河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫14民终2332号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司。住所地：河南省商丘市睢阳区。代表人：班文芳，该公司总经理。委托诉讼代理人：司忠诚，河南公仆律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：赵青龙，男，1946年4月27日出生，汉族，住河南省柘城县。被上诉人（原审原告）：李守兰，女，1949年10月10日出生，汉族，住河南省柘城县。二被上诉人共同委托诉讼代理人：张殿领，柘城县法律援助中心法律工作者。原审被告：张雨，男，1998年2月13日出生，汉族，住河南省柘城县。原审被告：天安财产保险股份有限公司河南省分公司。住所地：河南自贸试验区郑州片区（郑东）。代表人：郝志明，该公司总经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司（以下简称平安财险商丘支公司）因与被上诉人赵青龙、李守兰，原审被告张雨、天安财产保险股份有限公司河南省分公司（以下简称天安财险河南分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服柘城县人民法院（2019）豫1424民初1243号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年5月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财险商丘支公司的委托诉讼代理人司忠诚，被上诉人赵青龙、李守兰的共同委托诉讼代理人张殿领到庭参加诉讼。原审被告张雨、天安财险河南分公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。平安财险商丘支公司上诉请求：1、撤销柘城县人民法院（2019）豫1424民初1243号民事判决第二项，依法改判或发回重审；二、本案诉讼费用由赵青龙、李守兰负担。事实与理由：1、赵青龙、李守兰的居住地不属于城镇，其虽然提交有营业执照，但不能代表实际经营，故不应按照城镇居民标准计算赔偿数额；2、赵青龙的诊断证明书及出院证上均不显示其构成多发肋骨骨折，李守兰的左踝关节功能丧失未达55%，两人的伤残鉴定意见书不能作为有效证据采信，另一审按照12年计算李守兰的残疾赔偿金错误；3、根据赵青龙、李守兰提交的柘城县人民医院的长期医嘱单及临时医嘱单上，均显示两人在部分天数没有用药治疗情况，存在挂床现象，一审认定住院天数是114天不当；4、赵青龙、李守兰不具备劳动能力，不应支持误工费。赵青龙、李守兰答辩称，1、赵青龙、李守兰从2010年起即从事商业经营，不以耕种收入为生活来源，一审按照城镇居民标准计算损失数额正确；2、赵青龙入院后所作CT检查中即显示其肋骨受伤，李守兰的伤残鉴定也符合法律规定，一审对两人的伤残鉴定意见书予以采信并无不当；3、赵青龙、李守兰的住院病历资料已提交至一审法院，一审综合审查后认定住院天数为114天有事实依据，平安财险商丘支公司上诉主张存在挂床现象没有证据支持；4、赵青龙、李守兰依靠个体经营作为收入来源，对其合法劳动所得收入应予保护，一审对误工费的认定正确。请求二审驳回上诉，维持原判。张雨、天安财险河南分公司未进行答辩。赵青龙、李守兰向一审法院起诉请求：依法判令天安财险河南分公司在交强险和平安财险商丘支公司在1000000元商业三者险限额内赔偿赵青龙、李守兰50000元（以鉴定结果计算的金额为准），超过两保险限额的部分由张雨承担。在一审庭审中，明确诉请金额为263137.92元。一审法院认定事实：2018年9月16日11时30分，张雨驾驶豫Ｎ×××**号小型轿车，沿柘城县大仵乡由西向东行驶至柘城县大仵乡王楼村时，与赵青龙驾驶的三轮电动车发生刮碰，造成赵青龙及三轮电动车乘坐人李守兰受伤、两车部分损坏的道路交通事故。赵青龙住院治疗114天，花费医疗费32364.42元（30643.09＋93.58＋90.75＋97＋1440）；其伤情经法医鉴定为十级伤残，支付鉴定检查费1200.5元；车辆损失经评估为1960元，支付评估费200元。李守兰住院治疗114天，花费医疗费53693.18元（52171.18＋300＋1120＋102）；其伤情经法医鉴定为十级伤残，后续取体内固定物需8000元，支付鉴定费1350元。张雨向赵青龙、李守兰垫支医疗费5000元。为赔偿事宜，赵青龙诉讼来院。