广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初631、2266号原告：陈得生，男，1974年10月1日出生，汉族，住湖南省祁阳县，委托诉讼代理人：李伟灿，佛山市南海区法律援助处指派的广东耀荣律师事务所律师。被告：佛山市南海区南方铁塔构件厂，住所地广东省佛山市南海区狮山镇松岗石碣村，统一社会信用代码91440605279994785C。投资人：罗明干。委托诉讼代理人：周锦洪，男，1964年3月20日出生，系佛山市南海区南方铁塔构件厂的工作人员。委托诉讼代理人：李荣，广东通建律师事务所律师。被告：罗明干，男，1956年7月21日出生，汉族，住广东省佛山市南海区，委托诉讼代理人：李荣，广东通建律师事务所律师。原告陈得生与被告佛山市南海区南方铁塔构件厂（以下简称南方铁塔厂）、罗明干劳动合同纠纷一案［案号为：（2019）粤0605民初631号］，本院于2019年1月9日立案后，南方铁塔厂于2019年1月23日以陈得生为被告提起诉讼［案号为：（2019）粤0605民初2266号］。因陈得生不服佛南劳人仲案字［2018］4032号之非终局及终局仲裁裁决书、南方铁塔厂不服佛南劳人仲案字［2018］4032号之非终局而起诉，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，先起诉的一方当事人为原告，故陈得生为原告，南方铁塔厂为被告，本院对两案合并审理且一并作出判决。两案依法适用简易程序，于2019年4月19日公开开庭进行了审理。陈得生及其委托诉讼代理人李伟灿、南方铁塔厂的委托诉讼代理人周锦洪、李荣、罗明干的委托诉讼代理人李荣均到庭参加了诉讼。在两案审理过程中，原、被告各申请庭外和解一个月，本院予以准许。两案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁情况。原告作为申请人以南方铁塔厂为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求：（1）确认申请人与被申请人在2018年6月11日至2018年7月17日期间存在劳动关系；（2）被申请人支付2018年6月11日至2018年7月17日期间工资22758.62元；（3）被申请人支付2018年7月11日至2018年7月17日未签订劳动合同的二倍工资差额4827.59元；（4）被申请人支付经济补偿7500元；（5）被申请人支付未提前30日解除劳动关系一个月工资15000元。2.劳动仲裁结果。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出佛南劳人仲案字［2018］4032号之非终局及终局裁决书，佛南劳人仲案字［2018］4032号之非终局裁决如下：一、确认申请人与被申请人在2018年6月11日至7月16日期间存在劳动关系；二、关于申请人的第二项至第五项的仲裁请求，在佛南劳人仲案字［2018］4032号之终局仲裁裁决书中另行处理。佛南劳人仲案字［2018］4032号之终局裁决如下：一、被申请人在裁决书生效之日起十日内支付申请人2018年6月份工资4735.77元及7月份工资4457.20元；二、被申请人在裁决书生效之日起十日内支付申请人解除劳动关系经济补偿金3029.50元；三、驳回申请人要求被申请人支付未签订劳动合同二倍工资差额及代通知金的仲裁请求；四、关于申请人第一项仲裁请求，在佛南劳人仲案字［2018］4032号之非终局仲裁裁决书中另行处理。3.诉讼请求。陈得生在（2019）粤0605民初631号案中请求法院判令：（1）南方铁塔厂支付原告2018年6月11日至2018年7月17日期间工资22758.62元；（2）南方铁塔厂支付原告2018年7月11日至2018年7月17日未签订劳动合同的二倍工资差额4827.59元；（3）南方铁塔厂支付原告经济补偿7500元；（4）南方铁塔厂额外支付原告未提前30日解除劳动关系一个月工资15000元；（5）罗明干对南方铁塔厂的债务承担连带清偿责任。南方铁塔厂在（2019）粤0605民初2266号案中请求法院判令：（1）南方铁塔厂与原告之间不存在劳动关系，南方铁塔厂无须承担原告任何工资；（2）本案诉讼费用由原告承担。4.其他需说明的事项。（1）邓昌荣、李想分别为南方铁塔厂总经理、人事部主管。