山东省平度市人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0283民初8429号原告：窦宝亮，男，1964年11月21日生，汉族，农村居民，住平度市。法定代理人：郑美叶，女，1967年10月4日生，汉族，住址同上，系窦宝亮之妻。委托诉讼代理人：李宏伟，平度市顺民意法律服务所法律工作者。被告:刘广军，男，1961年2月19日生，汉族，住平度市。委托诉讼代理人：王培富，山东文鼎律师事务所律师。被告：陈爱忠，男，1966年4月1日生，汉族，住山东省费县。委托诉讼代理人：杨建，山东信誉永恒律师事务所律师。被告：荆从明，男，1974年10月31日生，汉族，住平度市。被告：青岛建工集团有限公司，住所地：青岛市崂山区香港东路**。法定代表人：韩广涛，总经理。两被告共同委托诉讼代理人：敬磊静，山东光之域律师事务所律师。原告窦宝亮与被告刘广军、被告陈爱忠、被告荆从明、被告青岛建工集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年5月17日受理后，于2018年1月24日作出一审判决，被告刘广军、被告陈爱忠、被告青岛建工集团有限公司对判决不服提起上诉，青岛市中级人民法院于2018年8月27日作出（2018）鲁02民终5478号民事裁定书，将本案发回重审。发回重审后，本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告窦宝亮的委托代理人李宏伟、被告刘广军的委托诉讼代理人王培富、被告陈爱忠的委托诉讼代理人杨建、被告荆从明及被告青岛建工集团有限公司的共同委托诉讼代理人敬磊静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告窦宝亮诉称，2016年9月2日，我在平度市店子镇皂河村修桥工地受伤，被送往平度市第三人民医院治疗。2016男9月3日，被送往平度市人民医院治疗85天，经鉴定构成五处伤残。我是被告刘广军雇佣的，被告刘广军从被告青岛建工集团有限公司分包工程，又将部分工程分包给被告陈爱忠，我在被告陈爱忠工地上受伤，三被告应当对我所受伤害承担赔偿责任，请求判令被告赔偿医疗费256292.21元，伤残赔偿金287504元、护理费314519.6元、器具费33380元、伙食补助费8500元、误工费14781.6元、被扶养人生活费35217.6元、交通费5000元、鉴定费2860元。被告刘广军辩称，原告所诉不属实，涉案工地桥墩是刘广军自荆从明处转包，其中将南面两个桥墩分包给了被告2陈爱忠，由陈爱忠自行组织人员、机械进行施工，另将北面两个桥墩分包给了刘广强，刘广军本人不参与具体劳务作业，本人无雇员，当然不可能雇佣窦宝亮，其诉称由刘广军雇佣不属实，被告2陈爱忠分包南面两个桥墩后，因其铲车司机尚在其他工地作业，需要另找铲车司机，故委托被告1给窦宝亮打电话，让其到被告2的工地，为被告2运送石料等，原告窦宝亮自2016年9月1日下午在被告2工地务工，至2016年9月2日下午4时许，在被告2工地发生事故，期间原告为被告2提供劳务，被告2是雇主，如有责任，应由被告2承担，与被告1刘广军无关，另外，原告自身操作失当，导致发生本次事故，责任应由其自行承担，因为运送石料的铲车由原告自行携带，由其自主操作，全程他人没有参与，并且事发时未关闭驾驶室舱门，导致因自身操作失当，铲车倾斜，把自己摔出驾驶舱外，发生本次事故，责任应由其自行承担。被告陈爱忠辩称，答辩人与原告不存在雇佣关系，答辩人无侵权行为，不负赔偿责任。第一，起诉状中的事实与理由部分。原告承认自己是受被告刘广军的雇佣从事工作，受被告刘广军领导，工资由被告刘广军支付。刘广军在2016年9月23日，公安机关对其询问笔录中称，原告是受其雇佣，工资也是由其支付，300元一天。本案案由是提供劳务者受害责任纠纷，雇员雇主清楚，一个雇员不可能同时有两个雇主，答辩人不是原告的雇主，刘广军是原告的雇主。因此，依据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条及《侵权责任法》第六条、第三十七条的规定，本案不是法律规定的推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任的。因此，答辩人即无侵权行为，也无法定推定过错，要求答辩人承担责任无法律依据。综上所述，原告的诉讼请求无事实根据，不符合法律规定，请法庭在查明事实的基础上依法驳回原告的答辩人的起诉，维护答辩人的合法权益。