浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙01民初1350号 原告：邵建雄，男，汉族，1964年04月15日出生，住浙江省杭州市拱墅区。 委托诉讼代理人：管小荣、徐俊华，浙江远图律师事务所律师。被告：天津一阳磁性材料有限责任公司。住所地：天津专用汽 车产业园盘龙山路11号。 诉讼代表人：吴振昆，天津一阳磁性材料有限责任公司清算组组长。 被告：祝肖安，男，汉族，1966年01月15日出生，住北京市海淀区。 委托诉讼代理人：蒙海霞，天津云诺律师事务所律师。 原告邵建雄与被告天津一阳磁性材料有限责任公司（以下简称一阳公司）、祝肖安合同纠纷一案，本院于2018年5月25日受理后，依法组成合议庭并于2018年10月16日公开开庭进行了审理。原告邵建雄的委托代理人管小荣，被告一阳公司的诉讼代表人吴振昆，被告祝肖安的委托代理人蒙海霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告邵建雄诉称：2011年2月25日，杭州赛伯乐晨星投资合伙企业（有限合伙）、邵建雄与一阳公司、祝肖安签订了《投资协议书》，各方对投资安排、经营规划与激励、退出方式与回购约定等事项予以了约定。2017年7月3日，邵建雄与一阳公司、祝肖安根据《投资协议书》及其他相关约定，签署了《股权投资回购款归还协议》，该协议确定了债权，约定了原年回报收益率从12%调整为8%计算，并由一阳公司承诺于2018年1月31日前按约定归还邵建雄投资回购款及其收益共计人民币4569万元，由祝肖安对上述义务按约定担保范围提供连带担保。同时，该协议约定了违约责任，即一阳公司未按约定按期足额付款的，邵建雄有权按照年利率12%的投资收益一次性要求偿还全部投资款及其投资收益，并有权主张逾期还款利息。协议的最后还约定了“争议解决方式”，约定由杭州市拱墅区人民法院诉讼管辖。最终，一阳公司、祝肖安均未按期向邵建雄支付约定款项，经邵建雄多次催促至今仍未实际履行。综上，特提起诉讼，请求：一、判决一阳公司向邵建雄支付截至2018年1月31日止的投资回购款及收益共计5403.5万元，2018年2月1日以后的投资收益按实际结余投资款2900万元的年利率12%据实计算至实际偿付之日止。二、判决一阳公司赔偿邵建雄律师代理费损失合计40万元，及诉讼保全担保费45600元。三、判决祝肖安对上述第一项和第二项诉讼请求承担连带保证责任。四、本案的全部诉讼费用由一阳公司、祝肖安负担。 被告一阳公司答辩称：一、邵建雄诉求的投资回购款及收益债务未存于一阳公司账目中，数额无法核实，诉求利率过高。同时一阳公司因不能清偿到期债务，经债权人天津润友科技有限公司申请，蓟州区人民法院已经于2018年6月22日裁定受理对该公司进行破产重整的申请。2018年8月27日，因一阳公司在重整期间经营状况和财务状况继续恶化，缺乏破产重整的可行性和条件，经管理人申请转入破产清算。此事实邵建雄也知晓并就其债权已经向管理人申报了破产债权，其诉求利息也应依照破产法的规定计算至重整裁定受理之日，即2018年6月22日。二、邵建雄的第二项诉讼请求，不属于一阳公司现应承担的破产债务，故不同意承担。 被告祝肖安答辩称：一、邵建雄诉讼请求数额属实，其请求的收益计算标准12%过高，请求法院调整。二、律师费及诉讼担保费不同意承担，律师费40万元依据不足。三、邵建雄与祝肖安之间书面约定祝肖安提供质押物品交存于邵建雄，故在质押保管期间，邵建雄一方明确称不启动针对祝肖安的个人诉讼。故请求驳回邵建雄对祝肖安的诉讼请求。 为证明自己的诉讼主张，原告邵建雄向本院提交了下列证据：1、投资协议书一份，用于证明各方当事人之间的投资约定。