浙江省东阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0783民初13945号 原告：东阳盛体健身服务有限公司，住所地：浙江省东阳市吴宁街道吴宁西路与南街交叉口新光太平洋******整层。 法定代表人：高盛侠。 委托诉讼代理人：谢昊廷，浙江万申佳律师事务所律师。 被告：张红英，女，1975年2月4日出生，汉族，住浙江省东阳市。 被告：刘俊阳，男，1971年6月7日出生，汉族，住浙江省东阳市。 被告：向峰，男，1986年12月6日出生，土家族，住湖北省建始县。 以上三被告的共同委托诉讼代理人：吴俊，浙江震东律师事务所律师。 被告：金盈盈，女，1986年5月13日出生，汉族，住浙江省东阳市。 委托诉讼代理人：楼航良，浙江良济律师事务所律师。 委托诉讼代理人：楼晓航，浙江良济律师事务所律师。 原告东阳盛体健身服务有限公司（以下简称盛体公司）与被告东阳市弎石柒度健身有限公司（以下简称弎石柒度公司）、金盈盈劳动争议纠纷一案，本院于2018年11月7日立案后，依法适用简易程序进行审理。审理过程中，因被告弎石柒度公司已注销，原告申请变更被告弎石柒度公司为其公司股东张红英、刘俊阳、向峰。经双方当事人申请并同意，本院于2018年12月19日、2019年1月11日、2019年4月22日三次对本案与（2018）浙0783民初13949号合并公开开庭进行了审理。原告盛体公司的委托诉讼代理人谢昊廷、被告张红英、刘俊阳、向峰的共同委托诉讼代理人吴俊均到庭参加诉讼，被告金盈盈的委托诉讼代理人楼晓航到庭参加了第一次诉讼，被告金盈盈的委托诉讼代理人楼航良到庭参加了第三次诉讼，被告金盈盈及其委托诉讼代理人经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加第二次诉讼。审理过程中，原、被告双方申请庭外和解三个月，双方未达成调解协议。本案现已审理终结。 原告盛体公司向本院提出诉讼请求：依法撤销东阳市劳动人事争议仲裁委员会浙东阳劳人仲案（2018）165号裁决。审理过程中，原告两次变更诉讼请求，最终诉讼请求变更为：原告无须承担原弎石柒度公司与被告金盈盈劳动合同纠纷所产生的经济赔偿金跟补缴社会保险的责任，相应责任由被告张红英、刘俊阳、向峰共同承担。事实和理由：被告金盈盈为与弎石柒度公司劳动争议纠纷向东阳市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，而弎石柒度公司却追加原告为被申请人。2018年9月18日，东阳市劳动人事争议仲裁委员会作出浙东阳劳人仲案（2018）165号裁决书。原告于2018年10月16日接收该裁决书，认为该裁决书认定事实不清、适用法律严重错误，原告对该裁决不服提起诉讼，具体理由如下：1、从仲裁请求上看，应由弎石柒度公司承担责任。被告金盈盈只对弎石柒度公司提起劳动仲裁，仲裁请求也是向弎石柒度公司主张，未涉及原告，因此东阳市劳动人事争议仲裁委员会的裁定严重违背被告金盈盈的仲裁请求。2、从认定事实上看，原告未涉及弎石柒度公司与被告金盈盈的劳动争议。在劳动仲裁庭审理中弎石柒度公司与被告金盈盈均认可2013年8月至2018年5月7日期间双方为劳动关系。原告与弎石柒度公司签订的《转让协议》是针对店铺及器材的转让，并非公司的合并与分立。截止今日，原告与弎石柒度公司在法律上完全是两个独立法人，东阳市劳动人事争议仲裁委员会在认定事实和法律主体上存在严重的错误。3、适用法律错误。《劳动合同法》第三十四条以公司合并、分立为前提，而原告与弎石柒度公司属于店铺及资产转让，不属于合并、分立，也未涉及股权并购。综上，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告张红英、刘俊阳、向峰辩称，原告无端的解除了被告金盈盈的劳动关系，在仲裁委审理时弎石柒度公司与被告金盈盈进行过沟通，被告金盈盈当时明确其仲裁请求是针对原告的，只是当时未查询到原告的具体工商登记，未将原告列为明确的被告，未对原告提出明确的仲裁申请，所以弎石柒度公司在仲裁开始前将本案的原告追加到仲裁诉讼中。