（2）南方铁塔厂的员工工资表、工程加工表、油箱车间5月份班组生产工程月结表（23份，复印件）、南方铁塔管理团队活动方案、住厂职工孩子暑期管理通知、单基螺栓交装明细表、2018年油箱车间5月非标工程资料、5月份月结表、2018年旅游活动安全注意事项、采购申请单上有原告的相关签字。（3）原告与李想的微信聊天记录2018年6月3日李想向原告发送微信：“陈先生，你来公司的时候需要你的毕业证复印件、医院的体检报告一份、相片三张、身份证复印件两份”原告：“我希望正式上班之前签好《劳动合同》，明确以下几点，麻烦李生知会罗董，这样方便开展工作”。李想：“好的，陈先生，我会联系罗总，之后再通知你”。……（4）原告与罗明干的微信聊天记录2018年7月4日原告向罗明干发送微信：“罗董：请问我的《劳动合同》好了吗？”罗明方回复：“合同无问题，我已给你说了，复印不方便，复印件迟些给你。”2018年7月11日原告向罗明干发送微信：“罗董：刚才李想帮我办厂牌去财务玲姐盖章时，玲姐说我的《入职登记表》以及《劳动合同》等相关资料她还没有收到，本来厂牌都贴了相片，而且已经盖了章，最后玲姐还是将我的照片撕了下来。罗董，不知为什么？”2018年7月12日原告向罗明干发送微信：“如果需要我继续做下去，请于今日下班前签好《劳动合同》，否则我心中真没底。罗董，谢谢”。（5）原告提供的2018年7月13日其与罗明干、李想的对话录音记录罗得干就原告入职的资料、证件问题询问李想，陈述原告的资料在与其于面试后交予李想。罗明干交代李想尽快给原告办工牌。合同的事情就不需李想管，并表示其说给原告复印件，后来没有复印机，一直拖着……。原告在录音中表示：“李想，这样子吧，罗总没空，也不方便，合同不是一张纸吗？拿两张合同纸就够了，就不存在复印了”……原告提供的2018年7月14日上午10点左右其与罗明干的对话录音记录原告与罗明干就签订《劳动合同》事宜进行协商，罗明干在对话中也明确表示本来想与原告签，但认为原告证件及履历没有，就不会与原告签订《劳动合同》。原告提供的2018年7月14日上午11点33分罗明干的对话录音记录原告就双方面试所谈的工资问题进行确认，原告表示：“试用期工资15000元、过了试用期工资18000元”，罗明干表示：“你说试用期15000元，我说13000元……到最后你跟李想怎么讲的，上面怎么写的就怎么执行，……”。原告提供的2018年7月14日下午4点56分其与李想的对话录音记录原告陈述“我跟你、罗总，在下面一楼，那一天是6月11日上午，当时罗总对我谈过，当着你的面也讲过，就是我的试用期工资是15000元每月，你记得吗？”李想：“对”。（6）2018年7月16日21时45分李想发送微信：“陈得生先生：因你工作组织不力，并有临阵脱逃的嫌疑，公司现在正式通知你从今天开始停止工作，接受处理。落款：南方铁塔厂、2018年7月16日”。并微信告知：“这是老板让邓昌荣发给我，并由我通知你的”。（7）南方铁塔厂对佛南劳人仲案字［2018］4032号之终局仲裁裁决书不服，向佛山市中级人民法院申请撤销本案终局仲裁裁决，理由为原告与南方铁塔厂不存在劳动关系，仲裁裁决南方铁塔厂向原告支付2018年6月份工资4735.77元及7月份工资4457.20元、解除劳动关系经济补偿金3029.50元错误。佛山市中级人民法院于2019年2月22日作出（2019）粤06民特49号民事裁定书，以原告就本案终局仲裁裁决已向本院起诉，本院亦已受理为由，驳回南方铁塔厂申请撤销涉案终局仲裁裁决的申请，本院审理案件时，对南方铁塔厂提出的抗辩理由一并处理。本案中，双方举证及质证意见如下：（一）原告提交了如下证据：1.身份证、企业机读档案登记资料、广东公安人口信息查询资料；2.佛山市南海区南方铁塔构件厂人事档案一览表；3.2018年4月工资发放表（总表）、南方铁塔构件厂工程加工表、油箱车间5月份班组生产工程月结表、南方铁塔管理团队活动方案、住厂职工孩子暑期管理通知、单基螺栓交装明细表、2018年油箱车间5月非标工程资料、5月份月结表、2018年旅游活动安全注意事项、采购申请单、开会照片；4.与李想微信聊天记录、与罗明干微信聊天记录、与南方铁塔工厂管理群微信聊天记录、与黄舒琪的微信聊天记录；5.录音、录音文件内容；6.佛南劳人仲案字[2018]4032号之非终局、终局仲裁裁决书；7.佛山市人力资源市场工资指导价位文件。经质证，两被告对原告提交的证据1无异议。对证据2的真实性无异议，对证明内容有异议，根据南方铁塔厂人事任命安排情况，邓昌荣担任总经理，周锦洪担任副总经理。