河北省石家庄市长安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0102民初166号 原告：刘波，男，1972年5月9日出生，汉族，住石家庄市长安区。 原告：郧继念，男，1976年8月29日出生，汉族，住石家庄市长安区。 委托诉讼代理人：尚荣敏、薛军卯，河北世纪方舟律师事务所律师。 被告：天津市卓鹏宇金属材料贸易有限公司，住所地天津市津塘公路务本一村北侧天津滨海刚才城院内A31。 法定代表人：卓木贵，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王雨佳，该公司员工。 委托诉讼代理人：赵桦，河北姜钟律师事务所律师。 原告刘波、郧继念与被告天津市卓鹏宇金属材料贸易有限公司案外人执行异议之诉一案，本院于2019年1月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘波、郧继念之委托诉讼代理人尚荣敏、薛军卯，被告天津市卓鹏宇金属材料贸易有限公司之法定代表人卓木贵、委托诉讼代理人赵桦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘波、郧继念向本院提出诉讼请求：1、依法撤销石家庄市长安区人民法院（2018）冀0102执异113号之一执行书，判令追加二原告为被执行人不能成立；2、依法解除对二原告采取的财产保全措施；3、本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为判令不得追加二原告为被执行人，判令二原告不应履行2015长民二初字1838号民事判决确定的义务。事实与理由：一、事情经过是2018年10月11日，被告向贵院提出追加二原告为被告与宿迁中厦建设工程有限公司、河北卓辉房地产开发有限公司因买卖合同纠纷执行一案的被执行人。2018年11月5日，贵院做出（2018）冀0102执异113号执行裁定书，查封了二原告名下的房产及车辆。2018年11月28日二原告提出复议。2018年12月10日，贵院做出（2018）冀执异113号之一执行裁定书，裁定追加二原告为被执行人，裁定二原告在抽逃注册资金的范围内向被告履行义务。二、二原告已按照法律规定，履行了出资义务。河北卓辉房地产开发有限公司注册资本为2000万，原告刘波出资1020元，实缴1020万，占公司股份51%，原告郧继念出资980万，实缴980万，占公司股份49%，二原告不存在不实出资的情形。三、二原告不存在抽逃出资行为，更不存在损害公司权益的行为。1、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十二条规定：公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持，（制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。本案中，二原告向张义全的还款行为，不属于上述情况，不应认定为抽逃资金。2、从公司法的现行规定来看，认定抽逃应实行严格的形式审查之外，还应符合损害公司或者其他人权益的实质要件，而本案中，二原告不存在损害公司或其他人权益的情形。四、二原告在被追加为被执行人前，已不是河北卓辉房地产开发有限公司的股东，不应承担相应的法律责任。1、2011年9月2日，也就是在河北卓辉房地产开发有限公司为本案作出担保之前（本案的业务发生在2012年），河北卓辉房地产开发有限公司股东会决议，一致同意刘波将其持有公司51%的股份以1020万元的价格全部转让给了史建辉，双方签订了股权转让协议书。2、2017年11月20日，河北卓辉房地产开发有限公司股东决议同意郧继念将其持有公司49%的股份以980万元的价格全部转让给了于洪梅，双方也签订了股权转让协议。故二原告在被追加为被执行人时，已不是河北卓辉房地产开发有限公司的股东。五、作为被执行人的宿迁中厦建设工程有限公司，有到期债权可供执行，二原告不应被追加为被执行人。本案的另一被执行人，宿迁中厦建设工程有限公司，现还在正常营业，在石家庄有大型施工项目，且对河北宏拓房地产开发有限公司、石家庄长安区白佛社区居民委员会、石家庄白佛实业公司享有巨额到期的债权，故根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》不应再追加二原告为被执行人。基于上述事实，请法院依法查明事实，支持原告的诉求。 被告天津市卓鹏宇金属材料贸易有限公司辩称，一、应驳回原告的全部诉讼请求，执行局依据执行规定追加二原告为被执行人合法有效。二、股权转让不影响河北卓辉房地产开发有限公司原始股东抽逃注册资金责任的承担。三、相关被执行人有到期债权和没有可供执行财产是两个概念，经法院依职权查明河北卓辉房地产开发有限公司与宿迁中厦公司没有存款、车辆、不动产等可供执行的财产。四、河北卓辉房地产开发有限公司在成立当天向张义全还款的行为不符合常理，成立当天将2000万元注册资金中20元钱用于购买转账支票，剩余19999998元全部以还款的形式通过转账支票转账给张义全，其行为应属虚构债权债务关系，抽逃注册资金的行为。五、河北卓辉房地产开发有限公司领到二审判决书，该二审是由河北卓辉房地产开发有限公司提出上诉，且有代理律师参与，被告领取二审判决书当天在法院也碰到了河北卓辉房地产开发有限公司的法定代表人郧继念，该公司确已领到二审判决书。 本院经审理查明，2016年7月28日本院作出（2015）长民二初字第1838号民事判决书，判决：“一、被告宿迁中厦建设工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告天津市卓鹏宇金属材料贸易有限公司钢材款3473040.66元、违约金1909270.25元及2014年8月2日之后至付清之日的违约金，按年24%计算；二、被告河北卓辉房地产开发有限公司对判决第一项承担连带保证责任；三、被告河北卓辉房地产开发有限公司在承担连带保证责任的范围内，有权向被告宿迁中厦建设工程有限公司追偿”。后河北卓辉房地产开发有限公司不服该判决，上诉至河北省石家庄市中级人民法院。