福建省福州市台江区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0103民初1700号 原告（被告）：余银书，男，1971年3月17日出生，汉族，住江西省抚州临川区。 委托诉讼代理人：林丽娟，福建卫理律师事务所执业律师。福州市台江区法律援助中心指派律师。 被告（原告）：福建省荔隆建设工程有限公司，住所地福建省莆田市涵江区。 法定代表人：林玉焰，执行董事。 委托诉讼代理人：王雨、唐彩平，福建迅晟律师事务所执行业律师。 原告（被告）余银书与被告（原告）福建省荔隆建设工程有限公司（以下简称荔隆公司）工伤保险待遇纠纷一案，余银书不服福州市劳动人事争议仲裁委员会作出的榕劳人仲裁[2019]第065－1号《裁决书》，于2019年4月1日向本院提起诉讼。同日，本院立案受理，案号为（2019）闽0103民初1700号。荔隆公司不服福州市劳动人事争议仲裁委员会作出的榕劳人仲裁[2019]第065－2号《裁决书》，于2019年4月3日向本院提起诉讼。同日，本院立案受理，案号为（2019）闽0103民初1748号。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二）第十一条的规定，将荔隆公司起诉余银书的（2019）闽0103民初1748号劳动争议案件并入本案审理。本院于2019年5月21日公开开庭进行了审理。余银书及其委托诉讼代理人林丽娟、荔隆公司的委托诉讼代理人王雨和唐彩平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 余银书向本院提出诉讼请求：确认双方之间的劳动关系于2019年1月17解除；判令荔隆公司支付其因工受伤的医疗费6895.17元、停工留薪期间的工资49301元、一次性伤残补助金63387元、一次性伤残就业补助费和一次性工伤医疗补助金各37515.9元等各项赔偿费用共计194614.97元及经济补偿金17605.5元。事实和理由：从2016年12月起，余银书到荔隆公司上班，工种是模板工，工伤场所为福州市青年会、融信洋中城地块一、地块四等。2018年2月28日下午4点，余银书在福州市青年会工地（属于融信洋中城地块一项目管理）别墅第17栋2层拆模板时，不慎从2楼摔下，后由工友及公司老板送入福建中医药大学附属人民医院治疗，之后转至福州市第二医院治疗，其伤情诊断为腰椎横突骨折。2018年9月30日，福州市第人力资源和社会保障局作出的榕人社伤险(决）字[2018]1453号《认定工伤决定书》认定余银书的伤情为工伤。2018年11月8日，福州市劳动能力鉴定委员会作出榕劳鉴伤字2018年2403号《福州市劳动能力鉴定结论书》，鉴定余银书伤残等级为九级，停工留薪期为7个月。余银书不服，申请再次鉴定，福建省劳动能力鉴定委员会于2018年12月17日作出《省级鉴定结论书》鉴定原告伤残等级为九级。余银书因工受伤，根据相关规定，荔隆公司应当支付医疗费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金等费用共计194614.97元。余银书自2016年12月3日起到荔隆公司工作，公司未与其签订劳动合同，未为其缴纳社会保险费，发生工伤后也未按期足额支付工资。故余银书于2019年1月16日通过EMS向荔隆公司寄送《解除劳动关系通知书》。荔隆公司于次日签收邮件，双方的劳动关系于2019年1月17日解除。 荔隆公司辩称，一、余银书于2018年2月28日在公司承建的融信洋中城地块一项目工作时不慎摔倒受伤，之后被送往福建中医药大学人民附属医院治疗，经诊断其伤情为L1、L2椎体左侧横突骨折。但余银书申请劳动能力等级鉴定时所提供的医疗诊断资料皆是2018年6月份以后的诊断证明结论，伤残情况却为L1、L2、L3椎体左侧横突骨折。由此可以认定，余银书L3椎体左侧横突骨折并非因该事故造成，系其后期自行造成的伤害。因此，余银书提交劳动能力等级鉴定的材料与事故造成的伤害不一致，不应成为认定九级伤残的依据。公司认为余银书的伤残级别达不到九级，其劳动能力等级鉴定应以第一次诊断的受伤情况为依据。二、余银书要求公司支付相关工伤保险待遇无事实和法律依据。第一，公司购买了融信洋中城地块一建筑安装总承包工程的项目工伤保险，保险期间从2016年7月10日至2018年5月6日，参保方式为无记名参保，即工伤保险覆盖建设工程项目及旗下分包所雇佣的所有工人。余银书作为参保项目的模板工人，在参保期间发生事故符合申请工伤的的条件，按照《工伤保险条例》及相关法规规定，其被认定工伤后，应由工伤保险基金支付其医疗费、一次性伤残补助金及一次性医疗补助金；第二，由前文所述，余银书伤残等级达不到九级，故其以九级为标准计算工伤保险待遇明显有误。退一步说，即使余银书伤残等级达到九级，其计算标准也与事实不符。