山西省太原市中级人民法院民事判决书（2019）晋01民终2446号上诉人（原审被告）：华农财产保险股份有限公司山西分公司，住所地太原市小店区长风街123号君威财富中心35层3501、3507-3509房。负责人：槐欢杰，总经理。委托诉讼代理人：马利军，男，该公司职工。被上诉人（原审原告）：李俊平，男，1965年4月25日出生，汉族，太原市尖草坪区马头水乡窑儿村居民，住太原市。委托诉讼代理人：张小鹏，山西神角律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘少鹏，男，1986年11月10日出生，汉族，山西省岚县村民。上诉人华农财产保险股份有限公司山西分公司因与被上诉人李俊平、刘少鹏机动车交通事故责任纠纷一案，不服古交市人民法院（2018）晋0181民初1611号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人华农财产保险股份有限公司山西分公司的委托诉讼代理人马利军，被上诉人李俊平的委托诉讼代理人张小鹏，被上诉人刘少鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华农财产保险股份有限公司山西分公司上诉请求：1、撤销古交市人民法院(2018)晋0181民初1614号民事判决,依法改判上诉人赔偿被上诉人李俊平误工费23865.6元、财产损失费500元、不承担鉴定费2000元的赔偿责任,其余赔偿项目不变,即本案中上诉人应当赔偿被上诉人李俊平总损失应为107742.6元,不服一审判决的金额为13257.4元;一审案件受理费2775元,不应由上诉人承担。2、本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决按2017年度采矿业在岗职工平均工资计算误工费没有事实与法律依据。被上诉人李俊平提供的加盖“山西华润煤业有限公司银宇煤矿”公章的收入证明,不符合民诉法司法解释第一百一十五条关于单位证明形式要件的规定,不应作为认定其从事采矿业的事实根据。被上诉人李俊平既未向法庭提交劳动合同、工资发放表、个人所得税完税证明或者工资发放银行流水等能证明其真实收入情况的相关证据,也未向法庭提供其因交通事故收入减少的证明,因此,被上诉人李俊平的情况属于最高院人身损害司法解释第二十条无固定收入的情形,应当按照其最近三年的平均收入计算误工费,不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。综上,被上诉人误工费计算标准应当参照山西省2017年度居民服务业行业标准38547元/年确定,即38547元/年÷365天×226天=23865.6元。二、上诉人不承担本案案件受理费与鉴定费于法有据。交强险保险条款第十条第(四)款,对案件受理费与鉴定费作出不承担赔偿责任提示说明,上述约定也符合保险法第六十六条“除合同另有约定外”情形,因此作为保险人的上诉人不承担交通事故当中的案件受理费与鉴定费是有法律依据的,因此,本案当中2775元一审案件受理费与2000元鉴定费不应由上诉人承担。综上所述,一审判决事实认定不清,法律适用错误,判决显失公正,上诉人特向贵院提出上诉,请求贵院支持上诉人的上诉请求,维护上诉人的合法权益。李俊平辩称，一、一审认定误工费合理。答辩人在山西华润煤业有于公司银宇煤矿工作是事实。一审中答辩人提供了银宇煤矿出具的收入证明。答辩人发生交通事故也是在早晨上班途中在离银宇煤矿不远的地方发生的。一审法院按《人身损害赔偿司法解释》的规定以2017年采矿业在岗职工平均工资标准计算误工费，是在综合事实和法律依据的情况下作出的判决。二、一审判决诉讼费和鉴定费由上诉人承担是正确的。根据《保险法》第六十四条、六十六条规定，鉴定费是上诉人应当承担的合理费用，交强险保险条款第十条第四款的规定并未对鉴定费约定免陪；根据《诉讼费交纳办法》第二十九条和交强险保险条款第十条规定，仅是说交强险限额内不赔偿和垫付诉讼费，并非是保险公司不承担诉讼费，一审法院按照保险公司和刘少鹏各自的败诉范围，判决双方各自承担相应的比例的诉讼费是正确的。三、上诉人主张的免责条款无效。根据《保险法》第十七条的规定，上诉人应当举证证明已经就该免责条款作出了明确说明。综上，一审判决合理、合法，请求二审法院驳回上诉，维持一审判决。