对证据3中2018年4月工资发放表（总表）有异议，其中2018年4月的工资发放表明显造假，南方铁塔厂已提供真实的工资发放表；对南方铁塔厂工程加工表、油箱车间5月份班组生产工程月结表、南方铁塔管理团队活动方案、住厂职工孩子暑期管理通知、单基螺栓交装明细表、2018年油箱车间5月非标工程资料、5月份月结表、2018年旅游活动安全注意事项、采购申请单均是根据双方的约定由南方铁塔厂向原告提供便利让其进行调研了解的过程中的文件，由南方铁塔厂提供给原告调研使用，原告在上面加注了其签名，并非真实的经营管理过程中形成的；对开会照片有异议，当时是双方约定考核原告是否具有协调组织能力而由原告尝试组织企业班组长以上级别员工外出旅游的沟通情况，上述证据均不能证明原告在南方铁塔厂处实际经营管理。对证据4的真实性无异议，对证明内容有异议，只是原告与罗明干进行沟通的记录，并不能证明双方就原告入职达成一致。对证据5有异议，不清楚具体内容，不能证明双方已就入职达成一致并确定原告的待遇。对证据6无异议。证据7只是行政指导，并非强制性适用于企业的规范文件，不能证明原告与南方铁塔厂之间必须按照该文件执行。（二）南方铁塔厂提交了如下证据：1.营业执照副本；2.佛南劳人仲案字[2018]4032号之非终局仲裁裁决书、送达回证、撤销终局裁决申请书、（2019）粤06民特49号民事裁定书；3.仲裁申请书、申请人仲裁阶段提交的证据；4.2018年4月工资发放表、2018年4月工资发放表；5.考勤记录管理制度、后勤人员考勤登记表；6.陈得生的个人简历。经质证，原告对南方铁塔厂提交的证据1、2均无异议。对证据3无异议，对证明内容有异议，不能证明两被告的主张，且入职登记表为南方铁塔厂保管，原告无法取得该材料。对证据4无异议，但不能证明两被告的主张，该工资表上的制表人为谭桂花，为南方铁塔厂人事部主管李想给原告用于熟悉南方铁塔厂内部情况的材料。对证据5有异议，原告没有见过该文件，且原告入职后发现南方铁塔厂内部没有考勤制度，才要求财务在2018年6月27日购买考勤设备。对证据6无异议，但不能证实两被告的主张。经质证，罗明干对南方铁塔厂提交的证据1-6均无异议。（三）罗明干没有提交证据。对于双方有争议的事项，本院认定如下：1.关于原告与南方铁塔厂是否存在劳动关系的问题。原告主张其于2018年6月11日入职南方铁塔厂处任总经理，有办理入职登记，没有签订劳动合同，原告与罗明干口头约定原告试用期工资为15000元/月、试用期为三个月。南方铁塔厂则主张2018年6月初南方铁塔厂需要招聘总经理，后在网上发现原告简历就联系了原告，双方见面了解后发现原告没有从事相关行业的经验，但原告对该职位感兴趣且承诺只要给其两个月了解熟悉南方铁塔厂的工作，会根据调研情况作出整改报告，事后根据原告作出的管理改善方案对策再进一步考虑是否建立劳动关系，原告表示该期间南方铁塔厂无须支付相关费用，只要提供食宿，故原告与南方铁塔厂之间不是劳动关系，是合作关系。对此，本院分析如下，劳动合同关系是指劳动者与用人单位之间在实现劳动过程中建立的权利义务关系。劳动者作为用人单位的一员，有义务完成用人单位的生产、工作任务，并遵守劳动纪律和内部规章制度；而用人单位则有义务支付劳动报酬，提供劳动条件、劳动保护及保险、福利等待遇。本案中，首先，原告提供了其与罗明干、李想的对话录音，两被告对录音的真实性有异议，第一次庭审中本院明确通知罗明干、李想于2019年4月22日9:00到本院确认录音中通话的一方是否其两人，但罗明干、李想均逾期未到庭，故两被告应承担相应的法律后果，本院对原告提供的录音予以采信。根据原告与罗明干、李想微信聊天记录及对话录音，可知，南方铁塔厂员工是从互联网上看到原告简历，联系原告进行面试，面试后双方就试用期、试用期工资（15000元/月）达成一致意见，并为原告办理了入职登记，双方有建立劳动关系的主观意愿。其次，原告入职后，有具体去了解、参与南方铁塔厂经营管理，有履行其工作职责。再次，南方铁塔厂虽主张双方只是合作关系，双方约定南方铁塔厂只需提供食宿，无须支付其他费用，但并未提供证据予以证实，且与双方关于试用期工资的约定相矛盾，故本院对南方铁塔厂该主张不予采信。综上，本院确认原告与南方铁塔厂存在劳动关系，故南方铁塔厂应向原告支付2018年6月11日至2018年7月16日工资17741.94元（15000元/月÷30天×20天+15000元/月÷31天×16天）。2.