陕西省西安市中级人民法院陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕01民终3240号 上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地：西安市高新区。负责人原延会，总经理。委托诉讼代理人赵江峰，陕西海普睿诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）刘东方，男，汉族，住西安市蓝田县。原审被告赵连波，男，汉族，住西安市灞桥区。委托诉讼代理人李为国，陕西克利律师事务所律师。原审被告毛蕊，女，汉族，住宁夏吴忠市利通区。委托诉讼代理人李为国，陕西克利律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安财险陕西分公司）因与被上诉人刘东方、原审被告赵连波、毛蕊机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省蓝田县人民法院（2018）陕0122民初326号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭公开进行了审理。上诉人平安财险陕西分公司的委托诉讼代理人赵江峰、原审被告赵连波、毛蕊的共同委托诉讼代理人李为国到庭参加诉讼。被上诉人刘东方经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。平安财险陕西分公司上诉请求：1、依法撤销一审判决第一项中残疾赔偿金、被抚养人生活费、护理费、精神损害抚慰金、误工费部分费用，金额为6万元；2、上诉费用由刘东方负担。事实和理由：一审中做鉴定时没有当时的影像资料及复查资料，对伤者伤后恢复情况没有医学科学基础，鉴定意见评定右侧上下肢不全瘫肌力评测为四级伴行走不稳，缺乏医学测量数据的支持，功能受限依据不足，所作鉴定意见明显缺乏科学合理专业性。鉴定意见计算误工期、护理期、营养期时间超长，脱离伤情。平安财险陕西分公司对该鉴定意见提出异议，鉴定机构给出的回复不能自圆其说。一审采信该错误鉴定意见作出判决，必然错误。刘东方未提交答辩意见。刘东方向一审法院起诉请求：一、依法判令赵连波、毛蕊、平安财险陕西分公司共同赔偿刘东方医疗费102718.85元、住院伙食补助费2250元、交通费1000元，合计105968.85元（后续治疗费、误工费、护理费、营养费、被扶养人生活费、伤残赔偿金及精神损害抚慰金待定）；二、由平安财险陕西分公司在交强险及商业三者险范围内先行赔付，超出部分，由赵连波、毛蕊在其责任限额内依法承担赔偿责任；三、由平安财险陕西分公司在保险范围内赔偿刘东方摩托车损失2000元；四、本案诉讼费由赵连波、毛蕊负担。庭审中，刘东方最终确定诉讼请求为：刘东方的医疗费245166.90元、误工费183000元、护理费36600元、住院伙食补助费2250元、营养费7320元、交通费1300元、残疾赔偿金82120元、被扶养人生活费13028.40元、交强险保险费损失1295元、精神损害抚慰金8000元、鉴定费3200元、摩托车损失1000元，合计584280.30元，首先由保险公司在交强险限额内赔偿121000元，超出部分，按照三七责任划分后由保险公司在商业三者险限额内赔偿70%即324296.21元，两项赔偿款合计445296.21元，扣除对方已垫付的140000元，下余305296.21元，由赵连波、毛蕊、平安财险陕西分公司共同承担连带责任。后续治疗费待实际发生后再另行诉讼。事实和理由：2017年4月27日12时50分许，XX号XX路由西向东行驶至信天游桥南口十字时，适逢刘东方驾驶两轮摩托车沿信天游桥由北向南行驶至该处，因赵连波行经交叉路口未降低行驶速度，致使两车相撞，造成刘东方受伤、摩托车受损的交通事故。本事故经蓝田县交警部门作出事故认定，认定赵连波负事故主要责任。