贵州省金沙县人民法院民 事 判 决 书(2018)黔0523民初3816号原告：杨凤云，女，1975年7月25日生，汉族，湖北省襄阳市人，个体户，小学文化。委托诉讼代理人：张学德，男，辽宁铭博律师事务所律师。被告：山东省煤田地质局第三勘探队，统一社会信用代码12370000494193067C，住所地：山东省泰安市泰山区泰山大街**。法定代表人：宁方助，男，该单位队长。委托诉讼代理人：马培喜，男，山东圣卓恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵伟，男，山东省煤田地质局第三勘探队职工。原告杨凤云与被告山东省煤田地质局第三勘探队（以下至主文前简称第三勘探队）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年10月17日立案后，第三勘探队在答辩期内向本院提出管辖权异议，本院作出《民事裁定书》裁定第三勘探队对本案管辖权提出的异议成立，本案移送至山东省泰安市泰山区人民法院处理。杨凤云不服该裁定上诉至毕节市中级人民法院，该院作出《民事裁定书》裁定：一、撤销金沙县人民法院（2018）黔0523民初3816号民事裁定书；二、本案由金沙县人民法院管辖。本案依法适用简易程序于2019年4月8日公开开庭进行了审理。原告杨凤云及其委托诉讼代理人张学德,被告第三勘探队的委托诉讼代理人马培喜、赵伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨凤云向本院提出如下诉讼请求：l、请求判令被告立即给付原告工程款156,700.00元及拖欠工程款违约金271,404.00元、律师代理费40,000.00元，合计469,004.00元；2、被告承担本案诉讼费、交通费。事实和理由:2013年4月1日，原告与被告在贵阳市××文县签订了《贵州省金沙县龙凤煤矿地质勘探(二期)工程施工协议》(以下简称:施工协议)，标的额为1,428,733.00元，原告按照该施工协议约定，全面履行了施工协议中的工程项目，但被告未能按照约定支付工程款，该工程竣工后，原告多次找到被告，要求支付工程款，被告先后陆续支付了1,272,033.00元，至今仍欠156,700.00元。现被告以资金困难为由，不能给付。按照《贵州省金沙县龙凤煤矿地质勘探（二期）工程施工协议》第7条第5款约定。被告应支付违约金271,404.00元。律师代理费40,000.00元，交通费、诉讼费以实际发生额计算。综上，根据原、被告签订《贵州省金沙县龙凤煤矿地质勘探（二期）工程施工协议》约定，原告要求被告立即支付所欠的工程款、违约金及本案诉讼所发生的所有费用。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求贵院依法支持原告的诉讼请求。原告围绕其诉讼请求向本院提交了如下证据：1、《贵州省金沙县龙凤煤矿地质勘探（二期）工程施工协议》、杨凤云《居民身份证》。拟证明：原告承包的四个孔的工程量。四个孔工程竣工验收合格并结算。违约责任是拖欠工程款按工程款为基数每日千分之一计算违约金。发票开完后，被告应付清全款。2、《结算单》4张，复印件。拟证明：本合同签订的四个孔工程已全部验收合格，并开具发票。被告先后支付了550,000.00元（2013年7月5日支付）、40万元（2013年10月31日支付）、172,033.00元（2014年10月30日支付）、2016年1月17日支付15万元，共计支付了1,272,033.00元。结算单的原件已提供给被告。被告辩称，答辩人与被答辩人建筑工程施工合同纠纷一案，双方约定的工程尾款付款条件目前还不具备，根据双方签订的《贵州省金沙县龙风煤矿地质勘探(二期)工程施工协议》第5条第4款约定，剩余20％工程款待整体工程竣工验收合格、报告评审通过开发票办理整体结算后一次性付清尾款，目前涉案工程并没有办理验收，因此支付工程尾款的条件还不具备。被告并没有违约，相反根据原告诉状可以得知，现在被告支付的工程款进度已经超过了双方约定的80％的比例。原告主张的违约金过高，且根据协议约定，被告不存在拖延不支付工程尾款的违约行为。原告主张的律师费、交通费等费用没有合同依据与法律依据。综上所述，原告主张的付款条件与双方协议的约定条件不相符，请求人民法院依法驳回原告的诉请。被告向本院提交如下证据：1、《查询结果》。拟证明：经登陆贵州省自然资源厅网址××,经查询结果表明，涉案工程目前没有最终通过正式验收，被告支付工程尾款条件不具备。2、《贵州省金沙县龙凤煤矿地质勘探（二期）工程施工协议》。拟证明：协议明确约定支付剩余20%工程款开发票后必须整体工程竣工验收合格、报告评审通过开发票办理整体结算后一次性付清尾款（详见5.4），该协议是双方协商一致的结果，双方仅核对工程量，支付剩余尾款的条件并不具备。