西 安 市 碑 林 区 人 民 法 院西 安 市 碑 林 区 人 民 法 院 民 事 判 决 书 （2019）陕0103民初4119号 原告：西安日报视讯传媒有限责任公司，住所地：西安市碑林区。法定代表人：张挥，总经理。委托诉讼代理人：陈新，陕西泾渭律师事务所律师。被告：谭淑丽，女，1985年1月9日出生，汉族，陕西石泰房地产有限公司员工，住西安市雁塔区楼XX。委托诉讼代理人：杨丹玉，陕西三井律师事务所律师。原告西安日报视讯传媒有限责任公司(以下简称传媒公司)与被告谭淑丽劳动争议一案，本院受理后，被告谭淑丽因不服同一劳动争议仲裁裁决书，向本院提起诉讼。本院依法适用简易程序，公开开庭并案进行了审理。原告委托诉讼代理人陈新，被告及其委托诉讼代理人杨丹玉，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令原告不向被告支付经济补偿金6000元；2、判令原告不向被告支付提成款9000元；3、判令原告不向被告支付2018年4月至2018年9月期间工资8860.78元；4、判令被告向原告赔偿因工作严重失职造成的经济损失143300元；5、判令被告向原告赔偿因恶意隐瞒在与原告存在竞争关系的公司任职造成的损失69000元；6、判令被告向原告支付2018年10月份工资应扣发部分3568.11元；7、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：一、本案不符合用人单位应支付经济补偿金的法定情形，原告不应向被告支付经济补偿金6000元。自2018年10月15日起，被告未履行请假审批手续持续旷工，再未履行劳动义务。被告仲裁前置程序中已自认。被告在近一年内累计旷工23日。被告在职期间，恶意隐瞒其同时在西安宝利泽文化传播有限公司担任法定代表人、经理职务的事实。该公司与原告属于竞争关系。原告于2018年10月29日依法解除双方的劳动关系，并于2018年11月2日依法向被告送达《解除劳动合同通知书》，本案双方劳动关系已经合法解除。被告从未行使《劳动合同法》第三十八条规定的劳动者即时解除权，本案不符合用人单位应支付经济补偿金的法定情形。二、原告不应向被告支付业务提成款9000元。被告于2016年10月8日入职，担任营销中心业务员。2016年12月27日、2017年4月24日，原告与西安美好美容医院有限责任公司、海龙泉集团山西有限责任公司陆续签订《地铁语音播报广告发布合同》，上述两项广告业务由被告负责。其中共计18万元广告发布费用，因回款时间超过半年以上，按照原告制定的《2016年西报视讯广告经营管理办法》第6.4款之规定，不应再向被告计发业务提成款9000元。三、被告在职期间工作严重失职、恶意隐瞒在与原告存在竞争关系的公司任职的事实，且自2018年10月15日起持续旷工，以上行为给原告造成重大损失，依法应向原告赔偿。2016年12月27日原告与美好医院建立广告合作关系，被告作为该项业务负责人，负责与客户签约、续约、沟通履行、催款等工作职责。按照原告与美好医院所签合同的约定，广告发布周期暂定六个月，期满后继续合作满期限一年。被告在前六个月期满后将公司单方盖章的后续合同提交给美好医院，未及时索要，且在合同履行中未保留与客户之间的沟通记录。造成合同实际履行完毕、美好医院以双方未签订后续合同为由拒绝支付尾款，造成原告累计挂账欠款143300元的重大经济损失。四、被告在职期间，恶意隐瞒在与原告存在竞争关系的西安宝利泽文化传播有限公司任职的事实，严重损害了原告的合法权益，造成原告向其支付工资损失69000元。五、2018年10月份，被告累计旷工15日，按照公司规章制度，旷工一日扣发三日工资，被告应向原告支付应扣发工资3568.11元。六、2018年4月至9月，原告因被告迟到、旷工、请假、社保补差及美好医院业务未回款，处罚扣除被告工资共计8582.92元属于合法扣除，不应补发。被告谭淑丽辩称：原告一直拖欠被告提成和工资，被告因为这个原因提出辞职，根据法律规定应该支付经济补偿金。原告认可美好医院、海龙泉两份合同都是被告签订的，所以应该支付提成款。原告陈述的管理办法6.4款不适用，该管理办法没有民主公示，也违反法律法规的规定。原告确实拖欠了被告的工资。被告每个月应得的工资扣除社保以后是2550元。从2018年4月到9月份原告工资都没有发全，原告共计拖欠被告工资8860.78元，应当补发。