江苏省徐州经济技术开发区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）苏0391刑初9号 公诉机关江苏省徐州经济技术开发区人民检察院。 被告人胡涛，男，1995年5月23日出生，汉族，大专文化，无业，捕前住徐州市泉山区（户籍所在地：安徽省宿州市萧县）。被告人胡涛因涉嫌犯诈骗罪，2018年9月22日被刑事拘留，2018年9月29日转取保候审。2018年11月26日因违反取保候审规定再次被刑事拘留，2018年12月10日被逮捕。现羁押于徐州市贾汪区看守所。 辩护人芈玲，安徽烁光律师事务所律师。 江苏省徐州经济技术开发区人民检察院以开检诉刑诉【2018】226号起诉书指控被告人胡涛犯诈骗罪，于2019年1月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年3月5日、5月22日不公开开庭审理了本案并当庭宣判。因涉及个人隐私，审理不公开进行。江苏省徐州经济技术开发区人民检察院指派检察员权威出庭支持公诉，被告人胡涛及辩护人芈玲到庭参加诉讼。审理期间，本案由公诉机关建议补充侦查后恢复审理。现已审理终结。 公诉机关指控： 1、2018年6月29日，被告人胡涛在徐州经济技术开发区蟠桃六期张某家中，以帮助被害人张某介绍保险客户为由，骗取张某信任，后以试戴为由骗取张某鸳鸯金楼足金项链一条和量子项链一条。经鉴定，鸳鸯金楼足金项链价值人民币8435元。 2、2018年11月22日，被告人胡涛谎称自己是陈一道辣椒炒肉饭店老板取得被害人赵某的信任，后被告人胡涛在徐州市泉山区煤建6处被害人赵某家中，以购买电动自行车为由骗取赵某人民币1300元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了相关证据。公诉机关认为，被告人胡涛以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究刑事责任。 庭审中，被告人胡涛对指控的罪名没有异议，辩解骗取的张某足金项链重量在18克左右。 被告人胡涛的辩护人提出，公诉机关指控被告人胡涛犯诈骗罪事实不清，证据不足。被告人胡涛没有诈骗的故意，其主观上认为其所得的财产是应得的补偿。起诉指控的第一起犯罪事实，价格认定标的金项链已经灭失，价格认定中心依靠质保单上的内容作出价格认定，而质保单是案发后鸳鸯金楼在没有找到原始凭证的情况下，按照被害人要求补打的，该质保单不能作为认定案件事实的依据，因此价格认定结论书不能作为本案定罪量刑的依据。起诉指控的第二起犯罪事实，1300元是赵某自动转给被告人胡涛，是一种赠予行为。综上，被告人胡涛的行为不构成犯罪。 经审理查明： 2018年6月至11月间，被告人胡涛以帮助介绍保险客户、谎称自己是陈一道辣椒炒肉饭店老板等手段，在取得张某、赵某的信任后，以试戴项链及购买电动自行车等为由，诈骗被害人张某、赵某财物合计价值人民币9735元。案发后，被告人胡涛退赔被害人赵某人民币1300元；本案审理期间，被告人胡涛家人退赔被害人张某人民币4595元，退赔被害人赵某人民币500元。具体犯罪事实分述如下： 1、2018年6月29日，被告人胡涛在徐州经济技术开发区蟠桃六期张某家中，以帮助被害人张某介绍保险客户为由，骗取张某信任，后以试戴为由骗取张某鸳鸯金楼足金项链一条和量子项链一条。经价格认定，鸳鸯金楼足金项链价值人民币8435元。 上述事实，有公诉机关当庭举证并经庭审质证的下列证据证实： （1）接处警工作登记表、受案登记表、立案决定书、到案经过、发破案经过及公安机关出具的情况说明，证实本案系由被害人张某报案而案发及被告人的到案等情况。 （2）提取笔录及微信截图照片，证实被害人张某与被告人胡涛2018年6月28日至29日微信聊天的情况。 （3）接受证据清单、中国农业银行银行卡复印件及银行卡交易明细清单，证实被告人胡涛交给被害人张某中国农业银行卡余额为1.12元。 （4）接受证据清单及鸳鸯金楼发票、质保单，证实2015年3月12日鸳鸯金楼出具千足金项链发票一份（内容为：千足金项链，重量14.36g，单价280元/克，标价4020元）；2018年9月25日鸳鸯金楼出具质保单一份（内容为：足金项链，重量26.36g，单价280元，金额7380.80元；旧料：12*280，金额3360元；实收额4020元；补2015年3月12日票据）。 （5）接受证据清单、项链照片，证实被害人张某佩戴被诈骗金项链所拍摄照片的情况。庭审中，经被告人胡涛指认该金项链系其诈骗所得金项链。 （6）价格认定结论书，证实徐州市价格认定中心依据公安机关提供的足金项链质保单复印件、价格认定明细表等，采用市场法对价格认定标的在2018年6月29日的徐州市场零售价格进行客观公正的分析测算，确定标的价格为人民币8435元。 （7）辨认笔录及照片，证实被告人胡涛指认安徽省淮北市相山路的一家黄金收购店是其出售张某黄金项链的地点，以及被告人胡涛与被害人张某分别辨认出对方。 （8）公安机关出具的情况说明，证实因被害人张某无法提供被诈骗量子项链的购买发票、实物及具体的品牌和材质，故无法进行价格认定；公安机关至被告人胡涛出售涉案黄金项链的黄金收购店未查到有关胡涛出售项链的交易记录，该店店员称未见过胡涛在该店出售项链；被告人胡涛的手机系统已损坏，数据全无，无法勘验等情况。 （9）被害人张某陈述，证实2018年6月28日下午，胡涛申请加其微信，称能给其介绍保险客户。后胡涛到其家里喝酒，酒后胡涛要借戴其脖子上的黄金项链，说带回去给他母亲看看，让他母亲给其介绍客户，其就将一条黄金项链和一条银白色量子项链给胡涛，胡涛给了其一张农行卡和唱歌卡，并说农行卡里有10000多元，唱歌卡里有5000元，让其随便用。第二天其感觉被骗了，经查胡涛的农行卡里面只有1.1元，晚上胡涛又到其家里喝酒，其朋友蒋某也在，其让胡涛还项链，胡涛称项链在车上，下楼去拿，其和朋友蒋某跟着出楼去拿，出楼后胡涛就跑了。并证实该黄金项链是2015年3月12日，其用20年前买的一条8克黄金项链和一副4克黄金耳钉，在蓝天百货大楼鸳鸯金楼又添加了14.36克黄金重新做的一条，当时又付了4020元，当时只开具了发票，发票上只是添加的克数，项链被骗后，2018年9月25日又去补的质保单等事实。 （10）证人蒋某证言及辨认照片，证实其是张某的朋友。2018年6月29日下午5时许，张某给其说了项链被骗的事情，当晚11时许，胡涛来到张某家里并说要喝点酒，在喝酒期间张某问胡涛要项链，胡涛说在车上，其和张某跟着胡涛去拿项链，跟到小区门口跟丢了，张某给胡涛打电话没人接等事实。 经证人蒋某辨认被害人张某佩戴金项链所拍摄的照片，确认照片上的项链系被害人张某被诈骗的金项链。 （11）证人李某证言及辨认照片，证实其是蓝天大楼鸳鸯金楼的员工。涉案质保单是其柜台开具的，质保单是顾客的凭证，顾客首饰总重量是26.36克，是千足金以旧换新的饰品，旧料重12克，后加了14.36克，涉案发票上是买黄金增加的14.36克。 经证人李某辨认被害人张某佩戴金项链所拍摄的照片，确认照片上的项链款式其金楼一直都有出售。 （12）证人张某甲证言，证实其系被害人张某之妹。2015年春天和张某一起去蓝天大楼鸳鸯金楼用旧的首饰（一条细的项链和一副耳钉）添加新料加工了一条新的项链，旧的首饰至少有7、8克。 （13）被告人胡涛供述，证实2018年6月底的一天，其通过微信附近人加了张某，通过聊天知道她卖保险并且离婚了，当天晚上十一点左右，其主动请张某吃饭，张某让其去她家吃饭，十二点左右，其买了酒、菜到了张某家，其二人在张某家卧室吃饭饮酒，期间看到张某戴着一条黄金项链，就想骗走。