安徽省金寨县人民法院民 事 判 决 书(2019)皖1524民初394号原告（反诉被告）：南京永腾建设发展集团有限公司（原名南京永腾建设有限公司），住所地南京市江宁区东山街道兴发路**。法定代表人：焦臣凤，董事长。委托诉讼代理人：朱仲钧，安徽远宏律师事务所律师。被告（反诉原告）：安徽粤通投资管理有限公司，住所地金寨县现代产业园区嵩山路与江天路交叉口总部经济大厦内。法定代表人：桂尚存，董事长。委托诉讼代理人：林承毅，该公司工程技术负责人。委托诉讼代理人：张小丽，安徽远宏律师事务所律师。原告（反诉被告）南京永腾建设发展集团有限公司（以下简称永腾建设公司）与被告（反诉原告）安徽粤通投资管理有限公司（以下简称粤通投资公司）建设工程施工合同纠纷一案,本院于2019年1月29日立案后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）永腾建设公司的委托诉讼代理人、被告（反诉原告）粤通投资公司的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。永腾建设公司向本院提出诉讼请求：1.要求粤通投资公司及时给付所欠工程款3744145.7元，并从2017年8月20日起按银行同期贷款利率支付利息；2.粤通投资公司返还工程质量保证金1500000元，并从2018年8月1日起按银行同期贷款利率支付利息。事实和理由：2015年1月4日，粤通投资公司与永腾建设公司签订了金寨县现代产业园金粤大厦《建设工程施工合同》，将该工程发包给永腾建设公司，约定合同价为60000000元，价格形式为固定单价。合同签订后，永腾建设公司按约定支付了6000000元质量保证金，并根据合同约定进行施工建设。该工程于2017年6月经相关部门竣工验收合格。2017年8月20日双方经结算并经相关部门审核，审定工程造价为51596637.24元。现粤通投资公司已支付工程47852491.5元，还下欠3744145.7元。粤通投资公司现已返还质量保证金4500000元，余款1500000元没有返还。粤通投资公司辩称：合同约定质量保修金为结算总价的5%，即2579831.86元，案涉工程尚在保修期内，故该款不符合支付条件。永腾建设公司交付的6000000元是履约保证金，而不是质量保证金。建设过程中，永腾建设公司施工能力严重不足，管理混乱，项目经理始终未到现场履职，施工五大员也未到场。该工程未能在约定的2016年8月25日全面竣工验收，造成被县政府扣除项目建设进度奖1800000元和项目建设保证金1800000元，直接经济损失3600000元。现该工程依然存在诸多质量问题，且由于延误工期和严重质量问题，导致房屋销售受阻，造成无法估量的重大经济损失。粤通投资公司向本院提出反诉请求：1.判令永腾建设公司支付项目经理缺位违约金1200000元；2.永腾建设公司支付工程量冒算违约金192665.15元；3.永腾建设公司支付工期延误违约金6000000元。事实和理由：2014年12月粤通投资公司通过招拍挂方式获得金寨县总部经济产业园6号地块土地使用权，并向县政府交纳3200000元项目建设保证金。县政府承诺项目若能在2016年8月25日前全面竣工验收，根据项目建设进度实施奖励并返还项目建设保证金。2015年1月4日双方签订了《建设工程施工合同》，后补充签订了《金粤大厦总承包工程施工合同》，将金粤大厦工程发包给永腾建设公司。合同明确约定项目工期为365天，开工日期为2015年1月8日，综合竣工验收时间为2016年3月10日。但永腾建设公司施工能力严重不足，管理混乱，项目经理丁见程始终未到现场，监理方分别六次发出通知责令其五大员到岗，永腾建设公司均予以敷衍，按合同约定应承担中标价2%的违约金（即1200000元）。双方同意工期顺延至2016年3月25日，永腾建设公司实际提交竣工验收报告之日为2017年3月18日，实际延误工期358天，违约金按每日结算总价的1‰计算，永腾建设公司应承担违约金18000000元。粤通投资公司暂时诉请其承担其中的6000000元，其余部分保留另行追究的权利。