安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)皖1302民初9658号 原告：闵红雨，男，1980年9月18日出生，汉族，安徽省宿州市人，住安徽省宿州市埇桥区。 委托诉讼代理人：翟爱军、李浪（实习），安徽拂晓律师事务所律师，系宿州市法律援助中心指派。 被告：黑龙江省水利水电集团有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨市南岗区和平二道街**。 法定代表人：张立翰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张雪松，安徽卓邦律师事务所律师。 被告：赵岩，男，1972年10月5日出生，汉族，安徽省宿州市人，住安徽省宿州市埇桥区。 被告：肖峰，男，1971年7月28日出生，汉族，安徽省萧县人，住安徽省宿州市埇桥区。 被告：闵祥功，男，1952年11月2日出生，住安徽省宿州市埇桥区。 原告闵红雨诉被告黑龙江省水利水电集团有限公司（下称：黑龙江公司）、赵岩、肖峰、闵祥功提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年5月2日立案受理，本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理并于2018年6月12日作出(2018)皖1302民初3828号民事判决书，原告不服提起上诉，宿州市中级人民法院（2018）皖13民终2181号民事裁定书以一审判决认定基本事实不清为由撤销本院判决发回重审。本院2018年11月9日立案后，另行组成合议庭公开开庭进行了审理，并依法追加闵祥功作为被告参加本案诉讼。原告闵红雨及其委托诉讼代理人翟爱军、李浪（实习），被告黑龙江公司委托诉讼代理人张雪松,被告闵祥功到庭参加诉讼，被告赵岩、肖峰经本院合法传唤未到庭参加应诉。本案现已审理终结。 原告闵红雨向被告提出诉讼请求为：1、请求依法判令三被告共同赔偿原告医疗费、护理费、精神抚慰金共计194461.2元，三被告互负连带责任；庭审中明确要求被告黑龙江公司、赵岩、肖峰连带赔偿原告的各项损失。2、受理费由被告承担。事实和理由：2015年1月20日，宿州市埇桥区土地复垦整理开发中心与被告黑龙江省水利水电工程总公司签订埇桥区大店镇天门等村高标准基本农田建设项目工程施工合同，被告赵岩从黑龙江水利水电工程总公司处转包，转包过后找到被告肖峰说有工程，被告肖峰受赵岩指派，通知原告父亲租赁机器设备，召集工人进场施工。2015年5月27日，因搅拌机出现故障，原告在处理搅拌机故障中致伤，先后在宿州市市立医院、徐州仁慈医院住院治疗，诊断为：1、右足多发性骨折脱位并肌腱断裂（开放性）；2、右足底皮瓣及足背皮肤广泛性撕脱伤。安徽皖北、永泰司法鉴定所分别对原告的伤残等级及三期进行鉴定。几被告在原告受伤后赔偿原告医疗费5000元，下欠的医疗费及其他损失一直未予赔偿。因被告黑龙江省水利水电工程总公司违法分包，将工程分包给不具备相应资质的单位，根据相关法律规定，应对原告损失承担连带赔偿责任。 被告黑龙江公司辩称，1.原告的受伤与我公司无任何关系，原告所说的项目是黑龙江水总承包，但是我公司没有将工程转包或分包，原告没有在我公司工地受伤，如受伤是什么原因造成无法查明。2.原告实际的受伤经过在2015年起诉的时候，在（2015）埇民一初字第8185号案件中原告陈述的很清楚，原告跟着他爸爸干活，工资也是由其父亲支付，修机器的过程中受伤，原告是为雇主也就是其父亲修理机器受伤不是在工作中受伤，所以闵祥功应该承担责任，而不是我公司承担责任。 被告赵岩未答辩。 被告肖峰未答辩。 被告闵祥功辩称，1、答辩人是一位经常跟随工地或承包方从事参加修桥补路和简单建筑工程施工的农民工，本次施工时受被告肖峰邀请到工地干活，与原告虽系父子关系，但原告去工地工作，是根据工地的进度和被告黑龙江公司作为承包方的实际利益考虑。因为工期紧、任务重，更何况肖峰、赵岩并没有明确表示不同意原告参加施工。2、原告受伤之地就是黑龙江公司承包工程所在地，原告受伤是为工地正常施工时所受的伤，我们父子二人都是为被告黑龙江公司打工，我不是雇主，被告黑龙江公司申请追加我为被告理由不当，应依法予以驳回。 