余银书于2018年2月份进入该项目进行模板拆装工作，双方约定其日工资245元，依据《工伤保险条例》规定，其停工留薪期工资应为37301.25元（245元×21.75天×7个月）、一次性就业补助金为29802.36元[（71.8-48）×6261元/月×0.2个月]。而余银书在计算一次性就业补助金时以男性、女性平均预期寿命折合算的75.96年来计算明显不符合法律规定。故余银书要求支付停工留薪期间工资49301元、一次性就业补助金37515.9元，系计算错误且与事实不符，无法律依据。三、余银书要求公司支付经济补偿金17607.5元，无事实和法律依据。首先，余银书声称其于2016年12月3日起就在公司处工作没有事实依据。余银书于2017年12月26日进入公司的施工项目进行模板拆装工作，因为工期比较赶，未及时签订书面劳动合同，后其于2018年2月28日发生工伤事故；其次，余银书明显是为了取得一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金及一次性伤残就业补助金才通知公司解除双方之间的劳动关系。再者，退一步讲，即便应支付经济补偿金，也应按福州市劳动仲裁委员会认定的7993.13元为准。故其要求支付解除劳动关系的经济补偿金没有法律依据。 荔隆公司向本院提出诉讼请求：判令荔隆公司无须支付余银书一次性伤残就业补助金31305元、停工留薪期工资37301.25元。事实和理由:2017年12月26日，余银书至荔隆公司的施工项目进行模板拆装工作，因工期比较赶，未及时签订书面劳动合同。2018年2月28日，余银书在公司承建的台江区融信洋中城地块一项目工作时不慎摔倒受伤，之后被送往福建中医药大学附属医院治疗，经诊断其伤情为L1、L2椎体左侧横突骨折。从医院的诊断可知，余银书的伤残级别达不到九级。但福州市仲裁委员会却按照伤残等级标准，要求公司支付伤残就业补助金及停工留薪期工资所作出的榕劳人仲案字[2019]第065－1号、第065－2号的裁决未建立在事实的基础上，且无合理的法律依据。故公司无须支付余银书一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资。事故发生后公司积极履行责任，于2018年5月20日转款3330.5元到余银书的银行账户用于垫付医疗费。但余银书却于2019年1月16日无故要求解除与公司之间的劳动关系，其目的是为了取得一次性医疗补助金和一次性就业补助金，故余银书要求公司支付解除劳动关系的经济补偿金无依据。 余银书辩称，其2017年工作了309.9天，按工程行业的特点，是从农历十五开始上班，农历十二月十五停工，只工作11个月，故其每月工作28.17天，双方确认其2018年工作3.5天，日工资250元/天，折算其月工资为7043元，其停工留薪期工资应为49307元（7043元/月×7个月）。福建省第六次人口普查公布的男性人口平均预期寿命73.27岁、女性为78.64岁，折中计算为76.96岁。依据《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》规定的一次性伤残就业补助金与一次性医疗补助金的计算标准，原告受伤时为46岁，（76.96－46）×0.2个月＝5.992个月，福州市2017年度在岗职工平均工资为6261元/月，其一次性伤残就业补助金应为37515.9元（6261元/月×5.992个月）。 根据双方当事人提供的证据和庭审陈述，本院认定的事实如下： 2016年12月，余银书进入荔隆公司承建的融信洋中城地块一担任模块工，工资标准为245元／天。2018年2月28日下午16时许，余银书在荔隆公司承建的位于福州市台江区洋中路东侧融信洋中城地块一项目拆模板时，不慎从高处跌落，即被工友送往福建中医大学附属人民医院治疗，其伤情诊断为腰椎横突骨折。之后，余银书又至福州市第二医院治疗。 2018年7月30日，余银书向福州市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。2018年9月30日，福州市人力资源和社会保险局作出榕人社伤险（决）字[2018]1453号《认定工伤决定书》，认定余银书所受事故伤害为工伤。2018年11月8日，福州市劳动能力鉴定委员会作出榕劳鉴伤字2018年2403号《福州市劳动能力鉴定结论书》，鉴定余银书的伤残等级为九级。余银书不服，申请重新鉴定。2018年12月17日，福建省劳动能力鉴定委员会作出闽劳鉴伤字2018年0543号《省级鉴定结论书》，鉴定余银书的伤残等级为九级。2018年11月15日，福州市劳动能力鉴定委员会作出榕劳鉴伤字2018年2403号（补）《福州市劳动能力鉴定结论书》，鉴定余银书的停工留薪期为7个月。 2018年11月20日，余银书所在班组的现场带班陈敏飞向余银书出具《证明书》，内容为“工人余银书在荔隆建设工地融信双杭城地块一安装模板工，由2016年12月3日到2018年4月28日止。”