海南省三亚市城郊人民法院民事判决书（2019）琼0271民初285号原告：三亚鑫晟源冻品商行，注册号：×××，住所地：海南省三亚市天涯区金鸡岭路社区南二巷****。经营者：李东亮，男，1988年2月7日出生（公民身份号码：×××），汉族，现住吉林省扶余县蔡家沟镇西车店村3社。委托诉讼代理人：吴小娟，海南邦威律师事务所律师。被告：三亚路小渝火锅店，统一社会信用代码：×××，住所，住所地：海南省三亚市吉阳区凤凰路**嘉宝花园****div>经营者：陈德斌，男，1968年3月26日出生（公民身份号码：×××），汉族，住四川省德阳市旌阳区柏隆镇果元村**。委托诉讼代理人：曾云飞，海南日新律师事务所律师。原告三亚鑫晟源冻品商行（以下简称鑫晟源商行）诉被告三亚路小渝火锅店（以下简称小渝火锅店）买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告鑫晟源商行的委托诉讼代理人吴小娟，被告小渝火锅店的委托诉讼代理人曾云飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鑫晟源商行向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付货款43979元及违约金[10月份违约金：以24250元为本金按1%自2018年11月11日暂计至2019年3月28日（实际计算至支付之日止）；11月份违约金：以19729元为本金按1%自2018年12月11日暂计至2019年3月28日（实际计算至支付之日止）]；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告于2018年6月1日签订《冷冻食品供应协议书》，合同约定由原告向被告供应食材，货款于每月30日对账，次月10日之前结账；合同还约定若被告不按合同约定期限结清货款的，应按拖欠货款的1%每天承担违约责任。自2018年11月以来，被告迟迟未与原告结清之前的货款，但原告考虑到长期以往的合作关系，便继续向被告送货，直至2018年11月底，被告还无法按照双方的约定结清之前的货款，原告因此停止给被告提供食材。现被告尚欠原告2018年10月份24250元，2018年11月份19729元的货款，共计43979元。此外，被告还应按照合同约定支付拖欠货款的1%每天的违约金。原告多次向被告催要未果，为维护合法权益，特向法院提起诉讼。被告小渝火锅店辩称，第一，陈德斌仅是被告名义上的经营者，实际上陈德斌只是三亚路每家超市餐饮体验区的经理，每月在超市领取工资，整个超市一楼的餐饮都是由陈德斌负责招商以及管理，但没有实际经营。只是在小渝火锅店要办理执照时，超市的负责人拿陈德斌身份证去办理了执照，以及开了一张银行卡，作为被告的对公账户，所以陈德斌对被告的人员以及实际经营、财务状况均不清楚。2018年6、7月份因为老家出了事情，陈德斌就从超市辞职，之后小渝火锅店发生什么事情，什么时间关门的，陈德斌都不清楚；2、从原告所提供的证据来看，没有被告的认可也没有结算，原告的证据不能够充分证明被告是否拖欠货款以及拖欠货款的数额，按照谁主张谁举证的原则，原告应当承担举证不利的后果;3、合同约定的每日1%违约金过高，应以实际损失为准予以适当减少。原告鑫晟源商行围绕其诉讼请求向本院提交了以下证据：1、销售单39张，其中10月份销售单21张，用于证明2018年10月1日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货695元；2018年10月2日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货748元；2018年10月5日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货1200.4元；2018年10月6日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货808.52元；2018年10月7日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货650元；2018年10月8日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货264元；2018年10月9日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货660元；2018年10月10日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货410元；2018年10月14日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货1617.8元；2018年10月15日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货2955元；2018年10月16日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货3679元；2018年10月17日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货507元；2018年10月19日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货1125元；2018年10月21日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货1163.12元；2018年10月22日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货1055元；2018年10月24日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货692元；2018年10月25日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货100元；2018年10月27日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货1431.9元；2018年10月29日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货2196元;2018年10月30日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货1050元；2018年10月31日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货915.9元；货款共计24250元。