媛，贵州袭明律师事务所实习律师。代理权限：特别授权。原审被告：罗长国，男，1995年7月19日生，住贵州省紫云苗族布依族自治县。现在贵州省轿子山监狱服刑。原审被告：罗光权，男1976年4月5日生，住贵州省紫云苗族布依族自治县。系上诉人罗应华之父亲。原审被告：韦香妹，女，1977年7月9日生，苗族，住贵州省紫云苗族布依族自治县。系上诉人罗应华之母亲。原审被告：罗进才，男1990年10月20日生，住贵州省紫云苗族布依族自治县。上诉人罗应华因与被上诉人罗忠顺、原审被告罗长国、罗光权、韦香妹、罗进才健康权纠纷一案，不服贵州省紫云苗族布依族自治县人民法院（2018）黔0425民初923号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月21日立案后，依法组成合议庭,公开进行了审理。本案现已审理终结。上诉人罗应华上诉请求：1、依法撤销原判的内容，改判驳回被上诉人的诉讼请求。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、本案已过诉讼时效，恳请在查清事实的前提下依法驳回被上诉人诉讼请求。受害人罗忠顺发生人身伤害的时间是2015年2月4日，住院44天后康复出院。根据《民法通则》中有关人身损害诉讼时效的期限以及起算点规定，罗忠顺在2015年3月18日就已经康复，其能够自由主张其权益。因本案涉及刑事犯罪，在刑事审查的过程中，罗忠顺既没有向上诉人主张赔偿，也没有在刑事审判过程中提起刑事附带民事赔偿。上诉人认为罗忠顺应当在2016年3月17日之前提起诉讼，受害者在2018年7月2日才提起诉讼显然已经超过诉讼时效，因此应当驳回其诉讼请求。一审以刑事案件中最后一个被告人的刑事判决时间作为诉讼时效的起算点无法律依据。二、原审据以裁判的《鉴定意见书》存在重大瑕疵，同时受害人也没有在法定时间内进行鉴定，因此《鉴定意见书》应当不予采纳。上诉人认为受害者应当在治疗终结结束后90日内申请鉴定，也就是从2015年3月18日出院后90日内申请鉴定，受害者逾期申请鉴定违反法定程序。同时，《鉴定意见书》没有鉴定人员的签名，仅有鉴定机构的盖章，是谁作出的鉴定没有事实依据。三、因本案涉及刑事犯罪，上诉人认为残疾赔偿金、精神抚慰金及存在重大问题的鉴定费用不应当由上诉人承担。被上诉人罗忠顺二审中答辩称，一、本案因存在诉讼时效中断的情形，且应适用新法，故未超过诉讼时效。本案发生在2015年2月4日，2015年3月29日答辩人经安顺市人民医院司法鉴定为重伤二级。2016年3月23日答辩人经安顺市人民医院法医司法鉴定所鉴定为7级伤残。2016年3月30日原审被告罗长国被判处有期徒刑。2016年10月10日共同侵权人罗兴万、罗小江被判处有期徒刑。而原审被告罗进才现为网上追逃人员。在追究侵权人刑事责任期间，答辩人向一审法院提起刑事附带民事诉讼，法院持续主持答辩人与侵权人沟通协商。本案虽发生在《民法总则》实施之前，但其因存在中断的情形，应适用《民法总则》关于诉讼时效的相关规定。即“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年”之规定，因此，答辩人的起诉并未超过诉讼时效。二、鉴定结论合法，应予支持。鉴定时间间隔答辩人出院的时间越长，答辩人恢复得越好。鉴定结果对侵权人越有利，对答辩人反而不利。且安顺市人民医院司法鉴定所系经依法批准成立的具有司法鉴定资质的专业机构，其作出的《司法鉴定意见书》，鉴定程序合法，鉴定结论正确，依法应予采信。三、本案虽涉及刑事犯罪，但本案是原告提起的单独的民事诉讼。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，残疾赔偿金、精神损害抚慰金及鉴定费均属于赔偿的范围，依法应得到支持。答辩请求：1、驳回被答辩人的上诉请求，维持原判。2、本案上诉费由被答辩人承担。原审被告罗长国、罗光权、韦香妹、罗进才二审中未答辩。原审原告罗忠顺向一审法院起诉请求：1.