陕西省西安市中级人民法院     民事判决书                                            （2019）陕01民终6264号     上诉人（原审原、被告）：西安黄氏正天包装制品有限公司，住所地：西安市高陵区融豪工业城中小企业创业示范园第32座1单元。   法定代表人：王树芳，该公司经理。   委托诉讼代理人：惠勇，陕西省老法律工作者协会法律工作者。   被上诉人（原审原、被告）：余花娟，女，1973年8月22日出生，汉族，住西安市高陵区余楚镇余楚村七组85号。   委托诉讼代理人：张春亮，陕西司扬律师事务所律师。   上诉人西安黄氏正天包装制品有限公司（以下简称“正天公司”）与被上诉人余花娟劳动争议一案，不服西安市高陵区人民法院(2019)陕0117民初142号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。   原审法院经审理查明，余花娟于2017年12月16日进入正天公司工作，期间正天公司未给其缴纳工伤保险。2018年4月29日，余花娟工作过程中受伤被送医院治疗，诊断为：右拇指末节部分指体离断伤。住院期间的医疗费由正天公司支付，后续治疗费用1183元由余花娟支付。余花娟后经工伤认定，定级十级。后余花娟申请劳动仲裁，仲裁委裁决：1、余花娟与正天公司劳动关系解除；2、正天公司支付余花娟一次性伤残补助金11988.2元、一次性工伤医疗补助金37630.98元、一次性伤残就业补助金37630.98元、停工留薪期工资1712.6元、医疗费1183元、病历复印费15元，合计90160.76元；3、正天公司支付余花娟解除劳动关系经济补偿金856.3元；4、驳回余花娟的其他仲裁请求。后正天公司与余花娟对该裁决书不服，先后诉至原审法院。另，余花娟受伤前月平均工资为1712.6元。2017年西安市在岗职工月平均工资为6481.17元。   原审上述事实，有正天公司与余花娟身份信息、仲裁裁决书、庭审笔录等在卷佐证。   原审法院认为，余花娟经工伤认定十级伤残，正天公司未给余花娟缴纳在职期间的工伤保险，依法应承担相应的工伤保险待遇。余花娟要求公司赔偿的请求已经过仲裁前置，变更请求数额不是新的诉讼请求，法院可以直接对变更后的数额进行审理。仲裁裁决正天公司支付余花娟医疗费1183元、复印费15元，双方对此无异议，原审法院予以确认。停工留薪期间的工资，余花娟受伤前月平均工资1712.6元，参照陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定，停工留薪期间为6个月，该数额为1712.6元×6个月=10275.6元；一次性伤残补助金，余花娟主张2400元×7=16800元，予以支持；一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，余花娟各主张6481.17元×6=38887.02元，予以支持；交通费，本案不属于统筹外就医情形，该费用不予支持。本案属于劳动合同法第三十八条第一款第六项情形，正天公司应向余花娟支付一个月经济补偿金1712.6元。至于正天公司要求法院对工伤等级重新进行鉴定一节，该主张无事实和法律依据，原审法院不予处理。依照《中华人民共和国社会保险法》第四十二条、《工伤保险条例》第三十九条、第六十二条之规定，判决：一、西安黄氏正天包装制品有限公司与余花娟之间的劳动关系解除；二、西安黄氏正天包装制品有限公司在判决生效后十日内支付余花娟医疗费1183元、病例复印费15元、停工留薪期工资10275.6元、一次性伤残补助金16800元、一次性工伤医疗补助金38887.02元、一次性伤残就业补助金38887.02元；三、西安黄氏正天包装制品有限公司在判决生效后十日内支付余花娟经济补偿金1712.6元；如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回西安黄氏正天包装制品有限公司的其他诉讼请求；五、驳回余花娟的其他诉讼请求。本案案件受理费计10元，由正天公司承担。   宣判后，正天公司不服原审判决提起上诉称：1、原审认定的部分事实不清。原审法院对余花娟停工留薪期间工资与一次性伤残补助金认定错误，前后矛盾。对余花娟工伤认定十级伤残的鉴定无鉴定医生签字且该机构无鉴定资质，原审据此作出判决严重违法。2、原审程序违法。原审中上诉人对被上诉人提供的鉴定书有异议并要求重新鉴定的请求，法院未做回应剥夺了上诉人的权益。综上，为维护上诉人的合法权益，请求：1、撤销西安市高陵区人民法院（2019）陕0117号民初142号民事判决书，发回原审法院重审或改判：维持原审判决第一项，维持原判审判决第二项中关于医疗费1183元、病历复印费15元的判决内容，停工留薪期工资计算错误，三个一次性应改判不予支付，经济补偿金数额有误，应改判为仲裁结果即856.3元。2、本案的诉讼费由被上诉人承担。   被上诉人余花娟辩称：原审程序合法，认定事实清楚，各项项目赔偿的计算符合工伤保险条例的规定，请求二审法院驳回上诉，维持原判。   二审经审理查明，原审判决查明的事实属实，本院予以确认。   本院认为，劳动者的合法权益应受法律保护，余花娟所受伤害被认定为工伤，且被评定为十级伤残，在用人单位未为余花娟缴纳工伤保险的情形下，应按照《工伤保险条例》的规定向余花娟支付各项工伤待遇。   关于原审判决第一项及原审判决第二项中支付余花娟医疗费1183元、病历复印费15元的判决内容双方均表示无异议，二审应予以维持。   关于停工留薪期工资问题，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”之规定，原审判决依照余花娟受伤前月平均工资1712.6元为标准，参照《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》判决向余花娟支付6个月停工留薪期工资共计10275.6元合理妥当，应予维持，正天公司上诉主张仅支付一个月停工留薪期工资的上诉理由不能成立。   关于三个一次性工伤待遇是否应支付的问题，正天公司对余花娟被认定为十级伤残有异议，当时并未按照该鉴定结果告知的救济途径主张权利，故正天公司上诉主张不支付三个一次性工伤待遇的理由不能成立。关于一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金原审判决计算正确，于法有据，应予维持。关于一次性伤残补助金的数额问题，余花娟十级伤残应支付7个月的本人工资，《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”。本案中，余花娟受伤前月平均工资为1712.6元，但双方劳动合同约定工资标准为2400元，根据上述规定，无论是按照月平均工资1712.6元还是按照合同约定工资2400元的标准来计算本人工资，均低于统筹地区（西安市）职工平均工资的60%，按照上述法律规定应按照西安市在岗职工平均工资的60%计算余花娟的一次性伤残补助金，因民事案件中当事人对自己的民事权利义务有处分的权利，应予以尊重，故原审判决根据余花娟主张的2400元作为标准支付余花娟一次性伤残补助金16800元并无不当，应予维持，正天公司该项上诉理由不能成立。   关于原审判决支付余花娟经济补偿金数额是否正确的问题。本案中双方2017年12月16日建立劳动关系，余花娟2018年11月13日提起劳动仲裁要求三个一次性工伤待遇同时要求解除劳动关系，故原审判决支付余花娟一个月的解除劳动关系经济补偿金数额正确，正天公司主张余花娟发生工伤后未上班，工作期间为经济补偿金计算年限应支付半个月经济补偿金856.3元的上诉理由缺乏事实及法律依据，该项上诉理由不能成立。    综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   案件受理费10元，由上诉人西安黄氏正天包装制品有限公司承担。   本判决为终审判决。       审判长  刘志愿            审判员 姜  华   审判员  陈洁婷     二○一九年五月二十日     法 官 助 理  冯旭鹏   书记 员  李博文            1