嘉兴市秀洲区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0411民初1637号原告：於月英，女，汉族，1976年8月9日出生，住嘉善县。委托诉讼代理人：陈琳、张韵凡，上海铭森律师事务所律师。被告：嘉兴市好一家家居购物广场有限公司。住所地：嘉兴市秀洲工业区秀园路。统一社会信用代码：91330411763947323A。法定代表人：夏良祖，董事长。被告：嘉兴市嘉瓯置业有限公司。住所地：嘉兴市秀洲工业区。统一社会信用代码：913304117429078406。法定代表人：夏良祖，董事长。原告於月英诉被告嘉兴市好一家家居购物广场有限公司（以下简称好一家公司）、嘉兴市嘉瓯置业有限公司（以下简称嘉瓯公司）合同纠纷一案，于2019年3月26日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法由审判员童潇兰适用简易程序于2019年4月30日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人陈琳到庭参加诉讼。被告好一家公司、嘉瓯公司的法定代表人经本院合法传唤，无正当理由均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告於月英向本院提出诉讼请求：1.判令自被告收到起诉状副本之日起，原告与被告好一家公司签订的《好一家家居购物广场商铺委托经营管理合同》解除；2.两被告共同支付原告2012.11.28至2014.11.27的委托经营管理费用137762.64元及逾期违约金（按中国人民银行同期贷款利率，自2013年5月27日起第一笔，以32943.24元为本金计算；2013年11月27日起第二笔，以32943.24元为本金计算；2014年5月27日起第三笔，以35938.08元为本金计算；2014年11月27日起第四笔，以35938.08元为本金计算）；3、两被告共同支付原告违约金119793.6元；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2009年11月7日，原告（甲方）、好一家公司（乙方）签订了《好一家家居购物广场商铺委托经营管理合同》（以下简称委托合同），约定：原告将嘉兴市秀洲区秀园路128号好一家家居购物广场1号11364号的房产（房价为598968元）委托给被告好一家公司经营管理，委托期限为10年，自2009年11月28日至2019年11月27日。按照约定，好一家公司应支付原告委托经营收益，2012年11月28日至2013年11月27日止，应支付的保底收益为房款总价的11%（含税）；2013年11月28日至2014年11月27日止，应支付的保底收益为房款总价的12%（含税），并按约定时间支付。然合同签订后，好一家公司并未按照合同约定对商铺进行经营，也从未支付过原告委托经营收益。根据委托合同的约定，因好一家公司拖欠原告委托经营管理费的，好一家公司应以应支付的委托经营管理费为本金，按中国人民银行同期贷款利率支付逾期违约金。拖欠超过6个月的，原告有权解除合同，且视为好一家公司单方面终止合同。根据合同第六条第一款第一项的约定，好一家公司单方面终止合同的，原告有权收回该物业的经营使用权，好一家公司另须支付原告房款总价的20%作为违约赔偿金。据此，原告要求与好一家公司解除委托合同，并要求其按照合同约定支付委托经营管理费、逾期违约金及违约赔偿金。嘉瓯公司与好一家公司为关联公司，且存在关联公司人格混同情况。两被告共同发布的《关于好一家家居市场的解决方案》中明确了两被告共同履行前述钱款的给付义务，法院作出的生效判决也已确认此情况，故嘉瓯公司理应在本案中承担连带责任。为维护自身合法权益，原告遂诉至法院。被告好一家公司、嘉瓯公司未作答辩，亦未到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证权利。经审理，本院认定案件事实如下：嘉兴市秀洲新区好一家家居购物广场主楼11364号房产于2010年2月2日办理房屋所有权登记，系原告单独所有。2009年11月7日，原告（甲方）与好一家公司（乙方）签订《好一家家居购物广场商铺委托经营管理合同》（以下简称委托经营管理合同）1份，约定甲方将好一家家居购物广场1号楼11364号商铺的房产委托给乙方经营管理，委托经营管理的期限为10年，自2009年11月28日起至2019年11月27日止；乙方在约定的委托经营管理期限内对该物业所有权采用自营、委托他人经营、代为出租、许可经营等形式进行经营管理，对此甲方无权干涉；乙方已将好一家家居购物广场的整体规划经营的情况充分告知甲方，甲方对此已充分了解并予以认可；甲方承诺支持乙方培育市场，并共同约定委托经营管理费将于第37个月开始支付，即自2012年11月28日起至2013年11月27日止（委托期限内第37个月至第48