贵州省水城县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0221民初736号原告（反诉被告）：李定胜，男，1989年03月07日生，汉族，四川省资阳市安岳县人，住四川省资阳市安岳县。特别授权委托代理人：汪瑶，系贵州兆孚律师事务所律师，执业证号：15202201711411113。被告（反诉原告）：涟源市第二建设工程公司，住涟源市人民东路，统一社会信用代码：914313821876103429。法定代表人肖灿文，系该公司总经理。一般授权委托代理人雍彬，系湖南汗青律师事务所律师，执业证号：14301201110734807。第三人：中国水利水电第九工程局有限公司，住所地：贵州省贵阳市观山湖区诚信南路501号，统一社会信用代码：91520000214428387H。法定代表人：徐鹏程，系该公司总经理。特别授权委托代理人周江洪，男，1981年03月10日出生，汉族，贵州省贵阳市乌当区人，系该公司职工，住贵州省贵阳市乌当区。原告（反诉被告）李定胜与被告（反诉原告）涟源市第二建设工程公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年02月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）李定胜及其委托代理人汪瑶，被告（反诉原告）：涟源市第二建设工程公司委托代理人雍彬，第三人中国水利水电第九工程局有限公司委托代理人周江洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）李定胜向本院提出诉讼请求：1．依法判决被告立即支付原告工程款248，187元；2．依法判决第三人在欠付被告工程款限度内对上述款项承担连带支付责任；3．本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2018年01月15日，原被告签订《合同》，由原告承包六盘水百车河棚户区改造项目工地C4地块2#栋（实际施工中2#栋更变为3#栋）、6#栋、8#栋、13#栋外墙粉刷工程，该六盘水百车河棚户区改造项目实际是由第三人发包给被告的，《合同》对双方权利义务作了具体约定，其中约定单价为275元/㎡。合同签订后，原告组织工人按约施工。2018年04月26日，被告向原告出具《证明》一份，证明原告工程量为9025㎡。2018年04月27日，被告向原告出具《承诺书》份，承诺向原告拨付80%的工程款。2018年06月26日，被告向原告出具《欠条》一份，内容为“李定胜在涟源市第二建设公司六盘水百车河工地承包的3#、6#、8#、13#外墙漆工程（包工包料）合计平方9025㎡，单价为每平方275㎡，合计金额为贰拾肆万捌仟壹佰捌拾柒元（248，187元）。五月之内支付。”。如今五个月期限已过，原告多次找到被告要求付款，被告均以各种理由推诿。综上所述，原告特提起诉讼，请求判如所请。被告（反诉原告）涟源市第二建设工程公司辩称：一、被答辩人承建项目质量不合格，且拒绝整改，依法应当减少工程款及进行返工整改。1．存在质量不合格拒绝整改的事实。2018年3月、6月，案涉项目监理单位对C4地块工程进行整体检查并下达整改通知，整改范围包括外墙施工整体外观质量较差、墙面凹凸不平、阳角不顺直等问题，包含了李定胜负责的C4地块3#、6#、8#及13#外墙粉刷部分。总包方第三人水利水电九局也多次要求答辩人整改，答辩人也通知被答辩人进行整改，但被答辩人至今拒绝整改。经现状检查，李定胜负责的项目部分地方存在主要问题如下：空鼓、开裂、脱落、阳角不顺直、粉刷凹凸不平等质量问题。2．依法减少工程款。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十一条“因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。”之规定，经估算对李定胜承建项目全部整改到位至少要花费5万元，恳请法院依法减少工程款。3．依法返工整改。根据《合同法》第二百八十一条“因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应当承担违约责任。”之规定，答辩人有杈要求被答辩人对其承建项目现状中质量不合格地方进行返工整改。二、被答辩人要求支付工程款条件尚未成就，且应扣除5%质保金。2018年01月15日，答辩人项目部与被答辩人签订《合同》对支付进度款条件进行了约定，被答辩人诉求均未达到支付工程款的条件，包括：1．答辩人项目部验收合格后支付80%。经答辩人项目部检查，被答辩人承建项目存在部分质量不合格，且其接到答辩人整改通知后拒绝整改，该项目未通过答辩人项目部验收合格，没有达到该付款节点。2．建设单位验收合格后支付15%。建设单位即第三人水利水电九局，其对包括被答辩人承建项目在内的外墙进行整改，被答辩人仍未整改到位，该付款节点也没有达到。位，该付款节点也没有达到。3．预留5%质量保证金。《合同》约定预留5%质保金，在一年质保期满且未产生质量问题，才予以退还；被答辩人承建项目质保期尚未届满一年，且已经产生了质量问题，不符合合同约定退还质保金的条件。三、因被答辩人承建项目存在部分质量不合格，导致答辩人与第三人之间就工程量尚未完全结算，被答辩人应当承担不利后果。经查，因被答辩人承建4栋外墙粉刷存在部分质量不合格地方，就外墙粉刷工程量第三人至今尚有部分面积没有与答辩人进行结算，对此不利后果应由被答辩人承担。第三人中国水利水电第九工程局有限公司对本诉述称：1．我们和原告没有直接合同关系，我们属于第三方。2．我们不是业主单位。3．作为施工的总方，全力配合。被告（反诉原告）涟源市第二建设工程公司向本院提出反诉请求：判令反诉被告李定胜继续履行2018年01月15日与反诉原告签订的《合同》，立即对其承包的水城县2016年百车河片区城市棚户区改造项目C4地块3#、6#、8#、13#栋外墙粉刷工程质量不合格部分返工，修复整改至质量合格。