浙江省义乌市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0782民初20671号 原告：周国兴，男，1962年7月6日出生，汉族，住浙江省义乌市。 委托诉讼代理人：虞景勇，义乌市天地法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：曹伦齐，义乌市天地法律服务所法律工作者。 被告：叶仁兴，男，1962年3月28日出生，汉族，住浙江省义乌市。 被告：骆关兴，男，1967年7月8日出生，汉族，住浙江省义乌市。 原告周国兴为与被告叶仁兴、骆关兴合伙协议纠纷一案，于2018年11月14日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序，于2018年12月13日公开开庭进行了审理。原告周国兴及其委托诉讼代理人虞景勇、曹伦齐；被告叶仁兴、骆关兴到庭参加了诉讼。后本案依法转为普通程序，于2019年5月9日第二次公开开庭进行了审理。原告周国兴及其委托诉讼代理人虞景勇、曹伦齐，被告叶仁兴到庭参加了诉讼。被告骆关兴经本院合法传唤，无正当理由未到庭。2019年5月9日，原告向本院申请对原告、被告叶仁兴合伙的投资款余额进行审计，本院予以支持。本案现已审理终结。 原告周国兴向本院提出诉讼请求：1、判令被告叶仁兴返还原告工程押金20000元及从2017年11月23日起按年利率6%赔偿利息损失至实际付清之日止；2、判令被告叶仁兴支付合伙分配款37500元及多投入的投资款7698.25元，共计45198.25元并从起诉之日起按年利率6%赔偿利息损失至实际付清之日止；3、判令被告骆关兴返还工程款13660元及从起诉之日起按年利率6%赔偿利息损失至实际归还之日止。事实和理由：2014年原告与被告叶仁兴合伙挂靠义乌市天艺园林绿化工程有限公司承包了义乌市大陈镇义北村景观绿化工程，该工程由义乌市大陈镇义北村经济合作社发包，工程于2015年2月竣工验收合格，经审计总工程款为802048元。发包方分别于2015年2月15日、2017年3月1日支付给义乌市天艺园林绿化工程有限公司250000元和3500000元，尚欠202048元未付。后义乌市天艺园林绿化工程有限公司支付195000元给被告叶仁兴，220270元给被告骆关兴。被告叶仁兴收到的195000元原告有50%的份额，但叶仁兴后支付原告60000元用于支付民工工资，尚欠原告37500元未付。 被告骆关兴收到工程款220270后，支付了工资款43000元，再扣除骆关兴2个月工资12000元，余款142620元原告有50%的份额即71310元，骆关兴仅支付原告60000元，尚欠11310元未支付。此外，原告给被告骆关兴25000元用于支付材料款，实际花费22650元，多余的2350元应返还给原告。以上被告骆关兴共应支付给原告13660元。 另义乌市天艺园林绿化工程有限公司需要交纳工程押金40000元，发包方需要交纳工程押金90000元，被告叶仁兴要求原告支付押金150000元。后发包方的90000元已退还给原告，但义乌市天艺园林绿化工程有限公司的40000元及被告叶仁兴私自占有的20000元至今未退还给原告。 工程承包期间，除押金外，原告还投入了119265.5元，被告叶仁兴投入了103869元，原告多投入了15396.5元。 综上，原告认为，原告与被告叶仁兴合伙承包工程，有共同的权利和义务，原告多支付的押金20000元被告叶仁兴应及时返还给原告，利润款被告应按比例支付给原告。被告骆关兴管理工程款多余部分应当返还给原告。 被告叶仁兴辩称，1、对原告提供保证金无异议。2、2017年10月，原告与其口头协议承包大陈镇义北村景观绿化工程。原告称投资款由原告负责，其只需要负责联系苗木、材料、工程技术等。如需双方投资的，利润按原告30%、被告70%分配。3、工程系双方合伙，双方未完成清算，要求原告提供施工期间的明细账目。4、要求原告返还其出具的两份欠条。 被告骆关兴辩称，关于原告要求其返还工程款，其有向原告及叶仁兴预支过部分工程款，这些款项已经用于工程。买苗的时候原告向其预支了10000元，当天买了12800元的苗加700元运费，这个发票在原告处，其还自己垫付了3500元。买路侧石时，其垫付了3000元，发票也在原告处。