广东省惠州市惠城区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1302民初11913号原告：王志光，男，汉族，1986年12月5日出生，住址：广东省惠州市惠城区。委托代理人：黄睿，广东伟伦律师事务所律师。委托代理人：王展业，广东伟伦律师事务所实习律师。被告：黄凯斌，男，汉族，1987年10月13日出生，住址：广东省惠州市惠城区。原告王志光诉被告黄凯斌民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭审理，并于2019年1月30日公开开庭进行了审理。原告王志光委托代理人黄睿到庭参加诉讼,被告黄凯斌经本院合法传唤未到庭参加诉讼,本案现已审理终结。当事人诉辩意见原告王志光诉称：2016年9月26日，原被告签订《借款合同书》，第一条约定“借款金额、期限及支付方式：1.1乙方向甲方借款金额为人民币壹佰叁拾万元整（130万元）。1.2借款期限为6个月，自2016年9月26日至2017年3月25日止。”第二条约定“利息及支付方式：2.1乙方按月利息2%向甲方支付借款利息”。第六条约定“违约责任：6.1……由乙方承担甲方实现债权的费用包括但不限于……诉讼聘请律师的律师费（双方确认律师费为人民币1万元）”。于同日，原告将130万元借款交付给被告。自还款期限届满至今，被告未曾向原告支付过一期的利息，也未偿还本金。原告认为，被告应当向原告承担偿还借款本息的义务。为维护原告的合法权益，原告特向贵院提起诉讼，望贵院依法公平公正审判，支持原告的诉讼请求。庭审期间原告变更诉讼的事实与理由，具体如下：原告与被告黄凯斌民间借贷纠纷，已由贵院受理，案号为(2018)粤1302民初11913号。对于双方的资金往来情况，作如下说明：原告与被告是小学同学，交往多年。2011年，原告从美国回国，被告称其在做广告公司的生意，但因为创业初期，需要资金周转，遂就向原告借款，从2011年到2015年期间，被告向原告多次借款，每一笔为10万元或者20万元，约有七、八笔借款左右(以法院调取的银行交易记录为准)，共借90万元，约定按月息2%计算利息，但由于是朋友关系，双方未签订书面的借款合同或者借据。2016年大概7月份至8月份期间，被告以其经营的广告公司要过账为由，向原告借款30万元，并承诺第二天还款，不计利息，但被告未向原告偿还。上述借款，被告一直有向原告支付利息，直至2016年发生上述30万借款后，被告停止向原告支付利息。后经原告与被告协商，以被告所有的一处房产作价130万元抵偿上述全部借款120万元，10万元差价由原告向被告支付。原告即向被告支付该10万元。但被告并未按照双方约定向原告交付该房产，而是将该处房产又另行出卖给第三方。经原告多次催促，被告至今未向原告偿还上述借款130万元。后被告向原告称其已经穷到没钱吃饭，又向原告通过微信借款3000元。为维护原告的合法权益，原告特向贵院提起诉讼，望贵院依法公平公正审判，支持原告的诉讼请求：1、请求判令被告向原告偿还借款1300000元及利息暂计631800元（利息以1300000元为本金，自2016年9月26日计算至被告清偿本息之日止，暂计至2018年9月25日），合计暂计1931800元。2、请求判令被告向原告支付原告的律师费10000元。3、请求判令本案的诉讼费用由被告承担。被告黄凯斌未到庭参加诉讼及提交相关证据。查明的案件事实经审理查明，原告提交的一份《银行流水》显示：原告王志光的中国建设银行账户（62×××62）分别于2012年10月12日向被告黄凯斌转账30000元，2012年10月26日向被告转账90000元，2013年4月22日向被告转账20000元，2013年6月3日向被告转账292500元，2013年7月15日向被告转账283750元，2013年12月10日向被告转账317500元；2016年5月30日原告王志光的平安银行账户向被告的中国建设银行账户转账200000元，上述原告共计向被告转账1233750元。原告在2012年10月至2016年9月期间共向被告转账1233750元，庭审期间，原告称:“其与被告系小学同学关系，涉案借款用于被告生意周转，被告自借款后，有按照约定的月利息2%向原告偿还利息至2016年9月26日止，从2016年9月26日至今，被告未再向原告偿还本息。”上述转账款项发生以后，原告王志光与被告黄凯斌于2016年9月26日签订了《借款合同书》、《抵押合同》、《房屋买卖转让合同》、《确认书》，庭审期间，原告称：“在签订上述借款前，被告共欠原告1200000元借款，被告提出原告再借10万元用于办理该房屋的转让手续，上述借款合计130万元均通过银行转账，就形成了这个房屋买卖转让合同以及抵押合同。”上述涉案合同签订之后，原告于2016年9月28日向被告转账50000元。