文书内容重庆市江津区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0116民初2681号原告：江云富，男，汉族，1965年9月19日出生，住重庆市江津区。委托诉讼代理人：谭林，江津区职工法律援助中心员工，特别授权。被告：重庆长途汽车运输（集团）有限公司，住所地重庆市九龙坡区石杨村**，统一社会信用代码915001072028933457。法定代表人：谢应国，执行董事。委托诉讼代理人：李龙成，重庆季霖律师事务所律师，特别授权。原告江云富诉被告重庆长途汽车运输（集团）有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年2月22日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告江云富的委托诉讼代理人谭林及被告重庆长途汽车运输（集团）有限公司的委托诉讼代理人李龙成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江云富向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告2018年12月份工资5500元；2、被告支付原告失业保险待遇损失21420元；3、被告支付原告解除劳动关系经济补偿金44000元。事实和理由：原告于2011年4月受聘到重庆市江津区公共交通有限公司（以下简称“公交公司”）从事驾驶员工作。2018年10月，被告接管公交公司车辆经营权后，安排原告到被告处继续从事驾驶员工作。2018年11月29日，被告要求原告与劳务派遣公司签订劳动合同，双方协商未果。故被告要求原告下车待岗，不再安排工作。此后，原告多次找到被告相关负责人协商此事未果，遂于2018年12月22日向被告发出解除劳动合同通知书，以其未为原告参加社会保险为由提出解除劳动关系。被告于2018年12月24日签收该通知后，于当日向原告寄送《关于〈解除劳动合同通知书〉的回复》和《通知》，告知原告于2018年12月5日解除劳动关系。原告于2018年12月29日收到上述回复和通知。原告认为，原告向被告送达解除劳动合同通知书在先，双方的劳动关系已于2018年12月24日解除，且被告未依法为原告参加社会保险，应支付原告解除劳动关系经济补偿金。综上，请求法院判如所请。被告重庆长途汽车运输（集团）有限公司辩称：原告所驾驶的车辆属于重庆长途汽车运输（集团）有限公司江津分公司（以下简称“江津分公司”）所有，原告的工资也由江津分公司发放。而江津分公司办理了营业执照，具有独立用工主体资格，其才是原告的用工主体单位，故原、被告不存在劳动关系，被告不是本案适格的主体，因而无需为原告参加失业保险，也不存在支付工资和经济补偿金的问题。同时，原告已于2018年12月5日自动离职，表明原告于该日与江津分公司解除了劳动关系。江津分公司只是事后向原告发出《通知》确认其解除劳动关系的事实，故原告主张的经济补偿金于法无据。因当时工作人员失误，在该《通知》上误盖了被告公章，而事实上该《通知》系江津分公司所发，与被告无关。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：原告曾系公交公司驾驶员。2018年10月19日，公交公司（转让方、甲方）与被告（受让方、乙方）签订《营运车辆资产整体转让合同》，约定甲方将226辆营运车辆整体转让给乙方。2018年11月15日，公交公司（甲方）与被告（乙方）签订《驾驶员工作年限连续计算的协议书》，约定：“根据江津区人民政府关于江津区公交事业改革的要求，甲乙双方已于2018年10月19日签订了《运营车辆资产整体转让合同》，甲方公交及班线车辆共计226辆已于移交日即2018年10月27日整体移交给乙方，根据人随车走的原则，乙方已于车辆移交日即2018年10月27日全部接收了车辆的驾驶员，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定，驾驶员在甲方的工作年限应当连续计算。甲、乙双方就驾驶员在甲方的工作年限连续计算事宜，经双方友好协商一致，达成如下协议：一、甲方移交给乙方总计226辆车的驾驶员193名（详见附件《甲方移交车辆驾驶员名单及工作年限表》）在甲方工作期间的工作年限，乙方同意连续计算，即驾驶员在甲方的工作年限，合并计算为乙方的工作年限。