甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）甘01民初1043号原告李沅，曾用名李源，男，汉族，1962年12月5日出生，户籍所在地广东省深圳市罗湖区，现住甘肃省兰州市七里河区。委托诉讼代理人王斌，施瑞，甘肃东方人律师事务所律师。被告：甘肃金色阳光实业发展有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区临夏路**沛丰大厦******。法定代表人：刘改生，该公司执行董事兼经理。被告王芳，女，汉族，1979年5月8日出生，住甘肃省兰州市城关区。被告崔振兴，男，汉族，1978年12月29日出生，住甘肃省兰州市城关区。委托诉讼代理人张彤，甘肃致中律师事务所律师。原告李沅诉被告甘肃金色阳光实业发展有限公司（以下简称：金色阳光公司）、王芳、崔振兴民间借贷纠纷一案。本院于2018年9月6日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告李沅及诉讼代理人王斌、施瑞，被告崔振兴的诉讼代理人张彤到庭参加了诉讼；被告金色阳光公司、王芳经本院依法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告李沅向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告金色阳光公司、王芳、崔振兴共同偿付原告借款1740万元，并支付前述款项利息608.4万元（按借款本金1170万元，自2016年6月24日起至2018年8月23日止，按月利率2%计算），合计2348.4万元，及自2018年8月24日起至付清之日的利息(按月利率2%计算)；2、请求依法判令原告李沅对被告王芳质押的被告金色阳光公司33%股权及其派生权益享有优先受偿权；3、依法判令被告承担本案诉讼费，保全费、保全担保费、律师费等全部诉讼费用。事实与理由：因需资金周转，被告崔振兴作为甘肃天佑公路建筑工程有限公司（以下简称：天佑公路公司）的法定代表人向原告李沅提出借款1000万元。原告李沅于2015年11月25日向被告崔振兴的天佑公路公司支付借款1000万元。被告崔振兴收到借款后，授权张可铨代表天佑公路公司于2015年11月26日与原告李沅签订《借款合同》，约定：天佑公路公司向原告李沅借款1000万元整，日利率为0.1%，在借款期限内，该利率保持不变。借款期限为120天。天佑公路公司提供原告认可的证人王某、李某。当天张可铨代表天佑公路公司向原告李沅出具了借款1000万元，期限一个月的《借条》、《收条》。保证人王某、李某签字确认并出具担保函。1000万元借款期限快到时，被告崔振兴又提出借款300万元。原告李沅2015年12月10日便将仅有的170万元汇款被告崔振兴指定的张涛账户中。被告崔振兴作为兰州亿泰隆商贸有限公司（以下简称：亿泰隆公司）的法定代表人收到借款后，授权高詹代表亿泰隆公司在2015年12月10日与原告李沅签订《借款合同》，约定亿泰隆公司向原告李沅借款184.28万元整（本金170万元，利息14.28万元)，日利率为0.1%，在借款期限内，该利率保持不变。借款期限为28天。亿泰隆公司仍然提供原告认可的保证人王某。当天高詹代表亿泰隆公司向原告出具了借款184.28万元，期限28天《借条》、《收条》。保证人王某签字确认并出具担保函。截止2016年6月24日被告崔振兴及天佑公路公司、亿泰隆公司在借款本息累计1740万元。到期无法偿还情况下，被告崔振兴提出将全部债务(借款本息1740万元)转入由其实际控制的被告金色阳光公司名下。被告王芳同意后，2016年6月24日被告金色阳光公司与原告李沅签订《借款合同》，约定：被告金色阳光公司向原告李沅借款1740万元整，日利率为0.1%，借款期限4个月自2016年6月24日至2016年10月23日。用被告金色阳光公司股权的33%质押评估值为1675万元。借款到期后，被告金色阳光公司未按时还清本息，原告李沅有权要求被告金色阳光公司承担借款的违约金200万元。借款合同还约定，原告为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、评估费、拍卖费、公告费、律师费等）均由被告金色阳光公司承担。