山东省临沂市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)鲁13刑终185号原公诉机关山东省临沭县人民检察院。上诉人（原审被告人）禚献超，曾用名禚星星，男，汉族，1988年12月4日出生于山东省临沭县，小学文化，住临沭县，经商。2014年9月13日因犯寻衅滋事罪被沂水县人民法院判处有期徒刑一年。2018年7月7日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年7月28日被逮捕，现羁押于临沭县看守所。辩护人孙永超，山东舜翔律师事务所律师。上诉人（原审被告人）张桂鹏，绰号二孩，男，汉族，1989年2月7日出生于山东省临沭县，高中文化，住临沭县，临沭县尚都嘉年华娱乐会所员工。2008年12月5日因犯强奸罪、寻衅滋事罪被临沭县人民法院判处有期徒刑五年零六个月。2018年8月8日因涉嫌犯寻衅滋事罪被逮捕，现羁押于临沭县看守所。上诉人（原审被告人）闫培海，乳名小宝，绰号小东北，男，汉族，1992年7月3日出生于黑龙江省萝北县，初中文化，住临沭县，务工。2016年1月26日因故意伤害罪被临沭县人民法院判处有期徒刑一年零三个月。2018年8月20日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年9月1日被逮捕，现羁押于临沭县看守所。上诉人（原审被告人）陈磊，乳名孟洋，男，汉族，1996年6月8日出生于山东省临沭县，小学文化，住临沭县，务工。2018年8月20日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年9月1日被逮捕，现羁押于临沭县看守所。上诉人（原审被告人）吴璐祥，乳名祥祥，男，汉族，1995年2月18日出生于山东省临沭县，高中文化，住临沭县，无业。2015年4月3日因交通肇事罪被临沭县人民法院判处有期徒刑三年缓刑四年。2018年9月14日因涉嫌犯寻衅滋事罪被逮捕，现羁押于临沭县看守所。上诉人（原审被告人）伏劲龙，曾用名伏军亮，乳名金龙，男，汉族，1989年10月13日出生于山东省临沭县，初中文化，住临沭县，务工。2008年12月5日因犯寻衅滋事罪被临沭县人民法院判处管制3个月。2018年7月24日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年7月28日被逮捕，现羁押于临沭县看守所。上诉人（原审被告人）胡大鹏，男，汉族，1993年6月17日出生于黑龙江省宝清县，中专文化，住临沭县，临沭县尚都嘉年华娱乐会所员工。2008年10月24日因寻衅滋事被行政拘留，因未满十六周岁，拘留不执行；2009年9月30日因盗窃被行政拘留；2010年9月21日因故意伤害被行政拘留；2012年因寻衅滋事被劳动教养一年。2018年7月13日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年7月28日被逮捕，现羁押于临沭县看守所。辩护人亓中源，山东舜翔律师事务所律师。上诉人（原审被告人）张海建，男，汉族，1967年8月30日出生于山东省临沭县，初中文化，山东省临沭县人，住临沭县，经商。2016年9月27日因危险驾驶罪被临沭县人民法院判处拘役三个月缓刑三个月，并处罚金一万六千元。2018年6月4日因涉嫌犯帮助毁灭证据罪被取保候审，2019年2月20日被逮捕，现羁押于临沭县看守所。辩护人李晨，山东舜翔律师事务所律师。原审被告人李振贤，男，汉族，1985年3月15日出生于山东省莒南县，大专文化，住临沭县，经商。2018年5月29日因涉嫌犯帮助毁灭证据罪被刑事拘留，同年7月2日被取保候审。山东省临沭县人民法院审理临沭县人民检察院指控原审被告人禚献超、禚献超、张桂鹏、闫培海、陈磊、吴璐祥、伏劲龙、胡大鹏犯寻衅滋事罪、张海建、李某3犯帮助毁灭证据罪一案，于二○一九年二月二十日作出（2018）鲁1329刑初480号刑事判决，原审被告人禚献超、张桂鹏、闫培海、陈磊、吴璐祥、伏劲龙、胡大鹏、张海建等不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取了辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，一、寻衅滋事罪2018年4月11日凌晨0时40分许，被害人张某1在临沭县尚都嘉年华娱乐会所大厅内与其他客人因琐事发生争执，会所工作人员张桂鹏调解，期间，张桂鹏与被害人张某1、张某2发生争执，张桂鹏遂电话通知被告人禚献超。当日1时5分许，被告人禚献超伙同被告人伏劲龙、吴璐祥、闫培海、陈磊来到会所大厅后，被告人禚献超、伏劲龙、吴璐祥、闫培海、陈磊、张桂鹏、胡大鹏将张某1殴打致伤，被告人张桂鹏、吴璐祥、闫培海、陈磊将张某2殴打致伤。经法医鉴定，被害人张某2的损伤程度构成轻伤二级，被害人张某1的损伤程度构成轻微伤。2018年7月6日，被告人禚献超到临沭县公安局刑警大队投案自首；2018年8月8日，被告人张桂鹏到临沭县公安局刑警大队投案自首；2018年8月20日，被告人陈磊到临沭县公安局刑警大队投案自首；2018年8月20日，被告人闫培海到临沭县公安局刑警大队投案自首。另查明，被害人张某1、张某2与被告人禚献超亲属就附带民事部分达成调解协议，张某1、张某2对被告人禚献超等人的行为予以谅解，并要求对各被告人从轻处罚。