安徽省六安市裕安区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖1503民初1382号 原告：鲍丙东，男，1973年8月14日生，汉族，住安徽省六安市金安区。 诉讼代理人：傅少安，男，1967年1月11日生，汉族，六安世立医院职工，住安徽省六安市裕安区，系原告表姐夫。 被告：刘礼高，男，1964年1月9日生，汉族，户籍地江西省九江市武宁县，现住安徽省六安市。 诉讼代理人：周升武，江西康润律师事务所律师。 被告：六安志轩装饰设计有限公司，住所地安徽省六安市佛子岭路天盈大厦****。 法定代表人：姜涛，董事长。 诉讼代理人：周松，安徽可为律师事务所律师。 原告鲍丙东诉被告刘礼高、被告六安志轩装饰设计有限公司（以下简称志轩设计公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序，于2019年4月2日公开开庭进行了审理，原告特别授权诉讼代理人傅少安，被告刘立高特别授权诉讼代理人周升武、被告志轩设计公司特别授权诉讼代理人周松到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告诉称：判令被告赔偿医疗费8446.07元、营养费1800元（30元∕天×60天）、误工费24000元（200元∕天×120天）、护理费6840元（114元∕天×60天）、住院伙食补助费360元（30元∕天×12天）、鉴定费770元、交通费800元，合计43016.07元，扣除被告刘礼高垫付10000元，尚应赔付33016.07元；判令被告承担本案诉讼费用。 被告刘礼高辩称：1、原告主张是在被告二承揽的华邦新华城和华园95幢102室干活时受伤情况不清楚，是不是在工地干活也不清楚；2、原告起诉答辩人属于主体错误，原告与答辩人之间既无劳动关系也无雇佣关系，如果原告确实是在工地干活受伤，那么他是受吴光存的聘请，吴光存在本案中应当作为诉讼主体；3、原告诉状中所主张的事实理由不符合客观事实，主要包括：原告主张答辩人是直接雇主不属实；原告主张受伤时是答辩人呼叫120并将其送至医院不属实，答辩人当时不在场；原告主张答辩人通过微信转账1万元视为鲍丙东治疗垫付医疗费不属实，答辩人不认识鲍丙东，不可能为其垫付医药费；4、原告主张属于事实劳动关系，应按照劳动争议处理本案，应申请工伤认定，直接向法院起诉程序错误；5、原告与被告二之间是承揽关系，应按照承揽合同关系的法律责任来确认，答辩人不应承担责任；6、原告受伤自身存在重大过错；7、原告主张的护理费没有法律依据，不存在护理需要，误工费和伙食补助费标准过高。 被告志轩设计公司辩称：1、答辩人不是案涉工程定作人，也不存在选任或指示的错误，原告要求答辩人承担责任无法律依据；2、原告诉请与事实理由部分相互矛盾，本案案由是提供劳务者受害责任纠纷，适用侵权责任法，原告主张依据事实劳动关系及劳动法要求公司承担责任错误。其他同被告一答辩意见。 为证明自己的主张，原告提交了以下证据： 证据1、原告身份证、吴光存之妻张立琼（网名“JILL”）身份证，证明原告及张立琼身份情况； 证据2、六安志轩装饰设计有限公司信息资料、被告刘礼高身份证复印件，证明被告的诉讼主体适格； 证据3、旁证证明、原告受伤图片集锦、刘礼高(网名“太阳雪”)微信转账存根和微信信息存根，证明刘礼高雇主身份，原告鲍丙东给刘礼高干活时受伤以及工伤事故发生的时间、地点，同时证明刘礼高微信转账替鲍丙东住院垫资的客观事实； 证据4、住院病历复印件、出院记录、住院费用清单、结算费用发票、门诊发票，证明原告受伤住院治疗及支付医疗费情况； 证据5、司法鉴定意见书、鉴定费发票，证明原告因伤评定误工期120日，营养期60日、护理期60日，支付鉴定费770元； 证据6、特别授权委托书、亲戚关系证明，证明代理人傅少安与原告的亲戚关系； 证据7、收入证明，朋友梁在付证明鲍丙东的收入情况。 被告刘礼高质证意见：对证据1无异议；对证据2真实性无异议，关联性有异议，不能证明被告主体适格；对证据3真实性有异议，旁证材料是原告向被告二主张赔偿时要求帮其出具的证明材料，证明人应当出庭接受质证，否则只能视为证人证言未经质证；图片集锦系原告自己主观形成的材料，且内容并非客观事实，关于刘礼高转账替鲍丙东垫资，不能达到原告证明目的，对原告主张事故发生时间、地点无异议，但是应当得到工伤认定；对证据4真实性无异议，门诊票据和结算票据应该属于重复，2018年11月之后的票据不能证明与此次伤害有关；对证据5司法鉴定意见书真实性无异议，属于原告单方委托，对鉴定结论不予认可；对证据6公民代理应当是直系亲属，具体请法院认定；对证据7真实性和关联性不予认定，梁在付不具有证明他人收入情况的职能。 