安徽省宿州市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）皖13民终959号 上诉人（原审原告）：赵桂民，男，1966年5月16日出生，汉族，住安徽省萧县。 上诉人（原审原告）：刘小冉，女，1982年10月10日出生，汉族，住河南省永城市。 上诉人（原审原告）:徐明利，男，1978年3月22日出生，汉族，居民，住安徽省萧县。 上述三上诉人共同的委托诉讼代理人：孙志刚，江苏金华星律师事务所律师。 上述三上诉人共同的委托诉讼代理人：于晓东，河南正剑律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：宿州市萧国置业有限公司，住所地安徽省萧县张庄寨镇张庄寨，统一社会信用代码91341322584553599W。 法定代表人：王孝星，该公司经理。 委托诉讼代理人：张杰，男，该公司会计。 委托诉讼代理人：阚辉，安徽汇龙律师事务所律师。 原审第三人：安徽省萧县工程建设总公司，住所地安徽省萧县龙城镇民治街**，统一社会信用代码913413221524642857。 法定代表人：邵长书，该公司总经理。 委托诉讼代理人：马世亮，男，该公司副经理。 上诉人赵桂民、刘小冉、徐明利（以下简称赵桂民三人）因与被上诉人宿州市萧国置业有限公司(简称萧国置业公司)、原审第三人安徽省萧县工程建设总公司(简称萧县工程总公司)债权转让合同纠纷一案,不服安徽省萧县人民法院（2018）皖1322民初2338号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 赵桂民三人上诉请求：撤销一审判决改判支持其三人一审诉讼请求或发回重审。事实和理由：1.一审法院认定和解抵付协议已经履行完毕错误。（1）2017年1月23日和解抵付协议签订后，萧国置业公司拒不配合将抵债的8套房屋中12号楼402、403、404,6号楼的511、101五套房屋办理备案登记，只有508、510、106三套房屋进行了备案登记，未登记备案的五套房屋萧国置业公司强行要求赵桂民三人将房款金额再支付一次，并汇入该公司账户，且要求赵桂民三人承担本应由萧国置业公司承担的10%营业税。（2）依据《商品房销售管理办法》和《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》规定，个人无权取得出让土地的开发使用权，和解抵付协议约定的将土地使用权过户至徐明利名下根本不可能实现，且萧国置业公司一审承认该块土地不能施工。2.萧县工程总公司承包萧国置业公司的工程后，完全由赵桂民三人垫资建设，（2016）皖1322民初2408号民事调解书确认的债权实际都是由赵桂民三人垫资，由于和解抵付协议只是小部分履行，并未取得权属证书，在这种情况下进行债权转让合法，也未侵犯萧国置业公司的合法权益。另，和解抵付协议达成后，赵桂民三人已经撤销执行申请，萧县人民法院已经裁定终结执行，不符合法律规定的恢复执行条件，加之进行了债权转让，赵桂民三人为化解纠纷，只有选择民事诉讼，一审法院未对其三人诉讼请求进行任何论述直接驳回错误。 萧国置业公司辩称，1.其公司与萧县工程总公司自行达成的和解抵付协议已经完全履行，萧国置业公司已经按照约定将和解抵付协议涉及的房屋、土地全部交给萧县工程总公司。和解抵付协议涉及房屋8套，赵桂民三人承认已经备案3套，其余5套房屋：12号楼402室由徐明利抵付给刘小冉；403室由徐明利抵付给郭洪江，101室由徐明利抵付给彭雪玲、刘小冉。房屋不能备案的原因在于萧县工程总公司不能提供备案所需要的资料，土地不能使用的原因在于萧县工程总公司不愿按照约定承担费用，也未向相关部门办理施工许可手续。2.并无法律或行政法规限制个人取得开发土地使用权，赵桂民三人称个人无权取得出让的开发土地使用权于法相悖。3.和解抵付协议已经全部履行，萧县工程总公司债权已经全部实现，但其却进行债权转让意图取得双重利益。首先，萧国置业公司与萧县工程总公司之间的建设工程施工合同纠纷已经萧县人民法院（2016）皖1322民初2408号民事调解书确认，由萧国置业公司给付萧县工程总公司工程款1110万元。如赵桂民三人诉讼请求得到全部支持，萧国置业公司就同一工程需重复支付工程款。其次，萧国置业公司与萧县工程总公司达成的和解抵付协议变更民事调解书确定的履行标的、期限、方式等内容，该协议对双方均具有约束力，双方对于建设工程施工合同纠纷一案的权利义务应依据该和解抵付协议主张，萧县工程总公司转让债权，让赵桂民三人提起诉讼，要求继续支付工程款无视法律，毫无契约意识。4.如因履行和解抵付协议产生纠纷，也只能由萧县工程总公司提出，赵桂民三人无权提出。 萧县工程总公司述称，赵桂民三人与其公司签订内部施工协议，由萧县工程总公司收取管理费用，参与质量完全控制管理。赵桂民三人系实际施工人，所有工程款应由其三人享有，债权转让合法。 赵桂民三人向一审法院起诉请求：1.确认赵桂民三人与萧县工程总公司签订的债权转让协议合法有效；2.