安徽省肥西县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0123民初2174号原告：王守贵，女，汉族，1956年6月17日生.住所地安徽省肥西县。委托诉讼代理人：束道文，安徽云旗律师事务所律师。委托诉讼代理人：张然，安徽云旗律师事务所实习律师。被告：东莞市园林绿化工程有限公司，住所地：广东省东莞市东城街道东城南路黄旗新村前一巷**，统一社会信用代码：91441900281809964。法定代表人：刘巧华，该公司董事长。委托诉讼代理人：李万祥，广东展创律师事务所律师。被告：胡如意，男，汉族，1981年4月18日生，住安徽省肥西县。被告：杨敏，男，汉族，1971年5月10日生，住安徽省肥西县。被告：方朝晖，男，汉族，1968年3月10日生，住安徽省合肥市庐阳区。被告：周先才，男，汉族，1972年6月27日生，住安徽省肥西县。原告王守贵与被告东莞市园林绿化工程有限公司、胡如意、李庚生、杨敏、方朝晖、周先才提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月25日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。开庭前，原告撤回对李庚生的起诉。原告委托诉讼代理人束道文、张然（实习）、被告方朝晖、周先才到庭参加诉讼，被告东莞市园林绿化工程有限公司、胡如意、杨敏经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告王守贵向本院提出诉讼请求为：1.请求依法判令被告支付原告营养费、误工费、伤残赔偿金等各项费用共计63452,4元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年3月份被告东莞市园林绿化工程有限公司通过招投标方式取得合肥市瑶海区道路绿化养护第一包项目，并与合肥市瑶海区绿化养护管理处签订一份《瑶海区道路绿化养护合同》。该项目经过层层违法或非法转包，最终由被告胡如意、杨敏、李庚生、方朝晖四人承包，自2017年10月开始，原告王守贵随其他工人一起在被告周先才的带领下从事该项目范围内的道路绿化养护工作。2017年12月5日下午3时许，原告王守贵在被告东莞市园林绿化工程有限公司养护范围内的瑶海区夏园路去除死树时被倒塌枯树砸伤，后经120送至合肥市第一人民医院救治，经司法鉴定机构鉴定原告王守贵构成十级伤残。综上所述，原告为维护自身合法权益，特根据《民事诉讼法》等相关法律规定具状贵院，请求依法支持上述各项诉求，并希判如所请。被告东莞市园林绿化工程有限公司辩称：一、被答辩人与答辩人之间不存在雇佣关系。首先，雇佣关系是发生在双方之间，被答辩人将答辩人和周先才等人都作为被告，故与被答辩人存在雇佣关系的究竟是被答辩人还是周先才。其次，被答辩人发生事故的地点为合肥市瑶海区夏园路段，该路段虽由答辩人承包了，但是答辩人在承包之后已将该路段的劳务施工转包给安徽冰清玉洁公司，有答辩人的管理公司东莞市博泰市政园林工程与安徽冰清玉洁公司签订的《联营协议》及答辩人支付给安徽冰清玉洁公司每个月的养护费为证，对此事实瑶海区人民法院在（2018）皖0102民初字第8820号案件中也予以查明。因此，即便被答辩人在工作中受伤，也应当由安徽冰清玉洁公司承担相应的赔偿责任，因为安徽冰清玉洁公司有独立的用工主体资格，且根据联营协议的规定，安徽冰清玉洁公司属独立核算，自负盈亏，即工人都是由其聘请，工资由其自行决定与支付。故答辩人不可能与被答辩人存在雇佣关系。请查明被答辩人的真实雇主及劳务报酬支付情况；二、被答辩人受伤原因不明。根据合肥急救中心院前急救病历中对于被答辩人现病史的描述为患者约20分钟前辈树木砸伤至腰部头痛。但在合肥瑞康骨科医院骨科入院记录中对于被答辩人现病史的描述为：患者家属诉患者约于两天前在去菜地摘菜途中不慎滑倒，致腰部受伤。故我们对于被答辩人受伤的真实原因存在怀疑。另周先才、张某等人证明：“在被答辩人受伤后，拨打120送至合肥市第一人民医院救治”。如真有此事实的话，答辩人可确认被答辩人是在工作中受伤，但被答辩人应提供120或110的报警回执予以证明;三、被答辩人存在主观过错，应自行承担相应的赔偿责任。