广东省云浮市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019）粤53刑终56号原公诉机关新兴县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）赵某，男，1982年2月1日出生，汉族，居民，住新兴县新城镇。委托代理人肖大庚，北京市东元（广州）律师事务所律师。委托代理人刘彤，云浮市法律援助处律师。上诉人（原审被告人）黄北新，男，1967年8月29日出生，汉族，广东省新兴县人，初中文化，住新兴县新城镇。因本案于2018年7月4日被刑事拘留，同月18日被逮捕。现押于新兴县看守所。指定辩护人成国英，广东凯印律师事务所律师。原审附带民事诉讼被告人梁志嫦，女，1972年8月8日出生，汉族，居民，住新兴县新城镇。新兴县人民法院审理新兴县人民检察院指控原审被告人黄北新犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人赵某提起民事诉讼一案，于2019年1月31日作出(2018)粤5321刑初208号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人赵某及原审被告人黄北新均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，询问原审附带民事诉讼原告人、提审原审被告人，听取委托代理人及指定辩护人意见，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理。案经合议庭评议，现已审理终结。原审认定：2018年5月19日15时许，被告人黄北新在新城镇水模塘村一竹地处与被害人赵某等人因砍竹赔偿问题发生口角，后经村委支书梁某、村长黄某调停，双方散去，被告人黄北新则返回其开工的建屋工地处。不久，闻讯而来的赵某1（赵某的大哥）与黄北新再次发生争执，后赵某1自行离开前往赵某2等人砍竹子的竹地。赵某1见到在竹地处的其父亲赵某2以及村委干部一众人等，提及黄北新称被其打伤一事。一众人等一起去到黄某在建房屋工地处察看，黄北新的妻子梁志嫦也刚好来到，双方又因此发生激烈口角乃至肢体冲突，赵某打了一下梁志嫦的面部，赵某、赵某1与黄北新、梁志嫦等人扭打在一起，混乱中黄北新在旁边的垃圾池捡起一根方木块打向赵某的头部，赵某头部当场受伤流血，后双方停止打架。在场人员报警和拨打120，赵某被送医院治疗，公安民警接报出警处置，并将在场的黄北新传唤至派出所调查。经新兴县公安司法鉴定中心鉴定，赵某的损伤程度鉴定为轻伤一级。原审另查明，原告人赵某受伤后，当日被送到新兴县人民医院治疗，被诊断为：1.颅脑外伤；2.左顶骨开放性凹陷性粉碎性骨折；3.左顶枕部头皮挫裂伤。医院为其进行左顶骨凹陷性粉碎性骨折整复术+伤口二期清创缝合术。医嘱住院期间留陪人1人。2018年6月29日，因伤情较重，原告人f赵某在新兴县人民医院办理出院手续，出院医嘱继续住院治疗。赵某于次日前往广州市第一人民医院住院治疗，被诊断为：1.颅脑外伤术后愈合不良；2.左股骨干骨折术后。为此医院先后两次为其进行头部慢性溃疡修复+VSD引流术以及头部清创+VSD引流术，至2018年8月8日出院时其头部创面已全部愈合，出院建议：1.定期复诊；2.全休3个月，3个月后视情况决定是否继续休息；医嘱住院期间留陪人1人。因头部伤口持续渗液，赵某于2018年11月12日再次前往广州市第一人民医院诊治，被诊断为：1.头部皮肤溃疡并感染；2.颅骨骨髓炎；3.颅脑外伤术后；4.左股骨干骨折术后；医院为其进行相应手术后，于2018年11月28日出院，建议：1.适当增加营养；2.