贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终2884号上诉人（原审原告）：中国银行股份有限公司遵义分行。住所地：贵州省遵义市红花岗区民主路**。统一社会信用代码91520302214782124X。负责人：宋天文，分行行长。委托诉讼代理人：许彬彬，贵州诚稳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑淑华，女，1968年2月15日生，四川省岳池县人，户籍住址四川省岳池县。被上诉人（原审被告）：遵义保利置业有限公司。住所贵州省遵义市南部新区龙坑街道遵义大道中段西侧。统一社会信用代码：91520300569217511R。法定代表人：黄宇欣，公司董事长。委托诉讼代理人：申万权，贵州新长征律师事务所律师。上诉人中国银行股份有限公司遵义分行（以下简称中国银行遵义分行）因与被上诉人郑淑华、遵义保利置业有限公司（以下简称保利公司）金融借款合同纠纷一案，不服贵州省遵义市红花岗区人民法院（2018）黔0302民初7513号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月15日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。中国银行遵义分行上诉请求：1.撤销贵一审判决第四项，并依法改判确认“遵房监字第201312680号”抵押预告登记有效，上诉人有权就抵押物折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿；2.本案诉讼费由被上诉人负担。事实及理由：根据《中华人民共和国担保法》第一百七十九条之规定，上诉人就抵押物具有优先受偿的权利。被上诉人郑淑华、保利公司均未针对中国银行遵义分行的上诉请求及理由作书面答辩。中国银行遵义分行向一审法院起诉请求：1.判令解除中国银行遵义分行与郑淑华、遵义保利置业有限公司签订的“2012年遵中银个借字1011号”《个人一手住房贷款合同》；2.判令郑淑华立即归还中国银行遵义分行贷款逾期本金49847.24元、逾期利息16806.22元（计算至2018年7月17日）、贷款剩余本金131910.41元，合计198563.87元（大写：壹拾玖万捌仟伍佰陆拾叁元捌角柒分）；3.判令郑淑华按照合同约定向中国银行遵义分行支付自2018年7月18日起至实际还清借款本息之日止的利息（含罚息、复息）；4.判令遵义保利置业有限公司对上述2、3项欠款承担连带清偿责任；5.依法确认中国银行遵义分行抵押权预告登记有效；6.如郑淑华不能清偿上述二、三项欠款，遵义分行有权就抵押物（位于遵义市××××道保利未来城市A2地块**1-8-2房屋，面积105.39㎡）折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿；7.判令郑淑华、保利公司承担全案诉讼费用及中国银行遵义分行为实现债权而承担的诉讼律师费。一审法院认定事实：郑淑华与保利公司于2012年8月6日签订《商品房买卖合同》，合同约定郑淑华向保利公司购买遵义保利未来城市A2地块36-1栋1-8-2号住房，合同约定郑淑华、保利公司保利置业有限公司在2014年3月30日前取得该商品房所有权初始登记并将办理商品房转移登记的有关文书交付给郑淑华，签订合同的当日，郑淑华购买的住房办理了预告抵押登记，预告登记权利人为中国银行遵义分行。2012年10月31日，与郑淑华、保利公司签订《个人一手住房贷款合同》，合同约定：贷款金额为262000元，贷款利率为浮动利率，还款方式为等额本息，贷款期限10年/120个月，逾期罚息利率为合同约定利率水平上加收50%；郑淑华、保利公司以其所购住房向提供抵押担保；保利公司对郑淑华的借款承担阶段性保证，自郑淑华办妥所购住房抵押登记手续并且收到他项权证之日起，保利公司在合同项下不再发生新的保证义务和责任，但对于该日之前已到期的债务以及该日之前发生保证人或借款人违约而引起的债务，保利公司仍应承担相应的违约责任或保证责任；郑淑华未按期归还贷款本息则构成违约，中国银行遵义分行有权宣布贷款提前到期和解除合同等；主合同解除或者使主合同提前到期的，保利公司对于主合同项下已发生的债务承担保证责任。合同签订当日，中国银行遵义分行向郑淑华发放借款262000元，借款借据载明，借款期限2012年10月31日至2022年10月31日，月利率为5.4583‰。截止2018年7月17日，郑淑华已逾期还款23期，逾期借款本金49847.24元，逾期利息16806.22元，未到期借款本金131910.41元，合计198563.87元(其中：借款本金为181757.65元)。一审法院认为，中国银行遵义分行与郑淑华、保利公司签订的《个人一手住房贷款合同》系双方真实意思表示，不违反相关法律法规的规定，合法有效。