宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民 事 判 决 书（2018）宁0104民初6618号原告：陈继勇，男，1983年×××月27日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：宣伟，宁夏国禾律师事务所律师。被告：刘宾，男，1973年3月20日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：杨福荣，宁夏融阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：马清义，宁夏融阳律师事务所律师。原告陈继勇与被告刘宾合伙协议纠纷一案，本院于2018年5月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈继勇及其委托诉讼代理人宣伟、被告刘宾的委托诉讼代理人杨福荣到庭参加诉讼。后本院根据原告诉讼保全申请，裁定冻结被告刘宾名下价值404695元财产。2018年6月22日，本案中止。后恢复审理，并公开开庭进行了审理。原告陈继勇及其委托诉讼代理人宣伟、被告刘宾及其委托诉讼代理人杨福荣到庭参加诉讼。本院依法现已审理终结。陈继勇向本院提出诉讼请求：1.解除原告于被告的合伙协议；2.被告偿还原告出资款368659元，支付违约金36000元，共计404695元；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年9月，原、被告口头协商共同出资（各自出资360000元）合伙开设药店诊所。2017年9月6日，原、被告承租位于宁夏银川市兴庆区江南水乡景园A区1号楼10号营业房开设“宁夏同医堂药店诊所清河南街店”。合伙期间，原告按照约定以房租、装修、购进药品货物、支付员工工资等方式出资共计368659元，但被告一直未按约定缴纳出资款。2017年×××月30日，原、被告补充签订合伙协议，约定了出资方式、退货方式、违约责任等具体事宜。被告在该协议上加盖了个人印章。被告系合伙药店诊所的法定代表人和实际管理经营者。被告在经营管理过程中，曾多次以低买高开、空买空卖的方式开具虚假票据，并在其经营过程中购进不符合国家药物标准的货物受到药品监管部门的行政处罚。后原告以被告的行为违反了合伙协议的约定为由通知被告解除合伙关系，并承担违约责任、支付违约金。经原告多次催促，被告均未予理会。原告认为，被告的行为严重违反了诚实信用原则，原告无法在此种情况下与被告维持合作关系。且被告未足额投入合伙资金、开具虚假发票、购进非法药品等行为，违反了合伙协议的约定，应承担相应的违约责任。请求法院依法支持原告的请求。刘宾辩称，原、被告口头约定共同出资开药店，双方共同经营、共担亏损、利润共分。原告所称的2017年×××月30日签订的书面协议是假的，原、被告从未签订书面合同协议。被告不清楚原告共投入多少资金。2018年3月2日至2018年4月25日，原告参与经营，并以现金及微信方式拿走现金44033.85元。合伙期间，被告投入资金共计810000元。现药店经营亏损20多万元。根据原、被告口头约定，被告不但不应退回原告的投入，原告还要承担一半损失。被告对该损失保留诉权。综上，请驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和证据，本院认定如下：1.原告提交《合伙协议》一份，证明原、被告约定由双方各出资36万元合伙经营药店，并对合伙期限、出资额、方式、期限、入伙退伙及合伙事务执行、合伙人的权利义务等内容进行了约定。被告认可双方系合伙关系，但对该证据不予认可，并否认签订了书面合伙协议，称该协议上的印章不是被告的私人印章；2.原告提交《房屋租赁合同》一份、《合同书》一份，证明原告为合伙经营药店支付房租180000元、押金10000元，合计190000元，原、被告为经营药店诊所聘用工作人员。被告对《房屋租赁合同》的三性无异议，称房租费用是真实的，但房屋租金及押金190000元是由原、被告共同承担，而不是原告一人承担。被告对《合同书》的三性及证明目的不认可；3.原告提交收支检查报告一份、投资明细表一份、收款收据一份，证明银川市兴庆区同医堂药店清河南街店2017年9月-2018年3月期间，原告累计投资368659元，截止2018年3月31日，现金余额为负67236.17元。被告实际投入172197.10元。原告向银川市兴庆区易芝财务信息服务部支付财务整理费5500元。