山西省祁县人民法院民 事 判 决 书（2019）晋0727民初398号原告:韩郡强，男，1982年4月24日出生，汉族，住祁县。被告:北京燕京啤酒（晋中）有限公司，住所地祁县经济开发区景区北路**。法定代表人:邓连成，职务董事长。委托诉讼代理人：安长喜，男，山西祁欣律师事务所律师。原告韩郡强与被告北京燕京啤酒（晋中）有限公司劳动争议纠纷纷一案，本院受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告韩郡强、被告的委托诉讼代理人安长喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付原告违反规定解除劳动合同的赔偿金42192元；2、判令被告为原告办理领取失业金手续，并给付因未按规定缴纳失业保险致使原告无法领取失业金14080元；3、判令被告给付原告2013年1月至3月的养老保险、医疗保险，2013年至2016年1月期间的住房公积金共计8151元；4、判令被告给付原告在职期间的年休假报酬11315元；5、判令被告给付原告高温津贴差额2520元；6、判令被告给付原告住宿补助37750元；7、判令被告给付原告在职期间的加班费78000元；8、判令被告给付原告解除劳动合同没有提前30天通知的一个月工资3516元；9、判令被告为原告出具解除合同证明书，并按祁县最低工资标准赔偿至实际出具证明书之日的损失。事实与理由：2013年1月2日，原告入职被告处从事营销工作，双方先后签订了两次劳动合同，合同约定工作地为山西省，执行标准工时制度，工资包括基本工资、业务提成等项目，劳动合同还约定了其他内容。原告在被告处工作期间，被告未按时足额为原告交纳社会保险费，未按同工同酬规定给予原告劳动待遇，未按劳动法律法规及劳动合同履行用人单位义务，导致原告加班费、住宿补助、高温津贴、带薪年休假等损失。2018年12月16号被告单方面给原告调整了岗位，要求去太原工作，员工因为家庭原因，孩子还小，不适宜去太原工作，向公司反映了情况，公司未采纳。2018年12月20日，被告以旷工为由辞退原告，没有依法给予原告相关待遇。2019年3月5日，原告收到祁县劳动人事争议仲裁委员会祁劳人仲裁字（2019）第6号仲裁裁决书。原告不服该仲裁裁决，故提起诉讼。开庭时，原告将撤回诉讼请求中第2项、第3项给付养老保险、医疗保险的主张。被告辩称：关于应否支付解除劳动合同补偿金，《劳动合同法》第46条规定了经济补偿金的应当支付的七种情形，但是本案解除合同是用人单位提出解除，解除理由是劳动合同法第39条，因劳动者过错辞退，不符合法定支付经济补偿金的情形。原告作为公司职工，不服从、不执行公司外派任务，且无正当理由从2018年12月12日至21日不去单位上班，公司根据相关规章制度，做出了解除决定。关于住房公积金属于行政范围，不属于人民法院受理范围。关于年休假工资，根据《职工带薪年休假条例》第七条的规定，年休假属于行政职权范围，不属于人民法院受案范围，且本案原告属于不定时劳动工时制人员，公司考核以销售业绩为准，不是上班时间，原告此项请求没有事实依据。关于高温津贴一项，其依据是《防暑降温措施管理办法》，用人单位安排劳动者在35℃以上高温天气从事室外露天作业以及不能采取有效措施将工作场所温度降到33℃以下的，应发放高温津贴。原告属于销售人员，不符合发放条件。住宿补助无事实依据。销售人员住宿补助是外出工作所产生的住宿费用。原告在职期间外出公干的情形已全部报销。如有未报销情形，原告需进行举证。加班费原告应举证是否存在加班的情形，及加班的时间、地点、任务。原告属于销售人员，根据祁县劳动局祁人复字（2017）第1号、（2018）第1号文件，公司对其施行不定时工时制度。公司考核以业绩为准，销售人员为完成销售任务，可能许多有效工作时间发生在8小时以外，是由其工作性质决定的。不存在加班费的情形。提前30天通知解除合同相关损失一项，《劳动合同法》第40条规定用人单位对职工无过失辞退，应提前30天。本案中是因原告有过错，不适用该情形。原告的主张没有事实和法律依据。关于出具解除合同书，原告在仲裁申请书中已经明确承认单位对其出具了书面的解除合同通知书，该请求属重复主张。原告向本院提交的证据：劳动合同书两份，证明合同签订情况；北京燕京啤酒（晋中）有限公司市场部2017年7月、8月、9月、12月、2018年1月、3月、4月、5月、6月考情天数安排的通知单，佐证原告每月出勤情况；2018年12月12日，市场部人员调动通知函，佐证原告被调动工作的情况；2018年12月13日原告申请书一份，佐证其因家庭实际情况就调动工作事宜向被告反映情况，并希望不予调动的；燕京销售队伍（67）微信聊天记录6页，佐证2018年12月16日调动工作后，从2018年12月17日至2018年12月20日原告在一直在祁县工作，未矿工；2018年12月20日，被告单位出具的解除劳动合同通知书，佐证原告被辞退的事实；提供贺栋梁证明及解除劳动合同协议书，佐证被告单位未休年假，未发放加班费；2018年5月4日，市场部关于销售时间调整通知，佐证上班作息时间；市场部出差人员出差补助发放表，佐证被告单位出差补助发放情况；晋人社厅发（2013）45号文件，佐证山西省高温津贴标准补助情况；工资流水，佐证原告的工资发放情况及月工资标准3516元；公司规章制度，证明销售人员出差管理制度的规定；乔永坚证明、接种记录、照片，佐证被告在祁县租房的情况；祁县办事处（5）微信记录10页，佐证原告上班出勤情况。