湖南省沅陵县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘1222刑初53号 公诉机关湖南省沅陵县人民检察院。 被告人卓霞，女，1976年8月11日出生，土家族，沅陵县洪鑫汽车贸易有限公司法定代表人，大专文化。因涉嫌犯非法经营罪，2016年9月19日被沅陵县公安局刑事拘留；同年10月14日由沅陵县公安局决定变更强制措施为取保候审；2017年10月13日沅陵县人民检察院决定对其继续取保候审。2018年8月16日，经本院决定，次日由沅陵县公安局执行逮捕。现羁押于怀化市看守所。辩护人龚云树，湖南龚云树律师事务所律师。湖南省沅陵县人民检察院以沅检刑刑诉[2018]61号起诉书指控被告人卓霞犯非法经营罪，于2018年4月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年7月31日、9月7日两次公开开庭审理了本案。2018年10月11日，本院作出（2018）湘1222刑初59号一审刑事判决。被告人卓霞不服上诉到湖南省怀化市中级人民法院。2019年1月25日，湖南省怀化市中级人民法院裁定发回本院重新审判。本院2019年3月18日受理，重新组成合议庭于2019年5月28日依法进行了公开开庭审理，书记员丁陵霞担任记录，沅陵县人民检察院指派检察员杨丹出庭支持公诉。被告人卓霞及其辩护人龚云树到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 湖南省沅陵县人民检察院指控：2010年3月至2016年9月期间，被告人卓霞在负责管理沅陵县洪鑫汽车贸易有限公司（以下简称洪鑫汽贸公司）门店的四台P**机及财务的过程中，多次安排公司员工或自己亲自使用公司的四台P**机擅自为他人套刷信用卡，套现金额共计2544.9748万元（公诉机关在发回重审中，变更指控为杜某套现18万元，为丁某套现322万元，为杜某套现22.5万元，为燕某套现50万元未指控）。具体分述如下： 1.2013年7月至2013年10月期间,被告人卓霞为杜某提供的两张信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现18万元； 2.2010年8月至2011年11月期间,被告人卓霞为翟某、李某提供的五张信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现169万元； 3.2010年10月至2014年6月期间,被告人卓霞为张某提供的五张信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现313.6万元； 4.2011年1月至2014年9月期间,被告人卓霞为祝某提供的八张信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现367.0893万元； 5.2010年9月至2014年5月期间,被告人卓霞为张某提供的十七张信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现476.1865万元； 6.2011年12月至2013年10月期间,被告人卓霞为舒某提供的两张信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现113.5万元； 7.2012年3月至8月期间,被告人卓霞为邓某提供的三张信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现8.5万元； 8.2011年8月至2013年12月期间,被告人卓霞为郭某提供的信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现49.83万元； 9.2012年3月至2013年8月期间,被告人卓霞为丁某提供的两张信用卡共刷卡套现322万元； 10.2011年11月至2013年11月期间,被告人卓霞为周某提供的信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现188.8万元； 11.2011年5月2012年5月期间,被告人卓霞为田某提供的信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现19.96万元； 