黑龙江省牡丹江市爱民区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黑1004民初326号 原告：尹景国，男，1955年5月28日出生，住牡丹江市爱民区。 委托诉讼代理人：张鹏，黑龙江博学律师事务所律师。 被告：赵井林，男，1964年1月15日出生，住牡丹江市西安区。 委托诉讼代理人：王占云，黑龙江占云律师事务所律师。 被告：苏大卫，男，1980年3月28日出生，住牡丹江市东安区。 被告：中国平安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司，住所地牡丹江市卧龙街11号。 负责人：王金亮，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王芳，女，该公司内勤。 原告尹景国与被告赵井林、苏大卫、中国平安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年3月12日立案后，依法适用简易程序，于2019年4月25日公开开庭审理了本案。原告尹景国的委托诉讼代理人张鹏，被告赵井林及其委托诉讼代理人王占云，被告苏大卫、被告中国平安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司（以下简称平安保险公司）的委托诉讼代理人王芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 尹景国向本院提出诉讼请求：1.要求判令被告承担医疗费40282.80元、护理费16800元、伤残赔偿金49624.70元、交通费395元、误工费9750元、伙食补助费10000元、复印费52元、鉴定费1900元、二次手术费8000元、营养费3000元、租床1000元、精神损害赔偿金3000元，合计143809.50元（实际金额为143804.5元），其中平安保险公司在交强险范围内承担赔偿责任，被告赵井林、苏大卫对交强险赔偿不足部分承担赔偿责任；2.诉讼费由被告承担。庭审中，原告变更第一项诉讼请求为，要求平安保险公司在交强险范围内承担赔偿责任，不足部分由商业保险承担，仍不足部分，由被告赵井林、苏大卫承担赔偿。事实与理由：2018年3月18日9时11分，被告赵井林驾驶牌号为黑X货车，在东地明街将原告撞伤，被告承担主要责任，原告承担次要责任，原告入住牡丹江第一人民医院住院100天，经诊断为闭合性胫骨平台骨折、肩关节劳损（挫伤）、肩袖肌腱损伤。出院后与被告协商赔偿事宜未果，经牡丹江市回民医院司法鉴定所鉴定，原告伤残为十级、一人护理90日、误工期180天、营养费60日、二次手术8000元、二次手术误工15日、护理15日。被告赵井林为肇事司机，肇事车辆在被告平安保险公司投保交强险，被告苏大卫为赵井林雇主。故原告诉至法院，诉请如上。 赵井林辩称：赵井林是受被告苏大卫的雇佣从事司机职业，是在受雇佣范围内发生交通肇事，根据最高法院相关规定，作为雇员的赵井林依法不承担赔偿责任，另外，肇事车辆已经由车主向第三被告投了交强险及商业险，投保金额完全可以满足原告的索赔金额，综上，被告赵井林不承担对原告所受伤害的赔偿责任。 苏大卫辩称：因为被告苏大卫在第三被告处投保了交强险与商业险，应当由第三被告承担赔偿责任。 平安保险公司辩称：诉讼请求中原告的合计金额应当在交强险赔偿以外的部分在商业险项下按照交警责任认定书中主次责任比例进行承担，原告自行在牡丹江市回民医院司法鉴定所做鉴定，根据人体损伤致残程度分析，致残时机不对，平安保险公司申请重新做鉴定。 本案的争议焦点为：一、原告的鉴定时机是否正确，是否应重新鉴定；二、原告的各项诉讼请求是否有事实及法律依据。 当事人围绕本案争议焦点举示证据，本院组织双方当事人对证据进行质证。对当事人无异议的证据：原告举示的交通事故认定书1份，被告赵井林举示的保险单复印件1份，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 原告尹景国举示的证据二、住院病历复印件1份、出院结算单据4页、出院证1份、医疗费票据5份、复印费票据2份、租床费用收据1份，证明原告因此次事故造成腿部骨折、肩关节受伤、肩肌腱损伤，住院100天，花费医疗费40282.80元，复印费52元，住院期间租床费用共计1000元。 被告赵井林对该组证据没有异议。 被告苏大卫对该组证据没有异议。 被告平安保险公司质证认为，住院病历中没有体温单，应提交体温单，提交的发票中有一张门诊发票挂号费没有医院盖章，复印费52元属于本次治疗费用以外的间接损失，不予承担，租床收据没有年、月、日及交款单位，且为护理人的租床费用，我司不予承担，其他没有异议。 本院认为，该组证据能够证明原告腿部骨折、肩关节受伤、肩肌腱损伤，住院100天，花费医疗费40282.80元（票据实际金额为40292.80元）、复印费52元的事实，本院对此予以确认。住院病历盖有牡丹江市第一人民医院病案室公章，本院对其形式要件予以确认，至于里面是否有体温单，是否测量体温，是医院在诊疗过程中决定的，故被告平安保险公司该项异议不成立；2018年3月18日的诊查费10元，没有加盖公章，本院对此不予确认；复印费是原告的实际支出，本院予以确认；租床费票据形式要件不合法，本院不予确认。 证据三、交通费票据49张，证明交通费为395元。 被告赵井林对该组证据没有异议。 被告苏大卫对该组证据没有异议。 