云南省曲靖市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）云03执异57号异议申请人(案外人)罗平县罗雄街道西关居委会第九居民小组。负责人：何云祥，系该小组组长。住所地：罗平县罗雄街道办事处上西关**。委托代理人岳兴贵、王保生，特别授权代理。申请执行人云南建投第十一建设有限公司。住所地：云南省昆明市呈贡区三台路。法定代表人：陈飞鹏，系该公司董事长。委托代理人李强，云南祥宇律师事务所律师，特别授权代理。委托代理人张峻伟，云南祥宇律师事务所律师，特别授权代理。被执行人罗平跃鑫房地产开发有限责任公司。住所地：罗平县九龙大道与文笔路交叉口。法定代表人：舒兴金，系该公司董事长。本院在办理云南建投第十一建设有限公司（以下简称“建投第十一公司”）申请执行罗平跃鑫房地产开发有限责任公司（以下简称“跃鑫房产公司”）建设工程施工合同纠纷一案中，案外人罗平县罗雄街道西关居委会第九居民小组对执行查封中涉及的执行标的提出书面异议，本院于2019年5月6日立案受理后，依法组成合议庭对该案进行审查，现已审查终结。异议申请人称，2018年1月20日，异议申请人与跃鑫房产公司在罗平县××街道人民调解委员会的主持下达成《人民调解协议书》，该协议明确：“九龙印象第三幢一层商铺由地税局向南临消防通道分由罗平县西关九组所有”，因此，法院查封的商铺中“九龙印象”小区商铺（2-3）幢-1-0110、（2-3）幢-1-0111、（2-3）幢-1-0112、（2-3）幢-1-0113、（2-3）幢-1-0114、（2-3）幢-1-0115、（2-3）幢-1-0116属于异议申请人所有，请求解除对上述商铺的查封，并停止评估、拍卖。异议申请人为证实其主张，向法院提交了如下证据：1、异议申请人负责人身份证复印件、授权委托书及委托代理人身份证复印件；2、《建设项目合作开发建设协议书》；3、《人民调解协议书》（编号：2018001）。异议申请人提交的证据表明，2012年7月20日，异议申请人与跃鑫房产公司签订《建设项目合作开发建设协议书》，甲方（罗平县西关社区第九小组）将位于罗平县城区××大道南段佳成酒店（税务局大楼）南边一片地块、面积约12亩（实际面积以实测勘界范围为准）规划为商住楼建设提供给乙方（跃鑫房产公司）使用。该协议第五条中约定：在临××大道与佳成酒店（税务局）邻边一层、二层商场由乙方建盖好无偿划拨1000平方米给居民小组。2018年1月20日，在罗平县××街道人民调解委员会的主持下，双方就罗平“九龙印象”小区第3幢一、二层商铺分配问题达成如下调解协议：1、“九龙印象”第三幢一层商铺由地税局向南临消防通道（道路）分由罗平县西关九组所有，其中，靠南面临××大道商铺位置抵至四临约35平方米（从中间柱子划分），临××大道部分由罗平跃鑫房地产开发有责任限公司无偿使用10年（产权归西关九组），使用期限自2018年1月20日起计算，届满后，罗平跃鑫房地产开发有限责任公司在同等条件下，具有优先承租权；2、在“九龙印象”第三幢一层商铺中，罗平跃鑫房地产开发有限责任公司保留电梯通道旁商铺（现“金宜居”位置）的所有权及其他附属权利，属于罗平县西关居委会第九村民小组的544平方面积从西面现有空置商铺中划拨；3、“九龙印象”第三幢二层商铺现由罗平县西关居委会第九村民小组出租给重庆火锅店面积，再从地税局一侧待售商铺中划拨，共计面积为504平方米。建投第十一公司辩称，第一，执行裁定书是法院执行行为的合法体现，未违反法律规定。第二，被执行房产不在执行范围内的主张缺乏事实和法律依据。据以执行的生效法律文书（2017）云03民初15号民事调解书确认被告支付工程价款金额内对被告开发的“跃鑫﹒九龙印象”项目车位、商铺、住宅折价、拍卖或变卖所得的价款享有优先受偿的权利；异议申请人与跃鑫房产公司签订的《商品房购销合同》及购房款收据应属债权关系，不发生物权变动的事宜，缺乏法律依据。第三，执行异议和复议期间不停止执行，本案自立案以来已历时一年有余，被执行人不仅有财产不清偿债务，还处处设置障碍致使执行案件迟滞，法院应尽快执行以维护申请执行人的合法权益。经查明，建投第十一公司与跃鑫房产公司因建设工程施工合同纠纷诉至我院，2016年12月20日，建投第十一公司向本院申请财产保全，请求对被申请人跃鑫房产公司开发的“九龙印象”小区未销售的住宅200套、商铺5790.60平方米、车位139个及公司银行账户予以保全。