安徽省阜阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖12民终1727号上诉人（原审原告）：顾辉，男，1998年9月10日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍泉区。委托诉讼代理人：张成珍，安徽阜之锦律师事务所律师。上诉人（原审被告）：陈建，男，1981年6月10日出生，汉族，住安徽省太和县。委托诉讼代理人：刘薇梅，安徽皖太律师事务所律师。上诉人顾辉与上诉人陈建因劳动争议纠纷一案，均不服安徽省太和县人民法院（2018）皖1222民初5842号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月9日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。顾辉上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持拖欠工资26090元、双倍工资54445元、经济补偿13179元的诉讼请求，并由陈建承担诉讼费用。事实与理由：顾辉工作期间有提成工资，陈建拖欠的工资为26090元；陈建一直未与顾辉签订劳动合同，双倍工资数额为49945元；顾辉要求辞职时表示工作到2018年6月，陈建提前辞退了顾辉，应当支付经济补偿13179元。陈建上诉请求：撤销一审判决，依法改判陈建不支付工资及双倍工资；并由顾辉承担诉讼费用。事实与理由：双方并未形成事实上的劳动关系，陈建从未聘用顾辉；顾辉提交的证据是伪造的。针对顾辉的上诉请求，陈建辩称，顾辉提交的证据是伪造的，不能达到证明目的。针对陈建的上诉请求，顾辉辩称，双方存在事实劳动关系，陈建应当支付拖欠工资、双倍工资、经济补偿金。顾辉向一审法院起诉请求：依法判决陈建支付拖欠4个月工资27049元、未签劳动合同所承担的二倍经济补偿金54077元、未按法定程序辞退的经济补偿13170元，并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：顾辉于2017年10月7日到太和县盘子女人坊摄影部应聘摄影师，并填写应聘申请表，应聘申请表显示：月薪4000+，到岗时间2017年10月8日，该应聘申请表中加盖有“太和县盘子女人坊摄影部”的印章。顾辉在太和县盘子女人坊摄影部的艺名为“阿辉”，在2017年10月8日至2018年6月16日期间，顾辉在太和县盘子女人坊摄影部工作，任职摄影师，其举证的考勤表显示：顾辉在2017年12月份、2018年2月份、3月份和5月份满勤，2018年1月份、4月份有请假记录，6月份有考勤记录的为6月6日、7日、8日、9日、10日、11日、13日、14日、15日、16日，共计10天。顾辉与太和县盘子女人坊摄影部虽未签订书面劳动合同，但存在事实劳动关系，太和县盘子女人坊摄影部未向顾辉支付2018年3月、4月、5月、6月的工资。顾辉的月工资为基本工资4000元、餐补300元、全勤100元，顾辉虽诉称其工资包括基本工资、补助及提成，但就提成部分未提供充分的证据予以证明。顾辉与太和县盘子女人坊摄影部发生劳动争议，太和县劳动人事争议仲裁委员会于2018年8月1日作出太劳人仲案字［2018］050号仲裁裁决书，裁决：一、太和县盘子女人坊摄影部向顾辉支付2018年5月份的劳动报酬4750.83元；二、顾辉的其他仲裁请求不予支持。另查明：太和县盘子女人坊摄影部于2015年7月22日注册成立，于2018年7月24日注销，经营范围为摄影服务，经营者为陈建。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第十六条第二款规定，建立劳动关系应当订立劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，顾辉提供的证据应聘申请表、2017年12月至2018年5月考勤表、2018年6月份的考勤记录、微信聊天记录、盛呢娜和陶名利的证人证言，能够证明其于2017年10月8日至2018年6月16日期间在太和县盘子女人坊摄影部工作，并任职摄影师，予以确认。顾辉与李晓玲在太和县盘子女人坊摄影部是同事，在此之前两人已经相识，且是顾辉介绍李晓玲到太和县盘子女人坊摄影部工作，李晓玲在其起诉太和县盘子女人坊摄影部劳动争议一案中提供的证据“2018年6月4日上午10时许其与太和县盘子女人坊摄影部卢祥冰的微信聊天记录”中写明：“我是2500底薪+300餐补+100全勤+中期20点+后期5个点；阿辉是4000底薪+300餐补+100全勤+照片0.5一张+后期5个点”、“确认一下”、“你重新招人吧，我俩跟你辞职，到6月底”，对方回复“好”。由此可以看出，顾辉与李晓玲离职并非其所称的“被太和县盘子女人坊摄影部卢祥冰无故辞退”，而是其主动要求离职，因此，顾辉要求太和县盘子女人坊摄影部向其支付未按法定程序将其辞退的经济补偿金13170元的诉讼请求，不予支持。结合应聘申请表、微信聊天记录、盛呢娜和陶名利的证人证言，认定顾辉的工资为每月基本工资4000元、餐补300元、满勤100元，又因顾辉的出勤情况为：2018年3月份和5月份满勤，4月份有请假记录，6月份出勤10天，故顾辉3月份的工资为4400元、4月份工资为4300元、5月份工资为4400元、6月份工资为1720元（4300月÷25天×10天），3月至6月的工资共计14820元。太和县盘子女人坊摄影部与顾辉建立劳动关系，应当签订劳动合同而未签订，因此，太和县盘子女人坊摄影部应当自用工之日起满一个月的次日为起算点向顾辉每月支付二倍的工资，即太和县盘子女人坊摄影部除向顾辉正常支付工资外，还应当向顾辉再次支付2017年11月8日至2018年6月16日的工资，结合顾辉的出勤情况：2017年12月份、2018年2月份、3月份和5月份满勤，2018年1月份、4月份有请假记录，6月份出勤10天，太和县盘子女人坊摄影部还应当向顾辉支付2017年11月8日至2018年6月16日的工资31217元［3297元（4300元÷30天×23天）+4400元+4300元+4400元+4400元+4300元+4400元+1720元］。综上所述，因太和县盘子女人坊摄影部已经注销，向顾辉支付工资的责任应由经营者陈建承担。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，参照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、陈建于判决生效之日起十五日内向原告顾辉支付2018年3月、4月、5月、6月的工资共计14820元；二、陈建于判决生效之日起十五日内向顾辉支付因未签订劳动合同的二倍工资共计31217元；三、驳回顾辉的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由陈建负担。本院二审期间，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人争议的事实，本院认定如下：顾辉提交的工作证明、欠薪证明等，不属于法律规定的新证据，且证明内容系在加盖公章的空白纸张上打印的，陈建不予认可，不具有真实性，故对该组证据的证明效力，本院不予认定。一审法院查明的事实，本院经审理后认为属实，予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。陈建未提交充分证据证明顾辉提交的证据均是伪造的，而其提交的证据亦不足以否定顾辉提交的证据的证明效力，一审法院根据顾辉提交的应聘申请表、考勤记录、通话记录、证人证言等证据认定顾辉与太和县盘子女人坊摄影部存在事实劳动关系，符合法律规定。顾辉未提交证据证明提成工资的具体数额，而李晓玲与卢祥冰之间的微信通话记录证明顾辉系主动申请辞职，故一审法院对其主张的工资数额及违法解除劳动合同的经济补偿金未予认定，并无不当。综上所述，陈建与顾辉的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由陈建负担10元，顾辉负担10元。本判决为终审判决。审判长 孙 颖审判员 刘 媛审判员 崔 磊二〇一九年五月十四日书记员 宋振华附：（2019）皖12民终1727号民事判决书适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。