美好医院合同没有返回来是对方医院的事情，与被告无关。履行合同是原告公司的公司行为，不能把责任全部推给被告。原告陈述的损失应该是通过法律手段从合同相对方索要，这些经济损失是可以要回来的，所以被告认为没有造成实际损失，不应该给原告赔偿。被告入职前就是在西安宝利泽广告文化传播有限公司挂职，但是没有在这个公司上班。被告没有隐瞒该事实。对原告请求被告赔偿69000元工资损失请求不认可。被告2018年10月份已经离职了，不存在旷工。原告请求被告支付扣发的工资没有事实和法律依据。被告谭淑丽向本院提出诉讼请求：1、请求判决原告向被告支付未签订劳动合同的11个月双倍工资差额175705元（从2016年11月8日-2017年10月8日）；2、请求判决原告向被告支付拖欠的工资8860.78元（2018年4月到2018年9月）和提成款158990元；3、请求依法判决原告向被告支付经济补偿金6000元；4、本案诉讼费由原告承担。事实与理由：谭淑丽于2016年10月8日进入原告处工作，岗位为销售，主要负责对外开拓客户并签订广告合同。双方约定被告的工资为基本工资加提成款，基本工资是每月3000元，提成以被告与开拓的新客户签订合同所载合同金额的百分比为标准计算支付给被告。从被告入职至今，原告未与被告签订书面劳动合同。原告多次拖欠被告工资的提成部分，具体情况为：2017年4月24日原告和海龙泉集团陕西有限责任公司签订的合同金额8万元，按照百分之五计算提成，提成比例是双方约定好的，提成是4000元。2017年1月16日原告和西恩温泉奥特莱斯旅游文化有限公司签订的合同金额是56万元，提成比例是百分之十六， 2017年7月3日原告和西安温泉奥特莱斯旅游文化有限公司签订的合同金额是70万元，提成比例是百分之十六，这两份合同的提成应该是201600元。2018年2月12日原告和陕西瑞泰尔仓口腔医院有限公司签订的金额是9万元合同，提成比例是百分之八，提成是7200元。2017年7月12日原告和西安砂之船商业管理有限公司签订的65.1万元的合同，2017年11月20日原告和西安砂之船商业管理有限公司签订了64.8万元的合同，2018年3月8日原告和西安砂之船商业管理有限公司签订了21.6万元合同，这三份合同的提成比例是百分之五，三份合同提成共计75750元。2016年12月27日原告和西安美好美容医院有限责任公司签订的25万元合同，提成比例是百分之八，提成是20000元。2016年12月1日原告和海龙泉集团陕西有限责任公司签订的8.7万元的合同，提成是13345元。上述提成共计321895元，已付提成19505元，剩余未付。现在被告请求原告支付提成158990元，其余的提成放弃。针对被告诉讼请求，原告辩称：一、本案双方未签订书面劳动合同原因是被告拒签，相关法律责任应由其自行承担。被告双倍工资请求已经超过了劳动争议仲裁时效，依法应驳回。二、因被告工作严重失职，给原告造成重大经济损失。作为处罚，公司自2018年4月起按70%发放其月工资。鉴于原告公司已另案诉求被告赔偿因工作严重失职给公司造成的损失143300元，已扣工资是否补发应待该案结束后决定。三、原告公司已足额支付被告业务提成款，不存在拖欠，被告本次诉求业务提成款158990元，有违诚信原则，依法应予驳回。被告在劳动仲裁程序中第一次起诉的提成金额是39900元，后在开庭时变更仲裁请求是113226元，本次在碑林法院又将金额变更为158990元，该种变动有违诚信原则。公司定的业务提成比例是百分之五，该提成比例与客户实际回款金额以及回款时间是挂钩的。2016年12月1日原告与海龙泉公司签订的8.7万元的合同，客户回款时间是2017年1月25日，原告已经向被告2017年2月24日支付提成款13345元。2017年4月24日原告与海龙泉公司签订的8万元合同，款项因为合同约定的是在2017年5月20日之前回款，但是客户回款时间是2017年12月27日，依据公司2016年《西报视讯广告经营管理办法》回款超过半年不再计算提成，所以原告不应支付提成款4000元。2017年1月16日原告与西恩温泉奥特莱斯旅游文化有限公司签订的56万元合同，因为客户分别在2017年1月19日、4月12日、7月27日分三笔付广告费，原告公司已向被告分三笔共计支付提成70400元。