黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑02民终1198号上诉人（原审原告）：齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司，住所地黑龙江省齐齐哈尔市铁锋区环城北路东侧。法定代表人：李树海，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙剑斌，黑龙江鹏昊律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：鲁美英，女，1984年2月28日出生，汉族，无职业，现住齐齐哈尔市铁锋区。委托诉讼代理人：杨艳英，黑龙江晨阳律师事务所律师。上诉人齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司（以下简称龙北铁东水泥公司）因与被上诉人鲁美英劳动争议纠纷一案，不服齐齐哈尔市铁锋区人民法院（2018）黑0204民初2512号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。龙北铁东水泥公司上诉请求：改判不支持给付鲁美英终止劳动合同补偿金、2014年至2016年加班费及为其办理社会保险关系转移的请求。事实和理由：一、龙北铁东水泥公司不应支付经济补偿金。1.龙北铁东水泥公司不拖欠鲁美英主张的各项加班费，而且加班工资不属于劳动报酬，以拖欠该费用为理由解除合同不应给付补偿金。2.补偿金计算错误，鲁美英解除劳动合同前十二个月平均工资不是4,617.00元。3.龙北铁东水泥公司设立于2011年11月，对于在设立前鲁美英原单位工作期限应由鲁美英举证，参加工作年限不等于在原单位工作年限，补偿金的计算年限错误，即使根据劳动合同法第94条规定也只能从2008年开始计算。二、2014年1月1日至2016年12月1日加班费不应支持。鲁美英提供的唯一证据是明细表，虽然有龙北铁东水泥公司的公章，但鲁美英无法说明证据来源，无法说清是何时何地向谁出具的，出具的目的是什么。另外，鲁美英是如何得到该证据的，该明细表中的数据是如何计算的，计算的依据是什么，这些鲁美英都无法说清。龙北铁东水泥公司提出鉴定也未得到一审法院支持。其次，龙北铁东水泥公司2015年3月后的工资表显示鲁美英很少加班，单位也不拖欠其加班费，但明细表显示这段时间内鲁美英持续加班没有领取加班费，这与该证据明显矛盾；鲁美英提供的明细表只有一页，在一审法院审理的其他案件中发现了其他几页，这份证据与鲁美英提交的劳动保障局“告知书”明显矛盾，“告知书”是针对2014年至2015年度119名职工而发，与该证据无关，因此这份证据不能作为认定案件事实的依据。还有已经调离的人（如翟权、周鑫来等人）也在明细表内，调离的人员不可能在本单位还有加班费。另外，仲裁时效应当从2016年12月1日起算，鲁美英仲裁申请已经超过了一年时效。三、龙北铁东水泥公司已经为鲁美英办理了社会保险转移并开具了解除劳动合同关系证明，不应再判决龙北铁东水泥公司重复履行义务。故请求二审法院予以改判。鲁美英辩称，一、由龙北铁东水泥公司统计、有十余名职工在内的盖有该单位公章，并经齐市铁锋区劳动监察部门确认的职工加班明细表证实，龙北铁东水泥公司拖欠鲁美英2014年1月1日至2016年12月1日期间的各项加班费27,264.37元，一审法院已到铁锋区人社局劳动保障监察大队进行了核实，确认此明细表的真实性。二、《关于工资总额组成规定》第4条、《黑龙江省关于审理劳动人事争议案件若干问题处理意见》第33条，加班费属于劳动报酬，依据《劳动争议调解仲裁法》第27条的规定，劳动关系存续期间不受一年仲裁时效的限制。龙北铁东水泥公司拖欠鲁美英加班费，即劳动报酬，鲁美英有权于2018年5月14日与龙北铁东水泥公司解除劳动合同，并依据《劳动合同法》第38条按连续工龄16年主张解除劳动合同经济补偿金。龙北铁东水泥公司至今未办理鲁美英的社会保险关系转移手续。故请求二审法院驳回上诉，维持原判。龙北铁东水泥公司向一审法院起诉请求：一、不支付鲁美英终止劳动合同的经济补偿金；二、不支付鲁美英2014年-2016年加班费；三、龙北铁东水泥公司无需为鲁美英办理社会保险转移手续。一审法院认定事实：鲁美英于2002年5月入职北疆集团水泥有限公司，2011年调入龙北铁东水泥公司担任化验员，双方当时未签订劳动合同。2012年3月1日，签订了三年的固定期限劳动合同，合同中未约定鲁美英的月工资。