福建省晋江市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0582刑初898号 ??公诉机关晋江市人民检察院。 被告人施义禧，女，1985年7月30日出生，汉族，大专文化，务工，住福建省屏南县。曾因犯诈骗罪，于2018年7月12日被福建省屏南县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币六万元。缓刑考验期至2021年7月23日止。现因涉嫌犯诈骗罪，于2019年1月17日被晋江市公安局刑事拘留，2019年2月21日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。 辩护人王祥州，福建赟美律师事务所律师。 晋江市人民检察院以晋检诉刑诉[2019]628号起诉书指控被告人施义禧犯诈骗罪，于2019年4月2日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院受理后，先适用简易程序，后依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员郭鸿森出庭支持公诉。被告人施义禧及晋江市法律援助中心指派的辩护人王祥州均到庭参加诉讼。现已审理终结。 晋江市人民检察院指控，2017年5月至11月，被告人施义禧在自身负债无力偿还的情况下，以合作经营乡下厨房系列产品的名义，虚构事实骗取被害人林某的信任，先后4次骗取位于晋江市永和镇的被害人林某投资款合计人民币（币种，下同）179500元。期间，为取得林某信任，施义禧以合作收益、分红名义先后向林某支付82900元。余款则被施义禧用于偿还其个人债务、生活开支等。2019年1月17日，施义禧经公安机关电话通知后主动到案接受调查。 晋江市人民检察院提供书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解等证据。据此，认为被告人施义禧以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相骗取他人财物，数额巨大，其行为应以诈骗罪追究刑事责任。施义禧属自首，其在缓刑考验期内发现漏罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。建议依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十九条、第六十七条第一款之规定予以惩处。 被告人施义禧对指控的犯罪事实不持异议，但辩解已经归还被害人林某82900元。 被告人施义禧的辩护人对定性没有异议，提出如下辩护意见：1.自首；2.初犯；3.施义禧在案发前主动支付被害人林某82900元不应计入本案的诈骗金额；综上，建议从轻处罚。 经审理查明： 2017年5月至11月，被告人施义禧在自身负债无力偿还的情况下，以合作经营乡下厨房系列产品的名义，虚构事实骗取被害人林某的信任，先后4次骗取位于晋江市永和镇的被害人林某投资款合计179500元。期间，为取得林某信任，施义禧以合作收益、分红名义先后向林某支付82900元。余款则被施义禧用于偿还其个人债务、生活开支等。2019年1月17日，施义禧经公安机关电话通知后主动到案接受调查。 2017年5月至11月间，被告人施义禧在自身负债无力偿还的情况下，以合作经营贴牌米烧兔休闲食品的名义，虚构事实骗取被害人吴某1、饶某的信任，先后骗取吴某1、饶某投资款合计426000元，期间，为取得吴某1的信任，施义禧以分红名义先后向吴某1支付55400元，余款则被施义禧用于偿还其个人债务、生活开支等，至今尚未归还。施义禧于2018年1月5日被抓获，次日被福建省屏南县公安局刑事拘留，同年7月10日被变更强制措施为取保候审，2018年7月12日被福建省屏南县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币六万元，缓刑考验期至2021年7月23日止。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1.被害人林某的陈述、供销协议、委某、代理协议书、借条、微信聊天记录及转账记录、辨认笔录及照片，综合证实其被施义禧诈骗179500元的过程，期间有收到施义禧82900元。其辨认出施义禧。 2.证人施某的证言，证实2014年，其女儿施义禧开始上班及经营一些副业，有开了一家养生馆，2017年年初倒闭，开始欠人家钱，施义禧没跟家人讲，自己借高利贷拆东墙补西墙还利息，后面有继续做生意直到2018年1月被屏南县公安局抓获。 3.福建省屏南县人民法院刑事判决书、违法犯罪记录查询情况说明、社区矫正服刑人员入矫通知书、执行通知书，证实施义禧因犯诈骗罪，2018年1月5日被抓获，次日被福建省屏南县公安局刑事拘留，同月18日被逮捕，同年7月10日被变更强制措施为取保候审，2018年7月12日被福建省屏南县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币六万元，缓刑考验期至2021年7月23日止。 4.户籍证明，证实施义禧的身份情况。 5.到案及破案经过，证实本案的侦破及施义禧的归案过程。 6.证人苏某、吴某2的证言，证实其们受网络商家雇佣进行电信诈骗，被骗的人有的支付宝转账有的微信转账，网络商城老板再通过购买手机充值点卡的方式将诈骗钱款转给其们，其们受雇于好多家网站，不记得有“T淘商城”、“京东优购”这两个网站。 7.被告人施义禧的供述，其归案后所作供述与审理查明的事实相一致。 关于被告人施义禧及其辩护人提出支付被害人林某的82900元不应计入本案诈骗金额的辩护意见，经查，被告人施义禧的供述、被害人林某的陈述及相关微信转账等证据证实施义禧在案发前已支付林某82900元，故应按施义禧的实际诈骗所得96600元认定本案的犯罪金额，对上述辩解和辩护意见，本院予以采纳。 本院认为，被告人施义禧以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物96600元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。施义禧在判决宣告后刑罚执行完毕以前发现漏罪，即在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有漏罪没有判决，应当撤销缓刑，数罪并罚。施义禧犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，予以从轻处罚；施义禧多次诈骗，予以酌情从重处罚。辩护人提出施义禧是自首、初犯建议从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十九条、第七十条、第七十七条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、撤销福建省屏南县人民法院（2018）闽0923刑初78号刑事判决书中被告人施义禧犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币六万元的缓刑部分。 二、被告人施义禧犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元；与原犯诈骗罪刑罚有期徒刑三年，并处罚金人民币六万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币八万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，一日折抵刑期一日，原判已执行的刑期186天计算在决定执行刑期之内并予以扣除，即自2019年1月17日起至2023年4月13日止。罚金应在本判决生效之日起十日内向本院缴纳。） 二、责令被告人施义禧退赔被害人林某的经济损失人民币96600元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈永哲 人民陪审员  许文市 人民陪审员  林成君 二〇一九年五月十七日 书 记 员  林承享 本案所适用的法律法规、司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 －2－ －3－