福建省武平县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0824刑初20号 公诉机关武平县人民检察院。 被告人李耀堂（绰号“耀北”），男，1973年8月19日出生于福建省武平县，汉族，初中文化，居民，户籍地福建省武平县，住福建省武平县。因涉嫌犯诈骗罪于2017年9月9日被取保候审。 被告人章旻（绰号“刘中”、“刘总”、“眼镜”、“章哥”），男，1982年11月1日出生于福建省新罗区，汉族，中专文化，居民，户籍地福建省龙岩市新罗区，住福建省龙岩市新罗区。曾因犯合同诈骗罪于2008年3月11日被龙岩市新罗区人民法院判处有期徒刑十年六个月，并处罚金五万元，于2014年9月19日刑满被释放。现因涉嫌犯诈骗罪于2017年9月7日被武平县公安局刑事拘留，因涉嫌犯开设赌场罪于同年10月12日被逮捕，现羁押于武平县看守所。 被告人钟智豪（绰号“钱小豪”），男，1999年6月22日出生于福建省武平县，汉族，初中文化，居民，住福建省武平县。因涉嫌犯诈骗罪于2017年9月7日被刑事拘留，因涉嫌犯开设赌场罪于同年10月12日被逮捕，于2018年8月6被取保候审。 武平县人民检察院以武检公诉刑诉（2018）106号起诉书指控被告人李耀堂犯开设赌场罪、非法持有枪支罪，被告人章旻、钟智豪犯开设赌场罪于2018年6月25日向本院提起公诉。本院以（2018）闽0824刑初121号刑事判决书于2018年8月22日作出一审判决。被告人李耀堂不服一审判决上诉后，龙岩市中级人民法院以部分犯罪事实不清、证据不足为由以（2018）闽0824刑终284号刑事裁定书于2018年12月26日裁定撤销上述一审判决，发回本院重新审理。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。武平县人民检察院指派检察员林才仁出庭支持公诉，被告人李耀堂、章旻、钟智豪到庭参加了诉讼。在本案审理过程中，本院依公诉机关建议于2019年3月11日决定对本案延期审理，于2019年4月11日决定对本案恢复审理。现已审理终结。 武平县人民检察院指控： 一、被告人李耀堂、章旻、钟智豪开设赌场的犯罪事实 2017年6月，被告人李耀堂与被告人章旻商议合伙经营网络赌博平台盈利。被告人李耀堂便出资3.5万元，由被告人章旻购买电脑、手机、电脑桌等物品，以及租赁带有支付平台的赌博网站。被告人李耀堂还将其申请办理的卡号为62×××65的中国银行借记卡以及接受该卡交易信息的中国联通手机卡，交由被告人章旻用于网络赌博平台费用结算。其后，被告人李耀堂借用其朋友熊某1位于武平县第三中学桥边的“中营联广告传媒公司”办公室设立工作室，并与“三古”（身份待查）通过网络招聘等方式招募钟某3、何某等下级代理，被告人章旻负责业务指导、员工管理、分发代理账号等事宜，并使用昵称为“中彩客服”的QQ（QQ号23×××28）、微信，处理下线会员投注中碰到的问题，以及使用李耀堂名下尾号3165的银行卡和江某名下62×××25的中国建设银行借记卡办理下线会员投注充值、提现转账等交易。下级代理根据工作室提供的教程文本，通过在“世纪佳缘”、“百合”、“探探”、“遇见”等社交网站，编造女性资料吸引他人添加工作室提供的微信号，并通过“天下游”软件将微信地址定位到福建省外其他城市，其后推广带有“中国福利彩票”字样的××的赌博网站，并发送代理账号名下虚拟会员账号的投注获利截图，吸引他人投注。2017年7月中下旬，因该工作室所处位置人流量大、风险隐患高，被告人李耀堂便出面租赁肖某2位于武平县大岗上的房屋，申请办理了网络赌博平台所需使用的中国联通宽带。被告人章旻安排人员将工作室设备搬迁至该新场所继续经营，并于2017年9月初增加经营××的伯爵娱乐赌博网站。至2017年9月7日，该工作室先后为经营的赌博网站招募下级代理被告人钟智豪以及谢某1、何某、钟某1、肖某1、钟某2、陈某1、钟某3（均另案处理）等15人，每月发放基本工资2000元及按下线会员投注金额的5%予以返利，由下级代理发展黄某、谢某2、毛某、叶某等下线会员，并分别接受以上会员投注3461元、112600元、3440元、159900元，合计279401元，被告人李耀堂、章旻违法所得至少7万元。