福建省厦门市同安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0212民初731号 原告：金日（中国）贸易有限公司，住所厦门市湖里区安岭二路****之二，统一社会信用代码91350200058363218K。 法定代表人：李冠华，总经理。 委托诉讼代理人：曾清祥、丘金福，原告公司职员。 被告：淮安展业商贸有限公司，住所，住所淮安市前进东路**恒厦综合楼******社会信用代码913208116954991268。 法定代表人：丁艾银。 被告：丁艾银，男，1976年12月12日出生，汉族，住江苏省淮，住江苏省淮安市清浦区> 被告：马骏骏，女，1975年6月28日出生，汉族，住江苏省淮，住江苏省淮安市清浦区> 原告金日（中国）贸易有限公司（以下简称，金日公司）与被告淮安展业商贸有限公司（以下简称，展业公司）、丁艾银、马骏骏买卖合同纠纷一案，本院于2019年2月18日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告金日公司的委托诉讼代理人曾清祥、丘金福，被告展业公司、丁艾银、马骏骏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告金日公司向本院提出诉讼请求：1、自起诉日起解除原被告双方签订的2018年度金日（中国）贸易有限公司产品经销协议书；2、被告展业公司立即偿还原告货款人民币（币种，下同）124465.69元；3、被告展业公司支付给原告从2018年12月13日起至实际还款日止的逾期付款违约金（按日万分之六计算）；4、被告丁艾银、被告马骏骏承担连带偿还责任；5、本案诉讼费用（含保全费）、公告费等由三被告承担。事实与理由：原告与被告展业公司合作多年。2018年1月1日，原告（在协议中为甲方）与被告展业公司（在协议中为乙方）、被告丁艾银、被告马骏骏（在协议中同为丙方）续签了《金日（中国）贸易有限公司产品经销协议书》（下面简称《协议书》）。《协议书》约定被告展业公司在原告指定的淮安市区域经销原告生产的“金日牌”保健品系列产品，经销期限自2018年1月1日至2018年12月31日。授信额度为十万元。被告丁艾银、马骏骏为被告展业公司承担连带偿还欠款的保证责任。《协议书》第七条第一款约定：给授信或无授信的，超出授信额度的乙方要货，甲方实行款到发货政策；根据销售情况需要，比如旺季期间，甲方也可以先发货，但乙方必须在货到后三日内付清款项。第十一条第六款约定：乙方应积极配合甲方一年二次的对账工作，对账时间分别为：五月份（截止至四月底的账）、十一月份（截止至十月底的账），对账单据由乙方经办人员笠字后加盖财务章或公章后交给甲方。第十二条第一款约定：如乙方逾期付款，每日应按逾期欠款的万分之六作为违约金付给甲方，逾期付款超过三个月以上时间，甲方有权解除本协议。第十四条约定：在约定经销期间以前，若乙方有欠甲方货款的，在签订本协议后，所欠货款与约定期间产生的债权债务一并合计，产生的争议也照本协议执行。第十六条约定：无论甲、乙双方之间何种原因终止合作，乙方尚欠甲方货款或因违约产生的债务的，丙方愿意为乙方承担连带偿还保证责任，保证期间自本协议生效之日起至本协议履行期限届满之日后两年止。第十七条约定：凡因本协议引起的或与本协议有关的任何争议，三方先协商解决，协商不成时由合同签订所在地人民法院管辖，即使在未续签新协议仍执行本协议期间发生解除或终止合作关系后，也不影响管辖约定的独立性且仍有效。第十八条约定：因双方争议产生的诉讼费（含保全费）、诉讼保全产生的保险费或担保费、律师代理费、鉴定费、公告费等直接相关费用由败诉方承担。第二十一条约定：本协议一式伍份，甲方叁份，乙、丙方各壹份，经三方代表签字并加盖公章或合同专用章后生效。本协议最终于厦门市同安区城东工业区榕源路88号金日制药（中国）有限公司处由甲方盖章签订。2018年5月25日，经双方对账确认，截止2018年4月30日被告展业公司尚欠原告货款人民币309079.31元。