安徽省宣城市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)皖18刑终81号原公诉机关安徽省泾县人民检察院。上诉人（原审被告人）蔡敬兵，男，1985年5月16日出生于江西省宜丰县，汉族，初中文化，农民，住江西省宜春市。曾因犯盗窃罪，于2003年11月6日被江西省波阳县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金三千元；曾因犯非法采伐国家重点保护植物罪，于2015年4月24日被江西省宜丰县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金一万元。因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪，于2018年7月25日被泾县公安局刑事拘留，同年8月7日经泾县人民检察院批准逮捕，次日由泾县公安局执行逮捕。现羁押于宣城市看守所。泾县人民法院审理泾县人民检察院指控被告人蔡敬兵犯运输毒品罪一案，于2019年2月12日作出（2019）皖1823刑初6号刑事判决。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭进行审理。本案现已审理终结。一审法院认定：2018年7月24日上午，被告人蔡敬兵在江西省宜丰县汽车站门口从“狗憋”（另案处理）手中强行取得一包装有不明白色晶体的透明塑料包装袋。随后，蔡敬兵至宜丰县一公园打开该包装袋，发现包装袋内装有“甜粉”（一种化学成分不明的冲剂）和1只装有甲基苯丙胺（冰毒）的小包装袋。2018年7月24日20时许至次日凌晨4时许，被告人蔡敬兵携带装有“甜粉”和甲基苯丙胺的包装袋以及冰壶，从江西省宜春市包车至安徽省泾县，在到达泾县泾川镇御溪相府小区12栋1单元302室王某的住处后，被告人蔡敬兵与王某在客厅共同吸食了少量甲基苯丙胺（冰毒）。2018年7月25日凌晨5时许，泾县公安局民警在泾县泾川镇御溪相府小区12栋附近将被告人蔡敬兵抓获，并对其随身物品进行扣押和现场封存。经泾县公安局侦查人员称量，被告人蔡敬兵携带的甲基苯丙胺（冰毒）重量为60.14克。被告人蔡敬兵被抓获归案后如实供述了自己的主要犯罪事实。一审法院认定上述事实的证据有：1、涉案物品照片及物证保管说明证实：涉案物品为1包大塑料袋（白色晶体），1包小塑料袋（白色晶体），1个绿色小型塑料瓶，1个白色手机盒。上述物证均系在2018年7月25日5时许抓获被告人蔡敬兵的现场查获，并现场固定物证。物证保管说明记载从抓捕现场对被告人蔡敬兵搜查到现场封存，到办案场所取出分类称重，到提取微量封存，再到最后再次封存入库保管的全过程。1个绿色小型塑料瓶即为冰壶，可以印证案发时有吸食冰毒的行为。2、常住人口信息查询单证实：被告人蔡敬兵的身份信息。3、抓获经过证实：2018年7月25日5时许，泾县公安局民警在泾县泾川镇御溪相府小区12栋住宅楼下经过蹲点守候抓获被告人蔡敬兵，并从蔡敬兵丢弃的白色OPPO手机盒内发现一个绿色冰壶和一袋装有白色晶体的塑料袋。4、刑事判决书2份证实：被告人蔡敬兵曾因犯盗窃罪，于2003年11月6日被江西省波阳县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金三千元；曾因犯非法采伐国家重点保护植物罪，于2015年4月24日被江西省宜丰县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金一万元。5、人体尿样毒品检测报告2份及吸毒检测执法证复印件证实：公安机关分别于2018年7月25日、2018年7月31日对蔡敬兵与王某进行人体尿样毒品检测，检测结果是阳性，表明其二人已经吸食甲基苯丙胺。吸毒检测执法证表明相应的检测人员均具有检测资格。6、扣押决定书（含清单）、物证保管说明证实：公安机关于2018年7月25日从蔡敬兵处扣押手机盒1个，冰壶1个，疑似冰毒晶体1袋（159.79克），疑似冰毒晶体1袋（63.68克）。7、情况说明证实：2018年7月25日4时，被告人蔡敬兵来到王某家中，打算向其售卖冰毒。王某为了确定其售卖的确实为冰毒，就同蔡敬兵一起吸食了0.1克冰毒，吸食完冰毒后，因蔡敬兵携带冰毒数量较大，王某越想越害怕，于是借口有事出门，并将蔡敬兵贩毒的完整情况报告给泾县公安局民警，后民警根据线索对蔡敬兵实施抓捕。8、旌德县市场监督检验所出具的电子秤检定证书、补侦阶段情况说明证实：本案中所使用的电子秤具有合法性和准确性。