新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院民 事 判 决 书（2019）新0103民初2707号原告：雷朝政，男，1980年8月15日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市沙依巴克区。委托诉讼代理人：李桂芝，新疆老君庙法律服务所。被告：徐州市长盛建筑工程有限公司新疆分公司，住所地：乌鲁木齐市沙依巴克区黄河路**恒昌大厦**。负责人：李开东，该分公司经理。委托诉讼代理人：马拾义，新疆旭光律师事务所律师。委托诉讼代理人：张鹏举，新疆旭光律师事务所律师。被告：徐州市长盛建筑工程有限公司，住所地徐州市，住所地徐州市二环西路****法定代表人：李克强，该公司总经理。委托诉讼代理人：马拾义，新疆旭光律师事务所律师。委托诉讼代理人：张鹏举，新疆旭光律师事务所律师。原告雷朝政与被告徐州市长盛建筑工程有限公司新疆分公司（以下简称长盛公司新疆分公司）、徐州市长盛建筑工程有限公司（以下简称长盛公司）劳务合同纠纷一案，本院于2019年3月27日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告雷朝政的委托诉讼代理人李桂芝、被告长盛公司新疆分公司、长盛公司的共同委托诉讼代理人张鹏举到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告雷朝政向本院提出诉讼请求：1、请求依法解除原告与被告签订的《土方挖运平整劳务合同》；2、请求依法判令被告返还原告保证金150000元；3、请求依法判令被告承担违约责任赔偿原告损失500000元；4、请求被告承担本案诉讼费用及邮寄送达费用。事实与理由：2016年9月13日原告与被告达成协议，约定由原告自带挖掘机、装载机、运输机等机械设备承包被告从新疆燕新国际家居产业园发展有限公司承包的位于乌鲁木齐市米东区的“新疆燕新国际家居产业园家具工业园道路工程”的土方挖运平整的劳务施工，承包单价按实方每立方6元计算，施工时由被告先行垫付车辆油料款，每月结算时，再扣除车辆当月油料款，双方还对违约责任及相关其他权利与义务做了详细约定。协议达成后，原告于2016年9月26日向被告交纳保证金10万元。2016年10月9日双方对协议内容签订书面《土方挖运平整劳务合同》。2016年10月24日原告再向被告交纳保证金5万元，两次共向被告交纳保证金15万元。之后，原告接到被告施工通知后于2016年10月13日带领共有40人的施工队和租赁的挖掘机、装载机、运输机等机械设备进入工地装备施工，可一直等到2016年11月1日才准以进场施工。停工期间给原告造成巨大损失。在合同开始履行的首个月，被告就不按约定垫付车辆油料款，无奈原告自己提供油料。此外，因被告的严重违约行为，导致燕新公司解除了与被告签订的《施工通用合同框架协议》，致使原告与被告签订的《土方挖运平整劳务合同》不能继续履行，合同目的不能实现。被告的违约行为给原告造成巨大损失，至今也未返还原告交纳的保证金15万元。为维护原告的合法权益，原告诉至法院请求法院支持原告的诉讼请求。被告长盛公司新疆分公司辩称：原被告之间的合同已经解除，所以不存在再次解除的情形。第二，双方原合同约定原告应于2016年10月13日前交付保证金20万元整，如果不交清之前的10万元作为罚款处理，原告未足额交纳保证金，故不同意退还，因原告违约在先。被告长盛公司与被告长盛公司新疆分公司的答辩意见一致。本院经审理认定事实如下：2016年9月26日，雷朝政给长盛公司新疆分公司交纳保证金100000元。10月9日，雷朝政与长盛公司新疆分公司签订《土方挖.运.平整劳务合同》约定，长盛公司（甲方）将新疆燕新国际家居产业园家具工业园土方挖运平整工程发包给雷朝政（乙方），承包的工作内容为，乙方自带挖掘机、装载机、运输车、进行土、石方的挖方、装车、运输、平整。乙方承包工程量暂定300万立方，乙方交纳民工保证金30万元。付款方式为按实际方量每月结算一次。扣除运输车辆当月油款，一个月付工程总量的70%，第二月付工程总量的85%，以后每月付工程总量的95%，余款完工结算后一次付清。承包单价为按实方计算，每立方6元。合同签订后，雷朝政再次给长盛公司新疆分公司支付保证金50000元。