山西省长治市潞州区人民法院民事判决书（2019）晋0402民初344号原告：王廷军，男，1965年1月7日出生，汉族，山西省潞城市人，系长治学院职工。委托诉讼代理人：冯亚云、田甜，山西大路律师事务所律师。被告：长治学院，住所地山西省长治市城区城北东街73号。统一社会信用代码×××。法定代表人：茹文明，职务：院长。委托诉讼代理人：王潘，山西忠兴律师事务所律师。原告王廷军与被告长治学院劳动争议一案，本院于2019年1月15日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年2月28日公开开庭进行了审理,因案情复杂，本院依法转变为普通程序，并于2019年4月11日再次公开开庭进行了审理。原告王廷军及其委托代理人冯亚云、田甜、被告长治学院的委托诉讼代理人王潘到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求依法解除原、被告之间的劳动关系；2、请求依法判决被告支付拖欠原告的工资6840元（暂计算至起诉前一个月），至实际解除劳动关系时止；3、请求法院依法判决被告支付原告休息日和法定节假日期间的加班工资66270.1元；4、请求法院判令被告向原告支付低于山西省最低工资标准差额部分的工资47160元；5、请求依法判决被告赔偿未为原告缴纳社会保险费而造成的经济损失132747.47元；6、请求依法判决被告支付原告因2011年9月1日至2018年4月9日期间未签订书面劳动合同的二倍工资133800元；7、请求依法判决被告支付原告经济补偿金13055元，支付经济赔偿金26110元；8、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告变更诉讼请求要求被告支付经济补偿金为17000元，赔偿金34000元。事实和理由：2009年2月原告开始到被告处工作，担任体育馆管理岗位。双方于2009年9月1日签订了劳动合同，约定劳动合同期限为一年，自2009年9月1日至2010年8月31日。合同到期后，双方又续签了一年，自2010年9月1日至2011年8月31日止。合同到期后，被告未与原告续签书面劳动合同，但原告仍然实际在被告处工作。直至2018年4月份，被告又重新和原告签订了劳动合同，约定合同期限为三年，自2018年4月10日至2021年4月9日。原告从到被告处工作至今一直在体育馆管理岗位工作，从2009年2月至2011年12月31日，被告每月向原告发放工资470元，从2012年1月1日至2014年12月31日期间，被告每月向原告发放工资660元，从2015年1月1日至今被告每月向原告发放工资1400元。2018年12月28日，被告向原告送达《解除劳动关系通知书》违法解除劳动关系。被告在合同期满前与原告解除劳动合同，并拖欠原告工资、每月发放工资低于最低工资标准，且从2009年2月至2018年4月期间被告未给原告缴纳社会保险，被告的种种违法行为侵害了原告的合法权益，请求人民法院依法维护原告的合法权益。被告辩称，一、被告同意与原告解除劳动关系。2018年4月10日，原、被告签订了书面劳动合同，期限三年，原告负责体育馆门卫及保洁。但由于被告物业管理体制改革，自2018年11月1日起，体育馆门卫及保洁岗位均交给物业公司负责，管理模式发生改变，原告嫌物业公司管理太严格不同意变更，不执行物业公司管理制度。2018年12月28日，被告向原告发出了解除劳动合同通知书，通知原告于2019年1月12日前办理解除劳动关系相关手续，但原告收到通知后未与被告协商解决，直接向法院起诉解除劳动关系。二、被告没有拖欠原告工资，2018年7月-2019年1月的工资均已正常发放。三、被告不应支付原告加班工资。原告自到被告处工作即知道其工作职责是负责体育馆的门卫和保洁，工作比较轻松，根本不需要加班，其也没有因工作需要向原告提出过在休息日和节假日加班的要求；并且，原告平时吃住都在门卫室和地下室，自2010年1月至2018年12月一直在门卫室经营小卖铺，因此原告经常在门卫室也不完全是为工作需要。四、原告提出的最低工资标准差额部分大多已经超过诉讼时效。根据劳动争议调解仲裁法的规定，因劳动争议申请仲裁的时效为一年，从当事人知道或者应当知道其权利收到侵害之日起计算。2009年2月，原告领工资时即知道或应当知道其工资低于当时的山西省最低工资标准，因此仲裁时效从这时就应当开始计算，期限为一年。原告自2019年1月才申请仲裁，对于2018年1月以前低于最低工资差额部分的请求已经超过一年诉讼时效，不应得到法院支持。五、原告请求被告赔偿未缴纳社会保险造成的经济损失没有事实和法律依据，不应得到支持。