山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁03民终773号 上诉人（原审被告）：淄博爱迪森油脂化工有限公司。住所地：山东省淄博市周村区萌水镇新韩村。 法定代表人：韩英，经理。 委托诉讼代理人：马传永，山东明镜律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘桂英，女，1968年3月6日出生，汉族，住山东省淄博市周村区。 委托诉讼代理人：韩迎春，淄博周村建民法律服务所法律工作者。 上诉人淄博爱迪森油脂化工有限公司（以下简称“爱迪森化工公司”）因与被上诉人刘桂英劳动争议一案，不服山东省淄博市周村区人民法院（2018）鲁0306民初2028号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人爱迪森化工公司的委托诉讼代理人马传永、被上诉人刘桂英及其委托诉讼代理人韩迎春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 爱迪森化工公司上诉请求：撤销一审判决，依法驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：1.一审判决上诉人支付被上诉人2018年5-6月期间的拖欠工资2300.00元无事实和法律依据。2018年5-6月，被上诉人实际出勤天数43.5天，每天工资130.00元，5-6月应发工资5655.00元，扣除保险后实发4980.00元，已通过打卡方式发放，被上诉人所谓的扣发工资是被上诉人休假期间的工资，上诉人不应发放休假期间的工资，被上诉人按带薪年休假计算工资，没有事实及法律依据；2.一审判决上诉人支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金87360.00元，没有事实和法律依据。被上诉人1968年3月出生，到2018年6月已年满50周岁，达法定退休年龄，《劳动合同法实施条例》第21条规定，劳动者达到法定退休年龄的，无论是否享受养老保险待遇，劳动合同自然终止。2018年3月，淄博市文昌湖等12个单位给上诉人下发文件，要求上诉人于2018年6月30日必须关停取缔，企业已处于关停状态，无法与被上诉人继续履行劳动合同，上诉人也将上述情况告知被上诉人，被上市润同意终止劳动合同，不村蔡上诉人违法解除劳动合同的情形。 刘桂英辩称，上诉人的上诉理由不成立，一审法院认定事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律适当，判决正确。上诉人的上诉没有事实和法律依据，请求二审法院查明事实，依法驳回上诉人的上诉，维持原判。 刘桂英向一审法院起诉请求：1.依法判令被告支付原告2018年5、6月份扣发的工资2300.00元；2.依法判令被告支付原告赔偿金87360.00元；3.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：本案双方争议事项为：1.爱迪森化工公司是否拖欠刘桂英2018年5、6月份工资2300.00元；2.爱迪森化工公司与刘桂英之间的劳动合同的解除是否违法。关于焦点一：刘桂英主张其自2004年1月27日，被聘到被告处从事化验工作，被告于2007年12月1日与原告签订劳动合同，合同期限为2007年12月1日至2018年12月31日，月工资为3640.00元。刘桂英提交其自2017年7月21日至2018年5月19日的中国农业银行银行卡交易明细表，证明其月工资为3640.00元，经质证，爱迪森化工公司对其真实性无异议；对于爱迪森化工公司提交的2018年1月至6月的考勤表、劳动合同经质证，刘桂英对其真实性无异议。上述证据，确认为有效证据，对于爱迪森化工公司提交的2017年1-2月、2018年3-4月、2018年5-6月工资结算表，刘桂英虽有异议，但从2018年3-4月工资结算表可以看出刘桂英2018年3-4月的工资总额为7280.00元，从考勤表上可以看出，刘桂英在2018年3月的出勤天数为26.5天，2018年4月的出勤天数为26.5天，结合刘桂英提交的中国农业银行靠交易明细表相互认证，可以认定刘桂英的月基本工资为3640.00元；关于刘桂英主张按照公司规定每个月可以有五天的带薪休假的主张，一审法院认为，是否可以每月有五天带薪休假，是公司内部管理的问题，应有被告负有举证责任，被告提交的证据不足以证明刘桂英工资发放是按工作天数发放的意见，对被告关于原告每天工资130.00元，2018年5、6月份是按原告实际工作天数43.5天发放的辩解意见，不予采信，刘桂英关于爱迪森化工公司拖欠其2018年5、6月份工资2300.00元的主张，予以支持。关于焦点二：爱迪森化工公司提交的淄博市文昌湖等12个部门联合发文，《关于依法关停取缔非法违法化工生产经营企业的通知》，要求其必须在2018年6月30日前予以取缔，欲证明企业不再生产经营，无法与原告继续履行劳动合同关系，经质证，刘桂英对其真实性无异议，但认为该证据与本案无关。对刘桂英提交的不予受理通知书、微信聊天记录、解除终止劳动合同证明书、辞职报告、企业信息，经质证爱迪森化工有限公司对不予受理通知书、解除终止劳动合同证明书、辞职报告、企业信息无异议，予以确认。对微信聊天记录有异议，认为微信聊天记录不完整，要求原告提供完整的聊天记录，由于该聊天记录系刘桂英与爱迪森化工公司法定代表人韩英及公司会计韩冷之间的聊天记录，属于被告应当掌握的证据，爱迪森化工公司在规定的时间内，没有提交韩冷与刘桂英之间完整的聊天记录，应当承担举证不能的法律后果。刘桂英认为根据原、被告签订的劳动合同，期限为2007年12月1日至2018年12月31日，在合同期限内，被告未与原告协商、未能通知原告的情况下，私自在辞职报告上安排他人代替原告签字，并非原告本人的真实意思。严重违返劳动合同法解除或终止劳动合同的相关规定，根据劳动合同法第87条规定，应按合同法第47条规定的二倍经济补偿支付赔偿金。