湖南省桃江县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0922民初53号 原告：张立胜，男，1964年9月25日出生，汉族，住桃江县。 委托诉讼代理人：鲁志中，桃江县桃花江法律服务所法律工作者。 被告：鲜埠第一纸厂，住所地桃江县鲜埠回族乡车门村。 负责人：李菊华，该厂负责人。 被告：李菊华，女，1969年11月26日出生，回族，住桃江县。 委托诉讼代理人：邹丽丽，桃江县资江法律服务所法律工作者。 原告张立胜与被告鲊埠第一纸厂、李菊华劳动争议纠纷一案，原告于2018年4月12日向本院提起诉讼，本院于2018年7月3日作出（2018）湘0922民初851号民事判决书，原告张立胜提起上诉，湖南省益阳市中级人民法院于2018年11月23日裁定撤销原判决，发回本院重审，本院于2019年1月7日受理后，另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张立胜及其委托诉讼代理人鲁志中，被告鲊埠第一纸厂、李菊华及其委托诉讼代理人邹丽丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张立胜向本院提出诉讼请求：1、请求被告赔偿原告一次性赔偿金944573.33元；2、判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：被告鲊埠第一纸厂，无营业执照、未经依法登记、备案，投资人与经营者李菊华，原告系李菊华聘请的造纸厂工人，2015年6月3日，原告在被告处因工受伤致残，于2015年10月26日原告以“提供劳务者受害责任纠纷”为由向桃江县人民法院提起诉讼请求赔偿，桃江县人民法院判决后双方均不服而向益阳市中级人民法院提起上诉，2016年6月29日二审法院裁定：被上诉人李菊华开办的造纸厂未进行工商注册登记，聘请多人进行生产经营，根据《工伤保险条例》第六十六条规定，应按照处理劳动争议的有关规定处理。根据益阳市中级人民法院的裁定，原告于2016年8月30日向益阳市劳动能力鉴定委员会申请工伤伤残等级、护理依赖程度等项目的鉴定。2017年5月20日，益阳市劳动能力鉴定委员会作出[20170350]号鉴定结论，该结论确认原告“伤残四级、部分护理依赖、需安装配置辅助器具”。按照《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十二条、第三十三条、第三十四条和《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第三条、第四条、第五条规定，原告应获得住院医疗费用、后续治疗费用、住院伙食补助、住院期间护理费、长期护理费、停工留薪期工资、交通费、假肢、一次性非法用工工伤赔偿金等赔偿1250553.33元，而被告在支付305980元后再未予以赔偿，双方由此发生争议。据此，原告于2017年10月23日向桃江县劳动人事调解仲裁委员会申请赔偿仲裁，该会开庭审理后认为原告的申请已超过仲裁时效，故决定撤销该仲裁案件。原告认为，根据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第三条规定，申请劳动能力鉴定，是申请一次性赔偿的必经前置，且不经劳动能力鉴定，具体损失无法确定，因此，申请劳动能力鉴定是原告必经的合法的救济过程，鉴定所耗时间不能计算在仲裁时效之内。现鉴于劳动仲裁委已撤销本案不再裁决，故原告根据我国《民法通则》第一百八十八条规定，《民事诉讼法》第一百一十九条规定提起诉讼，请人民法院依法裁判。 被告鲊埠第一纸厂、李菊华辩称，1、本案已超过法定诉讼时效。（1）仲裁时效为一年，原告受到伤害的时间为2015年6月3日，提起仲裁的时间为2017年10月23日，本案劳动仲裁是提起劳动诉讼争议的必经阶段，已过一年的仲裁时效，应不予受理。（2）原告于2017年12月15日收到桃江县劳动争议调解仲裁委员会仲裁决定书，原告于2018年4月12日向人民法院起诉，已超过15日的诉讼期限。2、李菊华、鲊埠第一纸厂不是本案适格被告。非法用工单位是指无营业执照或未经依法登记、备案的单位。本案经营者为其个人，鲊埠第一纸厂只是电力局对其的命名，实际上其对外均未使用过鲊埠第一纸厂这个名字。李菊华系个体经营，不属于劳动法调整的范围。3、李菊华、鲊埠第一纸厂对原告所受伤害不需承担责任。