黄石市下陆区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鄂0204民初433号 原告：谢某1，曾用名谢某2，男，2007年11月6日出生，汉族，下陆区团城山小学601班学生，现住黄石市， 法定代理人：谢某3，男，1958年10月5日出生，汉族，黄石市公安局下陆分局团城山派出所退休民警，系原告谢某1的父亲，现住黄石市， 委托诉讼代理人：陈春松，男，系黄石市下陆区团城山法律服务所法律工作者，系特别授权。 被告：赵某1，男，2008年9月9日出生，汉族，下陆区团城山小学学生，现住黄石市， 法定代理人：胡某，女，系被告赵某1的母亲。 法定代理人：赵某2，男，系被告赵某1的父亲。 被告：胡某，女，1979年8月1日出生，汉族，黄石市人，现住黄石市， 被告：赵某2，男，1969年2月1日出生，汉族，湖北济荣文化传媒有限公司董事长，现住黄石市， 以上三被告的委托诉讼代理人：邓杰，男，系湖北鸣伸（武汉）律师事务所律师，系一般授权。 原告谢某1与被告赵某1、被告胡某、被告赵某2健康权纠纷一案，本院于2019年3月15日立案后，依法适用简易程序，于2019年4月23日公开开庭进行了审理。原告谢某1的法定代理人谢某3及其委托诉讼代理人陈春松、被告赵某1的法定代理人胡某、赵某2、被告胡某、被告赵某2的委托诉讼代理人邓杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告谢某1向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、后续治疗费、鉴定费等共计37078元。2、判令由被告承担本案诉讼费。庭审中，原告谢某1变更其第一项诉讼请求为：判令被告赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、后续治疗费、鉴定费等共计13035.50元。事实和理由：2018年9月21日12时许，放学后的原告谢某1在下陆区团城山小学大门前玩耍，原告从一水泥坡往上走，当时被告赵某1也站在水泥坡上背对着原告与他人说话，当原告走到被告右侧附近时，不知为何，被告原地起跳一下两手往外伸展，被告右手碰了原告一下，原告没注意被碰倒并从水泥坡上滚下，原告从地上站起用左手打了被告一巴掌，后被该校体育老师李某见后将原告带走。下午5时许，经黄石市中医院团城山分部检查，原告右手无名指和小拇指掌骨骨折，后在黄石市中心医院住院治疗6天。被告家长对此事一直置之不理，为此提起诉讼。 被告赵某1、胡某、赵某2共同答辩称，1、原告谢某1的受伤系其自己过错造成，被告赵某1在整个事件过程中没有任何过错，不应当承担任何责任。2、原告于诉状中陈述是被告的过错行为，原告对此应当提交证据，否则应当承担举证不能的法律后果。3、原告提起本案诉讼系滥用诉权，浪费司法资源，请求法院驳回原告的诉讼请求。 原告谢某1围绕其诉讼请求依法向本院提交了证据一：谢某1与谢某3的户籍登记信息、谢某3退休证。证据二：鉴定意见、鉴定费用收据。证据三：出院记录、诊断报告单、住院费用清单、住院及门诊费用单据。证据四：证人梁某、闫某的调查笔录、证人李某出具的证言。 被告赵某1、胡某、赵某2依法向本院提交了证据一：赵某1与胡某、赵某2的户籍登记信息。证据二：证人张某的调查笔录。证据三：事发现场图片。 本院于庭审前到下陆区团城山小学查看了事发现场并分别对李某、张某、梁某、赵某1、谢某1等人所作谈话笔录。 本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告赵某1对原告谢某1提交的证据一无异议。证据二与本案被告无关，鉴定费不应由被告承担，且有的鉴定费票据无原件核对。证据三中对出院记录无异议；医疗费用的票据与原告主张医疗费的数额组成不清楚；本案事件发生在2018年9月21日中午，但原告却是9月27日才到医院就诊，一个10岁的小孩骨折能忍受6天的骨折痛苦，反映出原告骨折与9月21日的事件无关；诊断报告与病情证明上均无医院印章。对证据四有异议，李某未出庭作证；对梁某单独的一份调查笔录，梁某称“赵某1说我不是故意的”并不能说明赵某1有过错；对梁某、闫某的调查是同时对两名被调查人进行的调查，该两名被调查人是否是独立自主状态下进行的陈述无法判断，且该两名证人也未出庭作证。 原告谢某1对被告赵某1提交的证据一无异议。对证据二认为证人应当出庭作证。对证据三认为与本案无关联。 原告谢某1、被告赵某1对本院分别对李某、张某、梁某、赵某1、谢某1等人所作谈话笔录均认为无异议，被告赵某1同时认为证人梁某前后几次所作笔录的内容前后不一致，有虚假陈述之嫌；而证人张某于事件发生时是距离现场最近的人，其前后几次陈述均一致，希望法院考虑该证言。 