贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终1241号上诉人（原审被告）：肖德炎，男，1979年12月5日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。委托诉讼代理人：肖栋仁，贵州中创联律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖冰，贵州中创联律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：张顺芳，女，1966年11月13日出生，汉族，住贵州省遵义市红花岗区。委托诉讼代理人：王顺利，贵州唯通律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗娇娇，贵州唯通律师事务所律师。原审第三人：张顺明，男，1972年2月14日出生，汉族，住贵州省遵义市红花岗区。上诉人肖德炎因与被上诉人张顺芳及原审第三人张顺明民间借贷纠纷一案，不服贵州省遵义市红花岗区人民法院（2018）黔0302民初8259号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月28日立案后，依法组成合议庭，于2019年5月16日公开开庭进行了审理。上诉人肖德炎的委托诉讼代理人肖栋仁、肖冰，被上诉人张顺芳的委托诉讼代理人王顺利，原审第三人张顺明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。肖德炎上诉请求：1、撤销贵州省遵义市红花岗区人民法院（2018）黔0302民初8259号民事判决，改判肖德炎减少承担本金71400元且不支付利息；2、一、二审诉讼费用依法承担。事实和理由：肖德炎与张顺芳之间并未约定利息，不应当向张顺芳支付任何利息。张顺芳向肖德炎出借的借款本金为194000元，肖德炎已支付了71400元本金，故应向张顺芳归还借款122600元。张顺芳辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回肖德炎的上诉请求，维持原判。张顺明述称，本案借款有约定利息，请求依法判决。张顺芳向一审法院起诉请求：1、判令肖德炎立即归还借款本金20万元，并自2015年12月27日起按照月利率2%计付借款利息，直至借款还清之日止；2、本案诉讼费由肖德炎全部承担。一审法院认定事实：2014年6月26日，肖德炎向张顺芳借款194000元，该款由张顺明通过银行转账方式转入肖德炎账户，由肖德炎向张顺芳出具《借条》一张，载明：今借到张顺芳人民币贰拾万元整，小写（200000.00元），于2014年12月25日前归还。因肖德炎未能在承诺的期限内还款，双方对该款项重新转写了《借条》，载明：今借到张顺芳人民币贰拾万元整，小写（200000.00元）。肖德炎于2014年7月28日还款6000元、2014年10月30日还款12000元、2014年11月25日还款12000元、2015年1月4日还款6000元、2015年2月17日还款12000元、2015年4月25日还款6000元、2015年5月16日还款6000元、2015年12月27日还款11400元，共还金额为71400元。一审法院认为，肖德炎向张顺芳借款194000元，有双方当事人的陈述、转账凭条及《借条》为据，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还”规定，张顺芳要求肖德炎归还其所借款项194000元符合法律规定，予以确认。肖德炎向张顺芳出具的《借条》中虽未载明有利息的约定，但根据张顺芳出具的《借条》载明金额为200000元（含有“砍头息”6000元），实际出借本金为194000元，并结合肖德炎从2014年7月28日起多次以6000元、12000元向张顺芳转款的事实，故对张顺芳陈述双方有口头约定月息3分的约定，予以确定。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”规定，肖德炎从2015年12月28日起未再付张顺芳利息，故张顺芳要求肖德炎按照年利率24%支付利息（从2015年12月28日起至还清之日止），符合法律规定，予以支持。经查明认定，双方对利息的约定为月息3分，故对肖德炎于2014年7月28日起至2015年12月27日之间向张顺芳转账71400元均认定为利息，对肖德炎要求认定71400元为本金还款的抗辩，不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，判决：肖德炎在本判决生效后十日内偿还张顺芳借款人民币194000元，并按年利率24%支付利息（从2015年12月28日起至还清之日止）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元，减半收取2150元，由肖德炎承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”规定，综合双方当事人在二审中的诉辩主张及理由，本案二审争议焦点为：张顺芳与肖德炎就本案借款是否约定利息，肖德炎还应向张顺芳偿还的借款数额如何认定。张顺芳与肖德炎对于双方之间成立民间借贷法律关系，以及肖德炎收到张顺芳交付了借款本金194000元的事实均不持异议，本院予以确认，认定张顺芳与肖德炎之间的借款合同成立并生效。关于张顺芳与肖德炎就本案借款是否约定利息的问题，肖德炎于2014年7月28日至2015年5月16日期间多次向张顺芳支付6000元或12000元，结合本案借条载明的借款金额为200000元，以及张顺芳实际交付194000元的事实，可见肖德炎支付的款项、金额及时间均呈现一定规律性，即为约定的借款数额与交付的借款数额之间差额的倍数，一审判决据此认定双方就本案借款约定月利率3%，本院予以确认。肖德炎主张71400元系偿还的借款本金，但未能提供证据证明其事实主张，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”规定，肖德炎应承担举证不利的后果。因双方当事人未约定肖德炎所还款项系本金还是利息，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”规定，一审判决认定该71400元系肖德炎偿还的利息，符合法律规定，本院予以确认。对肖德炎关于双方未约定利息，肖德炎偿还的71400元应认定为本金的上诉理由，本院不予采信，予以驳回。一审法院依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定判决肖德炎偿还张顺芳借款人民币194000元，并按年利率24%支付利息（从2015年12月28日起至还清之日止），符合法律规定，本院予以维持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1585元，由肖德炎负担。本判决为终审判决。审判长 何 亮审判员 张 荣审判员 陈文玉二〇一九年五月二十日书记员 覃 烨