广西壮族自治区南宁市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂01刑终224号 原公诉机关广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民检察院。 上诉人（原审被告人）张军华，男，1977年12月30日出生于浙江省温岭市,汉族，初中文化，个体户，户籍地浙江省温岭市。曾因犯贩卖毒品罪于2015年6月4日被南宁市西乡塘区人民法院判处拘役五个月。因本案于2018年2月28日被抓获，因吸食毒品于2018年3月1日被南宁市。因涉嫌犯非法持有毒品罪，2018年3月16日被刑事拘留，同年4月13日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。 广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院审理南宁市西乡塘区人民检察院指控原审被告人张军华犯非法持有毒品罪一案，于2018年10月20日作出（2018）桂0107刑初714号刑事判决。原审被告人张军华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人张军华，认为本案事实清楚，不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2018年2月28日14时许，被告人张军华与5名朋友在南宁市高新区高新大道丰达路14号明月湖酒店8802号房内吸食毒品被公安机关查获。公安人员当场从其身上查获5小袋毒品疑似物（其中白色晶体状毒品疑似物净重5.41克，咖啡色粉末状毒品疑似物净重10.29克）。在房间枕头下查获“阿某”委托张军华保管的袋装毒品疑似物43袋、药片装毒品疑似物2版（其中白色晶体状毒品疑似物净重73.73克，咖啡色粉末状毒品疑似物净重101.88克，粉红色药片状毒品疑似物净重2.02克）。经鉴定，从查获的白色晶体状毒品疑似物均检出氯氨酮，咖啡色粉末状毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺，粉红色药片状毒品疑似物检出尼美西泮。 原判认定上述事实的证据有： 1.受案登记表，立案决定书，证实案件来源于公安人员工作中发现。 2.抓获经过，证实2018年2月28日14时许，南宁市公安局民警在广西南宁市高新区明月湖酒店8802号房内查获六名涉嫌吸毒人员，在房间内从张军华身上以及床铺枕头下查获毒品可疑物。 3.户籍证明，证实被告人张军华作案时已具备完全刑事责任能力。 4.情况说明，证实2018年2月28日，南宁市公安局经济技术开发区派出所办理张军华非法持有毒品案，邀请玉秀银为见证人，玉秀银非公安机关警务人员，与案件无利害关系。从张军华身上牛仔裤的口袋内、以及房间床铺的左侧床头的枕头下查获毒品可疑物。民警当场进行提取，提取过程有视频录像，无见证人在场。 5.搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、称量笔录、提取笔录，证实民警于2018年2月28日对南宁市高新区丰达路14号明月湖酒店8802号房进行搜查。在床铺左侧枕头下搜查到一个黑色塑料袋，内有茶叶包装咖啡色粉末状可疑物40包（9-48号，分别净重1.8克、2.09克、2.07克、1.31克、2.59克、2.44克、1.62克、2.92克、2.44克、1.69克、2.49克、2.67克、2.08克、2.27克、2.03克、2.42克、2.29克、2.90克、3.25克、2.11克、2.87克、2.13克、1.45克、2.02克、2.19克、2.54克、2.45克、2.55克、3.04克、3.49克、3.51克、3.23克、3.49克、3.31克、2.99克、3.34克、3.35克、2.80克、3.14克、2.51克）、2版粉红色药品状可疑物（49-50号，分别净重0.9克、1.12克）、3袋白色晶体状可疑物（6-8号，分别净重26.41克、26.14克、21.18克）。另外，在张军华身上扣押到1小袋白色晶体可疑物（1号，净重5.41克）、4小袋茶叶包装咖啡色粉末状可疑物（2-5号，分别净重2.13克、2.46克、2.48克、3.22克）。 6.行政处罚决定书，证实张军华因吸食毒品，于2018年3月1日被南宁市公安局江南分局处以行政拘留十五日（自2018年3月1日至2018年3日16日）。 7.南宁市物证鉴定所理化检验报告南公刑鉴（化）字[2018]0725号，证实从送检编号可疑毒品样品编号为20180725-01、06、07、08中均检测出氯胺酮；20180725-02至05、09至18中均检测出甲基苯丙胺；20180725-19至20中均检测出尼美西泮。 8.