福建省龙海市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0681民初1701号 原告：钟彩东，男，1987年7月12日出生，汉族，住厦门市海沧区。 委托诉讼代理人：陶天猛、张英华，福建自立律师事务所律师。 被告：漳州台商投资区角美华彩万星影城有限公司，住所地福建省漳州台商投资区角美镇仁和西路**万星嘉和时代**楼**。统一社会信用代码91350681MA349J9630。 法定代表人：王乾宇，总经理。 委托诉讼代理人：曾伟国、谢绍津，福建维堂律师事务所律师。 原告钟彩东与被告漳州台商投资区角美华彩万星影城有限公司（下称角美万星影城公司）劳动争议一案，本院立案受理后，依法适用简易程序进行审理，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陶天猛、张英华，被告委托诉讼代理人谢绍津到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告钟彩东向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付2018年10月和11月未发工资人民币24000元；2、判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金人民币6万元；3、判令被告向原告支付2017年1月1日至2018年11月期间的法定节假日加班工资人民币18206.90元；4、请求判令被告向原告支付2017年1月1日至2018年11月期间未休年休假工资人民币5517.24元。事实和理由：原告于2016年9月入职被告处，合同约定为影城店长，合同期从2016年9月18日起至2019年9月17日止，劳动报酬为12000元/月。2018年11月，被告违法解除与原告的劳动关系，且自2018年10月开始就未发放原告的工资。此外，原告2017年1月1日至2018年11月间的法定节假日加班工资18206.9元，以及上述期间的未休年休假工资5517.24元，被告均未发放。原告于2018年12月25日向漳州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，原告不服该委作出的漳（台）劳人仲案字（2018）180号裁决书，遂向本院提起诉讼，请求判如所请。 被告角美万星影城公司辩称，一、关于原告2018年10月和11月的工资。原告于2016年9月18日入职，工作岗位为影城店长，双方签订劳动合同，合同期限自2016年9月18日至2019年9月17日止，工资每月12000元。2018年11月15日，答辩人发现原告严重违反工作纪律，给答辩人造成了损失，于是作出辞退原告的决定。原告2018年10月1日至11月15日的劳动报酬人民币18000元，答辩人同意给付，但是应扣除原告应承担的社会保险费（每月149.6元）及公司代缴的个税共计444.78元。二、答辩人不存在违法解除与原告的劳动合同，无须支付赔偿金人民币6万元。根据双方签订的《劳动合同》约定，如原告不遵守国家法律、法规，严重违反劳动纪律或答辩人规章制度的；严重失职、营私舞弊或其他不正当行为，对答辩人利益造成重大损害的，答辩人有权解除劳动合同。答辩人解除与原告的劳动合同是基于原告严重违反工作纪律及答辩人公司的职位要求，给答辩人公司造成了损失，具体事实如下:1、从2017年12月至2018年4月1期间，原告个人以借款的名义通过答辩人公司账户转走91300元到原告个人账户，侵害答辩人公司利益。原告利用其担任影院店长的职务之便，在未经过答辩人公司同意情况下，非法将公司财务占为己有，严重违反劳动纪律，系职务侵占的行为。2、原告未经公司同意私自以服务费的名义多次转给福建华彩万兴影城有限公司共计172500元。原告违法将公司资金转到其他公司，营私舞弊，答辩人有权予以解除劳动关系。3、原告在职期间违反法律规定，将答辩人支付给其工资中的3000元转到其妻子林育玲的账户，从而达到降低原告收入，少缴纳个人所得税的目的，原告累计通过答辩人公司支付给林育玲工资人民币54000元。原告的上述行为不仅违反《中华人民共和国个人所得税法》的规定，同样违反答辩人公司的规章制度，侵害答辩人公司的利益。三、原告适用的是不定时工作制，其每个月的工作时间均未超过法律规定的工作时间，其主张法定节假日及未休年休假加班工资没有依据。按照原告与答辩人签订的劳动合同约定，原告的工作岗位是影城店长，原告适用不定时工作制，不区分工作日和法定节假日，并且合同还约定若因工作需要加班，原告需向答辩人法定代表人提交书面加班申请，由加班审批人签字批准才算有效加班。原告并未提供任何加班申请，原告主张加班工资不符合规定。另外，原告作为答辩人公司位于角美影院的最高决策人，工作时间均由原告自由安排，其每个月的实际考勤天数也远低于法律规定的工作天数，原告无权再向答辩人主张法定节假日加班工资。关于未休年休假，基于原告担任店长的职位，其上班打卡均没有严格按照公司规定执行，经常存在迟到、漏打卡的行为，原告每个月的工作时间均未超过劳动法规定的工作时间，并且原告的年休假也均已休完，原告无权再向答辩人主张未休年休假工资。 经审理查明，原告于2016年9月入职角美万星影城公司，职位为店长。2016年9月30日双方签订《劳动合同》，约定原告的劳动合同期从2016年9月18日起至2019年9月17日止，其中试用期为三个月，试用期工资为10000元/月，转正后工资为税前12000元/月。合同约定原告的工作时间为不定时工作制，即原告所在岗位实行在保证完成工作任务情况下，其自行安排工作和休息时间。若因工作需要加班的，要事先书面申请并经同意后才为有效加班。同时还约定原告在职期间享有国家规定的法定假期。