江西省上饶市中级人民法院 行 政 裁 定 书 （2019）赣11行终44号 上诉人（原审原告）胡春丹，女，汉族，1956年2月2日出生，浙江省兰溪市人，务农，住浙江省兰溪市。 上诉人（原审原告）王永良，男，汉族，1951年7月19日出生，浙江省兰溪市人，务农，住浙江省兰溪市，与上诉人胡春丹系夫妻关系。 两上诉人共同委托代理人蔡明红，江西邦隆律师事务所律师。 两上诉人共同委托代理人吴诗阳，北京大成（上海）律师事务所。 被上诉人（原审被告）弋阳县人力资源和社会保障局，住所地江西省弋阳县志敏大道执羔路**，统一社会信用代码113609260147872622。 法定代表人倪军，系该局局长。 原审第三人国营弋阳县花亭综合垦殖场，，住所地江西省弋阳县花亭街统一社会信用代码91361126MA35K2Y24L。 法定代表人龙辉，系该场场长。 上诉人胡春丹、王永良与被上诉人弋阳县人力资源和社会保障局（以下简称弋阳人社局）、原审第三人国营弋阳县花亭综合垦殖场（以下简称花亭垦殖场）不履行社会保障及行政给付职责一案，不服万年县人民法院（2018）赣1129行初98号行政裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 原审法院查明，根据《江西省劳动和社会保障厅、江西省财政厅等机关“赣劳社养[2003]55号关于江西省农垦企业职工参加基本养老保险有关问题通知》、《弋阳县人民政府“弋府字【2004】63号”关于的通知》、《弋阳县人民政府“弋府办字【2004】72号”关于弋阳县农垦企业职工参加基本养老保险有关问题的补充通知》的规定：从2003年7月1日起，按照属地原则，将国有农垦企业及其正式职工、离退休人员纳入基本养老保险统筹范围。2003年6月30日前已达到法定退休年龄并按规定办理了退休手续的农垦企业原正式职工，自2003年7月1日起纳入基本养老保险统筹范围。2003年6月30日以前参加工作、2003年7月1日未达到法定退休年龄的职工，自2003年7月1日起按缴费工资的8%缴纳基本养老保险，缴费年限累计满15年的农垦企业职工，从批准退休下月起按月领取基本养老金。从事农业生产的新参保企业自2003年7月1日起按职工缴费工资总额的20％缴纳基本养老保险费。企业应缴纳的基本养老保险费从职工土地承包应缴款中计提后按月缴纳，并且企业今后的缴费基数不得低于首次核定的缴费基数。各农垦企业实际参保缴费的职工花名册和已收缴的保费，2004年10月30日前必须报送和上缴弋阳县人事和社会保障局，逾期作为自动放弃参保处理。2003年7月，花亭垦殖场根据上述文件精神，向弋阳人社局报送了当时其单位已退休的和未达到退休年龄的正式职工名单，弋阳人社局为他们办理了农垦企业职工养老保险手续。由于胡春丹、王永良未在花亭垦殖场向弋阳人社局报送的名单之列，弋阳人社局没有为胡春丹、王永良办理农垦职工养老保险手续。时至2018年5月29日，王永良以其二人为花亭垦殖场的正式职工为由向弋阳人社局提出书面申请，要求弋阳人社局为其补办农垦企业职工养老保险手续，弋阳人社局没有办理。胡春丹、王永良遂提起行政诉讼，请求1、判决弋阳人社局、花亭垦殖场依法为胡春丹、王永良办理职工养老保险事宜并按照标准从两人退休之日起支付养老保险金；2、本案的诉讼费由弋阳人社局负担。 原审法院认为，胡春丹、王永良为花亭垦殖场的正式职工是弋阳人社局及花亭垦殖场为其二人补办农垦企业职工养老保险手续的前提条件之一，但花亭垦殖场否认胡春丹、王永良是其单位的正式职工，可见其二人与花亭垦殖场之间存在着劳动争议。根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定：“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。”因此，确定胡春丹、王永良是否为花亭垦殖场的正式职工必须先由其二人向劳动争议仲裁委员会申请，对仲裁决定不服的，才可以向人民法院提起民事诉讼，以解决劳动争议纠纷。在本案审理中，原审法院向胡春丹、王永良释明，要求其先通过民事途径解决劳动争议纠纷，但二人不同意。鉴于胡春丹、王永良与花亭垦殖场之间的劳动争议纠纷必须经过仲裁前置程序，故其二人直接向原审法院提起的行政诉讼，不符合起诉条件，已经立案的，应裁定予以驳回。