安徽省铜陵市郊区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0711民初400号 原告：繁昌县源山生态地质环境治理有限公司，住所地安徽省繁昌县繁昌镇安定东路。 法定代表人：贾金兵，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：吴旺清，安徽吴旺清律师事务所律师。 被告：中勘资源勘探科技股份有限公司，住所地安徽省淮北市经济开发区龙湖工业园梧桐路18号。 法定代表人：王建设，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王文峰，安徽承义律师事务所上海分所律师。 原告繁昌县源山生态地质环境治理有限公司（以下简称“源山公司”）诉被告中勘资源勘探科技股份有限公司（以下简称“中勘公司”）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年3月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告源山公司的诉讼代理人吴旺清和被告中勘公司的诉讼代理人王文峰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：2017年3月17日，原告与被告项目部签订了《铜陵市郊区福光联合石料厂矿山生态环境治理工程绿化、边坡植被恢复及辅助工程承包合同》。合同约定：暂定合同总金额1228956元，承包方式为固定单价包干，工程量据实计算、以甲乙双方签证确认的工程量为准；工程款支付为施工结束后七日内经甲方组织内部验收后，甲方支付合同总价款的90%，余款10%在养护期结束后一个月内付清；工程养护期为一年；甲方（即被告）未按期支付工程款的，逾期每日按照逾期款项的万分之五比例支付违约金。合同签订后，原告依约履行了合同，并在2017年12月5日向被告项目部报送了《工程量结算联系单》。2018年1月22日，被告项目部确认了工程量，同时双方确认就该工程量结算数额为1228956元。合同履行中，被告在2017年4月、9月共支付了70万元，尚欠工程款528956元本应在2019年2月21日前全部付清，但被告一直以各种理由拖延未付。为维护原告的合法权益，请求判决：1、被告立即支付原告工程款528956元及逾期付款违约金（违约金从2018年1月22日起，按照每日万分之五计算至款项付清之日止，至2019年2月28日止，被告应当承担逾期付款违约金82048.28元）；2、本案诉讼费用由被告承担。 被告辩称：涉案工程是发包人铜陵市郊区大通镇人民政府于2015年9月22日通过公开招标确定“淮北矿业（集团）勘探工程有限责任公司”（答辩人前身，现更名为中勘公司）为本工程施工单位，2015年12月20日与中勘公司签订施工合同，工程名称为“铜陵市郊区金华石片厂及福光联合石料厂矿山生态环境治理工程”。该项目实际是李幼春、陶俊挂靠施工，中勘公司与李幼春、陶俊分别签订了《施工合同》及《劳务分包合同》，约定由其二人负责项目施工等全部责任，因此李幼春和陶俊是项目的实际承包人和管理人。原告作为证据提交的《铜陵市郊区金华石片厂及福光联合石料厂矿山生态环境治理工程绿化、边坡植被恢复及辅助工程承包合同》的发包人和《工程量联系结算单》、《工程量结算表》中落款盖章单位都是“淮北矿业（集团）勘探工程有限责任公司铜陵市郊区金华石片厂地质环境治理工程项目部”，而非中勘公司。且《工程量联系结算单》、《工程量结算表》的签字人系卢志生，其为李幼春的岳父，仅负责现场工人管理，无权对涉案工程作出结算。同时，原告诉称项目已支付工程款70万元，被告从未与原告签订过合同，也未向其支付过工程款。目前项目部和实际承包人李幼春、陶俊在案涉项目施工过程中涉嫌非法采矿罪，已被铜陵市郊区人民检察院提起公诉和附带民事公益诉讼，要求追究项目部和李幼春、陶俊非法采矿罪的刑事责任和民事赔偿责任。综上，案涉工程的实际施工人和管理人系李幼春、陶俊，其二人和项目部因涉嫌非法采矿罪一案尚未审结，原告提交的证据在项目部和实际施工人涉及刑事犯罪未依法参与确认的情形下，无法查明案件事实，且项目的业主方铜陵市郊区大通镇政府并未对本案喷播面积进行测绘，故请求依法中止本案的审理或者驳回原告的诉讼请求。 经审理查明：淮北矿业（集团）勘探工程有限责任公司于2017年12月8日变更名称为中勘资源勘探科技股份有限公司（被告）。 2015年11月26日，铜陵市郊区大通镇人民政府下达中标通知书，确定淮北矿业（集团）勘探工程有限责任公司为“铜陵市郊区金华石片厂及福光联合石料厂矿山生态环境治理工程”的中标单位，中标价款为人民币12162801.44元。