山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁06民终1558号上诉人（原审原告）：烟台瀑拉谷农业开发有限公司，住所地烟台市莱山区烟风公路东侧沐浴村西。法定代表人：陈泰宇，董事长。委托诉讼代理人：毕仲辉，女，该公司工作人员。委托诉讼代理人：龙迅，女，该公司工作人员。被上诉人（原审被告）：初翠玉，女，1962年1月7日出生，汉族，住烟台市莱山区。委托诉讼代理人：王鹏锐，山东绍元律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：王靖，山东绍元律师事务所执业律师。上诉人烟台瀑拉谷农业开发有限公司（以下简称瀑拉谷公司）因与被上诉人初翠玉劳动争议一案，不服烟台市莱山区人民法院（2018）鲁0613民初976号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。瀑拉谷公司上诉请求：1、判决瀑拉谷公司不支付初翠玉2015年8月14日至2015年9月17日及2016年4月9日至2016年4月13日期间医疗费177552.58元；2、判决瀑拉谷公司不支付初翠玉一次性伤残补助金65575元；3、判决瀑拉谷公司不支付初翠玉2017年4月至2017年6月期间伤残津贴6704元、生活护理费6386元；4、判决瀑拉谷公司不支付初翠玉自2017年7月起按月支付的伤残津贴及生活护理费；5、由初翠玉承担本案诉讼费。事实与理由：2012年8月，院格庄村委与瀑拉谷公司协商要求优先解决本村的剩余劳动力问题，初翠玉是到瀑拉谷公司葡萄园提供劳务的村民之一，初翠玉并非瀑拉谷公司职工，双方之间不存在劳动关系。初翠玉到瀑拉谷公司提供劳务时已超过法定退休年龄，致瀑拉谷公司客观上无法为初翠玉缴纳工伤保险。一审法院判决由瀑拉谷公司承担初翠玉的全部工伤待遇，明显有失公平。初翠玉于退休年龄之前没有缴纳过社会保险，初翠玉到瀑拉谷公司处提供劳务时已经超过法定退休年龄，瀑拉谷公司客观上不能为其缴纳养老保险，致使初翠玉达到退休年龄后不能办理退休手续并享受基本养老待遇。在此情况下，一审法院判决瀑拉谷公司持续支付初翠玉的伤残津贴，不符合《劳动合同法》《工伤保险条例》等法律法规的立法本意。初翠玉辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，初翠玉因工受伤应当享受相应的工伤待遇，请求维持原判。瀑拉谷公司向一审法院起诉请求：1、瀑拉谷公司不支付初翠玉2015年8月14日至2015年9月17日期间及2016年4月9日至2016年4月13日期间的医疗费215854.67元；2、瀑拉谷公司不支付初翠玉一次性伤残补助金65575元；3、瀑拉谷公司不支付初翠玉2017年4月至2017年6月期间的伤残津贴8143元、生活护理费6386元；4、瀑拉谷公司不支付初翠玉自2017年7月起按月支付伤残津贴及生活护理费；5、本案诉讼费由初翠玉承担。一审法院认定事实：2012年8月，初翠玉至瀑拉谷公司从事葡萄园的种植工作。2015年8月14日，初翠玉从瀑拉谷公司的葡萄园下班后，乘坐唐茂松的三轮车行至瀑拉谷公司南侧院格庄街道办事处院格庄村南北村路弯道处时发生交通事故，初翠玉受伤。2015年8月14日至2015年9月17日、2016年4月9日至2016年4月13日期间，初翠玉支出医疗费共计243552.58元，其中应享受工伤保险待遇部分的金额为215754.67元。初翠玉住院期间，交通事故肇事方唐茂松分次向初翠玉家人支付款项66000元，用于支付初翠玉的医疗费。2016年2月15日，烟台市人力资源和社会保障局出具烟人社工伤案字（2015）020220号工伤认定决定书，认定初翠玉2015年8月14日受到的事故伤害为工伤。瀑拉谷对该工伤认定决定不服，诉至烟台市莱山区人民法院。2016年9月26日，烟台市莱山区人民法院作出（2016）鲁0613行初70号行政判决书，驳回瀑拉谷公司的诉讼请求。瀑拉谷公司对上述判决不服，上诉至烟台市中级人民法院。2017年2月28日，烟台市中级人民法院作出（2017）鲁06行终10号行政判决书，维持原判。2017年3月28日，烟台市劳动能力鉴定委员会作出烟劳鉴（2017）02-029号初次鉴定结论书，鉴定初翠玉工伤致残程度为贰级，生活自理障碍程度为生活大部分不能自理。2017年6月26日，初翠玉向烟台市莱山区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请：请求瀑拉谷公司支付初翠玉2015年8月14日至2015年9月17日及2016年4月9日至2016年4月13日期间医疗费243568.58元、一次性伤残补助金65575元、2015年8月14日至2017年6月30日的伤残津贴57037.55元并自2017年7月起每月按统筹地区职工平均工资60%的85%支付伤残津贴、2015年8月至2017年6月的生活护理费40897.6元并自2017年7月起每月按统筹地区职工平均工资60%的40%支付生活护理费。2018年3月6日，该委作出烟莱劳人仲案字（2017）第330号裁决：一、瀑拉谷公司支付初翠玉2015年8月14日至2015年9月17日及2016年4月9日至2016年4月13日期间医疗费215854.67元；二、瀑拉谷公司支付初翠玉一次性伤残补助金65575元；三、瀑拉谷公司支付初翠玉2017年4月至2017年6月期间伤残津贴8143元、生活护理费6386元；四、瀑拉谷公司自2017年7月起依法按月支付初翠玉伤残津贴及生活护理费；五、驳回初翠玉的其他申诉请求。瀑拉谷公司不服，诉至一审法院。初翠玉入职瀑拉谷公司之前，未在其他用人单位缴纳社会保险；入职后，瀑拉谷公司未为初翠玉缴纳社会保险费。烟台市2014年度和2016年度的职工平均工资分别为52582元、63869元。