湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0103民初2060号原告：长沙正通建筑装饰有限公司，住所地长沙市经济技术开发区开源鑫城22楼。法定代表人：李乐阳。委托诉讼代理人：蔡伟，该公司员工。委托诉讼代理人：黄劲，湖南方照律师事务所律师。被告：现代财富资本管理有限公司，住所地长沙市天心区芙蓉南路二段128号现代广场综合楼7楼。法定代表人：易杨。委托诉讼代理人：谭雄文，该公司员工。委托诉讼代理人：沈小川，湖南人和人律师事务所律师。被告：长沙市建筑工程有限责任公司，住所地长沙市芙蓉中路二段151号。法定代表人：刘柱。委托诉讼代理人：孟铁，该公司员工。原告长沙正通建筑装饰有限公司诉被告现代财富资本管理有限公司、长沙市建筑工程有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告与被告现代财富资本管理有限公司的委托诉讼代理人到庭参加诉讼，被告长沙市建筑工程有限责任公司的委托诉讼代理人参加第一次、第二次庭审，未参加第三次庭审，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告长沙正通建筑装饰有限公司向本院提出的诉讼请求为：1、判令两被告共同支付原告工程款、窝工损失、误工损失、设备闲置损失等合计4467518.49元；2、判令两被告共同支付原告逾期付款的利息（计息基数4467518.49元，利率为人民银行同期贷款利率，计算日期为2015年12月11日至生效法律文书确定的履行期间届满之日止）；3、由两被告承担本案全部诉讼费用。其事实与理由如下：2011年4月，原告与被告现代财富资本管理有限公司（时称“湖南安迅投资发展有限公司”）、被告长沙市建筑工程有限责任公司签署了合同编号为AXTZ-ZHZH-2011-01《现代投资住宅小区公共装修增项工程分包合同》，将现代投资住宅小区1-3栋电梯前室楼梯间室内（-1层-顶层）地面、墙面、顶棚装饰工程分包给原告。2012年1月，原告与两被告签署了合同编号为AXTZ-ZHZH-2011-14《现代投资住宅小区公共装修工程分包合同》，将现代投资住宅小区1、2、3栋架空层单元门厅和架空层外墙装饰工程分包给原告。上述合同签署后，原告依照合同履行了相应义务，按约定完成了项目施工。2015年4月24日，由被告现代财富资本管理有限公司组织，建设、施工、监理、审计单位四方共同对上述合同完成的工程量进行了现场确认。2015年6月15日，由被告现代财富资本管理有限公司组织，建设、施工、监理、审计单位四方对工程进行了质量验收。两工程均已移交被告现代财富资本管理有限公司，由被告现代财富资本管理有限公司予以接收。在工程施工过程中，因被告现代财富资本管理有限公司原因导致的工程延误工期，造成了误工、窝工，建设、监理、审计及施工单位已书面认可。2015年12月10日，原告就上述工程报送了结算申请报告，但被告现代财富资本管理有限公司对原告的结算申请置之不理，导致上述工程至今未能结算。此外，原告与两被告还于2011年4月签署了一份合同编号为AXTZ-ZHZH-2011-02《现代投资住宅小区公共装饰增项工程分包合同》，原告与被告现代财富资本管理有限公司于2012年12月签署了一份合同编号为AXTZ-ZHZH-2012-09《现代投资住宅小区公共装饰工程施工合同》。原告依约履行了上述合同，工程量、工程质量和窝工损失均得到了被告现代财富资本管理有限公司的认可，原告也向被告现代财富资本管理有限公司报送了结算申请报告（四个工程工程款合计为11478619.20元），被告现代财富资本管理有限公司除在四个工程施工过程中一共向原告支付了工程款4800000元（按比例计算，本案所涉工程已支付3210856.63元，欠付4467518.49元）外，对四个工程均未予以结算，剩余款项也均未支付。原告为维护合法权益，提起诉讼，望判如所请。被告现代财富资本管理有限公司辩称：1、根据合同约定，涉案工程为固定综合单价，工程量按实结算；审计机构出具审计报告被告确认后28天内，支付至工程款的95%，且每次付款前须由原告出具同等金额的税票。原告一直没有确认涉案工程审计结果，也没有提出书面异议，导致涉案工程至今未能完成结算。涉案工程未经结算，且原告不能证明被告支付工程款数额，应承担举证不能的法律后果。2、根据合同约定，原告在确认审计结果前，被告付款义务为各合同总价的85%，三个案件总计付款金额为3888673.10元，被告支付款项超过了该金额，原告要求被告支付逾期付款利息，无事实及法律依据。3、根据合同约定，工程工期为120天，除合同认定的不可抗力因素和被告确认的特殊情况并取得被告书面签证相应顺延工期外，任何情况下不得延误工期，原告延误工期，其所主张的工程款中应扣除其延期竣工给被告造成的损失。4、本案工程有未完工部分，金额约为20000元。综上，原告的起诉缺乏事实和法律依据，请求法院驳回其诉讼请求。被告长沙市建筑工程有限责任公司辩称：本公司是承包方，签订了三方协议，验收和结算都是被告现代财富资本管理有限公司的事，本案与本公司无关。