休息1个月，不适随诊；3.3个月后可酌情取出另外一个颅骨锁（费用约3-5万元）。医嘱住院期间留陪人1人。2018年5月19日至2018年6月29日（共41天），原告人在新兴县人民医院治疗期间支出医疗费34673.86元；2018年6月30日至2018年8月8日（共39天），在广州市第一人民医院治疗期间支出医疗费80954.46元；2018年11月12日至2018年11月28日（共16天），在广州市第一人民医院治疗期间支出医疗费23739.91元。此外，原告人住院前后还支出了医疗费2392.30元（其中2018年5月19日急诊支出医疗费1809.10元，2018年10月-11月六次检查伤情、复诊支出医疗费583.20元）。综上，原告人先后住院三次共96天，合计支出医疗费141760.53元。原告人案发前在新兴县昊锦五金制造有限公司工作，正常月工资收入为7011.31元；原告人住院期间，均由其妻子薛某在旁护理，但无提供护理人员的工资收入证明。原告人到异地住院治疗期间，新兴县往返广州市的交通费每次为152元或166元。原审再查明，在案件审理中，被告人黄北新赔偿被害人赵某损失人民币20000元。以上事实，有经原审庭审质证的下列证据予以证实：1.受案登记表、立案决定书，证明：本案的案发、立案经过。2.抓获经过，证明：公安机关于2018年5月19日接警到现场处置时发现在现场的黄北新即传唤其至派出所调查；2018年7月4日，公安机关书面传唤黄北新到案将其抓获。3.身份证、户口簿、户籍资料、证明，证明：原告人赵某及被告人黄北新的身份情况；被告人黄北新未发现此前有违法犯罪记录。4.检查笔录、现场勘验笔录、现场图及照片，证明：案发现场的概况。5.扣押决定书、扣押清单及物品的照片，证明：公安民警在案发现场地面发现涉案黄色方木一根，予以扣押。6.被害人赵某的陈述：2018年5月19日15时许，我与父亲赵某2以及母亲黄某1在村后面竹地处砍竹子。没多久，黄北新也到了竹地，他要求我们停止砍竹子，我父亲没理会。黄北新就推了两下我父亲，我父亲差一点倒地，幸好他用手抓住竹子。我见状就将黄北新推开，黄北新随后离开了竹地。过了一会，村长黄某来到竹地，黄北新也跟着过来，我们一家就跟黄北新吵了起来。村长劝说我们不要吵，等村支书过来处理。这时，我也打电话给我大哥赵某1告知此事。又过了一会，村支书来到竹地，他让我们先停止砍竹，待协商赔偿问题再作安排，并让黄北新先离开。过了约十分钟，我大哥来到竹地，他说黄北新在村长新建房屋的工地“装死”。于是我和母亲、大哥、支书、村长等一起去到村长新建房屋的工地，父亲继续留在竹地。众人来到工地时，看见黄北新坐在地上，黄北新跟支书说我大哥打了他，并打电话让他老婆过来。黄北新老婆到场后情绪激动，和我母亲吵了起来，还上前想打我母亲，被别人挡开了，我也因此和她发生推搡，但我和大哥都被别人拉住了。突然间，我感觉头部被打了一下，感觉很痛并流血，我转身看到一个人拿着一根方木，但当时看不清是谁，后来知道是黄北新。7.证人梁志嫦的证言：2018年5月19日15时许，我得知我老公黄北新因为砍竹赔偿问题正与赵某2一家争吵。我驾车回到村中黄某新建的房屋工地时，见我老公正与赵某2一家在争吵，我上前质问对方“想怎么样”，赵某就指着我的脸部骂我，我就推开赵某的手，赵某就打了一巴掌我右脸，我还手打了赵某，我老公跟着上前殴打赵某，三人混打在一起并倒在地上，我就爬起来，赵某还想在我后面继续打我，突然赵某在我身后倒地了，我转身看见赵某头部流血，我老公手里拿着一根方木，然后各方都停手了。开始时，我们双方都是用拳脚对打的，后来我老公用方木打了一下赵某。8.证人赵某1的证言：2018年5月19日15时30分，我接弟弟赵某的电话称我父亲被黄北新推倒了，让我回来。