河南省信阳市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）豫15民特2号申请人：罗山县东南石业有限公司。法定代表人：游文秀，该公司董事长。委托诉讼代理人：李明阳，该公司销售部经理。委托诉讼代理人：马俊辉，该公司法律顾问。被申请人：张世祥，男，汉族，1973年4月4日出生，住河南省罗山县。委托诉讼代理人：胡开乔，罗山县法律援助中心律师。申请人罗山县东南石业有限公司与被申请人张世祥申请撤销劳动争议仲裁裁决一案，本院于2019年3月20日立案后进行了审查。现已审查终结。申请人罗山县东南石业有限公司称：一、罗山县劳动人事争议仲裁委员会做出的仲裁裁决违反法定程序。1、罗山县劳动人事争议仲裁委员会未向申请人合法送达仲裁庭开庭通知。申请人管理人员从未收到开庭通知，仲裁庭人员也从未到公司书面下达开庭通知，更没有到公司调查取证，导致申请人未能合法行使抗辩权。2、开庭时间和仲裁时间让申请人质疑。本案的开庭时间为2019年1月29日，即农历2018年12月24日，临近春节；裁决时间为2019年2月11日，即农历二零一九年正月初七，即春节后开班的第一天。此点确让申请人质疑，开庭时间恰逢公司放假，而在春节后开班第一天就进行裁决，难道合议庭的工作真是这么“高效”！但事实不是这样。《仲裁裁决书》确定的本案受理时间是公历2018年12月25日，仲裁庭完全可以在2019年1月29日前完成，却置传统习俗于不顾，在特殊的时间点开庭和裁决，其目的就是偏袒被申请人，让申请人抗辩不能。3、申请人不能到庭具有客观原因。申请人企业是从福建省招商而来，农历2018年12月18日到2019年正月18日（开庭和裁决时间段内），根据罗山县大气环境污染治理的统一要求和传统习俗，公司人员全部放假回老家过春节，只临时聘请两位本地群众看场，无人处理事务。因此申请人不能出庭抗辩，存在客观理由。（有园区管委会和守场人证明）二、被申请人劳动能力鉴定违法。据申请人了解，被申请人伤情并不重，不构成十级伤残，其劳动能力鉴定的时间与法定时间不符，其受伤部位仲裁庭没有查明。1、罗劳人仲裁字（2018)81号《仲裁裁决书》认定被申请人的停工留薪期为6个月，《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》第八条规定“停工留薪期满或延长期满后，工伤职工应当进行劳动能力鉴定”，停工留薪期是被申请人的伤情恢复期。该工伤发生于2018年7月11日，于2018年11月26日进行劳动能力鉴定，此时仅有四个半月的时间，被申请人劳动能力尚处于恢复期，此时鉴定对申请人不公，也违反了《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》第八条的规定。因此，申请人对其劳动能力鉴定质疑，不予认可。2、仲裁裁决认定被申请人的伤情是跖骨骨折，而周党镇卫生院的诊断证明为右侧II/III趾骨骨折，两处骨折显然不是同一部位。其伤情是本案的最重要事实，不能存在不确定性，跖骨骨折存在旧伤的可能，显然是仲裁庭工作人员不负责任，对申请人严重不公。三、罗劳人仲裁字〔2018)81号《仲裁裁决书》认定被告的工资标准有误，应当依据信阳市2017年职工月平均工资计算。申请人与被申请人的劳动合同约定并非固定工资，系多劳多得，《仲裁裁决书》以被申请人仅仅两个月的工资作为计算标准，显对申请人不公。因为由于大气环境污染治理的要求和市场需求，申请人一年有四个月不能正常生产，而5月、6月正是生产旺季，所以工资较高，以后的月份还要停产。故申请人认为被申请人的月平均工资应当以信阳市2017年职工月平均工资4168元计算，即停工留薪期工资应为25008元、经济补偿应为2084元。综上，申请人认为罗劳人仲裁字（2018)81号《仲裁裁决书》的作出存在违反法定程序，认定事实错误，且申请人有客观理由未能到庭抗辩，恳请贵院依法审查，依法予以撤销。故此，1、请求依法撤销罗劳人仲裁字（2018)81号《仲裁裁决书》；2、由被申请人承担本案诉讼费用。被申请人张世祥称，一、仲裁程序合法，罗山县劳动仲裁庭共向申请人两次送达开庭通知，第一次送达时，有邮局回执为凭。