山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁13民终2467号上诉人（原审被告）：山东寿光海能温室工程有限公司。住所地：山东省寿光市光明路**。法定代表人：王瑞明，总经理。上诉人（原审被告）：王瑞明，男，1965年8月11日出生，汉族，居民，住山东省潍坊市寿光市。上诉人（原审被告）：孙君江，男，1967年7月16日出生，汉族，居民，住山东省潍坊市寿光市。以上三上诉人共同委托诉讼代理人：苗乃翠，寿光文瀚法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：蒙阴县常路镇常路社区居民委员会一组。法定代表人：秦立安，村主任。委托诉讼代理人：贺成海，男，1969年12月2日出生，汉族，该社区居民，住山东省蒙阴县。上诉人山东寿光海能温室工程有限公司（以下简称：光海公司）、王瑞明、孙君江因与被上诉人蒙阴县常路镇常路社区居民委员会一组（以下简称：常路社区）建设工程施工合同纠纷一案，不服蒙阴县人民法院（2018）鲁1328民初4130号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月19日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人光海公司的法定代表人王瑞明、上诉人王瑞明、孙君江、上诉人光海公司、王瑞明、孙君江的共同委托诉讼代理人苗乃翠，被上诉人常路社区的委托诉讼代理人贺成海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人光海公司、王瑞明、孙君江上诉请求：请求撤销原判，依法改判或发回重审。上诉费由被上诉人负担。事实和理由：1、一审法院认定上诉人工程未完工私自离开证据不足，事实是被上诉人在拒付应当支付工程款情况下，私自与案外人临沂广泰建筑工程有限公司签订合同接管涉案工程的零星剩余工程，致使上诉人无法继续履行合同；2、涉案工程量已进行到棉被铺设阶段，工程增加了部分立柱施工，超出双方约定的35万元的工程进度款，上诉人实际施工量价款为411316.32元，被上诉人仍有61316.32元未支付。3、上诉人公司实际出资经行政主管部门出具验资报告，实际资本到位，一审法院认定上诉人光海公司个人财产与公司财产混同，属认定事实错误。一审判决认定王瑞明、孙君江未举证个人财产独立于公司资产及认缴资本到位证明，承担本案的连带责任，属于适用法律错误。被上诉人常路社区辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。被上诉人常路社区向一审法院起诉请求：1、判令二被告承担合同违约金100000元，赔偿材料损失350000元，共计450000元;2、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告变更诉讼请求为：450000元变更为388540元，具体为：违约金100000元，返还已投入的材料款274540元，直接损失（35万元+12万元）-（320米*15米*95元）=47万元-45.6万元=14000元。一审法院认定事实：2018年7月30日，原告与被告签订冬暖式日光温室建造合同书，合同约定一、1、甲方必须保证施工现场的道路畅通，无阻、无偿提供工地的用水、用电及人工的生活用水、电、住宿，按时拨付资金。……4、工程期限：2018年7月30日至2018年8月20日止，在此期间如遇天气等人力不可抗拒的灾害或发生重大变更，期限作相应顺延。……二、违约责任：自本合同双方签字任何一方无合法理由，不得终止本合同，否则，甲方违约向乙方支付违约金10万元，并承担一切损失；乙方违约，向甲方支付违约金10万元，退还甲方所有材料费，已经投入的材料费无偿归甲方所有。……四、付款方式：1、本合同双方签订后，乙方经工地施工3日后甲方付款15万元。2、棚架安装完2棚，经甲方验收合格后再付工程款10万元，作为下一步材料的购进与工人工资的发放。3、棚架全部安装完毕后，在付款10万元。4、大棚全部安装完毕后，甲方扣全部工程款的3%作为保证金，一年后付清。余款一次性付清。……同时查明，原告于2018年8月8日打款给王瑞明个人账户150000元；2018年9月11日打款给王瑞明个人账户100000元；2018年9月23日打款给王瑞明个人账户100000元。被告方于2018年9月24日将施工人员撤出工地。经原告催告，被告并未开工。2018年9月30日，原告与案外人临沂广泰建筑工程有限公司签订冬暖式日光温室建造后期合同书2，约定：……一、3.工程项目：（1）、卷帘机4架，卷帘机头4轴铜芯电机，卷杆73号油田用杆。（2）、主骨架喷漆、镀锌圆钢焊接处做防锈处理（十年以上不生锈）。