广东省珠海市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤04民终354号上诉人（原审原告）：南京雪糕网络科技有限公司，住所地：江苏省南京市江北新区。法定代表人：金锋，该公司总经理。委托诉讼代理人：陶玉兰，江苏禾顺律师事务所律师。委托诉讼代理人：汪蓉，江苏禾顺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：珠海奇奥天尊文化发展有限公司，住所地：广东省珠海市横琴新区。法定代表人：郑安孺，该公司董事长。委托诉讼代理人：梁巍琳，广东仁言律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘凯月，广东仁言律师事务所律师。上诉人南京雪糕网络科技有限公司（以下简称“南京雪糕公司”）与被上诉人珠海奇奥天尊文化发展有限公司（以下简称“奇奥天尊公司”）著作权许可使用合同纠纷一案，不服广东省珠海横琴新区人民法院（2018）粤0491民初228号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。南京雪糕公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判解除双方签订的《游戏授权许可及文化创意设计服务合同》；2.依法改判奇奥天尊公司退还南京雪糕公司已交付的授权权益金人民币125万元；3.依法改判奇奥天尊公司支付南京雪糕公司违反合同的违约金人民币50万元；4.依法改判奇奥天尊公司赔偿南京雪糕公司各项损失费用共计753000元；5.判令奇奥天尊公司承担本案一审、二审的所有诉讼费用（包括律师费、诉讼费、保全费等）。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。1.一审中，南京雪糕公司已经提供国内生效的法律文书认定的事实载明，广州锐视文化传播有限公司在2003年1月1日至2017年12月31日期间享有奥特曼系列作品独家运营权，TIGA娱乐（香港）有限公司不享有奥特曼系列作品独家运营权利，因奇奥天尊公司对奥特曼作品在其授权期间，并无合法的著作权和许可权，致使南京雪糕公司根据奇奥天尊公司授权研发的软件产品无法上线运营，造成严重的经济损失，合同无法继续履行。一审法院无视该等事实，依旧认定奇奥天尊公司的授权链为完整合法有效的，明显与现有生效判决文书相冲突。此外，一审法院认为“不能以广州锐视公司获得相关授权来反向证明奇奥天尊公司的权利来源不合法”存在自相矛盾，既然认可了生效判决认定的权利主体为广州锐视公司，且该权利为中国大陆的独占性权利，那么就不应该存在奇奥天尊公司授权合法的说法。2.针对南京雪糕公司收到上海新创华公司的侵权警示通知后，南京雪糕公司也第一时间向奇奥天尊公司告知情况，要求其协助解决，但奇奥天尊公司并未采取措施或提供其享有合法商标权的证明，致使南京雪糕公司关于“奥特曼”相关的形象无法运营。一审法院认为无有权机关作出终局裁决来证明南京雪糕公司构成侵权，据此认定南京雪糕公司认为奇奥天尊公司授权存在瑕疵理据不充分，该认定是毫无逻辑可言的。奇奥天尊公司作为授权方，在其授权出现第三方主张的情况下，理应由授权方证明自己的授权合法有效，但奇奥天尊公司并未能出具有效的证据证明其享有“奥特曼”相关商标权或其合法授权。3.按照双方签订的合同约定，奇奥天尊公司应按照南京雪糕公司要求提供合法有效的授权的相关证明，在合同履行过程中，因按照国家政策要求进行游戏上线版号办理，南京雪糕公司要求奇奥天尊公司配合提供完整授权链，奇奥天尊公司多次出示含糊有遮挡的文本内容致使南京雪糕公司版号办理未能成功，游戏无法上线运营，属违约行为。