新疆维吾尔自治区阿图什市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）新3001刑初219号 公诉机关阿图什市人民检察院。 被告人李某某，男，1986年2月28日出生于甘肃省张掖市，汉族，甘肃省清嘉高速公路管理所职工。捕前住甘肃省肃南裕固族自治县。因涉嫌犯诈骗罪于2018年3月14日被阿图什市公安局刑事拘留，于同年4月19日被逮捕。现羁押于阿合奇县看守所。 辩护人郭喜荣，新疆天鹤律师事务所律师。 阿图什市人民检察院以阿图什市检公诉刑诉【2018】512号起诉书指控被告人李建红犯诈骗罪，于2018年12月21日向本院提起公诉。2019年2月12日本院作出（2018）新3001刑初488号刑事判决。被告人李建红不服向克州中级人民法院提出上诉，克州中级人民法院于2019年4月18日作出（2019）新30刑终24号刑事裁定，撤销（2018）新3001刑初488号刑事判决，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。阿图什市人民检察院指派检察员王建萍、代红月出庭支持公诉，被告人李某某、辩护人郭喜荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 阿图什市人民检察院指控：2018年1月16日，被害人买某通过微信添加了“风一样的宝宝”为微信好友（微信号：×××），商量后，被告人同意向被害人出售一只3800元的长毛犬，并且要求被害人先付款后发货，被害人于2018年2月20日，通过微信先后向被告人转账3450元，之后被告人迟迟不发货。被害人与被告人无法取得联系，被告人并将被害人电话拉黑。 2018年2月1日，被害人依某通过自己的微信群，添加了微信昵称“风一样的宝宝”（微信号×××），通过微信聊天双方商定被害人以4000元的价格从被告人处购买一条犬，被告人要求被害人先付款后发货。同日，被害人向被告人微信转账4000元，并承诺五天之内给对方发货，被害人始终没有收到货，之后被告人将被害人微信删除。 2018年1月20日，被害人穆某通过自己的微信添加了微信昵称“风一样的宝宝”（微信号×××），被害人与对方商定以6000元的价格购买一条比利时犬。2018年2月17日，被害人通过微信向被告人转账3500元，被告人称收到4500元再发货，之后过了半小时后被害人再次转账1000元，被告人以各种借口不发货，并要求被害人再付500元运费才会发货。被害人再次向对方微信转账500元。2018年2月26日，被告人称要给狗办理证书，提出再支付500元，被害人答应便向对方支付500元。之后被告人一直没有向被害人发货，被害人发现被骗便报案。损失价值5500元。 2017年12月10日，被害人艾某通过添加微信“风一样的宝宝”（微信号：×××），被害人与被告人商定以15000元购买两条犬。2017年12月12日，被害人向被告人微信转账7000元，被告人提出把款付完再发货，被害人于2017年12月13日通过微信向对方转账5000元，被告人又以把剩余的款付完后再发货为借口，被害人再次向对方微信转账3000元。之后被告人向被害人发了一条价值6500元的犬，另一条价值8500元的犬始终没有发货，被害人再也未与被告人取得联系。之后便报案，损失价值8500元。 2018年2月18日，被告人李某某使用微信向被害人袁某以出售东德牧羊犬为由，骗取被害人袁某6000元。 2018年3月，被告人李某某使用微信向被害人卡某以出售六只小犬、办理“血统证书”为由，一直未发货，骗取被害人卡依斯尔江·沙地克1500元。 2018年2月5日，被告人李某某使用微信以向被害人木某出售犬为由，骗取被害人木某4000元。 2017年12月，被告人李某某使用微信以向被害人麦某出售两只犬崽为由，骗取被害人麦某1000元。 2017年11月，被告人李某某使用微信以向被害人开某出售两只犬为由，骗取被害人开某9500元。 