浙江省温州市瓯海区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0304民初3014号 原告（反诉被告）：浙江苏强格液压股份有限公司。住所地：浙江省玉环市大麦屿街道铁龙头。统一社会信用代码：9133100014835864XX。 法定代表人：苏宗义。 委托诉讼代理人：李玮斌，该公司员工。 委托诉讼代理人：叶长聪，浙江榴岛律师事务所律师。 被告（反诉原告）：温州盛森环保科技有限公司。住所地：浙江省温州市瓯海区茶山街道霞岙村霞新路**。统一社会信用代码：913303040595796433。 法定代表人：王春明。 委托诉讼代理人：倪春方，浙江五勤律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陆华芳，浙江五勤律师事务所律师。 原告（反诉被告）浙江苏强格液压股份有限公司与被告（反诉原告）温州盛森环保科技有限公司定作合同纠纷一案，于2018年5月7日向本院提起诉讼，本院于同日受理后，依法组成合议庭审理。审理过程中，被告温州盛森环保科技有限公司提起反诉，本院经审查决定合并审理，于2018年6月27日、2019年1月22日、2019年4月25日公开开庭进行了审理。原告浙江苏强格液压股份有限公司的委托诉讼代理人李玮斌、叶长聪，被告温州盛森环保科技有限公司及其委托诉讼代理人倪春方到庭参加诉讼。在审理过程中，原、被告申请和解时间45天。本案现已审理终结。 原告浙江苏强格液压股份有限公司向本院提出诉讼请求：1.被告温州盛森环保科技有限公司向原告浙江苏强格液压股份有限公司返还承揽款项150万元，并赔偿利息损失（自起诉之日起按中国人民银行同期同档次贷款基准利率计算至实际付清之日止）；2.被告向原告支付违约金321万元；3.被告向原告开具已付承揽加工款的浙江增值税专用发票；4.被告承担本案的全部诉讼费用。诉讼过程中，原告浙江苏强格液压股份有限公司变更诉讼请求为：1.被告温州盛森环保科技有限公司向原告浙江苏强格液压股份有限公司返还承揽款项535150.5元；2.被告向原告支付违约金321万元；3.被告向原告开具已付承揽加工款的浙江增值税专用发票；4、被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2017年6月12日，原、被告双方签订合同，约定原告委托被告设计、制造、安装、调试一套垂直升降环形自动生产线成套设备以及一套滚镀锌自动生产线，该两份合同及两份补充合同对价款、质量、交货期限、违约责任等均作出了明确的约定，并约定“包死价”。合同签订后，到目前主机系统尚未安装完毕的情况下，原告已支付4278732.03元，占合同总价541万元的79%，原告已经依约履行了付款义务。但被告至今未按合同约定的交货期限履行合同义务，严重影响了原告的生产经营，并导致原告的合同目的不能实现，且已造成巨大的经济损失。原告于2018年3月函告被告，被告仍无法履行合同义务。原告于2018年4月18日书面通知被告解除合同，因此被告应向原告返还多支付的加工款119197元，并按照合同约定将已完成部分的机器设备的加工款中的10%（即生产线1完成部分1575920.9元+生产线2完成部分2018882.1元+被告垫付电控部分564732.03元，再乘以10%等于415953.5元）返还给原告。 被告温州盛森环保科技有限公司答辩称：1.对原、被告于2017年6月12日签订的两份合同及补充协议无异议。合同签订后，被告已依约履行合同，到2017年12月29日，被告已经安装完毕了两条生产线的主机系统，按照合同的约定，原告理应及时支付本案合同款项至总价的90%，但是原告并未按照合同履行。在主机装完后，被告帮助原告安装了其他的辅助设备，辅助设备安装后，被告再次催促原告支付相关款项，原告拒绝支付，故被告依据补充协议的第九条约定停止作业。本案当中，违约方并非是被告，应当是原告，目前原告未提供其产生相关经济损失的客观依据，原告要求被告支付违约金也是缺乏法律依据的，违约金321万元明显过高；2.原告于2018年4月18日发出的解除合同告知书，不具有法律效力，即使原告享有法定解除权，也没有要求支付违约金的权利；3.原、被告双方约定如果在施工过程中，原告需要增加或修改设备，原告应当支付增加的设备款项。在合同履行过程中，被告依据原告要求增加和修改了相关的设备，总价款是1275610元，原告未及时支付相应款项。根据承揽合同的有关规定，原告理应支付被告该款项；4.在本案中被告已经为原告实际完成了所有主机的安装，原告诉称的被告未完成所有主机安装的事实是不存在的；5.原告无权要求被告返还已付款项，该诉求是缺乏法律依据。