2015年3月1日，龙北铁东水泥公司、鲁美英再次签订了为期三年的劳动合同，约定鲁美英的工资收入为每月1,050.00元。2018年2月28日双方的劳动合同期满，在用人单位没有与鲁美英续签合同的情况下，鲁美英继续工作至2018年5月14日，后以单位拖欠双休日加班费、法定节假日加班费、未休带薪年假工资、不签订劳动合同等为由提出解除双方的劳动关系，并要求龙北铁东水泥公司给付其双休日、法定节假日、带薪年假日在岗工作的经济补偿。因龙北铁东水泥公司以鲁美英属单方解除劳动合同、工作中不存在加班等为由不同意鲁美英的主张，鲁美英申请仲裁机构予以仲裁。齐齐哈尔市劳动人事仲裁委员会受理后，经审理认为龙北铁东水泥公司属于未及时足额支付鲁美英劳动报酬的情形，故作出齐劳人仲字（2018）第218—2号非终局仲裁裁定书，裁决龙北铁东水泥公司给付鲁美英相关劳动报酬。另查明，因鲁美英离岗前在停产期工资低于最低工资标准，结合鲁美英提交的工资流水及“三定”计划明细表，确定劳动合同终止前鲁美英每月平均工资为1,887.50元（2,200.00元/月×7个月＋1,450.00元/月×5个月）/12个月。2014年1月至2016年12月经劳动监察部门确认龙北铁东水泥公司拖欠鲁美英双休日加班费和法定节假日加班费共计27,264.37元。一审法院认为，按照国家统计局《关于工资总额组成的规定》，工资总额是以直接支付给职工的全部劳动报酬，包括：计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资。双休日、法定假日加班费也属于劳动报酬。用人单位因未及时足额支付劳动报酬，劳动者有权解除劳动合同，并要求用人单位给付经济补偿。本案中因龙北铁东水泥公司拖欠鲁美英双休日加班费和法定节假日加班费，致使鲁美英要求解除劳动合同，符合用人单位未及时足额支付劳动报酬的情况，故龙北铁东水泥公司应给付鲁美英终止劳动合同的经济补偿金。经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。对于劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原单位的工作年限应合并计算在新用人单位的工作年限中。本案中鲁美英在龙北铁东水泥公司连续工作年限为16年整，鲁美英离职前每月平均工资1,887.50元，终止劳动合同的经济补偿金为30,200.00元（1,887.50元×16个月）。鲁美英提交了用人单位在2017年向铁锋区人社局劳动保障监察大队上报了单位职工加班明细表，一审法院到铁锋区人社局劳动保障监察大队进行了核实，铁锋区人社局劳动保障监察大队确认看到过该明细表，龙北铁东水泥公司主张对该加班明细表上的公章进行司法鉴定，但因龙北铁东水泥公司未充分陈述理由及提交该公章真实性有瑕疵的证据，一审法院对该鉴定申请不予准许。故一审法院对鲁美英在2014年至2016年双休日和法定节假日加班的事实予以确认，龙北铁东水泥公司应按其上报加班明细表的金额27,264.37元给付鲁美英加班费。双方依法解除了劳动关系，用人单位应为鲁美英办理劳动关系解除后档案和社会保险关系的转移手续。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条、《工资支付暂行规定》第十三条之规定，判决：一、原告齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司于本判决生效之日起五日内一次性给付被告鲁美英终止劳动合同经济补偿金30,200.00元；二、原告齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司于本判决生效之日起五日内一次性给付被告鲁美英2014年至2016年加班费27,264.37元；三、原告齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司于本判决生效之日起十五日内办理被告鲁美英的档案和社会保险关系移交工作。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取5.00元，由原告齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司承担。二审中，龙北铁东水泥公司、鲁美英均没有提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。