广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初5400号原告吴冬玲，女，汉族，1976年11月13日出生，身份证住址江西省吉安市永丰县。委托代理人梁昌柳，广东四为律师事务所律师，系深圳市宝安区公共法律服务中心指派援助律师。被告深圳金源环宇电源科技有限公司，住所地深圳市宝安区明月花都花园F栋1907号，统一社会信用代码91440300305989358L。法定代表人蔡海凤。委托代理人易春丽，广东华然律师事务所律师。委托代理人罗娟娟，广东华然律师事务所实习律师。第三人罗国超，男，汉族，1978年10月6日出生，身份证住址成都市锦江区。原告吴冬玲与被告深圳金源环宇电源科技有限公司、第三人罗国超劳动争议纠纷一案，本院于2019年2月22日立案受理后，适用简易程序于2019年5月20日公开开庭进行了审理。原告吴冬玲及其委托代理人梁昌柳、被告的委托代理人易春丽、罗娟娟，第三人罗国超到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告在2017年3月6日进入被告处任外贸业务经理，口头约定底薪人民币6,000元，提成2%，试用期3至6个月；公司负责人罗过超于2018年2月22日晚上打电话通知原告不用来公司上班。原告诉请求判令被告支付未签订劳动合同双倍工资差额人民币70,428元、经济赔偿金人民币6,250元、销售额提成人民币2,000元，共计人民币78,678元。庭审中，原告变更经济赔偿金为要求被告支付违法解除劳动关系赔偿金12，000元。被告答辩称：1、原告与被告之间不存在劳动关系，被告从成立至今并没有实际经营，罗国超是2017年4月15日才到被告处任职，其主要职责是做业务，原告称其2017年3月入职被告处，明显是撒谎捏造事实，罗国超与原告之间的合作及转款事宜是双方之间的私事，被告无法干预控制，与被告无关；2、原告与被告之间没有任何业务往来，原告要求被告支付未签订劳动合同二倍工资差额、经济补偿金、提成无事实及法律依据，原告与被告之间既不存在合作关系，也不存在劳动合同，更没有事实的劳动关系，原告并没有在被告处上班，也从未给被告提供任何与工作有关的劳务；综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2017年3月5日，第三人罗国超对原告进行面试，罗国超主张以个人名义招聘原告，并与原告存在合作炒单关系，原告主张罗国超明确表示是以被告公司的名义招聘原告工作，且约定底薪为每月6,000元，另有业务提成按销售额的2%，2017年3月6日正式入职。原告为证明其主张，提交了下列证据:1、个人账户汇总信息清单，证明罗国超于2017年4月25日向原告转账支付2017年3月6日至3月31日的工资5,455元，分别于2017年5月25日、6月26日、7月26日、8月25日、9月25日、10月26日、11月27日、12月29日，2018年1月25日向原告转账支付每月工资6,000元；2、发票。发票上加盖有被告公司的财务专用章，证明原告以被告公司名义与国外客户进行交易，被告开具发票并收取货款。3、微信、QQ、短信聊天记录。证明原告与罗国超就业务往来进行交流、沟通，双方之间有谈到工资及提成事宜。4、画册。证明原告的工作地点为福永白石厦新塘工业区1栋2楼，与被告对外的宣传画册上载明的公司地址相同。罗国超确认与原告之间的聊天记录，但主张双方系合作关系，由罗国超提供货源，双方合作炒单，且其于2017年3月份时还是深圳环宇昌电池有限公司的员工。庭审中，罗国超确认其持有被告公司的公章，但被告公司的公章放在其办公室，原告以被告公司的名义接单，加盖被告公司的公章时由原告自己去其办公室自行加盖公章，货款由罗国超收取。被告主张，原、被告之间不存在任何关系，原告与罗国超之间存在合作关系；被告没有实际经营过，并提交了纳税证明证明公司纳税为零。被告申请证人罗某出庭作证证明原告与罗国超之间系合作关系，经当庭询问，证人确认罗国超及原告提交的画册中载明的办公地点在新塘工业园1栋2楼，该地点是其租赁，但与原告系合作关系，向原告提供货源。另查，罗国超系被告公司的股东兼监事，与被告公司的法定代表人蔡海凤系夫妻关系，自2017年4月份被告公司为罗国超购买社保。在本院于2018年7月2日的询问笔录中，罗国超确认原告的工作场地系其与朋友石勇合租的，其于2018年2月22日打电话通知原告不要再去新塘工业园。原告主张罗国超仅支付其2018年1月份的工资5,000元，尚欠1,000元未发，2018年2月份其包括法定节假日共上班15天合计工资4,090元未发，并明确其诉求的未签劳动合同工资差额为：6,000元×9个月+1,000元+6,000元+4,090元×2=69,180元。原告主张其销售额总计超过10万元人民币，按2%的提成，最低提成款应有2,000元，根据原告提交的微信聊天记录及发票，罗国超确定已经收到的货款超过15,283美元，按照人民币兑美元的汇率，销售额超过10万元人民币。