辽宁省盘锦市兴隆台区人民法院民 事 判 决 书(2019)辽1103民初271号原告：盘锦宗盈能源科技有限公司，住所地盘锦市兴隆台区泰山路**（大众宾馆北侧商网）。法定代表人：宗会凤，公司总经理。被告：陕西鑫磊石油工程服务有限公司，住所，住所地陕西省西安市经开区文景路文景观园******div>法定代表人：秦铭，该公司经理。委托诉讼代理人：张晓哲、屈娇，北京大成（西安）律师事务所律师。原告盘锦宗盈能源科技有限公司诉被告陕西鑫磊石油工程服务有限公司买卖合同纠纷一案，原告于2019年1月9日向本院提起诉讼，本院审理后依法适用简易程序，于2019年3月22日公开开庭进行了审理，原告法定代表人宗会凤、被告委托诉讼代理人张晓哲到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔付原告损失费26万元；2、判令被告开具314.5万元货物买卖增值税专用发票一张；3、被告返还原告出具的承兑汇票一张；4、被告承担涉诉费用。当庭要求变更第2项诉讼请求：请求确定泛华能源有限公司支付给被告的1801、1802两井的终止赔偿款79.5万元是原告经营所得，用以冲抵设备款。事实与理由：2017年12月10日，原、被告签订《设备转让协议》，约定被告将完好能够正常使用的JJ225/42-K型40钻机设备以400万元（含原告使用被告40951队资质的挂靠费20万元）出售给原告，设备自提。原告依据协议支付400万元（其中承兑汇票245万元、现金155万元）后开始陆续提货，同时原告也使用40951队资质与泛华能源有限公司在2018年1月1日签订《钻井合同》，因泛华能源有限公司未履行《钻井合同》给付原告赔偿款79.5万元，并汇入到原、被告一起在西安民生银行开设（原告施工专用）一般账户（15×××51）内。2018年11月16日原告继续提取设备时，被告提出承兑汇票不是现金为由，要求原告支付现金。同时原告公司的钻井项目领导及员工也同时上岗，由于被告的原因耽误工期24天，损失工人工资合计26万元，最后无奈原告经与被告协商于2018年12月7日支付给被告现金80万元。为此，原被告签订补充协议，确定原告拉走设备款为314.5万元，其余未拉走的设备由被告自行处理。原告要求被告给出具314.5万元货物买卖增值税专用发票和返还承兑汇票，可被告一拖至今，故诉至法院。被告辩称：1、原告逾期付款违约在先，无权主张窝工损失。按照双方买卖合同约定，原告应当在买卖合同签订后2日内支付350万元，款到后合同生效，最后一批钻机设备交付给原告时，原告支付余款50万元，但原告历次付款均有不同程度的逾期，且至今未能付清双方约定款项，原告应当按照买卖合同司法解释约定向我方支付逾期付款利息损失，同时我方依法行使先履行抗辩权，原告无权向我方主张窝工损失。2、原告仅向我方支付了235万元合同款，并未完全支付314.5万元合同款，且合同并未约定发票开具义务。按照双方买卖合同约定，本案约定的资质借用仅限于借用我方40951井队在长庆油田的施工资质，原告借用此资质与泛华能源有限公司签订的位于天津大港油田的施工合同所得79.5万元违约金不应当属于本案合同款的一部分，双方应当另行协商该款项的分配事宜，故原告至今仅向我方支付了235万元合同款，尚余79.5万元合同款未能支付。3、原告提供的电子承兑汇票，因承兑人中建国储能源有限公司账户余额不足，已被银行拒付且已过期，我方无实际返还义务。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证，原告提供的银行借记卡账户历史明细清单3张、网转款截屏2张、电子商业承兑汇票网转截屏1张、会计凭证复印件1张、设备转让协议复印件1份、设备转让尾款还款协议书、南1801、1802两井的钻井施工合同等证据与被告提供的设备转让协议、转账凭证5张（40万元、50万元、10万元、30万元、25万元）、民生银行电子商业承兑汇票截图及汇票打印件、被告法定代表人秦铭的QQ邮箱收件记录及泛华两份钻井合同、民生银行的79.5万元转账凭证、设备转让尾款还款协议书及转账凭证2张（70万元、10万元）等证据能相互认证，本院对上述证据的真实性予以采信。原告提供钻井人员工资表1张用以证明因被告原因耽误工期24天致其损失人工费26万元，被告质证不认可其真实性，本院认为该表系原告单方制作无其他证据佐证，无法证明其真实性，不作有效证据采信。原告提供《合作协议书》及手机截屏、电脑截屏用以证明虽协议未签订但双方就原告利用被告资质的具体事宜已达成一致，被告质证承认双方确实协商过资质借用的问题，但是未达成一致，本院认为，因合作协议未实际签订，不作有效证据采信。