湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂05民终1003号上诉人（原审原告）:杨罗圣，男，1974年6月7日出生，汉族，住宜昌市伍家岗区。委托诉讼代理人：刘飞，湖北诚弘律师事务所律师。上诉人（原审被告）:张斌玉，男，1976年8月17日出生，汉族，住宜昌市。委托诉讼代理人：宋卫国，湖北宋卫国律师事务所律师。上诉人杨罗圣因与上诉人张斌玉健康权、身体权纠纷一案，不服宜昌市伍家岗区人民法院（2018）鄂0503民初2139号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨罗圣上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审。2.本案一、二审全部诉讼费用由张斌玉承担。事实和理由：1.一审法院认定杨罗圣表示放弃要求赔偿伤残赔偿金系错误认定，严重侵害了杨罗圣的合法权益，应予撤销。杨罗圣在2016年3月4日被张斌玉殴打致伤，即杨罗圣的身体健康权被张斌玉侵害这一事实在2016年3月4日就已发生，依据《中华人民共和国国家标准GB18667-2002道路交通事故受伤人员伤残评定》相关规定解答：第一，伤残鉴定时间以事故直接所致的损伤或确因损伤所致的并发症治疗终结为准。依据该规定，杨罗圣在2016年就应该做伤残等级鉴定了，当时鉴定依据的标准就是最高人民法院《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行)》，而《人体损伤致残程度分级》是2017年1月1日才施行。但因张斌玉的行为致使杨罗圣构成轻伤二级，依据《刑法》的相关规定，张斌玉涉嫌构成故意伤害罪，杨罗圣向公安机关报案后就一直在等待公安机关追究其刑事责任，期望得到法律的公正对待，保护自己的权利。而此后因公安机关一直没有追究张斌玉的刑事责任，杨罗圣迫于无奈才于2017年进行鉴定，追究其民事赔偿责任。杨罗圣认为其伤残等级鉴定依据最高人民法院《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》是符合法律规定的，是符合本案特殊情况的，张斌玉申请重新鉴定的主张应予驳回，所以不存在杨罗圣放弃要求赔偿伤残赔偿金。2.一审法院认定杨罗圣责任比例30%错误，无事实和法律依据。实际情况是张斌玉冲进杨罗圣家将杨罗圣打伤，杨罗圣不可能任由张斌玉殴打，即使有还手也是正当防卫,而不是一审法院认定的相互斗殴。因此一审法院判决杨罗圣承担30%的责任是错误的，应当予以纠正。张斌玉无视法律，殴打杨罗圣，应当承担全部赔偿责任。张斌玉辩称：1.本案杨罗圣没有构成伤残，一审时杨罗圣单方面委托鉴定机构进行的鉴定，标准是引用的作废标准，鉴定涉及到CT片是一个受伤当时的片子，即使按照老标准，愈合之后没有拍片子。骨折是一个不完全的骨折，按照标准也无法构成畸形愈合。张斌玉申请重新鉴定，杨罗圣不配合鉴定。2.责任比例划分的问题，双方是邻里关系，纠纷根源来源于杨罗圣养鸡导致环境污染，直接原因是张斌玉的妻子在他门前摔伤，导致矛盾激化，双方之间的互殴产生。请求二审人民法院依法驳回杨罗圣的上诉请求。张斌玉上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回杨罗圣的诉讼请求。2.本案一、二审诉讼费全部由杨罗圣承担。事实和理由：1.一审法院认定张斌玉对杨罗圣实施了伤害行为，该认定缺乏证据证明。2.一审法院对杨罗圣的损害后果的认定错误。其一，一审法院认定杨罗圣构成轻伤二级错误。首先，杨罗圣为三根肋骨不全性骨折，而轻伤二级标准为两根肋骨骨折，不全性骨折与骨折不是同一概念;其次，轻伤是刑事案件的定案依据，与本案的民事赔偿无关，不应在本案中认定。其二，一审法院对医疗费的金额认定错误。杨罗圣向一审法院提交的医疗费发票总额为1259.01元，但其中541.17元并非其本人就医发生，而为案外人王艳林就医发生。其三，对误工费认定错误。杨罗圣从事的工作为养殖业，一审法院未提供其收入标准，亦未提供其误工所减少的实际收入证据，应按农、林、牧、渔标准计算误工减少的收入。一审判决按城镇在岗职工的平均工资计算其误工减少的收入错误。其四，杨罗圣产生的鉴定费不应计入本案的赔偿范围。本案鉴定是杨罗圣在起诉前自行委托的，鉴定人在鉴定过程中违背鉴定程序，有意错误采用鉴定标准，有意在不进行复查的情况下作虚假鉴定。3.即使杨罗圣所受伤害是由双方冲突中产生，一审判决划分张斌玉承担70%责任显失公平。4.一审判决对诉讼费的承担划分错误。一审产生的诉讼费系基于杨罗圣的起诉金额计算缴纳的，超过判决由张斌玉承担金额之外的诉讼费应由杨罗圣承担，一审判决张斌玉承担70%错误。杨罗圣辩称：1.通过杨罗圣提交的当时事发之后杨罗圣一方向公安机关报案，公安机关做的笔录可以看出杨罗圣是被张斌玉打伤。张斌玉一方笔录向公安机关调取，公安机关未准许，一审中申请一审法院依法调取证据，一审法院未调取证据。2.轻伤二级是公安机关委托的鉴定机构进行的鉴定，并不是杨罗圣自己委托的鉴定机构。