我驾车回到水模塘村，在村口路边见到黄北新，便下车质问黄北新为何打我父亲。这时，黄北新自己倒在地上并说我殴打他。我不管他，直接走到黄北新种竹子的地方，跟支书梁某说起黄北新说我殴打他一事。支书和我们一众人等一起去到黄北新所在位置，黄北新的老婆随后也到了现场，黄北新老婆用手指着我母亲质问为何砍他们的竹子以及殴打他老公，然后还用手掐着我母亲的脖子，我见状就和我弟弟一起上前把黄北新的老婆推开，但被村支书和黄务才拉着，黄北新则去旁边的垃圾池捡起了一根方木，朝我弟弟头部打了一下，我弟弟就晕倒在地，过了十几秒才清醒过来。这时，大家停止了争吵。村支书就拨打110报警和呼叫120救护车。9.证人赵某2的证言：2018年5月19日14时许，我和老婆黄某1以及二儿子赵某三人去到村后面的一块屋地，想把屋地栽种的竹子砍掉。该片竹子原是黄北新的父亲栽种的，我之前已经找生产队说明过情况，并让黄北新把该竹子砍掉，但黄北新要求先赔偿损失才能砍竹。我们正在砍竹的时候，黄北新前来阻止，双方为此争吵了几句。随后，黄北新上前把我推倒在竹头处，我左手还破了皮。后来，生产队、村支书、我老婆、二儿子等去了黄北新住宅附近协商此事，我则继续留在竹地处等待。10.证人黄某1的证言：2018年5月19日15时许，我和老公赵某2、儿子赵某去到村后面的一块屋地砍竹子。因砍竹赔偿问题与黄北新发生争吵，黄北新阻止我们砍竹，并推倒了我老公，导致他左手破了皮。后来，生产队有关人员与我们约定下星期一再协商处理此事，黄北新随后就离开了竹地。过了一会后，我大儿子赵某1过来对我们说黄北新诈伤，我和两个儿子以及生产队有关人员一起去到黄北新开工的工地处，看见黄北新坐在地上。随后，黄北新老婆也来到了现场，并用手指着我们说不赔青苗款就打架等，随后我们俩互相拉扯，期间，赵某打了一巴掌黄北新老婆，黄北新老婆继续拉扯我，赵某1过来拉开我们，村长及村支书则过来拉住我两个儿子，阻止我们拉扯。突然，黄北新拿方木打了一下赵某的头部，导致他头部流了很多血，并晕坐在地上。后来被人送去医院治疗，后有公安民警到场处理。11.证人梁某的证言、辨认材料：（1）2018年5月19日15时30分许，我接到水模塘村村长黄某的电话，说黄北新和赵某2一家在村里的竹园因砍竹子发生矛盾，让我过去处理一下。我来到竹园时，看到双方正在争吵，我喝令双方停止争吵，并让黄北新先行离开，跟赵某2一家说先停止砍竹子，等星期一双方到居委协商赔偿问题。随后，大家去到黄某新建房屋的地方。当时，看见黄北新坐在地上，黄北新投诉赵某1打了他，头有点晕，然后黄北新打电话给他老婆让她过来。黄北新老婆过来后，情绪激动，和赵某1吵起来了，并用手对赵某1乱打，赵某1因此与她互相拉扯。赵某看到其大哥赵某1被打就上前帮忙，后来将黄北新老婆推倒在地上，黄北新见状就从垃圾池捡起一条方木向赵某头部后脑勺打了一下，赵某就晕倒在地上了。我见状赶紧抢走了他手上的方木并拉开他，接着我打120和报警。黄北新殴打赵某使用的是一根长约2米的方木；（2）梁某辨认出黄北新。12.证人黄某的证言、辨认材料：（1）2018年5月19日15时许，我正在水模塘村里的新建房屋工地干活。黄北新过来说赵某2及其老婆、儿子赵某正在村里的竹园砍他的竹子，让我过去处理一下。于是我先去到竹园，看见赵某2他们正在砍竹子，我就上前劝说赵某2先不要砍竹子，但赵某2三人不听。这时黄北新也来到竹园，便与赵某2他们吵了起来，赵某便打电话给他大哥赵某1告知此事。随后，支书梁某也来到竹园，由于双方当时吵得比较厉害，我和支书上前把双方劝开。大约过了20分钟，赵某1来到竹园，跟我们说黄北新在我新建房屋的工地处“装死”。于是我们一众人等过到工地，见黄北新坐在一堆石子上面并说头很晕，说是赵某1打了他。随后黄北新打电话给他老婆，说是被人打了。