广西壮族自治区河池市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂12民终770号 上诉人（原审原告）：东兰县开心岛网吧，住所地：东兰县曲江路（富华大酒店二楼），注册号:451224300000017。 负责人：黄兆溪。 委托诉讼代理人:覃世相，东兰县法律援助中心法律援助律师。 被上诉人（原审被告）：蔡玉艳，女，1990年11月30日出生，汉族，住广西东兰县。 委托诉讼代理人：覃义康，东兰县法律事务中心法律工作者。 原审第三人：黄兆宣，男，I984年9月12日出生，汉族，住浙江省平阳县。 委托诉讼代理人：梁绍杰，东兰县法律事务中心法律工作者。 上诉人东兰县开心岛网吧（以下简称“开心岛网吧”）因与被上诉人蔡玉艳、原审第三人黄兆宣确认劳动关系一案,不服东兰县人民法院（2018）桂1224民初782号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月22日立案后,依法组成合议庭进行了公开开庭审理。上诉人开心岛网吧的负责人黄兆溪及委托诉讼代理人覃世相，被上诉人蔡玉艳及其委托诉讼代理人覃义康到庭参加诉讼。原审第三人黄兆宣经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人开心岛网吧上诉请求:1、撤销东兰县人民法院（2018)桂1224民初782号民事判决，依法改判黄镜与东兰县开心岛网吧2017年12月3日至2018年2月1日期间不存在事实劳动关系；2、一、二审案件受理费全部由被上诉人承担。事实与理由：一、一审认定事实不清，证据不足。1、一审认定“黄兆宣及黄兆宣的妻子易荣宝管理东兰县开心岛网吧”错误。黄兆宣及易荣宝均只是东兰县开心岛网吧的前台收银员，并不是东兰县开心岛网吧的管理员。东兰县开心岛网吧的日常经营、管理均是黄兆溪，黄兆溪无其他工作，全部精力均是在经营与管理东兰县开心岛网吧，东兰县开心岛网吧没有必要聘用两名管理员。一审中，原审被告未提供任何一份证据证实黄兆宣及黄兆宣的妻子易荣宝管理东兰县开心岛网吧。2、一审认定“2017年12月3日至2018年2月1日，黄镜在开心岛网吧从事收费等工作，并在当班期间通过微信转账方式转给黄兆宣、易荣宝”错误。黄兆宣、易荣宝从未收到黄镜的微信转账。一审中，原审被告未提供能证实黄兆宣、易荣宝收到转账的证据。黄镜从未在开心岛网吧上过班。3、一审认定“黄兆溪向蔡玉艳支付丧葬费3万元”错误。支付给蔡玉艳的3万元，其是1.5万元是黄兆宣的，余下的1.5万元是黄兆溪代黄兆宣支付的。4、黄镜后事的处理过程中，黄兆溪均是以黄兆宣的名义在与蔡玉艳等人进行协商，所作的陈述及表示均是代表黄兆宣。5、一审认定“黄镜在开心岛网吧内突发疾病”错误。事实是黄镜突发疾病后，到开心岛网吧向黄兆宣求救。6、开心岛网吧、黄兆宣、黄兆溪、易荣宝从未支付过黄镜任何劳动报酬。7、一审提交的开心岛网吧存档的所有材料均未记载有黄镜系开心岛网吧职工。二、一审适用法律错误。1、黄兆溪不认识黄镜。2017年以来网吧业务下降，无需扩招工作人员的需要。开心岛网吧及黄兆溪无聘用黄镜的需要和意思表示，依据《中华人民共和国劳动法》及《中华人民共和国劳动合同法》关于真实意思表示及人身隶属性的规定，黄镜与开心岛网吧不存在劳动关系。2、开心岛网吧的各项劳动规章制度不适用于黄镜，黄镜不受开心岛网吧及黄兆溪的劳动管理，开心岛网吧及黄兆溪从未安排过黄镜工作，也未对黄镜进行过管理。黄镜从未对开心岛屿网吧提供过服务。3、黄镜不受开心岛屿网吧及黄兆宣的安排和管理。开心岛屿网吧从未支付过黄镜任何劳动报酬。综上，一审认定事实不清，证据不足，依法应撤销东兰县人民法院（2018)桂1224民初782号民事判决，改判黄镜与东兰县开心岛网吧2017年12月3日至2018年2月1日期间不存在事实劳动关系。 被上诉人蔡玉艳答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法。上诉人的上诉请求无事实及法律依据，请二审法院依法驳回上诉，维持原判。 原审第三人黄兆宣未到庭参加诉讼亦未提交书面答辩状。 上诉人开心岛网吧向一审法院起诉请求：1、判决原告开心岛网吧与黄镜不存在劳动关系；2、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：原告开心岛网吧成立于2002年7月18日，登记机关为东兰县工商行政管理局，投资人为黄兆溪。黄兆溪的弟弟黄兆宣及黄兆宣的妻子易荣宝为网吧管理员。2017年12月3日至2018年1月31日，黄镜在开心岛网吧从事收费等工作，并在当班期间即时将网吧收入通过微信转帐方式转给黄兆宣、易荣宝，黄兆宣和易荣宝均已收钱。2018年2月1日下午16时40分许，黄镜在开心岛网吧内突发疾病被送至东兰县人民医院抢救，经抢救无效死亡。黄镜死亡后其家属向东兰县公安局东院派出所报警。2018年2月2日，东院派出所召集开心岛网吧投资人黄兆溪等人及黄镜家属代表在东院派出所进行调解。调解会上，黄兆溪承认黄镜在开心岛网吧做工，但不承认黄镜是因工死亡，双方意见不一致无法达成调解协议。2018年2月6日，黄兆溪向被告蔡玉艳支付丧葬费3万元。