截止2018年9月30日被告展业公司尚欠原告货款人民币124465.69元（截止2018年4月30日的应收账款309079.31元一发货、调货8756.4元退货143188.02元—代送货32669.2元＝124465.69元，详见证据：“金日贸易与准安展业公司往来明细及凭证”。）自2018年5月以来，被告展业公司开始拒绝将超过原告给予被告展业公司的授信额度的货款回给原告，原告向被告展业公司发过催款函，但是被告展业公司未予理会。自2018年9月以来，被告展业公司开始拒绝为原告的直营卖场代送货，导致原告送货不及时被处罚。经原告多次督促，被告展业公司仍然拒绝对账、回款及代送货，被告展业公司的行为已属严重违约，原告有权按约解除《协议书》，有权要求被告展业公司偿还所欠货款，并根据协议约定，要求被告丁艾银、被告马骏骏承担连带偿还责任。原告为维护合法权益，特向法院提起诉讼。 被告展业公司、丁艾银、马骏骏辩称，请求驳回原告不合理的诉讼请求。一、原告隐瞒事实真相，拖欠我方代配送劳务费用102702.58元。二、原告对目前我方仓库金日产品退货金额为73636.29元置之不理，不退回，不认账。三、2016年5月29日，我方仓库非人为火灾造成重大损失，原告在火灾前18天前由金日公司扬州办经理陈厚根及业务经理李建艮清点装箱、邮件确认过期退货产品175855.2元赖账不承认。另外还有2016年5月12日至2016年5月29日金日产品退货金额15195.3元原告未确认。四、2016年5月29日，我方仓库因非人为火灾造成重大损失，原告对于我方新日期库存418212元的损失仅承担102542元，按照这几年代配送直营卖场退货率、促销员工资、代配送费用以及卖场结账扣点等计算，原告至少应该承担百分之六十以上的损失即250927.2元以上。减去已承担的102542元，原告仍应向我方承担148385.2元。综上所述，原告欠我方金额为102702.58+73636.29+175855.2+15195.3+148385.2-124465.69= 288606.3元。 原告金日公司围绕诉讼请求向本院提交如下证据：《金日（中国）贸易有限公司产品经销协议书（2018年度）》、淮安展业公司与金日公司对账单（截止2018年4月30日)、金日贸易与淮安展业公司往来明细账、供货单、送货单、催款函、EMS详情单及签收记录、经销商预留印鉴卡、全国企业信息公示系统、企业营业执照及担保人身份证复印件。被告展业公司、丁艾银、马骏骏质证认为：1、对经销商印章样板、全国企业信息公示系统、企业营业执照及担保人身份证三性均无异议；2、对《金日（中国）贸易有限公司产品经销协议书（2018年度）》真实性无异议。经销期限是到2018年12月31日，合同期间原告单方违约，另找客户合作，未做新老客户交接，造成我方市场大部分退货及我方仓库大量退货库存。退货均经过金日公司在淮安的负责人及业务员的同意。3、《淮安展业公司与金日公司对账单》（截止2018年4月30日)遗漏配送费及2016年火灾发生后原告承诺的烧毁部分在后期抵扣，这两部分应当在原告主张的货款中予以抵扣。4、《金日贸易与淮安展业公司往来明细账》表格当中的待退货，待退货是会产生代配送费及退货运费等，不能简单用来冲抵货款。对于原告提交的供货单及送货单，除了编号1115971的送货单，其他供货单及送货单的真实性、关联性、合法性均予以认可。2018年原告单方违约的行为造成市场大面积退货，且保健品市场不景气，原告的直营店销售并不理想，退货达51%，编号1115971送货单上的退货南京超标金额为原告自行计算，不予认可。5、对EMS详情单及签收记录无异议，但对催款函的内容不予认可。 被告展业公司、丁艾银、马骏骏为证实其主张提交如下证据：1、代配送劳务费用数据统计及微信截图；2、退货单；3、邮箱截图、2015年5月至2016年5月金日产品代退货总和、2015年5月至2016年5月金日产品代退货统计；4、2015年11月至2016年5月金日新日期产品进销存、送货单、销售供货单、淮安展业公司与金日公司对账单、金日产品各卖场退货率统计表、还款协议；5、火灾事故认定书及现场图片。原告质证认为：1、对于代配送劳务费用数据统计及微信截图的真实性有异议，该证据为被告单方计算，且有2017年之前的代配送费用，2018年的对账单已经对此前的费用全部结清，不存在原告应向被告承担此前的任何费用。