云南省罗平县人民法院刑 事 判 决 书（2019）云0324刑初135号公诉机关云南省罗平县人民检察院。被告人张顶春，男，1986年3月11日出生，汉族，云南省罗平县人，初中文化，农民，家住罗平县。曾因犯非法经营罪，于2014年7月31日被贵州省安龙县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。现因涉嫌犯非法经营罪，于2018年9月30日被罗平县公安局刑事拘留，2018年11月6日被罗平县公安局执行逮捕。现羁押于云南省罗平县看守所。辩护人毛彩莲，云南腊山律师事务所律师。被告人蒋发荣，男，1982年2月19日出生，汉族，重庆市綦江区人，初中文化，农民，家住重庆市綦江区。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年9月30日被罗平县公安局刑事拘留，2018年11月6日被罗平县公安局执行逮捕。现羁押于云南省罗平县看守所。辩护人高刚华，云南腊山律师事务所律师。云南省罗平县人民检察院以罗检公诉刑诉[2019]114号起诉书指控被告人张顶春、蒋发荣犯非法经营罪，于2019年4月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年5月7日公开开庭审理了本案，云南省罗平县人民检察院指派检察员赵海莲、助理检察员周娟出庭支持公诉，被告人张顶春及其辩护人毛彩莲、被告人蒋发荣及其辩护人高刚华均到庭参加诉讼。现已审理终结。云南省罗平县人民检察院指控，2018年9月，被告人张顶春和张某3应（在逃）、张某3夫（在逃）三人合谋运输烟叶，由张某3应雇佣货车司机蒋发荣将烟叶运输至贵州省铜仁县，张顶春负责将驾驶员带至装货地点装烟、张贴胶布遮挡货车车牌、在货车上安装定位器及车厢内铺塑料布。2018年9月29日晚，张顶春和张某2驾驶车牌号为云Ｄ×××**的一辆白色江淮牌越野车将货车司机蒋发荣带至曲靖市东山镇拖古村凯达煤业场院内装烟。9月30曰凌晨蒋发荣在明知车上货物为烟叶的情况下仍驾驶号牌为渝0441**的重型仓栅式货车将烟叶从曲靖市东山镇拖古村欲运往贵州省铜仁县，当日05时40分许，途经罗平县板桥镇时被罗平县公安局警务站民警查获。同时，被告人张顶春在云Ｄ×××**白色江淮牌越野车内被抓获。经称量、检测、鉴定，烟叶净重11500千克，有等级的烟叶100%，价值人民币562005元。公诉机关认为，被告人张顶春、蒋发荣二人在明知他人非法经营烟草专卖品的情况下为他人提供帮助，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。同时，被告人张顶春、蒋发荣还具有《中华人民共和国刑法》第二十七条规定的从犯情节，要求依法判处，并提出证人证言、现勘验检查辨认笔录及照片、鉴定意见、书证、被告人供述及辩解笔录等证据予以证实。被告人张顶春对指控没有意见，请求从轻处罚。辩护人毛彩莲认为，被告人张顶春属从犯，具有坦白情节，烟叶未流入社会，社会危害性较小，请求对其适用缓刑。被告人蒋发荣辩称，之前我不知道是烟叶，被查到后才知道是烟叶，我认罪，请求对我从轻处罚。辩护人高刚华认为，被告人蒋发荣属从犯、初犯、偶犯，具有坦白情节，烟叶未流入社会，社会危害性不大，请求对其适用缓刑。经审理查明，2018年9月，被告人张顶春和张某3应（在逃）、张某3夫（在逃）三人合谋运输烟叶，由张某3应雇佣货车司机蒋发荣将烟叶运输至贵州省铜仁县，张顶春负责将驾驶员带至装货地点装烟、张贴胶布遮挡货车车牌、在货车上安装定位器及车厢内铺塑料布。2018年9月29日晚，张顶春和张某2驾驶车牌号为云Ｄ×××**的一辆白色江淮牌越野车将货车司机蒋发荣带至曲靖市东山镇拖古村凯达煤业场院内装烟。9月30曰凌晨蒋发荣在明知车上货物为烟叶的情况下仍驾驶号牌为渝0441**的重型仓栅式货车将烟叶从曲靖市东山镇拖古村欲运往贵州省铜仁县，当日05时40分许，途经罗平县板桥镇时被罗平县公安局警务站民警查获。同时，被告人张顶春在云Ｄ×××**白色江淮牌越野车内被抓获。经称量、检测、鉴定，烟叶净重11500千克，有等级的烟叶100%，价值人民币562005元。上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的以下证据予以证明：1、案件移送函、受案登记表、立案决定书、接受证据材料清单，证实本案案件的来源。2、证人证言：（1）证人张某1证实，2018年国庆节前的一两天中午，张顶春打电话叫我送张某2到罗平县，后来张某2也打电话给我，我就开着我的云Ｄ×××**号白色轿车送张某2去阿岗找张顶春，到阿岗后等了一会张顶春他们才到，他们开着两辆车（一辆是江淮白色越野车，一辆是大众系列轿车），我们一起吃过饭后我就回家了。张顶春没有跟我说什么，但是之前我就知道他们会做烟生意。