广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0303民初1347号原告（反诉被告）：长沙市天心区晚云珠宝首饰店，住所地湖南省长沙市天心区黄兴南路**悦荟购物广场首层**商铺，注册号430103600347987。经营者：陈晚云，女，汉族，1970年9月13日出生，身份证住址湖南省新化县。委托诉讼代理人：杨莹，湖南中弈律师事务所律师，执业证号14301201811051686。委托诉讼代理人：王珍，女，汉族，1990年11月1日出生，身份证住址长沙市雨花区，系该店员工。被告（反诉原告）：周大生珠宝股份有限公司，住所地深圳市，住所地深圳市罗湖区文锦北路田贝花园裙楼商场叁层301代码914403006685020514。法定代表人：周宗文。委托诉讼代理人：刘丽，女，汉族，1983年8月27日出生，身份证住址广东省深圳市罗湖区，系该司员工。原告诉被告及被告反诉原告特许经营合同纠纷一案，本院于2019年1月9日立案后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理，原告经营者及其委托诉讼代理人杨莹、王珍，被告委托诉讼代理人刘丽均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告长沙市天心区晚云珠宝首饰店向本院提出诉讼请求：1.请求解除原被告签订的“CHOWTAISENG周大生”《品牌特许经营合同》。2.请求判令被告按照原告购进价值回收原告现存的周大生珠宝。3.请求判令被告退还原告缴纳的保证金、管理费、加盟费、ERP软件系统费用、标签费、道具款共计159428.86元。4.请求判令被告赔偿原告门店装修费用、门店租赁费用、水电费、税费等损失共计303283.8元。5.由被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2016年5月20日，原被告签订了《品牌特许经营合同》，被告特许原告在长沙××路悦荟周大生门店经营“CHOWTAISENG周大生”品牌珠宝，专柜特许时间为2016年5月20日至2019年5月19日，合同约定原告应向被告缴纳特许经营年费5万元/年；原告在特许期限内向被告按月支付特许经营管理费3000元/月；原告需向被告缴纳保证金6万元；原告向被告一次性支付ERP系统软件使用费3000元，在签订本合同三日内支付；签订合同同时，原告陆续将上述款项按照合同要求缴纳给被告，并按照被告的要求租赁和装修门店。经营期间，原告一直遵照先款后货等方式合规经营门店。2018年8月25日被告向原告发函称接消费者投资原告销售了假冒的“CHOWTAISENG周大生”珠宝品牌的商品，要求原告支付督导违约金100000元，整改保证金10000元。收函后原告多次与被告沟通以阐明事件真实情况，声明原告从未在柜台销售非“CHOWTAISENG周大生”珠宝品牌的商品，不认可被告的处罚通知，并于2018年8月30日通过周大生湖南分公司向被告提出申诉函，被告却对加盟商的申诉视若无睹，于2018年8月31日向原告发出解除《经营合同》和终止品牌特许经营授权的通知，单方进行毁约，同时限制原告入网采购并拒绝提供商品标签及编码，并扣押原告缴纳的保证金、加盟费等多项费用不予退还，导致原告无法正常经营。原告2018年9月4日通过律师向被告发送律师函，要求被告继续履行合同，查明事实，在侵权事实不明亦无充足证据证实侵权事实存在的前提下应当通过诉讼途径进行侵权事实的认定。后于2018年11月19日向被告发送清算函，要求对往来帐目和现存钻石及珍珠进行盘点清算，被告均不置可否。被告上述行为已构成严重违约，并直接导致原告无法正常经营，门店空置，货品大量积压，给原告造成巨大经济损失。现原告为了维护自己的合法权益，特依据民事诉讼法119条之规定，向法院提起诉讼。被告周大生珠宝股份有限公司答辩称：被告与原告品牌特许经营合同已于2018年9月1日解除，解除原因是因为原告违反合同约定，故其第一项请求解除原告与被告的合同不存在了。第二项原告如有未销售完的周大生品牌产品，应依据经营合同的第55.7款约定，将货品送回被告进行退货处理，但原告并没有将货品交回，请求依据购进价值回收货品没有合理依据。