广东省惠州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)粤13刑终261号原公诉机关惠州市惠城区人民检察院。上诉人（原审被告人）唐文民，男，1974年1月29日出生，汉族，高中文化，户籍所在地：湖南省邵阳市双清区。因涉嫌开设赌场罪，于2019年2月3日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年2月22日被依法逮捕。现羁押于惠州市看守所。指定辩护人郭勇斌，广东鸿园律师事务所律师，由惠州市法律援助处指派。上诉人（原审被告人）贾辉，男，1986年8月4日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：四川省达州市渠县。因涉嫌开设赌场罪，于2018年11月24日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年12月29日被依法执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。辩护人邱钰珍，广东增华律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李兴隆，男，1995年1月19日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：重庆市奉节县。因涉嫌开设赌场罪，于2018年11月24日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年12月29日被依法执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。指定辩护人梅亚兰，广东建议律师事务所律师，由惠州市法律援助处指派。原审被告人钟惠辉，男，1983年3月3日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省茂名市化州市。因涉嫌开设赌场罪，于2018年11月24日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年12月29日被依法执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。原审被告人汪爱兵，男，1975年11月9日出生，汉族，小学文化，户籍所在地：湖北省省直辖行政单位仙桃市。因涉嫌开设赌场罪，于2018年11月24日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年12月29日被依法执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。原审被告人高绍琼，男，1970年3月21日出生，汉族，小学文化，户籍所在地：广东省揭阳市揭西县。因涉嫌开设赌场罪，于2018年11月24日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年12月29日被依法执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。惠州市惠城区人民法院审理惠州市惠城区人民检察院指控原审被告人唐文民、贾辉、李兴隆、钟惠辉、汪爱兵、高绍琼犯开设赌场罪一案，于2019年3月28日作出(2019)粤1302刑初559号刑事判决。宣判后，原审被告人唐文民、贾辉、李兴隆不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，依法为上诉人指派辩护人，通过阅卷并提讯上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定：2018年11月21日，被告人贾辉、李兴隆、唐文民开始招揽参赌人员，在被告人高绍琼提供的惠州市惠城区三栋镇数码园北区昌隆五金店内的一个房间赌博“三公”并抽水牟利。该团伙聘请被告人钟惠辉在赌场内负责洗牌、抽水，招揽被告人汪爱兵在赌场内负责借钱给参赌人员赌博。至被公安机关查获，该赌场设赌3天抽水获利约6000元人民币，被告人贾辉、李兴隆分别各获利约1400元，被告人钟惠辉、高绍琼分别获利600元人民币，被告人汪爱兵获利约600元人民币。2018年11月24日凌晨2时许，公安民警在惠州市惠城区金店抓获贾辉、李兴隆、钟惠辉、汪爱兵、高绍琼五人，查获参赌违法行为人李某1、姚某、王某、杨某、玉堂红、邹某、李某2、陈某、谭某等人，扣押赌资人民币9515元。2019年2月3日，公安人员在三栋镇市场一无名麻将馆内将被告人唐文民抓获归案。认定上述事实的证据有：刑事案件受理、立案材料；抓获经过；户籍材料；证据保全清单及扣押清单；情况说明；勘验检查笔录及现场照片；辨认笔录；行政处罚决定书；证人证言；被告人供述等。原判认为，被告人唐文民、贾辉、李兴隆、钟惠辉、汪爱兵、高绍琼无视国法，结伙开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人唐文民、贾辉、李兴隆、钟惠辉、汪爱兵、高绍琼犯开设赌场罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人唐文民、贾辉、李兴隆、钟惠辉、汪爱兵、高绍琼归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，有悔罪表现，具有依法从轻处罚的情节；被告人钟惠辉、汪爱兵在共同犯罪中起次要作用，是从犯，具有应当从轻、减轻处罚或者免除处罚的情节。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，一审判决：一、被告人唐文民犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金四千元；二、被告人贾辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金四千元；三、被告人李兴隆犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金四千元；四、被告人高绍琼犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金四千元；五、被告人钟惠辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金二千元；六、被告人汪爱兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金二千元；七、扣押的赌资人民币9515元依法没收，上缴国库。上诉人唐文民及其辩护人提出如下上诉和辩护意见:1、上诉人是初犯、偶犯，认罪悔罪态度好，如实供述犯罪事实，社会危害性及主观恶性小；2、上诉人有重大立功表现；3、上诉人是家庭主要经济支柱，有需要赡养的老人。综上，请求二审法院从轻或减轻处罚。上诉人贾辉及其辩护人提出如下上诉和辩护意见:1、上诉人不是主犯，应认定为从犯；2、上诉人系初犯、偶犯，法律意识淡薄，认罪态度好，社会危害性小；3、上诉人家庭处境困难，是家里经济支柱。有年幼的小孩要抚养。综上，请求二审法院从轻或减轻处罚。上诉人李兴隆及其辩护人提出如下上诉和辩护意见:1、上诉人在共同犯罪中起次要作用，犯罪情节轻微；2、上诉人是初犯，认罪悔罪，如实供述自己的犯罪事实。综上，请求二审法院从轻或减轻处罚。经审理查明，原判认定上诉人唐文民、贾辉、李兴隆、原审被告人钟惠辉、汪爱兵、高绍琼犯开设赌场罪的事实清楚，有一审开庭时当庭举证质证的证据予以证实。二审期间控辩双方均未提供新的证据，本院对原判认定的事实予以确认。本院认为，上诉人唐文民、贾辉、李兴隆、原审被告人钟惠辉、汪爱兵、高绍琼无视国法，结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。对于上诉人唐文民、贾辉、李兴隆及其辩护人提出的意见，经查，1、上诉人唐文民、贾辉、李兴隆、原审被告人钟惠辉、汪爱兵、高绍琼以营利为目的，在五金店内开设赌场，以赌“三公”的形式聚众赌博并从中渔利属实，以上事实证人证言、上诉人及原审被告人供述、辨认笔录、勘验检查笔录等证据予以证实；2、上诉人唐文民、贾辉、李兴隆系本案的组织者，积极招揽参赌人员，在开设赌场的共同犯罪中，上诉人均系主犯，起重要作用，故不应认定为从犯；3、上诉人唐文民、贾辉的辩护人提出上诉人是家里主要经济来源、有需要抚养和赡养的小孩和老人等辩护理由不是法定从轻或减轻的量刑情节；4、一审判决时已考虑上诉人及原审被告人所具有坦白、从犯等法定从轻或减轻的量刑情节，二审期间上诉人没有新的从轻或者减轻的量刑情节。因此，本院对上诉人唐文民、贾辉、李兴隆的上诉意见及其辩护人的辩护意见不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  游小勇审判员  黄 静审判员  李浩浩二〇一九年五月二十八日法官助理谭芷珊书记员吴海锋附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。