2017年7月3日原告和西安温泉奥特莱斯旅游文化有限公司签订的合同金额是70万元，原告公司已向被告支付提成款52800元。2018年2月12日原告和陕西瑞泰尔仓口腔医院有限公司签订的金额是9万元合同，原告未向被告支付提成款，应付提成款是4500元，理由是按照规章制度存在未回款的暂扣业务提成，现在这笔已经回款了。2017年7月12日原告和西安砂之船商业管理有限公司签订的65.1万元的合同， 2017年11月20日原告和西安砂之船商业管理有限公司签订了64.8万元的合同，2018年3月8日原告和西安砂之船商业管理有限公司签订了21.6万元合同。原告公司与砂之船的这三笔业务不是被告的业务。2016年12月27日原告和西安美好美容医院有限责任公司签订的25万元合同，其中的两笔款项符合半年内回款的制度，回款9万元原告向被告已经支付了提成款6160元。其中的10万元付款时间已经超过了半年，不符合提成款支付规定，不应支付。剩下的6万元没有回款的。四、被告请求原告支付经济补偿金于法无据，应予以驳回。原、被告就其主张事实向本院提供了证据，本院组织双方当事人进行了质证。对双方对真实性无异议的证据，本院予以确认，并存卷佐证。对于双方存在异议的证据，本院认定如下：1、原告提供了员工手册一份、证人牧某某证言一份，拟证明双方未签订劳动合同的原因为被告拒签。被告对原告提供的员工手册的真实性、证明目的均不认可。本院认为，原告提供的员工手册不能证明双方未签订的劳动合同的原因为被告拒签，牧某某系原告的工作人员，与原告存在利害关系，再无其他证据佐证的情况下，其证言不能独立证明被告拒签劳动合同的事实。2、原告提供了被告考勤表一组，拟证明被告在职期间存在旷工、迟到等。被告对考勤真实性不认可。本院认为该考勤表无被告本人及经办人员签字，并且不具有完整性。对原告提供的该证据，本院不予采信。3、原告提供了2017年2月24日、4月18日、8月8日原告向宝利泽广告文化传媒付款回单各一份，拟证明原告向被告支付了提成款。被告认为原告是向第三方宝利泽公司支付的，不是向被告本人支付的，对原告的证明目的不认可。经本院审查，被告为宝利泽广告文化传媒的负责人，在本院要求被告对该公司收款依据进行说明的情况下，被告不能说明；被告认可该款系其指示原告向宝利泽公司支付的好处费；上述三笔付款与原、被告签字认可的提成报告具有对应性。本院认为上述三份付款回单可以证明原告向被告付款的事实。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：谭淑丽于2016年10月8日进入原告传媒公司工作，岗位为销售，主要负责对外开拓客户并签订广告合同。双方约定被告的工资为基本工资加提成款，基本工资是每月3000元，提成以被告与开拓的新客户签订合同所载合同金额的百分比为标准计算支付给被告。从被告入职至今，原告未与被告签订书面劳动合同。2016年11月28日原告向被告通过电子邮件形式发送了《西安日报视讯传媒有限责任公司业务人员提成办法》，该办法第6.4条规定“按照合同约定的付款日期起半年以上欠款的广告不计提成，并按照谁的客户谁负责原则，由下单业务员负责追缴欠款，在欠款未收回之前，暂停发个人岗位工资和月度提成。”被告在原告单位工作期间签订的合同及提成情况如下：1、2016年12月1日原告与海龙泉集团陕西有限责任公司签订的广告发布费87000元的广告发布合同，提成款13345元。该提成款原告已经于2017年2月24日支付被告；2、2016年12月27日原告与西安美好美容医院有限责任公司签订的广告发布费25万元的广告发布合同，合同约定合同签订后5日内付4万元，2017年2月28日前付款9万元，2017年3月31日前付款12万元。西安美好美容医院有限责任公司2017年1月3日向原告付款4万元、2017年5月23日向原告付款5万元，2017年9月15日向原告付款4万元，2017年11月3日向原告付款6万元。原告向被告支付2017年1月3日及5月23日的付款的提成款6160元；3、2017年1月16日原告与西安西恩温泉奥特莱斯文化旅游有限公司签订的广告发布费56万元的广告发布合同，提成款70400元。该提成款原告已经于2017年2月24日、4月18日、8月8日分三次汇入被告指定账户70400元；4、2017年4月24日原告与海龙泉集团陕西有限责任公司广告发布费80000元的广告发布合同，合同约定合同签订之日起20个工作日内一次性付清合同款。