关于未签劳动合同二倍工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条的规定，用人单位与劳动者建立劳动关系，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，原告于2018年6月11日入职南方铁塔厂处，工作至2018年7月16日。原告虽在南方铁塔厂处任总经理，负责生产、PMC、仓库、人事、财务、品质等方面工作，但工作期间原告已多次向南方铁塔厂人事主管李想、罗明干提出签订劳动合同的要求，原告已履行督促南方铁塔厂签订劳动合同的职责，则双方没有签订劳动合同过错在于南方铁塔厂，故南方铁塔厂应向原告支付2018年7月11日至7月16日期间未签订劳动合同的二倍工资差额2903.23元（15000元/月÷31天×6天）。原告主张超出上述核定部分的，缺乏依据，本院不予支持。3.关于经济补偿金的问题。南方铁塔厂认为原告调研期间没有提出任何有针对性的对策，与约定不符，且在2018年7月组织外出旅游活动中，原告临阵逃脱，没有针对员工遇到台风等船问题提出解决方案，南方铁塔厂认为原告没有胜任总经理的能力，故于2018年7月16日通知原告终止双方关系。对此，本院认为，首先，《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第四款规定：劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。本案中，原告与南方铁塔厂仅约定了试用期，未约定包含试用期的整个劳动合同的期限，故试用期不成立，该期限为劳动合同期限。其次，原告在2018年7月组织南方铁塔厂员工外出旅游活动中，于出发当天早上决定不去后没有对活动进行后续跟进，也没有就活动各方面的工作事项交代其他负责人进行跟进，以致南方铁塔厂员工在旅行过程中遇到台风等问题也没有提出任何解决方案，原告的上述行为存在严重失职，南方铁塔厂因此解除与原告的劳动关系，并未违反法律规定，故原告请求南方铁塔厂支付解除劳动关系的经济补偿金，本院不予支持。4.关于南方铁塔厂应否支付原告未提前30日通知解除劳动合同的一个月工资的问题。本案中双方解除劳动关系的情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的法定情形，故原告主张南方铁塔厂支付未提前30日通知解除劳动合同的一个月工资，缺乏依据，本院不予支持。5.关于罗明干应否承担责任的问题。南方铁塔厂系罗明干投资设立的个人独资企业，根据《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、第三十一条规定，投资人应以其个人财产对企业债务承担无限责任，企业财产不足以清偿债务的，投资人应以其个人的其他财产予以清偿，故罗明干应对南方铁塔厂的上述赔偿义务承担补充清偿责任。裁判结果综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十九条、第三十条、第八十二条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，两案判决如下：一、确认陈得生与佛山市南海区南方铁塔构件厂于2018年6月11日至7月16日期间存在劳动关系；二、佛山市南海区南方铁塔构件厂应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2018年6月11日至2018年7月16日工资17741.94元予陈得生；三、佛山市南海区南方铁塔构件厂应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2018年7月11日至7月16日期间未签订劳动合同的二倍工资差额2903.23元予陈得生；四、佛山市南海区南方铁塔构件厂的财产不足以清偿上述第二、三项所确定款项的，由罗明干承担补充清偿责任；五、佛山市南海区南方铁塔构件厂无须向陈得生支付解除劳动关系经济补偿金3029.50元；六、驳回陈得生在（2019）粤0605民初631号案中的其他诉讼请求；七、驳回佛山市南海区南方铁塔构件厂在（2019）粤0605民初2266号案中的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案免交案件受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  付小燕二〇一九年五月二十四日书记员  吴倩雅