现场检测报告书，证实2018年2月28日20时30分，南宁市公安局江南分局对张军华、黄某2、苏某、黄某1、唐某、陈某进行了现场检测，经检测六人的常规三项呈均氯胺酮阳性、苯丙胺类阳性。 9.证人黄某1的证言，证实黄某1因为在南宁市高新区明月湖酒店8802号房吸毒被抓，该房间是陈某2018年2月27日凌晨所开，房间内有7名左右的男女，一群人从前几天就在明月湖酒店开房吸毒的，毒品"K粉”和“奶茶”是张军华提供的。2月28日，黄某1睡觉时迷迷糊糊听见后张军华和一个女的聊天，那个女子让张军华保管一袋物品。 10.被告人张军华的供述与辩解，证实张军华在南宁市高新区明月湖酒店8802号房内被抓，民警从张军华牛仔裤前面的口袋内查获一袋毒品“K”粉一小袋和四袋叫“茶叶”的毒品，在房间床铺的左侧床头的枕头下查获黑色袋子装好的毒品里面有毒品“茶叶”四十袋和“K粉”三袋和一种叫“F仔”的东西两版。床铺枕头下的黑色袋子是一个外号叫“阿某”的女子拿过来给张军华，让张军华帮保管的。张军华打开袋子看见里面有“奶茶”，他就知道“阿某”让其帮忙保管的是毒品。其身上查获的毒品是“阿某”送给他的。 11.酒店监控录像，证实2018年2月27日张军华与其他七八个人陆续进入酒店同一个房间，2月28日13时许，一名女子进入该房间，半个小时后，张军华带该女子出来。 12.称量视频，证实本案称量当着张军华的面进行，由见证人在场。 13.现场搜查视频，证实公安人员在张军华的身上以及床头搜查出毒品并当面清点提取。 14.现场辨认笔录及相片，证实经被告人张军华辨认南宁市高新区高新大道丰达路14号明月湖酒店8802号房内即其非法持有毒品的现场。另外，亦对涉案毒品疑似物的称量过程进行了指认。 原判认为，被告人张军华非法持有毒品氯胺酮79.14克、甲基苯丙胺112.17克，尼美西泮2.02克，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人辩解其对查获的部分毒品不知情的意见，与查明的事实不符，不予采纳。被告人张军华曾因犯贩卖毒品罪被判刑，现又犯非法持有毒品罪，是毒品犯罪的再犯，依法应当从重处罚。原审法院根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第五十三条之规定，判决被告人张军华犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元。 上诉人（原审被告人）张军华上诉提出，其只对其身上查获的“K粉”5.41克、“奶茶”甲基苯丙胺10.29克和房间枕头下的黑色袋子里用透明袋包装的“K粉”（氯胺酮）73.73克负责，其余毒品其都不知情，且房间内的东西是“阿某”让其暂时保管。一审判决量刑过重，请求二审法院改判其三年以下有期徒刑。 经二审审理查明的事实和证据与一审相同，且在案证据经一审庭审举证、质证，均已查证属实，证实上诉人张军华明知是毒品仍非法持有的事实。在本院审理期间，上诉人张军华未向本院提交新的证据，故本院对一审判决书中列明的认定本案事实的各项证据，予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）张军华违反国家毒品管理制度，非法持有毒品氯胺酮79.14克、甲基苯丙胺112.17克，尼美西泮2.02克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，构成非法持有毒品罪。张军华曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯非法持有毒品罪，是毒品犯罪的再犯，依法应当从重处罚。 对张军华提出其只对其身上查获的毒品和房间内的黑色袋子中的部分毒品负责、一审判决量刑过重等上诉意见，经查，1.张华军供述其得查看“阿某”交给其的袋子内有透明包装袋的毒品“K粉”，可见其对袋子内的物品是毒品主观上是明知的，且其身上的“K粉”和“奶茶”包装的毒品也是“阿某”给其，故张军华主观明知是毒品仍予以持有，至于具体的数量或者是否还有其他类型毒品，其在所不问，反映出其对所持有的毒品具有概括的、放任的犯罪故意，且张军华作为吸毒人员，对毒品具有比一般人更高的认识能力，故其应当对所保管的全部毒品数量承担非法持有毒品的刑事责任。2.根据法律规定，非法持有毒品甲基苯丙胺50克以上的，依法应判处七年以上有期徒刑并处罚金，一审判决综合考虑上诉人张军华非法持有毒品的数量、种类、毒品再犯等情节，对张军华在七年以上有期徒刑幅度内从重处罚判处其有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元，量刑并无不当。综上，上诉人张军华所提上诉理由不能成立，本院不予采纳。 原判认定上诉人张军华犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  梁锦康 审判员  欧阳杰 审判员  何 莉 二〇一九年四月二十九日 书记员  马宗理