贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终3473号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司重庆市渝中支公司。住所地：重庆市渝中区新华路**。负责人：李隆，该公司经理。委托诉讼代理人：梁婷，贵州他山律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王文学，男，汉族，1965年12月2日出生，贵州省遵义市播州区人，住遵义市播州区。被上诉人（原审被告）：陈希学，男，汉族，1981年7月18日出生，贵州省金沙县人，住金沙县。被上诉人（原审被告）：重庆博捷物流有限公司。。住所地：重庆市万盛区金桥镇金灵庙**法定代表人：黄廷刚。被上诉人（原审被告）：黄敬挺，男，汉族，1985年8月20日出生，浙江省平阳县人，住平阳县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司重庆市渝中支公司（以下简称人民保险）因与被上诉人王文学、陈希学、重庆博捷物流有限公司（以下简称博捷公司）、黄敬挺机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省遵义市播州区人民法院（2018）黔0321民初7710号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月14日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。人民保险上诉请求：1．依法撤销遵义市播州区人民法院（2018）黔0321民初7710号民事判决，改判上诉人应当承担的赔偿金额；2．判决各被上诉人承担两审诉讼费。事实和理由：一、一审判决认定事实不尽清楚，应当判决上诉人在赔偿款中扣除商业三者险20%的不计免赔额。被上诉人重庆博捷物流有限公司于2017年2月26日为肇事车辆渝Ｂ×××**号在上诉人处投保了交强险及商业第三者责任险100万，但商业第三者责任险中未投保不计免赔险。根据保险合同条款的约定，如驾驶人肇事后负全责的情况下，应当扣除20%的不计免赔额。因此，上诉人除交强险外，在商业第三者责任险承担赔偿责任时，应当扣除20%的金额。二、一审原告主张续医费暂时不应计算，应待实际发生时再主张。一审时原告主张其需续医费7万元，在既有伤残等级又有续医费的情况下，两者只应主张其一，因为经过继续治疗势必会对原有伤情造成影响，原有伤情的恢复最终会对伤残等级又产生影响。另外原告主张7万元也过高，因此，上诉人认为待其实际产生后再做主张才更为公平合理。三、交强险应当分责分项进行判决，且一审原告主张的医疗费应当扣除非医保用药部分的赔偿金。交强险系法律法规要求强制投保的险种，全国范围内均是统一的122000元限额，另外，总限额下分有10000元医疗赔偿限额及2000元财产赔偿限额等，一审法院混同各项限额判决上诉人赔偿完全错误，理应改判。另外，上诉人与投保人之间的保险合同明确约定，对于非医保部分用药产生的费用上诉人不承担赔偿责任，因此，应当根据合同约定予以扣除。综上所述，上诉人认为一审判决不尽合理，因此，为维护自身合法权益，特根据相关法律规定提起上诉，请贵院依法改判。王文学、博捷公司、陈希学、黄敬挺二审未答辩。王文学向一审法院起诉请求：1．判令黄敬挺、陈希学、博捷公司、人民保险赔偿王文学因交通事故造成的各项损失276510.6元；2．本案诉讼费由黄敬挺、陈希学、博捷公司、人民保险承担。一审法院认定事实：2017年05月23日，陈希学（男，36岁）持5224241981O7184819号B2型驾驶证驾驶渝Ｂ×××**号重型自卸货车由马蹄往鸭溪电厂方向行驶，17时00分，行驶至秀河线39O公里200米（小地名：鸭溪电厂后门路段）时将鸭溪电厂围墙挂倒致围墙下工人王文学受伤及该车受损和拦车器损坏的交通事故。经交警部门认定：当事人陈希学在本次事故中负全部责任。王文学受伤后到遵义医学院附属医院住院治疗185天（2017年5月23日至2017年11月24日）。诊断为：1．右第五拓骨开放性粉碎性骨折；2．右骰骨、跟骨粉碎性骨折并骨质缺失；3．右足皮肤软组织挫伤并缺损；4．右足拇展肌、趾短屈肌、小指展肌毁损；5．右拇长肌键、趾长屈肌健离断并毁损。出院医嘱载明建议烧伤整形外科行皮瓣休整手术治疗。2017年12月18日，王文学再次到遵义医学院附属医院行右足皮瓣修薄术，共住院治疗15天（2017年12月18日至2018年1月2日），出院医嘱载明外院适时术区换药，加强护理，1年内避免剧烈活动等内容。2018年3月30日王文学之伤经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定为：1．二个十级伤残；2．王文学2017年5月23日所受右足损伤，误工期评定为200日、护理期评定为60日、营养期评定为90日。2018年7月29日王文学之伤经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定为：后续医疗费约70000元。另查明：1．陈希学驾驶的渝Ｂ×××**号重型自卸货车实际所有人为黄敬挺，挂靠于博捷公司，陈希学系黄敬挺雇佣的驾驶员，该车在人民保险处投保了交强险和商业三者险（限额100万），事故发生在保险期间内；2．王文学受伤后，黄敬挺为其垫付了医疗费184294.48元，并向支付了1000元。一审法院认为，王文学与黄敬挺、陈希学、博捷公司、人民保险双方对本次交通事故的事实、车辆投保情况、责任划分无异议，原审法院予以确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》及相关司法解释的规定，对王文学的各项损失认定如下医疗费，王文学主张5804.6元，符合王文学提交的发票金额，予以支持。2．误工费，王文学主张64000元［（200＋200）×160］，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，王文学未提供证据证明其收入状况和从事行业，结合王文学居住地等实际情况，可酌情按农林牧渔业的工资标准计算。