因是属于原告违反合同约定，导致合同被解除，依据合同约定所缴纳的保证金、加盟费不予退还。原告在被告解除合同之后，并没有立即停止营业，也没有按合同约定拆除特许经营标识，而是更换为爱迪尔继续经营，故其所请求的门店装修、租赁费用等损失，属于其日常经营应支付的相应费用。被告反诉称：1.请求确认被告与原告签订的《周大生品牌特许经营合同》于2018年9月1日解除；2.判令原告支付违约金60万元，没收保证金6万元；3.判令原告赔偿购货费、差旅费、律师费等计5万元；4.判令原告承担全部诉讼费。事实与理由：被告与原告于2016年5月签署了《周大生品牌特许经营合同》，由被告授权原告在长沙悦荟广场首层××号商铺经营“周大生”品牌珠宝，合同期限为：2016年5月20日至2019年5月19日止。被告发现原告在门店内有销售非“周大生”品牌产品、套用被告标签的违约行为。就原告存在的违约行为，被告于2018年8月25日向原告发出了《关于违反和假冒周大生注册商标的违约、侵权整改函》，原告在收到函件后，拒绝整改和支付违约金。鉴于原告的行为，被告于2018年8月31日向原告发出了《关于解除和终止品牌特许经营授权的通知》。原告在明知其失去了“周大生”品牌经营权后，不按约定拆除与“周大生”相关标识，其行为违反了双方签订的《周大生品牌特许经营合同》的约定，给被告造成不良影响和损失。综上所述，为维护被告权益，被告特提起反诉，请求法院依法判决，支持被告所请。原告答辩称：一、原告从未在门店内销售非周大生品牌的商品，被告其提交有关购买环节的视频证据没有经过公证封存，且视频证据没有原始载体，不应予以采信，原告违约事实不存在；二、双方签订的特许经营权合同，第九章关于“违约责任的条款”，属于格式条款，明显加重我方责任，排除我方任何权利，且未提及被告注意义务，应当确认该条款无效；三、合同解除意味着合同的权利义务消灭，违约金条款也随之消灭；四、违约金数额不合理，显著过高。经审理查明，一、2016年5月，原、被告签订了《周大生品牌特许经营合同》。该合同约定：被告将自己拥有的“CHOWTAISENG周大生”注册商标、企业标志、LOGO、专利、著作权、专有技术等经营资源，通过合同许可原告使用；原告按照被告统一的经营模式在合同许可的区域店（柜）内从事经营活动，并向被告支付特许经营相关费用；特许经营标识包括但不限于商标、商号、LOGO、招牌（店柜标志），特有的外部与内部设计、制服、广告等；ERP系统指由被告自主开发并已投入使用的珠宝首饰零售业计算机网络管理系统；原告不得在特许经营店（柜）经营“CHOWTAISENG周大生”品牌以外的其他品牌的珠宝首饰等产品，只能销售被告特许经营的产品，具体以被告ERP系统记录、产品管理系统或其他形式备案记录为准；按照被告确定的地区分类标准，原告应向被告缴纳特许经营年费5万元/年/店,年费按年缴纳,首年年费在合同签订之日起3日内支付给被告,其余年费应于当年5月19日前支付;被告为特许经营店提供品牌宏观管理服务支持,在特许期限内原告应按月向被告支付特许经营管理费3000元/月；原告须向被告缴纳履约保证金6万元，合同期满或终止满一年后，除抵扣合同约定的应由原告承担的费用、违约金或对被告的其他债务外，剩余部分无息退还原告；特许经营期限为3年，自2016年5月20日至2019年5月19日止；原告店（柜）除销售被告特许品牌产品外，不得销售其他品牌或无品牌产品等非特许经营产品，不得使用被告产品标识或标签销售非被告方产品，不得自制被告产品标识或标签假冒被告产品，自觉接受和配合被告的检查和监督；原告保证严格按照被告规定陈列和销售特许产品，做到价签、证书与产品信息相符，不套用不用价签和证书；原告在销售特许经营产品时，不得赠送非被告品牌的贵金属或珠宝饰品，也不得赠送无合法来源的非珠宝首饰类“三无”产品；经被告许可，原告可向被告指定的供货商购/配货，自行结算货款，原告所购/配货品，必须经由供货商送交被告审验和配打标签录入产品管理系统，原告须按规定向被告支付审验、配打标签和入网费用；原告须一次性支付被告ERP系统软件使用费3000元/店（柜），合同签订后三日内支付；原告同意，被告督导人员有权采取明察暗访的方式对原告特许经营店（柜）进行督导和检查，无需提前通知原告同意，被告有权采取包括但