四川省金堂县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0121民初1458号 原告（反诉被告）：四川航鑫新型建材有限公司，住所地成都市金堂县淮口镇成阿大道4号（成阿工业园区内）。 法定代表人：覃涛，总经理。 委托诉讼代理人：付敬德，重庆王华律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王可，男，1970年1月18日出生，汉族，住重庆市江北区，系四川航鑫新型建材有限公司职员。 被告（反诉原告）：四川东和庆建筑工程有限公司，住所地成都市青羊区金沙遗址路8号。 法定代表人：余晓东，总经理。 委托诉讼代理人：刘德友，四川恒和信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵绍舜，四川泓森律师事务所律师。 原告（反诉被告）四川航鑫新型建材有限公司（以下简称航鑫公司）与被告（反诉原告）四川东和庆建筑工程有限公司（以下简称东和庆公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月18日立案后，东和庆公司提起反诉，依法适用普通程序于2019年5月13日公开开庭进行了合并审理。航鑫公司的委托诉讼代理人付敬德及王可、东和庆公司的委托诉讼代理人刘德友及赵绍舜到庭参加诉讼。本反诉案件现已审理终结。 航鑫公司向本院提出诉讼请求：1.东和庆公司配合航鑫公司进行工程竣工验收及备案，提交完整工程技术经济资料（含完整技术档案和施工管理资料，主要建筑材料、建筑构配件和设备进场试验报告，施工单位签署的质量合格文件等）以及经签署的工程保修书和具备国家规定的其他竣工条件资料和其他需要办理的备案手续，并在用于竣工验收及备案全部工程资料上加盖公章；2.东和庆公司对总承包范围内的地面沉降、厂房屋面漏水、配套房雨棚漏水、天沟落水管反水、围墙柱子倾斜、配套房及门卫室外墙真石漆局部脱落和门卫室室内顶棚涂料发霉，按照设计图纸标准进行整改，直到验收合格为止；3.东和庆公司对总包范围内的未完成的工程内容（办公楼外雨水沟盖板补齐、围墙照明安装、个别排水井盖基础、办公楼楼梯做安全护栏、清理现场卫生并清运室外建筑垃圾）按照设计图纸要求进行施工，直到验收合格为止；4.东和庆公司按照图纸设计对弱电室外埋管及空压机房左外侧地面商砼厚度不达标进行整改；5.东和庆公司支付航鑫公司工期等违约金100万元；6.本诉案件受理费由东和庆公司承担。事实和理由：航鑫公司与东和庆公司于2017年4月28日签订了《建设工程施工合同》，约定由东和庆公司承建航鑫公司新型建材生产基地一期建设工程，工程内容为土建、钢结构、装饰、水电、总平（不含消防）、室外工程，合同总价为1420万元，固定综合单价并总价包干。合同履行过程中，东和庆公司在没有完成工程竣工的条件下，航鑫公司作出充分让步，提前支付工程款，提前办理了结算，双方于2018年7月16日签署了《航鑫新型建材生产基地（一期）项目结算协商意见》（以下简称项目结算意见），按照该《项目结算意见》的约定，航鑫公司已经支付了97%的工程款（余3%为工程质保金），质保期从2018年1月1日起计算。但东和庆公司并未按照约定对工程进行认真整改，履行保修责任，对未完成的工程内容，也未履行施工责任，更未配合航鑫公司进行竣工验收。为此，航鑫公司于2018年9月13日向东和庆公司送达了《关于加快项目维修整改及竣工验收工作的函》、于2018年9月20日送达了《关于催促东和庆公司整改和验收的函》、于2018年11月8日向其送达了《工作函》，2018年12月20日，航鑫公司委托法律顾问向东和庆公司发出了《律师函》，多次要求东和庆公司完善竣工验收资料配合竣工验收、进行工程质量的整改等。在送达《律师函》之前，东和庆公司对工程的整改敷衍塞责，勉强整改，对特别严重的地面沉降只整改了一小部分，剩余的则拒不整改，其它的如厂房屋面漏水、天沟反水等问题也没有全部完成，以及一些工程遗留的收尾工作（比如围墙路灯线搭头、散水沟盖板、排水井盖基础等）也没有完成；在要求提交了竣工验收申请的情况下，却不提交竣工验收资料，造成航鑫公司无法组织竣工验收。送达《律师函》后，东和庆公司依旧如故。