9、现场指认笔录及照片证实：被告人蔡敬兵指引侦查人员来到泾县泾川镇御溪相府小区12栋楼下，指认自己在这里携带一个白色手机盒，手机盒内装有吸毒用的冰壶和重达223克的“甜粉”（疑似冰毒白色结晶体）。10、搜查笔录、称量笔录及照片、取样、封样笔录及照片证实：搜查笔录记载侦查人员在查获现场对被告人蔡敬兵随身携带的白色OPPO手机盒（有中国移动标志）搜查，发现内有一只吸食冰毒用的绿色冰壶及用白色塑料袋包装的疑似冰毒白色晶体（经现场称重223克）。称量笔录及照片记载该包白色塑料袋223.47克，取出其中一包装有白色晶体的小包塑料袋后称量，原白色塑料袋重为159.79克。随后，侦查人员将取出的小包塑料袋单独称量，称量结果为63.68克。最后侦查人员将白色晶体取出，仅对塑料袋包装单独称量，结果为大包塑料袋重5.09克，小包塑料袋重3.54克。取样笔录记载侦查人员在7月25日11时50分至12时01分，从大包装塑料袋中取样0.2克，编号为1号；从小包装塑料袋中取样0.2克，编号为2号。物证封样笔录2份及照片显示，侦查人员在2018年7月25日6时8分至6时13分（现场）进行一次封存；在2018年7月25日12时10分和12时15分进行第二次封存（取样结束后）。补充情况说明，证实因取样0.2克，故取样后封存时重量应为159.59克（大包装塑料袋）和63.48克（小包装塑料袋）。11、指纹提取笔录证实：2018年7月25日9时侦查人员对被告人蔡敬兵的双手十指指纹进行提取的事实。12、泾县公安司法鉴定中心出具的2份鉴定文书证实：从被告人蔡敬兵随身携带的白色OPPO手机盒内大四方形白色塑料袋内提取的小四方形白色塑料袋上发现手印痕迹1处。小四方形白色塑料袋上遗留的指印与活体采集仪采集的蔡敬兵手指印捺印样本一致，是同一人所留。被告人蔡敬兵是小四方形白色塑料袋的持有者。13、宣城市公安局物证鉴定中心出具的鉴定文书证实：对送检的60.14克白色晶体（来源于小白色塑料袋）检验发现含有甲基苯丙胺成分，含量为70.9%。14、证人王某的证言证实：王某的绰号为“野猪”，其与蔡敬兵认识，蔡敬兵有时会和王某打电话发微信，中途还到泾县来找其玩过两次，聊天的时候还问王某宣城毒品市场怎么样，如果有机会他可以到宣城这边来发展。2018年7月24日晚上，蔡敬兵打电话给王某说他要从江西省宜春市到泾县来玩玩，王某回应说好，蔡敬兵当时就说马上找个车就从宜春市动身，到了7月25日凌晨4点钟左右，蔡敬兵与王某联系说他快到泾县了，王某就告诉蔡敬兵其在御溪相府12栋1单元302的出租房等他。之后，蔡敬兵就来到了出租房，来了之后蔡敬兵先是和王某聊了一会儿，接着蔡敬兵拿出一个大白色塑料袋，当时那个塑料袋里装了许多冰毒样的晶体，而且那个大塑料袋里还套了一个小塑料袋，小塑料袋里也有很多冰毒样的晶体，蔡敬兵说其身上带有200多克冰毒，他这次来就是到宣城、芜湖等地跑市场，还问王某可要冰毒，问王某认不认识要冰毒的人，蔡敬兵还讲之后其还要去宣城市、芜湖南陵县、芜湖无为县等地的朋友那里转转，看可有市场。当时蔡敬兵在说这些内容的时候，拿出一个绿色的冰壶，还从他的那个大塑料袋中的小塑料袋里拿出来0.1克冰毒，当时二人就在客厅的茶几上用烫吸方式把冰毒吸食掉了。吸食完冰毒后，王某看着蔡敬兵身上那么多冰毒越想越害怕，担心被牵连，于是就借口说要出去有点事，出门之后王某就报了警。15、被告人蔡敬兵的供述和辩解证实：7月24日上午7点多钟，蔡敬兵在江西省宜丰县新车站遇到朋友“狗憋”并从“狗憋”那里强行拿到一包“甜粉”。拿到“甜粉”后，蔡敬兵曾在宜丰县一个公园里把装“甜粉”的袋子打开看了一下，发现这个袋子除了装有“甜粉”之外，里面还有一个小袋子，蔡敬兵打开小袋子一看里面装的是冰毒，因为蔡敬兵是吸毒的人，一分辨就知道小袋子里面装的是冰毒。后来蔡敬兵到了宜春市并通过电话联系了泾县的朋友“野猪”说要到泾县玩玩，顺便送点东西给他，“野猪”知道后就说好，后来晚上8点钟的时候蔡敬兵就从宜春市打车到泾县了，车费加过路过桥费一起是2000元，车子总共开了8个小时。开始这包“甜粉”是装在一个塑料袋里，蔡敬兵在江西宜春市上车的时候就把这包“甜粉”揣在左手边的口袋里，一直带到泾县来。蔡敬兵到了泾县之后，通过和“野猪”联系来到了御溪相府小区一个三楼房间里，蔡敬兵对“野猪”说自己带了点“甜粉”送给他，王某说不要，蔡敬兵提议吸点冰毒，并和“野猪”在房间里一起用其随身携带的冰壶吸食了少量的冰毒。后来蔡敬兵在沙发上休息，“野猪”出了门。过了半个小时，蔡敬兵看“野猪”一直没回来就准备离开，还拿了房间里一个手机盒子，并把“甜粉”装在里面。刚刚下楼，就被警察抓了。