被告王芳（崔振兴的妻子，时任法定代表人）签字确认，并出具借款1740万元，期限3个月，利率0.1%的《借条》。被告王芳及崔振兴为了保证原告李沅资金安全，同日原告李沅与被告王芳签订了《股权质押合同》，被告王芳以自己持有的被告金色阳光公司33%股权为原告李沅设立了股权质押担保，并于2016年7月14日在甘肃股权交易中心股份有限公司办理股权处置冻结登记（甘股交股质冻字(2016）288号），冻结被告王芳在被告金色阳光公司股权数额1675万元。2017年4月8日，原告李沅与被告王芳、崔振兴签订《协议书》，确认截止2016年6月24日被告崔振兴尚未偿还的借款本息共计1740万元。并约定：将王芳、崔振兴所持股权中的35%变更登记至原告李沅名下。王芳、崔振兴承诺自股权变更登记完成之日起8月内将回购上述股权，同时约定回购价为2500万元。由于种种原因，《协议书》未能实际履行。时至今日，借款期限已过，经原告李沅多次催告，三被告以种种理由进行推脱，致使原告李沅借款本息至今无法收回。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求法院判如所请。被告崔振兴辩称：１.本案的借款实际金额只有1170万元，被告方已经还款100万元本金,请求法庭查证具体的借款数额；原告方主张的利息过高，所以应由法院判决利息。２.李沅主张的依法判令对王芳质押的金色阳光公司33%股权及其派生权益享有优先受偿权的诉讼请求，已经在向兰州市城关区人民法院提出诉讼后，由兰州市城关区人民法院作出的（2017）甘0102民特4号裁定驳回该项请求；且我方认为应该由金色阳光实业公司的股东大会决定，不能由法定代表人王芳决定，在2017年10月金色阳光公司的法定代表人就已经进行了变更，王芳的行为不能代表整个公司的行为。３.崔振兴在本案中只担任天佑公司和亿泰隆公司的法定代表人，不能以实际控制人的身份承担责任，借款合同中的签字均是张可铨、高詹签字，是否是崔振兴授权的，没有证据证明。被告金色阳光、王芳缺席未答辩。当事人围绕诉讼请求已依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告李沅为支持其诉讼请求，提交了以下五组证据：【第一组】《借款合同》《借条》《担保函》《收条》《汇款凭证》《企业信用信息报告》；证明因需资金周转，被告崔振兴作为天佑公路公司法定代表人向原告李沅提出借款1000万元。原告李沅于2015年11月25日向被告崔振兴的天佑公路公司支付借款1000万元。被告崔振兴收到借款后，授权张可铨代表天佑公路公司于2015年11月26日与原告李沅签订《借款合同》，约定：天佑公路公司向原告李沅借款1000万元整，日利率为0.1%，在借款期限内，该利率保持不变。借款期限为120天。天佑公路公司提供原告认可的保证人王某、李某。当天张可铨代表天佑公路公司原告李沅出具了借款1000万元，期限一个月的《借条》和收到款项的《收条》。保证人王某、李某签字确认并出具担保函的事实。【第二组】《借款合同》《借条》《担保函》《永登金穗粮食贸易有限公司收条》《汇款凭证》《企业信用信息报告》；证明1000万元借款期限快到时，被告崔振兴又提出借款300万元。原告李沅于2015年12月10日便将仅有的170万元汇款至被告崔振兴指定的张涛账户中。被告崔振兴收到借款后，授权高詹代表亿泰隆公司在2015年12月10日与原告李沅签订《借款合同》，约定亿泰隆公司向原告李沅借款184.28万元整（本金170万元，利息14.28万元），日利率为0.1%，在借款期限内，该利率保持不变，借款期限为28天。亿泰隆公司仍然提供原告认可的保证人王某。当天高詹代表亿泰隆公司向原告出具了借款184.28万元，期限28天《借条》、《收条》。保证人王某签字确认并出具担保函的事实。【第三组】《借款合同》《借条》《股权质押合同》《股权出质冻结证明》《企业信用信息报告》；证明截止2016年6月24日被告崔振兴及天佑公路公司、亿泰隆公司在借款本息累计1740万元，到期无法偿还的情况下，被告崔振兴提出将全部债务(借款本息1740万元)转入由其实际控制的被告金色阳光公司名下。被告王芳同意后，2016年6月24日被告金色阳光公司与原告李沅签订《借款合同》，约定:被告金色阳光公司向原告李沅借款1740万元整，日利率为0.1%，借款期限4个月自2016年6月24日至2016年10月23日。