湖北省嘉鱼县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1221民初55号原告：蔡青枝，女，1958年9月4日出生，汉族，湖北省嘉鱼县人，住嘉鱼县。委托诉讼代理人：韩桂菊，嘉鱼县鱼岳法律服务所法律工作者。被告：何超，男，1968年12月13日出生，汉族，湖北省赤壁市人，住赤壁市。委托诉讼代理人：徐津生，赤壁市蒲圻法律服务所法律工作者。被告：长安责任保险股份有限公司湖北省分公司营业部。住所地：武汉市硚口区硚口路**武汉城市广场****。负责人：刘俊卫，该公司经理。委托诉讼代理人：徐曙，男，1990年10月18日出生，汉族，湖北省英山县人，住英山县。该公司员工。原告蔡青枝与被告何超、长安责任保险股份有限公司湖北省分公司营业部（以下简称长安保险湖北分公司营业部）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年1月2日立案后，依法适用简易程序分别于2019年1月16日和2019年4月24日两次公开开庭进行了审理。两次开庭原告委托诉讼代理人韩桂菊，被告何超及其委托诉讼代理人徐津生，被告长安保险湖北分公司营业部委托诉讼代理人徐曙均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告共同赔偿原告各项损失1280641元，由被告保险公司在两个保险合同范围内优先赔偿（交强险优先赔付精神抚慰金），不足部分按责任比例由被告何超承担；2诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年5月24日早，何超驾驶鄂Ｌ×××**小型普通客车沿S102线由赤壁市往武汉市方向行驶。8时2分许行驶至S102线嘉鱼县潘家湾镇潘家湾村四组路段遇行人蔡青枝由左至右横过道路，因何超驾车超速行驶且遇行人横过道路未注意避让，蔡青枝横过道路时未确认安全，致鄂Ｌ×××**小型普通客车将行人蔡青枝撞倒，造成蔡青枝受伤、鄂Ｌ×××**小型普通客车受损的交通事故。经嘉鱼县公安局交通警察大队认定，何超负此次事故主要责任，蔡青枝负此次事故的次要责任。蔡青枝受伤后在湖北省人民医院住院治疗50天（2017年5月24日至2017年7月14日），在嘉鱼县人民医院住院治疗189天（2017年7月14日至2018年1月19日）。2018年9月25日嘉鱼南嘉法医司法鉴定所司法鉴定意见书鉴定意见：伤残等级2级，赔偿系数97%，鉴定后完全护理依赖，误工时间450日，护理时间450天，营养时间240天，后期治疗费39000元。何超将其所有的鄂Ｌ×××**小型普通客车在长安保险湖北分公司营业部投保了交强险及商业第三者责任险（限额50万元，购买了不计免险）且事故发生在保险期间内。现原告为维护自己的权益，特诉至本院望判如所请。被告何超辩称，原告诉讼请求过高，同意重新鉴定意见书中的鉴定意见，原告的损失应先有被告保险公司在交强险责任限额内予以赔偿，对于超过责任限额的部分，由原告与被告的保险公司在商业三者险限额内按事故责任比例分担责任，超过法定部分应依法予以驳回。事故发生后，被告垫付了101754.03元，请求一并处理。被告长安保险湖北分公司营业部辩称，事故事实及责任划分无异议，保险公司在核实相关证件后依法承担保险责任，被告保险公司已经先予执行了18万元，请求一并处理。其他同被告何超答辩意见一致。保险公司不承担本案诉讼费及鉴定费。未向本院提交证据。本院经审理认定事实如下：2017年5月24日早，何超驾驶鄂Ｌ×××**小型普通客车沿S102线由赤壁市往武汉市方向行驶。8时2分许行驶至S102线嘉鱼县潘家湾镇潘家湾村四组路段遇行人蔡青枝由左至右横过道路，因何超驾车超速行驶且遇行人横过道路未注意避让，蔡青枝横过道路时未确认安全，致鄂Ｌ×××**小型普通客车将行人蔡青枝撞倒，造成蔡青枝受伤、鄂Ｌ×××**小型普通客车受损的交通事故。经嘉鱼县公安局交通警察大队认定，何超负此次事故主要责任，蔡青枝负此次事故的次要责任。蔡青枝受伤后在湖北省人民医院住院治疗50天（2017年5月24日至2017年7月14日），住院费用286704.10元，门诊费用2900.1元（何超垫付），合计289604.2元，在嘉鱼县人民医院住院治疗189天（2017年7月14日至2018年1月19日）。住院费用99078.43元。2017年5月24日嘉鱼县人民医院抢救费用10839.43元（何超垫付）及武汉迅康呼叫医生救护站医疗收费票据金额3100元，2018年3月16日省人民医院门诊票据2张，金额564.50元，2018年7月24日湖北科技学院附属第二医院门诊收费票据金额100元，2018年9月21日嘉鱼县人民医院门诊收费票据金额123.80元，院外购药票据金额926元，残疾辅助器具费1089元（296元+680元+113元）。