固阳县人民法院   民事判决书   （2018）内0222民初940号   原告：包头市房屋建筑安装工程有限责任公司。   法定代表人：高某1，包头市房屋建筑安装工程有限责任公司董事长。   委托诉讼代理人：李某1。   委托诉讼代理人：李某2。   被告：固阳县住房和城乡规划建设局。   法定代表人：翁某。   委托诉讼代理人：高某2。   委托诉讼代理人：赵某，内蒙古冠坤律师事务所律师。   第三人：徐某，现住内蒙古自治区包头市。   委托诉讼代理:王某，现住内蒙古包头市。   第三人：肖某，住内蒙古自治区鄂尔多斯市。   第三人：张某，住内蒙古自治区包头市固阳县。   第三人：李某3，住内蒙古自治区包头市。   原告包头市房屋建筑安装工程有限责任公司（以下简称“包头市房屋建筑公司”）与被告固阳县住房和城乡规划建设局（以下简称“固阳县住建局”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年1月25日立案，于2018年2月2日作出（2016）内0222民初157号民事判决，被告固阳县住房和城乡规划建设局不服上述判决提出上诉，包头市中级人民法院于2018年6月14日作出（2018）内02民终663号民事裁定：1.撤销内蒙古自治区固阳县人民法院（2016）内0222民初157号民事判决；2.本案发回内蒙古自治区固阳县人民法院重审。   本院2018年7月16日受理本案，公开开庭进行了审理，原告包头市房屋建筑公司的委托诉讼代理人李某1、李某2，被告固阳县住建局的委托诉讼代理人高某2、赵某，第三人徐某的委托诉讼代理人王玉龙、肖某、张某、李某3等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告包头市房屋建筑公司向本院提出诉讼请求：1.判令固阳县住建局向包头市××县廉租房三期、四期建设工程的欠付工程款共计21631489元（其中包含住宅楼二至六层欠付工程款5817883元，住宅楼底店欠付工程款10891205元，工程变更增加的工程造价1231209元，人工费调整增加2300000元，安全措施费1391192元）；2.判令固阳县住建局向包头市房屋建筑公司承担逾期支付工程款的违约责任（自工程实际交工之日起至全额清偿欠付工程款之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息）；3.本案诉讼费用由固阳县住建局承担。事实和理由：固阳县住建局作为发包人，将固阳县益民小区廉租住房三期、四期建设工程发布招标公告，在招投标前的答疑环节固阳县住建局明确称，发包范围不包括底店部分，包头市房屋建筑公司随后通过招投标程序，以承包人身份中标了固阳县益民小区廉租房三期、四期建设工程，并于2010年9月7日与固阳县住建局签订了《建设工程施工合同》（合同编号GF-1999-0201）。合同第一条约定，固阳县住建局将固阳县益民小区廉租住房三、四期建设工程发包给包头市房屋建筑公司，工程内容为施工图包括的内容。合同第二条承包范围为施工图纸范围内的土建、水暖、强弱电等单位工程。合同第五条约定的单价为1060元/㎡。在履行合同过程中，固阳县住建局向包头市房屋建筑公司交付的图纸中变更了原合同的承包范围，施工图纸记载的工程内容包含底店的设计方案。固阳县住建局要求包头市房屋建筑公司对底店一并进行施工。包头市房屋建筑公司应固阳县住建局的要求对底店进行了实际施工，由于固阳县住建局未对底店部分的工程作出预算，导致工程款一再拖延，工期也因此顺延。现工程已经交付固阳县住建局投入使用，但固阳县住建局却拖延履行工程竣工决算的合同义务，故原告诉至法院，诉请如前。   被告固阳县住建局辩称：原告的诉讼请求没有依据，应驳回原告的诉讼请求。涉案底商部分不属于合同约定内容，原告未对底商部分进行施工，也未交付底商部分的房屋，底商部分是由包头市广盛房地产开发有限责任公司开发并建设，与原、被告双方均无关系。关于原告为被告建设的固阳县益民小区住房三、四期住宅部分，双方并未进行最终的结算，该工程款尚在固阳县审计局审计中，工程量及工程价格还没有确定，原告无权主张支付工程款。原告的诉求将工程价格分为五部分，但合同约定是采取的固定价，每平米1060元，总价格58696968元。关于原告主张违约责任，因该工程款金额尚未确定，利息并没有产生，所以不存在违约责任。被告截止目前，已向原告支付工程款59413452元。   第三人   原告包头市房屋建筑安装工程有限责任公司提供的证据有1.建设工程施工合同、图纸；2.底店鉴定报告；3.施工许可证。   被告固阳县住房和城乡建设局提供的证据有：1.建设工程施工合同；2.招标资料、投标文件；3.答疑会纪要；4.中标通知书；5.付款凭证；6.底店相关资料；7.包头市昆都仑区人民法院（2013）内0203刑初第73号刑事判决书、（2016）内0203执2641号执行裁定书。   上述证据均经庭审举证、质证，客观真实，本院予以采信。   本院认定的案件事实如下：2010年8月25日，固阳县住建局召开投标答疑会，在《固阳县益民小区廉租住房三期建设工程施工答疑会纪要》第18条注明“底店不包括在报价范围内”。2010年9月6日，包头市房屋建筑公司中标，中标通知书载明建设项目规模55355.63㎡，中标价格58696968元。   2010年9月7日，固阳县住建局与包头市××县廉租住房三期、四期建设工程签订《建设工程施工合同》（合同编号GF-1999-0201）。