新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新0104民初９０７号 原告：刘琴，女，1982年8月20日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市沙依巴克区。 委托诉讼代理人：康妍宣，新疆新轩律律师事务所律师。 委托诉讼代理人：戚磊，新疆新轩律律师事务所律师。 被告：乌鲁木齐鑫汇鑫大陆汽车俱乐部（有限公司），住所地：新疆乌鲁木齐市高新区（新市区）北京南路**百信钻石苑杰座**。 法定代表人：谷振江，该公司总经理。 委托诉讼代理人:齐思新，新疆巨臣律师事务所律师。 原告刘琴与被告乌鲁木齐鑫汇鑫大陆汽车俱乐部（有限公司）（以下简称鑫汇鑫俱乐部）劳动争议一案，本院于2019年2月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘琴的委托诉讼代理人康研宣、戚磊到庭参加诉讼，被告鑫汇鑫俱乐部的委托诉讼代理人齐思新到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告刘琴提出诉讼请求：1、判令被告鑫汇鑫俱乐部向原告刘琴支付2017年12月1日至2018年8月31日期间未订立书面劳动合同的二倍工资72000元；2、判令被告鑫汇鑫俱乐部向原告刘琴支付无故拖欠工资经济补偿金19079元；3、本案的全部诉讼费用由被告鑫汇鑫俱乐部承担。 事实与理由：2015年9月底，原告刘琴首次入职于被告鑫汇鑫俱乐部，从事商务外联工作，薪资每月3500元。2017年9月7日，双方解除劳动关系，并签订解除劳动关系证明书，在该工作期间内，被告鑫汇鑫俱乐部拖欠原告刘琴的部分工资。2017年9月15日，被告鑫汇鑫俱乐部与原告刘琴多次沟通达成一致，原告刘琴于2017年12月1日再次入职被告鑫汇鑫俱乐部从事商务外联、人事招聘、培训、法律事务工作，薪资每月8000元。在该工作期间内，原告刘琴尽职履责，但是被告鑫汇鑫俱乐部一直未与原告刘琴订立书面劳动合同，且无故拖欠工资，未足额缴纳社保费用，严重违反劳动法的规定。原告刘琴多次与被告鑫汇鑫俱乐部沟通无果，特诉至人民法院，请求依法判决。 原告刘琴为支持其诉称提交以下证据： 证据一：解除劳动关系证明书、邮箱截图、社保缴纳汇总单。证明原告刘琴在被告鑫汇鑫俱乐部公司第一段劳动关系的解除时间为2017年9月7日。被告鑫汇鑫俱乐部对该组证据的三性予以认可。 本院对该组证据的真实性予以确认。 证据二：微信支付工资截图3张（2016年10月、2017年3月、2017年6月）、曹明松的劳动合同及入职协议。证明被告鑫汇鑫俱乐部拖欠原告刘琴2018年8月整月工资及2018年9月的部分工资，被告鑫汇鑫俱乐部公司将每月工资迟延到第三个月才发放。被告鑫汇鑫俱乐部对3张截图的真实性认可，关联性不认可，只能看出原告刘琴的工资是每月3500元，看不出工资发放的时间。对于曹明松的劳动合同、入职协议的真实性认可，关联性不认可，曹明松不是本案原告刘琴，各自岗位不同工资的发放情况也不同。 本院对该组证据的真实性予以确认，对于曹明松劳动合同、入职协议与本案的关联性不予确认。 证据三：工资证明、民事判决书、第二段工作期间的登机牌及参会证照片、2018年1月18日邮箱截图、2018年1月31日-2018年2月1日工作报告统计表、2018年2月公司简介和合作方案。证明原告刘琴第二阶段开始工作的时间是2017年12月1日，2018年1月至2月都在为被告鑫汇鑫俱乐部工作，每月工资是8000元。被告鑫汇鑫俱乐部对工资证明的三性不予认可，经司法鉴定是先写字后盖章，由原告刘琴本人填写，是虚假的。