黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑01民终3601号上诉人(一审原告)：刘利，男，1975年11月14日出生，汉族，原中煤龙化哈尔滨矿业有限公司驾驶员，住黑龙江省依兰县。委托诉讼代理人：刘柏东，男，1968年10月4日出生，汉族，原中煤龙化哈尔滨矿业有限公司驾驶员，住黑龙江省依兰县。被上诉人(一审被告)：中煤龙化哈尔滨矿业有限公司，住所地黑龙江省依兰县达连河镇。法定代表人：李雪飞，该公司总经理。委托诉讼代理人：王脉连，男，1968年11月15日出生，汉族，中煤黑龙江煤炭化工（集团）有限公司部门主管，住黑龙江省依兰县。上诉人刘利因与被上诉人中煤龙化哈尔滨矿业有限公司（以下简称中煤矿业公司）劳动争议一案，不服黑龙江省依兰县人民法院（2018）黑0123民初2879号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刘利的委托诉讼代理人刘柏东，被上诉人中煤矿业公司的委托诉讼代理人王脉连到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘利上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判支持刘利的全部诉讼请求。事实和理由：一、一审法院认定事实不清。双方没有依照法律的强制性规定签订协议，在合同中没有注明加班费的内容，证明《协议合同》存在欺诈。二、《协议合同》第三条约定：“甲方给予乙方差额补助人民币为0.00元”；第四条第六款约定：“乙方应清偿甲方的款项是人民币具体数字表明”。《协议合同》为一式三份，但全部由中煤矿业公司保管。通过《协议合同》这两条规定，能够证明刘利欠中煤矿业公司的款项已被追回，而中煤矿业公司欠刘利的协议解除补偿金差额未支付，该条款显失公平和公正。三、协议合同只是约定协议解除后与企业不存在劳动争议纠纷，而不是约定合同签订之前的劳动争议纠纷。刘利的在岗期间工资所能包含的双休日及节假日的加班工资，应当是工资的组成部分。2017年6月双方当事人曾有劳动争议纠纷，但刘利没有把中煤矿业公司2016年9个月的加班工资一并计算在内，故提起本案诉讼。中煤矿业公司辩称，一、刘利的计件工资以运输量为依据。刘利是按照计件工资制获取劳动报酬，计件工资制是按照生产产品的数量和预先规定的计件单价来计算报酬，而不是直接用劳动时间来计量的一种工资制度。刘利为中煤矿业公司的运输车司机，以煤炭运输量和计件单价计算其工作，而《签到簿》只是日常工作流程的记载，是对员工的一种管理方式，而不是薪酬发放的依据。二、刘利知情并同意不规律的作息时间。刘利自到中煤矿业公司上班开始，就知道运输车司机岗位的工作性质和作息时间。中煤矿业公司层执行过两班作业模式，遭到当时在岗司机的集体反对，坚持要求单班作业。双方在2013年8月签订了《岗位聘用协议》，在协议中约定了可以不再按照国家法定节假日和双休日进行规律性休息，并经过双方签字后生效，此协议对是否均具有约束力。三、计件工资内已包含加班工资。在核定计件工资的总额预算中，充分考虑了生产作业岗位综合工时制运行的特点，在计件工资单价中已经包含了一定时期可能产生的加班工资部分。在双方签订的《岗位聘用协议》也明确约定不再另行支付加班工资，刘利对此是知悉的，中煤矿业公司也是按照双方约定执行的。刘利向一审法院起诉请求：判令中煤矿业公司支付刘利2016年协解的补偿金（差额）16,315.70元。一审法院认定事实：刘利原系中煤矿业公司职工。2017年10月，双方当事人因2016年双休日、法定节假日加班工资补偿产生纠纷，经依兰县劳动人事争议仲裁委员会仲裁后，双方诉至法院，2017年12月12日本院作出了终审裁定，驳回了中煤矿业公司的申请。在此期间，2018年1月5日，经刘利自愿申请，刘利与中煤矿业公司签订了《协商解除劳动合同协议书》，解除了劳动关系，中煤矿业公司按照合同约定给予了刘利各项协解款项。现刘利认为《协商解除劳动合同协议书》中协解补偿金计算错误，协解补偿金没有将2016年双休日、法定节假日加班工资补偿计算在内，导致协解补偿金所依据的协解工资总和计算有误，中煤矿业公司应当补偿差额。故刘利诉至法院。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。依法成立的合同受法律保护。2018年1月5日刘利与中煤矿业公司签订的《协商解除劳动合同协议书》明确约定了双方劳动关系解除的时间和劳动关系解除后双方权利义务的处置情况，该协议第七条约定：“自本协议签署之日起30日内，甲方一次性支付乙方上述款项。乙方收到此款项后，视为双方债务一次性结清”，第九条约定：“甲乙双方一致同意自本协议生效后，终止履行原劳动合同所约定的一切权利义务，双方按照本协议履行解除劳动合同的相关手续，在乙方签订本协议后，双方不存在任何劳动争议及纠纷，也不存在劳动关系”。协议签订后，中煤矿业公司已按协议约定支付给刘利170,627.60元。以上事实有当事人当庭陈述及举示的证据在卷佐证。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，劳动者与用人单位协商一致，可以解除劳动合同。同时根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条之规定，劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。本案双方当事人签订的《协商解除劳动合同协议书》系真实意思表示，刘利主动、自愿签订该协解协议时，已明知双方关于2016年双休日、法定节假日加班工资补偿问题存在诉争，而刘利在协议书上的签字，应视为刘利对其权利的处分，且该协议书不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形，亦不违反法律、行政法规的强制性规定。故刘利的诉请没有事实和法律依据，一审法院依法不予支持。判决如下：驳回刘利的诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由刘利负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定事实正确，本院予以确认。本案争议焦点为：1.刘利与中煤矿业公司签订的《协商解除劳动合同协议书》是否有效；2.《协商解除劳动合同协议书》中解除劳动合同经济补偿金应否将刘利2016年的加班工资计算在协议工资总和内。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条规定：“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。”刘利与中煤矿业公司于2018年1月5日签订的《协商解除劳动合同协议书》系双方真实意思表示，可以证实双方已就解除劳动合同关系及支付解除劳动合同经济补偿金等事宜达成一致意见，协议内容不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危的情形，应当认定为合法有效合同。关于《协商解除劳动合同协议书》中解除劳动合同经济补偿金应否将刘利2016年的加班工资计算在协议工资总和内的问题。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”第四十六条第一款第二项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，刘利与中煤矿业公司解除劳动合同时间为2017年12月20日，根据上述法律规定，中煤矿业公司支付刘利解除劳动合同经济补偿金，应以劳动合同解除前十二个月的平均工资为计算标准，即2016年12月20日至2017年12月20日期间的月平均工资，现刘利要求将2016年的加班工资计算在协议工资总和内再行计算月平均工资，显然与上述法律规定相悖，故对于刘利的此项上诉主张因无事实和法律依据，本院不予支持。一审法院判决驳回刘利的诉讼请求正确，本院予以维持。综上所述，刘利的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由刘利负担。本判决为终审判决。审判长  焦崇升审判员  蔡耘耕审判员  石 磊二〇一九年五月二十九日法官助理张禹珩书记员于凯华