广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂02民终174号 上诉人（原审被告）：覃波生，男，1965年5月4日出生，汉族，住所地广西壮族自治区柳州市柳**。 委托诉讼代理人：黄斌，广西华尚律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：广西矿建集团有限公司，住所地广西壮族自治区柳州市柳州市柳**柳邕路**，统一社会信用代码：914502001986046260。 法定代表人：刘海蔚，该公司董事长。 委托诉讼代理人：伍定辉，该公司员工。 委托诉讼代理人：欧候革，该公司员工。 原审被告：林晓静，女，1965年2月6日出生，壮族，住，住所地广西壮族自治区南宁市/div> 委托诉讼代理人：黄斌，广西华尚律师事务所律师。 上诉人覃波生因与被上诉人广西矿建集团有限公司（简称矿建公司）、原审被告林晓静民间借贷纠纷一案，不服广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院（2017）桂0204民初2776号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。上诉人覃波生及其委托诉讼代理人黄斌，被上诉人矿建公司的委托诉讼代理人伍定辉、欧候革，原审被告林晓静的委托诉讼代理人黄斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人覃波生上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人矿建公司的全部诉讼请求，本案诉讼费用由被上诉人矿建公司承担。 事实和理由：一审法院认定事实错误。1.上诉人在一审答辩时，已明确陈述了大学毕业后即分配至被上诉人处工作至今的事实，并提交了相关任命书、职称资质证书等书面证据，被上诉人对这些证据的真实性没有异议，认可上诉人是被上诉人在册职工，双方存在劳动关系，但一审判决对此只字不提，属认定基本事实不清；2.一审判决对涉案《经营责任承包书》断章取义,根据《经营责任承包书》的约定，因项目产生的债务，首先由分公司承担责任，上诉人承担补充责任。被上诉人将分公司交由上诉人承包后并非撒手不管，而是在资金、技术、设备、人力等诸方面，均拥有无可置疑的管理权，特别是拥有资产收回权；3.本案涉案款项中，有四笔款项由被上诉人自己管理、控制，故上诉人仅同意以工程款予以清偿；另外三笔款项用于劳务支出，是上诉人承包的项目无法支付工资，被上诉人为解决民工闹事不得不承担的责任。 建设工程施工合同的承包人与其下属分支机构或在册职工签订合同，将承包的全部或部分工程承包给其下属分支机构或职工施工，并在资金、技术、设备、人力等方面给予支持的，可认定为企业内部承包合同，属建筑施工企业的一种内部经营方式，法律和行政法规对此并不禁止，而挂靠指没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义、低资质的施工企业借用高资质的建筑施工企业名义投标并签订《建设工程施工合同》，被挂靠单位除收取管理费外，对施工项目无实际管理权限。本案上诉人是被上诉人在册职工，被上诉人给予上诉人实际资金支持，故双方之间的关系是典型的内部承包合同关系，而非一审法院认定的挂靠关系。综上，上诉人认为，涉案款项多达七笔，时间跨度自长达七年之久，金额达四佰多万元，在前款未清偿的情况下，被上诉人不顾风险继续提供资金，不符合民间借贷的常理。上诉人在本案中向被上诉人“借款”仅是履行职务行为，案涉款项均用于上诉人自己承包的项目，故“借款”实为工程预付款，一审法院判决上诉人承担还款责任是错误的。 被上诉人矿建公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 原审被告林晓静述称，同意上诉人的上诉请求。 被上诉人矿建公司向一审法院起诉请求：1.请求判令覃波生、林晓静共同归还借款本金4,832,500元及利息2,851,300元；2.