陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院 民  事  判   决  书 （2018）陕01民初776号原告（申请执行人）：陕西腾龙集团神木县汉元创业投资有限公司，住所地陕西省榆林市神木县。法定代表人：刘向阳，该公司董事长。委托诉讼代理人：梁宁辉，陕西稼轩律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨钊，陕西稼轩律师事务所律师。被告（执行案外人）：神木县宾馆有限公司，住所地陕西榆林市神木县北。法定代表人：高礼信，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴迪，陕西德伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘鹏，陕西德伦律师事务所律师。第三人（被执行人）：陕西鼎源房地产开发有限公司，住所地西安市高新区。法定代表人：姜子斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘平泽，男，1962年3月13日出生，汉族，该公司董事长，住陕西省神木县。委托诉讼代理人：贾涛，陕西言峰律师事务所律师。原告陕西腾龙集团神木县汉元创业投资有限公司（以下简称汉元公司）与被告神木县宾馆有限公司（以下简称神木县宾馆公司）、第三人陕西鼎源房地产开发有限公司（以下简称鼎源公司）申请执行人执行异议之诉一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告汉元公司委托诉讼代理人梁宁辉、杨钊，被告神木县宾馆公司委托诉讼代理人刘鹏、吴迪，第三人鼎源公司委托诉讼代理人刘平泽、贾涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告汉元公司向本院提出诉讼请求：1.判令准许执行（2015）西终执民字第00210-2号执行裁定中“钻石王朝”项目【土地证号：神国用（2009）第G0113**】第一、二、三层商铺及地下一百七十一个停车位；2.诉讼费由神木县宾馆公司负担。事实与理由：汉元公司与鼎源公司借款合同纠纷一案，西安市中级人民法院作出（2015）西中民三初字第00106号民事调解，已经发生法律效力。因鼎源公司未履行法定义务，汉元公司于2015年8月12日向西安市中级人民法院申请执行。在执行过程中，汉元公司与鼎源公司签订《和解协议书》，西安市中级人民法院作出（2015）西中民字第00210－2号民事裁定。在执行（2015）西中民字第00210－2号民事裁定的过程中，神木县宾馆公司于2015年提出执行异议。2018年3月19日，西安市中级人民法院作出（2017）01执异72号执行裁定：神木县宾馆公司提出的执行异议申请成立，中止对“钻石王朝”项目【土土地证号：神国用（2009）第G0113**】第一、二、层商铺及地下一百七十一个停车位的强制执行。上述裁定缺乏事实和法律依据，依据本案执行标的物的《土地使用权证》《建设用地规划许可证》《商品房预售许可证》等证照显示，执行标的物的所有权人为鼎源公司。汉元公司有权依法申请执行鼎源公司的“钻石王朝”项目商铺及车位。神木县宾馆公司对执行标的物不享有所有权或其他共有权利。另，神木县宾馆公司与鼎源公司之间的债权债务关系尚未经有效文书确认，且该债权也无法产生对执行标的物的直接权利，即使神木县宾馆公司与鼎源公司之间存在债权债务关系，但该债权债务与汉元公司强制执行的债权请求性质相同，并不具有优先性，该权利不足以排除强制执行中申请人汉元公司的民事权益。综上，请求依法支持其诉请。被告神木县宾馆公司辩称，西安市中级人民法院（2017）陕01执异72号执行裁定认定事实清楚，适用法律正确。涉案不动产系神木县宾馆公司所有，涉案不动产相关权属证书登记在鼎源公司名下，皆因神木县宾馆公司不具有房地产开发资质，于是委托鼎源公司代为开发。为符合房地产开发的相关要求，神木县宾馆公司才将涉案不动产相关权属登记在鼎源公司名下，目的是为了开发该项目，并非物权转让。鼎源公司在明知其不具有涉案项目所有权的情况下，恶意与汉元公司达成执行和解协议，向法院隐瞒真实情况，促使法院做出（2015）西中民字第00210-2号民事裁定，妄图以此达到侵占神木县宾馆公司财产的目的。神木县宾馆公司依法提出执行异议，西安市中级人民法院作出（2017）陕01执异72号执行裁定。纠正了（2015）西中民字第00210-2号民事裁定的错误，揭露了鼎源公司恶意侵占神木县宾馆公司财产的意图，还神木县宾馆公司以公平正义，故请求驳回汉元公司的诉讼请求，维持（2017）陕01执异72号执行裁定。第三人鼎源公司述称，一、鼎源公司和汉元公司的债权债务是客观真实的，双方对此达成的民事调解、执行和解协议是合法有效的。汉元公司据此取得鼎源公司名下“钻石王朝”项目相关财产，并未违反任何法律规定或损害任何第三人的权益。二、“钻石王朝”项目的《国有土地使用权证》《建设工程施工许可证》《建设用地规划许可证》《建设工程规划许可证》《榆林市商品房预售许可证》等均登记在鼎源公司名下，因此鼎源公司是“钻石王朝”项目经政府各部门认可的唯一的合法所有权人，无论鼎源公司与神木县宾馆公司之间就“钻石王朝”项目存在何种法律关系，无论神木县宾馆公司是否对“钻石王朝”项目享有相关权益，都不能以此来对抗鼎源公司的债权人。三、鼎源公司开发“钻石王朝”项目经过了受让土地、办理证照、规划立项、组织施工、支付费用、组织验收等相关部门的严格审批，不仅如此，后期为“钻石王朝”项目承担了其所涉及的所有民事、刑事、行政责任。无论从名义上还是实际上，鼎源公司都是“钻石王朝”项目的义务承担者以及权利所有人。四、“物权法定”、“物权公示”是认定物权归属的基本原则，神木县宾馆公司以其作为“钻石王朝”项目的实际所有人，对汉元公司和鼎源公司依据调解书作出的经法院认可的执行和解协议提出异议显然有违上述两原则，同时神木县宾馆公司提出的执行异议也没有事实和法律基础。五、从具体执行程序上，神木县宾馆公司提出的执行异议中请求撤销西安市中级人民法院(2015)西中执民字第00210-2号民事裁定，中止涉案财产的执行，并返还神木县宾馆公司的财产的救济途径明显错误，鼎源公司与汉元公司在执行阶段达成了执行和解协议，西安市中级人民法院并未对“钻石王朝”项目进行强制执行，仅此神木县宾馆公司的执行异议也应当被驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。汉元公司向本院提交以下证据：第一组证据：1.（2015）西中民三初字第00106号民事调解2.（2015）西中执民字第00210-2号执行裁定3.（2017）陕01执异72号执行裁定。证明目的：汉元公司有权依法申请强制执行鼎源公司名下的所有财产，西安市中级人民法院于2015年8月11日已经出具执行裁定：执行标的归属汉元公司所有，并终结本次执行程序。2015年9月16日，汉元公司已全部接受执行标的，并行使所有权利。（2017）陕01执异72号执行裁定并未生效，该裁定认定的事实不能作为本案的定案证据。第二组证据：1.《国有土地使用权证》2.《建设用地规划许可证》3.《建设工程规划许可证》4.《建筑工程施工许可证》5.神木县城建局便笺6.《榆林市商品房预售许可证》。证明目的：“钻石王朝”项目的所有证照及建设手续均登记在鼎源公司名下。依据物权法定原则，汉元公司有权依法申请执行鼎源公司名下的全部财产。“钻石王朝”项目的权属已经依法登记在鼎源公司名下并已公示。而在不动产登记部门登记公示是取得物权的必要条件。故神木县宾馆公司的执行异议不能对抗汉元公司对鼎源公司的强制执行。《关于商住楼委托开发销售协议书》并未生效，且该协议内容为不具有房地产开发资质的神木县宾馆公司借用具备房地产开发资质的鼎源公司名义开发房地产，并将相关权属登记在鼎源公司名下。该协议内容本身违反法律强制性规定，当属无效。第三组证据：1.移交单2.装修协议及收据3.报案材料。证明目的：鼎源公司已全部接收“钻石王朝”项目第一、二、三层商铺及地下一百七十一个停车位，并行使所有权利。汉元公司于2017年8月4日同陕西白谷王装饰工程有限公司、王涛签署《装修工程施工协议》，欲对涉案房产装修后出租经营。在正常装修过程中，遭到神木县宾馆公司的非法阻拦，双方产生了冲突，汉元公司报警后通过当地警方进行了处理。