航鑫公司认为，东和庆公司严重违约、违法，按照《建设工程施工合同》12.1款、12.2款、13条及《项目结算意见》第三条、第五条的约定，东和庆公司应当认真准备和完整提交竣工验收资料，并认真对工程质量整改完毕，且应当对未施工工作予以完成。根据我国《建筑法》第五十八条、第六十一条第一款、《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案管理办法》第五条、《建设工程质量管理条例》第十六条的规定，东和庆公司应当配合航鑫公司进行竣工验收，提交完整的技术档案和施工管理资料；工程使用的主要建筑材料、建筑构配件和设备的进场试验报告；施工单位签署的质量合格文件；施工单位签署的工程保修书等，并加盖公章，同时承担工程的质量保修责任，但东和庆公司却拒不提供竣工验收资料，拒绝对工程进行保修，拒绝完成未施工项目，已经严重违约，且违法。根据《建设工程施工合同》14.5条第（3）、（4）、（5）款的约定，东和庆公司应当承担合同价款20%的违约金，现航鑫公司只主张100万元违约金，高出的部分予以放弃。为此，特起诉至人民法院，请求人民法院依法支持航鑫公司的诉讼请求。 东和庆公司辩称，一、合同签订及工程施工和价款结算情况。东和庆公司是一家建筑工程总承包贰级、钢结构工程专业承包贰级、建筑装饰装修工程专业承包贰级的施工企业。2017年4月28日，东和庆公司与航鑫公司签订了《建设工程施工合同》，约定东和庆公司承包位于成都市金堂县淮口镇成阿工业园区的属于航鑫公司的厂房工程，具体工程内容为土建工程、钢结构工程、装饰工程、水电安装、总平（不含消防）及景观绿化工程等；工程总价为包干价1420万元；约定工期总日历天数为150天，2017年9月30日竣工。合同签订后，东和庆公司按计划于2017年4月下旬进场施工，由于航鑫公司的原因如必须办理的施工手续没有完善，致使案涉工程2017年6月15日才正常施工。施工中，由于中央环保督查组进驻四川，工程全面停工至2017年9月7日。因中央环保督查组进驻四川后，受环保风暴的影响，水泥、河沙、石子、钢材等成倍上涨，原来合同约定的价格显然已不能符合实际情况，双方就原材料上价格经反复协商，2017年10月17日才达成了钢材价格涨价各自承担50%，商品砼涨价航鑫公司承担70%，东和庆公司承担30%的一致意见。之后双方一致同意厂房、办公楼、总坪、配套房等工程于2017年10月才陆续复工。2017年12月中旬，工程还在施工过程中，航鑫公司急于投入生产，工程还没有竣工的时候并未经东和庆公司同意的情况下，航鑫公司就将机器设备和原材料运进厂房，并于2018年1月3日要求东和庆公司移交厂房动力柜、电缆等，未完工程如道路、场平、内外装饰灯东和庆公司继续施工，同时对航鑫公司在生产中不断损坏的部分进行返工重做。东和庆公司完成了全部工程内容后，多次要求航鑫公司对工程进行验收，由于航鑫公司提前投入使用，并不着急也不组织验收。之后双方组织工程人员和造价人员对工程价款进行了多次结算。2018年7月16日，双方对工程价款达成一致的《项目结算意见》，根据该《项目结算意见》，案涉工程总价款为1730万元。东和庆公司对航鑫公司提前使用造成损害的部分工程进行反复、多次整改后，于2018年8月下旬东和庆公司退出了案涉工程施工现场。二、航鑫公司拒绝支付维修质保金，且航鑫公司违约在先。对工程施工状况进行了的部分如实记录，在案涉工程尚处于施工过程中，更未竣工验收的情况下，航鑫公司将还未竣工的厂房提前投入生产。由于提前投入生产的原因，致使厂区外道路及厂房、配套用房在养护条件严重不足的情况下，运送设备和原材料进行生产的重车碾压，造成厂房及厂区外道路人为损坏、配套用房地砖大面积翘鼓等后果，该损坏后果应当由航鑫公司自行承担。东和庆公司认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任”。依据该规定，东和庆公司对地基基础工程和主体结构质量以外的已使用部分出现的质量问题不承担责任。即东和庆公司对于厂房内漏水、地面沉降、厂房地面冒水等非“地基基础工程和主体结构质量”所提出的质量问题，航鑫公司无权向东和庆公司主张，亦无权扣留维修保证金。尽管如此，东和庆公司本着友好解决问题的态度，多次积极处理案涉工程的维修、维护事宜，但航鑫公司以种种理由认为维修后不符合约定等，拒绝支付维修质保金。三、案涉工程中部分工程航鑫公司擅自施工，东和庆公司无义务配合竣工验收及备案。