宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终541号 上诉人（原审原告）:西安中视传媒有限公司银川分公司，营业场所宁夏回族自治区银川市宝湖东路丽景苑12号楼5号营业房。 负责人：张连，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：张桂娥，女，1989年11月4日出生，汉族，系该公司员工，住宁夏回族自治区贺兰县。 上诉人（原审被告）：银川尚质房地产开发有限公司，住所地宁夏回族自治区永宁县征沙渠三沙园。 法定代表人：全勇，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：郭皓，男，1988年2月10日出生，满族，系该公司员工，住宁夏回族自治区银川市 上诉人西安中视传媒有限公司银川分公司与上诉人银川尚质房地产开发有限公司广告合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区永宁县人民法院（2018）宁0121民初2945号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 西安中视传媒有限公司银川分公司上诉请求：依法对一审判决第一项中的广告费334120元进行改判，改判为441620元；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院对于《绕城高速入口单位立柱户外广告发布合同》的期限认定错误，2018年至2019年合同起始时间为2018年2月1日，而非2018年3月2日，本年度广告发布期应为五个月，按照合同约定总价计算，月广告费为92500元，五个月广告费为462500，一审法院主动扣减LED费用与事实不符，没有法律依据。 银川尚质房地产开发有限公司辩称，一审判决广告费认定数额正确，对方上诉请求不成立，请求二审法院驳回对方上诉。 银川尚质房地产开发有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判要求被上诉人先开具广告费890338元增值税专用发票及制作费16880元的增值税专用发票后，再向上诉人向其支付对应金额的广告发布费及制作费；2.驳回被上诉人要求支付资金占用利息16949.44元的诉讼请求；3.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：按照合同约定，被上诉人要求付款前，应履行向上诉人开具足额增值税专用发票的前置义务。在被上诉人尚未向上诉人开具发票前，被上诉人要求上诉人支付广告费、制作费违反合同约定，其主张的利息也不应被支持。 西安中视传媒有限公司银川分公司辩称，对方上诉请求不成立，对方确系没有支付我方金额。银川尚质房地产开发有限公司一般情况是先要求我方先开票再付款，但后期履行过程中对方不要求我方开具发票。 西安中视传媒有限公司银川分公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付广告发布费及广告制作费共计：1035598元；2、判令被告向原告支付同期银行利率（4.9％）标准的占用资金期间的利息21733元；判令被告继续向原告支付2018年9月1日之后的逾期支付费用利息至被告还清之日止；3、由被告承担诉讼费。 一审法院认定事实：2017年2月份，原告（乙方）与被告（甲方）签订了一份《绕城高速入口单立柱户外广告发布合同》，合同约定：广告发布形式为户外广告；发布内容为以甲方确认的企业宣传样稿内容为准；广告时间为2017年2月1日至2018年2月1日；甲方需要在本合同到期后续约的，应当在本合同有效期到期日之90日前提出续约请求，经双方协商一致后，双方可以通过另行签订合同的方式续约；广告位置及数量为绕城高速入口3个位置，银川市区1个位置（1、银古路与友爱路交汇处18米×8米×2面30万／年；2、京藏高速与银川北绕城东南入口18米×7米×3面26万／年；3、南绕城高速与109国道交汇处向西1公里18米×7米×3面25万／年；4、银古公路与京藏高速K1186＋150米交汇处18米×7米×3面30万／年）；发布期限为壹年，以该广告正式发布即广告画面安装完毕且甲方在收到乙方的《验收单》或者《检测发布广告》后两日内完成确认验收工作。