大连长兴岛经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2018）辽0292民初265号原告：孙凤东，男，1979年12月30日出生，汉族，户籍地辽宁省黑山县。委托诉讼代理人：白鹏程，辽宁青松律师事务所律师，执业证号：12102200610162159。被告：大连恒力混凝土有限公司，住所地辽宁省大连长兴岛经济区新港村（原新港小学），统一社会信用代码：91210244550632782M。法定代表人：沈小东，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙剑颖，辽宁恒信律师事务所律师，执业证号：12102200011454116。委托诉讼代理人：王皓璇，辽宁恒信律师事务所律师，执业证号：12102201210190160。被告：中国平安财产保险股份有限公司大连分公司，住所地辽宁省大连市中山区人民路**，统一社会信用代码：91210200744394426N。负责人：杨万武，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭宝利，男，该公司员工。委托诉讼代理人：谢晓宇，辽宁昌信律师事务所律师，执业证号：12102199911178819。原告孙凤东与被告大连恒力混凝土有限公司（以下简称恒力混凝土）、中国平安财产保险股份有限公司大连分公司（以下简称平安保险）身体权纠纷一案，本院2018年4月23日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告孙凤东的委托诉讼代理人白鹏程，被告恒力混凝土的委托代理人王皓璇，被告平安保险委托诉讼代理人谢晓宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙凤东向本院提出诉讼请求：判令被告恒力混凝土赔偿原告医疗费191696.01元，腰椎塑形器496元，住院伙食补助费23800元（238天×100元/天）、护理费54450元（363天×150元/天）、营养费9000元（90天×100元/天）、护理依赖费用547500元（365天×20年×150元/天×部分护理依赖系数50%）、残疾辅助器具费用16066.66元[（76岁-38岁）÷3年×1000元/把+3400元]、误工费48125.17元（混凝土工平均工资48524元/年÷365天×362天）、残疾赔偿金730566元（40587元/年×20年×90%）、被抚养人生活费48943.80元（27191元/年×4年×90%÷2人）、精神损害抚慰金10万元、鉴定费3160元，合计1773803.64元；2.平安保险在交强险限额和商业险限额赔偿，其中精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔偿。诉讼费由被告承担。事实与理由：原告是大连寰亚建设有限公司工人，2017年7月在位于大连长兴岛经济区的恒力石化（大连）有限公司的施工现场内工作。2017年9月1日上午8点45分，在恒力石化炼化项目沥青成型装置成型机罩棚基础（PA-0101D）东侧混凝土浇筑过程中，10号泵车（车牌号为辽Ｂ×××**）泵管堵塞并爆裂，喷出的混凝土崩至原告孙凤东身上，使其坠入成型机罩棚基础下地面受伤。事发后被告恒力混凝土领导到现场将泵车遣回，处理善后事宜。后原告在大连医科大学附属第一医院和大连港医院住院治疗。故诉至法院，请判如所请。被告恒力混凝土辩称，不同意原告的诉讼请求。被告恒力混凝土在本案中不应对事故给原告造成的损失承担全部责任。1.原告未能提供证据证明本次事故中被告有操作不当的行为，即没有证明被告恒力混凝土有过错。2.原告是在施工现场因事故受伤，其受伤的原因并不仅仅是被告所有的车辆发生意外造成的，原告在起诉状中表述，原告因10号泵车泵管堵塞并爆裂，喷出的混凝土崩至普工孙凤东身上，使其坠于成型机罩棚基础下地面受伤，恒力石化炼化项目的施工单位因疏于管理，没有按照安全规范的要求在施工场地加装护栏等保护措施，导致原告坠地也是原告受伤的原因，施工单位应该对于事故的发生和原告的损害承担一定的责任。3.