广东省江门市江海区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0704刑初37号公诉机关江门市江海区人民检察院。被告人徐建胜，曾用名徐建明，男，1971年11月9日出生于广东省江门市，汉族，文化程度小学，务工，户籍所在地江门市蓬江区。2010年3月23日因犯盗窃罪被江门市蓬江区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元，2010年5月14日刑满释放。2018年8月29日因本案被被刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现羁押于江门市看守所。辩护人吕玉玲，广东百格律师事务所律师。江门市江海区人民检察院以江海检公刑诉[2019]29号起诉书指控被告人徐建胜犯贩卖毒品罪向本院提起公诉。本院于2019年2月21日受理后，依法组成合议庭，于同年4月4日公开开庭进行了审理。江门市江海区人民检察院指派检察员黄幸爱出庭支持公诉，被告人徐建胜及其辩护人吕玉玲到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年8月29日10时40分许，被告人徐建胜接到张某焕要求购买毒品的电话，遂于同日12时许，去到江门市江海区东华大桥与张某焕见面，将三小包毒品海洛因（净重2.85克）交给张某焕并收取人民币1800元。交易完成后，张某焕被公安机关当场人赃并获，被告人徐建胜随后被抓获。公诉机关认为，被告人徐建胜违反国家对毒品管制的法律法规，贩卖毒品，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。建议对被告人徐建胜判处一年六个月以下有期徒刑，并处罚金。被告人徐建胜辩称：我对起诉书指控的事实和罪名有异议，我与张某焕是一般朋友关系，偶尔有联系。案发当日张某焕约我见面聊归还借款的事情，我答应并前往东华大桥见面，但张某焕称暂时不归还款项，我骂他几句就走了，我没有交付毒品给张某焕，也没有收到1800元。辩护人吕玉玲的辩护意见是：公诉机关指控被告人徐建胜犯贩卖毒品罪事实不清、证据不足，应宣告被告人徐建胜无罪或撤回公诉。理由如下：1.根据本案证据，不能证明案发现场查获毒品是徐建胜贩卖给张某焕，涉案毒品不能排除证人张某焕自己吸食或贩卖带至案发现场。2.张某焕所称从被告人处购买毒品的交易细节、毒品价格、交易金额的证言前后有出入。3.抓获徐建胜时并未发现“毒资”。故不能认定被告人徐建胜贩卖毒品。经审理查明：2018年8月29日10时40分许，被告人徐建胜接到张某焕要求购买毒品的电话，遂于同日12时许，去到江门市江海区东华大桥与张某焕见面，将三小包毒品海洛因（净重2.85克）交给张某焕并收取人民币1800元。交易完成后，张某焕被公安机关当场人赃并获，被告人徐建胜随后被抓获。上述事实，公诉机关提供了如下证据证实：1.物证：一台金色iphone手机、一台白色oppoR821T手机、现金人民币420元、一台中国移动自有品牌手机A3、三袋疑似毒品块状物。2.书证：（1）常住人口基本信息，证实被告人徐建胜的身份信息。（2）违反犯罪经历情况查询证明、吸毒人员动态管控详细信息、刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人徐建胜的前科情况，徐建胜与张某焕均有吸毒史。（3）到案经过、破案经过，证实被告人徐建胜是被公安机关抓获，无自首无立功情节。（4）被告人徐建胜、谢某鑫、张某焕、赵某玲2018年5月31日至2018年8月31日的通话清单，证实证人张某焕与被告人徐建胜经常联系，几乎每天都有通话；谢某鑫与张某焕有过多次电话联系，8月18日至8月29日期间联系频繁，并于案发当天2018年8月29日12时有两次通话记录；赵某玲与张某焕从2018年8月22日至案发当日有多次通话记录，在案发当日2018年8月29日10时有过一次通话记录，8月29日10时38分是张某焕打电话给赵某玲，10时40分是张某焕打电话给被告人徐建胜。（5）扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还清单，证实从被告人徐建胜处扣押一台金色苹果牌iphone手机、一台oppo手机、现金人民币420元；从被告人张某焕处扣押一台中国移动自有品牌手机A3、疑似毒品白色块状物三包；从赵某玲处扣押一台红米手机（已发还）。（6）提取、称量笔录，证实从张某焕处扣押的三小包疑似毒品，毛重4.19克，1号疑似毒品块状物0.94克、2号0.96克、3号0.95克。（7）广东省江门市质量计量监督检测所检定证书，证实江海分局的型号为LT302电子天平的检定结果为合格。3.