吉林省安图县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉2426民初299号 原告：内蒙古地质工程有限责任公司。住所：内蒙古自治区呼和浩特市新城区。 法定代表人：李建伏，总经理。 委托诉讼代理人：沈治新，经营部部长。 委托诉讼代理人：刘芳，天津闻德律师事务所律师。 被告：长白山保护开发区新奇世界房地产开发有限公司。住所：长白山保护开发区。 法定代表人：何礼萍，董事长。 委托诉讼代理人：贾斌，总经理。 被告：中国建筑第五工程局有限公司。住所：湖南省长沙市雨花区。 法定代表人：田卫国，董事长。 委托诉讼代理人：易攸辉，职员。 原告内蒙古地质工程有限责任公司（以下简称内蒙古地质公司）与被告长白山保护开发区新奇世界房地产开发有限公司（以下简称长白山新奇世界公司）、中国建筑第五工程局有限公司（以下简称中建五局）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年3月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告内蒙古地质公司的委托诉讼代理人刘芳、沈治新，被告长白山新奇世界公司的委托诉讼代理人贾斌，被告中建五局的委托诉讼代理人易攸辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 内蒙古地质公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令解除内蒙古地质公司与长白山新奇世界公司、中建五局之间签订的祚荣府1、2#地桩基础工程合同；2.依法判令长白山新奇世界公司给付内蒙古地质公司地桩基础工程款723575元及利息（自2017年12月13日起至实际履行之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算）；3.依法判令中建五局对长白山新奇世界公司的给付义务承担连带责任；4.案件受理费及律师费由长白山新奇世界公司、中建五局负担。事实和理由：内蒙古地质公司于2017年9月与作为业主的长白山新奇世界公司、作为总承包方的中建五局签订了祚荣府1、2#地桩基础工程合同，由内蒙古地质公司作为分包商履行祚荣府1、2#地桩基础工程义务。2017年10月1日，内蒙古地质公司按照合同约定开始进场施工，包括现场施工道路填垫、局部楼座土方开挖、试桩施工。2017年10月23日，长白山新奇世界公司、中建五局及监理设计人员均到场，分别在三个不同位置进行试装施工，均因下部含大量石块无法成孔。最终各方共同确认长螺旋钻孔工艺不符合本地块地质条件，需更换施工工艺，待设计确认后再进行下一步施工。故内蒙古地质公司于2017年10月26日撤场，听候后期指令。2017年11月2日，内蒙古地质公司按照分包合同的约定，对已完成工程量向长白山新奇世界公司提交了进度付款申请。因内蒙古地质公司已完成工程量的工程款为723575元，故申请应付工程进度款为506503元。经内蒙古地质公司多次催要，长白山新奇世界公司始终未给付该工程款。中建五局作为总承包商与内蒙古地质公司存在直接的发包关系，对内蒙古地质公司所分包的工程项目负有全面的责任和给付工程款的义务。长白山新奇世界公司因自身经营状况恶化，无法继续履行合同。故内蒙古地质公司诉至法院，请求法院判令解除合同，并由中建五局对长白山新奇世界公司的付款义务承担连带责任。 长白山新奇世界公司辩称，内蒙古地质公司所述事实属实，同意解除合同。根据合同约定，中建五局也应当承担连带给付工程款的义务。 中建五局辩称，同意解除合同。但依据合同约定，涉案工程系由长白山新奇世界公司直接向内蒙古地质公司付款，中建五局对分包商没有付款义务。内蒙古地质公司向中建五局开具发票不意味着中建五局对其有付款义务，该发票最终由中建五局向长白山新奇世界公司提供。因此，内蒙古地质公司称中建五局对其有直接付款的义务与事实不符，请求法院驳回其诉讼请求。 经审理查明：2017年9月，内蒙古地质公司与长白山新奇世界公司、中建五局签订了祚荣府1、2#地桩基础工程合同。长白山新奇世界公司系业主，中建五局系总承包商，内蒙古地质公司为分包商。合同约定，由内蒙古地质公司作为分包商履行祚荣府1、2#地桩基础工程的义务。