山东省龙口市人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0681民初5084号原告：龙口市龙金花植物油有限公司，住所地山东省龙口市龙港街道中村264省道路南，统一社会信用代码91370681673175745B。法定代表人：范华新，任总经理。委托诉讼代理人：刘中璞，单位职工。委托诉讼代理人：邹方逵，山东龙博律师事务所律师。被告：龙口市第二建筑安装工程有限公司，住所地山东省烟台市龙口市北马镇大陈家中心街，统一社会信用代码9137068116941344131-1。法定代表人：王建生，任董事长。委托诉讼代理人：王清湖，山东鲁石律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙宁，山东崇真律师事务所律师。原告龙口市龙金花植物油有限公司（以下简称龙金花公司）与被告龙口市第二建筑安装工程有限公司（以下简称二建公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2018年8月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告龙金花公司的委托诉讼代理人刘中璞、邹方逵、被告二建公司的委托诉讼代理人王清湖、孙宁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告龙金花公司向本院提出诉讼请求：1、解除原被告之间的《建设工程施工合同》；2、被告向原告交付工程竣工资料；3、被告支付原告逾期竣工违约金1299000元。事实和理由：2015年10月22日，原被告签订《建设工程施工合同》，约定被告自筹资金承建原告仓库工程，合同总价款4330000元，竣工日期为2016年6月30日，若逾期竣工，每迟延一天按合同约定工程总造价5‰计算违约金。合同生效后，原告依约及时支付被告工程进度款，而被告未能认真组织施工，工期一拖再拖，逾期2年之久。现部分工程仍未施工。被告二建公司辩称，一、原告关于解除建设工程施工合同的诉请依法不能成立，既不符合法定解除条件，也不符合约定的解除条件。本案涉及的车间工程已经由被告按照合同约定和图纸内容完成了绝大部分工程，因局部附属工程原告要求变更设计和地点，至今没有拿出经批准的有效的变更方案，因此原告主张部分工程仍未施工不符合事实。二、关于原告主张交付工程竣工资料的问题，我方认为应当通过协商沟通来解决，而不应通过诉讼方式解决。涉案原告在未经竣工验收的情况下提前使用，并用于经营，导致被告无法按照合同约定提交工程的档案资料。因此，工程竣工资料不能正常提交是因原告自身的违约和违法行为造成的。三、原告主张由被告支付逾期竣工违约金1299000元，没有事实和法律依据。理由是：1、原告未按时足额拨付首笔工程进度款，工期应顺延20天。2、临时拆除车间等工期应顺延10天。3、原告没有及时办理好开工手续，工期应顺延10天。4、原告在施工过程中对原设计图纸进行了变更，增加了工程量，工期应顺延30天。5、原告方逾期提供材料，工期应顺延30天。6、冬季休工，工期应顺延41天。7、自2017年7月20日至同年10月8日，因行政命令停工78天，工期应顺延78天。以上合计工期应顺延219天。综上，工期延误并非由被告的责任造成，原告主张的被告逾期完工两年之久的事实，根本不存在。原告主张巨额违约金的依据和证据不足，即使被告应承担违约金，也应该按照合同法司法解释（二）中第二十九条规定，予以适当减少。四、截止到目前，原告尚欠被告应付工程进度款约90万元。还因为逾期开工，逾期付款、逾期供应材料，多次变更等情形，给被告造成了经济损失，对此原告应承担相应的民事责任（未提反诉）。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2015年10月22日，原被告签订《建设工程施工合同》。主要内容：原告将龙口市龙金花植物油有限公司仓库工程发包给被告施工。承包范围：建筑除甩项内容外的所有图纸设计内容。计划开工日期2015年11月1日，计划竣工日期2016年6月30日，工期总日历天数180天，工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准。