云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云03民终501号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司宣威支公司。统一社会信用代码91530381784617673G。地址：宣威市西宁街道环城东路夏丽芬私宅。负责人：孙熙宏，职务：总经理。委托代理人：张绍勇，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：阿桂秀，女，1942年6月2日生，彝族，文盲，居民，云南省宣威市人，户籍地：宣威市，现住宣威市。被上诉人（原审被告）：李康林，男，1965年9月14日生，汉族，大专文化，居民，云南省宣威市人，现住宣威市。被上诉人（原审被告）：李正芬，女，1966年9月30日生，汉族，高中文化，居民，云南省宣威市人，住址同上，系被告李康林之妻。上诉人中国大地财产保险股份有限公司宣威支公司（以下简称“大地保险公司”）因与被上诉人阿桂秀、李康林、李正芬机动车交通事故责任纠纷一案，不服宣威市人民法院（2018）云0381民初3856号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。大地保险公司上诉请求：1、依法撤销一审法院错误判决，依法改判；2、依法判令被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一审认定事实错误，计算医疗费无依据，阿桂秀住院期间没有丧失运动技能，何来二个护工？不存在误工损失，应按农村居民标准计算伤残赔偿金；一审判决鉴定费用由保险公司承担错误，适用法律错误，对诉讼费不予由保险公司承担。阿桂秀答辩称，一审法院认定事实正确，程序合法，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。阿桂秀向一审法院起诉请求：一、请求宣威市人民法院判决被告保险公司在交强险限额内全额赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，余下部分由被告李康林和原告按责任比例8比2承担。二、请求宣威市人民法院判决被告方赔偿原告：1、医药费：54909.85元；2、住院伙食补助费：315天×100元/天=31500元；3、护理费：315天×160.73元/天×3人=151889.85元；4、误工费：160.73元/天×339天（计算到评残的前一天）=54487.47元；5、营养费：315天×50元/天=15750元；6、伤残赔偿金：30996元×5年×10%=15496元；7、后期治疗费：5000元；8、鉴定费：1800元；9、交通费：500元；10、精神抚慰金10000元；合计：341333.17元。三、诉讼费用由被告方承担。一审法院认定事实：云Ａ×××**号车的所有人为李正芬，该车在被告大地保险公司投保了交强险和商业三者险（责任限额为人民币100万元），保险期限自2016年7月19日0时起至2017年7月18日24时止。2017年4月24日6时40分许，被告李康林驾云Ａ××××**号小型轿车沿振兴街由南向北行驶至事故地点时与过马路的行人阿桂秀相撞，造成阿桂秀受伤的交通事故。经宣威市公安局交警部门认定，李康林负事故的主要责任，阿桂秀负次要责任。原告阿桂秀受伤后到宣威市第一人民医院住院治疗315天，用去住院医疗费54909.85元，其伤情经医院诊断为：1.耻骨联合骨折；2.头部损伤；3.骶骨骨折4.坐骨骨折；5.右侧腹股沟疝（外伤性）；6.肺气肿。2018年3月29日，阿桂秀的损伤经云南利民司法鉴定中心鉴定，1、阿桂秀骨盆多处骨折评定为十级伤残；2、阿桂秀后期治疗费评估为人民币5000元。原告支付鉴定费人民币1800元。为此，原告阿桂秀向本院起诉，提出前述诉讼请求。另查明，被告李康林预交住院费14500元（含在原告主张的住院医疗费之中）、支付门诊费1525.75元、现金人民币1000元作为原告的生活费。审理中，原告不申请调解。一审法院认为，被告李康林驾驶的肇事车辆在被告大地保险公司投保了交强险和商业三者险，且被告李康林负事故的主要责任，被告大地保险公司依法应在交强险责任限额内承担赔偿责任。剩余部分由被告保险公司在商业险第三者责任限额内承担百分之七十的责任，仍有不足，再由被告李康林承担相应的责任。宣威市第一人民医院出具的证明证实，原告阿桂秀在城镇居住生活已满一年以上，且有固定的收入，发生交通事故后，宣威市第一人民医院未发工资给阿桂芬。因此，原告阿桂秀的残疾赔偿金应按城镇居民标准计算；其因误工而减少的收入，应得到赔偿。保险公司认为，原告的护理费、误工费不应赔偿的主张，与庭审查明的事实不符，不予支持。原告要求赔偿交通费，未向法庭提供相关证据，本院不予支持。被告保险公司主张营养费、精神抚慰金过高的理由成立，本院予以支持。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”的规定，因此，被告保险公司关于“鉴定费不属于保险赔偿范围，应由李正芬承担”的抗辩主张，依法不能成立，本院不予支持。被告保险公司主张原告的后期治疗费过高、医疗费过高或虚假，未提交相关证据，本院不予支持。被告保险公司申请证人出庭作证，经法院通知，证人未出庭，应由谁承担举证不能的法律后果？