原告未按照操作规程和安全规范进行施工操作，也是事故发生的原因，因此原告对事故的发生具有一定的过错，因此应当减免被告恒力混凝土的责任。4.被告的车辆已在平安保险处投保交强险和商业险，平安保险应当按照保险合同的约定对于被告应当承担的责任承担保险责任。5.原告所主张的护理费、护理依赖、辅助器具、精神抚慰金等没有事实和法律依据。被告平安保险辩称，1.本案的被告恒力混凝土在被告平安保险投保了交强险及特种车商业险100万元，由于本起事故作为原告并没证明被告恒力混凝土在本次事故中责任大小，因作为保险公司的理赔应当按照被告恒力混凝土的责任比例进行赔偿。2.本案被告平安保险是按照与被告恒力混凝土之间的保险合同的约定承担相应的赔偿责任。对原告诉请的明细中其中医疗费部分作为保险公司依照保险合同约定其中的非医保用药部分不属于保险公司理赔范围，数额为69746.57元。鉴定费、诉讼费同样不予理赔。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告提交下列证据:1.瓦房店第三人民医院门诊病历、CT诊断报告单、门诊收费票据，以证明事发当天原告在瓦房店三院急诊，费用3686.5元；2.大连医科大学附属第一医院急诊志、住院病志、费用清单、门诊收费票据、住院收据票据、用血互助金收据，以证明原告在大连医科大学一院治疗19天，门诊医疗费为3391.4元，住院医疗费为65683.42元，用血互助金为800元；3.大连港医院住院病案、住院医疗费收据，以证明2017年9月20日至2018年4月27日，原告在该医院住院治疗219天，产生医疗费用为118134.69元；4.X光片25张，以证明原告在住院期间拍摄的X光片；5.9-1事故发生经过、现场图片，以证明2017年9月1日上午8点45分，在恒力石化炼化项目沥青成型装置成型机罩棚基础（PA-0101D）东侧混凝土浇筑过程中，10号泵车（车牌号为辽Ｂ×××**）泵管爆裂，喷出的混凝土崩至孙凤东身上，致其受伤；6.增值税发票，以证明原告在住院期间购买胸椎塑形花销496元。7.增值税发票，以证明原告住院期间购买轮椅一把花销3400元。8.司法鉴定意见书一份，以证明原告因本次事故经鉴定原告伤残等级二级，误工时间为伤后至本次鉴定前一日，伤后护理时间为伤后至本次鉴定日，外伤后需要加强营养90日，需要护理依赖程度为部分护理依赖，需后续治疗费用再议，需配置轮椅；9.户口本、出生医学证明，以证明原告户籍性质为非农户口、原告儿子14周岁；10.鉴定费发票，以证明原告支付鉴定费为3160元；11.大人社发（2017）160号文件《关于发布2017年大连市人力资源市场部分职业（工种）工资指导价位的通知》，以证明附件1第396项混凝土工平均工资为每年48524元；附件8第5项24小时护理为200-300元/日，12小时护理为150-200元/日；12.《人身损害护理依赖程度评定》（GB/T31147-2014），以证明附录B部分护理依赖按完全护理依赖费用50%计算；13《中共中央国务院关于促进残疾人事业发展的意见》[中发（2008）7号]、中国残疾人联合会残联（2010）50号《关于印发残疾人辅助器具基本配置目录的通知》，以证明原告截瘫适用的功能轮椅价格1000元、适用年限为3年/把；14.（2017）辽02民终4051民事判决书，以证明辅助器具应计算至伤者76周岁。被告恒力混凝土提供如下证据：1.《恒力混凝土事故调查报告书》、现场照片，以证明施工现场没有加装安全护栏和安全绳，安全设施缺失。本次事故发生时操作人员主要有三人，一是打料的被告员工，二是放料的施工单位工作人员，三是手扶软管操作的原告，对于事故的发生是谁的责任各方意见均不统一，也没有相关部门出具的事故认定结论，因此不能认定事故发生的原因是原告操作不当。被告认为原告是由于软管撞击坠落地面而不是由原告所述是混凝土喷射导致坠地;2.大连寰亚建设有限公司与被告签订的《销售合同》、大连寰亚与中油一建鉴定的《分包工程施工合同》，以证明大连寰亚与中油一建为在本次事故发生的施工现场施工的单位，应对施工安全承担相应的责任，在被告与大连寰亚签订的《销售合同》第八项第1款中明确约定，发生一切安全事故的责任归属于大连寰亚;3.