贵州省高级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2018）黔行赔终238号上诉人（原审原告）王学稳，男，汉族。委托代理人王学林，王学稳之兄。被上诉人（原审被告）盘州市人民政府（原盘县人民政府），住所地：贵州省六盘水市盘州市红果镇。法定代表人李令波，市长。委托代理人杨福星，盘州市中心法律事务所法律工作者。上诉人王学稳因与被上诉人盘州市人民政府（以下简称盘州市政府）行政赔偿一案，六盘水市中级人民法院于2017年7月20日作出（2016）黔02行赔初11号行政赔偿判决。王学稳不服，提出上诉。本院于2017年11月22日作出（2017）黔行赔终199号行政赔偿裁定撤销原判，发回重审。六盘水市中级人民法院经过重审，于2018年4月19日作出（2018）黔02行赔初2号行政赔偿判决。王学稳不服,提出上诉。本院受理后依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。一审查明，六盘水市中级人民法院于2016年12月25日作出（2016）黔02行初164号行政判决确认盘州市政府对王学稳承包地实施的征地行为违法。该判决已经发生法律效力。王学稳据此向人民法院提起诉讼请求盘州市政府赔偿其损失。鉴于案涉土地原状已被破坏，人民法院调取了案涉土地航拍图。双方根据航拍图对被征土地的范围进行了指认。经盘州市人民政府申请，该院委托六盘水凉都虹磊测绘咨询有限公司对案涉土地面积进行测绘，经测绘面积为1.851亩。王学稳对该结果提出异议。后经双方当事人协商，重新选定昆明指北针测绘有限公司（以下简称指北针公司）进行测绘。昆明指北针测绘公司在2017年6月25日和2017年7月17日的两份测绘报告中分别认定案涉土地面积为1.67亩和1.62亩。在诉讼过程中，王学稳还向法庭出示了其他测绘公司对其土地面积进行的测绘，但盘州市政府不予认可。一审认为，关于案涉土地面积应以该院委托的昆明指北针测绘公司测绘的数据为准。因该公司对案涉土地面积作出了两次测绘结论，为维护王学稳合法权益，应按照面积较大的数据予以认定。对于土地上的果树的果期双方没有异议。参照六盘水市人民政府印发的市府发[2012]19号《六盘水市建设用地管理若干规定》，按照有利于王学耿予以赔偿。案设土地赔偿系耕地，有承包合同为据。王学稳虽在案涉土地上种植果树，但并未改变土地性质，仍应按照耕地进行赔偿。综上，案涉土地赔偿款为45591元（1.67亩×27300元/亩）、树木赔偿款23146.2元（1.67亩×42株/亩×330元），共计68737.2元。据此，判决盘州市政府于本判决生效之日起10日内赔偿原告王学稳土地款与树木款共计68737.2元；驳回王学稳的其他诉讼请求。王学稳不服，向本院提出上诉。王学稳诉请：1、撤销贵州省六盘水市中级人民法院（2018）黔02行赔初2号行政赔偿判决。2、改判盘州市政府赔偿其各项损失共计人民币246528元。事实依据和理由为：1、原判认定事实错误，适用法律错误，未依法规标准判决。2、被征土地是耕地而非林地，果树处于盛果期而非树苗。本院二审审理查明的事实与一审认定的基本事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点为1.案涉土地的面积；2.案涉土地和地上附着物的赔偿标准；3.案涉土地地上附着物株数。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第一款第（四）项“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：……（四）造成财产损害的其他违法行为”以及《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第一款第（八）项“侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：……（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。”之规定，六盘水市中级人民法院已经作出（2016）黔02行初164号行政判决确认盘州市政府对王学稳承包地实施的征地行为违法，故王学稳因盘州市政府违法行为造成的直接损失，依法应由盘州市政府予以赔偿。同时，根据《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十六条“土地补偿费归农村集体经济组织所有;地上附着物及青苗补偿费归地上附着物及青苗的所有者所有。