广西壮族自治区钦州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂07民终219号 上诉人（一审原告）：龙某某，男，苗族，1968年5月15日出生，住广西壮族自治区融水苗族自治县。 委托诉讼代理人：沈武，广西铭雄律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：广西某有限公司。住所地：广西壮族自治区钦州市。统一社会信用代码:9145xxxx。 法定代表人：吴某某，董事长。 委托诉讼代理人：宾顺喜，广西林鹰律师事务所律师。 上诉人龙某某因与被上诉人广西某有限公司（以下简称某公司）承揽合同纠纷一案，不服钦州市钦南区人民法院（2018）桂0702民初1068号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月4日受理后，依法组成合议庭，于2019年4月10日公开开庭进行了审理。上诉人龙某某及其委托诉讼代理人沈武，被上诉人某公司的委托诉讼代理人宾顺喜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 上诉人龙某某上诉请求：一、撤销一审法院（2018）桂0702民初1068号民事判决；二、请求二审法院查明事实依法改判；三、由被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实及理由：一、一审法院查明事实错误。1、长滩某林区应交采运量为：4013吨／480亩[480亩-29亩（上诉人未采伐亩数）]=3770.36吨。上诉人已交3189.02吨（此数据是某公司在2014年12月2日致包商龙某某的通知和2014年12月11日龙某某签收通知回执单上双方确认的事实。其中：某1储运有限公司运交的是574.34吨，由龙某某运交的是2514.68吨），2012年11月30日前伐倒归堆完毕的困山木是550吨左右，此数据是某公司于2013年9月25日签呈的文件编号：广西营采字[2013]第xx号文件，复核后确认的最终数据。至此龙某某承揽的长滩某林区实际采伐林木量为：3739.02吨，尚欠林木量：3770.36吨一（3189.02吨+550吨）=31.34吨（此欠量数在合同约定出材数量误差率5%范围内），所以龙某某在该小班的合同出材量已达到合同要求，不存在欠量，也就不存在赔偿的事实。龙某某应得采伐款(22+35+30+35+50)元／吨×3189.02吨=548511.44元。龙某某伐倒归堆的困山木550吨，依合同约定某公司应按伐倒每吨22元／吨，归堆每吨应按35元／吨结算，累计人民币：550吨×57元／吨=31350元；以上两项应得款：548511.44元+31350元=579861.44元，被上诉人已付184218.75元，尚欠龙某某工程款：395642.69元。2、小董某2林区林地面积为459亩，PHI调查量为2361.43吨，截止2013年8月20日龙某某亲自交给某公司去皮材1362.28吨。2013年由公安局转交林木量是235.81吨。2012年12月30日前该林区龙某某在某公司现场管理人员徐某某、章某某指挥监督下伐倒和归堆完毕。由于宁屋村倒水泥路村民不准运输木材过路，无法运输才停工。春节过后小董镇某23队番挑坳村民又倒水泥路，不给过路，到5月份雨季来临无法过路。由于公司与村民协商无果和雨季无法运输导致困山木腐烂变质所有包商和现场管理人员多次要求公司到现场复核，某公司于2013年9月3日签呈总公司派员到现场复核损失情况，最终经核实小董某2林区被困山木约为720吨。复核后天气好转时公司和包商组织抢运已正常运输外班的木材量为219.94吨，其余500.06吨由于已严重变质运到木材厂后已无法使用，最终决定放弃抢运。至此小董某2林区最后实际出材量为：2318.09吨（其中：龙某某交付1362.28吨，公安局帮助追回转交235.81吨，某3木业协助抢运交困山木60吨，蒋某某协助抢运交困山木159.94吨，最后500.06吨伐倒归堆困山木由于腐烂变质严重已无抢运价值而腐烂山上）。小董某2林区实出材量与合同约定出材量之差是42.34吨，即外包订单约定的PHI调查出材量为2361.4吨减实际出材量2318.09吨，再根据合同约定出材数量误差率5%，即2361.43吨×5%=118吨，实际欠量42.34吨在误差范围内。