广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0107民初1434号 原告：南宁乐居仆物业服务有限公司，住所地：南宁市。 法定代表人：陀永忠，该公司董事长。 委托诉讼代理人：肖云翔，广西万通律师事务所律师。 被告：黄永曾，男，1966年7月6日出生，壮族，住广西南宁市良庆区。 委托诉讼代理人：马文涛，广西名虎律师事务所律师。 案由：劳动合同纠纷 适用程序：普通程序 立案时间：2019年1月17日 开庭时间：2019年3月20日 是否公开审理：公开开庭 当事人到庭情况：原告的委托诉讼代理人肖云翔，被告黄永曾及其委托诉讼代理人马文涛到庭。 原告诉请要点 诉讼请求：1、原告无须支付被告解除劳动合同经济补偿金7000元；2、原告无须支付被告失业金损失24192元；3、原告无须支付被告2018年2月7日至2018年7月17日未签订劳动合同双倍工资差额10352.10元；4、原告无须支付被告2015年1月31日至2018年7月17日期间加班工资10141.50元；5、原告无须支付被告2016年1月7日至2018年7月17日期间带薪年休假工资1749.90元；6、原告无须支付被告2018年7月1日至2018年7月17日期间工资954.50元。事实和理由：南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出的南劳人仲裁字[2018]第2503号裁决错误，缺乏事实和法律依据。1、原告与被告签订了两份劳动合同，期限分别为2015年1月7日至2017年1月6日、2017年1月7日至2018年1月6日，第二份劳动合同到期后，原告曾要求被告续签，但遭被告拒绝。因此不是原告不与被告签订劳动合同，而是被告故意不与原告签订劳动合同，原告对此不应承担不签订劳动合同赔偿金；2、被告在原告公司工作期间，已购买社会保险，原告无法为被告购买社会保险，且被告的参保状态说明被告与其他单位尚存在劳动关系，被告在原告处工作为兼职或者提供劳务，原告无承担为被告购买社会保险的义务，无须向被告支付失业赔偿金；3、被告在原告处工作期间，与其他用人单位存在参保、续保状态，原、被告之间的关系不应适用《企业职工带薪年休假实施办法》及《职工带薪年休假条例》等法律法规；4、被告自2018年7月17日后擅自离岗，未与原告办理工作交接等手续，给原告带来较大的工作影响和经济损失，违反诚信原则，应承担相应的损失责任。 被告答辩要点 被告认可南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出的南劳人仲裁字[2018]第2503号仲裁裁决书，该裁决认定的事实清楚，适用法律正确，应当予以维持，请求驳回原告的诉讼请求。 审理查明事实 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告黄永曾于2015年1月7日到原告南宁乐居仆物业服务有限公司从事保安工作，双方分别签订期限为2015年1月7日至2017年1月6日、2017年1月7日至2018年1月6日两份劳动合同，第二份劳动合同约定被告的工资为1730元/月，该合同期满后双方未再续签劳动合同。被告的工作实行三班倒，每天上班8小时，上下班期间被告除了填写交接班登记表外，还需填写签到表。被告在职期间的每个法定节假日，原告均安排被告上班。原告未安排被告休年休假，未为被告缴纳社会保险费。被告在原告处工作至2018年7月17日，被告于2018年7月18日向原告邮寄送达《解除劳动关系通知书》，以原告未为其缴纳社会保险费、未支付其工资为由，解除与原告的劳动关系。 被告所在的班别为三班，上班顺序为三天早班、三天中班、三天夜班，被告于2015年9月至2016年3月、2017年2月至2018年4月期间每月休息3天,于2016年4月至2017年1月期间每月休息4天，2018年5月休息4天，2018年6月休息2天，2018年7月1日至17日未休息。原告已支付被告2015年1月至2018年7月期间加班补助6721元,未支付被告2018年7月份工资。2017年7月至2018年6月期间被告的实发工资分别为1680元、1680元、1780元、2290元、1730元、1730元、1870元、2150元、1730元、2150元、1968元、1968元，平均为1893.80元/月。 被告于2018年7月23日向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁,请求裁令:1、确认被告与原告于2015年1月31日至2018年7月17日存在劳动关系；2、原告支付被告2015年1月31日至2018年7月17日264天休息日加班200%加班工资54068.90元及25%经济补偿金13517.20元；3、原告支付被告2015年1月31日至2018年7月17日38天法定节假日加班300%加班工资10482.80元；4、原告支付被告2015年1月31日至2018年7月17日17天未休年休假200%工资3126.40元；5、原告支付被告2018年7月1日至2018年7月17日拖欠的工资1200元及25%经济补偿金300元；6、原告支付被告解除劳动关系经济补偿金7000元；7、原告赔偿被告失业金损失67200元；8、原告支付被告2018年1月7日至2018年7月17日未签订劳动合同二倍工资差额12733.30元。