陕西省安康市汉滨区人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 (2019)陕0902刑初113号 公诉机关安康市汉滨区人民检察院。 附带民事诉讼原告人潘某某，男，1972年7月4日出生于陕西省安康市汉滨区，身份证号码XXXXXXXXXXX********，汉族，高中文化，住汉滨区，农民。 委托代理人潘小军，陕西宁康律师事务所律师。 被告人艾全清，男，1976年12月22日出生于陕西省安康市汉滨区，身份证号码6124011976********，汉族，小学文化，住安康市汉滨区。1996年1月15日因犯抢劫罪被安康铁路运输法院判处有期徒刑4年6个月；2013年11月28日因犯聚众斗殴罪被安康市汉滨区人民法院判处有期徒刑10个月，2014年1月29日刑满释放。2018年9月5日向安康市公安局汉滨分局西城派出所投案自首，同年9月6日因本案被刑事拘留，同年9月30日被逮捕，现羁押于汉滨区看守所。 指定辩护人张修芝，陕西政源律师事务所律师。 安康市汉滨区人民检察院以安市汉检刑一刑诉〔2019〕32号起诉书指控被告人艾全清犯寻衅滋事罪，于2019年2月19日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人潘某某提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。汉滨区人民检察院检察员侯启莉,附带民事诉讼原告人潘某某及其委托代理人潘小军、被告人艾全清及其指定辩护人张修芝等到庭参加了诉讼。现已审理终结。 经审理查明，2017年11月15日晚10时许，被害人潘某某与潘某某前往汉滨区长铺村送礼，在开车离开长铺村时，与骑摩托车的同案犯艾某某（已判刑）因会车发生口角并引发矛盾。后艾某某将此事告知被告人艾全清，艾全清帮忙联系了张某某的车，张某某开车载同案犯艾某某、艾某某（已判刑）、刘某某（已判刑）先行离开寻找潘某某，之后艾全清也开车到达现场。在长铺村一组找到潘某某后,艾某某、艾某某、刘某某持钢管对潘某某进行殴打，将潘某某右手打伤。艾某某等人持钢管追打潘某某过程中，潘某某退让至被告人艾全清车跟前，被告人艾全清从车上下来持械从潘某某后面击打潘某某头部一下，致潘某某头部受伤倒地，被告人艾全清开车逃离案发现场。经鉴定，被害人潘某某右手示指近节指骨骨折及掌骨粉碎性骨折,现遗留右手功能丧失4%以上，损伤程度属轻伤二级。其头皮挫伤、头皮下血肿，右尺骨茎突撕脱性骨折，损伤程度均属轻微伤。被害人艾全清的损伤程度属轻伤二级。 另查明，（1）2018年7月17日，经汉滨区人民法院主持调解，艾某某、艾某某、刘某某与被害人潘某某就民事赔偿达成协议，艾某某、艾某某、刘某某分别一次性赔偿潘某某各项经济损失30000元、20000元、20000元，被害人潘某某共收到赔偿款70000元。（2）被害人潘某某受伤后于2017年11月16日被送往安康市人民医院住院治疗17天，同年12月2日出院。（3）经鉴定，被害人潘某某外伤致第2掌骨头粉碎性骨折，保守治疗，误工期为60日，营养期为30日，护理期为30日，从受伤之日算起。（4）本案审理过程中，被害人潘某某提起附带民事诉讼要求被告人艾全清赔偿其医疗费6655元、误工费30780元、护理费10260元、住院伙食补助费1500元、营养费5000元、残疾赔偿金123240元、继续治疗费20000、交通费800元、鉴定费1300元，共计199535元，庭审中变更其诉讼请求，要求被告人艾全清赔偿其经济损失129535元。 上述事实，被告人艾全清在开庭审理过程中亦无异议，且有受理案件登记表、立案决定书；拘留证、逮捕证；被告人归案情况说明；户籍证明；刑事判决书、刑事附带民事调解书；陕西佰美法医司法鉴定所陕美法司[2018]临鉴字203号法医临床司法鉴定意见书；辨认笔录、现场指认笔录；陕西安康金州司法鉴定中心安康金州司法鉴定中心[2018]临鉴字第901号鉴定意见书；鉴定费票据2张2204元、医疗费票据及收款收据7张8184.59元；证人周某某、尤某某、张某某、潘某某、刘某某、张某某、陈某某的证言；被害人潘某某的陈述、同案犯艾某某、艾某某、刘某某的供述及被告人艾全清的供述等证据证实，足以认定。 由于被告人的犯罪行为致使被害人遭受经济损失，被告人应当承担民事赔偿责任。对附带民事诉讼原告人潘某某提出的各赔偿项目及数额，其主张的医疗费6655元、鉴定费1300元有相关票据予以证实，本院予以确认；其主张的误工费，因未举证证明从事的职业，亦未举证证明固定收入和最近三年的平均收入状况，故参照陕西省统计局公布的上年度城镇非私营单位分行业就业人员的居民服务和其他服务业年平均工资38342元计算为105元/天，又因附带民事诉讼原告人潘某某经司法鉴定，其误工期为60日，营养期为30日，护理期为30日，故其误工费为6300元（60天×105元/天）；护理费为3150元（30天×105元/天）、营养费为600元（30天×20元/天）、住院伙食补助费510元（17天×30元/天）；其主张交通费800元，因未向本院提供相关证据予以证明，本院不予支持；其主张继续治疗费20000元，因其未能举证证实确需先行支付必然发生的费用，可待费用实际发生后另行主张；其主张残疾赔偿金123240元，根据最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》及最高人民法院《关于适用的解释》，被害人因犯罪行为遭受精神损失而提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理，因残疾赔偿金属精神损害赔偿范畴，故对该项主张本院不予支持；综上，附带民事诉讼原告人潘某某因本案造成的损失共计18515元。 