云南省昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0103民初2746号原告：谷安国，男，汉族，1948年12月30日出生，住云南省昆明市盘龙区。被告：怒江亚航商贸有限公司，住所地云南省怒江州泸水县片马镇七十七公里处。法定代表人：柳程。被告：张林华，男，白族，1961年6月12日出生，住云南省怒江傈僳族自治州泸水县。被告：李静仙，女，汉族，1963年12月8日出生，住云南省怒江傈僳族自治州泸水县。被告：云南银肯融资担保有限公司，住所地昆明市度假区怡景园度假酒店培训中心办公楼。法定代表人：秦永康。被告：昆明惠众民间融资登记服务有限公司，住所地昆明市盘龙区穿金路与园博路交叉口东北侧春城商务服务中心10层1001号。法定代表人：段丽萍。委托诉讼代理人：王华强，云南高姿律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：孔令寿，男，汉族，1990年10月20日出生，住云南省宣威市，系被告昆明惠众民间融资登记服务有限公司员工，一般授权代理。被告：秦永康，男，汉族，1979年7月11日生，住云南省昆明市五华区。原告谷安国诉被告怒江亚航商贸有限公司（以下简称：亚航公司）、张林华、李静仙、云南银肯融资担保有限公司（以下简称：银肯公司）、昆明惠众民间融资登记服务有限公司（以下简称：惠众公司）、秦永康民间借贷纠纷一案，本院于2018年3月27日受理后，依法组成合议庭，于2019年2月26日公开开庭进行了审理。原告谷安国，被告李静仙，被告惠众公司的委托诉讼代理人王华强、孔令寿到庭参加了诉讼。被告亚航公司、张林华、银肯公司、秦永康经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告亚航公司归还原告出借本金10万元并支付欠息及合同约定的罚款、罚息共计199085元；2、判令被告亚航公司、张林华、李静仙负无限连带责任；3、判令银肯公司负代偿责任；4、判令秦永康负赔偿责任；5、惠众公司负连带赔偿责任；6、被告承担本案所产生的诉讼费、保全费、公告费、执行费、委托代理费、律师费。事实理由：2015年10月29日，经惠众公司推荐原告与被告亚航公司签订了《借款合同》。借款金额10万元，借期6个月，月利率1.4%，结息日未每个月底，每个月应支付1400元利息。借款到期时，总计应支付原告利息8400元，实际只支付了5285元，尚欠3115元。合同到期后，被告亚航公司以资金困难为由要求将到期债务顺延一年，月利率按一年期借款支付即每月1.5%，10万元每月应付利息1500元，原告未了尽快收货借款被迫同意了被告的要求并与被告签订了“承诺书”。到目前为止，被告的承诺均未兑现。第002号合同与2015年10月29日签订6个月借期，2016年4月28日到期又延期一年，至2017年4月28日到期，至2018年3月15日共欠22个月利息，按每月1500元利息计算，已欠息33000元。依照合同第七条违约责任规定：被告逾期支付利息的除按约定支付利息外，每逾期一日，加罚逾期利息的千分之三，直到还清之日止。逾期偿还借款本金的，除按约定偿还本息外，每逾期一日，加罚借款本金的千分之二，制止还清之日止。被告亚航公司每天应付罚息4.5元，22个月为660天，应付2970元，本金已逾期10个月为300天，每天应付罚金200元，300天应付6万元，至此被告连本带息应支付199085元。根据最高人民法院“关于适用民事诉讼若干问题的意见第四十六条第二款规定：营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以实际经营者为共同人的规定。所以股东张林华、李静仙应负连带责任。被告银肯公司收取了担保费、自愿承担风险。应信守合同诺言。被告秦永康收了担保费是受益人，理应赔偿原告。被告惠众公司用各种手段大肆宣传，并且担保公司也是惠众公司自己找来的，被告惠众公司为了自己的利益，多融资多收平台费，全然不顾广大出借人的资金安全，推荐的都是些在银行已经负债累累的企业，这种不负责任的行为最终造成出借人的血汗钱收不回来。被告惠众公司负有不可推卸的责任。被告李静仙辩称：我公司收到的借款认可，只是具体个人出借了多少款项不清楚。公司实际收到的钱被告李静仙个人愿意偿还，但希望有个考虑其实际情况，放弃利息部分的主张。