南京雪糕公司主张奇奥天尊公司违约的理由应当成立，要求奇奥天尊公司返还授权权益金、支付违约金及赔偿各项损失费用的请求有理有据。二、一审法院适用法律不当。1.依据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第一百零七条的规定，按照双方的合同约定，一方未能按照合同约定履行合同义务的，另一方可以要求解除合同，同时要求违约方承担违约责任。南京雪糕公司按照双方合同约定，要求解除合同、由奇奥天尊公司返还合同款项，承担因其违约产生的违约责任及给南京雪糕公司造成的损失于法有据。2.根据《中华人民共和国商标法》第五十七条规定，无商标权人的合法授权，南京雪糕公司无法将含有“奥特曼”相关商标作为游戏名称、标题，以及进行相应的宣传、推广、传播与销售。第三人在奇奥天尊公司授权期间提出权利抗辩，奇奥天尊公司无法提出其依法享有合法授权以及分授权给南京雪糕公司的依据，致使合同目的无法实现。综上，南京雪糕公司诊断，一审法院在认定事实与适用法律上存在不当，未能依法维护南京雪糕公司的合法权益，请求二审法院依法改判，支持南京雪糕公司的合法请求。奇奥天尊公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法予以维持。南京雪糕公司据以上诉的理由是认为奇奥天尊公司的授权存在瑕疵，无法令其游戏上线运行，但根据双方提交的证据，奇奥天尊公司提交的授权是合法有效的，南京雪糕公司能否上线运营属于自身的商业风险，同时南京雪糕公司也未就其游戏不能上线运营穷尽一切法律救济措施，也没有司法部门认定其责任在于授权的问题，因此南京雪糕公司游戏不能上线运营的责任从目前证据来看不能归责于奇奥天尊公司，奇奥天尊公司不应承担相应的法律后果。综上，请求二审法院依法维持原判，驳回南京雪糕公司的上诉请求。南京雪糕公司向一审法院起诉请求：1.解除双方签订的《游戏授权许可及文化创意设计服务合同》；2.奇奥天尊公司退还南京雪糕公司已交付的授权权益金125万元；3.奇奥天尊公司支付南京雪糕公司违反合同的违约金50万元；4.奇奥天尊公司赔偿南京雪糕公司各项损失费用共计753000元；5.奇奥天尊公司承担本案的所有诉讼费用（包括律师费5万元、诉讼费、保全费等）。一审法院认定事实：2016年5月19日，南京雪糕公司（乙方）、奇奥天尊公司（甲方）签订《游戏授权许可及文化创意设计服务合同》（以下简称《许可合同》），双方就“奇奥天尊公司作为版权方指定的‘奥特曼’品牌在中国大陆地区的版权运营商，享有在形象授权产品、衍生产品及电子游戏上使用‘奥特曼’品牌形象的权利”“南京雪糕公司依照中国法律依法成立和存续的、主要从事手机游戏研发的公司，南京雪糕公司具备游戏开发、质量保证及发行运营销售能力和资源”达成协议，主要的合同条款是：一、定义。1.“奥特曼”品牌系列影视形象：是指“奥特曼”品牌影视节目中的影视人物或动物的名称、肖像、标记、美术设计图案、颜色及视觉图像表现。（授权影视人物包括：初代奥特曼、赛文奥特曼、艾斯奥特曼、杰克奥特曼、泰罗奥特曼、佐菲奥特曼、奥特之父及奥特之母，以形象手册的元素为准。）；2.授权游戏项目：指本合同约定的具有或附有甲方授权许可使用的“奥特曼”品牌影视形象或“奥特曼品牌系列商标、标记以及本合同约定的其他涉及以上影视项目的游戏许可产品项目。3.授权和许可使用IP内容：（1）“奥特曼”品牌系列影视形象（以形象手册的图样为准）；（2）因后续市场需求之必要双方另行协议增加的图样、肖像款式或商标。4.