山西省忻州市中级人民法院   刑事裁定书   （2019）晋09刑终133号   原公诉机关原平市人民检察院。   上诉人（原审被告人）邱某1，男，1986年9月27日出生，汉族，小学文化，福建省福州市连江县人，住连江县。因涉嫌开设赌场罪，于2017年12月28日被原平市公安局取保候审，2019年1月17日被原平市人民法院决定逮捕，因患有疾病，原平市看守所不予继续羁押，于2019年1月23日被取保候审。   原审被告人邱某2，男，1977年7月3日出生，汉族，小学文化，福建省福州市连江县人。2013年6月13日因管理赌博场所被大同市公安局城区分局行政拘留十日，并处伍佰元罚款。2014年9月28日因为赌博提供条件被大同市公安局矿区分局处以罚款伍佰元。因涉嫌开设赌场罪，于2018年3月15日被抓获临时羁押于连江县看守所，同年3月22日被原平市公安局刑事拘留，因原平市人民检察院作出不批准逮捕决定，同年4月28日被原平市公安局取保候审，2019年1月17日被原平市人民法院决定逮捕，同日被原平市公安局执行逮捕。现羁押于原平市看守所。   原审被告人叶某1，男，1965年8月27日出生，汉族，小学文化，福建省福州市连江县人。因涉嫌开设赌场罪，于2018年3月15日被抓获临时羁押于连江县看守所，同年3月22日被原平市公安局刑事拘留，同年4月19日被依法逮捕。现羁押于原平市看守所。   原审被告人陈某1，男，1978年1月19日出生，汉族，初中文化，福建省福州市人。因涉嫌开设赌场罪，于2018年3月6日被抓获临时羁押于福建省看守所，同年3月14日被原平市公安局刑事拘留，同年4月19日被依法逮捕。现羁押于原平市看守所。   原审被告人滕某，男，1965年10月4日出生，汉族，初中文化，福建省宁德市人。因涉嫌开设赌场罪，于2017年12月17日被原平市公安局取保候审，2019年1月17日被原平市人民法院决定逮捕，同日被原平市公安局执行逮捕。现羁押于原平市看守所。   原审被告人詹某1，男，1970年11月25日出生，汉族，小学文化，福建省福州市连江县人。因涉嫌开设赌场罪，于2017年12月17日被原平市公安局取保候审，2019年1月17日被原平市人民法院决定逮捕，同日被原平市公安局执行逮捕。现羁押于原平市看守所。   原审被告人邱某3，男，1978年10月17日出生，汉族，中专文化，福建省福州市连江县人。因涉嫌开设赌场罪，于2018年3月17日被临时羁押于连江县看守所，同年3月22日被原平市公安局刑事拘留，同年4月27日被依法逮捕。现羁押于原平市看守所。   原审被告人陈某2，男，1987年5月4日出生，汉族，初中文化，福建省福州市连江县人。因涉嫌开设赌场罪，于2018年5月30日被临时羁押于连江县看守所，同年6月9日被原平市公安局刑事拘留，同年7月13日被依法逮捕。现羁押于原平市看守所。   原审被告人李某1，男，1982年7月30日出生，汉族，小学文化，福建省福州市连江县人。因涉嫌开设赌场罪，于2017年12月28日被原平市公安局取保候审，2019年1月17日被原平市人民法院决定逮捕，同日被原平市公安局执行逮捕。现羁押于原平市看守所。   原平市人民法院审理由山西省高级人民法院指定管辖、原平市人民检察院提起公诉的被告人邱某2、叶某1等九人犯开设赌场罪一案，于2019年3月27日作出（2019）晋0981刑初9号刑事判决。原审被告人邱某1提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。   原判认定，福建籍人邱某4及邱吉添、叶某2、马某（该四人已判决）等人从2010年开始在大同市城区内开设赌博机场所，2012年之后，四人又先后在大同市棚户区A区家佳玛超市二楼、矿区华亿摩尔城动漫城、城区康乐街“巫山烤鱼”饭店西侧无牌门面房、新二区苹泉商厦负一层“辉煌台球厅”等场所租赁场地，购入赌博机，供赌博使用，赚取高额非法利润。   2015年8、9月份至年底，被告人叶某1、滕某、陈某1、陈某2经人介绍，进入大同市新二区苹泉商厦负一层“辉煌台球厅”赌博机场所工作。其中被告人叶某1、滕某担任该赌博机场所管理人员，带班负责场内日常管理。被告人陈某1、陈某2担任场内工作人员，负责赌博机器的简单维修及维护场内秩序工作。   2015年1月份，被告人李某1经人介绍，进入大同市城区康乐街“巫山烤鱼”饭店西侧无牌门面房赌博机场所内工作，担任该赌博机场所管理人员，带班负责场内日常管理。   2012年11月至2014年8月，被告人詹某1、邱某1、邱某3经人介绍，进入大同市棚户区A区家佳玛超市二楼赌博机场所内工作。其中被告人詹某1、邱某1担任该赌博机场内工作人员，被告人邱某3负责赌博机器的简单维修及维护场内秩序的工作，并于后期负责邱某4等人开设的其他赌博机场所内的机器维修工作。   2014年，被告人邱某2经人介绍，进入大同矿区华亿摩尔城五楼赌博机场所工作，担任该场所的管理人员，带班负责场内日常管理。   以上九名被告人在明知利用赌博机开设赌场的情况下，参与赌博场所管理，负责赌博机器的简单维修，并持有1-5%不等的股份，领取高额固定工资及分红。   经忻州市公安局认定：大同市棚户区A区家佳玛超市二楼共有赌博机二十八台、城区康乐街“巫山烤鱼”饭店西侧门面房共有赌博机三十四台，新二区苹泉商厦负一层辉煌台球厅共有赌博机四十四台、华亿摩尔城共有赌博机四十六台。   被告人叶某1、邱某2于2018年3月15日被连江县公安局刑侦大队民警抓获归案，被告人陈某1于2018年3月6日被福州铁路公安处福州乘警支队刑侦大队民警抓获归案，被告人滕某、詹某1于2017年12月17日到原平市公安局刑警二中队主动投案，被告人邱某1、李某1于2017年12月28日到原平市公安局刑警二中队主动投案，被告人邱某3于2018年3月17日到连江县公安局晓澳派出所主动投案，被告人陈某2的母亲于2018年4月1日通过连江县晓澳镇晓锋社区支部书记邱吉发，与连江县公安局晓澳派出所所长林传斌联系，告知被告人陈某2准备于2018年5月30日从黄岐海关回连江县向警方主动投案，后被告人陈某2在投案途中被连江县公安局黄岐边防派出所民警抓获。   