期间，2017年7月21日起，被告人钟智豪经钟某3介绍到该工作室务工，并被分配使用××的赌博网站“W0003”的代理账号以及微信号为“cx5967305”、微信昵称为“可爱的涵”的微信。至案发，被告人钟智豪发展的下线谢某2、毛某累计投注116040元。2017年9月7日6时许，武平县公安局组织民警在现场抓获被告人章旻、钟智豪以及其他代理人员。2017年9月8日，被告人李耀堂主动到武平县公安局投案。 二、被告人李耀堂非法持有枪支的犯罪事实 2008年左右，被告人李耀堂与其岳父陈某2一起使用鸟铳打猎后，将鸟铳藏于家中。2017年12月4日，武平县公安局接群众匿名举报后，持搜查证前往被告人李耀堂家中搜查。因未查出疑似枪支，被告人李耀堂父亲李某1打电话告知在武平县医院就医的被告人李耀堂回家处理。被告人李耀堂赶回家中，告知民警可能七八年前有一把鸟铳放在家中，并陪同民警再次在家中搜查，后在其家四楼杂物间内搜出鸟铳。被告人李耀堂当场被口头传唤到案。经龙岩市公安局物证鉴定所鉴定，该把鸟铳是以前装火药为能源动力，可以有效击燃底火，认定为枪支。 据以指控上述事实，公诉机关提供了相应的证据予以证明。公诉机关认为，被告人李耀堂、章旻建立赌博网站并接受投注，违法所得数额在七万元以上，且为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注，情节严重；被告人李耀堂违反国家枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支；被告人钟智豪为赌博网站担任代理并接受投注；被告人李耀堂的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款之规定，被告人章旻、钟智豪的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪、非法持有枪支罪追究被告人李耀堂的刑事责任，应当以开设赌场罪追究被告人章旻、钟智豪的刑事责任。 被告人李耀堂对公诉机关指控的非法持有枪支罪部分的罪名及犯罪事实无异议，请求法庭从轻处罚；对公诉机关指控的开设赌场部分的犯罪事实及罪名提出异议，认为：1.是城厢镇一个姓邱的叫“俊古”的人让其顶罪的，其没有实际参与开设赌场活动，只到过两次现场，没有实际出资，是“俊古”每月发给其6000元工资，发了两个月，是“俊古”把其拉到现场跟其他员工说其是老板的。2.开设赌场用的办公场所系其出面租赁或办理，用自己的名义给“俊古”办过银行卡及手机卡，除“俊古”外没有其他同案犯，不知道被告人章旻有没有分到钱，没有跟他商议过开设赌场的事，除法庭上以外没有在其他场合见过被告人钟智豪。 被告人章旻对公诉机关指控的罪名无异议，辩解称其是受被告人李耀堂雇佣，是现场的日常管理人员并用李耀堂的银行卡代发工资，是打工的不是合伙人，只拿了一万元工资，请求从轻处罚。 被告人钟智豪对公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议。 经审理查明： 一、开设赌场罪部分 2017年6月前后，被告人李耀堂与被告人章旻共同商议经营网络赌博平台，被告人李耀堂等出资购买了电脑、手机、电脑桌等物品以及租赁了带有支付平台的赌博网站，还将其中国银行借记卡（卡号62×××65）及捆绑该卡的中国联通手机卡交由被告人章旻用于网络赌博平台费用结算。随后，被告人李耀堂借用熊某1位于武平县平川镇联发花园8号楼的“中营联广告传媒公司”的一间办公室设立工作室，并通过网络招聘等方式招募下级代理。被告人章旻负责业务指导、员工管理、分发代理账号等事宜，并使用昵称为“中彩客服”的QQ（QQ号23×××28）及“金钱豹”微信群等处理下线会员投注中遇到的问题，使用李耀堂的中国银行卡和中国建设银行借记卡（江某62×××25）办理下线会员投注充值、提现、转账等交易。