（3）、棚面棉被、后坡面保温层做法必须按照甲方要求定做，经甲方验收后方可上棚。二、工程价款为：12万元，大写壹拾贰万元整。……还查明，被告山东寿光海能温室工程有限公司共有股东两名，注册资金为100万元，股东分别为被告王瑞明、孙君江。另查明，涉案工程由山东大于建设项目管理房地产评估有限公司进行监理。一审法院认为：本案争议的焦点问题是：1、被告方是否违约问题；2、原告主张的赔偿数额问题；3、被告王瑞明、孙君江是否应当承担责任问题。对于问题1，通过庭审查明来看，被告方在未完工的情况下私自离开（离开时已超出合同约定交付时间），致使原告不得不于2018年9月30日又于案外人临沂广泰建筑工程有限公司签订合同，影响交付时间。另外，被告主张原告于2018年9月23日的汇款违反合同约定，是延迟汇款。被告主张增加立柱要求原告支付相应人工……。费和管理费共计61316.32元，因被告未提供证据证明，原告亦不予认可，故被告以此主张原告拨款数额不够违约的主张，依法不予认可。对于焦点问题2，原、被告在合同中约定“乙方违约，向甲方支付违约金10万元，退还甲方所有材料费，已经投入的材料费无偿归甲方所有”，因此原告要求被告方支付违约金10万元，并返还材料款、赔偿损失，本院认为约定违约数额过高，结合原告实际损失、投入材料费用、直接损失、间接损失（因迟延交付，影响原告投入使用造成数次种植收益的损失）及本案实际情况等，可酌情按双方约定的违约金10万元予以支持原告诉讼请求。对于焦点问题3，二被告王瑞明、孙君江作为被告山东寿光海能温室工程有限公司的股东，庭审中并未说明出资100万元所购置的固定资产及提供相应的证据材料证明实际出资到位，也未提供证据证明个人财产与公司财产独立的财产及账目，结合原告工程款项均打入被告王瑞明的个人账户的事实，故不能排除个人财产与公司财产混同的情形。因此，二被告应对上述赔偿承担连带责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第二十条之规定，判决：一、被告山东寿光海能温室工程有限公司于本判决生效后十日内一次性赔偿原告蒙阴县常路镇常路社区居民委员会一组违约金100000元；二、被告王瑞明、孙君江对上述赔偿承担连带赔偿责任。三、驳回原告蒙阴县常路镇常路社区居民委员会一组的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的日期履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8050元，由原告蒙阴县常路镇常路社区居民委员会一组负担5750元，被告山东寿光海能温室工程有限公司、王瑞明、孙君江负担2300元。本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交行政审批服务局出具的验资报告一份：证明：王瑞明、孙君江已经出资完毕。被上诉人质证意见为：有异议，只能证明当时注册资金情况，但不能证明抽逃资金的可行性，实际注册地没有场所，没有证明注册资金的去向。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审相同。本院认为，本案当事人争议的焦点问题是：1、上诉人是否构成违约；2、上诉人王瑞明、孙君江是否应承担本案的责任。2018年7月30日，上诉人与被上诉人签订冬暖式日光温室建造合同书，该合同约定的付款方式：1、本合同双方签订后，乙方经工地施工3日后甲方付款15万元。2、棚架安装完2棚，经甲方验收合格后再付工程款10万元，作为下一步材料的购进与工人工资的发放。3、棚架全部安装完毕后，再付款10万元。4、大棚全部安装完毕后，甲方扣全部工程款的3%作为保证金，一年后付清。余款一次性付清。被上诉人于2018年8月8日打款给王瑞明个人账户150000元；2018年9月11日打款给王瑞明个人账户100000元；2018年9月23日打款给王瑞明个人账户100000元，被上诉人已按合同约定支付了前期应付的款项。上诉人主张停工的原因是被上诉人未按时支付工程款与事实不符。因此，一审法院认定上诉人违约正确。上诉人王瑞明、孙君江虽提交了上诉人光海公司的验资报告，证明其出资已经完毕，但未提交公司的财务情况，以证明其出资的去向，并且涉案工程支付的款项均打入被上诉人王瑞明的个人账户，故不能排除个人财产与公司财产混同的情形，因此，一审法院认定上诉人光海公司的股东王瑞明、孙君江承担本案的连带责任并无不当。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8050元，由上诉人山东寿光海能温室工程有限公司、王瑞明、孙君江负担。本判决为终审判决。审判长 姚 军审判员 王周华审判员 邹海波二〇一九年五月二十八日书记员 陈小雪