广东省广州市南沙区人民法院刑 事 判 决 书(2019)粤0115刑初124号公诉机关广东省广州市南沙区人民检察院。被告人陈兆生，男，1970年9月29日出生于广东省广州市，汉族，文化程度高中，公司职员，住广东省广州市海珠区。因本案于2018年10月12日被羁押，同日被刑事拘留，同月25日被逮捕，现羁押于广州市南沙区看守所。辩护人沈涛、钱洪亮，广东正大联合律师事务所律师。被告人陈松宇，男，1981年10月26日出生于广东省化州市，汉族，文化程度初中，公司职员，住广东省茂名市化州市。因本案于2018年9月22日被羁押，同日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕，现羁押于广州市南沙区看守所。辩护人张秀英，广东都汇律师事务所律师。被告人李金海，男，1978年5月1日出生于广东省佛冈县，汉族，文化程度初中，公司职员，住广东省清远市佛冈县。因本案于2018年9月18日被羁押，同日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕，现羁押于广州市南沙区看守所。指定辩护人颜建红，广东广信君达（南沙）律师事务所律师。广东省广州市南沙区人民检察院以穗南检公刑诉[2019]105号起诉书指控被告人陈兆生、陈松宇、李金海犯盗窃罪，于2019年3月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市南沙区人民检察院指派检察员王利飞出庭支持公诉，被告人陈兆生及辩护人钱洪亮、被告人陈松宇及辩护人张秀英、被告人李金海及指定辩护人颜建红到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2017年11月至2018年4月期间，被告人陈兆生先后在广州市南沙区黄阁镇黄阁东、黄阁西碧辟加油站、广东省惠州市惠阳碧辟加油站，冒用被害单位广汽交通运输服务有限公司所有的加油卡进行加油，消费数额共计人民币69969.93元。2018年4月底，被告人陈兆生指使被告人李金海、陈松宇，利用被告人陈松宇在广州市白云区云港碧辟加油站工作的便利，采取虚构加油、套取现金的方式盗刷上述被害单位加油卡共计人民币69047.34元。2018年9月18日，被告人李金海向公安机关投案；同年9月22日，被告人陈松宇向公安机关投案；同年10月12日，被告人陈兆生向公安机关投案。为证实上述指控的犯罪事实，公诉机关列举了被告人陈兆生、陈松宇、李金海的人口信息资料、抓获经过、中油青碧POS签购单、被害单位代理人陈述、证人证言、被告人供述、现场勘验、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人陈兆生伙同被告人李金海、陈松宇盗窃他人财物，其中，被告人陈兆生盗窃数额巨大，被告人李金海、陈松宇盗窃数额较大，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，均应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人李金海、陈松宇是从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚；被告人李金海、陈松宇犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。建议本院对被告人陈兆生判处有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金；对被告人陈松宇判处有期徒刑一年六个月至一年九个月，并处罚金；对被告人李金海判处有期徒刑一年三个月至一年六个月，并处罚金。被告人陈兆生否认公诉机关指控的第一宗犯罪事实，对指控的第二宗犯罪事实和罪名均没有异议。辩护人并提出如下意见：（一）第一宗犯罪事实不能证明为陈兆生所为，理由是：第一、没有证据证实陈兆生涉嫌第一宗犯罪，且陈兆生对加油卡的来源进行了合理解释；第二、公诉机关将持有与盗刷相混淆，认为后期持有与前期盗刷有必然联系，加强因果关系，是明显的有罪推定。（二）关于量刑情节，陈兆生是自首，依法可以从轻或减轻处罚；陈兆生积极向被害单位赔偿损失，并获得谅解；陈兆生为初犯，有悔罪表现。综上，请求对陈兆生判处有期徒刑七个月或适用缓刑的刑罚。被告人陈松宇当庭认罪，对指控的犯罪事实和罪名均不持异议。辩护人并提出如下意见：（一）对本案定性无异议。（二）关于量刑情节，陈松宇有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚；陈松宇在共同犯罪中是从犯，可以从轻或者减轻处罚；陈松宇本人及家属愿意赔偿被害单位，但被害单位没有接受；陈松宇系初犯、偶犯，真诚悔过，可以从轻或者减轻处罚；陈松宇家庭困难。综上，请求对陈松宇从轻或减轻处罚。被告人李金海当庭认罪，对指控的犯罪事实和罪名均不持异议。指定辩护人并提出如下意见：（一）对起诉书指控李金海的犯罪事实和全部证据均没有异议。（二）关于量刑情节，李金海系初犯、偶犯；李金海在共同犯罪中是从犯；李金海能主动投案自首，如实供述自己的罪行，认罪态度较好，有悔罪表现，其主观恶性和社会危害性不大。综上，请求对李金海从轻或减轻处罚，并建议对其适用缓刑。经审理查明，2018年4月底，被告人陈兆生指使被告人李金海、陈松宇，利用被告人李金海在广州市白云区云港碧辟加油站工作的便利，采取虚构加油、套取现金的方式盗刷广州广汽交通运输服务有限公司加油卡共计人民币69047.34元。2018年9月18日，被告人李金海向公安机关投案；同年9月22日，被告人陈松宇向公安机关投案；同年10月12日，被告人陈兆生向公安机关投案。另查明，2019年3月5日，被告人陈兆生的家属代为向被害单位广州广汽交通运输服务有限公司退赔共计人民币100000元，并获得上述被害单位的谅解。上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：被告人陈兆生、陈松宇、李金海的供述及其身份材料、现场勘验、检查笔录、现场照片、现场检测报告书、微信聊天及转账记录、抓获经过、谈话记录复印件、中油青碧POS签购单、统计表、银行流水、加油卡照片、营业执照复印件、授权委托书、在职证明、入职登记表、劳动合同、机动车注册登记信息栏、公安机关出具的情况说明、证人谭某、黄某的证言、被害人王某的陈述、相关辨认笔录等证据证实，足以认定。本院认为，被告人陈兆生、陈松宇、李金海以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，依法应予惩处。被告人陈松宇、李金海在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚；被告人陈兆生、陈松宇、李金海均有自首情节，依法均可以从轻处罚。被告人陈兆生积极退赔，并得到被害单位的谅解，依法予以酌情从轻处罚。关于公诉机关指控被告人陈兆生的第一宗犯罪事实，明显存在事实不清、证据不足的情况，应当按照疑罪从无原则，不予认定被告人陈兆生构成盗窃罪。各辩护人所提辩护意见的合理部分，本院予以采纳。综合全案性质、情节、危害后果及三被告人的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条和《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条的规定，判决如下：一、被告人陈兆生犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金应于判决发生法律效力之次日起十日内一次性向本院缴纳）二、被告人陈松宇犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金应于判决发生法律效力之次日起十日内一次性向本院缴纳）三、被告人李金海犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金应于判决发生法律效力之次日起十日内一次性向本院缴纳）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  何炎辉人民陪审员  陈润彰人民陪审员  彭淑妹二〇一九年五月十五日法官助理张建丽书记员马海欣附：本裁判主要法律依据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。《中华人民共和国刑法》第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑,对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人,应当宣告缓刑:（一）犯罪情节较轻;（二）有悔罪表现;（三）没有再犯的危险;（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。《中华人民共和国刑法》第七十三条第二款有期徒刑的考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决书发生法律效力第二日起最长不超过三个月。