湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂03民终1040号上诉人（原审原告、被告）：十堰天恒工贸有限公司。住所地:湖北省十堰市工业新区捷达路12号。法定代表人：李伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈克宝，男,该公司法律顾问。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解，代收法律文书。上诉人（原审被告、原告）：李兰成，男，汉族，1968年5月7日出生,住湖北省十堰市张湾区。委托诉讼代理人：杨能，湖北平长律师事务所律师。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：李根，湖北平长律师事务所律师。代理权限：一般代理。上诉人十堰天恒工贸有限公司（以下简称：天恒公司）因与上诉人李兰成劳动争议一案，均不服湖北省十堰市张湾区人民法院（2018）鄂0303民初1217号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月13立案后，依法组成合议庭，经过阅卷并询问当事人，合议庭认为事实已核对清楚，决定不开庭审理。上诉人李兰成在本院审理期间，申请撤回上诉，本院已裁定准许李兰成撤回上诉。本案现已审理终结。天恒公司上诉请求：撤销一审判决，依法对李兰成的伤情进行重新鉴定。事实和理由：1.十堰市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定书的依据不符合《中华人民共和国劳动能力鉴定职工工伤和职业病致残等级》的规定，且李兰成住院拍片和主治病情两项都没有开列左手拇指不完全离断的检查和治疗结论。鉴定委员会没有按照规定通知天恒工贸公司代表参与鉴定，该委员会的组成不符合法律规定。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，人民法院应当准许天恒工贸公司申请重新鉴定。2.李兰成系电焊工，其擅自到冲床上调试设备，且李兰成不具备相应资质，不排除李兰成有自残可能，根据《工伤保险条例》第十六条规定，自残不能认定为工伤。故李兰成不应当认定为工伤。即使李兰成不构成自残，但其行为亦存在重大过错责任。李兰成答辩称：1.天恒公司上诉状中只有事实和理由，没有提出上诉请求，请求二审法院不予审理并直接驳回天恒公司的上诉。2.十人社工伤认字（2017）Z32号工伤认定决定书认定李兰成所受伤害是工伤，该决定书已生效。天恒公司收到劳动能力鉴定结论书后未在法定期限内申请再次鉴定，其公司应当依法承担支付李兰成工伤待遇的责任。天恒公司向一审法院起诉请求：对李兰成的伤情进行重新鉴定。李兰成向一审法院起诉请求：1.解除天恒公司和李兰成之间的劳动关系，天恒公司向李兰成支付解除劳动合同补偿金7200元（120元/天×30天×2个月）；2.天恒公司向李兰成支付工伤待遇共计141090元，其中一次性伤残补助金25200元（7个月×3600元/月），一次性工伤医疗补助金23028元（6个月×3838元/月），一次性伤残就业补助金30703元（8个月×3838元/月），停工留薪期间工资54000元（15个月×3600元/月），住院伙食补助费1050元（21天×50元/天），护理费6000元（60天×100元/天），交通费1000元，劳动能力鉴定费108元；3.天恒公司向李兰成补缴2016年1月至今的各项社会保险；4.天恒公司向李兰成支付2016年1月份至今未签订书面劳动合同的双倍工资86400元（120元/天×30天×24个月）。一审法院认定事实:2016年1月，李兰成到天恒公司处工作，月平均工资3600元。2017年4月17日下午三点半，李兰成在工作过程中被冲床挤伤左手母指，住院治疗21天，医疗费已由天恒公司支付。2017年9月5日，十堰市人力资源和社会保障局认定李兰成所受伤害属工伤。2017年12月14日经十堰市劳动能力鉴定委员会鉴定，李兰成的伤情鉴定结论为十级伤残。天恒公司没有与李兰成签订书面劳动合同，也没有依法为李兰成缴纳社会保险。只是在工资发放时每月补发400元社保金。李兰成受伤后因工伤保险待遇问题与天恒公司发生争议，要求解除劳动关系，向十堰市张湾区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2018年4月23日作出张劳人仲[2018]裁字第73号裁决书，裁决：一、李兰成与天恒公司之间解除劳动关系；二、天恒公司一次性支付李兰成各项工伤待遇：一次性伤残就业补助金30704元，一次性伤残补助金25200元，一次性工伤医疗补助金23028元，停工留薪期工资10800元，伙食补助费420元，护理费2100元，鉴定费100元，合计92352元；三驳回李兰成其他仲裁请求。