山东省莒南县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1327民初559号 原告：莒南县城市国有资产经营有限公司，住所地：莒南县城淮海路000826号。 法定代表人：王亮，该公司总经理。 委托诉讼代理人：徐兴军，山东隆泰律师事务所律师。 原告：莒南县行政审批服务局，住所地：莒南县嵋山路东段76号。 法定代表人：邱继礼，该局局长。 委托诉讼代理人：徐兴军，山东隆泰律师事务所律师。 被告：山东天宝空气能热泵技术有限公司，住所地：莒南县经济开发区西五路东侧。 法定代表人：朱寅灿，总经理。 委托诉讼代理人：曾进，山东力维律师事务所律师。 原告莒南县城市国有资产经营有限公司（以下简称国有资产公司）、莒南县行政审批服务局（以下简称行政审批局）诉被告山东天宝空气能热泵技术有限公司（以下简称天宝公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，后因案情复杂依法转为普通程序。原告国有资产公司、行政审批局的委托诉讼代理人徐兴军，被告天宝公司的委托诉讼代理人曾进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 国有资产公司、行政审批局向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告返还超额支付的工程款905785元及资金占用利息（以905785元为本金，自2018年9月26日起至实际返还之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算）；2、本案的诉讼费、保全费由被告负担。事实与理由：根据城巿规划，莒南县人民政府在莒南县北城文化路兴建了“政务服务中心”一座。2015年11月25日，原告委托莒南县政务服务中心对外招标“空调系统设备采购与安装调试项目”。被告山东天宝空气能热泵技术有限公司中标，2015年12月，莒南县政务服务中心与被告签订了《建设工程施工合同》一份，双方对工程范围、工期、结算标准进行了约定。2016年6月29日，原告与被告签订了《莒南县政务中心空气能建设工程施工合同补充协议》一份，原告将政务服务中心空调新风系统设备采购与安装调试项目发包给被告。合同签订后，被告进行了施工，现工程已施工完毕。在施工过程中，原告向被告拨付了工程款6814874元。2018年9月26日，原被告委托第三方审计机构对工程造价进行审计，审计结果显示工程造价为6128316.89元。原告共向被告超额拨付工程款686558元。原告多次向被告要求返还差额拨付的工程款，但被告拒不返还。被告的行为严重的侵害了原告的合法权益。 天宝公司辩称，一、被答辩人(原告)不具备的本案的诉讼主体资格，应依法驳回其起诉。莒南县政务中心系涉案工程的招标单位，也系涉案工程的发包单位，原告莒南县城市国有资产经营有限公司并非本案的涉案工程的一方主体，否则将是严重的违法行为；二、发包人不存在向答辩人超额拨付工程款的情形。（一）涉案工程为通过公开招投标确定中标单位并签订合同的；(二)涉案工程价款为8203508.41元，而非莒南县政务中心单方审计的6128316.89元。答辩人与发包人莒南县政务中心所签《建设工程施工合同》专用条款第20.5条无效，依法不应作为结算的依据。答辩人所施工的新风系统部分由于未依法进行公开招投标，本案就新风系统所签补充协议无效。合同无效，双方关于工程价款的结算方式也应无效，双方应按照按照当时市场定额价和同期价目表进行鉴定结算。综上，被答辩人不具备本案的主体资格，有关诉求无事实和法律依据，应予驳回起诉。 庭审过程中，莒南县行政审批服务局（以下简称行政审批局）申请以共同原告身份参加诉讼。国有资产公司增加诉讼请求，要求天宝公司返还国有资产公司多支付的工程款905785元。 本院经审理认定事实如下：2016年6月29日，莒南县政务服务中心作为发包方与承包方天宝公司签订了《建筑工程施工合同》（GF-2013-0201），莒南县政务服务中心将莒南县政务服务中心空调系统设备采购与安装调试项目发包给天宝公司，合同约定签约合同暂定价为：人民币伍佰柒拾万伍仟陆佰零贰元肆角叁。合同签订后，天宝公司按照合同约定对涉案工程进行施工。2018年9月21日，天宝公司向国有资产公司出具《政务大厅项目工程款结算报告》一份，其上载明：“莒南县城市国有资产经营有限公司：……3、由于建设单位一直没有组织进行竣工验收及剩余进度款拨付，我单位申请支付工程尾款及工程验收，届时提交盖章的竣工图纸。山东天宝空气能热泵技术有限公司（印）”。 2018年9月26日，山东万兴德建设项目管理有限公司根据莒南县政务中心的委托出具莒南县政务服务中心空调系统设备采购与安装调试项目（含追加）工程工程结算初审说明一份，该说明书得出初审工程造价为：6128316.89元。 案件审理过程中，双方委托山东中元建设项目管理有限公司对莒南县政务服务中心空调系统设备采购与安装调试项目、空调新风系统设备采购与安装调试项目工程造价进行鉴定。2019年7月19日，山东中元建设项目管理有限公司作出鲁中元建审字（2019）第139号鉴定报告书，该报告认定莒南县政务服务中心空调系统设备采购与安装调试项目、空调新风系统设备采购与安装调试项目工程造价为：5909090.83元（包含双方有争议的工程量价款及施工水电费）。