贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终1254号上诉人（原审原告）：宋宗英，女，1944年9月10日出生，汉族，住贵州省遵义市红花岗区。被上诉人（原审被告）：张仁杰，男，1945年8月22日出生，汉族，住贵州省遵义市汇川区。被上诉人（原审被告）：廖桂花，女，1960年12月18日出生，汉族，住贵州省遵义市红花岗区。上诉人宋宗英因与被上诉人张仁杰、廖桂花民间借贷纠纷一案，不服贵州省遵义市汇川区人民法院（2018）黔0303民初2728号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，于2019年5月8日进行了二审调查询问，上诉人宋宗英，被上诉人张仁杰到庭参加调查。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。宋宗英上诉请求：撤销贵州省遵义市汇川区人民法院（2018）黔0303民初2728号民事判决，并依法改判支持宋宗英的一审诉讼请求。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律不当。1、由于宋宗英年纪较大，被张仁杰和廖桂花的花言巧语所蒙蔽，宋宗英借款有资金来源可查，并且通过宋宗英提供的借条中可以明确借款的金额及利息；2、一审判决认定借款利息有误，宋宗英借款给张仁杰，张仁杰承诺从2016年1月1日起支付2%的月息，应按此判决。张仁杰辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回宋宗英的上诉请求，维持原判。廖桂花在二审中未作答辩。宋宗英向一审法院起诉请求：1、判令张仁杰、廖桂花连带偿还宋宗英借款本金45000元及利息（利息从2016年1月1日起按照月利率2%计算，暂计至起诉日为25200元）；2、本案诉讼费由张仁杰、廖桂花承担。一审法院认定事实：2015年1月27日，张仁杰向宋宗英出具借条，内容为“今借到宋宗英现金45000元，归还期2015年12月底。从2016年1月1日起每月按2%利息还。到2016年4月一次性还清”。同时，廖桂花向宋宗英出具《担保》函，内容为“张仁杰借宋宗英肆万伍仟元，到四月份归还，本人担保人廖桂花”。2016年11月17日，宋宗英向张仁杰出具收条，内容为“今收到张仁杰还款1万元”。因张仁杰没有归还剩余借款，宋宗英遂诉至一审法院。一审法院认为，张仁杰向宋宗英借款并出具借条，系双方真实意思表示，未违反法律、法规的强制性规定，双方约定合法有效，双方当事人均应恪守，但张仁杰未偿还完借款，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款……”规定，宋宗英要求张仁杰偿还借款的诉讼请求于法有据，应予支持。一审庭审中，张仁杰提出借款只有20000元，余下的25000元借款系利息，宋宗英陈述借款为30000元，余下的15000元借款系利息。宋宗英认可张仁杰最初借款时间为2014年3月，当时从银行取款20000元，自己又拿出现金10000元，共计30000元借给了张仁杰。宋宗英与张仁杰均认可2014年3月借款时双方约定月利息为1200元。从2014年3月至2015年12月，计22个月，按月利息1200元计算，该部分利息为26400元。按照宋宗英所述借款30000元，加上利息即为56400元。按照张仁杰所述借款20000元，加上利息即为46400元。而借条上书写的金额为45000元，结合上述数据，认为张仁杰的陈述更接近客观事实，故此，认定宋宗英出借给张仁杰的借款金额为20000元。张仁杰提供收条一张，陈述其已经偿还宋宗英借款本金10000元，宋宗英当庭认可，故张仁杰还应偿还宋宗英借款本金10000元。宋宗英主张张仁杰从2016年1月1日起按照月利率2%计算支付利息，符合宋宗英与张仁杰的约定（双方约定为从2016年1月1日起至2016年4月30日止利息按月息2%支付），根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”规定，宋宗英主张张仁杰按照月利率2%支付利息符合法律规定，予以支持，张仁杰应按月利率2%支付从2016年1月1日起至2016年4月30日止借款期限内的利息。对于逾期利率，宋宗英与张仁杰没有约定，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”规定，张仁杰应当按照借期内的利率支付资金占用期间的利息，即张仁杰应从2016年5月1日起按照月息2%支付逾期还款的资金占用利息至本金还清之日。宋宗英要求张仁杰支付逾期利息的诉讼请求于法有据，予以支持。