云南省楚雄市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2301民初842号原告：楚雄市华昌机电贸易有限责任公司，住所地:云南省楚雄市鹿城镇怀象街**，统一社会信用代码:91532301741464806U。法定代表人：叶春燕，该公司执行董事。委托诉讼代理人：毛军培，云南滇中律师事务所律师,代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：周瑞忠，云南滇中律师事务所律师,代理权限为特别授权。被告：云南高远水利水电工程有限公司，住，住所地:昆明市盘龙区穿金路**金尚俊园****一社会信用代码:91530100566213865N。法定代表人:高坤文,该执行公司董事。委托诉讼代理人:李辉,上海段和段（昆明）律师事务所律师,代理权限为特别授权。原告楚雄市华昌机电贸易有限责任公司(以下简称华昌机电公司)与被告云南高远水利水电工程有限公司(以下简称高远工程公司)买卖合同纠纷一案，本院于2019年3月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案当事人的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告华昌机电公司向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告高远工程公司支付原告华昌机电公司材料尾款350000元；2.被告高远工程公司支付原告华昌机电公司违约金105000元（350000元×30%）；3.被告高远工程公司支付原告华昌机电公司律师代理费13650元；4.被告高远工程公司承担本案诉讼费用及保全费。事实和理由：2017年，被告高远工程公司取得楚雄市青龙河边公共变压器、专用变压器及路灯箱变安装工程，2017年7月5日起，被告高远工程公司向原告华昌机电公司购买了相关材料，货款合计950000元。之后被告高远工程公司向原告华昌机电公司支付了货款600000元，剩余350000元货款未付。2019年2月25日被告高远工程公司向原告华昌机电公司出具书面《承诺书》，承诺在2019年2月28日之前支付剩余350000元货款，逾期付款须每日承担欠款金额5%的违约金。现付款期限已过，经原告华昌机电公司催要未果。被告高远工程公司辩称，请求法庭驳回原告对被告的诉讼请求。针对第一项诉请的理由如下：理由一，原、被告之间没有买卖合同关系，书面或者口头形式上都没有买卖合同关系。被告公司也没有收到原告的货；理由二，在原告供货清单里记载的收货人是李朴文，李朴文不是被告公司的工作人员，同时被告公司也没有对李朴文授权可以代表被告收货，同时对收货清单里面所涉及的货物，被告没有确认过，事后也没有进行过追认；理由三，2017年7月10日高海竟雄通过建行向王璐璐付款200000元，但是这两个人都不是本案的诉讼主体，本案的诉讼主体是华昌机电公司与高远工程公司，所以说这个行为与本案买卖合同纠纷无关；理由四，在2018年2月14日被告通过工行向原告付款400000元的行为，是当时被告高远工程公司管理出现混乱导致的误付行为，对此我公司事后准备以不当得利为由另案追回，不能因为这400000元就让被告承担本案中的民事责任；理由五，也就是原告的关键证据，承诺书上加盖有被告的印章，这个印章是不真实的，与我委托书上的印章不一致，这个加盖的印章没有通过工商、公安部门的登记批准备案，这个印章我们会申请鉴定。另外，假如这个事实是真实的，也要等待被告在楚雄市住房和城乡建设局收到工程款以后才能够支付给原告，现在原告不具备起诉的条件，因为法律保护的是到期债权，不是预期债权。针对第二项诉请的理由如下：原告提出的违约金是以拖欠的货款350000元乘以30%计算，我上述的五点陈述也就是驳回违约金的理由。这种计算违约金是没有法律依据的，因为合同法解释二第29条规定违约金不能高于损失的30%。对于金钱给付义务的损失，应理解为就是银行贷款利息的损失，实践当中损失也是贷款利息的损失，最多按照银行贷款利息上浮30%来计算。另外要补充的是，承诺书本身是不真实，我方最后要申请鉴定，假如说承诺书是真实的，承诺书里面的内容也没有约定付款的时间，里面的付款的时间是要等被告到楚雄市住建局拿到工程款以后才能向原告支付，而他们现在没有任何证据能够证明被告已经向楚雄市住建局领取了工程款，那么没有确定的付款时间也就不存在违约。针对第三项诉请的理由如下：理由一，也就是驳回支付材料款350000元的五个理由，委托代理合同调整的是华昌机电公司与律师事务所之间的关系，与被告无关；理由二，律师是为委托人的利益服务的，应由委托人自行来承担，也就是华昌机电公司来承担律师费；理由三，律师费由败诉方和违约方承担的话，只有在知识产权类的法律中规定由败诉方、违约方承担，买卖合同案件无此规定，案件受理费也是如此。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告华昌机电公司为证明诉讼主张，向本院提交以下证据：1.供货清单；2.