河北省赵县人民法院民 事 判 决 书（2019）冀0133民初643号原告（反诉被告）：京鑫建设集团有限公司，住所地石家庄市裕华区嘉华路**。法定代表人：马志强，该公司总经理。委托诉讼代理人：曾媛媛，河北远瞾律师事务所律师。被告（反诉原告）：河北天润大地房地产开发有限公司，住所地石家庄市裕华区裕华东路**金领大厦**酒店式公寓2-2502。法定代表人：滑红霞，该公司执行董事。委托诉讼代理人：邢会涛，河北英陆律师事务所律师。被告（反诉被告）：河北新兴格力电器销售有限公司中央空调销售分公司，住所地，住所地石家庄市长安区方北路**iv>负责人：贾赟祺，该公司经理。原告京鑫建设集团有限公司（以下简称京鑫公司）与被告河北天润大地房地产开发有限公司（以下简称天润公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年2月25日立案后，天润公司申请追加河北新兴格力电器销售有限公司中央空调销售分公司（以下简称格力公司）为被告，本院追加后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告京鑫公司委托诉讼代理人曾媛媛、被告天润公司委托诉讼代理人邢会涛到庭参加了诉讼，被告格力公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。京鑫公司向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告天润公司向原告支付剩余工程款50万元，并按照日万分之五的标准向原告支付违约金，其中25万元自2016年5月15日之日起计算违约金、剩下25万元自2016年11月15日起计算违约金，违约金计算至全部款项实际付清之日。二、本案诉讼费用、保全费用及诉责险费用等由被告天润公司承担。事实和理由：原告和被告天润公司于2014年10月31日就赵县福美公馆一期中央空调系统工程签订《格力中央空调系统工程施工合同》，约定由原告承建被告天润公司发包的赵县福美公馆一期中央空调系统工程的安装工程，合同总造价1275万元。合同签订后，原告按照被告要求施工完毕，并验收合格交付使用，被告向原告支付工程款共计1225万元，尚余50万元工程款未支付。经原告多次催要未果，请法院依法判决。天润公司辩称，1、工程未验收、未结算，支付质保金条件未成就，不存在支付质保金问题。工程及设备存在多处质量问题，维修费用、赔偿费用应从质保金中扣除，不足部分天润公司有权追偿。2、50万元质保金其中25万元为设备质保金，剩余25万元为工程质保金，设备质保金与原告无关，系被告格力公司所有。3、工程未结算，原告且存在工期逾期违约，天润公司有权从工程款或质保金中扣除违约金，不足部分天润公司有权追偿。4、格力公司应对原告的违约责任承担连带清偿责任。格力公司未答辩。被告天润公司反诉的诉讼请求：一、京鑫公司向天润公司支付逾期竣工违约金1396125元。二、格力公司对以上违约金承担连带清偿责任。三、反诉的诉讼费及本诉的诉讼费、保全费、诉责险费用由两反诉被告承担。事实与理由：原、被告于2014年10月30日签订了《格力中央空调销售合同》，同时，被告格力公司、原告京鑫公司与被告天润公司签订了《补充协议书》，约定格力公司委托京鑫公司进行上述中央空调系统施工安装，双方对安装工程所出现的质量问题及其他相关问题承担连带责任。2014年10月31日，根据格力公司的指令，被告天润公司与原告京鑫公司就上述空调的施工安装事宜签订了《格力中央空调系统工程施工合同》，合同约定“工程施工总工期：自合同生效之日起至2015年3月15日室外工程完工；2015年4月15日总工程完工，完工后调试45天”。经施工，京鑫公司于2015年11月20日才完工，逾期了219天，未结算。根据《格力中央空调系统工程施工合同》第十条第2款约定，京鑫公司应支付逾期竣工违约金1396125元，格力公司对此应承担连带责任。