广东省深圳市宝安区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0306刑初1561号公诉机关深圳市宝安区人民检察院。被告人黄劲，男，1982年4月2日出生，汉族，中专文化，户籍地广东省云浮市罗定市。因涉嫌开设赌场，于2018年12月15日被羁押，次日被刑事拘留，2019年1月11日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。辩护人骆顺恒，广东三佛律师事务所律师。被告人郭建基，男，1978年1月18日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省东莞市。因涉嫌开设赌场，于2018年12月15日被羁押，次日被刑事拘留，2019年1月11日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。辩护人赵鹏，广东君孺律师事务所律师。辩护人王亚平，广东君孺律师事务所实习律师。深圳市宝安区人民检察院以深宝检刑诉〔2019〕1467号起诉书指控被告人黄劲、郭建基犯开设赌场罪，于2019年3月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市宝安区人民检察院指派检察员陈剑桥出庭支持公诉。被告人黄劲、被告人郭建基、辩护人骆顺恒、赵鹏、王亚平到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2017年3月以来，被告人黄劲、郭建基在深圳市宝安区裕丰某通过微信等方式向赌博人员收取六合彩码单，并在六合彩网站（mcf.dio999.net）投注，然后通过微信将赌资转账给“庄家”，并按照投注金额百分比获得提成。至被查获为止，被告人黄劲、郭建基投注总金额人民币1000万元左右，每人获利人民币10万元左右。2018年12月15日21时许，公安机关在宝安区82区裕丰十巷6号104房将被告人黄劲、郭建基抓获。公诉机关向法庭提供了相应证据，认为被告人黄劲、郭建基的行为已构成开设赌场罪，请求依法判处。被告人黄劲承认公诉机关的指控，无辩护意见。其辩护人的辩护意见为：对公诉机关指控被告人黄劲犯开设赌场罪没有异议，一、根据目前的证据显示，本案可能涉案金额较大，但从被告人违法所得的角度来看，特码收取10%，其他方式收取2%的回扣（且其他方式占主要部分）分析二人的实际违法所得并不多。二、关于量刑，被告人黄劲有如下从轻减轻情节：1、被告人是初犯，之前没有任何犯罪记录，可改过自新的机会很大；2、被告人黄劲认罪态度良好，有坦白悔罪的情节；3、从共同犯罪的角度看，辩护人认为黄劲和郭建基都应当是本案的从犯。4、被告人黄劲上有四位老人，因自身文化程度不高从事保安工作，收入不高。妻子已35岁，尚未有子女。希望合议庭考虑该情况对被告人黄劲从轻处罚。被告人郭建基承认公诉机关的指控，无辩护意见。其辩护人的辩护意见为：辩护人认为本案应定性为赌博罪，建议法院酌情以赌博罪论处：一、被告人郭建基家庭特殊，父母是跟着郭建基生活，其一人承担五人的生活负担。被告人的儿子是严重精神发育迟滞，妻子也是发育迟缓的人，母亲患有关节病，父亲长期卧床不起，被告人是家中唯一经济来源，在不得已的情况下才帮别人写六合彩码单。社会危害性不大，且犯罪所得均用于小孩的治疗、家庭的生活。二、六合彩网站并非郭建基和黄劲建立，郭建基只是帮五六个投注人收六合彩码单，转账赌资给庄家结算。根据相关法律规定，郭建基的行为不应属于开设赌场罪。三、被告人郭建基文化程度不高，且孝顺勤劳，是初犯。被抓后如实供述全部犯罪经过，认罪认罚。综上，请求合议庭对被告人郭建基酌情从轻处罚，对其适用缓刑。经审理查明，2017年3月以来，被告人黄劲、郭建基在深圳市宝安区裕丰某通过微信等方式向赌博人员收取六合彩码单，并在六合彩网站（mcf.dio999.net）投注，然后通过微信将赌资转账给“庄家”，并按照投注金额百分比获得提成。被查获时六合彩网站记录显示2018年12月8日、12月11日、12月13日、12月15日四期六合彩投注记录，被告人黄劲下注162280元，输了43589.9元，退水3823.10元；被告人郭建基下注621298元、输了89749.87元、退水30700.14元。至被查获为止，被告人黄劲、郭建基投注总金额人民币1000万元左右，每人获利人民币10万元左右。