铁岭市银州区人民法院行 政 判 决 书（2019）辽1202行初31号原告赵红军。被告调兵山市城市管理综合执法局，住所地调兵山市人民路。法定代表人吴强，系该局局长。（未出庭）出庭负责人张佳，系该局法规股股长。委托代理人孙德鑫，系调兵山市人民政府公职律师。代理权限：调查，提供证据，参加诉讼，调解，辩论，承认、放弃、变更诉讼请求，提出反诉，申请回避，代收法律文书。原告赵红军诉被告调兵山市城市管理综合执法局履行法定职责纠纷一案，原告于2018年8月3日提起行政诉讼。本院受理后，于2018年10月30日作出（2018）辽1202行初81号行政裁定书，赵红军不服，向铁岭市中级人民法院提起上诉，铁岭市中级人民法院于2019年3月20日作出（2019）辽12行终1号行政裁定书，指令本院继续审理。本院依法组成合议庭，于2019年5月14日公开开庭审理了本案。原告赵红军，被告调兵山市城市管理综合执法局出庭负责人张佳、委托代理人孙德鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵红军诉称，原告2018年2月28日向法院起诉，起诉内容是被告不履行法定职责。原告于2017年12月18日向被告投诉，要求被告履行法定职责，一共四项，第一项是于家铺子没有下水井，私自接的下水井，要求被告处理于家铺子违建的事宜；第二项是车库上的平台安装一块铁板，也是违建行为，要求被告对该违建行为处理；第三项是于家铺子熟食店排出的油烟造成污染，不符合环境标准；第四项是排风扇噪音太大。被告只做出了三、四项处理，处理结果我认为拆除排油烟机前没有做出检测，行为违法。拆除后做一个烟筒，程序也违法。第一项、第二项被告根本没有做出处理，没有给我答复。2018年4月18日被告将其做出的答复送给我了，我也签收了。2018年6月13日我申请撤诉了，法院作出（2018）辽1202行初26号裁定准予我撤诉。原告诉被告履行法定职责一案（铁岭市银州区人民法院（2018）辽1202行初26号），因被告在诉讼期间内已经作出具体行政行为，而申请撤诉，贵院已准予撤诉，并作出裁定书。本次我针对被告的答复意见起诉。《关于调兵山市于家铺子熏酱美食店存在噪音污染及油烟污染问题的答复》没有对原告投诉事项作出全面答复，请求法院依法判决：一、撤销被告《关于调兵山市于家铺子熏酱美食店存在噪音污染及油烟污染问题的答复》，重新做出行政行为；二、支付国内快递费24元，赔偿原告误工损失24000元交通费500元，赔偿各种经济损失10万元，精神损害抚慰金3万元。本案诉讼费被告承担。在庭审中，原告明确其诉讼请求第一项为：要求被告继续履行法定职责，重新做出具体行政行为。原告在庭审中提供如下证据：1、照片一组，用于证明原告损失。2、（2018）辽1202行初26号裁定，用于证明原告下水道堵塞时间。3、铁岭市2017年全市职工平均工资标准，用于证明原告误工损失依据。4、转诊单，用于证明精神损害抚慰金赔偿依据。5、照片三组，用于证明房屋受损情况。被告质证称，对照片证明目的有异议，照片真实性有异议，照片上无法确认水淹事实；下水道堵塞不是被告职权范围；平均工资、病志与本案无关。证明房屋受损的三组照片真实性有异议，照片没有拍摄时间，无法确定原告说的卫生间堵塞的事实。对原告的证明目的有异议，不能证明原告因此遭受的损失。被告调兵山市城市管理综合执法局辩称，2017年12月18日，原告赵红军向调兵山市城市管理综合执法局投诉于家铺子熟食店一案共四点诉求，油烟污染问题、噪音污染问题已解决，下水道堵塞问题，该处下水井于2012年3月由调兵山市房产局组织，物业进行施工。该下水井产权清晰，如有堵塞问题应找产权单位解决，不属于执法局执法范围。车库平台安装铁板影响生活问题，该问题不在执法局管辖范围内，执法局无处罚权限。上述问题属于执法局管辖范围内的都已解决，被告作出涉案答复对原告提出的噪音及油烟问题做出明确答复，且对于家铺子作出先期整改通知书，且于家铺子已经整改到位，被告依法履行了职责。原告投诉的下水道及安装铁板问题，不是被告法定职责范围，被告无权管辖，下水道堵塞问题已经解决，被告是否答复均不侵犯原告合法权益的可能性，对原告的权利义务不产生实际影响。依照最高院最新行政诉讼法司法解释第一条的规定，依法不属于行政诉讼的涉案范围。原告请求支付快递费，误工损失、交通费、经济损失及精神损害赔偿金多项请求，没有事实及法律依据，被告不予承担，请求法院驳回原告的起诉。庭审中被告提供如下证据材料：1、限期整改通知书，用于证明被告对原告投诉的噪音及油烟污染问题进行了处理，于家铺子做出了整改。2、调政发(2017)16号文件，用于证明被告作出的限期整改通知书具有法律依据。