福建省莆田市荔城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0304刑初163号 公诉机关福建省莆田市荔城区人民检察院。 被告人方木连，男，1963年4月25日出生于福建省云霄县，汉族，文盲，务工，住所地福建省云霄县。曾因犯非法经营罪，于2010年6月13日被福建省云霄县人民法院判处有期徒刑一年四个月，于2011年7月16日刑满释放。现因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2018年11月6日被抓获，同月8日被刑事拘留，同年12月12日因涉嫌非法经营罪被逮捕。现羁押在莆田市第一看守所。 辩护人李筠，福建诺盾律师事务所律师。 福建省莆田市荔城区人民检察院以荔检公刑诉（2019）127号起诉书指控被告人方木连犯非法经营罪，于2019年3月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省莆田市荔城区人民检察院指派检察员梁珺姗、刘庭武出庭支持公诉，被告人方木连及其辩护人李筠到庭参加诉讼。现已审理终结。 福建省莆田市荔城区人民检察院指控:2015年5月份期间，同案人吴某1、陈委（均己判决）、吴某2（另案处理）在莆田市荔城区壶公山半山腰租赁场地生产假烟。被告人方木连受雇于同案人吴某2，其负责组织员工蔡某1、李某1、方某到莆田生产劣质卷烟，同时负责为生产假烟窝点望风。莆田市公安局荔城分局民警于2015年6月23日在生产假烟的现场查获并扣押卷接机1台套、滤嘴棒48箱、盘纸1件、烟丝20斤、无商标标识半成品烟支2件。经鉴定：上述烟丝价值人民币497.1元、滤嘴棒价值人民币57293.8元、卷烟盘纸价值人民币1102.1元、散支烟支价值人民币41085元，共计价值人民币99978元。 被告人方木连于2018年11月6日在汕汾公路粤闽检查站附近路段被广东省饶平县公安局民警抓获。 指控上述事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人方木连的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款的规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。被告人方木连系累犯，应当从重处罚。 被告人方木连辩解其只叫方某一起来做假烟，没有组织蔡某1、李某2一起来生产假烟。 其辩护人认为：1.被告人方木连受雇于同案人吴某2，在共同犯罪中起辅助或次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻或免除处罚。2.被告人方木连归案后如实供述自己的罪行，并且供述并指认了同案犯，可以从轻处罚。3.本案产品当场被查获，未流入市场，对市场秩序没有造成直接伤害，可以作为从轻处罚情节予以考虑。 经审理查明：2015年5月份期间，同案犯吴某1、陈委（均己判决）、同案人吴某2（另案处理）在莆田市荔城区壶公山半山腰租赁场地生产假烟。被告人方木连受雇于同案人吴某2，其负责组织员工蔡某1、李某1、方某到莆田生产劣质卷烟，同时负责为生产假烟窝点望风。莆田市公安局荔城分局民警于2015年6月23日在生产假烟的现场查获并扣押卷接机1台、滤嘴棒48箱、盘纸1件、烟丝20斤、无商标标识半成品烟支2件。经鉴定：上述烟丝价值人民币497.1元、滤嘴棒价值人民币57293.8元、卷烟盘纸价值人民币1102.1元、散支烟支价值人民币41085元，共计价值人民币99978元。 被告人方木连于2018年11月6日在汕汾公路粤闽检查站附近路段被广东省饶平县公安局民警抓获。 上述事实，有公诉机关提供，并经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证明： 1、鉴定意见 福建省烟草质量监督检测站出具的R-ZW3515060650《卷烟鉴别检验报告》,证实送检的卷烟为伪劣卷烟（该样品烟支无任何标识，为三无产品）。福建省烟草质量监督检测站出具的R-ZW3515060024《烟叶鉴别检验报告》,证实送检的烟丝样品未发现霉变。