天津市河东区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0102民初2212号原告：李旭玲，女，1962年8月2日生，汉族，天津市扶轮中学教师，住天津市河**。委托诉讼代理人：何宁，天津张盈律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵旭善，天津张盈律师事务所律师。被告：天津市职业病防治院，住所地天津市河**新开路**。法定代表人：沈中阳，职务院长。委托诉讼代理人：李晶晶，天津长丰律师事务所律师。委托诉讼代理人：张庆，该医院医生。李旭玲与天津市职业病防治院（以下简称职业病院）医疗损害赔偿纠纷一案，本院于2019年3月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。李旭玲及其委托诉讼代理人何宁、赵旭善，职业病院的委托诉讼代理人李晶晶、张庆到庭参加诉讼，本案现已审理终结。李旭玲向本院提出诉讼请求：1.判令职业病院赔偿李旭玲精神损害抚慰金50000元整；2.待确定职业病院医疗行为过错责任比例后，再行追加其他损害赔偿诉讼请求；3.诉讼费由职业病院承担。后变更1.2项诉讼请求为判令职业病院赔偿医疗费、护理费、护理依赖费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、残疾生活辅助用具费、精神损害抚慰金、鉴定费共计491926元。事实和理由：2017年3月22日，李旭玲因“摔伤致右膝疼痛”到职业病院处治疗，入院诊断为：右胫骨平台粉碎性骨折。2017年3月24日，李旭玲在GA+CEA下行右侧胫骨平台粉碎性骨折切开复位内固定术，2017年4月7日出院。出院后，李旭玲按照职业病院出院医嘱功能锻炼，但无好转迹象。为寻求进一步治疗，2017年6月28日，李旭玲到天津市天津医院住院继续治疗，入院诊断为：右胫骨平台骨折术后畸形愈合，并于2017年7月24日在腰硬联合麻醉下行右胫骨平台骨折术后内固定取出、断端清理、取对侧髂骨植骨内固定术。综上所述，由于职业病院的医疗行为，导致李旭玲右膝关节功能障碍的严重损害后果，给李旭玲造成巨大损失。职业病院辩称，李旭玲2017年3月22日因“摔伤致右膝疼痛”到职业病院治疗，入院诊断为：右胫骨平台粉碎性骨折。经术前充分准备、完善的检查，李旭玲没有明显手术禁忌症，24日经全麻+硬膜外麻醉下行右侧胫骨平台粉碎性骨折切开复位内固定术，术程顺利，术中拍片骨折对位对线良好，术后给予对症支持治疗（输液、换药、带石膏锻炼），住院期间于3月31日再次复查X线片，与24日拍片对照没有明显变化，对位对线良好，4月7日拆线愈合良好出院。住院期间李旭玲确实提出对位不直问题，但我们做膝关节胫骨平台局部手术，不影响下肢立线问题。职业病院认为患者50多岁，可能受伤前存在下肢立线不正问题，与手术无关。术前与患者家属沟通，可能存在术后出现创伤性关节炎、关节面复位丢失、平台高度丢失、可能存在二次手术，包括取出内固定、运动医学韧带修复。现在患者说治疗方案不当，李旭玲的胫骨平台粉碎性骨折比较复杂，对于复杂的创伤性骨折没有手术治疗的定式，手术方案不存在缺陷；患者说没有截骨填充，实际做了冷冻干燥骨植骨，达到了填充骨缺损，恢复关节面高度的目的。胫骨平台粉碎性骨折治疗周期最少4个月到6个月，患者7月24日进行二次手术，时间匆忙，影响了恢复。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下:李旭玲2017年3月22日至职业病院治疗，入院诊断为：右胫骨平台粉碎性骨折，24日行右胫骨平台骨折切开复位内固定术，4月7日出院。2017年6月28日-7月10日，李旭玲至天津市天津医院住院治疗，诊断为：下肢骨折术后功能障碍，予对症健骨、消肿治疗。2017年7月10日-29日，李旭玲再次在天津市天津医院住院治疗，诊断为：骨折治疗后恢复期（右胫骨平台），期间于7月24日，行腰硬联合麻醉下行右胫骨平台骨折术后内固定取出、断端清理、取对侧髂骨植骨内固定术。2017年9月11日-11月21日，李旭玲第三次入天津市天津医院治疗，诊断为：胫骨平台骨折术后遗症，予运动疗法Bid;平衡功能训练Bid等康复治疗；定期复查X-Ray,促骨折愈合、营养神经、健骨药物对症治疗。2017年11月21日-12月1日，李旭玲至天津市天津医院治疗，诊断为：胫骨平台骨折术后遗症，行运动疗法Bid;平衡功能训练Bid等康复治疗；定期复查X-Ray,予促骨折愈合、营养神经、消肿等药物对症治疗。2017年12月6日-2018年2月15日，李旭玲入天津市天津医院治疗，诊断为：胫骨平台骨折术后遗症，行关节松动训练Bid;运动疗法Bid;作业疗法Bid;职业功能训练Qd;给予健骨、消肿及营养神经等药物对症治疗。2018年2月24日-2018年5月21日，李旭玲到天津市天津医院治疗，诊断为：下肢损伤后遗症，给予大关节松动训练Bid;下肢综合运动训练Bid;平衡训练Bid;职业功能训练QOd等康复治疗。