一审法院认为：被告人蔡敬兵违反国家对毒品管制规定，非法运输毒品60.14克，其行为已触犯刑律，构成运输毒品罪。庭审中，被告人蔡敬兵辩解其是到泾县后才知道其随身携带运输的是毒品。经查，被告人蔡敬兵在侦查阶段多次供述其在江西省宜丰县拿到“甜粉”后，在宜丰县一个公园里把装“甜粉”的袋子打开看了一下，发现这个袋子除了装有“甜粉”之外，里面还有一个小袋子，蔡敬兵打开小袋子一看，发现里面装的是冰毒。被告人的此节供述与证人王某的证言、物证被告人随身携带的用于吸食冰毒的工具冰壶以及本案其他证据，相互印证了被告人蔡敬兵明知是毒品而非法运输的事实，故对被告人蔡敬兵关于此节事实的辩解，不予采纳。辩护人提出的关于被告人所从事的运输行为，与走私、贩卖、制造毒品等行为没有关联，被告人在主观上是为了自己吸食而携带运输毒品，没有侵害到不特定多数人健康，不应认定为运输毒品罪,而应当构成非法持有毒品罪的辩护意见。经查，运输毒品是指明知是毒品而采用携带、寄递、托运、利用他人或者使用交通工具等方法非法运送毒品的行为。本案中，被告人蔡敬兵明知是毒品，而采用携带方式从江西省宜春市非法运输毒品60.14克至安徽省泾县，依法构成运输毒品罪。对被告人及其辩护人提出的关于被告人的行为不构成运输毒品罪，而构成非法持有毒品罪的辩解、辩护意见，不予采纳。被告人蔡敬兵刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人蔡敬兵到案后能如实供述自己的主要犯罪事实，庭审中虽然对部分犯罪事实予以辩解，但不影响对其坦白的认定，依法可以从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条的规定，判决：一、被告人蔡敬兵犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十万元。二、查获的毒品、绿色冰壶、手机盒、塑料袋等作案工具予以没收。蔡敬兵上诉称：1、蔡敬兵主要目的是购买“甜粉”而不是毒品，但拿到“甜粉”后才发现“甜粉”里有个小包装的毒品（小包装里的东西是在王某家吸食后才知道是毒品的）。2、蔡敬兵所构买“甜粉”是为了自己玩，没有想过卖或送给别人。3、蔡敬兵从宜春市到泾县时不确定携带的“甜粉”里夹有小包毒品。4、一审法院对事实的认定，避轻就重，遗漏对蔡敬兵有利情节的认定。5、一审法院对涉案证人王某的证言未审查核实。请求：撤销一审判决，改判蔡敬兵犯非法持有毒品罪。经审理查明：一审认定的案件事实有经一审举证、质证并认证的相关证据证实。二审中，上诉人蔡敬兵未提举影响本案定罪量刑的新据。故一审法院认定事实正确，本院对一审认定的案件事实予以确认，蔡敬兵关于本案事实部分的上诉理由不能成立。本院认为：上诉人蔡敬兵明知其从他人处取得的装有“甜粉”的袋内装有一小包甲基苯丙胺（60.14克），仍乘车将该毒品从江西省宜丰县携带至安徽省泾县，其行为构成运输毒品罪。综合上诉人蔡敬兵的多次供述及证人王某的证言及蔡敬兵随身携带的物证冰壶等足以认定上诉人蔡敬兵在江西省宜丰县时即知道其携带的“甜粉”里夹带有一小包装袋甲基苯胺（冰毒），故其关于不确定携带的“甜粉”里夹带有一小包装袋毒品，到泾县后才知道其随身携带运输的是毒品的上诉理由不能成立。运输毒品是指明知是毒品而采用携带、寄递、托运、利用他人或者使用交通工具等方法非法运送毒品的行为。本案中，上诉人蔡敬兵系吸毒者，明知是毒品，而采用乘车携带方式从江西省宜春市非法运输甲基笨丙胺60.14克至安徽省泾县，虽无充分证据证明运输的毒品系用于贩卖毒品等其他犯罪，但依《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（武汉纪要）“吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚”的精神，应以运输毒品罪定罪处罚。蔡敬兵关于其行为不构成运输毒品罪，而构成非法持有毒品罪的上诉理由不能成立。上诉人蔡敬兵刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人蔡敬兵到案后能如实供述自己的主要犯罪事实，庭审中虽然对部分犯罪事实予以辩解，但不影响对其坦白的认定，依法可以从轻处罚。综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  胡德明审判员  刘 燕审判员  马林海二〇一九年五月八日法官助理杨成林书记员高珺旻附：相关法律条款《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;……