山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁13民终2788号上诉人（原审被告）：中国人民健康保险股份有限公司兰陵支公司，住所地，兰陵县文峰路****。负责人：杨晓雁，经理。委托诉讼代理人：李莉，女，1971年1月28日出生，汉族，该公司职工，，住郯城县被上诉人（原审原告）：王洪振，男，1969年4月7日出生，汉族，居民，，住兰陵县委托诉讼代理人：盛海盟，兰陵三合法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：徐印才，男，1965年6月4日出生，汉族，居民，，住兰陵县被上诉人（原审被告）：王晓飞，男，1985年9月10日出生，汉族，居民，，住兰陵县被上诉人（原审被告）：兰陵县宝信置业有限公司，，住所地，兰陵县滨河西路法定代表人：李洪飞。上诉人中国人民健康保险股份有限公司兰陵支公司（以下简称健康保险公司）因与被上诉人王洪振、徐印才、王晓飞、兰陵县宝信置业有限公司（以下简称宝信公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服兰陵县人民法院（2018）鲁1324民初165号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人健康保险公司委托诉讼代理人李莉、被上诉人王洪振委托诉讼代理人盛海盟、被上诉人徐印才到庭参加诉讼，被上诉人王晓飞、兰陵县宝信置业有限公司（以下简称宝信公司）经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。健康保险公司上诉请求：依法改判。事实和理由：1、一审法院未根据合同约定认定被上诉人王洪振职业类别错误，认定上诉人未尽到提示说明义务不当；2、对于伤残赔偿金和医疗费应按合同约定比例赔付，一审法院未按比例调整错误；3、一审法院以被上诉人王洪振购买的保险抵扣雇主的赔偿责任适用法律错误。王洪振、徐印才均答辩称一审判决正确，请求依法予以维持。王晓飞、宝信公司未到庭发表意见。王洪振向一审法院起诉请求：请求依法判令被告徐印才、王晓飞、宝信公司、健康保险公司赔偿原告王洪振医疗费、护理费、误工费、伙食补助费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、精神抚慰金等各项经济损失共计125000元。一审法院认定事实：2016年3月6日，宝信置业公司与徐印才签订碧云天小区工程承包合同，宝信置业公司将碧云天小区1-6号楼（兰陵城滨河西路家天下南侧）的施工工程发包给徐印才施工(清工大包)。2017年4月12日，徐印才与王晓飞签订家天下六期工程打磨和砌墙植筋承揽合同书，徐印才将所承包工程的打磨和砌墙植筋工程分包给王晓飞施工。原告王洪振有自己的打磨机，常年跟被告王晓飞等人从事建筑工地地面打磨工作。2017年6月19日，王晓飞给陈某打电话通知陈某到其分包的徐印才工地干些打磨的零活。2017年6月26日早陈某叫上原告王洪振自带磨光机到王晓飞的兰陵家天下南工地地下车库施工工地进行地面打磨，期间王晓飞到工地查看过，发现原告也在工地上打磨，并没有制止。干活的第四天即2017年6月29日15时许，王洪振在打磨地面时，被磨光机击起的石子蹦碎眼镜片伤及左眼部，当即被送往兰陵县人民医院住院治疗共计14天，花去医疗费16229.23元。经临沂苍正司法鉴定所鉴定，王洪振左眼球穿通伤致外伤性白内障及晶体破碎，人工晶体植入术后构成十级伤残；左眼角膜穿通伤致角膜斑翳累及瞳孔构成十级伤残；误工150日，护理45日，营养45日。因向被告索赔未果，原告遂诉来法院。2017年1月21日，被告王晓飞在被告健康保险公司为原告王洪振投保了面额为100元的“守护安康白金卡”，生效日2017年1月24日，期满日2018年1月23日。白金卡第一条保险责任载明：意外身故、意外伤残保险金额为50000元，意外伤害医疗保险金额为6000元（免赔额100元，80%给付，门诊次限额500元）。注：1-3类职业人员按照上述保险金额和赔付比例进行赔付，4-5类职业人员保险金额和赔付比例按照卡单重要告知中的约定进行调整，请投保人仔细阅读重要告知的相关内容。第四条本卡说明与投保须知（重要告知）载明：若出险时被保险人的职业类别为5类，则意外身故、伤残责任保险金额调整为2万元，意外医疗责任按32%的比例赔付，保险金额调整为0.24万元等。用最小的字体在尾部注明：激活本卡人与被保险人应为同一人，激活本卡前请投保人和被投保人仔细阅读本卡相关的保险责任、责任免除、免赔额、赔付比例等具体内容后进行签字确认，本卡投保人和被保险人均未在白金卡上签字。本案争议的焦点是：1、原告与被告王晓飞之间法律关系如何认定；2、被告健康保险公司抗辩仅赔偿4400元是否成立，四被告对原告的损失赔偿责任应如何承担划分；3、原告损失数额应如何认定。一审法院认为，关于焦点1，根据原、被告的陈述及双方所举证人陈某的证言，足以认定，原告王洪振是在被告王晓飞承包的工地上为王晓飞提供劳务时受伤。