广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0107民初6007号 原告：刘运良，男，1969年12月15日出生，汉族，自由职业，户籍地湖南省衡阳县，现住南宁市青秀区。 原告：刘光华，男，1968年7月17日出生，汉族，户籍地湖南省衡南县。 两原告共同委托诉讼代理人：潘永俊，广西天狮灵动律师事务所律师。 被告：广西伟涛建筑劳务有限责任公司，注册地南宁市青秀区长湖路52号城市印象A单元A-501号，现办公地址不详，统一社会信用代码：914501006670065312。 法定代表人：屈南生，执行董事。 被告：罗伟，男，1972年10月24日出生，汉族，户籍地南宁市青秀区，现住址不详。 原告刘运良、刘光华与被告广西伟涛建筑劳务有限责任公司（以下简称“广西伟涛公司”）、罗伟建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年10月27日立案受理后，本院依法组成合议庭，于2017年6月14日公开开庭进行了审理。原告刘运良及原告刘运良刘光华的共同委托诉讼代理人潘永俊到庭参加诉讼。被告广西伟涛公司、罗伟经本院公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告刘运良、刘光华向本院提出诉讼请求：1、判令被告广西伟涛公司向原告返还合同履约金利息20万元；2、判令被告广西伟涛公司向原告支付逾期付款利息（以本金20万元为基数，按年利率6％，从2013年10月18日计算至法院生效判决确定的履行期限最后一日，暂计至2016年10月28日的利息为36000元）；3、被告罗伟对上述债务承担连带还款责任；4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告罗伟是被告广西伟涛公司的控股股东。2012年5月14日，被告广西伟涛公司与原告口头约定，由被告广西伟涛公司将“金悦广场”的工程劳务分包给原告，随后原告依约于当天向被告罗伟的银行账户转账支付100万元的合同履约金，被告广西伟涛公司出具《收据》一张，被告罗伟作为经手人在收据上签字。2012年5月18日，原告与被告广西伟涛公司补签了书面的《建筑施工劳务内部承包合同》，被告罗伟亦在合同上签字。后因被告的原因导致工期延误，双方于2013年9月30日书面约定，由被告向原告支付工期延误期间的合同履约金占用利息20万元，2013年10月18日前付清。但被告至今未依约给付。为了维护自身合法权益，原告特依法提起诉讼，请求法院依法作出公正判决，支持原告的全部诉讼请求。 被告广西伟涛公司、罗伟均未作答辩，亦未举证。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告广西伟涛公司具备建筑工程施工资质。被告罗伟是被告广西伟涛公司的股东。 2012年5月18日，两原告（乙方）与被告广西伟涛公司（乙方）签订一份《建筑施工劳务内部承包合同》，约定，被告广西伟涛公司将位于振兴路北面的金悦广场1#、2#、3#、5#、6#楼的主体部分、装饰部分交由原告施工。合同第十三条第9款约定，合同签订后支付合同履约金100万元，原告没完成单栋主体第五层天面后七日内，被告退还叁拾万元履约金，如5栋同时施工至六层楼面，被告退还全部履约金，如5栋不能同时开工，被告半年内退回全部履约金。若被告不能如期退还履约金，被告应向原告支付履约金1‰/天的利息。 合同签订之前的2012年5月14日，原告向被告罗伟的建设银行账户转账100万元。被告广西伟涛公司出具一份《收据》，确认收到原告支付的金悦广场项目1-6#楼合同履约金100万元，经手人为被告罗伟。 2013年9月30日，被告广西伟涛公司、罗伟共同出具一张条子，内容为：“金悦广场所交合同履约金利息共计贰拾万元，本人于2013年2013年10月18日前付清。” 原告自认，被告已经将100万元履约保证金分期全部退还，具体退还时间及金额为，2012年8月2日退还5万元、2012年8月4日退还1万元、2012年8月13日退还50万元、2012年12月15日退还13万元、2013年1月19日退还4万元、2013年1月31日退还8万元、2013年2月3日退还19万元。 原告主张，其诉请的利息20万元，系依据《建筑施工劳务内部承包合同》第十三条第9款以及2013年9月30日双方对利息的重新约定，以100万元为基数、按1‰/日、从付款之日2012年5月14日计算至2013年10月18日，按该方法计算利息已超20万元，双方协商确定，只要被告于2013年10月18日之前付清，至只需支付20万元利息。 由于原告主张的合同效力与本院认定的不一致，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条的规定，本院依法向原告进行释明，并询问原告是否变更诉讼请求。原告表示不需要变更诉讼请求，主张即使合同无效，被告占用100万元期间也应向原告支付相应的利息。 本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告广西伟涛公司、罗伟经本院公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭，视为其放弃答辩和质证的权利。 关于《建筑施工劳务内部承包合同》的效力问题。《建筑施工劳务内部承包合同》明确约定了工程主体、装饰部分均由原告负责施工。《中华人民共和国建筑法》第二十九条第一款规定：“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位……”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”本案中，原告未取得建筑施工企业资质，应认定原告与被告广西伟涛公司签订的《建筑施工劳务内部承包合同》无效。 关于合同无效的过错责任问题。被告作为具有建设工程施工资质的专业公司，明知原告不具备建筑施工企业资质且分包系法律命令禁止的，仍与原告签订合同，存在较大过错。原告明知自己不具备建筑施工企业资质，亦存在过错。据此，原告因合同无效产生了利息损失，应由被告广西伟涛公司承担70%的责任，原告自担30%的责任。由于合同无效，合同所约定的利息计算方法亦为无效，因此，原告因被告占用100万元期间所产生的利息损失，可参照逾期支付工程款的利息计算，即以本金100万元为基数，按照中国人民银行2012年流动资金六个月到一年期贷款基准利率6.31%，从原告付款之日即2012年5月14日计算至被告广西伟涛公司全部返还100万元之日即2013年2月3日，利息总额为45748元（100万元×6.31%÷12个月×8个月+100万元×6.31%÷12÷30天×21天），被告广西伟涛公司负担其中的70%即32024元。原告主张计算利息的利息，属于复利，且被告已经于2013年2月3日全部返还100万元，原告再主张该日之后的利息，没有事实及法律依据，本院不予支持。 由于100万元系汇入被告罗伟的账户，被告罗伟亦在利息支付承诺条上签字，表明其有向原告支付利息的意愿，故原告要求被告罗伟承担连带付款责任，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第二十九条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告广西伟涛建筑劳务有限责任公司向原告刘运良、刘光华支付利息32024元； 二、被告罗伟对被告广西伟涛建筑劳务有限责任公司的前述第一项债务承担连带责任； 三、驳回原告刘运良、刘光华的其他诉讼请求。 上述履行义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费4840元及公告费350元（原告刘运良、刘光华已预交），由原告刘运良、刘光华负担4183元，被告罗伟、广西伟涛建筑劳务有限责任公司承担1007元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  罗 媛 人民陪审员  朱进德 人民陪审员  黎细石 二〇一九年一月十一日 书 记 员  覃 敏 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《中华人民共和国建筑法》 第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。 建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。 禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第三十五条诉讼过程中，当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，不受本规定第三十四条规定的限制，人民法院应当告知当事人可以变更诉讼请求。 当事人变更诉讼请求的，人民法院应当重新指定举证期限。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。