宁夏回族自治区盐池县人民法院 民事判决书  （2019）宁0323民初1308号 原告：余华，男，1971年11月9日出生，汉族，个体户，住宁夏回族自治区盐池县东顺苑小区**楼营业房。公民身份号码6421261971********。原告：佟建胜，男，1972年4月5日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市兴庆区胜利南街**。公民身份号码6421261972********。原告：官瑗，男，1955年1月28日出生，住宁夏回族自治区，住宁夏回族自治区灵武市郝家桥镇团结村二队**2103195501285613。 原告：宁夏三木创业园服务有限公司，住所地：盐池县城307国道以南东顺路以东交汇处。统一社会信用代码：916403235641075837法定代表人：何建霞，系该公司总经理。四原告共同委托诉讼代理人：胡臻颢，系宁夏恩知律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。四原告共同委托诉讼代理人：田永红（实习律师），系宁夏恩知律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：王登成，男，1970年6月1日出生，汉族，个体户，住宁夏回族自治区盐池县花马池镇福海大酒店众鑫小区****。公民身份号码6421261970********。被告：官凤，女，1974年10月16日出生，汉族，个体户，住宁，住宁夏回族自治区盐池县花马池镇福海大酒店众鑫小区****身份号码6403231974********。二被告共同委托诉讼代理人：何金，系宁夏方和圆律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告余华、佟建胜、官瑗、宁夏三木创业园服务有限公司诉被告王登成、官凤追偿权纠纷一案，本院于2019年3月13日立案受理，依法组成合议庭程序，公开开庭进行了审理。原告余华、佟建胜、官瑗、宁夏三木创业园服务有限公司的共同委托诉讼代理人胡臻颢、田永红，被告王登成、官凤的共同委托诉讼代理人何金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。余华、佟建胜、官瑗、宁夏三木创业园服务有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令二被告共同偿还原告代其偿还的借款本息1555000元及利息217700元，合计1772700元；2.判令二被告按照合同约定向原告支付违约金326550元；3.判令二被告按照合同约定向原告支付律师代理费50000元；4.判令四原告对二被告抵押的财产有优先受偿权；5.判令二被告承担本案的诉讼费。事实和理由：二被告系夫妻关系。2016年9月29日，二被告向三出借人郑林荣、白艳、喻丽汀借款1500000元，由宁夏中润担保有限公司提供担保。三方签订了借款合同、借款借据。合同签订后，三出借人郑林荣、白艳、喻丽汀按约向二被告履行了借款义务，通过银行将借款1500000元交付给二被告，二被告以自己所有的位于盐池县花马池镇西街北侧众鑫商服楼面南7号营业房做抵押提供反担保，并在盐池县不动产登记中心办理了抵押权登记。主借款合同约定的借款金额为1500000元，借款期限为2016年9月29日至2017年9月28日。2016年9月29日，二被告与盐池县民间借货登记服务中心有限公司签订融资咨询服务合同，合同约定月利率为千分之十，即月利率为15000元整。主借款合同到期后，二被告没有按约向三出借人郑林荣、白艳、喻丽汀归还借款本金，利息清偿至2017年9月20日。2018年1月10日，宁夏中润担保有限公司作为保证担保人向三出借人郑林荣、白艳、喻丽河偿还了借款本金1500000元，并垫付3个月20日的利息55000元。宁夏中润担保有限公司有权向二被告追偿垫付的借款本息1555000元。原告依据合同向二被告主张垫付款1555000元的约定利息1％，从垫付之日2018年1月10日算至2019年3月10日，共14个月利息217700元；2019年3月10日之后的利息主张至二被告实际付清之日。