甘肃省西和县人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)甘1225刑再1号 原公诉机关甘肃省西和县人民检察院。 原审被告人任某，男，汉族，2018年1月23日因赌博被西和县公安局行政拘留，2018年2月2日因涉嫌赌博罪被西和县公安局刑事拘留，2018年3月9日被西和县人民检察院批准逮捕。现在武都监狱服刑。 指定辩护人董玉文，甘肃仇池律师事务所律师。 原审被告人赵某，男，汉族，2018年2月27日因涉嫌赌博罪被宁夏石嘴山市惠农区公安分局抓获，2018年3月13日因涉嫌赌博罪被西和县公安局刑事拘留，2018年4月18日被西和县人民检察院批准逮捕。现在武都监狱服刑。 指定辩护人王振峰，甘肃仇池律师事务所律师。 原审被告人周某，男，汉族，2014年12月24日因犯妨害公务罪被甘肃省西和县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。2017年10月19日因涉嫌危险驾驶罪被西和县公安局取保候审。2018年1月23日因赌博被西和县公安局行政拘留，2018年2月4日因涉嫌赌博罪被西和县公安局刑事拘留，2018年3月9日被西和县人民检察院批准逮捕。现在武都监狱服刑。 指定辩护人朱可佳，甘肃仇池律师事务所律师。 原审被告人赵某1，男，汉族，2018年1月23日因赌博被西和县公安局行政拘留，2018年2月5日因涉嫌赌博罪被西和县公安局刑事拘留，2018年3月9日被西和县人民检察院批准逮捕。现在武都监狱服刑。 指定辩护人强金萍，甘肃宇彤律师事务所律师。 原审被告人任某、赵某、周某、赵某1赌博犯罪，被告人周某危险驾驶犯罪一案，本院于2018年6月28日作出（2018）甘1225刑初60号刑事判决，已经发生法律效力。2018年10月8日陇南市人民检察院以陇检公诉审刑抗（2018）1号刑事抗诉书以原判决认定本案属于恶势力犯罪定性不准，对四被告人从重处罚不当为由，向陇南市中级人民法院提出抗诉。陇南市中级人民法院经审理认为，原判决认定部分事实证据不足，以（2018）甘12刑抗1号再审决定书指令本院对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，于2019年4月17日公开开庭进行了审理。西和县人民检察院指派检察员孙小飞、王伟出庭支持公诉，原审被告人任某及指定辩护人董玉文、原审被告人赵某及指定辩护人王振峰、原审被告人周某及指定辩护人朱可佳、原审被告人赵某1及指定辩护人强金萍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原审查明：1、被告人任某、赵某、周某、赵某1以营利为目的，分别于2018年1月9日、2018年1月10日、2018年1月13日晚上在西和县十里乡仁义村赵某1家商店内以麻将牌“架锅”的形式赌博。由任某、赵某提供赌资，周某放账并记账，赵某1提供场所并召集参赌人员，在赌博过程中共抽取红利3.4万元。由于参赌致使参赌人员赵三怀欠赌债15.6万元，刘双儿欠赌债1.4万元，刘勇欠赌债22万元，刘伟欠赌债24.3万元，郑喜明欠赌债6.9万元，杨育兴欠赌债3万元。2018年1月22日被告人任某、周某在西和县汉源镇文昌宾馆710房间因赌债将参赌人员刘伟打伤。 2、2017年9月9日22时许，被告人周某酒后无证驾驶甘ED41**号小型轿车，沿西和县滨河西路由南向北行驶至西和县汉源镇地税局门口附近时，被西和县公安局执勤民警当场查获。经对被告人周某抽取体内血液进行酒精含量检验，其体内血液酒精含量为111mg/100ml,属醉酒驾驶机动车。 认定上述赌博犯罪事实的证据有：原公诉机关出示的书证、西和县公安局受案登记表2份、立案决定书、拘留证4份、逮捕证4份、到案经过4份、户籍证明4份、违法犯罪记录证明4份、辨认笔录18份、搜查笔录、石嘴山市看守所出所登记表，西和县公安局西公（十）行罚决字〔2018〕11号、12号、14号、8号、15号、6号、9号、13号、7号行政处罚决定书；证人刘双儿、郑喜明、刘伟、赵三怀、杨育辉、杨育兴、刘勇、王富贵、王亚丽、赵连儿的证言；被告人任某、赵某、周某、赵某1的供述；现场勘查笔录及指认作案现场笔录等证据在卷相互印证。 认定原审被告人周某危险驾驶犯罪的证据有原公诉机关出示的物证车牌号为甘ED41**白色小型轿车一辆（照片出示）；书证西和县公安局受案登记表、西和县公安局立案决定书、取保候审决定书及保证书、查获经过、行政强制措施凭证、扣押决定书、登记保存清单、扣押清单、返还物品凭证、当事人血样提取登记表、驾驶人信息查询结果单及机动车信息查询结果单、西和县人民法院（2014）西刑初字第85号刑事判决书；证人孙海红的证言；被告人周某的供述；鉴定意见天水市公安司法鉴定中心天公鉴（理）字【2017】2303号关于周某涉嫌酒驾案的酒精检验意见书等证据在卷相互印证。 