被告惠众公司辩称：根据四方协议约定，担保保证金是交给银肯公司后再交给惠众公司，但根据银肯公司声明，惠众公司并未收到保证金，原告主张惠众公司承担责任无依据。被告秦永康提交书面答辩意见辩称：银肯公司是其与濮阳明共同出资委托他人垫付验资款代办的，代办人根据的资料以股东秦永康、濮阳明之名于2012年1月12日和1月19日垫资共10000万元到验资账户，2012年代办人将银肯公司经营证照办妥后，分别从银行将垫付的验资款一亿元取出，并将公司证照等交还。被告亚航公司、银肯公司、张林华未到庭亦未提交书面答辩意见。原告围绕诉讼请求向本院提交了如下证据：第一组：被告的身份证、营业执照、内资企业登记表，欲证明被告身份情况；第二组：《投融资与服务合同》，欲证明合同对借款事项的约定；第三组：借据、转款凭证，欲证明原告已出借借款；第四组：亚航公司2012年股权出质信息、原告与被告秦永康微信对话截图，欲证明惠众公司未如实披露借款公司信息，银肯公司已提醒惠众公司进行审查；第五组：昆明市中级人民法院2016年3月9日执行公告，欲证明被告张林华任法定代表人的其他公司已负债累累；第六组：秦永康陈述材料，欲证明秦永康自认抽走注册资金；第七组：省金办（2015）111号文、《关于融资登记服务机构相关问题的提示》，欲证明对借款平台责任有规定；第八组：原告与被告秦永康微信对话截图，欲证明惠众公司收到4%担保费；第九组：亚航公司章程，欲证明被告张林华、李静仙是股东；第十组：补充协议，欲证明管辖权的约定；第十一组：银行流水，欲证明利息支付情况；第十二组：收据、银行转账凭证，欲证明220万元保证金打入私人账户，惠众公司收到相关费用；第十三组：动产抵押登记书、欲证明惠众公司未尽到审查义务；第十四组：惠众融资广告，欲证明惠众公司作虚假广告；第十五组：林权证、承诺书，欲证明被告张华林欺骗出借人。经质证，被告惠众公司对原告提交的证据第一组证据无异议；对第二组证据真实性认可，证明目的不认可，合同约定担保公司应交纳担保保证金，但惠众并未收到，合同也未约定惠众公司要承担担保责任；对第三组证据无异议；对第四组证据与本案无关；对第五组证据无原件，真实性不认可；对第六组证据真实性不认可；对第七组证据真实性认可，但不能证明恶意串通；对第八组证据真实性不认可；对第九组、第十组证据无异议；对第十一组证据中银行流水认可；对第十二组证据不认可，无证据原件，且保证金与担保保证金并非同一概念，转账也是转给个人账户，与本案无关联，亚航公司尚欠惠众公司居间费，对于款项用途也是对方单方书写的并无惠众确认；对第十三组证据真实性认可；对第十四、十五组证据不认可，惠众公司已履行了相关义务，不能超出合同范围承担义务。经质证，被告李静仙对原告提交的第三组证据认可，公司确实借了钱，其余证据无法核实真实性。为证明其答辩意见，被告惠众公司向本院提交如下证据：第一组：林华集团融资总额统计，欲证明林华集团四项目怒江亚航商贸、怒江亚航商贸有限公司、怒江鑫鸿矿业有限公司、怒江天地人和美农业有限公司共计融资58771000元，按照合同约定需要支付给被告惠众公司5877100元；第二组：《双方协议》，欲证明：1、亚航公司与惠众公司于2015年7月23日签订《双方协议》；2、协议约定融资总金额，借款人需与出借人签署《投融资与服务合同》等内容；第三组：融资方、担保公司、平台公司补充协议，欲证明：1、根据补充协议约定，被告并未收取亚航公司保证金；2、协议约定怒江公司在投融资与服务合同生效之日应向银肯公司支付担保服务费；3、协议约定银肯公司应在投融资与服务合同生效之日一次性向惠众公司支付担保服务费；第四组：申请，欲证明客户返点营销奖励主要作用于亚航公司和怒江亚航商贸有限公司，二项目共计融资48301000元，按照营销奖励以1%进行返点奖励于投资者，营销奖励返点费用为4830100元；第五组：《投融资与服务合同》，欲证明合同约定担保公司不履行担保义务的，惠众公司有权将担保公司交付至惠众公司的担保保证金支付至甲方，但担保公司至今未向惠众公司支付过保证金；第六组：银行流水、情况说明，欲证明担保公司未向惠众公司支付过保证金，惠众公司在未收到保证金的前提下不应将保证金部分退还原告；第七组：情况说明，欲证明:1、林华集团四项目现尚欠惠众公司平台服务费200余万元；2、在债权人维权过程中，惠众公司积极配合债权人维权，并采取积极措施挽回债权人损失；3、惠众公司自成立以来的损失情况；第八组：紧急报告，欲证明以原告为首的债权人，散布谣言，蓄意煽动民众影响社会和谐；第九组：仲裁裁决书，欲证明：1、昆明仲裁委员会驳回债权人对惠众公司的请求；2、惠众公司作为平台服务机构，按照规定操作，不涉及违法违规行为。