广东省湛江市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）粤08民特7号申请人：湛江市海洋国际酒店有限公司，住所地湛江市海滨大道北198号。法定代表人：李锦珍，总经理。委托诉讼代理人：杨莲英，该公司人力资源部经理。被申请人：周少芳，女，1969年11月10日出生，汉族，住湛江市麻章区。委托诉讼代理人：莫卓慧，湛江市赤坎区公职律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄诗婷，湛江市赤坎区法律援助处实习律师。申请人湛江市海洋国际酒店有限公司与被申请人周少芳申请撤销仲裁裁决一案，本院于2019年1月4日立案后进行了审查。现已审查终结。湛江市海洋国际酒店有限公司请求：1、撤销湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会作出的湛劳人仲案终字【2018】368号仲裁裁决；2、本案诉讼费由被申请人周少芳负担。事实和理由：湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会作出的仲裁裁决适用法律、法规错误，理应予以撤销。被申请人严重违反公司规章制度，申请人与其解除劳动合同不应支付经济补偿金。湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第29条“劳动者与用人单位均无法证明劳动者的离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿”的规定，裁决申请人应向被申请人支付解除劳动合同的经济补偿金明显适用法律、法规错误。本案中，被申请人自2018年8月12日开始无正当理由旷工。2018年8月17日申请人向被申请人发出调岗通知，但被申请人一直未到人事部办理调岗手续，也没有回到原岗位上班，人事部杨经理为此曾多次通过电话、短信等方式通知被申请人来公司上班，被申请人均置之不理。后申请人了解到被申请人已于2018年8月22日入职大海湾食家。在仲裁庭审过程中，被申请人对于入职大海湾食家的事实予以确认。而在被申请人入职大海湾之前，申请人从未向被申请人表示过要与申请人解除劳动合同。由此可知，系被申请人在未与申请人解除劳动关系之前即私自入职其他公司，且自2018年8月12日至2018年8月22日，已经连续旷工10天。明显违反了申请人发放的《员工手册》第二章第14款“为保证员工精力充沛，有效工作，并在下班后能得到充分的休息，酒店不允许员工从事第二职业及商业活动。违反此规定的员工可能受到酒店的立即解雇处理”以及第四章第4款“连续旷工三天，按除名处理，并不负任何补偿”的规定。因此，申请人根据《劳动合同法》第三十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同……（二）严重违反用人单位的规章制度的；……（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的”的规定，于2018年9月5日向被申请人发出了《关于（旷工)解除劳动合同的通知》符合法律规定，不应向被申请人支付经济补偿金。综上所述，湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会适用法律、法规错误，所作出的仲裁裁决侵犯了申请人的合法权益。因此根据《劳动争议调解仲裁法》第四十九条的规定，向法院提起诉讼，恳请判如所诉。周少芳辩称：我与申请人的合同期未满，因为一点小事就短信通知解雇我，我也想继续在酒店工作，但申请人不安排我工作，为了生存才去大海湾工作的。因为申请人已在8月11日和我解除劳动关系，因此在解除劳动关系的前提下就不存在我旷工和严重违反规章制度的情况，是申请人先解除劳动合同。现有申请人主张的员工手册我们都没有看过，也没有公示过。我在湛江市海洋国际酒店有限公司工作四年，应该享有工龄的待遇，申请人作为用人单位应该负有举证责任，申请人提交的证据都有他人代签和内部公函的情况，仲裁裁决适用法律正确，应当予以维持。经审查查明：周少芳于2014年7月28日入职申请人单位，当时双方没有签订劳动合同，直到2017年3月才签订《劳动合同》。《劳动合同》约定周少芳的工作岗位是餐饮部服务员，月工资2000元，期限自2017年4月1日起至2019年3月31日止。2018年8月11日晚上周少芳接到申请人三楼营业主任陈少连微信通知其不用再继续上班了，理由是周少芳与同事不和。第二天周少芳仍回单位要求上班，但陈少连拒绝了周少芳的上班请求，之后周少芳没有再到申请人处上班。申请人人事部于8月18日短信通知周少芳调岗并要求单位办理调岗手续。周少芳要求到客房部工作，但申请人安排周少芳到PA（清洁工）岗位，周少芳不同意。2018年9月15日，申请人人事部通知周少芳，要求其将留在单位宿舍的个人生活用品搬走。周少芳从2018年8月底开始到湛江市××区大海湾食家酒楼工作。另查，周少芳2017年8月至2018年7月期间的平均工资为2389元。本院认为，本案为申请撤销劳动争议仲裁裁决纠纷。争议的焦点问题是湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会湛劳人仲案终字[2018]368号仲裁裁决是否应予撤销。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销”的规定，人民法院对用人单位申请撤销劳动仲裁裁决的审查，只限于程序审查，也就是说用人单位申请撤销劳动仲裁裁决，必须是该仲裁裁决有违反《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定的情形才能予以撤销。结合本案，湛江市海洋国际酒店有限公司并未提供湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会作出的上述裁决有违反法律规定的证据，另根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条“下列劳动争议，除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：（一）追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准12个月金额的争议”的规定，2017年湛江市最低工资标准为1210元／月，上述仲裁裁决中的单项支付金额均没有超过湛江市月最低工资标准12个月的金额，故湛江市劳动人事争议仲裁委员会将本案作为终局裁决并无不当，应予支持。综上，湛江市劳动人事争议仲裁委员会所作的湛劳人仲案终字（2018）368号仲裁裁决适用法律正确，湛江市海洋国际酒店有限公司请求撤销该裁决的理由不成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条、第四十九条规定，裁定如下：驳回申请人湛江市海洋国际酒店有限公司申请撤销湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会湛劳人仲案终字（2018）368号仲裁裁决的申请。案件受理费400元，由湛江市海洋国际酒店有限公司负担。本裁定为终审裁定。审判长  杜友裕审判员  钟斯宁审判员  李建明二〇一九年五月三十日书记员  朱浩光附相关法律条文：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条下列劳动争议，除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：（一）追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议；（二）因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。第四十九条用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的：（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十六条用人单位依照调解仲裁法第四十九条规定向中级人民法院申请撤销仲裁裁决，中级人民法院作出的驳回申请或者撤销仲裁裁决的裁定为终审裁定。