陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书   （2019）陕01民终6118号 上诉人（一审被告）：西安锦园物业管理有限公司，住所地西安市。法定代表人：曹志平，该公司董事长。委托诉讼代理人：张三喜，该公司员工。被上诉人（一审原告）：赵广西，男，汉族，籍住西安市新城区，现住西安市未央区。上诉人西安锦园物业管理有限公司（以下简称锦园物业）因与被上诉人赵广西劳动争议纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2018）陕0112民初18210号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月1日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。锦园物业上诉请求：1．撤销（2018）陕0112民初18210号民事判决。2．改判锦园物业不支付赵广西未签订劳动合同二倍工资差额14368.97元。3．改判锦园物业不支付赵广西解除劳动关系经济补偿金2700元。一、二审诉讼费由赵广西承担。事实和理由：一、其公司与赵广西签订有劳动合同。赵广西于2016年5月26日入职陕西大明宫房地产开发有限责任公司（以下简称大明宫房地产公司）下属部门锦舍公寓，2016年6月1日签订劳动合同（有效期两年）。2017年10月1日，因大明宫房地产公司发展需要，将锦舍公寓交由其控股公司锦园物业管理，移交前，大明宫房地产公司人力资源部与员工一一做了沟通，赵广西仍留在锦舍公寓，职务、薪酬延续原劳动合同约定不变、工龄延续。大明宫房地产公司在赵广西工作地（锦舍公寓）张贴了《通知》和移交协议。赵广西工作地点、工作内容均未改变。其公司给赵广西发放的工资总额与之前大明宫房地产公司发放的数额相等，薪酬福利一直都是延续其与大明宫房地产公司的约定，且均包含有100元工龄工资，说明其公司与赵广西的劳动关系是延续大明宫房地产公司与赵广西签订的劳动合同。故其公司不应支付赵广西未签订劳动合同二倍工资差额。二、赵广西要求经济补偿金不合理。2018年4月9日起赵广西无缘由旷工，并且4月9日当天因其旷工导致业主紧急报修无人接听电话，给其公司造成重大投诉，对其公司在业主群的声誉和口碑影响较大。赵广西所称2018年4月8日以其公司末给赵广西缴纳社会保险为由，向其公司提出解除劳动关系不属实。按照《中华人民共和国劳动法》相关规定，劳动者应提前三十日书面提出离职申请。赵广西违反了此项规定，且其公司未收到任何赵广西提出解除劳动关系的书面通知。《中华人民共和国劳动法》也规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位有权单方面解除劳动合同而无须支付经济补偿。其公司在2018年4月12日，根据其公司《员工手册》规定，认为赵广西严重违反了其公司规章制度，并告知工会后，向赵广西寄发快递书面通知：旷工三天为严重违反公司规章制度，视为自动离职，并要求其来办理离职手续，其公司与赵广西解除劳动关系是完全合法的，无须支付赵广西经济补偿金。赵广西辩称，锦园物业的上诉理由不能成立，大明宫房地产公司与锦园物业是两个独立的民事主体，2017年10月1日至2018年4月7日期间，其给锦园物业工作，也不存在锦园物业所称的张贴《通知》和移交协议之事。其于2018年4月8日提出书面辞职，其不存在旷工。一审认定事实清楚，适用法律正确。其于2017年10月1日开始在锦园物业处工作，锦园物业未与其签订书面劳动合同，未给其缴纳五险一金。因用人单位不缴纳养老保险的，劳动者有权解除劳动关系，其于2018年4月8日提交书面辞职。一审判决支持其未签劳动合同二倍工资差额14368.97元及经济补偿金2700元的请求正确。综上，其请求驳回上诉，维持原判。赵广西向一审法院提出诉讼请求：1．锦园物业支付其2017年11月1日至2018年4月7日未签订劳动合同二倍工资差额14368.97元。2．锦园物业支付其解除劳动关系经济补偿金2700元。一、二审诉讼费由锦园物业承担。一审法院经审理查明，2016年5月26日，赵广西入职大明宫房地产公司，在该公司下属部门锦舍公寓从事保安工作。2016年6月1日，大明宫房地产公司与赵广西签订劳动合同，约定合同期限自2016年5月26日至2018年5月25日，赵广西月工资1750元。2017年10月1日，锦舍公寓由锦园物业管理，赵广西工作地点及内容未发生变化，工资亦自该月起由锦园物业支付，赵广西月实发工资为2700元。2018年4月8日，赵广西以锦园物业未给其缴纳社会保险为由提出与锦园物业解除劳动合同关系，并将辞职报告交锦园物业人事专员处。2018年4月12日，锦园物业以赵广西自2018年4月9日起未到公司上班，亦未履行请假手续，属旷工视为自动离职为由，通知赵广西于2018年4月16日前办理离职手续。后赵广西申请劳动仲裁，请求裁决：1．锦园物业支付未签劳动合同双倍工资差额1.62万元；2．锦园物业支付2018年3月1日至4月7日期间拖欠工资3487.5元；3．