宋宗英要求张仁杰按照借条中约定的45000元予以偿还，因该款项包含了借款本金和利息，故宋宗英仍然要求张仁杰偿还从2014年3月至2015年12月止的利息，双方约定每月支付利息1200元，月利率即为6%，超出了法律规定，故只能按照月利率2%计算从2014年3月至2015年12月止的利息。张仁杰于2016年11月17日偿还宋宗英借款本金10000元，故从2014年3月至2016年11月17日止，张仁杰应按照20000元借款为基数偿还利息，从2016年11月18日起，张仁杰应按照10000元借款为基数偿还利息至本金清偿之日止。廖桂花在《担保》函上签字，承诺愿意就张仁杰所借款项作为担保人，但未约定为何种方式的保证，根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”及第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”规定，应当认定为承担连带责任保证，宋宗英有权要求债务人张仁杰履行债务，也可以要求保证人廖桂花在其保证范围内承担保证责任。本案中，廖桂花经合法传唤，无正当理由不出庭应诉，视为其放弃质证的权利，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条第一款“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达”及第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”规定，依法进行缺席审理。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条第一款、第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条规定，判决：一、张仁杰于本判决生效后十日内偿还宋宗英借款10000元，并按借款20000元为基数、月利率2%计算支付从2014年3月起至2016年11月17日止的利息及逾期还款的资金占用利息，及按借款10000元为基数、月利率2%计算支付从2016年11月18日起至借款付清之日止的逾期还款的资金占用利息；二、廖桂花对上述债务承担连带责任保证；三、驳回宋宗英的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1560元、公告费400元（已依法预收，宋宗英已经预交），共计1960元，由宋宗英承担400元，由张仁杰、廖桂花承担1560元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”规定，综合双方当事人在二审中的诉辩主张及理由，本案二审争议焦点为：张仁杰应向宋宗英偿还的借款本息如何认定。宋宗英与张仁杰对于双方之间成立民间借贷法律关系，以及张仁杰收到宋宗英交付了借款本金的事实均不持异议，本院予以确认，认定宋宗英与张仁杰之间的借款合同成立并生效。关于张仁杰应向宋宗英偿还的借款本息如何认定的问题，双方当事人均认可借条载明的45000元包含了本金和利息，宋宗英主张系由本金30000元及利息15000元组成，张仁杰则主张系由本金20000元及利息25000元组成。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”规定，应当以宋宗英实际出借的金额认定为本金。宋宗英主张30000元本金系于2014年3月从银行取款20000元，加上现金10000元交付给张仁杰。张仁杰对此不予认可，自认仅收到20000元，关于宋宗英现金交付10000元的主张，因其不能提供证据证明，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”规定，宋宗英应承担举证不利的后果。一审判决根据查明认定事实，结合宋宗英认可张仁杰已偿还借款本金10000元的事实，并依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条规定，判决张仁杰偿还宋宗英借款10000元，并按借款20000元为基数、月利率2%计算支付从2014年3月起至2016年11月17日止的利息及逾期还款的资金占用利息，及按借款10000元为基数、月利率2%计算支付从2016年11月18日起至借款付清之日止的逾期还款的资金占用利息，符合法律规定，本院予以维持。宋宗英的上诉理由不能成立，本院不予采信，予以驳回。一审判决其余内容，各方当事人均未提起上诉，视为对其民事权利的处分，本院予以确认。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1560元，由宋宗英负担。本判决为终审判决。审判长 何 亮审判员 陈文玉审判员 张 荣二〇一九年五月二十日书记员 覃 烨