小董某2林区龙某某已交到某公司木材量1818.03吨，应得采运款：330881.46元(30+29+35+42+48)×1818.03吨=330881.46元。伐倒归堆，最终腐烂山上材量500.06吨，该部分山木某公司应支付工人伐倒费30元／吨，归堆费35元／吨，累计币32503.78元（500.06吨×65元／吨=32503.78元）。小董某2林区龙某某应得工程款是362385.24元，某公司已付139905.74元，尚欠：222479.5元，再减龙某某代龙某某3付木材赔偿款12万元，最终某公司实欠龙某某工程款：102479.5元。 二、一审法院认定事实错误。1、一审法院认定龙某某在长滩某林区未在约定的合同履行期限内完成采伐运输义务，应承担违约责任，某公司与当地村民发生纠纷后，未能及时解决纠纷，对于木材滞留腐烂造成损失也有责任，应承担相应的违约责任。综合双方当事人的过错情况，木材欠量损失，各承担50%的责任及损失错误。事实是由于长滩某小班的木材运输必须经过板边村委会的水泥路，刚开始村民给过，但不能超过10吨，到2012年11月份村民及村委会就不准车辆过水泥路。最终某公司与村委协商达成过路费是7万元，为此耽误工期50多天。另一原因是长滩某林区有部分林地的土地租金有纠纷，已伐倒归堆的木材村民不准运输出去。某公司现场管理人员叫停伐木作业，该林区有29亩未采伐林木，由于采伐林木被困时间太长，上诉人多次催促某公司现场管理人员将现场情况上报公司。至2013年9月3日才出具：关于对钦北林场[2013]第xxx号签呈的文件上报被上诉人总公司，要求对各包商困山木进行核实。核实内容：1、所报小班困山木受困数量及受困时间；2、困山木受困原因，经复核某公司的总公司以广西营采字[2013]第0xxx号文件确认：(1)长滩某CDDC03A321小班伐区困山约为550吨左右，尚未组织运输；(2)经多方走访当地村民、采伐工头、民工及林地周边养殖场业主了解到长滩某CDDC03A321小班道路纠纷未彻底解决。(3)纠纷未能处理的小班，建议林场想办法先将困山木抢运出来，避免原木久困变质给公司以及采伐包商造成更大的损失，建议按林场意见减免以上三小班部分PHI到厂量。从上述文件确认龙某某承揽长滩某小班困山木的原因认定是因为道路纠纷尚未彻底解决，责任在某公司。2、一审法院认定龙某某在小董某2林区承担责任错误。事实是合同签订后，上诉人立即组织30多个工人进山伐木，在2012年12月30日之前该班点的桉树已全部伐倒归堆完毕，导致林木运输滞后的原因是小董某2宁物村倒水泥路和水泥路保养，运输木材的必经之路被堵，延误运输工期2个月，后公司才决定重新开一条新路，由于新开的这条路多是上坡路，雨水多，导致林道泥泞打滑无法承受重载车辆，伐倒归堆的木材无法及时运出山，经某公司现场管理人员多次报告请示，某公司才于2013年9月3日以关于对钦北林场[2013]第xxx号签呈：广西事业区总经理兰某某对伐倒归堆困山木进行核实．核实内容为：1、所报小班困山木受困数量及受困时间、困山木受困原因。最后总公司以：广西营采字[2013]第0xxx号文件形式复核确认；(1)小董某2CDDC06A353小班困山木约为720吨左右，尚未组织运输；(2)经多方走访当地村民、采伐工头、民工及林地周边养殖场业主了解到：小董某2CDDC06A353小班水泥路养护期已过，可以通过，但运输林道多为上坡路，且停雨后需暴晒4-5天左右才可运输原木。(3)原木受困原因属实。3、一审法院认定关于龙谭盗窃的235.81吨木材，上诉人请求返还赔偿款12万元或计减相应木材欠量的诉求不予支持没有理由。作为龙某某3因盗窃应受到法律的制裁，赔偿公司的损失是自己的意愿和责任，而法院不应简单地认定公安机关追回并转交公司的木材量不认定是上诉人交付的木材量。请求二审法院查明事实，作出公平判决。 上诉人某公司辩称，1、答辩人尊重一审判决。2、关于双方签订的2015年1月23日协议书，该协议是双方对工程款的结算，是双方真实意思表示。3、上诉人诉求确认不存在欠量，本质是推翻2015年1月23日签订的协议，上诉人请求撤销或者变更协议，根据法律相关规定，可撤销和变更的请求时间为一年，上诉人在2016年提起诉讼，超过了诉讼时效。