广西壮族自治区鹿寨县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0223民初823号 原告：刘小明。 被告：江运宏。 原告刘小明诉被告江运宏合伙协议纠纷一案，本院于2019年5月6日受理后，依法适用简易程序由本院审判员邓树荣独任审判，于2019年5月23日公开开庭进行了审理。书记员陈明旎担任本案记录。原告刘小明及其特别授权的委托代理人计承奇、被告江运宏及其特别授权的委托代理人杜建社到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘小明诉称：1、请求法院判决确认原、被告于2013年10月9日签订的《参股合作种植山楂果协议书》自2019年4月16日解除；2、判决被告返还原告投资款人民币80000元；3、判决被告支付原告违约金160000元；4、判决被告承担本案诉讼费。事实和理由：2013年10月9日，原、被告签订《参股合作种植山楂果协议书》，约定：刘小明参股加入江运宏与他人等四人合股合作在寨沙镇板江村阳满坪屯的“对门山、竹蒿岭、大凹岭”等山地共370亩种植山楂果树中江运宏的股份，刘小明投入80000元，占有江运宏股份中的50%，刘小明不得参与江运宏与他人等四人合作经营的各项事宜，山楂挂果经营产生利润后，江运宏需向刘小明报告山楂挂果经营情况、提交经营利润分配情况报表，并将当年分配所得利润（刘小明应得）一次性支付给原告。协议签订后，刘小明共转账80000元给江运宏，已依约履行了义务。但六年来被告从来未将合作经营利润分配情况报表提供给原告，也未向原告通报山楂挂果经营情况，更没有向原告支付所得利润，原告每次打电话询问相关情况，被告总是以各种理由搪塞拒绝原告催问。鉴于被告不履行协议约定，已构成严重违约，原告于2019年4月15日向被告发出《解除合同通知书》，解除原、被告于2013年10月9日签订的《参股合作种植山楂果协议书》，并要求被告承担违约责任。为维护原告合法权益，原告特提起诉讼。 原告对其陈述的事实在举证期限内提供的证据有： 《合作经营协议书》1份，证明被告江运宏及案外人林勇、周国雄、韦金秋等四人与他人签订合作经营协议，将位于寨沙镇板江村阳满坪屯对门山、竹篙岭、大凹岭等山地共572亩中的370亩山地作为种植山楂果树或者其他作物进行合作经营，被告享有该合同经营中股份的事实； 《参股合作种植山楂果协议书》1份，证明原、被告于2013年10月9日签订协议，原告出资80000元，占有被告与他人合作经营370亩山地被告股份的50%，但原告不得参与经营，被告需向原告报告经营情况，并提交经营利润情况报表，并对相关违约责任进行约定的事实； 《收条》1份，证明被告收到原告股金80000元的事实; 《律师函》1份，证明由于被告未履行协议规定义务，原告向被告致律师函要求被告5个工作日内向原告书面报告每年山楂果经营情况及提交每年经营利润分配情况报表的事实; 5、《解除合同通知书》1份，证明因被告未按规定履行协议约定的义务，因原告发函督促后，被告仍然拒绝履行协议约定的义务，原告于2019年4月15日向被告发出《解除合同通知书》，解除原被告于2013年10月9日签订的《参股合作种植山楂果协议书》，并要求被告承担违约责任的事实。 被告江运宏辩称：原告单方面要求解除与被告于2013年10月9日签订的《参股合作种植山楂果协议书》，其理由不成立，没有事实及法律依据，根据《参股合作种植山楂果协议书》第四条约定：“山楂挂果经营产生利润后，江运宏需向刘小明提交经营利润分配报表，并将当年分配所得利润（刘小明应得）一次性付给刘小明。”，所以，被告的义务是要在果场产生利润后才需向原告提交经营利润情况报表，并不是要提交经营情况报表。从2013年至2019年果场没有利润且亏损140多万元，被告没有违约行为，不承担所谓的违约责任，请求法院驳回原告的诉讼请求。 被告为其辩解在举证期限内提供的证据有： 《费用支出明细表》1份10页，证明整个果场2013年至今每个年度的投资、开支以及亏损情况； 《费用支出原始凭证》（一）1份26页，证明果场的投资、支出、亏损情况； 《费用支出原始凭证》（二）1份17页，证明果场的投资、支出、亏损情况； 《费用支出原始凭证》（三）1份26页，证明果场的投资、支出、亏损情况； 《果园果树照片》4张，证明2013年至今所有费用支出都用在果场上，并没有挪作他用。 经质证，被告对原告提供的证据1《参股合作种植山楂果协议书》、证据3《收条》无异议。对证据2《参股合作种植山楂果协议书》的真实性无异议，但不认可其证明目的，该协议没有约定被告需向原告报告经营情况；对证据4《律师函》有异议，认为该证据只是起到告知作用，不能证明被告违约要求被告承担责任；对证据5《解除合同通知书》有异议，认为该证据没有法律效力，因为被告没有违约行为，是原告单方解除合同，法院应不予确认。 原告对被告提供的证据1《费用支出明细表》、2《费用支出原始凭证》（一）、3《费用支出原始凭证》（二）、4《费用支出原始凭证》（三）无异议，但不认可其证明目的，认为其与本案没有直接关系。原告需要的是经营利润情况分配报表，而不是费用支出资料。原告没有权利参与被告与其他股东的经营，因此原告没有必要查阅。被告提交的时间也不对，其不是协议书约定的时间，而是在开庭时提交；对证据5《果园果树照片》有异议，原告没有到现场勘查，故对该证据的真实性有异议，不认可其证明目的。 对原、被告无异议且认可其证明目的的原告提供的证据1《参股合作种植山楂果协议书》、证据3《收条》，本院予以确认。 被告对原告提供的证据2《参股合作种植山楂果协议书》的真实性无异议，但不认可其证明目的，该协议没有约定被告需向原告报告经营情况。