被告志轩设计公司质证意见：对证据1真实性认可，但是不能证明张立琼的网名是JILL,无关联性；对证据2真实性认可；对证据3，旁证证明属于证人证言，因证人未能出庭作证，对三性均有异议，对图片集锦有异议，照片不能显示时间、地点，对微信转账存根和记录与被告二无关；对证据4，住院病历、出院记录、治疗费真实性认可，但是证明目的有异议，被告二不应承担赔偿责任，发票上的盖章不同，对门诊治疗的真实性不认可；对证据5鉴定意见书系原告单方委托，所认定的误工期和护理期过高，对鉴定发票真实性认可；对证据6，亲属关系真实性认可，是否具有代理人身份，请法院审定；对证据7有异议，该证人未出庭质证，不应采信。 被告刘礼高提供的证据：刘礼高与志轩公司结算单据和转账凭证，证明刘礼高做楼梯的时间在2018年4月初，4月21日完工，5月20日公司付清全款。楼梯验收合格，工程款全部付清，原告是在拆楼梯时受伤，与被告一无关。 原告质证意见：对证据真实性认可，对证明目的不认可。 被告志轩设计公司质证意见：公司没有向刘礼高支付过工程款项。 本院认证如下：对原告1、2、3号证据予以认定，对证据4中2018年11月15日的9.5元和921.2元发票，没有病历印证，不能证明与本次受伤有关，不予采信。对证据5鉴定意见书，被告未申请重新评估，故予以采信；对证据6有基层组织盖章证明予以采信。证据7公民个人不具有证明原告收入情况的资质，不予采信。被告刘礼高提供的证据,证明华邦新华城和华园95幢102室的楼梯是志轩设计公司承建的工程，分包给刘礼高施工于2018年4月21日完工，与庭审调查一致，予以认定。 经审理查明：2018年9月5日14时25许，原告鲍丙东在被告六安志轩装饰设计有限公司承建的六安市华邦新华城和华园95幢102室拆除楼梯时，不幸从突然坍塌的楼梯跌至地下室地面受伤，同时受伤的还有吴光存（已另案诉讼），被告刘礼高呼叫“120”，将原告送至六安市第二人民医院救治，住院治疗12天，诊断为：1、左前臂皮肤裂口伤；2、右侧第三肋骨骨折。出院医瞩：1、术后十四天拆线；2、肋骨固定带固定三周；3、三个月内避免体力劳动；4、门诊随访。2018年12月30日，安徽正源司法鉴定所对原告作出司法鉴定意见书：1、被评定人鲍丙东因外伤致双侧多发性肋骨骨折不构成“分级标准”伤残等级；2、三期评定为：误工期120天、护理期60天、营荞期60天。原告缴纳鉴定费770元。 原告受伤当天，被告刘礼高（网名“太阳雪”）通过微信转账转给吴光存之妻张立琼（网名“JILL”）10000元作为原告治疗押金，次日又发微信“小吴，有事打电话给我，我就不过来医院，我去联系保险一事，你安心治疗”。 另查，被告志轩设计公司承建六安市华邦新华城和华园95幢102室的室内装饰工程，该公司将楼梯浇筑分包给被告刘礼高施工，2018年4月21日完工，该公司于2018年5月21日转账汇款给刘礼高楼梯材料工费29577元。后因楼梯不合格需拆除重做，该公司项目经理施经理要求被告刘礼高拆除楼梯，被告刘礼高之前与吴光存有业务往来，就电话通知吴光存和原告拆除楼梯。 本院认为：被告志轩设计公司和被告刘礼高将拆除楼梯的工作发包给原告施工，双方构成承揽合同关系。拆除楼梯具有一定的危险性，施工人员应具备相应的从业资质。被告明知原告没有相关资质，仍将楼梯拆除工作包给原告施工。故两被告作为定作人，在定作、指示和选任上均存在过错，应对原告的损失承担相应的赔偿责任。原告在拆除楼梯时，应当预见到存在危险性，但原告疏于自我保护在楼梯坍塌时跌落致伤，对损害结果的发生有一定过失，可适当减轻赔偿义务人的赔偿责任，应自行承担40%的责任，被告志轩设计公司和被告刘礼高承担60%的责任。原告诉请的误工费标准过高，因原告从事楼梯拆除，按日计酬，参照建筑业日平均工资标准144.7元／天计算误工费，较为合理。误工、护理和营养的期限以评定的天数计算。原告住院12天，交通费酌定为200元。原告的损失为：医疗费7515.37元、营养费1800元、误工费17364元（144.7元∕天×120天）、护理费6840元（114元∕天×60天）、住院伙食补助费360元、鉴定费770元、交通费200元，合计34849.37元。被告刘礼高已付医疗费10000元可从应付款中比除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告六安志轩装饰设计有限公司和被告刘礼高应于本判决生效之日起五日内共同赔偿原告鲍丙东各项损失20909.6元（34849.37元×60%），比除已付10000元，尚应赔偿10909.6元。 二、驳回原告鲍丙东的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取320元，由两被告负担200元，原告负担120元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。 审判员  汪贤荣 二〇一九年五月二十日 书记员  丁晨晨 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。