福建省连江县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0122民初1787号 原告：汤清华，男，1976年8月24日出生，汉族，住福建省连江县。 委托诉讼代理人：张如海，福建天福律师事务所执业律师。 被告：朱土金，男，1975年3月27日出生，汉族，住福建省连江县。 被告：中国人民财产保险股份有限公司连江支公司，住所地：福建省连江县凤城镇816北路**。 代表人：方向军，系该支公司负责人。 委托诉讼代理人：吴新宇，系公司员工。 原告汤清华与被告朱土金、中国人民财产保险股份有限公司连江支公司（以下简称中国财保连江支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年4月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汤清华及其委托诉讼代理人张如海，被告朱土金、被告中国财保连江支公司的委托诉讼代理人吴新宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 汤清华向本院提出诉讼请求：判决中国人民财产保险股份有限公司连江支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内和根据商业三者险合同对汤清华经济损失218927.36元先行赔偿（精神抚慰金在交强险项下优先赔偿），仍不足部分由朱土金按该部分的60%予以赔偿。事实和理由：2018年7月2日7时15分，汤清华驾驶无牌号二轮电动自行车，沿敖江路由北往南行驶至连江县凤城镇文笔路与敖江路十字路口路段时，与沿敖江路由南往北且向右转弯的朱土金驾驶的车牌号为闽Ａ×××××的小型客车发生刮碰，致汤清华受伤，两车不同程度受损的交通事故。该事故经连江县公安局交通警察大队勘查认定，朱土金负事故同等责任，汤清华负事故同等责任。汤清华受伤后送连江县医院治疗，经诊断汤清华伤情为：1、右膝关节交叉韧带损伤；2、右膝半月板损伤；3、颅脑外伤、头皮挫伤；4、全身多处软组织挫伤。经检查治疗，住院16天，于2018年7月17日出院。出院医嘱：建议上级医院继续治疗，2018年7月18日汤清华入住福州市第二医院治疗，经诊断汤清华伤情为：1、韧带疾患（右膝前交叉韧带损伤）；2、半月板损伤（右膝半月板损伤）；3、软骨特指疾患（右膝软骨损伤）……。2018年7月19日经行“右膝关节镜下关节清理＋外侧半月板部分切除＋取腘绳肌腱前交叉韧带重建术”等治疗，住院6天，于2018年7月24日出院。出院医嘱：1、定期复查，门诊复查，定期换药；2、支具保护2个月；3、建议休息8个月；4、加强营养，加强护理；5、二期取内固定器……。汤清华出院后尚有门诊就诊。2019年1月25日经福建南方司法鉴定中心鉴定，汤清华损伤达十级伤残；护理期90日，营养期60日；劳动能力部分丧失。汤清华因此次交通事故造成经济损失有：医疗费66307.36元；住院伙食补助费720元（40元/天×6天＋30元/天×l6天），住院护理费3960元（180元/天×22天）；出院后护理费6120元（90元/天×68天）；误工费43200元（180元/天×240天）；交通费1000元；营养费2000元；残疾赔偿金77670元（其中残疾赔偿金17835元/年×20年×10%=35670元；抚养费15000元/年×28年×10%=42000元）；精神抚慰金5000元；鉴定费2600元；辅助器具费350元；内固定器材取出医疗费用约为10000元。以上共计218927.36元。汤清华上述经济损失，朱土金与中国人民财产保险股份有限公司连江支公司未予以赔偿。另，汤清华尚需定期门诊复查，不适随诊，保留后续治疗引起相关赔偿项目的诉权。综上所述，汤清华因此次交通事故造成重大经济损失，朱土金与中国人民财产保险股份有限公司连江支公司依法负有赔偿责任，据此起诉。 朱土金、中国财保连江支公司承认原告在本案中所主张的事实及伙食补助费720元部分诉讼请求，但认为:1、医疗费:医保63000元可以纳入保险理赔范围，其余非医保部分不应由保险公司承担；2、住院期间护理费应按159元×22天，出院护理费80元×30天；3、误工费，汤清华没有证据证明误工损失，应为159元×120天，天数最多不超过定残前一天为207天；4、交通费酌定500元；5、营养费酌定1000元；6、残疾赔偿金：对伤残等级无异议，农村标准无异议，应按照17821元的标准赔偿；7、被抚养人生活费，根据汤清华伤情，不认可丧失劳动能力，不同意给付，汤清华主张42000元的计算方式、数额不予认可，应为24406.9元，其中汤清华生育双胞胎抚养费为14943元/年×15年×10%=22414.5元，其他抚养人的抚养费已超出限额，不予计算；在事故发生后第15到16年这一年期内是抚养汤清华父母俩人，抚养费为14943元/年×1年×2人/3人×10%=996.2元；事故发生后第16年到18年两年内抚养的是汤清华母亲一人，抚养费为14943元/年×2年×1人/3人×10%=996.2元，以上共计24406.9元；8、精神损害抚慰金，因汤清华要求在交强险中优先赔偿，3000元较合理；9、残疾辅助器具费350元，在有相应正规票据支持下予以认可；10、后续治疗费，因汤清华并不确定具体花费的金额，待实际发生后再确认。以上损失在交强险限额内优先赔偿后，超出部分，保险公司按照60%比例在商业三者险中赔偿，诉讼费、鉴定费保险公司不予承担。 本院认为，朱土金、中国财保连江支公司承认汤清华在本案中所主张的事实及伙食补助费部分诉讼请求，故对汤清华主张的事实及伙食补助费部分诉讼请求予以确认。