施工期限自2017年9月10日至2017年10月10日，2018年4月15日至2018年6月30日。合同第十条约定：“合同双方特此同意，总承包商将委托业主直接与分包商就本工程进行结算，总承包商认可该结算结果并给予必要的配合。”第十二条约定：“总承包商向业主承诺，对分包商所承包的工程与分包商共同向业主承担连带责任。”另注明业主在本分包合同协议上签字盖章仅表明业主知晓并同意分包商承揽本工程，并无其他任何含义，亦不会导致业主承担任何责任或不利后果。总承包商和分包商对此均已了解并同意。落款处三方均签字盖章。合同的专用条款28.1条约定，分包商提交付款申请，经监理和总承包审核确认，提交业主审核。经业主审核无误后，在业主向分包商付款前，总承包商应向业主提供《委托付款函》并提供相应数额的合法增值税专用发票（税率11%），分包商将发票开具给总承包商。分包商每月25日前依据合同预算及现场完成合格工程量上报每月完成工程量。经业主、监理和总承包商审核确认后，14日内支付当次已完合格工程量的70%；工程全部完成且通过业主、总承包商和政府机构验收合格、竣工资料移交后，支付至全部已完合格工程量的80%；竣工结算经业主审核批准后，业主支付工程款至结算总价的95%，剩余5%作为质保金，待质保期满后支付（质保时间2年）。合同的通用条款28.3条约定，在分包商已向总承包商提交了付款申请的情况下，除非不恰当，否则，总承包商应将分包商付款申请中所列款额包括在总包合同规定的总承包商的付款证书的申请中。2017年10月1日，内蒙古地质公司开始进场施工，施工内容为现场施工道路填垫、局部楼座土方开挖、试桩施工。因涉案地块为杂填土，下部建筑垃圾及石块较多。2017年10月23日，长白山新奇世界公司、中建五局及监理设计人员到现场，最终共同确认长螺旋钻孔工艺不符合本地块地质条件，需更换施工工艺，待设计确认后再进行下一步施工。故内蒙古地质公司于2017年10月26日撤场，听候后期指令。2017年11月2日，内蒙古地质公司按照分包合同的约定，对已完成工程量向长白山新奇世界公司提交了进度付款申请。2017年11月28日，长白山新奇世界公司、中建五局及监理单位对内蒙古地质公司申请的工程款进行审核并签字确认。因内蒙古地质公司已完成工程量的工程款723575元，故申请应付工程进度款为506503元。按照约定，长白山新奇世界公司应于2017年12月12日支付该进度款。经内蒙古地质公司多次催要，长白山新奇世界公司始终未给付。后期，由于长白山新奇世界公司自身经营状况恶化，无法继续履行合同。2018年5月，中建五局与长白山新奇世界公司对中建五局已完工程进行结算，并签订《工程结算协议书》。该协议书中无内蒙古地质公司施工的工程。2018年7月27日，因长白山新奇世界公司未履行《工程结算协议书》，中建五局向吉林省高级人民法院提起诉讼，要求长白山新奇世界公司支付工程款。2019年1月21日，吉林省高级人民法院作出（2018）吉民初68号民事判决。判决中无内蒙古地质公司施工的工程。现内蒙古地质公司诉至法院，请求：1.依法判令解除内蒙古地质公司与长白山新奇世界公司、中建五局之间签订的祚荣府1、2#地桩基础工程合同；2.依法判令长白山新奇世界公司、中建五局连带给付内蒙古地质公司地桩基础工程款723575元及利息（自2017年12月13日起至支付全部工程款时止，按照中国人民银行同期贷款利率计算）；3.案件受理费及律师费由长白山新奇世界公司、中建五局负担。庭审时，长白山新奇世界公司、中建五局同意解除祚荣府1、2#地桩基础工程合同。 认定上述事实的证据有：营业执照、祚荣府1、2#地桩基础工程合同、中标通知书、形象记录确认表及照片、工程款申请书、第一期工程确认表、工程应付款审批表、吉林省高级人民法院（2018）吉民初68号民事判决书。 内蒙古地质公司还向本院提交了律师费发票，因长白山新奇世界公司、中建五局对此证据有异议，且祚荣府1、2#地桩基础工程合同中无相关内容，故本院对此证据不予采信。 本院认为，内蒙古地质公司与长白山新奇世界公司、中建五局达成的祚荣府1、2#地桩基础工程合同，系各方当事人的真实意思表示，合法有效，受法律保护。合同中约定中建五局系总承包商，内蒙古地质公司系分包商，总承包商对分包商所承包的工程与分包商共同向业主承担连带责任。总承包商将委托业主直接与分包商就本工程进行结算，总承包商认可该结算结果并给予必要的配合。