混凝土安全施工禁项、施工人员HSE承诺书、施工单位人员入场培训申请表施工单位人员入场安全考试题答卷，以证明《混凝土安全施工禁项》明确规定了混凝土安全操作范围，已由大连寰亚代表人陈增然代表签署，原告签订施工人员HSE承诺书，经过培训并参加考试，成绩为91分，足以证明被告已经履行了安全告知义务，原告已经知道施工作业禁项。如果按照施工安全禁项进行操作，不会出现受伤的意外。原告对于事故的发生具有过错;4.保险合同，以证明被告已经为自有车辆在平安保险处投保，平安保险应当按照合同的约定承担保险责任。被告平安保险提供如下证据：1.机动车交通事故责任强制保险条款，以证明本起事故并非交通事故，作为保险公司对交强险的12万元不承担赔偿责任，同时也证明了对商险赔偿应当扣除12万元之后余额再进行计算；2.特种车综合商业保险条款，以证明该条款是平安保险保险公司与被告恒力混凝土之间签订的案涉车辆的保险合同项下的内容之一，根据该保险合同的第26条第6款约定，保险公司不承担非保用药；第12项的精神抚慰金也不属于商业险理赔范围。作为平安保险对事故的承担是按照在保险期内依照被告恒力混凝土对第三者承担的损害赔偿责任且不属于免除保险责任的范围，保险人按照本保险合同约定进行赔偿，在必须划分出被告恒力混凝土责任的情况下进行赔偿，显然被告恒力混凝土责任不清；3.非医保用药清单，以证明非医保用药明细。原告提供证据5，二被告对真实性均有异议，本院认为原告提供证据由多名在场见证人员签字，被告恒力混凝土提供的证据1仅是对吴成智进行询问，对抗不了原告证据，故本院对原告证据5的真实性予以采信，对被告恒力混凝土提供的证据1不予采信。原告提供的其他证据，二被告对其真实性无异议，本院予以采信。被告恒力混凝土提供证据2，原告认为真实性无法确定，原告承认是大连寰亚的工人，大连寰亚是施工人，确实购买被告恒力混凝土的混凝土，故对该份证据予以采信。被告恒力混凝土提供的证据3，原告对其中混凝土安全施工禁项有异议，认为未加盖公章，本院认为大连寰亚确实未加盖公章，真实性无法确认，故不予采信，原告对证据3中其他证据无异议，本院予以采信。被告恒力混凝土提供证据4，原告和被告保险公司均无异议，本院予以采信。被告保险公司提供证据1-3，原告及被告恒力混凝土对真实性无异议，本院予以采信。审理过程中，本院致函大连长兴岛经济区安全生产监督管理局，该局回复复函和情况说明各一份，各方当事人人无异议，本院予以采信。本院根据原、被告提交的有效证据及其当庭陈述，可以确认以下事实：原告孙凤东系大连寰亚工人，在大连长兴岛经济区恒力石化（大连）有限公司炼化工地工作，2017年9月1日上午8时45分许，在恒力石化炼化项目沥青成型装置成型机罩基础东侧混凝土浇灌过程中，10号泵车（车牌号为辽Ｂ×××**）料内存有较大块石块，导致堵塞。当时泵车负责人李元军继续加压抽料，由于堵塞管内空气气压较大，泵管喷出少量混凝土碎石，管中混凝土伴随强烈的气流打到成型机罩的基础上，基础中的混凝土崩至操作员孙凤东和曹馨凯身上，造成原告坠入成型机罩棚基础下地面处，原告受伤。原告受伤后被送至瓦房店市第三人民医院治疗，被诊断为左肺挫裂伤、胸9椎体粉碎性骨折伴椎管狭窄、左侧椎板、双侧横突骨折、第8椎体左侧横突骨折，双侧第9肋骨骨折、左侧胸积液。后原告在大连医科大学附属第一医院住院治疗19天，在大连港医院住院治疗219天。原告共花销医疗费191696.01元。审理过程中，原告申请对其伤情进行司法鉴定，本院通过大连市中级人民法院摇号选取大连医科大学附属第一医院法医司法鉴定所进行司法鉴定。鉴定结论为：1.被鉴定人孙凤东因外伤致胸9椎体爆散性骨折、截瘫、胸脊髓损伤，行胸9椎体骨折切开复位融合内固定术，目前被鉴定人双下肢肌力0级，双下肢肌张力降低，双下肢肌腱反射消失，双侧巴宾斯基征阴性，胸11平面以下感觉消失，小便失禁，按照《人体损伤致残程度分级》，构成伤残等级，伤残等级为二级；余外伤，不构成伤残及等级；2.伤后总误工时间为伤后至本次鉴定前一日止，伤后护理时间为伤后至本次鉴定日，外伤后需要加强营养90日，需要护理依赖程度为部分护理依赖，需后续治疗费用再议，需配置轮椅。辽Ｂ×××**混凝土泵车所有人为被告恒力混凝土，在被告平安保险投保了交强险和100万元限额的特种车综合商业保险。发生事故时在保险期间内。