河南省焦作市山阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0811民初823号原告：河南博驰建筑工程有限公司，住所地：河南省洛阳市洛龙区展览路**泉舜豪生国际商务中心写字楼****。法定代表人：张少卿，经理。委托诉讼代理人：李珊娜，河南绿洲律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭刚利，河南绿洲律师事务所律师。被告：于占岐，男，1968年11月2日出生，汉族，住河南省焦作市山阳区。委托诉讼代理人：马继海，河南大启律师事务所律师。原告河南博驰建筑工程有限公司（以下简称博驰公司）与被告于占岐合同纠纷一案，本院于2019年3月7日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告博驰公司及其委托诉讼代理人李珊娜、被告于占岐的委托诉讼代理人马继海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告双方于2015年1月11日签订的保温管合同；2.判令被告退还原告支付的预付款234000元及利息；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年1月11日，河南博亚环保科技有限公司（以下简称博亚公司）与焦作中惠节能保温工程有限公司（以下简称中惠公司）签订一份保温管合同书。约定由中惠公司向博亚公司供应钢套钢保温管产品，数量300米，单价2600元，总价780000元；付款方式为博亚公司预付合同总价30%即234000元，剩余货款按每次提货数量结算；产品验收方式按合同第五条第（二）项规定的“质量由乙方（中惠公司）负责协调现场监理以及业主单位进行签字验收为准”。合同签订后，博亚公司将234000元预付款打入被告于占岐的账户。后中惠公司向博亚公司施工工地发了第一批货，但因不符合要求，现场监理及业主没有验收，中惠公司也没有及时处理，只是该批产品没有交付博亚公司使用。博亚公司多次要求中惠公司提供经业主单位验收的产品以顺利履行合同，但中惠公司无法提供。按双方合同第十条第（三）项规定，因中惠公司所发货物未通过验收而无法使用，后中惠公司也未继续发货，其违约行为致使合同目的无法实现，故博亚公司要求解除合同，中惠公司应退还原告支付的预付款及利息。2015年3月6日，博亚公司更名为河南博驰建筑工程有限公司，博亚公司在本合同中的权利义务由更名后的原告承继和履行。另，中惠公司于2017年3月3日被焦作市工商行政管理局城乡一体化示范区分局核准注销，该公司股东即法定代表人系于占岐。现因合同无法继续履行，为维护原告合法权益，提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。被告辩称，本案原告起诉不符合法定条件，于占岐不符合本案被告的基本条件，于占岐原公司于2017年3月3日经法定程序被高新工商分局注销，原因是股东会议决议解散，原告起诉原股东不符合法定条件。原告的起诉已经过诉讼时效，依法应驳回诉请。原告违约给被告造成的损失，被告保留诉权。围绕诉讼请求，当事人依法提交了证据材料，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：被告对原告提交的证据1、证据2、证据4-证据6、证据8真实性均无异议，证据指向有异议，对该部分证据真实性均予以认定，证据指向结合案情综合认定。被告提交的证据1，原告虽有异议，但原告认可的被告送第一批货物的时间、地点、、地点该单据上的相吻合，故对该证据的真实性予以认定，但该销货清单上没有监理、业主方的签字，不能证明被告所发货物质量合格的证据指向，对该证据指向不予认定。被告提交的证据2，原告异议成立，不予认定。根据原、被告陈述及有效证据，本院确认以下案件事实：2015年1月11日，河南博亚环保科技有限公司（甲方）与焦作中惠节能保温工程有限公司（乙方）签订保温管合同书一份，约定乙方向甲方提供规格型号为630*11/1120*10的钢套钢保温管，数量为300米，单价为2600元/米，合计780000元；交货地点为洛阳市；乙方根据合同进行发货，按甲方相关要求将货物运达甲方工地指定地点，甲方及时安排开始卸货，乙方提起通知甲方做好卸车准备工作；乙方按甲方提出的材料计划表分批供货，乙方组织运输并保证货物的运输安全；乙方将货物送抵甲方工地指定地点卸货后，甲方组织进行验收，由甲乙双方人员对货物数量进行核对；质量由乙方负责协同现场监理以及业主单位进行签字验收为准；结算数量以实际收到合格数量为准；甲乙双方签订合同后，甲方预付合同总价30%，乙方收到预付款后组织生产，剩余货款按每次提货数量结算；乙方负责材料的质量，如送到现场，业主方和项目监理提出质量异议的问题，由乙方负责处理，并承担费用；甲方在验收中，如果发现产品的规格型号、质量不符合要求的，应及时通知乙方查验，3日内解决问题，若因质量问题业主方与项目监理不同意使用，乙方应在7个工作日内解决问题，如解决不成退还甲方定金。