云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云01民终8995号上诉人（原审被告）：云南尤庭装饰工程有限公司。住所地：云南省昆明经开区顺通大道国际银座B2座314室。法定代表人：陆松，执行董事。委托诉讼代理人：赵建星，云南天途律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：马平兰，女，1978年6月18日生，汉族，现住云南省昆明市盘龙区。委托诉讼代理人：金尚江，云南天外天律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：胡蕾，云南天外天律师事务所律师。特别授权代理。上诉人云南尤庭装饰工程有限公司因与被上诉人马平兰提供劳务者受害责任纠纷一案，不服云南省昆明市官渡区人民法院（2018）云0111民初2399号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案经批准扣除双方申请庭外和解期间审理期限90天，现已审理终结。云南尤庭装饰工程有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判，驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求或发回重审；2、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人承包涉案房屋装饰工程后，将房屋拆除墙面瓷砖工程交给普贵华去做，未曾雇佣被上诉人进行施工，被上诉人也未提供充分证据证明其是在受上诉人雇佣时受伤，被上诉人与普贵华之间系夫妻关系或男女朋友关系，由于普贵华与上诉人的负责人陆松是同村人，因此被上诉人受伤后普贵华向陆松借钱交住院费，陆松的妻子分两次向普贵华微信支付的6800元是借款而不是支付给被上诉人的工资。被上诉人受伤与上诉人没有任何联系，一审判决错误认定了上诉人与被上诉人之间存在雇佣关系及被上诉人在为上诉人提供劳务过程中受伤的事实，上诉人不应承担赔偿责任。如果被上诉人确系在上诉人装修工地受伤，则应由普贵华承担责任，上诉人不是本案适格被告。二、一审对于被上诉人主张的赔偿费用计算有误。被上诉人是禄丰县川街乡阿纳村委会大路村人，以务农为生活主要来源，不能适用城镇居民标准计算赔偿费用，其一审提交的阿纳社区居民委员会和云山村居民小组出具的证明，证据形式不符合要求，出具证明的人员未到庭作证，不符合逻辑和常理，不能作为定案证据。此外，被上诉人在禄丰县人民医院住院治疗的费用中包括了不是本案伤情所致的医疗费用即上呼吸道感染的费用。三、被上诉人提交的司法鉴定意见书因形式上存在瑕疵，违反了相关司法鉴定的规定，不应采信，更不能作为本案定案证据，一审法院据此认定被上诉人构成十级伤残系认定事实错误。被上诉人马平兰辩称，被上诉人的工资由上诉人发放，其与上诉人系雇佣关系，且上诉人在一审阶段已认可被上诉人受伤的事实，应由上诉人承担赔偿责任。在一审中上诉人没有对被上诉人的伤情鉴定提出异议，上诉人二审提出的关于鉴定意见书不符合法律规定的观点不能成立。被上诉人一审提交了其所在基层组织开具的证明可以证明被上诉人在城里打工。请求驳回上诉，维持原判。马平兰向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告经济损失共计153356.08元；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告承包美树橙小区8-1-101号房屋装饰工程后雇佣原告进行施工。2017年9月4日，原告在施工过程中受伤，随即被送至云南新新华医院住院治疗至2017年9月13日出院，共住院9天。经诊断，原告左侧足开放性外伤：1.左足拇指短、长伸肌腱、胫骨前肌断裂；2.左足背动、静脉、腓深神经断裂；3.左足内侧、中间楔骨撕脱性骨折。出院医嘱注意休息、加强营养，3日换药一次，两周后示伤口愈合情况拆除缝线，继续石膏功能，禁止患肢负重，不适随诊。2017年9月15日原告进入禄丰县人民医院住院治疗至2017年9月24日出院，共住院9天。经诊断，原告左侧足背开放损伤并肌腱损伤手术后对症治疗。出院医嘱继续服药治疗，继续左下肢石膏托外固定2周，不适随诊。