根据《侵权责任法》的规定，本案适用过错责任原则。被答辩人诉状中主张在去除死树时不慎被倒塌的枯树砸伤，足以证明其自身有一定的过错，疏于安全注意义务。综上，答辩人不是本案的适格主体，即答辩人不是被答辩人的雇主，答辩人无需承担赔偿责任。且答辩人受伤原因不明，即使属雇佣活动中受伤，其自身也存在一定的过错。故请求驳回对答辩人的诉讼请求。被告方朝晖辩称：东莞市园林绿化工程有限公司是和安徽省冰清玉洁环境艺术工程有限公司存在分包关系，安徽省冰清玉洁环境艺术工程有限公司再分包给我、胡如意、杨敏、李庚生四人，然后我们找周先才带人干活，带的人是谁我们不清楚，干活的人也不固定，即使原告是在我们工地上受伤，现场负责的也不是我，而是李庚生，现场处理情况我都不清楚。被告周先才辩称:一、我与原告王守贵在本案中无法律关系，双方是同事关系；二、我与王守贵受雇于安徽冰清玉洁公司，从事道路绿化养护服务，并没有和东莞市园林绿化工程有限公司产生任何交集。王守贵的诉讼请求不符合法律规定，恳请法庭在查明事实的基础上，依法驳回原告的诉讼请求，以维护我的合法权益。胡如意不是将工程承包给我们的，胡如意是按天计算劳务费给我们，每人每天100元，每天干什么活由李庚生具体安排，人员数量也是由李庚生提前一天确定。我认为冰清玉洁公司应该就是胡如意、杨敏、李庚生、方朝晖四个老板吧。被告胡如意、杨敏经本院传票传唤期满未到庭参加诉讼，未提供书面答辩意见，未举证质证，视为放弃上述权利。本院经审理认定的事实如下：2017年3月，东莞市园林绿化工程有限公司中标合肥市瑶海区道路绿化养护第一包项目，并与发包人合肥市瑶海区绿化养护管理处签订一份《瑶海区道路绿化养护合同》。双方约定由东莞市园林绿化工程有限公司承包第一包项目范围内的绿化养护管理等工作，合同还对价款、履行期限、付款方式等作出约定。2017年6月30日，东莞市博泰市政园林工程有限公司以东莞市园林绿化工程有限公司该中标项目委托管理人身份与安徽省冰清玉洁环境艺术工程有限公司签署一份联营协议，协议约定：安徽省冰清玉洁环境艺术工程有限公司作为承包主体，对上述中标项目全额承包，盈亏自负，以东莞市园林绿化工程有限公司名义严格履行《瑶海区道路绿化养护合同》中约定的合同义务，并按中标人开具给发包人发票金额5%向东莞市博泰市政园林工程有限公司缴交管理费（不含税），未经对方书面同意，任何一方不得将本合同转包或分包等。2017年9月1日，安徽省冰清玉洁环境艺术工程有限公司作为甲方和作为乙方的胡如意签署一份书面联营协议，协议的主要条款与安徽省冰清玉洁环境艺术工程有限公司和东莞市博泰市政园林工程有限公司的联营协议约定的主要条款基本一致，本案被告胡如意、杨敏、方朝晖和李庚生在联营协议上签名。2017年12月5日下午3时许，原告王守贵随其他工人一起在被告周先才的带领下在被告东莞市园林绿化工程有限公司养护范围内的瑶海区夏园路去除死树时被倒塌枯树砸伤，后经120送至合肥市第一人民医院、合肥瑞康骨科医院救治，共花费医疗费用5060.56元，被告周先才向原告王守贵支付了8000元，其中医疗费用周先才已在被告胡如意处报销。后伤情经安徽爱民司法鉴定所鉴定，王守贵构成十级伤残，误工期为损伤后150天、护理期按伤后60天、营养期按伤后60天。另查明，安徽省冰清玉洁环境艺术工程有限公司的经营范围包括环保工程、市政工程、园林绿化工程、市政养护、绿化养护等。2017年8月26日，胡如意、杨敏、方朝晖和李庚生曾签署一份项目股份合作协议书，协议约定：四人一致同意承接瑶海区道路绿化养护工程项目，各方根据股份比例承担相应的权利义务、利润亏损，各方投入货币资金55万元，合计220万元。还查明，原告王守贵系由被告周先才招募从事绿化养护工作，事发前报酬为每天100元。以上事实，有原被告双方提供的证据及当事人陈述、证人证言、鉴定结论等相关证据在案为证。本院认为：公民的生命权、健康权、身体权受法律保护。一、根据查明的事实、原告王守贵、被告周先才、方朝晖的陈述、以及证人黄某、张某、吴某的证言，可以认定：被告周先才为被告胡如意、杨敏、方朝晖、李庚生承接的绿化养护项目提供劳务，并接受其委托为其招募人员，原告王守贵系由周先才招募到该绿化养护项目从事养护劳务工作，故原告王守贵为提供劳务的一方，被告胡如意、杨敏、方朝晖、李庚生为接受劳务的一方，双方已形成了劳务关系。