贵州省贵阳市白云区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）黔0113行初106号 原告熊永英，女，1947年12月8日生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。 原告石勇，男，1973年2月2日生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。 原告石娜，女，1976年6月24日生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。 三原告共同委托代理人周涛、陈晨，北京在明律师事务所律师，代理权限：特别代理。 被告贵阳市南明区综合行政执法局（原名为“贵阳市南明区城市综合执法局”），住所地：贵阳市南明区兴隆北巷5号。 负责人陈刚，局长。 委托代理人封茂文、邹宁，贵阳市南明区综合行政执法局工作人员，代理权限：特别代理。 原告熊永英、石勇、石娜因不服被告贵阳市南明区综合行政执法局（以下简称“南明区执法局”）于2018年10月23日作出的筑南综执罚法字[2018]第0000067号《综合行政执法处罚决定书》，于2019年3月20日向本院提起行政诉讼。本院立案后，在法定期限内向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年4月22日公开开庭审理了本案。原告熊永英、石勇、石娜及其委托代理人周涛，被告南明区执法局的委托代理人及其机关负责人委托出庭工作人员封茂文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告南明区执法局于2018年10月23日作出筑南综执罚法字[2018]第0000067号《综合行政执法处罚决定书》（以下简称“行政处罚决定书”），该决定书认定如下事实：原告擅自在南明区××路××单元××楼顶修建房屋，因未经规划行政主管部门审批。据此，被告依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定，期限原告于2018年10月29日前自行拆除。 原告诉称，原告熊永英与石长顺原系夫妻关系，两人合法拥有位于贵阳市南明区××路××单元××号房屋，屋顶上的鸽棚系其二人作为贵阳市信鸽协会会员合法建造的。2017年4月3日，石长顺因病去世，上述房屋和鸽棚由本案三原告合法继承。因建设需要，上述房屋被纳入征收拆迁范围，其中包括屋顶上的鸽棚。但征收单位与原告无法达成安置补偿协议，为达到不补偿或少补偿的目的，被告于2018年10月23日对原告作出行政处罚决定书，限期原告于2018年10月29日自行拆除房屋。原告认为，被告作出的行政处罚决定事实不清，适用法律错误，应当予以撤销。故原告诉至法院，请求：1、撤销被告作出的[2018]第0000067号《行政处罚决定书》；2、诉讼费用由被告承担。 原告向本院提交了以下证据：1.（2018）第0000067号《行政处罚决定书》，证明被告于2018年10月23日对三原告作出行政处罚决定书；2.房屋所有权证、死亡证明、户口本，3.贵阳市信鸽协会出具的《证明》、信鸽协会会员证、《关于创卫工作与鸽棚处理有关问题会议纪要》，证据2和3证明原告案涉无证房屋是由历史原因造成，系用于信鸽养殖的合法建设，不属于无法采取改正措施消除对规划影响的情形，更不应按限期拆除情形进行处罚；4.南府发（2017）30号《南明区人民政府关于贵州文化广场（河滨剧场）项目房屋征收的决定》，证明案涉房屋已被纳入征收拆迁范围，南明区人民政府在作出征收决定前并未作出违法建筑的认定，应按照合法建设予以征收补偿。 被告南明区执法局辩称，有群众向被告举报南明区××路××单元××楼顶涉嫌无手续建房，被告立即进行调查。经查，原告在南明区××路××单元××楼顶修建了砖木结构、一层面积为55.08平方米的房屋，用于居住。经被告致函贵阳市规划监察支队回函确认原告房屋未报请规划审批。原告修建案涉房屋的行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条及第六十四条的规定，故被告对原告修建案涉房屋的行为作出行政处罚，该行政处罚决定事实清楚、适用法律正确、程序合法，故请法院驳回原告的诉讼请求。 被告南明区执法局向本院提交了以下证据：1.立案审批表，证明本案依法立案；2.贵阳市规划监察支队回函，证明案涉建筑未办理相关规划审批手续；3.现场勘验笔录，证明进行了现场勘验；4.责令限期改正通知书，证明被告责令当事人限期改正；5.案件讨论笔录，证明该案依程序进行了讨论；6.案件查处审批表，证明案件按照程序将案件上报审批；7.行政处罚告知书，证明依法告知拟作出的行政处罚；8.行政处罚决定书，证明被告依法作出行政处罚决定；9.违法建筑照片，证明案涉建筑物状况及加建情况；10.送达照片，证明依法送达法律文书照片；11.送达回执，证明依法送达法律文书；12.证明，证明留职送达见证人身份信息。13.法律依据：《中华人民共和国城乡规划法》。 经庭审质证，原告对被告提交的证据发表如下质证意见：对证据1三性不认可，证明目的不认可，因为本案的房屋已纳入拆迁范围，被告立案审批时周边的住户均已搬迁，不存在群众举报；对证据2三性不认可，因为根据现场勘验笔录的时间，被告在2018年6月27不可能对涉案房屋的结构、面积进行确认；对证据3三性不认可，被告记载作出时间是2018年8月2日，被告并未现场考察，也未丈量或拍摄相关照片，被告并未通知原告到现场配合勘验的调查；对证据4三性不认可，因为该证据未依法向原告送达，原告开庭时才得知该证据。