四川省成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0105民初14390号 原告：十九冶成都建设有限公司崇州分公司，住所地：成都崇州经济开发区。 负责人：姚本秋。 委托诉讼代理人：童娟、罗婵玉，四川明炬（龙泉驿）律师事务所律师。 被告：中科建设开发总公司，住所地：中国（上海）自由贸易试验区锦绣东路2777弄31号。 法定代表人：顾玮国。 被告：中科建设开发总公司西南分公司，住所地：成都市青羊区清江中路65号香格里拉花园4-2-11。 负责人：周志成。 委托诉讼代理人：钟洁，女，1986年11月6日出生，汉族，住成都市新都区。 二被告共同委托诉讼代理人：周志宇，四川天与律师事务所律师。 原告十九冶成都建设有限公司崇州分公司（以下简称十九冶崇州分公司）与被告中科建设开发总公司（以下简称中科总公司）、被告中科建设开发总公司西南分公司（以下简称中科西南分公司）买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告十九冶崇州分公司的委托诉讼的代理人童娟、罗婵玉，被告中科总公司、中科西南分公司的委托诉讼代理人周志宇均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告十九冶崇州分公司向本院提出诉讼请求：一、判令中科总公司、中科西南分公司支付货款4340127.6元，并自2017年12月28日起按年息6%的标准支付资金占用利息至付清之日止；二、中科总公司、中科西南分公司支付律师代理费180000元；三、判令中科总公司、中科西南分公司承担本案诉讼费、保全费、保函费等。事实和理由：2016年5月，十九冶崇州分公司与中科西南分公司签订了《成都市预拌混凝土供应合同》，约定就其施工的“崇州青年公苑保障性住房二期”项目向十九冶崇州分公司购买混凝土，合同约定了购买的混凝土的种类、单价、付款方式、违约责任等。合同签订后，十九冶崇州分公司依约履行了合同义务，向中科西南分公司供货并通过验收。主体工程封顶后，2017年8月29日双方办理了工程结算，结算金额为21508252.6元。其后，就零星工程双方按月办理了结算，经结算，中科西南分公司应支付货款22440127.6元。按照合同约定，中科西南分公司应在主体封顶且验收合格后支付不低于已供混凝土总产值85%的货款，剩余货款在办理结算并提供全套竣工资料后四个月内付清扣除质保金3%外的所有材料款，质保金在质保期满后3个月内无息支付。但合同约定付款时间已到，经多次催告，尚欠货款4340127.6元，因此，为维护十九冶崇州分公司的合法权益，故起诉至法院。 被告中科总公司、中科西南分公司辩称，一、十九冶崇州分公司起诉要求支付的货款尚未达到付款条件，不应向其支付。根据《成都市预拌混凝土供应合同》第4.3.2条约定，每次支付款项时乙方须向甲方开具等额混凝土增值税专用发票，双方结算办理完成后开具剩余发票。十九冶崇州分公司要求付款的前提是必须开具符合约定的发票，但其至今未开具发票，根据先履行抗辩原则，中科西南分公司有权拒绝支付货款。二、案涉工程尚未竣工验收，十九冶崇州分公司要求退还质保金的请求不应支持。根据《成都市预拌混凝土供应合同》第4.3.2条约定，余款在办理结算并提供全套竣工资料后4个月内付清扣除质保金3%外的所有材料款，质保金在质保期内产品无质量问题，期满后3个月内无息支付。该工程至今未竣工验收，故未达付款条件。三、十九冶崇州分公司要求支付利息、律师费的请求于法无据。根据《成都市预拌混凝土供应合同》约定，在十九冶崇州分公司开具发票前，中科西南分公司有权不支付任何款项也不承担违约责任。且十九冶崇州分公司也未提供律师费发票，诉请律师费过高，故请求予以调减。 本院经审理认定事实如下：2016年6月8日，中科西南分公司作为买方（甲方）与卖方十九冶崇州分公司（乙方）签订的《成都市预拌混凝土供应合同》载明：“一、工程概况甲方因承建崇州青年公苑二期项目，需购买乙方生产的相应规格的预拌混凝土……二、预拌混凝土供应范围：……供应总量暂定100000立方米，预计合人民币约2800万元，以项目实际结算方量为准……4.3.2工程付款办法：（1）本工程混凝土供应量每月办理进度，即甲乙双方于每月1日至5日对上月自然月内来料量核定。乙方垫资达40000m3或乙方垫资到2016年12月30日，两者任意满足一条，则达到付款条件，甲方按所签收商品砼供货单支付乙方已供混凝土总量70%的进度款。此后每两个月作为支付节点，到达节点后15日内支付乙方该两个月已供混凝土总量70%的工程进度款。