广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤20民终2047号上诉人（原审原告）：四川永志建设有限责任公司，住所地四川省成都市成华区二环路北四段**朝阳大厦**。法定代表人：刘志勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：庄璇惠,广东金联律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘杰英，广东金联律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘仕成，男，1966年5月6日出生，汉族，住重庆市綦江区。原审第三人：张代顺，男，1981年7月29日出生，汉族，住贵州省遵义市汇川区。上诉人四川永志建设有限责任公司（以下简称永志公司）因与被上诉人刘仕成、原审第三人张代顺工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2018）粤2072民初13631号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月25日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。永志公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，并判令永志公司支付刘仕成一次性伤残补助金16610元（1510元/月×11个月）、一次性工伤医疗补助金6040元（1510元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金22650元（1510元/月×14个月）、停工留薪期工资9060元（1510元/月×6个月）；2.驳回刘仕成的其他诉讼请求。事实与理由：1.一审法院参照2016年中山市部分行业工资指导价位中建筑业的平均工资高位数确定刘仕成月薪为5645元缺乏事实依据与法律依据。刘仕成与张代顺之间并未明确约定月薪，应以约定不明为由，根据2016年中山市最低工资标准确定刘仕成的月薪为1510元；2.一审法院直接将三张医疗收费票据票面金额认定为本案医疗费缺乏事实依据。刘仕成提交的入院记录、出院记录、疾病证明书等证据均可证明刘仕成在工伤事故发生前已经存在眼疾的情况，本次工伤事故并非引起刘仕成眼疾的唯一参与因素。而刘仕成并未举证证明住院费用清单中具体医疗费损失与本次事故之间存在因果关系，应承担举证不能的法律后果。综上，一审法院并未充分论证刘仕成的损失与永志公司之间存在因果关系，永志公司无须承担住院伙食费、医疗费、复诊费，同时一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资应以最低工资标准计算。刘仕成辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。张代顺述称，同意按一审判决处理。永志公司向一审法院起诉请求:1.永志公司支付刘仕成一次性伤残补助金16610元(1510元/月×11个月)、一次性工伤医疗补助金6040元（1510元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金22650元（1510元/月×14个月）、停工留薪期工资9060元（1510元/月×6个月）；2.永志公司无须支付刘仕成住院伙食费1601元、护理费3177.83元、医疗费47486元、复诊费2399.98元、鉴定费320元。一审法院查明：永志公司为自然人投资或控股的有限责任公司。永志公司将其承建的中山市古镇镇同益中心河桥工程交由王瑜发实际施工，王瑜发将破桩头工程分包给何家俊，何家俊再将破桩头工程分包给张代顺，张代顺招聘刘仕成施工，永志公司未按项目参加工伤保险。刘仕成于2017年3月6日在上述工程破桩头时被异物打伤左眼受伤，受伤当天被送往中山市小榄人民医院住院治疗，共治疗三次，第一次为2017年3月6日至同年3月20日，共14天；第二次为2017年9月19日至同年9月26日，共7天；第三次为2018年1月8日至同年1月10日，共2天，三次住院共23天，期间均有1人陪护。2017年5月18日，中山市人力资源和社会保障局认定刘仕成的受伤为工伤。2018年3月26日，中山市劳动能力鉴定委员会鉴定刘仕成为八级伤残，刘仕成为此支付鉴定费320元。2018年6月19日，中山市劳动能力鉴定委员会确定刘仕成的停工留薪期为6个月。刘仕成受伤后未再回永志公司处上班。刘仕成于2018年8月10日向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决永志公司支付：1.三次医疗费47486元；2.2017年3月6日至2018年2月28日期间的复查费2399.98元；3.一次性伤残补助金146355元；4.一次性工伤医疗补助金53220元；5.