江西省寻乌县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0734民初467号原告：谢燕飞，男，1990年4月16日出生，汉族，居民，住寻乌县。委托诉讼代理人：潘天祥，男，江西正制律师事务所专职律师。被告：寻乌县城市管理局，住寻乌县长宁街**。法定代表人：王军刚，职务：局长。委托诉讼代理人：赖声兰，男，系该单位职工。委托诉讼代理人：谢珍祥，男，江西神光律师事务所专职律师。被告：潘佛秀，男，成年，汉族，居民，，住寻乌县原告谢燕飞诉被告寻乌县城市管理局、潘佛秀提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月18日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告谢燕飞及其委托诉讼代理人潘天祥、被告寻乌县城市管理局的委托诉讼代理人赖声兰、谢珍祥、被告潘佛秀到庭参加诉讼。原告谢燕飞向本院提出诉讼请求：1、请求判令俩被告连带赔偿原告310972.5元；2、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。事实和理由：2017年7月，被告潘佛秀叫给被告寻乌县城市管理局拆除旧雨棚，月工资6000元；2018年1月4日16时30分，原告在寻乌县城北旧加油站拆除雨棚时坠落受伤，后在寻乌县人民医院住院治疗，同月18日出院，2019年4月经赣州康泰司法鉴定中心鉴定，原告伤残等级为八级、务工日期150日、护理日期60日、营养日期60日。被告潘佛秀仅支付了医疗费，原告多次与俩被告协商未果；为维护原告合法权益，请求判如所请。被告寻乌县城市管理局辩称，1、寻乌县违章雨棚拆除工作已由被告潘佛秀承揽，被告潘佛秀以自己的设备、劳务完成拆除工作，城市管理局在被告潘佛秀完成拆除工作后按照约定单价支付报酬，原告与城市管理局不存在劳务关系，应由被告潘佛秀承担责任；2、原告自己未注意安全，自身存在过错，应减轻被告潘佛秀的责任；3、原告是农村户口，，居住在农村应按农村标准计算赔偿金额，残疾赔偿金额应是79452元，误工费每天113.73元，抚养费应按农村标准计算，对抚养费没异议，，住院伙食补助费没异议营养费应按20-30每天标准计算，精神抚慰金过高，交通费应以单据为准；4、城市管理局是定作人，不存在过错，不应承担责任。被告潘佛秀辩称，1、原告存在过错；2、被告潘佛秀没有资质，也没有拆除雨棚的机械设备，被告潘佛秀与原告一样都是为城市管理局提供劳务的工人；3、谢燕飞与被告常年住在吉谭镇滋溪村老屋小组，是农民，赔偿标准应按农村标准进行计算；4、事故发生后，被告潘佛秀已支付18000元医药费；综上，原告的损失应由城市管理局承担，被告潘佛秀不应承担赔偿责任。本院经审理认定事实如下：2017年7月18日，被告寻乌县城市管理局与潘佛秀签订了一份《拆除承包协议》，协议主要约定：将整治期间所有需要拆除的违章广告牌、铁皮棚、破损广告布、外防盗网等违章搭建物的拆除工作发包给乙方（潘佛秀），一、乙方工作范围、内容，凡甲方县城整治区域内所有拆除工作属乙方承包范围；二、乙方工作职责、要求，2、乙方应严格遵守国家相关安全操作规范，本着安全施工原则进行操作，严禁违章作业、违章操作，造成事故，一切由乙方自行负责；四、计价方式（所有拆除工资含税）；五、付款方式，1、在拆除完毕后，经甲乙双方核算认定，乙方必须提供税票，凭税票到甲方财会处报账；2、拆除费用按月核报，次月拨付拆除费用；六、承包时间，自2017年7月18日至2017年12月31日止等等。被告寻乌县城市管理局在甲方处加盖印章确认，被告潘佛秀在乙方处签名确认。后被告潘佛秀雇佣原告谢燕飞、林某等人进行违章搭建物的拆除工作，每日工资200元，按实际天数计算工资。2018年1月4日，原告谢燕飞在进行违章搭建物的拆除作业时跌倒，在寻乌县人民医院住院治疗14天，原告病情经诊断为：1、右肘关节脱位，2、右桡骨远端粉碎性骨折，3、右腕豆骨脱位，4、尺神经损伤。2019年4月1日，赣州康泰司法鉴定中心出具了司法鉴定意见书，认定：1、谢燕飞右腕关节损伤后遗留创伤性关节炎，伤残程度为八级；2、评定谢燕飞的误工期为150日，护理期60日，营养期60日。产生了鉴定费1300元。同时查明，1、谢燕飞系农村户籍，其户籍地为寻××县××村老屋小组；2、谢燕飞育有三女，长女谢馨瑶，2014年12月28日出生，次女谢婉清，2016年5月29日出生，小女谢云汐，2018年5月2日出生。本院认为，原、被告双方对原告谢燕飞受伤事发过程均予以认可，本案的争议焦点是原、被告之间的法律关系和原告损伤后果的责任承担主体及过错程度划分问题。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作”。