四川省泸州市纳溪区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0503刑初46号 公诉机关泸州市纳溪区人民检察院。 被告人朱小超，男，1987年12月18日出生于四川省泸州市江阳区，汉族，小学肄业，务农，住四川省泸州市江阳区。2009年因犯故意伤害罪被泸州市龙马潭区人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年；因犯故意伤害罪，于2010年4月14日被泸州市中级人民法院判处有期徒刑三年，撤销泸州市龙马潭区人民法院（2009）龙马刑初字第45号判决的缓刑部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，于2012年9月2日刑满释放；因犯盗窃罪，于2014年10月24日被泸州市江阳区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金4000元，于2015年5月11日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年5月21日被泸县公安局刑事拘留，因泸县人民检察院不批准逮捕，于2018年6月25日被释放；又因涉嫌犯诈骗罪，于2018年11月2日被泸州市公安局纳溪区分局刑事拘留；经泸州市纳溪区人民检察院批准，于2018年12月4日被执行逮捕。现羁押于泸州市看守所。 指定辩护人李飞，四川酒城律师事务所律师。 被告人余小兵，男，1979年6月18日出生于四川省泸州市纳溪区，汉族，文盲，务工，户籍所在地四川省泸州市纳溪区，住四川省泸州市龙马潭区。因犯盗窃罪，于2018年8月2日被泸州市龙马潭区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金三千元。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年9月26日被泸州市公安局纳溪区分局刑事拘留；经泸州市纳溪区人民检察院批准，于2018年11月2日被泸州市公安局纳溪区分局执行逮捕。现羁押于泸州市看守所。 指定辩护人杨平远，四川酒城律师事务所律师。 被告人卢文广，男，1997年8月4日出生于四川省泸州市江阳区，汉族，高中文化，务工，户籍所在地四川省泸州市江阳区，住四川省泸州市龙马潭区。因犯诈骗罪于2018年12月5日被四川省江安县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金四千元。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年1月15日被泸州市公安局纳溪区分局刑事拘留；经泸州市纳溪区人民检察院批准，于2019年1月24日被执行逮捕。现羁押于泸州市看守所。 辩护人卢成，四川大山律师事务所律师。 被告人张宇，男，1989年2月15日出生于四川省泸州市纳溪区，汉族，中专文化，个体经商，户籍所在地四川省泸州市纳溪区，住四川省泸州市江阳区。因犯诈骗罪于2018年12月5日被四川省江安县人民法院判处单处罚金三千元。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2018年12月26日被泸州市公安局纳溪区分局监视居住；2019年3月26日，泸州市纳溪区人民检察院决定重新对其监视居住。 指定辩护人简雪松，四川酒城律师事务所律师。 泸州市纳溪区人民检察院以泸纳检公诉刑诉〔2019〕39号起诉书指控被告人朱小超、余小兵、卢文广犯诈骗罪、被告人张宇犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2019年4月2日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。泸州市纳溪区人民检察院指派检察员衡果出庭支持公诉，被告人朱小超及其辩护人李飞、被告人余小兵及其辩护人杨平远、被告人卢文广及其辩护人卢成、被告人张宇及其辩护人简雪松到庭参加诉讼。现已审理终结。 泸州市纳溪区人民检察院指控： 被告人余小兵、朱小超、卢文广采用“微商截图王”软件，以伪造转账支付成功的截图，实际并未支付款项的方式分别在泸州市纳溪区护国镇、泸县县城，骗取被害人销售的全新手机，其中卢文广、余小兵将诈骗所得二部手机出售给被告人张宇，张宇明知手机是诈骗所得而收购，具体事实如下： 1.2018年2月5日，被告人朱小超、卢文广二人相约到泸县县城寻找诈骗目标，二人一起进入被害人朱某2经营的共展通信营业厅，选定了二部OPPOR11S型手机，并与朱某2谈好价格，在支付500元现金后，余下的5000元采用“微商截图王”软件生成虚假的付款凭证，骗取被害人两部手机。朱小超、卢文广将骗得手机出售后将获得款分赃并挥霍，经鉴定，两部OPPO牌R11S手机价格共计5360元。 2.2018年2月6日，被告人朱小超、余小兵、卢文广三人相约到泸州市纳溪区护国镇寻找诈骗目标，三人分成两组先后进入被害人曾某经营的共展通信营业厅假装购买手机，其中卢文广和余小兵一组假装是兄弟先进入营业厅与店员谈需要购买二部手机，朱小超单人一组紧随二人之后也进入营业厅与店员谈需要购买一部手机，三人分工合作相互配合，按照谈好价格支付300元现金后，余下的6000元和2799元，分别利用“微商截图王”的手机软件生成虚假的付款凭证，骗取了被害人三部全新手机。