贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔05民终1227号 上诉人（原审被告）：贵州大西南矿业有限公司金沙县新化乡安能煤矿，营业场所：贵州省金沙县新化乡双井村。统一社会信用代码:915200007801918474。 负责人:褚迅，该矿经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：卢思江，贵州公达律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权）：王大豪，男，1973年8月19日出生，汉族，户籍所在地：浙江省平阳县。系上诉人贵州大西南矿业有限公司金沙县新化乡安能煤矿工作人员。 上诉人（原审被告）：贵州天健矿业集团股份有限公司金沙县新化乡金源煤矿，营业场所：贵州省金沙县新化乡红联村。统一社会信用代码91520000714352163R。 负责人:陈卿，该矿总经理。 委托诉讼代理人：洪其峰，男，1975年8月2日出生，汉族，住贵州省金沙县。系贵州天健矿业集团股份有限公司金沙县新化乡金源煤矿工作人员。 被上诉人（原审原告）：史大刚，男，1949年2月14日生，汉族，现住贵州省金沙县。 上诉人贵州大西南矿业有限公司金沙县新化乡安能煤矿（以下至判决主文前简称“安能煤矿”）、贵州天健矿业集团股份有限公司金沙县新化乡金源煤矿（以下至判决主文前简称“金源煤矿”）因与被上诉人史大刚工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省金沙县人民法院(2018)黔0523民初3666号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 安能煤矿上诉请求：撤销原判，改判安能煤矿不支付史大刚工伤保险待遇；一、二审案件受理费由史大刚承担。事实及理由：原判认定事实不清，适用法律错误。1、毕节市人力资源和社会保障局将安能煤矿认定为用人单位明显错误，因史大刚与安能煤矿不存在劳动关系，史大刚系货车司机雇佣给货车司机上煤炭的人，报酬由货车司机发放，史大刚不受安能煤矿管理，也不由安能煤矿发放工资。2、史大刚被诊断为职业病时已达到法定退休年龄，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，应按照劳务关系处理，不应按照工伤保险待遇纠纷处理。 金源煤矿上诉请求：撤销原判，改判金源煤矿不支付史大刚工伤保险待遇；一、二审案件受理费由史大刚承担。事实及理由：原判认定事实不清，适用法律错误。1、史大刚已超过法定退休年龄，不具备法定劳动者资格，其与接收劳务者之间的关系只能是劳务关系，而不是劳动关系，不受《中华人民共和国劳动法》、《工伤保险条例》的调整，其在提供劳务过程中受到人身损害，应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，由雇主承担损害赔偿责任。2、史大刚与金源煤矿不存在劳动关系，史大刚系货车司机雇佣给货车司机上煤炭的人，报酬由货车司机发放，史大刚不受金源煤矿管理，也不由金源煤矿发放工资，史大刚与金源煤矿没有关系。 史大刚二审未提交书面答辩状。 史大刚向一审法院提出诉讼请求：1、解除原告与二被告的劳动关系；2、二被告连带支付原告一次性伤残就业补助金63264.50元、一次性工伤医疗补助金62928元、一次性伤残就业补助金62928元、停工留薪期工资14599.50元、住院期间生活护理费8307元、交通费1000元、住院期间伙食补助费710元、鉴定费520元、医疗费16739元，合计230336元。 一审法院认定事实：原告生于1949年2月14日，现年69周岁。原告于2006年3月起在二被告处从事地面煤炭装车工作，交替作业，一矿一班，两矿交换，一直工作至2016年3月，工作中接触煤尘。2016年3月16日，原告到贵阳市公共卫生救治中心进行体检，交纳了体检费600元。2017年6月1日，原告到贵阳市公共卫生救治中心进行体检，交纳了体检费60元，原告并于当日在该院住院诊疗，住院71天后2017年8月11日出院。原告自行支付了住院期间医疗费16079.21元，原告住院期间由家属护理。2017年8月30日，原告被贵阳市公共卫生救治中心（贵阳市职业病防治医院）诊断为职业性煤工尘肺壹期。2018年2月1日，原告所受伤害经毕节市人力资源和社会保障局调查认定为工伤，2018年5月22日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残七级，停工留薪期3个月。为进行劳动功能障碍程度和停工留薪期鉴定，原告向毕节市人力资源和社会保障局交纳了鉴定费520元。二被告未给原告交纳工伤保险费。因二被告未支付原告工伤待遇，故原告向金沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会于2018年6月5日作出金劳人仲不字（2018）4号《不予受理通知书》，以原告已超法定退休年龄，主体不适格为由，决定不予受理，原告不服该决定，故向一审法院起诉。 