广东省深圳市宝安区人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2019）粤0306刑初1801号公诉机关深圳市宝安区人民检察院。附带民事诉讼原告人黄某1，男，汉族，初中文化，1984年10月13日出生，住广东省和平县，系本案被害人。诉讼代理人谭瑞，广东晟典律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告人邓小优，男，1988年6月26日出生，汉族，小学文化，户籍所在地广东省湛江市雷州市。因涉嫌故意伤害于2018年10月14日被羁押，同日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。指定辩护人陈贵琼，广东鹏浩律师事务所律师。被告人邓识拂，男，1994年9月20日出生，汉族，高中文化，户籍所在地广东省湛江市雷州市。因涉嫌故意伤害于2018年10月14日被羁押，同日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。指定辩护人黄红杰，广东深兴律师事务所律师。被告人邓小东，男，1991年6月1日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省湛江市雷州市。因涉嫌故意伤害于2018年11月19日被羁押，同年11月20日被刑事拘留，同年12月28日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。指定辩护人王威，广东深翔律师事务所律师。公诉机关以深宝检刑诉〔2019〕1651号起诉书指控被告人邓小优、邓识拂、邓小东犯故意伤害罪，于2019年4月12日向本院提起公诉。附带民事诉讼原告人黄某1于2019年5月9日向本院提起刑事附带民事诉讼。本院依法组成合议庭于2019年5月14日公开开庭进行了合并审理。公诉机关指派检察员邓秀娴出庭支持公诉，三名被告人及其辩护人、附带民事诉讼原告人及其诉讼代理人到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年10月14日凌晨2时许，被害人黄某1与朋友黎某（已行政处罚）、李株君酒后途经深圳市宝安区福海街道和平社区永和路中英文学校公交车站台附近时，见被告人邓小优站在公交车站台小便，双方发生口角，继而发生打斗。后邓小优大声唤来在附近吃饭的被告人邓小东、邓识拂等人，后邓小东、邓识拂等人便上前参与殴打黄某1，期间，邓小优使用铁锤砸向黄某1，致使黄某1受伤倒地。后邓小优、邓识拂在逃跑时被巡逻民警抓获归案。2018年11月19日23时许，民警在广州市天河区柯南木塱金浦街19号101号房抓获邓小东。经鉴定，黄某1所受的伤为重伤二级，伤残等级为两个拾级。公诉机关就指控的上述事实向法庭出示了相关证据予以证实，并据此认为应当以故意伤害罪追究被告人邓小优、邓识拂、邓小东的刑事责任，提请本院依法判处，并建议对三名被告人判处三年以上四年以下有期徒刑。被告人邓小优、邓识拂、邓小东均当庭表示认罪，但被告人邓小优否认其有喊同伙来殴打被害人，只承认喊了一声“救命”，且辩称其没有用铁锤和酒瓶殴打被害人。被告人邓小优的辩护人提出有罪罪轻辩护，意见如下：第一，被害人重伤并非由被告人邓小优直接引起；第二，其余几名被告人也不是邓小优主动叫来的，而是在邓小优本能的大喊一声之后，鉴于亲情和同乡的关系，主动赶至现场；第三，本案系突发事件，事前无预谋，在事件发生的过程中，被害人先骂人、先打人，被害人一方三个人打邓小优一个人，邓小优被迫还手，而且被害人一方的黎某还主动拿铁锤殴打邓小优，被害人一方有过错；第四，被告人邓小优系初犯，归案后认罪认罚，建议对被告人邓小优从轻处罚。被告人邓识拂的辩护人提出有罪罪轻辩护，意见如下：第一，邓识拂认罪认罚，符合法律规定的从轻处罚情节；第二，邓识拂系初犯，本次犯罪是邓小优呼喊救命而引发，建议对邓识拂从轻、减轻处罚。