江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏01民终3936号上诉人（原审原告）：黄坪，女，汉族，1958年9月22日出生，住南京市秦淮区。被上诉人（原审被告）：王立心，男，1976年8月3日出生，住南京市雨花台区。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司，住所地南京市鼓楼区集庆门大街**********。主要负责人：唐继国，该分公司总经理。委托诉讼代理人：崔世鹏，男，该分公司员工。上诉人黄坪因与被上诉人王立心、中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称平安财险江苏分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服南京市秦淮区人民法院（2018）苏0104民初12491号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。黄坪上诉请求：撤销一审判决，依法改判赔偿其误工费25000元、护理费12000元。事实和理由：1.上诉人从事财会工作四十年，具有国家颁发的会计证、助理会计师证，退休返聘后在南京翠龙物业管理有限公司任总账会计近八年时间，工资为5000元/月。2018年南京会计行业平均月工资标准为5680元，上诉人主张每月5000元工资己是该档次会计人员最低收入水平。且一审中平安财险江苏分公司表示可以按3600元/月的误工损失赔偿，上诉人尚且不接受，一审法院仅按照南京市最低工资标准2020元／月计算，显然不合理；2.上诉人入院时临近春节，故住院不到一个月就申请回家休养，由护工照顾两个月后，其后两个月由家人抽时间照料，故出院后护理费应按照120元／天×60天+80元／天×60天，共计12000元计算。平安财险江苏分公司辩称，上诉人没有提交银行流水、纳税证明等证据证明其误工损失，平安财险江苏分公司仅认可2020元／月计算误工费。关于护理费，一审法院按照80元／天计算正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。王立心未到庭应诉。黄坪一审诉讼请求：判令王立心、平安财险江苏分公司连带赔偿其医疗费13031元、营养费3000元、护理费16260元、误工费25000元、交通费1000元、矫形器1500元，并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年1月10日12时21分，王立心驾驶车牌号为苏Ａ×××**的小型轿车，沿南京市秦淮区大明路行驶至大明路（中和桥至秦虹路路段）时，碰擦黄坪骑的自行车，造成黄坪受伤。经南京市公安局交通管理局第三大队认定，王立心负全部责任，黄坪负无责任。事故发生后当日，黄坪至中国人民解放军八一医院门诊治疗。同年1月18日，黄坪入住该院，经诊断为：腰4椎体压缩性骨折、骨质疏松症。2月13日，黄坪出院。出院医嘱为：1、出院带药。2、给病人的建议：注意休息，加强腰背肌锻炼；避免劳累、负重；定期复查血常规、腹部彩超；定期复查腰椎X线片、MR；1月后至骨科门诊复诊。3、复诊时间：1月后……后，黄坪多次前往该院门诊复诊。另查明，苏Ａ×××**的小型轿车在平安财险江苏分公司处投保了交强险和保险金额为100万元的商业三者险含不计免赔，事故发生在保险期间内。事故发生时，王立心是肇事车辆苏Ａ×××**小型轿车的使用人，该车辆车主为案外人曾凤。事故发生后，平安财险江苏分公司垫付了医疗费10000元。一审庭审中，黄坪明确表示其不起诉案外人曾凤，亦不要求曾凤承担本次事故的赔偿责任，且王立心、平安财险江苏分公司未提出异议，此系黄坪对自己权利的处分，不违反法律规定。以上事实，有道路交通事故认定书、住院病案、医疗费发票、住院费用清单、机动车行驶证、机动车驾驶证以及当事人陈述等证据予以证实。一审法院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，肇事车辆在平安财险江苏分公司处投保了交强险、商业三者险，故平安财险江苏分公司应在交强险、商业三者险限额范围内承担赔偿责任，超出保险赔偿范围部分，依法应由王立心承担民事赔偿责任。对于黄坪各项损失，法院作出如下认定：1.医疗费。审理中，各方一致认可医疗费数额为13917.8元，法院予以确认，其中黄坪承担了3917.8元，平安财险江苏分公司承担了10000元。2.营养费。黄坪主张20元/天×150天=3000元，平安财险江苏分公司认可20元/天×45天=900元。法院认为，双方关于营养期存在争议，但均不申请鉴定，故法院根据黄坪伤情、年龄及本地平均生活水平，酌定营养费为20元/天×60天=1200元。3.护理费。