4、关于长滩某林区的请求，也超过了时效，两个合同是不同的林地，诉讼时效应该分别计算。综合，上诉人确认之诉超过了时效，其请求应予驳回。 上诉人龙某某向一审法院起诉请求：1、确认原告与被告于2012年10月1日签订《营林工程承揽合同》及《工序外包订单》承揽长滩某林区的按树采伐运输作业，合同出材欠量为零；2、确认原告与被告于2012年10月1日签订《营林工程承揽合同》及《工序外包订单》承揽小董某2林区的桉树采伐运输作业，合同出材欠量为零;3、判决被告依以上合同约定结算清楚应付给原告的工程款余额682416.73元；4、判决被告对2013年1月1日双方签订《林业便道修筑承揽合同》结算支付工程款67300元给原告；5、判决被告支付原告替被告先行垫付过路费19000元整。 一审法院查明事实：经审理查明：2012年10月1日，被告（甲方）与原告（乙方）经协商一致签订《营林工程承揽合同》。合同主要内容有：一、作业项目为：（1）采伐。（2）运输。（3）造林。（4）抚育。（5）萌芽。二、乙方应当以自己的设备、技术和劳力完成全部作业工程，并接受甲方必要的监督检验。三、甲方根据乙方承揽的作业内容，依甲方制定的---“营林作业验收管理办法”、“HPIP奖惩办法”进行验收。乙方在合同规定期限前完工的，应在工序完工后规定的验收期内向甲方申请验收，甲方在接到申请后3日内会同乙方进行验收；若乙方未在验时期内提交验收申请的，则甲方有权单独验收，验收结果将作为结算依据。验收结果由双方签字确认。如乙方不会同验收或不在验收单上签认，又不在3日内出具书面异议的，视同认可甲方验收结果。验收不合格者，甲方按照本合同及本合同附件所制定的标准进行扣罚。四、造林作业的工程款支付方式均按验收结果及《工序外包订单》确定的单价和实际完成的作业量计算工程款。1、乙方以本合同预计总工程量为依据，在签订外包订单后、约定开工日7日前按照采伐10元/吨的标准向甲方交纳履约保证金。2、乙方在投标时已向甲方交纳的投标保证金转为履约保证金，不足部分乙方应予补足。3、履约保证金分段无息返还给乙方：（1）采伐迹地验收合格后返还采伐作业阶段10元/吨的履约保证金；……（5）若乙方在规定日期内未缴纳本合同项下任一工序外包订单的履约保证金的，甲方有权从应当退还的本合同项下任一工序外包订单的履约保证金中扣除相应金额作为其他工序外包订单的履约保证金；（6）若乙方需要承担违约责任或赔偿责任的，甲方有权从乙方的履约保证金中扣除违约金或赔偿金。结算申请。（一）采伐、运输部分。1、结算请款：乙方作业过程中，每施工满一个月以上或数量200吨以上可以申请结算一次工程款。以甲方指定地磅过磅的《地磅单》记载的原木净重量作为核算乙方采伐、运输作业费的付款及结算依据。2、乙方须同时提供：①合法有效的发票；②甲方人员签收的《原木出货单》原件（运输商联）；③《地磅单》；④《工序外包订单》复印件。（二）造林部分1、造林单价即《工序外包订单》上约定的单价；2、扣罚标准以甲方制定的---“营林作业验收管理办法”、“HPIP奖惩办法”的规定进行扣罚。3、结算请款时，乙方须提供：①合法有效的发票；②验收单及工程款结算表；③《工序外包订单》复印件。（三）抚育自造林完工之日起每4个月验收除草；抚育施肥完工验收合格后付款。请款单据比照造林部分规定执行。付款方式是甲方收到乙方提供的发票（税费由乙方承担）及完善的结算单据后45天内通过银行转账付款至乙方指定的账户。五、乙方采伐运输作业期间：1、按作业期限完成采伐运输作业。2、负责伐区范围内林木（含伐倒木）、木材和运输途中木材的管护。对有可能发生林地权属或界线纠纷的,乙方应立即告知甲方现场管理人员处理，同时停止该伐区的采运作业，并有责任保护林木不被盗伐或哄抢。3、调派运输甲方木材的车辆具有合法的营运资质，运输过程中若发生交通事故，所产生的一切责任均由乙方承担。承运期间，应确保运输车辆核载重量符合国家法律规定，不得超载。4、根据运输调度安排填写《派车单》并加盖公章或签字后交给甲方现场管理人员备案，以表明现场调度处理运输交接等事宜的有效性，否则甲方可以拒绝乙方的卡车装运木材。5、调派运输甲方原木的卡车不得超过林道的最大承载重量。6、承运期间，接受甲方对其承运木材的抽查。六、违约责任：1、乙方不得将作业全部或部分转包他人，否则甲方有权单方解除转包部分林班的《工序外包订单》，对解除的部分，甲方不承担任何费用。