3、检测报告一份，用于证明经被告下达整改通知书后，于家铺子整改后达到国家规定标准。4、《调兵山市人民政府关于印发调兵山市城市管理相对集中行政处罚实施办法的通知》，用于证明被告没有对下水井及平台铁板处理的法定职责。原告质证称，二份限期整改通知书是同一天，按照《行政诉讼法》规定，我起诉后被告作出的，说明被告不履行法定职责在先；对文件无异议；检测报告我没到现场，我看不明白报告，按照我耳听的，我不认可检测报告。对证据4也有异议，集中管理办法第四条已经规定，房产行政应该由行政执法部门管理，第五条、第六条、第九条擅自搭建构造物、建筑物也有相关规定，所以被告出具的证据证明被告具有法定职责。上述证据经本院审查后认为，被告提供的证据，证明了相关事实，对其真实性予以采信。原告提供的证据1、2、5，对其真实性予以采信，其他证据与本案关联性不大，不予采信。根据上述被采信的证据及当事人陈述，查明如下法律事实：原告赵红军系调兵山市惠南小区******居民，案外人于家铺子熏酱美食店系其楼下商家。原告于2017年12月18日以邮寄方式向被告举报、投诉于家铺子熏酱美食店，举报内容如下：1、2009年11月投诉人搬入现在住宅，不久下水道堵，发现没有污水井，本人多次向省、市、国家各级行政机关投诉，于2012年3月由调兵山市房产局组织，铁能集团立信物业施工，在北边车库前建一个污水井，解决下水道堵的问题，2015年于家铺子熏酱熟食店把它下水接入污水井，又开始下水堵。2、2015年于家铺子熏酱熟食店在北边车库上的平台安装一层铁板，已经影响投诉人及家人的正常生活，尤其是雨季。3、于家铺子排出的油烟使人恶心、头晕等。4、今年于家铺子熏酱熟食店又在北边窗户安装排风扇，噪声已经超过国家标准。多次与其协商未果，故投诉，望贵局在法定期限内把处理结果以书面形式答复。2018年3月13日，调兵山市城市管理综合执法局作出调综执限改字[2018]第05号《限期整改通知书》，责令于家铺子熏酱美食店安装油烟净化设备或采取其它防止油烟污染措施；逾期不改正，将依据《中华人民共和国大气污染防治法》的规定予以处罚。2018年3月13日，调兵山市城市管理综合执法局作出调综执限改字[2018]第06号《限期整改通知书》，责令于家铺子熏酱美食店安装噪音防治设备或采取其它防止油烟污染措施；逾期不改正，将依据《中华人民共和国噪音污染防治法》的规定予以处罚。于家铺子熏酱美食店拆除油烟排放设备(排风扇及排风口），设置了专用排烟通道。2018年4月17日，经调兵山市于家铺子熏酱美食店委托，辽宁研继环境污染治理服务有限公司作出LNYJ检声字[2018]第013号检测报告，检测结果为：依据《社会生活环境噪声排放标准》（GB22337-2008)2类标准，噪声各点位监测结果均符合标准要求。被告调兵山市城市管理综合执法局于2018年4月18日对赵红军作出《关于调兵山市于家铺子熏酱美食店存在噪音污染及油烟污染的答复》，主要内容为：赵红军，2017年12月18日，我局接到你（快递邮寄方式）的投诉。投诉调兵山市于家铺子熏酱美食店存在噪音污染及油烟污染问题，我局接到你的投诉后，多次找到于家铺子熏酱美食店的店主督促其整改，并下达了限期整改通知书。经过多次整改，现该商户已经整改完毕，噪音及油烟污染问题已经得到解决。具体整改措施如下：1、拆除油烟排放设备(排风扇及排风口），并恢复原貌；2、设置专用排烟通道；3、拆除噪音污染源，经第三方监测机构（辽宁研继环境污染治理服务有限公司）对该商户噪音污染进行检测，检测结果达标，符合标准要求。对于赵红军投诉的被投诉人车库改装门市后私接下水管道入民用下水井以及占用公共平台放铁板两项问题未予处理答复，被告于2018年4月23日将《答复》送达原告赵红军。本院认为，2013年8月1日起，调兵山市实行城市管理集中行政处罚制，《调兵山市城市管理相对集中行政处罚实施办法》第四条规定：“城市管理领域相对集中行政处罚范围包括市容环境卫生、城市规划、城市绿化、市政公用、环境保护、工商行政、公安交通、房产行政、建筑市场、城市供热、供水、燃气管理等方面的全部或部分行政处罚权。”第五条规定：“市城市管理综合行政执法局是市区行使城市管理相对集中行政处罚权的行政机关，是全市城市管理相对集中处罚工作的主管部门。”第六条规定：“实行相对集中行政处罚权后，由城市管理综合行政执法部门行使的行政处罚权，有关行政管理部门不得再行使，仍然行使的，作出的行政处罚决定一律无效。”被告调兵山市城市管理综合执法局具有对本辖区内有关城市管理领域的行政处罚及相关的监督检查、行政强制职能，其在本案中的执法主体适格，本院予以确认。