个月），乙方承诺给予甲方房款总价11%（含税）为保底收益；自2013年11月28日起至2014年11月27日止（委托期限内第49个月至第60个月），乙方承诺给予甲方房款总价12%（含税）为保底收益；如实收委托经营管理费收益高于11%、12%的部分按甲方90%、乙方10%的比例分成；委托经营收益均分二期支付，乙方受托每6个月向甲方代付一次，付款时间为每个计费期的第一个月15日前；第6年至第10年，即2014年11月28日至2019年11月27日（委托期限内第61个月至第120个月），收益按实收委托经营管理费甲方90%、乙方10%的比例分成；在委托经营管理期限内，甲乙双方均无权单方面要求终止合同，若乙方单方面终止合同，甲方有权收回该物业的经营使用权，乙方另须支付甲方本合同第一条所指房款总价的20%作为违约赔偿金；若甲方单方面终止合同，则乙方立即停止支付该物业的经营管理费，甲方另须支付乙方本合同第一条所指房款总价的20%作为违约赔偿金；在委托经营管理期限内，若乙方拖欠甲方委托经营管理费，则视为乙方违约，乙方应根据当期应付委托经营管理费，按中国人民银行同期固定资产贷款利息，向甲方支付逾期违约金；若逾期超过6个月，则甲方有权终止合同，并视为乙方单方面终止合同。双方还对其他相关事项作了约定。上述合同签订后，原告将涉案商铺交与好一家公司经营管理，但未能成功招租，一直处于空置状态。好一家公司未按约定向原告支付保底收益。后，好一家公司向原告邮寄《关于好一家家居市场的解决方案》1份（以下简称129方案），主要内容有：对售楼包租的业主租金由嘉瓯公司和好一家公司共同负责履行，2015年租金按合同约定的时间支付，此方案在业主大会通过后执行，等等。2013年1月25日，高照街道处理好一家问题工作组向全体业主出具了《致好一家家居购物广场业主的公开信》，主要内容有：129方案已暂缓实施；招商进展不顺；对于好一家的后续发展业主分歧较大，未对经营模式达成一致意见；对于嘉瓯欠租问题，提供了三种解决方式，即法律途径、“129方案”和“以资抵租”方案，希望广大业主可以进行选择确定，如“129方案”和“以资抵租”方案均难以实行，则宣告街道所作调解努力失败，政府将继续冻结嘉瓯资产，请业主通过法律途径解决拖欠租金的问题，政府将依法处置；等等。但最终也未由业主达成一致意见。另查明，好一家公司、嘉瓯公司股东均为叶盛、严昌通、徐周金、夏良祖，法定代表人均为夏良祖（董事长），徐周金同时担任好一家公司、嘉瓯公司总经理，叶盛、严昌通、徐周金同时担任好一家公司、嘉瓯公司董事，华雪花同时担任好一家公司、嘉瓯公司监事。本院认为，本案的争议焦点为：一、原告能否解除与好一家公司签订的委托经营合同？二、好一家公司应否支付2012年11月28日至2014年11月27日（委托期内第37个月至第60个月）期间的“收益”；三、好一家公司应否支付逾期付款违约金和终止合同违约金；四、嘉瓯公司应否与好一家公司共同承担付款责任。关于第一个争议焦点。根据委托经营合同的约定，在委托经营管理期限内，若好一家公司拖欠原告委托经营管理费，逾期超过6个月，则原告有权终止合同，并视为好一家公司单方面终止合同。现好一家公司逾期支付经营管理费已超过六个月，合同解除所附条件已成就，故对于原告主张解除合同的诉讼请求本院予以支持，解除时间为好一家公司收到诉状副本的时间，即2019年4月2日。关于第二个争议焦点。原告购买商铺后委托好一家公司进行经营管理以获取收益，其性质属于商铺投资。原告与好一家公司签订有商铺委托经营管理合同，对委托经营管理收益有明确的约定，该约定合法有效，对双方具有约束力。根据合同约定，委托期内第37个月至第60个月，好一家公司须按房款的一定比例支付原告保底收益，即不论涉案商铺是否实际出租或有其他收益，好一家公司都应当按照合同约定支付原告收益，这与好一家公司在商铺销售宣传海报中载明的第四年保底收益11%，第五年保底收益12%的承诺也是一致的。故该期间的委托经营收益好一家公司应当按约支付，为137762.64元（598968元×23%）。关于第三个争议焦点。根据合同约定，好一家公司应当支付2012年11月28日至2014年11月27日的保底收益，付款时间分别为2012年12月15日、2013年6月15日、2013年12月15日、2014年6月15日，付款数额分别为32943.24元、32943.24元、35938.08元、35938.08元。好一家公司逾期支付保底收益应当承担违约责任。原告主张违约金的计算方式为：1.以32943.24元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率，分别自2013年5月27日、2013年11月27日起计算至判决确定履行之日止；2.以35938.08元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率，分别自2014年5月27日、2014年11月27日起计算至判决确定履行之日止，上述计算方式未违反合同约定，本院予以支持。