合同约定的授权许可使用方式包括:（1）南京雪糕公司可以将“奥特曼”品牌系列影视形象及“奥特曼”品牌系列设计元素等用于此协议授权“奥特曼”品牌游戏产品的研发、设计、发行及宣传；（2）南京雪糕公司必须准确使用奇奥天尊公司的商标标记和影视形象设计标识，并于游戏项目内及宣传材料上注明:“奥特曼”品牌拥有:XXX；授权商：奇奥天尊公司；（3）奇奥天尊公司对南京雪糕公司的授权及使用许可范围限于合同约定的游戏项目产品，实际发行的产品须经奇奥天尊公司审核通过，产品的研发、设计、生产、供货的权利归属于南京雪糕公司，但南京雪糕公司怠于行使的除外。游戏项目产品的知识产权内容所有权利归属奇奥天尊公司所有；（4）南京雪糕公司拥有对授权项目自行开发的权利，同时奇奥天尊公司对南京雪糕公司所开发的游戏主题、形式等不作限制。但南京雪糕公司开发的上述所有产品，必须得到奇奥天尊公司书面审核通过方可上市；（5）本合同项下的许可方式为非排他许可方式。二、授权许可及服务期限。本合同约定的授权方许可被许可方使用“奥特曼”品牌系列的游戏权利期限为期3年，其中，2016年6月1日至2016年7月1日为开发准备期，2016年7月1日至2016年12月31日为设计开发期，2016年7月1日至2019年6月30日为授权期限。三、服务费用及其相关条款。鉴于奇奥天尊公司对南京雪糕公司的授权许可和文化创意设计服务，南京雪糕公司同意按以下约定向奇奥天尊公司支付“奥特曼”品牌形象授权许可和文化创意设计服务费用。1.付款条款。a.服务费计算方式：合作期限内，南京雪糕公司按照授权游戏产品在各渠道运营收入的5%支付奇奥天尊公司服务费；b.保底服务费125万元，第一次付款时间：签约时南京雪糕公司支付奇奥天尊公司50万元，第二次付款时间：2016年7月1日之前南京雪糕公司支付奇奥天尊公司50万元；第三次付款时间：产品上线之前南京雪糕公司支付奇奥天尊公司25万元。四、声明、保证及承诺。1.南京雪糕公司承诺，未经奇奥天尊公司许可，南京雪糕公司不将奇奥天尊公司在本合同中给予南京雪糕公司的授权和许可转让、抵押或再授权或许可任何南京雪糕公司、奇奥天尊公司以外的第三人；2.如因南京雪糕公司所提供的授权作品因抄袭，侵权等问题导致任何法律纠纷，均由南京雪糕公司负责解决，并应赔偿奇奥天尊公司由此遭受的损失。五、合同解除或终止。1.在许可使用期限内，奇奥天尊公司未按约定向南京雪糕公司提供“奥特曼”品牌系列影视形象及版权等的相关资料和数据；2.奇奥天尊公司未按照南京雪糕公司合理的要求，向南京雪糕公司提供授权相关证明。六、违约责任。除本合同另有约定外，任一方当事人违反本合同时，守约方可以书面形式要求违约方补救，如违约方于约定期间仍未补救的，或违约之情形系无法补救者，守约方得以书面形式终止本合同，并可以请求违约金，违约方须赔偿终止合同当事人之损失及费用（含律师费）。奇奥天尊公司没有相应授权权利而造成南京雪糕公司无法经营被授权游戏时，奇奥天尊公司须退还南京雪糕公司已交付的全部授权权益金，并赔偿原告50万元，且南京雪糕公司有权终止本协议。同日，南京雪糕公司、奇奥天尊公司签订《关于游戏发行的补充协议》（以下简称《补充协议》），约定南京雪糕公司拥有《奥特曼王者归来》卡牌类手机游戏的开发运营权利，奇奥天尊公司愿意配合与提供南京雪糕公司在此款游戏发行时根据相关政策规定所必须申办的软件著作权及版号等文件，该《补充协议》作为上述《许可合同》的有效附件。同日，奇奥天尊公司出具《授权书》，内容是：授权南京雪糕公司在中国大陆地区运用相关品牌内容和形象开发《奥特曼王者归来》卡牌类手机游戏，并拥有该游戏运营推广等权利，且由南京雪糕公司负责《奥特曼王者归来》的计算机软件著作权、商标权、专利权或其他任何知识产权、商标权或财产权的申报与办理，所获得的著作权、商标权、专利权或其他任何知识产权、商标权或者其他财产权归南京雪糕公司所有，授权期限：2016年7月1日至2019年6月30日。