广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0105民初2641号 原告（被告）：蓝凤仙，女，1976年4月9日出生，壮族，住广西大化瑶族自治县。 委托诉讼代理人：王忠达，广西欣和律师事务所律师。 被告（原告）：广西南宁明源木业有限公司，住所地南宁市吴圩镇平山二路**，统一社会信用代码914501007852281273。 法定代表人：蒙业明，执行董事。 委托诉讼代理人：杨新旺，北京市盈科（南宁）律师事务所律师。 原告（被告）蓝凤仙与被告（原告）广西南宁明源木业有限公司（以下简称明源公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年4月15日立案后，依法适用简易程序，于2019年5月28日公开开庭进行了审理。原告（被告）蓝凤仙的委托诉讼代理人王忠达、被告（原告）明源公司的委托诉讼代理人杨新旺，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蓝凤仙起诉及答辩称：蓝凤仙经人介绍于2017年2月1日开始至2018年9月20日在明源公司工作，工种为刮灰机操作，其中前十二个月工资情况如下：2017年2月份工资为786元、2017年3月份工资为3760元、2017年4月份工资为4096元、2017年5月份工资为4661元、2017年6月份工资为3686元、2017年7月份工资为3775元、2017年8月份工资为3489元、2017年9月份工资为1286元、2017年10月份工资为3211元、2017年11月份工资为4059元、2017年12月份工资为5938元、2018年1月份工资为6385元。至今明源公司一直未依法与蓝凤仙签订书面劳动合同及购买社会保险，严重侵害了蓝凤仙的合法权益。仲裁委认定蓝凤仙2017年11月1日之前的二倍工资差额的仲裁请求已经超过仲裁时效没有法律依据，蓝凤仙的诉求未超过诉讼时效，有权全额要求此期间的二倍工资差额。同时，明源公司未向蓝凤仙支付2018年9月份的工资，应予补发。蓝凤仙系基于明源公司未依法与蓝凤仙签订劳动合同及购买社会保险等违法用工行为才提出辞职，明源公司应当支付补偿金。综上，蓝凤仙特向法院提出诉讼请求：1.确认蓝凤仙与明源公司2017年2月1日至2018年9月20日存在劳动关系；2.明源公司向蓝凤仙支付2017年3月1日至2018年1月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额44346元；3.明源公司向蓝凤仙支付尚欠的2018年9月份工资5000元；4.明源公司向蓝凤仙支付违法解除劳动合同的经济补偿7391元；5.本案诉讼费用由明源公司承担。 明源公司答辩及起诉称：蓝凤仙与明源公司之间存在劳务关系，不存在劳动关系。2017年2月19日，蓝凤仙与明源公司达成约定，由蓝凤仙提供劳务，劳务报酬按照实际的劳务量结算，无固定工资，无固定上下班时间，多做多得，不做不得。蓝凤仙可以自由选择做刮灰、翻隔条、机器刮灰等，时间由其自由安排。因此，明源公司对蓝凤仙不是管理及被管理的关系，双方是平等关系，依法应认定为劳务关系。2018年9月20日，蓝凤仙解除与明源公司之间的劳务关系，后再未向明源公司提供劳务。故双方之间2017年2月19日至2018年9月20日期间存在劳务关系，非劳动关系。因双方之间为劳务关系，故无需签订书面协议，明源公司也无须向蓝凤仙支付未签订劳动合同二倍工资差额。此外，蓝凤仙实际上2018年9月1日后就不再到明源公司做工，其主张明源公司支付2018年9月份的工资，没有事实和法律依据，也超出了原仲裁请求，不应得到支持。综上，明源公司特向法院提出诉讼请求：1.确认蓝凤仙与明源公司2017年2月19日至2017年9月20日期间存在劳务关系；2.明源公司无须支付蓝凤仙2017年11月1日至2018年1月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额壹万陆仟叁佰捌拾贰元整（¥16382.00）；3.请求判令本案的全部诉讼费用由蓝凤仙承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人双方有争议的证据和事实，本院结合双方当事人陈述及经审查确认的证据，认定事实如下： 2017年2月19日，蓝凤仙到明源公司处做工，双方未签订劳动合同或其他协议。2018年9月20日，蓝凤仙以家里有事为由向明源公司提交请假条，请假条记载蓝凤仙请假多长时间尚未确定。自2018年9月20日请假后，蓝凤仙未再回到明源公司处做工。蓝凤仙做工期间的报酬均由明源公司的财务人员胡敏兰按月发放，2017年2月至2018年1月期间每月实际领取的报酬分别为：786元、3760元、4096元、4661元、3686元、3775元、3489元、1286元、3211元、4059元、5938元、6385元，蓝凤仙在上述期间的平均工资为3761元。 2018年11月13日，蓝凤仙作为申请人，以明源公司为被申请人，向南宁市劳动人事争议仲裁委员会提出以下仲裁请求：1.确认申请人与被申请人2017年2月1日至2018年9月26日存在劳动关系；2.被申请人支付申请人2017年3月1日至2018年1月31日未签订劳动合同的二倍工资差额44346元；3.被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金7391元。2019年3月22日，南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲案字〔2019〕第439号《仲裁裁决书》，裁决：一、确认申请人蓝凤仙与被申请人广西南宁明源木业有限公司2017年2月19日至2018年9月20日存在劳动关系；二、自本裁决生效之日起十日内，被申请人广西南宁明源木业有限公司支付申请人蓝凤仙2017年11月1日至2018年1月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额壹万陆仟叁佰捌拾贰圆（￥16382）；三、对申请人蓝凤仙的其他仲裁请求，不予支持。蓝凤仙、明源公司均对仲裁裁决不服，诉至本院，引发本案纠纷。 本院认为，劳动者的合法权利，受法律保护。 关于蓝凤仙与明源公司之间系劳动关系抑或劳务关系的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可以参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”本案中，蓝凤仙主张双方之间成立劳动关系，并提交了证据农村信用合作联社活期存款历史明细查询予以证明，该证据显示明源公司的财务人员胡敏兰每月向蓝凤仙支付一笔款项，并摘要备注为“工资”，故本院认为蓝凤仙作为劳动者，其已对双方存在劳动关系的事实尽到了举证责任。明源公司主张双方之间存在劳务关系，其财务人员转账支付的款项系劳务费，应就双方之间存在劳务关系的事实承担举证责任，现其未能提交证据予以证明，故应承担举证不能的不利后果。