本院认为，根据《参股合作种植山楂果协议书》第四条约定：“山楂挂果经营产生利润后，江运宏需向刘小明提交经营利润分配报表，并将当年分配所得利润（刘小明应得）一次性付给刘小明”，该协议确实没有约定被告需向原告报告经营情况，故被告的质证意见本院予以采纳；对证据4《律师函》、5《解除合同通知书》，被告有异议，认为证据4只是起到告知作用，不能证明被告违约；证据5《解除合同通知书》没有法律效力，因为被告没有违约行为。本院认为，证据4《律师函》、证据5《解除合同通知书》只能证明原告向被告发了该两份文书的事实，而不能证明被告存在违约行为，故被告的质证意见有理，故本院对被告的质证意见予以采纳。 原告对被告提供的证据1、2、3、4无异议，但不认可其证明目的。本院认为，证据1、2、3、4没有进行过结算或审计鉴定，且原告也不认可其证明目的，故本院对该证据不予认定；对于证据5，原告有异议，不认可其证明目的。本院认为，该证据只能证明果场有果树存在，不能证明2013年至今所有费用支出都用在果场上，且该证据也只是被告单方制作，故对该证据本院亦不予采信。 本院根据当事人的陈述和经审查确认的证据，认定事实如下： 2013年10月9日，原、被告签订《参股合作种植山楂果协议书》，约定：1、江运宏与他人等四人合股合作在寨沙镇板江村阳满坪屯的“对门山、竹蒿岭、大凹岭”等山地共370亩种植山楂果树。江运宏占股份为1股（总股份为6股）。2、江运宏同意将本人股份与刘小明合股（暗股）。双方各占50%，刘小明应交参股资金80000元。3、刘小明参股后不得参予、干涉江运宏与他人等四人合作经营之中股东之间的各项事宜。4、山楂挂果经营产生利润后，江运宏需向刘小明提交经营利润分配报表，并将当年分配所得利润（刘小明应得）一次性付给刘小明。5、双方不得在途中抽回投入资金，违约者应赔偿违约金160000元。6、该协议期限与母合同期限相同（2013年6月15日至2036年12月31日止）。7、该协议参股资金需交完毕时签字生效。协议签订后，刘小明共转账80000元给江运宏，已依约履行了义务。2019年3月29日广西华尚律师事务所称受原告委托向被告发出《律师函》，要求被告收到《律师函》之日起5个工作日内向委托人履行协议规定的义务，即:向刘小明书面报告每年山楂果经营情况，提交每年经营利润分配情况报表，并将当年分配所得利润（刘小明应得）一次性支付给刘小明。否则，委托人将依法向法院起诉，届时将承担相应的违约责任。后原告认为被告不履行协议约定，于2019年4月15日向被告发出《解除合同通知书》，解除原、被告于2013年10月9日签订的《参股合作种植山楂果协议书》，并要求被告承担违约责任。原告与被告协商未果，遂向法院提起诉讼。 另查明，2013年6月15日，韦明亮、韦金梅作为甲方与林勇、周国雄、江运宏、韦金秋作为乙方签订了《合作经营协议》，主要约定甲、乙双方合作经营寨沙镇板江村阳满坪屯的“对门山、竹蒿岭、大凹岭”等山地共370亩种植山楂果树或其他作物，合作经营期限从2013年6月15日起至2036年12月31日止，合作经营果树大规模挂果并有收入或其他作物收获后，先提存预留二次收获前所需资金，以此类推至合作终结止。剩余利润按甲方占有40%，乙方占有60%的比例分配。另江运宏称其与林勇、周国雄、江运宏、韦金秋口头约定每人入股股金为人民币160000元，利润平分，亏损共担，以后投资4人平摊。 本院认为，根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第46条：公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。原、被告协议约定的合作经营项目及内容，应认定为个人合伙，原、被告的关系为个人合伙关系。原、被告签订《参股合作种植山楂果协议书》系双方的真实意思表示，未违反法律、行政法规的规定，合法有效，受法律保护，原、被告应当按照协议约定行使权利、履行义务。本案中，原告认为被告违约是“江运宏没有向刘小明书面报告每年山楂果经营情况，提交每年经营利润分配情况报表，并将当年分配所得利润（刘小明应得）一次性支付给刘小明”。但被告是否违约，依照《参股合作种植山楂果协议书》第四条约定“山楂挂果经营产生利润后，江运宏需向刘小明提交经营利润分配报表，并将当年分配所得利润（刘小明应得）一次性付给刘小明。”，被告向原告提交经营利润分配报表，并将当年分配所得利润（刘小明应得）一次性付给刘小明的前提条件是“山楂挂果经营产生利润后”，无利润则不用提交。是否有利润，原告无证据证实。如何认定有利盈、由谁来认定，也没有约定，且被告需提交的是“经营利润分配报表”，而不是“每年山楂果经营情况，每年经营利润分配情况报表”。原告认为被告违约，无证据证实，本院现也无法收集到这方面的证据。综上，原告的诉讼请求，无事实法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第46条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 驳回原告刘小明的诉讼请求。 案件受理费人民币4900元，减半收取人民币2450元，由原告刘小明负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或者柳州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于柳州市中级人民法院。 审判员  邓树荣 二〇一九年五月二十九日 书记员  陈明旎