请求判决罗长国、罗应华、罗进才三被告连带赔偿原告残疾赔偿金、医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、后续治疗费、精神抚慰金共计245825元；2.被告罗光权、韦香妹对罗应华应赔偿部分承担共同赔偿责任；3.诉讼费由被告共同承担。事实及理由：罗兴万因被他人殴打，其认为是罗忠顺所为，便邀约被告罗长国、罗小江、罗进才、罗应华到紫云县××乡街上寻找原告。2015年2月4日下午17时许，五人看到原告罗忠顺后，手持木棒、钢管等器械将原告追至四大寨乡喜档村与猴场岔路口公路上围殴原告，后几人看到路过民警后逃离现场，民警将原告送到紫云县人民医院住院治疗44天。经法医鉴定，原告所受伤情为重伤二级。案发后被告罗长国被判处有限徒刑3年6个月，其他人员也另案处理。2016年3月28日，经安顺市人民医院法医司法鉴定所鉴定，原告所受伤残为七级。因原告已与罗兴万、罗小江达成和解，且二人已支付赔偿款，故对其二人不再提起诉讼。被告罗应华现虽年满18周岁，但无赔偿能力，故应由其父母即被告罗光权、韦香妹对其应承担的部分承担连带共同赔偿责任。为维护其合法权益，起诉至人民法院。原审被告罗长国辩称，对参与殴打原告的事实不持异议，原告所受伤残虽鉴定为7级，但原告伤残鉴定时间距离被殴打时间过长，在此期间原告有可能受其他伤害。原审被告罗应华、罗光权、韦香妹辩称：1.发生伤害的时间到原告出院44天，诉讼时效应从2015年3月18日起算，原告应在2016年3月17日前起诉，原告起诉已超过诉讼时效，故应驳回原告的诉讼请求；2.在原告起诉时，被告罗应华已成年，故被告罗光权、韦香妹不应承担赔偿责任；3.原告应在诊疗结束90日内提出鉴定，原告是在诊疗结束后1年才申请鉴定，故对其鉴定结果不予认可；4.原告放弃罗小江、罗兴万的赔偿责任，即使被告罗应华承担赔偿责任也应在罗小江、罗兴万赔偿责任内免责；5.本案的其他侵权人已将部分费用交紫云法院，对于总的赔偿金额应予以扣除；6.因本案是刑事犯罪，根据相关规定残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费用不应得到支持，医疗发票应按实际产生的计算，营养费、护理费、住院伙食补助费按实际住院天数计算。后续治疗费也应待实际发生后另案起诉。原审被告罗进才未到庭参加诉讼，亦未提交答辩意见和证据。一审法院查明认定的事实：罗兴万因被人殴打，其认为系原告所为，其邀约被告罗长国、罗应华、罗进才及案外人罗小江到紫云自治县四大寨寻找原告。2015年2月4日下午，五人寻找到原告后，五人手执木棒、钢管等器械在紫××自治县××乡××与猴场岔路口围殴原告，此后五人逃离现场。原告在受伤后到紫云县人民医院住院治疗44天，并支付医疗费用34583.3元。2015年3月29日经安顺市人民医院司法鉴定为重伤二级，并支付鉴定费用1900元。2016年3月23日，原告到安顺市人民医院法医司法鉴定所进行伤残鉴定，鉴定伤情为7级伤残，并支付1900元鉴定费用。2016年3月30日，被告罗长国被判处有期徒刑3年6个月，2016年5月18日，被告罗应华将10000元赔偿款存入紫云县人民法院执行专户，2016年6月12日，被告罗应华被判处有期徒刑2年，缓刑2年，2016年9月1日，罗兴万、罗小江经紫云法院主持，三人达成和解，罗小江赔偿原告20000元，罗兴万赔偿原告30000元。2016年10月10日，罗兴万被判处有期徒刑2年，罗小江被判处有期徒刑2年，缓刑2年。罗进才现为网上追逃人员。另查明，被告罗应华于2014年外出广东打工。一审法院归纳本案争议焦点：1.原告请求的残疾赔偿金、精神抚慰金能否得到支持；2.原告起诉是否超过诉讼时效；3.鉴定结果是否合法；4.后续治疗费是否一并处理；5.原告放弃罗小江、罗兴万侵权责任的部分，其余被告是否在放弃的部分免除责任。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。关于残疾赔偿金，因已有鉴定资质的鉴定机构所作出，且本案为民事诉讼，故对于残疾赔偿金的请求本院予以支持；对于精神抚慰金，因几被告的作为造成原告伤残，给原告造成一定的精神损害，故对精神抚慰金，本院予以支持。