山西省怀仁市人民法院民事判决书（2019）晋0624民初520号原告：山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司，住所地怀仁市吴家窑镇吴家窑村。法定代表人：常永军。委托诉讼代理人：原洪，山西鸿杰律师事务所律师。被告：曾永光，男，1961年3月21日生，汉族，现住四川省巴中市。委托诉讼代理人：曹海仙，山西海腾律师事务所律师。山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司（简称：峙峰山吴家窑煤业公司）诉曾永光劳动争议纠纷一案，本院于2019年4月9日立案。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。当事人的代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。峙峰山吴家窑煤业公司向本院提出诉讼请求：1、请求纠正怀仁市劳动人事争议仲裁委员会作出的怀劳人仲案字（2019）第14号仲裁裁决的错误;2、核减原告已经支付被告的28000元;3、请求撤销《怀仁市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》怀劳人仲案字（2019）第14号第二条裁决中原告支付被告一次性医疗补助金（89019元）和一次性伤残就业补助金（50868元），共计139887元;4诉讼费用由被告负担。事实和理由：《怀仁市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》怀劳人仲案字（2019）第14号裁决如下：一、终止申请人曾永光与被申请人山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司的事实劳动合同。二、由峙峰山吴家窑煤业公司一次性支付申请人曾永光11个月的一次性伤残补助金46629元（4239元/月×11个月＝46629元）;支付申请人21个月的医疗补助金89019元（4239元/月×21个月＝89019元）;支付申请人12个月的一次性就业补助金50868元（4239元/月×12个月＝50868元）;支付10个月的停工留薪工资42390元（4239元/月×10个月＝42390元）;支付申请人住院期间的伙食补助费2040元（15元/天×136天＝2040元）、住院期间陪护费19216.8元（4239元/月×136天÷30天＝19216.8元）、劳动能力鉴定费400元、交通费791元、辅助器具费580元。以上赔偿费用共计251933.8元。原告不服仲裁裁决，因为曾永光在工作中受伤时已经达到和超过了法定退休年龄，根据《山西省实施办法》（第250号省人民政府令）第二十六条第四款：“工伤职工达到退休年龄或者办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金;”应当撤销仲裁委的第二条裁决中支付被告曾永光21个月的医疗补助金89019元和12个月的一次性就业补助金50868元。原告已支付被告生活费28000元，被告也认可，应当予以核减。因曾永光已经达到并超过了法定退休年龄，故曾永光八级伤残待遇应当是：一次性伤残补助金46629元（4239元/月×11个月＝46629元）;10个月的停工留薪工资42390元（4239元/月×10个月＝42390元）;住院期间的伙食补助费2040元（15元/天×136天＝2040元）;住院期间陪护费19216.8元（4239元/月×136天÷30天＝19216.8元）;劳动能力鉴定费400元、交通费791元、辅助器具费580元。以上赔偿费用共计112046.8元。鉴于原、被告在仲裁期间达成冲抵28000元生活费一致意见，冲抵后赔偿金额为84046.8元。曾永光辩称，怀仁市劳动人事争议仲裁委员会作出的怀劳人仲案字（2019）第14号仲裁裁决，符合法律规定，是合法的，并不象原告所说的存在错误情形;原告一再强调每月工资标准按3000元计算没有法律依据。被告在原告用人单位上班不满一个月，工资难以确定，《山西省人民政府办公厅关于印发的通知》｛晋政办法【2006】41号文件｝第十五条：“用人单位和农民工没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满一月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资来计算。”，因此，仲裁裁决书按月工资4239元计算是正确的，任何项目的核减都是错误的。被告认为退休年龄应当按60岁计算，而不是原告所说的55岁。原告根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》（国发【1978】104号）第一条：“全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，符合下列条件之一的，应当退休：从事井下、高空、高温、特别繁重体力劳动或者其他有害身体健康的工作，男年满55周岁、女年满45周岁，连续工龄满10年的。”的规定认为被告的退休年龄是55周岁，但是被告并没有在原告单位连续工作满10年，所以并不适用此规定，退休年龄就应当按60周岁计算。综上所述，仲裁裁决是正确的，应当驳回原告的诉讼请求。