本院曾向大连长兴岛经济区安全生产监督管理局致函，请其核查事故责任，该局复函一份称恒力混凝土负有责任，又出具情况说明一份，该起事故不规定的处理范围内。本院认为，因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。用人单位的工作人员因执行工作造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案由于被告恒力混凝土工作人员错误操作导致原告受伤，被告恒力混凝土应该负事故主要责任。案外人大连寰亚安全防护不到位，存在一定过错，应负事故次要责任。根据过错程度，本院酌定被告恒力混凝土承担90%的赔偿责任为宜。因原告经本院释明后未追加大连寰亚为被告，故本案不予处理。原告的合理损失为：1.原告住院花销医疗费191696.01元；2.护理费，原告主张150元/天，被告平安保险主张100元/天，结合当地护工收费标准，本院对150元/天予以支持，护理期限为362天，合计为54300元；3.营养费，原告主张100元/天，被告辩称50元/天较为合理。根据原告伤情及住院情况，本院认为100元/天较为合理，期限为90天，合计9000元；4.住院伙食补助费23800元（238天×100元/天）；5.护理依赖费用，原告主张150/天，被告保险公司同意100元/天，结合原告户籍生活标准，本院认为120元/天较为合理。期限为20年，部分护理依赖系数为50%，合计为438000元；6.残疾辅助器具费，原告主张3年更换一次，每把轮椅为1000元，原告主张计算至76周岁，本院认为应予支持，需要购买轮椅13把，因住院期间已经购买轮椅1把，花销为3400元，另需购买轮椅12把，需要花销12000元，合计15400元；7.误工费48125.17元（混凝土工平均工资48524元/年÷365天×362天）；8.残疾赔偿金730566元（40587元×20年×90%）；9.被抚养人生活费48943.80元（27191元×4年×90%÷2人）；10.精神损害抚慰金，结合原告伤情、被告过错程度，本院酌定8万元；11.腰椎塑形器496元。综上原告合理损失为1640326.98元。关于交强险是否赔偿的问题，本院认为，特种车辆在路上驾驶时间较短、速度慢，发生交通事故的几率较普通车辆低，作业是其营业常态，且现实中发生的事故多是在作业过程中，如将作业过程中发生的事故排除在交强险赔偿范围之外，则会导致投保人投保交强险的目的无法实现，这与交强险的立法目的和立法本意是不符的。故本院认为应由交强险优先赔偿。关于商业险是否应赔偿的问题，本院认为本案是在使用被保险机动车车辆过量过程中发生以外，且不属于免责事由，故保险公司应在特种车综合商业保险100万限额内承担赔偿责任。故被告平安保险首先在交强险限额内赔偿原告医疗费1万元、精神损害抚慰金8万、伤残赔偿金3万元，合计12万元。被告恒力混凝土应原告孙凤东剩余各项合理损失1520326.98元的90%，即1368294.28元。被告平安保险在案涉车辆投保的特种车辆商业险限额内直接向原告进行赔偿100万元。剩余368294.28元，由被告恒力混凝土赔偿。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司大连分公司于本判决生效之日起三十日内在交强险赔偿限额内赔偿原告医疗费、精神损害抚慰金、伤残赔偿金12万元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司大连分公司本判决生效之日起三十日内在特种车综合商业保险限额内赔偿原告各项损失合计100万元；三、被告大连恒力混凝土有限公司本判决生效之日起三十日内赔偿原告各项损失合计368294.28元；四、驳回原告孙凤东的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9270元，由被告大连恒力混凝土有限公司负担7744元，由原告孙凤东负担1526元；鉴定3160元，由被告大连恒力混凝土有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审判长  侯德强审判员  王正强审判员  王叶辉二〇一九年五月七日书记员  静 蕊