内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）内07民终412号上诉人（原审被告）：王某，男，住内蒙古自治区新巴尔虎左旗。委托诉讼代理人：陈某，内蒙古典威律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：新巴尔虎左旗阿木古郎镇某五金建材百货商店，住所地内蒙古自治区新巴尔虎左旗。经营者：吴某，女，住内蒙古自治区新巴尔虎左旗。委托诉讼代理人：赵某，内蒙古博园律师事务所律师。上诉人王某因与被上诉人新巴尔虎左旗阿木古郎镇某五金建材百货商店（以下简称五金商店）买卖合同纠纷一案，不服内蒙古自治区新巴尔虎左旗人民法院（2018）内0726民初540号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王某及其委托诉讼代理人陈某，被上诉人五金商店的委托诉讼代理人赵某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王某上诉请求：1.撤销一审判决，将本案发回重审或改判驳回五金商店的全部诉讼请求；2.五金商店承担全部诉讼费用。事实和理由：一、一审法院认定事实不清。首先，王某不否认与五金商店之间存在买卖关系，货款没有实际给付的事实。但王某主张双方之间买卖之初就约定"以房抵债"，并且该债务已经转让给第三方齐某，所以多年来五金商店未向王某索要过"货款"。其次，王某在一审出示了五金商店吴某的丈夫史某与王某的通话录音，足以证实五金商店承认债权债务已经转让给第三方齐某的事实，也承认从未向王某索要过"货款"的事实。而一审法院却没有认定，显然没有查清本案基本事实。二、一审法院适用法律不当。1.王某在一审就提出五金商店主张债权债务并未转让及要求给付逾期利息，已超过诉讼时效。但一审法院却在五金商店没有任何证据证明本案存在诉讼时效中断、中止的情况下，未采纳王某的抗辩，显然适用法律不当。2.对于王某在一审出示的录音资料，一审法院在王某明确要求"原告本人"出庭对质的情况下，并未核实就以"被告无其他证据佐证证据的真实性及证明目的"为由不予采信，显然适用法律不当。五金商店辩称，一、债务已转让给第三方齐某不是事实。欠款存在于本案双方当事人之间，王某一直未偿还，与第三方齐某无任何关系。关于通话录音五金商店不予认可。因为该通话录音不能够证实录音者的意思与通话内容的同一性，而且通话录音不能够证明购买五金商店货物的事实存在。另外，对于录音，五金商店认为该录音资料没有本人出庭进行核对，而且也没有其他证据加以佐证其录音资料的真实性，包括该录音资料所要证明的证明问题。所以该录音不应作为本案的定案证据。因为当时购买货物是分数次购买的，而且是在王某建筑某某家园小区购买的建筑材料，是在施工期间实际发生的买卖关系。证人证言对该事实不能否定，而且该事实有购买货物的欠款欠据佐证。五金商店提供证据的证明效力小于五金商店书证的效力。关于王某的第二点上诉理由，五金商店也不予认可。王某称本案超过了诉讼时效。五金商店认为该案与其他的买卖关系有很大区别。因为当时王某承诺该欠款如果逾期不给，可以用在建楼盘进行抵顶。但其承建楼盘是在没有任何建筑合法手续的情况下进行的非法建筑，导致至今该房屋不能以合法有效的形式进行对欠款以及其他款项抵顶，所以致使五金商店至今没有获得欠款，也没有获得抵顶房屋，在该过程中五金商店一直主张权利，王某始终想用房屋抵顶欠款，但至今未抵顶。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确、判决公正合理，请求驳回王某的上诉请求。五金商店向一审法院起诉请求：1.王某给付货款226045元；2.王某承担自2012年10月29日至2018年4月19日止的欠款利息84636.21元；3.王某承担自2018年4月20日至付清全部欠款之日止的利息（年率执行2018年5月中国人民银行同期贷款利率）；4.本案诉讼费由王某负担。一审法院认定事实：2012年10月至2013年11月王某承建新巴尔虎左旗阿木古郎镇某某嘉园2号、3号商品楼时，先后从五金商店赊购建筑材料，王某于2012年10月29日、2013年11月8日分别为五金商店出具两份欠据，价款合计226045元。王某至今未给付货款。本案在一审中，五金商店向该院提出申请，放弃要求王某支付2012年10月29日至2018年4月19日止的欠款利息84636.21元，并按中国人民银行同期贷款利率计算支付自2018年4月20日起付清全部欠款之日止利息的诉讼请求。一审法院认为，王某承建新巴尔虎左旗阿木古郎镇某某嘉园2号、3号商品楼时，从五金商店赊购建筑材料，共欠货款226045元的事实清楚，证据确实充分，该院予以确认。五金商店已向王某交付建筑材料，故王某应全面履行欠据中确定的付款义务。王某虽主张该债务经双方与第三人齐某协商已转给齐某，但对其主张没能提供有效证据，故该院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条之规定，判决如下：被告王某自本判决生效之日起十日内给付原告新巴尔虎左旗阿木古郎镇某五金建材百货商店欠款226045元；案件受理费5960元，由原告新巴尔虎左旗阿木古郎镇某五金建材百货商店负担1291元、被告王某负担4691元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议的主要焦点为：涉案债务是否已发生了转让、五金商店主张的债权是否已超过诉讼时效。首先，王某主张其所负的涉案债务已经由其、五金商店与案外人齐某协商，由齐某以房抵债进行偿还，对此，虽提供录音佐证，但王某出具的两张欠据现仍由五金商店持有，且五金商店对王某所陈述的债务转让的意见不认可，并辩称通话录音不能够证实王某的辩解意见与通话内容具有同一性，故涉案债务没有满足转让的构成要件，五金商店提供的录音的证明效力不足以推翻涉案欠条仍由五金商店持有的事实，本院对王某的该项上诉主张不予支持。关于诉讼时效问题。五金商店虽主张多次向王某追索欠款，但没有提供证据证实，且王某不认可五金商店向其索要过欠款，本院无法认定五金商店在提起诉讼之前是否向王某主张过权利，但王某出具的欠条均未载明还款日期，王某也未提供证据证实双方对履行期限进行约定，五金商店可随时向王某主张权利，五金商店所享有的债权未超过诉讼时效，本院对王某的该项上诉主张不予支持。综上所述，王某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5958元，由上诉人王某负担。本判决为终审判决。审判长  李豫元审判员  申玉芹审判员  李 光二〇一九年五月十日书记员  王岩松附：本案判决所依据的相关法律：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。