广东省佛山市高明区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0608民初1014号原告：李志豪，男，1988年2月21日出生，汉族，住广东省佛山市高明区，委托诉讼代理人：何玉卿，广东共明律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴国健，广东共明律师事务所律师。被告：佛山市智远人才派遣有限公司，住所地广东省佛山市禅城区岭南大道******，营业执照号91440604668235491D。法定代表人：谷庆钜。委托诉讼代理人：陈诗敏，广东安南律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭高汉，广东安南律师事务所律师。原告李志豪诉被告佛山市智远人才派遣有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年3月13日立案，依法适用简易程序，于2019年4月11日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人吴国健、被告的委托诉讼代理人陈诗敏均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告提出诉讼请求如下：1．被告支付停工留薪期工资37471元；2.被告承担诉讼费用。事实和理由：原告在2018年4月23日向佛山市高明区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，佛山市高明区劳动人事争议仲裁委员会作出佛明劳人仲案终字【2018】273号仲裁裁决。原告认为该仲裁裁决第四项认定事实错误，裁决不符合法律的规定，有失公平、公正，理由如下：被告应当支付原告停工留薪期工资是合法有据的。在第一次手术停工留薪期，原告在2017年1月3日回单位上班一个月，虽然工资有正常发放，但这是原告劳动所得，故还应支付停工留薪期的正常上班这个月的工伤福利待遇。仲裁裁决对原告主张拆除内固定的停工留薪期工资的请求不予支持是错误的。原告所受工伤经佛山市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残，确定停工留薪期为2016年8月5日至2017年2月4日（即6个月）及拆除内固定2个月，合共8个月，但仲裁裁决仅计算了6个月的停工留薪期工资。原告于2018年4月10日至2018年4月16日在佛山市中医院进行拆除内固定装置手术，佛山市劳动能力鉴定委员会鉴定拆除内固定停工留薪期为2个月。根据《广东省工伤保险条例》第二十三条第一款的规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗和停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由单位按月支付，故被告还应支付第二次手术的停工留薪期工资为2个月×12490.15元/月=24980.3元。因被告拒绝支付前述费用，故原告提起诉讼。被告辩称，1.被告认为佛明劳人仲案终字【2018】273号案不符合法律规定可以终局裁决的情形，依法向佛山市中级人民法院申请撤销该案的仲裁裁决书，佛山市中级人民法院已依法受理。2.被告一直配合原告办理工伤认定等手续。原告于2016年1月20日入职，与被告建立劳动关系。被告派遣原告到兴业银行股份有限公司佛山高明支行担任客户经理一职。2016年8月5日，原告遭遇交通意外，由于原告不承担事故责任，故原告并未要求被告为其提出工伤申请。2017年1月25日，原告才向被告提出补办工伤认定，被告积极配合，并为其出具了相关证明材料。佛山市禅城区人力资源和社会保障局于2017年2月16日作出认定工伤决定书，并作出初次鉴定（确认）结论书。2018年2月12日，原告向被告工作人员提出需要向社保部门申请工伤相关补助，被告亦回复积极配合，可以为其有关资料盖章。原告于2018年3月30日把辞职信寄给被告的相关工作人员。被告收到后，考虑到原告身体状况，无需原告交接，直接为其办理离职手续，之后原告一直未与被告联系。2018年4月25日，被告收到高明区劳动仲裁科电话，被告知原告已经提出仲裁请求，并一再与原告提出解决方法，但是原告及其代理人都不作答复。2018年9月10日，被告收到高明区劳动仲裁委员会受理通知书。3.原告于2018年3月29日向被告提出辞职申请，并已办理离职手续，双方的劳动关系因原告的申请已于2019年3月30日解除。4.由于原告工伤属于交通事故，根据《工伤保险条例》和《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第8条，如果发生工伤事故和交通事故相竞合的情况，受害人应当先向直接肇事人要求赔偿，如果已经从直接肇事人那里得到赔偿，则用人单位或工伤保险经办机构则不再予以赔偿，故医疗费、住院伙食费及住院期间护理费等均应由责任方支付。事实证明原告已于2016年提起诉讼，高明区人民法院也作出了判决【（2016）粤0608民初4131号民事判决书】有关费用由责任方承担。综上，请求驳回原告的诉讼请求。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，并在庭审时举证、质证。双方对对方提交的证据均没有异议，本院予以确认并在卷佐证。本院依职权向佛山市高明区劳动人事争议仲裁委员会调取了本案的仲裁庭审笔录，原告对该笔录无异议，被告对该笔录的真实性无异议，本院予以确认。结合当事人的陈述及本院确认的证据，本院认定事实如下：2016年1月20日，原告与被告建立劳动关系。