重庆市石柱土家族自治县人民法院民 事 判 决 书(2018)渝0240民初2233号原告：马泽梅，女，1958年5月21日出生，住重庆市石柱土家族自治县。委托诉讼代理人：王义勇，重庆经冠律师事务所律师。委托诉讼代理人：秦昱，重庆经冠律师事务所实习律师。被告：重庆六家一装饰工程有限公司，住所地重庆市江**金源路**欧鹏K城**7-4。统一社会信用代码：91500105556794790G。法定代表人：焦志淼，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈江碧，重庆律缘律师事务所律师。被告：龚文余，男，1975年2月5日出生,住重庆市巴**。被告：黄飞燕，女，1981年4月9日出生，住重庆市石柱土家族自治县。原告马泽梅与被告重庆六家一装饰工程有限公司、龚文余、黄飞燕提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年8月9日立案后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马泽梅及委托诉讼代理人王义勇、秦昱，被告重庆六家一装饰工程有限公司（以下简称六家一公司）的委托诉讼代理人陈江碧，被告龚文余、黄飞燕均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马泽梅向本院提出诉讼请求：请求人民法院依法判令三被告连带赔偿原告医疗费5526.21元、误工费19300.00元、护理费10240.00元、住院伙食补助费3400.00元、残疾赔偿金135210.60元、精神损害抚慰金5000.00元、后续治疗费14000.00元、鉴定费3100.00元、营养费4500.00元、残疾辅助器具费2678.00元，共计202954.81元；本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：被告是一家从事装饰工程的专业公司，工程完工后需要雇请人员进行卫生保洁工作。2017年11月28日，被告项目经理找到经常务工的黄飞燕，要求找人进行卫生保洁。黄飞燕和原告以及另外母子俩到被告工地进行卫生保洁，由于卫生保洁房屋是楼中楼，其留下的上下通道口子没有安装安全设施，加之地板背景与底楼相同，导致视觉雷同，当原告去楼上插电源插座时，不慎坠落楼下，导致其受伤。在黄飞燕及其丈夫陈建华，以及项目经理喊来的青年的帮助下，先送石柱县中医院后送石柱县人民医院住院治疗，出院诊断：1.第2腰椎骨折（压缩爆裂性）；2.第5腰椎右侧横突骨折；3.右侧骶骨骨折；4.右侧上下耻骨骨折；5.腰椎椎管狭窄。自2017年11月28日至2018年1月20日出院，在住院治疗期间被告六家一公司给付了30000.00元的医疗费后，被告便置之不理。后经重庆市石柱司法鉴定所作出石司鉴〔2018〕临鉴字第093号鉴定：1.马泽梅腰椎骨折的伤残程度为X级伤残；2.马泽梅的骨盆骨折的伤残程度为X级伤残；3.马泽梅住院期间需1人护理；出院后还需1人护理40-50日，今后取内固定器时需1人护理21至25日；4.马泽梅出院休息130-140日后才可以从事部分轻体力劳动；5.马泽梅的营养期限为90天；6.马泽梅的后续医疗费约为12000.00元至14000.00元。伤残评定后，原告及律师找被告六家一公司的法定代表人协商，但被告拖延至今未解决，故被迫聘请律师提起诉讼。以上事实，有与项目经理通话录音资料、住院病历、医药费发票、鉴定费发票、鉴定意见书、证人证言等相关证据佐证。综上所述，原告受雇于被告在劳务活动中受伤致残，依法享有劳动者的权利。被告虽然提供了30000.00元医疗费，但拖延解决赔偿事宜，有违企业承担的社会责任。为了维护自己的合法权益，特根据《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国民事诉讼法》以及最高人民法院相关司法解释的规定，特起诉至法院，请求依法及时审理。六家一公司辩称，被告六家一公司将装修项目承包给被告龚文余，六家一公司没有实际实施装修项目，龚文余是从公司承接工程，单独去完成房屋的装修工作。原告提供劳务的房屋装修已经完工，原告是去做保洁时受伤，不是装饰工作，与龚文余的装饰工作和公司发包工作无关。请原告去做保洁的是龚文余介绍的黄飞燕喊去的，六家一公司和原告不认识，原告和黄飞燕存在劳务关系。如果原告认为与六家一公司存在劳动关系，则应请求工伤赔偿。