河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫16民终1683号上诉人(原审被告）：河南广播电视网络股份有限公司商水分公司，住所地：河南省商水县周商路中段东侧，统一社会信用代码：914116230689182487。负责人：秦玲，系该公司经理。委托诉讼代理人：耿立广、钱超群，河南浩盈律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘振奇，男，1950年12月8日出生，汉族，住河南省周口市川汇区。委托诉讼代理人：秦培相，周口市川汇区法律服务所法律工作者。原审被告：国网河南省电力公司商水县供电公司，住所地：河南省商水县行政路西段，统一社会信用代码：91411623MA40W4K90Y。负责人：刘永奇，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王国峰，系该公司法律顾问。上诉人河南广播电视网络股份有限公司商水分公司（以下简称广播电视商水公司）因与被上诉人刘振奇、原审被告国网河南省电力公司商水县供电公司生命权、身体权、健康权纠纷一案一案，不服河南省川汇区人民法院（2019）豫1602民初324号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人广播电视商水公司委托诉讼代理人钱超群、被上诉人刘振奇委托诉讼代理人秦培相、原审被告国网河南省电力公司商水县供电公司委托诉讼代理人王国锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广播电视商水公司上诉请求：1.撤销川汇区人民法院(2019)豫1602民初324号民事判决,裁定将本案发回重审或依法改判。2.本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审遗漏必须参加诉讼的当事人。广播电视商水公司与师亚飞签订了《有线电视主线工程施工合同》,师亚飞作为乙方承揽了广播电视商水公司的有线电视主线工程施工,并约定了“施工中,安全事故、伤亡事件均由乙方自负,甲方概不负责”,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第10条规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的,定作人不承担赔偿责任”。师亚飞作为涉案有线电视主线工程的承揽方,属于本案必须共同进行诉讼的当事人。应由刘振奇申请或人民法院应依职权追加师亚飞为本案的当事人。2.一审判决认定赔偿数额标准错误,且前后矛盾。一审判决认定刘振奇为农民,并按照农村居民标准计算残疾赔偿金,但一审判决却未依据农村居民标准计算误工费。刘振奇年近70岁,已无劳动能力,且一审法院已查明并认定刘振奇为无固定收入农民,依据参照河南省农、林、牧、渔在岗职工上一年度平均工资计算错误。刘振奇辩称，1.一审不是遗漏了应当参加的的诉讼的当事人,师亚飞就不是当事人。因为上诉人与师亚飞所签《有线电视主线工程施工合同》不能对抗第三人,与刘振奇无任何关系。师亚飞充其量只是一个雇佣的施工工人。师亚飞没有资质承揽有线电视主线工程的能力和合法手续,根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条和第十条之规定:属于广播电视商水公司也就是定作人对定作、指示或者选任过失,应承担相应的赔偿责任。周口市公安局港口物流产业集聚区分局接到报警后及时出警,询问情况并且作出报警记录在卷,充分证明施工电缆单位是广播电视商水公司,而不是师亚飞。2.一审判决刘振奇误工费赔偿标准正确。刘振奇是农村户口,以种地和养殖业为生,在出事故时,本人身体××劳动能力强,是全村有名的种地好手,耕种自家分的土地7亩,又承包本村他人的11亩,同是在家长期搞副业养殖,是行政村养羊专业户,还在门厂打工挣钱,是家中的顶梁柱,这次误工实际损失远远超过判决给的损失要多,我国法律并没有规定农民60岁退休不再给误工费的说法,因此,一审法院按照河南省农、林、牧、渔业标准计算一审原告的误工费合理合法,并无不当。国网河南省电力公司商水县供电公司辩称，国网河南省电力公司商水县供电公司不是案涉电缆线的产权所有人。也没有在事发地点进行施工，因此不应承担本案责任。刘振奇向一审法院起诉请求：1、请求依法判令广播电视商水公司、国网河南省电力公司商水县供电公司赔偿刘振奇医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等各项损失145740.51元；2、案件诉讼费用由广播电视商水公司、国网河南省电力公司商水县供电公司承担。