另查明豫Ｎ×××**号小型轿车，登记车主为张心超，该车在天安财险河南分公司投保有交强险；在平安财险商丘支公司投保有第三者责任险，保险限额为1000000元，且注明不计免赔；事故发生在保险期限内。一审法院认为，本案的道路交通事故经交警队认定张雨负此次事故的全部责任，赵青龙、李守兰无责任，该责任划分适当，对此予以确认。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。所以张雨应当向赵青龙、李守兰赔偿医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、财产损失、鉴定费、评估费、交通费。由于肇事车辆在天安财险河南分公司、平安财险商丘支公司投保有交强险和第三者责任险，所以天安财险河南分公司、平安财险商丘支公司应在保险限额内承担保险责任。张雨向赵青龙垫支的医疗费5000元，减去其在本案中应当承担的责任，由赵青龙、李守兰得到保险公司赔偿款后予以返还。天安财险河南分公司、平安财险商丘支公司的其他辩解意见不予采纳。综上，本案对赵青龙赔偿的项目及数额为，1、医疗费32364.42元；2、住院伙食补助费5700元（50元/天×114天）；3、营养费2280元（20元/天×114天）；4、财产损失1960元；5、评估费200元；6、误工费19490.3元（39522元/2017年河南省居民服务业平均工资÷365天×180天）；7、护理费12343.8元（39522元/2017年河南省居民服务业平均工资÷365天×114天）。8、交通费2280元（20元/天×114天）；9、残疾赔偿金25499.3元（31874.19元/2018年河南省城镇居民人均可支配性收入×8年×10%）；10、检查、鉴定费1200.5元；11、精神损害抚慰金5000元；合计108318元。对李守兰赔偿的项目及数额为，1、医疗费53693.18元；2、住院伙食补助费5700元（50元/天×114天）；3、营养费2280元（20元/天×114天）；4、后续治疗费8000元；5、误工费19923.4元（39522元/2017年河南省居民服务业平均工资÷365天×184天）；6、护理费12343.8元（39522元/2017年河南省居民服务业平均工资÷365天×114天）；7、交通费2280元（20元/天×114天）；8、残疾赔偿金38249元（31874.19元/2018年河南省城镇居民人均可支配性收入×12年×10%）；9、精神损害抚慰金5000元；10、检查、鉴定费1350元；合计148819元。赵青龙、李守兰合计257137元。先由天安财险河南分公司在交强险限额内向赵青龙、李守兰赔偿122000元；余款135137元（257137﹣122000）由平安财险商丘支公司在第三者责任险限额内向赵青龙、李守兰进行赔偿。张雨向赵青龙垫支的医疗费5000元，减去其在本案中应当承担的案件受理费2529元，余款2471元（5000﹣2529）由赵青龙、李守兰得到保险公司赔偿款后予以返还。赵青龙、李守兰的其他诉讼请求不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告天安财产保险股份有限公司河南省分公司于判决生效后十日内，在交强险限额内向原告赵青龙、李守兰赔偿122000元，以冲抵被告张雨对原告赵青龙、李守兰的赔偿。二、被告中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司于判决生效后十日内，在第三者责任险限额内向原告赵青龙、李守兰赔偿135137元，以冲抵被告张雨对原告赵青龙、李守兰的赔偿；三、原告赵青龙、李守兰得到被告天安财产保险股份有限公司河南省分公司、中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司赔偿款后，应将被告张雨向二原告垫支的医疗费5000元，减去其在本案中应当承担的案件受理费2529元，余款2471元（5000﹣2529）由二原告得到保险公司赔偿款后立即返还于被告张雨；四、驳回原告赵青龙、李守兰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2529元（已减半收取），由被告张雨负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据材料。本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1、一审对赔偿标准的适用是否正确。