徐州市铜山区人民法院民 事 判 决 书(2018)苏0312民初10337号原告：徐州矿务集团有限公司张双楼煤矿，住所地徐州市沛县大屯镇西。负责人：董世刚，该矿矿长。委托诉讼代理人：高念钦，张双楼矿法务部部长。委托诉讼代理人：冯光，该矿法律顾问。被告：顾云洪，男，1965年9月出生，汉族，住徐州市贾汪区。委托诉讼代理人：厉小丽，江苏非圆律师事务所律师。委托诉讼代理人：王灿，江苏非圆律师事务所实习律师。原告徐州矿务集团有限公司张双楼煤矿（以下简称张双楼煤矿）与被告顾云洪劳动争议纠纷一案，本院于2018年11月13日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张双楼煤矿的委托诉讼代理人高念钦、冯光、被告顾云洪的委托诉讼代理人厉小丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张双楼煤矿向本院提出诉讼请求：1.判决原告不支付被告住院期间护理费29880.46元、不支付停工留薪期工资106729.77元；2.案件受理费由被告承担。事实和理由：被告顾云洪在原告处工作期间，于2014年1月30日发生工伤事故，同日入院治疗。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。生活不能自理的工伤职工停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。被告并未提供停工留薪期延长的证据，故其停工留薪期应按12个月计算。被告工伤住院后，原告派专人护理至2014年8月31日。根据规定，原告只应再付5个月的护理费，而原告之前支付的护理费为2800元，已经超过规定的标准数额。被告工伤后，于2015年8月25日经徐州市劳动能力鉴定委员会作出《徐州市劳动能力鉴定结论通知书》，伤情鉴定为七级伤残，无生活自理障碍。2015年10月19日，徐州市劳动能力鉴定委员会作出《徐州市劳动能力鉴定复核鉴定结论通知书》，鉴定为六级伤残，无护理依赖，同时撤销了2015年8月25日的七级鉴定结论。2017年被告因工伤复发伤情变化再次进行劳动能力鉴定，2017年4月28日，徐州市劳动能力鉴定委员会作出《徐州市劳动能力鉴定结论通知书》，复查鉴定为三级伤残，无生活自理障碍。2017年8月18日，徐州市劳动能力鉴定委员会作出《徐州市劳动能力鉴定复核结论通知书》，鉴定为三级伤残，部分护理依赖，同时撤销了2017年4月28日的鉴定结论。原告认为，被告工伤后被鉴定为六级伤残，无护理依赖，根据《工伤保险条例》第三十六条的规定，原告应按被告工资的60%给其发放伤残津贴，即每月3900元。2015年3月至2017年8月，共计应支付117000元，而原告实际支付被告161341元，已经超额支付。被告2017年的鉴定系因工伤复发伤情变化后的复查鉴定，与停工留薪期无关。综上，徐州市劳动人事争议仲裁委员会裁决原告支付被告住院期间护理费29880.46元、停工留薪期工资106729.77元没有事实和法律依据。为维护自己的合法权益，原告诉至贵院，请求法院依法支持原告诉请。被告顾云洪辩称，被告认为徐州市仲裁委作出的仲裁裁决书是正确的，被告从2014年9月1日-2017年9月31日伤情一直处于加重状态，据《工伤保险条例》第三十三条第三款之规定，被告主张的住院期间的护理费是应当予以支持的。在此期间被告累计住院762天，因被告在仲裁时未提供护理人员的工资状况，故护理费是按照同期的最低工资标准计算的，在此之前原告支付被告的护理费仅有22800元，实际上还应支付29880.46元，因其总共的护理费是52680.46元。被告于2014年1月30日发生工伤，2015年3月至2017年8月期间的伤情一直处于加重状态，且于2017年8月被鉴定为三级伤残，部分护理依赖。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，原告应该支付停工留薪期间的工资共计227500元，而原告仅支付了120770.23元，还应支付106729.77元。根据《工伤保险条例》之规定，原告应该给予被告支付停工留薪期间的工资及护理费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下案件事实：被告顾云洪原系原告张双楼煤矿工人，其工作期间原告依法为其缴纳工伤保险。2014年1月30日，被告顾云洪在平朔项目部21104工作面转载机尾清理浮煤时，被巷道下帮片的煤块砸中头部并摔倒受伤。同日入住朔州市第一人民医院，被诊断为：重型颅脑损伤、脑挫裂伤、颅骨骨折、颅底骨折、双侧锁骨骨折、右肱骨干骨折、左额叶脑挫裂伤、左额部及右颞部硬膜外血肿、右眼钝挫伤、筛骨骨折、蝶骨骨折、左肋骨多发骨折、肺挫裂伤、右肱骨骨折伴桡神经损伤。2014年2月14日，被告出院，出院医嘱：1、继续住院治疗，加强功能锻炼；2、密切观察病情变化、不适随诊。2014年2月15日至2016年2月1日，被告均在徐州市中心医院住院治疗，其治疗病情均为工伤伤情且其被诊断出颅脑外伤综合征病情。2016年7月6日至9月9日，被告因颅脑外伤综合征及右侧视神经萎缩再次入住徐州市中心医院，被告该次住院65天。2016年10月13日，被告因脑损害和功能障碍及躯体疾病引起精神障碍入住徐州市东方人民医院治疗至11月18日。被告先后因该疾病在该院多次治疗，具体包括：2016年12月12日至2017年1月13日住院31天、2017年2月6日至2月27日住院21天、2017年4月10日至5月11日住院31天、2017年6月26日至7月26日住院30天、2017年8月10日至9月1日住院22天、2017年10月9日至10月27日住院18天、2018年3月6日至3月27日住院20天。被告最后一次住院还被诊断为“特指持久性人格改变”。被告住院期间，原告派人护理至2014年8月31日，另原告支付被告护理费22800元。被告顾云洪在受伤前12个月平均应发工资金额为6500元、平均实发工资金额为5445.92元。被告受伤原告原告正常支付其工资至2015年2月。