江苏省泗阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏1323民初8671、8920号 原告（合并审理案被告）：泗阳县交运客运有限公司，住所地泗阳县众兴镇桃源北路西侧（金康华府B29#-B30#合83652）。 法定代表人：孙劲松，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：高锦旗，江苏八面锋律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈逍，江苏八面锋律师事务所律师。 被告：张二军，男，1977年10月1日出生，住宿城区。 委托诉讼代理人：赵春华，江苏大楚律师事务所律师。 原告（合并审理案被告）泗阳县交运客运有限公司（以下简称泗阳交运公司）与被告（合并审理案原告）张二军劳动争议纠纷两案，本院分别于2018年10月22日、10月29日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了合并审理。泗阳交运公司的委托诉讼代理人陈逍、张二军的委托诉讼代理人赵春华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告泗阳交运公司向本院提出诉讼请求：1、确认泗阳交运公司与张二军之间不存在劳动关系；2、诉讼费用由张二军负担。事实与理由：2013年12月28日，原、被告作为平等民事主体签订了《出租汽车营运承包合同书》，约定双方权利义务。履行过程中，张二军具有经营车辆的自主权，双方不具有劳动合同法上的人身从属性，张二军不接受公司的实际管理。泗阳交运公司根据交通部2015年修订的《出租汽车经营服务管理规定》第二十二条第四款“保障聘用人员合法权益，依法与其签订劳动合同或经营合同”及第五款“加强从业人员管理和培训教育”的行业规定与张二军签订承包经营合同和进行限度内的管理。双方签订《出租汽车营运承包合同书》的本意是为双方建立承包经营合同关系，而非建立劳动合同关系，双方不存在劳动关系，故具状起诉。 被告张二军辩称：张二军对泗阳交运公司的诉讼请求不予认可，张二军与泗阳交运公司之间是劳动关系已经宿迁市中级人民法院相关判例确认。 合并审理案原告张二军向本院提出诉讼请求:1、确认张二军与泗阳交运公司自2013年12月25日起至2018年5月16日止存在劳动关系；2、泗阳交运公司退还张二军服务质量保证金20000元；3、泗阳交运公司支付张二军经济补偿金18000元；4、本案诉讼费用由泗阳交运公司负担。案件审理过程中，原告张二军变更第一项诉讼请求为确认张二军与泗阳交运公司自2013年12月28日起至2018年5月16日止存在劳动关系。事实与理由：2013年12月28日，张二军与泗阳交运公司签订《出租汽车营运承包合同书》，到泗阳交运公司处从事苏Ｎ×××××号车辆驾驶工作，双方存在劳动关系，但泗阳交运公司未为张二军缴纳社会保险，张二军依据《劳动合同法》第三十八条依法解除与泗阳交运公司的劳动关系，并要求泗阳交运公司退还服务质量保证金20000元，支付经济补偿金18000元，故具状起诉。 合并审理案被告泗阳交运公司辩称：泗阳交运公司与张二军之间系平等的民事主体，签订的是出租汽车营运承包合同书，双方为承包合同关系，不存在劳动关系。关于服务质量保证金，泗阳交运公司同意退还。关于经济补偿金，因双方之间不存在劳动关系，故不存在经济补偿金，且双方签订的承包合同书上也约定保险由张二军个人承担，与泗阳交运公司无关。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年1月9日，泗阳县交运出租客运有限公司名称变更为泗阳县交运客运有限公司。 2013年12月28日，张二军与泗阳交运公司签订《出租汽车营运承包合同书》，约定张二军承包泗阳交运公司的苏Ｎ×××××号车辆从事出租汽车营运服务，张二军服从泗阳交运公司的管理，并按照合同约定及时交纳承包金，超收自留、欠收自补。并约定泗阳交运公司根据张二军要求为张二军办理社会保险，费用由张二军承担。张二军在合同承包期内以泗阳交运公司的名义对外营运，按月向泗阳交运公司交纳承包金，张二军的运营时间由其本人控制，不受泗阳交运公司考勤。 2017年11月3日，泗阳交运公司发布通知，载明：经公司研究决定，从2017年11月1日起，出租车承包金按照合同约定4500元/月收取，公司按照法律规定为驾驶员办理社会保险手续。如果驾驶员恶意继续按照4200元/月缴纳的，收到本通知三日内到公司办理相关手续，如果驾驶员逾期不办理手续的，应按照合同约定4500元/月缴纳承包金并视为自愿放弃缴纳社会保险，相关后果自行承担。张二军未同意该通知载明将承包金上涨至4500元/月由公司缴纳社会保险的意见。 2018年5月14日，张二军向泗阳交运公司邮寄解除劳动合同通知书，载明：“鉴于单位没有依法为本人缴纳社会保险费，根据劳动法第三十八条第三款的规定，本人提出于2018年5月16日与单位解除劳动合同。”后泗阳交运公司收到该解除通知书。2018年5月16日，张二军将车辆交还泗阳交运公司，泗阳交运公司尚未退还张二军已交纳的服务质量保证金20000元。 2018年8月，张二军向泗阳县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求确认与泗阳交运公司存在劳动关系、泗阳交运公司支付解除劳动合同经济补偿金。