因神木县宾馆公司提出执行异议后，要求中止执行。故涉案房产至今保持汉元公司接收原状但涉案房产始终在汉元公司的实际占有、控制中。神木县宾馆公司对汉元公司提交证据的质证意见如下：第一组证据：1.（2015）西中民三初字第00106号民事调解书的真实性认可,对合法性、关联性、证明目的均不予认可，该组证据系汉元公司与鼎源公司自愿达成,双方之间的债务纠纷之诉并未进入实体审查，其目的是为下一步侵吞神木县宾馆公司所有的涉案标的做准备。事实上，达成上述和解后，汉元公司与鼎源公司又迅速达成了执行和解，即才有了(2015)西中执民字第00210-2执行裁定，企图以上述两份法律文书隐瞒真实情况，诱骗人民法院作出法律文书而达到侵吞神木县宾馆公司所拥有的涉案标的。2.（2015）西中执民字第00210-2号执行裁定的真实性认可,但对其合法性、关联性及证明目的均不予认可，该裁定内容是汉元公司和鼎源公司在隐瞒客观真实情况，诱导人民法院作出的，人民法院仅对涉案标的权属进行形式审查，并未实体审查。涉案标的系神木县宾馆公司所有，鼎源公司作为开发代理人，无权对涉案标的进行处分，其处分行为亦未获得神木县宾馆公司同意，因此其此处分行为系无效行为。3.（2017）陕01执异72号执行裁定的真实性、合法性、关联性均认可，该组证据真实反映了涉案标的系神木县宾馆公司所有,事实是因神木县宾馆公司无房地产开发资质,故委托鼎源公司代为开发。第二组证据的真实性认可，合法性、关联性、证明目的不认可,该组证据仅能从形式上反映出涉案标的所有权登记在鼎源公司名下，为达成委托开发及销售的目的，故将涉案标的权属登记在鼎源公司名下，目的是为了开发涉案项目，并非真实的权属变更。第三组证据：1.移交单的真实性、合法性、关联性、证明目的均不予认可。鼎源公司作为神木县宾馆公司的开发代理人,其不是涉案项目的所有权人，无权处分涉案标的。2、3证据与本案无关。鼎源公司对汉元公司提交证据的质证意见如下：证据一、真实性、证明目的均认可。证据二、真实性、证明目的均认可,同时强调的是根据物权法定及公示原则,相应的权属证明“钻石王朝”项目系鼎源公司所有。证据三、真实性、证明目的予以认可。神木县宾馆公司向本院提交以下证据：第一组证据：(2017)陕01执异72号执行裁定，证明目的:该裁定真实反映了本案涉案标的的真实权属状况，即涉案项目系神木县宾馆公司所有，鼎源公司只是涉案项目的受托开发及销售者，并不实际拥有涉案项目的所有权。第二组证据:询问笔录，证明目的:因神木县宾馆公司无房地产开发资质,故委托鼎源公司代为开发及销售,双方签订了书面的委托开发及销售协议,随后神木县宾馆公司将涉案项目相关权属登记于鼎源公司名下，该项目实际所有人为神木县宾馆公司。第三组证据:神木县宾馆公司取得项目地块的文件，证明目的:涉案项目土地系神木县宾馆公司所有。第四组证据:神木县宾馆公司开发涉案项目的相关审批文件，证明目的:涉案项目的实际开发者系神木县宾馆公司。第五组证据:《关于商住楼委托开发销售协议书》，证明目的:涉案项目系神木县宾馆公司所有,因无房地产开发资质,神木县宾馆公司将涉案项目委托给鼎源公司代为开发及销售。第六组证据:专户开户资料，证明目的:为履行委托开发的目的,鼎源公司对该项目在银行开设了专户,该专户的实际控制人为神木县宾馆公司的法定代表人高礼信。第七组证据:《土地转让协议》，证明目的:为履行委托开发的目的,神木县宾馆公司将涉案项目土地过户至鼎源公司名下,双方并未发生真实的权属变更。第八组证据:鼎源公司《告知函》，证明目的:鼎源公司书面承认涉案项目系神木县宾馆公司委托其代为开发,涉案项目实际所有权人仍系神木县宾馆公司。第九组证据:涉案项目建设过程中的相关协议，证明目的：涉案项目建设过程中与相关施工方、材料方、监理方等签署的相关协议中，发包方均由神木县宾馆公司法定代表人高礼信签署。第十组证据:《关于商住楼委托销售协议书》，证明目的：该协议虽然约定鼎源公司所有股东签字后生效，但是神木县宾馆公司和鼎源公司均在该合同上盖章，且鼎源公司总经理及大股东均签字认可，因此该合同已成立并生效。第十一组证据:2013年2月28日陕鼎源地产发1号《告知函》，证明目的：涉案项目系神木县宾馆公司委托鼎源公司开发及销售，该项目的所有权人系神木县宾馆公司;双方账户往来虽然记账显示为借贷，实际系销售回款。第十二组证据:榆林市中级人民法院(2017)陕08民初467号民事判决、陕西省高级人民法院(2018)陕民终460号民事判决,证明目的：以上判决已认定神木县宾馆公司与鼎源公司之间不存在独立的借贷关系,双方之间账目往来均系涉案项目中的财务往来。鼎源公司所主张的其是涉案项目系其投资不能成立。汉元公司对神木县宾馆公司提供的证据发表质证意见如下：第一组证据:对该证据的真实性认可,证明目的不认可,汉元公司不服(2017)陕01执异72号执行裁定,在法定期限内提起执行异议之诉。故该执行裁定并未生效,且该执行裁定所认定的事实不能作为本案的定案证据。第二组证据:对该证据的真实性认可,证明目的不认可。在询问笔录中鼎源公司陈述“钻石王朝”项目是其从神木县宾馆公司处受让后自行开发,并非神木县宾馆公司所述因其无房地产开发资质，故委托鼎源公司代为开发及销售。即使“钻石王朝”项目系神木县宾馆公司借用鼎源公司资质,也因该种委托开发与销售违反法律强制性规定而无效。故神木县宾馆公司不能依据无效的委托开发，主张其对“钻石王朝”项目享有权益。第三组证据:对该证据的真实性认可,证明目的不认可,神木县宾馆公司虽然通过拍卖程序购得涉案项目土地,但因其无能力自行开发,与鼎源公司签订《土地转让协议》,将涉案项目土地转让给鼎源公司。故涉案项目地块的权属应以《国有土地使用权证》为准，即涉案项目土地使用权人为鼎源公司。第四组证据:对该证据的真实性认可,证明目的不认可,涉案项目开发前,虽然部分审批文件由神木县宾馆公司名义进行审批,但因其将涉案项目转让给鼎源公司,并将涉案项目的全部证照均办理在鼎源公司名下并以公示,鼎源公司已经取得涉案项目所有权。第五组证据:对该证据的真实性及证明目的均不认可,1.《关于商住楼委托开发销售协议书》第三条第3款约定“本协议要鼎源公司所有股东签字后生效”。但该协议未加盖鼎源公司印章、无鼎源公司法定代表人签字，且仅有小股东王凤玲签字，大股东刘平泽未签字，故该协议未生效。2.该协议约定因神木县宾馆公司不具备房地产开发资质，便将其名下的土地交由鼎源公司代为开发，开发过程中的所有支出费用均由神木县宾馆公司承担，包括该土地上建设的商住楼的工程质量进度、安全、投资、合同管理、信息管理、组织协调均由神木县宾馆公司承担。土地所有权和新建商住楼、地下车库产权均归神木县宾馆公司所有。上述协议内容本身违反法律强制性规定，当属无效。故神木县宾馆公司不能依据未生效或无效的协议，主张其对涉案项目享有权益。且神木县宾馆公司借用鼎源公司房地产资质进行房地产开发的违法行为所产生的法律后果应由神木县宾馆公司自行承担。第六组证据：汉元公司对该专户相关情况并不知情，不予质证。第七组证据：对该证据的真实性认可,证明目的不认可。土地转让协议内容未违反法律强制性规定,且鼎源公司与神木县宾馆公司均认可该协议。故对该协议的真实性认可。另该协议已实际履行，《国有土地使用权证》也办理在鼎源公司名下并登记公示。因此涉案项目土地使用权人已发生变更，使用权人由神木县宾馆公司变更为鼎源公司。第八组证据:对该证据的真实性及证明目的均不认可。在执行异议阶段的庭审中鼎源公司明确否定了《告知函》的真实性,且《告知函》所述的鼎源公司代理开发诉争项目,与执行异议阶段证明的事实不符。另即使“钻石王朝”项目系神木县宾馆公司借用鼎源公司资质，委托鼎源公司代为开发销售，并将项目所有证照办理在鼎源公司名下，也因该种委托开发与销售违反法律强制性规定而无效。第九组证据:对该证据的真实性认可,证明目的不认可。涉案项目前期签订的工程施工合同、监理合同、设计合同确由神木县宾馆公司签订,但通过鼎源公司提交证据显示,该项目转让给鼎源公司后,鼎源公司与陕西建工集团总公司重新签订了《陕西建设工程施工合同》,且鼎源公司已将神木县宾馆公司前期支付的费用全部偿还。故“钻石王朝”项目开发建设过程中所涉及的所有合同均以鼎源公司名义签订,且项目的全部建设投资均由鼎源公司支付。