合同第一部分协议书主要约定：工程名称为固阳县益民小区廉租住房三期、四期建设工程，工程地点固阳县金山镇，工程内容为施工图包括的内容，资金来源为国家资金；工程承包范围为施工图纸范围内的土建、水暖、强弱电等单位工程；合同工期为2010年9月5日至2011年6月30日，总日历天数309天；合同价款为单价1060/㎡,总价58696968元；合同组成文件包括本合同协议书、中标通知书、投标书及附件、本合同专用条款、本合同通用条款、标准、规范及有关技术文件、图纸、工程量清单、工程报价单或预算书。合同第二部分通用条款中对工期延误主要约定：因以下原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延：1.发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件；2.发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行；3.工程师未按合同约定提供所需指令、批准等，致使施工不能正常进行；4.设计变更和工程量增加；5.一周内费承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时；6.不可抗力；7.专用条款中约定或工程师同意工期顺延的其他情况。合同第三部分专用条款对合同价款及支付方式主要约定：本合同价款采用固定价格方式确定，如需调整，依照⑴发包方代表确认的工程量增减；⑵发包方代表确认的设计变更和现场签证；⑶执行现行定额及取费标准和工程造价管理部门公布的价格；⑷按单项工程量5000元以内者，不再增加造价，当单项变更在5000元以上时，进行相应增减。工程款（进度款）支付：工程价款依据竣工时实际建筑面积及中标单价结算，承包人在完成二层后，在确认计量结果14天内，发包人向承包人支付基础工程款，承包人完成三层工程，在确认计量结果14天内，承包人向发包人支付一层工程款，以此类推，内外装修完毕后，支付六层工程款。工程竣工验收后，若无质量问题，发包人向承包人支付剩余工程款，除工程质量保修金外。   2011年1月5日，固阳县住建局发布建设工程施工许可证（编号：GY2011-001S），注明建设规模55355.63㎡，合同价格5500万元，总面积66683㎡，其中配套商业等计11328㎡。之后，固阳县住建局向包头市房屋建筑公司提供了施工图纸，包头市房屋建筑公司按照约定对工程进行施工建设。2012年4月，固阳益民廉租房三期、四期工程被包头市城乡建设委员会评为二〇一一年度包头市建筑施工安全标准化工地。   截止到2013年7月19日，固阳县住建局共支付包头市房屋建筑公司工程款59093452元。2013年7月19日，固阳益民小区三、四期廉租房从8号楼开始发放钥匙，至2015年4月28日陆续发放完毕。   2016年4月25日，包头市房屋建筑公司向本院递交鉴定申请，请求法院委托鉴定机构对固阳县益民小区廉租住房三期、四期建设工程1#、2#、3#、4#、15#、16#楼的底店已完工项目造价进行鉴定。2016年11月21日，包头创信工程造价咨询有限责任公司出具鉴定报告，固阳县益民小区廉租住房三期、四期建设工程1#、2#、3#、4#、15#、16#楼的底店已完工项目鉴定总造价为6749853元。   本院认为，原、被告双方2010年9月7日签订了《建设工程施工合同》（合同编号GF-1999-0201），合同当事人应按照合同约定的内容履行各自的权利及义务。   根据原、被告双方提供的证据及诉辩主张，本案的争议焦点为：（一）关于被告是否欠原告住宅楼2-6层的工程款5817883元。《建设工程施工合同》第一部分协议书主要约定合同价款为单价1060/㎡,总价58696968元；第三部分专用条款第六条约定，“本合同价款采用固定价格方式确定，如需调整，依照发包方代表确认的工程量增减”。截止目前双方未就工程量增减共同进行确认，原告举证的图纸面积不能代表原告实际施工的准确面积。因庭审中被告举证并认可固阳县房地产交易所对固阳县益民小区廉租房三期、四期工程建设面积所作的测绘结果为总面积65621.77㎡，住宅面积57863.49㎡。根据被告提供的面积，由此计算出涉案工程住宅部分应付工程款为(住宅面积57863.49㎡×工程单价1060/㎡=61335299.4元)61335299.4元，本院予以采信。   关于庭审中被告主张已向原告支付住宅部分工程款为59413452元，原告认可被告已付住宅部分工程款为59093452元，对于双方相差320000元部分，是被告实际垫付的工人工资，故本院认定被告欠原告涉案工程住宅部分的工程款为1921847.4元（61335299.4元-59413452元=1921847.4元）。   （二）关于底店部分被告是否应当给付原告工程款。因《固阳县益民小区廉租住房三期建设工程施工答疑会纪要》第18条注明“底店不包括在报价范围内”，故《建设工程施工合同》中有关约定的合同价款“单价1060/㎡,总价58696968元”不应包含底店部分的价款。且庭审中，第三人徐某认可其是底店的实际开发商，第三人张某、肖某、李某3也均认可已收到底店的部分施工价款，且原告与被告也均未对底店的施工价款进行结算亦未提供证据证实其主张，本院无法进行核算，该部分诉讼请求可另案诉讼。   （三）被告是否应当支付原告工程变更增加的工程造价1231209元。1.原告主张12#、14#、15#、16#楼工程变更增加的工程造价为249029元，庭审中原告提供的相关证据为复印材料，被告亦不认可，对原告的此项主张，本院不予支持。