.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}   包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民终557号   上诉人（一审原告）：四川省世丰建设工程有限公司。   法定代表人：严树林，该公司总经理。   委托诉讼代理人：宿彬远，该公司职工。   委托诉讼代理人：马海钧，该公司职工。   被上诉人（一审被告）：中国二冶集团有限公司。   法定代表人：朱广侠，该公司董事长。   委托诉讼代理人：张斌，该公司公司职工。   上诉人四川省世丰建设工程有限公司（以下简称世丰公司）因与被上诉人中国二冶集团有限公司（以下简称二冶集团）缔约过失责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院（2018）内0291民初1106号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，不开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。   世丰公司上诉请求：依法撤销一审判决，改判支持世丰公司的诉讼请求；一、二审诉讼费由二冶集团承担。具体理由如下：   一审法院认定中国第二冶金建设有限责任公司新疆建业分公司签订的合同与二冶集团没有法律上的关系；委托代理证明书中的印章与合法成立的中国第二冶金建设有限责任公司新疆分公司公章不符，不能认定为中国第二冶金建设有限责任公司新疆分公司出具的委托书，该委托书行为与二冶集团没有法律上的关系；现有证据不能证实张元成、何开平为中国第二冶金建设有限责任公司新疆分公司授权的工作人员，该二人对原告所做的行为不能认定为被告中国二冶集团有限公司的职务行为；中国第二冶金建设有限责任公司新疆建业分公司、何开平等人收取了世丰公司的工程款，无证据证实为二冶集团依法成立的中国第二冶金建设有限责任公司新疆分公司的行为，该收款行为与二冶集团无关。以上事实认定错误   世丰公司认为，双方签订的合同是双方真实意思表示，根据《合同法》第八条规定，依法成立的合同，受法律保护，且双方订立合同并未撤销。一审庭审中，二冶集团认为世丰公司与其签订的合同与二冶集团公章有差别，但没有事实依据和法律依据。世丰公司认为，如二冶集团不认可与其签订合同，必须经过司法鉴定真伪方才认可合法。但一审法院始终不同意对双方所签订合同的公章进行鉴定，认为委托代理证明书中印章与合法成立的中国二冶金建设有限责任公司新疆分公司印章不符；该委托书行为与二冶集团没有法律上关系，该认定即无事实依据，又无法律依据。张元成本是二冶集团退休干部，既然张元成骗取注册，私刻该公司公章招摇撞骗，为何不向公安机关报案。事实证明，张元成与世丰公司签订合同及《委托代理证明书》的印章均是二冶集团的行为。何开平收取世丰公司的工程款充分证明是系中国第二冶金建设有限责任公司的行为，该款与二冶集团有不可推卸的责任。二冶集团所谓证据均是他人的案子，与本案无关，世丰公司一再要求对张元成、何开平等所签订合同及委托代理证明书中的印章要求进行司法鉴定，鉴别真伪，一审法院均不采纳。   综上所述：世丰公司与中国第二冶金有限责任公司新疆建业公司，签订合同及委托代理证明书均是该公司授意张元成，何开平的职务行为，证据确实充分。   二冶集团答辩称，一审判决认定事实清楚，世丰公司的上诉请求不能成立。我公司与世丰公司没有发生经济往来，张元成及何开平不是我公司职工。我公司报案后，当地工商部门已经把二冶新疆建业分公司撤销了。公章是不一致的，无须鉴定。   世丰公司向一审法院起诉请求：1、判令二冶集团支付世丰公司保证金30万元，二倍返还60万元，转账手续费100元；2、判令二冶集团及时支付世丰公司借资用于办煤矿费用45万元及转账手续费100元；3、判令二冶集团支付世丰公司45万元本金为基数的资金占用利息，以年利率10%计算，从2009年9月27日至付清为止；4、筹备煤矿找施工队费用195361.86元(明细超出部分以诉讼请求数额为限）；5、诉讼费由二冶集团承担。   一审法院认定事实：二冶集团提供的中国第二冶金建设有限责任公司新疆分公司的工商档案及（2009）乌中民二终字第259号民事判决书、关于“中国第二冶金建设有限责任公司新疆建业分公司”虚假注册的举报函、鉴定书、公告等证据予以采信。可证实在乌鲁木齐市工商局登记备案的中国第二冶金建设有限责任公司新疆分公司的工商登记情况、公章数字防伪码、公司负责人为高文华；“中国第二冶金建设有限责任公司新疆建业分公司”因提交虚假材料骗取注册登记被工商行政管理部门撤销登记。世丰公司提交的证据：2007年3月29日与“中国第二冶金建设有限责任公司新疆建业分公司”签订的《工程内部承包协议》、2006年11月18日委托代理证明书、2009年9月27日委托代理证明书、进场通知书、承诺书、任命书、合同、汇款凭证及借条等证据材料，其中委托代理证明书内容为“兹委托我单位何开平同志（职务副总经理）为我方签订经济合同代表人……法定代表人张元成”，落款有“中国第二冶金建设有限责任公司新疆分公司”印章，印章中含有数字防伪码。以上证据表明原告与“中国第二冶金建设有限责任公司新疆建业分公司”签订合同；“中国第二冶金建设有限责任公司新疆建业分公司”、何开平等人收取原告工程款；何开平等人交付给原告印有“中国第二冶金建设有责任公司新疆分公司”印章的委托代理证明书中的数字防伪码，与来源于乌鲁木齐市工商行政管理局的中国第二冶金建设有限责任公司新疆分公司公章的数字防伪码不同，工商部门登记的分公司负责人为高文华，而委托代理证明书上“中国第二冶金建设有限责任公司新疆分公司”“法定代表人”姓名为张元成，且委托代理证明书上受委托人何开平的身份情况不明。   