湖北省浠水县人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂1125民初3221号原告：毛小燕，女，1977年4月30日出生，汉族，湖北省浠水县人，务工，住浠水县，委托诉讼代理人：蔡丈田，湖北功竞元律师事务所律师，执业证号，代理权限为代为变更、放弃诉讼请求，进行和解、调解，代收法律文书等。被告：马宜生，男，1963年6月23日出生，汉族，湖北省浠水县人，个体经商，住浠水县，委托诉讼代理人：张方平，北京金台（武汉）律师事务所律师，代理权限为一般代理。原告毛小燕与被告马宜生合伙协议纠纷一案，本院于2018年10月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告毛小燕的委托诉讼代理人蔡丈田，被告马宜生及其委托诉讼代理人张方平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告毛小燕向本院提出诉讼请求：1、退回合伙资金33000元；2、退还出资购车款10000元。3、返还红利42879.80元；4、承担利息，按本金3.3万元（银行同期利率），从2011年11月30日至2018年10月10日计息73458元。以上合计159337元。5、承担本案全部诉讼费用。事实与理由：我与被告等8人于2009年11月30日签订《合伙销售燕京啤酒合同》，合伙负责人为马宜生，日常经营管理是马宜生，所有合伙人的合伙资金都交给马宜生，由于马经营管理不善，经营到2011年11月30日止。于2011年元月18日由马宜生召开合伙清算会议，马宜生宣布以后由他个人经营，推举周旺银和李建安负责清算。这几年中由于马宜生没有配合好清算，导致2013年9月5日才将清算结过出来，经全体合伙人签字，从2011年11月30日至2018年10月10日，由于全体合伙人要求马宜生退股本金红利，而马宜生只退还了部分合伙人股本，根本没有分红利，我的入伙资金10万元，只退还了6.7万元，还有3.3万元未退还，还有我出资购车款1万元，根据清算结果，应分给我红利42879.8元，马宜生还欠3.3万元合伙本金，应按银行同期利率计息73458元，以上合计157337元。我多次要求马宜生按合伙协议及清算结果进行清偿，其未予答复。故诉至法院，望判如所请。被告马宜生辩称：我与原告等8人于2009年11月合伙销售燕京啤酒属实，也未注册登记，部分股东参与经营管理，各负其责。并聘请专职的会计、出纳以及仓库管理员，由原告毛小燕分管财务。在经营过程中，由于部分股东居心不良，想方设法各谋私利，不服从管理，明显经营亏本。直至2010年11月30日股东会决定终止合伙经营。经营终止后，股东会议决定由周旺银、李建安（两位当时都没有参与经营）负责各项清算，所有账目及财务手续、实物、资金由清算负责人负责分配移交、结算、清偿。由于两位负责人不负责任，导致2013年9月5日才初步拿出结果，同时签字的六人之中有四个人都签字有异议，并且四人都是参与经营的知情的四位股东，也是占股东股份款的65%以上的人，还做了会议记录，记录内容为：清算结果是草稿，不是最终的结算结果。身为清算负责人的李建安隐藏会议记录，拿出大部分股东表示有异议的所谓“清算报告”无理起诉我。此案至今还在中止审理之中。撤销结算报告的案子由于时效问题败诉，至今还在向中院提出再审申请。综上所述，在经营当中负责日常工作的不是我一位股东管理，并且聘请了专职的财务及会计和仓管人员。经营终止后，由清算负责人清理结算清偿。原告请求的事项并非我个人行为，本人更不是清算清偿人，无任何理由说明我欠原告的一切款项。原告毛小燕围绕诉讼请求依法提交证据：1、原告身份证复印件；2、被告户籍证明；3、合伙销售啤酒合同；4、2011年元月18日清算会议记录。5、合伙销售燕京啤酒账目清算报告；6、收款人及合伙人陈敬东证明；7、（2015）鄂浠水民初字第00870号民事判决书、（2017）鄂11民终864号民事判决书。被告马宜生为支持自己的抗辩主张提交证据：1、原、被告身份信息；2、2011年元月18日清算会议记录；3、合伙清算报告。对当事人无异议证据：原告证据1、2、3，被告证据1，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院作如下认定：原告证据4与被告证据2为同一证据，双方证明目的不同，原告以此证明合伙清算会议情况，被告以此证明合伙清算人是周旺银、李建安，不是被告。但该证据上有合伙人的全体签名，对合伙清算进行一致认可，故本院对原告证据4予以确认。