2016年5月25日，南京雪糕公司、奇奥天尊公司签订《版权合作保密协议书》。上述合同签订后，南京雪糕公司于2016年5月30日向奇奥天尊公司支付50万元，于2016年6月28日向奇奥天尊公司支付50万元，于2016年12月27日向奇奥天尊公司支付25万元，共计125万元。2017年2月20日，上海新创华文化发展有限公司（以下简称“上海新创华公司”）向南京雪糕公司发送《侵权反通知书》，以上海新创华公司系经日本圆谷制作株式会社（以下简称“日本圆谷公司”）授权许可，有权在中国大陆地区，对日本圆谷公司享有的著作权与商标权的“奥特曼”系列影视作品进行使用以及许可第三方使用，同时，上海新创华公司经日本圆谷公司授权委托，维护其知识产权在中国境内不被侵权；南京雪糕公司经奇奥天尊公司授权许可而在自主研发的移动端游戏《奥特曼（口袋版）》中使用“奥特曼”形象与商标，上海新创华公司从未对南京雪糕公司作出过任何著作权或商标专用权的使用许可，南京雪糕公司从中国大陆境内其他第三方处获得的所谓“授权”是非法的，要求南京雪糕公司全面了解南京雪糕公司所谓“授权”的合法性，并立即停止侵权行为。上海新创华公司并向南京雪糕公司提交了第XXX号“奥特曼”文字商标注册证（注册日期：2015年4月28日，有效期至2025年4月27日，核定使用商品/服务类别：第9类）、第xxxx号“奥特曼”文字商标注册证（注册日期：2015年4月28日，有效期至2025年4月27日，核定使用商品/服务类别：第41类），上述注册商标的注册人均为日本圆谷公司。另查明，已发生法律效力的广州市天河区人民法院（2016）粤0106民初6365号民事判决及中山市中级人民法院（2016）粤20民终3730号民事判决均认定以下事实：科幻人物ULTRAMAN（中文名奥特曼，又称咸蛋超人）系列形象由日本圆谷公司创作。1976年3月4日，日本圆谷公司与圆谷企业株式会社向辛波特·桑登猜（以下简称辛波特）签订授权合同，将《奥特曼1“奥特曼Q”》《奥特曼2》（咸蛋超人、宇宙超人）《奥特曼·赛文》（超人赛文）《奥特曼归来（即奥特曼杰克）》（超人杰克/超人重现）《奥特曼·艾斯》（超人艾斯）《奥特曼·泰罗》（超人泰罗）《詹伯格·艾斯》七部动画片及影片在日本国以外的所有区域内的分销权、制作权、复制权、版权、商标权、在诸如广播、电视等大众媒体上的播映权、在任何报纸上的广告权以及任何商业目的、用任何材料、以任何形式、按原始角色形象复制上述影片制作过程中所使用的所有模型和角色形象的权利，包括将上述权利转分给第三方的权利授权辛波特。授权期限为从开始制作底片拷贝之日起的无期限内，在日本国以外的所有区域内属独占权。2010年10月25日，广东高级人民法院作出（2010）粤高法民三终字第63号民事判决，认定该合同真实有效，具有法律约束力。该生效判决还认定，经著作权人圆谷制作株式会社和辛波特确认，《宇宙超人》电视剧首次发行、放映时间为1966年。2005年5月28日，辛波特签署授权书，内容为：“辛波特·桑登猜先生，圆谷采耀有限公司的总裁，特此授予根据泰国法律注册的采耀版权有限公司，独家使用ULTRAMAN（TM）的角色（源自下面所列的电视系列片）以商业目的作任何形式授权和商品化权利及转分权、安排关于ULTRAMAN（TM）角色的所有商业交易以及必要的著作权及商标注册的权利。《咸蛋超人》电视系列片：《宇宙超人》30′×39集，《超人赛文》30′×48集，《超人杰克》30′×51集，《超人艾斯》30′×52集，《超人泰罗》30′×53集。授权书自2005年8月28日起生效至2018年12月31日终止。