诉讼费用由覃波生、林晓静承担。 一审法院认定事实：2016年10月9日，矿建公司作为甲方与作为乙方（承包人）的覃波生签订一份《经营承包责任书》，该合同载明：“为提高经济效益，甲乙双方协商后决定由覃波生为承包责任人，对矿建公司第五工程公司实行经营承包。为明确双方责任、权利和义务，根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及其他相关法律、行政法规，特制定以下条款，供双方共同遵守。一、承包形式。乙方所承包的分公司在甲方资质允许的范围内从事施工活动，依法经营、自主管理、自负盈亏、超支自负、确保上缴，乙方承担或自筹所承包分公司经营过程中所需资金……二、承包期限。承包期暂定三年，自2016年1月1日起至2018年12月31日止，期满后可根据乙方要求和具体情况另行续签……三、上缴费用及相关规定。1.承包期间乙方按第五工程公司年度完成施工产值的一定比例上缴承包经营综合管理费（该费用不含任何税费）……2.承包期满若不续签合同，承包分公司承接的工程尚未竣工，则延期所完成的产值，按1.2%上缴综合管理费……8.在承包经营期间，承包分公司自行承担对外经营活动所涉及的相关费用或罚款、赔偿以及所产生的对外债务。如甲方先对外承担了上述费用、罚款、赔偿和债务的，则甲方有权向乙方进行追偿，乙方应赔偿给甲方……四、工程质量……五、安全生产及文明施工……六、财务管理。l．乙方须遵守国家财经规定和甲方各项财务制度、保证承包经营期间向甲方提供的所有账务核算票据均为真实、合法有效的，一经发现有违法票据的，乙方应承担相应的法律责任及经济处罚，且不因时间关系而免除。2．按时缴纳甲方未代扣部分的各项税费，一经发现乙方有偷、漏税的违法行为，乙方应承担相应的法律责任，且不因时间关系而免除。3．工程项目资金严格按‘矿建字［2012］21号’《广西矿建集团有限公司工程项目财务管理实施办法》执行。为方便乙方开展业务工作，外地项目甲方根据乙方需要另设专用账户双方共管，所有工程款须转入该账户，并严格按甲方规定核算办法进行核算，甲方定期检查乙方财务收支情况，确保工程款专款专用。4．责任承包期间，工程施工的保证金、垫资款、办理开工许可证、工程投标以及工程履约担保等费用均由乙方自行解决，所发生的债权、债务由乙方自负。用于工程施工中的所有保证金、垫支款等其经营风险均由乙方承担。若因资金或其他原因无力履行项目各项合同条款，造成中途停工、停建或退场，由此造成的违约责任和损失赔偿、费用支出均由乙方承担，导致甲方先行赔付的，甲方有权向乙方进行追偿。5.乙方用于工程施工的保证金及垫资款等，应先存入公司账户，然后按相关手续办理支付。6.每项工程竣工资料完善归档后，才能办理工程财务决算……七、甲方权利、义务……八、乙方权利、义务……九、其他管理规定……十、违约责任……十一、其它：1．本承包责任书未尽事宜，双方协商后另行签订补充规定，补充规定与本责任书具有同等法律效力。2．乙方向甲方提供有效身份证复印件一份作为本责任书的组成部分。3．本责任书一式肆份，甲乙双方各执两份，自双方签字盖章后生效，至甲乙双方履行全部责任义务后失效（第五条第4点除外）”。 2011年1月28日，广西公司作为甲方与作为乙方的五分公司覃波生签订一份《资金有限使用合同》，该合同载明：“为满足乙方的短期资金需求，促进公司发展，经甲乙双方平等协商，达成以下条款：（一）甲方提供资金2,000,000元供乙方使用。（二）乙方使用甲方资金的期限为2个月，即从2011年1月28日起到2011年3月28日止。（三）财务综合费用率1、上述规定借款期限内按2%；2、超过上述规定借款期限内但在一个月内的按4%，在一个月以上按6%。（四）乙方同意用其承包的工程项目工程款（含：通达一品世家工程）作为使用甲方资金的保证金，乙方若不能按期归还甲方资金并支付甲方资金占用费，甲方可直接从其承包的工程项目工程款款项中扣收。（五）乙方归还甲方资金从乙方其承包工程项目的工程款（含：通达一品世家工程）款项中扣收。