广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂03民终1112号 上诉人(原审原告)：桂林三养胶麦生态食疗产业有限责任公司，住所地：广西壮族自治区临桂区临桂镇西城大道东南侧。统一社会信用代码：914503005572186134。 法定代表人：覃辉跃，该公司董事长。 委托诉讼代理人：秦兰英，广西三心律师事务所律师。 委托诉讼代理人：覃昕，广西三心律师事务所律师。 上诉人(原审被告)：范建权，男，1975年11月28日出生，汉族，住广西壮族自治区桂林市象山区。 委托诉讼代理人：王优进，广西宁斌律师事务所律师。 上诉人桂林三养胶麦生态食疗产业有限责任公司（以下简称三养胶麦生态食疗公司）因与上诉人范建权劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院（2018）桂0312民初1104号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 三养胶麦生态食疗公司上诉请求：1.依法撤销广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院（2018）桂0312民初1104号民事判决，改判支持上诉人的全部一审诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、范建权入职时填写的《入职登记表》应视为双方已签订书面劳动合同，一审法院认定双方未签订书面劳动合同，进而判决上诉人向范建权支付未签订劳动合同二倍工资差额10，000元是错误的。二、上诉人提交了范建权的工资发放清单与范建权提供的工资银行流水金额相互对应，上诉人已向范建权支付了足额加班费，不存在拖欠加班费的情形。范建权提供的证据不足以证实其具体加班时间，根据《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”应由被上诉人承担举证不能的不利后果。因此，一审法院在没有合法证据证实范建权加班的情况下，判决上诉人支付2017年6月至8月的加班工资是错误的。 范建权辩称，入职登记表所记载的内容不具备劳动合同法规定的书面劳动合同应当具备的必要条款，不能作为书面劳动合同。公司虽然支付部分加班工资，但没有按照法律规定足额支付，也没有按照全部加班时间支付，且公司掌握的考勤表没有向仲裁委和法院提供，依法应承担举证不能的后果。 范建权上诉请求：1.依法撤销广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院（2018）桂0312民初1104号民事判决第一、二项；2.依法改判三养胶麦生态食疗公司支付未签订书面劳动合同二倍工资差额12，380元；3.依法改判三养胶麦生态食疗公司支付延长工作时间加班工资差额7，250.21元；4.被上诉人承担本案一、二审全部诉讼费用。事实和理由：一、原判决认定事实不清。1.一审法院以基本工资为未签订书面劳动合同的二倍工资的标准计算，损害上诉人的利益。依照有关法律法规，工资总额是指各单位在一定时期内直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。工资总额由下列六个部分组成；（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。上诉人2017年5月1日至8月31日期间的实发工资是12，380元，未签订书面劳动合同的二倍工资差额是12，380元；2.一审法院认定上诉人没有提供证据证明加班的事实，也没有证据证明被上诉人掌握加班事实存在的证据不提供，被上诉人实际发给了上诉人加班费用事实错误。一审审理过程中，上诉人提供了部分月《考勤表》及工资条等，依据《考勤表》及工资条等记载的内容，这充分证明上诉人每月存在加班的事实及被上诉人支付部分加班费用的事实等实际情况，而与加班记录有关的《考勤表》是被上诉人掌握的。二、原判决适用法律错误，且对举证责任分配错误。依据《劳动争议调解仲裁法》第三十九条规定：劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果。一审阶段，被上诉人对上诉人在单位工作期间存有加班的事实没有异议，双方只是对具体的加班时间（考勤情况）、加班费是否支付有分歧。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第6条、《劳动争议调解仲裁法》第6条规定，对减少劳动报酬的争议事项由用人单位负举证责任，与加班费争议相关的工资记录、考勤记录等属于用人单位掌握的证据，应当由用人单位承担举证责任。 三养胶麦生态食疗公司辩称，答辩人认为公司已经与范建权签订书面劳动合同，不应当向范建权支付二倍工资差额。范建权没有提供加班事实的证据，不应当向其支付加班工资。 三养胶麦生态食疗公司向一审法院起诉请求：一、判决原告无须向被告支付二倍工资差额10,000元；二、判决原告无须向被告支付加班工资差额7,250.21元；三、判决原告无须为被告办理2017年4月至2017年8月期间的社会保险申报缴费手续并不承担缴费比例。 一审法院认定事实：2017年3月27日，被告范建权到原告三养胶麦生态食疗公司填写了《入职登记表》，《入职登记表》内容载明：被告本人基本情况，岗位为锅炉工，试用期一个月，工资2,000元。经过原告批准同意2017年4月1日正式上班。 同年4月，原告三养胶麦生态食疗公司发放给被告范建权基本工资2,000元，加班补助1,310元；同年5月，原告三养胶麦生态食疗公司发放给被告范建权基本工资2,500元，加班补助787元；同年6月，原告三养胶麦生态食疗公司发放给被告范建权基本工资2,500元，加班补助337元；同年7月，原告三养胶麦生态食疗公司发放给被告范建权基本工资2,500元，加班补助570元，相关补贴531元；同年8月，原告三养胶麦生态食疗公司发放给被告范建权基本工资2,500元，加班补助55元，相关补贴100元；2017年9月1日，原告核准被告离职。同日，被告离开原告单位。 2018年2月6日，被告范建权向临桂区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2018年3月20日，临桂区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁，原告不服，向该院提起诉讼。 被告范建权在向临桂区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁称：2017年4月1日至2017年8月31日期间实际工作时间为：2017年4月份339小时；5月份286.7小时；6月份241.7小时；7月份265小时；8月份213.5小时。但被告只提供了6月份8月份的工作时间。其他月份，原告将加班工资发放给了被告，临桂区劳动人事争议仲裁委员会对被告主张其2017年4月1日至2017年8月31日期间的实际工作时间予以采信。