甘肃省临夏市人民法院民事判决书（2019）甘2901民初37号原告：朱某，住湖南省常德市。被告：甘肃天地通建筑劳务有限公司。法定代表人：李某。委托代理人：陈某。被告：甘肃第六建设集团股份有限公司。法定代表人：殷某，系该公司董事长。委托代理人：范某。被告：甘肃三源房地产开发有限公司。法定代表人：马某，系该公司董事长。委托代理人：薛某。原告朱某诉被告甘肃天地通建筑劳务有限公司、甘肃省第六建设集团有限责任公司、甘肃三源房地产开发有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2019年1月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告朱某、被告甘肃天地通建筑劳务有限公司的委托代理人陈某、甘肃省第六建设集团有限责任公司的委托代理人范某、被告甘肃三源房地产开发有限公司委托代理人薛某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告朱某向本院提出诉讼请求：一、判决被告甘肃天地通建筑劳务有限公司、甘肃省第六建设集团有限责任公司连带偿还原告朱某工程款165277.6元。二、判令被告甘肃三源房地产开发有限公司对上述款项在其未付工程款范围内承担清偿责任。3、要求支付所拖欠工程款2015年8月至今的银行利息。4、本案诉讼费等其他合理费用由上述被告共同承担。事实与理由：2012年始，原告朱某与被告甘肃天地通建筑劳务有限公司（以下简称天地通劳务公司）达成口头协议，由朱某为其挂靠被告甘肃第六建设集团股份有限公司（以下简称六建公司）承建的被告甘肃三源房地产开发有限公司（以下简称三源房地产公司）开发的临夏三源安泊尔商住楼的大理石电梯门套（包括电梯门套线、电梯门套内侧板）等进行工程施工作业。施工作业后，朱某施工的该项作业均已竣工验收合格，天地通劳务公司的法定代表人等也对朱某施工的工程进行了确认，朱某多次催款，但天地通劳务公司却未全额付清工程款项，截至目前，天地通劳务公司仍欠朱某165277.6元工程款。经查，天地通劳务公司挂靠六建公司第八工程公司，而六建公司第八工程公司并未领取营业执照：三源房地产公司亦未付清相应的工程款项。原告认为，被告天地通劳务公司、六建公司及三源房地产公司的行为严重违反了法律的规定和诚实信用的基本原则，侵害了原告的合法权益。为保护原告的合法权益，原告现依据相关法律之规定特向贵院提起诉讼，请求贵院判如所请。被告甘肃天地通建筑劳务有限公司代理人辩陈：原告与我公司口头约定，由原告完成的甘肃三源房地产开发有限公司开发的由我公司分包的临夏三源安泊尔商住楼的大理石电梯门套等工程施工作业。工程完工后已向原告支付了部分工程款，具体数额由于我公司会计未交帐，暂无法提供。另我公司与甘肃三源安泊尔房地产开发有限公司时至今日还未进行工程结标，因此也未给原告付清款项。我公司和甘肃三源安泊尔房地产开发有限公司都有工程款支付，款项之间有差异，我公司现要求重新对账。被告甘肃省第六建设集团有限责任公司辩陈：我公司与原告不存在合同关系，我公司不是本案适格的诉讼主体。本案临夏三源安泊尔住宅小区工程原由我公司承建，后我公司将部分劳务分包给被告甘肃天地通建筑劳务工程有限公司（以下简称天地通劳务公司），2012年初始，被告天地通劳务公司将临夏三源安泊尔住宅小区商住楼的大理石电梯门套等工程承包给原告，而天地通劳务公司作为具有相应工程承包资质的建筑劳务公司，其与原告口头达成的协议，完全具备合同法规定的主体资格，原告与天地通劳务公司作为协议的双方当事人，所达成的《协议》依法成立有效。故根据合同相对性的原则，原告不能向与其无合同关系的第三人提出合同上的请求，也不能擅自为第三人设定合同上的义务，因此原告列甘肃六建为被告属于诉讼主体不适格；二、原告向我公司主张工程款及利息没有事实与法律依据，我公司没有向原告付款的义务。原告与被告天地通劳务公司作为口头协议的双方当事人，在原告完成承包的临夏三源安泊尔住宅小区大理石门套工程之后，天地通劳务公司对其所完成工作量进行确认，并由天地通劳务公司向原告直接支付了部分款项，至于原告与被告天地通劳务公司之间的结算金额是多少，以及被告天地通劳务公司欠付原告工程款多少均与我公司没有任何关系，原告应该向被告天地通劳务公司主张所欠付的工程款。