虽然王晓飞未通知原告到工地干活，但在得知原告是其雇员陈某通知到工地干活时，并未明确表示拒绝，应视为已接受原告的劳务，原告与被告王晓飞间形成了事实上的劳务关系。王晓飞虽主张在见到原告施工后让陈某把原告撵走，但原告及证人陈某对此均不认可，王晓飞的主张亦不符合常理，依法不予采信。关于焦点2，雇员在雇佣活动中受到损害的，雇主应承担赔偿责任。原告受雇于被告王晓飞从事地面打磨工作，双方形成了雇佣关系，原告作为完全行为能力人自身未尽到足够的谨慎的注意义务，导致在雇佣活动中自身受伤，应自行承担部分损失，酌定为30%。被告王晓飞作为雇主应承担相应的赔偿责任，酌定为70%。对于王晓飞应承担的责任部分，因王晓飞为原告在被告健康保险公司投保了人身意外伤害、伤残保险。被告健康保险公司出具的“白金卡”的显要位置加重记载了保险责任为意外伤残保险金额为50000元，意外伤害医疗保险金额为6000元，故被告保险公司应在该保险理赔范围内予以赔偿，不足部分由王晓飞支付。至于被告健康保险公司提出的“原告为建筑工人，为5类人，应依据白金卡第一条注、第四条所记载合同条款，伤残责任保险金额调整为2万元，本案伤残等级为十级，给付比例为10%，故伤残赔付金额为2000元，意外医疗保险金额调整为2400元，两项合计赔付4400元”的主张，因本白金卡系被告健康保险公司自己打印制作的格式条款，未对减轻保险责任的条款作出提示，条款中对于第一条注、第四条也未采用加大、加粗等明显标示对投保人进行提示，且字体明显偏小，没有投保人签字，不能证明被告已履行了保险法规定的提示说明义务，因此应当认定被告主张的减责条款对投保人不产生效力，不予采纳。本案被告宝信公司把工程分包给不具备施工资质的徐印才，徐印才将工程分包给不具备施工资质的王晓飞，宝信公司、徐印才、王晓飞均存在过错，应承担连带赔偿责任。关于焦点3，原告王洪振户籍载明户别为农业家庭户口。但原告有自己的打磨机，常年在县城从事建筑工地地面打磨工作，结合在受伤时正在从事建筑劳务施工的事实，足以证明原告的收入不单纯依赖农村、农业，故应适用农村居民和城镇居民赔偿标准之和的平均数计算原告的误工及伤残赔偿金的损失。原告的各项经济损失认定如下：1、医疗费16229.63元;2、误工费【150天×（64.31元+93.18元）÷2】=11805元；3、护理费45天×64.31元/天=2893.95元；4、营养费45天×30元/天=1350元；5、、住院伙食补助费14天×30元/天=420元6、伤残赔偿金【（279080+680240）÷2×12%】=57559.2元；7、精神抚慰金2400元；8、法医鉴定费1600元；9、交通费酌定为200元；综上，原告的各项经济损失合计为94457.78元，被告王晓飞应承担70%的责任，即款64440.64元，应由被告健康保险公司在意外伤害医疗保险金额范围内支付医疗费6000元、在意外伤残赔偿金范围内支付50000元；余款8440.64元（64440.64元-56000元）由被告王晓飞赔偿，被告宝信公司、徐印才对王晓飞承担的赔偿额8440.64元的部分，应当承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条、第十九条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、被告中国人民健康保险股份有限公司兰陵支公司于判决生效后十日内赔偿原告王洪振各项损失56000元。二、被告王晓飞于判决生效后十日内赔偿原告王洪振各项损失8440.64元。三、被告兰陵宝信置业有限公司、徐印才对上述二项承担连带赔偿责任。四、驳回原告王洪振的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2800元，由原告王洪振、被告王晓飞各负担1400元。本院二审审理查明的事实与证据和一审相同。本院认为，上诉人健康保险公司关于应按被上诉人王洪振职业类别以及伤残等级比例等认定上诉人应赔偿数额的主张，本质上属于免责条款规定事由；依照保险法及相关司法解释的规定，上诉人健康保险公司应就此对投保人尽到提示说明义务方可免责。但上诉人健康保险公司在一、二审期间均未能提交充分证据证明其已尽到上述义务，也不能提交投保人对免责条款部分签字确认已经知晓的文件，一审法院据此认定上诉人健康保险公司未尽到提示说明义务并无不当，本院予以确认。本案事故及被上诉人王洪振的损失客观存在，被上诉人王洪振以保险赔付款抵扣雇主的赔偿责任并未加重加大上诉人健康保险公司的赔偿责任，且其他各方当事人也未就此提起上诉，一审法院适用法律并无明显错误。综上，上诉人健康保险公司所提上诉理由均不能成立，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2800元，由上诉人中国人民健康保险股份有限公司兰陵支公司负担。本判决为终审判决。审判长 姚 军审判员 王周华审判员 邹海波二〇一九年五月二十八日书记员 郇小雪