新疆维吾尔自治区石河子市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）兵9001民初426号 原告：解新建，男，1968年6月16日出生，汉族，无固定职业，住河南省西华县。 委托诉讼代理人：李红梅,新疆君正律师事务所律师。 被告：张建军，男，1968年11月16日出生，汉族，无固定职业，住石河子市。 委托诉讼代理人：刘燕莉，新疆天众律师事务所律师。 被告：王玉，男，1973年8月29日出生，汉族，新疆天筑建工集团有限公司员工，住石河子市。 被告：新疆天筑建工集团有限公司，住所地石河子市北一路4小区228号。 法定代表人：马占国，该公司董事长。 委托诉讼代理人：任露露，女，公司法务部员工。 原告解新建与被告张建军、被告王玉、被告新疆天筑建工集团有限公司（以下简称天筑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告解新建及委托诉讼代理人李红梅、被告张建军委托诉讼代理人刘燕莉、被告王玉、被告天筑公司的委托诉讼代理人任露露到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 解新建向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告各项损失129981.97元，即医疗费8802.18元（住院费5888.27元+门诊2913.91元）、住院伙食补助费1320元（120元/天×11天）、3、营养费1500元（25元/天×60天）、护理费9609.04元（58455元/年÷365天×60天）、误工费24022.6元（58455元/年÷365元×150天）、残疾赔偿金71144元（17786元/年×20年×20%）、被扶养人生活费9501.33元（14252元/年×5年×20%×2人×3人）、交通费240元、鉴定费2610元、复印费35元、精神损害抚慰金10000元；2、请求依法判令本案诉讼费及送达费由被告承担。庭审中，原告增加门诊费360.50元，增加交通费1361.50元。事实与理由：被告天筑公司承建石河子市污水处理厂项目，被告王玉是被告天筑公司的员工，也是污水处理厂施工项目的总负责人，被告张建军是被告王玉负责的项目工地的钢筋劳务部分的承包人。2018年7月5日，被告张建军雇佣原告在被告天筑公司承建的石河子市污水处理厂项目工地工作，2018年8月17日，原告工作中，站在钢筋底板上校正钢筋墙，用打弯钢筋挂在钢筋墙上，钢筋脱钩导致原告摔下受伤。后，原、被告对该次事故的赔偿事宜协商未果，现诉至法院，请求判如所请。 张建军辩称，对事故发生的事实认可，原告是被告张建军直接雇佣人员。对原告所做的法医鉴定伤残等级及三期不认可，申请鉴定，如果新的鉴定结果出来以后，赔偿责任应按照双方各自的过错比例承担，被告张建军承担60%的责任。 王玉辩称，被告王玉是被告天筑公司污水处理厂项目的总负责人，也是天筑的员工，属于职务行为。被告张建军是被告王玉负责的工地的钢筋劳务部分的承包人，是张建军雇佣的原告。实际上在工地被告王玉是直接和张建军打交道。原告受伤是因为原告自己违章操作造成的，事故发生前安全员已经劝诫原告，但是原告不听从劝告属实。原告受伤是事实，但是原告受伤他自己是有过错的。被告王玉认可被告张建军的答辩意见。 天筑公司辩称，涉案工程是被告天筑公司承建。被告王玉是被告天筑公司员工及驻工地负责人。该工程劳务部分被告天筑公司分包给润天劳务公司，被告张建军是润天劳务公司的劳务班组长，原告是被告张建军直接雇佣，应该由直接雇佣人张建军承担责任。请求驳回原告要求被告天筑公司赔偿损失的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人对证据进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据本院认定如下： 1、原告提交录音光盘一份，证明原告与被告天筑之间存在雇佣关系，以及张建军付了一部分医疗费，录音中显示前期医疗费是被告张建军、被告王玉垫付的。经质证，被告张建军对电话录音无异议，认为原告提交的录音只能证实其与张建军之间的雇佣关系，无法证实原告与被告天筑公司之间的雇佣关系。且原告的工资已由被告张建军已经付清。被告王玉、被告天筑公司对录音无异议，但认为与自己无关。经审查，原告提交的录音证据无法证实被告天筑公司与原告之间存在雇佣关系，本院对该证据的真实性无异议，对其证明目的不予认定。 2、原告提交新疆天宇司法鉴定所司法鉴定意见书一份、鉴定费票据以及西华县西华营镇田庄行政村村民委员会证明一份。证实原告构成九级伤残，其误工期150日，营养期60日、护理期60日。原告户口是河南省西华镇，原告父母年满70周岁以上，其父母有三个子女。经质证，被告张建军对伤残等级认定及三期有异议，只同意支付住院11天期间的三期费用，并书面申请法院对原告的伤残等级进行鉴定。对被抚养人生活费的证据的关联性有异议，并不能证明原告父母丧失劳务能力。经审查，本院对原告的伤残等级委托新疆卓鼎双语司法鉴定所进行了鉴定，结合该所作出的鉴定结果及原告的伤情等证据，本院对原告的伤残等级及三期综合予以认定，对村委会出具的证明的真实性予以认定。 