12.2013年1月至11月期间,被告人卓霞为蔡某提供的三张信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现5.02万元； 13.2011年6月至2012年12月期间,被告人卓霞为杜某提供的两张信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现22.5万元； 14.2010年12月至2013年8月期间,被告人卓霞为汪某提供信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现12.539万元； 15.2011年3月至2012年12月期间,被告人卓霞为粟某提供的四张信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现113.96万元； 16.2010年10月至2013年12月期间,被告人卓霞为张某1提供的四张信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现129.9万元； 17.2010年12月至2013年5月期间,被告人卓霞为李某1提供的两张信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现211.59万元； 18.2011年10月至12月期间,被告人卓霞为江某提供的信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现3万元。 2016年9月19日，被告人卓霞被公安机关依法传唤到案。 针对上述指控的犯罪事实，公诉机关当庭出示和宣读了户籍资料、POS机交易清单、账号信息等书证；证人于某、李某、杜某等人的证言；被告人卓霞的供述和辩解；搜查笔录，被告人检举他人犯罪的调查笔录等证据。 公诉机关认为，被告人卓霞的行为已构成非法经营罪，情节特别严重，提请本院依法判处。 被告人卓霞辩称：使用POS机刷卡套现是事实，对公诉机关变更后的套现数额没有异议；其行为不属于情节特别严重，没有违法所得；其有自首情节；检举他人犯罪情节；其认罪态度好，请求从轻判处。 被告人卓霞的辩护人龚云树提出如下辩护意见：1、对公诉机关的定性无异议。2、对被告人卓霞的违法所得无法确认。3、被告人卓霞有自首情节。4、卓霞系初犯、偶犯，其事前并不知道用POS机套现构成刑事犯罪，也无牟利目的，主观恶性较小，且认罪态度好；5、对公安机关扣押的30万元，应退还被告人。 经审理查明：洪鑫汽车贸易有限公司自2010年3月成立后先后在中国工商银行、中国农业银行、中国建设银行、中国银行办理了POS机业务。被告人卓霞在负责管理洪鑫汽贸公司门店的四台P**机及财务的过程中，未经公司决定，在无真实交易的情况下，本人亲自或多次安排公司员工使用公司的四台P**机擅自为他人套刷信用卡，套现金额共计2544.9748万元。被告人卓霞对大部分刷卡套现行为每笔收取了20元至500元不等的手续费，以冲减银行收取的手续费，具体是否有违法所得无法查清。具体分述如下： 1.2013年7月至2013年10月期间,被告人卓霞为杜某提供的两张信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现18万元； 2.2010年8月至2011年11月期间,被告人卓霞为翟某、李某提供的五张信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现169万元； 3.2010年10月至2014年6月期间,被告人卓霞为张某提供的五张信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现313.6万元； 4.2011年1月至2014年9月期间,被告人卓霞为祝某提供的八张信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现367.0893万元； 5.2010年9月至2014年5月期间,被告人卓霞为张某提供的十七张信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现476.1865万元； 6.2011年12月至2013年10月期间,被告人卓霞为舒某提供的两张信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现113.5万元； 