湖南省株洲市芦淞区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘0203民初1110号 原告（反诉被告）：陈新明，男，1967年3月6日出生，汉族，住湖南省株洲市芦淞区。 委托代理人：刘国强，湖南一星（株洲）律师事务所律师，代理权限为特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉、上诉或者申请撤诉等。 委托代理人：贺涤飞，湖南一星（株洲）律师事务所律师，代理权限为一般代理。 被告（反诉原告）：贺小红，男，1961年11月22日出生，汉族，住湖南省株洲市芦淞区五里墩乡朱田铺村鲍家垅组**，公民身份号码：4302111961××××××××。 委托代理人：李谋琪，湖南法达律师事务所律师，代理权限为特别授权，即代为承认、变更或放弃诉讼请求，代为和解，代为提起反诉，代为提起上诉等。 原告陈新明与被告贺小红建设工程合同纠纷一案，本院于2018年6月4日受理后，原告陈新明于2018年6月11日向本院提出建设工程造价鉴定申请；被告贺小红于2018年9月3日向本院提出反诉和房屋工程质量鉴定申请。本案依法由审判员何雅辉适用简易程序，法官助理张拥军协助审理，书记员木建飞担任法庭记录，于2018年8月30日进行了庭前证据交换，于2019年5月14日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）陈新明的委托代理人刘国强、贺涤飞，被告（反诉原告）贺小红及其委托代理人李谋琪均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（反诉被告）陈新明向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告向原告支付工程款300000元（具体以的结论为准）；2、被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：陈新明与贺小红于2015年3月3日签订《房屋建筑施工合同》一份，约定由陈新明承建贺小红位于株洲市芦淞区，约定按照贺小红提供的图纸施工，承包范围为“桩基础承包，地梁至正负零架空防潮空心板，从正负零起，主体建筑门窗安装《进户门和铝合金》外墙装饰按效果图施工，外走廊水磨石地面、周围围墙护坡高度1.8米，前围栏明沟洒水房屋三向1.5米至2米地面捣平，屋前35米长、3.5米宽、路面加贴大理石板，下水道安装室内水电安装”，同时还约定，“上述承包范围内的施工任务，除室内装修外按80万元整执行大包干承包（保险费除外）”，合同签订后，贺小红完全不按照图纸指示陈新明施工，将原有图纸涉及房屋结构形状进行改变，实为无图按贺小红指示施工，陈新明除完成主建筑全部建筑施工及房屋室内装饰外，贺小红另指示陈新明为其建杂屋一栋作厨房、餐厅、卫生间用房，贺小红已经于2016年3月接收并居住和使用上述建筑物。但贺小红除向陈新明支付85万元工程款外，拒绝与陈新明办理结算，拒不向陈新明支付工程款余额。陈新明认为，因贺小红将按图纸施工改变为按其指示施工，且完全改变了房屋结构、式样及整体工程质量，陈新明实际完成工程量远远高于合同约定工程量，加上房屋室内装饰外和另加建的厨房、餐厅、卫生间用房（合同约定计价范围外的工程量），其应向陈新明支付的工程款已经远远超过了85万元，贺小红至少应向陈新明增加支付工程款30万元，陈新明多次要求贺小红支付，贺小红拒不支付。为维护自身合法权益，陈新明诉至法院，请求法院依法支持全部诉讼请求。陈新明对贺小红的反诉请求辩称：贺小红的反诉请求不明确，原告在施工过程中都是按照贺小红的指示完成工作，目前为止没有完整的施工图与建筑实物相对应，建筑实物本身没有设计施工图，施工完毕后贺小红接收了该建筑物的使用，建筑施工合同实际在事实合同关系，没有确定的书面施工合同。施工完毕后双方自始至终没有进行竣工验收程序，贺小红就搬入、实际使用该建筑物，根据相关《最高人民法院关于审理建设工程施工合同司法解释》的规定，本案原告对基础工程、主体结构承担责任外，其他不应该承担责任。《房屋工程质量检测鉴定报告》（仲恒鉴字［2018］第ＳＷ3799号）第9条第1-3项都不属于基础工程和主体结构，不应当要求原告承担该责任外的责任，应当驳回反诉请求。 被告（反诉原告）贺小红辩称，合同签订后，贺小红向陈新明提供了施工图纸、效果图，开工时已支付工程款50万元，并于2016年1月30日将合同约定的工程款80万元支付完毕，2016年4月8日前交付了增加工程款5万元。贺小红严格遵守了双方合同，但陈新明严重违约，如存在房屋保温、隔热未做，外墙防水、防雷未做、二、三楼整体楼面裂缝使卫生间、阳台及楼面渗水等，2016年4月8日验收后截止目前，一楼插座不能供电，院内供电短路，很多环节偷工减料、弄虚作假，使承建工程存在严重质量问题。《房屋工程质量检测鉴定报告》（仲恒鉴字[2018]第SW3799号）认定房屋质量不合格，根据《补充协议》约定，贺小红有权拒付一切费用；主体工程是60万元，附属工程是地下室10万元、生活用房10万元（该附属工程是包干的），工程造价共计80万元，《工程造价鉴定报告》（新弘基株鉴字[2019]第001号）中的29万元包含了地下室和生活用房，应当剔除，合同约定不包含装修装饰工程，鉴定中体现了装修装饰工程，鉴定报告中重复计算。