乙方给与驾驶员的待遇不低于甲方原给予驾驶员的待遇。……五、本协议一式三份，甲、乙方名执一份，江津区运管处留存一份，每份均具有同等法律效力。附件《甲方移交车辆驾驶员名单及工作年限表》是本协议组成部分，与本协议具有同等法律效力。”原告作为上述移交车辆驾驶员之一，于2018年10月27日起为登记在江津分公司名下的渝C713**号车辆从事驾驶员工作。后因被告要求原告与劳务派遣公司签订劳动合同，双方协商未果，原告于2018年12月5日起未再继续驾驶车辆。此后，原告多次找相关负责人协商有关事宜未果，遂于2018年12月22日向被告寄送《解除劳动合同通知书》，载明：“重庆长途汽车运输（集团）有限公司：我于2011年4月25日到重庆市江津区公共交通有限公司从事驾驶员工作，你公司2018年10月27日接管重庆市江津区公共交通有限公司后，到2018年12月贵公司一直未为我参加社会保险，为此，根据《劳动合同法》第38条之规定，请求与你公司于2018年12月26日解除劳动关系。”被告于2018年12月24日签收该通知并作出《关于〈解除劳动合同通知书〉的回复》，载明：“江云富：我司于2018年12月24日收到你书面《解除劳动合同通知书》（天天快递运单号580475137021），现将相关情况回复如下：1、根据我司与江津公交公司签订的营运车辆资产整体转让合同和津交委纪[2018]15号等文件精神，2018年10月27日后，我司通过口头和电话多次通知你来完善书面劳动合同，并在2018年11月26日当面书面通知你在2018年11月30日前签订书面劳动合同。因你个人原因迟迟不愿签订书面劳动合同，并于2018年12月5日自动离职。2、由于你在2018年12月5日已自动离职，故你提出我司未给你参加社会保险和在2018年12月26日解除劳动关系的事实和理由不成立。”原告陈述于2018年12月29日签收该回复。2018年12月29日，原告向重庆市江津区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求与本案诉讼请求一致。该委于2019年2月18日作出渝津劳人仲案字[2019]第208－210号仲裁裁决书，裁决驳回原告的全部仲裁请求。另查明：2018年12月5日，被告作出《通知》，载明：“江云富：我司于2018年11月26日向你当面送达《签订劳动合同通知书》，你拒签回执。因我司与你未签订书面劳动合同，无法为你办理社会保险相关手续。根据《劳动合同法》的相关规定，鉴于你在2018年11月30日前未签订书面劳动合同和2018年12月5日自动离职，我司从2018年12月5日起已与你解除劳动关系。”原告陈述该《通知》于2018年12月29日同《关于〈解除劳动合同通知书〉的回复》一并签收。再查明：原告2018年11月份工资为5554元。审理过程中，原告自愿撤回要求被告支付2018年12月份工资5500元及失业保险待遇损失21420元的诉讼请求，并自愿主张以5500元/月作为其经济补偿金的计算基数。原告举示了《重庆市江津区公共交通有限公司专用收据》复印件，拟证明原告于2012年5月15入职该公司，该公司收取了原告500元管理卡保证金。该证据来源于江津区劳动人事争议仲裁委员会渝津劳人仲案字[2018]1133－1144号卷宗并经该案生效仲裁裁决确认。被告对该证据不予认可。被告举示了《重庆长运（集团）江津分公司自营公交车驾驶员工资表（派遣）》及签字领取单，拟证明原告的工资由被告江津分公司发放。原告对领取工资事实无异议，但提出发放主体实际为被告。该证据上所加盖的江津分公司印章为被告事后自行加盖，其上有原公交公司管理人员“彭军”的签字，而彭军也系被告从公交公司接手而来，系被告工作人员。以上事实，有当事人陈述、仲裁裁决书、《营运车辆资产整体转让合同》、《驾驶员工作年限连续计算的协议书》、《公交公司驾驶员档案交接明细表》、营业执照、《重庆市江津区公共交通有限公司专用收据》、《重庆长运（集团）江津分公司自营公交车驾驶员工资表（派遣）》及签字领取单、机动车行驶证、《解除劳动合同通知书》、《通知》及《关于〈解除劳动合同通知书〉的回复》等证据经庭审质证，在卷佐证。