宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）宁01民特21号 申请人：银川市兴庆区启胃香麻辣烫湖滨店，经营场所宁夏回族自治区银川市兴庆区湖滨东街**。 经营者：王玉龙，男，1975年7月5日出生，回族，住宁夏回族自治区吴忠市。 委托诉讼代理人：汪海娟，女，1984年1月27日出生，汉族，该店员工，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：李丽，女，1989年10月3日出生，汉族，该店员工，住宁夏回族自治区银川市。 被申请人：乔雨童，女，1993年2月3日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：乔琨，宁夏合天律师事务所律师。 申请人银川市兴庆区启胃香麻辣烫湖滨店与被申请人乔雨童申请撤销劳动争议仲裁裁决一案，本院于2019年3月6日立案后进行了审查。现已审查终结。 申请人申请事项：1.撤销银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委员银兴劳人仲裁字（2019）151号仲裁裁决；2.本案诉讼费用由被申请人承担。事实与理由:被申请人工作时间不存在每天延时加班及休息日、法定节假日加班未安排休息情形。其每日工作时间均不超过8小时。2018年10月21日被申请人申请辞职，双方对工资进行了结算，并在结算单上注明所有工资已结清。被申请人主张加班费无事实依据。另双方签订的劳动合同中自愿约定被申请人不愿担负自负的社会保险而自愿放弃社保，并非申请不为其缴纳社保，故被申请人自愿离职，不应向其支付经济补偿金。仲裁裁决适用法律有误，请求予以撤销。 被申请人辩称，申请人撤销仲裁裁决的申请没有事实和法律依据。不符合《劳动争议调解仲裁法》第四十九条所规定的应当撤销仲裁裁决的法定情形。1、被申请人在仲裁阶段所提交的书面证据和证人证言均能够证明被申请人在申请人处工作期间存在超时工作和休息日以及法定节假日加班的情况，且仲裁委依据申请人在仲裁庭审时自认的被申请人存在超时工作和加班的事实认定被申请人存在加班，裁决所依据的事实和证据真实、充分。2、被申请人离职时与申请人所做的工资结算仅涉及基本工资而并未包含加班工资；3、用人单位为劳动者办理社会保险是法律强制规定的义务，申请人提出的因被申请人自愿放弃办理社保故申请人不应承担经济补偿金的理由不能成立。 申请人为证实其诉请，向法庭提交以下证据： 证据一、工资结清手续单、工资结清微信截图各一份，证明被申请人工作期间的工资已全部结清； 证据二、劳动合同一份，证明双方签订的合同中约定被申请人不愿担负自负的社保，自愿放弃； 证据三、考勤表一份，证明被申请人实际上班天数及平时并未加班； 证据四、工资核算明细一份，证明仲裁委核算的被申请人上班、加班天数有误； 证据五、仲裁裁决书一份，证明本案经过仲裁程序。 经质证，被申请人对证据一真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，申请人与被申请人所做的工资结算手续中显示被申请人每月所被结算工资仅为基本工资1800元，不包括各月的加班工资；对证据二真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，该证据中的约定可印证被申请人上班期间存在加班的事实。关于放弃社保缴纳的约定，因被申请人入职时申请人提供该份劳动合同让被申请人进行签署，合同内容均系申请人事先拟定，被申请人只能被动进行签署，该合同中所约定的不予缴纳社保的条款违反了法律强制性规定，属无效条款；对证据三真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，该证据中可显示一般情况下被申请人上班期间每月仅休息2天；对证据四真实性、合法性、关联性及证明目的均有异议，该证据系申请人自行统计，其依据的事实不属实；对证据五真实性、合法性、关联性及证明目的均无异议。该份证据证实仲裁审理中被申请人自认存在超时加班和休息日及节假日加班的事实。 本院经审查，对申请人提交的证据一、二、三、五，被申请人对证据真实性均无异议，上述证据真实、合法、有效，能够证实本案客观事实，应予采信。对证据四，系申请人自行制作，无其他证据予以佐证，不予采信。 经审查查明，2019年2月18日，银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委员会作出银兴劳人仲裁字（2019）151号仲裁裁决书，终局裁决：一、银川市兴庆区启胃香麻辣烫湖滨店于本裁决书生效后十日内，支付乔雨童2018年4月18日至10月21日超时加班工资4881.93元、休息日加班工资6786.2元、法定节假日加班工资1489.66元、解除劳动合同经济补偿金1800元，共计14957.79元。 另查明，被申请人于2018年4月18日入职申请人处，双方于2018年4月20日签订书面劳动合同，约定：被申请人岗位为前厅收银兼服务员；1-3个月短期月工资1600元，3-10个月每月1800元……；工作时间：上班时间早八时四十分至晚十时（冬天），一个月两天带薪休息时间，晚班每人每天倒班轮休，中午两个小时，早班每人每天倒班，晚上提前一个小时回家；被申请人不愿担负自负的部分社会保险而自愿放弃社保。2018年10月21日被申请人离职，双方按月工资1800元对欠付工资进行了结算。在工资结算表及申请人提交的考勤表中均载明被申请人每月带薪休假两天。被申请人工作期间申请人未为其办理并缴纳社会保险。2018年12月26日被申请人向银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.申请人支付其2018年4月18日至2018年10月21日加班工资差额17731.6元；2.支付解除劳动合同经济补偿金1800元。在仲裁审理中，申请人自认被申请人工作时间为早上八时四十分至十四时，中午休息三个半小时，下午五点半至晚十点，共计每天工作九小时五十分钟。 本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定：“用人单位有证据证明仲裁委所作出的以上仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的;经审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销”。根据审查认定事实，被申请人在申请人处工作期间每天工作9.83小天，每月带薪休假两天，存在超时加班及节假日加班情形，申请人应向被申请人依法支付加班劳动报酬。申请人在双方劳动关系存续期间未为被申请人缴纳社会保险费，违反用人单位为劳动者缴纳社会保险的法定强制性义务，且存在拖欠加班工资事实，故申请人应依法向被申请人支付解除劳动合同经济补偿金。被申请人虽在入职时自愿声明放弃申请人为其缴纳社保，该声明不符合法律强制性规定，应为无效。申请人的申请理由不能成立。本案双方争议符合《劳动争议调解仲裁法》第四十七条规定的终局裁决情形。银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决适用法律正确、程序合法。庭审中，申请人也未能提交证据证实涉案仲裁裁决书存在《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定的申请撤销仲裁裁决的其他情形，故申请人的申请不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条、第四十九条之规定，裁定如下： 驳回申请人银川市兴庆区启胃香麻辣烫湖滨店的申请。 申请费10元，由申请人银川市兴庆区启胃香麻辣烫湖滨店负担。 审判长  陈勇军 审判员  胡春燕 审判员  邢雪梅 二〇一九年五月十四日 书记员  陈丽霞 附：本案适用的法条 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第四十七条下列劳动争议，除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力： （一）追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议； （二）因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。 第四十九条用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决： （一）适用法律、法规确有错误的； （二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的； （三）违反法定程序的； （四）裁决所根据的证据是伪造的； （五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的； （六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。 人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。 仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。