被告人邓小东的辩护人对本案的定性无异议，就量刑提出如下意见：第一，案件发生被害人存在过错，可酌情对邓小东从轻处罚；第二，邓小东在本案中起次要作用，属从犯，应当从轻减轻处罚，理由是：1、打斗是临时起意，邓小东是临时参与其中；2、被害人一方使用铁锤主动击打被告人，被告人仅使用拳头击打被害人，邓小东只起辅助的作用；第三，邓小东认罪认罚；第四，邓小东系初犯、偶犯；第五，本案明显属于激情犯罪，邓小东的主观恶性均较小，建议对其从轻、减轻处罚。附带民事诉讼原告人黄某1委托诉讼代理人谭瑞请求本院判决被告人邓小优、邓识拂、邓小东连带赔偿：医疗费63269.44元（币种人民币，以下均同）、住院伙食补助费2400元、营养费6000元、后续治疗费11500元、护理费6000元、交通费3000元、误工费23500元、残疾赔偿金（含抚养人生活费）184744.36元、法医鉴定费4692元、精神损害抚慰金13000元，共计318105.8元。经审理查明：2018年10月14日凌晨2时许，被害人黄某1与朋友黎某、李株君酒后途经深圳市宝安区福海街道和平社区永和路中英文学校公交车站台附近时，见被告人邓小优在公交站台小便，因黎某吼了邓小优进而产生冲突，后邓小优大喊招来在附近共同吃夜宵的被告人邓识拂、邓小东等人，共同参与殴打黄某1等人。打斗期间，被害人一方的黎某手持两铁锤参与斗殴，后被邓小优夺过；邓小优一方多人手持啤酒瓶参与打斗。在邓小优、邓识拂、邓小东参与的斗殴过程中，导致黄某1身体伤害，经鉴定黄某1的损伤属重伤二级，且构成的伤残等级为两个十级。另查明，在打伤被害人黄某1后，被告人邓小优、邓识拂在逃跑时被民警现场抓获。被告人邓小东则于2018年11月19日23时许，被民警在广州市天河区柯南木塱金浦街19号101号房抓获。黎某于2018年10月15日，被处行政拘留5天。再查明，附带民事诉讼原告人黄某1因本案入院治疗24天，住院期间留陪护一人，经广东南天司法鉴定所2019年1月17日认定黄某1的后续治疗费约为11500元、误工期150日、护理期60日、营养期60日，为证明主张，黄某1提供住院费发票、鉴定费发票、工作收入证明、工资银行流水及工作考勤统计表等证据证明。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：一、物证、书证铁锤、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、受案登记表、立案决定书、破案报告、抓获经过、身份信息材料、情况说明（监控录像与实际时间不符），证实本案的揭发、立案及侦查情况。二、证人证言1、黎某：案发当天2时许，我们和黄某1、一个朋友走到公交站台的时候，看到一名男子在小便，我和我朋友就看了对方一下，当时那名男子叫了一声，突然有十几名男子过来打我们，我就跑到我朋友开的五金店里拿了两把铁锤，我看到李株君双手抱头被殴打了。我不记得有没有使用铁锤打对方。在第二次笔录中称，我赶过去拿起其中一把铁锤打了其中一名男子的背部，后铁锤被对方抢了过去。辨认笔录中无法辨认出被告人。2、李株君：案发当天和朋友都喝酒了，当时看到一个男子在站台后小便，我们三个人就和该男子争吵了几句。该男子就大声叫了吃夜宵的同伙，他们大概十个人冲过来对我们进行殴打，我被其中几个人推倒在地，拳打脚踢，有男子往店里跑。过了几分钟有巡防队员过来，没有跑得及，海南仔从店里拿了两把铁锤，但是被对方抢了过去。至于海南仔和黄某1是怎么被打的，没有看清楚。3、李某（五金店老板）：黎某冲到店里说被人打了，之后出去了，后我跟出去看，发现有几个人在追海南仔，看到员工李株君被踩在地下打，我大喊不要打了。后巡防队员来了，他们就跑了。对方有一个男子拿了铁锤，后来听海南仔说是他从店里拿的，当时自己没有注意，其他工具也没有看到。辨认笔录中辨认出被告人邓小优就是对方拿铁锤的人，邓识拂就是参与追赶海南仔的人，并对铁锤进行了辨认。4、兰智：系目击证人，证实看到一名男子头部流血躺在地上。5、蔡某（火锅店员工）：其看到在店里吃饭的十几名顾客在公交站台打架，有两名男子回来拿了凳子和啤酒瓶跑出去，人少的一方开始逃跑，人多的一方开始追，之后的情况就不清楚了。6、邓某：其否认参与打架，当时只是冲过去看怎么回事，没有动手殴打对方，不知道现场有没有人打架。