征收土地的安置补助费必须专款专用，不得挪作他用。需要安置的人员由农村集体经济组织安置的，安置补助费支付给农村集体经济组织，由农村集体经济组织管理和使用……”和《贵州省土地管理条例》第二十条“……农村集体经济组织或者村民委员会未能调整其他土地给农民且又未解决农民生活出路的，应当将不低于80％的土地补偿费一次性支付给被征地农民用于发展生产、自谋生活出路。……”之规定，结合刘官村村民委员会出具的关于其对因征用案涉土地而产生补偿款不主张权利，所有补偿款项均支付给承包户的说明，王学稳基于其承包地被占用土地的而应获得的土地补偿费、安置补助费以及地上附作物损失，属于盘州市政府应予赔偿的直接损失。首先，关于案涉土地的面积问题。王学稳上诉称应在昆明大地测绘公司（单方委托）、云南新坐标科技有限公司（单方委托）等出具数据基础上，取平均数予以认定。一审法院经双方协商同意并依照相应程序委托指北针公司根据双方指认的航拍图对案涉土地进行测绘。对于案涉土地面积，应当以指北针公司的报告书为基础进行确定。指北针公司于2017年7月7日出具地块面积报告书提供了两套测绘数据，对于第一套数据，指北针公司指出该套数据系根据一审法院调取的4幅正射影像图和提供有勾画界限的资料计算，有一定误差。对于第二套数据，指北针公司则作出“在无其他可参考的资料下，参照王学林提供光盘内6张图片上7个已勾画有界限的地块，通过王学林指认并矢量化地块界限，并向王学林告知按照上述依据计算误差较大”的表述。一审法院根据上述情况，从维护被征收人合法权益的角度出发，以指北针公司所作第一套数据认定案涉土地面积为1.62亩为基础，结合指北针公司2017年6月25日出具的报告，最终确认案涉土地面积为1.67亩并无不当。故此，王学稳所提上诉理由不能成立，本院不予采纳。第二，案涉土地和地上附着物的赔偿标准问题。1.王学稳诉称案涉土地赔偿款应以30倍年产值的基数，按照每2-3年上浮30%的幅度，在30倍年产值的基础上上浮90%，即74100/亩（1300*30+39000*90%）计算。一审法院参照案涉征地项目实际执行的六盘水市人民政府印发（2012）19号《六盘水市建设用地管理若干规定》确定的征地统一年产值补偿标准、征地零星树木补偿标准计算案涉土地和地上附着物赔偿金额，不违反“赔偿不低于依法征收可能获得的补偿数额”的原则。王学耿关于案涉土地和地上附着物的赔偿标准的计算主张没有法律依据。2.综合考虑违法行为的具体情节、违法行为发生到赔偿金实际到位的时差以及有效保护被征收人合法权益价值取向等因素，可在六盘水市人民政府印发（2012）19号《六盘水市建设用地管理若干规定》确定的征地统一年产值补偿标准、征地零星树木补偿标准的基础上酌情上浮10%计算案涉土地和地上附着物的赔偿金。第三，案涉土地地上附着物株数问题。一审法院鉴于王学耿不认可盘州市政府制作的《建设征地勘丈登记表》，同时考虑案涉土地已被违法征用，现场已不复存在的事实，按照《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款“在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任”之规定认定案涉土地上果树均属盛果期，同时参照案涉征地项目实际执行的六盘水市人民政府印发（2012）19号《六盘水市建设用地管理若干规定》规定的种植密度认定案涉土地上果树株数并无不当。故王学稳的关于应按照74株/亩的标准计算案涉土地上附着物株数的诉请均不能成立，本院不予采纳。综上，王学稳的土地赔偿款为50150.1元（1.67亩×30030元/亩）、树木赔偿款25460.82元（1.67亩×42株/亩×363元)，共计75610.92元。据此，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第一款第（四）项、第三十六条第一款第（八）项和《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持贵州省六盘水市中级人民法院（2018）黔02行赔初2号行政赔偿判决第二项;二、撤销贵州省六盘水市中级人民法院（2018）黔02行赔初2号行政赔偿判决第一项;三、盘州市人民政府在本判决生效之日起60日内赔偿王学稳损失人民币75610.92元。本案不收取案件受理费。本判决为终审判决。审判长  谢璐凯审判员  罗长虹审判员  柏 松二〇一九年五月二十七日书记员  时 薇