2.原告主张工程开工后买水、发电每平方米增加造价3元，共计增加180193.62元。该部分原告未提供证据证明，故本院不予支持。3.原告主张砖、钢材、模板涨价调整造价801986.38元，该部分原告未提供相应证据证明，故本院亦不予支持。   （四）关于被告是否应当支付原告人工费调整增加2300000元、安全措施费1391192元。虽然《建设工程施工合同》约定本合同价款采用固定价格方式确定，原告主张人工费增加未经过被告方确认，但根据内蒙古自治区住房和城乡建设厅的内建工（2011）303号《关于调整内蒙古自治区建设工程定额人工工资单价的通知》，本院认为该部分费用是实际发生的，对于原告主张的增加人工费2300000元，以住宅部分工程款61335299.4元为基数进行计算，原告的主张在合理范围内，本院予以支持。   安全措施费的调整，因原告提供的证据不足以证实上述费用的实际发生，本院不予支持。   （五）关于被告是否应当向原告支付工程款的利息。原告依照原、被告双方签订的合同以及被告提供的建筑图纸对工程进行施工。因被告没有按照合同约定支付工程款（进度款），导致原告未能在约定的竣工时间完成工程施工，致使无法竣工验收。截止到2013年7月19日，被告支付原告59093452元工程款后未再支付剩余工程款。2013年7月19日，原告将涉案工程的全部钥匙交付被告。故本院支持从2013年7月19日至付清工程款之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。   综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第三十六条、第六十条第一款、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第（三）项、第十七条、第十八条第（一）项、第十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：   一、被告固阳县住房和城乡规划建设局支付原告包头市房屋建筑安装工程有限责任公司住宅楼工程款1921847.4元元；   二、被告固阳县住房和城乡规划建设局支付原告包头市房屋建筑安装工程有限责任公司增加人工费2300000元；   三、由被告固阳县住房和城乡规划建设局于本判决生效后十五日内支付原告包头市房屋建筑安装工程有限责任公司欠付工程款的利息，以1921847.4元元为基数，从2013年7月19日至付清工程款之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息；   四、驳回原告包头市房屋建筑安装工程有限责任公司其他诉讼请求。   被告如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费139264.02元(原告已预交149957.45元，退还原告10693.43元)，由原告包头市房屋建筑安装工程有限责任公司负担57075.82元，由被告固阳县住房和城乡规划建设局负担受理费82188.20元。鉴定费49000元，由被告固阳县住房和城乡规划建设局负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。   审判长 孙春芳   审判员 李东菊   审判员 史小波     二○一九年五月六日   书记员 景秀珊   附：相关法律条文   《中华人民共和国合同法》   第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。   第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。   第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。   《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》   第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：   （一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；   （二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；   （三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。   第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。   第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：   （一）建设工程已实际交付的，为交付之日；   （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；   （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。   第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。   《最高人民法院关于适用的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。