经质证，原告对被告惠众公司提交的第三组证据不认可，其中内容是空白的；对其余证据无异议；经质证，被告李静仙认为被告惠众公司提交的证据与其无关，不发表质证意见。被告亚航公司、李静仙、银肯公司、秦永康未提交证据在举证期限内，原告申请本院调取银肯公司验资报告、银行流水，欲证明被告秦永康存在抽逃出资行为。经质证，原告对本院调取的证据无异议。经质证，被告惠众公司、李静仙对本院调取的证据认为与其无关，不发表质证意见。经审查，本院对原告提交的第一、二、三组证据真实性予以确认；对第四组、第八组证据中微信记录，因无法核实对话双方身份，真实性不予确认，其余证据真实性予以确认；对第五组证据真实性予以确认；对第六组证据，系被告秦永康单方陈述，真实性不予确认，但其中对于其自认未履行公司出资义务的事实，本院予以确认；对第七组证据真实性予以确认；对第九组、第十组、第十一组证据真实性予以确认；对第十二组证据因无证据原件，被告惠众公司亦不予认可，对其真实性本院不予确认；对第十三组、第十五组关联性不予确认；对第十四组真实性予以确认。对被告惠众公司提交的第一组证据，系其单方制作，对其真实性不予确认；对第二组、第三组证据中与亚航公司签订的合同真实性予以确认，其余证据关联性不予确认；对第四组证据关联性不予确认；对第五组、第六组证据真实性予以确认；对第七组、第八组证据系被告惠众公司单方陈述，真实性不予确认；对第九组证据关联性不予确认。对原、被告提交证据欲证明目的，本院待后综合评判。本院确认以下案件事实：2015年7月23日，亚航公司与惠众公司签订《双方协议》，约定亚航公司将融资项目在惠众公司平台上发布，或由惠众公司推介，使亚航公司获得融资项目所需资金，同时惠众公司收取融资居间服务费；亚航公司融资金额目标为1000万元，融资时间12个月，融资成本按年30%计算并支付，融资成本包括出借人收益、平台费用、营销费用、担保费用等；双方还对其他权利义务进行了约定。亚航公司、银肯公司、惠众公司签订《借款担保合同》，约定惠众公司向亚航公司出借1000万元,借款期限12个月；银肯公司作为保证人为亚航公司承担连带保证义务，保证期间两年，亚航公司按实际到款金额的3%向银肯公司支付担保费；对于惠众公司出借给亚航公司的的眉笔资金，惠众公司扣留10%作为保证金;双方还对其他权利义务进行了约定。2015年12月25日，原告与被告亚航公司、银肯公司、惠众公司签订了《投融资与服务合同》，约定被告亚航公司向原告借款10万元，借款期限自2015年12月25日至2016年6月24日，借款月利率1.4.%；亚航公司应按合同约定时间、金额和币种偿还本合同项下借款本金并支付利息；亚航公司、银肯公司违约的，应向原告承担如下违约责任：1、亚航公司逾期支付利息的，除按约定利率支付利息外，每逾期一日，加罚逾期利息的千分之三，直至还清之日止；2、亚航公司逾期支付本金的，除按约定偿还本息外，每逾期一日，加罚借款本金的千分之二，直至还清之日止；若银肯公司未依约履行代偿义务或承担连带保证责任，应当按照上述1、2款向原告承担违约责任。亚航公司未如期履行债务，或银肯公司未依约履行代偿义务或承担连带担保责任，还应承担原告为实现债权或担保权支付的催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、委托代理人费、律师费、差旅费及其他费用；合同各方构成违约的，应承担相应的违约责任及损害赔偿责任，责任范围包括但不限于：违约损害赔偿，为维护去历而支出的诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费等）以及其他费用。当日原告同被告亚航公司签订《甲、乙方补充协议》约定被告亚航公司出每月支付给原告原合同中约定的利息外，另按照月利率0.2%支付给原告投资顾问金。另查明，被告张林华、李静仙系被告亚航公司的股东，持股比例分别为34.18%、14.65%。被告银肯公司的发起人为被告濮阳明、秦永康，公司申请注册资本10000万元，由全体股东分两期于2014年1月12日前缴足，首次出资额为2000万元，于2012年1月12日前缴纳。被告秦永康认缴出资比例70%，被告濮阳明认缴出资比例30%。