甘肃省兰州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）甘01刑终250号原公诉机关兰州市红古区人民检察院。上诉人（原审被告人）王旭华，男，1969年7月12日出生于甘肃省兰州市，汉族，小学文化，无业，住甘肃省兰州市红古区。因涉嫌贩卖毒品罪于2019年2月27日被刑事拘留，同年3月8日被逮捕。现羁押于兰州市红古区看守所。1992年3月9日因犯盗窃罪被兰州市红古区人民法院判处有期徒刑二年。2014年1月8日因犯贩卖毒品罪被兰州市红古区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元，于2016年5月27日刑满释放。2019年1月9日因吸食毒品被兰州市公安局红古分局强制隔离戒毒二年。兰州市红古区人民法院审理兰州市红古区人民检察院指控被告人王旭华犯贩卖毒品罪一案，于2019年4月30日作出（2019）甘0111刑初51号刑事判决书。宣判后，原审被告人王旭华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行审理，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定书面审理。现已审理终结。兰州市红古区人民法院判决认定：2019年1月8日11时30分许，吸毒人员蒋某通过微信发红包的方式向被告人王旭华支付购毒款120元，王旭华在收到购毒款后，将毒品1包放置在其居住的兰州市红古区海石湾镇区委一家属院4号楼1单元门前空地上停放的车辆车轮下，蒋某在取得该包毒品后，在兰州市红古区海石湾镇南区七号大院被公安人员抓获，并当场从其手中查获毒品1小包以及用来联系购买毒品的OPPO手机1部。同日13时许被告人王旭华在海石湾镇旋子路口古拜牛肉面馆被公安人员抓获，查获其联系贩卖毒品事宜的vivo手机1部。经兰州市公安局司法鉴定中心鉴定：被查获的毒品系海洛因，净重0.05克；2019年1月7日14时40分许、20时40分许被告人王旭华先后两次向吸毒人员蒋某贩卖毒品两小包，蒋某通过微信红包的方式向被告人王旭华支付购毒款120元与130元。认定上述事实，有经原审法院庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、抓获经过证实：2019年1月8日被告人王旭华向吸毒人员蒋某贩卖毒品一小包，公安人员随后在旋子路古拜牛肉面馆将王旭华抓获。2、辨认笔录及照片证实：案发后，被告人王旭华、吸毒人员蒋某二人之间进行了相互辨认。3、辨认现场笔录及现场照片证实：被告人王旭华、吸毒人员蒋某对贩毒现场进行了辨认。4、提取、扣押笔录及扣押决定书及清单证实：2019年1月8日从王旭华身上查获vivo手机一部，从吸毒人员蒋某身上查获oppo手机一部，毒品1包。5、查扣物品、指认查扣物品照片、移送文件物品清单证实：扣押手机两部，毒品一小包。6、电子数据提取笔录及电子数据照片证实：吸毒人员蒋某微信号“今生你会爱上我”向被告人王旭华微信号“从头开始”支付红包三次。7、指认微信、红包证实：被告人王旭华、吸毒人员蒋某对微信红包进行指认。8、毒品称量、取样笔录照片证实：从吸毒人员蒋某身上查扣的毒品，净重约0.05克。9、称量指认照片证实：被告人王旭华指认称量结果，毒品净重0.05克。10、甘肃省计量研究院鉴定证书证实：本次检定使用的计量标准器溯源到国家计量基准。11、兰州市公安局司法鉴定中心鉴定书证实：查获的毒品可疑物中均检出海洛因成分。12、调取证据清单、通话清单证实：2019年1月7日、2019年1月8日150××××****（蒋某）与139××××****（王旭华）通话十次。13、现场检测报告书、现场检测结果照片证实：侦查机关于2019年1月8日对王旭华、蒋某的尿液进行检测，王旭华、蒋某均呈阳性。14、户籍证明证实：王旭华，生于1969年7月12日，已达刑事责任年龄。15、甘肃省没收实物收据证实：兰州市公安局红古分局没收被告人王旭华贩卖毒品海洛因0.05克。16、前科材料证实：被告人王旭华于1992年3月因犯盗窃罪被兰州市红古区人民法院判处有期徒刑二年，于1993年9月23日刑满释放。