认定上述事实的证据有书证：受理案件登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、被告人的户籍证明、微信聊天记录等；被害人陈述：买某、依某、穆某、艾某、袁某、卡某、木某某、麦某某、米某某、开某某的陈述；被告人的供述与辩解：被告人李某某的供述与辩解。 阿图什市人民检察院认为被告人李某某以非法占有为目的，虚构事实，骗取较大的公私财物共计43450元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，提请本院依法判处。 被告人李某某及辩护人辩称，对检察院指控犯罪事实、法律适用有异议： 1、对被害人阿某是给我转过钱，我在微信里也跟他说很清楚，我没有这个狗，西安有个人，有我担保，我把钱给他，他让我去拿狗，后面我把1800元转给这个西安人了，后来这个人骗了我，并从微信中拉黑了我，后面我让我的朋友去找这个人，我没有用微信拉黑被害人，我的身份、电话都发给他们了，我还给阿某说如果找不到狗我就把钱退给他。2.实际给艾某江提供的公狗价值8500元，因为艾某确表示不要母狗，因此价值6500元的狗没有发货，期间双方商量的是他把证书退给我，我退他5000元钱，但是对方一直没有退证书。3.起诉书指控的开某的9500元，双方商量的是3月30日前送货过去。4.公诉机关指控的事实不清，关键事实未依法查清，报案人与李某某形成买卖合同关系，适用法律错误。 经审理查明，被告人李某某现有两个微信号，一个昵称为“东德马犬繁殖基地”（之前昵称为“风一样的宝宝”，微信号×××），另一个昵称为“2018汪汪汪”（微信号×××）。 被害人买某因买狗事宜，向“风一样的宝宝”两次分别微信转账2000元、650元，被告人李某某向被害人发送了自己身份证的照片。被害人向微信昵称为“AAAkaPBON”微信转账800元。截至2月16日保持联系，之后被告人不回被害人的微信，2018年3月13日，被害人向阿图什市公安局报案。 2018年3月21日，被害人依某向阿图什市公安局报案称被骗6500元，但未提交相关证据。 2018年1月20日，被害人穆某添加微信昵称“风一样的宝宝”（后更名为东德马犬繁殖基地）为好友。同年2月17日被害人与被告人商议买狗事宜，并于当晚22：05-22：36分两次向对方微信转账4500元。2月21日晚21：44被害人向对方微信转账500元，2月26日晚因办理证书芯片被害人向对方微信转账500元。3月4日被害人向对方提出退钱，3月11日，对方告知被害人发货的物流信息，3月13日晚，被害人与对方商议物流查询事宜，被告人告知被害人“明天答复”。2018年3月21日，被害人向阿图什市公安局报案。 被害人艾某与微信昵称“风一样的宝宝”商议以15000元买两条狗的事宜，被害人通过微信转账的方式给“风一样的宝宝”分别于2017年12月12日转账7000元、12月13日转账3600元、1000元、12月14日转账400元、12月20日转账3000元。之后被害人收到了被告人发来的一条公狗，母狗没有给发货。2018年3月26日被害人向阿图什市公安局便报案损失8500元。被告人认为给被害人未发货的狗价值6500元，且与被害人商议被害人退还证书后，给被害人退还5000元。 被害人袁某通过微信群“互助狗友俱乐部”添加了“东德马犬繁殖基地”（微信号×××）为好友，被害人袁某以6000元的价格向被告人购买东德牧羊犬，并于2018年2月18日通过微信向被告人支付6000元。被告人李建红未发货，2月28日告知被害人袁某“等我6天处理好了，把钱退你兄弟”。3月3日，被告人告知袁某其父亲手术，3月21日，被告人微信告知被害人送狗出了问题，处理完回去联系。被害人袁某接到阿图什市公安局的通知于2018年4月8日前往青海省互助县公安局刑侦大队报案。 被害人卡某陈述：自己是被告人李某某的新疆代理，李某某给其发过自己的身份证照片，被害人在2018年1、2月份帮李某某的卖出两条狗，李某某也按时发货，但收500元办血统证钱却未办证。3月，被害人与被告人商议以4000元的价格购买六只小狗，向被告人支付2000元，被告人被拘留之前一直与被害人保持联系，被告人被拘留后被害人认为被骗。