福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终1757号 上诉人（原审原告）：张春生，男，1963年3月14日出生，汉族，住江苏省南京市白下区。 被上诉人（原审被告）：泉州现代中学，住所地福建省泉州市丰泽区。 法定代表人：王炳庆，该中学校长。 委托诉讼代理人：李长安，该中学校长助理。 委托诉讼代理人：陈伟杰，该中学政教处主任。 被上诉人（原审被告）：黄颖，女，1972年12月10日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区。 上诉人张春生因与被上诉人泉州现代中学、黄颖劳动合同纠纷一案，不服福建省泉州市丰泽区人民法院（2018）闽0503民初10030号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张春生及被上诉人泉州现代中学的委托诉讼代理人李长安、陈伟杰到庭参加诉讼。被上诉人黄颖未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张春生上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持张春生一审的全部诉讼请求。事实和理由：张春生于2013年11月19日入职泉州现代中学任保安，每月工资2200元，在学校每工作一年加50元，工资由学校会计室统一打入员工银行卡，一周休息一天。2014年1月1日，泉州现代中学让张春生签订拟订好的霸王条款劳动合同。2014年4月16日，当时在任的康培东校长与张春生协商，安排张春生从事学生宿舍管理工作，条件是在原来的工资基础上再加200元工资，该增加的200元从学校会计室拿现金，由政教处的张耿直接领导。两天后，张春生同意上述安排，并因工作性质变化向张耿提出变更合同的要求。但泉州现代中学自始至终均未与张春生订立改变工作性质的书面转岗变更合同。2018年1月26日，泉州现代中学却要求张春生两天内立即搬出学校，转岗至保安工作岗位，原因是张春生因管理一名学生，得罪一名校董事。张春生拒绝转岗。后因张春生工作无着落，被迫转岗到保安岗位。2018年2月9日，学校召集学校所有保安开会，宣布从2018年3月1日起，校保安人员拨给集英保安公司管理并成为保安公司的工作人员，工资降低，不交社保。学校剥夺了张春生工作、寒假假期、春节休息时间，2018年2月份的工资还被克扣。泉州现代中学的上述行为违反了《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等法律法规，请求二审法院主持公道，依法判决。泉州现代中学存在克扣张春生工资的事实，与张春生同岗位的其他同事工资都比张春生高。一审认定事实不清，主要证据不足，适用实体法不当。对张春生的调查取证申请置若罔闻，不予准许，可能影响本案的判决。本案张春生的诉求多，争议焦点多，一审采用简易程序审理本案有误。一审确定本案案由为劳动合同纠纷有误，因张春生的诉求已超过劳动合同纠纷的范围。请求二审法院以事实为根据，依法调查取证。支持张春生的上诉请求。 泉州现代中学辩称，张春生与泉州现代中学不存在劳动合同纠纷。泉州现代中学既没有辞退张春生，张春生也未向泉州现代中学提出辞职申请。本案发生的原因完全是张春生不服从学校工作安排，且未经学校同意擅离工作岗位。一、张春生于2013年11月到泉州现代中学应聘，并于2014年1月1日与泉州现代中学签订聘用合同，故张春生请求支付其2013年11月19日至2014年元月1日止未与其订立书面劳动合同应支付的一个半月双倍工资的请求，已超过起诉时效，请求二审法院驳回张春生的该上诉请求。二、张春生请求泉州现代中学订立改变工作性质的书面转岗变更合同应支付一年的双倍工资与事实不符。双方在聘用合同第八条第二款明确约定：“甲方因办学需要，乙方需退出原工作岗位，做其他安置”。2014年4月，学校因学生管理工作需要，在征求张春生意见后，张春生也乐意接受并一直在学生管理工作岗位上干到2018年1月，其间张春生也从未向学校提出重新签订改变工作岗位的合同。张春生在做生管期间，对学生的管理随意性较强，任意处罚学生，学校和老师反映强烈。学校领导曾多次对其进行批评教育，但张春生仍屡教不改，学校重新将张春生调回保安工作岗位。这一行为完全符合双方签订的聘用合同的约定。泉州现代中学不必与张春生订立改变工作性质的书面转岗变更合同，张春生的该诉讼请求没有法律依据，且已超过起诉时效。三、张春生请求泉州现代中学未提前三十日以书面形式通知张春生解除劳动合同应支付其一个月工资的代通知金。因泉州现代中学从未与张春生解除劳动合同，是张春生不服从学校安排，擅自离职。