山西省太原市中级人民法院民事判决书（2019）晋01民终2322号上诉人（原审被告）：运城市绛县开发区天龙农科贸有限公司,住所地绛县卫庄镇增村村北,统一社会信用代码×××。法定代表人：靳丕龙，总经理。委托诉讼代理人:常宝平，山西欣哲律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：山西省投资集团有限公司，住所地太原市南内环街**盛伟大厦**，统一社会信用代码×××。法定代表人：赵书槐，董事长。委托诉讼代理人：张莉，山西恒一律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐律枢，山西恒一律师事务所律师。上诉人运城市绛县开发区天龙农科贸有限公司因与被上诉人山西省投资集团有限公司合同纠纷一案，不服太原市迎泽区人民法院（2018）晋0106民初4461号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月1日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人运城市绛县开发区天龙农科贸有限公司上诉请求：要求二审法院依法撤销一审对上诉人的第三项判决。事实与理由：一审法院判决上诉人承担违约金不能成立。被上诉人山西省投资集团有限公司辩称：一审法院对合同约定的资金占用费及违约金、利息总和已经进行了相应的调整。山西省投资集团有限公司向一审法院起诉请求：1.判令被告支付所欠原告的特别流转金3450000元及资金占用费(计算至2018年6月30日)1596775元,违约金1514033元,总计6560808元；2.判令被告支付2018年6月30至所欠款项全部付清之日的利息(按所欠款项的年息6%计息);3.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2010年10月20日，山西省政府投资资产管理中心受山西省发展和改革委员会委托与被告签订编号为晋资管协议（2010）A020号《投资入股协议书》对被告年产100吨非那甾胺医药中间体项目进行投资入股，协议约定投资金额为1000000元，期限自2010年10月18日至2015年10月17日，被告须在三个月内办理完毕股权变更登记手续，若未在规定时间内办理变更手续，山西省政府投资资产管理中心有权从第四个月起每月按投资额的0.5%向被告收取资金占用费，直至成为被告股东。2010年11月1日，山西省政府投资资产管理中心受山西省发展和改革委员会委托与被告签订编号为晋资管协议（2010）A252号《投资入股协议书》对被告中药材产业化示范项目进行投资入股，协议约定投资金额为450000元，期限自2010年10月31日至2015年10月30日，被告须在三个月内办理完毕股权变更登记手续，若未在规定时间内办理变更手续，山西省政府投资资产管理中心有权从第四个月起按投资额的0.5%每月向被告收取资金占用费，直至成为被告股东。2011年8月22日，山西省政府投资资产管理中心受山西省发展和改革委员会委托与被告签订编号为晋资管协议（2011）A027号《投资入股协议书》对被告年产100吨非那甾胺医药中间体项目进行投资入股，协议约定投资金额为2000000元，期限自2011年8月22日至2016年8月21日，被告须在三个月内办理完毕股权变更登记手续，若未在规定时间内办理变更手续，山西省政府投资资产管理中心有权从第四个月起按投资额的0.5%每月向被告收取资金占用费，直至成为被告股东。2015年7月28日，山西省发展和改革委员会下发晋发改财金发〔2015〕573号文件，将原委托山西省政府投资资产管理中心管理的投资项目转由原告管理，授权原告行使出资人权利，山西省发展和改革委员会对被告的投资属于上述文件授权的范围。2015年10月27日，原告与被告签订编号为Tb1zj-yc-2015-008、Tb1zj-yc-2015-009、Tb1zj-yc-2015-010的《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》三份，经双方确认，截至协议签订之日，山西省政府投资资产管理中心分两笔向被告年产100吨非那胺医药中间体项目投入特别流转金3000000元,产生资金占用费900000元。向被告中药材产业化示范项目投入特别流转金450000元，产生资金占用费135000元。因被告未依约办理工商变更登记，上述三笔入股金及收益转为原告的特别流转金（即借款）及收益（即资金占用费），投资期限自2015年10月16日起至2017年10月15日止，被告应按季度以原《投资入股协议书》载明收益率向原告支付收益，若被告未按时归还特别流转金和任何一期收益，原告有权终止协议，被告须按全部特别流转金和收益的30%向原告支付违约金。另查明，截止起诉时，被告从未向原告支付收益。本案双方当事人之间的争议焦点为：1.双方于2015年10月27日签订的三份《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》是否合法有效；2.被告是否应该支付原告诉讼请求中的诉求款项。一审法院认为，原告作为代省持股企业，经授权享有出资人权利，其在与被告签订的三份《省级煤炭可持续发展基金投资经营性项目资金特别流转金投资协议》中将三笔投资款转为特别流转金，并约定按季以《投资入股协议书》载明的收益率向原告支付收益，系双方真实意思的表示，合法有效。被告未按协议约定向原告支付收益，构成违约，原告有权终止该协议，要求被告归还投入的特别流转金并支付收益，故对原告诉请被告偿还特别流转金及截至2018年6月30日的资金占用费的诉求予以支持。关于违约金是否过高，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”，根据上述规定，确认约定的违约金数额是否过高，应以实际损失数额作为确认的基础。但本案中，对于损失问题，双方当事人均未提交证据予以证明，双方约定，被告违约时须按特别流转金和收益的30%向原告支付违约金，本院认为双方约定的违约金过分高于被告违约给原告造成的损失，应予以调整，综合衡量全案情况，逾期付款损失为原告的利息损失，本院酌情认定被告按年利率6%向原告支付违约金较为合理。同时考虑到，我国合同法规定当约定违约金过分高于或低于违约造成的损失时可予以调整的立法本意，旨在以弥补损失为基准点，被告违约期间既主张违约金又主张利息，是对损失的重复计算，加重了被告负担，因此对原告诉请被告支付从2018年6月30日起的利息的诉请不再支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：被告运城市绛县开发区天龙农科贸有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告山西省投资集团有限公司特别流转金3450000元；被告运城市绛县开发区天龙农科贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山西省投资集团有限公司截至2018年6月30日的资金占用费1596775元；被告运城市绛县开发区天龙农科贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山西省投资集团有限公司自2018年7月1日起至付清之日止以3450000元为基数按年利率6%计算的违约金；驳回原告山西省投资集团有限公司的其他诉讼请求本院二审期间，当事人没有提交新证据。当事人对一审法院查明的事实均无异议，本院予以确认。本院认为，一审法院经过举证质证，依法认定案件事实，当事人对一审法院查明的事实均无异议，本院予以确认。本案的争议焦点为“一审认定的违约金是否合理”。从本案查明的事实看，关于违约金是否过高的问题，一审法院已经依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”之规定，对上诉人、被上诉人双方合同中既约定的资金占用费、又约定的违约金以及被上诉人一审诉请中的利息进行了综合性的降低调整。对此，一审法院认定合理有据，其他事实的认定亦合理、合法、依据充分，二审予以采纳。综上所述，上诉人运城市绛县开发区天龙农科贸有限公司的上诉理由依据不足，其上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理2716元，由上诉人运城市绛县开发区天龙农科贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 牛晓斌审判员 冯云昌审判员 张俊红 二〇一九年五月三十日书记员 王 婕