广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0102民初6839号 原告：南宁金潮涌商贸有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市友爱南路**金之岛****房。统一社会信用代码：91450102552259723L。 法定代表人：骆俊航，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：韦冠武，广西君惠律师事务所律师。 被告：南宁市秀色娱乐有限公司，住所，住所地广西壮族自治区南宁市西乡塘区安吉大道**秀灵村**西泽明****综合楼**社会信用代码：91450107MA5L0MXW72。 法定代表人：周志君。 被告：周志君，男，1975年9月14日出生，汉族，住江苏省宜兴市。 案由：买卖合同纠纷 适用程序：简易程序（）普通程序（√） 立案时间：2018年11月19日 开庭时间：2019年4月2日 当事人到庭情况： 原告南宁金潮涌商贸有限公司（以下简称金潮涌公司）：委托诉讼代理人韦冠武到庭 被告南宁市秀色娱乐有限公司（以下简称秀色娱乐公司）：未到庭 被告周志君：未到庭 原告诉请要点 诉讼请求：1、两被告共同向原告返回促销费20万元；2、两被告共同向原告支付拖欠的货款329150元及违约金（违约金以拖欠的货款及促销费合计529150元为本金，按每日1‰计算，从2018年6月1日起计至所有款项结清为止）；3、两被告负担本案诉讼费用。 事实和理由：2018年4月8日，原告与两被告签订了一份《终端购销与促销推广协议》，协议约定原告向被告秀色娱乐公司提供雪花啤酒系列产品，其中雪花纯生（听）价格为98元/件，雪花勇闯天涯（听）为85元/件；如因乙方（即被告秀色娱乐公司）拖欠甲方（即原告）之货款造成经营场所无产品可卖，则甲方有权拒付一切费用，并要求乙方赔偿损失；被告秀色娱乐公司承诺在协议期内（即2017年6月1日至2018年5月31日）每月需购雪花系列啤酒1500件，全年包量18000件；甲方承诺一年向乙方支付促销费40万元，首付20万元，销量达10000件时付10万元，销量完成时付清；双方还约定，除不可抗力外，任何一方违约，除无条件返还所有费用外，还必须赔偿违约造成对方的所有损失，逾期返还费用的，应当支付每日千分之一的违约金。 协议签订后，原告向被告周志君账户交付了促销费20万元，并按约向被告秀色娱乐公司提供雪花啤酒系列产品。但被告秀色娱乐公司至2018年9月29日仅购买了7250件价值640560元的雪花啤酒系列产品，未能按约完成销量，且拖欠329150元货款不付，此后再未购进雪花啤酒系列产品。 原告认为，两被告未能按约完成销量且拖欠原告巨额货款，已构成严重违约。原告有权向被告追索拖欠的货款和促销费并追究被告秀色娱乐公司的违约责任。被告应全额返还原告支付的促销费20万元，并向原告支付拖欠的货款329150元，另还应按合同第三条和第六条第1款约定向原告支付违约金。原告还认为，被告周志君也是买受人之一，即使只认定买受人为被告秀色娱乐公司，但被告秀色娱乐公司是一人有限责任公司，被告周志君是唯一的股东，且原告支付的促销费20万元也是汇入被告周志君的个人账户，周志君的个人财产与秀色娱乐公司的财产发生混同，故被告周志君应对本案债务承担共同清偿责任。 被告答辩要点 两被告未作答辩。 认定事实及法律适用 经审理查明： 1、2018年4月8日，原告金潮涌公司（甲方）与被告秀色娱乐公司（乙方）签订一份《终端购销与促销推广协议》，协议主要约定：甲方向乙方提供雪花啤酒系列产品，其中雪花纯生（听）价格为98元/件，雪花勇闯天涯（听）为85元/件。如因乙方拖欠甲方之货款造成经营场所无产品可卖，则甲方有权拒付一切费用，并要求乙方赔偿损失。甲方承诺：1、消费者宣传促销费用：1年提供促销费40万元，首付20万元，销量达10000件时付10万元，销量完成付清。2、如乙方未能在协议期履约，包含但不限于停止经营、缩小经营面积、经营权转让等所造成甲方的损失额无条件由乙方和承受人承担……乙方承诺：乙方在协议期内每月需购雪花系列啤酒1500件，全年包量18000件。如在合同期内未能完成合同销量可延续1-2个月完成……违约责任：除不可抗力外，任何一方违约，除无条件返还所有费用外，还必须赔偿违约造成对方的所有损失，逾期返还费用的，应当支付每日千分之一的违约金。本协议有效期为2017年6月1日至2018年5月31日。合作期满，在同等条件下甲方有有效续签权。协议还对其他事项进行了约定。被告秀色娱乐公司在协议的乙方栏加盖公章，被告周志君则在乙方栏下方的代表人栏签名。 2、协议签订后，原告先后多次向被告秀色娱乐公司送货，提供雪花啤酒系列产品。2018年7月18日，经原告与被告秀色娱乐公司双方进行对账，形成一份《对账函》，根据上述《对账函》所记载的内容，截至2018年7月12日，被告秀色娱乐公司购买雪花啤酒系列产品合计7000件，合计货款金额为619310元，已付货款298660元，尚欠货款320650元。之后，被告秀色娱乐公司又于2018年9月27日、9月29向原告购买雪花啤酒系列产品50件、50件，合计100件，货款金额为货款4250元、4250元，合计8500元。被告秀色娱乐公司共计尚欠原告货款329150元。另外，原告于2017年3月30日通过陈伟强的银行账户向被告周志君的银行账户先后转入促销费20万元。 