本案争议焦点：1、曾永光的法定退休年龄是多少岁;2、原告方提出的核减一次性医疗补助金、一次性就业补助金有无事实依据和法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了庭审质证。对当事人没有争议的事实和证据，本院予以确认，并在案佐证。根据当事人陈述和经庭审确认的证据，查明如下事实：2017年10月29日，曾永光到峙峰山吴家窑煤业公司上班，工种是采煤工，双方没有约定工资也没有签订过劳动雇佣合同。2017年10月30日，曾永光在峙峰山吴家窑煤业公司井下工作时不慎被石头砸伤，造成胸12椎体压缩性骨折（爆裂型）、第1腰椎右侧横突骨折。被告受伤后，孟荣昌（孟荣昌是原告公司从2013年到2014年期间的项目经理，该工程结束后，即2014年年底至2015年年初其又担任机掘队小队长）的司机把曾永光送往朔州市小峪煤矿医院救治。从2017年10月30日至2018年3月15日，曾永光在此医院治疗，共住院136天。住院期间都是曾永光家人陪护，医疗费用都是孟荣昌垫付的。曾永光支出鉴定费400元、交通费791元、辅助器具费580元。出院后，原告给付被告28000元生活费。2018年6月25日，朔州市人力资源和社会保障局作出朔人社伤认决字【2018】第506号《工伤认定书》，认定曾永光受伤属于工伤。朔州市劳动鉴定委员会作出朔劳鉴字【2018】第1044号《初次鉴定结论书》鉴定曾永光为八级伤残。朔州市劳动鉴定委员会1809030009号《停工留薪期确认通知书》确定曾永光停工留薪期为10个月。2019年3月26日，怀仁市劳动人事争议仲裁委员会根据《山西省人民政府办公厅关于印发的通知》｛晋政办法【2006】41号文件｝第十五条：“用人单位和农民工没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满一月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资来计算。”，认定曾永光的月工资标准是4239元，作出怀劳人仲案字（2019）第14号仲裁裁决。裁决内容如下：一、终止申请人曾永光与被申请人山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司的事实劳动关系。二、由峙峰山吴家窑煤业公司一次性支付申请人曾永光11个月的一次性伤残补助金46629元（4239元/月×11个月＝46629元）;支付申请人21个月的医疗补助金89019元（4239元/月×21个月＝89019元）;支付申请人12个月的一次性就业补助金50868元（4239元/月×12个月＝50868元）;支付10个月的停工留薪工资42390元（4239元/月×10个月＝42390元）;支付申请人住院期间的伙食补助费2040元（15元/天×136天＝2040元）、住院期间陪护费19216.8元（4239元/月×136天÷30天＝19216.8元）、劳动能力鉴定费400元、交通费791元、辅助器具费580元。以上赔偿费用共计251933.8元。12个月的一次性就业补助金50868元;支付10个月的停工留薪工资42390元;支付申请人住院期间的伙食补助费2040元、住院期间陪护费19216.8元、劳动能力鉴定费400元、交通费791元、辅助器具费580元。以上赔偿费用共计251933.8元。原告不服仲裁裁决，在法定期限内提出诉讼。另查明，曾永光在遭受事故伤害时已年满56周岁。用人单位没有给劳动者曾永光办理工伤保险事宜。当事人对终止劳动关系均无异议。本院认为，本案系因劳动者与用人单位因发生工伤保险赔偿事故而引发的纠纷。主要争议是：1、如何确定劳动者曾永光的法定退休年龄;2、如何计算曾永光依法应当获得的工伤保险待遇数额。1、关于如何确定劳动者曾永光法定退休年龄的问题。《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》（国发【1978】104号）第一条规定：“全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，符合下列条件之一的，应该退休：（一）男年满六十周岁，女年满五十周岁，连续工龄满十年的。（二）从事井下、高空、高温、特别繁重体力劳动或者其他有害身体健康的工作，男年满五十五周岁、女年满四十五周岁，连续工龄满10年的。……”。原告依据此法规主张曾永光的法定退休年龄是55周岁。被告有异议，认为自己的退休年龄是60周岁。本院认为，该行政法规的调整范围是“全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人”;本案中，用人单位峙峰山吴家窑煤业公司的类型是“其他有限责任公司”，因此，峙峰山吴家窑煤业公司不属于该行政法规调整范围内的用人单位;劳动者曾永光不属于“全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体”的工人，因此，劳动者曾永光不属于该行政法规调整范围内的劳动者。因此，对于原告主张的曾永光的法定退休年龄是年满55周岁的说法，本院不予采信。《劳动和社会保障部关于完善城镇职工基本养老保险政策有关问题的通知》｛劳社部发【2001】20号｝第三项表述：“城镇个体户等自谋职业者以及采取各种灵活方式就业的人员，在其参加养老保险后，按照省级政府规定的缴费基数和比例，一般应按月缴纳养老保险费，缴费时间可累计折算。上述人员在男年满60周岁、女年满55周岁时，累计缴费年限满15年的，可按规定领取基本养老金。