该委经审理，于2019年1月7日作出南劳人仲裁字[2018]第2503号《仲裁裁决书》，裁决：1、确认原告与被告于2015年1月31日至2018年7月17日存在劳动关系；2、原告支付被告2015年1月31日至2018年7月17日期间休息日加班工资1073.90元、法定节假日加班工资9067.60元，2016年1月7日至2018年7月17日期间带薪年休假工资1749.90元；3、原告支付被告2018年7月1日至2018年7月17日期间工资954.50元；4、原告支付被告2015年1月31日至2018年7月17日解除劳动关系经济补偿金7000元；5、原告支付被告失业金损失24192元；6、原告支付被告2018年2月7日至2018年7月17日未签订劳动合同二倍工资差额10352.10元；7、对被告的其他仲裁请求，不予支持。 判决理由 一、关于拖欠工资问题。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。原告未支付被告2018年7月1日至17日的工资，其提出因被告未与原告办理工作交接及离职手续，无法按时发放其2018年7月1日至17日的工资，不存在故意拖欠工资的抗辩理由不能成立，原告应支付被告该期间工资954.50元（1730元/月÷21.75×12天）。 二、关于加班工资。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。首先，关于休息日加班问题，1、被告主张其于2015年1月31日至2015年8月31日期间每月休息2天，存在休息日加班的情形，原告主张正常情况下被告每月休息天数为3天，据此本院认定被告在该期间存在休息日加班的情形。被告在上下班期间除了填写交接班登记表外，还需填写签到表，原告作为用人单位，掌管被告考勤情况的证据，能够提供被告考勤情况的证据，因被告未能提交被告2015年1月31日至2015年8月31日期间的考勤材料，应当承担不利后果，故对被告关于其2015年1月31日至2015年8月31日期间每月休息2天的主张，本院予以采信。根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条用人单位每周至少休息一日的规定，被告在该期间享有的休息天数为30天，因此被告在该期间休息日加班的天数为16天；2、2015年9月至2016年3月期间被告每月休息3天，共计休息21天。根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条的规定，被告在该期间享有的休息天数为30天，因此被告在该期间休息日加班天数为9天；3、被告主张2016年4月至2017年1月期间，其2016年每月休息2天，2017年1月休息3天，但根据签到表记载，被告在该期间每月休息的天数为4天，未违反《中华人民共和国劳动法》第三十八条的规定，故被告要求支付该期间休息日加班工资，无事实依据，本院不予支持；4、2017年2月至2018年4月期间，被告每月休息3天，共计休息45天。根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定，被告在该期间享有的休息天数为64天，因此被告在该期间的休息日加班天数为19天；5、被告主张2018年5月1日至2018年7月17日期间其每月休息3天。根据签到表记载，被告5月休息4天、2018年6月休息2天，2018年7月1日至17日期间未休息，故被告2018年5月1日至7月17日期间的休息天数为6天。根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定，被告在该期间享有的休息天数为11天，因此被告在该期间休息日加班的天数为5天。综上，被告于2015年1月31日至2018年7月17日期间休息日加班的天数共计49天。 其次，关于法定节假日加班问题。原告认可被告在职期间的法定节假日均上班，被告主张其2015年1月31日至2018年7月17日期间法定节假日加班共38天，未超出法律规定的范围，本院予以确认。 《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）、（三）项规定，休息日安排劳动者工作不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。被告离职前12个月的工资标准为1730元/月，根据上述规定，原告应支付被告休息日加班工资7794.90元（1730元/月÷21.75×49天×200%=7794.90元）、法定节假日加班工资9067.60元（1730元/月÷21.75×38天×300%=9067.60元），合计16862.50元。因原告已支付被告2015年1月至2018年7月加班补助6721元，扣除该款后，原告尚应支付被告休息日及法定节假日加班工资10141.50元。 关于未休年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》第二条规定，用人单位应当保证职工享受年休假；《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬，该报酬包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。原告未安排被告休年休假，因此应当支付被告年休假工资。由于被告未提交证据证明其入职原告处工作前的累计工作年限，根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，被告在原告处工作满1年后方可享受每年5天的年休假，因此被告要求2015年1月31日至2016年1月6日期间未休年休假工资，本院不予支持。