甘肃省陇南市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘12民终322号 上诉人（原审原告）：南某1，女，汉族，甘肃省成县人，住成县。 法定代理人：南某2，男，汉族，生于1982年8月11日，籍贯住址同上，系上诉人父亲。 法定代理人：单某，女，汉族，生于1988年3月11日，籍贯住址同上，系上诉人母亲。 被上诉人（原审被告）：刘某，男，汉族，甘肃成县人，住成县。 上诉人南某1因与被上诉人刘某机动车交通事故责任纠纷一案，不服成县人民法院(2018)甘1221民初557号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 南某1上诉请求:请求依法撤销成县人民法院(2018)甘1221民初557号民事判决书。事实与理由：一、南某1系城镇居民，残疾赔偿金基数应按27763.4元计算，一审按8076.1元计算缺乏事实依据。在一审庭审中，南某1提供的第一组证据就是南某1一家的户口本，户口本明确载明南某1为非农业人口，原判竟然无视南某1城镇居民的身份，以农村居民的标准计算南某1的残疾赔偿金。明显缺乏事实依据。二、刘某负事故的全部责任，一审判处南某1承担20％的责任纯属枉法裁判。成县交警大队以第20170922号道路交通事故认定书(简易程序)划分了事故责任，刘某承担事故的全部责任，南某1无责任。对此，刘某在一审中虽然提出审理事故责任纠纷不一定按事故责任认定书判处，但是并未提出相应证据证明应当减轻其责任的事实。而南某1作为一个无民事行为能力人，没有承担任何责任的能力。给没有民事行为能力的人判处承担20％的责任，依据的是什么法律规定?不得而知。综上所述，南某1认为刘某作为事故责任人应当承担南某1因事故受伤所造成的全部经济损失。但一审判决刘某只承担了部分责任，明显于法无据、判处不当。为此，为了维护法律的尊严和社会的公平正义，根据《民事诉讼法》的相关规定，特提起上诉，请二审依法重新作出公正合法的判处。 刘某二审答辩称：一、原审法院判决刘某承担80％的责任正确。虽然成县交警大队20170922号道路交通事故认定书刘某承担全责。但交通事故认定书的性质决定其是人民法院调解和判决的一种证据，交通事故认定书中的责任承担的过错，并不等同于民事侵权中的过错责任承担。因此交通事故认定书并非是划分民事赔偿责任的唯一依据，民事侵权赔偿责任不等同于交通事故责任。《道路交通安全法》第64条规定，学龄前儿童以及不能辨认或者不能控制自己行为的精神疾病患者、智力障碍者在道路上通行，应当由其监护人、监护人委托的人或者对其负有管理、保护职责的人带领。《民法通则》第18条规定，监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益，监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的，应当承担责任。因此，未成年人受到交通事故伤害，由监护人与事故第三人按照各自过错大小承担相应的责任。就本案而言，南某12岁多，因年幼尚无自身安全意识和必要的判断能力，使得在马路行走或活动本身风险较大，在马路边行走或活动，监护人更应高度重视，更应高度注意履行监护职责，正是监护人的监护不力和外界倒车行为的结合才使得事故发生，因此，本案不按交通事故认定书认定划分民事赔偿责任，根据案件事实由监护人对其监护未尽到本应注意的义务承担部分责任合法合理。二、原审法院按照农村居民纯收入计算残疾赔偿金符合客观事实。南某1父亲早年农转非成为城镇户口，南某1随其父亲而报户为非农户口，但是，南某1的母亲是农村户口，南某1也一直跟随其母亲在小川镇上峡村生活。南某1家的生活来源主要依赖农村生产，最高院法办(2011)442号《全国民事审判工作会议纪要》第37条规定，审理人身损害案件时，应根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地、生活收入来源等因素，确定适用城镇居民人均纯收入或者农村居民纯收入的标准计算受害人的残疾赔偿金。结合本案实际，原审适用农村居民纯收入计算残疾赔偿金切合案件实际，判决认定有事可据，有法可依。三、刘某也要说的是，依照《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条之规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算到定残前一天，而对护理期限并未有可计算到定残前一天之规定，一般来说，护理期限是参照鉴定机构的鉴定结论或综合考虑受害人是否生活自理度而判断的。