甘肃省会宁县人民法院民事判决书（2019）甘0422民初968号原告：郭士兵，男，1967年5月16日出生，汉族，农民。住会宁县。委托诉讼代理人：张武雄，甘肃兰裕英久律师事务所律师。被告：甘肃第四建设集团有限公司。住所地，甘肃省兰州市西固区福利东路**。法定代表人：胡岩，系该公司经理。委托诉讼代理人：余珍，女，1979年2月4日出生，汉族。住。住甘肃省兰州市该公司党支部书记。委托诉讼代理人：丁宁，男，1989年1月23日出生，汉族。住。住甘肃省兰州市该公司职工。被告：郭柱，男，1975年8月6日出生，汉族，农民。住。住甘肃省会宁县住会宁县会师镇砚台路城市。委托诉讼代理人：陈洁，甘肃法钰律师事务所律师。原告郭士兵与被告甘肃第四建设集团有限公司、郭柱建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月4日立案后，依法适用简易程序，于2019年4月15日公开开庭进行了审理。原告郭士兵及委托诉讼代理人张武雄，被告甘肃第四建设集团有限公司（以下简称四建公司）的委托诉讼代理人余珍、丁宁及被告郭柱的委托代理人陈洁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告郭士兵向本院提出诉讼请求：1、判令二被告承担连带责任，共同给付原告劳务费165081元；2、判令二被告承担自2017年12月31日至劳务费给付清结之日的违约金，依照年利率6％标准计算，每日27.5元（165081*6%/12/30);3、判令被告承担诉讼费用。事实与理由：被告郭柱和被告甘肃第四建设集团有限公司（简称四建公司）之间是建设工程承包施工挂靠关系，即郭柱个人借用四建公司资质，对会宁县妇幼保健院建设工程承包并施工。2015年被告将该建设工程中电器、通风部分劳务分包给原告施工，双方约定，由原告招募组织施工人员，在被告技术指导、现场管理下提供纯劳务施工作业。劳务费由被告和原告之间结算，再由原告支付具体施工人员。原告按照要求在2017年年底如期完成了劳务作业，并和被告郭柱及被告四建公司项目经理丁宁等人进行了工程交付及劳务费结算，确认劳务费总计843991元，已支付678991元，尚欠165081元。后原告多次催款，二被告寻找各种借口推诿塞责，不履行付款义务。原告认为合同诚实全面履行是当事人基本义务，被告违约行为明显，应当承担继续履行义务，并承担迟延履行的违约责任；违约金依据迟延付款额计算利息方式确定，利息标准为年利率6%。其次，二被告之间是建设工程领域中的借用资质挂靠关系，这种方式明显违法，存在错误，故应承担连带责任。被告四建公司辩称，甘肃四建与被告郭柱系劳务分包关系，四建公司与甘肃恒晨劳务公司签订了劳务分包合同，郭柱系该劳务公司委派到会宁负责妇幼保健站的劳务工作。通风和劳务费用的界定被告要分清，需要原告陈述清楚。原告所承包的工程已全部完成被告持有异议，原告需要充分提供完工的证据，当时的项目经理今天也出庭了，这个工程最终并没有结算，四建公司认为结算只是工程承包后最初的预算，并不是最终的结算，且没有公司的盖章及监理的认可。被告郭柱辩称，2018年11月7日，发包方要求会宁县妇幼保健院医技楼、业务楼通电作业，11月7日至11月9日张恩德联系不到原告，始终拨打不通原告郭士兵的电话，原告拒不配合，被告郭柱的工地负责人张恩德迫于无奈只得另找电工张小军配合送电。2018年12月29日下午3时30分，医技楼配电箱总闸起火，张恩德只得让张小军负责之后两栋楼的通电作业。同时，2018年11月7日，发包方要求消防主机联动试运行。张小军在负责通电作业的同时，另找程军昌负责消防调试，配合消防试运行。调试期间，因被答辩人未留下消防设备分布编码图，很大程度上延长了调试前期消防设备的位置查找时间。虽经试运行调试，但有大部分设备存在故障，至今仍在故障检查排除中。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十一条“因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。”2016年11月3日，原、被告签订了《工程劳务承包协议》，由双方达成合意签订并实际履行了合同。