安徽省芜湖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖02民终1048号 上诉人（原审原告）：李正江，住安徽省芜湖市镜湖区。 被上诉人（原审被告）：芜湖卫岗乳业有限公司，住所地安徽省芜湖经济技术开发区武夷山路。 法定代表人：王勇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：许瑶，北京大成（南京）律师事务所律师。 上诉人李正江因与被上诉人芜湖卫岗乳业有限公司（以下简称卫岗公司）劳动争议纠纷一案，不服安徽芜湖经济技术开发区人民法院（2019）皖0291民初21号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月16日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。本案现已审理终结。 李正江上诉请求：1.改判卫岗公司支付2018年7月-2018年12月期间的工伤护理费5400元、交通费差额300元、伙食费600元，合计6300元；2.改判卫岗公司支付李正江2018年7月-2018年12月工伤期间的工资差额7860元；3.改判卫岗公司支付工伤保险未报销部分：治疗费用4296.66元；相关费用2920元（包括交通费用120元，护理费用1960元，伙食费840元）。事实与理由：2000年9月1日，李正江与南京奶业集团（芜湖）乳品有限公司签订了无固定期限劳动合同，从事乳品配送工作，2002年3月，其在工作途中发生车祸，身体多处受伤，其向卫岗公司递交了劳动鉴定申请表，申请左肩部、腰部、胸部、头部等多处工伤，但卫岗公司擅自更改劳动能力鉴定申请表，以李正江名义仅申请肩部工伤，后芜湖市劳动和社会保障局仅批复李正江左肩锁关节脱位按工伤处理，致使李正江其他部位的医疗费用未能得到相应的工伤赔付，2019年其再次起诉，但一审判决不能令上诉人信服。一、工伤保险因被上诉人为其所交保险为最低保险而未获全额报销，对工伤保险未报销部分应当由被上诉人支付；二、住院护理费因上诉人生活不能完全自理需要；三、上诉人自2018年6月20日入院治疗，医院建休3个月，一审仅支持了2018年9月18日至12月18日的停工留薪期工资，且按最低标准不当，应当按照2000元每月发放。综上，请二审依法予以改判。 卫岗公司辩称，一审事实认定清楚，适用法律正确，请二审驳回李正江上诉请求，维持原判。 李正江向一审法院提出诉讼请求：1.卫岗公司报销2018年7月-2018年12月期间的工伤护理费5400元、交通费700元、伙食费600元，合计6700元；2.卫岗公司补贴李正江2018年7月-2018年12月工伤期间的工资12000元；3.卫岗公司支付工伤保险未报销部分：治疗费用4296.66元；相关费用2920元（包括交通费用120元，护理费用1960元，伙食费840元）。 一审法院认定事实：2000年9月1日，李正江与南京奶业集团（芜湖）乳品有限公司签订了无固定期限劳动合同，从事乳品配送工作。2002年3月，李正江在工作途中发生交通事故，被诊断为左肩位关节脱位、全身多处外伤。2003年8月，芜湖市劳动鉴定委员会鉴定确认李正江因工负伤的伤残等级为九级。2004年1月1日，南京奶业集团（芜湖）乳品有限公司整体改制为民营企业即卫岗公司，双方未重新签订劳动合同。李正江受伤后未上岗继续工作，卫岗公司按每月550元的标准对其发放生活费至2006年5月。2006年3月15日，芜湖市劳动鉴定委员会复检认定李正江劳动功能障碍为九级。后李正江提起劳动争议仲裁申请，请求裁决确认因工伤需继续治疗并享受工伤医疗待遇、补齐2002年3月至2006年5月期间工资福利待遇差额、卫岗公司按月支付工资。该案经芜湖市劳动争议仲裁委员会、芜湖市鸠江区人民法院、本院的二审审理，判决卫岗公司应按李正江原工资每月633.5元的标准补发自2002年3月至2003年8月（认定此段时间系李正江停工留薪期）的工资差额1419.5元；按每月550元的标准补发自2006年6月至2008年9月（认定此时李正江的治疗期已结束）差额工资2200元。该判决已履行完毕。 李正江于2008年9月要求卫岗公司对其安排工作岗位并发放生活费。同年11月28日，卫岗公司书面通知李正江双方劳动合同期限至2008年12月31日届满，不再续签合同，要求李正江在合同期满三日内办理交接手续。2009年7月20日，卫岗公司以李正江不服从安排，严重违纪为由，书面通知与李正江终止劳动关系。李正江遂申请劳动仲裁，案经劳动仲裁和一、二审民事诉讼，最终判决：卫岗公司支付李正江医疗费、交通费、护理费6898.87元；卫岗公司支付李正江2008年5月至2009年5月期间生活费4914元（以芜湖市当年最低工资标准的70%计）；卫岗公司与李正江之间劳动关系继续履行。2010年11月，李正江再次申请劳动仲裁，请求裁决：卫岗公司报销2009年7月至2010年10月医疗费、交通费合计7688.5元；支付2006年10月至2010年11月期间工资49547元；芜湖市劳动争议仲裁委员会以一事不再理为由决定不予受理。李正江遂诉至芜湖市鸠江区人民法院，该院判决卫岗公司支付李正江医疗费、交通费合计7848.5元，2009年6月至2010年11月期间待岗生活费7882元（以芜湖市最低工资标准的70%计算）。该判决已发生法律效力。2014年4月10日，芜湖市劳动能力鉴定委员会出具两份“确认项目结论通知书”，编号为20144008的通知书载明：“李正江因工负伤，申请确认左肩肌筋膜炎为工伤直接导致，予以确认”。编号为20144009的通知书载明：“李正江因工负伤，‘左肩活动受限、左肩创伤性关节炎’申请旧伤复发，本委予以确认。”