一审法院认定事实：2016年12月4日4时许，刘振齐驾驶两轮摩托车，行驶至李埠口乡东头时，被广播电视商水公司在此施工的离地面1米左右的电缆线挂倒后受伤。根据庭审查明，广播电视商水公司在事故路段施工过程中没有设置明显标志。刘振齐受伤后于2016年12月4日至2017年3月9日在周口市骨科医院住院治疗，共住院95天，花费医疗费27285.78元。刘振奇因在此次事故中左侧踝关节功能丧失度达60%，被法院委托的周口三川法医临床司法鉴定所于2018年8月6日做出的周口三川司鉴所[2018]临鉴字第630号司法鉴定意见书评定为十级伤残，刘振奇支付鉴定费1790元。一审法院认为：公民的民事权益受法律保护，侵害公民民事权益的，依法应予赔偿。此案中，因广播电视商水公司在施工中未设置明显标志，其施工中的电缆线将骑乘车辆的刘振齐绊倒受伤，广播电视商水公司因其过错行为应当赔偿刘振奇因此次事故造成的合理损失。广播电视商水公司辩称应追加实际施工人师亚飞为案件被告，刘振齐损失应由师亚飞赔偿的抗辩理由，法院不予采纳。此案系广播电视商水公司委托师亚飞施工过程中对刘振奇造成的损害，广播电视商水公司对外是施工人，对外承担民事责任，承担民事责任后可以与师亚飞之间的委托施工合同对师亚飞追偿。刘振齐为农村居民，其残疾赔偿金按农村居民标准计算；刘振齐为无固定收入农民，其误工费参照河南省农、林、牧、渔业在岗职工上一年度平均工资计算。刘振齐2016年12月4日受伤住院，于2017年3月9日出院，至2018年7月始评残，属怠于评残；法院给予其出院后六个月的恢复期以及15日的评残期，截止评残前一日应为2017年9月22日，其误工日期法院认定271天（2016年12月4日至2017年9月22日）；刘振奇诉请610日误工日期，法院不予支持。根据刘振奇诉讼请求、赔偿清单，结合法院查明事实，法院确认刘振奇的各项赔偿数额为：医疗费27285.78元、误工费27311.60元（36785元／年÷365天×271天）、护理费9590.57元（36848元／年÷365天×95天）、营养费1900元（20元×95天）、住院伙食补助费4750元（50元×95天）、交通费1900元（20元×95天）、残疾赔偿金17806.85元（12719.18元／年×14年×10%）、鉴定费1790元、精神抚慰金5000元，共计97334.80元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第九十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，判决：一、广播电视商水公司于判决生效后十日内赔偿刘振奇各项费用共计97334.8元。二、驳回刘振奇的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1229元，由广播电视商水公司负担。本院二审期间,刘振奇提供证明信一份，证明刘振奇虽然60岁，但劳动能力很强，应当按照农林牧副渔的标准计算误工费。广播电视商水公司质证认为，对该证据的真实性、合法性、关联性、证明目的均有异议。首先落款签章处存在先盖章后添加内容的嫌疑。并且该证明本质上应该是证人证言，依照法定程序应当由提交该证据的一方向法庭提交证人出庭申请书，并经法庭许可出庭作证方取得证据资格，否则，不能认定其真实性。第二，该份证据的内容也与出具主体的功能和工作范围不对称、不一致，也不能证明该份证据的真实性和与本案的关联性。国网河南省电力公司商水县供电公司对证据不发表意见。本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条的规定，建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。广播电视商水公司与师亚飞签订的合同为《有线电视主线工程施工合同》，属于施工合同，不属于承揽合同。且周口市公安局港口物流产业集聚区分局的接警记录显示，施工单位为广播电视商水公司。师亚飞是具体的施工人，广播电视商水公司应当对刘振奇的损失承担赔偿责任。广播电视商水公司赔偿之后可以依据其与师亚飞之间的合同主张权利。广播电视商水公司要求追加师亚飞为本案当事人的上诉理由缺乏法律依据，本院不予支持。刘振奇提供村委会的证明，证明刘振奇平时在村里种植17亩地，还养殖山羊50头，一审法院按照河南省农、林、牧、渔业标准计算一审原告的误工费并无不当。综上所述,广播电视商水公司的上诉请求不能成立,应予驳回;一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定,判决如下:驳回上诉,维持原判。二审案件受理费1229元,由河南广播电视网络股份有限公司商水分公司负担。本判决为终审判决。审判长  展常敏审判员  朱雪华审判员  吕文静二〇一九年五月二十七日法官助理徐鲜鲜书记员刘媛媛