原告闵红雨为支持自己的主张提交证据如下：1.原告身份证明，证明原告自然情况及其诉讼主体资格。2.被告黑龙江公司的企业信息，证明黑龙江公司的经营范围和相关登记情况。3.被告肖峰的身份证复印件，证明被告肖峰的自然情况。4.2015年1月20日工程施工合同复印件，证明被告黑龙江公司作为承包人与宿州市埇桥区土地复垦整理开发中心签订的埇桥区大店镇天门等（4）个村高标准基本农田建设项目工程施工合同第十二条第一款的第1项明确约定承包方不得将工程转包或擅自分包。5.2015年5月27日至2015年7月28日原告出院记录、医疗费发票、用药清单，证明原告受伤后先后在宿州市立医院、徐州仁慈医院住院治疗，所花去的医疗费和用药情况。6.2015年9月2日和2016年1月12日司法鉴定意见书，证明原告先后在安徽皖北医院司法鉴定所和安徽永泰司法鉴定所进行伤残鉴定，原告已构成伤残，且在重新鉴定申请中，仅对伤残进行鉴定，对误工期、护理期、营养期没有申请，应视为对三期的认定。安徽永泰司法鉴定所的报告中明确载明被告黑龙江公司的代表赵岩在场。7.2018年3月15日村委会证明，证明宿州市埇桥区大店镇瓦房村村民委员会作为基层组织，对工程的承包地和参加施工的人员予以明确的说明；同时证明该工地的项目经理是赵岩。8.（2016）皖1302民初8685号民事判决书，证明此事已经有同类判决，作为参考。9.闵令朋证人证言，证明原告闵红雨是在工地施工过程中受伤，同时证明原告闵红雨受伤后，证人闵令朋参与将原告从受伤的工地送到市立医院治疗的事实。 被告黑龙江公司对原告提交上述证据质证意见如下：1、2、3真实性、合法性、关联性均无异议。4.真实性有异议，没有原件。关联性有异议，即使合同是真实的，只能证明黑龙江公司在宿州市埇桥区承建了土地复垦项目与本案没有关系。5.请求法庭庭后核实。如果是真实的对原告所受伤的情况和花费没有异议。6.鉴定意见书应该以法院指定的机构评定的意见为准。7.证明是不真实的，①高标准农田建设工程与我们承包的不是一个工程，我们是土地复垦工程；②项目部地点不对；③具体的施工机械和工程都是闵祥功负责不对；④证明原告施工不慎出现事故，原告受伤村委会人员不在现场，原告是怎么受伤是什么原因受伤的村委会不知道；⑤我们的项目部经理不是赵岩也没有这个人。综上此证明所讲的四层意思均不是真实的，我们认为此证明不真实。8.该民事判决书与本案无关没有关联性。9.证人证言不真实，①去工地干活的时间与原告受伤时间不一致，②证人说谁找他干活找谁要工资，证人说工资不知道是谁发，明显是在说假话，如果工资由闵祥功发那证人就是利害关系人可信度低。③证人不能证明庙中曹工地就是黑龙江公司承建的土地复垦工程，证人也没有与我方任何人接上线。④证人说维修是带电清理，严重违反规定，说明原告清理时是带电清理，所以说原告受伤与其违章操作有很大关系，结合本案案由，受害者本人的过错导致受害的结果受害者本人也应该承担责任。 被告赵岩、肖峰均未对原告所举证据发表质证意见。 被告闵祥功对原告所举证据均无异议。 被告黑龙江公司为支持自己的主张提交证据如下：（2015）埇民一初字第8185号庭审笔录，证明①闵红雨说工资是由其父亲所发，所以雇主就是原告的父亲②原告是在维修其父亲租赁的搅拌机时受伤③不是在上班时间受伤，是为其父亲修东西时受伤的与被告没有关系。 原告闵红雨对被告提交证据质证意见如下：相关的记录作为当事人闵红雨只能说明如果发工资由其父亲代为领取，由其父亲发工资是理解错误，不能达到被告证明目的，不能证明原告的伤不是在其工地受伤，更不能证明原告没有在其工地施工。一般来说工地施工都是一早一晚，不论是天气和气温早晨都是施工的好时机，准确的时间不必要过度追究，是按工地的施工进度决定的，工地项目部负责人是谁，作为打工者不可能也没有必要深刻了解。本案的被告闵祥功从案件情况看也是打工人，他所找的人也是为承包人工作的不是为自己找的人。 被告赵岩、肖峰均未对被告黑龙江公司提交证据发布质证意见。 被告闵祥功对被告黑龙江公司提交的证据没有意见。 被告闵祥功未提交证据。 