对于汤清华主张的其他各项具体损失认定如下:1、医疗费：其提供有福州市第二医院门诊病历、医疗费用发票、费用清单、医嘱单及连江县医院门诊票据、疾病证明书、费用清单、医嘱单等证据证明汤清华就诊治疗情况，其中连江县医院医疗费为6876.71元、福州第二医院医疗费为59430.65元，计66307.36元，本院予以确认；2、营养费：因医院医嘱注明加强营养，且鉴定部门鉴定营养期为60天，本院酌情认定为1000元；3、残疾赔偿金：汤清华定残时尚未达到60周岁，应赔偿20年，其伤残等级为10级，赔偿系数为10%，其户籍地址为连江县蓼沿乡杏林村，根据国家统计局统一制定的统计用区划和城乡划分代码数据，该地城乡分类代码为220，属农村区域，参照福建省2018年度农村居民人均可支配收入17821元/年标准计算，则其残疾赔偿金为35642元（17821元/年×20年×10%＝35642元），本院予以部分支持；4、被抚养人生活费：根据汤清华提交的户口簿及出生证等记载，其长子汤闽杰出生于2003年7月12日，双胞胎儿子汤赵云、汤赵鹏出生于2015年12月30日，在事故发生后定残时（即2019年1月25日）年纪分别为15岁零6个月和3岁零1个月，分别尚需抚养2年零6个月和14年零11个月；其父亲汤孟昌出生于1954年4月27日；母亲黄伙珠出生于1956年7月10日，在事故发生后定残时年纪分别为64岁零9个月和62岁零6个月，分别尚需赡养15年零3个月和17年6个月；同时根据汤清华夫妻2个抚养人及汤清华父母尚有2个子女，参照福建省2018年度农村居民人均消费性支出14943元/年标准计算，其长子汤闽杰的抚养费为14943／年÷12月×2年零6个月即30月×10%÷2人＝1867.88元、双胞胎儿子汤赵云、汤赵鹏的抚养费均为14943元／年÷12月×14年零11个月即179月×10%÷2人＝11144.99元，其父亲汤孟昌的赡养费为14943元／年÷12月×15年零3个月即183个月×10%÷3人＝7596.03元，母亲黄伙珠的赡养费为14943元／年÷12月×17年6个月即210月×10%÷3人＝8716.75元，5名被抚养人生活费获赔额为40470.64元，因被抚养人生活费最高额为298860元（14943元/年×20年＝298860元），并未超过该限额，汤清华主张42000元，本院予以部分支持，中国财保连江支公司的辩解，不予采纳；由于被抚养人生活费已被吸收到残疾赔偿金范围，故被抚养人生活费应计入残疾赔偿金，则残疾赔偿金总计为76112.64元；5、误工费：汤清华住院22天，出院时医院虽建议休息8个月，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”规定，其误工期计算至定残日前一天为208天，参照福建省2017年度农林牧渔业平均工资58068元/年标准计算为33090.81元（58068元/年÷365天×208天＝33090.81元），中国财保连江支公司的辩解予以部分采纳；6、护理费：根据鉴定汤清华的护理期为90天，参照福建省2017年度农林牧渔业平均工资58068元/年标准计算应为14318.14元（58068元/年÷365天×90天＝14318.14元），汤清华住院期间的护理费为3499.99元，其主张按180元计算为3960元，予以部分支持；出院后护理费，其主张按90元/日计算为6120元，系其自行行使处分权，可予以支持；7、精神损害抚慰金：汤清华因事故造成十级伤残，遭受了肉体和精神上的痛苦，本院酌定为5000元；8、交通费：根据汤清华前往福州治疗的情况，其虽未提供票据，但考虑到其确有实际发生及公平原则，酌情认定为500元；9、鉴定费：根据鉴定部门出具的票据，实际确有产生该项费用，其主张赔偿2600元，可予以支持；10、辅助器具费350元：其提交的虽系收款收据，但根据福州市第二医院出院医嘱“支具保护2个月”，确有必要购买护具，本院可酌情予以认定；后续治疗费尚未发生，可待实际发生后再行主张。为此，汤清华因此次交通事造成医疗费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、护理费、交通费、精神抚慰金、鉴定费等经济损失计195300.80元。因朱土金驾驶的闽Ａ×××××号小型普通客车在中国财保连江支公司投有机动车交通事故责任强制保险及商业险，且经连江县公安局交通警察大队勘查认定，朱土金负事故同等责任，其行为已构成侵权，而汤清华系驾驶无牌号二轮电动自行车，为此朱土金应承担60%的侵权损害赔偿责任，汤清华要求中国财保连江支公司在强制保险责任限额范围内及商业险范围内先行承担赔偿责任，精神抚慰金在交强险项下优先赔偿，可予以支持，则中国财保连江支公司应在交强险责任限额范围内先行承担赔偿责任，即应在伤残赔偿110000元限额项下赔偿精神抚慰金5000元、残疾赔偿金76112.64元、护理费9619.99元、交通费500元、辅助器具费350元、误工费18417.37元，计110000元；在医疗费用10000元赔偿限额项下赔偿汤清华医疗费10000元，合计120000元；余下医疗费56307.36元、营养费1000元、伙食补助费720元、鉴定费2600元、误工费14673.44元，计75300.80元，由中国财保连江支公司在商业险中按60%予以赔偿为45180.48元，两项合计应赔偿汤清华165180.48元。