2、招商银行户口历史交易明细表三份，用于证明邵建雄向一阳公司交付投资款总金额3000万元。3、股权投资回购款归还协议一份，用于证明一阳公司不能按约股改和上市，一阳公司与邵建雄商定退还投资款。4、法律服务委托协议书一份，用于证明法律服务费用40万元。5、诉讼财产保全担保保函一份，用于证明案涉财产保全担保事实。6、浙江增值税普通发票一份，用于证明财产保全担保费用。7、人民法院财产保全担保函服务合作协议书一份，用于证明财产保全担保费用。经质证，被告一阳公司认为：对款项不清楚，邵建雄申报了破产债权，但部分款项没有申报，请法院依法裁判，证据无法核实。被告祝肖安认为：对于证据1-3的真实性予以认可，但12%收益标准过高。对于证据4协议书真实性没有异议，但是祝肖安收到的协议副本金额书写空白，而且律师费收取应当有正规的发票，祝肖安对此有异议。对于证据5-7，事实可能存在，但担保是保险费用而不是诉讼保全费用，祝肖安不应承担。本院经审查，对上述证据的证明效力均予以确认。 为证明自己的答辩主张，被告一阳公司向本院提交了两份民事裁定书、指定决定书、通知书，用于证明一阳公司进入破产重整和转为破产清算，法院指定了清算组，并通知邵建雄申报债权的事实。经质证，邵建雄、祝肖安对上述证据的真实性、合法性、关联性均无异议。本院经审查对上述证据的证明效力予以确认。 为证明自己的答辩主张，被告祝肖安向本院提交委托保管书一份，用于证明祝肖安提供的抵押物品交付后，邵建雄暂时不对祝肖安个人提起诉讼。经质证，原告邵建雄认为：诉讼启动为2018年5月，已经启动不代表不启动，暂时不启动不代表不启动，一并起诉能更好的处理本案。被告一阳公司认为：不清楚这份证据的情况。本院经审查认为，上述证据足以排除或阻止邵建雄行使诉讼权利，对其证明效力在本案中不予确认。 根据各方当事人提供的有效证据和当事人陈述，本院经审理查明的事实如下： 2011年2月25日，甲方杭州赛伯乐晨星投资合伙企业（有限合伙）（以下简称赛伯乐合伙企业）、邵建雄与乙方一阳公司、丙方祝肖安订立《投资协议书》一份，协议书约定的主要内容有：一、赛伯乐合伙企业联合邵建雄共同向一阳公司投资6000万元，占有一阳公司24%的股份。其中赛伯乐合伙企业投资3000万元，占投资后总股本的12%；邵建雄投资3000万元，占投资后总股本的12%。2011年2月底前，赛伯乐合伙企业及邵建雄第一笔投资资金到位3000万元（各1500万元），2011年4月底前，赛伯乐合伙企业及邵建雄第二笔投资资金到位3000万元（各1500万元）。二、上述累计600万投资款在重组完成后转为一阳公司的股份。各方一致同意在2011年8月31日之前完成签署增资扩股协议（工商变更登记之用）及工商登记变更。三、如公司按计划实现上市发行，则甲方可通过证券市场减持、转让等方式退出。如公司未能按计划上市，则甲方可以以公司回购或原股东回购等方式退出。出现下列情况之一的，甲方有权要求公司或原股东回购甲方所持全部或部分股权，公司或股东应予回购：（1）公司或原股东单方面放弃上市计划或不予配合上市工作的各项安排的；（2）公司存在未向甲方披露的重大问题，或者公司或原股东存在重大过失而导致公司上市存在障碍的；（3）公司未能在2015年12月31日前完成首次公开发行并上市的。四、回购价格=实际投资额+按股份比例应得股权收益-累年分红；上述回购价格不足年回报12%时（非复利）部分由公司或原股东负责补足，等等。 2011年3月1日，邵建雄向一阳公司支付1500万元。 2012年4月18日、19日，邵建雄累计向一阳公司支付1500万元。 2017年7月3日，甲方一阳公司与乙方邵建雄、丙方祝肖安订立《股权投资回购款归还协议》一份，协议约定的主要内容有：一、乙方按照投资协议书约定，分两次各1500万元合计3000万元投资款如数出资到位。