大连市沙河口区人民法院民 事 判 决 书（2018）辽0204民初7295号原告：栗凌姗，女，满族，1986年12月2日出生，无职业，户籍地本溪市平山区。委托诉讼代理人：闫慧，辽宁宏都律师事务所律师。被告：沙河口区庆东医疗美容诊所，住所地大连市沙河口区珠江路**地上**，地下**公建，统一社会信用代码92210204MA0TQ4RM8F。经营者：陈建刚，男，1965年11月24日出生，汉族，住大连市沙河口区。委托诉讼代理人：刘雪，辽宁圣邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：张荣君，辽宁圣邦律师事务所律师。原告栗凌姗与被告陈建刚医疗服务合同纠纷一案，本院立案受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人闫慧、被告委托诉讼代理人刘雪均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告返还原告支付的手术费用3万元；2.被告赔偿原告修复鼻子及治疗耳朵所需治疗费用（以司法鉴定具体数额为准）。事实与理由：原告于2016年12月20日在被告处签订医疗美容手术协议书手术名称为：隆鼻术、缩鼻头、鼻翼术。手术后，手术部位出现了血泡、感染、脓肿、两侧鼻翼明显不对称、耳窝取出软骨处久愈不良等情况。原告多次联系被告，被告均以各种理由拖延，直至2017年10月，原告手术部位的感染情况加重，被告的副院长给原告做了清脓消炎处置，在此过程中又因操作不当造成了原告鼻腔内假体移位，致使原告的鼻尖隆出。2017年11月，被告的院长张庆东给原告做了清脓、消炎处置，并取出了假体。处置后原告发现自己鼻尖凹陷左右鼻端不对称、鼻子仍有脓肿、血泡、耳窝处鼓包，肿胀。原告认为，被告在美容手术中存在过错，违反了双方美容手术协议的约定，构成违约，给原告造成了身体损害，故诉至法院。被告辩称，不同意原告的诉讼请求。一、被告在对原告诊疗过程中，完全遵守职业操守及手术规范，履行了风险告知等术前告知义务，并有原告的签字确认，被告不存在过错。二、原告在术后近11个月后找到被告，称鼻腔内出现脓肿、血泡等情况，不排除并有可能是原告自身原因如感冒、个人卫生或其他外力因素导致，不能必然认定是被告的诊疗行为所造成。三、原告术后被告对原告进行过电话回访，其并未陈述过术后有任何不适症状，且在2017年11月2日的门诊病历中其主诉术后一切正常。四、在原告向法院起诉前，曾多次到被告的经营场所大闹，被告多次报警，对被告的经营造成了严重损失，对此我方保留对原告主张赔偿经营损失的诉讼权利，将对其另案提起诉讼。经审理查明，2016年12月20日，原告与被告签订《医疗美容手术协议书》，手术名称为缩鼻头、鼻翼，价格为4500元，患者姓名为李珊，手术日期为2016年12月20日。术中意外以及术后达到效果记载的内容为：“1.术后有红肿、热痛、青黄紫等暂时性色素沉着，刚做完比较肿。2.本诊所设计切除方案，顾客同意后再行手术。3.术后鼻翼两侧不可能尺量一样对称（受本人条件限制）。4.术后可能会有细小瘢痕，需要认真保养。5.其他不可能预测的情况。”该协议书列明了术后注意事项及双方所负责任。原告早在顾客意见处签署“同意手术李珊”的字样。同日，原、被告签订第二份《医疗美容手术协议书》，手术名称为隆鼻术（假体），价格为20000元，患者姓名为李珊。术中意外以及术后达到效果记载的内容为：“1.术后有红肿、热痛、青黄紫等暂时性色素沉着，极可能的感觉障碍等。2.术后鼻头和鼻梁不可能尺量一样直（受本人条件限制）。3.有3%的排异和露出率，术前不可能预测，假体形态由本人认可。4.少数人鼻背筋膜缺少，只能植入皮下，会有漂浮感：术后①如显得过高，可免费修复一次。②如假体外露，由不同原因造成，免费取出（不收费，也不退费），更换好的高档假体，按优惠价优惠。5.其他不可能预测的情况。”该协议书列明了术后注意事项及双方所负责任。原告早在顾客意见处签署“同意手术李珊”的字样。原告共向被告支付各项费用30000元。2017年11月2日，原告在被告处进行取假体内容物、清脓、消炎的处置，手术记录显示“1.正常消毒、铺单、局麻，从鼻孔内烂孔分离取出硅胶假体、自体耳软骨。清除腐烂组织及脓液。2.用生理盐水反复冲洗腔体，达到腔内清洁，庆大霉素两支，冲洗灌注。3.再次皮肤碘伏消毒，再次庆大霉素腔内冲洗、止血。4.重新铺无菌单，重换无菌手术器械，消完毒缝合，加压包扎。医嘱（包括口头遗嘱）：忌刺激食品、补品，忌烟酒，忌性生活，忌自行外敷自备产品，忌外力碰撞，加压包扎3天-6天，6天拆线。被告未收取原告本次手术的费用。