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条规定，职工新进用人单位且连续工作满12个月以上的，当年度休假天数按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1天的部分不享受年休假。据此计算，被告2016年1月7日至2018年7月17日期间可享受的带薪年休假天数为11天,原告应支付被告未休年休假工资为1749.90元（1730元/月÷21.75×11天×200%=1749.90元)。 关于解除劳动关系经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。原告未依法为被告缴纳社会保险费，被告于2018年7月18日以原告未依法为其缴纳社会保险费为由向原告提出解除劳动关系，符合法律的规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，原告应支付被告解除劳动关系经济补偿金。被告离职前12个月实际领取的平均工资为1893.8元/月，被告在原告处的工作年限为3年6个月，被告要求原告支付解除劳动关系经济补偿金7000元，未超出法律规定的范围，本院予以支持。原告关于被告同时在其他单位已购买社会保险，与其他单位尚存在劳动关系，原告无义务为被告购买社会保险的主张，未有证据予以证实，本院不予采信。 五、关于失业金损失。原告未为被告缴纳社会保险费，被告以此为由向原告提出解除劳动关系，符合法律规定的可以领取失业保险金的情形。根据《广西失业保险办法》第十八条、第二十条、第三十六条规定，累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金，用人单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任，赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金的2倍。原告应为被告缴纳社会保险的时间超过三年不满四年，因此被告可以领取失业保险金的期限为9个月。自2018年2月1日起，南宁市的最低工资标准为1680元/月。根据《关于提高我区失业保险金标准的通知》（桂人社发[2017]80号）第一条关于累计缴费时间不超过15年（含15年）按我区最低工资标准一类的80%发放失业保险金的规定，原告应支付被告失业保险金损失24192元（1680元×80%×9个月×2=24192元）。 关于未签订劳动合同的二倍工资差额。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告与被告签订的第二份劳动合同于2018年1月6日到期，此后被告继续在原告处工作至2018年7月17日，原告在该期间没有与被告签订书面劳动合同。原告主张被告拒绝签订劳动合同，但未有充分的证据予以证明，且与被告签订劳动合同是原告应负的义务，故对原告的上述主张，本院不予采信。根据上述法律的规定，原告应支付被告2018年1月7日至2018年7月17日期间未签订劳动合同的二倍工资差额10352.10元（2150元/月÷21.75天×16天+1730元+2150元+1968元+1968元+954.50元=10352.10元）。 被告要求原告支付拖欠休息日加班工资25%的经济补偿金13517.20元、拖欠工资25%的经济补偿金300元的请求，没有法律依据，本院不予支持。 原、被告双方对南劳人仲裁字[2018]第216号《仲裁裁决书》裁决的第一项，在诉讼中未提出异议，视为对该裁决事项的认可，本院予以确认，并在判决中列明。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条，《广西失业保险办法》第十八条、第二十条、第三十六条之规定，判决如下： 一、确认被告黄永曾与原告南宁乐居仆物业服务有限公司自2015年1月31日至2018年7月17日存在劳动关系； 二、原告南宁乐居仆物业服务有限公司支付被告黄永曾2018年7月1日至2018年7月17日工资954.50元； 三、原告南宁乐居仆物业服务有限公司支付被告黄永曾2015年1月31日至2018年7月17日期间休息日及法定节假日加班工资共计10141.50元； 四、原告南宁乐居仆物业服务有限公司支付被告黄永曾2016年1月7日至2018年7月17日期间未休年休假工资1749.90元； 五、原告南宁乐居仆物业服务有限公司支付被告黄永曾解除劳动关系经济补偿金7000元； 六、原告南宁乐居仆物业服务有限公司赔偿被告黄永曾失业金损失24192元； 七、原告南宁乐居仆物业服务有限公司支付被告黄永曾未签订劳动合同二倍工资差额10352.10元。 上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费10元（原告已预交），由原告南宁乐居仆物业服务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在收到交纳上诉费通知书之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  韦必懂 人民陪审员  张 平 人民陪审员  刘设海 二〇一九年五月二十七日 书 记 员  巫祥欢