被告提交与我方业务员的微信聊天记录，体现18年的配送费用是16149.03元，对此予以认可，可在诉求中予以抵扣。2、对于退货单的真实性无法确认，合同约定退货应当按照一定比例，双方终止合同的时候已经对退货进行核算，被告不应再退库存货品。3、对于邮箱截图、2015年5月至2016年5月金日产品代退货总和、2015年5月至2016年5月金日产品代退货统计的真实性和关联性均不予认可，金额也无法确认，且这是2016年的数据了，双方已对账核实相关的账目。4、对于2015年11月至2016年5月金日新日期产品进销存、送货单、销售供货单、淮安展业公司与金日公司对账单、金日产品各卖场退货率统计表的真实性和关联性均不予认可，还款协议的真实性予以确认，我方已按照协议减免展业公司的部分损失，我方不应再承担。5、对于火灾事故认定书及现场图片的关联性不予认可。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告金日公司与被告展业公司自2011年开始合作并按年度签订经销协议。2016年5月29日0时56分，淮安市公安消防支队清河区大队水门桥中队接到110指挥中心指令，称位于淮安市西安路18号工业园区内福星建材21号仓库发生火灾，主要烧毁仓库内货物、仓库西半部分、空调、电动车等物品，无人员伤亡。淮安市公安消防支队清河区大队经调查，认定火灾起火部位位于福星建材21号仓库最西墙前侧上方，起火原因可排除吸烟、遗留火种，不能排除电气线路故障引发火灾。2016年7月5日，原告金日公司（甲方）与被告展业公司（乙方）签订一份还款协议。该协议载明“截止2016年7月5日，乙方尚欠甲方货款410542.29元，因乙方仓库失火，导致货物烧毁，损失较大，乙方提出减免部分债务，甲方酌情考虑乙方的特殊情况后，达成以下还款协议：1、乙方承诺于2016年7月31日前偿还甲方货款150000元（壹拾伍万元整）；于2016年10月31日前再偿还甲方货款158000元（壹拾伍万捌仟元整）。2、若乙方按第1条约定按期足额偿还甲方货款，甲方同意免除乙方余欠甲方的货款102542.29元。3、若乙方未按期足额偿还甲方货款，甲方将不予免除乙方任何货款。甲方将按货款410542.29元扣除乙方已还货款后剩余款项，向乙方追索。4、本协议为双方所签《2016年产品经销协议书》的补充协议，与主协议具体同等效力。本协议未尽事宜，按《2016年产品经销协议书》约定执行。5、本协议一式两份，甲、乙双方各执一份，经双方加盖公章及代表人签字后立即生效。”原告由其公司人员陈厚根在该协议上签字并加盖印章，被告展业公司由其法定代表人丁艾银签字并加盖展业公司的印章予以确认。之后被告展业公司履行该还款协议项下的义务完毕，原告依照还款协议之约定减免了被告展业公司的货款102542.29元。 2018年1月1日，原告金日公司（供方、甲方）与被告展业公司（销方、乙方）、被告丁艾银、马骏骏（保证方、丙方）签订《金日（中国）贸易有限公司产品经销协议书》（2018年度）。该协议约定被告展业公司在原告指定的淮安市区域经销原告生产的“金日牌”洋参等系列产品，经销期限自2018年1月1日至2018年12月31日。该协议“七、付款方式”约定“1.给授信或无授信的，超出授信额度的乙方要货，甲方实行款到发货政策；根据销售情况需要，比如旺季期间，甲方也可以先发货，但乙方必须在货到后三日内付清款项。……”“九、退货”约定“1.因甲方产品质量问题或政策性原因，乙方可以退货给甲方。2.应甲方需要从乙方调出的货物不算退货。”“十一、乙方责任和义务”第6款约定“……6.对账特别条款乙方应积极配合甲方一年二次的对账工作，对账时间分别为：五月份（截止至四月底的账）、十一月份（截止至十月底的账），对账单据由乙方经办人员签字后加盖财务章或公章后交给甲方。……”“十二、违约责任”约定“1.如乙方逾期付款，每日应按逾期欠款的万分之六作为违约金付给甲方，逾期付款超过三个月以上时间，甲方有权解除本协议。