XX组XX组XX组证据的真实性不认可,关于第十组证据的《关于商住楼委托开发销售协议书》在执行异议阶段和上次庭审的材料都没有鼎源公司的公章,但后来出现了鼎源公司的公章,本案三方主体都是关联公司,神木县宾馆公司和鼎源公司的关联程度更紧，神木县宾馆公司持有鼎源公司36％的股权，而且鼎源公司的负责人也担任了其的管理制度，他们提供的证据所盖有的印鉴有明显的串通，证明目的来讲，该组证据的生效要件是第三条第3款，即使在合同中盖有鼎源公司的公章，有鼎源公司的一位股东签字，但是没有鼎源公司股东的全体股东签字，至今不是生效的合同。第十一组证据《告知函》《股东会提案》的真实性不认可，两个公司存在股东的混同，公章管理混乱，不排除双方串通加盖印章的可能性，该组证据与鼎源公司出示2015年7月7日高礼信出具的《情况说明》发生矛盾的情况下肯定要以法定的证据材料来判断事实的依据，并不能说明神木县宾馆公司是涉案房地产的所有权人。第十二组证据：陕西省高级人民法院(2018)陕民终460号民事判决并没有说明神木县宾馆公司就具有涉案项目的合法所有权，而是说鼎源公司和神木县宾馆公司的诉讼和整个项目有关，陕西省高级人民法院认为是合作过程中债权债务，要结合整个项目来判断债权债务，并没有说明神木县宾馆公司对涉案项目有产权，没有达到执行异议中足以排除强制执行的标准。鼎源公司对神木县宾馆公司提交证据发表质证意见如下：第一组证据的真实性无异议,证明目的不认可。第二组证据的真实性无异议,证明目的不认可。第三组证据的真实性无异议,证明目的不认可。鼎源公司是从神木县宾馆公司处获得的,是原始取得。第四组证据的真实性无异议,证明目的不认可。第五组证据确由鼎源公司的股东和中间人签字,没有盖章,大股东也没有签字,没有生效。同时，也非神木县宾馆公司的法人签字，而是法人的儿子签字，其儿子并未得到法人的授权，该协议并未实际履行。第六组证据的真实性无异议,证明目的不认可。在执行异议阶段时提到，当时前期还欠神木县宾馆公司的材料手续，由其监管。第七组证据的真实性无异议,证明目的不认可,该协议是鼎源公司获得土地使用权的依据，“钻石王朝”项目的所有权人系鼎源公司,鼎源公司按照协议支付了对价,有偿获得了“钻石王朝”项目的权属。第八组证据因对方未提供证据来源,至今未说明，不能作为定案依据。第九组证据的真实性无异议,证明目的不认可,“钻石王朝”项目是受让所得，前期确实系神木县宾馆公司所有，但后期鼎源公司支付了对价。第十组已经质证，该原件的真实性不认可,该原件进行了多次装订,协议里第三条第三款也有约定,而这个协议只有鼎源公司当时的一个股东签字,所以该协议未生效，高荣华在上面签字也没有授权委托书,也没有提供授权委托书,高荣华不能代表神木县宾馆公司在该协议上签字。第十一组证据：神木县宾馆公司提交的《告知函》《股东会提案》在执行异议阶段中提过,当时鼎源公司要求提供该两份函的来源,神木县宾馆公司没有提供,《股东会提案》内容无论怎样，产权属于鼎源公司所有。第十二组证据:对一、二审民事判决,该案当时是以民间借贷提起的诉讼,一审法院认为不是纯粹意义的民间借贷而驳回,二审予以维持。鼎源公司向本院提交以下证据：第一组：1.《建设工程施工许可证》2.《建设用地规划许可证》3.《建设工程规划许可证》4.《建设工程施工许可证》5.神本县城建局便笺、6.《榆林市商品房预售许可证》。证明目的：“钻石王朝”项目的全部证照及建设手续均登记在鼎源公司名下，鼎源公司为该项目法定权利人，依据物权法定原则，鼎源公司已取得涉案项目的所有权，系该项目的权利人。第二组证据:1.《土地转让协议》2.《建设工程设计合同(一)》3.《“钻石王朝”项目合同解除协议》4.《陕西省建设工程施工合同》5.《商品房销售贷款合作协议书》6.《住房按揭合作协议书》7.《个人住房借款保证金质押合同》8.《个人住房(商业用房)借款最高保证合同》9.《物业服务合同》10.《建设工程设计合同》11.《高低压柜安装协议》12.《“钻石王朝”项目地下车库土方开挖回填协议书》13.《采购协议》14.《“钻石王朝”项目商住楼砂砾石回填协议书》15.《电梯采购安装协议》16.向陕西建工集团总公司(施工方)支付工程款凭证及发票17.向税收部门支付相关税费的凭证18.向其他主体支付费用凭证19.鼎源公司向神木县宾馆公司付款凭证20.神木县宾馆公司向鼎源公司付款凭证21.高礼信《情况说明》22.关于要求立即进行工程决算事项的《律师函》。证明目的：“钻石王朝”项目开发建设过程中所涉及的所有合同均以鼎源公司名义签订，且项目全部建设投资约1.3亿元，均由鼎源公司支付。1.“钻石王朝”项目开发建设过程中所涉及的设计合同、建设合同、采购合同、按揭合同、物业合同等均由鼎源公司与第三方直接签订并实际履行。2.“钻石王朝”项目开发建设过程中所涉及的所有合同，均由鼎源公司实际履行，并承担合同义务。鼎源公司为履行上述合同共计支付8000余万元(本次提供证据的付款凭证为608XXXX元)。3.“钻石王朝”项目开发建设过程中所涉及全部税费，均由鼎源公司缴纳。4.鼎源公司于2010年6月27日至2012年12月31日期间，陆续向神木县宾馆公司支付款项共计8900万元。该款项包括了偿还神木县宾馆公司前期垫付的各项费用共计2970万元(陕西建工集团总公司、陕西建标建设工程监理有限公司榆林分公司、华瑞勘查设计院均向鼎源公司出具收到相应款项的《收据》)，支付土地转让费用1886.93万元(神木县宾馆公司向鼎源公司出具收到上述土地转让款的《收据》)。5.神木县宾馆公司法定代表人高礼信在2015年7月7日向陕西建工集团总公司出具的《情况说明》中，自认“钻石王朝”项目开发建设主体为鼎源公司，与神木县宾馆公司及其个人无关。第三组证据:1.《钻石王朝住宅楼工程结算书》2.《陕西省建设工程施工合同》(补偿工程款)3.设计费结算书4.《基本建设工程决算审核业务的约定书》5.基本建设工程竣工决算审核6.神木县建设工程规划专项验收合格证7.钻石王朝项目工程造价咨询8.电气消防安全检测报告9.防雷装置竣工验收合格证10.建筑消防设施检测报告。证明目的：“钻石王朝”项目开发建设过程中的物资采购、合同、施工、质量安全管理等全部管理工作均由鼎源公司完成。第四组:1.鼎源公司“钻石王朝”项目责任书2.关于“钻石王朝”项目的各企业主致函的《回复函》、3-5《告知函》三份6.神本县元洲物业管理公司《函告》7.神木县元洲物业管理公司作出的《关于钻石王朝小区工程质量问题的报告》8.关于钻石王朝小区存在问题的《情况说明》9.“钻石王朝”小区外墙瓷砖脱落报告10.责令限期整改通知书11.（2015）神民初字第04064号民事调解12.鼎源公司向业主垫付按揭凭证。证明目的：“钻石王朝”项目开发建设过程中全部风险均由鼎源公司承担，且业主方、行政部门、司法部门均认可“钻石王朝”项目的建设主体均为鼎源公司。鼎源公司补交证据：1.《建设工程委托监理合同》，证明鼎源公司履行了开发商的义务2.《收据（代收款凭证）》，证明目的：涉案诉争的“钻石王朝”项目应当归鼎源公司所有，否则执行异议申请方的神木县宾馆公司的法定代表人、大股东高礼信应当向神木县宾馆公司支付购房款。汉元公司对鼎源公司提交的证据发表质证意见如下：第一组证据：对该证据的真实性、合法性及证明目的认可。1.上述证照显示，“钻石王朝”项目的《国有土地使用权证》及相关权属证书依法登记在鼎源公司名下。根据物权法定原则，涉案项目的物权归鼎源公司所有。汉元公司作为鼎源公司的债权人，依法执行鼎源公司名下的财产不应受到任何质疑。神木县宾馆公司认为其为涉案项目的权利人没有任何依据，即使神木县宾馆公司与鼎源公司之间有债权债务关系，该债权也不能优先于汉元公司对鼎源公司的债权。2.上述证照对外产生了登记公示的法律效力。汉元公司作为第三人有权依照生效法律文书依法执行鼎源公司名下资产。神木县宾馆公司不能以其与鼎源公司的任何协议或约定对抗第三人的执行行为（本案中无此类生效协议）。3.神木县宾馆公司和鼎源公司之间可能有债权债务关系，但还未经法院裁判，不能对抗鼎源公司已经确定享有涉案标的的物权。第二组证据：对该证据的真实性、合法性及证明目的认可。1.“钻石王朝”项目的《国有土地使用权证》也基于该协议，办理在鼎源公司名下，鼎源公司因此取得了“钻石王朝”项目的《国有土地使用权》。且通过鼎源公司向神木县宾馆公司的《转账凭证》及神木县宾馆向鼎源公司出具收到土地转让款的《收据》显示，鼎源公司已经履行了《土地转让协议》约定的付款义务。委托开发协议并未生效，不能否认该协议的效力，该协议已经生效且履行完毕。2.通过鼎源公司与第三方签订的工程设计合同、施工合同、贷款合同、按揭合作协议、采购合同等，得知涉案项目的建设管理均由鼎源公司签订完成。