《工程劳务承包协议》中第九条第三款约定：“因乙方造成的质量问题返工，由乙方负全部责任并承担其材料及人工费损失。”第十条第二款约定：“工程竣工、验收合格、乙方向甲方交还剩余材料等，一个月后甲方付清乙方余款。”被告郭柱返工人工费共计57096元。被告转包给原告电路、消防工程，工程质量没有达到使用标准，并存在返工，产生了返工人工费损失，从法理和情理上来说都应该从被告的应付工程款中扣减。根据《建设工程质量保证金管理暂行办法》第二条规定，本办法所称建设工程质量保证金是指发包人与承包人在建设工程承包合同中约定从应付的工程款中预留，用以保证承包人在缺陷责任期内对建设工程出现的缺陷进行维修的资金。第七条规定，发包方应按照合同约定方式预留保证金，保证金总预留比例不得高于工程价款结算金额的3%。合同约定由承包人以银行保函替代预留保证金的，保函金额不得高于工程价款结算总额的3%。原告主张的剩余工程款也应属于工程质量保证金的范畴，电路、消防工程的质量保证责任期限为两年。被告郭柱主张质量保证责任期限满即工程投入使用满两年后再向原告支付扣除返工维修费用后的剩余工程款，法庭应予以支持。综上所述，被告郭柱有理由在剩余应付工程款中扣减返工费损失，并在质量保证金责任期限满两年后再向原告支付扣除返工又维修费后的剩余工程款。恳请法庭结合本案证据，对以上代理意见予以采纳。原告郭士兵围绕诉讼请求依法提交的证据有：1、结算单1份；2、劳动保障监察责令整改通知书1份；3、短信记录，证明第二被告答辩不属实；4、工程施工合同1份，证明第一被告的抗辩不成立；5、身份证复印件1份，证明原告身份情况。被告四建公司的质证意见是：对证据1有异议，这个结算只是工程开始的一个预算单，上面也没有四建公司的盖章，并非最终的结算单；对证据2有异议，对该证据被告不清楚；对证据3有异议，这是个人行为，对证据4有异议，这不能证明四建公司与原告之间有任何关系；对证据5无异议。对以上证据时真实性均无异议。被告郭柱的质证意见是：对证据1的真实性无异议，对证明目的有异议，合计数额与诉状中不一致；对证据2的真实性无异议，对证明目的有异议，这与本案所涉工程款没有直接关系；对证据3有异议，该证据中的时间显示是11月20日，这只能证明在11月20日原告联系不到被告郭柱，不能证明其他的证明目的；对证据4的质证意见与四建公司的意见一致；对证据5无异议。被告四建公司提交的证据有：1、劳务分包协议书1份，证明郭柱是甘肃恒晨劳务有限公司委派到甘肃第四建设公司在会宁妇幼保健站工程的人员；2、建设工程项目劳务分包协议，郭士兵与郭柱之间达成劳务分包协议。原告的质证意见是：证据1系复印件，原告应当出具原件进行核对，对其证明效力有异议，且这只能证明第一被告与甘肃恒晨劳务公司之间有签订过协议书，第一被告的说法前后矛盾，到底是甘肃恒晨劳务公司付款还是郭柱个人付款，被告没有说清楚；证据2与证据1之间矛盾，证据1证明四建公司将劳务分包给了甘肃恒晨劳务公司，证据2又证明将此工程分包给了郭柱个人，第二份证据上面有公章，如果第二被告对签名认可，那么原告认可第一被告将工程分包给了郭柱个人。被告郭柱的质证意见是：对甘肃第四建设工程有限公司提交的证据均无异议。被告郭柱提交的证据有：1、劳务分包协议书1份；2、通知函告、电话记录，证明2018年11月5日被告通知原告返工，但联系不到原告；3、打印凭条，证明原告承包的消防部分至今没有达到标准；4、证明、收条各1份，证明工程质量问题返工花去的人工费为57096元；5、照片、光盘，证明2018年10月31日原告提供的劳务存在质量问题；6、出庭证人张恩德证明消防和电路均予以返工；7，出庭证人张小军证明对消防、送电部分予以返工；8、出庭证人成军昌证实对消防部分予以返工。原告的质证意见是：对证据1的真实性认可，对工程款项应以当事人当庭陈述以及结算单为准，不能以合同更改的为准；对证据2的真实性有异议，系被告单方作出，且没有送达原告。对通话记录有异议；对证据3有异议，与本案没有关联性；对证据4有异议，系被告个人形成的证据；对证据5有异议，电路起火的原因是否是由原告造成的不能证明；对出庭证人的证言均有异议。被告四建公司的质证意见是：对证据1不予认可；对证据2无异议，对通话记录不不作质证，对证据3没有异议；对证据4不作质证；证据5中的照片是由于电箱起火导致的，电箱起火是工程质量导致的；对出庭证人的证言均无异议。