鞍山市千山区人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）辽0311执异23号 异议人（被执行人）：鞍山市千山区宁远镇二台子村民委员会（统一社会信用代码：A4310992-2），住所地鞍山市千山区宁远镇二台子村。 法定代表人：赵某（身份证号：，系主任 委托代理人：李某，系辽宁宇声律师事务所律师。 申请执行人：鞍山市千山区农村信用合作联社达道湾信用社（统一社会信用代码：91210300661202371A），住所地鞍山市铁**交通路65甲。 法定代表人：刘某某，系主任。 委托代理人：马某某，男，1981年5月10日出生，现住鞍山市铁**，系该行员工。 被执行人：鞍山北方国际机电五金城置业有限公司（统一社会信用代码：912103007618060333），住所地鞍山市千山区宁远镇二台子村 法定代表人：刘某某，系该公司总经理。 委托代理人：刘某，男，汉族，1957年11月1日出生，现住鞍山市铁**。 在本院执行鞍山市千山区农村信用合作联社达道湾信用社与鞍山北方国际机电五金城置业有限公司、鞍山市千山区宁远镇二台子村民委员会借款合同纠纷一案中，异议人鞍山市千山区宁远镇二台子村民委员会对本院冻结鞍山市千山区宁远镇二台子村民委员会银行账户不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 异议人鞍山市千山区宁远镇二台子村民委员会称，一、裁定中止（2010）鞍千执字第63号案件对申请人的执行，即停止对申请人400万元的执行。二、暂缓将已扣划的申请人400万元资金给付执行人，以避免造成申请人损失无法追回。三、将已经查封扣划的申请人账户内的专项资金予以返还，并承担扣划期间利息损失。四、解除申请人已被冻结账号，以免扩大申请人的损失。事实与理由：鞍山市千山区农村信用合作联社达道湾信用社诉鞍山北方国际机电五金城置业有限公司（以下简称机电五金城）、鞍山市千山区宁远镇二台子村民委员会借款合同纠纷一案，经鞍山市千山区人民法院作出（2009）鞍千二初字第2920号民事调解书，已经生效，进入执行程序。现异议申请人（以下简称申请人）对贵院将申请人账户内400万元人民币冻结并已扣划，提出执行异议，具体理由如下：1、贵院扣划的申请人账户内的400万元，并非申请人财产，而是应发放给二台子村民的征地补偿专项资金。根据辽宁省人民政府土地批件，（辽政地字[2011]50号）关于鞍山市2010年度第16批次实施方案的批复，现征地工作已经完成，正在处于申请人对二台子村民发放征地补偿专项资金的工作中，且已经对部分村民发放完毕征地补偿款，但贵院将申请人账户内用于对村民发放征地补偿款的专项资金冻结并扣划，导致申请人对二台子村民发放征地补偿款的工作停滞，严重影响了申请人的正常工作以及二台子村民的合法权益，从资金被冻结开始，现已逐渐出现未获得征地补偿款的村民群访事件。因贵院查封款项为应发放给二台子村民的征地补偿专项资金，依法不应被冻结和扣划，应予返还。2、申请人对机电五金城提供的本金241万元及利息17万元，合计258万元的担保，且保证期限为二年。现机电五金城未偿还贷款本金为194万，现贵院却查封扣押申请人400万元的专项资金显然是明显高于申请人提供保证责任范围。3、对于本案所涉借款合同，均有抵押物，且抵押物现也已被贵院依法查封，根据《物权法》的相关规定，被担保的债权即有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务的，债权人应当先就物的担保实现债权，即先物保再人保原则。根据《担保法》第二十八条的规定，同一债权既有保证又有物的但保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。故本案的执行，应当先执行申请人享有抵押权并办理抵押登记手续获得他项权利的《民事调解书》所列16户房屋（以下简称16户房屋），而贵院并为对上述16户房屋予以执行是错误的。4、根据《民事调解书》的第二条调解条款约定，只有在机电五金城不能履行偿还义务时，作为保证人才承担保证责任。这就说明申请人对机电五金城的保证债务为附条件的保证，既申请人对机电五金城提供的是一般保证，而非连带保证责任，作为债权人的执行人申请人享有先诉抗辩权，有权要求贵院应先执行作为债务人的机电五金城的财产，现机电五金城具有可执行财产，且其具有的财产也完全可足额执行。据申请人了解，现机电五金城的办公场地2300平方米，即为机电五金城财产，且该场地现在处于基本清空状态，可直接进入执行程序。在贵院未对机电五金城穷尽手段不能执行的情况下，即直接执行申请人账户内的专项资金予以冻结扣划，是错误的。5、根据《民事调解书》的第二条调解条款约定，如贵院冻结扣划申请人账户内财产，将本执行案执行完结，那应当由贵院严格对《民事调解书》予以执行，将《民事调解书》中列明的16户房屋进行强制执行交付至申请人，用以抵偿申请人偿还的本金、利息和诉讼费用。