山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0103民初9152号原告：杨洪忠，男，1970年某月某日生，汉族，无业，住江苏省海门市委托诉讼代理人：于香娟，山东康桥（青岛）律师事务所律师。被告：江苏鑫华成国际建设工程有限公司山东分公司，住所地济南市，统一社会信用代码91370103054894XXXX。代表人：赵五星，经理。被告：江苏鑫华成国际建设工程有限公司，住所地苏州工业园区独墅苑****，统一社会信用代码91320594576697XXXX。法定代表人：魏大新，执行董事。被告：赵五星，男，1952年某月某日生，汉族，江苏鑫华成国际建设工程有限公司山东分公司经理，住济南市原告杨洪忠与被告江苏鑫华成国际建设工程有限公司山东分公司、江苏鑫华成国际建设工程有限公司、赵五星建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨洪忠的委托诉讼代理人于香娟、被告江苏鑫华成国际建设工程有限公司山东分公司的代表人赵五星、被告赵五星到庭参加诉讼，被告江苏鑫华成国际建设工程有限公司的法定代表人魏大新经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告杨洪忠向本院提出诉讼请求：判令三被告共同偿还工程保证金60万元及利息。事实与理由：2018年3月13日，被告一和被告三以能够将建设工程承包给原告为由，让原告支付工程保证金60万元，汇入被告一的账户。原告于2018年3月6日分两次支付被告三现金20万元，被告一出具收据。原告于2018年3月7日通过转账支付被告一40万元，被告一出具收据。2018年3月13日双方签订了《内部承包协议》，约定将山东省东平县东平湖西岸水湖明珠艺术特色小镇旅游码头约定将山东省东平县东平湖西岸水浒明珠艺术特色小镇旅游码头、酒店、栈桥工程交给原告施工。但是，后来得知，涉案工程实际不存在，被告三出具的工程保函、工作联系单等材料均为虚假，侵犯了原告的合法权益。故原告请求将用于工程的保证金予以返还，并支付利息，维护原告的合法权益，望判如所请。被告江苏鑫华成国际建设工程有限公司山东分公司（以下简称江苏鑫华成山东分公司）辩称，山东东平湖西岸水浒明珠艺术特色小镇旅游码头工程项目是经邢元忠介绍给张存亮代表江苏鑫华成国际建设有限公司山东分公司签定的涉案项目。该工程项目是东平县戴庙镇桑园村李加才代表并以家产担保签定的。李加才提供工程的立项，规划定点、施工图纸等手续，并以提交的财产清单担保，江苏鑫华成国际建设有限公司山东分公司委托张存亮以挂靠被告公司名义进行的总承包。原告所说的款项交给了张存亮，江苏鑫华成国际建设有限公司山东分公司当时不清楚。涉案款项应由张存亮承担责任，如果没有偿还，总公司和分公司再承担连带责任。被告江苏鑫华成国际建设工程有限公司（以下简称江苏鑫华成公司）未答辩。被告赵五星辩称，原告在涉案中列答辩人为被告是不当的，因为案情是江苏鑫华成国际建设有限公司山东分公司公司产生的行为，不是答辩人个人经办的，而且答辩人对原告涉案诉求的款项没拿一分钱。请法院驳回原告诉答辩人的请求或撤销对答辩人的诉讼。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。2018年3月6日，原告杨洪忠（乙方）与被告江苏鑫华成山东分公司（甲方）签订《建设工程施工合同》。合同约定，工程名称东平湖西岸－水浒明珠艺术特色小镇旅游码头工程，11层2栋疗养院，白马寺30多亩，安置房11万平方，江南影视城，酒店约4000多平方；承包方式：包工包料；工期：300天，自2018年3月12日开工，于2019年1月12日竣工；工程质量：合格；合同价款（人民币大写）：约壹拾壹亿元。合同还对甲方工作、乙方工作、工程质量及验收、工程价款及结算、材料供应、安全生产和防火、奖励和违约责任、争议或纠纷处理等事项进行了约定。合同第11条其他约定：签订正式合同本周内乙方向甲方开具2000万银行保函，缴纳50万履约保证金打到甲方指定的对公账户。（甲方需向乙方提供不低于50万额度的固定资产作为担保）；在2018年3月12日前不能按时开工，甲方无条件返还所开具的银行保函及50万元履约保证金。2018年3月6日，被告江苏鑫华成山东分公司给原告出具号码为0097828《收据》一张，收款方式：现金，人民币10万元，收款事由：东平工程保证金。