重庆市璧山区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0120民初2312号原告（互为被告）：谢代明，男，1965年10月16日出生，汉族，住贵州省开阳县。委托诉讼代理人：殷蔼雨，重庆瀛寰律师事务所律师。委托诉讼代理人：周锐岚，重庆瀛寰律师事务所律师。被告（互为原告）：重庆钟华机械有限责任公司，住所地重庆市璧山区青杠街道白云大道**，统一社会信用代码91500227747450739E。法定代表人：钟华，经理。委托诉讼代理人：张宁，重庆奥嘉斯律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨阳，重庆奥嘉斯律师事务所律师。原告谢代明与被告重庆钟华机械有限责任公司（以下简称钟华公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年4月1日立案，钟华公司于2019年4月3日就同一劳动争议向本院提起诉讼，案号为（2019）渝0120民初2405号。本院裁定将（2019）0120民初2405号案件并入本案合并审理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谢代明及其委托代理人周锐岚，被告钟华公司的委托诉讼代理人杨阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（互为被告）谢代明向本院提出诉讼请求：1、判决被告钟华公司向谢代明支付经济补偿金41785.44元；2、本案诉讼费由被告承担。诉讼中，原告变更经济补偿金的数额为38477.27元（3345.85元/月×11.5月）。事实与理由：2007年11月至2018年12月，谢代明应聘到钟华公司工作，工种为炉前工，工资由基本工资加计件工资组成。从2008年1月起，钟华公司为谢代明购买了部分社会保险。谢代明在工作期间，钟华公司未按照足额支付谢代明工资，同时既未安排谢代明休年休假，也未支付年休假报酬。现谢代明已与钟华公司解除了劳动合同关系，并依照法律规定，要求钟华公司支付经济补偿金38477.27元。被告（互为原告）钟华公司辩称，2018年12月，由于钟华公司调生产线，公司没有生产任务，经公司向劳动者协商后，谢代明自己于2018年12月19日主动辞职，钟华公司作为用人单位已为其参保了社会保险，履行了用人单位的法定义务，故不应向谢代明支付经济补偿金。同时，钟华公司向本院提出诉讼请求：判决钟华公司不支付谢代明经济补偿金。事实与理由与以上辩称意见相同。原告谢代明（互为被告）辩称：在2018年12月19日以前，公司一直处于正常生产状态，后公司通知劳动者不再上班了，并让劳动者在2018年12月25日到公司签署自动离职书，否则不发放剩余的工资，由于谢代明未签署自动离职书，故在向劳动监察大队投诉后，以钟华公司拖欠工资和未支付未休年休假报酬为由，向其提出解除劳动合同关系。因此，钟华公司应当向谢代明支付经济补偿金38477.27元。本案经审理认定事实如下：谢代明通过应聘的方式到钟华公司工作，其工作岗位为炉前工，工资由基础工资与计件工资构成。谢代明在钟华公司工作期间，双方于2015年11月11日和2018年10月13日先后签订了二次固定期限劳动合同。其中2018年10月13日签订的《劳动合同书》载明：谢代明的劳动合同期限自2018年10月13日起至2021年10月12日止，其基础工资为1500元，具体计件工资标准按公司薪酬管理办法执行。此后，因公司没有生产任务，谢代明在2018年12月19日以后未再在公司上班。庭审中，谢代明陈述，钟华公司以没活儿让劳动者做为由，让包括谢代明在内的劳动者离开公司，并让劳动者在2018年12月25日到公司签署自动离职书，否则不发放剩余工资。钟华公司陈述，因公司没有活儿提供给劳动者工作，公司与谢代明等劳动者协商后，谢代明于2018年12月19日选择离开公司，与公司解除了劳动关系。2018年12月28日，谢代明等12名工人向重庆市璧山区劳动保障监察大队投诉钟华公司拖欠工资。2019年2月1日，谢代明向钟华公司邮寄了解除劳动关系的《通知书》，其解除事由是钟华公司在其工作期间，从未安排其休年休假，也未支付年休假工资，并且拖欠其2018年10月至2018年12月的工资。钟华公司于2019年2月2日收到该通知。2019年2月11日，谢代明向重庆市璧山区人事争议仲裁委会申请劳动仲裁，要求钟华公司支付经济补偿金41785.44元。