江西省都昌县人民法院刑 事 判 决 书（2019）赣0428刑初45号公诉机关都昌县人民检察院。被告人余海鹏，男，汉族，1976年1月10日出生，初中，无业，户籍所在地江西省都昌县，住都昌县，因涉嫌容留他人吸毒罪，2013年5月26日被都昌县公安局刑事拘留，2013年6月8日被都昌县公安局取保候审（羁押14天），2017年12月10日被都昌县公安局刑事拘留，2017年12月13日被都昌县公安局取保候审（羁押4天）。因涉嫌非法采矿罪，2018年10月22日被都昌县公安局刑事拘留，经都昌县人民检察院批准逮捕，2018年10月28日由都昌县公安局执行逮捕，现羁押于都昌县看守所。被告人王火林，男，1974年12月10日出生，汉族，初中，无业，户籍所在地江西省都昌县，住都昌县，2013年12月16日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被本院判处拘役五个月。因涉嫌非法采矿罪，于2018年9月20日被都昌县公安局刑事拘留，经都昌县人民检察院批准逮捕，2018年10月29日被都昌县公安局执行逮捕，2018年12月20日由都昌县人民检察院决定取保候审，同日由都昌县公安局执行取保候审（羁押3个月1天），2019年2月20日本院决定逮捕，2019年2月26日由都昌县公安局执行逮捕，现羁押于都昌县看守所。都昌县人民检察院以都检公诉刑诉（2019）13号起诉书指控被告人余海鹏犯非法采矿罪、容留他人吸毒罪，被告人王火林犯非法采矿罪，向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序,公开开庭进行了审理。都昌县人民检察院指派检察员李定华出庭支持公诉，被告人余海鹏、王火林到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年4月至9月初，被告人余海鹏、王火林合伙在未取得采矿许可证的情况下，雇请挖机，擅自在都昌县都昌镇大矶山的营房山脚下挖山取石出售牟利。他们将所挖石头出售给彭泽人吴晓松和何超各一船，分别为3000吨和3200吨，其中出售给吴晓松的是未加工的石头，被告人余海鹏收到吴晓松支付的购石头款现金66000元。出售给何超的3200吨是加工的石头，被告人余海鹏收到何超转账支付的购石头款94372元。经鉴定他们合伙无证开采的矿山储量为4282.45立方米，单价为23.9元/立方米，价值为人民币102350.55元。被告人余海鹏2013年5月下旬，伙同徐文剑、王红军、罗嗣绪（后三人已分别被都昌县人民法院以容留他人吸毒罪判刑），在都昌县大树乡白山村委会王家岭自然村一无人居住的民房内摆放赌博机，开设赌场。为了提神，在赌场内提供毒品和吸毒工具。2013年5月24日、5月25日连续两晚分别容留刘某、“神仙”（外号）、“掐头子”（外号）和黄某、江某、陈某、卢某等人吸毒。其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关为证实上述指控的成立，当庭出示和宣读了物证、书证、证人证言、被告人的供述、鉴定意见、现场检查笔录、辨认笔录、视听资料等证据。公诉机关认为，被告人余海鹏、王火林未取得采矿许可证，为了牟利，合伙雇请挖机，擅自在大矶山山脚下挖山取石出售，其所挖矿山经鉴定价值为人民币102350.55元，数额较大，情节严重，破坏了鄱阳湖的岸线资源和生态环境，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。被告人余海鹏伙同他人2次容留多人吸食毒品，严重破坏了社会管理秩序，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人余海鹏触犯两罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九第一款的规定，应当数罪并罚。被告人余海鹏在容留他人吸毒案中认罪态度较好，具有坦白情节，依法可以从轻处罚；在非法采矿案中系自首，依法可以从轻或减轻处罚。