2014年1月因犯贩卖毒品罪被兰州市红古区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元，于2016年5月27日刑满释放。17、情况说明证实：吸毒人员蒋某所称在兰州市红古区海石湾镇区委一家属院4号楼1单元门前空地上停放的车辆的车轮下取毒品，因该地方停放的车辆不固定，因此辨认照片中并没有蒋某陈述其取毒品时在该处停放的车辆。18、视听资料证实：被告人王旭华讯问视频及称量毒品视频。19、兰州市公安局红古分局强制隔离戒毒决定书证实：被告人王旭华于2019年1月9日被强制隔离戒毒二年。20、证人蒋某证言证实：2019年1月8日11时30分许，我通过微信发红包的方式向被告人王旭华支付购毒款120元，王旭华在收到购毒款后，将毒品1包放置在其居住的兰州市红古区海石湾镇区委一家属院4号楼1单元门前空地上停放的车辆的车轮下。2019年1月7日14时40分许、20时40分许，通过相同的方式支付购毒款120元、130元后，从王旭华处购得毒品海洛因2小包。21、被告人王旭华供述材料证实：2019年1月8日11时30分许，姓蒋的女子打电话要毒品，给我发了120元之后我将毒品放在兰州市红古区海石湾镇区委一家属院4号楼1单元门前空地上停放的车辆的车轮下。我还在2019年1月7日14时40分许、20时40分许给姓蒋的女子贩卖了两次，2019年1月7日20时姓蒋的女子支付130元。原审法院认为，被告人王旭华无视法律，以牟利为目的，向他人贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪。被告人王旭华曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，且系毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人王旭华多次向他人贩卖毒品，应认定为情节严重,依法应当判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，以被告人王旭华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年十一个月，并处罚金3000元；作案工具手机二部，依法予以没收，上缴国库。上诉人王旭华提出原审法院认定2019年1月7日20时40分许吸毒人员蒋某向其微信转款130元红包系购毒款，属事实认定有误，该130元红包为蒋某还款，并非购毒款，一审法院认定其贩卖毒品的次数有误，量刑过重，请求撤销一审判决并依法改判或发回重审。经审理查明，原判认定上诉人王旭华贩卖毒品的事实清楚。一审判决书所列证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证。二审期间上诉人未提交新的证据。本院对原判所列证据经审查予以确认。对于上诉人王旭华提出原审法院认定2019年1月7日20时40分许吸毒人员蒋某向其微信转款130元红包系购毒款，属事实认定有误，该130元红包为蒋某还款，并非购毒款，一审法院认定其贩卖毒品的次数有误，量刑过重，请求撤销一审判决或者发回重审的上诉理由。经查，上诉人王旭华虽然对其2019年1月7日20时40分许贩卖毒品的事实未做供认，但是结合上诉人与吸毒人员蒋某在2019年1月7日及1月8日有频繁通话的通话记录、三次数额相当的微信转账记录及吸毒人员蒋某的证言，可以确定上诉人与吸毒人员之间存在三次毒品交易的事实，且上诉人被抓获的当天详细供认了其三次贩卖毒品的行为，在移交看守所之后改变供述，并无合理理由。本案证据能够形成完整证据链，证实相关交易环节，足以认定上诉人王旭华实施了多次贩卖毒品行为。一审法院根据上诉人多次贩卖毒品的行为在法定刑幅度内处罚，量刑适当。上诉人的上诉理由不能成立。本院认为，上诉人王旭华违反国家对毒品的管理规定，非法向他人出售毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪，且系累犯，毒品再犯，依法应予从重惩处，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  赵金荣审判员  安海榕审判员  宋喜民二〇一九年五月三十一日法官助理朱羿铭书记员任紫宣