浙江省嘉兴市南湖区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙0402刑初611号 公诉机关嘉兴市南湖区人民检察院。 被告人李永强，男，1977年1月30日生，汉族，小学文化，住四川省仁寿县。因本案于2018年3月28日被刑事拘留，同年4月14日被依法逮捕。现羁押于嘉兴市看守所。 辩护人马龙翔，浙江天鸿律师事务所律师。 被告人尉峰，男，1988年3月28日生，汉族，初中文化，住浙江省嘉兴市南湖区。因本案于2018年3月9日被刑事拘留，同年4月14日被依法逮捕。现羁押于嘉兴市看守所。 辩护人吴蝶，浙江隆智律师事务所律师。 被告人马忠东，男，1989年12月26日生，汉族，初中文化，住江苏省盱眙县。因本案于2018年3月9日被刑事拘留，同年4月14日被依法逮捕。现羁押于嘉兴市看守所。 辩护人张艳菊，浙江南湖律师事务所律师。 被告人王文兵，男，1974年5月21日生，汉族，初中文化，住安徽省庐江县。因本案于2018年3月9日被刑事拘留，同年4月14日被依法逮捕，2019年4月30日由本院决定取保候审，同年5月8日经本院决定被依法逮捕。现羁押于嘉兴市看守所。 辩护人黄微微，江苏凡创律师事务所律师。 被告人靳素德，男，1967年1月12日生，汉族，初中文化，住河南省漯河市召陵区。因本案于2018年3月9日被刑事拘留，同年4月14日被依法逮捕。现羁押于嘉兴市看守所。 辩护人杨有川，浙江南湖律师事务所律师。 嘉兴市南湖区人民检察院以嘉南检刑诉（2018）600号起诉书指控被告人李永强、尉峰、马忠东、王文兵、靳素德犯职务侵占罪，于2018年11月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年2月21日公开开庭审理本案。嘉兴市南湖区人民检察院指派检察员李娜、陆超慧出庭支持公诉。被告人李永强、尉峰、马忠东、王文兵、靳素德及其辩护人到庭参加诉讼。本案补充侦查一次，现已审理终结。 公诉机关指控，被告人李永强、尉峰、马忠东、王文兵、靳素德利用职务之便，非法占有浙江龙业建材有限公司混凝土，合计价值510743.43元，其中被告人王文兵涉及金额278914元，被告人靳素德涉及金额231829.43元，均应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人马忠东、王文兵、靳素德在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人李永强具有自首情节，可以从轻或者减轻处罚。被告人尉峰、靳素德归案后均如实供述自己罪行，均可以从轻处罚。公诉机关当庭撤销对被告人马忠东、王文兵具有坦白情节的认定。 被告人李永强对指控的事实无异议，对指控金额提出异议，辩称公司的损失应当不超过43万元。辩护人辩称，对指控罪名无异议，但金额不能按照审计报告来认定，审计报告是被害单位单方委托，其中手动更改情况在正常操作中也存在，不能都认定为被告人的犯罪行为，按被告人李永强的推算更为接近事实；被告人李永强有自首情节，依法可从轻、减轻处罚；被告人李永强系初犯、偶犯，主观恶性较小，自愿认罪，愿意退赃，综上，请求对被告人李永强减轻处罚并适用缓刑。 被告人尉峰对指控的事实无异议。辩护人辩称，对指控罪名无异议，但依据审计报告认定金额不合理，根据被告人李永强的供述、证人陈某1的证言，以及转账记录，涉案金额低于审计报告认定金额；被告人尉峰可认定为从犯，本案的犯意提出、客户寻找、款项分配均不是被告人尉峰作出决定，李永强给尉峰的钱包括给尉峰的好处、给其他人的好处以及垫付的费用；被告人尉峰系初犯，具有坦白情节，自愿认罪，愿意退赔赃款，综上，请求对被告人尉峰从轻处罚并适用缓刑。 被告人马忠东辩称，自己没有参与，且对指控的金额认定有异议。辩护人辩称，被告人马忠东没有参与偷卖混凝土的预谋和实施，审计报告中的金额明显高于公司实际损失，手动操作在公司平时生产中一直存在，无法证明手动操作均系异常偷卖行为，审计报告以无任何损耗情况作出的审计结论不正确，综上，李永强、尉峰利用马忠东操作号偷卖公司混凝土，不能归责于被告人马忠东，请求法庭充分考虑并采纳以上意见。 被告人王文兵对指控罪名有异议，辩称自己不知道李永强他们偷混凝土，不构成职务侵占罪。辩护人辩称，对于被告人王文兵收受红包给予其他被告人便利的事实予以认可，但不构成职务侵占罪，被告人王文兵并未想过将公司的混凝土私卖分赃，李永强等人也未告知王文兵，王文兵收受的红包与李永强等人的违法所得有明显差距，综上，不应认定被告人王文兵系职务侵占罪的共犯，被告人王文兵的行为应认定为非国家工作人员受贿行为，其收受红包的金额未达到立案追诉标准，不应追究刑事责任。综上，请求作出合理判决。 被告人靳素德对指控的事实无异议。辩护人辩称，被告人靳素德在共同犯罪中所起作用较小，系从犯，应从轻、减轻或免除处罚；被告人靳素德仅是涉案的2条生产钱的调度员，涉案金额约为23万元，靳素德从中的获利也只是吃了几次饭，收到的钱只有7500元，犯罪情节较轻，依法可从轻或减轻处罚；被告人靳素德系初犯、偶犯，认罪态度好，综上，请求对被告人靳素德减轻处罚、适用缓刑。 