陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院   民 事 判决 书     （2019）陕01民终3761号     上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司西安中心支公司。住所地：西安市雁塔区三、四层。   负责人：孙伟东，系该公司总经理。   委托诉讼代理人：张立祥，陕西新仓律师事务所律师。   委托诉讼代理人：索坛梅，陕西新仓律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：闫惠玲，女，1958年12月29日出生，汉族，住址西安市灞桥区。   委托诉讼代理人：鲁力量，陕西瀚沃威律师事务所律师。   委托诉讼代理人：高建普，陕西瀚沃威律师事务所律师。   原审被告：齐春芝，女，1969年4月12日出生，汉族，住河南省沈丘县。   委托诉讼代理人：李欣雨，女，1998年1月15日出生，汉族，住址同上，系齐春芝之女。   原审被告：李新，男，1971年6月11日出生，汉族，住河南省沈丘县。   上诉人天安财产保险股份有限公司西安中心支公司（以下简称天安财险）因与被上诉人闫惠玲、原审被告齐春芝、原审被告李新机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市灞桥区人民法院（2018）陕0111民初561号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   天安财险上诉请求：1、改判并驳回一审判决中关于闫惠玲误工费的诉讼请求即不服数额为18000元（争议金额为18000元）；2、二审诉讼费由闫惠玲承担。事实和理由：闫惠玲为作为退休职工，享有固定的养老保险收入，未提供收入减少和误工时间的证据，闫惠玲实际收入并未因交通事故的发生而减少，一审法院认定误工期180天，缺乏事实依据。   闫惠玲辩称，其户口簿记载为退休职工，实际在国棉四厂，已进行政策性破产。其通过劳动赚取生活费用，并未领取退休、社会保险待遇，误工费是实际产生的。从鉴定意见护理期限120天及后续治疗费12000元可以看出，180天的误工期限是合理的。   齐春芝述称，没有意见。   李新未出庭，亦未提供书面答辩意见。   闫惠玲向一审法院起诉请求：1、判令李新、齐春芝、天安财险共同支付医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、残疾器具费、交通费、精神损害赔偿金、鉴定费合计人民币158740元。2、本案诉讼费由李新、齐春芝承担。   一审法院认定事实：2017年7月4日15时00分许，李新驾驶齐春芳所有的陕AXXXXX号车辆，在灞桥区XX路由东向西行驶至“鹿塬街”路口时，因其操作不慎将由此行走的闫惠玲撞倒、致使闫惠玲身体受伤。闫惠玲受伤后即被送往西安交通大学第二附属医院诊治，后在西安市灞桥区十里铺骨科医院住院3天，后又前往西安交通大学第二附属医院住院治疗20天，合计住院23天。经诊断：多发性骨折（左胫骨平台、左内外踝、左腓骨骨折），膝后交叉韧带损伤，半月板损伤，膝内侧副韧带损伤。期间，闫惠玲自己花医疗费用合计37322元，李新垫付2749.1元。此外，因事故造成闫惠玲购买残疾器具费用合计518元；出院医嘱及建议：1.术后六周取除石膏后逐步加强功能锻炼，术后3月避免负担重物，避免摔跤。2.术后6周、12周、24周、48周门诊复查。3、加强营养、不适随诊。诉讼期间，闫惠玲申请伤残鉴定。经西安市中级人民法院委托西安交通大学法医学司法鉴定中心鉴定后，认为闫惠玲伤残等级属十级，护理期建议为120日，后续治疗费预计为12000元。该车在天安财产保险股份有限公司陕西分公司西安中心支公司承保机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任险30万。保险期间为2016年7月23日至2017年7月23日。该事故经西安市交XX队XX大队西公交认字【2017B】第0704248号道路交通事故认定书，认定李新承担事故的全部过错，闫惠玲无过错。因该事故发生后，李新为及时救治闫惠玲，未保护现场并非天安财险拒绝支付商业险的合理约定，故对天安财险因此不赔付商业险的主张不予认可。闫惠玲提交的护理证明为董军利工作证、银行流水，及请假27天审批表，不能证明其他护理人的实际收入和损失，且工资流水也不能显示董军利的实际减少的收入，该护理费证据不予认可。被扶养人应为无劳动能力及其他身后来源，而闫惠玲之父闫康平因有退休金，不符合被扶养人生活费赔付的法律条件，故对闫惠玲被扶养人生活费的证据不予认可。   一审法院认为，该案争议焦点为闫惠玲所主张的赔偿损失是否合法？根据闫惠玲治疗情况及鉴定意见，闫惠玲所花治疗费为47105.5元（天安财险已垫付1万元），购买残疾器具费518元，另李新支付治疗费2749.1元。住院伙食补助费按照每天100元，23天共计2300元；营养费因医嘱需加强营养，每天20元，按60天计算为1200元；护理费可按照每天80元，120天为9600元；误工费每天100元，180天计算为18000元；伤残赔偿金按十级伤残计算为61620元；精神抚慰金可适当付给1000元，交通费无发票，按治疗情况支付300元为宜，后续治疗费12000元，共计156392.6元（被告天安财险已垫付1万元）。又因该车辆在天安财险投有交强险和商业险，被告天安财险应在其承保范围内予以赔付。综上所述 518元，护理费9600元，误工费18000元，伤残赔偿金61620元，精神抚慰金1000元，交通费300元，共计91038元。剩余闫惠玲所花治疗费37105.5元，李新支付治疗费2749.1元，住院伙食补助费2300元，营养费1200元及后续治疗费12000元由天安财险在商业险范围内承担。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决：天安财产保险股份有限公司西安中心支公司在判决生效后30日内在交强险范围内赔付闫惠玲各项损失共计91038元,在商业险范围内付给闫惠玲52605.5元，付给被告李新2749.1元。如果未按本判决书指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3474元，鉴定费2440元，共计5914元，闫惠玲已预交,由李新、齐春芝负担（于判决生效后十日内付给闫惠玲）。   本院经审理查明，一审判决认定的事实属实。   本院认为，闫惠玲虽系退休职工，但其于2008年下岗打零工至今，仍具有一定劳动能力，本次交通事故造成了闫惠玲误工费损失。出院医嘱及建议闫惠玲术后6周、12周、24周及48周进行门诊复查，西安交通大学医学司法鉴定中心鉴定护理期为120日，结合出院医嘱及建议、鉴定意见等情况，一审法院酌定按每天100元、误工期限180天计算闫惠玲误工费18000元，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，于法有据。天安财险上诉请求无事实和法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费250元（天安财产保险股份有限公司西安中心支公司已预交），由天安财产保险股份有限公司西安中心支公司负担。   本判决为终审判决。                       审  判  长 焦 海 林                   审 判 员 李 美 红                   审 判 员 朱 利 安                          二〇一九年五月十三日                    法 官 助 理王 学 堂                   书  记 员孙  妍