同日，陈敏飞书写一份《领款书》，内容为：“本人余银书在荔隆公司工地安装模板工数如下：由2018年2月27日、28日各1天，后又在2018年4月27日半天，4月28日总计3.5天（叁天半正），每天250元正，合计余额工资款875元，大写捌佰柒拾伍元正，已全部还清。”余银书在《领款书》的“领款人”一栏签名。 2019年1月16日，余银书以荔隆公司未依法缴纳社会保险费及未按期足额支付工资为由，通过EMS邮政速递向荔隆公司邮寄《解除劳动关系通知书》。荔隆公司于次日签收邮件。 2019年2月15日，陈敏飞向荔隆公司出具一份《证明书》，内容为：“工人余银书在荔隆建筑公司旗下的项目融信双杭城地块三样板房30#、31#、32#楼安装模板工由2017年12月26日到2018年3月1日止总出勤工数合计25.5天整。” 余银书提供的中国建设银行交易明细显示，自2017年8月起至2018年6月止，陈敏飞每月向余银书汇款。 另，荔隆公司已为位于福州市台江区洋中路东侧的融信洋中城地块一建筑安装总承包工程办理了工伤保险，参保时间自2016年7月10日起至2018年5月6日止。但荔隆公司未为余银书缴纳其他社会保险费。 2018年福州市城镇在岗职工月平均工资为6261元。 2019年1月21日，余银书向福州市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求确认其与荔隆公司之间的劳动关系于2019年1月17日解除；裁决荔隆公司支付其因工受伤的医疗费、停工留薪期期间的工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金等共计194614.97元及经济补偿金17607.5元。2019年3月18日，福州市劳动人事争议仲裁委员会分别作出榕劳人仲案字[2019]第065－1号和第065－2号《裁决书》，裁决余银书与荔隆公司于2019年1月17日解除劳动关系；荔隆公司应支付余银书经济补偿金7993.13元、一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资合计68606.25元；驳回余银书的其他仲裁请求事项。余银书和荔隆公司不服上述裁决，分别向本院提起诉讼。 本院认为，根据人社部（2014）103号《关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》及《福建省关于进一步落实建筑业工伤保险工作的通知》的规定，建筑施工企业（含总承包、专业分包和劳务分包企业）工伤保险由建筑施工总承包企业统一向工程项目所在地的社会保险经办机构办理参保手续，并一次性代缴本项目工伤保险费，覆盖项目使用的所有职工，包括专业承包单位、劳务分包单位使用的农民工。建筑施工企业按项目参加工伤保险后，其职工遭受事故伤害被认定为工伤的，依法享受工伤保险待遇，所需费用由社保经办机构按照国家相关法律法规规定从工伤保险基金支付。本案中，余银书在荔隆公司承建的福州市台江区洋中路东侧的融信洋中城地块一工地受到工伤事故伤害，经福州市人力资源和社会保险局认定为工伤。荔隆公司已为承建的上述工地办理工伤保险，余银书工伤事故发生的时间和地点均在荔隆公司投保的工伤保险范围之内，根据《工伤保险条例》的规定，余银书享受相应的工伤保险待遇。但根据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条规定，余银书主张的工伤医疗费、一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金属于工伤保险基金支付的范围，余银书要求荔隆公司支付此三项费用于法无据，本院不予支持。 根据《工伤保险条例》第三十三条和第三十七条第二款规定，余银书主张的停工留薪期工资和一次性伤残就业补助金应由荔隆公司支付。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定，余银书的月计薪天数应以21.75天计算。余银书主张其每月工资28.17天、月工资为7043元于法无据，本院不予采信。余银书所在班组的现场带班陈敏飞书写的《领款书》明确载明余银书每天工资为250元，故余银书的停工留薪期工资为38062.5元（250元/天×21.75天×7个月）。《福建省实施办法》第二十六条规定：“职工因工致残，有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金……。”第二十七条规定：“五级至十级伤残职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工平均工资为基数计算：……（二）一次性伤残就业补助金为：……九级，每满一年发给0.2个月……。”