被告人李某1归案后，于2018年8月20日找到大同市公安局刑侦支队办案人员，表示愿意配合公安机关规劝同案犯邱清顺投案，同年8月23日早上，在被告人李某1的陪同下，邱清顺到公安机关投案。   审理期间，原平市公安局向原平市人民法院移送查扣的赌博机场所涉案资金100万元。   上述事实，被告人邱某2、叶某1、陈某1、滕某、詹某1、邱某1、邱某3、陈某2、李某1在庭审过程中亦无异议，且有九名被告人的户籍证明、常住人口基本信息、到案经过、抓获经过、临时羁押证明、行政处罚决定书，扣押华亿摩尔城赌博机的清单，王某1尾号1167的建行卡交易名细，李某1尾号9825、3223、8218的建行卡交易名细，刘某退还100万元的银行相关凭证，邱某4等18人的刑事判决书，证人邱某4、叶某2、马某、徐某、倪某、邱某5、邱某6、李某2、贾某、王某2、杨某、姜某、邱某7、王某1、刘某的证言，大同市棚户区A区家佳玛超市二楼、城区康乐街“巫山烤鱼”饭店西侧门面房、新二区苹泉商厦负一层辉煌台球厅、华亿摩尔城共四处赌博场所的现场勘验笔录及查获的赌博机照片，忻州市公安局关于查获的赌博机认定书，邱某2、邱某3、邱某7的现场指认笔录及照片，被告人相互之间的辨认笔录等证据证实，足以认定。   原审法院认为，被告人邱某2、叶某1、陈某1、滕某、詹某1、邱某1、邱某3、陈某2、李某1明知邱某4等人利用赌博机开设赌场，而参与赌博场所管理、提供技术服务，领取高额固定工资及分红，其行为构成开设赌场罪，且情节严重。公诉机关指控罪名成立，予以支持。但根据九名被告人在犯罪过程中所起作用和情节，均可认定为从犯，依法减轻处罚。被告人滕某、詹某1、邱某1、邱某3、陈某2、李某1主动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法减轻处罚。被告人李某1规劝并陪同同案犯邱清顺投案，节约了司法资源，应认定为立功，依法减轻处罚。辩护人张晓波提出被告人詹某1应认定从犯、自首的辩护意见，符合案件事实，予以采纳。原平市公安局移送查扣的赌博机场所涉案资金100万元，系违法所得，应予以没收，上缴国库。故依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十八条、第六十四条之规定，判决：（一）被告人邱某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金一万元；（二）被告人叶某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金一万元；（三）被告人陈某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金一万元；（四）被告人滕某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金一万元；（五）被告人詹某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金一万元；（六）被告人邱某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金一万元；（七）被告人邱某3犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金一万元；（八）被告人陈某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金一万元；（九）被告人李某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一万元；（十）原平市公安局随案移送的赌博机场所涉案资金100万元，予以没收，上缴国库。   判后，原审被告人邱某1提出上诉，理由如下：1、原判认定上诉人参与赌博场所管理，负责赌博机器的简单维修，并持有1-5%不等的股份，领取高额固定工资及分红的事实错误；2、本案应适用缓刑。   二审经审理查明的事实、证据与原判认定一致，本院予以确认。   本院认为，上诉人（原审被告人）邱某1、原审被告人邱某2、叶某1、陈某1、滕某、詹某1、邱某3、陈某2、李某1明知邱某4等人利用赌博机开设赌场，而受雇参与赌博场所管理、提供技术服务，领取高额固定工资及分红，其行为均已构成开设赌场罪，且属情节严重。在共同犯罪中，上述人员所起作用较小，系从犯，依法应从轻或减轻处罚。案发后，原审被告人滕某、詹某1、邱某1、邱某3、陈某2、李某1主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可从轻或减轻处罚。原审被告人李某1配合公安机关规劝并陪同“5.29”赌博案中在逃人员邱清顺投案，节约了司法资源，应认定为立功，依法可从轻或减轻处罚。现有证据可以证实，上诉人邱某1为他人开设赌场提供直接帮助，并持有部分赌博场所股份，领取高额固定工资及分红，依法应当以开设赌场罪的共犯论处。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当。上诉人邱某1所提的上诉理由，无事实和法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。   审判长 刘泳江   审判员 郎丽英   审判员 侯 亮     二〇一九年五月九日   书记员 田 园