昆明市呈贡区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0114民初618号原告：徐明红，男，汉族，1980年11月25日出生，住址云南省昭通市巧家县。委托诉讼代理人：李冬辉，云南民定律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：王宁，云南民定律师事务所实习律师，一般授权代理。被告：董合兵，男，1978年8月2日生，汉族，住址宣威市。被告：刘世荣，男，1972年10月5日生，汉族，云南省昆明人，住昆明市呈贡区。原告徐明红与被告董合兵、刘世荣提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年1月30日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人及两被告均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求二被告连带赔偿原告各项损失共计213589.14元（其中残疾赔偿金68666.4元，医疗费33932.74元，后续治疗费12000元，误工费52220元，护理费27870元，营养费9000元，住院伙食补助费2300元，鉴定费2600元，交通费2000元，精神抚慰金3000元）；2.本案的诉讼费由二被告连带承担。庭审过程中，原告将第1项诉讼请求中的残疾赔偿金变更为74390.4元、误工费变更为57374.79元、护理费变更为31295.34元、总金额变更为199903.9元。事实与理由：2016年12月13日9时，原告到第一被告承建的位于斗南花卉市场内房屋拆除墙体过程中，因墙体松动，导致原告摔落受伤，受伤后，原告报警，随后，被送至云南中德骨科医院治疗，并于2016年12月30日出院，经云南中德骨科医院诊断，原告右股骨粗隆间粉碎性骨折、右桡骨远端粉碎性骨折等，共计住院17天，并于2017年3月14日再次到中德骨科医院住院行术后断钉手术，并于2017年3月20日出院，住院6天，两次住院共计花费医疗费85492.74元，二被告支付52000元，其余费用除原告垫付的一部分外，尚欠医院25492.74元未支付，2017年12月7日，经云南天禹司法鉴定中心鉴定，徐明红右腕关节功能障碍功能伤残等级鉴定为十级，右髋关节功能障碍伤残等级为十级伤残，后期医疗费评估为12000元，误工期为300日，护理期为165日，营养期为165日，后期行手术取出内固定物期间误工期为30日，护理期为15日，营养期15日。该房屋为第二被告刘世荣所有，第二被告将工程发包给第一被告后，第一被告雇佣原告为其施工，在进行墙体拆除时发生意外。事情发生后，原告的身体和生活都受到了较大伤害，原告多次与二被告协商，被告均不予理睬，无奈，原告只有依据相关法律规定，向法院提起诉讼，请法院维护原告的合法权益，判如所请。被告董合兵答辩称：人不是我叫来的，是李金万叫来的，拆除房屋我是包给了李万金，是李万金叫过来的人，我连人都不认识，当时派出所有笔录都记录了。被告刘世荣辩称:原告与答辩人之间不存在雇佣关系，且答辩人对原告不存在侵权行为；原告自身对损害后果有一定过错；原告的有关诉讼请求不符合法律规定，原告在诉状中认可“收到二被告支付的52000元”，事实上该52000元的医药费中有50000元是答辩人刘世荣垫付的，答辩人是在派出所民警的见证下交纳到医院作为垫付的医疗费，并非董合兵支付，请求予以扣减；原告户籍所在地为昭通市巧家县，应按农村户口标准计算残疾赔偿金；鉴定均系单方委托，三期鉴定更是没有法律依据，鉴定费并非直接损失，不应由答辩人承担；残疾赔偿金及精神抚慰金不应同时得到支持。原告围绕其诉讼请求依法向本院提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证，本院认定如下：根据当事人陈述和经审查认定的证据，本院认定事实如下：2016年12月10日，刘世荣（甲方）与董合兵（乙方）签订《建房施工合同》，刘世荣将自己位于斗南社区的民房一幢承包给乙方董合兵建盖，以包工包料及相关材料全包工方式。每平方920元，盖四层，此房为砖混结构。乙方在施工过程中，发生工伤事故由乙方负责承担，甲方不负任何责任，由乙方负全部责任。原老房子拆除并清理运走。合同签订后被告董合兵让被告李金万找几个工人到工地干活。随后，李金万找到徐明红让其喊几个人一起去帮董合兵干活，随后徐明红等人到董合兵承包的工地上干活。2016年12月13日9时许，徐明红、宋运权二人在未采取任何保护措施或佩戴相应安全防护器具的情况下进行老房子拆除，拆除过程中因操作不慎导致跌落受伤，两人后被送到云南中德骨科医院进行治疗。经诊断，徐明红伤情为：右股骨粗隆间粉碎性骨折、右桡骨远端粉碎性骨折。徐明红此次共住院17天即自2016年12月13日至2016年12月30日，出院医嘱加强营养、1年后根据复查情况决定内固定物取出时间等。2017年3月14日，因固定钢针断裂，徐明红再次入院治疗，于2017年3月20日出院，共计住院6天。