山西省翼城县人民法院民 事 判 决 书（2019）晋1022民初438号原告：周某，山西省翼城县。委托诉讼代理人：李某，翼城县唐兴镇法律服务所法律工作者。被告：贾某，山西省翼城县。委托诉讼代理人：贾某1，翼城县南梁法律服务所法律工作者。第三人：翼城县阳光运输有限公司，住所地：山西省临汾市翼城县中卫乡浍史村，统一社会信用代码×××。法定代表人：张某，女，该公司经理。原告周某与被告贾某、第三人翼城县阳光运输有限公司合伙协议纠纷一案，本院于2019年3月19日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周某及其委托诉讼代理人李某，被告贾某及其委托诉讼代理人贾某1，第三人翼城县阳光运输有限公司法定代表人张某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告周某向本院提出如下诉讼请求：1、判令第三人返还原告投资款4万元，并按原告的实缴合伙出资比例92.29％返还剩余合伙份额18458元。2、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原被告系亲密好友，2016年9月份左右，双方商议合伙购买一辆半挂车共同经营。由于原告驾驶证与购买车辆车型不符，被告提出以其名义在第三人处分期付款购车，并以被告名义签订了分期购车协议。协议约定：全车价款518801.13元，首付款八万元，剩余车款逐月支付，期限24个月。原被告同时商定：每人出资50％即4万元，共同支付车辆加油和维修费用，共同承担车辆罚款税费和保险费由，共同承担每月利润和亏损。2016年10月28日，原被告开始共同经营晋L6637（主车）、晋Lv225挂半挂车，合伙经营一个月后，经结算，发现亏多盈少。被告当即提出退伙，同意让原告个人经营，车款由原告每月按期向第三人授权的汽贸公司偿还，赔赚自担。自2016年12月起一直到2018年底，车辆分期付款义务均系原告承担。由于车辆营运处于微利状态，到2018年底，经第三人和被告同意将车辆以18万元出让，出让款项支付到第三人名下。原告至此共偿还车款438801.13元，实缴出资比例占92.29％。综上，出让车辆剩余款项10万元属于盈利收入，应按实际出资比例及经营期限分配。特诉至法院，请求判如所请。被告贾某答辩称，1、原告所诉与事实相去甚远。2016年原被告合伙买车，车款是484913元，包括附加税、保险、手续费、保证金、北斗定位、上户运管和挂车差价，首付款115000元。在实际购车过程中，原告交付首付款1万元，被告交付首付款7万元，欠第三人首付款35000元，并与第三人约定在车辆运营开始后、用每月所挣运费交付所欠首付款35000元。2、原告所诉合伙经营一个月，被告便提出退伙的事实不存在。事实是，被告一直参与合伙经营直到车辆出让。3、根据法律规定及原告在诉状中的陈述，应按照实际合伙出资比例分割盈利部分。原告诉状中计算的分配比例不符合实情。故请求驳回原告的诉讼请求。第三人翼城县阳光运输有限公司答辩称，2016年原被告共同到我公司准备购买车辆，当时周某交了1万元的定金。我公司规定首付款是115000元，原被告资金不足，经协商，我公司同意首付款降至80000元，剩余的35000元由公司垫付。后贾某与公司签订了购车合同及分期付款合同，签订合同之前贾某交了7万元车辆首付款。该车辆总价款是523792元，包括首付款115000元和银行贷款本金408792元，银行贷款期限24个月，每月还款17033元。（车款中包括36990元保证金，车款还完后退回购车人）。目前，原被告购买的车辆经公司与原被告商议已经出让，除去应付公司的车款，剩余款项109335元在公司账上。原告为证明其诉求，向本院提交的证据是：证据一、原告身份证复印件一份，证明原告主体资格。证据二、2016年9月28日第三人给原告出具的收据复印件一份，证明原被告合伙时原告支付购车定金10000元。证据三、2016年10月21日银行凭证复印件一份，证明被告2016年10月21日支付的首付款7万元中包含原告的30000元。证据四、2016年11月19日、12月29日第三人给原告出具的收据复印件两份，证明第三人垫付的首付款35000元系原被告合伙期间分两次归还。证据五、原告归还第三人车款的收据复印件21张及归还第三人车款的微信和银行支付收据复印件8张，证明原告独立经营期间共归还车款318707元。经原告申请，本院2019年5月14日调取了翼城县公安局交警大队对被告贾某的询问笔录。原告认为，询问笔录中被告贾某陈述原被告合伙关系截止到2017年1月份，2017年1月份之后，被告不再经营该合伙车辆，证明贾某中途退伙的事实。同时证明原被告没有书面合伙协议。被告对原告证据的质证意见是：对证据一无异议。对证据二无异议。对证据三张某1名下2016年10月21日支取现金30000元与本案没有关系，被告向第三人支付的70000元首付款中不包括此30000元。对证据四、五真实性无异议，对证明目的有异议，上述收据不能证明被告已退伙、原告独自经营的事实，仅仅说明原被告合伙经营期间交付的车款数额。被告认为该询问笔录不能证明贾某存在中途退伙的事实。被告为支持其主张，向本院提交的证据是：证据一，被告身份证复印件一份，证明被告的身份情况。证据二、1、车辆挂靠协议、借条、车价明细表复印件各一份，证明原被告分期付款在第三人处购买了车辆，支付首付款80000元，剩余首付款35000元由第三人垫付。