西安市未央区人民法院   民 事 判 决 书   （2018）陕0112民初15763号   原告：《文化艺术报》社。住所地：陕西省西安市未央区XX路XX号XX座XX单元XX层。统一社会信用代码91610000437202932Y。   法定代表人：刘龙，社长。   委托诉讼代理人：刘昕雨，陕西许小平律师事务所律师。   委托诉讼代理人：张震，陕西许小平律师事务所律师。   被告：昌龙利，男，1975年10月29日生，汉族，住西安市莲湖区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   委托诉讼代理人：李娜，陕西康铭律师事务所律师。   原告《文化艺术报》社与被告昌龙利劳动争议纠纷一案，本院于2018年9月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告《文化艺术报》社的委托诉讼代理人刘昕雨、被告昌龙利及其委托诉讼代理人李娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告《文化艺术报》社向本院诉称，劳资双方视为订立无固定期限劳动合同的情形下，用人单位只能以过失性辞退为由解除劳动合同，而其作为用人单位应依法以用人单位名义以书面形式解除，但其没有以任何形式与被告解除劳动关系。裁决认定拖欠劳动报酬没有事实依据，被告主张支付劳动报酬但未提供任何证据。休假不存在跨年度休的情况，且未休年休假工资适用仲裁时效。2016年5月以来，被告未履行任何请假手续，擅自离岗，根据法律规定，请假超过法律规定的天数，则丧失休年休假的权利。裁决认定支付奖金无事实和法律依据，被告所称的奖金性质为绩效工资，应以绩效考核结果为准，而被告2016年四次考核均未达标，无权要求支付绩效考核工资。其认为仲裁裁决认定事实错误，裁决结果显失公正，故诉至法院请求判令：1、其与被告之间劳动关系2017年11月解除，不要求被告继续履行劳动合同；无需向被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金；无需向被告补发2017年4月至12月的工资；无需支付被告2005年5月至2017年12月的未休年休假工资；无需向被告支付2016年度奖金。2、本案诉讼费被告承担。   被告昌龙利答辩请求驳回原告的诉请。2017年11月双方解除劳动关系，因2017年11月15日其与原告社长发生争执，原告要求其办理了离职手续并于2018年1月强行注销其记者证并停发社保，原告用实际行为解除了与其的劳动关系，但并未给其发出书面解除通知，系违法解除，其要求赔偿有事实依据。原告诉称其2016年5月旷工并非事实，2017年原告没有足额发放工资。从其入职起，就没有休过年休假，原告亦未给其发放过2016年的奖金2万元。                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                   经审理查明，被告2004年5月10日入职原告处工作，负责画家的新闻报道及书面版面采编，工作期间未订立书面劳动合同，离职前月工资3000元，2017年12月1日双方劳动关系解除。2004年5月，原告给被告颁发聘任书，聘请昌龙利负责文化艺术报书画版具体的采编、编辑等工作。2016年5月，被告给原告颁发任命书，任命被告为原告报社的艺术收藏部副主任，2015年1月24日被告的记者证登记在原告名下，2018年1月11被告的记者证注销，2015年8月至2017年11月期间原告一直刊登被告署名的新闻报道或文章。   2016年5月，原告与被告及其部门负责人协商一致制定《附则一》，其中第五条约定“2016年年经济任务暂定为60万人民币，每季度考核一次，凡完成60万人民币的，报社按总完成量的百分之二十给予部门奖励；完成60万以上的，按百分之三十返还给部门。并按照本部门的年完成情况，给与部分主任年终奖励”。该附则上有白振华的签字。之后2016年12月，原被告口头约定将任务变为30万，提成降为20%。   另查明，原告2017年11月6日通过银行转账向被告一次性支付被告2017年1月至2017年4月工资9506.88元（不含扣缴社保493.12元）。其中2017年1月至2017年3月工资每月3000元，2017年4月工资1000元。   再查明，被告因工资、社会保险问题申请劳动仲裁，西安市劳动人事争议仲裁委员会2018年9月11日作出市劳人仲案字（经开）［2018］第074号裁决书裁决：一、本裁决生效之日起10日内，被申请人（反申请申请人）《文化艺术报》社支付申请人（反申请被申请人）昌龙利违法解除劳动合同的赔偿金84000元；二、本裁决生效之日起10日内，被申请人（反申请申请人）《文化艺术报》社支付申请人（反申请被申请人）昌龙利2017年4月至12月份的工资27000元；三、本裁决生效之日起10日内，被申请人（反申请申请人）《文化艺术报》社支付申请人（反申请被申请人）昌龙利2005年5月至2017年12月期间未休年假的工资报酬21517.24元；四、本裁决生效之日起10日内，被申请人（反申请申请人）《文化艺术报》社支付申请人（反申请被申请人）昌龙利2016年奖金20000元；五、本裁决生效之日起10日内，被申请人（反申请申请人）《文化艺术报》社为申请人（反申请被申请人）昌龙利补缴2004年5月至2017年12月期间的工伤、失业保险；补缴2004年5月至2010年8月和2017年7月至2017年12月期间的养老保险；补缴2004年5月至2017年11月期间的医疗和生育保险。