成都市成华区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0108民初3971号 原告：蒋熠炜，男，汉族，1998年1月2日出生，住四川省攀枝花市东区。 委托诉讼代理人：陈芳，律师，特别授权。 被告：张可升，男，汉族，1985年11月8日出生，住福建省龙岩市武平县。 委托诉讼代理人：沈萍，律师，特别授权。 被告：成都广和兴装饰工程有限公司，住所地成都市成华区双建路189号附61号8幢1层61号。 法定代表人：张承宏。 原告蒋熠炜与被告张可升、成都广和兴装饰工程有限公司（以下简称：广和公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，于2018年11月12日公开开庭进行审理。原告蒋熠炜的委托诉讼代理人陈芳，被告张可升的委托诉讼代理人沈萍到庭参加了诉讼，被告广和公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 原告蒋熠炜向本院提出诉讼请求：被告支付原告医疗费7,125元（包含二次手术费6,000元）、误工费22,677元、伙食费3,450元、护理费11,040元、交通费2,000元、营养费1,656元、残疾赔偿金113,340元、抚慰金15,000元、伤残鉴定费1,025元。 原告蒋熠炜提出的事实与理由：2016年11月原告到被告经营的“金艺恒不锈钢有限公司”务工，2017年1月7日原告在工作中被剪板机切割致右手受伤，被告于当日将原告送往四川省建筑医院治疗，治疗至2017年3月16日出院。2017年6月21日经四川富森特司法鉴定所法医鉴定并出具原告评定为九级伤残的鉴定意见。后原告请求被告赔偿相关费用，但被拒绝。故原告向劳动仲裁部门提请认定工伤，但因无法查询到被告经营的金艺恒不锈钢有限公司主体信息，劳动部门认为双方系雇佣关系不予受理，要求原告直接向法院提起诉讼。原告于2017年8月7日向法院提起诉讼，在诉讼过程中原告发现了新的证据与事实，于2018年5月10日撤回起诉。现经原告到成华区市场和监督管局查询得知原告雇主张可升是被告广和公司的部门经理，系原告劳务成果的享有人，应当对原告造成的损失与被告张可升承担连带赔偿责任。 被告张可升辩称，原告的诉请不能成立，各项诉讼请求无事实和法律依据。原告是在校学生，未到被告处务工，因其与李卫东是朋友关系，所以原告到被告处，偶尔要求在被告处学习，双方不存在劳动关系，原告诉称因工受伤，被告不认可。对于原告称张可升是广和公司的部门经理，被告可以提供证据。其余请法院根据事实依法作出判决。对于鉴定结论被告有异议。 被告广和公司未答辩、未举证、未质证。 经审理查明：一、2017年1月7日，蒋熠炜至四川省建筑医院住院治疗。入院诊断为：右手食中环指切割伤（1、皮肤软组织挫裂、挫断，伤口以远组织离断；2、右手食中指中节指骨骨折，环指末节指骨骨折；3、血管神经肌腱损伤？）。蒋熠炜住院治疗至同年3月16日出院，出院诊断为：右手食中环指切割伤（食指中节指骨远端骨折，食指指深屈肌腱、食指终末腱束、食指尺侧及桡侧指固有动脉挫断，食指尺侧及桡侧指固有神经挫断；中指中节指骨远端骨折，中指指深屈肌腱、中指终末腱束、中指尺侧及桡侧指固有动脉挫断，中指尺侧及桡侧固有神经挫断；环指末节指骨骨折、骨缺损；皮肤软组织挫裂、挫断、缺损，伤口以远组织离断）。出院医嘱：必要时二次手术处理；术后6个月，每月定期复查，视复查情况去除中指内固定钢针及石膏托外固定。产生住院费50,492.27元，由张可升垫付。张可升另垫付蒋熠炜9,000元。蒋熠炜另产生门诊费1,125元。 2017年6月21日，四川福森特司法鉴定所对蒋熠炜的伤残等级鉴定为：蒋熠炜右手功能部分丧失评定为九级伤残。产生鉴定费1000元。庭审中，被告张可升对该鉴定意见提出异议，理由为该鉴定意见系原告单独委托鉴定机构作出，并申请重新鉴定。 二、2017年7月12日，在成都市成华区市场和质量监督管理局的询问（调查）笔录中，张可升陈述：“我是在成华区成华大道路219号内的‘成都广和兴装饰工程有限公司’的部门经理”；“2015年我公司因经营需要，决定由我以个人名义与胡贵云签订《铺面租赁合同》以43元／㎡／月的价格租用了成华区内的320㎡的铺面并将这个新部门开设在这里。