宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终1413号 上诉人(原审原告)：李航，男，1964年1月29日出生，汉族，烧烤店工作人员，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：牟美灵，银川市法律援助中心指派律师。 被上诉人(原审被告)：宁夏九洲国际饭店有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区解放西街**。 法定代表人：陈湘平，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘宏杰，宁夏辅德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：鲍洁，宁夏辅德律师事务所律师。 原审第三人：宁夏铭瑞酒店管理有限公司，住，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区解放西街**/div> 法定代表人：李涛，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘宏杰，宁夏辅德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：鲍洁，宁夏辅德律师事务所律师。 上诉人李航因与被上诉人宁夏九洲国际饭店有限公司、原审第三人宁夏铭瑞酒店管理有限公司劳动争议一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2018）宁0104民初14983号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月1日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 李航上诉请求：2.请求撤销原审判决；2.被告支付原告未签订劳动合同的双倍工资1720元；3.被告支付原告拖欠的2018年8月15日至9月25日的工资2229.03元；4.被告支付原告2018年8月15日至9月25日期间加班费1788元（14.9元／小时×40天×3小时）；5.被上诉人支付上诉人经济补偿金1300元；以上共计7037.03元。事实和理由：在2018年8月份上诉人任保辉，从网上看到宁夏九洲国际饭店招聘洗碗工，月工资2500元至3000元的信息，于8月份在宁夏九洲国际饭店应聘洗碗工。在宁夏铭瑞酒店管理有限公司人力部口头商定月工资为2600元，从2018年8月7日至13日不计工资，洗碗试工7天合格以后，于2018年8月15日正式入职上班，在九州国际饭店洗碗计工资从8月15日月工资2600元早上九点打指纹打卡刷人脸核对上班晚12点下班指纹打卡刷人脸核对下班，8月份上班17天，9月份上班25日，2018年9月25日止被上诉人未与上诉人签订劳动合同，上诉人只是签了入职个人简历书，上诉人兢兢业业每天上下班指纹刷脸人像核查，上下班2018年9月25日，被上诉人以找到新的洗碗工为由，将上诉人辞退，被上诉人分文未支付，发放上诉人的工资，并发考试卷考试，考合格发工资，考不上无工资为由九洲国际饭店林上成厨师长，给了上诉人九月份九洲国际饭店考勤表一份，让上诉人离职，工资打在银行卡上，现在上诉人不服原审判决，望撤销原判，依法审判。 宁夏九洲国际饭店有限公司辩称，原审法院认定事实正确，适用法律正确，上诉人的上诉请求没有事实及法律依据，请求驳回。 宁夏铭瑞酒店管理有限公司述称，原审法院认定事实正确，适用法律正确，上诉人的上诉请求没有事实及法律依据，请求驳回。 李航向一审法院起诉请求：1．解除原、被告之间的劳动关系；2．被告支付原告经济补偿金1300元；3．被告支付原告未签订劳动合同的双倍工资1720元；4．被告支付原告拖欠的2018年8月15日至9月25日的工资2229．03元；5．被告支付原告2018年8月15日至9月25日期间加班费1788元（14．9元／小时×40天×3小时）；6．本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2018年8月15日，原告到被告处从事洗碗工工作。同年8月19日，原告填写《应聘履历表》，对其背景资料、家庭成员情况、工作经历进行填写。该《应聘履历表》背景资料处重点说明：“薪资说明：试用期工资为协议工资的80％转正后全额发放，每月18日发放工资，如遇节假日需顺延”。原告在《应聘履历表》“应聘人签字”处签名确认。被告在《应聘履历表》下方“面试官意见”处填写“同意”、在“部门负责人意见”处填写“试用期30-90天”、在“HR负责人意见”处填写“薪资标准1800元／月”。工作期间，原、被告未签订劳动合同，被告也未给原告缴纳社会保险费。原告称被告于2018年9月25日将其辞退。2018年9月25日，被告委托第三人向原告支付工资1210．97元。后原、被告发生争议。2018年10月22日，原告向银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求同诉讼请求。该仲裁委做出银兴劳人仲裁字（2018）1021号裁决书，裁决：一、原、被告于2018年9月23日解除劳动关系；二、被告支付原告2018年9月1日至9月23日工资1793元、2018年9月15日至9月23日双倍工资598元；三、驳回原告的其他请求。原告不服该裁决，诉至一审法院。庭审中，原、被告对原告的工资数额、离职时间存在争议。原告主张其月工资为2600元，于2018年9月25日被被告辞退。原告为证明其主张向法庭提交短信记录截屏，内容为：2018年8月31日，原告将其与任保辉的银行卡号发给“林厨”，“林厨”让原告把银行卡号发给被告公司人资部门。2018年9月23日，原告向“林厨”发送短信：“你好，李航、任保辉俩人自18年8月15日至9月22日在国际九洲店洗碗工作每人仅休息了半天假，今天能按休假每人一天批准为盼，明天24日给俩人办离职工作、结算发支工资”。