安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖01民终3311号 上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司安徽分公司,住所地安徽省合肥市蜀山区长江西路200号置地投资广场第19层，统一社会信用代码913401007728176000(1-1)。 负责人：刘其森,总经理。 委托诉讼代理人：杨韧，女，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：华和元，男，1953年2月7日出生，汉族，住安徽省肥西县。 委托诉讼代理人：王琪，安徽汇思律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陈友武，男，1970年8月10日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。 上诉人太平财产保险有限公司安徽分公司（以下简称太平财险安徽分公司）因与被上诉人华和元、陈友武机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省合肥市庐阳区人民法院（2019）皖0103民初759号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 太平财险安徽分公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判太平财险安徽分公司少承担赔偿款41146元或将本案发回重审；2、本案一、二审诉讼费用由华和元、陈友武负担。事实与理由：1、一审认定的误工费标准依据不足。一审中，华和元提供了执业医师资格证及社区证明等证据，证明其收入全部来源于开诊所，但其未提供该诊所的营业执照，营运资质存疑。华和元非法行医是安徽省卫生厅、公安厅的重点打击对象，该种收入不应受到法律保护，故华和元非法行医所得的违法收入不应予以认可。一审判决按照卫生和社会工作行业收入标准计算其误工费错误。另，一审判决华和元收入标准为83435元／年，即约6953元／月，已超国家纳税标准，但华和元无法提供纳税证明，华和元不依法纳税的行为实质是侵吞公众财产，扰乱正常经济秩序，其收入应不予认可。2、一审判决太平财险安徽分公司承担诉讼费、鉴定费错误。 华和元辩称：华和元在受伤之前，一直从事医生行业，其因交通事故发生的误工损失，应当由太平财险安徽分公司承担。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定：……；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。因华和元无法提供近三年的收入状况，所以按照2017年安徽省卫生和社会工作行业就业人员年平均工资83435元/年的标准计算其误工费，有事实与法律依据。至于上诉人主张的华和元未能提供营业执照，营运资质存疑均是工商部门行政管理的范畴，与民事赔偿无关。华和元提供了证据证明实际的误工损失，保险公司应当基于保险合同以及法律规定，赔偿华和元误工费。 华和元向一审法院起诉请求：1.陈友武支付华和元医疗费14896元、住院伙食补助费650元、交通费1000元、财产损失费3000元、护理费7980元、营养费4500元、误工费41220元、残疾赔偿金69608元、精神损害抚慰金10000元及鉴定费1630元，以上共计154484元；2.太平财险安徽分公司在保险责任限额内向华和元承担保险赔偿责任；3.本案诉讼费用由陈友武、太平财险安徽分公司承担。 一审法院认定事实：对当事人没有争议的关于本案交通事故发生经过、责任认定、涉案事故车辆的投保情况，一审法院均予以确认。事故发生当日，华和元被送至合肥市第一人民医院就诊，诊断为左肩胛骨骨折，多发肋骨骨折(左第3、4、5、6、7、8肋骨)、多处软组织损伤,2017年4月13日在全麻下行“左肩胛骨粉碎性骨折切开复位内固定术”，于2017年4月25日出院。因治疗需要，华和元于2018年4月15日入住合肥经开外科医院，于2018年4月18日在全麻下左肩胛骨粉碎性骨折术后内固定物取出术，于2018年4月28日出院。本案在诉前调解阶段，华和元向一审法院提交鉴定申请，要求对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，一审法院委托安徽爱民司法鉴定所对上述事项进行鉴定，该鉴定所于2018年11月13日出具了鉴定意见：华和元因交通事故致左肩胛骨粉碎性骨折术后，目前遗留有左肩关节功能丧失25%以上，构成十级伤残；华和元因交通事故致左第3、4、5、6、7、8肋骨折，遗留有6根肋骨骨折，构成十级伤残；华和元的误工期为伤后180日、护理期为伤后60日、营养期为伤后90日。华和元支付鉴定费1630元。 一审另查明：华和元提供的合肥市庐阳区四里河街道桃花园社区居民委员会开具的《证明》显示，华和元自2010年至今居住在该居委，并在此经营一家小诊所。华和元同时提供了租房合同、执业医师资格证、卫生许可证等证据证明其工作情况。 一审再查明：2017年6月15日，华和元因本案交通事故起诉陈友武及太平财险安徽分公司[（2017）皖0103民初4467号]，一审法院于2017年10月25日作出判决：一、太平财险安徽分公司于本判决生效之日起十日内在其承保的交强险责任限额内赔偿华和元医疗费10000元，在其承保的第三者责任保险限额内赔偿华和元医疗费39819元，合计49819元。二、陈友武于判决生效之日起十日内赔偿华和元医疗费7642元；三、驳回华和元的其他诉讼请求。陈友武不服该判决，提起上诉。2017年12月19日，本院作出了二审判决：维持原判，驳回上诉。 