重庆市南岸区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）渝0108民初21979号 原告重庆市迎龙建筑工程有限公司，住所地重庆市南岸区迎龙镇新街**，统一社会信用代码9150010820318783XL。 法定代表人苟华福，总经理。 委托代理人万伶，重庆百君律师事务所律师。 被告重庆市国厦建筑工程有限公司，，住所地重庆市巴**鱼洞巴县大道**统一社会信用代码91500113450496090H。 法定代表人毛泽民，总经理。 委托代理人郭海杰，男，仡佬族，1975年8月7日生住重庆市江北区塔山村10号5-2，公民身份号码5221281975********，公司员工。 被告重庆市城投公租房建设有限公司，住，住所地重庆市渝中区中山三路**重庆投资大厦**一社会信用代码91500000554093288Q。 法定代表人张映龙，总经理。 委托代理人张倩，女，汉族，1981年12月9日生，住重庆市渝中区，公司员工（特别授权）。 原告重庆市迎龙建筑工程有限公司（以下简称迎龙建筑）与被告重庆市国厦建筑工程有限公司（以下简称国厦建筑），被告重庆市城投公租房建设有限公司（以下简称城投公司）建设工程合同纠纷一案，本院受理立案后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告迎龙建筑的委托代理人万伶和被告国厦建筑的委托代理人郭海杰，被告城投公司的委托代理人张倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告迎龙建筑向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告国厦建筑支付原告工程款16283874元，并从2018年8月2日起以未付工程款为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计算资金占用损失到付清为止；2、判令被告国厦建筑退还原告履约保证金60万元，并从2019年1月1日起以前述保证金金额为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计算资金占用损失到付清为止；3、判令确认原告就本案工程款即坐落在重庆市经开区茶涪路“江南水岸”公租房小区的配套小学工程及对应的土地折价或拍卖款中享有优先受偿权；4、判令被告城投公司在欠付被告国厦建筑的工程款范围内承担付款责任；5、诉讼费由二被告承担。事实和理由：2017年7月17日，原告与被告国厦建筑签订了《建设工程施工分包合同》，约定国厦建筑将其在城投公司处总承包的经开区江南水岸公租房项目配套小学工程分包给原告施工。合同签订后，原告按被告要求施工完毕，两被告就前述工程已办理了结算，被告城投公司应支付工程款。但被告城投公司未按期向国厦公司支付工程款，导致被告国厦公司拖欠原告工程款。 被告国厦建筑辩称，1、我方与原告签订分包合同属实；2、我司与原告尚未办理结算，因此不能确定欠付款项；3、我司欠付的原告工程款原因是被告城投公司尚未支付工程款，付款条件未成就，因此不存在欠付行为，故不应当支付利息；4、原告没有向我司缴纳履约保证金；5、我方在涉案工程中只是收取2%的管理费，实际是原告在施工，因此原告的工程款应当在扣除我方的管理费和税金后由被告城投公司直接支付。 被告城投公司辩称，我方与被告国厦公司签订合同属实。我方是按照合同如期支付工程款，但长寿法院于2018年7月18日向我方发出协助执行通知书，要求冻结被告国厦建筑800万款项，我方才中止支付工程款。我方及时向被告国厦建筑发函告知，同时我方也向长寿法院提了执行异议书。 经审理查明：2017年6月15日城投公司（发包人）与重庆市新城开发建设股份有限公司（代建人）、国厦建筑（承包人）签订《经开区“江南水岸”公租房项目配套小学工程施工合同》，约定工程范围为4组团（教学楼、办公楼、风雨操场），建筑面积约1.79万平方米的土建工程、安装工程、预留预埋、室外等工程。合同暂定总价2994.907144万元。工期150日历天。 合同专用条款17.3.3进度付款证书和支付时间：（1）本工程进度款每月支付一次，月进度款在当月25日前报至发包人。（2）发包人和监理对承包人所报的当月进度报表审定后，按审定金额的70%支付工程进度款。