对于中国财保连江支公司提出非医保用药，其不予承担的辩解，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国保险法若干问题的解释（三）＞》第十九条“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超过基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超过部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。”的规定，其并无证据证明汤清华支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，为此本院不予采纳；对于其提出鉴定费不属其赔偿的辩解，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支出的必要、合理的费用，由保险人承担”，鉴定是查明受害人损失的必经程序，鉴定费用也必然产生，其应承担该鉴定费用，其辩解不予采纳。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国保险法若干问题的解释（三）＞》第十九条，福建省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第五十三条第一款第三项规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司连江支公司在机动车第三者责任强制保险限额项下赔偿汤清华精神抚慰金5000元、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）76112.64元、护理费9619.99元、交通费500元、辅助器具费350元、误工费18417.37元、医疗费10000元，合计120000元；在商业险中赔偿汤清华余下医疗费56307.36元、营养费1000元、伙食补助费720元、鉴定费2600元、误工费14673.44元，计75300.80元的60%即45180.48元，两项合计应赔偿汤清华165180.48元，款在本判决生效之日起10日内付清； 二、驳回汤清华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4583.91元，减半收取计2291.96元，由汤清华负担490.16元，由中国人民财产保险股份有限公司连江支公司负担1801.80元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审判员  陈崇忠 二〇一九年五月二十一日 书记员  陈 勍 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 1、《中华人民共和国侵权法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 2、《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 3、《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 4、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照《道路交通安全法》和《侵权责任法》的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 5、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国保险法若干问题的解释（三）＞》 第十九条保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超过基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超过部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。 6、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 7、福建省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法 第五十三条机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿。机动车所有人或者管理人未参加机动车交通事故责任强制保险的，由机动车所有人或者管理人承担相当于机动车交通事故责任强制保险责任限额部分的赔偿责任。对于超过限额的部分，由机动车一方承担赔偿责任；但有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，机动车一方按照以下规定承担赔偿责任： （一）非机动车驾驶人、行人负事故全部责任的，机动车一方承担不超过百分之十的赔偿责任； （二）非机动车驾驶人、行人负事故主要责任的，机动车一方承担百分之四十的赔偿责任； （三）非机动车驾驶人、行人负事故同等责任的，机动车一方承担百分之六十的赔偿责任； （四）非机动车驾驶人、行人负事故次要责任的，机动车一方承担百分之八十的赔偿责任； （五）机动车停放、临时停车没有违反道路交通安全法律、法规规定，与非机动车驾驶人、行人发生道路交通事故的，机动车一方不承担赔偿责任。 国家法律、法规另有规定的，从其规定。 8、《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条（申请执行提示）申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。