上述合同签订后，矿建公司财务部于2011年1月28日出具一份《借款列账通知》载明：“项目会计，五分公司（覃波生）向总公司申请借项目流动资金人民币贰佰万元整（￥2,000,000.00元）。经公司领导审批，现已同意借款，请项目会计做好资金转列账手续，并严格按照项目资金使用流程请拨该项目资金，特此通知。”覃波生以项目负责人的身份在该借款列账通知上签字。2011年1月29日，矿建公司向广西金雨伞防水装饰有限公司柳州分公司支付“通达一品世家工程防水工程款”200,000元。2011年1月30日，矿建公司向柳州市华发建筑材料经营部转账100,000元、向柳江县汉科建筑材料租赁站转账50,000元、向柳州市方创线缆有限责任公司支付200,000元、向柳州市坤兴物资有限责任公司支付200,000元、向罗跚支付1,350,000元。上述款项中矿建公司均有“请（借）款单”以及“进账单”，该“请（借）款单”中覃波生以部门领导的身份签字。 2011年3月31日，广西公司作为甲方与作为乙方的五分公司覃波生签订一份《资金有限使用合同》，该合同载明：“为满足乙方的短期资金需求，促进公司发展，经甲乙双方平等协商，达成以下条款：（一）甲方提供资金1,000,000元供乙方使用。（二）乙方使用甲方资金的期限为1个月，即从2011年4月1日起到2011年5月1日止。（三）财务综合费用率1、上述规定借款期限内按2%；2、超过上述规定借款期限内但在一个月内的按4%，在一个月以上按6%。（四）乙方同意用其承包的工程项目工程款作为使用甲方资金的保证金，乙方若不能按期归还甲方资金并支付甲方资金占用费，甲方可直接从其承包的工程项目工程款款项中扣收。（五）乙方归还甲方资金从乙方其承包工程项目的工程款款项中扣收。上述合同签订后，矿建公司财务部于2011年3月31日出具一份《借款列账通知》载明：“项目会计，五分公司（覃波生）向总公司申请借项目流动资金人民币壹佰万元整（￥1,000,000.00元）。经公司领导审批，现已同意借款，请项目会计做好资金转列账手续，并严格按照项目资金使用流程请拨该项目资金，特此通知。”覃波生以项目负责人的身份在该借款列账通知上签字。2011年3月31日，矿建公司向柳州市坤兴物资有限责任供水管支付“通达一品世家工程钢材款”1,000,000元。上述款项中矿建公司有“请（借）款单”以及“进账单”，该“请（借）款单”中覃波生以部门领导的身份签字。 2016年2月5日，广西公司作为甲方与作为乙方的覃波生签订一份《借款合同》，合同约定乙方向甲方借款1,000,000元，借款期限自2016年2月5日起至2016年4月4日止，借款期限内利息月利率为2.5%，逾期按双倍利息计算（本金＋利息）。甲方通过转账方式向乙方发放借款，乙方同意将借款发送至以下账户：户名为蒋磊，开户行为兴业银行柳州分行，账号为：62×××10，转款金额为1,000,000元。同日，矿建公司作出《借款列账通知》载明：项目会计，覃波生向总公司申请借项目流动资金人民币1,000,000元。经公司领导审批，现已同意借款，请项目会计做好资金转列账手续，请款付入以下账户：户名为蒋磊，开户行为兴业银行柳州分行，账号为：62×××10，转款金额为1,000,000元。请严格按照项目资金使用程序请拨该项目资金。覃波生以项目负责人的身份在该通知上面签字。同日，矿建公司通过网上银行向蒋磊名下转入1,000,000元。 2017年1月6日，矿建公司作出《借款列账通知》载明：项目会计，覃波生向总公司申请借项目流动资金人民币32,500元。经公司领导审批，现已同意借款，请项目会计做好资金转列账手续，请款付入以下账户：户名为柳州市社会保险事业管理局基金收入户，开户行为柳州银行营业部，账号为：70×××62，转款金额为32,500元。请严格按照项目资金使用程序请拨该项目资金。覃波生以项目负责人的身份在该通知上面签字。同日，矿建公司通过银行向柳州市社会保险事业管理局基金收入户转入32,500元。 2017年1月26日，覃波生以借款人的名义向矿建公司出具《特别借款申请》，载明：为支付农民工工资回家过年，特申请向总公司借款200,000元，待有工程款回即归还，利息按2%计（月息）。