双方在两份合同中，对各项设备的规格单价进行了明确约定，在实际施工中，被告也是依据合同在安装施工，部分整改也是按照原告的要求；6.原告未完全支付被告加工款项，现在要求被告开具相关增值税发票是缺乏法律依据的；7.原告已经提出解除本案所涉合同，被告无法继续履行合同，涉案两条生产线并非是被告一方完全来完成的，在2018年4月18日，原告承认已经委托第三方对于两条生产线剩余工程进行建造。从合同角度看，合同中已经明确在调试合格后支付10%，涉案两条生产线部分工程并非被告所作，原告无权要求返还415953.5元。因此原告在合同解除前提下要求被告返还已付款项作为调试部分的余款是缺乏事实法律依据。 反诉原告温州盛森环保科技有限公司向本院提出诉讼请求：1.确认反诉被告于2018年4月18日向反诉原告作出的有关于垂直升降环形自动生产线成套设备的《解除合同通知书》不发生法律效力，要求反诉被告应继续履行双方于2017年6月12日签订的项目名称为垂直升降环形自动生产线成套设备的《合同书》及《补充协议书》；2.确认反诉被告于2018年4月18日向反诉原告作出的有关于滚镀锌自动生产线成套设备的《解除合同通知书》不发生法律效力，要求反诉被告应继续履行双方于2017年6月12日签订项目名称为滚镀锌自动生产线成套设备的《合同书》及《补充协议书》；3.要求反诉被告支付承揽加工款项至合同总价的90%（即5410000*90%=4869000元），扣除反诉被告已支付的4278732.03元，尚需支付590267.97元及利息损失（以590267.97元为基数自2017年12月30日起至实际付清之日止按中国人民银行同期贷款利率计算）；4.要求反诉被告支付因新增或者修改设备增加款项1275610元及利息损失（自2018年1月23日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际付清之日止）；5.要求反诉被告支付反诉原告违约金162300元。后反诉原告放弃第1、2项诉讼请求及利息损失，并变更诉讼请求为：1.反诉被告支付反诉原告剩余加工款项293484.8元；2.反诉被告应支付反诉原告违约金162300元。事实和理由：2017年6月12日，反诉原、被告双方签订垂直升降环形自动生产线成套设备的《合同书》及《补充协议书》和滚镀锌自动生产线成套设备的《合同书》及《补充协议书》各1份，约定反诉被告委托反诉原告设计、制造、安装、调试一套垂直升降环形自动生产线成套设备（合同价为2510000元）及一套滚镀锌自动生产线成套设备（合同价为2900000元）。两份合同均约定了反诉被告应于签订合同后定金付总价的40%，第一批材料到位后付合同总价的30%，主机系统安装完毕支付总价的20%，余款10%在调试合格后24个月内付清。《补充协议书》第9条约定，反诉被告在给付定金后，其他款项未按合同要求支付的反诉原告有权停止施工。合同签订后，反诉原告依约履行，截止至2017年12月29日，反诉原告已经完成了两套生产线主机系统的安装，反诉原告要求反诉被告依约支付至合同总价的90%，但反诉被告并未按约及时支付，剩余590267.97元一直未付。期间，反诉原告按照反诉被告的要求，为两套生产线新增、修改设备增加款项为412681.8元，事后反诉原告多次向反诉被告要求支付上述款项未果。2018年3月23日，反诉原告发函要求反诉被告依约履行合同义务，但反诉被告一直未予理会。2018年4月20日，反诉被告向反诉原告邮寄涉案合同的《解除合同通知书》。 反诉被告浙江苏强格液压股份有限公司答辩称：1.对增加部分款项40多万不认可。双方在合同已经明确约定，补充部分是由设备厂家无偿提供。增加部分没有经过反诉被告同意；2.反诉被告属守约方，且已经超额支付涉案款项，故不应支付违约金，另外反诉费用应当也由反诉原告自行承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本诉中双方对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的律师函及邮政快递凭证4份，被告经质证认为未收到上述律师函，但已收到原告邮寄的解除合同通知书，故本院对被告已经收悉原告发出解除涉案两份合同的通知书的事实依法予以确认；原告提交的2017年10月至2018年3月支付的电镀加工费清单复印件7份未提交原件，被告经质证认为有异议，本院经审查后认为原告提交的该部分证据均系复印件，且没有证据证明与本案存在关联性，故对该部分证据均不予认定；原告提交的浙江省增值税专用发票23份，经被告质证认为上述发票的实际款项支付情况不明，且属于原告自行经营过程中产生的成本与费用，与本案无关，本院经审查后对浙江省增值税专用发票的真实性予以确认，但该证据不足以证明系因被告违约导致原告另行委托他人加工的事实，故本院对该证据的待证事实不予确认。 