根据《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条的规定：“代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，对被代理人发生法律效力。”可见，中建五局作为总承包商与内蒙古地质公司存在直接的发包关系。长白山新奇世界公司、中建五局对内蒙古地质公司的工程款均应承担责任。故内蒙古地质公司要求长白山新奇世界公司、中建五局连带给付工程款的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”中建五局认为合同的有关条款并非真实本意，而是无奈之下签订的，应由长白山新奇世界公司向内蒙古地质公司给付工程款，本案与中建五局无关，但未提供证据证明，故中建五局的该项主张，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条的规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”内蒙古地质公司已按合同约定履行施工义务，长白山新奇世界公司、中建五局应当按合同约定给付工程款。根据吉林省高级人民法院（2018）吉民初68号民事判决书可知，2018年5月，中建五局与长白山新奇世界公司对已完工程进行结算，依据合同约定，内蒙古地质公司有权主张工程款723575元的95%，即687396元。因合同约定5%的质保金，现质保金给付期限未满，故内蒙古地质公司要求给付全部工程款的诉讼请求，本院部分支持。虽然，中建五局在向长白山新奇世界公司主张工程款时未包含内蒙古地质公司施工的工程，但合同中约定总承包商应将分包商付款申请中所列款额包括在总包合同规定的总承包商的付款证书的申请中。故中建五局不能因此而免除支付工程款的责任。2017年11月28日，长白山新奇世界公司、中建五局及监理单位对内蒙古地质公司申请的工程款进行审核并签字确认。按照约定，2017年12月12日应付工程进度款为723575元的70%，即506503元。故内蒙古地质公司要求长白山新奇世界公司给付工程款506503元的利息（自2017年12月13日起至实际履行之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算），本院予以支持。内蒙古地质公司放弃其他工程款的利息属于意思自治，不违反法律规定，本院予以准许。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款规定：“当事人协商一致，可以解除合同。”庭审中，长白山新奇世界公司、中建五局、内蒙古地质公司均同意解除合同，本院予以准许。内蒙古地质公司要求由长白山新奇世界公司、中建五局承担律师费30000元，因无法律依据，故本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第一款、《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条、中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、解除原告内蒙古地质工程有限责任公司与被告长白山保护开发区新奇世界房地产开发有限公司、被告中国建筑第五工程局有限公司签订的祚荣府1、2#地桩基础工程合同； 二、被告长白山保护开发区新奇世界房地产开发有限公司于本判决生效后立即支付原告内蒙古地质工程有限责任公司工程款687396元及利息（利息以506503元为基数，自2017年12月13日起至偿还全部本金时止，按照中国人民银行同期贷款利率计算）； 三、被告中国建筑第五工程局有限公司对长白山保护开发区新奇世界房地产开发有限公司的给付义务承担连带责任； 四、驳回原告内蒙古地质工程有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11289元，减半收取5645元，由被告长白山保护开发区新奇世界房地产开发有限公司、中国建筑第五工程局有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院。 审判员  刘寸丹 二〇一九年五月十日 书记员  秦 程