后刘东方被送往蓝田县医院治疗，因伤势过重，又被送往解放军第四军医大学唐都医院住院治疗75天，被诊断为：急性颅脑损伤、急性弥漫性轴索损伤、右侧胫腓骨骨折等，花费巨大。经查，赵连波驾驶车辆在平安财险陕西分公司投保了交强险和商业三者险，且事故发生在保险期间，与本案具有关联性，故将其列为本案被告。赵连波辩称，刘东方所述交通事故发生经过属实，对事故责任划分无异议。事故中，被答辩人负事故次要责任，其应自行承担30%的责任。答辩人所驾驶车辆在平安财险陕西分公司投保了交强险及商业三者险（保险限额30万元），事故发生在保险期间，保险公司应承担赔偿责任。事故发生后，答辩人先后垫付医疗费合计120340元，后保险公司给刘东方打款53000元，请求法院判决被答辩人返还答辩人所垫付费用。诉讼费用由被答辩人及保险公司负担。毛蕊辩称，刘东方所述交通事故发生经过属实，对事故责任划分无异议。答辩人仅为事故车辆所有人，并非肇事者，事故车辆投保了交强险和商业三者险，根据侵权责任法第四十九条规定，因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于机动车一方责任的，由保险公司在保险限额内予以赔偿，不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任。答辩人对此事故损害的发生无过错，不应承担赔偿责任，故请求法院依法驳回被答辩人要求答辩人承担赔偿责任的诉讼请求。平安财险陕西分公司辩称，刘东方所述交通事故发生经过属实，对事故责任划分无异议。事故车辆陕AXXXXX号小型轿车在保险公司投保交强险及30万元保险限额的商业三者险，并投保了不计免赔险，同意在保险限额内赔偿刘东方合理损失。刘东方属无证驾驶无牌车辆，刘东方与赵连波应按照四六比例划分责任，保险公司已垫付的53000元应予以扣除。保险公司不承担诉讼费、鉴定费。一审法院认定事实如下：2017年4月27日12时50分许，XX号XX路由西向东行驶至信天游桥南口十字时，恰逢刘东方驾驶与准驾车型不符的无牌两轮摩托车沿信天游桥由北向南行驶至该处，因赵连波行经交叉路口未降低行驶速度，加之刘东方观察不周，致使两车相撞，造成双方车辆受损，刘东方受伤的交通事故。肇事后，赵连波用肇事车辆将伤者送往医院，移动现场，致使车辆车速无法鉴定。该事故经蓝田县公安局交通管理大队作出蓝公交认字[2017]第404号道路交通事故认定书，认定：赵连波驾驶车辆行经交叉路口未降低行驶速度，观察不周，且事故发生后未保护现场，是造成事故的主要原因，也是导致事故的主要过错，应负事故主要责任；刘东方驾驶与准驾车型不符的无牌车辆上道路行驶，行经十字，观察不周，是造成事故的次要原因，也是导致事故的次要过错，应负事故次要责任。事故发生当日，刘东方被送至蓝田县人民医院进行治疗，花费医疗费356.98元，因伤势过重，于同日转院至解放军第四军医大学唐都医院脑外科门诊治疗，花费门诊医疗费4733.16元，同日转入住院治疗，6月23日出院，共住院治疗57天，花费住院医疗费215921.36元。出院诊断为：1.急性颅脑损伤、急性弥漫性轴索损伤、右枕部头皮裂伤、左顶部头皮挫伤；2.吸入性肺炎；3.右侧胫腓骨骨折；4.右侧足跟皮肤挫裂伤。出院医嘱：1.继续康复训练；2.加强营养；3.复诊时间：1月。出院当日，刘东方转至该医院康复科住院治疗，7月10日出院，共住院治疗18天，花费住院医疗费22918.85元，出院诊断：1、闭合性颅脑损伤、弥漫性轴索损伤；2、右侧胫腓骨骨折内固定术后；3、右侧足跟皮肤挫裂伤。出院医嘱：继续予以足跟部位换药，行走时家人陪护，复诊时间为一月。刘东方于2017年7月24日、8月2日及29日前往解放军第四军医大学唐都医院复查，共花费门诊医疗费1084.55元；11月16日，刘东方在蓝田县人民医院拍片复查花费医疗费152元。2018年1月25日，刘东方诉至本院，诉讼请求如前所述。审理中，经依法委托，陕西公正司法鉴定中心于2018年4月28日作出陕公正司鉴[2018]临鉴字第184号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.