广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1972民初2193号原告：汪兆丰，男，1977年1月23日出生，汉族，住江西省吉安市青原区，委托诉讼代理人：周龙先，广东尚智和律师事务所律师。被告：张先毅，男，1987年11月7日出生，汉族，住贵州省遵义县，原告汪兆丰与被告张先毅劳动争议一案，本院于2019年1月16日立案后，依法适用简易程序，于2019年4月9日公开开庭进行了审理。原告汪兆丰的委托诉讼代理人周龙先，被告张先毅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间、工作岗位：张先毅主张其于2015年3月13日入职聚胜商店，职务为生产车间主管；汪兆丰主张其与张先毅存在雇佣关系，张先毅的入职时间为2015年3月29日，主要负责皮料抽条工作，每月报酬为5000元，对于双方存在雇佣关系的主张，汪兆丰没有提交证据证明。根据双方确认真实的银行账户流水明细显示汪兆丰在2015年5月至2018年9月期间有多笔支付给张先毅的银行转账，其中2016年6月30日转账的5000元、2016年9月7日转账的8000元、2016年10月3日转账的5000元及2016年11月15日转账的3000元的转账记录均备注为工资，对应支付的工资月份为2016年5月、2016年6月及7月、2016年8月、2018年9月。另，2018年9月3日汪兆丰向张先毅通过银行转账5000元。二、有无签订劳动合同及缴纳社会保险：双方没有签订书面劳动合同；聚胜商店没有为张先毅缴纳社会保险，聚胜商店在仲裁中主张系张先毅自行放弃参保，但没有提交证据证明。三、月平均工资及工资发放情况问题：张先毅主张其月平均工资数额为6000元，每月工作29天或30天，每天工作11小时可得固定月薪，2015年月薪为5000元，2016年月薪为6000元，工资通过微信、银行转账或者现金支付，现金支付时不需要签名确认；聚胜商店在仲裁中主张张先毅上班无需打卡，也没有工作时间上的要求，每月完成任务可得5000元，关于工资支付方式主张为有时候微信、有时候现金、有时候转账，有时候张先毅预借，工资也有不定时发放的情况。2018年9月3日、25日汪兆丰通过微信转账的方式分别向张先毅转账6000元、6000元。2018年9月3日通过银行转账了5000元，汪兆丰主张前述2018年9月3日通过银行转账方式支付的5000元系支付张先毅2018年7月的工资，2018年9月25日通过微信转账的6000元系支付张先毅2018年8月的工资，而2018年9月的工资汪兆丰认为其无需支付，且事实上也没有支付给张先毅；张先毅主张2018年9月25日通过微信支付的6000元系其2018年7月的工资数额，2018年9月3日通过银行转账的5000元及2018年9月3日通过微信转账的6000元系受伤进行治疗，汪兆丰支付其的医疗费。根据双方确认真实的微信记录显示，2018年9月3日微信转账的6000元款项转账发生在汪兆丰与张先毅针对张先毅受伤事宜进行沟通时；2018年9月25日微信转账6000元，汪兆丰的妻子说到“今天收到一点钱，我先把7月份工资转给你，过几天再给你8月份的，实在没有办法，一次给不到”。另，汪兆丰系个体工商户东莞市长安聚胜五金饰品商店（以下简称“聚胜商店”）的经营者，聚胜商店于2019年1月14日被核准注销，汪兆丰于2019年2月26日以聚胜商店已经注销为由，申请变更本案的原告为聚胜商店的经营者汪兆丰，本院对此予以准许。四、受伤情况：张先毅于2018年8月22日在东莞长安新安医院住院，8月24日出院，8月25日在深圳市沙井人民医院就诊，后于8月30日在东莞康华医院住院，9月11日出院，出院医嘱为“休息三个月，每月回院复查”，发票联显示费用为29306.02元。五、双方解除或终止劳动关系的原因：汪兆丰称张先毅自2018年9月12日后未上班，故其属于自离状态；但又称张先毅电话口头要求离职，故张先毅属于申请离职；张先毅称其目前尚在职。法院认定及理由，综合以上的五点，本院作如下认定：首先，汪兆丰作为聚胜商店的经营者，其于2019年1月14日注销聚胜商店，根据《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款关于“个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担”的规定，汪兆丰应对聚胜商店的债务，以其个人财产承担，故本案的法律责任由汪兆丰承担。