安徽省全椒县人民法院刑 事 判 决 书（2019）皖1124刑初57号公诉机关安徽省全椒县人民检察院。被告人殷云，男，1980年11月9日出生于安徽省全椒县，汉族，初中文化，无业，住安徽省全椒县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月12日被全椒县公安局刑事拘留，2019年1月10日经全椒县人民检察院批准逮捕，当日由全椒县公安局执行逮捕。现羁押于全椒县看守所。辩护人尚昌根，安徽敬梓律师事务所律师。辩护人尚闯，安徽敬梓律师事务所律师（实习）。被告人蔡丹，男，1981年7月28日出生于安徽省全椒县，汉族，大学本科文化，自由职业，住安徽省全椒县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月14日被全椒县公安局监视居住。指定辩护人王勤荣，安徽椒陵律师事务所律师。指定辩护人张伟，安徽椒陵律师事务所律师（实习）。被告人王保友，男，1985年6月17日出生于安徽省全椒县，汉族，初中文化，无业，住安徽省全椒县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月17日被全椒县公安局监视居住。指定辩护人谢平，安徽椒陵律师事务所律师。全椒县人民检察院以全检刑诉〔2019〕44号起诉书指控被告人殷云、蔡丹、王保友犯开设赌场罪，于2019年1月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。全椒县人民检察院指派检察员张某出庭支持公诉。被告人殷云及其辩护人尚昌根，被告人蔡丹及其辩护人王勤荣、张伟，被告人王保友及其辩护人谢平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。全椒县人民检察院指控：2018年5月至9月份期间，被告人殷云伙同蔡丹以营利为目的，提供赌博工具、设置赌博方式等，先后招揽杨某、昂某某、许某某等20余人，采用斗牛方式聚众赌博，赌场经营期间抽头渔利达15万余元。被告人王保友参与赌场经营1个星期左右时间，期间抽头渔利5万余元，王保友分得1.5万余元。为证明所指控的犯罪事实，公诉机关当庭出示了被告人供述、证人证言、书证、辨认笔录等证据。公诉机关认为：被告人殷云、蔡丹、王保友以营利为目的，非法开设赌场，其行为应当以开设赌场罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人殷云对公诉机关指控的犯罪事实无异议，当庭自愿认罪认罚。辩护人提出的辩护意见是：1、对公诉机关指控被告人殷云犯开设赌场罪不持异议。2、被告人殷云具有法定、酌定的量刑处罚情节：被告人殷云归案后如实交代自己的犯罪事实，当庭自愿认罪；初犯、偶犯；愿意退出违法所得等。建议给予被告人殷云从轻处罚并适用缓刑。被告人蔡丹对公诉机关指控的犯罪事实无异议，当庭自愿认罪认罚。辩护人提出的辩护意见是：1、对公诉机关指控被告人蔡丹构成开设赌场罪不持异议。2、被告人蔡丹具有法定、酌定的量刑处罚情节：被告人接到侦查人员电话通知后主动到案，如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，系自首；愿意积极退赃；初犯、偶犯。建议给予被告人蔡丹在一年量刑，并宣告缓刑。被告人王保友对公诉机关指控的犯罪事实无异议，当庭自愿认罪认罚。辩护人提出的辩护意见是：1、对公诉机关指控被告人王保友的主要犯罪事实和罪名不持异议。2、被告人王保友具有法定、酌定的量刑处罚情节：被告人接到侦查人员电话通知后主动到案，如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，系自首；愿意积极退赃；在共同犯罪中参加的时间较短、获利少、所起作用较小、罪责相对较轻；初犯、偶犯。建议给予被告人王保友从轻、减轻处罚，并宣告缓刑。三辩护人均提出：被告人殷云等人开设赌场时间较短，开设赌场仅有两三个人，赌场规模较小，参赌人员多为朋友，多为消遣娱乐，未造成社会风气负面影响，不能根据抽头渔利13万元，认定本案属于情节严重。目前司法解释尚未对网络赌博和利用赌博机开设赌场之外的传统型开设赌场情节严重作出明确规定。法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。否则有违罪刑法定原则。经审理查明：2018年5月至2018年9月，被告人殷云、蔡丹以营利为目的，在全椒县襄河镇同仁医院旁花园水库绿色农庄饭店二楼棋牌室、全椒县襄河镇儒学苑14幢2单元201室棋牌室、全椒县襄河镇柳庄新村一户民宅、全椒县滁全路好美味农庄等地，先后召集杨某、昂某某、许某某、常某某、费某某、杨某某、吴某某等20余人，提供赌博工具，采用斗牛的方式聚众赌博，抽头渔利共计15万余元。2018年5、6月份，被告人王保友参与赌场经营1个星期左右，赌场抽头渔利共计50000余元。被告人殷云、蔡丹各分得渔利67500元，被告人王保友分得渔利15000元。另查明：被告人殷云于2018年12月12日被侦查人员抓获归案，被告人蔡丹、王保友分别于2018年12月13日、17日经侦查人员电话通知到案，三被告人归案后如实供述犯罪事实。本案审理过程中，被告人殷云、蔡丹、王保友分别退出违法所得67500元、30000元、15000元。上述事实，被告人殷云、蔡丹、王保友在开庭审理过程中无异议，并自愿认罪，且有受案登记表、立案决定书及归案情况说明，户籍信息资料，辨认笔录及照片，证人王某、杨某、昂某某等人的证言等证据证实，足以认定。本院认为：被告人殷云、蔡丹、王保友以营利为目的，为赌博提供场所、赌具等，组织他人赌博，其行为侵害了社会管理秩序和社会风尚，均已构成开设赌场罪。抽头渔利巨大，属情节严重。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。依法应追究三被告人刑事责任。被告人殷云归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，系坦白，依法予以从轻处罚。被告人蔡丹、王保友经侦查人员电话通知到案，如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，系自首，依法予以减轻处罚。被告人殷云、王保友退出全部违法所得、被告人蔡丹退出部分违法所得，对三被告人酌情予以从轻处罚。关于三辩护人提出本案不属于情节严重的辩护意见，经查，被告人殷云、蔡丹、王保友经营赌场四五个月，抽头渔利共计15万余元，被告人王保友参与经营赌场1个星期左右时间，抽头渔利5万余元。根据本案的犯罪事实、情节、性质等，本案开设赌场的行为应为情节严重。故三辩护人此节的辩护意见，本院不予采纳。关于三辩护人提出对被告人适用缓刑的辩护意见，经查，三被告人开设赌场抽头渔利数额巨大，情节严重，社会危害性大，赌博严重危害个人的心灵、意志、身体、家庭和前途，亦严重影响社会的稳定与和谐，且有再犯罪的危险，对三被告人不宜适用缓刑。故辩护人此节的辩护意见，本院不予采纳。三被告人辩护人的其他辩护意见，本院予以采纳并在量刑时已充分考虑。综上，根据各被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第五十二条、第六十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人殷云犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金三万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月12日起至2021年12月11日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）二、被告人蔡丹犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金二万五千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）三、被告人王保友犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金八千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）四、被告人殷云、蔡丹、王保友退出的违法所得，依法予以追缴；被告人蔡丹下剩违法所得37500元，依法继续予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  高 红人民陪审员  倪良春人民陪审员  彭 强二〇一九年五月三十日书 记 员  何启航附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。