被告向本院提交的证据：职工代表大会决议、通知、会议记录；公司规章制度经职工代表大会讨论通过；公司规章制度部分条款；证明根据条款6.2.11.2条对于旷工解除劳动合同的规定；签到表三页；证明被告公司2015年、2016年、2018年对公司管理制度培训情况；祁人社复字（2016）1号、（2017）1号、（2018）1号、（2018）18号文件；证明被告单位对部分高层管理人员、营销系统业务人员等65名职工实行不定时工作制的已报批。经审理查明，2013年1月2日，原告韩郡强入职被告处，双方先后签订了两次固定期限劳动合同，第一次合同期限自2013年1月2日至2016年1月1日，第二次合同期限自2016年1月2日至2021年1月1日。合同约定原告工种为销售，工作地为山西省，执行标准工时制度，另约定了工资支付时间及支付标准、社会保险及福利待遇等内容。原告入职后，被告为原告办理了社会保险。2018年12月12日，被告向原告出具人员调动通知函，载明：因工作需要，韩郡强同志由祁县办调到太原办，原业务员岗位级别保持不变。请本人在接到调令后办理所在部门的有关交接手续，务于2018年12月16日前到调入部门报到。调出部门、调入部门及相关部门协助完成调动工作。收到调动函后，原告于2018年12月13日向被告单位提交申请书一份，表明因其已在祁县安家孩子尚年幼，考虑到需照顾家庭及孩子的原因，希望被告允许其继续在祁县工作。对原告的该项申请被告单位未予准许。原告2018年12月16日亦未到太原××报道工作，至2018年12月20日原告仍在祁县工作，并在其所在的燕京销售队伍微信群中汇报工作情况。2018年12月20日，被告向原告出具解除劳动合同通知，载明：太原办事处员工韩郡强自2018年12月17日起连续矿工3天。此种情况违反了公司的出勤制度，给公司造成了不良影响。根据《劳动法》及公司《员工手册》关于员工自动解除《劳动关系》的相关规定，该员工主动与公司解除劳动关系。原告不服被告单位的辞退决定遂向祁县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，祁县劳动人事争议仲裁委员会于2019年2月20日作出仲裁裁决，原告不服该仲裁裁决，遂向本院提起诉讼。本院认为，原、被告签订的两份劳动合同，系双方的真是意思表示，双方之间建立了劳动关系。关于被告应否支付解除劳动合同的赔偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十九条第一款第（二）项的规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，原告自劳动合同签订至被辞退，其工作地一直在祁县境内，并常年租房，并且安家，因工作地的调整对原告的工作、生活及家庭带来不便，原告以书面的形式向被告提出申请，表示其不愿被调动的意愿及原因。经书面反应本人意愿希望与被告协商，未到新的工作地点上班，而是在原工作地点上班，且按照惯例在微信工作群每日反馈工作情况，不属于旷工的情形。另，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条的规定，用人单位在制定涉及劳动者切身利益的规章制度时，应当经过职工代表大会讨论，提出方案，与工会或职工代表平等协商确定。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章公示，或告知劳动者。本案中，被告提交职工代表大会决议、通知、会议记录、员工签到表不能证明对于因旷工解除劳动合同的具体条款已经公示且原告对该条款知情。被告以原告连续旷工3天为由，对原告作出自动解除劳动合同的处理，不具有合法性。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照本法第四十七条规定的经济补偿标注的二倍向劳动者支付赔偿金”。故原告要求被告支付解除劳动合同的经济赔偿金，本院予以认可。双方对于原告每月3516元工资的事实没有争议，故对原告主张经济补偿金按照每月3516元计算。原告于2013年1月2日入职，于2018年12月20日被辞退，故被告应支付原告解除劳动合同的经济赔偿金42192元（3516元/月×6月×2）。关于原告主张的缴纳住房公积金一项，根据国务院《住房公积金管理条例》第三十七条的规定，劳动者与用人单位因住房公积金发生争议，应由住房公积金管理中心负责催缴，不属于人民法院的受案范围。关于原告主张的支付职期间的年休假报酬，劳动者连续工作一年以上，享受带薪年休假。