2018年9月19日积极提供信息，协助公安机关抓获逃犯一名，属立功，依法可以从轻或减轻处罚。被告人王火林有犯罪前科，应当从重处罚；被告人王火林主动上缴了全部赃款，依法可以酌情从轻处罚。被告人王火林系投案自首，依法可以从轻或减轻处罚。请依法判处。被告人余海鹏当庭认罪,但称最开始是被告人王火林在挖石头，后来其参与进去，其来挖石头卖，并约定以每吨一元分给被告人王火林。被告人王火林辩称余海鹏卖3000吨石头那一次其不清楚，其参与了卖3200吨石头。经审理查明：一、被告人余海鹏、王火林非法采矿犯罪事实被告人余海鹏、王火林于2018年4月至9月初，在未取得采矿许可证的情况下，雇请挖机，擅自在都昌县都昌镇大矶山的营房山脚下合伙挖山取石出售牟利。被告人将所挖石头出售给彭泽人吴晓松和何超各一船，分别为3000吨和3200吨，其中出售给吴晓松的是未加工的石头，被告人余海鹏收到吴晓松支付的购石头款现金66000元。出售给何超的3200吨是加工的石头，被告人余海鹏收到何超转账支付的购石头款94372元。经鉴定被告人无证开采的矿山储量为4282.45立方米，单价为23.9元/立方米，价值为人民币102350.55元。以上事实有经庭审举证、质证的下列证据证实：1、国土资源局储量调查报告，证实矶山村矿产被非法开采2436立方米的事实。2、常住人口信息表、前科证明、本院（2013）都刑二初字第125号刑事判决书，证实被告人余海鹏、王火林的身份信息，被告人余海鹏无犯罪前科，被告人王火林。3、银行卡流水，证实被告人余海鹏收到何超转账支付的购石头款94372元。4、证人曹某的证言，证实其是挖机师傅，2018年5月20日王火林打电话给其，让其到营房山（往大矶山船厂走的路上）帮王火林挖石头，其当天与挖机师傅苗大壮带了一个大挖机在王火林的带领下到营房山帮王火林做事，因其提前离开，不知道当天挖了多长时间，但其离开的时候王火林还在场。2018年5月21日在其的提议下，王火林同意其再增加一个挖机把打开的石头扒开，且带领其和韩师傅、苗师傅开了其小挖机到营房山做事，其到达现场后安排韩师傅和苗师傅做事后就先离开了，其走的时候王火林还在场。2018年5月21日下午，王火林说上面有人来检查，不能做事，王火林就把做事的两个师傅带回来了，两台挖机留在做事现场。第二天王火林说因要检查不知道什么时候能挖，其就叫挖机师傅把挖机开回来了，王火林共现金支付其11000多元不到12000元的报酬。其给王火林挖山的事情只有王火林一个人与其联系。5、证人余某1的证言，证实其是运输司机，其帮一组村长余海鹏联系司机拖石头，其听说因为余海鹏从王火林手中接了营房山通往造船厂的一条山路，开始是王火林开挖的，王火林挖了那条路后就卖给了余海鹏，具体他们二人怎么商量的，其不清楚。余海鹏在2018年7月底叫其帮他联系开大车的司机拖挖出来的石头，其没有帮他联系，也没有参与，后在帮余海鹏联系司机拖石头的时候看到了王火林也在场，总共走了两船石头。其看见余某2（四组村长）与王火林争吵，余某2不让王火林挖路。6、证人余某2的证言，证实营山房所有权属于其所在村组四组，王姓和余姓各一半，村民反映王火林在营房山挖宽了，两边还挖了山，其在村里马路上碰到王火林，其拦住王火林说这事，刚好余某1过来相劝，后其三人到湖边县城一饭店吃饭，王火林承诺他不再挖，他们散了以后，其没有去山上看过。7、证人王某1（挖机师傅）的证言，证实其为邱浩（邱奇侠）驾驶挖掘机，其与邱奇侠一起前往都昌县大矶山，在现场见到了都昌本地人老余（余海鹏）。2018年8月30日其老板（邱浩）叫其到都昌县大矶山这边做事，当天下午4点左右到达都昌后，余老板（余海鹏）让其用挖掘机把陡坡路面弄平，弄平后把挖掘机停放在湖边平地处的一台挖掘机旁边后离开了现场。在大矶山施工是余老板（余海鹏）要求的，余海鹏联系了邱浩（邱奇侠）。8、证人刘某（挖机师傅）的证言，证实2018年8月2日其在江西省彭泽县帮江苏的一个老板开挖掘机，修河道。2018年8月30日下午其被老板派到都昌县来了，其和重庆一个姓王的人在一起带挖掘机到都昌县大矶山湖边上，在那里修了一条便道方便后面挖山上的土运到船上。9、证人孙某（船上打工人员）的证言，证实其负责碎石船的船体修理和代管理船上事务。