河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫15民终1597号上诉人（一审被告）：罗山县新时代陶瓷有限公司（下称陶瓷公司），住所地罗山县产业聚集区工一路。法定代表人：王澄通，系该公司董事长。委托诉讼代理人：樊丽，女，1995年9月20日出生，汉族，系该公司员工，住商城县（代理权限为一般代理）。被上诉人（一审原告）：王业春，男，1959年8月26日出生，汉族，系原罗山县新时代陶瓷有限公司职工，住罗山县。委托诉讼代理人：施睿，河南冠南律师事务所律师（代理权限为特别授权）。上诉人陶瓷公司因与被上诉人王业春劳动争议纠纷一案，不服罗山县人民法院（2019）豫1521民初362号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月10日受理后，依法组成合议庭，于2019年4月17日公开开庭进行了审理。上诉人陶瓷公司的委托诉讼代理人樊丽，被上诉人王业春的委托诉讼代理人施睿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陶瓷公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或驳回被上诉人诉讼请求；事实和理由：一、一审认定被上诉人王业春的停工留薪期为12个月缺乏事实和法律依据。1、依据《工伤保险条例》第三十条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间需要护理的，由所在单位负责。而被告在劳动仲裁时并未提交其需要护理和护理依赖程度的鉴定报告或者其他证据，故一审判决直接认定被告属于生活不能自理的生活状况缺乏事实依据。一审时即使上诉人同意按照12个月的停工留薪期间计算，但不能代替具有公信力的鉴定报告书，更不能作为定案的主要依据。2、根据《河南省工伤职工停工留薪期管理办法》规定，多部位或多组织器官受到伤害的，以对应的各停工留薪期中最长期限作为该工伤职工的停工留薪期，各受损伤部位停工留薪期时间不得累加，综合被上诉人各受伤部位停工留薪期的期限，其应当享受的停工留薪期时间应为六个月而不是十二个月。二、一审支持被上诉人经济补偿金错误。根据劳动法的相关规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。本案中，被上诉人主动提出与上诉人解除劳动关系，不符合《劳动合同法》第四十六条用人单位向劳动者支付经济补偿金的法定情形，对被上诉人支付经济补偿金的请求，不应支持。被上诉人混淆概念，诉求经济补偿金没有事实依据，上诉人自被上诉人在公司入职以来就为其缴纳了工伤保险，并非一审法院认定没有缴纳社会保险费用。若被上诉人对此存在异议，应该通过行政渠道解决，因此，一审认定事实错误，判决存在严重瑕疵。请求二审撤销一审判决，作出公正判决。王业春辩称，一、一审按照12个月计算停工留薪期限正确，被答辩人要求按6个月计算停工留薪期限于法无据。根据禁止反言和诚实信用原则，被答辩人在劳动仲裁和庭审中已经同意了按照12个月计算停工留薪期限，是对自己权益的处分，并没有违反法律的禁止性规定，且答辩人的伤残等级为五级。现在被答辩人又出尔反尔，违背了法律原则。二、被答辩人应该依法支付经济补偿金。由于被答辩人没有为答辩人缴纳养老、医疗等社会保险，且工伤保险没有依法交够，按照法律规定，劳动者有权在这种情况下，解除合同，并享受经济补偿金。三、被答辩人不作为并滥用自己的诉讼权利，导致答辩人自2015年以来自己的合法权益没有得到及时维护，请求二审主持公道，维护劳动者的合法权益。王业春向一审法院起诉请求：1、被告支付原告医疗费、停工留薪期间待遇、护理费、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金等等共计624468元；2、被告向原告支付因没有与劳动者签订书面劳动合同而应当向劳动者每月支付二倍的工资和经济补偿金39100元；3、被告支付原告伙食补助、交通住宿、辅助器具费和鉴定费共计28100元；4、被告补交原告于2011年6月开始参保至今的社会保险费（包括基本养老保险、基本医疗费、事业保险）；5、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告王业春于2011年6月开始到被告处上班，岗位为看线工，月工资2300元。2015年3月20日，双方签订了书面用工协议书。2015年5月14日18时10分，原告在去被告处上班途中，发生交通事故，经诊断为重度颅脑外伤、左下肢损毁伤、失血性休克。先后在罗山县人民医院住院11天，在信阳市154医院住院165天，在华中科技大学同济医学院附属协和医院住院17天。2018年2月25日，罗山县人力资源和社会保障局以罗人社（2018）工伤认字[17]号工伤认定书认定王业春所受伤害为工伤。