四川省泸州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川05民终399号 上诉人（原审被告）：泸州新时代运业有限公司，住所地泸县福集镇明星路**，统一社会信用代码915105210603499927。 法定代表人：赵选华，该公司经理。 委托诉讼代理人：程天泉，泸县石桥法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：赵华，男，1986年12月28日生，汉族，住重庆市渝**。 委托诉讼代理人：唐仁贞，重庆舟济律师事务所律师。 上诉人泸州新时代运业有限公司（以下简称新时代运业）因与被上诉人赵华劳动争议纠纷一案，不服四川省泸县人民法院（2018）川0521民初3072号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后进行了听证审理，上诉人新时代运业的委托诉讼代理人程天泉、被上诉人赵华的委托诉讼代理人唐仁贞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 新时代运业的上诉请求：撤销四川省泸县人民法院（2018）川0521民初3072号民事判决，改判上诉人不承担被上诉人未签订书面劳动合同二倍工资差额部分48288元。事实理由：上诉人为被上诉人依法缴纳了养老、医疗、工伤等社会保险、同工同酬、发放各项福利待遇，被上诉人在应聘时上诉人已经在应聘登记表上告知签订劳动合同事宜，在被上诉人入职后上诉人也告知其签订劳动合同，未及时签订劳动合同的原因在被上诉人，上诉人没有主观过错没有重大过失，按照四川省高院民一庭《关于审理劳动合同争议案件若干问题的解答》的规定上诉人无需支付被上诉人二倍工资。一审法院在计算二倍工资时未区分工资、奖金、福利、津贴，将被上诉人所有收入计入工资收入不当。一审法院未区分上诉人是否故意不签订劳动合同、是否故意规避法律义务，是否有过错，照搬教条，判决上诉人担责实属不当。 被上诉人赵华辩称：劳动关系建立后用人单位未与劳动者签订书面劳动合同且不能归责于劳动者，单位就应该承担支付劳动者双倍工资差额的责任。一审法院认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉维持原判。 赵华向一审法院提出诉讼请求：要求被告立即支付原告2017年4月至2018年5月25日期间的未签劳动合同双倍工资差额60661元；本案诉讼费用由被告承担。 一审法院查明事实：原告赵华于2017年4月20日到被告泸州新时代运业有限公司处应聘报名后，被告于2017年5月3日同意聘用原告为重庆机场专线稽查员。原告即从2017年5月4日起至2018年5月25日止在被告泸州新时代运业有限公司上班。期间原、被告双方未签订劳动合同。因原告不同意被告调整岗位而于2018年5月26日离开被告处。原告赵华以被告未与其签订劳动合同为由，申请劳动仲裁，要求向泸县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付原告2017年4月至2018年5月25日期间未签订劳动合同的双倍差额工资。泸县劳动人事争议仲裁委员会于2018年8月27日以泸劳人仲案〔2018〕63号裁决书，裁决驳回原告的仲裁请求。原告不服，遂诉至该院。 同时查明，被告在原告与被告填写的应聘人员报名登记表上特别提示“应聘人员如被公司录用，请你务必在录用之日起20日内与公司签订劳动合同，否则，视为你本人不愿意与公司签订书面劳动合同，公司有权终止与你之间的事实劳动关系”。被告在关于原告的招聘人员审批表上同意原告的劳动合同期限为“入企之日起3年合同期”、薪资待遇为“1600元/月，加班工资、奖金、津补贴”、社会保险为“办理五险”。被告对与原告一同在重庆机场专线的魏能江、向学权、姜华、曾心平签订的劳动合同中约定的薪酬制度均为基本工资加绩效考核奖励。被告每月的计薪周期为上月26日至当月25日。原告2017年5月至2018年5月的工资情况详见下表。 一审法院认为：原告受被告聘用于2017年5月3日至2018年5月25日在被告处上班期间，双方建立的劳动关系，受法律保护。被告理应依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”、第十条第二款“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”的规定，及时与原告签订书面劳动合同。但至原告离开被告处时，双方仍未签订书面劳动合同。被告虽然在原告填写的应聘人员报名登记表上特别提示原告应在录用之日起20日内与公司签订劳动合同，但被告未在聘用原告后及时与原告签订书面劳动合同，也未能举证证明系因原告过错而导致双方未签订书面劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”、第八十二条第二款“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”的规定，被告应当自用工之日（2017年5月）起满一个月的次日（2017年6月）起向原告每月支付二倍的工资。即使原告拒绝签订劳动合同，被告也应依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条“自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬”、第六条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿”、第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”的规定，及时书面通知原告终止劳动关系。但被告仍然继续与原告建立事实劳动关系。因此，被告仍应承担未签订书面劳动合同的双倍工资差额。由于未签订书面劳动合同的而多支付劳动者的一倍工资系法律强制赋予用人单位给予劳动者的惩罚性赔偿，不属于劳动报酬，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，原告于2018年7月16日申请劳动仲裁一年前的双倍工资差额已超过仲裁时效，即只应计算原告2017年7月17日起至2018年5月25日的双倍工资差额。原告的工资中节假日加班工资，不属于正常工资，不应计入双倍工资的计算基数，即原告的双倍工资差额为48288元（51078元-2790元）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第十条第二款、第八十二条第一款，第八十二条第二款《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条、第六条第一款、第七条之规定，判决：一、被告泸州新时代运业有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告赵华未签订书面劳动合同的双倍工资差额48288元；二、驳回原告赵华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，该院免予收取。 本院二审查明事实与一审法院查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，劳动合同的订立和履行，应当遵循诚实信用原则。劳动者为用人单位工作，用人单位超过一个月未与劳动者订立书面合同，是否需要支付劳动者双倍工资，应当考虑用人单位是否履行诚实义务以及是否存在劳动者拒绝签订劳动合同等情况。本案中，新时代运业在录用赵华后，为石雯办理了养老保险、医疗保险、工伤保险、每月向赵华发放薪资待遇,诚实履行了义务。根据新时代运业在赵华《应聘人员报名登记表》上的特别提示“应聘人员如被公司录用，请你务必在录用之日起20日内与公司签订劳动合同，否则，视为你本人不愿意与公司签订书面劳动合同，公司有权终止与你之间的事实劳动关系”，新时代运业履行了与赵华签订劳动合同的告知义务，赵华在被录用后20日内未按规定与新时代运业签订劳动合同，系对自己权利的处分，导致未签订劳动合同的过错不在新时代运业，故对新时代运业认为其在本案中无主观过错和重大过失不应支付双倍工资之主张，本院予以支持。 据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项规定，判决如下： 一、撤销四川省泸县人民法院（2018）川0521民初3072号民事判决； 二、驳回赵华的诉讼请求。 一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均予免收。 本判决为终审判决。 审判长 胡 艳 审判员 李 野 审判员 蓝 军 二〇一九年五月二十四日 书记员 潘春艳