（3）工程全部完工并竣工验收合格后支付至合同暂定总价的90%。本工程审计完成后支付至审计确认金额的95%。质保金为审计确认金额的5%，质保期满后支付。（8）进度款支付时间：各方完成进度支付审批流程，承包人向发包人提供增值税专用发票后15个工作日内支付。 17.4质量保证金的金额和比例：审定金额的5%...质保期满5年并符合质保要求、改造验收合格、扣除质保费用后一次性支付剩余质保金。质保金不计息。支付时间：各方完成质保金审批流程，且承包人办理完税凭证手续，向发包人提供增值税专用发票后15个工作日内支付。 17.5.4.10本工程结算金额以审计机关审定金额为准。 2017年7月17日，国厦建筑（总包方）与迎龙建筑（分包方）签订《建筑工程施工分包合同》，约定工程名称为经开区“江南水岸”公租房项目配套小学工程，建筑总面积为17900平方米。分包范围为包括但不限于土建工程、安装工程、预留预埋、室外等工程（以总包方与建设单位签订的“江南水岸”公租房项目配套小学工程施工合同约定的施工范围为准）。开工日期暂定2017年8月1日，完工日期暂定2018年1月31日，工期150日历天。合同暂定价2850万元，实际价以审计机关审定的总包方与建设单位最终工程结算造价为基数下浮2%并扣除分包方相关费用为准。 合同6.2.2条（5）...分包结算金额以经审计机关审定的总包方与建设单位最终工程结算造价为基数下浮2%为准。 合同6.3.1条：本分包工程不支付预付款，工程款支付前由分包方提供有效合法的增值税专用发票。分包方工程款的支付以总包方收到建设单位相应工程款为前提，即总包方收到建设单位相应工程款后按合同约定支付分包方工程款，总包方可采用转账支票或其他方式支付分包款。6.3.2条：...甲方收到业主支付工程款支票或银行承兑汇票后三日内，全额背书支付给乙方。前述就工程款支付的特别约定条款，分包方工程款支付条件不成就时，分包方不得以任何理由向总包方主张工程款。进度款采用以下方式支付：总包方收到建设单位工程款后三日内按总包与建设单位签订的总承包合同约定工程款支付比例扣除相关费用后同比例支付分包方工程款...甲方支付乙方工程款时，乙方须出具同等金额增值税专用发票给甲方，否则甲方有权拒绝支付乙方货款并不承担违约责任。6.3.3条：工程应预留分包价款5%的质保金，质保金不计利息。 合同8.11条保修责任：...本工程质量保修期5年，质保金返还按总包与建设单位签订的总承包合同质保保修金退还支付比例和节点要求扣除相关费用后三日内同比例支付。 合同15.1条分包方应在签订本分包合同后向总包方提交300万元的银行保函作为履行保证金，期限为8个月。若工程工期延期超出银行保函期限，则乙方必须重新向总包方提供相同金额的银行保函，否则视为乙方违约并承担经济责任和法律责任。 15.2履行保函的担保责任（1）分包方未经总包方同意单方面中止本合同的履行，履行保函不予退还。（2）分包方民工工资支付保证。（3）分包方管理人员配备、质量、进度、安全、文明施工、材料超标准损耗的保证。（4）分包方承担违约责任、赔偿责任的保证。 2017年10月31日，被告国厦建筑向田大秀出具《收据》，载明收到重庆市经开区江南水岸公租房配套小学工程履约保证金60万元。2019年2月27日，田大秀出具《情况说明》，认可该笔保证金系其代原告向被告国厦建筑缴纳。 2018年12月13日，涉案工程经竣工验收合格。 2019年1月31日，国厦建筑与监理公司、造价咨询单位及代理业主单位重庆市新城开发建设股份有限公司对涉案工程进行了结算，结算金额为37881046.85元。 审理中，城投公司认可已支付国厦建筑工程款19360592.25元，余款未付。其中我司于2018年7月审核通过待支付的工程进度款1534829元。我司未支付前述进度款的原因系我司于2017年7月18日收到长寿区法院协助执行通知书，冻结了国厦公司的部分应收工程款。 原告和被告国厦建筑确认已付工程款为18983380.6元。 另查明，2018年7月18日，重庆市长寿区人民法院作出（2016）渝0115执2057号之八《执行裁定书》和《协助执行通知书》，因申请执行人重庆正能实业有限公司与被执行人国厦公司买卖合同纠纷一案，要求被告城投公司协助以下事项：一、冻结国厦建筑就经开区江南水岸公租房项目配套小学工程的应收工程款8000000元，冻结期限12个月。