原告共计向被告转账1283750元（1233750元+50000元=1283750元）。上述涉案款项转账完成后，原告王志光与被告黄凯斌于2016年9月26日签订的《借款合同书》，该合同载明：“借款人黄凯斌（乙方）（身份证号：），出借人王志光（甲方）（身份证号：）。1.1、借款金额:人民币(大写)壹佰叁抬万元整(￥1300000）1.2、借款期限:6个月，自2016年9月26日起至2017年3月25日止（已借款支付之日起算期限）。1.3、甲方于本合同生效及抵押他项权证领取后2天内支付借款人民币130万元给乙方。2.1、借款利息:月息为2%。2.2、乙方于每月25日前支付当月利息给甲方。利息从借款支付之日计起，直至清偿完本息为止……4.1乙方自愿将其名下位于惠州市××口××大道旁××小区Ｃ20的房产为乙方向甲方的上述借款提供抵押担保（抵押物由抵押人自用），乙方须与甲方签订相应的《抵押合同》……6.1如乙方未能按时向甲方付息还本，乙方必须向甲方支付未付款项每日2‰的违约金，同时，甲方有权在上述约定利率水平上向乙方加收50%的罚息[罚息利率：参照“中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知”（银发[2003]251号）第三条的规定]，即从逾期之日起按罚息利率(即每月按3%)计收利息，直至清偿完本息为止，对不能按时支付的利息，按罚息利率(即每月按3%）计收复息。由乙方承担甲方实现债权的费用包括但不限于诉讼或仲裁费用、保全费、甲方因仲裁或诉讼聘请律师的律师费(双方确认律师费为人民币1万元）、评估费、拍卖费、公告费、执行费、鉴定费、差旅费、调查取证费等以及因乙方违约而给甲方造成的损失和其他所有应付费用……7.1本合同发生争议时，双方应友好协商解决，协商不成时，任何一方有权向签约所在地或出借人所在地人民法院提起诉讼。该《借款合同书》具有原告王志光与被告黄凯斌的签名和按手印确认。庭审期间，原告称该《借款合同书》是对前面借款的归总，是在借款之后签订的。原告王志光与被告黄凯斌共同签订了一份《抵押合同》，该合同载明：“抵押权人:王志光（身份证号码：），抵押人:黄凯斌（身份证号码:.1抵押人担保的主债权种类、数额（币种及大、小写金额）分别为:一般抵押人民币壹佰叁拾万元整￥1300000。抵押人担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息以及诉讼或仲裁费、保全费、律师费（双方确认律师费为人民币5万元）、评估费、拍卖费、公告费、执行费、鉴定费、差旅费、调查取证费等以及因债务人违约而给债权人造成的损失费和其他所有应付费用，抵押担保的期限自抵押登记完成之日起至担保债务全部清偿之日止。2.1、抵押人同意将位于惠州市惠州市××口××大道旁××小区Ｃ20作为抵押担保。6、主合同项下债务履行期限届满，抵押权人未受清偿的，抵押权人有权依法行使抵押权。”该《抵押合同》具有被告黄凯斌的签名和按手印确认。该《抵押合同》未注明签订时间及无原告王志光的签字和按手印确认，涉案房屋未办理抵押登记。原告原告王志光与被告黄凯斌于2016年9月26日共同签订了一份《房屋买卖转让合同》，该合同载明：“出卖方(甲方)：黄凯斌（身份证号码：）。买受方(乙方)：王志光（身份证号码：）：甲方因个人原因自愿将位于惠州市惠城区××口××大道旁××小区××号及其土地使用权，房屋总建筑面积2130平方米、用地面积280平方米（交城市基础设施配套费面积为568平方米），上述内容以下简称：“本房屋”）以人民币大写：壹拾万元整（￥1300000元）的价款出售给乙方所有。2、付款方式：甲乙双方在合签订后，甲方办理好村小组过户确认后，乙方一次性付款人民币大写：壹佰叁拾万元整（￥1300000元）。7、在本合同签订之日起，甲方未经乙方同意，不得将该房屋出卖给任何第三方：如甲方违反本约定，擅自处分房屋，甲方须返还全部购房款井支付全部购房款100%的违约金。”该《房屋买卖转让合同》具有原告王志光与被告黄凯斌的签名和按手印确认以及惠州市惠城区小金口街道办小铁村兴隆村民小组的盖章和曾惠民的签字确认。被告被告黄凯斌于2016年9月26日向原告出具了一份《确认书》，该《确认书》载明：“确认人：黄凯斌（身份证号码：）。现确认已经收到王志光（身份证号码：）购买位于惠州市惠城区××口××大道旁××小区××号的购房款人民币(大写)壹佰叁拾万元整(小写：￥1300000元)，包括本人收取款项，以及指定向其他公司(或个人）现金发放款项。”该《确认书》有被告黄凯斌的签字和捺印确认。原告提交了一份《广东省行政事业性收费统一票据》用以证明原被告确认被告欠原告借款130万元，并且约定以被告的房屋进行抵偿，但是未能履行。另查，庭审笔录显示：“审：原告补充提交的抵押合同和房屋买卖转让合同是怎么回事？