广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0702民初1248号 原告：梁荣胜。 原告：陆贯严。 委托诉讼代理人：班龄丹，广西桂海天律师事务所律师。 委托诉讼代理人：凌自娜，广西桂海天律师事务所律师。 被告：四川鼎能建设（集团）有限公司。 法定代表人：王传斌。 原告梁荣胜、陆贯严与被告四川鼎能建设（集团）有限公司（以下简称鼎能公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月1日受理后，依法适用简易程序，由本院审判员黄兆文独任审判，于2019年4月23日公开开庭进行了审理。书记员李里担任法庭记录。原告梁荣胜、陆贯严及其共同的委托诉讼代理人班龄丹、凌自娜到庭参加了诉讼，被告鼎能公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告梁荣胜、陆贯严提出诉讼请求如下： 1、请求判令鼎能公司支付给梁荣胜、陆贯严工程款143097.6元; 2、请求判令鼎能公司支付给梁荣胜、陆贯严违约金40809.76元（按工程总价的10%计）； 3、本案诉讼费由鼎能公司承担。 事实和理由： 鼎能公司承包由钦州钦廉新园置业有限公司开发的位于钦州市子材东大街与龙翔街交汇处的钦州•天润一号项目后，在钦州成立了四川鼎能建设（集团）有限公司钦州•天润一号项目部，主要承建广西钦州•天润一号房地产工程，同时，该项目部授权王际刚全面负责该项目的景观附属工程。 2017年3月25日，王际刚与梁荣胜签订《园林绿化工程施工合同书》一份，约定梁荣胜负责对钦州•天润一号9号楼前进行园林绿化，合同金额为42160元，竣工结算时间依照工程决算书为准，工期3天，苗木保活期为12个月，并约定如一方违约应向守约方支付工程总价10%的违约金。 2017年9月16日，王际刚与陆贯严签订《园林绿化工程施工合同书》，约定陆贯严负责对钦州•天润一号北面围墙两侧进行园林绿化，合同金额为192969.25元，以实际验收为准，工期5天，苗木保活期12个月，并约定如一方违约应向守约方支付工程总价10%的违约金。 合同签订后，梁荣胜、陆贯严依约完成了钦州•天润一号的园林绿化工程，但鼎能公司拒绝支付剩余工程款。2019年3月12日，王际刚让陈权与梁荣胜、陆贯严进行核算，共同出具《天润一号售楼部前园林景观绿化验收清单》、《天润一号北面围墙园林绿化景观绿化验收清单》及《钦州天润一号绿化工程费用汇总》，承认拖欠梁荣胜、陆贯严工程款1433097.6元。 鼎能公司授权王际刚与梁荣胜、陆贯严订立《园林绿化工程施工合同书》，意思表示真实，合同有效，受法律保护。梁荣胜、陆贯严依约履行了合同，鼎能公司拒不支付剩余工程款，构成违约，鼎能公司应承担相应违约责任。请求判决支持梁荣胜、陆贯严的诉求。 被告鼎能公司辩称：一、鼎能公司没有延期付款的违约行为。梁荣胜的合同金额为42160元，陆贯严的合同金额为192969.25元。根据与梁荣胜、陆贯严分别签订的《园林绿化工程施工合同书》第八条第2项约定，工程验收合格后15日内，鼎能公司分别支付总造价的75%、80%，即至2019年3月12日验收时，鼎能公司分别应支付至总价的85%、90%（含合同第八条第1项，约定第一次付款为合同总价的10%），共计174030.69元。2019年3月12日验收时，鼎能公司总计已支付265000元，并无违约行为。根据两份合同第八条第3项，梁荣胜合同金额15%计6324元、陆贯严合同金额10%计19296.925元，需待12个月养护期满、验收合格后15日内支付，付款期限未至。 二、2019年3月12日验收时，鼎能公司确认梁荣胜、陆贯严工程费用总金额为408097.60元，该金额超出两份合同原约定的总金额235129.25元，超出部分，应视为付款期限没有约定。梁荣胜、陆贯严可以就这部分款项随时主张权利，但不能适用合同约定的违约责任。 三、梁荣胜、陆贯严认为鼎能公司逾期付款构成违约，但是，两份合同第八条第2、3项均明确约定：“按银行逾期付款有关规定处理”。因此，即便鼎能公司逾期付款违约，也应当适用该特别约定，而非适用合同第七条第1项“乙方违约应向守约方支付工程总价10%的违约金”这一条款。同时，如果法院认定鼎能公司构成违约，梁荣胜、陆贯严未举证证明其实际损失，请求法院就违约金进行调减。 综上，鼎能公司尚欠梁荣胜、陆贯严工程款为117476.675元（算式：143097.60-6324-19296.925）。请求依法判决驳回梁荣胜、陆贯严的其他诉求。 综合双方当事人的诉辩意见及全案证据，本院确认法律事实如下： 鼎能公司承包由钦州钦廉新园置业有限公司开发的位于钦州市子材东大街与龙翔街交汇处的钦州•天润一号项目后，在钦州成立了四川鼎能建设（集团）有限公司钦州•天润一号项目部，并授权王际刚全面负责。 2017年3月25日，王际刚（甲方）与梁荣胜（乙方）签订《园林绿化工程施工合同书》一份，合同主要内容：梁荣胜负责对钦州•天润一号9号楼前进行园林绿化（种植大王棷），工程期限自2017年3月26日开工，至2017年3月28日全部竣工。所有苗木保活期12个月。第七条第1点约定“如一方违约应向守约方支付工程总价10%的违约金”，第4点约定“甲方如不能按期付款应按银行同期贷款利息向乙方支付违约金”。工程预算总额42160元，于合同签订生效后，甲方支付总造价的10%；在工程验收合格后15日内，甲方支付总造价的75%，否则按银行逾期付款的有关规定处理；余款待12个月养护期满、合格后，15日内一次性付清，否则按银行逾期付款有关规定处理。 