经过仲裁委的审理可以明确原告与被告金盈盈形成了事实的劳动关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释四》第五条的规定：劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位，原用人单位未支付经济补偿，新用人单位向劳动者提出解除、终止合同的，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的人民法院应当予以支持。本案被告金盈盈在原告与弎石柒度公司完成转让以后继续在原工作场地、原工作单位工作，且由原告支付工资，其劳动关系的主体已经由弎石柒度公司变更为原告，符合解释第五条的规定。根据弎石柒度公司与被告金盈盈的私下沟通，被告金盈盈也是要求本案原告来支付经济补偿金的。针对原告起诉状的第二部分，虽然弎石柒度公司与被告金盈盈都认可2013年8月到2018年5月7日双方形成了劳动关系，但是事实也证明2018年5月7日以后实际的劳动关系是在原告与被告金盈盈之间。弎石柒度公司与原告的转让协议不只是针对店铺和器材的转让，在转让协议的第一条中弎石柒度公司是将其在弎石柒度的全部资产转让给原告，包括了弎石柒度的商标使用权、所有的会员和私教服务，以及所有的健身器材、办公用品的所有权和完全处分权。转让协议第三条中也明确，原告对弎石柒度公司的全部资产享有所有权及相关的权益，并不止于原告所陈述的店铺及器材的转让，这就是一个公司的收购，也是合并的一种。而弎石柒度公司在完成转让以后也进行了合法的清算以及相关的债权债务的公告，相关的证据材料都封存于东阳市劳动人事争议仲裁委员会，所以说本案的转让就是一个公司的合并。综上，原告与被告金盈盈解除劳动合同存在的重大的错误，根据劳动人事争议仲裁委员会的相关裁决，被告金盈盈所应当获得的经济赔偿金应当由原告进行支付，所以请求驳回原告的诉讼请求。 被告金盈盈辩称，东阳市劳动争议仲裁委员会作出的（2018）浙东阳劳人仲案165号裁决书事实清楚，证据充分，适用法律正确。原告与被告金盈盈之间存在劳动关系，且原告非法解除劳动关系事实清楚，恳请法庭驳回原告的诉请，支持东阳市劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决。 原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据材料，被告的质证意见和本院认证意见如下： 1、浙东阳劳人仲案（2018）165号裁决书一份，用以证明被告金盈盈与弎石柒度公司于2013年至2018年之间建立劳动关系，弎石柒度公司从2013至2018年未交纳被告金盈盈的社会保险，被告金盈盈是以弎石柒度公司为被申请人提起劳动仲裁的事实。 被告张红英、刘俊阳、向峰的质证意见：该证据可以证明原告所主张的事实以外还明确了违法解除劳动合同的主体是原告，也明确2018年5月7日至2018年7月16日期间被告金盈盈与原告形成了事实的劳动关系，被告金盈盈一直是在原公司从事原工作，原告应该承担违法解除劳动合同的后果。被告金盈盈的质证意见：对该证据无异议，认为该证据明确与被告金盈盈发生劳动关系的是原告，非法解除劳动关系的也是原告。本院认为，该证据系东阳市劳动人事争议仲裁委员会依法作出，本院对该证据形式的真实性予以认定，至于与被告金盈盈发生劳动关系的主体是谁，应由谁承担相应的用工责任，本院在下文中统一论述。 2、转让协议书一份，用以证明原告与弎石柒度公司之间针对是店铺及资产进行转让，并非合并与分立，同时在该转让协议书中的第五条的第五小条中约定：甲方所有员工由乙方评估后重新签订劳动合同，甲方员工有自主选择权，如有任何不满，需由甲方自行处理。