广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤2072民初13911号原告：陈伟文，男，1961年3月2日出生，汉族，住广东省中山市。原告：中山市雅乐思电器实业有限公司，住所地广东省中山市南头镇民安村升辉北工业区。法定代表人：夏云彪，该公司董事长。两原告的共同委托诉讼代理人：谢福林，广东昌联律师事务所律师。两原告的共同委托诉讼代理人：梁肖峰，广东昌联律师事务所律师。被告：中山和兴养菌场有限公司，住所地广东省中山市南头镇升辉南路。法定代表人：黄伯良，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈义华，广东曜政律师事务所律师。委托诉讼代理人：李小玲，广东曜政律师事务所律师。原告陈伟文与被告中山和兴养菌场有限公司（以下简称和兴公司）抵押权纠纷一案，本院于2018年10月3日立案后，根据中山市雅乐思电器实业有限公司（以下简称雅乐思公司）的申请追加其作为本案原告参加诉讼。本案依法适用普通程序，于2019年2月27日公开开庭进行了审理。原告陈伟文及两原告的共同委托诉讼代理人谢福林，被告和兴公司的委托诉讼代理人陈义华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈伟文、雅乐思公司向本院提出诉讼请求：1.确认由陈伟文、雅乐思公司享有和兴公司位于中山市南头镇××村××路的房地产[土地证号：中府国用（2008）第021259号，房产证号：粤房地证字第××号，他项权证号：粤房地他项权证中府字第0115004887号]折价或拍卖、变卖所得价款在6000万元范围内享有第一顺序优先受偿权；2.本案诉讼费由和兴公司承担。诉讼过程中，陈伟文、雅乐思公司明确由雅乐思公司享有上述房地产折价或拍卖、变卖所得价款在6000万元范围内的第一顺序优先受偿权。事实和理由：2015年2月9日，因和兴公司与陈伟文任职的雅乐思公司签订《房地产转让合同书》，和兴公司为向雅乐思公司提供抵押担保，于2015年2月28日将其位于中山市南头镇××村××路的房地产[土地证号：中府国用（2008）第021259号，房产证号：粤房地证字第××号，他项权证号：粤房地他项权证中府字第0115004887号]办理抵押登记在陈伟文名下，由陈伟文代表雅乐思公司或由陈伟文依约享有抵押权人的权益。后雅乐思公司与和兴公司因上述房地产转让合同发生诉讼[一审案号：（2016）粤2072民初5713号，二审案号：（2017）粤20民终679号]，和兴公司在诉讼过程中举证并阐述“以陈伟文名义立即与上诉人（和兴公司）办理涉案土地及房屋的抵押手续”足以证实以陈伟文名义办理的涉案抵押登记符合和兴公司的认知及其与雅乐思公司的合同目的。2018年10月8日，中山市第二人民法院出具《关于被执行人和兴公司执行款的分配方案》载明：“拍卖被执行人和兴公司名下位于中山市南头镇××村××路的房地产及地上建筑物[用地面积为50004平方米]的拍卖款，得款87037670元”，“上述拍卖的不动产为被执行人和兴公司的抵押物，抵押权人为陈伟文（已办理最高额抵押6000万元），现其与雅乐思公司一并主张预留抵押金额6000万元。”执行期间，陈伟文、雅乐思公司共同向中山市第二人民法院递交了《针对涉案抵押优先权归属的说明》，陈伟文明确“本人的抵押权益均归属雅乐思公司所有，本人确认不再另行主张优先权或其他权利”。为此，陈伟文、雅乐思公司诉至本院，请求判如所请。被告和兴公司辩称，一、陈伟文曾以民间借贷纠纷向中山市第二人民法院提起诉讼，并就涉案房地产主张优先受偿权，后撤回起诉。之后雅乐思公司以房屋买卖合同纠纷提起诉讼，但未主张优先受偿权，雅乐思公司的诉讼行为已经构成对抵押权、优先受偿权的放弃，雅乐思公司再次起诉主张优先受偿权构成重复起诉，违反了一事不再理的原则。二、抵押权他项权证办理所依据的主合同为借款合同，但该借款合同并未实际履行，借款债权没有发生，故抵押权作为从权利不存在。三、雅乐思公司的董事会决议明确要求为房地产买卖合同提供抵押登记，并未明确为借款合同提供抵押登记。四、雅乐思公司的本次起诉已超过诉讼时效，不应当受到法律保护。《物权法》第二百零二条明确规定抵押权人应当在主债权诉讼时效期间内行使，不行使的，法院不予保护。雅乐思公司已经就房地产买卖合同提起诉讼，且判决已生效，诉讼时效已经结束，在诉讼时效结束前，雅乐思公司并未向和兴公司主张抵押权，故雅乐思公司再次起诉，以及在陈伟文主张优先受偿权的情况下，法院不应支持。五、从陈伟文和雅乐思公司的陈述来看，陈伟文已经自认其享有优先受偿权，只不过是在执行程序参与分配阶段将该优先受偿权让与雅乐思公司，但该让与行为是陈伟文的单方行为，并未获得和兴公司的认可，不能产生让与抵押权、优先受偿权的法律效力。