可是申请人无视法律的规定，不按时出庭。迫不得己，仲裁庭又第二次合法送达，并定于2019年2月11日开庭，因现在的公司老板是借用申请人的营业执照从事经营活动的，所以，其一直不按时出庭，那么申请人应当承担不利的法律后果。关于2019年2月11日开庭时间是否合理合法的问题，答辩人认为2019年2月11日系国家规定的上班的时间，任何单位必须服从，而不能因为个别企业放假，仲裁和司法机关就不能开庭。另外，申请人认可企业留有两名值班人员，那么值班人员的职责包括代收文书的行为就是公司的行为，有邮局送达回执为凭。二、答辩人提供的《劳动能力鉴定结论书》具有法律效力。根据相关法律规定：申请人在收到《劳动能力鉴定结论书》后，应当及时提出异议和申请重新鉴定，否则视为该项权利放弃，并认可该鉴定结论。现申请人对鉴定结论没有提出实质性的反驳意见，再者，一般肢体骨折的鉴定时间为伤后3个月，有的可以提前鉴定，有的也可之后鉴定。××患者伤情稳定之后予以鉴定，都是符合鉴定程序的。因此，恳请中级法院依法采纳该鉴定意见，三、答辩人的工资标准应当以其受伤前一年之内来确定。答辩人是2018年5月1日上班，并于2018年7月11日发生工伤事故，期间答辩人只能领取2个月的工资。且两个月的工资分别都是8000元。另外，在双方签到的《劳动合同书》中，约定合同期为一年。原则上，答辩人每个月的工资都是一样的，除非双方有特别约定。本案中，双方并没有约定答辩人的工资在生产旺季是多少钱、在生产淡季是多少钱，而申请人又不能提供证据予以证明，对此视为申请人举证不能。而事实上双方约定的工资标准是每月8000元，这与答辩人提供的工资单是一致的。综上，申请人的请求，无事实和法律依据。为切实保护农民工的合法权益并及时得到赔偿，恳请中级法院驳回申请人的请求，维持罗山县劳动人事争议仲裁委员会做出的仲裁裁决。经审查查明：2019年2月11日，罗山县劳动人事争议仲裁委员会作出罗劳人仲案字（2018）81号裁决：一、自本裁定生效之日起，解除申请人张世祥和被申请人罗山县东南石业有限公司之间的劳动关系；二、被申请人罗山县东南石业有限公司在本裁定书生效之日起十日内支付申请人张世祥一次性伤残就业补助金25008元，停工留薪期工资48000元、护理费1008元、经济补偿4000元，以上共计柒万捌仟零壹拾陆元（78016.00元）；被申请人罗山县东南石业有限公司协助申请人张世祥到罗山县工伤保险所办理工伤保险赔付相关事项；四、驳回申请人张世祥的其它仲裁请求。罗山县劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月22日向罗山县东南石业有限公司邮寄送达开庭通知书，中国邮政给据邮件跟踪查询系统查询显示邮件签收。罗山县东南石业有限公司未在罗山县劳动人事争议仲裁委员会开庭通知书确定的时间到庭参加庭审。本院认为，罗山县劳动人事争议仲裁委员会开庭前向罗山县东南石业有限公司邮寄送达开庭通知书，中国邮政给据邮件跟踪查询系统查询显示邮件签收可认定罗山县东南石业有限公司收到罗山县劳动人事争议仲裁委员会开庭通知书，其未在开庭通知书载明开庭时间参加庭审，视为放弃参加庭审及抗辩权利。罗山县劳动人事争议仲裁委员会确定开庭时间虽然临近年关，但并非在法定节假日。故罗山县劳动人事争议仲裁委员会仲裁程序并无不当，罗山县东南石业有限公司关于仲裁裁决违反法定程序的理由无充分事实依据，不予支持。关于张世祥劳动能力鉴定问题，罗山县东南石业有限公司未在劳动人事争议仲裁期间提出异议，视为认可信劳鉴[2018]0783号劳动能力鉴定结论书。关于工资标准问题，罗山县劳动人事争议仲裁委员会认定张世祥停工留薪工资有相应的事实及法律依据，适用法律并无错误。综上，申请人罗山县东南石业有限公司申请撤销劳动人事争议仲裁裁决于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条规定，裁定如下：驳回申请人罗山县东南石业有限公司的申请。申请费400元由申请人罗山县东南石业有限公司承担。审判长  朱永超审判员  付 巍审判员  胡晓峰二〇一九年五月十日书记员  李亚楠