福建省漳州市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽06刑终239号 原公诉机关福建省云霄县人民检察院。 上诉人（原审被告人）方辉明，男，1986年5月23日出生于福建省云霄县，汉族，高中文化，无固定职业，住福建省云霄县。曾因犯职务侵占罪于2014年12月5日被判处有期徒刑一年二个月，2015年10月16日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2017年6月22日被监视居住，2018年8月3日变更为刑事拘留，同月15日被逮捕。现羁押于云霄县看守所。 福建省云霄县人民法院审理福建省云霄县人民检察院指控原审被告人方辉明犯诈骗罪一案，于2019年3月27日作出（2018）闽0622刑初273号刑事判决，原审被告人方辉明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，审查上诉人的上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 2017年2月，被告人方辉明以租车为名骗取被害人李某一部车牌号为闽Ｄ×××××本田ＣＲＶ小轿车，并跟李某拿了该车的行驶证、车辆登记证等证件。2017年2月26日，方辉明将该车以人民币122000元的价格卖给云霄县阿牛精品二手车行的钟某。当李某向方辉明催讨车辆登记证时，方辉明谎称车辆登记证丢失，后以伪造车辆登记证的方式骗取李某信任，让李某以为该小轿车仍在方辉明手中。经云霄县价格认定局鉴定，该涉案汽车价值为160000元。 2018年7月28日，被告人方辉明被泉州市公安局民警抓获归案后寄押于泉州市看守所，于同年8月3日被云霄县公安局民警带回云霄执行刑事拘留。 原判认定上述事实的依据有：被害人李某的陈述、证人钟某、连长林、吴某、张某、方某的证言，户籍证明、人员基本信息、常住人口详细查询结果、泉州市公安局浮桥派出所出具的抓获经过、云霄县公安局出具的到案经过、临时寄押收押证明、前科（劣迹）查询表、方辉明前科信息材料、福建省晋江市人民法院（2014）晋刑初字第3122号刑事判决书、释放证明书、在逃人员登记信息表、委托书、注册登记机动车信息栏、机动车行驶证、转移登记注册登记证、证明、交通事故认定书、云霄县价格认定局出具价格认定结论书、现场勘验、检查笔录，附现场勘验制图、照片，被告人方辉明的供述等。 原判认为，被告人方辉明以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物价值160000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。方辉明曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。归案后，方辉明如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。原审依法判决：一、被告人方辉明犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元。二、责令被告人方辉明继续退赔被害人李某经济损失人民币160000元。三、继续追缴被告人方辉明的违法所得人民币122000元。 上诉人方辉明对原判认定的事实无异议，上诉提出，其家庭有困难，原判量刑偏重，请求二审法院改判为较轻刑罚。 经二审审理查明，上诉人方辉明犯诈骗罪事实清楚，二审认定的该事实、证据与一审相同。据以定案的证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人方辉明以非法占有为目的，虚构事实隐瞒真相骗取他人财物价值160000元，其行为已构成诈骗罪，数额巨大。其曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；其归案后能如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪可从轻处罚。案发后，方辉明所骗取款项均未归还被害人，根据本案查明的具体情节应追缴方辉明的违法所得122000元返还被害人，责令方辉明继续退赔被害人经济损失38000元。原判对追缴方辉明的违法所得如何处理等表述不完整，应予更正。原判根据方辉明的犯罪事实、性质、情节对其从轻处罚。方辉明以原判量刑偏重，其家庭有困难为由要求改判为较轻刑罚的意见，缺乏事实和法律依据，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下： 一、维持福建省云霄县人民法院（2018）闽0622刑初273号刑事判决的第一项判决。 二、撤销福建省云霄县人民法院（2018）闽0622刑初273号刑事判决的第二项、第三项判决。 三、追缴上诉人方辉明的违法所得人民币十二万二千元返还被害人李某，责令上诉人方辉明继续退赔被害人李某经济损失人民币三万八千元。 本判决为终审判决。 审判长  盖志凌 审判员  庄永明 审判员  杨 健 二〇一九年五月三十日 法官助理林秀美 书记员张小婷 附相关法律法规： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。