刘少鹏辩称，误工费同意保险公司的意见，诉讼费和鉴定费一审判决是正确的。李俊平向一审法院起诉请求：1.刘少鹏、华农财产保险股份有限公司山西分公司赔偿李俊平150000元；2.要求刘少鹏、华农财产保险股份有限公司山西分公司承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：1、2018年5月8日7时10分许，刘少鹏驾驶×××号“东风”牌小型普通客车在省道104线（太克线）由西向东行驶至省道104线46KM+500M(会立村口路段)左转弯时，与由东向西行驶的由李俊平驾驶的“嘉陵”牌二轮摩托车碰撞，造成李俊平受伤，两车不同程度损坏的交通事故。2018年5月18日。古交市公安局交通警察大队作出了第140181120180000013号《道路交通事故认定书》认定：刘少鹏负事故的主要责任，李俊平负事故的次要责任。刘少鹏对该认定书不服，于2018年5月21日向太原市公安局交通警察大队提出书面复核申请。古交市公安局交通警察大队于2018年6月12日重新作出了第140181120180000132号《道路交通事故认定书》认定：刘少鹏负事故的主要责任，李俊平负事故的次要责任。2、李俊平受伤前系山西华润煤业有限公司银宇煤矿职工。该煤矿出具证明材料证明李俊平在该矿任机电科副科长，月工资8000元，但未出具其工资明细及完税证明。自事故发生起至今未出勤，单位未向其发放工资。李俊平属于家庭户口，但其于2010年始在太原市万柏林区南寒街道太西12楼1单元二层中户居住至今。3、×××号“东风”牌小型普通客车系刘少鹏的家庭自用车。该车在华农财产保险股份有限公司山西分公司投保机动车交通事故责任强制保险。4、事故发生后，李俊平被送往古交市中心医院治疗，经该院诊断：李俊平右股骨中下段粉碎性骨折、头部外伤综合症、左侧颧弓骨折、双肺挫伤等。经治疗于2018年7月20日出院，实际住院73天，支出医疗费36747.27元。医嘱加强营养。5、经李俊平申请，一审法院委托太原市道路交通事故司法鉴定中心于2018年12月20日作出了并交通事故司鉴中心[2018]伤鉴字第120287号司法鉴定意见书，鉴定意见为李俊平所受损伤构成十级伤残。李俊平支出鉴定费2000元。7、事故发生前，李俊平的被抚养人有：母亲石莲只，1939年11月4日出生，农村居民，被抚养年限5年。石莲只有三个子女。一审法院认为，刘少鹏提出的责任认定问题，已经太原市公安局交通警察大队复核，且刘少鹏也未提供相应证据证明该责任认定有误，故对古交市公安局交通警察大队作出的第140181120180000132号《道路交通事故认定书》认定的结果予以确认。华农财产保险股份有限公司山西分公司作为×××号“东风”牌小型普通客车机动车交通事故责任强制保险的承保单位应当在责任限额内对本次事故给李俊平造成的损失依法承担先行赔付责任。刘少鹏作为×××号“东风”牌小型普通客车的车主，应对华农财产保险股份有限公司山西分公司赔付后的余额按事故责任依法承担赔偿责任。鉴定费属于为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，根据保险法的有关规定可由保险公司承担。关于诉讼费用应按败诉方承担的原则确定。李俊平因本次事故造成的损失应计算如下：1、医疗费应以李俊平提供的有效票据确定为36747．27元；2、误工费因李俊平提供的误工证明材料不符合有关法律规定，故应根据李俊平从事的采煤工作以2017年采矿业在岗职工平均工资65334元，结合李俊平的误工时间从2018年5月8日至定残前一天2018年12月19日（226天）计算为：65334元÷365×226=40453元；3、住院伙食补助费根据山西省机关工作人员出差补助标准每天100元结合住院天数73天计算为：100元／天×73天=7300元；4、护理费应根据山西省2017年居民服务和其他服务业在岗职工平均工资38547元，结合李俊平的住院天数73天计算为：38547÷365×73=7709元；5、必要的营养费应根据医院的建议，结合李俊平的住院天数73天计算为：50元／天×73天=3650元；6、残疾赔偿金包括残疾赔偿金和被抚养人生活费。残疾赔偿金因李俊平长期居住于城市，故应根据山西省2017年城镇居民人均可支配收入29132元结合李俊平的伤残等级十级计算20年为：29132元／年×20年×10％=58264元；被抚养人生活费因李俊平未提供有效证据证明被抚养人石莲只长期居住于城市，故应根据山西省2017年农村居民人均生活消费支出8424元结合被抚养人的抚养年限及李俊平的伤残等级并扣除其他抚养人的份额计算为：8424元／年×5年×10％÷3=1404元。