内蒙古自治区乌拉特前旗人民法院民 事 判 决 书（2019）内0823民初768号原告：郝军，男，1969年2月12日出生，汉族。委托诉讼代理人：谈清，内蒙古俊逸律师事务所律师。委托诉讼代理人：贾威，内蒙古俊逸律师事务所律师。被告：巴彦淖尔市融信房地产开发有限公司，住所地，乌拉特前旗乌拉山镇水榭花都。法定代表人：姜占元，总经理。被告：王少飞，男，1957年3月9日出生，汉族。被告：徐智军，男，1972年2月29日出生，汉族。三被告委托诉讼代理人：刘红霞，内蒙古子阳律师事务所律师。原告郝军诉被告巴彦淖尔市融信房地产开发有限公司（以下简称融信房地产公司）、王少飞、徐智军合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告郝军及其委托诉讼代理人谈清、贾威，被告融信房地产公司、被告王少飞、被告徐智军的委托诉讼代理人刘红霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郝军向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令巴彦淖尔市融信房地产开发有限公司向原告赔偿违约金200万元。2、请求人民法院判令王少飞向原告赔偿违约金200万元。3、请求人民法院判令徐智军向原告赔偿违约金200万元。4、共计600万元。5、判令诉讼费由三被告承担。在庭审中原告明确第四项诉讼请求就是上述三项合计的数额，同意取消第四项诉讼请求。事实和理由：原告与被告协商合作开发建设乌建审字（2009）1号文件批复的占地面积10万平方米“丽景新城项目”，四方于2009年9月4日签订了《乌拉特前旗丽景新城项目开发合作协议书》，协议约定三被告现金出资，原告技术出资，占股10%，负责办理前期土地征用并协调相关部门办理审批手续，使涉案土地具备房地产开发条件。协议签订后，原告按约定开展工作，进行土地征收，将涉案土地进行了征迁，并与发改委、国土局、建设局、房管局、规划局等部门协调办理审批手续，通过多方争取，使涉案土地具备了房地产开发建设条件。原告尽心尽责履行了自己的义务，使得土地已具备开发条件，但三被告为了后续资金不再投入和自己的私利，不顾及原告的利益，于2011年5月12日将协议中由原告征收回的土地私自转卖给巴彦淖尔市天政房地产开发有限公司，并由他人将丽景新城进行了开发，致使合作协议不能履行，给原告造成重大损失，故原告向法院提起诉讼，请求判令被告融信房地产公司、被王少飞、徐智军向原告承担违约责任。被告融信房地产公司、王少飞、徐智军辩称：一、正如原告在辩论意见中所述，涉案土地至今没有完成开发建设，至今与天政房地产公司无法进行结算。再结合原告提供的3号证据，可以认定违约方是原告。原、被告签订的《乌拉特前旗丽景新城项目开发合作协议书》第六条第四项约定：丁方（原告）如履行本协议，则向甲方、乙方、丙方各支付200万元的违约金。由于丁方不能协调好前期征地开发建设用地使用人和相关人员的关系，导致本合同的项目不能实现的或不能在合理期间开发的或由他人协调实现本合同目的的，属于丁方违约，应承担上述违约责任。其中本合同中的所有权利不得享有。原告没有投入分文，也无法兑现协议内容，丽景新城项目的现状是至今只完成了部分开发建设，还有近一半的土地没有完成征地拆迁。从原告提供的3号证据可以看出，涉案土地只开发了75.05亩，还有55.46亩没有开发，原、被告在2009年签订合同，到2015年还没有完成征地拆迁工作，至少说明原告没有保证项目在合理期间完成开发建设。因该项目没有完成开发建设，目前还未竣工验收，无法进行利润分成算账。二、融信房地产公司与天政房地产公司签订合作开发协议，既不违反法律规定，也不损害当事人利益。按照原、被告签订协议书第四条，融信公司行使管理权和决策权，且多数合伙人同意。原告在其自身违约的情况下提起诉讼没有事实和法律依据，应当依法驳回。2011年5月12日，融信公司与天政房地产公司签订房地产合作开发协议书。此前，融信公司法定代表人王有刚、王少飞、徐智军与郝军就此事曾专门开过会，协商与天政公司合作开发，当时王建伟做的记录，四合伙人全部在场，除郝军外其他三合伙人全部同意，并且在会议记录上签字。以上内容在庭审中法庭向原告发问时原告做了陈述，对此，三被告均认可。之后，天政公司进行施工建设，约定由融信公司负责项目的征收、拆迁工作，办理建设用地规划许可证等相关手续，也即原告应当办理的事项。按照融信公司与国土部门签订的《国有建设用地使用权出让让合同》第十六条，涉案土地要在2012年6月15日前竣工。现在因原告的违约行为导致项目无法竣工。三、本案已过诉讼时效。原告自认在2011年5月既已知道与天政公司合作事宜，根据民法总则第一百八十八条之规定，本案诉讼时效已过。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的事实，本院确认如下：2009年9月4日原告郝军（作为丁方）与被告融信公司（作为甲方）、王少飞（作为乙方）、徐智军（作为丙方）签订《乌拉特前旗丽景新城项目开发合作协议书》约定：“前期投资总额为1200万元，甲方、乙方各投资500万元，丙方投资200万元，丁方以技术投资，占总投资额的10%（仅限本合同中10万平方米的项目）”，“在该项目开发过程中，丙方前期投资200万元，后续不再投资，投资比例始终为10%，丁方所占的投资比例始终为10%，后续投资全部由甲方、乙方根据项目进展和所需资金量按比例进行投资”。