安徽省宣城市中级人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)皖18刑终100号 抗诉机关安徽省宁国市人民检察院。 原审被告人况进权，男，1974年1月10日出生于贵州省黄平县，汉族，小学文化，无业，住贵州省黄平县。被告人况进权曾因犯盗窃罪，于2018年6月11日被宁国市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币6000元。被告人况进权因涉嫌犯盗窃罪，于2018年8月21日被宁国市公安局刑事拘留，同年9月26日经宁国市人民检察院批准逮捕，次日由宁国市公安局执行逮捕。现羁押于宁国市看守所。 辩护人黄成华，安徽南宣律师事务所律师。 宁国市人民法院审理原审被告人况进权涉嫌犯盗窃罪一案，于2019年3月19日作出（2019）皖1881刑初57号刑事判决。宁国市人民检察院以该判决适用法律错误为由提出抗诉。本院立案受理后，依法组成合议庭于2019年5月16日公开开庭审理本案，宣城市人民检察院指派检察员陈希、夏睿出庭支持抗诉，原审被告人况进权及其辩护人黄成华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审法院查明：2014年11月至2017年9月期间，被告人况进权单独或伙同冯某（已判决）先后在宁国市采取破坏性手段实施盗窃作案4起，涉案财物共计价值人民币7615元。具体犯罪事实如下： 2014年11月17日晚上，被告人况进权伙同冯某骑摩托车至宁国市祥毅食品有限公司，由冯某在外望风，被告人况进权翻墙进入公司，将配电房连接厂房的4根型号为ＢＶ95㎜²电缆线（总长80米）剪断窃走，后两人将电缆线剥皮后销赃，被告人况进权分得赃款人民币300元。案发后，经鉴定：上述电缆线价值人民币2792元。 2014年12月26日晚上，被告人况进权伙同冯某骑摩托车至宁国市海峰采石场，两人先后将该采石场第一个配电房内的3根型号为ＹＪＶ3×50＋1×25㎜²电缆线（总长30米）、第二个配电房内的1根型号ＹＪＶ3×35㎜²电缆线（总长10米）、第二个配电房连接山顶机器间的1根型号ＹＪＶ3×10㎜²电缆线（总长100米）剪断后窃走。后两人将电缆线剥皮后销赃，被告人况进权分得赃款人民币200元。案发后，经鉴定：上述电缆线价值人民币3253元。 2016年9月的一天下午，被告人况进权骑摩托车至浙江省杭州市富阳区下际石制品厂变电房，将一台已遭破坏的变压器内25公斤的铜芯线窃走，后销赃得赃款人民币700元。案发后，经鉴定：上述铜芯线价值人民币750元。 2016年9月4日晚上，被告人况进权骑摩托车至浙江省杭州市富阳区瑶山脚下一变电房，将变压器内的铜芯线剪断，窃得铜芯线20公斤，后销赃得赃款人民币450元。案发后，经鉴定：上述铜芯线价值人民币820元。 并查明：被告人况进权因盗窃罪于2018年6月11日被宁国市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币6000元，起刑的日期为2018年1月4日。 另查明：2018年8月20日，宁国市公安局从安徽省九成监狱将被告人况进权押解回宁国，并于次日将其刑事拘留。 上述事实，有书证受案登记表、立案决定书、情况说明、刑事判决书、抓获经过、人口基本信息，鉴定意见，现场勘查笔录、辨认笔录、方位图及照片，证人冯某、邱某、仙某、朱某前的证言，被害人陈某、刘某、包昌军、叶传喜的陈述等证据证实。 原审法院认为，被告人况进权以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，共计价值人民币7615元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。况进权在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决以前还有漏罪未予判决，应当现对漏罪作出判决，再将前后两罪实行数罪并罚。况进权到案后能如实供述其犯罪事实，依法可从轻处罚；况进权当庭自愿认罪，具有一定的悔罪表现，可酌情对其予以从轻处罚。况进权多次盗窃、且采取破坏性手段实施盗窃，酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第七十条、第六十九条、第六十七条第三款之规定，判决：被告人况进权犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金7000元；与后罪有期徒刑一年，并处罚金人民币6000元，数罪并罚，总和刑期二年三个月，并处罚金人民币13000元，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币13000元。 宁国市人民检察院抗诉称：1、原审判决对况进权盗窃后销赃的违法所得人民币1650元未予追缴，属适用法律错误。2、原审判决未判处况进权赔偿被害人经济损失人民币7615元属适用法律错误。要求二审法院依法判处。 原审被告人况进权及其辩护人对上述抗诉内容没有意见。 经审理查明：一审判决认定的事实“2016年9月4日晚上”应为“2017年9月4日晚上”。一审判决认定的其他事实有经一审庭审举证、质证并认证的相关证据证实，本院予以确认。 本院认为：原审被告人况进权以非法占有为目的，单独或伙同他人秘密窃取财物，共计价值人民币7615元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。根据《中华人民共和国刑法》第三十六、六十四条规定，犯罪分子违法所得的一切财物应当予以追缴或责令退赔，由于犯罪行为使被害人遭受损失除给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。本案中，况进权盗窃财物价值7615元，销赃取得1650元，依法应当对其违法所得1650元予以追缴后发还被害人，各被害人的剩余经济损失亦应由况进权赔偿。原审判决适用法律错误，抗诉机关抗诉理由成立，应予支持。 况进权因犯盗窃罪于2018年6月11日被宁国市人民法院判处有期徒刑，刑罚执行过程中，又发现其漏罪，依法应当数罪并罚。况进权到案后能如实供述其犯罪事实，依法可从轻处罚；其当庭自愿认罪，具有一定的悔罪表现，可酌情对其予以从轻处罚。况进权多次盗窃、且采取破坏性手段实施盗窃，可酌情从重处罚。原审判决综合况进权的犯罪事实、量刑情节，对其量刑适当。经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第七十条、第六十九条、第六十七条第三款、第三十六第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销宁国市人民法院（2019）皖1881刑初57号刑事判决。 二、原审被告人况进权犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金七千元；与此前因犯盗窃罪判处有期徒刑一年，处罚金六千元并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金一万三千元。 三、对原审被告人况进权违法所得1650元予以追缴并发还被害人；责令原审被告人况进权继续退赔被害人剩余经济损失5965元。 本判决为终审判决。 审判长 刘 燕 审判员 曹 沂 审判员 马林海 二〇一九年五月三十日 书记员 陈 飞 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑罚，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 …… 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第三十六条由于犯罪行为使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。 …… 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条…… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚，因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。