广东省梅州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤14民终702号上诉人（原审原告）：陈兴伟，男，汉族，1956年3月22日出生，住所地：广东省兴宁市。委托诉讼代理人：黄少英，广东粤东律师事务所律师。委托诉讼代理人：龚苏芳，广东粤东律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴凯文，男，汉族，1997年2月17日出生，住所地：广东省兴宁市。委托诉讼代理人：吴卫玉，男，汉族，1971年4月5日出生，住所地：广东省兴宁市，系被上诉人吴凯文之父。上诉人陈兴伟因与被上诉人吴凯文机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省兴宁市人民法院（2019）粤1481民初204号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月10日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人陈兴伟的委托诉讼代理人黄少英，被上诉人吴凯文及其委托诉讼代理人吴卫玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈兴伟上诉请求：一、依法撤销一审判决第一、二、三项并支持上诉人在一审中的诉讼请求，改判被上诉人向上诉人在交强险限额内先行赔付12万元，并按照事故责任30%比例承担剩余损失为70430.77元，合计190430.77元；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：经一审法院在一审中审理查明：2017年8月11日21时20分左右，上诉人陈兴伟驾驶无号牌二轮摩托车从兴宁市东街派出所方向经东风路左转弯进入兴东路后沿左侧机动车道往东城路方向行驶，行驶至兴东路××号包包乐门店门口路段时，与相对方向由被上诉人吴凯文驾驶的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成双方受伤及两车受损的交通事故。2017年8月25日，兴宁市公安局交通警察大队作出兴公交认字[2017]第4414816201700287号《道路交通事故认定书》，认定上诉人陈兴伟承担此事故的主要责任；被上诉人吴凯文承担此事故的次要责任。事故发生后，上诉人住院治疗5次：第1次：前往兴宁市人民医院住院治疗，住院治疗期间为2017年8月11日至2017年9月22日，住院42天，住院治疗费用在扣除医保报销后为6293.29元；第2次：再次入住兴宁市人民医院，住院治疗期间为2017年11月12日至2017年12月1日，住院19天，住院治疗费用在扣除医保报销后为3111.58元；第3次：入住兴宁市第三人民医院，住院治疗期间为2018年1月24日至2018年2月21日，住院29天，住院治疗费用在扣除医保报销后为11031.55元；第4次：再次入住兴宁市第三人民医院，住院治疗期间为2018年4月25日至2018年5月20日，住院26天，住院治疗费用在扣除医保报销后为4940.46元；第5次：入住兴宁市第三人民医院，住院治疗期间2018年11月1日至2018年11月9日，住院9天，住院治疗费用在扣除医保报销后为1374.15元；以上住院天数合计125天，住院治疗费用扣除医保报销后合计26751.03元。上诉人起诉时提交了2018年1月29日、2018年2月9日的兴宁市鸿惠医院的门诊发票两单共计379.2元。2018年7月27日、2018年8月31日、2018年9月17日、2018年11月1日兴宁市第三人民医院的门诊发票4单共计780元。另上诉人在一审庭审时提交了2019年1月14日在兴宁市第三人民医院门诊检查费发票123元。以上门诊费用合计为1282.2元。上诉人在一审时主张的医疗费数额总计28033.23元。2018年11月16日上诉人委托广东粤东法医临床司法鉴定所评定伤残等级，该所于2018年11月30日作出伤残等级评定为一处八级、一处九级。鉴于上述一审法院查明的事实，上诉人认为根据《中华人民共和国道路交通安全法》、《中华人民共和国侵权责任法》以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，一审法院在事实认定和数额计算方面存在如下几个问题：一、不予认可其中兴宁市鸿惠医院的门诊发票两单共计379.2元及兴宁市第三人民医院门诊发票4单共计780元（合计1159.2元），属于事实认定错误，医疗费总额应当认定为28033.23元。