福建省云霄县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0622刑初44号 公诉机关福建省云霄县人民检察院。 被告人陈坤森（绰号“阿鼻”），男，1986年7月28日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无业人员，住福建省云霄县。曾因赌博于2014年2月10日被罚款五百元。因涉嫌非法经营于2018年6月6日被刑事拘留，同年7月13日被执行逮捕。现羁押于云霄县看守所。 辩护人林文山，福建铁马律师事务所律师。 辩护人吴友梁，福建铁马律师事务所律师。 被告人陈坤森被控生产、销售伪劣产品一案，福建省云霄县人民检察院于2019年2月14日以云检诉刑诉〔2019〕29号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于同年3月28日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察员许伟凌、代理检察员朱束瑜出庭支持公诉，被告人陈坤森及其辩护人林文山到庭参加诉讼。现已审理终结。 云霄县人民检察院指控，2018年5月初，被告人陈坤森在其借来的位于云霄县东厦镇浯田村西厝美陈某1房屋内开设假烟包工场，进行加工假烟，伺机销售牟利。同月9日，该窝点被云霄县东厦镇政府打假办查获，现场缴获假冒“利群”半成品烟包1件（500包/件）、假冒“利群”半成品烟支2件（10公斤/件）。经鉴定，上述被查获的伪劣卷烟价值人民币17770元。 2018年6月初，被告人陈坤森在其借来的位于云霄县东厦镇浯田村陈某2的民房内开设假烟包工场，进行加工假烟，还在附近猪圈、空地等5个地方藏匿成品假烟和半成品假烟，伺机销售牟利。同月5日，该制假窝点及附近5个藏匿假烟窝点均被云霄县打假办查获，现场缴获假冒“云烟”成品烟3件（50条/件）、假冒“玉溪”半成品烟包1件（500包/件）、假冒“玉溪”半成品烟支1件（15公斤/件），假冒“南京”成品烟35件（25条/件），假冒“玉溪”成品烟12件（25条/件）、假冒“玉溪”成品烟6件（50条/件），假冒“玉溪”半成品烟支21件（15公斤/件），假冒“云烟”成品烟2件（50条/件）、假冒“云烟”半成品烟支5件（15公斤/件），假冒“云烟”成品烟1件（50条/件）、假冒“云烟”半成品烟支5件（15公斤/件）。经鉴定，上述被查获的伪劣卷烟价值634108元。案发后，被告人陈坤森于2018年6月6日主动到云霄县公安局接受调查。 以上事实，公诉机关提供了书证，证人证言，被告人陈坤森的供述与辩解，鉴定意见，现场勘验笔录等证据，认为陈坤森的行为构成生产、销售伪劣产品罪。请求依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条规定，依法判处。 被告人陈坤森承认在云霄县东厦镇浯田村西厝美陈某1房屋内查获的假冒“利群”半成品烟包1件、半成品烟支2件价值计17770元，以及在陈某2的民房内查获的假冒“云烟”成品烟3件、假冒“玉溪”半成品烟包1件、假冒“玉溪”半成品烟支1件价值计39769元，以上二处假冒卷烟制品共计57539元是自己所为的犯罪事实，且当庭认罪认罚。但辩称，除此之外，公诉机关指控的其他涉案卷烟即在陈某2民房附近的猪圈、空地等5个地方藏匿的成品假烟和半成品假烟与自己无关。 辩护人提出：1.对公诉机关指控被告人陈坤森在云霄县东厦镇浯田村西厝美陈某1房屋内开设假烟包工场被查获价值17770元假烟无异议，但云霄县公安局已对此作出罚款一万七千五百元的行政处罚，虽然该局后来复查后决定撤销原处罚决定，这不影响案件已定性为行政处罚案件，且陈坤森缴纳的罚款17500元至今并未退还。2.对指控陈坤森在云霄县东厦镇浯田村陈某2的民房内开设假烟包工场被查获价值39769元假烟无异议。3.对指控陈坤森在云霄县东厦镇浯田村陈某2的民房附近猪圈、空地等五个地方藏匿价值594339元的成品假烟和半成品假烟因证据不足不能成立。