本案违章搭建物的拆除工作并不涉及工程资质的问题，俩被告签订的《拆除承包协议》合法有效，合同虽约定的承包时间至2017年12月31日止，但俩被告在诉讼过程中认可承包期满后被告潘佛秀继续承包了违章搭建物的拆除工作。被告寻乌县城市管理局将违章搭建物的拆除工作交由被告潘佛秀完成，并向其支付报酬，俩被告之间形成的是承揽关系。诉讼过程中，原告与被告潘佛秀均认可原告系受被告潘佛秀雇佣、工资由被告潘佛秀发，即原告谢燕飞为被告潘佛秀承揽的工作提供拆除违章搭建物的劳务工作，被告潘佛秀按原告谢燕飞的工作天数以200元/天向谢燕飞结算报酬，原告与被告潘佛秀之间形成的是劳务合同关系，与寻乌县城市管理局之间不存在劳务合同关系。原告谢燕飞在提供劳务中受伤，其受伤所致损失的赔偿责任应根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，根据潘佛秀和谢燕飞各自的过错来确定。对双方的过错程度，本院认为，潘佛秀作为承揽人和接受劳务一方，其应当对承揽的工作具有充分的管理能力，对雇佣的劳务人员应当尽到安全管理和监督的责任，在作业过程中，潘佛秀应当提供足以保障劳务人员人身安全的工作条件。根据谢燕飞、潘佛秀的陈述，在进行违章搭建物拆除工作时，被告潘佛秀并未提供安全防护措施，其对谢燕飞受伤存在重大过错，应当承担主要责任。谢燕飞作为完全行为能力人，其应当具备一定的安全意识，在工作中应当确认工作条件具备后方才开始施工，谢燕飞对自身安全未尽到合理的注意义务，应承担次要责任。被告寻乌县城市管理局作为定作人，对承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，不承担赔偿责任。综合案件事实和谢燕飞、潘佛秀各自的过错程度，本院酌定由潘佛秀承担90%的赔偿责任，由谢燕飞本人自行承担10%的责任。原告谢燕飞因伤造成的各项损失，因原告谢燕飞系农村户籍，原告提出其租住在县城，但并未提交租房合同，证人林某也并不清楚原告的租住地，故原告应承担举证不能的不利后果。护理费、抚养费、残疾赔偿金应参照农村居民收入、消费标准计算；原告虽为被告潘佛秀按200元/天的标准提供劳务，但是以实际工作天数结算报酬的，而非固定收入，故应按农业就业人员平均工资计算误工损失；；住院伙食补助费按公务员下乡补助确定60元/天，营养费酌定为40元/天；交通费、鉴定费以发票为准，原告在诉讼过程中未提交证据证明其存在交通费，故不予支持；故原告的合理费用为：1、残疾赔偿金86760元（14460元/年×20年×30%）；2、误工费17059.5元（113.73元/天×150天）；3、抚养费方面，根据江西省统计局公布的数据显示，2018年农村居民人均年消费支出为10885元，现原告要求按9870元计算，系原告对自己权益的处分，应予以支持，故抚养费为71064元【（18-4）×9870元/年×30%÷2+（18-2）×9870元/年×30%÷2+（18-0）×9870元/年×30%÷2】；4、护理费6000元（60天×100元/天）；5、营养费2400元（60天×40元/天）；6、住院伙食补助费840元（14天×60元/天）；7、精神损害抚慰金。谢燕飞因伤致八级伤残，其主张精神抚慰金符合法律规定，在不考虑双方过错程度的情况下，本院酌定为9000元；8、鉴定费1300元；9、交通费方面，原告并未提交证据证明，但原告受伤住院，发生交通费用属必然情况，结合原告就诊情况，本院酌定交通费为200元，以上合计194623.5元。按照双方责任，被告潘佛秀应承担（194623.5元-9000元）*90%+9000元=176061.15元。综上所述，谢燕飞因务工受伤造成的各项损失应由谢燕飞、潘佛秀按其各自的过错承担责任，对其诉讼请求，本院予以部分支持。被告寻乌县城市管理局作为定作人，在本案中不承担责任。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告潘佛秀应于本判决生效之日起十日内赔偿原告谢燕飞各项损失共计176061.15元。二、驳回原告谢燕飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5964元，减半收取计2982元，由原告谢燕飞负担1294元，由被告潘佛秀负担1688元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审判员  赖建春二〇一九年五月二十九日法官助理华运萍书记员王丽娟附：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、、住院费等收款凭证结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。