贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终3358号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司眉山中心支公司。住所地:眉山市东坡区东坡大道东坡湖广场三期二幢一层，统一社会信用代码91511400662758531C。负责人：张晓虎，经理。委托诉讼代理人：张虎，贵州乾锋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨绍兵，男，1970年12月6日出生，汉族，务农，住赤水市，被上诉人（原审被告）：何刚，男，1975年1月17日出生，汉族，个体驾驶员，住四川省洪雅县，被上诉人（原审被告）：洪雅天顺汽车运输有限公司。住所地:洪雅县洪川镇S305线旁（洪川物流中心），统一社会信用代码915114230833651435。法定代表人：庄家法，经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司眉山中心支公司（以下简称平安财保眉山公司）因与被上诉人杨绍兵、何刚、洪雅天顺汽车运输有限公司（以下简称天顺汽运公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省赤水市人民法院（2019）黔0381民初103号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月7日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。平安财保眉山公司上诉请求：一、依法撤销赤水市人民法院（2019)黔0381民初103号《民事判决书》，将本案发回重审或依法改判；二、本案上诉费由被上诉人承事实和理由：西南医科大学“西南医大司鉴（2018)临鉴字第750号《司法鉴定意见书》伤残鉴定不合理，请二审法院准许上诉人提出的重新鉴定申请后依法作出裁判。被上诉人杨绍兵胫腓骨中段骨折，并未伤及踝关节，并不会导致踝关节功能障碍。且西南医大司鉴（2018)临鉴字第750号《司法鉴定意见书》并未论证踝关节功能丧失多少？而只是轻描淡写的说了句“胫腓骨作为下肢承重的重要组成部分，而骨折对人体影响很大”，却将踝关节功能丧失评定为十级伤残。因此该鉴定意见明显不合理。上诉人在规定期限内对原告伤残提出重新鉴定申请，也明确了重新鉴定的理由，因此恳请二审法院准许上诉人提出的重新鉴定申请，待鉴定后依法作出判决。杨绍兵、何刚、天顺汽运公司二审未做答辩。杨绍兵向一审法院起诉请求：1.判令何刚、天顺汽运公司、平安财保眉山公司赔偿我各项损失共计139,023.71元，何刚、天顺汽运公司、平安财保眉山公司保险公司在保险限额内承担赔偿责任，且在交强险内优先赔偿精神抚慰金；2.案件受理费由何刚、天顺汽运公司、平安财保眉山公司承担。一审法院认定事实：2017年12月1日21时35分许，杨绍兵驾驶临贵Ｃ×××××号电动自行车，从赤水市中往赤水市复兴镇杨家坝方向行驶，行驶至赤土线××（××镇杨桥路口）左转时，与何刚（持A2类驾驶证）驾驶川Ｚ×××××号重型半挂牵引车牵引川Ｚ×××××号重型仓栅式半挂车发生碰撞，造成两车不同程度损坏及杨绍兵与另一乘车人朱高禄受伤的交通事故。2018年1月8日，经赤水市公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，本次事故由何刚和杨绍兵承担同等责任，乘车人朱高禄无责任。事发当日，杨绍兵被送往赤水市人民医院住院治疗至2018年1月13日，共计43天。经检查诊断为：“1.右侧胫腓骨中段骨折；2.右足第二跖骨基底部骨折；3.腰2-4椎右侧横突骨折；4.双侧髂骨骨折；5.蛛网膜下腔出血；6.右侧额叶脑挫伤；7.右侧额颞顶部硬膜下血肿；8.全身多处软组织挫伤等。”产生门诊检查费1,459.20元、医疗费35,989.27元,在泸州王氏骨科医院因鉴定需要产生的检查费140.00元，共计37,588.47元。2018年10月15日，杨绍兵的伤经西南医科大学司法鉴定中心鉴定为十级伤残，误工期180天、护理期90天、营养期90天，后续医疗费15,000.00元至18,000.00元或按实支付，产生鉴定费2,650.00元。何刚垫付医疗费20,000.00元，平安财保眉山公司垫付医疗费10,000.00元。另查明，何刚系川Ｚ×××××号重型半挂牵引车牵引川Ｚ×××××号重型仓栅式半挂车的实际车主和驾驶员，挂靠在天顺汽运公司。川Ｚ×××××号重型半挂牵引车以天顺汽运公司为被保险人在平安财保眉山公司投有机动车交通事故责任强制保险，责任限额122,000.00元，保险期自2017年4月3日0时至2018年4月2日24时止；投有商业第三者责任保险（含不计免赔险），保险限额1,000,000.00元，保险期自2017年4月3日0时起至2018年4月2日24时止；川Ｚ×××××号重型仓栅式半挂车以天顺汽运公司为被保险人在平安财保眉山公司投有商业第三者责任保险（含不计免赔险），保险限额1,000,000.00元，保险期自2017年4月3日0时起至2018年4月2日24时止。