被告荆从明辩称，荆从明是青岛建工集团平度地区项目负责人，因此荆从明一切业务行为均属于职务行为，包括将涉案工程中四个桥墩的业务分包给刘广军，是青岛建工集团的业务，分包给的被告刘广军，与荆从明无关。被告青岛建工集团有限公司辩称，1、荆从明是我公司平度地区项目的项目负责人，我公司将承包的涉案工程中四个桥墩业务分包给被告刘广军，我方认为，桥墩工作并不需要相关的工程资质，因此我公司并不属于违法分包，另外，我公司仅将业务分包给了刘广军，并不认识原告及被告陈爱忠，与他们没有任何业务关系，2、原告在事故发生时驾驶的车辆是其个人所有，该车辆没有行驶证，原告更没有特种车辆作业资质，更重要的是，原告自身存在严重视力问题，在事故发生时，存在操作失误，以上问题均是造成事故的最重要原因，应由原告承担大部分责任，3、事故发生后，我司为原告垫付了医疗费3万元，该费用原告应予以返还，4、本案处理过程中，我司申请重新鉴定时，缴纳了3600元鉴定费，该鉴定费应由各方按责任比例分担处理。经审理，本院查明了以下事实：被告青岛建工集团有限公司投标承建平度市店子镇皂河村修桥工程，被告荆从明系该公司平度地区该工程的负责人，公司将其中的劳务工程分包给被告刘广军，劳务工程共4个桥墩，被告刘广军将其中的2个桥墩（南面）分包给被告陈爱忠。被告刘广军及被告陈爱忠承包工程后分别独立施工，被告刘广军、被告陈爱忠均无相关的施工资质。在2016年9月3日，公安机关对被告刘广军的询问笔录中，被告刘广军称：“他（原告）是我找来的，工资也是我给他发，他的工资是300块钱一天”。2016年8月31日，被告陈爱忠让被告刘广军找个铲车先给被告陈爱忠干几天，被告刘广军即安排原告开着铲车为被告陈爱忠干活，2016年9月1日，原告开着自己的铲车来到工地，为被告陈爱忠分包的2个桥墩上料、铲石头。2016年9月2日16时许，原告在工地开铲车时翻到沟里。同日，原告被送往平度市第三人民医院治疗，次日，原告被送往平度市人民医院住院治疗，主要诊断为：双侧多发肋骨骨折并创伤性湿肺，其它诊断为：右侧血气胸、右侧锁骨骨折、右侧肩胛骨骨折、T4T5胸椎骨折、外伤性脑梗塞？2017年11月27日出院，住院85天，2016年12月21日至2017年1月2日，原告到青岛大学附属医院治疗，原告在平度市第三人民医院花费医疗费3702.71元，在平度市人民医院花费194950.29元，在青岛大学附属医院花费44739.03元，合计243392.03元。原告自行到平度市上药大药房有限公司购买人血蛋白注射液12900元，未提交医院处方。事故发生后,被告荆从明作为公司人员给原告垫付医疗费30000元,刘广军垫付医疗费5000元。2017年3月4日原告妻子委托青岛正源司法鉴定所进行鉴定，该所的鉴定意见为：（一）脑梗死、肩胛骨骨折、右锁骨骨折构成2级伤残；颅脑损伤术后构成5级伤残；3、4椎体骨折构成8级伤残；多发肋骨骨折构成9级伤残；胸3、4、6、7、8、9棘突骨折构成10级伤残。（二）护理依赖程度完全护理。（三）残疾器具鉴定：被鉴定人目前遗有偏瘫。所需的残疾用具分述如下：被鉴定人躺卧时极易因压迫出现褥疮，故应加用防褥疮床垫，约需3000元/个，使用年限约3-5年；被鉴定人不能自主活动，不能自主翻身，不能自理大、小便，故应使用高靠背轮椅，约1500元/辆，使用年限约5-7年；被鉴定人大、小便不能自理，应加用一次性护理垫，约需2000元/年，长期使用；在护理鉴定人大、小便时，护理人员更换纸尿垫应戴一次性手套，约需0.20元/付，每日6付。原告因此支出鉴定费2860元。被告青岛建工集团有限公司对原告的伤残等级不予认可，申请重新鉴定，经本院委托，青岛惠民法医司法鉴定所出具鉴定意见书，原告之伤5处伤残分别构成4级、5级、8级、9级、10级伤残，原告伤残与本次事故参与度100%。被告建工集团有限公司支出鉴定费3600元。因原告伤残等级发生变化，被告青岛建工集团有限公司对原告的护理依赖程度要求重新鉴定，经本院委托，莱西市中医医院司法鉴定所出具鉴定意见书，原告目前护理依赖程度为完全护理依赖。另查明，原告父亲窦廷记，1937年12月12日生，母亲李秀莲1942年8月21日生，原告父母共生育包括原告在内的三名子女。原告无机动车驾驶证、所驾驶的铲车无行车证、无牌照。再查明，在2016年9月5日公安机关的询问笔录中，被告荆从明称，“我是青岛建工集团有限公司平度的法人代表”，“我是通过投标的形式挣的该项目”“我中标之后刘广军又承包了这块活”。