事后卢文广和余小兵二人将骗得的两部VIVO牌X20P型手机带到江阳区蓝田街道前进路被告人张宇经营的手机店出售并将所得款分赃后挥霍，张宇在明知是诈骗所得后以4200元的价格收购。朱小超将骗来的OPPO牌R11S手机拿到江阳区水井沟二手手机交易市场出售后将赃款挥霍。经鉴定，两部VIVO牌X20P手机价格共计5796元；一部OPPO牌R11S手机价格为2500元。 四名被告人到案后如实供述了上述犯罪事实；被告人张宇、卢文广赔偿被害人并取得被害人谅解；被告人卢文广认罪认罚。 公诉机关认为，被告人朱小超、余小兵、卢文广三人共谋虚构事实骗取他人财物，数额较大，应当以诈骗罪追究三人的刑事责任。被告人张宇明知是犯罪所得而予以收购，应当以掩饰、隐瞒犯罪所得罪追究其刑事责任。四名被告人均系坦白。被告人余小兵在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，数罪并罚；被告人朱小超系累犯；被告人卢文广自愿认罪认罚，建议判处被告人卢文广有期徒刑六个月，并处罚金9000元。并提供了相关证据，诉请本院依法判处。 被告人朱小超对指控的罪名无异议，但对指控的金额有异议，认为起诉书指控的第二笔犯罪事实，因为是分开作案，起诉的金额应该要分开。 被告人朱小超的辩护人的辩护意见是：对公诉机关指控被告人朱小超的事实和罪名无异议，但认为犯罪金额应认定为鉴定价格减去已经支付的金额；朱小超到案后如实供述犯罪事实，系坦白；所参与的诈骗犯罪中，被害人已经得到了赔偿，建议判处被告人一年以下有期徒刑或者拘役。 被告人余小兵对公诉机关指控的事实、罪名均无异议。 被告人余小兵的辩护人的辩护意见是：犯罪金额应认定为鉴定价格减去已经支付的金额；本案系卢文广提起犯意并进行分工，在诈骗时由卢文广具体操作，余小兵仅是陪同前往及分得赃款，犯罪情节较轻；余小兵到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白；当庭认罪认罚，悔罪表现较好；参与的诈骗犯罪中，卢文广已赔偿被害人6000元，被害人已经得到了赔偿；本案虽不区分主从犯，但余小兵在共同犯罪中所起作用较小，量刑时应有所区别；建议对余小兵从轻处罚，与前罪数罪并罚以后，处一年以下有期徒刑。 被告人卢文广对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人卢文广的辩护人的辩护意见是：犯罪金额应认定为鉴定价格减去已经支付的金额；赞同公诉机关对被告人卢文广的量刑建议和其他意见；被告人卢文广认罪认罚，与其他被告人相比较在本案中更应该得到从宽处罚；被告人家庭情况特殊，自身积极悔过，其亲属代为积极退赃，减少了社会危害性，建议量刑时比照被告人已被羁押的期间进行处罚。 被告人张宇对公诉机关指控的事实、罪名均无异议。 被告人张宇的辩护人的辩护意见是：对指控的事实和罪名无异议；被告人张宇到案后如实供述犯罪事实，系坦白；赔偿被害人并取得谅解，减轻了社会危害性；被告人张宇判决宣告后的漏罪不是前科，建议对被告人张宇从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。 上述事实，有经庭审质证、确认的受案登记表、立案决定书、拘留证、提请批准逮捕书、不批准逮捕决定书、释放通知书、批准逮捕决定书、逮捕证、监视居住决定书、常住人口详细信息、被告人朱小超、余小兵、卢文广、张宇的供述及辨认笔录、被害人曾某、朱某2的陈述及辨认笔录、接受证据材料清单、监控视频截图、收款收据、银行卡交易明细、手机保修卡、鉴定聘请书、泸州市纳溪区价格认证中心泸纳价认定〔2018〕55号、60号涉案财物价格认定结论书、泸县价格认定局泸县价认定〔2018〕100号价格认定结论、鉴定意见通知书、现场勘验笔录、现场图、现场照片、现场勘验情况分析报告、谅解书、四川省泸州市江阳区人民法院（2014）江阳刑初字第330号刑事判决书、释放证明书、四川省泸州市龙马潭区人民法院（2018）川0504刑初259号刑事判决书、四川省江安县人民法院（2018）川1523刑初180号刑事判决书、抓获经过、到案经过、认罪认罚具结书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人朱小超、余小兵、卢文广以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，其中被告人朱小超诈骗金额为12856元，被告人余小兵、卢文广诈骗金额均为7996元，均系数额较大，被告人朱小超、余小兵、卢文广的行为均已构成诈骗罪；被告人张宇明知是犯罪所得而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。四名被告人依法均应负刑事责任，泸州市纳溪区人民检察院指控的事实和罪名成立，本院依法予以支持。被告人朱小超、余小兵、卢文广在所参与的共同犯罪中，不区分主从犯，根据所起具体作用裁量刑罚。