贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔05民终1141号 上诉人（原审被告）:陈正林，男，1958年8月20日生，汉族，个体工商户，住织金县。 上诉人（原审被告）:谌宏君，男，1986年11月28日生，汉族，个体工商户，住织金县。 上诉人（原审被告）:谌贻祥，男，1966年08月18日生，汉族，住织金县。 委托诉讼代理人（特别授权）：李质彬，贵州省织金县龙场法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人（特别授权）：周瑞鹏，贵州省织金县龙场法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）:贵州半岛温泉房地产开发有限公司，住所地织金县绮陌街道办事处三架山村半岛国际温泉第**********。统一社会信用代码91520524067748929K。 法定代表人：陈德加，该公司经理。 上诉人陈正林、谌宏君、谌贻祥因与被上诉人贵州半岛温泉房地产开发有限公司（以下简称半岛温泉房开公司）物权保护纠纷一案，半岛温泉房开公司不服贵州省织金县人民法院2018年7月5日作出的（2017）黔0524民初113号之二民事裁定，向本院提出上诉。本院于2018年8月28日作出（2018）黔05民终3130号民事裁定，裁定撤销原判，指令织金县人民法院审理。织金县人民法院审理后，作出（2018）黔0524民初4446号民事判决，三上诉人不服，向本院提出上诉，本院于2019年2月15日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 上诉人陈正林、谌宏君、谌贻祥上诉请求：撤销原判，依法改判驳回被上诉人一审诉讼请求或将本案指定辖区内同级人民法院审理；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由:原审认定事实错误，适用法律错误，程序错误。1、被上诉人获得国有土地使用证是2014年，但被上诉人2013年9月已经对争议地进行了破坏。诉争土地并非是已经建成住宅楼的部分，而是尚未被建成住宅楼的部分土地权属，根据《中华人民共和国土地管理法》第十六条之规定，本案不属于人民法院管辖，应当由政府处理，一审无权处理，一审适用法律错误、程序错误；2、原行政判决未撤销国用（2014）第2090006号《国有土地使用证》仅仅是因为被上诉人所取得的涉案土地已经建成竣工住宅楼，但对未建成住宅楼的上诉人所有的部分土地应属上诉人所有，系对上诉人的补救。倘若法院认定违法行政行为颁发的土地使用证对上诉人未建成房屋部分土地有效，势必会增加上诉人的诉累。被上诉人欲拆除上诉人修建的围墙，但未向上诉人商谈过补偿事宜，上诉人在自己所有的土地上修建围墙，仅是行使自己的合法权益。请求二审支持上诉人的上诉请求。 被上诉人半岛温泉房开公司二审未作答辩。 原审原告半岛温泉房开公司向一审法院起诉请求:1、判决被告陈正林、谌宏君、谌贻祥拆除砌筑在原告享有国有土地使用权的位于织金县××街道办事处××山村Ａ6地块范围内的围墙，停止对J131-J135五个拐点坐标向北、向西方向范围内的国有土地使用权的侵害；2、案件受理费、勘验费由被告负担。 一审法院认定事实：2012年，原告半岛温泉房开公司通过竞拍方式获得位于织金县××街道办事处××山村Ａ6地块建设用地，并于2014年办理织国用（2014）2090006号《国有土地使用权证》，取得了该地块的国有土地使用权，其面积为23740.41平方米。之后，原告在该地块上进行房地产开发建设。2016年12月，三被告以原告使用土地的西南角方向有部分是属其享有为由，拆除了原告在该地块中修建的围墙，在原告享有使用权的土地范围内用水泥空心砖另行砌筑呈“┏”形的围墙，该围墙东西方向长37.5米、高1.4米，南北方向长30.3米、高1.4米。法院在审理（2017）黔0524民初112号案件中，经法院委托，贵州华纬测绘服务有限公司于2017年6月2日对争议地界根据织金县国土局提供的宗地图坐标红线和织国用2012-2（A6））地块坐标数据进行实地放点5个其中J131-J132长9.84米，J132-J133长度为21.96米，J133-J134长度为19.11米，J134-J135长度为26.7米。三被告修建的东西方向围墙和南北方向自北向南长15米的围墙砌筑在原告国有土地使用权证坐标拐点J131至J135向北、向西方向的土地使用范围内。织金法院在审理（2017）黔0524民初112号案件中，经原告申请先予执行，织金法院拆除三被告修建的东西方向自东向西长18.2米的围墙、南北方向自北向南15米的围墙。现东西方向的围墙尚存长19.3米、高1.4米部分在原告国有土地范围内。 