杨罗圣提交的医疗费发票总额是1259.01元，其中541.17元是案发人王艳林发生的费用，王艳林是杨罗圣的妻子，张斌玉打伤杨罗圣的过程中同时被打伤，杨罗圣将这部分的医疗费一并起诉，作为医疗费的赔偿。3.责任比例划分的问题，该案是张斌玉冲到杨罗圣的家里将杨罗圣打伤，杨罗圣被张斌玉打伤杨罗圣本身没有错误。请求二审人民法院依法驳回张斌玉的上诉请求。杨罗圣向一审法院提起诉讼请求：张斌玉赔偿杨罗圣医疗费、残疾赔偿金等各项经济损失合计87721.01元。一审法院认定事实：2016年3月4日，张斌玉妻子骑电动车在杨罗圣租住房屋门口马路上避杨罗圣岳父时摔倒受伤，张斌玉得到消息后随后赶来责怪杨罗圣一家未将其妻送医院检查，与杨罗圣发生纠纷，双方言语不合发生打斗，在打斗过程中致杨罗圣左侧第4、5肋骨、右侧第10肋骨不全性骨折。其伤情经宜昌大公法医司法鉴定所鉴定为轻伤二级。杨罗圣伤后被送往三峡大学仁和医院治疗，医疗费1259.01元。一审法院认为：杨罗圣与张斌玉因意外事故发生纠纷导致相互斗殴，双方均有过错。张斌玉在互殴的过程中导致杨罗圣第4、5肋骨、右侧第10肋骨不全性骨折，应承担相应赔偿责任。关于赔偿范围和数额，一审法院结合当事人提交的证据和质证意见，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，依法确认以下各项损失：(1)医疗费1259.01元；(2)误工费根据鉴定意见为90天，误工费为13784元（55903元/年÷365天×31天）;(3)交通费结合本案客观事实，酌情认定200元；(4)鉴定费1600元系实际开支，予以支持；以上共计16843.01元。因鉴定标准发生变化，杨罗圣表示放弃要求赔偿伤残赔偿金的请求。营养费无医嘱加以支持，不予采纳。精神抚慰金因杨罗圣未构成伤残不应支持。张斌玉辩称未对杨罗圣实施伤害不实，有张斌玉本人在公安机关陈述为证，因该案曾列为刑事案件处理，证明杨罗圣一直未放弃赔偿要求，故不存在丧失时效的问题。综上所述酌情认定杨罗圣与张斌玉之间的责任比例为30%、70%。基于前述理由，一审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，第二十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十二条之规定，判决：一、张斌玉于判决生效之日起十日内支付杨罗圣各项经济损失共计11790.11元。其余损失由杨罗圣自行负担。二、驳回杨罗圣的其他诉讼请求。一审判决同时决定，一审案件受理费339元（已减半收取）由张斌玉负担237.30元，杨罗圣负担101.70元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院补充查明，一审法院认定的杨罗圣支付的医疗费1259.01元，其中541.17元系杨罗成之妻王艳林支出的医疗费用。经审理查明，一审判决除本院二审补充查明的事实外，其他事实认定属实，本院予以确认。本院认为：关于杨罗圣主张伤残赔偿金的问题。考虑到本案中宜昌仁和司法鉴定所进行司法鉴定时未对杨罗成的伤情进行复查，系参考杨罗圣受伤后的两次行胸部CT作出的鉴定结论，其鉴定依据不足。且杨罗成亦在一审庭审时表示，“不同意按照新的标准重新鉴定，对于我方提交的鉴定报告若按照新的标准确不能构成伤残十级的鉴定结论，认可法院可依法审查不予作为参考，其他损失请法院依法裁判”，而根据新的鉴定标准，杨罗圣的伤情不构成十级伤残，一审法院据此对杨罗成请求的伤残赔偿未予支持并无不当，本院予以维持。杨罗圣系与张斌玉发生纠纷后被张斌玉打伤，该事实当事人在公安机关有相应陈述，且该案曾作为刑事案件处理，在不能提供有效反驳性证据的情况下，一审法院对该事实的认定本院予以维持。在事故发生中，张斌玉主动到杨罗圣家中挑起纠纷，双方发生争执中杨罗圣受伤，一审法院最终确定杨罗圣30%、张斌玉70%的责任比例并无不当，本院亦予以维持。杨罗成发生的鉴定费用均系本案纠纷解决必须支出的费用，应当纳入其损失的部分。对于误工费标准，杨罗圣系城市户籍，居住在城市，一审法院按照城镇在岗职工的平均工资标准计算其误工收入并无不当，本院亦予以维持。但对于杨罗圣主张的医疗费1259.01元，其中541.17元并非杨罗圣本人就医发生，而是其妻王艳林就医支出。鉴于王艳林并非本案当事人，其医疗费用不应在本案中一并处理，应当予以扣除。即杨罗成的医疗费用应该为717.84元，则杨罗成的各项损失合计16301.84元，张斌玉应负担11411.29元。综上所述，杨罗圣的上诉请求不能成立，应予驳回；张斌玉的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销宜昌市伍家岗区人民法院（2018）鄂0503民初2139号民事判决。二、张斌玉于本判决生效之日起十日内支付杨罗圣各项经济损失共计11411.29元。三、驳回杨罗圣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费339元，张斌玉负担44元，杨罗圣负担295元；二审案件受理费678元，张斌玉负担88元，杨罗圣负担590元。本判决为终审判决。审判长  朱红洲审判员  关俊峰审判员  聂丽华二〇一九年五月三十日书记员  张 娟