河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终7879号上诉人（原审原告）：王某，男，1953年5月19日生，汉族。委托诉讼代理人：王跃朋，男，1980年11月19日出生，汉族。系王某之子。被上诉人（原审被告）：樊某，男，1981年8月24日生，汉族。被上诉人（原审被告）：南乐县昌瑞汽车服务有限公司，住所地南乐县县城化工路康东园。被上诉人（原审被告）：安邦财产保险股份有限公司河南分公司，营业场所郑州市金水区农业路东16号2号楼5层。负责人：胡建国，总经理。委托诉讼代理人：赵拴琴，女，该公司员工。上诉人王某因与被上诉人樊某、南乐县昌瑞汽车服务有限公司、安邦财产保险股份有限公司河南分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省登封市人民法院（2018）豫0185民初5807号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王某上诉请求：1.撤销河南省登封市人民法院（2018）豫0185民初5807号民事判决，并依法改判支持上诉人的一审诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由各被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定上诉人营养期、护理期均为90日属于事实认定错误。上诉人受伤后事实住院天数是180天，但一审法院依据鉴定机构认定的鉴定意见认定为损伤后的90天。二、一审护理费应当按照护理人员的实际收入状况和护理人数计算。医院出具的由护理证明，写明需二人陪护，而一审法院只认定一人，即不符合事实也不符合法律规定。三、残疾辅助器具费4500元没有认定。四、上诉人误工费没有认定。五、原审法院对“交通费、精神抚慰金”的认定明显偏低，应当支持30000元精神抚慰金为宜。安邦财产保险股份有限公司河南分公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人所称护理期有相应的司法鉴定意见，一审中上诉人未对该鉴定意见提出异议，也没有提供其他证据予以推翻，一审法院依据该鉴定结论进行判决符合法律规定。上诉人所称误工护理费、残疾辅助器具费和误工费均在一审时未提供相应证据予以证明。一审法院根据上诉人伤残情况认定精神抚慰金也是合理的。樊某、南乐县昌瑞汽车服务有限公司未到庭参加诉讼，未进行答辩。王某向一审法院起诉请求：1.判决樊某、南乐县昌瑞汽车服务有限公司、安邦财产保险股份有限公司河南分公司赔偿其医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神抚慰金、交通费、鉴定费、后续治疗费等共计592254.4元，并承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2017年4月15日11时10分许，樊某驾驶豫Ｊ×××**重型半挂牵引车牵引豫JE2**重型普通半挂车沿锡海207国道由北向南行驶至1452KM+100M路段与登封市大金店镇乡村道路环形交叉口，与由西向北通过环形交叉口的王某驾驶的无号牌正三轮摩托车相撞，致王某及乘坐人王雪珍、王嘉欣受伤，摩托车损坏。经登封市公安局交通巡逻警察大队认定，樊某承担事故的全部责任。王某受伤后分七次住院治疗共计180天，花费医疗费共计413957.12元（含上肢保护支具及外购药）。经河南同一法医临床司法鉴定所鉴定，王某颅脑损伤后构成十级伤残，颌面部多发骨折术后构成十级伤残，损伤后营养期90日，护理期90日。××司法鉴定所鉴定，王某目前患“脑外伤所致精神障碍”，构成十级伤残。王某支出鉴定费共计5843.38元（含检查费937.38元）。另查明：1.王某自2014年8月退休，跟随儿子居住在登封市××办事处望洋北街××楼南户；2.2017年河南省居民服务业和其它服务业职工平均工资为39522元；2017年河南省城镇居民人均可支配收入为29557.86元；3.樊某驾驶的豫豫Ｊ×××**型半挂牵引车（牵引豫豫JE2**型普通半挂车）登记在南乐县昌瑞汽车服务有限公司名下，并在安邦财产保险股份有限公司河南分公司投保了交强险和商业三者险；4、安邦财产保险股份有限公司河南分公司已先予支付王某210000元。一审法院认为，王某损失的认定：医疗费413957.12元、住院伙食补助费5400元（30元/天×180天）、营养费1350元（15元/天×90天）、护理费9745.15元（39522元÷365天×90天）、交通费酌定为7000元、残疾赔偿金53204.15元（29557.86元/年×15年×12%）、精神抚慰金酌定为10000元、鉴定费5843.38元，以上各项共计506499.8元。王某的住院病历中记载“上颌骨粉碎性骨折”、“（牙列式）缺失31、32、33、34、41缺失”，故王某在登封市中医院治疗牙齿支出的4000元与本次事故有关联性，该院予以支持。王某主张按2人计算护理费，但未提供相应的证据证明需2人护理，故该院不予支持。王某主张按护理人员的收入计算护理费，但未提供护理人员停发工资的证明，且提供的收入证明无经办人和负责人的签名，故该院不予采信，该院参照按上年度河南省居民服务业在岗职工平均工资39522元/年计算护理费。