江西省信丰县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0722民初1030号原告（反诉被告）：朱金勇，男，1984年10月23日生，汉族，江西省遂川县人，住江西省吉安市遂川县。被告（反诉原告）：叶钟达，男，1990年6月7日生，汉族，江西省信丰县人，住江西省赣州市信丰县。委托诉讼代理人：叶廖泽，男，1964年6月16日生，汉族，江西省信丰县人，住江西省赣州市信丰县，系叶钟达父亲。原告朱金勇与被告叶钟达合伙纠纷一案，本院于2019年4月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，被告提起反诉，本院依法受理并予以合并审理。原告朱金勇、被告叶钟达及其委托诉讼代理人叶廖泽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱金勇向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告叶钟达返还筹办费用15000元以及利息（以15000元为本金，从起诉之日起至实际还清之日按银行同期同类贷款利率计算）；2、请求判令被告叶钟达支付违约金20000元；3、由被告叶钟达承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：原告与被告原合意在佛山市南海区桂城叠北潭头东约村163号合作开办原告所经营的字画室的分公司。2018年4月20日，原告与被告签订《合伙人合作合同》，合同约定；甲乙双方（即原告与被告）共同出钱出力装修布置画室：甲方（即原告）负责办理营业执照；若有违约，违约方需付对方两万元违约金。自合作合同签订后，原告一直依约履行义务，积极与被告共同出钱出力筹办画室，先后在微信上给被告转账相关筹办费用总计15000元。为达到合作目的，原告特于2018年5月份将其所经营原为个体工商户的佛山市禅城区合韵堂字画店变更为佛山市合韵堂文化传播有限公司。随后，在原告准备办理分公司营业执照并要求被告配合时，却遭到了被告的无理拒绝。同时，被告未将每月的学员费用总和的10%交与原告，故原告要求被告返还原告已出资的筹办费用15000元，但被告不予理睬，并把原定设立分公司更名为雅韵书画馆。根据原、被告双方签订的《合伙人合作合同》第四点，本合同一式两份，甲乙双方各持一份，同具法律效力。若有违约，违约方需付对方两万元违约金。有特殊情况，经双方一致协调。可更改或终止合同。综上所述，被告的行为已彻底违反了双方的约定，严重侵犯了原告的合法权利，原告有权依据双方签订的《合伙人合作合同》向被告主张返还筹办费用15000元以及支付违约金20000元。原告为维护自身的合法权益，特向贵院提起诉讼。被告叶钟达辩称，原告朱金勇提供的《合伙人合作合同》第二款之笔写部分“佛山市合韵堂文化传播有限公司南海分公司”没有得到被告叶钟达的认可与确定，是原告单方面篡写的。原告提供的15000元资金全部用于公司的筹建。依据法律规定双方的合作定金一经确认使用即具有法律效力，合作的另一方不承担相应的退还及赔偿责任。成立公司是共同均摊费用，注册有法人资格的公司。由于原告没有依约办理具有法人资格的营业执照，原告擅自篡写的“佛山市合韵堂文化传播有限公司南海分公司”也没有充足证据可以证明与合同约定存在彼此的关联关系。2018年5月25日原告注册的佛山市合韵堂文化传播有限公司，是原告朱金勇原学画店变更的，其本人占100%的股权。依照约定，成立后的公司具有法人资格。《公司法》第十四条规定“分公司不具有法人资格”，佛山市合韵堂文化传播有限公司不具有成立分公司的充分条件。另外原告提供的所有证据又无法证明公司的法人资格。反诉原告叶钟达向本院提出如下诉讼请求：请求判令反诉被告朱金勇支付反诉原告叶钟达违约金20000元。事实和理由：朱金勇没有按合同约定履行职责，导致叶钟达在投资中陷入因随时取缔经营资格而带来的不可预测的风险，根据约定，朱金勇应向叶钟达进行违约赔偿。合同约定：双方共同出钱出力，两人均摊，费用控制在3-5万元。但截止2018年5月25日朱金勇共出资15000元，同期内支出费用73042元，其中叶钟达出资58042元。筹办期间，朱金勇从未出力，所有筹办事务完全由叶钟达打理。朱金勇未按合约足额缴纳出资费用，已构成违约。朱金勇诉称叶钟达不配合原告办理营业执照之说不成立，因为双方共同选的地址是城中村住宅楼，政府规定住宅楼不允许办理商用执照。所以无法办理营业执照是客观上的原因而非叶钟达不配合，朱金勇在客观事实上不能办理营业执照的情况下又对叶钟达隐瞒并退伙。本案中朱金勇提供的证据佛山市合韵堂文化传播有限公司的营业执照，没有按约定意向办理有法人资格且实际经营地在南海区桂城的公司执照。截至起诉之日，朱金勇都没有办到“合韵堂书画”或“雅韵书画馆”的营业执照。反诉被告朱金勇辩称，这完全不合理，6月份开了一个合伙人会议，当时叶钟达当着我们的面撕毁了协议，当时其是盈利状态，叶钟达要求自己独自经营，并且承诺还我1.5万元。本院经审理认定事实如下：2018年4月20日，原告朱金勇作为甲方与被告叶钟达作为乙方签订《合伙人合作合同》，合同约定如下：“根据《中华人民共和国合同法》及相关法律法规的规定，甲乙双方在平等自愿的基础上，为明确双方的权利义务，经协商一致，就公司合伙人事项订立本合同：1、甲乙双方共同出钱出力装修布置画室，装修、桌椅、空调、广告等由两人均摊，费用控制在3-5万元；宣传活动及绘画相关材料费用由乙方统一负责，学员材料费由乙方独立支配；2、甲方负责办理营业执照，请代理人所出费用均摊，甲方负责比赛、考级、升学等方案的制作协调；出现突发事件及安全事故，责任由甲乙双方共同承担且均摊相关责任费用；3、每月1-5号期间，甲乙双方汇总一次，总结上月的经营情况，所收费用由乙方管理，同时把每月的收支账目透明清晰，无论盈亏，乙方务必把每月的学员费用总和的10%交与甲方；4、本合同一式两份，甲乙双方各持一份，同具法律效力，若有违约，违约方需付对方20000元违约金，有特殊情况，经双方一致协调，可更改或终止合同”。