湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘06民终1166号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司，住所地湖北省武汉市江汉区建设大道**，统一社会信用代码91420000877603078G。负责人：张小春，总经理。委托诉讼代理人：宁显文，湖南惠风律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李年喜，女，1957年1月7日出生，汉族，住湖北省监利县。委托诉讼代理人：朱石强，湖南弘一（岳阳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：高华华，男，1979年9月10日出生，汉族，住湖南省岳阳县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称平安财险湖北分公司）因与被上诉人李年喜、高华华机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2018）湘0602民初6950号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月28日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安财险湖北分公司的委托诉讼代理人宁显文，被上诉人李年喜及其委托诉讼代理人朱石强到庭参加诉讼。被上诉人高华华经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财险湖北分公司上诉请求：依法改判减少上诉人的赔偿款73418元，并由被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：1、一审法院未予准许上诉人的重新鉴定申请，而是采信李年喜提供的鉴定意见，违反了法定程序，影响本案的公正审判；2、一审法院按城镇居民标准计算残疾赔偿金的依据不足，且计算年限有误，应按19年计算；3、一审法院按批发零售业工资标准计算误工费的依据不足。李年喜辩称，1、李年喜伤残鉴定合理合法，上诉人在一审时未提出重新鉴定，一审法院采信鉴定报告符合法律规定；2、李年喜在岳阳居住，其户籍地是湖北监利，但是其经常居住地是南湖新区，一审法院参照城镇居民标准计算残疾赔偿金符合法律规定，交通事故发生时，李年喜为60周岁，一审法院残疾赔偿金计算20年合理合法；3、在交通事故发生时李年喜从事蔬菜批发零售，交通事故发生后有部分损失，一审法院参照批发零售业计算误工费用符合客观实际情况。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。高华华未予答辩。李年喜向一审法院起诉请求：1、判令赔偿义务人赔偿李年喜的损失共计104962元；2、判令赔偿义务人承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：1、2017年8月21日，高华华驾驶的鄂Ａ×××**号小型轿车在岳阳市岳阳楼区赶山路与涂建国驾驶的三轮摩托车相撞，导致二车受损、三轮摩托车运载物脱落、涂建国以及李年喜受伤的交通事故。此次事故经交警部门认定高华华负事故主要责任，涂建国负次要责任，李年喜不负事故责任。李年喜被送往湘岳医院住院治疗28天。高华华驾驶的鄂Ａ×××**号小型轿车在平安财险湖北分公司处投保了交强险、50万元的商业三者险及不计免赔特约险，此次事故发生在保险期限内。2.岳阳市金盾司法鉴定所受岳阳市公安局交警支队南湖大队的委托，于2018年1月29日作出岳金盾司鉴所[2018]临鉴字第51号司法鉴定意见书，认定李年喜所受损伤属十级伤残，休息时间计算至评残日前一日止，住院期间陪护一人，后段医疗费六百元左右。3.李年喜的户籍虽在农村，但在此次交通事故发生时，其已在岳阳市南湖新区龙山管理处黄梅港社区居委会连续居住一年以上。4.李年喜与其丈夫涂建国多年来在岳阳市南湖新区龙山管理处郭镇集贸市场摊位从事蔬菜批发零售业务。5.李年喜与本次交通事故另一伤者涂建国系夫妻关系。在诉讼过程中，李年喜放弃对涂建国的起诉。一审法院认为，高华华、案外人涂建国在驾驶机动车的过程中，因双方的行为分别违反《道路交通安全法》的相关规定，致使其分别驾驶的机动车相撞造成李年喜、涂建国受伤的交通事故，经交警部门认定高华华负事故主要责任，涂建国负事故次要责任。因此，高华华、案外人涂建国对李年喜构成共同侵权，应按责任比例对李年喜因此次交通事故所遭受的损失承担赔偿责任。在诉讼过程中，李年喜自愿放弃对涂建国起诉，属于对其自身权利的放弃，应予以准许。根据交警部门的事故认定书中确定的事故责任，并结合李年喜的诉讼请求，认定高华华承担赔偿责任的比例为70%。平安财险湖北分公司为鄂Ａ×××**号小型轿车承保了交强险、50万元的商业三责险及不计免赔特约险，现被保险车辆在保险期间内发生交通事故造成李年喜人身损害，平安财险湖北分公司应当依据法律规定及保险条款的约定在保险赔偿限额内承担保险责任。李年喜请求平安财险湖北分公司向其直接支付保险金，符合《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，应予以支持。因事故发生后平安财险湖北分公司已在交强险医药费限额范围内为李年喜赔付10000元，在交强险伤残限额范围内、商业三者险限额范围内分别向伤者涂建国赔付79462.2元、5537.8元，故本案应当赔偿的款项，由平安财险湖北分公司优先在交强险伤残赔偿剩余限额（即33537.8元）范围内支付；超出交强险赔偿限额部分，由平安财险湖北分公司在商业三者险限额内按责任比例支付；不属于保险赔偿范围的部分，由高华华按责任比例赔偿。平安财险湖北分公司主张不承担本案诉讼费的抗辩理由成立，应予以支持。鉴定费为处理交通事故所必然发生的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定应当由保险人承担，故对平安财险湖北分公司主张不承担本案鉴定费的抗辩理由，不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并结合李年喜的诉讼请求，李年喜可获得赔偿的范围和标准为：1、前期医疗费已由李年喜，高华华、平安财险湖北分公司协商处理完毕，李年喜在本案中未主张前期医疗费，故对该部分费用本案中不作处理，后期治疗费600元未实际发生，不予支持；2、住院伙食补助费1680元（实际住院天数28天×60元/天)；3、误工费24113.8元（误工期限161天×55706元/年÷365天=24571.7元，超过李年喜主张的24113.8元，以李年喜主张的24113.8元为准）；4、护理费3673元(护理期限28天×上一年度居民服务和其他服务业标准47885元/年÷365天)；5、残疾赔偿金，李年喜经常居住地为城镇，因此次交通事故造成十级伤残，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入，李年喜的伤残赔偿金为67896元（33948元／年×20年×10%）；6、精神损害抚慰金，李年喜构成十级伤残，高华华对事故负主要责任，酌情认定3500元；7、交通费112元(4元/天×实际住院天数28天)；8、鉴定费，凭发票共计1500元；上述损失合计102474.8元。