关于原告主张终止合同的违约金119793.6元。合同第六条约定，好一家公司逾期支付委托经营管理费超过6个月的，原告有权终止合同，并视为好一家单方面终止合同，原告有权收回物业的经营使用权，好一家公司另须支付房款总价的20%作为违约赔偿金。合同签订后，好一家公司从未支付过原告任何收益，已无力继续经营商铺，现原告主张解除合同，其责任在于好一家公司。因此，原告要求好一家公司按照房价的20%支付终止合同违约金119793.6元的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。关于第四个争议焦点。本院认为，嘉瓯公司应当与好一家公司共同承担付款责任。理由如下：一、嘉瓯公司、好一家公司的法定代表人均为夏良祖，其组织机构和人员上存在严重的交叉、重叠，二者系关联公司，存在人员混同的情形。嘉瓯公司、好一家公司在好一家家居购物广场项目销售过程中，联名对外宣传、承诺收益，并使用相同的电话号码（财富热线）从事业务，存在业务混同的情形。另外，嘉瓯公司将本应由好一家公司承担的涉案商铺前三年的收益一次性从房款总价中扣除，即以收益直接抵扣房款的方式进行商铺促销，表明嘉瓯公司与好一家公司在财务方面存在混同的情形。综上事实，可以认定嘉瓯公司与好一家公司存在人格混同的情形，因此嘉瓯公司应当与好一家公司共同承担付款责任。二、根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。本案中，嘉瓯公司在销售好一家家居购物广场商铺时，在宣传海报上对商铺保底收益作出过承诺，该承诺对原告决定购买涉案商铺并委托好一家公司经营管理具有重大影响，因此嘉瓯公司对保底收益的承诺应当视为要约，应当承担保底收益的付款责任。三、嘉瓯公司虽非委托经营管理合同相对人，但鉴于嘉瓯公司与好一家公司在《关于好一家家居市场的解决方案》中已明确，对售楼包租的业主租金由嘉瓯公司和好一家公司共同负责履行，因此嘉瓯公司应当遵照其承诺与好一家公司共同承担付款责任。原告要求嘉瓯公司与好一家公司共同承担付款责任的诉讼请求，有事实和法律依据，予以支持。被告好一家公司、嘉瓯公司法定代表人经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法可以缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第二款、第九十六条，第九十七条、第一百一十四条、第二百二十六条，《中华人民共和国公司法》第二十条第三款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除原告於月英与被告嘉兴市好一家家居购物广场有限公司于2009年11月7日签订的《好一家家居购物广场商铺委托经营管理合同》，解除时间为2019年4月2日；二、被告嘉兴市好一家家居购物广场有限公司、嘉兴市嘉瓯置业有限公司于本判决生效之日起十日内共同支付原告於月英委托经营收益137762.64元及逾期付款违约金（计算方式为：1.以32943.24元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率，分别自2013年5月27日、2013年11月27日起计算至判决确定履行之日止；2.以35938.08元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率，分别自2014年5月27日、2014年11月27日起计算至判决确定履行之日止）；三、被告嘉兴市好一家家居购物广场有限公司、嘉兴市嘉瓯置业有限公司于本判决生效之日起十日内共同支付原告於月英终止合同违约金119793.6元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2582元，由被告嘉兴市好一家家居购物广场有限公司、嘉兴市嘉瓯置业有限公司共同负担，限于本判决生效之日起七日内缴纳至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。（后附页）审判员  童潇兰二〇一九年五月六日书记员  张晨焱1、如当事人不服本院判决提起上诉的，需交纳上诉案件受理费，上诉案件的案件受理费由上诉人向人民法院提交上诉状时预交。逾期不交纳诉讼费用又未提出司法救助申请，或申请司法救助未获批准，在人民法院指定的期限内未交纳诉讼费用的，按自动撤诉处理。2、一方当事人拒绝履行发生法律效力的判决书、裁定书、调解书规定的义务，对方当事人可以向人民法院申请执行。当事人申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上述期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。