黄北新老婆过来后，用手推了一下赵某1，赵某1就想打她，我马上拉住赵某1。后来看见黄北新老婆以及赵某都倒在地上，但具体怎样倒下去的我没看见。这时黄北新跑过垃圾池那里捡了一根方木，朝赵某的头部打了一下，赵某就倒在地上，这时双方都停手了。支书拨打120和报警。竹园那块地是分给赵某2的，但在分给赵某2之前，黄北新家已经栽种了竹子，赵某2便要求黄北新家把竹子砍掉，黄北新家则要求先赔偿青苗款再砍竹子，双方谈不拢因而发生矛盾。黄北新殴打赵某的方木长约2米；（2）黄某辨认出黄北新。13.证人黄某2的证言：2018年5月的一天，我正在水模塘村的一个建屋工地干活，突然听到外面很吵。我去到现场时看到黄北新和赵某他们的争吵已经停止，支书梁某和村长黄某约好各方星期一到村委协商，于是大家各自散去。但我们还没走出多远，我就接到黄北新的电话说赵某1将他推倒在地，起不了身，让我回去帮忙。我们再回到工地时，看见黄北新坐在一堆石子上，这时黄北新的老婆驾摩托车来到，车还没停稳就大声对赵某他们说“这么凶，打我啊”之类的话，赵某、赵某1就上前推梁志嫦，我看见就过去将他们隔开。梁志嫦下车后，赵某、赵某1和他们的母亲继续对梁志嫦推打。后来，我看见黄北新手里拿着一根棍子，而赵某的后脑勺流血，随后，大家都停手了。14.证人王某的证言：2018年5月的一天15时许，其正在水模塘村的一个工地做泥水工。突然间，听到外面很吵，于是走出工地察看情况。见到黄北新和一名赵姓男子在争吵，过程中，赵姓男子将黄北新推倒在地。随后不久，黄北新老婆和村委支书都来到现场，赵姓男子一方也来了一两个人，两伙人继续争吵，继而相互推打。后来，赵姓男子一方又将黄北新打倒在地，还有人打了黄北新老婆，黄北新便随手拿起一根木棍向赵姓男子一方的一名男子头部打了一下，导致该男子头部受伤流血，这时双方才停止打斗。15.证人黄某3的证言：2018年5月的一天，我在水模塘村一工地干活，循争吵声看到黄北新与一名男子在争吵，在争吵中那名男子将黄北新推倒在地。没多久，黄北新老婆和村支书也来到现场，推倒黄北新的男子那边也来了几个人，随后双方继续争吵，期间，黄北新被推倒在地，黄北新的老婆被后来的一名男子打了面部，支书在场劝架但劝阻不了，黄北新继续和打他老婆的男子推打，两人都倒在地上，黄北新就从垃圾堆拿起一根木棍打了那名男子头部一下，双方停止打架。16.被告人黄北新的供述与辩解、辨认材料：（1）我父亲之前在水模塘村的一块地种了竹子，现在赵某一家说那块地分给他们了，要求我们砍掉竹子把地交给他们使用。2018年5月19日15时许，我在村里做水泥工。期间，我利用休息时间去到种竹子的地方，看见赵某2、赵某以及赵某2的老婆“多娇”在用镰刀砍我们的竹子。我上前阻止，要求先协商好赔偿问题再砍，但对方不同意。我上前推开赵某2，赵某2被推倒在地，赵某见状就大喊要打我，并打电话给他哥哥赵某1。我也打电话给村支书，让他来帮忙处理此事。支书来到后要求各方先停止争吵，待村委会协商解决，随后我返回工地干活，当时我在工地的路边，赵某1驾车经过见到我，下车用手掐着我的脖子将我按倒在地，然后走去我家种竹子的地方，我则自行爬起来。过了一会，赵某一家人和村委支书来到工地现场，我妻子也来到了，双方再次发生争吵，赵某动手打了我妻子，我过去帮忙，就与赵某打了起来，这时赵某1、赵某2也过来打我，我们两夫妻就跟他们打了起来。混乱中，我被赵某打倒在地，村支书和黄某过来拦开我们，赵某还想跑过来打我老婆，我很生气，就跑到旁边的垃圾池捡起了一根长约1.5米的方木，向赵某头部打了一下，致使他头部不断流血，之后我们就停手了，村支书报警及通知救护车接走赵某治疗；（2）被告人黄北新辨认出赵某。17.新公（司）鉴（法活）字[2018]06017号鉴定书，证明：经新兴县公安司法鉴定中心鉴定，被害人赵某的损伤程度鉴定为轻伤一级。