一次性伤残就业补助金199575元；6.护理费2070元；7.停工留薪期工资79830元；8.劳动能力鉴定费830.6元；9.住院伙食费1610元；10.眼镜配置费68元。中山市劳动人事争议仲裁委员会于2018年9月30日作出中劳人仲案字〔2018〕3561号仲裁裁决，裁决：一、永志公司须于该裁决生效后即支付刘仕成：（一）一次性伤残补助金62370元；（二）一次性伤残就业补助金85050元；（三）一次性工伤医疗补助金22680元；（四）停工留薪期工资34020元；（五）住院伙食费1610元；（六）护理费3177.83元；（七）医疗费47486元；（八）复诊费2399.98元；（九）鉴定费320元；以上九项合计259113.81元；二、驳回刘仕成其余的仲裁请求。2018年12月24日中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字〔2018〕3561号仲裁补正决定书，将仲裁裁决第一条第（六）项护理费3177.83元更正为护理费2070元，合计259113.81元更正为合计258005.98元。永志公司不服该仲裁裁决，于法定期限内向一审法院起诉。刘仕成未在法定期限内向一审法院起诉。以上事实双方当事人对此无异议，并有中人社工认[2017]05152号认定工伤决定书、中劳鉴[2018]01259号劳动能力鉴定书、中劳鉴确[2018]01832号劳动能力确认书、中山市小榄人民医院入院记录、手术记录、出院记录、中劳人仲案字〔2018〕3561号仲裁裁决及送达回证在卷予以佐证。刘仕成主张其从事的工作为使用风炮打墙壁、地板，将其打成碎块，其方受伤前及离职前平均工资为400元/天，每月平均工作24天，刘仕成对其主张未提交依据予以证实。永志公司表示其不清楚刘仕成从事的工作，且不确认其工资情况，但应按照1510元/月为标准计算刘仕成的工伤保险待遇，永志公司对其主张未提交任何证据。刘仕成提交2017年3月23日医疗费票据及费用清单、2017年9月26日的医疗费票据及费用清单、2018年1月10日的医疗费票据及费用清单拟证实其因此次事故三次住院产生的医疗费金额及具体治疗情况。永志公司对上述证据真实性确认，关联性不确认，认为根据刘仕成在仲裁阶段提交的中山市小榄人民医院入院记录、手术记录、出院记录可以证实刘仕成事故发生前患有老年性白内障、双眼远视合并散光等自身疾病，故刘仕成的医疗费应剔除相关费用，但未提交依据证实需剔除哪些费用。经查，三张医疗费票据及费用清单反映刘仕成因治疗本次事故产生医疗费47486元。中山市小榄人民医院入院记录、手术记录、出院记录虽反映刘仕成事故发生前患有老年性白内障等疾病但其该三次住院均主诉为“左眼被铁块弹伤后视物不见1小时”且该三次治疗均针对其左眼受伤情况进行治疗。永志公司确认刘仕成的护理费为2070元，但主张护理费已包含在医疗费中，故不同意支付，但未提交依据予以证实。一审诉讼过程中，永志公司主张其方同意支付刘仕成住院伙食费1610元、复查费2323.3元、鉴定费320元。刘仕成同意复查费为2323.3元，其余按仲裁裁决。另，2016年中山市部分行业工资指导价位中建筑业的平均工资高位数为5645元/月。一审法院认为：关于医疗费，刘仕成提交的2017年3月23日医疗费票据及费用清单、2017年9月26日的医疗费票据及费用清单、2018年1月10日的医疗费票据及费用清单证实其方因此次事故产生医疗费47486元，永志公司虽主张根据刘仕成在仲裁阶段提交的中山市小榄人民医院入院记录、手术记录、出院记录可以证实刘仕成事故发生前患有老年性白内障、双眼远视合并散光等自身疾病，故其认为刘仕成的医疗费应剔除相关费用，但未提交依据证实需剔除哪些费用，且中山市小榄人民医院入院记录、手术记录、出院记录反映刘仕成在中山市小榄人民医院医治的过程中仅系对其因此次事故造成的左眼受伤进行治疗，并未涉及其他治疗，故一审法院对永志公司的主张不予采信，认定刘仕成因本次事故产生医疗费47486元。关于护理费，刘仕成因此次事故共住院23天，期间有一人陪护，《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款规定“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”故一审法院参照2017年中山市部分职位（工种）人力资源市场工资指导价位中护理人员的月薪中位数4742元/月计算刘仕成的护理费为3635.53元（4742元/月÷30天×23天），鉴于刘仕成未就涉案仲裁裁决向一审法院起诉，视为其认可仲裁裁决，故一审法院认定刘仕成的护理费为2070元。永志公司主张护理费已包含在医疗费中缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。关于复诊费，永志公司同意支付刘仕成2323.3元，刘仕成亦予以认可，故一审法院认定永志公司应支付刘仕成复诊费2323.3元。