刘桂英与韩英2018年6月25日的微信聊天记录记载：“建筑活下午就干完了，让韩吉树在这儿吗”“危废导流池弄了没有？”“昨天下午我和老王磊了，只漫就行了”“下午全完了”，2018年7月5日的微信聊天记录记载：“氨氮超标查”“查一下原因”，通过上述聊天记录，可以证实刘桂英直到2018年7月5日仍在为公司工作的事实。刘桂英与韩冷2018年7月12日的聊天记录可以证明，2018年7月12日，爱迪森化工公司通知刘桂英厂里的保险交到6月份，以后个人交，不跟单位交的事实。2018年6月30日的辞职报告及解除终止劳动合同证明书，经质证，被告爱迪森化工公司自认报告及证明书中的签名不是刘桂英本人签字。上述证据可以证明爱迪森化工公司并未与刘桂英协商就办理了解除合同手续，关于被告当时已经与原告沟通，经原告同意后办理的辩解意见，不予采信；被告与刘桂英解除劳动合同的行为不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定；关于爱迪森化工公司认为刘桂英根据劳动合同法实施条例第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止的辩解意见，一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条的规定，刘桂英虽已达到退休年龄，但并没有证据证明刘桂英开始依法享受基本养老保险待遇，对其辩解意见不予采信。综上，爱迪森化工公司解除与刘桂英劳动合同的行为不符合《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定。另查明，2004年1月27日，刘桂英被聘到被告处从事化验工作，被告于2007年12月1日与原告签订劳动合同，合同期限为2007年12月1日至2018年12月31日，月工资为3640.00元。爱迪森化工公司未提交证据证明，刘桂英在2017年12月1日前不在公司工作，关于对刘桂英参加工作的时间的异议，不予采信。刘桂英与爱迪森化工公司之间的劳动合同于2018年6月30日解除，刘桂英解除合同前12个月平均工资为3640.00元，被告关于解除合同前12个月平均工资的异议，不予采信。再查明，刘桂英自2004年1月27日到2010年左右，一直在萌水镇新韩村爱迪森化工公司工作。后公司派包含刘桂英在内的十几个人去滨州市阳信经济开发区工业6路西首南侧工作，是爱迪森化工公司在阳信租赁的厂房。爱迪森化工公司辩称，2010年左右，公司全部人员包括原告在内，全部到了阳信的山东阳信兴业油脂有限公司工作，工资是由阳信公司发放，劳动保险是淄博爱迪森油脂化工公司交纳，但没有提供相关证据予以佐证，对于其工资是由阳信公司发放的辩解意见，不予采信。 一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案中，原告主张被告支付2018年5、6月拖欠工资2300.00元，理由正当，证据充分，予以支持。原、被告双方的劳动合同期限至2018年12月30日，但被告于2018年6月30日就解除了与原告签订的劳动合同，且被告提交证据不能证明其与原告解除劳动合同合法，故一审法院认定被告与原告解除劳动合同属违法解除。因原告自2004年1月27日至2018年6月30日在被告处工作，刘桂英按照在被告处工作满12年主张经济补偿，不违反相关法律规定，故原告主张被告支付违法解除劳动合同赔偿金87360.00元（3640.00元/月×12月×2倍），证据充分，予以支持。综上所述，刘桂英要求淄博爱迪森油脂化工有限公司赔偿相应损失的诉讼请求成立，予以支持，具体数额以核定数额为准。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十四条、第四十七条、第四十八条、八十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告淄博爱迪森油脂化工有限公司于本判决生效后十日内支付原告刘桂英2018年5、6月期间拖欠工资2300.00元。二、被告淄博爱迪森油脂化工有限公司于本判决生效后十日内支付原告刘桂英违法解除劳动合同赔偿金87360.00元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，由被告淄博爱迪森油脂化工有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。 本院认为，关于上诉人爱迪森化工公司是否拖欠刘桂英2018年5、6月份工资的问题。劳动者的工资计算方式及是否享有带薪休假的问题，系由用人单位掌握的证据，应由用人单位承担举证责任。本案中，爱迪森化工公司主张刘桂英日工资为130.00元，2018年5、6月份的工资应按其实际工作天数计算，爱迪森化工公司扣发的是刘桂英休假期间的工资，但爱迪森化工公司对刘桂英的工资计算方式及其是否享有带薪休假的问题，均未能举证予以证实，故一审判决根据工资表、工资发放银行流水等证据，认定爱迪森化工公司拖欠刘桂英2018年5、6月份工资2300.00元，并无不当。 关于爱迪森化工公司应否支付刘桂英违法解除劳动合同赔偿金的问题。本案中，刘桂英一审中提交的解除、终止劳动合同证明书中，载明的双方解除劳动合同的原因系劳动者提出辞职，但上述解除、终止劳动合同证明书及辞职报告中刘桂英的签字，并非刘桂英本人所签，刘桂英对此亦不予认可，故爱迪森化工公司解除与刘桂英的劳动合同的行为，不符合《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，一审判决由爱迪森化工公司支付刘桂英违法解除劳动合同赔偿金，并无不当。 综上所述，上诉人爱迪森化工公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10.00元，由上诉人淄博爱迪森油脂化工有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈燕萍 审判员  马清华 审判员  史华振 二〇一九年五月二十三日 书记员  赵 佳