陕西省西安市中级人民法院     民 事 判决 书     (2019)陕01民初13号   原告于文全，男，1954年1月10日出生，汉族，住陕西省泾阳县。     委托代理人线建华，陕西众致律师事务所律师。     被告陕西嘉恒实业投资有限责任公司户县分公司，住所地西安市鄠邑区。     负责人杨金荣。    委托代理人冯德林，陕西省老法律工作者协会法律工作者。   委托代理人范芒，西安市鄠邑区甘亭法律服务所法律工作者。   被告陕西嘉恒实业投资有限责任公司，住所地西安市鄠邑区。     法定代表人李新利，该公司董事长。   委托代理人胡希云，女，该公司监事。   委托代理人胡若楠，女，汉族，1987年10月12日出生，住西安市，系李新利之女。   原告于文全诉被告陕西嘉恒实业投资有限责任公司户县分公司（以下简称嘉恒户县分公司）、被告陕西嘉恒实业投资有限责任公司（以下简称嘉恒公司）借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告于文全委托代理人线建华，被告嘉恒公司委托代理人胡希云、胡若楠，被告嘉恒户县分公司负责人杨金荣及委托代理人冯德林、范芒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告于文全诉称，2012年12月3日，被告嘉恒户县XX小区项目与原告订立《项目合作协议》，约定双方各出资1500万元，原告占49%的股份，被告嘉恒户县分公司占51%的股份。原告按协议实缴出资1500万元后，被告迟延不给原告办理相应的股权变更，致使原告投资目的无法实现，现原告诉请法院依法解除《项目合作协议》，并要求被告返还原告出资并承担资金占用损失。项目开发过程中，被告又陆续向原告借款34828976元，并于2018年5月3日与原告通过决算签订《应付于文全本金及利息》的协议。在该协议中载明被告“应付于文全本金49386976元”，同时载明“利息截止2018年4月30日为19924249元”。该协议未确认原告1500万出资给原告造成的资金占用损失，根据原《项目合作协议》的约定被告应支付原告每月2%的资金占用损失。请求：1、判令解除2012年12月3日原、被告订立的《投资合作协议》；2、判令被告偿还原告出资款本金1500万元，利息18909106.85元（暂计算至2018年12月1日，并计算至实际清偿之日）；3、判令被告向原告支付借款本金34828976元，利息24906792.66元（暂计算至2018年12月1日，并计算至实际清偿之日）；4、本案诉讼费由被告承担。   被告嘉恒户县分公司答辩称，双方协商签订《项目合作协议》时，在第四条约定由嘉恒公司向甲方出具授权委托书后与乙方签订。嘉恒户县分公司与原告在没有得到嘉恒公司授权的情况下签订并开始履行《项目合作协议》，双方的行为实际上是变更了协议关于授权的约定，也即是变更了办理股权转让的约定。对于原告给项目投入的资金，除1500万元出资外，对其余投资按月利率2%计付利息的约定仍然有效。原告称投资目的无法实现无事实依据，双方的投资目的只有在项目完工后，才可进行清算，共同分享利益，承担责任。原告解除《项目合作协议》的诉请，应予驳回。《应付于文全本金及利息》的协议是一份无效协议，不具执行效力。该协议没有原告的签字认可，对其没有约束力。该协议未附清单，无法确认其真实性。双方合伙经营项目，为项目在外借款，应付利息，且对利率已有约定，数额是计算的问题，要协商解决的是两个合伙人如何承担的问题，该协议写的是应付原告的本金及利息，并没有写明由谁支付，也未写明支付完款项的后续问题。即便解除合作关系，该笔款项也应由合作方共同承担，在合作关系未解除的情况下，原告仅凭该协议主张权利于法无据。请求驳回原告的诉讼请求。   被告嘉恒公司答辩称，本案原告起诉所依据的《项目合作协议》系杨金荣个人与原告签订，与嘉恒公司无关，嘉恒公司不应承担责任。杨金荣与分公司、项目部均不存在股权问题，无法办理股权变更，协议中约定的变更股权登记事宜自始不能履行，原告对此应明知。原告与杨金荣约定股权变更存在恶意。嘉恒公司未向杨金荣出具过授权委托书，杨金荣的签字行为仅代表其个人，与嘉恒公司及嘉恒户县分公司无关。原告起诉款项系投资款，并非借款，不应按照民间借贷纠纷审理。原告诉请有零有整与常理不符。请求驳回原告对嘉恒公司的诉请。   