同时，已经缴纳但尚未退还的本合同项下的履约保证金作为违约金不予返还。2、凡本合同中（含合同附件）涉及甲方行使单方解除权的，乙方所缴纳保证金将作为违约金不予返还，未结算工程款甲方不再与乙方进行结算与支付；有特别约定的除外。3、乙方工序实际开、完工时间在《工序外包订单》约定的日期之后的视为逾期开、完工。4、乙方作业进度严重落后,达不到该期作业目标量的80%或在施工过程中不进场施工连续10天以上的，甲方有权单方解除合同或该部分《工序外包订单》。5、作业不符合质量要求，依《营林工程承揽手册》—“采运作业工序、技术标准及违约责任”、“营林作业工序、技术标准及违约责任”的规定处理。6、作业不符合质量要求，除依上述第五项的规定处理外，甲方还有权单方解除合同或该部分《工序外包订单》。7、乙方因管护不善导致甲方提供的财产（肥料、苗木、木材及甲方提供的其他财产）受损、流失、被盗的，乙方按损失数量成本价格（木材依市场价，下同）的三倍承担赔偿责任；乙方在作业过程中有挪用、偷窃、盗卖、毁弃甲方财产情况的，乙方按损失数量成本价格的五倍承担赔偿责任，且甲方有权立即单方解除合同。乙方存在以上违约行为，本合同未约定特别违约责任的参照本条执行，甲方保留请求行政、司法部门追究责任人员责任的权利。8、乙方在作业过程中若与第三方发生争议或其他客观原因不能作业,乙方应书面告知甲方现场管理人员采取措施，乙方已知发生上述情形而不及时告知甲方，须赔偿甲方因此所造成的损失。9、采伐开始前，甲方已对发包给乙方的林地木材出材量作了调查，调查结果体现为PHI调查量；乙方签订外包订单后即视为对该调查结果无异议。如乙方实际运输到厂木材量小于PHI调查量95%时，由乙方按500元/吨的标准补偿甲方损失。赔偿金额＝（PHI调查量－实际到厂量）×500元/吨。赔偿款在双方确认数量后的15个工作日内支付或由甲方从应付给乙方的工程款中扣除。乙方未经甲方同意不得变更双方商定的运输路线及中途卸货，如因意外状况而需转换运输车辆的，必须事先征得甲方的同意，并在事后提供相关的证明材料。乙方不得伪造《原木出货单》内容。如有违反，一经查实，乙方应双倍返还该笔运费，并全额赔偿由此给甲方带来的损失及承担法律责任。乙方未按甲方调令指派适运车辆、拒运、迟延交付，甲方按违约部分运量应计运费的10%收取违约金。如出现甲方认为运输严重滞后情况时，乙方自收到甲方通知后2日内仍无改善的，甲方可自行组织运载工具运输，所发生的费用从乙方运输费用中冲抵。乙方私自转运木材的，按转运木材价值的5倍承担赔偿责任。承运责任期间，如因乙方原因导致货物价值或木材数量减损，乙方除赔偿甲方的货物价值和其他的经济损失外，还要依减损木材价值的2倍支付甲方违约金。11、乙方不履行本合同及外包订单义务，甲方有权单方解除合同；同时，已经缴纳但尚未退还的本合同项下的履约保证金作为违约金不予返还。12、乙方应向甲方支付的违约金,甲方有权从乙方的工程款或保证金中扣除。十四、如因自然灾害、病虫害等不可抗力因素影响,致使双方不能如约履行本合同时,双方互不负赔偿责任。八、其他。关于本合同生效及本合同与《工序外包订单》的关系：本合同由甲、乙双方先行签订，作为总括性的条款。在此合同基础上，双方就乙方承包每一工程及工序另行签订《工序外包订单》，约定每一工程之施工地点、工程量、工程承包作业费及其他事项，《工序外包订单》作为本合同的有效附件。合同有效期至2012年12月31日为止。本合同有效期限内签订的《外包订单》的完工日期超过本合同有效期的，以外包订单的期限为准。 2012年12月下旬，原告之子龙某偷运被告的木材重量235.81吨，价值99040元。后被公安机关追回于2013年1月11日交还被告。龙某某于2013年5月22日出具《切结书》一份给广西某有限公司，称其在采运过程中，因监管不到位，造成被告林木被盗，自愿赔偿被告损失12万元，同意以被告尚未支付的12万元采运工程款抵销该笔赔偿款。 2015年1月23日，原告（乙方）与被告（甲方）、丙方广西某林业有限公司经协商一致签订《协议书》一份，约定：甲方与乙方于2012年10月1日签订了《营林工程承揽合同》（编号：CBDCxxx）及《工序外包订单》（编号：CDWAxxx）,由乙方承揽甲方小董某2CDDC06A353小班的采伐运输作业，现因未尽事宜，经三方协商达成如下条款：一、依甲、乙方签订的《营林工程承揽合同》及《工序外包订单》的约定，乙方应向甲方交付2261.60吨木材，但截至2014年10月30日乙方只向甲方交付了1420吨木材，差额为841.40吨。