2017年5月22日，航鑫公司向东和庆公司出具《承诺函》，载明：本公司为了便于后期幕墙、办公楼装修等项目的建设手续办理备案，与贵公司重新签订一份《施工合同》，新的施工合同工程内容中增加了部分内容（增加的具体内容为：办公楼外侧墙面线条、幕墙、所有门窗、办公室内装修、弱电系统、绿化种植）。本公司承诺：新合同仅用于施工报建手续，双方仍按2017年4月28日签订的施工合同执行。增加的工程内容不包含在与贵公司签订的施工合同总价中，且这部分工程的施工与贵公司没有任何关系，如果发生任何后果均与贵公司无关，由本公司单独承担。通过航鑫公司的承诺可以看出，办公楼外侧墙面线条、幕墙、所有门窗、办公室内装修、弱电系统、绿化种植等竣工验收及备案与东和庆公司无关，航鑫公司要求东和庆公司配合实属无理要求。四、东和庆公司与航鑫公司函件往来情况。从2017年12月25日开始，航鑫公司擅自使用正在施工的厂房进行生产，2018年1月15日，东和庆公司向航鑫公司送达了由航鑫公司签收的《告知函》；2018年4月24日，东和庆公司向航鑫公司再次送达了由航鑫公司签收的《告知函》；2018年5月5日，航鑫公司向东和庆公司送达《关于配套房、道路告知函的回复》，承认提前使用案涉工程，2018年9月16日，东和庆公司送达了《联系函》；上述函件多次强调航鑫公司擅自提前使用案涉工程和迟迟不对工程进行竣工验收造成的后果。同时，上述事实也能在2018年9月20日航鑫公司向东和庆公司发来的《关于催促东和庆公司整改和验收的函》中所描述的事实相互印证。东和庆公司多次发函要求航鑫公司不得擅自使用，航鑫公司不予理会。另外，东和庆公司对案涉工程从2018年1月16日至1月31日在施工期间，因航鑫公司运送机器设备、原材料和生产出来的成品进入正在施工现场的驾驶员和车牌号进行了登记，这期间总共进入了66车次。东和庆公司在与航鑫公司达成《项目结算意见》后，完成了整改工作，航鑫公司找各种理由不予认可，拒绝按《项目结算意见》支付维修质保金。五、东和庆公司无义务履行工程质量保修义务。如上述，航鑫公司在东和庆公司施工过程中，擅自使用案涉工程，造成案涉工程的损坏，理应自行承担相应的维修义务，东和庆公司仅对地基基础工程和主体结构质量承担责任。六、东和庆公司无义务履行继续施工及返工整改义务。如上述，航鑫公司擅自使用案涉工程，应当视为对工程质量的认可。东和庆公司已经按照合同约定履行了所有的施工义务，即使有部分与合同约定不符，航鑫公司擅自使用，应当视为对东和庆公司施工工程的认可，或者说视为双方达成了新的合意，东和庆公司无义务履行继续施工及返工整改义务。七、东和庆公司不应当支付违约金。航鑫公司依据双方签订的《建设工程施工合同》第14.5条第（3）、（4）、（5）款约定要求东和庆公司承担违约责任与事实不符，东和庆公司均不具有合同约定的违约情形。相反，航鑫公司擅自使用案涉工程，又以质量不合格等事由要求东和庆公司承担违约责任，既违反诚实信用原则，也违反法律规定。航鑫公司拒绝履行支付维修质保金义务，东和庆公司保留向其主张违约责任权利。同时，航鑫公司主张的违约金明显过高，即使法院认为东和庆公司存在违约行为，也请求予以调低。 东和庆公司向本院提出反诉请求：1.航鑫公司支付东和庆公司工程维修质保金519000元及违约金暂定118758元（以工程维修质保金519000元为基数，自2018年7月17日起，按千分之一每天标准支付至全部款项付清之日止）；2.航鑫公司向东和庆公司支付配合完成办公楼外侧墙面线条、幕墙、所有门窗、办公室内装修、弱电系统、绿化种植竣工验收及备案配合费合计250000元；3.本反诉案件受理费由航鑫公司承担。事实和理由：依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任”的规定，东和庆公司对地基基础工程和主体结构质量以外的已使用部分出现的质量问题不承担责任。即航鑫公司对于厂房内漏水、地面沉降、厂房地面冒水等非“地基基础工程和主体结构质量”所提出的质量问题，无权向东和庆公司主张，亦无权扣留维修保证金，航鑫公司应当及时支付维修质保金。根据2018年7月16日东和庆公司与航鑫公司签署《项目结算意见》，确认工程结算总价为17300000元，其中3%为工程维修质保金519000元至今未付，根据《建设工程施工合同》第14.1条约定，迟延支付结算款的违约责任按迟延支付总金额，并以中国人民银行同期贷款利率每天千分之一计算，从2018年7月17日计算至2019年4月8日共232天，暂计算违约金为118758元。