湖南省岳阳市云溪区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0603刑初23号 公诉机关岳阳市云溪区人民检察院。 被告人叶锋，男，1987年6月29日出生于江西省广丰县，汉族，高中文化，职业经商，现住江西省上饶市玉山县。因涉嫌挪用资金罪，2018年7月20日被岳阳市公安局云溪分局刑事拘留，同年8月21日以涉嫌伪造公司印章罪被岳阳市云溪区人民检察院批准逮捕。现羁押于岳阳市第一看守所。 辩护人李建波、甘永琼，湖南瀛湘律师事务所律师。 岳阳市云溪区人民检察院以云检公诉刑诉（2019）14号起诉书指控被告人叶锋犯诈骗、伪造公司印章罪，于2019年3月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。岳阳市云溪区人民检察院于2019年5月8日以云检公诉延（2019）8号延期审理建议书建议对本案延期审理，本院于2019年5月9日决定延期审理。岳阳市云溪区人民检察院于2019年5月20日以云检公诉恢审（2019）10号恢复审理建议书建议对本案恢复审理，本院于同日决定对本案恢复审理。岳阳市云溪区人民检察院指派检察员杨明刚、检察官助理唐玲出庭支持公诉。被告人叶锋及其辩护人李建波、甘永琼到庭参加诉讼。现已审理终结。 岳阳市云溪区人民检察院指控：2015年7月28日，被告人叶锋与湖南和庆源建设工程有限公司（以下简称“和庆源公司”）达成协议，由叶锋负责经营和庆源建设工程有限公司安徽分公司（以下简称“和庆源安徽分公司”），经营期限2年（自2015年7月28日至2017年7月27日）。2016年10月至12月期间，叶锋以和庆源安徽分公司的名义向安徽尚艺建设装饰工程有限公司借款210万元，其中160万元未归还。合同期限届满后，叶锋仍以和庆源安徽分公司的名义、虚构招投标项目，对外高息借款，用于偿还其他债务。具体事实如下： 1、2017年11月22日、23日，被告人叶锋先后虚构和庆源公司安徽分公司参加池州市青莲西路道路工程招标、宿松县妇幼保健计划生育服务中心综合工程招标需要保证金的事实，从徐某1处借款280万元，约定月利息3%，并与其签订借款合同。事后徐某1发现叶锋没有将借款用于招投标项目，便让叶锋在借款合同上加盖了和庆源公司、湖南郴州建设工程有限公司的公章。 经鉴定，借款合同上所盖的和庆源公司、湖南郴州建设工程有限公司的印某系伪造。 2、2018年1月、3月，被告人叶锋先后虚构和庆源公司安徽分公司参与砀山县利民河治理工程招标、凤台县凤凰湖新区采煤沉陷搬迁安置区工程招标需要保证金的事实，从杨某1处借款145万元，约定月利息3.6%，事后叶锋没有将借款用于招标投标项目。 案发后被告人叶锋欠徐某11158100元、欠杨某11350000元。 针对上述指控的事实，公诉机关当事出示、宣读了相关证据，认为被告人叶锋以非法占有为目的，骗取他人财物2508100元，数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条。被告人叶锋伪造公司印章，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十条第二款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪、伪造公司印章罪追究其刑事责任。被告人叶锋的违法所得应当予以追缴或者责令退赔。故亦适用《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提请本院依法判处。 被告人叶锋对伪造公司印章罪的犯罪事实及罪名均没有异议，但是认为其不构成诈骗罪。 被告人叶锋的两位辩护人提出的辩护意见是：1、被告人叶锋的诈骗罪不能成立。其主观上没有诈骗的故意，客观上也没有侵占财产的事实；2、被告人叶锋的伪造公司印章罪不成立。叶锋私自刻章的情况和庆源公司都是知道的，他只是形成了一种表见代理；3、叶锋是一名商人，他不仅仅是和庆源安徽分公司的负责人，还是其他公司的负责人，专门从事招标服务工作，工作风险比较大。 经审理查明，2015年7月28日，被告人叶锋与和庆源公司签署《合作协议书》达成协议，由叶锋负责经营和庆源公司安徽分公司，经营期限2年（自2015年7月28日至2017年7月27日）。叶锋在经营过程中自筹资金、自主经营、自负盈亏、自担风险，承担分公司在经营过程中所引发的各种经济责任及法律责任。叶锋每年向和庆源公司交纳12万元资质管理费，中标项目向和庆源公司交纳管理费。2016年10月至12月期间，叶锋以和庆源公司安徽分公司的名义向安徽尚艺建设装饰工程有限公司借款210万元，其中160万元未归还。协议到期后，双方没有续签，但是叶锋仍然以和庆源公司安徽分公司的名义继续在外承接业务，直到2018年6月，和庆源公司派员工王某2到安徽注销和庆源公司安徽分公司的营业执照并与叶锋联系收回了假的和庆源公司、和庆源公司安徽分公司印章及公司法定代表人廖某私章。 