2017年福建省人口平均预期寿命为75.76岁。2018年福州市城镇在岗职工月平均工资6261元。事故发生时余银书46岁，故一次性伤残就业补助金应为37265.47元[（75.76－46）×0.2个月×6261元/月]。 荔隆公司于2019年1月17日收到余银书邮寄的《解除劳动关系通知书》，故双方之间的劳动关系于2019年1月17日解除。余银书在职期间，荔隆公司确未为余银书缴纳社会保险费，根据《劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条、第四十七条规定，余银书要求荔隆公司支付经济补偿金的主张于法有据，应予支持。陈敏飞于2018年11月20日出具的《证明书》载明余银书自2016年12月3日起在融信双杭城地块一安装模板工，故余银书的经济补偿金应计至其受伤之日即2018年2月28日，为8156.25元（250元/天×21.75天×1.5个月）。 荔隆公司以余银书L3椎体左侧横突骨折并非因本次事故造成为由，主张余银书的伤残等级未达九级。但福州市劳动能力鉴定委员会作为余银书构成九级伤残后，福建省劳动能力鉴定委员会再次鉴定余银书的伤残等级为九级。荔隆公司未提供相应的证据推翻上述两次鉴定结论，根据《民事诉讼法》第六十四条规定，其主张于法无据，本院不予采信。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条和第四十七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条和第三十七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、《福建省实施办法》第二十六条、第二十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 余银书与福建省荔隆建设工程有限公司之间的劳动关系于2019年1月17日解除； 福建省荔隆建设工程有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性支付余银书一次性伤残就业补助金37265.47元、停工留薪期工资38062.5元及经济补偿金8156.25元，共计83484.22元； 驳回余银书的其他诉讼请求； 驳回福建省荔隆建设工程有限公司的诉讼请求。 余银书诉福建省荔隆建设工程有限公司工伤保险待遇纠纷一案的案件受理费10元，减半收取计5元，由福建省荔隆建设工程有限公司负担。福建省荔隆建设工程有限公司诉余银书工伤保险待遇纠纷一案的案件受理费10元，减半收取计5元，由福建省荔隆建设工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  黄利敏 二〇一九年五月二十二日 法官助理林熠 书记员许莉 附：一、本案相关法律条款内容： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： 窗体顶端 …… 未依法为劳动者缴纳社会保险费的； …… 第四十六条窗体顶端 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； 窗体底端 …… 第四十七条窗体顶端 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 …… 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 …… 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《企业职工带薪年休假实施办法》 第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。 《福建省实施办法》 第二十六条职工因公致残，有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性伤残医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金： …… 第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业救助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算： …… 一次性伤残就业补助金为：……九级，每满一年发给0.2个月…… 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 …… 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 窗体顶端 窗体顶端 窗体底端