2017年8月2日，河北省石家庄市中级人民法院作出（2017）冀01民终3567号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。执行过程中，天津市卓鹏宇金属材料贸易有限公司向本院申请追加刘波、郧继念为上述案件被执行人，2018年12月10日，本院作出（2018）冀0102执异113号之一执行裁定书，裁定：“一、追加第三人刘波为本案被执行人；二、刘波应在本裁定生效之日起在抽逃注册资金10199935元范围内向申请执行人天津市卓鹏宇金属材料贸易有限公司履行（2015）长民二初字第1838号民事判决确定的义务；三、追加第三人郧继念为本案被执行人；四、郧继念应在本裁定生效之日起在抽逃注册资金9799935元范围内向申请执行人天津市卓鹏宇金属材料贸易有限公司履行（2015）长民二初字第1838号民事判决确定的义务。”后刘波、郧继念不服该裁定，二人作为原告，以天津市卓鹏宇金属材料贸易有限公司为被告，诉至本院，请求不得追加二原告为被执行人，判令二原告不应履行（2015）长民二初字第1838号民事判决确定的义务。 另查，河北卓辉房地产开发有限公司2010年11月成立，2010年11月23日该公司股东刘波出资1020万元，出资比例51%，郧继念出资980万元，出资比例49%，二股东分别将出资汇入河北卓辉房地产开发有限公司验资户04020227392780*****,2010年11月24日该公司将2000万元注册资金从验资户04020227392780*****汇至该公司04020227092491*****账户，当天从该公司04020227092491*****账户向张义全分别转款1000万元、9999870元，用途系还款。二原告未提交证据证实河北卓辉房地产开发有限公司与张义全之间存在基础对价关系。河北卓辉房地产开发有限公司、宿迁中厦建设工程有限公司名下没有银行存款、没有车辆信息、没有土地、房产、股权等财产可供执行。 二原告提交2011年河北卓辉房地产开发有限公司股东会决议及股权转让协议书、2017年河北卓辉房地产开发有限公司的股东决定及股权转让协议，证明原告刘波在本案业务发生担保事宜之前已经转让股权，郧继念也于2017年11月20日进行了股权转让并履行了变更登记手续；（2014）石民六初字第00032号民事判决书一份，被告对债务人的到期债权并未行使权利，未对被告有损害行为。被告质证称，对证据真实性认可，对关联性有异议，二原告股权转让行为不会影响公司注册之初抽逃注册资金的承担；对于民事判决书是否已经生效，是否进入执行程序原告未予以说明，如果该判决已经生效，是否可供执行，原告也应举证说明，原告的推测没有意义；二原告在公司成立当天虚构债权债务关系将1999余万元几乎全部注册资金以还款的形式予以抽逃，降低了河北卓辉房地产开发有限公司对外经济责任承担的能力，其行为已经严重损害了被告的权利。 以上事实有原、被告提交的证据及庭审笔录在卷佐证。 本院认为，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资范围内承担责任的，人民法院应予支持。本案的焦点为作为被执行人的河北卓辉房地产开发有限公司的财产是否足以清偿生效法律文书确定的义务以及刘波、郧继念是否抽逃出资。现被执行人河北卓辉房地产开发有限公司名下没有银行存款、没有车辆信息、没有土地、房产、股权等财产，可以认定被执行人河北卓辉房地产开发有限公司财产不足以清偿生效法律文书确定的债务。被执行人宿迁中厦建设工程有限公司名下没有银行存款、没有车辆信息、没有土地、房产、股权等财产，原告称根据（2014）石民六初字第00032号民事判决书内容，宿迁中厦建设工程有限公司有到期债权，但二原告并未提交证据证明该判决已经生效以及该判决的履行情况，且根据石家庄市长安区人民法院（2015）长民二初字第1838号民事判决，河北卓辉房地产开发有限公司对被执行人宿迁中厦建设工程有限公司欠付天津市卓鹏宇金属材料贸易有限公司的款项承担的是连带责任，故被告既可以要求宿迁中厦建设工程有限公司进行还款，也可以要求河北卓辉房地产开发有限公司进行还款，二原告所称的被告未对债务人行使权利却要求担保人原股东承担还款义务的辩解，不能成立。 对于二原告是否抽逃出资，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条“公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司利益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为”之规定，河北卓辉房地产开发有限公司股东刘波、郧继念履行了出资义务，但出资后在2010年11月24日转出两笔即10000000元、9999870元，这两笔资金的收款方系张义全，用途系还款，二原告辩称这两笔转款系借款，但未提交证据证实，公司将注册资金通过还款的方式转归个人所有且没有基础对价关系，可以认定公司股东刘波、郧继念抽逃出资。综上，分别扣除二股东未抽逃的65元注册资金，刘波应在10199935元范围内、郧继念应在抽逃注册资金9799935元范围内向被告履行（2015）长民二初字第1838号民事判决所确定的义务。 根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持，故关于二原告所称其股权已经转让不应承担还款责任的辩解，不能成立。 综上，依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条之规定，判决如下： 驳回原告刘波、郧继念的诉讼请求。 案件受理费80元，由原告刘波、郧继念负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院（于上诉期限届满之日起7日内预交上诉费并提交缴费收据原件,收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户银行：河北银行华兴支行。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理）。 审 判 长  刘晓侃 人民陪审员  常元元 人民陪审员  王 坤 二〇一九年五月十五日 书 记 员  郭士霞 ——