如甲方逾期不进行确认，则视为确认；本广告发布费用总额为人民币111万元整，每年增长10％；付款方式，份三期支付，第一期、合同签订后，双方无异议，甲方支付合同总额的30％，即33．3万元整。第二期、广告上刊并由甲方确认无误后，甲方支付合同总额的40％，即44.4万元整。第三期、广告发布结束，由甲方确认无误向乙方支付剩余尾款30％，即33.3万元整。甲方在向乙方付款前，乙方必须按甲方要求提供增值税专用发票，否则，甲方可拒绝付款。广告发布执行完毕，结算金额达到一套房款数额，甲方有权优先选择抵房方式付款；广告发布费用包括但不限于：广告发包方审批费用、场地使用费、设置费、发布费、广告牌材料费、制作费、安装费、首次广告画面制作更换费、日常维修费、清洗费、水电费、管理费、保险费、利润、税金及其它户外广告制作、安装、发布有关的所有费用；本合同项下的广告发布费用为总价包干，除本合同另有约定之外，甲方不再向乙方支付其它任何费用；广告发布期内，首次画面有乙方负责免费制作，如甲方另行要求更换画面内容，普通广告画面的喷绘制作费、安装费，按20元／平方米由甲方承担，如更换反光膜材料制作费、安装费，按45元／平方米由甲方承担。为保证广告发布的质量及效果，画面均由乙方负责制作安装。合同签订后，原告于2017年3月2日将合同约定的广告画面全部安装发布完毕，被告的职员刘艳在《置信集团上画面确认书》上签字确认。2018年1月22日，原告将广告画面全部更换，被告负责广告的职员段力杰在《置信集团更换画面确认书》上签名确认。2018年2月1日，原告发布广告画面全部发布完毕，被告职员段力杰在《置信集团下刊确认书》上签名确认。被告以房顶付原告广告费556462元，下欠广告费553538元未付。广告更换画面费用为10440元，被告未予支付。 2017年7月份，原告（乙方）与被告（甲方）签订了一份《广告发布合同》，合同约定：广告发布形式为西夏区户外；发布内容为以甲方确认的企业宣传样稿内容为准；广告时间为2017年7月13日至2018年7月12日；广告位置及数量为西夏区户外大牌一块，总价为16万元；发布期限为壹年，以该广告正式发布即广告画面安装完毕且甲方在收到乙方的《验收单》或者《检测发布广告》后两日内完成确认验收工作。如甲方逾期不进行确认，则视为确认；本广告发布费用总额为人民币16万元整（含税价格），预计更换画面10次，预计费用54000元；付款方式，（1）合同签订后，甲方向乙方支付广告发布费的30％，即48000元整。（2）广告发布过程中，验收并无误后，甲方向乙方支付广告发布费总额的40％，即64000元整。（3）合同到期，甲方向乙方支付广告发布费总额的30％，即48000元整；制作费付款方式为画面制作费用根据实际换画面情况，每半年结算一次；乙方必须按甲方要求提供增值税专用发票，在甲方付款一周之前，向甲方提供合法全额发票，甲方才予以付款；广告发布费用包括但不限于：广告发包方审批费用、场地使用费、设置费、发布费、广告牌材料费、制作费、安装费、首次广告画面制作更换费、日常维修费、清洗费、水电费、管理费、保险费、利润、税金及其它户外广告制作、安装、发布有关的所有费用；本合同项下的广告发布费用为总价包干，除本合同另有约定之外，甲方不再向乙方支付其它任何费用；广告画面内容更换要求：广告发布期内，首次画面由乙方负责免费制作，如甲方另行要求更换画面内容，普通广告画面的喷绘制作费、安装费，按40元／平方米由甲方承担，为保证广告发布的质量及效果，画面均由乙方负责制作安装。合同签订后，原告于2017年8月8日将约定的广告画面全部安装发布完毕，被告负责广告的职员段力杰在《置信集团上画面确认书》上签字确认。2018年1月18日，原告将广告画面更换，被告负责广告的职员段力杰在《置信集团更换画面确认书》上签名确认。2018年7月13日，原告发布广告画面全部下刊完毕，被告职员段力杰在《置信集团下刊确认书》上签名确认。原告按合同履行完毕后，被告给原告以房顶账，顶付广告费157320元，下欠2680元未付；更换画面制作费6440元未付。 2017年3月2日，原告将《绕城高速入口单立柱户外广告发布合同》履行完毕后，原告与被告商议，继续按《绕城高速入口单立柱户外广告发布合同》续刊。