陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终1171号上诉人（原审被告）：横山县张家洼煤炭实业有限责任公司，住所地横山区横山街道办事处张家洼村。法定代表人：卜启枝，系该公司董事长。委托诉讼代理人：李青，陕西夏洲律师事务所律师。上诉人（原审原告）：牛子科，男，1965年4月26日出生，汉族，住榆林市子洲县。委托诉讼代理人：崔雄梅，陕西天佑律师事务所。委托诉讼代理人：王俊洲，陕西天佑律师事务所。上诉人横山县张家洼煤炭实业有限责任公司、牛子科因劳动争议纠纷一案，不服榆林市横山区人民法院（2018）陕0803民初2158号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月6日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案，现已审理终结。横山县张家洼煤炭实业有限责任公司上诉请求：1、依法改判判决主文中停工留薪期工资9333元为4667元，并从判决主文中去除己付的赔偿款9.4万元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：牛子科负伤的日期为2016年12月17日，住院25天痊愈出院，并于2017年1月22日与上诉人达成赔偿协议，劳动合同己然解除，整个停工留薪期为35天。依据被上诉人每月4000元的平均工资计算，其日工资为133.33元，35天的停工留薪工资为4667元，而非9333元，一审法院计算错误；上诉人在诉讼过程中提交赔偿协议和横山县工伤保险待遇支出明细表足以证明被上诉人实际己得到赔偿款5万元和4.4万元的一次性医疗补助金，总计9.4万元，一审判决只认可2.8万元缺乏事实依据；上诉人在被上诉人负伤后即启动工伤赔偿程序。被上诉人拒不配合，直至缠诉，存在过错，应承担全部诉讼费用。牛子科上诉请求：1、依法撤销横山区人民法院（2018)陕0803民初2158号民事判决书，并依法改判上诉人被上诉人解除劳动关系。2、被上诉人榆林市横山区张家洼煤矿实业有限公司向上诉人支付一次性伤残补助金198000元，一次性医疗补助金62139.96元，一次性伤残就业补助金62139.96元、上诉人受伤住院期间的伙食补助费、营养费4000元、护理费9780元、交通费、住宿费1600元、支付上诉人工伤发生后至解除劳动合同期间的工资136800元，共计474459.92元；3、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定事实错误，有意偏袒被上诉人，判决显失公平。认定牛子科的月工资为4000元错误。在仲裁及一审中，上诉人提供了三位同事证言足以证明，上诉人的月工资为18000元。被上诉人工作人员梁辽伟提到上诉人工资有时候为6000元，上诉人所有的工资记录等全部由被上诉人掌管，被上诉人应当提供相关证据证明上诉人月工资数额，但是被上诉人并未提供月工资证明，根据《劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供;用人单位不提供的，应当承担不利后果”之规定，被上诉人应当承担举证不利的后果。2、一审法院认定上诉人与被上诉人之间解除劳动关系时间为2017年1月22日，认定错误。上诉人与被上诉人在2017年1月22日签订的协议，是在上诉人工伤认定以及伤残等级鉴定作出之前，签订该份协议时，被上诉人并未向上诉人告知上诉人因为工伤而应得到的实际具体补偿数额、补偿项目，而是选择隐瞒、欺骗、草草了事的方式与上诉人签订了该份协议，该份协议因违反法律、强制性规定、显失公平而无效，且协议签订主体不符合规定。一审法院对于该份协议中双方达成的经济补偿部分并未认可，但是却对合同解除时间却予以认定，显然前后矛盾。3、一审判决上诉人的停工留薪期间的工资待遇为9333元，判决错误。上诉人受伤后被确诊为“腰1椎体爆裂性骨折”，根据《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录》，上诉人受伤部位对应的停工留薪期间为6个月，停工留薪期间的工资待遇为108000元。