包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民终471号   上诉人（原审被告）：王志强，男，1952年8月10日出生，汉族，住内蒙古自治区固阳县。   委托诉讼代理人：刘清英（系上诉人王志强妻子），女，1962年12月10日出生，汉族，住内蒙古自治区固阳县。   委托诉讼代理人：刘新明，内蒙古鸿谦律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：田朋威，男，1953年9月8日出生，汉族，住内蒙古自治区固阳县。   上诉人王志强因与被上诉人田朋威民间借贷纠纷一案，不服内蒙古自治区固阳县人民法院（2018）内0222民初1185号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人王志强及其委托诉讼代理人刘清英、刘新明，被上诉人田朋威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   田朋威上诉请求：1.撤销内蒙古自治区固阳县人民法院（2018）内0222民初1185号民事判决，依法改判驳回田朋威的诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由田朋威负担。事实和理由：2012年11月14日，张某通过王志强向田朋威借款6万元，田朋威信不过张某，于是让王志强写了6万元借条，当时把6万元交给了张某。2015年8月14日，张某给付田朋威3万元，2016年3月3日张某给付田朋威3万元，并给田朋威2万元好处费。首先，该借款是田朋威给付了张某，王志强只是书写了借条，因此王志强与田朋威的借贷关系并不成立。根据《中华人民共和国合同法》规定，民间借贷是实践合同，借款交付对方合同成立，即王志强与田朋威的借贷关系不成立。其次，在该借条书写借条时，未约定借款利息，其借条上所约定利息3分是田朋威书写上去的，王志强并未书写。再者，该借条的借款张某已全部还清，所以并不存在借贷关系。   田朋威辩称，王志强上诉状中所述与一审完全不同。本案借款王志强是借款人，利息是王志强写上去的，字迹可以去鉴定，田朋威不认识张某，是通过王志强认识的，王志强和张某是开发房地产的，借款与张某没有关系。一审时张某到庭了，其已经陈述清楚，一审判决是正确的。买卖房屋与田朋威没有关系，当时田朋威在王志强家，是王志强让田朋威帮忙写卖房协议。借款后，王志强共计还款8万元，其中2015年8月4日在广西北海给了3万元，2016年给了1万元，2016年3月3日给了4万元。   田朋威向一审法院起诉请求：1.判令王志强偿还田朋威借款本金6万元；2.判令王志强偿还田朋威借款利息（从2016年7月27日计至2018年9月27日）3.12万元，并继续给付从2018年9月27日起按月息2分计算至借款本金付清之日止的利息；3.案件受理费由王志强承担。   一审法院认定事实：2012年11月14日，王志强向田朋威借款6万元，并当场为王志强出具借条一张，内容为：“今借到小田款陆万元（60000）正月利3分2012年11月14日王志强”。后王志强分三次向田朋威还款人民币8万元。上述事实有田朋威提供的借条、原被告陈述以及证人张某、刘清英证言和房屋买卖协议一份在案佐证。   一审法院认为，王志强向田朋威借款6万元事实清楚，证据确凿，该笔债务应予清偿。王志强向田朋威借款6万元后又借给张某10万元的行为分别属于两个不同的民间借贷合同关系，张某用一套房子和现金3万元清偿的也是王志强的债务，田朋威在王志强与张二官房屋买卖协议上是作为中间人签的名字，不能证明王志强向田朋威履行了还款义务。由于原被告双方未能就月利3分如何给付明确约定，该院依法按年利率24%计算利息，王志强已经支付的8万元应当予以核减。故依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款之规定，判决如下：一、由被告王志强于本判决生效之日起十日内给付原告田朋威借款人民币60000元，并从2012年11月14日起按年利率24%计算利息，扣除被告王志强已经支付的人民币80000元；二、驳回原告田朋威的其他诉讼请求。   二审中，双方当事人均未提交新证据。   经二审审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院依法予以确认。   本院认为，借条是认定借贷关系的直接证据。本案中，虽然王志强主张借款人是张某，但其又明确认可其本人的4万元加上田朋威的6万元共计10万元借给张某，由张某向其出具借条的事实，王志强的主张与其向田朋威出具借条及张某向王志强出具借条的事实相互矛盾，其主张不能成立。关于借款利息问题，王志强虽然否认借条中的“月利3分”为其本人书写，但是其在一、二审庭审中均明确认可借款为月利率3%的事实，故能够认定本案借贷有利息约定的事实。王志强主张借款已经由张某用抵顶房屋的方式全部清偿，但王志强提供的《固阳县土地登记申请及权属证明》和《协议》不足以证明其该项主张。其一，《固阳县土地登记申请及权属证明》落款时间为2015年4月26日，发生于双方认可的王志强于2015年8月14日偿还4万元、2015年冬天偿还1万元、2016年3月3日偿还3万元这三笔现金还款时间之前，以《固阳县土地登记申请及权属》证明中的房屋抵偿全部借款则其后不应再行还款；其二，《固阳县土地登记申请及权属证明》只有田朋威的签字，并未有相关组织的盖章确认，且针对同一房屋于2016年2月6日签订的房屋买卖协议中卖房人为王志强而非田朋威；其三，王志强出具的借条仍由出借人田朋威持有，这与清偿借款后收回借款手续的交易习惯及常情常理均不相符。因双方当事人均认可截止2016年3月3日共计还款8万元，田朋威对一审法院按年利率24%计算利息明确认可，则6万元借款本金按年利率24%计算自2012年11月14日至2016年3月3日（按40个月计算）应产生利息为4.8万元，已还款项8万元核减该4.8万元应付利息后，剩余3.2万元应认定为偿还本金，核算后王志强尚欠田朋威的借款本金应为2.8万元，同时，王志强应自2016年3月4日以该2.8万元本金为基数，按年利率24%向田朋威支付借款利息。   综上所述，王志强的上诉请求部分成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：   一、撤销内蒙古自治区固阳县人民法院（2018）内0222民初1185号民事判决；   二、上诉人王志强于本判决生效之日起三十日内向被上诉人田朋威偿还借款本金2.8万元及其利息（利息以本金2.8万元为基数按年利率24%自2016年3月4日计算至本判决确定的履行期限届满之日止，利随本清）；   三、驳回田朋威的其他诉讼请求。   被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费1040元，二审案件受理费2080元，合计3120元，由上诉人王志强负担1580元，由被上诉人田朋威负担1540元。   本判决为终审判决。   审判长 刘兴平   审判员 王志刚   审判员 赵艳敏     二○一九年五月十日   书记员 钱 程   附本判决所引用的法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。