……”第十四条约定“在约定经销期间以前，若乙方有欠甲方货款的，在签订本协议后，所欠货款与约定期间产生的债权债务一并合计，产生的争议也照本协议执行。”第十六条约定“无论甲、乙双方之间何种原因终止合作，乙方尚欠甲方货款或因违约产生的债务的，丙方愿意为乙方承担连带偿还保证责任，保证期间自本协议生效之日起至本协议履行期限届满之日后两年止。”第十八条约定“因双方争议产生的诉讼费（含保全费）、诉讼保全产生的保险费或担保费、律师代理费、鉴定费、公告费等直接相关费用由败诉方承担。”“二十、特别提示”约定“……2、甲方在与乙方、丙方履行协议的过程中，甲方的委托代表或工作人员在涉及变更协议条款或确认有关债权等影响甲方权益的事项时，必须经甲方盖章确认或追认才生效。”“二十三、双方约定的其他事项”约定“授信额度：1-3月，8-9月授信贰拾万元，4-7月，10-12月授信壹拾万元。” 2018年5月25日，原告与被告展业公司进行核算并形成一份对账单，载明“2017.11.11-2018.4.30日双方对账单结果如下： 项目淮安展业应付金日应收备注 上期对账余额171110331094.03331094.03见前期对账确认书 本期进货313387.8313387.8见附件 本期退货-65880.63-65880.63见附件 本期代垫00 本期折让-18977.89-18977.89见附件 本期付款00 本期代送货市区-118308.3-118308.3见附件 本期代送货县区-132235.7-132235.7见附件 本期末余额309079.31309079.31 经双方核对一致，共同确认：截至2018年4月30日，淮安展业商贸有限公司应付金日（中国）贸易有限公司货款人民币叁拾万零玖仟零柒拾玖元叁角壹分。本对账单经双方签字盖章生效”。原告公司人员陈厚根在该份对账单上签字，被告丁艾银在该份对账单上签字并加盖展业公司的财务专用章予以确认。 2018年7月12日，原告金日公司通过邮政EMS向被告展业公司发出一份催款函。该函载明“截止2018年7月11日，贵司欠我司货款已远超贵我双方签订年度合同约定的10万元授信额度。贵司自2017年5月份以来一直未能按双方签订的合同正常回款，贵司超授信额度而未能及时付款的行为已严重违约，现已进入我司预警系统，为保证双方能够继续良性合作，贵司务必在2018年8月15日前把至少超授信部分货款的15万元回给我司，如贵司不履行上述告知，我司将采取进一步措施处理。顺祝商祺！”被告展业公司于2018年7月13日签收该函。2018年9月30日，原告根据其与展业公司自2018年5月17日起至2018年9月26日期间的送货单、供货单对于调货、代送货、退货情况进行计算并确认展业公司截止2018年9月30日尚欠金日公司货款金额为124465.69元。其中，2018年9月26日的送货单（编号1115971）载明“到站：退货南京超标运输方式：承担金额……合计金额：4725.98。”展业公司在该份送货单上加盖收货专用章及财务专用章予以确认。2018年11月6日，原告公司人员陈厚根通过微信向被告展业公司的法定代表人丁艾银发出一份表格并告知“丁总，这是18年代送劳务费明细，费用金额16149.03元。” 本院认为，原告金日公司与被告展业公司签订的《金日（中国）贸易有限公司产品经销协议书》，系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应依约履行。截至2018年4月30日，被告展业公司尚欠原告货款309079.31元，有双方共同盖章确认的对账单为凭，事实清楚，本院依法予以认定。原告举示了金日贸易与淮安展业公司往来明细账、供货单及送货单证明被告展业公司截至2018年9月30日尚欠原告货款124465.69元，被告展业公司到庭应诉且仅对其中2018年9月26日的金额4725.98元提出异议，但被告展业公司已在2018年9月26日的送货单（编号1115971、金额4725.98元）盖章确认且该份送货单明确约定“承担金额”（被告展业公司），故被告展业公司截至2018年9月30日尚欠原告货款124465.69元，事实清楚，本院依法予以认定。