河南省尉氏县人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0223刑初82号公诉机关尉氏县人民检察院。被告人蔡伟（曾用名蔡威），男，1978年2月15日出生于河南省尉氏县，汉族，中专文化，住尉氏县。因涉嫌赌博于2018年8月23日被尉氏县公安局刑事拘留，于2018年9月29日被尉氏县公安局取保候审。辩护人黄世凯，河南金通源律师事务所律师。被告人孙凤娟，女，1983年3月11日出生于河南省尉氏县，汉族，初中文化，住尉氏县。因涉嫌诈骗于2018年7月24日被尉氏县公安局刑事拘留，因涉嫌赌博于2018年8月31日被尉氏县公安局刑事拘留，于2018年9月2日被尉氏县公安局逮捕。辩护人胡微微，河南王松华律师事务所律师。尉氏县人民检察院以尉检诉刑诉(2018)677号起诉书指控被告人蔡伟犯赌博罪、被告人孙凤娟犯赌博罪、合同诈骗罪，于2019年1月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。尉氏县人民检察院指派检察员史风闯出庭支持公诉，被告人蔡伟及其辩护人黄世凯、被告人孙凤娟及其辩护人胡微微到庭参加了诉讼。现已审理终结。尉氏县人民检察院指控，2017年11月份至2018年7月份以来，被告人蔡伟在手机微信上作为群主组建“五年级八班”等微信群，蔡伟利用“朋友局”手机APP在这些专门用于赌博的微信群里发送链接和房间号，让群成员用房间号进入“朋友局”手机APP以打麻将的方式聚众赌博。输家在微信群内发红包，赢家在微信群里收红包，群主以收房间费的方式牟利。该类微信群成员长期保持在一百人以上，参赌人员长期保持在五、六十人以上，2018年7月19日，蔡伟又把“五年级八班”微信群转让给了被告人孙凤娟，让孙凤娟代为管理，2018年7月19日至2018年7月24日孙凤娟管理“五年级八班”微信群期间，该群成员一百余人，参赌人员达三十余人。2012年以来，被告人孙凤娟因为做生意四处举债，无力偿还债务，2016年1月9日，孙凤娟以生意急需用钱为由，经中间人丁某1介绍，孙凤娟以其丈夫刘某名下的一辆车牌号豫Ｂ×××**黑色大众朗逸轿车作为抵押，向河南省尉氏县十八里镇丁家村村民丁某2借款人民币五万元整，承诺半年之内还款，如果到期无法还款，该豫Ｂ×××**黑色大众朗逸轿车归丁某2所有，后因孙凤娟拒不还款，丁某2及丁某1多次联系查找孙凤娟及其丈夫刘某未果。2016年4月15日，孙凤娟又以生意急需用钱为由，将豫Ｂ×××**黑色大众朗逸轿车抵押给河南省尉氏县大营乡后郑村村民李某，从李某处借得七万元钱，后查明，孙凤娟借丁某2的五万元钱及借李某的七万元钱均用于偿还债务。2018年1月20日，孙凤娟、刘某夫妇的家属归还丁某2，取得被害人的谅解。公诉机关认为，被告人蔡伟、孙凤娟利用“朋友局”手机app在微信群里发链接和房间号让他人赌博、情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪追究其刑事责任。被告人孙凤娟以非法占有为目的，利用合同诈骗，且行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。因孙凤娟犯有数罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条。提供的证据有二被告人的供述与辩解，被害人陈述，证人证言，书证等。被告人蔡伟对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。辩护人黄世凯对公诉机关指控被告人蔡伟犯赌博罪无异议，认为被告人蔡伟系初犯，认罪态度好，获利较小，参赌人员皆为其亲朋好友，并无随意拉其他陌生人参赌的情形，社会危害性较小，蔡伟将赌博群转给孙凤娟后，不再参与管理，系共同犯罪中的从犯，被告人蔡伟愿意退赃。请求对被告人蔡伟从轻处罚并适用缓刑。被告人孙凤娟对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。辩护人胡微微对公诉机关指控被告人孙凤娟犯赌博罪无异议，认为被告人孙凤娟赌博参与时间短，涉案金额少，认罪态度好，社会危害性小，请求对其从轻处罚。认为孙凤娟与丁某2之间是民间借贷纠纷，孙凤娟的民事逃债行为不构成合同诈骗罪。经审理查明，2017年11月份至2018年7月份，被告人蔡伟在手机微信上作为群主组建名称“五年级八班”等微信群，蔡伟利用“朋友局”手机APP在这些专门用于赌博的微信群里发送链接和房间号，让群成员用房间号进入“朋友局”手机APP以打麻将的方式聚众赌博。输家在微信群内发红包，赢家在微信群里收红包，群主以收房间费的方式牟利。微信群成员长期保持在一百人以上，参赌人员长期保持在五、六十人以上，蔡伟从中获利8000元。2018年7月19日，蔡伟又把“五年级八班”微信群转让给了被告人孙凤娟，让孙凤娟当群主管理，2018年7月19日至2018年7月24日孙凤娟管理“五年级八班”微信群期间，该群成员一百余人，参赌人员达三十余人。案发后，被告人蔡伟将违法所得8000元退出。2016年1月9日，孙凤娟以生意急需用钱为由，经中间人丁某1介绍，被告人孙凤娟与被害人丁某2达成口头借款协议，双方约定，孙凤娟以其丈夫刘某名下的一辆车牌号为豫Ｂ×××**黑色大众朗逸轿车作为质押，向丁某2借款人民币50000元整，承诺半年之内还款，如果到期无法还款，该豫Ｂ×××**黑色大众朗逸轿车归丁某2所有。孙凤娟收到现金50000元后，以当时自己的腿行动不便需借用车辆为由，将该质押车辆开走。2016年4月15日，孙凤娟又以生意急需用钱为由，将豫Ｂ×××**黑色大众朗逸轿车质押给他人。后经丁某2催要，孙凤娟支付1000元利息更换手机号码后藏匿，丁某2及丁某1多次联系查找孙凤娟未果后报警。案发后，孙凤娟的家属归还受害人丁某2现金50000元，孙凤娟的行为取得被害人丁某2的谅解。上述事实，被告人蔡伟、孙凤娟在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人丁某2的陈述，证人张某、陈某、丁某1、李某的证言，书证手机微信截图、购车协议、借条、抓获证明、谅解书、收到条、无前科证明、户籍证明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人蔡伟、孙凤娟以营利为目的，在微信群里聚众赌博，其行为已构成赌博罪；被告人孙凤娟以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人孙凤娟身犯数罪，应实行数罪并罚。被告人蔡伟、孙凤娟系初犯、当庭自愿认罪，均可酌情予以从轻处罚。被告人孙凤娟积极退赃并取得了被害人谅解，对其所犯合同诈骗罪可酌情予以从轻处罚。辩护人黄世凯、胡微微分别关于对被告人蔡伟、孙凤娟从轻处罚的辩护意见，理由成立，本院予以采纳；辩护人胡微微关于被告人孙凤娟的行为不构成合同诈骗罪的辩护意见，与庭审查明的事实和相关法律规定不符，本院不予采纳。被告人蔡伟积极退赃，有悔罪表现，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可依法宣告缓刑。违法所得应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二百二十四条、第二十五条第一款、第六十九条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人蔡伟犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元；（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金于判决生效后三日内缴纳。）被告人孙凤娟犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；犯合同诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月24日起至2019年5月23日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）二、被告人蔡伟所退违法所得8000元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省开封市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  王培炎审 判 员  杜俊豪人民陪审员  李 锋二〇一九年五月七日书 记 员  王 帅