贵州省贵阳市南明区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0102民初938号原告：贵州金祥晖机电物资有限公司，住所地：贵阳市南明区花溪大道北段**，统一社会信用代码：9152010206102265X1。法定代表人：尤长恩，该公司总经理。委托代理人：赵敏，贵州贵翔律师事务所律师，执业证号：152012015111722264，特别代理。被告：贵州安华消防安全工程有限公司，住，住所地：贵阳市云岩区贵乌北路**常立商城********一社会信用代码91520103670707013F。法定代表人：李永丰，该公司董事长。委托代理人：徐元宁，贵州圣伦达律师事务所律师，执业证号：15201201710832004，特别代理。委托代理人：邹山，贵州圣伦达律师事务所实习律师，证号：2301180921475，一般代理。原告贵州金祥晖机电物资有限公司（以下简称金祥晖公司）诉被告贵州安华消防安全工程有限公司（以下简称安华公司）买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告金祥晖公司的委托代理人赵敏，被告安华公司的委托代理人徐元宁、邹山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金祥晖公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告立即支付拖欠原告的材料款287722.76元；二、判令被告支付违约金直至被告付清全部货款止（违约金以287722.76元为基数，按月息2%计算，暂从2016年12月30日计算至2018年11月30日为132353元），以上共计为420075.76元；三、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原被告签订《购销合同》，约定由原告对被告工程项目供应消防管件材料。合同签订后，原告按约向被告供货。双方于2016年12月26日进行对账，确认被告尚欠原告材料款287722.76元。合同第七条第3项约定“乙方逾期付款，每逾期一日应按应付货款的千分之一支付甲方违约金，且甲方有权暂停供货，直至乙方结清欠款”及第五条约定结算方式为现款现货。因此原告主张的违约金从2016年12月30日暂计算至2018年11月30日，原告自愿按月息2%标准为132353元。关于被告主张的欠款支付时间，原告认为应以购销合同约定的付款时间为准，而不是以对账协议为准。洪亚龙虽然是原告公司的员工，但仅具有上门收账的权利，不具备变更付款时间的权利，被告的对账单没有原告当时的同意确认，也没有进行事后追认，对付款时间的变更不予认可；关于被告主张货物存在质量问题的，原告方认为从供货的2016年4月14日开始供货至2016年11月1日供货结束，供货结束之后已有两年多的时间，被告从未就质量问题向原告主张过权利，只是在原告起诉后才以此进行辩驳。被告提出的品牌、数量、单价不符的问题，被告已经在送货单及结算单中签字盖章认可，并未提出任何质量异议，也没有根据合同法第一百五十八条的规定将不符合质量的情形通知原告，故视为标的物质量符合约定，被告以质量问题抗辩不应得到支持。综上，原告诉至法院，请求支持原告如前诉请。被告安华公司辩称：一、原告提供的产品不符合国家强制性标准以及双方合同约定的标准，应当承担瑕疵担保的责任。原被告在三份《购销合同》中均对原告提供产品的品牌和规格有明确约定，原告应根据被告的要求提供合同约定的品牌及规格产品，但原告提供的部分产品和货物清单中的产品并不一致，这一点原告在庭审中已经承认。并且被告提供的消防电线电缆不耐火、不阻燃，不符合国家强制性规定。根据《中华人民共和国产品质量法》第四十条的规定，原告提供的消防产品标注有耐火、阻燃等字样，但实际提供的产品却不具备上述功能，以及事先并未告知被告。在合同履行过程中，原告也曾提供不合格产品，经被告即时反馈后予以更换。故原告应承担瑕疵担保的责任，即更换产品或者退还产品差价。经被告计算，原告所提供的产品品牌和质量不符的差价为60068.12元，该差价应从总货款中扣除。二、被告支付货款的条件未成就，不应支付价款。理由是：（一）、对账单对付款期间进行了变更。原被告双方签订了对账单，对账单是对双方以往交易的汇总，起到对账的功能，同时也是变更支付货款内容的载体。根据《中华人民共和国合同法》第十条的约定，该对账单不仅起到对账的作用，还具备合同的性质，应视为合同对待。（二）、洪亚龙行为的归责问题。对账单虽没有原告公司的盖章，但有原告公司的员工洪亚龙的签名及手印。在合同履行过程中所有的业务均由洪亚龙与被告公司对接，被告有理由相信洪亚龙的行为代表原告公司的行为。根据合同法第五十条的规定，对账单上洪亚龙与被告订立的内容是对付款期限的变更，该约定应当约束原被告双方。