理由是对于该部分指控陈坤森始终予以否认，陈坤森的姐姐陈某3也向公诉机关证实陈坤森曾经谈及该部分涉假物品确实不是他的；由于同案人“阿肥”及包烟工人尚未到案，无法查清涉案假烟的真实来源及货主；案发当时未能采取证据保全、现场固定等措施，案发后至今也未对五个窝点进行现场辨认或者指认；证人陈某2、陈某4、陈某5、陈某6、蔡某、陈某7等人一致证实不知道陈坤森在本村开设假烟包工场，陈某8的证言不能证实陈坤森在其猪圈存放假烟的事实。综上，该项指控证据之间存在无法排除的疑问，且缺乏明确指向陈坤森作案的客观证据，未能形成完整证据链，根据疑罪从无原则，应作出有利于被告人即该项指控不能成立的认定。4.被告人具有自首、犯罪未遂情节，积极缴纳罚金，建议对其减轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，2018年5月初，被告人陈坤森在其借来的位于云霄县东厦镇浯田村西厝美陈某1房屋内开设假烟包工场，进行加工假烟，伺机销售牟利。同月9日，该窝点被云霄县东厦镇政府打假办查获，现场缴获假冒“利群”半成品烟包1件（500包/件）、假冒“利群”半成品烟支2件（10公斤/件）。经鉴定，上述被查获的伪劣卷烟价值17770元。2018年5月23日云霄县公安局对陈坤森处罚款一万七千五百元，后以事实不清为由，于同年7月11日撤销对陈坤森上述罚款。 2018年6月初，被告人陈坤森在其借来的位于云霄县东厦镇浯田村陈某2的民房内开设假烟包工场，进行加工假烟，伺机销售牟利。同月5日，该制假窝点被云霄县打假办查获，现场缴获假冒“云烟”成品烟3件（50条/件）、假冒“玉溪”半成品烟包1件（500包/件）、假冒“玉溪”半成品烟支1件（15公斤/件）。经鉴定，上述被查获的伪劣卷烟价值39769元。 案发后，被告人陈坤森于2018年6月6日主动到云霄县公安局接受调查。 另查明，案发后，云霄县公安局依法扣押了12个熨斗（包制假烟用）及陈坤森所有苹果6手机（土豪金）一部。 在本案审理过程中，被告人陈坤森亲属代其向本院预交罚金30000元。 以上事实，公诉机关向法庭提供由侦查机关依法收集的下列证据予以证实： 1.云霄县整顿市场经济秩序领导小组办公室出具的查获制假物品移交清单，证实打假部门于2018年5月9日在东厦镇浯田村西厝美陈某1房屋内查获“利群”半成品烟包壹件（500包条/件），“利群”半成品烟支贰件（10kg/件）；于2018年6月5日在东厦镇浯田村陈某2民房内查获“云烟”成品烟叁件（50条/件），“玉溪”半成品烟包壹件（500包/件），“玉溪”半成品烟支壹件（15kg/件）。上述假烟均被扣押在案； 2.云霄县公安局出具的扣押清单，证实东厦派出所依法扣押了12个熨斗（包制假烟用）及陈坤森壹部苹果6手机（土豪金）； 3.户籍证明，证实被告人陈坤森案发时已达完全刑事责任年龄，负完全刑事责任，以及证人陈某1、陈某9、蔡某、陈某6、陈某8、陈某5、陈某4、陈某7、陈某10、陈某2等人的身份信息； 4.云霄县公安局出具的前科（劣迹）查询表，证实经查询，未发现被告人陈坤森有违法犯罪前科劣迹； 5.云霄县公安局出具的到案经过，证实被告人陈坤森于2018年6月6日主动到云霄县公安局投案； 6.云霄县公安局提取的手机微信聊天截图，证实陈坤森与其姐姐陈某3（微信名：云朵）的聊天记录中，有陈某3让陈坤森不要承认室外那些制假窝点与其有关的内容； 7.收款收据，证实东厦派出所从陈坤森身上提取一张购买用于包制假烟的纸箱等物品的收款收据； 8.行政处罚审批表、行政处罚决定书，证实云霄县公安局认定2018年5月9日16时许，陈坤森在东厦镇浯田村自己家里包制假烟“利群”半成品烟包一件、“利群”半成品烟支二件被东厦派出所民警联合镇政府打假队查获，据此对陈坤森处以罚款17500元，并没收假烟“利群”半成品烟包一件、“利群”半成品烟支二件； 9.