安徽省全椒县人民法院刑 事 判 决 书（2019）皖1124刑初40号公诉机关安徽省全椒县人民检察院。被告人陈刚，男，1975年12月8日出生于安徽省全椒县，汉族，初中文化，无业，住安徽省全椒县。因犯赌博罪于2017年2月9日被全椒县人民法院判处拘役三个月，并处罚金一千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月30日被全椒县公安局刑事拘留，同年11月28日经全椒县人民检察院批准逮捕，当日由全椒县公安局执行逮捕。现羁押于全椒县看守所。指定辩护人秦勇，安徽椒陵律师事务所律师。被告人周彪，男，1980年12月19日出生于安徽省全椒县，汉族，高中文化，从事水产养殖，住安徽省全椒县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年11月1日被全椒县公安局监视居住，2019年1月16日经本院决定监视居住，次日由全椒县公安局执行监视居住。指定辩护人欧鹏，安徽衡远律师事务所律师。指定辩护人罗鲲，安徽衡远律师事务所律师（实习）。被告人胡伟（绰号二子），男，1995年8月11日出生于安徽省全椒县，汉族，中专文化，无业，住安徽省全椒县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年10月22日被全椒县公安局刑事拘留，同年11月28日经全椒县人民检察院批准逮捕，当日由全椒县公安局执行逮捕。现羁押于全椒县看守所。辩护人朱俤，安徽椒陵律师事务所律师。全椒县人民检察院以全检刑诉〔2019〕12号起诉书指控被告人陈刚、周彪犯开设赌场罪、被告人胡伟犯开设赌场罪、聚众斗殴罪，于2019年1月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。全椒县人民检察院指派检察员张某1出庭支持公诉，被告人陈刚及其辩护人秦勇，被告人周彪及其辩护人欧鹏、罗鲲，被告人胡伟及其辩护人朱俤到庭参加诉讼。本案审理过程中，公诉机关建议延期审理，本院决定延期审理。现已审理终结。全椒县人民检察院指控：（一）开设赌场罪2018年7月至8月份，被告人陈刚、周彪以营利为目的，采取临时租用民房、提供赌博工具、设置赌博方式等，在全椒县襄河镇开设赌场，招揽张某2、余某2等二十余人进行赌博，抽头渔利70000余元。期间，被告人胡伟以营利为目的，明知他人开设赌场，仍然在赌场上放高利贷，累计获利7900余元。（二）聚众斗殴罪2018年3月29日，夏某与崔奇因买卖沙石料产生矛盾，被告人胡伟经周某电话通知后，携带三把砍刀和周某、刘鸿阳、李超驾车至全椒县十字镇顺天新型建材加工厂准备斗殴，因崔中勇及时赶至现场并替崔奇讲情，并且崔奇保证向夏某供应石料，夏某才放弃斗殴，被告人胡伟等人陆续离开斗殴现场。公诉机关认为，被告人陈刚、周彪以营利为目的，开设赌场，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人胡伟明知他人开设赌场，而为其提供资金帮助，是共同犯罪；明知他人持械聚众斗殴，积极参加，在实施犯罪过程中自动放弃犯罪，是犯罪中止，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十二条、第二十四条、第二十五条、第二十七条之规定，应当以开设赌场罪、聚众斗殴罪数罪并罚追究其刑事责任。被告人陈刚对起诉书指控的主要犯罪事实和罪名无异议，但对指控的抽头渔利70000余元提出异议。其辩护人提出的辩护意见是：1、对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。2、被告人陈刚具有自首、自愿认罪认罚等从轻或减轻处罚情节。3、建议对被告人陈刚从轻处罚，适用缓刑。被告人周彪对起诉书指控的主要犯罪事实和罪名无异议，但对指控的抽头渔利70000余元提出异议。其辩护人提出的辩护意见是：1、对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。2、被告人周彪具有自首、社会危害性相对较小、自愿认罪认罚、初犯、偶犯等从轻或减轻处罚情节，建议对被告人周彪适用缓刑。