原告二次住院共产生医疗费25432.48元，其中被告支付4000元，原告自付21432.48元。2017年12月7日，经鉴定原告此次损伤达十级伤残，需后期医疗费4000元，原告支出鉴定费1800元。原告诉至法院主张上述诉请。一审法院认为，本案被告雇佣原告马平兰进行施工，由被告支付原告劳务报酬，双方之间形成雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案原告在施工过程中受伤，其雇主即被告依法应承担赔偿责任。被告辩解其未雇佣原告，被告与普贵华之间是承揽关系，承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，应由承揽人自己承担，原告受伤与被告无关，被告不应承担责任。但被告未提交有效证据证实其主张，且与查明的事实不符，故对其辩解依法不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告从事的工作具有人身危险性，原告在工作过程中更应加强自身的安全管理及注意义务，本案原告对于损害的发生自身也有过错，应承担相应的责任，由其自负20%的责任为宜。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”原告主张的损失一审认定如下：1.医疗费23922.55元，原告二次住院产生医疗费共计25432.48元，其中被告支付4000元，原告自付21432.48元，予以确认；2.误工费23224.93元，原告主张按照云南省2016年居民服务业在岗职工平均工资计算未违反法律规定，依法计算至定残日前一天为14399元（56514元÷365天×93天）；3.护理费9000元，原告住院18天，参照本地护工劳务报酬标准按100元/天计算为1800元（100元/天×18天）；4.住院伙食补助费1800元，原告的主张未违反云南省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准100元/天的规定，予以支持；5.营养费3000元，结合原告伤情，酌情支持2000元；6.残疾赔偿金57222元，原告主张按照2016年云南省城镇居民家庭人均全年可支配收入28611元计算符合法律规定，结合原告伤残等级计算为57222元（28611元×20年×10%），予以支持；7.被扶养人生活费5586.6元，原告未举证证实其丧失劳动能力的事实，不予支持；8.鉴定费2600定费票据予以证实，但三期评定的鉴定费因无法律依据，不予支持，故原告的鉴定费应为1800元；9.交通住宿费3000元，根据原告所举证据，原告支出交通费643.70元，予以确认；10.后期医疗费4000元，有司法鉴定意见书予以证实，予以支持，上述原告损失共计109097.18元，被告应赔偿原告80%的损失为87278元，扣除被告垫付的4000元，其还应赔偿原告经济损失83278元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告云南尤庭装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告马平兰经济损失83278元；二、驳回原告马平兰的其他诉讼请求。案件受理费3367元，由原告马平兰承担1539元，被告云南尤庭装饰工程有限公司承担1828元。本院二审期间，上诉人云南尤庭装饰工程有限公司向本院提交以下证据：第一组：1、普贵华身份证复印件，2、美树橙来访人员登记表，3、微信截图24张；欲证明上诉人装修房屋所在小区的登记来访人员名单中没有被上诉人，马平兰与普贵华系夫妻或男女朋友关系，普贵华与上诉人存在劳务关系，其与被上诉人共用被上诉人的手机并通过被上诉人的手机微信收取了上诉人财务人员支付的数笔劳务费。第二组：1、禄丰县恐龙山镇阿纳社区录音文字整理资料，2、云山社区云山村居民小组录音文字整理资料，3、禄丰县恐龙山镇阿纳社区、云山社区云山居民小组录音文字整理资料（含视频和录音光盘）；欲证明被上诉人一审提交的证据不能证明被上诉人在昆务工及在昆居住的事实。