又查，原告于2018年4月23日申请劳动仲裁，请求被告支付：1、未签订劳动合同双倍工资差额人民币70,428元；2、单方面终止劳动雇佣关系经济赔偿金人民币6,250元；3、2017年3月至2018年2月销售额提成人民币2,000元。仲裁委决定不予受理。原告不服向本院起诉，案号为（2018）粤0306民初13430号，本院于2018年7月3日作出（2018）粤0306民初13430号民事裁定书，驳回原告吴冬玲的起诉。原告不服该裁定，上诉至深圳中院，深圳中院于2019年1月28日作出（2018）月03民终18176号民事裁定书，指令本院对本案进行审理。上述事实，有银行个人账户汇总信息清单、与罗国超的QQ及微信记录、发票、画册、社保记录及庭审笔录、（2018）粤0306民初13430号庭审笔录、询问笔录为证，本院予以确认。本院认为，原告以被告公司的名义对外接单，其提交的发票上加盖的是被告公司的财务专用章，原告办理业务所产生的货款由第三人罗国超收取，第三人罗国超与被告公司的法定代表人系夫妻关系且是被告公司的股东、监事，被告公司的公章由第三人罗国超实际控制，说明第三人罗国超实际控制被告公司，且第三人罗国超自2017年5月至2018年1月份每月25号左右向原告固定转账6,000元，以上事实能够相互印证，足以证明第三人罗国超代表被告为原告提供工作地点，原告的工作内容属于被告公司的业务范围，罗国超作为被告的实际控制人向原告支付劳动报酬的事实，被告及第三人罗国超主张以罗国超个人名义招聘原告且与原告系合作关系，但未提交充分有效的证据证明，应承担举证不能的法律后果，本院采信原告的主张，认定原告与被告自2017年3月6日至2018年2月22日期间存在劳动关系。根据我国《劳动合同法》的规定，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被告未按照上述规定与原告签订书面的劳动合同，原告诉求被告支付未签订劳动合同工资差额，有事实和法律依据，本院予以支持，原告主张罗国超仅以微信的方式转账支付其2018年1月份工资5,000元，2018年2月份工资未付，其要求的未签劳动合同工资的计算方式为：6,000元×9个月+1,000元+6,000元+4,090元×2=69,180元，被告及第三人罗国超未提交证据证明已全额支付原告2018年1月份、2月份的工资，应承担举证不能的法律后果，故原告诉求的未签劳动合同的工资中包含2018年1月份工资及工资差额1,000元、2018年2月份工资4,090元及工资差额4,090元，有事实和法律依据，本院予以支持。原告主张其于2018年2月22日离职，2月份共上班15天（包括法定节假日），按照底薪6,000元/月计算，原告2018年2月份工资为4,137.93元（6,000÷21.75天×15天），原告诉求金额为4,090元，系其对自身权利的处分，本院予以支持。经核算，被告应支付原告2017年4月6日至2018年2月22日期间未签劳动合同工资差额67,593.79元（6,000元÷21.75天×16天+6,000元×9个月+1,000元+4,090元×2）。原告诉求超出的部分本院不予支持。原告提交的微信聊天记录及发票等能够证明原告的销售额已超过100,000元人民币，按照双方约定的2%的提成，被告应支付原告销售提成不低于2,000元（100,000元×2%），原告诉求被告支付2,000元应视为原告对其自身权利的处分，本院予以支持。原告主张双方解除劳动关系是罗国超打电话通知其不用来上班了，罗国超亦确认其通知原告不用再去新塘工业园，因此，双方解除劳动关系的原因是被告单方违法解除，原告主张违法解除劳动合同赔偿金，有事实和法律依据，本院予以支持。故被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金12,000元，原告仲裁时申请的金额为6,250元，本院以原告仲裁时申请的金额为限确认被告须支付的违法解除劳动合同赔偿金为6,250元。依照《深圳市工资支付条例》第五条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告深圳金源环宇电源科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告吴冬玲未签劳动合同工资差额67,593.79元；二、被告深圳金源环宇电源科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告吴冬玲销售提成2,000元；三、被告深圳金源环宇电源科技有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告吴冬玲违法解除劳动合同赔偿金6,250元；四、驳回原告吴冬玲的其他诉讼请求。若被告未在本判决指定的时间内履行上述付款义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，双倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 韩 超 宇二〇一九年五月二十七日书记员 刘诗(兼)书记员 何 满 园