根据《侵权法》第35条规定，本案原告系自己受伤，受伤后李菊华积极为其治疗并垫付了30余万元医疗费及其他费用；李菊华仅仅是个体工商户，不具备非法用工的实质要件，其与原告之间只存在劳务关系，不应向原告承担用工责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：张立胜身份证、桃江县市监局信息中心信息查询单、桃江县人民法院（2015）桃民一初字第1329号民事判决书，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：一、本院对原告提交的证据认定如下：1、退股协议及李菊华身份证复印件一份，欲证明鲊埠第一纸厂前身为桃江民族的老厂，所有人和经营者为李菊华。被告质证认为该证据与本案无关，不能达到原告证明目的。本院认为，退股协议能证明李菊华经营的纸厂前身为桃江民族纸业有限公司，被告对该证据真实性、合法性无异议，予以采信。2、桃江县人力资源和社会保障局不予受理工伤认定申请决定书一份，欲证明原告的伤害依法不需工伤认定事实。被告质证认为既然人力资源和社会保障局已经做出不予受理决定，原告之后于2016年8月30日再次申请并进行工伤认定是不合法的。本院认为，该份证据内容真实、来源合法，能证明原告的证明目的，予以采信。3、桃江县劳动争议调解仲裁委员会决定书一份，欲证明原告主张的赔偿已依法进行了前置程序。被告对该份证据无异议，但认为该决定书已于2017年12月30日生效。本院对该份证据的真实性予以采信，至于证据效力问题在说理部分阐述。4、益阳市中级人民法院（2016）湘09民终466号民事裁定书一份，欲证明原告曾主张权利以及中级人民法院认定该案为非法用工伤害应按劳动争议处理的事实。被告对该证据真实性无异议，但认为该裁定书仅为二审法院审判员看法，不能作为本案定案依据。本院对该份证据予以采信。5、益阳市初次劳动能力鉴定申请表、益阳市初次劳动能力鉴定医疗技术鉴定结论表、益阳市初次劳动能力鉴定结论书，欲证明原告根据中级人民法院裁定依法主张权利的事实，原告于2017年4月7日进行劳动能力等鉴定的事实以及原告构成四级伤残、部分护理依赖、需安装假肢的事实。被告质证认为原告申请鉴定的单位为鲊埠第一纸厂，原告应提供工商执照等证明其主体身份，没有证据证明李菊华经营的纸厂即鲊埠第一纸厂，被告的鉴定程序不符合法律规定。本院认为，以上三份证据来源合法、内容客观真实、与本案有关，本院予以采信。6、张立胜的劳动能力鉴定结论邮寄送达查询记录一份，欲证明原告于2017年6月8日收到鉴定书，该结论书于2017年7月23日生效。被告对该份证据真实性无异议，但认为与本案无关。本院对该证据予以采信。7、湖南省假肢矫形司法鉴定中心司法鉴定意见书复印件一份，欲证明原告需安装假肢的名称、价格、使用年限等事实。被告对该证据真实性无异议，但认为不能证明原告必须安装假肢。本院对该份证据予以采信，至于是否需要安装假肢在说理部分阐述。8、湖南省桃江县人民法院2015年11月26日庭审笔录一份，欲证明被告曾在庭审中承认其纸厂名为鲊埠第一纸厂。被告对该份证据真实性无异议，但认为能证实李菊华为个人用工，原、被告之间是雇佣关系。9、桃江县劳动人事争议调解仲裁委员会出具的说明复印件一份，原件在二审中提交中院，欲证明仲裁裁决未向当事人释明诉权及期限。被告质证认为该份说明没有说明人签名，不符合证明的形式要件，即使没有告知，法律对此也有规定。被告对该证据真实性无异议，本院予以采信。10、票据6张，欲证明原告用去医疗费294741.4元、餐费540元、陪人陪床费1600元、假肢鉴定2200元、司法鉴定1400元。被告质证认为与本案无关。本院对以上证据真实性予以认定。二、本院对被告提交的证据认定如下：1、证人刘某1、龙某、刘某2、李某的作证笔录各一份，欲证明李菊华系个体经营者而不是单位，原告张立胜擅自离岗到不能去的机械下面导致其受伤的事实。2、桃江县人民法院庭审记录一份，原告不是在工作岗位上受伤；虽原告所受伤害与李菊华无关，但李菊华垫付医疗费305980元的事实；该庭审记录查明原告自作主张到人不能去的机械下去，李菊华认为是一种故意行为。3、照片5张，欲证明李菊华经营的详细情况，主机下面根本不能通行，并能证实张立胜的工作岗位摇滚机的情况。被告对以上3组证据质证认为，以上证据为被告针对原提供劳务者受害责任纠纷提供的证据，本案为劳动争议适用无过错责任，以上证据无证明效力。本院认为，对第一组证据真实性予以确认，但不能达到被告的证明目的；对第二组证据，予以采信；对第三组证据，系复印件，无法核实其真实性，不予采信。4、桃江县劳动人事争议调解仲裁委员会送达回证复印件一份，欲证明原告于2017年12月15日收到撤销原告案件的仲裁决定书，原告于2018年4月12日向法院提起劳动争议诉讼已过诉讼时效。原告对该份证据真实性、合法性及关联性无异议，但认为不能证明已过诉讼时效。