福建省涉案烟草专卖品价格证明申请表、福建省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明书、莆田市烟草专卖局《涉案物品核价表》,证实本案扣押物品的总价值。 2、辨认笔录,证实辨认人陈某2辨认出陈委、吴某1、方木连、蔡某1、方某、李某1；辨认人蔡某2辨认出陈某2；辨认人蔡某1辨认出陈某2、方木连；辨认人方某辨认出陈某2、方木连；辨认人李某1辨认出陈某2、方木连；辨认人陈委辨认出吴某2是“阿某1”、“阿某2”是吴某1；辨认人吴某1辨认出“阿某3”就是陈某2、陈委、吴某2。辨认人龚某辨认出陈委。辨认人陈某2、方木连辨认出“阿猫”。辨认人方木连辨认出吴某2。 3、书证 ⑴抓获经过,证实被告人方木连于2018年11月6日在汕汾公路粤闽检查站附近路段被广东省饶平县公安局民警抓获。同案犯陈委、陈某2、吴某1的抓获经过。 ⑵户籍证明、常住人口信息、违法犯罪经历查询情况表,证实被告人方木连的身份信息，案发当时已成年，具有完全刑事责任能力。 ⑶刑事判决书、证明,证实被告人方木连因犯非法经营罪，于2010年6月13日被福建省云霄县人民法院判处有期徒刑一年四个月，于2011年7月16日刑满释放。 ⑷证明,由莆田市烟草专卖局出具，证实同案犯陈某2未在莆田市烟草专卖局申请办理过烟草专卖零售许可证。情况说明,由莆田市烟草专卖局出具，证实我市无任何企业和个人具有烟草专卖生产企业许可证。协查回复函,由福建省烟草专卖局专卖监督管理处出具，证实未查到方木连、陈某2在福建省内办理烟草专卖零售许可证。 ⑸刑事照片,分别为：同案犯吴某1指认运输生产卷烟机器转车到壶公山的情况、2015年6月23日查获现场照片、证人蔡某1、李某1指认现场物品、同案犯陈某2指认生产地点、接车地点、与“阿猫”认识并谈判地点；陈委指认借条存放地点、生产假烟机器转车位置；同案人吴某1指认生产假烟机器转车位置等。 ⑹接受证据材料清单、房屋出租协议,由证人蔡某22015年7月6日提供，证实2015年6月15日甲方蔡某2把大坂果园里房屋二间出租给乙方陈委使用，租期三个月，租金1800元一次性付清。 ⑺刑事判决书,证实同案犯陈委伙同被告人吴某1等人非法生产烟草专卖品，同案犯陈委犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月。陈某2犯非法经营罪，判处有期徒刑一年五个月。以及同案犯蔡某1的判刑情况。 4、证人证言 ⑴证人李某1证言，证实2015年6月19日方木连以莆田这边有人雇佣负责锄草工作为由，让其到莆田来务工。6月20日其跟另外11人在云霄东厦××路口和方木连汇合后乘坐大巴车到莆田高速路口出口处。一个莆田本地人分两趟把大家接到莆田的一座山上卷烟厂。后知道是做假烟，因一时间也走不了，且一个月4000-5000元，其就留下来上班了。方木连负责望风放哨。表示卷烟厂不是正规的，是生产假冒伪劣的卷烟厂。有一个负责的交代万一有政府人员来查的话，负责望风放哨的人就用对讲机通报警告，大家逃跑。该厂具体老板是谁不知道。不知道莆田籍男子是不是老板。莆田籍男子负责运送食物上山，有时会在山上喝茶，但没有参与生产假烟。 ⑵证人方某证言，证实2015年6月19日隔壁村的方木连给其电话说跟他去莆田砍柴，20日到东厦××路口处跟他汇合。至20日其赶到高速路口找到方木连汇合后发现还有11个人，大家乘坐大巴车在莆田高速路口出口处出了匝道的位置下车。下车后方木连说到莆田是去做烟的，其本来不想做，但是被方木连逼着做，其没办法就只能去做烟了。之后一个莆田本地人就去把大家接到莆田山上卷烟厂的地址。刚生产1天就被查获了。方木连负责望风。表示知道卷烟厂是生产假冒伪劣的卷烟厂，方木连以前就有生产假烟。有听“阿猫”说那个接大家上山的本地人也是股东。有听说生产假烟的产地是“阿某3”提供的，“阿某3”也有股份，但具体是不是也不清楚。阿某3每天晚上22时左右送食物上山，有时候在山上喝茶，没有参与生产。 ⑶证人蔡某1证言，证实2015年6月20日，其被方木连叫到莆田打工，中午14时到高速路发现还有11个人和其一起都是方木连的雇佣员工，到莆田后一个本地人将大家接到一座山上，之后一直呆在山上做假烟直到被公安机关查获。方木连负责望风。表示其在假烟厂内负责把生产的成品卷烟装到箱子内，其知道该厂是生产假烟的。