对民事判决书的真实性认可，关联性不认可，2017年7月4日法院受理该案时正处于原告刘琴第一阶段的工作期间，判决书作出日期是2017年12月27日，代理人的代理工作具有连续性，与是否具有劳动关系无关。对第二段工作期间的登机牌及参会证照片的真实性认可，关联性不认可，登机牌不能证明原告刘琴参加被告鑫汇鑫俱乐部的会议，照片是否是原告刘琴本人看不清楚，且与原告刘琴在2017年12月1日二次入职被告鑫汇鑫俱乐部没有任何关联。对2018年1月18日邮箱截图的三性不予认可，看不出是原告刘琴作出。对2018年1月31日-2018年2月1日工作报告统计表的三性不予认可，是复印件且不能看出是原告刘琴工作的情况。对2018年2月公司简介和合作方案的真实性认可，但与本案无关。 本院对民事判决书、第二段工作期间的登机牌及参会证照片、2018年2月公司简介和合作方案的真实性予以确认，对2018年1月18日邮箱截图、2018年1月31日至2018年2月1日工作报告统计表的真实性不予确认。关于工资证明，被告鑫汇鑫俱乐部提交的证据六证实工资证明内容与印章的形成顺序为先盖章后书写和打印，即盖章时内容空白，内容系后期生成。本院认为，单位加盖公章是对内容部分的确认，原告刘琴未对印章与文字的生成顺序作出合理解释，因此该份证据不能证明是由被告鑫汇鑫俱乐部作出。本院对该组证据所要证明的问题不予确认。 证据四：2017年12月和2018年3-4月期间的社保明细单、单位人员续保表、社会保障基金划缴凭证。证明原告刘琴自行垫付了2017年12月,2018年3月-4月的社保费。被告鑫汇鑫俱乐部对2017年12月的社保明细单的真实性认可，对2018年3-4月期间的社保明细单的三性均认可。 本院对该组证据的真实性予以确认。 证据五：微信截图（2份）。证明原告刘琴向被告鑫汇鑫俱乐部法定代表人催要工资。被告鑫汇鑫俱乐部对该证据的真实性、合法性认可，关联性不认可，原告刘琴在2018年7月26日向被告鑫汇鑫俱乐部法定代表人主张工资，但是法定代表人并没有回应，对缴纳社保的微信截图内容的三性予以认可。 本院对两张截图的真实性予以确认。 证据六：营业执照（2份）。证明被告鑫汇鑫俱乐部存在两套印章且均在使用，其中一个是为原告刘琴办理社保费用的印章，该证据是原告刘琴提供给代理人的。被告鑫汇鑫俱乐部对编号为682号的印章三性认可，对编号为594号的印章的三性不予认可，认为具有伪造的嫌疑。 本院对该组证据与本案的关联性不予确认。 被告鑫汇鑫俱乐部辩称：原告刘琴在2015年9月第一次到我公司参加工作，并与我公司签订了2015年9月-2017年8月两年期的劳动合同，上述期间内，原告刘琴主要从事商贸外联、人员招聘、法律事务等工作，每月的工资是3500元。2017年9月2日我公司向原告刘琴支付了2017年8月份最后一个月的工资后，原告刘琴即于2017年9月7日离开了我公司。原告刘琴离职后因无收入来源，无单位缴纳社保，故请求我公司代其缴纳社保费用至2017年年底。因2017年9月-11月期间的社保费用共计4155元原告刘琴未向我公司返还，我公司即于2017年12月取消了原告刘琴的缴纳名单。2018年1月16日，原告刘琴伪造我公司的公章填报了《缴纳社保人员增加社保表（表6）》，导致新市区社保局2018年1月-2月从我公司的账上扣划支付了原告刘琴的社保金2770元（1385元/月*2个月）。2018年3月原告刘琴再次入职我公司从事商贸外联、法律事务等工作，每月工资仍是3500元。2018年5月30日，原告刘琴受我公司指派到新疆名贵商贸有限公司收取35580元应收款时，将该公司给付的转账支票存入自己的银行卡中占为己有，至今未归还。