贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔05民终1786号 上诉人（原审原告）：贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿，住所地织金县少普乡街群村，统一社会信用代码证：915200007095578182。 单位负责人：扶黄山，男，该矿矿长。 委托诉讼代理人(特别授权)：兰亚松，男，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：肖顺祥，男，1966年4月9日出生，汉族，住织金县。 委托诉讼代理人(特别授权)：刘军，贵州施仁律师事务所律师。 上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿(以下至判决主文前简称“金彩黔公司兴隆煤矿”)因与被上诉人肖顺祥工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2019）黔0524民初60号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 金彩黔公司兴隆煤矿上诉请求：请求依法改判一审判决第二项，由上诉人在该判决生效后十日内一次性给付肖顺祥停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间护理费、交通费等费、住院治疗费等费用共计197346元（其中停工留薪期工资、一次性伤残补助金,按被上诉人受伤前12个月的平均工资2500元/计算）；一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：依照《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本人工资是指职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月的平均工资，肖顺祥认定工伤前12个月的平均工资为2500元/月，一审法院以4715元/月的标准计算，损害了上诉人的合法权益。 肖顺祥二审答辩称，当庭口头答辩：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 金彩黔公司兴隆煤矿向一审法院提出诉讼请求：1.解除原告与被告之间的劳动关系；2.判决原告支付被告工伤保险待遇111413元；3、本案诉讼费由被告承担。 一审法院查明事实：被告到原告处从事井下管理工作，工作中大量接触粉尘，被告于2017年7月31日、2017年9月21日两次到贵阳市公共卫生救治中心检查，结果为：疑似职业性，被告为此支付体检费520元，产生交通费90元。被告于2018年1月15日至2018年4月20日在贵阳市公共卫生救治中心住院治疗95天，支付了医疗费19407.01元。2018年5月14日经毕节市人力资源和社会保障局以0524201866071号工伤认定书认定为工伤，2018年9月28日经毕节市劳动能力鉴定委员会以NoB20180901_008号鉴定结论通知书鉴定为劳动功能障碍程度：伤残柒级，停工留薪期：自受伤之日起90天，产生鉴定费520元、交通费63元。被告于2018年11月1日被告向织金县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2018年12月13日经织金县劳动人事争议仲裁委员会作出织劳人仲案字[2018]第L-151号仲裁裁决书，裁决如下：一、解除申请人肖顺祥与被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿之间劳动关系；二、由被申请人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿一次性支付申请人肖顺祥以下工伤保险待遇：1.一次性伤残补助金68167.71元；2.一次性工伤医疗补助金62924.04元；3.一次性伤残就业补助金62924.04元；4.停工留薪期工资15731.01元；5.住院期间护理费16032.2元；6.住院期间伙食补助费950元；7.住院治疗费19927.01元；8.交通费63元；9.鉴定费520元；以上共计247239.01元。原告不服，在法定期限内向一审法院起诉。被告肖顺祥要求按织金县劳动人事争议仲裁委员会认定的标准计算其各项工伤保险待遇。经查明，原告未为被告办理工伤保险待遇手续，被告所受工伤不可以由工伤保险基金支付。 一审法院认为，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因伤致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：柒级伤残为13个月的本人工资。（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”原告兴隆煤矿与被告肖顺祥成立劳动关系后，被告在劳动过程被确诊为职业病，已经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定伤情为柒级伤残，停工留薪期自受伤之日起90天。庭审中，原、被告双方自愿解除劳动关系，对此一审法院予以确认。原告未为被告办理工伤保险待遇手续，根据《工伤保险条例》的规定，被告的各项工伤保险待遇应由原告支付。原告主张以2500元/月计算被告的工伤保险待遇，被告主张以仲裁裁决书认定的5243.67元（68167.71元÷13个月=5243.67元/月）计算被告的工资，但原、被告均未提交证据予以证实，对此一审法院不予采信。根据被告工伤认定时间，依照《工伤保险条例》的规定，一审法院以贵州省2017年采矿业平均工资56586元/年计算被告的工资收入。诉讼中，双方同意解除劳动关系，一审法院以2017年贵州省城镇单位从业人员年平均工资62924元，计算被告的一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金；根据被告住院治疗时间，一审法院以2017年贵州省民居服务、修理和其他服务业年平均工资38568元计算被告的住院期间护理费。被告提交的交通费核实为153元，诉讼中，被告主张以仲裁裁决所认定的标准计算被告的各项工伤保险待遇，被告的交通费经织金县劳动人事争议仲裁委员会认定为63元，被告的该主张是对其自身权利的处置，且不损害原告的利益，一审法院予以确认。据此，依照《工伤保险条例》的规定，被告可获得工伤保险待遇为1.一次性伤残补助金：56586元/年÷12月×13月=61301.5元；2.停工留薪期工资：56586元/年÷365天×90天=13952.7元；3.一次性伤残就业补助金：62924元/年÷12月×12月=62924元；4.一次性工伤医疗补助金：62924元/年÷12月×12月=62924元；5.住院期间护理费：38568元/年÷365天×95天=10038元；6.住院期间伙食补助费：95天×10元=950元；7.鉴定费520元；8.住院治疗费、体检费19927.01元；9.交通费63元；以上各项费用总计232600.21元。综上所述：被告系原告职工，被告在工作期间被诊断为职业病，并被认定为工伤，原告未为被告办理工伤保险手续，被告的各项工伤保险待遇应由原告支付。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见黔人社厅发[2011]27号第四条、第五条、第六条、第七条的规定，判决：一、解除原告金彩黔公司兴隆煤矿与被告肖顺祥之间的劳动合同关系；二、由原告金彩黔兴隆煤矿在本判决生效后10日内一次性支付被告肖顺祥一次性伤残补助金、停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间护理费、住院期间伙食补助费、鉴定费、住院治疗费、体检费、交通费等费用共计232600.21元。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告金彩黔兴隆煤矿负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。双方当事人对一审查明和认定的事实均无异议，本院对一审查明的事实予以确认。 本案二审争议焦点：被上诉人的停工留薪期工资和一次性伤残补助金的计算标准如何确定。 本院认为，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”、第三十七条第一项：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；”之规定，被上诉人的停工留薪期工资和一次性伤残补助金的计算标准应为被上诉人的本人工资。因双方当事人均未举证证明被上诉人的受伤前12个月的平均工资，一审法院以贵州省2017年采矿业平均工资标准（56586元/年）计算被告的工资收入，以此标准计算被上诉人的停工留薪期工资和一次性伤残补助金，并无不当。上诉人主张被上诉人受伤前12个月的平均工资为2500元/月，但其所举工资发放明细表上无被上诉人的签名确认，在领款人签字一栏注明为“银行付讫”，但上诉人未提交被上诉人工资对应的银行流水，上诉人所举证据不能证明被上诉人受伤前12个月的平均工资为2500元/月，其上诉理由不能成立，不予采纳。 综上所述，上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司织金县少普乡兴隆煤矿负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 周莺 审 判 员 殷勇 审 判 员 吉雪 二〇一九年五月三十日 法官助理 王江 书 记 员 张丽