2018年8月29日，信阳市劳动能力鉴定委员会以信劳鉴[2018]0307号劳动能力鉴定结论书鉴定王业春工伤级别为五级伤残。河南省罗山县人民法院（2015）罗民初字第1046号民事调解书记载，2017年1月13日，王业春与交通肇事方黄新玉、黄领基、罗山县灵山镇人民政府、中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司就交通事故责任达成调解协议，中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司赔偿王业春及陈秀芳（另一受害人）各项损失320000元，黄领基赔偿王业春及陈秀芳各项损失101700元。王业春发生工伤时，被告已为其参加工伤保险，并一直缴纳工伤保险费至2019年1月，被告未为原告缴纳其它保险。庭审中，原被告均同意停工留薪期为12个月、停工留薪期陪护费为12个月，停工留薪期陪护费按照信阳市2014年度职工月平均工资3240元为基数。一审法院认为，原告王业春至2011年6月起，一直在被告处工作，有原告出具的工资证明和工伤保险所出具的参加保险证明，被告无异议，事实清楚，双方已构成劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，第四十六条第（一）项规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，原告王业春在罗山县新时代陶瓷有限公司工作四年，其符合用人单位应当向劳动者支付经济补偿的法定情形，故其要求经济补偿予以支持，经济补偿的金额为9200元（2300元×4年）。罗人社（2018）工伤认字[17]号工伤认定书和信劳鉴[2018]0307号劳动能力鉴定结论书确认原告所受伤害为五级工伤，应依法享受相关工伤保险待遇。《工伤保险条例》第三十六条第一款、第二款规定；五级伤残的工伤职工从工伤保险基金支付一次性伤残补助金；经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。《河南省劳动能力鉴定管理办法》第三十条规定：“参加工伤保险的单位和工伤职工申请劳动能力鉴定，所需鉴定费从工伤保险基金支付”。因原告已参加工伤保险，其工伤保险待遇中的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及劳动能力鉴定费应由工伤保险基金支付，该项请求不属于劳动正义的受案范围，本院不予支持。《河南省工伤保险条例》第二十七条第一款规定：工伤职工的一次性就业伤残补助金以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，五级标准为五十六个月；该条第二款规定：领取一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的工伤职工，工伤保险关系同时终止。工伤职工距正常退休年龄不足五年的，每减少一年，一次性伤残就业补助金递减20%，距正常退休年龄不足一年的按10%支付。经查信阳市2014年度职工月平均工资3240元，原告身份证出生时间为1959年8月26日，2015年5月14日虽然原告发生事故时，距正常退休年龄还有四年多的时间，但是原告未提供与被告解除劳动合同的时间证据，依据仲裁裁决的时间作为原被告解除劳动合同的时间，此时原告距退休年龄不足一年，故其应享受的一次性伤残就业补助金应为18144元（3240×56个月×10%）。《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十二条规定：工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用及安装辅助器具所需费用，从工伤保险基金支付。对原告要求被告支付交通、食宿及安装辅助器具所需费用，本院不予支持。《工伤保险条例》第三十三条第一、第三款规定：工伤职工在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。对原告要求被告支付停工留薪期工资和停工留薪期陪护费的请求，予以支持，根据原被告均同意停工留薪期为12个月，故原告应享受的停工留薪期工资为27600元（2300元/月×12个月）。《关于工伤保险若干问题的意见》（豫人社工伤[2012]15号）规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的由所在单位派人陪护或者按照统筹地区上年度职工月平均工资40%的标准按月发给陪护费，则被告应支付原告停工留薪期陪护费15552元（3240元/月×12个月×40%）。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款规定：职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。