同时原告自2012年始与被告天地通劳务公司达成协议后，自始至终也未向我公司索要过任何款项，现原告向法院主张工程款的诉求也已超过法定时效，因此，原告向我公司主张工程款显然是没有任何事实与法律依据的。综上所述，我公司与原告之间不存在合同关系，我公司不具有法律上的适格诉讼主体资格，我公司没有向原告支付工程款的义务，天地通劳务公司作为口头协议的付款主体，应该由其向原告支付剩余的工程款。恳请人民法院在査明事实之后，依法驳回原告对我公司的诉讼请求，维护我公司的合法权益。被告甘肃三源房地产开发有限公司辩陈：我公司开发建设此项目是遵照《招标法》和《合同法》与甘肃第六建设集团公司签订的总承包合同（见证据一），与原告无任何合同和协议；而原告与甘肃天地通建筑劳务公司之间的任何协议和约定的具体内容及条款我公司一概不知。故他们彼此间的违约责任均应由被此承担！在市场济况下，在现实建设工程施工中，因建筑业多有拖欠工程款的事实，为防止因拖欠分项工程款不能及时支付而造成工程款支付的纠纷，会在分项工程分包合同中，当事多方必有明确约定“由业主来支付分项工程承包款，用于防止工程总承包者拖欠分项工程承包者的工程款，从而界定拖欠工程款的责任主体是业主还是工程施工总承包者。为此，请问原告在诉讼中是否有与工程施工总承包六建公司及天地通公司及我公司（业主）多方签定了这样的分项工程施工的工程款支付约定合同。如无，则原告将我公司列为被告与法无据我公司开发建设的临夏三源安泊尔住宅小区3号、4号楼根据《建设工程施工合同书》中的总面积约为51094．31平方米，合同价每平方米1660元，总合同价为85396487．43元（见证据一），但实际施工中地下车库缩小了2473．76平方米，实际面积为48620．55平方米，实际结算款应为48620．55x1660＝80710113元，代扣营业税350000元，应扣质保金4035500元，不含其它变更减少部分，合计7317463应付80710113元350000元64035500元＝70174613元”而三源公司实际上已付工程款为84959829．06元，也就超付了约1178521．06元84959829．06－73174613＝1178521．06元（还未含变更后减少数），也就是超付了11785216元（见证据二），请问我公司如何去承担清偿责任？基于上述事实，原告是无任何法律依据和证据支持的情形下，起诉状中枉称“三源公司亦未付清相应的工程款项”的事实依据是什么，而没有事实依据的情况下将我公司列入了被告，实为无理，我公司不能接受。四、为了尽快对三源安泊尔3号、4号楼工程进行决算，我公司水b多次电话催促合同单位省六建及天地通公司前来进行工程决算未果的情况下又于2018年12月21日以特快专递邮件通知了省六建及天地通公司（见证据三），但是至今也未见回复及派人前来进行工程决算。作为施工方在业主催他们前来进行工程决算，而施工方不予理睬，足以充分证明工程款已经被超付。综上所述请求法院查明事实，驳回原告的诉讼请求！当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方无异议的双方当事人的身份证明、营业执照、法人证明本院予以确认。对双方有异议的证据，本院认定如下：原告提供的证据：1、竣工单一份，天地通公司对该份证据无异议，甘肃六建认为该竣工单无项目部盖章，李强虽是该公司职工，但签字系个人行为，对该份证据不予认可。三源公司认为该证据与其无关。本院认为该证据证明天地通公司对原告承建工程的确认，本院予以确认。2、明细分类账一份。天地通公司、甘肃六建均以该账单缺乏基本要件，不予认可。三源公司认为与其无关。本院认为该证据缺乏账单印签方面基本要件，本院不予认可。3、民事判决书四份，原告拟证明在三源公司这个项目上，天地通公司与甘肃六建系挂靠关系。各被告对以上四份民事判决书均无异议。本院对上述证据中的兰州市七里河区人民法院（2018）甘0103民初1575号判决书因还未生效不予认定，对其余证据予以认可。天地通公司除营业执照等公司信息的证据外再未提交任何证据。