原审认为：被告人任某、赵某、周某、赵某1以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。原公诉机关指控被告人任某、赵某、周某、赵某1犯赌博罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。四被告人互相配合共同故意聚众赌博，系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人任某、赵某提供赌资，在赌博的共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，均应对该案承担全部责任；被告人周某负责放账、记账，赵某1负责提供场地并召集参赌人员，在赌博的共同犯罪中均起次要作用，均系从犯，依法从轻处罚。四被告人均当庭自愿认罪，酌定从轻处罚；四被告人以营利为目的，聚众赌博，且在事后殴打他人，暴力索要赌债，具有社会恶势力性质，社会危害大，依法从重处罚。对四被告人提出的辩解意见与审理查明的事实不符且不符合法律规定，不予采纳。被告人周某违反交通管理法规，无证醉酒驾驶机动车辆，其行为已构成危险驾驶罪。原公诉机关指控被告人周某犯危险驾驶罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人当庭自愿认罪，酌定从轻处罚；被告人无驾驶资格而驾驶机动车，依法从重处罚。看守所关于四被告人羁押期间遵守监规、服从监管、表现好，建议从轻处罚的意见符合法律规定，予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第一百三十三条二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十九条之规定，判决：一、被告人任某犯赌博罪，判处有期徒刑二年，并处罚金50000元；二、被告人赵某犯赌博罪，判处有期徒刑二年，并处罚金50000元；三、被告人周某犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金30000元；犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金2000元。数罪并罚，决定合并执行有期徒刑一年六个月，并处罚金32000元；四、被告人赵某1犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金30000元。 抗诉机关的抗诉理由是：原审判决没有按照两高两部《关于办理黑恶势力犯罪案件若干问题的指导意见》的标准来认定恶势力犯罪。《意见》规定，“恶势力”是经常纠集在一起，以暴力，威胁或者其他手段，在一定区域或者行业内多次实施违法犯罪活动，为非作恶，欺压百姓，扰乱经济、社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响，但尚未形成黑社会性质的违法犯罪组织。恶势力一般为三人以上，纠集者相对固定，违法犯罪活动主要为强迫交易、故意伤害、非法拘禁、敲诈勒索、故意毁坏财物、聚众斗殴、寻衅滋事等，同时还可能伴随着实施开设赌场、组织卖淫、强迫交易、贩卖毒品、运输毒品、制造毒品、抢劫、抢夺、聚众扰乱社会秩序。聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序以及聚众“打砸抢”等，而本案中四名原审被告人的行为符合赌博罪的犯罪构成要件，没有涉嫌恶势力惯常实施的强迫交易等七种犯罪活动，因此原审认定本案属于恶势力犯罪定性不准，对四名原审被告人从重处罚不当。 再审中被告人任某、赵某的辩解意见是其只是参与了赌博，没有提供赌资，没有放账，在赌博中没有组织人员参赌，本案不属于恶势力犯罪，请求从轻处罚，判处缓刑。被告人周某提出的辩解意见是只参与了赌博，没有放账记账，没有抽取红利。被告人赵某1的辩解意见是在赌博中没有组织人员参赌，没有抽取红利。四名辩护人的辩护意见是四被告人认罪态度好，本案不属于恶势力犯罪，请求依法从轻对四被告人进行处罚。 本院经再审审理：对原审查明的事实和证据予以确认。 本院认为：原审被告人任某、赵某、周某、赵某1以营利为目的，多次聚众赌博，其行为已构成赌博罪。原审认定被告人任某、赵某、周某、赵某1犯赌博罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予维持。四被告人互相配合共同故意聚众赌博，系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人任某、赵某提供赌资，在赌博的共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，均应对该案承担全部责任；被告人周某负责放账、记账，赵某1负责提供场地并召集参赌人员，在赌博的共同犯罪中均起次要作用，均系从犯，依法从轻处罚。