证人证言：（1）证人赵某玲的证言，主要内容：其有吸毒的行为，曾在八月上旬开始多次找张某焕（“老饼”）购买毒品。案发当日12时许，其因购买海洛因打电话给张某焕并到江门市江海区釜山公园找到张某焕，叫张某焕帮其买二克海洛因，并给了1500元。之后张某焕走到东华大桥，其就在原地等。过了一会，民警传唤其到派出所。（2）证人张某焕的证言，主要内容：其有吸毒行为，之前有二次受阿玲的委托向徐建胜购买毒品海洛因。案发当日11时许，阿玲打电话并到江门市江海区釜山公园找到其，要求帮忙购买三克毒品海洛因，并给其1500元。其就打电话给“阿包”（徐建胜），说要购买三克海洛因，并约定在东华大桥的人行道上见面。大约20分钟后，其就在东华大桥人行道见到“阿包”，将1500元和自已掏了300元合共1800元给“阿包”，“阿包”就给其三个透明塑料袋，每袋里面约有1克海洛因。4.被告人徐建胜的供述与辩解。在侦查过程中，徐建胜否认其贩卖毒品给张某焕，称张某焕在二年前曾欠其款项。案发当日10时左右张某焕打电话给其，说有事叫其到东华大桥。其于11时40分左右到东华大桥与张某焕见面，张某焕说现在没有钱还给其，其就骂他没有钱还就不要叫其过来。回家后其还打电话骂他，但联系不上。5.鉴定意见（江门市司法鉴定中心出具的检验报告），证实扣押的3块白色块状物，均检出海洛因成分。6.勘验、检查、辨认等笔录：（1）搜查笔录：证实公安机关于2018年8月29日对被告人徐建胜人身及住所进行搜查，搜获出上述物证。（2）现场勘验检查笔录:证实公安机关在江海区东华大桥桥底人行道抓获张某焕，在附近地面发现一包（内有三小包）疑似毒品。（3）辨认笔录:徐建胜确认张某焕就是与其在东华大桥见面的男子和确认见面的地点；张某焕确认徐建胜就是“阿包”；确认赵某玲是“阿玲”；确认交易地点；赵某玲确认张某焕就是“老饼”。7.视听资料、电子数据（手机视频及其截图和徐建胜的手机内信息照片），其中手机视频证实被告人徐建胜在案发当日步行上桥与张某焕会合后共同步行数步，然后双方站着低头商议和疑似物品交换。后被告人徐建胜与张某焕各自往不同方向离开，双方交流态度平和，并没有发现冲突情形。离开时被告人徐建胜还对下桥方面张望，另被告人徐建胜的手机信息证实被告人徐建胜与张某焕的通话记录和微信资料等。被告人徐建胜在庭审中提供了书证：借据一份，证实证人张某焕曾于2015年借其现金2000元。上述证据，取得过程合法，并经庭审质证、辩证，可作为认定案件事实的依据，本院依法审查上述证据，结合被告人徐建胜在庭审中的陈述，认定上述查明事实。关于控辩双方争议被告人徐建胜是否构成犯罪的争议问题，经审查：证人赵某玲证实其于案发当日找张某焕购买毒品的事实经过，与张某焕的证言基本吻合，并有抓获经过和通话记录等证据证实。证人张某焕供述其事后找被告人徐建胜购买毒品，有通话记录证实张某焕主动打电话给徐建胜印证。视频记录中张某焕与徐建胜在东华大桥人行道上见面时低语商谈，接触时间仅几秒和现场搜获毒品等事实综合分析，公诉机关指控被告人徐建胜贩卖毒品证据确实、充分，本院依法予以认定。本院认为，被告人徐建胜无视国家法律，违反国家对毒品管制的法律法规，贩卖毒品海洛因2.85克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人徐建胜所犯罪名成立，证据确实、充分。被告人徐建胜及其辩护人提出无罪的意见与查明事实不符，本院不予采纳。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条和第六十四条之规定，判决如下：一、被告人徐建胜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月29日起至2019年6月28日止。罚金在本判决生效后一个月内缴纳，上缴国库。）二、随案移送的金色苹果牌手机一台、白色oppoR821T手机一台和中国移动自有品牌手机A3一台，交由公安机关依法处理；现金人民币四百二十元用于折抵罚金。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省江门市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  蒋文光人民陪审员  曾润长人民陪审员  何健明二〇一九年五月十四日法官 助理  李颖珠书 记 员  张凤敏附相关法律法规：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款……走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。……第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。