喝完酒之后，到了第二天凌晨一点左右，其要求试戴金项链，说也给其母亲买一个让其母亲给张某介绍保险客户，并将张某的一条量子项链也戴在脖子上，为了让张某信任，其给张某留了一张农业银行卡、一张唱歌卡，说银行卡里有13000元钱，唱歌卡里有5000元，其实银行卡里只有1.1元，唱歌卡里也没钱，后其将两条项链带走，说第二天将两条项链送回。第二天早上张某打电话让把项链送回，其不想还，撒谎说忙完就送过去。当天晚上张某又让其到她家里吃饭，并要求把金项链带过去，当晚其到张某家里时张某的一个女性朋友也在，其说项链在楼下的车里，张某要跟其一起下楼拿，其下楼就跑了，之后就把张某的微信删了，电话也不接了。7月初的一天，其在淮北市一家收购黄金的店把张某的黄金项链卖了2100元。张某的项链至少有17、18克，因为之前卖过其母亲的一条26.62克的项链，以及量子项链被其扔了等事实。 2、2018年11月22日，被告人胡涛谎称自己是陈一道辣椒炒肉饭店老板取得被害人赵某的信任，后被告人胡涛在徐州市泉山区煤建6处被害人赵某家中，以购买电动自行车为由骗取赵某人民币1300元。 上述事实，有公诉机关当庭举证并经庭审质证的下列证据证实： （1）立案决定书、发破案经过、到案经过，证实本案系由被害人赵某报警而案发以及被告人的到案情况。 （2）接受证据材料清单、微信截图照片及中国农业银行卡交易明细清单，证实被害人赵某与胡涛的微信资料；被害人赵某财付通及零钱转账明细、腾讯公众号查询转账信息及中国农业银行卡交易明细等情况。 （3）辨认笔录及照片，证实被告人胡涛与被害人赵某分别辨认出对方。 （4）被害人赵某陈述，证实2018年11月22日下午4点左右，胡涛加其微信，说是“陈一道辣椒炒肉”饭店的老板，见面后胡涛称当天是他生日，其就请胡涛吃饭，期间胡涛提议喝酒，其喝多了，胡涛主动要求送其回家，到家之后的事情其记不清了。第二天醒来发现微信钱包余额为零，其通过查询银行流水发现农行卡里的钱被转账到财付通，通过微信公众号查询，发现微信零钱里的钱分6笔转给了胡涛，共计2296.44元。其没主动转钱给胡涛，钱怎么被胡涛转走的其不清楚等事实。 （5）被告人胡涛供述，证实2018年11月22日上午，其通过微信搜索附近人加了赵某为好友，为了让赵某信任，其说自己是“陈一道辣椒炒肉”店的老板，并约赵某见面吃饭喝酒。吃完饭后其送赵某回家，在她家里又喝了红酒，这时赵某已经喝多了，其就想趁机骗她点钱，以买电动车为由，让赵某转给其1300元，赵某转钱时其记住了她手机屏幕解锁密码，微信支付是刷脸验证支付。等赵某睡着后，其拿她手机输入解锁密码，登录到微信把赵某微信零钱、微信绑定的银行卡、蚂蚁花呗上的网商贷额度等款项，通过微信转账转给其，分5次转了900多元，转完之后把其手机以及赵某手机中的聊天记录、微信转账记录、支付宝转账记录全部删除。第二天赵某发现微信里零钱没有了，其没有承认转钱等事实。 庭审中，公诉机关还向法庭出示了如下综合证据： （1）释放证明书、在逃人员登记表、撤销表，证实被告人胡涛在取保候审期间，经两次传唤未到案，公安机关于2018年10月25日上网追逃，2018年11月29日被抓获归案等情况。 （2）户籍信息证明，证实被告人胡涛的自然情况。 对上述证据，庭审中，被告人胡涛对涉案黄金项链的质保单提出异议，认为质保单上载明的项链克数不属实。被告人胡涛的辩护人对涉案足金项链的质保单，被害人张某陈述，证人李某、张某1证言以及价格认定结论书等证据均提出异议，认为不客观、不真实。经审查，被告人及辩护人对上述证据提出的异议，无相关证据予以证实，且上述证据来源合法，均经当庭举证、质证，各证据间能够相互印证，具有证明效力，本院予以采信。 