一审法院认为，世丰公司与“中国第二冶金建设有限责任公司新疆建业分公司”签订合同，该分公司因骗取注册登记已被撤销，该分公司与二冶集团没有法律上的关系。委托代理证明书中的印章与合法成立的中国第二冶金建设有限责任公司新疆分公司公章不符，不能认定为中国第二冶金建设有限责任公司新疆分公司出具的委托书，该委托行为与二冶集团没有法律上的关系。现有证据不能证实张元成、何开平为中国第二冶金建设有限责任公司新疆分公司授权的工作人员，该二人对世丰公司所做的行为不能认定为二冶集团的职务行为。“中国第二冶金建设有限责任公司新疆建业分公司”、何开平等人收取了世丰公司的工程款，无证据证实为二冶集团依法成立的中国第二冶金建设有限责任公司新疆分公司的行为，该收款行为与二冶集团无关。综上，世丰公司要求二冶集团承担责任的诉讼请求证据不足，不予支持。   依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告四川省世丰建设工程有限公司的诉讼请求。案件受理费16011元（原告已预交），由原告四川省世丰建设工程有限公司负担。   本院经审理查明，2007年3月29日，四川省崇州市海麟建筑工程有限公司（乙方）与中国第二冶金建设有限责任公司新疆建业分公司（甲方）签订了《工程内部承包协议》，约定由乙方负责大柴旦老高泉煤矿北露天煤矿土石方剥离等工程。该协议甲方处加盖了中国第二冶金建设有限责任公司新疆建业分公司合同专用章，并有何开平签名。   2007年9月28日，四川省崇州市海麟建筑工程有限公司（乙方）与包钢综企（集团）工程修建有限责任公司新疆分公司（甲方）签订《协议书》一份。该《协议书》甲方处有何开平的签名，并加盖有包钢综企（集团）工程修建有限责任公司新疆分公司的印章。   2007年10月12日，四川省崇州市海麟建筑工程有限公司的企业名称变更为四川省世丰建设工程有限公司。   2008年9月，二冶集团发现中国第二冶金建设有限责任公司新疆建业分公司以其公司（既中国第二冶金建设有限责任公司）名义进行登记注册，向乌鲁木齐市公安机关报案，公安机关于2008年9月11日受理该报案。2009年6月2日，乌鲁木齐市公安局新市区分局出具了《鉴定结论通知书》，该通知书载明：我局指派有关人员对中国第二冶金建设有限责任公司（1502030000364）印章进行了印章鉴定，鉴定结论是该公司提供的印章检材与中国第二冶金建设有限责任公司新疆建业分公司的工商档案中的印章检材不是同一印章所盖。2009年9月23日，乌鲁木齐市中级人民法院作出（2009）乌中民二终字第259号民事判决书。该判决认定，新疆维吾尔自治区工商行政管理局分别于2009年4月24日、7月20日在新疆经济报刊登公告，以“中国第二冶金建设有限责任公司新疆建业分公司”提交虚假材料骗取注册登记的行为，违反了《中华人民共和国公司法》第一百九十九条的规定，据此作出处罚决定，撤销了公司登记，该公告已生效。   另查明，二冶集团成立于1980年9月，历史名称有中国第二冶金建设公司、中国第二冶金建设有限责任公司。   以上事实有《工程内部承包协议》、《协议书》、《报警案件回执单》、《鉴定结论通知书》、（2009）乌中民二终字第259号民事判决书及当事人陈述在案佐证。   本院经审理查明的其他事实与一审法院认定的事实一致，本院依法予以确认。二审中，双方均未提交新证据。   本院认为，关于世丰公司提出的应当对涉案印章进行鉴定的上诉主张。因已有公安机关的鉴定结论，且二冶集团提供的其公司设立的“中国第二冶金建设有限责任公司新疆分公司”的印章编码后五位为“04241”，而世丰公司提供的张元成向其出具的《委托代理证明书》中加盖的“中国第二冶金建设有限责任公司新疆分公司”的印章编码后五位为“16332”，该两枚印章的编码完全不同，故世丰公司提出的对涉案印章进行鉴定的申请事项对证明待证事实已无意义。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百二十一条第一款“当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出。申请鉴定的事项与待证事实无关联，或者对待证事实无意义的，人民法院不予准许。”的规定，世丰公司提出的应当对涉案印章进行鉴定的上诉主张不能成立，本院不予支持。   二冶集团提交的《鉴定结论通知书》、（2009）乌中民二终字第259号民事判决书等证据能够证明中国第二冶金建设有限责任公司新疆建业分公司并非二冶集团所设立；包钢综企（集团）工程修建有限责任公司新疆分公司与二冶集团也不存在法律上的关系，世丰公司也未能提交证据证明张元成、何开平取得二冶集团的授权，无法认定何开平与世丰公司签订合同系代表二冶集团履行职务的行为。综上，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”和该解释第九十一条第一项“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；”本案中，世丰公司提交的证据不足以证明其与二冶集团之间存在合同关系，其上诉主张证据不足，本院不予支持。   综上所述，上诉人世丰公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费16011元，由上诉人四川省世丰建设工程有限公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 吴 钢   审判员 邢海峰   审判员 乔瑞全     二〇一九年五月五日   书记员 杨苏敦   本判决所适用的法律条文：   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。