再查明，杨绍兵之父杨银清（已故）与杨绍兵之母唐忠珍（1935年7月16日出生，现年84周岁），婚后生育杨绍兵、杨绍珍、杨绍莲、杨绍英四子女。杨绍兵与其妻朱高禄婚后生育一子杨应波（现年26周岁）。一审法院认为，公民的人身权受法律保护。何刚驾驶川Ｚ×××××号重型半挂牵引车牵引川Ｚ×××××号重型仓栅式半挂车与杨绍兵驾驶的临贵Ｃ×××××号电动自行车发生交通事故，双方均有违反道路交通安全法有关规定的情形。赤水市公安局交通警察大队认定何刚与杨绍兵承担同等责任，各方当事人对事故认定均无异议，故该事故认定符合证据的“三性”原则，应作为划分责任的依据。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”和第十二条“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；…”之规定，何刚作为川Ｚ×××××号重型半挂牵引车牵引川Ｚ×××××号重型仓栅式半挂车的实际车主和驾驶员，应承担侵权责任。天顺汽运公司作为挂靠车主，应承担连带赔偿责任。结合本案实际，确定责任比例为何刚承担60%的责任，杨绍兵承担40%的责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金”之规定。根据杨绍兵的诉讼请求，参照贵州省本年度交通事故损害赔偿标准，并结合有效票据确认其损失范围为1.关于医疗费用，结合有效票据，本次事故共产生医疗费37,588.47元（赤水市人民医院门诊检查费1,459.20元、医疗费35,989.27元,泸州王氏骨科医院检查费140.00元）。其中何刚垫付医疗费20,000.00元，平安财保眉山公司垫付医疗费10,000.00元，原审法院予以确认。2.关于护理费用9,642.00元的问题，根据鉴定意见，杨绍兵的护理期为90天，但其请求标准过高，应参照居民服务业标准106.00/天计算，杨绍兵的护理费用为9,540.00元（106.00元/天×90天），原审法院予以确认。3.关于误工费29,099.00元的问题，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”之规定，现杨绍兵主张按鉴定意见180天计算，原审法院予以支持。参照农、林、牧、渔业标准，其误工损失为28,800.00元（160.00元/天×180天）。4.关于住院伙食补助费4,300.00元，其请求过高，杨绍兵实际住院43天，其住院伙食补助费为3,440.00元（80.00元×43天）。5.关于营养费4,500.00元，根据鉴定意见，杨绍兵的营养期为90天。但其请求过高，其营养费应为2,700.00元（30.00元/天×90天）。6.关于残疾赔偿金58,160.00元和其母唐忠珍的被抚养人生活费2,543.50元的问题。经鉴定，杨绍兵的伤构成十级伤残，其残疾赔偿金和被扶养人生活费计算无误，原审法院予以确认。7.关于鉴定费2,650.00元的问题，有鉴定机构出具的正式票据和鉴定意见，该费用是为查明杨绍兵伤残等级和三期时限的合理支出，原审法院予以确认。8.关于后续医疗费18,000.00元的问题，结合鉴定意见后续医疗费15,000.00元至18,000.00元或按实支付。原审法院酌定其后续医疗费为16,500.00元。9.关于交通费1,000.00元，鉴于杨绍兵在赤水市人民医院住院治疗，原审法院酌定其交通费为500.00元。10、关于精神损害抚慰金3,000.00元的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神伤害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”的规定，本次交通事故虽给杨绍兵造成十级伤残，但根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任”的规定，因杨绍兵在本次事故中承担同等责任，故原审法院认定其精神抚慰金为1,500.00元。杨绍兵的上述请求，超出法律规定的赔偿项目和计算有误的部分不予支持。杨绍兵因交通事故造成的损失为163,921.97元，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；…”之规定，川Ｚ×××××号重型半挂牵引车在平安财保眉山公司投有机动车交通事故责任强制保险，故本案的损失应先由平安财保眉山公司在交强险122,000.00元限额内同另一受害人朱高禄的损失分摊赔偿。原审法院酌定杨绍兵在交强险限额内分配份额为40,666.00元，其余交强险份额81,334.00元由另一受害人朱高禄享有。