台州市椒江区人民法院民 事 判 决 书（2018）浙1002民初5084号原告（反诉被告）：杭州程捷装饰设计工程有限公司，住所地：杭州市拱墅区沈半路**（杭州建华装饰材料市场****）。法定代表人：邱春芳，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈炳科，该公司监事。委托诉讼代理人：崔晓英，山东旷世律师事务所律师。被告（反诉原告）：台州智星网络科技有限公司，住所地：，住所地：台州市东环大道****v>法定代表人：周殿琴，该公司总经理。委托诉讼代理人：余良，该公司员工。委托诉讼代理人：陈程飞，浙江海贸律师事务所律师。原告杭州程捷装饰设计工程有限公司（以下简称程捷公司）与被告台州智星网络科技有限公司（以下简称智星公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年5月28日立案后，依法适用简易程序进行审理。2018年6月14日，被告智星公司向本院提起反诉，本院依法予以受理。本案于2018年6月29日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）程捷公司的法定代表人邱春芳、委托诉讼代理人陈炳科，被告（反诉原告）智星公司的委托诉讼代理人余良、陈程飞到庭参加诉讼。经原告程捷公司申请，本院依法委托台州市建工造价咨询有限公司（以下简称建工公司）对坐落在台州市东环大道857-877号熙攘汽车城一楼、二楼的装修施工工程款进行鉴定。本案于2019年1月28日进行第二次公开开庭审理。原告（反诉被告）程捷公司的法定代表人邱春芳、委托诉讼代理人陈炳科、崔晓英，被告（反诉原告）智星公司的委托诉讼代理人陈程飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。程捷公司向本院提出诉讼请求：1.判令智星公司立即支付程捷公司装修工程款738276元，以及该款项自2018年2月11日起至实际给付之日止按月利率2%计算的逾期付款违约金；2.判令程捷公司对台州市的装修工程的折价款或拍卖、变卖的价款在上述第1项诉讼请求范围内优先受偿。事实与理由：2017年12月14日，程捷公司与智星公司签订了一份《装修施工合同》，约定，智星公司将熙壤汽车城（台州椒江店一楼）室内装饰装修工程发包给程捷公司施工；工程地点位于台州市；工程承包方式为承包方包工、部分包料（承包方提供装饰装修材料表），发包方提供部分材料（发包方提供装饰装修材料表）；工程期限为50天，开工日期为2017年12月15日，竣工日期为2018年2月2日；合同价款为1390000元；工程款支付方式为合同签订后程捷公司按约定直接施工，工程施工完工前即支付50%即700000元，分五周支付，第一周支付50000元，第二周支付100000元，第三周支付250000元，第四周支付200000元，第五周支付100000元。工程完工后，智星公司按约定于四个月内向程捷公司支付工程50%的余款，即690000元，第一个月支付10%，第二个月支付20%，第三个月支付10%，第四个月支付10%；智星公司未按期支付每次工程进度款的（验收签字三日内），每延误一天向对方支付违约金发包价的1‰。合同签订后，程捷公司按约对一楼进行了装修施工，施工过程中应智星公司要求，对二楼也进行了装修施工。智星公司在第一周、第二周按约支付一楼装修工程款后，第三周便开始逾期支付装修工程款。因智星公司未按约履行支付一楼、二楼装修工程款项，程捷公司多次催讨未果后，于2018年2月10日致函智星公司解除装修合同。经计算，一楼装修工程款为1057044元，二楼装修工程款为221232元，共计1278276元，智星公司仅支付了540000元，尚欠工程款738276元。根据《装修施工合同》第12.4条约定，“发包方未按期支付每次工程进度款的（验收签字三日内），每延误一天向对方支付违约金发包价1‰元”。现程捷公司自愿降低违约金计算标准，按未付工程款738276元月利率2%计算违约金。庭审过程中，程捷公司认可已收取2018年2月5日转账的另一笔10000元。智星公司答辩称，一、程捷公司仅对汽车城的一楼进行施工，二楼部分没有具体施工，智星公司应付的装修工程款为544722.92元，而实际支付工程款550000元，故不存在拖欠工程款。