18.医院病历、诊断证明、入院记录、出院记录、电子诊断证明书、医疗费票据、明细清单等，证明：赵某受伤后的治疗以及医疗费用的支出情况。19.交通费票据、社保缴费对账单、明细查询、工资收入证明、结婚证等，证明：赵某受伤后就医产生的交通费用及其工作、收入情况；护理人员的身份情况等。原审法院认为，被告人黄北新故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。被害人在未经双方有效协商或循法律途径处理的情况下，径行砍竹，对事件的发生有一定的过错，可以减轻被告人的责任。被告人黄北新明知他人报警而留在原地等候处理，归案后如实供述其个人罪行，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。本案因民间纠纷引起，双方遇事未能冷静解决，被告人黄北新赔偿被害人部分损失，在量刑时予以考虑。被告人的犯罪行为造成原告人的经济损失，除依法承担刑事责任外，还应承担相应的民事赔偿责任。原告人的经济损失应参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》的相应项目标准及结合原告人的诉求计算。经核实，原告人应计算的赔偿款项包括：1.结合原告人的主张及医疗费票据，医疗费为141760.33元；2.误工费50479.20元（按原告人提供的工资收入证明及结合原告人的请求，按月工资7011元，计算住院96天+休息4个月）；3.护理费14400元（原告人没有提供护理人员的收入证明材料，参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬，以每天150元/天，计算96天）；4.住院伙食补助费9600元（按100元/天，计算96天）；5.交通费816元（属必要支出，按陪同人员人数及班车、出租车交通费发票结合两次异地就医往返核得）；6.营养费2000元（医疗机构出具医嘱证明原告人出院后需要增强营养，属合理费用，酌情计算）；原告人请求的住宿费17100元，未提供证据证明属必要开支，不予支持；原告人请求的后续治疗费50000元，未实际发生，不予支持；原告人可待实际发生后另行主张。原告人请求的精神损害抚慰金30000元，根据最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百三十八条第二款规定的“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理”，该请求不属刑事附带民事诉讼的受理范围，不予支持。综上，上述损失合计为219055.53元。关于本案各当事人应承担的赔偿责任问题。基于前述理由，原告人对本案的发生有一定的过错责任，可以减轻被告人的赔偿责任。附带民事诉讼被告人梁志嫦既非原告人伤情的直接致害人，亦非有犯意联络的共同侵权人，原告人主张附带民事诉讼被告人梁志嫦承担民事赔偿责任的依据不足，不予支持。根据本案的实际情况，原告人遭受的上述经济损失，应由原告人赵某自负其中30%即65716.66元的损失，由被告人黄北新承担余下70%即153338.87元的赔偿责任。被告人黄北新在审理过程中已先行赔付原告人赵某人民币20000元，应予扣减。即被告人黄北新尚需赔偿原告人赵某人民币133338.87元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第四条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款，最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百三十八条、第一百五十一条、第一百五十五条第一款、第二款、第一百五十七条的规定，原审法院判决如下：（一）被告人黄北新犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。