金华市婺城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0702民初42号 原告：许某，女，1959年5月2日出生，汉族，住浦江县。 委托代理人：黄晨骞，浙江月泉律师事务所律师。 被告：李某，男，1986年9月3日出生，汉族，住兰溪市。 委托代理人：王嵬，浙江川丰律师事务所律师。 原告许某为与被告李某继承纠纷一案，于2019年1月2日向本院起诉。原告许某诉请：1.请求分割被继承人严玉燕的遗产，确认原告享有70%的遗产继承权（现金部分498549.7元和房产）；2.由被告承担本案诉讼费用。本院受理后，依法适用简易程序，于2019年2月26日、3月4日分别公开开庭进行了审理。原告许某及其委托代理人黄晨骞，被告李某及其委托代理人王嵬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 本院经审理认定，被告与严玉燕生前为夫妻关系，于××××年××月××日登记结婚，原告为严玉燕的母亲。原、被告均系本案的继承人，被继承人严玉燕于2018年11月3日因病去世，其生前留有遗产：1.位于金华市房屋一套，产权证号00362831、金市国用（2013）第106-45449号，于2013年11月5日办理产权属证书，登记在严玉燕名下。之前的同年10月21日，严玉燕的父亲严根富曾汇给严玉燕人民币15万元，房价60万元，其中房贷30万元；2.浦发银行账户0950中，自2018年11月3日死亡后至同月8日，被告全部取走存款417569.46元。3.死亡抚恤金135800元仍在单位，双方未领取；2.公积金个人账号10×××90，用于每月还贷1714.14元，截止2019年2月12日存款余额74263.12元。另按揭贷款账号62×××77，用于每月还贷1714.14元；截止2019年2月15日止，共欠房贷款本金余款244997.61元；3.严玉燕工资银行账户62×××71自2018年11月6日余额6476.06元，后存入工资15712.30元，均已被被告领走，截止同年12月21日余额2788元。 严玉燕临终前的10月28日，由被告找到徐某，因徐某是浙江川丰律师事务所主任，叫其帮忙代书见证遗嘱。通过电话，严玉燕讲述遗嘱内容，徐某叫姚某律师起草了1份遗嘱和告知笔录。当日，徐某和姚某两位律师带着事先准备拟制好的告知笔录、委托代理合同及律师费发票签收回单、遗嘱等打印件，至金华文荣医院严玉燕的病房。严玉燕在上述包括遗嘱、告知笔录等材料上签名捺手印，并在手写的身份证明和涉案房产证的交接清单上签名捺手印，姚某在遗嘱书上填写了房产证号码“金房权证婺字第××号”。遗嘱打印件内容，载明本人名下财产金华市房屋一套（房产证号金房权证婺字第××号）；本人名下的全部银行账户存款，由丈夫李某个人单独继承，其中房产尚欠的公积金贷款由李某负责偿还；本遗嘱未涉及到的本人名下其他财产根据我国继承法的相关法律规定办理，本人去世后由丈夫李某负责料理后事，骨灰制成钻石或撒到家里的花盆里。代书人姚某签名，见证人姚某、徐某签名，但未加盖律师事务所公章或见证专用章。告知笔录打印件内容，载明现根据你的陈述、诉求和现有的证据，本律师分析并告知如下，根据我国相关法律规定，首先订立遗嘱人必须具备完全民事行为能力人，遗嘱必须是遗嘱本人处分其财产的真实的意思表示，受胁迫、欺骗所立的遗嘱无效；其次遗嘱只能就遗嘱个人名下的合法财产作出处置，如果处分了属于国家、集体或者他人所有财产的，遗嘱的该部分内容，应认定无效，严玉燕表示我确认自己精神状况正常，具备完全的民事行为能力，从未受到任何胁迫、欺诈，本次订立遗嘱是本人内心真实意思表示，要处置的财产也是我自己名下合法所有的财产。 另查明，庭审中，被告提供了录制严玉燕住院期间，在病床上口述的录音录像材料，其与遗嘱主要内容相一致。2019年4月26日开具律师见证遗嘱费用3000元。2013年1月21日由严根富汇给女儿严玉燕银行账号62×××17的款15万元。 证明以上事实的证据，原告提交：1.死亡证明书复印件，证明被继承人严玉燕因病去世；2.婚姻登记审查处理表，证明被告与严玉燕系夫妻关系；3.浦江县白马镇兰塘村村民委员会证明，证明原告系严玉燕的母亲，是法定继承人，严根富系严玉燕的父亲，已于2016年8月31日去世的事实；4.不动产房产权证查询结果单，证明坐落于金华市房屋系严玉燕的婚前财产；5.住房公积金个人缴存明细账；证明严玉燕生前尚有住房公积金；6.微信截屏一组；7.严玉燕的银行账户及明细账，证明存款的事实。 本院认为，遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产。公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承。见证律师可以根据遗嘱人的意思表示代写遗嘱。就双方争议焦点，本院确认如下： 一、录音录像的效力问题。继承法规定以录音形式立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证。