招聘的下级代理通过“天下游”软件将微信地址定位到福建省外其他城市后，根据工作室提供的教程文本，通过“百合”、“探探”、“遇见”等社交软件编造女性资料吸引他人添加工作室提供的微信号，下级代理通过微信聊天向他人推荐带有“中国福利彩票”字样的××的赌博网站，并发送虚拟会员账号的虚假投注获利截图，吸引他人投注。2017年7月中下旬，工作室搬至武平县大岗上肖某2的房屋继续经营。2017年9月初，被告人李耀堂、章旻增加了网址为××的“伯爵”娱乐赌博网站用于他人投注赌博。至2017年9月7日，被告人李耀堂、章旻为该工作室的赌博网站先后招募下级代理被告人钟智豪，以及谢某1、何某、钟某1、肖某1、钟某2、陈某1、钟某3（均另案处理）等15人，每人每月发放基本工资2000元，并约定按下线会员投注金额的5%予以返利，由下级代理发展黄某、谢某2、毛某、叶某等下线会员，并分别接受以上下线会员投注3461元、112600元、3440元、159900元，合计279401元，被告人李耀堂、章旻从中违法获利至少七万元。2017年7月21日起，被告人钟智豪经钟某3介绍到该工作室成为下级代理，使用分配的××的赌博网站“W0003”的代理账号以及微信号“cx5967305”、昵称为“可爱的涵”的微信发展下线会员，至案发，其发展的下线会员谢某2、毛某累计投注116040元。2017年9月7日6时许，武平县公安局民警现场抓获被告人章旻、钟智豪以及其他下级代理人员，并依法扣押台式电脑13台、笔记本电脑1台，作案用手机13部等作案工具。2017年9月8日，被告人李耀堂到武平县公安局主动投案。 另查明，在本案审理过程中，被告人钟智豪预缴罚金15000元；被告人李耀堂归案后未如实供述同案犯的犯罪事实，并否认参与开设赌场的基本犯罪事实。被告人李耀堂在本案审理过程中检举揭发他人犯罪事实，且经查证属实。 上述事实，有下列由公诉机关提交，并经法庭质证的下列证据予以证实： 1.书证 （1）户籍证明、人员基本信息、违法犯罪前科、劣迹证明、刑事判决书，证实被告人李耀堂、章旻、钟智豪以及证人的身份信息，被告人李耀堂、钟智豪无前科劣迹情况，被告人章旻的犯罪前科情况。 （2）武平县公安局出具的抓获经过，证实被告人章旻、钟智豪的抓获经过，被告人李耀堂主动投案情况。 （3）叶某的银行账户明细对账单，户名为李耀堂、江某的账户历史交易明细清单，证实李耀堂账户的开户时间及交易情况，与江某账户有频繁的交易；叶某通过支付宝、ATM柜员机存入李耀堂账户、江某账户302800元，提现82900元，扣除未提现6万元，实际投注159900元；李耀堂账户转账给黄某账户939元、毛某账户200元。 （4）接受证据清单、转账记录、微信截图，证实黄某分别通过第三方支付平台上海汇潮信息技术有限公司、余额宝充值4400元，提现939元，实际投注金额为3461元；毛某通过第三方支付平台上海汇潮信息技术有限公司充值3640元，扣除提现200元，实际投注3440元；谢某2通过扫二维码付款方式及第三方支付平台杭州迪三科技有限公司充值179100元，提现66500元，实际投注112600元。 （5）李耀堂、江某等人的银行账户交易清单，证实李耀堂账户转账给叶某38500元，江某账户转账给叶某44400元，李耀堂账户转账给黄某939元，李耀堂账户转账给谢某266500元，李耀堂账户转账给毛某200元。 （6）中国农业银行业务凭证一份，证实被告人钟智豪的家属于2018年7月25日预缴罚金一万五千元。 （7）武平县公安局出具的情况说明及起诉意见书等，证实被告人李耀堂检举揭发他人犯罪事实，且经查证属实等事实。 2.证人证言 （1）证人黄某的证言，证实2017年6月份，他的一个微信好友（微信号×××，昵称：可爱的涵），头像是一个年轻的女孩子，发给他中国福利彩票的网站（××）链接，并发了她投注的收益截图，后他就在该网站进行注册、充值、投注，转了3600元到李耀堂账户进行充值，其他通过第三方平台充值的。