（2）证人张某2证实，2018年9月29日17时左右，张顶春打电话给我，叫我去阿岗帮他开车，并叫张某4送我去阿岗，到阿岗后我、张某4、张顶春及另外两个男的一起吃饭，后来张顶春开做他的白色江淮车带我到越州一家小旅馆休息，他说他有事出去，到夜间两、三点钟时他开车来接我，我们就开着车往越州上高速，快到罗某的时候他叫我换他开一下，车辆走到板桥派出所门口，警察把我们的车拦下，过了一会后面的大车也被拦下，到警务站问笔录我才知道大车是拉烟叶。（3）证人郭某证实，自己从2016年开始就没有做烟生意了，名下的两张小型普通客车都是家人使用，没有借给别人使用，2018年12月14日至2019年1月4日自己在曲靖市第一人民医院、昆华医院住院。3、被告人供述及辩解：（1）被告人张顶春供述及辩解，我们被抓获前五、六天的一天中午，张某3应邀约我和张某3夫三人合伙帮人拉烟叶，要押80%的货款，张某3应说每人要准备六、七万元钱，后来我出了六万元，张某3应和张某3夫出多少不清楚，2018年9月28日10时，张某3应通知我准备好钱去装货，我叫我弟弟张某1送我去，按张某3应的指示安排，我们到曲靖找到张某3应后，他给我一个定位器，叫我去曲靖东山将定位器装在拉烟的车上，把货车带到拖古，我和张某2到东山找到货车装好定位器贴好车牌，到拖古后被一个人带到装烟的地方，装好烟叶后从越州上高速，我们在后面开车跟着拉烟叶的大车，到罗某下高速路，回到板桥途经派出所门口时被查获。我们拉的烟叶是拉到贵州，每公斤5元，除去开车我们三人平均分剩下的钱，张某2和张某1每人每天150元，是我找的，开支算在我们的里面，张某3应联系货车司机和货主，张某3夫做什么我不清楚，我负责安定位器、贴车牌和带货车司机，他们之前就是做这个。（2）被告人蒋发荣供述及辩解，2018年9月27日，我从重庆拉水管到兴义，想找货物拉回去，后经物流信息部的邓玉燕介绍，并签订电子协议16000元的运费，出1000元给信息费，后与货主联系叫我把车开到陆良，第二天我车开到师宗，货主又叫我把车开到曲靖越州，晚上7点到越州，货主说装不成货叫我在越州休息，补贴我600元，2018年9月29日晚上8点左右，货主打电话给我并通过微信发了一个位置给我，叫我按照位置去找，后又叫我在曲靖东山加油站等着，他派人接我去接货地点，后来两个男的开着一辆江淮越野车到加油站，用胶布把我车牌照贴好叫我开车跟着他们走，走出一百多米我就把贴在我车牌照上的胶布撕掉，车开到曲靖东山烟叶检查站时对方下车同检查站的人打招呼，我就怀疑可能是叫我帮他们去拉烟叶，对方见我车牌照上的胶布不见了，就又去贴，他们走了我又撕掉，他们指示我从一条小路进入一个货场，对方叫我把篷布拉开，我就上车玩手机睡觉，到凌晨2点左右有人敲车门叫我去盖篷布，我到货箱上将货物已经装好，用天蓝色的篷布盖着，有两个男子正在往篷布上撒洗衣粉，当时我就闻到有烟叶的味道，我盖好篷布准备用绳子固定时发现车尾部有一些烟碎片，我就确定对方是要我拉烟叶，接着货主就叫我开着车跟他们走，上了曲靖到贵州，我一直跟着他们走，到师宗的时候他们打电话给我往罗某下高速路后导航到板桥派出所，当我的车开到板桥派出所门口的时候就被警察查到了，后来到罗某复烤厂过磅，烟叶有11.5吨。有三辆车带路，烟叶准备运到贵州铜仁，当时我不想拉，对方说不怕，你看我和烟站的、政府的都熟悉，不会有事，我想反正已经交了1000元的信息费，空跑了几百公里，反正没事就帮他们拉，后来这两个人和我一起被警察抓了。4、检查笔录、称量笔录及照片，证实对被查获的烟叶进行称量，经称量，烟叶共计净重11500公斤。5、扣押笔录及照片、扣押决定书、扣押清单，证实办案民警依法扣押涉案烟叶11500公斤；渝Ｄ×××**号重型仓栅式货车一辆、车钥匙一把；云Ｄ×××**号白色江淮越野车一辆、车钥匙一把；黑色TCL定位器一个。6、现场辨认笔录及照片，证实案发现场即装烟叶的地点位于曲靖市麒麟区凯达煤业的场院上。7、辨认笔录、辨认照片、被辨认人身份说明，证实在侦查人员主持下，按照辨认规则：（1）证人张某1辨认出张某3应、张某3夫就是那天晚上他们一起吃饭的人，但是不知道姓名，只知道是板桥镇人。（2）证人张某2辨认出张某3应、张某3夫就是在自己被抓获的头一天晚上一起在阿岗一家牛肉馆吃饭的人。（3）被告人张顶春辨认出张某3应、张某3夫就是和自己合伙三人帮一个姓郭的人拉烟的人。（4）被告人蒋发荣从照片上辨认出张顶春、张某2就是将蒋发荣从东山接到拉货地点的人。8、车辆抓拍信息表，证实云Ｄ×××**号车自2018年9月28日至2018年10月1日在华叶大道与国道交叉口、××国道××道、罗平阿岗镇××等地活动轨迹情况。9、鉴定意见书：（1）云南省烟草质量监督检测站罗烟处（2018）240号检测报告，证实该案涉案烟叶11500公斤，有等级的烟叶100%。