对于误工期，王文学主张按400天计算，根据出院医嘱，载明1年内避免剧烈运动，结合王文学生活居住地的情况可见王文学出院后仍应有持续误工，而王文学的鉴定意见仅为误工期200天，因此实际误工期显然大于鉴定的误工期，应按照实际误工期计算，结合王文学伤情及鉴定时间，酌情认定误工期至定残前一日共计311天（2017年5月23日至2018年3月29日），认定误工费49587.88元（58198元/365天×311天）。3．护理费，王文学主张29020元。结合王文学伤情，认定护理期为住院的200天，对于计算标准，王文学未提交护理人员的工资收入，可以参照居民服务业的工资标准计算。认定护理费21133.15元（38568元/365天×200天）。王文学主张鉴定意见载明的护理期系出院后的护理期，显然不符合鉴定意见载明的内容，不予支持。4．住院伙食补助费，王文学主张20000元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条之规定，酌情按照80元/天计算，结合王文学住院治疗情况，认定住院伙食补助费16000元（200天×80元/天）。5．营养费，王文学主张14500元。黄敬挺、陈希学、博捷公司、人民保险辩称计算标准过高，结合实际情况，酌情按30元/天计算，结合住院实际情况，认定营养费6000元（200天×30元/天）。王文学主张鉴定意见载明的营养期系出院后的营养期，显然不符合鉴定意见载明的内容，不予支持。6．残疾赔偿金，王文学主张63976元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定，结合王文学的年龄和伤残情况，认定残疾赔偿金元63976元（29080元/年×20年×11%）。7．后续医疗费，王文学主张70000元，符合鉴定意见，予以支持。8．复印费，王文学主张310元，并提交了定额发票若干，黄敬挺、陈希学、博捷公司、人民保险辩称不予认可，王文学未提交证据证明该费用系受伤后必然产生的费用，且提交的发票亦没有注明用途，不予支持。9．精神抚慰金，王文学主张5000元，结合王文学伤情和事故责任，予以支持。10、交通费，王文学主张2000元，但未提交相应证据予以证明，结合王文学就医及鉴定必然会产生交通费的事实，酌情认定交通费1000元。11．鉴定费，王文学主张1900元，符合发票金额，予以支持。以上损失合计240401.63元，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，陈希学负全部责任，王文学的损失未超过渝Ｂ×××**号车辆交强险和商业三者险之和，应由人民保险赔偿。黄敬挺辩称要求一并处理垫付费用的意见，人民保险明确表示不同意一并处理。对于黄敬挺垫付的医疗费已超出的诉讼请求范围，且人民保险不同意一并处理，原审法院不再进行处理，黄敬挺可另案主张；对于黄敬挺向王文学垫付的1000元，王文学同意一并处理，予以采纳；对于黄敬挺要求处理的围墙损失费，不属于王文学之伤的损失范围，本案不予处理，可另案主张。综上，应由人民保险赔偿王文学239401.63元（240401.63元-1000元），由人民保险支付黄敬挺垫付款1000元。博捷公司经原审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，本案缺席审判。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：由被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市渝中支公司于本判决生效后十日内赔偿原告王文学各项损失239401.63元。由被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市渝中支公司于本判决生效后十日内支付被告黄敬挺垫付款1000元。三、驳回原告王文学的其余诉讼请求。案件受理费减半收取841元（原告已预交），由被告陈希学负担。本院二审期间，各方当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人人民保险上诉主张因肇事车辆商业第三者责任险中未投保不计免赔险，根据保险合同条款的约定，如驾驶人肇事后负全责的情况下，应当扣除20%的不计免赔额。经查，人民保险在一审庭审中并未提交相关保险条款对其主张予以证实，更未举证证明其已就争议免责事项向投保人尽到提示与明确说明义务，故人民保险的该项上诉主张因证据不足而不能成立，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款关于“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”之规定，王文学的续医费系经鉴定机构通过鉴定确定的费用，该费用属于必然发生的合理费用，应当予以支持。故人民保险的该项上诉主张因证据不足而不能成立，本院不予支持。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条关于“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持”之规定，首先，上诉人不得以医院为王文学治疗伤情使用的药品超出基本医疗保险核定范围为由拒付保险金；其次，对医院用于王文学伤情治疗的同类药品是否高于基本医疗保险费用标准，上诉人保险公司并未举证证明，故上诉人请求扣除非医保用药医疗费的主张不能成立，本院不予支持。关于交强险是否分项问题。因交强险属于强制保险，其主要功能是社会救助功能，且根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，并没有分项的要求。结合《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条关于“同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；……”之规定，也没有在责任限额内具体分项的要求，因此，本案肇事车辆投保的交强险责任限额为122000元，在发生交通事故后，理应最大限度发挥其救助作用，由承保交强险的人民保险在122000元的责任限额内先行予以赔偿。上诉人的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1682元，由中国人民财产保险股份有限公司重庆市渝中支公司负担。本判决为终审判决。审判长  贺灿灿审判员  施正高审判员  娄 强二〇一九年五月十五日法官助理杨颜竹书记员何芳芳