原告派员参加了被告于2018年3月7日召开的媒体议价评审会议，评审内容为：1、小规模纳税人，3％的税率；广告位置及数量维持原合同；2、送国芳百盛西南、建发现代城、西夏区百货大楼LED，赠送三个月，后面画面25元／平方米。后原告催促被告签书面合同，被告职员段力杰告知原告还未批下来。2018年4月4日，原告按照被告职员段力杰的要求将单立柱的二面画面进行更换，其它画面为首次上画面。被告职员段力杰于2018年4月27日在《置信集团上画面确认书》上签名确认。后被告未与原告签订书面合同，被告于2018年7月2日下刊。原告自2018年3月2日至2018年7月2日，实际共上刊4个月。被告未向原告支付任何费用。另查明，被告支付广告费用，先通知原告能支付广告费时，让原告开具能够发放的具体数额的增值税专用发票，然后进行支付。被告用其开发的房屋顶付部分房款，后由于资金问题，拖欠未付。 一审法院认为，原告起诉的三个合同关系均为广告合同关系。原告与被告签订的《绕城高速入口单立柱户外广告发布合同》、西夏区户外《广告发布合同》，主体合同和内容均真实合法，系有效合同，双方均应遵照执行，原告按合同约定的发布内容及形式、期限为被告发布了广告，被告的职员在原告出具的确认书上予以签字确认，被告应当按照合同约定及时足额向原告支付广告费用。被告辩称原告未开具增值税专用发票，按照合同约定其可以拒绝支付，该约定不是合同主要义务，且被告支付习惯是能支付广告费时，通知原告开具增值税专用发票，不能支付时则不通知，因此开具增值税发票可以与付款同时进行。在庭审时，法庭询问被告方，现在原告立即按约定开具增值税专用发票，被告能否立即支付下欠的广告费，被告表示不能。被告未按照合同约定的支付期限支付下欠广告费，违反合同约定，构成违约，应当承担违约责任。双方未在合同中明确约定更改画面的制作费、安装费支付期限，应当自制作安装完成之日支付费用。被告在履行支付义务时，原告应按合同约定向被告出具广告费的增值税专用发票。《绕城高速入口单立柱户外广告发布合同》履行期限逾期后，被告与原告协商续约，其负责广告业务的职员通知原告更改画面两面，其它画面不动，原告也按照被告职员的意思进行了上画面，但由于被告的原因书面合同未能签订。原告履行了上画面义务，被告未有明确的证据证实其拒绝原告继续上画面，因此，被告与原告间仍然形成了广告合同关系。原告上画面的时间应当自原《绕城高速入口单立柱户外广告发布合同》实际履行的下刊时间即2018年3月2日为准，至2018年7月2日下刊，原告共上画面时间为4个月，按照原合同约定的总价111万元为基数，月单价计算为92500元，4个月广告费为370000元，其中有两个面进行了更换，因有八个画面未进行更换，因此原告主动减去制作费用1044平方米，每平方米20元，符合合同履行实际情况，数额为20880元。LED屏本就为赠送，原告未在广告费价格中计入，因此，不须减去，原告方主动减去15000元，本院予以确认。被告应当支付原告广告费334120元（370000元-20880元-15000元）。原告主张的资金占用利息，虽然在合同中未约定，但被告应当承担违约给原告造成的损失。按照《绕城高速入口单立柱户外广告发布合同》约定，第二期，自上刊由被告确认后支付444000元，第一、二期合计支付广告费为777000元，被告已支付556462元，自上刊日即2017年3月2日起应当支付下欠款220538元（777000元-556462元），逾期付款利息应自上刊确定日起按欠款额计算，原告自2017年2月1日起算不符合合同约定。该部分利息应当自2017年3月2日起计算，按照年利率4．9％计算适当，以原告按113538元计算至2018年8月31日，利息额为8329.59元；第三期付款额为333000元，自广告发布结束日计算利息，实际的下刊日应当为2018年3月2日，自该日起计算至2018年8月31日，利息额为8113.18元；更换画面的制作费10440元，应当自制作上刊完成日起算利息，自2018年1月22日次日起至2018年8月31日利息额为311.20元。按照西夏区户外《广告发布合同》约定，广告费应于广告合同到期日支付完毕，广告实际到期日应当以上刊确认日2017年8月8日起计算壹年，合同到期日应当为2018年8月7日，被告至今尚欠2680元未付，应当予以支付。更换画面制作费6440元，应自更换完成之日2018年1月18日次日起计算，至2018年8月31日利息额为195.47元。 