不能对同一《民事调解书》，仅仅保护执行人的权利而不保护申请人的合法权益。6、现据申请人了解，机电五金城在贵院对上述16户房屋依法查封的情况下，另行将上述16户房屋出卖，获得款项，且未能及时向贵院申报并将所获得款项交付贵院予以执行，申请人认为机电五金城具有拒不执行判决、裁定罪的犯罪嫌疑应当按《刑法》313条规定追究直接负责的主管人员和其他直接责任人员涉嫌拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。贵院对上述16户房屋已经另行出卖，获得款项，且未向贵院申报及交付贵院予以执行的情况有所掌握，应当依职权对机电五金城的拒执的犯罪行为予以移送公安机关立案侦查，追究直接责任人的刑事责任。7、申请人对机电五金城提供的保证是附条件的保证，即16户房屋能直接抵偿的情况下，申请人对机电五金城提供保证，而机电五金城擅自将16户房屋非法另行出售，导致无法完成抵偿行为，即申请人为其提供的附条件保证的条件无法实现，故申请人也不应承担保证责任。8、机电五金城明知16户房屋已被贵院查封的情况下，仍擅自处置查封财产，其行为亦涉嫌《刑法》314条规定，非法处置查封、扣押、冻结的财产罪，申请人在提出本异议同时，亦会向公安机关予以报案。9、申请人与机电五金城于2018年4月23日签订《关于归还鞍山北方国际五金城置业有限公司办公用房谅解协议书》，约定机电城应在2018年7月10日前，同银行及法院协商解除村委会对其担保责任，即本案的担保责任。而解除担保的唯一方法就是机电五金城予以主动履行执行义务。机电五金城将此条写入与申请人的协议书中，即表明机电五金城自认其具有执行能力，现机电五金城未能按双方约定，完成解除申请人的担保，申请人已向机电五金城发具律师函，但机电五金城仍对此尚未解决，也更能证明机电五金城拒不执行生效的判决、裁定罪的行为情节严重性。10、机电五金城现有可执行财产，申请人已向贵院提交了机电五金城在2018年出租房屋获得高额租金的相关证据，且也提交了机电五金城与联通之间存在租赁关系收取租金的相关证据，贵院应当先予执行机电五金城的财产，如机电五金城对上述租金收入未能按贵院要求作出财产申请并自愿履行执行义务，应当追究机电五金城主要负责人、直接责任人的拒执罪的相关法律责任。 综上，申请恳请贵院在查清事实后，支持申请人全部申请事项，并依职权将机电五金城涉嫌拒不执行判决、裁定罪的犯罪行为移送公安机关予以刑事立案，追究直接主管人员及直接责任人的刑事责任，切实维护申请人的合法权益，维护法律之公正。 申请执行人鞍山市千山区农村信用合作联社达道湾信用社称，一、法院已依法出具调解书，调解书内容合法有效，二台子村委会应当按其内容执行。二、二台子村委会作为保证人自愿承担连带保证责任，现贵院执行局依法有权对其执行。三、二台子村委会主张该资金不得扣划，没有事实和法律依据，其账户内的资金实为二台子钢材市场租赁收入的往来款项，应当依法可以对其执行扣划。四、二台子村委会理解的保证是附条件的保证，没有任何法律规定。法律没有规定，调解书内容也没有约定该保证是附条件的保证。五、本院出具的调解书依法有效，答辩人是完全依照调解书的内容向法院申请强制执行的。综上，被答辩人的执行异议申请没有事实基础和法律依据，请求贵院依法驳回二台子村委会的异议申请。 被执行人鞍山北方国际机电五金城置业有限公司称：我们是开发企业，我们的企业区域在二台子村委会，有开发二台子村屯改造的协议。协议约定二台子村改造建房，以每平800元建设，再以1800元卖给我公司，差价1000元是二台子村委会的利润。由于房屋至今未完全移交，导致我们的拨款已是超额拨付，折抵贷款本金及利息有余。 本院查明，鞍山市千山区人民法院于2009年11月12日作出（2009）鞍千二初字第2920号民事调解书，调解如下“一、被告鞍山北方国际机电五金城置业有限公司欠原告鞍山市千山区农村信用合作联社达道湾信用社贷款194万元及利息，被告鞍山北方国际机电五金城置业有限公司于每月10日前偿还50万元分四次，最后一个月偿还全部欠款余额及利息。（从2009年12月10日起至还清欠款之日止）二、被告鞍山北方国际机电五金城置业有限公司如不能按照第一款约定的时间履行偿还义务，则由被告鞍山市千山区宁远镇二台子村民委员会承担保证责任，被告鞍山市千山区二台子村民委员会一次性偿还贷款及利息，被告鞍山北方国际机电五金城置业有限公司将16处房子直接抵偿给被告鞍山市千山区宁远镇二台子村民委员会。其价值直接折抵鞍山市千山区宁远镇二台子村民委员会偿还的本金、利息和诉讼费用。双方进行折抵后无需进行拍卖、变卖、评估等其他程序。被告鞍山北方国际机电五金城置业有限公司任何一次违约都按这个方案执行，扣除鞍山北方国际机电五金城置业有限公司在履行这个还款协议中已经偿还的部分。这16户房屋的明细本案诉讼卷宗产籍号、面积。（44-40-2-32、44-40-2-33、44-40-2-34、44-40-2-35、44-40-2-36、44-40-2-37、44-40-2-38、44-40-2-44、44-40-2-45、44-40-2-46、44-40-2-47、44-40-2-48、44-40-2-49、44-40-2-50、44-40-1-15、44-40-1-16）。