不限于拍照、录音、录像、自行或委托他人购买店（柜）销售产品等方式进行检查和取证；被告督导人员自行或委托他人购买原告店（柜）销售产品进行督导检查的，如所购产品属于特许经营产品的，原告负有按销售价格回购产品的义务，如所购产品属于假冒产品或非特许经营产品的，该产品被告不予退还，原告除按购买价格赔偿被告购货费用外，还须按合同约定向原告支付违约金；原告在特许经营店（柜）销售非“CHOWTAISENG周大生”品牌产品，假冒“CHOWTAISENG周大生”品牌产品、仿制被告产品标签的，属于严重违约，构成对被告商标及特许经营标识的侵权；销售非“CHOWTAISENG周大生”品牌产品或假冒“CHOWTAISENG周大生”品牌产品五件以内的，原告应向被告支付违约金50万元，五件以上的，每增加1件，增加违约金10万元，按件累计计算，原告除应支付上述约定的违约金外，还须立即停止侵权，同时，被告有权立即单方解除合同；原、被告任何一方解除本合同或合同期满、终止，原告立即丧失“CHOWTAISENG周大生”特许经营权，并须于合同解除或期满、终止之日起3日内，自行拆除特许经营店（柜）的招牌，拆除全部特许经营标识，并到工商、税务管理部门变更其含有周大生文字或商标的字号，或注销营业执照等登记资料；原告须将涉及被告特许经营体系的物品或资料（含电子文档）无条件归还给被告，或经被告同意后在被告监督下销毁；如原告未在约定时间（3日）内拆除店（柜）招牌、拆除全部特许经营标识、变更字号或注销营业执照，每迟延一日应向被告支付违约金2万元，违约金按日累计计算，对其他违约行为，被告有权采取任何合理措施，因此造成的一切责任均由原告承担；合同解除、期满或终止（撤店），原告店（柜）未销售的特许经营产品均按《特许经营店（柜）撤店退货管理制度》规定退货；如原告未按退货管理制度退货，将未销售的特许经营产品窜货或在其他非被告特许经营店（柜）销售的，属于严重违约，除继续履行退货义务外，还须向被告支付违约金人民币50万元。《特许经营店（柜）撤店退货管理制度》规定，按照公司加盟协议，因经营或其他原因撤店，加盟商可选择将原买断尚未销售的公司镶嵌货品退回公司处理。加盟商在按公司撤店流程完成撤店手续后，应首先向加盟管理服务部专管人员提交退货申请表，申请表要清楚注明加盟合同签约主体、店铺名称、网点编码并经加盟商本人确认，签约主体盖章，退货申请应列明退货明细。该规定还明确了货品的交收、核算方法、方案确认等。二、2016年4月26日，原告向被告转款113000元，包括保证金6万元、第一个年度特许经营年费5万元、当月管理费3000元。2018年7月26日，原告向被告转账第三年特许经营费5万元。被告确认原告三年的特许经营费已经交纳完毕。三、2018年7月5日，被告派员工暗访原告店铺，以人民币1906元在该店铺购买了项链一条，原告开具了发票。被告提交的购买实物显示：项链吊坠为红色四叶草，项链所配标签显示为“周大生金Au750项链”，检验证签显示“总重量4.33g”。为证明项链购买的过程，被告提交了现场购买的录像，从录像中可见店铺所在位置为悦荟广场首层，店铺的背景墙上有清晰的“CHOWTAISENG周大生”，店员提到“款式特别”“黑色的要订货”“标签是2405元，是给您剪下来还是钉在票上”等。店员现场开具了票据，将红色四叶草项链装盒交付购买人，并确认优惠后的价格为1906元。原告对该录像不予确认，承认当天出售的项链是“金Au750项链”，但非四叶草项链。被告提交了一份深圳市粤豪珠宝有限公司出具的情况说明，称其为被告指定供应商，经核实货号为MO10549570对应工厂出货单号为160504519，是周大生公司客户陈晚云（湖南长沙）所下订单，当批次订单产品均为18K金饰品，重量为432.29克，公司从未生产18K金四叶草产品，也从未向原、被告供应过该产品。四、2018年8月25日，被告向原告发送了《关于违反和假冒周大生注册商标的违约、侵权整改函》，称经核实原告在经营的店柜内销售假冒“CHOWTAISENG周大生”珠宝品牌产品（K金产品），原告的行为违反了双方签订的经营合同，同时侵害了周大生注册商标权和周大生珠宝品牌权益，函告原告：立即停止销售假冒“CHOWTAISENG周大生”品牌产品，将所有假冒产品撤离柜台，不得继续在特许经营店柜或以“CHOWTAISENG周大生”品牌名义在其它任何场所进行任何形式销售；原告在函件发出后五日内向被告支付违约金10万元、整改保证金10000元，该保证金在原告完成整改并经验收合格后退还或是抵扣其它应付款项。