二、帮助毁灭证据罪2018年4月11日凌晨1时20分许，被告人张海建电话通知被告人李振贤将禚献超、张桂鹏等人在临沭县尚都嘉年华娱乐会所殴打张某2、张某1的监控视频删除，被告人李振贤遂对监控主机硬盘进行格式化操作，将监控录像全部删除，后侦查人员依法扣押涉案的监控主机硬盘，用技术手段将被删除的录像恢复。2018年6月4日14时许，被告人张海建到临沭县公安局刑警大队投案自首；上述事实，有原审开庭审理中经质证确认的被害人张某2、张某1的陈述；证人高某1、于某、王某1真、张某3、黄某、李某1、李某2、胡某、李某4等的证言；法医学人体损伤程度鉴定书；现场勘验、检查笔录；辨认笔录；扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片；尚都娱乐会所大厅监控视频；受案登记表、前科判决书等书证；同案人张某5、高某2的供述；被告人禚献超、张桂鹏、闫培海、陈磊、吴璐祥、伏劲龙、胡大鹏、张海建、李振贤等的供述等予以证实。原审法院认为，被告人禚献超、张桂鹏、伏劲龙、胡大鹏、闫培海、陈磊、吴璐祥随意殴打他人，情节恶劣，构成寻衅滋事罪；被告人李振贤、张海建帮助毁灭证据，情节严重，构成帮助毁灭证据罪。被告人禚献超、张桂鹏、闫培海、陈磊、张海建系自首，可从轻处罚；被告人伏劲龙、胡大鹏、吴璐祥、李振贤到案后如实供述犯罪事实，可从轻处罚；九被告人自愿认罪、其行为均取得被害人谅解，可酌情从轻处罚;被告人吴璐祥在缓刑考验期内犯新罪，应当依法撤销缓刑，把前后两罪所判刑罚并罚。综合上述量刑情节，根据各被告人的犯罪事实、作用、性质及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第三百零七条第二款、第二十五条第一款、第六十五条、第七十七条、第六十七条第一、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项之规定，以被告人禚献超犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；以被告人张桂鹏犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零九个月；以被告人闫培海犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零十个月；以被告人陈磊犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零六个月；撤销山东省临沭县人民法院（2015）沭刑初字第151号刑事判决对被告人吴璐祥宣告缓刑的执行部分，以被告人吴璐祥犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零八个月，与原判有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑四年；以被告人伏劲龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零八个月；以被告人胡大鹏犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零八个月；以被告人张海建犯帮助毁灭证据罪，判处有期徒刑六个月；以被告人李振贤犯帮助毁灭证据罪，判处拘役六个月，缓刑六个月。宣判后，原审被告人禚献超不服，以“一审量刑重；认定其起纠集、组织的作用不当”为由提出上诉，除上诉理由外，其辩护人另发表了“禚献超没有参与殴打被害人张某2，亦没有指使他人殴打张某1”的辩护意见。原审被告人张海建、胡大鹏、张桂鹏、闫培海、陈磊、吴璐祥、伏劲龙等不服，以“一审量刑重”为由提出上诉。张海建辩护人、胡大鹏辩护人均发表了与其上诉理由相同的辩护意见。经二审审理查明的事实及认定的证据与一审相同。本院认为，上诉人禚献超、张桂鹏、伏劲龙、胡大鹏、闫培海、陈磊、吴璐祥等随意殴打他人，情节恶劣，构成寻衅滋事罪；上诉人张海建、原审被告人李振贤帮助毁灭证据，情节严重，构成帮助毁灭证据罪，事实清楚、证据确实充分，依法应予惩处。关于上诉人禚献超、胡大鹏、张桂鹏、伏劲龙、闫培海、陈磊、吴璐祥及禚献超、胡大鹏辩护人所提“一审量刑重”的上诉理由及辩护意见，经审理认为，上诉人禚献超等七人随意殴打他人，情节恶劣，构成寻衅滋事罪，依法应予惩处，原审综合考虑到本案的事实、情节，结合禚献超等七上诉人认罪悔罪态度好并取得被害人的谅解，禚献超、张桂鹏、闫培海、陈磊系自首且被害人有一定的过错等，作出了从轻处罚的判决，量刑并无不当，该上诉理由和辩护意见不成立，不予采纳。关于上诉人禚献超所提“认定其起纠集、组织的作用不当”的上诉理由及其辩护人所提“禚献超没有参与殴打被害人张某2，亦没有指使他人殴打张某1”的辩护意见，经审理认为，禚献超作为案发地KTV的老板之一，在得知有人在KTV闹事之后纠集带领伏劲龙、闫培海等返回案发地，并且首先动手殴打张某1，其行为对同案犯殴打两被害人的行为具有煽动性和引导性，对本案的发生起到纠集、组织的作用，一审认定其起纠集、组织的作用并无不当，该上诉理由和辩护意见不成立，不予采纳。关于上诉人张海建及其辩护人所提“一审量刑重”的上诉理由及辩护意见，经审理认为，上诉人张海建及原审被告人李振贤帮助毁灭证据，情节严重，原审综合考虑到本案的事实、情节，结合张海建系自首、认罪悔罪态度好并取得被害人的谅解等作出了从轻处罚的判决，量刑并无不当，该上诉理由和辩护意见不成立，不予采纳。综上，原审判决定性准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  孙叶梅审判员  李增伟审判员  夏桂方二〇一九年五月五日书记员  訾 洁