陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕01民终1171号 上诉人（原审被告）：张社成，男，汉族，1965年12月2日出生，住西安市长安区。委托诉讼代理人：王琴，重庆万诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨稳柱，男，汉族，1943年12月8日出生，住西安市长安区。委托诉讼代理人：陈丹，陕西云德律师事务所律师。委托诉讼代理人：李涵宇，陕西云德律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张军民，男，汉族，1963年12月10日出生，住西安市长安区。原审被告：张姣，男，1988年8月27日出生，汉族，住西安市长安区。上诉人张社成因与被上诉人杨稳柱、张军民，原审被告张姣机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2018）陕0116民初4418号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。张社成上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判其不承担赔偿责任；2、本案诉讼费用由杨稳柱、张军民承担。事实和理由：1、其与杨稳柱系同事关系，两人均受雇于张军民，张军民承包了位于大明宫西的一处绿化工程，张军民雇佣了七八个工人进行施工，雇佣其开车载着工人一起去上班地点，涉案的事故正式其驾车载着工人去上班时在路上发生的，其是在从事雇佣活动，根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中导致第三人损害的，由雇主承担责任，一审法院未查明该部分事实。2、一审法院对雇佣关系未作处理明显错误，让其承担责任明显有失公平。3、张军民主张其与杨稳柱均系付某某雇佣的人员，且杨稳柱部分医疗费系付某某支付，在该种情况下，一审法院应当终止审理，追加付某某为被告以查明案件事实，但一审法院并未追加付某某为被告，而是继续审理该案，明显程序违法。杨稳柱辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。张军民辩称，张社成和杨稳柱均是其给付某某叫的，其也是干活的，其三人都是受雇于付某某。张姣经本院传票传唤未到庭参加诉讼，也未提交书面意见。杨稳柱在一审法院起诉请求：判令张社成、张姣、张军民连带赔偿其医疗费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、后续治疗费、交通费、精神损害赔偿金共111029.88元。一审法院经审理查明，1、2017年11月27日，杨稳柱乘坐张社成驾驶的陕AXXX**号小型面包车前往大明宫一处工地干活途中，当日6时30分，张社成驾驶的车辆沿西安高架快速干到由西向东行驶至西二环附近右转弯下桥的过程中，操作不当致车辆向左侧翻，车辆受损，车内乘客杨稳柱受伤，造成道路交通事故。事故发生后张社成将肇事车辆挪移，此事故无原始现场。2017年12月8日，西安市公安局交XX队XX大队作出西公交长认字[2017B]第1127641号《道路交通事故认定书》，认定张社成负全部责任，杨稳柱无责任。2、杨稳柱自事故当日至2017年12月2日在西安大兴医院住院治疗5天，被诊断为：“1.失血性休克、多发伤；2.闭合性颅脑损伤、脑挫裂伤、头皮裂伤；3.胸部闭合性损伤、双侧肋骨骨折、肺挫裂伤、胸腔积液、I型呼吸衰竭；4.腹部闭合性损伤；5.枢椎骨折并脊髓损伤；6.骨盆骨折；7.全身多处软组织损伤；7、冠状动脉粥样硬化性心脏病、无症状性心肌缺血、心功能Ⅱ级;8.电解质紊乱、低钾血症。”2017年12月2日至2018年2月5日，杨稳柱在西安市鄠邑区人民医院住院治疗65天，被诊断为：“1.骨盆骨折、髂骨骨折（左侧）、骶骨骨折（左侧）、耻骨骨折（左侧）；2.多发肋骨骨折；3.肺挫伤；4.胸腔积液；5.肺部感染；6.闭合性颅脑损伤、脑挫裂伤、头皮裂伤；7.枢椎骨折；8.低钾、低钠血症；9.低蛋白血症；10.肝囊肿；11.肾结石（右侧）。”杨稳柱在大兴医院花去医疗费30868.87元，其中张军民垫付11800元，张社成垫付19068.87元；在户县医院花去医疗费41411.33元，其中杨稳柱自付31091.33元，张社成垫付10320元；在西安医学高等专科学校附属医院花去检查费357元，由杨稳柱自付；上述杨稳柱共花去医疗费72637.2元，其中杨稳柱自付31448.33元，张军民垫付11800元，张社成垫付29388.87元。3.审理中，经西安市中级人民法院委托，陕西中金司法鉴定中心于2018年7月6日作出陕中金司鉴中心[2018]临鉴字第624号司法鉴定意见书，鉴定意见为：八级伤残、十级伤残、误工期限150日、护理期限90日、营养期限90日、后续治疗费约需3000元。杨稳柱花去鉴定费2720元。4.陕AXXX**号车辆行驶证上登记的所有人为张姣，张姣系张社成之子，事故发生时，该车辆系张社成驾驶，张社成持有C1驾驶证。另查明，事故发生时该车辆上还乘坐有与杨稳柱一同干活的其他工人。