2018年9月11日咸宁归真司法鉴定中心司法鉴定意见书鉴定意见：伤残程度为4级。2018年9月25日嘉鱼南嘉法医司法鉴定所司法鉴定意见书鉴定意见：伤残等级2级，赔偿系数97%，鉴定后完全护理依赖，误工时间450日，护理时间450天，营养时间240天，后期治疗费39000元。2019年1月17日，被告何超向本院提交重新鉴定申请书，申请对原告伤残等级、护理依赖程度、后续治疗费进行重新鉴定，并选择重新鉴定机构为湖北同济法医学司法鉴定中心，经双方协商一致，本院于2019年1月25日委托湖北同济法医学司法鉴定中心对何超提出的申请事项进行重新鉴定，2019年3月20日湖北同济法医学司法鉴定中心司法鉴定意见书鉴定意见：伤残程度评为6级，后续治疗费2.5万元或据实赔付，护理依赖程度评为部分护理依赖。何超将其所有的鄂Ｌ×××**小型普通客车在长安保险湖北分公司营业部投保了交强险及商业第三者责任险（限额50万元，购买了不计免险）且事故发生在保险期间内。事故发生后，被告何超共计垫付了101739.53元（2900.1元+10839.43元+88000元），被告长安保险湖北分公司营业部垫付了18万元。原告蔡青枝1958年9月4日出生，系农村户籍，户籍地是嘉鱼县潘家湾镇××号，与其丈夫夏学树共同经营伟伟副食店，该副食店位于潘家湾镇政府旁边，已于2010年5月纳入该镇城镇规划范围。上述事实，有原告提交原告居民身份证复印件、保险单、道路交通事故认定书、住院病历资料、住院费用清单及门诊收费发票、护理用品购买清单及费用明细、烟草专卖许可证及肖家洲村委会证明、法医鉴定意见书、鉴定费发票、住宿发票、交通费发票、误工证明、潘家湾镇综合执法局证明及规划图、照片，被告何超提交的身份证复印件、机动车驾驶证、肇事车辆行驶证、保险单，住院发票、收条、潘家湾村委会组织机构代码及双方当事人的陈述经庭审质证后在卷予以证明。本院认为，何超驾车超速行驶且遇行人横过道路未注意避让导致此次事故的主要过错，蔡青枝横过道路时未确认安全导致此次事故的次要过错。《道路交通事故认定书》认定何超负此次事故的主要责任，蔡青枝负此次事故次要责任，并无不当，本院予以采信。根据湖北省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第四十九条第一款第（四）项之规定，非机动车、行人负事故次要责任的，机动车一方承担百分之七十至百分之八十的的赔偿责任。故本院酌定何超承担80%责任、蔡青枝承担20%责任。被告何超是本案的侵权责任人，诉讼费应由被告何超承担。鉴定费系受害人为了证明其受损害的事实成立和人身伤残情况所实际发生的费用，应计算在受损范围之列，予以理赔。被告长安保险湖北分公司营业部辩称不承担本案鉴定费，本院认为，依据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，投保人何超与保险人长安保险湖北分公司营业部之间的保险合同系格式条款合同，采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第六条第二款规定，提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。本案中，被告长安保险湖北分公司营业部未能向本院提供证据证明其已尽合理提示及说明义务，故对其辩称不予采纳。湖北同济法医学司法鉴定中心鉴定意见书中提出：因不能配合精神能力测评，不能依据脑外伤所致精神障碍评定伤残，原告主张伤残鉴定依据咸宁归真司法鉴定中心鉴定意见，不予支持，有新的鉴定意见后可另行主张。原告的部分诉讼请求本院予以支持，但原告主张相关金额过高部分应予核减。原告因交通事故产生的各项损失为：①、精神损害抚慰金，本院依据原告的伤残等级6级，酌定为25000元。②、医疗费，实际支出部分为404336.36元（住院396621.96元+门诊6788.4元+院外购药926元），后续治疗费25000元，共计429336.36元。后续治疗费是根据鉴定意见确定必然发生的费用，同时为了减轻当事人诉累，本院决定与实际发生的医疗费一并处理。③、营养费，参照法医鉴定意见，营养时间为240天，按15元/天计算，计3600元（15元/天×240天）。④、残疾赔偿金，依据最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函精神，农村户口按照城镇居民计算残疾赔偿金，其经常居住地和主要收入来源地均为城镇，本案中原告虽系农村户籍，其户籍地是嘉鱼县潘家湾镇××号，但其户籍地已于2010年5月纳入潘家湾镇城镇规划范围，且其实际地理位置位于潘家湾镇政府旁边，可视为经常居住地为城镇，原告与其丈夫夏学树共同经营伟伟副食店，其主要收入来源地也是来源于城镇，故其残疾赔偿金依法应按2018年度湖北省城镇居民人均可支配收入标准（31889元）计算，原告定残时刚满60周岁，故赔偿年限计算20年，赔偿系数为50%，计318890元（31889元/年×20年×50%）。