陕西省咸阳市秦都区人民法院   民事判决书   （2018）陕0402民初3066号   原告:边某某，男，汉族，身份证号码:610XXXXXXXXXXXXXXX。   委托诉讼代理人：刘纯儒，系咸阳市秦都区渭滨法律服务所法律工作者。   被告: 陕西鑫辉科工贸有限公司（以下简称鑫辉公司），住所地陕西省西咸新区。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX9257。   法定代表人：史进步，系该公司执行董事。   委托诉讼代理人：杨玛莉，系陕西秦隆律师事务所律师。   第三人：陈某某，男，汉族，身份证号：411XXXXXXXXXXXXXXX。   委托诉讼代理人：徐波，系咸阳市148法律服务所法律工作者。   第三人：陕西博华彩钢有限公司（以下简称博华公司），住所地：陕西省西咸新区。统一社会信用代码：91611100598781242B。   法定代表人：陈某某，系该公司总经理。   委托诉讼代理人：司晓诚，系陕西宇斌诚律师事务所律师。   原告边某某与被告鑫辉公司、第三人陈某某、第三人博华公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭审理了此案，原告边某某及其委托诉讼代理人刘纯儒，被告鑫辉公司委托诉讼代理人杨玛莉、第三人陈某某及其委托诉讼代理人徐波、第三人博华公司委托诉讼代理人司晓诚到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告提出诉讼请求：1、要求被告支付原告医疗费18172.79元、二次手术费8000元、误工费21450元、陪护费7500元、住院伙食补助费570元、营养费2250元、残疾赔偿金61620元、被抚养人生活费9174.6元、交通费200元，共计132937.39元；2、由被告承担本案诉讼费用。   事实与理由：2018年1月9日经第三人陈某某介绍，由原告为被告公司干维修活，日工资为260元，并告诉原告干完活在被告处按实际天数领款。原告于2018年1月10日开始到被告处干活，2018年1月15日原告在干活中，从高处摔落受伤。在延安大学咸阳医院住院治疗，诊断为:1、根骨粉碎性骨折（左）；2、右足第3、4跖骨头骨折，医嘱出院后左足3个月不能下地负重。原告住院共计19天，花去医疗费17732元，身体部分伤残，还需二次手术。现因原告医疗费等费用的赔偿不能协商，故原告诉之人民法院，请求依法判决。   被告鑫辉公司辩称：一、原告诉状所述歪曲事实。答辩人从未要求原告为自己干维修活，更未约定过报酬标准，甚至根本不认识原告。二、答辩人未和原告形成劳务关系。虽然原告受伤是在对答辩人公司内的彩钢棚进行施工时摔伤，但是该彩钢棚工程答辩人已经包给了博华公司施工，原告没有必要自己联系劳力对彩钢棚进行维修，所以原告不可能和答辩人之间建立劳务关系。三、原告实际是和博华公司之间形成了劳动关系。答辩人和博华公司于2017年8月1日签订了《钢构工程及彩钢棚搭建工程合同》，合同明确约定:“乙方只包工不包料。”所以该工程的施工方是博华公司，由博华公司组织工人进行施工，故施工人员是和博华公司之间形成劳动关系的。合同还约定:“乙方施工人员进入工地前必须做到每人购买人身意外保险，乙方在整个施工过程中，始终要严把安全关，既要保证工程安全，又要保证人身安全，在施工过程中，如若发生任何人身伤害事故和由于不安全事故造成的后果，均由乙方承担其责任，与甲方无关。”所以对施工过程中施工人员负有安全责任的是博华公司，原告在施工过程中受伤，应系工伤，故原告主张赔偿，应属劳动争议，人民法院不应受理。四、答辩人和博华公司之间建立的是承揽合同关系。博华公司按照答辩人的要求完成一定的工作，并将工作成果交付答辩人，答辩人接受工作成果并支付约定报酬，这是答辩人和博华公司之间合同的特点，完全符合承揽合同的特征，而承揽合同就是承揽人以自己的设备、技术和劳务独立地为定作人完成一定的工作，所以施工的劳力必然是承揽人方工作人员，也即本案中原告肯定是作为博华公司的工作人员进行工程施工的。并且案发时，博华公司尚未向答辩人交付彩钢棚，甚至至今都未交付，双方因此也未结算，答辩人也未向博华公司支付全部工程款，因此，案发时客观上答辩人也不会存在对彩钢棚进行维修的现实需要，因为在交付前，彩钢棚的施工包括维修责任均在博华公司。五、陈某某并非本案无利害关系的第三人，而是应对原告的受伤承担责任的博华公司的法定代表人。基于以上事实和理由，答辩人不可能和原告之间形成劳务关系，原告要求答辩人承担赔偿责任没有法律依据和事实根据，原告受伤应系工伤，故其以劳务纠纷为由向人民法院起诉是错误的，依法应驳回其诉讼。   第三人陈某某辩称：不应承担责任，事故发生前我方撤离工地，原告是在加固工作中受伤，加固工作合同中没有约定，与我方无关，我方只是介绍工人，所有费用报酬均不参与，我与原告无劳务关系，不应承担赔偿责任。   第三人博华公司辩称：2017年8月11日，第三人与被告签订合同，被告出料，第三人出工，九月初第三人入场施工，原约定三个棚后又加了一个棚，2017年12月8日第三人大部分工人撤场，12日收尾工作完成交付给被告。2018年1月6日天降大雪，被告为防止彩钢棚压塌，要求对四个棚进行加固，双方协商未果，第三人未加固施工，只是为化某某提出建议。综上第三人与被告合同履行完毕并交付，原告从事加工的行为与第三人施工内容没有联系，我们不承担责任。