内蒙古自治区准格尔旗人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内0622民初1371号 原告：任三扣，男，1959年8月29日出生，汉族,瓦工,住内蒙古自治区鄂尔多斯市。 委托诉讼代理人：宋军丽,内蒙古三恒（准格尔）律师事务所律师。 被告：杨进义，男，1990年7月28日出生，汉族，个体，住内蒙古自治区鄂尔多斯市。 委托诉讼代理人：任宏波，内蒙古义盟（准格尔）律师事务所律师。 被告：鄂尔多斯市行云装饰有限责任公司，住所地内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区铁西东环路7号锦厦国际商务广场1号楼2103号。 法定代表人：周坤松，该公司总经理。 原告任三扣与被告杨进义、鄂尔多斯市行云装饰有限责任公司（以下简称行云公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告任三扣及其委托诉讼代理人宋军丽，被告杨进义的委托诉讼代理人任宏波，行云公司的法定代表人周坤松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 任三扣向本院提出诉讼请求：1.请求杨进义、行云公司支付任三扣各项费用共计242247.21元（医疗费41347.41元、残疾赔偿金142680元、护理费9777.7元、误工费49315.1元、住院伙食补助费1800元、营养费9000元、鉴定费1870元、交通费1000元、食宿费2457元、精神损害赔偿金6000元，合计265247.21元，核减已支付的23000元）；2.本案的诉讼费用由杨进义、行云公司承担。事实和理由：2018年11月25日，被告雇佣任三扣在其承包的准格尔旗银钻底商进行打墙打窗户装修。在工作过程中，脚手架坍塌，任三扣从架上坠落并摔伤。后任三扣在准格尔旗中心医院住院治疗18天后出院。经准格尔旗司法鉴定所鉴定，该次事故造成任三扣胸椎、肋骨、腰椎等多处骨折，伤残程度为九级。后双方就赔偿事宜一直协商未果，为维护任三扣的合法权益故提起诉讼，请求法院依法支持任三扣的诉讼请求。 为支持其诉讼请求，任三扣向本院提交了行云装饰现场施工人员登记表、证人证明、《鄂尔多斯市行云装饰有限责任公司装饰工程劳务分包合同书》、照片、收条、准格尔旗中心医院住院病历、明细清单、诊断证明书、准格尔旗司法鉴定所鉴定意见书、餐饮收据、门诊收费票据、住院收费发票、增值税发票、收入证明、房屋租赁协议等证据材料。 杨进义辩称，任三扣起诉杨进义的主体不适格，请求法院驳回任三扣的起诉。首先，任三扣在准格尔旗薛家湾镇银钻底商进行打墙打窗户的工程是中合金泰建筑装饰集团有限公司（以下简称中合金泰公司）及行云公司的施工业务组成部分，其中行云公司是施工现场及施工人员工资核发的管理方。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条第三项之规定，任三扣与中合金泰公司及行云公司存在事实上的劳动关系。其次，中合金泰公司及行云公司作为建筑装饰安装企业具备用工主体资格，而杨进义作为自然人不具备用工主体资格，虽然行云公司与杨进义签订了《装饰工程劳务分包合同书》，但该合同包括杨进义和任三扣在内的所有施工人员都受雇于行云公司及中合金泰公司，所有施工人员的工资均由行云公司审核，向中合金泰公司申报，然后由中合金泰公司进行发放。虽然任三扣的工资由杨进义代发，但这是法律法规明令禁止的，是无效的。综上所述，任三扣应向具备用工主体资格的中合金泰公司及行云公司主张索赔，杨进义不应承担损害赔偿责任。 为支持其答辩意见，杨进义向本院提交了《建筑装饰装修工程施工合同》、中合金泰公司的企业信息、银行打款明细、民事起诉状等证据材料。 行云公司辩称，其不是适格主体，不应进行赔偿。任三扣是案外人杨三雇佣的，其不是行云公司的员工。任三扣在施工工期已完工后自行搭建脚手架进行施工，其受伤与行云公司无关。任三扣为了个人利益，私自拆除墙面上的金属铝片获利，任三扣的行为有自残嫌疑。此外，合同是合法的，承包给杨进义的工程无需资质，包括杨进义在内的所有施工人员的工资，都是行云公司报中合金泰公司代发，至于杨进义给谁发放工资，与行云公司无关。 为支持其答辩意见，行云公司向本院提交了《鄂尔多斯市行云装饰有限责任公司装饰工程劳务分包合同书》、工资发放申请表、工资结算单、行云装饰现场施工人员登记表等证据材料。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于任三扣提交的《鄂尔多斯市行云装饰有限责任公司装饰工程劳务分包合同书》、准格尔旗中心医院住院病历、明细清单、诊断证明书、门诊收费票据、住院收费发票、增值税发票，杨进义、行云公司对真实性予以认可；准格尔旗司法鉴定所鉴定意见书、收条，杨进义对真实性予以认可；准格尔旗司法鉴定所鉴定意见书，行云公司虽不认可，但亦未申请重新鉴定。