甘肃六建向法庭提供的证据有1、劳务分包合同一份。甘肃六建、天地通公司拟证明合法的劳务分包合同。本院结合其它证据对该证据综合认定。2、临夏市人民法院（2017）甘2901民初287号民事判决书。拟证明甘肃六建与天地通公司系合法劳务分包。本院认为该判决采信了天地通公司的意见。但对双方是否挂靠关系应综合认定。三源公司向本院提交的证据有1、施工合同。各方对该证据无异议，本院予以确认；2、施工变更图，证明施工中减少了工程量，各方当事人对该证据无异议，本院予以确认。3、付款明细单、决算函，拟证明三源公司已超额付款，要求决算。甘肃六建、天地通公司对付款数表示工程还未结标，无法确认。本院认为该工程已投入使用，但还未做工程决算，对证明目的不予确认。根据证据的认定，本院认定的事实如下：2012年原告朱某与被告甘肃天地通建筑劳务有限公司达成口头协议，朱某承建三源安泊尔有限公司开发的由甘肃六建承建的临夏安泊尔商住楼的大理石门套等工程，朱某带人施工，于2015年7月8日工程完工后，在竣工单上甘肃六建公司员工李强、原告朱某、天地通公司当时的法人杨育凯进行了签字确认，并进行了工程价款结算，并形成了结算单，该结算单由原告朱某、杨育凯均进行了签字确认，认为工程款为300277.60元，并陆续支付工程款，到起诉时尚欠165277.60。另查明，被告甘肃天地通建筑劳务有限公司虽与甘肃六建公司签订分包合同，但在本案涉及项目中，天地通公司以甘肃六建的名义承建，天地通公司与甘肃六建系挂靠关系。本院认为：原告朱某按照与被告天地通劳务公司达成的口头协议，组织人员，承建临夏三源安泊尔住宅小区商住楼的大理石电梯门套等工程，完工后工程量、价款等已做核算并签字确认。被告天地通劳务公司理应全额支付工程款，被告天地通以该工程还未做决算及该公司财务人员带走账单无法核算等理由拖欠工程款的理由不成立，原告朱某要求支付拖欠工程款165277.60元的诉讼请求成立，本院予以支持。被告天地通劳务公司的营业执照中的经营范围栏中明确为“建筑劳务工程施工承包、室内外装修、装饰设计与工程施工……”虽然甘肃六建与被告天地通劳务公司签订劳务分包合同，其合同内容与实际承建均已超出该公司的经营范围，是以甘肃六建的名义承包该项目，是一种挂靠关系，且这种关系已在其它生效的人民法院民事判决书中明确确认，故甘肃六建应对该笔欠款承担连带责任，甘肃三源安泊尔房地产开发有限公司在该案中不是合同相对方，且该项目还未决算，无法确认有欠款的事实，故不承担连带责任。被告甘肃六建以与被告天地通劳务公司签有劳务分包合同为由，否认与天地通公司的挂靠关系，其辩件理由不成立。综上所述，原告按照与被告天地通劳务公司的口头约定，实际完成了约定工程。被告天地通劳务公司理应支付拖欠的工程款，原告要求被告天地通劳务公司支付拖欠款的理由成立。本院予以支持，并应承担拖欠工程款期间的利息，要求按拖欠总额的2%承担逾期利息的请求不违反法律规定，应按工程交付的2015年8月起，到起诉时已有40个月11018.50元（计算公式165277.60元×年利率2%÷12个月×40个月）依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条一款、第六十五条、第一百零七条、第二百六十九条第一款，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题解释》第十三条、第二十六条第二款规定，判决如下：一、被告甘肃天地通建筑劳务有限公司于判决书生效后十日内向原告朱某支付工程劳务款165277.60元，及至2019年1月的利息11018.50元。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、被告甘肃第六建设集团股份有限公司对上述款项承担连带清偿责任；三、驳回原告朱某的其他诉讼请求。案件受理费5800元，由被告甘肃天地通建筑劳务有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于临夏回族自治州中级人民法院。审 判 长 马欣荣审 判 员 马建良人民陪审员 宋晓雪 二〇一九年五月十三日书 记 员 冯北龙