2015年6月21日开始试产，还没有生产出成品，就生产了两箱无商标标识半成品烟支。该厂具体老板是谁不知道。 ⑷证人蔡某2证言，证实其在荔城区壶公山半山腰处承包果园，在山上盖了两间土木结构的一层楼房，还在楼房隔壁搭盖了竹盘房，房子闲置在山上都有五六年了。2015年6月15日，邻村村民陈委以要在山上做鞋子、租给外地人用为由，以每天租金20元向其租了上述地方，一次性支付了三个月的租金，同时写了一份房屋出租协议。表示不知道山上在生产假烟。 ⑸证人蔡某3证言，证实其承包新度镇大坂村壶公山半山腰处一座山，五六年前妻子蔡某2在山上种植果树和养殖鸭子，并盖了两间土木结构的一层楼房，楼房旁边搭盖了竹房。2015年6月23日陈委打电话称上山有公安，其打电话问蔡某2才知道房子租给陈委了。隔了四五天其去上山看的时候发现竹房已经倒了。表示自己和蔡某2都不知道陈委租赁房子是做什么。 ⑹证人陈某1证言，证实其名下的闽Ｂ×××××越野车是给其父亲陈委做生意用的。在壶公山上生产假烟被公安查获之后，其才知道陈某3替别人在山上租赁场所生产假烟。陈委说车没有运载假烟，只是专门运菜到山上让生产假烟人员煮饭吃的。 ⑺证人龚某证言，证实陈委是其结拜兄弟，不清楚陈某3没有生产假烟，陈委也没有和其说过在壶公山半山腰生产假烟，自己没有参与生产假烟。 5、被告人和同案犯的供述 （1）被告人方木连的供述，证实：吴某2和“阿猫”找到其让其到莆田做假烟，帮忙望风，其没有组织漳州的一些员工过来莆田，只叫了一个老乡方某一起过来。生产的地点一共就一台组合烟机，分成两组，每组5个人，其中每组有一个师傅，师傅负责烟丝的配比，工人负责放烟丝，“阿猫”现场总负责，还有我们3个负责望风的，吴某2是老板我没有看到他到过现场。 （2）同案犯吴某1的供述，证实其介绍了漳州云霄的吴某2（绰号“阿某1”）给陈委合作生产假烟，陈委和吴某2各占股45%，其占股10%，有说赚钱了给陈某2和“阿猫”分红，但是没具体说多少。 （3）同案犯陈委的供述，证实其和陈某2、阿某1、阿某2合伙生产假烟的经过，其中其股份是2成、陈某2的股份是2成、阿某2的股份是2成、阿某1的股份是4成。其拿了9万元给陈某2平投资合股，其他的事情都是陈某2出面的，但陈某2具体投了多少钱不知道。阿某2有向其借款40多万元，都是拿现金，因其怕被骗就叫阿某2写了一张90万元的借条。自己和陈某2曾在大唐广场附近一家茶叶店见过场地的房东，当时说自己是陈某2老板，其他想不起来。 （4）同案犯陈某2的供述，证实其协助一个叫“阿猫”的漳州男子生产假烟，为其接送工人，其负责在壶公山上租厂房，其和陈委、阿某2、阿某1均是股东。 关于被告人方木连辩解“其只叫方某一起来做假烟，没有组织蔡某1、李某2一起来生产假烟”。经查，证人李某2、蔡某1均证实是被告人方木连带其来莆田做假烟，二人证言能够相互印证。故被告人的此节辩解与查明的事实不符，不予采纳。 本院认为，被告人方木连伙同他人违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法生产烟草专卖品，非法经营数额共计人民币99978元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。福建省莆田市荔城区人民检察院指控被告人方木连犯非法经营罪成立。被告人方木连负责组织员工蔡某1、李某1、方某到莆田生产劣质卷烟，同时负责为生产假烟窝点望风，不宜认定为从犯,故其辩护人关于此节辩护意见不予采纳。被告人方木连曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下： 被告人方木连犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一八年十一月六日起至二○一九年十一月五日止；罚金限从判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王荔晖 人民陪审员  余文烟 人民陪审员  陈秀娟 二〇一九年五月二十一日 书 记 员  蔡欢欢 注：本案引用的主要法律条文： 《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。