庭审中，因双方分歧较大，本案未能调解。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，张社成驾驶的机动车发生单方事故，致使其车上乘客杨稳柱受伤，XX队XX社成负事故全部责任，杨稳柱无责任，张社成是造成杨稳柱受伤的直接侵权人，应对杨稳柱的受伤后果承担全部赔偿责任。杨稳柱、张姣、张军民，对事故发生均无过错，不承担赔偿责任。对张社成辩称的其与杨稳柱均受张军民雇佣一节，及张军民辩称的其与杨稳柱、张社成均受案外人付某某雇佣一节，其二人陈述存在争议，且其二人之间有利害关系，因其均未提交充分证据，且雇佣关系不属于交通事故案件处理的范围，故本案不予涉及。对张社成辩称的，事故主要原因是杨稳柱年龄太大骨质疏松才导致受伤严重一节，于法无据，对其辩称，依法不予采信。现杨稳柱诉请赔偿理由正当，但对其损失金额应按法律规定并结合实际情况予以合理计算。对医疗费，杨稳柱自付的部分凭正式发票计算为31448.33元，对其提交的打印复印费票据，因系医院出具的正式发票，依法予以采信，对其提交的收据，不属于正式发票，依法不予采信；后续治疗费，依据鉴定意见书为3000元。对住院伙食补助费，酌情认可30元/天×住院70天=2100元。对营养费，结合鉴定意见，认可20元/天×90天=1800元。对误工费，事故发生时杨稳柱年龄较大，但其系外出干活途中受伤，其虽未提交充分的误工损失证明，但张社成认可其误工费40元/天，张军民认可70元/天，结合鉴定的误工天数，酌情支持40元/天×150天=6000元。对护理费，结合鉴定意见，酌情认可80元/天×90天=7200元。对残疾赔偿金，杨稳柱定残之时年满74周岁，故依据相关标准计算为10265元×6年×31%=19092.9元。对精神损害抚慰金，结合鉴定的伤残等级，酌情认可3100元。对交通费，杨稳柱提交的加油发票和公交车发票，未能证明与本案的关联性，但考虑到杨稳柱住院和转院的实际交通花费，酌情认可交通费500元。上述医疗费、后续治疗费、住院伙补、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计74241.23元，由张社成全部承担。现依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，张社成赔偿杨稳柱医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计74241.23元。二、驳回杨稳柱其余诉讼请求。本案受理费2520元，杨稳柱已预交，减半收取1260元，由杨稳柱承担417元，张社成承担843元；鉴定费2720元，杨稳柱已预交，由张社成承担；以上张社成共承担3563元，该款连同上述判决之款一并给付杨稳柱。二审审理中，张军民称付某某让其叫人干活，每个人一天的劳务费是90元，其叫杨稳柱、张社成等人干活，其给每人一天的劳务费是70元，其叫张社成开车每天把工人接到工地上干活，付某某给其车费一天是200元，其给张社成每天的车费也是200元。一审法院查明的事实属实。本院认为，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。张军民叫杨稳柱与张社成等人干活，并向他们支付劳务费，张军民称其是受雇于案外人付某某，但根据其在二审中的陈述，其并非只是按照付某某的要求叫人干活，而是与付某某确定工程结算方式后，自行叫人干活，自行确定劳务费的数额，自行安排施工，张军民与付某某结算时是按照每人每天90元计算的，但在与其所找的人结算时是按照每人每天70元的标准结算，故张军民在涉案的绿化工程中并非只获取劳务对应的报酬，同时还获得劳务之外的利润，张军民的行为符合承包的性质。张社成上诉称，其与杨稳柱均系张军民雇佣的理由成立，本院予以采信。张军民作为雇主，安排张社成开车将杨稳柱等人接到工地上干活，事故亦是在张社成开车拉杨稳柱等人干活的途中发生的，可认定为张社成是从事雇佣活动中，故对于因此事故给杨稳柱造成的损害，张军民作为雇主应承担赔偿责任。事故发生后，经交警部门的认定，事故是因张社成驾驶机动车右转弯下桥的过程中操作不当造成的，负事故全部责任，根据交警部门的认定，张社成明显对事故的发生具有重大过错，应与张军民承担连带赔偿责任。综上所述，原审判决对张军民的责任认定错误，应予变更。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、撤销西安市长安区人民法院（2018）陕0116民初4418号民事判决第二项；二、变更西安市长安区人民法院（2018）陕0116民初4418号民事判决第一项为：本判决生效后十日内，张社成与张军民连带赔偿杨稳柱医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计74241.23元；三、驳回杨稳柱的其余诉讼请求。一审案件受理费2520元，杨稳柱已预交，减半收取1260元，由杨稳柱承担417元，张社成连带承担；二审案件受理费1656元，张社成已预交，由张社成承担。本判决为终审判决。   审 判 长  王   宏审 判 员  侯 新 省审 判 员  张   伟 二○一九年五月五日  书 记 员  袁   萱 1