被告对收支检查报告的三性及证明目的均有异议，出具机构是个体工商户，不是正规的会计师事务所或者审计事务所，该检查报告是原告单方做出。投资明细表亦是原告单方制作，没有被告的签字，被告不予认可。收据没有药店印章，也没有被告的签字予以确认，被告不认可；4.原告提交投资支出明细单3本，证明原告自2017年9月-2017年11月为合伙经营药店实际出资368659元，其中2017年10月20日，原告向药店的房东支付房费140000元、押金10000元。被告对该证据不予认可，该证据上的收据都没有被告的签字确认；5.原告提交行政处罚决定书、清单，证明被告经营的药店被银川市市场监督管理局兴庆区二分局进行行政处罚，罚款8000元，罚没三无药材45项，证实被告在与原告合伙经营期间，违反药品管理法的规定采购三无药品、违法违规经营，该行为已经违反原、被告的合伙协议中关于禁止行为及退伙事由的相关规定。被告对该证据的三性无异议，对证明目的有异议。原、被告没有签订书面协议，不存在禁止行为，该罚款8000元及罚没药材45项应由原、被告共同承担其损失。另，药店被罚是常见现象，2018年6月5日，银川市药品零售企业违法违规行为查处情况通报，银川市有97家药店被查；6.原告提交收据一张，证明2018年3月1日，被告向宁夏成辉文化传媒有限公司刊登药店诊所的转让广告信息。被告对证据三性认可，称系因原告再三要求，原、被告协商一致将药店转让，所得款项双方按照共同投资、共同承担亏损的情况进行分配；7.原告提交解除合伙协议通知书、顺丰快递回执单，证明2018年3月5日，原告通过快递公司向被告发出解除双方合伙关系的通知。被该称于2018年5月收到该通知书；8.原告提交营业执照，证明被告系银川市兴庆区同医堂药店清河南街店的登记业主，该药店登记注册时间是2017年9月15日。被告对该证据认可；9.原告提交收支款明细30张，证明原告支出店内人工工资23390元、支付药款21959.70元、支付电话费及店内经营支出2953.80元。被告对该组证据不认可，称收据不能证明原告已支付上述款项，涉案药店由被告经营，人工工资、日常开销、购买药品均由被告支出；10.原告提交证明、随货同行单，证明2018年1月31日（随货同行单签署时间为2月2日）的随货同行单记载的药品并为实际进入涉案药店，该批货物的金额为15545元。2018年4月10日，焦亚芳签收的随货同行单上标注的药品并未进入药店销售，货款为40261元。供货商出具的出库单及销售清单可以证明原告支付药款27459.10元。被告对证据不予认可，认为原告提交的证明属于证人证言，证人未到庭不符合证据的形式要件。随货同行单上的签字不能确定是焦亚芳本人签署，且从随货同行单看药品进入药店；11.原告提交发票，证明原告委托兴庆区易芝财务信息服务部对原、被告合伙经营的药店进行对账产生服务费5500元。被告对该证据不认可，认为该发票系伪造；×××.原告提交公证书，证明经原告申请，法院委托银川市国安公证处对涉案药店现有药品及物品进行了清点。被告对该证明认可，称公证书中的部分桌子、办公用品、柜子等物品系被告购买；13.原告提交微信聊天记录，证明2018年1月3日，原告通过微信向被告提出算账，并要求被告提供支出凭证，即每笔支付的现金、微信、手机支付宝转账或信用卡刷卡凭证，被告未答复。被告对该证据的三性及证明目的均不认可，称被告已经删除原告的微信号，被告没有收到该微信，且该证据与本案及原告的诉讼请求没有关系；14.原告提交通知书，证明原告向涉案要药店房东发出通知，告知原、被告已经解除合伙关系、终止租赁关系，药店实际经营人是被告，对于房屋后续腾退及续租由房东与被告联系。被对该证据不认可，称该证据与本案无关，与原告的诉讼请求无关；15.被告提交银川市药店零售企业违法违规行为查处情况通报，证明药店被查是常见的情形，并没有达到严重后果，若有严重后果，药店早已被查封，不准营业。原告对该证据不认可，称与本案无关；16.被告提交西安市新龙药业有限公司销售退货单，证明2018年8月1日，被告退给该公司中成药药款7020元。原告对该证据不认可，称被告未提交正式发票，退货及金额应当以发票为准。同时，被告没有提供此前向该公司采购药品的清单或发票。原告于2018年5月3日通过书面形式向被告发出解除合同通知，此后一切进、货退货行为与原告无关，被告提交的退货单标注的时间段原、被告不存在合伙关系；17.被告提交收据、发票、发货单，证明被告前期投入182402元。原告对该组证据不认可，称经原告与厂家核对，被告提交的收款收据中载明药柜的实际价格为15600元，其他票据内容均属虚构；18.药品销货清单一组，证明被告购买药品支出534575.55元，清单金额为484310元，原告从被告处拿走清单价值42545.40元，另外7720元没有清单。