2018年2月，学校根据董事会指示，进行学校内部保安工作调整，就学校的保安工作整体交由集英保安公司承包管理，并与集英保安公司协商好八位保安人员的安置，超过60周岁的办理退休，余下人员全部转入由集英保安公司安排，仍然在本校负责保安岗位工作。这一做法完全符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条之规定。泉州现代中学要求张春生赔偿其因擅离职守而造成的经济损失4000元。四、关于社保费问题。张春生到泉州现代中学应聘时已超过50周岁，按照国家有关规定，已无法缴纳养老保险。故双方在聘用合同第五条已约定清楚，故张春生的该诉求不属法院受理范围。五、关于经济补偿金问题，泉州现代中学既没有终止也没有解除与张春生的劳动合同关系，其要求支付四年五个月的经济补偿金，又要求支付经济补偿金的二倍的经济赔偿金没有法律依据。张春生另要求法院判决确认合同无效，其诉求前后矛盾，请求二审法院驳回张春生的诉讼请求。六、关于张春生请求泉州现代中学支付其在做保安期间的加班费问题，张春生在泉州现代中学做保安期间为2013年11月19日至2014年4月20日，保安系特殊工作岗位，采取轮班轮休制度，张春生的该诉求不符合其承担的工作性质，且已超过法律规定的起诉时效，不应予以支持。七、关于泉州现代中学是否有意隐瞒克扣工资问题。双方在聘用合同书中约定，张春生的月工资为1800元，以后每过一年月工资增加50元，张春生在泉州现代中学工作至2018年2月11日，2018年2月12日即撤离职守。前后在泉州现代中学工作四年二个月，如果按合同约定，张春生在离开学校时的月工资应是2000元，就算后来调整其工作岗位，当时领导给其每月增资200元，其月工资也应是2200元，但在张春生撤离职守前一个月，其月工资已达到2930元，由此可见，张春生上诉称泉州现代中学每月克扣其工资370元没有任何依据。同一单位员工之间的月工资数额不一，这是常识，张春生以其与他一起工作的保安月工资不同就认为泉州现代中学克扣其工资是可笑的，法院应驳回其无理诉求。张春生提供给法院的其与刘克银的微信内容中的“刘克银”是张春生杜撰出来的，泉州现代中学的保安中并没有一个叫“刘克银”的人。张春生在其一审的起诉状中对其工资数额前后陈述不一，其对自己的工资数额都说不清楚。八、张春生提供给法院的所有光盘录音证据，微信截图及有关模糊照片，均是张春生私自采集制作的，其手段不合法，学校不予认可。张春生提供的新概念公司为部分职工缴纳社会保险的材料与本案无关，上述证据均不应予以采纳。张春生提供的银行流水帐单证明了泉州现代中学每月按其工作实际支付了工资，不存在克扣其工资的问题。九、本案系张春生无理取闹引起，属于恶意起诉，请求二审法院驳回其诉讼请求，并承担二审诉讼费用。 黄颖提交书面答辩状称，本案系劳动争议，根据《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定，确认劳动关系的主体应是劳动者和用人单位，黄颖系泉州现代中学的原法定代表人，在劳动合同中系履行职务行为。非个人民事行为，将黄颖列为共同被告，主体不适格，应驳回张春生对黄颖的起诉。 张春生向一审法院起诉请求：1.判决泉州现代中学、黄颖支付给张春生2013年11月19日至2014年元月1日止未与张春生订立书面合同应支付的一个半月双倍工资（1800+300+1050）=3150元；2.判决泉州现代中学、黄颖支付给张春生2014年4月至2018年3月4日未与张春生订立改变工作性质的书面转岗变更合同应支付的一年双倍工资（2700×8个月+2750工龄×4个月）=32650元，一年12个月工资，一审庭审中，张春生明确就该项诉求系主张2014年4月至2015年3月的双倍工资；3.判决泉州现代中学、黄颖未提前三十日以书面形式通知张春生解除劳动合同，应额外支付张春生一个月工资（2930+400）=3330元；4.判决泉州现代中学、黄颖支付经济补偿款4年5个月18775元；5.判决泉州现代中学、黄颖违反国家法律、法规，不给张春生交社保，给予张春生在单位的实际工作年限4年5个月的经济补偿18775元；6.判决泉州现代中学、黄颖违反国家法律、法规，解除、终止张春生的劳动关系。依照经济补偿的标准二倍支付张春生赔偿金18775元×2=37550元；7.判决泉州现代中学、黄颖支付张春生2018年2月的工资3300元；8.判决泉州现代中学、黄颖现金支付给张春生应缴纳的社会保险金53040元，2013年11月至2018年2月共计52个月，每个月泉州现代中学应当为张春生缴纳的社会保险金为1020元；9.判决泉州现代中学、黄颖现金支付给张春生做保安时期的加班费5968元。