公司将原有的和新购置的一些机器设备及办公用品都搬到了成华区成华大道十里店路219号这边。现在我这个部门有用于钣金的各个型号的机床共5台及其他一些小型设备”；“我公司在成华大道219号的这个部门内设有办公区和不锈钢加工区，用玻璃简单地做了隔断。目前共聘请员工15人，其中蓝歌、刘友超等10人从事不锈钢加工工作……”。“问：你在成华区的门店处打有‘金艺恒不锈钢有限公司’的招牌，是怎么回事？”，张可升回答“我公司本准备以我为法定代表人在成华区注册名称为‘金艺恒不锈钢有限公司’的公司，但因一些原因，‘金艺恒不锈钢有限公司’没能在成华区工商行政管理局注册下来。但我在办理注册之前我就将‘金艺恒不锈钢有限公司’这个名字用在了事先定做的招牌、广告牌、名片及一些办公用品上，做好后才发现这个公司没法注册。但招牌、广告牌这些东西又都已经做好了，我也就继续使用了”。 三、原告与被告张可升配偶李英的微信聊天记录中，原告问“老板娘，我发工资不”，李英回答“有啊。但没给你算。到时候算我发给你”。该聊天记录中载明李英向原告转账1300元并注明为“去年工资已结清”。 四、经被告张可升申请，证人李某到庭陈述：证人与原告是朋友，与张可升是亲戚。证人在被告广和公司处上班。原告在上学，原告有时候过来找证人玩，原告说想学习一下，然后就过来了。原告是跟着权军学习折弯，不能单独操作。张可升没有给原告安排工作，原告给证人说的是隔壁（程某）激光切割交给的工作，程某之前有交办过加工业务。原告受伤时证人没有在场。客户交办加工业务的流程是先去办公室开单，由办公室业务员拿出来，再进行加工，不能直接拿过去加工。规定了每台机器由谁操作，是粘贴在机器上的。从2016年后半年原告到被告处开始一直到原告受伤，中途可能有几天不来，原告在学校上学，学校有事情就不来，没事就来。原告到被告处学习不交学费，原告做事有报酬，按天计算，一个月发一次，证人不知道原告的报酬是多少钱。 经被告张可升申请，证人蓝某出庭陈述：证人与张可升是以前的同事，与原告也是同事，只是认识时间不久，证人与广和公司没有关系。证人、原告及被告张可升是金艺恒不锈钢有限公司的同事，证人当时知道的老板就是被告张可升。原告受伤时证人在场，证人在办公室可以看到车间情况，隔壁厂的拿了一块板子过来，交原告去帮他裁，还给了只烟，然后原告就去帮他裁了，原告一边裁一边抽烟，还与人聊天，原告自己踩的机器开关，可能就受伤了。该机器为剪板机，原告是折弯学徒。在工作区域有警示标志，学徒工不能单独操作，由师傅带领。剪板机的带领师傅不是原告师傅。注意事项内容有，穿戴手套、要有师傅带领、不能抽烟喝酒。折弯机和剪板机有专人操作，一个师傅配一个学徒。客户交办加工业务的流程是客户要先在办公室开单，然后开单人员交给师傅，然后师傅安排加工生产。原告受伤时证人很清楚，是证人开车送原告去医院的。操作剪板机的师傅叫吴某。 在（2017）川0108民初5377号案件审理过程中，经原告蒋熠炜申请，证人吴某到庭陈述：证人于2016年8月至2017年2月受雇于张可升，在金艺恒不锈钢工作，工友有蒋熠炜等人，证人先去案涉公司，2个月后蒋熠炜作为学徒招收过来。张可升侄儿介绍过来的。证人不清楚原告是不是学生。每月张可升的老婆李英给证人发工资，工资形式是以现金支付，微信、支付宝转账。2017年1月17日下午证人与蒋熠炜等人做工时，蒋熠炜在操作剪板机时将手剪伤，后送往医院，张可升向蒋熠炜垫付了医药费。隔壁客服经常拿板材过来加工，2017年1月7日下午5点隔壁客服拿板材过来并未交给张可升，蒋熠炜在剪该板材时是规范的，蒋熠炜把手推到剪板机刀子里面去，导致手被剪伤。当天拿板材过来的是个熟客，熟客我们都是先剪了以后拿去办公室开单。剪板材的操作为，先开机把尺寸调整好以后把板子推进去剪，手的位置在机器外面，剪最后一条的时候手离机器只有几公分了容易导致手受伤。 本院对上述证人证言的认证意见为：可以证明原告系张可升处学折弯的学徒，张可升向原告支付劳动报酬。