甘肃省白银市白银区人民法院刑 事 判 决 书（2019）甘0402刑初31号公诉机关白银市白银区人民检察院。被告人房志强，男，1981年1月10日出生于白银市白银区，住白银区。2004年12月曾因犯盗窃罪被白银区人民法院判处有期徒刑一年，2016年7月又因犯故意伤害罪被白银区人民法院判处有期徒刑一年二个月，2017年5月21日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年8月2日被靖远县公安局刑事拘留，同年8月9日经靖远县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于靖远县看守所。指定辩护人薛蕊宁，甘肃岱峰律师事务所律师。被告人刘智，男，1976年8月10日出生于四川省成都市，住四川省成都市。2002年11月曾因犯抢劫罪被成都市双流县人民法院判处有期徒刑三年六个月，2013年4月又因犯招摇撞骗罪被成都市锦江区人民法院判处有期徒刑六年六个月，2017年11月刑满释放。因本案于2018年9月3日被抓获到案并临时羁押于成都市新津县看守所；因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年9月8日被靖远县公安局刑事拘留，同年9月19日经靖远县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于靖远县看守所。指定辩护人姜忠平，甘肃岱峰律师事务所律师。白银市白银区人民检察院以白检公诉刑诉[2019]3号起诉书指控被告人房志强、刘智犯贩卖毒品罪向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。白银区人民检察院指派检察员马金池出庭支持公诉，被告人房志强及其辩护人薛蕊宁、被告人刘智及其辩护人姜忠平等到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年4月16日，被告人房志强与杨某(另案处理)商量前往四川省成都市购买冰毒，到成都市后，被告人房志强又联系到被告人刘智，经三人商量后，4月18日3时许，被告人刘智以6500元的价格卖给杨某冰毒21.7克，麻古0.53克，2018年4月20日，杨某携带购买的毒品在白银西高速出口被公安人员查获。针对指控的事实，公诉机关提供了刑事判决书、户籍证明等书证，证人杨某的证言，被告人房志强、刘智的供述与辩解，白银市公安司法鉴定中心出具的鉴定意见等证据，认为被告人房志强、刘智无视国法，贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，且被告人房志强、刘智均系累犯应当从重处罚。建议对被告人房志强、刘智七年以上十年以下有期徒刑并处罚金。被告人房志强对起诉书指控的犯罪事实、罪名以及适用的法律均不予认可。被告人刘智对起诉书指控的犯罪事实、罪名及适用的法律均不予认可。被告人房志强的辩护人提出，对公诉机关指控被告人房志强构成贩卖毒品罪事实不清、证据不够充分，对该罪名存在异议。被告人房志强未与刘智、杨某商量购买毒品，也未有证据直接表明双方之间的微信转账属毒品获利；依照杨某的供述，该毒品掺杂了大量辅料，应在量刑上考量；即使被告人房志强构成犯罪，辩护人认为其属于居间介绍买卖毒品，和杨某共同构成非法持有毒品犯罪的共犯。被告人刘智的辩护人提出，现有证据不足以认定被告人刘智构成贩卖毒品罪。经审理查明，2018年4月16日，被告人房志强与杨某(另案处理)商量前往四川省成都市购买冰毒（甲基苯丙胺），到成都市后，被告人房志强又联系到被告人刘智，经三人商量后，同年4月18日3时许，被告人房志强联络促成被告人刘智以6500元的价格卖给杨某冰毒（甲基苯丙胺）21.7克，麻古0.53克。2018年4月20日，杨某携带购买的毒品在白银西高速出口被公安人员查获。上述事实有公诉机关提供并经庭审质证、认证的下列证据证实：一、书证1、羁押证明一份：证明刘智于2018年9月3日至9月7日被临时羁押于成都市新津县看守所。2、扣押笔录扣押物品文件清单及扣押决定书证明从杨某处扣押毒品疑似物一包，毛重26.3克，白色VIVO手机一部。