后从该网站分两次提现了939元，他一共输了3600元左右。 （2）证人谢某2的证言，证实2017年7月26日，他在“中国福利彩票”网站（××）投注，邀请他到该网站投注的微信好友微信号×××，微信昵称：可爱的涵，头像是一个年轻的女孩子；他陆陆续续共充值了179100元，取现了66500元，输了112600元；他通过支付宝转到李耀堂尾数3165的中国银行卡的账户上，微信转账到“中彩客服”的账上，还有一笔是经过第三方支付平台支付，这些钱也到李耀堂账户上去了。 （3）证人舒某的证言，证实2017年8月，他跟同事谢某2要了一个“中彩客服”QQ，中彩客服教他在××的网址上注册会员并投注。他在该网站充值了共11万元，提现了57300元，至今还有5万至6万元在该网站里面没有取出来。充值是通过支付宝充值到李耀堂尾数为3165银行的账户上的。 （4）证人毛某的证言，证实2017年7月22日，微信好友可爱的涵邀请他到“中国福利彩票”网站（××）投注，在该网站充值了3640元，之后跟着她投注，第一跟她投注的时候，中了100多元，第二次跟她一起投注，中了200多元，第三次投注3600多元全部输了，之后他就取现了200元。 （5）证人叶某的证言，证实2017年6月初，一个微信昵称是飒飒的人添加他为好友，并说她在彩票网站进行投资赚了钱，并截图给他看，后面她就给了他一个网址××，让他注册。他一共在这个充值平台上充值了338500元。通过ATM、支付宝转到户名为江某、李耀堂银行卡上。他赔了20多万，账户上11万元没办法提现，那个女的和客服都联系不上了，那个网站他也登不上去了。 （6）证人谢某1、何某、钟某1、肖某1、钟某2、陈某1、熊某2、朱某1、朱某2、付某、王某、钟某3、李某2的证言，证实在十方镇黎畲村肖屋的一户人家里，他们各自分配了一台电脑和手机，他们按照电脑里的教程文本，将手机地址定位在福建省外，然后通过各种交友软件注册女性会员，添加陌生男子聊天，在聊天过程中将带有“中国福利彩票字样”的××的网址（以下简称“中国福彩”）及带有“伯爵”字样的网址××的网址发给聊天对象发展会员。他们还通过截取自身在网站上的虚拟账号投注获利情况发给下线会员，吸引会员投注。他们的工资是每月底薪2000元，根据会员亏损或者投注情况还可以相应拿提成。“刘某1”即章旻就是给他们发工资的人，是现场管理人员，对他们进行培训指导，网站的虚拟号也是刘某1给的，也负责他们的饮食起居。李耀堂是老板，网站绑定的银行卡是李耀堂的，会员充值的钱到李耀堂那。何某、钟某3、王某还证实他们先在三中桥头挂有中营联牌子的一个房子二楼做网络赌博网站推广。 （7）证人熊某1的证言，证实2017年李耀堂向他借用了在武平的“中营联广告传媒公司”二楼的办公室，没有说借用的用处，借用办公室没有给他钱。 （8）证人肖某2的证言，证实2017年7月初，有三四个陌生男子来到他黎畲的家向他租房子，说用来学习电脑。过了几天他们就陆续搬了许多电脑过来，并来了很多学习电脑的人，学习电脑的人住在他的房子里，大概有十五六个人。有时候他们比较忙，一个嘴巴上有痣的人会叫他的妻子帮他们做饭或者买盒饭。直到他们被公安机关抓获的时候才知道他们做的是违法犯罪的事情。 （9）证人江某的证言，她没有开通过卡号为62×××25的建设银行卡，没有使用过这张银行卡，她曾在2006年年初掉过包，里面有银行卡，身份证等东西，怀疑是捡到的人拿其的证件去开户的，她不认识章旻。 3.勘验、检查、辨认笔录 （1）武平县公安局制作的辨认笔录，证实钟智豪、朱某2、付某、王某、朱某1、熊某1、钟某3、钟某1、钟某2、谢某1、肖某1、陈某1均辨认出，章旻就是“刘某1”，钟某2辨认出李耀堂，谢某1、肖某1辨认出李耀堂就是老板；陈某1还辨认出给其发放手机的人即为李耀堂。李耀堂辨认出“眼镜”即为章旻，指认中营联广告传媒有限公司是其之前租住的用于开设网络赌博平台地点。肖某2辨认出李耀堂即为谈租金的男子，章旻即为与李耀堂一起的嘴上有痣的人。 （2）扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、扣押物品照片，证实2017年9月7月上午，武平县公安局民警在武平县大岗上16号肖某2家二楼大厅现场抓获熊某2、钟某1、钟智豪、谢某1、钟某2、王某、付某、朱某1、陈某1、肖某1、章旻、何某、钟某3，并依法分别扣押他们使用的电脑和手机，还从章旻处扣押了中国银行卡一张（卡号62×××65）、中国建设银行卡一张（卡号62×××25）。 （3）扣押电脑内容相关截图，证实被告人租赁的网站代理人员在各种平台、各种交友软件进行各种群聊拉人，且有固定的聊天模板，与被告人的供述、到案的代理的陈述一致。被告人章旻用于公布开奖结果的微信群为“金&豹交流群”，群成员有29个。会员投注的金额是到李耀堂中国银行62×××65中国账户。查获电脑上有记事本记载“快3介绍方法”以及“62×××65李耀堂、中国银行、支付宝转账后，将成功支付凭证截图给他即可，再告诉他您的用户名”的快速回复记事本内容、以及分加人、闲聊、提起彩票、教如何玩、玩法介绍等不同步骤内容的记事本。聊天记录中，有qq号为23×××28的中彩客服。 （4）现场勘验笔录及截图照片，证实武平县公安局民警依法对武平县大岗上16号肖某2家内二楼大厅的13台计算机进行勘验。13台电脑上都有“中国福彩”的网址（××），推广链接也是此网站，该网站里面有“开乐五分彩”“幸运彩”“老时时彩”“闽彩3D”“双色球”“七星彩”等玩法。伯爵的网址是××。各代理除了有代理账号，还有虚拟投注账号用于虚假投注获利吸引他人投注，各代理使用的工作微信图像均为女性。王某、付某等代理的账号及下线会员情况。被告人钟智豪的使用微信号是×××，昵称是可爱的涵，在其使用的微信中分别备注了黄某、毛某、谢某2的微信名，他在中国福彩网站上的代理账号w0003，线下共有会员23个（其中有用户谢某2、毛某、黄某、舒某）。 4.被告人的供述和辩解 （1）被告人李耀堂的供述和辩解，证实案发前三个月左右，他和朋友“眼镜”一起合计在网上弄个平台赌博赚钱，他先后拿了3.5万元买电脑、手机、电脑桌等设备，办了一张手机卡，绑定了一张银行卡，银行卡是用于赌博网站结算费用的。“眼镜”去买了十几台二手的电脑和十几部手机、牵了网线及弄网上的平台等。他朋友“三古”叫了10多个工作人员到工作室帮忙操作，底薪1000至3000元不等加抽成。他向朋友借了二中桥头中营联办公室作为工作室，过了半个月左右，“眼镜”说这个地方人流太大，比较容易暴露，就租了十方镇黎畲村一个老头子的别墅二层，把三中桥头的工作室的电脑、桌子等设备搬到了十方继续运作。他叫“眼镜”负责管理工作室。他们的平台有北京赛车、时时彩、麻将、五分彩等。“眼镜”是后台权限操作人。他们的模式就是在网上用微信等交友软件加好友，然后吸引好友到网站上赌博。这个网站是有赢利的，到案发，他们赢了七八万元，他们还没有仔细统计，也还没有分红或结账。 （2）被告人章旻的供述与辩解，证实他绰号“眼镜”、“章某”、“刘某2”、“刘某1”。中国银行卡是李耀堂的，建设银行卡是江某的，都是李耀堂拿给他使用的，银行卡是用于赌博网站会员充值和提现用的。十方的工作室客户总的充值有20多万，盈利10万元左右。工作室买了设备等用了三四万元，这些设备的钱是李耀堂出的。他们用的中国福利彩票、伯爵网站不知道谁开发的，不知道是谁买的，他使用时这些网站都已经配套做好的。这个网站有网址、商户平台、后台、昵称为中彩客服的QQ。这个网站玩的是重庆时时彩，网址是××。他是工作室的管理员，负责看员工有无在上班以及网站会员充值提现情况和后台，负责发员工工资。每天上班前，他会把当天的开奖号码发到微信工作群“金钱豹”，目的是为了让员工在自己的会员账户下注，然后把投注中奖结果发给下线会员，让下线会员觉得中奖率高，吸引他们投注。他平时用昵称为“中彩客服”（QQ账号23×××28）发开奖号码，这个开奖号码在后台是不能修改的。