程捷公司提出一楼装修工程款为1057044元，二楼装修工程款为221232元，但智星公司对程捷公司提交的装修预决算书未予认可，则程捷公司应当进一步提供证据证实工程实际总造价。智星公司已实际支付工程款550000元，并非540000元。主要出入是2018年2月5日智星公司股东周海斌通过中国农业银行捆绑的微信及平安银行各转账10000元，当天合计转账20000元，通过该证据可以看出实际支付工程款的金额为550000元。二、本案应属程捷公司违约，应当承担相应的违约责任。双方签订的《装修施工合同》约定了工程款的支付方式，智星公司陆续支付工程款，程捷公司均没有提出异议。并且，智星公司没有及时支付后期工程款的一个原因在于程捷公司没有及时支付人工工资等费用，导致工人将施工现场的水电关掉，并到智星公司闹事，进而导致智星公司未及时支付剩余工程款；另一个原因在于程捷公司的工程进度未达到支付剩余工程款的条件。双方于2018年2月10日签订了《补充协议》，该协议明确约定由程捷公司于2018年正月十六即3月3日开工，于正月底完工，验收后付清余款50%，尾款按合同原计划进行。从《补充协议》的内容可以看出，程捷公司未在约定的时间内进场施工，导致大部分的工程至今没有做。因此，智星公司与程捷公司就前期的工程款支付方式重新达成协议，则应当按照《补充协议》来履行，程捷公司未按《补充协议》的约定完工，存在违约，故根据《装修施工合同》第12.5条的约定，应当由程捷公司支付给智星公司相应的违约金。综上，请求法院驳回程捷公司的诉讼请求。智星公司向本院提出反诉请求：1.判令程捷公司因工程逾期支付智星公司违约金122320元（自2018年3月3日至5月30日计88天按照1390000元每天1‰计算）；2.判令程捷公司赔偿智星公司因工期逾期的实际经济损失1374965元。诉讼过程中，经本院释明，智星公司变更诉讼请求为：判令程捷公司赔偿智星公司因工期逾期的实际经济损失1374965元。事实和理由：2017年12月14日，智星公司与程捷公司签订一份《装修施工合同》，约定智星公司将熙攘汽车城（台州椒江店一楼）室内装饰装修承包给程捷公司，工程地点位于台州市，合同造价1390000元，工程期限50天，开工日期为2017年12月15日，竣工日期为2018年2月2日，同时约定工程款支付方式及违约责任，由于承包方原因致使工期延误，每延误一天向对方支付违约金发包价的1‰。合同签订后，智星公司根据程捷公司要求支付工程款，程捷公司进场施工，但程捷公司工程进展缓慢，工期严重拖延，导致大部分工程没有做，应当支付逾期违约金122320元。2018年2月10日，双方签订《补充协议》，约定智星公司一楼的装修由程捷公司于2018年3月3日开工，于正月底完工，验收后付清余款50%，尾款按合同原计划进行。签订《补充协议》后，程捷公司没有如期进场施工，大部分工程至今没有做，智星公司本打算装修后开业，但由于程捷公司的施工严重拖延，导致智星公司与案外人的《房屋租赁合同》被迫解除。根据双方签订的《装修施工合同》第十二条规定“合同双方当事人中的任何一方因未履行合同约定或违反国家法律、法规及有关政策规定，受到罚款或给对方造成损失的均由责任方承担责任，并赔偿给对方造成的经济损失”。由于程捷公司没有如期竣工，导致智星公司被迫解除租赁合同造成直接经济损失共计1374965元（包括2017年12月1日至2018年5月30日租金1174965元、履约保证金200000元），更造成智星公司因装修未完成引起空调低价转让以及前期消防工程投入等无法估算的巨大损失。程捷公司对智星公司的反诉辩称，首先，《装修施工合同》约定，发包方未按期支付工程款，工期相应顺延。合同约定每周支付相应工程款项，前五周付完工程款的50%，即2018年1月19日前付清工程款的50%，但智星公司到2018年1月20日仅支付300000元，则工期应当相应顺延。其次，根据《补充协议》约定，一楼的装修由程捷公司于2018年3月3日开工；汽车城二楼的砌墙按第三方监理工程核算为准，经双方协商确认签字认可，于正月十六付清款项。但由于智星公司邀请的第三方监理正月十八都没有出具明确的核算标准，所以，程捷公司未进场开工。智星公司于2018年3月5日已向程捷公司发送《关于解除装修合同及补充协议通知函》，程捷公司同日收到该通知函，对解除合同没有异议。