二、乙方承认以上欠量事实，并愿意赔偿甲方损失。三、现乙方同意按510元/吨的标准赔偿甲方损失，赔偿金额共计429114.00元。四、以上赔偿款乙方同意由甲方从乙方承揽的《小董某2CDDC06A353,埠头四队CDDB1A321、大番坡大白坟CDDB109831,捻竹坑CDDB05A502F3小班、丙方从乙方承揽的上朝岜好CJJD09A301F1小班未结工程款中扣除。 《工序外包订单》长滩某某2林区采伐林木数量载明，原告采伐量（含伐倒、剥皮、集材、林地中转、陆路运输）为4013吨、480亩。双方当事人无争议未采伐29亩。应交采伐量为：4013吨÷480亩×（480亩-29亩）=3770.54吨。被告承认原告已交2636.96吨（被告举证第50页），原告无异议。原告尚欠：3770.54吨-2636.96吨-133.25吨（被告自认去水分量）=1000.33吨。 双方当事人签订的《广西事业区钦州经营区钦北林场采运费请款单》（小班编号：CDDC06A353），载明：龙某某请求数量为857.30吨，采运费为139905.74元。被告于2013年3月7日银行转款139905.74元入原告之子龙某某3的中国工商银行账户62×××89。被告举证的《广西事业区钦北林场小董站采运工程款请款单》（栽植号，即小班号：CDDC06A353-A5）载明,作业进度到厂量1420.20吨，采伐费（含中转费、运输费）共117145.66元，该款抵扣CDDC06A353-A5采伐林木欠量。原告对证据无异议。 原告与被告签订的《广西事业区钦州经营区钦北林场采运费请款单》（2012年10月5日-2012年12月23日，小班编号CDDC03A321）,载明请款林木数量1204.74吨，应付采运费184218.75元。2013年7月5日，被告通过银行转账付款184218.75元入原告中国工商银行账户62×××89。原告与被告签订的《广西事业区钦州经营区钦北林场采运费请款单》（2012年10月5日-2012年12月23日，小班编号CDDC03A321）,载明请款林木数量1306.6吨，应付采运费102306.78+99954.90元，扣款1850元，扣减12万元赔偿款，被告尚欠80411.68元采运费，欠款抵减采运木材欠量款。原告与被告签订的《广西事业区钦州经营区钦北林场采运费请款单》（栽植号，即小班号CDDC03A321-A5）载明：原告已到厂量2636.96吨，扣除运磅费380元，原告应得采运费64421.69元，备注抵减欠量款510168.30元。 2013年1月1日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《林业便道修筑承揽合同》，约定乙方经实地全面勘查甲方规划线路后，同意承揽甲方的林业便道作业。根据原告与被告签字认可的工程验收手续(原告举证第33-36页,及原告举证的《广西事业区钦北林场小董站采运工程款请款单》，载明原告小董某2新开林道5170米(每米工程款9元)，维修3000米(每米工程款3元),建造避车带4处(每处工程款250元),尾端转车台5处(每处工程款200元),雨季零星工程1个(每个工程款13800元)，应得工程款71330元。 另查，2013年1月30日，宁某某以其个人名义收取龙某某3000元，宁某某出具《收条》一张给龙某某，写明宁某某收到经过小董连地村庄费用3000元。2013年4月18日，韦某某以个人名义收取龙某某10000元，韦某某出具《收条》一张，写明韦某某收到广西某有限公司（龙某某代交）宁屋村至赞助费10000元。徐某某、包某某、邱某某、韦某某1等四人在《收条》上以见证人的身份签字。同日，韦某某又以个人名义收取龙某某6000元，韦某某又出具《收条》一张，写明韦某某收到广西某有限公司（龙某某代交）宁屋村至赞助费6000元。徐某某、包某某、邱某某、韦某某1等四人在《收条》上以见证人的身份签字。 一审法院认为：被告与原告于2012年10月1日签订的《营林工程承揽合同》，原告与被告于2013年1月1日的签订《林业便道修筑承揽合同》，原告与被告、广西某林业有限公司于2015年1月23日签订《协议书》，内容不违反法律禁止性规定，合同合法有效，依法应受法律保护。