河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）冀01民再197号再审上诉人（一审被告）：赵县人民医院。住所地：赵县永通路**。法定代表人：马东波，该院院长。委托诉讼代理人：梁勤栓，河北冠宇律师事务所律师。委托诉讼代理人：丛军，男，1962年1月15日出生，汉族，住赵县。该院医患办主任。再审被上诉人（一审原告）：杨占山，男，1966年8月31日出生，汉族，住赵县。委托诉讼代理人：张跃伟，河北长征律师事务所律师。再审上诉人赵县人民医院与再审被上诉人杨占山医疗损害责任纠纷一案，河北省赵县人民法院于2016年10月26日作出（2016）冀0133民初720号民事判决，已经发生法律效力。杨占山不服该判决，向本院申请再审，本院于2017年6月13日作出（2017）冀01民申67号民事裁定，驳回杨占山的再审申请。杨占山不服，向河北省石家庄市人民检察院申请监督，河北省石家庄市人民检察院于2017年11月27日作出石检民（行）监（2017）13010000264号民事抗诉书，向本院提出抗诉。本院于2018年4月8日作出（2018）冀01民抗1号民事裁定，指令河北省赵县人民法院再审本案。河北省赵县人民法院于2018年7月19日作出（2018）冀0133民再3号民事判决。赵县人民医院不服，上诉于本院。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审上诉人的委托诉讼代理人梁勤栓、丛军，再审被上诉人杨占山及其委托诉讼代理人张跃伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审原告诉称，2015年2月15日因右下肢胀痛到被告处就诊，经被告诊断为腰椎间盘突出症伴椎管狭窄，并住院接受被告的治疗。2015年2月16日，被告对原告实施了椎板减压+髓核摘除手术。2015年3月2日原告出院后，按照医嘱卧床休息，但感到臀部、双下肢、会阴等部位麻木。2015年4月9日，原告到被告处进行复查，通过CT片可以明显看到被告进行手术植入椎弓根钉时将根钉植入了被告椎管内，但被告告知杨占山没有任何问题。鉴于被告的严重过错造成根钉植入了椎管内，造成严重医疗事故，原告无奈之下到河北省医科大学第三人民医院进行住院治疗，并于2015年5月29日在该院进行了“腰后路椎板减压植骨融合内固定术”手术治疗。被告及工作人员严重不负责任，违反医疗及护理常规，手术错误，未履行告知义务，造成原告人身损害，因果关系明显。2016年4月14日石家庄市医学会认定被告的行为造成医疗事故，院方应承担80%的责任。要求被告承担医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、营养费、交通费、鉴定费、精神抚慰金等共计349721.1元。一审被告辩称，起诉书所起诉的数额，应以原告的合法有效的票据予以认定；残疾生活补助费应以合法有效的鉴定予以确认。一审原告的主张及其证据:1、赵县人民医院病历资料及新农合住院补偿审批表复印件。证明2015年2月15日-3月2日原告在赵县人民医院住院的事实被告处就医住院15天及所花医疗费32225.52元的事实。以上费用扣除新农合报销费用外，原告支付了10970.74元。2、河北医科大学第三医院住院病历资料、诊断证明书、新农合住院补偿审批表。证明原告因被告医疗事故造成伤害后2015年5月27日-2015年6月9日在河北医科大学第三人民医院13天，花费的各项医疗费用52300.28元的事实。以上费用扣除新农合报销费用外，原告支付了33708.38元。3、河北医科大学第三医院门诊票据5张，医疗检查费1179.8元。4、河北医科大学第三医院、天津市医院票据11张，医疗检查费用共1988.67元。5、天津天使人医药门市票据1张，药费2.8元。1至5项医疗费共计47850.39元。6、石家庄市医学会出具的石家庄医鉴【2016】-009号医疗事故技术鉴定书。证明被告的医疗行为与原告的损失存在法律上的因果关系，造成了医疗事故，院方承担80%责任。7、原告单位的营业执照复印件、法定代表人身份证复印件、劳动合同书、事发前三个月的工资表、单位出具的误工证明。证明原告月工资为3968元，平均132元/天，误工天数为2015年2月15日到被告处就诊之日起到伤残鉴定结论作出2016年6月1日止，共444天，132元×444天=58608元。