用被告金色阳光公司33%的股权质押，评估值为1675万元。借款到期后，被告金色阳光公司未按时还清本息，原告李沅有权要求被告金色阳光公司承担借款的违约金200万元。借款合同还约定，原告为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、评估费、拍卖费、公告费，律师费等）均由被告金色阳光公司承担。被告王芳（崔振兴的妻子、时任法定代表人）签字确认，并出具借款1740万元，期限3个月，利率0.1%的《借条》。为保证原告李沅资金安全，同日原告李沅与被告王芳签订了《股权质押合同》，被告王芳以自己持有的被告金色阳光公司33%股权为原告李沅设立了股权质押担保，并于2016年7月14日在甘肃股权交易中心股份有限公司办理股权处置冻结登记（甘股交股质冻字(2016)288号），冻结被告王芳在被告金色阳光公司股权数额1675万元的事实。【第四组】《协议书》；证明2017年4月8日，原告李沅与被告王芳、崔振兴签订《协议书》，确认截止2016年6月24日被告崔振兴尚未偿还的借款本息共计1740万元。并约定：将王芳、崔振兴所持股权中的35%变更登记至原告李沅名下。王芳、崔振兴承诺自股权变更登记完成之日起8月内将回购上述股权，同时约定回购价为2500万元。由于种种原因，《协议书》未能实际履行的事实。【第五组】委托代理合同、诉讼费、保全费、律师费、公告费等发票；证明李沅为实现上述债权所预支的费用。被告崔振兴对原告提交前三组证据的真实性无异议，对其证明目的均有异议：认为第一组证据中崔振兴并未委托张可铨代签书写借款合同、借条、收条等。1000万元借款系天佑公路公司收到，并非崔振兴；第二组证据中的借款合同、借条、收条等均是亿泰隆公司的行为，借款是否收到崔振兴对此不知情；第三组证据王芳虽作为金色阳光公司股东，但不能代表金色阳光公司，未经股东大会决定所签的股权质押合同是无效的；对第四组证据的真实性及证明目的均无异议；对第五组证据中诉讼费、保全费的真实性及证明目的无异议，但认为担保费用应按照收费标准计算收取。被告崔振兴为支持其抗辩主张提交的证据：1、兰州市城关区人民法院作出的（2017）甘0102民特4号民事裁定；证明根据原告主张的第二项诉讼请求，在2017年兰州市城关区人民法院就已经对该事实驳回的裁定。2、银行往来凭证；证明已向原告还款100万元本金的事实。被告金色阳光、王芳未提交证据。原告李沅对被告崔振兴提交证据质证认为：对第一份证据的真实性无异议，当时是为了实现担保物权所提起的诉讼，兰州市城关区人民法院审查后认为借款合同是否实际履行需要通过诉讼后认定，与现在所诉请的第二项诉讼请求不矛盾。对第二份证据中涉及给李沅账户10万元的汇款，经核实确已收到，系对方支付的利息；其余凭证载明的90万元未收到，收款人我方均不认识，故均不认可。经本院审查认证认为：对于原告提交的五组证据和被告提交的2016年1月18日向李沅汇款10万元的电子银行回单两份，经审查均符合证据真实性、关联性、合法性的要求，对其证明效力本院予以确认，可以作为定案依据。被告提交的其余银行往来凭证真实性、关联性均无法确认，不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年11月25日，原告李沅与天佑公路公司（法定代表人崔振兴）签订《借款合同》，约定天佑公路公司向原告李沅借款1000万元，借款期限120天，即自2015年11月26日至2015年12月25日，以日利率0.1%（即年利率36%）支付利息，由王某、李某提供保证担保。当日，原告李沅将借款1000万元汇入天佑公路公司账户。次日，王某、李某向李沅出具提供连带责任保证的担保函；天佑公路公司出具借款1000万元的借条和收条。2015年12月10日，原告李沅与亿泰隆公司（法定代表人崔振兴）签订《借款合同》，约定亿泰隆公司向原告李沅借款184.28万元，借款期限28天，即自2015年12月10日至2016年1月6日，以日利率0.1%（即年利率36%）支付利息，由王某提供保证担保。当日，原告李沅预扣利息14.28万元后，实际支付亿泰隆公司借款170万元（付到张涛账户）。同日，王某向李沅出具提供连带责任保证的担保函；亿泰隆公司出具184.28万元的借条和收条。上述两笔债务到期未偿，经被告崔振兴与原告李沅协商，将天佑公路公司、亿泰隆公司的上述到期债务（两笔本金及利息共计1740元）转让到崔振兴实际控制的金色阳光公司（当时的法定代表人系崔振兴之妻王芳）。