（三）对账单原告也作为证据提交，证明被告尚欠原告材料款，但对于对账单下方所记载的付款期限的变更内容，原告却不予承认。对同一份对账单，原告仅对其有利的内容加以认可，对其不利的内容不予认可，属于对事实的片面陈述。故双方在对账单中对货款支付期限的变更，原被告均应遵守。而该工地正处于验收阶段，并未进行验收结算，未达到支付货款的条件。三、即使达到了付款条件，对总货款367744.76元的5%质保金18387.238元，也应当在工程结算质保期届满后再行支付，在原告主张的货款中应予以扣除。四、被告不存在违约行为，不应支付违约金。根据对账单的约定，付款期限是工地验收结算完后再支付货款。现工地尚未验收结算，原告就要求被告支付货款，是原告违约，被告不存在违约行为，不应支付违约金。五、即使被告违约，原告主张按年利率24%计算违约金明显高于其实际造成的损失，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》第二十九条的规定，约定的违约金超过造成损失的30%的，可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失，故被告请求法院予以调低。综上，请求法院依法驳回原告诉请本院经审理认定事实如下：2016年4月12日，原告金祥晖公司（甲方）与被告安华公司（乙方）签订《购销合同》，约定由原告为被告供应“坚斯特”牌灯具系列产品，具体种类、规格及数量详见双方确认的供货清单或乙方订单，最终以合同清单为依据。合同第二条约定“供货产品及价格按合同报价为准（合同上无报价的产品，以甲乙双方的补充协议为准），如市场原材料上下浮动时，本合同价格应相应作以调整，具体由双方另行协商，以书面确认为准。”合同第三条约定“乙方应提前向甲方提交（传真或亲自送达）书面订单，订单应写明需要的产品名称、规格、数量等内容，并且由乙方法定代表人或委托代理人签字加盖公章，甲方在收到订单并确认后应积极备货，特殊规格的甲方应在收到订单后7天内交货，所有的货物甲方包送货至工地，出厂后货物的风险转移到乙方，但在乙方付清全部货款前，货物的所有权不转移。……”。合同第四条约定“1、甲方所供产品应符合国家质量标准。2、整车甲方送货到工地（甲方付运费），零星货物发托运（甲方付托运费）。当场验收，有异议当场提出。”合同第五条约定“1、货物送到乙方指定地点后，乙方安排拨款以月结为准，甲方为乙方垫资三个月，每月25日对账，次月5日乙方支付货款95%。总货款5%质保金，工程完工验收合格后一次性付清。（甲方需提供厂家生产资质、合格证、出厂检验报告）。”合同第六条约定“1、甲方应提供有关供货产品的产品检验报告、产品出厂检验合格证等证件；……”。合同第七条约定“1、甲方供货产品质量不合格的，经甲方确认后予以退换，造成乙方损失的，乙方应提供相关损失依据，经甲方确认后予以赔偿。但因乙方保管、设计、安装使用不当等自身原因，造成供货产品质量问题的，甲方不承担责任。……3、乙方逾期付款的，每逾期一日应按到期应付货款的千分之一支付甲方违约金。且甲方有权暂停供货，直至乙方结清欠款。”合同第八条约定“其他约定事项：乙方应向甲方提供委托订货人及指定收货人的书面委托书，指定的订货人或收货人变更的，应立即向甲方出具新的授权人，否则，由此引成（起）的相关责任由乙方承担”。合同后附产品品牌、规格、型号、单价清单。2016年5月25日，金祥晖公司与安华公司签订《购销合同》，约定原告为被告提供新兴牌电线电缆系列产品，具体种类、规格及数量详见双方确认的供货清单或乙方订单，最终以合同清单为依据。合同第三条约定“乙方应提前向甲方提交（传真或亲自送达）书面订单，订单应写明需要的产品名称、规格、数量等内容，并且由乙方法定代表人或委托代理人签字加盖公章，甲方在收到订单并确认后应积极备货，特殊规格的甲方应在收到订单后15天内交货，所有的货物甲方包送货至工地，出厂后货物的风险转移到乙方，但在乙方付清全部货款前，货物的所有权不转移。……”，其余约定与2016年4月12日条款一致。合同后附产品品牌、规格、型号、单价清单。2016年8月11日，原被告签订《补充协议》一份，对新增加的部分新兴牌电线电缆进行约定，明确乙方收货人为喻林。2016年7月25日，金祥晖公司与安华公司签订《购销合同》，约定原告为被告提供英斐灯具、联塑电气牌系列产品，具体种类、规格及数量详见双方确认的供货清单或乙方订单，最终以合同清单为依据。合同第三条约定“乙方应提前向甲方提交（传真或亲自送达）书面订单，订单应写明需要的产品名称、规格、数量等内容，并且由乙方法定代表人或委托代理人签字加盖公章，甲方在收到订单并确认后应积极备货，特殊规格的甲方应在收到订单后15天内交货，所有的货物甲方包送货至工地，出厂后货物的风险转移到乙方，但在乙方付清全部货款前，货物的所有权不转移。……”。合同第五条约定“1、货物送到乙方指定地点后，乙方安排拨款以月结为准，甲方为乙方垫资三个月。每月25日对账，第三月付款100%。