张春生做保安期间，用人单位在下列节日期间没有依法安排劳动者休假：（1）元旦3天；（2）春节7天；（3）清明节4月4、5、6日三天；（4）2013年11月19日至2014年4月20日，4个月每个星期只休息1天，合计16天；加班日中包含9个法定节假日和16个星期日，其中9个节假日需按每天8个小时计付三倍工资，16个星期日需按每天8小时计付双倍工资，算法为2200÷21.75÷8×（9×300%×8+4×4×200%×8）=5968元。10.判决泉州现代中学、黄颖支付张春生2015年3月10日至2016年3月10日合计12个月被有意隐瞒所克扣的工资。具体是指就张春生的工资与泉州现代中学其他员工工资的对比体现克扣工资，刘刚离职前一年和2016年3月至2018年3月10日合计24个月，老年四位同事走止，（12个月×250=3000+24个月×370=8880）克扣12个月250元、克扣24个月370元工资，36个月合计扣了11880元；11.判决双方于2014年1月1日签订的《泉州现代中学职员聘用合同书》无效，并判决丰泽区劳动仲裁委不予受理解释的违法、违规决定。 一审法院认定事实：张春生自2013年11月19日至泉州现代中学工作。2014年1月1日，张春生与泉州现代中学签订《泉州现代中学职员聘用合同书》（以下简称“合同”）一份，黄颖作为法定代表人在合同上盖章。合同第一条约定“本合同期限类型为有固定期限聘用合同，签约时间为2014年1月1日起至2016年12月31日止。期满后是否继续聘用由双方协商。”合同第二条约定“乙方（张春生）担任保安岗位工作……”合同第三条约定“甲方（泉州现代中学）安排乙方加班，应符合法律、法规的规定。”合同第四条约定“乙方月工资为壹仟捌佰元”。合同第五条约定“应乙方主动要求，甲方把按法律、法规规定应支付给乙方的五险（即社会保险、医疗保险、失业保险、生育险、工伤保险）计算支付到第四条约定的工资报酬里，甲方不再负责五险金的缴纳工作。”张春生在泉州现代中学工作期间仅签订该份劳动合同。张春生与泉州现代中学共同确认泉州现代中学每月工资系次月支付。关于2018年2月1日至2018年2月5日的出勤情况，张春生与泉州现代中学共同确认张春生未出勤。2018年2月9日，泉州现代中学通知张春生学校的保安工作将由集英保安公司统一管理，要求张春生与相应保安公司签订劳动合同。2018年6月6日，泉州市丰泽区劳动人事争议仲裁委员会作出泉丰劳人仲不字[2018]第54号不予受理案件通知书，告知因张春生于2018年6月6日所申请的被申请人黄颖，因黄颖主体不适格，申请人与黄颖之间不属于劳动关系，对其与被申请人黄颖之间发生的争议不予受理。2018年6月21日，泉州市丰泽区劳动人事争议仲裁委员会作出泉丰劳人仲不字[2018]第71号不予受理案件通知书，告知因张春生于2018年6月21日所申请的被申请人泉州现代中学、黄颖，其中黄颖主体不适格，申请人重复提出仲裁申请，对其与被申请人泉州现代中学、黄颖之间发生的争议不予受理。张春生于2018年7月3日就本案向一审法院提起诉讼，后因一审法院裁定按撤诉处理，张春生于2018年11月13日再次提起诉讼。一审庭审中，张春生与泉州现代中学共同确认2018年寒假时间为自2018年2月9日至2018年3月4日。对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：第一，关于张春生的工资标准，张春生主张合同约定每月工资1800元，但实际工资为1900元及300元绩效工资，具体以其提供的银行流水及财务领取的现金为准，泉州现代中学辩称张春生的工资即依照合同约定为每月1800元，每月另有300元加班补贴，且每满一年工资增加50元，工资均为转账支付，并无现金支付。由于张春生未能提供现金领取的相应证据，且其提供的银行流水支付情况未低于合同就工资的约定；根据张春生提供的银行账户交易明细可以体现泉州现代中学自2017年3月至2018年2月支付给张春生的工资、奖金（即张春生自2017年2月至2018年1月之工资、奖金等收入）共计44933.05元，参照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资”的规定，故一审法院认定张春生的每月平均工资按3744.42元计算。第二，关于张春生在泉州现代中学的工作期间，张春生主张其自2018年2月13日起未至泉州现代中学上班，但具体原因系由于2018年2月13日系其保安工作轮休，2018年2月14日其向泉州现代中学表示由于处于寒假期间其无义务继续保安工作，故其实际工作时间应认定为自2013年11月19日至2018年2月28日，泉州现代中学辩称张春生实际工作时间为自2013年11月19日至2018年2月12日，但其未能提供相应证据证明张春生2018年2月的轮值安排，故一审法院对张春生关于2018年2月13日轮休的陈述予以采信，但对于张春生关于其自2018年2月14日至2018年2月28日期间应处于寒假期间的主张，由于合同并未就张春生享受寒假进行约定，且根据张春生陈述，其当时已经在保安岗位轮值，故不应认定张春生处于寒假期间，因此一审法院认定张春生在泉州现代中学的工作期间为自2013年11月19日至2018年2月13日。