根据2015年《四川省建设工程工程量清单计价定额》关于总承包服务费的规定，当招标人要求总包人对其发包的专业工程既进行总承包和协调，又要求提供相应配合服务时，总承包服务费根据招标文件列出的配合服务内容，按发包的专业工程估算造价的3-5%计算。被反诉人要求反诉人配合服务的幕墙工程款估算造价为225万元，办公楼外侧墙面线条、幕墙、所有门窗、办公室内装修、弱电系统、绿化种植等估算价为275万元。由于东和庆公司的积极配合，才使工程完工，根据相关定额计算规则，航鑫公司应向东和庆公司支付配合费250000元。其他内容同答辩意见。为维护东和庆公司的合法权益，特提起反诉，请求依法裁判。 航鑫公司辩称，东和庆公司的反诉事实和理由不成立。《建设工程施工合同》约定工期为150天，于2017年9月30日竣工。东和庆公司未提供证据证实因材料价格上涨、环保检查、不可抗力等因素存在工期顺延的情形，反而系东和庆公司未按约竣工，导致航鑫公司不能进入厂房安装机器设备，经协商双方同意于2017年底进场安装机器设备，但并未生产，不存在擅自使用的问题。因东和庆公司未向航鑫公司提交竣工验收申请，不存在多次要求验收的事实，也不存在多次整改的问题。地面严重沉降属于基础工程和主体结构范围，东和庆公司应当履行整改义务。航鑫公司要求东和庆公司配合竣工验收及备案，仅限于其承包范围，不包括其他工程项目，要求支付配合费无事实依据，不予认可。东和庆公司必须在工程质保期内履行保修义务，无权主张支付工程质保金。综上，应当驳回东和庆公司的反诉请求。 经审理查明，2017年4月28日，航鑫公司与东和庆公司签订了一份《建设工程施工合同》，其主要内容为：发包人（甲方）为航鑫公司，承包人（乙方）为东和庆公司。1.工程概况。工程名称：航鑫公司新型建材生产基地一期建设工程。工程地点：成都市金堂县成阿工业园区。工程内容：土建、钢结构、装饰、水电、总平（不含消防）、室外工程。工程承包范围：招标施工图纸范围内（办公楼外墙面线条、幕墙、箱式变压器及所有门窗工程、消防工程、办公楼里面的电气安装和卫生间的装修、弱电系统、绿化种植、厂区出入口成品门岗大门、伸缩门铭牌墙、旗杆坛除外）的全部施工工作。2.合同工期。开工日期：2017年5月1日，竣工日期：2017年9月30日。工期总日历天数150天。3.质量标准。工程质量符合现行施工验收规范合格。4.签约合同价与合同价格形式。签约合同价为：1420万元，其中：安全文明施工费：183332元。合同价格形式：固定综合单价在合同约定承包范围内总价包干，不作调整。5.发包人工作。开工前3天，向乙方提供经确认的施工图纸或作法说明4份；有权利随时对工程质量进行抽查，对不符合合同规定质量标准的工程要求限期整改；指派王可作为甲方现场代表，负责对工程质量、进度、安全文明施工等内容进行全面管理，并负责办理变更、洽商、工程结算等内部审批手续等。6.乙方工作。按甲方通知时间和地点参加甲方组织的施工图纸或作法说明现场交底，拟定施工方案和进度计划，交甲方审定；指派肖华金为乙方驻工地项目负责人，负责合同履行，按甲方认可的施工组织设计（施工方案）和甲方发出的指令组织施工、保质、保量、按期完成施工任务，解决由乙方负责的各项事宜等。7.关于工期的约定。工期延误：因不可抗力严重影响工程施工，造成工期延误的，经甲方确认后工期可相应顺延；下述原因造成的停工或工期延误，工期不予顺延：因乙方失误或违约引起的工期延误；由于工程场地或其周围气候条件引起的停工；为工程合理施工和保证安全所必须的停工；乙方未得到甲方许可而擅自停工。除经甲方认可的工期顺延外，其它因素导致无法正常进度计划完工的，乙方应无条件以夜间施工或其它方式赶工弥补，在任何情况下不得延长工期，且甲方可以视需要，随时通知乙方增加工作人员及设备赶工，乙方不得拒绝。8.关于工程质量及验收的约定。本工程以施工图纸、作法说明、设计变更和国家、行业现行的施工及验收规范为质量评定验收标准。9.关于合同价款与支付的约定。双方约定确定本合同价款的方式为固定综合单价，图纸范围内总价包干方式；本工程采用按节点支付进度款的方式；结算金额的5％作为质保金，保修期2年满后且取得甲方保修责任完成移交证明后支付4％保修金，防水工程保修期5年满后且取得甲方保修责任完成移交证明支付剩余1％保修金。