贵州省毕节市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）黔05执复17号 复议申请人（被执行人）：云南水电十四局昆华建设有限公司，住所地：云南省昆明市青年路北延长线滨江大厦****。组织机构代码：21670288-8。 法定代表人：刘怀炯，该公司董事长。 申请执行人：郑彦臣，男，1981年6月2日出生，汉族，住河北省六盘水市钟山区。 被执行人：贵州省威宁县金钟大营煤矿，，住所地：威宁县金钟镇独乍村组织机构代码：69751613-7。 负责人：肖永刚，执行合伙事务人。 被执行人：李永忠，男，1969年8月17日出生，汉族，住云南省昆明市五华区。 被执行人：陈戈，男，1963年10月20日出生，汉族，住陕西省渭南市临渭区。 被执行人：崔逸，男，1969年8月20日生，汉族，住云南省昆明市官渡区。 被执行人：肖永刚，男，1967年3月14日出生，汉族，住云南省昆明市五华区。 复议申请人云南水电十四局昆华建设有限公司（以下简称昆华公司）不服威宁彝族回族苗族自治县人民法院（以下简称威宁法院）（2018）黔0526执异19号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 威宁法院执行的郑彦臣与贵州省威宁县金钟大营煤矿（以下简称大营煤矿）、昆华公司、李永忠、陈戈、崔逸、肖永刚买卖合同纠纷一案，威宁法院立案后，向昆华公司送达了执行通知书，昆华公司向威宁法院提出异议，称依据贵州省毕节市中级人民法院（2017）黔05民终1170号民事判决书，昆华公司履行支付义务的前提是穷尽对大营煤矿的执行措施而未能得到清偿的部分，昆华公司才与其他被执行人承担连带支付的责任，本案中小河头煤矿尚有437万元的转让款未能付清，肖永刚诈骗大营煤矿的1270万元尚未追回，威宁法院不应违背判决直接要求昆华公司履行支付义务。 威宁法院查明，郑彦臣与大营煤矿、昆华公司、李永忠、陈戈、崔逸、肖永刚买卖合同纠纷一案，因昆华公司未履行贵州省毕节市中级人民法院（2017）黔05民终1170号民事判决书确定的义务，威宁法院于2018年5月31日向昆华公司送达（2018）黔0526执19号执行通知书，要求昆华公司接到该通知后向申请执行人支付设备款69500.00元，并支付执行费943.00元。 威宁法院认为，大营煤矿现在处于停产状态，且该煤矿已转让给吉龙投资有限公司小河头煤矿，大营煤矿已无可供执行财产，昆华公司称吉龙投资有限公司小河头煤矿尚欠大营煤矿437万元，但没有提供相关证据证明该债权已到期，也未向威宁法院申请执行吉龙投资有限公司小河头煤矿到期债权，该院不能执行，肖永刚与案外人罗辉诈骗大营煤矿的1270万元尚未追回，该案涉及刑事犯罪，且资金未追回，不能执行。 昆华公司向本院申请复议称，大营煤矿与吉龙投资有限公司小河头煤矿签订《采矿权转让协议》，转让的是采矿权，不包含矿上其他资产，大营煤矿尚有生产设备、办公设施、办公及职工宿舍楼房、电力线路、土地使用权等可以执行；小河头煤矿欠付大营煤矿的437万元转让款相关证据及付款承诺书在原审法院审理的大营煤矿合伙人肖永刚被控挪用资金犯罪的（2015）黔威刑初第113号案件材料中，昆华公司没有这些证据材料，只能向原审法院提供证据线索；小河头煤矿对大营煤矿的兼并重组转让过户手续已经完成，小河头煤矿的付款条件已经成就，相关证据材料原审法院可以依职权调取；昆华公司并非申请执行人，在生效判决确定的执行条件成就前，不能以申请执行人的身份向法院申请执行小河头煤矿的到期债权，执行法院应向申请执行人进行释明后，由申请执行人申请追回小河头煤矿为执行义务人；肖永刚挪用资金犯罪涉案的1270万元赃款，应予追缴，追缴的权利在原审法院及大营煤矿，并不在复议申请人，执行法院将1270万元尚未追回作为驳回复议申请人的异议理由，是无法律依据加重复议申请人的执行责任。原裁定未依法进行听证，未通知大营煤矿参加执行异议的审查，程序严重违法。为此，昆华公司请求撤销威宁法院（2018）黔0526执异19号执行裁定书、裁定昆华公司在生效判决确定的条件成就时再履行执行义务。 