河北省晋州市人民法院民 事 判 决 书(2019)冀0183民初536号原告：高松，男，汉族，1982年8月10日出生，住晋州市。委托诉讼代理人:茹会苗,河北九州之星律师事务所律师,代理权限为一般代理。被告：天津市大明洋化学建材有限公司沈阳分公司住所地，天津市津**八里台工业区建设二支路**。统一社会信用代码：91210114750769046M。负责人：吴秋菊，经理。被告：天津市大明洋化学建材有限公司住所地：天津市津**八里台工业区建设二支路**。统一社会代码：91120103600678974D。法定代表人：张继祥，执行董事。上述二被告委托诉讼代理人:李洋洋,天津耀达律师事务所律师,代理权限为特别授权。第三人：井家生，男，汉族，1964年9月21日生,住天津市红桥区。原告高松与被告天津市大明洋化学建材有限公司沈阳分公司（以下称沈阳分公司）、天津市大明洋化学建材有限公司（以下称大明洋公司），第三人井家生买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月14日立案。2019年2月28日，被告沈阳分公司、大明洋公司以被告沈阳分公司已于2017年1月停止经营活动，与公司合并办公，二被告住所地为天津市津**八里台工业区建设二支路**，本案应有天津市津南区人民法院审理为由提出管辖权异议。2019年3月20日，本院下达(2019)冀0183民初536号之三民事裁定书，驳回被告沈阳分公司、大明洋公司的管辖权异议申请。2019年4月25日本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告高松委托诉讼代理人茹会苗、被告沈阳分公司、大明洋公司委托诉讼代理人李洋洋到庭参加了诉讼。第三人井家生经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告高松向本院提出诉讼请求：1、请求判决二被告共同支付货款342555元及利息损失，第三人井家生承担连带清偿责任。由被告承担诉讼费用。事实及理由：第三人井家生以被告沈阳分公司名义向原告购买纤维素，2018年9月30日经双方结算，尚欠原告货款342555元，经原告多次催要未果。为了维护自己的合法权益不受侵害，依法诉至贵院，望依法支持原告的诉求。被告沈阳分公司、大明洋公司的答辩意见：被告不同意原告的诉讼请求。第一、二被告与原告不存在买卖合同关系，二被告不是涉案买卖关系人，被告无义务给原告付款。二被告与第三人2006年签订内部承包合同，由第三人承包经营沈阳分公司，并以沈阳分公司名义对外生产、销售祥得士牌建材，2017年1月双方协商一致，终止承包关系，第三人另行成立九猫装饰材料有限公司，该公司与大明洋公司签订商标使用许可协议，取得祥得士系列商标的使用权，以九猫公司的名义继续在东三省范围内销售祥得士牌建材，九猫公司在其包装上注明天津市大明洋公司授权、沈阳九猫装饰材料公司制造。因此前东北市场是由第三人以沈阳分公司名义经营，九猫公司成立后，相关业务均由九猫公司承接，沈阳分公司不再承担相关业务并停止经营，已经歇业，故也不再对外采购任何原材料，不可能与原告成立买卖合同关系；第二、原告提供的证据显示，出具欠条的主体为第三人，同时第三人以其成立的九猫公司在东北地区生产销售祥得士牌建材，若原告主张买卖事实成立，其合同相对人也应是第三人或九猫公司，相关责任应由九猫公司或第三人个人承担；第三、二被告不认可原告主张的供货事实。二被告与原告不存在买卖关系，也未收取原告的货，原告也没任何证据证明原告供货。综上，二被告并非涉案合同的相对人，也未收取过原告供应的材料，且尚无证据证明，欠款的是九猫公司或第三人个人，原告应当向九猫公司或第三人个人主张权利，请求驳回原告对二被告的诉求。第三人井家生的答辩意见：对原告主张的事实没有意见。我是天津大明洋公司的职工，大明洋公司一直为我缴纳社会保险。2006年11月9日，我与大明洋总公司签订沈阳分公司的内部承包协议，主要内容是我承包经营沈阳分公司，承包金每年缴纳。2010年1月14日，我与大明洋公司张继祥又签订了备忘录，主要内容就是2006年11月9日我与大明洋总公司签订沈阳分公司的内部承包协议长期有效。2015年1月1日，我与大明洋公司张继祥又签订了一份补充协议，主要内容是将承包金由原来的每年30万元变更为每年60万元，分两次缴纳。