2012年1月12日，被告银肯公司验资账户分别收到被告秦永康、濮阳明转款1400万元、600万元。被告银肯公司于2012年1月12日登记成立。同日，被告银肯公司验资账户中的2000万元转入案外人北京亿中佳合投资管理有限责任公司账户。2012年3月7日，被告秦永康、濮阳明分别向银肯公司验资账户转款5600万元、2400万元。同日，被告银肯公司验资账户中的8000万元转入案外人北京亿中佳合投资管理有限责任公司账户。2014年1月15日，被告濮阳明向秦永康出具授权委托书，载明濮阳明委托秦永康处理转让其持有的银肯公司全部股权事宜。该授权委托书经公证处公证。同日，被告濮阳明、秦永康签定《合同书》，载明濮阳明将其持有的银肯公司的全部股权委托秦永康管理处置，濮阳明出具不可撤销授权委托书给秦永康，濮阳明同意可将持有股权转让给秦永康自己，秦永康处已支付给濮阳明的款项外，还需支付股权转让金24万元；秦永康代理收取的股权转让金不论多少，均归秦永康所有。原告认为，被告亚航公司作为借款人应履行还款义务，被告李静仙、张林华作为亚航公司股东及实际经营者应承担还款责任；被告银肯公司作为担保人承担连带保证责任，被告惠众公司作为居间介绍人未尽到审查披露义务且收取了相应保证金应承担还款义务，被告秦永康作为公司发起人，抽逃出资，因承担连带还款责任，故诉至本院主张其诉请。本院认为:原、被告签订的《投融资与服务合同》系合同当事人的真实意思表示，内容不违反相关法律禁止性规定，合同成立生效，双方当事人均应按合同约定履行义务。原告已依约向被告亚航公司出借借款，被告亚航公司未按约支付利息，原告有权按约定宣布借款提前到期，并要求被告亚航公司偿还借款本金、利息，并支付逾期利息，故对原告主张被告亚航公司偿还借款10万元的诉讼请求，本院依法予以支持。对于利息从2015年10月29日起至2017年4月28日按照月利率1.4%计算，被告支付了5285元，尚欠3115元，本院予以支持。关于原告主张的债务顺延一年调整为月息1.5%因原告未提交证据，本院不予支持。关于逾期利息，双方合同约定的利息为月利率1.4%，同时约定亚航公司逾期支付利息的，除按约定利率支付利息外，每逾期一日，加罚逾期利息的千分之三，直至还清之日止；逾期支付本金的，除按约定偿还本息外，每逾期一日，加罚借款本金的千分之二，直至还清之日止，上述利息的约定已经高于年利率24%，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”故本院按照上述法律规定支持自2017年4月29日起至原告所主张的至2018年3月15日止，按月利率2%计算的逾期利息。对被告李静仙、张林华的责任承担，本院认为，根据《中华人民共和国民法总则》第六十条：“法人以其全部财产独立承担民事责任。”之规定，虽被告李静仙、张林华为亚航公司股东，但股东已以其出资转化为法人财产，其个人并不因公司股东身份而承担公司债务。对原告提出最高人民法院印发《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞若干问题的意见》的通知的第46条规定，本院认为，该规定内容为：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。有字号的，应在法律文书中注明登记的字号。营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。”故该规定适用范围为个体工商户，并不适用于有限责任公司，对原告该主张本院不予采纳。原告主张被告李静仙、张林华承担还款责任无事实法律依据，但因被告李静仙对于承担还款责任无异议，本院支持被告李静仙对被告亚航公司的上述债务承担共同还款责任。对被告银肯公司的责任承担，本院认为，根据合同约定，被告银肯公司为亚航公司的债务承担连带责任，担保期限为借款履行期限届满之日后两年止，现原告主张未超过担保范围及担保期限，对原告的该诉请，本院予以支持。对被告惠众公司的责任承担，根据《最高人民法院》第二十二条的规定，借贷双方通过网络贷款平台形成借贷关系，网络贷款平台的提供者仅提供媒介服务，当事人请求其承担担保责任的，人民法院不予支持。网络贷款平台的提供者通过网页、广告或者其他媒介明示或者有其他证据证明其为借贷提供担保，出借人请求网络贷款平台的提供者承担担保责任的，人民法院应予支持。