广东省汕头市潮阳区人民法院刑 事 判 决 书(2019)粤0513刑初309号公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。被告人伍润祥，男，1987年6月9日出生于湖南省通道侗族自治县，侗族，小学文化，打工，住通道侗族自治县。因涉嫌犯非法经营罪于2018年11月1日被刑事拘留，同年12月7日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。指定辩护人郑松添，系广东练江律师事务所律师。汕头市潮阳区人民检察院以潮阳检诉刑诉[2019]280号起诉书指控被告人伍润祥犯非法经营罪，于2019年4月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮阳区人民检察院指派检察员翁春弟出庭支持公诉，被告人伍润祥及其指定辩护人郑松添到庭参加诉讼。现已审理终结。汕头市潮阳区人民检察院指控，2018年10月中旬，被告人伍润祥被同案人“阿万”（另案处理）雇佣驾驶小汽车运载假烟，每次工资400元。同年10月16日左右，同案人“光哥”（另案处理）驾驶一辆无牌黑色金杯牌阁瑞斯汽车到普宁大南山路口交由被告人伍润祥驾驶，“光哥”驾驶一辆遮挡车牌的黑色本田雅阁汽车带路，与被告人伍润祥一起到胪岗港头装货，后“光哥”带被告人伍润祥到潮阳区和平镇新龙村宋大峰处卸货。同时“阿万”提供一部用于联系货主的手机（号码：157××××****）、一部用于通报中途突发情况的对讲机给被告人伍润祥。被告人伍润祥熟悉运输路线后，每天驾驶该黑色金杯阁瑞斯汽车往返于胪岗港头至和平新龙之间运载货物。2018年11月1日凌晨1时许，三轮车司机吴某驾驶三轮车途经和平镇上厝居委吉兴路边时受一外省男子（身份未明）雇佣，运载一批货物到和平镇新龙居委祖师公庙大埕处，在将货物搬上被告人伍润祥驾驶的金杯阁瑞斯汽车时被公安机关查获，现场查扣假冒“云烟”、“双喜”、“红塔山”、“白沙”等品牌卷烟一批。经估价，查获的假冒卷烟价值192480元。公诉机关针对上述指控的犯罪事实，当庭宣读出示了证人郑某、吴某的证言，被告人伍润祥原在公安机关的供述，受案登记表，抓获经过，刑事照片，扣押清单，扣押笔录，物品提收入库清单，卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，涉案烟草专卖品价格证明，检查笔录，现场勘验笔录，车辆信息，证实材料，检验报告，微信交易记录，证明材料和户籍证明等证据。公诉机关认为被告人伍润祥的行为构成非法经营罪，情节严重，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条和第二十七条的规定判处。被告人伍润祥对被指控的事实作了供认，并当庭自愿认罪。指定辩护人提出被告人伍润祥能当庭自愿认罪，且系从犯，请求对被告人伍润祥从轻处罚的辩护意见。经审理查明，2018年10月中旬，被告人伍润祥被同案人“阿万”（另案处理）雇佣驾驶小汽车运载假烟，每次工资400元。同年10月16日左右，同案人“光哥”（另案处理）驾驶一辆无牌黑色金杯牌阁瑞斯汽车到普宁市大南山路口交由被告人伍润祥驾驶，同案人“光哥”驾驶一辆遮挡车牌的黑色本田雅阁汽车带路，并与被告人伍润祥一起到潮南区胪岗镇港头装货，后同案人“光哥”带被告人伍润祥到潮阳区和平镇新龙村宋大峰处卸货。期间同案人“阿万”提供一部用于联系货主的手机（号码为157××××****）及一部用于通报途中突发情况的对讲机给被告人伍润祥。被告人伍润祥熟悉运输路线后，每天驾驶该黑色金杯阁瑞斯汽车在上述路线运载货物。2018年11月1日凌晨1时许，三轮车司机吴某受一外省男子（身份不明）雇佣，驾驶三轮车运载一批货物到潮阳区和平镇新龙居委祖师公庙大埕处，在将货物搬上被告人伍润祥驾驶的金杯阁瑞斯汽车时被公安机关查获，现场缴获“云烟”、“双喜”、“红塔山”、“白沙”等品牌卷烟一批（经检验，均属假冒注册商标/且伪劣卷烟）。经估价，上述假冒卷烟的价值为192480元。上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证明：1、证人郑某的证言，证明2018年11月1日凌晨1点，他途经潮阳区和平镇新龙村祖师公大埕时，见现场有很多人及三轮车、面包车，车上有一些纸箱，好像是在装货，有几个男子慌乱逃跑，民警进行追赶。2、证人吴某的证言，证明2018年11月1日凌晨1时左右，他驾驶三轮车途经潮阳区和平镇上厝居委吉兴路时，一外省男子拦住他，要他帮忙载几箱货到下厝居委大峰祖师公大埕，并答应给他运费30元，他表示同意。随后该外省男子从路边巷子里搬几箱用厚纸箱包装的货物到他的三轮车上。