“林厨”回复：“一个月没有干完，还是按天数算明天再给人资说说”，原告回复：“上班时说月工资2600元月休假4天十八日发”，“林厨”未回复。同时，原告向法庭提交加盖“宁夏九洲国际饭店有限公司人力资源部”印章的2018年9月份考勤表，显示原告自2018年9月1日工作至2018年9月21日，9月22日、9月23日休息，9月24日离职。被告对上述证据均不认可，认为短信中的工资数额及离职时间是原告单方陈述，回复短信的工作人员并未认可，实际原告在被告处工作不足一个月，而2018年9月份的考勤表系原告伪造，被告公司没有“宁夏九洲国际饭店有限公司人力资源部”印章。被告为证明其主张向法庭提交2018年8月、9月考勤表、指纹考勤记录及加盖“银川市公安局兴庆区分局行政审批专用章”的《印章审批登记表》。2018年8月、9月考勤表及指纹考勤记录显示：原告自2018年8月15日工作至9月12日。《印章审批登记表》显示被告公司共三枚印章，分别为单位专用印章、财务专用章、法定代表人名章。原告所在部门每晚9点下班，原告称其每晚12点下班，每天延时加班3小时。被告对此不予认可，称原告所在部门晚9点陆续离开，晚10点关灯、锁门。 一审法院认为，原告于2018年8月15日到被告处工作，由被告管理，故原、被告于2018年8月15日建立事实劳动关系。原告主张其月工资为2600元，但原告提交的短信记录中有关原告工资数额的内容系原告单方陈述，被告并未认可，故原告该项主张不能成立，故一审法院根据原告签字确认的《应聘履历表》，确认原告月工资为1800元。原告主张于2018年9月25日离职，但原告提交的短信记录中有关离职时间的陈述系原告单方陈述，被告未认可，且被告提交的《印章审批登记表》可以证明原告提交的2018年9月份考勤表上加盖的“宁夏九洲国际饭店有限公司人力资源部”印章不是被告公司的备案印章，且原告亦未提交证据证明被告对外使用过该印章，且该印章被有权机关确认过，故原告的上述主张不能成立。被告提交的2018年8月、9月考勤表及指纹考勤记录，可以证明原告在被告处工作至2018年9月12日，故对被告辩称原告于2018年9月13日离职，一审法院予以采信。工作期间，原、被告未签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，因原告于2018年8月15日入职、于2018年9月13日离职，工作时间不足一个月，故对原告要求被告支付未签订劳动合同双倍工资差额，一审法院不予支持。2018年8月、9月考勤表及指纹考勤记录显示2018年8月15日至9月13日，原告工作29天，故被告应支付原告该期间工资2400元（1800元／月÷21．75天×29天）。因被告已支付原告该期间工资1210．97元，故被告还应支付原告工资1189．03元。原告主张工作期间每天晚上9点至12点延时加班3小时，要求被告支付延时加班工资。被告提交的指纹考勤记录显示原告下班时间最迟不超过晚上10点，晚9点至晚10点期间存在延时加班事实，故被告应支付原告2018年8月15日至9月12日期间延时加班工资217．71元（1800元／月×21．75天÷8小时×14．03小时×150％）。原告主张被告将其辞退，被告辩称原告系自动离职，双方对解除原因存在争议。因作为处于优势地位的管理者，被告应当对原告的行为进行管理，并根据原告行为的具体情况及时作出相应处理。原告自动离职，被告应当及时通知原告回单位上班，以及依据规章制度对原告及时作出解除劳动关系或者相应处罚，被告未尽到上述义务或者未保留好相应证据，均是其疏于管理的表现，应承担相应的法律后果，故对被告辩称原告系自动离职，一审法院不予采纳。原告称被告将其辞退，并再未到被告处工作，视为双方协商一致解除劳动关系，故对原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金，一审法院予以支持。因原告月工资为1800元，故被告应支付原告经济补偿金900元。判决：一、原告李航与被告宁夏九洲国际饭店有限公司于2018年9月13日解除劳动关系；二、被告宁夏九洲国际饭店有限公司于判决生效之日起十日内支付原告李航2018年8月15日至2018年9月13日期间剩余工资1189．03元、延时加班工资217．71元、解除劳动关系经济补偿金900元，合计2306．74元；三、驳回原告李航的其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告宁夏九洲国际饭店有限公司承担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交2018年9月5日、2018年9月17日上诉人办理的健康证（复印件），据以证明上诉人实际离职时间是2018年9月25日。 经质证，被上诉人对该证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均不予认可，上述时间办理健康证，不能证明与离职时间有因果关系。且该证据在仲裁时已经提交，不属于新证据。原审第三人质证意见与被上诉人质证意见一致。 经审查，上诉人提交的证据系复印件，被上诉人对其真实性有异议，且不能达到其证明目的，本院不予采信。 二审查明的事实与一审审理查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人对一审认定的月工资金额及离职时间有异议，经查，被上诉人提交的《应聘履历表》证实其薪资标准为每月1800元，考勤表及指纹考勤记录证实上诉人自2018年8月15日工作至同年9月12日，一审法院根据证据认定工资标准及离职时间并无不当。上诉人对其主张的工资标准及离职时间未提交有效证据予以证实，本院不予支持。 综上所述，李航的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人李航负担。 本判决为终审判决。 审判长  李山山 审判员  任朝霞 审判员  张旭霞 二〇一九年五月二十日 书记员  王小茹 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； …… 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。