12.竣工验收与结算。竣工验收：工程具备竣工验收条件并通过正式竣工验收后15日内，乙方按国家工程竣工验收有关规定，提供完整竣工资料及竣工验收报告报监理审核后，报甲方批准；甲方收到竣工验收报告后及时组织验收，并在验收后及时予以认可或提出修改意见，乙方按要求修改，并承担造成修改的费用；发包人在工程完工收到乙方申请后15日内组织相关单位对工程进行交工验收，收到乙方申请后超过15日未对工程进行验收或投入使用视为交工验收合格。竣工资料：乙方负责工程竣工资料的收集、汇总与编制；乙方必须在本工程质监验收合格25日内，向甲方提交完整的按档案馆规定格式装订成册的竣工资料3套、规范的竣工图3套。任何因为竣工资料不全导致验收工作不能进行或推迟，均由乙方承担责任；竣工资料必须经过甲方工程师审查合格后，才能办理竣工结算。13.质量与保修约定。本项目质保保修期乙方自愿延长为4年，防水工程质保期为5年。在质量保修期内，乙方负责对工程进行维护或维修，不收取任何费用。14.违约责任。如乙方未按照合同中确定的开工日期开工，每逾期一天，向甲方支付10000元违约金；如乙方不能按照合同约定竣工日期或甲方同意顺延的工期竣工，每逾期一天，向甲方支付5000元违约金；14.5乙方有下列情形之一者，甲方有权要求乙方承担违约责任，赔偿甲方合同价款20％的违约金，同时赔偿因此给甲方造成的全部经济损失，并可以要求解除本合同的一部分或全部：（1）超过合同中确定的或甲方要求开工日期达10天以上的；（2）乙方有转移资产、抽逃资金、工人及设备数据不足及其它丧失履约能力之情形；（3）乙方工作草率、偷工减料、消极怠工或不听从甲方指示，屡教不改；（4）乙方工程质量不合格，甲方有权要求乙方在限期内无偿修理或者返工、改建，如未在限期内完成，甲方解除或终止合同；（5）乙方若不履行合同，或擅自终止或解除合同，或施工质量不符合合同约定，出现严重的工期、质量、安全、成本问题，出现重大违约事项，致使本合同无法继续履行，甲方有权解除或终止合同，乙方退场。附件一、《工程质量保修书》约定本合同所涉工程为4年，防水工程部分为5年；属于质量保修范围、内容的项目，乙方应当在接到质量保修通知之日起7天内派人质量保修。乙方不在约定期限内派人质量保修或明确表示不予保修的，甲方可以委托他人处理，发生的费用从质量保修金中扣除。 东和庆公司提供的《单位工程开工报告》中未载明开工日期。航鑫公司与东和庆公司于2017年10月17日对钢材及商砼的价格变化达成一致意见。 航鑫公司于2017年5月22日向东和庆公司出具了一份《承诺函》，其主要内容为：本公司为了便于后期幕墙、办公楼装修等项目的建设手续办理备案，与贵公司重新签订一份施工合同，新的施工合同工程内容中增加了部分内容（增加的具体内容：办公楼外墙面线条、幕墙、所有门窗、办公楼室内装修、弱电系统、绿化种植）。我公司承诺：新合同仅用于施工报建手续，双方实际仍按2017年4月28日签订的施工合同执行。增加的工程内容不包含在与贵公司签订的施工合同总价中，且这部分工程的施工与贵公司没有任何关系，如果发生任何后果均与贵公司无关，由本公司单独承担。 东和庆公司于2018年1月15日向航鑫公司出具的《告知函》载明：航鑫公司新型建材生产基地一期建设工程正在进行施工收尾阶段。厂房未验收而投入使用（从2017年12月25日起）。东和庆公司又于2018年4月24日向航鑫公司出具的《关于配套房（餐厅）及厂区外道路擅自使用的告知函》载明：从2018年1月15日未经验收擅自使用配套房（餐厅）；厂区外道路未经验收于2017年12月15日擅自使用。航鑫公司于2018年5月5日作出了《关于配套房、道路告知函的回复》，其主要内容载明：与贵公司商量并征得同意后，才在项目没有竣工的情况下，搬迁入场的，并不存在本公司进场擅自使用厂房、配套房、道路的问题。双方同意于2018年1月3日对厂房动力柜、电缆（箱变至厂房动力柜）进行移交。 2018年7月16日，航鑫公司与东和庆公司签订了一份《项目结算意见》，其主要内容为：一、工程结算总价。1.协商依据：东和庆公司6月30日提交的结算汇总表（附件1）；航鑫公司提出的项目因设计变更等因素导致原合同内容中减少或者不实施的扣减量汇总表（附件2）；东和庆公司不再实施的办公楼未完成的合同约定工程量（只限于办公楼及办公楼外总平部分，而非整个工程项目，清单见附件3）。2.协商结果。