2015年以前的承包金我都是打在大明洋公司法定代表人张继祥卡上，2015年至2017年三年的承包金也都给了张继祥，2018年由于效益不好，我没有给（承包金），2018年农历8月16日，张继祥来沈阳不让我继续承包沈阳分公司，第二天，他就把公司的营业执照、印章、账本都拿走了。实际承包就到这时候了。为证明其主张，原告高松向本院提交如下证据：收料单及送货单共78张；二、高松与高壮成的父子关系证明；三、农行交易清单一份，证明第三人向原告付部分货款。四、天津社会保险缴费证明一份。五、2018年9月30日第三人出具的欠条一份；六、第三人出具的发票两份，证实是第三人以天津大明洋化学建材有限公司沈阳分公司名义经营；七、法院拍摄的送达视频资料及对第三人的询问笔录。被告沈阳分公司、大明洋公司质证意见：对于证据一真实性不认可，因收料单和送货单的存在是相互矛盾的，即使原告通过第三人与沈阳分公司形成供货关系双方也不可能同时存在送货单及收料单。其次原告位于晋州，距离沈阳极远，收料单及送货单不符合正常的交易方式，此外两份单据上也没有被告工作人员的签收且部分送货单据编号连贯，但时间却有一定差距，显然不符合送货单据的客观形成过程。2、证据2、3真实性认可，确能反映高状成与第三人存在欠款往来，但不能证明该钱款往来与原被告之间与原告主张的买卖关系及诉争货款的金额的关联性。转账记录对于转账交易的性质无法证实，该转账记录与本案无关联性，即使有该记录也不能证明原告与大明洋有联系。证据四缴费证明，只是复印件待回去核实向法庭汇报相关意见。对证据五真实性无异议，对关联性有异议。该欠条经证据七法院送达笔录和视频资料确认，确实是第三人出具，但不能证明原告主张的事实，欠条上没有体现二被告的任何信息，落款处欠条的主体也是第三人，未描述对应的供货事实，只能证明第三人个人欠原告的货款与二被告无关，同时该欠条的书写样式也符合第三人个人欠款的表现形式，对证据六发票两份购买方分别是天津公司和沈阳分公司，该两份证据即使真实，也不能证明原告所述的证明目的，该公司与原告无关，发票所体现的买卖关系也与原告无关。为证明其主张，被告沈阳分公司、大明洋公司向本院提交如下证据：一、沈阳九猫装饰材料有限公司企业登记资料一份；二、商标使用许可协议一份；三、祥得士注册商标详情一份；四、九猫公司产品及产品包装照片一份；五、九猫公司经营发票及付款凭证一份；六、2006年第三人与被告沈阳分公司的内部承包经营协议一份。七、大明洋公司法定代表人张继祥中国农业银行银行卡与第三人井家生的交易明细一份，证实第三人交付了部分承包费及商标许可费。八、企业内部承包合同。原告高松的质证意见：对证据真实性无法核实，被告提交的证据均不是本案中涉案方的任何一方的资料，是案外人的资料，均是复印件，真实性合法性和来源均不认可，与本案无关。即使第三人注册经营了九猫装饰材料有限公司，也无法证实第三人是以该公司的名义与原告进行的业务来往，第三人在与原告交往中并未明示其是以九猫公司向原告购买的纤维素，而是明示以天津大明洋公司名义向原告购买的纤维素，故以上证据与本案没有任何关联性，无法证实被告主张的事实。对于证据六我方认为内部承包合同，可以明确证实大明洋公司授权第三人以沈阳分公司名义对外生产经营，而被告公司性质是有限责任公司，从法律角度看，不存在实际经营者个人承担责任，而是公司是企业法人，发生的债务应由公司承担责任。对证据七被告称与第三人之间的承包合同，第三人也是表见代理，也应被告公司承担责任。对证据八真实性无异议。为证明其主张，第三人井家生向本院提交如下证据：一、2010年1月14日与大明洋公司张继祥签订备忘录；二、2015年1月1日与大明洋公司张继祥签订的补充协议。原告高松的质证意见：对证据真实性无异议。被告沈阳分公司、大明洋公司质证意见：经证据七法院送达笔录和视频资料确认，确实是第三人出具，但不能证明原告主张的事实。本院当庭出示向第三人井家生询问笔录及送达相关法律文书的视频资料，经质证原被告双方对证据的真实性无异议。经审理查明，原告高松自2012年开始与被告沈阳分公司建立业务联系。第三人井家生系被告大明洋公司职工，2006年11月9日，与大明洋公司签订沈阳分公司的内部承包协议。2010年1月14日，第三人井家生与大明洋公司法定代表人张继祥又签订了备忘录，主要内容是2006年11月9日签订沈阳分公司的内部承包协议长期有效。