本院对当事人提交的证据认证如下：1、对当事人双方均无异议的证据，本院依法予以采信。2、原告谢某1提交的鉴定意见与本案事实相关联，证据的形式和来源符合法律规定，证据内容真实，且被告张帅未提交足以反驳的相反证据，故本院对该鉴定意见依法予以采信。原告谢某1提交的鉴定费用票据，鉴定费发票系原件，本院依法予以采信；鉴定检查票据系复印件，无原件进行核对，无法核实其真实性，故本院对鉴定检查费票据依法不予采信。3、原告谢某1提交的医疗费用票据多数系复印件，无原件核对其真实性，本院对这些复印件的医疗费用票据依法不予采信；医疗费用票据中仅有两张系原件，本院对该两张票据依法予以采信。4、对原告谢某1与被告赵某1提交的相关证人的调查笔录，因本院于庭审前已对相关证人进行了调查，故对证人证言均以本院调查记录为准。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月21日中午放学期间，赵某1与其同学张某在下陆区团城山小学大门外的斜坡顶上站着面对面讲话，赵某1背对着斜坡，谢某1从该斜坡下向坡顶上走，走到赵某1背后时未站稳，碰到赵某1背部，谢某1因此背对着斜坡倒地并滚到坡底，谢某1起身后冲上斜坡并打了赵某1头部太阳穴处一拳，谢某1打赵某1的动作被该学校体育老师李某看见，李某老师当即上前扯住谢某1，指出谢某1打人不对，并将谢某1带到学校大门内交给其班主任。当天下午17：12时，谢某1到黄石市中医院团城山分部检查，用去检查费119元。2018年9月24日，谢某1到黄石市中心医院住院治疗，并于同年9月30日出院，共住院6天。入院诊断为右手第四、五掌骨骨折。医院对谢某1进行检查后，于2018年9月26日在麻醉下行右手第四、五掌骨骨折切开复位内固定术及石膏外固定术。出院医嘱为抬高患肢，每隔2～3天换药，石膏固定一个月；一个月后复查决定是否拆克氏针，以后定期复查，直至骨折愈合；骨折未愈合前，禁止负重及持物，禁止拆除石膏及剧烈活动，以免引起克氏针断裂及再次骨折；加强营养，促进骨折愈合。谢某1住院期间医疗费用被有关保险公司报销。2018年12月29日，经黄石求实联合司法鉴定中心鉴定，谢某1后续治疗费约2000元，谢某1伤后护理45天、伤后营养45天。2019年3月22日，谢某1在医院门诊治疗用去医疗费421.64元。因原告谢某1认为被告赵某1及其法定代理人应当赔偿谢某1受伤造成的各项损失，故而成讼。 本院认为，原告谢某1基于其健康权受到侵害而提起诉讼，本案应当适用侵权责任的法律规定。我国侵权责任理论关于一般侵权的归责原则是过错责任，侵权责任的构成要件有侵害行为、损害事实、违法行为与损害结果之间的因果关系、行为人的过错四个必要条件，且缺一不可。从本案查明的事实看，原告谢某1右手掌骨骨折受伤的损害事实客观存在，而侵害行为是何人所为？行为人是否存在过错？谢某1称“我走到赵某1背后时，赵某1原地跳了一下，赵某1落地时手碰到我，我当时重心不稳就倒地滚下斜坡受伤”。而赵某1称“我当时在与张某聊天时，感到有人撞到我后背，我回头看见谢某1从坡上滚下去了”。张某称“谢某1从坡下向坡上走，走到赵某1背后撞到赵某1就滚下坡了”。而梁某称“谢某1从坡下向坡上走，边走边转头向坡下看，这时赵某1跑到谢某1面前一跳，碰到谢某1，谢某1滚下坡了”。从以上事发现场目击者和当事人的陈述看，梁某的陈述与其他人的陈述均不一致，且出入很大。而赵某1与张某的说法基本一致，即是谢某1上坡过程中撞到赵某1而滚下斜坡，且当时赵某1是背对着谢某1，而谢某1陈述其上坡时看见了赵某1，赵某1背对着斜坡不能预见背后会有人撞到自己，从现有的证据无法证明赵某1对谢某1受伤的后果存在过错。在过错责任侵权中，受害人一方应当对侵权责任构成要件的四个必要条件承担举证责任，庭审中，本院明确询问原告谢某1是否能够举证证明被告赵某1具有过错，但原告谢某1明确表示无证据。当事人对自己提出的主张有责任提供证据，负有举证证明责任的当事人未能提供证据证明其事实主张的，应当承担不利的法律后果，故本院对原告谢某1提出的诉讼请求依法不予支持，应予驳回。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下： 驳回原告谢某1的全部诉讼请求。 案件受理费减半收取50元，由原告谢某1负担（已交纳）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。 审判员  银东明 二〇一九年五月三十日 书记员  周冰倩