泗阳县劳动人事争议仲裁委员会于2018年9月17日作出泗劳人仲案字[2018]第194号仲裁裁决：确认申请人张二军自2013年12月28日至2018年5月16日与被申请人泗阳交运公司之间存在劳动关系；对张二军的其他劳动仲裁请求，不予支持。泗阳交运公司与张二军均对该仲裁裁决不服，先后诉至本院。 本院认为，劳动关系是指劳动者与用人单位在实现劳动过程中建立的社会经济关系，是用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。本案中，张二军与泗阳交运公司之间签订的协议虽然名义上为出租汽车营运承包合同，但因承包经营系出租车行业对其从业人员进行管理的一般经营管理模式，而张二军作为出租车司机，其对于泗阳交运公司在组织上、管理上、经济上均具有从属性，且张二军提供的劳动亦属于泗阳交运公司经营业务的组成部分，故双方之间应属于劳动关系。首先，在劳动关系中，用人单位招用劳动者，劳动者成为用人单位组织的成员。张二军通过与泗阳交运公司签订《出租汽车营运承包合同书》的方式取得经营泗阳交运公司所有的苏Ｎ×××××号出租车的资格，而该合同中也载明“本合同是依据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等有关法律法规及政策制定”，且该出租车上也会显示泗阳交运公司的名称，所搭载的乘客亦会认为与其建立运输合同关系的相对人是泗阳交运公司，其接受的是该公司提供的服务。其次，在劳动关系中，劳动者在用人单位的管理、指挥、监督下提供劳动。根据张二军与泗阳交运公司之间签订的《出租汽车营运承包合同书》的约定，张二军应遵守泗阳交运公司的管理制度，服从公司的管理，而出租车公司也应对其驾驶员进行相应的交通法规、安全教育、服务质量等方面的教育培训，并通过罚款、终止协议等方式约束驾驶员的执业行为，以维护公司的经营声誉及管理秩序。另外，在劳动关系中，用人单位对劳动者提供劳动须支付劳动报酬。泗阳交运公司虽未采取按月发放工资的形式向张二军支付劳动报酬，且张二军也可选择出车时间及出车地点，其工作时长直接影响其劳动收益，但这是由其工作内容的特殊性决定的，实际上因经营该车辆所产生的各项费用决定了张二军只能选择提供劳动，其所获得的劳动报酬全部来源于泗阳交运公司的营运收入。结合双方案涉合同签订、履行、终止情况，对张二军主张自2013年12月28日起至2018年5月16日止与泗阳交运公司存在劳动关系，本院予以支持。对泗阳交运公司主张与张二军之间不存在劳动关系，本院不予支持。 二、关于经济补偿金问题。《劳动合同法》规定劳动者以用人单位未依法为其缴纳社保为由解除劳动合同主张经济补偿金，系惩罚用人单位的不诚信行为和主观恶意，即因用人单位的单方原因未依法为劳动者缴纳社会保险的情况下，劳动者能依据《劳动合同法》相关规定主张经济补偿金。本案中，根据双方案涉合同载明，泗阳交运公司根据出租车驾驶员的要求为其缴纳社会保险，费用由驾驶员承担，且张二军也未举证证明其在履行案涉合同期间已向泗阳交运公司交付缴纳社会保险所需费用并向泗阳交运公司提出缴纳相关社会保险的要求而泗阳交运公司未予缴纳，故未缴纳社会保险，不可规则于用人单位一方，对张二军主张解除劳动合同的经济补偿金，本院不予支持。 三、关于服务质量保证金问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第五条规定：劳动者与用人单位解除或者终止劳动关系后，请求用人单位返还其收取的劳动合同定金、保证金、抵押金、抵押物产生的争议，或者办理劳动者的人事档案、社会保险关系等一转手续产生的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。本案中，交运公司在与张二军订立案涉合同时，收取张二军服务质量保证金20000元，双方解除劳动关系后，对张二军请求泗阳交运公司返还服务质量保证金20000元，泗阳交运公司亦同意退还，本院予以支持。 综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、确认原告张二军与被告泗阳县交运客运有限公司于2013年12月28日至2018年5月16日期间存在劳动关系； 二、被告泗阳县交运客运有限公司于本判决生效后十日内退还原告张二军20000元； 三、驳回原告张二军的其他诉讼请求。 四、驳回原告泗阳县交运客运有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 合并审理两案案件受理费共计收取10元，由泗阳县交运客运有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。 审判员 刘 玲 二〇一九年五月十七日 书记员 葛天民 附录法律条文 《中华人民共和国合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》 第五条劳动者与用人单位解除或者终止劳动关系后，请求用人单位返还其收取的劳动合同定金、保证金、抵押金、抵押物产生的争议，或者办理劳动者的人事档案、社会保险关系等移转手续产生的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。