云霄县公安局云公复字[2018]第001号复查决定书，证实云霄县公安局经过复查，认为上述查获假烟的地点并非是陈坤森自己家里，而是向陈某1借来的，故以事实不清为由作出撤销云公行决字{2018}第152号行政处罚书对陈坤森处罚款壹万柒仟伍佰元的决定； 10.云霄县公安局文件（云公综[20陈某10169号），证实陈某3身为中共党员，违反国家法律法规的规定，在其弟陈坤森因参与制假接受调查期间，给其发送可能妨碍案件调查的信息，意图帮助其逃避处罚，2018年8月21日，云霄县纪委给予陈某3党内警告处分。2018年8月31日，根据《云霄县公安局警务辅助人员管理规定》第十八条之规定，经云霄县公安局党委会议研究，决定给予陈某3辞退处理； 11.云霄县东厦镇浯田村村委会证明，证实2018年5月9日，东厦镇政府打假队在浯田村西厝美查获1个制假窝点，该窝点的房主是陈某1；2018年6月5日云霄县打假队在东厦镇浯田村查获的第6个制假窝点房主是陈某2； 12.行政处罚决定书，证实陈坤森曾因赌博于2014年2月10日被云霄县公安局罚款500元； 13.云霄县公安局出具的四份情况说明，证实内容分别为：（1）2018年6月5日，云霄县打假办在云霄县东厦镇浯田村六个窝点查获的假烟，经云霄县价格认定局认定涉案价值为651878元（笔误，正确金额应为634108元）。陈坤森交代的其同伙绰号“阿肥”及另一个司机暂时无法查到真实姓名；（2）2018年6月5日，云霄县打假办在云霄县东厦镇浯田村民房内6号窝点查获假烟，扣押了12个熨斗（温控仪）、封条机1台。经委托云霄县价格认定局及相关部门进行鉴定，无法鉴定出扣押物品是烟草制品的专用器械，也没有办法做出价格认定，不是正规厂家出来产品；（3）2018年5月9日，东厦镇政府打假办在云霄县东厦镇浯田村西厝美房屋查获一制假窝点并抓获犯罪嫌疑人陈坤森，经侦查，尚未发现陈坤森有其他制假行为，因涉案金额未达刑事处罚，故云霄县公安局根据有关规定，对陈坤森进行罚款处理，2018年6月5日云霄县打假办在东厦镇浯田村民房查获一制假窝点，经侦查，该窝点是陈坤森开设的假烟包工场，犯罪嫌疑人陈坤森的犯罪行为一直处于延续状况，云霄县公安局为了打击犯罪，在2018年7月11日，撤销云公行决（2018）第152号行政处罚决定书对陈坤森罚款17500元的决定，一并追究其刑事责任；（4）2018年6月5日晚上陈坤森到云霄县公安局东厦派出所投案后，经办民警将陈坤森的手机扣押后，通过网安大队对手机内的短信、微信等通讯信息数据进行技术处理，尚未发现陈坤森与另外五个窝点有牵连的直接证据，也没有找到两处制假窝点的真实货主及其他涉案人员，对于陈坤森身上查获收据上记载的客户手机号码，尚未查到该号码机主信息（真实身份）及通话记录，无法确定其是否涉嫌犯罪； 14.卷烟产品鉴别检验抽样单、福建省烟草质量监督检测站作出的R-ZW3518060880、R-ZW3518060872卷烟鉴别检验报告，证实经鉴定，送检的“利群”“云烟”“玉溪”等品牌卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟； 15.云霄县价格认定局出具的云价认定[2018]292号、298号价格认定结论书，证实经鉴定，被查获的“利群”半成品烟支1件（500包/件，新版，完整包）认定价格为7000元；“利群”半成品烟支2件（10公斤/件，新版）认定价格为10770元；“云烟”成品烟支3件（50条/件，紫）认定价格为15000元；“玉溪”半成品烟包1件（500包/件，紫）认定价格为11500元。玉溪”半成品烟支1件（15kg/件，）认定价格为13269元；以上涉案物品价值总计57539元； 16.云霄县公安局制作的指认笔录，证实陈坤森指认被查获假烟现场； 17.云霄县公安局制作的现场勘验笔录，证实涉案现场分别位于福建省云霄县东厦镇浯田村西厝美房屋及东厦镇浯田村民房内，现场已发生变动，附方位示意图2张，照片10张； 18.证人陈某8的证言，证称他不认识陈坤森，涉案猪舍是他家的，距离他家有100米远。已经十多年没有养猪，不知是谁把假烟放在他家猪舍里； 19.