原告对药品购进票据中西药凭证认可，对中药凭证不认可。除本案药店以外，被告还经营了2家药店，被告以涉案药店名义购买药品，但并未在涉案药店出售，原告提交的随货同行单及证明可以证实；19.被告提交收据、白条，证明被告支付员工工资110108元。原告认可部分工资，因2018年3月5日，原、被告通过登报方式转让店面，原告并通知被告解除合伙关系，之后发生的工资与原告无关；20.收据、白条、罚款通知单、超市购物小票、银行付款回单、银行付款存款凭条，证明被告经营支出67571.84元。结合被告提交的其他证据，可以证明被告共投入894657.39元。原告对银行付款回单缴纳社保部分认可，但认为该部分不属于投资，属于经营成本。罚款8000元系被告违反经营导致，与原告无关；21.债务明细、员工工资单，证明涉案药店债务为81568.50元。原告不予认可。本院对上述证据进行审查，证据1没有被告签名，且被告不予认可，故本院不予采信；证据2可以证明原、被告共同承租位于银川市兴庆区江南水乡景园A区1号10-11号营业房经营药店，本院予以采信；证据3系原告单方委托相关机构作出，本院不予采信；证据4对原告支出投入进行了整理。其中，（1）有收据、有付款凭证项（如砸墙、瓷砖、假山等），合计305071元（详见表1）。（2）有收据、无付款凭证，但清点现场存在的物品项（如文件柜、钱箱等），合计6455元（详见表2）。（3）有收据、无付款凭证项，但属于装修、经营必需品（如装修人工费等），合计38428元（详见表3）。（4）吃饭共计1×××65元（详见表4）；（5）无票据、无凭证项（如招待费、买电视机），合计8095元（详见表5）。虽然被告对上述投资不予认可，但根据本院的现场勘察、公证机关的现场清点情况、原告提交的票据、付款凭证，并结合400平方米营业房的装修状况，本院对于（1）、（2）项合计311526元予以确认，对于（3）项酌情支持26899.60元（38428元×70%），对于（4）项酌情支持10000元，对于（5）项不予采信。综上，原告投入资金为348425.60元。该款项减去退转返还的577元，本院确认原告合伙投入资金为347848.60元；本院对证据5的三性予以采信，可以证明被告在经营涉案药店过程中销售无产地、无合格标识、无购进票据的中药饮片，属于违法、违规行为，被银川市市场监督管理局罚款8000元；证据6显示被告于2018年3月1日向宁夏成辉文化传媒有限公司支付600元广告费，广告内容为：“药店+诊所转让：位于武警医院附近新装修药店+诊所转让上下400平米，无实力者勿扰”，可以证明原、被告同意转让药店；证据7载明：“刘宾：你我合作开办宁夏同医堂药店、诊所（清和南街店），我依据约定及时投入资金，但是你在实际经营管理期间，多次出示真实性有待证实的票据。且因为购买不合格药品而受到相关主管部门的行政处罚。我认为此种行为已经违反了合作双方的诚实信用原则，你已不具备和我合伙的信任基础。……现通知你解除我们的合伙关系。请你在收到此通知3日内，双方进行结算，退还我投资资金368659元，并支付违约金147464元……陈继勇2018年3月5日”，被告称其于2018年5月收到该通知；证据8可以证明原、被告合伙设立的银川市兴庆区同医堂药店清和南街店于2017年9月15日注册成立，被告为经营者；证据9发生在原、被告同意转让药店之后，且与本案诉请无关，故不予采纳；证据10中的证明属于证人证言，因证人未到庭，不符合证人证言的形式要件，故本院不予采纳。证据10中的随货同行单不能达到原告的证明目的，故本院不予采纳；证据11可以证明原告为统计投资支付服务费5500元，但该证据与原告的诉请无关，故本案不予采纳；证据×××，原、被告均认可，故本院对该证据予以采信；证据13不能达到原告的证明目的，故本院不予采纳；证据14与本案诉请无关，故本案不予采纳；证据15的真实性，本院予以采信，但对被告的证明目的不予采纳。药品切实关系到人民群众的生命安全，不能以涉案药店只是被查处的众多药店之一，就回避被告采购、销售三无药品的责任；证据16的真实性本院予以采信，但因被告未提交付款凭证，故不能达到被告的证明目的；原告对证据17中的药店房租、刻章费、门店定制定金等24项投资合计86810元予以认可，故本院予以采信。