江西省会昌县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）赣0733刑初46号 公诉机关会昌县人民检察院。 被告人汪晓东，男，汉族，1967年1月3日出生，江西省会昌县人，初中文化，无业，家住会昌县。因涉嫌犯诈骗罪于2018年9月26日被会昌县公安局刑事拘留，2018年10月11日经会昌县人民检察院批准被逮捕。现羁押于会昌县看守所。 辩护人汪汉斌，江西昌远律师事务所律师。 会昌县人民检察院以会检公诉刑诉（2019）28号起诉书指控被告人汪晓东犯诈骗罪、赌博罪，于2019年3月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。会昌县人民检察院指派检察员宋艳婷出庭支持公诉。被告人汪晓东及其辩护人汪汉斌到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：一、诈骗罪 2018年6月，被告人汪晓东假借六合彩赌博坐庄容易挣钱为由，邀被害人李某1一起合伙坐庄通过微信接收六合彩码赚钱，李某1同意。2018年6月两人3次分别在汪晓东家中和其情人曾某英家中一起合伙坐庄通过手机接收他人六合彩投注。每次被告人汪晓东假装通过微信方式接收他人的六合彩码，在六合彩开码之后便告诉李某1有人中了特码，他们输了钱，要李某1拿钱出来赔付。每次开码后的第二天李某1便会将自己或其丈夫文某的存折交给被告人汪晓东去取钱用于赔付，被告人汪晓东分四次从其存折中取现71000元。 二、赌博罪 2017年年初开始，被告人汪晓东坐庄组织他人参与六合彩赌博。期间被告人汪晓东组织邹某昌、李某2、刘某、李某1等人进行“六合彩”赌博，邹某昌、李某2、刘某等人通过电话方式或手机微信向被告人汪晓东报码，双方在开奖后第二天以现金或者微信转账的方式进行赌资的结算。2018年8月邹某昌与被告人汪晓东通过微信转账赌资金额共计56540元。 被告人汪晓东辩称，对公诉机关指控的基本犯罪事实及罪名均无异议。 辩护人辩称，被告人汪晓东的行为不构成诈骗罪，只是与李某1合伙坐庄赌博。认定被告人汪晓东赌博证据不足，没有达到3人或赌资5万元。 经审理查明：2017年年初开始，被告人汪晓东坐庄组织他人参与六合彩赌博。期间被告人汪晓东组织邹某昌、李某2、刘某、李某1等人进行“六合彩”赌博，邹某昌、李某2、刘某等人通过电话方式或手机微信向被告人汪晓东报码，双方在开奖后第二天以现金或者微信转账的方式进行赌资的结算。2018年8月邹某昌与被告人汪晓东通过微信转账赌资金额共计56540元。 2018年6月，被告人汪晓东与李某1商议共同合伙坐庄进行“六合彩”赌博写码。2018年6月两人3次分别一起合伙坐庄通过手机接收他人六合彩投注。两人合伙坐庄赌博过程中被告人汪晓东分四次从李某1的存折中支取赌资71000元。 认定上述事实，有以下证据证明： 1、汪晓东供述,2017年我在一个微信群通过微信发出来的六合彩网站上买码，我都是特码，买过三四次左右，具体时间不记得了，每次就买几十元钱，那个买码的网址每一期都会换，之后在2018年年初我就会接码报到那个六合彩赌博的网站上，我自己设的赔率比网站的赔率要低四个点，报的码买中的话我就可以赚一点钱，没买中的话我就赚不到，我接过邹某昌、李某2还有刘某的码，之后一直到2016年6月我和李某1开始合伙坐庄写合彩码后，我就开始自己接到码钱自己赚钱。大部分码接的还是邹某昌、李某2和刘某的。我和邹某昌的流水往来赌资共计56540元。 邹某昌自2016年开始向我买码的，2017年没怎么买，2018年6月之后买过二十多次，我与邹某昌是微信进行交易的。 我在2018年3月认识了李某1，2018年4月份，李某1托我报码2次。2018年6月份我向李某1借款3万元。之后李家珍提议在自己坐庄，我说没有钱，李某1便说自己有钱，如果有亏损可以自己帮我先垫付。之后两个人商量好李某1占70%，我占30%，之后我通过微信联系了以前一起玩六合彩的人，我是在一个姓潘的那里接码，后这个微信群已把我踢出去了。 2018年6月开始，我与李某1一起写码，第一次是在6月份的一天晚上，一起在曾某英的家里写码，曾某英不在家中，第一次我们接了10000元左右的码，具体是什么码其记不清了，当晚就有个买180元三中三的中了，赔了108000元，其他没有中，按照股份，李某1输了8万元，我输了1万多元。