7.2012年3月至8月期间,被告人卓霞为邓某提供的三张信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现8.5万元； 8.2011年8月至2013年12月期间,被告人卓霞为郭某提供的信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现49.83万元； 9.2012年3月至2013年8月期间,被告人卓霞为丁某提供的两张信用卡共刷卡套现322万元； 10.2011年11月至2013年11月期间,被告人卓霞为周某提供的信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现188.8万元； 11.2011年5月2012年5月期间,被告人卓霞为田某提供的信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现19.96万元； 12.2013年1月至11月期间,被告人卓霞为蔡某提供的三张信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现5.02万元； 13.2011年6月至2012年12月期间,被告人卓霞为杜某提供的两张信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现22.5万元； 14.2010年12月至2013年8月期间,被告人卓霞为汪某提供的信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现12.539万元； 15.2011年3月至2012年12月期间,被告人卓霞为粟某提供的四张信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现113.96万元； 16.2010年10月至2013年12月期间,被告人卓霞为张某1提供的四张信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现129.9万元； 17.2010年12月至2013年5月期间,被告人卓霞为李某1提供的两张信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现211.59万元； 18.2011年10月至12月期间,被告人卓霞为江某提供的信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡套现3万元。 2016年9月19日，被告人卓霞被公安机关直接从洪鑫汽贸公司传唤到案。公安机关依法扣押了洪鑫汽贸公司的POS机、帐本、会计凭证等物品，于2016年10月10日扣押了被告人卓霞30万元人民币。上述财物均未随案移送。 上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、户籍资料，证明了被告人卓霞的身份情况。 2、沅陵县市场和质量监督管理局出具的洪鑫汽车贸易公司的登记、变更信息，证明洪鑫汽贸公司成立日期为2010年3月9日；企业类型为有限责任公司；注册资本为300万元（于某认缴170万元，占股约56.66%，洪用认缴100万元，占股约33.33%，刘某认缴30万元，占股l0%）；经营范围为汽车销售，汽车美容、装饰、护理；于某任公司执行董事兼总经理，系公司法定代表人，洪用任公司监事，刘某任公司业务副经理；2012年10月31日公司的法定代表人变更为卓霞；2013年8月23日股东由卓霞、于某、刘某变更为卓霞、于某（于某认缴出资170万元占股56.67%，卓霞认缴出资l30万元占股43.33%）。现卓霞为公司的法定代表人，职务为执行董事兼总经理；洪用职务为公司监事。 3、沅陵县洪鑫汽贸公司的相关账本记录及沅陵县国家税务局稽查局提供的洪鑫汽贸交车明细，证明沅陵县洪鑫汽车贸易有限公司从成立时起至2016年9月26日的业务及财务情况。 4、POS机开户信息、对账单、洪鑫汽贸公司POS机刷卡一览表及银行交易明细清单，证明沅陵县洪鑫汽贸公司使用的中国工商银行、中国建设银行、中国银行、中国农业银行的四台P**机涉案的交易明细情况。 5、卓霞的中国建设银行储蓄卡交易清单，证明卓霞用该储蓄卡多次向张某、张某、田某、粟某、杜某、祝某、周某、蔡某、邓某、李某、汪某、郭某等人的储蓄账户上转账的事实。 