重庆市沙坪坝区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）渝0106民初19507号 原告：中国建筑第八工程局有限公司，住所地中国（上海）自由贸易实验区世纪大道****，统一社会信用代码9131000063126503X1。 法定代表人：校荣春，中国建筑第八工程局有限公司董事长。 委托诉讼代理人：李德望，男，中国建筑第八工程局有限公司员工。 委托诉讼代理人：罗柯，成都泰和泰律师事务所律师。 被告：重庆翔臣实业有限公司，住所地，住所地重庆市沙坪坝区肖家湾高速公路收费站旁**钢材市场******会信用代码915001067094459638。 法定代表人：许臣，重庆翔臣实业有限公司总经理。 委托诉讼代理人：刘璇龙，北京市京师（重庆）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡静，北京市京师（重庆）律师事务所律师。 原告中国建筑第八工程局有限公司与被告重庆翔臣实业有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2018年11月9日立案受理，依法由审判员张晋恺独任审理，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告中国建筑第八工程局有限公司委托诉讼代理人罗柯，被告重庆翔臣实业有限公司委托诉讼代理人刘璇龙到庭参加了诉讼，现本案已审理终结。 中国建筑第八工程局有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告赔偿因未按合同约定时间供货给原告造成的损失1990000元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年，原被告签订《重庆江北国际机场东航站区及第三跑道建设工程新建T3A航站楼、综合交通枢纽和1TC大楼室内照明灯具（包一）采购合同》，合同约定被告向原告提供室内照明传统灯具，且约定供货时间、逾期供货的违约责任等。合同签订后，原告根据合同约定要求被告供货，但被告未按约如期向原告供应货物，造成逾期供货199天。现为保障原告合法权益，特起诉至法院，请求法院判如所请。 重庆翔臣实业有限公司辩称，首先，被告并未违约，均按期供应货物，并无逾期行为；其次，即使被告存在逾期供货的行为，也是因为原告并未按照合同约定支付定金，系原告违约在先，被告享有先履行抗辩权，有权拒绝供货；最后，即使被告存在违约，但合同约定的违约金过高，案涉工程并未延期，即使存在逾期供货，但并未给原告造成损失。综上，请求法院驳回原告全部诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2016年2月23日，案外人重庆机场集团有限公司向被告发出《中标通知书》，该通知书载明被告被确认为“重庆江北国际机场东航站区及第三跑道建设工程新建T3A航站楼、综合交通枢纽和ITC大楼室内照明灯具采购”项目的中标人，并要求被告在接到通知书后30日内到重庆江北国际机场扩建指挥部与业主及业主指定的工程总承包商签订三方合同。 2016年3月，原告作为买方，与作为卖方的被告及业主代表方重庆江北国际机场扩建指挥部签订《采购合同》，约定原告向被告购买室内照明传统灯具。《采购合同》由合同书、一般条款、特殊条款、中标通知书、投标函、履约保证金等文件构成。其中《合同书》约定：1、合同总价为3495482.5元，如因涉及变更等原因，买方及项目业主方保留调整数量的权利，单价不作调整；2、交货期暂定于2016年3月至2016年6月，具体时间由业主确定。因工程进度需要，业主方可要求卖方提前或延后供货，但应提前不少于30天书面通知卖方，卖方应以调整后的交货时间作为合同交货期；3、本合同经三方全权代表签署、加盖单位印章，且买方收到卖方提交的履约保证金之后生效。《合同一般条款》约定：1、卖方应按照“招标货物清单及技术规范”中买方规定的时间表交货和提供服务，如因卖方毫无理由的拖延交货，将受到以下制裁：没收履约保证金、加收违约损失赔偿和/或终止合同。如卖方遇到不能按时交货和提供服务的情况，应及时以书面形式将不能按时交货的理由、延误时间通知买方，买方在收到卖方通知后，应进行分析，可通过修改合同，酌情延长交货时间；2、除不可抗力外，如因卖方没有按照合同规定的时间交货和提供服务，买方可从货款中扣除违约赔偿费，赔偿费应按每周迟交货物或未提供服务交货价的0.5%计收。