山东省日照市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁11民终725号 上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司日照市中心支公司，住所地日照市东港区济南路东段**，统一社会信用代码9137110269808927XN。 主要负责人：王玉森，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李政，山东辰静（日照）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐伟，山东辰静（日照）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：安翠荣，女，1973年12月13日出生，汉族，居民，住日照市东港区。 委托诉讼代理人：周刚，日照经济开发北京路法律服务所法律服务工作者。 被上诉人（原审被告）：丁兆峰，男，1984年2月19日出生，汉族，居民，住日照市东港区。 上诉人中国人寿财产保险股份有限公司日照市中心支公司（以下简称国寿财险日照公司）因与被上诉人安翠荣、丁兆峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服日照经济技术开发区人民法院（2018）鲁1191民初902号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月10日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 国寿财险日照公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审（争议金额73578元），诉讼费由安翠荣、丁兆峰负担。事实和理由：国寿财险日照公司对安翠荣的伤残等级不予认可，根据安翠荣的伤情，其伤情最高为十级伤残。安翠荣其受伤的部位存在内固定，影响肢体的活动程度，根据人体损伤致残程度分级的规定,应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床效果稳定后进行鉴定，伤残等级鉴定的时机一般应在伤者原发性损伤治疗终结后进行。安翠荣内固定尚未取出，影响其肢体的活动程度，同时影响了肢体的活动度。因此，在二次手术尚未进行的情况下确定伤残等级明显不合理，国寿财险日照公司申请重新进行鉴定或者对安翠荣的伤残暂不予处理。 安翠荣辩称，安翠荣的伤残等级是在临床治疗效果稳定后进行鉴定的，且内固定的位置不影响肢体的活动度，安翠荣的肢体活动度的丧失是由于外伤引起的。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 丁兆荣未作答辩。 安翠荣向一审法院起诉请求：1.判令国寿财险日照公司、丁兆峰赔偿其各项经济损失共计172835元（不包含已垫付部分）；2.诉讼费用由国寿财险日照公司、丁兆峰负担。 一审法院认定事实：2017年11月6日7时40分，丁兆峰驾驶鲁Ｌ×××××号牌轿车由北向南行驶至日照市东港区郑州路与连云港路路口处时，与安翠荣驾驶的电动车相撞，致两车受损、安翠荣受伤。2017年11月5日，日照市公安局交通警察支队日照经济技术开发区大队作出道路交通事故认定书（简易程序），认定丁兆峰承担事故的全部责任。鲁Ｌ×××××号牌轿车车主系丁兆峰，在国寿财险日照公司投保交强险、商业第三者险100万元及不计免赔。事故发生后，丁兆峰垫付费用59620元。 安翠荣伤后在日照白求恩医院治疗，支出医疗费1645.6元；在日照市人民医院住院治疗34天（2017年11月6日至2017年12月10日），支出门诊医疗费73.1元、住院医疗费48562.18元，于2018年3月12日、2018年5月21日分别支出门诊医疗费154元、734.13元，以上共计支出医疗费51169.01元。安翠荣的伤情经诊断为左胫腓骨闭合性骨折、左胫骨平台骨折、软组织损伤。 应安翠荣申请，一审法院委托日照光明法医司法鉴定所对安翠荣的伤残程度、后续治疗费进行鉴定。2018年9月10日，该所出具日光法司鉴所[2018]临鉴字第389号鉴定意见书，安翠荣左下肢损伤评定为九级伤残，内固定器取出手术费用预计为7000元。安翠荣支出鉴定费2030元（含咨询费）。国寿财险日照公司对该鉴定意见书不予认可，申请重新鉴定，但未提供证据证明有需要重新鉴定的法定情形，不予准许。 安翠荣提供其与日照市阳光大姐家政服务有限公司签订的服务合同一份及该公司出具的发票一份，予以采信，根据合同，服务期间为2017年11月6日至2017年12月10日共计35天，每天工作24小时，报酬为9413元。 安翠荣提供日照市东港区北京路街道北京路北李居民委员会出具的证明一份，证实安翠荣自2016年6月在日照市东港区北李小区2号楼5单元602室居住；提供山东海恒物业服务有限公司2017年7月、2017年9月、2018年1月安翠荣交纳上述房屋物业费的收据各一份；提供安翠荣2017年7月20日、2018年1月22日在新奥燃气有限公司的购气存根各一份，购买地址系日照大连路北李家村2栋5单元602室；提供安翠荣2017年9月11日、2018年1月17日交纳电费的收据两张，以上证实安翠荣在城镇居住生活。