河北省丰宁满族自治县人民法院民 事 判 决 书（2018）冀0826民初3898号原告承德丰泰建设集团有限责任公司、住所地丰宁满族自治县大阁镇永安街**，统一社会信用代码：91130826109206344T。法定代表人张杨，职务董事长。委托代理人庞建业，河北飞雁律师事务所律师。被告丰宁万丰房地产开发有限公司，，住所地丰宁满族自治县大阁镇**楼**统一社会信用代码：91130826791382067X。法定代表人孙玺珉，职务总经理。委托代理人孙晓平，河北坤平律师事务所律师。第三人赵增会，男，1965年10月2日出生，汉族，个体，住丰宁满族自治县。原告承德丰泰建设集团有限责任公司（以下简称丰泰公司）与被告丰宁万丰房地产开发有限公司（以下简称万丰公司）及第三人赵增会建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年10月15日立案后，依法适用普通程序于2018年11月14日和2019年4月25日两次公开开庭进行了审理。原告丰泰公司委托代理人庞建业，被告万丰公司的委托代理人孙晓平、第三人赵增会到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，2015年9月9日，原被告签订建筑工程施工合同，合同约定被告将其开发的万丰小区二期约26429㎡的工程发包给我方承建。合同签订后，我方按合同约定进行了施工，但被告方没有按合同约定向我方支付工程款，我方先期已为被告开具了3000万元的工程款发票，足以证明工程总造价超过原告主张数额，现因材料供应商向我方索要材料款，但我方无力支付，为维护原告合法权益，现要求被告方先行支付我方部分工程款，以保证我方正常运营，其余工程款待结算后另行主张。为此依法提起诉讼，诉请被告先行支付原告工程款2000万元（后续工程款待工程结算后一并支付）；诉讼费及保全费由被告承担。原告为此提供以下证据：1、原被告于2014年10月10日签订的建设施工合同。约定工程内容为万丰小区二期主体结构及室内外装修，合同总价款36365000.00元。2、发包人万丰公司与承包人丰泰公司及垫资人赵增会于2015年年9月9日签订的《建筑工程施工合同协议书》，其中付款方式约定：⑴.承包人施工主体结构封顶（含二次结构）30日内发包人拨付主体工程款80%；⑵.主体工程完工后，装修及设备安装工程，按工程进度每月拨付实际进度款的80%，大型设备采购签订供货合同后，拨付设备款的80%；⑶.具备竣工验收条件后，拨付总工程款的80%；⑷.竣工验收合格后，4个月内拨付总工程造价的97%，剩余3%留作工程保修金，按国家标准保修期限执行，到期付清；⑸.发包人工程款必须拨付到承包人指定账户，资金往来不许出现打白条或投资人私自从发包方支取工程款，出现此类情况，视为个人行为，承包人不予认可，按私人往来计。影响到工程质量、工期、施工人员工资发放时，发包方和垫资人承担由此产生的任何经济和法律责任。3、税收完税证明（复印件）4份，合款1906504.50元。4、（2016）冀0826民初2357号民事判决书一份，判令被告赵增会给付原告魏巍货款381200.00元，被告丰泰公司对此承担连带给付责任。5、河北省行政事业单位资金往来结算票据，证明（2016）冀0826民初2357号民事判决书经丰宁法院执行，本案原告承担了连带责任，共支付标的款、诉讼费、执行费等430000.00元。6、（2018）冀0826民初1218号民事判决书一份，判令被告赵增会给付原告丰宁宏业商贸有限公司材料款2123663.99元及利息，被告丰泰公司对此款承担连带给付责任。7、原告丰泰公司给被告万丰公司开具的工程款发票三张，合款3000万元。8、河北省行政事业单位资金往来结算票据一张，河北省非税收人一般缴款书一张，证明（2018）冀0826民初1218号民事判决书经丰宁法院执行，本案原告承担连带责任，共支付标的款、诉讼费、执行费等2338121.46元。9、万丰小区二期2﹟、7﹟、8﹟楼外欠工程款、人员工资及材料款明细表三份，合款7415719.56元。10、马占林、焦永发等8人收到丰泰公司代付人工费110000.00元的收条8张。被告万丰公司辩称，原告起诉要求我公司给付其工程款2000万元无事实依据，理由是：一、我公司将开发的万丰小区二期建设工程发包给原告施工，该工程至今没有办理交工手续，没有进行工程决算，我公司也未接到工程验收及决算的通知。因此，原告要求我公司给付工程款无事实依据。二、该工程的垫资人系第三人赵增会，原告所主张的工程款应当由第三人赵增会给付。三、根据《建筑工程施工合同协议书》的约定，工程竣工验收合格后，4个月内拨付工程总造价的97%，剩余3%留做工程保修金。原告主张我公司给付工程款不符合上述条件。四、我公司已经支付工程款30170060元，并且原告已为我公司开具了3000万元的工程款发票，能够证明原告认可赵增会领款的事实。