请求二审法院撤销一审判决，依法改判，支持上诉人之上诉请求。横山县张家洼煤炭实业有限责任公司针对牛子科上诉请求的答辩意见：1、停工留薪期，应该以6个月计算还是35天计算，双方签订过一份协议，不能以6个月计算，此时已经解除了劳动合同。2、一审中劳动仲裁时没有对协议提出异议，二审提出已经没有意义。3、答辩人是托管，由第三方生产，与答辩人无关。在一审中答辩人也提供了证据证明。4、牛子科不是答辩人雇的人，是杨生雇的牛子科，办工伤保险是以4000元工资基数办的。答辩人提供不上来工资表。5、关于具体支付多少钱的问题，协议是杨生与牛子科签订，还有见证人梁辽伟签字。给牛子科支付了94000元，分两部分，一部分是50000元，（给牛子科支付了28000元，还有22000元是煤矿交给医院，给牛子科支付了医疗费。）一部分是44000元，工伤保险基金批下来的，牛子科是否领取，答辩人不清楚。牛子科针对横山县张家洼煤炭实业有限责任公司上诉请求的答辩意见：对于上诉人张家洼煤炭的第一条上诉理由，不成立，停工留薪期应该为6个月，而不是35天。关于去除94000元赔偿款的问题，调解协议违法调解，一直没有生效，梁辽伟（不是张家洼煤矿的人）总共给了牛子科28000元。牛子科向一审法院起诉请求：1、依法解除原告与被告的劳动合同关系；2、判令被告支付原告八级工伤一次性伤残补助金198000元，一次性医疗补助金62139.96元，一次性伤残就业补助金62139.96元及原告受伤住院期间的伙食补助费、营养费4000元、护理费9780元、交通费、住宿费1600元、支付原告工伤发生后至解除劳动合同期间的工资136800元，共计474459.92元；3、本案诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2016年7月份起，原告牛子科应聘在被告张家洼煤炭公司工作，但双方未签订劳动合同，原告为被告缴纳了工伤保险，按月工资4000元缴纳。2016年12月14日，原告在井下工作时，腰部滑到砖块上，致原告腰椎损伤。受伤后原告被送往横山区百姓医院检查，被确诊为：腰1椎体爆裂性骨折。2016年12月17日，被告将原告送往榆林市第一医院住院治疗，住院25天，花费医疗费均由被告支付。2017年1月22日，双方签订协议，约定由被告支付原告后续一切费用3万元，住院期间的医疗费、生活费、护理费等一切费用2万元，同时解除双方的劳动关系。2017年3月17日，榆林市人力资源和社会保障局作出榆人社伤险认决字[2017]134号工伤认定决定书，认定原告系工伤。2017年8月2日，榆林市劳动能力鉴定委员会作出榆劳鉴字[2017]784号初次鉴定结论书，鉴定结论为牛子科伤残等级为八级，无需护理依赖。2018年6月5日，榆林市横山区劳动人事争议仲裁委员会作出横劳人仲案字[2017]89号裁决书，裁决：1、原告与被告解除劳动关系；2、被告支付原告一次性伤残补助金44000元；3、被告支付原告一次性工伤医疗补助金62136元；4、被告支付原告一次性伤残就业补助金62136元；5、被告支付原告住院伙食补助费750元；6、被告支付原告停工留薪期工资9333元；7、被告支付原告住院护理费4315元；共计人民币182670元。原告不服该裁决，向本院提起诉讼，请求人民法院依法判决支持其诉讼请求。另查明，根据横山区工伤保险经办中心参加工伤保险人员情况表显示，原告牛子科的月工资为4000元。再查明，2016年榆林市在岗职工月平均工资为5178元/月，2016年护理费172元/天，伙食补助30元/天。还查明，仲裁笔录记载，原告牛子科认可其收到协议约定的5万元中的28000元。一审法院认为，原告在被告处工作中受伤，后被劳动人事争议仲裁部门裁决认定为工伤，其依法应当享有按照《工伤保险条例》等法律法规规定的工伤待遇，故其请求被告支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、受伤住院期间的伙食补助费、护理费、停工留薪期工资于法有据，应予支持。但其主张的数额过高，应依据其实际工资标准计算。其中交通费、住宿费原告未提交有效凭证证明其实际花费，故对该项诉求不予支持。