山西省运城市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）晋08刑终138号 原公诉机关平陆县人民检察院。 上诉人（原审被告人）李朋，曾用名李明，男，1990年10月5日出生，汉族，初中文化，山西省平陆县人，务工。2015年6月11日因犯故意伤害罪被平陆县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年。因涉嫌故意伤害罪于2017年8月29日被刑拘上网追逃，2018年2月3日被临汾铁路公安处运城车站派出所民警抓获，同日被平陆县公安局刑事拘留，2018年2月9日被平陆县公安局取保候审。2018年11月16日被平陆县人民法院院取保候审。2018年12月27日被平陆县人民法院逮捕。现羁押于平陆县看守所。 山西省平陆县人民法院审理平陆县人民检察院指控原审被告人李朋犯故意伤害罪一案，于2018年12月27日作出（2018）晋0829刑初100号刑事判决。原审被告人李朋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2017年5月2日23时许，被告人李朋在平陆县芒果KTV305房间唱歌时，因307房间客人张某1走错房间而与其发生口角。后李朋被张某1叫到307房间说话时，与307房间的被害人石某、张某1发生撕扯，在撕扯中李朋用麦克风砸在石某头上致其头部受伤。经鉴定，石某身体所受损伤程度构成轻伤二级。 侦查期间，被告人李朋与被害人石某双方达成和解协议，被告人李朋赔偿了石某损失，并取得石某的谅解。 认定上述事实的证据有： 1、接处警登记表、受案登记表、立案决定书，主要内容：2017年5月2日23时32分，平陆县公安局指挥中心接到晋某报警后指派圣人涧镇派出所处警。经初查，该局于2017年5月28日立案侦查， 2、被害人石某陈述，主要内容：2017年5月2日22时许，我和张某1、解某三人在芒果KTV307包间内唱歌喝酒。23时许，包间里进来两个人要打张某1，我过去挡架，结果一个人一脚把我踢到墙角，有人冲过来在我头上打，打了一会他们就去打张某1，还打解某了。我当时不知道他们是用什么打的我，之后听张某1说是KTV的麦克风打的，而且他的伤也是用麦克风打的。对方的人也喝酒了。 3、证人田某的证言，主要内容：2017年5月2日快22时的时候，我和李朋还有他的两个朋友去芒果KTV三楼305房间唱歌，刚到我朋友柳向峰打电话说他们在二楼包间我就下去坐了会，我回到三楼的时候看见李朋的两个朋友在307包间门口，李朋在307包间里面吵架，我刚进去就看见李朋和包间里两个人在打架，我就过去把他们分开，然后李朋左手拽住对方一个人，右手用话筒在这个人头上打，我见这个人流血了就拉着李朋走了。 4、证人晋某（芒果KTV经理）的证言，主要内容：2017年5月2日22时左右，305包间来了三个人，我认识其中的田某，307房间有三个男的，他们走的时候其中一个人头部受伤，脸上都是血，另一个额头上有个红色印记。 5、证人宁某（芒果KTV服务员）的证言，主要内容：2017年5月2日23时许，我听服务员说在芒果KTV三楼307包间发生打架，我过去看见房内大概五六个人，我推门进去有人把我推了出来，我就赶紧下楼给经理晋某说，随后我和经理上到307包间，经理推门推不开。等了一会门开了，出来三个人回到305包间，我见没事了就工作了。我打扫房间时，看见307包间有个人喝酒了在楼道内乱跑，每个包间都进去过，我见过他进305包间，我就怀疑307房间有事。 6、证人张某1的证言，主要内容:2017年5月2日22时许，我和石某、解某三人到芒果KTV307房间喝酒唱歌，期间我上了一次厕所，因喝的有点多就回错房间到305房了，对方说我喝多了，我们争执了几句我就回307房间了。停了一会我就又回到305房间，对和我发生争执的人就是李朋说，你过来，然后李朋和另一个男子就到我包间里了。我让李朋坐在沙发上喝些，结果李朋用话筒一下打在我额头上，我有些懵，反应过来时看见有人将石某围住，对石某进行殴打。李朋用话筒把石某打伤了，还在我额头上打了几下，当时就他一个人动手了，田某在挡架，没有动手。 7、证人解某的证言，主要内容：2017年5月2日21时许，我和石某、张某1三人到芒果KTV307房间喝酒唱歌，没过一会，张某1出去上厕所回来后,有两个人跟在他后面进我们的包间，我看见这两人在殴打石某、张某1，我站起来说你们干什么，这时这两个人过来，一个瘦高个在我脸上打了一巴掌、左眼捣了一拳，我坐在沙发上感觉有人在用脚踏我，张某1去挡这两人，这两人又去殴打张某1了。李朋用话筒把石某打伤了，还打了张某1，当时就他一个人动手了，田某在挡架,没有动手。 8、现场勘验笔录、现场图、照片，主要内容：2017年6月1日17时05分至19分，侦查人员在见证人的见证和被害人石某的指认下，对石某于2017年5月2日晚在平陆县春元街芒果娱乐KTV8307包间内被伤害一案现场进行勘查，现场制作勘验笔录一份，绘制现场图一份，拍摄现场照片一套。 9、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，证明侦查人员于2017年6月7日12时20分至30分，在见证人的见证下，对2017年5月11日证据保全的现场疑似作案工具麦克风予以扣押。 10、提取笔录，主要内容：侦查人员于2017年6月1日16时45分至50分，在见证人的见证下，使用血液采集卡对石某血液进行采集，提取血液一份。 11、辨认笔录五份。 （1）、2017年5月8日8时55分至9时10分,侦查人员在见证人的见证下,组织被害人石某进行辨认，确认10号照片上田某的身份信息。 （2）、2017年7月4日10时35分至45分，侦查人员在见证人的见证下，将被告人李朋的照片参杂在十张照片之中组织被害人石某进行辨认，石某表示辨认不出来。 （3）、2017年5月8日21时22分至30分，侦查人员在见证人的见证下，组织张某1进行辨认，确认10号照片李朋就是用东西在自己额头上打的人，同时还打了石某、解某。 （4）、2017年7月7日16时45分至55分，侦查人员在见证人的见证下，将田某的照片参杂在十张照片之中组织张某1进行辨认，张某1表示辨认不出来。 （5）、2017年5月8日10时40分至55分，侦查人员在见证人的见证下，组织解某进行辨认，确认9号照片李朋就是伤害石某、张某1的人。 12、山西省平陆县公安司法鉴定中心（平）公（司法）鉴（损伤）字[2017]012号法医学人体损伤程度鉴定书，主要内容：被害人石某外伤后头部有三处裂创，长度累积达l0cm，身体所受损伤程度构成轻伤二级。 13、运城市公安司法鉴定中心（运）公（司法）鉴（法物）字[2017]401号法医生物物证鉴定书，主要内容：附有暗红色物质的金色话筒上检出人血，其DNA分型经15个STR分型未排除石某,在排除同卵双生及外源性污染的情况下，支持该上述检材均为石某所留，不支持为其他随机个体所留。 14、现场检测报告书，证明被告人的检测样本经吗啡、甲基安非他明、咖啡因人体尿液现场检测，结果呈阴性。 15、归案情况说明，主要内容：2018年2月3日12时许，临汾铁路公安处运城车站派出所民警张某2、马某在运城火车站广场将被告人李朋抓获。 16、在逃人员登记表、在逃人员登记/撤销表，证明被告人李朋于2017年8月29日被平陆县公安局刑拘上网追逃，2018年2月3日被抓获。 17、现场执法仪视频截图，证明案发现场状况。 18、平陆县人民医院病历，证明被害人石某于2017年5月3日凌晨1时46分入院，前额部可见一长约2cm裂伤，伤口对合整齐，出血活跃；顶部可见一直径约2cm圆形裂伤，伤口对合不整齐；顶枕部可见一长约5cm挫裂伤，伤口对合不整齐。初步诊断为头皮撕裂伤，脑外伤后综合症。 19、张某1受伤照片，证明张某1额头及头顶受伤情况。 20、谅解书，证明被害人石某于2017年6月6日出具谅解书，表示双方已达成民事调解，不再追究李朋、田某的责任。 21、嫌疑人员前科劣迹调查表、（2015）平刑一初字第29号刑事判决书，证明2015年6月11日被告人李朋因犯故意伤害罪被山西省平陆县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年。 22、被告人李朋的供述及辩解，主要内容：2017年5月2日22时许，我和田某、葛某、段青肖四人到平陆县芒果KTV305房间喝酒唱歌。我们进去十来分钟，张某1喝酒喝多了跑到我包间要和我约架，他进我房间3次，第一次说是走错房间了，第二次他就约我让我们双方叫人打架，第三次他直接站在门口勾指头让我出去，我出去后张某1把我叫到307包间，里面有三个人在唱歌，进去后张某1开始骂我，我和张某1还有一男子（后来知道名字叫石某）就发生争吵，我们三人就撕扯在一起，随后田某进来将我拉开，张某1和石某还要打我，田某在挡两人，我就顺手拿了一个话筒在张某1头上砸了一下，石某就过来打我，我按住石某在其头上砸了三四下，他的头就流血了，之后我和田某就走了。当时我喝了瓶啤酒，307包间的三个人都喝酒了，并且都喝多了。 23、户籍证明，证明被告人李朋的身份信息同起诉书上指控的一致，具备完全刑事责任能力。 24、物证：金属话筒一支。 据上述事实和证据，原审法院认为，被害人石某陈述及证人证言、现场勘查笔录、鉴定意见等证据取证程序合法，能够与被告人在公安机关的供述相互印证，足以证实被告人殴打被害人石某并致其轻伤二级的事实，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人有犯罪前科；故意伤害被害人头部，均可酌情从重处罚。被告人在庭审中自愿认罪，认罪态度较好；在案发后积极赔偿被害人损失并取得谅解，均可酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，判决被告人李朋犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。 上诉人（原审被告人）李朋上诉提出其认罪悔罪、具有坦白情节、积极赔偿并取得被害人的谅解，原判量刑过重，请求从轻判处并适用缓刑。 经二审审理查明的事实和证据与原审相同，且均经原审当庭举证、质证，能够相互印证，本院予以确认。 关于上诉人（原审被告人）李朋上诉所提其具有坦白、认罪悔罪，积极赔偿并取得被害人的谅解，原判量刑过重，请求从轻判处并适用缓刑的意见。经查，上诉人李朋因琐事之争，故意伤害石某并致其轻伤，原判综合上诉人李朋有犯罪前科、认罪态度及其已赔偿被害人的损失并取得谅解的情节，已对其依法从轻处罚，现上诉人未提供新的证据要求再予从轻处罚的理据不足，本院不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）李朋殴打被害人石某并致其轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。上诉人李朋有犯罪前科，故意伤害被害人头部，均酌情从重处罚。上诉人李朋自愿认罪，认罪态度较好，在案发后积极赔偿被害人损失并取得谅解，均酌情从轻处罚。上诉人李朋所提上诉意见理据不足，本院不予采纳。原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 薛 钧 审判员 董自强 审判员 侯麦菊 二〇一九年五月十八日 书记员 孟祥伦