2005年6月2日，采耀版权有限公司签署授权书，内容为：“采耀版权有限公司在此保证并授权位于中国广东省广州市越秀区一德东路一德花园A座24层C号房的广州市锐视文化传播有限公司（以下简称“广州锐视公司”）为授权总代理商，在2007年12月31日起至2017年12月31日授权期限内，于中华人民共和国境内，使用奥特曼片集（如下面所列的电视系列片）：《宇宙超人》30′×39集，《超人赛文》30′×48集，《超人杰克》30′×51集，《超人艾斯》30′×52集，《超人泰罗》30′×53集的独占性播放权、音像权及商品化权及出版权以及上述权利的转分权。2004年1月5日，国家版权局向锐视文化公司颁发著作权登记证书（合同备案号为：著许合备字xxxxxxx），记载：许可人Chaiyo版权有限公司许可广州锐视公司，自2003年1月1日至2007年12月31日，在中国境内，就《咸蛋超人》系列之《宇宙超人》《超人赛文》《超人重现》/《超人杰克》《超人艾斯》《超人泰罗》等作品享有独家出版权及授权商品的生产等权利（音像权除外）。2006年8月24日，国家版权局出具著作权许可合同备案补充登记证明，记载：登记号为著许合备字xxxxx著作权登记证书中，广州锐视公司经Chaiyo版权有限公司，取得《咸蛋超人》系列之《宇宙超人》《超人赛文》《超人重现》/《超人杰克》《超人艾斯》《超人泰罗》的独家出版权及授权商品的生产等权利（音像权除外），授权期限为2003年1月1日至2017年12月31日止。再查明，针对南京雪糕公司提出其游戏软件不能上线运营是因奇奥天尊公司对南京雪糕公司的授权不合法、奇奥天尊公司存在违约行为的意见，奇奥天尊公司则认为，南京雪糕公司没有确凿的证据证明其游戏软件不能上线运营是因奇奥天尊公司的权利来源存在瑕疵导致。奇奥天尊公司为证明其权利来源合法，提交了如下证据：1.1976年3月4日，辛波特与圆谷公司签订的《1976年协议》，内容是：“圆谷制作与企业有限公司签订本协议，就下列条款、期限和条件向采耀电影有限公司的总裁辛波特进行授权：条款一、授予的动画片及影片1.2哈卢曼和7个奥特曼、1.3奥特曼1奥特曼Q、1.4奥特曼2、1.5奥特曼赛文、1.6奥特曼归来（即奥特曼杰克）、1.7奥特曼艾斯、1.8奥特曼泰罗、1.9詹伯格艾斯；条款二、从开始制作底片拷贝之日起的无限期内，在日本国以外的所有区域内属独占权；条款三、授权范围包括分销权，制作权，复制权，版权，商标权，在诸如广播、电视等大众媒体上的播映权和在任何报纸上的广告权，可以在任何商业目的、用任何材料、以任何形式、按原始角色形象复制条款一所提影片的制作过程中所使用的所有模型和角色形象，将上述权利转分给第三方的权利。”2.2017年12月12日，辛波特出具的《证明书》（经中国驻泰国使馆的认证），该证明书载明：本人，辛波特桑登猜，证明于1976年3月4日在圆谷制作有限公司、圆谷企业有限公司与我之间签署的授权合同项下授予我的所有权利，已根据该合同第3-8款，全部转让给UM公司，并于2008年12月24日起生效。3.2009年1月30日，辛波特出具的《证明书》（经日本公证处公证、中国驻日本使馆的认证，证明书的登记编号为xxxx），内容是：本人SompoteSaegduenchai（辛波特），将基于1976年3月4日和株式会社圆谷Productions及株式会社圆谷Enterprises签订的授权合同的本人的全部权利，已于2008年12月24日，根据该合同第3条第8项的规定，转让给UM公司。4.2015年12月16日，UM公司出具的权利《宣告书》（经日本公证处公证、中国驻日本使馆的认证），内容是：本人，UM公司董事长上松盛明，在此声明另附文件和2014年1月9日签发的第0011号公证文件的复印件一致。