新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）新28民初48号 原告：旷达新能源投资有限公司（原公司名称为“江苏旷达电力有投资有限公司”），住所地：江苏省常州市武进区雪堰镇旷达路**。 法定代表人：沈介良，执行董事。 委托诉讼代理人：朱卫江，江苏泰和律师事务所律师。 被告：王国光，男，汉族，1947年11月7日生，新疆旷达国光光伏农牧发展有限公司董事。住所地：阿克苏库车县二八台镇拉依苏村。 原告旷达新能源投资有限公司与被告王国光合同纠纷一案，本院于2018年7月6日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，原告旷达新能源投资有限公司委托诉讼代理人朱卫江、被告王国光到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告旷达新能源投资有限公司向本院提出的诉讼请求：1、请求依法判令被告立即履行2018年3月5日双方签订的协议书，由被告支付2016年和2017年业绩考核损失补偿金2806万元。2、支付2016年和2017年业绩考核损失补偿金2806万元的利息（银行同期贷款利率）3、判令被告承担诉讼费用和财产保全费用。事实与理由：原告与被告2015年9月11日签订《关于设立新疆旷达国光光伏农牧发展有限公司的协议书》。协议书约定：双方拟通过共同设立合资公司的方式进行资源整合，拟在新疆阿克苏地区库车县发展农牧业生态光伏电站项目。公司注册资本为人民币10000万元，原告出资额5100万元，持有注册资本51%，被告出资4900万元，持有注册资本49%，协议特别约定：合资公司成立后由被告主要负责经营，被告承诺公司成立当年盈亏平衡，未来三年利润分别达到或超过1500万元、1700万元、2000万元人民币，并以被告的股权进行对赌，即被告愿意以未能完成盈利金额的51%将相应被告股权以0对价装让给原告。若被告经营超出上述盈利由合资公司履行考核奖励。 2015年9月16日，合资公司新疆旷达国光光伏农牧发展有限公司在新疆阿克苏地区库车县工商部门登记成立。原告2016年6月3日公司名称由“江苏旷达电力投资有限公司”变更为“旷达新能源投资有限公司”。 合资公司新疆旷达国光光伏农牧发展有限公司成立后，公司经营由被告负责。2016年度经审计，合资公司存在经营亏损。原告与被告于2017年5月24日签订关于履行《合资协议书》相关条款的协议书，双方在协议书中确定合资公司2016年度实现的税后利润为-483万元，被告未能完成2016年《合资协议书》中约定的2016年度对赌利润1500万元，2016年度未能完成的利润总额为1983万元，被告应按照持股比例补偿原告1011万元，后被告未按照约定向原告履行义务。 2018年3月5日，原告与被告签订履行《合资协议书》相关条款的协议书（二），双方在协议书中在此确定，合资公司2016年度被告应向原告履行损失补偿款1011万元，另经审计，合资公司2017年度实现的税后利润为-1821.1万元，被告未能完成利润总额实际为3521万元人民币。双方确定：2017年度按照被告持股比例折算成原告损失1795万元。2016年度和2017年度共计损失2806万元，被告同意给原告按此补偿，此后被告未按协议履行，原告起诉法院。 被告王国光辩称：1.与旷达投资公司的协议有严重的欺诈行为，原告明明知道不能完成利润指标，当时因为农场需要资金，双方都知道不能完成，但还是签订了协议；2.原告方法人是实际控制人，我负责经营，按照协议的内容，应当由我负责决策，但一切经营都是由原告方来决定。3.利润指标不能完成的原因是，协议中约定原告方在我们这建立光伏电站，以光伏电站的收入来弥补公司前期的收支不平衡，但由于光伏电站没有投资，而只是在我的两万亩地上发展林果业，刚种植的树没有收入，所以对赌协议是不能实现的。4.到目前为止，有大股东江苏旷达公司把土地中一部分果园承包给个人，而在我们种植四年后，承包给个人为期十年期限，前三年不缴纳费用，前期产利润不能实现。根据相关规定，我们双方的对赌是不成立的。5.