8、原告之女杨格所在单位赵县诚信网套厂的营业执照复印件、法定代表人身份证复印件、劳动合同书、事发前三个月的工资表、单位出具的误工证明。患者住院需要专人陪护，按照医疗事故发生地上一年度职工平均工资计算。2014年医疗事故发生地的职工平均工资为48273元，平均132元/天，住院28天。护理费132×28天=3696元。石家庄市统计局2015年6月8日的统计报告得出。9、司法鉴定书一份，证明原告伤情构成五级伤残。原告在鉴定结论作出时为50周岁，医疗事故发生地2015年居民年平均生活费17587元×25年×60%（五级）=263805元。10、司法鉴定票据一张，鉴定费为1600元。11、原告主张住院伙食补助费2800元。在被告处15天，省三院13天，共28天，28天×100元/天=2800元。12、原告主张营养费3980元。营养费20元×199天=3980元。2015年2月15日-2015年8月9日赵县医院到省三院出院后2个月，证据省三院出院医嘱载明加强营养。13、原告主张交通费2110元。有火车票、石家庄打车票12张往返票据的510元，其他到县医院、省三院住院及出院、检查往返路费1600元没有票据证明。14、原告主张精神损害抚慰金52761元。精神损害抚慰金按照医疗事故发生地2015年居民年平均生活费计算。造成患者死亡的，赔偿年限最长不超过6年；造成患者残疾的，赔偿年限不超过3年。2015年医疗事故发生地居民平均生活费为17587元×3年=52761元。依据是医疗事故处理条例第50条第11项关于精神损害抚慰金的规定，原告造成残疾，赔偿年限不超过3年，按照3年计算。一审被告赵县人民医院质证认为，1、在赵县人民医院住院有病历但是没有诊断证明，医保报销没有原件复印件不能作为证据使用；2、在省三院的医疗费提供病历诊断证明，新农合表无异议，5张门诊票无异议；3、河北省三院和天津市医院12张票据无异议，对药房的票据不认可；4、对误工费，只有单位公章没有经手人签字，劳动合同应当备案，工资表3900元，3500元以上有个人所得税，应提供完税证明，护理费同误工费质证意见。原告要求按照事故处理条例计算，2010年7月1日起后使用最高院的司法解释标准应按照侵权责任法；5、残疾生活补助费依据事故处理条例，应该参照最高院人身损害的司法解释，应按照20年计算，原告所说25年已不适用；6、司法鉴定书认定五级伤残，从程序上法院没有通知被告方选定鉴定机构，赵县人民医院对申请人提交的病历资料以及所需的其他检材没有经过医院的认可，鉴定书为违反鉴定程序规定，被告对鉴定意见结论不认可，对鉴定费不同意支付；7、2015年统计报告无异议；8、对医疗事故鉴定书无异议；9、交通费被告方认可有票据的510元，其他无票据交通费不认可；10、营养费，被告方承认原告在住院期间的营养费，其余天数的营养费不认可；11、精神抚慰金，按照事故条例计算，根据2010年7月1日起后使用最高院的司法解释标准应按照侵权责任法，52761元过高，请求法庭依据原告的伤残等级和原告现在恢复状况依法进行核定。被告赵县人民医院无其他证据。河北省赵县人民法院一审原审查明：2015年2月15日，原告因右下肢胀痛到被告处就诊，经被告诊断为腰椎间盘突出症伴椎管狭窄。2015年2月16日，被告对原告实施椎板减压+髓核摘除手术时将根钉植入了原告椎管内，造成医疗事故。2015年3月2日原告从被告处出院。2015年5月27日-2015年6月9日在河北医科大学第三人民医院进行住院治疗。2016年4月14日石家庄市医学会出具石家庄医鉴【2016】-009号医疗事故技术鉴定书，认定赵县人民医院的行为造成了三级戊等医疗事故，院方承担80%责任。本案审理中，原告提出对其伤残等级进行司法鉴定，并要求法院指定鉴定机构。本院依法委托河北盛唐司法鉴定中心对原告的伤残等级进行了鉴定。河北盛唐司法鉴定中心于2016月6月2日出具司法鉴定意见书，认定原告为五级伤残。