2017年10月期间，因原告刘琴欠其朋友邹勇24000元被终日纠缠，经我公司法定代表人谷振江的同意，我公司于2017年10月31日通过出纳鲁某向邹勇偿还了24000元，2018年9月19日，谷振江在与原告刘琴的微信聊天记录中要求原告刘琴偿还上述的24000元时，原告刘琴同意用该24000元冲抵其2018年3月-9月的工资。2018年10月经我公司调查得知，原告刘琴具有涉嫌伪造我公司与其他公司公章的嫌疑，并伪造其个人与我公司债权债务凭证，且涉嫌多次利用工作职务之便，侵占我公司钱款的违法犯罪行为，故我公司解除了与原告刘琴的劳动关系，之后会追究原告刘琴相关的刑事责任。上述即是原告刘琴在我公司工作情况，从上述事实看出：1、我公司不欠原告刘琴2017年8月份的工资，该工资在2017年9月2日向原告刘琴支付完毕。2、2017年9月-2018年2月我公司与原告刘琴无劳动关系，此间的社保费用有我公司代原告刘琴缴纳的情况，也有原告刘琴自己缴纳的情况。3、原告刘琴第二次入职我公司的时间是2018年3月1日，每月的工资是3500元。4、原告刘琴2018年3月-9月的工资是经原告刘琴本人同意，冲抵了我公司代原告刘琴偿还给邹勇的24000元欠款，此间原告刘琴没有任何异议。5、我公司是一个不到20人的小公司，是一个没有任何技术含量的车辆救援公司，从来就没有总经理助理的工作职务，原告刘琴在我公司是一个普通的一般性工资人员，工资应当与常人相同，不可能有高于2.7倍的8000元工资。 被告鑫汇鑫俱乐部为支持其辩称提交以下证据： 证据一：工商银行电子回单。证明2017年9月2日被告鑫汇鑫俱乐部出纳鲁某向原告刘琴支付3500元,系被告鑫汇鑫俱乐部向原告刘琴支付的2017年8月份的工资,该工资支付完成后原被告终止了第一阶段的劳动关系。原告刘琴对该份证据的真实性认可，关联性不认可，打款时间是2017年9月2日，不能证明支付的是2017年8月份的工资。根据我方提供的证据被告鑫汇鑫俱乐部是第三个月发放工资。 本院对该份证据的真实性予以确认。 证据二：司法鉴定意见书。证明2018年1月16日,原告刘琴向新市区社保局提交的《缴纳社会保险费人员增加、减少申报表》是伪造被告鑫汇鑫俱乐部的公章填报的，导致新市区社保局在2018年1-2月从被告鑫汇鑫俱乐部账上扣划了原告刘琴的社保金，鉴定结论是与被告鑫汇鑫俱乐部的印章不一致，证明2017年9月-2018年2月原、被告之间无劳动关系。原告刘琴对该份证据的三性不予认可，鉴定委托方是被告鑫汇鑫俱乐部，属于单方鉴定没有法律效力，且被告鑫汇鑫俱乐部有两份印章，被告鑫汇鑫俱乐部称原告刘琴伪造的印章实是被告鑫汇鑫俱乐部的另一个印章，在（2018）民初10749判决书中被告鑫汇鑫俱乐部是认可的，且与本案无关。 本院对该份证据与本案的关联性不予确认。 证据三：工商银行电子回单。证明2017年10月31日，被告鑫汇鑫俱乐部出纳鲁某根据法定代表人谷振江的指令向邹勇打款24000元，此款系原告刘琴与邹勇恋爱时，原告刘琴欠邹勇的款项。原告刘琴对该份证据的三性不予认可，是被告鑫汇鑫俱乐部向邹勇付款而非原告刘琴，具体是什么款项我方不清楚。 本院对该份证据的真实性不予确认。 证据四：原告刘琴与谷振江的微信聊天记录。证明2018年9月19日原告刘琴与谷振江对话中明确表示，上述24000元冲抵其2018年3-9月工资，上述对话内容证实，原告刘琴再次入职被告鑫汇鑫俱乐部的时间是2018年3月，工资仍是每月3500元（24000/7个月），原告刘琴在仲裁时对微信聊天的内容是认可的。原告刘琴对该份证据的真实性认可，关联性不认可，微信内容不能证明原告刘琴第二段工作开始时间是2018年3月，不能证明2018年3月-9月的工资是每月3500元。 