宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民事判决书（2019）宁0104民初3878号原告：祖利民，男，1972年4月6日出生，汉族，吉林省珲春市金夏国际影城职员，住吉林省珲春市。委托诉讼代理人：黄锟亮，宁夏朔方律师事务所律师。被告：银川德庄火锅连锁加盟管理有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区北塔西路凤凰北街东侧民生兴庆府大院1-5-3、4商网。法定代表人：赵新忠，该公司董事长。被告：赵新忠，男，1972年6月18日出生，汉族，银川德庄火锅连锁加盟管理有限公司法定代表人，户籍所在地宁夏回族自治区银川市金凤区。第三人：银川人人投网络科技有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区贺兰山路绿地21城****。法定代表人：马蓉，该公司执行董事。委托诉讼代理人：何斌，男，该公司股东。原告祖利民与被告银川德庄火锅连锁加盟管理有限公司（以下简称德庄公司）、赵新忠及第三人银川人人投网络科技有限公司（以下简称银川人人投公司）合伙协议纠纷一案，本院于2019年3月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告祖利民的委托诉讼代理人黄锟亮、第三人银川人人投公司委托诉讼代理人何斌到庭参加诉讼、被告德庄公司、赵新忠经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。祖利民向本院提出诉讼请求：1.判令被告德庄公司向原告支付合伙投资款26400元；2.被告赵新忠承担补充支付责任；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年1月20日经北京人人投网络科技有限公司中介，原告与德庄公司签订《合伙协议》，约定德庄公司作为普通合伙人，原告及另外40名自然人作为有限合伙人，共同成立合伙企业，以德庄火锅分店的形式经营。协议签订后原告依约通过银川人人投公司出资33000元给德庄公司，但德庄公司未按约定设立德庄分店构成违约，应当承担回购份额的违约责任，赵新忠作为德庄公司股东，未实缴出资应承担补充回购责任。第三人银川人人投公司述称，2014年底左右，德庄公司、赵新忠提交资料需要融资开店，经审查符合北京人人投平台的基本条件，该项目在人人投平台展示后获得194万元投资，投资人与项目方签订合伙协议后，赵新忠作为普通合伙人获得194万元资金并在4个月装修后开业，开业后进行了几次分红，后来因经营不善无法分红，还不按时提交每天的营业数据，投资人也看不到店内的监控视频，人人投总部要求赵新忠按协议履行回购义务，但赵新忠拒绝，人人投总部委托第三方追讨，共追回30余万元，还有80万元没有按照协议回购，最后众筹的西夏德庄火锅店关门。德庄公司、赵新忠未作陈述。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年12月左右，德庄公司通过“人人投”网络平台进行众筹融资，拟合伙开办众筹项目“银川德庄火锅众筹分店”，祖利民通过“人人投”网络平台对该项目进行投资，于2015年1月将33000元转入“易宝支付”（第三方资金托管平台），银川人人投公司作为“人人投”网络平台在宁夏地区的代理人，为该项目提供融后服务。2015年1月20日德庄公司与祖利民签订《合伙协议》，约定德庄公司作为普通合伙人，祖利民与另外40名自然人作为有限合伙人，共同出资194万元，决定成立合伙企业“银川德庄火锅众筹分店”（以下简称德庄众筹店），企业最终名称以工商行政管理机关核准的名称为准，经营场所在银川市西夏区文萃路南华市场南（大学城十字路口）；194万元资金，银川人人投公司通过“易宝支付”按项目实施进度分批拨付；合同第9条“财务披露及利润分配办法”中9.1约定：合伙企业盈利后应当分红，并每月提取净利润的20%作为企业发展基金，该发展基金达到10万元即不再提取，至年底店铺在没有发展的计划下发展基金全额按份额比率分配给合伙人，并预留下一年的企业流动资金5万元，剩余部分全部分配给全体合伙人。其余可分配净利润的70%由全体有限合伙人分享，可分配净利润的30%由普通合伙人分享。首次分红最迟在首次盈利的第1个月进行，其后每3个月分红一次。