关于原告主张长滩某木材欠量、采伐款问题。经查本案，原告未在约定的合同履行期限内完成采伐运输义务，应承担违约责任；在与当地村民发生纠纷后，未按合同约定，停止作业，造成损失，应负担违约责任。被告与当地村民发生纠纷后，原告未能及时解决纠纷，对于木材滞留腐烂造成损失亦有责任，亦应承担相应的违约责任。综合双方当事人的过错情况，木材欠量损失，原告承担50%，被告承担50%。原告伐倒费用的损失，原告承担50%，被告承担50%。长滩某林区应交采伐量为：4013吨÷480亩×（480亩-29亩）=3770.54吨。原告已交2636.96吨，尚欠：3770.54吨-2636.96吨-133.25吨（被告自认去水分量）=1000.33吨，原告应赔偿被告1000.33吨×50%×500元/吨=250082.50元。长滩某林区原告已交2636.96吨，应得采伐款：（22+35+30++35+50）元/吨×2636.96吨-2275元-1850元-380元=449052.12元。被告已付184218.75元，尚欠264833.37元。根据2013年8月24日原告给被告的《承诺书》，原告与被告签订的《广西事业区钦州经营区钦北林场采运费请款单》，上述款项抵销,原告尚欠被告林木欠量赔偿款104353.13元(算式:250082.50-264833.37-120000=-134750.87)。关于原告主张龙某盗窃公安机关追回小董某2林区木材的意见，经查，原告自愿赔偿被告12万元，且后面协议签订时，原告知道或应当知道是否该扣减公安机关追回的木材量，原告未有异议仍与被告达成协议，故原告提出被告返还12万元或计减相应木材欠量的诉求，不予支持。关于原告主张小董某2林区木材欠量、采伐款的诉求，本案原告提出天气（下雨过多）无法运输，造成木材滞留腐烂，不应承担责任的主张，不符法律规定，不予支持。再且，2015年1月23日，原告与被告、丙方广西某林业有限公司经协商一致签订《协议书》，对于小董那董林区木材欠量赔偿等问题达成协议，故原告以不可抗力为由请求免责的意见，不予支持。小董某2林区，原告应向被告交付2261.60吨木材，其交付了1420吨，尚欠841.40吨，龙某某同意按510元/吨赔偿损失，赔偿金额共计429114.00元。原告应得小董某2林区采伐款:1420吨×(30+29+29+42+48)元/吨-520元=252240元，被告已付139905.74元，尚欠112334.26元。根据2015年1月23日，原告与被告、丙方广西某林业有限公司经协商一致签订的《协议书》，上述款项抵销,原告欠小董某2林区木材欠量赔偿款245449.74元(算式:429114元-112334.26元-71330元)。关于赞助修路水泥费16000元、过路费3000元的问题。经查，原告主张经被告同意，代付修路水泥费16000元、3000元过路费，举证《收条》三张证明，其中10000元、6000元二张有被告工作人员以证明人的身份签字，举证充分，予以确认。3000元一笔，被告不予承认，原告举证不够充分，不予支持。关于小董某2建造林道工程扣除4000元工程款的争议。根据被告举证的《广西事业区钦北林场小董站采运工程款请款单》，被告先已打印确认原告已完成雨季零星工程1个，工程款13800元，又自行手改扣减工程款4000元，而原告不予同意，被告扣减4000元缺乏理由及依据，予以确认。关于本案诉讼时效的问题。经查明，2015年1月23日，原告（甲方）与被告（乙方）、丙方广西某林业有限公司经协商一致签订《协议书》一份，原告已于2016年10月26日向一审法院提起诉讼，根据双方的债权性质，未超过两年诉讼时效，故被告提出的原告起诉已超过两年诉讼时效的意见，于法无据。 综上所述，原告主张长滩某林区木材、小董某2林区木材欠量各为零的诉求，无事实理由依据，不予支持。原告主张长滩某林区、小董某2林区采伐款，小董某2林区建造林道工程款，以及水泥路赞助费，尚不足以抵销木材欠量等赔偿款，故对原告的诉求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十九条的规定，判决：驳回原告龙某某的诉讼请求。案件受理费10933元，由原告龙某某负担。 