本院认为，原告刘琴对该份证据的真实性认可，本院对该份证据中原告刘琴同意用2018年3月-9月工资冲抵24000元的事实予以确认。 证据五：2018年1月-2019年3月原告刘琴的社保个人缴纳明细。证明2018年3月-9月原告刘琴在被告鑫汇鑫俱乐部工作期间的工资为每月3500元，该工资数与上述微信聊天记录中原告刘琴自认的工资数额是一致的。原告刘琴对该份证据的真实性认可，关联性不认可，被告鑫汇鑫俱乐部出具的证据与我方出具的证据证明，社保缴费基数与实际工资不符是正常的情况。 本院对该份证据的真实性予以确认。 证据六：新疆卓鼎（双语）司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》。证明原告刘琴提交的工资证明是原告刘琴利用被告鑫汇鑫俱乐部的财务专用章，采用先朱后墨的方式打印书写形成的，是原告刘琴伪造的证明。原告刘琴对该份证据的真实性认可，关联性不认可，工资证明是被告鑫汇鑫俱乐部向原告刘琴出具，印章是真实的，原告刘琴没有保管印章的职责，被告鑫汇鑫俱乐部也没有证据证明原告刘琴可以保管印章。不论是先朱后墨还是先墨后朱均不能说明工资的内容是虚假的，我方不认可鉴定结论。 本院对该份证据的真实性予以确认，鉴定结果可以证明原告刘琴提交的工资证明中加盖的鑫汇鑫俱乐部财务专用章系真实印章，文字内容与印章的形成先后顺序为先朱后墨，即先盖章后书写和打印。 证据七：增值税电子发票。证明仲裁阶段被告鑫汇鑫俱乐部向鉴定机构支付鉴定费6500元，但被告鑫汇鑫俱乐部仅应承担1500元，其余5000元应由原告刘琴返还。原告刘琴对该份证据的真实性认可，关联性不认可，鉴定结果不能说明工资证明的内容虚假，被告鑫汇鑫俱乐部应当自行承担鉴定费用。 本院对该份证据与本案的关联性不予确认。 证据八：对账函、账户交易明细回单。证明2018年5月30日，原告刘琴利用工作之便，将新疆名贵商贸有限公司支付给被告鑫汇鑫俱乐部的35580元转入自己的银行卡中占为己有。此次因为新疆名贵商贸有限公司需在转账支票头上加盖被告鑫汇鑫俱乐部财务专用章，故原告刘琴此次有单独持被告鑫汇鑫俱乐部财务专用章的机会。原告刘琴对该份证据的三性不予认可，与本案无关。 本院对该组证据与本案的关联性不予确认。 证据九：民事起诉状（2份）及借条、收条凭证。证明原告刘琴在2017年4月1日,2018年5月31日伪造借条、收条凭证，向被告鑫汇鑫俱乐部提出了高达116000元的虚假诉讼。原告刘琴对该组证据的三性不予认可，认为是复印件且与本案无关。 本院对该组证据与本案的关联性不予确认。 证据十：证人证言。证人鲁某是被告鑫汇鑫俱乐部的出纳，证明24000元的由来，原告刘琴对2018年3月-9月的工资没有异议，是原告刘琴同意用2018年3月-9月的工资冲抵24000元，证人清楚被告鑫汇鑫俱乐部的工资数额和标准。原告刘琴对证人身份无异议，对证言的真实性不予认可，证人是被告鑫汇鑫俱乐部的员工，与被告鑫汇鑫俱乐部有利害关系，证言不真实。证人称工资都是次月发放的，但从我方提供的三份工资发放凭证及原告刘琴二次入职发放工资的情况与证人所述明显矛盾，且证人无法解释，我方提供的证据被告鑫汇鑫俱乐部是认可的。对证人所说转款是为了还款的说法不认可，不符合客观的事实。 本院认为，证人鲁某与被告鑫汇鑫俱乐部有利害关系，本院仅对证言有其他证据予以印证的内容的真实性予以确认。 证据十一：2017年1月-8月工资发放凭证。证明原告刘琴2017年7月-8月的工资已经发放完毕。2017年9月2日的汇款是我方向原告刘琴支付的8月份工资。7月份的工资是谷振江以现金的形式支付给原告刘琴，员工工资以转账、现金等形式支付。原告刘琴对该份证据的三性不予认可，是被告鑫汇鑫俱乐部自行制作，没有原告刘琴本人签字，不能证明原告刘琴8月份的工资已经发放。 