河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀01民终6046号上诉人（原审原告）：邢某刚，男，汉族，货车司机，河北省灵寿县。委托诉讼代理人：杨伟，河北汪洋律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司，住所地石家庄市桥**自强路**。负责人：王翔，该公司经理。委托诉讼代理人：赵萌萌，北京市盈科(石家庄)律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵某敏，男，汉族，河北省行唐县。委托诉讼代理人：乔永军，石家庄市行唐雄鹰法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：行唐县悦达运输有限公司，住所地河北省行唐县刘七里峰村。法定代表人：边国强。上诉人邢某刚、中国人民财产保险股份有限公司石家庄分公司（以下简称保险公司）与行唐县悦达运输有限公司（以下简称悦达公司）、赵某敏机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省灵寿县人民法院（2019）冀0126民初74号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人邢某刚及委托诉讼代理人杨伟、上诉人保险公司委托诉讼代理人赵萌萌、被上诉人赵某敏委托诉讼代理人乔永军到庭参加诉讼，被上诉人悦达公司未到庭。本案现已审理终结。邢某刚上诉请求：二审法院改判被上诉人保险公司在一审判决基础上，另行赔付上诉人误工费4296.34元。事实与理由：上诉人二次手术住院16天，出院医嘱中记载“术后扶双拐保护3月，逐渐负重，避免再次骨折，3月后复查X线。避免剧烈活动1年”。上诉人住院期间的16天加上出院医嘱中扶双拐保护3个月期间，共计106天，上诉人在这106天不能工作，这106天误工费应当全部予以支持。一审判决不宜扣除上诉人10%的误工费4296.34元。保险公司上诉请求：l.请求依法撤销河北省灵寿县人民法院(2019)冀0126民初74号民事判决，改判上诉人不承担误工资15806.46元；2.诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定被上诉人邢某刚的误工费无法律及事实依据。上诉人已在第一次判决中全部赔偿邢某刚的误工损失，并且在定残后又赔付其伤残赔偿金，是作为误工损失的另一种形式的赔偿，故二次手术后不应再支持其误工损失。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定误工损失最晚到定残的前一日，定残后的损失依法不应得到支持。根据《人体损伤致残程度分级》的规定，定残，意味着治疗终结。而被上诉人邢某刚在带有内固定的情形下尚且评定为十级伤残，由此可见，邢某刚的伤情较轻，对其并不会造成过多的误工损失。上诉人在第一次诉讼的(2017)冀0126民初951号一案中已对邢某忠进行了误工及伤残的二次充分赔偿。上诉人已在第一次诉讼中赔付了邢某刚33160元误工费及23838元伤残赔偿金，在误工方面对邢某刚进行了充分的赔偿。一审法院再次支持误工损失无法律依据，判决有失公允，为维护上诉人的合法权益，特请贵院依法改判。邢某刚向一审法院起诉请求：赔偿原告医疗费6203.89元、误工费188.8×106天=20012.8元、护理费102元×16天=1632元、住院伙食补助费1600元、交通费300元，共计29738.69元。一审法院认定事实：2017年4月9日12时50分许，被告赵某敏驾驶冀Ａ×××**号重型半挂牵引车/冀Ａ×××**（挂）沿207国道由北向南行驶至207国道775公里600米处超车时，遇相对方向来车会车，操作不当，与相对方向原告驾驶的冀Ａ×××**号小型普通客车相撞，造成原告及小型普通客车乘员杨金海、杨英海受伤，两车不同程度损坏的交通事故。冀Ａ×××**号重型半挂牵引车在被告保险公司投保交强险一份，商业第三者责任险一份，保额为不计免赔1000000元；冀Ａ×××**（挂）车在被告保险公司投保商业第三者责任险一份，保额为不计免赔50000元，事故发生在保险期间内。经认定，被告赵某敏负事故全部责任，原告邢某刚无事故责任。被告保险公司依据本院作出的（2017）冀0126民初951号民事判决书已赔偿原告邢某刚医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金（系数10%）、精神损害抚慰金、鉴定费共计110337.65元。原告于2018年12月10日至2018年12月26日在灵寿县医院住院治疗16天，并于2018年12月13日进行手术（左胫骨平台骨折术后内固定取出术），出院医嘱中记载“术后扶双拐保护3月，逐渐负重，避免再次骨折，3月后复查X线，避免剧烈活动1年”。庭审中，原告表示诉讼费由其自行负担。一审法院认为，关于原告诉请的误工费及护理费是否应予支持问题。原告在本次诉讼住院治疗期间系完全丧失了劳动能力，故其住院期间的误工费应予支持；灵寿县医院住院病案出院医嘱记载“术后需扶双拐保护3月，逐渐负重，避免再次骨折”，原告术后扶双拐保护3月期间的误工费也应予支持，故原告误工天数共计为93天。但因原告已获赔残疾赔偿金，而残疾赔偿金是基于受害人因人身遭受损害致残，使得其就业及生活来源丧失而给予的财产损害性质的赔偿，该赔偿是依据原告伤残等级对定残后收入损失的相应补偿，原告本次诉讼的误工费通过残疾赔偿金获得了部分补偿，故应扣减残疾赔偿金中对误工损失10%的补偿，即按90%计算，其误工费参照河北省2018年道路交通事故人身损害赔偿标准交通运输业标准计算为68929元/年÷365天×93天×90%=15806.46元。原告住院进行治疗需人护理，故对其住院期间的护理费予以支持，护理费参照河北省2018年道路交通事故人身损害赔偿标准居民服务业标准计算为37349元／年÷365天×16天=1637.22元，原告诉请1632元，予以确认。医疗费计算为6203.89元；住院伙食补助费计算为1600元；交通费虽无票据，但实际必然发生，酌定为200元。鉴于事故车辆投有交强险和商业第三者责任保险，故由被告保险公司在保险范围内赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计25442.35元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决为：一、被告中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告邢某刚医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计25442.35元；二、驳回原告邢某刚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费544元，减半收取计272元，由原告邢某刚负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据，对二审争议的事实，同原审法院查明的事实基本一致。本院认为，邢某刚因交通事故致残，因拆除体内固定物进行了二次手术导致误工，原审考虑邢某刚已获伤残赔偿金，酌情扣减10%的补偿，支持邢某刚93天误工费是妥当的。因拆除体内固定物为治疗一个环节，保险公司主张邢某刚已获得误工费和伤残赔偿金，不应赔偿邢某刚二次手术误工费，与客观事实不符，本院不予支持；邢某刚上诉请求不应扣除10%的误工费亦没有法律依据。综上所述，邢某刚、中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费595.5元，由上诉人邢某刚负担51.5元，中国人民财产保险股份有限公司石家庄市分公司负担544元。本判决为终审判决。审判长  郝福海审判员  李 伟审判员  张 楠二〇一九年五月三十日书记员  赵 晓