广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初8955号原告：深圳至上移动科技有限公司，委托诉讼代理人：赵海林，公司员工。被告：李晓剑，男，白族，1985年9月28日出生，身份证委托诉讼代理人：李琪，广东国晖律师事务所律师。原告深圳至上移动科技有限公司与被告李晓剑劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人赵海林和被告的委托诉讼代理人李琪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况一、入职时间：2017年12月1日。二、已离职，离职时间2018年7月16日。三、双方已签订书面劳动合同。最后一期劳动合同期限：为2017年12月1日至2018年11月30日。四、工资发放形式：银行转账。五、被告的仲裁请求：1、原告支付被告2018年6月1日至2018年6月30日工资21000元；2、原告支付被告2018年7月1日至2018年7月16日工资10500元；3、原告支付被告拖欠工资经济补偿金21000元；4、原告支付被告违法解除劳动关系赔偿金42000元；5、原告支付被告代通知金21000元；6、原告支付被告律师费5000元。六、仲裁结果：原告于裁决书生效之日起五日内一次性支付被告2018年6月1日至2018年7月16日期间工资29006.05元、违法解除劳动关系赔偿金38674.74元、律师费2929.9元。七、原告的诉讼请求：1、请求判决原告不予承担违法解除劳动合同经济补偿金38674.74元。2、请求判决原告不予支付被告2018年6月1日至2018年7月16日期间工资29006.05元，只支付劳动合同上约定的且以员工实际签收的工资为准。3、请求判决原告不承担被告申请劳动仲裁的律师费2929.9元。4、本案的诉讼费用由被告承担。八、2018年6月1日至2018年7月16日期间工资29006.05元:应予支付。本案的争议焦点是劳动者月工资的计算标准。原告主张以劳动合同上约定的且以员工实际签收的工资为准，提交了《2018年3月至4月工资签收单》，被告主张其工资由公账和私账两部分构成，其中公账部分通过公司账户发放，私账部分由公司指定的个人通过个人私账及支付宝支付，被告为此提交了银行流水、支付宝电子回单及微信聊天记录，证明被告每月的工资实际金额。原告对被告提供的证据真实性予以确认，但是认为被告主张的工资包含了浮动奖金，不应计入劳动者月工资。本院认为，工资是指用人单位依据国家有关规定或者劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。庭审中，原告认为通过支付宝支付给被告的部分属于浮动奖金，因此，该劳动报酬应当计入工资。由于原告无法提供工资支付表证明工资发放情况，故本院采信被告对其工资情况的主张，认定被告离职前月平均工资为19337.37元，原告应当向被告支付2018年6月1日至2018年7月16日期间工资29006.05元(19337.37元+19337.37元÷22天×11天)。九、解除劳动合同的原因：原告违法解除劳动合同。本案的争议焦点是原告以公司陷入严重经营困难为由解除劳动关系是否符合法律规定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，原告应当就解除劳动关系承担举证责任。原告为此提供了两份《员工声明》，并由其中一名员工潘庄作为证人出庭，证明公司有经济困难。被告认为证人与原告有利害关系，对以上证据和证言均不予认可。本院认为，用人单位在解除劳动合同时，应当遵守法定程序。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”如用人单位解除劳动合同时没有遵守法定程序，未提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资的，属于违法解除劳动合同的情况，应当依法承担相应的法律责任。原告提供的证人和证据不能证明原告依法定程序解除劳动合同，故原告违法解除双方劳动关系，应当向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金。因本院认定被告离职前月平均工资为19337.37元，则违法解除劳动合同赔偿金为38674.74元（19337.37/月×1个月×2倍）十、律师费：2929.9元。关于用人单位应否支付劳动者已支出的律师代理费问题。根据《深圳经济特区和谐劳动关系条例》第五十八条的规定，劳动争议案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元，超过五千元的部分，由劳动者承担。本案中，劳动者的诉讼请求并未获得全部支持，故按其获得支持的比例计算律师费为2929.9元。裁决结果综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《深圳经济特区和谐劳动关系条例》第五十八条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、原告深圳至上移动科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告李晓剑支付2018年6月1日至2018年7月16日期间工资29006.05元；二、原告深圳至上移动科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告李晓剑支付违法解除劳动合同的赔偿金38674.74元；三、原告深圳至上移动科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告李晓剑支付律师费2929.9元。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由原告深圳至上移动科技有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。审判员 李    柳二〇一九年五月二十七日书记员 吴彦乐（兼）书记员 石  燕  妃附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。