湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘06民终1062号上诉人（原审被告）：岳阳林纸股份有限公司，住所地岳阳市岳阳楼区城陵矶光明路。法定代表人：刘雨露，总经理。委托诉讼代理人：方超，该公司员工。委托诉讼代理人：喻珍珍，该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：史迎桂，女，1974年4月4日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：李树哲，湖南昌言律师事务所律师。上诉人岳阳林纸股份有限公司（以下简称岳阳林纸）因与被上诉人史迎桂劳动争议纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2018）湘0602民初6338号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月21日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。岳阳林纸的上诉请求：撤销一审判决，驳回史迎桂的诉讼请求。事实与理由：一、一审判决认定事实错误，上诉人解除与被上诉人的劳动合同符合法律规定和公司规章制度的规定。1、被上诉人的工作职责是发货即检查、核实货物出库的情况，其在工作过程中，未履行工作职责，没有对货物数量进行检查核实，明显的是玩忽职守，被上诉人理应承担相应的法律责任；2、被上诉人的行为明显违反了上诉人的规章制度；3、上诉人解除与被上诉人的劳动合同符合法律和公司规章制度的规定。二、一审法院适用法律错误。1、被上诉人因严重违反上诉人工作制度，被解除劳动合同，上诉人不应支付经济补偿金，故本案不适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条和第八十七条的规定。2、《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定：经济补偿金年限自本法施行之日起计算，本法实施前按当时有关规定执行。故本案经济补偿金的年限应从2008年开始计算。史迎桂辩称，一、被上诉人虽在工作中出现了多发货物的情况，但过错并未达到严重程度，上诉人不应解除与被上诉人劳动合同。二、《成品纸仓储管理制度》没有经过岳阳林纸职工代表大会或全体职工讨论，上诉人据此解除与被上诉人的劳动合同没有法律依据。三、根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条和《中华人民共和国劳动法实施条例》第二十五条规定，经济赔偿金的计算年限应按实际年限计算。综上，一审判决正确，请求维持。史迎桂向一审法院提出的诉讼请求：判令岳阳林纸向其支付因违法解除劳动合同的双倍经济补偿金171696元（3577元/月×48个月）。一审法院查明的事实：史迎桂自1994年5月开始在岳阳林纸上班，工作岗位是仓储部的员工，即发货员。史迎桂所在岗位的工作流程和职责为：提货司机拿调度室复核后的提货通知单到仓库提货，发货员对照提货通知单开具出库通知单，通知仓库的叉车司机按照出库单发货。叉车司机与提货司机对发货件数进行核对后，发货员再进行核对，然后成品库的班长进行核对，最后由门卫进行核对。出库单上有三个人签字，叉车司机、提货司机、当班班长。发货员的签名直接打印在出库单上。2017年12月5日，史迎桂当班，武汉市丰利纸业有限公司要求提710和787规格的纸品两种，共67件。史迎桂开具出库通知单，叉车及货车司机装货，史迎桂的名字直接打印在出库通知单上发货人一栏，提货司机及当班的班长在出库通知单上签名。门卫最后进行核对时，发现多装了2件胶版纸，马上向公司进行了汇报。岳阳林纸以史迎桂严重违反《成品纸仓储管理制度》，对2017年12月5日票物不符一事中负主要责任为由，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款及《岳阳纸业股份有限公司解除违纪员工劳动合同规定》第二条第二十一款之规定，于2017年12月21日作出解除史迎桂劳动合同的决定，认为双方均无需支付对方任何经济补偿。对事发当班班长和叉车司机也分别进行了其他处罚决定。2017年12月28日，史迎桂向岳阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决岳阳林纸支付因违法解除劳动合同的双倍经济补偿金171696元。岳阳市劳动人事争议仲裁委员会通知2018年3月14日下午开庭，开庭后一直未作出裁决。史迎桂遂向一审法院提起诉讼。一审法院还查明，岳阳林纸于2009年6月24日作出《岳阳纸业股份有限公司解除违纪员工劳动合同规定》，规定第二条“员工有下列行为之一的，应予解除劳动合同：……（七）有损害公司利益，或违反财经纪律和财务制度，或违反公司工程发包、物资采购和验收、招投标等管理规定的行为，情节严重的……（二十一）有其他法律法规或公司规章制度规定应当解除劳动合同行为的”……。《岳阳纸业股份有限公司解除违纪员工劳动合同规定》经岳阳林纸第一届职工代表大会第二次联席会审议通过。