员工发展的会员中他只记得一个叫叶某的，他当时充值了10万元，提现了8万元，他输了2万元，但他还是之前一个员工发展的，这个员工已经在2017年8月份辞职了。李耀堂给他的待遇底薪2000元，还有抽成，至今为止包括底薪他只拿到5000元。在去十方之前，李耀堂在武平县城中营联借别人的公司运营了有半个月左右。 （3）被告人钟智豪的供述与辩解，证实2017年7月21日晚上，钟某3带他到十方镇山××房子，主管给他分配一台电脑、一部苹果手机和一张手机卡，并叫他用手机下载社交软件，并用“天下游”的软件定位在杭州，他把自己包装成一个女的。他使用的工作微信号是×××，昵称是可爱的涵。他吸引男性添加，在聊天过程中，发一些盈利图给对方吸引他们投注彩票，用户名“w0003”登入××的网站，把链接通过微信发给对方，对方通过这个链接注册成为他下线会员，他就在微信上教对方怎么玩，怎么投注。从2017年7月21日开始到8月20日他的下线会员充值了307040元，提现127700元。老板是李耀堂，负责人是刘某1。他共发展了10个左右的下线，但真正有充钱玩的只有3个下线，有个姓谢，他的3个下线共充值30万元，后他们提现了12至13万元，剩下的17.9万元都是他们赌输了。 二、非法持有枪支罪部分 被告人李耀堂称其于2008年左右去武平县中堡镇新化村扫墓时，将其岳父的一支鸟铳带回武平县平川镇双福路的家中存放。2017年12月4日，武平县公安局民警接群众匿名举报后，持搜查证前往被告人李耀堂家中搜查。因未查出疑似枪支，被告人李耀堂父亲李某1打电话告知在武平县医院就医的被告人李耀堂回家处理。被告人李耀堂赶回家中后告知民警有鸟铳放在家中的事实，并带领民警在其家四楼杂物间内搜出一把鸟铳。随后被告人李耀堂被口头传唤到案。经龙岩市公安局物证鉴定所鉴定，该把鸟铳是以前装火药为能源动力，可以有效击燃底火，认定为枪支。另查明，被告人李耀堂无持枪资格。 上述事实，有下列由公诉机关提交，并经法庭质证的下列证据予以证实： 1.书证 （1）无持枪证明，证实被告人李耀堂无持枪资格。 （2）武平县公安局出具的到案经过，证实2017年12月4日，民警根据群众举报，依法对被告人李耀堂家进行搜查，并在被告人家中其所属的四楼杂物间查获鸟铳一把，随后口头传唤被告人李耀堂到平川派出所接受调查。 2.证人证言 证人李某1的证言，证实公安机关的工作人员到李耀堂东门市场家里，说他儿子李耀堂家里藏有鸟铳，他带公安民警在家里搜查但没找到，于是打电话给李耀堂。李耀堂回来后带民警在家中翻找到一把鸟铳。 3.鉴定意见 龙岩市公安局物证鉴定所出具检验报告、鉴定意见告知书，证实送检的疑似枪支是以前装火药为能源动力，可以有效点燃底火，认定为枪支。 4.被告人的供述和辩解 被告人李耀堂的供述和辩解，证实被告人李耀堂于2008年左右，去武平县中堡镇新化村扫墓时，将其岳父的一支鸟铳带回武平县平川镇双福路的家中存放。2017年12月4日，他带民警在家中搜出一把鸟铳。 5.勘验、检查笔录 搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、搜查照片，证实2017年12月4日15时25分，民警依法对被告人李耀堂家进行搜查，发现鸟铳一把，并依法对其扣押。 本院认为，被告人李耀堂、章旻以营利为目的，利用互联网租赁赌博网站并接受投注，违法所得数额在七万元以上；且为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人钟智豪为赌博网站担任代理并接受投注，其行为已构成开设赌场罪。被告人李耀堂还违反国家枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控三被告人犯罪的事实清楚，证据充分，罪名成立。被告人李耀堂一人犯二罪，依法应予数罪并罚。被告人李耀堂主动带领公安民警在家中起获枪支，视为自动投案，归案后能如实供述犯罪事实，属自首；被告人李耀堂检举揭发他人犯罪事实且经查证属实，属立功，公诉机关据此建议可对其依法从轻处罚的意见，予以采纳。