贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终3140号上诉人（原审被告）：陈和香，男，汉族，生于1973年4月10日，住贵州省习水县。委托诉讼代理人：胡珊瑚，贵州名城（习水）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张升，贵州名城（习水）律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：上海浦东发展银行股份有限公司遵义分行，住所地：贵州省遵义市红花岗区中华北路**世贸华廷大厦。统一社会信用代码：915203025872758462。负责人：李志恒，系该行行长。委托诉讼代理人：罗安勤，贵州祥景律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁劲松，该行员工。被上诉人（原审被告）：王洪志，男，汉族，生于1968年2月27日，住贵州省习水县。被上诉人（原审被告）：黄成香，女，汉族，生于1969年11月5日，住贵州省习水县。上诉人陈和香因与被上诉人黄成香、王洪志、上海浦东发展银行股份有限公司遵义分行（以下简称浦发银行遵义分行）申请执行人执行异议之诉一案，不服贵州省习水县人民法院（2018）黔0330民初3253号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月23日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。陈和香上诉请求：1.依法撤销（2018)黔0330民初3253号民事判决书，依法改判驳回被上诉人浦发银行遵义分行的诉请或发回重审；2.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：首先，上诉人与被上诉人王洪志就涉案旁屋的买卖达成协议，且向王洪志支付了全部购房款，购房款的支付方式和支付时间，并不影响双方买卖合同以及购房款支付的法律效力。其次，上诉人购买房屋和占用、使用房屋的行为产生在房屋被提供担保以及办理抵押登记前，并且上诉人对于未办理过户登记并无过错。综上所述，上诉人购买并占有、使用涉案房屋行为产生于房屋被提供担保以及办理抵押登记前，且支付了购房款，足以排除被上诉人的执行。依据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条“被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。”之规定，涉案房屋不应当在被执行财产之列。浦发银行遵义分行辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，应予以维持。王洪志、黄成香二审期间未提交书面答辩意见。浦发银行遵义分行向一审法院起诉请求：依法判令准予拍卖或变卖王洪志、黄成香所有的位于习水县东皇镇××北路的房产证为遵房权证习字第**号楼的房产。一审法院认定事实：2012年，王洪志和案外人王云科、任学康、任明江共同取得习水县西城区娄山北路政府安置地共272平方米，因无钱修建房屋，于2013年元月3日将该地块以164万元有偿转让给汪克全修建，后汪克全又和王洪志合作共同修建房屋，双方约定房屋建成后按投资分配股份。房屋建成后，2013年9月27日，王洪志、黄成香办理了其所建房屋的8个房产证，房产证总面积为1714.60平方米。2013年11月18日,案外人胡友强(王洪志亲家,实际用款人为王洪志)向浦发银行遵义分行借款500万元个人借款,签订《个人借款合同》,由王洪志、黄成香用其名下的遵房权证习字第**等8个房产证载明的1714.60平方米的房产作为抵押担保并签订《个人最高额抵押合同》对借款人胡友强于2013年11月5日至2016年11月15日期间形成的债权最高额530万元提供抵押担保，并于2013年11月20日办理遵房他证习字第××号抵押登记，2013年11月19日，浦发银行遵义分行向借款人胡友强放款500万元，该借款已于2016年11月19日到期，截至2017年2月26日，借款人尚欠浦发银行遵义分行399万元本金和23700.80元利息。2017年3月1日，原审法院受理浦发银行遵义分行申请实现担保物权一案，原审法院于2017年3月16日作出（2017）黔0330民特96号民事裁定书，裁定准予拍卖、变卖涉案房产优先受偿浦发银行遵义分行本息。浦发银行遵义分行申请执行，原审法院于2018年4月22日作出《拍卖公告》，告知相关人员提出异议的期限，陈和香在期限内向原审法院提出异议。原审法院经审查认为案外人陈和香的异议成立，于2018年6月11日作出（2018）黔0330执异第24号执行裁定书，裁定异议成立，中止涉案房产的执行，浦发银行遵义分行不服，向原审法院提起申请人异议之诉。一审法院认为，对上海浦东发展银行股份有限公司遵义分行提供证据的真实性，合法性和关联性予以认可。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条规定“申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律司法解释另有规定的除外”。第二十八条规定“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且权利人能够排除执行的，人民法院应予支持（一）在人民法院查封之前已经签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。陈和香提供的证据，不能证明上述情形已经具备。一、购房合同因王洪志夫妇未到庭，未能质证证明其真实性；二、付款280,600.00元只有王洪志出具的收条，但无打款依据，陈和香庭审中陈述称款是打给汪克全又打款给王洪志的，但汪克全又陈述其差欠陈和香款项故将分得的房子分给二人，相互矛盾，不能印证。虽然陈和香、王洪志、黄成香在原审法院查封之前已占有且非因买受人自身原因未办理过户登记，但签订合同真实性无法查证，全部或部分支付房价款证据不充分，故认为陈和香提供的证据不足以排除执行，应驳回其异议申请，准予对涉案标的物的执行。据此，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条、第二十八条之规定，判决如下：准予依法拍卖或变卖王洪志、黄成香位于习水县东皇镇××路的遵房他证习字第××号楼的房屋。案件受理费收取60.00元，由陈和香负担。本院二审期间，陈和香向本院提交了（2019）黔03民终1061号民事判决，拟证明上诉人与王洪志之间的购房协议有效。本院组织当事人对证据进行了质证。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点为陈和香对涉案房屋是否享有阻却执行的权利。首先，涉案房屋于2013年11月20日办理遵房他证习字第××号抵押登记，浦发银行遵义分行对涉案房屋享有抵押权，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条“申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律司法解释另有规定的除外”之规定，陈和香对涉案房屋提出的排除执行异议应不予支持。其次，王洪志虽然向陈和香出具了收条，载明收到购房款全款，但陈和香仅提供了向案外人汪克全打款15万元的凭据，且打款时间在其与王洪志签订购房协议之前，与常理不符。陈和香提供的证据不足以证明其已经向王洪志支付了全部购房款。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且权利人能够排除执行的，人民法院应予支持（一）在人民法院查封之前已经签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记”之规定，陈和香对涉案房屋不享有排除执行的权利。综上所述，陈和香的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费60元，由陈和香负担。本判决为终审判决。审判长  蔡一雷审判员  何 容审判员  刘娟娟二〇一九年五月二十七日法官助理朱桃书记员瞿春花