同时，贺小红向本院提出反诉请求（变更后）：1、判令陈新明按《房屋工程质量检测鉴定报告》（仲恒鉴字[2018]第SW3799号）第九条处理意见进行维修（即：1、对天花板的裂缝采用灌浆封闭处理；2、对渗水的屋面铺设防水层处理；3、对不符合设计图纸要求的位置，按设计图纸进行整改处理）；2、判令陈新明承担本案诉讼费。 陈新明、贺小红均向本院提交了证据，本院组织双方当事人对证据进行了质证。本院对原、被告双方无异议的证据予以确认并在卷佐证，对原、被告双方有异议的证据认证如下：1、对陈新明提交的《工程造价鉴定报告》（新弘基株鉴字[2019]第001号）、进账单的真实性、合法性、关联性予以采信，对陈新明提交的《增加项目清单》，应以《工程造价鉴定报告》的结论为依据；2、对贺小红提交的《补充协议》、施工图纸、《房屋工程质量检测鉴定报告》（仲恒鉴字[2018]第SW3799号）、鉴定费发票的真实性、合法性、关联性予以采信；对贺小红提交的《房屋查验评估报告》的真实性不能确定，证据效力不足。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年3月13日，陈新明（乙方）与贺小红（甲方）签订了一份《房屋建筑施工合同》，约定：由陈新明承建贺小红位于株洲市芦淞区。合同第三条约定：承包方式：乙方以包工包料的大包干形式，同时乙方包质量、包工期、包安全、包文明施工。承包范围：按照甲方的图纸施工，桩基础承包，地梁至正负零架空防潮空心板，从正负零起，主体建筑门窗安装进户门和铝合金，外墙装饰按效果图施工，外走廊水磨石地面、周围围墙护坡高度1.8米，前围栏明沟洒水房屋三向1.5米至2米地面捣平，屋前35米长、3.5米宽、路面加贴大理石板，下水道安装室内水电安装。第四条约定：结算方式：乙方上述承包范围内的施工任务，除室内装修外按80万元整执行大包干承包（保险费除外）。合同签订后，陈新明完成了约定的工程，同时还按贺小红的要求完成了部分合同外工程。2016年2月8日，陈新明和贺小红签订《补充协议一份》，约定：2016年4月8日验收交房，按合同按图纸双方验收完一次付款，如未达到图纸要求或未按时交房，贺小红有权拒付一切费用。后陈新明按时交付房屋给贺小红。贺小红先后共向陈新明支付工程款85万元。陈新明认为贺小红未足额支付《房屋建筑施工合同》约定外的工程款，酿成本案纠纷。 本案在诉讼过程中，陈新明申请对《房屋建筑施工合同》外部分增加工程造价进行司法鉴定。经本院委托，湖南新弘基工程项目管理有限公司于2019年4月17日出具《工程造价鉴定报告》（新弘基株鉴字[2019]第001号），鉴定结论为：工程合同外部分增加工程造价为295282.4元。陈新明支付鉴定费12000元。同时，贺小红申请对案涉房屋工程质量是否合格进行司法鉴定。经本院委托，广州仲恒房屋安全鉴定有限公司于2019年2月14日出具《房屋工程质量检测鉴定报告》（仲恒鉴字[2018]第SW3799号），鉴定结论为：贺小红房屋工程的质量不合格，不符合设计及规范要求，建议：1.对天面板的裂缝采用灌浆封闭处理；2.对渗水的屋面铺设防水层处理；3.对不符合设计图纸要求的位置，按设计图纸进行整改处理。贺小红支付鉴定费8000元。 本院认为，本案系建设施工合同纠纷。本案当事人争议的焦点为：1.贺小红是否应向陈新明支付工程款30万元？2.陈新明是否应按《房屋工程质量检测鉴定报告》（仲恒鉴字[2018]第SW3799号）第九条处理意见进行维修？现评析如下： 本案陈新明与贺小红就承建贺小红房屋签订《房屋建筑施工合同》、《补充协议》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，依法成立的合同对双方当事人均有约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 一、关于贺小红是否应向陈新明支付工程款30万元的问题。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题解释》第十三条规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。我国国务院颁布的《建设工程质量管理条例》第四十条第一款还规定，屋面防水工程、有防水要求的卫生间、函件和外墙面的防渗漏，其最低保修期限为5年。首先，本案陈新明虽按照合同约定全面履行建设工程施工义务，且贺小红也已向陈新明支付了85万元的工程款，双方已在补充协议中确认建设工程已经竣工验收，但是就所涉房屋质量保修期限在双方签订的合同及补充协议中没有进行约定，自2016年4月8日竣工验收至2018年9月3日贺小红提出反诉时，亦不足5年，贺小红在法律规定的房屋质量保修期内扣留了部分工程款用以主张先履行抗辩权，保护其个人的合法权益，是符合法律规定的；其次，根据双方签订的补充协议约定，如房屋未达到图纸要求，贺小红有权拒付一切费用。本案经贺小红申请本院依法委托第三方鉴定机构对本案所涉房屋进行了鉴定，结论是贺小红房屋工程的质量不合格，不符合设计及规范要求。故贺小红扣留了部分剩余工程款也是符合双方合同约定的；第三，根据司法鉴定机构作出的鉴定结论和给出的建议，陈新明就本案所涉房屋施工工程还有未完成的事项，理应履行其质量保修义务。综上，对陈新明提出本案建设工程未经竣工验收以及质量问题并非地基基础工程和主体结构的质量问题抗辩理由，没有事实和法律依据，本院不予支持。