判决萧国置业公司给付工程款9090300元及利息1494920元（按照同期银行贷款利率，以11000000元为基数从2016年5月4日起计算至2017年1月13日，以9104000元为基数从2017年1月14日起计算至还清款之日止）；3.判令萧国置业公司给付(2016)皖1322民初2408号案件诉讼费用32400元，并承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：萧县工程总公司与萧国置业公司之间建设工程施工合同纠纷一案，萧县人民法院于2016年10月13日作出（2016）皖1322民初2408号民事调解书，确认萧县工程总公司因承建萧国置业公司开发的位于萧县萧县淮海商贸城4#楼、10#楼工程，享有工程款债权1220万元(其中质保金110万元)，萧国置业公司自愿给付工程款1110万元，定于2016年11月15日前偿还600万元，2017年2月28日至2017年6月28日前三次给付500万元；如逾期给付自愿给付利息损失（从2016年5月4日起至付清款之日止，按照中国人民银行同类同期贷款利率计算利息）。案件受理费及财产保全费合计64800元，由萧县工程总公司与萧国置业公司各负担32400元。因萧国置业公司未自觉履行该调解书确定的义务，萧县工程总公司于2016年11月16日申请强制执行〔案号：(2016)皖1322执1086号〕，并特别授权徐明利代理执行事项；该案执行过程中，双方于2017年1月23日达成和解抵付协议，主要内容为：萧国置业公司(甲方)和徐明利(乙方)根据（2016)皖1322民初2408号民事调解书，甲方欠乙方工程款1210万元，双方共同协商于2017年1月22日签订抵付协议，甲方用所幵发的张庄寨淮海商贸城内所建设楼房12＃楼的402、403、404、508、510、511室住宅及6#楼101室北部的158㎡、106室126.9㎡，6＃楼东侧土地向东留14.5米的剩余土地由乙方所有承建，承建按商贸城规划建设，销售由乙方自行销售处理，商贸城南北通道，通往洪河路，其土地所有权归萧国置业公司所有。以上协商事项抵付所欠乙方的1110万元，余款100万元作为质保金，质保金期限为办理好竣工验收报告之日起12个月后付清。现双方经过充分协商，以平等自愿为前提，达成如下协议：一、此协议房产及土地转入徐明利名下，甲方协助乙方办理房产登记手续，办理房产登记手续所产生的一切费用由乙方承担，其土地使用时所产生的一切费用由乙方承担。二、土地建筑楼房后，其水电可接入我公司水电外网，所有公共设施由甲方承担。三、此协议自甲乙双方签字后，乙方撤销对甲方的执行及解冻对甲方6#楼相关房屋及银行账户的保全措施后生效。四、双方达成协议后，由申请人徐明利撤销执行案件。五、此协议一式三份，甲乙双方各执一份，法院备案一份。协议附有楼盘及土地清单列明12＃楼及6＃楼房号、面积、价款，折合总价款约5820160元；12＃楼向西91米、南北10.8米土地所有权归乙方所有，抵款500万元。双方于2017年1月23日又签订《和解补充协议》，主要内容为萧国置业公司(甲方)和徐明利、胡永生、赵桂民(乙方)双方共同协商，乙方在使用其土地建筑时所发生的安全及质量等一切问题自行承担；抵付土地中部南北规划路如乙方同相关单位协调缩小路面范围，乙方有权使用承建结余土地及取得利益，甲方应协助办理相关手续；抵付土地南侧与相邻方土地使用重叠存在争议，乙方出面协商处理如获得部分土地使用权归其开发使用，协调不成与甲方无关，甲方应提供相关手续，但不得要求任何费用。上述协议签订后，徐明利即于2017年1月24日申请撤销执行及解除原诉讼保全查封的房地产、银行账户，一审法院于2017年2月4日分别作出(2016)皖1322执1086-2号、1086-3执行裁定书，终结(2016)皖1322执1086号案件的执行，解除原财产保全措施。双方对和解抵付协议标的物进行指示交付，此后徐明利处置了6＃楼106室抵作现金1649700元，12＃楼508室抵作现金260000元，合计为1909700元，其他房屋未能实现处置变现，土地也没有办理过户登记及开发建设房屋；且因房屋交易涉及税费承担、价款收取方式及土地不能开工建设等缘由产生抵付协议履行争议。为此，萧县工程总公司(甲方)与赵桂民、刘小冉、徐明利(乙方)于2018年3月30日签订《债权转让协议》，主要内容为：甲方依据(2016)皖1322民初2408号民事调解书，对萧国置业公司享有1100万债权及利息，萧国置业公司只给付本金1896000元，仍欠9104000元及民事调解书确定的利息；因甲方承包建设萧国置业公司开发的张庄寨镇淮海商贸城项目，乙方为项目负责人员，所有工程支出由乙方垫资，经结算甲方共欠乙方9104000元及利息。现双方根据法律规定，甲方将对萧国置业公司享有的债权9104000元及利息转给乙方，具体事项为：甲方对其享有的萧国置业公司9104000元债权及利息一并转让给乙方；协议签订后，由乙方负责书面通知萧国置业公司；乙方取得债权9104000元及利息追偿权后，为实现此债权发生的费用由乙方承担。