2011年1月被告开始为非在编人员统一办理社会保险，但因政策原因长治市养老保险经办机构拒绝为原告开户，理由是原告距退休年龄不足15年。后政策发生变化，被告于2018年4月开始为原告缴纳养老保险。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，被告已经为原告缴纳了养老保险，不属于未办理且不能补办的情形，也不必然导致原告无法享受养老保险待遇，因此原告要求被告支付未缴纳社会保险费而造成的经济损失没有事实和法律依据。六、原告要求被告支付2011年9月1日至2018年4月9日期间未签订书面劳动合同的二倍工资没有依据，且超过诉讼时效。被告分别于2009年9月1日、2011年1月1日与原告签订过两次固定期限劳动合同，期限为一年；2018年4月10日又与原告签订了三年的固定期限劳动合同。因此虽然被告在2009年2月至8月、2010年9月至12月、2013年1月至2018年4月9日期间未与原告签订书面劳动合同，但根据《劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。未签书面劳动合同的二倍工资最多支持11个月，且不属于劳动报酬，属于惩罚性赔偿，时效应当适用劳动争议调解仲裁法的规定，自当时人知道或者应当知道权利受到侵害之日起计算一年。即使按2013年1月1日起未签订书面劳动合同计算，原告申请仲裁的时效从2014年1月1日起算，其申请仲裁时效也明显超过一年，且不存在中止、中断事由，故原告的该项诉讼请求不应得到支持。七、被告没有违法解除劳动关系的情形，没有支付经济补偿金和赔偿金的义务。虽然2018年12月28日被告向原告发出《解除劳动关系通知书》，通知原告在2019年1月12日之前与被告协商办理解除劳动关系事宜，但是原告并没有在该期限与被告协商，原告的工资也发至2019年1月份。因此，在原告起诉前，被告没有违法解除与原告的劳动关系，也就没有支付经济补偿金和赔偿金的义务。综上，被告同意与原告解除劳动关系，但原告的其他诉讼请求没有事实和法律依据，应予驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的仲裁申请书、长治市劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书、劳动合同书、山西省参加企业基本养老保险人员证明、解除劳动关系通知书、照片、在编人员工资表及工资支付银行回单、长治学院文件，本院予以确认并在卷佐证。对双方争议的事实和证据，本院认定如下：1、原告提供工资明细及银行流水，欲证明被告2012年欠发1个月工资、2018年欠发两个月工资、自2018年11月开始不再发放工资，共欠发原告工资6260元。被告提供工资表及银行转账流水，证明被告仅欠发2012年2、7、8月份工资。经本院核对，被告仅欠发原告2012年2月份工资，其他月份均向原告发放了工资，工资发放至2019年2月份。2、被告提供证明两份，欲证明原告在工作期间在门卫经营小卖铺，并在工作地点居住、做饭，被告要求其改正，其拒不改正。经质证，原告对上述证据不予认可，但对经营小卖铺及在门卫处做饭、住宿的事实不持异议。故本院对原告工作期间在门卫经营小卖铺及吃住均在门卫室的事实予以确认，对该证据予以采信。3、被告提供的长治学院文件及物业管理服务合同，欲证明被告聘任教辅人员的实施办法及因物业外包与原告解除劳动合同的事实，原告认为上述事实与其无关，对该证据不予认可。本院认为，被告提供的证据真实性无异议，可以证明被告对外聘用人员的实施办法及与原告解除劳动合同的原因，本院对该证据予以采信。根据当事人陈述及双方提供的证据，本院认定事实如下：2009年2月原告到被告处从事体育馆门卫及保洁工作。2009年9月1日原、被告签订为期一年的劳动合同；2010年10月26日双方再次签订劳动合同，期限为2011年1月1日至2012年12月30日；2018年4月10日双方第三次签订劳动合同，期限为2018年4月10日至2021年4月9日。被告于2018年4月开始为原告缴纳基本养老保险。工作期间原告与其妻子共同负责体育馆门卫值班、开馆、闭馆及馆内保洁，吃住均在门卫室，并在门卫室自营小卖铺。原告的工资为2009年2月-2011年12月为470元/月，2012年1月-2014年12月为660元/月，2015年1月至2019年2月为1400元/月，截止原告离职，被告欠发原告2012年2月份工资660元。2018年10月19日，被告与山西滨汾物业集团有限公司签订《长治学院南校区物业管理服务合同》，被告将办公楼、教学楼、图书馆、体育馆等室内外日常保洁及门卫值班与安全管理外包给山西滨汾物业集团有限公司，被告与原告协商变更劳动岗位，原告不同意变更。