3、扣押物品照片4张、称量照片14张。4、扣押笔录扣押物品文件清单及扣押决定书证明从杨某处扣押毒品疑似物一包（编号1），毛重0.2克，毒品疑似物一包（编号2）毛重0.58克。5、扣押物品照片及称量照片6张。6、称量笔录：证明从杨某处扣押的编号1、编号2的毒品疑似物，其中编号1经称重为0.1克，编号2经称重为0.43克。7、称量照片13张。8、扣押笔录扣押物品文件清单及扣押决定书证明从房志强处扣押白色OPPO手机一部。9、电子证据检查工作记录：证明对杨某VIVOY55A手机数据进行检查并制作光盘。10、电子证据检查工作记录：证明对杨某OPPOA57手机数据进行检查并制作光盘。11、房志强工商银行卡号6xxxx9的卡交易明细：证明2018年4月17日在四川省成都市存入6000元，随后刷出4999元，然后（尾号8691）又存入4000元，又刷出4998元。12、房志强建设银行卡卡号6xxxx5的卡交易明细：证明2018年4月17日进账4968.51元，随后消费4004元，随后进账4967.51元，随后消费5900元，随后存入5940元，随后取款2000元、2000元、1900元。13、说明一份：2018年4月15日，我局禁毒警察大队民警安广孝、石军泰到白银市公安局技侦支队调取了嫌疑人杨某、房志强的电话号码的通话记录。市局技侦支队调取该电话号码通话记录并刻录成光盘一张，详细通话记录请查看光盘。其中杨某电话为1****，房志强电话为1xxx5，1****，刘智电话为1****。14、杨某通话记录：证明杨某在2018年4月15日至4月17日曾多次与房志强、刘智通话。15、现场勘验笔录：对抓获杨某现场进行勘验。16、杨某被抓获现场方位图。17、杨某被抓照片及现场查获冰毒照片7张。18、现场检测报告：证明房志强吗啡成阴性、甲基安非他明呈阳性。19、行政拘留执行回执和强制隔离戒毒回执：证明对房志强进行行政拘留并强制隔离戒毒。20、扣押决定书、扣押物品文件清单：证明从刘智处扣押玫瑰色OPPO手机一部。21、起诉意见书一份：证明对嫌疑人杨某以非法持有毒品罪起诉。22、办案说明：证明无法确定于某的真实身份，不具备抓捕条件，白刚、建娃均为化名，无法核实二人真实身份。23、到案经过一份：证明刘智系成都市公安局民警李鹏通过电话传唤归案；证明房志强系在其家中抓获。24、户籍证明及常住人口登记表：证明房志强出生于1981年1月10日、刘智出生于1976年8月10日犯罪时年满十八周岁。25、白银市白银区人民法院（2004）白刑初字第190号刑事判决书一份：证明房志强因犯盗窃罪于2004年12月被白银区人民法院判处有期徒刑一年。26、白银市白银区人民法院（2016）甘0402刑初304号刑事判决书一份：证明房志强因犯故意伤害罪于2016年7月被白银区人民法院判处有期徒刑一年二个月。27、释放证明书一份：证明房志强于2017年5月21日刑满释放。28、四川省双流县人民法院（2002）双流刑初字第252号刑事判决书一份：证明刘智因犯抢劫罪于2002年被四川省双流县人民法院判处有期徒刑三年六个月。29、成都市锦江区人民法院（2013）锦江刑初字第277号刑事判决书一份：证明刘智因犯招摇撞骗罪于2013年4月被成都市锦江区人民法院判处有期徒刑六年六个月。二、证人证言1、证人杨某证言2018年4月15日，我和房志强商量去成都弄点冰毒过来，4月16日18时许，我定了二张飞机票，晚上23时许，我们到达成都，房志强带着我去俾县找刘智，在刘智的房间，刘智的小弟拿来了300元的冰毒，房志强和刘智还有刘智的小弟吸食了冰毒，我回去睡觉了，4月17日房志强回到房间和我说，已经说好了，每克180元，要了50克，一共9000元。