经审理查明： 被告人李永强、尉峰、马忠东、王文兵、靳素德系浙江龙业建材有限公司员工，分别负责装运混凝土、调混凝土配比、发料生产、调度车辆等工作。 2017年9月至2018年1月间，被告人李永强、尉峰、马忠东、王文兵、靳素德利用职务上的便利，在日常生产工作中，由628号车驾驶员李永强负责联系买家，同时由尉峰协调调度员王文兵（负责3、4号生产线）、靳素德（负责5、6号生产线）调度628号车辆插队，再由尉峰、马忠东将自动化操作改为手动操作，通过不开小票、少开方量、高标号改低标号的方式，非法侵占公司混凝土，合计价值510743.43元，其中被告人王文兵负责的3、4号混凝土生产线涉及278914元，被告人靳素德负责的5、6号混凝土生产线涉及231829.43元。 2018年3月27日被告人李永强向公安机关主动投案。 以上事实，有经庭审质证的被告人李永强、尉峰、马忠东、王文兵、靳素德的供述，被告人李永强的辨认笔录，被害单位浙江龙业建材有限公司提供的报案书以及授权委托书、劳动合同、账单、混凝土生产情况表、搅拌站后台数据、搅拌车记录、考勤表、嘉兴腾隆混凝土制品有限公司的购货发票及统计表、混凝土生产数据库相关电子数据，被害单位工作人员熊某的陈述，证人陈某2、陈某1、黄某、唐某、李某、刘某、周某的证言，上海思伟软件有限公司提供的营业执照复印件、浙江龙业建材有限公司生产软件购买合同及相应的软件数据，浙江龙业建材有限公司专项计报告，被告人李永强的银行账户交易明细单，扣押笔录，扣押决定书、清单及照片，手机检查笔录及照片，违法犯罪记录查询证明，到案经过，户籍证明等证据予以证实。关于被告人的辩解及辩护人的辩护意见，经审查，本案五名被告人均系被害单位员工，利用各自的工作便利，互相配合侵占单位的财产，其中被告人李永强、尉峰系主犯，被告人马忠东、王文兵、靳素德起协助及配合作用，系从犯，其行为均已构成职务侵占罪，被告人尉峰的辩护人提出系从犯、被告人马忠东、王文兵及辩护人提出不构成职务侵占罪的辩护意见不予采纳；本案侵占行为的时间长，次数多，无法确定每一次的时间及金额，公诉机关根据被告人的供述、证人证言、被害单位生产软件的第三方公司提供的异常生产数据、以及根据相关数据认定损失金额的审计报告认定涉案金额，本院予以采信，被告人及辩护人对于涉案金额的异议不予采纳。 本院认为，被告人李永强、尉峰、马忠东、王文兵、靳素德利用职务之便，非法占有浙江龙业建材有限公司混凝土，合计价值510743.43元，其中被告人王文兵涉及金额278914元，被告人靳素德涉及金额231829.43元，均属数额较大，其行为均已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人马忠东、王文兵、靳素德系从犯，依法从轻处罚。被告人李永强具有自首情节，被告人尉峰、靳素德具有坦白情节，均依法从轻处罚。各被告人的辩护人的相关辩护意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人李永强犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年三个月。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月28日起至2020年6月27日止） 二、被告人尉峰犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年三个月。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月9日起至2020年6月8日止） 三、被告人马忠东犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年七个月。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月9日起至2019年10月8日止） 四、被告人王文兵犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年四个月。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的1年1个月22日，即自2019年5月8日起至2019年7月16日止） 五、被告人靳素德犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年二个月十五日。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月9日起至2019年5月23日止） 六、责令被告人李永强、尉峰、马忠东共同退赔被害单位浙江龙业建材有限公司510743.43元，被告人王文兵对其中的278914元承担共同退赔责任，被告人靳素德对其中的231829.43元承担共同退赔责任。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  郑 敏 人民陪审员  沈章焕 人民陪审员  钱金魁 二〇一九年五月二十三日 书 记 员  赵珍燕