云南省梁河县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)云3122民初409号 原告：冯怀相，男，1984年1月8日出生，汉族，农民，住云南省梁河县。 委托诉讼代理人：兰生国，云南兰云律师事务所律师，代理权限：一般授权代理。 被告：徐谦，男，1975年9月7日出生，汉族，住云南省梁河县。 被告：中国人民财产保险股份有限公司芒市支公司，营业场所：云南省德宏州芒市勇罕街30号，统一社会信用代码：91533103219100217C。 法定代表人：尹兆斌，男，系该公司经理。 委托诉讼代理人：田德兴，男，汉族，1974年4月24日出生，系该公司理赔分部经理，住云南省梁河县，代理权限：特别授权代理。 原告冯怀相诉被告徐谦提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月18日受理，在诉讼过程中，被告徐谦申请追加中国人民财产保险股份有限公司芒市支公司（以下简称：财产保险德宏支公司）为本案被告，本院依法适用简易程序于同年5月23日公开开庭进行了审理。原告冯怀相及其委托诉讼代理人兰生国，被告徐谦、被告财产保险德宏支公司的委托诉讼代理人田德兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告冯怀相提出诉讼请求：1、要求被告赔偿原告治疗费、护理费、误工费等共计133508.02元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告通过尹兴尚介绍，帮被告开货车，2017年4月2日晚上，原告拉着一车水泥在遮放西南水泥厂岔路口加水时，突然吹风下雨，原告爬上车厢拉篷布盖水泥，不慎从车上滑落掉在地上，跌伤左脚。原告当时就打电话给被告，被告约着两个人将原告送到瑞丽市人民医院检查，左侧跟骨后缘骨折，后转到芒市创伤骨科医院住院治疗，诊断为：左跟骨粉碎性骨折，住院9天后出院休息，后经多次复查，不能取出固定物，直到2019年2月23日做第二次手术，住院4天，出院后2周拆线。被告雇佣原告开车，双方存在雇佣关系，原告从受伤到做第二次手术近两年时间不能劳动，无经济收入，因受伤部位特殊，恢复缓慢，较长时间没有劳动能力，原告是在为被告从事雇佣活动中受到的伤害，依照法律规定，应由被告承担赔偿责任。 被告徐谦口头答辩称，2017年3月经尹兴尚介绍，有朋友在外面打工想要来帮开货车，3月17日那天冯怀相来畹町找我，我就带着他跑了几天，因为冯怀相技术差，我就提出试用一个月，双方也同意了，所以没有签合同也没有谈工资的问题，直到2017年4月2日因我有事，冯怀相自己开车到西南水泥厂拉水泥，晚上12点左右他打电话给我说是他出事了，我马上约着两个人去，看见冯怀相在离水泥厂一公里的加水处坐着，因厂上有规定，货车装好货后，盖好篷布再出厂，为什么到黑处才盖篷布，正因又黑又不平的地方造成的。原告表面上没有看到明显的外伤，他只是说左脚有点痛，我就拿了1500元给他，叫两个人把他送到瑞丽市人民医院检查，我自己留在车上保护现场，以防报保险公司，直到2点多，冯怀相打电话给我说，医院诊断只是左脚跟骨有点裂痕，可以保守治疗，当时因为伤势不严重，就没有报保险公司。经过检查确定以后，我才叫他们把冯怀相送到他妹家，因为当时时间太晚，小区门已关，冯怀相是自己翻大门跳进去的，第二天2点左右我下完水泥回来，约好冯怀相在瑞丽路口见面，走路也没有伤情情况，我就说叫他多休息几天，没事了又来和我开，4月3日以后我们基本没什么联系，直到2017年4月8日下午6点左右，冯怀相打电话给我说他在芒市创伤骨科医院住院并已经做完手术，我还问他为什么隔那么多天才告诉我，是不是有第二次伤害，我并急忙赶到骨科医院看望，并给他了1000元，当时他也没有提出别的什么要求，我就主动提出帮他报保险，因为没有现场的原因，我联系了保险公司成玉兰，成玉兰说等她看看保单再说，到第二天10点左右，成玉兰打电话给我，说这个事情在保险之中，接着我打电话给冯怀相准备好材料，包括身份证、驾驶证、货运从业资格证，并且要等保险公司勘查人员来勘查实际情况，冯怀相说不用了，他以前在深圳比亚迪公司打工时，买了份意外伤害保险，比这边报得高一些，并双方已协商谈好，以后的后果由冯怀相一人承担，我就回复了保险公司成玉兰不用报了，从那以后，我俩也没有过多的联系。直到2018年11月份左右，冯怀相打电话给我说，他那边没有报到保险，和我要10000元，并要挟我说如果不给他钱，他就给我跑不成车。 被告财产保险德宏支公司口头答辩称：冯怀相和徐谦这个事情，在我们收到法院的传票之前，我们公司不知道这个事情，收到后经我们查实，云Ｎ×××××货车的确是在我们公司投着保险，但是本案不属于保险理赔范围，我公司依法不承担赔偿责任。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无争议的证据（即尹兴尚、板三相书面证明各一份），本院予以确认并在卷予以佐证。对有争议的证据，本院评判如下： 1、对于原告提交的瑞丽市人民医院和芒市创伤骨科医院出具的病情证明书2份、出院小结一份、DR诊断报告单5份、CT报告单2份、治疗费单9张，该组证据证明了原告的受伤情况以及因此事故开支医疗费15317.46元。本院认为，该证据来源合法、内容客观真实，与本院具有关联性，本院予以采信；2、对于原告提交的“云南通用定额发票”（18张）、德宏求实司法鉴定所出具的司法鉴定书以及鉴定收据发票，原告用于证明因此事故产生交通费1800元，原告此次受伤，经鉴定，误工时限为240日、护理时限为90日、营养时限为70日，产生鉴定费800元。