送达方式违法，根据《中华人民共和国民事诉讼法》92条规定，公告送达需在其他送达方式不能送达的情况下才能适用；对证据5三性不认可，因为参加人朱波没有签字，2018年8月19日才进行案件讨论是否为违法建筑，但被告在三天前就作出了限期改正通知书，不合理；对证据6三性不认可，因为有手动修改的痕迹；对证据7三性不认可，因为该证据中并未对案件事实和基本情况作调查、告知。适用公告送达不合法，原告在开庭时才看到该通知书；对证据8不认可，因为原告于2018年初就未在案涉房屋居住，被告未向原告送达该文书；对证据9真实性认可，恰好证明原告房屋纳入拆迁范围；对证据10不认可，因为原告未收到；对证据11不认可，因为公告送达的材料是原告在春节前后看到的，文书只有一份送达回执，其余文书均无送达回执，送达不合法；对证据12三性不认可，无法确定工作人员的身份。 被告对原告提交的证据发表如下质证意见：对证据1认可；对证据2的真实性认可，关联性不认可，房屋所有权证载明建筑物不是本案处罚的建筑物；对证据3的三性、证明目的和关联性均不认可，只能证明其是信鸽协会的会员，无法证明案涉房屋的合法性，其中《会议纪要》也提到需要提交房屋修建的报批手续，但原告并未提交有关报批手续；证据4与本案无关。 本院对上述证据认证如下：原告提交的证据1、2、4及被告提交的证据，真实有效，本院予以采信；原告提交的证据3与本案审理不具备关联性，不作为本案裁判依据。 经审理查明，石长顺（于2017年4月3日病故）与熊永英原系夫妻关系，石勇、石娜系石长顺和熊永英的子女。贵阳市南明区××路××单元××号房屋的登记所有权人是石长顺，产权证号为筑房权证南湖字第××号，该房屋的房顶搭建了建筑面积约55.08平方米的一层砖木结构的房屋（鸽棚），该鸽棚至今未办理相关建设手续。2018年6月25日，被告对原告无手续建房一事进行立案调查。同年6月27日，被告致函贵阳市规划监察支队核实南明区××路××单元××楼顶的建筑物（鸽棚）取得相关规划手续情况。同年7月11日，贵阳市规划监察支队回函被告‘原告案涉建筑物无《建设工程规划许可证》的核发记录’。同年8月2日，被告对原告案涉房屋制作现场勘验笔录，勘验情况为：一层面积为55.08平方米的砖木结构房屋。同年8月16日，被告对原告作出并送达南行责通字（2018）第0012193号责令限期改正通知书，限期原告于8月19日前自行拆除。同年8月19日，被告制作案件讨论笔录，认定原告案涉建筑物为违法建筑物。次日，被告作出案件查处审批表审批同意拆除案涉建筑物。同年8月22日，被告对原告作出并送达南行罚告字（2018）第0000688号行政处罚告知通知书，告知原告拟对其作出的行政处罚。同年10月23日，被告对原告作出并送达筑南综执罚决字[2018]第0000067号《综合行政执法处罚决定书》，限期原告于10月29日前自行拆除，并告知其享有复议和诉讼权利。原告对筑南综执罚决字[2018]第0000067号《综合行政执法处罚决定书》不服，向本院提起行政诉讼，诉请如前。 另查明，本案涉及的文书送达均标注为公告送达，并附两位见证人的签名和南明区文化路居民委员会的印章。案涉建筑物已于2019年1月21日被强制拆除。贵阳市南明区人民政府作出的南府发（2017）30号《南明区人民政府关于贵州文化广场（河滨剧场）项目房屋征收的决定》，案涉房屋位于该征收范围内。 本院认为，根据《中华人民共和国行政处罚法》第十六条、《贵阳市综合行政执法办法》的规定，综合行政执法机关行使住房城乡建设领域的全部行政处罚权。被告南明区执法局作为本行政区域内的综合行政执法机关，具有在其辖区内对违法建设进行处罚的行政职权。 本案中，被告对原告作出的南行责通字（2018）第0012193号责令限期改正通知书、南行罚告字（2018）第0000688号行政处罚告知通知书、筑南综执罚决字[2018]第0000067号《综合行政执法处罚决定书》的送达方式均为公告送达，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过“的规定，被告在进行公告送达前并未穷尽其他送达方式，不符合适用公告送达的条件。同时，公告应经过六十日才视为送达，被告送达责令限期改正通知书、行政处罚告知通知书和行政处罚决定书的间隔时间都未达到六十日，即前一个文书尚未完成送达，被告又作出了下一个文书。并且，被告也未在案卷中记明公告送达的原因和经过。故本院认为，被告在送达有关文书时违反法律规定，程序违法，应予撤销。但本案案涉建筑物已于2019年1月21日被强制拆除，被告对原告作出的筑南综执罚决字[2018]第0000067号《综合行政执法处罚决定书》已不具备可撤销内容。 综上，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条“行政行为有下列情形之一的，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的”的规定，判决如下： 确认被告贵阳市南明区综合行政执法局于2018年10月23日作出的筑南综执罚法字[2018]第0000067号《综合行政执法处罚决定书》违法。 案件受理费人民币50元，由被告贵阳市南明区综合行政执法局负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。 审 判 长 李 妤 人民陪审员 朱 江 人民陪审员 黄忠英 二〇一九年五月二十三日 法 官 助 理唐菲娅 书记员罗祥秋