原告证据5与被告证据3为同一证据，双方证明目的不同，被告以其及合伙人中有三人未同意清算结果，并对清算结果提起撤销之诉，而原告证据7系被告及其他合伙人提起撤销之诉的生效两审裁判文书，故对原告证据5本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院对本案事实认定如下：2009年11月30日，原告毛小燕与被告马宜生及周旺银、李小燕、瞿炳军、艾峰、李泓卓（李建安）等人签订《合伙销售燕京啤酒合同》，合同约定：成立“燕京啤酒浠水销售股份有限公司”，合伙期限为三年，自2009年12月1日至2012年12月31日。推举马宜生为公司负责人，对外开展业务，签订相关合同；对公司进行日常管理，全面负责。“合伙终止及终止后的事项”约定：1、合伙因以下事由之一可终止（1）合伙期届满；（2）全体合伙人一致同意终止合伙关系。2、合伙终止后的事项（1）即行推举清算人；（2）清算后债权、债务原则上按出资比例分配和按出资方式返还。后未成立“燕京啤酒浠水销售股份有限公司”。2011年元月18日晚合伙人召开会议决定终止合伙关系，会议对车、陈货、专销费、展柜、清算组长等做出决定。会议记录记载“展柜按25%折旧移交经营人。清算组长由周、李负责，陈协助。结果在腊月30日上午公布。”该次会议记录有毛小燕、艾峰、瞿炳军、陈敬东、李建安、陈浩、周旺银、马宜生签名。2013年9月25日，清算人周旺银提交“合伙销售燕京啤酒账目清算报告”，清算报告最终确认马宜生股本240258.10元，周旺银股本50000元，李泓卓（李建安）股本100000元、李小燕（陈浩）股本50000元，毛小燕股本100000元，瞿炳军股本70000元，艾峰股本100000元，陈敬东股本50000元。其中应退毛小燕股本100000元，分利42879.80元，及购车款10000元。该清算报告“说明”第1项写明：股本以裁据入帐数780258.10元。其中剔除李泓卓和陈敬东两人各10000元（原购车款、其他股东所交的购车款未入账。所以购车款不能参加分红）。购车款只能如数返还。对该清算报告毛小燕、陈敬东、李建安、李小燕均签名同意结算结果；艾峰签名同意结算结果，但注明“96078待处”（96078系指车辆）；瞿炳军签名同意结算结果，但注明“外欠待处”；马宜生签名注明“此结算结果瓶押是无效的，折旧有问题，需再押。”被告马宜生已付原告67000元，现原告毛小燕起诉要求被告马宜生退回合伙资金33000元、出资购车款10000元及红利42879.8元，承担约定利息73458元。同时查明，被告马宜生及合伙人李小燕、瞿炳军、艾峰、陈敬东以撤销2013年9月29日签订的清算报告为诉讼请求提起撤销之诉，本院作出（2015）鄂浠水民初字第00870号民事判决书，判决驳回。被告马宜生上诉后，黄冈市中级人民法院作出（2017）鄂11民终864号民事判决书，维持一审判决。本院认为，第55条规定：“合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。”本案原、被告等人散伙后，原合伙人内部已进行清算，散伙后由被告继续经营，对于瓶押及展示柜等的处理，合伙人间未达成一致意见，可以考虑按出资额占全部合伙额多的合伙人的意见处理，该清算报告应当对合伙人有约束力，合伙人间应当按该清算报告执行。原告主张返还购车款10000元，清算报告中已作特别说明，购车款不在其中，故对原告的该项诉请，本案中本院不予支持。综上，毛小燕与马宜生等人成立合伙关系，合伙终止，被告马宜生除退给原告毛小燕67000元外，还应退还原告毛小燕合伙资金33000元及支付分红42879.8元，被告马宜生未付，双方形成债权债务关系。原告请求支付利息，证据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）》第55条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告马宜生于本判决生效后三十日内支付原告毛小燕合伙出资款33000元；二、被告马宜生于本判决生效后三十日内支付原告毛小燕合伙红利42879.8元；三、驳回原告毛小燕其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3486元（原告已预交），由原告负担1813元，由被告马宜生负担1673元，被告负担的部分于上述付款期限一并付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审 判 长  翟 群人民陪审员  韩建军人民陪审员  高 亮二〇一九年五月十六日书 记 员  吴 萍