6、张某的中国建设银行储蓄卡交易清单，粟某的中国建设银行储蓄卡交易清单，张某的中国建设银行储蓄卡交易清单，证明张某该三张储蓄卡多次收到沅陵县洪鑫汽贸公司、卓霞账户转来的钱款；粟某该储蓄卡多次收到沅陵县洪鑫汽贸有限公司、卓霞账户转来的钱款；张某该储蓄卡多次收到沅陵县洪鑫汽贸公司、卓霞账户转来的钱款。 7、信用卡申请表，证明相关信用卡持有人的申请情况。 8、中国建设银行特约商户受理人民币卡协议书、中国工商银行特约商户协议书及相关书证，证明沅陵县洪鑫汽贸办理建行POS机时与中国建设银行怀化分行签订了协议书，其中约定不得为他人套现，建设银行按每笔10-55元收取手续费；沅陵县洪鑫汽贸办理工行POS机时与中国工商银行怀化分行签订的协议书，其中约定不得为信用卡持卡人刷卡套现，工商银行按交易金额的1.55%收取手续费。 9、沅陵县公安局搜查笔录、扣押决定书及清单、发还物品清单，证明沅陵县公安局于2016年9月21日从于某手中依法扣押了沅陵县洪鑫汽车贸易有限公司的相关账本、凭证及3台P**机，于2016年10月21日将扣押的3台P**机发还给了被告人卓霞；公安机关于2016年10月10日扣押了被告人卓霞30万元人民币；公安机关于2016年10月21日又从卓霞手中扣押了2台P**机； 10、证人于某的证言，证明沅陵县洪鑫汽车贸易有限公司于2010年3月9日注册成立，开始他是法定代表人，2012年10月法定代表人变更为他前妻卓霞。从公司成立开始，卓霞是门店的负责人，负责门店的所有业务，公司的账户印鉴、POS机的管理及相关财务工作。公司成立之后在中国银行沅陵县支行、中国农业银行沅陵县支行、中国建设银行沅陵县支行、中国工商银行沅陵县支行四个银行办理了4台P**机。他们股东没有商讨过利用公司POS机给他人刷卡套现的事。 11、证人李某2的证言，证明2013年2月份到2014年7月份她在沅陵县洪鑫汽车贸易有限公司上班，之后她因为生小孩就没上班了，2016年6月份她再次来洪鑫汽车贸易有限公司上班。她在沅陵县洪鑫汽车贸易有限公司工作期间，公司的财务都是由卓霞自己一个人管理的，她们公司POS机，都是由卓霞亲自操作的。 12、证人翟某的证言，证明他冒用胡某、石某、田某1、徐某、林某等人身份信息办理了五张农业银行的信用卡，自己套现后，交由李某帮自己养卡的事实。 13、证人李某的证言，证明他持翟某给的户名为石某、胡某、田某1、林某、徐某的五张信用卡到洪鑫汽贸找卓霞刷卡套现过，每刷一笔支付200元手续费。 14、证人杜某的证言，证明她于2013年7月28日持以其老公唐某的名义办理的信用卡到洪鑫汽贸刷卡套现5万元，支付500元手续费；龙某于2013年9月18日持杜某的信用卡到洪鑫汽贸刷卡2万元；李某3于2013年10月13日持杜某的信用卡在洪鑫贸易刷卡套现11万元。 15、证人张某的证言，证明经他核对沅陵县洪鑫汽贸公司的POS机的对账单，他的中国农业银行信用卡和中国建设银行信用卡在沅陵县洪鑫汽贸公司的POS机上刷卡一共是16笔，共刷卡15.27万元。他用张某2的中国农业银行信用卡在沅陵县洪鑫汽贸公司刷卡共29笔，共刷卡215.08万元。他用张某3的中国农业银行信用卡在沅陵县洪鑫汽贸公司刷卡共12笔，共刷卡106.25万元。他用张某4的中国农业银行便民卡在沅陵县洪鑫汽贸公司共刷卡5笔，刷卡5万元。他在洪鑫汽贸公司刷卡有的是用于买车，还有就是刷卡套现。他在洪鑫汽贸公司购买了三辆车，一辆本田车，一辆东风日产逍客车，一辆别克昂科威车。经他核对洪鑫汽贸公司POS机对账单，他在洪鑫汽贸公司刷卡一共是341.6万元，其中购车刷了28万元，剩下313.6万元都是刷卡套现的。刷卡套现出来的钱用于他房地产生意。他在洪鑫汽贸刷卡卓霞自己操作过，还有就是其他员工也操作过。不论套现金额的大小，洪鑫汽贸公司每笔收他50元的手续费。经他核对洪鑫汽贸四个POS机对账单，他一共刷卡62笔，除去刷卡买车的两三笔，一共刷卡套现60笔，手续费一共是3000元。还证明他还介绍过翟某到洪鑫汽贸找卓霞套现过几次。 16、证人祝某的证言，证明他一共在沅陵县洪鑫汽贸公司刷了八张信用卡。他本人有两张，一张是建设银行信用卡，经核对沅陵县洪鑫汽贸公司的POS机对账单该信用卡共刷卡8笔，共刷了1399837元；一张是建设银行信用卡，刷卡1笔，刷了6000元。他还使用过他朋友侯某三张信用卡的工商银行信用卡，刷卡6笔，刷了593192元；平安银行信用卡，刷卡21笔，刷了640234元；工商银行信用卡，刷卡8笔，刷了785180元。他还刷过他朋友周某1的信用卡，建设银行信用卡，刷卡5笔，刷了100450元；他刷过他妹妹祝某1的两张信用卡，一张中国银行信用卡，刷卡4笔，刷了337800元，一张是邮政银行信用卡，刷卡1笔，刷了48200元。