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院确认案件如下事实：2011年4月8日，被告现代财富资本管理有限公司（时称“湖南安迅投资发展有限公司”，发包人）与原告（分包人）、被告长沙市建筑工程有限责任公司（承包人）签署了一份合同编号为AXTZ-ZHZH-2011-01《现代投资住宅小区公共装修增项工程分包合同》，主要内容为：发包方将现代投资住宅小区公共装修増项工程分包给分包人施工，分包范围为现代投资住宅小区（1、2、3栋电梯前室、楼梯间）室内（-1-顶层）地面、墙面、天棚装修设计、施工；合同总价990298.66元（含设计费30000元），包工包料包设计，固定综合单价，工程量按实结算；工程总工期为120天，自2011年1月1日起至2011年4月30日止（气温在5度以下时间除外）；设计费30000元在分包人向发包人提交整套设计文件之后5天内经发包人确认后一次性付清；签订合同后7个工作日内发包人向分包人支付工程预付款为合同价（960298.66元）的30%，电梯前室、公共楼梯间室内所有天棚和墙面腻子完成2遍经确认后5个工作日内支付至合同价的40%，电梯前室、公共楼梯间室内所有地面大理石铺贴完毕经确认后5个工作日内支付至合同价的70%，电梯前室、公共楼梯间室内装修完毕经确认后5个工作日内支付至合同价的85%，电梯前室、公共楼梯间室内装修工程验收合格审计机构出具审计报告后28天内支付至工程结算总价款的95%，余额作为质量保证金，保修期满分包人无违约责任及其他扣款事项的7天内一次性付清质量保证金（无息），每次付款前分包人需出具同等金额的合法税票；合同工程款为固定综合单价×工程量＋措施费＋规费＋税金；分包工程竣工日期为分包工程全部验收合格之日，验收合格之日起28天内分包人向监理工程师、发包人和审计机构同时报送完整的结算报告和结算材料，如资料不全、不符合要求，监理工程师和发包人在28天内向分包人发出要求补充、完善资料的通知。自收到齐全、符合要求的竣工结算报告和结算资料之日起，监理工程师和发包人在60天内审核完毕，分包人在监理工程师和发包人的审核结果20天内提出意见，发包人将审核结果连同分包人的意见向本项目审计机构提交；本项目审计机构收到监理工程师、发包人的审核结果和分包人对审核结果的意见后10天内确认资料是否齐全、符合要求或者发出要求补充资料的书面通知。相关负责人在10天内向审计机构补齐资料，审计机构收到齐全的结算资料之日起30天内审定，并提出工程结算审计结果确认表，分包人在收到工程结算审计结果确认表后20个工作日内必须予以确认或书面提出异议，在20个工作日内不确认也未提出书面异议的，视为分包人认可审计机构提出的审核意见，竣工结算办理完毕，审计机构出具工程结算审计报告，该报告作为工程结算和支付工程款的最终依据。2012年1月1日，被告现代财富资本管理有限公司（时称“湖南安迅投资发展有限公司”，发包人）与原告（分包人）、被告长沙市建筑工程有限责任公司（承包人）签署了一份合同编号为AXTZ-ZHZH-2011-014《现代投资住宅小区公共装修工程分包合同》，主要内容为：发包方将现代投资住宅小区1、2、3栋架空层单元门厅和架空层外墙装饰工程分包给分包人施工，分包范围为现代投资住宅小区1、2、3栋电梯前室、楼梯间架空层单元门厅和架空层外墙装饰工程设计、施工；合同总价1075350.42元（含设计费30000元），包工包料包设计，固定综合单价，工程量按实结算；工程总工期为120天，自2012年1月1日起至2012年4月30日止（气温在5度以下时间除外）；设计费30000元在分包人向发包人提交整套设计文件之后5天内经发包人确认后一次性付清；签订合同后7个工作日内发包人向分包人支付工程预付款为合同价（1045350.42元）的30%，1、2、3栋架空层单元门厅钢龙骨安装工程和3栋架空层外墙装饰工程完工后5个工作日内支付至合同价的30%，1、2、3栋架空层单元门厅地面和墙面石材安装工程和1栋架空层外墙装饰工程完成后5个工作日内支付至合同价的70%，1、2、3栋架空层单元门厅和2栋架空层外墙装饰工程全部完工验收完毕后5个工作日内支付至合同价的85%，本工程审计机构出具审计报告后28天内支付至工程结算总价款的95%，余额作为质量保证金，保修期满分包人无违约责任及其他扣款事项的7天内一次性付清质量保证金（无息），每次付款前分包人需出具同等金额的合法税票；合同工程款为固定综合单价×工程量＋措施费＋规费＋税金；分包工程竣工日期为分包工程全部验收合格之日，验收合格之日起28天内分包人向监理工程师、发包人和审计机构同时报送完整的结算报告和结算材料，如资料不全、不符合要求，监理工程师和发包人在28天内向分包人发出要求补充、完善资料的通知。自收到齐全、符合要求的竣工结算报告和结算资料之日起，监理工程师和发包人在60天内审核完毕，分包人在监理工程师和发包人的审核结果20天内提出意见，发包人将审核结果连同分包人的意见向本项目审计机构提交；本项目审计机构收到监理工程师、发包人的审核结果和分包人对审核结果的意见后10天内确认资料是否齐全、符合要求或者发出要求补充资料的书面通知。