湖北省随县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1321民初851号原告:沈保成，男，1952年10月14日出生，汉族，住随县。委托诉讼代理人：胡国民（代理权限：参加诉讼，取证，调解，辩论，承认或放弃诉讼请求，代领法律文书，代领执行款），随县唐县法律服务所法律工作者。被告：赵吉成，男，1952年2月13日出生，汉族，住随县。法定代理人：赵某，男，1981年9月11日出生，汉族，住随县。系赵吉成之子。被告：赵某，男，1981年9月11日出生，汉族，住随县。委托诉讼代理人：刘金玲（代理权限：特别授权，代为出庭应诉、参与调解等），女，1979年7月2日出生，汉族，住随县。系赵某之妻。原告沈保成与被告赵吉成、赵某合同纠纷一案，本院于2019年4月11日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年5月7日公开开庭进行了审理。原告沈保成及其委托诉讼代理人胡国民，被告赵某及其委托诉讼代理人刘金玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告沈保成向本院提出诉讼请求：1.依法解除原、被告签订的《转让股份协议》；2.请求法院判令被告返还现金100000元；3.请求判令被告承担全部诉讼费用。事实和理由：2012年2月25日，被告赵吉成经手将原告的100000元现金以股金转让的方式交给随县亿鑫矿业有限公司（以下简称“亿鑫公司”），并有亿鑫公司出具收据一份，被告赵吉成未经原告同意的情况下，将原告的100000元股金从亿鑫公司转入枣阳市石龙矿业有限公司（以下简称“石龙公司”）。已成事实后，原、被告于2014年1月1日签订了《转让股份协议》。2017年7月3日原告得知被告在亿鑫公司已领取原告10万元的分红2万元。被告将该款据为己有。股金转入石龙公司后被告没有确保原告享有协议约定的权利，未享受股东权利，从未分配利润。被告赵吉成利用职务便利将公司货款占有，导致公司与其发生纠纷，公司拒不认可原告的股东身份。此后，被告既不支付利润，又没有退还股金，被告的违约行为给原告造成了重大损失。请求法院保护原告的合法权利，支持原告诉请。被告赵吉成、赵某辩称，双方签订的《转让股权协议》有效，不能解除，合同约定了不能中途退股。2013年开始赵吉成在厂里从事财务和销售工作，厂里给被告一个入股凭证，但是具体股份的占比没有写，一直也没有给被告分红。2015年4月赵吉成因病住院，丧失行为能力后就未再参加公司运营。赵某没有参加公司的运营。本院经审理认定事实如下：2012年2月5日，沈保成将100000元现金交给亿鑫公司的财务主管赵吉成，入股亿鑫公司。亿鑫公司收到赵吉成转交的现金后，出具收据一份，收据记载“交款单位赵吉成手交沈保成入股资金，人民币十万元整，收款事由垫付建房款。收据上加盖亿鑫公司印证及财务主管赵吉成的印章。”沈保成与赵吉成口头约定沈保成的100000元股权由赵吉成代持，登记在赵吉成的名下，公司分红时沈保成以其股权份额享有红利。赵吉成本人在亿鑫公司另有自有资金入股。2013年11月，因公司经营中的矛盾，赵吉成将其持有的亿鑫公司的股权转让，其中包括代沈保成持有的100000元股权，赵吉成并未向沈保成分割转让股权所得。2013年11月30日，赵吉成将沈保成的100000元股权转让所得及自有的其他200000元资金，共计300000元入股石龙公司，股权未经工商登记。2014年1月1日，赵吉成与沈保成签订《转让股份协议》，约定“赵吉成将在石龙公司的股权转让100000元给沈保成，自合同签订之日起，沈保成除不直接参与公司内部工作管理外，按照法律规定，具有同等的权利和义务，利润共享，风险共担，按比例享有分配权。公司不另外给沈保成立户注册，中途不能随意退股。”同时赵吉成在亿鑫公司向沈保成出具的100000元入股资金收据上手书“由亿鑫公司转石龙公司，赵吉成”。