上述事实，有原、被告陈述，平度市公安局店子派出所询问笔录、原告住院病历、医药费单据、鉴定费单据、在案佐证，司法鉴定所的鉴定意见书在案为凭，本院予以认定。本院认为，原、被告争议的焦点主要为承担赔偿责任的主体。被告刘广军及被告陈爱忠在施工过程中分别对南北各两个桥墩独立进行施工,不存在施工混同的问题,又原告系在为被告陈爱忠工作时受伤，陈爱忠应当提供相应的安全保障义务,故被告陈爱忠应当承担赔偿责任。被告青岛建工集团有限公司将工程分包给了不具有施工资质的被告刘广军,被告刘广军在自己不具有施工资质的情况下又将部分工程分包给了同样不具有施工资质的被告陈爱忠,故两被告应承担连带赔偿责任。被告荆从明系被告建工集团有限公司的员工，属于职务行为，在该次事故中不承担赔偿责任。关于承担责任的比例。原告无证驾驶无牌照及行车证的机动车，被告陈爱忠对原告驾驶状况未尽审查义务，对原告的行为未进行阻止，原被告双方均有过错，以原、被告对于该事故的发生各自承担50%的责任为宜。关于原告的损失，青岛正源司法鉴定所鉴定意见系原告自行委托，被告对伤残等级进行重新鉴定，对青岛正源司法鉴定所鉴定意见关于伤残等级部分本院不予支持，关于该所作出的第（三）项被告未提异议，本院予以认定；本院委托青岛惠民法医司法鉴定所、莱西市中医医院司法鉴定所所作出的鉴定意见书，原被告均无证据推翻，对青岛惠民法医司法鉴定所、莱西市中医医院司法鉴定所所作出的鉴定意见书本院予以认定。原告就住院伙食补助费仅主张85天，系对自己权利处分，本院予以支持，其伙食补助费为8500元（100元/天×85天）；原告主张的住院期间护理费符合法律规定，本院予以支持；原告的伤残等级为一个四级（70%），一个五级（加4%），一个八级（加2%），一个九级（加2%）、一个十级（加2%），故其伤残赔偿金的比例应当按照80%计算；原告主张的交通费，本院根据本案实际及原告的伤情程度酌情认定为3000元；原告对今后护理要求按10年计算，符合法律规定，本院予以支持；原告主张的残疾器具费也应当按照10年计算。原告的合理损失明细如下：1、医疗费243392.03元，2、住院伙食补助费8500元（100元/天×85天）；3、住院期间护理费7965.64元（82.12元×97天）；4、残疾赔偿金287504元（17969×20年×80%）；5、误工费14781.6元（82.12元×180天）6、被扶养人生活费35217.6元【（12006元×5年+12006元×6年）×80%÷3】；6、交通：3000元；7、今后护理费为299738元（82.12元×365天×10年）；8、残疾器具费33380元【（3000元×2+1500元×2+2000元×10年+0.2×6×365天×10年）】，9、鉴定费2860元；以上合计936338.87元。对于原告的合理损失，被告陈爱忠承担50%的赔偿责任，即466739.44元【933478.87元(除鉴定费外的损失)×50%】，扣除被告刘广军及被告青岛建工集团有公司已经垫付的35000元，被告陈爱忠还应赔偿原告损失431739.44元，被告刘广军、被告青岛建工集团有限公司对该费用承担连带赔偿责任；被告刘广军、被告青岛建工集团有限公司对垫付的费用享有追偿权。原告支出的鉴定费2860元，由原告窦宝亮负担1000元，被告陈爱忠负担1860元，被告刘广军、被告青岛建工集团有限公司对该费用承担连带赔偿责任。被告青岛建工集团有限公司支出的鉴定费3600元，因改变了原告的一部分伤残等级，故由原告负担1000元，被告青岛建工集团有限公司自己负担2600元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条的规定，判决如下：一、被告陈爱忠赔偿原告窦宝亮经济损失431739.44元，于判决生效后10日内付清；二、被告陈爱忠赔偿原告窦宝亮鉴定费1860元，于判决生效后十日内付清；三、被告刘广军、被告青岛建工集团有限公司对上述债务负连带清偿责任；四、原告窦宝亮给付原告青岛建工集团有限公司鉴定费1000元，于判决生效后十日内付清。五、驳回原告窦宝亮的其他诉讼请求；六、驳回原告窦宝亮对被告荆从明的诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14087元，由原告负担7043.5元，被告陈爱忠负担7043.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  王春光人民陪审员  张淑芳人民陪审员  宋美芹二〇一九年五月五日书 记 员  吴 奉