一会房志强接到刘智的电话，房志强说刘智打电话要300元，当时是身上就剩6900元，之后我和房志强去了刘智的房子，房志强向我要钱，我当时给了房志强6900元，房志强又向我借了250元，之后刘智带着我和房志强坐了大概三个小时的公交车，到站后刘智给房志强说东西我朋友拿着呢，你把钱给我，我叫朋友把东西送过来，房志强给刘智说到银行取钱，房志强回来之后给刘智6500元钱，给了我200元钱，把钱说他把钱从信用卡里倒了一下，房志强把6500元钱给了刘智，刘智说还差2500元，房志强把刘智拉到一边商量，怎么商量的我不知道，最后刘智拿上6500元钱就走了，我们返回旅馆，刘智让我们等消息，到4月18日3时许，刘智给房志强打电话，之后房志强出去了，大概20分钟左右我给房志强打电话，房志强让我到房间，我进去看见除了房志强、刘智还有一个小伙和一个女的，刘智指着茶几上的白色塑料袋包裹的淡黄色结晶说这是35克，这个东西好着呢，我还看见床上还有一个自封袋里面装有深红色药片装的东西，刘智给我说这个是十片麻古，让我回去试一下，我铲了一点冰毒，吸了三四口，我拿上东西和房志强出来了，我又用卫生纸包裹了一下，我把麻古装在我手提包夹层里，然后我们就睡觉了。4月18日我坐我朋友小崔的车返回兰州，4月20日我到兰州坐杨老二的黑车回白银，在白银西高速出口被公安查获。我一共从刘智那里购买了6500元，35克冰毒。购买冰毒的目的主要是自己吸食，剩余的想卖出去挣点钱。在成都一共给房志强7550元买冰毒，第一次是250元房志强说他没有钱了，和我借了250元，第二次是100元，房志强说是房费，第三次是300元，房志强又说刘智要交房费和我借了300元，第四次是6900元，是用于购买冰毒的毒资。我当时只购买冰毒，但刘智还拿来了十个麻古，是刘智送我的，当时我和房志强吸了一些，我把剩下的5个放在我包里的夹层里。2、证人杨某1证言2018年4月20日其到兰州办事接到以前坐过他的车姓杨的一个人电话，说在兰州坐我的车回白银，其拉上这个姓杨的开到白银西被公安抓获，并从姓杨的身上查获了毒品。三、被告人的供述与辩解1、被告人房志强的供述与辩解2018年4月，杨某给我打电话让我去成都给他取点毒品冰毒，我当时不愿意一个人去成都给他带毒品，之后我们经常联系，到4月15日，我给杨某打电话还是商量去成都买毒品的事情，4月16日杨某决定和我一起去成都购买毒品冰毒，当日18时许，杨某给我发短信说25分钟后在高速路口，我到后看见杨某租了一辆黑车，在车上杨某定了兰州飞往成都的机票，当晚23时许我们到了成都，我给我朋友刘智打电话，他说冰毒合适的呢，让我们到俾县找他，我们找到刘智，在刘智的房间我和杨某、刘智的朋友商量冰毒的事情。在刘智、杨某商量购买冰毒的时候，刘智的朋友给刘智拿了三百元的冰毒，我们四个人一起在刘智的房间吸食了冰毒，吸食完冰毒，我、刘智、杨某三个人商量确定拿50克毒品冰毒，每克180元，总共9000元，第二天交易，4月17日中午，杨某给了我7000元钱，他说花钱心理没数，让我先保管，我拿上钱存到我的卡里，刘智带着我和杨某坐公交车去了一个地方，刘智向我要钱，我问杨某合适着没，杨某说合适，我就到附近取了7000元钱，当时扣了60元手续费，我取了6900元钱，给了杨某，杨某拿上6900元给刘智说我拿上6500元的东西，剩下的400元我当路费，刘智给杨某说6500元拿不上东西，当时我们商量好50克东西一共9000元现在成了6500元东西拿不了，我和刘智、杨某为2500元钱吵起来，最后我给刘智说好话让他给杨某多少弄一些毒品冰毒，刘智就把6500元拿上走了，走时刘智说想办法找2500元。之后我和杨某回招待所，一会刘智回来了，带我们去了他的招待所，后刘智给杨某6500元钱，杨某没有要，说拿6500元的东西，刘智同意了。到4月18日凌晨2点多，刘智回来了，他让我去402房间，里面还有白刚和他老婆，刘智说东西拿回来了，等一下杨某上来你就说东西合适着呢，之后刘智打电话给杨某，刘智把东西给杨某看，并拿着自制的冰壶，把冰毒挖了一点，我吸了几口就给杨某，杨某吸食了毒品，杨某问刘智这东西怎么没有烟？刘智说这东西没有结晶，没有掺辅料，杨某当时就把毒品拿上了，说回白银让我给他结晶，之后我们睡觉了。4月18日6时许，杨某自己回白银了，我当时在招待所房费是刘智付的，之后我向杨某要钱，4月23日杨某通过微信给我转了60元，4月24日我说要回家，杨某通过微信给我转了347元，4月25日我做火车回兰州，4月26日到的白银。（杨某从成都购买毒品冰毒是因为成都冰毒便宜，质量好。杨某之前见过刘智，刘智不愿意给杨某卖冰毒，我去介绍刘智才肯把冰毒卖给杨某。杨某去成都回来购买了三十多克冰毒，他一个人吸食会死，后来我在白银见过吸食杨某购买的冰毒，杨某应当在贩卖。