山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁05民初153号 原告：中信银行股份有限公司东营分行，住所地东营市东营区东城府前大街**，统一社会信用代码91370500562505983M。 负责人：康立博，行长。 委托诉讼代理人：薛玉向，山东达洋律师事务所律师。 委托诉讼代理人：汪哲慧，山东达洋律师事务所律师。 被告：山东富宇化工有限公司，住，住所地东营市蓝色经济开发区富海工业园内一社会信用代码913705035913897903。 法定代表人：张明峰，执行董事。 被告：山东陆宇司通车轮有限公司，住，住所地东营市东营区南一路**一社会信用代码91370500678100187Q。 法定代表人：王景林，执行董事兼总经理。 被告：山东胜星化工有限公司,住,住所地山东省广饶县大王经济开发区胜利路**一社会信用代码91370523684813343Ｎ。 法定代表人：李广均，董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：孙少山，山东良远律师事务所律师。 委托诉讼代理人：燕厚昌，男，山东胜星化工有限公司职工。 被告：东营市方兴橡胶有限责任公司，住，住所地山东省广饶县大王经济技术开发区一社会信用代码91370523746583070D。 法定代表人：李相海，执行董事兼总经理。 被告：张明峰，男，1982年10月5日出生，汉族，山东富宇化工有限公司执行董事，住山东省广饶县。 被告：张元德，男，1958年3月16日出生，汉族，住山东省广饶县。 被告：李德珍，女，1956年7月17日出生，汉族，张元德之妻，住山东省广饶县。 原告中信银行股份有限公司东营分行（以下简称中信银行东营分行）与被告山东富宇化工有限公司（以下简称富宇化工公司）、山东陆宇司通车轮有限公司（以下简称陆宇司通公司）、山东胜星化工有限公司（以下简称胜星化工公司）、东营市方兴橡胶有限责任公司（以下简称方兴橡胶公司）、张明峰、张元德、李德珍金融借款合同纠纷一案，本院于2019年3月11日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告中信银行东营分行的委托诉讼代理人薛玉向，被告胜星化工公司的委托诉讼代理人孙少山、燕厚昌到庭参加诉讼。被告富宇化工公司、陆宇司通公司、方兴橡胶公司、张明峰、张元德、李德珍经本院传票传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告中信银行东营分行提出诉讼请求：1、判令富宇化工公司偿还中信银行东营分行垫付款项49174930.05元、逾期罚息2645611.15元，共计51820541.2元以及自2019年3月7日起至实际偿还全部完毕之日止的逾期罚息（逾期罚息以49174930.05为基数，利率按日万分之五执行）；2、判令富宇化工公司向中信银行东营分行支付因实现债权所发生的律师代理费50000元；3、判令中信银行东营分行对陆宇司通公司提供的东开工商抵登字（2016）0029号《动产抵押登记书》项下的抵押财产折价或拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；4、判令胜星化工公司、方兴橡胶公司、张明峰、张元德、李德珍对上述第1-2项诉讼请求在其提供的保证范围内承担连带保证责任；5、本案的案件受理费、财产保全费等全部诉讼费用由七被告共同负担。 事实和理由：2017年11月16日，富宇化工公司与中信银行东营分行签订2017银承字第811258022052号《电子银行承兑汇票承兑协议（电子介质）》，约定中信银行东营分行为富宇化工公司提供电子银行承兑汇票承兑业务，开具承兑汇票4张，票面金额共计4000万元。富宇化工公司需交存保证金2000万元，以担保承兑汇票到期付款。承兑汇票到期日2018年11月16日。 2017年11月20日，富宇化工公司与中信银行东营分行签订2017银承字第811258022207号《电子银行承兑汇票承兑协议（电子介质）》，约定中信银行东营分行为富宇化工公司提供电子银行承兑汇票承兑业务，开具承兑汇票6张，票面金额共计6000万元。富宇化工公司需交存保证金3000万元，以担保承兑汇票到期付款。承兑汇票到期日2018年11月20日。 以上两份承兑协议均约定，富宇化工公司在承兑汇票到期日前未交足票款的，应当按日利率万分之五支付罚息，富宇化工公司还需承担中信银行东营分行为实现债权而发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费等）。 