本院经审理认定事实如下：2015年2月9日，和兴公司与雅乐思公司签订《房地产转让合同书》，约定和兴公司将其位于中山市××路××三块工业用地及地上建筑物（含固定装修、装饰及附属设施、设备等）[具体为：1.土地证号：国（2008）020559号，土地面积为15812.2平方米（以下简称1号土地）；2.土地证号：国（2008）020560号，土地面积为5586.9平方米（以下简称2号土地）；3.土地证号：国（2008）021259号，土地面积为34191.8平方米，房产证号：Ｃ2××26，房产面积3865.49平方米（以下简称3号房地产）]转让给雅乐思公司，转让价为6000万元。和兴公司告知，上述房地产因梁洪添申请执行而被本院查封，查封价值约200万元；另因为贷款人提供担保，已将上述3号房地产抵押给招商银行容桂支行，并办理了抵押登记（抵押金额为5384.2万元，尚欠贷款本息约3000万元）。除此之外，和兴公司保证上述房地产未设置其他抵押或权利质押事项。双方约定，雅乐思公司应于合同签订及和兴公司办妥委托手续后3天内支付转让款4200万元，该款用于消除房地产现有抵押及查封事宜，其中向招商银行容桂支行支付3000万元、向和兴公司指定的人员或公司支付1000万元，向和兴公司的代理人莫培刚支付200万元；余款1800万元在房地产全部过户至雅乐思公司名下后10天内付清。和兴公司收到4200万元后迅速办理房地产注销抵押和解除查封手续，自房地产注销抵押、解除查封后5天内办理抵押登记至雅乐思公司名下，然后在5天内办理注销抵押并过户给雅乐思公司。如和兴公司违反合同约定不能办理过户，应立即退还转让款，并按转让总价款的20%向雅乐思公司支付违约金。合同签订后，雅乐思公司依照合同约定，并通过陈伟文，按和兴公司的指示向招商银行容桂支行支付了3013.65万元、向周隆均支付了300万元、向何嘉宁支付了300万元、向胡庆忠支付了400万元、向莫培刚支付了186.35万元，合计4200万元。和兴公司收取上述款项后，办理了相应的注销抵押及解除查封手续。另查，为确保上述土地和房屋顺利过户给雅乐思公司，2015年2月28日，和兴公司就上述转让款4200万元及尚未支付的转让款1200万元，合计6000万元，与陈伟文签订《借款抵押担保合同书》，将3号房地产作为借款的抵押担保，抵押房产的价值双方确认为6000万元，担保期限自本合同签订之日起至和兴公司完整清偿本借款合同的借款本息、向陈伟文清偿双方除本合同如有纠纷之外的其他纠纷所致责任款项及陈伟文主张权利过程产生的一切经济损失之日止，借款期限一年，自2015年2月11日起止2016年2月10日止，自2015年3月1日起按每月1.5%计算利息。2015年3月3日，双方办理了抵押登记手续[粤房地他项权证：中府字第0115004887号]。因上述1号、2号土地自2015年4月1日起，3号房地产自2015年3月17日起被法院查封，导致上述土地和房屋未能依约过户给雅乐思公司。为此，陈伟文于2015年9月29日诉至本院[案号：（2015）中二法黄民一初字第910号]，请求判令：1.解除陈伟文与和兴公司于2015年2月28日签订的《借款抵押担保合同书》，和兴公司立即向陈伟文归还借款本金4200万元并支付利息；2.和兴公司向陈伟文支付违约金1800万元；3.确认陈伟文对和兴公司的3号房地产处置所得价款在6000万元范围内享有第一顺序优先受偿权；4.本案诉讼费由和兴公司承担。2016年5月26日，陈伟文申请撤回起诉。同日，本院依法作出（2015）中二法黄民一初字第910号民事裁定，裁定准许陈伟文撤回起诉。后，和兴公司于2016年5月27日诉至本院[案号：（2016）粤2072民初5713号]，请求判令：1.解除雅乐思公司与和兴公司于2015年2月9日签订的《房地产转让合同书》，和兴公司立即向雅乐思公司返还转让款4200万元并支付利息（利息从起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率计算至清偿之日止）；2.和兴公司向雅乐思公司支付违约金1200万元；3.本案诉讼费由和兴公司承担。2016年11月1日，本院依法作出（2016）粤2072民初5713号民事判决，判决如下：一、解除雅乐思公司与和兴公司于2015年2月9日签订的《房地产转让合同书》；二、和兴公司应于本判决发生法律效力之日起7日内向雅乐思公司返还转让款4200万元；三、和兴公司应于本判决发生法律效力之日起7日内向雅乐思公司支付违约金1200万元；四、驳回雅乐思公司超出上述判项的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费311800元，保全费5000元，合计316800元，由和兴公司负担。和兴公司不服该判决提起上诉。2017年7月19日，中山市中级人民法院作出（2017）粤20民终679号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。