陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕01民终4870号上诉人（原审被告）：新疆金桥国际旅行社，住所地新疆乌鲁木齐市天山区新华北路**汇丰小区1-7。法定代表人：曲起，总经理。委托诉讼代理人：刘战彬，陕西静远新言律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：西安中国国际旅行社集团有限责任公司，，住所地西安市碑林区长安北路**法定代表人：余朝明，董事长。委托诉讼代理人：杨林，陕西海普睿诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴豪，陕西海普睿诚律师事务所实习律师。上诉人新疆金桥国际旅行社（以下简称金桥旅行社）因与被上诉人西安中国国际旅行社集团有限责任公司（以下简称西安国旅公司）合同纠纷一案，不服西安市碑林区人民法院（2017）陕0103民初3049号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。金桥旅行社上诉请求：1.撤销一审判决，驳回西安国旅公司的诉讼请求；2.本案诉讼费由西安国旅公司承担。事实与理由：一审法院查证事实不清。西安国旅公司在一审中提供的《旅行社业务合同书》，并非金桥旅行社与其签订，所加盖公章也非金桥旅行社公章。是案外人左蓉与西安国旅公司所签订的合同，使用的公章系左蓉私自伪造，签订的所有合同与金桥旅行社无任何关系。左蓉使用假合同中的假公章与真公章之间有明显差异，也在开庭中向一审法院提供证据，按照谁主张谁举证的原则，金桥旅行社在一审中就合同公章问题的真假向一审法院提出异议，并提供真章原件予以证实，故鉴定责任应该在西安国旅公司，而非金桥旅行社，此系一审法院证据分配不符合规则。综上所述，一审中查证事实不清，导致适用法律有误，为依法维护金桥旅行社的合法权益，请二审法院在查证事实清楚的基础上，对本案依法改判。西安国旅公司辩称，金桥旅行社上诉请求无事实及法律依据，人民法院应当予以驳回。一审法院于2017年7月11日作出判决，判令金桥旅行社向西安国旅公司支付合同欠款本息，因金桥旅行社在判决生效后未能履行判决，西安国旅公司于2017年11月24日向法院申请强制执行并于同日取得《执行案件受理通知书》，本案处于强制执行阶段，但因金桥旅行社未将上诉费缴费收据交回一审法院，造成一审案卷材料未送交给二审法院，西安国旅公司认为，该不利后果应由金桥旅行社自行承担，金桥旅行社违反法律规定向二审法院提起上诉，其诉请不应当得到支持。一审法院认定案件事实清楚，适用法律正确，金桥旅行社上诉理由不应成立。一审中金桥旅行社向法院提供的新疆卓鼎司法鉴定所新卓(2015)文鉴字第103号《司法鉴定意见书》系金博与金桥旅行社纠纷中的鉴定意见书，与本案无关，其并无证据证明本案所涉的合同公章系左蓉伪造，一审庭审当中金桥旅行社并未就其主张的事实承担举证证明责任。一审中法官曾向金桥旅行社释明，询问其是否申请对《旅行社业务合同书》中加盖的金桥旅行社的公章进行鉴定，金桥旅行社明确表示对该公章不申请鉴定。西安国旅公司认为，金桥旅行社未在举证期限内就其主张的事实提供相应的证据进行证明，其应当承担举证不能的法律后果。即便其在二审期间提出鉴定申请，取得的相关鉴定意见也不属于法律规定的“新证据”，因此，西安国旅公司有权依据法律相关规定请求人民法院对此不予采纳。综上所述，西安国旅公司认为，一审认定事实清楚，适应法律准确请求人民法院依法驳回金桥旅行社的上诉请求，依法维持原判。以维护当事人的合法权益。西安国旅公司一审诉请：要求金桥旅行社偿还欠款139860元，并按照银行同期贷款利率计息支付2015年4月23日至实际给付之日的利息。由金桥旅行社承担诉讼费。一审法院认定事实：2015年4月1日西安国旅电子商务分公司（甲方）与金桥旅行社（乙方），签订《旅行社业务合同书》。合同约定：一、合同期限：本合同有效期从2015年4月1日—2016年3月31日；二、合同细则：1、甲方将负责接待乙方发来现团队业务，3、乙方至西安周预报计划。三、结算方式：1、结款为乙方需在团队抵达前支付总团款的80%给甲方，剩余20%团款在团队结束后5个工作日内一次付清。该合同双方加盖公司公章，并由代表签字。同年4月18日西安国旅公司与金桥旅行社就CITS-XJ-150411团接待计划进行确认，达成《CITS-XJ-150411团接待计划确认》：4月11到达西安，4月17日返回乌鲁木齐市。综合费用为每人1890元×74人＝139860元。之后西安国旅公司按照确认单安排并接待CITS-XJ-150411团。但金桥旅行社并未按照确认单给西安国旅公司支付费用。庭审中，金桥旅行社提供新疆卓鼎司法鉴定所新卓【2015】文鉴字第103号《司法鉴定意见书》，系魏博与金桥旅行社合同纠纷中的鉴定意见书。