2015年1月1日，第三人井家生与大明洋公司法定代表人张继祥签订承包沈阳分公司补充协议并将承包金变更为每年60万元，分两次缴纳。经双方对账截止到2018年9月30日共拖欠原告货款342555元。原被告双方争议的焦点是：该债务是井家生个人行为还是第三人井家生承包经营沈阳分公司期间拖欠的债务、还是第三人井家生2017年1月1日设立沈阳九猫装饰材料有限公司的债务；应当有谁来偿还？本院认为，2006年11月9日，第三人井家生与大明洋公司签订沈阳分公司内部承包协议后进行的经营行为，系被告沈阳分公司的行为，根据2010年1月14日，第三人井家生与大明洋公司法定代表人张继祥又签订了备忘录，2006年11月9日签订沈阳分公司的内部承包协议长期有效，截止到庭审为止，原被告及第三人均未能提供有效证据证实该承包协议已经解除。二被告关于2017年1月第三人井家生与大明洋公司协商一致，终止承包关系，2017年1月第三人井家生设立九猫装饰材料有限公司后，相关业务均由九猫公司承接，沈阳分公司不再承担相关业务并停止经营，已经歇业，故也不再对外采购任何原材料的主张，因未提供证据证实，同时没有证据证实拖欠原告的货款系九猫装饰材料有限公司的行为，被告的主张于法无据，本院不予采信。第三人井家生明确表示原告货款系沈阳分公司在其承包经营期间所欠并提供了相关的证据证实，与原告提供的证据内容“收（货）料单位大明洋”表述及部分付款证据相印证，欠条虽然是第三人井家生所写，但其履行的是职务行为，故应当由被告沈阳分公司负责偿还。原告主张利息损失，可参照中国人民银行同期同类贷款利率计算为宜。关于分公司是指由总公司依法定程序设立的，在其营业执照核准的范围内从事经营活动的、其经营后果最终由总公司承担的企业法人分支机构。《中华人民共和国公司法》第十四条规定“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”《关于适用的解释》第五十二条规定了依法设立并领取营业执照的法人的分支机构可以作为其他组织成为民事诉讼的当事人；而根据《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第78条的规定明确了在执行案件中，企业法人对其分支机构的债务承担补充清偿责任；《关于适用若干问题的解释》第十七条第三款规定，企业法人的分支机构经营管理的财产不足以承担保证责任的，由企业法人承担民事责任。另外，最高人民法院[2001]民监他字第4号《关于企业分支机构的负责人以分支机构的名义对外签订借款合同企业应承担民事责任的复函》指出：“批发部作为柳州某某分公司的分支机构，如有偿付能力，应当自行承担;如无偿付能力，应由企业法人柳州某某分公司承担。”这一复函表明最高人民法院在审判实务中也是持“总公司对分公司债务承担补充责任”的观点，故分公司与总公司为共同被告时，总公司应当对分公司的民事责任承担补充赔偿责任。本案中，被告沈阳分公司虽然工商登记信息显示正常开业，但是被告大明洋公司庭审中明确表示被告沈阳分公司2017年就已经歇业，停止经营，相应的分公司的民事责任承担能力也已经就此消亡，所以被告沈阳分公司也不再具有诉讼主体资格，但分公司的权利义务应由其开办、设立的被告大明洋公司直接行使或承担。综上，当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则，当事人应当遵循诚实信用原则根据合同的性质、目的和交易习惯履行义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,判决如下：一、被告天津市大明洋化学建材有限公司于判决生效后十日内偿付原告高松货款342555元及利息损失（利息损失自2018年9月30日起至本判决执行完毕止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算）。二、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6438元，保全费2320元由被告天津市大明洋化学建材有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。审 判 长  张志学人民陪审员  张巧艳人民陪审员  崔晔静二〇一九年五月十日书 记 员  李琪琛