二、冻结期间，被执行人不得收取债权及对债权进行处分，第三人亦不得向被告执行人清偿，并直接向申请人执行人进行清偿，支付至重庆市长寿区法院账户。之后，城投公司多次向长寿区法院提出了执行异议书，但长寿区法院并未解除冻结措施。 上述事实有当事人提供的证据材料和法庭陈述为佐证。 本院认为，被告国厦建筑承接涉案工程后，将工程整体转包给原告，故双方签订的《建筑工程施工分包合同》因违反法律强制性规定，应为无效，但建筑工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持。现被告国厦建筑和被告城投公司之间的结算金额为37881046.85元，参照原告与被告国厦建筑之间《建筑工程施工分包合同》之约定，被告国厦建筑应支付原告工程款金额为37881046.85元X98%（扣2%管理费）X0.95（扣5%的质保金）=35267254.62元，扣除已付工程款18983380.6元，被告国厦建筑还应支付原告工程款16283874元。本院认为，利息从应付工程价款之日计付。根据城投公司陈述，进度款1534829元已完成审核待支付，但因于2017年7月18日收到长寿区法院协助执行通知书才未支付，该笔款项应视为已达到支付条件，现原告自愿主张从2018年8月2日起计算资金占有损失，本院对此予以支持。其余进度款因原告未举示证据证明应付款时间，故应当视为国厦建筑应从结算完成后支付。国厦建筑与城投公司结算时间为2019年1月31日，根据各方合同中对款项支付时间的约定，本院酌情认定国厦建筑应向原告支付工程款时间为2019年2月28日，即国厦建筑应从2019年3月1日起向原告支付其余未付款的资金占用损失。 被告国厦建筑虽辩称未收取原告履行保证金，但根据原告举示的国厦公司向田大秀出具的《收据》以及田大秀出具《情况说明》，能够认定原告向被告国厦建筑缴纳了60万元履行保证金。因双方合同未对履约保证金退还进行约定，在涉案工程已竣工验收的情况下，该笔保证金应当在合理期限内予以退还。本院对原告要求被告退还履行保证金60万元并从2019年1月1日起计算资金占用损失的诉讼请求，予以支持。 原告要求被告城投公司在欠付工程款范围内承担付款责任的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。国厦建筑与城投公司的结算金额为37881046.85元。现城投公司认可已支付国厦建筑工程款19360592.25元，余款18520454.6元未付。长寿区法院虽然冻结了城投公司应支付的工程款中的800万元，但城投公司尚未实际支付，故仍应认定为城投公司欠付工程款为18520454.6元，城投公司应在该笔欠款范围内承担责任。 原告并非直接与城投公司订立合同的当事人，故其主张工程款优先受偿权的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》第十七条、第二十四条之规定，判决如下： 一、被告重庆市国厦建筑工程有限公司于本判决生效之日起五日内一次性支付原告重庆市迎龙建筑工程有限公司工程款16283874元及资金占用损失（其中以1534829元为基数，从2018年8月2日起按人民银行同期贷款利率为准计算至2019年2月28日。以16283874元为基数，从2019年3月1日起按人民银行同期贷款利率为准计算至付清为止）。 二、被告重庆市国厦建筑工程有限公司于本判决生效之日起五日内一次性退还原告重庆市迎龙建筑工程有限公司履约保证金60万元及资金占用损失（以60万元为基数，从2019年1月1日起按人民银行同期贷款利率为准计算至付清为止）。 三、被告重庆市城投公租房建设有限公司在18520454.6元欠款范围内对原告重庆市迎龙建筑工程有限公司承担责任。 四、驳回原告重庆市迎龙建筑工程有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费123163元，由被告重庆市国厦建筑工程有限公司负担（此款已由原告垫付，被告重庆市国厦建筑工程有限公司于判决生效后五日内直接支付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审 判 长  龚泽勇 人民陪审员  林 静 人民陪审员  李东梅 二〇一九年五月六日 书 记 员  陈正春