2、涉案的伤残鉴定意见书能否作为有效证据采信，一审对住院天数的认定有无依据。3、一审对残疾赔偿金、误工费及其他住院期间综合费用的计算是否正确。关于赔偿标准适用及误工费应否支持的问题。赵青龙、李守兰在一审中提交了个体工商户营业执照及烟草专卖零售许可证，用以证明其在柘城县××李集村从事商业个体经营，上述证件均在有效期内，其所在村委也出具证明，证实赵青龙、李守兰的收入来源不完全依赖于农业生产，一审根据上述证据，结合城乡赔偿标准的区别主要在于收入来源的不同，对赵青龙、李守兰的相关赔偿费用适用城镇居民标准进行赔偿并无不当。是否年满退休年龄是判断应否支持误工费的标准，但不是唯一标准，在本案中，赵青龙、李守兰提交的上述证据能够证实其二人仍在依靠自己的合法劳动获得收入，故其主张的误工损失应当予以支持。关于住院天数的认定及住院期间相关费用计算的问题。平安财险商丘支公司主张赵青龙、李守兰存在挂床现象，没有提交证据证明，是其根据医嘱记载的推测，二审中，本院审核了赵青龙、李守兰的每日清单，显示在住院期间，除用药治疗之外，医院还采取了气压治疗、磁热疗法等辅助治疗、恢复治疗的措施，平安财险商丘支公司未对上述医疗行为是否具备合理性申请进一步审查或鉴定，不能由此认定赵青龙、李守兰本人存在挂床的主观恶意，其关于一审对住院天数认定不当的主张不能成立，本院不予支持。一审在认定住院天数后，以住院天数为基础依据，所计算的相关费用并无不当。关于伤残鉴定意见书能否作为有效证据采信及对伤残赔偿金计算是否正确的问题。赵青龙、李守兰的伤残鉴定系一审法院对外委托，鉴定机构接受委托后，对伤者的病历进行查阅，结合近期体检及现场体格检查作出鉴定意见，鉴定程序合法。在赵青龙的入院记录及2018年9月22日所作的CT检查报告单中均有“右侧胸膜增厚，右侧胸腔内见液性低密度影，所示右侧第2—6级第10肋骨骨质走行欠规整，部分骨质密度增高----考虑：骨折”的记载，平安财险商丘支公司关于病历中无肋骨伤情记载的上诉理由不能成立，其关于伤残鉴定意见不能采信的主张缺乏有效证据支持，且其在一审中也未就赵青龙、李守兰的伤残程度申请重新鉴定，故其该项上诉主张不能成立，本院不予支持。李守兰出生于1949年10月10日，其伤残鉴定作出的日期为2019年3月19日，此时李守兰为69岁，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，残疾赔偿金是从定残之日起计算二十年，六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。李守兰应得的残疾赔偿金为35061.61元（31874.19元/年×11年×10%），一审按照12年计算李守兰的残疾赔偿金不当，本院予以纠正。综上，一审认定基本事实清楚，但对李守兰残疾赔偿金计算不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持柘城县人民法院（2019）豫1424民初1243号民事判决第一项，即“被告天安财产保险股份有限公司河南省分公司于判决生效后十日内，在交强险限额内向原告赵青龙、李守兰赔偿122000元，以冲抵被告张雨对原告赵青龙、李守兰的赔偿”；第三项，即“原告赵青龙、李守兰得到被告天安财产保险股份有限公司河南省分公司、中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司赔偿款后，应将被告张雨向二原告垫支的医疗费5000元，减去其在本案中应当承担的案件受理费2529元，余款2471元（5000﹣2529）由二原告得到保险公司赔偿款后立即返还于被告张雨”；第四项，即“驳回原告赵青龙、李守兰的其他诉讼请求”。二、变更柘城县人民法院（2019）豫1424民初1243号民事判决第二项为“被告中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司于判决生效后十日内，在第三者责任险限额内向原告赵青龙、李守兰赔偿131950元，以冲抵被告张雨对原告赵青龙、李守兰的赔偿”。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按原判决执行。二审案件受理费1437元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司负担1000元，由被上诉人赵青龙、李守兰共同负担437元。本判决为终审判决。审判长 张 倩审判员 周克风审判员 宁传正二〇一九年五月二十九日法官助理朱琳书记员韩璐