贵州省贵阳市白云区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）黔0113行初28号 原告李俊鹏，男，1986年6月20日出生，汉族，住四川省江油市。 委托代理人柳皓瀚，贵州创文律师事务所律师。执业证号码：15201201310511074。代理权限：特别代理。 委托代理人刘倩，贵州创文律师事务所律师。执业证号码：15201201811063991。代理权限：特别代理。 被告贵阳市南明区市场监督管理局。住所地贵州省贵阳市南明区兴隆北巷4号。 法定代表人刘檑，局长。 委托代理人秦朝晖、欧悦，系贵阳市南明区市场监督管理局工作人员。代理权限：一般代理。 第三人贵州广仁德商贸有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区油榨街香樟南国14-2号[油榨街区]。 法定代表人李俊鹏。 原告李俊鹏不服被告贵阳市南明区市场监督管理局（以下简称“南明市监局”）工商行政登记，向本院提起行政诉讼。本院于2019年1月4日立案后，在法定期限内向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年5月5日公开开庭审理了本案。原告李俊鹏的委托代理人刘倩，被告南明市监局的委托代理人秦朝晖、欧悦到庭参加诉讼。第三人贵州广仁德商贸有限公司（以下简称“广仁德商贸公司”）经本院依法公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 贵阳市南明区市场监督管理局于2016年1月19日作出准予设立登记通知书，准予设立广仁德商贸公司，公司法定代表人登记为李俊鹏，股东为李俊鹏、周静芳，周静芳任公司监事，公司类型为有限责任公司（自然人投资或控股）。 原告李俊鹏诉称，原告于2008年6月20日至2018年7月31日期间在武警部队服现役，原告也从未涉足过贵州，2018年7月31日原告退役回到家乡后，被安排在原告户籍本地赤峰市档案局工作。2018年11月2日，原告在手机支付宝中“芝麻信用”借款时，发现自己是“贵州广仁德商贸有限公司”的法定代表人，因该公司企业信用信息异常导致原告借款失败，原告才发现自己被注册为该公司的法定代表人。原告于2014年休假途中在长沙遗失身份证，该身份证是2011年9月22日在服役地部队办理，其身份证开头是150426,2015年4月14日，原告补办了新的身份证使用，截止2018年11月2日，原告才发现其遗失身份证被不法分子恶意使用。根据《中国人民解放军内务条令》第七章第114条及《企业法人的法定代表人审批条件及登记管理暂行规定》第9条，军人不能担任企业法定代表人。被告在审查公司登记时，通过查询应发现原告的身份证信息系军人，是由于被告的疏忽导致原告被冒名注册公司。为维护原告的合法权益，故诉至法院。请求：1、撤销将原告登记为贵州广仁德商贸有限公司的法定代表人的行为；2、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。 原告向本院提供了如下证据：1、原告身份证、户口本，证明原告诉讼主体资格，及原告2008年入伍，2011年应部队要求统一办成士兵二代身份证，期限为2011.9.22-2021.9.22，用于注册公司的遗失身份证在原告补办身份证后已失效；2、被告的《回复》，证明原告在2018年11月2日发现自己是广仁德商贸公司法定代表人时，因征信受到影响，向被告申请行政复议，被告对企业注册只进行形式审查不合法；3、警官专业证书，证明原告从2018.6.20-2018.7.31期间在部队服役，从未涉足贵州；4、 企业登记档案材料，证明原告于2014年遗失的是军人身份证，被告存在审查过失，对企业注册提交的所有材料均不是原告签名。 被告南明市监局辩称，首先，根据《中华人民共和国公司法》第二十三条、《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十条、国家工商行政管理总局；《有限责任公司设立登记提交材料规范》的规定对贵州广仁德商贸有限公司的设立登记材料进行了审查，申请材料符合规范，依法核发了贵州广仁德商贸有限公司营业执照；被告在登记过程中依据《中华人民共和国行政许可法》第三十一条、国务院《注册资本登记制度改革方案》（国发[2014]7号）的规定，被告对公司设立登记的申请仅负有形式审查的义务，材料的真实性由申请人负责。故被告是严格按照法律法规所规定的程序进行办理的，请法院驳回原告诉讼请求。 被告南明市监局向本院提交了以下证据、依据：1、备案申请书；2、股东（发起人）出资情况；3、财务负责人信息；4、联络员信息；5、指定代表人或者共同委托代理人授权委托书；6、法定代表人任职书；7、法定代表人信息；8、董事、监事、经理任职书；9、董事、监事、监理信息；10、公司章程；11、房屋租赁合同；12、住所经营场所登记表；13、（第二次变更）公司登记（备案）申请书；14、委托书；15、股东会决议；16、公司章程的修正案；17、房屋租赁合同。用于证明被告依据法律法规对登记材料，进行形式审查，被告的登记行为合法。 第三人广仁德商贸公司未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面陈述意见及证据。 在本院审理过程中，原告李俊鹏对公司设立登记申请材料中“李俊鹏”的签名及手印进行鉴定，本院依法委托贵州警察学院司法鉴定中心进行鉴定。2019年4月30日，贵州警察学院司法鉴定中心分别出具编号为贵警院司法鉴定中心[2019]文检鉴字第81号《司法鉴定意见书》，鉴定结果为《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、《贵州广仁德商贸有限公司法定代表人任职书》、《贵州广仁德商贸有限公司章程》材料中“李俊鹏”签名字迹不是李俊鹏所书写。 