宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终723号 上诉人(原审被告)：何贤虎，男，1967年1月28日出生，汉族，个体，高中文化程度，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。 委托诉讼代理人：吕文迪，宁夏方和圆律师事务所律师。 被上诉人(原审原告)：宁夏广恒房地产开发有限公司，住所地宁夏回族自治区永宁县宁和北街盛世江南小区****。 法定代表人：边灿才，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：楼江行，男，汉族，该公司员工。 委托诉讼代理人：毛文斌，浙江永大律师事务所律师。 上诉人何贤虎因与被上诉人宁夏广恒房地产开发有限公司商品房销售合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区永宁县人民法院（2017）宁0121民初2186号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。经过阅卷审查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 何贤虎上诉请求：1、请求依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人一审的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人签订的两份商品房买卖合同实质上是抵押担保，双方之间并未建立商品房买卖关系，被上诉人尚未将全部借款偿还完毕之前，双方之间的主合同法律关系并未消灭，故作为从合同的商品房买卖合同并不具备解除条件。 宁夏广恒房地产开发有限公司辩称：请求法院依法驳回上诉人的上诉请求，上诉人与被上诉人签订的商品房买卖合同并没有办理抵押手续，双方建立的是实际上的商品房买卖合同。商品房买卖合同与借款合同是两个不同的法律关系，并在2018年5月9日在兴庆区法院执行大厅双方签订执行笔录，借款协议与商品房买卖合同不存在主从关系。 宁夏广恒房地产开发有限公司向一审法院起诉请求：1．依法判令解除原、被告签订的合同编号为“2014年第292号”“2014年第303号”商品房买卖合同；2．依法判令被告向原告赔偿自2014年11月25日起至款清日止，以200万元为基数，按年利率6％计算的利息损失；赔偿自2014年9月26日起至款清日止，以7310400．00元为基数，按年利率6％计算的利息损失。（上述损失暂计算至起诉日止为1603769．39元。）；3．本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2014年9月26日，原、被告签订了合同编号为“2014年第292号”《银川市商品房买卖合同》，约定被告购买原告开发的位于永宁县盛世江南小区23幢21套房屋（建筑面积2436．8平方米，总金额731．04万元），并办理了备案手续。2014年9月28日，原、被告签订《借款协议》一份，约定原告向被告借款300万元，被告保证在2014年9月28日前向原告指定账户支付借款，原告以自己开发的位于银川市永宁县杨和镇县城新区宁和北街的盛世江南小区23号楼共计21套总面积为2436．8平方米房屋为上述借款提供买卖备案保证。后原告偿还了借款。2014年11月25日，原告与被告签订合同编号为2014案第303号《银川市商品房买卖合同》，约定被告购买原告开发的盛世江南小区22号楼7号、8号营业房（建筑面积672．67平方米，总金额200万元），并办理了备案手续。2014年11月25日，原、被告签订《借款协议》一份，约定原告向被告借款200元，被告保证于2014年11月28日前向原告指定的账户支付借款，原告以其开发的位于银川市永宁县杨和镇县城新区宁和北街的盛世江南小区22号楼2套总面积为672．67平方米的房屋为上述借款提供备案抵押，如原告到期未返还借款本金及利息，双方协商以上述房产抵顶借款及利息。2015年11月28日，原、被告再次签订《借款协议》一份，约定，原告向被告借款200元，被告保证于2014年11月28日前向原告指定的账户支付借款，原告以其开发的位于银川市永宁县杨和镇县城新区宁和北街的盛世江南小区23号楼共计21套总面积为2436．8平方米的房屋为上述借款提供备案抵押，如原告到期未返还借款本金及利息，双方协商以上述房产抵顶借款及利息。2014年11月28日，被告向原告指定的永宁分公司账户转款共计400万元。当天，原告向被告出具两张金额为200万元的借条，确认收到被告支付的借款400万元。