他在洪鑫汽贸买了两辆车，一台雪佛兰科鲁兹车，首付是70000元左右，一台奥迪A6车首付是170000元左右，两辆加起来一共付给洪鑫汽贸240000元左右，他是刷信用卡付的，具体刷的是哪张卡他记不清了。经核对洪鑫汽贸POS机对账单他一共刷信用卡刷了3910893元，除去240000元的购车款外，剩下的3670893元都是刷信用卡套现的钱，刷卡套现出来的钱一方面用于他生意上面的经营，一方面还银行的车贷。他刷卡套现有卓霞自己操作过，还有就是其他员工也操作过，每一笔洪鑫汽贸公司收取100元的手续费，不论金额大小。他一共刷卡54笔，除去刷卡买车的两笔，一共刷卡套现52笔，手续费一共是5200元。 17、证人李某4的证言，证明因为印刷厂需要资金周转，他表叔张某拿他的中国银行的信用卡在沅陵县洪鑫汽贸公司的POS机上刷卡套现过。经核对沅陵县洪鑫汽贸公司的对账单，他这张信用卡在洪鑫汽贸公司共刷卡13笔，刷了258300元。听张某说是每刷一笔支付洪鑫汽贸100元手续费。 18、证人张某的证言，证明他在沅陵镇开了一家包装印刷厂。经核对洪鑫汽贸公司中国建设银行、工商银行、农业银行、中国银行POS机对账单，他的中国工商银行信用卡在洪鑫汽贸一共刷卡18笔，刷了368705元。之外他还用了陈某、陈某的老婆瞿某、侄儿李某4、大女婿肖某、大女儿张某4、二女儿张某1、三女儿张某2、钟某的卡在沅陵县洪鑫汽车贸易公司刷卡套现。陈某一共有三张卡他在用，其中中国银行的信用卡他于2013年03月12日在沅陵县洪鑫汽车贸易公司POS机上刷卡套现49800元；陈某的中国工商银行的信用卡从2011年11月28日至2013年1月29日期间他一共刷卡套现9笔，刷了180100元。陈某的中国工商银行的信用卡他一共刷卡套现6笔，刷了117500元。瞿某的中国工商银行信用卡他一共在沅陵县洪鑫汽车贸易公司POS机上刷卡套现8笔，154700元。李某4的中国银行信用卡他在沅陵县洪鑫汽车贸易公司POS机上刷卡套现共13笔，刷了258300元。肖某一共有三张卡他在用，其中一张的中国农业银行信用卡他在沅陵县洪鑫汽车贸易公司中国建设银行POS机上刷卡套现共18笔，刷了1363200元。肖某另一张中国建设银行信用卡他在沅陵县洪鑫汽车贸易公司POS机上刷卡套现共7笔，刷了121350元。肖某另一张中国银行信用卡他在沅陵县洪鑫汽车贸易公司POS机上刷卡套现共2笔，刷了99600元。张某1一共有四张卡他在用，其中一张中国农业银行信用卡他在沅陵县洪鑫汽车贸易公司POS机上刷卡套现共15笔，刷了1244560元。张某1另一张中国工商银行信用卡他在沅陵县洪鑫汽车贸易公司POS机上刷卡套现共7笔，刷了309500元。张某1一张的中国建设银行信用卡他在沅陵县洪鑫汽车贸易公司POS机上刷卡套现共4笔，刷了39900元。张某1其中一张中国农业银行信用卡他在沅陵县洪鑫汽车贸易公司POS机上刷卡套现共4笔，刷了40000元。张某4一共有两张卡他在用，其中一张中国农业银行信用卡他在沅陵县洪鑫汽车贸易公司POS机上刷卡套现共5笔，刷了50000元。张某4另一张中国工商银行信用卡他在沅陵县洪鑫汽车贸易公司POS机上刷卡套现共7笔，刷了68700元。张某2卡号中国建设银行信用卡他在沅陵县洪鑫汽车贸易公司POS机上刷卡套现共4笔，刷了34250元。钟某的中国工商银行信用卡他在沅陵县洪鑫汽车贸易公司POS机上刷卡套现共16笔，刷了481700元。他在沅陵县洪鑫汽贸公司刷卡套现有时是卓霞操作的，有时是卓霞安排洪鑫汽贸的工作人员操作的。2010年卓霞每一笔收他20元手续费，2011年开始每一笔收100元。他刷卡基本上都是套现，套出的现金都用于他包装厂的运作。 2011年上半年他在沅陵县洪鑫汽车贸易公司买了一台长安奔奔车；2013年上半年肖某在沅陵县洪鑫汽车贸易公司买了一台奇瑞车；2012年上半年，张某2买了一辆大众朗逸车，花了150000元左右一次结清，当时一共刷了几张卡，总之这三台车一共刷了220000元左右，刷的卡都是他用的这几张信用卡。经他通过POS机对账单计算，他一共刷卡5161940元，减去买车刷卡220000，刷卡套现一共就是4941940元。经他核对他一共刷卡144笔，除去买车的几笔和2010年前的几笔，按照卓霞在2010年后每笔收他100元手续费，总共应该是13000元左右。 19、证人舒某的证言，证明他在沅陵县洪鑫汽贸公司刷过两张信用卡。他的中国工商银行信用卡在沅陵县洪鑫汽贸公司刷卡套现35000元。