山东省青岛市黄岛区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0211民初7762号原告：上海先恩标识工程有限公司，住所地上海市金山区枫泾镇商路99弄2187号205室。法定代表人：许勇，总经理。委托诉讼代理人：蔡章生，男，1960年12月22日出生，汉族，住上海市静安区，系原告公司职工。被告：青岛海湾新城房地产开发有限公司，住所地青岛市经济技术开发区井冈山路东侧、珠江路南侧中南海湾新城售楼处。法定代表人：陈锦石，董事长。委托诉讼代理人：张勇，男，1981年9月12日出生，汉族，住山东省青岛市李沧区，系被告公司职工。委托诉讼代理人：侯如意，男，1990年1月5日出生，汉族，住山东省海阳市，系被告公司职工。原告上海先恩标识工程有限公司（以下简称上海先恩公司）与被告青岛海湾新城房地产开发有限公司（以下简称海湾新城公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年6月1日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告上海先恩公司的委托诉讼代理人蔡章生，被告海湾新城公司的委托诉讼代理人侯如意到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上海先恩公司向本院提出诉讼请求：1.要求被告支付原告工程款915017.35元；2.被告退还投标保证金50000元；3.被告赔偿经济损失61935.27元（按银行同期借款利率，自2016年11月15日计算至2018年5月15日）。庭审中，原告主张鉴定费由被告承担。事实与理由：2016年5月5日，原、被告签订青岛中南海湾新城A区公建二期项目广告灯箱、精神堡垒工程施工合同。合同价款为915017.35元。工程于2016年11月15日完工交付使用。被告至今分文未付工程款，我公司三番五次派人去青岛工程部催款，最终没有效果。为此原告诉至法院，请求法院依法判决。海湾新城公司辩称，原告向被告主张支付工程款没有事实和法律依据，双方合同约定原告将工程交付给被告使用时该工程必须经过竣工验收并提供详细、完整、合格的结算资料给被告，原告逾期提交或提交资料不符合要求的，被告不承担任何责任。原告要求被告退还投标保证金没有事实和法律依据。根据合同约定，原告的投标保证金在合同签订后转为履约保证金，履约保证金在竣工验收合格后14天内返还原告，因原告至今未提交竣工验收资料，履约保证金不满足返还条件。山东大信工程造价咨询造价有限公司对工程量做了鉴定，被告无异议，但对该工程是否合格，是否满足使用条件未鉴定。原告要求被告赔偿经济损失没有事实和法律依据。截止到开庭之日，被告未收到原告提交的任何关于竣工资料、竣工验收资料及审计结算资料等合同约定的满足付款条件的相应资料。综上，原告所主张的各项诉讼请求，没有事实和法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求，依法向法庭提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在案佐证。对当事人无争议的事实，本院确认如下：2016年5月5日，原告上海先恩公司（乙方）与被告海湾新城公司（甲方）签订《广告位灯箱、精神堡垒施工合同》，合作范围为：中南集团青岛海湾新城A区公建二期项目广告位灯箱、精神堡垒工程。合同价款采用综合单价的方式进行计价，暂定总价为915017.35元。具体结算数量按甲方实际验收合格结算数量为准，且工程量验收确认单签字人员必须是甲方指定人员，否则无效，甲方有权不予结算。同时办理结算入库的工程量验收确认单（结算联）必须是签字盖章的原件，复印件无效，甲方有权不予结算。货物交付时需提供质量保证书、产品出厂合格、相关检测报告等相关验收需要的资料。合同第五条约定：付款方式：5.1合同签订以后15天，甲方预付合同暂定总价的10%定金（合同履行后定金自动转为首期付款）；同时乙方提供合同总价的10%履约保证金或履约保函。5.2乙方将合同范围内全部产品安装完毕并经相关部门验收合格后，甲方付至乙方合格实际完成工程量的70%。5.3经最终验收合格，乙方办理完结算手续并经甲方集团内部审计完成后30日内甲方付至乙方结算总金额的95%。5.4灯箱、精神堡垒经甲方指定人员验收合格满3个月后（验收合格后的3个月试用期）起计算保修期，保修期满两年经甲方确认无质量问题后一次性无息支付5%的质保金（关于保修部分，其中钢结构部分5年，变压器7年，LED模组3年）。5.5支付进度款同时甲方有权直接扣除代交水电、甲供材料费（同期用量扣除）、各种罚款、违约金等。乙方应在甲方每次付款期限开始前向甲方提供符合甲方所在地主管税务部门要求的发票并书面提示甲方付款，否则甲方有权拒付相应工程款。2015年9月28日，原告向被告支付了招投标保证金50000元。原告为申请鉴定，支付鉴定费14265元。对有争议的证据，双方当事人的质证意见如下：1、原告提交照片9张，用以证明涉案工程已经交付使用。被告对照片的真实性和证明内容均有异议，被告认为该证据仅能证明原告曾经施工，但对于是否符合合同要求无法证明。2、原告提交催款函一份，用以证明原告没有收到涉案工程的工程款。被告对该证据不予认可，称没有收到过该函件，被告认为即使函件为真，在竣工验收未完成的情况下，原告无权要求被告支付相应款项。