2018年10月29日-2018年11月6日，李旭玲进天津市天津医院治疗，诊断为：骨折治疗后恢复期（右胫骨平台），11月1日，在神经阻滞麻醉下行右胫骨平台内固定取出。诉讼中，李旭玲向本院提起司法鉴定申请，要求鉴定事项为：1、职业病院实施的诊疗行为是否存在过错；2、职业病院诊疗行为与李旭玲损害后果之间是否具有因果关系以及原因力大小；3、职业病院是否尽到告知说明义务；4、李旭玲损伤残疾程度、护理依赖程度及后续治疗、康复建议。本院委托天津市医学会进行鉴定，后者出具《医疗损害鉴定意见书》，结论：1、医方的诊疗行为存在过错，与患者目前右膝关节功能不全的后果有一定因果关系，其原因力同等原因。2、被鉴定人李旭玲现有状况评定为7级伤残，属部分护理依赖；可继续行康复治疗。李旭玲对《医疗损害鉴定意见书》表示认可；职业病院对该份意见书的鉴定机构资质、鉴定人员资格、鉴定程序均无异议，认为职业病院应为次要责任，但没有提供证据佐证，因此，本院对其述不予采纳，认定《医疗损害鉴定意见书》的真实性、合法性及与本案的关联性。针对李旭玲赔偿主张所提供证据，本院认定如下：李旭玲主张医疗费用15034.27元，提供天津市急救中心收据、住院病案、医疗费票据，本院对该部分证据予以认定，其中3D打印费、助尔牌医用备皮包应为治疗期间的花费，经核算费用为15435.27元，李旭玲主张15034.27元，系其自身权利处置，本院尊重。关于残疾辅助器具费，李旭玲提供膝矫形器、运动护具、可孚拐杖发票，其中运动护具发票开票时间为2018年12月17日，不在其数次住院期间，无法看到医嘱，票据中获知护具种类为体育用品运动护具，因此，此笔费用与本案的关联性无法确认，本院确认残疾辅助器具费为3318元。关于交通费李旭玲提供出租车票据、李旭玲与赵伯明天津-北京往返火车票、天津城市一卡通有限公司发票。由于李旭玲就医均在天津，而其未提供证据证实前往北京与治疗的关联，因此，火车票费用不予认定；100元一卡通票据用途不详，另外，出租车票据中有部分与治疗时间不符，综合李旭玲就医次数、受伤情况，本院认定交通费1000元。李旭玲提供鉴定费票据7000元，职业病院认可，本院亦予以认定。关于住院伙食补助费，李旭玲住院293天，时间统计准确，应为29300元；关于营养费，李旭玲仅主张住院期间费用，属于合理，数额按每日30日计算为8790元；关于护理费，李旭玲亦仅计算住院期间，职业病院认为其在天津市天津医院住院期间已经于医疗费中收取护理费，不应重复计算，本院认为李旭玲伤情于住院期间除医院护理外，另行配备一人次护理应属合理范畴，但由于李旭玲未就该部分提供具体证据，其住院期间护理费应按照上年度居民服务、修理和其他服务业44898元标准计算293天，为36541.98元；关于护理依赖费，鉴定结论为李旭玲属于部分护理依赖，参考上年度居民服务、修理和其他服务业44898元标准，计算20年的50%，为448980元。关于残疾赔偿金，由于李旭玲伤残等级为7级且未满60周岁，应按照上年度城镇常住居民人均可支配收入*20年*40%计算，具体为322224元，精神损害抚慰金为20000元。综上，李旭玲主张赔偿项目认定数额为：医疗费15034.27元、住院伙食补助费29300元、营养费8790元、交通费1000元、护理费36541.98元、护理依赖费448980元、残疾辅助器具费3318元、鉴定费7000元、残疾赔偿金322224元、精神损害抚慰金20000元，合计892188.25元。本院认为，《侵权责任法》第五十四条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”《医疗损害鉴定意见书》已经确认职业病院的诊疗行为存在过错，且与李旭玲右膝关节功能不全的后果有一定因果关系，原因力为同等原因，因此，职业病院应对李旭玲承担50%赔偿责任。由于李旭玲主张项目的数额已于前认定，此不赘述，计算50%结果为446094.13元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条的规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告天津市职业病防治院赔偿原告李旭玲医疗费15034.27元、住院伙食补助费29300元、营养费8790元、交通费1000元、护理费36541.98元、护理依赖费448980元、残疾辅助器具费3318元、鉴定费7000元、残疾赔偿金322224元、精神损害抚慰金20000元，合计892188.25元的50%，计446094.13元；二、驳回原告李旭玲其他诉讼请求。如果被告天津市职业病防治院未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1300元，由天津市职业病防治院负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员 刘 蓓二〇一九年五月六日书记员 李苗苗