本院于2016年12月22日作出（2016）云03财保25号民事裁定书，将申请保全财产予以冻结、查封。2017年1月22日，建投第十一公司向本院申请解除上述财产的保全措施，本院于当日作出（2016）云03财保25-2号民事裁定书，解除上述财产的保全措施。本院于2017年1月23日依法作出（2017）云03民初15号民事调解书，调解书确认：一、双方一致确认，原告云南建投第十一建设有限公司根据双方所签《建设施工合同》及补充协议为被告罗平跃鑫房地产开发有限责任公司所做罗平跃鑫“九龙印象”工程竣工且验收合格；二、经双方核算，工程总价款为11775万元，被告罗平跃鑫房地产开发有限责任公司已支付原告云南建投第十一建设有限公司的工程款为人民币9723.435万元，被告罗平跃鑫房地产开发有限责任公司尚欠原告云南建投第十一建设有限公司工程余款人民币2051.565万元；三、原告云南建投第十一建设有限公司同意留470万元质保金在被告罗平跃鑫房地产开发有限责任公司处一年，剩余工程款由被告于2017年1月25日前向原告支付600万元，余款于2017年5月31日前、7月31日前、8月31日前共分三次向原告平均支付，如逾期支付，每逾期一天，则应按未付金额的千分之二支付逾期付款违约金直至款项付清时止，同时，原告可就剩余全部款项向法院申请强制执行；四、被告罗平跃鑫房地产开发有限责任公司须在2017年1月27日前配合原告云南建投第十一建设有限公司向罗平人力资源和社会保障局协调退还农民工保证金人民币120万元给原告；五、双方现确认的工程款为人民币9723.435万元，现因单子不全，双方一致同意在30天内由双方持单核对，并以核对后双方确认金额为被告实际已支付原告的工程款，如有争议，双方另案解决；六、案件受理费236876元，减半收取118438元，由原告云南建投第十一建设有限公司负担。由于跃鑫房产公司未依法履行生效法律文书确定的义务，建投第十一公司依法向本院申请执行，本院依法向被执行人跃鑫房产公司发出（2017）云03执269号执行通知书。2017年9月13日，本院作出（2017）云03执269号之三民事裁定书，裁定对被执行人跃鑫房产公司开发的位于罗平县城“九龙印象”小区未销售的住宅61套、商铺23间予以查封。查封住宅清单涉及异议申请人所主张权利之房产。2019年4月23日，本院发出公告拟对查封房产进行评估、拍卖。本院认为，本案的焦点问题是异议申请人对涉案房屋的权利主张能否排除法院的查封行为。对于案外人是否为查封财产的权利人，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条第一款第一项之规定，“已登记的不动产，按照不动产登记簿判断；未登记的建筑物、构筑物，按照土地使用权登记簿、建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断”。本案中，异议申请人仅凭其与跃鑫房产公司签订的《建设项目合作开发建设协议书》不足以证明其为涉案商铺的权利人。本院查封跃鑫房产公司开发位于罗平县城“九龙印象”小区未销售的住宅61套、商铺23间的时间是2017年9月13日，异议申请人与跃鑫房产公司达成调解协议的时间是2018年1月20日，该调解协议的达成在人民法院查封之后，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十六条第一款“被执行人就已经查封、扣押、冻结的财产所作的移转、设定权利负担或者其他有碍执行的行为，不得对抗申请执行人”之规定，异议申请人与被执行人对查封商铺所作的移转、设定权利不得对抗申请执行人。综上所述，异议申请人对涉案房屋的权利主张不能排除法院的查封行为，其请求本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条、《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十六条第一款之规定，裁定如下：驳回异议申请人罗平县罗雄街道西关居委会第九居民小组的异议申请。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向本院提起诉讼。审判长  骆建才审判员  何 林审判员  刘 恒二〇一九年五月二十八日书记员  徐 丹