根据原、被告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告天筑公司承建石河子市污水处理厂工程项目，被告王玉为被告天筑公司的员工，也是污水处理厂项目的总负责人，被告天筑公司将该项目工地的钢筋劳务部分交给被告张建军施工。2018年7月5日，被告张建军雇佣原告为其从事钢筋劳务工作， 2018年8月17日，原告受被告张建军的指令从事校正钢筋墙的工作，原告站在钢筋底板上校正钢筋墙的过程中用打弯钢筋挂在钢筋墙上，但钢筋脱钩导致原告摔下受伤。原告受伤后，于同日入住石河子大学医学院第一附属医院治疗，2018年8月28日原告出院。出院诊断：尿道损伤、开放性臀部损伤。原告住院11天，产生住院费5888.27元，门诊费2913.91元，合计8802.18元，该费用由被告张建军向原告垫付。原告自述在住院期间花费交通费240元，但未提交交通费票据。 2018年11年17日，原告委托新疆天宇司法鉴定所对其伤残等级程度、误工期、护理期、营养期、因果关系进行评定。2018年11月27日，新疆天宇司法鉴定所作出（2018）天宇司鉴字第481号法医学鉴定意见书。鉴定意见：被鉴定人解新建尿道损伤已构成九级伤残；需误工期150天，护理期60天，营养期60天。原告为此花费鉴定费用2580元，花费照相费30元。 庭审中，被告张建军书面申请我院对原告解新建的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，2019年3月11日，本院委托新疆卓鼎双语司法鉴定所对原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，2019年3月25日，新疆卓鼎双语司法鉴定所作出新卓法临鉴字（2019）第107号法医学鉴定意见书。鉴定意见：被鉴定人解新建尿道损伤已构成九级伤残；需误工期150天，护理期60天，营养期60天。原告为鉴定，花费检查费230元，原告及女婿古军伟两人从周口到乌鲁木齐花费交通费1361.50元。 2019年2月16日，原告在河南省周口市中心医院进行检查治疗，花费检查治疗费130.50元。 另查明：1.解修科（1946年8月20日出生）与袁翠兰（1947年8月16日出生）系夫妻关系，生有三个子女，为长子原告解新建，次子解建军，长女谢雪芝。 2.新疆生产建设兵团2017年度在岗职工平均工资为58455元/年、连队居民人均可支配收入17786元/年、连队居民人均消费性支出为14252元/年。 本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。因此，被告张建军找到原告为其从事劳务，被告张建军与原告形成事实上的雇佣关系，其应当对其雇员即原告在从事雇佣活动中所遭受的人身损害承担赔偿责任。被告天筑公司作为涉案工程的承包人，被告王玉为工程项目的总负责人，为被告天筑公司的员工，其明知被告张建军未取得建筑施工企业资质，仍然将涉案项目的钢筋劳务部分分包给被告张建军进行施工作业，被告天筑公司应当对原告在工作中受伤造成的损失承担连带赔偿责任。本案中，由于被告张建军在雇佣原告从事劳务工作时未提供相应的安全生产施工条件，造成原告在工作中受伤，因此，作为雇主的被告张建军具有过错；而原告作为完全民事行为能力人，可以预见或应当预见到其站在钢筋墙上从事钢筋工作会有一定的危险性，应注意安全谨慎义务，以防止自身受伤事故的发生，但由于原告未能注意到潜在的安全风险，其受伤造成损害自身也具有一定的过错，故原告在本次事故中受到损害，按各自的过错程度综合认定由被告张建军承担原告损失总额80％的责任，原告自行承担损失总额20％的责任。被告王玉系被告天筑公司聘用的工作人员，事故发生时系履行被告天筑公司安排的工作职务，故原告要求被告王玉在本案中承担责任的诉讼请求，本院不予支持。 根据本案查明的事实，本院对原告的损失确定如下： 1、医疗费。原告住院产生住院费5888.27元，门诊检查费3274.41元（2913.91元+130.50元+230元），合计9162.68元，系原告客观上应当花费的费用，原、被告无异议，本院予以认定。 2、住院伙食补助费。原告住院11天，参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，本院对原告的住院伙食补助费确定为1320元（120元/天×11天）。 3、营养费。根据相关法律规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，原告伤残等级为九级，参照中华人民共和国公安部颁布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193－2014）8.7.3之规定，结合新疆卓鼎双语司法鉴定所的鉴定意见，原告主张营养期为60天，符合相关法律规定，本院对原告的营养费确定为900元（60天×15元/天）。 4、误工费。