上诉人共6次门诊发票均是治疗伤情的门诊复查或者复诊，其中的用药及外购药物均为伤情所需要，且上诉人在一审庭审中已作出相关的说明。上诉人也在一审庭审结束后获取了相关的证据予以证实。二、主观认定上诉人需要继续治疗和因被上诉人对上诉人的鉴定结论主观上不予认可便据此对残疾赔偿金及伤残鉴定费不予处理是事实认定和法律适用错误，应依法支持上诉人的残疾赔偿金236016元及伤残鉴定费3500元（合计239516元）。纵观全案的住院治疗病历及上诉人的现状来看，上诉人先后住院治疗5次后，已经手术治疗结束。上诉人病情稳定之后偶尔到门诊进行复诊或者复查是属于康复治疗需要。再者，上诉人委托的鉴定机构广东粤东法医临床司法鉴定所是专业的鉴定机构，在鉴定意见书第四点分析说明中也明确写明“被鉴定因交通事故受伤后，经治疗目前伤情基本稳定，符合伤残评定时限原则”。一审法院既非医疗机构亦非鉴定部门，主观从门诊报告去判定上诉人需要继续治疗，便对伤残赔偿部分不予处理，是于法无据的，也是不符合事实的。退一步讲，如若被上诉人对上诉人单方委托的机构作出的伤残鉴定结果不予认可，也可向法院提出重新鉴定的要求。本案被上诉人既未提出对鉴定机构的异议，那么法院应当依照上诉人委托的鉴定机构作出的结论加以认定，作出相应的判决，依法支持上诉人的残疾赔偿金236016元及伤残鉴定费3500元。三、对营养费的计算属于事实认定错误和适用法律错误，营养费应计算为：5000元×0.32=1600元。上诉人已经评定伤残等级为一处八级，一处九级。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》的相关规定，营养费应计算为：5000元×0.32=1600元。四、对护理费的计算属于适用法律错误和事实认定错误。护理费应计算为68670元（包含住院护理费用18750元和出院护理49920元）。同时，上诉人用于证实护理期间所产生的三期（误工期、营养期、护理期）鉴定费用700元也应计算在内。以上两项合计为69370元。首先，住院护理费应当按照150元/天的标准，而不是一审法院所采用的120元/天的标准，应计算为150元/天×125天×1人=18750元；其次，上诉人在立案时提交了相关医嘱证明上诉人在出院后仍需壹人护理，亦委托了广东粤东法医临床司法鉴定所作出了鉴定意见予以佐证，且上诉人至今仍需壹人陪护。因此，出院护理费应当按照上诉人在一审中的诉讼请求计算为：120元/天×416天=49920元。同时，上诉人为充分证实护理期间委托专业的鉴定机构进行鉴定所产生的700元鉴定费也应计算在损失赔偿总额内。五、一审法院对就医交通费不予认可是事实认定错误和法律适用错误，从上诉人提交的病历资料上可以显示，上诉人属于市内就医。市内就医交通费应当计算为：30元/天×住院天数125天=3750元。综上，各项费用为医疗费28033.23元、残疾赔偿金236016元、伤残鉴定费3500元、营养费1600元、护理费68670元、三期鉴定费用700元、就医交通费用3750元及一审法院已经予以支持和认可的住院伙食补助费用12500元，合计为354769.23元。本次事故上诉人所产生的实际损失为354769.23元，由于本次事故被上诉人承担次要责任，且被上诉人未购买交强险。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条及《机动车交通事故责任强制保险条例》第八条之规定，被上诉人应当在交强险范围内先行赔付12万元（其中伤残赔偿限额内赔偿110000元，医疗费用赔偿限额内赔偿10000元），其余234769.23元按照30%的比例承担70430.77元。被上诉人在本次事故中应向上诉人赔偿190430.77元。综上，请求二审法院依法撤销一审判决第一、二、三项，改判被上诉人向上诉人赔偿损失190430.77元。吴凯文辩称，对一审判决没有异议。陈兴伟向一审法院起诉请求：一、判令被告向原告赔偿因交通事故造成的损失103987.87元;二、判令被告承担本案诉讼费用。（标的额：103987.87元）。