广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终7061号上诉人（原审原告）：徐青锋，男，1976年4月15日出生，汉族，住江西省上饶市。被上诉人（原审被告）：深圳雅致集成房屋有限公司，住所地深圳市南山区科技园**南十二路**九洲电器大厦****。法定代表人：李红卫。委托诉讼代理人:黄某2，是被上诉人深圳市新南山控股（集团）股份有限公司下属公司员工。被上诉人（原审被告）：深圳市新南山控股（集团）股份有限公司，住，住所地深圳市南山区科技园**南十二路**九洲电器大厦****/div>法定代表人：田俊彦。委托诉讼代理人：黄某2，是被上诉人深圳市新南山控股（集团）股份有限公司下属公司员工。上诉人徐青锋因与被上诉人深圳雅致集成房屋有限公司（以下简称雅致集成公司）、深圳市新南山控股（集团）股份有限公司（以下简称新南山公司）劳动合同纠纷一案，不服深圳市南山区人民法院（2018）粤0305民初22741号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人徐青锋上诉请求：1、依法查明事实，撤销原审判决；2、支持上诉人的全部诉讼请求；3、判决被上诉人支付本案一、二审的诉讼费用。事实和理由：一、原审法院对上诉人提供的录音光盘录音文字记录、微信截图、QQ截图均不是被上诉人非法解除上诉人劳动关系的证据，不予采信，这是错误的。（1）上诉人提供的录音光盘及录音文字记录，客观呈现了被上诉人于2018年7月24日口头通知开除、非法解除劳动关系的行为事实，且被上诉人在劳动仲裁时已确认录音等证据的客观真实性。（2）上诉人提供的微信截图，是部门于2018年7月24日将上诉人移出部门微信工作群之事实，进一步印证了被上诉人解除劳动关系的事实行为。（3）上诉人提供的QQ截图，是被上诉人公司的工作QQ群，被上诉人把上诉人的QQ移除出公司QQ工作群，显示剥离上诉人客户及项目的内容记录，再三确认了被上诉人解除劳动关系的事实行为。(4）上诉人自2018年7月24日收到被上诉人的口头开除通知至今，上诉人没有接到过公司任何的重新上班工作安排通知，更无收到任何大小会议年会等参会通知，再一次证明被上诉人非法解除劳动关系的客观事实，并且被上诉人的一审应诉答辩书也确认了这一点。（5）上诉人分别于2018年7月9日、7月18日、7月20日被被上诉人直属部门代经理易某1、公司行政人事经理张某1、直属部门副经理黄某1约谈协商离职补偿事宜，上诉人均不同意过低的离职补偿方案。被上诉人住所有监控，法院可到被上诉人住所调查事实，要求被上诉人提供该事实的监控证据。（6）上诉人于2018年8月1日被被上诉人法务黄某2于被上诉人营销部大会议室约谈，约谈主要内容即非法解除与上诉人劳动关系书面通知事宜。其中，在上诉人谈到双倍赔偿诉求时，法务指出“国企无双倍赔偿，只有外资才有”，这即可证明被上诉人非法解除与上诉人劳动关系之事实。《劳动合同法》之规定，适用于所有在中国注册之公司，无国企与外资之分别。被上诉人住所有监控，可证实该事实的客观真实性。因此，上诉人请求法院依法支持上诉人之上诉诉求。综上，可形成一个真实有效的证据链，从被上诉人直属部门经理和副经理、行政人事经理、法务约谈开除事宜，口头通知开除，到微信及QQ工作群被移出、瓜分上诉人客户及项目，再到再无任何工作安排和会议通知，均足以证明被上诉人非法解除劳动关系的行为事实。虽然法律规定解除或终止劳动合同行为应当采取书面形式，但书面形式并不是单位解除或终止劳动合同行为的唯一要件，书面形式只是便于劳动者到新单位就业及到社保局办理领取失业金的手续。二、原审法院采信被上诉人提供的所谓证据是错误的。（1）关于上诉人和被上诉人双方提供的劳动合同只能证明2018年10月1日双方签订了无固定期限合同，且这份劳动合同已经被被上诉人于2018年7月24日以口头通知形式的行为非法解除，此非法行为产生了上诉人被失业的客观事实和上诉人的劳动权利被剥夺、上诉人的尊严被侵犯的严重后果。鉴于案情特殊，建议二审法庭传唤案件当事人被上诉人部门代经理易某1出庭作证，易某1是录音证据材料中的被上诉人当事人，也是被上诉人非法解除上诉人劳动关系的执行人，期待法院查明事实，依法还劳动者一个公道。（2）被上诉人提供的所谓工资是虚假的，不能被采信。被上诉人非法解除劳动关系，被上诉人自2018年7月24日后没有用工，何来上诉人这段时间的劳动报酬，被上诉人发虚假的所谓工资，目的是掩盖非法解除劳动关系的事实、欲稀释赔偿金和逃避法律的双倍惩罚性制裁，根据《深圳市员工工资支付条例》第十五条规定：用人单位支付工资应当制作支付表。第一款、工资支付表应当有单位名称，工资计发阶段，发放时间，员工姓名，正常工作时间，加班时间，正常工作时间工资等记录；第二款、工资支付表至少应当保存两年；第三款、用人单位支付员工工资时应当向员工提供一份本人的工资清单并由员工签收，工资清单应与工资支付表一致。