他的中国银行信用卡从2011年12月10日至2013年10月23日在沅陵县洪鑫汽贸公司刷卡套现共7笔，刷了1100000元。他去刷卡都是直接找卓霞，然后由卓霞安排人操作的，每刷一笔收他200元手续费。他刷卡套现后都用于他的生意，其中2013年6月8日套现的280000元本来是他在沅陵县洪鑫汽贸公司买车交的预付款，因为他姐姐舒腊莲急需用钱，经他同意后，舒腊莲在2013年6月9日将280000元从洪鑫汽贸取出来了，舒腊莲是否付给卓霞手续费他就不清楚。280000元取出来后他就没有在洪鑫汽贸公司买车了。 20、证人邓某的证言，证明他在洪鑫汽贸公司刷卡套现过。他的中国工商银行信用卡于2012年3月2日、5月3日在洪鑫汽贸的POS机一共刷卡套现2笔，刷了30000元。他的中国工商银行信用卡于2012年3月2日、5月3日在洪鑫汽贸的POS机上一共刷卡套现2笔，刷了40000元。他的中国建设银行信用卡于2012年8月28日在洪鑫汽贸一共刷卡套现1笔，刷了15000元。他的中国建设银行信用卡于2012年11月3日在洪鑫汽贸一共刷卡1笔，刷了15000元，这次刷卡好像是付汽车首付款。都是沅陵县洪鑫汽车贸易公司老板卓霞安排洪鑫汽贸的工作人员操作的，因为他自己和介绍朋友到洪鑫汽贸买车，加上他刷卡套现次数不多，所以卓霞没有收他套现手续费。第一天他在沅陵县洪鑫汽车贸易公司中国建设银行POS机上刷卡，第二天洪鑫汽贸就将他刷卡的金额直接打在他的中国建设银行卡上。 21、证人郭某的证言，证明他在沅陵镇辰州东街经营四毛批发部。他没有与沅陵县洪鑫汽车贸易公司有过买车等交易，全部都是在沅陵县洪鑫汽车贸易公司刷卡套现，套现后用于他的四毛批发部购买货物等支出。他的中国农业银行信用卡在洪鑫汽贸一共刷卡5笔，刷了498300元。每次都是他联系洪鑫汽车贸易公司老板卓霞，然后卓霞安排洪鑫汽贸的工作人员操作的。手续费是按每一笔收200元或300元不等的手续费收取的。一般都是第一天他用信用卡在沅陵县洪鑫汽车贸易公司中国建设银行POS机上刷卡，第二天洪鑫汽贸就将他刷卡的金额直接打在他的银行卡上或者他去洪鑫汽贸取现金，手续费由洪鑫汽贸在打款金额里直接扣了。 22、证人丁某的证言，证明他是沅陵县汇鑫房地产的老板。他的中国银行信用卡于2012年3月5日至2013年6月16日期间在洪鑫汽贸共刷卡5笔，刷了1940000元。他的中国建设银行信用卡在洪鑫汽贸一共刷卡5笔，刷了1280000元。两张卡一共刷了322万元。每次都是他联系洪鑫汽车贸易公司老板卓霞，然后卓霞安排洪鑫汽贸的工作人员操作的，每刷一笔卓霞收他300元。一般都是第一天他用信用卡在沅陵县洪鑫汽车贸易公司中国建设银行POS机上刷卡，第二天洪鑫汽贸就将他刷卡的金额直接打在他的银行卡上或者他去洪鑫汽贸取现金，手续费由洪鑫汽贸在打款金额里直接扣了。 23、证人周某的证言，证明他在沅陵县从事建筑行业，因为他做建筑包工经常要资金周转，他自己的信用卡额度不高，所以他就借用钟某1的中国工商银行信用卡到洪鑫汽贸公司的POS机上刷卡都是为了套现用来周转资金。他使用钟某1的该信用卡于2011年11月12日至2013年11月20日在沅陵县洪鑫汽贸公司共刷卡套现24笔，刷了1888000元。都是洪鑫汽贸的老板安排洪鑫汽贸的工作人员操作的。他因为做建材生意需要购买建筑材料，他开始是在洪鑫汽贸刷卡套现后洪鑫汽贸把他套现的金额打到他的银行卡上，最初他只付过两、三次刷卡套现手续费，其中每笔10万元的刷卡套现收他手续费500元，其他的几次不足十万元的刷卡套现收的手续费记不清了，后来他在洪鑫汽贸刷卡套现卓霞没有收他手续费。 24、证人田某的证言，证明他一直在沅陵县做生意。2011年至2012年期间都是他在使用刘某1的中国建设银行的信用卡在洪鑫汽贸的POS机上刷卡，都是为了套现，套现后用于他平时生意上的资金周转。他使用刘某1的该建设银行信用卡于2011年5月10日至2012年5月28日在沅陵县洪鑫汽贸公司的POS机上刷卡套现共10笔，刷了199600元。都是卓霞安排洪鑫汽贸的工作人员操作的。每一次套现洪鑫汽贸都是收的200元手续费。第一天他在沅陵县洪鑫汽车贸易公司中国建设银行POS机上刷卡，第二天或者隔两、三天洪鑫汽贸就将他刷卡的金额打在他的银行卡上，手续费由洪鑫汽贸在打款金额里直接扣，有时就直接在洪鑫汽贸拿的现金。 25、证人蔡某的证言，证明他在沅陵县城开了一家红蜻蜓皮鞋店。他一共有三张信用卡在沅陵县洪鑫汽贸公司刷卡，中国农业银行信用卡、中国农业银行信用卡、中国工商银行信用卡，户名都是他本人蔡某。