合同约定如原告不遵守国家法律、法规，严重违反劳动纪律或被告单位规章制度的；严重失职、营私舞弊或其他不正当行为，对被告利益造成重大损害的，被告有权解除劳动合同。 2017年12月至2018年4月间，原告多次将被告公司款项共计91300元通过自己的银行账户转到福建华彩万星影城有限公司、永春华彩万星影城有限公司、陈良平等公司或个人账户，现该款项已转回被告公司。2018年5月8日至2018年5月14日期间，原告分多次将被告公司款项共计172500元转到福建华彩万兴影城有限公司。2017年4月至2018年9月（共计18个月），原告每个月将其12000元中工资的3000元，转到原告妻子林育玲的账户。2018年11月15日，角美万星影城公司向原告发出《解聘通知书》，以原告在工作期间严重违反工作纪律，给公司造成了损失，严重违反公司的职位要求为由，将原告辞退处理。 2018年12月25日原告向漳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、请求判令被告向原告支付2018年10月和11月未发工资人民币24000元；2、请求判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金人民币6万元；3、请求判令被告向原告支付2017年1月1日至2018年11月期间的法定节假日加班工资人民币18206.90元；4、请求判令被告向原告支付2017年1月1日至2018年11月期间未休年休假工资人民币5517.24元。2019年1月29日漳州市劳动人事争议仲裁委员会作出漳（台）劳人仲案字【2018】第180号裁决书，裁决角美万星影城公司应支付钟彩东2018年10月和11月1-15日的工资合计18000元，钟彩东的其他仲裁诉求不予支持。原告不服裁决，向法院提起诉讼。 本院认为，原告钟彩东系被告角美万星影城公司的员工事实清楚，双方合法的劳动权益应受劳动法律法规的保护。 关于未发的2018年10月、11月工资的问题。原告主张被告拖欠其上述工资24000元，被告确认其至今尚未发放原告2018年10月工资、11月1日至15日工资共计18000元，其认为原告已在2018年11月15日被解聘，11月份的工资只能支付到15日。本院认为原告在被告公司上班至2018年11月15日，其2018年11月份相应领取15天的工资，故认定被告尚欠原告工资18000元，该款被告应予以补发。 关于法定节假日加班工资及未休年休假工资的问题。合同约定原告的工作时间为不定时工作制，即原告可自行安排工作和休息时间。合同还约定若因工作需要加班的，要事先书面申请并经同意后才为有效加班。原告在职期间担任被告公司的店长，其能自行安排自己的工作和休息时间，从双方提供的考勤记录可知，原告存在调休补休的情形，且原告未能就履行事先申请加班事项提供证据加以证明，故原告主张加班工资及未休年休假工资的依据不足，本院不予支持。 关于是否违法解除劳动关系的问题。原告认为被告违法解除与其之间的劳动关系,应支付违法终止劳动合同赔偿金60000元。被告辩解原告以借款的名义将公司账户转走91300元到其个人账户，非法将公司财物占为己有，系职务侵占的行为；原告私自以服务费的名义多次转给福建华彩万兴影城有限公司共计172500元；原告违法将其工资的3000元转到其妻子的账户，从而达到少缴纳个人所得税的目的。被告认为原告违法将公司资金转到其他公司，营私舞弊，其有解除与原告之间劳动关系。对于通过个人账户向关联公司及个人转账的问题，原告辩解其系应公司要求才实施该转账行为，用于被告的企业不同门店、总部之间的资金调拨；而多次转账172500元给福建华彩万兴影城有限公司，是经过公司同意后才转出的；原告妻子每月3000元的问题，被告在仲裁阶段说原告通过其妻子开立吃空饷户头侵占企业财产，到本案，被告又称是原告为逃避个税而为，被告的说辞前后自相矛盾，其实这些钱是原告工资的支付方式，不是原告一个员工就能创设的。本院分折认为，原告通过自己的账户分多次将公司的91300元转到关联公司及个人账户，后这些款项均已由公司收回，被告认为原告该行为侵占了其公司的财产，依据不足，本院不予采纳；在公司领导同意之后，原告将172500元转给福建华彩万兴影城有限公司，是履行职务的行为并无违反被告公司的相关规定；至于原告将其工资收入中的部分支付到其妻子的账户，对于该行为的性质，被告前后的说法相互矛盾，本院对此无法采信。故被告以原告在工作期间严重违反工作纪律，给公司造成损失，严重违反公司的职位要求为由，将原告辞退处理的理由不能成立，属于违法解除双方劳动关系的行为，应支付原告违法解除劳动合同赔偿金60000元。 综上，被告角美万星影城公司应支付拖欠原告钟彩东工资18000元，支付原告违法解除劳动合同赔偿金60000元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、三十九条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告漳州台商投资区角美华彩万星影城有限公司于本判决生效后十五日内支付原告钟彩东的工资18000元； 二、被告漳州台商投资区角美华彩万星影城有限公司于本判决生效后十五日内支付原告钟彩东违法解除劳动合同赔偿金60000元； 三、驳回原告钟彩东的其他诉讼请求。 如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息 本案受理费10元，适用简易程序减半5元，由被告漳州台商投资区角美华彩万星影城有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审判员  徐向东 二〇一九年五月十四日 书记员  陈 燕 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。