2、收据存根复印件5份【2016.10.21贾某首付款7万元、2016.9.28周某定金1万元、2016.11.29（票号1209872）贾某付车款17033元】，证明原被告在车辆运营过程中交付了第三人垫付的首付款35000元。证据三、1、2017年9月5日处罚决定书罚单复印件5份，证明被告参与了整个车辆经营过程，不存在被告退伙的事实。2、2018年7月6日微信收据复印件一份，证明被告在2018年7月6日从事车辆经营活动且收到案外人支付的运费两笔。3、2017.3.22、2017.6.14、2017.9.4、2018.7.21、2018.7.31、2018.8.8等微信记录、下载图复印件，证明被告在2017至2018年一直从事车辆经营活动，2018年8月8日还给司机高某发了工资。庭审中，被告的证人成某、马某、高某分别出庭证明。成某出庭证明，其与贾某是朋友关系，贾某与周某合伙购买了×××号车，贾某雇佣其当司机，从买下车第一趟就开车直到2017年10月份左右，期间腿疼休息了一两个月，工资由贾某支付。马某出庭证明，贾某有两个车，分别是×××车和×××车，其是×××车的司机。2018年6、7月贾某让其替换开×××车和×××车，工资贾某和周某都发过。高某出庭证明，2017年8月20日后，贾某找其开车，干了三个多月。发工资时其给贾某打电话，贾某安排周某发工资。其开车的三个多月都是这样发工资的。被告认为三位证人的证言能够证明被告没有退伙的事实。原告的质证意见是：对证据一无异议。对证据二,车辆挂靠协议真实性、合法性无异议，但与本案无关。对首付款115000元无异议。对被告贾某出具的35000元借条无异议，此款包括在首付款115000元之内，且此款原被告已经给第三人偿还。对贾某首付款7万元有异议，这7万元中包括原告给其的30000元现金，被告交款当日，原告通过张某1提取30000元现金交给了被告。对证据二中的其他证据无异议。对证据三，认可五份行政处罚决定是被告处理的，微信记录等是真实的。高某与被告是亲戚关系，被告向高某支付工资的行为不能证明是履行合伙协议的出资行为。山东日照的行政处罚决定没有车号，不认可。对证人成某、马某、高某证言的质证意见是：证人与被告贾某之间有利害关系，他们强调原被告之间是合伙关系，但不能说明何时合伙关系终止。证人陈述的事实具有明显的倾向性，对贾某发放工资的陈述不能做出合理解释。第三人对原被告的证据均未发表意见，亦未提供证据。本院经审理认定事实如下：2016年原告周某和被告贾某共同到第三人翼城县阳光运输有限公司商议分期付款购买一辆半挂车。经协商确定：所购重型半挂牵引车辆总价款523792元，包括首付款115000元和银行贷款本金408792元，银行贷款期限24个月，每月还款17033元。（车款中包括36990元保证金，车款还完后退回购车人）。因原、被告资金不足，第三人同意将首付款降至80000元，剩余35000元暂由第三人垫付，原、被告在车辆经营过程中优先偿还。2016年9月28日原告周某向第三人交纳定金10000元，2016年10月21日贾某向第三人交纳首付款70000元，2016年10月27日贾某与第三人签订车辆挂靠协议、分期付款协议并出具35000元借据后，将购买车辆（主车×××、晋Lv225挂）开走经营。车辆经营至2018年，由于经营困难，原、被告与第三人协商，同意第三人将车辆以180000元出让，偿还应付第三人车款后，尚有余款（经营盈余）109335元。因原、被告在分割数额上产生分歧，现该笔款在第三人公司账户内。本案原被告争议的焦点是：被告是否中途退出合伙，剩余款项（经营盈余）如何分配。围绕焦点，本院认为：一、原被告的合伙关系未终止，即被告未中途退伙。理由是：原被告对合伙购车的事实无异议，双方系事实上的合伙关系。原告称被告中途退伙，但被告出示的处罚决定书、微信记录、证人证言及车辆出让时原被告共同与第三人协商的事实能够形成证据链条，证明被告自购车至车辆出让一直从事车辆管理经营。故本院认定截止车辆（主车×××、晋XXX挂）出让前，原被告合伙关系存在。二、原被告合伙时未按法律规定订立书面协议，对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等内容进行约定。现原被告发生纠纷，各执一词。根据本案案件，按出资比例分配利润最为公平。本案中，原告称被告向第三人交纳的首付款70000元中包括张某1名下提取的30000元现金，被告不认可，原告亦未提供给付被告30000元的证据，本院对原告的主张不予采信。同时认定，原告合伙出资10000元，被告合伙出资70000元，出资比例为1:7。现经营盈余109335元，按出资比例，原告占12.5%分得13667元，被告占87.5%分得95668元。盈余分配完成后，原被告合伙关系终止。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十一条、三十五条之规定，判决如下：第三人翼城县阳光运输有限公司本判决生效之日起十日内给付原告周某经营盈余款13667元；第三人翼城县阳光运输有限公司本判决生效之日起十日内给付被告贾某经营盈余款95668元；驳回原告周某的其他诉讼请求；四、本案经营盈余分配完成后，原告周某与被告贾某合伙关系终止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2487元，减半收取1243.5元，原告周某负担1088.5元，被告贾某负担155元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于临汾市中级人民法院。审判员  吕吉霞二〇一九年五月二十三日书记员  刘壮壮