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于原告与谁建立劳动关系的问题。原告曾系公交公司驾驶员，被告于2018年10月27日从公交公司接手车辆及原告等驾驶员并承诺连续计算工龄，故双方于2018年10月27日起建立了劳动关系。此后，被告以自身名义向原告发出《关于〈解除劳动合同通知书〉的回复》及《通知》，该事实亦证明被告认可与原告存在劳动关系，故原告主张与被告存在劳动关系的证据充分，本院予以支持。虽然原告所驾驶车辆归属于江津分公司及原告的工资由江津分公司发放，但该事实是基于被告与其下属的江津分公司的内部管理问题而产生，不能就此认为江津分公司系原告的用工主体。因被告没有证据证明在原、被告建立劳动关系后用人单位变更为了江津分公司，原告对此也不予认可。故被告辩称其不是用工主体的意见不能成立，本院不予采纳。关于解除劳动关系问题。本案中，原告于2018年12月22日向被告发出《解除劳动合同通知书》，以被告未为原告参加社会保险为由提出解除劳动关系。被告于2018年12月24日签收该通知，故双方的劳动关系于该日解除。被告虽于2018年12月5日作出《通知》，告知原告于2018年12月5日起解除劳动关系，但其未举示证据证明该《通知》的送达时间，应承担不利的法律后果。故对原告诉称于2018年12月29日签收该《通知》的意见，本院予以采纳。因此，该《通知》送达时间晚于原告发出《解除劳动合同通知书》的时间，不再产生解除劳动关系的法律后果。且被告未举示证据证明原告于2018年12月5日自动离职而解除劳动关系，故其相应抗辩意见不能成立，本院不予采纳。关于解除劳动关系经济补偿金问题。《中华人民共和国社会保险法》第五十八条规定：“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记……”《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”本案中，被告未依法为原告办理社会保险，原告以此为由提出解除劳动关系符合法律规定，被告应支付原告经济补偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。……”因原告属于非因本人原因被安排到新用人单位工作，根据上述规定及《驾驶员工作年限连续计算的协议书》的约定，原告在公交公司处的工作年限与在被告处的工作年限应当合并计算作为经济补偿金的计算依据。原告举示了公交公司于2012年5月15日出具的《重庆市江津区公共交通有限公司专用收据》以证明其入职该公司的时间。该收据虽为复印件，但其来源于江津区劳动人事争议仲裁委员会渝津劳人仲案字[2018]1133－1144号卷宗并经该案生效仲裁裁决确认，故对其真实性本院予以确认。被告未举示证据证明原告入职公交公司的时间，应承担不利的法律后果。故对原告诉称于2012年5月15日入职公交公司的意见，本院予以采纳并以此确认原告合并计算的工作年限为6年零7个多月。因原告解除劳动关系前在被告处的工作时间仅一个多月，其2018年11月份工资5554元应作为经济补偿金计算基数。故原告主张按5500元/月作为其经济补偿金计算基数系其对自身权利的处分，不违反法律规定，本院予以确认。综上，被告应支付原告解除劳动关系经济补偿金38500元（5500元/月×7月）。原告多余部分的主张，本院不予支持。原告自愿撤回要求被告支付2018年12月份工资5500元及失业保险待遇损失21420元的诉讼请求系其真实意思表示，不违反法律规定，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告重庆长途汽车运输（集团）有限公司于本判决生效后七日内支付原告江云富解除劳动关系经济补偿金38500元。二、驳回原告江云富的其他诉讼请求。如果被告重庆长途汽车运输（集团）有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆长途汽车运输（集团）有限公司负担，限于本判决生效后七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审判员  李希琳二〇一九年五月十六日书记员  周 寒