福建省惠安县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0521民初1472号 原告:陈凤丽，女，1968年7月9日出生，汉族，住泉州市泉港区。 委托诉讼代理人：黄怀阳（系原告妹夫），男，1971年6月21日出生，汉族，住泉州市泉港区。 被告：龚世兴,男,1972年5月3日出生,汉族，住寿宁县。 被告：泉州弓长物流有限公司,住所地南安市霞美镇光伏电子发展新区，统一社会信用代码91350583MA2YDNTL19。 法定代表人：张永才，公司负责人。 被告:中国平安财产保险股份有限公司泉州中心支公司，住所地泉州市丰泽区云鹿路东段麦德龙对面兴祥大厦**门店第4-第7间、兴祥大厦北面第**及第**，统一社会信用代码9135050085610312XA。 代表人:耿捷，该公司总经理。 委托诉讼代理人：林小李、石志勤，福建宇迈律师事务所律师。 原告陈凤丽与被告龚世兴、泉州弓长物流有限公司（简称弓长物流公司）、中国平安财产保险股份有限公司泉州中心支公司（简称平安财险泉州公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年1月28日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈凤丽及其委托诉讼代理人黄怀阳，被告龚世兴，被告平安财险泉州公司的委托诉讼代理人林小李到庭参加诉讼。被告弓长物流公司经本院传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告陈凤丽向本院提出诉讼请求：1.判令被告龚世兴、被告弓长物流公司共同赔偿原告陈凤丽因交通事故造成的损失103817.59元；2.判令被告平安财险泉州公司在保险责任范围内直接赔偿原告。事实与理由：2018年6月11日9时30分，被告龚世兴驾驶闽Ｃ×××××号重型厢式货车沿国道324线由福州往泉州方向行驶至福昆线158公里150米处，由快车道变更至慢车道过程中，与其同向行驶于慢车道由原告陈凤丽驾驶的闽Ｃ×××××号二轮摩托车发生碰撞，造成原告陈凤丽受伤及两车损坏的交通事故。经惠安县交警大队认定，被告龚世兴负本事故全部责任。原告受伤后当日在惠安惠兴医院住院治疗35天出院，出院诊断：左锁骨骨折；左侧多发肋骨骨折；左侧胸腔积液；左顶部头皮血肿；脑震荡等。医嘱：门诊随访，定期复查，注意休息等。2018年10月16日，原告陈凤丽经福建安泰司法鉴定所鉴定为伤残等级十级、误工期建议伤后180日、护理期建议为60天、后续治疗费8000元。原告因本次交通事故造成的经济损失项目、数额如下： 1.医疗费21877.71元（医院出具的福建省增值税普通发票4张）； 2.营养费2187.77元（医疗费的10%）； 3.住院伙食补助费1050元（住院35天×30元/日）； 4.护理费9386.31元（住院35天×农业平均工资标准159.09元/天＋159元/天×60天×40%）； 5.交通费1000元（无票据，酌情）； 6.误工费28636.2元（180天×农业平均工资标准159.09元/天）； 7.残疾赔偿金32669.6元（16334.8元/年×20年×10%）； 8.精神损害抚慰金8000元； 9.后续医疗费8000元（参照鉴定意见）； 10.鉴定费2600元（鉴定机构出具的票据1张）； 11.车辆损失费1410元。 上述损失计116817.59元，已赔13000元，尚需赔偿原告合计103817.59元。被告龚世兴驾驶的闽Ｃ×××××号重型厢式货车所有人系被告弓长物流公司，该肇事车辆保险投保于平安财险泉州公司，本事故发生在保险期间。被告龚世兴承担事故全部责任，被告平安财险泉州公司应在承保的保险责任限额范围直接赔偿原告。 被告龚世兴辩称，对本案事故事实及交警的责任认定无异议，原告的损失应由平安财险泉州公司予以赔偿。本人驾驶的闽Ｃ×××××号重型厢式货车是田姓老板所有，挂靠在泉州弓长物流有限公司从事经营活动。本人受雇于田姓老板。事故发生后，本人已付原告3000元。 被告弓长物流公司未作答辩。 被告平安财险泉州公司辩称，一、对本案事故事实、责任认定及原告伤情均无异议，本公司已经垫付原告10000元。经本公司工作人员核实，事故发生时，被告龚世兴可能未取得道路运输货物的从业资格证书，违背了双方商业险保险条款的约定，保险公司主张商业险拒赔。二、原告主张的各个赔偿项目存在不合理不合法。1.医疗费未扣除非医保，根据商业险条款规定，非医保不属于保险责任范畴，本公司请求法庭予以扣减。2.住院伙食补助费应按20元/天计算。3.营养费无医嘱加强营养，营养费主张无事实和法律依据。4.后续治疗费由法院依法认定。5.护理费。原告未提供护理人员的误工损失，应按2017年服务行业平均工资标准136元/天计算，出院后的护理依赖按30%计算。6.误工费。误工期经重新鉴定为120天，应按120天计算。