吴某为剪板机的操作人员。2017年1月7日下午5时许，原告在操作剪板机对隔壁客户的板材进行加工的过程中将手剪伤，吴某当时在场。 认定上述事实，有原、被告的身份信息、病历及出院记录、医疗费发票、证明、微信聊天记录、鉴定意见书、鉴定费发票、询问笔录、（2017）川0108民初5377号案件质证笔录、证人证言及双方当事人的当庭陈述在案证实。 本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。蒋熠炜系张可升招用的学徒，张可升向蒋熠炜支付劳动报酬，蒋熠炜在从事加工工作过程中受伤，故张可升应当承担赔偿责任。关于双方各自的过错大小，由于蒋熠炜本系学折弯的学徒，蒋熠炜实施操作剪板机的危险行为时，在场的剪板机操作人员并未阻止，因此，张可升疏于对操作人员及学徒监管，具有过错。由于蒋熠炜应当明知剪板机的危险性，其作为学折弯的学徒操作剪板机，亦具有过错。考虑到张可升作为管理者疏于监管的过错程度更大，本院酌情认定由张可升承担蒋熠炜60%合理损失的赔偿责任。由于张可升以“金艺恒不锈钢有限公司”（未注册）的名义而非广和公司的名义开展加工经营，且双方均未证明张可升系履行广和公司职务的行为，故广和公司不应在本案中承担赔偿责任。 关于蒋熠炜的损失，本院酌情认定如下：1、医疗费：51,617.27元（住院费50,492.27元+门诊费1,125元）已实际发生，本院予以确认。2、二次手术费用：尚未实际发生，本案不予支持，蒋熠炜可待实际发生后另行主张权利。3、住院伙食补助费：酌情计算为2,040元（30元/天×住院68天）。4、营养费：酌情计算为1,360元（20元/天×住院68天）。5、护理费：蒋熠炜并未举出需两人护理的证据，故根据蒋熠炜伤情，本院酌情按照1人护理计算护理费为5,440元（80元/天×住院68天）。6、误工费：张可升未证明蒋熠炜的工资收入情况，考虑到蒋熠炜系学徒，本院根据蒋熠炜诉请，酌情按照2016年四川省各行业平均工资标准最低的居民服务业33,270元/年计算；根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）10.2.7指、掌骨骨折的规定，手术治疗误工期为30-90日，根据蒋熠炜伤情，本院酌情按128天（住院68天+60天）计算蒋熠炜误工期；故误工费应计算为11,667.29元（33,270元/年÷365天×128天）。7、残疾赔偿金：蒋熠炜伤情经四川福森特司法鉴定所鉴定为九级伤残，张可升未证明该鉴定违反相应程序或鉴定结论明显不合理，故对该鉴定意见，本院予以采信，对张可升提出的重新鉴定申请，本院不予准许；蒋熠炜户籍地位于城镇，应按照四川省城镇居民人均可支配收入标准计算，结合蒋熠炜的诉讼请求，计算残疾赔偿金为113,340元（28,335元/年×20年×20%）。8、交通费：酌情认定为300元。9、鉴定费：1,000元。以上蒋熠炜损失共计186,764.56元，应由张可升承担112,058.74元（186,764.56元×60%）。10、精神损害抚慰金：根据蒋熠炜伤情及各方过错程度，酌情认定由张可升支付蒋熠炜精神损害抚慰金6,000元，不再计算赔偿比例。综上，扣除张可升已垫付的59,492.27元（50,492.27元+9,000元）后，张可升还应支付蒋熠炜58,566.47元（112,058.74元+6,000元-59,492.27元）。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告张可升于本判决生效之日起十五日内向原告蒋熠炜支付赔偿金58,566.47元； 二、驳回原告蒋熠炜的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1,387元，由被告张可升承担832元，由原告蒋熠炜承担555元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  王 演 人民陪审员  张建浦 人民陪审员  李远辉 二〇一九年五月十四日 书 记 员  薛 素