合同签订后，中国银行遵义分行按约发放了借款，而郑淑华未按合同约定偿还遵义分行借款，也未在规定时间内取得房地产权属证书并办妥以中国银行遵义分行为抵押权人的抵押登记手续，截止2018年7月17日，郑淑华尚欠中国银行遵义分行借款本息198563.87元，根据合同约定，中国银行遵义分行有权宣布合同提前到期和解除合同，并提前收回已发放的贷款的本息，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项“有下列情形之一的，当事人可以解除合同（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行”、第二百零五条“借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付”、第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还”、第二百零七条“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”的规定，对中国银行遵义分行要求郑淑华偿还借款本息198563.87元、支付2018年7月18日起至借款付清时止的利息及解除合同的诉讼请求，依法予以支持，利息以借款本金181757.65元为计算基数。要求保利公司对郑淑华债务承担连带保证责任的诉讼请求，按照合同约定，保利公司的保证责任虽然是阶段性保证，但在郑淑华未取得房地产权属证书并对抵押物办理抵押登记前，仍应对郑淑华的债务应承担连带清偿责任，根据《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”、第二十一条“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任”的规定，对中国银行遵义分行的这一请求，依法予以支持，保利公司提出对抵押物不足部分承担连带清偿责任的辩解意见，因抵押物仅办理预告登记，依法不予采纳。中国银行遵义分行要求确认预告登记有效的诉讼请求，因预告登记属于行政职能部门依法登记的行政行为，不属于民事法律关系的调整范畴，故对中国银行遵义分行的这一请求依法不予支持。中国银行遵义分行要求对郑淑华提供的抵押物即位于遵义县遵南大道保利未来城市A2地块36-1栋1-8-2号住房享有优先受偿权利的诉讼请求，因本案涉及的抵押物仅办理预告登记，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立”的规定，对中国银行遵义分行要求对抵押物及其变卖、拍卖价款享有优先受偿权的诉讼请求，不予支持。对中国银行遵义分行要求承担律师费的诉讼请求，因中国银行遵义分行未举证证明实际发生了律师费用，依法不予支持。对保利公司要求郑淑华返还其被扣划的保证金的辩解意见，因其主张返还的款项与遵义分行主张的权利不属同一法律关系，可由保利公司另案主张权利。郑淑华经公告传唤，未到庭参加诉讼，系对其享有权利的放弃，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”的规定，本案依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条《中华人民共和国物权法》第一百八十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、解除原告中国银行股份有限公司遵义分行与被告郑淑华、遵义保利置业有限公司于2012年10月31日签订的编号：2012年遵中银个借字1011号《个人一手住房贷款合同》；二、由被告郑淑华于本判决生效后十日内偿还原告中国银行股份有限公司遵义分行借款本息198563.87元，并自2018年7月18日对借款本金181757.65元按照合同约定支付利息至借款付清之日止。三、被告遵义保利置业有限公司对被告郑淑华的上述借款本息承担连带清偿责任。四、驳回原告中国银行股份有限公司遵义分行的其他诉讼请求。案件受理费4270元，保全费1510元，公告费400元，共计6180元，由被告郑淑华、遵义保利置业有限公司负担。本院二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，涉案《个人一手住房贷款合同》双方当事人就抵押房产仅办理预告登记手续，至今未办妥正式抵押登记手续，中国银行遵义分行亦未取得房屋他项权证，中国银行遵义分行主张就抵押房产折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿，无法律依据，本院不予支持。综上所述，中国银行股份有限公司遵义分行的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4270元，由中国银行股份有限公司遵义分行负担。本判决为终审判决。审判长  施正高审判员  贺灿灿审判员  娄 强二〇一九年五月十四日法官助理王薇书记员冯滢