但违约损失赔偿费的最高限额为迟交货物或没有提供服务的合同价的5%；3、卖方收到中标通知后应在合同特殊条款规定的时间内，通过一家银行，向买方提供相当于合同总价10%的履约保证金保函，履约保证金保函应按招标文件所附的格式提供；4、合同的任何改动均须由买卖双方签署书面的合同修改书，本合同一方给另一方的通知，应以书面或电传/传真/电报的方式发送，而另一方应以书面形式确认并发送到对方明确的地址。《合同特殊条款》约定：1、合同特殊条款是合同一般条款的补充和修改，如两者之间有抵触，应以特殊条款为准；2、合同一般条款中“双方”字样均指“买、卖及项目业主代表方三方”，合同特殊条款不再单独约定；3、货物交货方式为现场交货，买方根据工程实际进度，提前30天以书面形式报送项目业主代表方，经项目业主代表方审核后，再通知卖方，卖方在接到通知后，应及时组织生产，自确定的订单送达之日起30天内按要求运输到现场，卸至买方指定的区域。货物分批运抵现场，经业主代表方、监理及买方单位验收合格并签署接收文件的时间为当批次的交货如期；4、合同付款共分为五个阶段，其中第一阶段为合同签订生效后，买方支付合同总价的10%作为合同定金，该款项的支付时间在卖方向卖方缴纳履约保函之后。以上五个付款阶段，由卖方向买方提出申请，买方向项目业主代表方进行申报，在通过审批且项目业主代表方完成对买方的支付七天内，由买方按约定支付相应的款项给卖方；5、除合同约定的不可抗力外，如卖方没有按照合同规定的时间交货和提供服务，买方可从货款中扣除违约赔偿费，赔偿费按每延期一天，扣除货款10000元计算。若延误造成买方工程重大延误，买方可考虑终止合同，没收履约保证金；6、卖方收到中标通知书后应在7天内，向买方提供相当于合同总价10%的履约保证函，不提供履约保证函，买方拒绝与其签订合同，不支付预付款，全部到货后退还卖方提交的履约保证函；7、诉讼费用由败诉方承担并按判决结果赔偿经济损失。 合同签订后，被告于2016年9月26日向原告交付了32W吸顶灯28套、22W吸顶灯121套，送货单载明货款总额为38275元；于2017年1月19日交付了70W嵌入式金卤筒灯809套、70W明装金卤筒灯9套、150W明装金卤筒灯49套，送货单载明货款总额为1061470元；于2017年3月29日交付了32WT5环形灯管18套，送货单载明货款总额为4770元。累计供应货物价值1104515元。 2017年7月17日，原告向被告支付513668元。2018年1月18日，原告向被告支付311141元。 另查明，案外人娄宗锐系被告员工。 还查明，2018年10月25日，本院就重庆翔臣实业有限公司诉中国建筑第八工程局有限公司买卖合同纠纷一案作出（2018）渝0106民初10286号民事判决书，该判决书已生效。 审理中，原被告双方均认可，双方的供货及付款均系在履行案涉《采购合同》。同时，审理中原告为证明其何时向被告发出的供货通知以及被告存在逾期交付货物的情况，还分别举示了编号为003、006、020、091的《重庆江北国际机场扩建工程灯具下料通知单》（以下简称下料单）以及相应的发文登记簿及灯具采购清单。被告辩称，首先，编号为003号的下料单与本案无关联性，因该下料单的确认单位为案外人深圳音浮光电股份有限公司；其次，编号为006、020、091号的下料单的真实性无法核实，且并无被告签收的记录，不能达到原告的证明目的；第三，发文登记薄系原告单方制作，无法确定其真实性，同时即使该证据系真实的，但该组证据无法证明被告的签收日期，无法达到原告的证明目的。原被告双方争议较大，经本院主持调解未果。 上述事实，有当事人的陈述，原告举示的《采购合同》、送货单、《中标通知书》，被告举示转账凭证等证据证明。这些证据的真实性、合法性、关联性已经庭审质证和本院审查，可以作为认定案件事实的依据。 本院认为，原、被告及作为案外人的业主代表方重庆江北国际机场扩建指挥部在平等自愿、协商一致基础上签订的《采购合同》，意思表示真实，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，属于有效合同，且原被告双方对《采购合同》的效力均未提出异议，故对《采购合同》的效力，本院予以确认。本案争议焦点在于：一、被告是否存在逾期供货的情况，是否违约；二、违约金的标准。针对本案的争议焦点，本院现评议如下： 一、被告是否存在逾期供货的情况，是否违约。 首先，本案中案涉合同明确约定，原告根据工程实际进度，提前30天以书面形式报送项目业主代表方，经项目业主代表方审核后，再通知被告，被告在接到通知后，自确定的订单送达之日起30天内按要求运输到现场，经业主代表方、监理及买方单位验收合格并签署接收文件的时间为当批次的交货如期。故本院认为，被告是否存在逾期供货的情况，应以被告收到确定的订单时间与交货时间之间的间隔是否超过30天为准。 