经审理查明，2012年12月3日，原告（乙方）与被告嘉恒户县分公司负责人杨金荣（甲方）签订《项目合作协议》，载明：甲方同意将自己在嘉恒户县XX小区项目49%的股份转让给乙方，与乙方合作完成南院门小区项目的后期开发与销售。乙方将1500万元现金陆续打入嘉恒户县分公司账户，作为乙方获得股权的出资，在乙方80%的出资款到账后，甲方凭本协议立即到工商部门办理股份变更登记（甲方为51%，乙方为49%），乙方予以配合。乙方保证于股份变更登记后7日内将剩余20%的出资款足额到账。甲方在该项目上支出的前期费用及投入的人力、物力，乙方认可按1500万元的金额进入成本核算。项目后期运作若需资金，由甲、乙双方共同协商投资，确保工程顺利进展，如一方不能按时投资，另一方投资则按社会借款月息2分计息。合作期间公司的每笔重大支出，由双方通过协商予以确定。项目回款后在保证工程正常施工的情况下，剩余资金按各自的股份比例，逐步归还甲、乙双方前期投资款。项目开发建设完成后，双方根据开发经营账目进行成本核算，利润按甲、乙双方所占股份比例分配。甲方安排公司会计，乙方安排公司出纳。本协议由嘉恒公司向甲方出具授权委托书后与乙方签订，自双方签章之日起即具有法律效力，在该项目开发完成，各项税费清算完毕，利润分配结束后即失效等。《项目合作协议》骑缝处加盖嘉恒户县分公司印章。协议签订后，原告于2012年12月11日向嘉恒户县分公司账户转款320万元、2013年1月5支付现金80万元、2013年1月15日转款80万元、2013年2月1日支付现金15万元、2013年7月5日200万元、2013年7月6日支付现金10万元、2013年7月9日转账205万元、2013年9月24日转账400万元、2014年12月30日转账100万元、2014年3月11日支付现金30万元、2014年3月12日支付现金20万元、转账50万元、2014年4月4日支付现金10万元、2014年4月17日转账90万元、2014年5月26日支付现金50万元、2014年7月23日转账125万元、2014年8月26日转账95万元。扣除2013年8月29日原告向嘉恒户县分公司借款300万元、2013年10月29日借款80万元，原告1500万元投资款已全部到位，嘉恒户县分公司认可收到。   2018年5月3日，经核对，嘉恒户县分公司出具《应付于文全本金及利息》的清单，载明截止2017年10月31日应付于文全本金49386976元，截止2018年4月30日应付于文全利息19924249元，本息合计69311225元。该清单本金49386976元中包含原告投资款1500万元，其中利息19924249元是以借款34386976元为基数，按年息24%自款项出借之日起计算至2018年4月30日得出。嘉恒户县分公司负责人杨金荣、办公室主任张某某、出纳谭某某、会计焦某某、崔某某及原告之弟于军全在清单上签字。原告对清单的款项计算无异议。审理过程中，本院组织双方在嘉恒户县XX室调取了会计账务及票据，并逐笔核对。嘉恒户县分公司账务信息反映，除1500万元投资款外，原告向嘉恒户县分公司以银行转账、支付现金、支付工程款或材料款等方式另行支付款项34828976元，嘉恒户县分公司出具的收款收据载明收款事由为借款。庭审中，原告表示本案中仅主张清单上载明的款项，对其余442000万元借款本金及利息将另案主张。嘉恒户县分公司对以上款项均无异议，认为上述款项中有883万元为代付崇立公司工程款，可以计入借款本金，但因为不具备付款条件不应计算利息。原告对此不予认可，付款后崇立公司出具的收据上有杨金荣签字确认。   嘉恒户县分公司向法庭提交嘉恒公司向户县地税局出具的函件，该函件载明：经董事会研究决定，嘉恒公司设立户县分公司，分公司总投资为500万元，杨金荣为公司负责人。分公司采取独立核算、自负盈亏的形式，分公司税金总公司不予承担，均由分公司自行上缴。嘉恒公司对该函件的真实性不予认可。   嘉恒户县分公司（发包人）与陕西崇立建设集团有限公司（承包人，以下简称崇立公司）签订《户县南院门商业广场施工协议书》，将涉案工程发包给崇立公司。工程总造价暂定9000万元，商业部分约27000平方米，承包人须具备20000平方米的主体工程资金垫付能力，超过20000平方米按进度结算。现涉案项目商业主体框架已封顶，目前处于停工状态。   《项目合作协议》约定协议由嘉恒公司出具授权委托书后与原告签订，原告称嘉恒公司出具了授权委托书，当时签合同时给原告看了一下，现在由嘉恒户县分公司持有。嘉恒户县分公司称现在记不清是否拿到嘉恒公司授权。