甘肃省天祝藏族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘0623民初861号 原告：垫富宝投资有限公司，住所地：河北省邢台市新河县新兴街东侧。 法定代表人：耿某，总经理。 委托诉讼代理人：赵某，男，户籍所在地甘肃省民勤县，现住兰州市七里河区，系垫富宝投资有限公司员工。 被告：陈某，男，藏族，户籍所在地甘肃省天祝藏族自治县。 被告：武威大旗商贸有限公司，住所地：甘肃省武威市凉州区高坝镇花园街**。 法定代表人：潘某，总经理。 原告垫富宝投资有限公司诉被告陈某、武威大旗商贸有限公司合同纠纷一案，本院于2019年3月5日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告垫富宝投资有限公司委托诉讼代理人赵某到庭参加了诉讼，被告陈某、武威大旗商贸有限公司经传票依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告垫富宝投资有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告陈某偿还原告垫付款本金96654.18元，并支付违约金44364元（此处违约金仅计算至2019年1月11日，并要求被告按约定标准支付至实际付清之日止）；2.判令被告武威大旗商贸有限公司对被告陈某的还款义务承担13万元的最高额保证责任；3.判令本案的案件受理费、公告费、邮寄费、保全费用（包括保全费、财产保全保险费等）、鉴定费等诉讼费用及原告为追偿欠款而支付的律师费或其他费用由被告承担。事实与理由：垫付宝（网址www.dianfubao.com）是由原告提供的，由原告替用户会员向商户会员垫付消费款的服务。当用户会员在商户会员处购买物品时，原告将等额于消费款金额的垫付宝额度从用户垫付宝账户中划拨给商户垫付宝账户现金子账户中，同时从商户收到的垫付宝额度中扣除少量垫付服务费。商户收到垫付宝额度后可随时向原告申请提现，或者商户也可用收到的垫付宝额度去其他垫付宝商户处消费，或用收到的垫付宝额度到轻易贷进行理财等。用户使用垫付宝额度进行消费后，在约定的每期还款日前须向原告偿还垫付款。2017年8月2日被告陈某在被告武威大旗商贸有限公司处购买卡车，通过前述的垫付方式，原告为被告陈某向被告武威大旗商贸有限公司垫付了购车款70000元。2017年9月19日被告陈某用垫付宝额度在商户武威市凉州区元伟轮胎经营部消费，原告为其垫付了消费款33000元。根据原、被告双方约定及被告垫付宝帐户中生成的该笔垫付服务的账单，被告陈某应当于每期还款日前向原告归还垫付款的1/12，12个月前还清全部垫付款，但被告陈某只偿还了6345.82元。同时，根据原告与二被告签订的《卡车分期垫款购车服务及担保协议》，被告武威大旗商贸有限公司对被告陈某的还款义务承担130000元的最高额保证担保，但被告武威大旗商贸有限公司也未向原告承担保证责任归还垫付款。综上所述，特诉至贵院，望判如所请。 被告陈某、武威大旗商贸有限公司缺席，无答辩意见。 原告垫富宝投资有限公司就其诉讼主张提供了以下证据： 1.垫付卡领用合约一份、垫付卡领用合约一般条款一份、垫付卡受理合约一份、授权书（LS7）一份，以证明原告与被告陈某之间存在合同关系，约定原告为被告陈某消费时垫付消费款的事实。 2.2017年7月17日签订的承诺函（LS4）复印件一份、承诺函（LS4-1）复印件一份，以证明被告大旗公司为被告陈某向原告提供最高额130000元保证担保的事实。 3.垫付宝网站后台记录的网站信息记录截图一份4页，以证明被告陈某注册为垫付宝会员的授信额度、账单日、还款日、手机号等信息的事实。 4.交易记录截图复印件一份3页，以证明陈某作为原告公司会员在商户处交易及原告替会员垫付交易款项的和陈某偿还部分垫付款的事实。 5.订单创建短信、获取验证码短信、交易完成短信及对应同笔交易商户收到的订单创建短信和交易完成短信各一份，以证明陈某在商户处交易及垫富宝公司替会员垫付交易款项的事实。 6.付款明细一份、业务回单三份，以证明商户将垫付宝帐户中的额度提现时，垫富宝公司给商户银行转账的事实，即原告替被告陈某垫付消费款的事实。原告在该提现金额中扣除了少量的服务费，其中33000元的提现扣了792元的服务费，70000元的垫付款中扣除5.9%的服务费。服务费都是从商户处收取的。 7.《卡车分期垫款服务及担保协议》复印件一份，以证明被告陈某用挂靠在被告武威大旗商贸有限公司的车辆向垫富宝投资有限公司提供抵押担保的事实及武威大旗商贸有限公司承诺为陈某提供最高额度为10万元担保的事实。 经审查，原告提供的1项证据经被告签字确认，对其真实性本院予以采信；2、7项证据虽经被告方签字确认，但二份证据所记载的担保额度相互矛盾，因该二份证据均为原告提供的格式合同，本院以双方实际签订的担保协议中所记载的担保额度10万元予以认定；3、4、5、6项证据与其他证据相互印证，能够形成有效的证据链，本院予以确认。对被告陈某与原告垫富宝投资有限公司签订《垫付卡领用合约》、原告与被告武威大旗商贸有限公司、被告陈某签订《卡车分期垫付款服务及担保协议》的事实本院予以认定。 经本院审理查明：2015年1月9日，被告陈某与原告签订了垫付卡受理合约、垫付卡领用合约、垫付卡领用合约一般条款、授权书。合同约定：被告成为垫付宝业务的会员，其在垫付宝业务加盟商处进行商品或服务交易时，原告替被告向销售方垫付消费款项，被告按约定将垫付款定期归还原告。