本案在审理过程中，金桥旅行社申请法院调取乌鲁木齐市公安局天山区分局经侦支队关于左蓉涉嫌伪造公章案件的相关材料，经调查了解，乌鲁木齐市公安局天山区分局经侦支队所受理的左蓉涉嫌伪造公章一案，系乌鲁木齐市水磨沟区人民法院在审理魏博与金桥旅行社合同纠纷中，查明双方所签订的合同中金桥旅行社的公章系伪造，故将该案移送至乌鲁木齐市公安局天山区分局经侦支队。庭审中，经询问金桥旅行社是否对涉案合同公章进行司法鉴定，金桥旅行社表示不同意鉴定。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。西安国旅公司、金桥旅行社签订《旅行社业务合同书》系双方当事人真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，依法予以确认有效，双方当事人均应按照合同履行各自义务。西安国旅公司依照合同约定履行了合同义务，但金桥旅行社并未按照双方确认金额139860元给付西安国旅公司。现西安国旅公司要求金桥旅行社支付139860元，并按照银行同期贷款利率支付利息，应依法予以支持。对于金桥旅行社称双方所签订的合同中所加盖公章系左蓉伪造，所提供的新疆卓鼎司法鉴定所新卓【2015】文鉴字第103号《司法鉴定意见书》系魏博与金桥旅行社纠纷中的鉴定意见书，与本案无关，另金桥旅行社并不要求对本案中的合同所盖公章进行鉴定，金桥旅行社无证据证明本案所涉及的合同公章系伪造，且金桥旅行社称左蓉非其单位员工，未向法院提供证据，故其抗辩理由不能成立。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十八条、第一百一十一条、第一百一十二条，之规定，判决：一、被告新疆金桥国际旅行社于本判决生效之日起十五日内给付西安国旅公司西安中国国际旅行社集团有限责任公司139860元；二、被告新疆金桥国际旅行社于本判决生效之日起十五日内按照银行同期贷款利率计息给付西安国旅公司西安中国国际旅行社集团有限责任公司自2015年4月23日起至实际给付之日的利息。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件诉讼费3315元由被告新疆金桥国际旅行社负担。（此款西安国旅公司已预付，被告于本判决生效之日起十五日内支付上述款项时一并给付西安国旅公司）本院经审理查明，二审中，经本院向乌鲁木齐市天山区工商行政管理局查阅金桥旅行社工商登记档案，并向乌鲁木齐市公安局天山区公安分局调查金桥旅行社在公安机关公章印鉴备案档案，经查，金桥旅行社在工商部门工商登记档案及公安机关公章印鉴备案档案中均无西安国旅公司提交的案涉《旅行社业务合同书》中所加盖的金桥旅行社印鉴。西安国旅公司亦无证据证明金桥旅行社持有或使用过案涉《旅行社业务合同书》中加盖的金桥旅行社印鉴。其余事实一审法院查明属实。本院认为，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，西安国旅公司主张金桥旅行社违反双方签订的《旅行社业务合同书》，未能按约向西安国旅公司付款，故诉请法院判令金桥旅行社支付所欠款项。金桥旅行社则称双方并未建立合同关系，西安国旅公司提交的《旅行社业务合同书》并非与金桥旅行社签订，《旅行社业务合同书》中所加盖的印章也非金桥旅行社所有。二审中，经本院向乌鲁木齐市天山区工商行政管理局查阅金桥旅行社工商登记档案，并向乌鲁木齐市公安局天山区公安分局调查金桥旅行社在公安机关公章印鉴备案档案，经查，金桥旅行社在工商部门工商登记档案及公安机关公章印鉴备案档案中均无西安国旅公司提交的案涉《旅行社业务合同书》中所加盖的金桥旅行社印鉴。西安国旅公司亦无证据证明金桥旅行社持有或使用过案涉《旅行社业务合同书》中加盖的金桥旅行社印鉴。现有证据不能证明金桥旅行社签订了案涉《旅行社业务合同书》。按照上述规定，西安国旅公司对自己提出的诉讼请求所依据的事实即其与金桥旅行社签订《旅行社业务合同书》负有举证证明责任，因西安国旅公司对该事实未能提供有效证据加以证明，应承担不利的法律后果。因西安国旅公司诉请缺乏事实依据，故对其诉讼请求依法予以驳回。因二审中发现新的证据，致一审判决认定案件基本事实错误，故一审判决应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销西安市碑林区人民法院(2017)陕0103民初3049号民事判决；二、驳回西安中国国际旅行社集团有限责任公司的诉讼请求。一审案件受理费3315元，西安中国国际旅行社集团有限责任公司已预交，由西安中国国际旅行社集团有限责任公司负担；二审案件受理费3315元，新疆金桥国际旅行社已预交，由西安中国国际旅行社集团有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 琪审判员 师 婷审判员 秦燕燕二〇一九年五月三十一日书记员 段 蓓