2018年8月27日左右开始在大矶山油船边上的码头帮别人碎石，从8月27日起开始试机，试了几天。从9月1日到9月5日每天晚上12点到早上6、7点左右连续生产了4个晚上，每个晚上生产八九百吨，一共生产了3600多吨碎石，运力船装走了3000多吨，碎石船上剩余100多吨。这些碎石都是岸上的挖土机运到船上来的，其来都昌前，码头旁边山脚下的石头就开始挖了，其到了都昌后看到他们把码头山脚下挖路没有加工的石头运出去，后面其船来了，就让其把石头加工成12的石头。10、证人梅某的证言，证实其具体负责石料加工设备的维修工作，晚上12点开始工作到早上5、6点，连续工作了5、6个晚上，加工了一船被执法人员查获的石料，这些石料是在鄱阳湖边上的都昌县大矶山开采的，一晚上开采八九百吨石料。11、证人王某2的证言，证实其在苏内航货7658船做些杂事，2018年8月25日来到都昌后，苏内航货7658船一直都是停在大矶山处的岸边。2018年9月1日左右孙某接到电话说要开船去附近岸边加工作业，后其与同事就把船开到附近一岸边，别人把石头运过来，通过苏内航货7658船上的碎石机把石头搅碎。其共作业了4、5天，每天晚上都是12点开始加工，到早晨6点停工。加工后的石头共有3000多吨，石料在2018年9月5日被一艘船号为皖强胜0168的船运走。其船主只负责加工，每吨按17、18块收取加工费，每次加工后孙某都会把加工的重量通过电话告诉徐某，徐某再和对方结算。其加工的石料是在大矶山附近的一个山上运过来的。12、证人王某3的证言，证实其驾驶皖强胜0168船在都昌帮人运石料，共计3400多吨石料，每吨石料按11元的价格收取费用，对方预先微信支付了5000元定金。其是通过电话与对方联系，都昌这边是与156××××****机主联系，到了江苏泰州之后也是与156××××****机主联系买家。13、证人徐某的证言，证实碎石加工设备是其与袁某两个人的，这套设备是其与袁某在湖北武穴购买的，然后改装成碎石加工船舶，都昌这边的事情都是袁某负责，当时对方以修路的名义让其与袁某过来加工石料，石料加工费用10块钱一吨，看到码头堆放了好多石料。14、证人袁某的证言，证实2018年8月10日左右，余海鹏叫其过来谈石头加工的事情，余海鹏带其到了现场，现场位于一座山的山脚下，余海鹏说这个地方修路，要把山脚下的石头挖走，降低路面，当时其与余海鹏谈好了加工一吨石料10元钱。2018石料是在山脚下一条马路的两部开挖的，余海鹏说没有取得政府相关开采手续，只是跟村里的村民说好了。运输加工碎石运力船的船主是王某3，船号为皖强胜0168号。2018年8月19日晚上，其接到与海鹏的电话，号码为180××××****，余海鹏叫其过来帮他做石料加工。其在2018年8月底开始加工石料，断断续续做了四个晚上的石料加工，加工了3500多吨的石料，运力船装了3200多吨加工的石料，剩下200多吨已经加工的石料还在其船上。其在船上做管理，船上请了4个小工做事，余海鹏让其晚上加工石料。苏内航货7658船是其与徐某合伙的，加工3500多吨的石料基本上没有耗损，加工好的石料分为瓜子片、石子和石粉三种类型，加工好的石料是以市场价37元每吨出售给九江市彭泽县人何超，何超认为其船上的货价值130000元，2018年9月5日何超通过转账支付余海鹏94372元，剩下的35628元余款等船到了江苏码头卸了货之后再支付给其。15、被告人余海鹏的供述与辩解，证实其与王火林很早就认识，听说王火林在矶山一带挖山上的石头，其也想做生意，就与王火林商谈开采营房山石料的事情，商量后的结果为王火林拿下山（征得村民同意），其就买下挖出的石头。王火林挖的石头由其请后八轮货车，王火林负责装车，将开采出来的石块不分大小和土巴一起装卸到了吴晓松带来的船上，那一次折算了总石量3000吨。后王火林继续请挖机师傅开挖营房山，因为第一次王火林挖的石头含土量多了，吴晓松说以后还要买，但质量要提高。吴晓松建议其请专业的彭泽的炮机师傅来挖，吴晓松帮其联系。其就与王火林商量，王火林负责后续营房山的村民同意挖山，其他费用全由其包干，王火林按其卖出的石料每吨收取4元，王火林同意了。