河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫11民初194号原告：上海新豫贸易有限公司，住所地：上海市浦东新区上丰路********。法定代表人：姜满中，该公司总经理。委托诉讼代理人：蒋泮文，河南强人律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋若愚，河南强人律师事务所实习律师。被告：河南中鼎安全装备股份有限公司。住所地。住所地：河南省漯河市经济开发区东方红路东段iv>法定代表人：李书勋，该公司董事长。委托诉讼代理人：成美娇，该公司员工。原告上海新豫贸易有限公司（以下简称上海新豫公司）因与被告河南中鼎安全装备股份有限公司（以下简称河南中鼎公司）合同纠纷一案，本院于2018年11月12日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年4月2日公开开庭进行了审理。原告上海新豫公司的委托诉讼代理人蒋泮文，被告河南中鼎公司的委托诉讼代理人成美娇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海新豫公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告清偿欠款1600万元，并自2015年7月8日起按月利率2%支付利息至还清为止，暂计算至起诉日为1248万；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年8月21日，原告与被告签订还款协议书约定，双方自2015年发生业务关系，2015年7月6日，被告作为供方与原告签订一份《铝锭销售合同》，原告应被告要求向其汇款1500万元，后因被告原因未能如期供货，亦未能及时退还该1500万;另2015年2月4日，原告与被告签订《铝锭销售合同》，尚欠原告货款100万元，双方共同确认被告自签订协议之日拖欠原告预付款共计1600万元;协议约定被告如未能于2015年10月31日之前结清上述欠款，则自2015年7月8日起至欠款还清之日止，被告应以1600万欠款为基数按月利率3%向原告支付利息等。协议签订后，被告未按协议约定偿还欠款本息，已经构成违约，依法应当承担清偿欠款本金及利息等违约责任，为维护合法权益，原告特依法提起诉讼，敬请法院判如所请。被告河南中鼎公司辩称：对原告起诉的欠款事实无争议，但是欠款时间太长了，原告主张的利息太多，公司无能力支付。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告上海新豫公司为证明自己的主张向本院提供了以下四组证据：第一组证据：2015年1月-2015年7月6日双方签订的铝锭销售合同八份。证明：原告分八笔购买被告铝锭，总价款为89824591.59元，付款方式为款到发货，发生纠纷由被告所在地法院起诉等。合同系复印件。上海新豫公司称其盖章后发给河南中鼎公司，河南中鼎公司盖章后再发给上海新豫公司。双方约定传真件与原件具有同等法律效力。第二组证据：银行业务回单一组八份。证明：原告分别于2015年1月22日，2015年1月29日、2015年2月4日、2015年3月11日、2015年4月9日、2015年5月12日、2015年6月16日、2015年7月6日分别向被告支付9209221.7元、9245153.19元、1000000元、10009438.69元、15045630.44元、5296674.17元、15018473.4元、15000000元。合计转款89824591.59元。第三组证据：2015年9月14日及2017年11月14日对账单各一份。证明：原告预付货款后，被告尚有1600万元货物未向原告提供，原告向被告催要欠款时，经双方财务对账确认，被告尚欠原告货款本金1600万元。第四组证据：2015年8月21日还款协议一份。证明：双方共同确认被告自签订协议之日拖欠原告预付款共计1600万元;协议约定被告如未能于2015年10月31日之前结清上述欠款，则自2015年7月8日起至欠款还清之日止，被告应以1600万欠款为基数按月利率3%向原告支付利息等。被告河南中鼎公司质证称:对上海新豫公司提交的证据无异议。欠钱事实存在。根据原、被告举证质证、当庭陈述及法庭调查情况，本院查明如下事实：原告上海新豫公司自2015年1月21日至7月6日与被告河南中鼎公司发生铝锭销售业务关系，当事人双方因其中2015年2月4日和7月6日的销售合同发生争议。2015年2月4日《铝锭销售合同》约定，河南中鼎公司向上海新豫公司供应铝锭价值为100万元，但未约定数量和单价，上海新豫公司于合同签订当日通过民生银行七宝支行向河南中鼎公司支付货款100万元。7月6日《铝锭销售合同》约定，河南中鼎公司向上海新豫公司供应铝锭1690.861吨，单价为12420元，合同总价款为21000493.62元，上海新豫公司于合同签订当日通过民生银行七宝支行向河南中鼎公司支付货款1500万元。