审理过程中，本院根据原告（反诉被告）浙江苏强格液压股份有限公司和被告（反诉原告）温州盛森环保科技有限公司的申请委托杭州鉴真科技有限公司进行鉴定，鉴定内容如下：1.对垂直升降环形自动生产线成套设备的安装完成程度（比对编号为20170612057608合同约定的内容）及对应价值进行鉴定；2.对滚镀锌自动生产线成套设备的安装完成程度（比对编号为20170612057608合同约定的内容）及对应价值进行鉴定；3.对温州盛森环保科技有限公司按照浙江苏强格液压股份有限公司要求超出合同约定范围生产安装了部分机器设备是否属于涉案两份补充协议书第14条约定的范围及相应价值进行鉴定。2019年1月，杭州鉴真科技有限公司出具鉴定报告，鉴定意见：1.垂直升降环形自动生产线成套设备的安装完成程度（比对编号为20170612057608合同约定的内容为68.73%），完成部分的价值为1575920.9元；2.滚镀锌自动生产线成套设备的安装完成程度（比对编号为20170612057608合同内容约定的内容）为82.11%，完成部分的价值为2018882.1元；3.（一）和（三）中的第三单元电控部分未纳入鉴定范围；4.垂直升降环形自动生产线超出合同清单部分价值为341238.7元，按合同约定同比计算优惠后为257042.9元；滚镀锌自动生产线超出合同清单部分价值为179282.3元，按合同约定同比计算优惠后为155638.9元。原告（反诉被告）浙江苏强格液压股份有限公司和被告（反诉原告）温州盛森环保科技有限公司对该鉴定报告结论均无异议。 本院经审理，认定事实如下：2017年6月12日，原告（反诉被告）和被告（反诉原告）双方签订滚镀锌自动生产线成套设备合同和垂直升降环形自动生产线成套设备合同，约定合同总价分别为290万元和251万元，两份合同均约定签订合同后定金支付总价的40%，第一批材料到位后支付总价的30%。主机系统安装完毕后支付总价的20%，剩余款项在调试合格后24个月内付清，被告（反诉原告）应严格按照双方约定在设备组成范围加工制作，不得擅自增加或减少施工范围，双方应严格按照自动线设计方案施工，在施工过程中不得擅自更改设计及施工方案，若原告（反诉被告）在施工过程中或施工完毕后坚决要求改动设计方案的，因此而造成的质量问题，被告（反诉原告）不予负责，且在改动过程中所发生的一切费用由原告（反诉被告）承担，双方任何一方未能履行合同相关条款，均属违约行为，若未按期支付货款，应支付总货款金额的3%违约金，并承担该违约行为所造成的其他一切损失，除非双方协商终止本合同，守约方要求违约方继续履行合同的，违约方承担违约责任后仍必须履行合同。后双方就上述两份合同签订相应的补充协议书，均约定本报价包含未细报部分设备，确保本自动线满足设备方案的全部要求，并能够正常使用，若有补充部分全部由设备厂家无偿提供，违约责任为滚镀锌自动生产线成套设备到2017年12月1日前完成安装并可生产，自2017年12月2日起每延期一天，被告（反诉原告）需支付原告（反诉被告）1万元违约金，垂直升降环形自动生产线成套设备到2017年10月15日前完成安装并可生产，自2017年10月16日起每延期一天，被告（反诉原告）需支付原告（反诉被告）1万元违约金。上述合同及补充协议书签订后，原告（反诉被告）于2017年6月14日至2018年2月6日期间陆续支付给被告（反诉原告）款项共计4278732.03元。2017年12月24日，原告（反诉被告）、被告（反诉原告）和案外人南京木理智能科技有限公司签订1份三方协议书，约定被告（反诉原告）委托案外人南京木理智能科技有限公司分包电镀线电控部分施工，并且由原告（反诉被告）直接从被告（反诉原告）的货款中扣除支付给案外人南京木理智能科技有限公司，该电控部分施工实际支付款项564732.03元。2018年2月7日，被告（反诉原告）停止安装施工涉案两套机器设备。2018年3月23日，被告（反诉原告）向原告（反诉被告）邮寄律师函1份。2018年4月18日，原告（反诉被告）向被告（反诉原告）邮寄解除合同通知书，决定解除与被告（反诉原告）签订的涉案两份合同及相应的补充协议书。 本院认为，本诉部分：一、原、被告双方签订的两套设备合同均约定“签订合同后定金支付总价的40%，第一批材料到位后支付总价的30%。主机系统安装完毕后支付总价的20%，剩余10%在调试合格后24个月内付清”，根据该条款约定的内容反映涉案90%款项对应的施工范围是指所有机器设备均已安装完成，剩余10%款项对应的施工范围是指机器设备调试合格，据此可以认定两份涉案合同中所约定的“主机系统安装完毕”应当是指涉案的两台机器设备均已安装完成。