湖南省郴州市苏仙区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1003民初408号 原告：曹某某，男，汉族。 委托诉讼代理人：资某勤，男，系曹某某表弟。 被告：周某某，男，汉族。 委托诉讼代理人：杨慧玲，上海建纬（长沙）律师事务所律师。 被告：湖南省某某有限公司。 法定代表人：王某祥，系公司董事长。 委托诉讼代理人：周俏梅，系湖南省某某有限公司的员工。 被告：郴州某某燃气有限公司。 法定代表人：杨某，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：袁兴宜，湖南楚瑞律师事务所律师。 原告曹某某与被告周某某、湖南省某某有限公司、郴州某某燃气有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月28日立案后，依法适用普通程序，于同年3月7日公开开庭进行了审理。原告曹某某及其委托诉讼代理人资某勤，被告周某某的委托诉讼代理人杨慧玲，被告湖南省某某有限公司的委托诉讼代理人周俏梅、郴州某某燃气有限公司的委托诉讼代理人袁兴宜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告曹某某向本院提出诉讼请求：1、判令三被告连带偿还原告燃气管道安装工程款498874．61元；利息44430元；违约金100000元，共计人民币643304.61元。2、本案诉讼费用由三被告共同连带负担。事实与理由：2015年1月1日，湖南省某某有限公司与郴州某某燃气有限公司签订了《郴州某某燃气中压干（支）管，工商业户及民用天然气管道工程》合同书，以此为基础，湖南省某某有限公司成立了湖南省某某有限公司郴州某某燃气项目部，负责人周某某。2015年7月25日，湖南省某某有限公司郴州某某燃气项目部负责人周某某（甲方）与原告（乙方）曹某某签订了《关于湖南某郴州某某燃气项目部合作协议》，将郴州市燃气安装项目工程委托乙方全权负责安装，工程建设时间是2015年7月31日至2017年7月31日，甲方收取项目工程总造价的20％，作为甲方的管理费，付款方式，依据湖南省某某有限公司与郴州某某燃气有限公司的合同规定，工程完工验收合格后30天内付清95％的工程款，另5％作为质保金，满l年后付清，具体付款由某某公司拨付给湖南省某某有限公司，再由被告周某某委托湖南一建财务部付给原告，违约责任：协议第2条约定：……甲方不得以任何方式与第三方签订该项目部，如甲方违约，需向乙方支付违约金10万元人民币，协议第九条约定……如果乙方在合同履行过程中违约，乙方向甲方支付违约金10万元人民币，合同签订后，原告（乙方）购买了数十万元的机械设备。组织人员进场施工，所有施工工程都按照郴州某某燃气有限公司工程部的质量要求和在湖南省某某有限公司郴州某某燃气项目部的监管下施工，并有郴州某某燃气有限公司工程部和湖南省某某有限公司郴州某某燃气项目部的签名和盖章。2016年元月在原告只做半年的情况下，郴州某某燃气有限公司不再将项目工程交原告施工，造成原告新购的数十万元机械设备损失，已完成的工程除部分项目已付款外，另有已经郴州某某燃气有限公司审批同意支付的工程款49万余元未付。一拖就是3年，施工工人大部分是农民工，农民工工资也无着落，原告3年来数10次催讨无果，三被告相互推诿，踢皮球，某某推一建，一建推周某某，一拖再拖，更不能容忍的是，郴州科学馆和盐业公司燃气项目，工程款42044.9元。2017年7月原告就已开具发票交某某公司，税票交省一建，可这笔款至今未付给原告。迄今为止，三被告尚欠原告燃气项目施工工程款498874.61元，分别是：围挡费42309元，维纳斯医疗美容院1500元；燕泉华府80318元，南岭大道11622元，零星工程37418.19元，竹园新城25595.24元，千里湖山25058.28元，磨心塘干管41379元，科学馆和盐业公司42044.9元（已开发票）保利小区70550元，东风村烟厂小区人工工资6300元，质保金115000元（质保金5％，已过三年远远过了一年的质保期），欠款利息，按1年银行同期贷款利率计算为44430元。