永志公司同意支付住院伙食费1610元及鉴定费320元，刘仕成亦确认仲裁认定的数额，此系当事人依法行使民事处分权利，不违反法律规定，一审法院予以认可，故永志公司应支付刘仕成住院伙食费1610元及鉴定费320元。关于刘仕成受伤前及离职前平均工资的问题。刘仕成于2017年3月6日受伤，伤后再未回永志公司处工作，其主张其受伤前及离职前平均工资为400元/天，其每月工作24天，即9600元/月，但未提交依据予以证实，永志公司对此不予确认，亦未提交依据予以证实，刘仕成及永志公司均应承担举证不能的不利后果，依据公平合理原则，一审法院参照2016年中山市部分行业工资指导价位中建筑业的平均工资高位数5645元/月作为刘仕成受伤前及离职前十二个月平均工资进行计算。综上，刘仕成所受伤害为工伤，并被认定为八级伤残，停工留薪期为6个月，且其方受伤后再未回永志公司处上班，双方已解除劳动关系，结合上述已认定其受伤前及离职前平均工资均为5645元/月，依据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第三十五条、第六十六条的规定，刘仕成应获得的工伤保险待遇为：医疗费47486元、护理费2070元、复诊费2323.3元、住院伙食费1610元、鉴定费320元、停工留薪期工资33870元（5645元/月×6个月）、一次性伤残补助金62095元（5645元/月×11个月）、一次性工伤医疗补助金22580元（5645元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金84675元（5645元/月×15个月），以上合计257029.3元。《广东省工伤保险条例》第五十七条第一款规定：用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。永志公司未为刘仕成参加社会保险，故其应支付刘仕成上述工伤保险待遇。张代顺经一审法院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其对永志公司的起诉自动放弃质证、抗辩等诉讼权利，但不影响一审法院对案件的依法审理。据此，依照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第三十五条、第五十七条第一款、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、永志公司于判决生效之日支付刘仕成医疗费47486元、护理费2070元、复诊费2323.3元、住院伙食费1610元、鉴定费320元、停工留薪期工资33870元、一次性伤残补助金62095元、一次性工伤医疗补助金22580元、一次性伤残就业补助金84675元，以上合计257029.3元；二、驳回永志公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由永志公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明：一审判决认定的事实属实，本院予以确认。另查明，刘仕成主张其于2017年2月21日进工地工作，2017年3月6日受伤，期间实际工作8.5天，工资共计3770元。张代顺确认刘仕成的主张，永志公司则对此表示不清楚。2017年中山市部分职位（工种）人力资源市场工资指导价位中“建筑工程技术及施工”类别“混泥土工”的月薪中位数为5377元/月。本院认为，首先，关于刘仕成的工资标准问题。对于刘仕成的工资标准，各方当事人均未能提供证据予以证明。根据刘仕成所陈述的其进入工地时间以及受伤时间，可得知刘仕成工作时间短暂，尚未达到一个工资支付周期即发生工伤，结合永志公司并未直接管理刘仕成的事实，本院认定永志公司确因客观原因无法举证证明刘仕成的工资标准。根据刘仕成的工作内容以及公平合理原则，宜参照2017年中山市部分职位（工种）人力资源市场工资指导价位中“建筑工程技术及施工”类别“混泥土工”的月薪中位数5377元/月来认定刘仕成的工资标准。一审认定刘仕成的工资标准为5645元/月，与2017年中山市部分职位（工种）人力资源市场工资指导价位中“建筑工程技术及施工”类别“混泥土工”的月薪中位数5377元/月基本相当，本院予以维持。其次，关于刘仕成所主张的医疗费与本案关联性问题。刘仕成的住院治疗材料显示仅系对刘仕成因本次事故造成的左眼受伤进行治疗，并未涉及其他治疗，且永志公司也未能举证证明存在医疗费与本案不具有关联性，故一审法院认定医疗费47486元均为刘仕成的工伤医疗费并无不当。另外，基于上述分析认定，经审核，一审认定的刘仕成各项工伤保险待遇并无不当之处。综上所述，永志公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由四川永志建设有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  梁艳凤审判员  王小红审判员  卢俊辉二〇一九年五月二十四日书记员  冼子君梁伟杰