云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云03民终612号上诉人（原审原告）：蒋卜生，男，汉族，1987年12月28日生，小学文化，运输业从业人员，云南省泸西县人，住云南省泸西县。上诉人（原审原告）：杨兰仙，女，汉族，1954年5月13日生，小学文化，农民，云南省泸西县人，住云南省泸西县。系上诉人蒋卜生之母。上诉人（原审原告）：蒋某1，女，汉族，2008年9月22日生，在校学生，云南省泸西县人，住云南省泸西县。系上诉人蒋卜生之长女。上诉人（原审原告）：蒋某2，男，汉族，2010年10月2日生，在校学生，云南省泸西县人，住云南省泸西县。系上诉人蒋卜生之长子。蒋某1、蒋某2的法定代理人：张乔艳（系蒋某1、蒋某2之母），女，汉族，1988年9月8日生，小学文化，农民，云南省泸西县人，住云南省泸西县。四上诉人的共同委托诉讼代理人：周红梅，云南兴春律师事务所律师，特别授权委托代理。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司沙洋支公司。地址：湖北省荆门市沙洋县沙洋镇沙洋胜利一街。负责人：肖桥雄，职务：经理。被上诉人（原审被告）：郑金润，男，汉族，1984年10月8日生，初中文化，驾驶员，湖北省荆门市人，住湖北省荆州市荆州区。被上诉人（原审被告）：荆州市大运通物流发展有限公司。地址：湖北省荆州市沙市区东风大道北段。法定代表人：樊孝宇，职务：经理。上诉人蒋卜生、杨兰仙、蒋某1、蒋某2与上诉人中国人民财产保险股份有限公司沙洋支公司（以下简称沙洋保险公司）、被上诉人郑金润、被上诉人荆州市大运通物流发展有限公司（以下简称大运物流公司）机动车交通事故责任纠纷一案，师宗县人民法院作出（2018）云0323民初1661号民事判决，宣判后，蒋卜生、杨兰仙、蒋某1、蒋某2及中国人民财产保险股份有限公司沙洋支公司均不服，向本院提起上诉。本院于2019年3月19日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。上诉人蒋卜生、杨兰仙、蒋某1、蒋某2上诉请求：撤销原判，依法改判以城镇居民标准计算残疾赔偿金并支持被扶养人生活费、精神抚慰金、护理费、营养费，上诉费由沙洋保险公司、郑金润、大运物流公司承担。事实及理由：1、其残疾赔偿金应以城镇标准计算。上诉人蒋卜生从事运输行业，在石林县春源沙厂工作期间住宿舍，其他受别人雇佣时间根据线路就地住宿，没有运输任务就在户籍所在地居住，其以交通运输事业为主要收入来源。2、应支持被扶养人生活费，上诉人蒋卜生伤残等级为八级，类似案例中，各地法院均支持受害人被扶养人生活费。3、应支持精神抚慰金，上诉人蒋卜生在交通事故中无责任，遭受严重的损害后果，现左小腿伤残，导致身体无法负重，造成了无法弥补的伤痛。4、根据相关法律规定应支持营养费的主张。5、根据上诉人蒋卜生首次住院，病情危重，医疗机构虽未提供2人护理的证明，但病情需要，应支持2017年2月11日至5月3日住院期间的2人护理费。上诉人沙洋保险公司上诉请求：依法改判一审认定的误工费和护理费。由蒋卜生、杨兰仙、蒋某1、蒋某2承担一、二审诉讼费。事实及理由：1、一审法院支持误工费过高。569天的误工时间不合法，根据鉴定标准最长时间不超过半年，其是故意拖延时间做鉴定，故误工时间建议按最长180天酌情考虑；按交通运输行业标准计算误工费错误，蒋卜生一审提供的证据，证实其打零工，日平均工资在150元左右，且其到事故发生时领取驾驶证才一年多，又未能提交道路运输从业资格证，不能认定从事道路运输行业，故建议按农、牧、渔在岗职工日平均工资160元计算。2、一审支持护理费过高。蒋卜生分四次住院，其中15天无护理证明，护理天数应认定为101天，护理人员没有固定收入，护理费标准应参照曲靖医院护工100-120元/天计算。针对沙洋保险公司的上诉理由，蒋卜生、杨兰仙、蒋某1、蒋某2答辩称，一审认定误工费事实清楚，适用法律正确，蒋卜生伤势较重，住院治疗多达100多天，至今左下肢仍有外固定支架，窦道有渗出，其遵循法医建议，待临床治疗效果稍稳定后才申请鉴定，且治疗并未全部结束，并无恶意拖延伤残鉴定评定时间。蒋卜生2015年3月取得驾驶资格后，就不间断从事交通运输业，已经脱离农业生产经营，一审按交通运输业标准计算误工费正确。