2015年5月28日，原、被告重新达成《借款协议》两份，约定，两笔借款均展期四个月，原告承诺如不能按期偿还借款本金及相应的利息，将银川市永宁县杨和镇县城新区宁和北街的盛世江南小区22号楼2套房屋以总价200万元、23号楼共计21套房屋以总价200万元抵顶被告的借款并将上述房产15日内过户至被告指定名下。后原告未按期限偿还全部借款，被告于2017年7月向宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院提起诉讼，要求原告偿还借款280万元及利息。银川市兴庆区人民法院于2017年10月27日作出（2017）宁0104民初7081号民事判决书，判决原告向被告偿还借款277．6万元及利息。该判决生效后，原告偿还了借款200万元，剩余部分双方协商由原告以四套房屋抵顶，但尚未办理房屋产权登记手续。双方签订的《银川市商品房买卖合同》中涉及永宁县杨和镇县城新区宁和北街盛世江南小区22号楼2套房屋、23号楼共计21套房屋的备案至今亦未撤销。双方多次协商未果。 一审法院认为，原、被告签订涉案的“2014年第292号”“2014年第303号”《银川市商品房买卖合同》，并对合同中约定的房屋办理了备案登记后，双方签订借款协议并约定了以《商品房买卖合同》中的永宁县盛世江南小区23号楼共计21套房屋、22号楼2套房屋为借款提供备案抵押，《商品房买卖合同》实质上是为了担保借款协议的履行。被告通过出借取得了对原告公司的债权，双方形成民间借贷法律关系。借款到期后，因原告未能偿还借款本息，被告以民间借贷纠纷通过诉讼主张了权利，且双方达成以物抵债协议。故双方签订的两份《商品房买卖合同》应予以解除。因原、被告签订的《商品房买卖合同》并非双方真实履行的合同，被告不存在违反合同及向原告支付合同价款的义务，故原告要求被告赔偿房屋买卖价款的利息损失，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条规定，判决：1、解除原告宁夏广恒房地产开发有限公司与被告何贤虎签订的合同编号为“2014年第292号”“2014年第303号”《银川市商品房买卖合同》；2、驳回原告宁夏广恒房地产开发有限公司的其他诉讼请求。案件受理费19234．00元，减半收取9617．00元，由原告宁夏广恒房地产开发有限公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交执行笔录一份，证明被上诉人至今没有将（2017）宁0104民初7081号民事案件执行完毕，没有将该协议中约定的永宁县盛世江南小区23-2-301室、23-4-301室、23-4-302室、22-7号营业房与上诉人签订商品房买卖合同并办理备案登记手续，所以一审法院作出判决的第一项系认定事实不清。 经质证，被上诉人认为，就涉案房屋被上诉人多次与上诉人联系办理房屋备案及过户手续，但是上诉人并未积极处理本案的执行。如果上诉人同意被上诉人可以立即办理涉诉房产的过户手续。经审查，上诉人提交的上述证据与本案存在关联性，本院予以采信。 二审查明事实与一审法院查明事实一致，本院对一审法院查明事实予以确认。 本院认为，双方当事人就本案所涉房屋名义上是买卖关系实质上是借款抵押担保关系。依据已查明事实，双方之间的借款，已由宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院做出（2017）宁0104民初7081号民事判决书，判由被上诉人向上诉人偿还277．6万元本金及利息。该判决生效后，被上诉人偿还了借款200万元，剩余部分双方协商由被上诉人以四套房屋抵顶，该案现仍在执行过程中。对于上诉人所主张的借款，被上诉人已履行了大部分，剩余部分双方已协商以房抵债。上诉人可在该案执行过程中继续对商定抵债的房屋采取强制执行措施。在此情况下，被上诉人诉请双方就该房屋所签订的商品房买卖合同予以解除，该请求应于支持。综上所述，何贤虎的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费19234元，由上诉人何贤虎负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈勇军 审判员  胡春燕 审判员  邢雪梅 二〇一九年五月三十日 书记员  哈 越 附:本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 ...... 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ...... 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。