双方综合考虑上述附件1至附件3内容，以及施工过程中的实际情况，最终确定航鑫新型建材生产基地（一期）项目工程结算总价为1730万元（含税），工程款支付前东和庆公司需提供相应金额增值税专用发票。二、航鑫公司关于工程进度款支付的意见。鉴于结算工作已完成，双方已经就结算总价达成一致，航鑫公司同意签订协议后在2018年7月20日内，直接付至结算总价的97％，剩余3％为工程质保金。三、关于质保期的计算及质保金退还。鉴于航鑫公司于2017年12月下旬开始进入工厂开展设备的安装调试工作，航鑫公司同意工程的质保期起始日从2018年1月1日起算。质保期以双方签订的工程质量保修书为准。根据双方协商结果东和庆公司对工程涉及到的厂房内漏水、地面沉降、厂房地面渗水主要质量问题整改完毕7日内，航鑫公司提前支付2％质保金，累计支付至工程总款的99％，防水工程保修期5年（至2023年1月1日止）满后7日内支付最后的1％质保金。四、关于总平地面商砼厚度不够部分（地点位于厂房正后方）的处理，具体区域在空压机房左外侧由北到南区域，双方协商暂时不作整改，如果2年内使用过程中出现质量问题，由东和庆公司无条件实施整改。五、关于工程后续工作。东和庆公司尽快对工程尾工（清单见附件4）、竣工验收、工程质量整改等工作进行安排，于2017年7月18日前报出工作计划给甲方，并根据计划安排竣工事宜，同时安排施工队和管理人员进场进行施工。附件4：一、东和庆公司合同内未完成工作。1.路灯电源线路敷设及路灯安装；2.办公楼一层后门与厂房间的通道；3.花坛后安装没有完善，石与石之间缝隙没有抹灰。二、签证部分未完成工作。1.配套房洗手池进水和排水，配套房拖帕池排水；2.大门入口电源线没放。 2018年9月20日，航鑫公司向东和庆公司送达了一份《关于催促东和庆公司整改和验收的函》（以下简称整改函），其主要内容为：贵公司9月16日来函已收悉。现针对函中提及的几方面问题回复如下：1.关于工程提前交付使用，确实有违我国《建筑法》相关规定，但造成这种局面，也是迫不得已，双方均有责任。本工程按照合同约定工期为150天，2017年5月1日开工，2017年9月30日竣工；因贵公司施工组织不力，在本公司按合同约定及时支付工程进度款，有时侯还提前支付进度款的情况下，贵公司的施工进度仍然较合同约定工期严重滞后，而本公司生产又实在是拖不起，经双方口头协商，在贵公司的同意和配合下，于2017年12月底开始厂房内的设备安装，这是双方都应尊重的事实，不存在本公司擅自使用的说法，贵公司也没有提出异议，而且双方也因此才在质保期计算方面形成了书面协商意见，质保期的计算从2018年1月1日起。2.贵公司提到依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第13条规定，认为本公司提前使用，对质量问题就没有维修整改责任的理解是错误的。发包人提前使用后，不得以质量不合格为由，拒绝支付工程款，事实是本公司已经提前办理完结算并支付至总额的97％；法律并非说提前使用就能免除承包人对施工质量所承担的责任。从本公司使用至今8-9个月，不论是从工程质量整改还是质保期内（按双方协议，工程已处于质保期内）的维保角度来讲，贵公司对出现的质量问题都负有不可推卸的维修整改责任。对此，《四川省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》第31条规定，因承包人原因致使工程质量不符合合同约定，发包人要求承包人承担保修责任或者赔偿修复费用等实际损失的，按保修的相关规定处理。承包人拒绝修复、在合理期限内不能修复或者发包人有正当理由拒绝承包人修复，发包人另行委托他人修复后要求承包人承担合理修复费用的，应予支持。3.关于工程整改，依据双方2018年7月16日签属的结算意见和2018年9月8日监理单位组织的初步验收的会议纪要，对应其中明确的整改事项，除厂房地面冒水已经整改完成外，厂房屋面和天沟落水管漏水、道路沉降（约500ｍ2）、办公楼前地面沉降、门卫室地面沉降、围墙立柱倾斜、配套房雨棚漏水等整改均未完成；来函中却说全部完成，与事实不符。4.因为对照结算协议中的整改项目尚未实施完毕，尚不具备按协议提前支付2％质保金的条件，请贵公司按照协议整改完成后再行申请支付。5.为了尽快完成本项目，在结算金额最终的认定和支付时间安排上，以及质保金支付等方面都拿出了最大诚意，作出了最大的让步，希望贵公司也会以诚相待，合力加快完成项目后续工作。