刘东方颅脑损伤构成七级伤残；2.刘东方后续治疗费预计为10000元人民币；3.刘东方误工期、护理期及营养期可计算至伤残评定前一日；4.刘东方不构成长期护理依赖。刘东方为此花费鉴定费3200元。庭审中，平安财险陕西分公司对鉴定机构所作出的伤残等级及误工期、护理期、营养期提出异议，认为评定的残疾等级偏高，误工期、护理期及营养期过长，并向法庭提交了重新鉴定申请书，后鉴定机构向本院作出异议答复函，对平安财险陕西分公司所提出的异议部分进行了说明。经合议后，合议庭认为平安财险陕西分公司未提交证据、亦无充分理由证明本次鉴定存在须重新鉴定的法定情形，故不同意平安财险陕西分公司的重新鉴定申请。刘东方以鉴定机构评定的后续治疗费偏低为由，不要求本案处理，待实际发生后另行主张。 另查明：刘某甲（本次事故发生前已去世）与侯恩琴婚后生育了女儿刘某乙、长子刘东方（即本案原告）、次子刘志新。刘东方之母侯恩琴出生于1946年XX月XX日，农村居民。刘东方与其妻杨英利于1997年2月18日生育女儿刘某丙，于1999年5月17日生育儿子刘某丁。毛蕊系陕AXXXXX号车登记的所有权人，与赵连波系夫妻关系，赵连波发生事故时该车辆行驶手续合法，赵连波具有相应的驾驶资格。陕AXXXXX号车辆在平安财险陕西分公司投有交强险及商业三者险（保险限额为300000元），并投保了不计免赔险。本次事故发生在保险期间。事故发生后，平安财险陕西分公司给刘东方所驾摩托车定损为1000元。赵连波在事故发生后垫付刘东方医疗费87340元，平安财险陕西分公司垫付刘东方费用53000元。赵连波、平安财险陕西分公司均请求在本案中一并处理其垫付费用。一审法院认为，机动车交通事故的责任者对交通事故造成他人损失应当承担赔偿责任。刘东方因道路交通事故受伤，经蓝田县公安局交通管理大队认定赵连波负事故的主要责任，刘东方负事故次要责任，程序合法、事实清楚，本院对此予以确认。赵连波应当根据其过错程度赔偿刘东方因本次交通事故造成的相应经济损失。毛蕊虽系肇事车辆登记的所有权人，但赵连波在使用该车辆时，车辆行驶手续合法，驾驶人员赵连波具有相应的驾驶资格，故毛蕊对事故的发生并无过错，不应承担赔偿责任。陕AXXXXX号车辆在平安财险陕西分公司投有交强险、商业三者险及不计免赔险，且事故发生在保险期间，故刘东方的合理损失首先应由平安财险陕西分公司在交强险分项赔偿限额内予以赔偿，不足部分由平安财险陕西分公司按照保险合同约定在商业三者险限额内承担70%的赔偿责任，其余30%由刘东方自行负担，平安财险陕西分公司赔偿后仍有不足的，由被告赵连波负责赔偿。刘东方请求的医疗费依据其提供的医疗机构出具的就诊材料及正式票据确定为245166.90元；刘东方请求的住院伙食补助费2250元、营养费7320元、残疾赔偿金82120元、护理费36600元，符合法律规定，依法予以支持；刘东方请求的误工费，因刘东方未提交充分证据证明其收入情况，结合本院所在地一般劳动力劳务收入状况及刘东方劳动能力状况，本院确定刘东方每日误工损失为120元，本院依据鉴定结论确定误工期限为刘东方受伤之日至评残前一日，经计算此期间共计366天，故刘东方的误工费计算为43920元；刘东方请求被扶养人侯恩琴生活费，按照本院所在地上一年度农村居民人均年生活消费支出标准9306元/年、刘东方伤残等级（七级）、侯恩琴的年龄（72周岁）及扶养义务人数（3人），本院确定侯恩琴的生活费为9926.40元；刘东方请求的被抚养人刘某丁生活费，因评残日前需赔偿刘东方误工费，误工费即属于对刘东方误工期间收入的补偿，该费用包含对子女刘某丁的抚养花费，而刘某丁于刘东方评残之日前已年满十八周岁，故不予支持；刘东方请求的交通费，虽刘东方未提交正式票据，本院结合刘东方恢复情况及就医实际酌情确定为500元；刘东方请求的精神损害抚慰金，综合事故双方当事人过错程度及本院所在地平均生活水平等因素，本院酌情确定为5500元；刘东方请求的摩托车损失，本院根据平安财险陕西分公司定损的1000元予以确认；刘东方请求的车辆保险费损失，于法无据，不予支持。