安徽省太和县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1222民初2838号原告：王克林，男，汉族，1976年10月13日出生，住安徽省临泉县。委托诉讼代理人：侯允超，安徽文瑞律师事务所律师。被告：袁淑美，女，汉族，1960年2月6日出生，住安徽省阜阳市颖泉区。委托诉讼代理人：谌彬，安徽众豪律师事务所律师。被告：太和县三建置业有限公司，住所地安徽省阜阳市太和县建设路（北侧）**。统一社会信用代码91341222152060678D。法定代表人：车洪前，该公司总经理。委托代理人：李坤，该公司工作人员。原告王克林诉被告袁淑美、太和县三建置业有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2019年3月12日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年4月25日公开开庭进行了审理。原告王克林及其委托代理人侯允超,被告袁淑美及其委托代理人谌彬,被告太和县三建置业有限公司的委托代理人李坤到庭参加了诉讼。经原告王克林申请，本庭许可证人张某、王某、缪某、陆某出庭作证。本案现已审理终结。王克林向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令两被告共同向原告支付工程款150万元及违约金，并互负连带责任；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年10月16日，袁淑美与太和县三建置业有限公司签订《保温外墙漆施工合同》一份，由袁淑美承包建设太和县三建置业有限公司开发的位于太和县城关镇祥和路北侧望和新城6#楼的保温外墙漆施工工程。经张某介绍，王克林与袁淑美于2015年6月28日签订《保温外墙漆施工合同》，袁淑美转包其承建的太和县三建置业有限公司开发的，位于太和县城关镇祥和路北侧望和新城**楼的保温外墙漆施工工程给王克林施工。合同约定：施工面积约十万平方米，综合单价每平方米六十元，总造价约六百万元，以及逾期支付工程款的违约责任，即：“甲方应当及时足额支付工程款，如甲方违约，应向乙方支付所欠款日2‰的违约金”，王克林按照约定完工后，太和县三建置业有限公司验收并实际入住使用三年，但太和县三建置业有限公司、袁淑美仅支付部分工程款，现尚欠工程款150万元经多次催要至今未付。为此，起诉至法院，请求判如所请。被告袁淑美辩称：1、我是与太和县三建置业有限公司签订了《保温外墙漆施工合同》后又转包给王克林，现项目虽已完工使用，但由于没有最终结算，所以施工总面积不能最终确认，期间太和县三建置业有限公司支付给我的400余万元工程款，我也直接委托支付给了王克林，至于王克林的150万元的诉讼请求事实不清、证据不足；2、依据双方合同约定应当扣除5%的保证金，在保证期满后由太和县三建置业有限公司支付；3、在王克林起诉前，由于拖欠农民工工资，我作为王克林的工人郭新伟的担保人，向太和县三建置业有限公司工作人员借款人民币50万元作为农民工工资发放，该50万元及利息应从王克林应得工程款中予以扣除，无需由王克林再支付给其工人。4、原告的其他不合理诉求应依法予以驳回。太和县三建置业有限公司辩称：我公司并非适格被告，我公司与王克林无任何关系，不存在王克林所举证的双方系建设工程合同关系，其所称的债权并不属实，我公司也不欠王克林任何工程款；本案所涉工程未经竣工验收，剩余工程款具体数额不明确；根据民事诉讼原则，谁主张谁举证，王克林应承担举证不利的责任。请求法院依法驳回王克林对我公司的诉讼请求。经审理查明：2014年10月16日，袁淑美与太和县三建置业有限公司签订《保温外墙漆施工合同》一份，合同约定：发包方：太和县三建置业有限公司（下称甲方）承包方：袁淑美（下称乙方）第一条工程概况1、工程名称：望和新城6#，2、工程地点：祥和路北侧3、工程内容及范围：保温：外墙漆及外墙漆打格（含外立面线条）。4、主题材料：按变更图纸要求。5、施工面积：10万平方米（依据甲方提供的施工图纸）。6、工程总造价：约7500000元（最终以实际施工面积实做实算）。第二条、工程价款，外墙建筑反射隔热保温防水涂料涂层系统一次性包干综合单价为柒拾伍（￥75）元/平方米。第三条：合同工期，本合同单项工程工期为90天（雨、雪、大风天顺延）……。第五条、工程款支付，外墙保温层粉刷结束，外墙油漆全部施工结束，工程竣工验收合格后一月内付至95%。余款转为质保金，质保期满两年1月内付3%，质保期满五年1月内付余下的2%。第六条、验收结算，1、乙方施工结束后应及时向甲方提供工程竣工验收报告，甲方应在十日内安排验收，如因特殊情况不能及时安排验收需要延期的，延长期限不得超过十日。逾期则视为竣工验收报告已被甲方认可，视为验收合格，乙方有权据此按照本合同之约定要求甲方支付工程款（乙方提供所施工部位的相关资料，如资料不通过相关单位认可，一切责任由乙方承担）。2、甲方应在组织验收后十日内给予认可或提出修改意见。甲方未能在上述期限内提出修改意见，视为竣工验收报告已被甲方认可，视为验收合格，乙方有权据此按照本合同之约定要求甲方支付工程款……。双方还对其他事项进行了约定。2015年6月28日，袁淑美将其承包的太和县三建置业有限公司开发的，位于太和县城关镇祥和路北侧望和新城**楼的保温外墙漆施工工程转包给王克林施工。双方签订了《保温外墙漆施工合同》，合同约定：发包方：袁淑美（下称甲方）承包方：王克林、许宗琴（下称乙方）第一条工程概况1、工程名称：望和新城6#，2、工程地点：祥和路北侧3、工程内容及范围：保温；外墙漆及外墙漆打格（含外立面线条）。4、主题材料：按变更图纸要求。5、施工面积：壹拾万平方米（依据甲方提供的施工图纸）。6、工程总造价：约陆佰万元（最终以实际施工面积实做实算）。第二条、工程价款，外墙建筑反射隔热保温防水涂料涂层系统一次性包干综合单价为陆拾元/平方米。第三条：合同工期，本合同单项工程工期为90天（雨、雪、大风天顺延）……。第五条、工程款支付，外墙保温层粉刷结束，外墙油漆全部施工结束，工程竣工验收合格后一月内付至95%。余款转为质保金，质保期满两年1月内付3%，质保期满三年1月内付余下的2%。第六条、验收结算1、乙方施工结束后应及时向甲方提供工程竣工验收报告，甲方应在十日内安排验收，如因特殊情况不能及时安排验收需要延期的，延长期限不得超过十日。逾期则视为竣工验收报告已被甲方认可，视为验收合格，乙方有权据此按照本合同之约定要求甲方支付工程款（乙方提供所施工部位的相关资料，如资料不通过相关单位认可，一切责任由乙方承担）。2、甲方应在组织验收后十日内给予认可或提出修改意见。甲方未能在上述期限内提出修改意见，视为竣工验收报告已被甲方认可，视为验收合格，乙方有权据此按照本合同之约定要求甲方支付工程款……。双方还对其他事项等进行了约定。