综上所述，对原告要求支付《绕城高速入口单立柱户外广告发布合同》欠付广告费及更换画面制作费的诉讼请求，依法予以支持，对资金占用利息，部分予以支持；对原告要求支付西夏区户外《广告发布合同》欠付广告费及更换画面制作费，依法予以支持，对更换画面制作费的资金占用利息，部分予以支持；对按照《绕城高速入口单立柱户外广告发布合同》实际履行广告发布义务的广告费，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条规定，判决：一、被告银川尚质房地产开发有限公司于判决生效后十日内向原告西安中视传媒有限公司银川分公司支付广告费890338元（553538元＋2680元＋334120元）、变更画面制作费16880元（10440元＋6440元）及占用资金期间的利息（2018年8月31日前的利息额为16949．44元，之后的利息按欠款额907218元以年利率4.9％计算至实际付清日止）；原告西安中视传媒有限公司银川分公司向被告银川尚质房地产开发有限公司出具广告费890338元的增值税专用发票；二、驳回原告西安中视传媒有限公司银川分公司其它诉讼请求。案件受理费14316元，减半收取计7158元，保全费5000元，由银川尚质房地产开发有限公司负担11521元，西安中视传媒有限公司银川分公司负担637元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，其中上诉人提交了2015年广告发布合同一份（提交原件留存复印件），证明西安中视传媒有限公司银川分公司和银川尚质房地产开发有限公司开始合作时间。 经质证，银川尚质房地产开发有限公司认为，该证据不属于新证据，对其真实性、合法性无异议，对关联性及证明目的有异议，但该证据并非其签订。 经审查，上诉人提交的证据与本案无关，本院不予采信 二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，银川尚质房地产开发有限公司与西安中视传媒有限公司银川分公司签订的广告合同系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，系有效合同，双方当事人应按合同约定严格履行各自的义务。西安中视传媒有限公司银川分公司按照合同约定履行广告发布义务，银川尚质房地产开发有限公司应及时向西安中视传媒有限公司银川分公司支付广告费。关于广告费的数额，西安中视传媒有限公司银川分公司对一审认定的数额有异议，认为广告费应从2017年2月1日起算至2018年7月2日，但西安中视传媒有限公司银川分公司提交的证据显示其于2017年3月2日将才广告画面全部安装发布完毕，且西安中视传媒有限公司银川分公司不能提交证据证实涉案双方在2017年2月之前有合作并在2017年2月1日至2017年3月2为银川尚质房地产开发有限公司发布广告，故对西安中视传媒有限公司银川分公司的该意见，不予采纳，一审法院从2017年3月2日起计取西安中视传媒有限公司银川分公司的广告费，并无不妥。另外，西安中视传媒有限公司银川分公司主张一审扣除15000元LED屏的费用没有依据。经法庭核实，西安中视传媒有限公司银川分公司在庭审中陈述LED减去15000元，一审据此扣除并无不当。银川尚质房地产开发有限公司主张对方没有按照合同约定支付发票其不应当支付广告费及利息，但该约定不是合同主要义务，且一审已判决西安中视传媒有限公司银川分公司履行开具发票的义务，故对银川尚质房地产开发有限公司的该意见，本院亦不予采纳。 综上所述，西安中视传媒有限公司银川分公司、银川尚质房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20966元，由上诉人西安中视传媒有限公司银川分公司负担7924元、银川尚质房地产开发有限公司负担13042元。 本判决为终审判决。 审判长  李山山 审判员  张旭霞 审判员  任朝霞 二〇一九年五月八日 书记员  李天文 附：相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； …… 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。