7.原告伤情经重新鉴定后未构成伤残，故精神损害抚慰金、残疾赔偿金的计算无事实和法律依据，不应支持。8.鉴定费系原告自行举证的成本，应由原告自行承担，且不属于保险公司的承担范围。9.交通费按住院期间每天10元计算。10.车辆损失费没有依据。本案为人身损害赔偿纠纷，而该项目为财产损失纠纷，应另案处理。三、闽Ｃ×××××号重型厢式货车在本公司投保交强险及保额为100万元的商业三者险及不计免赔率，事故发生在保险期间。 经审理查明：2018年6月11日9时30分，被告龚世兴持“A2”驾驶证驾驶登记在被告弓长物流公司名下的闽Ｃ×××××号重型厢式货车行驶至福昆线158公里+150米处，在变更车道时与同向右侧行驶由原告陈凤丽驾驶的闽Ｃ×××××号二轮摩托车发生碰撞，造成原告陈凤丽受伤及两车不同程度损坏的交通事故。经惠安县交警大队认定，被告龚世兴负本事故全部责任，原告没有责任。原告于事发当日起在惠安惠兴医院住院治疗35天，出院诊断为左锁骨骨折、左侧多发肋骨骨折等，出院医嘱注意休息。2018年10月16日，原告陈凤丽自行委托福建安泰司法鉴定所鉴定为伤残等级十级、误工期为伤后180日、出院后护理期为60天、后续治疗费8000元。审理中，被告平安财险泉州公司向本院申请对原告的伤残等级、误工期限进行重新鉴定。本院依法委托福建万鸿司法鉴定所鉴定，该所于2019年4月1日作出司法鉴定意见书，认为原告左锁骨中段骨折经治疗后，其左肩关节功能丧失21.11%未达25%，参照《人体损伤致残程度分级》标准的5.10.6.11）之规定，不构成伤残等级；原告的误工期限120天。被告弓长物流公司为其所有的闽Ｃ×××××号重型厢式货车向平安财险泉州公司投保了交强险和商业三者险100万元及不计免赔率，本案事故发生在保险期间。事故发生后，被告平安财险泉州公司已支付原告10000元。 以上事实，有原告提供的交通事故认定书、惠安惠兴医院入院记录、出院记录、疾病证明书等病历、福建安泰司法鉴定所、福建万鸿司法鉴定所分别作出的鉴定意见书及双方当事人的陈述为证，可予认定。 双方当事人的争议焦点：1.平安财险泉州公司是否承担商业三者险的赔偿责任；2.原告请求赔偿的数额如何认定。 一、关于被告平安财险泉州公司是否承担商业三者险的赔偿责任的问题。被告平安财险泉州公司称，根据网上查询的信息表明，被告龚世兴在事故发生时尚未办理道路货物运输驾驶员从业资格证，而是在事故发生后的2018年6月22日才取得该从业资格证。因此，根据保险合同免责条款的约定，保险人在商业三者险限额内不负责赔偿。为此，平安财险泉州公司提供的商业三者险保险合同一份，该合同条款第二十四条约定：“在上述保险责任范围内，下列情况下，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿：…（二）驾驶人有下列情形之一者：…；6.驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书；…”。但平安财险泉州公司未提供证据证实其已就该免责条款向投保人弓长物流公司作出明确说明。被告龚世兴称，其有办理从业资格证，因为换证，旧证被回收，故未能在本院指定的期限内提供从业资格证。被告弓长物流公司未作抗辩。 本院认为，被告平安财险泉州公司主张不承担商业三者险的赔偿责任，仅以驾驶该被保险车辆的驾驶员龚世兴不具备从业资格为由，而非其他理由。根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”被告平安财险泉州公司仅提供保险合同免责条款，未能提供证据证实其已就该免责条款向投保人弓长物流公司作出明确说明。在投保人弓长物流公司未到庭作出承认与否的情况下，被告平安财险泉州公司应承担举证不能的法律后果，即认定被告平安财险泉州公司对免责条款未尽到明确说明的义务。因此，该免责条款不产生效力。故被告平安财险泉州公司主张不承担商业三者险的保险责任的抗辩，不予采信。 二、关于原告请求赔偿的数额如何认定的问题。 本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，结合诉辩双方的陈述，参照福建省统计局公布的统计数据，对原告因本案交通事故造成的损失认定如下： 1.医疗费21877.71元。原告提供惠安惠兴医院收费票据4张21877.71元及相应的病历为证，被告平安财险泉州公司除认为应扣除非医保外，对医疗费用的数额并无异议，可予认定。但平安财险泉州公司未申请非医保数额鉴定。 2.营养费2187元。结合原告的伤情和医疗费用情况及出院医嘱需加强营养，按原告支出医疗费的10%比例认定。 3.住院伙食补助费1050元。原告住院35天，其请求参照国家一般工作人员的出差伙食补助标准30元/天计算合理，可予支持。 4.护理费8431.77元。根据原告的伤情、司法鉴定的意见及出院医嘱，原告受伤后直至康复前均需要护理，住院期间的护理依赖按全部护理依赖；出院后，根据原告伤情，其护理依赖按30%计算。