在工程造价结算中，永腾建设公司预结算送审价为60609603.88元，而工程结算核定价为51596637.24元，高出审定价10%，按照合同约定应支付违约金192665.15元（60609603.88-51596637.24×1.1）×5%。永腾建设公司针对反诉，答辩称：粤通投资公司诉请的项目经理缺位违约金无事实依据，不能成立。按照合同约定案涉工程造价为60000000元，工程竣工后粤通投资公司要求对工程价款进行审定，找出各种理由进行核减，造成永腾建设公司严重亏损。现其以送审价高出审定价10%为由要求支付违约金理由不足，也不公平。粤通投资公司迟迟没有发出开工令，致无法施工。施工过程中又多次改变施工方案和图纸，造成工期增加。粤通投资公司将本案工程中的门窗、通风空调、消防、外墙涂料、外墙保温等分包给了第三方，由于第三方进度未跟上，导致迟迟不能综合验收。故其主张支付工期延误违约金理由不足。双方在对工程组织验收和核算造价时，已充分考虑到因图纸改变致工程量增加及工期延误因素，才通过了第三方作出的51596637.24元工程结算审核定案数额，法庭不应支持其反诉请求。永腾建设公司在举证期限内向法庭所举主要证据如下：1.建设工程施工合同，用以证明当事人双方的合同关系以及各自的权利、义务；2.工程竣工验收报告，用以证明案涉工程已经验收合格，时间为2017年8月；3.工程结算审核定案表，用以证明案涉工程经结算审核，审定金额为51596637.24元；4.银行业务回单，用以证明永腾建设公司支付6000000元作为履约质量保证金。粤通投资公司对永腾建设公司所举证据质证认为：对证据1、3无异议；对证据2的真实性、合法性无异议，对证明目的有异议，按照工期要求验收合格时间应为2016年3月10日；对证据4的真实性无异议，该款系履约保证金而非质量保证金。粤通投资公司针对本诉和反诉向法庭举证如下：1.建设工程施工合同及补充协议，用以证明签订该协议系双方的真实意思表示，双方均应严格履行；2.工程质量保修协议书，用以证明案涉工程尚在质保期内；3.县政府金粤大厦兑现奖励审核意见表，用以证明案涉工程未能在2016年8月25日前全面竣工验收，县政府扣除粤通投资公司奖励资金1800000元及项目建设保证金1800000元；4.监理通知单五份，用以证明永腾建设公司违反合同约定，中标后项目经理丁见程始终未到现场驻地，应支付违约金1200000元；5.永腾建设公司提交的工程决算表，用以证明其预结算的送审工程造价为60609603.88元，而工程结算核定价为51596637.24元，送审价超出审定价10%，按补充协议专用条款第7条应支付冒算违约金192665.15元；6.工程竣工验收报告，用以证明工程提交竣工验收报告日为2017年3月18日，对比合同要求实际延期358天，应支付工期延误违约金6000000元；7.通知函四份，用以证明粤通投资公司多次发函给永腾建设公司要求其对相关事项进行整改，配合政府验收，但永腾建设公司均敷衍；8.维修通知函及照片一组，用以证明案涉工程存在严重质量问题，粤通投资公司多次口头及书面要求维修，但永腾建设公司均敷衍；9.永腾建设公司的施工日志（2015年1月16日第一页），用以证明粤通投资公司及时发出了开工令。永腾建设公司对粤通投资公司所举证据质证认为：对证据1-2的真实性无异议；关于证据3，该材料仅仅是审核表，政府是否扣除了1800000元不能确定，即使被扣奖励资金，责任也不在永腾建设公司；证据4，只是例行通知，是否发出没有证据证明；对证据5的真实性无异议，该证据不能证明存在冒算；对证据6的真实性无异议，案涉工程早在2016年已竣工，因建设方将部分其它项目分包给他人，导致综合验收不能按时进行；对证据7的真实性有异议，由于建设方改变图纸导致工程延误；对证据8的真实性有异议，工程竣工验收后永腾建设公司没有接到任何维修通知，也不存在漏水现象；关于证据9，该证据证明永腾建设公司即使没有收到开工令也在积极施工，没有任何敷衍和延误。经审查，本院对当事人所举证据认定如下：永腾建设公司所举证据1-4，对方对其真实情无异议，对该证据的真实性均予以确认。