2018年12月15日21时许，公安机关在宝安区82区裕丰十巷6号104房将被告人黄劲、郭建基抓获。上述事实，有以下证据予以证实：1.物证：手机、iPad；2.书证：搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押提取笔录、黄劲和郭建基的手机、iPad、微信记录、六合彩投注交易记录（因前面都自动删除，只有2018年12月8日至15日的四期交易记录）、六合彩投注帐户及密码、两被告人之间的微信转账记录、抓获经过、违法犯罪经历查询情况说明、赌客的行政处罚决定书、郭建基的微信注册信息及交易记录；3.证人证言：（1）证人周某1，承认参与六合彩赌博，在店里跟郭建基下注，然后出去宵夜，后被警察传唤到派出所。向郭建基购买了三次六合彩，下注800元，当晚下注1000元。辨认黄劲和郭建基，对向郭建基的微信转账记录截图进行辨认；（2）证人覃某，向公安举报有人收购六合彩，但我不认识收单的人，也是听别人说的。2018年12月14日晚在裕丰某附近吃宵夜的时候听别人说附近有人收六合彩单，每期都可以买，买多大都可以；（3）证人陈某，2015年的时候听到翻身村里的人说郭建基下注六合彩，我就用微信下单，一共下注20万左右。第二份笔录说购买了二三十万元的六合彩，除了下注金额有出入，其他均证实是2015年开始向郭建基购买六合彩，最后一次购买是2018年12月；4.被告人的供述与辩解：被告人黄劲、郭建基多份笔录均详细交代帮别人买六合彩并在网站上投注的事实，对起诉书指控的金额没有异议；5.勘验、检查、辨认等笔录；6.电子数据：腾讯公司提供的光盘1张，内容为郭建基的微信注册信息、交易记录、审讯询问光盘。上述证据由公诉机关提供，经当庭质证，证据来源清楚，制作、收集程序合法，具有关联性，均予认可。本院认为，被告人黄劲、郭建基无视国家法律，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。经查，被告人黄劲、郭建基二人为六合彩赌博网站担任代理并接受赌博人员投注，事后将赌资转账给“庄家”，以一定比例按赌资金额抽头渔利，该部分事实有被告人陈述、微信转账记录、六合彩投注交易记录等证据予以证实，并有证人证言、六合彩投注账户及密码等予以佐证，证据确实充分，证据间能形成完整的证据链条，能排除合理怀疑，足以认定二被告人成立开设赌场罪。对辩护人认为被告人构成赌博罪的辩护意见，不予采纳。二被告人通过微信将赌资转账给“庄家”，并按照投注金额百分比获得提成，在与上家共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法从轻处罚。对辩护人相关辩护意见予以采信。经查，二被告人被查获时其六合彩网站四期六合彩投注记录显示，二被告人共下注783578元，获利34523.24元，因此二被告人投注总金额人民币1000万元左右、每人获利人民币10万元左右的自认，存在一定的客观性，结合在案微信转账记录及证人证言，对二被告人的供述予以采信，在量刑时予以体现。被告人黄劲、郭建基归案后自愿认罪，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。辩护人的相关辩护意见，予以采纳。根据被告人黄劲、郭建基的犯罪情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人黄劲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2018年12月15日起至2021年12月14日止。罚金限于判决生效后一个月内向本院一次性缴纳）。二、被告人郭建基犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2018年12月15日起至2021年12月14日止。罚金限于判决生效后一个月内向本院一次性缴纳）。三、缴获作案工具手机、iPad予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 黄  耀  东人民陪审员 姚  锦  桓人民陪审员 廖  妙  红二〇一九年五月二十九日书 记 员 林  斯  瑜书 记 员 王梦莹（兼）附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。