被告蔡玉艳以黄镜妻子的身份于2018年3月12日向东兰县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求确认黄镜与开心岛网吧存在劳动关系。东兰县劳动人事争议仲裁委员会于2018年8月10日作出兰劳人仲字[2018]第115号仲裁裁决书，裁决黄镜2017年I2月3日至2018年2月1日与开心岛网吧存在劳动关系。开心岛网吧不服该裁决，向该院起诉，引起本案诉讼。 一审法院认为：劳动关系是指用人单位与劳动者个人之间，依法签订劳动合同，劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取报酬和受劳动保护所产生的法律关系。用人单位与劳动者之间存在管理与被管理、监督与被监督、指挥与被指挥的隶属关系。本案中，虽然黄镜与开心岛网吧之间未签订书面劳动合同，但从黄镜于2017年12月3日至2018年1月31日期间与黄兆宣、易荣宝的微信聊天及转账记录，可知道黄镜在开心岛网吧上班，从事收银员工作。开心岛网吧投资人黄兆溪在东院派出所主持的调解会上亦承认黄镜在开心岛网吧上班，并向黄镜家属支付3万元丧葬费。网吧管理员黄兆宣主张黄镜是以工抵债的方式在网吧上班更进一步印证黄镜确实在开心岛网吧上班的事实。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”上述规定表明，劳动者与用人单位未签订劳动合同，但只要劳动者具有劳动主体资格，从事的工作属于用人单位业务范围，并受用人单位的劳动管理，即可确认劳动者与用人单位存在劳动关系，劳动关系从用工之日起建立。原告开心岛网吧系经工商部门合法注册登记，具备用工主体资格，黄镜是具有民事行为责任能力的成年人，双方符合法律、法规规定的主体资格；黄镜在开心岛网吧从事的收费业务是网吧业务的组成部分,其受上下班纪律及网吧管理制度的约束，服从网吧主管的工作管理。综上所述，黄镜与开心岛网吧之间虽未签订书面劳动合同，但双方之间存在事实劳动关系。故原告提出开心岛网吧与黄镜不存在劳动关系的主张,不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国劳动法》第十六条、第七十八条，劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如黄镜与原告东兰县开心岛网吧2017年12月3日至2018年2月1日期间存在事实劳动关系。一审案件受理费10元，减半收取计5元，由原告东兰县开心岛网吧负担。 本院二审期间，各方当事人未提交新的证据。 二审经审理查明，一审认定的事实属实，本院予以确认。 二审另查明，黄镜在与易荣宝的微信聊天记录中有“睡不够不想起床去上班，你帮我顶班啊”、“今晚我上班，你明早可以晚点来”、“过来买粉过来给我，昨晚我顶班”等字样。在与黄兆宣的微信聊天记录中有“回去上班把你钱还了”、“今晚我上班，你叫你老婆明早可以晚点来”等字样。黄镜出事第二天，即2018年2月2日，黄兆宣到东兰县人力资源与社会保障局填写《工伤认定申报登记表》，表中写明黄镜的用人单位是东兰县开心岛网吧。 综合双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点是：黄镜与开心岛网吧是否存在劳动关系。 本院认为，原劳动和社会保障部劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定:“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立:(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。本案中，黄镜与黄兆宣、易荣宝的微信聊天记录涉及到上班的相关内容，可以认定黄镜与黄兆宣、易荣宝一起在开心岛网吧上班；黄镜在上班期间多次通过微信转账给黄兆宣或者易荣宝，转账数额从10元至1290元不等，且数额零星不规律，符合网吧收银的特征；黄镜出事第二天，黄兆宣到东兰县人力资源与社会保障局填写《工伤认定申报登记表》，表中写明黄镜的用人单位是开心岛网吧；开心岛网吧的投资人黄兆溪在东兰县公安局东院派出所主持的调解会上承认黄镜是开心岛网吧的员工；黄兆宣以黄兆溪的名义支付30000元丧葬费给蔡玉艳；黄兆宣、易荣宝与黄兆溪存在亲属关系，两人均在开心岛网吧上班，负责安排员工上班及网吧收银等工作，可以认定黄兆宣、易荣宝在处理与开心岛网吧相关事项上的行为能够代表黄兆溪。以上查明的事实足以认定黄镜与开心岛网吧存在事实劳动关系。 综上，开心岛网吧的上诉理由不成立，对其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚,适用法律正确,处理结果适当，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定,判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（开心岛网吧已预交），由上诉人东兰县开心岛网吧负担。 本判决为终审判决。 审判长 祝 贺 审判员 韦 媛 审判员 张桂生 二〇一九年五月三十日 书记员 韦愿虑