海龙泉集团陕西有限责任公司2017年12月27日向原告付款8万元。5、2017年7月3日原告与西安西恩温泉奥特莱斯文化旅游有限公司签订的广告发布费70万元的广告发布合同，合同约定合同签订后5日内付21万元，2017年9月7日前付款21万元，2017年12月7日前付款28万元。原告已经于2017年9月7日、10月11日分二次汇入被告指定账户其中42万元的提成款52800元。6、2018年2月12日原告与陕西瑞泰尔仓口腔医院有限公司签订广告发布费90000元的广告发布合同，合同约定合同签订之日起5个工作日内支付合同款54000元，2018年5月20日支付合同款36000元。陕西瑞泰尔仓口腔医院有限公司已经于2018年3月27日、5月8日、6月22日分三次支付原告90000元。被告未向原告支付该合同提成款。7、2017年7月12日原告与西安砂之船商业管理有限公司签订的广告发布费651000元的广告发布合同，2017年11月20日原告与西安砂之船商业管理有限公司签订的广告发布费648000元的广告发布合同，2018年3月8日原告与西安砂之船商业管理有限公司签订的广告发布费216000元的广告发布合同。2018年9月7日被告与原告单位副总牧某某就上述三份合同提成达成了解决方案，确定从2017年9月至2018年3月底广告提成款为6万元，被告谭淑丽应得29400元，已付13500元（税前），10800元（税后）。欠付被告15900元中，原告应付13500元（税前），10800元（税后），其余2400元由牧某某支付被告，该款原告至今未付。从2018年4月开始原告因为被告经办的西安美好美容医院有限责任公司的广告合同款未全部收回，对被告的基本工资按照70%进行发放。2018年9月25日被告向西安市碑林区劳动争议仲裁委员会申请的劳动争议仲裁，请求裁决原告支付其工资、提成。2018年10月15日后被告再未到原告单位上班。从2018年4月至被告离职至今，原告共向被告实发基本工资6439.22元。2018年10月29日原告向被告发出了解除劳动关系通知书，以被告在2017年11月至2018年10月已累计旷工23日、2018年10月15日起未履行请假手续至今未到岗、在与公司存在竞争关系的企业任职为由对被告予以辞退。仲裁案件审理中，被告增加变更请求为：1、支付2016年11月8日至2017年10月8日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额106571元；2、支付2018年4月至2018年9月期间的工资8860.78元和部分提成113226元；3、支付经济补偿金6000元。原告在仲裁审理中向被告提出反请求：1、赔偿因工作严重失职给原告造成的损失143300元；2、赔偿恶意隐瞒在与原告存在着竞争关系的企业内任职造成的损失69000元；3、支付2018年10月工资应扣发部分3556.44元。2019年2月11日西安市碑林区劳动争议仲裁委员会作出了碑劳仲案字（2018）1019号仲裁裁决书，裁决：1、传媒公司支付谭淑丽2018年4月至2018年9月期间的工资8860.78元；2、传媒公司支付谭淑丽经济补偿金6000元；3、传媒公司支付谭淑丽提成款13500元；4、驳回谭淑丽其他申诉请求；4、驳回传媒公司全部反诉申请。原、被告双方均不服裁决结果，提起本案诉讼。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付双倍工资。”劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。用人单位应支付双倍工资差额的仲裁时效，应从用工满一年的次日起开始计算。被告2016年10月8日进入原告传媒公司工作，双方用工关系建立。2018年9月25日被告向西安市碑林区劳动争议仲裁委员会申请的劳动争议仲裁、主张双倍工资，被告关于双倍工资的请求未超过法定的仲裁申请期间。对于被告未签订书面劳动合同双倍工资差额的请求，本院依法予以支持。被告在2016年11月8日至2017年10月7日期间工资总额应为其基本工资33000元加在此期间的提成款127105元，计160105元。对被告请求的双倍工资差额应据此予以确定。被告在以原告拖欠工资等申请劳动争议仲裁后，自2018年10月15日起再未到被告单位上班，以实际行为表示了解除双方劳动关系的意愿。