按规定，原告应支付被告2017年4月份延长工作时间加班工资差额1,661.49元〔（339小时-20.83天／月×8小时）x（2,000元／月÷21.75天÷8小时×150％）-1,310元〕；5月份延长工作时间加班工资差额1,801.49元〔（286.7小时-20.83天／月×8小时）×（2,500元／月÷21.75天÷8小时×150％）-787元〕；6月份延长工作时间加班工资差额1,281.29元〔（241.7小时-20.83天／月×8小时）×（2,500元／月÷21.75天÷8小时×150％）-337元〕；7月份延长工作时间加班工资差额1,550.64元〔（265小时-20.83天／月×8小时）×（2,500元／月于21.75天÷8小时×150％）-570元〕；8月份延长工作时间加班工资差额955.3元〔（213.5小时-20.83天／月×8小时）×（2,500元／月÷21.75天÷8小时×150％）-55元〕，合计7,250.21元。 一审法院认为，一、《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定：“劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。……。”虽然被告于2017年3月27日入职原告单位时填写了原告单位的《入职登记表》，但该《入职登记表》中所载明的内容不具备《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定的劳动合同应当具备的条款，该院认为，该《入职登记表》不能视为原告与被告双方签订的书面劳动合同，二、原告与被告劳动关系存续期间，原告未与被告签订书面劳动合同是事实。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日”。按规定，原告应当支付被告2017年5月2日至2017年8月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资共计20,000元（2,500元／月×4个月×2），期间，由于原告已向被告支付工资10,000元（2,500元／月×4个月），原告还应支付被告未签订书面劳动合同二倍工资差额10,000元（20,000元-10,000元）。 二、《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利的后果。”本案中被告向该院提交了其6月、8月份的《考勤表》，6月、8月份的加班时间分别为33.74小时和5.5小时，因此，其加班6月份延长工作时间加班工资差额1,281.29元〔（241.7小时-20.83天／月×8小时）×（2,500元／月÷21.75天÷8小时×150％）-337元〕；8月份延长工作时间加班工资差额955.3元〔（213.5小时-20.83天／月×8小时）×（2,500元／月÷21.75天÷8小时×150％）-55元〕。两月合计2,236.59元。其他月份的加班时间，被告没有提供证据，也没有证据证明原告掌握加班事实存在的证据不提供，并且原告也实际发给了被告的加班费用，因此，被告的其他月份加班费用，该院不予支持。 三、原告与被告劳动关系存续期间，原告未为被告代扣代缴或缴纳社会保险费是事实。但由于社会保险费是由社会保险经办机构的规定和核定的缴费基数为前提，并由原告和被告承担各自缴费比例费用，因此，被告的社会保险待遇属于行政行为在先为前提。所以，该院在本案中对于被告的社会保险待遇不予审理。 综上所述，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题》第二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《中华人民共和国劳动法》第十六条、第四十四条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条之规定，判决：一、原告桂林三养胶麦生态食疗产业有限责任公司支付给被告范建权的工资差额10,000元。二、原告桂林三养胶麦生态食疗产业有限责任公司支付给被告范建权延长工作时间加班工资差额2,236.59元。三、本院在本案中对于被告社会保险待遇不予以审理。案件受理费231元，由原告三养胶麦生态食疗公司负担131元；由被告范建权负担100元。 二审中，当事人没有提交新证据。经审查，一审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，范建权虽填写了三养胶麦生态食疗公司提供的入职人员登记表，但从该份表的内容看，并不完全具备《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定的劳动合同应当具备的相关条款，因此，不能据此视为双方已签订书面劳动合同。三养胶麦生态食疗公司认为应当视为双方已签订书面劳动合同，因此不应当向范建权支付未签订书面劳动合同二倍工资差额10，000元的理由不成立，本院不予支持。桂林市临桂区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决后，范建权没有向法院提起诉讼，因此，其要求改判三养胶麦生态食疗公司支付其未签订书面劳动合同二倍工资差额12，380元的理由不成立，本院不予支持。 范建权在一审期间提交的2017年6月、8月份的《考勤表》，可以证明范建权在2017年6月、8月份存在加班及三养胶麦生态食疗公司未足额支付加班费的事实，因此，三养胶麦生态食疗公司认为已向范建权足额支付了加班费，不应当再支付范建权2017年6月及8月加班工资的理由不成立，本院不予支持。对范建权主张的其他月份的加班费，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条关于“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”的规定，范建权应当对其加班或用人单位没有足额支付加班费的事实承担举证责任。由于范建权没有就其主张的其他月份的加班事实或三养胶麦生态食疗公司没有足额支付加班费的事实提供证据证实，因此，范建权要求三养胶麦生态食疗公司支付其加班工资差额7，250.21元的理由不成立，本院不予支持。 综上所述，桂林三养胶麦生态食疗产业有限责任公司及范建权的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 桂林三养胶麦生态食疗产业有限责任公司预交二审案件受理费10元，由桂林三养胶麦生态食疗产业有限责任公司负担；范建权预交二审案件受理费10元，由范建权负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 吕秀文 审 判 员 唐 勇 审 判 员 蒋子秀 二〇一九年五月二十二日 法官助理 龙艳祥 书 记 员 申峰峰