被告人章旻在法庭上自愿认罪，可对其酌情从轻处罚；被告人章旻曾因犯合同诈骗罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，公诉机关据此建议对其依法从重处罚的意见，予以采纳。被告人钟智豪到案后能如实供述犯罪事实，属坦白，公诉机关据此建议可对其依法从轻处罚的意见，予以采纳；被告人钟智豪主动接受罚金刑，公诉机关据此建议可对其酌情从轻处罚的意见，予以采纳。被告人李耀堂提出其系受他人指使顶罪、没有实际参与开设赌场活动的无罪辩解意见及被告人章旻提出其系受被告人李耀堂雇佣的员工、其参与行为不属情节严重等对犯罪行为性质的辩解意见，与本案案件事实及在案证据不符，依法不予采纳。依法追缴被告人李耀堂、章旻的违法所得，并予没收，上缴国库。随案扣押的电脑、手机等作案工具及随案扣押的鸟铳，依法应以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十一条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条；对被告人李耀堂还应依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，第六十七条第一款，第六十九条第一、三款，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第二项、第八条第二款；对被告人章旻还应依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款；对被告人钟智豪还应依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，判决如下： 一、被告人李耀堂犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月；总和刑期为有期徒刑三年六个月，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。） （罚金限于本判决生效之日起十五日内缴纳。） 二、被告人章旻犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月7日起至2020年12月6日止。） （罚金限于判决生效之日起十五日内缴纳。） 三、被告人钟智豪犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万五千元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月7日起至2018年8月6日止） 四、追缴被告人李耀堂、章旻违法所得人民币七万元，予以没收，上缴国库。 五、随案扣押的台式电脑13台、笔记本电脑1台、手机13部等作案工具，予以没收，由武平县公安局依法处理。 六、随案扣押的鸟铳一支，予以没收，由武平县公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  钟晓青 人民陪审员  李林泉 人民陪审员  李惠红 二〇一九年五月十五日 书 记 员  刘恒宏 附本判决主要法律依据 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。 《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条第一款具有下列情形之一的，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚： （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； …… 第八条第二款刑法第一百二十八条第一款规定的“非法持有”，是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。 -22- -23-