成都市成华区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0108民初5831号 原告：代春兰，女，汉族，1987年1月1日出生，住四川省绵竹市。 委托诉讼代理人：王文建，律师，特别授权。 被告：成都正宇四方阁餐饮管理有限公司，住所地成都市成华区青龙场致顺路**。 法定代表人：张小萍。 委托诉讼代理人：胡廷宇，律师，特别授权。 原告代春兰与被告成都正宇四方阁餐饮管理有限公司（以下简称：正宇公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2018年9月20日、2019年4月28日两次公开开庭进行了审理，原告代春兰及委托诉讼代理人王文建，被告正宇公司的委托诉讼代理人胡廷宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告代春兰向本院提出诉讼请求：1、判决原被告解除劳动关系；2、被告向原告支付工伤赔偿金、欠付工资共计92,931.78元（住院伙食补助费900元，营养费900元，护理费1,440元，停工留薪期工资16,800元，医疗费、鉴定费1,111.78元，一次性伤残补助金19,600元、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金47,900元、拖欠的工资3,280元，共计91,931.78元）。 原告代春兰提出的事实与理由：原告与被告签订劳动合同，合同期限为2015年3月4日至2018年3月3日，工作岗位为库管，2016年8月14日，原告为被告工作期间不慎摔伤，2016年8月14日至8月31日在成都市第十一人民医院住院治疗，2016年11月10日被认定为工伤，2016年12月12日被成都市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，受伤前工资为2,800元/月，医疗费801.78元，鉴定费300元为原告垫付。但被告作为一企业，丧失起码的社会责任，已经为原告购买了工伤保险，走完所有法律程序拖时间。认为原告不构成工伤，提起行政诉讼被驳回，又上诉拖时间，同样被驳回。不服原告的劳动能力鉴定等级，提起重新鉴定申请，却并没有向原告寄送重新鉴定的任何材料，原告至今不知情，被告庭审拿出快递单证实吴光秀签收，原告庭后向母亲吴光秀询问，说好像是收到邮件，但邮件里没有任何资料是一张白纸，也就没有告诉原告。更甚者，成华区劳动仲裁委员会在案件开庭后，私自接受庭审后被告提交的证据，在原告不知情、未经过质证情况下，居然采纳，驳回了原告大部分请求，其程序严重违法，原告已复印庭审笔录加以证实。原告为维护合法权益诉至法院。 被告正宇公司辩称，成都市成华区仲裁委做出的劳动仲裁裁决合法有效，请求驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明：一、2015年3月4日，正宇公司（甲方）与代春兰（乙方）签订《劳动合同书》，载明：合同期限为2015年3月4日起至2018年3月3日止；乙方同意按甲方生产经营和工作需要，担任库管岗位工作；甲方按公司统一的工资体系、制度支付乙方报酬，每月基本工资见工资附表，超时加班工资、福利待遇、效益奖等，按国家有关规定甲方统一标准执行。 2016年8月14日，代春兰至成都市第十一人民医院住院治疗至同年8月31日。诊断为：骶椎骨折、高脂血症。出院医嘱，建议休息2周等。 代春兰举出的门诊费发票，拟证明其产生医疗费801.78元。 成都市第十一人民医院出具的5份《病伤娩休工证明书》载明医嘱休息时间自2016年9月15日至同年10月21日。 代春兰受伤时正宇公司为其购买了社保（包含工伤保险），代春兰受伤后未再到正宇公司上班。 正宇公司举出代春兰2016年6月、7月的工资表，拟证明：代春兰2016年6月的工资为2,511元，代春兰2016年7月的工资为2,849元。 二、2016年11月10日，成都市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》（［2016］05-476号）载明：职工为代春兰，用人单位为正宇公司；根据提交的材料调查核实情况如下，2016年8月14日，代春兰到公司库房（员工通道二楼与三楼之间拐角处）为吧台员工拿茶叶，10时30分左右，代春兰在下楼梯时不慎摔倒受伤，随即送往成都市第十一人民医院治疗，经成都市第十一人民医院诊断为骶椎骨折。