本案中，原告未举证证明被告惠众公司为借贷提供担保，则被告惠众公司不应当承担担保责任。对原告主张被告惠众公司未如实告知借款人真实信息，进行虚假宣传，违背居间义务，应承担还款责任的意见。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第四百二十五条第二款：“居间人故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况，损害委托人利益的，不得要求支付报酬并应当承担损害赔偿责任。”之规定，居间人未履行居间义务承担的是损害赔偿责任，故惠众公司是否应当赔偿损失属居间合同的法律关系，已经超出民间借贷的范畴，本院不予处理。对原告提出惠众公司在其收取的保证金范围内对原告承担还款责任的诉请，本院认为，根据合同约定惠众公司收取银肯公司保证金，若银肯公司不履行担保义务，则惠众公司应将保证金支付原告。本案中，原告未提交证据证明惠众公司收取了银肯公司保证金及收取保证金金额标准，故对惠众公司收取银肯公司保证金的事实本院不予确认；对原告主张惠众公司收取亚航公司保证金的意见，本院认为，原告提交的亚航公司的转款凭证无证据原件核对，也不能证明针对本案支付的保证金金额，且无法看出上述转款性质，故对原告该意见本院不予支持，故原告主张惠众公司在收取保证金范围内承担还款责任，本院不予支持。综上所述，原告主张惠众公司承担还款责任的诉请，本院不予支持。对被告秦永康的责任承担，本院认为，原告主张该被告存在抽逃出资的情况，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第二十一条：“当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。”本案中，根据被告银肯公司的验资账户流水显示，公司验资款项在出资当日即全部转出，秦永康出具的书面陈述材料亦表示公司出资为代办人垫资，后被代办人取回，该陈述与银行流水能相互印证，故原告提交的证据已可以对被告银肯公司股东存在抽逃出资行为产合理怀疑，在此情况下，被告秦永康作为公司发起人，应对已履行出资义务及转款的合理性进一步提供相关证据，以证明不存在抽逃出资行为。综上，被告秦永康未进一步提交证据证明其履行了出资义务，也未提交证据证明该转款是因真实的交易关系所产生，故本院对原告主张该被告存在抽逃出资，应对公司债务承担清偿责任的意见予以支持。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十四条第二款：“公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”之规定，被告秦永康即应对被告银肯公司债务不能清偿的部分承担补充清偿责任。对原告主张为实现债权产生的各项费用，因其未提交相关单据证明上述费用实际产生及金额，本院对其该诉请不予支持。据此，依据《中华人民共和国民法总则》第六十条，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十二条、第二十六条第一款、第二十九条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十四条第二款、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告怒江亚航商贸有限公司、李静仙于本判决生效之日起十日内归还原告谷安国借款本金10万元、利息3115元，并支付自2017年4月29日起至2018年3月15日，按月利率2%计算的逾期利息；二、被告云南银肯融资担保有限公司对被告怒江亚航商贸有限公司的上述债务承担连带清偿责任；三、被告秦永康对被告云南银肯融资担保有限公司上述债务不能清偿部分，在7000万元范围内承担补充清偿责任；四、驳回原告谷安国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4282元，由被告怒江亚航商贸有限公司、云南银肯融资担保有限公司、李静仙、秦永康承担。如不服本判决，可于接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请强制执行的期限为二年。审判长  谢劲梅审判员  蒋 煜审判员  李 俊二〇一九年五月二十日书记员  张 熙