本院审查证据认为，对当事人无异议的证据，本院予以确认在卷佐证。对有异议的证据，作如下认定：原告提交的证据1、2、4与原告的陈述，被告的答辩及被告提交的证据相互印证，能够证明原告带领劳务班组向被告提供劳务的事实，对其证明效力予以认定；对被告四建公司提交的证据2符合证据的真实性、关联性、合法性，对其证明效力予以认定，对证据1签订时间为2017年9月30日，劳务分部、分项施工协议书的名称为会宁县妇幼保健院室外附属及绿化工程项目，不符合证据的客观性，对其证明效力不予采信；被告郭柱提交的证据1符合证据的真实性、关联性、合法性，对其证明效力予以认定。对原被告提交的其他证据与本案不具有关联性，对证明效力本院不作认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年7月24日，会宁县妇幼保健站将会宁县妇幼保健站门诊医技楼建设项目发包给四建公司。2015年2月4日被告四建公司与被告郭柱签订建设工程项目承包施工协议书，由被告郭柱负责组织施工。2016年11月3日四建公司与原告郭士兵签订工程劳务承包协议，实际由被告郭柱，四建公司的工地负责人丁宁与原告郭士兵签订劳务承包协议，由郭士兵自行组织工人向该工程提供劳务。经四建公司负责人丁宁，被告郭柱与原告郭士兵结算，劳务费合计856565.78元，扣除部分费用后应付劳务费843990.78元，原告已领取部分劳务费，尚欠原告劳务费165081元。因剩余劳务费的给付问题，原告于2019年3月4日诉至本院。本院认为，本案的争议焦点是给付原告剩余劳务费二被告是否应承担连带责任。在本案中四建公司提交与甘肃恒晨劳务公司的劳务分包合同，认为郭柱是甘肃恒晨劳务公司的代表人，代表甘肃恒晨劳务公司与四建公司签订的劳务分包合同，以此抗辩四建公司不应当承担给付责任。但被告四建公司提供的劳务分包合同时间滞后，不能充分证明被告四建公司与被告甘肃恒晨劳务公司之间的劳务分包合同关系与本案有关联性，四建公司如果能够提交甘肃恒晨劳务公司就其分包的工程给被告郭柱派遣人员的名单、派遣人员的具体施工期间、四建公司应付甘肃恒晨劳务公司劳务费数额及已付甘肃恒晨劳务公司劳务费明细及相关票据等证据才能补足其与甘肃恒晨劳务公司之间存在劳务分包合同关系，然而被告四建公司并未提交前述补足证据，因此法院对其辩驳意见不予采纳。劳动和社会保障部、建设部两部门共同发布的行政规章《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》中第七享规定：“企业应将工资直接发放给农民工本人，严禁发放给“包工头”或其他不具备用工主体资格的组织和个人。施工总承包人应对劳务分包人工资支付进行监督，督促其依法支付农民工工资。”第十二条规定：“工程总承包人不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工王体资格的组织或个人，否则应承担清偿拖久工资连带责任。”原告郭士兵与被告郭柱、四建公司的工地负责人丁宁签订劳务承包协议中未约定从应付的劳务费中预留维修保证金的内容，本着保护交易，尊重契约当事人意思自治原则，对被告辩称要求从未付劳务费中扣除预留金的主张，本院不予支持。对被告郭柱辩驳在剩余应付劳务费中扣减返工费的主张，本院不予采信，依据相关法律、法规的规定就此主张被告郭柱可另行起诉。关于利息，合同中未写明关于利息、违约金的相关约定，对原告要求利息的请求，本院不予支持。故依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百八十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告郭柱于本判决生效后十五日内支付原告郭士兵劳务费165081元；二、被告甘肃第四建设集团有限公司对上述内容承担连带责任；三、驳回原告郭士兵的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3602元，减半收取1801元，由被告郭柱、甘肃第四建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省白银市中级人民法院。审判员 梁焕 二○一九年五月二十七日书记员 王娜