一审法院认定事实：2017年8月11日21时20分左右，原告陈兴伟驾驶无号牌二轮摩托车从兴宁市东街派出所方向经东风路左转弯进入兴东路后沿左侧机动车道往东城路方向行驶，行驶至兴东路××号包包乐门店门口路段时，与相对方向由被告吴凯文驾驶的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成原被告双方受伤及两车受损的交通事故。事故发生后，兴宁市公安局交通警察大队经现场勘查、调查取证作出道路交通事故认定书，认定原告陈兴伟的过错行为应承担此事故的主要责任；被告吴凯文的过错行为应承担此事故的次要责任。原告受伤后即送兴宁市人民医院住院治疗，诊断为左胫腓骨下段粉碎性骨折，左膝部、小腿软组织擦挫伤，糖尿病，高血压；处理意见为住院手术内固定治疗。至2017年9月22日出院，住院治疗42天，用去医疗费扣除医保报销后为6293.29元。2017年11月12日原告再次入住兴宁市人民医院治疗至2017年12月1日，诊断为左胫腓骨骨折术后感染，慢性阻塞性肺疾病，糖尿病，住院治疗19天，用去医疗费扣除医保报销后为3111.58元。2018年1月24日原告入住兴宁市第三人民医院治疗至2018年2月21日，诊断为左胫骨骨折内固定术后骨不连合并感染，2型糖尿病，处理意见住院择期行“左胫骨骨折内固定取出扩置术+外固定支架”，住院29天，用去医疗费扣除医保报销后为11031.55元。2018年4月25日原告再次入住兴宁市第三人民医院治疗至2018年5月20日，诊断结果为左胫骨骨折内固定术后感染病灶清除骨水泥扩置术后，2型糖尿病，处理意见住院择期行“左胫骨骨折内固定术后感染病灶清除骨水泥扩置术后骨水泥取出术及植骨术（取自体骼骨），住院26天，用去医疗费扣除医保报销后为4940.46元。2018年11月1日原告又入住兴宁市第三人民医院治疗至2018年11月9日，诊断结果为左胫骨骨水泥取出+植骨术+外固定支架外固定术后，2型糖尿病，处理意见为继续患肢石膏托外固定，住院9天，用去医疗费扣除医保报销后为1374.15元。此外原告提交2018年1月29日、2018年2月9日的兴宁市鸿惠医院的门诊发票两单共计379.2元。2018年7月27日、2018年8月31日、2018年9月17日、2018年11月1日兴宁市第三人民医院的门诊发票4单共计780元。2018年11月16日原告委托广东粤东法医临床司法鉴定所鉴定对其伤残等级进行评定，该所于2018年11月30日作出鉴定意见为其伤残等级评定为一处八级、一处九级。2019年1月8日原告向一审法院起诉要求被告赔偿各项损失的30%共计103987.87元。提交原告的身份证、道路交通事故认定书、医疗费支付单，司法鉴定意见书等证实其诉讼请求。庭审中，原告要求变更诉讼请求数额为由被告在交强险限额内先行赔付12万元，剩余的损失由被告按事故责任承担30%为70183.8元，合计190138.8元，并依法补交了受理费。原告补充提交五次住院的疾病证明书及其住院病历证实其住院医治的相关情况，并提交2019年1月14日兴宁市第三人民医院的疾病证明书及医疗费发票1单证实其现还在治疗对该检查费123元应在本案中一并处理。被告则提出道路交通事故认定书作出的责任认定是无效的，原告是逆行，被告是正常行驶不应承担任何责任，其不认可该事故认定书，另外原告多次住院未经交警部门同意转院无效，其只认可第一次住院期间的损失，原告的伤残评定不符合评定时间规定，现原告还要就医，伤情还不确定，其请求残疾赔偿金不符合法律规定，原告的医疗费发票记载的内容有不符合原告的伤情的用药亦是不符合法律规定的。案经一审法院主持调解未能达成一致意见。一审法院认为，被告吴凯文与原告陈兴伟之间发生交通事故造成原告受伤的事实，有兴宁市公安局交通警察大队所作的道路交通事故认定书为据，一审法院予以确认。该事故认定被告吴凯文承担此事故的次要责任，原告陈兴伟承担此事故的主要责任。该认定定责准确，一审法院予以采信。被告对该认定书虽表示异议，但未提供充分的依据证实其主张，依法不予采纳。因该事故造成的损失按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定及《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》计算为：1、医疗费按原告提交的票据结合原告主张计算为26874.03元。