被告派遣原告到兴业银行股份有限公司佛山高明支行担任客户经理一职。2016年8月5日12时22分，案外人王永卓驾驶粤Ｅ×××**轿车沿西江新城怡乐路东往西逆向行驶，当行至西江新城××与××下新线交汇处，遇原告李志豪驾驶粤Ｅ×××**普通二轮摩托车沿Y568下新线南往北方向行驶时，两车发生碰撞，造成李志豪受伤及两车损坏的交通事故。佛山市公安局高明分局交警大队认定王永卓承担事故全部责任，原告不承担事故责任。事故发生当日，原告至佛山市高明区人民医院治疗，诊断为：右胫腓骨中段骨折。同日，原告入佛山市中医院住院治疗至2016年8月31日。出院诊断为：1.右胫腓骨中段粉碎性骨折；2.左肩部挫伤。出院医嘱：1.术后维持石膏固定1个月，注意术口清洁、换药，右下肢暂勿负重，适当功能锻炼；定期X线检查，门诊复诊，不适随诊；2.全休三个月，住院期间留陪人一名；3.禁烟酒；4.出院带药。出院后，原告于2016年9月1日、2016年9月9日、2016年9月23日、2016年10月26日进行门诊治疗。2016年10月30日，原告因左肩部疼痛2个月入佛山市中医院住院治疗至2016年11月7日。出院诊断为：1.左肩锁关节陈旧性脱位；2.右胫腓骨骨折术后。出院医嘱：1.注意术口清洁、换药，左上肢暂勿负重，适当功能锻炼；定期X线检查，门诊复诊，不适随诊；2.全休三个月，住院期间留陪人一人；3.禁烟酒；4.出院带药。2018年4月10日，原告因拆除骨折内固定装置（右胫骨、左肩锁）入佛山市中医院治疗至2018年4月16日。出院医嘱：全休一个月，住院期间留陪人一名。2017年2月16日，佛山市禅城区人力资源和社会保障局认定李志豪所受的事故伤害为工伤。2018年7月18日，佛山市劳动能力鉴定委员会鉴定李志豪的伤残程度为九级，停工留薪期为2016年8月5日至2017年2月4日，拆除内固定增加停工留薪期2个月。交通事故发生后，原告李志豪以机动车交通事故责任纠纷，向本院提起民事诉讼，本院于2017年3月9日作出（2016）粤0608民初4131号民事判决书，确认事故造成原告损失共329898.99元（含医疗费70808.54元、辅助用品费345.5元、陪人床费90元、护理费2520元、住院伙食补助费3600元、残疾赔偿金207121.62元、误工费5788.33元、后续治疗费15000元、交通费1000元、鉴定费2500元、精神损害抚慰金20000元、财产损失1125元），保险公司应在交强险有责限额内赔付120000元（含部分医疗费10000元、辅助用品费345.5元、陪人床费90元、护理费2520元、鉴定费2500元、误工费5788.33元、交通费1000元、精神损害抚慰金20000元、部分残疾赔偿金77756.17元）。原告超出交强险有责赔偿限额部分的人身损失208773.99元及财产损失1125元，共计209898.99元，应由何玲赔偿41979.80元（209898.99元×20%）给原告，由王永卓赔偿167919.19元（209898.99元×80%）给原告。因王永卓为原告垫付10000元，本案中王永卓应支付给原告的赔偿款金额为157919.19元（167919.19元-10000元）。判决：一、中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿120000元给原告李志豪；二、何玲于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿41979.80元给原告李志豪；三、王永卓于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿157919.19元给原告李志豪；四、驳回原告李志豪的其他诉讼请求。现该判决已经发生法律效力，正在执行中，执行案号为（2017）粤0608执1252号。2018年9月4日，李志豪向佛山市高明区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.确认申请人（即原告）与被申请人（即被告）于2018年3月29日解除劳动关系；2.被申请人支付申请人医疗费70808.54元；3.被申请人支付申请人工伤保险待遇378498.53元（包括停工留薪期工资99921.2元、住院伙食费2520元、住院期间的护理费3600元、一次性伤残补助金112411.35元、一次性伤残就业补助金135065.68元、一次性工伤医疗补助金24980.3元）；4.被申请人支付解除劳动合同经济补偿金33766.42元。2019年1月31日，佛山市高明区劳动人事争议仲裁委员会作出佛明劳人仲案终字（2018）273号仲裁裁决书，裁决：1.被申请人在本裁决书生效之日起五日内支付申请人一次性伤残补助金差额38641.32元；2.被申请人在本裁决书生效之日起五日内支付申请人一次性工伤医疗补助金差额6403.78元；3.被申请人在本裁决书生效之日起五日内支付申请人一次性伤残就业补助金130081.76元；4.被申请人在本裁决书生效之日起五日内支付申请人停工留薪期工资差额共7592.02元；5.被申请人在本裁决书生效之日起五日内支付申请人住院期间护理费3400元；6.被申请人在本裁决书生效之日起五日内支付申请人伙食补助费2250元；7.被申请人在本裁决书生效之日起五日内支付申请人医疗费60808.54元；8.确认双方当事人于2018年3月29日解除劳动合同；9.驳回申请人的其他仲裁请求。被告向佛山市中级人民法院申请撤销佛明劳人仲案终字（2018）273号仲裁裁决。佛山市中级人民法院以原告已向本院起诉，本院已立案受理为由于2019年5月9日作出（2019）粤06民特140号民事裁定书，裁定驳回被告的撤销申请。被告为原告缴纳社会保险。