锦园物业支付2017年9月30日至2018年4月7日期间法定节假日加班工资1125元；4．锦园物业为其补缴2017年9月30日至2018年4月7日期间的社会保险；5．锦园物业支付解除劳动合同经济补偿金2700元。2018年12月10日，西安市未央区劳动人事争议仲裁委员会作出未劳人仲裁字（2018）702-1号、702-2号裁决书，702-1号裁决驳回赵广西第一、第五项申诉请求。702-2号裁决：锦园物业支付赵广西工资3072.42元、加班工资1125元；并为赵广西补办补缴2017年10月1日至2018年4月7日期间的社会保险。赵广西不服702-1号裁决，诉至一审法院。因双方分歧较大，致法庭调解未果。另查明，赵广西曾以大明宫房地产公司为被申请人申请劳动仲裁，主张该公司支付：1．2016年5月24日至2018年4月8日期间未签劳动合同双倍工资差额32560元；2．2018年2月15日至3月15日期间的工资2690元；3．2016年5月26日至2018年4月7日期间休息日加班工资2.8万元；4．解除劳动合同经济补偿金5380元；5．偿还其垫付缴纳的养老保险费9533.44元、支付未足额缴纳社会保险赔偿金2万元；6．2018年3月16日至4月8日期间工资1330元。2018年7月12日，西安市未央区劳动人事仲裁委员会作出未劳人仲裁字（2018）467-1、467-2号裁决书，认定赵广西与大明宫公司于2017年9月30日协商一致解除劳动合同关系，并裁决大明宫房地产公司支付赵广西解除劳动合同经济补偿金4153.37元。驳回赵广西第1、2、3、5、6项仲裁请求。一审法院认为，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。锦园物业主张其延续履行大明宫房地产公司与赵广西签订的劳动合同，但未提供双方就变更劳动合同主体协商一致的相关证据，且生效仲裁裁决已认定赵广西与大明宫房地产公司于2017年9月30日协商一致解除劳动合同，故锦园物业的主张不能成立。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，故赵广西与锦园物业自2017年10月1日起建立劳动关系。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。现赵广西主张2017年11月1日至2018年4月7日未签劳动合同双倍工资差额14368.97元，符合法律规定，依法应予支持。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿金。2018年4月8日，赵广西以锦园物业未给其缴纳社会保险为由，向锦园物业提出解除劳动关系，并主张经济补偿金2700元，符合法律规定，依法应予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十五条、第三十八条、第四十六条、第八十二条之规定，判决：一、被告西安锦园物业管理有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告赵广西未签劳动合同双倍工资差额14368.97元。二、被告西安锦园物业管理有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告赵广西解除劳动关系经济补偿金2700元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），现由被告负担，于上述款项履行时一并给付原告。二审法院经审理查明，一审法院认定事实属实，双方当事人均无异议，本院依法予以确认。本院认为，赵广西入职大明宫房地产公司，在该公司下属部门锦舍公寓从事保安工作。2017年10月1日，大明宫房地产公司将锦舍公寓交由锦园物业管理，赵广西工作地点未发生变化，工资自该月起由锦园物业支付，赵广西与锦园物业建立劳动关系。大明宫房地产公司与锦园物业是两个独立的用人单位，赵广西提供劳动的用人单位主体发生了变更，而锦园物业作为赵广西新的用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与赵广西订立书面劳动合同，应当向赵广西每月支付二倍的工资。锦园物业主张其延续履行大明宫公司与赵广西签订的劳动合同，无须向赵广西支付未签订劳动合同二倍工资差额的请求不能成立，本院不予支持。锦园物业存在未依法为赵广西缴纳社会保险的违法情形，赵广西可以解除劳动关系并要求锦园物业向其支付解除劳动关系经济补偿金。锦园物业的上诉理由不能成立，本院不予采信。综上，锦园物业的上诉请求应予驳回，一审判决并无不当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人西安锦园物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。    审 判 长  赵      石审  判  员   许     超审  判  员  刘  春  梅                          二○一九年五月二十八日 书 记 员  王      萌 1