京鑫公司辩称，原告在施工合同履行过程中，不存在任何违约，也不应当支付违约金。施工合同履行过程中存在工期顺延增加工程量的情况下，天润公司不应草率地将原告为其施工增加工程量时间作为施工合同约定工程的完工时间，而且天润公司所主张的完工时间也与原告前期物业公司石家庄一非物业服务有限公司赵县分公司（以下简称一非物业公司）收取的暖气费的时间相悖，可以证明其所主张的完工时间与事实不符。格力公司未答辩。原告为证明其主张提交的证据及被告天润公司的质证意见如下：1、原告与被告天润公司2014年10月31日签订的《格力中央空调系统工程施工合同》，以证明原告为被告天润公司安装中央空调设备，质保金的支付条件及逾期支付的违约责任。被告天润公司对《格力中央空调系统工程施工合同》的真实性没有异议。2、银行转账付款明细，以证明天润公司已付原告工程款1225万元，剩余50万元工程款未付；结合《格力中央空调系统工程施工合同》，被告天润公司应于2015年4月15日支付第三笔工程款382.5万元，被告实际支付时间为2016年3月3日，逾期337天，工期应顺延337天。被告天润公司对该证据的真实性没有异议。3、现场照片及业主采暖费收据，以证明原告按照合同约定施工完毕后，将工程交付给天润公司，天润公司在涉案项目整体竣工验收合格后向其业主交房，并向业主收取了2015年度采暖费，涉案工程的正式使用时间为2015年11月15日。被告天润公司的质证意见为，现场照片无法核实，与本案不具有关联性，福美公馆一期物业公司一非物业公司出具的票据，只能证明收取采暖费的时间，不能证明工程的投入使用时间及质保期的起算时间。4、免责声明书，以证明被告天润公司根据合同约定应在2015年1月1日向原告支付第二笔工程款446.25万元，被告实际支付完毕上述工程款的时间为2015年3月11日，逾期69天，工期应顺延69天。天润公司对该证据不认可，认为该证据上没有天润公司盖章，对上面手写的“收到，闫温，2015.1.15”真实性不认可，但拒绝申请笔迹鉴定。闫温只是签订合同时天润公司的委托代理人，合同履行过程中的住场代表是朱军锁，没有收到过免责声明书。施工合同中对第二笔、第三笔付款均约定，原告完成实际工程量后由天润公司验收合格并确认后才付款。原告未提交验收资料，也未经天润公司确认，付款条件未成就，不存在逾期付款。被告天润公司的付款，是在京鑫公司驻场代表康勇多次催要，无奈才付的款。被告天润公司为证明其主张提交的证据及原告的质证意见如下：1、《格力中央空调销售合同》，以证明天润公司向格力公司购买空调设备，原告的质证意见为，是天润公司直接向格力公司采购，原告只是天润公司的施工人，彼此互不干涉，更不存在委托关系。2、《补充协议书》，以证明原告是受格力公司的委托，对天润公司购买格力公司的空调设备进行安装施工，格力公司有主导权。原告对该证据的真实性没有异议，但认为质保金与格力公司无关。3、康勇向天润公司提交的工程结算单，以证明工程完工时间是2015年11月20日。原告对证据的真实性没有异议，但对该证明的证明目的不认可，认为2015年8月2日一非物业公司就已经向业主收取采暖费，完工时间不应是2015年11月20日。该结算单恰恰证明了天润公司尚欠原告质保金50万元，也证明了涉案工程在施工过程中天润公司增加37万元的工程量。4、一非物业公司出具的证明一份，及福美公馆一期地源热泵质量问题赔偿及损失明细，以及变频机故障增加电费损失清单，以证明工程施工及设备存在多处质量问题，总计费用及损失170770.12元。