（企业应缴部分、个人应缴部分分别由各自承担，具体数额以社保经办机构核算为准）；六、本裁决生效之日起10日内，被申请人（反申请申请人）《文化艺术报》社为申请人（反申请被申请人）昌龙利出具解除劳动合同的书面证明，办理档案及社保转移手续；七、驳回申请人（反申请被申请人）昌龙利其余仲裁请求；八、驳回被申请人（反申请申请人）《文化艺术报》社仲裁请求。   以上事实有仲裁裁决书、聘任书、合格证书、委任授权书、新闻记者证、注销记者证截图、文化艺术报、银行账户交易明细、工资表、庭审笔录等证据在卷佐证。   本院认为，被告2017年11月仍在原告报纸刊登文章，结合被告社保缴纳至2018年1月及庭审中被告自认其于2017年12月没有参与正常工作，开始办理交接事宜，故本院认定双方劳动关系2017年12月1日解除。根据文化艺术报社工资表及银行转账记录，被告昌龙利2017年4月至2017年12月工资并未足额发放，故原告仍需支付2017年4月至2017年11月30日工资23000元（扣除4月已经支付的工资1000元）。   当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原被告之间的劳动关系于2004年5月10日建立，2017年12月1日解除，双方未签订书面劳动合同，原告虽主张不应支付违法解除劳动合同的经济补偿金，系因被告旷工才解除合同，但其提交的证人证言及请假条并不能直接证明被告存在旷工的事实，且亦无证据证明其《员工手册》已经公示，故对其辩称本院不予采信，原告应支付违法解除劳动合同赔偿金13.5个月×3000元×2=81000元。   关于被告年休假工资是否超过仲裁时效的问题，根据劳动部《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》第85条规定，“劳动争议发生之日”是指当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，原被告双方2017年12月1日解除劳动关系，关于2016年之前未休年休假工资，因已超过诉讼时效，本院不予支持。2016年及2017年原告享有带薪年休假各10天，即5517.24元。   关于2016年奖金的问题，因被告认可原告提供的《附则一》的真实性，按照原告诉称因被告没有完成任务故不应支付奖金，与原告已经向被告支付了部分提成的事实存在矛盾，故本院对被告辩称将任务变为30万、提成降为20%的主张予以采信，仲裁委裁决原告支付被告2016年奖金2万并无不妥，本院予以确认。   原告在仲裁期间提起的要求被告赔偿经济损失20万的仲裁请求，仲裁委驳回了原告的该项请求，原告并未诉讼提出异议，本院对此予以确认。另仲裁裁决原告《文化艺术报》社为被告昌龙利出具解除劳动合同的书面证明，办理档案及社保转移手续，原被告双方亦未提出异议，本院予以确认。   另原告主张的关于社会保险缴纳问题，不属于法院劳动争议受理范围，本案不予理涉。   综上，原告的部分诉讼请求部分成立，依照《中华人民共和国劳动法》第三条第一款、第五十条，《中华人民共和国劳动法合同法》第五十条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定判决如下：   一、本裁决生效之日起15日内，原告《文化艺术报》社支付被告昌龙利违法解除劳动合同的赔偿金81000元；支付被告昌龙利2017年4月至11月份的工资23000元；支付被告昌龙利2016年及2017年未休年假的工资报酬5517.24元；支付昌龙利2016年奖金20000元；以上合计129517.24元。   二、本裁决生效之日起15日内，原告《文化艺术报》社为被告昌龙利出具解除劳动合同的书面证明，办理档案及社保转移手续；   三、驳回原告《文化艺术报》社的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10元（原告已预交），由原告负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于西安市中级人民法院。     审判长  樊涛   人民陪审员  白瑛   人民陪审员  史西萍                              二〇一九年五月二十日                        书记员  徐晶晶      1