因此，工程逾期造成的损失，应当由智星公司自行承担。本院经审理认定事实如下：2017年12月14日，智星公司作为发包方与程捷公司作为承包方签订了一份《装修施工合同》，约定，智星公司将熙壤汽车城（台州椒江店一楼）室内装饰装修工程发包给程捷公司施工；工程地点位于台州市；工程承包方式为承包方包工、部分包料（承包方提供装饰装修材料表），发包方提供部分材料（发包方提供装饰装修材料表）；工程期限为50天，开工日期为2017年12月15日，竣工日期为2018年2月2日；合同价款为1390000元；工程款支付方式为工程施工完工前支付50%即700000元，分五周支付，第一周支付50000元，第二周支付100000元，第三周支付250000元，第四周支付200000元，第五周支付100000元，工程完工后，智星公司按约定于四个月内向程捷公司支付工程50%的余款，即690000元，第一个月支付10%，第二个月支付20%，第三个月支付10%，第四个月支付10%；智星公司未按期支付每次工程进度款的（验收签字三日内），每延误一天向对方支付违约金发包价的1‰；发包方未按期支付工程款，工期相应顺延；工程项目及施工方式如需变更，双方应协商一致，签订书面变更协议（或变更项目预算表），同时调整相关费用及工期。合同签订后，程捷公司对一楼进行了装修施工。施工过程中，程捷公司应智星公司要求，对二楼也进行了装修施工。智星公司分别于2017年12月14日、12月20日、12月26日、12月30日、2018年1月6日、1月9日、1月12日、1月20日、1月25日、2月5日支付工程款50000元、100000元、50000元、20000元、30000元、50000元、50000元、50000元、100000元、20000元，合计520000元。2018年2月10日，程捷公司向智星公司发送《关于解除装修合同的通知函》，通知解除双方签订的《装修施工合同》。智星公司在同日收到该通知函后，与程捷公司再次协商，签订一份《补充协议》，协议约定，“第一条2017年年底汽车城玻璃安装好，汽车公司付清叁万元整；第二条汽车城一楼的装修正月十六开工，定于正月底完工，验收后付清余款50%，尾款按合同原计划进行；第三条汽车城二楼的砌墙按第三方监理工程核算为准，经双方协商确认签字认可，于正月十六付清款项”。《补充协议》签订后，智星公司于2018年2月10日、2月12日支付工程款10000元、20000元。程捷公司未按《补充协议》约定的时间即2018年3月3日进场施工。2018年3月5日，智星公司向程捷公司发送《关于解除装修合同及补充协议的通知函》，载明因程捷公司未提供合同约定的附件以及未按补充协议约定进场施工，通知与其解除《装修施工合同》以及《补充协议》，程捷公司表示同意。2018年5月17日，智星公司出具一份预决算书，其员工余良在该预约算书中备注有“不包括红色的工程量，本人只是参与最后测量已完工工程项目和工程量，E06/07面集成铝板墙面没有，红色部分有疑义”内容，程捷公司也未在该预决算书上签字确认。2019年1月15日，建工公司接受本院委托，出具鉴定意见，因涉案工程为固定造价合同，无具体的细部分项清单，实际结算无价可依，鉴定参按浙江省建筑（安装）工程预算2010定额给予三种方案造价，分别为，1.按浙江省建筑（安装）工程预算2010定额计算，已完工程造价为562608元；2.按浙江省建筑（安装）工程预算2010定额乘以按合同测算的上浮率20.27%计算，已完工程造价为676650元；3.按浙江省建筑（安装）工程预算2010定额乘以常规项目招标下浮率10%计算，已完工程造价为506348元。另外，该鉴定意见同时载明800*800瓷砖铺设地面找平超4cm增加费以及架空层方案变更人工材料费，因该二项费用无任何变更资料，不予计取。上述事实有程捷公司提供的《装修施工合同》、《关于解除装修合同的通知函》、个人账户明细、《关于解除装修合同及补充协议通知函》，智星公司提供的个人账户明细、《补充协议》，本院出示的建工公司出具的鉴定意见，以及原、被告的陈述等证据证实。本院认为，程捷公司与智星公司签订的《装修施工合同》、《补充协议》系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应为有效。