3、原告提交文件接收回执一份，用以证明原告施工的精神堡垒工程经被告验收合格。被告认为该证据仅有原告的盖章，没有被告的盖章，该证据显示的时间仅为双方往来函件的日期，不能确认双方验收合格的日期。4、被告提交会议纪要一份，用以证明原告施工的工程与合同约定有很大出入，是涉案工程未通过验收的原因之一。原告表示，对该文件不知情，不予质证。5、经原告申请，本院委托立信国际工程咨询（青岛）有限公司对涉案工程造价进行鉴定，该公司出具工程造价鉴定意见书，鉴定意见为：青岛中南海湾新城A区公建二期项目广告位灯箱、精神堡垒工程总造价款为723103.81元。原告质证认为，鉴定意见书中关于精神堡垒部分少计算了。被告质证认为，对鉴定意见书中工程量无异议，但对工程是否合格，是否满足使用条件有异议。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案争议的焦点是原告要求被告支付工程款、返还保证金及赔偿损失应否予以支持。关于工程款。根据立信国际工程咨询（青岛）有限公司出具的工程造价鉴定意见书，涉案工程总造价款为723103.81元。原告主张部分内容少计算，但未能提供相关证据，且鉴定机构已经在“对鉴定结论初稿回复意见的说明”中予以说明，本院对原告的异议不予采纳。被告对鉴定意见确定的工程量无异议，对工程是否合格，是否满足使用条件有异议。经审查，该鉴定机构和鉴定人员具备相关的鉴定资格，鉴定程序合法，鉴定结论依据充分，本院对该鉴定意见依法予以采信，涉案工程总价款应为723103.81元。关于工程款是否具备支付条件，根据合同约定，经最终验收合格，原告办理完结结算手续并经被告集团内部审计完成后30日内被告付至原告结算总金额的95%。灯箱、精神堡垒经被告指定人员验收合格满3个月后（验收合格后的3个月试用期）起计算保修期，保修期满两年经甲方确认无质量问题后一次性无息支付5%的质保金（关于保修部分，其中钢结构部分5年，变压器7年，LED模组3年）。本案中，涉案工程虽未办理正式的竣工验收手续，但结合相关证据和双方庭审中的陈述，可以认定被告确已实际使用，被告辩称涉案工程不具备使用条件，未提供相关证据，本院对此不予采纳。综上，原告主张被告支付工程款，本院予以支持。关于被告应支付原告的工程款数额，因原告提交的照片等证据不足以证明被告的实际使用时间，被告也表示无法提供准确时间，综合本案的相关事实与证据，本院酌定被告自原告起诉之日即2018年6月1日起应付至工程款总额的95%，即686948.62元（723103.81×95%）。工程保修期以自2018年6月1日起开始计算为宜，因保修期尚未届满，涉案工程的质保金，原告可待保修期届满后另行主张。关于招投标保证金。被告认可收到该招投标保证金50000元，但认为根据合同约定招投标保证金已经转化为履约保证金，因涉案工程没有竣工验收，不具备返还条件。经查，根据合同约定，合同签订以后15天，被告预付合同暂定总价的10%定金；同时原告提供合同总价的10%履约保证金或履约保函。因此双方互负等额支付义务，双方也均未实际支付上述款项，现被告主张原告提供的招投标保证金转化为履约保证金，不应返还，本院对此不予采纳。且涉案工程虽未办理正式的竣工验收手续，但被告已经实际使用，该招投标保证金被告应返还原告，对于原告的该项请求，本院予以支持。关于原告主张的经济损失，原告主张以被告欠付工程款为基数，按银行同期贷款利率，自2016年11月15日计算至2018年5月15日。但如前所述，本院认为，被告工程款的应付日期为2018年6月1日，原告主张上述经济损失没有依据，本院对此不予支持。关于鉴定费，原告为申请鉴定，支付鉴定费14265元，该费用以原告负担2765元，被告负担11500元为宜。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告青岛海湾新城房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告上海先恩标识工程有限公司工程款686948.62元；二、被告青岛海湾新城房地产开发有限公司于本判决生效后十日内返还原告上海先恩标识工程有限公司招投标保证金50000元；三、被告青岛海湾新城房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告上海先恩标识工程有限公司鉴定费11500元；四、驳回原告上海先恩标识工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14043元（原告已预交），由原告青岛上海先恩标识工程有限公司负担2743元，被告青岛海湾新城房地产开发有限公司负担11300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院或第二审法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  刘伟春人民陪审员  杜泽照人民陪审员  杨仕彬二〇一九年五月十六日书 记 员  高 颖附：本判决适用的法律、法规及司法解释条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。二、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。三、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。