（二）没收扣押的黄色方木一根，由保管机关新兴县公安局予以销毁。（三）被告人黄北新应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿人民币133338.87元给原告人赵某。（四）驳回原告人赵某的其他诉讼请求。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）赵某称：1.原审判决认定事实错误。一审认为受害人对事件的发生存在一定过错与事实不符，在砍伐竹子前双方已就竹子赔偿问题进行过多次协商且达成一致意见，但到了砍伐竹子当天，对方出尔反尔，又就赔偿问题纠缠不休，态度恶劣，才是导致矛盾激化的主要原因。上诉人没有过错，不应减轻黄北新的刑事责任和由上诉人承担30％的损失。2.黄北新与梁志嫦构成共同侵权，应承担连带赔偿责任。本案因梁志嫦的过激行为才导致事件的升级，与黄北新构成共同侵权，应共同承担赔偿责任。3.一审认定的赔偿项目金额有误。（1）误工费。从2018年5月19日算至12月28日共221天，按月工资7011元计算应为51647.7元。（2）交通费。上诉人因就医多次往返于新兴、广州两地，有相关车票作为凭据，应按实际支出1870元计算。（3）营养费。上诉人因头部受伤而术后愈合不良，多次医嘱加强营养，营养费应为4900元。（4）住宿费。上诉人在广州就医，医嘱有护理人陪同，必然产生住宿费，一审仅因不能提供证据而不予支持与客观事实不符。（5）后续治疗费。该费用为医生根据上诉人的病情作出的诊断结果，必定会产生，应等到支持。请求撤销新兴县人民法院（2018）粤5321刑初208号刑附带民事判决书第三项，改为支持上诉人在一审的全部诉求。委托代理人的代理意见：1.上诉人在本案中没有过错，案发当天，被告人不但阻挠上诉人砍竹，还先动手打上诉人父亲，梁志嫦到场后情绪激动，先是骂赵某1，接着用手乱打赵某1，上诉人本能上前推开梁志嫦，就被黄北新用木棍殴打，才导致本案的发生。部分证人与黄北新是亲友关系，有利害关系，证言可信度较低。黄某1不识字，笔录中的内容其不清楚，也没有读给她听，其证言内容不真实。本案的发生全部是因黄北新方的过错行为而导致。2.即使上诉人有过错，最多只应自负损失的10％。上诉人有过错也只是民事纠纷中的矛盾，上诉人所受的伤是黄北新直接造成，因此，上诉人最多只承担损失的10％。3.如果认定上诉人有过错要自负部分责任，则梁志嫦也应承担赔偿责任。4.上诉人的下列损失应予以支持。（1）误工费，上诉人住院共96天，外加医嘱休息143天，误工费为55878元（7011元／月×7.97月＝55878元）。（2）交通费，上诉人受伤后在新兴住院以及在广州住院二次、门诊复查多次，由一至二人护送就医在情理之中，且按照上诉人的身体情况，在广州打出租车也是理所应当，上诉人实际支出交通费1870元，一审只酌情支持816元没有事实和法律依据。（3）营养费，依据医嘱，上诉人出院后需要全休143天，表明至少143天内尚未完全康复，需要增加营养，按一天50元的标准，需要7150元，上诉人只要求4050元，一审只认定2000元，明显过低。（4）住宿费，陪护人员在广州住宿，按照广州市第一人民医院附近租房时价，一房一厅为3000元／月，陪护人住三个多月，住宿费需要10000元左右，应酌情支持10000元，一审因上诉人没能提供住宿票据而没有支持，属认定错误。（5）后续医疗费，根据广州市第一人民医院的出院小结，上诉人还需取出另外一个颅骨锁，费用为3至5万元，这是必然要发生的费用。