浙江省金华市婺城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0702民初12666号 原告：汪兴，男，1977年8月17日出生，汉族，住云南省昭通市镇雄县。 委托诉讼代理人：范毅，浙江金奥律师事务所律师。 委托诉讼代理人：季露妍，浙江金奥律师事务所律师。 被告：金华市婺城区爱石石材经营部，经营场所：浙江省金华市婺城区金衢路**百事达商贸城石材区**。 经营者：陈兴泉，个体工商户。 委托诉讼代理人：戴毅，浙江金正大律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵丽书，浙江金正大律师事务所律师。 原告汪兴为与被告金华市婺城区爱石石材经营部劳动争议一案，于2018年9月19日向本院起诉。本院于同日立案受理后，依法由审判员朱召杰适用简易程序于2019年1月9日、2019年4月3日两次公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告汪兴及其委托诉讼代理人范毅、被告经营者陈兴泉到庭参加诉讼，第二次开庭，原告委托诉讼代理人范毅、被告委托诉讼代理人戴毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告汪兴向本院提出诉讼请求：1.请求判令原告与被告解除劳动关系；2.判令被告支付原告医疗费、住院伙食费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、交通费、护理费、鉴定费等各项工伤保险待遇共计人民币221647.46元（已扣除对方支付的费用）；3.判令被告为原告补办自2017年5月到2018年6月的各项社会保险手续并补缴各项社保费用。事实与理由：原告汪兴自2017年5月起到被告金华市婺城区爱石石材经营部承包的“金华市安地镇金安大道”项目工地任安装工。2017年5月16日11时，原告在上述项目工地做道路侧石工作时，旁边堆放的侧石掉落砸伤其右脚。当时到文荣医院治疗。受伤后，原告先后到文荣医院、石家庄金冠中医骨病医院治疗，伤情根据病例记载为：1.右足第1趾离断伤；2.右足第2趾粉碎性骨折伴血管神经损伤。本次事故经申请工伤认定金华市人力资源和社会保障局认定为工伤。嗣后，经金华市劳动能力鉴定委员会鉴定原告丧失劳动能力程度为十级。现原告请求一次性处理本次工伤事故，请求判令被告支付原告所能享受的各项工伤保险待遇。另根据法律规定，被告有义务为原告补办自2017年5月至2018年6月止的各项社会保险手续并补缴各项社会保险费用。此前原告就本案向金华市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该委逾期未裁决并出具逾期告知书，原告选择向法院起诉。现原告为维护自身的合法权益，特向贵院起诉。 被告答辩称，汪兴是诬告我了，有什么理由告我的。干活的钱都是从鑫隆路桥公司那里拿的，我和原告又没有劳动合同，应该告鑫隆公司。我又没叫原告干活。 为证明其主张，原告方提交了以下证据：1.原告身份证复印件1份，证明原告的诉讼主体资格；2.被告工商登记信息1份，证明被告的诉讼主体资格；3.医院出院记录、医疗费发票各1份，证明原告受伤后的就诊情况及伤情，因本次事故原告自行垫付27553.65元的事实；4.认定工伤决定书1份，证明原告与被告之间存在劳动关系，原告此次事故系工伤事故的事实；5.初次鉴定结论书1份，证明该次工伤事故造成原告丧失劳动能力为十级的事实；6.餐饮费发票1份，证明因本次事故原告花费部分伙食费的事实；7.住宿费发票1份，证明因本次事故原告花费住宿费319元的事实；8.交通费发票1份，证明因本次事故原告花费交通费5493.49元的事实；9.金华市劳动人事争议仲裁委员会的逾期告知书1份，证明原告曾因本案向金华市劳动人事仲裁委员会提起仲裁申请；10.行政复议决定书1份，证明[2018]0674号工伤认定决定书已经复议并生效。 被告方提交证据如下：1.文荣医院费用汇总表1份，证明被告为原告2017年5月16日至2017年6月13日在文荣医院住院期间垫付费用23092.56元；2.文荣医院预付款信息记录1份，证明被告替垫付住院期间费用6000元；3.农业银行个人账户明细1份，证明被告通过张淑容账号转账给原告5000元；4.收条1份，证明被告于2017年10月23日现金给付原告医疗费垫付款2万元；5.收条1份，证明被告于2017年8月7日通过敖友飞支付汪兴1000元。 庭审中，本院组织双方当事人进行了举证质证，对当事人没有异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对当事人有异议的证据，认证如下： 1.被告对原告提交的证据4有异议，自己不知情，认为认定工伤决定书不能证明双方存在劳动关系，本院认为，该证据由金华市人力资源和社会保障局作出，并已生效，对该证据载明的内容予以确认。 2.被告对原告提交的证据10有异议，认为被告对行政复议决定书是不服的，但是当事人没有法律意识，丢在一边没有去管。本院认为，被告对真实性并未否认，其异议不能成立，对该证据的证明力予以确认。 3.被告对原告提交的证据3、6、7、8的真实性无异议，本院将结合本案案情和其他证据综合认定。 4.原告对被告提交的证据1的真实性无异议，但认为原告没有主张被告垫付的费用。本院认为，原告对该证据的真实性无异议，对该证据的证明力予以确认。 5.原告对被告提交的证据2有异议，认为该证据没有显示是被告垫付的费用，但确实垫付过6000元的，上面显示补收金额是18101.44元。本院认为，该证据显示汪兴出院结算信息，仅显示相关金额，并未显示交费人，不能证明待证目的，对该证据的证明力不予确认。 6.原告对被告提交的对证据3、4、5有异议，认为5000元是生活费，2万元是在河北石家庄治疗时支付的，正好可以拿来付后面欠文荣医院的1.8万元的，1000元是收到的生活费，应该抵扣半天工资300元。