经核对洪鑫汽贸四个POS机对账单他这三张卡于2013年1月17日至2月4日期间在沅陵县洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡5笔，刷了340200元，其中290000元刷卡是用于在洪鑫汽贸购买一辆广本车，剩下的50000元左右就是刷卡套现的钱。 26、证人杜某的证言，证明他使用两张的中国工商银行的信用卡在沅陵县洪鑫汽贸公司的POS机上刷卡过，经核对洪鑫汽贸公司的POS机的对账单，她这两张卡于2011年6月1日至2012年12月1日在沅陵县洪鑫汽贸共刷卡5笔，刷了225000元。她没有在洪鑫汽贸公司买过车或者有过汽车方面的业务。就是当天在洪鑫汽贸公司的POS机上刷卡，第二天洪鑫汽贸公司就会将她刷卡的金额转回到她的储蓄卡里。 27、证人汪某的证言，证明经核对洪鑫汽贸公司的POS机的对账单，他使用中国建设银行的信用卡在沅陵县洪鑫汽贸公司的POS机上共刷卡10笔，刷了125390元。他都是在洪鑫汽贸刷卡套现。因为他认识洪鑫汽贸的老板卓霞，在她那里也买过车，再就是他套现的金额比较少，洪鑫汽贸没有收取他的手续费。刷卡时卓霞操作过一次，其他都是洪鑫汽贸的员工给他操作的。 28、证人粟某的证言，证明他持三张中国建设银行的信用卡，一张中国农业银行信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上刷卡过。经核对洪鑫汽贸公司POS机对账单，他于2011年7月19日至2011年9月29日一共刷卡18笔，刷了1399600元，用于买汽车和刷卡套现。2011年3月31日他用王某的中国农业银行信用卡在沅陵县洪鑫汽贸公司的POS机上刷卡200000元是用于买一辆日产天籁车，剩余的1139600元的都是刷卡套现。因为他做生意需要钱周转。刷卡套现当时收的是每笔200元的手续费，他除去买车的一笔，其他17笔都是套现，手续费一共是3400元。 29、证人张某1的证言，证明他在沅陵县洪鑫汽车贸易公司的POS机上一共刷了四张信用卡：中国农业银行信用卡；中国农业银行信用卡；中国农业银行信用卡；中国农业银行信用卡。经核对洪鑫汽贸公司POS机的对账单，他于2010年11月8日至2013年12月3日一共在洪鑫汽贸公司的POS机上刷了1499000元，用于买汽车和刷卡套现。他在2012年左右在洪鑫汽贸购买了一辆凯迪拉克车，当时他用信用卡刷了200000元首付给洪鑫汽贸。除去购车款，他刷卡套现的金额为1299000元。他刷卡套现时收每笔100元的手续费，他除去买车的两笔，其他15笔都是套现，手续费一共是1500元。 30、证人李某1的证言，证明他在沅陵县洪鑫汽贸公司刷了两张工商银行的信用卡。经核对沅陵县洪鑫汽贸公司的POS机的对账单，他本人的信用卡于2010年12月14日至2013年4月1日在洪鑫汽贸公司刷卡12笔，刷了657000元。他舅佬刘某2的工商银行信用卡于2011年8月1日至2013年5月2日他一共刷了20笔，刷了1458900元。他刷卡都是为了套现，经核对他拿这两张信用卡在洪鑫汽贸的POS机上一共刷了2115900元。刷卡套现出来的钱一方面用于他生意上面的经营，一方面还银行的车贷。他刷卡卓霞自己操作过，还有就是其他员工也操作过。洪鑫汽贸公司每笔收他80元的手续费，不论套现金额的大小。他一共刷卡套现32笔，手续费一共是2560元。 31、证人江某的证言，证明她在沅陵县洪鑫汽车贸易公司的POS机上刷了一张她本人的中国建设银行信用卡。经核对洪鑫汽贸公司的POS机的对账单，她这张信用卡在洪鑫汽贸公司的POS机上刷卡3笔，一共刷了33480元，用于买汽车配饰和套现，其中刷的一笔3480元是购买汽车配件，另外两笔共30000元是刷卡套现的。 32、证人向某的证言，证明他是沅陵县工商银行业务营销部副主任,负责POS机的办理和发放工作。POS机是针对商户才能办理的，需要个人的身份证件、营业执照、工商银行储蓄卡。在沅陵县工商银行办理POS机时需要和银行签协议，协议主要是禁止利用POS机给信用卡套现的。洪鑫汽贸公司的POS机是在沅陵县工商银行办理的，办理时和我们银行签订了协议，协议上明令禁止POS机套现。 33、证人黄某的证言，证明他是中国建设银行沅陵县支行的行长。2017年4月之前一直负责建设银行关于POS机办理的业务。在建设银行办理POS机需和他们银行签订协议，POS机只能在协议规定的范围内使用，最重要的一条就是禁止刷卡套现。沅陵县洪鑫汽贸公司在建行办理的POS机。 