广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0102民初4175号 原告：郑云飞，男，1982年12月24日出生，汉族，住福建省周宁县。 委托诉讼代理人：王铖，广西通诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张桂香，广西通诚律师事务所律师。 被告：郑颖祥，男，1983年2月6日出生，汉族，住福建省周宁县。 第三人：广西中都建材有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市兴宁区朝阳路68号金山广场C1栋817号房，统一社会信用代码：9145010055721572XB。 法定代表人：郑颖祥，该公司经理。 案由：损害股东利益责任纠纷 适用程序：简易程序（）普通程序（√） 立案时间：2018年7月19日 开庭时间：2019年1月2日 当事人到庭情况： 原告郑云飞：委托诉讼代理人张桂香到庭。 被告郑颖祥：未到庭。（传票送达时间：2018年12月16日） 第三人广西中都建材有限公司（以下简称中都公司）：未到庭（传票送达时间：2018年12月16日）。 原告诉请要点 诉讼请求：1、判令被告向第三人返还1877000元、利息20725.21元及罚息185.09元（利息以1877000元为基数，按月利率6.25‰,自2017年9月29日暂计至2017年11月20日，之后利息计算至实际清偿之日止），共计1897910.3元；2、本案的案件受理费、公告费300元由被告承担。 事实与理由：2015年9月29日，第三人中都公司与案外人桂林银行股份有限公司南宁分行（以下简称桂林银行南宁分行）签订《流动资金借款合同》，约定第三人中都公司向案外人桂林银行南宁分行借款200万元，用于“借新还旧”。当天，原告与桂林银行南宁分行签订《最高额保证合同》，约定原告为以上贷款承担连带担保责任。发放贷款后，被告将该款项用于个人使用，未用于公司经营。期间，被告向桂林银行南宁分行偿还部分款项。2018年1月16日，桂林银行南宁分行向青秀区法院起诉要求第三人还款，并要求原告承担连带担保责任。随后，原告多次与被告协商，但被告拒不将相应款项退回公司。 被告答辩要点 被告郑颖祥未作答辩。 第三人陈述要点 第三人中都公司未作陈述。 认定事实及法律适用 第三人中都公司于2010年6月13日登记成立，公司类型为有限责任公司（自然人持股或控股），股东为被告郑颖祥（持股比例65%）、原告郑云飞（持股比例35%），其中郑颖祥担任法定代表人。 2015年9月29日，第三人中都公司（甲方）与桂林银行南宁分行（乙方）签订一份《流动资金借款合同》（合同编号：029906201503323），双方约定：甲方向乙方借款200万元，用于“借新还旧”，借款期限为24个月，即从2015年9月29日至2017年9月28日，贷款月利率为4.1667‰，即以起息日基准利率上浮0%；贷款利息自贷款资金发放至甲方账户之日起计算，按日计息，按月结息，结息日固定为每月的第20日；违约责任：若甲方未按约定用途使用贷款，就挪用部分，从挪用之日起按照挪用贷款罚息利率计收利息，直至清偿本息为止。挪用贷款罚息利率为约定的借款利率上浮100%。同日，原告郑云飞、郑颖祥、钟珍分别与桂林银行南宁分行签订了《最高额保证合同》，为中都公司与桂林银行南宁分行签订的《流动资金借款合同》提供连带责任担保，合同所担保的最高债权额包括：1、最高本金余额200万元；2、在本合同第二条所确定的主债权发生届满之日，被确定属于本合同之被担保主债权的，则基于该主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损坏赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用）、因债务人违约而给乙方造成的损失和其他所有应付费用等，也属于担保债权，保证期间为自合同生效起至被担保的主债权履行期届满之日后两年止。借款到期后中都公司未能按照合同约定还本付息，截止2017年11月20日，中都公司尚欠桂林银行南宁分行借款本金1877000元、利息20725.21元、罚息185.09元。 2017年5月19日，被告郑颖祥出具一份《关于银行贷款情况说明》，载明：“我郑颖祥以公司名义（广西中都建材有限公司）向广西桂林银行贷的所有贷款，上述贷款是我个人行为，所有贷款项归我使用，归我支配，银行还款付息由我负责，所有法律责任及义务由我承担。特此说明”。右下角“签字”处由郑颖祥签名。 另查明，2018年1月19日，南宁市青秀区人民法院受理了桂林银行南宁分行诉中都公司、钟珍、郑云飞、郑颖祥金融借款合同纠纷一案,于2019年4月19日作出（2018）桂0103民初921号民事判决书，判决：一、中都公司偿还桂林银行南宁分行借款本金1877000元；二、中都公司给付桂林银行南宁分行借款利息、罚息（计算方法：至2017年11月20日止，利息20725.21元及罚息185.09元，此后至债务实际清偿之日止，按编号为029906201503323的《流动资金借款合同》约定的利率计算）；三、钟珍、郑云飞、郑颖祥对中都公司的上述债务承担连带清偿责任，钟珍、郑云飞、郑颖祥承担保证责任后，有权向中都公司追偿。 以上事实，有《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》、《南宁分行风险管理部信贷业务出账通知》、《欠息明细》、《关于银行贷款情况说明》及当事人的陈述等为证，本院予以确认。 本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，经本院合法传唤，被告郑颖祥无正当理由拒不到庭参加庭审诉讼，视为其已放弃相应的答辩和质证权利。 关于本案的诉讼主体。依据《中华人民共和国公司法》第一百五十一条规定：董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼，监事有本法第一百五十条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急，不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。本案中，原告郑云飞作为第三人中都公司的股东，在公司合法权益被侵犯及造成损失的情况下，原告郑云飞有权为了公司利益以自己的名义对被告郑颖祥提起本案诉讼。 二、关于原告的诉讼请求。《中华人民共和国公司法》第二十条规定：公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。被告郑颖祥作为中都公司的股东,同时又是公司的法定代表人,其未经全体股东同意将中都公司向桂林银行南宁分行的借款用于个人使用,现造成公司权益受损,应当承担相应的赔偿责任。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第二十五条“股东依据公司法第一百五十一条第二款、第三款规定直接提起诉讼的案件，胜诉利益归属于公司。股东请求被告直接向其承担民事责任的，人民法院不予支持”之规定，被告郑颖祥的行为实际造成了第三人中都公司的损失，被告郑颖祥应就此向中都公司进行赔偿。故原告诉请要求被告郑颖祥以中都公司对外借款造成借款本金1877000元及利息、罚息的经济损失承担责任,本院予以支持。 判决结果 综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第二十条、第一百五十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第二十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告郑颖祥赔偿第三人广西中都建材有限公司借款本金1877000元； 二、被告郑颖祥赔偿第三人广西中都建材有限公司借款利息、罚息（计算方法：至2017年11月20日止，利息20725.21元及罚息185.09元，此后至债务实际清偿之日止，按编号为029906201503323的《流动资金借款合同》约定的利率计算）。 案件受理费21881元，公告费300元，由被告郑颖祥负担。 上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行人的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长 黄 艳 人民陪审员 黄 娟 人民陪审员 聂广文 二〇一九年五月二十日 法官 助理 朱力克 书 记 员 周嘉晖 附法律条文： 《中华人民共和国公司法》 第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。 公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。 窗体顶端 窗体顶端 第一百五十一条董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。 监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。 他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。 第一百五十二条董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》 窗体底端 第二十五条股东依据公司法第一百五十一条第二款、第三款规定直接提起诉讼的案件，胜诉利益归属于公司。股东请求被告直接向其承担民事责任的，人民法院不予支持。 窗体底端 窗体顶端 窗体底端 窗体底端 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 窗体顶端 窗体顶端