原告对一非物业公司出具的证明不认可，认为一非物业公司的负责人是罗健，罗健是天润公司的股东，其出具的证明不具有客观性；认为电费的损失，无实际支出凭证，无证据确认，是原告原因增加了损失，发生时间在2018年12月6日，已过质保期；除垢费用发生在2017年6月28日，已过质保期，且除垢是正常使用必然产生的，与安装工程和设备质量无关，且未提交付款发票；泵房螺杆机润滑油漏液、变频机主板问题，是空调本身出现的问题，与安装工程无关，发生时间是2019年1月5日，超过了质保期；对锁闭阀坏跑水致使电梯变频器烧坏的问题，真实性不认可，无法显示是安装工程所致，时间明显超过了质保期；对水井房冷凝水渗入户内、户内风机盘管软连损失的问题，真实性不认可，发生时间均超出质保期，发生原因不能证明是安装工程导致；泵房软连接漏水、金属软管破裂问题，时间明显超过质保期，无法证明是安装工程所致；机组接线柱漏坲问题，未提交任何证据证明。5、证人王某的证言，以证明合同签订时间及原告施工出于格力公司委托，质保金付款是经过三方沟通，50万元质保金收款主体是格力公司，就扣除赔偿维修费用已与原告达成一致。京鑫公司认为，证人是格力公司的员工，与本案有利害关系，而且目前证人及格力公司均与天润公司进行涉案项目二期合作，其出具的证言不具有客观性，不应被采纳。证人证言关于维修费用问题也与天润公司提交的数额相悖，恰恰证明了维修费用自始至终未达成一致，证人未参与安装协议的谈判，也没有参与三方协议的签订，证人又说知道25万元设备质保金，明显前后矛盾。本院经审理认定事实如下：被告天润公司与被告格力公司签订《格力中央空调销售合同》，天润公司购买格力公司商用空调设备，用于天润公司福美公馆一期空调施工工程。2014年10月30日，原、被告三方签订《补充协议书》，由于格力公司不具有设备安装资质，由格力公司和京鑫公司组成联合体，共同保证中央空调安装工程的质量及安装工程在质保期内免费及时有效维修，并对安装工程所出现的质量及其他相关问题承担连带责任。格力公司和京鑫公司承诺严格履行《格力中央空调系统工程施工合同》约定的义务，如有违反，双方共同承担违约责任。2014年10月31日，天润公司与京鑫公司签订《格力中央空调系统工程施工合同》，约定由京鑫公司对天润公司购买的空调设备施工安装，合同总价1275万元。关于竣工日期，合同约定，工程总工期从合同生效之日起至2015年3月15日室外工程完工，2015年4月15日总工程完工，完工后调试45天；如遇以下情况，工期可相应顺延：a、非京鑫公司责任，天润公司未按合同规定时间及金额支付工程款；----。d、因天润公司提出变更计划或变更施工图而不能继续施工的。在质量和验收部分确定，工程中主要设备由原告和被告天润公司共同认定厂家（主机设备为格力），京鑫公司对承包工程的质量负责。关于竣工与结算，京鑫公司应向天润公司提供完整竣工资料和竣工验收报告，----竣工日期为京鑫公司送交竣工验收报告的日期，----，已完工程验收合格后，京鑫公司应在5天内提出决算，双方核对后作出最终决算----；合同对付款方式作了如下约定：合同签订后5个工作日内天润公司向京鑫公司支付合同总价的25%即318.75万元作为预付款；地埋管打；地埋管打井部分和末端安装部分完成实际工程量的50%司验收合格并确认后，在5个工作日内，天润公司向京鑫公司支付合同总价的35%即446.25万元整；除去主机机房安装，其他施工工程全部完成后，（包括井打完、水平连安装完毕、室内末端安装完毕、外购安装完毕），由天润公司验收合格并确认后，在5个工作日内天润公司向京鑫公司支付合同总价的30%即382.5万元；工程全部完工，调试完毕后，由天润公司验收合格并确认后，在5个工作日内天润公司向京鑫公司支付77.5万元；剩余工程款50万元作为质保金（其中设备质保金25万元、工程质保金25万元），质保期一年，质保期自工程验收合格并交付使用之日起计算，满半年无质量问题，天润公司在5个工作日内无息支付给京鑫公司25万元，另外25万元质保金期满无质量问题后，天润公司在5个工作日内无息支付给京鑫公司。关于保修部分，合同约定，质保期从工程竣工验收合格交付使用之日起一年，质保期内免费维修。质保期内，京鑫公司应在接到修理通知之后24小时内派专人赴现场抢修，使其尽快恢复正常使用。