后彭泽的吴晓松从外地带来了两部机子，一部挖机和一部炮头。其与吴老板商定了挖机工作的所有费用包括用油费，其按卖出去石料的吨数10元一吨结给炮机师傅。其和王火林在营房山挖出的石料到卖出去的都是没有加工的原料。第一船是2018年8月上旬卖给吴晓松的，原料总量3000吨，吴晓松付了其66000元现金，其给了王火林30000元现金，转账16000元。第二船3200吨是其自己组织人开采的，另外王火林从开采的石头里每吨收取4元钱。2018年9月5日左右以22元每吨卖给袁某卖给了袁某，另收取每吨5元的回扣，袁老板共支付其90000元左右，一次是20000元的现金，另外一次是70000元的银行转账。其付了挖机32000元，王火林12800元（因为其在第一次没有赚到钱，2018年8月中旬其与王火林商量，王火林每次从其卖出的吨数中以纯利4元每吨，开支另外与其结算）。其他转运车费9000元和杂费15000元左右，还有托车（炮头进场）费没有付。其在后面3200吨那一次是其给王火林换了挖机和师傅作业，因为第一次卖的石头质量不好，吴晓松说其请的炮头打的石头又小又多土，质量不好，吴晓松可以帮其介绍一个专业的，打下来的石头只能卖给吴晓松，2018年8月初左右吴晓松带了一个年轻的姓邱的胖子来，姓邱的包打包上车13元一吨，装上船由其负责。2018年8月底的时候袁某主动联系其要买石头，其就偷偷将石头卖给了袁某。其在开采过程中有相关检查单位到了现场，都是王火林去交涉的，包括与权属的村民交涉也是王火林。16、被告人王火林的供述与辩解，证实其在没有取得相关部门许可的情况下，偷偷开采石料。其在大矶山营房山脚下有一个码头（与余海鹏合伙的码头），为了便于堆放砂石，2018年4月20左右，在没有征得百姓及有关部门许可的情况下，其请曹某联系了挖掘机师傅（姓韩）对营房山的道路进行平整，就挖了一上午时间，差不多三、四百方土左右。2018年4月20日当天下午被林业局工作人员制止后停工了。2018年5月20日左右，余海鹏找到其说其之前挖的土石料可以给余海鹏，其告诉余海鹏需要支付石料的挖机费用六、七千元。余海鹏当时答应了，并付了挖机师傅的费用。后余海鹏让其去营房山工地帮他管理，当时其就得知余海鹏是在其之前平整道路的营房山处开采，余海鹏答应给其1元每吨的报酬，其在营房山工地呆了三天，余海鹏给了其3200元现金，还有个6000元说了后没给其。余海鹏开采的土石料通过水路运输卖给他人，其在管理的三天走了一船。17、都昌县价格认证中心都价认字[2018]104号价格认定结论书，证实王火林与余海鹏在都昌镇矶山村委会大矶山脚下未经批准擅自开采的建筑用硅质岩矿的价格为23.9元每立方米。石子1012吨、瓜子片1579吨、石粉920吨，总价值为104133元。18、江西省地质矿产勘查开发局调查报告，证实本次非法采矿被破坏矿体采空区的资源储量估算总体结果为动用（消耗）333资源储量4282.45立方米。19、辨认笔录，辨认人袁某辨认出5号照片为余海鹏。20、被告人余海鹏、王火林非法挖山现场照片、非法开采的硅质岩照片和碎石加工船照片、加工后的瓜子和砂子照片、多名证人指认挖山现场照片，证实余海鹏、王火林非法采矿的事实。二、被告人余海鹏容留他人吸毒犯罪事实2013年5月下旬被告人余海鹏伙同徐文剑、王红军、罗嗣绪（三人已判刑），在都昌县大树乡白山村委会王家岭自然村一无人居住的民房内摆放赌博机，开设赌场。为了提神，在赌场内提供毒品和吸毒工具。2013年5月24日、5月25日连续两晚分别容留刘某、“神仙”（外号）、“掐头子”（外号）和黄某、江某、陈某、卢某等人吸毒。以上事实有经庭审举证、质证的下列证据证实：1、都昌县公安局扣押的吸管、带吸管的塑料瓶、锡纸、塑料瓶等吸毒工具，证实被告人余海鹏为刘某、“神仙”（外号）、“掐头子”（外号）和黄某、江某、陈某、卢某等人吸毒提供吸毒工具的事实。2、证人黄某的证言，证实公安机构扣押的捕鱼机是余海鹏、王红军、徐文强和一个外号叫“牛”的开设的，那个场子除了开设捕鱼机外还会提供毒品给来捕鱼的人吸食，毒品是四个老板一起提供的。3、证人江某的证言，证实其与黄某去大树白山村拿钱，但没拿到。