庭审中，初翠玉主张唐茂松支付的66000元不属于医疗费，即使有部分系医疗费，也是社保部门应当报销范围之外的。关于工资，瀑拉谷公司主张初翠玉的工资是按照每月干满20天则每天按照60元计算，每月干不满20天则每天按照50元计算；初翠玉主张其工资为每月2000元。一审法院认为，用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，因工伤发生的治疗工伤的医疗费用、生活护理费、一次性伤残补助金、伤残津贴等按照国家规定从工伤保险基金中支付。第四十一条规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。瀑拉谷公司聘用初翠玉从事葡萄园种植工作时，初翠玉已超过法定退休年龄，瀑拉谷公司未为其缴纳工伤保险，初翠玉在下班途中受到非本人主要责任的交通事故伤害，初翠玉构成工伤的事实清楚，瀑拉谷公司应当支付其工伤保险待遇。瀑拉谷公司关于其与初翠玉不存在劳动关系、初翠玉已超过法定退休年龄而无法为其缴纳养老保险和工伤保险、不应支付初翠玉医疗费和相关工伤待遇费用的抗辩意见，于法无据，一审法院不予采信。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款规定：职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。本案中，唐茂松明确表示向初翠玉支付的66000元款项系用于支付初翠玉住院期间的医疗费，故该66000元款项应当在初翠玉实际产生的医疗费中扣除，初翠玉抗辩称该款项不应扣除的主张，于法无据，一审法院不予支持。故初翠玉主张瀑拉谷公司支付其2015年8月14日至2015年9月17日以及2016年4月9日至2016年4月13日期间的医疗费243552.58元，一审法院支持177552.58元，超出部分不予支持。关于初翠玉的工资，初翠玉和瀑拉谷公司对数额及发放方式有争议，但双方主张的工资数额均低于烟台市职工平均工资的60%，一审法院认为，依照《中华人民共和国工伤保险条例》（以下简称《工伤保险条例》）第六十四条的规定，初翠玉的工资应当按照烟台市职工平均工资的60%计算，2014年度为2629元/月（52582元/12个月×60%），瀑拉谷公司应按照《工伤保险条例》第三十五条的规定支付初翠玉一次性伤残补助金65725元（2629元×25个月）。烟台市劳动能力鉴定委员会对初翠玉工伤致残程度鉴定结论为贰级，生活自理障碍程度为生活大部分不能自理，自伤残鉴定做出次日起，瀑拉谷公司应依照《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条的规定支付初翠玉2017年4月至2017年6月的伤残津贴6704元（2629×85%×3）、生活护理费6386元（63869/12×40%×3）并自2017年7月起按月支付伤残津贴2235元（2629×85%）、生活护理费（按照烟台市上年度职工月平均工资的40%计算）。初翠玉未对仲裁裁决提起诉讼，视为认可全部裁决项；瀑拉谷公司未对仲裁裁决第五项提起诉讼，视为认可该裁决项，一审法院对该裁决项予以确认。仲裁裁决第二项一次性伤残补助金65575元，不高于工伤待遇标准，对该裁决项予以确认。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条，《中华人民共和国工伤保险条例》第十四条第（六）项、第三十四条、第三十五条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，于2018年8月10日判决：一、烟台瀑拉谷农业开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付初翠玉2015年8月14日至2015年9月17日及2016年4月9日至2016年4月13日期间医疗费177552.58元；二、烟台瀑拉谷农业开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付初翠玉一次性伤残补助金65575元；三、烟台瀑拉谷农业开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付初翠玉2017年4月至2017年6月期间伤残津贴6704元、生活护理费6386元；四、烟台瀑拉谷农业开发有限公司自2017年7月起按月支付初翠玉伤残津贴2235元（低于烟台最低工资标准的，按照烟台最低工资标准计算）及生活护理费（按照烟台市上年度职工月平均工资的40%计算）；五、驳回初翠玉的其他申诉请求。一审案件受理费减半收取计5元，由烟台瀑拉谷农业开发有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，初翠玉在瀑拉谷公司工作，下班途中发生交通事故，事实清楚。烟人社工伤案字（2015）020220号工伤认定决定书认定初翠玉系工伤且已生效。初翠玉工伤致残程度鉴定为贰级，瀑拉谷公司未为其缴纳工伤保险，应按照《工伤保险条例》的规定支付相关待遇。瀑拉谷公司关于初翠玉至瀑拉谷公司工作时已达到退休年龄及双方不形成劳动关系的主张，不能作为不支付工伤保险待遇的理由，瀑拉谷公司的上诉请求没有法律依据，本院不予支持。综上，瀑拉谷公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项及第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人烟台瀑拉谷农业开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 于 慧审判员 王家国审判员 衣振国二〇一九年五月十三日书记员 辛婷婷