2018年8月28日，被告向原告发送了《周大生品牌特许经营店柜催款通知函》，通知原告截止2018年8月27日，原告欠被告112908.37元（督导违约金10万元，整改保证金10000元，其它欠款2908.37元），原告须在收到通知函之日起3个工作日内支付欠款，若逾期不缴纳，原告将失去合法使用周大生品牌特许经营权及专有形象使用权。2018年8月30日，原告向被告发送了《申诉函》，称经仔细核查，从来没有销售过四叶草的产品，且督导部给出的销售小票上标注的是金Au750项链，并没有四叶草的吊坠，票据、标签和货品不相符；督导部没有对事件的真实性进行进一步的阐明，就单方面关闭原告入网进货的权限；希望被告查明真相或走法律程序判定后，再处理特许经营权合同事项；如果公司单方面宣布原告违规，强行解除合同，原告要求把门店押金、加盟费以及分摊的广告费退还，并将店内货品收回。2018年8月31日，被告向原告发送了《关于解除和终止品牌特许经营授权的通知》，称原告未按被告要求配合整改，严重违约，通知原告自通知函到达原告法定地址之日起，双方签订的《经营合同》解除，原告“CHOWTAISENG周大生”品牌经营权终止，原告无权继续使用“CHOWTAISENG周大生”品牌进行经营，同时依据《经营合同》约定，被告已经收取的保证金、经销权年费等费用不再退回，同时保留追究原告违约赔偿的权利。原告在收到通知之日起三日内，自行摘除并销毁与“CHOWTAISENG周大生”品牌相关的一切标识物，自通知到达原告之日起十日内向被告结清所有未结的应付款项，否则将向工商管理部门举报，或直接采取法律措施追究原告违约责任。原告于2018年9月1日收到该通知。2018年11月19日，原告向被告发送律师函，称被告在无充足证据证实侵权事实存在的前提下单方面提出解除合同和终止品牌经营特许授权的通知；沟通无果，被告已经构成违约，要求被告将原告缴纳的保证金、加盟费、ERP软件系统费用、标签费共计143638元退还；将原告购买的周大生钻石按照购买价进行回收，钻石价值740514.99元；因被告单方解约造成的损失，包括门店装修费用剩余价值及门店租赁费、税费、水电费、员工工资等损失共计234763元。五、原告提交的起诉状附件中明确，其诉请的各费用金额包括：保证金6万元、管理费（2018年9月-10月）6000元、加盟费37500元（9个月×50000/12）、ERP软件费750元（9个月×3000/36）、标签费45988.86元、道具费9190元（9个月×36760/36）、钻石珍珠购进价值738434.32元、装修折旧价值107075元（9个月×428300/36）、门店租赁费（2018年9月-10月）192000元（96000×2个月）、水电费500元、税费3708.8元。上述事实有原、被告提交的证据、庭审笔录在卷予以佐证，本院予以认定。本院认为，本案系特许经营合同纠纷。原、被告签订的《周大生品牌特许经营合同》是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，是双方行使权利和履行义务的依据。双方争议焦点在于：原、被告双方签订的《周大生品牌特许经营合同》是否已经解除。被告以原告在经营的店柜内销售假冒“CHOWTAISENG周大生”珠宝品牌产品并拒绝整改为由，于2018年8月31日向原告发送了解除合同的通知。原告否认其违约的事实。本院认为，被告为证明原告违约提交了购买产品的实物、标签、原告开具的票据、购买产品的视频、被告供应商的说明等，上述证据形成了完整的证据链，达到了民事证据高度盖然性的标准，原告虽否认，但未能提交相关的反驳证据，故本院对于被告的举证予以采信。并确认原告在被告特许经营的店铺内销售了非被告品牌的产品，违反了合同约定，被告有权依照合同约定解除合同。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十六条之规定，原告就涉案合同的解除通知到达原告之日即2018年9月1日已经解除。