并认定代春兰受到的事故伤害为工伤。 2016年12月12日，成都市劳动能力鉴定委员会作出《成都市劳动能力鉴定结论书》（成劳鉴字【2016】8685号）载明鉴定结论为：代春兰工伤致残程度为拾级。并载明，认为伤残情况发生变化的，自本结论作出之日起1年后，可以向成都市劳动能力鉴定委员会申请复查鉴定。产生鉴定费300元。 2017年3月8日，四川省劳动能力鉴定服务中心（以下简称：省劳动能力鉴定中心）作出《劳动能力鉴定受理通知书》（再鉴字［2017］140号），载明：正宇公司申请代春兰劳动能力鉴定，根据《四川省职工劳动能力鉴定工作规程》，经审核同意进行劳动能力鉴定，正宇公司务必于三日内通知被鉴定方，并于三十日（自然天数）之内协同被鉴定人（由双方共同协定时间）一并到该中心参加体检。 正宇公司举出的ＥＭＳ邮单载明，2017年3月9日，正宇公司向代春兰邮寄“文件”，邮寄地址为“四川省绵竹市”，备注为“4月5日前到公司协助重新鉴定通知（原件）及再鉴字［2017］140号重新鉴定通知（复印）”。签收人为“吴先秀”。正宇公司举出的代春兰签字的《员工聘用登记表》载明，吴先秀系代春兰母亲，代春兰的身份证住址为四川省绵竹市，同时载明其他紧急联系方式为代春容，并载明了代春容的具体住址与电话。 代春兰的质证意见为：正宇公司寄送行为是事实，但不能证明所寄送的文件是重新鉴定通知书。确实是吴先秀签收的，但邮件里的内容是两张白纸。吴先秀不是代春兰同住的成年家属。 三、本案审理过程中，代春兰申请复查鉴定，2019年3月14日，成都市劳动能力鉴定委员会作出《成都市劳动能力鉴定结论书》（复查鉴定），载明鉴定结论为：代春兰工伤致残程度为拾级。产生鉴定费用815元。 庭审中，正宇公司陈述，工伤保险机关的回复是，代春兰主张的费用中医疗产生的费用、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付。 四、2016年11月23日，四川省成都市国力公证处作出的《公证书》【（2016）川国公证字第137240号】载明，2016年11月21日，正宇公司通过ＥＭＳ向代春兰邮寄了《通知书》，邮寄地址为四川省绵竹市。该通知载明：鉴于医院诊断代春兰已恢复，现通知代春兰11月30日前回到正宇公司原岗位上班。若代春兰于上述日期前不前往公司报道上班，将予以旷工处理。 2016年12月9日，四川省成都市国力公证处作出的《公证书》【（2016）川国公证字第145926号】载明，2016年12月5日，正宇公司通过ＥＭＳ向代春兰邮寄了《通知》，邮寄地址为四川省绵竹市。该《通知》载明：正宇公司通知代春兰回原岗位上班，代春兰至今未能办理有关手续，代春兰的行为已经严重违反公司劳动纪律，鉴于此情况，正宇公司特通知代春兰解除劳动合同。 代春兰对上述两份公证书的真实性、合法性和关联性无异议。 五、2017年2月17日，代春兰向成都市成华区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求为：解除代春兰与正宇公司的劳动关系；正宇公司向代春兰支付住院伙食补助费900元，营养费900元，护理费1,440元，停工留薪期工资16,800元，医疗费、鉴定费1,111.78元，一次性伤残补助金19,600元、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金47,900元、被扣发的工资3,280元，共计91,931.78元。仲裁裁决：裁决书生效后十日内，正宇公司向代春兰支付停工留薪期工资8,040元；驳回代春兰的其他申请请求。代春兰在法定期限内起诉。 上述事实，有双方当事人身份信息，《劳动合同书》、出院证明书、《病伤娩休工证明书》、《认定工伤决定书》、《成都市劳动能力鉴定结论书》及复查鉴定结论书、《劳动能力鉴定受理通知书》、员工聘用登记表、EMS邮单、公证书2份、仲裁裁决书及送达回证以及双方当事人当庭陈述在案证实。 本院认为，代春兰因工受伤致残，应当享受相应的工伤保险待遇。本院结合代春兰的仲裁申请及仲裁裁决事项，对代春兰的诉讼请求认定如下： 一、关于代春兰提出的正宇公司支付其医疗费及鉴定费1,111.78元、住院伙食补助费900元的诉请。