2017年8月3日，岳阳林纸制定了《成品纸仓储管理制度》。该制度第3.2.5条规定，“装车完毕之后，发货员必须核对提单信息是否与实际发货数量一致。如由发货员疏忽或未尽职引起的多发及漏发，公司将对相关责任人进行严肃处理，直至解除劳动合同”。岳阳林纸已组织相关班组进行学习，史迎桂也是学习人员之一。史迎桂自2017年1月至12月的应发月平均工资为3429元。岳阳林纸陈述，史迎桂多发的两件纸的价值为6930元。一审法院认为，本案争议的焦点问题有两个：一是史迎桂20**年12月5日多发两件纸的行为，是否严重违反了公司的规章制度，岳阳林纸解除史迎桂的劳动合同是否为违法解除。二是史迎桂劳动合同解除后，相关补偿该怎样计算。关于焦点一，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……(二)严重违反用人单位规章制度的；……”。第四条规定，“……用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定……”。本案中，《成品纸仓储管理制度》第3.2.5条的规定，已涉及劳动者切身利益，但是岳阳林纸并没有将该制度交与职工代表大会或者全体职工讨论，而是仅仅组织相关班组进行学习。现岳阳林纸依此制度来解除与史迎桂的劳动合同，没有法律依据。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款规定，劳动者若严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。而要判断劳动者是否严重违反规章制度应当参考以下因素：1、劳动者的主观过错程度；2、劳动者实施违纪行为的重复频率；3、劳动者给用人单位造成损失的大小。首先，岳阳林纸没有证据证实史迎桂多发两件纸属于主观故意；其次，史迎桂并非多次发错货，屡教不改；第三，多发两件纸并未实际发出，没有给岳阳林纸造成实际损失。综上，史迎桂20**年12月5日多发两件纸的行为，没有达到严重违反规章制度的程度。岳阳林纸根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款及《岳阳纸业股份有限公司解除违纪员工劳动合同规定》第二条第二十一款的规定,解除与史迎桂的劳动合同,属于违法解除劳动合同。关于焦点二，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定，“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算”。因此，史迎桂的经济赔偿金应当从1994年5月开始计算至2017年12月，按2×3429元/月的标准，共为164592元（2×3429元/月×24个月）。一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条之规定，判决：由岳阳林纸股份有限公司在判决生效后十日内，向史迎桂支付经济赔偿金164592元。逾期履行，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费免收。二审中，双方均未提供新的证据。二审查明的事实与一审一致，予以确认。本院认为，本案争议的焦点为：一、岳阳林纸解除与史迎桂的劳动合同是否合法；二、岳阳林纸是否应当支付经济赔偿金，如何确定赔偿金的年限和数额。关于焦点一，《成品纸仓储管理制度》虽没有经过岳阳林纸工会、职工代表大会协商确定，也没有经岳阳林纸全体职工讨论，但该制度的内容未违反法律、行政法规的规定，不存在明显不合理的情形，且仓储部已组织史迎桂在内的该部门职工进行了学习、讨论，史迎桂对该制度也未提出异议，岳阳林纸可依据该制度对史迎桂进行管理。本案中，史迎桂在发放六十七件货物时，多发了二件，鉴于所发货物较多，不能确定其主观上存在过错，且史迎桂发放货物错误仅一次，该次错发货物的行为也没给岳阳林纸造成损失。因此，史迎桂20**年12月5日多发两件货物的行为，虽然违反了单位制度，但没有达到严重程度。岳阳林纸根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款的规定,解除与史迎桂的劳动合同,属于违法解除劳动合同。关于焦点二，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。本案中，岳阳林纸违法解除与史迎桂的劳动合同，史迎桂不要求继续履行劳动合同，按照上述法律规定，岳阳林纸应当支付史迎桂经济赔偿金。一审法院按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七第、第四十七条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定，确定岳阳林纸应支付史迎桂经济赔偿金的标准及计算年限并无不当。综上，岳阳林纸的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费免收。本判决为终审判决。审判长  陈玉香审判员  李明霞审判员  曹 维二〇一九年五月三十日书记员  张周舟