在辨认笔录中辨认出邓小优、邓小东、邓识拂都是在现场，但是不知道他们有没有打架。对监控录像的截图进行了辨认，对其本人、邓小优、邓小东、邓识拂进行了辨认。三、被告人的供述与辩解1、邓小优：10月13日22时许，因邓识拂生日和邓小东等人在一起吃饭喝酒，凌晨2时许，黄某2等人离开，后其一个人在公交站台旁边小便，这时有三名男子过来，喝了很多酒，他们对我骂脏话，我问他们干什么，他们就冲过来打我，我就大喊有人打我，我之后也还手了，我朋友听到喊声过来了。我没有看到是谁过来了。对方一名男子跑，具体是谁打了对方我没有看清。打着打着对方先跑掉的男子拿了两个铁锤过来，用铁锤砸我后背，后我挡住夺了一把铁锤，接着又夺走了一把。当时一名红衣男子过来说兄弟不要动手，红衣男子确实没有动手，我们也没有打他。这时看到有人骑摩托车过来，我以为是对方的人，就把铁锤扔到垃圾桶就跑了，没有跑多久就被抓了。我没有拿工具打人，只是对对方拳打脚踢。但是我老乡拿了啤酒瓶打对方，辨认笔录中辨认出邓识拂就是参与打架的男子。2、邓识拂：其和邓小优等人和被害人发生打斗。在案发当天凌晨2时许，大家都散场之后，邓小优到公交站台旁小便，当时有三名男子经过不知道为什么和邓小优吵了起来，我和另外三四人过去看怎么回事，看到邓小优被他们殴打，邓小优用拳头打对方，邓小优打不过，对方一名男子拿了两个铁锤过来砸邓小优的背，我就过去帮忙打对方三名男子，我也用拳头打，不知道打到谁了。邓小优把对方的两个铁锤抢过来，铁锤没有被对方抢过去，我们这边也没有人动过铁锤，我们互殴了。这时巡防队员路过，对方就跑了。当时邓小优手上有铁锤，巡防队员要抓他，他就把铁锤丢了，就跑，没有跑多久就被抓了。辨认笔录中辨认出邓小优是参与打架的男子，并对铁锤进行了辨认。3、邓小东：承认与另两被告人是堂兄弟关系；承认其从桌子上拿了一个啤酒瓶过去帮忙打，但打的时候丢掉了啤酒瓶，用拳头打，没打头部，称我们这边还有其他人拿了啤酒瓶，肯定是我们这边的人拿啤酒瓶砸了对方，但具体是谁砸没看清楚，反正我们这边有好几个人拿了啤酒瓶。承认本案另两被告人参与打架，共八人打对方，对方有一男子被打倒在地。称我们未使用工具打人，称本方有拿啤酒瓶打人，拿啤酒瓶乱砸在对方身上，具体砸了哪里我记不清楚，当时双方混打起来，比较乱。四、被害人陈述黄某1：我和我朋友三个人吃夜宵，后来我又和海南仔聊天，到凌晨2时许，海南仔说去洗脚，我们没有带身份证不给洗，就没有去，后我们走到公交站台看到一名男子在小便，海南仔吼了一声，就双方发生了打斗，当我反应过来的时候，就剩我一个人了。有人架着我，有人对我拳打脚踢，还有人拿啤酒瓶砸我，有一名男子跳起来砸我的头部，我倒下了，对方看我倒下了，就跑了。之后有人报警并打120，我记得是被啤酒瓶砸了，没有注意看是否有其他的工具。无法辨认出被告人，对铁锤也无法辨认。五、视听资料证实有案发现场，被告人邓小优一方多人拿餐桌、椅边的啤酒瓶参与打斗，反映了部分追逐画面，但因被车辆阻挡，监控录像不能详细证明双方争斗的情况。六、鉴定意见与经审理查明认定一致。七、现场勘验、检查、辨认笔录和现场照片证实案发现场情况及对参与斗殴人员的辨认。上列证据来源真实合法，本院均予以确认。本院认为，被告人邓小优、邓识拂、邓小东无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。综合在案证据材料，本案系共同犯罪，由邓小优的行为而引发，邓小优伙同邓识拂、邓小东等在打斗中手持啤酒瓶、铁锤等凶器，殴打被害人黄某1，导致黄某1重伤。在案发过程中，邓小优、邓识拂、邓小东均积极参与、实施了故意伤害行为，均应对其各自行为承担相应的罪责。对于被告人邓小优及其辩护人称本案并非邓小优直接引起，案中的共同致害人并非邓小优主动叫来，而是其本能大叫引来的辩护意见。本院认为，邓小优作为成年人，在公交站小便，违反了起码的社会道德，在听到他人吼叫后，不能冷静处理，而是针锋相对、激发矛盾，引起群殴，可见其是本案斗殴发生的直接原因。后通过叫喊引来亲戚、同乡参与打斗，也充分体现邓小优积极、主动邀约同伙加入打斗的主观意愿。故此，本院对邓小优及其辩护人的该辩护意见不予采纳。