原告已向社保基金核报一次性伤残补助金73770.03元。佛山市高明区劳动人事争议仲裁委员会向社保基金函询，被告知原告可向社保基金申报一次性工伤医疗补助金为26116.66元。原、被告双方于2018年3月29日解除劳动关系。被告庭审表示对仲裁认定的原告离职前月平均工资16260.22元无异议。以下是双方争议事项，本院认定如下：一、关于受伤前月平均工资的认定。仲裁采信原告的主张，认定原告受伤前月平均工资为12490.15元，被告有异议。本院认为，根据《广东省工资支付条例》第四十八条“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，人力资源社会保障部门、劳动人事争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。”之规定，被告虽有异议，但被告作为用人单位在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料，应承担举证不能的不利后果，本院确认原告受伤前月平均工资为12490.15元。二、关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条之规定，因工伤发生的一次性伤残补助金和解除劳动合同时应当享受的一次性医疗补助金按照国家规定从工伤保险基金中支付。本案中原告受伤前月平均工资为12490.15元，离职前月平均工资为16260.22元，但《佛山市社会保险参保缴费证明》显示被告为原告购买社会保险的缴费工资低于原告的上述工资，故被告应向原告补足差额部分。另根据《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条及第三十五条的规定，原告被评定为九级伤残，故原告依法可享受的一次性伤残补助金为9个月本人工资，一次性工伤医疗补助金为2个月本人工资，一次性伤残就业补助金为8个月本人工资。其可享受的一次性伤残补助金为112411.35元（12490.15元/月×9个月），一次性工伤医疗补助金为32520.44元（16260.22元/月×2个月），一次性伤残就业补助金为130081.76元（16260.22元/月×8个月）。扣除原告已向社保基金核报一次性伤残补助金73770.03元和原告可向社保基金申报一次性工伤医疗补助金26116.66元，被告仍需向原告支付一次性伤残补助金差额38641.32元，一次性工伤医疗补助金差额6403.78元，一次性伤残就业补助金130081.76元。三、关于停工留薪期工资问题。佛山市劳动能力鉴定委员会确认原告的停工留薪期为2016年8月5日至2017年2月4日，拆除内固定增加停工留薪期2个月。原告停工留薪期间有上班，被告庭审中辩称原告上班时间与停工留薪期重合，故被告不应支付该期间的双倍费用。根据相关法律规定，劳动者在停工留薪期内回单位上班，用人单位亦支付了相应的劳动报酬的，用人单位无须再支付停工留薪期间待遇，但是用人单位支付的劳动报酬低于停工留薪期间待遇的，应当补足差额。被告在仲裁阶段提交了《李志豪工资发放明细表》证明停工留薪期已足额向原告发放工资。仲裁根据该明细表结合原告受伤前的月平均工资12490.15元，核算被告应支付原告2016年8月5日至2017年2月4日停工留薪期间的工资差额为7592.02元，本院予以确认。其次，双方于2018年3月29日解除劳动合同，原告于2018年4月10日入院拆除内固定。根据佛山市劳动能力鉴定委员会出具的鉴定结论，原告可享受停工留薪期2个月，故被告需向原告支付该期间的停工留薪期工资24980.3元（12490.15元/月×2个月），综上，被告应支付原告停工留薪期工资合共32572.32元。四、关于住院护理费、伙食补助费、医疗费的问题。本院作出的（2016）粤0608民初4131号民事判决书，确认事故造成原告产生医疗费70808.54元。根据《广东省工伤保险条例》的相关规定，结合原告前后三次住院天数合计40天，原告可主张的住院护理费为4000元、伙食补助费为2800元。本院作出的（2016）粤0608民初4131号民事判决书已判决相关责任主体赔偿原告医疗费70808.54元、护理费2520元，住院伙食补助费3600元。因原告的工伤系第三人侵权所致，对于上述费用不能重复享有，故被告仅需向原告支付住院护理费差额1480元（4000元-2520元）。综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第三十五条，《广东省工资支付条例》第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、确认原告李志豪与被告佛山市智远人才派遣有限公司于2018年3月29日解除劳动关系；二、被告佛山市智远人才派遣有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付工伤保险待遇损失共计207699.18元（包括停工留薪期工资32572.32元、一次性伤残补助金差额38641.32元、一次性工伤医疗补助金差额6403.78元及一次性伤残就业补助金130081.76）给原告李志豪；三、被告佛山市智远人才派遣有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付住院护理费差额1480元给原告李志豪；四、驳回原告李志豪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，本院同意当事人免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  伍燕霞二〇一九年五月二十八日法官助理刘艳书记员袁泳怡