本院认为，工资表没有原告刘琴本人的签字确认，且实发金额与原告刘琴提供的微信支付工资截图中的支付金额不一致，故本院对该证据的真实性暂不予确认。 证据十二：2018年5月-9月工资发放凭证。证明原告刘琴2018年第二次入职月工资为3500元，并非8000元，我方认可2018年3月-4月工资表中没有原告刘琴的名字。原告刘琴对该份证据的三性不予认可，是被告鑫汇鑫俱乐部单方制作，没有原告刘琴的签字确认，不能证明工资已经支付，不能证明被告鑫汇鑫俱乐部主张的工资的数额已经如实发放。 本院认为，工资表没有原告刘琴本人的签字确认，且在双方之间存在劳动关系的3月-4月工资表中无刘琴的名字，故本院对该证据的真实性暂不予确认。 原、被告提供的上述证据及当庭陈述可以证实以下事实： 原告刘琴于2015年9月25日入职被告鑫汇鑫俱乐部，从事商贸外联、人员招聘、法律事务等工作，每月工资标准3500元，2017年9月7日双方经协商一致解除劳动关系。后原告刘琴再次回到被告鑫汇鑫俱乐部从事商贸外联、人员招聘、法律事务等工作，双方未订立书面劳动合同。庭审中原、被告均认可原告刘琴第二段劳动关系的终止时间为2018年10月21日。原告刘琴在被告鑫汇鑫俱乐部工作期间，被告鑫汇鑫俱乐部为原告刘琴缴纳了2015年10月至2017年11月、2018年1月至2月、5月至10月期间的社会保险费用。 原告刘琴作为申请人，将被告鑫汇鑫俱乐部作为被申请人，以要求被告鑫汇鑫俱乐部支付2017年12月1日至2018年8月31日期间未订立书面劳动合同二倍工资、拖欠工资经济补偿金为由，向乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁委员会于2019年1月10日作出乌高（新）劳人仲[2018]第1293-2号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人2018年4月2日至2018年8月31日期间未订立书面劳动合同二倍工资17379.31元；二、申请人向被申请人返还朱墨时许鉴定费5000元；三、驳回申请人其他仲裁请求。原告刘琴不服，诉至本院。 本院认为，原告刘琴主张被告鑫汇鑫俱乐部支付未订立书面劳动合同二倍工资和拖欠工资经济补偿金。原、被告对于第一段劳动关系的起始时间为2015年9月25日至2017年9月7日均无异议，对于第二段劳动关系的结束时间为2018年10月21日亦不持异议，本院对此予以确认。对于第二段劳动关系的起始时间、工资标准双方各执一词。因此本案争议的主要问题为：一、原、被告第二阶段劳动关系确立的具体时间以及工资标准；二、原告刘琴主张被告鑫汇鑫俱乐部支付未签订劳动合同二倍工资以及经济补偿金的请求能否成立。 一、第二阶段劳动关系确立的具体时间和工资标准。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。建立劳动关系应当订立书面劳动合同，本案中自原告第二次入职起双方未订立书面劳动合同。原告刘琴主张第二次入职的时间为2017年12月1日，由其提交的工资证明“兹有我公司员工刘琴……自2017年12月1日至今一直在我单位工作，职位总经理助理，月工资8000元”已被鉴定文字部分与印章的形成顺序为先朱后墨，即先盖章后书写和打印，不能证明该份证据由被告鑫汇鑫俱乐部作出。由原告刘琴提交的民事判决书、登机牌及参会证、工作报告统计表、2018年2月公司简介和合作方案等证据亦不能证明原告刘琴是为履行工作职责而为被告鑫汇鑫俱乐部提供劳动的事实。此外，原告刘琴认为被告鑫汇鑫俱乐部为其缴纳了2018年1月、2月社会保险费，可以证明双方之间存在劳动关系。