根据上述有效证据和当事人的当庭陈述，本院查明事实如下：2017年12月10日，原告作为甲方、购买方、被告作为乙方、出售方，经协商，在乙方同意甲方无偿使用乙方资质钻井的前提下，就买卖JJ225/42-K型40钻机事宜，签订一份《设备转让协议》，协议主要内容：一、转让标的价款400万元，同时带陕西鑫磊40951队在长庆的施工资质。二、装运及付款方式：1.甲方自提标的设备，自行装车。2.本合同生效之日起两日内，甲方向乙方支付首付款350万元，乙方款到后合同生效，乙方将最后一批钻机设备交付给甲方时，甲方支付余款50万元。……八、本协议一式四份，双方各持两份，合同自签订之日起生效。协议书上甲方法定代表人签字并加盖其公司公章，乙方股东签字并加盖其公司公章。协议签订后，甲方分别于2017年12月15、18日、19日、2018年1月17、23日共向乙方法定代表人秦铭账户汇款155万元，甲方又于2017年12月29日向乙方出具票据号码为231××××120171229144877114、承兑人中建国储能源有限公司、付款日期2018年12月24日、票面金额245万元的电子商业承兑汇票一张，该票据乙方背书已签收，后因原告的原因未承兑。2018年12月5日，原（甲方）、被告（乙方）又签订《设备转让尾款还款协议书》，约定：“甲方先付80万元给乙方，乙方将钻机、井架、两栋房子、6315发电机一台给甲方，余下部分乙方自行处理。……四、剩余的部分待甲方在10天内余款到位之后，乙方协助甲方拉走，超过10天，乙方自行处理，合同终止。”2018年12月7日，原告向被告付款80万元并拉走设备。另，2018年1月1日，原告以被告的名义同泛华能源有限公司签订《南1801钻井工程施工合同》及《南1802钻井工程施工合同》，被告的法定代表人秦铭在合同书上签字加盖其公司公章并设立账号（民生银行，号码15×××51）。后泛华能源有限公司因未履行合同于2018年3月21日向该账户汇入“N1801/1802钻井施工合同终止赔偿款”79.5万元，此款现在被告处。本院认为，原、被告于2017年12月10日签订的《设备转让协议》是双方真实意思表示，属有效合同，双方买卖关系成立，原告虽未按协议的付款日期进行付款，但已按协议约定完成了付款，即转账支付的155万元和245万元的承兑汇票。原、被告于2018年12月5日签订的《设备转让尾款还款协议》，是双方再行协商作出的变更，亦属有效合同，原告付款80万元后装车拉走协议确定的设备，双方合同已终止。原告主张泛华能源有限公司于2018年3月21汇入被告账户的南1801、1802两井的终止赔偿款79.5万元是其经营所得，用以冲抵设备款，实际向被告付款314.5万元。被告对此提出异议，认为79.5万元违约金与本案买卖合同无关，原告在泛华能源有限公司大港油田项目借用被告公司资质应支付资质使用费。本院认为，原、被告签订的《设备转让协议》约定了原告无偿使用被告资质钻井，南1801、1802钻井工程施工合同均有被告法定代表人签字并加盖公司印章，可以认定原告借用被告名义与泛华能源有限公司签订合同是经过了被告的同意，且终止赔偿款是对合同未能履行作出的赔偿，故此款应属于原告的经营所得，在原告尚欠被告货款的情形下，原告提出冲抵设备款并无不当，被告的意见无法支持，则原告购买被告设备共计支付货款314.5万元。原告请求被告返还其出具的245万元承兑汇票，该汇票虽已过期，但因属于原告的票据权利，被告应予返还。原告请求因被告原因耽误工期要求被告赔付损失的人工费26万元，因无有效证据证明，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百三十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、泛华能源有限公司于2018年3月21汇入被告陕西鑫磊石油工程服务有限公司账户的南1801、1802两井的终止赔偿款79.5万元是原告盘锦宗盈能源科技有限公司经营所得，用以冲抵原、被告间买卖的设备款。二、被告陕西鑫磊石油工程服务有限公司于本判决生效后十日内返还原告盘锦宗盈能源科技有限公司出具的承兑汇票（票据号码231622100002120171229144877114）。案件受理费14295元，减半收取7147.5元，由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于盘锦市中级人民法院。审判员  蔡文凤二〇一九年五月十四日书记员  刘 扬