2015年12月20日，铜陵市郊区大通镇人民政府（发包人）与淮北矿业（集团）勘探工程有限责任公司（承包人）签订《建设工程施工合同》，施工合同对工程的工期、质量、价款及双方的权利和义务进行了约定。之后，淮北矿业（集团）勘探工程有限责任公司成立了工程项目部，由李幼春、陶俊担任项目部负责人，并同意在施工过程中，可以以“铜陵市郊区金华石片厂及福光联合石材厂矿山生态环境治理工程项目部”名义选择符合施工要求的高速团粒喷播专业施工单位。李幼春之后聘请其前妻的父亲卢志生到施工现场负责管理工作，并协调爆破、绿化、修坡、清理等各个工种之间的对接。 2017年3月17日，淮北矿业（集团）勘探工程有限责任公司铜陵市郊区金华石片厂地质环境治理工程项目部（发包人、甲方）与源山公司（承包人、乙方）签订一份《铜陵市郊区福光联合石料厂矿山生态环境治理工程绿化、边坡植被恢复及辅助工程承包合同》。合同约定：第一条工程概况：1、工程名称：铜陵市郊区福光联合石料厂矿山生态环境治理工程绿化、边坡植被恢复及辅助工程；2、工程地点：安徽省铜陵市郊区；3、工程承包范围和内容：挂网喷播绿化及养护一年、截水沟、排水沟、栽植侧柏；4、工程量及计价：喷播、13600平方米、单价85元，合价1156000元，养护一年；截水沟、272米、单价170元，合价46240元；排水沟197米、单价60元，合计11820元；栽植侧柏、980棵、单价15.2元，合价14896元，合计总价1228956元。第二条工程计划开、竣工日期：具体开工日期以甲方的通知且具备施工条件为准。第三条工程造价及承包方式：1、暂定合同总金额1228956元；2、承包方式为固定单价包干，工程量据实结算，以甲乙双方签证确认的工程量为准，如发生变更及现场签证等，工程量清单外工程内容的单价由乙方提出，经甲方认可后据实结算，现场签证由甲方、乙方共同签字确认；3、乙方在施工结束后提出竣工验收，甲方应在收到乙方递交的竣工验收申请后15日内组织验收，甲方逾期验收、擅自使用或竣工验收后7日内不提出修改意见的，均视为验收合格；工程竣工验收合格后15日内，乙方向甲方出具书面竣工结算报告，甲方应在15日内予以审核确认，逾期确认的，视为认可乙方申报的结算报告，并以乙方申报的结算报告作为双方工程结算的依据。第四条工程款支付：1、喷播工程：挂网结束3日内，甲方支付合同总价款的40%作为工程进度款，喷播结束3日内，甲方再付合同总价款的40%作为工程进度款。截水沟、排水沟、栽植侧柏工程：施工结束7日内，经甲方组织内部验收通过后，甲方支付到合同总价款的90%；2、本项目工程余款10%，在本项目养护期结束后一月内付清；3、本项目甲方给乙方支付工程款时，乙方须提供真实有效的税票或成本票。第五条养护期为一年，自喷播工程及栽植工程结束之日起计算。第六条质量标准：乙方根据施工图纸施工，确保工程质量，工程质量达到本项目验收合格标准。第九条违约责任：1、甲方未按期支付工程预付款或工程款的，逾期每日按照逾期款项的万分之五的比例支付逾期违约金，若逾期十日，乙方有权停止施工，由此造成的损失由甲方承担，同时乙方工期相应予以顺延；2、施工质量达不到甲方的要求，乙方应返工重建或修复至合格，因返工重建或修复产生的费用由乙方自行承担。合同签订后，源山公司按约负责施工，其中李标国为源山公司派驻工地的项目负责人。施工结束后，2017年12月5日，源山公司向淮北矿业（集团）勘探工程有限责任公司铜陵市郊区金华石片厂地质环境治理工程项目部报送《工程量结算联系单》和《《铜陵福光联合石料厂工程量结算表》，上述工程量结算联系单内容为：我单位施工的铜陵市郊区福光联合石料厂矿山生态环境治理工程绿化、边坡植被恢复及辅助工程，于2017年4月进场开工，目前已经完成签订该合同内所有工程量，现上报该工程完成工程量结算表，请给予审核为感！附件：工程量结算表。同时工程量结算表标明：1、喷播、13600平方米、单价85元，合价1156000元，养护一年；2、截水沟、272米、单价170元，合价46240元；3、排水沟、197米、单价60元，合价11820元；4、栽植侧柏、980棵、单价15.2元，合价14896元，合计总价1228956元。之后，卢志生将源山公司上报的结算情况向李幼春汇报并经李幼春同意后，于2018年1月22日以经办人的身份在工程量结算联系单的批复语栏批注：喷播面积按业主测绘为依据，现场实际发生工作量为准，截水沟、排水沟、栽植侧柏工作量属实；在工程量结算表上批注“属实”，均加盖了“淮北矿业（集团）勘探工程有限责任公司铜陵市郊区金华石片厂地质环境治理工程项目部”公章。2017年4月，原告收到了案涉工程款40万元，2017年9月，原告收到了30万元案涉工程款。 另查，铜陵市郊区福光联合石料厂矿山生态环境治理工程是按照《安徽省2014年“三线三边”矿山地质环境治理工作实施方案》进行实施，属于安徽省省级财政补助的矿山地质环境治理项目。