黑龙江省大庆市让胡路区人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0604民初443号原告：王学研，男，1984年7月1日出生，汉族，大庆油田采油六厂职工，现住黑龙江省大庆市让胡路区。委托诉讼代理人：李迪，黑龙江海天庆城（大庆）律师事务所律师。被告：大庆市鑫宇航建筑安装有限责任公司，住所地黑龙江省大庆市让胡路区阳光佳苑**中央大街****商服公寓**。法定代表人：单佳宇，职务：经理。委托诉讼代理人：张希成，黑龙江民强（大庆）律师事务所律师。第三人：大庆海格汇信息咨询服务有限公司，住所地大庆市让胡路区大港路19号一期工程AS9号楼商服6号法定代表人：王学研，职务：经理原告王学研与被告大庆市鑫宇航建筑安装有限责任公司（以下简称鑫宇航公司）、第三人大庆海格汇信息咨询服务有限公司（以下简称海格汇公司）执行异议之诉一案，本院于2019年1月11日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王学研的委托诉讼代理人李迪、被告鑫宇航公司的法定代表人单佳宇及其委托诉讼代理人张希成到庭参加诉讼。第三人海格汇公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉公。本案依法缺席审理，现已审理终结。原告王学研向本院提出如下诉讼请求：1、要求撤销原告为被执行人，判定原告对被告不承担清偿责任并停止对原告的执行；2、诉讼费由被告承担。事实与理由被告鑫宇航公司同第三人海格汇公司建设施工合同纠纷一案，已由大庆市让胡路区人民法院作出（2016）黑0604民初6227号民事判决书，判决海格汇公司向被告鑫宇航公司支付工程款144万元，现该判决已生效。后鑫宇航公司向贵院申请强制执行，贵院在执行过程中，认为海格汇公司股东王学研股本资金195万元未实缴到位，依照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第80条规定，作出（2017）黑0604执313号执行裁定书，裁定追加原告王学研为该案被执行人，在注册资金不实的范围内对被告鑫宇航公司承担责任，并裁定原告王学研向被告鑫宇航公司清偿债务195万元。原告认为，贵院作出的（2017）黑0604执313号执行裁定书未查明案件事实，对于追加原告为被执行人并承担清偿责任的认定违反法律规定，该裁定应当予以撤销。对于被执行人海格汇公司的出资情况，原告王学研已经完全出资到位，不属于未出资或抽逃注册资本的情形。同时，无论其出资行为是否得到认可，根据《公司法》及其他相关法律的规定，王学研都处于法律允许的认缴出资期限内，不属于出资不到位的情形。被告追加原告作为被执行人的申请以及该裁定的作出，违反了《公司法》、《企业破产法》的相关规定，侵犯了原告的合法权益，同时侵犯了其他债权人的合法权益，应当予以撤销。故原告诉至法院，要求撤销追加原告为被执行人的裁定，要求判定原告对被告不承担清偿责任并停止对原告的执行。被告鑫宇航公司答辩称：一、追加原告为被执行人符合法律规定，原告应当承担还款责任。1.原告作为公司的股东应当履行股东义务足额缴纳出资。根据《公司法》的规定，原告作为股东应当承担出资义务并享受股东权利，原告作为股东应当履行缴纳出资的义务。法院根据原告没有足额缴纳投资的事实追加原告为被执行人具有法律依据。2.原告以缴纳投资期限未到期拒绝承担责任违反法律规定。根据《公司法》第二十五条第五项的规定，出资方式、出资额、出资时间由公司章程规定。《公司法》第三十七条第十项规定，股东拥有修改公司章程的权力，公司章程中的出资期限属股东意思自治的范围，是公司内部的约定对外不能产生法律效力。当公司正常经营时没有足额出资并不影响债权人的权益。当公司负有不能清偿的债务和公司无财产可供执行时，未缴纳股东出资侵犯的是债权人债权和合法权益。二、未缴纳的出资追加执行符合法律规定。1.最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条未对“未缴纳或未足额缴纳出资”是否包含分期缴纳尚未到期的出资进行明确，但在《公司法司法解释二》第二十二条中已明确“未缴纳的出资”包括分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资，未缴纳的出资作为被执行财产符合法律规定。2.《公司法司法解释》第十三条规定了公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。原告作为公司的股东没有履行实际出资义务应当对公司债务承担还款责任。三、公司已经无法经营未缴纳的出资应该进行清算和清偿。海格汇公司已经歇业无法经营，《公司法》第二十二条规定公司解散时，股东尚未缴纳的出资应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照《公司法》第二十六条和第八十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。综上所述，只要在执行中被执行人无财产可供执行，且有未到期认缴出资的股东，法院执行认缴出资未到期的股东为共同被执行人具有法律依据，原告有义务在未出资范围内承担被执行人的还款责任。第三人海格汇公司未到庭，未向本院提交书面答辩意见。