2017年1月6日，新疆燕新国家家居产业园发展有限公司（甲方）与长盛公司新疆分公司（乙方）、王建龙、王立亚、雷朝政（丙方）签订《解除合同协议书》约定，甲乙双方于2016年8月8日签订《施工通用合同框架协议》，项目名称“新疆燕新国际家居产业园具工业园道路工程”，甲方法人委托代理人……因乙方在协议签订后迟迟不能按照协议第一条第八款履行约定事项及出现工程转包行为等原因，经双方协商一致，甲方从即日起终止与乙方的一切合作，并解除2016你那8月8日与乙方签订《施工通用合同框架协议》，现就协议解除及解除后的有关事宜，达成如下条款：1、乙方于……无疑议。2、乙方在《施工通用合同框架协议》履行期间机型的土方施工，土方施工量一共有1148191立方，其中王建龙队……雷朝政队61894立方，由于乙方不能按照事先与甲方约定的时间给丙方施工队结算工程款，导致施工司机闹事，乙方同意由甲方分别直接给丙方三个工程队按每立方6.00元计算（含增值税专用发票），扣减甲方供应油料（王建龙队……）和应扣除的其它费用后分别付款给丙方各施工队，支付方式……同时丙方必须提供有资质的公司与甲方重新签订土方工程施工协议，方可办理工程结算。3、自本协议解除之日……向乙方追诉。4、自本协议签订之日起十五天内，乙方及所属所有施工队伍……及管理人员，全部拆除并撤离甲方园区现场，否则，视为……全部的保证金。5、乙方在……进行法律追诉的权利。6、丙方一致同意，丙方与乙方之间除本协议约定以外的所有债务与甲方无关，并认同本协议……后雷朝政向长盛公司新疆分公司要求退还保证金未果，故诉至本院。另查，长盛公司新疆分公司向本院提交保证书复印件证明雷朝政承诺2016年10月13日前付清20万元保证金，如果不交清，之前的10万元作为罚款处理，雷朝政违约在先。雷朝政对该证据的真实性、有效性、关联性均不予认可。本院对该证据的真实性、有效性、关联性综合全案予以确认。本院认为，雷朝政与长盛公司新疆分公司签订《土方挖.运.平整劳务合同》，应当为建设工程施工合同，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定:“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）么有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标二未招标或者中标无效的。”雷朝政因未取得建筑施工企业资质，故其与长盛公司新疆分公司签订的建设工程施工合同应当认定为无效，故本院对雷朝政请求解除《土方挖.运.平整劳务合同》的诉讼请求，不予支持。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所收到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。据此，雷朝政请求长盛公司新疆分公司返还保证金150000元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。原告主张违约赔偿损失500000元的诉讼请求，首先，双方签订的《土方挖.运.平整劳务合同》无效，原告主张违约损失无依据，其次，原告在本案中也未提交证据证明因合同无效导致其产生了实际损失500000元，故本院对该项诉讼请求不予支持。关于本案的责任主体，被告长盛公司系长盛公司新疆分公司的总公司，其应当与长盛公司新疆分公司承担共同责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、被告徐州市长盛建筑工程有限公司新疆分公司、徐州市长盛建筑工程有限公司返还原告雷朝政保证金150000元；二、驳回原告雷朝政的其他诉讼请求。以上被告应付款项，应于本判决生效之日起十日内付清，逾期履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案争议标的650000元，核定给付标的150000元，占争议标的的23%。案件受理费5150元（本院减半收取，原告已预交）,由被告徐州市长盛建筑工程有限公司新疆分公司、徐州市长盛建筑工程有限公司负担1184.5元，由原告雷朝政负担3965.5元。邮寄送达费40元，由被告徐州市长盛建筑工程有限公司新疆分公司、徐州市长盛建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本和预交二审案件受理费，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。（上诉期限届满后七日内，未预交二审案件受理费，按自动撤回上诉处理）审判员  肖振亮二〇一九年五月二十八日书记员  王文娟