由于属于工伤保险基金支付范围，且正宇公司为代春兰购买了工伤保险，故不应由正宇公司支付，对代春兰的上述诉讼请求，本院不予支持。 二、关于代春兰提出的正宇公司支付其营养费900元的诉请。由于营养费不属于工伤赔偿项目，故对代春兰的该诉讼请求，本院不予支持。 三、关于代春兰提出的正宇公司支付其住院18天的护理费1,440元的诉请。依照《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，正宇公司应支付代春兰住院期间18天的护理费。代春兰请求按照80元/天计算为1,440元，并无不合理，故本院予以支持。 四、关于代春兰提出的正宇公司支付停工留薪期工资16,800元的诉请。由于停工留薪期的确定应以住院期间加医嘱建议休息时间为基础，故代春兰的停工留薪期应为2016年8月14日至同年10月21日。关于代春兰的工资标准，由于劳动合同中未载明具体的工资金额，正宇公司仅举出2016年6月、7月的工资表，本院认为不足以证明代春兰受伤前的平均工资标准，故本院对代春兰按2,800元/月计算的主张予以支持。综上，代春兰停工留薪期工资本应计算为5,760.92元（2,800元/月÷21.75天×13工作日＋2,800元+2,800元/月÷21.75天×10工作日），但仲裁裁决正宇公司支付停工留薪期工资8,040元，正宇公司未就仲裁裁决起诉，视为对仲裁裁决的认可，故本院予以确认。 五、关于代春兰提出的解除代春兰与正宇公司的劳动关系的主张，由于代春兰停工留薪期满后未继续提供劳动，2016年12月5日，正宇公司发出解除劳动关系的通知，符合法律规定，故本院认定双方劳动关系于2016年12月5日解除。 六、关于代春兰提出的正宇公司支付其一次性伤残就业补助金的主张。代春兰第一次劳动能力鉴定后，正宇公司申请复查鉴定被省劳动能力鉴定中心受理，省劳动能力鉴定中心要求正宇公司于三日内通知代春兰，并于30日内协同代春兰进行鉴定。由于正宇公司举出的证据不能证明其邮寄的内容为省劳动能力鉴定中心的通知，而收件人代春兰的母亲陈述收到的为白纸，且正宇公司举出的《员工聘用登记表》载明了代春兰紧急联系人的联系方式及地址，正宇公司未证明其进行了联系，故本院采信代春兰提出的未接到复查鉴定通知的主张。由于现成都市劳动能力鉴定委员会作出的《成都市劳动能力鉴定结论书》（复查鉴定）已鉴定代春兰的工伤致残程度为十级，故正宇公司应支付代春兰一次性伤残就业补助金。依照《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》第二条第三项的规定，一次性伤残补助金应按照劳动关系解除上年度即2015年成都市职工平均工资标准计算为28,740元（4,790元/月×6月）。 七、关于代春兰提出的正宇公司支付其一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金的主张。由于属于工伤保险基金支付范围，且正宇公司为代春兰购买了工伤保险，故不应由正宇公司支付，对代春兰的上述诉讼请求，本院不予支持。 八、关于代春兰提出的正宇公司支付其拖欠工资3,280元的主张。由于代春兰未举证证明正宇公司存在拖欠其工资的情况，故本院不予支持。 综上所述，依照《工伤保险条例》第十二条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》第二条第三项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、原告代春兰与被告成都正宇四方阁餐饮管理有限公司之间的劳动关系于2016年12月5日解除； 二、被告成都正宇四方阁餐饮管理有限公司在本判决生效之日起十日内向原告代春兰支付护理费1,440元、停工留薪期工资8,040元、一次性伤残就业补助金28,740元，共计38,220元； 三、驳回原告代春兰的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5元，由被告成都正宇四方阁餐饮管理有限公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员 王 演 二〇一九年五月二十九日 书记员 喻兰菊