原告已于交通事故肇事相关责任人达成了调解协议，并获得相应赔偿，已获得赔偿的医疗费用不应再由被告或工伤保险基金支付，但原告未获得赔偿的医疗费用无法通过该协议查明具体数额，无法裁判，不予支持。原、被告于2015年3月20日已签订了书面用工协议书，因此被告不应支付原告11个月未签订书面劳动合同的双倍工资，对原告的该项请求，不予支持。《社会保险费征缴暂行条例》、《河南省人民政府关于改革社会保险费征缴体制加强社会保险费征缴管理的通知》（豫政[2016]77号）规定，原告请求被告缴纳养老、医疗、失业保险费，应通过行政渠道解决，原告的该项请求，不属于劳动争议的受案范围，不予支持。综上，被告应支付原告停工留薪期工资、停工留薪期陪护费、一次性伤残就业补助金、经济补偿金共计70496元（9200元+27600元+15552元+18144元）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第（一）项、《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十二条、第三十三条第一、第三款、第三十六条第一款、第二款、《河南省劳动能力鉴定管理办法》第三十条、《河南省工伤保险条例》第二十七条第一款、第二款、《关于工伤保险若干问题的意见》（豫人社工伤[2012]15号）、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款、《社会保险费征缴暂行条例》、《河南省人民政府关于改革社会保险费征缴体制加强社会保险费征缴管理的通知》（豫政[2016]77号）、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定判决：一、被告罗山县新时代陶瓷有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王业春停工留薪期工资、停工留薪期陪护费、一次性伤残就业补助金、经济补偿金共计70496元；二、驳回原告王业春的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告罗山县新时代陶瓷有限公司负担。本院二审期间，双方均无新证据向法庭提交。二审查明的事实与一审查明的事实基本一致。本案二审争议焦点为：一审对停工留薪期的期限计算是否有误；工伤职工的经济补偿金该不该支付。本院认为，被上诉人王业春在工作中受伤被认定为工伤，应依法享受工伤保险待遇，其停工留薪期的期限、停工留薪期的工资、停工留薪期的陪护费用、一次性伤残就业补助金、经济补偿金等经济损失，应当依据《中华人民共和国劳动合同法》、《工伤保险条例》、《河南省工伤保险条例》及《关于工伤保险若干问题的意见》（豫人社工伤[2012]15号）等相关规定予以认定，由用人单位依法予以支付。1、停工留薪期的期限。《工伤保险条例》第三十三条规定：停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或情况特殊，经设区的市劳动鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。因被上诉人王业春伤残鉴定为五级，根据其伤残等级，其应享受停工留薪期为12个月，且上诉人陶瓷公司在一审庭审中明确表示同意停工留薪期限按12个月计算，是对其民事权益的处分，不违反法律法规禁止性规定，一审对停工留薪期的期限按12个月计算并无不当。陶瓷公司以一审对停工留薪期的期限计算有误的上诉理由不成立。2、经济补偿金该不该支付。工伤职工主动提出解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，用人单位应当支付经济补偿金。而且给予解除劳动合同的工伤职工的经济补偿金与一次性伤残就业补偿金不存在重复给付的不公平现象。即经济补偿金是按照职工解除劳动合同前的工作年限和工资标准进行计算的，是对职工过去积累劳动的一种补偿；而一次性伤残就业补助金是职工因工致残丧失或部分丧失劳动能力对就业能力的影响而给予的补偿，其计算的依据是伤残等级和工伤职工解除劳动合同后到退休前的剩余年限，因此，上述两种是不同性质的补偿，不存在重复计算的情况。且《工伤保险条例》关于工伤职工工伤待遇支付相关条文，并没有禁止工伤职工在解除与用人单位的劳动关系时不能得到经济补偿金的规定。故上诉人陶瓷公司以解除劳动关系是被上诉人王业春主动提出的，其不应支付经济补偿金的上诉理由不成立。综上所述，陶瓷公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人罗山县新时代陶瓷有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  余继田审判员  刘友成审判员  吴 斌二〇一九年五月五日书记员  熊霄宇