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”原告及家人均居住在农村，系农民，原告请求护理费标准按我省农业平均工资标准159.09元/天计算，属于合理范围，可予支持。被告平安财险泉州公司请求按服务业的平均工资水平136元/天计算护理费，依据不足，不予支持。故护理费计算为159.09元/天×35天+159.09元/天×60天×30%=8431.77元。 5.误工费19090.8元。原告身份为农民，在本次交通事故中受伤，确造成其收入损失，应给予一定的误工费。根据本院委托的鉴定意见，原告的误工时间按120天计算。原告请求按农业平均工资标准159.09元/天计算，依据充分，应予采纳。 6.交通费800元。原告未提供交通费票据，根据原告的就医地点、时间酌情确定。 7.残疾赔偿金0元。原告经重鉴后，其伤情未达到伤残等级，原告对此虽有异议，但依据不足，该鉴定意见，可予认定。 8.精神损害抚慰金0元，原告未达到伤残等级，其请求精神损害抚慰金，依据不足，不予支持。 9.后续治疗费8000元。经鉴定，原告取内固定物的费用约8000元，属必然发生的费用，可在本案中一并解决。 10.鉴定费1600元。原告因索赔需要，自行委托鉴定而支出鉴定费2600元。但因伤残等级一项的鉴定未被本院采信，因此支出的伤残鉴定费用1000元，应由原告自行负担。另1600元，属本案事故损失的一部分，可予采信。 11.车辆损失费0元。原告驾驶的车辆在本案事故中受损，但未经保险公司定损，也未委托鉴定，仅提供一张加盖有“泉州市泉港区宏利车行”印章的维修清单，该清单所标注的零配件及金额尚不足以证实与本案事故存在关联，故不予采信。 以上损失合计63037.28元。其中，属于交强险医疗费用项下为33114.71元（医疗费21877.71元+营养费2187元+住院伙食补助费1050元+后续治疗费8000元），属于交强险死亡、伤残赔偿项下28322.57元（护理费8431.77元+误工费19090.8元＋交通费800元）。 综上所述，本院认为，原告陈凤丽因本案交通事故身体受到损害的事实清楚，证据充分，应予认定。交警部门作出的道路交通事故认定书，可作为分析认定本案事故原因及事故双方民事责任的有效依据。被告龚世兴称其系受雇于某田姓老板，但未能提供证据证明，不予采信。被告弓长物流公司为闽Ｃ×××××号重型厢式货车在平安财险泉州公司投保了交强险和商业三者险100万元及不计免赔率，事故发生于保险期间。被告龚世兴系投保人和被保险人弓长物流公司允许驾驶闽Ｃ×××××号重型厢式货车的合法驾驶员。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，被告平安财险泉州公司应在交强险医疗费用责任限额内赔偿原告10000元，在死亡、伤残赔偿责任限额内赔付原告28322.57元，两项合计38322.57元。超过交强险赔偿的不足部分24714.71元（总损失额63037.28元-交强险赔款38322.57元），由平安财险泉州公司根据龚世兴在事故中负全部责任在商业三者险限额中予以全部赔付。被告平安财险泉州公司未申请非医保数额鉴定，其主张不承担非医保赔偿，依据不足，不予支持。被告平安财险泉州公司已付的10000元及被告龚世兴已付的3000元，应予扣除。被告平安财险泉州公司称不承担本案诉讼费，有违法律规定，不予采纳。被告弓长物流公司经本院合法传唤，无正当理由拒不派员到庭，本院依法缺席进行审理和判决。原告合理的诉讼请求予以支持，不合理的诉讼请求予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司泉州中心支公司应在交强险责任限额内赔付原告陈凤丽38322.57元，在商业三者险限额内赔付原告陈凤丽24714.71元，二项合计63037.28元；扣除已付13000元，余50037.28元，于本判决生效之日起十五日内付清。 二、驳回原告陈凤丽的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2376元，减半收取1188元，由原告陈凤丽负担582元（原告预交2376元，余下的1794元予以退回），由被告中国平安财产保险股份有限公司泉州中心支公司负担606元（与理赔款同时付清）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  黄翠煌 二〇一九年五月五日 书记员  李 涛 附本案引用的主要法律条文及执行申请提示： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其它后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。