用人单位未安排劳动者休年休假的，应当向劳动者支付年休假工资报酬，用人单位未支付的，劳动者应当在知道或者应当知道其权利被侵害之日起一年内申请仲裁。故对原告2017年至2018年的未休年休假报酬予以支持，对2013年至2017年的未休年休假工资已超过法定仲裁时效，不予支持。原告一年的年休假天数为5天，故其未休年休假工资1616元（3516元/月÷21.75天×5天×2）。关于原告主张的在职期间的加班费，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，因原告的工种为销售，对其工资的考核需综合业绩进行评定，不同于一般的工时制，其工资也是综合其工作量进行核发。另原告提供的2017年7月、8月、9月、12月、2018年1月、3月、4月、5月、6月的考情天数仅是市场部的考勤制度表，不是其本人在休息休假日、法定节假日出勤的证明，且该考勤通知第3项中规定离家较远者可以调整休息时间，集中休假，但需向市场部人事专员备案，原告亦未举证证明其是否存在正常工作日调休的情形，以上证据不足以证明其加班事实的存在，故对原告的该项诉请本院不予支持。关于原告主张的夏季高温津贴差额，原告庭审时认可被告单位6、7、8月发放过100元的高温津贴，要求按照山西省高温津贴发放标准补齐差额并补发未发放年份的高温津贴。对于已发放高温津贴的三个月的差额，被告单位具有向原告发放高温津贴的事实，参照山西省高温津贴发放标准：“从2013年起，高温津贴发放由省人社厅、财政厅（晋人社厅发〔2010〕99号）规定的按天计算改为按月计算。结合我省气象特点，每年6、7、8三个月，由用人单位对符合条件的在岗职工每人每月发放高温津贴240元”，对已发放三个月的高温津贴，应与补足差额，即三个月每月补140元，共420元。对于其余年份未发放的高温津贴，原告未举证证明其具备发放高温津贴的事实，本院不予认可。关于原告主张的住宿补助，根据原告提供的北京燕京啤酒（晋中）有限公司6.3销售人员出差管理制度第6.3.2条：“出差定义：每名销售人员需确定一个“常住居住地”，在工作区域内，离开“常住居住地”记为出差；相关人员回公司开会，不记出差”，第6.3.4条：“每人每月出差天数不得超过20天”，另结合原告提供的2018年销售系统6月份住宿费明细表，其统计标准也都是按照出差天数最多20天，根据出差人员的不同身份发放的住宿费，故其住宿补助实为差旅补助。而原告所主张的住宿补助依据为其是文水人，在工作地附近××村租房子，因此符合住宿补助条件的说法不符合住宿补助的发放条件，原告是在常住居住地租房居住，没有提供其出差的证明，不符合发放住宿费的条件。原告所主张的实际是在工作地租房的补贴，与员工规章制度中差旅费的发放不一致，故对原告的该项主张本院不予认可。关于要求被告给付解除劳动合同没有提前30天通知的一个月工资，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”，原被告双方解除劳动合同不符合上述情形，对原告的主张本院不予支持。关于要求被告为原告出具解除劳动合同证明书，并按祁县最低工资标准赔偿至实际出具证明书之日的损失。本案中被告已向原告出具解除劳动合同通知书，而劳动合同证明书是在建立新的劳动关系或办理相关手续时出具的凭证，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十九条的规定，原告不能举证因被告未出具解除劳动合同证明而影响其建立新的劳动关系并造成相关损失的事实，对原告的该主张本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十六条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第八十七条、第八十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条、《住房公积金管理条例》第三十七条、国务院《住房公积金管理条例》第三十七条、《职工带薪年休假条例》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：被告北京燕京啤酒（晋中）有限公司于本判决生效后十日内支付原告韩郡强解除劳动合同的经济赔偿金42192元。被告北京燕京啤酒（晋中）有限公司于本判决生效后十日内支付原告韩郡强未休年休假工资1616元。被告北京燕京啤酒（晋中）有限公司于本判决生效后十日内向原告韩郡强补发高温津贴420元。被告北京燕京啤酒（晋中）有限公司于本判决生效后十日内为原告出具解除劳动合同证明书。五、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告北京燕京啤酒（晋中）有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在裁定书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于晋中市中级人民法院。审判员  闫海柱二〇一九年五月十七日书记员  薛 茵