因其他项无付款凭证相佐证，故本院不予采信；证据17中的增值税专用发票可以证明被告支出480元，本院予以采信；证据18没有付款凭证相佐证，不能达到被告的证明目的；原告对证据19中2017年11月17日至2018年5月2日期间的朱芸等人的工资，合计89243元予以认可，故本院对原告确认的收据的真实性予以采信；对于其他收据等，因无付款凭证佐证，故本院不予采信；证据20中的玻璃门安装费、彩铃制作、安装固定电话、刻章及复印输液椅费用可以认定为被告的投资，但对于水电、开会、员工社保等费用应认定为经营支出，不能达到被告的证明目的。罚款系因被告购进的中药饮片属三无产品，应由被告承担，不应计入投资；证据21中的债务明细系被告单方制作，不能达到被告的证明目的。证据21中的员工工资无付款凭证相佐证，故本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月，原、被告口头约定共同出资、共担风险，合伙开设药店。后原、被告与案外人白杰签订《房屋租赁合同》，约定：原、被告承租位于银川市兴庆区江南水乡景园A区1号10-11号营业房经营药店，租期自2017年10月8日至2022年10月7日，面积为400平方米，押金为10000元，2017年10月8日至2021年10月7日租金为180000元/年，2021年10月8日至2022年10月7日租金为190000元。合同签订后，原、被告共支付房屋租赁费及押金190000元，其中原告支付140000元，被告支付50000元。2017年9月15日，银川市兴庆区同医堂药店清和南街店注册成立。被告为经营者，负责药店的经营与管理。合伙期间，原告共投入347848.60元，用于涉案药店的装修、购置物品、开业庆典等。2017年10月×××日，涉案药店开始试营业。同年10月31日，涉案药店正式开业。2017年×××月18日，银川市市场监督管理局对涉案药店进行检查，查出被告购进的45种中药饮片无产地、无合格标识、无购进票据，据此做出银市监罚字（2018）3号《行政处罚决定书》，没收生地等45种中药饮片，并罚款8000元。2018年3月1日，经原、被告一致同意，被告向宁夏成辉文化传媒有限有限公司支付广告费600元，用于发布广告转让涉案药店。后原告做出《解除合伙协议通知书》，要求解除原、被告的合伙关系、进行清算，并要求被告返还原告投资款，并支付违约金。2018年5月，被告收到该解除通知。原、被告因合伙发生争议，故原告诉至本院。庭审中，被告辩称合伙期间涉案药店发生亏损，不应向原告返还投资款。因被告系涉案药店的实际经营者，掌握进药、售药的相关凭证，本院要求被告限期提交合伙期间的完整财务账本，否则承担不利后果，但被告至今不提供。本案在审理过程中，经原告申请，本院委托银川市国安公证处对涉案要药店进行了现场清点。银川市国安公证处出具（2018）宁银国安证字第9766号《公证书》，对清点过程、现场物品等进行了记录。原告支付公证费10000元。本院认为，原、被告系合伙关系，应受相关法律法规调整。合伙期间，原、被告发生矛盾导致关系恶化，已丧失合伙基础，故对原告要求解除合伙关系，本院予以支持。合伙终止时，应当对合伙财产进行处理。被告系合伙事务的执行人，却未提交双方合伙期间的账目，应当对合伙账目不能清算承担不利后果。原告要求被告返还投资款，被告辩称合伙项目发生亏损，但被告提交的证据不能证明其抗辩理由，视为未发生亏损，故对原告要求被告返还投资款，本院予以支持。合伙期间，原告投入资金347848.60元，故被告应返还原告投资款347848.60元。因原告提交的《合伙协议》没有被告签字，故对原告依据该协议要求被告支付违约金，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第55条规定，判决如下：一、解除原告陈继勇与被告刘宾之间的合伙关系；二、被告刘宾于本判决生效之日起十日内返还原告陈继勇投资款347848.60元；三、驳回原告陈继勇的其他诉讼请求。如果被告刘宾未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7370元、公证费10000元、财产保全费2543元，合计19913元，由原告陈继勇负担6035元（受理费1035元+公证费5000元），由被告刘宾负担13878（受理费6335元+公证费5000元+财产保全费2543）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长  王 娜人民陪审员  申祖援人民陪审员  吴秀敏二〇一九年五月十四日法官 助理  唐 伟书 记 员  王华宁附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》５５．合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。