福建省宁德市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽09刑终205号 原公诉机关福建省屏南县人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈福清，男，1966年12月5日出生于福建省屏南县，汉族，文盲，无业，住屏南县，户籍地屏南县。曾因赌博于2015年1月14日被屏南县公安局行政拘留十日，并处罚款人民币2000元。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年7月28日被屏南县公安局刑事拘留，同年9月1日被逮捕。现羁押于屏南县看守所。 原审被告人张户敏，男，1976年11月28日出生于福建省屏南县，汉族，初中文化，教练，住屏南县，户籍地宁德市蕉城区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年7月28日被刑事拘留，同年9月1日经屏南县公安局决定被取保候审，2018年4月26日经屏南县人民法院决定被逮捕，同年11月23日被监视居住。 福建省屏南县人民法院审理屏南县人民检察院指控原审被告人陈福清、张户敏犯贩卖毒品罪一案，于2019年2月28日作出（2018）闽0923刑初92号刑事判决。原审被告人陈福清不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： （一）被告人陈福清贩卖毒品 2017年7月间，被告人陈福清分别在屏南县及屏南县两次向被告人张户敏贩卖甲基苯丙胺（冰毒）共计4.8克，并从中收取了900元毒资。 2017年7月27日，被告人陈福清在屏南县古峰镇夏林苑A幢1101室门口被屏南县公安局民警抓获。同日，屏南县公安局侦查人员依法对被告人陈福清进行人身搜查，在其随身携带的黑色手提包中发现并扣押了17袋疑似甲基苯丙胺晶体，净重11.0549克，后将其中10袋疑似甲基苯丙胺晶体取样送检。经宁德市公安局物证鉴定所鉴定，所送检的10袋疑似甲基苯丙胺晶体样品中均检出甲基苯丙胺成分。 上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据予以证实： 1.证人张户敏的供述及辨认笔录，证实其于2017年7月中旬两次向陈福清购买甲基苯丙胺，共计4.8克，地点分别在陈福清所住的夏××套房以及××路民房内，其通过微信三次向陈福清名为“小树”的微信号转账各100元、200元、600元，仍欠陈福清200元毒资。 2.证人徐某的证言及辨认笔录，证实陈福清有提供冰毒给其吸食，其和陈福清均有向张户敏贩卖过甲基苯丙胺。 3.微信聊天记录照片，证实张户敏通过微信三次给微信名为“小树”的账号转账各100、200元、600元，并注明还欠200元；张户敏有向徐某购买过甲基苯丙胺。 4.电话清单，证实被告人陈福清与张户敏在2017年7月中旬均有通过电话联系；陈福清与徐某亦通过电话、短信联系。 5.搜查笔录及照片、扣押物品照片、称量笔录、取样笔录，证实屏南县公安局民警抓获被告人陈福清及徐某时，从陈福清住处扣押到其自制的吸毒工具，并从其随身携带的黑色手提包内查获并扣押到17袋疑似甲基苯丙胺晶体，经称量净重11.0549克；从徐某身上查获并扣押3包疑似甲基苯丙胺晶体，经称量净重1.0978克。后抽取上述扣押的其中10袋以及另3袋疑似甲基苯丙胺晶体送检。 6.宁德市公安局物证鉴定所宁公鉴[2017]2089号检验报告，证实经检测，从被告人陈福清处扣押的疑似甲基苯丙胺晶体均检测出甲基苯丙胺成分。 7.屏南县公安局现场检测报告书，证实被告人陈福清、徐某的尿液中甲基安非他明检测均呈阳性。 8.被告人陈福清的供述，证实其当庭供认其有贩卖甲基苯丙胺给张户敏，且有与徐某一起吸食甲基苯丙胺的事实。 9.到案经过、侦破报告，证实2017年7月27日，被告人陈福清在屏南县古峰镇夏林苑A幢1101室门口被屏南县公安局民警抓获。 10.行政处罚决定书二份，证实被告人陈福清曾因赌博于2015年1月14日被屏南县公安局行政拘留十日，并处罚款2000元；因吸毒于2017年7月29日被屏南县公安局行政拘留十二日。 11.户籍证明，证实被告人陈福清的身份情况。 （二）被告人张户敏贩卖毒品 2017年6月至7月间，被告人张户敏分别向周某、郑某、吴某、张某、陈某等人贩卖甲基苯丙胺8次，共计4.2克，获取毒资2000元，并从中获取1.4克甲基苯丙胺用于自吸，具体如下： 1.2017年7月的一天，被告人张户敏在屏南县古峰镇华侨大厦路口以300元的价格向周某贩卖甲基苯丙胺0.7克。 2.2017年7月的一天，被告人张户敏在其屏南县熙岭乡熙岭村家中以300元的价格向郑某贩卖甲基苯丙胺0.5克，并从中抽取0.2克甲基苯丙胺用于自吸。 3.2017年6月至7月间，被告人张户敏分别以200元的价格两次向吴某贩卖甲基苯丙胺各0.5克，并从中抽取0.4克甲基苯丙胺用于自吸。 4.2017年6月至7月间，被告人张户敏分别以200元的价格两次向张某贩卖甲基苯丙胺各0.5克，并从中抽取0.4克甲基苯丙胺用于自吸。 5.2017年7月间，被告人张户敏分别以300元的价格在屏南县餐馆门口以及其家中两次向陈某贩卖甲基苯丙胺各0.5克，并从中抽取0.4克甲基苯丙胺用于自吸。 另查明，2017年7月27日至7月28日，被告人张户敏二次容留周某、张涛伟在其住所内吸食甲基苯丙胺。 上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据予以证实： 1.