甘肃省白银市中级人民法院刑事裁定书 （2019）甘04刑终64号 原公诉机关甘肃省景泰县人民检察院。上诉人（原审被告人）李天浩，男，生于1985年7月14日，甘肃省景泰县人，汉族，大专文化，农民，户籍所在地甘肃省景泰县，现住甘肃省景泰县。曾因犯聚众斗殴罪于2014年8月11日被榆中县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。因吸食毒品于2015年11月4日被景泰县公安局行政拘留十五日，并于2015年11月11日被景泰县公安局决定社区戒毒三年（自2015年11月20日至2018年11月19日）。因涉嫌故意伤害罪于2018年11月21日被取保候审。2019年4月24日被逮捕。现羁押于景泰县看守所。甘肃省景泰县人民法院审理景泰县人民检察院指控原审被告人李天浩犯故意伤害罪一案，于2019年4月24日作出（2019）甘0423刑初24号刑事判决，宣判后，李天浩不服，在法定期限内提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、提审上诉人，审查上诉人的上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2018年7月3日17时30分许，在景泰县一条山镇705南路“听音阁”茶餐厅二楼巴厘岛包厢内，被告人李天浩同被害人张某及胡某、沈某等人一起喝酒时，李天浩和张某因琐事发生争执，张某拿起茶几上的烟灰缸朝李天浩扔过去，砸在李天浩的额头上，李天浩的额头被打破后，两人厮打起来，后两人都跌倒在地上，张某骑在李天浩身上打李天浩，李天浩拿了一个摔破了的啤酒杯，用啤酒杯把手朝张某身上划，二人被沈某等人拉开后，又厮打到巴厘岛对面的包厢内，李天浩拿着啤酒杯把手追打张某至青云台包厢门口，张某拿起包厢内的电热水壶朝李天浩头上砸了两下，李天浩拿着玻璃啤酒杯把手朝张某的身上划，后二人被在场的人拉开并分别送到医院检查治疗。经景泰县中医院诊断，张某头部外伤。经甘肃省景泰县公安司法鉴定中心鉴定，被害人张某面部及颈部均为轻伤二级，手背部为轻微伤。2018年7月26日，李天浩主动到公安机关投案。案发后，李天浩赔偿张某经济损失50000元，并取得张某谅解。原审判决认定上述事实的证据有书证受案登记表、立案决定书、住院病历、伤情照片、抓获经过、谅解书、甘肃省榆中县人民法院刑事判决书、行政处罚决定书、社区戒毒决定书、户籍证明，证人胡某、沈某、化某、张某1、张某2、李某证言，被害人张某陈述，甘肃省景泰县公安司法鉴定中心鉴定书，现场勘验检查工作记录及照片、辨认笔录及照片等。原审法院认为，被告人李天浩故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立。对辩护人认为李天浩犯罪后主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，并赔偿了被害人经济损失，取得被害人谅解，可从轻处罚的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第一款的规定，判决：被告人李天浩犯故意伤害罪,判处有期徒刑六个月。李天浩上诉提出：原判对其量刑过重，请求二审依法改判。经审理查明，2018年7月3日17时30分许，在景泰县一条山镇705南路“听音阁”茶餐厅二楼巴厘岛包厢内，被告人李天浩持械与被害人张某相互殴打，致张某颈面部受伤，经鉴定为轻伤二级，案发后李天浩主动投案，并积极赔偿被害人各项损失共计5万元，取得被害人的谅解的事实清楚。认定本案事实的证据有：1.书证 （1）受案登记表证明：被害人张某被伤害一案由张某2于2018年7月3日17时58分报案至景泰县公安局。（2）住院病历证明：被害人张某2018年7月3日住院，7月11日出院。诊断为外伤症、外伤损络证；左面、颈、肩、手背部皮肤裂伤，左手桡神经浅支损伤，不完全右束支传导阻滞。（3）体表原始伤情记录表及伤情照片证明：被害人张某左眉弓及左面部创口75px，左颈部创口175px，左手虎口处创口125px。（4）接受物品清单及谅解书证明，被告人李天浩已对被害人张某进行了民事赔偿并取得谅解。 （5）李天浩故意伤害案视频光盘来源说明、视频监控说明，听音阁茶餐厅视频监控时间比北京标准时间快了一小时三十分左右。（6）抓获经过证明，被告人李天浩系主动投案。