两人算好账之后就把写码的纸烧掉了。第二天李某1就将存折和存折密码告诉了我，我就从中取了41000元，剩余的40000元李某1说下次结算。之后我通过步云桥头的邮政银行转账给中码的41000元，当天下午，我让我母亲借了15000元也将钱转给了中码的人。第二次是在我家中接单坐庄。当晚接了20000多元的码钱，也亏了五六千元。第二次李某1就拿了他老公的另一张邮政储蓄银行的存折给我，我分三次取了3万元现金。第三次也是在欧屋坐庄写码，又亏了八九万元。转给要赔付的人也是每次通过银行转账给中码的人。 2、李某1陈述及辨认笔录,2018年6月，我借给汪晓东现金30000元，之后汪晓东又一次电话跟说会不会一起来搞六合彩写特码，赚钱很容易。我答应了，当天开码，汪晓东就和我说亏了，我亏了4万多元，第二天汪晓东来我家中催我把存折给他，不然就打我，我因为害怕便把邮政的存折给了汪晓东，户名是文某的。汪晓东取了41000元之后也没有还存折，我说不写了，汪晓东说不行要把钱赚回来。第二次是2018年6月19日，汪晓东又说我输了1万多元，汪晓东又拿走了李某1的存折取走了29000元。第三次又说输了3万多元，又拿走我的存折取走了3000元，共计从我的存折上取走了102000元。汪晓东说我欠他4万元。他每次和我在一起坐庄接码时都是我们两人在场，第一次是在文武坝的他一个朋友家里，第二、三次是在欧屋汪晓东的家里。我向汪晓东要写码单据，我没有给他。 3、曾某英证言，我和汪晓东是男女朋友关系。2018年6月开始，汪晓东陆续放了一些六合彩资料在我家中，有时候在我家研究六合彩的资料。 4、取款凭证,证明汪晓东从李某1给的银行账户上支取现金的情况。2018年6月18日从文某尾号为1586存折中取走41000元。 5、汪晓东银行流水，证明汪晓东在2018年6月的银行流水情况。 6、邹某昌证言,我从2016年末开始向汪晓东买码的，2017年次数较少，2018年6月之后我在汪晓东那买过二十多次，是用微信转账结算的。从账上看我转给汪晓东是33721元，汪晓东向我转是22819元。 7、李某2证言,2017年底开始在汪晓东那里买六合彩，2018年3、4月的时候中过10000多元的特码，汪晓东没有给我，之后就没有在汪晓东那买了。我们是现金结算。 上述证据经庭审质证，具有客观性、关联性、合法性，经查证属实，本院予以确认。 另查明，被告人汪晓东于2018年9月25日被传唤归案。 认定本案事实的其他证据有：常住人口信息、前科证明、归案情况说明等，经庭审质证，具有客观性、关联性、合法性，经查证属实，本院予以确认。 本院认为，被告人汪晓东以营利为目的，组织多人参与六合彩赌博，赌资金额累计12万余元，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控被告人犯赌博罪罪名成立。经查，被告人汪晓东供述与李某1陈述均只能认定两人达成的是合伙坐庄的口头协议，不足以证明被告人汪晓东具有非法占有的目的。同时，现有证据不能证明被告人汪晓东是编造了虚假的赔偿特码事实，不能认定被告人汪晓东客观上实施了欺诈的方法。因此，公诉机关指控被告人汪晓东犯诈骗罪，证据不足，本院不予采纳。 公诉机关在庭审中出示了邹某昌、李某2、李某1等证人证言及被告人的供述均证明被告人组织了多人参与六合彩赌博的事实，邹某昌与被告人汪晓东的微信转账记录两人往来赌资达五万余元，且被告人汪晓东与李某1合伙坐庄赌资达71000元，被告人汪晓东的行为已构成了赌博罪。因此，其辩护人关于被告人汪晓东的行为不构成赌博罪的辩护意见与事实及法律规定不符，本院不予采纳。 《中华人民共和国刑法》第三百零三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 被告人汪晓东犯赌博罪，判处有期徒刑二年，并罚金人民币二万元。罚金限本判决生效之日起三十日内缴纳。 刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月26日起至2020年9月24日止（已抵减刑事拘留前羁押一天）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王文娟 人民陪审员  曾建华 人民陪审员  邵铭煌 二〇一九年五月五日 书 记 员  郭连学