包头市中级人民法院   刑事裁定书   （2019）内02刑终64号        原公诉机关达尔罕茂明安联合旗人民检察院。     上诉人（原审被告人）武生华，男，1950年5月10日出生，汉族，小学文化，现住址内蒙古自治区达尔罕茂明安联合旗（以下简称达茂联合旗），户籍所在地达茂联合旗，原系包头市华茂物业公司环卫工人。2018年8月20日因涉嫌犯贩卖毒品罪被达茂联合旗公安局刑事拘留，2018年9月21日经达茂联合旗人民检察院批准逮捕，2018年9月26日达茂联合旗人民检察院建议对武生华变更强制措施，2018年9月28日经达茂联合旗公安局决定取保候审。同年11月12日，经达茂联合旗人民检察院决定取保候审。2019年1月25日经达茂联合旗人民法院决定取保候审。     指定辩护人任树军，内蒙古辰星律师事务所律师。     达茂联合旗人民法院审理达茂联合旗人民检察院指控原审被告人武生华犯贩卖毒品罪一案，于2018年12月26日作出（2018）内0223刑初76号刑事判决。宣判后，原审被告人武生华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。包头市人民检察院指派检察员贺永刚出庭履行职务。上诉人（原审被告人）武生华及其指定辩护人任树军到庭参加诉讼。现已审理终结。     达茂联合旗人民法院判决认定，2018年3月，被告人武生华在自己家中，以35元的价格向牛某贩卖固体安纳咖一块；2018年7月，被告人武生华在自己家中，以35元价格向孙某贩卖固体安纳咖一块；2018年8月20日，被告人武生华在自己家中，以60元价格向孙某贩卖固体安纳咖两块（93.7克）。达茂联合旗公安局侦查人员，将刚进行完毒品交易的武生华和孙某当场抓获，当场缴获毒品安纳咖1366.05克、毒资60元。后经包头市公安司法鉴定中心鉴定，当场缴获的毒品安纳咖中均检出咖啡因成分。     达茂联合旗人民法院判决认为，被告人武生华违反国家对毒品的管理制度，被告人武生华的行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立本院予以支持。被告人多次贩卖毒品，属情节严重，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。鉴于被告人武生华在侦查、审查起诉阶段能够如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，可酌情从轻处罚，公诉机关及辩护人酌情从轻处罚的理由成立，本院予以采信。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十四条、《最高人民法院》第三条第（四）项之规定，以被告人武生华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元；毒资人民币60元，予以没收，上缴国库；违禁品安纳咖由扣押机关依法处理。   宣判后，上诉人（原审被告人）武生华不服，提出上诉称，一审判决认定“2018年3月，被告人武生华在自己家中以35元的价格向牛某贩卖安钠咖一块”的事实，证据不足，不能成立，上诉人供述前后矛盾，证人牛某的证言是单方证据材料，证明力不足；上诉人贩卖毒品一人两次，不属情节严重，应在三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金范围内量刑；上诉人主动认罪，主观恶性较小，身体有残疾且年老多病，应当适用缓刑。一审量刑偏重，请求撤销一审判决，改判上诉人缓刑。其指定辩护人亦提出上述同样理由的辩护意见。   包头市人民检察院的出庭意见是：一审法院认定原审被告人武生华犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，定性准确；上诉人武生华的上诉理由不能成立，武生华贩卖毒品的数量应包括从其家中被查扣的毒品；武生华贩卖毒品三次，属于情节严重，一审法院量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。     经审理查明，2018年3月的一天，上诉人（原审被告人）武生华在自己家中，以35元的价格向牛某贩卖固体安纳咖一块。2018年7月的一天，上诉人武生华在自己家中，以35元价格向孙某贩卖固体安纳咖一块。2018年8月20日，上诉人武生华在自己家中，以60元价格向孙某贩卖固体安纳咖两块。