本院认为，被告鑫汇鑫俱乐部在原告刘琴未提供劳动的2017年10月、11月等期间也为刘琴缴纳了社会保险，并且，原告刘琴在与被告鑫汇鑫俱乐部法定代表人谷振江的微信记录中自述“我刚算了一下3-9月工资就算我还你的24000”，而未提及2018年1月-2月的工资，与常理不符。故对于原告刘琴的该项主张本院不予采纳。原告刘琴主张第二次入职时间为2017年12月1日以及工资标准8000元/月，因证据不足，本院不予采信。庭审中，被告鑫汇鑫俱乐部自认自2018年3月1日至10月21日双方之间存在劳动关系，未订立书面劳动合同，本院对该事实予以确认。关于原告刘琴第二次入职期间的工资标准，原告刘琴未提供有效证据予以证明。被告鑫汇鑫俱乐部提交的社保缴费明细载明，2018年3月至10月原告刘琴的社保缴费基数为3500元，原告刘琴对该份证据的真实性予以认可。另，在被告鑫汇鑫俱乐部提交的原告刘琴与谷振江的微信聊天记录中，原告刘琴表述“我刚算了一下3-9月工资就算我还你的24000”，原告刘琴对该份证据的真实性亦予以认可，故本院确认原告刘琴第二次入职期间的工资标准为3500元。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款“前款规定的用人单位向劳动者每月支付二倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日”，因此，对于原告刘琴主张的2017年12月1日至2018年8月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资72000元的诉讼请求，本院支持被告鑫汇鑫俱乐部支付原告刘琴2018年4月1日至2018年8月31日期间未订立书面劳动合同二倍工资17500元（3500元/月×5个月）。 二、关于经济补偿金。原告刘琴主张拖欠工资25%的经济补偿金19079元的依据是《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发【1994】481号），而该办法已于2017年11月24日废止。故原告刘琴主张支付无故拖欠工资经济补偿金19079元的仲裁请求因无法律依据，本院不予支持。 另，对于乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）劳动人事争议仲裁委员会裁决的原告刘琴向被告鑫汇鑫俱乐部返还朱墨时许鉴定费5000元，原告刘琴未提起诉讼请求，被告鑫汇鑫俱乐部起诉后又撤回该项诉讼请求，视为对该裁决事项的认可，故本院对原告刘琴应当向被告鑫汇鑫俱乐部返还朱墨时许鉴定费5000元予以确认。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，判决如下： 一、被告乌鲁木齐鑫汇鑫大陆汽车俱乐部（有限公司）支付原告刘琴2018年4月1日至2018年8月31日期间未订立书面劳动合同的二倍工资17500元； 二、原告刘琴向被告乌鲁木齐鑫汇鑫大陆汽车俱乐部（有限公司）返还朱墨时许鉴定费5000元； 三、驳回原告刘琴的其他诉讼请求。 以上原、被告应付款项，互相折抵后，被告鑫汇鑫俱乐部还应向原告刘琴支付12500元，应于判决生效后十日内一次性付清。如果未按判决指定的期间履行义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10元（原告已预交），减半收取，退还原告5元，剩余5元由被告负担，连同案款一并给付原告。 如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。 审判员  张越然 二〇一九年五月二十七日 书记员  徐 莉