综上，本院对蓝凤仙关于其与明源公司之间存在劳动关系的主张予以采信，并确认双方于2017年2月19日至2018年9月20日期间存在劳动关系。 关于明源公司是否欠付工资的问题。本案中，蓝凤仙主张明源公司支付尚欠的2018年9月份工资5000元的请求，其在仲裁期间并未主张，属于诉讼期间增加的请求。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”本院认为，蓝凤仙主张支付尚欠工资的请求与本案诉争焦点系基于同一事实，具有不可分性，应予合并审理。庭审中，双方均确认蓝凤仙于2018年9月20日离职。明源公司虽主张蓝凤仙于2018年9月1日至9月20日期间并未实际做工，但其作为用人单位未能提交员工考勤记录等证据予以佐证，应承担举证不能的法律后果。现明源公司未有证据证明其已向蓝凤仙支付2018年9月1日至9月20日期间的工资，故蓝凤仙要求明源公司继续支付该期间的工资的请求，依法应予支持。蓝凤仙主张其2018年9月份的工资为5000元，该数额系其自行估算，结合其实际上班至2018年9月20日的事实，本院对该主张不予采信。本院酌定参照蓝凤仙上一年度月平均工资核算其2018年9月份工资。蓝凤仙2017年2月至2018年1月期间的月平均工资为3761元，据此核算其2018年9月1日至9月20日期间的工资应为2421元（3761元÷21.75天×14天）。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条之规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”现明源公司未将上述工资支付给蓝凤仙，故应继续向蓝凤仙支付该拖欠的2018年9月1日至9月20日期间的工资2421元。 关于未签订劳动合同的两倍工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”明源公司自2017年2月19日用工之日起超过一个月不满一年未与蓝凤仙订立书面劳动合同，应当向蓝凤仙支付2017年3月19日起至2018年2月19日未签订书面劳动合同的二倍工资差额。但《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条亦规定，劳动争议仲裁的时效期间为一年。蓝凤仙系于2018年11月13日向南宁市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，则其要求明源公司支付2017年11月13日之前的二倍工资差额的请求已超过仲裁时效，依法不应予以支持。据此，明源公司仅需支付蓝凤仙2017年11月13日至2018年2月19日期间未签订劳动合同的二倍工资差额。蓝凤仙2017年11月至2018年1月的工资分别为4059元、5938元、6385元，2018年1月的工资系2018年2月9日支付，2018年2月9日至2018年3月31日期间明源公司未再向蓝凤仙支付工资，明源公司辩称2018年2月9日至2018年2月22日为春节放假期间，故该期间没有工资发放，本院认为明源公司的主张与蓝凤仙的工资发放记录能够相互印证，并具有相当合理性，本院予以采信。因此，明源公司应支付蓝凤仙2017年11月13日至2018年2月19日期间未签订劳动合同的二倍工资差额为14935.7元（4059元÷21.75天×14天+5938元+6385元）。 关于违法解除劳动合同经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：…（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；…。”、第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；…。”本案中，蓝凤仙主张双方劳动关系解除的原因系因明源公司拖欠工资、未缴纳社保及未签订劳动合同，但结合其书写的请假条及其在申请仲裁前未有明确提出解除劳动合同的意思表示，本院对其上述主张不予采信，并认定其系因个人原因主动离职。因此，蓝凤仙离职的情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项之规定，对其要求明源公司支付违法解除劳动关系经济补偿金的请求，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条及参照劳动部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条之规定判决如下： 一、确认原告（被告）蓝凤仙与被告（原告）广西南宁明源木业有限公司2017年2月19日至2018年9月20日存在劳动关系； 二、被告（原告）广西南宁明源木业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）蓝凤仙2018年9月1日至2018年9月20日期间的工资2421元； 三、被告（原告）广西南宁明源木业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）蓝凤仙2017年11月13日至2018年2月19日期间未签订劳动合同的二倍工资差额14935.7元； 四、驳回原告（被告）蓝凤仙的其他诉讼请求； 五、驳回被告（原告）广西南宁明源木业有限公司的诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元（蓝凤仙、广西南宁明源木业有限公司各预交案件受理费5元），由被告（原告）广西南宁明源木业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 员 王小佳 二〇一九年五月二十九日 法官助理 蒋环宇 书 记 员 陆英骞 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： （一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的； （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的； （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 劳动部《关于确立劳动关系有关事项的通知》 第二条用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证： （一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录； （二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件； （三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录； （四）考勤记录； （五）其他劳动者的证言等。 其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。