此外，由于被告在工程建设时间和付款时间上都违约（合同约定工程建设时间为2年，结果只做了半年，付款时间为工程完工后l个月，结果是3年多，还未付清工程款），虽然合同第九条约定，如果乙方在履行合同过程中违约，乙方向甲方支付违约金l0万元人民币，但在合同履行过程中，乙方并未违约，而是甲方违约，根据合同双方当事人权利义务相一致的原则，甲方违约也应和乙方一样，承担相应的违约责任，故被告应向原告支付违约金10万元人民币，原告认为：被告周某某为合同签订者，被告湖南省某某有限公司为施工方，被告郴州某某燃气有限公司为建设方，拖欠原告燃气项目安装，施工工程款应承担连带清偿责任。为维护原告合法权益，及时支付农民工工资，特诉至贵院，请求判如所请。 被告周某某辩称，本案中答辩人周某某已经按照合同约定履行了工程款支付义务。若原告诉状中列明的工程确实已经过对审，应当支付，原告请求答辩人支付工程款也未达到支付条件。原告曹某某与答辩人周某某签订的《关于湖南一建郴州某某燃气项目部合作协议》第八条第2款约定“郴州某某燃气公司支付下来的工程款，甲方按照合同扣除每次回款的20%作为管理费用后，剩余资金甲方应立即支付给乙方指定的账户上，做到专款专用，最迟不能超过3天”。在实际履行中，答辩人周某某在收到湖南一建支付的工程款后，在扣除20%管理费后已完全支付给了原告，并且超付了。所以根据合作协议书的约定，若原告诉状中列明的工程确实已经过对审，应当支付，原告请求答辩人支付工程款也未达到支付条件。原告曹某某与答辩人周某某签订《关于湖南一建郴州某某燃气项目部合作协议》实质上是非法转包，该合同系无效合同。合同协议无效，协议中关于违约金约定的条款当然无效，故原告诉请答辩人支付违约金10万元无事实和法律依据。本案中原告主张的部分工程款还没有结算，不予确认。答辩人认为原告主张的工程款应经甲方确认即发包人郴州某某审核确认或经工程造价确认方可认定。关于质保金问题，答辩人认为质保金返还的主体是郴州某某公司或一建公司，因为答辩人所收到的工程款是扣除质保金以后的金额，故答辩人是没有扣留原告的质保金。即不是返还质保金的主体。 被告湖南省某某有限公司辩称，本案的主体不适格，第二被告与原告无合同关系，我司与原告没有签订合同，也无经济往来，与原告签订合同是周某某，原告应向周某某主张权利。原告主张的欠付的工程款无依据，本案所涉及的12个工程项目大多没有结算。已经结算的部分我司已根据合同支付给了本案的第一被告周某某，故已经结算的部分我司不存在欠付工程款的情况，未经结算部分，我司认为应经过发包人确认或经我司与周某某结算后方可确定应付工程款。原告与第一被告周某某的合同系无效合同，不存在原告主张违约金的情况。 被告郴州某某燃气有限公司辩称，本案原告的诉讼请求和事实、理由我司不认可，与我司没有任何关系。我司与本案原告没有任何法律关系，其向我司主张连带责任没有任何法律依据，我司作为本案的被告主体不适格。原告作为湖南省某某有限公司项目部的工作人员，其与该公司的关系依法应当通过劳动法处理解决。湖南省某某有限公司违约导致纠纷的，其一切法律后果根据合同约定由该公司承担。基于湖南省某某有限公司的违约，我司目前尚不存在欠付未付该公司的任何款项。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 原告提交了围挡费工程款支付审批表复印件一份，金额为42309元；维纳斯医疗美容医院燃气管道工程款审批表复印件一份，金额为1500元；燕泉华府工程款支付审批表一份，金额为80138元；南岭大道工程款支付审批表复印件一份，金额为11622元；零星工程燃气工程竣工结算审批表复印件一份，金额为37418.19元；竹园新城燃气竣工结算审批表复印件一份，金额为25595.24元；保利小区燃气工程竣工结算审批表复印件一份，金额为70550元，上述证据因无原件进行核实，三被告亦持异议，故本院不予采纳。 原告提交了磨心塘干管41339元数据一份，科学馆和盐业公司42044.9元数据一份，质保金115000元数据一份，违约金100000元数据一份，欠贷利息：按银行同期贷款利率44430元数据一份，零散工程派工工时费（费用）结算表复印件一份，无项目部负责人签字认可，属单制作的证据，不具有证明力，且亦未提供其他证据予以佐证，三被告且持异议，故本院不予采纳。 