第三，关于张春生在泉州现代中学工作期间岗位调整的时间，张春生主张泉州现代中学自2014年4月将张春生岗位调整至生管并自2018年1月26日将张春生岗位调整至保安，泉州现代中学对此不予认可，但其在一审法院指定的期限内未能提供相应的证据证明其通知张春生调整岗位的时间，故一审法院对张春生主张的调岗时间予以认可。第四，关于张春生的社会保险是否能够补办的事实，张春生提供的证据所载的用人单位与工作期间均未能体现其与本案的关系，不足以证明其关于相关社会保险不能补办的主张，一审法院对其该主张不予采信。第四，关于泉州现代中学是否已通知张春生解除合同的事实，张春生主张2018年2月9日泉州现代中学通知保安全部外包给保安公司即为告知解除合同，泉州现代中学辩称其仅系将该情况告知张春生而非要强制与其解除合同；根据庭审查明的事实，泉州现代中学仅系开会告知张春生保安外包事宜，张春生与泉州现代中学已经订立劳动合同，如果张春生未向泉州现代中学解除劳动合同，其可以无需与案外保安公司订立劳动合同，故该开会通知并非泉州现代中学向张春生作出解除劳动合同的意思表示，对张春生该主张，不予采信。 一审法院认为，第一，张春生与泉州现代中学之间的劳动关系事实清楚，有双方在庭审中的陈述及双方签订的劳动合同、相应工资支付凭证等为证，予以认定。第二，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，泉州现代中学自用工之日起超过一个月至2013年12月31日未与张春生订立书面劳动合同，应当向张春生支付相应的二倍工资；又合同到期后，泉州现代中学未在一个月内与张春生续签劳动合同，应当向张春生支付相应二倍工资；对此泉州现代中学辩称张春生的诉讼时效已过。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，未签订书面劳动合同的另一倍工资的性质属于用人单位未签订劳动合同的惩罚性法律责任，不属于劳动报酬，应适用仲裁申请时效的规定，泉州现代中学自2017年1月1日未与张春生订立书面劳动合同的，自2017年2月1日至2017年12月30日应向张春生每月支付二倍的工资，因当月工资未付，次月的首日方为当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日，故劳动者主张其首月即2017年2月的二倍工资的仲裁时效期间应从2017年3月1日起计算一年，则至2018年2月28日；张春生于2018年6月21日就其2014年4月至2015年3月的双倍工资向泉州现代中学提出主张，已超过时效，不予支持。第三，对于张春生的第3、4、6项诉讼请求，庭审中张春生明确均系依据泉州现代中学违法解除劳动合同的事实进行主张，泉州现代中学辩称其并未与张春生解除劳动合同而系张春生未经学校同意擅离工作岗位、不辞而别；结合双方庭审陈述，泉州现代中学并未向张春生作出解除劳动合同的意思表示，张春生该三项诉讼请求缺乏事实依据，一审法院不予认可。第四，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条“劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或主要负责人……（七）社会保险”的规定，合同应就社会保险的缴纳进行约定，泉州现代中学辩称由于张春生入职时超过50周岁无法缴纳社会保险，但该辩称缺乏事实和法律依据，不予采信，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条“下列劳动合同无效或者部分无效：（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；（三）违反法律、行政法规强制性规定的。对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认”的规定，合同第五条约定违反法律强制性规定，应认定为无效；但张春生据此主张泉州现代中学支付张春生在单位实际工作年限4年5个月的经济补偿18775元，由于合同尚未解除，该主张缺乏法律依据，不予支持。