证人陈某1的证言，证称他于2018年5月将浯田村西厝美房子借给陈某9，因当时在外地打工，他不知道陈某9将房子转借给陈坤森，他不认识陈坤森； 20.证人蔡某的证言，证称他是东厦镇浯田村委会干部，浯田村西厝美是陈某1的，浯田村巷基埕57号是陈某2的，两个房子都是旧房子，平时没有人住。陈某10长期在外地打工，没有在家，没有参与制假，陈坤森与陈某1不熟，陈某9向陈某1借房子给陈坤森住。陈某2的旧房子平时没有人住，被陈坤森借去偷开假烟包工场； 21.证人陈某6的证言，证称他是浯田村村委会副主任，浯田村西厝美是陈某1的，浯田村号是陈某2的。陈某1长期在外地打工，没有在家，没有参与制假，陈坤森与陈某1不熟，陈某9向陈某1借房子给陈坤森住。陈某2的旧房子平时没有人住，被陈坤森借去偷开假烟包工场； 22.证人陈某9的证言，证称2018年5月7日陈坤森以其姐姐回到家里住，不方便为由，让他帮忙向同村陈某1借东厦镇浯田村西厝美房子，他不清楚陈坤森借房子是用于开设包烟场，他和陈某1均没有参与合伙开设包烟场； 23.证人陈某7的证言，证称他在云霄县东厦镇政府科技文化服务中心工作，是东厦镇驻浯田村工作队长。2018年6月5日他接到东厦镇政府领导电话通知，云霄县打假办在东厦镇浯田村查获假烟，要他们驻村工作队去移交，他和方某一起移交，共查获六个窝点，分别是民房内⑥查获假烟成品烟“云烟”3件，每件50条，半成品烟包“玉溪”1件，每件500包，半成品烟支“玉溪”1件，每件15KG；还在东厦镇浯田村野外查获窝点①成品烟“南京”35件，每件25条；窝点②成品烟“玉溪”12件，每件25条，成品烟“玉溪”6件，每件50条；窝点③半成品烟支21件，每件15KG；窝点④成品烟“云烟”2件，每件50条，半成品烟支“云烟”5件，每件15KG；窝点⑤成品烟“云烟”1件，每件50条，半成品烟支“云烟”5件，每件15KG。他不知道这间涉假民房是谁的，也不知道这些涉假物品是谁的。现场查获六个窝点，窝点⑥在一间民房内，其他五个窝点在窝点⑥附近，这五个窝点查获的假烟跟窝点⑥的假烟品牌大部分一样； 24.证人陈某5的证言，证称他是东厦镇浯田村村委会主任。2018年6月5日下午，云霄县打假办在东厦镇浯田村查获假烟窝点后，晚上东厦镇派出所民警到村委会去了解情况，他才知道陈坤森涉嫌非法经营案，经村干部做工作，陈坤森主动到东厦镇浯田村委会，要求村干部带其到派出所投案。村委会不知道陈坤森开设假烟包工场； 25.证人陈某4的证言，证称他是东厦镇浯田村村委会治保主任。2018年6月5日下午，云霄县打假办在东厦镇浯田村查获假烟窝点后，晚上东厦镇派出所民警到村委会了解情况，他才知道陈坤森涉嫌非法经营案，当时镇驻村工作队长陈某7打电话叫他去现场帮忙，经村干部做工作，陈坤森主动到东厦镇浯田村村委会，要求村干部带其到派出所投案。村委会不知道陈坤森开设假烟包工场； 26.证人陈某2的证言，证称位于云霄县东厦镇浯田村号的房子是他的，2018年6月3日晚上六点多他打工回来，陈坤森（绰号“阿鼻”）到东厦镇浯田村号他家向他借旧房子，陈坤森说要自己住，借房子没有写合约，只是口头说，也没说借多长时间，他不知道陈坤森向他借房子是要用来开设假烟包工场。他不知道他借给陈坤森的房子里被查获多少假烟，不知道他侄女婿陈某11有否跟陈坤森合伙或入股做假烟，他没有跟陈坤森合伙参与做假烟； 27.证人陈某3的证言，证称案发后，被告人陈坤森向其表明被查获的陈某2民房附近的猪圈、空地藏匿的涉假物品不是他经营的； 28.被告人陈坤森的供述和辩解，供称，2018年5、6月份间他二次帮“阿肥”找地方开设包烟工场，假烟材料和包烟工人均由“阿肥”提供。2018年5月9日，在东厦镇浯田村西厝美他借来的房屋内被打假队查获假冒“利群”半成品烟包1件，每件500包，半成品烟支2件，每件10KG，两个工人当场逃跑；2018年6月5日在浯田村号他借来的房屋内被打假队查获假冒半成品烟支“云烟”2件，每件15公斤，半成品烟支“南京”2件，每件15公斤，半成品烟支“玉溪”2件，每件15公斤，四个工人当场逃跑。