2018年10月29日原告向被告发出了解除劳动关系通知书，以被告在2017年11月至2018年10月已累计旷工23日、2018年10月15日起未履行请假手续至今未到岗、在与公司存在竞争关系的企业任职为由对被告予以辞退。案件审理中，原告未对其处理提供充足有效地证据支持。对于双方劳动合同解除，应认定为双方协商一致解除劳动合同，劳动合同解除的时间应认定为2018年10月15日。原告依法应当向被告支付经济补偿金。《工资支付暂行规定》第九条规定“劳动关系双方依法解除或终止劳动关系时，用人单位应在解除或终止劳动合同时一次性付清劳动者工资。”从2018年4月开始原告因为被告经办的西安美好美容医院有限责任公司的广告合同款未全部收回，对被告的基本工资按照70%进行发放，暂扣部分工资。从2018年4月至被告离职至今，原告共向被告实发基本工资6439.22元，对于被告请求原告补足2018年4月至9月工资的请求，依法应予支持。关于双方争议的提成款问题。2016年11月28日原告向被告通过电子邮件形式发送了《西安日报视讯传媒有限责任公司业务人员提成办法》，该办法规定的按照合同约定的付款日期起半年以上欠款的广告不计提成应该对双方具有约束力。按照该规定被告经办的广告合同中除2018年2月12日陕西瑞泰尔仓口腔医院有限公司广告合同以及西安砂之船商业管理有限公司广告合同的提成款外，其余合同的提成款已经付清。因陕西瑞泰尔仓口腔医院有限公司合同双方未对提成款进行确认，该提成款可按同时间段的西安砂之船商业管理有限公司广告合同的提成比例5%计算，应为4500元。西安砂之船商业管理有限公司广告合同中，按照被告与牧某某的协议，原告尚欠被告税后提成款10800元。原告应将上述提成款支付被告。关于原告主张的被告工作严重失职给原告造成经济损失赔偿问题。原告主张的赔偿额为其不能如期收回的与美好医院的广告合同款。对于该项诉讼请求，原告未提供证据证明被告在该笔交易中存在重大过失。该款原告已经提起诉讼，并且货款的回收问题，属于原告承担的商业风险范围，该风险不应由作为劳动者的被告承担。对于原告的此项诉讼请求，依法不予支持。关于原告请求的被告向原告赔偿因恶意隐瞒在与原告存在竞争关系的公司任职造成的损失69000元的请求。原告主张的赔偿额为其在被告工作期间向被告支付的基本工资的总额。案件审理中，原告未提供被告存在恶意隐瞒该事实的证据。原告在被告工作期间与宝利泽公司存在来往，对于被告在该公司的任职情况应当明知。被告在原告单位工作期间，为原告付出了劳动，创造了价值。基于以上原因，对于原告的此项请求不予支持。关于原告请求的被告向原告支付2018年10月份工资应扣发部分3568.11元。原告计算的该数字为针对被告2018年10月15日后属于旷工，按照其单位规定计算的扣发款项。因双方劳动关系已经于2018年10月15日解除，原告主张被告属于旷工与事实不符。对于原告的此项请求，依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，第五十条，《工资支付暂行规定》第九条之规定，判决如下：一、本判决书生效后十五日内原告西安日报视讯传媒有限责任公司支付被告谭淑丽经济补偿金6000元；二、本判决书生效后十五日内原告西安日报视讯传媒有限责任公司支付被告谭淑丽2016年11月8日至2017年10月7日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额160105元；三、本判决书生效后十五日内原告西安日报视讯传媒有限责任公司支付被告谭淑丽2018年4月至2018年9月的工资8860.78元；四、本判决书生效后十五日内原告西安日报视讯传媒有限责任公司支付被告谭淑丽提成款15300元；五、驳回原告西安日报视讯传媒有限责任公司全部诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元减半收取计10元，由原告西安日报视讯传媒有限责任公司负担10元（此款原告与被告各已经预交10元，本判决书生效后十日内原告支付被告5元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。  审  判  员     刘 炜 曦   二○一九年五月二十三日  书  记  员     李    锐