关于被告罗应华提出的诉讼时效问题，因侵权人罗兴万、罗小江于2016年10月10日被判处有期徒刑，且在2017年10月1日实施的《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效为三年”，故原告起诉未超过诉讼时效；对于被告罗应华提出的鉴定不合法问题，本院认为，该鉴定结论为有鉴定资质的机构所作出，且没有证据证明鉴定结论违法，故对该辩称，本院不予以支持；对于后续治疗费，为减少当事人诉累，应在本案内一并处理；对于原告请求被告罗应华的父母即被告罗光权、韦香妹在被告罗应华赔偿范围内承担赔偿责任问题，因现在被告罗应华已年满16周岁，且已能自食其力，故对原告的该请求不予以支持；因本案侵权人为5人，原告放弃侵权人罗小江、罗兴万的赔偿责任，应将其放弃部分在被告罗长国、罗应华、罗进才承担部分予以扣除。根据贵州省统计局发布的《2017贵州省国民经济和社会发展统计公报》提供的数据，农村居民人均纯收入为8869/年，居民服务业收入为38246元/年。原告的损失有：1.医疗费，原告主张34963元，有医疗机构出具的发票予以证实，本院予以支持；2.住院伙食补助费，参照我县国家机关一般工作人员县内出差伙食补助40元/天计算，原告住院44天，应为1760元，超出部分不予支持；3.误工费，因原告从事摩托车修理，故应按居民服务业计算38246元/年计算，参照鉴定机构意见为180天，应为38246元/年÷365×180天＝18861.04元,对超出部分不予支持;4.交通费，原告没有提供交通费发票，考虑本案原告出院回家需产生一定的交通费，本院酌情认定为1000元，超出部分不予支持。5.护理费，按照居民服务业计算，应为38246元/年÷365×180天＝6287.01元；6.鉴定费有原告提交的鉴定费发票，应为1900元，对超出部分不予支持；7.营养费，按40元/天计算，应为40元/天×44天＝1760元，8.残疾赔偿金，应为8869元/年×20年×0.4＝70952元；9.后续治疗费，有鉴定机构鉴定意见，酌情支持20000元；10.精神抚慰金酌情支持8000元，超过部分不予支持。以上原告损失共计165483.05元。因本案侵权人有5人，故应由五人连带赔偿原告损失，因原告已放弃罗小江、罗兴万的赔偿责任，故应予以扣除，即应由被告罗长国、罗应华、罗进才赔偿165483.05×0.6＝99289.83元。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第十八条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十三条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、由被告罗长国、罗应华、罗进才在本判决生效之日起十五日内连带赔偿原告罗忠顺99289.83元。二、驳回原告罗忠顺其他诉讼请求。案件受理费已收取1530元，公告费460元，由原告罗忠顺承担1084元，由被告罗长国、罗应华、罗进才共同承担906元。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审查明认定的事实相同。本院认为，本案二审争议焦点为：1、本案是否已过诉讼时效期间；2、《鉴定意见书》是否应作为认定事实的依据；3、残疾赔偿金、精神抚慰金及鉴定费用是否应由上诉人承担。关于本案是否已过诉讼时效期间的问题。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十五条第二款规定：“……刑事案件进入审理阶段，诉讼时效期间从刑事裁判文书生效之日起重新计算。”《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法总则》诉讼时效制度若干问题的解释》第二条规定：“民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予支持。”