对于被告人邓小东的辩护人提出，邓小东在本案中起次要作用，属从犯，应当从轻或减轻处罚的辩护意见，本院不予采纳，理由是：根据我国刑法，在共同犯罪中起主要作用的是主犯，起次要或辅助作用的是从犯。本案属于临时聚合、激情犯罪案件，并没有犯罪分工，不存在犯罪作用力的大小区分，在该共同参与的实行犯罪中，三名被告人角色、作用相当，均应认定为主犯，但根据三名被告人对本案的发生、参与程度所起的作用不同，在量刑时予以区分。对于被告人邓小优、邓小东的辩护人提出被害人对事件的发生及伤害结果有一定的过错责任，建议本院量刑时予以考虑的辩护意见。本院认为，被害人黄某1等人，在酒后遇邓小优在公交站小便，即兴吼叫，引发双方矛盾，后进而斗殴，且在斗殴过程中，黎某跑去五金店拿来铁锤击打对方，可见被害人方有一定的过错，故本院对该辩护意见予以采纳。对于被告人邓小优、邓识拂、邓小东的辩护人均提出的各被告人是初犯、偶犯，且认罪认罚，建议从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳，在量刑时予以考虑。被告人邓小优、邓识拂、邓小东在承担刑事责任的同时，还应当赔偿附带民事诉讼原告人黄某1因此遭受的损失。结合附带民事诉讼原告人的诉讼请求及查明的事实，被告人邓小优、邓识拂、邓小东须向附带民事诉讼原告人黄某1支付赔偿款项：1、医疗费63269.44元（以票据为准）；2、误工费23500元（计误工期150日,4700元/月）；3、住院伙食补助费2400元（计住院日期24日，100元/日）；4、护理费6000元（计护理期60日，100元/日，1人）；5、后续治疗费11500元（以司法鉴定意见书为据）；6、法医鉴定费4692元（以票据为准）；7、营养费6000元（计营养期60日，酌定）；8、交通费1000元（酌定）。附带民事诉讼原告人黄某1请求赔偿的残疾赔偿金184744.36元、精神损害抚慰金13000元，不属于附带民事诉讼的赔偿范围，本院不予支持。综上，被告人邓小优、邓识拂、邓小东连带赔偿附带民事诉讼原告人黄某1各项损失总计118361.44元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条、第二十六条、第三十六条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款、第一百零三条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告人邓小优犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年九个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月14日起至2022年7月13日止）。被告人邓识拂犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月14日起至2022年4月13日止）。被告人邓小东犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月19日起至2022年5月18日止）。二、被告人邓小优、邓识拂、邓小东连带赔偿附带民事诉讼原告人黄某1各项损失人民币118361.44元。限本判决生效后一个月内支付。三、驳回附带民事诉讼原告人黄某1的其他诉讼请求。四、缴获的作案工具铁锤两把由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 欧阳 志敏人民审判员 练   新人民审判员 何 秀 琼二〇一九年五月二十二日书 记 员 钟萍（兼）书记 员代 盼   盼附相关法条《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。第一百零三条人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定。《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。