同时，辩称在浯田村号附近的猪圈、空地等其他5个窝点查获的假烟与他无关。 另有辩护人提交的本院罚金收据一份，证实本案审理期间被告人陈坤森家属代其向本院预交罚金30000元。 上述证据能相互印证，且经庭审举证、质证属实，具有证据效力，足以认定。公诉机关指控被告人陈坤森为了非法牟利，在其借来的民房附近的猪圈、空地藏匿成品假烟和半成品假烟，涉案价值594339元，应当以生产、销售伪劣产品罪追究陈坤森的刑事责任。经查，对该部分指控，公诉机关没有提供被查获的假冒卷烟系陈坤森所经营的证据，陈坤森自始至终否认该被指控的事实，证人陈某3证实陈坤森归案前向其表明该部分的假冒卷烟不是其经营的，证人陈某8则证实被查获假冒卷烟的其本人空闲的猪圈并没有出借给陈坤森，不清楚被查获的假冒卷烟是谁放置的。且公安机关对该部分的犯罪事实也建议不予认定。综上，本院认为，公诉机关指控陈坤森在其借来的民房附近的猪圈、空地藏匿成品假烟和半成品假烟，涉案价值594339元的事实不清，证据不足，存在可能由陈坤森之外的他人经营的合理怀疑不能得到排除。故该部分指控事实不清，证据不足，本院暂不予认定。被告人及其辩护人提出根据疑罪从无原则，应作出有利于被告人即该项指控不能成立的认定有事实和法律依据，本院予以采纳。 本院认为，被告人陈坤森违反国家规定，未经许可,伙同他人非法经营烟草专卖品，货值57539元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控陈坤森犯罪的事实清楚，证据确实、充分，但指控的犯罪数额及罪名不当，应予以更正，依法应以非法经营罪追究陈坤森刑事责任。陈坤森具有劣迹，可酌情从重处罚；案发后，陈坤森自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可从轻处罚；陈坤森当庭自愿认罪认罚，积极缴纳罚金，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。辩护人提出陈坤森具有自首情节，有悔罪表现，建议对其从轻处罚的意见，有事实和法律依据，本院予以采纳。但提出陈坤森系犯罪未遂，建议对其宣告缓刑的辩护意见，没有法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第一项、第四条第一项、第九条第一款，以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下： 一、被告人陈坤森犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三万元（罚金已缴；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年6月6日至2019年5月5日止）； 二、扣押在案的作案工具熨斗（包制假烟用）12个及陈坤森所有的苹果6手机（土豪金）一部，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  柳福东 人民陪审员  黄艺群 人民陪审员  方巧妮 二〇一九年五月五日 法官助理林文权 书记员汤佳园 附与本案有关的法律条文和司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、 销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条第三条第一款非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额： （一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算； 第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。 《最高人民法院关于处理自首和立功 具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。