云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云03民终503号上诉人（原审被告）：富源县中成房地产开发有限责任公司。地址：富源县富村镇富村居委会富村村。统一社会信用代码：915303255848433344。法定代表人：苏志顺，该公司执行董事。被上诉人（原审原告）：赵腰分，女，1979年1月26日生，汉族，云南省富源县人，农民，住富源县。被上诉人（原审被告）：刘武，男，1988年1月2日生，汉族，云南省富源县人，农民，住富源县。上诉人富源县中成房地产开发有限责任公司因与被上诉人赵腰分、刘武提供劳务者受害责任纠纷一案，不服富源县人民法院（2018）云0325民初1561号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。富源县中成房地产开发有限责任公司上诉请求：二审法院撤销一审民事判决，依法改判驳回原告的全部诉讼请求；被上诉人承担本案一审、二审的诉讼费用。事实和理由：一、原判决认定“被告刘武系被告公司委托介绍工人参与拆除临时活动板房”属认定事实错误。从事实上讲，刘武是承包人，并不简单的只是介绍人，其承包了富源县中成房地产开发有限责任公司商贸物流中心工程中的消防水池建设和活动板房拆除工作，无论是消防水池建设还是活动板房拆除的工程款，都是中成公司直接与刘武进行结算。刘武承包活动板房拆除工作后，雇佣被上诉人赵腰分等人为其工作，赵腰分在工作中跌落受伤，赵腰分受到的损害应由其和雇主按各自的过错承担责任。二、原判决认定误工天数347天过长，有失公正。误工时间可以计算至定残日前一天，也仅是“可以”，不是“必须”，而且这种计算标准要求受害人因伤致残持续误工，原审法院甚至都没有对受害人的误工情况进行调查，草率的以“计算至定残日前一天”刻板认定误工天数347天，有失公正。被上诉人赵腰分、刘武未作答辩。赵腰分向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告各项经济损失人民币99381元。2、本案诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：被告刘武与被告富源县中成房地产开发有限责任公司有业务往来。2018年6月23日，被告富源县中成房地产开发有限责任公司需拆除财富中心项目的临时活动板房。被告刘武受被告公司员工刘照伟委托介绍原告赵腰分及田胜权、李权坤、李腊考等人参与拆除临时活动板房的工作，约定原告属小工，工资120元/天，其他大工的工资220元/天，提供伙食。2017年6月28日15时左右，原告在拆除活动板房时从高处坠落受伤。被告公司的杨绍良及被告刘武立即将原告送至富源富兴百姓医院救治，开支急救费990元。因伤情较重杨绍良及被告刘武等人随即将原告转院至曲靖市中医院治疗29天，开支医疗费45990.70元；出院后，原告开支检查费425元，共计医疗费47405.70元，救护车费1500元，诊断为：腰1椎体爆裂性骨折、腰椎管继发狭窄、腰1椎左侧椎弓板骨折、额部皮肤裂伤缝合术后、第3骶椎骨折、腰5双侧椎弓峡部裂。在抢救和治疗中，被告富源县中成房地产开发有限责任公司已支付了原告的医疗费45990.70元、救护车费1500元、伙食费5000元，共计52490.70元；被告刘武支付了急救费990元、伙食费1000元。2018年6月15日，原告的伤经曲靖珠源司法鉴定中心评定属九级伤残，尚需后期治疗费15000元，支出鉴定费1800元。一审法院认为，雇员在雇佣活动中受伤，雇主应当承担赔偿责任。原告赵腰分在施工中受伤，造成的各项损失依法应当得到支持，但应区分原告和被告在本案中的责任来承担相应的赔偿责任。首先，被告刘武是否承担赔偿责任的问题。被告刘武系被告富源县中成房地产开发有限责任公司委托介绍工人参与拆除临时活动板房，从中没有获取利益。同时，在原告的损伤中未存在侵权行为，依法不应承担赔偿责任。被告公司辩解被告刘武系雇主，应承担赔偿责任，但未提供证据证实被告刘武从拆除该临时活动中获取利益的证据或者有承包关系事实存在的证据，故被告公司的辩解不予采纳。从本案的事实上看，被告刘武长期与被告富源县中成房地产开发有限责任公司有业务往来，案发时尚在修建被告公司的消防水池等工程，可以看出被告公司员工刘照伟委托被告刘武雇佣工人参与拆除临时活动板房是有原因的，只不过仅在拆除活动板房项目中没有利益的往来。同时，庭审后本院通知被告刘武进行调解时，被告刘武也明确表示愿意补偿原告各项损失5000元。被告刘武的意见，本院予以采纳。其次，被告富源县中成房地产开发有限责任公司是否承担赔偿责任的问题。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。