该组证据本院将结合本案案情在说理部分进行综合评判。 根据法庭调查、举证、质证，以及双方当事人对本案事实的陈述，本院确认如下法律事实：原告冯怀相系被告雇佣的驾驶员，2017年4月2日晚上，原告拉着一车水泥在芒市遮放西南水泥厂岔路口处加水时，因突然下雨，原告爬上车厢拉篷布盖水泥时，不慎从车上滑落掉在地上，跌伤左脚。当晚，被告徐谦叫他人将原告送往瑞丽市人民医院检查，后又转到芒市创伤骨科医院住院治疗，诊断为：左侧跟骨粉碎性骨折，经手术，内置固定物，住院9天，后原告又于2019年2月23日到芒市创伤骨科医院住院，取出内固定物，住院4天。此次事故给原告产生治疗费15317.46元。被告徐谦的云Ｎ×××××号车在被告财产保险德宏支公司投保交强险和商业三者险。另查明，原告受伤后，被告徐谦支付原告医疗费1500元。原告住所地至芒市的客运车票单人单次为35元。 本院认为，被告徐谦雇佣原告冯怀相为其开车，双方已形成劳务关系。根据《侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，原告受雇于被告徐谦，原告在工作过程中受到伤害，被告作为雇主应当承担民事赔偿责任。但原告作为完全民事行为能力人，在帮被告徐谦拉运水泥过程中，突遇暴雨，爬上车厢拉篷布盖水泥时，对自己的人身安全未尽到注意义务，对其自身受伤害结果的发生存在过错，应承担相应的责任。结合本案案情，本院决定由原告承担25%的责任，被告徐谦承担75%的责任。庭审中，对于原告当庭提交的三期鉴定意见书，本院认为，该鉴定书中护理期、营养期的鉴定不符合法律规定，本院不予支持，对于误工期，鉴定误工时间过长，不符合客观事实，对于原告的误工时间，本院酌定为143天（第一次住院9天，出院后休息100天，第二次住院4天，出院后休息30天），对于原告提出的交通费的问题，根据原告伤情及复查、治疗情况，本院酌定支持1340元（两次住院来回每次包车300元，两次复查，每次来回70元）。本案中，对于被告徐谦认为，原告驾驶的车辆在被告财产保险德宏支公司投保交强险和商业三者险，原告的损失由其赔偿的部分应由财产保险德宏支公司承担的主张，本院认为，本案不属于交通事故，且根据保险合同的约定，原告的受伤情况不属于保险理赔的范围，因此，被告徐谦的主张，本院不予支持。庭审中对于被告徐谦认为原告第一次在芒市创伤骨科医院住院时支付原告1000元治疗费的主张，因原告认为，该款是原告帮其垫付的沙子、石头款，且庭审中，双方均认可二人之间的账务往来未作过结算，因此，该款本院不予认定为徐谦支付原告冯怀相的医疗费。 关于原告的经济损失，根据现行的法律、法规及证据作为赔偿依据，根据相关法律规定的标准计算如下：一、医疗费：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证确定。医疗费15318.26（住院费13809.58元+门诊费1508.68元）；二、住院伙食补助费：参照上一年度云南省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天计算：原告住院13天，住院伙食补助费为：1300元（13天×100元/天）；三、误工费：误工费其主张误工费参照云南省上一年度农、林、牧、渔业平均工资160.7元/天计算，不违反法律规定，本院予以确认。误工天数以143天计算，其误工费为22980.10元（143天×160.70元/天）；四、护理费：原告主张误工费参照云南省上一年度农、林、牧、渔业平均工资160.7元/天计算，不违反法律规定，本院予以确认。原告住院13天，其护理费为2089.10元（13天×160.70元/天）；五、交通费本院支持1340元。 以上五项合计43027.46元。据此，被告徐谦应赔偿原告的损失为32270.59元（43027.46元×75%）。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、由被告徐谦赔偿原告冯怀相医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费等共计32270.59元，减去已支付的1500元，还应支付30770.59元。于本判决生效后十五日内付清； 二、驳回原告冯怀相的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1168元，减半收取584元，由被告徐谦承担126元，由原告冯怀相承担458元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于德宏傣族景颇族自治州中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。 审判员  赵月芳 二〇一九年五月二十七日 书记员  尹丽锦 附：本案法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法 律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国 民事诉讼法》的解释 第九十条、当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明。但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。