本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，人民法院根据申请方的申请，依法通知证人出庭作证，证人未出庭的，应由申请方承担举证不能的不利后果。被告李正芬经本院送达传票传唤未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权，本院依法予以缺席审理。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《2018年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》的相关规定，原告本次交通事故全部损失为：1、医药费：住院医疗费54909.85元+门诊费1525.75元=56435.6元；2、住院伙食补助费：315天×100元/天=31500元；3、护理费：315天×160.73元/天×2人=101259.90元；4、误工费：160.73元/天×339天（计算到定残日前一天）=54487.47元；5、营养费：315天×30元/天=9450元；6、残疾赔偿金：30996元×5年×10%=15498元（原告只主张15496元，不违反法律规定，本院予以确认）；7、后期治疗费：5000元；8、鉴定费：1800元；9、精神抚慰金1000元。合计：276428.97元。当事人的诉辩主张与上述计算标准不一致的部分，本院不予支持。（一）、交强险死亡伤残赔偿限额项下：护理费101259.90元+误工费54487.47元+残疾赔偿金15496元+精神抚慰金1000元=172243.37元。阿桂秀的损失已超过交强险责任限额110000元，由大地保险公司在交强险范围内赔偿110000元。余62243.37元，并入商业三者险中处理。（二）、医疗费赔偿限额项下：医疗费56435.6元+住院伙食补助费31500元+后期治疗费5000元+营养费9450元=102385.6元。大地保险公司在交强险范围内赔偿10000元，余92385.6元，并入商业三者险处理。（三）鉴定费1800元，并入商业三者险处理。据此，被告大地保险公司应承担的赔偿责任为，在交强险项下110000元+10000元=120000元；在商业三者险中，（62243.37元+92385.6元+1800元=156428.97元）×70%=109500.28元。综上所述，原告阿桂秀获得的赔偿款为，在交强险项下共计120000元，在商业三者险项下为109500.28元。保险公司的赔偿未超出保险责任限额，因此，被告李康林、李正芬在本案中不承担赔偿责任。被告李康林已垫付的费用共计17025.75元，应在原告获得的赔偿款中予以扣减，并由保险公司直接赔偿给李康林。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第十五条第一款（六）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、除被告李康林已垫付的费用17025.75元外，由被告中国大地财产保险股份有限公司宣威支公司于本判决生效后十五日内在交强险责任限额内赔偿原告阿桂秀医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、后期治疗费、精神抚慰金等费中的人民币120000元；在商业三者险限额内赔偿原告阿桂秀医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、后期治疗费等费中的人民币92474.53元。上述两项共计人民币212474.53元。二、由被告中国大地财产保险股份有限公司宣威支公司于本判决生效后十五日内赔偿李康林所垫付的费用共计人民币17025.75元。三、被告李康林、李正芬在本案中不承担赔偿责任。四、驳回原告阿桂秀的其他诉讼请求。案件受理费人民币6420元，减半收取3210元，由原告阿桂秀负担210元，被告中国大地财产保险股份有限公司宣威支公司负担3000元。本院二审期间，各当事人均未提交新证据。主审人 认为，上诉人中国大地财产保险股份有限公司宣威支公司作为被上诉人李康林驾驶的云Ａ×××**号车辆的保险人，依法理应在保险标的发生保险事故时承担相应保险责任。被上诉人阿桂秀一审诉讼过程中所举证据足以证明其因案涉交通事故产生的医疗费、护理费、误工费损失及其在城镇连续居住一年以上，且主要收入来源于城镇的法律事实，一审人民法院根据当事人举证、质证实际，依照相关法律规定对本案所涉相关赔偿费用数额认定及各当事人应负责任划分并无明显不当。上诉人中国大地财产保险股份有限公司宣威支公司提出一审认定事实错误，计算医疗费无依据，阿桂秀住院期间没有丧失运动技能，何来二个护工？不存在误工损失，应按农村居民标准计算伤残赔偿金；一审判决鉴定费用由保险公司承担错误，适用法律错误，对诉讼费不予由保险公司承担等上诉理由没有充分事实根据和法律依据，本院依法不予采信。综上所述，中国大地财产保险股份有限公司宣威支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币6420元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司宣威支公司负担。本判决为终审判决。审判长陈宁审判员陈志刚审判员赵俊栋二0一九年五月十三日书记员唐容