根据法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告王守贵在瑶海区夏园路从事绿化养护劳务作业过程中被倒塌枯树砸伤，作为接受劳务的一方应当依法承担赔偿责任。被告周先才与原告王守贵同为被告胡如意、杨敏、方朝晖、李庚生提供劳务，互为同事关系，故被告周先才不应承担赔偿责任。关于被告东莞市园林绿化工程有限公司是否承担赔偿责任。原告主张东莞市园林绿化工程有限公司将案涉项目非法转包，未经业主方同意，违反招投标法的规定，应认定原告与东莞市园林绿化工程有限公司存在劳务关系，依据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件的司法解释的规定，应承担赔偿责任。本院认为：原告王守贵与被告东莞市园林绿化工程有限公司并不存在劳务合同关系，东莞市博泰市政园林工程有限公司与安徽省冰清玉洁环境艺术工程有限公司联营协议是否属于非法转包、违反招投标法的规定，因安徽省冰清玉洁环境艺术工程有限公司具有绿化养护的资质，双方的合同行为与原告王守贵受伤害并不具有因果关系，故对原告王守贵主张被告东莞市园林绿化工程有限公司承担赔偿责任的请求，不予支持。二、关于赔偿责任比例。本案中，原告王守贵作为具有完全民事行为能力的成年人，其在与同事一同拉拽枯树时，自身未尽到注意义务，安全意识不够，导致事故的发生，且仅其本人受伤，具有一定的过错，故应相应减轻赔偿义务人的赔偿责任，根据本案具体情况，本院酌定原告王守贵自身承担30%责任，被告胡如意、杨敏、方朝晖承担70%的赔偿责任。三、原告王守贵的各项损失应依法予以核定。1、原告的医疗费用，因有医疗费发票为证，对医疗费以5060.56元予以确定；2、原告经鉴定需营养60日，故营养费应为3000元（50元/天×60天），对此予以支持；3、住院伙食补助费，原告住院9天，故住院伙食补助费应为450元（50元/天×9天），对此予以支持；4、根据原、被告陈述及证人证言，原告到涉案工地从绿化养护劳务工作，每天工资为100元，原告经鉴定需误工期150日，经核算原告的误工费为15000元（100元/天×150天），对此予以支持；5、原告经鉴定需护理60日，护理费标准可参照2018年安徽省居民服务业在岗职工日平均工资133元计算，经核定原告的护理费应为7980元（133元/天×60天），对此予以支持；6、原告经鉴定构成十级伤残，其主张的残疾赔偿金26592.4元（13996/年×10％×19年）符合法律规定，予以支持；7、精神损害抚慰金结合原告伤残等级酌情支持6000元；8、原告未提交相应交通费发票，考虑到其在治疗鉴定期间需要交通支出，故酌情支持交通费500元；9、原告主张的鉴定费1630元系鉴定伤残等级、三期发生的费用，且有相应鉴定费发票佐证，对此予以支持。综上，原告的各项损失除精神抚慰金合计60212.96元。对于上述损失，应由被告胡如意、杨敏、方朝晖赔偿48149.07元（60212.96元×70％+6000元），扣除被告周先才代为赔偿义务人已经先行支付的医疗费5060.56元，被告胡如意、杨敏、方朝晖仍应赔偿原告王守贵430**.51元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告胡如意、杨敏、方朝晖于本判决生效之日起十日内赔偿原告王守贵各项经济损失合计43088.51元；二、驳回原告王守贵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半后收取693元，由原告王守贵负担222元，被告胡如意、杨敏、方朝晖共同负担471元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  张正满二〇一九年五月二十四日书记员  汪清源附：本案适用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无下当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。