据此，依照《最高人民法关于适用的解释》第六十九条第一款第（一）项之规定，裁定驳回胡春丹、王永良的起诉。 上诉人胡春丹、王永良不服一审裁定，向本院提起上诉称，一审裁定事实不清，证据采信错误，适用法律错误。上诉人系原审第三人的职工，双方自上个世纪60年代、70年代建立用工关系至今，均没有解除用工关系，本案是不能适用劳动关系仲裁前置的法律规定。计划经济条件下的用工关系与市场经济背景下的用工关系是有本质上的区别。计划经济条件环境下，用人单位和劳动者建立劳动关系是通过政府的行政指令来实现的，劳动关系一旦建立，没有政府的行政指令，终身保持不变，直至退休。而《劳动合同法》和《仲裁调解法》是伴随着市场经济的发展而建立的法律法规，其中规定了劳动仲裁制度。对于没有建立现代企业制度的原有计划经济的企业事业单位应当是不受到《劳动合同法》和《仲裁调解法》的约束。所以，一审裁定以上诉人没有经过仲裁前置程序为由驳回上诉人的诉讼请求，没有法律依据。对此，上诉人请求撤销一审裁定，判决被上诉人依法为两上诉人办理养老保险事宜并按照标准从两上诉人退休之日起支付养老保险金。 被上诉人弋阳县人力资源和社会保障局在二审期间未作答辩。 原审第三人国营弋阳县花亭综合垦殖场答辩称，一、根据相关文件规定，参保范围应当为在职正式职工。根据1979年涵潭分场六队名册显示，当时有“胡春丹”、“王永亮”二人，但在1985年涵潭分厂职工名册中无法找到“胡春丹”、“王永良”二人的名字，由此可以看出，即便其二人曾在涵潭分场工作，到1985年之后二人已经与涵潭分场解除了劳动关系，不符合参保职工的条件。二、根据上诉人实地调查，上诉人夫妻二人共生育三名子女，已违反了当时的计划生育政策，根据《弋阳县农垦企业职工参加基本养老保险实施意见》的规定，上诉人二人不符合参保职工的条件。综上，请求驳回上诉，维持原裁定。 上诉人胡春丹、王永良在二审审理期间提交浙江省兰溪市兰江街道里范村村民委员会出具的证明一份，证实王永良曾用名为王永亮。本院经审查认为，该份证据不属于法律规定的新证据，上诉人亦未说明逾期提交证据的正当理由，本院不予采纳该份证据。本院经审理查明的事实与一审裁定认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，根据上诉人的诉请及陈述的事实、理由，本案系请求履行法定职责之诉案件。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条之规定，人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行，因此，判决被告履行法定职责的前提系被告存在不履行法定职责之行为。根据《中华人民共和国社会保险法》第五十八条之规定，用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构办理社会保险登记，以及《社会保险费征缴暂行条例》的相关规定，参加由用人单位办理的个人社会保险，应当由用人单位向当地社会保险经办机构办理社会保险登记，参加社会保险。据此，上诉人要求参加由用人单位办理的个人社会保险，申请办理社会保险登记的主体系用人单位而非劳动者个人。本案中，原审第三人作为用人单位并未向被上诉人申请为两上诉人办理社会保险登记，因此，本案诉争被上诉人不履行法定职责之行为并不存在。上诉人在本案二审询问时表示，其真实诉请系要求被上诉人对原审第三人未履行办理职工社会保险登记义务进行监督查处。根据《中国人民共和国社会保险法》第八十三条、八十四条之规定，社会保险行政部门对用人单位办理社会保险登记的行为具有监督管理职责，用人单位侵害个人社会保险权益的，个人可以要求社会保险行政部门依法处理。但本案中，上诉人于2018年5月29日向被上诉人递交的书面申请中并未有“要求被上诉人履行监管职责”的表述，因此，上诉人要求被上诉人履行监管职责之诉的前提亦不存在。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条之规定，原告提起诉讼应当有具体的事实根据，本案诉争行为不存在，上诉人提起诉讼不符合起诉条件，原审裁定驳回起诉并无不妥。综上，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长 赖 晓 审判员 余细花 审判员 王 鹿 二〇一九年五月二十日 书记员 李 娴