该条说明弎石柒度公司的员工被告金盈盈有自主的选择权，并非原用人单位进行安排的事实。 被告张红英、刘俊阳、向峰的质证意见：该协议书恰恰证明原告与弎石柒度公司名为转让实际是收购，属于公司合并的性质。该协议书第五条第五项约定甲方所有员工由原告评估后选择，甲方所有员工应该是乙方用工之前就应该完成评估，被告金盈盈实际已经被原告用工应该视为完成评估，双方是否签订合同，是否形成劳务关系和弎石柒度公司无关。法律规定从用工之日起劳动关系即告成立，2018年5月7日以后，被告金盈盈在原来的岗位工作，并由原告支付工资，这表明原告对其经过了评估，被告金盈盈也选择给原告继续服务。这之后原告非法解除劳动关系，责任并不应该由弎石柒度公司来承担。被告金盈盈的质证意见：东阳市劳动仲裁委员会就相关的劳动关系及其他情况进行调查、核实，应以该调查为准。本院对该证据的真实性予以认定，至于与被告金盈盈发生劳动关系的主体是谁，应由谁承担相应的用工责任，本院在下文中统一论述。 3、弎石柒度公司的企业信用公示报告及公司登记基本情况各一份（均为复印件），用以证明弎石柒度公司于2018年11月14日注销登记，其股东为被告张红英、刘俊阳、向峰的事实。 被告张红英、刘俊阳、向峰、金盈盈对该证据的三性均无异议，本院对该证据的证明力予以认定。 被告张红英、刘俊阳、向峰向本院申请调取被告金盈盈在东阳市见证下出具的收条一份，本院无法调取到原件，仅在浙东阳劳人仲案（2018）165号案卷中调取到复印件一份，用以证明原告自认与被告金盈盈建立劳动关系的事实。 原告的质证意见：对真实性没有异议，但认为该收条是原告与弎石柒度公司店铺转让的交接期由原告出具的，只能证明被告金盈盈已收到截止2018年7月7日的工资，并自愿与原告解除劳动关系的事实。被告金盈盈对该证据的三性无异议。本院对该证据的真实性予以认定。 经审理查明：2013年8月，被告金盈盈由弎石柒度公司招用从事会计工作，工作时间是每周休息一天，正常上班时间是早上9点半至下午5点，工资一开始是3700元每月，2015年1月调整为4000元每月，2018年2月开始调整为4300元每月。工资一开始是15日发放，后来延迟到20日，最后延迟到30日发放。2018年5月7日原告与弎石柒度公司签订转让协议一份，双方约定：弎石柒度公司愿意将其在“弎石柒度”的全部资产及与此相关的健身器械和办公用品及水电暖设施、装修装饰物以及房屋承租权转让给原告；弎石柒度公司所有员工经由原告评估后重新签订劳动合同，弎石柒度公司员工有自主选择权。弎石柒度公司员工如有任何不满需由弎石柒度公司自行处理；原告拥有弎石柒度公司经营期间使用的“弎石柒度”商标所有权。合同还对转让价格、违约责任等作出了详细的约定。合同签订以后，被告金盈盈仍在原工作地点从事原工作。2018年7月16日，被告金盈盈上班打卡时发现打不了卡，去问管理人员被告知已将被告金盈盈的指纹取消不用再来上班了。2018年7月17日，在东阳市的见证下，被告金盈盈出具收条一份，载明：“今收到东阳盛体健身服务有限公司7月7日止工资6620元，现解除劳动关系。”离职前被告金盈盈的平均工资为4137.5元每月。2018年7月，被告金盈盈向东阳市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求弎石柒度公司支付经济补偿金、赔偿金、补缴社会保险费等共计140850元，仲裁过程中，根据弎石柒度公司的申请劳动仲裁委追加原告为第二被申请人。劳动仲裁委于2018年9月18日作出浙东阳劳人仲案（2018）165号仲裁裁决书，裁决：一、第二被申请人盛体公司（即本案原告）一次性支付申请人金盈盈（即本案被告）违法解除合同的赔偿金41375元。此款项限于本裁决书生效之日起十日内履行完毕；二、第二被申请人盛体公司（即本案原告）为申请人金盈盈（即本案被告）补缴2013年8月至2018年7月16日期间的社会保险费（具体标准由社保经办机构核定，个人缴纳部分由申请人自行承担）；三、驳回申请人金盈盈（即本案被告）的其他仲裁请求。