综合上述证据，能够证实安翠荣在日照市东港区北李小区2号楼5单元602室居住生活的事实，予以采信。 安翠荣主张的损失：医疗费51014元、护理费9413元、误工费18142元（36789元/月÷365天×180天）、住院伙食补助费1700元（50元/天×34天）、残疾赔偿金147156元（36789元/年×20年×20%）、交通费1000元、精神损害抚慰金2000元（交强险优先赔付）、鉴定费2030元。 一审法院认为，丁兆峰驾驶鲁Ｌ×××××号牌轿车与安翠荣驾驶的电动车发生交通事故致安翠荣受伤。丁兆峰负事故全部责任，应承担全部的民事赔偿责任。鲁Ｌ×××××号牌轿车在国寿财险日照公司投保交强险、商业第三者险100万元及不计免赔，国寿财险日照公司应当首先在交强险限额内对安翠荣的经济损失予以赔偿；不足部分，在商业第三者险责任限额内予以赔偿；仍有不足，由丁兆峰予以赔偿。丁兆峰垫付费用59620元，应当在赔偿款中扣除。国寿财险日照公司辩称医疗费应扣除非医保用药，但未明确非医保用药情况及费用，也未提供证据证明对非医保用药扣除情况对投保人履行了提示和明确说明义务，不予支持。安翠荣合理损失的确认：1.医疗费51169.01元，有住院病历、医疗费单据等证据证实，予以认定；2.护理费9413元，系安翠荣实际支出，有发票等证据予以证实，予以确认；3.误工费，根据安翠荣的伤情、治疗情况，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，对误工期确认为180天，安翠荣在城镇居住生活，根据2018年公布的《2017年山东省国民经济和社会发展统计公报》城镇居民人均可支配收入36789元计算为18142元（36789元/年÷365天×180天）；4.住院伙食补助费，安翠荣住院期间按照每天50元计算为1700元（50元/天×34天）；5.残疾赔偿金，安翠荣在城镇居住生活，评定为九级伤残定残时未满60周岁，残疾赔偿金应计算20年，根据2018年公布的《2017年山东省国民经济和社会发展统计公报》城镇居民人均可支配收入36789元计算为147156元（36789元/年×20%×20年）；6.交通费，酌定为400元；7.精神损害抚慰金，根据安翠荣的伤情，酌定为2000元，安翠荣要求在交强险内优先赔付，予以支持；8.鉴定费2030元，系安翠荣的实际支出，且有收据证实，予以确认。综上，安翠荣请求部分合理，予以支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、国寿财险日照公司在交强险限额内赔偿安翠荣各项经济损失120000元（医疗费10000元+残疾赔偿金108000元+精神损害抚慰金2000元），于判决生效后十日内付清；二、国寿财险日照公司在商业第三者险责任限额内赔偿安翠荣各项经济损失109980元（医疗费41169.01元+住院伙食补助费1700元+残疾赔偿金39156元+误工费18142元+护理费9413元+交通费400元），于判决生效后十日内付清；三、驳回安翠荣的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3757元，由丁兆峰负担。鉴定费2030元，由丁兆峰负担。 二审中，当事人没有提交新证据。二审认定的事实与一审认定的事实一致。 本院认为，二审当事人争议的焦点是安翠荣在内固定未取的情况下是否具备鉴定时机，应否重新鉴定。根据《人体损伤致残程度分级》4.2鉴定时机的规定,应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床效果稳定后进行鉴定。但被鉴定人的状态是否符合鉴定条件，应由鉴定机构依据其专业进行判断。国寿财险日照公司对鉴定时机和鉴定意见有异议，申请重新鉴定，但未提交证据证明鉴定意见书存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的应予重新鉴定的四种情形之一，本院不予准许。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条的规定，人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，人民法院可以确认其证明力。经鉴定，安翠荣左下肢损伤构成九级伤残，一审法院予以确认，符合法律规定。国寿财险日照公司上诉主张安翠荣之伤情最高为十级伤残，没有事实和法律依据。 综上所述，国寿财险日照公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1639元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司日照市中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  杨荣国 审判员  王林林 审判员  刘 芳 二〇一九年五月三十一日 法官助理张锦秀 书记员裴凤文