二、根据投资协议书的约定，现已出现股权回购之情形。甲乙双方同意，原投资协议中约定的股权回购及支付投资收益的义务，由甲方承担，即甲方承担向乙方支付2900万元股权投资回购款及按每年8%计算的投资收益，以及2015年5月分已支付的100万元股权投资回购款所对应的投资收益的义务，丙方对上述债务承担连带担保责任。现甲乙双方约定，年回报收益率按照8%计算。乙方已于2015年5月收到一阳公司归还的股权投资回购款100万元。三、甲方承诺于2018年1月31日前，将下列投资回购款及其收益共计人民币4569万元一次性支付给乙方。甲方应当按本协议约定按期足额付款，甲方逾期支付款项的，乙方有权要求甲方按照年利率12%的投资收益一次性偿还全部投资款及其投资收益，并按照人民银行公布的商业银行同期贷款利率的4倍和实际逾期天数，支付逾期还款利息。乙方因实现债权发生的全部费用（包括但不限于律师费、诉讼费、评估费、公证费等），由甲方承担。四、甲方实际控制人即丙方同意为甲方归还的乙方投资款及其投资收益提供连带担保，担保范围为应返还的投资款及其投资收益，逾期还款利息，以及乙方为实现债务所发生费用（包括但不限于律师费、诉讼费、评估费、公证费等），等等。 2018年6月22日，天津市蓟州区人民法院裁定受理天津润友科技有限公司提出的对一阳公司进行破产重整的申请。2018年8月27日，该院裁定终止一阳公司重整程序，宣告一阳公司破产。 邵建雄提起本案诉讼后，为申请浙商银行股份有限公司出具《诉讼财产保全担保保函》，支付费用45600元。 本院认为：一阳公司与邵建雄、祝肖安订立的《股权投资回购款归还协议》系当事人真实意思表示，且不违反国家法律规定，对各方当事人均有法律约束力。一阳公司未按约支付还款，应当承担相应的法律责任，邵建雄要求一阳公司支付回购款及收益有合同依据。因一阳公司已于2018年6月22日进入破产程序，故相应投资收益应当计算至2018年6月22日止，且邵建雄仅能向一阳公司主张确认债权而非径行主张给付。邵建雄主张的律师费用损失尚未实际发生，其要求一阳公司和祝肖安赔偿该损失缺乏事实依据，本院不予支持。邵建雄缴纳的诉讼保全担保费用45600元系为实现债权已经支付的合理费用，一阳公司和邵建雄依约应当赔偿。经计算，可以确认邵建雄对一阳公司享有普通破产债权金额为55448267元，祝肖安应当对该债务承担连带清偿责任。祝肖安认为一阳公司主张的投资收益计算标准过高缺乏事实和法律依据，本院对其该项抗辩理由不予采纳。综上，对邵建雄诉讼请求的合理部分，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国企业破产法》第四十六条之规定，判决如下： 一、确认邵建雄对天津一阳磁性材料有限公司享有普通破产债权55448267元。 二、祝肖安对天津一阳磁性材料有限公司所负的上述55448267元债务承担连带清偿责任。 三、驳回邵建雄的其他诉讼请求。 本案案件受理费314203元，诉讼保全申请费用5000元，均由天津一阳磁性材料有限公司负担，祝肖安连带负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求数额预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（浙江省高级人民法院开户行：农业银行西湖支行；户名：浙江省财政厅非税收入结算分户；账户：19000101040006575401001）。 审判长  夏文杰 审判员  魏之薏 审判员  梁 琦 二〇一九年五月十六日 书记员  王诗韬