被告人胡伟对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1、对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。2、被告人胡伟不构成持械聚众斗殴。3、被告人胡伟不属于开设赌场情节严重情形。4、被告人胡伟在开设赌场、聚众斗殴中犯罪情节均比较轻微、社会危害性较小，同时被告人胡伟具有自首、自愿认罪、悔罪态度极好、从犯、中止犯等减轻、从轻、免予刑事处罚情节，建议对被告人胡伟判处六个月至八个月有期徒刑或拘役，并适用缓刑。经审理查明：（一）开设赌场事实2018年7月至8月，被告人陈刚、周彪以营利为目的，临时租用位于全椒县襄河镇万利街小石狗肉馆对面巷子、花园桥老罐头厂附近、襄河镇沈庄组等处民房，组织张某2、余某2、余某1、谭某、王某、管某、梁某等二十余人，并提供赌博工具，以斗牛方式进行赌博，抽头渔利70000余元，各自获利35000余元。期间，被告人胡伟以营利为目的，在被告人陈刚、周彪开设的赌场放高利贷，给梁某、余某2、周彪等人用于赌博，非法获利计7900余元。上述事实，有公诉机关提供，并经庭审举证、质证的下列证据予以证实。1、书证（1）受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕决定书、监视居住决定书：被告人胡伟涉嫌聚众斗殴案由侦查机关在工作中发现，于2018年9月7日立案；被告人陈刚、周彪涉嫌开设赌场一案，全椒县公安局在工作中发现，于2018年10月30日立案。被告人陈刚于2018年10月30日被全椒县公安局刑事拘留，同年11月28日被执行逮捕。被告人周彪于2018年11月1日被全椒县公安局监视居住。被告人胡伟于2018年10月22日被全椒县公安局刑事拘留，同年11月28日被执行逮捕。（2）户籍证明、归案情况、刑事判决书：被告人陈刚、周彪、胡伟案发时为完全刑事责任能力人。三人均是侦查机关电话通知到案的。被告人陈刚曾因犯赌博罪于2017年2月被判处拘役3个月，并处罚金1000元。2017年3月31日刑满释放。2、证人证言（1）管某的证言：2018年6、7月份我知道周彪他们在搞赌场后，一天晚上，我联系周彪到他们在万利街小石狗肉馆对面的一个赌场，当时有二十多人在斗牛，斗的是十倍牛，牛七翻两倍，牛八翻三倍，以此类推，最大四带一翻十倍，一局输赢两三千块钱。按照赢钱10%抽头子，30%反水，多时能抽一万多，少时也能抽三四千，平均每场能抽五六千，我去这个赌场三四次，看到抽的头子至少有二万。多时有二三十人，少的时候十几人。我还去过花园桥医院后面一户人家。我知道有陈刚、余某2、周彪三人搞得场子。我知道周某有个小弟叫胡伟，别人都喊他“二子“的人在赌场放爪子。因为有一次我输钱从胡伟拿钱，胡伟告诉我说钱是鹏哥的，鹏哥安排他在这个赌场放钱的。按照赌场规矩一万元一天三百元费用。我看到胡伟大哥周某到来过的，就是来转转看看赌场情况。在赌场参赌的有张某2、余某1、王某、小丽、兰兰、金艳艳、老海、张某3、张兰兰。（2）王某的证言：我共去过这个赌场三四次，看到抽头有一万多元，地点是狗肉馆对面的**人家，后来在赌场看到陈刚、余某2，听说赌场是他们三人搞得。看到一个小青年在场子里放爪子，但不知道他叫什么名字。参赌的有管某、张某2、余某1、张兰兰、老海、张某3、陈刚、余某2。关于对周彪的赌场的赌具、方式、规则、抽头的证言与证人管某的证言基本一致。（3）余某1的证言：第一次去是和同事张某2一起去陈刚场子的，我到陈刚和周彪的赌场去过四五次，有施家大院对面一个点、狗肉馆对面巷子和花园桥医院后面老罐头厂的一个点。多时有三四十人，少时也有十几人，多时能抽到一万多，少也能抽到两三千，平均每场能抽五六千。我知道有个叫“二子”的年轻人在赌场放爪子。（4）余某2的证言：今年七八月份的时候，跟家门口的“波仔”到县城去赌钱，当晚我们到狗肉馆对面巷子周彪和陈刚的赌场，我没有和他们合伙搞赌场，还去过老罐头厂的一户人家赌过。知道有个叫“二子”的人在周彪的赌场放爪子，我两次共拿过两万，付了600元费用。听“波仔”说“二子”是和周某后面混世的，周某是夏某的手下。关于赌场的证言与其他证人的证言基本一致。（5）梁某的证言：2018年七月份时，周彪电话告诉我他和陈刚搞了个斗牛的“小市”，让我没事喊人去赌钱。