随后，赵桂民三人于2018年4月3日提起本案诉讼，赵桂民于2018年4月4日向萧国置业公司邮递送达该债权转让协议，并对邮递程序进行公证。现赵桂民三人要求确认案涉债权转让协议有效，判令萧国置业公司给付受让工程款债权9090300元及相应利息，并承担诉讼费用。 一审法院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十六条规定，申请执行人与被执行人达成和解协议后请求中止执行或者撤回执行申请的，人民法院可以裁定中止执行或者终结执行。第四百六十七条规定，一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行。《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条规定，被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书,也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼。根据上述法律规定，案涉民事调解书确定债权经人民法院强制执行，萧县工程总公司与萧国置业公司自行达成和解抵付协议已实际履行，并撤回执行申请，一审法院已裁定执行终结；案涉和解抵付协议履行产生的纠纷，应由协议双方当事人依法处置。现赵桂民、刘小冉、徐明利的诉讼请求缺乏事实和法律依据，不予支持。案经一审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第八十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：驳回赵桂民三人的诉讼请求。案件受理费85588元，财产保全费5000元，由赵桂民三人负担。 本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了相应证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。萧国置业公司提供如下证据：1.萧县房管局出具的备案材料，以证明抵付8套房屋中的5套未办理备案的原因是因为赵桂民三人未提供备案材料。2.转账支票2张、收条2张、现金缴款单1张，以证明3套房屋备案是赵桂民三人先交钱，汇入萧国置业公司，备案之后再由萧国置业公司将款项退回。赵桂民三人对证据1真实性无异议，但认为因萧国置业公司未履行出票义务导致无法备案；证据2真实性无异议，说明萧国置业公司再次要求赵桂民三人汇款不合理。萧县工程总公司对证据真实性均无异议。当事人对证据的真实性均无异议，本案对真实性予以认定。一审查明事实属实，本院予以确认。 本院认为，萧县工程总公司与萧国置业公司之间因建设工程施工合同产生的债权债务已经萧县人民法院生效民事调解书确认。萧县工程总公司在萧国置业公司未按照调解书确定期限履行债务时申请强制执行，在执行过程中，上述两公司达成执行和解协议，后萧县工程总公司即撤销执行申请，并申请解除查封。萧县人民法院遂做出终结执行裁定。萧县工程总公司虽与赵桂民三人签订的债权转让协议将民事调解书确认的全部债权予以转让，但目前就已经履行部分双方陈述不一，就已实现债权数额及未履行债权数额存在争议，在萧县工程总公司与赵桂民三人签订债权转让协议之前，萧县工程总公司对萧国置业公司享有尚未实现的债权数额不明。不符合法律规定的债权转让条件。另，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》与《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》对于在执行阶段达成执行和解协议，双方对执行和解协议履行产生争议，申请执行人如何主张权利进行了明确规定。萧县工程总公司在与萧国置业公司就和解抵付协议履行产生争议的情况下，未按照上述法律规定主张权利，却将据以执行的生效民事调解书所确认的债权转让给赵桂民三人，现赵桂民三人依据债权转让协议提起诉讼，本案不属于人民法院民事案件实体审理范畴。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条规定，裁定如下： 一、撤销安徽省萧县人民法院（2018）皖1322民初2338号民事判决； 二、驳回赵桂民、刘小冉、徐明利的起诉。 一审案件受理费85588元，退还赵桂民、刘小冉、徐明利；上诉人赵桂民、刘小冉、徐明利预交的二审案件受理费85588元予以退还；诉讼保全费5000元，由赵桂民、刘小冉、徐明利负担。 本裁定为终审裁定。 审判长  吴昊彧 审判员  丁 伟 审判员  赵 路 二〇一九年五月二十一日 法官助理王珊珊 书记员朱贝贝 附：本案适用相关法律条文 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百三十条人民法院依照第二审程序审理案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原裁判，驳回起诉。