河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终10490号上诉人(原审被告)：天津狼骑兵科技有限公司，住所地天津市南开区红旗南路450增**。法定代表人：刘金文，总经理。委托诉讼代理人：常立柱、关云亮，系公司员工。被上诉人(原审原告)：高艳芳，女，1966年6月19日出生，汉族，住河南省郑州市中原区。委托诉讼代理人：路建华，河南陆达律师事务所律师。原审被告：范文祥，男，1996年4月27日出生，汉族，住河南省项城市。上诉人天津狼骑兵科技有限公司（以下简称狼骑兵公司）因与被上诉人高艳芳、原审被告范文祥侵权责任纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191民初1115号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人天津狼骑兵科技有限公司的委托诉讼代理人常立柱、关云亮，被上诉人高艳芳委托诉讼代理人路建华到庭参加诉讼。原审被告范文祥经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。天津狼骑兵科技有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、被上诉人承担本案诉讼费。事实和理由：1、一审法院对误工费未组织鉴定，程序违法。2、判决上诉人承担80%的赔偿比例偏高。误工费计算错误。营养费及交通费过高。高艳芳辩称，上诉人认为程序违法属认识错误，误工时间的确认有明确的法律规定。赔偿承担比例是因范文祥驾驶机动车，高艳芳骑行非机动车。营养费和交通费均是按照实际认定。范文祥未答辩。高艳芳向一审法院起诉请求：请求法院判令：1、原告高艳芳医疗费（扣除工伤基金支付的医疗费共计6605.60元）、住院伙食补助费（19天×50元／天）、营养费（19天×50元／天）、护理费（按2017年郑州市平均工资70486元，19天×70486元／360天=3720.09元）、误工费（6个月，共计72000元）、交通费（400元），合计84625.69元，二被告按80％责任比例，应赔偿原告67700.55元；2、本案诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实如下：一、2017年4月5日18时10分，被告范文祥驾驶电动二轮车沿商务外环东侧、由北向南行驶至商务外环路中华保险门前，超越同方向、同车道原告高艳芳骑自行车时，发生碰撞，致车辆受损、高艳芳受伤，发生交通事故。2017年4月5日，郑州市公安局交通警察支队六大队出具《道路交通事故认定书》，认定：被告范文祥负事故主要责任，原告高艳芳负事故次要责任。二、事故发生后，原告高艳芳于2017年4月5日到郑州颐和医院治疗，经诊断为：1、膝关节损伤（双膝），2、右肩关节损伤，3、左手拇指损伤。原告为此支付医疗费2297.5元。后原告高艳芳分别于2017年4月17日、2017年5月5日、2017年5月14日、2017年6月7日到郑州颐和医院就诊，期间诊断原告患膝关节损伤（复查）、××、髌骨软骨软化（可能）、半月板变性、下肢损伤后遗症（双膝关节），原告为此支付医疗费分别为475.8元、194.6元、146.2元、833.6元，共计1650.2元。2017年8月1日至2017年8月19日，原告高艳芳到郑州骨科医院住院治疗，住院时间计18天，陪护一人。出院诊断：中医诊断：双膝关节创伤性滑膜炎（气滞血瘀）；西医诊断：双膝关节创伤性滑膜炎。出院医嘱载明：1、中医调护：避风寒，调饮食，慎起居，畅情志；2、加强营养，多吃蔬菜、水果及含蛋白质高的食品。继续口服抗炎，活血化瘀等药物治疗。加强营养，适当锻炼，药物对症处理。3、忌口辛辣刺激类食物，积极治疗内科基础病，预防内科并发症，注意复发复诊。4、建议休息，适当活动，避免剧烈运动，按时复诊；5、不适随诊。原告为此支付医疗费703.6元（出院结算各项费用合计9144.80元，省工伤基金支付8441.20元）。2018年3月27日，原告到河南大学附属郑州颐和医院就诊，初步诊断：膝关节损伤。原告为此支付医疗费345元。综上，原告高艳芳花费医疗费共计4996.3元。三、被告范文祥系被告天津狼骑兵科技有限公司的员工，交通事故发生时，被告范文祥正驾驶电动车进行送餐工作，其驾驶的电动车属于被告天津狼骑兵科技有限公司所有。一审法院认为，公民享有生命健康权，公民的人身权利受法律保护。被告范文祥驾驶电动三轮车沿商务外环东侧、由北向南行驶至商务外环路中华保险门前，超越同方向、同车道原告高艳芳骑自行车时，发生碰撞，致车辆受损、原告高艳芳受伤，发生交通事故。2017年4月5日，郑州市公安局交通警察支队六大队出具《道路交通事故认定书》，认定：被告范文祥负事故主要责任，原告高艳芳负事故次要责任。原告高艳芳在交通事故中受伤，经认定负事故次要责任，其损失见下表：原告损失法院认定部分：医疗费4996.3元，住院费发票及门诊收费发票；住院伙食补助费900元，50元×18天；营养费540元，30元×18天；护理费1817.16元，36848元／年÷365天×18天×1；误工费27998.5元，55997元／年÷12个月×6个月；交通费酌定支持400元。合计36651.96元。综上，原告损失共计36651.96元，原告高艳芳负事故次要责任，被告范文祥负事故主要责任。结合案件实际情况，本院酌定，被告范文祥负事故80％的责任，计29321.57元。被告范文祥系被告天津狼骑兵科技有限公司的员工，交通事故发生时，被告范文祥正驾驶电动车进行送餐工作，故被告天津狼骑兵科技有限公司应承担赔偿责任。被告范文祥对上述赔偿承担连带责任。综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告天津狼骑兵科技有限公司于本判决生效后十日内支付原告高艳芳29321.57元。二、被告范文祥对上述第一项款项承担连带赔偿责任。三、驳回原告高艳芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1465元，减半收取计732.5元，由被告范文祥、天津狼骑兵科技有限公司共同负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审经审理查明的事实与一审一致。本院认为，关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，高艳芳受伤后诊断病例及证明显示为膝关节损伤（双膝）；右肩关节损伤；左手拇指损伤。河南省劳动能力鉴定中心于2018年6月21日鉴定结论为十级。一审法院综合考量高艳芳伤情及鉴定情况、工资收入，酌定6个月误工期及赔偿标准参照上一年度职工的平均工资计算并无不当。关于责任划分。范文祥驾驶机动车超越同方向骑行自行车高艳芳，致使发生交通事故，交通事故认定书认定范文祥承担主要责任，一审判定范文祥承担80%的责任比例划分正确，并无不当。关于营养费、交通费等均在合理限度内。综上所述，天津狼骑兵科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费533元，由天津狼骑兵科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘泽军审判员  贾建新审判员  黄跃敏二〇一九年五月二十二日书记员  张惠晓