其中第3-7项（合计99294.8元）由平安财险湖北分公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿33537.8元，超出部分连同第2、8项在商业三者险内按责任比例赔偿48255.9元（68937元×70%）。判决：一、由平安财险湖北分公司在鄂Ａ×××**号小型轿车所投机动车交强险和商业三者险责任限额内支付李年喜因此次事故造成的费用损失共计81793.7元；二、驳回李年喜的其他诉讼请求。上述应支付的款项当事人应在判决生效后十日内履行，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2400元，减半收取1200元，由高华华负担840元，由李年喜负担360元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点问题是：一、一审法院采信岳金盾司鉴所[2018]临鉴字第51号司法鉴定意见书是否正确;二、一审法院认定的残疾赔偿金是否正确；三、一审法院认定的误工费是否正确。关于焦点一，一审法院采信岳金盾司鉴所[2018]临鉴字第51号司法鉴定意见书是否正确的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：(一)鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的;(二)鉴定程序严重违法的;(三)鉴定结论明显依据不足的;(四)经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”平安财险湖北分公司虽然在一审庭审中表示“保留申请重新鉴定的权利”，但并未提出该鉴定书存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条中规定情形的证据，亦未正式向一审法院提交重新鉴定的申请书，故一审法院采信岳金盾司鉴所[2018]临鉴字第51号司法鉴定意见书，并无不当。平安财险湖北分公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于焦点二，一审法院认定的残疾赔偿金是否正确的问题。1、赔偿标准。《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》规定，“人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准。”本案中，李年喜提供了岳阳市南湖新区龙山管理处黄梅港社区居委会的《居住证明》、其丈夫涂建国与郭镇集贸市场办公室签订的《郭镇集贸市场摊位（铺面）租赁合同》等证据，可以认定其长期在城镇工作、居住的事实，故一审法院按城镇居民标准计算其残疾赔偿金并无不当。2、计算年限。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”；第二十条第一、二款规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。李年喜出生于1957年1月7日，其定残之日为2018年1月29日，当时李年喜已满61周岁，故残疾赔偿金应计算19年，李年喜在交通事故发生后至定残之日前的损失，可在误工费中得到相应的赔偿。一审判决按20年计算残疾赔偿金系处理不当，本院予以纠正，即李年喜的残疾赔偿金应为64501.2元（33948元/年×19年×10%）。关于焦点三、一审法院认定的误工费是否正确的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定，“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”虽然李年喜不能证明最近三年平均收入，但结合其提供的《居住证明》、《郭镇集贸市场摊位（铺面）租赁合同》等证据，可以认定其与丈夫在集贸市场从事蔬菜批发零售业务，故一审法院参照湖南省批发零售行业的平均工资计算误工费并无不当。平安财险湖北分公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，李年喜因交通事故所受损失为：1、住院伙食补助费1680元；2、误工费24113.8元；3、护理费3673元；4、残疾赔偿金64501.2元；5、精神损害抚慰金3500元；6、交通费112元；7、鉴定费1500元；上述损失合计99080元。因平安财险湖北分公司在交强险医疗费用项下已赔付了李年喜10000元，在交强险伤残赔偿项下已赔付案外人涂建国79462.2元，在商业三者险内已赔付涂建国5537.8元，故李年喜的损失应由平安财险湖北分公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿30537.8元（110000元-79462.2元），超出部分68542.2元（99080元-30537.8元），由平安财险湖北分公司在商业三者险内按责任比例赔偿47979.54元（68542.2元×70%）。即平安财险湖北分公司共计应赔偿李年喜78517.34元（30537.8元+47979.54元）。综上所述，平安财险湖北分公司的部分上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2018）湘0602民初6950号民事判决；二、中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司在交强险及商业三者险责任限额内共计赔偿李年喜78517.34元；三、驳回李年喜的其他诉讼请求。以上给付款项，限各义务人于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2400元，减半收取1200元，由高华华负担800元，李年喜负担400元。二审案件受理费1635元，由中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司负担1570元，李年喜负担65元。本判决为终审判决。审判长 何 蓓审判员 吴圣岩审判员 肖芝乐二〇一九年五月三十日书记员 黎雨薇附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任:（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。