2018年12月28日，被告向原告发出解除劳动关系通知书，决定与原告解除劳动关系，要求原告于2019年1月12日前到长治学院人事处办理相关手续。2019年1月11日，原告向长治市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求与被告解除劳动关系。同日该委作出长劳人仲不字[2019]第6号不予受理通知书，以仲裁请求不属于劳动人事争议仲裁委员会的处理范围为由不予受理，原告遂诉至本院。另查明，长治地区2008年10月1日起的最低工资标准为720元，2010年4月1日起的最低工资标准为850元，2011年4月1日起的最低工资标准为980元，2012年4月1日起的最低工资标准为1125元，2013年4月1日起的最低工资标准为1290元，2014年4月1日起的最低工资标准为1450元，2015年5月1日起的最低工资标准为1620元，2017年10月1日起的最低工资标准为1700元，与同时期被告发放给原告的工资比较，差额部分合计为45540元。本院认为，原、被告自2009年2月起建立劳动关系，原告负责被告体育馆门卫及保洁工作。2018年被告内部改革将体育馆门卫及保洁工作外包，双方签订劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化，劳动合同无法履行，经被告与原告协商，双方就变更劳动合同内容未能达成一致的情况下，被告提前三十日以书面形式通知原告解除劳动合同，原告以向仲裁机构申请仲裁的方式表示同意与被告解除劳动合同，故被告与原告解除劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款第（三）项规定，不属于违法解除劳动合同，双方劳动合同解除的日期为2019年1月11日，原告要求被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金，无法律依据，本院不予支持。但根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定，原、被告解除劳动合同后，被告应当支付原告经济补偿金17000元。《中华人民共和国劳动法》第四十八条规定，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。该法第五十条规定“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”故用人单位每月支付劳动者的工资应不低于当地最低工资标准，原告要求被告支付低于山西省最低工资标准差额部分的工资于法有据，本院予以支持。同时被告应当支付拖欠原告的工资660元。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案被告自2009年9月即与原告订立了书面劳动合同，故原告主张2011年9月1日至2018年4月9日未签书面劳动合同的双倍工资不符合法律规定，本院不予支持。原告主张休息日和法定节假日期间的加班工资，一方面未提供相关证据证明其存在加班行为，且该加班系被告要求；另一方面原告在门卫室自营小卖铺，吃住均在门卫室，故即使原告节假日均在门卫室，也无法证明其系加班行为，对原告的该项诉请本院不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案被告于2018年4月已经为原告办理了社会保险，并一直正常缴纳，持续缴纳相应年限后，原告是可以享受社会保险待遇的，故原告要求被告赔偿原告未缴纳社会保险而造成的经济损失，不符合该解释规定，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款第（三）项、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条、第九条之规定，判决如下：一、确认原告王廷军与被告长治学院之间的劳动关系于2019年1月11日解除；二、被告长治学院于本判决生效后十日内支付原告王廷军工资660元、经济补偿金17000元、未达最低工资标准的工资差额45540元，上述合计63200元;三、驳回原告王廷军的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告长治学院负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人及代表人人数提供副本，上诉于山西省长治市中级人民法院。审 判 长 朱 显人民陪审员 成志丽人民陪审员 茹云岭 二〇一九年五月二十二日书 记 员 刘 星