因承包人的原因造成工期延误，逾期竣工违约金的计算方法为：每迟延一天按合同约定工程总造价5‰计算，违约金的上限不超过合同约定总造价的30%。违约金数额不足以弥补原告损失的，原告有权就不足部分继续向被告追偿。工程进度款的支付：仓库±0.00以下施工完，付合同总价的20%；主体结构施工完，付合同总价的40%；内外墙装饰施工完毕，付合同总价的10%；合同内容完工付合同总价的15%；工程结算审计完毕，出具结算报告后付至工程总结算造价的95%；工程结算总造价的5%作保修金。签约合同价为4330000元，合同价格组成形式为固定综合单价总价可调合同。被告应在工程验收合格后30日内，提交竣工资料5套，纸质4套，电子文档1套，并符合档案馆的要求，费用由被告承担。本案在审理中，本院主持双方当事人共同调取了涉案工程《监理日志》。《监理日志》记载，实际开工日期是2015年11月11日。监理日志记录至2017年4月15日，之后被告铺设地砖等工程的施工未作记录。被告撤离施工现场后，在未办理竣工验收的情况下，原告接收了工程，并对部分工程进行了装修，于2017年12月份进驻该工程，并举办了开业仪式，投入使用。按照设计图纸，尚有消防水箱未施工。本案在审理中，双方当事人协调一致，消防水箱由原告自行施工。被告至今未交付给原告竣工资料，工程至今未经过竣工验收。被告向本院提供了由原告方施工负责人刘中璞于2016年10月30日向其出具的《工程施工记录单》，内容为：一、工程合同开工日期为2015年11月1日。因工程手续不完善，直至2015年12月9日方才开工。开工后又遇连阴天，又停工6天。实际开工日期应为2015年12月15日。二、春节过后开工日期为2016年3月8日。三、干挂理石自7月8日起停工待岩棉保温。四、因东海死15人的事故，自7月20日建设局下令停工，10月8日通知复工，之间停工78天。按合同竣工日期为2016年6月30日，开工延迟一个半月，应延迟至2016年8月15日。政府责令停工78天，竣工日期应延迟至2016年11月3日。该证据经开庭质证，原告称，刘中璞系原告工程负责人，该证据确系刘中璞向被告出具的。刘中璞称，涉案工程是政府计划内受检工程，向被告出具该《工程施工记录单》是为了应付监理的检查，内容不是真实的。针对被告主张的工期顺延的事由，调查认定如下：1、关于被告主张原告未按时足额拨付首笔工程进度款，工期应顺延20天的问题。原告分别于2015年11月6日和同年12月18日、12月21日和12月22日分别给付被告工程进度款119600元、150000元、300000元和370930元，共计940530元。按照合同约定，首笔工程进度款在±0.00以下施工完，付合同总价的20%，计866000元（4330000元×20%）。根据监理日志记载，2015年12月13日的施工内容为基础回填，表明此时±0.00以下施工完成，此时符合支付第一笔工程进度款的条件。原告同意因该笔工程款未能按时拨付工期顺延10天。本院对此予确认。2、关于被告主张原告没有及时办理好开工手续，工期应顺延10天的问题。由于原被告双方对《监理日志》中所记载的实际开工日期为2015年11月11日均无异议，合同约定开工日期为2015年11月1日，本院认定工期顺延10天。3、关于被告主张原告在施工过程中对原设计图纸进行了变更，增加了工程量，工期应顺延30天，临时拆除车间等工期应顺延10天的问题。原告认为，施工过程中，对原设计虽有部分变更，但总的工程量并未增加，不同意工期顺延。通过法庭调查查明，涉案工程施工过程中，对原设计确实存在变更的事实，这一事实对工期可能会产生影响。为了证明工程变更会增加工期这一事实，被告向本院申请司法鉴定。本院予以准许。本院为此咨询了多家鉴定机构，鉴定机构称这不属于鉴定范围，无法作出鉴定意见。被告主张因工程变更增加的工程造价约70000元至80000元。对此，本院参照双方合同中约定的价款所对应的工期，考虑施工过程中因设计变更、签证可能导致工期延误的实际情况，酌情认定工期顺延的天数为18天。4、关于被告主张原告方逾期提供建筑材料，工期应顺延30天的问题。原告对此不予认可。因被告未能提供足够的证据证明其主张的事实，本院对被告主张的这一事实不予认定。5、关于被告主张由于冬季休工，工期应顺延41天的问题。