去过赌场五六次，有狗肉馆对面的、有老罐头厂那地方的。余某2刚开始去赌场还是和我一起去的，他去赌场纯粹就是赌钱的。有个“二子”在赌场放抓子，我三次从他处拿至少有五万，前两次在狗肉馆那的赌场拿的，第三次在罐头厂的赌场拿的，付了利息有4800元。（6）张某2的证言：2018年七八月份，陈刚电话给我说他和别人搞个斗牛场子，叫我去玩。我知道场子是周彪和陈刚搞的，是否有其他合伙人不知道。场子有狗肉馆附近、罐头厂附近、江海小学附近。我去过有五六次，看到抽头至少有三万多元。有个外号叫“二子”胡伟的人在赌场放爪子。参赌人员有：余某1、管某、余某2、波仔、王某、小丽、冯军、兰兰。（7）谭某的证言：今年七八月份的一天晚上，我问余某2在什么地方，他说在狗肉馆对面赌钱，我就去了，我就认识余某2，其他人不认识。3、被告人的供述（1）陈刚的供述：我和周彪商量搞个赌场，抽头两人对半分，2018年七月份就搞起来了，是斗牛场，斗的是十倍牛，牛七开始翻倍，牛七翻两倍，牛八翻三倍，最大四带一翻十倍。最小可下10元，带拐注、对冲，最大能下到三四百。多时有二三十人，少时也有十来人。从七月份到八月份断断续续搞有半个月左右。庄家赢钱10%抽头。多时能抽七八千元，少也能抽两三千，平均能抽五千多元。搞半个月共抽有七八万元。我和周彪五五分成，每个人至少分了三万五千元，除去请人吃饭、各项开支，我就分到一万元多。地点有万利街石记狗肉馆对面巷子**人家、老罐头厂附近一家，还有想不起来了。胡伟在场上放爪子，他刚来时我不知道，后来才知道他是来放爪子的。因赌场需要钱撑场子，胡伟来放爪子我也没意见。（2）周彪的供述：2018年七月份，我和陈刚商量搞个斗牛赌场，陆续搞有半个月，后因我和陈刚都没钱了，场子撑不起来就没有人来赌钱了。我两是对半分成的。一共抽有七八万元，每人分有三万多元。胡伟之前不认识，后来有一次我和波仔在一起吃饭，胡伟打电话给波仔，胡伟过来和我们一起吃饭的。波仔告诉我胡伟是跟大鹏后面在赌场放爪子的。在之后波仔在我们赌场上赌钱时，我经常能看到胡伟也在赌场上面放爪子。我从胡伟处共拿过四万元，利息至少付有2500元，还有700元本金没有还胡伟。（3）胡伟的供述：2018年上半年，我和周某吃饭时，周彪知道我和周某关系好，以为我在跟周某后面放钱。七八月份，周彪跟我说他和陈刚搞一个斗牛赌场，喊我带点钱去撑撑场子。我就带钱在里面放爪子。赌场是陈刚和周彪两个搞的，地点在狗肉馆对面、施家大院对面、还有一个地方记不清了。放给周彪有四五万收利息有两三千，放给梁某有五万，收利息四五千，放给余某2两万，收利息600元。钱是我自己的，和周某没有关系，因我和周彪熟，他喊我撑场子的。4、辨认笔录及照片：（1）2018年10月29日被告人周彪辨认指出11号照片胡伟就是在赌场上放爪子的“二子”；2018年11月9日被告人周彪辨认出开设赌场的地点：襄河镇施家大院对面沈庄组的一户人家；襄河镇沿河路老罐头厂附近一户人家；襄河镇万利街小石狗肉馆对面一户人家。（2）2018年10月29日余某1、余某2辨认出胡伟就是在赌场上放爪子的“二子”。2018年10月30日梁某辨认出胡伟就是在赌场上放爪子的“二子”。（二）聚众斗殴事实2018年3月29日，夏某与崔奇因买卖沙石料发生语言冲突，遂电话联系朱某、李钊光、周某等人，并让其各自打电话邀约他人携带砍刀、棍棒等器械前往崔奇所在的石料厂。被告人胡伟经周某电话通知后，携带三把砍刀与周某、刘鸿阳、李超驾车至全椒县十字镇顺天新型建材加工厂准备斗殴。因崔中勇及时赶至现场并替崔奇讲情，并且崔奇保证向夏某供应石料，夏某遂放弃斗殴，被告人胡伟等人陆续离开斗殴现场。另查明：案发后，被告人陈刚、周彪、胡伟分别经公安机关民警电话通知到案，如实供述其犯罪事实。上述事实，被告人胡伟在开庭审理过程中无异议，自愿认罪。且有受案登记表、立案决定书，户籍资料信息，归案情况说明，辨认笔录，证人催奇、催中勇、夏某、朱某、张某3、周某等人的证言等证据证实，足以认定。本院认为：被告人陈刚、周彪以营利为目的，聚众赌博，并为赌博提供场所、赌具等，抽头渔利70000余元，属情节严重，其行为已构成开设赌场罪；被告人胡伟明知他人开设赌场，而为之提供帮助，其行为应以开设赌场罪共犯论处，亦构成开设赌场罪。