被告平安保险公司质证认为，有多张发票专业章不清晰，并且多张未盖章。 本院认为，按照法律规定，交通费每天3天，入院、出院按每次10元计算，故本院对交通费320元予以确认。 证据四、鉴定书1份、鉴定费票据1份、第一人民医院复查门诊诊断书1份、误工证明1份、营业执照1份、身份证复印件1份、陪护证明1份，证明2018年6月27日复查时原告仍需扶双拐进行康复训练；原告之前在牡丹江市西安区江城房屋租赁信息服务中心做打更工作，每月工资1500元，受伤期间是其儿子尹某护理；法医鉴定费为1900元，鉴定结论为伤残十级，护理90天，误工180天，营养60天，二次手术8000元，二次手术护理15天，误工15天，实际陪护为100天。 被告赵井林对该组证据没有异议。 被告苏大卫对该组证据没有异议。 被告平安保险公司对鉴定意见书不予认可，因原告鉴定时机不对，应在内固定物取出后再做鉴定，向法院提交说明1份，申请重新做鉴定，因原告自行鉴定，鉴定费保险公司不承担，陪护证明及诊断书没有异议，误工证明应再补充原告工资表。当时保险公司到医院探视伤者的时候，护理人尹某称自己为搬运工，每月工资3000元，应提供向对应的误工证明及工资证明。 本院认为，该组证据能够证明原告经鉴定为伤残十级，需1人护理90天，误工180天，营养时限60天，二次手术8000元，二次手术需1人护理15天，误工15天，花费鉴定费1900元，以及原告住院期间由其儿子尹某实际护理100天，原告受伤前在牡丹江市西安区江城房屋租赁信息服务中心作更夫，每月工资1500元，出院后扶双拐康复锻炼的事实，本院对此予以确认。 被告赵井林未向法庭举示证据。 被告苏大卫未向法庭举示证据。 被告平安保险公司未向法庭举示其他证据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年3月18日9时11分，被告赵井林驾驶牌号为黑X货车，在东地明街将原告撞伤，被告承担主要责任，原告承担次要责任。原告入住牡丹江第一人民医院住院100天，经诊断为闭合性胫骨平台骨折、肩关节劳损（挫伤）、肩袖肌腱损伤，花费医疗费40282.80元。经牡丹江市公安局交通警察支队事故处理大队认定，赵井林负事故的主要责任，尹景国负事故的次要责任。 被告赵井林为肇事司机，被告苏大卫为赵井林的雇主，肇事车辆在被告平安保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险、机动车第三者责任险，保险限额为300000元。 2018年12月21日，牡丹江市回民医院司法鉴定所作出牡回民[2018]临司鉴字1-208号司法鉴定意见书，鉴定意见为原告伤残十级、需1人护理90日、误工损失日为180日、营养时限60日、二次手术费用约8000元、二次手术需1人护理15日、误工日为15日。 本院认为：《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，因赵井林驾车遇行人横过道路未避让且尹景国横过道路未走人行横道而发生碰撞，导致此次交通事故的发生，经交警部门认定赵井林负事故的主要责任、尹景国负事故的次要责任，且赵井林驾驶的肇事车辆已在平安保险公司投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险，故根据法律规定，对于尹景国因此次交通事故造成的合理损失，平安保险公司应在机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险限额内承担赔偿责任。 关于原告的鉴定时机是否正确，是否应重新鉴定的问题。平安保险公司主张原告内固定物在位，属于伤情还没有达到医疗终结期，要求在其拆除内固定后再进行伤残评定，且是律师事务所委托鉴定，鉴定时其不知情，故其对赵井林的伤残程度申请重新鉴定，但因法律允许当事人自行委托鉴定机构出具鉴定意见，通过律师事务所委托鉴定机构进行鉴定亦是当事人的真实意思表示，平安保险公司并未举示反驳证据，亦未举证证实该鉴定意见存在鉴定机构或者鉴定人员不具有相应鉴定资格、鉴定程序严重违法及鉴定结论明显依据不足等应予重新鉴定的法定情形，故本院对平安保险公司提出的重新鉴定申请不予准许。 关于原告尹景国诉请的各项费用： 1.医疗费40282.80元，复印费52元，是原告实际支出的合理费用，故本院予以保护。 2.二次手术费8000元，经鉴定，原告二次手术费用8000元，本院予以保护。 3.交通费395元，本院按每天3天计算，入院、出院按每次10元计算，故本院对交通费320元予以保护，对超出数额部分不予保护。 4.误工费9750元，原告作更夫工作，有其所在单位出具的误工证明为凭，故其主张9750元[1500元/月×（180天+15天）]，本院予以保护。 5.护理费16800元，原告住院100天，经鉴定需1人护理90天，二次手术时需1人护理15天。故本院依据鉴定予以保护90天、15天。原告住院期间，由其儿子尹某护理，护理人员无固定工作，故本院参照2017年度黑龙江省居民服务和其他服务行业平均工资58569元/年计算，计16863元[58569元÷365天×1人×（90日+15日）]，原告主张16800元，在合理范围内，本院予以保护。 6.伤残赔偿金49624.70元，《高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”。