尤其是我公司为向农民工发放工资而向政府借款460万元已经原告法定代表人签字确认，另外还直接划入原告账户200万元，以上足以证实我公司已向原告支付工程款3660万元，原告主张无事实依据。五、原告申请保全存在超标的保全行为。被告为此提供以下证据：1、《建筑工程施工合同协议书》一份，与原告提交证据内容一致。2、赵增会于2018年9月20日出具的确认书一份，主要内容是“到2018年9月20日为止，我已收到万丰公司各项工程拨款48460000元，待工程决算后多退少补，万丰小区2﹟、7﹟、8﹟楼工程及车库外网所有债权债务均与万丰公司没有任何关系，由本人赵增会全权负责。”3、万丰公司拨付赵增会工程款明细表一份。4、原告为被告开具的工程款发票三张，合计金额3000万元。5、第三人赵增会领取工程款的收到条。第三人述称，万丰公司已将工程款全部拨付给我，现在对外所欠工程款及人员工资等与万丰公司无关，全部由我承担。原告提供的万丰小区外欠款明细表记载的欠款金额不准确，还需要具体核实。由于原告方不给盖章，致使工程至今未能竣工验收，工程款亦不能决算，给我方也造成了损失。经审理查明：2014年，第三人赵增会以河北建设集团天辰建筑工程有限公司名义承包了被告万丰公司开发的万丰小区二期工程。在施工过程中，因某种原因，赵增会不再使用河北建设集团天辰建筑工程有限公司资质。2015年9月9日，被告万丰公司作为发包人、原告丰泰公司作为承包人、第三人赵增会作为垫资人三方签订了《建设工程施工合同协议书》，该协议书对三方的权利义务、施工组织设计和工期、合同价款及拨付方式均作出约定。为了备案，发包人万丰公司与承包人丰泰公司又签订了一份该工程的备案合同，但合同签订日期填写为2014年10月10日，此合同在丰宁满族自治县建筑工程招标、投标管理办公室进行了登记备案。三方协议签订后，垫资人赵增会作为实际施工人，对案涉工程进行了施工，现万丰小区二期工程已施工完毕，所涉楼房已交付业主使用。该工程在施工过程中，被告万丰公司仅向原告丰泰公司支付人民币200万元，原告用此款交纳税款1906504.50元，同时为被告开具了3000万元的工程款发票，其余工程款被告未按协议约定向原告支付。在庭审中，被告万丰公司与第三人赵增会一致认可涉案工程款双方已实际履行，但至今未进行工程决算。另查明，实际施工人赵增会在万丰小区二期工程施工过程中，因拖欠案外人魏巍和丰宁满族自治县宏业商贸有限责任公司的材料款而被起诉，本院判决本案原告承担了连带给付责任，并已执行完毕。其中（2016）丰民初字第2357号案件，本案原告承担责任金额430000.00元，（2018）冀0826民初1218号案件，本案原告承担责任金额2338121.46元。2019年2月2日，因工人上访，原告又代付工人工资110000.00元。本院认为，第三人赵增会作为涉案工程的垫资人和实际施工人，对涉案工程已施工完毕并交付使用。庭审中虽然被告和第三人认可涉案工程款双方已实际履行完毕，并提交了工程款明细表及第三人的领款手续，但涉案工程尚未竣工验收，工程款亦未决算，且第三人庭审中表述其从被告处还承包了其他工程，因此涉案工程款是否履行完毕本院不予确认。但客观上被告与第三人对涉案工程款已有实际履行。原告丰泰公司作为涉案工程的承包人，在涉案工程长达三年多的施工过程中，被告未按三方协议约定履行工程款的给付义务，已经违反合同约定，但原告未通过解除合同或诉讼方式主张其权利，说明原告对被告与实际施工人之间的工程款履行行为知晓并认可，现原告要求被告先行支付工程款2000万元缺乏事实依据。但是客观上原告已为涉案工程代为履行了材料款及人员工资2878121.46元，材料款及人员工资均属涉案工程款范畴，第三人认可已从被告处领取涉案工程的工程款，因此，第三人对原告的代付款项应当承担给付之责。被告未按合同约定方式履行工程款的给付义务，已经构成违约，致使本案原告承担了代为履行之责。对此，被告应负连带给付责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、第三人赵增会于判决生效后十日内一次性给付原告承德丰泰建设集团有限责任公司代付工程款2878121.46元。二、被告丰宁万丰房地产开发有限公司对以上款项承担连带清偿责任。三、驳回原告其他诉讼请求。如未按判决规定期间履行金钱给付义务，将依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费141800元，保全费5000元，保全保险费40000元，计186800元，由原告承担159800元，被告万丰公司和第三人赵增会承担27000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或者代表人人数提供副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。审 判 长  李 海人民陪审员  宗天瑞人民陪审员  刘阁生二〇一九年五月十日书 记 员  于美玲