庭审中，被告人胡涛的辩护人向法庭提供如下证据：1、2015年9月21日上海市精神卫生中心出具的韦氏智力测验结果报告，拟证明被告人胡涛智商为79，智力在临界状态；2、2015年1月3日淮北华松国际购物中心星光珠宝出具的购物凭证，拟证明涉案质保单是虚假的。 经庭审质证，本院认为，辩护人提供的上述证据材料与本案事实没有关联性，本院不予采信。 关于被告人、辩护人提出的辩解及辩护意见，综合评判如下： 1、被告人胡涛是否具有诈骗故意的问题。经查，本案中，被告人胡涛均是通过微信主动加了张某、赵某为好友，后以帮助介绍保险客户、谎称自己是陈一道辣椒炒肉饭店老板等手段，在取得张某、赵某的信任后，以试戴项链及购买电动自行车等为由，骗取被害人张某、赵某财物，后拒不返还张某项链，也不承认赵某给其转钱，其主观上具有非法占有他人财物的故意，客观上又有虚构事实的行为，符合诈骗罪构成要件。辩护人提出公诉机关指控的第二起犯罪事实，被害人赵某转帐给被告人胡涛是赠予行为的辩护意见，无相关证据证实，且与本案已查明的事实、证据不符，故对辩护人提出的上述辩护意见，本院不予采纳。 2、被害人张某被骗足金项链重量及价值认定问题。经查，因涉案足金项链已灭失，无法进行实物查验，徐州市价格认定中心依据公安机关提供的质保单作为价值认定依据，深入开展市场调查，采取市场法对涉案标的进行了客观公正的分析测算，认定涉案足金项链价格为人民币8435元。涉案质保单虽然是案发后被害人张某到金楼补开，但根据案发后被害人张某的报案情况及其在侦查环节的多次陈述，其陈述内容与证人李某、张某1、蒋某等人证言以及被骗项链照片等证据相互印证，足以认定被害人张某被骗足金项链是以旧换新，在原有旧料12克基础上，另行增加了14.36克黄金重新制作而成，且被告人胡涛供述张某的足金项链重量至少17、18克，对涉案足金项链发票上载明的重量14.36克系增加的黄金重量也起到印证作用，故涉案质保单可以作为定案的依据，徐州市价格认定中心依据质保单作为价值认定依据出具的价格认定结论书，本院予以采信。对被告人、辩护人提出的质保单载明的项链重量不属实、价格认定结论书不能作为定罪量刑依据的辩解及辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人胡涛以非法占有为目的，采用虚构事实，隐瞒真相的方法，骗取他人钱款，且数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人胡涛归案后能够如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，依法予以从轻处罚。案发后及本院审理期间，被告人胡涛能够退赔被害人赵某经济损失，退赔被害人张某部分经济损失，予以酌情从轻处罚。综上，根据被告人胡涛的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，结合公诉机关的量刑建议，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人胡涛犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月26日起至2019年6月17日止；罚金应于本判决生效后三十日内缴纳。) 二、涉案赃款人民币3840元予以继续追缴，返还被害人张某。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  王永毅 审 判 员  凌 霞 人民陪审员  赵启君 二〇一九年五月二十二日 书 记 员  任晓毅 本案援引法律条款： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。