广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）桂01民终1279号 上诉人（原审原告）:黄荣平。 被上诉人（原审被告）：广西海外建设集团有限公司第十五分公司。 被上诉人（原审被告）：广西海外建设集团有限公司。 上诉人黄荣平因与被上诉人广西海外建设集团有限公司第十五分公司、广西海外建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服南宁市兴宁区人民法院（2018）桂0102民初4150号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 黄荣平上诉称，请求：撤销原审裁定，改判支持上诉人诉讼请求。事实和理由：1、一审认定林海付与上诉人签订《水电安装工程分包合同》的行为对广西海外建设集团有限公司第十五分公司没有约束力系认定事实错误。首先，林海付系被上诉人广西海外建设集团有限公司第十五分公司的负责人，其与上诉人签订《水电安装工程分包合同》的时候系代表广西海外建设集团有限公司第十五分公司。根据民法总则第六十一条之规定，林海付行为的法律后果由广西海外建设集团有限公司第十五分公司承受。其次，上诉人根据《水电安装工程分包合同》的约定，按照合同中所附的银行账号将履约保证金50万元汇入被上诉人广西海外建设集团有限公司第十五分公司的对公账户。再次，虽然林海付在《水电安装工程分包合同》上加盖的是“广西海外建设集团十五分公司”的公章，但根据合同第三条第2款“乙方交伍拾万元（¥500000元）到广西海外集团建设有限公司十五分公司对公账户”，以及合同所附的收款账户可以证实，林海付与上诉人签订《水电安装工程分包合同》的行为就是代表广西海外建设集团有限公司十五分公司的行为。林海付在《水电安装工程分包合同》加盖“广西海外建设集团十五分公司”公章的行为只是通过混淆公司名称，利用广西海外建设集团有限公司第十五分公司实施诈骗行为的一种方式，并非以广西海外建设集团十五分公司的名义与上诉人建立建设工程施工合同关系。2、一审裁定适用法律错误。林海付作为广西海外建设集团有限公司第十五分公司的负责人，通过虚构建筑工程项目，利用该公司的名义与上诉人签订《水电安装工程分包合同》,并将上诉人交付的履约保证金占为己有，根据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条之规定，除依法追究林海付的刑事责任外，广西海外建设集团有限公司第十五分公司仍应向上诉人承担返还履约保证金的民事责任。广西海外建设集团有限公司第十五分公司系被上诉人广西海外建设集团有限公司依法设立的分公司，不具有独立的法人资格，故二被上诉人应共同承担返还责任。一审裁定驳回上诉人的诉讼请求并将案件移送公安机关处理系适用法律错误。综上所述，一审裁定在认定案件事实与适用法律上均有错误。 广西海外建设集团有限公司第十五分公司、广西海外建设集团有限公司未提交书面答辩意见。 黄荣平向一审法院起诉请求：1、广西海外建设集团有限公司第十五分公司、广西海外建设集团有限公司共同向黄荣平返还履约保证金50万元；2、广西海外建设集团有限公司第十五分公司、广西海外建设集团有限公司向黄荣平支付资金占用利息，以50万元为基数，从2016年1月12起按月利率2%计付至退还履约保证金之日止；3、广西海外建设集团有限公司第十五分公司、广西海外建设集团有限公司承担本案全部诉讼费用。 一审法院经审查查明：2016年1月12日，广西海外建设集团十五分公司（甲方），黄荣平（乙方）签订《水电安装工程分包合同》，合同约定：广西海外建设集团十五分公司将广西农垦国有九曲湾农场职工住宅小区二期项目内的所有水电、防雷、电气项目的安装分包为黄荣平施工；总造价暂定3000万元；合同履约保证金共80万元，乙方在签订合同当天支付50万元至广西海外建设集团有限公司第十五分公司银行账户，余下30万元在乙方正式进场施工时三天内支付；履约保证金应在施工预埋到单栋正负零至第三层封顶时无息退还（最长时间不超过8个月）。如甲方不按时退还履约金，则要向乙方按月支付二分利息，如超出合同约定时间三个月未退还的，按合同履约金的双倍赔偿给乙方。此外，双方还对工程质量及施工工期、工程价款结算及支付方式、材料和设备的采购等权利义务进行了约定。黄荣平在乙方落款处盖章，甲方落款处加盖的印章名称为“广西海外建设集团十五分公司”，法定代表人落款处签名为“林海付”。