本院依原告申请调取了原告在被告处的美容手术相关记录，原告的《患者（顾客）美容附清单》记载原告在被告所进行的美容项目为，1.鼻部综合术、假体隆鼻（硅胶），费用为10000元；2.去耳软骨修饰鼻头，费用为10000元；3.缩鼻翼，费用为4500元；4.磨鼻梁侧，费用为2000元；5.辅项费用为3450元，上述费用合计为30000元。被告就2016年12月20日为原告实施的手术除双方签订的《医疗美容手术协议书》外，无相关手术记录。2018年11月21日，原告在大连市中心医院美容科检查，医院诊疗记录为鼻尖下方出现明显凹陷性疤痕，白色微有凹陷，两侧鼻翼不对称，诊断为鼻部疤痕，建议自体脂肪填充治疗3-4次。双方确认手术协议书记载的患者李珊为原告。本案诉讼中，原告申请司法鉴定，要求鉴定被告2016年12月20日的医疗美容手术是否符合操作规范，被告有无过错，被告取出耳软骨的操作是否符合规范，是否有过错。原告后续修复鼻子、治疗耳朵所需要的用费等事项。本院委托大连市中级人民法院司法技术处进行鉴定，但因无原告的相关手术记录，大连市中级人民法院无法委托鉴定。上述事实，有原告提交的起诉状、医疗美容手术协议书2份、门诊病历及手术记录、录音、门诊诊疗记录，被告提供的门诊病历、手术记录、照片7张，本院调取的《患者（顾客）美容附清单》、《医疗美容手术协议书》、手术记录及双方当事人当庭陈述笔录等证据在案为凭，且经当庭质证和本院审查，应予采信。本院认为，原告与被告就隆鼻、缩鼻翼等相关美容事项达成一致合意，原告在被告处接受美容手术，据此双方形成了医疗服务合同关系，双方签订的《医疗美容手术协议书》是双方真实意思表示，合法有效，对双方具有约束力。原告接受手术后，原告鼻腔内有感染，2017年10月在被告处接受了清脓消炎处理，但被告处无相关手术记录。2017年11月2日，被告再次为原告实施了清脓、消炎、取出假体的手术。就原告术后不愈的原因及与被告诊疗行为之间的因果关系，因被告无手术记录，鉴定部门无法进行鉴定。依据《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，侵权责任法第五十八条规定的病历资料包括医疗机构保管的门诊病历、住院志、体温单、医嘱单、检验报告、医学影像检查资料、特殊检查（治疗）同意书、手术同意书、手术及麻醉记录、病理资料、护理记录、医疗费用、出院记录以及国务院卫生行政主管部门规定的其他病历资料。患者依法向人民法院申请医疗机构提交由其保管的与纠纷有关的病历资料等，医疗机构未在人民法院指定期限内提交的，人民法院可以依照侵权责任法第五十八条第二项规定推定医疗机构有过错，但是因不可抗力等客观原因无法提交的除外。因被告无法提供2016年12月20日的手术记录、麻醉记录及2017年10月的清脓、消炎记录，本院推定被告在其与原告的美容手术及术后治疗过程中存在过错，被告就手术提出的抗辩意见本院亦不予采纳。被告为原告提供的医疗美容服务存在瑕疵，原告要求被告退还医疗费30000元的请求合理，本院予以支持。关于原告要求被告赔偿修复鼻子及治疗耳朵的治疗费的请求，因此部分费用尚未实际发生，且暂无法鉴定，故原告该项请求缺乏依据，待相关费用实际发生后，原告可另行主张。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告沙河口区庆东医疗美容诊所于本判决生效之日起十日内返还原告栗凌姗手术费30000元；二、驳回原告栗凌姗的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费550元（原告已预付），由被告负担，给付时间同上。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于大连市中级人民法院。审 判 长  刘 申人民陪审员  王维华人民陪审员  李淑艳二〇一九年五月七日书 记 员  张 倩附：相关法律规定《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第六条侵权责任法第五十八条规定的病历资料包括医疗机构保管的门诊病历、住院志、体温单、医嘱单、检验报告、医学影像检查资料、特殊检查（治疗）同意书、手术同意书、手术及麻醉记录、病理资料、护理记录、医疗费用、出院记录以及国务院卫生行政主管部门规定的其他病历资料。患者依法向人民法院申请医疗机构提交由其保管的与纠纷有关的病历资料等，医疗机构未在人民法院指定期限内提交的，人民法院可以依照侵权责任法第五十八条第二项规定推定医疗机构有过错，但是因不可抗力等客观原因无法提交的除外。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。