（7）甘肃省榆中县人民法院刑事判决书证明：被告人李天浩因聚众斗殴罪于2014年8月11日被兰州市榆中县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。（8）行政处罚决定书、社区戒毒决定书证明：被告人李天浩因吸食毒品于2015年11月4日被景泰县公安局行政拘留十五日，并于2015年11月20日至2018年11月19日，在景泰县公安局红水派出所辖区接受社区矫正。（9）户籍证明证实被告人李天浩自然人基本情况。2.证人证言（1）胡某证明：2018年7月3日17时许，其与李天浩和他一起的一个小伙子乘出租车到听音阁KTV二楼巴厘岛包厢内，其看见李某，化某在包厢里坐着，还有两三个我不认识的，坐下后，李天浩给化某敬了酒，看对面穿绿色T恤张某斜躺在沙发上瞪着眼睛，对张某说：“咱们都是一起喝酒的，你笑一下，绷着脸干啥？”张某站起来拍了下桌子说：“我就这么个人，你让我对你笑，你是个啥东西？”他俩吵起来了。张某顺手拿起茶几上的一个白酒瓶子要打李天浩，其夺了下来，张某又拿起茶几上的一个烟灰缸扔过去，砸在李天浩的额头，李天浩的额头当时就流血了，两人厮打在一起，厮打的过程中他俩都倒在地上，张某将李天浩压在身下，李天浩不知道从什么地方拿了一个破啤酒杯把手朝张某身上乱划，李天浩一起的小伙在中间拦架，张某左手和脸部都是血。他俩被分开后，张某被拉到隔壁的青云台K**包厢内包扎手，其带着李天浩从青云台K**包厢门口经过时，张某拿起一把电烧水壶朝李天浩头上砸了两下，仍开水壶砸李天浩，但没砸到李天浩身上，李天浩要去打张某，被其挡住了，其送李天浩到景泰县人民医院住院治疗。 （2）沈某证明：2018年7月3日17时许，其和胡某、李天浩到景泰县一条山中705南路听音阁二楼最南面的包厢内，李天浩先给化某敬了个酒，给张某敬酒时，张某斜躺在沙发上，李天浩对张某说：“咱们都是一起喝酒的，你笑一下，绷着脸干啥？”张某站起来拍了下桌子说：“我就这么个人”，拿起桌上的一个白酒瓶子要打李天浩，被旁边的胡某挡住了，李天浩站起来了，其赶紧拦住李天浩说算了，张某拿起桌上的一个玻璃烟灰缸，砸在李天浩额头上，李天浩和张某撕扯起来，张某将李天浩压在沙发上。其和胡某将他俩分开后，李天浩额头流血了，后来他俩又厮打在一起，俩人摔倒在地，张某将李天浩压在地上打李天浩，李天浩在张某身底下用手乱打。张某脸上和手上都是血，他俩被分开后，又要打对方，一直到对面包厢内，都没有打上对方，张某跑出包厢了，几分钟后，其从包厢出去，看见李天浩站在刚上楼梯口的一个包厢门口，张某坐在二楼楼梯口对面包厢的椅子上，脸上都是血，其和胡某把李天浩送到医院治疗。（3）化某证明：2018年7月3日17时许，其与张某1、李某、张某、张某2喝完酒后到听音阁二楼的巴厘岛包厢后，点了箱啤酒。后胡某和李天浩、沈某来了，李天浩说张某你脸掉下了给谁看呢，张某说“我脸掉下了管你撒事情”。李天浩绕过茶几用拳头捣张某，俩人厮打在一起，后几人将他俩分开。沈某拉着李天浩胳膊，张某拿起茶几上放的玻璃烟灰缸扔向李天浩，李天浩额头当时就流血了，就拿起茶几上一个有把的玻璃杯，其上前夺李天浩手里的杯子，没夺上，李天浩撵到张某面前将张某压倒在沙发上用玻璃杯打张某。3、4分钟后，李天浩和张某俩人撕打着从巴厘岛包厢出来，李天浩还拿着破碎的玻璃杯把和张某又到青云台包厢门口厮打。后胡某和沈某把李天浩拉走了，张某2打电话报警了。（4）张某1证明：2018年7月3日17时左右，化某让其去水源村桥头北侧的“听音阁”茶餐厅二楼包厢里，有化某、李某、还有之前一起喝酒的俩小伙。胡某带着两个小伙来了， 8人坐在包厢里。胡某带来的小伙和之前一起喝酒的小伙横了起来，两人嚷嚷着就打起来了。  （5）张某2证明：2018年7月3日17时左右，其和张某、张某1、化某、李某五人喝完酒后，到“听音阁”茶餐厅二楼最里面的包厢吃饭，坐下没几分钟，胡某带着沈某和李天浩来了，打完招呼其去了洗手间，回来看见李天浩额头已经流血了，张某脸上、脖子上破了在流血。张某和李天浩还互相往一起凑着要打，被拉开后，张某在对面的包厢，李天浩追过来要打张某，胡某拉着张某胳膊，沈某用手勒张某的脖子，几人将二人拉开，胡某和沈某拉着李天浩走了，张某、化老四、张某1，李某就在隔壁的办公室沙发上躺着，其打了120和110。（6）李某证明：2018年7月3日17时左右，其和张某、张某1、化某、张某2喝完酒后，准备去水源村桥头北面“听音阁”茶餐厅吃饭。去听音阁的路上，胡某给其打电话说谈个事情，其让胡某去听音阁一起吃饭。