5.2018年4月2日，由UM公司签发的《奥特曼许可证书》（经日本公证处、中国驻日本使馆的认证件），内容是：“签发本证书说明根据UM公司和TIGA公司于2011年1月1日签订的《许可协议》TIGA公司成为UM公司指定的独家代理人，代理人在世界范围（日本除外）的商业领域具有奥特曼商标和版权的独家使用权和许可权。”6.2016年7月1日，TIGA公司与奇奥天尊公司签订的《许可协议》（合同编号为TGHK-2016-005）内容是：“2.授予许可，2.1许可商标与许可著作权：全球总授权人在此根据本协议的条款和条件向中国独家代理人授予专有权和许可，以便使用与中国独家代理人的业务有关的许可商标和许可著作权；2.2许可期间：根据本协议条款和条件规定，本协议项下的许可永远有效……；2.3领域：全球总授权人在此准许中国独家代理人有权在领域内适用许可商标和许可著作权。”一审法院认为，本案系著作权许可使用合同纠纷。南京雪糕公司、奇奥天尊公司对《游戏授权许可及文化创意设计服务合同》《补充协议》《授权书》的真实性均无异议，经审查，上述合同是双方当事人真实意思表示，双方均应依约严格履行己方义务，以实现合同目的。违约行为，是指合同当事人违反合同约定义务的行为。本案中，如何确定奇奥天尊公司的合同义务，是判断奇奥天尊公司是否构成违约的前提条件。根据《游戏授权许可及文化创意设计服务合同》《补充协议》《授权书》的具体内容，南京雪糕公司的主要义务是向奇奥天尊公司支付授权许可费用，奇奥天尊公司的义务包括在许可使用期限内向南京雪糕公司提供“奥特曼”品牌系列影视形象及版权等的相关资料和数据以及按照南京雪糕公司的要求向奇奥天尊公司提供授权相关证明。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条规定：“当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为证据”。南京雪糕公司主张，因上海新创华公司和上海扬讯公司投诉南京雪糕公司冒用“奥特曼”版权及商标，导致南京雪糕公司游戏账号被查封，无法继续运营，奇奥天尊公司亦未提供实际可行的解决方案和有效的授权说明，导致版号未能办理成功，游戏无法上线运营，且一旦上线运营即将面临大量的侵权诉讼纠纷。奇奥天尊公司则认为，南京雪糕公司没有确凿的证据证明其游戏软件不能上线运营是奇奥天尊公司的权利来源存在瑕疵导致，奇奥天尊公司的权利来源合法且形成了完整的证据链条。对此，一审法院认为，奇奥天尊公司为证明其权利来源具有完整的证据链条，提交了相关的公证、认证文件，在南京雪糕公司未能提交足以反驳的相反证据情况下，一审法院对奇奥天尊公司提交的相关公证、认证文件予以采信。根据奇奥天尊公司提交的公证、认证文件，奇奥天尊公司的著作权来源的链条为：圆谷公司将奥特曼作品的相关著作权授权给辛波特（无期限，独占专权）→辛波特授权给UM公司（授权自2008年12月24日起，独占专权）→UM公司授权给TIGA公司（授权自2011年1月1开始，商标和版权的独家使用权和许可权）→TIGA公司授权给奇奥天尊公司（授权自2016年7月1日开始，商标和版权的独家使用权和许可权），由此可见，奇奥天尊公司的著作权来源的授权链条完整，奇奥天尊公司向南京雪糕公司授权的权利内容、期限包含在奇奥天尊公司获得权利的期限范围内。而根据南京雪糕公司提交广州市天河区人民法院（2016）粤0106民初6365号民事判决及中山市中级人民法院（2016）粤20民终3730号民事判决认定的事实，广州锐视公司的权利来源链条为：圆谷公司授权给辛波特→辛波特授权给采耀公司（授权期限自2005年8月28日至2018年12月31日，商标和版权的独家使用和许可）→采耀公司授权给广州锐视公司（授权期限自2007年12月31日至2017年12月31日，独占性播映权、音像权及商品化权及出版权以及上述权利的转处分权）。