重庆市沙坪坝区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）渝0106民初21013号 原告：王平，男，1968年10月28日出生，汉族，无固定职业，住重庆市渝**。 委托诉讼代理人：王华（原告王平之弟），男，1971年1月18日出生，汉族，住重庆市渝**。 被告：重庆首耀汽车销售服务有限公司，住所地重庆市沙坪坝区双巷子街**附**17-1，统一社会信用代码91500106696588155U。 法定代表人：向淑莲，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：张亚红，重庆志和智律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡朝珏，重庆志和智律师事务所律师 原告王平与被告重庆首耀汽车销售服务有限公司（以下简称首耀汽车）劳动争议一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王平及其委托诉讼代理人王华、被告首耀汽车的委托诉讼代理人张亚红到庭了参加诉讼。因案件复杂，本案转为普通程序进行了审理。原告委托诉讼代理人王华到庭了参加诉讼，被告首耀汽车经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。 原告王平向本院提起诉讼请求，要求判令：1、被告首耀汽车支付原告（2015年12月20日-2017年12月18日）解除劳动合同经济补偿金52000元；2、判令被告首耀汽车支付原告王平2015年12月20日-2017年12月18日期间的加班工资40434元（其中周末加班工资124天×138元/天×200%=34224元、节假日加班工资15天×138元/天×300%=6210元）；3、判令被告首耀汽车支付原告王平2015年12月20日-2017年12月18日的工资180026元；4、判令被告首耀汽车支付原告王平失业保险待遇损失7560元；5、判令被告首耀汽车支付原告王平年休假工资2070元（指2017年的年休假）。 事实和理由：2015年12月20日，原告王平到被告首耀汽车处工作从事的工种为贷款催收员，每月基本工资3000元，另按业绩及自身能力组成结构工资。在劳动关系存续期间，原告王平只领取5个月的工资共计10.7万元，剩余工资被告首耀汽车一直未支付。在工作期间，被告首耀汽车未按时支付工资，也没有为原告王平购买社会保险。原告王平以被告首耀汽车违反劳动合同法第38条为由向其邮寄解除劳动关系通知书，2017年12月18日，被告首耀汽车收到该通知书。为维护原告王平合法权益，特提起诉讼。 被告首耀汽车辩称，1、原告王平并非被告首耀汽车员工；2、被告首耀汽车未与原告王平基于劳动关系产生过经济往来，亦不存在管理与被管理的关系；3、原告王平诉称的工作及工种非被告首耀汽车业务组成范围，被告首耀汽车亦未向其支付过劳动报酬性质的款项；4、原告王平主张的工资待遇不属实，被告首耀汽车未与原告王平形成事实劳动关系，不存在劳动关系的解除，以及基于劳动关系解除产生的权利义务关系。综上，请求驳回原告王平的全部诉讼请求。 本院认定事实如下：2015年12月20日原告王平到被告首耀汽车处工作，从事的工种为贷款催收员，每月基本工资为3000元。2016年9月7日，被告首耀汽车为原告王平出具证明一张，载明：“兹有被告首耀汽车员工原告王平，于2015年12月20日到我公司工作，从事的工种为贷款催收员，每月基本工资为3000元，原告王平在我公司每月出勤都在26天以上，员工的工资、出勤记录由我公司保管。”2017年12月17日，原告王平以被告首耀汽车违反劳动合同法第38条为由向其邮寄解除劳动关系通知书，2017年12月18日，被告首耀汽车收到该通知书。 2017年12月18日，原告王平就本案诉请向重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，2018年10月26日，该委裁定驳回原告王平的诉讼请求。原告王平在法定期限内向本院提起诉讼。 审理中，原告王平称其每月工资2.3万元，被告首耀汽车共计支付报酬10.70万元。另要求每月出勤天数按26天计算加班工资。 另查明，被告首耀汽车未给原告王平购买社会保险。 本院认为，一、根据被告首耀汽车出具的《证明》，载明原告王平在被告首耀汽车处工作，可以作为证明劳动关系成立的证据。被告首耀汽车声称该《证明》中的公章因管理混乱不知道是谁所盖，理由不充分，本院不予采信。 原告王平声称其每月工资是2.3万元，由案外人夏林建通过银行转账支付。