2016年6月24日，原告李沅与金色阳光公司签订《借款合同》，以借款形式确认上述债务转移事项，合同约定：被告金色阳光公司向原告李沅借款1740万元整，日利率为0.1%（即年利率36%），借款期限4个月，自2016年6月24日至2016年10月23日；金色阳光公司还款逾期承担违约金200万元；原告为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、评估费、拍卖费、公告费、律师费等）均由被告金色阳光公司承担。当日，被告王芳出具借款1740万元，期限3个月，利率0.1%的《借条》。同日，原告李沅与被告王芳签订了《股权质押合同》，被告王芳以其持有的被告金色阳光公司33%股权提供质押担保，并于2016年7月14日在甘肃股权交易中心股份有限公司办理股权处置冻结登记（甘股交股质冻字(2016）288号），冻结被告王芳在被告金色阳光公司股权数额1675万元。2017年4月8日，原告李沅与被告王芳、崔振兴签订《协议书》，确认截止2016年6月24日被告崔振兴尚欠李沅借款本息共计1740万元，包括2015年11月25日向崔振兴、王芳实际控制的天佑公路公司支付的1000万元，2015年12月10日支付到崔振兴、王芳指定的张涛账户的170万元，其余均为利息。协议还约定将王芳、崔振兴所持股权中的35%变更登记至原告李沅名下，王芳、崔振兴承诺自股权变更登记完成之日起8月内将回购上述股权，同时约定回购价为2500万元，后股权变更登记和回购事项未实际履行。另查明，2016年1月18日原告李沅收到被告方10万元。本案审理中，双方当事人之间争议的焦点为：1、原告与金色阳光公司签订的《借款合同》是否合法有效，原告是否已实际履行。2、原告主张三被告偿还本息的诉讼请求有无事实和法律依据。3、如借款法律关系能够认定，本金及利息数额如何确定。4、原告主张对被告王芳持有股权的优先受偿权有无事实和法律依据。本院认为，原告李沅与天佑公路公司、亿泰隆公司签订的《借款合同》均系当事人真实意思表示，不违反法律禁止性规定，依法确认合法有效，双方当事人均应当按照合同约定履行各自的义务。原告李沅按合同约定将借款支付给天佑公路公司、亿泰隆公司，其已实际履行了合同义务，则原告李沅与天佑公路公司、亿泰隆公司分别形成有效的债权债务关系，李沅作为债权人在借款到期后即有权主张其债权。2016年6月24日，在上述两笔债务均到期，核对借款本息数额并确认后，原告李沅与金色阳光公司签订的《借款合同》，是以借款形式确认的债务转移，且符合《中华人民共和国合同法》第八十四条规定的“应当经债权人同意”的法定要件，债务转移合法有效。之前李沅与天佑公路公司、亿泰隆公司的借款合同关系消灭，其与金色阳光公司之间确立新的借款合同关系，金色阳光公司基于债务转移事项作为新的债务人承担合同义务。被告金色阳光公司未按约偿还借款本息，按合同约定条款已构成违约，原告李沅主张被告金色阳光公司还本付息的诉讼请求应予支持。但被告崔振兴、王芳在本案借款合同关系中，所实施的民事行为均为履行职务的行为，并非合同义务的承担主体，不应以个人身份承担偿还借款的民事责任，原告主张二被告共同还款的诉讼请求无事实和法律依据，不予支持。关于借款本金及利息数额问题。1、2015年11月25日借款本金1000万元，有借款合同、汇款凭证、借条、收条等证实，双方当事人对本金数额均无异议。2015年12月10日的借款本金数额，虽借款合同、借条、收条均显示184.28万元，但汇款凭证显示实际支付170万元，原告方认可实际支付170万元，另14.28万元系预扣的利息；根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条，预先在本金中扣除利息的，应当将实际出借的金额认定为本金，故该借款本金认定为170万元。2、2016年1月18日原告李沅收到被告方还款10万元的事实，有被告方提供的银行往来凭证证明，原告方核对后也认可，但双方对还款属本金还是利息意见相左。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，按偿还的利息认定。３、本案中，2016年6月24日李沅与金色阳光公司就债务转移签订的《借款合同》，将前期借款本金1000万元、170万元和利息570万元结算后，将利息570万元计入后期借款本金，即双方确认的后期本金1740万元。