原告的行为和被告六家一公司没有事实和法律关系，六家一公司不承担责任。龚文余辩称，龚文余不承担责任。六家一公司聘请龚文余为项目经理，龚文余与六家一公司之间没有劳动关系，也没有给龚文余发工资。龚文余的收入就是六家一公司支付的管理费。龚文余不认识马泽梅，龚文余只跟黄飞燕联系，与黄飞燕谈的是400元一套，跃层800元一套，所有的清洁工具均是由黄飞燕提供。黄飞燕辩称，黄飞燕不承担责任。做卫生是六家一公司催着赶紧做出来，龚文余电话要求黄飞燕多喊几个人把房屋做出来。原告是黄飞燕找来的。平时黄飞燕与原告等人做清洁的钱都是平分。在做案涉房屋清洁时，是四个人，大家协商的是四个人平分。工具都是我们自己准备的，要买的工具在工钱中扣除后平摊。原告出事的当天，原告没有尽到注意义务，施工时也没有安全措施和安全防护，原告可能没有看到就摔下楼。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年3月21日，案外人马某与被告六家一公司签订《家庭居室装饰装修工程施工合同》，约定被告六家一公司承接马某住房的装修工程（以下简称案涉工程），工程期限为120天，开工时间为2017年4月3日，合同价款为75000.00元。被告六家一公司将该工程派给被告龚文余进行实际施工，合同派工金额为58700.00元。被告龚文余在装修案涉工程过程中，被告龚文余电话与被告黄飞燕沟通，案涉工程需要进行清洁作业，价格为800.00元一套。被告黄飞燕遂邀请原告等三人共同前往进行清洁作业，黄飞燕与原告等四人约定作业的工钱为四人平分，相关的作业工具由黄飞燕等四人自行提供。2017年11月28日，原告与被告黄飞燕等四人在案涉工程进行清洁作业时，原告不慎从约3米高处坠下受伤。于同日被送往石柱县人民法院住院治疗，住院53天，于2018年1月20日出院，出院诊断为：1.第2腰椎骨折（压缩爆裂性）；2.第5腰椎右侧横突骨折；3.右侧骶骨骨折；4.右侧上下耻骨骨折；5.腰椎椎管狭窄。出院医嘱为：1.继续休息、营养、对症、支持等治疗，可扶拐起床活动；术后共需要佩戴支具3月；2.出院后1、3、6、9月摄片，了解愈合情况，决定肢体完全负重及取内固定时间；3.不适门诊随访。共计支付医药费35417.21元（其中被告龚文余垫付30000.00元）。2018年6月21日，重庆市石柱司法鉴定所对原告的伤情作出石司鉴〔2018〕临鉴字第093号鉴定意见，结论为：1.马泽梅腰椎骨折的伤残程度为X级；2.马泽梅的骨盆骨折的伤残程度为X级；3.马泽梅住院期间需1人护理；出院后还需1人护理40-50日，今后取内固定器时需1人护理21至25日；4.马泽梅出院休息130-140日后才可以从事部分轻体力劳动；5.马泽梅的营养期限为90天；6.马泽梅的后续医疗费约为12000.00元至14000.00元。原告支付鉴定费3100.00元，检查费109.00元。庭审中，被告龚文余对原告的伤残等级等不服，申请重新鉴定，后被告龚文余说明其放弃重新鉴定的权利。另查明，本案审理过程中，经本院对原告进行释明，原告明确表示不追加在案涉工程中一起作业的其他案外二人参加诉讼。以上事实，有原、被告提交的证据、本院依职权作的询问笔录、释明笔录及本次法庭审理笔录在卷佐证，本院予以确认。本院认为，原告主张其直接受雇于被告六家一公司，在案涉工程务工时受伤，因其超过了法定用工年龄，遂向被告六家一公司提起提供劳务者受害责任诉讼，若法院认为被告龚文余、黄飞燕需承担责任，三被告应承担连带责任。被告六家一公司则辩称案涉工程系其发包给被告龚文余，龚文余在将清洁作业交给黄飞燕，黄飞燕与原告等四人合伙做清洁，原告受伤的责任应由合伙人分担。本院认为，本案争议在于认定原告与三被告之间的法律关系。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽合同具有下列特征：1.承揽合同以完成一定工作为目的。承揽合同中的承揽人必须按照定作人的要求完成一定的工作，定作人订立合同的目的是取得承揽人完成的一定工作成果。2.承揽合同的标的具有特定性。承揽合同的标的是定作人所要求的，由承揽人所完成工作成果。该工作成果既可以是体力劳动成果，也可以是脑力劳动成果；可以是物，也可以是其他财产。但其必须具有特定性，是按照定作人特定要求，只能由承揽人为满足定作人特殊需求通过自己与众不同的劳动技能而完成的。3.承揽合同的承揽人应以自己的风险独立完成工作。承揽合同的定作人需要的是具有特定性的标的物。这种特定的标的物只能通过承揽人完成的工作来取得。