对于双方有争议的问题经质证，一审法院确认如下：1、原告主张的医疗费部分，原告主张在被告处住院治疗期间实际支付了10970.74元，予以认定，但该费用的产生不是因被告的过错而产生，即与被告赵县人民医院的过错行为无因果关系，故不予支持；2、原告主张的在天津天使人医药门市的2.8元自购药物，因无医嘱，故不予支持；3、营养费支持在省三院住院期间13天及出院后30天，共计43天，每天20元，共计860元；4、交通费因票据不全，故酌情支持1000元；5、原告主张月工资为3968元，平均132元/天，计算误工费58608元不予支持，因其工资超过法定纳税基数而无完税证明，故对其主张的工资收入不予采信，应按2016年度农林牧渔业标准年19779元计算，为日54.2元，误工期限应从2015年5月27日在省医科大学第三人民医院住院治疗至评残前一日2016年6月1日，共计370天（因为在此期间属于被告的过错造成的误工），故误工费为54.2元×370天=20054元；6、原告主张护理人其女儿杨格按照2014年医疗事故发生地上一年度职工平均工资48273元计算，平均132元/天，住院28天，护理费3696元不予支持。应按2016年居民服务业标准年33543元计算为日92元，护理期限应为13天，护理费应为92元×13天=1196元；7、伤残赔偿金应按交通事故赔偿标准计算，为农村居民人均年可支配收入为11051元计算，11051元×20年×60%（五级）=132612元；8、对于原告主张精神抚慰金52761元过高，应酌情支持15000元；9、对于原告住院伙食补助费，支持其在河北省第三人民医院住院期间13天，每天100元，共计1300元。综上，原告的各项损失为医疗费33708.38元+1179.8元+1988.67元，合计36876.85元；住院伙食补助费1300元；营养费860元；误工费20054元；护理费1196元；伤残赔偿金132612元；鉴定费为1600元；精神抚慰金15000元；交通费1000元。共计210498.85元。河北省赵县人民法院一审原审认为，原、被告对原告在被告处就诊和在治疗过程中存在过错而造成医疗事故并由院方承担80%责任的事实，双方当事人均无异议，予以认定。但原告的损失应为在河北省医科大学第三医院住院治疗期间所产生的各项费用及伤残等相关费用。因为这些费用与被告在治疗过程中存在过错行为存在因果关系，故应由被告按事故责任比例承担赔偿责任。但对于原告在被告处正常治疗所产生的正当费用，是由于其自身疾病经过治疗而产生的正当合理费用，不属于由于被告的过错行为而造成对原告的损害，故不能支持。此外，本案医疗纠纷发生在《中华人民共和国侵权责任法》实施以后，根据最高人民法院法发（2010）23号《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第一条的规定，本案应适用于《中华人民共和国侵权责任法》，故原告主张依照《医疗事故处理条例》第50条规定的赔偿项目及标准进行计算，不予支持。对于原告的各项损失共计210498.85元，应由被告按医疗事故80%责任，赔偿原告损失为210498.85元×80%=168399元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，一审原审判决为：一、自本判决生效之日起十五日内，由被告赵县人民医院赔偿原告杨占山医疗费等各项损失共计168399元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6546元，由被告赵县人民医院负担3151元，由原告负担3395元。石家庄市人民检察院提出抗诉意见认为：赵县人民法院做出的（2016）冀0133民初720号民事判决书认定的基本事实缺乏证据证明，适用法律错误。1、关于申请人在赵县人民医院住院治疗期间的费用是否应由赵县人民医院承担的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条的规定，患者在诊疗活动中受到的损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。2015年2月15日杨占山因右下肢胀痛到赵县人民医院就诊，经医生诊断为腰间盘突出症伴椎管狭窄。第二天，赵县人民医院对杨占山实施椎板减压+髓核摘除手术时将根钉植入了杨占山椎管内，造成医疗事故，医方承担80%责任。也就是说赵县人民医院的医疗过错行为造成了申请人杨占山的人身损害，侵权行为成立，2015年2月16日之后一系列治疗行为均为侵权所致后果。从该日起的医疗费、误工费、护理费均应由赵县人民医院承担。赵县人民法院认为“杨占山在赵县人民医院正常治疗所产生的正当费用，是由于其自身疾病经过治疗而产生的合理费用，不属于医疗过错行为而造成杨占山的损害，故不能支持。”属于适用法律错误。