关于护理费参照曲靖医院护工标准计算无异议，即按照2018年居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资63460元计算。蒋卜生、杨兰仙、蒋某1、蒋某2向一审法院起诉请求赔偿：医疗费305431.3元、误工费143928.55元、护理费31663.81元、伙食补助费31663.81元、营养费3480元、残疾赔偿金185976元、被抚养人生活费：37726.9元、后期治疗费20000元、交通费5000元、鉴定费1800元、邮寄费30元、精神抚慰金30000元。先由中国人民财产保险股份有限公司沙洋支公司承担交强险120000元后，不足的由该保险公司在商业三者险限额内承担，仍有不足部分由郑金润、荆州市大运通物流发展有限公司承担连带责任，并由原审被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2017年2月11日，被告郑金润驾驶鄂Ｄ×××××号重型半挂牵引车牵引鄂Ｄ×××××号重型集装箱半挂车，沿师弥线由师宗往彩云方向行驶。08时17分，行驶至师宗县师弥线K74+40M处，因超速行驶制动不当导致车辆失控驶入道路东侧与对向由原告蒋卜生驾驶的云Ｇ×××××号重型厢式货车正面相撞，造成原告蒋卜生受伤、云Ｇ×××××号车受损的道路交通事故。原告蒋卜生受伤后，被送往师宗现代医院救治，因病情危重，当即转往中国人民解放军59中心医院住院治疗。2017年3月15日，师宗县公安局交通警察大队作出师公交认字［2017］第5303232201700009号《道路交通事故认定书》，被告郑金润承担此事故的全部责任。2018年9月5日，经云南乾盛司法鉴定中心鉴定：蒋卜生左小腿损伤伤残等级评定为八级，后期医疗费用评估为人民币20000（贰万元）元。另查明，被告郑金润驾驶的车辆登记所有人为被告荆州市大云通物流发展有限公司，被告郑金润与被告荆州市大运通物流发展有限公司系雇佣关系，肇事系在运输途中。鄂Ｄ×××××号重型半挂牵引车牵引鄂Ｄ×××××号重型集装箱半挂车在中国人民财产保险股份有限公司沙洋支公司投保交强险和商业险。再查明，事后，被告郑金润垫付医疗费共计人民币325882.6元。张涛、樊园园、蔡谕美、郑来发均系郑金润的朋友，替郑金润转账交蒋卜生的医疗费。李贤账户中的钱系郑金润及郑金润的朋友转入交蒋卜生的医疗费。一审法院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿，不足部分由保险公司在商业第三者责任保险范围内予以赔偿，再不足部分由事故当事人按照各自过错的比例分担责任。雇佣驾驶人员在从事雇佣活动中，发生交通事故致人损害时，由保险公司在交强险范围内予以赔偿，不足部分，由雇主承担赔偿责任。本案中，根据道路交通事故认定书认定的责任划分，认定郑金润承担此事故的全部责任，蒋卜生不承担此事故责任。本案被告郑金润驾驶的鄂Ｄ×××××号重型半挂牵引车牵引鄂Ｄ×××××号重型集装箱半挂车在中国人民财产保险股份有限公司沙洋支公司投保交强险和商业险，故应由被告中国人民财产保险股份有限公司沙洋支公司先在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由被告中国人民财产保险股份有限公司沙洋支公司在商业第三者责任保险范围予以赔偿，再不足部分由被告荆州市大运通物流发展有限公司赔偿。关于原告方的费用认定如下：原告主张的医疗费305431.3元，其中，2018年9月4日至2018年9月11日产生的费用5509.77元是在鉴定后产生的费用，应包含在后期治疗费中，故5509.77的医疗费不予支持，剩余费用299921.53元系原告的实际支出，予以确认；主张的误工费143928.55元，符合相关规定，予以确认；主张的护理费31663.81元，因原告住院天数为116天，按相关标准计算，护理费应为18644.68元；主张的伙食补助费31663.81元，因原告住院天数为116天，按相关标准计算，住院期间生活补助费应为11600元；主张的营养费3480元，没有相关医嘱，不予支持；主张的残疾赔偿金185976元，因原告蒋卜生居住在农村，主要收入来源于农村，故残疾赔偿金应按农村标准计算，即残疾赔偿金59172元；主张的被抚养人生活费不符合相关规定，不予支持；主张的后期治疗费20000元、鉴定费1830元，于法有据，予以确认；主张的交通费5000元、结合本案实际情况，酌情支持交通费2500元；精神抚慰金30000元，综合全案实际情况，不予支持。