后矿建公司作为甲方与作为乙方的覃波生签订一份《借款合同》，合同约定乙方向甲方借款200,000元，借款期限自2017年1月26日起至2017年2月26日止，借款期限内利息月利率为2%。甲方通过转账方式向乙方发放借款。同日，矿建公司作出《借款列账通知》载明：项目会计，覃波生向总公司申请借项目流动资金人民币2,000,000元。经公司领导审批，现已同意借款，请项目会计做好资金转列账手续，请款付入以下账户：户名为罗跚，开户行为农业银行柳州城中支行，账号为：62×××68，转款金额为200,000元。请严格按照项目资金使用程序请拨该项目资金。覃波生以项目负责人的身份在该通知上面签字。同日，矿建公司通过网上银行向罗跚名下转入200,000元。 2017年7月3日，矿建公司作为甲方与作为乙方的覃波生签订一份《借款合同》，合同约定乙方向甲方借款200,000元，借款期限自2017年7月3日起至2017年9月2日止，借款期限内利息月利率为2%。甲方通过转账方式向乙方发放借款。同日，矿建公司作出《借款列账通知》载明：项目会计，覃波生向总公司申请借项目流动资金人民币2,000,000元。经公司领导审批，现已同意借款，请项目会计做好资金转列账手续，请款付入以下账户：1、户名为陈松云，开户行为农业银行柳州东环支行龙晶分理处，账号为：62×××71，转款金额为120,000元。2、户名为戚胜壮，开户行为中国建设而银行航银路支行，账户为：62×××04，转账金额为80,000元。请严格按照项目资金使用程序请拨该项目资金。覃波生以项目负责人的身份在该通知上面签字。2017年7月4日，矿建公司通过银行向陈松云名下转入120,000元、向戚胜壮名下转入80,000元。 2017年7月21日，矿建公司广西矿建集团有限公司作为甲方与作为乙方的覃波生签订一份《借款合同》，合同约定乙方向甲方借款400,000元，借款期限自2017年7月27日起至2017年9月21日止，借款期限内利息月利率为2%。甲方通过转账方式向乙方发放借款，乙方指定将借款发送至以下账户：户名为广西柳州市人福劳务有限公司，开户行为柳州银行五里卡支行，账号为70×××67。矿建公司作出《借款列账通知》载明：项目会计，覃波生向总公司申请借项目流动资金人民币4,000,000元。经公司领导审批，现已同意借款，请项目会计做好资金转列账手续。请严格按照项目资金使用程序请拨该项目资金。覃波生以项目负责人的身份在该通知上面签字。2017年7月24日，矿建公司通过银行向广西柳州市人福劳务有限公司名下转入400,000元。 2016年5月20日，覃波生对于2011年1月28日签订的借款合同出具了《债权债务确认书》，该确认书载明：乙方覃波生向甲方广西矿建集团有限公司借款2,000,000元，截止至2016年5月19日，已经偿还管理费1,766,500元、尚欠本金2,000,000元、资金占用费782,400元，合计2,782,400元，乙方保证于2016年7月31日前还清上述借款以及资金占用费。覃波生在该确认书上注明：对借款本金无异议，予以确认，至于利息计算和本人与公司经济往来进一步核实后确认。同日，覃波生作为乙方再次与作为甲方的矿建公司就2011年3月31日的借款1,000,000元出具《债权债务确认书》，确认书载明：截止2016年5月19日，已经偿还管理费500,000元、尚欠本金1,000,000元、资金占用费733,200元，合计1,733,200元，乙方保证于2016年7月31日前还清上述借款以及资金占用费。覃波生在该确认书上注明：对借款本金无异议，予利息计算核实后后确认。后矿建公司与覃波生再次就2016年2月5日金额为1,000,000元的借款进行确认，出具《债权债务确认书》，确认书载明：截止2016年5月19日，尚欠本金1,000,000元、资金占用费87,300元，合计1,087,300元，乙方保证于2016年7月31日前还清上述借款以及资金占用费。覃波生在该确认书上注明：对借款本金无异议，予利息计算核实后后确认。 