贵州省六盘水市钟山区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0201民初401号原告：彭坤，1984年2月20日出生，汉族，原住贵州省赫章县妈姑镇锌东路**附**，现住贵州省六盘水市钟山区。委托诉讼代理人：马玄斌，系贵州贵君律师事务所律师，执业证号：15201201310196595。被告：贵州众兴合创装饰工程有限公司，住所地：贵州省贵阳市南明区花果园路花果园项目**第**（2）******房[花果园社区]，统一社会信用代码：91520102MA6H8QT29G。法定代表人：谢鑫飚。原告彭坤与被告贵州众兴合创装饰工程有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年1月24日立案受理后，决定适用简易程序进行审理，后因被告贵州众兴合创装饰工程有限公司无法联系，本院于2019年4月16日依法裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告彭坤的委托诉讼代理人马玄斌到庭参加诉讼，被告贵州众兴合创装饰工程有限公司经本院送达传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭坤向本院提出诉讼请求：一、依法判令解除2018年9月6日原告与被告签订的《装饰工程施工合同书》；二、判今被告退回原告超额支付的装修款32882．65元；三、判令被告赔偿原告房屋租金损失3000元(按钟山区市场价1500元／月予以计算，暂自20l8年11月10日计算至2019年1月1O日共计2个月，实际租金计算至原告住进案涉房屋为止)；四、判令被告支付原告违约金6337．85元。以上第一项至第四项共计42220．5元；五、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告与被告于2018年9月6日在六盘水市签订《装饰工程施工合同书》。合同约定被告采取包工包料方式负责施工，工程款总计126757元，开工日期2018年9月9日，竣工日期2018年11月10日，工期63天。合同签订当日，原告依被告要求将首期款50702元通过微信及支付宝两种方式支付到被告法人代表微信及支付宝上，又于2018年9月28日及lO月l8日通过支付宝支付被告法人工程款40000元，又经被告法人及被告施工负责人同意在2019年1月5日代被告微信支付10583元工人工资给被告所欠工人，以上共计人民币101285元，被告向原告出具了书面签章收据。被告开始施工后，并未向原告提供经原告签字认可的工程施工图及工程预算书。因此，原告现场查看发现多处问题并口头告知被告施工负责人申忠泽，加之工期拖延，原告不得不追问被告法人，但均未得到肯定的答复。至今，被告施工的水电、基础改造、防水、地砖、、地砖工作仍未得到原告书面签收。因此，原告已于2019年1月1O日向被告提出终止合同要求并希望被告前来办理终止手续，被告施工负责人申忠泽已将现场施工核算量做出《结算书》总量为68402．35元，故应退原告32882．65元。但被告法人对此反复推脱，拒不办理退款，对原告造成难以估量的损失。装饰工程施工合同书》约定，被告原因导致工期延误的，合同约定违约金累计不超过合同总价的5％，被告工期延误已近70天之久，且未能履行合同施工将符合质量要求的装修房屋交付给原告。故被告应支付原告违约金(暂计70天)为126757×O.05=6337．85元。由于被告的违约行为造成原告近三个月不能使用房屋，以及装修工程中存在多处质量问题给原告造成了巨大的经济损失，被告理应承担相应责任。为此特向贵院提起诉讼，望判如所请。被告贵州众兴合创装饰工程有限公司未答辩，亦未提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对原告彭坤提交的其身份证复印件一份，可以证明原告的自然情况及主体资格的事实，故本院对其三性予以确认；原告彭坤提交的企业信用公示报告一份，可以证明被告贵州众兴合创装饰工程有限公司的企业信息的事实，故本院对该组证据的三性予以确认；原告彭坤提交的装饰工程施工合同书原件一份，可以证明原被告于2018年9月6日就对原告房屋进行装修的相关权利义务等进行约定的事实，故本院对该组证据的三性予以确认；原告彭坤提交的收条原件一张、微信支付凭证、二维码付款凭证打印机五张，可以证明被告贵州众兴合创装饰工程有限公司共计收到原告支付的装修工程款101285元的事实，故本院对该组证据的三性予以确认；原告彭坤提交的终止合同通知书原件一份，可以证明因被告贵州众兴合创装饰工程有限公司未能按照合同约定的期限完成装修义务，原告向被告贵州众兴合创装饰工程有限公司以书面方式通知终止合同且被告贵州众兴合创装饰工程有限公司实际签收该通知的事实，故本院对该组证据的三性予以确认；原告彭坤提交的装饰工程结算书原件一份，可以证明在原告发出终止合同通知书后，被告对实际完成工程量及价款与原告进行结算的事实，故本院对该组证据的三性予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月6日，原告彭坤为甲方与被告贵州众兴合创装饰工程有限公司签订《装饰工程施工合同》，合同约定：乙方对甲方位于六盘水宝胜国际3-2102室的房屋采取包工包料的方式进行装修，乙方的施工负责人为申忠泽，装修开工日期2018年9月9日，竣工日期为2018年11月10日，工程总造价为126757元，合同还就甲乙双方的工作和责任、工期变更及工期调整、付款方式、违约责任等进行了约定。其中付款方式约定为：“1、首期付款为本合同签订之日，甲方支付乙方工程总价的约40%即￥50702元。