原告主张被扶养人蔡正保(1933年4月15日出生)生活费，被抚养人蔡正保农村户籍，生育五个子女，被抚养人生活费计算标准参照2018年度湖北省农村居民人均生活消费支出标准计算。计5816.5元（11633元/年×5年×50%÷5人）。两项合计324706.5元（318890元+5816.5元）。⑤、误工费，参照鉴定意见，误工时间为450天，误工费计算标准参照2018年度湖北省批发和零售业标准计算。计50920.27元（41302元/年÷365天×450天）。原告主张其子女的误工费用，本院认为，原告向本院提交的工作收入证明不能证明原告子女的误工损失，故对于原告这一主张，本院不予支持。⑥、护理费，参照法医鉴定意见，护理时间为450天，计43414.52元（35214元/年÷365天×450天）。关于原告蔡青枝定残后护理费问题，应当根据鉴定机构作出的护理依赖程度的鉴定意见，并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别，原告经湖北同济法医学司法鉴定中心评定护理依赖程度为部分护理依赖，根据中华人民共和国公安部的《人身损害护理依赖程度评定》的规定：部分护理依赖赔付比例50%，结合原告的伤残等级及实际年龄，本院酌定护理期限20年。计352140元（35214元/年×20年×50%）。两项合计395554.52元（43414.52元+352140元）。⑦、残疾辅助器具费，根据原告提交的正式发票，本院据实认定1089元，对于原告提交的其他订单证明，由于没有提交正式发票，本院不予支持。⑧、住宿费，原告蔡青枝之子夏伟住宿费（开具时间2017年5月31日），发票金额1490元，且住宿费发生在原告住院期间，本院予以支持。计1490元。原告提交的另一张住宿费发票，金额527元，虽系正式发票，但没有发票购买方名称，无法证实与本案有关联性，故本院不予认可。⑨、交通费，根据原告伤情及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，本院酌定5000元。⑩、法医鉴定费，计5800元（2500元+3300元）。前述各项损失合计1242496.65元，其中，被告长安保险湖北分公司营业部应在第三者责任强制保险医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医疗费、营养费10000元，在死亡伤残赔偿限额项下先赔付精神损害抚慰金25000元，再赔付残疾赔偿金85000元，计110000元，合计120000元，在第三者责任商业保险限额范围内赔偿500000元。合计620000元。扣减已经赔付的180000元，被告长安保险湖北分公司营业部仍需赔付原告蔡青枝440000元（620000元-180000元）。被告何超赔偿397997.32元【(1242496.65元-120000元)×80%-500000元】，扣减已经垫付的101739.53元，被告何超仍需赔偿原告蔡青枝296257.79元（397997.32元-101739.53元）。原告蔡青枝自负224499.33元【(1242496.65元-120000元)×20%】。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：第18原告蔡青枝各项经济损失由被告长安责任保险股份有限公司湖北省分公司营业部赔付440000元，由被告何超赔偿296257.79元。限于本判决生效之日起十日内一次性付清；第18驳回原告蔡青枝的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3452元，由被告何超负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。户名：湖北省咸宁市中级人民法院，开户银行：农行咸宁市金穗支行，账户：17×××50，汇款用途：上诉费。上诉人自上诉期满之日起七日内未足额交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。审判员  余跃二〇一九年五月九日书记员  周勇附：相关法律条文(及司法解释)《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第18受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第18精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁;被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。