江西省南昌县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0121民初792号原告：毛城翔，男，1995年11月12日出生，汉族，住江西省南昌市南昌县。被告：江西瑞雅装饰工程有限公司。住所地：江西省南昌市红谷滩新区红谷中大道**浦发大厦**。统一社会信用代码：91360100693732668P。法定代表人：张锡文，该公司总经理。委托代理人：章文华，江西振宇律师事务所律师。执业证号：13601200110116685。原告毛城翔诉被告江西瑞雅装饰工程有限公司（以下简称为瑞雅公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年2月13日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告毛城翔，被告瑞雅公司的委托代理人章文华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告毛城翔诉称：2018年9月6日原告毛城翔与被告江西瑞雅装饰工程有限公司签订了装修工程合同书（合同期至2018年12月6日）原告将位于南昌县新力银湖湾3号楼526室住房发包给被告装修装饰，原告先期支付被告工程款共计49453元，但是被告以人员变动为由不履行合同约定的装修装饰义务，拒绝返还原告支付的工程款，被告的违约行为给原告的生活造成重大影响，导致原告改善居住条件的愿望无法实现，原告多次叫被告履行合同，但被告不接电话，原告为了维护自身合法权益，故特诉至法院，请求判令：被告退还未完成装修款共计18939元，并支付逾期违约金（2018年12月6日至2019年2月12日）67天×50元/天=3350元。本案诉讼费由被告承担。被告瑞雅公司辩称：1、本案原告诉请未装修款金额并不属实，实际未完成工程量的工程款只有4081.13元，我方同意退还工程款4081.13元。2、本案的发生是由于原告并未按时交付装修款所致，并不是被告违约造成，原告应承担相应的违约责任。我方不应承担违约责任。3、原告在诉状中所列的赔偿清单没有足够的证据支持，若原告坚持不申请司法鉴定，原告应承担举证不能的法律后果，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2018年9月3日，毛城翔与瑞雅公司签订了一份装饰装修合同，毛城翔为合同发包方，瑞雅公司为合同承包方，约定：一、装饰工程施工地点为银湖湾3-526室。工程造价为人民币54000元。工期自2018年9月6日开工至2018年12月6日竣工，工期共计90天。二、工程项目及施工方式如需变更，双方应协商一致，签订书面变更协议，同时调整相关工程费用及工期（装饰装修工程变更单）。三、关于延误工期的约定：1、因发包人未按约定完成其应负责的工作而影响工期的，工期顺延，因发包人提供的材料、设备质量不合格而影响工程质量的，返工费用由发包人承担工期顺延；2、发包人未按期支付工程款，合同工期相应顺延；3、因承包人责任不能按期开工或无故中途停工而影响工期的，工期不顺延，因承包人原因造成工程质量存在问题的，返工费用由承包人承包，工期不顺延。四、合同生效后，发包人共分四次向承包人支付工程款。第一次于开工前三日支付工程价款50%，即人民币27000元，第二次于泥工进场时支付工程价款35%，即人民币18900元，第三次于木工进场时支付工程价款10%，即人民币5400元，第四次于开关面板、灯前时支付工程价款5%，即人民币2700元。五、违约责任：1、合同双方当事人中的任何一方因未履行合同约定或违反国家法律、法规及有关政策规定，收到罚款或给对方造成损失的均由责任方承担责任，并赔偿给对方造成的经济损失；2、未办理验收手续，发包人提前使用或擅自动用工程成品而造成损失的，由发包人负责；3、因一方原因，造成合同无法继续履行时，该方应及时通知另一方，办理合同终止手续，并由责任方赔偿对方相应的经济损失；4、发包人未按期支付第二（三、四）次工程款的，每延误一天向对方支付违约金50元；5、由于承包人原因，工程质量达不到双方约定的质量标准，承包人负责修理，工期不顺延；6、由于承包人原因致使工期延误，每延误一天向对方支付违约金50元。毛城翔在该合同的发包人一栏签字捺印，瑞雅公司在该合同承包人一栏盖章。同时查明，毛城翔共分四次向瑞雅公司支付装修工程款人民币49453元。毛城翔向瑞雅公司的具体支付情况如下：2018年7月22日支付装修定金人民币500元；2018年9月3日支付装修第一笔款人民币26500元；2018年11月4日支付装修第二笔款人民币18900元；2018年11月18日支付装修增项工程款人民币3553元。经瑞雅公司催款毛城翔拒不支付第三期工程款。截至庭审之日，该工程仍未结算及验收。以上事实有原告提供的装饰合同书、预算表、转账凭证三张、收据四张，被告提供的装饰合同书、催款通知书、聊天记录等证据予以证实。本院认为：原告毛城翔与瑞雅公司签订的装饰装修合同，系各方当事人真实意思表示，且未违反法律法规的禁止性规定，合法有效，本院予以确认。本案中，原告共支付二期装修工程款45400元和增项工程款3553元，共计人民币49453元，原告主张被告应退还未完成装修款共计18939元，对此原告提交了选购单、聊天记录、购物收据、施工进度表、现场照片、全包预算表等材料作为证据，经庭审质证被告对原告提交的证据不予认可，被告主张其实际已完成工程项目价款共计人民币41818.87元，未完成工程价款计人民币4081.13元。庭审中，经本院释明，原告明确表示对被告已完成的工程量不申请司法鉴定。本院认为因案涉装修工程并未经过双方验收结算，且双方对已完成工程量存在争议，原告提交的证据并不能证明被告未完成的工程量，应承担举证不能的不利后果，鉴于本案被告认可其未完成的工程价款为人民币4081.13元，本院判定被告应退还原告未完成装修款人民币4081.13元。原告主张被告因不出资购买材料和拒付工人工钱导致案涉工程停工，应按合同约定支付违约金，对此原告提供了案涉工程的监理出具的证明书和业主见证书作为证据，经本院审查认为原告提交的证明书和见证书均属于证人证言，证人均未出庭作证，且未提供其他证据予以佐证，不能单独作为证据证明其主张的事实。同时被告辩称因原告在经被告催收后仍拒不支付第三笔装修工程款而采取停工措施，且被告提供了催款通知及双方聊天记录予以证明，对此原告辩称因被告未安排木工进场所以未支付第三笔款，但原告对该项抗辩未提供相应证据予以证明，故本院对原告的该项抗辩不予认可。根据双方的合同约定：“合同生效后，发包人共分四次向承包人支付工程款。第一次于开工前三日支付工程价款50%，即人民币27000元，第二次于泥工进场时支付工程价款35%，即人民币18900元，第三次于木工进场时支付工程价款10%，即人民币5400元，第四次于开关面板、灯前时支付工程价款5%，即人民币2700元。”即原、被告互负债务，没有先后履行顺序，应当同时履行。原告未按合同约定支付第三笔工程款，被告的停工行为系行使同时履行抗辩权，不构成违约，故对原告要求被告支付逾期违约金3350元这一诉请不予支持。为此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款、第五十五条、第六十九条第五项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告江西瑞雅装饰工程有限公司应自本判决生效之日起十日内向原告毛城翔退还未完成装修款人民币4081.13元；二、驳回原告毛城翔其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费357元由原告毛城翔承担300元，被告江西瑞雅装饰工程有限公司承担57元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。审 判 长  朱 琳人民陪审员  姚桂英人民陪审员  曾锦云二〇一九年五月十三日法官助理曾思施书记员刘忆童