另查明，（2017）黔0524民初112号、113号案件审理过程中，谌宏君作为原告将织金县人民政府作为被告和贵州半岛温泉房地产开发有限公司作为第三人诉至黔西县人民法院，要求撤销织国用（2014）2090006号国有土地使用证，黔西县人民法院于2017年12月8日通过行政判决确认织金县人民政府向贵州半岛温泉房地产开发有限公司颁发的织国用（2014）2090006号国有土地使用证的行政行为违法。 综合原、被告的诉、辩主张，本案的争议焦点是：案涉J131至J135五个拐点坐标向北、向西方向范围内的土地是否属原告受让得的国有土地，原告要求被告拆除围墙和停止侵权的理由是否成立。 一审法院认为：原告半岛温泉房开有限公司通过竞拍并交纳土地出让金后受让案涉土地，并持有织金县人民政府颁发的织国用（2014）2090006号《国有土地使用权证》，虽本案原、被告对该国有土地使用证的颁证行为产生行政诉讼，然原告所持国有土地使用证并未被依法撤销或确认无效，该国有土地使用证依然具有法律效力，原告依法享有该宗土地的国有土地使用权。且本案在诉讼中，已经织金法院委托，测绘部门对争议地界进行测绘确认：J131至J135向北、向西范围内的土地包含在织国用（2014）2090006号《国有土地使用权证》的用地范围内，属于原告享有国有土地使用权的土地。三被告修建呈“┏”型的东西方向长37.5米、南北方向长30.3米的围墙，其中东西方向的该段围墙及南北方向自北向南15米的部分均位于J131-J135坐标拐点向北、向西原告享有土地使用权的范围内，三被告修建的前述围墙，均构成对原告土地使用权的侵害，原告要求拆除和停止侵权的理由成立，依法予以采纳。对原告半岛温泉房开公司请求三被告支付测绘费用的主张，因其未提供证据证明测绘费用的数额，且测绘属于原告应承担的举证义务，因此产生的费用应由原告自行承担，对原告的该主张，不予支持。 据此，依照《中华人民共和国物权法》第三十五条、第一百三十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第一款第（一）项、第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，原审判决：一、限被告谌宏君、谌贻祥、陈正林自判决发生法律效力后十日内自行拆除砌筑在原告贵州半岛温泉房地产开发有限公司位于织金县××街道办事处××山村Ａ6地块范围内的东西方向长37.5米、南北方向长15米的“┏”形围墙（其中东西方向自东向西长18.2米的部分、南北方向长15米的部分已经拆除），并停止对原告贵州半岛温泉房地产开发有限公司J131-J135五个拐点坐标向北、向西方向范围内的土地使用权的侵害。二、驳回原告贵州半岛温泉房地产开发有限公司的其他诉讼请求。案件受理费100元，由被告谌宏君、谌贻祥、陈正林负担。 本院二审期间，双方当事人未提供新证据。 二审认定事实与原审无异，予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是：案涉争议地是否包括在被上诉人《国有土地使用证》范围内，被上诉人要求上诉人拆除围墙、停止侵权应否获得支持。2012年，被上诉人半岛温泉房开公司通过竞拍方式获得位于织金县××街道办事处××山村Ａ6地块建设用地并缴纳了土地出让金，于2014年办理织国用（2014）2090006号《国有土地使用权证》，取得了该地块的国有土地使用权，经原审委托测绘部门对争议地界进行测绘，确认上诉人与被上诉人争议地块位于被上诉人《国有土地使用证》范围内，本案上诉人与织金县人民政府土地行政管理纠纷一案，虽本院生效的（2018）黔05行终90号行政判决已确认政府颁发《国有土地使用证》的行政行为违法，但基于被上诉人取得该土地使用证后，已建成竣工住宅楼且对外销售，撤销涉案土地使用证将对不特定社会公众利益产生重大影响，未撤销该行政行为，故基于该行政行为颁发的《国有土地使用证》有效。故被上诉人请求上诉人拆除该争议地上修建的围墙、停止侵权于法有据，应予支持。因该《国有土地使用证》系整体有效，故上诉人请求未修建房屋部分土地由其所有无事实依据，不予支持。若上诉人认为织金县人民政府的行政行为违法侵犯其合法权益，上诉人可按照法律的相关规定主张权利。 综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确。应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由上诉人贵州半岛温泉房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  舒 平 审 判 员  李厚军 审 判 员  张 伟 二〇一九年五月五日 法官助理  吴 丹 书 记 员  王宏宏