法院基于此错误而判处的医疗费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费等的计算天数均应作出相应的调整。2、关于申请人误工费、护理费的计算标准问题。申请人以及护理人杨格的工资，申请人提交了《劳动合同书》，用人单位的营业执照、法定代表人身份证复印件、事故发生前三个月的工资表、误工证明等。上述证据已经形成完整的证据链条，可以证明杨占山月工资为3968元，杨格的月工资为3912元。应该以申请人杨占山的工资为基准来计算误工费，至于其工资超过纳税基数而是否完税，是否有完税证明属于行政管理关系，与本案不属于一个法律关系，所以赵县人民法院认为“因其工资超过法定纳税基数而无完税证明，故对其主张的工资收入不予采信”属于认定的基本事实缺乏证据证明。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十一条的规定，护理费根据护理人员的收入状况确定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。因此，护理费应当以杨格的月工资为基准进行计算，法院以2016年居民服务业标准年33534元计算属适用法律错误。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（二）项、第（六）项和第二百零八条第一款，提出抗诉，请依法再审。申诉人杨占山称,1、请求撤销赵县人民法院（2016）冀0133民初720号判决书，并依法改判；2、判令赵县人民医院在赔偿原告168399元基础上再赔偿181113元；3、本案诉讼费用由赵县人民医院全部承担。事实和理由：一、赵县法院适用法律错误，认为本案发生在《中华人民共和国侵权责任法》实施后，适用《侵权责任法》符合法律规定。我认为不成立，应优先适用《医疗事故处理条例》计算损害赔偿数额，而片面适用《侵权责任法》错误，因为《条例》将《侵权责任法》在内的内容具体的精量化了，尤其是《侵权责任法》实施之后，我国最高人民法院没有向国家公民声明宣布我国《条例》终止实施，无效。二、赵县法院项目计算错误，用事实说话：（1）原告的证据：在赵县医院病历资料以及新农合住院补偿审批表，证明：原告住院15天，扣除新农合报销费用外，原告支付10970.74元，法院确认：该费用的产生不是因被告的过错而产生，即与被告赵县人民医院的过错行为无因果关系，故不予支持。一个48岁健壮的中年人成为五级残疾人，因医疗事故造成，根源就在被告，怎么说无因果关系？依法维权，绝对赔偿医疗费10970.74元。（2）否定原告在被告住院15天伙食补助费1500元；（3）否定了护理人杨格在被告处住院132元×15天=1980元的护理费；（4）依据《医疗事故处理条例》第50条11项关于精神损害抚慰金规定，原告造成残疾，赔偿年限不超过三年，按照三年计算17587元×3年=52761元，而法院仅支持15000元减少了42261元。（5）原告于2015年2月15日至2015年8月9日从赵县医院到省三院出院后2个月，证据是省三院出院医嘱载明加强营养，合法营养费计算20元×199天=3980元，可是判决认定营养费仅认定860元减少了3120元的营养费赔偿。（6）原告主张交通费赔偿2110元而仅认定1000元，减少赔偿1100元。（7）伤残赔偿金，司法鉴定书做出结论时认定为50周岁，医疗事故发生地2015年居民平均生活费17587元×25×60%=263805元，而判决认定为132612元减少131193元。(8)原告及女儿扬格护理人将农民工身份均为农民身份计算赔偿,不成立.因二人均在赵县诚信网套厂上班，是名副其实的农民工，月工资3968元。单位营业执照复印件、法定代表人身份证复印件、劳动合同书，事发前二人的三个月工资表、单位出具的误工证明均为链条证据，根据杨占山平均132元/天，误工天数为2015年2月15日到被告处就诊之日到伤残鉴定做出2016年6月1日止共444天，132元×444天=58608元，可是判决书认定按2016年6月1日，54.2元×370天=20054元，减少误工费38554元；女儿杨格护理费一审按照2016年居民服务业标准33543元计算为92元×13天=1196元减少赔偿费520元。对原告及护理人农民工否定，以农村居民计算误工费、护理费，因没有完税证据为由，不成立。如单位个人偷漏税是税务行政依法处置与医疗事故赔偿无关，可惜视而不见。