因原告提交的淮安展业公司与金日公司对账单（截止2018年4月30日)、金日贸易与淮安展业公司往来明细账未列入2018年5月10日至2018年9月30日期间的代送劳务费，但原告公司人员陈厚根已向被告展业公司确认该期间的代送劳务费为16149.03元，该部分费用依照双方的约定及交易习惯应由原告承担，故被告展业公司截至2018年9月30日尚欠原告货款应为108316.66元（124465.69元-16149.03元）。至于逾期付款违约金。被告展业公司未按依照产品经销协议书之约定按时付清货款，已经构成违约，依法应按照合同约定支付违约金。原告诉请按合同约定的违约金应计算标准即日万分之六计算违约金，符合法律规定，本院予以支持。原告诉请违约金自2018年12月13日起算，未超出法定范围，本院予以支持，但违约金应计至本判决确定的付款之日止。被告丁艾银、马骏骏在产品经销协议书上明确承诺其愿意为展业公司尚欠原告货款或因违约产生的债务承担连带偿还保证责任且保证期间自协议生效之日起至协议履行期限届满之日后两年止，故丁艾银、马骏骏依法应对展业公司前述债务承担连带清偿责任。原告金日公司与被告展业公司签订的产品经销协议书所约定的经销期限为2018年1月1日至2018年12月31日，原告未在经销期限内行使合同解除权，产品经销协议书已经届满终止。原告现诉请解除其与被告展业公司签订的产品经销协议书，本院不予支持。关于被告展业公司提出原告拖欠其代配送劳务费用102702.58元的抗辩意见，因被告展业公司未能提交充分证据予以证明且展业公司与原告于2018年5月25日共同结算确认的对账单已经明确了2017年11月10日之前的金额以及2017年11月11日至2018年4月30日期间的代配送劳务费用，故被告展业公司的该项抗辩意见，缺乏事实依据，本院不予采信。至于被告展业公司提出原告对于库存的73636.29元退货产品置之不理的抗辩意见，因被告展业公司未能在经销期限2018年12月31日之前依照协议书约定的退货条款行使权利，故被告展业公司的该项抗辩意见，缺乏依据，本院不予采信。至于被告展业公司提出原告应对2016年5月29日的火灾向展业公司承担应退还的货物191050.5元（175855.2元+15195.3元）以及损失250927.2元的抗辩意见，因原告与被告展业公司于2016年7月5日签订的还款协议已经明确约定因火灾损失，原告减免展业公司余欠的货款102542.29元且展业公司应于2016年7月31日前偿还货款150000元、于2016年10月31日偿还货款158000元，双方已经确认该还款协议已经履行完毕即双方就展业公司因火灾损失所应享有减免货款数额的权利进行了明确约定并履行完毕，被告展业公司现又提出原告应向展业公司承担应退还的货物191050.5元（175855.2元+15195.3元）以及因火灾而毁损的货物损失250927.2元，明显缺乏依据，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告淮安展业商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向原告金日（中国）贸易有限公司支付货款人民币108316.66元及逾期付款违约金（违约金自2018年12月13日起按日万分之六计付至本判决确定的付款之日止）； 二、被告丁艾银、马骏骏对本判决第一项确定的还款义务承担连带清偿责任； 三、驳回原告金日（中国）贸易有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取计人民币1233元及保全费人民币1145元，均由被告淮安展业商贸有限公司负担，款限于本判决生效之日起三日内向本院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审判员  施纯在 二〇一九年五月十五日 书记员  苏秋祝 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《中华人民共和国担保法》 第十八条第二款连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。