证人周某的证言及辨认笔录，证实2017年7月份，其有在屏南县华侨大厦附近以400元的价格向被告人张户敏购买0.7克甲基苯丙胺。7月27日至28日凌晨，其与张涛伟两次在张户敏熙岭家中吸食甲基苯丙胺，毒品由张户敏提供。 2.证人郑某的证言，证实2017年7月份，其有以300元的价格向被告人张户敏购买0.5克甲基苯丙胺。 3.证人陈某的证言及辨认笔录，证实其两次向被告人张户敏购买甲基苯丙胺，第一次在熙岭熙泽路餐馆门口以300元的价格向张户敏购买0.5克的甲基苯丙胺；第二次在张户敏家中以300元的价格向张户敏购买0.5克的甲基苯丙胺。 4.证人张某的证言，证实其两次向被告人张户敏购买甲基苯丙胺，第一次是2017年6月份在张户敏家附近以200元的价格向张户敏购买0.5克甲基苯丙胺；第二次是7月份在张户敏家附近以200元的价格向张户敏购买0.5克甲基苯丙胺。 5.证人吴某的证言，证实其三次向被告人张户敏购买甲基苯丙胺，第一次是2017年年初在张户敏家中以200元的价格向张户敏购买0.5克；第二次是2017年7月份在张户敏家中以200元的价格向张户敏购买0.5克；第三次通过微信转账以200元的价格向张户敏购买0.5克。 6.证人陆某的证言及辨认笔录，证实2017年6月，其有与被告人张户敏一起去宁德购买甲基苯丙胺用于自吸。 7.证人韦某（绰号“鬼弟”）的证言及辨认笔录，证实2017年7月，被告人张户敏带其一起向徐某购买甲基苯丙胺。 8.证人徐某的证言及辨认笔录，证实其有多次向被告人张户敏贩卖甲基苯丙胺，毒品来源为陈福清，其所贩卖的甲基苯丙胺每袋净重一般为0.7克，张户敏有向他人贩卖甲基苯丙胺，并从中扣留一部分用于自己吸食，其有听林小玲说张户敏也有向其购买甲基苯丙胺。 9.被告人张户敏的供述及辨认笔录，证实2017年间，其有向徐某、林小玲、陈福清购买过甲基苯丙胺，并分别向周某贩卖0.7克甲基苯丙胺，收取300元毒资；向郑某贩卖0.5克甲基苯丙胺，收取300元毒资；向陈某两次贩卖各0.5克甲基苯丙胺，收取600元毒资；向张某两次贩卖各0.5克甲基苯丙胺，收取600元毒资；向吴某两次各0.5克甲基苯丙胺，收取600元毒资，每次向他人贩毒其均有从中抽取0.2克用于自己吸食，并赚取部分差价。其有带韦某一起到徐某处购买过甲基苯丙胺，并有与陆某一起去宁德购买甲基苯丙胺用于自吸。2017年7月27日至7月28日凌晨，其有两次提供甲基苯丙胺给周某、张涛伟在其熙岭家中吸食。 10.电话清单，证实被告人张户敏与徐某、陆某在案发期间有通过电话联系。 11.屏南县公安局现场检测报告书，证实被告人张户敏的尿液中甲基安非他明检测呈阳性。 12.搜查笔录，证实侦查人员经对被告人张户敏的人身以及车辆进行搜查，未发现有相关涉案物品。 13.到案经过、侦破报告，证实2017年7月28日，被告人张户敏在屏南县古峰镇夏林苑小区门口被屏南县公安局民警抓获。 14.人员基本信息，证实被告人张户敏的身份情况。 原审法院认为，被告人陈福清违反国家毒品的管制法规，向他人贩毒甲基苯丙胺，数量累计达15.8945克；被告人张户敏违反国家毒品的管制法规，多次向多人贩毒甲基苯丙胺，数量累计达4.2克，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人陈福清有劣迹，酌情从重处罚；其系具有吸毒情节的贩毒人员，可酌情从轻处罚；其当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人张户敏到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三、四款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：1、被告人陈福清犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币8000元。2、被告人张户敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币5000元。3、被告人陈福清尚未退缴的赃款人民币900元依法予以追缴；被告人张户敏尚未退缴的赃款人民币2000元依法予以追缴；4、扣押于屏南县公安局的吸毒工具由屏南县公安局依法处理。 上诉人陈福清上诉称，其被查扣的甲基苯丙胺11.0549克不应计入贩卖毒品数量，原判量刑太重，请求从轻处罚。 经审理查明，原判认定上诉人陈福清、原审被告人张户敏贩卖毒品甲基苯丙胺的事实清楚，有经一审庭审举证质证的相关证据证实，本院予以确认。 关于上诉人提出其被查扣的甲基苯丙胺11.0549克不应计入贩卖毒品数量的上诉意见，经查，上诉人陈福清系贩毒人员，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定，从其随身携带的手提包中查扣的毒品应认定为其贩卖的毒品，计入贩卖毒品数量。故该上诉意见不能成立，不予以采纳。 本院认为，上诉人陈福清贩卖毒品甲基苯丙胺15.8945克；原审被告人张户敏多次向多人贩卖毒品甲基苯丙胺，共计4.2克，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人张户敏到案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  章鸫 审判员  李维 审判员  朱经 二〇一九年五月二十九日 法官助理唐君君 书记员李斌滨 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。