二审中，当事人没有提供新的证据。对当事人二审争议的事实，二审认定如下： 1、关于长滩某林区龙某某应交采运量的认定。某公司于2014年12月2日出具的《致包商龙某某的通知》，2014年12月11日龙某某签收通知回执单证实，龙某某应交4013吨木材，至2014年11月30日，龙某某交付3189.02吨，尚有823.98吨木材未交付。 2013年8月24日，龙某某向某公司出具一份《承诺书》承诺9月30日前将长滩某小班剩余面积采运完毕并将困山木清运完毕，补够交足所欠的1134.33吨木材到某浆厂。若截止9月30日本人没有补够交足木材，同意在本人承包的所有工程款中按照510元／吨扣罚，如果采运工程款不足扣款，本人将于10月15日前用现金或转帐方式补足款项。 2、关于小董某2林区龙某某应交采运量的认定。某公司于2014年12月2日出具的《致包商龙某某的通知》，2014年12月11日龙某某签收通知回执单证实，龙某某应交2261.6吨木材至2014年11月25日，龙某某交付1220.2吨，尚有841.4吨木材未交付。 2015年1月13日，某公司、龙某某及广西某林业有限公司三方签订《协议书》，关于小董某2林区欠交木材841.40吨，龙某某同意按510元/吨赔偿损失，赔偿金额共计429114.00元。 某公司提交的《破案告知书》、《木材返还清单》、《刑事判决书》证实，公安机关追回的被盗木材为8车共85.8吨。 某公司出具的广西营采字[2013]第0xxx号文件证实，长滩某林区困山木约550吨左右，小董某2林区困山木约为720吨左右。长滩某林区受困原因小班道路纠纷未彻底解决，小董某2林区受困原因是道路养护期已过，雨水过多。导致原木受困主客观原因均存在，并建议减免上述小班林木到厂量，水分流失损失量各承担50%计。 本院认为，本案争议焦点为：上诉人是否按合同约定完成按树采伐量，被上诉人是否欠上诉人采伐工程款。 一、关于上诉人龙某某长滩某林区木材应交采运量及欠量、采伐款如何确认问题。 依据某公司2014年12月2日出具的《致包商龙某某的通知》及龙某某签收通知回执单证实，长滩某林区龙某某应交4013吨木材，实际龙某某交付3189.02吨，尚有823.98吨。该通知是某公司经核算后对龙某某应交采运量的最终确认，龙某某也在通知回执单签字认可。长滩某林区龙某某应交采伐量为：4013吨÷480亩×（480亩-29亩）=3770.54吨，龙某某实际已交3189.02吨，尚欠：3770.54吨-3189.02吨-133.25吨（被上诉人自认水分量）=448.27吨。长滩某林区龙某某应交付的木材，加上尚未运出的困山木约550吨，共3739.02吨，龙某某实欠交31.34吨，扣除5%的误差，龙某某已按合同完成采伐量。 关于长滩某林区木材困山木木材腐烂的责任问题。虽然龙某某在2013年8月24日向某公司出具《承诺书》，承诺将剩余面积采运完毕并将困山木清运完毕，并同意在本人承包的所有工程款中按照510元／吨扣罚，不足扣款用现金补足款项。但从某公司2013年9月3日出具的广西营采字[2013]第045号文件证实，长滩某林区小班道路纠纷未彻底解决，龙某某伐倒未能运出林区的困山木约550吨左右。上述证据证实，造成困山木的主要原因是道路纠纷问题，根据双方签订的《营林工程承揽合同》约定，道路纠纷主要责任在某公司，龙某某的责任是书面告知某公司现场管理人员及采取措施。本案中，某公司在采伐林区均有管理人员在场，对道路纠纷造成困山木的原因，某公司已认可。因此，对长滩某林区困山木的损失，某公司应承担70%的责任，即550吨×70%=385吨，龙某某承担30%责任为165吨，按510元／吨，龙某某应赔偿某公司损失84150元。 长滩某林区龙某某已交3189.02吨，按172元/吨，为548511.44元，某公司已付184218.75元，龙某某应得采伐款364292.69元，减除龙某某赔偿款84150元，同时扣除其他款项2275元+1850元+380元=4505元，长滩某林区某公司欠龙某某工程款275637.69元。 二、关于龙某某3盗窃木材一案公安机关追回小董某2林区木材的认定问题。 某公司提交的《破案告知书》、《木材返还清单》、《刑事判决书》证实，龙某某3盗窃木材一案，公安机关追回的被盗木材为8车共85.8吨。