双方有多次口头协商，两次的协议是我签的，签字时，原告方告诉我是为了给集团公司交差，只是签字，但不兑现，开庭前我也不知道。对方让我签字时，说三年内不会执行，该情况没有书面证据，没有录音，但属实。 原告旷达新能源投资有限公司在举证期限内向本院提交了如下证据： 证据一：江苏旷达电力投资有限公司、旷达新能源投资有限公司营业执照和常州市武进区市场监督管理局公司准予变更登记通知书。证明问题：证实原告主体资格及公司名称变更事实。 被告王国光对该证据真实性及证明的问题认可。 本院对该组证据的真实性及证明问题予以确认。 证据二：关于合资设立新疆旷达国光光伏农牧发展有限公司的协议书。证明问题：证实原告与被告就设立新疆旷达国光光伏农牧发展有限公司约定权利义务，特别约定合资公司由被告负责经营，并就三年利润承诺达到1500万元，1700万元，2000万元设定对赌条款。 被告王国光对该证据的真实性认可，但对对赌条款不认可。 本院对该证据的真实性予以确认，对证明的问题结合本案其他证据后再予以确认。 证据三：2016年度审计报告。证明问题：新疆旷达国光光伏农牧发展有限公司委托致同会计事务所（特殊普通合伙人）做出的2016年度审计报告，确认项目经营亏损483万元。 被告王国光对没有利润的事实认可，但是亏损数额不认可。 本院对该组证据的真实性与证明问题结合本案其他证据综合认定。 证据四：关于履行《合资协议书》相关条款的协议书。 证明问题：证实合资公司交由被告负责经营，2016年度经营亏损483万元，未能完成利润总额1983万元，按照原告的持股比例折算成损失1011万元，被告在签署协议时已经进行了确认。必须对原告进行损失补偿。 被告王国光质证意见：该协议的确是我签字的，原告说拿回去盖章，但是到今天也没有给我。对亏损的计算有异议，并且对方告诉我是为了应付上面公司才出具的协议。 本院对签字协议的真实性予以确认，对证明问题结合本案其他证据综合认定。 证据五：2017年度审计报告。证明问题：新疆旷达国光光伏农牧发展有限公司委托致同会计事务所做出的2017年度审计报告，经营亏损1821.1万元。 被告王国光质证意见：我知道该审计报告，但从未见过。对金额数不认可。 本院对该证据真实性及证明问题结合本案其他证据综合认定。 证据六：关于履行《合资协议书》相关条款的协议书（二）。 证明问题：原告与被告就2016年度和2017年度业绩考核对赌条款形成一致书面意见，即被告确认2017年度给予原告的损失补偿为1795万元，上述两年度损失共计2806万元，同意在协议生效后给予原告进行损失补偿。 被告王国光质证意见：对该证据的真实性认可，对证明问题不认可。对方说我签完字盖完章给我，但至今没有给我。 本院对该证据的真实性予以确认，证明问题结合本案其他证据综合认定。 证据七：保全费和担保费的证据。 被告王国光对该证据认可。 本院对该证据的真实性和证明问题予以确认。 被告王国光庭后提供原告与他人签订的承包合同，经本院核实该合同无原件，也未加盖原告公章，且合同日期为2018年，故本院对该证据的真实性及证明的问题不予认可。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：原告与被告2015年9月11日签订《关于设立新疆旷达国光光伏农牧发展有限公司的协议书》。协议书约定：双方拟通过共同设立合资公司的方式进行资源整合，拟在新疆阿克苏地区库车县发展农牧业生态光伏电站项目。公司注册资本为人民币10000万元，原告出资额5100万元，持有注册资本51%，被告出资4900万元，持有注册资本49%，协议特别约定：合资公司成立后由被告主要负责经营，被告承诺公司成立当年盈亏平衡，未来三年利润分别达到或超过1500万元、1700万元、2000万元人民币，并以被告的股权进行对赌，即被告愿意以未能完成盈利金额的51%将相应被告股权以0对价转让给原告。若被告经营超出上述盈利由合资公司履行考核奖励。 2015年9月16日，合资公司新疆旷达国光光伏农牧发展有限公司在新疆阿克苏地区库车县工商部门登记成立。原告2016年6月3日公司名称由“江苏旷达电力投资有限公司”变更为“旷达新能源投资有限公司”。 