江苏省东海县人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0722民初1774号原告：徐兴中，男，1972年4月5日生，汉族，住东海县。委托诉讼代理人：徐丙文，东海县房山法律服务所法律工作者。被告：董金亮，男，1974年11月6日生，汉族，住东海县。委托诉讼代理人：李婷，江苏华天人律师事务所律师。原告徐兴中与被告董金良追偿权纠纷一案，本院于2019年2月26日立案后，依法由审判员朱江独任审判，于2019年4月10日公开开庭进行了审理。原告徐兴中的委托诉讼代理人徐丙文与被告董金亮及其委托诉讼代理人李婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐兴中向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔付原告各项损失33347元；2、诉讼等费用由被告承担。事实和理由：原告雇佣被告驾驶其所有的苏Ｇ×××**号牵引车及苏Ｇ×××**号重型半挂车于2015年5月12日18时许，在行驶中，因轮胎爆炸驶入宁夏回族自治区海原县李旺高速出口处马某经营的没有营业许可执照的汽车修理部要求无从业资格证书的马某换装因爆炸损坏的轮胎。因被告没有要求和查验马某出示相关营业资质便委托无专业知识与安全措施的无资质承揽人马某换装轮胎，导致马某在换装过程中被轮胎所漏气压冲撞摔伤，经抢救8天后医治无效死亡。上述事故经宁夏回族自治区海原县人民法院开庭审理判决原告因被告在选任修理人员过程中，没有要求和查验马某出示相关营业资质便委托无专业知识与安全措施的无资质承揽人马某换装轮胎，导致马某在换装过程中被轮胎所漏气压冲撞摔伤，经抢救8天后医治无效死亡存在重大过错，承担此次事故的10%赔偿责任，即判令原告赔偿死者马某亲属各项费用37396.24元，并承担诉讼费387元，共计：37783.24元人民币（详见宁夏回族自冶区海原县人民法院2016宁05**民初764号民事判决书）。2019年2月15日原告经宁夏回族自治区海原县人民法院执行局强制执行，经死者马某亲属同意，一次性支付了25847元整履行了赔偿义务（详见宁夏回族自治区海原县人民法院执行终结结案证明及原告己履行义务转账汇款凭据）。应上述事故发生后，原告雇佣被告驾驶其所有的苏Ｇ×××**号牵引车及苏Ｇ×××**号重型半挂车被死者亲属扣留，经宁夏回族自治区海原县李旺派出所同意，原告支付了7500元倒车费，将该车货物倒至苏Ｇ×××**车上送到甘肃武威市，交接给货主（详见宁夏回族自治区海原县李旺派出所证明及苏Ｇ×××**车主转货证明）。依据《侵权责任法》第八十六条受雇人驾驶机动车造成他人损害的，雇用人承担替代责任。雇用人承担赔偿责任之后，可以向有过错的受雇人追偿；依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿等相关法律规定，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。被告董金亮辩称：一、原告所述的部分内容不是事实。答辩人到马某的修理部修车并不是答辩人决定的，是由押车人和车主决定的。答辩人并不存在选任过失。自2014年8月1日起，被答辩人雇佣答辩人驾驶其所有的苏Ｇ×××**号牵引车及苏Ｇ×××**号重型半挂车从事长途运输工作，每次出车时，车上均有一个由车主即被答辩人徐兴中安排的押车人随车出行，押车人主要负责货物安全、车辆日常维修管理、司机的日常吃喝住行等等，而答辩人作为司机，只需按照车主的安排将车辆开至指定地点即可，其他的一概不管。2015年5月12日18时许，答辩人驾驶的车辆在行驶过程中轮胎坏了，随后，答辩人向押车人韦余建报告了这一情况，押车人又和被答辩人电话联系，被答辩人让答辩人就近下高速找到修理部更换新轮胎。马某的修理部就在高速路口，下了高速之后，押车人就让答辩人到马某的修理部更换轮胎。也就是说到马某的修理部修车并不是答辩人决定的，是由押车人和车主决定的。答辩人作为司机，只需按照车主的指令，就近下高速找修理部修车，至于询问修理部有无营业资质、修车资质均不是答辩人的工作范围，而应该是押车人的工作范围。因此答辩人并不存在选任过失。二、原告要求被告承担7500元转货费无法律和事实依据。事故发生后，因车辆被死者亲属扣留，导致车上货物发生的转货费用，不应由答辩人承担。首先事故发生与答辩人无关，其次车辆被扣留、转货均不是由答辩人安排的，答辩人没有义务支付转货费用。三、原告要求答辩人承担赔偿责任没有法律依据。原告诉状中引用的法条是《侵权贵任法》第八十六条，据答辩人查实，《侵权责任法》第八十六条陈述的是建筑物、构筑物倒塌造成他人损害而导致的责任承担问题。《侵权责任法》第八十六条司法解释,也就是原告诉状中引用的法条，其陈述的是机动车交通事故，雇佣人承担的替代责任。