对于抗诉机关提出的抗诉意见，根据两高两部《关于办理黑恶势力犯罪案件若干问题的指导意见》规定：“恶势力”是经常纠集在一起，以暴力，威胁或者其他手段，在一定区域或者行业内多次实施违法犯罪活动，为非作恶，欺压百姓，扰乱经济、社会生活秩序，造成较为恶劣的社会影响，但尚未形成黑社会性质的违法犯罪组织。恶势力一般为三人以上，纠集者相对固定，违法犯罪活动主要为强迫交易、故意伤害、非法拘禁、敲诈勒索、故意毁坏财物、聚众斗殴、寻衅滋事等。而本案中四名原审被告人的行为符合赌博罪的犯罪构成要件，但没有涉嫌恶势力惯常实施的强迫交易等七种犯罪活动，故抗诉机关的抗诉理由成立，原判决认定本案属于恶势力犯罪证据不足，导致对四被告人量刑不当，应予纠正，依法不再对四被告人从重处罚。对于被告人任某、赵某提出的其只是参与了赌博，没有提供赌资，没有放账，在赌博中没有组织人员参赌，请求从轻处罚，判处缓刑，对被告人周某提出的其只是参与了赌博，没有放账记账，没有抽取红利，对被告人赵某1提出的在赌博中没有组织人员参赌，没有抽取红利的辩护意见与审理查明的事实不符且不符合法律规定，依法不予采纳。对四名辩护人提出的本案不属于恶势力犯罪，四被告人认罪态度好，请求依法从轻处罚的辩解意见，符合法律规定，依法予以采纳。 原审被告人周某目无国法，违反交通运输管理法规，无证醉酒驾驶机动车辆，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百三十三条二款之规定，构成危险驾驶罪。原公诉机关指控原审被告人周某犯危险驾驶罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。原审被告人当庭自愿认罪，酌定从轻处罚；原审被告人无驾驶资格证而驾驶机动车，依法从重处罚。本案经合议庭评议并经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第一百三十三条二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十九条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十四条（三）款、（四）款，第二百五十六条之规定，判决如下： 一、撤销本院（2018）甘1225刑初60号刑事判决； 二、被告人任某犯赌博罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金50000元； （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月23日起至2019年11月22日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人赵某犯赌博罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金50000元； （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月27日起至2019年12月26日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。） 四、被告人周某犯赌博罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金30000元；犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金2000元。数罪并罚，决定合并执行有期徒刑一年四个月，并处罚金32000元； （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月23日起至2019年5月22日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。） 五、被告人赵某1犯赌博罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金30000元； （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月23日起至2019年5月22日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省陇南市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 （此页无正文） 审判长  王文义 审判员  崔 垚 审判员  胡勤福 二〇一九年五月六日 书记员  刘 婷