主体封顶且主体验收合格后（不超过主体封顶后3个月），甲方向乙方支付不得低于已供混凝土总产值的85%并办理主体及同期零星决算。余款在办理结算并提供全套竣工资料后4个月内付清扣除质保金3%外的所有材料款（质保期1年内），质保金在质保期满后3个月内无息支付。每次支付款项时乙方需向甲方开具等额混凝土增值税专用发票后方可支付，在双方结算办理完成后开具全部剩余发票（含质保金）……8.1.1甲乙双方因合同发生争议时，应及时协商，协商不成时，则任何一方有权向合同签订地法院提起诉讼，因此发生的诉讼费、鉴定费、律师费等费用由败诉方承担”。 2017年6月9日，《主体结构分部工程质量验收报告》载明：建设单位崇州市保障性住房中心，工程名称崇州市青年公寓二期保障性住房项目标段，施工单位中科建设开发总公司，验收日期2017.6.9，施工单位中科建设开发总公司、监理单位、设计单位和建设单位均认为对主体部分同意验收，并分别签章。同一天的《主体分部工程质量验收记录》载明：分项工程均为合格，施工单位中科建设开发总公司、设计单位、监理单位均签章。 《十九冶成都建设有限公司崇州分公司混凝土总结算书》载明：“订货单位中科西南分公司，工程名称崇州青年公苑保障性住房二期，总金额21508252.6元，截止日期2016年5月27日至2017年8月28日”；四份《十九冶成都建设有限公司崇州分公司混凝土结算书》分别载明：本月金额367950元，截止日期2017年10月1日至2017年11月30日；本月金额125325元，截止日期2017年12月1日至2017年12月31日；本月金额434280元，截止日期2018年1月1日至2018年1月31日；本月金额4320元，截止日期2018年2月1日至2018年2月28日。上述结算书均有“中科建设开发总公司西南分公司、十九冶崇州分公司”鉴章。 2018年10月31日《收条》载明：“今收到十九冶成都建设有限公司崇州分公司制作的青年公苑二期保障性住房项1#-2#楼商砼资料（包括基础商砼资料和主体商砼资料）”，接收人处有“中科建设开发总公司崇州市青年公苑二期一标段资料专用章”。 四川省成都市国力公证处于2019年1月21日出具的（2019）川国公证字第9564号《公证书》载明：“申请人：十九冶成都建设有限公司崇州分公司……申请人的代理人任望于二〇一九年一月十五日十一时到达本处办公室，将加盖有十九冶成都建设有限公司崇州分公司发票专用章的发票号为08486260-08486303的《四川增值税专用发票-抵扣联》四十四分、共四十四页进行密封，发票号为08486260-08486303的《四川增值税专用发票-发票联》四十四分、共四十四页进行密封，以国内标准快递方式寄送至：成都市成都市青羊工业园总部基地T区18号，收件人：王经理，单位名称：中科建设开发总公司西南分公司。中国邮政速递物流股份有限公司成都市金牛分公司揽投员付启航现场收件，事后出具了1071823974019《国内标准快递》详情单一份，共一页”。邮政快递查询单显示该邮件于2019年1月16日投递并签收。 十九冶成都建设有限公司与四川明炬（龙泉驿）律师事务所签订《委托代理合同》，约定因与中科总公司、中科西南分公司买卖合同纠纷一案，委托四川明炬（龙泉驿）律师事务所律师担任代理人，十九冶成都建设有限公司支付了律师代理费180000元。 十九冶崇州分公司向华安财产保险股份有限公司支付了诉讼财产保全保险服务费10000元。 庭审中，中科总公司、中科西南分公司均认可欠付货款及质保金共计4340127.6元，并已收到上述款项的发票。其中，质保金为645247.58元（21508252.6元×3%）。 上述事实，有双方当事人身份信息、《成都市预拌混凝土供应合同》、《十九冶成都建设有限公司崇州分公司混凝土结算书》、收条、（2019）川国公证字第9564号《公证书》、《委托代理合同》、华安财产保险股份有限公司诉讼财产保全责任保险单、中信银行客户回单、发票等证据及当事人陈述在案为证，具有真实性、合法性和关联性，本院予以采信。 本院认为，本案中的《成都市预拌混凝土供应合同》系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效，应按照约定全面履行义务。 关于十九冶崇州分公司主张中科总公司、中科西南分公司支付4340127.6元的诉请。根据《成都市预拌混凝土供应合同》之约定，主体封顶且主体验收合格后，中科西南分公司应支付不低于已供混凝土总产值的85%，余款在办理结算并提供全套竣工资料后4个月内付清扣除质保金外的所有材料款，质保期1年，质保金在质保期满后3个月内无息支付，十九冶崇州分公司开具等额混凝土增值税专用发票后，中科西南分公司付款，在双方结算办理完成后开具全部剩余发票（含质保金）。