双方在《装修施工合同》履行过程中，对合同的施工时间、工期、付款方式等内容进行变更，达成《补充协议》，因此，该部分合同权利义务相应发生了变更，双方应当以变更后的合同内容来履行。智星公司于2018年3月5日通知程捷公司解除双方签订的《装修施工合同》以及《补充协议》，程捷公司表示同意，应认定双方于该日协商一致解除合同。合同解除后，程捷公司可以向智星公司主张已完成工程部分的工程款。关于工程款的具体数额，本院认为，双方合同约定的工程造价为固定总价，在双方均未提供证据证明固定总价的分项清单的情况下，建工公司建议的第二种方案比较合理，即按浙江省建筑（安装）工程预算2010定额乘以按合同测算的上浮率20.27%计算，已完工程造价为676650元。程捷公司对鉴定意见提出异议，认为鉴定的工程量少于智星公司认可的工程量以及鉴定未计算变更增加部分的工程量不合理，本院认为，建工公司出具的鉴定意见依据现场勘查所得，而有余良备注内容的预决算单并未反映出程捷公司认可的具体工程款金额，故不能以该份预决算单载明的金额确认工程款；程捷公司提出变更增加部分的工程量，因未提供工程变更单等证据证明，也无法纳入工程款计算。因此，智星公司尚需支付程捷公司工程款126650元。对于程捷公司主张的违约金以及工程款优先受偿权问题。本院认为，根据《补充协议》付款方式的约定“汽车城一楼的装修正月十六开工，定于正月底完工，验收后付清余款50%，尾款按合同原计划进行”，双方在完工前即解除合同，付款时间的条件未成就，则不具备《装修施工合同》约定的延期支付工程款违约金的适用条件，因此，对程捷公司主张的违约金，不予支持。但合同解除后，双方一直未结算已装修工程部分的工程款，欠付的工程款可以从起诉之日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算利息。装修装饰工程属于建设工程，可以适用《中华人民共和国合同法》关于优先受偿权的规定，但发包人智星公司并非坐落在台州市建筑物的所有权人，则程捷公司主张工程款优先受偿权，缺乏依据，本院不予支持。关于智星公司主张工期逾期的损失问题。本院认为，根据《补充协议》的约定，双方对工期进行了重新计算，不再受《装修施工合同》关于工期约定的约束，而智星公司在程捷公司应进场施工的第二天即解除合同，不能确定该逾期行为即能导致整个工期的逾期，因此，智星公司主张工期逾期，不能成立，且其主张的实际损失也依据不足，本院对智星公司的反诉请求，不予支持。综上所述，程捷公司诉讼请求中的合理部分，本院予以支持，不合理部分，本院予以驳回；智星公司的反诉请求不合理，本院予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、七十七条第一款、第九十三条第一款、第九十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告（反诉原告）台州智星网络科技有限公司于本判决发生法律效力后十日内向原告（反诉被告）杭州程捷装饰设计工程有限公司支付工程款126650元以及该款项自2018年5月28日起至实际给付之日止按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算的利息；二、驳回原告（反诉被告）杭州程捷装饰设计工程有限公司的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）台州智星网络科技有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费5845元（已减半计算，原告杭州程捷装饰设计工程有限公司预交），由原告杭州程捷装饰设计工程有限公司负担4907元，被告台州智星网络科技有限公司负担938元；反诉案件受理费9138元（已减半计算，被告台州智星网络科技有限公司预交），由被告台州智星网络科技有限公司负担；鉴定费12000元，由原告杭州程捷装饰设计工程有限公司负担5648元，被告台州智星网络科技有限公司负担6352元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。审 判 员 何 利 春二〇一九年五月十七日代书记员 夏郑璐子