被告人庭审表示被害人想要6只小狗，但被告人未同意，该1500元系被告人被抓获时给被害人送的价值15000元的犬费用的一部分。 被害人木某向“东德马犬繁殖基地”买犬，双方商量被害人以4000元的价格在“东德马犬繁殖基地”处购买一条犬。对方向被害人发送了被告人的手机号码以及身份证照片。2018年2月5日凌晨01：31、下午15：16，被害人分别向卡某某（微信昵称为AAAYALHOZ）微信转账1500元、2500元，AAAYALHOZ向“风一样的宝宝”转账1500元、2000元、200元、200元。2月9日，被告人告知被害人货已发出，之后被害人发信息，被告人未予理会。2月25日，被害人提出要狗崽子，被告人告知星期二（2月27日）发货。2月28日、3月3日，被害人提出退钱，被告人于3月3日告知被害人其父亲住院手术，“完了说”。2018年4月5日，被害人向皮山县公安局报案损失4000元。 被害人麦某陈述：2017年12月，因在被告人处买的母狗生产的小狗崽死亡，被告人答应赔偿被害人两只小狗，要求被害人给1000元。被害人于2017年12月25日凌晨向开某微信转账1000元，开某向被告人李某某微信转账1000元。被告人李某某认为小狗2018年1月25日才出生，满3个月后才能交付。被害人麦某于2018年4月13日向墨玉县公安局报案。 被害人开某某（未报案）在公安机关陈述被骗金额为9500元。被害人陈述：2016年9-10月份在被告人处购买了4只犬，被告人完成了交付。被害人再次从被告人处购买两只犬，价值9500元，被告人未交货。提交的被害人聊天记录显示2017年11月29日被害人分两次向被告人李建红转账5500元，被害人认可借给被告人李某某5500元的事实。一次3400元无法看清时间与收付款人信息，其余转账信息模糊。 经查阅被告人李某某使用的手机，昵称为“东德马犬繁殖基地”（原昵称为“风一样的宝宝”）的微信号码中，微信支付中心帐单显示：2018年1月6日、1月11日，被告人李某某给艾某转账900元、1100元。被告人微信联系的大多数群为犬买卖群亦或是买卖犬的个人，其中郭永鹏（微信号为×××）于2018年3月18日晚21：43向被告人发信息“母狗还要吗”？段富凯（微信号为×××）于2018年3月22日下午14：51向被告人发送信息“罗威纳抓紧给卖一下，价格可以再低一点”。 认定上述事实的证据有受案登记表、立案决定书、拘留证、被害人陈述、被告人的供述与辩解、微信聊天记录。 本院认为，诈骗罪是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。本案被告人李某某在与受害人的接触过程中，存在主动向被害人发送自己真相身份的身份证照片的行为，而且从被害人开某和卡某的陈述可以证实，被告人有从事贩犬的客观事实。公诉机关提交的聊天记录信息记录不连贯、不全面，无法真实的反映被害人与被告人之间商议相关事情的全过程，无法达到证实被告人有罪的证据确实、充分的标准。综上，在案证据不能证实被告人李某某主观有非法占有的目的，虚构事实或者隐瞒真相，因此，公诉机关指控被告人的犯罪事实证据不足，指控罪名不成立。经本院审判委员会研究决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条的规定，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第三项，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第二百四十一条第一款第四项的规定，判决如下： 判处被告人李某某无罪。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向克孜勒苏柯尔克孜自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。 审 判 长  党根武 审 判 员  吕 静 人民陪审员  齐耀华 二〇一九年五月十九日 书 记 员  江华疆 书 记 员  江华疆