（9）判决本案受理费6546元，由被告承担3151元，原告负担3395元，是错误裁判，被告用原告之身当试验品。学医术，导致为五级残疾人，必须返还原告的3395元诉讼费。综上所述，在判决赔偿9个项目168399元的基础上，由于适用法律和项目计算及认定赔偿时间，尤其将被告和护理人认定为农民收入计算等错误，请求追加赔偿金181113元。请求支持原告诉求。赵县人民医院辩称，（2016）冀0133民初720号判决书从第一项一直到七项法院的认定是正确的。第七项被告说按医疗事故标准进行赔偿，事故发生之前，侵权责任法已经实施，最高人民法院法释（2013）七号文，废止了司法解释和司法解释文件第十条的决定，序号是50，自2013年4月28日起废止最高院关于参照医疗事故处理条例审理医疗纠纷民事案件的通知，在2013年1月6日，发布最高人民法院关于参照医疗事故处理条例已经废止，被告方认为应该按照侵权责任法认定。所以原告所说没有法律依据，所以被告同意一至七项。交通费酌情支持1000元，被告方同意。关于责任请求法院认定，被告方不同意按百分之八十承担责任，保留申请司法鉴定的权利，一审法院鉴定室不同意我方申请司法鉴定，既然再次审理，我院还申请进行司法鉴定，其他都同一审认定。再审期间一审法院对有争议的证据和事实认定如下：1、医疗费，杨占山因腰椎间盘突出症伴腰椎管狭窄2015年2月15日入赵县人民医院住院15天，入院后第二天，在全麻下行椎板减压+髓核摘除术。经新型农村合作医疗报销后，花费医疗费10970.74元；术后申诉人因出现排便及排尿困难，肛门坠胀，控便能力差，入河北医科大学第三医院入院治疗13天，行“腰后路椎板减压植骨融合内固定术”手术治疗。经新农合报销后，花费医疗费33708.38元,河北医科大学第三医院医疗检查费1179、8元，河北第三医院、天津市医院检查费用1988、67元，申诉人前后共花费医疗费47847.59元。2016年4月14日，申诉人向石家庄医学会申请医疗事故技术鉴定，经鉴定该诊疗行为属于三级戊等医疗事故，医方承担主要（80%）责任。申诉人提交了赵县人民医院住院病案、新型农村合作社医疗参合人员住院补偿审核单、河北医科大学第三医院住院病案、河北医科大学第三医院门诊收费票据、及新型农村合作医疗参合人员住院补偿审批表。2、住院伙食补助费，申诉人两次共住院28天，住院伙食补助费为100元×28天=2800元。3、营养费，在赵县人民医院出院医嘱中记载：“卧床休息一个半月，加强营养。”在河北医科大学第三医院出院医嘱中记载：“2、加强营养，适当锻炼，不适随诊。”结合申诉人伤情及医嘱，营养期为：第一次入院期间15天及出院后45天，第二次入院13天及出院后30天，共计103天，营养费为：30元/天×103天=3090元。4、误工费，申诉人在赵县诚信网套厂工作，医疗事故发生前申诉人的前三个月平均日工资为（3968元+3968元+3833元）÷92天=127.9元/天。申诉人自2015年2月16日手术后至2016年6月1日一直未工作，误工天数为471天，申诉人主张误工天数为444天，本院予以准许，误工费共计：127.9元/天×444天=56787.6元。申诉人提交了赵县诚信网套厂合同书、误工证明、营业执照副本、法定代表人身份证复印件及2015年11月.12月、2016年1月工资表复印件。5、护理费，申诉人自入赵县人民医院住院后，于次日进行手术治疗，因未提交长期医嘱单，结合原告病情，本院认可一人护理，护理期为入院期间及出院后45天；2015年5月27日申请人入河北医科大学第三医院住院治疗，该院长期医嘱单中表明护理一人。护理期为住院期间及出院后45天，护理期共计118天，结合护理人在河北医科大学第三医院住院病历上的签字、赵县诚信网套厂合同书、误工证明、营业执照副本、法定代表人身份证复印件及2015年11月、12月、2016年1月工资表复印件。可以确定护理人为杨格，杨格在申诉人医疗事故发生前的前三个月平均日工资为（3781.6元+3912元+3912元）÷92天=126.1元/天。护理费为：126.1元/天×118天=14879.8元。6、残疾赔偿金，申请人系农村户口，其住所地在赵县，其工作的赵县诚信网套厂位于赵县北口，两地相距不远，原告并未提供生活在城镇的房屋权属证书、居住证、各种缴费证明等相关证据证明自己属于城镇居民，因此，原告的经常居住地应为北杨家庄村，其残疾赔偿金应当按照2015年度农村居民人均年可支配收入11051元计算，申请人经河北盛唐司法鉴定中心，鉴定为五级伤残，残疾赔偿金为：11051元/年×20年×60%=132612元。