2017年11月22日、23日，被告人叶锋虚构以和庆源公司安徽分公司参加池州市青莲西路道路工程招标和宿松县妇幼保健院计划生育中心综合工程招标为由共向徐某1借款280万元，其中22日借款两笔80万元，分别打到和庆源安徽分公司及安徽锋逸建设工程有限公司的账户上；23日借款两笔60万元，亦分别打到和庆源安徽分公司及安徽锋逸建设工程有限公司的账户上。被告人叶锋将该款转出用于了还账。后经徐某2要求，叶锋与徐某1先后签订了四份借款合同，合同上叶锋及其妻子方慧分别签名，并加盖了和庆源公司、和庆源安徽分公司、安徽锋逸建设工程有限公司、湖南郴州建设工程有限公司的印章。 经鉴定，借款合同上所盖的和庆源公司、湖南郴州建设工程有限公司的印某系伪造。 2018年1月31日和3月16日，被告人叶锋虚构以和庆源安徽分公司竞标安徽砀山县利民河治理工程项目保证金和安徽凤台县凤凰湖新区采煤沉陷搬迁安置区83亩地建设工程项目保证金为由，通过郭某向杨某1共借款145万元，第一笔65万元，第二笔80万元，均由杨某1汇款至和庆源安徽分公司账户。被告人叶锋将该款转出用于了还账。杨某1开始并不认识叶锋，借款时没有立即打借条，都是事后由郭某分别给了杨某1两张借条和收据。 案发后，被告人尚欠徐某1115.81万元，欠杨某1135万元。 上述事实，被告人叶锋在开庭审理过程中亦无异议，且有下列经庭审质证的证据证实：1、户籍资料、抓获经过、合作协议书、财务管理试行办法、营业执照复印件、银行业务回单、交易流水、招标文件、情况说明等书证；2、证人杨某2、郭某、朱某、王某2、李某1、李某2、吴某的证言；3、被害人王某1、张某、杨某1、徐某1的陈述；4、被告人叶锋的供述与辩解；5、鉴定意见等相关证据材料在卷，足以认定。 针对被告人叶锋的辩护人提出的辩护意见，本院综合评判如下： 关于被告人叶锋的诈骗罪不能成立的辩护意见。经查，被告人叶锋故意隐瞒其与和庆源公司合作已经到期的真相，在巨额债务没有还清的情况下，仍然虚构招标事实，以借款的形式使被害人徐某1和杨某1上当受骗，将巨款汇至其掌控的公司账户，并将款项转出用于归还个人的其他债务，至案发时仍有250.81万元未能归还。故叶锋既有主观上的诈骗故意，客观上也有侵占他人财产的行为，符合诈骗罪的构成要件，其诈骗罪成立。该辩护意见，本院不予采纳。 关于被告人叶锋的伪造公司印章罪不能成立的辩护意见，经查，叶锋在其与徐某2的借款合同上所盖的和庆源公司、湖南郴州建设工程有限公司的印某系伪造，符合伪造公司印章罪的构成要件，其本人也认可。但是被告人叶锋为骗取他人财物而伪造公司印章，伪造公司印章是方法行为，骗取他人财物是目的行为，方法行为应被目的行为所吸收，根据牵连犯从一重罪而断的原则，应仅以诈骗罪追究被告人叶锋的刑事责任，不再另行追究被告人叶锋伪造公司印章罪的刑事责任。故该辩护意见本院不予采纳， 本院认为，被告人叶锋以非法占有为目的，隐瞒真相，虚构事实，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立；被告人叶锋伪造公司印章的行为属于牵连犯，应被诈骗行为吸收，不应再以伪造公司印章罪另行追究其刑事责任，公诉机关指控其犯伪造公司印章罪不当。 综上所述，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十四条、第五十五条第一款、第五十六条第一款之规定，判决如下： 被告人叶锋犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币四十万元，剥夺政治权利一年。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月20日起至2030年7月19日止。罚金限自本判决生效之日起10日内缴纳） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杜光红 审 判 员  刘 芳 人民陪审员  汪 亮 二〇一九年五月二十一日 书 记 员  胡 星 附：相关法律条款 《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十四条剥夺政治权利是剥夺下列权利：（一）选举权和被选举权；（二）言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利；（三）担任国家机关职务的权利；（四）担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利。 第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。 第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。