2016年7月25日，陆宇司通公司与中信银行东营分行签订（2016）鲁东银最抵字第811258011696号《最高额抵押合同》，约定将其所有的机器设备一批抵押给中信银行东营分行。《最高额抵押合同》约定的担保范围为中信银行东营分行与富宇化工公司在2016年7月25日至2019年7月25日期间所签署的主合同而享有的一系列债权，抵押合同项下担保的债权最高额均为债权本金人民币8000万元以及相应的利息、罚息、违约金、损害赔偿金以及为实现债权、抵押权等所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、过户费、保全费、公告费、公证认证费、翻译费、执行费等）和其他所有应付的费用之和。2016年7月25日，中信银行东营分行与陆宇司通公司在东营市工商局开发区分局办理了动产抵押登记，并依法取得东开工商抵登字（2016）第0029号《动产抵押登记书》。 2017年11月3日，胜星化工公司、方兴橡胶公司、张明峰、张元德、李德珍分别与中信银行东营分行签订合同编号为2017银最保字第811258022052-1、-2、2017银最个保字第811258022052、-1、-2号《最高额保证合同》，约定的担保范围为中信银行东营分行与富宇化工公司在2017年11月3日至2020年11月3日期间所签署的主合同而享有的一系列债权；各保证合同项下担保的债权最高额均为债权本金人民币5000万元以及相应的利息、罚息、违约金、损害赔偿金以及为实现债权、担保权利等所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、过户费、公证认证费、翻译费、执行费等）和其他所有应付的费用之和；保证方式为连带责任保证。保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年。 2017年11月16日、2017年11月20日，富宇化工公司分别存入两份承兑协议项下的保证金共计5000万元。中信银行东营分行按照约定为其开立了承兑汇票10张，并于汇票到期日垫款49174930.05元完成了所有承兑汇票项下的付款义务。但是，富宇化工公司未按照约定向中信银行东营分行偿还垫款、罚息，陆宇司通公司、胜星化工公司、方兴橡胶公司、张明峰、张元德、李德珍也未承担保证责任。 被告胜星化工公司辩称，其提供担保情况属实，对其他情况不清楚。 被告富宇化工公司、陆宇司通公司、方兴橡胶公司、张明峰、张元德、李德珍未提交答辩意见。 中信银行东营分行围绕诉讼请求依法提交了《电子银行承兑汇票承兑协议（电子介质）》两份、《最高额抵押合同》一份、动产抵押登记书一份、《最高额保证合同》五份、《电子银行承兑汇票》十份、《业务凭证／客户回单》两份、存款利息回单两份、诉讼请求计算依据一份、代理协议一份、律师代理费发票一份等证据。胜星化工公司对上述证据的真实性及证明目的均无异议。本院对中信银行东营分行提交的上述证据的真实性予以认定并在卷为证。 富宇化工公司、胜星化工公司、陆宇司通公司、方兴橡胶公司、张明峰、张元德、李德珍均未提交证据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 一、承兑协议的签订与履行情况 1、2017年11月16日，中信银行东营分行与富宇化工公司签订2017银承字第811258022052号《电子银行承兑汇票承兑协议（电子介质）》，约定中信银行东营分行为富宇化工公司开具4张到期日均为2018年11月16日的电子银行承兑汇票，票面金额共计4000万元。富宇化工公司需交存保证金2000万元，以担保承兑汇票到期付款。承兑汇票到期日，中信银行东营分行凭票支付票款；到期日中信银行东营分行未获清偿的票款，中信银行东营分行将根据逾期天数及逾期付款金额，按日利率万分之五计收罚息。如富宇化工公司违约，则中信银行东营分行因实现债权所发生的各项费用（包括但不限于诉讼/仲裁费、差旅费、律师费、保全费、公证费、拍卖费等），均由富宇化工公司承担。 2、2017年11月20日，中信银行东营分行与富宇化工公司签订2017银承字第811258022207号《电子银行承兑汇票承兑协议（电子介质）》，约定中信银行东营分行为富宇化工公司开具6张到期日均为2018年11月20日的电子银行承兑汇票，票面金额共计6000万元。富宇化工公司需交存保证金3000万元，以担保承兑汇票到期付款。承兑汇票到期日，中信银行东营分行凭票支付票款；到期日中信银行东营分行未获清偿的票款，中信银行东营分行将根据逾期天数及逾期付款金额，按日利率万分之五计收罚息。