合资公司新疆旷达国光光伏农牧发展有限公司成立后，公司经营由被告负责。2016年度经审计，合资公司存在经营亏损。原告与被告于2017年5月24日签订关于履行《合资协议书》相关条款的协议书，双方在协议书中确定合资公司2016年度实现的税后利润为-483万元，被告未能完成2016年《合资协议书》中约定的2016年度对赌利润1500万元，2016年度未能完成的利润总额为1983万元，被告应按照持股比例补偿原告1011万元，后被告未按照约定向原告履行义务。 2018年3月5日，原告与被告签订履行《合资协议书》相关条款的协议书（二），双方在协议书中在此确定合资公司2016年度被告应向原告履行损失补偿款1011万元，另经审计，合资公司2017年度实现的税后利润为-1821.1万元，被告未能完成利润总额实际为3521万元人民币。双方确定：2017年度按照被告持股比例折算成原告损失为1795万元。2016年度和2017年度共计损失2806万元，被告同意给原告按此补偿，同时，原告同意被告在具体执行时间时可以其所持合资公司的股权折抵补偿款，此后被告未按协议履行，原告起诉至法院。 本院认为，原告旷达新能源投资有限公司与被告王国光签订《关于设立新疆旷达国光光伏农牧发展有限公司的协议书》，系当事人真实意思表示，且内容不违反法律、法规等国家禁止性规定，应认定为有效。双方协议约定，合资公司成立后由被告主要负责经营，被告承诺公司成立当年盈亏平衡，未来三年利润分别达到或超过1500万元、1700万元、2000万元人民币，并以被告的股权进行对赌，即被告愿意以未能完成盈利金额的51%将相应被告股权以0对价转让给原告。若被告经营超出上述盈利由合资公司履行考核奖励。依据原告提供的致同会计事务所做出了2016和2017年度审计报告，确认合资公司项目经营亏损分别为483万元和1821.1万元，对企业亏损事实被告当庭予以认可，为此双方于2017年5月24日和2018年3月5日签订两份关于履行《合资协议书》相关条款的协议书，约定被告应按照持股比例补偿原告2016年度和2017年度共计损失2806万元。该两份协议双方签字盖章系当事人真实意思表示，应认定为有效，被告抗辩称该两份协议系为了应付原告公司年终企业核查，不是真实意思表示，未提供证据证实，故其抗辩理由不能成立，本院不予支持。 根据《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条的规定：“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。当事人应当按照约定全面履行自己的义务”。被告未按《合资协议书》及两份补充协议履行约定义务，理应承担责任。原告请求被告按2018年3月5日补充协议给付补偿2806万元，不违反法律规定，本院予以支持。 关于原告请求支付利息的问题，由于双方合同及补充协议未约定利息，况且补充协议约定的补偿款为2806万元，本身系对原告损失的补偿，原告再主张利息于法无据，本院不予支持。 本案在诉讼中，原告向本院提出财产保全申请，并提供担保，本院作出（2018）新28民初48号民事裁定书，对被告价值2806万元的公司股权予以了保全，原告缴纳保全费5000元。 综上，依据《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国合同法》第六条、第四十四条、第六十条、第一百二十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告王国光于本判决生效后十日内支付原告旷达新能源投资有限公司合同对赌补偿金2806万元； 二、驳回原告旷达新能源投资有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费183600元，由被告王国光负担，保全费5000元，由被告王国光负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。 审 判 长  杨奇志 审 判 员  张 丹 人民陪审员  白 薇 二〇一九年五月十七日 书 记 员  胡曦月