贵州省贵阳市白云区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）黔0113行初111号 原告江苏国龙翔建设有限公司，住所地：淮安市清河区上海路**。统一社会信用代码：91320802354546545J。 法定代表人费志龙，经理。 委托代理人梁毅，贵州黔策律师事务所律师。代理权限：特别代理。 被告贵阳市观山湖区市场监督管理局，住所地：贵州省贵阳市观山湖黔灵山路世纪金源财富中心****。统一社会信用代码：11520115581674246G。 法定代表人蔡永，局长。 委托代理人张超，贵州如松律师事务所律师。代理权限：特别代理。 第三人贵州国龙翔建设有限公司，住所地：贵州省贵阳市观山湖区世纪城**团**商业写字楼和**商业第********。统一社会信用代码：91520190MA6DMME33X。 法定代表人罗政贤，经理。 委托代理人雷念锦，贵州佳信律师事务所律师。代理权限：特别代理。 原告江苏国龙翔建设有限公司（以下简称“江苏国龙翔”）不服被告贵阳市观山湖区市场监督管理局（以下简称“观山湖市监局”）工商行政登记，于2019年3月4日向本院提起行政诉讼。本院于2019年3月28日立案后，于2019年4月2日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。因贵州国龙翔建设有限公司（以下简称“贵州国龙翔”）与本案审理有利害关系，本院依法通知其作为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2019年5月8日公开开庭审理了本案。原告江苏国龙翔的委托代理人梁毅，被告观山湖市监局的委托代理人张超及行政机关负责人左晓云，第三人贵州国龙翔的委托代理人雷念锦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 观山湖市监局于2016年8月18日作出准予设立登记通知书，准予设立贵州国龙翔，设立时该公司法定代表人登记为罗某，股东为罗某、江苏国龙翔，公司类型为其他有限责任公司，统一社会信用代码为91520190MA6DMME33X。 原告江苏国龙翔诉称，原告于2015年6月26日依法成立，并于同月29日在江苏省印章信息管理系统中备案了法定名称章（编号为32××××45，以下简称“公章”）及法定代表人名章（编号为32××××47）。2016年8月19日，第三人伪造原告的公章（伪造公章编号为32××××16）及法定代表人名章，到被告处骗取工商登记，被告在未审核第三人提交的资料是否真实的情况下，为第三人颁发了营业执照，并将原告登记为第三人的股东，持股比例为51%。原告得知第三人伪造原告的公章骗取工商登记后，多次要求被告撤销第三人的工商登记，但被告无视法律规定，拒绝撤销。为维护自身合法权益，原告特起诉至法院，请求：1、判决被告立即撤销原告作为第三人股东的工商登记；2、本案诉讼费用由被告承担。 原告向本院提交了如下证据：1、营业执照、法定代表人身份证、身份证明书，证明原告主体资格；2、第三人的工商登记信息，证明第三人的主体；3、淮安市公安局公安警察支队出具的证明，证明原告的公章、法定代表人印章于2015年6月29日在江苏省印章治安管理信息系统备案，公司公章编号为：32××××45，公章名称为：江苏国龙翔建设有限公司，并附有印章字样的事实；4、第三人到被告申请公司工商登记的相关材料，证明第三人申请成立的时间为2016年8月18日及第三人在申请设立时提交的资料中所盖原告的公章名称为江苏国龙翔建设有限公司，公章编号为32××××16。 被告观山湖市监局辩称，根据《企业登记程序》及《国务院关于印发注册资本登记制度改革方案的通知》的相关规定，被告在登记过程中，对公司设立登记材料实行形式审查。本案中，被告依据《中华人民共和国公司登记管理条例》的相关规定，对第三人贵州国龙翔工商登记材料进行了审查，第三人的申请材料符合齐备，符合法定形式，遂依法向第三人核发营业执照，被告作出的登记行为合法，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 被告观山湖市监局向本院提交了以下证据、依据：第一组证据：统一社会信用代码、负责人身份证复印件，证明被告诉讼主体资格；第二组证据：1、公司登记（备案）申请书及附表；2、企业名称预先核准通知书；3、指定代表人或者共同委托代理人授权委托书；4、法定代表人任职书；5、执行董事、经理、监事任职书；6、租房合同；7、贵州世纪城商品房买卖合同；8、住所（经营场所）登记表；9、公司章程；10、承诺书，证明第三人向被告提交申请公司登记时提交的材料符合法律规定，被告准许登记的行为合法；第三组证据：法律依据《中华人民共和国公司登记管理条例》、《企业登记程序规定》、《国务院关于印发注册资本登记制度改革方案的通知》。 