如富宇化工公司违约，则中信银行东营分行因实现债权所发生的各项费用（包括但不限于诉讼/仲裁费、差旅费、律师费、保全费、公证费、拍卖费等），均由富宇化工公司承担。 3、2017年11月16日、2017年11月20日，富宇化工公司分别存入两份承兑协议项下的保证金共计5000万元。中信银行东营分行按照约定为其开立了10张电子银行承兑汇票，共计1亿元。汇票到期后，扣除富宇化工公司保证金账户中的保证金及利息，到期日为2018年11月16日的承兑汇票中信银行东营分行垫款19669930.05元，到期日为2018年11月20日的承兑汇票中信银行东营分行垫款29505000元。 二、担保合同的签订情况 1、2016年7月25日，中信银行东营分行与陆宇司通公司签订（2016）鲁东银最抵字第811258011696号《最高额抵押合同》，约定陆宇司通公司将其所有的机器设备为中信银行东营分行与富宇化工公司在2016年7月25日至2019年7月25日期间所签署的主合同而享有的一系列债权提供抵押。抵押合同项下担保的债权最高额均为债权本金人民币8000万元和相应的利息、罚息、违约金、损害赔偿金以及为实现债权、抵押权等所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、过户费、保全费、公告费、公证认证费、翻译费、执行费等）和其他所有应付的费用之和。抵押合同后附有抵押物清单，列明了抵押物名称、所有权归属、数量、质量、状况及所在地等情况。同日，中信银行东营分行与陆宇司通公司在东营市工商局开发区分局办理了动产抵押登记，登记编号为：东开工商抵登字（2016）第0029号，抵押登记书及所附《抵押物概况》载明了抵押物名称、所有权归属、数量、质量、状况及所在地等情况。 2、2017年11月3日，中信银行东营分行分别与胜星化工公司、方兴橡胶公司、张明峰、张元德、李德珍签订《最高额保证合同》，约定胜星化工公司、方兴橡胶公司、张明峰、张元德、李德珍为中信银行东营分行与富宇化工公司在2017年11月3日至2020年11月3日期间所签署的主合同而享有的一系列债权提供连带责任保证；保证合同项下担保的债权最高额为债权本金人民币5000万元和相应的利息、罚息、违约金、损害赔偿金以及为实现债权、担保权利等所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、过户费、公证认证费、翻译费、执行费等）和其他所有应付的费用之和；保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年。合同还约定，无论中信银行东营分行对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于主合同债务人或第三人提供物的担保、保证、保函、备用信用证等担保方式），中信银行东营分行均有权直接要求保证人在其担保范围内承担担保责任，无需事先行使其他担保权利。 三、其他情况 中信银行东营分行主张的罚息计算方式为：1、到期日为2018年11月16日的承兑汇票：以垫付款19669930.05元为基数，自2018年11月16日起至实际清偿之日止，按日利率万分之五计算罚息。2、到期日为2018年11月20日的承兑汇票：以垫付款29505000元为基数，自2018年11月20日起至实际清偿之日止，按日利率万分之五计算罚息。 另查明，中信银行东营分行与山东达洋律师事务所签订《代理协议》，委托山东达洋律师事务所为其代理本案诉讼，并约定案件代理费按照执行回款情况支付。中信银行东营分行已实际支付代理费5000元。 本院认为，中信银行东营分行与富宇化工公司签订的《电子银行承兑汇票承兑协议（电子介质）》，与陆宇司通公司签订的《最高额抵押合同》，与胜星化工公司、方兴橡胶公司、张明峰、张元德、李德珍签订的《最高额保证合同》，均是当事人真实意思的表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。合同签订后，中信银行东营分行依约开具了电子银行承兑汇票，履行了合同义务。富宇化工公司未按合同约定履行足以交存票款，已经构成违约。中信银行东营分行主张富宇化工公司归还其垫付款并按合同约定支付罚息，符合合同约定和法律规定，本院依法予以支持。 中信银行东营分行主张的50000元律师费，因实际支出仅5000元，故本院对已支出的5000元予以支持，对尚未实际发生的45000元不予支持。 陆宇司通公司以其自有的机器设备为涉案借款提供抵押担保，并办理了抵押登记，抵押合法有效，根据《中华人民共和国担保法》第三十三条之规定，债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。