11月份销售单18张，用于证明2018年11月1日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货983.8元；2018年11月2日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货616元；2018年11月3日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货614元；2018年11月4日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货1428元；2018年11月5日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货508元；2018年11月6日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货600元；2018年11月8日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货904元；2018年11月10日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货1449.9元；2018年11月12日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货1923元；2018年11月13日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货1018元；2018年11月14日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货680元；2018年11月15日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货1020元；2018年11月16日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货1440元；2018年11月17日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货1364元；2018年11月18日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货671.2元；2018年11月19日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货1263元；2018年11月21日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货1373元；2018年11月22日，鑫晟源商行向小渝火锅店送货1875元；货款共计19729元。以上销售单分别由被告小渝火锅店职员唐闻扬、符式文、王凤茹、何长龙、黄玉梅等人签收。2、借记卡账户历史明细清单3页，用于证明小渝火锅店的经营者陈德斌分别于2018年10月11日转账支付8月份食材款31295元，2018年10月31日转账支付9月份食材款26915元给鑫晟源商行，2018年10月份之前的食材款已经结清。被告小渝火锅店对第1组证据的真实性、合法性、关联性不予认可，认为不能确定上述签名人员是否是小渝火锅店的员工，即便是员工也无法核实签名真实性，即便签名真实，也没有小渝火锅店盖章或陈德斌的签名认可。对于鑫晟源商行提供的第1组证据，鑫晟源商行已提供原件予以核对，小渝火锅店辩称签名人员不是该店员工，但其作为该店员工名单的持有者，并未提供该店的真实员工名单予以反驳，对于签名的真实性也未提供已回收的销售单等相反证据或申请鉴定予以佐证，从39张销售单记载的内容表明鑫晟源商行送货较为频繁，签名人员多有重复，而日常生活中个体工商户之间的交易由其员工直接对接签收货物也符合常理，故本院对鑫晟源商行提供的39张销售单予以采信。对于鑫晟源商行提供的第2组证据，小渝火锅店对真实性、合法性没有异议，该付款是从陈德斌名下账户支付，也明确备注是支付冻品货款，故本院对上述证据予以采信。根据双方当事人的陈述及本院审查确认的证据，认定事实如下：原告鑫晟源商行与被告小渝火锅店于2018年6月1日签订《冷冻食品供应协议书》，合同约定由鑫晟源商行向小渝火锅店供应火锅冻品食材，期限自2018年6月1日至2019年5月30日止;鑫晟源商行按小渝火锅店约定的时间，数量送货，小渝火锅店组织人员及时接收鑫晟源商行的供货;货款每月30日对账，次月10日之前结账;小渝火锅店不按合同约定期限结清货款的，应按拖欠货款的1%每天承担违约责任等。合同签订后，鑫晟源商行按小渝火锅店的通知将其经营所需的三黄鸡、精品肥牛等火锅冻品食材送到小渝火锅店经营场所，经小渝火锅店的当班员工接收货物后在销售单上签名确认，并于结算后收回销售单。小渝火锅店于2018年10月31日向鑫晟源商行转账支付截至2018年9月的货款后，拖欠鑫晟源商行2018年10月与11月份的货款共计43979元未予支付，鑫晟源商行遂终止向小渝火锅店提供食材。庭审中，陈德斌认可其是小渝火锅店的合伙人之一，占股11%，且对于其被登记为该店的经营者是明知和同意的。本院认为，鑫晟源商行与小渝火锅店签订的《冷冻食品供应协议书》，系双方的真实意思表示，其内容没有违反法律的效力性强制性规定，应认定为有效合同，双方均应恪守履行。鑫晟源商行已经完成供货义务，小渝火锅店应当依约向鑫晟源商行支付拖欠的2018年10月与11月份的货款43979元，但小渝火锅店拖欠上述货款未予支付，已构成违约，应承担相应的违约责任。鑫晟源商行诉求小渝火锅店支付拖欠的货款43979元，于法有据，本院应予以支持。小渝火锅店抗辩鑫晟源商行诉求按合同约定的每日1%计付违约金过高，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定的'过分高于造成的损失'”，鑫晟源商行未提供证据证明其受到的实际损失的具体数额，其实际损失应为占用资金期间的利息损失，故小渝火锅店抗辩违约金过高，于法有据，本院予以采纳。小渝火锅店应向鑫晟源商行给付的逾期付款违约金为:以24250元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率从2018年11月11日起计至2018年12月10日止;以43979元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率从2018年12月11日起计至实际支付之日止。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百五十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决如下：被告三亚路小渝火锅店经营者陈德斌于本判决生效之日起十日内向原告三亚鑫晟源冻品商行给付货款43979元及逾期付款违约金(以24250元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率从2018年11月11日起计至2018年12月10日止;以43979元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率从2018年12月11日起计至实际支付之日止)。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费522.49元（原告鑫晟源商行已预交），由被告三亚路小渝火锅店经营者陈德斌负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省三亚市中级人民法院。审 判 员 唐传忠 二〇一九年五月二十九日法官助理 高卡扎书 记 员 王文雪附法律条文：中华人民共和国民法总则第五十六条个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。农村承包经营户的债务，以从事农村土地承包经营的农户财产承担；事实上由农户部分成员经营的，以该部分成员的财产承担。中华人民共和国合同法第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。