第五，张春生主张泉州现代中学现金支付给张春生2013年11月至2018年2月应缴纳的社会保险金53040元，泉州现代中学辩称该主张超过时效；根据张春生提供的其于2014年在他案中取得的相应证据，其于当时即知晓相应社会保险不能补办，由于社会保险系逐月缴交，故其于2018年6月21日对泉州现代中学提出相应诉求，部分已经超过相应时效；又根据《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”的规定，张春生提供的证据不足以证明其社会保险手续不能补办，且合同签订后张春生在知晓社会保险无法补缴的情况下未向泉州现代中学主张缴交社会保险，其亦存在过错，又泉州现代中学支付给张春生的工资中已经包含其应当缴纳的相关社会保险费用，现张春生主张泉州现代中学现金支付相应应缴纳的社会保险金，缺乏事实和法律依据，不予支持。第五，关于2018年2月1日至2018年2月5日的出勤情况，张春生主张其未出勤系由于泉州现代中学要求其由生管岗位调整至保安岗位但其未同意，泉州现代中学辩称学校仅是征求其意见进行调岗其却直接缺勤；根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条的规定，用人单位变更劳动合同约定的内容，应当与劳动者协商一致，故在双方未能协商一致的情况下，张春生有权不接受岗位调整，但其应当在原岗位继续工作，但张春生在2018年2月1日至2月5日期间未能出勤，一审法院认定张春生于2018年2月共计出勤8天，故泉州现代中学应向张春生支付2018年2月工资1377.26元（3744.42元÷21.75天×8天），对张春生主张泉州现代中学支付2018年2月工资3300元的诉求合理部分，予以支持。第六，关于张春生诉请泉州现代中学安排其法定节假日及部分双休日加班应支付其加班费5968元的诉求，庭审中其明确均为2014年元旦、春节、清明及周末期间，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的追索劳动报酬特殊仲裁时效，是指正常劳动时间内的薪资，不包括正常劳动时间之外的加班工资报酬，故张春生主张的相应加班工资均不适用特殊仲裁时效规定，故其该部分诉请已经超过时效，一审法院对泉州现代中学该辩称予以采信。第七，张春生主张其工资与泉州现代中学其他员工工资对比体现泉州现代中学克扣其工资，但根据其所提供的泉州现代中学支付工资的银行转账明细，均未违反合同约定，现张春生根据与案外人工资对比主张泉州现代中学支付差额部分，缺乏法律依据，不予支持。第八，合同第五条约定部分无效，但张春生与泉州现代中学签订的该份《泉州现代中学职员聘用合同书》系一份合法有效的劳动合同，张春生主张合同无效，一审法院依法向其释明后，张春生拒不变更诉讼请求，一审法院依法进行裁决。第九，张春生主张判决丰泽区劳动仲裁委不予受理解释的违法、违规决定，该项主张不属于民事诉讼受理范围，对该主张不予处理。第十，黄颖系作为法定代表人在合同上签字，应认定为职务行为，张春生对黄颖的诉求缺乏事实依据，不予支持。黄颖经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃答辩、举证、质证等相关的诉讼权利，依法进行缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十条、第十三条、第十四条、第十七条、第二十六条、第二十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、第二十九条、《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条、第三十三条、第四十四条、第五十三条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、泉州现代中学应当于本判决生效之日起十日内支付给张春生2018年2月的工资1377.26元；二、驳回张春生的其他诉讼请求。本案受理费10元，减半收取5元，由张春生负担4元，由泉州现代中学负担1元。 二审中，张春生提交以下证据：2014年1月及2015年4月泉州现代中学的工资花名册，证明张春生的“五险”并没有体现在工资花名册上。2015年4月工资花名册上体现的工资是2280元，实际发放到银行卡上的工资也是2280元，泉州现代中学制作的工资花名册是根据张春生提供的银行流水制作的。2014年1月的工资花名册上张春生的月工资是1800元，但银行流水体现是1900元，因为双方事先约定的工资是1900元。泉州现代中学质证认为，上述两份证据是泉州现代中学一审提供的，拟证明张春生的工资情况。一审时张春生称有个叫刘克银的保安辞职，其工资如何，故泉州现代中学才提供上述证据，是为了证明泉州现代中学并没有一个叫刘克银的保安。