王某主张的护理期和营养期超出了鉴定的期限，超出部分该院不予支持。王某系退休职工，在城镇居住，故王某请求按城镇居民标准赔偿的理由成立，该院予以支持。王某的损失共计506499.8元，因樊某驾驶的豫Ｊ豫Ｊ×××**半挂牵引车（牵引豫J豫JE2**普通半挂车）在安邦财产保险股份有限公司河南分公司投保了交强险和商业三者险，且樊某负事故的全部责任，故安邦财产保险股份有限公司河南分公司应当在交强险和商业三者险限额内对王某的损失予以赔偿。扣除已支付的210000元，安邦财产保险股份有限公司河南分公司应当再支付王某296499.8元。王某请求安邦财产保险股份有限公司河南分公司赔偿592254.4元，超出该院认定的部分，该院不予支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、安邦财产保险股份有限公司河南分公司应于判决生效之日起十日内赔偿王某296499.8元；二、驳回王某的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3460元，减半收取计1730元，由王某负担730元，由安邦财产保险股份有限公司河南分公司负担1000元。本院二审期间，王某提交：1.陪护证明一份，证明王某住院期间需要两个人陪护；2.停工证明一份，证明王某在5月至12月由王淑敏停工陪护。安邦财产保险股份有限公司河南分公司质证为：对陪护证明有异议，王某是在康复期间住院，该证明是补开的，应当依据长期医嘱上所注明的陪护及鉴定结论认定，鉴定结论系鉴定机构根据王某住院情况以及病历记载所作出的，该鉴定结论明确写明是损伤后护理期是90日，1人护理，应当依据这个鉴定结论来确定。对停工证明真实性有异议，无法定代表人签字，未提供营业执照、劳动合同，且停工证明所写日期不明，与住院时间不符，且没有工资停发的相应的明细，不能作为认定护理费的依据。以上述两份证据一审时均未提供，不能作为新证据。本院认为，樊某驾驶涉案车辆与王某发生交通事故，造成王某身体损害，经登封市公安局交通巡逻警察大队认定，樊某负事故全部责任，王某无责任，樊某应当承担侵权责任。因樊某驾驶的涉案车辆登记在南乐县昌瑞汽车服务有限公司名下，并在安邦财产保险股份有限公司河南分公司投保了交强险和商业三者险，故对涉案车辆造成王某的损害，安邦财产保险股份有限公司河南分公司应当在保险责任范围内承担赔偿责任。本案中，王某遭遇交通事故，致其面部受伤，构成十级伤残，使其在身体上、精神上都受到了极大的损害。基于此，一审法院酌定判决赔偿王某精神损害抚慰金10000元，处理适当，王某上诉主张精神损害抚慰金应确定为30000元，依据不足，本院不予采纳。关于残疾辅助器具费用问题。一审法院计算医药费时已将残疾辅助器具费用包含其中，上诉人上诉称残疾辅助器具费4500元未认定，与本院查明事实不符，故对其该上诉意见，本院依法不予支持。关于误工费问题。本案事故发生时，王某已达到国家规定的法定退休年龄，且其仅提供登封市大金店镇毕家村村民委员会出具的工资证明不足以证明其存在误工损失，故其关于误工费未认定的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于护理人员及护理费计算标准问题。郑州市第十六人民医院长期医嘱中明确载明留陪一人，王某提交的陪护证明与该医嘱相互矛盾，且其提供的收入证明、停工证明均无经办人和负责人的签名，一审法院依据医嘱确定陪护人员，并参照按上年度河南省居民服务业在岗职工平均工资计算护理费，并无不当。王某上诉称应按照护理人员的实际收入并按照两人计算护理费用的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于营养期、护理期时间及护理费计算问题。本案中，王某因本案交通事故实际住院180天，故应按照其实际住院天数计算其营养期、护理期，一审法院按照鉴定结论认定王某营养期、护理期为损伤后90天，确属不当，本院予以纠正。综上，王某因本案所遭受的损失应为：医疗费413957.12元（含上肢保护支具及外购药）、住院伙食补助费5400元（30元/天×180天）、营养费2700元（15元/天×180天）、护理费19490.3元（39522元÷365天×180天）、交通费酌定为7000元、残疾赔偿金53204.15元（29557.86元/年×15年×12%）、精神抚慰金酌定为10000元、鉴定费5843.38元，以上各项共计517594.95元。扣除已先予支付的210000元，安邦财产保险股份有限公司河南分公司应当再支付王某307594.95元。综上所述，王某的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省登封市人民法院（2018）豫0185民初5807号民事判决；二、安邦财产保险股份有限公司河南分公司应于判决生效之日起十日内赔偿王某307594.95元；三、驳回王某的其他诉讼请求。一审案件受理费3460元，减半收取计1730元，由王某负担630元，由安邦财产保险股份有限公司河南分公司负担1100元；二审案件受理费3460元，由王某负担1260元，由安邦财产保险股份有限公司河南分公司负担2200元。本判决为终审判决。审判长 耿胜利审判员徐卫岭审判员赵自伟二〇一九年五月二十七日书记员 路      晓      云