这说明，广州锐视公司与奇奥天尊公司获得著作权授权的途径并不相同，不能以广州锐视公司获得相关授权来反向证明奇奥天尊公司的权利来源不合法。南京雪糕公司诉称的商标权的注册人是日本圆谷公司，根据《1976年协议》，圆谷公司将相关“奥特曼”版权、商标权授予辛波特，后辛波特将上述权利授予UM公司，UM公司又授予TIGA公司，TIGA公司再授予奇奥天尊公司，这说明，奇奥天尊公司对南京雪糕公司授权并未超过其获得权利范围，另外，上海新创华公司的权利来源于圆谷公司，上海新创华公司、上海扬讯公司向南京雪糕公司发出侵权警示后，南京雪糕公司也未采取相应的措施，南京雪糕公司是否构成侵权亦未经有权机关作出终局裁决，就本案现有的证据而言，南京雪糕公司仅以上海新创华公司享有商标权授权就主张奇奥天尊公司对其授权存在瑕疵，理据并不充分。需要特别说明的是，南京雪糕公司到底有无侵害上海新创华公司的商标权也不是本案的审理范围，一审法院在本案中不能直接审处。如上所述，南京雪糕公司没有充分证据证明奇奥天尊公司对其的授权存在瑕疵，而奇奥天尊公司提交了其权利来源的完整证据链条，在此情况下，南京雪糕公司主张奇奥天尊公司违约的理由不能成立，南京雪糕公司要求解除合同、奇奥天尊公司向其退还授权权益金、支付违约金及赔偿各项损失费用、诉讼费用的诉讼请求均不能成立，一审法院不予支持。南京雪糕公司因未能提供证据所导致的不利法律后果，应当由其自行承担。综上，一审法院依法作出如下判决：驳回南京雪糕公司的诉讼请求。一审案件受理费27224元，由南京雪糕公司负担。本院二审期间，奇奥天尊公司提交了采耀公司声明、证明书以及证明的翻译件等三份材料，拟进一步证明其授权是没有任何瑕疵的。经本院主持证据交换，南京雪糕公司对该三份材料形式真实性无异议，但对其证明内容不予认可，该组证据材料与目前已经生效的几份判决书认定的事实不相符，不能直接否定生效裁判文书认定的事实。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案为著作权许可使用合同纠纷。涉案合同是南京雪糕公司、奇奥天尊公司双方真实意思表示，内容未违反法律法规规定，应认定合法有效，双方均应严格依约履行合同义务。本案中，双方签订《游戏授权许可及文化创意设计服务合同》后，南京雪糕公司在履行该合同开发相关游戏产品过程中，因收到案外人上海新创华公司发送的《侵权反通知书》称南京雪糕公司从奇奥天尊公司处获得的“授权”是非法的，南京雪糕公司以此为由主张奇奥天尊公司对其授权存在瑕疵而导致相关游戏软件产品上线运营的合同目的无法实现。经审查，根据原审法院查明的事实，奇奥天尊公司的涉案著作权来源的授权链条完整，奇奥天尊公司向南京雪糕公司授权的权利内容、期限均包含在奇奥天尊公司获得权利的期限范围内，没有证据表明存在“奇奥天尊公司未按照南京雪糕公司合理的要求，向南京雪糕公司提供授权相关证明”的合同约定解除情形。南京雪糕公司仅以案外人上海新创华公司在奇奥天尊公司授权期间提出权利抗辩为由，主张其开发的游戏软件产品不能上线运营是奇奥天尊公司权利来源存在瑕疵导致，因缺乏事实依据，本院不予支持。至于南京雪糕公司提出案外人广州锐视公司与奇奥天尊公司之间存在权利冲突，应由相关当事人另循法律途径解决。综上所述，南京雪糕公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费27224元，由上诉人南京雪糕网络科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 孙 志审判员 马 艳审判员 贺 心二〇一九年五月十四日书记员 杨文采