故本院按照黑龙江省2017年度城镇居民人均可支配收入27446元/年计算17年，即46658.20元（27446元×17年×10%），本院予以保护，原告主张按照2018年人均收入29191元计算，因未提供证据且该数据尚无据可查，故对于超出部分，本院不予保护。 7.住院伙食补助费10000元，原告住院100天，按每日100元计算为10000元，本院予以保护。 8.营养费3000元，经鉴定，原告营养时限为60日，即3000元（50元×60天），在合理范围内，本院予以保护。 9.鉴定费1900元，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”。第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”。鉴定费是用于查明和确定受害人伤残等级、误工期限等必要的、合理的费用，本案中，原告尹景国因进行司法鉴定支付鉴定费1900元，有鉴定费票据为凭，此系其因此次交通事故实际支出的必要费用，本院予以保护。 10.精神损害抚慰金3000元，经鉴定，尹景国的伤残等级为十级，其因此次交通事故在精神及肉体上遭受了痛苦，故应给予精神损害抚慰金予以安慰，综合尹景国的损害后果、赵井林的过错程度及平安保险公司承担责任的经济能力，对该项请求，本院予以保护。 以上费用合计139763元，因赵井林驾驶的黑X号货车在平安保险公司投保的交强险赔偿限额为122000元，其中死亡残疾赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元，故平安保险公司应在机动车第三者责任强制保险限额内先行赔偿尹景国医疗费10000元、残疾赔偿金46658.20元、护理费16800元、交通费320元、鉴定费1900元及精神损害抚慰金3000元，合计78678.2元；又因赵井林驾驶的黑X号货车在平安保险公司投保的第三者责任商业保险限额为300000元，且本案属机动车与非机动车驾驶人之间发生的交通事故，赵井林负事故的主要责任、尹景国负事故的次要责任，根据《黑龙江省道路交通安全条例》第一百一十一条第三款第一项“机动车负事故主要责任的，由机动车所有人或者管理人承担百分之八十的赔偿责任”的规定，上述各项赔偿费用139763元扣除平安保险公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿的78678.20元后即61084.80元，其中医疗费30282.80元、二次手术费8000元、住院伙食补助费10000元、营养费3000元、误工费9750元、复印费52元，由平安保险公司在第三者责任商业保险限额内按照80%的比例赔偿48867.84元。综上，平安保险公司在机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险限额内赔偿尹景国各项费用共计127546.04元，本院予以支持；对于尹景国主张平安保险公司赔偿的超出部分和不足部分由赵井林承担赔偿责任的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。 综上所述，本院对尹景国的部分诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款、第十九条第一款、第二十一条第一款及第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司于本判决生效后十日内在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿原告尹景国医疗费10000元、残疾赔偿金46658.20元、护理费16800元、交通费320元、鉴定费1900元、精神损害抚慰金3000元，合计78678.20元； 二、被告中国平安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司于本判决生效后十日内在机动车第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告尹景国医疗费30282.80元、住院伙食补助费10000元、营养费3000元，合计61084.80元的80%即48867.84元； 三、驳回原告尹景国对被告中国平安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司的其他诉讼请求； 四、驳回原告尹景国对被告赵井林、苏大卫的诉讼请求。 如果被告中国平安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3176元，减半收取计1588元，由原告尹景国负担162.50元，被告中国人寿财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司负担1425.50元。 如果被告中国平安财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司未按本判决指定的期间履行义务，原告尹景国可依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定向人民法院申请执行，申请执行的期间为二年，从本判决书规定履行期间的最后一日起计算。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省牡丹江市中级人民法院。 审判员  刘双喜 二〇一九年五月二十八日 书记员  张 羽