明细查询、业务回单（收款）；3.承诺书；4.委托代理合同、律师代理费发票；5.高远工程公司企业公示信息。被告高远工程公司针对其答辩主张未提交证据。本院依职权向楚雄市住房和城乡建设局市政设施管理中心调取下列证据：1.楚雄市住房和城乡建设局与高远工程公司签订的《建设工程施工合同》、2.高远工程公司营业执照复印件。本院认为，原告提交的证据1-3，证明了原告向被告出售货物，被告支付了部分货款，确认尚欠款项的事实，本院予以采信；证据4，证明了原告为本案诉讼委托律师支出代理费的事实，本院予以采信；证据5，证明了被告高远工程公司的登记情况，本院予以采信。本院调取的证据，证明了高远竟雄作为被告高远工程公司法定代表人期间，该公司承建楚雄市住房和城乡建设局公共变压器、专用变压器及路灯箱变安装工程的事实，本院予以采信。本院经审理认定法律事实如下：被告高远工程公司系楚雄市住房和城乡建设局公共变压器、专用变压器及路灯箱变安装工程的承包人，施工期间向原告华昌机电公司购买施工用材。被告高远工程公司于2017年7月10日、2018年2月14日，两次共计支付原告华昌机电公司货款600000元。原告华昌机电公司作为权利人，被告高远工程公司作为承诺单位，及另一权利人陈金才，共同出具《承诺书》，内容为“兹有云南高远水利水电工程有限公司购买楚雄市华昌机电贸易有限责任公司材料用于楚雄市住房和城乡建设局公共变压器、专用变压器及路灯箱变安装工程，共计货款950000元，共计支付600000元，剩余欠款350000元。楚雄市华昌机电贸易有限责任公司对公账户收齐全部货款950000元，在2019年2月28日前开具增值税专用发票给云南高远水利水电工程有限公司……如有违约，违约方必须每日承担欠款金额5%的违约金（但不限于违约金、诉讼费、律师费、保全费等一切损失均由违约方承担）”。另查明，被告高远工程公司原法定代表人为高海竟雄，2018年5月18日变更法定代表人为高坤文，高海竟雄仍为该公司股东。经原告华昌机电公司申请，本院于2019年3月13日作出（2019）云2301民初842号民事裁定书，对楚雄市住房和城乡建设局应支付给被告高远工程公司的部分工程款采取保全措施。本院认为，法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。执行法人或者非法人组织工作任务的人员,就其职权范围内的事项,以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为,对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制,不得对抗善意相对人。高海竟雄担任被告高远工程公司董事长期间向原告华昌机电公司购买货物、支付货款，后担任被告高远工程公司股东、监事出具承诺书,其行为对被告高远工程公司发生效力,行为后果应当由被告高远工程公司承担。原告华昌机电公司以收货单、承诺书证明与被告高远工程公司存在买卖合同关系，符合《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，本院认定原、被告买卖合同关系成立。被告高远工程公司在原告华昌机电公司主张权利后未支付欠款已属违约，应按《承诺书》确定金额向原告华昌机电公司支付货款350000元。《承诺书》约定律师费由违约方承担，未违反相关法律规定，本院酌情支持10000元；《承诺书》约定的付款时间不明，也未注明签订时间，原告华昌机电公司主张违约金，被告抗辩主张违约金过高，本院予以采纳，酌情调整为按年6%的标准自原告主张权利之日起计算至欠付货款清偿之日止。被告高远工程公司申请对其印章进行司法鉴定，未在法定期限内申请，亦未提交合同履行期间的印章样本，故本院不予准许。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款、第一百七十条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二十四条规定，判决如下：一、被告云南高远水利水电工程有限公司支付原告楚雄市华昌机电贸易有限责任公司货款350000元，并支付自2019年3月7日起按年6%计算至欠付货款清偿之日止的违约金；二、被告云南高远水利水电工程有限公司支付原告楚雄市华昌机电贸易有限责任公司律师代理费10000元；三、驳回原告楚雄市华昌机电贸易有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取8330元，由原告楚雄市华昌机电贸易有限责任公司负担1930元（已交），被告云南高远水利水电工程有限公司负担6400元（未交）；保全费2905元，由原告楚雄市华昌机电贸易有限责任公司负担715元（已交），被告云南高远水利水电工程有限公司负担2190元（未交）。上述应由被告云南高远水利水电工程有限公司缴纳的执行款项，限本判决生效后15日内履行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审判员  郑云山二〇一九年五月三十一日书记员  张玲欢