因合同已经解除，故原告请求解除双方签订的《周大生品牌特许经营合同》本院不予支持。被告反诉请求确认上述合同已经于2018年9月1日解除，本院予以支持。涉案合同因原告的违约由被告通知解除，根据合同约定，被告有权没收原告交纳的保证金。原告主张违约金过高，结合原告的违约情况，本院酌定被告没收原告交纳的保证金5万元作为其违约责任的承担。被告主张没收保证金的金额超出上述金额部分，本院不予支持。原告主张全额退回保证金本院不予支持，扣除应由被告没收的保证金金额，原告交纳的剩余保证金1万元应由被告退还原告。本案中，被告依照合同约定，授权原告使用其“CHOWTAISENG周大生”注册商标、企业标志等经营资源，原告每年交纳5万元的加盟费，原告已经依照合同约定交纳了自2016年5月20日至2019年5月19日止三年的加盟费，双方的合同于2018年9月1日即解除，本院酌定被告退还原告剩余8个月的加盟费33333元（8个月×50000/12），原告主张的超出上述金额部分，本院不予支持。关于原告主张退还的2018年8月至9月的管理费、9个月的ERP软件系统费用、标签费、道具款等费用，原告未能提交有效证据证明其已经向被告实际交纳了上述费用，故原告主张退还上述费用，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。关于原告主张的门店装修费、租赁费、水电费、税费等，本院认为，原告提交的证据未能证明其存在上述费用损失，且本案合同解除系因原告违约行为造成，原告主张被告承担上述费用损失，于法无据，本院不予支持。关于被告主张原告按购进价值回收原告现存的周大生珠宝，本院认为，根据双方合同约定，原告店（柜）未销售的特许经营产品按《特许经营店（柜）撤店退货管理制度》规定退货。《特许经营店（柜）撤店退货管理制度》规定了具体的退货流程，首先原告应向被告提起退货的申请，列明退货明细等，没有证据显示原告已经依照上述约定向被告申请退货，本院认为，原告在未依照约定向被告申请退货，且退货明细不明的情况下直接诉请被告按照购进价值回收周大生珠宝，缺乏依据，本院不予支持。关于被告反诉的违约金，本院认为，本院已经支持由被告没收原告交纳的保证金5万元作为原告违约责任的承担，该金额已经兼顾了补偿性和惩罚性双重原则，在被告未能举证证明其还存在其他损失的情况下，本院不再支持被告主张的违约金。关于被告反诉主张的购货费、差旅费、律师费等，被告对此并未提交有效证据证明上述费用的支出，对于被告的上述费用主张，本院均不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十六条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认原告长沙市天心区晚云珠宝首饰店与被告周大生珠宝股份有限公司签订的《周大生品牌特许经营合同》于2018年9月1日解除。二、被告周大生珠宝股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告长沙市天心区晚云珠宝首饰店退还保证金人民币10000元。三、被告周大生珠宝股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告长沙市天心区晚云珠宝首饰店退还加盟费人民币33333元。四、驳回原告长沙市天心区晚云珠宝首饰店的其他诉讼请求。五、驳回被告周大生珠宝股份有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费人民币8241元，由原告负担人民币7470元，被告负担人民币771元。反诉受理费人民币5450元，由原告负担人民币384元，被告负担人民币5066元。原告已预交的本诉受理费人民币771元，被告预交的反诉受理费人民币384元，本判决生效后由本院退回交款人。原告应在本判决生效之日起七日内向本院缴纳案件受理费人民币384元，被告应在本判决生效之日起七日内向本院缴纳案件受理费人民币771元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  叶俐丽人民陪审员  姚雪芬人民陪审员  朱国萍二〇一九年五月三十日书 记 员  于 菲