为证实自己的主张，原告王学研向本院提交如下证据：1、（2017）黑0604执313号执行裁定书复印件一份，欲证明被告鑫宇航公司同第三人海格汇公司建设工程施工合同纠纷一案，鑫宇航公司认为本案原告王学研是被执行人海格汇公司的股东，并且股本金195万未实缴到位，将其追加为被执行人。原告认为该裁定存在事实和法律上的错误，故提起本次诉讼，请求撤销原告为被执行人。经质证，被告对该证据的真实性无异议，对原告要证明的问题不予认可，被告认为该裁定书已经生效。本院对该证据的真实性予以确认。2、龙江银行存款储蓄证明复印件十七张，欲证明截止2016年11月23日，王学研已向海格汇公司注资221万元，已经超出认缴资金195万元，该证据原件已经交给让区法院执行局，同时也向执行局交了海格汇公司股东出资证明，说明王学研作为海格汇公司的出资人，已经将全部认缴的出资额缴纳完毕，不应当追加为被执行人。海格汇公司和鑫宇航公司之间的合同标的是144万元，但是让区法院单就王学研个人就履行了195万元的责任，由此可见裁定存在错误。经质证，被告对该证据的真实性有异议，该证据是复印件；该证据是后补的收据，也不是原件，补的原因是原件无效；被告在执行局查询时没有交股东出资。这组证据在执行局的时候就没有提交过。另外被告鑫宇航公司的法定代表人单佳宇补充意见，当时是我跟着执行法官去海格汇公司开户银行昆仑银行龙凤支行查询投资记录，但是没有查到任何投资认缴的钱，所以才追加王学研为被执行人。当时查到有五名股东实际出资到位，所以我没有追加这五名已经注资的股东。经本院核实，上述证据复印件与在执行局保存的证据原件核对无异议，故本院对该证据的真实性予以确认。3、海格汇公司的企业信用信息公示报告打印件一份，欲证明原告王学研作为海格汇公司的股东认缴出资额是195万元，认缴出资截止时间2021年3月7日，无论法院对王学研出资事实认可与否，王学研都处于合法的认缴期内，在新公司法认缴制度下，不属于法律所规定的出资不实或者抽逃出资等情形，并且在海格汇公司破产前被告和人民法院都不能要求股东补足或加速出资以清偿债务，所以（2017）黑0604执313号裁定书是错误的。经质证，被告对该证据的真实性有异议，对证明的问题也有异议，证据在电脑上可以进行修改；被告企业内的股东出资期限是其企业公司章程规定，对外不能产生效力，新的公司法规定，在企业歇业的情况下，应该对债权人执行清偿责任。另外被告鑫宇航公司的法定代表人单佳宇补充意见，当时执行局法官已经告知被执行人王学研在半个月之内可以提出异议，当时有两个股东常宋晓和孙宏伟已经提出执行异议之诉，王学研也作为第三人出庭应诉了，王学研应该是知道提起诉讼的期限，而且王学研还给常、孙二人出具了股东出资证明。本院将综合其他证据后再对该证据进行确认。4、关于认缴制下注册资本因加速到期等相关问题解读，欲证明该解读的作者是原最高院审委会民二庭庭长杨临萍，证明对于本案事实中，原告作为海格汇公司股东认缴出资后，被告追加原告作为被执行人，最高院的审理意见是：1.此时原告未缴纳出资是合法的而不是非法的，不属于非法出资；2.此时法院对单笔债务进行追及不符合破产法的精神，也损害了其他债权人的权益；3.类似于本案的案件应该申请破产，再根据破产法的35条，使股东出资义务加速到期，最终保护全体债权人的利益；4.法院应当向当事人释明，如果海格汇公司不能通过融资或其他股东自行提前缴纳出资，债权人即被告有权启动破产程序，所以313号裁定不仅违反法律规定，而且同最高院的审判精神相违背，同时侵犯了原告和其他债权人的权益。被告所说的公司法中的，分歧缴纳注册资本的问题，和原告所说的注册资本认缴制是两个不同的概念，公司的章程在不违反强制性法规的前提下，是公司的法律，它并不是民事合同，被告将公司章程理解成不能对抗善意第三人的协议，这是对公司法的误解。经质证，被告对该证据的真实性无异议，但是对证明的问题有异议，理由是这是一种法官的个人观点，审理案件应该依据现成的法律规定和司法解释。本院对该证据的真实性予以确认。5、河北唐山中院（2018）冀02执异195号执行裁定书复印件、最高人民法院（2016）最高法民申1410号民事裁定书，欲证明该两份裁定书结合人民法院办理执行异议和复议案件的司法解释，可以看出本案执行异议之诉并未超过合法期限，理由是司法解释16条明确规定313号执行裁定应当向原告告知权利救济途径和期限，如果没有在裁定中载明的，应当以笔录的形式向原告告知。否则，原告提出执行异议时间符合法律规定。本案中，让胡路区人民法院执行局没有在裁定书中载明权利和期限，没有以其他书面形式向原告进行告知，没有通过笔录形式向原告告知，所以原告起诉处于合法期限。经质证，被告对该证据的真实性无异议，对证明的问题有异议，该案例不能作为证据使用，且与本案没有关联性，不能作为参照依据。另外被告鑫宇航公司的法定代表人单佳宇补充意见，当时执行法官已经告知原告可以在法定时间内提出异议，可是原告并没有，当时有其他的股东在法定的期限内提出了异议，这是原告自己的过错。法院应驳回原告的起诉。原告代理人说313号执行裁定书有问题，原告应起诉法院，跟被告没有关系。本院对该证据的真实性予以确认。为证实自己的主张，被告鑫宇航公司向本院提交如下证据：（2016）黑0604民初6227号民事判决书复印件一份，欲证明本案执行的法律依据是该民事判决书，判决书已经发生法律效力。