2、二期付款为基础改建和水电预埋项目、防水工程基本完工，验收2日内甲方支付乙方工程总价约35%，即￥44364元。3、三期付款为泥作装饰项目、木作饰面现场制作部分基本完工，验收2日内甲方支付乙方工程总价的约25%即￥31689元。4、四期付款为工程完工验收，乙方填写保修单之日起5天内，甲方支付完工程结算总价全部余款。……。违约责任约定：“2、因其中一方原因，造成合同无法履行，该方应及时通知另一方办理合同终止手续，并由责任方赔偿给对方相应损失……4、因乙方原因导致工程工期延误（除第四条同意延期的以外），每延误一天乙方向甲方支付工程总价千分之二的违约金（违约金累计不超过合同总价的百分之五）”。附则其他条款约定：“乙方施工负责人在施工过程中有权代表行使以下权利：1、收取工程款；2、办理施工结算；3、与甲方对接施工工作等一切涉及本合同工程内容的工作。”合同履行过程中，原告依约履行了付款义务，但被告贵州众兴合创装饰工程有限公司未能按照合同约定的期限履行完毕装修义务。2019年1月5日，原告彭坤向被告贵州众兴合创装饰工程有限公司送达《终止合同通知书》，通知书内容为：“贵州众兴合创装饰工程有限公司：根据贵公司与我于2018年9月6日签订的《装饰工程施工合同》，因贵公司无力完成合同约定之有关内容且延误工期60日，现我郑重书面通知贵公司：1、2018年9月6日所签订合同即刻终止；2、贵公司须在签收（贵公司工作人员签字或盖章）本通知书3日内与我在项目装饰所在地现场，就装饰工程所做内容进行确认并清算、结账；3、逾期产生及造成的一切责任与后果均又贵公司承担”。被告贵州众兴合创装饰工程有限公司的现场负责人申忠泽在该通知书上签字并加盖公司合同专用章。2019年1月6日，被告贵州众兴合创装饰工程有限公司向原告出具《收据》一份，收据主要载明：“从2018年9月6日起，我公司共收到六盘水市钟山区宝胜国际3单元2102业主彭坤交来装修工程款￥101285元（大写：人民币壹拾万零壹仟贰佰捌拾伍元整）。”2019年1月7日，被告贵州众兴合创装饰工程有限公司向原告出具《装饰工程结算书》一份，结算书确认被告实际完成工程造价为68402.35元。现原告以被告至今未退还其多支付的工程款及承担违约责任为由，诉至本院，请求依法判如所诉。本院认为，原告彭坤与被告贵州众兴合创装饰工程有限公司签订的《装饰工程施工合同书》系各方当事人真实意思表示，内容未违反法律法规强制性规定，为有效合同，各方均应按合同约定履行自己义务。合同签订后，原告已按合同约定向被告陆续支付了101285元的装修款。被告贵州众兴合创装饰工程有限公司并未在合同约定的2018年11月10日前全部履行完毕合同约定的装修义务，原告已于2019年1月5日向被告送达了《终止合同通知书》，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条:“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(五）法律规定的其他情形。”、第九十六条：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。”的规定，被告贵州众兴合创装饰工程有限公司已于2019年1月5日实际签收该通知书，并在之后与原告进行了工程结算，双方已实际解除了双方签订的《装饰工程施工合同书》，故对原告要求判令解除2018年9月6日原被告签订《装饰工程施工合同书》的诉请本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”的规定，被告贵州众兴合创装饰工程有限公司已经确认实际收到原告彭坤支付的工程款101285元并认可其实际施工的工程造价仅为68402.35元，对被告贵州众兴合创装饰工程有限公司多收取的32882.65元理应返还原告彭坤。对原告彭坤要求的赔偿房屋租金损失的诉请，虽双方合同中进行了赔偿责任的约定，但原告并未提供证据予以证明其实际产生的损失金额，故本院不予支持。对原告主张被告支付其违约金6337.85的诉请，符合法律规定及双方合同约定，本院予以支持。被告贵州众兴合创装饰工程有限公司经本院送达传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃自己的抗辩权利。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第五十二条、第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告贵州众兴合创装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告彭坤装修款32882.65元；二、被告贵州众兴合创装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告彭坤违约金6337.85元；如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告彭坤的其余诉讼请求。案件受理费856元，由原告彭坤负担75元，被告贵州众兴合创装饰工程有限公司负担781元。（原告彭坤已预交，被告贵州众兴合创装饰工程有限公司应负担部分在本判决生效之日起十日内连同上述款一并返还给原告彭坤）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内，向本院申请强制执行。审 判 长  张 冰人民陪审员  刘荣武人民陪审员  肖艾群二〇一九年五月二十三日法官助理李婉婷书记员朱理