甘肃省定西市中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2019)甘11民终654号 上诉人(原审原告、执行案外人)：包想子，男，汉族，1971年8月24日生，农民，住所甘肃省漳县。 上诉人(原审原告、执行案外人)：包江龙，男，汉族，1992年9月13日生，农民，公民身份号码6224281992********，住所甘肃省漳县四族镇韩家山村彪各山社.（系原告包想子儿子）。 被上诉人（原审被告、申请执行人）：成小东，男，汉族，1970年3月6日生，汉族，农民，住所甘肃省漳县。 被上诉人（原审被告、申请执行人）：麻风祥，男，汉族，1983年11月16日生，汉族，漳县幼儿园校警，住所甘肃省漳县。 被上诉人（原审被告、申请执行人）：白卓梅，女，汉族，1969年10月18日生，汉族，农民，住所甘肃省漳县。 被上诉人（原审被告、申请执行人）：乔英，女，1977年11月9日生，汉族，农民，住所甘肃省漳县。 被上诉人（原审被告、被执行人）：包慈昌，男，汉族，1965年1月3日生，汉族，农民，住所甘肃省漳县。 被上诉人（原审被告、被执行人）：丁菊梅，女，1967年3月28日生，汉族，农民，住所甘肃省漳县。 被上诉人（原审被告、被执行人）：包小彦，男，1981年11月26日生，汉族，甘肃省漳县人，农民，住所新疆维吾尔族自治区新源县。 上诉人包想子、包江龙与被上诉人成小东、麻凤祥、白卓梅、乔英、包慈昌、丁菊梅、包小彦案外人执行异议之诉一案，不服漳县人民法院于2018年12月13日作出的（2018）甘1125民初1039号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。 包想子、包江龙上诉请求：依法撤销甘肃省漳县人民法院(2018)甘1125民初1039号民事裁定，指令一审法院对本案进行实体审理。事实及理由：原审认定事实不清、适用法律错误，裁定驳回起诉程序违法，依法应予指令审理：1.上诉人根据漳县人民法院(2018)甘1125执异6号执行异议裁定，诉请原审法院判决确认被上诉人包慈昌、丁菊梅、包小彦对上诉人不享有到期债权并判决执行法庭立即终结对上诉人的执行行为并依法返还上诉人被划扣的执行标的款223999.50元、案件受理费判由各被上诉人负担。该诉讼请求系上诉人依法起诉要求一审对上诉人的实体权利予以裁判处理，与“原判决、裁定无关”，一审经审理即使认为上诉人的诉讼请求不成立，应当依法判决驳回上诉人的诉讼请求。本案一审判决驳回起诉错误，二审应予纠正。2.上诉人对定西市中级人民法院(2017)定中民二初字第45号民事判决不持异议。而本案一审法院以“本案实质是原告（案外人）对漳县人民法院的执行行为及定西市中级人民法院(2017)定中民二初字第45号民事判决不服提起诉讼”系认定事实错误。上诉人依照漳县人民法院(2018)甘1125执异6号执行异议裁定提起案外人执行异议之诉，系对漳县人民法院的执行行为提出纠正违法并要求被返还被执行标的款的诉讼请求。3.一审适用《民事诉讼法》第一百五十四条第一款三项、第二百二十七条以及《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）的解释》第四百二十三条的规定作出驳回起诉的裁判适用法律错误。本案应当适用有关民事程序、实体法律规定作出实体判决。 被上诉人成小东、麻凤祥、白卓梅、乔英、包慈昌、丁菊梅、包小彦均未答辩。 包想子、包江龙向一审法院提出诉讼请求：1、判决确认被告包慈昌、丁菊梅、包小彦对二原告不享有到期债权；2、判决执行庭立即终结对二原告的执行行为并依法返还二原告被划扣的执行标的款223999．50元；3、案件受理费由各被告负担。事实与理由：二原告系父子关系。2018年4月27日，甘肃省漳县人民法院执行庭从原告包江龙中国农业银行账户划扣资金223999．50元。2018年5月4日，甘肃省漳县人民法院向原告包想子送达了2018年1月15日作出的《协助执行通知书》及2018年1月16日作出的《执行裁定书》，通知二原告作为执行程序第三人负有协助执行义务并裁定冻结、划拨二原告部分银行存款、收入。