杨绍兵的损失超出交强险限额的部分123,255.97元（163,921.97元-40,666.00元），应由何刚按责任比例承担73,953.58元(123,255.97元×60%)。川Ｚ×××××号重型半挂牵引车在平安财保眉山公司投保商业险1,000,000.00元，超出交强险限额部分，按照责任比例应由何刚承担的73,953.58元由平安财保眉山公司在商业险范围内予以赔付，其余损失49,302.38元（123,255.97元×40%）由杨绍兵自行承担。本案中，何刚已垫付20,000.00元，平安财保眉山公司已预付医疗费10,000.00元，应从杨绍兵获得的赔偿款中扣除。为减少当事人的诉累，何刚垫付的费用由平安财保眉山公司直接支付给何刚。杨绍兵实际获得的赔偿款为84,619.58元（40,666.00元+73,953.58元-20,000.00元-10,000.00元）。综上，平安财保眉山公司应在保险限额范围内赔付杨绍兵因本次交通事故造成的各项损失合计84,619.58元，平安财保眉山公司直接支付何刚垫付的费用20,000.00元。关于何刚、天顺汽运公司、平安财保眉山公司辩称中涉及的以下几个问题1.关于平安财保眉山公司辩称应扣除20%非基本医疗用药的问题，根据最高人民法院《关于适用若干问题的解释（三）》第十九条关于“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人由证据证明被保险人支出的费用超出基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持”之规定，首先，平安财保眉山公司不得以医院为杨绍兵治疗伤情适用的药品超出基本医疗保险核定范围为由拒付保险金；其次，对医院用于杨绍兵伤情治疗的同类药品是否高于基本医疗保险费用标准，平安财保眉山公司并未举证说明，故对该项辩称，原审法院不予采纳；2.关于杨绍兵自行委托西南医科大学司法鉴定中心对其伤残和三期时限进行鉴定，该鉴定结论是否合理的问题。平安财保眉山公司并未提供充分证据对诸如鉴定机构及鉴定人员的资质、检材真实性与完整性等鉴定程序与鉴定意见的实质内容予以反驳，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条关于“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”之规定，原审法院对鉴定机构作出杨绍兵的伤残等级和三期时限的鉴定结论予以采信。对平安财保眉山公司要求重新鉴定的申请，原审法院不予准许；3.关于误工费适用标准的问题，杨绍兵原系赤水市复兴镇长江村村民。虽因城市发展的需要，长江村村委会现已变更为长江社区居民委员会，但不因此而改变杨绍兵从事农业生产的性质。故杨绍兵主张按农、林、牧、渔业标准计算误工费的请求并无不当;4.关于何刚、天顺汽运公司、平安财保眉山公司的其余辩称，原审法院在认定杨绍兵的相关损失时已予以阐述，对此不再评判。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第二十二条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条,最高人民法院《关于适用若干问题的解释（三）》第十九条,最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司眉山中心支公司在本判决生效之日起十日内赔偿杨绍兵各项损失共计84,619.58元；二、中国平安财产保险股份有限公司眉山中心支公司在本判决生效之日起十日内支付何刚垫付的费用20,000.00元；三、驳回杨绍兵的其余诉讼请求。已减半收取的案件受理费500.00元，由杨绍兵承担250.00元，由何刚承担250.00元。本院二审期间，双方均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人上诉要求对伤残等级重新鉴定，但根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条关于“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”之规定，上诉人需要提供证据证明涉案的鉴定有上述情形，但上诉人并未提供，故一审未准许其重新鉴定并无不当，上诉人的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司眉山中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1000元，由中国平安财产保险股份有限公司眉山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 娄 强审判员 贺灿灿审判员 施正高二〇一九年五月二十二日法官助理侯振伟书记员钟永海