庭审中，覃波生述称本案涉及的款项不是借款，而是工程款，建筑行业的惯例都将工程款以借款形式体现，其代表矿建公司下属的第五工程公司，对分支部门进行承包，并从工程项目收益中获得收益。矿建公司表示覃波生仅支付利息2,266,500元。 一审法院认为，根据当事人的陈述、举证及诉辩意见，本案的争议焦点为：一、因本案款项发生的纠纷是属于民间借贷纠纷还是建设工程承包合同纠纷；二、如何确定本案款项的实际发生数额、是否偿还。 对于焦点一，即因本案款项发生的纠纷是属于民间借贷纠纷还是建设工程承包合同纠纷的问题。一审法院认为： 第一，根据矿建公司提交的《经营承包责任书》、双方一致的认可以及工程项目往来款，矿建公司与覃波生之间的承包关系是事实存在的。但是，矿建公司与覃波生之间的承包责任书明确载明，在承包关系中覃波生是自负盈亏，自筹资金，这说明两者是独立的主体，双方之间的承包关系并不包括提供资金的关系。 第二，覃波生与矿建公司签订《资金有限使用合同》、《借款合同》以及被告向矿建公司出具的《债权债务确认书》所约定的款项使用费名称为借款，且其中不但反复确认为借款，而且收费计算方式也是按资金数额、固定的使用期限、固定的比率进行，其收取的计算基数、期限、计算比例均符合民间借贷的利息计算法律特征。同时，借款合同所约定的管理费利率与承包合同约定的管理费收费比例完全不一致，发生时间不一致，还款期限与承包管理费结算期限也均完全不对应。本案款项与工程施工的数量、进度、承包期等完全没有任何关联性，也没有按承包关系结算本案款项的任何证据。所以，本案款项具有完整独立的民间借贷特征。 第三，本案《资金有限使用合同》、《借款合同》中覃波生以工程款资金使用为由向矿建公司借款，在《经营承包责任书》中覃波生对矿建公司第五工程公司实行经营承包，本案矿建公司与覃波生之间实为覃波生使用矿建公司的资质名义进行挂靠承包的关系，在该类法律关系中虽然使用了矿建公司分公司名义（并未登记注册的），但双方都是独立法律主体，所以，既存的承包关系以及使用承包分公司名义向矿建公司借款，并不影响借款法律关系的判断。同时，虽然《资金有偿使用合同》、《借款合同》约定了款项用途是为了满足覃波生的施工资金需求，促进公司发展，覃波生不按期还款，矿建公司有权从工程款中扣收欠款，实际上部分款项也是根据覃波生要求进入承包的工程项目。但是，这些明显属于用款目的、还款方式、借款人的指示付款而已。在是否存在民间借贷法律关系的判断中，这些方面并不足以影响法律关系本身的认定。 所以，综上所述，因为本案款项发生的纠纷应当属于民间借贷纠纷。 对于焦点二，即如何确定本案款项的实际发生数额、是否偿还的问题。一审法院认为，覃波生分别于2011年1月28日、2016年3月31日、2016年2月5日、2017年1月6日、2017年1月26日、2017年7月3日、2017年7月21日向矿建公司借款2,000,000元、1,000,000元、1,000,000元、32,500元、200,000元、200,000元、400,000元，有矿建公司与覃波生签订的《资金有限使用合同》、《借款合同》、请款单、进账单以及《债权债务确认书》予以确认，一审法院对于上述借款金额予以确认。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条的规定：具有下列情形之一，可以视为具备《中华人民共和国合同法》第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件：（一）以现金支付的，自借款人收到借款时；（二）以银行转账、网上电子汇款或者通过网络贷款平台等形式支付的，自资金到达借款人账户时；（三）以票据交付的，自借款人依法取得票据权利时；（四）出借人将特定资金账户支配权授权给借款人的，自借款人取得对该账户实际支配权时；（五）出借人以与借款人约定的其他方式提供借款并实际履行完成时。矿建公司在上述七笔借款中实际完成转账的时间分别为2011年1月30日、2011年3月31日、2016年2月5日、2017年1月6日、2017年1月26日、2017年7月4日、2017年7月24日，故一审法院按照矿建公司转账完成的时间确认各合同生效的时间。