2018年9月9日，铜陵市国土资源局、财政局组织有关专家对铜陵市郊区福光联合石料厂矿山地质环境治理项目进行了验收，验收结论为：矿山地质环境恢复治理达到了矿山地质环境恢复治理的目的，同意通过验收。《铜陵市郊区福光联合石料厂矿山地质环境治理项目初步验收报告》中治理恢复工程实际完成工程量一栏记载：挂网团粒喷播面积为26816.50平方米；截水沟194.21米、排水沟293.68米。 安徽省晟旭生态环境治理有限公司与被告中勘公司之间关于《铜陵市郊区福光联合石料厂矿山生态环境治理工程绿化、边坡植被恢复及辅助工程增加部分分包合同》也形成诉讼，安徽省晟旭生态环境治理有限公司在上述案件中主张的喷播面积为9007平方米（挂网喷播面积3500平方米和不挂网喷播面积5507平方米）。 上述事实，有企业信用信息公示报告、中标通知书、《建设工程施工合同》、《铜陵市郊区福光联合石料厂矿山生态环境治理工程绿化、边坡植被恢复及辅助工程承包合同》、《工程量结算联系单》、《铜陵福光联合石料厂工程量结算表》、《铜陵市郊区福光联合石料厂矿山地质环境治理项目初步验收报告》、谈话笔录及当事人陈述等证据在案证实，已经庭审举证和本院审查核实，予以认定。 本院认为：原告与淮北矿业（集团）勘探工程有限责任公司铜陵市郊区金华石片厂地质环境治理工程项目部签订的《铜陵市郊区福光联合石料厂矿山生态环境治理工程绿化、边坡植被恢复及辅助工程承包合同》，系双方真实意思表示，不违反法律规定，合同有效。因案涉工程的总承包人为被告中勘公司，淮北矿业（集团）勘探工程有限责任公司铜陵市郊区金华石片厂地质环境治理工程项目部系由被告设立，且被告同意以项目部的名义选择符合施工要求的高速团粒喷播专业施工单位，由于项目部系被告的内部机构，不具备法人资格，所以关于《铜陵市郊区福光联合石料厂矿山生态环境治理工程绿化、边坡植被恢复及辅助工程承包合同》项下的权利和义务，应当有被告享有和承担。 一、关于工程量和工程款。 根据上述承包合同第三条承包方式第三款计量确认及竣工验收中关于“工程竣工验收合格后15日内，乙方向甲方出具书面竣工结算报告，甲方应在15日内予以审核确认”的约定，原告在完成施工后，于2017年12月5日向被告项目部报送《工程量结算联系单》和《工程量结算表》，被告项目部在2018年1月22日予以盖章确认。虽然卢志生作为经办人在《工程量结算联系单》中批注“喷播面积按业主测绘为依据，现场实际发生工作量为准”，但同时卢志生也在《工程量结算表》上批注“属实”。由于原告与被告项目部签订的承包合同中没有约定喷播面积需按业主测绘面积为依据，且被告项目部其后对原告报送的工程量结算表中喷播面积和金额亦未提出异议；原告报送给被告项目部并经被告项目部确认的喷播面积为13600平方米，再结合安徽省晟旭生态环境治理有限公司与被告中勘公司之间的另以诉讼案件中诉争的喷播面积9007平方米，总计22607平方米。上述喷播面积亦没有超过2018年9月9日由铜陵市国土资源局、财政局对铜陵市郊区福光联合石料厂矿山地质环境治理项目进行验收时，作出的《铜陵市郊区福光联合石料厂矿山地质环境治理项目初步验收报告》中实际完成工程量记载的挂网喷播面积26816.50平方米。所以本院对原告提供的《铜陵福光联合石料厂工程量结算表》中的喷播面积13600平方米和工程款1156000元予以采信。 关于截水沟、排水沟、栽植侧柏的工程量和工程款。由于被告项目部于2018年1月22日对原告报送的《工程量结算联系单》和《工程量结算表》予以盖章确认，且被告项目部经办人卢志生在《工程量结算联系单》中批注“截水沟、排水沟、栽植侧柏工作量属实”，同时卢志生也在《工程量结算表》上批注“属实”。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条规定的精神，本院认为，原告完成的截水沟、排水沟、栽植侧柏工程量应当以双方签字盖章的《工程量结算表》中的工程量为准。因此，本院对原告主张的截水沟工程量272米和工程款46240元、排水沟工程量197米和工程款11820元、栽植侧柏工程量980棵和工程款14896元予以采纳。 以上工程款合计1228956元，扣除原告陈述被告已经支付的700000元，被告尚欠原告工程款为528956元，本院对原告主张由被告支付工程款528956元，予以支持。 二、关于原告诉请的截至2019年2月28日的违约金额。 根据《中华人民共和国合同法》第二百七十九之规定“建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书等标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程”以及《承包合同》中第三条约定“工程竣工验收合格15日内，乙方向甲方出具书面竣工结算报告”，本院可以推定2017年12月5日即原告向被告项目部报送《工程量结算联系单》和《工程量结算表》之日，涉案工程业已经被告组织内部验收通过。