2015年至2016年泉州现代中学的教职工的工资都有一定的上浮，所以在聘用合同的基础上上调了张春生的月工资，另泉州现代中学在张春生担任生管期间，又给张春生发放额外的加班补贴，并在其工作年限增长的情况下，又给张春生每年增加50元工资。本院认定如下：泉州现代中学对上述证据的真实性不持异议，且系泉州现代中学一审提供的证据，对其真实性予以确认，可与双方签订的聘用合同第五条的约定相互印证泉州现代中学未为张春生缴纳社会保险费的事实。张春生二审提出的调查取证申请与本案待证事实无直接关联性，不予准许。从本案双方当事人的陈述及泉州现代中学一审提供的2018年2月份的考勤表及保安工作安排表可以认定张春生于2018年2月12日即未在泉州现代中学上班，结合张春生于2018年2月13日轮休的事实，可以认定张春生于2018年2月14日即解除与泉州现代中学的劳动合同关系。其他事实如同一审查明，本院予以确认。 二审双方当事人争议问题：张春生一审的诉讼请求能否成立，一审判决认定泉州现代中学应支付给张春生2018年2月的工资数额1377.26元是否正确。 本院认为，关于泉州现代中学是否应支付张春生经济补偿金的问题，根据本院的上述认定，张春生于2018年2月14日以其实际行为表明与泉州现代中学解除劳动合同关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项之规定，张春生以泉州现代中学不为其缴纳社会保险费为由解除与泉州现代中学的劳动合同关系，并请求泉州现代中学支付其经济补偿金符合法律规定，泉州现代中学应当根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，向张春生支付如下经济补偿金：张春生在泉州现代中学工作4年又3个月，按张春生在劳动合同解除前十二个月的月平均工资3744.42元计算，泉州现代中学应支付张春生4.5个月的经济补偿金即16849.89元。对张春生一审的诉求五予以采纳，张春生一审的诉求四与诉求五属重复诉求，本院不予支持。一审认定张春生与泉州现代中学的劳动合同关系尚未解除而未支持张春生的经济补偿金有误，本院予以纠正。一审根据查明的事实认定张春生2018年2月在泉州现代中学出勤8天，按张春生月工资数额3744.42元计算，泉州现代中学应支付张春生2018年2月份的工资数额为1377.26元是正确的。关于张春生请求的泉州现代中学未与张春生订立改变工作性质的书面转岗变更合同应支付其一年的双倍工资的问题。根据双方在聘用合同第二条的约定：“乙方（张春生）担任保安工作，甲方（泉州现代中学）根据工作需要可对乙方岗位工作进行适当调整。”泉州现代中学根据工作需要且与张春生协商并经张春生同意后将张春生的岗位从保安岗位调整至生管岗位符合双方合同的约定，故张春生的该项诉求没有法律依据，不予支持。关于张春生请求的其做保安时期的加班工资问题，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。张春生对其加班事实负有举证责任，张春生未能举证证明，应承担举证不能的法律后果，故对张春生关于加班工资的诉求不予支持。张春生的其他诉求一审法院不予支持且在一审判决书中所作的分析认定并无不当，本院予以维持。 综上所述，张春生关于经济补偿金的上诉请求成立，本院采纳；张春生的其他上诉请求不能成立，予以驳回；一审判决认定基本事实清楚，但认定张春生与泉州现代中学的劳动合同未解除有误，本院查明事实后予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下： 一、维持福建省泉州市丰泽区人民法院（2018）闽0503民初10030号民事判决第一项； 二、撤销福建省泉州市丰泽区人民法院（2018）闽0503民初10030号民事判决第二项； 三、泉州现代中学应当于本判决生效之日起十日内支付给张春生经济补偿金16849.89元； 四、驳回张春生一审的其他诉讼请求。 一审案件受理费10元，减半收取5元，由张春生负担3元，由泉州现代中学负担2元。二审案件受理费10元，由泉州现代中学负担。 本判决为终审判决。 审判长  黄海清 审判员  庄丽娜 审判员  郑昭文 二〇一九年五月二十九日 书记员  许梅玲 一、判决书引用的法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 二、执行申请提示 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断、适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的时间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。