刘东方不要求本案中处理其后续治疗费，待实际发生后另行主张，符合法律规定，本院予以准许。综上，刘东方因本次事故产生的人身损害相关损失即医疗费245166.90元、住院伙食补助费2250元、营养费7320元、误工费43920元、护理费36600元、残疾赔偿金82120元、被扶养人生活费9926.40元、交通费500元、精神损害抚慰金5500元，合计433303.30元，刘东方的摩托车损失为1000元。以上损失中，刘东方医疗费项下的损失即医疗费、住院伙食补助费、营养费合计254736.90元，伤残金项下的损失即误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、交通费、精神损害抚慰金，合计178566.40元，医疗费项下及伤残金项下的损失均超出交强险相应赔偿限额，故应由平安财险陕西分公司在交强险分项赔偿限额内先行赔偿刘东方120000元，不足部分即313303.30元，由平安财险陕西分公司在商业三者险限额内承担70%即219312.31元的赔偿责任，剩余30%即93990.99元由刘东方自行承担。刘东方的摩托车损失1000元，由平安财险陕西分公司赔偿给刘东方。对于赵连波垫付的87340元，赵连波请求在本案中一并处理，故在赔偿时由平安财险陕西分公司直接支付给赵连波。因平安财险陕西分公司在事故发生后已赔偿刘东方53000元，在赔偿时应予扣除。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条之规定，判决如下：一、刘东方因本次交通事故产生的人身损害相关损失：医疗费245166.90元、住院伙食补助费2250元、营养费7320元、误工费43920元、护理费36600元、残疾赔偿金82120元、被扶养人生活费9926.40元、交通费500元、精神损害抚慰金5500元，合计433303.30元，本判决生效后十五日内，由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司赔偿刘东方339312.31元（中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司已支付53000元；其中的87340元，由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司直接支付给赵连波），剩余的93990.99元由刘东方自行承担；二、本判决生效后十五日内，由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司赔偿刘东方摩托车损失1000元；三、驳回刘东方的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2944元、鉴定费3200元，共计6144元（刘东方已预交5271元、赵连波已预交873元），由赵连波负担3500元，由刘东方负担2644元。 本院经审理查明，一审法院查明的事实属实。本院认为，一审中人民法院委托专业鉴定机构所作鉴定意见书，程序合法，依据充足，鉴定机构对平安财险陕西分公司所提异议亦进行了书面答复。平安财险陕西分公司并未提供相应证据证明该鉴定意见书存在鉴定机构或者鉴定人员不具备鉴定资格或者鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等情形，因此一审判决采信该鉴定意见书作为定案依据，并无不当。平安财险陕西分公司认为该鉴定意见书依据不足、缺乏科学合理性，一审采信该错误的鉴定意见书导致判决结果错误的上诉理由，不能成立，本院依法不予采信。综上所述，平安财险陕西分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1300元，平安财险陕西分公司已预交，由其自行负担。本判决为终审判决。   审 判 长  焦 海 林审 判 员  李 美 红审 判 员  朱 利 安 二○一九年五月九日 书 记 员  张  佳  欣 1