河南省浚县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0621民初2867号原告：姜磊，男，1987年4月16日出生，汉族，住河南省鹤壁市淇滨区。委托诉讼代理人：赵志方、张宇，河南创诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：周乃津，鹤壁市淇滨区黎阳街道法律服务所法律工作者。被告：河南永吉路桥发展有限公司。住所地：周口市农业路16号。统一社会信用代码：9141160268973154X2。法定代表人：王桂英。职务：执行董事。被告：张彩广，男，1976年3月23日出生，汉族，住浚县。被告：张新有，男，1971年9月28日出生，汉族，住浚县。以上三被告委托诉讼代理人：郭永生，河南黎光律师事务所律师。原告姜磊与被告河南永吉路桥发展有限公司(以下简称永吉公司）、张彩广、张新有劳务合同纠纷一案，本院于2018年10月12日立案后，依法组成合议庭，分别于2018年12月11日、2019年2月28日、2019年4月2日公开开庭进行了审理。原告姜磊的委托诉讼代理人赵志方、张宇、周乃津，被告河南永吉路桥发展有限公司、张彩广、张新有的委托诉讼代理人郭永生到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付原告工程款150974元（最后数额以鉴定为准），利息自2018年7月19日起至实际清偿之日止，按同期人民银行贷款利率支付原告利息；2、被告承担本案的诉讼费。事实和理由：2017年8月18日，原被告签订了《工程承包合同》，原告承包了浚县中医院医技门诊综合楼图纸及变更内的所有主体工程和二次结构全部钢筋工程。承包方式为：包工不包料，结算方式按图纸上的建筑面积计算。合同签订后，在履行过程中，被告变更了图纸，增加了原告的工作量，现原告依约按时完工并交付被告使用。被告支付了部分工程款后，还欠150974元未付。经原告多次催要，被告以种种理由拒付。三被告辩称，1、本案属于建设工程施工合同，第一、第二被告不是本案当事人，应当退出诉讼；2、由于原告施工质量严重不合格且未能完成合同约定义务，已构成违约；3、被告张新有已向原告付款50余万元，按照合同约定已超额支付。综上，请求依法驳回原告对三被告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、关于图纸的变更情况。原告提交了工程承包合同、图纸、微信记录、录音光盘、现场照片、设计更改通知单、证人证言、邮件截图等证据，以此证明原告与被告张新有签订工程承包合同，同时，被告张新有让原告看的是一套图纸(老图纸)，在此情况下，双方签订的合同，而实际施工时是按另一套图纸（新图纸）进行施工。被告张新有对工程承包合同无异议、设计更改通知单真实性没有异议，但认为应按每平方35元计算工程款。对其他证据均有异议：认为原告说22号图纸（新图纸）才到，签订合同时我的基坑都挖好了，没有图纸咋干这个工程，是伐板基础，都是平的，22号我都开始打垫层了，原告提供的证据内容无法证明原告的证明目的。被告永吉公司、张彩广同张新有的意见。本院经审查认为，根据设计更改通知单，地下室增加265平方米面积，被告对真实性无异议，本院予以确认。原告主张签订合同时是一套图纸，实际施工时是另一套图纸，增加了较大的工程量，原告主张证据不足，本院不予采信。2、关于被告张新有支付原告的工程款的数额。被告张新有主张已支付工程款544500元，原告主张实际收到508000元。本院经审查认为，双方争议的36500系微信转账部分，被告张新有提供的微信转账记录显示，2017年10月14日转账6500元，2018年1月4日转账20000元，2018年2月14日转账10000元，原告已领取。根据原、被告之间的结算方式，原告收到工程款向被告张新有出具收据，在微信转账时双方未产生纠纷，且合同约定基础完工保证金20000元退还，因此被告张新有微信支付原告36500元，被告张新有没有收据予以证明，不符合双方的结算方式，故不予认定该微信转账36500元系支付的工程款。3、关于未完成工程量价款的认定。被告张新有主张原告在施工过程中产生的重新维修工程量价款35500元及未完成地下室出口钢筋和变更增加CT室下面地面钢筋工程量价款应予扣除。为支持其主张提交了现场图纸、证人李某出庭证言，李某出具的收款收据3份41000元。原告异议为，这是我施工完成后甲方增加的工程量，与我无关；对收条的真实性、客观性有异议，且与本案无关；证人证言虚假。本院认为，被告张新有提供的证据客观真实，与本案具有关联性，原告亦未提供相反证据，故本院依法确认未完成的工程量价款为41000元，应从原告主张的工程款中扣除。4、关于原告在施工过程中的罚款认定。被告张新有主张在实际施工过程中，因原告未按图纸要求施工，钢筋原材料浪费，造成了经济损失，被告永吉公司项目部进行了处罚，共计20000元。为证明其主张提交了现场照片、处罚通知3份，罚款20000元收据1份。