被告人胡伟明知他人聚众持械进行斗殴，积极参加，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，依法应予惩处，其中对被告人胡伟应实行数罪并罚。被告人陈刚有犯罪前科，酌情予以从重处罚。被告人陈刚、周彪在开设赌场共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人陈刚、周彪经公安机关民警电话通知到案，如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，系自首，依法予以减轻处罚。被告人胡伟在开设赌场共同犯罪中起辅助作用，系从犯；在聚众斗殴犯罪过程中自动放弃犯罪，是犯罪中止；经公安机关民警电话通知到案，如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，系自首，依法对其开设赌场、聚众斗殴罪分别予以减轻处罚。被告人陈刚、周彪开设赌场抽头渔利70000余元，有被告人陈刚、周彪在侦查机关的供述证实，且有证人管某、王某、余某1等人的证言相印证。因此对被告人陈刚、周彪提出抽头渔利70000余元有异议，本院不予采纳。被告人陈刚、周彪的辩护人提出对二被告人适用缓刑的辩护意见，被告人胡伟的辩护人提出被告人胡伟不构成持械聚众斗殴，建议对其聚众斗殴免予处罚的辩护意见，本院不予采纳。被告人陈刚、周彪的辩护人提出的二被告人具有自首、自愿认罪等从轻或减轻处罚情节，被告人胡伟的辩护人提出的被告人胡伟具有自首、自愿认罪、从犯、中止犯等减轻处罚等辩护意见，本院予以采纳，并在量刑时充分考虑。综上，对被告人陈刚、周彪依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款之规定，对被告人胡伟依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、二百九十二条第一款第（四）项、第二十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条第一款之规定，判决如下：一、被告人陈刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金一万八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月30日起至2020年10月29日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）二、被告人周彪犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）三、被告人胡伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金四千元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑九个月，并处罚金四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月22日起至2019年7月21日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）四、被告人陈刚、周彪违法所得各三万五千元、被告人胡伟违法所得七千九百元，依法予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  陈卫民人民陪审员  彭 强人民陪审员  王 超二〇一九年五月二十八日书 记 员  季 芸附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二十四条在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：(一)多次聚众斗殴的;(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的;(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的;(四)持械聚众斗殴的。聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。