徐明红两次住院共花费住院费85492.74元（第一次住院78748.64元＋第二次住院6744.10元）、门诊费440元，刘世荣、董合兵共计垫付医疗费52000元。后经云南天禹司法鉴定中心鉴定，徐明红右腕关节功能障碍伤残等级鉴定为十级伤残，右髋关节功能障碍伤残等级鉴定为十级伤残；后期医疗费评估为12000元。另查明：徐明红自2015年起便长期在城镇居住和工作。董合兵在承包刘世荣的房屋工程时不具有农村住房的建设资质，徐明红在负责房屋外墙拆除工作时亦不具有相应资质且未佩戴相应安全设备。此外，与徐明红在本案中一同跌落的宋运权经救治无效死亡，由此引发的提供劳务者受害责任纠纷经过一审、二审，判决书已经发生法律效力。本院认为：关于本案责任承担的问题。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告刘世荣将自家房屋建盖工程承包给没有施工建设资质的被告董合兵进行建盖，被告刘世荣对于徐明红的受伤存在过错，原告要求两被告承担连带赔偿责任的诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。关于被告董合兵提出的其将房屋拆除工作分包给了案外人李金万的答辩意见。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。被告董合兵并未提交证据证明包括原告徐明红在内的拆房人员的报酬系由李金万支付，故其提出的李金万系拆房工作分包人的答辩意见缺乏事实依据，本院不予支持。关于原告对其自身损害的发生是否存在过错，应否减轻两被告责任的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。原告在拆除工作中未佩戴任何的安全防护器具，且未取得相应的施工资质，对自身的受伤存在一定的过错，本院根据其过错程度依法减轻被告刘世荣和董合兵10%的赔偿责任。关于原告主张的各项损失是否符合法律规定的问题。原告提交的证据能够证明其在城镇连续生活、居住满一年以上，且主要收入来源于城镇，故原告按照城镇居民标准计算伤残赔偿金符合法律规定，本院予以认定，但原告计算错误，本院认定为：30996元/年×20年×11%=68191.2元；原告因本案产生的医疗费损失，本院根据查明的事实认定为85932.74元（住院费85492.74元＋门诊费440元）；原告主张的后期治疗费12000元有相应的鉴定意见为依据，本院予以认定；关于误工费，原告主张误工期330天在法律规定范围内（从受伤之日起至定残日前一天），本院予以认定，至于误工费计算标准，因原告不能证明其长期从事的行业，故本院结合其户籍情况等依据云南省2017年国有单位在岗职工农林牧渔业年收入58667元/年的标准进行计算，即58667元÷365天×330天=53041.40元；原告主张的护理费，因其两次出院医嘱均无出院后需专人护理的记载，故本院仅支持其两次住院期间共计23天的护理费，并按照2017年国有单位在岗职工服务业年收入63460元/年的标准进行计算，即63460元÷365天×23天=3998.85元；结合需要加强营养的出院医嘱，本院对原告营养费的主张酌情支持1150元；原告主张的住院伙食补助费2300元符合法律规定（100元/天×23天），本院予以支持；对鉴定费，本院仅支持伤残及后期治疗费评估的鉴定费共计1800元；原告主张的交通费，本院酌情认定500元；至于精神抚慰金，因原告对其损害自身存在过错，且结合原告的受伤情况，本院认为原告对精神抚慰金的主张不符合法律规定，依法不予支持。综上，对原告的损失，本院作如下认定：残疾赔偿金68191.2元，医疗费85932.74元，后续治疗费12000元，误工费53041.40元，护理费3998.85元，营养费1150元，住院伙食补助费2300元，鉴定费1800元，交通费500元，上述九项共计228914.19元。上述损失，即原告自行承担10%计22891.42元，被告刘世荣和董合兵连带承担90%计206022.77元，扣除被告刘世荣和董合兵已经支付的52000元，尚需支付154022.77元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第二十二条、第二十六条，《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告董合兵、刘世荣在本判决生效后十日内连带向原告徐明红支付赔偿款154022.77元；二、驳回原告徐明红的其他诉讼请求。如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4504元，由被告董合兵、刘世荣负担3364元，由原告徐明红负担1140元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  吕丽华人民陪审员  徐春裕人民陪审员  邢建民二〇一九年五月十七日书 记 员  李秋蓉