被告予以反驳，应当提供反证予以证明。又根据承包合同中关于工程款支付和违约责任的约定，施工结束七日内，经甲方组织内部验收通过后，甲方支付到合同总价款的90%。结合本案原告和被告于2018年1月22日最终确认结算工程款的实际情况，本院认为被告应当于2018年1月23日支付到总价款1228956元的90%即1106060.40元，扣除已支付的700000元，还应当支付406060.40元，逾期未付的，违约金从该日起算。原告的该项诉请具有事实基础和法律依据，本院予以采纳。原告主张养护期从2018年1月22日起计算一年，本院予以采纳。根据《中华人民共和国民法总则》第二百零二条规定“按照年、月计算期间的，到期月的对应日为期间的最后一日”，养护期结束后满一月的时间节点应当为2019年2月22日，被告于2019年2月23日应当支付原告工程款的100%即1228956元，扣除已支付的700000元，应当支付528956元，逾期未付的，从该日起计算违约金。 综上所述，本院对被告至2019年2月28日应当承担的违约金额核算如下：被告从2018年1月23日到2019年2月22日的违约金额为406060.40元，每天违约金为203.03元，合计395天，应当承担违约金80196.85元；从2019年2月23日起至2019年2月28日的违约金额为528956元，每天违约金为264.48元，合计6天，应当承担违约金1586.88元。合计81783.73元。因此，本院对原告主张的被告至2019年2月28日应当承担违约金82048.28元中的81783.73元，予以支持。同时被告应当以未付工程款金额为基数，按照每日万分之五的标准向原告支付后续逾期付款违约金。 据此，根据《中华人民共和国民法总则》第二百零一条、第二百零二条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条、第二百七十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条之规定，判决如下： 被告中勘资源勘探科技股份有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告繁昌县源山生态地质环境治理有限公司支付工程款528956元及截至2019年2月28日的逾期付款违约金81783.73元以及后续逾期付款违约金（从2019年3月1日起，按照每日万分之五的标准计算至付清之日止）。 如果未按本判决所指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9910元，减半收取4955元，由被告中勘资源勘探科技股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。 代理审判员 林 辉 二〇一九年五月十四日 书 记 员 佘雅娟 附相关法律条文： 1、《中华人民共和国民法总则》第二百零一条——按照年、月、日计算期间的，开始的当日不计入，自下一日开始计算。…… 2、《中华人民共和国民法总则》第二百零一条——按照年、月、日计算期间的，到期月的对应日为期间的最后一日；…… 3、《中华人民共和国合同法》第六十条——当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 4、《中华人民共和国合同法》第一百零七条——当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施、赔偿损失等违约责任。 5、《中华人民共和国合同法》第一百零九条——当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 6、《中华人民共和国合同法》第二百六十九条——建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 7、《中华人民共和国合同法》第二百七十九条——建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁布的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。…… 8、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条——当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。……