否则，天润公司可委托其他单位修理，由此而发生的修理费用从工程款中扣除，不足部分由京鑫公司承担。关于违约责任，1、由于天润公司原因导致延期开工或中途停工24小时以上，工期顺延。天润公司未能按合同约定的时间支付工程进度款、工程决算款，按应付款每日万分之五的标准累计向京鑫公司支付违约金。由于京鑫公司原因逾期竣工，每逾期一日按工程决算总价款每日万分之五的标准累计向天润公司支付违约金。天润公司指派的驻工地代表是朱军锁，京鑫公司驻工地代表为康勇。原、被告对以上三份合同的真实性没有异议，本院对合同中载明的以上内容予以确认。原告对被告天润公司提交的工程结算单没有异议，对其真实性予以认定。对于原告提供的《免责声明书》，天润公司不认可，原告认为已经交给天润公司的员工闫温，已经送达了天润公司。因《格力中央空调系统工程施工合同》中天润公司指派的驻工地代表是朱军锁，原告将《免责声明书》送达给闫温，不能认为已经送达了天润公司，故对《免责声明书》的证据效力不予认定。对被告天润公司提供的证人王某的证言，因王某是格力公司员工，格力公司为本案被告，与本案有直接的利害关系，故对其证言不予采信。合同签订后，天润公司已向格力公司全额支付购买的空调设备款。天润公司共支付给京鑫公司工程款1225万元，其中2014年10月31日支付318.75万元，2015年1月16日至2015年3月11日分三笔支付446.25万元，2015年4月1日支付200万元，2015年6月9日至2015年8月27日分两笔支付70万元，2016年3月3日支付190万元，尚有50万元工程款作为质保金至今未给付。本院认为，本案争议的焦点问题是：一、关于50万元质保金的归属及天润公司是否应当给付。二、原告请求的违约金被告天润公司应否给付。三、天润公司请求的违约金应否支持。一、关于50万元质保金的归属及天润公司是否应当给付。从《补充协议书》的内容看，该协议是对《格力中央空调系统工程施工合同》内容的补充，主要内容是格力公司和京鑫公司对格力公司提供的设备质量和京鑫公司的安装施工质量相互提供担保。尽管在签订合同的时间上前后倒置，但前后仅相差一天，补充协议书中也提到了《格力中央空调系统工程施工合同》，应该说合同各方当事人对《格力中央空调系统工程施工合同》的存在及之后要订立是明知的，签订时间的倒置不影响合同的效力。原告提供的《格力中央空调系统工程施工合同》中关于质保金的约定及被告天润公司称已将格力空调设备款全额支付给格力公司，均说明50万元质保金是从原告工程款中作为担保金暂扣的，虽然其中25万元质保金名为设备质保金，但该设备质保金只是利用京鑫公司的工程款为格力公司空调设备质量提供的担保，所有权人是京鑫公司，与格力公司没有任何关系。故对京鑫公司所称该设备质保金应给付格力公司的主张，不予支持。被告天润公司认为，工程未验收、未结算，支付质保金条件未成就，不存在支付质保金问题。本院认为，被告安装空调设备，目的在于使用，而原告安装施工完毕后，虽没有证据显示经过工程验收，但该工程已经交付被告天润公司并已实际使用，天润公司对安装设备的接受并已经使用的行为，说明天润公司已自愿放弃验证环节，现天润公司又以工程未验收、未结算为由，认为支付条件未成就而拒绝支付质保金，不应得到支持。关于天润公司主张应从质保金中扣除设备质量和安装问题产生损失的问题。根据《格力中央空调系统工程施工合同》关于质保金的约定，质保期为一年，质保期自工程验收合格并交付使用之日起计算，质保期满无质量问题，天润公司应在5个工作日内支付给京鑫公司。本案涉案工程，原告没有证据证明是经过验收后交付天润公司，但天润公司已经接收，并于2015年11月21交付给一非物业公司投入使用，应视为工程验收合格，天润公司经过一年的质保期即2016年11月21日前无质量问题后，应在5个工作日内即2016年11月28日前将质保金返还原告。