合同约定：二被告未按期、足额向甲方履行还款义务自逾期之日起乙方每日按借款金额和欠款利息总金额（包括滞纳金）的万分之五向丙方支付违约金。原告现依据此约定向二被告主张违约金，1555000元垫付本息，从2018年1月10日算至2019年3月10日，共420天，每日777.5元违约金，共计违约金为326550元。原告主张的迟延利息和违约金没有超过年利率的24%。合同约定：如被告拒不履行还款义务或无力清偿欠款导致丙方采取相关措施，一方应向丙方支付实现债权而采取相关措施而支出的诉讼费、拍卖费、律师费、差旅费、人员工资、借款金额的30％讨债费等全部费用。原告现依据此约定向二被告主张委托律师代理费50000元。宁夏中润担保有限公司因政策原因注销，根据民事诉讼法司法解释第六十四条之规定，四原告是适格的主体有权行使追偿权。二被告辩称，一、二被告向案外人郑林荣、白艳、喻丽汀借款1500000万并由宁夏中润担保有限公司对此笔债务提供担保属实；第二、原告所述，四原告向二被告提供担保后款，二被告以其名下坐落于盐池县花马池镇西街北侧中心商服楼7号营业房做抵押，提供反担保，并办理抵押登记不属实，事实是中润公司就上述债务为二被告提供担保后，二被告将涉案的营业房又抵押给中润公司并办理了抵押登记，中润公司系该营业房的抵押权人；第三、原告所述二被告向三出借人清偿利息至2017年9月20日与事实不符，实际上二被告清偿利息的起止时间是从2016年10月8日起至2017年11月20日，清偿月数为14个月，清偿利息金额210000元，每月15000元；第四、原告主张二被告应向其支付217700元利息和326550元的违约金以及50000元的律师代理费，没有事实根据，也没有法律依据；第五、中润公司于2017年10月11日注销，在中润公司办理注销登记前，其享有对二被告的债权还未能实现，根据公司法的规定，公司注销前，应进行财产清算，是必须进行的程序，事实是中润公司注销前未能进行清算程序，因此，作为中润公司原股东的四名原告以其名义诉请二被告偿还借款以及支付相应的利息、违约金、律师代理费，显然是主体不适格，相应的诉请不应当被支持。原告余华、佟建胜、官瑗、宁夏三木创业园服务有限公司围绕诉讼请求依法提交以下证据： 证据一、注销证明原件一份，证明余华、官瑗、佟建胜、宁夏三木创业园服务有限公司是本案适格的原告。四原告系宁夏中润担保有限公司原股东。证据二、借款合同原件一份、借款借据原件一份（一式四联）、中国建设银行转款凭证回执复印件三份，证明：1、2016年9月29日三出借人郑林荣、白艳、喻丽汀和二被告签订借款合同，二被告向郑林荣、白艳、喻丽汀借款1500000元，担保人为原宁夏中润担保有限公司，借款期限自2016年9月29日至2017年9月28日，付息方式为每月20日前支付当月利息；2、郑林荣、白艳、喻丽汀已向二被告履行了全部交付义务；3、合同约定的违约责任为：“（1）乙方未按照合同约定期限偿还本金、利息的，由丙方在五个工作日内无条件向甲方代偿；（2）因乙方未按期、足额向甲方履行还款义务，自逾期之日起乙方每日按借款金额和欠款利息总金额（包括滞纳金）的万分之五向丙方支付违约金；同时向丙方支付每日2000元逾期管理费；（3）如乙方拒不履行还款义务或无力清偿欠款导致丙方采取相关措施，乙方应向丙方支付实现债权而采取相关措施而支出的诉讼费、拍卖费、律师费、差旅费、人员工资、借款金额的30%讨债费等全部费用。”。证据三、1.委托保证合同原件一份，证明：二被告借款由原宁夏中润担保有限公司提供保证担保；2.抵押反担保合同原件一份、不动产登记证明原件一份（核对原件留存复印件），证明：（1）二被告以自己所有的位于盐池县花马池镇西街北侧众鑫商服楼面南7号营业房做抵押提供反担保，即二被告用上述房产向四原告投资的中润公司提供抵押担保；（2）二被告与宁夏中润担保有限公司在盐池县不动产登记中心办理了抵押权登记，即四原告对上述房产有优先受偿权。证据四、融资咨询服务合同原件一份，证明：1.居间人为盐池县民间借贷登记服务中心有限公司；2.合同约定月利率为千分之十，即月息为15000元整。