广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0203民初3665号 原告：广西建华建筑工程有限公司，住所地：广西东兴市解放东路256号，统一社会信用代码：914506006998581651。 法定代表人：覃佳健，该公司总经理。 委托诉讼代理人：蒋星住，广西钰锦律师事务所律师。 被告：广西柳州市柳江县亨宝投资有限公司，住所地：广西柳州市柳江县拉堡镇建都综合区富民路3号1栋2单元201号，统一社会信用代码：91450221310136974T。 法定代表人：黄万川，该公司执行董事兼总经理。 原告广西建华建筑工程有限公司（以下简称建华公司）与被告广西柳州市柳江县亨宝投资有限公司（以下简称亨宝公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年9月6日立案后，依法适用普通程序，于2019年3月5日公开开庭进行了审理。原告建华公司的委托诉讼代理人蒋星住到庭参加诉讼，被告亨宝公司经本院公告送达开庭传票，逾期未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告建华公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告退还原告保证金10万元及违约金暂计128000元（计算方式：以10万元为基数，自2015年11月23日起暂计至2018年7月23日止，按每月4%计算违约金，即10万元×4%×32个月=128000元，以后另计至付清款项之日止）；2、本案诉讼费用由被告承担。 事实与理由：2015年9月23日，被告亨宝公司（甲方）与原告建华公司（乙方）签订《建筑消防工程施工合同》，主要约定：第一条工程概况：1、工程名称：柳州市柳东新区新福城市广场二期消防工程；2、工程地点：柳州市柳东新区景行小学东侧；3、结构类型：框架结构；4、建筑面积：约13万平方米；5、工程造价：约人民币为壹仟陆佰万元整（￥16000000.00元），最终造价以实际完成工程量结算为准。第二条承包范围及内容：1、承包范围：按甲方认可的，经消防部门审核批准的施工图纸和国家的消防工程行施工质量验收规范施工。2、承包内容：火灾自动报警及联动系统、气体灭火系统、自动喷淋灭火系统、室内外消火栓系统、消防排烟系统、消防泵房设备及稳压系统、防火卷帘门、防火门等施工图纸消防工程的项目，具体详见施工图纸。第三条工程承包方式：包工包料。第七条履约担保：合同签订之日乙方以转账方式支付给甲方人民币壹拾万元（￥10万元）作为履约保证金，待整套施工图纸出图后经审图公司审查合格后，乙方再支付甲方人民币肆拾万元（￥40万元）作为履约保证金，甲方负责提供4份图纸给乙方作为施工用途，甲方在收到乙方履约保证金的同时应开具有效收据给乙方。第十一条双方的责任：9、甲方收到履约保证金之日起2个月未见该本工程项目动工，甲方应退还保证金，若甲方不按时退还保证金逾期每日按乙方所交的保证金4%违约金支付给乙方。第十三条争议的解决。在合同履行期间本合同发生争议，双方友好协商解决；若协商不成，可向工程所在地的人民法院起诉。原告于2015年9月22日交付10万元保证金给被告，有被告出具的《收据》为凭。但被告未按合同约定交付原告承包工程整套施工图纸，也未通知乙方施工。按合同约定，被告收到履约保证金之日起2个月内未见该本工程项目动工，被告应退还保证金，若被告不按时退还保证金逾期每月按原告所交的保证金4%违约金支付给原告，故原告提出前述诉讼请求。综上所述，原告为维护自己合法权益，依法提起诉讼，请支持原告诉讼请求。 被告亨宝公司未作答辩，亦未向法庭提交证据。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告亨宝公司经本院依法公告传唤，逾期未到庭参加诉讼，视为已放弃当庭陈述、举证和质证的权利，原告建华公司提供的与被告相关的证据符合《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第六十四条的规定，本院对原告陈述的案件事实将结合全案证据综合予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年9月23日，原告建华公司与被告亨宝公司签订《建筑消防工程施工合同》一份，合同约定由原告承包位于柳州市柳东新区消防工程施工，工程造价为16000000元（最终造价以实际完成工程量结算为准），工程承包方式为包工包料。合同的第二条约定，承包内容：火灾自动报警及联动系统、气体灭火系统、自动喷淋灭火系统、室内外消火栓系统、消防排烟系统、消防泵房设备及稳压系统、防火卷帘门、防火门等施工图纸消防工程的项目，具体详见施工图纸。合同的第七条约定，履约担保：合同签订之日原告以转账方式支付给被告人民币10万元作为履约保证金，待整套施工图纸出图后经审图公司审查合格后，原告再支付被告人民币40万元作为履约保证金，被告负责提供4份图纸给原告作为施工用途，被告在收到原告履约保证金的同时应开具有效收据给原告。合同第十一条约定，双方的责任：被告收到履约保证金之日起2个月未见该本工程项目动工，被告应退还保证金，若被告不按时退还保证金逾期每日按原告所交的保证金4%违约金支付给原告。2015年9月22日，原告向被告交付合同履约保证金10万元，被告出具一份《收款收据》给原告收执。现原告认为，被告未按合同约定交付原告承包工程整套施工图纸，也未通知原告施工，按合同约定，被告收到履约保证金之日起2个月内未见该本工程项目动工，被告应退还保证金，若被告不按时退还保证金逾期每月按原告所交的保证金4%违约金支付给原告，原告因此诉至本院，提出前述诉讼请求。本院于2018年10月25日依法向被告亨宝公司发出公告，限被告自公告之日起六十日内到本院应诉，公告期届满，被告未到庭应诉，本院依法缺席审判。原告因此支出公告费560元。 本院认为，依法成立的合同，受法律保护。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。根据本案查明的事实，原、被告双方签订的《建筑消防工程施工合同》系当事人的真实意思表示，合法有效，对双方具有法律约束力。该《建筑消防工程施工合同》约定由原告以包工包料方式承包位于柳州市柳东新区消防工程施工。合同签订后，原告依据合同约定向被告支付履约保证金100000元，被告已收到原告支付的上述履约保证金，上述事实，有被告出具给原告的《收款收据》为凭。根据前述合同第十一条“被告收到履约保证金之日起2个月未见该本工程项目动工，被告应退还保证金，若被告不按时退还保证金逾期每日按原告所交的保证金4%违约金支付给原告。”的约定，由于被告至今未履行合同约定的义务，且未对原告的主张提出辩解或提供相关证据，现原告主张要求被告返还履约保证金100000元，本院予以支持。被告除应向原告返还上述款项，还应承担支付违约金的责任，但双方约定的每日4%的违约金计算标准，明显过高，且原告亦不能举证证明自身的损失已达到合同约定的程度，根据《中华人民共和国合同法》有关规定及违约金自身所带有的惩罚性质，并结合本案的实际情况，本院酌情调整为按每日万分之六进行计算。被告亨宝公司经本院公告传唤，逾期未到庭参加诉讼，本院依法缺席审判，原告因本案支出的公告费560元，应由被告亨宝公司负担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条的规定，判决如下： 被告广西柳州市柳江县亨宝投资有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告广西建华建筑工程有限公司履约保证金人民币100000元及违约金（违约金的计算，以100000元为本金，按每日万分之六自2015年11月23日计算至实际清偿之日止）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费人民币4720元（原告广西建华建筑工程有限公司已向本院预交），公告费人民币560元（原告广西建华建筑工程有限公司已垫付），由被告广西柳州市柳江县亨宝投资有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。 审 判 长  覃汉云 人民陪审员  郑敏琳 人民陪审员  罗金明 二〇一九年五月十日 书 记 员  吴心雨 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。