违约责任部分约定：被告未按时足额偿还投资公司垫付的消费款项及其他款项时，应按欠款总额的10%向原告垫富宝投资有限公司交纳当月的违约金，且被告在未还清欠款前，每逾期1日须按欠款总额的1‰向投资公司支付迟延履行违约金。2017年7月17日，原告垫付宝投资有限公司与被告武威大旗商贸有限公司、被告陈某签订了《卡车分期垫款服务及担保协议》一份，约定二被告均为原告的会员，被告武威大旗商贸有限公司在1号车网上以卡车分期的方式销售给被告陈某，原告垫富宝投资有限公司扣除分期垫付款服务费后，将剩余垫付款支付到被告武威大旗商贸有限公司的垫付宝现金账户中，同时生成被告陈某垫付宝账户的垫付记录。被告武威大旗商贸有限公司同意为被告陈某经营车辆的债务提供最高额保证，若被告陈某违约，原告有权要求被告武威大旗商贸有限公司赔偿损失，最高额度为人民币10万元整。2017年8月2日，被告陈某在被告武威大旗商贸有限公司消费时，原告垫富宝投资有限公司替被告陈某向被告武威大旗商贸有限公司垫付65870元款项,同时生成被告陈某垫付宝账户的垫付记录70000元。该款项截止2017年12月9日，被告陈某共偿还6345.82元。2017年9月19日8时27分，被告陈某在武威市凉州区元伟轮胎经营部消费时，原告替被告陈某向李元伟垫付32208元款项，同时生成被告陈某垫付宝账户的垫付记录33000元，该款项至今未偿还。 本院认为，依法成立的合同受法律保护，当事人应当按照约定全面履行各自的义务。垫富宝投资有限公司提供的《垫付卡受理合约》、《垫付卡领用合约》、《承诺函》、垫富宝投资有限公司向武威大旗商贸有限公司转款的交易凭证、原告向被告陈某发送的短信记录能够证明垫富宝投资有限公司替被告陈某向被告武威大旗商贸有限公司、李元伟垫付款项的事实和被告被告武威大旗商贸有限公司就陈某在其公司消费所产生的债务提供最高额度为100000元的保证。对于垫富宝投资有限公司主张其向武威大旗商贸有限公司和李元伟垫付的款项数额共计96654.18元，但根据原告陈述及提供的交易凭证能够证明其向武威大旗商贸有限公司实际转款数额为65870元、李元伟实际转款数额为32208元，且被告陈某已向原告偿还6345.82元，故原告主张96654.18元的垫付款无事实依据，本院以实际拖欠的91732.18元予以认定,超出部分不予支持。对于原告主张的违约金，根据双方关于：被告陈某未按时足额偿还原告为其垫付的消费款项及其他款项的，应当按前款总额的10%向原告交纳当月违约金，且被告在未还清欠款之前，每逾期一日需按欠款额的1‰向原告支付迟延履行违约金的约定，双方的该合同关系实质为借贷关系。但因出借款项的主体，并不是国家法定的金融机构，属于公民与非金融机构企业之间的借贷行为，应受民间借贷法律关系的调整。按照民间借贷的法律规定，垫付宝合同所约定的服务费、逾期还款的违约金和迟延履行的违约金总和不得超过年利率24%，超过部分本院不予支持。故本院对原告主张的违约金，自被告陈某违约之日（即2017年10月18日）起在实际拖欠91732.18元款项的基础上，按年利率24%予以支持，至拖欠的垫付款清偿时止。对原告垫富宝投资有限公司主张的被告武威大旗商贸有限公司承担13万元的最高额保证责任的诉讼请求，根据《中华人民共和国担保法》第十七条：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般担保”之规定，原告垫富宝投资有限公司与二被告签订的《卡车分期垫款服务及担保协议》中关于“乙方同意为丙方经营车辆的债务提供最高额保证，若丙方违约，甲方有权要求乙方赔偿损失”的约定，被告武威大旗商贸有限公司的保证方式应当认定为一般保证。《中华人民共和国担保法》第二十五条：“一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任”之规定，被告陈某自2017年10月18日起开始违约，至原告垫付宝投资有限公司起诉时已达17个月，期间原告并未对债务人提起诉讼或者申请仲裁，故被告武威大旗商贸有限公司的保证责任应当免除，原告要求被告武威大旗商贸有限公司承担保证责任的诉讼请求不能成立，本院不予支持。对于原告要求被告方承担公告费、邮寄费、保全费用（包括保全费、财产保全保险费等）、鉴定费等诉讼费用及原告为追偿欠款而支付的律师费或其他费用的诉讼请求，因无具体的数额，且未提供相应的证据证实上述费用实际产生，本院不予支持。被告陈某经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，亦未提供相应证据予以反驳，应当承担举证不能的不利后果。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国担保法》第十七条、第二十五条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百一十八条一款之规定，判决如下： 一、被告陈某自本判决生效之日起十五日内向原告垫富宝投资有限公司返还垫付款91732.18元，并自2017年10月18日起在实际拖欠垫付款的基础上按年利率24%的标准支付违约金，至垫付款清偿完毕止； 二、驳回原告垫富宝投资有限公司的其他诉讼请求； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3114元，减半收取1557元，由原告垫富宝投资有限公司负担257元、被告陈某负担1300元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省武威市中级人民法院。 审判员  王海山 二〇一九年五月十三日 书记员  周晓芳