十九冶崇州分公司提交的主体分部工程质量验收记录、主体结构分部工程质量验收报告，均载明由中科总公司施工的，崇州市青年公苑二期保障性住房项目，施工单位、监理单位、设计单位及建设单位2017年6月9日的验收结论均为质量合格，同意验收，虽中科公司、中科西南公司辩称上述证据系复印件，不予认可，但既未提出相反的证据进行证明，也未提请鉴定，且中科西南分公司作为施工方，应当清楚该工程完成情况，本院对上述证据的真实性予以确认，故2017年6月9日为主体验收合格时间，质保期于2018年6月9日期满，质保金应在质保期满后3个月内即2018年9月9日前无息支付；十九冶崇州分公司也分别办理了总结算和零星结算，于2018年10月31日移交了全部资料，并于2019年1月16日向中科西南分公司邮寄了全部未付款4340127.6元的发票，故中科西南分公司的付款条件已经成就，其最迟应于提供全套竣工资料后4个月内即2019年2月28日前付清材料余款3694880.02元（4340127.6元-645247.58元），于2019年1月16日支付质保金645247.58元，合计4340127.6元，而依照《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”之规定，虽中科西南分公司应履行对4340127.6元的付款义务，但中科西南分公司并不具有法人资格，中科总公司作为总公司应对中科西南分公司的债务承担责任。 关于十九冶崇州分公司要求支付自2017年12月28日起按年息6%的标准计算的资金占用利息的请求。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，中科西南分公司在付款条件成就后并未于2019年2月28日前付清材料余款3694880.02元，也未于2019年1月16日支付质保金645247.58元，其行为构成违约，应当承担违约责任，而中科西南分公司对十九冶崇州分公司造成的实际损失主要为资金占用的利息损失，故本院对十九冶崇州分公司的该项诉请部分支持为由中科总公司以欠付的材料余款3694880.02元为本金，按照6%/年的标准支付自2019年3月1日起至实际付清之日止的利息；以质保金645247.58元为本金，按照6%/年的标准支付自2019年1月17日起至实际付清之日止的利息， 关于律师费，保函费。《成都市预拌混凝土供应合同》约定如发生争议，应及时协商，因此发生的诉讼费、鉴定费、律师费等费用由败诉方承担，而十九冶崇州分公司已支付律师费180000元、诉讼财产保全保险服务费10000元，故十九冶崇州分公司要求支付律师费180000元、保函费10000元的诉请符合合同约定，本院予以支持。 综上所述，十九冶崇州分公司的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告中科建设开发总公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告十九冶成都建设有限公司崇州分公司4340127.6元及利息（以3694880.02元为本金，按照6%/年的标准，自2019年3月1日起计算至实际付清之日止；以645247.58元为本金，按照6%/年的标准，自2019年1月17日起计算至实际付清之日止）； 二、被告中科建设开发总公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告十九冶成都建设有限公司崇州分公司律师费180000元、诉讼财产保全保险服务费10000元； 三、驳回原告十九冶成都建设有限公司崇州分公司其他诉讼请求。 如果被告中科建设开发总公司未按本判决指定的期间向原告十九冶成都建设有限公司崇州分公司履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本案案件受理费42961元，诉讼保全费5000元，合计47961元（该款已由原告十九冶成都建设有限公司崇州分公司预交），由被告中科建设开发总公司负担，并在履行上述给付义务时一并支付给原告十九冶成都建设有限公司崇州分公司。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  马 磊 人民陪审员  万郁文 人民陪审员  徐 红 二〇一九年五月二十八日 书 记 员  徐 新