仲裁委以渝璧劳人仲案字[2019]第147号仲裁裁决书裁决由钟华公司支付谢代明经济补偿金34880元。因谢代明与钟华公司均对该仲裁裁决不服，遂分别向本院提起诉讼。审理中，钟华公司自认在2017至2018年度，未安排谢代明休年休假，也未向其支付未休年休假报酬。同时，钟华公司与谢代明均认可以按月平均工资3345.85元的标准计算经济补偿金。关于谢代明的入职时间，谢代明陈述是2007年11月15日，钟华公司认为谢代明入职时间应是2007年底或2008年初，但对谢代明具体入职时间，钟华公司未举示相关证据。以上事实，有当事人在法庭上的陈述，原告举示的《劳动合同书》二份、工资发放银行流水、工资表、解除劳动合同通知书、信访回复、渝璧劳人仲案字[2019]第147号仲裁裁决书等证据在卷证实，并经当庭质证，据以认定。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定：在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，钟华公司认为在2018年12月19日与谢代明协商一致已解除了劳动合同，由于谢代明否认与其进行了协商，故钟华公司应对协商一致解除劳动合同的事实承担举证责任，因其未举证，故本院对钟华公司“双方协商一致解除劳动合同”的陈述不予采信。谢代明于2019年2月1日向钟华公司寄出解除劳动合同的《通知书》，钟华公司也承认于2019年2月2日收到该通知，故谢代明与钟华公司的劳动合同于2019年2月2日解除。同时，由于钟华公司未对谢代明入职时间举示证据，故本院采信谢代明的陈述，认定其入职时间为2007年11月15日。关于钟华公司是否应当向谢代明支付经济补偿金的问题。《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位存在未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案钟华公司自认在2017年和2018年度未安排谢代明休年休假，也未向其支付年休假工资，故钟华公司存在未及时足额支付劳动报酬的情形，因此，钟华公司应当按照上述法律规定向谢代明支付解除劳动合同的经济补偿金。关于经济补偿金数额，因《劳动合同法》于2008年1月1日起施行，故在2008年1月1日前没有法律规定用人单位存在未及时足额支付劳动报酬的情形下，劳动者提出解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿金。因此，虽然谢代明于2007年11月15日入职，但在计算其应获得经济补偿金的年限时，应从2008年1月1日起计算至2019年2月2日止，该期间共有11年零1月余。依照法律规定，钟华公司应向谢代明支付11.5个月的经济补偿金，因双方均认可经济补偿金按照月平均工资3345.85元计算，故钟华公司应当向谢代明支付经济补偿金38477.27元（月平均工资3345.85元/月×11.5月）。综上所述，钟华公司不支付谢代明经济补偿金的诉讼请求不能成立，反之，谢代明要求钟华公司支付解除劳动合同的经济补偿金38477.27元的诉讼请求成立。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定，判决如下：一、重庆钟华机械有限责任公司于本判决生效之次日支付谢代明解除劳动合同的经济补偿金38477.27元。二、驳回重庆钟华机械有限责任公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。两案合并后的案件受理费10元，由被告重庆钟华机械有限责任公司承担。因重庆钟华机械有限责任公司和谢代明各向本院缴纳案件受理费5元，对此，本院不作清退，限重庆钟华机械有限责任公司于本判决生效后将谢代明预交的案件受理费5元随案款一并向谢代明支付。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院立案庭递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。本案申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定的履行期间的最后一日起算。审 判 员 刘云金二〇一九年五月二十七日法官助理 白琳琳书 记 员 王艺颖