故本院依法确认中信银行东营分行对涉案抵押机器设备（详见动产抵押登记书及所附《抵押物概况》）享有优先受偿权。 胜星化工公司、方兴橡胶公司、张明峰、张元德、李德珍自愿为涉案债权在最高本金余额5000万元范围内提供连带责任保证担保，中信银行东营分行主张的垫款本金额未超过合同约定，故胜星化工公司、方兴橡胶公司、张明峰、张元德、李德珍对上述垫款本息承担连带清偿责任，符合合同约定和法律规定，本院依法予以支持。 中信银行东营分行的债权既有陆宇司通公司提供的物的抵押担保，又有胜星化工公司、方兴橡胶公司、张明峰、张元德、李德珍提供的保证担保。《最高额保证合同》中约定，“无论中信银行东营分行对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于主合同债务人或第三人提供物的担保、保证、保函、备用信用证等担保方式），中信银行东营分行均有权直接要求保证人在其担保范围内承担担保责任，无需事先行使其他担保权利。”故根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权，故中信银行东营分行有权自主选择债权的实现顺序。 涉案《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》对富宇化工公司向中信银行东营分行申请的借款本金数额作了最高限额的约定，并未对担保人承担保证责任的最高额作出约定，涉案垫款本金数额未超过合同约定限额。因此，陆宇司通公司应对本案垫款本金及罚息承担连带清偿责任。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条、第五十七条规定，担保人承担保证责任后，有权向富宇化工公司追偿。 富宇化工公司、陆宇司通公司、方兴橡胶公司、张明峰、张元德、李德珍经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃相应诉讼权利。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第五十七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告山东富宇化工有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告中信银行股份有限公司东营分行垫款本金19669930.05元及自2018年11月16日起至实际给付之日止，按日利率万分之五计算的罚息； 二、被告山东富宇化工有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告中信银行股份有限公司东营分行垫款本金29505000元及自2018年11月20日起至实际给付之日止，按日利率万分之五计算的罚息； 三、被告山东富宇化工有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中信银行股份有限公司东营分行支付律师代理费5000元； 四、原告中信银行股份有限公司东营分行就上述第一、二、三项款项对被告山东陆宇司通车轮有限公司所有的机器设备（以动产抵押登记书东开工商抵登字（2016）第0029号及所载《抵押物概况》为准）折价、拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权； 五、被告山东胜星化工有限公司、东营市方兴橡胶有限责任公司、张明峰、张元德、李德珍对上述第一、二、三项款项承担连带清偿责任； 六、被告山东陆宇司通车轮有限公司、山东胜星化工有限公司、东营市方兴橡胶有限责任公司、张明峰、张元德、李德珍承担担保责任后，有权向被告山东富宇化工有限公司追偿; 七、驳回原告中信银行股份有限公司东营分行的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费301152.71元，由原告中信银行股份有限公司东营分行负担271.04元,被告山东富宇化工有限公司、山东陆宇司通车轮有限公司、山东胜星化工有限公司、东营市方兴橡胶有限责任公司、张明峰、张元德、李德珍共同负担300881.67元。保全费5000元,由被告山东富宇化工有限公司、山东陆宇司通车轮有限公司、山东胜星化工有限公司、东营市方兴橡胶有限责任公司、张明峰、张元德、李德珍共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审判长  乔良艳 审判员  张世柱 审判员  李 宁 二〇一九年五月三十日 法官助理王玉凤 书记员于燕