由于覃波生没有提交证据证明其已经实际偿还了上述借款本金，故对于矿建公司诉请覃波生偿还上述借款本金的诉讼请求，一审法院予以支持。 对于矿建公司诉请的利息，矿建公司、覃波生在《资金有限使用合同》、《借款合同》均载明了借款期内按照月利率2.5%收取管理费或按照2%支付利息，双方约定的管理费实质为对利息的约定。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款关于“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”的规定，对于双方约定月利率超过2%的部分，一审法院不予支持。现矿建公司自认覃波生已经支付借款利息共计2,266,500元，应首先折扣2011年1月30日借款金额为2,000,000元的利息。经折算，覃波生支付利息共计1724天，即支付至2015年10月18日。矿建公司现诉请从2015年10月25日开始支付利息，属于其对自己诉讼权利的合理处分，一审法院予以支持。 故覃波生向矿建公司支付的利息分别为：1.2011年1月30日的借款利息以2,000,000元为本金，月利率按2%计算，从2015年10月25日开始计算至本案判决生效时止；2.2011年3月31日的借款利息以1,000,000元为本金，月利率按2%计算，从2013年4月1日开始计算至本案判决生效时止；3.2016年2月5日的借款利息以1,000,000元为本金，月利率按2%计算，从2016年2月5日开始计算至本案判决生效时止；4.2017年1月6日的借款利息以32,500元为本金，月利率按2%计算，从2017年1月6日开始计算至本案判决生效时止；5.2017年1月26日的借款利息以200,000元为本金，月利率为2%，从2017年1月26日开始计算至本案判决生效时止；6.2017年7月4日的借款利息以200,000元为本金，月利率为2%，从2017年7月4日开始计算至本案判决生效时止；7.2017年7月24日的借款利息以400,000元为本金，月利率为2%，从2017年7月24日开始计算至本案判决生效时止。 对于林晓静的责任，矿建公司主张覃波生与林晓静为夫妻关系，本案债务发生在夫妻关系存续期间，应为夫妻共同债务，但矿建公司没有提交任何证据证明二覃波生为夫妻关系，故对于矿建公司的该项诉请，一审法院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条、第二十六条第一款规定，一审法院判决：一、覃波生向广西矿建集团有限公司偿还2011年1月30日的借款本金2,000,000元并支付利息（利息以2,000,000元为本金，月利率按2%计算，从2015年10月25日开始计算至本案判决生效时止）；二、覃波生向广西矿建集团有限公司偿还2011年3月31日的借款本金1,000,000元并支付利息（利息以1,000,000元为本金，月利率按2%计算，从2013年4月1日开始计算至本案判决生效时止）；三、覃波生向广西矿建集团有限公司偿还2016年2月5日的借款本金1,000,000元并支付利息（利息以1,000,000元为本金，月利率按2%计算，从2016年2月5日开始计算至本案判决生效时止）；四、覃波生向广西矿建集团有限公司偿还2017年1月6日的借款本金32,500元并支付利息（利息以32,500元为本金，月利率按2%计算，从2017年1月6日开始计算至本案判决生效时止）；五、覃波生向广西矿建集团有限公司偿还2017年1月26日的借款本金200,000元并支付利息（利息以200,000元为本金，月利率为2%，从2017年1月26日开始计算至本案判决生效时止）；六、覃波生向广西矿建集团有限公司偿还2017年7月4日的借款本金200,000元并支付利息（利息以200,000元为本金，月利率为2%，从2017年7月4日开始计算至本案判决生效时止）；七、覃波生向广西矿建集团有限公司偿还2017年7月24日的借款本金400,000元并支付利息（利息以400,000元为本金，月利率为2%，从2017年7月24日开始计算至本案判决生效时止）；八、驳回矿建公司广西矿建集团有限公司的其他诉讼请求。