3.通过鼎源公司向陕西建工集团总公司、设计单位、材料供应单位、政府主管部门、税务机关直接支付各类款项的银行转款凭证及相关票据，得知涉案项目的所有建设款项均由鼎源公司支付。经汉元公司初步统计，仅证据显示的鼎源公司直接支付的各类建设款项近5800多万元，鼎源公司统计的是6600万元。4.通过鼎源公司向神木县宾馆公司的付款凭据及双方的资金往来可以看出，神木县宾馆公司前期向陕西建工集团总公司垫付的工程款2770万元，鼎源公司已向其偿付完毕，陕西建工集团总公司已就神木县宾馆前期支付的工程款2770万元，向鼎源公司出具了《收款收据》。1800多万元的土地转让款也向神木县宾馆公司进行了偿还。5.神木县宾馆公司法定代表人高礼信在2015年7月7日向陕西建工集团总公司出具的《情况说明》中，明确表示神木县宾馆公司与该公司前期签订的《陕西省建设工程施工合同》作废，“钻石王朝”项目由鼎源公司开发建设，陕西建工集团总公司应与鼎源公司决算其无异议。陕西建工集团总公司2015年7月8日给鼎源公司发来的《律师函》显示：神木县宾馆公司法定代表人明确认可该项目为鼎源公司之项目，项目的建设管理及款项支付等应由鼎源公司负责；神木县宾馆公司未支付涉案项目工程款；神木县宾馆公司未参与涉案项目的施工管理；涉案项目的决算等施工管理工作由鼎源公司完成。第三组证据：对该证据的真实性、合法性及证明目的认可。通过该组证据显示，涉案项目的全部项目管理工作都由鼎源公司完成。神木县宾馆公司未参与“钻石王朝”项目开发建设过程中的项目管理。第四组证据：对该证据的真实性、合法性及证明目的认可。通过该组证据显示，涉案项目的开发建设过程中的风险均由鼎源公司承担，神木县宾馆公司未承担该项目的任何开发风险。综上，以上证据足以说明鼎源公司对涉案标的有物权，鼎源公司综合下来投资一亿多元，项目的管理、风险都是鼎源公司承担的。对补充证据的真实性、证明目的均认可。神木县宾馆公司对鼎源公司提交的证据发表质证意见如下:第一组证据1-6，真实性予以认可,但对其合法性、关联性及证明目的均不予认可,涉案标的系神木县宾馆公司所有,因神木县宾馆公司无房地产开发资质,故与鼎源公司达成《关于商住楼委托开发销售协议书》,由鼎源公司代为开发及销售,为达成委托开发及销售的目的,故将涉案标的权属登记在鼎源公司名下,目的是为了开发涉案项目,并非真实的权属变更；其次，鼎源公司从未向神木县宾馆公司支付过项目转让款；最后，鼎源公司于2013年2月28日向神木县宾馆公司出具的《告知函》自认涉案项目系神木宾馆代为开发。第二组证据：1.《土地转让协议》真实性认可,但对该组证据的合法性,关联性、证明目的均不予认可,该土地转让协议是双方为履行《关于商住楼委托开发销售协议书》而签署,目的是让涉案项目开发及销售符合房地产开发的相关规定并非发生真实的土地权属转让。2.《建设工程设计合同(一)》的真实性、合法性,关联性予以认可,但对证明目的不予认可。该证据与其他证据能相互印证,为履行代开发及销售的事实。在开发过程中，有关建设方面的协议均由神木县宾馆公司的法定代表人高礼信实际签署。3.《钻石王朝项目合同解除协议》真实性,合法性,关联性及证明目的均不予认可。该协议是鼎源公司私下与第三方签订，未告知神木县宾馆公司。该协议恰恰证明了鼎源公司违反代为开发及销售协议的有关约定。证据4-18真实性予以认可,但对其合法性,关联性,证明目的均不予认可。上述证据是鼎源公司履行开发及销售协议的具体体现,不能证明该项目的实际权属人即为鼎源公司。证据19真实性、合法性予以认可,对其关联性及证明目的不认可。该组证据所载款项并非是鼎源公司向神木县宾馆公司支付所谓的前期垫付款及土地转让款,而是鼎源公司向神木县宾馆公司转交的代为销售的购房款。另，神木县宾馆公司取得涉案项目的购买价款为9350万元，然鼎源公司称以1886.93万元的价格向神木县宾馆公司购买涉案项目显然虚构的，如此低的价格，显然于理不合。证据20真实性、合法性予以认可,对其关联性,证明目的均不予认可。该组证据证明神木县宾馆公司向鼎源公司支付的款项系项目前期开发资金,为符合房地产开发的相关规定,神木县宾馆公司将项目前期开发资金支付给鼎源公司,再由鼎源公司统一对外支付。证据21真实性、合法性予以认可,对其关联性、证明目的不予认可。首先该《情况说明》系高礼信个人出具，并非神木县宾馆公司出具；其次，该《情况说明》的内容为因办理手续需要，才将原合同变更由鼎源公司与施工方签订，同时，高礼信同意施工方与鼎源公司进行决算事宜。而并非鼎源公司所说的高礼信自认涉案项目开发建设主体为鼎源公司，涉案项目与神木县宾馆公司及高礼信无关。鼎源公司歪曲了该《情况说明》所反映的事实。另该《情况说明》进一步反映出，变更与施工方的建设施工合同签约主体是为了项目的开发及销售符合房地产开发的相关规定，是为了在开发及销售进行中顺利办理相关手续。证据22真实性予以认可,但对其合法性、关联性及证明目的均不予认可。该《律师函》系施工方委托律师向鼎源公司出具,并非向神木县宾馆公司出具。另直至2015年7月8日发函之日，高礼信仍然是涉案项目的实际运作人，进一步证明此前变更建设工程施工过程中相关合同签约主体是为了符合房地产开发及销售的相关规定，而非变更实际的开发主体。第三组证据，对该组证据1-10真实性予以认可,但对其合法性,关联性,证明目的不予认可,该组证据是鼎源公司履行代开发及销售义务的体现,为符合房地产开发及销售的相关政策法规规定,对外签订的工程决算、支付相关款项、办理相关手续均以鼎源公司的名义进行,鼎源公司不能以此就认为涉案项目系其所有。第四组证据，对该组证据1-12的真实性予以认可,但对其合法性、关联性及证明目的均不予认可。涉案项目对外均以鼎源公司的名义进行,案外人不了解涉案项目的真实权属状态亦属正常,鼎源公司不能以案外人的主观认识即得出涉案项目系其所有的结论。补充证据真实性认可，证明目的不认可，该证据体现鼎源公司履行其代为开发销售义务的体现。《收据（代收款凭证）》该份证据系第一次看到，庭后需找高礼信核实，且该份证据已过举证期，不应作为证据在使用，即使该笔款项真实发生欲证明涉案“钻石王朝”项目系鼎源公司所有，但因为涉案项目是由神木县宾馆公司委托鼎源公司进行开发并且对外进行销售，因此但凡购买涉案项目房产都同意向鼎源公司支付购房款。经审理查明：汉元公司与鼎源公司借款合同纠纷一案，在本院审理期间，自愿达成如下协议，本院于2015年5月31日作出（2015）西中民三初字第00106号民事调解：一、鼎源公司应向汉元公司支付借款本金人民币76128429．08元。支付方式为：鼎源公司应在2015年6月20日前支付500万元，之后应在每月20日前各支付500万元，直至付清为止。如鼎源公司逾期支付上述任何一笔款项本金的，则汉元公司有权对下余全部借款本金申请强制执行；二、汉元公司、鼎源公司双方确认本案截止2014年12月31日的借款利息为13871570．92元。如鼎源公司按照第一条约定的时间全部支付借款本金的，则汉元公司自愿放弃对借款利息的主张；三、如鼎源公司逾期支付第一条任何一笔借款本金的，则汉元公司有权在申请强制执行下余全部借款本金的同时，依法起诉鼎源公司，要求其支付借款利息13871570．92元；四、案件受理费422442元，减半收取211221元，由鼎源公司承担。之后因鼎源公司未履行上述生效调解书确定的给付义务，汉元公司申请本院强制执行。本案在执行过程中，本院依法扣划了鼎源公司银行存款6078320元，查封了其名下的土地及房产，后双方当事人达成执行和解协议，约定：1.鼎源公司与汉元公司欠款合计89999999.08元；2.鼎源公司向汉元公司支付法院扣划的5934580元（扣划6078320元，扣除执行费1431740元，剩余5934580元）；3.剩余债务鼎源公司以其开发的位于陕西省榆林市神木县神木镇XX路中段北，即“钻石王朝”项目【土土地证号神国用（2009）第G0113**】第一、二、层商铺及地下一百七十一个停车位予以抵偿；4.鼎源公司负责按照商品房买卖程序，将上述房产及车位过户至汉元公司名下或汉元公司指定的第三方名下，否则汉元公司有权申请法院强制执行；5.本和解协议签订之日起，上述房产及车位的所有权归汉元公司所有，汉元公司有权占有、使用、收益；6.本和解协议签订之日起，鼎源公司不得对上述房产及车位进行转让、抵押及设定他项权利等。上述协议双方当事人确认，正在自行履行中。