《中华人民共和国民法总则》自2017年10月1日起施行。本案中，罗兴万、罗小江于2016年10月10日被一审法院依法处予刑罚,且罗进才在逃，根据上述《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十五条第二款的规定，一审以罗兴万、罗小江的刑事判决时间起算诉讼时效期间并无误。从2016年10月10日起重新计算诉讼时效期间至《中华人民共和国民法总则》自2017年10月1日起施行之日诉讼时效期间尚未满一年，根据上述《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法总则》诉讼时效制度若干问题的解释》第二条的规定，被上诉人罗忠顺于2018年7月2日提起本案诉讼，并未超过诉讼时效期间。关于《鉴定意见书》是否应作为认定事实的依据的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第一款规定：“当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出……”第二十九条规定：“审判人员对鉴定人出具的鉴定书，应当审查是否具有下列内容：……（七）鉴定人员及鉴定机构签名盖章。”本案中，被上诉人罗忠顺在提起本案诉讼之前于2016年3月23日委托鉴定机构对其伤残等级等事项进行评定，并不违反法律规定，且《伤残鉴定意见书》有鉴定人员及鉴定机构盖章，并且上诉人罗应华一、二审中未申请重新鉴定，故《伤残鉴定意见书》依法应可作为认定本案事实的依据。关于残疾赔偿金、精神抚慰金及鉴定费用是否应由上诉人承担的问题。本案为民事诉讼案件，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金……”及第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”的规定，对残疾赔偿金、精神抚慰金及鉴定费用，上诉人罗应华及原审被告罗长国、罗进才依法应当予以赔偿。综上所述，上诉人罗应华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定基本事实清楚，适用法律及处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决书指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。二审案件受理费1530元，由上诉人罗应华负担。本判决为终审判决。审判长  李德江审判员  辜贤莉审判员  黎福伟二〇一九年五月三十日法官助理赵奇瑾书记员黄维涛（代）当事人被纳入失信被执行人名单，其信息将被录入最高人民法院失信被执行人名单库，通过该名单库统一向社会公布，并将承担以下法律后果：（一）承担加倍罚息或迟延履行金。（二）被强制进行审计。（三）被限制出境。（四）被限制高消费。限制失信被执行人乘坐飞机、列车软卧等其他非生活和工作必需的消费行为；限制失信被执行人住宿较高星级宾馆、酒店；限制在夜总会、高尔夫球场消费；限制失信被执行人购买不动产及国有产权交易；限制失信被执行人在一定范围的旅游、度假；限制失信被执行人子女就读高收费私立学校。（五）被限制在金融机构贷款或办理信用卡。（六）被限制担任企业法定代表人、董事、监事、高级管理人员。（七）被依法适用强制措施。被执行人具有拒绝报告或虚假报告财产及恶意转移财产、阻挠法院审计、利用虚假诉讼或仲裁规避执行等行为，人民法院可以对被执行人或其法定代表人、主要负责人或直接责任人处以罚款、拘留。（八）被依法追究刑事责任。对规避执行情节严重的行为人，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第三百一十四条及第二百七十七条、《全国人大常委会关于〈中华人民共和国刑法〉第三百一十三条的解释》的规定，以拒不执行判决、裁定罪、非法处置查封、扣押、冻结财产罪和妨碍公务罪，追究刑事责任。