3、被告秀色娱乐公司系一人有限责任公司，股东为被告周志君（其还是被告秀色娱乐公司的法定代表人）。 上述事实，有原告提交的《终端购销与促销推广协议》、送货单、《对账函》、银行转款单、被告营业执照复印件、被告企业信用信息公示报告等证据及其陈述为证。 本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，经本院依法传票传唤，被告秀色娱乐公司、周志君无正当理由拒不到庭参加庭审诉讼，视为其已放弃相应的答辩和质证权利。根据《终端购销与促销推广协议》所载内容，乙方栏加盖有秀色娱乐公司的公章，而周志君作为秀色娱乐公司的法定代表人在代表人栏签名，属于履行职务行为，并非合同的当事人，因此，应认定原告金潮涌公司与被告秀色娱乐公司是案涉《终端购销与促销推广协议》的当事人，所签订的该份协议是双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方之间形成合法、有效的买卖合同关系。原告提交的送货单、《对账函》、银行转款单等证据符合法律规定的证据要件，本院予以确认，可作为认定本案事实的依据。原告已依约向被告秀色娱乐公司支付了首付促销费20万元，但被告秀色娱乐公司却未能按照约定足额购买原告提供的雪花牌系列啤酒，截至2018年7月12日，一年多的时间里仅购买了雪花牌啤酒7000件，远未达到协议约定的全年包量18000件，同时拖欠原告货款329150元未付，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。原告要求被告秀色娱乐公司返还促销费20万元、支付拖欠货款329150元，符合约定和法律规定，本院予以支持。 关于违约金。如前所述，被告秀色娱乐公司的行为，已构成违约，应承担相应的违约责任。协议约定：“除不可抗力外，任何一方违约，除无条件返还所有费用外，还必须赔偿违约造成对方的所有损失，逾期返还费用的，应当支付每日千分之一的违约金。”上述约定的违约金计算标准畸高，有违公平原则，本院酌定调整违约金按年利率24%的标准，并从双方形成《对账函》的次日即2018年7月19日及随后拖欠两笔货款4250元、4250元的次日即9月28日、9月30日起分段计算违约金：违约金计算方式为：1、以拖欠款320650元为基数，按年利率24%的标准，从2018年7月19日起计至2018年9月27日止；2、以拖欠款324900元为基数，按年利率24%的标准，从2018年9月28日起计至2018年9月29日止；2、以拖欠款329150元为基数，按年利率24%的标准，从2018年9月30日起计至款项付清之日止。 关于被告周志君的责任。原告主张秀色娱乐公司是一人公司，周志君是唯一股东，且本案促销费20万元系直接汇入周志君的账户，故公司财产与个人财产存在混同，周志君应对公司债务承担还款责任。本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东之间的财产的，应当对公司债务承担连带责任”的规定，在公司人格否认的举证责任分担上，应由股东举证证明公司财产独立于股东自己的财产，但本案中被告周志君作为被告秀色娱乐公司的股东，未能提供证据证明公司财产与自己财产相互独立，故其应对公司债务承担连带责任。 判决结果 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第六条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，在《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告南宁市秀色娱乐有限公司向原告南宁金潮涌商贸有限公司支付货款329150元； 二、被告南宁市秀色娱乐有限公司向原告南宁金潮涌商贸有限公司支付返还促销费20万元； 三、被告南宁市秀色娱乐有限公司向原告南宁金潮涌商贸有限公司支付违约金（违约金计算：1、以拖欠款320650元为基数，按年利率24%的标准，从2018年7月19日起计至2018年9月27日止；2、以拖欠款324900元为基数，按年利率24%的标准，从2018年9月28日起计至2018年9月29日止；2、以拖欠款329150元为基数，按年利率24%的标准，从2018年9月30日起计至款项付清之日止）； 四、对上述第一至三项判决确定的给付义务，被告周志君向原告南宁金潮涌商贸有限公司承担连带清偿责任。 五、驳回原告南宁金潮涌商贸有限公司的其他诉讼请求。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行人的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费9092元，公告费300元，由被告南宁市秀色娱乐有限公司、周志君负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  莫寿孟 人民陪审员  罗云华 人民陪审员  蒙海艳 二〇一九年四月十二日 书 记 员  罗欧阳 【附法律条文】 《中华人民共和国民法总则》 民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《中华人民共和国公司法》 第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。