7、精神损害抚慰金，因被申诉人错误的诊疗行为，造成申诉人五级伤残，酌定支持精神损害抚慰金15000元。8、交通费，因原告提供的交通费票据不全，本院酌定支持1000元。9、鉴定费票据1600元综上，申诉人的各项损失为：275616.99元。河北省赵县人民法院一审再审查明，（2016）冀0133民初720号民事判决书生效后，被申诉人已支付申诉人医疗费等各项损失168399元以及被申请人应承担的案件受理费3151元。河北省赵县人民法院一审再审认为，申诉人与被申诉人争议的焦点为：1、申诉人在赵县人民医院住院期间的医疗费应由谁承担；2、申诉人的误工费、护理费、交通费、精神损失费及伤残赔偿等费用应如何计算。经石家庄医学会医疗事故技术鉴定书证明其因赵县人民医院错误的诊疗行为，导致申诉人前后两次住院治疗，且经鉴定造成申诉人五级伤残。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条之规定患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任，被申诉人应承担申请人损失的80%。被申诉人应赔偿的原告各项经济损失共计275606.99元×80%=220493.59元，扣除被申诉人已支付申诉人的医疗费等各项损失168399元。被申诉人应再赔偿申诉人医疗费等各项损失52094.59元。被申诉人应负担案件受理费4127元，被申诉人已给付申诉人案件受理费3151元，应予扣除。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款的规定，一审再审判决为：一、撤销（2016）冀0133民初字720号民事判决书。二、自本判决生效之日起十日内，原审被告赵县人民医院赔偿原审原告杨占山医疗费等各项经济损失共计220493.59元。扣除已给付原审原告费用168399元，原审被告应再赔偿原审原告杨占山医疗费等各项费用52094.59元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6546元，由原审原告负担2419元，原审被告赵县人民医院负担4127元(被告已给付原告3151元)。赵县人民医院上诉称：一审判决认定事实不清，请求二审法院依法撤销（2018）冀0133民再3号民事判决，依法改判或者发回原审人民法院重新审理。事实与理由：一、一审法院认定的河北盛唐司法鉴定中心(2016)临鉴字第308号鉴定意见不服，现上诉人对2016年6月2日出具的被上诉人杨占山的目前状况构成五级伤残提出如下异议：1、本案属医疗事故的诉讼，医疗事故鉴定已认定为“三级戊等”医疗事故，根据《医疗事故分级标准》（实行）被鉴定人对应的伤残等级属“十级”，在医疗事故鉴定已明确事故和伤残等级的情况下，河北盛唐司法鉴定中心依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准进行伤残鉴定于法无据，存在标准适用错误。2、在鉴定书“三、检验过程”1.体格检查中，诉：答辩人坠感，尿不尽、排尿困难，而查体未见异常，2016年5月20日河北医科大学第三医院肌电图检查：肛门外括约肌和耻骨直肠肌肌电图检查未见异常。均不支持被鉴定人存在大便或者小便失禁的诊断，既往住院病历亦无大小便功能障碍的有关记载，因此河北盛唐司法鉴定中心按《道路交通事故受伤人员伤残评定》之4.5.1.8“大便或小便失禁，难以恢复”进行伤残评定存在错误。3、（2016）临鉴字第308号鉴定意见的程序违法。2016年6月2日河北盛唐司法鉴定中心出具了冀盛唐司法中心（2016）临鉴字第308号结论，而在该鉴定作出之前，赵县人民法院没有通知赵县人民医院选定鉴定机构，也没有对杨占山提交鉴定材料的真实性进行质证。此鉴定的程序违法。二、一审法院将没有医疗费票据的原发病医疗费用判决上诉人承担是错误的。被上诉人杨占山2015年2月15日至3月2日在上诉人处住院15天，花费医疗费32225.52元，以上费用扣除新农合报销费用外，被上诉人支付10970.74元。没有医院的票据原件，仅提供了农合报销的一张单据，不能作为医院的收费依据；另10970.74元是原发病的医疗费用不应列入医疗损害赔偿中。