第三人贵州国龙翔述称，原告诉称第三人伪造其印章骗取工商登记不属实，第三人申请工商登记材料中所使用的印章以及资料均是原告提供给第三人。贵州国龙翔系合法登记，原告诉请无事实依据，请求法院依法驳回原告的诉请。 第三人向本院提交了如下证据：第一组：1、照片，第三人当时的法人以及原告的法人的合影；2、江苏国龙翔任命书；3、空白法人授权委托书；4、江苏国龙翔、贵州国龙翔的公司章程；5、原告、第三人营业执照副本；6、原告建筑业企业资质证书2份；7、原告安全生产许可证；8、原告道路运输经营许可证，证明第三人是在与原告达成一致意见后并经原告授权，且第三人向原告提交了相应的资料原件，第三人才在被告处进行了工商登记，证明其工商登记的合法性；第二组证据：原告法人身份证复印件、短信记录3份，证明第三人依法成立以后与原告具有业务往来且向原告汇款的事实；第三组证据：民事判决书，证明原告除其在本案诉状中称的备案印章以外还有其他印章在使用，且在该文书有尾号1516的印章，同时原告也主张了伪造印章的事实，但是法院没有采纳；第四组证据：刘大军出具的证明（刘大军证人证言，证人因病在重庆住院，不能到庭），证明第三人不存在伪造案涉印章和资料的事实；第五组证据：证人罗某出庭作证，证明2016年7月，其准备在贵州成立一家建筑公司，经刘大军介绍认识原告法人费志龙，之后双方在北京见面，费志龙同意在贵州成立贵州国龙翔作为江苏国龙翔的子公司，同时对江苏国龙翔占股比例、每年需缴纳的管理费等事项进行了约定，并将章程复印件、营业执照正副本、公司公章及公司相关资质证书等交给证人。回到贵阳后证人就在向工商局提交相关资料设立了贵州国龙翔。在此过程中，证人向原告法人费志龙支付了8万元钱。在贵州国龙翔经营过程中，是以原告的资质开展业务，但却发现江苏国龙翔的相关建设资质，在网上无法查询，经证人核实原告法人提供的证人的所有相关资质证书均不是颁证机关所发原件。江苏国龙翔没有参与贵州国龙翔平时的经营管理及分配利润，双方只是约定每年缴纳管理费给江苏国龙翔，如果以后公司转让时，江苏国龙翔可分得其所占股份的相应价款。截止2017年底，共向原告法人支付了44万元，有些是支付给原告法人妻子苏丽芬。 经庭审质证，原告对被告提交的证据发表如下质证意见：对第一组证据，无异议；第二组证据，对凡是盖有江苏国龙翔建设有限公司编号32××××16的材料的真实性不予认可，对于租房合同真实性不予认可，经原告核实第三人未在其租赁合同的地址开展经营；第三组证据；真实性无异议，但根据中华人民共和国公司登记管理条例65条规定，对于提交虚假材料登记的有明确规定。原告对第三人提交的证据发表如下质证意见：第一组证据，对于原告法人与第三人原法人的照片，三性不予认可，不知道拍摄时间，拍摄地点是在住的地方，也不知当时拍摄的作用，原告法人是否有被胁迫等情形；任命书的三性不予认可，关于文号的位置是空白，任命单位江苏国龙翔的公司公章原件是第三人的手里面，是第三人提交给被告工商登记的；对于江苏国龙翔章程，真实性有异议；对于贵州国龙翔的营业执照副本，与本案没有关系；对江苏国龙翔的营业执照副本及其他的建设企业相关资质证书，经原告庭后核实均是虚假的；对于两本空白授权委托书，均不予认可，加盖的公司公章与原告的备案章不一致；第二组证据，对于短信记录，该记录涉及的内容与本案没有关系；第三组证据，对民事判决书的三性不予认可，该判决书不知来源且无生效证明；第四组证据，刘大军的证明因其本人未到庭，不能明确其本人身份，对其证人证言不予认可；第五组证据，对出庭证人罗某的证人证言，三性不予认可，其证人证言均是孤证，没有其他书证作证，有生效判决书证明第三人并未借用原告方江苏国龙翔的资质开展业务，而是以贵州国龙翔自己的资质开展业务，其证人证言不客观真实。 被告对原告提交的证据发表如下质证意见：对证据1、2无异议；证据3，真实性予以认可，但是不认可关联性，不可排除原告还有其他印章，庭前询问第三人得知，原告有多枚印章使用，我方认为此枚印章不具有排他性；证据4，真实性认可，但无法达到原告证明目的。被告对第三人提交的证据无异议，从这些证据可以看出江苏国龙翔公司参与了贵州国龙翔公司对外经营。 第三人对原告提交的证据的质证意见同被告一致，且认为原告提交的证据不能证实原告有伪造原告印章和相关资料的行为。第三人对被告提交的证据无异议。 本院对上述证据认证如下：原告提交的证据1、2，真实合法，与本案有关联性，本院予以采信。原告提交的证据3及被告提交的证据，能够证明第三人提交材料的情况以及被告在公司设立登记过程中履行职责的情况，本院予以采信。