本公司要求，贵公司尽快恢复整改和尾工的施工工作，在本函送达三日内组织工人进场，并于2018年10月15日前完成全部整改和尾工。同时，请贵公司抓紧时间对竣工资料的准备和完善。 2018年11月8日，航鑫公司又向东和庆公司送达了一份《工作函》，其主要内容为：由于贵公司对承建的新型建材生产基地（一期）项目的尾工、质量整改及竣工验收等工作长时间处于停滞，极大影响本公司的正常生产。本公司于2018年9月20日和2018年10月1日两次分别以邮政快递和专人上门送达的方式向贵公司送达了函件，希望贵公司恢复施工并加快完成项目的施工遗留问题和质量整改工作，尽快配合完成项目竣工验收；同时也告知如不予配合本公司将采取措施。贵公司收到函件后工作上没有任何反应，也没有任何形式的沟通，本公司也无法再无限期等待下去，决定另行委托有资质的单位对项目遗留问题和质量整改问题进行施工，按照合同约定，费用从质保金中扣减。此次具体委托整改的施工内容有：围墙灯电源不通，部分尚未放线搭头；厂房屋面漏水；厂房天沟落水管反水；围墙柱子倾斜（5根柱子）；道路沉降（主要是厂房右侧整条道路的左半边及厂房正面朝办公楼方向路面）；地面沉降（办公楼前）；小车停车位沉降；门卫室室内地面沉降；门卫室室内顶棚涂料重刷（发霉）；配套房门外走道沉降及地砖修复整改；配套房雨棚漏水；配套房、门卫室外墙真石漆局部脱落修补；办公楼外雨水沟盖板补齐；办公楼卫生间防水；室外建筑垃圾清运等。 本院于2019年5月15日组织原、被告双方对涉案建设工程进行了现场勘查，其结果为：一、未完工程项目有：门卫室进门左侧未安装路灯；办公室一层后门与厂房间的道路未完工；花坛石安装未完工，石与石之间缝隙未抹灰。二、保修的内容：办公楼前广场和停车位存在地面沉降；办公楼前表面看不到排水沟；厂房一跨后外侧地面有沉降；厂房五跨后门斜（中偏右）有积水，地面沉降；厂房正面停车位（右）地面有沉降；厂房正面左侧地面有沉降；厂房右侧道路地面有沉降；厂房内冒水已解决；厂房内未看到漏水痕迹；厂房内地面无沉降；部分围墙立柱发生倾斜。 另查明，东和庆公司具有建筑工程施工总承包贰级等建筑业企业资质证书。 上述事实，有《建设工程施工合同》、《工程质量保修书》、《单位工程开工报告》、《确认函》、《承诺书》、《告知函》、《施工现场工序移交单》、《项目结算意见》、《整改函》、《工作函》等证据予以证实，对上述证据及事实，本院予以确认并在卷佐证。对于原、被告各自提供的其他证据，因与双方各自的诉请不具有直接证明力，也无其他有效证据印证，本院不予采信。 本院认为，《中华人民共和国建筑法》第六十一条规定：“交付竣工验收的建筑工程，必须符合规定的建筑工程质量标准，有完整的工程技术经济资料和经签署的工程保修书，并具备国家规定的其他竣工条件。建筑工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或验收不合格的，不得交付使用。”依据该规定交付竣工的工程必须经验收合格后才能交付使用，否则不具备交付使用的条件。通过原、被告双方来往的函件可知，涉案工程项目是在东和庆公司尚未完全竣工且未经验收的情况下，航鑫公司将其投入使用，应视为东和庆公司所施工项目合格，不存在再进行竣工验收的问题。双方在《建设工程施工合同》中约定：“乙方负责工程竣工资料的收集、汇总与编制；乙方必须在本工程质监验收合格25日内，向甲方提交完整的按档案馆规定格式装订成册的竣工资料3套、规范的竣工图3套。”依据该约定，向航鑫公司提供完整的竣工资料是东和庆公司的合同义务，仅限于作为承包人应当提供的竣工图等完整的工程技术经济资料，故航鑫公司主张东和庆公司提供完整的竣工资料（含完整的技术档案和施工管理资料、工程使用的主要建筑材料、签署的质量合格文件、竣工图等），符合合同约定和法律规定，本院予以支持。双方于2018年7月16日签订的《项目结算意见》中对未完工项目及整改项目进行了确认，本院又组织双方当事人到现场进行了勘查。因此，对于未完工、整改的项目应依照勘查记载的内容为准，现航鑫公司主张东和庆公司对未完工、整改项目进行完善，有合同和法律依据，予以支持。