本院庭后依法向原告代理人签发了调查令调取了宿州市埇桥区2014年高标准基本农田建设项目第三批中标通知书附相关法人代表身份证明、项目部工作人员名单及宿州市埇桥区大店镇天门等（4）村高标准基本农田建设项目实施方案，载明黑龙江公司中标范围第三批第1子项（大店镇）第1标段，工程地点在大店镇，项目区涉及大店镇、天门、瓦房、梁场、张庙四个行政村；另调取了支付黑龙江公司工程款的记账凭证、财政直接支付凭证、发票、工程款支付证书等相关凭证。 本院听取了诉、辩双方的质证意见，对证据认定如下：原告提交证据1、2、3被告黑龙江公司均无异议，予以认定；证据4（2015）埇民一初字第08185号与（2018）皖1302民初3828号两案的庭审笔录中，被告黑龙江公司均对真实性无异议，结合调清单中标通知书及工程款支付的相关凭证，其真实性本院予以认定，且与本案有关，该合同的真实性、合法性、关联性本院予以认定，其证明目的本院予以采纳；证据5出院记录及医疗费票据（2015）埇民一初字第08185号与（2018）皖1302民初3828号两案的庭审笔录被告黑龙江公司对真实性均表示无异议，且与本案有关，故其真实性、合法性、关联性本院予以认定；证据6安徽皖北医院司法鉴定所司法鉴定意见书系原告单方委托误工期、护理期、营养期的鉴定意见不符合相关法律规定不予采纳，安徽永泰司法鉴定所司法鉴定意见书系双方经法院委托，且程序合法，被告黑龙江公司也认可该鉴定意见书，故安徽永泰司法鉴定所司法鉴定意见书本院予以采纳；证据7证据形式不合法，无法证明原告的证明目的，其证明效力不予确认；证据8与本案无关联性，不予采纳；证据9闵令朋证人证言，其证言与原告受伤地、黑龙江公司与宿州市埇桥区土地复垦整理开发中心签订的埇桥区大店镇天门等（4）个村高标准基本农田建设项目工程施工合同相结合，能证明原告在被告黑龙江公司承包的施工工地受伤。被告黑龙江公司提交证据（2015）埇民一初字第08185号庭审笔录其真实性、合法性、关联性予以认定。 根据当事人陈述和经审查认定的证据，本院认定事实如下：2015年1月20日，宿州市埇桥区土地复垦整理开发中心与被告黑龙江省水利水电工程总公司签订埇桥区大店镇天门等村高标准基本农田建设项目工程施工合同，工程内容包含农田水利、田间道路、农用桥、涵、井等，项目范围位于宿州市埇桥区大店镇，涉及大店镇天门、瓦房、梁场、张庙四个行政村，被告黑龙江公司否认将该工程转包或分包。被告肖峰从被告赵岩处得知瓦房村的庙中曹工地需要干活并介绍给原告父亲即本案被告闵祥功，闵祥功在没有与他人签订合同情况下，租赁机器设备、召集工人（其中包括原告闵红雨）进场施工修路，实际施工一天后，即2015年5月27日，因搅拌机出现故障，原告闵红雨在搅拌机运转的情况下处理故障致伤。事发当天，原告被送往宿州市立医院救治并住院治疗15天，被诊断为：1、右足多发性骨折脱位并肌腱断裂（开放性）；2、右足底皮瓣及足背皮肤广泛性撕脱伤，医嘱转上级医院诊治，该次住院花费31635.10元。2017年6月12日转至徐州仁慈医院后于6月15日行“右足扩创封闭负压引流术”，7月17日行“右足清创、剔骨皮瓣修复术”并住院治疗36天，住院花费45964.30元，出院医嘱：术后2周视情况予以拆除缝线；术后3周左右去除右大腿敷料；禁止患肢负重活动；……内固定及支具外固定视情况予以去除。2015年5月2日，原告闵红雨自行委托安徽皖北医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：一、闵红雨的右足伤属于七级伤残；二、闵红雨的误工期为150日、护理期150、营养期90日。在本案原告起诉被告黑龙江公司、肖峰健康权、身体权纠纷一案中，被告黑龙江省水利水电工程总公司对原告闵红雨自行的鉴定不服，向本院申请重新鉴定，被告赵岩代表黑龙江公司参与鉴定，安徽永泰司法鉴定所对原告闵红雨的伤情重新鉴定为：闵红雨右足多发损伤至右足足弓结构碰坏的伤残等级为九级；遗留右足足趾缺失及功能丧失，至双足十趾缺失及丧失功能计50%的伤残等级为九级；遗留右裸关节活动受限，至走下肢丧失功能10.2%的伤残等级为十级。另，被告黑龙江公司认可被告赵岩曾是其项目部工作人员，但否认与本案涉案工程存在关系。被告肖峰在原告受伤后通过原告父亲闵祥功给付原告5000元。 