湖南省怀化市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘12刑终157号抗诉机关湖南省会同县人民检察院。原审被告人林顺满，男，1975年12月21日出生于湖南省会同县，侗族，小学文化，无业，户籍所在地湖南省会同县，住湖南省怀化市鹤城区。因涉嫌犯危险驾驶罪于2018年7月16日经会同县公安局决定被取保候审。辨护人罗宜燕，湖南诚怀律师事务所律师。湖南省会同县人民法院审理湖南省会同县人民检察院指控原审被告人林顺满犯危险驾驶罪一案，于2019年2月26日作出（2018）湘1225刑初173号刑事判决。会同县人民检察院不服，提出抗诉。根据有关规定，本院通知怀化市法律援助中心指派律师为原审被告人林顺满提供辩护，怀化市法律援助中心指派律师罗宜燕为原审被告人林顺满提供辩护。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。湖南省怀化市人民检察院指派检察员龙吟、检察助理刘萧出庭履行职务，原审被告人林顺满及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湖南省会同县人民法院判决认定：2018年7月5日23时49分，被告人林顺满酒后驾驶湘Ｎ×××**轻型普通货车进入会同县山水龙城盘龙苑地下车库停车时，将车库防火卷闸门撞坏，保安阻止其进入车库，林顺满为此与保安吴骏、粟泽灵发生争执。接到报警后，会同县公安局巡警大队民警前往处警，后转由会同县公安局交通警察大队处理。经鉴定，林顺满被送检的血液检材中检出乙醇成分，含量为295.1ｍｇ／100ｍｌ。同年10月21日22时，林顺满饮酒后将其驾驶的湘Ｎ×××**轻型普通货车停靠在会同县山城招待所门口，尔后进入招待所。因与店主唐某发生言语冲突，林顺满将唐某右眼致伤。接到报警后，会同县公安局城北派出所民警前往事发现场处警，并将林顺满、唐某等人带回该所进行询问，后转由会同县公安局交通警察大队处理。经鉴定，林顺满被送检的血液检材中检出乙醇成分含量为236.6ｍｇ／100ｍｌ。林顺满归案后如实供述了上述犯罪事实且当庭自愿认罪，认罪态度较好。会同县司法局建议对林顺满适用社区矫正。湖南省会同县人民法院认为，被告人林顺满的行为已构成危险驾驶罪。林顺满的血液酒精含量达到200mg/100ml以上，应当从重处罚。林顺满归案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚。林顺满有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，且会同县司法局建议对林顺满适用社区矫正，可以宣告缓刑。据此判决：被告人林顺满犯危险驾驶罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。湖南省会同县人民检察院抗诉提出：被告人林顺满犯罪情节严重、无悔罪表现、有再犯罪的危险性，原判对其适用缓刑错误。经审理查明：2018年7月5日23时49分，上诉人林顺满酒后驾驶湘Ｎ×××**轻型普通货车进入会同县山水龙城盘龙苑地下车库停车时，将车库防火卷闸门撞坏，保安阻止其进入车库，林顺满为此与保安吴骏、粟泽灵发生争执。接到报警后，会同县公安局巡警大队民警前往处警，后转由会同县公安局交通警察大队处理。因林顺满不配合呼气式酒精测试，该大队民警于同年7月6日凌晨1时45分将其带至会同县中医院抽取血样并送检。经怀化市方正司法鉴定中心鉴定，林顺满被送检的血液检材中检出乙醇成分，含量为295.1ｍｇ／100ｍｌ。会同县公安局于2018年7月16日立案，同日林顺满被取保候审，其驾驶证被扣留。会同县人民检察院于2018年9月3日以林顺满犯危险驾驶罪提起公诉。在法院审理阶段，上诉人林顺满于2018年10月21日22时再次饮酒后将其驾驶的湘Ｎ×××**轻型普通货车停靠在会同县山城招待所门口，尔后进入招待所。因与店主唐某发生言语冲突，林顺满将唐某右眼致伤。接到报警后，会同县公安局城北派出所民警前往事发现场处警，并将林顺满、唐某等人带回该所进行询问，后转由会同县公安局交通警察大队处理。会同县人民医院120急救中心医务人员于次日凌晨1时许在会同县公安局城北派出所抽取林顺满的血样并送检。经怀化市方正司法鉴定中心鉴定，林顺满被送检的血液检材中检出乙醇成分含量为236.6ｍｇ／100ｍｌ。上述事实，有下列经过庭审质证且查证属实的证据证明:1、户籍资料，证明原审被告人林顺满的身份情况。2、驾驶证、行驶证复印件，证明林顺满持有C1D驾驶证，车辆具有合法手续。3、公安机关出具的查获经过、出警经过及照片等，证明林顺满二次醉驾被查获的事实经过。公安交通管理行政强制措施凭证，证明林顺满第一次醉驾被扣留机动车驾驶证、第二次醉驾被扣留湘Ｎ×××**轻型普通货车的事实。4、血样提取表及照片，证明林顺满二次酒驾被查获后，会同县交通警察大队于2018年7月6日1时45分将林顺满带至县中医院提取血样；于2018年10月22日凌晨1时许120急救中心人员到城北派出所对林顺满提取血样。5、怀化市方正司法鉴定中心怀方正司鉴中心（2018）毒鉴字第827号司法鉴定意见，证明会同县公安局交通警察大队于2018年7月9日到该鉴定中心送检，并委托对林顺满的血液进行乙醇定性定量分析鉴定，经鉴定，林顺满被送检的血液检材中检出乙醇成分，含量分别为295.1mg/100ml。