双方在《建设工程施工合同》中约定：“乙方有下列情形之一者，甲方有权要求乙方承担违约责任，赔偿甲方合同价款20％的违约金，同时赔偿因此给甲方造成的全部经济损失，并可以要求解除本合同的一部分或全部：（3）乙方工作草率、偷工减料、消极怠工或不听从甲方指示，屡教不改；（4）乙方工程质量不合格，甲方有权要求乙方在限期内无偿修理或者返工、改建，如未在限期内完成，甲方解除或终止合同；（5）乙方若不履行合同，或擅自终止或解除合同，或施工质量不符合合同约定，出现严重的工期、质量、安全、成本问题，出现重大违约事项，致使本合同无法继续履行，甲方有权解除或终止合同，乙方退场。”航鑫公司依据该约定主张违约金100万元，但从2017年12月航鑫公司已使用施工项目来看，就不存在合同内的质量问题或无法履行合同的情形，航鑫公司在依据上述约定主张权利，无事实和法律依据，不予支持，但东和庆公司应当依约依法承担质量保修责任。庭审中，航鑫公司明确表示主张工期违约。双方在《建设工程施工合同》中约定：“如乙方不能按照合同约定竣工日期或甲方同意顺延的工期竣工，每逾期一天，向甲方支付5000元违约金。”双方约定于2017年5月1日开工，竣工时间为2017年9月30日，航鑫公司认可实际于2017年12月底使用涉案工程，该时间可以作为工程竣工时间。东和庆公司认为材料价格上涨、环保组织检查等原因延误了工期，但未提供航鑫公司或监理公司认可工期顺延的相关证据，应承担举证不力的后果，逾期竣工时间为92天，按约应承担违约金为460000元（92天×5000元/天）。东和庆公司认为航鑫公司主张的违约金过高，要求调减。针对违约金高低问题，双方均未提供因工期延误所造成的实际损失数额，由此本院根据违约金的性质，兼顾合同的履行情况等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则，酌定工期逾期违约金为50000元为宜，该数额可以弥补航鑫公司的实际损失。航鑫公司主张对弱电室外埋管进行整改，但未提供证据证明，不予支持。双方在《项目结算意见》中约定：“根据双方协商结果东和庆公司对工程涉及到的厂房内漏水、地面沉降、厂房地面渗水主要质量问题整改完毕7日内，航鑫公司提前支付2％质保金”。东和庆公司未提供证据证明已履行了该约定整改义务，且组织双方现场查看时，现状表明未对地面沉降进行整改，现东和庆公司反诉请求支付该部分质保金519000元及违约金，不符合上述约定，不予支持，同时反诉请求支付验收备案配合费250000元，也未提供有效证据证明，不予支持。据此，依照《中华人民共和国建筑法》第六十一条、第六十二条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）四川东和庆建筑工程有限公司于本判决生效后十日内向原告（反诉被告）四川航鑫新型建材有限公司提供完整的竣工资料（含完整的技术档案和施工管理资料、工程使用的主要建筑材料、签署的质量合格文件、竣工图等）； 二、被告（反诉原告）四川东和庆建筑工程有限公司于本判决生效后十日内对位于原告（反诉被告）四川航鑫新型建材有限公司厂区内未完工的“门卫室进门左侧未安装路灯；办公室一层后门与厂房间的道路未完工；花坛石安装未完工，石与石之间缝隙未抹灰”项目进行完善并竣工，经双方验收合格后交付使用； 三、被告（反诉原告）四川东和庆建筑工程有限公司于本判决生效后十日内对位于原告（反诉被告）四川航鑫新型建材有限公司厂房及办公室外的“地面沉降、围墙立柱倾斜”部位进行整改，整改竣工经双方验收合格后交付使用； 四、被告（反诉原告）四川东和庆建筑工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告（反诉被告）四川航鑫新型建材有限公司工期逾期违约金50000元； 五、驳回原告（反诉被告）四川航鑫新型建材有限公司的其他诉讼请求； 六、驳回被告（反诉原告）四川东和庆建筑工程有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费13800元，保全费5000元，反诉案件受理费6339元，三项合计25139元。由原告（反诉被告）四川航鑫新型建材有限公司负担9400元、被告（反诉原告）四川东和庆建筑工程有限公司负担15739元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  雷山权 人民陪审员  朱叙林 人民陪审员  刘艳琼 二〇一九年五月二十八日 书 记 员  薛 霜