证据五、中国建设银行活期存款凭证复印件1份加盖银行公章、交易明细清单复印件3份加盖银行公章、业务回执单复印件1份加盖银行公章、黄河农村商业银行网银交易凭证3份加盖银行公章复印件，证明：1、宁夏中润担保有限公司作为保证担保人向三出借人郑林荣、白艳、喻丽汀偿还了借款本金1500000元并垫付3个月零20日的利息55000元，需要说明的是2017年10月20日所垫付的利息是由中润公司的职员金荣霞以现金的方式存入王登成的卡上，并在客户签字上签了王登成三个字；2017年11月20日是由四股东委托喻丽汀从自己的银行卡转到王登成的银行卡15000元，垫付的2017年11月20日的利息；2017年12月20日是由股东余华向三出借人支付利息10000元，这时公司已注销，余华代四股东垫付的2017年12月20日的利息10000元。黄河银行的3份凭证是由股东之一宁夏三木创业有限公司向三出借人代二被告偿付的本金1500000元，利息10000元。证据六、委托代理合同一份、发票五张、宁夏律师业服务收费指导意见一份，证明：1、四原告按照合同约定向宁夏恩知律师事务所支付律师代理费50000元，此50000元按照合同约定，应当由二被告承担；2、宁夏律师协会制定的宁夏律师事务所收费标准100万-500万的收费比例是4%-6%，四原告的诉请标的额为2149250元，四原告向宁夏恩知律师事务所交费符合收费标准。被告王登成、官凤对原告提交的证据的质证意见为：对第一组证据的真实性、合法性无异议，对关联性及证明目的有异议，中润公司在注销前未能进行财产清算，因此，本案的四名被告及中润公司的原股东不能作为本案的原告向被告主张权利。对第三组证据真实性、合法性无异议，对关联性及证明目的均有异议，不动产登记证明上明确记载抵押权人为宁夏中润担保有限公司并非是本案的四名原告。因此，只有宁夏中润担保有限公司享有该公司受偿权。对第二组、第四组证据无异议。对第五组证据中黄河农村商业银行交易凭证三性及证明目的无异议，中国建设银行交易明细单中关于由中润公司员工金荣霞以及其他股东代二被告向三出借人支付利息，需要庭后核实。对第六组证据真实性、合法性无异议，对关联性及证明目的均有异议，四原告并非本案的适格主体，所以四原告与所签订的律师费和本案无关。被告王登成、官凤向法庭提交以下证据：中国建设银行交易明细清单5份（加盖银行公章），证明二被告从2016年10月8日起至2017年11月20日，共向三出借人支付利息210000元。四原告对二被告提交的证据的质证意见为：对证据的三性无异议，证明目的有异议。合同还款期限内的利息都是二被告清偿的，合同届满之后的利息即2017年10月20日利息15000元是中润公司职员金荣霞以现金方式存入王登成账户代为清偿的；2017年11月20日的利息15000元是股东委托喻丽汀以银行转账的方式转入王登成账户向借款人代为清偿的；2017年12月20日是股东余华直接转给三出借人10000元代为清偿的。对原被告双方向法庭提交的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院认定如下：原告证据一至证据六及被告证据，均客观真实，本院全部采信。本院经审理认定以下事实：2016年9月29日，经盐池县民间借贷登记服务中心有限公司居间介绍，被告王登成、官凤向郑林荣、白艳、喻丽汀借款1500000元，由宁夏中润担保有限公司提供连带责任保证。借款期限12个月，自2016年9月29日至2017年9月28日，月利率1%，每月20日支付当月利息。出借人与二被告签订了《借款合同》，合同第十一条违约责任约定：1、乙方（王登成、官凤）未按照合同约定期限偿还本金、利息的，由丙方（中润担保公司）在五个工作日内无条件向甲方代偿；2、因乙方未按期、足额向甲方履行还款义务，自逾期至日起乙方每日按借款金额和欠款利息总金额（包括滞纳金）的万分之五向丙方支付违约金；3、如乙方拒不履行还款义务或无力清偿欠款导致丙方采取相关措施，乙方应向丙方支付实现债权而采取相关措施而支出的诉讼费、拍卖费、律师费、差旅费、人员工资、借款金额的30%讨债费等全部费用。”上述合同签订后，出借人郑林荣、白艳、喻丽汀交付借款1500000元。