广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0605民初24343号原告：上海建工五建集团有限公司，住所地：中国（上海）自由贸易试验区。法定代表人：刘巽全，该公司董事长。委托诉讼代理人：廖前伙，男，该公司工作人员，委托代理期限从2018年10月25日起至2019年4月28日止。委托诉讼代理人：杨贵杭，男，该公司工作人员，委托代理期限从2019年4月29日起。委托诉讼代理人：王际贵，广东炜原律师事务所律师。被告：广东欧浦九江钢铁物流有限公司，住所地：佛山市南海区。法定代表人：李德富，该公司执行董事。被告：佛山市顺德区欧陆投资有限公司，住所地：佛山市顺德区。法定代表人：金泳欣，该公司执行董事。两被告的共同委托诉讼代理人：姜增亮，广东明宜律师事务所律师。两被告的共同委托诉讼代理人：陈元俊，广东明宜律师事务所实习律师。原告上海建工五建集团有限公司（以下简称五建公司）与被告广东欧浦九江钢铁物流有限公司（以下简称欧浦公司）、佛山市顺德区欧陆投资有限公司（以下简称欧陆公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院2018年11月28日立案后，依法适用普通程序，于2019年4月29日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人杨贵杭、王际贵，两被告的共同委托诉讼代理人姜增亮、陈元俊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:1.被告欧浦公司支付工程结算款14013379.55元；2.被告欧浦公司支付违约金700669元（按未还款的5%计算）；3.被告欧陆公司对上述款项承担连带清偿；4.被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：被告欧浦公司作为发包人将位于佛山市南海区XX工业区地段的“XX”工程项目发包给原告承建，双方先后签订了五份建安总承包合同。2014年5月15日签订的X属X（X商业楼）总承包合同《广东省建设工程标准施工合同》；2014年5月签订的X属X（X商业楼）总承包工程的《协议书》；2014年9月1日签订的X属X（1号、7号、8号、12-17号商业楼）总承包合同《广东省建设工程标准施工合同》；2014年9月签订的X属X（1号、7号、8号、12-17号商业楼）总承包工程的《协议书》；2014年10月签订的《X属X项目建安总承包工程施工合同》。上列5份合同签订后，原告进入现场施工，由于第三方原因，导致该工程无法继续投入建设，经原、被告友好协商，于2018年4月28日签订了《X属X建安总承包工程相关合同的终止协议》，该协议约定，已经完成的工程项目按43500000元结算；扣除已付款项，下欠17013379.55元，在本协议签字后5个工作日内支付5000000元；在政府相关部门对乙方的临时设施拆迁清理工作验收合格及完成办理本工程施工许可证注销手续后30天内向乙方支付12013379.55元；如一方延误时间节点，则按照总价未支付部分的5%给予处罚。协议签订后，原告按约完成了临时设施拆迁清理工作，完成办理了涉案工程施工许可证注销手续。被告欧浦公司于2018年6月13日，只支付了3000000元，下欠工程款14013379.55元至今未付。后经多次催讨，被告欧浦公司也没有支付。被告欧浦公司未能按协议约定的时间支付工程款，应该按约支付违约金。被告欧陆公司是被告欧浦公司的唯一股东（100%股权份额），在被告欧浦公司偿还不能的情况下，要求被告欧陆公司承担连带清偿责任，符合法律规定。综上所述，由于被告欧浦公司不按约履行义务，在原告多次催讨无果的情况下，故向法院起诉。两被告辩称，1.请求驳回对被告欧陆公司的诉请，因为两被告资产不存在混同，财产相互独立，不应该由被告欧陆公司承担连带清偿责任。2.对于工程结算款14013379.55元原被告双方是予以认可的。3.对于违约金，请求法院依法核实。诉讼中，原告举证如下：1.原告营业执照复印件、两被告企业机读档案登记资料打印件各1份，用以证明原、被告诉讼主体资格；2.X属X建安总承包合同工程相关合同的终止协议复印件1份（庭后提交原件予以核对），用以证明原被告双方认可对涉案工程的总结算及违约责任；3.建设工程施工许可证复印件1份、建筑工程质量安全监督终止、施工许可证注销申请书复印件1份，用以证明原告已经按照协议约定，办理完施工许可证注销；4.标准施工合同原件1份，用以证明原告与被告签订的X商业楼的总合同；5.协议书原件2份，用以证明原被告双方对原签订的X楼1、3、7、8、12-17号楼双方签署的补充协议；6.施工合同原件1份，用以证明原被告就涉案工程签署的执行总合同。诉讼中，被告欧浦公司没有提供证据材料。诉讼中，被告欧陆公司举证如下：1.审计报告2017年度原件1份，用以证明两被告不存在资产混同，财务互相独立；2.资产负债表（2017年12月31日、2018年12月31日、2019年3月31日）、利润表（2017年12月、2018年12月、2019年3月）。经庭审质证、辩证，两被告对原告提供的证据1、证据3中的建筑工程质量安全监督终止、施工许可证注销申请书复印件1份、证据4、5、6真实性无异议，本院对其真实性予以确认；对原告提供的证据2，原告庭后提交了相应原件予以核对，两被告对其真实性虽有异议，但未提出足以反驳的证据，本院对其真实性予以确认；对原告提供的证据3建设工程施工许可证复印件1份，原告未提供相应证据的原件，本院对其证明力不予确认；对被告欧陆公司提供的证据1，被告欧陆公司提供了相应证据的原件，本院对其真实性予以确认；对被告欧陆公司提供的证据2，该证据为被告欧陆公司自行制作，且不具有连续性，本院对其证明力不予确认。本院经审理认定事实如下：原告五建公司（承包人、乙方）与被告欧浦公司（发包人、甲方）签订《广东省建设工程标准施工合同》，约定：发包人将位于广东省佛山市南海区XX工业区地段X属X（X商业楼）总承包工程发包给承包人，合同总价8672000元。