同日，被告江苏鑫华成山东分公司给原告出具号码为0097831《收据》一张，收款方式：现金，人民币10万元，收款事由：工程保函。2018年3月7日，原告通过青岛商业银行股份有限公司高新区分理处向转账给被告江苏鑫华成山东分公司开户行济南农商银行十里河分行、账号9010101100947050004538汇款40万元，汇款用途：项目工程保证金。2018年3月13日，原告（乙方）与被告江苏鑫华成山东分公司（甲方）签订《内部承包协议》。协议第八条约定，乙方受甲方委托负责对该项目的施工全过程的组织与管理，对该工程的质量、工期、安全全部责任，编制施工组织设计上报发包方、甲方，乙方必须具备在施工中所需的一切机械设备及相关的工程技术人员，在施工过程中所有技术人员必须持证上岗。乙方应具有承包本工程项目经济实力和建设方所需垫付工程项目资金的能力。协议还对税金及各类规费的管理缴纳、账户与资金管理、工程资料的收集管理、协议生效与失效等事项进行了约定。2018年3月15日，被告江苏鑫华成山东分公司给原告出具号码为0097789的收据一张，收款40万元，收款事由：工程保证金。该工程至今未开工。原告要求支付利息是指，以60万元为基数，从保证金返还之日2018年3月12日计算至给付之日，按照银行同期贷款利率计算。原告要求被告江苏鑫华成山东分公司承担清偿责任，根据公司法第十四条规定，被告江苏鑫华成公司承担连带责任，被告赵五星承担连带责任。另查明，被告被告江苏鑫华成山东分公司是被告江苏鑫华成公司成立的分公司，不具有法人资格。本院认为，原告杨洪忠向被告江苏鑫华成山东分公司交付工程保证金60万元，事实清楚，证据充分，本院予以确认。原告杨洪忠与被告江苏鑫华成山东分公司签订的《建筑工程合同》第十一条约定“在2018年3月12日前不能按时开工，甲方无条件返还所开具的银行保函及50万元履约保证金。”案涉工程“东平湖西岸－水浒明珠艺术特色小镇旅游码头、酒店、栈桥”至今未开工。现原告要求被告江苏鑫华成山东分公司返还工程保证金60万元，合法有据，理由正当，应予支持。原告杨洪忠要求自2018年3月12日起至付清之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算利息，合法有据，应予支持。被告江苏鑫华成山东分公司是被告江苏鑫华成公司成立的分支机构，不具有法人资格，不能独立承担民事责任。原告杨洪忠要求被告江苏鑫华成公司承担连带责任，符合《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，本院应予支持。被告赵五星系被告江苏鑫华成山东分公司的负责人。被告江苏鑫华成山东分公司与原告杨洪忠签订合同、被告江苏鑫华成山东分公司收取工程保证金的行为均系公司行为，不是赵五星个人行为。合同也没有约定被告赵五星承担连带责任。故原告杨洪忠要求被告赵五星承担连带责任，证据不足，于法无据，本院不予支持。被告江苏鑫华成公司法定代表人魏大新经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，应缺席判决。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民法总则》第七十四条、第一百七十六条、第一百七十八条第三款、第一百七十九条第一款第（四）项、第（八）项规定，判决如下：一、被告江苏鑫华成国际建设工程有限公司山东分公司于本判决生效之日起10日内返还原告杨洪忠工程保证金60万元。二、被告江苏鑫华成国际建设工程有限公司山东分公司于本判决生效之日起10日内支付原告杨洪忠利息，以60万元为基数，自2018年3月12日起，按照中国人民银行同期贷款利率计算至付清之日止。三、被告江苏鑫华成国际建设工程有限公司对上述判决第一、二项承担连带责任。四、驳回原告杨洪忠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9800元，由被告江苏鑫华成国际建设工程有限公司山东分公司、被告江苏鑫华成国际建设工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  尹佐涛人民陪审员  石玉芹人民陪审员  田悦熳二〇一九年五月二十二日代理书记员  刘 阳