其到了二楼巴厘岛包厢十分钟后，胡某和李天浩还有沈某三人也来了，李天浩坐在茶几边的凳子上，和张某对面坐着，李天浩看了眼张某，张某说你看撒着呢，李天浩说“我不能看你吗？”张某就和李天浩厮打起来了，其看他们要打架，就从包厢出来，沈某在门口站着，其把沈某推到边上说不要再掺和着打架，就进到青云台包厢了。刚坐到沙发上，就听见楼道里吵着到了青云台包厢门口，其起身走到门口，张某和李天浩撕扯着进来了，其将俩人分开，胡某将李天浩送出去走了。3.被害人张某陈述：2018年7月3日17时左右，其和化某、张某1、李某、张某2喝完酒后，化某叫几人到景泰县一条山镇705南路听音阁茶餐厅吃饭，五人进了二楼最南面的包厢内，三五分钟后，胡某带李天浩进来了，李天浩坐在其对面茶几边，对其说“你脸挂下给谁看”，其说“我就这么个人，难道还让我对你笑？”，俩人就争起来了，其拿起桌上一个什么东西扔过去打对方，有没有打到其没注意，俩人厮打在一起，跌倒在地上，后被人拉开。其从包厢出来，发现其脸上都是血。在二楼楼梯口的一个包厢门口其和李天浩又打架了，具体打架过程其想不起来了，后来其被张某2等人送到景泰县中医院住院治疗。其和姓李的小伙已经协商处理此事，李天浩赔偿了其医药费、误工费及后期治疗费用。4.被告人李天浩供述：2018年7月3日下午17时许，其和沈某在景泰县一条山镇长城路碰见了胡某，胡某要走，其拉住胡某要一起喝酒，胡某说他有个朋友在景泰县一条山镇705南路听音阁茶餐厅开好了包厢，叫其一起去喝酒，三人乘出租车到了听音阁茶餐厅，坐在二楼最南面的一个包厢。其坐在刚进门茶几边，给化某敬了个酒，准备给张某敬酒，他斜躺在沙发上，眼睛斜瞪着，其说“咱们一起喝酒，你笑一下，你绷着脸干啥”。张某说“我就这么个人，你让我对你笑，你是个撒东西”。说着俩人吵起来了，张某拿起一个酒瓶要打其，被胡某挡住了。张某拿起茶几上的烟灰缸朝其扔过来，砸在其额头，其额头当时就流血了，俩人厮打起来，后跌倒在地上。张某打其的，其摸了一个啤酒杯打张某，啤酒杯不知道怎么摔破了，其拿着啤酒杯把手朝张某身上划了几下，沈某等人将其二人。在二楼楼梯口的一个包厢门口，其和张某又打架了，张某拿起包厢内的电热水壶朝其上砸，其拿着玻璃啤酒杯把手朝张某的身上划，俩人被拉开后，其被胡某、沈某送到医院检查治疗，包扎完毕后其就到景泰县公安局城关派出所投案。5. 甘肃省景泰县公安司法鉴定中心鉴定书证明：经鉴定，被鉴定人张某面部及颈部均为轻伤二级，手背部为轻微伤。6.勘验、检查、辨认笔录   （1）现场勘验检查工作记录、现场照片证明：案发现场位于“听音阁”茶餐厅二楼，其东侧的青云台包厢西墙下安一木质单扇内开门，门内北墙下一木质太师椅的坐垫上有一滩呈不规则形状的血迹；该包厢南墙下有一红色木艺双人沙发的坐垫上呈两滩不规则形状的血迹；该包厢内整个地面布满了滴状血迹。青云台包厢向南楼道西侧的巴厘岛包厢内，北墙下有一U型灰布沙发的坐垫上有擦拭过的不规则形状轨迹的血迹，沙发南侧地面中间有一黑色钢化玻璃茶几，上面摆放物品凌乱，茶几四周有点状血迹，地面上散落有空酒瓶、啤酒罐、酒杯玻璃渣等物品。现场周边未发现异常。（2）辨认笔录及照片证明：2018年11月21日，被告人李天浩在景泰县一条山镇705南路“听音阁”茶餐厅二楼辨认2018年7月3日17时30分左右其与张某打架并将张某殴打致轻伤的地点。7.视听资料证明：2018年7月3日19时14分左右，李天浩和张某在包厢门口打架。2018年7月3日19时14分左右，张某返回巴厘岛包厢殴打李天浩，李天浩追打张某的过程。以上证据已经一审庭审举证、质证，经审查，证据来源合法，内容客观真实，足以认定本案事实，对其法律效力予以确认。   二审期间，上诉人未提交新的证据。本院认为，原审判决认定上诉人李天浩犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。关于上诉人李天浩所提量刑过重的上诉理由，经查，原判根据上诉人李天浩的具体犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，并综合考虑李天浩系自首、积极赔偿被害人损失取得谅解等情况，予以从轻处罚，量刑适当。故李天浩的上诉理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。   审判长  于欣审 判 员  杨志宇 审 判 员  李军霞                      二○一九年五月三十日                    书 记 员  陈佐龙