宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院 民事判决书                         （2019）宁02民终289号 上诉人（原审原告）：石嘴山市中能钢铁有限公司，住所地宁夏回族自治区石嘴山市惠农区。法定代表人：单明臻，石嘴山市中能钢铁有限公司销售总经理。委托诉讼代理人：薛辉，男，石嘴山市中能钢铁有限公司人事主任。委托诉讼代理人：张志辉，男，石嘴山市中能钢铁有限公司法务。被上诉人（原审被告）：许峰，男，1964年8月15日出生，汉族，无固定职业，住宁夏回族自治区石嘴山市惠农区。委托诉讼代理人：王琦，宁夏众和众律师事务所律师。上诉人石嘴山市中能钢铁有限公司（以下简称中能钢铁公司）因与被上诉人许峰劳动争议一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院作出（2019）宁0205民初389号民事判决，向本院提出上诉，本院于2019年4月16日受理后，依法适用普通程序，于2019年5月7日公开开庭进行了审理。上诉人中能钢铁公司的委托诉讼代理人薛辉、张志辉，被上诉人许峰及其委托诉讼代理人王琦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中能钢铁公司上诉请求，撤销一审判决，改判支持中能钢铁公司的一审诉讼请求。事实及理由：2018年12月16日凌晨3时许，许峰在值班期间脱岗漏岗，造成公司大门无人看守，存在严重违纪行为，该岗位守护公司大门，保证重要物资进出，脱岗属于严重违纪行为，中能钢铁公司与许峰解除劳动合同合理合法，中能钢铁公司无需向许峰支付违法解除劳动赔偿金71132.16元。中能钢铁公司已向许峰按时支付了2018年12元至2019年1月2日期间的工资，无需再支付该期间的工资1986.30元。许峰辩称，中能钢铁公司解除与许峰的劳动合同关系违反了《中华人民共和国劳动合同法》第48条的规定，中能钢铁公司应向许峰支付双倍的经济补偿金，一审法院认定事实及适用法律正确，应予维持。中能钢铁公司向一审法院起诉请求：1.中能钢铁公司无需向许峰支付解除劳动赔偿金71132.16元；2.中能钢铁公司无需向许峰支付2018年12月至2019年1月2日工资2100元；3.本案诉讼费由许峰承担。一审法院认定的事实：2011年1月1日,许峰与宁夏电投钢铁有限公司签订了《劳动合同》，后宁夏电投钢铁有限公司名称变更为“石嘴山市中能钢铁有限公司”。2018年12月16日，中能钢铁公司在进行夜间劳动纪律专项检查时，发现许峰在夜间值班期间脱岗漏岗，2019年1月2日，中能钢铁公司决定与许峰解除劳动合同关系,许峰向石嘴山市惠农区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，石嘴山市惠农区劳动争议仲裁委员会裁决中能钢铁公司支付许峰2018年12月至2019年1月2日工资2100元、解除劳动赔偿金71132.16元，中能钢铁公司不服该裁决，提起诉讼。一审法院同时查明，许峰在解除劳动合同关系前十二个月月平均工资为4445.76元，许峰在2018年12月出勤天数为19.5天，中能钢铁公司已支付许峰2018年12月工资2017.55元。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。因许峰在夜间值班期间脱岗漏岗，中能钢铁公司依据《员工奖惩条例》对许峰予以解除劳动合同关系，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度”，但其未提交《员工奖惩条例》是经过职工代表大会或者全体职工讨论并予以公示的证据，其制定程序违反法律规定。中能钢铁公司在夜间进行纪律检查时发现许峰脱岗漏岗，但其未举证证明因此造成的不良后果及恶劣影响，故许峰脱岗漏岗不属于“严重违反用人单位的规章制度”的行为。《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会”，但中能钢铁公司未将与许峰解除劳动合同关系的理由通知工会，因此中能钢铁公司解除与许峰劳动合同关系，存在制定的规章制度不合法及解除程序违反法律规定，属于违反《中华人民共和国劳动合同法》的规定解除劳动合同，故应按照经济补偿金的二倍支付赔偿金，依据许峰的工作年限为8年，解除劳动合同关系前十二个月月平均工资为4445.76元，中能钢铁公司应支付解除劳动赔偿金71132.16元（4445.76元×8×2）；关于许峰2018年12月至2019年1月2日的工资，中能钢铁公司认为已按月足额发放，不存在拖欠工资，但其未提供许峰2018年12月至2019年1月完整的工资表，依据许峰2018年12月在中能钢铁公司出勤19.5天，月平均工资为4445.76元，其12月份工资为3985.85元（4445.76元÷21.75天×19.5天）,扣除已支付的2017.55元，还应支付1986.30元，据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十七条之规定，判决：中能钢铁公司于判决生效后五日内支付许峰解除劳动赔偿金71132.16元、2018年12月至2019年1月2日工资1986.30元，合计73118.46元。案件受理费10元，减半收取5元（已减半收取），由中能钢铁公司负担。中能钢铁公司、许峰在二审中均未提交新证据。二审经审理查明的基本事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，中能钢铁公司以许峰违反《员工奖惩条例》，在夜间值班期间脱岗漏岗为由，与其解除劳动合同关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条的规定，“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。”“用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者”，而中能钢铁公司制定的《员工奖惩条例》，未经职工代表大会或者全体职工讨论，也并非与工会或者职工代表平等协商确定。因中能钢铁公司未提交证据证实其单方解除与许峰的劳动合同关系已事先将理由通知工会，其行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会”的规定。鉴于中能钢铁公司的上述行为，一审法院认定其解除与许峰的劳动合同关系，违反了《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，并判由中能钢铁公司按照经济补偿金的二倍支付赔偿金并无不当。许峰2018年12月至2019年1月2日期间的工资，因中能钢铁公司作为用人单位所提交证据不足以证实其主张，一审法院按月平均工资计算并无不当。综上，中能钢铁公司的上诉理由不能成立，其上诉请求不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人石嘴山市中能钢铁有限公司负担。本判决为终审判决。   审   判  长     杨中军审   判  员     韩少华审   判  员     马玉兰   二〇一九年五月七日 法 官助理    郑芳芳书   记  员     龚双    附:本判决适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条 人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回、原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百零五条 当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。