“丙方和丁方对甲方在管理过程中的决策及财务工作有建议和监督的权利”。同时合同约定了违约责任“本协议生效后，甲方不履行本协议，则向乙方支付500万元违约金，向丙方支付200万元违约金，向丁方支付200万元违约金。乙方不履行本协议，则向甲方支付500万元违约金，向丙方支付200万元违约金，向丁方支付200万元违约金。丙方不履行本协议，则向甲方、乙方和丁方支付各200万元的违约金”。2009年11月2日乌拉特前旗人民政府旗长办公会议纪要“关于研究六中路和丽景新城住宅小区项目建设有关问题”，2009年3月30日乌拉特前旗建设工程审批委员会乌建审字（2009）1号会议纪要，乌国土资发（2009）218号关于巴彦淖尔市融信房地产开发有限公司新建“丽景新城”小区建设项目用地审查意见的函，2011年3月9日内政土发（2011）118号关于乌拉特前旗人民政府实施城镇规划2011年第一批次建设用地的批复，2011年3月17日乌拉特前旗发展和改革局乌发改发（2011）77号文件关于转发市发改委《关于乌拉特前旗丽景新城住宅小区二期工程项目核准的通知》的通知，对融信房地产公司开发建设的丽景新城住宅小区二期工程具体事宜进行了批复。2010年9月21日融信房地产公司与巴彦淖尔市国土资源局乌拉特前旗分局签订了成交确认书。2011年6月1日乌拉特前旗国土资源分局与融信房地产公司签订了国有建设用地使用权出让合同。2011年5月12日融信公司与天政公司签订《房地产合作开发协议书》，双方采用合作开发的方式，采取甲方出让土地，乙方投资开发，利润五五分成的办法。2015年1月27日就丽景项目召开股东会会议，原告郝军参加了该会议，对工程决算和丽景项目与天政公司合作提出了异议。本院认为，本案的争议焦点为：1、本案是否已过诉讼时效？2、原告的三项诉讼请求是否有事实和法律依据？（包括三被告是否存在违约行为、涉案土地征收情况及是否具备合伙算账的情形？）对上述争议焦点，本院分析认定如下：2009年9月4日原告郝军与被告融信公司、王少飞、徐智军签订的《乌拉特前旗丽景新城项目开发合作协议书》，确定了原告郝军在乌拉特前旗丽景新城开发建设项目中与被告融信公司、王少飞、徐智军是合伙关系，其虽未到工商部门注册登记，但实际形成了合伙经济体，且原告郝军持有10%份额的股份。故原告郝军与其他三合伙人享有同等的权利并且履行义务。按照合伙协议“丙方与丁方对甲方在管理过程中的决策及财务工作有建议和监督的权利”，赋予了原告郝军在甲方管理过程中的决策及财务工作有建议和监督的权利。2011年5月12日，融信公司与天政公司签订的《房地产合作开发协议书》，约定双方采用合作开发的方式，采取甲方出让土地，乙方投资开发，利润五五分成的办法开发建设丽景新城项目，原告郝军陈述在被告融信公司与天政公司签订合作开发协议时未通知其参加，也未经得其同意，对此被告不认可，本院认为“新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议”，被告抗辩原告郝军对与天政公司合作开发丽景小区项目部事宜是知情的且通知过其参加会议，但未提供有效证据证实该主张，应承担举证不能的后果。合同约定违约责任“甲方、乙方、丙方不履行本协议，各向丁方支付200万元违约金”，被告认为在履行合同过程中原告存在违约行为且违约金约定过高请求调整，本院认为，原告是否存在违约行为及其主张违约金约定过高，应承担原告存在违约行为及约定的违约金“过分高于造成的损失”和“显失公平”的举证责任，对此被告未提供证据证明，故对于其提出调整违约金的主张不予支持。对于被告提出的诉讼时效问题，因融信公司与天政公司合作事宜一直在持续履行状态，且其认可至今未进行账目结算，故被告对本案已过诉讼时效的抗辩理由不能成立。至于其抗辩工程未进行结算，无法进行利润的分配和亏损的承担，现原告请求的是违约之诉，被告的抗辩意见不是本案调整范围，应当另行主张权利。综上，依照《中华人民共和国合伙企业法》第四条、第十九条、第四十三条一款的规定，判决如下：一、被告巴彦淖尔市融信房地产开发有限公司于本判决书生效之日起30日给付原告郝军200万元违约金。二、被告王少飞于本判决书生效之日起30日给付原告郝军200万元违约金。三、被告徐智军于本判决书生效之日起30日给付原告郝军200万元违约金。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费53800元，由被告巴彦淖尔市融信房地产开发有限公司、王少飞、徐智军各承担17933.3元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于巴彦淖尔市中级人民法院。审 判 长  乔 睿审 判 员  庆达嘎人民陪审员  赵海军二〇一九年五月十三日书 记 员  乔佳亭后附相关法律条文：《中华人民共和国合伙企业法》第四条合伙协议依法由全体合伙人协商一致、以书面形式订立。第十九条合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效，合伙人按照合伙协议享有权利，履行义务。修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；但是合伙协议另有约定的除外。合伙协议未约定或者约定不明确的事项，由合伙人协商决定；协商不成的，依照本法和其他有关法律、行政法规的规定处理。第四十三条新合伙人入伙，除合同协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。