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十七条（六）项之规定，于2015年8月11日作出（2015）西中执民字第00210-2号执行裁定：终结本院（2015）西中执民字第00210号执行案件的本次执行程序。本裁定送达后即发生法律效力。2015年9月16日，汉元公司与鼎源公司在陕西省神木县签订《神木县“钻石王朝”项目商铺及车位移交单》显示：……项目名称：神木县“钻石王朝”商住楼；位置：神木县神木镇XX路中段被；土地土地证号：神和国用（2009）第G0113**铺现状：毛坏，已建设完毕，外立面、玻璃门窗均安装到位；移交商铺范围：项且全部第1、2、3层商铺，暂定建筑面积为4830平米（最终建筑面积以房管部门实测面积为准），房屋结构布局划分以项目建设施工图为准；车位现状：已建设完毕，可投入使用；移交车位范围：全部地下171个车位，包括负一层、负二层全部车位，车位布局划分以项目建设施工图为准；商铺及车位建设进度（权利现状）：已完工，正在办理竣工验收手续，未办理完毕，商铺车位均可办理独立产权证书，现未办理；……同日，本院在神木县XX镇XX段北“钻石王朝”项目现场向汉元公司、鼎源公司的谈话笔录载明：根据双方和解协议约定，鼎源公司以“钻石王朝”项目第1、2、3层商铺及地下171个车位抵偿汉元公司剩余全部债务相关事宜，现双方进行上述资产移交，本院予以监督……姜：对移交没有异议，保证在本次移交前，上述房屋资产没有其他权利设定，并按照《和解协议》及《移交单》履行后续产权办理等义务。……神木县宾馆公司作为案外人，以本院查封的陕西省榆林市神木县神木镇XX路中段北，即“钻石王朝”项目（土地证土地证号神国用（2009）第G0113**）第一、二、铺及地下一百七十一个停车位的财产归其所有并返还其上述财产为由，向本院提出执行异议申请：撤销本院（2015）西中执民字第00210－2号民事裁定，中止该案中异议人财产的执行，并返还上述财产。本院于2018年3月19日作出（2017）陕01执异72号执行裁定：神木县宾馆公司提出的执行异议申请理由成立，中止对陕西省榆林市神木县神木镇XX路中段北，即“钻石王朝”项目【土地证号土地证号神国用（2009）第G0113**】第一、二、及地下一百七十一个停车位的强制执行。汉元公司不服，向本院提起申请执行人执行异议之诉，即本案诉讼。另查，2007年4月26日，神木县宾馆公司法定代表人高礼信与神木县财政局签订《拍卖神木县宾馆公司资产成交合同书》显示：对神木县宾馆公司现有房地产及拟建二十七层、地下**、地上**宾馆大楼已形成的桩基工程及地下**主体工程（占地面积约17698.8平方米）进行公开拍卖，高礼信以9350万元价款成交。同日，就公证事项：拍卖神木县宾馆资产成交合同书，陕西省神木县公证处作出（2007）神公证经字第009号《公证书》。2007年8月2日，神木县宾馆公司取得神木县经济发展局下发神经发（2007）243号《关于印发神木县宾馆有限公司建设宾馆和商住楼项目备案确认书的通知》；2007年9月13日，神木县宾馆公司取得神木县城乡建设规划领导小组办公室下发神政规字[2007]034号《关于神木县商住楼扩初设计的批复》；2008年12月23日，神木县宾馆公司取得神木县环境保护局下发神环发（2008）184号《关于神木县宾馆商住楼建设项目环境影响报告表的批复》。2007年5月21日，鼎源公司（发包方）与榆林市福天建设工程有限公司（承包方）签订《桩基础承包协议》，约定相关工程内容及承包范围、承包方式、单价及结算办法等，盖有陕西鼎源房地产开发有限公司、神木县宾馆有限公司公章，姜子斌、高礼信签字。2007年9月10日，神木县国土资源局对神木县宾馆公司作出神国土转字[2007]第25号《土地使用权转让件》，转让土地面积17698.8平方米（合26.55亩）。2007年9月12日，鼎源公司与陕西华瑞勘察设计有限责任公司签订《建设工程设计合同（一）》，该合同显示有高礼信签字。2008年3月4日，鼎源公司（发包人）与陕西建工集团总公司（承包人）签订《“钻石王朝”项目合同解除协议》显示：合同签订时发包人为鼎源公司，鼎源公司的委托代理人高礼信并非鼎源公司法定代表人或者合法的委托代理人。而高礼信是神木县宾馆公司的法定代表人。为了尊重事实，符合实际发包人与承包人协商一致就高礼信签订“钻石王朝”项目建设工程施工合同，同时，承包人与发包人合法委托代理人姜子斌重新签订《“钻石王朝”建设工程施工合同》。该合同与原合同的所有条款不变。只是将发包人委托代理人变为合法的委托代理人姜子斌。发包人委托代理人姜子斌与承包人签订建设工程施工合同生效后，原有建设工程施工合同解除。……附件一：鼎源公司的法人授权委托书。同日，双方重新签订《陕西省建设工程施工合同》。2009年7月30日，神木县宾馆公司（甲方）与鼎源公司（乙方）签订《关于商住楼委托开发销售协议书》，约定：“因甲方无开发房地产资质，为便于商住楼的销售，现委托乙方将甲方所拥有的面积为3566.969平方米（合5．355亩）的土地作为商住楼开发项目代理开发销售，经双方协商达成如下委托协议：委托项目：1.为了办理售楼许可证等相关手续需要，乙方要与甲方签订一份土地转让协议，编号：002，本土地转让协议无法律效力，土地所有权和新建商住楼，地，地下车库产权仍然归甲方所有.工程开工建设到竣工验收及售房都以乙方名义完成，办理以上手续由乙方提供甲方所需相关资料、证照，并积极配合办理。3.以乙方名称为甲方开设专用账户，本账户归甲方管理使用，本项目销售完成后账户撤销。4.甲方从工程报建到开工建设、竣工验收及售房等支出费用和收入都从以上所设专用账户收支，所产生的税费由甲方承担。5.由于售房要按揭贷款需乙方提供担保，甲方给乙方反担保。6.为了在建设中支付工程款等开支，需以乙方名义和施工单位签订工程合同。（原签订的合同要以乙方名义改签）7.乙方配合甲方提供完整的售楼方案，费用甲方承担。8.乙方配合为业主办理房产证及土地使用证等相关手续费用由业主承担。二、委托代理费用。圆满完成甲方所委托项目及商住楼销售完毕后，甲方一次性付给乙方人民币贰拾捌万元委托代理费作为报酬。其它约定。1.商住楼的工程质量、进度、安全、投资、合同管理、信息管理、组织协调均由甲方承担。2.在商住楼的开发销售中所产生的债权、债务都由甲方享有和承担。3.本协议要乙方所有股东签字后生效。4.未约定事宜双方协商解决。四、本协议签字之日起生效，本合同一式三份甲、乙双方中介人各执一份。签订日期为2009年7月30日。高荣华在神木县宾馆公司代表人处签字，王凤玲在鼎源公司股东处签字，姜子斌在协议中签字。鼎源公司法定代表人刘平泽未在该协议中签字。2009年8月11日，神木县宾馆公司（甲方）与鼎源公司（乙方）签订编号为002《土地转让协议》，约定：神木县宾馆公司向鼎源公司转让位于神木县XX路临街土地一块，转让给鼎源公司开发商住楼，土地面积：3566.969平米（合5.355亩），以上地测量图为准。转让金额：每亩人民币352.5万元合计人民币1887.00万元。交款期限：签订合同之日一月内首付总金额的20%，剩余每两个月付20%，八个月付清。付款方式：现金或转账。2009年12月26日，神木县宾馆公司向鼎源公司出具《收据》，载明收款方式为转账，金额为1886.93万元，备注为根据评估报告确认钻石王朝土地款。2008年3月15日，神木县城乡建设局向神木县宾馆公司颁发编号：2008.005号《建筑工程施工许可证》；2009年9月17日，神木县人民政府向鼎源公司颁发神国有（2009）第G011314号《国有土地使用证》；2009年9月27日，神木县城乡建设规划领导小组办公室向鼎源公司颁发建字第6108212009000130号《建设工程规划许可证》；2009年10月8日，神木县城乡建设局出具将2008.005号《建筑工程施工许可证》建设单位名称由“神木县宾馆公司有限公司”变更为“陕西鼎源房地产开发有限公司”；2009年11月4日，神木县城乡建设规划领导小组办公室向鼎源公司颁发地字第10821200900006号《建设用地规划许可证》；2009年11月4日，神木县房地产管理领导小组办公室向鼎源公司颁发房预售证第2009（06）号《榆林市商品房预售许可证》。以上五证均盖有神木县宾馆公司公章。2014年7月25日，神木县住房和城乡建设局向鼎源公司颁发神住建验字（2014）第06号《神木县建设工程规划专项验收合格证》。