2015年8月21日原告上海新豫公司与被告河南中鼎公司签订《协议书》一份，约定双方自2015年初发生业务关系，2015年7月6日河南中鼎公司作为乙方与上海新豫公司作为甲方订立《铝锭销售合同》（合同编号ZDXY-20150706-01）一份，乙方供应甲方铝锭1690.861吨，单价12420元，共计货款21000493.62元，当日甲方应乙方要求向乙方汇款1500万元作为合同预付款，乙方未能如约向甲方供货，亦未能及时退还甲方预付款1500万元，乙方构成违约。另，2015年2月4日双方签订的《铝锭销售合同》（合同编号ZDXY-20150204）一份，乙方还欠甲方货款100万元，以上共计1600万元。双方平等协商达成如下约定：一、双方均认可诚信守约是企业发展壮大的基石信条；二、乙方拖欠甲方的预付款共计1600万元，定于2015年10月31日前全部结清；三、乙方如于2015年10月31日之前未能向甲方结清上述欠款1600万元，则自2015年7月8日起至欠款还清之日止，乙方应以1600万元为基数按月利率3%向甲方支付利息，甲方应放弃追究乙方违约、赔偿损失等权利；自2015年10月31日之后，乙方应及时配合甲方将其自有的土地、房屋等权利抵押给甲方，并在土地、房屋所在地的土地、房管部门办理抵押登记；乙方之后还清上述欠款及利息后，甲方应及时配合乙方办理解押登记；四、乙方如于2015年10月31日之前向甲方结清上述欠款1600万元及利息，该协议自动作废；五、乙方如于2015年10月31日之前未能如约履行上述欠款及利息清偿义务，甲方有权随时向甲方所在地上海市人民法院起诉，以实现上述抵押权利；六、本协议和之前双方订立合同、汇款凭证作为相应诉讼证据；七、本协议文本一式四份，甲、乙双方各执二份，效力相同；八、本协议经双方加盖印章后生效。当事人双方在该《协议书》后加盖了各自公司合同专用章。2015年9月14日原告上海新豫公司向河南中鼎公司发出企业询证函，显示截至2015年8月31日，河南中鼎公司欠1600万元。被告河南中鼎公司于2015年9月23日在“信息证明无误”处加盖了该公司的印章。2017年当事人双方又签订《财务往来余额对账确认书》，显示：经双方财务人员进行账目核对，截至2017年10月31日，河南中鼎公司应付上海新豫公司1600万元。刘亚洲代表上海新豫公司，成美娇代表河南中鼎公司分别于2017年11月3日、12月14日在该确认书上签名，并分别加盖了两公司的财务专用章。本院认为，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款规定：“依法成立的合同，自成立时生效。”本案中，当事人自2015年1月至7月发生铝锭销售业务，当事人双方签订的《铝锭销售合同》合同系当事人的真实意思表示，且不违反法律强制性规定，合法有效，本院予以确认。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百一十四条第一、二款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”根据2015年8月21日双方签字盖章的《协议书》、2015年9月14日上海新豫公司向河南中鼎公司发出的企业询证函、2017年当事人双方签订《财务往来余额对账确认书》，证明河南中鼎公司对上海新豫公司欠款1600万元的事实存在。2015年8月21日双方签订的《协议书》约定，河南中鼎公司应于2015年10月31日前付清欠款，逾期应自2015年7月8日起按月利率3%支付利息，河南中鼎公司辩称利息约定过高。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，“买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法第一百一十四条第二款的规定处理。”第二十四条规定：“买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”本案当事人双方在《协议书》中约定的利息实质系违约金，双方约定月利率3%过高，依据以上法律规定，本院将违约金调整为按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一、二款之规定，判决如下：一、被告河南中鼎安全装备股份有限公司于本判决生效之日起三十日内偿还原告上海新豫贸易有限公司1600万元欠款及利息，利息自2015年7月8日起按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算支付至欠款清偿之日止。二、驳回原告上海新豫贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费184200元，保全费5000元，均由被告河南中鼎安全装备股份有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  吕茹辛审判员  张素丽审判员  刘冬凯二〇一九年五月六日书记员  李晶晶