对于杨进义提交的《建筑装饰装修工程施工合同》、中合金泰公司的企业信息、银行打款明细，任三扣、行云公司对真实性予以认可。对于行云公司提交的《鄂尔多斯市行云装饰有限责任公司装饰工程劳务分包合同书》，任三扣、杨进义对真实性予以认可。对上述证据的真实性，本院予以确认。对于任三扣提交的照片、餐饮收据、证人证明、收入证明、房屋租赁协议，杨进义、行云公司不予认可，本院不予以确认。对于任三扣提交的行云装饰现场施工人员登记表和行云公司提交的工资发放申请表、工资结算单、行云装饰现场施工人员登记表，本院经过庭审及庭后调查，任三扣提交的行云装饰现场施工人员登记表来源于杨进义，且与案外人杨海鱼（又名杨某）的陈述、任三扣提交收条中的日期形成了证据链，本院仅对该证据予以确认，而对行云公司提交的工资发放申请表、工资结算单、行云装饰现场施工人员登记表,因是被告方单方制作,亦无其他证据予以佐证不予确认。 综上，对于本案的证据和事实，本院认定如下： 2018年11月12日，鄂尔多斯市福利彩票发行管理中心（发包方）与中合金泰公司（承包方）签订了《建筑装饰装修工程施工合同》，合同约定：工程名称为准格尔旗中福在线销售厅装修工程，工程地点为鄂尔多斯市准格尔旗薛家湾镇，工程承包方式为包工包料，工期为45天（2018年11月16日至2018年12月31日），工程总价款为1068673元，付款方式、双方责任及其他内容。后中合金泰公司又将该工程的室内外装饰工程口头分包给行云公司。 另查明，2018年11月15日，行云公司将鄂尔多斯市福利彩票发行管理中心准格尔旗中福在线销售厅室内外装饰工程分包给个人杨进义，双方签订了《鄂尔多斯市行云装饰有限责任公司装饰工程劳务分包合同书》，合同约定：工程名称为鄂尔多斯市福利彩票发行管理中心准格尔旗中福在线销售厅室内外装饰工程，工程地点为鄂尔多斯市准格尔旗，承包范围为一楼大厅地砖及垫层拆除、一楼地暖管拆除、一楼墙面腻子铲除、一楼墙面壁纸铲除、一楼顶棚拆除、一楼柜体拆除、一楼石膏板隔墙拆除、一楼线管拆除、楼梯扶手拆除、二楼卫生间地面拆除、二楼顶棚拆除、二楼石膏板隔墙拆除、卫生洁具拆除、窗子拆除11扇、门拆除3樘、门脸拆除、外墙铝塑板拆除（一、二楼所有设施全部拆除）、垃圾清运，承包方式为按工程固定总工费承包，工程价款为14500元，工期为7天（2018年11月17日-2018年11月23日），双方的权利、义务，工程质量等级及其他相关内容的约定。 又查明，2018年11月25日上午，任三扣在准格尔旗中福在线销售厅室内外装饰工程地从脚手架上坠落并摔伤，后送至准格尔旗中心医院进行治疗，门诊支出各项费用共3233.8元，共计住院18天支出医疗费用37503.61元，被诊断为：多处损伤，腰椎骨折、胸椎骨折、胸部损伤、肋骨骨折、腰椎退行性病变、慢性支气管炎伴肺气肿，处理意见：1.患者于2018年11月25日11时31分-2018年12月13日14时50分住院行手术治疗；2.注意休息加强营养，出院后注意创口情况，胸腰支具固定下床活动，1、3、6个月门诊复查，不适随诊。2018年11月29日，任三扣在原平东野庄富招正骨医院支出医药费610元。住院期间，杨进义共垫付医疗费共计23000元。2019年3月2日，准格尔旗司法鉴定所作出准旗司法鉴定所[2019]临鉴字第43号司法鉴定意见书，鉴定意见为：任三扣胸椎第9椎体及腰椎第2椎体压缩性骨折，行“T9、L2椎体骨折经皮穿刺球囊扩张椎体成形术”后的致残程度为九级；任三扣误工120-180日，护理60-90日，营养60-90日。支出鉴定费用1870元。 再查明，2019年1月5日，杨进义向任三扣出具收条一支，载明杨进义付任三扣在银钻3号楼工行旁边底商拆迁工资款壹仟三佰贰拾元（每天240元×5.5天=1320元）（2018年11月17日至11月25日期间）。 还查明，中合金泰公司的法定代表人王中心分别于2018年12月4日、2018年12月6日通过银行转账方式转入杨进义银行账户中共计14400元。 上述事实，有行云装饰现场施工人员登记表、《鄂尔多斯市行云装饰有限责任公司装饰工程劳务分包合同书》、收条、准格尔旗中心医院住院病历、明细清单、诊断证明书、准格尔旗司法鉴定所鉴定意见书、门诊收费票据、住院收费发票、增值税发票、《建筑装饰装修工程施工合同》、中合金泰公司的企业信息、银行打款明细及原、被告双方的当庭陈述在案佐证。 本院认为，本案的争议焦点为：1.任三扣是谁雇佣的？2.任三扣的损害赔偿责任由谁承担？ 首先，关于任三扣受雇于谁？杨进义认为，任三扣与中合金泰公司及行云公司存在事实上的劳动关系。但是通过庭审调查，任三扣与中合金泰公司及行云公司之间并无隶属关系，任三扣也不是中合金泰公司及行云公司的员工，无需遵守单位的规章制度并服从安排，任三扣与中合金泰公司及行云公司并不存在事实上的劳动关系。本案中，行云公司将准格尔旗中福在线销售厅室内外装饰工程分包给杨进义，杨进义为该工程的承包人、受益人，虽行云公司和杨进义均抗辩杨三是雇佣任三扣的雇主，但是通过庭审调查及庭后调查，杨三只是帮杨进义雇佣工人的中间人，且该工程系由杨进义承包而来，任三扣在该工程施工中受伤，杨进义又没有证据证明已将该工程转包给他人，再结合证人杨某的证言，均能够证明任三扣与杨进义之间构成雇佣关系。 