海南省高级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）琼民终258号 上诉人（一审原告）：吴祝兰，女，1959年11月10日出生，汉族，现住琼海市。 委托诉讼代理人：王亚云，广东正大方略（海口）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：钟德富，广东正大方略（海口）律师事务所律师。 上诉人吴祝兰因与周汝君、卢家友、第三人陈大伦排除妨害纠纷一案，不服海南省第一中级人民法院（2019）琼96民撤2号民事裁定，向本院提起上诉，本院于2019年4月23日立案后，依法进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人吴祝兰对周汝君、卢家友提起第三人撤销之诉称：一、周汝君在诉卢家友排除妨害一案中，未将上诉人列为共同被告，法院也未依法追加上诉人为共同诉讼人，致使上诉人不知道诉讼而未能参加；二、一审判决未依法追加上诉人为共同被告，属遗漏必要共同诉讼人，二审判决未依法予以纠正，亦违反了法律的规定，严重侵害了上诉人的权利，依法应予撤销；三、该案不符合适用简易程序审理的条件，一审法院适用简易程序由审判员独任审理导致一审判决存在程序性错误，二审判决未予纠正，亦违反了法律的规定，应予撤销；四、该案的证据不足以证明卢家友与陈大伦的借贷关系成立，也不能证明上诉人知晓并认可其二人的借贷与抵押（抵债）行为，一审、二审判决认定的基本事实缺乏证据证明，应予纠正；五、一审、二审判决无视法律规定，将上诉人的合法财产判给他人，属于适用法律错误，严重侵害了上诉人的权利，应予撤销。综上，(2017)琼9002民初1168号民事判决书未依法追加上诉人为共同被告，也没有认真审查该案事实，且适用错误的程序与法律得出错误的结论，存在实体与程序方面的错误，(2018)琼96民终729号民事判决书未依法审查发现并纠正一审判决的错误，严重损害了上诉人的合法权益。上诉人依据《民事诉讼法》第五十六条的规定，提出诉讼申请，恳请贵院依法查清本案事实，维护上诉人的合法权益，撤销（2017）琼9002民初1168号和（2018）琼96民终729号民事判决书。 一审法院认为，第三人撤销之诉的程序条件之一为第三人因不能归责于自己的事由未参加前案的诉讼，即并非由于其自身过错造成，而是由其他客观事由造成的。本案中，上诉人吴祝兰知悉(2017)琼9002民初1168号案的存在，且两次参加旁听，不参加诉讼并非基于客观事由，而是其自由行使了处分权。综上，上诉人吴祝兰的起诉不符合第三人撤销之诉的起诉条件。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条、第一百一十九条、第一百五十四条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百九十三条的规定，一审法院裁定对吴祝兰提起的第三人撤销之诉不予受理。 上诉人吴祝兰不服一审裁定，上诉请求：一、撤销（2019）琼96民撤2号民事裁定书，裁定由一审法院受理该案。二、本案诉讼费由周汝君承担。事实和理由：上诉人与卢家友于1984年4月21日相识结为夫妇，并依法办理了结婚登记手续，婚姻关系延续至今。期间，夫妻二人于2004年用夫妻收入，以120元/平方米的价格（总价：43200元）向周汝君购得位于××镇尾端的360平方米土地，土地买卖双方并未对购地款的支付方式与期限作明确约定，周汝君说购地款可以慢慢支付。上诉人与卢家友于2004年3月19日向周汝君支付第一笔购地款10000元后，周汝君涉案土地交付给上诉人与卢家友，上诉人与卢家友也于当年在镇政府相关工作人员的指导下开始盖房。后来，上诉人与卢家友又陆续于2006年12月25日支付第二笔购地款7000元，于2008年2月1日支付第三笔购地款10000元。卢家友生性好赌，其早于2001年因参与赌博向陈大伦签订5000元借条，约定了日息50元的高额利息。卢家友因无力偿还竟于2007年3月15日被迫签下“抵债”纸条，并偷偷将第一次10000元与第二次7000元购地款的收据交给了陈大伦。其二人并未告知上诉人，也没有让上诉人在“抵债”纸条上签字。后来周汝君与陈大伦串通虚构了“债权转让”的事实，并于2017年向琼海市人民法院对卢家友（未将上诉人列为共同被告）提起了排除妨害纠纷的诉讼。琼海市人民法院于2017年5月17日受理后，适用简易程序独任审理，也没有依法追加上诉人为共同被告。卢家友不服于2018年上诉至一审法院，一审法院也没有依法审查一审判决存在的程序与实体错误，在没有依法追加上诉人为案件当事人的情况下，于2018年8月2日维持了一审判决。2018年10月，在上诉人追问下，卢家友才把该案一、二审的结果告知上诉人。上诉人认为首先周汝君在该案一、二审期间委托了律师作为代理人，其代理人应当明白追加上诉人为共同被告的必要性，卢家友的代理人虽是具备法律专业知识的律师，但他仅代表卢家友的利益，没有义务告知上诉人申请参加诉讼，事实上也没建议上诉人申请参加诉讼。其次，上诉人作为一名文化水平低下且普通话极不佳的公民，即使旁听了庭审，也不可能知道庭审的内容以及自己权利被侵犯的事实，退一步来说，卢家友的代理人已将上诉人签名的《权利声明书》，提交一、二审法院，该声明书也属于形式上的参加诉讼申请书，而一、二审法院既不采纳也未通知上诉人参加诉讼，亦属于《最高人民法院关于适用的解释》第二百九十五条“民事诉讼法第五十六条第三款规定的因不能归责于本人的事由未参加诉讼，是指没有被列为生效判决、裁定、调解书当事人，且无过错或者无明显过错的情形。包括（二）申请参加未获准许的”之规定情形。周汝君诉卢家友排除妨害纠纷一案，存在不合法的高利贷逼债的事实未查清，且该案一、二审在审理程序上也有明显的错误。 本院认为， 综上，吴祝兰的上诉理由不成立，本院不予支持，原审裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十一条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 郭晓欣 审 判 员 王山元 审 判 员 孔 琼 二〇一九年五月十五日 法官助理 杨秋雨 书 记 员 文明哲 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第五十六条对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。 对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。 前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。 第一百一十九条起诉必须符合下列条件： （一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的诉讼请求和事实、理由； （四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。 第一百五十四条第一款第一项裁定适用于下列范围： （一）不予受理； ...... 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； …… 第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第二百九十三条人民法院应当在收到起诉状和证据材料之日起五日内送交对方当事人，对方当事人可以自收到起诉状之日起十日内提出书面意见。 人民法院应当对第三人提交的起诉状、证据材料以及对方当事人的书面意见进行审查。必要时，可以询问双方当事人。 经审查，符合起诉条件的，人民法院应当在收到起诉状之日起三十日内立案。不符合起诉条件的，应当在收到起诉状之日起三十日内裁定不予受理。