被告主张安装工程及空调设备出现的问题及产生的费用应由被告承担，根据合同约定，质保期内出现质量问题，天润公司应通知京鑫公司派人抢修，否则，天润公司可委托其他单位修理，修理费用从工程款中扣除。可见，因第三人维修产生费用从京鑫公司质保金中扣除的前提条件是，已通知京鑫公司维修而京鑫公司未派人抢修。现天润公司并没有证据证明对设备及安装工程出现的问题已通知京鑫公司维修，故天润公司自行委托第三人维修产生的费用，不应由京鑫公司承担。况且，天润公司提供的证据表明，出现的质量问题已超过质保期。基于以上理由，对天润公司的该项请求，本院不予支持。被告天润公司应依法将50万元质保金全额支付给原告。二、关于原告请求的违约金被告天润公司应否给付的问题。违约金是指根据合同约定，一方当事人违约时，应向另一方支付一定数额的金钱。从合同当事人订立的关于质保金的支付条件看，合同当事人并未在合同中约定天润公司未按约定支付质保金时，天润公司应向京鑫公司支付违约金，故对原告请求的违约金，没有依据，不予支持。京鑫公司主张按合同第十条第一款中约定的“甲方未能按合同约定的时间支付工程进度款、工程决算款，按应付款每日万分之五的标准累计向乙方支付违约金”的约定支付违约金。本院认为，50万元质保金并非工程进度款和工程决算款，而是从工程款中提取的担保金，两者性质完全不同，原告依照该条款要求天润公司支付违约金，不予支持。三、天润公司请求的违约金应否支持。被告天润公司认为，工程应在2015年4月15日完工，而京鑫公司于2015年11月20日才完工，逾期了219天，未结算。根据《格力中央空调系统工程施工合同》第十条第2款约定，京鑫公司应按总工程款的每日万分之五支付逾期竣工违约金1396125元，格力公司对此应承担连带责任。本院认为，天润公司请求的违约金，理由是京鑫公司逾期竣工。根据《格力中央空调系统工程施工合同》的约定，被告天润公司应根据施工进度从合同生效到工程完工，分四次按比例向原告支付工程款。但从天润公司分8个日期的打款记录看，天润公司的打款并非按合同约定履行，尤其是在原告2015年11月20日工程全部完成后，被告天润公司仍有190万元直至2016年3月3日才给付京鑫公司，可见，天润公司并未按照合同约定按完成的工程量及时向原告支付工程款，存在违约行为。根据《格力中央空调系统工程施工合同》第二条第2款第a项的规定，被告天润公司如未按合同约定的时间及金额支付工程款，工期可相应顺延，即原告在被告天润公司未支付工程款的情况下，可延期交付，因此，原告未按约定时间交付，并不构成违约。对被告天润公司请求的违约金，不予支持。综上所述，原告请求的50万元质保金属于原告所有，且已超过约定的一年质保期，被告天润公司应当给付。天润公司请求扣除维修费用的主张，不符合合同约定，不予支持。原告请求的逾期给付质保金产生的违约金，没有合同依据，不予支持。被告天润公司请求的工程逾期违约金，因天润公司逾期给付工程款，原告根据合同有延期交付的先履行抗辩权，故并不存在逾期交付问题，对其主张不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条、第一百一十四条第一款的规定，判决如下：一、自本判决生效后十日内，被告河北天润大地房地产开发有限公司支付原告京鑫建设集团有限公司工程款（质保金）50万元。二、驳回原告京鑫建设集团有限公司的其他诉讼请求。三、驳回河北天润大地房地产开发有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5541元、保全费4160元、诉讼财产保全保险费2184.38元，共计11885.38元，由原告京鑫建设集团有限公司负担3723.38元，由被告河北天润大地房地产开发有限公司负担8162元；反诉费8683元，由被告河北天润大地房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。审判员  刘建芬二〇一九年五月二十三日书记员  常子健