本案护理期限以定残日为判断认定标准不妥。 南某1向一审法院起诉请求：1、依法责令刘某赔偿南某1医疗费16312.69元，护理费19710元，住院伙食补助费10950元，营养费10000元，交通费1265元，住宿费2092元，后续治疗费4000元，精神损害抚慰金20000元等共计84329.69元；2、本案诉讼费由刘某承担。在审理中，南某1的法定代理人当庭变更诉讼请求：刘某应赔偿项目变更为10项，增加误工费1627.68元、鉴定费3700元，把精神损害赔偿金20000元变更为伤残赔偿金55526元，以上10项费用共计137972.49元。 一审法院认定事实：2017年12月22日15时40分，刘某驾驶无牌照电动三轮车行驶至成县小川镇街道香满楼酒楼前路段倒车时，与路边上的行人南某1发生碰撞，造成南某1受伤的道路交通事故。事故发生后，南某1被送往成县人民医院救治，经诊断，南某1的伤情为：1、背部软组织挫伤；2、左肾挫伤。南某1于2017年12月22日至27日在成县人民医院治疗，花医疗费2229.00元，由刘某支付。因南某1伤情严重，于12月27日转院至陕西省3201医院，经该院诊断，南某1的伤情为：1、左肾挫伤；2、左肾包膜下血肿；3、全身多处皮肤软组织损伤；4、肺部感染。南某1于2017年12月27日至2018年1月6日在该院住院10天，花医疗费4128.06元，由刘某支付。2018年1月9日，南某1的父亲南某2、母亲单某和刘某3人由汉中返回成县，花交通费259.50元，由刘某支付。2018年2月2日，南某1在成县人民医院门诊检查，花医疗费74.00元。2018年2月5日至2月14日，南某1到中国人民解放军第四军医大学西京医院门诊治疗，花医疗费3250.21元，其中刘某支付1912.12元，花住宿费1224元、刘某往返交通费185元；南某1家属支付医疗费1338.09元、花住宿费236元、往返交通费311元。2018年3月10日至4月16日，南某1第二次到陕西省3201医院住院治疗，住院37天，门诊及住院花费医疗费6919.39元。2018年4月19日至4月26日，南某1到陕西省3201医院再次接受治疗，花医疗费1990.00元；4月28日，南某2、单某从汉中返回到成县，花交通费173元。4月16日至28日期间，南某2在汉中市住宿12天，花住宿费1200元。2018年5月4日，南某1、南某2、单某一同到天水市甘肃天弘司法鉴定作鉴定，花交通费84元，鉴定费1500元。期间，南某1在成县妇幼保健院作检查，花零星医疗费398.07元。2018年11月12日，南某1到兰州市甘肃仁龙司法鉴定中心作鉴定，花住宿费138元、交通费213.50元，鉴定费3700元。2018年2月1日，成县公安局交警大队作出第20170922号《道路交通事故认定书》，认定刘某承担本起事故的全部责任，南某1无责任。后经成县公安局交警大队调解处理未果，于2018年5月2日作出《道路交通事故损害赔偿调解终结书》。2018年5月4日，经成县公安局交警大队委托，甘肃天弘司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人南某1后续治疗费用评定为3000元至4000元。审理中，经南某1的监护人单某申请，陇南市中级人民法院技术科于2018年10月20日委托甘肃仁龙司法鉴定中心对南某1重新进行了司法鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人南某1的伤残程度为十级伤残；2、被鉴定人南某1的后续治疗费用为12430元；3、被鉴定人南某1的后续治疗费用，委托单位也可依据三甲医院实际所产生的费用进行核算。2018年6月5日，南某1诉至法院，要求依法判令刘某给南某1赔各项损失共计137972.49元。审理中，经法庭主持调解，双方未能达成一致协议，调解未果。另查明，甘肃省2018年农、林、牧、渔业年人均工资为49509元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案刘某驾驶无牌照电动三轮车在小川街道倒车时，撞伤站在路边的南某1，造成道路交通事故，经成县公安局交警大队认定，刘某承担本起事故的全部责任，南某1无责任。