另外一次买路侧石的时候，原告向其预支了2000元，货款1980元，余20元及发票交给了原告老婆。2014年12月25日左右，其垫付了三个建墙泥水工工资计18600元。其还垫付过买砖2450元、瓦2300元左右、“义北村”三个字150元、预埋铁800元和电焊工工资500元等，发票都交给原告了。被告叶仁兴向其预支过3000元的路侧石，发票在叶仁兴处。叶仁兴也向其预支过几次买苗，已经结清，发票在叶仁兴处。原告与被告叶仁兴当时约定是由原告记账，叶仁兴支出。此外，其于2014年10月13日至2015年2月15日止在工地里担任施工员，工资是6000元/月，这四个半月的工资一直未付。其的工资和支出的工程款，要求原告和被告叶仁兴支付，并从2015年元月开始按年利率6%赔偿利息损失。 原告为证明其诉讼请求，提供以下证据： 1、（2018）浙0782民初13267号民事判决书及庭审笔录各一份（复印件）。 2、委托书一份（复印件）。 3、证明一份（复印件）。 4、结算审核报告一份（复印件）。 以上1-4证据共同证明：一、原告和被告叶仁兴合伙挂靠义乌市天艺园林绿化工程有限公司承包大陈镇村委会和经济合作社发包的义北村景观绿化工程，被告叶仁兴领取了工程款195000元，被告骆关兴领取了工程款220270元；二、被告领取的工程款扣除相应款项后剩余部分应予以分配；三、工程工期为90天，工程现已经验收合格。骆关兴中途参与工程管理为60天。 5、押金单一份，证明原告支付了承包押金150000元给被告叶仁兴，已退回90000元，40000元在天艺公司未退回，该款属于原告所有，另20000元在叶仁兴处，叶仁兴应予返还。 6、保证书一份（复印件），证明被告骆关兴承诺领取工程款后用于支付工程款项。 7、收款收据十三份、证明一份、送货单四份、发票一份、发放工资清单一份（复印件）、骆关兴记录的付款清单一份，证明原告除了押金外，另外投入工程资金119265.5元。 8、人工费账本一份，证明原告支付人工费49180元。 被告叶仁兴的质证意见： 对证据1中民事判决书有异议，已准备上诉，对开庭笔录无异议。 对证据2有异议，委托书是原告到其家里说没有这张委托书村里不肯签预付款的字，然后其出具的，这个委托书是用来原告向村里结款用的，原告到现在也没有签来，当时其还给了原告10000元去跑关系。 对证据3无异议，确有给过其。 对证据4无异议，是其经办的。 对证据5有异议，押金单是其写的，但是写的时候，原告承诺说只要退押金，工程款就不要了，第二天其想去拿回来的时候，原告就不给其了。 对证据6无异议。 对证据7，收款收据无异议。对证明有异议，沙子没有拉来过工地。对送货单无异议。对发票真实性无异议，钱是我付的。对工资清单，要求原告提供每天的台账。对付款清单我不清楚，是骆关兴写的。 对证据8真实性有异议，不是每日账本。 被告骆关兴的质证意见： 对证据1、2、4、5其不清楚，与其无关。 对证据3有异议，其领取的是数额为220270元。 对证据6，保证书只是其中的一部分，其会提供完整的保证书，账还没算清楚，原告领走60000元，被告叶仁兴领走18400元，其余暂时还在其这里，其自己的工资和垫付款都还未算清。 对证据7，对收款收据、发票无异议。对证明有异议，现场到货一般都会在送货单上签过字，对送货单其不清楚。对工资清单，其从叶仁兴的195000元中拿了60000元给原告让原告去付工人工资，清单表格是其给原告的，原告来拿工资的时候没有拿过这张清单。付款清单是其写的，其中第1条，3000元是其付的，原告付了4000元；有一个2000元里找零的20元给了原告老婆；第2条，买苗中其付了3500元，原告付了10000元；第3条，买桂花原告付4950元，是原告叫其记的，其没经手；第4条，原告买管付2040元；第5条，原告给其15000元买砖，但还有6500元的青砖没记上；第6条，原告给我10000元木工定金没问题；第7条，原告买苗4200元，确实有买苗，但多少钱其不知道。 对证据8，被告经本院合法传唤未到庭，视为放弃质证的权利。 对原告提供的证据，本院认证如下：证据1系本院作出的生效判决，对真实性予以确认。证据2、3、4、5、6的真实性，被告无异议，本院对真实性予以确认，其中证据3中被告骆关兴领取的数额系220270元。