黄坪主张4260元+7200元+4800元=16260元，并提交了护理费发票予以证明，陈述其2018年1月18日至2月13日住院期间护理费为4260元（黄坪支付2260元，王立心支付2000元），出院后前60天聘请护工，费用为120元/天，后60天家人护理，费用为80元/天，出院后的护理费未提供证据，平安财险江苏分公司认可护理费共计70元/天×45天=3150元。法院认为，黄坪主张其住院期间26天支出护理费4260元，有票据为凭，法院予以确认。关于护理期，双方存在争议，但均不申请鉴定，故法院根据黄坪伤情及年龄，酌定护理期为90天，扣除住院期间26天，出院护理期为64天，同时参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准,法院酌定黄坪出院期间的护理费为80元/天×64天=5120元。综上，黄坪的护理费总额为9380元（4260元+5120元），其中黄坪自认王立心垫付了2000元，黄坪尚应得到赔偿的护理费为9380元-2000元=7380元。关于王立心垫付的2000元，其并未到庭应诉并要求法院处理，故其可向平安财险江苏分公司主张权利，在本案中不作处理。4、误工费。黄坪主张5000元/月×5个月=25000元，并提供退休返聘协议、会计证及助理会计证、诊断证明、病休证明、工资计算表、误工证明等证据予以证明。平安财险江苏分公司认可100元/天×90天=9000元。法院认为，关于误工期限，双方存在争议，但均不申请鉴定，故法院根据黄坪伤情及年龄，支持误工期为5个月。黄坪主张其工资均系现金发放，仅有相关单位出具的证明，没有其他证据相印证，故法院参照本市最低工资标准，酌情认可误工损失为2020元/月。综上，黄坪误工费共计10100元（2020元/月×5个月）。5.交通费。黄坪主张1000元，平安财险江苏分公司认可300元。法院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关票据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。法院根据黄坪的伤情、就诊次数及路途远近，酌定黄坪的交通费为300元。6.矫形器。黄坪主张1500元，平安财险江苏分公司无异议。法院认为，黄坪因交通事故致腰椎骨折，其购买矫形器属合理的支出费用，黄坪要求予以赔偿并无不当，法院予以支持。以上损失合计34397.8元（13917.8元+1200元+7380元+10100元+300元+1500元），由平安财险江苏分公司在交强险、商业三者险范围内承担全部赔偿责任。事故发生后，平安财险江苏分公司已垫付了医疗费10000元，故平安财险江苏分公司还应承担24397.8元（34397.8元-10000元）的赔偿责任。王立心经法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应视为其放弃举证、质证的诉讼权利，并承担相应的法律后果。据此，一审法院判决：一、中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司于判决生效之日起十日内赔偿黄坪各项损失共计24397.8元；二、驳回黄坪的其他诉讼请求。一审案件受理费507元，减半收取为253.5元，由王立心负担（黄坪已预交，王立心应于判决生效后十日内将该款项直接给付黄坪）。经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：一审法院认定的误工费、护理费是否准确。误工费根据当事人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案中，黄坪主张其退休后返聘，在南京翠龙物业管理有限公司从事会计工作，提供了退休返聘协议、会计证、助理会计证、公司营业执照等证据，平安财险江苏分公司对此予以认可，但是黄坪仍应举证证明其伤后收入实际减少的情况。为此，黄坪提供了其工作单位出具的证明及2017年度该单位签字领取现金的工资表，以证明其以现金形式发放工资，伤后休假五个月扣发工资25000元，但是平安财险江苏分公司对证明及工资表的真实性不予认可，黄坪未能提供其他证据佐证其伤后存在收入实际减少的事实，故一审法院参照南京市最低工资标准，酌情认定误工损失，并无不当。关于护理费，黄坪因案涉事故致腰4椎体压缩性骨折，根据其伤情及实际情况，黄坪在伤后恢复初期一般日常生活需要他人帮助，结合当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，一审法院酌定出院后按照80元／天计算护理费，亦在合理范围之内。黄坪主张出院后护理费12000元，依据不足，本院不予支持。综上，上诉人黄坪的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由上诉人黄坪负担。本判决为终审判决。审 判 长 王剑飞审 判 员 王长春审 判 员 洪 霞二〇一九年五月三十日法官助理 冯 莹书 记 员 苏 娟