一审认为，《交通事故认定书》并不能作为民事侵权损害赔偿责任分配的唯一依据，本案中，南某1出生于2015年7月15日，发生交通事故时年仅2岁多，且发生事故时在成县小川镇街道，其监护人对其没有尽到安全监护义务，应对本案事故发生的后果亦承担一定责任。本院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《甘肃省道路交通安全条例》，参照《2018年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》，经核，对南某1的损失确定为：南某1住院治疗47天，花医疗费为18988.37元（其中刘某支付8269.18元），护理时间计算至定残前一天应为300天（2017年12月22日至2018年10月22日），护理费为37404.66元（49509元／年÷365天×300天）；住院伙食补助费为2350元（50元×47天）；伤残赔偿金参照甘肃仁龙司法鉴定中心《司法鉴定意见书》，核算确定为16152.20元（8076.10元×20年×10%）；后续治疗费参照甘肃仁龙司法鉴定中心《司法鉴定意见书》确定为12430元；营养费，根据实际情况，酌定为1800元（20元×90天）；交通费1226元（其中刘某支付444.50元），住宿费2798元（其中刘某支付1224元）；伤残等级评定、后续治疗费评定费用为5200元（1500元+3700元）；南某1主张的精神损害赔偿，依相关法律规定，已包含在残疾赔偿金内，不再另行赔偿。因南某1系幼儿，其主张误工费无法律依据，不予支持。故，南某1的损失共计为98349.23元（其中刘某支付9937.68元）。结合本案实际，酌定由刘某承担80%的责任为宜，南某1自行承担20%的责任。关于刘某辩称的二次鉴定问题，虽差异较大，但第二次鉴定系陇南市中级人民法院技术科委托甘肃仁龙司法鉴定中心进行的司法鉴定，其鉴定程序合法，客观，经合议庭合议，以第二次鉴定意见为准，故，刘某的该项辩解理由本院不予采纳。据此判决：一、由刘某判决书生效后十五日内赔偿南某1医疗费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、后续治疗费、营养费、交通费、住宿费、鉴定费等共计98349.23元的80%，即78679.38元；南某1自行承担20%，即19669.85元。折抵刘某已支付的9937.68元后，由刘某实际支付南某168741.70元；二、驳回南某1的其他诉讼请求。案件受理费843元，由南某1法定代理人单某负担169元，刘某负担674元。 二审认定的事实与一审相同，本院对一审认定的事实予以确认。 本院认为，侵害他人身体健康，应当承担损害赔偿责任。本案交通事故发生后，虽经交警部门责任认定，刘某应当负事故的全部责任，但交警部门的责任认定书是民事诉讼中的证据之一，并不是划定承担民事责任的唯一依据，原审法院考虑本案交通事故发生在街道上，与南某1的监护人未尽到充分的监护义务也有一定的关系，因此原审判决刘某对本起交通事故造成的损害承担80%责任并无不当，故本院对南某1上诉主张由刘某承担全部民事赔偿责任的请求不予支持。《甘肃省道路交通安全条例》第七十条规定，对因交通事故造成人身伤亡的，残疾赔偿金、死亡赔偿金按本省城镇居民上年度人均可支配收入标准计算；因此一审法院按农村居民人均纯收入计算残疾赔偿金不当，本院对南某1上诉主张按城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金的请求予以支持，南某1的残疾赔偿金应为55526.8（27763.4x20年x10%）元，南某1的总赔偿费用应为137723.83元。 综上所述，一审认定事实基本清楚，但对残疾赔偿金计算不当。依据《中华人民共和国民事诉讼法》一百七十条一款二项之规定，判决如下： 一、维持成县人民法院（2018）甘1221民初557号民事判决第二项； 二、变更成县人民法院（2018）甘1221民初557号民事判决第一项为：由刘某于判决书生效后十五日内赔偿南某1医疗费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、后续治疗费、营养费、交通费、住宿费、鉴定费等共计137723.83元的80%，即110179.06元，折抵刘某已支付的9937.68元后，由刘某实际支付南某1100241.38元； 二审案件受理费843元，由南某1监护人负担169元，刘某负担674元。 本判决为终审判决。 审判长  朱学政 审判员  蔡喜平 审判员  寇彩霞 二〇一九年五月十六日 书记员  符新芳