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定：“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。”本案中，2016年6月24日李沅与金色阳光公司就债务转移签订的《借款合同》，将前期借款本金1000万元、170万元和利息570万元结算后，将利息570万元计入后期借款本金，即双方确认的后期本金1740万元。按照该规定计算，借款1000万元自2015年11月25日起至2016年6月24日共计210天，按年利率24%计算利息为140万元；借款170万元自2015年12月10日起至2016年6月24日共计195天，按年利率24%计算利息为22.01万元；可计入后期本金的利息应为162.01万元，则后期本金即为1000万元加170万元再加162.01万元，为1332.01万元，原告诉请的本金数额在此范围内予以支持。４、按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第二款该规定计算，借款1000万元自2015年11月25日起至2018年8月23日共计992天，按年利率24%计算利息为661.33万元；借款170万元自2015年12月10日起至2018年8月23日共计977天，按年利率24%计算利息为110.73万元；两笔利息总额相加再减去计入后期本金的利息162.01万元，本案利息的最高保护限额为610.05万元。原告诉请的截止2018年8月23日的利息608.4万元在该限额之内，予以支持，且应扣除已支付利息10万元，即为598.4万元。关于被告王芳提供的股权质押问题。2016年6月24日李沅与金色阳光公司就债务转移签订《借款合同》的同时，原告李沅与被告王芳签订了《股权质押合同》，被告王芳以其持有的金色阳光公司33%股权提供质押担保，并依法办理了股权质押登记，质押担保有效设立。原告基于上述事实及《中华人民共和国担保法》第六十三条、第七十八条和第八十一条的规定，主张对质押股权优先受偿的诉讼请求在登记范围内应予支持。关于相关费用认定问题。原告所提保全担保费、公告费、律师费的诉讼请求，借款合同、质押合同对实现债权的相应费用均有约定。原告提交的专用票据、委托代理合同、增值税专用票据证明费用均已实际发生，但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，出借人主张利息、违约金或者其他费用，总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。本案中原告主张的利息已达到最高保护限额年利率24%，故对其主张的保全担保费、公告费、律师费均不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第八十四条、第一百零七条、第一百九十六条、《中华人民共和国担保法》第六十三条、第七十八条、第八十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、第三十条之规定，判决如下：一、被告甘肃金色阳光实业发展有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告李沅借款本金1332.01万元，利息598.4万元（计算至2018年8月23日截止），共计1930.41万元；并自2018年8月24日起按年利率24％支付利息，利随本清。二、如被告甘肃金色阳光实业发展有限公司不能按期履行上述第一项确定的履行义务，原告李沅对被告王芳持有的甘肃金色阳光实业发展有限公司的股份【质押登记号：甘股交股质冻字(2016）288号】折价或者拍卖、变卖所得价款在本金1675万元及相应利息、费用范围内优先受偿。三、驳回原告李沅的其他诉讼请求。案件受理费159220元、诉讼保全费5000元，共计164220元，由被告甘肃金色阳光实业发展有限公司、王芳承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长  赵建华审 判 员  邱 彬人民陪审员  房向勇二〇一九年五月二十二日法官助理谢格浊书记员施艳琴