宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）宁01民终959号上诉人（原审被告）：宁夏岳麓高级中学，住所地宁夏回族自治区银川市西夏区文昌北路**。法定代表人：孙元英，该中学校长。委托诉讼代理人：唐俊，该校副校长。被上诉人（原审原告）：王桂芬，女，1971年9月9日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区银川市。委托诉讼代理人：王荣娟、张旭，宁夏方和圆律师事务所律师。上诉人宁夏岳麓高级中学因与被上诉人王桂芬劳动争议一案，不服宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院作出的（2018）宁0105民初4822号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月25日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和询问当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。上诉人宁夏岳麓高级中学上诉请求：1、请求撤销本案一审判决依法改判不支付养老保险损失和失业保险损失；2、本案一、二审案件诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人在入职时签订了承诺书，系自愿放弃上诉人给其购买各项社会保险。在上诉人处与被上诉人从事同一职位的宿管老师工资为2100元，上诉人为职工每月缴纳各项社会保险费800元，上诉人已将该部分费用与工资一并发放给被上诉人。上诉人处所有职工均签订了劳动合同，由于被上诉人坚持不与上诉人签订劳动合同和不同意上诉人为其缴纳各项社会保险，上诉人才和被上诉人签订了承诺书。请求二审法院判如所请。王桂芬辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，上诉人宁夏岳麓高级中学的上诉理由不能成立，请求依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。一、双方签订的《自愿不买社保等承诺保证书》系无效约定。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”据此，为劳动者缴纳社会保险是用人单位和劳动者的法定义务，上诉人应当自被上诉人入职时起为其办理社会保险。二、上诉人应支付被上诉人养老保险及失业保险损失费。被上诉人自进入上诉人处工作至被违法解除劳动关系时止，上诉人一直未给被上诉人缴纳过任何社会保险。因此导致被上诉人无法在社保部门进行劳动合同备案，只得按照个体工商户灵活就业的缴费方式自行缴纳养老及医疗保险，在被上诉人违法辞退后也无法正常领取失业保险。王桂芬向一审法院起诉请求：1.判决被告赔偿原告养老保险损失费12499.2元，医疗保险损失费520元；2.判决被告向原告支付失业保险损失费7470元；3.判决被告向原告支付2018年6月半个月、7、8月份工资8000元。一审法院认定事实：原告于2016年8月21日入职被告处，负责学生宿舍管理工作，离职时间为2018年6月13日。工作期间，双方未签订劳动合同，被告未给原告缴纳2016年8月21日至2018年6月13日期间的养老、失业、医疗保险。原告自行缴纳2016年9月1日至2016年12月31日期间的养老保险为1515.2元，2017年1月1日至2017年12月31日期间的养老保险为6249.6元，2018年1月1日至2018年12月31日期间的养老保险为6249.6元。2018年8月30日，原告（申请人）以“双倍工资、加班费、赔偿金、工资、养老保险损失”等发生争议，以被告为被申请人向银川市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法裁决：1.支付未签订书面劳动合同双倍工资35200元；2.赔偿养老保险损失费12498元、医疗保险损失费520元；3.支付休息日加班工资12498元；4.支付失业保险赔偿金6474元；5.支付违法解除劳动合同赔偿金12800元；6.支付2018年6月半个月、7月、8月工资8000元。银川市劳动人事争议仲裁委员会于2018年9月28日作出银劳人仲字〔2018〕第609-1号裁决书，裁决：一、驳回申请人关于被申请人支付其未签订书面劳动合同双倍工资差额的仲裁请求。二、驳回申请人关于被申请人赔偿其养老保险损失费12498元、医疗保险损失费520元、失业保险损失6474元的仲裁请求。三、驳回申请人关于被申请人支付其2018年6月下半月、7月、8月份工资的仲裁请求。同日，作出银劳人仲（终）裁字〔2018〕第609-2号裁决书（终局），裁决：一、被申请人于本裁决书生效之日起十五日内支付申请人休息日加班费12498元。二、被申请人于本裁决书生效之日起十五日内支付申请人解除劳动合同经济补偿金5860.34元。一审法院认为，劳动者享有取得劳动报酬、享受社会保险和福利的权利，其合法权益应当受到法律的保护。