根据当事人举证、质证，法庭调查及本院对上述证据的认证意见，本院确认本案事实如下： 2015年1月1日，湖南省某某有限公司与郴州某某燃气有限公司签订了《郴州某某燃气中压干（支）管、工商业户及民用燃气管道工程》协议书。以此为基础，湖南省某某有限公司成立了湖南省某某有限公司郴州某某燃气项目部，负责人为周某某。2015年7月25日，湖南省某某有限公司郴州某某燃气项目部负责人周某某（甲方）与原告（乙方）曹某某签订了《关于湖南一建郴州某某燃气项目部合作协议》，该协议的主要内容为：1、工程建设时间：2015年7月31日-2017年7月31日；2、甲乙双方责任……；3、利润分配：甲方占该项目工程总造价（以郴州某某燃气有限公司最终审定单项工程价款之和）的20%作为甲方的管理费用，甲方不得再以任何形式向乙方争取任何费用。八、付款方式：1、按郴州某某燃气有限公司与湖南省某某有限公司签订《郴州某某燃气中压（支）、工商户及民用燃气管道工程》建设工程施工合同执行。2、郴州某某燃气有限公司支付下来的工程款，甲方按照合同扣除每次回款的20%作为管理费后，剩余资金甲方应立即支付给乙方指定的账户上，做到专款专用，最迟不能超过3天。3、甲方向乙方下达授权委托书后，乙方一次性向甲方缴纳整个项目押金10万元人民币，合同终止甲方无息一次性退还给乙方。如果乙方在合同履行过程中违约，乙方向甲方支付违约金10万元人民币，该协议书签订后，原告曹某某承建了该工程的部分项目，且领取了该工程的款项6962933.11元，尚余该工程款498874.61元。双方未进行结算签字认可。 本案双方当事人争执的焦点：1、原告主张的工程款498874.61元及利息44430元是否有事实依据和法律依据；2、三被告是否应该承担违约责任；3、三被告是否承担连带责任。 关于焦点一：原告主张的工程款498874.61元及利息44430元是否有事实依据和法律依据。关于原告曹某某提交了围挡费、维纳斯整形美容院、燕泉华府、南岭大道、零星工程、竹园新城的燃气工程竣工结算审批表复印件。上述该复印件无原件核对，且发包方郴州某某燃气有限公司不予认可，原告又无其他证据予以佐证，故原告提交的上述复印件不能作为认定未付工程价款的依据，故本院不予支持。关于原告曹某某提交的证据千里湖山、磨心塘干管、科学馆和盐业公司、保利小区未付工程款，该证据属原告单方制作的未付工程结算表。无原、被告三方签字认可，不具有证明力。且三被告持有异议，故本院不予支持。原告所主张的欠付工程款498874.61元及利息44430元的意见，缺乏应有的事实依据和法律依据，故本院不予以支持。 关于焦点二：三被告是否应该承担违约责任。本案合同约定：如乙方（原告）在合同履行过程中违约，乙方（原告）向甲方（被告）支付违约金10万元。但本案原告对违约责任主体分配不清楚，原告亦未能举证说明三被告为何要承担10万违约金，因此，本院对原告主张要求被告承担违约赔偿10万元损失，不予支持。 关于焦点三：三被告是否承担连带责任。经审理查明，因本案建设工程施工合同的转包人及发包人，其应在欠付工程款范围内对实施人承担责任，且因该涉案工程款无法确定，故原告的主张无事实依据和法律依据，本院不予支持。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告主张原、被告进行了结算，结算的工程款余额为498874.61元，其提交的依据均是单方面的结算单，且被告湖南省某某有限公司均未认可，本院认为，原告提供的该结算单未经双方当事人签字认可，且原告不能代表被告就涉案工程进行结算的权利。故原告提供的上述结算单不能视为双方之间的结算。原告应就涉案工程的工程款承担举证责任。因未提供证据证明涉案工程款经双方结算实际尚欠的工程款，且涉案工程的工程款余款金额尚未确定，原告主张的被告拖欠工程款就无法确定，故原告的诉讼请求本院不予支持。综上，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 驳回原告曹某某的诉讼请求。 本案受理费10233.05元，由原告曹某某负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审 判 长  周 敏 人民陪审员  张莲英 人民陪审员  刘万华 二〇一九年五月十六日 书 记 员  雷露萍