现涉案的两套机器设备经鉴定机构鉴定，设备的安装完成程度分别为68.73%和82.11%，两套机器设备的主机系统均未安装完毕，原告根据两份合同约定应付加工款为总额的70%，原告于2017年6月14日至2018年2月6日期间陆续支付给被告加工款项合计4278732.03元，占加工款总额的79.09%，已超过涉案合同约定的应付款比例，被告在主机系统没有安装完毕的情况下要求原告支付至90%的加工款，并于2018年2月7日停止安装施工的行为，明显违反合同约定，原告据此通知被告解除涉案两份合同，符合法律规定，本院依法予以确认。二、合同解除后，根据法律规定应当对合同履行情况进行结算。本案中，原告已支付给被告的款项合计金额为4278732.03元，扣除鉴定机构鉴定的垂直升降环形自动生产线成套设备成部分的价值1575920.9元、滚镀锌自动生产线成套设备完成部分的价值2018882.1元、以及电控部分施工款项564732.03元后，被告应返还原告款项金额为119197元，故本院对原告主张被告返还加工款项119197元部分诉讼请求予以支持。另原、被告双方协议约定的剩余10%款项在调试合格后24个月内付清的条款是指被告在全部安装完成涉案两套机器设备后需要履行的合同义务，但目前被告仅施工安装完成部分机器设备，且涉案两份合同均已解除，剩余的机器设备已经无法由被告安装完毕并调试，故原告主张就已完成部分的机器设备的价值返还10%的款项415953.5元，待调试结束后再行支付的诉讼请求与合同约定不符，故本院对原告主张被告返还调试部分的加工款项415953.5元的诉讼请求不予支持。三、被告在主机系统没有安装完毕的情况下要求原告支付至90%的加工款，并于2018年2月7日停止安装施工的行为属于违约行为，依法应承当相应的违约责任。原、被告双方在补充协议中约定被告方的违约责任为“两条生产线完成安装并可生产的期限每延期一天，被告需支付原告1万元违约金”，该违约责任约定明显过高，本院根据原、被告的合同履行情况，酌情按照涉案两套机器设备尚未施工完成部分的价值1250464.97元（541万元-已完成部分金额及电控部分金额4159535.03）的30%计算，调整违约金为375139.49元。四、根据原、被告双方合同约定，涉案两套机器设备的报价为含税价，被告依约应当向原告开具发票，现原告实际支付被告的加工款项合计4278732.03元，扣除返还部分的金额119197元，故被告应当向原告开具金额为4159535.03元的增值税发票。 反诉部分：一、根据合同约定“反诉原告应严格按照双方约定在设备组成范围加工制作，不得擅自增加或减少施工范围，双方应严格按照自动线设计方案施工，在施工过程中不得擅自更改设计及施工方案”和补充协议约定“本报价包含未细报部分设备，确保本自动线满足设备方案的全部要求，并能够正常使用，若有补充部分全部由设备厂家无偿提供”等内容，可以反映反诉原、被告双方已经明确约定涉案机器设备施工过程中的未细报部分设备应由反诉原告无偿提供，且反诉原告不得擅自增加或者减少涉案两套机器设备的施工范围。现根据鉴定机构出具的鉴定报告反映，反诉原告在实际施工过程中超出合同清单部分进行施工的金额分别为257042.9元和155638.9元，合计金额412681.8元。现反诉原告没有证据证明其超出合同清单部分的施工范围系经过反诉被告同意后增加，反诉被告亦否认超出合同清单部分的施工范围已征求其同意，故反诉原告未按约给反诉被告安装机器设备的范围所造成的超出合同清单部分的金额412681.8元应由其自行承担，反诉原告主张反诉被告承担超出合同清单部分金额412681.8元的诉讼请求，不符合合同约定，本院不予支持。二、反诉原告主张反诉被告未按约支付加工款项违法合同约定，但根据反诉原、被告双方签订的合同反映，反诉原告尚未将主机系统全部安装完毕，不具备向反诉被告主张其将涉案加工款支付至90%的条件，现反诉被告在合同履行期间内向反诉原告支付加工款项至79.09%，已超过合同约定的款项支付比例，反诉原告主张反诉被告在涉案两份合同履行过程存在违约行为的证据不足，本院对反诉原告主张反诉被告支付违约金162300元的诉讼请求不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十六条、第九十七条、第一百零七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告温州盛森环保科技有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告浙江苏强格液压股份有限公司加工款119197元，并支付违约金375139.49元； 二、被告温州盛森环保科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告浙江苏强格液压股份有限公司开具金额为4159535.03元的增值税发票； 三、驳回原告浙江苏强格液压股份有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回反诉原告温州盛森环保科技有限公司的全部诉讼请求。 