6、怀化市方正司法鉴定中心怀方正司鉴中心（2018）毒鉴字第1245号司法鉴定意见，证明会同县公安局交通警察大队于2018年10月23日到该鉴定中心送检，并委托对林顺满的血液进行乙醇定性定量分析鉴定，经鉴定，林顺满被送检的血液检材中检出乙醇成分，含量为236.6mg/100ml。7、血样延时送检审批表，证明林顺满于2018年7月5日23时许涉嫌酒驾于次日凌晨1时45分被抽取血样,因2018年7月7日、8日是周六、周日双休日，经怀化市公安局交通警察支队负责人批准延期3日内送检；2018年10月21日22时林顺满涉嫌酒驾被抽取血样后，因只能抽出一名民警送检不符合法定送检规定，经怀化市公安局交通警察支队负责人批准延期3日内送检。8、血样存放环境照片，证明林顺满因二次酒驾被抽取的血液样本存放于会同县交警大队冷藏箱内进行低温冷藏保存。9、协议书，证明林顺满与山水龙城物业公司达成协议，由林顺满在一周内维修好被其撞坏的防火卷闸门。10、起诉意见书和立案审批表，证明林顺满因2018年7月5日醉驾被会同县检察院于2018年9月3日以危险驾驶罪提起公诉，会同县法院于同日受理。11、证人粟泽灵的证言，证明2018年7月6日凌晨，粟泽灵接到盘龙小区保安吴俊的报告说有人醉酒驾车在地下车库门口闹事，粟泽灵赶到盘龙苑小区地下车库时，看到一个人驾驶一辆小货车，货箱里放了一把楼梯想进车库，但进不去，就一直在吵，后面还开车去撞车库的防火卷闸门，粟泽灵报警。12、证人唐某的证言，证明2018年10月21日晚上10点多钟，一辆小货车行驶到其山城招待所门口，驾驶员下车后直接上了招待所三楼，唐某询问其是找熟人还是住宿，那人就一拳朝唐某脸上打过来，其右眼当场就流血了。过了几分钟公安民警把他们带到了派出所。当时那人一身酒味，处于醉酒状态。13、原审被告人林顺满的供述与辩解。林顺满供述2018年7月5日晚上10点多钟林顺满酒后驾驶湘Ｎ×××**轻型普通货车回山水龙城盘龙苑住处。到了地下车库时，因车上装了个梯子进不去，把地下车库的防火卷闸门撞坏了。后小区的保安阻止不让进，林顺满与保安发生争吵，保安就报警了。后巡警大队的人到现场将林顺满带到交警大队。当时林顺满不配合吹气，就被带到中医院抽血检测，检测结果是血液中酒精含量是295.1ｍｇ／100ｍｌ。2018年10月21日林顺满酒后将其驾驶的湘Ｎ×××**轻型普通货车停在会同县山城招待所门口，然后林顺满走进招待所想上楼去，招待所的人不准其上楼，林顺满就打了那人一拳，然后有人报警。民警赶来把林顺满带到了派出所。当时林顺满醉了没有进行呼式酒精检测，是医生直接到派出所来对其抽血检测。本院认为，上诉人林顺满违反交通运输管理法规，二次在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。林顺满的血液酒精含量达到200mg/100ml以上，应当从重处罚。林顺满归案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚。关于湖南省会同县人民检察院提“原判对林顺满适用缓刑错误”的抗诉理由，经查，上诉人林顺满第一次醉驾被提起公诉后，在法院审理期间仍置公共安全于不顾，再次醉酒驾驶机动车在道路上行驶，有再犯罪的危险，社会危险性大，不符合判处缓刑的条件，故湖南省会同县人民检察院的抗诉理由成立，本院予以采纳。综上所述，原审判决认定的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法，但量刑不当。依照依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项，第六十七条第三款、《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第（二）项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、撤销湖南省会同县人民法院（2018）1225刑初173号刑事判决；二、上诉人林顺满犯危险驾驶罪，判处拘役六个月，并处罚金一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）本判决为终审判决。此页无正文审 判 长  许云生审 判 员  田 芳审 判 员  龚 琰二〇一九年五月二十四日代理书记员  刘 菲《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：（一）追逐竞驶，情节恶劣的；（二）醉酒驾驶机动车的；（三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；（四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》二、醉酒驾驶机动车，具有下列情形之一的，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，从重处罚:(一)造成交通事故且负事故全部或者主要责任，或者造成交通事故后逃逸，尚未构成其他犯罪的;(二)血液酒精含量达到200毫克/100毫升以上的;(三)在高速公路、城市快速路上驾驶的;(四)驾驶载有乘客的营运机动车的;(五)有严重超员、超载或者超速驾驶，无驾驶资格驾驶机动车，使用伪造或者变造的机动车牌证等严重违反道路交通安全法的行为的;(六)逃避公安机关依法检查，或者拒绝、阻碍公安机关依法检查尚未构成其他犯罪的;(七)曾因酒后驾驶机动车受过行政处罚或者刑事追究的;(八)其他可以从重处罚的情形。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。