原告均有异议，对照片不予认可，对处罚通知真实性有异议，我方从未收到过，被告也没有通知他；对罚款收据的真实性有异议，不是行政事业单位的正规发票，是被告永吉公司对被告张新有出具的，不具备法律效力。本院经审查认为，被告张新有提交的2017年11月28日、2018年1月29日的两份处罚通知，有照片和罚钢筋工收据相互印证，证据来源合法，可以证明案件事实，两份处罚通知均载明“张新有施工队钢筋工姜磊”，故本院予以采信，依法确认罚款10000元的事实。2018年5月22日的处罚通知，系“致：张新有”，且“签收人：拒签”，说明被告张新有对该笔10000元罚款不予认可，亦不能充分证明该损失系原告造成，故该罚款与本案的关联性本院不予确认。5、关于原告申请司法鉴定。本院经审查认为，原告申请司法鉴定的内容，与原告和被告张新有签订的工程承包合同的内容相悖，依法应当不予准许原告申请鉴定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告永吉公司承建浚县中医院门诊医技门诊综合楼建设工程，被告张彩广为项目经理，被告永吉公司将部分土建施工项目分包给被告张新有具体施工。2017年8月18日，原告作为乙方与被告张新有作为甲方签订工程承包合同，约定：1、承包范围：图纸及变更内的所有主体工程和二次结构全部钢筋工程；2、承包方式：包工不包料，甲方只提供水电路三通及每一层流动配电箱，乙方自带所有机械设备使用工具和安全帽、安全带及绑丝、垫块、生活费用；3、承包价格：人防和车库每平方米为84元，三层主体部分每平方米35元；4、结算方式：按图纸上的建筑面积计算（采光井不计算面积）；5、付款方式：人防车库封顶后支付工程总进度的80%工程款，三层框架封顶完工后支付总进度80%的工程款，二次结构完成付工程总进度95%，余下5%一月内付清；6.1、乙方有义务严格按照设计图纸，工程变更及技术交底施工，否则造成的反工损失由乙方负责；6.3、乙方必须向甲方交付贰万保证金，基础完工保证金退还；7.4、乙方保证工程质量，经甲方和监理验收钢筋一次通过，如第二次验收所有费用由乙方负责；9、如因队伍素质低劣，完不成工程部下达的任务，甲方有权予以辞退，按已完成工程量的60%结算，乙方未经甲方同意而自动退场者不予结算。合同签订后，原告组织施工，完成人防和车库面积为4691平方米，完成三层主体部分为6562平方米，另完成变更图纸后增加的地下室面积为265平方米。但原告在施工过程中有部分工程量未完成，工程价款为41000元。因原告施工的技术问题，两次造成钢筋原材料浪费，被罚款共计10000元，已实际由被告张新有交纳。现涉案工程主体已竣工，原告施工部分已验收合格。现被告张新有已实际支付原告劳务工程款508000元。本院认为，原告与被告姜磊签订工程承包合同，原告承接的实际是钢筋施工劳务部分，但原告没有施工资质，违背法律的强制性规定，为无效合同。原告实际组织了施工，完成施工项目经验收合格，依照法律规定，被告张新有应参照合同约定支付工程价款。原告按约定完成了大部分施工项目，并完成了地下室增加工程量265平方米，按约定人防和车库每平方米为84元，地下室增加部分亦应按此单价计算工程量价款，符合当事人的真实意思表示，被告张新有主张按每平方米35元计算，没有事实和法律依据，本院不予采纳。原告完成工程量价款数额为604974元[(4691+265)×84+6562×35-41000]，被告张新有已支付工程量价款508000元，故被告张新有仍欠付原告工程量价款为96974元。但原告在施工过程中因技术问题，造成钢筋用料浪费，实际损失为罚款10000元，依合同约定和法律规定应予扣除。综上，被告应支付原告的工程款为86974元。原告的其他工程价款请求，证据不足，本院不予支持，待有证据可另行主张。因原告未全部完成合同约定的施工项目，其请求被告支付欠付工程款的利息，结合本案的实际情况，应自起诉之日起按年利率6%计算逾期付款利息为宜。被告张新有的其他辩称理由没有事实和法律依据，本院不予支持。原告请求被告永吉公司、张彩广承担给付工程款义务，因涉案工程未进行决算，不能确认欠付工程款的数额。故原告的该项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、第十八条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告张新有于本判决生效后十日内给付原告姜磊工程款86974元，并按年利率6%支付自2018年10月12日起至实际清偿之日止的逾期付款利息；二、驳回原告姜磊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3319元，由原告姜磊负担1407元，被告张新有负担1912元。被告负担部分，暂由原告垫付，待执行时一并执行。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省鹤壁市中级人民法院。审 判 长  刘希普审 判 员  李恕超人民陪审员  曹再强二〇一九年五月二十二日书 记 员  宋 冰