而本案中因更换轮胎导致马某死亡并非道路交通事故，不适用该条司法解释的规定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第9条，虽然规定了雇员故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。但是本案中，答辩人并不存在故意或者重大过失其中的任何一种情形。首先，轮胎要更换，更换轮胎时发生事故，并不是答辩人故意造成的。另外案发后，己经报案，如果答辩人存在重大过失情况，导致了一人死亡，己经构成过失致人死亡罪，公安机关早己经追宄答辩人的刑事责任。既然公安机关没有追究，那么答辩人也就不存在重大过失一说。所以，答辩人并不存在故意或者重大过失的情形，依法不应承担赔偿责任。综上所述，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2015年5月12日18时许，被告董金亮驾驶原告徐兴中所有并经营的苏Ｇ×××**号牵引车及苏Ｇ×××**号重型半挂车到马某经营的没有营业许可证的轮胎修理部，要求无从业资格的马某换装因爆炸损坏的轮胎，由马某提供自己的所有的轮胎并对上述已经损坏的轮胎进行换装，在新轮胎充气完毕后，在向车轴安装时，轮胎发生漏气，漏气气压将马某冲离现场数米导致其摔伤，后被送往宁男医院住院抢救治疗8天后经医治无效死亡。后马某近亲属李郝儿、马军、马玲、马子涵、马进贵、杨学花于2016年3月7日将董金亮、徐兴中、东海县鸿途汽车贸易有限公司、中国人民财产保险股份有限公司东海县分公司诉至宁夏回族自治区海原县人民法院，2016年5月13日，宁夏回族自治区海原县人民法院作出（2016）宁0522民初764号民事判决书，判决结果如下：一、被告徐兴中于本判决生效后10日内赔偿原告李郝儿、马军、马玲、马子涵、马进贵、杨学花因其亲属马某死亡的误工费、护理费、住院伙食补助费、死亡赔偿金等各项损失共计37396.24元。二、被告董金亮、东海县鸿途汽车贸易有限公司、中国人民财产保险股份有限公司东海支公司不承担赔偿责任。三、驳回原告李郝儿、马军、马玲马子涵、马进贵、杨学花的其他诉讼请求。2019年2月15日，经宁夏回族自治区海原县法院执行局强制执行，原告徐兴中一次性赔偿马某家属25847元人民币，该案执行完毕。另查明：案外人韦余建系原告徐兴中雇佣并安排在涉案车辆苏Ｇ×××**的押车人，负责配合驾驶人员处理日常货运琐事，事故发生时，押车人韦余建均在场。以上事实，有原、被告的当庭陈述及宁夏回族自治区海原县人民法院作出的（2016）宁0522民初764号民事判决书、海原县法院关于李郝儿、马军、马玲、马子涵、马进贵、杨学花申请执行徐兴中修理合同纠纷一案出具的（2017）宁0522执1098号结案证明一份，中国农业银行东海阳光支行转账回执一份、通话录音一份、在卷佐证，本院予以确认。本院认为：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据加以证实。本案争议焦点是被告董金亮在选任过程中的作用。宁夏回族自治区海原县人民法院作出的（2016）宁0522民初764号民事判决书没有充分查证而直接认定被告董金亮存在选任责任，其原因是责任最终归于作为雇主的徐兴中，但本案必须重点考虑谁是最可能作出决定的人。被告是原告雇佣的驾驶员，案外人韦余建是原告雇佣的押车人，在事故发生前后及处理过程中，押车人韦余建也在现场。董金亮、韦余建在运输货物过程中的分工从其身份可知，作为押车人，韦余建显然应当是主导者。原告举证的证据不能排除韦余建作出选任决定的可能，故本院不能确定涉案车辆发生事故后由无相应资质马某进行换装轮胎的决定与驾驶员董金亮存在直接因果关系，故不能确定被告董金亮在上述过程中存在故意或重大过失的过错情形。综上，对于原告要求被告赔偿原告各项损失33347元的诉讼请求，因证据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，判决如下：驳回原告徐兴中要求被告董金亮赔偿各项损失33347元的诉讼请求。案件受理费634元，减半收取317元，由原告徐兴中负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费634元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：44×××94，也可到农行东海县支行营业厅交款。审 判 员  朱 江二〇一九年五月二十一日法官助理  王春晓书 记 员  张子铖法律条文及上诉须知附录一、法律条文㈠《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。（二）最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。