原告向本院提交的证据经质证，被告对第1组、第2组证据的真实性均无异议，该两组证据能证明本案案件事实，具备证据的客观性、关联性、合法性基本特征，本院予以认定。被告向本院提交的证据经质证，原告称第1组证据与本案无关，对第2组的真实性无异议，本院认为，被告提交的第1组证据与本案无关联性，本院不予认定；被告提交的第2组证据与本院已认定的《贵州省金沙县龙凤煤矿地质勘探（二期）工程施工协议》一致，本院不重复认定。本院经审理认定事实如下：2013年4月1日，杨凤云作为受托人、第三勘探队作为委托人签订了《贵州省金沙县龙凤煤矿地质勘探（二期）工程施工协议》，该协议载明：1、工程名称：贵州省金沙县龙凤煤矿地质钻探(二期)工程；2、工程地点：贵州省金沙县、黔西县；3、工期：自2013年4月1日开工，2013年7月28日竣工，总日历期120天。如因不可抗力、地、地企关系或其它非乙方原因引起的延期开工途停工、窝工和返工，经甲方签证后，工期相应顺延。4、工作内容。4.1甲方：提供业主方工程设计、地、地质技术全管理，钻孔孔位收放、测井、岩芯鉴定、化验试验、成果资料报告及验收资料及要求。4.2乙方:负责工农关系(修路、占地青苗赔偿、树木赔偿等一切工农关系费用)处理，钻探设备及测井设备搬运、装车卸车，设备及水路安装和拆除，造孔、取芯、采取煤岩样、封孔等现场的具体钻进施工。其它按照业主审査通过的施工组织设计要求执行。5、工程费用及支付：5.1合同工程量：4个孔；B3311地质孔设计孔深746m，B1313地质孔设计孔深806m，B911地质孔设计孔深709m，B101地质孔设计孔深696m，工程量合计为2957m。5.2钻孔单价:0＜实际孔深≤500m综合单价元/m，500＜实际孔深≤800m综合单价475.00元/m，实际孔深＞800m综合单价515.00元/m。5.3工程价款结算最终以实际验收合格的工程量为准。5.4工程款支付实行单孔结算，钻孔竣工验收合格并办理结算后，30日内一次性结清80％的单孔工程费用，剩余20％工程款待整体工程竣工验收合格、报告评审通过开发票办理整体结算后一次性付清尾款。5.5本工程费用的结算仅以此协议签定的开户银行和账号为准，其它开户银行和账号一律不得办理结算及付款。第三勘探队在该施工协议上加盖了印章，赵伟在委托代理人处签名。原告在受托人处签名。2015年5月18日，赵伟、杨凤云分别签名确认《山东省煤田地质局第三勘探队钻探工程结算单》。第三勘探队在该结算单上加盖了项目部印章。2013年5月30日、2013年6月15日、2013年7月3日，赵伟在项目负责处、杨凤云在施工方负责处分别签名确认《山东省煤田地质局第三勘探队工程竣工结算单》。案涉工程款总价为1,428,733.00元。被告已支付工程款1,272,050.00元。本院认为，原、被告签订的《贵州省金沙县龙凤煤矿地质勘探（二期）工程施工协议》虽名为施工协议，实质是建设工程施工合同，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，原告作为自然人与第三勘探队签订的《贵州省金沙县龙凤煤矿地质勘探（二期）工程施工协议》无效。原告杨凤云与被告第三勘探队已对案涉工程进行了竣工结算，第三勘探队项目负责人赵伟签名予以确认。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，第三勘探队应按原、被告结算的工程价款支付给原告，案涉工程款共计1,428,733.00元。被告已支付工程款1,272,050.00元，故第三勘探队还应支付原告工程款156,683.00元。原告要求被告支付违约金的诉请，因双方所签的合同无效，故该主张于法无据，本院不予支持。原告要求被告支付律师代理费、交通费，但原告未向本院举证证明双方存在支付律师代理费、交通费合法有效的约定，故本院不予支持。被告主张涉案工程并没有办理验收，支付工程尾款的条件不具备，该主张理由不成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、由被告山东省煤田地质局第三勘探队在本判决生效后15日内一次性支付原告杨凤云工程款156,683.00元；二、驳回原告杨凤云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8，400.00元，减半收取计4,200.00元，由原告杨凤云负担2,450.00元，由被告山东省煤田地质局第三勘探队负担1,750.00元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。逾期不上诉，本判决发生法律效力。当事人申请强制执行的期限为二年，从判决书确定的履行期限届满次日起算。审判员  曾昌明二〇一九年五月十五日书记员  母天丽