对陈新明在未完成建设工程质量保修义务前就主张要求贺小红支付其工程款30万元的诉请，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 二、关于陈新明是否应按《房屋工程质量检测鉴定报告》（仲恒鉴字[2018]第SW3799号）第九条处理意见进行维修的问题。我国合同法规定，因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。本案因陈新明作为施工人交付给贺小红的房屋，经鉴定质量不合格，不符合设计及规范要求，贺小红依法有权要求陈新明进行维修。故本院对贺小红提出的要求陈新明按《房屋工程质量检测鉴定报告》（仲恒鉴字[2018]第SW3799号）第九条处理意见即：对天花板的裂缝采用灌浆封闭处理、对渗水的屋面铺设防水层处理、对不符合设计图纸要求的位置、按设计图纸进行整改处理等进行维修的反诉请求，与事相符，于法有据，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十二条第一款（一）项、第六十七条、第二百八十一条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题解释》第十三条，国务院第279号令《建设工程质量管理条例》第四十条第一款（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、驳回原告（反诉被告）陈新明的全部诉讼请求； 二、原告（反诉被告）陈新明于本判决生效之日起十五日内按《房屋工程质量检测鉴定报告》（仲恒鉴字［2018］第ＳＷ3799号）第九条处理意见对被告（反诉原告）贺小红位于株洲市芦淞区的房屋进行维修（即：1.对天花板的裂缝采用灌浆封闭处理；2.对渗水的屋面铺设防水层处理；3.对不符合设计图纸要求的位置，按设计图纸进行整改处理）。 本诉案件受理费5800元，减半收取2900元（陈新明已垫付），反诉案件受理费3650元（贺小红已垫付），保全费2070元（陈新明已垫付），鉴定费20000元（陈新明垫付了12000元、贺小红垫付了8000元），共计人民币28620元，由原告（反诉被告）陈新明负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院交纳上诉费。现金交纳的，直接向华融湘江银行驻株洲市中级人民法院收费点缴纳；汇款或转账的，开户行：华融湘江银行长沙分行营业部，收款单位：湖南省财政厅国库处非税收入汇款结算户，账号：81×××81。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。 审 判 员 何雅辉 二〇一九年五月十四日 法官助理 张拥军 书 记 员 木建飞 附本判决书适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定： （一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 （二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。 （三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。 （四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 （五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 （六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。 第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。 第二百八十一条因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应当承担违约责任。、 最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题解释》 第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。 国务院令第279号发布的《建设工程质量管理条例》 第四十条在正常使用条件下，建设工程的最低保修期限为： （一）基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主题结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限； （二）屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年； （三）供热与供冷系统，为2个采暖期、供冷期； （四）电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程，为2年。 其他项目的保修期限由发包方与承包方约定。建设工程的保修期，自竣工验收合格之日起计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。