杨某从刘智处购买了35克毒品冰毒，一共6500元，冰毒是白色自封袋装的，里面淡黄色半结晶体状，我看见杨某用卫生纸将冰毒包好装进口袋。当时只购买了冰毒，但刘智给杨某送了大概十个毒品麻古，麻古是深红色，药片状。我介绍刘智给杨某贩卖毒品冰毒没有获利，就是我曾向杨某要了生活费和路费，杨某通过微信给我发了三次红包分别是60元、200元和147元，我吃饭、购买火车票等花销了。杨某的电话1****，微信1xxx8，昵称强哥。我从成都带了大概不到一克冰毒，我给了我朋友，冰毒是他们吸食完我收拾的残渣。当时4月17日刘智给我打电话让我找100元，我没有钱，我和杨某去了刘智房间，刘智说老杨你先给我借300元，我完了还你，杨某借了刘智300元，刘智出去了，杨某当时给了我6900元钱，说他花钱心理没数给我6900元让我保管，我说先把钱还我的信用卡，我再倒出来，我就拿6900元去银行还了我信用卡，之后我们坐公交车到一个地方，刘智当时要钱，我问杨某合适不，杨某说合适，我就从银行取了6000元，银行扣了65元，我取了5900元，其余的900元在我包里，之后我把钱给了杨某，杨某把6800元给刘智，说我拿6500元的东西，剩下300元当路费。2、被告人刘智的供述与辩解2017年底我认识了姓房的胖子，2018年3月的一天，姓房的胖子多次给我打电话，让我帮他购买毒品，我当时拒绝了。2018年4月中旬一天晚上，姓房的给我打电话说到成都了，在成都市红光镇，我去接上他，在附近开了一个招待所，我们在房子里聊天，他说要买些冰毒，我当时没有同意，但我想到3月份我在北门被人砍伤，我儿子4月初被人绑架，我想着是不是姓房的干的，我说你等着，我想办法联系，过了两天，我来到姓房的房子，我推开门看见姓房的和一个男的在溜冰，我就在他们的隔壁登记了一个房子，一会他们到我的房间来，姓房的介绍说这是杨总，我们是很好的朋友，过了一天，我和我朋友白刚、建娃在招待所商量姓房的他们要毒品的事情，我朋友白刚提议给他们找些辅料就行，里面加上一些冰毒，这样他们发现不了，之后我给姓房的和杨总说能找到毒品，姓房的当时给我钱我没有要，他就把二三千元钱给了白刚，白刚拿上钱，我们就散了，之后我给于某打电话说了这个事情，我说很好的朋友要冰，你给我准备一些辅料，里面加上几克冰毒就行，我把他们忽悠走，于某答应了，第二天，我就把姓房的和杨总带到红光镇东门，我给于某打电话，于某骑着电动车把毒品拿了过来，将毒品交给姓房的，姓房的将一沓100元的人民币给于某，大概5千左右，我们拿上毒品，姓房的交给杨总，之后杨总先回白银了，我和姓房的住了几天也回了。我三月份在北门被人砍伤，我儿子四月初被人绑架，我想着是不是姓房的干的，由于害怕就同意了帮他们购买毒品，其次碍于朋友面子，姓房的多次让我给他购买毒品，我没办法推脱。我当时不想参与毒品的事情，姓房的当时给我钱，我没有拿，姓房的就把钱给白刚了。我和白刚是朋友关系，事后白刚也没有给我钱。白刚和姓房的、杨总不认识，是我介绍他们才认识的。姓房的通过微信和当面给我几百元，具体记不清了，杨总没有给我钱。我当时不认识于某，白刚有他的电话，白刚把电话给我，我联系于某。我给姓房的他们联系辅料里面加些冰毒是因为我害怕公安机关抓，辅料含冰毒成分低，可以从轻处罚，其次推不掉姓房的向我要毒品，我给于某就这么说了。姓房的和杨总购买了辅料大概十八九克，冰毒大概三克多，加起来大概22克。四、辨认笔录、检查笔录1、辨认笔录，2018年9月8日，刘智指出杨某系向其购买毒品的杨总。2、辨认笔录，2018年9月8日，刘智指出房志强系贩卖毒品的男子。3、辨认笔录，2018年4月20日，杨某指出房志强系向其介绍购买毒品的小房。4、辨认笔录，2018年4月20日，杨某1指出杨某系乘车携带毒品的人。5、搜查笔录，2018年4月20日，经搜查杨某及车辆查获在一绿色塑料袋包裹的条状物。6、毒品称量笔录，2018年4月20日，经称量毒品疑似物一小包净重21.7克并向杨某告知后附称量照片14张。7、毒品取样及告知笔录，2018年4月20日，从查获毒品取样2克，剩余毒品封存。五、鉴定意见1、白银市公安司法鉴定中心出具的鉴定意见，从杨某身上查获的毒品疑似物一小包，检材净重1.8克，所送检材中检出毒品甲基苯丙胺。