（甲方需提供厂家生产资质、合格证、出厂检验报告）。”其余约定与2016年4月12日条款一致。合同后附产品品牌、规格、型号、单价清单。上述合同签订后，原告向被告供应上述约定的各种消防灯具、电线电缆，被告方已全部签收。2016年12月26日，原被告签订《电线商对账单》一份，载明原告从2016年4月14日起至2016年11月1日，共计向被告供应价值367722.76元的产品。在对账单下方，有安华公司孙慧勤手写备注“2016年12月26日对账，金额367722.76元，已支付80000.00元，欠款287722.76元。对账人：孙慧勤，2016.12.26日（安华公司公章）”，以及原告员工洪亚龙手写“对账之后，待贵安工地验收结算完支付该货款。”此后，因被告认为付款条件未成就迟迟不予支付剩余货款，原被告双方产生纠纷，原告诉至本院，提出如前诉请。上述事实，有原、被告的陈述、营业执照副本、法定代表人身份证明、购销合同三份、补充协议、送货单、采购订单、电线商对账单等证据在卷佐证，并经庭审质证核实，本院予以认定。本院认为，合法的民事法律关系受法律保护。本案中，原被告签订三份《购销合同》及补充协议，系双方真实意思表示，内容不违反法律禁止性和强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定履行各自的义务。庭审中原被告均认可对账单中记载的被告安华公司尚欠货款为287722.76元，依据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条“买受人应当按照约定的数额支付价款”及第一百六十一条“买受人应当按照约定的时间支付价款”之规定及对原告要求被告支付287722.76元货款诉请，于法有据，本院予以支持。被告安华公司辩称对账单中洪亚龙代表金祥晖公司对付款期限进行了变更，本院认为对账单洪亚龙手写的“对账之后，待贵安工地验收结算完支付该货款。”中，“贵安工地验收结算完”这一期限不具有确定性，即对付款期限的变更并不明确，根据《中华人民共和国合同法》第七十八条“当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。”之规定，对被告的该项抗辩主张，本院不予采信。对被告辩称的产品存在质量问题及未提供厂家生产资质、合格证、出厂检验报告等，应予以扣除不符合部分60068.12元货款的主张，仅提供其自行制作的清单，根据《中华人民共和国合同法》第一百五十七条“买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。”及第一百五十八条“当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。”之规定，被告在收到产品至今长达两年多的时间才提出产品存在质量问题及原告未交付上述证件，系被告怠于行使权利，责任不在于原告，故对被告的该抗辩理由本院不予采信。对被告主张扣除总款5%质保金待工程完后验收再行支付的主张，原告向被告供应的产品被告已经投入使用，且合同未约定产品质保期，从原告最后一次供货时间为2016年11月1日至今已超过两年时间，本院认定质保期已届满，故对被告扣除质保金支付的抗辩理由亦不予采信。对原告金祥晖公司主张安华公司按照月利率2%标准支付违约金的主张，被告认为违约过高请求予以调低，本院认为根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。”之规定，本院认为原告主张的违约金标准确实过高，故对原告的违约金诉请酌情按中国人民银行同期贷款利率予以支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十八条、第一百零七条、第一百一十四条第二款、第一百五十七条、第一百五十八条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、被告贵州安华消防安全工程有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告贵州金祥晖机电物资有限公司货款287722.76元，并支付违约金（违约金以货款287722.76元为基数，从2016年12月27日起按中国人民银行同期贷款利率标准支付至付清上述货款项之日止）。二、驳回原告贵州金祥晖机电物资有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3800元，由原告贵州金祥晖机电物资有限公司自行承担1216元，被告贵州安华消防安全工程有限公司负担2584元，（此款原告已预交，被告在支付原告上述款项时一并支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  陈应贵二〇一九年五月二十日书记员  刘焕花