原代：2016年9月份，原被告协商以被告的自有房屋（位于小金口××大道旁××小区××号自建房）用于抵偿原告的借款130万元，在此前总共欠120万元，被告提出原告再借10万元用于办理该房屋的转让手续，上述借款合共130万元，就形成了这个房屋买卖转让合同以及抵押合同。审：上述两个合同有没有履行？原代：没有履行，原告到被告的房屋发现已经有人入住，并且得知被告把这个房屋以相同的方式卖给他人用于抵债。审：有没有办理抵押登记？原代：没有，被告这个房屋没有证件，办不了抵押登记。”另查，原告在庭审中承诺若本案的借贷中涉嫌高利贷、套路贷等非法借贷或虚假诉讼，由本人承担相关法律责任及后果甚至刑事责任。被告黄凯斌未到庭参加诉讼及提交相关证据。裁判理由和结果本院认为，虽原告王志光与被告黄凯斌于2016年9月26日签订了涉案《房屋买卖转让合同》、《抵押合同》、《确认书》，但由于原告与被告签订涉案《房屋买卖转让合同》、《抵押合同》、《确认书》的目的是被告将自有的涉案房屋转让给原告，用于抵销被告拖欠原告的款项，且涉案房屋并未实际交付给原告，亦未办理过户登记，因此在涉案《房屋买卖转让合同》未实际履行的情况下，原告亦提交了一份《银行流水》以证明原告向被告转账涉案款项，且原告与被告亦于2016年9月26日签订了涉案《借款合同书》，故本案宜认定为借款合同纠纷。原告主张向被告出借1300000元，但原告提交的《银行流水》显示原告仅向被告转账1283750元，且原告亦称涉案借款均是通过银行转账方式支付给被告的，故本院认定原告向被告实际出借借款1283750元，原告已履行借款合同义务，向被告出借借款1283750元，被告应按约定于2017年3月26日向原告还款，而原告称：“被告至今并未向原告偿还借款，且自2016年9月26日起，被告亦未再向原告支付借款利息”，因被告无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为被告放弃抗辩权利，故，被告的行为已构成违约，综上所述，原告请求被告向原告偿还借款本金1283750元，理由正当，本院予以支持。至于借款利息的问题，原告主张按照借款合同约定月利率2%计算利息（利息以1283750元为本金，自2016年9月26日起计至借款清偿之日止），理据充足，本院予以支持。关于被告是否应向原告支付律师费的问题，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”的规定，因原告已按照年利率24%向被告主张借款利息，故对于原告要求被告支付律师费10000元的请求，本院不予支持。另外，原告在庭审中承诺本案没有涉嫌高利贷、套路贷等非法借贷或虚假诉讼，如被告及案外人有证据证明原告通过套路贷或虚假诉讼等非法手段侵害其合法利益时，可另寻途径予以主张。被告黄凯斌经本院依法送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书和开庭传票后，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权利，可作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条以及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，缺席判决如下：被告黄凯斌应在本判决生效之日起十日内向原告王志光支付借款本金人民币1283750元及支付利息（利息以1283750元人民币为本金，自2016年9月26日起计至清偿之日止，按月利率2%计算）。二、驳回原告王志光的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费22276.2元(原告已预交11138元)，由原告王志光负担223.2元，由被告黄凯斌负担22053元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。审 判 长  徐秀群审 判 员  贺晔晖人民陪审员  杨仕华二〇一九年五月十五日书 记 员  杨毅韬附：《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国合同法》第二百零六条：借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国合同法》第二百零七条：借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国合同法》第二百一十条：自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条：出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。