对证据7中的收款收据、发票、送货清单，被告对真实性无异议，本院予以确认；证明是由案外人蒋炳实出具，原告未证明蒋炳实的身份，蒋炳实也未到庭作证，本院不予确认。证据8系原告单方出具，被告叶仁兴对真实性有异议，本院不予确认。 被告叶仁兴为证明其抗辩主张，提供以下证据： 1、记账单五页（复印件）、领条一份，证明被告共支出263883元，及给原告付工资的60000元。 2、收条一份，证明原告向被告骆关兴借款10000元，其是担保人。 原告的质证意见：对证据1，记账单是被告单方制作，其仅认可十万多金额；对领条无异议。对证据2无异议，是有拿来过，但这个是工程款，不是借款。 被告骆关兴的质证意见：对证据1不清楚，与其无关。对证据2，钱是从其妻子那里拿去的，其不清楚用途。 对被告叶仁兴的证据，原告即被告骆关兴对真实性均无异议，本院对真实性予以确认。 被告骆关兴未提供证据。 经原告申请，本院委托浙江明达会计事务所有限公司对原告与被告叶仁兴的合伙投资款余额进行审计。后浙江明达会计事务所于2019年5月23日作出《回复函》，载明因卷宗中未见周国兴与叶仁兴的合伙协议；卷宗提供的收款收据未见收款人、未见交款人、也未提供相应的购货合同、购货清单及发票，无法判断真实性和准确性；卷宗提供的部分资料是个人手写备忘录无法确认真实性，故无法发表合理审计意见。 经审理查明，原告与被告叶仁兴系口头合伙关系，被告骆关兴系二人雇佣的员工。2014年10月，案外人义乌市天艺园林绿化工程有限公司承包了义乌市大陈镇义北村景观绿化工程，该工程实际由原告与被告叶仁兴施工。工程于2015年2月竣工验收合格，经审计总工程款为802048元。 2017年1月23日，被告叶仁兴向原告出具字据一份，载明：2014年10月14日收楼村周国兴人民币拾伍万元，退天艺公司押金玖万元国兴收，剩下还有人民币陆万元未付给国兴。庭审中，双方明确余款60000元押金中有40000元还在义乌市天艺园林绿化工程有限公司处。 2017年11月25日，义乌市天艺园林绿化工程有限公司出具证明一份，载明公司已于2014年2月23日拨付叶仁兴195000元，于2017年3月8日应周国兴、叶仁兴要求划拨骆关兴229000元，义北村还欠工程款202048元。庭审中，双方明确骆关兴实际收到的款项为220270元。 2018年8月1日，原告周国兴向本院提起建设工程施工合同纠纷之诉，本院判决义乌市天艺园林绿化工程有限公司支付原告101024元及利息，该款已执行完毕。 庭审中，原告、被告叶仁兴、骆关兴陈述对涉案工程均有投资，但双方对投资金额无法达成一致意见。经原告申请，本院委托浙江明达会计事务所有限公司对本案合伙投资款余额进行审计，但因证据不足，无法做出审计意见。 本院认为，原告支付给被告叶仁兴150000元押金，实际押金为130000元事实清楚，被告叶仁兴应将多收的20000元押金退还给原告。原告诉请押金的利息从2017年11月23日起计付，未提供依据，本院调整为从起诉之日起计付。因原告与被告叶仁兴未对合伙进行清算，无法达成一致意见，双方提供的账本为个人手写，无法达到证明目的，浙江明达会计事务所有限公司也无法提供审计意见，故原告诉请被告叶仁兴支付合伙分配款依据不足，本院不予支持。本案系合伙协议纠纷，被告骆关兴并非合伙人，故本院就原告对骆关兴的诉请在本案中不予处理。被告骆关兴经本院合法传唤，无正当理由未到庭，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国民法总则》第一百零七条、《中华人民共和国合同法》第十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告叶仁兴于本判决生效后十日内返还原告周国兴押金20000元并赔偿利息损失（从2018年11月14日起按年利率6%计付至实际履行完毕之日止）。 二、驳回原告周国兴的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1798元，由原告周国兴负担1298元，由被告叶仁兴负担500元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 长  陈 琳 人民陪审员  楼忠民 人民陪审员  楼伟强 二〇一九年五月二十七日 书 记 员  黄方真