第三人提交的第一组证据中证据1，本院对其真实性予以确认，对其他证据的真实性无法核实，本院不予采信；第三人提交的第二组证据的真实性本院予以确认；第三人提交的第三组证据真实合法，本院予以采信；第三人提交的第四组证据因刘大军本人未出庭亦未提供不能出庭作证的相关证据，本院不予采信；第三人提交的第五组证据，证人陈述与其他证据能够相互印证，本院予以采信。 经审理查明，2016年8月19日，被告观山湖市监局接到第三人贵州国龙翔申请公司设立的申请材料，包括公司登记（备案）申请书及附表、企业名称预先核准通知书、指定代表人或者共同委托代理人授权委托书、法定代表人任职书、执行董事、经理、监事任职书、租房合同、贵州世纪城商品房买卖合同、住所（经营场所）登记表、公司章程、承诺书等材料。上述材料中，股东签字处均加盖有原告“江苏国龙翔建设有限公司”字样的印章，印章编号为32××××16。被告观山湖市监局经审查，认为其提交的材料齐全、符合法定形式，于2016年8月19日作出准予贵州国龙翔设立登记的决定，准予设立贵州国龙翔，设立时该公司法定代表人登记为罗某，股东为罗某、江苏国龙翔，公司类型为其他有限责任公司，统一社会信用代码为91520190MA6DMME33X。原告江苏国龙翔知晓前述登记行为，认为原告对贵州国龙翔的登记行为并不知道，该登记行为申请材料中加盖的原告公章均系虚假公章，故向本院提起行政诉讼，诉请如前所诉。 另查明，原告江苏国龙翔于2015年6月29日在江苏省印章治安信息系统中备案法定名称章编号为32××××45及法定代表人名章编号为32××××47。被诉登记行为申请材料中加盖的江苏国龙翔的公章未在公安机关进行备案。现第三人贵州国龙翔的法定代表人已变更登记为罗政贤。 本院认为，根据《公司登记管理条例》及《观山湖区市场监督管理局（观山湖区工商行政管理局、观山湖区质量技术监督局、观山湖区食品药品监督管理局）主要职责内设机构和人员编制规定》的相关规定，被告观山湖区市监局具有对本辖区内的公司设立登记进行审查并予以登记的法定职权。《公司登记管理条例》第二条规定，申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责；第二十条第二、三款规定“申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立登记申请书；（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；（三）公司章程；（四）股东的主体资格证明或者自然人身份证明；（五）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（六）公司法定代表人任职文件和身份证明；（七）企业名称预先核准通知书；（八）公司住所证明；（九）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。法律、行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的，还应当提交有关批准文件”；第五十二条、第五十四条规定，公司登记机关应对申请人提交的文件是否齐全、符合法定形式等进行审查，作出是否受理、是否准予登记的决定。本案中，贵州国龙翔公司提交的材料形式上符合上述规定，被告观山湖区市监局已经尽到了审慎审查义务，依法予以核准并无不当。关于原告江苏国龙翔提出第三人贵州国龙翔伪造原告的公章及法定代表人名章，提交的申请材料中加盖的“江苏国龙翔”的公章是虚假的，因此被告观山湖市监局依据前述材料作出的公司设立登记应予撤销的主张。本院认为本案审查的对象是被告观山湖市监局的登记行为，即便申请材料中不是原告公司在公安机关备案的印章，是否原告进行了授权或原告是否明知公司设立情况，并在此基础上从事过相关管理和经营活动，仍然需要举证证明，原告现并无充分证据证明贵州国龙翔的设立不是原告江苏国龙翔的真实意思表示。且综合原、被告及第三人提供的证据来看，原告法人与第三人贵州国龙翔原法人罗某之间有所来往，第三人公司名称与原告公司名称上有一定关联，故原告对第三人设立公司的情况理应是知晓的。而原告明知该情况却未提出异议，故对原告的诉请，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条“行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求”的规定，判决如下： 驳回原告江苏国龙翔建设有限公司的诉讼请求。 案件受理费人民币50元，由原告江苏国龙翔建设有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。 审 判 长  李 妤 人民陪审员  唐帮富 人民陪审员  赵文芳 二〇一九年五月三十日 书 记 员  罗祥秋