同日，被告王登成、官凤与宁夏中润担保有限公司签订了《委托保证合同》、《抵押反担保合同》，约定：中润公司为王登成、官凤向郑林荣、白艳、喻丽汀的借款提供保证担保，二被告向中润公司支付担保款额的3.6%的担保费。被告王登成、官凤自愿用其名下位于盐池县花马池镇西街北侧众鑫商服楼面南7号营业房提供反担保，并办理了抵押登记，证号为宁（2016）盐池县不动产证明第0000003号，抵押权人为宁夏中润担保有限公司。借款后，被告王登成、官凤按照约定的月息15000元，将利息清至2017年9月20日，共计清偿利息180000元。2017年10月、11月、12月三个月的利息，由中润公司、喻丽汀、余华代替被告王登成、官凤支付借款人共计40000元。2018年1月16日，宁夏三木创业园服务有限公司向出借人郑林荣、白艳、喻丽汀偿还借款本金1500000元，利息10000元（20天）。另查明，2017年11月1日，宁夏中润担保有限公司经盐池县市场监督管理局核准办理了注销登记。其公司股东为：宁夏三木创业园服务有限公司、余华、官瑗、佟建胜。本院认为，被告王登成、官凤与郑林荣、白艳、喻丽汀签订的《借款合同》是双方当事人的真实意思表示，合法有效，应受法律保护，被告王登成、官凤负有偿还借款本息的义务。借款到期后，二被告没有履行还款义务，因此，中润公司作为担保人履行了代偿本息义务，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条至规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”，因此中润公司对债务人王登成、官凤享有追偿权。本案中，中润公司已经于2017年11月1日经核准注销。第一、原告主体资格问题。公司登记注销后，公司原股东可以对清算中未处理的债权主张权利，理由为：1.公司财产实在股东出资或者认购股份的基础上形成的。股东将自己的财产以投资方式交付公司后，就因取得公司的股权而丧失了对该财产的所有权，而公司在取得股东所交付财产的所有权后形成公司法人财产权，公司与公司股东在法律上虽然是两个独立的民事主体，但因存在投资关系，股东对公司经营成果享有收益权利，并对公司解散负有清算责任。在公司注销登记后对尚未处理的债权，公司股东根据民法权利继承原则，全体股东成为权利主体。虽然公司注销后，其法人人格已经消灭，但公司的债权不因其主体的消灭而灭失。公司的原股东仍可以一般债权人的身份主张其权利。2.根据最高人民法院《关于企业下落不明、歇业、撤销、被吊销营业执照、注销后诉讼主体及民事责任承担若干问题的处理意见（试行）》第26条的规定“被告注销登记的企业为债权人的，如有权利义务承受人，可应其申请直接变更其为诉讼主体。”因此，本案原告作为中润公司的原股东，可以自己名义向债务人王登成、官凤追偿，故本案原告主体适格。第二、关于代偿的本息数额。二被告对代替清偿借款本金1500000元及利息10000元无异议，对2017年10月、11月、12月清偿的利息40000元，要求庭后核实，本院明确告知其庭审结束后三日内核实，逾期，被告未核实告知本院，也未提交相反证据予以反驳，因原告提交的证据五能够证明系原告代为垫付，故本院依法予以确认。因此，原告代还本金为1500000元，代清偿利息为50000元（2017年10月20日-2018年1月10日，3个月零20天），代还本金1500000元自2018年1月10日至2019年3月10日产生利息210000元（1500000元×1%×14个月），代清偿利息50000元不应再重复计算利息，故二被告应向四原告支付代还借款本金1500000元，利息260000元，合计1760000元。2019年3月10日以后的利息按照双方约定的1%计算至被告实际清偿完毕之日止。第三、关于原告主张的违约金。违约金的约定是签订合同的双方经共同协商，对一方违反约定不履行协议的行为采取的行为，目的是为了保护遵守协议一方，同时促使另一方能够完全履行协议。违约责任的承担原则是损失补偿原则，并不以惩罚为目的。本案借款合同中，既约定了利息又约定了违约金，原告按照1%主张借款利息，本院已经予以支持。根据违约责任的损失补偿原则，利息和违约金总和不超过年利率24%的，予以支持。