本院对该份证据予以采信。5、鲊埠电所出具的证明一份，欲证明鲊埠第一纸厂为临时命名。原告对证据真实性无异议，但认为该证据实际上证明李菊华经营的纸厂实际上以鲊埠第一纸厂为名进行了交易活动；李菊华认为其为个体户应提供营业执照；不论鲊埠一纸厂是否存在都不能否认非法用工的事实。本院对该证据予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年6月3日，原告张立胜在被告李菊华经营的纸厂上班时受伤。当日，张立胜被送入解放军第一六三中心医院住院治疗99天，并于2015年9月10日出院，发生医疗费294741.40元。2015年9月23日，张立胜向湖南省假肢矫形司法鉴定中心提出鉴定申请，要求对张立胜假肢装配费用及使用年限进行鉴定，2015年9月28日，湖南省假肢矫形司法鉴定中心作出鉴定结论，认定张立胜右上臂残肢适合安装国产普通适用型上臂单自由度肌电手假肢，该假肢价格为35000元/具，假肢使用年限为4年，假肢使用期间维修费用为产品价格的20%，左上肢应使用肩肘腕手矫形器1具，该矫形器价格为2800元/具，首次安装假肢期间，需住院康复训练约30天，陪护1名，以后维修及安装时住院康复约15天，住院康复期间食宿费用另外支付。发生鉴定费2200元。2015年10月26日，原告向桃江县人民法院提起侵权诉讼，2016年1月26日，桃江县人民法院作出判决，张立胜、李菊华均不服并向益阳市中级人民法院提起上诉，益阳市中级人民法院认为应按劳动争议处理，并于2016年6月29日作出民事裁定书，撤销了桃江县人民法院的判决书，并驳回了张立胜的起诉。2016年8月30日，张立胜向益阳市劳动能力鉴定委员会提出劳动能力鉴定，2017年5月20日，益阳市劳动能力鉴定委员会作出结论，认定张立胜构成四级伤残、部分护理依赖、安装配置辅助器具。2017年6月8日，张立胜收到益阳市劳动能力鉴定委员会鉴定结论。2017年10月23日，张立胜向桃江县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，桃江县劳动人事争议调解委员会认为已经超过了仲裁时效，于2017年12月14日作出撤销案件决定书撤销了案件，2017年12月15日，原告张立胜收到了决定书。2018年4月12日，原告张立胜向本院提起劳动争议诉讼。 本院认为，本案首先要确认的问题是本案是否超过了诉讼时效。确认是否超过诉讼时效的关键在于确认原告张立胜是否存在诉讼时效中止、中断的情形。原告于2015年6月3日受伤，于2015年10月26日以提供劳务者受害责任纠纷诉至本院。2016年6月29日益阳市中级人民法院作出裁定撤销原判，驳回起诉。诉讼时效中断，此时应重新开始计算一年的诉讼时效。原告于2016年8月30日向益阳市劳动能力鉴定委员会提出鉴定申请，于2017年6月8日收到劳动能力鉴定结论。本院认为，原告自行申请的劳动能力鉴定不构成诉讼时效中止或中断事由。诉讼时效中止事由包括不可抗力或其他阻碍权利人主张权利的客观情形，劳动能力鉴定不属于诉讼前置程序，亦不是法律规定的提起劳动争议诉讼的必要条件，不必然阻碍当事人起诉以主张权利。诉讼时效中断事由包括起诉、当事人一方提出请求或者同意履行义务，申请劳动能力鉴定的行为不属于针对被告的请求行为，只能视为搜集证据材料的诉讼准备行为，不适用诉讼时效中断。现原告于2018年4月12日向本院提起劳动争议诉讼，亦已超过一年的诉讼时效。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百一十九条之规定判决如下： 驳回原告的诉讼请求。 案件受理费10元，由原告张立胜负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。 审 判 长  涂 强 审 判 员  苏利群 人民陪审员  丁青桃 二〇一九年五月五日 书 记 员  文 欣 附法律条文： 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十九条劳动争议仲裁委员会收到仲裁申请之日起五日内，认为符合受理条件的，应当受理，并通知申请人;认为不符合受理条件的，应当书面通知申请人不予受理，并说明理由。对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第二百一十九条当事人超过诉讼时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后对方当事人提出诉讼时效抗辩，人民法院经审理认为抗辩事由成立的，判决驳回原告的诉讼请求。