2011年6月26日，神木县气象局下发（神）雷验No：20117026《防雷装置竣工验收合格证》。2009年12月25日，鼎源公司（甲方）与中国建设银行股份有限公司神木县支行（乙方）签订编号：（2010）001号《商品房销售贷款合作价协议书》；同日，出质人鼎源公司与质权人中国建设银行股份有限公司神木县支行签订编号（2010）001号《个人住房（商业用房）借款最高额保证合同》；2009年12月29日，中国农业银行神木支行（甲方）与鼎源公司（乙方）签订《住房按揭合作协议书》。2010年8月28日，中国农业银行榆林分行支行印签卡显示：客户全称：陕西鼎源房地产开发有限公司 账号：XXXXXXXXXXXXX2188 启用日期：2010年8月28日 加盖有陕西鼎源房地产开发有限公司财务专用章 刘平泽、高礼信印章。2013年2月28日，鼎源公司向神木县宾馆公司发出陕鼎源地产发1号《告知函》载明：你公司委托我公司代理开发的钻石王朝小区项目基本结算，账面体现你公司长期借款8180万元已经过2年，根据神木县地方税务局神地税发（2012）109号文件规定视为股东分红，需上缴企业所得税2075万元，又根据你公司与我公司签的代理开发协议：债权、债务、税费全部由你公司承担，希望你公司尽快组织财力进行清缴，否则造成后果全部由你公司承担。2013年2月28日陕鼎源地产发1号《告知函》其内容为：神木县宾馆有限公司及高董事长：你公司委托我公司代理开发的钻石王朝小区项目基本结算，账面体现你公司长期借款8180万元已经过2年，根据神木县地方税务局神地税发（2012）109号文件规定视为股东分红，需上缴企业所得税2075万元，又根据你公司与我公司签的代理开发协议：债权、债务、税费全部由你公司承担，希望你公司尽快组织财力进行清缴，否则造成后果全部由你公司承担。同日，陕鼎源地产发2号《神木县宾馆有限公司3月5日股东会提案》载明：神木县宾馆有限公司及高董事长：鉴于神木县宾馆有限公司股东会即将召开，我公司提出以下提案，请列入本次股东会议议程：提案一：《关于钻石王朝项目地下车位的出售》钻石王朝项目地下车位的出售我们提出两套方案：第一套：继续由我公司代理：根据目前规划划分地下车位共171个，初步拟定车位平均售价30万元／位，总价：5130万元，需上缴营业税等地方税：287.3万元，上缴所得税：1282．5万元。第二套：退回神木县宾馆有限公司由你公司自行销售，计入宾馆工程建设成本，并与陕西建工集团单独签订地下车位工程建设合同，这样就暂不交纳由地下车位销售产生的企业所得税。综上所述退回车位的代理开发权，建议采用第二套方案。提案二：《关于对钻石王朝项目1－3层商业产权的处置》钻石王朝项目1－3层商业产权处置提出两套方案：第一套：对钻石王朝1－3层商业产权进行分配式拍卖，建议内部销售平均价15000元／㎡，建筑面积4581．6㎡，折价：6872.4万元，需上缴营业税等地方税：384．85万元，上缴企业所得税1718.1万元，产权属于各位股东。第二套：对钻石王朝项目1－3层商业对股东内部按入股比例行分配。但必须与陕西鼎源房地产开发有限公司签订租赁协议，按时交纳租金，待租金完税后返回宾馆有限公司，这样的话优点就是可以逐年体现收入，逐年交纳出租收入所产生的企业所得税，缺点是产权属于陕西鼎源房地产开发有限公司。两套方案提请股东讨论 提案三：《关于钻石王朝项目的竣工结算》我公司代理开发的钻石王朝小区项目工程建设已进入工程收阶段，请你公司尽快组织强有力的专业结算小组。聘请专业资质的审计单位进行审计结算，并组织验收。待审计结束后及上缴企业所得税。提案四：《关于贵公司长期借款的处置》提请神木县宾馆有限公司各位股东认真讨论形成股东会决切实解决好8180万元长期借款的处置问题。2013年10月24日，鼎源公司与天健万隆工程咨询有限公司（结算审计）、陕西梓融会计师事务所有限责任公司（财务审计）签订《钻石王朝项目工程造价咨询合同（结算审计、财务审计）》，合同盖有鼎源公司公章，高礼信在法定代表人处签字，姜子斌在委托代理人处签字。2013年10月26日，鼎源公司与天健会计师事务所签订《基本建设工程决算审核业务约定书》，合同盖有鼎源公司公章及刘平泽签字。2013年12月16日，鼎源公司与陕西梓融会计师事务所有限责任公司签订《业务约定书（基本建设工程竣工决算审核）》合同盖有鼎源公司公章及刘平泽签字。2015年10月21日，天健会计师事务所出具天健陕审（2015）206号《陕西鼎源房地产开发有限公司神木县钻石王朝项目基本建设工程决算审核报告》显示：截至2015年9月30日，该项目共计交付审核数115，591，484.65元，为一栋28层框剪结构商住楼（总建筑面积39450.73平方米，其中地下2层11，017.16平方米、商业3层4，696.11平方米、住宅23，737.46平方米），后盖有鼎源公司公章及刘平泽签字。2015年5月8日，鼎源公司向陕西建工集团总公司出具《授权委托书》载明：本人刘平泽系陕西鼎源房地产开发有限公司法人，特授权姜子斌代表本人和贵公司洽谈工程结算事宜，并承担相关的法律责任。2015年7月7日，神木县宾馆公司法定代表人高礼信向陕西建工集团总公司出具的《情况说明》载明：你公司施工的神木县宾馆商住楼，前期合同由神木县宾馆公司与贵公司签订，后因办手续需要，于2008年3月3日将合同变更由鼎源公司与贵公司签订，项目名称变更为钻石王朝，合同签订人为高礼信，同时原合同作废。现该工程已施工完毕，进入决算阶段，因该合同甲方为鼎源公司，其法人为刘维平，请你公司就该项目的决算事宜与鼎源公司法人刘维平协商解决，我本人无异议。2015年7月8日，陕西建工集团总公司陕北公司就鼎源公司未进行工程验收及决算等事项向鼎源公司发出《关于要求立即进行工程决算事项的律师函》。2015年7月23日，鼎源公司与陕西建工集团总公司签订《钻石王朝住宅楼工程结算书》显示：工程结算总价72，000,000.00元。同日，双方签订《钻石王朝项目结算补偿协议》约定，鼎源公司同意各项补偿差价合计：10687255元。合同盖有鼎源公司公章及委托代理人姜子斌签字。2011年5月27日，神木县海州物业服务有限公司与鼎源公司签订《物业服务合同》。2014年4月18日神木农行北郊分理处以“钻石王朝”按揭贷款至今有部分贷户不能正常按时偿还贷款为由，向鼎源公司发出《告鼎源房地产公司钻石王朝项目责任书》，要求鼎源公司承担连带责任，无条件从保证金账户扣划欠款本息；同时责成鼎源公司专人配合完善产权证办理的相关事宜。2014年12月8日，钻石王朝小区业主向鼎源公司发出《告知函》，要求鼎源公司解决产证办理、专项维修基金、工程验收等问题。2014年12月19日，鼎源公司向“钻石王朝”项目各位业主就提出的各项问题进行逐一回复。2015年3月28日神木县元洲物业管理有限公司向鼎源公司发出《告知书》。神木县元洲物业管理有限公司最终决定于2015年4月1日以前终止对钻石王朝小区的物业服务工作。2015年8月1日钻石王朝小区业委会向鼎源公司发出《关于钻石王朝小区工程质量问题的报告》。2015年10月20日钻石王朝小区业主向鼎源公司发出《告知书》，要求鼎源公司解决大修基金及小区维修及尽快收房等事宜。2016年10月3日神木县元洲物业管理有限公司向鼎源公司发出《函告》，要求解决电梯年检、修理等事宜。2017年1月17日钻石王朝小区业委会、神木县元洲物业管理有限公司向鼎源公司发出《钻石王朝小区外墙瓷砖脱落报告》，要求解决外墙瓷片脱落事宜。2015年8月4日，中国建行神木县支行与王某甲、王某乙、鼎源公司借款合同纠纷一案，神木县人民法院作出（2015）神民初字第04064号民事调解：一、由王某甲、王某乙于2015年9月21日前偿还中国建行神木县支行之前拖欠本息27500元。剩余本息从2015年10月21日起按合同约定按月偿还。如一期不按上述期限履行，中国建行神木县支行与王某甲、王某乙自愿解除双方于2010年4月13日签订的《个人住房（商业用房）借款合同》，且中国建行神木县支行有权一次性申请执行全部剩余款项。鼎源公司承担连带偿还责任。鼎源公司偿还后有权向王某甲、王某乙追偿。二、中国建行神木县支行对拍卖、变卖王某甲、王某乙共同购买的位于神木县神木镇XX路中段一幢8层1单元10802号房屋所得价款有优先受偿权。另，鼎源公司为“钻石王朝”项目部分业主垫付住房按揭款。2009年8月17日，陕农税字NO.0031934《中华人民共和国契税完税证》显示：鼎源公司缴纳房地产权属转移面积3566.9㎡，计税金额为18869300元，税率3%，实缴金额为566079元。