合同签订后，黄荣平依约向广西海外建设集团有限公司第十五分公司支付了第一笔履约保证金50万元，但黄荣平未能进场施工。合同签订后，黄荣平分别于2016年1月12日、1月13日以银行转账方式向广西海外建设集团有限公司第十五分公司账户内转入共计50万元。2016年1月14日林海付分5次将50万元转入其个人账户。 一审法院另查明，广西海外建设集团有限公司第十五分公司于2015年11月3日注册成立，全称为“广西海外建设集团有限公司第十五分公司”，其负责人于2016年11月8日由林海付变更为张海光。“广西海外建设集团十五分公司”并无工商登记注册信息。 一审法院还查明，经一审法院向广西农垦国有九曲湾农场调查查明，“九曲湾农场职工住宅小区”，地点位于南宁市，项目经申报立项获批复后，广西农垦国有九曲湾农场就该项目于2016年12月7日与广西实在堂房地产开发有限责任公司签订《定向开发协议书》，至2018年5月4日止，该项目还没有正式实施建设。 一审法院认为，根据本案查明的事实，黄荣平据以起诉的主要证据即2016年1月12日《水电安装工程分包合同》系与“广西海外建设集团十五分公司”所签订，虽然林海付当时是广西海外建设集团有限公司第十五分公司的负责人，但该合同签订是在广西海外建设集团有限公司第十五分公司注册成立后，林海付不可能不知道自己作为负责人的该公司全称，更何况合同上加盖的是“广西海外建设集团十五分公司”的印章，很明显林海付是以“广西海外建设集团十五分公司”而非广西海外建设集团有限公司第十五分公司的名义与黄荣平签订的前述合同，也即林海付的行为不构成代表广西海外建设集团有限公司第十五分公司的职务行为，亦不构成表见代理，该合同对广西海外建设集团有限公司第十五分公司没有约束力，黄荣平与广西海外建设集团有限公司第十五分公司或广西海外建设集团之间均不存在建设工程施工合同关系，虽然黄荣平将履约保证金转入广西海外建设集团有限公司第十五分公司账户，但次日林海付即将款项转入其个人账户，林海付的行为是利用广西海外建设集团有限公司第十五分公司账户诈骗他人钱财最终达到非法占有的目的，根据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条规定：“人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理认为不属经济纠纷而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关或检察机关。”广西海外建设集团有限公司第十五分公司向一审法院申请将该案移送刑事侦查，故该院认为本案涉嫌经济犯罪，不属民事经济纠纷，根据上述批复，对这类案件人民法院不予受理，故对黄荣平的起诉，依法予以驳回。据此一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条，《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》之规定，裁定驳回黄荣平的起诉。 本院认为，涉案的《水电安装工程分包合同》所盖的公章为“广西海外建设集团十五分公司”，上诉人黄荣平主张系广西海外建设集团有限公司第十五分公司的行为，而被上诉人广西海外建设集团有限公司第十五分公司主张涉案合同上所盖的“广西海外建设集团十五分公司”公章并非“广西海外建设集团有限公司第十五分公司”公章，该公司未与黄荣平签订涉案合同，且广西海外建设集团有限公司第十五分公司当时的负责人林海付已将50万元履约保证金转至其本人名下账户，签订合同系林海付的个人行为，是林海付利用广西海外建设集团有限公司第十五分公司账户诈骗他人钱财，主张本案涉嫌经济犯罪。对此，本院认为有关公安机关正在侦查林海付伪造公章及合同诈骗行为，本案存在经济犯罪嫌疑。依据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条：“人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理认为不属于经济纠纷案件而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关或检察机关”的规定，原审裁定驳回黄荣平的起诉，并无不当，本院予以维持。上诉人黄荣平的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  唐兴中 审判员  刘凤桃 审判员  孟 英 二〇一九年五月七日 书记员  黄艳红