双方均对该仲裁裁决不服，引起诉讼。一审法院认为，李兰成在天恒公司处工作中受伤，经鉴定为工伤，应当依法享受各项工伤待遇；李兰成所受伤害经鉴定为十级伤残，其伤情所对应的停工留薪期为3个月，因此，停工留薪期满为2017年7月，本地区上年度职工月平均工资为基数3838元（46056元/12）。天恒公司要求对李兰成的伤情进行重新鉴定，因该鉴定是十堰市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定，天恒公司在该鉴定送达后放弃了再次鉴定的权利，故天恒公司的该项诉求，不予支持；李兰成要求公司支付停工留薪期间工资54000元过高，依法支持3个月，即10800元；要求支付护理费6000元，但未提供相关护理证明，故不予支持；要求公司补缴李兰成2016年1月至今的各项社会保险，该诉求不属于法院受案范围，不予处理；要求公司支付2016年1月份至今未签订书面劳动合同的双倍工资86400元，不符合法律规定，不予支持；要求支付解除劳动合同补偿金7200元过高，支持5400元（3600+3600÷2）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条、第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、天恒公司与李兰成之间解除劳动关系；二、天恒公司于判决生效之日起三十日内支付李兰成经济补偿金5400元；三、天恒公司于判决生效之日起三十日内支付李兰成各项工伤保险待遇：一次性伤残补助金25200元（3600元×7个月），一次性工伤医疗补助金23028元（3838元×6个月），一次性伤残就业补助金30704元（3838元×8个月），停工留薪期工资10800元（3600元×3），伙食补助费1050元（50元×21），交通费210元，鉴定费100元，合计91092元；四、驳回天恒公司和李兰成的其他诉讼请求。一审案件受理费20元，减半收取10元，由李兰成负担。本院二审期间,天恒公司和李兰成均未向本院提交新的证据。二审审理查明，一审法院查明认定的事实属实，本院予以确认。本院认为：李兰成在天恒公司工作期间受伤，经社会保险行政部门依法认定为工伤，并经十堰市劳动能力鉴定委员会鉴定其伤残等级为十级。李兰成应当依法享受各项工伤保险待遇。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》《工伤保险条例》及其他相关规定，依法判决由天恒公司支付李兰成经济补偿金5400元及相关工伤保险待遇91092元，双方对此均提出上诉。李兰成针对经济补偿金、双倍工资及工伤保险待遇中的部分数额提出上诉，但其在本院审理期间，又申请撤回上诉，亦经本院裁定准许，应视为其服从一审判决，本院对其上诉理由不再予以审查。关于天恒公司上诉提出十堰市劳动能力鉴定委员会组成不合法，该鉴定依据不符合规定，申请对李兰成的伤情进行重新鉴定的主张，根据《工伤保险条例》的相关规定，申请鉴定的单位和个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省级劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。本案十堰市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论书后，已向天恒公司送达并明确告知其对鉴定结论不服，可在15天之内向湖北省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，但天恒公司并未提出再次鉴定申请，应视为其放弃再次鉴定的权利。故，该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于天恒公司上诉提出李兰成受伤不应认定为工伤，其自身存在重大过错的主张，因李兰成所受伤害是否属于工伤系社会保险行政部门依法作出的行政行为，其如果对该工伤认定决定不服，法律也赋予了明确的救济途径，现该工伤认定决定已发生法律效力。故，该上诉理由亦不能成立，本院亦不予支持。综上，上诉人天恒公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人十堰天恒工贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 妍审判员 张 静审判员 刘占省二〇一九年五月二十二日法官助理刘坦书记员乔文