本院认为，原被告签订合同时已经考虑到了冬季休工这一实际情况，被告这一主张缺乏依据，本院不予认定。6、关于被告主张自2017年7月20日至同年10月8日，因行政命令导致停工78天，工期应顺延78天的问题。原告认可因行政命令造成被告停工8天，其余70天被告一直在施工，并向本院提交了监理日志予以证明。本院经审查原告提供的监理日志，其中记载了期间有49天被告在施工。对此本院认为，行政命令原被告均应遵守，因行政命令导致的停工，工期应当顺延。考虑到原被告对监理日志记载的内容均无异议，监理日志中记载了这期间有49天被告在施工。违反行政命令进行的施工通常是不正常的施工，与正常施工的效率会存在一定的差异，本院酌情认定因行政命令导致的停工天数为50天。本院认为，原被告签订的《建设工程施工合同》有效，对合同双方当事人均具有法律约束力。本案争执的焦点问题有四个，一是原被告签订的《建设工程施工合同》是否需要解除；二是被告是否应当向原告交付工程竣工资料；三是被告是否存在延误工期的事实；四是被告是否应当按合同约定的计算方法支付原告逾期竣工违约金。关于原被告签订的《建设工程施工合同》是否需要解除的问题。由于原被告已协商一致，图纸设计的消防水箱已不需要被告施工，由原告自行完成，原被告签订的《建设工程施工合同》中应由被告施工的工程已完成，双方只剩下工程款结算需要继续进行，所以，合同是否解除已无实际意义，对此本院不予审理。关于被告是否应当向原告交付工程竣工资料的问题。原被告认可涉案工程是经政府备案的工程，竣工验收备案既是合同双方的合同义务，也是我国法律法规的强制性规定，合同双方当事人均不得违反。被告作为工程施工方，应当按时向原告交付完整规范的工程竣工资料。关于被告是否存在延误工期的事实的问题。首先应如何认定涉案工程的竣工日期的问题。原告主张涉案工程至今尚未完工。被告主张涉案工程已交付，视为工程已竣工。本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定：“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。”依照该规定，涉案工程虽未经竣工验收，但原告已投入使用，应视为工程已竣工。监理日志记载，直到2017年4月15日，合同约定应当由被告施工的工程尚有部分未完成，转移占有建设工程之日在2017年4月15日之后，竣工日期在2017年4月15日之后。其次，因法定事由工期顺延的天数应如何认定的问题。按被告主张的工期应顺延219天推算，工程竣工日期应为2017年2月4日；按本院认定的工期应顺延88天推算，工程竣工日期应为2016年9月26日。关于被告是否应当按合同约定的计算方法支付原告逾期竣工违约金的问题。原被告签订的《建设工程施工合同》约定，逾期竣工违约金的计算方法为：每迟延一天按合同约定工程总造价5‰计算。违约金数额不足以弥补原告损失的，原告有权就不足部分继续向被告追偿。因被告原因造成工期延误，逾期竣工违约金的上限不超过合同约定总造价的30%。该约定不违反法律规定，按照该约定，即使按照被告主张的工期顺延的天数为219天计算，逾期竣工违约金的数额也超过了原告请求的合同约定总造价的30%（4330000元×30%=1299000元），故本院对原告请求由被告支付逾期竣工违约金1299000元予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，判决如下：一、被告龙口市第二建筑安装工程有限公司于本判决生效后十日内向原告龙口市龙金花植物油有限公司交付工程竣工资料。二、被告龙口市第二建筑安装工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告龙口市龙金花植物油有限公司逾期竣工违约金1299000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。财产保全费5000元，由被告龙口市第二建筑安装工程有限公司承担。案件受理费16591元，由被告龙口市第二建筑安装工程有限公司承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  迟德能人民陪审员  王连来人民陪审员  郑丽英二〇一九年五月十五日书 记 员  徐 艳