（2）罗某县发改局价格认证中心［2018]0111号涉案财物烟叶格认定结论书，证实本次查获的初烤烟叶11500公斤，其鉴定价格依据《云南省物价局、云南省烟草专卖局关于涉烟违法犯罪案件物品价格认定工作的通知》（云价调控［2016160号）文件规定：“经烟草质量监督检测部门鉴定为有等级的烟叶，按照中国烟草总公司公布的上年度初烤烟叶的中等级（X2F）一、二价区的平均调拨价格计算”。2015年中国烟草总公司公布的初烤烟叶中等级（X2F）一、二价区的平均调拨价为48.87元／公斤。初烤烟叶11500公斤，价格计算为11500公斤X48.87元／公斤=562005元。10、情况说明：（1）涉案烟叶去向说明，被查获的初烤烟叶11500公斤，暂存于罗某县烟草专卖局（分公司）生产转运中心，由罗某烟草专卖局（分公司）转运中心全数调往云南省烟草烟叶公司交售。（3）侦查机关情况说明：①涉案人张某3应、张某3夫在进一步抓捕中；张某1和张某4系同一人；本案中云Ｄ×××**号车系张某3夫的；云Ｄ×××**、云Ｄ×××**号车系郭某的；本案装烟人员在进一步侦查中；东山镇烟叶检查站的工作人员涉嫌违法违纪在进一步侦查中。②被扣押的涉案物品待判决后再作处理。11、刑事判决书，证实被告人张顶春曾因犯非法经营罪于2014年7月31日被安龙县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。12、户口证明及前科，分别证实被告人张顶春、蒋发荣出生年月日情况，犯罪时均达刑事责任年龄且为成年人；蒋发荣涉嫌此案前均无违法犯罪记录；张顶春因犯非法经营罪于2014年7月31日被安龙县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。13、查获、到案经过，证实被告人张顶春、蒋发荣被查获、到案的经过，均属被动到案。上述证据，经质证证据来源合法，能相互印证，应予采信。本院认为，被告人张顶春、蒋发荣违反国家规定，明知他人非法经营烟草专卖品的情况下提供帮助，为获取运费而帮助运输，涉案烟叶鉴定价值达人民币502005元，情节特别严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项“违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；……。”的规定，构成非法经营罪，公诉机关指控的事实存在，本院予以确认，罪名成立，本院予以采纳。被告人张顶春、蒋发荣还符合《中华人民共和国刑法》第二十七条规定的从犯情形。被告人张顶春还具有前科劣迹行为。被告人张顶春具有前科劣迹行为，应依法对其从重处罚，但鉴于二被告人均属从犯，能承认自己的主要犯罪事实，应依法对二被告人相应减轻处罚并适用缓刑。随案移送的作案工具黑色TCL定位器一个，依法应予没收作为罪证保存；罗平县公安局依法扣押的涉案初烤烟叶11500公斤，渝Ｄ×××**号重型仓栅式货车一辆、车钥匙一把，云Ｄ×××**号白色江淮越野车一辆、车钥匙一把，依法应由扣押机关负责处理。被告人张顶春的辩护人毛彩莲认为被告人张顶春属从犯，烟叶未流入社会的意见本院予以采信；认为其具有坦白情节，社会危害性较小的意见不予采信；请求对其适用缓刑的意见予以采纳。被告人蒋发荣辩称其之前不知道是烟叶，被查到后才知道是烟叶的意见与查明的事实不相符，本院不予采信，请求从轻处罚的意见予以采纳。辩护人高刚华认为，被告人蒋发荣属从犯、初犯、偶犯，烟叶未流入社会的意见本院予以采信；认为其具有坦白情节，社会危害性不大的意见不予采信，请求对其适用缓刑的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十七条、第七十二条、第七十三条、第六十四条、《最高人民法院关于适用（中华人民共和国刑事诉讼法）的解释》第三百六十五条第二款的规定，判决如下：一、被告人张顶春犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币12万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）；二、被告人蒋发荣犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币12万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）；三、随案移送的作案工具黑色TCL定位器一个，予以没收作为证据保存；四、罗平县公安局依法扣押的涉案初烤烟叶11500公斤，渝Ｄ×××**号重型仓栅式货车一辆、车钥匙一把，云Ｄ×××**号白色江淮越野车一辆、车钥匙一把，由扣押机关负责处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  赵 融人民陪审员  戚保柱人民陪审员  王永祥二〇一九年五月十七日书 记 员  马 妮