后被达茂联合旗公安局侦查人员将刚进行完毒品交易的武生华和孙某当场抓获，当场从武生华家中缴获毒品安纳咖27包，净重1272.35克、毒资人民币60元，从孙某身上缴获毒品安钠咖2包，净重93.7克。后经包头市公安司法鉴定中心鉴定，当场缴获的毒品安纳咖中均检出咖啡因成分。     上述事实有下列证据证实：   1、达茂联合旗公安局乌克忽洞派出所出具的犯罪嫌疑人归案情况说明、受案登记表，证实2018年8月20日达茂联合旗公安局乌克忽洞派出所民警得到有人贩卖毒品的线索，在达茂联合旗百灵庙镇吉祥湾街外环路平房武生华住处内，将刚交易完毒品的武生华和孙某当场抓获，并当场缴获毒品疑似物和毒资的情况。   2、达茂联合旗公安局乌克忽洞派出所出具的扣押物品清单、称重记录及称重照片，证实从武生华处扣押毒品疑似物的数量1272.35克、毒资人民币60元及从孙某处扣押毒品疑似物的数量93.7克的情况。     3、包头市公安司法鉴定中心出具的理化检验报告，证实从武生华住处和孙某身上缴获的毒品疑似物中均检出咖啡因成分。     4、证人孙某的证言证实，孙某于2018年7月下旬的一天和8月20日两次向武生华购买安钠咖的情况。     5、证人牛某的证言证实，牛某于2018年3月在达茂联合旗百灵庙镇吉祥湾街工会北青格勒肉铺一排的西邻居院内南房（门从西开）内一个老汉那花35元购买安钠咖的情况。     6、公安机关出具的辨认笔录证实，证人牛某辨认出武生华即是向其贩卖毒品的人。     7、达茂联合旗公安局出具的关于武生华贩毒案情况说明，证实2018年达茂联合旗公安局的民警对有吸毒史人员进行复检时，达茂联合旗公安局派出所民警王智、吕志恒在百灵庙找到牛某，牛某交代其吸食的安钠咖是2018年3月从百灵庙吉祥湾街工会北青格勒肉铺一排的西邻居院内南房（门从西开）内一个老汉那里买的，花了35元。     8、达茂联合旗公安局出具的行政处罚决定书证实，2016年1月20日牛某因吸食安钠咖被行政拘留的情况。     9、原审被告人武生华供述，2018年8月20日卖给孙某两个铁观音袋装的安钠咖，2018年7月卖给孙某一块安钠咖，2018年3月卖给一个不认识男子一个球形安钠咖的情况。   以上证据均经一审、二审庭审举证质证查明属实，本院予以确认。   本院认为，上诉人（原审被告人）武生华违反国家毒品管理法规，非法多次向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人武生华及其指定辩护人提出的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人武生华在侦查机关多次供述其于2018年3月贩卖给一不认识男子一个球形安钠咖的事实，与证人牛某证实的在2018年3月从百灵庙镇吉祥湾街工会北青格勒肉铺一排的西邻居院内南房（门从西开）内一个老汉那里买了一块安钠咖的事实能够相互印证，且牛某辨认出武生华即是向其贩卖毒品的人；上诉人武生华多次向他人贩卖毒品，属情节严重，应判处三年以上七年以下有期徒刑，原判量刑并无不当，故上诉人武生华的上诉理由及辩护人的辩护意见，缺乏事实证据和法律依据，不能成立，不予支持。包头市人民检察院提出的一审法院认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，上诉人武生华的上诉理由不能成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判的出庭意见，有事实证据和法律依据，予以采纳。达茂联合旗人民法院判决认定上诉人武生华的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判   本裁定为终审裁定。       审判 长刘志强   审判 员梁立众   审判员胡 玉刚   二〇一九年五月六日   法 官助 理郜媛媛   书记 员李     清     附相关法律规定：   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：   (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；   (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；   （三）原判决认定事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。