案件受理费22260元，减半收取11130元，诉讼保全费5000元，合计16130元由被告鞍山北方国际机电五金城置业有限公司承担。申请执行人鞍山市千山区农村信用合作联社达道湾信用社于2009年12月15日依据鞍山市千山区人民法院（2009）鞍千二初字第2920号民事调解书向本院申请执行，同日本院予以立案受理。 本院在执行鞍山市千山区农村信用合作联社达道湾信用社与鞍山市千山区宁远镇二台子村民委员会、鞍山北方国际机电五金城置业有限公司借款合同纠纷一案中，于2010年4月13日冻结被执行人鞍山北方国际机电五金城置业有限公司在鞍山市××山区动迁办公室的动迁补偿款210万元。 于2014年3月27日查封下列16户房屋：产籍号44-40-1-15、产权人徐炳水、面积72.271平方米；产籍号44-40-1-16、产权人徐炳水、面积69.958平方米；产籍号44-40-2-32、产权人张秋艳、面积62.336平方米；产籍号44-40-2-33、产权人王国桢、面积62.336平方米；产籍号44-40-2-34、产权人王国桢、面积67.071平方米；产籍号44-40-2-35、产权人宋岩、面积71.734平方米；产籍号44-40-2-36、产权人宋岩、面积69.438平方米；产籍号44-40-2-37、产权人唐吉刚、面积65.493平方米；产籍号44-40-2-38、产权人唐吉刚、面积62.336平方米；产籍号44-40-2-44、产权人杨君秀、面积69.438平方米；产籍号44-40-2-45、产权人杨君秀、面积64.532平方米；产籍号44-40-2-46、产权人张秋艳、面积63.699平方米；产籍号44-40-2-47、产权人隋虹春、面积55.091平方米；产籍号44-40-2-48、产权人隋虹春、面积61.978平方米；产籍号44-40-2-49、产权人张宪荣、面积55.091平方米；产籍号44-40-2-50、产权人张宪荣、面积55.091平方米。2017年9月25日本院将上述1616户房屋再次予以查封。 于2018年6月7日冻结被执行人鞍山市千山区宁远镇二台子村民委员会银行存款400万元。 于2018年9月20日查封被执行人鞍山北方国际机电五金城置业有限公司座落于鞍山市经济开发区建设大道956号办公楼。 于2018年8月7日扣划被执行人鞍山市千山区宁远镇二台子村民委员会银行存款400万元至鞍山市千山区人民法院执行局。 本院认为，鞍山市千山区人民法院于2009年11月12日作出（2009）鞍千二初字第2920号民事调解书载明“一告鞍山北方国际机电五金城置业有限公司欠原告鞍山市千山区农村信用合作联社达道湾信用社贷款194万元及利息，被告鞍山北方国际机电五金城置业有限公司于每月10日前偿还50万元分四次，最后一个月偿还全部欠款余额及利息。（从2009年12月10日起至还清欠款之日止）二、被告鞍山北方国际机电五金城置业有限公司如不能按照第一款约定的时间履行偿还义务，则由被告鞍山市千山区宁远镇二台子村民委员会承担保证责任，被告鞍山市千山区二台子村民委员会一次性偿还贷款及利息……”即鞍山北方国际机电五金城置业有限公司在不能履行偿还义务时鞍山市千山区宁远镇二台子村民委员会作为被执行人承担保证责任偿还贷款及利息，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十二条规定：“被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权向有关单位查询被执行人的存款、债券、股票、基金份额等财产情况。人民法院有权根据不同情形扣押、冻结、划拨、变价被执行人的财产。人民法院查询、扣押、冻结、划拨、变价的财产不得超出被执行人应当履行义务的范围。人民法院决定扣押、冻结、划拨、变价财产，应当作出裁定，并发出协助执行通知书，有关单位必须办理。”的规定，本院有权扣划其财产。 关于异议人提出的扣划的400万元并非申请人财产是征地补偿专项资金一节，所谓专项资金，是国家或有关部门或上级部门下拨行政事业单位具有专门指定用途或特殊用途的资金。这种资金都会要求进行单独核算，专款专用，不能挪作他用。依据谁主张谁举证原则，应由异议人对所划拨的款项是专项资金承担证明责任。但异议人未向法庭提交该400万元属于单位核算、专款专用的证据，故该异议请求，本院不予支持。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第一条、第二条之规定，裁定如下： 驳回异议人鞍山市千山区宁远镇二台子村民委员会提出的异议请求。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向鞍山市中级人民法院申请复议。 审判长 范 洁 审判员 刘志华 审判员 吴连生 二〇一九年五月六日 书记员 伊传俊