一审法院认为：太平财险安徽分公司为本案事故车辆皖Ａ×××××号小型客车承保了交强险和机动车第三者责任保险，且本起交通事故发生在上述保险责任期间内，故太平财险安徽分公司应按法律规定和保险合同的约定，对涉案被保险车辆发生交通事故致华和元受伤而产生的各项损失，首先应在交强险的责任限额内予以赔偿，不足部分由华和元和陈友武按照事故责任比例分担，其中由陈友武分担的部分由太平财险安徽分公司在第三者责任保险限额内予以赔偿。华和元各项损失费用，核定如下：1.医疗费，结合门诊病历、出院小结及医疗费发票，确定为14898元，华和元主张医疗费14896元，未超出医疗费发票总额，予以支持。保险公司要求扣除15%的非医保费用，没有事实和法律依据，不予支持；2.住院补助费，华和元第二次住院13天，其主张按照50元／天的标准计算住院伙食补助费为650元（50元／天×13天），予以支持；3.营养费，根据华和元的伤情，并参照鉴定机构关于其营养期限为90日的鉴定意见，确定为4500元（50元／天×90天）；4.护理费，根据护理人员的收入状况和护理期限确定。护理人员的收入参照2017年度安徽省居民服务业就业人员年平均工资标准48500元／年计算，结合鉴定机构关于华和元护理期限为60日的鉴定意见，华和元的护理费确定为7972.6元（48500元／年÷365天×60天）；5.误工费，根据华和元的误工时间和收入状况确定。华和元虽然在事故发生时已经超过60周岁，但其提供的证据能够证实其一直从事医生行业，其收入状况参照2017年安徽省卫生和社会工作行业就业人员年平均工资83435元／年的标准计算，结合鉴定机构关于其误工期限为180天的鉴定意见，华和元的误工费确定为41146元（83435元／年÷365天×180天）；6.伤残赔偿金，华和元提供的证据能够证明其在事故发生之前已经在城镇居住、工作满一年，其主张按照2017年安徽省城镇居民人均可支配收入31640元／年标准计算伤残赔偿金，本院予以支持。因交通事故致其两处十级伤残，至定残前一日，华和元年满65周岁，其残疾赔偿金为52206元（31640元／年×15年×11%）；7.精神损害抚慰金，华和元因本次事故致两处十级伤残，结合其在交通事故中的过错责任，酌定为4500元；8.交通费，结合华和元就医的地点、人数、次数，酌定为800元；9.财产损失，华和元的电动自行车在交通事故中确实受损，根据其提供的收款收据显示车辆维修费为1150元，予以支持；10.鉴定费，华和元为确定其损失而实际支出鉴定费1630元，该费用予以支持。以上损失合计129450.6元，其中第4-9项共计107774.6元，由太平财险安徽分公司在交强险责任限额内承担赔偿责任，剩余的21676元（129450.6元-107774.6元），由太平财险安徽分公司在商业三者险责任限额内按照责任比例承担80%的赔偿责任，即17340.8元（21676元×80%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、太平财产保险有限公司安徽分公司于判决生效之日起十日内在交强险的责任限额内赔偿华和元107774.6元；二、太平财产保险有限公司安徽分公司于判决生效之日起十日内在商业三者险的责任限额内赔偿华和元17340.8元；三、驳回华和元的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取为576元，由华和元负担75元，陈友武负担65元，太平财产保险有限公司安徽分公司负担402元。 二审中，双方当事人均未提交新证据。 二审另查明：华和元开设诊所未取得卫生许可证。 对一审查明的其他事实本院予以确认。 本院认为：关于华和元误工费的赔偿标准。华和元具有执业医师资格证、专业技术资格证，能够提供一定的医疗服务，因案涉事故致其收入减少的损失应获得的赔偿。华和元虽主张其经营一家诊所，但其开设诊所未经有权机构批准，因而即便其向他人提供一定的医疗服务，其从事的工作也与合法、正规医师不同，其因此而取得的收入不应比照卫生工作的行业标准计算。华和元的误工费标准应参照2017年度安徽省居民服务业就业人员年平均工资标准计算，即为23917.81元（48500元/年÷365天×180天）。太平财险安徽分公司的该节上诉请求成立，本院予以支持。一审法院于交强险内多支持了华和元误工费17228.19元（41146-23917.81），本院予以扣除，太平财险安徽分公司在交强险限额内应赔偿华和元90546.4元（107774.6-17228.19）。 关于鉴定费、诉讼费的问题。鉴定费是华和元为确定伤残等级直接支出的费用，该费用也因交通事故而产生，属于保险公司的赔偿范围，故一审判决太平财险安徽分公司在商业险内承担鉴定费并无不当，本院予以维持。诉讼费应根据各方当事人胜败诉情况依法分担，故太平财险安徽分公司应承担与其赔偿责任相对应的诉讼费用。 综上，太平财险安徽分公司的部分上诉请求成立，应予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持安徽省合肥市庐阳区人民法院（2019）皖0103民初759号民事判决第二项，即“太平财产保险有限公司安徽分公司于判决生效之日起十日内在商业三者险的责任限额内赔偿华和元17340.8元”； 二、撤销安徽省合肥市庐阳区人民法院（2019）皖0103民初759号民事判决第一项、第三项； 三、太平财产保险有限公司安徽分公司于本判决生效之日起十日内在其承保的机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿华和元90546.4元； 四、驳回华和元的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费减半收取为576元，由华和元负担174元，陈友武负担75元，太平财产保险有限公司安徽分公司负担327元；二审案件受理费300元，由华和元负担127元，由太平财产保险有限公司安徽分公司负担173元。 本判决为终审判决。 审判长  王养俊 审判员  王政文 审判员  栾 蕾 二〇一九年五月二十日 书记员  苏丛林 附本案适用的法律条款： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。