相关负责人在10天内向审计机构补齐资料，审计机构收到齐全的结算资料之日起30天内审定，并提出工程结算审计结果确认表，分包人在收到工程结算审计结果确认表后20个工作日内必须予以确认或书面提出异议，在20个工作日内不确认也未提出书面异议的，视为分包人认可审计机构提出的审核意见，竣工结算办理完毕，审计机构出具工程结算审计报告，该报告作为工程结算和支付工程款的最终依据。2015年4月24日，被告现代财富资本管理有限公司组织建设方、施工方、监理方、审计单位共同对上述两份合同完成的工程量进行了现场确认。2015年6月15日，被告现代财富资本管理有限公司组织建设方、施工方、监理方、审计单位共同对上述两份合同的工程进行了质量验收。涉案工程已移交被告现代财富资本管理有限公司使用。2015年12月10日，原告就上述两份合同的工程报送了结算申请报告，报送金额分别为3558950.83元、4119424.29元。由于资料不齐全，导致工程至今未结算。另查明，2011年4月，原告与两被告签署了一份合同编号为AXTZ-ZHZH-2011-02《现代投资住宅小区公共装修增项工程分包合同》。2012年12月，原告与被告现代财富资本管理有限公司签署了一份合同编号为AXTZ-ZHZH-2012-09《现代投资住宅小区公共装饰工程施工合同》。该两份合同的装修工程均已完成，且已交付被告使用。2016年10月19日，原告委托北京德恒（长沙）律师事务所向被告现代财富资本管理有限公司发出了一份《律师函》，督促被告现代财富资本管理有限公司在收到本函之日起10日内付清涉案工程款项。在审理过程中，本院依法委托鉴定机构湖南恒基项目管理有限公司对本案涉及的增项工程（不含未完成工程）及窝工损失、误工损失、设备闲置损失等损失的工程造价进行了鉴定。2018年1月14日，该公司出具了司法鉴定意见书征求意见稿。2018年5月28日，该公司作出了湘恒基造鉴字第1号司法鉴定意见书，鉴定意见为：本案涉及的增项工程（不含未完成工程）及窝工损失、误工损失、设备闲置损失等损失的工程造价为1968295.28元。2018年12月7日，该公司作出了湘恒基造鉴字第5号司法鉴定补充意见书，鉴定意见为：本案涉及的增项工程（不含未完成工程）及窝工损失、误工损失、设备闲置损失等损失增加部分的工程造价为477851.05元。另查明，被告现代财富资本管理有限公司已向原告支付的工程款合计4614242.41元，该款项是原告所做的四个项目的工程款，无法具体区分。未完成工程工程款为12329.61元。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告在与被告现代财富资本管理有限公司签订合同后，即进场施工，涉案工程现已交付被告现代财富资本管理有限公司使用，原告依约履行了其义务，但被告现代财富资本管理有限公司并未按约履行其付款义务，属于违约行为，依法应当承担违约责任。根据鉴定机构湖南恒基项目管理有限公司出具的湘恒基造鉴字第1号司法鉴定意见书，本案涉及的增项工程（不含未完成工程）及窝工损失、误工损失、设备闲置损失等损失的工程造价合计为1968295.28元，该款项被告现代财富资本管理有限公司应予以付清。关于司法鉴定补充意见书的问题，鉴定机构对补充意见未出具征求意见稿，未征求当事人双方意见，程序上存在瑕疵，本院对该补充意见书不予采信。关于利息的问题，根据法律规定，双方对利息没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息，因此，被告现代财富资本管理有限公司还应向原告支付自起诉之日（即2017年4月6日）起至生效法律文书确定的履行期间届满之日止的逾期付款利息（以工程款1968295.28元为基数，按照按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）。关于被告长沙市建筑工程有限责任公司应否承担连带责任的问题，原告提交的证据不能证明被告长沙市建筑工程有限责任公司应当对被告现代财富资本管理有限公司的上述给付义务承担连带清偿责任，对该诉讼请求本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告现代财富资本管理有限公司于本判决生效之日起10日内向原告长沙正通建筑装饰有限公司支付工程款（含窝工损失、误工损失、设备闲置损失等损失）1968295.28元；二、被告现代财富资本管理有限公司于本判决生效之日起10日内向原告长沙正通建筑装饰有限公司支付自2017年4月6日起至生效法律文书确定的履行期间届满之日止的逾期付款利息（以工程款1968295.28元为基数，按照按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）；三、驳回原告长沙正通建筑装饰有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费45216元，由被告现代财富资本管理有限公司负担30000元，由原告长沙正通建筑装饰有限公司负担15216元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院提起上诉，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  方 文人民陪审员  张闻骥人民陪审员  郑 琳二〇一九年五月五日代理书记员  杨 涵