本案《借款合同》对违约金的约定是“因乙方未按期、足额向甲方履行还款义务，自逾期之日起乙方每日按借款金额和欠款利息总金额（包括滞纳金）的万分之五向丙方支付违约金”，日万分之五换算成年利率为18%，原告主张的利息的年利率为12%，两项已经超过24%，因此，原告主张的违约金本院以借款金额（1500000元）和欠款利息总金额（50000元），按照年利率12%（月利率1%）自逾期之日起计算，计算如下：1550000元×1%×14个月（2018年1月10日至2019年3月10日）为217000元。第四、关于原告主张的律师代理费50000元。《借款合同》违约责任中，关于诉讼费、律师费等有明确约定，但是考虑到该合同为格式条款合同，本院根据公平原则兼顾实际支出情况，确认二被告负担律师代理费20000元。第五、关于原告要求对被告抵押财产享有优先受偿权的问题。二被告与中润公司之间的抵押合同系当事人真实意思表示，内容不违反法律强制性规定，应为有效合同，合同成立生效且抵押权已经设立，中润公司对二被告抵押的财产享有优先受偿权，原告承继中润公司的权利，即四原告对该抵押财产折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百九十六条，《中华人民共和国担保法》第四条、第三十一条、第三十三条第一款、第四十一条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决如下：一、被告王登成、官凤于本判决书生效后二十日内偿还原告余华、佟建胜、官瑗、宁夏三木创业园服务有限公司代偿本金1500000元，利息260000元（计算至2019年3月10日），合计1760000元。2019年3月10日之后的利息按照双方约定的1%计算至二被告实际清偿完毕之日止；二、被告王登成、官凤于本判决书生效后二十日内支付原告余华、佟建胜、官瑗、宁夏三木创业园服务有限公司违约金217000元；三、被告王登成、官凤于本判决书生效后二十日内支付原告余华、佟建胜、官瑗、宁夏三木创业园服务有限公司律师代理费20000元；四、原告余华、佟建胜、官瑗、宁夏三木创业园服务有限公司对被告王登成、官凤抵押财产盐池县花马池镇西街北侧众鑫商服楼面南7号营业房折价或者拍卖、变卖的价款享有优先受偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。  案件受理费23994元，原告余华、佟建胜、官瑗、宁夏三木创业园服务有限公司负担1700元，被王登成、官凤共同负担22294元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院。                                       审判长 余丽娟人民陪审员   刘美英人民陪审员 管应娥                                                 二〇一九年五月二十三日 书  记  员  石岩淇     附：本案适用的法律规定 1、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。  依法成立的合同，受法律保护。第六十条 当事人应当按照约定全面履行自己的义务。  当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。2、《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。  反担保适用本法担保的规定。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条 本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。3、最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。另附：《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条 人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。