从以上三个方面来看，被告龚文余作为定作人将案涉清洁作业交给承揽人黄飞燕等四人，在完成清洁作业后，龚文余向黄飞燕等四人支付报酬，该法律关系符合承揽合同的特征，故，本院认定被告龚文余与黄飞燕、原告等四人形成的是承揽合同关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，原告在完成清洁作业过程中造成自身损害，定做人即被告龚文余不承担责任。原建设部发布的《住宅室内装饰装修管理办法》第2条第2款规定，本办法所称住宅室内装饰装修，是指住宅竣工验收合格后，业主或者住宅其他使用人（以下简称装修人）对住宅室内进行装饰装修的建筑活动。该办法并不禁止个人承接家庭居室的装饰装修工程。本案中，被告六家一公司不论是将案涉工程发包给被告龚文余，被告龚文余再将清洁工程承揽给被告黄飞燕等四人，还是被告龚文余系被告六家一公司的工作人员，由六家一公司的工作人员龚文余将清洁工程承揽给被告黄飞燕等四人，对于装饰装修还是清洁作业均不禁止个人承接，即均不要求具备相应的资质，故，被告六家一公司或被告龚文余均不存在承揽合同中规定的选任过失责任。最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第一百五十七条规定，当事人对造成损害均无过错，但一方是在为对方的利益或者共同的利益进行活动的过程中受到损害的，可以责令对方或者受益人给予一定的经济补偿。本案中，原告与被告黄飞燕等四人合伙从事清洁作业活动，原告在作业过程中受伤，可以责令其余的三个合伙人给予一定的经济补偿。经本院释明，原告不申请其他两个合伙人参加诉讼，故，本院仅认定被告黄飞燕对原告的损害进行一定的补偿，其余合伙人的责任，原告可另行主张权利。综上所述，结合本案的实际情况及法律规定，本院酌情认定被告黄飞燕对原告的损害承担5%的补偿责任。对于原告主张的损失，本院认定如下：1.医疗费，原告主张5526.21元，有相关票据佐证，本院予以支持；2.残疾辅助器具费，原告主张2678.00元，由病历资料及票据为证，本院予以支持；3.住院伙食补助费，原告主张3400.00元，原告住院53天，取内固定术尚未进行，住院时间未知，本院仅支持实际住院53天，即为3180.00元（60元/天×53天）；4.护理费，原告主张10240.00元，原告住院53天需一人护理，鉴定意见为出院后需一人护理40-50天，取内固定器时需1人护理21至25天，共计需护理114天（53＋40＋21），其护理费为13680.00元（120元/天×114天），原告仅主张10240.00元，本院予以支持；5.误工费，原告主张19300.00元，被告均主张按照120天计算，对计算标准无异议。本院认为，原告住院53天，经鉴定出院后需休息130-140天，本院酌情认定原告的误工天数为183天，按照100元/天计算为18300.00元；6.残疾赔偿金，原告主张135210.60元，其主张符合法律规定，本院予以支持；7.后续治疗费，原告主张14000.00元，根据鉴定意见为12000.00元至14000.00元，本院支持12000.00元；8.营养费，原告主张4500.00元，结合病历及鉴定意见，本院酌情支持2000.00元；9.鉴定费、检查费，原告主张3100.00元和109.00元，有票据为证，本院予以支持；9.精神损害抚慰金，原告主张5000.00元，其主张符合法律规定，本院予以支持。原告的损失合计197343.81.81元。被告黄飞燕应补偿原告9867.19元（197343.81元×5%）。综上所述，对于原告合理的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第一百五十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告黄飞燕于本判决生效之日起七日内补偿原告马泽梅医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费共计9867.19元；二、驳回原告马泽梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1415.00元，由原告马泽梅负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审 判 长  隆健明人民陪审员  谭奇开人民陪审员  谢兴华二〇一九年五月七日书 记 员  朱 邹