同时，龙某某向某公司出具《切结书》，因林木被盗，龙某某自愿赔偿公司损失120000元，公安机关追回的被盗木材也归公司所有。因此，龙某某应赔偿某公司损失120000元。 三、关于小董某2林区龙某某木材欠量、采伐款及赔偿问题。 《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百一十七条“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。”某公司出具的《致包商龙某某的通知》及龙某某签收通知回执单证实，小董某2林区龙某某应交2261.6吨木材，龙某某交付1220.2吨，尚有841.4吨木材未交付。某公司出具的广西营采字[2013]第0xxx号文件证实，小董某2林区困山木约为720吨左右，受困原因是道路养护期已过，雨水天气过多。对小董某2林区木材欠量、采伐款及赔偿问题，2015年1月23日，龙某某与某公司、广西某林业有限公司签订《协议书》约定：龙某某应向某公司交付2261.60吨木材，龙某某交付了1420吨，差额为841.40吨。同时龙某某自愿赔偿某公司损失429114.00元，并同意其承揽的林区未结工程款中扣除。依据《中华人民共和国合同法》第五条“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。”该协议虽经三方协商签订，龙某某自愿赔偿某公司损失，但从本案双方签订的承揽合同履行情况，龙某某已按合同约定，已完成林木的砍伐，没有交付的原因是道路养护期已过，雨水天气过多。对因林区因道路问题无法及时将木材运出，某公司并没有否认。因此，造成已砍伐木材滞留腐烂，有不可抗力的影响，应部分免除龙某某的责任。龙某某与某公司、广西某林业有限公司签订《协议书》，对木材的损失承担全部责任，有违公平原则，龙某某请求确认协议无效有相应的法律依据。本院根据本案承揽合同的性质、实际履行情况，确定小董某2林区困山木约为720吨的损失，由龙某某承担50%的损失,即360吨，加上尚欠121.40吨（841.40吨-720吨），共481.4吨，按510元/吨计算，龙某某应赔偿某公司损失245514.00元。 小董某2林区龙某某应得采伐款:1420吨×178(30+29+29+42+48)元/吨=252760元，某公司被告已付139905.74元，尚欠112854.26元。减除龙某某应赔偿的损失245514.00元，龙某某尚欠某公司132659.26元。 四、关于小董某2新开林道工程款认定问题。 根据龙某某与某公司签字认可的工程验收手续,及龙某某举证的《广西事业区钦北林场小董站采运工程款请款单》证实，小董某2新开林道龙某某应得工程款71330元。某公司认为龙某某应得工程款为67330元，并认为宁某某、韦某某3《收条》内未注明付款人、缺少银行转帐单，不属于双方的《营林工程承揽合同》约定的工程款项。但某公司并没有提交相反的证据反驳，其否认上述收据理由不足，不予认定。因此，小董某2新开林道，某公司欠龙某某工程款71330元。 上述四项款项相抵,龙某某应得款275637.69元+71330元=346967.69元，减除龙某某赔偿款120000元+132659.26元=94308.43元，某公司应支付给龙某某94308.43元。 综上，上诉人龙某某上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（四）项规定，判决如下： 一、撤销钦州市钦南区人民法院（2018）桂0702民初1068号民事判决； 二、被上诉人广西某有限公司支付给上诉人龙某某林木采伐款94308.43元。 三、驳回上诉人龙某某林的其他诉讼请求。 一审案件受理费10933元，由上诉人龙某某承担7651.1元，被上诉人广西某有限公司承担3279.9元；二审案件受理费10933元，由上诉人龙某某承担7651.1元，被上诉人广西某有限公司承担3279.9元。 上述应付款项，义务人于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决确定的履行期间的最后一日起两年内向一审法院申请执行。 本判决为终审判决。 审 判 长 黄应锐 审 判 员 阮 真 审 判 员 韦乐熙 二〇一九年五月十五日 法官助理 杨雯民 书 记 员 陆瑞丽