一审法院认为，原告系二被告的工人，二被告有保障原告安全生产的义务。原告在二被告处工作患职业病，经调查认定为工伤，故本案为工伤保险待遇纠纷，二被告辩称系提供劳务者受害责任纠纷不成立。被告所受工伤经鉴定为伤残七级，停工留薪期3个月，二被告未依法为原告缴纳工伤保险费，故二被告应支付原告全部工伤保险待遇。原告要求解除劳动关系符合《工伤保险条例》第三十七条规定，一审法院予以准许。根据《工伤保险条例》的相关规定，二被告应支付原告的工伤保险待遇为：1、医疗费16079.21元；2、住院期间伙食补助费，依照贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅《关于调整贵州省工伤保险有关待遇的通知》（黔人社发[2018]34号）的规定，应按22元/天计算，原告主张按10元/天计算，一审法院予以准许，计算为10元/天×71天＝710元；3、住院期间生活护理费，原告本次职业病诊疗住院71天，住院期间由家属护理，原告未举证证明护理人员收入，故依照2017年贵州省居民服务、修理和其他服务业非私营单位就业人员年平均工资38568元（105.67元/天）计算，为105.67元/天×71天＝7502.57元；4、停工留薪期工资，原告的停工留薪期经鉴定为3个月，原、被告均未举证证明原告的本人工资，原告在二被告处实际工作至2016年3月，故依照2016年贵州省城镇单位从业人员年平均工资58398元（4866.50元/月）计算，为4866.50元/月×3月＝14599.50元；5、一次性伤残补助金，原告为七级伤残，一次性伤残补助金计算13个月，原、被告均未举证证明原告的本人工资，故应依照2016年贵州省城镇单位从业人员年平均工资58398元（4866.50元/月）计算，为4866.50元/月×13月＝63264.50元；6、一次性工伤医疗补助金，依照2017年贵州省城镇单位从业人员年平均工资62924元，计算12个月，为62924元/年×1年/12月×12月＝62924元；7、一次性伤残就业补助金，按工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，七级伤残最高12个月，最低4个月，原告已达法定退休年龄，按4个月计算，依照2017年贵州省城镇单位从业人员年平均工资62924元（5243.67元/月），计算为5243.67元/月×4月＝20974.68元；8、鉴定费520元；9、体检费660元。以上各项工伤保险待遇合计187234.46元。对于原告主张的交通费，其未举证证明，一审法院不予支持。综上，二被告应支付原告医疗费、住院期间伙食补助费、住院期间生活护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费、体检费共计187234.46元。对于原告的其他诉讼请求，一审法院不予支持。被告答辩主张一次性伤残就业补助金最高为4个月符合相关规定，一审法院予以支持；其余主张与事实法律规定不符，一审法院不予支持。为此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条规定，判决:一、解除原告史大刚与被告安能煤矿、金源煤矿的劳动关系；二、由被告安能煤矿、金源煤矿在本判决生效后10日内一次性支付原告史大刚医疗费、住院期间伙食补助费、住院期间生活护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费、体检费共计187234.46元；三、驳回原告史大刚的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告安能煤矿、金源煤矿共同负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案为工伤保险待遇纠纷，应适用《工伤保险条例》等法律予以调整。 本案中，二上诉人均认为与被上诉人不存在劳动关系，不应承担支付相关工伤保险待遇的责任，但对涉案《认定工伤决定书》，二上诉人既未在法定期限内申请行政复议，也未在法定期限内提起行政诉讼，该《认定工伤决定书》已经发生法律效力。上诉人未举证推翻该生效行政文书所载明的二上诉人为被上诉人的用人单位的事实，其关于与被上诉人不存在劳动关系的上诉理由无事实和法律依据，本院不予采纳。二上诉人基于与被上诉人不存在劳动关系的主张，认为不应按照工伤案件处理，一审法院适用法律错误的上诉理由也不成立，本院也不予采纳。 综上所述，上诉人贵州大西南矿业有限公司金沙县新化乡安能煤矿和上诉人贵州天健矿业集团股份有限公司金沙县新化乡金源煤矿的上诉理由均不能成立，对其上诉请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人贵州大西南矿业有限公司金沙县新化乡安能煤矿和上诉人贵州天健矿业集团股份有限公司金沙县新化乡金源煤矿负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 周莺 审 判 员 殷勇 审 判 员 吉雪 二〇一九年五月六日 法官助理 王江 书 记 员 张丽