就本案该录音录像无法证明两位见证律师或其他见证人在现场见证的事实，故不符合遗嘱形式要件，该遗嘱无效。对此，被告主张该录音录像是代书遗嘱补充证据的抗辩理由。本院认为该因时间不能定格，与代书遗嘱是否时空一致，尚无证据佐证，故该录音录像不能印证代书遗嘱形式和实质要件的合法性。 二、本案是见证律师代书遗嘱，有重大瑕疵：1）按继承法和律师见证遗嘱规则的规定，在遗嘱人核对、签名并捺手印后，应当记入谈话笔录；如遗嘱人为危重病人，见证人员在与遗嘱人谈话时，应当录音或录像。但本案中.应当制作谈话笔录而未制作，也未提供见证书，只提供告之笔录打印件，遗嘱的打印件未表明律师事务所及指派律师身份及盖有公章。2）.律师见证费用发票才于2019年4月26日开具，但之前见证当日的签收回单已注明开具发票，其两时间倒挂；且当场严玉燕在病床上给了见证代理费3000元，而不是在场的丈夫被告给付，不符合常理。3）第一次庭审中，被告未提及律师见证，认为是个人见证，见证人姚某也在法庭上陈述以个人身份见证，明显与事实和另一见证人徐某陈述不符。4）庭审中，在调查录音录像的母体及来源时，见证人姚某回答是因手机换了，上面手机录像被删除，但在电脑上有复制，该一说法存疑。5）按被告和两位见证人律师的陈述来分析，严玉燕在电话中说了一大堆遗嘱内容，见证律师就拟好遗嘱打印件，且在严玉燕签名前双方从未会面交谈，不符合常理。6）本案的被告诉讼代理律师与见证律师为同一律师事务所，因律师事务所与原告有利害关系，有违律师职业规范。上述，本院认为遗嘱是遗嘱人对于其死后财产的一种处分行为，遗嘱在遗嘱人死亡后生效，因此遗嘱人一旦死亡，如果遗嘱形式要件不符合法律要求，出现严重瑕疵，会导致无从查证、核实遗嘱内容与遗嘱人意思表示一致性，会导致增加遗嘱无效的风险。 三、遗嘱效力问题。严玉燕所立代书遗嘱并非代书人在严玉燕口述遗嘱内容时的当场记录，系见证律师接到电话内容后凭其记忆整理概括性代书遗嘱和格式告知笔录的打印件，然后前往医院由严玉燕签名捺手印，该不符合见证律师代书遗嘱内容与严玉燕意思表示的时空一致性要求。又按律师法的有关规定，律师作为见证人必须严格按法律程序办，作出见证代书遗嘱无论是形式还是实质，均应当符合法律及遗嘱人的要求。如见证律师与遗嘱人应当有谈话过程的笔录，记录遗嘱人对遗嘱内容认可的程度和过程，即使无法完成书写和谈话笔录的情形下，也应有录音录像等证据佐证遗嘱人的意思表示与遗嘱内容的代书形成的时空相一致性。但本案证据只证实遗嘱和告知笔录等材料上的严玉燕签名捺手印，却无法证明证据之间或证据本身均与严玉燕意思表示的时空一致性，故而无法论证严玉燕意思表示的真实性，且存在上述严重瑕疵。本院认定涉案2018年10月28日的遗嘱无效，按法定继承处理涉案遗产。 据上，涉案遗产分割如下：1.金华市房屋系严玉燕个人财产，其中购房款15万元是否由其父母出资及性质，因双方均未提供证据加以证明，故在本案中不再认定，如有争议可另行主张，故该房产权由原、被告各半所有；因婚姻存续期间的房贷为夫妻共同归还每月3428.28元，共16个月还贷54852.48元，按法律规定，对被告应予补偿，因严玉燕死亡后由被告继续还房贷，对此讼争，利害关系人可另行主张；涉案房分割后的房贷款由原、被告各半承担。2.严玉燕的浦发银行账户0950存款417569.46元为夫妻共有，其遗产分割由被告支付原告104392.37元；3.死亡抚恤金135800元，因不是遗产，由双方各半所有；4.严玉燕的公积金个人账号10×××90截止2019年2月12日存款余额74263.12元，应用于还房贷，不再分割；5.严玉燕的工资银行账户62×××71自2018年11月6日余额6476.06元，后存入工资15712.30元，共计22188.36元为夫妻共有，经遗产分割由被告支付原告5547.09元；因该账户现有余额2788元，由被告领取，则被告支付原告697元。据此，对原、被告的请求，合理合法部分，予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条第（二）项《中华人民共和国继承法》第二条、第三条、第十条、第十三条、第十五条、第一十七条、第二十六条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项之规定，判决如下： 一、登记在严玉燕名下坐落于金华市房屋，由原告许某和被告李某各占产权1/2；其房贷款由原、被告各半承担；过户手续费按规定各自负担。 二、由被告李某支付原告许某的遗产款人民币110636.46元。 三、严玉燕的死亡抚恤金135800元（在单位），由原告许某和被告李某各半所有。 四、严玉燕的农业银行账户62×××71余额2788元及利息，由被告李某领取所有。 上述事项，限于本判决生效之日起十日内履行完毕。 五、驳回原、被告的其他请求。 本案受理费3980元（已减半由原告预交），由原告许某和被告李某各半承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 冯志坚 二〇一九年五月十六日 代书记员 廖甜甜