屋子大厅里摆了一台捕鱼机，但没人玩，其到大厅左边的房间里看到有一瓶弄好了的一个矿泉水瓶，上面都插好了吸管，还有一板冰毒，其就去吸了一点冰毒。4、证人陈某的证言，证实其在大树白山村的那个有捕鱼机的场子里吸毒的事实。5、证人卢某的证言，证实其在大树白山村的那个有捕鱼机的场子里吸毒的事实。6、被告人余海鹏的供述与辩解，证实大树白山村的那个有捕鱼机的场子是其与王红军、徐文剑、“牛”四人开设和经营的，伙同他人2容留了刘某、“神仙”（外号）、“掐头子”（外号）和黄某、江某、陈某、卢某等人吸毒的事实。7、尿检报告，证实王红军、余海鹏、卢某、江会平、江某、陈某的吸毒检测结果为阳性。8、现场检查笔录，证实都昌县大树乡白山村王家岭王大军的住所（余海鹏等人提供的场子）第一楼大厅摆设一台具有赌博功能的捕鱼机及吸毒用的工具。另查明，被告人王火林、余海鹏分别于2018年9月20日、2018年10月22日主动到都昌县公安局水上派出所投案并如实交代其非法采矿的犯罪事实。被告人余海鹏提供线索，协助公安机关抓捕犯罪嫌疑人胡某某。侦查期间被告人王火林向都昌县公安局大沙派出所缴纳50000元。本案审理期间被告人余海鹏家属代为缴纳违法所得30000元。上述事实有两被告人到案说明、都昌县公安局交通管理大队出具的证明、都昌县公安局大沙派出所开具的证明材料等证据予以证实。本院认为，被告人余海鹏、王火林未取得采矿许可证，非法采矿，其行为已触犯刑律，构成非法采矿罪；被告人余海鹏两次容留多人吸食毒品，其行为已触犯刑律，构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。关于被告人王火林提出其不清楚余海鹏卖3200吨石料的辩解意见，经查，被告人王火林与被告人余海鹏在未取得相关部门许可证的情况下，共同实施非法采矿行为，属共同犯罪，故其辩解意见不予采纳。被告人余海鹏、王火林在非法采矿犯罪中主动投案并如实供述其犯罪事实，属自首，依法可以从轻或减轻处罚；被告人余海鹏在容留他人吸毒犯罪中到案后如实供述了其犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚；被告人余海鹏提供线索协助公安机关抓捕犯罪嫌疑人胡某某，属立功，依法可以从轻或减轻处罚。被告人余海鹏退缴违法所得，可酌情从轻处罚。被告人王火林有犯罪前科，应酌情从重处罚。被告人余海鹏犯两罪，应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条、第三百五十四条、第二十五条、第六十四条、第六十七条第一、三款、第六十八条、第六十九条之规定，判决如下：被告人余海鹏犯非法采矿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金15000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金5000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑八个月，并处罚金20000元（已缴纳）。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月22日起至2019年6月3日止。）二、被告人王火林犯非法采矿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金20000元（已缴纳）。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月26日起至2019年5月24日止。）三、被告人余海鹏退缴的违法所得30000元，依法予以追缴，上交国库。如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或直接向江西省九江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  曹开珍审 判 员  吕华东人民陪审员  洪小珍二〇一九年五月十四日书 记 员  吴丽文