原告五建公司（承包人、乙方）与被告欧浦公司（发包人、甲方）签订《协议书》，约定：甲乙双方关于X属X（X商业楼）总承包工程因报建需要签订了《X属X（X商业楼）总承包工程施工合同》（合同金额8672000元）。2014年10月17日，原告五建公司（承包人、乙方）与被告欧浦公司（发包人、甲方）签订《协议书》，约定：甲乙双方关于X属X（1号、7号、8号、12号～17号商业楼）总承包工程因报建需要签订了《X属X（1号、7号、8号、12号～17号商业楼）总承包工程施工合同》（合同金额175300000元）。原告五建公司（承包人、乙方）与被告欧浦公司（发包人、甲方）签订《施工合同》，约定：发包人将位于广东省佛山市南海区XX工业区地段X属X项目建安总承包工程发包给承包人，合同暂定含税总价416000000元。2018年4月28日，原告五建公司（承包人、乙方）与被告欧浦公司（发包人、甲方）签订《X属X建安总承包工程相关合同的终止协议》（以下简称涉讼终止协议），约定：X属X项目的建安总承包工程由于第三方原因无法继续投入建设，甲、乙双方同意以43500000元作为本工程的含税结算总价，结算总价已经包含了工程实际发生的全部工程费用和停工期间产生的一切费用包括但不限于乙方的管理人员工资、停工期间租赁临时设施用地费用、窝工费、临时设施构建费用、桩基础施工分包队伍进出场费用、其他劳务分包费用、材料库存价值、保险、税金等乙方对工程投入的所有费用；乙方在协议签订生效后24小时内启动临时设施的拆迁清理工作，并在启动拆迁后15天内拆迁清理完成，拆迁清理工作以政府相关部门验收合格为准；甲方已向乙方支付了工程款26053020.45元和工人工资保障金433600元，含税结算总价余款17013379.55元，甲方在协议签订后5个工作日内向乙方支付5000000元，在政府相关部门对乙方的临时设施拆迁清理工作验收合格以及完成办理工程施工许可证注销手续后30天内向乙方支付余下的12013379.55元；自含税结算总价全部支付完毕之日起，原5份合同即告终止，甲乙双方承诺不再就工程以及原5份合同主张任何权利和义务，并就工程以及5份合同再无经济纠纷；甲乙双方严格按照合同约定条款执行，如有任何一方延误时间节点（包括临时设施的拆迁清理时间节点及甲方付款时间节点），则按照含税总价未支付部分的5%给予处罚；乙方须向甲方提交等额合法有效金额为20446979.55元的发票。另查明，被告欧浦公司为法人独资的有限责任公司，投资者为被告欧陆公司。2018年11月28日，原告提起诉讼。诉讼中，原、被告均确认X属X项目工程已完成临时设施拆迁清理工作，政府部门已验收合格，工程施工许可证已注销；原告已提供涉讼终止协议中所涉及的发票；涉讼终止协议签订后，被告欧浦公司仅向原告支付了3000000元。本院认为，债务应当清偿。原告和被告欧浦公司在涉讼终止协议中约定X属X项目含税结算总价余款17013379.55元，被告欧浦公司在协议签订后5个工作日内向原告支付5000000元，在政府相关部门对原告的临时设施拆迁清理工作验收合格以及完成办理工程施工许可证注销手续后30天内向原告支付余下的12013379.55元。现原告和被告欧浦公司确认涉讼终止协议签订后被告欧浦公司仅向原告支付3000000元，被告欧浦公司亦确认尚欠原告14013379.55元，故本院对原告要求被告欧浦公司支付工程结算款14013379.55元的诉讼请求予以支持。涉讼终止协议关于“有任何一方延误时间节点，则按照含税总价未支付部分的5%给予处罚”的约定属于双方对逾期履行义务所需承担违约责任的约定，现被告欧浦公司在涉讼终止协议约定的付款期限内未向原告支付相应款项，应按照含税总价未支付部分的5%向原告支付违约金700669元（14013379.55元×5%）。被告欧浦公司为法人独资的有限责任公司，被告欧陆公司为被告欧浦公司的股东，现被告欧陆公司仅提供了其2017年度的审计报告，无法提供其他年份的审计报告或财务会计报告，而仅一年的审计报告并不足以证明被告欧浦公司的财产独立于其自己的财产，故被告欧陆公司应对被告欧浦公司的债务承担连带责任，本院对原告要求被告欧陆公司对被告欧浦公司的债务承担连带赔偿责任的诉讼请求予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：被告广东欧浦九江钢铁物流有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付14013379.55元予原告上海建工五建集团有限公司；被告广东欧浦九江钢铁物流有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付违约金700669元予原告上海建工五建集团有限公司；三、被告佛山市顺德区欧陆投资有限公司对被告广东欧浦九江钢铁物流有限公司的上述第一、二项债务承担连带清偿责任；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用普通程序结案，案件受理费收取110084.3元，财产保全费5000元，合共115084.3元（原告已预交），由被告广东欧浦九江钢铁物流有限公司、佛山市顺德区欧陆投资有限公司负担。被告广东欧浦九江钢铁物流有限公司、佛山市顺德区欧陆投资有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳115084.3元，逾期交纳的，本院依法强制执行。对原告上海建工五建集团有限公司已预交的诉讼费用115084.3元，在本判决发生法律效力后经原告书面申请，本院退还予原告上海建工五建集团有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  赵 燕人民陪审员  李爱明人民陪审员  卢思尧二〇一九年五月十五日书 记 员  郑幸莉