2017年9月16日，王际刚与陆贯严签订《园林绿化工程施工合同书》一份，合同主要内容：陆贯严负责对钦州•天润一号北面围墙两侧进行苗木种植施工及养护，工程期限自2017年9月17日开工，至2017年9月21日全部竣工。所有苗木保活期12个月。第六条第3点约定，甲方负责组织工程竣工验收，并按合同规定办理结算。第七条第1点约定“如一方违约应向守约方支付工程总价10%的违约金”，第4点约定“甲方如不能按期付款应按银行同期贷款利息向乙方支付违约金”。工程预算总额192969.25元，于合同签订生效后，甲方支付总造价的10%；在工程验收合格后15日内，甲方支付总造价的75%，否则按银行逾期付款的有关规定处理；3、余款待12个月养护期满、合格后，15日内一次性付清，否则按银行逾期付款有关规定处理。 合同签订后，在实际履行合同过程中，增加了工程量，梁荣胜、陆贯严依约完成了绿化工程。 2019年3月12日，王际刚让陈权与梁荣胜、陆贯严进行核算，共同签订了《天润一号售楼部前园林景观绿化验收清单》、《天润一号北面围墙园林绿化景观绿化验收清单》、《钦州天润一号绿化工程费用汇总》，承认其拖欠梁荣胜、陆贯严工程款1433097.6元。 梁荣胜、陆贯严催收欠款未果，遂于2019年4月1日向本院提起诉讼。 另查明，梁荣胜、陆贯严为个人合伙关系。 本院认为：王际刚与梁荣胜签订的《园林绿化工程施工合同书》，王际刚与陆贯严签订《园林绿化工程施工合同书》，两份合同内容均未违反法律禁止性规定，合同合法有效，本院予以确认。“四川鼎能建设（集团）有限公司钦州•天润一号项目部”为鼎能公司成立，并授权王际刚全面负责，故应由鼎能公司承担合同权利及义务。 前述合同签订后，梁荣胜、陆贯严履行了合同，2019年3月12日，双方进行了核算，确认鼎能公司欠梁荣胜、陆贯严工程款1433097.6元，故鼎能公司应及时付清欠款，但经梁荣胜、陆贯严催收，鼎能公司未履行债务，已构成违约，应承担违约责任。 合同既约定“如一方违约应向守约方支付工程总价10%的违约金”，又约定“甲方如不能按期付款应按银行同期贷款利息向乙方支付违约金”，综合合同全文及全案证据，后一约定应为欠款区别其他违约行为的特别约定，鼎能公司提出应按银行同期贷款利息支付违约金，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。 《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以增加。关于梁荣胜、陆贯严的损失，梁荣胜、陆贯严未举证予以证明，故梁荣胜、陆贯严诉求按工程总价的10%计付违约金，缺乏事实依据，本院不予支持。 王际刚（甲方）与梁荣胜（乙方）签订《园林绿化工程施工合同书》，约定自2017年3月26日开工，至2017年3月28日竣工。王际刚与陆贯严签订《园林绿化工程施工合同书》，约定自2017年9月17日开工，至2017年9月21日竣工。显然，工程均在数日内可竣工。竣工时，梁荣胜、陆贯严应及时通知鼎能公司，鼎能公司亦应当即时组织进行验收。2019年3月12日，双方当事人进行的“验收核算”，实质是工程竣工后保活期12个月届满，对绿化工程质量最终确认和价款结算，鼎能公司提出2019年3月12日为竣工验收日，部分合同款项未到付款期限的意见，与合同、结算等书证不符，本院不予支持。梁荣胜、陆贯严未举证证明明确的竣工时间，并通知了鼎能公司，鼎能公司亦未及时组织验收、结算工程款，根据本案情况，本院确定自2019年3月12日开始计算违约金。 本案合同在履行过程中，增加了工程量，但双方当事人未对增加部分的工程款债务的给付时间作出明确的约定。《中华人民共和国合同法》第六十二条第（四）项规定，履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给予对方必要的准备时间。2019年3月12日，双方当事人已对全部工程进行了结算，而鼎能公司本应当在此之前依约履行组织验收、结算义务。故鼎能公司提出增加工程量债务未到付款期限的意见，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告四川鼎能建设（集团）有限公司给付原告梁荣胜、陆贯严工程款143097.6元； 二、被告四川鼎能建设（集团）有限公司给付原告梁荣胜、陆贯严逾期付款违约金（从2019年3月12日起至清偿债务之日，以工程款143097.6元为基数，按银行同期同类流动资金贷款利率计算）。 上述判决规定的债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，还应加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行，或向本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费3978元，适用简易程序审理减半收取1989元，由原告梁荣胜、陆贯严负担441元，被告四川鼎能建设（集团）有限公司负担1548元【原告梁荣胜、陆贯严已预交案件受理1989元，被告四川鼎能建设（集团）有限公司在兑现债务时一并给付原告梁荣胜、陆贯严1548元】。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，直接向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广西壮族自治区钦州市中级人民法院。 审判员  黄兆文 二〇一九年五月二十四日 书记员  李 里