事故发生后双方于2017年1月22日达成赔偿协议，协议约定被告支付原告5万元，并合意解除了劳动合同关系，被告对该5万元的支付情况未提供证据，而原告在仲裁笔录中认可收到其中28000元，在本院庭审中认可收到2万元，本院认为，在当事人自认且前后不符的情况下，应以对被告有利为原则确认，故应认定被告实际支付原告28000元，双方劳动合同关系于该日解除。被告未就仲裁裁决提起诉讼，视为其认可仲裁裁决。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《陕西省实施办法》第二十四条之规定，判决：1、原告牛子科与被告横山县张家洼煤炭实业有限责任公司于2017年1月22日解除劳动关系；2、被告横山县张家洼煤炭实业有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告牛子科一次性伤残补助金44000元(4000元×11个月)、一次性工伤医疗补助金62136元（5178元×12个月）、一次性伤残就业补助金62136元（5178元×12个月）、住院伙食补助费750元（30元×25天）、停工留薪期工资9333元、住院护理费4300元（172元×25天），共计人民币182655元（已付28000元）；3、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，牛子科在为用人单位横山县张家洼煤炭实业有限责任公司提供劳动期间受伤，经榆林市人力资源和社会保障局认定为工伤，横山县张家洼煤炭实业有限责任公司应按照《工伤保险条例》等劳动法律法规规定支付工伤待遇。上诉人牛子科认为一审法院认定牛子科的月工资为4000元错误，其月工资应为18000元之上诉理由，经查，一审中牛子科所在工作队的负责人梁辽伟证明上诉人牛子科工资由其所发，工资少的时候为2000元或3000元左右，多的时候为5000元、6000元，故上诉人的月工资不固定，一审法院根据牛子科在横山区工伤保险经办中心的参保工资，认定牛子科的月工资为4000元并无不当。上诉人牛子科认为，一审法院认定其与被上诉人解除劳动关系时间为2017年1月22日错误之上诉理由，因杨生代表张家洼煤炭实业有限责任公司与牛子科签订协议，双方合意解除劳动关系，牛子科在协议上签字、捺印，协议是双方真实意思表示，签订协议的主体符合法律规定，牛子科未举证证明协议存在可撤销、可变更情形，一审法院认定上诉人与被上诉人之间解除劳动关系时间为2017年1月22日并无不妥。关于停工留薪期期间的确定问题，二上诉人均提出异议，上诉人牛子科认为其伤情为“腰1椎体爆裂性骨折”，停工留薪期间应为6个月，期间的工资为108000元；上诉人横山县张家洼煤炭实业有限责任公司认为，牛子科的停工留薪期为35天，停工留薪期间工资应为4667元，经查，《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录》并未明确“腰1椎体爆裂性骨折”需停工留薪期为6个月，上诉人的上诉请求无法律依据，一审法院结合牛子科的具体伤情确定其停工留薪期为70日，停工留薪期工资为9333元并无不妥。关于牛子科获得赔偿款数额的问题，横山县张家洼煤炭实业有限责任公司认为，牛子科实际己得到赔偿款9.4万元，一审只认定收到2.8万元赔偿款有误之上诉请求，经查，虽然横山县张家洼煤炭实业有限责任公司提交赔偿协议和横山县工伤保险待遇支出明细表证明牛子科己得到赔偿款5万元和4.4万元的一次性医疗补助金，但牛子科并未在工伤保险待遇支出明细表中签字确认领取该笔款项，牛子科只认可收到2.8万元赔偿款，故横山县张家洼煤炭实业有限责任公司认为牛子科实际己得到赔偿款共计9.4万元无事实依据，亦无证据支持，依法应予驳回。综上，二上诉人的上诉理由均不能成立，依法应予驳回，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费30元，由上诉人横山县张家洼煤炭实业有限责任公司负担20元，由上诉人牛子科负担10元。本判决为终审判决。审判长  杨忠东审判员  惠莉莉审判员  王 娟二〇一九年五月二十三日书记员  张 秀