被告赵某之后在协议书上签字认可。2015年4月，赵吉成患脑溢血住院，至今瘫痪在床，意识不清。赵吉成患病后，沈保成多次找到被告赵某，要求还款，赵某于2016年4月3日向沈保成书写了承诺书一份，内容为“本人赵某赵吉成之子、儿媳刘金玲，父亲赵吉成所欠外帐、字据等，赵某、刘金玲认可，在赵某、刘金玲条件允许的情况下一律（含息）付清”，并由赵某署名“赵某、刘金玲”。赵吉成患脑血管疾病至今未见好转，沈保成遂自行向石龙公司主张股东权益，但石龙公司只认可赵吉成的股东身份，不认可沈保成的股东身份。原告沈保成遂于2017年1月12日起诉至本院，请求确认原告与被告赵吉成签订的《转让股份协议》无效，被告赵吉成、赵某、刘金玲向原告返还现金100000元。本院经审理作出（2017）鄂1321民初129号民事判决，判决驳回原告的诉讼请求。原告不服向随州市中级人民法院提起上诉，后申请撤回上诉。2017年10月17日原告沈保成起诉石龙公司、赵吉成、赵某、刘金玲股东资格确认纠纷、公司盈余分配纠纷一案，本院作出(2017)鄂1321民初2077号民事判决，判决驳回原告诉讼请求。原告沈保成不服上诉，随州市中级人民法院（2018）鄂13民终526号民事判决书维持原判。另查明，被告石龙公司系成立于2012年2月17日的有限责任公司。被告赵吉成入股时，被告石龙公司和公司其他股东对其入股资金300000元中含有原告100000元的事实及被告赵吉成与原告之间的股权代持协议均不知情。石龙公司虽认可被告赵吉成在该公司出资入股，但被告赵吉成尚未成为石龙公司登记股东，亦不明确其持股份额。且石龙公司出具证明赵吉成2015年12月31日从该公司抽走股金30万元。被告赵吉成入股被告石龙公司后，原告从未与该公司其他股东接触，未参加被告石龙公司股东会会议，也未以其自己的名义行使过其他股东权利。本院认为，沈保成与赵吉成在石龙公司的股权投资再次形成股权代持合同，所涉及的股权未经工商登记并不违反法律的效力性强制性规定，双方签订《转让股份协议》形成的股权代持合同合法有效。双方因此产生的争议是实际出资人和名义出资人的股权代持合同的争议。被告赵吉成因个人行为与石龙公司就抽走30万元股金存在纠纷，造成沈保成无法获得出资收益。自协议签订后，石龙公司对沈保成出资10万元不知情，沈保成也未享受过任何股东权益，也未获得公司盈余分配。因被告赵吉成无法保障沈保成在石龙公司的出资收益，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：…（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；…”之规定，该合同依法可以解除。同时该法第九十七条规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”股权代持合同因被告赵吉成未向石龙公司说明情况，也未向沈保成分配公司盈余，被告赵吉成的义务实际并未履行，原告沈保成请求被告赵吉成返还10万元，符合法律规定，本院予以支持。被告赵某作为被告赵吉成的法定继承人和法定代理人，在被告赵吉成生病丧失行为能力后追认《转让股份协议》并签订承诺书，承诺偿还赵吉成的债务，应当视为对被告赵吉成的债务承担担保责任。故对被告赵吉成应当返还原告沈保成的10万元，被告赵某应当承担连带保证责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除2014年1月1日原告沈保成与被告赵吉成签订的《转让股份协议》；二、被告赵吉成返还原告沈保成10万元，被告赵某承担连带保证责任。三、驳回原告沈保成其他诉讼请求。案件受理费2300元，减半收取1150元，由被告赵吉成、赵某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省随州市中级人民法院。审判员  何萌萌二〇一九年五月三十一日法官助理张娱书记员姜玥