经质证，原告对该证据的真实性无异议，对证明的问题有异议，对判决海格汇公司给付被告工程款144万元无异议，但是以该份判决书作为追加我方为被执行人有异议。本院对该证据的真实性予以确认。第三人海格汇公司未到庭，未予质证，亦未向本院提交证据。本案经审理认定事实如下：2016年11月21日，因海格汇公司拖欠鑫宇航公司2016年海格力斯健身会馆洗浴工程的工程款项，鑫宇航公司在本院对海格汇公司提起诉讼，本院于2016年12月27日作出（2016）黑0604民初6227号民事判决，判令该案被告海格汇公司于该判决生效之日起五日内一次性给付鑫宇航公司工程款1,440,000元。案件受理费21,000元由海格汇公司承担16,800元，由鑫宇航公司承担4,200元。该判决发生法律效力后，鑫宇航公司依法向本院申请强制执行。又查明，2017年10月25日，本院依鑫宇航公司的申请，以海格汇公司不能履行生效法律文书确定的义务，第三人王学研系被执行人大庆海格汇信息咨询服务有限公司的股东，且股本资金195万元未实缴到位。依照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第80条的规定，裁定如下：一、追加王学研为本案被执行人。被执行人王学研应在注册资金不实的范围内对申请执行人大庆市鑫宇航建筑安装有限责任公司承担责任；二、王学研应在本裁定生效之日起三日内向申请执行人大庆市鑫宇航建筑安装有限责任公司清偿债务195万元。逾期不履行上述义务，本院将依法强制执行。本裁定送达后即发生法律效力。王学研不服该执行裁定，向本院提出本案执行异议之诉。同时查明，第三人海格汇公司于2016年3月8日成立，有股东23名，原告应认缴的出资为195万元。截止2016年11月23日，原告王学研已向海格汇公司注资221万元。鑫宇航公司在强制执行阶段已从海格汇公司受偿了7.6万元的执行款项。以上事实，有原、被告提交的相关证据予以证实，足以证定。本院认为，本院执行裁定依据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第80条的规定将原告追加为被执行人。根据该规定，被执行人无财产清偿债务，如果其开办单位对其开办时投入的注册资金不实或抽逃注册资金，可以裁定变更或追加其开办单位为被执行人，在注册资金不实或抽逃注册资金的范围内，对申请执行人承担责任。原告被追加时系被执行人海格汇公司的自然人股东，并非开办单位，依据该规定追加原告为被执行人属法律适用错误。另外，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。故本案中原告王学研是否属于“未缴纳或未足额缴纳出资的股东”成为其能否被追加为被执行人的关键问题。原告王学研提交证据证实其向海格汇公司注资221万元，已超过其实际应缴资本195万元。同时依据公司法规定，若海格汇公司确已资不抵债，或者明显缺乏清偿能力，或者有丧失清偿能力可能，则该公司已经符合破产条件，作为债权人，鑫宇航公司有权申请债务人破产，进入破产程序后再依照法律规定行使权利以加速股东出资义务到期。关于原告王学研提出执行异议是否超出法定期限的问题，经审理，（2017）黑0604执313号执行裁定书中未明确告知权利人提起执行异议之诉的权利和期限，故原告王学研向本院提出执行异议的时间符合法律规定的期限，本院应予受理。综上，本案执行阶段追加原告王学研并无合法依据，原告诉讼请求合法有据，本院依法予以支持。本院依法判令不得追加王学研为被执行人，（2017）黑0604执313号执行裁定应于本判决生效之日起自动失效。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十四条第一款、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十三条的规定，判决如下：不得追加原告王学研为被执行人。本院（2017）黑0604执313号执行裁定于本判决生效之日起自动失效。案件受理费100元，由被告负担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于大庆市中级人民法院。审判长  李冬晶审判员  朱 丹审判员  董 凤二〇一九年五月十五日书记员  闫 敏本判决书生效后，义务人在规定的时限内不履行义务的，权利人可向本院申请执行。提出申请执行的期限，为本判决书规定的履行期限届满后次日起二年内。附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十四条对案外人执行异议之诉，人民法院判决不得对执行标的执行的，执行异议裁定失效。对申请执行人执行异议之诉，人民法院判决准许对该执行标的执行的，执行异议裁定失效，执行法院可以根据申请执行人的申请或者依职权恢复执行。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第三十三条被申请人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）理由成立的，判决不得变更、追加被申请人为被执行人或者判决变更责任范围；（二）理由不成立的，判决驳回诉讼请求。诉讼期间，人民法院不得对被申请人争议范围内的财产进行处分。申请人请求人民法院继续执行并提供相应担保的，人民法院可以准许。