另查明，2016年4月25日，齐齐哈尔市铁锋区人力资源和社会保障局向龙北铁东水泥公司下达了铁人社监令字（2016）第15号《劳动保障监察限期改正指令书》，指令龙北铁东水泥公司于2016年5月5日前支付拖欠的劳动者加班费。又于2017年9月11日向龙北铁东水泥公司下达齐铁人社劳监告（2017）07号《铁锋区人社局劳动保障监察告知书》，要求该公司对2014年度和2015年度拖欠119名员工390余万元加班费责令限期支付。2017年9月11日，龙北铁东水泥公司针对齐齐哈尔市铁锋区人力资源和社会保障局下发的齐铁人劳监告（2017）07号《告知函》作出如下答复：“铁锋劳动监察部门：你部门（2017）07号告知函齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司以（已）获系（获悉），答复如下：关于龙北铁东水泥公司拖欠职工2014年2015年节日加班费工资392万元一事，一部分职工已经解决，余下部分职工经过企业思想工作都在安心工作，职工思想稳定，暂时没有波动。我们公司承诺在情况允许下逐步解决（注：铁东水泥公司连续几年亏损又遇建筑市场寒冰之期，企业维持正常生产已是度日如年）。我们保证在十九大及十一国庆节日间职工队伍稳定，绝不给政府部门增添工作困难，一定做好维稳，请政府部门放心！”特此承诺。齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司加盖公章。故本院对龙北铁东水泥公司拖欠鲁美英加班费的事实予以认定。本院认为，根据国家相关行政部门的有关规定，加班费属于劳动者的工资报酬，用人单位应当按照劳动合同法的相关规定，向劳动者及时足额支付。本案中，龙北铁东水泥公司与鲁美英劳动关系存续期间，拖欠鲁美英休息日、法定节假日加班费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，鲁美英可以解除劳动合同，且龙北铁东水泥公司应当向鲁美英支付经济补偿。一审判决依据上述法律规定，以及鲁美英的工作年限、工资标准，认定的经济补偿金数额，并无不当。龙北铁东水泥公司主张不应给付经济补偿金和补偿金计算错误的上诉理由，没有事实和法律根据，本院不予采信。关于鲁美英请求龙北铁东水泥公司支付其2014年1月至2016年12月期间休息日、法定节假日加班费的问题。因鲁美英向法院提供了《铁水职工加班费明细表》、齐齐哈尔市铁锋区人力资源和社会保障局向龙北铁东水泥公司下达的《劳动保障监察限期改正指令书》、《铁锋区人社局劳动保障监察告知书》，以及龙北铁东水泥公司针对《告知函》作出答复等相关证据，上述证据能够相互印证，形成证据链条，足以证明鲁美英在龙北铁东水泥公司工作期间存在加班的事实，作为劳动者鲁美英已经完成了举证责任。根据行政主管部门下达的《指令书》、《告知函》及用人单位自认的答复函能够证实拖欠劳动者加班费的事实。且龙北铁东水泥公司没有证据证明鲁美英在2014年1月1日至2015年2月28日期间不存在双休日加班100天、法定节假日加班9天的事实；也没有证据证明鲁美英2015年3月1日至2016年12月1日不存在双休日加班65天、法定节假日加班8天的事实。而且，龙北铁东水泥公司主张已支付鲁美英加班费的证据不够充分，本院不予认定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、《工资支付暂行规定》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条等法律、法规及司法解释的规定，龙北铁东水泥公司上诉不支付鲁美英2014年1月1日至2016年12月1日期间休息日、法定节假日加班费的请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于龙北铁东水泥公司提出已为鲁美英办理了社会保险转移手续的问题。虽然龙北铁东水泥公司已为鲁美英开具了解除劳动合同证明书，劳动者档案和社会保险关系转移手续已在办理中，但由于需要用人单位与劳动者共同配合完成上述转移手续，用人单位仍需进一步履行相关义务，故一审判决并无不当，本院亦应维持。综上所述，龙北铁东水泥公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元，由齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  梁铁滨审判员  李颖莉审判员  刘 雪二〇一九年五月二十日书记员  王鹤霏