2018年4月19日至2018年4月27日期间原告分别向被告微信转账10000元、1000元、4000元，合计15000元。同时，原、被告对位于佛山市南海桂城叠北潭头东约163号二楼的经营场所进行了装修。2018年5月初原、被告双方因合伙事宜产生矛盾。另查明，被告叶钟达于2018年4月14日与李有荣就佛山市南海桂城叠北潭头东约163号二楼（房屋性质：住宅）签订了商铺租赁合同，月租金2200元，押金4400元。原、被告合作初期，原、被告将其经营场所命名为“合韵堂书画”；以“合韵堂书画艺术…南海校区”微信群进行联络与宣传；制作含“合韵堂南海校区”字样宣传资料。2018年5月17日，被告将原告移出“合韵堂书画艺术…南海校区（92）”微信群。2018年9月19日原告向佛山市南海区人民法院提起诉讼，要求被告返还筹办费用及承担违约责任。还查明，2013年3月13日原告在佛山市禅城区平远直街10号首层5号铺经营佛山市禅城区合韵堂字画店，并办理个体工商户营业执照。2018年5月25日将其变更为佛山市合韵堂文化传播有限公司，法定代表人朱金勇，自然人独资。本院认为，原、被告双方以设立画室为目的签订《合伙人合作合同》，该协议系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规强制性规定，该协议合法有效，本院予以确认。原、被告双方均应按照合作协议的约定履行各自应承担的义务。本案中，原、被告双方因对合同事务无法协商一致，产生矛盾，长期以来，经营场所也一直由被告经营和管理，双方互不履行合同义务，致使原告于2018年9月19日引起诉讼。《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”第九十六条“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”原告诉请被告返还筹办费用15000元包含向原告主张解除合同的意思表示，原、被告合作关系也早已名存实亡，原、被告的合作关系应予解除。对于原告出资的15000元虽然已经花费在经营场所的装修上，但是原告本人既未使用，也未获利，被告对该笔费用应予返还。关于谁应当承担违约的问题。原告诉称被告隐瞒租房事宜、拒绝配合办理营业执照、拒绝缴纳每月10%的学员费用总和，被告构成违约；被告反诉称原告拒不履行出资且不能办理营业执照，构成违约，并提供了相关收据予以佐证。经庭审调查及核实，2018年4月14日，被告叶钟达就签订了《商铺租赁合同》，原、被告合作时间为2018年4月20日，双方还对该房屋进行装修，原告声称被告故意隐瞒与房东签订房屋租赁合同，与常理不符，本院不予采信。虽然，原、被告对设立含“合韵堂”字样的营业执照均无异议，原告也于2018年5月25日将其原经营的佛山市禅城区合韵堂字画店变更为佛山市合韵堂文化传播有限公司。而实际上，原告的办理营业执照行为发生于2018年5月17日后，也就是被告将原告移出“合韵堂书画艺术…南海校区（92）”微信群之后，且被告对原告诉称合意设立“佛山市合韵堂文化传播有限公司南海分公司”的予以否认。根据《佛山市商事主体住所登记暂行办法》有关规定，以住宅办理商事主体住所登记的至少包含以下三种材料：1、佛山市商事主体信所信息申报表；2、关于同意将住宅改为经营性质用房的证明；3、住所（经营场所）登记表。原、被告经营场所为住宅，但原告提供的证据材料中并没有上述材料。另外，经对被告提交的收款收据进行核实，剔除不合理部分，原、被告自2018年4月20日起至2018年5月5日在装修、桌椅、空调、广告等费用就达38472元（不含房租），原告并未完全依照合同约定履行出资。故原告诉称被告隐瞒租房事宜、拒绝配合办理营业执照，缺乏相关证据证实，本院不予采信。《中华人民共和国合同法》第六十六条“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”因此，在原告未完全履行出资以及办理好营业执照的情况下，被告有权拒绝原告要求每月支付10%学员费用的请求。综上，原告未足额履行出资的行为构成违约，原告应向被告承担违约责任。虽然双方约定违约金为20000元，但在被告无证据证明自己损失的情况下，明显过高，根据公平与诚实信用原则，由原告承担违约金5000元为宜。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十六条、第九十四条、第九十六条、第九十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告叶钟达自本判决生效之日起十日内归还原告朱金勇筹办费用15000元；二、驳回原告朱金勇的其他诉讼请求；三、反诉被告朱金勇自本判决生效之日起十日内支付反诉原告叶钟达违约金5000元；四、驳回反诉原告叶钟达的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费675元，减半收取337.5元，由原告负担，反诉费150元，由被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院（缴纳上诉费账号：99×××88开户行：招商银行赣州长征大道支行户名：江西省赣州市中级人民法院）。审判员  陈小华二〇一九年五月二十一日书记员  刘伟旭