高礼信在该票据右上角手写：“准支，09年9/25”，该契税完税证盖有神木县宾馆有限公司的公章。姜子斌同时签字。2010年12月3日，NO.0174012《中华人民共和国税收通用缴款书》显示：鼎源公司 账户：610016951040******** 税款所属时期：2010年11月1日 税款限款日期：2010年12月15日 品目名称：土地增值税（县）非普通住宅（除别墅外） 计税金额或销售收入：141241187.9 实缴金额：1412411.88 手写：姜子斌于2010年12月签字同意。2012年6月9日，NO.1047075《中华人民共和国税收通用缴款书》显示：鼎源公司缴纳土地增值税 账号：1020******** 品目名称：预征率（县区）计税金额或销售收入：181650346.00实缴金额：908251.73 盖有鼎源公司财务专用章。同日，NO.1047076《中华人民共和国税收通用缴款书》显示：鼎源公司缴纳土地增值税 账号：XXXXXXXXXXXXX2188 计税金额或销售收入：933242412.00实缴金额：4666212.06元 分别盖有刘平泽、高礼信印章。2010年5月10日，NO.0417244《中华人民共和国税收通用缴款书》显示：鼎源公司 税款所属时期：2010年4月1日 税款限款日期：2010年5月18日 名称：其他水利建设基金收入 计税金额或销售收入：17240458.3 实缴金额：13792.37手写：姜子斌于2010年5月24日 签字准报。2010年7月6日，NO.0037395《中华人民共和国税收通用缴款书》显示：鼎源公司 税款所属时期：2010年6月1日 税款限款日期：2010年7月15日 名称：其他水利建设基金收入 计税金额或销售收入：4355499.9实缴金额：34844手写：姜子斌于2010年7月13日 签字准支；高礼信于2010年7月30日 签字 同意支付。2010年9月13日，NO.0099375《中华人民共和国税收通用缴款书》显示：鼎源公司 税款所属时期：2010年8月1日 税款限款日期：2010年9月15日 名称：其他水利建设基金收入 计税金额或销售收入：5124212.5 实缴金额：4099.37 手写：姜子斌于2010年10月23日 签字准支；高礼信于2010年10月28日 签字 同意支付。2009年12月27日，鼎源公司（甲方）与榆林市创达电梯设备有限公司（乙方）签订《电梯设备买卖安装合同》，高礼信在甲方法定代表人处签字。2010年6月23日，鼎源公司与杨某某签订《钻石王朝项目地下库土方开挖回填协议书》，合同盖有鼎源公司公章及姜子斌在法定代表人处签字。2010年7月30日，上海凯旋泵业（集团）有限公司与鼎源公司签订《产品销售合同》，合同盖有鼎源公司公章及姜子斌在委托代理人处签字。2010年9月8日，鼎源公司（甲方）与贺有才（乙方）签订《钻石王朝项目商住楼砂砾回填协议书》，合同盖有鼎源公司公章及姜子斌在甲方代表人处签字，附有《剩余部分地下车库砂砾石回填结算单》结算总价：24979.5元。2011年4月2日，鼎源公司（发包人）委托设计人承担钻石王朝住宅楼基坑支护工程设计与陕西省建筑科学研究院设计院（设计人）签订《建设工程设计合同》合同编号：2011-06-06，盖有鼎源公司公章及委托代理人姜子斌签字。2010年1月至2015年7月，鼎源公司向陕西建工集团总公司支付工程款3830万元，收据、转账凭证及发票等票据共计36张，其中鼎源公司通过中国农业银行账号：XXXXXXXXXXXX2188支出款项10次，在收款收据、记账凭证等票据上签有9次“高礼信 准支”；2010年1月至2012年6月，鼎源公司向西安文惠企业营销策划有限公司支付劳务费1384917元，其中鼎源公司通过中国农业银行账号：XXXXXXXXXXXX2188支出款项3次，在收款收据等票据上签有4次“高礼信 准支”。2010年1月至2012年10月，鼎源公司向榆林市创达电梯设备有限公司支付电梯款1591500元，收据、转账凭证及发票等票据共计9张，在收据等票据上签有3次“高礼信 准支”。2010年8月至2012年4月，鼎源公司向陕西建标建设工程监理有限公司榆林分公司支付监理费33万元，收据、转账凭证及发票等票据共计7张，在《收据》签有3次“高礼信 准支”；2010年11月至2012年6月，鼎源公司向上海凯泉泵业（集团）有限公司支付货款9万元，收据、转账凭证及发票等票据共计4张，其中鼎源公司通过中国农业银行账号：XXXXXXXXXXXX2188支出款项1次，在收款收据上签有1次“高礼信 准支”；2012年7月至2014年3月，鼎源公司向神木县元洲装饰工程有限公司支付装修工程款共计188.5万元，收据、转账凭证及进账单等票据共计15张，其中鼎源公司通过中国农业银行账号：XXXXXXXXXXXX2188支出款项2次。2010年6月至2013年11月，鼎源公司向其他第三方支付款项中，收据、转账凭证及发票等票据共计85张，其中鼎源公司通过中国农业银行账号：XXXXXXXXXXXX2188支出款项15次，在收款收据、收据、发票上17次签有“高礼信 准支”。2009年11月19日，陕西建标建设工程监理有限公司榆林分公司出具《收据》显示：鼎源公司 收款方式：调账 陆拾万元 理由：工程监理费。2009年11月29日，陕西华瑞勘察设计有限责任公司出具《收据》显示：陕西鼎源房地产开发有限公司 收款方式：调账 壹佰肆拾万元 理由：工程设计费。2009年12月2日，陕西建工集团总公司陕北分公司出具《收据》显示：陕西鼎源房地产开发有限公司 收款方式：调账 贰仟柒佰柒拾万元。2009年12月26日，神木县宾馆公司出具《收据》显示：陕西鼎源房地产开发有限公司 收款方式：转账 壹仟捌佰捌拾陆万玖仟叁佰元 理由：根据评估报价确认钻石王朝土地。鼎源公司称上述款项系神木县宾馆公司垫付。神木县宾馆公司则辩称该款项系向鼎源公司支付的款项系项目前期开发资金,为符合房地产开发的相关规定,神木县宾馆公司将项目前期开发资金支付给鼎源公司,再由鼎源公司统一对外支付。2010年6月22日，鼎源公司向神木县宾馆公司转款500万元，收款事由为周转；2010年7月1日，鼎源公司向神木县宾馆公司支付1500万元，收款事由为周转；2010年7月26日，鼎源公司向神木县宾馆公司转款2000万元，收款事由为购置设备；2010年7月26日，鼎源公司向高礼信转款3000万元，收款事由为购置设备；2010年10月14日，鼎源公司向神木县宾馆公司转款1000万元，收款事由为周转；2010年12月15日，鼎源公司向神木县宾馆公司转款300万元，收款事由为转账（钻石王朝）；2011年6月16日，鼎源公司向神木县宾馆公司转款500万元，收款事由为借款；2011年8月23日，鼎源公司向神木县宾馆公司转款960万元，收款事由借款；2011年9月23日，鼎源公司向神木县宾馆公司转款1000万元，收款事由为周转；2011年9月29日，鼎源公司向神木县宾馆公司转款300万元，收款事由为周转；2011年10月8日，鼎源公司向神木县宾馆公司转款700万元，收款事由为周转；2012年12月31日，鼎源公司向神木县宾馆转款140万元，收款事宜为借款。2011年4月1日，高礼信向鼎源公司转款3000万元，收款事由为还款；2012年1月11日，神木县宾馆公司向鼎源公司转款600万元，收款事由为还借款；2013年2月26日，神木县宾馆向鼎源公司支付120万元，收款事由为还借款；2014年3月25日，神木县宾馆公司向鼎源公司转款80万元，收款事由为还款。上述款项往来中，鼎源公司共计向神木县宾馆公司及高礼信转款11900万元，高礼信、神木县宾馆公司共计向鼎源公司还款3800万元。涉案“钻石王朝”项目系原神木县宾馆公司商住楼，后更名为“钻石王朝”商住楼。庭审中，在法庭询问涉案“钻石王朝”项目【土地证号：土地证号：神国用（2009）第G0113**】第一、二、地下一百七十一个停车位的现状时，汉元公司称“由于预售许可证过期了，没有办法办网签，法官就让实体接，在执行局的见证下双方交接完了，汉元公司接收后打算用，请装修公司进行装修，装修途中神木县宾馆公司出来就发生冲突并报警，后来执行局就让停止装修，汉元公司配合法院，现在搁置中”；神木县宾馆公司称“保持现状”；鼎源公司称“鼎源公司交给了汉元公司，在装修途中发生争执，汉元公司继续装，后来就到执行异议阶段，执行庭就让停止装修。”