34、关于被告人卓霞检举杨某、吴某、龙某涉嫌犯罪的线索，经沅陵县公安局核查，未发现被检举人有犯罪嫌疑。 35、被告人卓霞在公安机关的供述，证明沅陵县洪鑫汽车贸易有限公司注册成立后一直由其管理门店，公司的账户印鉴、POS机的管理及相关财务工作由她负责。沅陵县洪鑫汽车贸易有限公司在中国农业银行、中国建设银行、中国银行、中国工商银行办理有POS机业务，她有帮助别人刷卡套现的事实。 本院认为，被告人卓霞违反国家规定，使用销售点终端机具（POS机），以虚构交易的方式向信用卡持有人直接支付现金，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人卓霞犯非法经营罪的罪名成立，本院予以确认。被告人辩称其行为不属于情节特别严重的意见，经查，其使用销售点终端机具（POS机）以虚构交易方式向信用卡持卡人直接支付现金达2544.9748万元，属情节特别严重，其辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人及其辩护人辩称没有违法所得和违法所得无法确认的意见，经查，现有证据确实无法认定被告人违法所得数额，其辩护意见成立，本院予采纳；被告人辩称其有检举他人犯罪线索，有立功表现，经查，根据被告人的检举人线索经公安机关核查，未发现被检举有犯罪嫌疑，故其辩护意见不成立，本院不予采纳。被告人及其辩护人辩称被告人系投案自首意见，经查，被告人卓霞在公安机关掌握其涉嫌非法经营犯罪事实并依法从其公司传唤到案，其行为不符合主动投案，故其辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人及其辩护人辩称，被告人认罪态度好，经查，被告人到案后能如实供述其犯罪事实，系坦白，可从轻处罚，其辩护意见成立，本院予以采纳。辩护人辩称被告人卓霞系初犯、偶犯的意见与事实不符，其辩护人意见不能成立，本院不予采纳。对公安机关扣押洪鑫汽贸公司的物品及扣押被告人卓霞30万元人民币未随案移送，由公安机关依法处理。综上所述，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项，第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条第一款、第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人卓霞犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处没收财产人民币50000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵刑期26日。即自2018年8月17日起至2024年1月21日止。）。 二、对于公安机关扣押未随案移送的洪鑫汽贸公司的POS机、帐本、会计凭证及被告人卓霞的人民币30万元，由公安机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李云启 审 判 员  万新华 人民陪审员  腾昭云 二〇一九年五月三十一日 书 记 员  丁陵霞 附相关法条： 附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条违反国家规定，使用销售点终端机具（POS机）等方法，以虚构交易、虚开价格、现金退货等方式向信用卡持卡人直接支付现金，情节严重的，应当依据刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。实施前款行为，数额在100万元以上的，或者造成金融机构资金20万元以上逾期未还的，或者造成金融机构经济损失10万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”；数额在500万元以上的，或者造成金融机构资金100万元以上逾期未还的，或者造成金融机构经济损失50万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”。持卡人以非法占有为目的，采用上述方式恶意透支，应当追究刑事责任的，依照刑法第一百九十六条的规定，以信用卡诈骗罪定罪处罚。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。 涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。