2、白银市公安司法鉴定中心出具的鉴定意见，从杨某手提包夹层查获的红色药品毒品疑似物二小包，检材净重0.53克，分别编号为B0151-1、B0151-2，均检出甲基苯丙胺成分。上述证据，均来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，能够证明被告人房志强、刘智犯贩卖毒品罪的事实，并能够形成完整、闭合的证据链，相互印证，对其证据效力本院予以认定。本院认为，被告人房志强、刘智无视国法，违反国家关于毒品管制的规定，向他人贩卖毒品海洛因，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人房志强、刘智犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持；提出以贩卖毒品罪判处被告人房志强、刘智七年以上十年以下有期徒刑并处罚金的建议适当，本院予以采纳。被告人房志强、刘智曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法均应当从重处罚。被告人房志强、刘智均辩称未实施贩卖毒品的行为，不构成贩卖毒品罪，经查，被告人房志强与杨某商议前往四川省成都市购买冰毒，由被告人房志强联络被告人刘智，被告人房志强同时与刘智、杨某共谋，联络促成被告人刘智与杨某完成毒品买卖交易，根据2015年最高人民法院印发《全国法院毒品犯罪案件审判工作座谈会纪要》的精神，应认定被告人房志强与被告人刘智构成贩卖毒品罪的共同犯罪，并有证人杨某的证言、被告人房志强、刘智的供述等证据予以证实，对被告人房志强、刘智的辩解意见不予采纳。被告人房志强的辩护人提出，对公诉机关指控被告人房志强构成贩卖毒品罪存在异议，被告人房志强未与刘智、杨某商量购买毒品，该毒品掺杂了大量辅料，应在量刑上考量，即使被告人房志强构成犯罪，辩护人认为其属于居间介绍买卖毒品，与杨某共同构成非法持有毒品犯罪的共犯的辩护意见，经查，被告人房志强与被告人刘智构成贩卖毒品罪的共同犯罪，且杨某购买毒品的价格没有明显低于当地同类毒品价格，不符合考量量刑的情形，对上述辩护意见不予采纳。被告人刘智的辩护人提出，现有证据不足以认定被告人刘智构成贩卖毒品罪的辩护意见，与审理查明的事实不符，本院不予采纳。综上，根据被告人房志强、刘智的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，结合其认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人房志强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金2万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年8月2日起至2026年8月1日止。罚金于本判决生效后30日内缴纳）二、被告人刘智犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金2万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年9月8日起至2026年9月2日止，已扣除刑事拘留前被羁押的5日。罚金于本判决生效后30日内缴纳）三、随案移送扣押的OPPOA57手机一部、OPPOA79T手机一部、VIVOY55A手机一部，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省白银市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长 顾庆华审 判 员 张士栋审 判 员 李春萍二〇一九年五月八日法官助理 党晓梅书 记 员 苏新智附：据以裁判的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第三百四十七条第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。