贵州省遵义市汇川区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0303民初1928号原告：杨顺学,女,1971年3月21日出生,汉族,住贵州省遵义市红花岗区,委托诉讼代理人:赵小花,贵州子尹律师事务所律师。委托诉讼代理人:舒宏禄,贵州子尹律师事务所律师。被告:何祥凤,女,1983年7月8日出生,汉族,住贵州省遵义市播州区,委托诉讼代理人:刁进,贵州新长征律师事务所律师。委托诉讼代理人:刁可映,贵州新长征律师事务所律师。原告杨顺学与被告何祥凤公司解散纠纷一案，本院于2019年3月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨顺学及委托诉讼代理人赵小花，被告何祥凤的委托诉讼代理人刁可映到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告杨顺学向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告欠款230000元及利息(利息以230000元为基数从2018年3月15日起按月利率2%至清偿之日止,暂计至起诉之日为55200元);2、判令被告支付原告违约金28520元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年6月17日，原告杨顺学与被告何祥凤、案外人何云、罗正姣、郭佳伦五人共同出资成立了贵州雨麒诺言商贸有限公司。后因商贸公司严重亏损，五方一致决定对商贸公司现有资产、债权债务进行清算。2016年3月15日五方共同签订《协议书》。协议书载明，被告对原告应支付的款项及利息。后被告未如约履行，原告为维护自身的合法权益，特诉至法院，请求依法支持诉请。被告何祥凤辩称，原被告及案外人签订的《协议书》不是被告真实意思表示，该协议存在欺诈、重大误解及显失公平等可撤销事由，现我方已另案起诉撤销协议书，要求本案中止审理。本院经审理认定事实如下：2014年3月26日，杨顺学、何祥凤、何云、罗正姣签订《股份合作协议书》，约定四人各出资10万元开办一家服装公司。2014年6月17日四人成立了贵州风雨麒诺言商贸有限公司。2014年9月19日案外人郭佳伦参与合伙，并与杨顺学、何祥凤、何云、罗正姣签订《股东合作协议书》，约定五合伙人各出资56万元为合伙共同财产。后因商贸公司严重亏损，五方一致决定对商贸公司现有资产、债权债务进行清算。2016年3月15日五方共同签订《协议书》。协议书载明，公司债权及资产共计900000元。其中公司债权为：罗正姣个人经营的遵义市香港路服装店欠商贸公司货款235361.44元和何云欠商贸公司货款及借款10万元。公司债务为：杨顺学、罗正姣、何祥凤、郭佳伦分别出借给商贸公司的借款共计435万元。协议第四条载明了公司债权的处理结果：罗正姣个人经营的遵义市香港路服装店欠商贸公司的货款235361.44元，五方同意转让给杨顺学，由杨顺学收回，即由罗正姣直接支付给杨顺学；何云欠商贸公司货款及借款10万元，由何云向其余四方（杨顺学、罗正姣、何祥凤、郭佳伦）各支付2万元。协议第五条载明了公司债务的处理结果：1、杨顺学出借给公司的债权，由其余四方向杨顺学支付290000元，利息从2016年3月15日起按月利率2%计息，本息自2018年3月14日前支付完毕；2、杨顺学通过遵义民生银行贷款60万元已入商贸公司，由五方平担本息，即其他四方向杨顺学支付贷款本金12万元及利息，利息于2016年从2016年4月起每月3日前支付…。协议第六条明确了股东罗正姣、何祥凤、何云、郭佳伦分别应支付杨顺学的款项及利息为：…2、何祥凤应支付给杨顺学款项为290000-60000元=230000元。从2016年3月15日起按2%的月利率计算支付利息，每季度支付一次利息（第一季度为2016年3月15日至2016年6月14日，并应在2016年7月14日前支付，依此类推），并应于2018年3月14日前偿还本息。第七条违约责任约定：违反协议约定期限支付款项或利息，逾期三十日以内，违约方应向债权人支付逾期违约金，违约金相当于逾期款项的5%；逾期超过三十日，违约方支付所有款项及利息之和的10%的违约金等。第八条：本协议具有欠条等依据性质，债务人无需向债权人出具欠条等依据。该协议书有五方合伙人杨顺学、何祥凤、何云、罗正姣、郭佳伦分别签名捺印。协议书签订后，商贸公司于2016年12月20日被准予注销登记。被告何祥凤向原告支付款项共计110000元后，未按约定继续支付款项，故原告向本院提起诉讼，要求被告支付欠款230000元及利息，而关于贷款金额120000元及利息，原告放弃在本案中处理。本院认为，原告与被告及案外人何祥凤、罗正姣、郭佳伦五方合伙人共同投资成立商贸公司后，因公司亏损严重，五方合伙人共同决定对公司资产、债权债务自行清算后于2016年3月15日签订了《协议书》，该协议约定原告出借给公司的借款由投资人之一的何祥凤承担290000元，扣除何祥凤出借给商贸公司借款中原告应承担的60000元，何祥凤实欠杨顺学230000元，该协议由原被告及其他合伙人签字确认，事后被告又向原告履行部分义务，因此原被告的协议内容应为双方真实意思表示，且内容合法有效，被告应严格履行给付义务。被告辩称该协议存在欺诈、重大误解及显失公平等可撤销事由，但未提供证据佐证协议存在可撤销的情形。被告同时又提出其已另案起诉撤销《协议书》，却未提供相关依据，而且被告要求本案中止审理的理由，不符合本案不能继续审理“须以另一案审理结果为依据”的中止情形，因此被告的辩解意见不予采纳。根据协议约定，被告承担的债务230000元应于2018年3月14日前偿还，现约定履行期限已过，被告未按约给付，因此原告诉请要求被告支付欠款230000元应予以支持。原告认可被告已付款110000元，但未明确是利息还是本金，因双方未约定利息和本金的还款顺序，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，债务除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”。截止2018年3月14日被告应承担债务230000元的借期内利息为110400元（230000元×24%×2年），而被告已支付的110000元未超过应付利息数额，故本院认定被告支付的110000元属于借期内的利息支付，不发生扣减债务本金的情况。关于逾期利息的问题，双方协议中约定协议具有欠条性质，故逾期利息参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第（二）项“约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”之规定，原告主张逾期利息按约定月利率2%从2018年3月15日起支付至欠款还清时止，予以支持。关于原告主张被告支付逾期付款违约金的问题，因债务230000元的逾期利息已达到年利率24%（即月利率2%），依《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”的规定，原告要求支付债务230000元的违约金不予支持。综上，判决如下：一、被告何祥凤于本判决生效后五日内向原告杨顺学支付欠款230000元及逾期利息（利息以230000元为基数，自2018年3月15日起按月利率2%计算至款项还清之日止）。二、驳回原告杨顺学的其他诉讼请求。案件受理费3000元（已减半收取），由被告何祥凤负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。本判决发生法律效力后，原告可在判决确定的履行期限届满后二年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。审判员  税新素二〇一九年五月二十日书记员  吴妹男