被告《关于调兵山市于家铺子熏酱美食店存在噪音污染及油烟污染的答复》对原告赵红军的权利义务不产生实际影响，无可撤销内容，原告在庭审中明确诉讼请求为要求被告履行其投诉相关事项，并作出书面答复。依据《调兵山市城市管理相对集中行政处罚实施办法》第九条规定：“擅自搭建建筑物、构筑物的，责令停止违法行为，限期拆除违法设施，对非经营性行为，处100元以上1000元以下罚款；对经营性行为且有违法所得的，处违法所得1倍以上3倍以下罚款，最高不得超过3万元；对经营性行为而无违法所得的，处100元以上1000元以下罚款。”《辽宁省物业管理条例》第七十一条规定：“物业管理区域内禁止下列行为：（一）装修过程中擅自变动房屋建筑主体和承重结构；（二）侵占、损坏物业的共用部位、共用设施设备；（三）违法搭建建筑物、构筑物；（四）擅自改变建筑物及其附属设施用途；（五）擅自改变房屋外观……违反前款规定的，业主委员会、物业服务企业应当制止。制止无效的，物业服务企业、业主委员会应当及时报告城市管理执法等有关行政主管部门。有关行政主管部门在接到报告后，应当依法予以处理。”鉴于原告具备业主身份，小区内没有物业服务企业、业主委员会，即使有上述组织，原告投诉问题已经存在多年，物业服务企业、业主委员会亦属于怠于行使制止、报告的权力，故不能影响原告的投诉权。对原告的投诉，被告如果查实于家铺子熏酱美食店如确有违法事实存在，应予以处理。原告投诉的第一、二项问题属于《辽宁省物业管理条例》第七十一条规定的范围，被告称原告第一、二项投诉不属于其职权范围，但未提供证据证明有相关规范性文件规定该项投诉不属于其职权范围，对被告的观点，不予采纳。原告投诉于家铺子熏酱美食店车库改装门市后私接下水管道入民用下水井问题，被告称有关部门已经将下水井疏通了，但并未提供相应证据，亦未向原告作出书面答复，对被告的说法，本院不予采信。原告投诉于家铺子熏酱美食店在北边车库上的平台安装一层铁板，因该车库系于家铺子熏酱美食店所有，不能认定其违反《辽宁省物业管理条例》第七十一条第（二）项规定，但被告须调查核实于家铺子熏酱美食店是否构成擅自违法搭建建筑物、构筑物，是否擅自改变建筑物及其附属设施用途及其他违法问题，并依据调查结果予以处理，作出答复。原告投诉于家铺子安装排风扇噪声已经超过国家标准，被告提供监测报告证明于家铺子熏酱美食店已整改达标，原告称被告监测时没在原告屋内设置监测点，被告测量时候也没有通知原告。原告的上述观点并非法律强制性规定，本院不予采纳。原告投诉于家铺子油烟污染，2018年3月13日，调兵山市城市管理综合执法局作出调综执限改字[2018]第05号《限期整改通知书》，责令于家铺子熏酱美食店安装油烟净化设备或采取其它防止油烟污染措施。且通过整改，于家铺子熏酱美食店拆除油烟排放设备(排风扇及排风口）恢复原貌并设置专用排烟通道，被告已对整改情况进行查验。可见，被告已经履行其法定职责。原告认为被告没有处理好于家铺子熏酱美食店油烟污染的主张，本院不予支持。关于原告要求被告予以赔偿误工费、经济损失交通费、精神损害抚慰金的问题，《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条规定，侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损失的，按照直接损失给予赔偿。所谓“直接损失”，是指违法行政行为造成当事人的直接财产损失。原告的上述主张，均不属于被告违法行为造成的直接损失，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、七十二条、《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条的规定，判决如下：一、被告调兵山市城市管理综合执法局于判决生效后两个月内对原告赵红军投诉于家铺子熏酱美食店车库改装门市后私接下水管道入民用下水井和车库平台安装铁板问题依法予以调查处理，并对原告赵红军作出书面答复。二、驳回原告赵红军的其他诉讼请求。诉讼费50.00元，由被告调兵山市城市管理综合执法局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院。上诉人须于递交上诉状时按一审案件受理费等额预交诉讼费（铁岭市中级人民法院案件诉讼费或执行费，将款项电汇至以下账户：户名：辽宁省财政厅非税收入财政专户；账号：21×××27-2027；开户行：建行沈阳崇宁支行；代交费人汇款时，备注诉讼当事人姓名），逾期按撤回上诉处理。审 判 长  胡 静人民陪审员  徐晓峰人民陪审员  朱晓明二〇一九年五月二十九日书 记 员  吕爱华