事实和理由：2018年01月15日，反诉原告水城项目部与反诉被告签订《合同》，反诉被告承包了水城县2016年百车河片区城市棚户区改造项目C4地块3#6#、8#、13#栋外墙粉刷工程（外墙腻子粉及凃料两道工序），合同第四条约定了项目部验收和建设单位验收两道手续。同年04月26日，项目部出具《证明》也陈述反诉被告应对未完成工程量继续施工，如建设单位（水电九局）验收不合格的，则由反诉被告返工直至验收合格为止方可全部计量。其后，项目部对反诉被告工程进行验收，发现部分质量不合格；建设单位水电九局委托的监理部门也对涉案工程进行检查，发现不合格，并下达整改通知。项目部多次联系反诉被告要求对质量不合格地方进行整改但反诉被告一直拒绝予以整改，导致问题存续至今，故反诉原告不得已诉至贵院，望判如所请。原告（反诉被告）李定胜对反诉辩称，反诉不应得到支持，我已经按照约定完成合同内容并且涟源公司已经对我的工作结果予以认可，其中我的施工日记充分证明了其工作内容是在涟源公司该项目的现场施工负责人的监督管理下完成的，2018年04月26日的证明了涟源公司认可完成的工程量9025平方米，合同单价27.5元每平，所以我最终完成工程款为248，187元。2018年出具的承诺书充分证明了涟源公司同意向我拨付80%的工程进度款，2018年06月26日被告向我的出具欠条一份内容记载（略，欠条内容），充分说明了被告已经书面向我承诺了该工程款的支付期限，而现在被告一再用最先签订的合同的工程款支付期限只是为了浪费司法资源浪费时间，在后的承诺书、证明、欠条中具体的约定对工程款的支付期限已经做了具体的变更，其为被告真实意思表示，应当得到法庭支持，不应片面的采纳合同的约定期限，所以反诉请求不应得到支持。第三人中国水利水电第九工程局有限公司对反诉述称，工程质量上面要求涟源公司整改过，也发了涟源公司整改通知书，针对的是整个片区，没有单独指向某一个，包括外墙粉刷部分，不合格导致6#13#14#没有计量。本院经审理认定事实如下：2018年01月15日，被告（反诉原告）涟源市第二建设工程公司作为甲方与原告（反诉被告）李定胜（乙方）签订《合同》，由李定胜承包六盘水百车河棚户区改造项目工地C4地块2#栋（实际施工中2#栋更变为3#栋）、6#栋、8#栋、13#栋外墙粉刷工程，该棚户区改造项目实际是由第三人发包给涟源市第二建设工程公司的，《合同》对双方权利义务作了具体约定，其中约定单价为275元/㎡。合同签订后，李定胜组织工人按约施工。2018年04月26日，涟源市第二建设工程公司向李定胜出具《证明》一份，证明李定胜完成工程量为9025㎡。2018年04月27日，涟源市第二建设工程公司向李定胜出具《承诺书》，承诺向李定胜拨付80%的工程款。2018年06月26日，涟源市第二建设工程公司向李定胜出具《欠条》一份，内容为“李定胜在涟源市第二建设公司六盘水百车河工地承包的3#、6#、8#、13#外墙漆工程（包工包料）合计平方9025㎡，单价为每平方275㎡，合计金额为贰拾肆万捌仟壹佰捌拾柒元（248，187元）。五月之内支付”。另查明，上述工程系由第三人中国水利水电第九工程局有限公司承办给涟源市第二建设工程公司，涟源市第二建设工程公司再部分承包给李定胜完成，第三人中国水利水电第九工程局有限公司认可其尚欠涟源市第二建设工程公司工程款200万至300万。涟源市第二建设工程公司曾于2018年04月27日向李定胜支付款项20，000元。上述事实，有原告（反诉被告）提供的合同、欠条、承诺书，当事人庭审陈述在卷佐证。本案争议的焦点是：原告（反诉被告）李定胜的诉讼请求能否得到支持，涟源市第二建设工程公司的反诉是否成立。本院认为，根据查明的事实，李定胜与涟源市第二建设工程公司成立合同关系。李定胜依约完工后，涟源市第二建设工程公司向李定胜出具欠款金额为248，187元的欠条，对李定胜所完成工作量、欠款予以确认，后涟源市第二建设工程公司应本着诚实信用原则向李定胜履行合同债务，本院对李定胜请求支付欠款248，187元的诉讼请求，应扣减其已收取的预付款20，000元，予以支持228，187元。对于涟源市第二建设工程公司的反诉请求，其向李定胜出具付款承诺书、欠条，表明是对李定胜完成工程量及价款的验收与认可，双方在合同中也未对工程质量标准作出约定，故本院不予支持。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任。”的规定，第三人中国水利水电第九工程局有限公司应当在尚未向涟源市第二建设工程公司支付完毕的款项范围内向李定胜承担支付责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告（反诉原告）涟源市第二建设工程公司于判决生效后七日内支付原告（反诉被告）李定胜欠款人民币228，187元；二、第三人中国水利水电第九工程局有限公司应当在尚未向涟源市第二建设工程公司支付完毕的款项范围内向李定胜承担228，187元支付责任；三、驳回被告（反诉原告）涟源市第二建设工程公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5，023元，由被告（反诉原告）涟源市第二建设工程公司（原告（反诉被告）李定胜已预交，由被告（反诉原告）涟源市第二建设工程公司在判决生效后七日内返还给原告（反诉被告）李定胜）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期不上诉，则本判决发生法律效力，如果被告（反诉原告）或第三人拒绝履行，原告（反诉被告）李定胜）可在本判决确定的履行期限届满后两年以内，向本院申请强制执行。审 判 长  苏 冬人民陪审员  颜政杰人民陪审员  柏远忠二〇一九年五月七日法官助理张红明书记员陆旺