一审没有支持该请求，只能增加上诉人的诉累，上诉人没有钱无法进行后续手术，则会耽误治疗。上诉人黄北新称：一审判决认定事实错误。1.受害人在没有上诉人同意和协商赔偿解决情况下砍伐属于上诉人家的竹林是本案的起因。2.是受害者人叫其哥哥赵某1回来将上诉人打倒在地，后赵某又打上诉人的妻子梁志嫦，上诉人在情急之下从垃圾池旁边拿起方木条打赵某，受害人方也存在过错。3.赵某受伤后，上诉人完全不知道其治疗情况，所以才没有尽到一些责任和探视。4.赔偿金额过高和量刑过重。指定辩护人认为：1.对一审认定黄北新构成故意伤害罪的定性无异议。2.上诉人黄北新有多个从轻处罚情节。（1）被害人方有过错。本案纠纷是因受害人在未与黄北新方协商好砍竹子的后续赔偿事宜之下擅自砍伐权属黄北新的竹子而引起的，而且黄北新是在受害人方先动手之后才动手与对方发生争执的。（2）黄北新主观恶性较小。本案属邻里关系纠纷，双方此前并未发生过任何肢体冲突，事前黄北新并无伤害受害人的故意，本案是临时起意，作案工具也非事前准备。故可酌定从轻处罚。（3）黄北新构成自首，依法可从轻或减轻处罚。案发后黄北新明知他人报警仍留在原地等候处理，归案后能如实供述。（4）黄北新能积极赔偿受害人的损失，可酌定从轻处罚。（5）黄北新是初犯、偶犯，无犯罪前科、劣迹，可酌定从轻处罚。经审理查明，原审认定上诉人黄北新犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，应予认定；认定黄北新还应赔偿附带民事诉讼原告人赵某在本案中的各项损失133338.87元，符合法律规定，应予认定。关于赵某的上诉意见和委托代理人的代理意见，本院综合评判如下：1.关于上诉人赵某申请重新鉴定的问题。上诉期间，上诉人赵某向本院提出申请，要求对其伤情进行重新鉴定。经查，新公（司）鉴（法活）字〔典2018〕06017号《鉴定书》是广东省新兴县公安司法鉴定中心根据办案单位提供的病案资料（包括：新兴县人民医院住院病历、CT诊断报告单、病程记录、手术记录），依照《人体损伤程度鉴定标准》进行检验鉴定，由有鉴定资质的鉴定机构和鉴定人作出，赵某的伤情鉴定程序合法，形式完备。鉴定书也于2018年7月4日送达给赵某的兄弟赵某1。鉴定人亦在一审出庭就鉴定意见及赵某在鉴定后出现的情况作出了说明，认为赵某后期治疗的病历资料，不足以改变原来的鉴定结果。现赵某以其伤情严重为由申请重新鉴定，缺乏事实依据，本院不予支持其重新鉴定的请求。2.关于上诉人赵某在本案中是否存在过错问题。黄北新和其妻子梁志嫦在新兴县新城镇雨洞村委水模塘村黄某新建的房屋路边处，因砍竹赔偿问题与赵某、赵某1发生争执，双方发生激烈争吵及肢体冲突，黄北新拿起垃圾池旁的一条方木打向正在与梁志嫦争执的赵某的头部，致赵某受伤。事件的起因是赵某家人在没有征得黄北新家人同意就砍伐属于黄北新家的竹子，即使种有竹子的地方已经村集体同意分给赵某家人，但黄北新的家人之前已在该地上栽种竹子，赵某在竹子赔偿问题在未经双方协商解决或循法律途径处理的情况下，径行砍竹，因此发生口角及相互推打，导致本案的发生，应当认定存在过错。3.过错责任的分担问题。赵某在没有协商处理竹子赔偿问题情况下径行砍伐，在发生争执后没有克制好情绪，与其兄弟赵某1等人再次找到黄北新，双方又在黄北新工作的地方发生激烈争吵和肢体冲突，存在一定的过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，赵某在民事方面也需要承担一定的责任。综合本案双方行为对损害后果的影响，一审认定赵某要承担30％的责任，符合法律规定。委托代理人认为最多只承担损失的10％，没有事实和法律依据，不予采纳。