神木县宾馆公司与鼎源公司民间借贷纠纷一案，陕西省榆林市中级人民法院于2017年11月29日作出（2017）陕08民初467号民事判决中载明：……鼎源公司请求判令神木县宾馆公司支付其借款3243．07万元，……法院认为，鼎源公司提交的证据均系与鼎源公司、神木县宾馆公司双方有关联的“钻石王朝”项目管理过程中的往来账务及相关的资料，并不能证明其主张的争议是独立于“钻石王朝”项目的借贷纠纷，故其应当承担不利的法律后果。遂判决：驳回鼎源公司的诉讼请求。宣判后，鼎源公司不服，向陕西省高级人民法院提起上诉，陕西省高级人民法院于2018年8月13日作出（2018）陕民终460号民事判决：驳回上诉，维持原判。现该判决已生效。本院认为，本案为汉元公司对本院（2017）陕01执异72号执行裁定不服提起的申请执行人执行异议之诉。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条规定：“案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任”。第三百一十三条规定：“对申请执行人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决准许执行该执行标的；（二）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。”本案审理的焦点问题为神木县宾馆公司是否对涉案“钻石王朝”项目【土地证号：神土地证号：神国用（2009）第G0113**】第一、二、下一百七十一个停车位享有足以排除强制执行的民事权益。本院经查，2007年4月26日，神木县宾馆公司法定代表人高礼信与神木县财政局签订《拍卖神木县宾馆公司资产成交合同书》：对神木县宾馆公司现有房地产及拟建二十七层、地、地下**、地上**宾馆大楼已形成的桩基工程及地下**主体工程地面积约17698.8平方米）进行公开拍卖，高礼信以9350万元价款成交；2007年9月10日，神木县国土资源局对神木县宾馆公司作出神国土转字[2007]第25号《土地使用权转让件》，转让土地面积17698.8平方米（合26.55亩）。神木县宾馆公司取得包括涉案“钻石王朝”项目第一、二、三层商铺及地下一百七十一个停车位在内的土地使用权及《建筑工程施工许可证》。神木县宾馆公司因无开发房地产资质，为便于商住楼的销售，遂与鼎源公司于2009年7月30日签订《关于商住楼委托开发销售协议书》，委托鼎源公司将其所拥有的面积为3566.969平方米（合5．355亩）的土地作为商住楼开发项目代理开发销售。约定的委托项目主要内容为双方签订一份土地转让协议（编号：002），该协议无法律效力，土地所有权和新建商住楼，地下车，地下车库产权仍归神木县宾馆公司所有工建设到竣工验收及售房都以鼎源公司名义完成等。另约定在商住楼的开发销售中所产生的债权、债务都由神木县宾馆公司享有和承担，鼎源公司所有股东签字后生效。双方于2009年8月11日签订《土地转让协议》（编号为002）约定：神木县宾馆公司向鼎源公司转让位于神木县XX路临街土地一块，转让于鼎源公司开发商住楼，土地面积为3566.969平米（合5.355亩），转让金额为每亩人民币352.5万元合计人民币1887.00万元等。以上协议签订后，鼎源公司分别取得《国有土地使用证》《建设工程规划许可证》《建筑工程施工许可证》《建设用地规划许可证》《榆林市商品房预售许可证》。2009年12月26日，神木县宾馆公司向鼎源公司出具收据，载明收款方式为转账，金额为1886.93万元，备注为根据评估报告确认钻石王朝土地款。鼎源公司称以其名义分别于2009年11月19日、2009年11月29日、2009年12月2日向第三人支付的款项2970万元，由神木县宾馆公司垫付。神木县宾馆公司则辩称该款项系向鼎源公司支付的款项系项目前期开发资金,为符合房地产开发的相关规定,神木县宾馆公司将项目前期开发资金支付给鼎源公司,再由鼎源公司统一对外支付。神木县宾馆公司提供中国农业银行榆林分行支行账号为XXXXXXXXXXXXX2188，用以证明该账户为涉案“钻石王朝”项目的专用账户。该账户在2010年至2013年期间，鼎源公司就涉案“钻石王朝”项目支付第三方款项的银行转账凭证中，多次通过该账户向第三方转账，且在相应收款收据等票据上多次出现高礼信签字。2010年6月22日至2012年12月31日，鼎源公司向神木县宾馆及高礼信转款12次，金额11900万元；2011年4月1日至2014年3月25日神木县宾馆公司向鼎源公司转款4次，金额3800万元，两者抵扣后为8100万元。关于该8100万元性质问题，神木县宾馆公司辩称该款项系销售回款，并以陕西省高级人民法院（2018）陕民终460号民事判决为证。根据鼎源公司与神木县宾馆公司民间借贷纠纷一案中，陕西省高级人民法院于2018年8月13日作出（2018）陕民终460号民事判决，认定：“……鼎源公司提交的证据均系与鼎源公司、神木县宾馆公司双方有关联的钻石王朝项目管理过程中的往来账务及相关的资料，并不能证明其主张的争议是独立于钻石王朝项目的借贷纠纷，故其应当承担不利的法律后果。……”。该项判决并未认定双方在往来中涉及的相关款项系销售回款，故对神木县宾馆公司的该项主张本院不予采信。参照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条规定：“对案外人提出的排除执行异议，人民法院应当审查下列内容：（一）案外人是否系权利人；（二）该权利的合法性与真实性；（三）该权利能否排除执行”。第二十五条规定：“对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：（一）已登记的不动产，按照不动产登记簿判断；未登记的建筑物、构筑物及其附属设施，按照土地使用权登记簿、建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断；……”。本案中，因神木县宾馆公司不具有房地产开发的资质，以具备房地产开发资质的房地产开发企业鼎源公司的名义开发房地产，虽双方签订《关于商住楼委托开发销售协议书》，约定神木县宾馆公司委托鼎源公司代建涉案“钻石王朝”项目，且在部分相关收款收据等票据上有高礼信本人签字，但建设用地使用权与房屋所有权作为物权，均应当以登记为公示要件。涉案“钻石王朝”项目的《国有土地使用证》《建设用地使用权证》《建设用地规划许可证》《建设工程规划许可证》《榆林市商品房预售许可证》均登记在鼎源公司名下。双方签订的《关于商住楼委托开发销售协议书》《土地转让协议》均不能对抗汉元公司，现因汉元公司与鼎源公司借款合同纠纷一案中，鼎源公司负担债务，汉元公司申请执行鼎源公司名下“钻石王朝”项目第一、二、三层商铺及地下一百七十一个停车位的财产，神木县宾馆公司辩称根据双方签订的《关于商住楼委托开发销售协议书》约定，涉案“钻石王朝”项目应为其所有，主张中止执行，本院不予支持。综上所述，神木县宾馆公司不足以享有排除强制执行的民事权益，对汉元公司要求准许执行本院（2015）西终执民字第00210-2号执行裁定书中“钻石王朝”项目【土地证号：神国土地证号：神国用（2009）第G0113**】第一、二、一百七十一个停车位的强制执行的诉讼请求，本院依法予以支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条、第三百一十三条，参照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条、第二十五条规定，判决如下：准许执行本院（2015）西终执民字第00210-2号执行裁定书中“钻石王朝”项目【土地证号：神国用土地证号：神国用（2009）第G0113**】第一、二、百七十一个停车位。案件受理费100元，原告陕西腾龙集团神木县汉元创业投资有限公司已预交，由被告神木县宾馆公司有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于陕西省高级人民法院。  审 判 长  马 莉  莉                     审 判 员  马  延  环                             审  判  员  秦 燕 燕 二○一九年五月十七日 书 记 员  孙  婉  侠  1