本案中，财富中心系被告公司正在建设中的项目，被告刘武受被告公司员工刘照伟委托介绍工人的行为应视为被告公司的行为，故被告公司系雇主，依法应承担赔偿责任。若被告公司认为刘照伟系越权行为，可以在承担赔偿责任后，另行追偿，但被告公司辩解仅承担选人过错责任的意见，不符合法律规定，不予采纳。最后，原告是否承担过错责任的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，原告系完全民事行为能力人，明知高空作业是有危险性的，仍未佩戴任何安全防护措施，加强安全防范，对引发本案具有一定的过错，故对自己损伤造成的经济损失应承担相应的过错责任。经核实，原告的各项损失为147503.70元，其中医疗费47405.70元、救护车费1500元、误工费34700元（100元/天×347天）、护理费2900元（100元/天×29天）、住院伙食补助费2900元（100元/天×29天）、营养费1450元（50元/天×29天）、后期治疗费15000元、交通费400元、鉴定费1800元、残疾赔偿金39448元（9862元×20年×20%）。被告公司辩解误工的天数最多按4个月计算，不能按347天计算。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。本案中，原告从2017年6月28日受伤至2018年6月15日在曲靖珠源司法鉴定中心评定为九级伤残的前一天即6月14日计算共计347天，符合法律规定，依法应予支持。被告公司的代理人辩称护理费因富村镇的护理标准达不到100元/天，不能按此标准计算，因原告住院是在曲靖市中医院住院，而非在富村镇住院，故该意见不符合实际，不予采纳。综上所述，结合本案的法律事实，原、被告的过错大小等因素，由被告富源县中成房地产开发有限责任公司赔偿原告各项损失70%较为适宜，由被告刘武补偿原告各项损失5000元。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、由被告刘武补偿原告赵腰分各项损失5000元（伍仟圆整），扣减已支付的1990元（壹仟玖佰玖拾圆整），实际还应补偿3010元（叁仟零壹拾圆整），限于本判决生效后10日内一次性付清。二、由被告富源县中成房地产开发有限责任公司赔偿原告赵腰分各项损失142503.70元（壹拾肆万贰仟伍佰零叁圆柒角整）的70%，即赔偿各项损失99752.59元（玖万玖仟柒佰伍拾贰圆伍角玖分整），扣减已支付的医疗等费用52490.70元（伍万贰仟肆佰玖拾圆零柒角整），实际还应赔偿47262元（肆万柒仟贰佰陆拾贰圆整），限于本判决生效后10日内一次性付清。三、驳回原告赵腰分的其他诉讼请求。案件受理费100元，由被告富源县中成房地产开发有限责任公司承担。二审中，当事人没有提交新的证据。经二审审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院依法予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任”、第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”、第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”、第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，公民的身体健康权受法律保护，任何人不得侵犯。被上诉人赵腰分为上诉人富源县中成房地产开发有限责任公司从事工作，由上诉人富源县中成房地产开发有限责任公司给付相应的劳务报酬，双方当事人已形成雇佣劳务关系，被上诉人赵腰分作为上诉人富源县中成房地产开发有限责任公司的雇员在从事雇佣劳动中身体受到伤害，上诉人富源县中成房地产开发有限责任公司作为雇主应承担相应的损害赔偿责任；但被上诉人赵腰分在从事雇佣劳动中不注意自身安全，对导致本案的发生存在一定的过错，应由被上诉人赵腰分自行承担一定的责任；上诉人富源县中成房地产开发有限责任公司认为被上诉人刘武不是介绍人，系本案的承包人，但未提供相应证据证明，不能成立，应由上诉人富源县中成房地产开发有限责任公司自行承担举证不能的不利后果。一审法院据此依法判决由上诉人富源县中成房地产开发有限责任公司赔偿被上诉人赵腰分相应的医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金等各项损失费用并无不当。综上所述，上诉人富源县中成房地产开发有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人富源县中成房地产开发有限责任公司承担。本判决为终审判决。审判长  付卫红审判员  夏 尧审判员  高体所二〇一九年五月七日书记员  叶雪玉