山东省青岛市黄岛区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0211民初1019号原告:刘军，男，1966年12月30日出生，汉族，住青岛市黄岛区。委托诉讼代理人：管华，山东丰通律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁金光，山东丰通律师事务所律师。被告：徐彦彬，男，1985年12月27日出生，汉族，住青岛市黄岛区。被告：赵司晗，女，1994年12月28日出生，汉族，住址同上。委托诉讼代理人：徐彦彬（被告赵司晗之夫），男，1985年12月27日出生，汉族，住址同上。第三人：丁德天，男，1989年1月7日出生，汉族，住青岛市黄岛区。原告刘军与被告徐彦彬、赵司晗民间借贷纠纷一案，本院于2019年1月11日立案后，诉讼过程中，根据被告徐彦彬的申请，依法追加丁德天作为本案第三人参加诉讼。本院依法适用普通程序，于2019年4月8日公开开庭进行了审理。原告刘军之委托诉讼代理人管华、被告徐彦彬、被告赵司晗之委托诉讼代理人徐彦彬、第三人丁德天到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘军向本院提出诉讼请求：1、徐彦彬、赵司晗返还借款本金30000元（人民币，以下币种同）、支付利息1800元（自2018年10月11日起至2019年1月10日止，按照月利率2%计算）；2、徐彦彬、赵司晗支付自2019年1月11日起至实际付款之日止的利息（按照月利率2%计算）；3、徐彦彬、赵司晗支付律师代理费4962元；4、徐彦彬、赵司晗支付诉讼财产保全责任保险费540元；5、徐彦彬、赵司晗承担案件受理费、诉讼保全费。事实与理由：2018年6月2日，徐彦彬向刘军借款30000元，双方签订了《借款合同》及《借款借据》，赵司晗作为保证人分别在上面签字。现徐彦彬未按约定还款并支付利息，经刘军多次催要，赵司晗拒不偿还。据此，刘军为了维护自身合法权益，依法起诉，请求法院判如所请。徐彦彬辩称，1、2018年6月2日，徐彦彬向刘军借款30000元，但是刘军只交付了28200元，按照月利率6%计算预先扣除了一个月的利息1800元，妻子赵司晗系本案借款的担保人。2、借款后，徐彦彬以30000元为本金，按照月利率6%计算，分别于2018年7月5日、8月4日、9月4日支付了每月利息1800元，未返还本金及支付其他利息。3、对于刘军主张的律师代理费4962元、诉讼财产保全责任保险费540元，徐彦彬不予认可。赵司晗辩称，同徐彦彬的答辩意见。丁德天述称，1、徐彦彬找丁德天借款，但丁德天没有钱，丁德天就找到了刘军，两人约定的利息为月利率2%，而丁德天与徐彦彬约定的利息为月利率6%。2、刘军直接向徐彦彬交付了28200元，另外向丁德天交付现金1800元，让丁德天交给徐彦彬，但丁德天未转交。3、徐彦彬陈述的还款情况属实，丁德天分三次共收到徐彦彬交付的利息5400元，但每次收到1800元后，均将其中的600元交给刘军，自己留下其中的1200元。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的相关陈述以及经本院审查确认的证据，本院对如下事实予以确认：徐彦彬通过丁德天介绍向刘军借款，并于2018年6月2日签订《借款合同》。刘军与徐彦彬约定：借款金额为3万元，借款期限自2018年6月2日起至2018年10月10日止，借款月利率为2%，利随本清；如果借款人或保证人在该笔借款期限到期日之前中途归还部分款项，则按照先抵扣该笔借款至借款到期日的全部利息，再抵扣本金的顺序进行；保证人自愿为借款人提供连带责任保证，担保的范围为贷款人与借款人发生的本金、利息、违约金和贷款人实现债权的全部费用，担保期限为本合同借款人不履行债务之日起二年；贷款人为实现债权产生的费用，包括但不仅限于诉讼费、律师费、财产保全费、公告费、差旅费、调查费等诉讼费用由借款人和保证人负担；本合同自贷款人支付贷款，借款人出具借据之日起生效；转账借款人指定账户户名为徐彦彬，光大行账号66×××43，现金支付借款人1800元。同时，刘军与徐彦彬还签订了，对借款金额、期限、利率以及转账支付、现金支付再次进行了确认。徐彦彬之妻赵司晗作为保证人在《借款合同》与《借款借据》上分别签名、捺印。随后，刘军通过手机银行以跨行转账的方式，向徐彦彬交付了出借款项28200元，转账后账户的存款余额为30037.05元。后来，徐彦彬以30000元为基数，按照月利率6%计算，分别于2018年7月5日、8月4日、9月4日以微信转账的方式向丁德天交付每月利息1800元，合计5400元。丁德天每次收到1800元后，仅将其中的600元交给刘军，自己留下另外的1200元。除此之外，对于案涉借款，徐彦彬未返还本金及支付其他利息。2019年1月10日，刘军与山东丰通律师事务所（以下简称丰通律所）签订《委托代理合同》，约定丰通律所接受刘军委托，指派管华、丁金光律师作为代理人；根据律师业务收费办法，经双方协商一致，刘军应交付丰通律所代理费4962元。2019年1月11日，刘军提起本案民事诉讼。诉讼过程中，徐彦彬于1月28日使用手机录制了与刘军的谈话，当时赵司晗亦在场。在三人的谈话中，刘军并未明确认可丁德天向徐彦彬收取的超过月利率2%部分的利息。2019年2月27日，刘军通过手机银行向丰通律所转账4962元，丰通律所开具了青岛增值税普通发票一份，载明的服务名称为代理费、价税合计为4962元。