本案本诉受理费36761元，反诉受理费4068元，鉴定费用240000元[其中原告（反诉被告）垫付鉴定费用160000元，被告（反诉原告）垫付鉴定费用80000元]，合计280829元，由原告（反诉被告）浙江苏强格液压股份有限公司负担28046元，被告（反诉原告）温州盛森环保科技有限公司负担252783元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审 判 长  郑 拓 人民陪审员  沈素贞 人民陪审员  余藤藤 二〇一九年五月二十四日 代书 记员  吴温茹 附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项 一、判决适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第九十六条：当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十七条：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二） 第二十九条：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法??HYPERLINK"http://203.135.160.9/lawstar/model/showtxt.asp?dbname=chl&fn=chl106s086.txt&tiao=第一百一十四条"?第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 二、当事人应知的相关事项 1.上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费（对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费），在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院。 2.当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。 3.需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。 4.义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日起或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向法院申请执行。 5.申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识，人民法院依照法定程序执行，如法院已穷尽执行手段，而义务人已丧失履行法律文书所确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院和权利人都不愿意发生的，但这是当事人交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。 6.执行期间人民法院有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖等强制性措施；法院将依情节轻重限制义务人的高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒。 7.人民法院对义务人拒不履行生效法律文书内容或逾期不申报、虚假申报财产的，可以采取罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 8.义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人身部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。