自2015年3月至2017年8月30日，原告共计支付被告120770.23元。2014年3月28日，徐州市人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书，认定被告所受伤害为工伤。2015年8月25日，徐州市劳动能力鉴定委员会作出《徐州市劳动能力鉴定结论通知书》，被告伤情鉴定为七级伤残，无生活自理障碍。2015年10月19日，徐州市劳动能力鉴定委员会作出《徐州市劳动能力鉴定复核鉴定结论通知书》，被告伤情复核鉴定为六级伤残，无护理依赖，同时撤销了2015年8月25日的鉴定结论。2017年被告因工伤复发再次进行劳动能力鉴定，2017年4月28日，徐州市劳动能力鉴定委员会作出《徐州市劳动能力鉴定结论通知书》，被告经复查鉴定为三级伤残，无生活自理障碍。2017年8月18日，徐州市劳动能力鉴定委员会作出《徐州市劳动能力鉴定复核结论通知书》，被告经复核鉴定为三级伤残，部分护理依赖，同时该委撤销了2017年4月28日的鉴定结论。2018年，被告顾云洪将原告及徐州矿务集团有限公司诉至徐州市劳动人事争议仲裁委员会，诉请包括：1、支付2015年3月至2018年8月工资及2018年9月至退休之日止的工资，按月工资6500元计算；2、住院伙食补助费50250元、住院期间护理费80400元；3、2017年8月18日至法律规定时间之日止的生活护理费，按照月1358元计算；4、一次性伤残补助金208000元、交通费5000元；5、伤残津贴支付至法律规定的时间，按照每月1947元支付。2018年10月18日，徐州市仲裁委作出徐劳人仲案字【2018】第262号裁决书，部分支持被告请求，原告不服诉至本院。另查明，庭审中，被告以住院伙食补助费、一次性伤残补助金、交通费、伤残津贴（2017年9月之后）、生活护理费均应由工伤保险基金支付，故在本案中不再主张，其亦不向徐州矿务集团有限公司主张权利。本院认为，本案的争议焦点为：被告主张的工资、护理费及伤残津贴（2017年9月之前）有无计算依据。一、关于被告主张的工资，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。根据《工伤保险条例》第三十八条的规定，工伤职工工伤复发，确认仍需要治疗的，享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇。根据上述规定，职工发生工伤后，停工留薪期一般情况下不超过12个月，最长不超过24个月，但如果工伤复发可以重复享受该待遇。被告自2014年1月30日发生工伤，至2015年10月19日鉴定为六级伤残，停工已经超过12个月，尚未超过24个月。结合被告该期间的住院病案材料，可以看出被告治疗的均系工伤病情且属于工伤复发，因此本院支持被告停工留薪期自受伤之日起至2015年10月劳动能力鉴定结束。原告已经正常支付被告工资至2015年2月，故还应支付被告8个月的停工留薪期工资。关于停工留薪期工资标准，按照《工伤保险条例》的规定应为工伤职工的原福利待遇，即实发工资。本院支持被告43567.36元（5445.92元*8月）。关于被告主张的2015年11月及以后的工资，因其自2015年10月已经被鉴定为六级伤残，2017年8月被鉴定为三级伤残，其应当自2015年11月之后按月享受伤残津贴，其再行主张停工留薪期工资本院不予支持。二、关于被告主张的护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。另根据该条例第三十八条工伤复发的规定，被告的伤情一直处于复发加重的状态，故本院支持其住院期间的护理费。根据被告两次鉴定结论通知书，其2017年8月18日被鉴定为三级伤残部分护理依赖，其后应由工伤保险基金支付生活护理费，因原告自工伤发生至2014年8月31日派人护理被告，故本院支持被告2014年9月1日至2017年8月31日期间住院期间护理费。结合被告提供的住院病案及所载明住院天数，该期间被告共计住院753天，本院支持被告护理费60240元（753天*80元）。三、关于伤残津贴，根据《工伤保险条例》第三十六条的规定，职工因工伤被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当的工作。难以安排工作的，由用人单位按月发放伤残津贴，标准为：六级伤残为本人工资的60%。根据《工伤保险条例》第六十四条的规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。被告的月缴费工资为6500元，故原告应当在2015年11月之后按月支付被告伤残津贴3900元直至2017年8月。2017年9月以后，因被告被鉴定为三级伤残，故其伤残津贴应当由工伤保险基金支付，故原告应支付被告伤残津贴85800元（3900元*22月）。原告合计应支付被告停工留薪期工资、住院护理费、伤残津贴合计189607.36元（43567.36元+60240元+85800元），因原告已经支付其护理费22800元、工资120770.23元，还应支付被告46037.13元。综上，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十六条、第三十八条、第四十五条、第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告徐州矿务集团有限公司张双楼煤矿于本判决生效之日起十日内支付被告顾云洪停工留薪期工资、护理费、伤残津贴差额共计46037.13元；二、驳回原告徐州矿务集团有限公司张双楼煤矿、被告顾云洪其他请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告徐州矿务集团有限公司张双楼煤矿负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数提交副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长 陈 琪人民陪审员 孙 琴人民陪审员 王新礼二〇一九年五月十三日书 记 员 朱彤辉