累计缴纳年限不满15年的，其个人帐户储存额一次性支付给本人，同时终止养老保险关系，不得以事后追补缴费的方式增加缴费年限。”第四项表述：“参加养老保险的农民合同制职工，在与企业终止或解除劳动关系后，由社会保险经办机构保留其养老保险关系，保管其个人帐户并记息，凡重新就业的，应接续或转移养老保险关系;也可按照省级政府的规定，根据农民合同制职工本人申请，将其个人帐户个人缴费部分一次性支付给本人，同时终止养老保险关系，凡重新就业的，应重新参加养老保险。农民合同制职工在男年满60周岁、女年满55周岁时，累计缴费年限满15年以上的，可按规定领取养老保险金;累计缴费年限不满15年的，其个人帐户全部储存额一次性支付给本人。”第八项表述为：“加强对特殊工种提前退休工作的管理。设有特殊工种的企业，要将特殊工种岗位、人员及其变动情况，定期向地市级劳动保险部门报告登记，并建立特殊工种提前退休公示制度，实行群众监督。地市以上劳动保障部门，要规范特殊工种提前退休审批程序，健全审批制度。社会保险经办机构要建立特殊工种人员档案和数据库，防止发生弄虚作假骗取特殊工种身份和冒领基本养老金问题，一经发现，要立即纠正并收回冒领的养老金”。《中华人民共和国社会保险法》第十六条第一款规定：“参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的，按月领取基本养老金。”综合上述法律法规及规章，结合日常生活经验，应当认定男性劳动者曾永光的法定退休年龄为六十周岁。曾永光在年满55周岁、连续工龄满10年的情况下，劳动者曾永光可以参照《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》（国发【1978】104号）第一条的规定申请早于法定退休年龄六十周岁退休。2、关于如何计算曾永光依法应当获得的工伤保险待遇数额的问题。《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。本案中，原告未给被告缴纳工伤保险费，因此，由原告承担工伤保险待遇。《山西省人民政府办公厅关于印发的通知》｛晋政办法【2006】41号文件｝第十五条规定：“用人单位和农民工没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满一月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资来计算。”仲裁裁决书参照适用统筹地区上年度职工平均工资来计算曾永光的月工资标准为4239元。诉讼中，当事人没有异议，本院予以确认。曾永光被评定为八级伤残，一次性伤残补助金为46629元（4239元/月×11个月＝46629元）;10个月的停工留薪工资42390元。《山西省实施办法》（第250号省人民政府令）第二十六条第三款规定：工伤职工距法定退休年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以5年为基数每少1年递减10%。劳动者曾永光于1961年3月21日出生，2017年10月30日发生工伤事故时其已满56周岁，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均应减少10%;减少后，一次性工伤医疗补助金为：80117.1元｛89019元×（1－10%）＝80117.1元｝;一次性伤残就业补助金45781.2元｛50868元×（1－10%）＝45781.2元｝。曾永光住院期间的伙食补助费2040元（15元/天×136天＝2040元）、住院期间陪护费19216.8元（4239元/月×136天÷30天＝19216.8元）、劳动能力鉴定费400元、交通费791元、辅助器具费580元，当事人没有争议，本院予以确认。以上款项合计：237945.1元。原告已经支付被告生活费28000元，当事人没有争议，应当予以核减。核减28000元后赔偿数额为：209945.1元。综上所述，用人单位未给劳动者缴纳工伤保险费，劳动者曾永光与用人单位峙峰山吴家窑煤业公司存在工伤保险待遇纠纷法律关系。在双方终止劳动关系后，用人单位应当依法承担工伤保险待遇。依照《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条，《山西省实施办法》（第250号省人民政府令）第二十六条，《中华人民共和国社会保险法》第十六条、第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条的规定，判决如下：一、被告山西怀仁峙峰山吴家窑煤业有限公司赔偿原告曾永光一次性伤残补助金为46629元、10个月的停工留薪工资42390元、一次性工伤医疗补助金80117.1元、一次性伤残就业补助金45781.2元、住院期间的伙食补助费2040元、住院期间陪护费19216.8元、劳动能力鉴定费400元、交通费791元、辅助器具费580元。核减28000元后，由被告赔偿原告209945.1元。二、驳回当事人的其他诉讼请求。以上款项，在本判决生效之日起十日内付清。如果义务人未按指定期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原告已预交，减半收取5元，由原告负担4元，由被告负担1元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于朔州市中级人民法院。审判员 王举文 二O一九年五月二十日书记员 张建树