不久，他将该批货物运载到下厝居委大峰祖师公大埕卸货，在现场的另一名外省男子将货物搬到一辆黑色面包车上。后他被民警抓获。3、被告人伍润祥原在公安机关的供述，证明2018年10月中旬，他在普宁认识一名外号叫“阿万”的男子，后“阿万”叫他帮忙开车运载货物，每次给他400元。同年10月16日左右，“阿万”让一名外号叫“光哥”的男子驾驶一辆金杯牌阁瑞斯汽车到普宁大南山路口给他，“光哥”驾驶一辆遮挡车牌的黑色本田雅阁汽车带他去熟悉运输路线。当天凌晨左右，“光哥”带他到潮南区胪岗镇港头的转盘空地，有人过来驾驶该辆金杯阁瑞斯汽车去装货后将该车交给他。后“光哥”带他驾车到潮阳区和平镇新龙村宋大峰卸货，现场有人驾驶三轮车过来拉货。后他每天都按照该路线运载货物。期间“阿万”给他一部用于跟接货和卸货人员联系的随车电话（号码为157××******）及一部用于司机内部通报途中突发情况的对讲机。当时“阿万”没有跟他说运载的什么货物，他是第三次从潮阳区和平镇新龙村运载到潮南区胪岗镇港头卸货时，听到搬货的人说运载的是假烟，他也有问“阿万”每次运载的货物是不是假烟，“阿万”对他说是假烟。2018年11月1日凌晨，他从普宁驾驶金杯阁瑞斯汽车到潮阳区和平镇新龙村宋大峰空地上装载假烟时被公安机关抓获，同时抓获另外二名男子。4、受案登记表和抓获经过，证明2018年11月1日凌晨1时多，汕头市公安局潮阳分局经济犯罪侦查大队根据线索，对潮阳区和平镇新龙居委祖师公庙大埕处进行突击检查，现场查获运载假烟成品的黑色无号牌金杯面包车一辆，车内有“双喜”、“红塔山”、“云烟”等品牌假烟成品一批，现场抓获嫌疑人吴某、伍润祥。5、刑事照片，证明案发现场及扣押涉案车辆、假冒卷烟拍照的情况。6、扣押清单、扣押笔录、汕头市潮阳区烟草专卖局物品提收入库清单、广东省质量监督烟草检验站出具的“卷烟、雪茄烟鉴别检验报告”和汕头市烟草专卖局（公司）出具的“涉案烟草专卖品价格证明”，证明公安机关扣押被告人伍润祥涉案假冒“云烟”、“双喜”、“红塔山”、“白沙”等品牌卷烟一批及金杯阁瑞斯汽车1辆、手机2部、对讲机1部等物品；扣押吴某手机1部及无牌三轮摩托车1辆。上述涉案卷烟经检验，均属假冒注册商标/且伪劣卷烟，总金额为192480元；上述涉案假冒卷烟已移交汕头市潮阳区烟草专卖局销毁。7、检查笔录和现场勘验笔录，证明公安机关对案发现场潮阳区和平镇新龙居委祖师公庙大埕进行检查、勘验的情况。8、车辆信息、证实材料和广东省汕头市公安司法鉴定中心出具的汕公（司）鉴（痕）字[2018]12006号检验报告，证明车牌为粤Ｎ×××**、发动机号为8003207、车架号码为LSYHGABF97K055809的金杯牌大型汽车的所有人是海丰县鹅埠镇李红星蔬菜档。经检验，未发现该送检无悬挂号码金杯汽车的发动机、车架号码有改动痕迹。9、微信交易记录，证明被告人伍润祥的微信账号在2018年10月份的交易情况。10、汕头市潮阳区和平镇新龙社区居民委员会出具的“证明”材料，证明案发现场新龙居委祖师公庙大埕属该居委会公共用地。11、户籍证明，证明被告人伍润祥于1987年6月9日出生，公民身份号码。上述证据，均经当庭质证核实，对能够相互印证部分，本院予以确认，作为定案的依据。本院认为，被告人伍润祥无视国家法律，为牟取非法利益，违反国家规定，在他人雇佣下结伙非法经营烟草专卖品，情节严重，扰乱市场管理秩序，妨害国家对专营专卖烟草制品的管理制度，其行为已构成非法经营罪。属共同犯罪。被告人伍润祥在共同犯罪中起辅助作用，是从犯。公诉机关指控被告人伍润祥犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。指定辩护人提出的辩护意见，经查属实，可予采纳。鉴于被告人伍润祥归案后能如实供述自己的犯罪事实，并当庭自愿认罪，且是从犯，故依法可予从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第四条第（一）项、第九条之规定，判决如下：被告人伍润祥犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年11月1日起至2020年4月30日止。罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  林子平审 判 员  林育珊人民陪审员  周 霞二〇一九年五月三十日书 记 员  陈婷婷附相关法律条文和司法解释：一、《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第三条第一款非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的。第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。