本院认为，原告并未否认证据的真实性，经认可2万元，对其证明力予以确认。 根据本院确定的有效证据，以及当事人的庭审陈述，本院认定本案事实如下： 2017年5月16日，原告汪兴在金安公路生态景观廊道优化改造工程中安装道路侧石时，因旁边的侧石掉落砸伤其右脚。当日到文荣医院治疗，诊断为：1、右足第1趾离断伤；右足第2、趾粉碎性骨折伴血管神经损伤。自2017年5月16日至2017年6月13日，原告在文荣医院住院28天，除被告垫付的23092.56元，另花费20.5元；2017年6月15日，在义乌市上溪中心卫生院就诊，花费25元；2017年6月18日至2017年7月3日，在义乌市和平防治院5次就诊，共花费160元；2017年7月7日在文荣医院就诊，花费92.05元；2017年9月8日在金华市中心医院就诊，花费26元；2017年10月18日，在上海西郊骨科医院就诊，花费70元；2017年10月19日在石家庄金冠中医骨病医院就诊，花费180元，乘坐来往飞机花费408元和640元，其他交通费30元；2017年10月25日至2018年1月19日在石家庄金冠中医骨病医院治疗，住院86天，花费26867.1元，乘坐来往飞机花费835元和450元。2017年8月7日，被告通过敖友飞支付原告生活费1000元；2017年10月23日，被告支付原告2万元用于治疗；2017年12月20日，被告通过张淑容银行账户支付汪兴5000元。2018年3月30日，金华市人力资源和社会保障局作出的金工伤字[2018]0674号认定工伤决定书，认定汪兴在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害，属于工伤范围，认定为工伤；并认定被告金华市婺城区爱石石材经营部承建金安公路生态景观廊道优化改造工程中的花岗岩及安装包括浇靠背工程项目，并将此工程转包给敖友飞，敖友飞将工程转包给单光勇，单光勇雇佣汪兴施工；金华市婺城区爱石石材经营部应为汪兴发生的伤害事故承担工伤保险责任。2018年11月26日，被告对上述工伤认定书向金华市人民政府申请复议。2019年1月15日，〔2018〕金政复字第153号行政复议决定书决定维持金工伤字[2018]0674号认定工伤决定书。2018年5月28日，原告的伤残情况经金华市劳动能力鉴定委员鉴定为伤残十级。 本院认为：原告汪兴受伤已被依法认定为工伤，其依法应享有《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇。根据《浙江省工伤保险条例》第二十九条、浙江省高院《关于审理劳动争议案件坐杆问题的意见（试行）》第十一条的规定，在建设工程层层转包、分包中，作为实际施工人的自然人与其招用的劳动者发生劳动争议的，最近的上一层转包、分包关系中具备合法用工主体资格的单位应作为赔偿义务人。但不宜对上述规定作扩大理解适用，直接认定具备合法用工主体资格的单位与农民工之间构成劳动关系，平等主体之间合同的相对性原理仍是普遍适用的原则。结合金华市人力资源和社会保障局作出的金工伤字[2018]0674号认定工伤决定书，被告金华市婺城区爱石石材经营部应承担工伤保险责任，参照工伤的相关规定由其予以赔偿。但原告汪兴和被告金华市婺城区爱石石材经营部之间不存在劳动关系。故，对原告主张解除劳动关系、补办各项社会保险手续及补缴各项社保费用的诉讼请求，不予支持。原告主张的医疗费，依据相关证据核对为27440.65元。被告方在庭审中提出的6000元垫付款，因发生在原告在文荣医院治疗期间，原告并未主张，不予处理；被告垫付的20000元，发生在原告在石家庄金冠中医骨病医院治疗期间，应当予以扣除。交通费、住院伙食费、护理费、住宿费是治疗期间的合理支出，予以支持，其中交通费按照市内20元/日、首末次凭票的标准，应为4783元，对超出部分不予支持。上述款项中，被告已支付的5000元及1000元生活费应予扣除（从住院伙食补助费中扣除）。因本案中原告是第一天上班即受伤，现有证据不能证明原告的月工资情况，原告主张按500元/日工资计算一次性伤残补助金缺乏依据，其工资可按2017年浙江省单位在岗职工年平均工资61099元予以确认，被告应支付原告一次性伤残补助金35641.08元（61099元/12月*7个月）。职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。原告主张6个月的停工留薪期工资，按照10875元/月缺乏依据，可按2017年浙江省单位在岗职工年平均工资61099元计算，被告应支付原告停工留薪工资30549.5元（61099元/12月*6个月）。原告主张一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金按照2017年浙江省单位在岗职工平均工资5091.58元/月计算，均为10183.16元（5091.58元/月*2），本院予以支持。综上，对原告诉请中合法有据的部分，本院依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条，《工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告金华市婺城区爱石石材经营部于本判决生效后十日内支付原告汪兴医疗费7440.65元、住院伙食补助费3440元、护理费17100元、交通费4783元、住宿费319元、一次性伤残补助金35641.08元、一次性工伤医疗补助金10183.16元、一次性伤残就业补助金10183.16元、停工留薪期工资30549.5元，合计119639.55元； 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案免收案件受理费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 朱召杰 二〇一九年五月九日 代书记员 俞弼仁