经质证，被上诉人马平兰表示上诉人提交的证据均不属于二审新证据，对第一组证据的真实性均予以认可，但对于其中证据2的证明目的不予认可，认为其与普贵华是工友，一同进入小区装修仅需一人登记，对其中证据3的合法性不予认可；对第二组证据认为不符合法定“新的证据”的形式，从上诉人提交的录音录像来看，可认定是采用偷拍、偷录的方式非法取得，不能作为合法证据，加之录音还存在人为剪辑的可能性，对真实性和证明目的均不予认可，被上诉人一审提交的证据均有相关单位盖章，而上诉人只是提供了几段不知来源、不知谈话人员的录音录像，不能推翻相关单位出具的加盖印章的证明，且录音录像显示阿纳社区的工作人员认可了被上诉人一审提交的证明的真实性，并表示社区工作人员知晓被上诉人在该证明所记载时间段在昆明务工，而云山村小组的工作人员也表示该社区确有被上诉人租住的人存在，一审中房东已经认可被上诉人租住的事实，在上诉人不能举证证明被上诉人一审提交的相关证明系伪造的情况下，该证据应如一审一样得到认可。对于上诉人提交的前述证据，本院认证如下：针对第一组证据，鉴于被上诉人对于真实性均不持异议，本院对于第一组证据的真实性予以确认，但被上诉人对于装修房屋所在小区登记人员仅有普贵华所作出的解释符合日常情理，且被上诉人一审提交的物业出入证及美树橙物业服务中心出具的情况说明均可以证明被上诉人到该小区进行涉案房屋的装修及在装修过程中受伤的事实，另外，被上诉人一审提交的微信转账记录显示系上诉人方人员以微信转账的方式将务工费用转账至被上诉人本人的微信账号，无论被上诉人与普贵华是何关系，以及一同务工的普贵华也向上诉人以微信转账的方式领取劳务费用，均不足以排除被上诉人也受雇于上诉人进行涉案房屋装修，被上诉人亦未提交证据证明其将该装修工程交由普贵华个人进行，故对于上诉人第一组证据的证明目的，本院不予采纳。针对第二组证据，本院对于形式上的真实性予以确认，但从对话内容来看，阿纳社区居民委员会的工作人员认可了被上诉人一审提交的阿纳社区居民委员会出具的证明的真实性以及在证明所载明的期间内被上诉人在昆明务工，云山村居民小组的工作人员也认可了被上诉人一审提交的云山村居民小组出具的证明的真实性以及在出具该证明时经房东确认被上诉人于证明所载明的期间在其家中居住，被上诉人虽未对于其在昆务工单位及具体居住情况向村上备案，但据此不足以否定被上诉人一审提交的阿纳社区居民委员会及云山村居民小组出具的证明的证明力，故本院对于上诉人第二组证据的证明目的亦不予采纳。被上诉人马平兰未向本院提交证据。经征询双方对于一审判决确认事实的意见，上诉人云南尤庭装饰工程有限公司对于一审确认上诉人雇佣被上诉人进行装修施工、被上诉人在施工过程中受伤，以及被上诉人产生医疗费25432.48元、被上诉人损伤达十级伤残需后期医疗费4000元的事实提出异议。被上诉人马平兰对于一审判决确认事实表示无异议。针对上诉人所提事实异议，本院评判如下：首先，如前文所述，被上诉人所提交的证据达到证据优势，可以证明上诉人雇佣其进行装修施工及其在施工过程中受伤的事实；其次，被上诉人一审提交的住院医疗费用清单、医疗收费票据和药品销售单，可以反映其因本次受伤住院治疗情况，所购药品也与治疗外伤相关，故一审法院据此认定被上诉人产生医疗费25432.48元并无不当；第三，被上诉人的伤残等级及后期医疗费鉴定虽系其单方委托，但鉴定机构和鉴定人员的资质均符合法律规定，经本院二审通知鉴定人员到庭接受双方质询，鉴定人对于上诉人提出的问题均给予了合理解释，故一审法院对该鉴定意见予以采纳亦无不当，本院对于上诉人重新鉴定的申请不予准许。综上，二审查明事实与一审一致，对于经一审法院审理确认的案件事实，本院依法予以确认。本院认为：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被上诉人在从事受上诉人雇佣进行的装修过程中受伤，上诉人作为其雇主应承担赔偿责任。一审法院对于被上诉人主张的各项损失金额的计算具有事实和法律依据，同时因被上诉人在从事具有人身危险性工作的过程中未尽到妥善安全管理及注意义务，对于其人身损害的发生也有过错，一审认定应由其自负20%的责任符合本案实际，本院予以维持。综上所述，上诉人云南尤庭装饰工程有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费3367元，由上诉人云南尤庭装饰工程有限公司负担。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行：申请强制执行的期限为二年。审判长 汪 佳审判员 彭 韬审判员 钱晓燕二〇一九年五月三十日书记员 黄琰钊