从原告提交的疾病证明书及住院病历可以认定事故发生后因左胫骨受伤一直在医院医治，因医治伤情所产生的相关费用一审法院依法应予处理，被告提出只认可原告第一次住院治疗产生的损失依法不予采纳，原告主张的2019年1月14日在兴宁市第三人民医院门诊费123元有医院的疾病证明书及医疗发票证实，应予计算，对于原告主张的2018年1月29日、2018年2月9日的兴宁市鸿惠医院的门诊发票两单共计379.2元及2018年7月27日、2018年8月31日、2018年9月17日、2018年11月1日兴宁市第三人民医院的门诊发票4单共计780元未提供相关处方证实依法不予支持。2、住院伙食补助费100元/天×125天为12500元。3、营养费医嘱未记载依法不予计算。4、护理费原告未提交护理人员的实际收入情况的证明，一审法院依法应结合医嘱按当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准其中住院期间120元/天×125天×1人计算为15000元，原告请求出院后的护理费未提供相关证据证实，依法不予支持。5、对于原告请求的残疾赔偿金，因原告在庭审中提交的2019年1月14日的疾病证明书证实其还要继续治疗，原告的伤残未能最终确定，且被告对原告提交的司法鉴定意见书不予认可，一审法院对原告的该项请求在本案中依法不予处理。6、伤残鉴定费本案依法不予处理，7、就医交通费原告未提交相关票据证实依法不予支持。以上各项合计54374.03元。根据该事故中被告吴凯文驾驶的车辆未投保了交强险的情况，被告依法应在交强险医疗费用赔偿责任限额内赔偿10000元，在交强险死亡伤残赔偿责任限额内赔偿15000元给原告。剩下的损失，根据被告吴凯文在事故中负次要责任的情况，被告应赔偿29374.03元（26874.03元+12500元-10000元）的30%即8812.21元给原告，扣除其在商业三者险限额内已支付的19012.2元。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决：一、被告吴凯文应在判决生效之日起20日内在交强险责任限额内赔偿给原告陈兴伟各项损失25000元；二、被告吴凯文应在判决生效之日起20日内赔偿给原告陈兴伟8812.21元；三、驳回原告陈兴伟的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1450元减半收取为725元由被告负担500元，其余由原告自行负担。二审中，双方未向本院提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。本案二审争议的焦点及处理意见如下：关于医疗费问题。陈兴伟主张其在兴宁市鸿惠医院的门诊发票两单共计379.2元和兴宁市第三人民医院门诊发票4单共计780元（合计1159.2元），应纳入医疗费当中。经查，陈兴伟在2018年1月29日至2018年2月9日在兴宁市第三人民医院住院治疗，而379.2元（189.6元+189.6元）的费用是由兴宁市鸿惠医院出具，且陈兴伟无法提供该379.2元费用具体的相关处方，故本院难以认定该379.2元费用与本次交通事故有关联。关于780元的费用问题，陈兴伟仅能提供4张门诊发票而无法提供该费用的相关处方证明和药品清单，本院亦难以认定该780元费用与本次交通事故有关联。因此，一审法院认定医疗费为26874.03元，并无不当。关于一审法院不予认可由广东粤东法医临床司法鉴定所出具的广粤司鉴事宜【2018】临鉴字第1130AGQ司法鉴定意见书是否恰当问题。经查，陈兴伟于2018年11月16日委托广东粤东法医临床司法鉴定所对其伤情进行鉴定。2018年11月30日广东粤东法医临床司法鉴定所作出了广粤司鉴事宜【2018】临鉴字第1130AGQ司法鉴定意见书，认定陈兴伟的伤残等级评定为一处八级、一处九级。从兴宁市第三人民医院于2019年1月14日出具的疾病证明书可以看出，陈兴伟仍在接受治疗当中（二审中陈兴伟确认现仍在接受治疗中，待伤情稳定后会另行主张权利），故一审法院对上述司法鉴定意见书不予认可、对陈兴伟诉请的残疾赔偿金及鉴定费不作处理，并无不当。至于营养费、护理费、交通费问题，经查，一审法院对营养费、护理费、交通费的认定恰当，本院予以维持。综上所述，陈兴伟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1450元（已由上诉人陈兴伟预交），由上诉人陈兴伟负担。本判决为终审判决。审 判 长  黄洪远审 判 员  罗锡芳代理审判员  黄基烽二〇一九年五月二十九日法官助理黄可书记员陈宏群