2012年至2018年6年间，李正江多次向该院提起诉讼，要求卫岗公司支付其当年的医疗费、交通费及停工留薪期间的工资等费用，该院分别作出了案号为（2013）芜经开民一初字第00070号、（2015）芜经开民一初字第00337号、（2016）皖0291民初302号、（2017）皖0291民初543号、（2018）皖0291民初449号判决，并经本院二审维持。 2018年9月18日，李正江因左肩锁关节脱位术后创伤性关节炎进入皖南医学院第二附属医院治疗，于2018年10月18日出院，出院医嘱为建议休息三个月。 一审法院认为：根据《工伤保险条例》第三十条第一款、第三款、第四款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。单位职工因工伤后续治疗产生的费用及住院伙食补助费，应先由工伤保险机构审核及支付，对于超出部分确属因治疗工伤支出的才应由用人单位承担。具体到李正江的主张的相关费用，均未经工伤保险机构审核，对于工伤保险机构应承担的部分无法计算，也就无法计算用人单位应当承担的支付责任，因此，对于李正江请求卫岗公司直接支付伙食补助费的诉讼请求，该院不予支持。李正江因伤住院产生的交通费确属实际支出，该院依法酌定为400元。 关于护理费的问题。依据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。住院期间的护理费支出应以生活不能自理为前提。首先，李正江未提供证据证明其住院期间是否存在生活不能自理的情形。其次，住院记录显示李正江系身体部位疼痛，活动受限入院治疗，未能证明李正江达到生活不能自理的程度。因此，该院对李正江主张护理费的诉讼请求不予支持。 关于停工留薪期工资的问题。李正江2018年9月18日入院住院治疗，入院诊断为左肩疼痛明显，不能活动，门诊拟定为左肩锁关节脱位术后，创伤性关节炎。参考李正江提交的芜湖市劳动能力鉴定委员会于2014年4月10日作出的李正江左肩活动受限，左肩创伤性关节炎属于旧伤复发的结论。因此，该院对李正江主张的停工留薪期间的工资予以支持。参照《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法(试行)》第八条“职工工伤旧伤复发需停工治疗的医疗期时间，按本办法的规定确认”的规定，李正江治疗工伤旧伤复发期间，仍应当享受停工留薪期待遇。对照《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，结合李正江住院的情形，并结合医嘱，该院酌定李正江停工留薪期限为3个月，期限自2018年9月18日至2018年12月18日。李正江受伤后一直未回厂上班，故该院依据芜湖市2018年度最低工资标准1380元计算李正江工伤复发治疗期间的停工留薪期间的工资4140元。 关于工伤保险未报销部分的问题。李正江未举证证明系何时发生的医疗费用，与之相对应的医疗费用清单以及是否确属工伤治疗所支付费用。因此，对此部分的诉讼请求，该院不予支持。为构建和谐的劳动关系，保护用人单位和劳动者的合法权益，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条之规定，判决：一、芜湖卫岗乳业有限公司于判决生效之日起十日内支付李正江交通费400元、停工留薪期间（2018年9月18日至2018年12月18日）工资4140元，合计4540元；二、驳回李正江的其他诉讼请求。案件受理费减半收取为5元，由李正江负担3元，芜湖卫岗乳业有限公司负担2元。 本院二审期间，李正江提交三张工伤保险结算单，拟证明住院期间伙食费和交通费未予报销，应当由卫岗公司负担。卫岗公司质证认为结算单上无具体日期，不具有证据三性。经审查，三张结算单均为复印件，其上亦无具体的结算时间段，不能达到李正江的证明目的，本院不予认定。 经审理和查阅原审卷宗，本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。依据李正江上诉请求的有关事实和适用法律，结合本案查明的事实综合分析认定如下： 一、根据《工伤保险条例》的相关规定，单位职工因工伤后续治疗产生的费用及住院伙食补助费，应先由工伤保险机构审核及支付，对于超出部分确属因治疗工伤支出的才应由用人单位承担。本案中，李正江所主张的医疗费、护理费、伙食费等，均无证据证明已经工伤保险机构审核，对于工伤保险机构应承担的部分无法计算。李正江请求直接由卫岗公司支付其医疗费及住院伙食补助费的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。 二、工伤复发住院期间护理费是否支持。李正江因工伤复发住院，依据《工伤保险条例》规定，只有在生活不能自理时方享受护理待遇，一审在李正江无生活不能自理情形下，不予支持护理费并无不妥，李正江主张支持护理费无事实和法律依据，本院不予支持。 三、停工留薪期问题。李正江主张其2018年6月因工伤住院也应当计算停工留薪期，依据其一审诉讼请求，李正江于本案仅主张卫岗公司支付2018年7月-12月期间工伤待遇，故即使其确于2018年5月21日至6月20日入院治疗，但该期间并未包含在其一审诉请范围内，一审未予计算并无不当。李正江于二审中提出新的诉讼请求，但未能与卫岗公司达成调解，应当另行主张。 综上，李正江的上诉请求及理由不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人李正江负担。 本判决为终审判决。 审判长  王桂珍 审判员  鲍 迪 审判员  叶 彪 二〇一九年五月二十日 书记员  江 飞 书记员  王文苑 附：本案适用法律条款 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。