粤通投资公司所举证据1-2，对方无异议，予以确认；证据3，对方对其真实性未提出异议，对其真实性予以确认；证据4不能达到其证明目的，不予采纳；证据5-6，对方对其真实性无异议，予以采信；证据7-8，无法确认其已送达，不予采纳；证据9，对方对其真实性未提出异议，予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年1月4日，粤通投资公司与永腾建设公司签订了金寨县现代产业园金粤大厦《建设工程施工合同》，1月6日又签订了补充协议书，将金粤大厦建设工程发包给永腾建设公司，合同约定暂定造价60000000元，开工日为2015年1月8日，综合竣工验收日为2016年3月10日。合同还对工程款支付、违约责任等作了约定。合同签订后，永腾建设公司按约定支付了履约保证金6000000元，并按期组织施工。该工程于2017年6月经相关部门竣工验收合格。工程完工后永腾建设公司预算工程造价60709066.65万元，2017年8月20日双方经结算并经相关部门审核，审定工程造价为51596637.24元，对此造价双方均签字认可。至2018年7月24日粤通投资公司已支付工程47852491.5元，返还履约保证金4500000元。本院认为：一、当事人双方之间的建设工程施工合同关系事实清楚，双方签订的工程合同真实有效。案涉工程造价为51596637.24元，已支付工程47852491.5元，下欠工程款3744145.7元，予以确认。双方合同约定“工程质量保修金为结算总造价的5%，若无质量问题则工程竣工验收合格满两年后30天内支付4.5%，其余0.5%待五年防水保修期满后30天内付清”，故本案质保金为2579831.86元（51596637.24元×5%），该款未到付款时间。除已付工程款外，扣除质保金，下欠工程款1164313.84元应予支付。二、粤通投资公司反诉要求永腾建设公司支付项目经理缺位违约金，提交的证据是2015年1月12日至2015年6月12日项目监理机构的五份通知书，该通知要求五大员及时到场履行管理职责，并不能证明项目经理缺位，故对此反诉不予支持。三、双方合同约定：乙方预（结）算送审价高出甲方审定价10%，乙方按（送审造价-审定价×1.1）5%承担违约金。双方即已约定，应当按约履行，故对粤通投资公司反诉要求永腾建设公司支付该项违约金192665.15元[(60609603.88元-51596637.24元×1.1）5%]的反诉请求予以支持。四、案涉工程工期延误近一年，永腾建设公司所举证据无一能证明延误的原因，其抗辩没有证据支撑，应承担违约责任。工程违约金应与实际损失相当，粤通投资公司反诉请求永腾建设公司承担6000000元违约金过分高于实际损失，应依法予以调整。因工期延误，粤通投资公司被扣除项目建设保证金1800000元，系直接损失，其未得到政府奖励1800000元，该款不宜认定为损失。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，判决如下：一、安徽粤通投资管理有限公司支付南京永腾建设发展集团有限公司工程款1164313.84元，并自2017年8月28日起按中国人民银行同期贷款利率支付利息至本息还清止；二、南京永腾建设发展集团有限公司支付安徽粤通投资管理有限公司工程造价冒算违约金192665.15元；三、南京永腾建设发展集团有限公司支付安徽粤通投资管理有限公司工期延误违约金1800000元，安徽粤通投资管理有限公司下欠的1500000元履约保证金从中比除；四、驳回南京永腾建设发展集团有限公司的其它诉讼请求；五、驳回安徽粤通投资管理有限公司的其它反诉请求。上述第一、二、三项款于本判决生效后5日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费48509元，反诉费63600元，减半收取合计56055元，由南京永腾建设发展集团有限公司负担24793元，安徽粤通投资管理有限公司负担31262元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。审判员  宋迎二〇一九年五月二十七日法官助理杜超书记员朱森林附相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。