但原告王平不能证明夏林建系被告首耀汽车员工，且与原告王平举示的《证明》中原告王平工资每月为3000元的记载不符。原告王平称除《证明》记载的基本工资3000元外，还有其它工资，没有证据证明。原告声称月工资2.3万元，其陈述的工资标准超出行业工资标准，本院不予采信。原告王平工资应认定为每月3000元。 《证明》出具的时间是2016年9月7日，可以证明原告王平在《证明》出具前每月上班26天以上，但并未提供证据证明之后有加班。故本院只对2016年9月7日之前存在加班予以确认。 原告王平陈述其工作期间获得劳动报酬10.70万元，根据本院查明原告王平每月工资3000元及原告王平每月加班费不超过5天的事实，可以认定被告首耀汽车已足额支付原告王平劳动关系存续期间的工资及加班费，故对原告王平要求被告首耀汽车支付工资和加班费的请求不予支持。 二、根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 根据上述规定，被告首耀汽车未给原告王平缴纳社会保险，原告王平以此为由解除劳动合同，被告首耀汽车应当支付经济补偿金。原告王平在被告首耀汽车处工作1年11个月，应支付经济补偿金6000元（3000元×2月）。 三、根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条的规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十一条的规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。 根据上述规定，原告王平2017年应休年休假4天，被告首耀汽车应支付原告王平未休年休假工资551.72元（3000元÷21.75天×4天） 四、《中华人民共和国社会保险》第四十四条：职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。第四十五条：失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。第四十七条失业保险金的标准，由省、自治区、直辖市人民政府确定，不得低于城市居民最低生活保障标准。《重庆市失业保险条例》第二十四条：失业人员领取失业保险金的期限，根据其失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定。具体划分为：（一）累计缴费时间满一年不足两年的为三个月；根据《失业保险条例》第二条第一款、第二款规定：“城镇企业事业单位、城镇企业事业单位职工依照本条例的规定，缴纳失业保险费。城镇企业事业单位失业人员依照本条例的规定，享受失业保险待遇。”《重庆市失业保险条例实施办法》第十三条：单位未按规定参加失业保险，或者单位因欠缴失业保险费在限期一年内仍未缴清欠费，造成失业人员不能享受失业保险待遇，单位应比照失业人员工作年限应享受失业保险金的120%予以赔偿。2017年重庆市人力资源和社会保障局重庆市财政局关于调整全市失业保险金标准的通知规定，重庆市失业保险金发放标准为每月1050元。 被告首耀汽车应当为原告王平缴纳失业保险，其不缴纳失业保险造成原告王平不能领取失业保险金，应当赔偿原告王平损失。根据上述规定，被告首耀汽车应当支付原告王平失业保险损失3780元（1050元×3个月×120%） 据此，依照中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第十条、第十二条，《中华人民共和国社会保险》第四十四条、第四十五条、四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下： 一、由被告重庆首耀汽车销售服务有限公司支付原告王平经济补偿金6000元。此款限被告重庆首耀汽车销售服务有限公司于本判决发生法律效力后三日内付清。 二、由被告重庆首耀汽车销售服务有限公司支付原告王平未休年休假工资551.72元。此款限被告于本判决发生法律效力后三日内付清。 三、被告重庆首耀汽车销售服务有限公司应当支付原告王平失业保险损失3780元。此款限被告重庆首耀汽车销售服务有限公司于本判决发生法律效力后三日内付清。 四、驳回原告王平的其他诉讼请求。 案件受理费10元，由被告重庆首耀汽车销售服务有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件诉讼费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。 审 判 长  刘海曦 人民陪审员  周行庆 人民陪审员  袁巧云 二〇一九年五月十四日 书 记 员  张 钰