仲裁裁决书收到后，原告在法定期限内不服该裁决向本院提起诉讼。 另查明：弎石柒度公司成立于2017年9月14日，其自然人股东为被告张红英、刘俊阳、向峰，该公司于2018年11月14日注销。 本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案原、被告双方对于劳动仲裁委裁决的应支付被告金盈盈经济赔偿金的数额及为被告金盈盈补缴社会保险费的责任无异议，双方争议的焦点为该责任应由谁来承担？本院认为应由原告承担，理由如下：原告与弎石柒度公司于2018年5月7日签订转让协议书，双方约定弎石柒度公司将其投资并经营的“弎石柒度”全部资产及与此相关的健身器械和办公用品及水电暖设施、装修装饰物以及房屋承租权转让给原告，并将双方确认过的会员及私教转给原告，原告拥有弎石柒度公司经营期间使用的“弎石柒度”商标所有权。此后，弎石柒度公司进行清算并于2018年11月14日注销登记。从合同约定内容以及弎石柒度公司清算注销行为来看，原告对弎石柒度公司是一种收购，符合《劳动合同法》第三十四条规定的用人单位发生合并的情形，原告应对弎石柒度公司与被告金盈盈之间的劳动合同继续履行。虽然在原告与弎石柒度公司签订的转让协议书第五条第五项的约定原告对原弎石柒度公司的员工应经评估后重新签订劳动合同，但该协议中没有明确评估的期限，从实际情况来看，被告金盈盈在2018年5月7日至2018年7月16日一直在原告接手的场地工作，被告金盈盈也通过劳动监察大队向原告催讨到了这期间的工资，因此原告对被告金盈盈已实际用工，双方已经建立起了事实的劳动关系，原告主张这段时间双方系雇佣关系与事实不符，本院不予采纳。退一步讲，即使原告与弎石柒度公司不属于合并的情形，但根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律（四）》第五条的规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或者赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。本案被告金盈盈在原告与弎石柒度公司签订转让协议后仍在原工作场所、工作岗位从事原工作，劳动合同的主体由弎石柒度公司变更为原告，可以适用该规定。关于原告提出的被告金盈盈收到工资后在收条上注明“现解除劳动关系”系双方协商一致解除劳动关系，原告不存在违法解除劳动关系的主张，本院认为，原告在2018年7月16日单方面取消了被告金盈盈上班指纹打卡，被告金盈盈于2018年7月17日通过劳动监察大队向原告追索劳动报酬，从收条的意思表示上仅能看出被告金盈盈不要求继续履行劳动合同，无法直接认定系原告与被告金盈盈协商一致解除劳动合同的事实，原告仍存在违法解除劳动合同的行为，应由原告支付违法解除劳动的赔偿金41375元。劳动仲裁委关于补缴社会保险的裁决，本院认为因用人单位不按规定缴纳社会保险费用系社保管理部门与缴费主体之间管理与被管理的行政法律关系，不属于人民法院民事案件的受理范围，本院不予处理。综上，原告的诉讼请求于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十四条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律（四）》第五条之规定，判决如下： 一、原告东阳盛体健身服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告金盈盈违法解除劳动合同的赔偿金41375元。 二、驳回原告东阳盛体健身服务有限公司的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 孙玉肖 二〇一九年五月七日 代书记员 周欣倩 代书记员 俞望杰