本院认为：本案中，双方对于2015年5月27日原告闵红雨在处理搅拌机故障中致伤及住院治疗的事实无争议，该事实本院予以认定。原告在（2015）埇民一初字第08185号案件的法庭审理笔录，原告父亲即本案被告闵祥功承认搅拌机系其租赁，在被告黑龙江省水利水电集团有限公司委托诉讼代理人发问下，原告明确回答工资应由其父亲发，原告证人闵令朋称其是由原告父亲闵祥功找来在工地干活，工资找原告父亲闵祥功要，闵祥功在未与他人签订施工合同的情况下，租赁机器设备、召集工人（其中包括原告闵红雨）进场施工，被告闵祥功召集工人的行为，应是闵祥功的雇佣行为。原告闵红雨与闵祥功形成了事实上的雇佣关系，故被告闵祥功作为原告的雇主应承担赔偿责任。结合被告黑龙江公司与宿州市埇桥区土地复垦中心签订的合同，及闵令朋证人证言及本院调取的中标通知书及相关建设项目实施方案，原告在被告黑龙江公司承包工地受伤的事实本院予以确认。原告在机器运转过程中处理故障，属于违规操作其本身也存在过错亦应承担一定的责任。被告黑龙江公司作为施工工程的总承包人，虽否认将工程转包或分包，但该工程系被告肖峰从被告赵岩处得知并介绍给被告闵祥功，被告赵岩曾经是被告黑龙江公司的项目部工作人员并且在对原告伤情重新鉴定过程中作为被告黑龙江公司代表参与鉴定，上述种种结合起来看不排除黑龙江公司将原告受伤所在地工程转包或分包的可能，具有一定的过错并且其工地其作为受益人，对于原告受伤亦应承担一定的责任。结合本案案情，被告闵祥功承担责任酌定为50%，被告黑龙江公司责任酌定为40%较为适宜。原告闵红雨提出在被告黑龙江公司承包的工地干活，致伤，未提供两被告雇佣其干活的证据，要求两被告承担损失，无法律依据，本院不予支持安徽永泰司法鉴定所司法鉴定意见书系显示原告伤残构成两个九级伤残，一个十级伤残，其伤残赔偿金酌定为23%较为适宜，精神抚慰金酌定为13000元较为适宜。医疗费连两次住院花费为31635.10元+45964.30元=77599.4元，原告仅请求72599.4元，合理合法，予以支持；住院伙食补助费和护理费按照实际住院天数51天(15天+36天)计算，交通费无相应票据不予支持；营养费的请求无相应的医嘱不予支持；误工费方面，原告术后2周后视情况拆除缝线，术后3周左右去除大腿敷料并在医生指导下行功能锻炼，原告第二次术后当天即出院，故原告误工期住院天数应计算为51天+21天=72天计算。原告系农村居民，其赔偿标准依据农村标准予以计算。参照2017年安徽省国民经济和社会发展统计公报相关数额，结合原告的请求，原告的各项损失如下：医疗费72599.4元、住院伙食补助费30元/天×51天=1530元、误工费98.99元/天×72天=7127.28元、护理费121.5元/天×51天=6196.5元、伤残赔偿金12758元/年×20年×23%=58686.5元、精神抚慰金13000元、鉴定费1600元，计160739.68元，被告闵祥功承担50%为80369.84元，被告黑龙江公司负担40%为64295.99元，原告请求超出部分，不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告闵祥功于本判决生效后十日内赔偿原告闵红雨损失80369.84元； 二、被告黑龙江省水利水电集团有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告闵红雨损失64295.99元； 三、驳回原告闵红雨的其他诉讼请求。 案件受理费4189元，由原告闵红雨负担700元，由被告闵祥功负担2162元，由被告黑龙江省水利水电集团有限公司负担1327元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉案件受理费（银行转账方式，收款人：宿州市财政局，开户银行：中国农业银行宿州城中支行，账号：12×××75。汇款时务必在汇款用途栏中注明编码05301-053101，并在汇款后七日内将银行回执交付我院），上诉于安徽省宿州市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  何 茹 人民陪审员  宁传军 人民陪审员  王仲云 二〇一九年五月八日 书 记 员  汪丘成