案件受理费65,587元（矿建公司已预交），由覃波生负担。 二审期间，双方当事人均未提交新的证据。 对一审法院已查明的事实，双方当事人无异议，但上诉人与原审被告认为一审法院遗漏查明上诉人是被上诉人员工、双方存在劳动关系的事实；另外，一审法院在引用《经营责任承包书》时遗漏关键的第三、五、七、八、九条的内容，从而导致对本案定性产生影响。 对上诉人与原审被告主张的事实异议，经本院审理查明，一、双方的《承包经营责任书》第三条是关于上诉人按施工产值比例向被上诉人上缴管理费的约定，以及上诉人承包的第五公司自行承担对外经营活动的费用和罚款、赔偿等责任，一审法院已在“三、上缴费用及相关规定……”部分作了查明。上诉人主张该事实异议不成立；二、《承包经营责任书》第五条是关于安全生产及文明施工的约定，该约定是对由上诉人最终承担赔偿、行政处罚责任的重申；三、《承包经营责任书》七，八，九条是关于承包期间上诉人与被上诉人之间权利义务的约定，双方约定工程施工过程中发生的购销合同、劳务合同、施工合同造成的纠纷或诉讼处理，被上诉人协助上诉人进行，并再次重申所发生的费用由上诉人负担，由于上述合同内容与一审法院已查明的事实并无二致，仅存在表述上的差异，上诉人与原审被告认为一审法院因遗漏查明上述事实才导致定性错误不成立，本院不予支持。综上，上诉人与原审被告主张的事实异议不成立。一审法院法院查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，本案当事人的争议焦点在于：如何认定案涉款项的性质，是否是被上诉人向上诉人提供的借款。 首先，在同一案件事实中，如不同的法律关系并不冲突的，不影响多种不同的法律关系同时存在。根据上诉人的主张，其陈述的关于与被上诉人之间的法律关系有二：劳动关系和承包关系。前者是员工受雇于用人单位，为用人单位付出劳动，用人单位支付劳动报酬，双方当事人存在管理与被管理的关系。后者是平等主体之间的合同关系，两种完全不同的法律关系，决定了二者能同时并存，劳动者雇员身份的存在，并不妨碍与雇主签订承包合同，故上诉人是否是被上诉人的员工，对本案定性并无影响。 其次，本案中，虽然上诉人向被上诉人借款时在外观上使用了被上诉人的第五分公司名义，但第五分公司并未经工商注册登记，双方既没有约定最终因施工产生的一切权利、义务由被上诉人享有和承担，也没有约定上诉人在《经营承包责任书》中的利益仅为享有的劳动报酬，即工资，故上诉人使用被上诉人五分公司的名义所为的行为并非是履行职务。结合双方之间的《经营承包责任书》关于各自权利义务的分析，双方之间的关系是：上诉人使用被上诉人的资质施工、享有工程利益，上诉人自行承担施工中材料采购、民工工资、民事赔偿、行政处罚等法律责任，接受被上诉人的管理并向被上诉人支付管理费，但该管理费属于《经营承包责任书》的标的物，与本案争议的款项并不相同。在履行《经营承包责任书》中，上诉人与被上诉人的法律地平等，而本案的涉案款项又系因履行承包合同在施工过程中向被上诉人寻求资金支持所借，故借贷关系与《经营承包责任书》体现的承包关系亦不冲突。关于争议的款项，外观上，每笔款项上诉人均使用了“资金有偿使用合同”、“借款合同”等“借”的形式，实质上，各笔款项根据上诉人的指示支付给了材料供应商和民工，但此仅为支付方式不同于日常民间借贷的简易交付而已。事后，上诉人又对每一笔借款的本息以债权债务确认书形式进行了确认且偿还过部分借款，具备“借”的实质。故本案争议款项无论从形式上还是实质上均为借款，一审法院判决上诉人向被上诉人偿还借款并支付利息正确。 综上所述，上诉人覃波生的上诉请求不成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费65587元（上诉人覃波生已预交），由上诉人覃波生负担。 本判决为终审判决。 审判长  周慧冰 审判员  朱立志 审判员  余 深 二〇一九年六月四日 书记员  韦霁芸