其次，汪兆丰主张双方存在的系雇佣关系，但对此没有提交证据证明，根据双方确认真实的银行账户流水明细显示可知汪兆丰在2015年5月至2018年9月期间有多笔支付给张先毅的银行转账，其中2016年6月30日转账的5000元、9月7日转账的8000元、10月3日转账的5000元和11月15日转账的3000元的转账记录均备注为工资，该备注与汪兆丰称双方存在雇佣关系的主张不相吻合，且汪兆丰经营的聚胜商店与张先毅符合《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款关于“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法”规定的用工主体资格，故本院认定原、被告之间存在的系劳动关系，并非雇佣关系，并采纳张先毅的主张，认定张先毅的入职时间为2015年3月13日，月工资为6000元，工作岗位为车间主管。再次，根据张先毅出具的出院记录显示张先毅于2018年9月11日出院后，根据医嘱需要休息三个月，本院结合张先毅的工作年限，参照《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条第（一）项关于“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月”的规定，张先毅应有三个月的医疗期，具体为2018年8月22日至11月21日，张先毅申请仲裁要求认定双方于2015年3月13日至2018年10月11日存在劳动关系，具备事实与法律依据，本院予以支持；汪兆丰以张先毅自2018年9月12日后没有上班按照自离处理，依法无据，本院对此不予采纳。最后，关于张先毅2018年8月及9月的工资数额问题，双方确认2018年9月的工资未发放，但对2018年8月的工资是否已经支付存在争议。张先毅主张汪兆丰2018年9月25日通过微信支付的6000元系其2018年7月的工资，2018年9月3日通过银行转账的5000元及2018年9月3日通过微信转账的6000元系受伤进行治疗，汪兆丰支付其的医疗费；本院结合2018年9月25日微信转账6000元，汪兆丰的妻子说到“今天收到一点钱，我先把7月份工资转给你，过几天再给你8月份的，实在没有办法，一次给不到”的事实，采纳张先毅的主张，认定2018年9月25日微信转账的6000元系支付张先毅2018年7月的工资，汪兆丰主张发生在2018年9月25日之前的9月3日的两笔分别为5000元及6000元的转账系支付2018年8月的工资，但在2018年7月的工资未支付的情况下，先支付2018年8月的工资，显然有违常理，本院对汪兆丰的主张不予采纳，并认定2018年9月3日两笔分别为5000元及6000元的转账系支付张先毅医疗费用。由于汪兆丰没有提交证据证明其已经支付张先毅2018年8月及9月的工资，根据《广东省工资支付条例》第二十四条第一款及第二款的规定：“劳动者因病或者非因工负伤停止工作进行治疗，在国家规定医疗期内，用人单位应当依照劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定支付病伤假期工资。用人单位支付的病伤假期工资不得低于当地最低工资标准的百分之八十”，计算张先毅2018年8月的工资为6000元/月÷31天/月×21天＋1720元/月×80%÷31天/月×10天=4509元；2018年9月的工资为1720元/月×80%=1376元。六、申请劳动仲裁的时间：2018年10月11日。七、仲裁请求：张先毅请求裁决：确认张先毅和聚胜商店从2015年3月13日至2018年10月11日存在劳动关系，并由聚胜商店向张先毅支付：1.2018年8月至9月工资12000元；2.2017年11月13日至2018年10月11日未签劳动合同的二倍工资差额66000元。八、仲裁裁决结果：1.确认双方从2015年3月13日至2018年10月11日存在事实劳动关系；2.由聚胜商店支付张先毅2018年8月和9月工资合计5885元；3.驳回张先毅的其他申诉请求。九、原告汪兆丰的诉讼请求：1.依法确认张先毅从2015年3月13日至2018年9月12日止，与汪兆丰不存在劳动关系，而构成雇佣关系；2.依法确认汪兆丰无需支付张先毅2018年8月和9月份的劳动报酬5885元；3.本案诉讼费由张先毅承担。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款、第三十条第一款，参照《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条第（一）项、《广东省工资支付条例》第二十四条第一款及第二款，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原东莞市长安聚胜五金饰品商店（经营者汪兆丰）与被告张先毅于2015年3月13日至2018年10月11日存在事实劳动关系；二、限原告汪兆丰于本判决发生法律效力之日起三日内向被告张先毅支付2018年8月的工资4509元、2018年9月的工资1376元；三、驳回原告汪兆丰的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告负担（原告已预交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  陈巧勤二〇一九年五月五日书记员  何倩贝邓文君