被告人余小兵在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，依法应当撤销缓刑，合并执行刑罚。被告人朱小超曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。四名被告人到案后均如实供述犯罪事实，依法均可从轻处罚。被告人朱小超另有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人卢文广、张宇积极赔偿被害人并取得被害人谅解，对四名被告人可酌情从轻处罚。被告人卢文广在判决宣告后，刑罚执行完毕前发现在判决宣告以前还有漏罪，应依照法律规定合并执行刑罚。被告人卢文广自愿认罪，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。被告人朱小超、余小兵、张宇当庭认罪，可酌情从轻处罚。关于本案犯罪金额的认定，应以被害人实际损失数额认定，故对各辩护人关于犯罪金额应为鉴定价格减去已经支付给被害人的金额的辩护意见，本院予以支持。对被告人朱小超关于犯罪金额的辩解意见，经审理查明，被告人朱小超、余小兵、卢文广三人在2018年2月6日实施诈骗前有共谋，后一同前往同一地点实施了诈骗，应认定共同犯罪，故对该辩解意见本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百一十二条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条、第七十七条之规定，判决如下： 一、被告人朱小超犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金八千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除已被羁押的36日，即被告人朱小超的刑期从2018年11月2日起至2020年1月25日止；罚金于判决生效后一个月内缴纳。） 二、被告人余小兵犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金四千元。撤销被告人余小兵于2018年8月2日因犯盗窃罪被泸州市龙马潭区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金三千元（已缴纳）的缓刑部分。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金七千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除前罪被羁押的122日，即被告人余小兵的刑期从2018年9月26日起至2019年5月26日止。罚金四千元于判决生效后一个月内缴纳。） 三、被告人卢文广犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元。与被告人卢文广因犯诈骗罪于2018年12月5日被四川省江安县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金四千元数罪并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金七千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除之前被羁押的245日，即被告人卢文广的刑期从2019年1月15日起至2019年5月14日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳。） 四、被告人张宇犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役三个月，并处罚金一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人张宇的刑期从2019年5月21日起至2019年8月20日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省泸州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  王 月 人民陪审员  李相群 人民陪审员  马德素 二〇一九年五月二十一日                                                                                                   法官助理  严飞飞                                                                                                     书记员  胡岳娟 附：相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第三百一十二条明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。