二原告依法提出执行异议后甘肃省漳县人民法院以（2018）甘1125执异6号执行裁定驳回二原告的异议申请，遂形成诉讼。原告认为执行人民法院作出的裁定无事实和法律依据，应予撤销。原告与成小东、麻凤祥、白卓梅、乔英、包小彦无任何法律上的权利义务关系，虽与包慈昌有个人合伙关系，但双方账目未清算，包慈昌对包想子不享有到期债权，双方间的债权债务需进行裁判认定，故提出本案诉讼请求。 被告成小东辩称：包慈昌欠我56000多元，一部分是我替他向别人还的钱，一部分是欠我的工资，我向法院申请执行以后法院就把钱给我了，至于包慈昌和包想子之间我只知道有合伙关系，我领到手的执行款是怎么来的我不知道。 被告麻凤翔辩称：我替包慈昌还款以后申请追偿权，法院给我将钱付了，包慈昌和包想子的纠纷跟我没关系，他应另起诉包慈昌。 被告乔英辩称：包慈昌借了我的70000元，法院给我执行来了。 被告白卓梅、包慈昌、丁菊梅、包小彦经合法传唤未到庭，也未提交答辩状。 一审法院经审查查明，漳县人民法院作出（2014）漳民二初字第93号民事调解书、（2014）漳民二初字第93号民事调解书、（2014）漳民二初字第95号民事调解书、（2015）漳民二初字第332号民事调解书、（2016）甘1125民初399号民事判决书、（2016）甘1125民初661号民事调解书，确定包慈昌应向成小东、麻凤祥、白卓梅、乔英等人承担付款义务；2017年9月14日定西市中级人民法院作出（2017）定中民二初字第45号民事判决书，判决包想子、包慈昌共同享有工程款1350364.3元，该款中1147796元打至包想子、包慈昌共同确认的户主为包江龙的账户上。漳县人民法院在执行上述五案中，于2018年1月5日作出《执行裁定书》，于2018年4月27日强制扣划了上述包江龙银行账户资金223999.5元。2018年5月7日，原告包想子、包江龙提出书面异议，2018年5月29日，本院作出（2018）甘1125执异6号执行异议裁定：驳回原告包想子、包江龙的异议申请。2018年6月11日，原告包想子、包江龙对裁定不服，向本院提起案外人执行异议之诉。 一审法院认为：本案实质是原告（案外人）对漳县人民法院的执行行为及定西市中级人民法院作出（2017）定中民二初字第45号民事判决书不服提起诉讼，其起诉时执行案件已执行终结，依法应按审判监督程序申请再审。另外，根据原告诉请及提交的证据，是其认为定西市中级人民法院判决包想子、包慈昌共同享有工程款1350364.3元为其独有，对此其应按合伙纠纷另案对包慈昌起诉，确定其与包慈昌对上述工程款各自应得份额。现原告提起本案诉讼没有法律依据，故应驳回其起诉。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定：“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”包想子、包江龙作为漳县人民法院(2018)甘1125执异6号民事裁定的案外人，其并不认为定西市中级人民法院作出（2017）定中民二初字第45号民事判决有错误，而是对执行依据所确定的执行标的主张自己享有实体上的权利，而请求法院对该实体上法律关系进行裁定，以阻止法院对执行标的进行强制执行的救济方法，提起执行异议之诉是案外人的一项法定权利。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十五条规定：“案外人执行异议之诉审理期间，人民法院不得对执行标的进行处分。申请执行人请求人民法院继续执行并提供相应担保的，人民法院可以准许。”故一审裁定认定案外人起诉时执行案件已执行终结，但卷内无执行终结裁定证实。综上，原裁定认定事实错误，适用法律错误，裁定驳回包想子、包江龙的起诉不当。上诉人包想子、包江龙的上诉理由成立，请求予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条规定，裁定如下： 一、撤销漳县人民法院（2018）甘1125民初1039号民事裁定； 二、本案指令漳县人民法院审理。 本裁定为终审裁定。 审判长  焦茂荣 审判员  王加列 审判员  蓝俊虎 二〇一九年五月十三日 书记员  李玲玲