合同签订当日，河南博亚环保科技有限公司（以下简称博亚公司）法定代表人张少卿向焦作中惠节能保温工程有限公司（以下简称中惠公司）法定代表人于占岐账号中汇款234000元。2015年7月3日，中惠公司向博亚公司指定工地发送钢套钢保温管48米，价值124800元，但该批货物未经现场监理及业主签字确认质量合格。原告称因市政府对施工期限有要求，被告未将该批货物拉走，致使该批货物被直接填埋。2017年，博驰公司曾以中惠公司为被告向河南省洛阳市洛龙区人民法院提起诉讼，洛龙区法院经审查认为中惠公司已于2017年3月3日被焦作市工商行政管理局城乡一体化示范区分局核准注销，丧失主体资格，故于2017年5月16日作出（2017）豫0311民初1356号民事裁定，裁定驳回原告河南博驰建筑工程有限公司的起诉。另查明，2015年3月6日，河南博亚环保科技有限公司变更名称为河南博驰建筑工程有限公司。被告于占岐系中惠公司唯一股东。2016年8月1日，中惠公司股东于占岐决定公司停止经营并成立清算组对公司进行清算，清算组成员包括王加丽、于占岐、梁永新。2016年9月23日中惠公司在焦作日报上刊登注销公告。2017年2月22日，中惠公司清算组出具公司注销清算报告，载明公司债权、债务已清理完毕。2017年2月23日，于占岐在中惠公司关于确认公司清算报告的决定上签字确认：“本公司清算组出具的清算报告已经公司股东审议确认，报告不含虚假内容，如有虚假，本股东愿承担一切法律责任。……公司注销后，公司的一切文书资料和财务账册等由于占岐负责保管。”2017年3月3日，中惠公司登记注销。本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第九十四条第（四）项规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同；……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百二十条规定：当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，原告与中惠公司签订的合同真实有效，双方应按合同约定履行各自的义务。中惠公司为原告所提供的货物未经双方约定的监理及业主方签字确认质量合格，故应视为中惠公司未按约定向原告提供质量合格的货物，现由于中惠公司已注销，致使合同无法继续履行，故原告要求解除保温管合同，理由正当，应予支持。合同解除后，未履行的，终止履行，故原告向中惠公司支付的超过其所供第一批货物价值的部分即109200元，应予返还。由于中惠公司已经注销，在注销时并未就该合同所涉及的债权债务进行清算，故其股东即被告于占岐应对因该合同产生的债务承担责任。原告主张中惠公司已送往原告指定工地的保温管质量不合格，故要求被告退还货款124800元，但原告未举证证明其按合同约定及时通知中惠公司进行查验，被告亦未提交证据证明该部分货物质量符合合同约定，故双方对合同未能妥善履行均负有一定责任，本院酌定双方对该部分货款损失各承担50%的责任，即被告应返还原告该部分货款的一半，即62400元。原告要求被告向其支付货款的利息，因原告与中惠公司约定该234000元系预付款，并未约定该款项的利息，故原告该项请求，依据不足，本院不予支持。被告辩称原告起诉超过诉讼时效，依据不足，对其该项辩称意见不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百零七条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、解除原告河南博驰建筑工程有限公司与焦作中惠节能保温工程有限公司于2015年1月11日签订的保温管合同；二、被告于占岐于本判决生效之日起七日内向原告河南博驰建筑工程有限公司返还171600元；三、驳回原告河南博驰建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计2405元，由原告河南博驰建筑工程有限公司负担641元，由被告于占岐负担1764元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审判员  王惠敏二〇一九年五月三十日书记员  许 峰