合同签订后，王克林按照约定进场施工，并于2015年12月底完工。王克林在庭审时认可在施工期间，经袁淑美签字同意，太和县三建置业有限公司支付其工程款4500000元，袁淑美予以确认。2016年1月26日，许宗琴出具承诺书，载明：“望和新城6#楼外墙保温60元/㎡，于本人许宗琴无任何关系。承诺人：许宗琴（签名按印）2016.1.26”。另查明：太和县城关镇祥和路北侧望和新城6#楼工程已实际入住使用，被告太和县三建置业有限公司在庭审中没有提供进行验收并合格的证据，也没有提供支付袁淑美或王克林工程款的证据。袁淑美在庭审中没有提供支付王克林工程款的证据。袁淑美和王克林在庭审中均未提供其已经取得了建筑施工企业资质。上述事实有原告王克林、袁淑美的身份证、太和县三建置业有限公司企业登记信息、营业执照、太和县人民政府规划局信息公开的《关于对望和新城**楼西部单元、4#楼规划方案的公示》、最高人民法院（2017）最高法民终558号民事判决书、太和县三建置业有限公司与袁淑美签订的保温外墙漆施工合同、袁淑美与王克林签订的保温外墙漆施工合同、承诺书、望和新城6#楼照片、银行交易流水清单、证人证言、当事人陈述、庭审笔录等证据在卷证明。本院认为：《中华人民共和国建筑法》第十三条规定：“从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动”。第十四条规定：“从事建筑活动的专业技术人员，应当依法取得相应的执业资格证书，并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动”。《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项规定：“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定”。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级的”。由于袁淑美、王克林均未取得建筑施工企业资质，太和县三建置业有限公司、袁淑美、王克林的行为违反法律法的强制性规定，太和县三建置业有限公司与袁淑美及袁淑美与王克林签订的《保温外墙漆施工合同》为无效合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持”。诉争工程已于2015年底竣工并交付使用，虽然原被告均未提供竣工验收合格的证据，竣工并交付使用的工程应视为该工程验收合格。诉争工程至本案立案是时，已超过三年的质保期，王克林作为实际承包人，要求被告参照合同约定，支付全部工程价款的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。违约是指违反有效合同所规定的义务所产生的责任后果，只有在合同有效的情况下才能够存在违约。违约金是违约责任形式，合同无效，违约条款作为从合同也无效。本案中太和县三建置业有限公司与袁淑美及袁淑美与王克林签订的《保温外墙漆施工合同》均为无效合同。故对王克林要求被告支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”“实际施工人”专门指的是无效合同的承包人，即在合同无效前提下的转包或者违法分包或者借用资质实际从事施工的违法承包人，包括转包或违法分包的承包人，未取得资质的承包人，超越资质等级的承包人，借用资质的承包人以及应招标而未招标的或中标无效的承包人。本案中，太和县三建置业有限公司作为发包人将建筑工程违法发包袁淑美，袁淑美又违法转包给王克林，由王克林施工，故本案的“实际施工人”为王克林。“发包人”专指建设工程的业主，太和县望和新城6#楼太和县三建置业有限公司开发的，太和县三建置业有限公司是诉争工程的“发包人”。《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款规定：“总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人”。依据上述法律规定，根据公平原则，实际施工人施工部分所形成的债权，发包人应在其欠建设工程款项范围内承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第一百零九条、第二百七十二条，《中华人民共和国建筑法》第十三条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告袁淑美在本判决发生法律效力之日起30日内支付原告王克林建设工程款1500000元；二、被告太和县三建置业有限公司在该公司尚欠被告袁淑美建设工程款项范围内对上述款项承担支付责任；三、驳回原告王克林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9150元，由被告袁淑美、太和县三建置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判员 单 翔二〇一九年五月五日书记员 贾泽宇附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项规定：有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律法、行政法规的强制性规定。第一百零九条规定：当事人一方未支付价款或报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百七十二条规定：发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须有承包人自行完成。《中华人民共和国建筑法》第十三条规定：从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。第十四条规定：从事建筑活动的专业技术人员，应当依法取得相应的执业资格证书，并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条:当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项规定：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级的。第二条规定：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持。第二十六条规定：实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条:当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。