嘉恒公司否认其出具过授权委托书。   原告主张因嘉恒户县分公司迟迟不能办理股权变更手续，原告无股东身份，投入的款项无法保障，合同目的无法实现，故请求解除合同。嘉恒户县分公司称变更股权必须有嘉恒公司授权，没有授权无法变更。   嘉恒公司称嘉恒户县分公司承建的南院门项目嘉恒公司没有投资，嘉恒公司与杨金荣是合作关系，杨金荣是分公司负责人，项目资金全部自筹。嘉恒户县分公司对此予以认可。   以上事实，有《项目合作协议》、《应付于文全本金及利息》清单、银行转账凭证、收据、《施工协议书》及庭审笔录等在卷佐证。   本院认为，原告与被告嘉恒户县分公司签订的《项目合作协议》为双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同，双方均应按约履行。《项目合作协议》约定，原告出资1500万元，在原告80%的出资款到账后，被告嘉恒户县分公司立即为原告办理股份变更登记。协议签订后，原告向嘉恒户县分公司账户转款1500万元，履行了约定的全部出资义务。但时至今日，被告嘉恒户县分公司仍未能依约为原告在工商部门办理股份变更登记。庭审中，嘉恒户县分公司明确表明未取得嘉恒公司授权，无法办理股权变更登记。嘉恒公司亦表明未给嘉恒户县分公司出具授权。据此，被告嘉恒户县分公司已构成违约，应承担相应的违约责任。原告合同目的无法实现，现诉请要求解除《项目合作协议》于法有据，本院予以支持。   协议履行过程中，原告陆续为涉案项目出借大量资金。经核对，嘉恒户县分公司出具《应付于文全本金及利息》的清单，载明截止2017年10月31日应付于文全本金49386976元，截止2018年4月30日应付于文全利息19924249元，本息合计69311225元。嘉恒户县分公司负责人杨金荣、办公室主任张某某、出纳谭某某、会计焦某某、崔某某在清单上签字，表明嘉恒户县分公司认可归还该款项。《项目合作协议》约定双方共同协商投资，确保工程顺利进展，如一方不能按时投资，另一方投资则按社会借款月息2分计息。嘉恒户县分公司亦认可双方之间借款按月息2分计息。故原告主张嘉恒户县分公司归还投资款、借款本金49386976元并按年息24%承担利息于法有据，亦符合双方协议约定，本院予以支持。   对于《应付于文全本金及利息》清单中未包含的借款442000元及利息，原告表示另案主张，本案不予涉及。   嘉恒户县分公司不具有法人资格，其民事责任应由嘉恒公司承担。   综上，原告的诉讼请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条第（四）款、第二百零六条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第四十条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，判决如下：   一、原告于文全与被告陕西嘉恒实业投资有限责任公司户县分公司签订的《项目合作协议》予以解除；   二、被告陕西嘉恒实业投资有限责任公司户县分公司、陕西嘉恒实业投资有限责任公司于本判决生效后十日内共同归还原告于文全借款本金34386976元、利息19924249元（利息计算至2018年4月30日），并以34386976元为基数，按年息24%自2018年5月1日计算至实际给付之日；   三、被告陕西嘉恒实业投资有限责任公司户县分公司、陕西嘉恒实业投资有限责任公司于本判决生效后十日内共同返还原告于文全出资款1500万元并支付利息18736476元（利息计算至2018年12月1日，并以1500万元为基数，按年息24%自2018年12月2日计算至实际给付之日）；   如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   四、驳回原告其余诉讼请求。   案件受理费510024元（原告已预交），由原告承担9800元，被告承担500224元。在执行本判决时一并给付。   如不服本判决，可在判决生效之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省高级人民法院。     审判长  杨    柳   审判员  罗    怡   审判员  王    珂                           二○一九年五月二十二日     书 记 员  杨艺婷                    1