9.2约定：合伙企业应当聘请第三方财务公司进行财务管理，在财务收支和库房进销存区域安装24小时视频监控，将每日的营收数据和每月的财务报表用手机短信、手机微信、电子邮件或其他易于合伙人接收的形式发送至所有合伙人。月度财务报表于下个月的第10个工作日以前发送至所有合伙人。店铺收银系统建立后应当接入人人投的财务监管系统，每日的收入数据发送到所有投资人的信息终端。合同第13条“入伙和退伙”中13.2.2约定：本合伙企业所投资的众筹店项目预计实现盈亏平衡时间为项目运营6个月后，普通合伙人应当以此时间目标实现盈利，若众筹店项目正式运营满12个月后仍无盈利，有限合伙人有权转让或退伙，在转让方式协商不能达成共识时，由普通合伙人回购，在该合伙企业成立之日起满12个月后的30日内，回购金额由普通合伙人与有限合伙人协商决定，回购额度不得低于该退伙人投资额的80%（回购额度不得高于95%）；自该合伙企业成立之日起满12个月后的30日后，回购金额由普通合伙人与有限合伙人协商决定，按市值回购（说明：运营期指该合伙企业成立之日起算）。合同还对其他事项进行了约定。德庄众筹店所涉42名合伙人交清194万元出资后，银川人人投公司按照项目进展分批拨付资金，德庄公司对德庄众筹店进行选址、装修，于2015年2月13日注册成立了银川草根天使餐饮服务有限公司（以下简称草根天使公司），注册资本为194万元，企业类型为有限责任公司，股东共计42名，祖利民为股东之一，公司经营地址为银川市西夏区文萃街东侧南华、千色生活中心**营业房。草根天使公司开业初期，尚能按时提交营收数据、传送店内监控视频，后来既不按时提交营收数据，投资人亦看不到监控视频，最终该店因经营不善停止营业。庭审中，对于草根天使公司是否进行过分红，原告陈述进行过一次分红，银川人人投公司陈述因投资款有剩余、第一个月营业额较好，以分红的名义返还了投资款余额。本院认为，原告与德庄公司签订的《合伙协议》，该合同系当事人双方的真实意思表示，且内容未违反相关法律的强制性规定，故合同合法有效。德庄公司作为项目发起人通过“人人投”网络平台发布宣传信息、公布项目投资条件及分红情况吸引投资，原告作为投资人之一，基于对德庄公司发布的宣传信息及承诺的信任，以设立有限合伙企业为目的，与德庄公司签订《合伙协议》并交纳投资款，按约定德庄公司应成立合伙企业，但成立的却是有限公司即草根天使公司，并将原告登记为公司股东，其行为明显违背了原告的投资目的及签订《合伙协议》的初衷，德庄公司已构成违约。德庄公司在草根天使公司经营期间，未按照《合伙协议》约定进行分红，投资人收到的所谓“分红”，实际是投资款余额，并非盈利，故德庄公司应按照《合伙协议》约定进行回购，根据双方约定回购额度不低于投资额的80%、不高于95%，本院酌定按80%计算，原告投资款为33000元，应返还26400元（33000元×80%）。原告要求判令赵新忠承担补充支付责任，其提交的证据为“天眼查银川德庄火锅连锁加盟管理有限公司的企业信用报告”，证明赵新忠为该公司股东，未实缴出资。因该证据并非法定的公司注册管理部门出具，本院不予采信，原告的该项诉请不予支持。德庄公司、赵新忠经合法传唤未到庭，视为对其答辩、举证质证、陈述、辩论等诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条第一款规定，判决如下：一、被告银川德庄火锅连锁加盟管理有限公司自本判决生效之日起五日内退还原告祖利民投资款26400元；二、驳回原告祖利民的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费460元，已减半收取230元，由被告银川德庄火锅连锁加盟管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 员 周 勇 二○一九年五月三十日法官助理 陆钰莹书 记 员 郭 娟附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，人民法院可以根据原告的诉讼请求及双方已经提交给法庭的证据材料缺席判决。按撤诉处理或者缺席判决的，人民法院可以按照当事人自己提供的送达地址将裁判文书送达给未到庭的当事人。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断、适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。