经庭审质证，原告对被告提交的证据1-17中的原告李俊鹏的签名均不认可，预留电话也非原告本人的，登记中的身份证是原告2014年遗失的，新身份证在公司注册前一年以上，被告的登记程序虽然合法，但是不能证明原告有授权他人代办设立公司的意愿，被告提交的主动变更事宜的情况原告不知晓。对司法鉴定意见书，已经证明贵州广仁德商贸有限公司的注册信息均不是原告签名。被告对原告提交的证据真实性、合法性认可，关联性不认可，不能证明设立登记广仁德商贸公司不是原告的真实意思表示。对司法鉴定意见书虽证明工商登记备案材料中的三处“李俊鹏”的签名不是原告本人书写，但是不能证明设立登记广仁德商贸公司不是原告的真实意思表示。 本院对上述证据认证如下：原告提供的证据真实合法，与本案有关联性，本院予以采信。被告提供的证据虽不能证明公司设立登记系李俊鹏本人的真实意思表示，但能够证明第三人提交材料的情况以及被告在公司设立登记过程中履行职责的情况，本院予以采信。 经审理查明，2016年1月19日，南明市监局接到第三人广仁德商贸公司委托的代理人提交的第三人广仁德商贸公司的设立登记申请材料，包括《公司登记（备案）申请书》、《法人代表人信息》、《董事、监事、经理信息》、《股东（发起人）出资情况》、《财务负责人信息及财务人员资格证》、《联络员信息》、《贵州广仁德商贸有限公司股东会决议》、《贵州广仁德商贸有限公司法定代表人任命书》、《贵州广仁德商贸有限公司执行董事、经理、监事任命书》、《贵州广仁德商贸有限公司章程》、《企业名称预先核准通知书》、《企业名称预先核准申请书》、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、《房屋租赁合同》、《承诺书》等。上述材料中，股东签字处均有“李俊鹏”字样的签名并加盖手印。南明市监局经审查，认为其提交的材料齐全、符合法定形式，于2016年1月19日作出准予广仁德商贸公司设立登记的决定，法定代表人登记为李俊鹏，股东为李俊鹏、周静芳，李俊鹏任公司法定代表人、股东、执行董事、总经理，公司类型为有限责任公司（自然人投资或控股）。原告知晓前述登记行为后，向本院提起行政诉讼，诉请如前所诉。 本院认为，按照《公司登记管理条例》及《南明区市场监督管理局（南明区工商行政管理局、南明区质量技术监督局、南明区食品药品监督管理局）主要职责内设机构和人员编制规定》的相关规定，被告南明市监局具有对本辖区内的公司设立登记进行审查并予以登记的法定职权。《公司登记管理条例》第二条规定，申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责；第二十条第二、三款规定“申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立登记申请书；（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；（三）公司章程；（四）股东的主体资格证明或者自然人身份证明；（五）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（六）公司法定代表人任职文件和身份证明；（七）企业名称预先核准通知书；（八）公司住所证明；（九）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。法律、行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的，还应当提交有关批准文件”；第五十二条、第五十四条规定，公司登记机关应对申请人提交的文件是否齐全、符合法定形式等进行审查，作出是否受理、是否准予登记的决定。本案中，广仁德商贸公司提交的材料形式上符合上述规定，被告已经尽到了审慎审查义务，依法予以核准并无不当。但鉴于本案设立登记申请所依据的《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、《贵州广仁德商贸有限公司公司法定代表人任职书》、《贵州广仁德商贸有限公司公司章程》等材料中“李俊鹏”的签名非其本人所签，被告亦未提供原告李俊鹏实际参与公司经营管理的相关证据，故不能体现李俊鹏的真实意思表示，设立登记行为因上述材料的不真实而丧失了合法存在的事实依据，故对原告李俊鹏要求撤销被告于2016年1月19日作出的将原告李俊鹏登记为广仁德商贸公司法定代表人的行为的诉讼请求，本院予以支持。第三人广仁德商贸公司经本院合法送达开庭传票未到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证、辩论的权利。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项“行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；……”及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七十九条第二款“第三人经传票传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不发生阻止案件审理的效果。”的规定，判决如下： 一、撤销被告贵阳南明区市场监督管理局于2016年1月19日作出的将原告李俊鹏登记为贵州广仁德商贸有限公司的法定代表人的行为。 二、公告费300元、鉴定费3500元由第三人贵州广仁德商贸有限公司负担。 案件受理费人民币50元，由第三人贵州广仁德商贸有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。 审 判 长 李 妤 人民陪审员 安 莉 人民陪审员 刘阳萍 二〇一九年五月十五日 法官助理杨帆 书记员罗祥秋