故残疾赔偿金共计59668元；7、鉴定费以李俊平提供的有效票据确认为2000元；8、精神抚慰金应根据山西省高级人民法院的有关精神确定为5000元；9、交通费因李俊平未提供相应证据，故酌情支持1000元；10、李俊平提出的财产损失费，因李俊平未提供相应证据予以证明，但从责任认定书中可以看出李俊平的摩托车被毁损，故酌情支持1000元。以上医疗费、住院伙食补助费、必要的营养费，共计47697．27元；误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、交通费，共计115830元；财产损失费1000元。综上所述，华农财产保险股份有限公司山西分公司应在机动车交通事故责任强制保险医疗费赔偿限额内赔偿李俊平医疗费、住院伙食补助费、必要的营养费，共计10000元；在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额内赔偿李俊平误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、交通费，共计11000元；在机动车交通事故责任强制保险财产损失赔偿限额内赔偿李俊平财产损失费1000元。剩余的医疗费、住院伙食补助费、必要的营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神抚慰金，共计43527.27元，由刘少鹏按事故主要责任（70%）赔付李俊平30469.27元，但李俊平的诉讼请求总额为150000元，故刘少鹏实际应赔偿李俊平29000元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条的规定，判决如下：一、被告华农财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李俊平医疗费、住院伙食补助费、必要的营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神抚慰金、财产损失费，共计121000元；二、被告刘少鹏于本判决生效之日起十日内赔偿原告李俊平医疗费、住院伙食补助费、必要的营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神抚慰金，共计29000元。本院二审期间，被上诉人李俊平提交了考勤表和工资表，证明被上诉人在银宇煤矿工作，2018年1月至4月收入5080-5720元不等，5月发生事故的当月工资是988元。上诉人质证认为考勤表和工资表需要根据劳动合同来确定且没有显示其发生事故以后有无停发工资。本院认为，本案交通事故造成被上诉人李俊平受伤住院产生各项费用，上诉人对其中的误工费不予认可，认为不应当按照2017年度采矿业在岗平均工资计算误工费，应当参照山西省2017年度居民服务业行业标准38547元/年确定。综合被上诉人李俊平提供的收入证明、考勤表和工资表计算的平均工资，与一审判决按照2017年度采矿业在岗平均工资计算的基本相当，故一审判决认定的误工费并无不当。关于鉴定费，一审判决计入必要合理的费用且未超过交强险责任限额，由上诉人承担并无不当。关于诉讼费，因涉案事故车辆只投保交强险，根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条：“下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付：（四）因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。”故一审诉讼费应由被上诉人刘少鹏承担为宜。综上所述，上诉人主张误工费计算标准不当、鉴定费不应承担的理由不足，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费3300元，由被上诉人刘少鹏负担；二审案件受理费201元由上诉人华农财产保险股份有限公司山西分公司负担。本判决为终审判决。审判长 张俊红审判员 牛晓斌审判员 冯云昌 二〇一九年五月二十七日书记员 李晔君