自2018年7月24日至今，上诉人并未收到工资条，同时也未确认签收工资。故该时间段内，被上诉人发至上诉人银行卡资金，不能作为工资来断定被上诉人无非法解除与上诉人劳动关系这一事实。（3）考勤制度是工资管理制度的重要方面，考勤表是工资发放的依据，考勤表必须经考勤人员和单位主管领导签字并加盖公章后才能作为财务部门发放工资的依据。自2018年7月24日至今，被上诉人无任何考勤记录，再次证明被上诉人发至上诉人银行卡之资金实非劳动报酬。并且考勤表和工资支付表及工资清单是诉讼的重要证据，庭审时被上诉人有义务提供，不能提供则依法承担举证不能的不利后果，虚假工资不可作为被上诉人无非法解除劳动关系之证据。三、根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：因用人单位作出的开除除名辞退解除劳动合同减少劳动报酬计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任；用人单位举证不能则依法承担举证不能的法律后果。综上，被上诉人违反《劳动合同法》等法律法规非法解除劳动关系，违背诚实信用原则，随意非法剥夺员工的劳动权利，弄虚作假，侵犯员工法益，请法院依法查明事实，依法判决。被上诉人雅致集成公司、新南山公司答辩称：上诉人的诉求缺乏事实和法律依据，请求二审法院依法驳回上诉人的全部诉求，维持原审判决。原告徐青锋向一审法院起诉请求：1、两被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金人民币141840元；2、两被告承担本案诉讼费用。原审法院经审理查明：一、关于劳动关系的问题：原告与被告雅致集成公司签订了自2017年10月1日起的无固定期限劳动合同。两被告与原告于2017年10月27日签订了《员工劳动关系平移确认函》，确认原告的劳动关系从被告新南山公司处平移至被告雅致集成公司，工龄自2008年1月10日连续计算。二、岗位：业务员。三、关于赔偿金的问题：原告主张2018年7月24日，被告雅致集成公司电话通知原告解除劳动合同，承诺按劳动法规定进行赔偿，并于当日将原告从微信工作群及QQ工作群中移出，两被告违法解除与原告的劳动合同，应支付违法解除劳动合同的赔偿金。为证明其主张，原告提交了录音光盘、微信截图、QQ截图。被告雅致集成公司主张，其并未解除与原告的劳动合同，一直到现在还在为原告发放工资。为证明其主张，被告雅致集成公司提交了工资发放明细、转账凭证。原审法院认为：原告主张被告雅致集成公司于2018年7月24日解除了与其的劳动关系，但其所提交的录音光盘、微信截图、QQ截图均未有被告雅致集成公司解除与其劳动关系的记载。且根据被告雅致集成公司提交的转账凭证可证实，被告雅致集成公司一直有发放原告2018年8月、9月、10月、11月、12月份的工资，故对被告雅致集成公司关于双方未解除劳动合同的主张予以采信。综上，原告要求两被告支付违法解除劳动合同的赔偿金的诉讼请求，事实依据不足，法院不予支持。四、原告仲裁请求：两被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金141840元。五、仲裁结果：对深劳人仲案[2018]10025号案件裁决如下：驳回原告的仲裁请求。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告徐青锋的全部诉讼请求。本案受理费5元，由原告负担。本院经审理查明，被上诉人雅致集成公司已发放上诉人2019年1月、2月、3月份的工资。二审查明的其他事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案是劳动合同纠纷。本案的争议焦点是：被上诉人是否存在非法解除劳动关系的行为，被上诉人应否支付上诉人解除劳动合同赔偿金。本案中，上诉人提供录音光盘、微信截图、QQ截图，主张被上诉人于2018年7月24日口头通知辞退上诉人，单方解除劳动关系，请求被上诉人支付其赔偿金；被上诉人主张一直为上诉人发放工资，其并未解除与上诉人的劳动关系。鉴于上诉人提供的录音光盘、微信截图、QQ截图均未载明被上诉人解除与上诉人的劳动关系的事实，且被上诉人未书面通知辞退上诉人，并一直发放上诉人工资即2018年8月至2019年3月份的工资，故上诉人该上诉主张，缺乏事实依据，其该上诉请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10元，由上诉人徐青锋负担。本判决为终审判决。审判长 王 伟审判员 李小丽审判员 黄国辉二〇一九年五月二十日书记员 彭镘羽