本院查明，郑彦臣诉大营煤矿、昆华公司、李永忠、陈戈、崔逸、肖永刚买卖合同纠纷一案，威宁法院于2016年9月10日作出（2016）黔0526民初306号民事判决书，判决：一、由被告大营煤矿支付原告郑彦臣购买设备款68000元，被告肖永刚、李永忠、陈戈、崔逸承担连带责任。定于判决生效后10内履行。二、驳回原告的其他诉讼请求。宣判后，崔逸不服，向贵州省毕节市中级人民法院提起上诉，贵州省毕节市中级人民法院经审理，于2017年7月5日作出（2017）黔05民终1170号民事判决书，判决：一、撤销威宁法院（2016）黔0526民初306号民事判决；二、由被上诉人大营煤矿于本判决生效后10日内支付被上诉人郑彦臣购买设备款68000元，上诉人崔逸及被上诉人肖永刚、李永忠、陈戈、昆华公司对被上诉人大营煤矿不能清偿的部分承担连带责任；三、驳回上诉人崔逸的其他上诉请求；四、驳回被上诉人郑彦臣的其他诉讼请求。（2017）黔05民终1170号民事判决书生效后，郑彦臣向威宁法院申请强制执行。威宁法院于2018年1月2日立案后，于2018年1月4日调查了大营煤矿的银行存款、车辆登记等财产信息，并于2018年4月17日作出（2018）黔0526执20号执行裁定书，裁定查封大营煤矿证号为C5200002011091120118584的采矿权，2018年5月31日，威宁法院向昆华公司送达了（2018）黔0526执19号执行通知书，通知昆华公司履行（2017）黔05民终1170号民事判决书确定的义务，向郑彦臣支付人民币69500.00元，承担执行费943元；昆华公司向威宁法院提出异议，威宁法院审查后，依照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第61条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定裁定驳回了昆华公司的异议申请，昆华公司不服，向本院申请复议。 本院认为，本案争议的焦点是如何认定（2017）黔05民终1170号民事判决书判决的债务中何为“大营煤矿不能清偿的部分”；依据（2017）黔05民终1170号民事判决书，大营煤矿应于判决书生效之日起10日内支付郑彦臣购买设备款68000元，崔逸、肖永刚、陈戈、李永忠、昆华公司对大营煤矿不能清偿的部分承担连带责任；判决生效后，因债务人未履行判决书确定的债务，郑彦臣向威宁法院申请强制执行，威宁法院立案后，对大营煤矿的银行存款、交通运输工具等财产进行了调查，未发现便于执行的财产，遂向崔逸、肖永刚、陈戈、昆华公司发出执行通知书，通知上述债务人履行义务；依据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百三十一条的规定：“本解释所称‘不能清偿’指对债务人的存款、现金、有价证券、成品、半成品、原材料、交通工具等可以执行的动产和其他方便执行的财产执行完毕后，债务仍未能得到清偿的状态。”本案中，崔逸、肖永刚、陈戈、李永忠、昆华公司对大营煤矿不能清偿的部分承担连带责任，民事责任的性质类似于以上担保，在执行中无明确规定可以援引的情况下，上述解释可以参照执行，即其他债务人对主债务人“不能清偿”的债务承担连带责任的，在确认主债务人无便于执行的财产后，可以通知连带债务人履行义务，威宁法院在查询大营煤矿的银行存款、交通运输工具等财产情况未发现便于执行的财产后，向崔逸、肖永刚、陈戈、昆华公司发出执行通知书通知相关债务人履行义务并无不当，昆华公司关于其履行义务的条件未成就，威宁法院应先穷尽对大营煤矿的执行的主张不应支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一项规定，裁定如下： 驳回云南水电十四局昆华建设有限公司复议申请，维持威宁彝族回族苗族自治县人民法院（2018）黔0526执异19号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  王泽云 审判员  周 绪 审判员  陈 恒 二〇一九年五月七日 书记员  孙 懿