2017年10月25日，雅乐思公司向本院申请强制执行[案号：（2017）粤2072执10343号]。本院在执行和兴公司系列案件过程中，依法拍卖了和兴公司包括涉案3号房地产在内的房地产及地上建筑物，得款87037670元。2018年10月8日，本院作出的“关于被执行人和兴公司执行款的分配方案”中，注明前述拍卖的不动产为和兴公司的抵押物，抵押权人为陈伟文（已办理最高额抵押6000万元），该抵押债权为第二分配顺序，现陈伟文与雅乐思公司一并主张预留抵押金额6000万元。2018年11月3日，和兴公司对本院作出的分配方案提出异议，其中认为雅乐思公司无权作为第二顺序参与分配人。为此，陈伟文、雅乐思公司诉至本院，请求判如所请。本院认为，本案为抵押权纠纷。根据诉辩双方意见，结合涉案证据，本院认定如下：1、《借款抵押担保合同书》是为履行《房地产转让合同书》而订立，实质上就是一个约定以抵押方式进行担保的从合同。雅乐思公司与和兴公司签订《房地产转让合同书》，陈伟文代雅乐思公司向和兴公司支付购房款而签订《借款抵押担保合同书》并办理抵押登记，并以陈伟文的名义代雅乐思公司持有涉案房地产的抵押权，均系为保障《房地产转让合同书》的履行，以便房地产顺利过户，所以《借款抵押担保合同书》就是一个担保性质的抵押合同。《借款抵押担保合同书》中有关借款内容的条款，是陈伟文与和兴公司双方所虚拟的，实际借款并不存在，当事人之间不存在民间借贷关系，陈伟文和雅乐思公司对此并无异议，且陈伟文曾以民间借贷纠纷起诉后撤回起诉，故雅乐思公司认为《借款抵押担保合同书》是《房地产转让合同书》的从合同理由成立，本院予以采纳。和兴公司认为其与陈伟文之间不存在民间借贷关系，理由成立，本院予以支持。虽然陈伟文曾起诉要求和兴公司归还借款，支付利息和违约金，并要求对抵押物享有优先受偿权，但对此已撤回起诉；另，雅乐思公司虽曾起诉要求解除与和兴公司签订的《房地产转让合同书》，要求和兴公司返还购房款，并支付利息和违约金，但在该案中并未主张优先受偿权。综上，陈伟文、雅乐思公司现提起本案诉讼，并明确由雅乐思公司享有抵押权，未违反一事不再理的原则，和兴公司认为陈伟文、雅乐思公司再次起诉违反一事不再理的原则的意见，本院不予支持。2、雅乐思公司已完成了《房地产转让合同书》项下的付款义务，对涉案3号房地产享有抵押权。《房地产转让合同书》签订后，陈伟文根据雅乐思公司的指示依据合同约定向和兴公司支付了前期转让款4200万元，余款1800万元因房地产被法院查封无法办理过户而未支付，故雅乐思公司已履行了合同约定的付款义务，并就涉案3号房地产办理了抵押登记手续，故雅乐思公司依法对该房地产享有优先受偿权。雅乐思公司此前起诉未主张抵押权，并不构成对抵押权的放弃。3、雅乐思公司起诉主张抵押权未超过诉讼时效。《中华人民共和国物权法》第二百零二条规定“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。”《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算……”本案中，雅乐思公司与和兴公司签订《房地产转让合同书》后，因和兴公司转让的1号土地、2号土地及3号房地产被查封，导致无法过户。为此，雅乐思公司于2016年5月27日已起诉主张解除《房地产转让合同书》，并要求和兴公司返还转让款，支付违约金，此时雅乐思公司已就抵押所担保的主债权主张权利，故抵押权的诉讼时效应当中断，并重新开始计算，现雅乐思公司于2018年11月21日申请参加诉讼并主张抵押权，未超过诉讼时效。综上，雅乐思公司要求确认其对和兴公司位于中山市南头镇××村××路的房地产[土地证号：中府国用（2008）第021259号，房产证号：粤房地证字第××号，他项权证号：粤房地他项权证中府字第0115004887号]折价或拍卖、变卖所得价款在6000万元范围内享有优先受偿权，本院予以支持。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条、第二百零二条、第二百零三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：原告中山市雅乐思电器实业有限公司对被告中山和兴养菌场有限公司位于中山市南头镇北帝村升辉南路的房地产[土地证号：中府国用（2008）第021259号，房产证号：粤房地证字第××号，他项权证号：粤房地他项权证中府字第0115004887号]折价或拍卖、变卖所得价款在6000万元范围内享有优先受偿权。案件受理费341800元，由被告中山和兴养菌场有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  金锋华人民陪审员  冯键华人民陪审员  吴德恒二〇一九年五月二十七日书 记 员  谢嘉瑜