法庭审理中，徐彦彬称刘军实际向其交付出借款项28200元，刘军称另以现金方式交付1800元，当时徐彦彬与丁德天均在场，至于交付给谁记不清了，丁德天称刘军向其交付现金1800元，让丁德天交给徐彦彬，但丁德天未转交；对于丁德天向徐彦彬收取的超过月利率2%部分的利息，刘军不予追认。本案在审理过程中，本院依据刘军的申请，于2019年1月18日依法裁定冻结徐彦彬、赵司晗的银行存款45000元或者查封相应价值的其他财产。刘军预交诉讼保全费470元。因申请诉讼财产保全责任保险，刘军向安邦财产保险股份有限公司交纳诉讼财产保全责任保险费540元。本院认为，本案系民间借贷纠纷，当事人争议的焦点问题为：第一、刘军所主张的借款本金30000元是否实际向徐彦彬交付；第二、刘军是否收到徐彦彬支付的前三个月借款利息5400元；第三、刘军主张的律师代理费4962元、诉讼财产保全责任保险费540元应否得到支持。对于第一个焦点问题。《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”也就是说，民间借贷合同属于实践性合同，出借人负有义务举证证明其已经实际履行了交付出借款项。具体到本案，刘军虽然提交了《借款合同》与《借款借据》，但是提交的中国银行交易流水明细清单仅能证实交付了出借款项28200元，结合转账后账户的存款余额为30037.05元，其不能证实另外交付了出借款项1800元，故应当承担举证证明不能的法律后果。对于第二个焦点问题。丁德天仅系本案借贷业务的介绍人，徐彦彬作为借款人累计向丁德天微信转账5400元，但丁德天每次收到1800元后，仅将其中的600元交给刘军，自己留下另外的1200元，而法庭审理中，对于丁德天向徐彦彬收取的超过月利率2%部分的利息，刘军明确不予追认，并且借贷双方约定借款月利率为2%，故丁德天的上述收款行为并不能当然地全部约束刘军，本院依法认定刘军收到徐彦彬支付的利息为1800元（600元X3个月）。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》规定，预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金；借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。《借款合同》明确约定：“如果借款人或保证人在该笔借款期限到期日之前中途归还部分款项，则按照先抵扣该笔借款至借款到期日的全部利息，再抵扣本金的顺序进行。”综合上述第一、二个焦点问题，以实际出借本金28200元为基数，按照月利率2%计算，借款期限自2018年6月2日起至2018年10月10日止的利息应当为2429元，现刘军收到徐彦彬支付的利息为1800元，即使再加上一个月的利息600元，仅仅合计2400元，并未超过2429元，故自刘军诉求的2018年10月11日起至徐彦彬实际给付之日止，徐彦彬除应当向刘军返还借款本金28200元之外，还应当以28200元为基数，按照月利率2%计算，支付相应利息。对于第三个焦点问题，自2018年10月11日起至2019年1月10日止，徐彦彬尚欠刘军借款本金28200元、利息1692元（28200元X月利率2%X3个月），合计29892元。《借款合同》明确约定借款人应当负担律师费等贷款人为实现债权产生的费用，故刘军有权诉求徐彦彬支付律师代理费，但根据《山东省律师服务收费管理办法》、《山东省实行政府指导价律师服务收费标准》等相关规定，以29892元为基数计算，刘军仅能主张不超过4790元的律师代理费，对于其主张的过高部分，本院依法不予支持。至于诉讼财产保全责任保险费540元，亦系贷款人为实现债权产生的费用。此外，根据《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第八条之规定，金融监管部门批准设立的金融机构以独立保函形式为财产保全提供担保的，人民法院应当依法准许。刘军可以通过保险公司出具保函的形式为财产保全提供担保，而非必须以自己的财产或者他人财产担保。因徐彦彬未按约返还借款本金以及支付利息引起本案诉讼，刘军为此向保险公司交纳的诉讼财产保全责任保险费540元，系刘军支出的合理必要费用，应当依法由徐彦彬承担。最后，根据借贷双方以及保证人约定的保证方式、保证担保范围、保证期间，刘军在二年的保证期间内以起诉的方式主张权利，符合法律规定，赵司晗作为保证人应当对上述债务承担连带保证责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款、第二十六条第一款、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下：一、徐彦彬于本判决生效之日起十日内返还刘军借款本金28200元；二、徐彦彬于本判决生效之日起十日内支付刘军自2018年10月11日起至实际给付之日止的利息（以28200元为基数，按照月利率2%计算）；三、徐彦彬于本判决生效之日起十日内支付刘军律师代理费4790元；四、徐彦彬于本判决生效之日起十日内支付刘军诉讼财产保全责任保险费540元；五、赵司晗对本判决第一、二、三、四项确定的债务承担连带清偿的保证责任；六、驳回刘军的其他诉讼请求。案件受理费719元，诉讼保全费470元，合计1189元，由刘军155元，徐彦彬、赵司晗共同负担1034元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  刘坤华人民陪审员  戚风英人民陪审员  张君甫二〇一九年五月十日书 记 员  李 萍