一、关于原告要求被告赔偿养老保险损失费12499.2元、医疗保险损失费520元、支付失业保险损失费7470元的问题。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险,缴纳社会保险费。”据此，为劳动者缴纳社会保险是用人单位和劳动者的法定义务，故本案中原、被告签订的《自愿不买社保等承诺保证书》属于无效约定，被告以此为由不为原告缴纳社会保险不成立。被告应当自原告入职时起为其办理社会保险,因其未依法为原告缴纳社会保险,对原告自行缴纳的社会保险应当予以赔偿。由于原告入职时间已届当月底,被告应自次月即2016年9月开始为原告缴纳社会保险至原告离职即2018年6月,故被告支付原告基本养老保险损失为10889.6元【1515.2元+6249.6元+（6249.6元÷12个月×6个月）】。关于原告主张的医疗保险损失，因其未提交有效证据证明该部分损失，无法确定损失金额，故该部分诉讼请求该院不予支持。关于原告主张失业保险损失，原告在被告处工作期间为2016年8月21日至2018年6月13日，不满两年，该期间被告未给原告缴纳失业保险，根据《宁夏回族自治区失业保险办法》第十八条第一项失业人员领取失业保险金的期限计算规定，累计缴费满１年的，领取３个月。故被告应按照本地最低工资标准1660元支付原告失业保险损失为3237元（1660元×65%×3个月）；二、关于要求被告支付2018年6月半个月、7月、8月工资8000元的问题。庭审中，原、被告均认可被告于2018年6月13日口头通知原告离职后，原告未到被告处上班，故对原告该项诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第七十二条、第七十九条，《中华人民共和国社会保险法》第十条、第十一条、第十二条、第二十三条、第四十四条、第四十五条、第四十六条、第四十七条，《失业保险条例》第十四条，《宁夏回族自治区失业保险办法》第十七条、第十八条规定，判决：一、被告宁夏岳麓高级中学支付原告王桂芬养老保险损失10889.6元、失业保险损失3237元，共计14126.6元；二、驳回原告王桂芬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告宁夏岳麓高级中学负担。本院二审期间，上诉人向法庭提交职工工资银行流水单一份，证明和王桂芬同岗位的宿舍管理员王华的工资在扣除社保费用后为每月1400元。经质证，被上诉人对该证据不认可。认为上诉人单方提供且为复印件，上面既没有加盖相关单位印章也没有王华及被上诉人签字认可，无法证明其真实性。经审查，上诉人提交的证不符合证据的形式要件，本院不予采信。二审查明的事实与一审法院认定的事实一致，一审法院认定的事实二审予以确认。本院另查明，2016年9月1日，上诉人与被上诉人签订《自愿不买社保等承诺保证书》，该保证书载明：员工王桂芬承诺作为学校正式员工，了解国家法律及法规，但由于不愿意缴纳社保中员工个人缴纳部分的款项，接受学校社保补贴（总工资内的800元/月），因此，自愿要求学校不要在就职期间购买该社会保险……本院认为，《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险,缴纳社会保险费。”据此，为劳动者缴纳社会保险是用人单位和劳动者的法定义务，用人单位不因劳动者放弃缴纳社会保险而免除其义务，但劳动者也不应以放弃缴纳社保而从中获利。本案中双方当事人自愿签订了《自愿不买社保等承诺保证书》，该保证书中载明被上诉人接受上诉人社保补贴（总工资内的800元/月），上诉人将该部分补贴每月随同工资已实际发放至被上诉人，根据被上诉人一审提交的自行缴纳养老保险及医疗保险的情况，其每个月自行缴纳社会保险的金额不足800元，由此可见，被上诉人从上诉人处得到的补贴足以弥补上诉人未为其缴纳社会保险造成的损失，故对被上诉人主张的养老保险损失和医疗保险损失一审法院予以支持系适用法律错误，本院予以纠正。因上诉人未为被上诉人缴纳失业保险，致使上诉人离职后未能领取失业保险金，一审法院按照本地最低工资标准1660元认定上诉人应向被上诉人支付失业保险损失3237元并无不当。综上，上诉人宁夏岳麓高级中学的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、撤销宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院（2018）宁0105民初4822号民事判决。二、上诉人宁夏岳麓高级中学于本判决生效后十日内向被上诉人王桂芬支付失业保险损失3237元。三、驳回王桂芬的其他的诉讼请求。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，由上诉人宁夏岳麓高级中学负担10元，王桂芬负担10元。本判决为终审判决。审判长  李慧琴审判员  张建国审判员  杨 玫二〇一九年五月二十一日书记员  张 伟附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;……第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。