本院认为，被告人艾全清因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，伙同艾某某等人随意殴打他人，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪，公诉机关指控其犯罪事实及罪名成立，对其应在5年以下有期徒刑、拘役或者管制幅度内处刑。被告人艾全清曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。被告人艾全清在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应对其从轻处罚；案发后主动投案，并如实供述其犯罪事实，系自首，可对其从轻处罚。故对被告人艾全清的指定辩护人张修芝提出，被告人艾全清系从犯，有自首情节，认罪、悔罪态度好，请求对其从轻处罚的辩护意见予以采纳。对被告人艾全清辩解其在同案犯艾某某、艾某某、刘某某共同赔偿被害人潘某某的70000元赔偿款中支付了10000元的事实，因无证据证实，本院不予采纳。 本案系被告人艾全清与同案犯艾某某、艾某某、刘某某共同侵权，给附带民事诉讼原告人潘某某造成的经济损失，应由各侵权人共同承担连带赔偿责任。鉴于先到案的同案犯在审理中，附带民事诉讼原告人潘某某已与其达成调解协议，并获得70000元赔偿款，该赔偿数额已超出附带民事诉讼原告人的实际经济损失18515元，故附带民事诉讼原告人潘某某已从其他先归案的共同犯罪人处获得足额赔偿，其要求被告人艾全清重复赔偿的请求不符合法律规定，本院不予支持。 依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、第一百零一条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百三十八条、第一百四十六条、第一百五十五条、第一百六十三条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十五条第一款（六）项、第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下: 一、被告人艾全清犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一八年九月五日起至二0一九年七月四日止）。 二、驳回附带民事诉讼原告人潘某某的诉讼请求。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省安康市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  党琰君 人民陪审员  唐章乾 人民陪审员  马福琴 二〇一九年五月十日 书 记 员  李德锦 附：本案所依据的法律条款（节录） 一、《中华人民共和国刑法》 第二百九十三条第一款有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第九十九条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。 第一百零一条人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定。 三、最高人民法院《关于适用的解释》 第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。 因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。 第一百四十六条共同犯罪案件，同案犯在逃的，不应列为附带民事诉讼被告人。逃跑的同案犯到案后，被害人或者其法定代理人、近亲属可以对其提起附带民事诉讼，但已经从其他共同犯罪人处获得足额赔偿的除外。 第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。 犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。 第一百六十三条人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。 四、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条第二款行为人因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”，但矛盾系由被害人故意引发或者被害人对矛盾激化负有主要责任的除外。 五、《中华人民共和国侵权责任法》 第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。 第十五条第一款承担侵权责任的方式主要有： （六）赔偿损失； 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 六、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。