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证并在卷佐证。原告所举住院病案、诊断证明各1份、医疗费票据7张、鉴定费票据5张、司法鉴定意见书1份，当事人均无异议，本院经审核予以采信。原告所举村委会证明、身份证、户口本来源合法，内容真实，本院对其真实性予以认定。被告所举《钢构工程及彩钢棚搭建工程合同》1份、史进步建行交易明细3份、收条1份、借条2张、博华公司工商登记信息1份、双照派出所《公民报警求助受理情况登记表》1份，当事人对真实性均无异议，本院经审核对其真实性予以认定。第三人陈某某所举杜菲出庭证言及情况说明各1份，符合证据形式要件，本院对其真实性予以认定；蒙开全、郑喜成、武显著情况说明各1份，证人未出庭，不予认定；《钢构工程及彩钢棚搭建工程合同》真实性予以认定；边某为的情况说明中称经陈某某介绍给被告干活，与陈某某无劳务关系一节原告边某某认可，本院对其真实性予以认定；许某某、温某、陈某涛未出庭，其情况说明不予认定；调解委员会证明无出具人姓名，被告否认，本院不予认定；被告与边某龙转账记录，被告认可真实性，本院对其真实性予以认定。第三人博华公司所举图片、视频，不能证明待证问题，许某某电话录音无其他证据印证，本院均不予认定。   经审理查明：原告边某某于2018年1月10日开始到被告鑫辉公司工地干活。2018年1月15日原告在加固彩钢棚的过程中从脚手架摔落受伤。经查，原告施工时距离地面约五米高，未系安全绳、未戴安全帽。原告在延安大学咸阳医院住院治疗19天后，于2月3日出院，经诊断为：跟骨粉碎性骨折（左）、右足第3、4跖骨骨折，治疗期间花费医疗费18172.79元。经咸阳市中级人民法院委托，陕西咸阳市司法医学鉴定中心于2018年7月20日出具司法鉴定意见书，认定：边某某残疾程度可定为十级残疾；二次手术取除内固定需8000元左右；误工期需165日；护理期75日；营养期75日。又，原告夫妻于2009年9月11日生育一子边某宏，该户大部分土地已流转，以非农收入为主要生活来源。   经查，第三人博华公司与被告鑫辉公司曾于2017年8月11日签订《钢构工程及彩钢棚搭建工程合同》，约定由博华公司承包钢构棚及彩钢拱棚的搭建工程，工程期限从立柱开始，必须在80个工作日内完成。2017年12月中旬，博华公司完成搭建工程并交付。2018年1月，因天降大雪，为防止彩钢棚倒塌，被告需对四个彩钢棚加固。第三人陈某某让边某为去被告处加固彩钢棚，工资待遇跟被告工作人员史某某联系，边某为又叫边某涛、曹某某、边某龙及原告边某某等人一起干活。史某某出资购买了施工所用切割片，边某龙加固彩钢棚的工资2500元已由被告支付。   本院认为：本案争议焦点在于：1、原告与被告、第三人之间法律关系的认定。2、原告损失的计算及责任承担。    关于原告与被告、第三人之间法律关系的认定。被告与第三人博华公司之间存在彩钢棚搭建合同，但案涉合同约定工程期限已满，搭建工程已完工，并无证据证明博华公司承揽案涉被告处彩钢棚的加固工程，原告称第三人陈某某仅为介绍人，并未向第三人博华公司及陈某某主张损害赔偿，故被告辩称原告与第三人存在劳动关系证据不足，其辩解理由本院不予采纳。原告在被告工地施工，加固被告彩钢棚，所需工具由被告工作人员出资购买，其同行人员工钱亦由被告支付，可证明原告系为被告提供劳务，被告对原告在提供劳务中受伤应承担相应赔偿责任。   关于原告损失的计算。原告损失包括：医疗费18172.79元，二次手术费8000元；伙食补助费570元（30元/日×19日）；营养费1500元（20元/日×75日）；护理费本院酌定7500元（100元/日×75日）；误工费标准原告未举证，本院酌定100元/日，误工费计16500元（100元/日×165日）；残疾赔偿金参照城镇居民标准计为61620元；原告主张被抚养人边某宏生活费9174.6元未超过法律规定，本院予以认定；原告主张交通费200元符合实际，本院予以认定。综上，原告总损失计123237.39元。   关于责任的承担，原告在提供劳务时受伤，被告作为接受劳务一方，对现场负有安全管理责任，应对原告损害承担主要赔偿责任（90%），原告施工时未系安全带，未戴安全帽，自身存在疏忽，也应承担一定责任（10%）。   综上所述，被告应赔偿原告各项损失计110913.65元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：   被告陕西鑫辉科工贸有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告边某某医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费共计110913.65元。   如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费2958元、鉴定费4000元，共计6958元，原告已预交，由原告负担695.8元，被告负担6262.2元。   如不服本判决，可在接到本判决之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。     审判长 任伟圣                           人民陪审员 周梓萍   人民陪审员 蔚凤仙     二零一九年四月二十八日                             书记员 陈雪峰          1