广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤1972刑初2762号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人蓝才善，男，1979年5月6日出生，汉族，广西钦州市人，小学文化，无业，住钦州市钦**。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年2月28日被羁押并被刑事拘留，同年4月5日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。指定辩护人黄幸华，广东烽庭律师事务所律师。东莞市第二市区人民检察院以东二区检刑诉〔2018〕537号起诉书指控被告人蓝才善犯贩卖毒品罪，于2018年11月13日向本院提起公诉。后公诉机关于2019年3月11日向本院提交东二区检刑变诉〔2019〕5号变更起诉决定书。本院受理后，依法成合议庭，于2018年12月12日、2019年5月22日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员潘柔静、杨路锦出庭支持公诉，被告人蓝才善及其辩护人黄幸华到庭参加诉讼。审理期间，公诉机关因需要补充侦查，于2019年1月31日建议延期审理，后于同年2月28日建议恢复审理。现已审理终结。公诉机关指控称，被告人蓝才善在东莞市虎门镇树田村向东三巷附近多次贩卖毒品海洛因给吸毒人员谢某1（另作处理）。具体事实如下：一、2017年年底的一天晚上，被告人蓝才善到上述地点，向吸毒人员谢某1（另作处理）贩卖200元海洛因，双方交易后离开。二、2018年2月24日18时许，被告人蓝才善到上述地点，向吸毒人员谢某1（另作处理）贩卖200元海洛因，双方交易后离开。三、2018年2月27日21时许，被告人蓝才善到上述地点，向吸毒人员谢某1（另作处理）贩卖200元海洛因，但未交付毒品，双方离开。2018年2月27日21时58分许，被告人蓝才善将烟盒一个（内含13包可疑粉末共净重5.59克）和针筒两支交给同居女友刘某（另案处理），二人从虎门镇树田村向东三巷住处出来时被伏击的公安人员抓获，在刘某裤袋内缴获上述物品，在蓝才善住处缴获烟盒一个（内含16包可疑粉末共净重5.06克）。经检验鉴定，上述29包可疑粉末均检验出海洛因成分。公诉机关并向法庭提供了相关证据，据此认为被告人蓝才善的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪。提请本院依法惩处。被告人蓝才善当庭表示认罪，对公诉机关的指控没有提出异议。辩护人提出以下辩护意见：1.被告人归案后如实供述自己的罪行，认罪态度较好；2.被告人的主观恶性较小，社会危害性相对较小；3.被告人的第三宗贩卖毒品系犯罪未遂；4.被告人系初犯。经审理查明，经审理查明，被告人蓝才善在东莞市虎门镇树田村向东三巷附近多次贩卖毒品海洛因（白粉）给吸毒人员谢某1（另作处理）。具体事实如下：一、2018年2月24日18时许，被告人蓝才善在上述地点向谢某1贩卖200元海洛因。二、2018年2月27日21时许，被告人蓝才善在上述地点约定向谢某1贩卖200元海洛因，但未交付毒品，双方离开。2018年2月27日21时58分许，被告人蓝才善将烟盒一个（内含13包可疑粉末共净重5.59克）和针筒两支交给同居女友刘某（另案处理），二人从虎门镇树田村向东三巷住处出来时被伏击的公安人员抓获，在刘某裤袋内缴获上述物品，在蓝才善住处缴获烟盒一个（内含16包可疑粉末共净重5.06克）。经检验鉴定，上述29包可疑粉末均检验出海洛因成分。上述事实，有经当庭举证质证的手机等物证，到案经过、情况说明、常住人口基本信息、户籍证明、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、称重笔录、提取笔录、扣押物品及照片、搜查证、搜查笔录、称量笔录、提取笔录、扣押决定书以及照片、微信转账记录、行政处罚决定书、现场检测报告书、接受证据清单、收据、通话清单、中国农业银行卡交易明细清单、刘某的离职证明、情况说明、扣押清单,证人谢某1、黄某、刘某的证言及辨认笔录，检验报告，抓捕、搜查、扣押、称量录像，现场勘查笔录、现场图、现场照片，被告人蓝才善的供述及辨认、指认笔录等证据予以证实，足以认定。关于被告人蓝才善有无实施起诉书指控的第一宗贩卖毒品的问题。经查，蓝才善在侦查阶段供述其只在2018年2月24日、27日向谢某1贩卖毒品。谢某1称其从2017年下半年开始多次向蓝才善购买毒品，但未能说明具体时间。证人刘某虽然在侦查阶段指证谢某1在年前向蓝才善购买过一次毒品，但也无法说明具体的时间，且在之后的询问笔录中改称并不确定蓝、谢某2人交易的是毒品。现仅有手机通话记录证实蓝、谢某2人从2017年起已存在多次联系，缺乏其他直接证据证实蓝才善于2017年底向谢某1贩卖毒品海洛因的事实。公诉机关指控被告人蓝才善于2017年底向谢某1贩卖毒品海洛因的证据不充分，本院不予支持。本院认为，被告人蓝才善贩卖毒品海洛因十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人蓝才善犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。关于本案的量刑。根据现行刑法规定，贩卖毒品海洛因十克以上不满五十克的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。具体到本案，（1）根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定，在贩毒人员的住所缴获的毒品，一般应认定为用于贩卖的毒品。故在被告人蓝才善放在刘某身上及租房内缴获的10.65克毒品海洛因均应认定为其贩卖毒品的数量；（2）被告人于2018年2月27日的贩毒行为已经进入流通领域，不应认定为犯罪未遂；（3）被告人归案后能够如实供述自己的主要罪行，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。辩护人的第2、3点辩护意见，本院不予采纳；其他辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十七条第三款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人蓝才善犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2018年2月28日起至2025年2月27日止，罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。二、随案移送的手机1部，予以没收，上缴国库；随案移送的戒指1枚，发还给被告人蓝才善。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审审 判 长  李年富人民陪审员  伍乃仁人民陪审员  梁焕弟二〇一九年五月三十日书 记 员  刘 婷（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。