根据原告的伤残情况，参照中华人民共和国公安部颁布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193－2014）8.7.3之规定，结合新疆卓鼎双语司法鉴定所的鉴定意见，原告主张误工期150天，符合法律规定。参照2017年度新疆生产建设兵团在岗职工平均工资标准，原告的误工费为24022.60元（58455元/年÷365天×150天）。 5、护理费。根据原告的伤情及伤残部位等实际情况，原告在住院期间及出院后一定期限内确需护理。参照中华人民共和国公安部颁布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193－2014）8.7.3之规定，结合新疆卓鼎双语司法鉴定所的鉴定意见，原告主张的护理期60天，本院予以认定。参照新疆生产建设兵团2017年度在岗职工平均工资，原告的护理费为9609.04元（58455元/年÷365天×60天）。 6、残疾赔偿金。根据新疆卓鼎双语司法鉴定所的鉴定意见，原告构成伤残等级为九级，参照新疆生产建设兵团2017年度兵团连队居民人均可支配收入，结合原告的伤残等级，原告的残疾赔偿金为71144元（17786元/年×20年×20%）。 7、被抚养人生活费，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。本案中，原告因交通事故受伤，其父母丧失劳动能力又无其他生活来源，有权要求被告赔偿其因原告事故受伤而丧失的生活费。因原告因交通事故受伤构成九级，故原告丧失劳动能力程度为20%。被扶养人生活费应从原告定残之日起开始计算，原告的父亲解修科在原告定残时已年满72岁，原告的母亲袁翠兰在原告定残时已年满71岁，原告主张其父母需要被抚养的年限均为5年，符合法律规定，本院无异议。参照2017年新疆生产建设兵团连队居民人均生活消费性支出，原告的被扶养人生活费为9501.33元（14252元/年×5年×20%×2人÷3人）。被抚养人生活费应当计入到残疾赔偿金中。 8、复印费。原告为鉴定及诉讼花费复印费35元，系原告实际客观花费的费用，本院予以认定。 9、法医鉴定费。原告花费的鉴定费用合计2610元，系原告在诉讼中实际产生的费用，本院予以认定。 10、交通费。原告在住院期间产生的交通费，因原告未提交票据，本院不予支出。原告主张为配合被告张建军申请鉴定而产生交通费1361.50元，本院对该费用予以认定。 11、精神损害抚慰金。受害人造成伤残的，赔偿义务人应当赔偿受害人精神损害抚慰金。原告因此次事故造成九级伤残，给原告的身心健康和正常生活带来加大影响，其精神上也遭受了较大的伤害，原告要求被告赔偿精神损害抚慰金的请求符合法律规定，但具体数额应根据原告的伤情、受伤害程度及加害人的过错、加害行为所造成的后果、本地区平均生活水平等因素，本院对原告主张的精神损害抚慰金10000元，符合法律规定，本院予以支持。 上述第1项至第11项合计139666.15元（医疗费9162.68元+住院伙食补助费1320元+营养费900元+误工费24022.60元+护理费9609.04元+残疾赔偿金71144元+被扶养人生活费9501.33元+法医鉴定费2610元+复印费35元+交通费1361.50元+精神损失抚慰金10000元），被告张建军赔偿111732.92元（139666.15元×80％），扣除被告张建军已经垫付的8802.18元，被告寇德波应当陪护给原告的损失为102930.74元（111732.92元-8802.18元）。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款、第十一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条（法律条文附后）的规定，判决如下： 一、被告张建军赔偿原告解新建各项损失合计102930.74元，于本判决生效之日起十日内给付原告解新建； 二、被告新疆石河子天筑建设(集团)有限责任公司在被告张建军赔偿范围内负连带责任（此项及于诉讼费用）; 三、驳回原告解新建要求被告王玉在本案中承担责任的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取1450元（原告已预交），由被告张建军负担1160元，与前款同期一并给付原告解新建，被告新疆石河子天筑建设(集团)有限责任公司对被告张建军负担部分负连带责任，剩余290元由原告自行负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。 审 判 员 杜世成 二〇一九年五月二十四日 法官助理 王 妍 书 记 员 王宇婷 本案适用的法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合同的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁;被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平”。 第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。