案涉工程现已投入使用。 本院认为，本案争议焦点为：一、原、被告双方是否符合解除合同的条件；二、海纳公司是否需要支付天星公司违约金；三、天星公司要求海纳公司返还多支付的工程款103700.60元的诉讼请求应否得到支持。 针对争议焦点一。解除天星公司与海纳公司签订的《建筑消防设施安装施工合同》、《天成国际商贸物流园1#、5-8#楼消防安装工程施工合同》。《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”。2013年3月10日，天星公司与海纳公司签订《建设消防设施安装施工合同》，按照该合同约定，天成国际商贸物流园2#、3#楼的开工日期为2013年3月10日，竣工日期为2013年5月20日。2013年6月4日，天星公司与海纳公司签订《天成国际商贸物流园1#、5-8#楼消防安装工程施工合同》，该合同约定天成国际物流园1#、5-8#楼消防安装工程施工时间为2013年6月4日至2013年10月30日。2017年4月19日，因涉案消防工程尚未施工完毕，天星公司向海纳公司公证送达组织施工通知。通知送达后，海纳公司仍未进场完成施工，亦未向天星公司出具书面异议，天星公司已无法实现合同目的，其要求解除合同的诉讼请求符合法律约定，本院予以支持。海纳公司辩称“由于天星公司混凝土施工导致路面全部浇灌，阀门井口没预留，导致无法调试”，因未提交证据证明，故对海纳公司的答辩意见，本院不予采信。 针对争议焦点二。海纳公司须支付天星公司违约金173370元。2017年4月19日前，海纳公司虽未按照合同约定期限完工，天星公司按施工量向海纳公司支付工程款，双方对工程延期达成了彼此默认的状态。但2017年4月19日天星公司向海纳公司公证送达《通知》后，双方未能继续履行合同的主要原因系海纳公司怠于履行合同义务，故天星公司要求海纳公司支付违约金的诉讼请求，本院予以支持。合同约定的违约金过高，且海纳公司已完成涉案消防工程的大部分，故违约金应以合同总价款的10%为宜，故海纳公司应支付天星公司违约金173370元（1733707元×10%），海纳公司辩称工程基本施工完毕，因原告混凝土施工导致路面全部浇灌、阀门井口没预留，导致无法调试，对海纳公司的辩解意见，因其未提供证据予以证明，本院不予采信。 针对争议焦点三。天星公司要求海纳公司返还多支付的工程款103700.60元的诉讼请求，本院不予支持。天星公司要求海纳公司返还多支付的工程款，但未提供有效证据证明其多支付工程款的事实，且案件审理过程中，双方委托山东万兴德建设项目管理有限公司对天成国际商贸物流园1#-3#、5#-8#楼消防工程进行了审核。山东万兴德建设项目管理有限公司作出的鲁万建工字（2018）第346号结算报告书认定根据（2017）莒南证民字第629号公证书公证的现状，申请人已完成的天成国际商贸物流园2#、3#楼消防工程款款价为552694.79元；1#、5#-8#楼消防工程量款价为614685.90元，两项共计1167380.69元。上述审核价款与天星公司已支付的消防工程价款1188000元基本相符，故天星公司要求海纳公司返还多支付的工程款的诉讼请求，本院不予支持。 综上，天星公司与海纳公司签订的《建筑消防设施安装施工合同》、《天成国际商贸物流园1#、5-8#楼消防安装工程施工合同》系双方真实意思表示，合法有效，应予确认。双方应按照合同约定全面履行各自的义务。海纳公司未按照合同完成施工义务，在天星公司公证送达施工、验收通知后，仍未进场施工，亦未对未施工原因进行说明，海纳公司的行为致使合同目的不能实现，故天星公司要求解除合同并支付违约金的诉讼请求，本院予以支持。双方对违约金的约定过高，本院酌情认定海纳公司应支付天星公司违约金173370元（1733707元×10%）。天星公司还要求海纳公司返还多支付的工程款103700.60元，因证据不足，本院不予支持。另天星置业要求海纳消防配合其对消防设施进行验收，因涉案建筑已投入使用，符合验收条件，故对天星置业的诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百七十条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 解除原告山东天星置业有限公司与被告临沂海纳消防工程有限公司于2013年3月10日签订的《建筑消防设施安装施工合同》、于2013年6月4日签订的《消防安装工程施工合同》； 被告临沂海纳消防工程有限公司于本判决生效后10日内配合原告山东天星置业有限公司对天成国际商贸物流园1#-3#、5#-8#楼消防工程的验收； 三、被告临沂海纳消防工程有限公司于本判决书生效后十日内支付原告山东天星置业有限公司违约金173370元元； 四、驳回原告山东天星置业有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10420元（山东天星置业有限公司预缴），由山东天星置业有限公司负担4500元，由临沂海纳消防工程有限公司负担5920元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 员  赵西峰 人民陪审员  郇 莉 人民陪审员  滕江海 二〇一九年五月六日 法官 助理  汤小辉 书 记 员  史英华