4.原审附带民事诉讼被告人梁志嫦是否应承担赔偿责任的问题。梁志嫦是黄北新的妻子，在赵某等人找黄北新理论时参与争吵和肢体冲突，没有伤害赵某的主观故意及实施伤害赵某的行为，赵某被伤害是黄北新临时起意而为。与梁志嫦没有犯罪的意思联络，故梁志嫦不应当承担相应的赔偿责任。5.一审认定的赔偿项目金额是否有误的问题。（1）误工费，经核实，赵某于2018年5月19日至同年6月29日在新兴县人民医院住院41天、2018年6月30日至同年8月8日在广州市第一人民医院住院39天、2018年11月12日至同年11月28日在广州市第一人民医院住院16天，住院共96天。广州市第一人民医院两次出院小结出具的医嘱本息分别为3个月和1个月，共4个月。赵某及其委托代理人认为医嘱休息143天，没有事实依据。（2）交通费，上诉人主张实际支出交通费1870元，但未能提供相应的票据予以证明，一审酌情支持816元，是根据陪同人员人数及班车、出租车交通费发票结合两次异地就医往返情况核实所得，并无不当。（3）营养费是根据医嘱证明而酌情考虑的费用，一审根据本案的实际情况确定2000元并无不当。（4）住宿费问题，虽然赵某住院需要陪护，但陪护人员在广州住宿，应当提供相关的住宿票据。没有证据证实有住宿费用的支出，依法不予支持。（5）后续医疗费问题，广州市第一人民医院的出院小结载明上诉人还需做手术取出另外一个颅骨锁，费用为3至5万元，这虽是必然要发生的费用，但没有实际发生，且属不明确的数额。原审没有支持该请求，并无不当。关于上诉人黄北新及其指定辩护人的意见，本院综合评判如下：1.关于本案认定的事实问题。上诉人黄北新与受害人赵某因竹子赔偿问题引发矛盾，导致双方及家人互相争吵和发生肢体冲突，上诉人黄北新持方木击打赵某，致赵某受伤，损伤程度为轻伤一级的事实，有受害人赵某的陈述、证人赵某1、赵某2、黄某1、梁志嫦等的证言、黄北新的供述、鉴定意见、勘验检查笔录、辨认笔录等证据予证实，足以认定。2.关于量刑问题。上诉人黄北新具有的从轻处罚情节，包括被害人方有过错、自首、积极赔偿受害人的部分损失、是初犯、偶犯，无犯罪前科、劣迹等，原审在量刑时已作充分考虑并予以从轻处罚。一审量刑在法律规定的幅度内，符合法律规定。本院认为，上诉人黄北新故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。赵某对事件的发生存在一定的过错，可以对黄北新酌定从轻处罚。黄北新明知他人报警而留在原地等候处理，归案后如实供述其个人罪行，系自首，依法可以从轻处罚。本案因民间纠纷引起，黄北新赔偿被害人部分损失，可以酌定从轻处罚。黄北新的犯罪行为造成赵某的经济损失，除依法承担刑事责任外，还应承担相应的民事赔偿责任。原审认定本案损失合计为219055.53元，由赵某自负其中30%即65716.66元、由黄北新承担余下70%即153338.87元，黄北新已先行赔付的20000元予以扣减，黄北新尚需赔偿赵某人民币133338.87元的事实，本院予以确认。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和量刑恰当，适用法律正确，审判程序合法，附带民事赔偿部分的处理符合法律规定，应予以维持。附带民事诉讼上诉人赵某的上诉意见及其委托代理人的代理意见，理由不成立，本院不予采纳；上诉人黄北新的上诉意见及其指定辩护人的辩护意见，理由均不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  陈伟扬审判员  罗 杰审判员  韦志远二〇一九年五月六日书记员  陈淑雯附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。