审理过程中，原告虽举示了编号为003、006、020、091的下料单、发文登记簿、采购清单，但根据原告举示的上述证据综合来看，003号下料单所对应的采购清单并非发给被告，而系发给案外人深圳音浮光电股份有限公司，故该下料单所对应的采购清单与本案并无关联性；006号下料单所对应的采购清单并无被告签收记录，故006号下料单所对应的该组证据无法证明被告存在逾期供货的情况；091号下料单及其所对应的采购清单的签收时间为2017年3月6日，而该下料单所涉及的货物被告于2017年3月29日送达原告，故该下料单所对应的该组证据证明该批货物不存在逾期供货的情况；最后，020号下料单及其对应的采购清单由被告员工娄宗锐在发文登记簿中签字确认，且签收时间为2016年10月27日，而该采购清单所涉及的货物于2017年1月19日送达原告，根据上述两个日期之间的间隔超过30天，故020号下料单所涉及的货物被告存在逾期供货的情况，且逾期天数为54天。 因此，本院认为，被告在案涉合同履行过程中存在逾期供货的情况，该逾期供货所涉货款金额为1061470元，逾期天数为54天。 其次，审理过程中，被告辩称，根据案涉合同约定，原告应当在其提供了履约保证函之后支付其定金，但原告在收到其提供的履约保证函之后并未按约支付其定金，故原告存在违约行为，其有权行使先履行抗辩权。因此，其供货行为并未违反合同约定，且举示了其于2016年11月25日委托案外人重庆银行小龙坎支行为案涉《采购合同》出具的《履约保函》，拟证明其主张。 本院认为，行使先履行抗辩权的依据在双方互负债务，有先后顺序，且先履行一方未履行时，后履行一方有权拒绝其履行要求。本案中，根据案涉合同的约定，履约保函的开具时间应为接到中标通知书之日起7日内，且该函应于原告支付定金前开具给原告。但根据（2018）渝0106民初10286号民事判决书已查明的事实，案涉《采购合同》系于2016年3月签订的，即使该合同签订于被告收到中标通知书的当天，且系2016年3月31日签订，则最晚被告也应于2016年4月7日向原告提供履约保证函，但被告开具的履约保证函形成于2016年11月25日，其开具履约保证函的时间已经明显超过了合同约定的时间；同时，被告并未举示证据证明其向原告提交了履约保证函，虽然被告称其开具了履约保证函不向原告提交不符合常理，但其证据尚未达到具备高度盖然性的程度，不足以证明其向原告送到了履约保证函，故被告仅以不符合常理为由拟证明其向原告送达了履约保证函的意见本院不予采信。根据原被告双方举示的证据，被告并未在合同约定的时间先履行其应向原告交付履约保证函的义务。故，被告并无权行使先履行抗辩权。 综上所述，被告在案涉合同履行过程中存在逾期供货的违约行为，该逾期供货所涉货款金额为1061470元，逾期天数为54天。 二、违约金的标准 根据法律规定，当事人可以约定违约金的计算方法，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院适当减少。本案中，被告就违约金过高提出抗辩，要求本院予以调整。本案中，原告自被告处购买的货物总价值为1104515元且逾期供货所涉货款金额为1061470元，如根据合同约定的违约金计算标准，被告应支付违约金540000元，已近合同总价款的50%，明显过高。且原被告双方均无相关证据证明逾期交货造成的原告实际损失的情况，故本院在综合考虑合同所涉逾期交货的货款总额、重庆江北国际机场T3航站楼投入使用的时间、合同的公平性、（2018）渝0106民初10286号民事判决书确定的原告逾期付款的损失赔偿责任等因素后，酌情将被告应当支付的违约金确定为38000元。 据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十三条之规定，判决如下： 一、由被告重庆翔臣实业有限公司于本判决发生法律效力后五日内支付原告中国建筑第八工程局有限公司违约金38000元。 二、驳回原告中国建筑第八工程局有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费22710元，减半收取11355元，保全费5000元，合计16355元，由被告重庆翔臣实业有限公司负担775元，由原告中国建筑第八工程局有限公司负担15580元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件诉讼费，递交上诉状期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请强制执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审判员  张晋恺 二〇一九年五月十五日 书记员  徐家佳