其次，任三扣的损害赔偿责任由谁承担？首先,个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。本案中，作为雇主的杨进义有义务为任三扣提供安全保障措施，但杨进义并未提供工程所需的安全保障措施，在工作中存在安全隐患，任三扣受伤杨进义应承担主要责任；而任三扣在进行高空作业时，亦未尽到安全注意义务，其存在一定的过错，也应承担一定的责任。本院酌定杨进义承担70%的赔偿责任，任三扣自行承担30%的赔偿责任。其次,雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条第一款规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程”。《建设工程安全生产管理条例》第二条规定：“在中华人民共和国境内从事建设工程的新建、扩建、改建和拆除等有关活动及实施对建设工程安全生产的监督管理，必须遵守本条例”；同时第十一条规定：“建设单位应当将拆除工程发包给具有相应资质等级的施工单位”；第二十条规定：“施工单位从事建设工程的新建、扩建、改建和拆除等活动，应当具备国家规定的注册资本、专业技术人员、技术设备和安全生产等条件，依法取得相应等级的资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程。”由此可见，实施拆除工程应当具备相应资质，对于作为分包人的行云公司明知道杨进义没有相应资质或者安全生产条件，仍将涉案工程分包给作为自然人的杨进义，其应与杨进义承担连带赔偿责任。第三,对于行云公司辩称任三扣是在完工后受伤不应承担赔偿责任的陈述,本院根据任三扣提交的行云装饰现场施工人员登记表、杨进义的陈述、案外人杨海鱼（又名杨某）的陈述、任三扣提交收条中的日期，可得出鄂尔多斯市福利彩票发行管理中心准格尔旗中福在线销售厅室内外装饰工程的实际工期从2018年11月16日下午开始，到2018年11月26日结束。这期间，任三扣分别于2018年11月17日下午、2018年11月18日、2018年11月19日、2018年11月20日、2018年11月21日、2018年11月23日在准格尔旗中福在线销售厅室内外装饰工程进行施工。综上，对行云公司这一辩解意见不予采信。 根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《内蒙古自治区2018年度道路交通事故损害赔偿标准及计算办法》的有关规定，本院对任三扣人身损害损失认定如下： 1.医药费41347.41元，有住院医疗费票据、门诊票据、诊断证明书、病历及费用明细清单予以证实，本院予以确认； 2.残疾赔偿金：本院按照内蒙古自治区上一年度城镇居民人均可支配收入标准并参照其伤残赔偿指数确定为142680元（35670元/年×20年×20%）； 3.护理费：无医疗机构或鉴定机构明确需两人护理的意见，本院支持一人，结合任三扣的伤情及司法鉴定意见书，按照自治区上一年度居民服务业标准,本院酌定为9777.6元（90天×108.64元/天×1人）； 4.误工费：本院参照内蒙古自治区上一年度建筑业平均工资标准并结合司法鉴定意见书，确定为16374.58元（49806元/年÷365天×120天）； 5.住院伙食补助费：按照国家一般工作人员出差伙食补助标准以住院时间18天确定为1800元（100元/天×18天）； 6.营养费：结合任三扣的诊断证明及司法鉴定意见书，本院酌定为9000元（100元/天×90天）； 7.鉴定费：根据鉴定机构出具的票据确定为1870元； 8.交通费：根据任三扣住院就医情况，酌定为500元； 9.食宿费：没有正式发票本院不予支持； 10.精神抚慰金本院根据任三扣的伤残等级确定为6000元(30000元×20%)； 综上，任三扣在提供劳务中受伤所造成的损失合计为229349.59元。任三扣按照30%的责任比例承担68804.87元，杨进义、行云公司按照70%的责任比例承担160544.72元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告杨进义、鄂尔多斯市行云装饰有限责任公司于本判决生效之日起立即给付原告任三扣因人身遭受损害发生的各项损失160544.72元（应当核减已给付的23000元）； 二、驳回原告任三扣的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2467元，由原告任三扣负担740元，由被告杨进义、鄂尔多斯市行云装饰有限责任公司负担1727元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院。 审判员 白 洁 二〇一九年五月三十一日 书记员 康永福