三、误工费和护理费被上诉人方提供的工资表月收入都超过了月工资3500元的个人所得税起征点，而被上诉人方没有提供缴纳个人所得税的完税证明，一审法院没有查明误工人和护理人员月实际收入是多少，草率的按工资表并机械的按平均数判决是错误的，工资超过3500的部分是应该缴纳个人所得税的，而一审法院没有考虑以上情况机械的认定误工人员的工资和护理人员的工资是错误的。法律依据是最高法院关于人身损害赔偿的司法解释，他没有提交完税证明，护理费和误工费都没有交完税证明。综上所述，一审法院认定的事实不清，司法鉴定程序违法，为此请求二审法院详查，依法撤销一审判决予以改判或发回原审人民法院重新审理。杨占山答辩称：一、原审法院以五级伤残赔偿原告是正确的。最高人民法院为统一法律标准，彰显法律公正，更好地处理医疗纠纷案件，化解医患矛盾。自2011年7月11日起，各级法院所受理的医疗纠纷案件，不再依照《医疗事故处理条例》处理，统一适用《侵权责任法》，其相关的鉴定也不再由医学会员负责，统一由法院委托或医患双方共同商定有资质的司法鉴定机构进行，对于已进行医疗事故坚定，但未审理的案件，医患双方有一方要求进行医疗损害鉴定的，人民法院应予准许。因为自2011年7月11日起，统一适用《侵权责任法》，故依法进行伤残鉴定是合理合法的。上诉人对鉴定提出异议，但其未申请重新鉴定，故其主张不应支持。二、上诉人所称“原发病费用”没有事实依据。被上诉人杨占山确实于2015年2月15日—2015年3月2日在赵县人民医院住院15天，除新农合报销外被上诉人支付10970.74元，其医疗费原件在新农合留存。该医疗费是被上诉人之医疗过错所致，理应承担责任。原审法院判决被告承担是合法的。三、误工费和护理费计算正确。农民工不仅劳动强度大，而且劳动时间长，应考虑到农民工的特殊性，原审法院依据具体情况予以判决何错之有？另外被上诉人工作的地点按行政区划分应为城镇，且被上诉人在此地工作、居住生活一年以上。原审法院按农村居民赔偿残疾赔偿金欠妥。有示公正，恳请中院详查，切实保护农民工的合法权益不受侵害。所谓的医院的票据，因为报销时提交到了医院，所以没有在杨占山手中。农民工的身份特殊，他的工作时间劳动强度特别大，工资高于3500元也是正常的，至于未提交个人所得税，这是另一个法律关系。本院再审查明的事实与河北省赵县人民法院一审原审和一审再审查明的事实一致。本院再审认为，2016年4月14日石家庄市医学会出具石家庄医鉴【2016】-009号医疗事故技术鉴定书，认定赵县人民医院的行为造成了三级戊等医疗事故，院方承担80%责任。本案在一审审理中，再审被上诉人杨占山提出对其伤残等级进行司法鉴定，并要求法院指定鉴定机构，河北省赵县人民法院依法委托河北盛唐司法鉴定中心对再审被上诉人的伤残进行了鉴定，鉴定中心于2016年6月2日出具（2016）临鉴字第308号司法鉴定意见书，认定再审被上诉人为五级伤残。该鉴定程序合法、适用标准正确，且该鉴定书是在一审原审时出具，一审原审判决作出后，赵县人民医院并未上诉，一审再审判决就该部分内容并未调整，故对再审上诉人赵县人民医院对河北盛唐司法鉴定中心的鉴定意见不服的上诉理由不予支持。再审被上诉人杨占山2015年2月15日至3月2日在赵县人民医院住院15天，经新型农村合作医疗报销后，花费10970.74元。而后产生的多次住院治疗均系本次住院引起，检察机关和一审法院均认为此次住院与后续住院存在因果关系，一审法院据此判令赵县人民医院承担该项费用并无不当。关于再审被上诉人的误工费、护理费的计算标准问题。再审被上诉人提交了其与赵县诚信网套厂合同书、误工证明、营业执照副本、法定代表人身份证复印件及2015年11月、12月、2016年1月工资表复印件；提交了护理人杨格与赵县诚信网套厂的合同书、误工证明、营业执照副本、法定代表人身份证复印件及2015年11月、12月、2016年1月工资表复印件。以上证据足以确定再审被上诉人杨占山及护理人杨格的月工资收入标准，一审法院以此计算并无不当。综上所述，河北省赵县人民法院一审再审判决认定事实清楚、适用法律正确，再审上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持河北省赵县人民法院（2018）冀01民再3号民事判决。二审案件受理费6546元，由再审上诉人赵县人民医院负担。本判决为终审判决。审判长  赵宗辉审判员  王彦松审判员  高玉坡二〇一九年五月九日书记员  袁琦琦