以上费用共计人民币557596.76元。由被告中国人民财产保险股份有限公司沙洋支公司在交强险限额内赔偿原告人民币120000元。剩余435766.76元由被告中国人民财产保险股份有限公司沙洋支公司在商业第三者责任保险范围予以赔偿。其中，鉴定费1830元由被告荆州市大运通物流发展有限公司予以赔偿。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条、第十六条、第二十条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，一审判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司沙洋支公司于本判决生效之日起30日内在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿原告蒋卜生医疗费、误工费等各项经济损失共计人民币120000元；二、由被告中国人民财产保险股份有限公司沙洋支公司于本判决生效之日起30日内赔偿原告蒋卜生医疗费、误工费等各项经济损失共计人民币435766.76元。被告郑金润已实际支付的325882.6元，系超额支付的，应从被告中国人民财产保险股份有限公司沙洋支公司赔偿给原告蒋卜生的费用中扣除后返还给被告郑金润；三、由被告荆州市大运通物流发展有限公司于本判决生效之日起30日内赔偿原告蒋卜生鉴定费1830元；四、被告郑金润不承担赔偿责任；五、驳回原告蒋卜生的其他诉讼请求；六、驳回原告杨兰仙、蒋某1、蒋某2的诉讼请求。案件受理费100元，由被告荆州市大运通物流发展有限公司承担。二审中，当事人均未向本院提交新证据。经二审审理查明的法律事实，与一审认定一致，本院依法予以确认。本院认为，经审查，一审认定本案基本事实清楚。关于本案双方上诉人提出相关费用计算的问题，本院评定如下：第一，残疾赔偿金的计算。上诉人一审中提交的证据，仅能证实蒋卜生从事的是运输行业，收入主要来源于运输，但其并未长期居住在城镇，不能以城镇居民标准计算，一审法院以农村居民标准计算残疾赔偿金并无不当。第二、误工费的计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，蒋卜生从事运输行业，但其无相对固定收入和近三年平均收入，一审法院参照交通运输行业标准计算并无不当；同时，蒋卜生出院后存在后期治疗，其治疗并未全部结束，上诉人沙洋保险公司不能证实蒋卜生系故意拖延鉴定时间，故一审误工时间计算至定残日前一天，符合法律规定。第三，护理费的计算。蒋卜生前后住院共计116天，其中15天虽无护理证明，但结合其住院治疗的实际情况，护理需要客观存在，一审认定116天符合本案实际；护理人无医疗机构或者鉴定机构明确意见，只能认定为1人护理；护理费计算标准，根据蒋卜生实际按照农、林、牧、渔在岗职工平均工资163.73/天，均未超过服务行业和卫生行业的标准，一审法院予以支持并无不当。第四，被扶养人生活费的计算，上诉人将卜生未提供证据证实其丧失劳动能力，且结合蒋卜生伤残等级为八级的实际，一审法院不予支持，符合法律规定。第五，精神抚慰金系根据受害人损害程度、侵权行为方式及过错、当地经济生活水平等实际情况确定，根据蒋卜生损伤程度和本案实际，一审法院不予支持其精神损害抚慰金，并无不当。第六、医疗机构对蒋卜生住院期间营养费并无明确的医嘱，且结合其受伤情况，一审法院不予支持其营养费，亦无不当。综上所述，上诉人蒋卜生、杨兰仙、蒋某1、蒋某2及上诉人沙洋保险公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持。一审认定基本事实清楚，审判程序合法，实体处理得当，应予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费共人民币200元，由上诉人蒋卜生、杨兰仙、蒋某1、蒋某2负担100元，上诉人中国人民财产保险股份有限公司沙洋支公司负担100元。本判决为终审判决。本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满之日起二年内向一审法院申请强制执行。审判长  杨美琼审判员  李连毅审判员  邵 娅二〇一九年五月三十日书记员  李文涛