安徽省合肥市瑶海区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0102民初2237号原告：贾炳文，男，1966年12月28日出生，汉族，住安徽省合肥市。被告：合肥荣威物业管理有限公司，住所地安徽省合肥市站前路**中绿广场大厦**。法定代表人：孙序跃，总经理。委托诉讼代理人：吴蓉蓉，安徽皖大律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘磊，安徽皖大律师事务所律师。原告贾炳文诉被告合肥荣威物业管理有限公司（以下简称荣威公司）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告贾炳文及被告荣威公司的委托诉讼代理人吴蓉蓉、刘磊均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告贾炳文向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付2018.8.3-2018.10.8工资8161.5元；2、判令被告向原告支付违法解除劳动关系补偿金3660元；3、判令被告向原告支付未签书面劳动合同的双倍工资差额4501.5元；4、判令被告向原告支付拖欠工资的双倍赔偿金3660元；5、判令被告向原告支付未提前30日以书面通知解除劳动关系额外支付1个月工资3660元；6、判令被告向原告补交2018.8-2018.10共3个月社保；7、判令被告向原告支付失业金损失1380元；8、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：一、原告于2018.8.3上午与被告签订试用期协议，当时行政部经理王磊讲试用期工资是转正后的80%，试用期员工与正式员工都享有午餐补助10元/日，满勤奖150/月，话费补贴50/月，于是我就签订了这个违法协议。原告工作认真负责、尽忠职守，被告却一直不与我签订书面劳动合同，也未给我办理社保，还拖欠工资，我就申请了劳动者仲裁。二、瑶海仲裁委员会对本案认定存在片面性，适用法律错误；1、《劳动法》双方可以在劳动合同中约定试用期，试用期应包含在劳动合同中，未签劳动合同就不存在试用期,应实行同工同酬；2、《劳动合同法》82条单位自用工之日起1月内不满1年，未与劳动者签订书面劳动合同应向劳动者支付双倍工资，用人单位不与劳动者签订无固定期限合同，应支付劳动者双倍工资；3、违法解除劳动关系应赔偿；4、《工资支付暂行条例》第9条，规定双方解除或终止劳动合同，单位应付清劳动者工资；5、《劳动合同法》第40条，劳动者经培训、调岗仍不能胜任工作的，单位应提前30日以书面形式通知劳动者本人，或额外支付一个月工资后方可解除劳动关系；6、《社会保险法》第38条，职工应参加保险，由单位与个人共同缴纳；7、单位未办理正常解除或终止劳动合同手续，无法办理失业保险。综上，请求贵院依法查清事实，支持原告的上述诉请。被告荣威公司辩称：原、被告之间形成的是劳务关系，双方于2018年8月3日签订了劳务协议，由原告对被告的物业设施设备、电力安全进行专项指导，指导期限两个月，自2018年8月3日至2018年10月2日，报酬为每月2560元；双方形成的是劳务关系，故不存在原告诉请的违法解除补偿金、未签订劳动合同的双倍工资、社保，且原告服务期限至2018年10月2日期满，10月2日之后原告未对被告进行任何电力的指导工作；被告从未故意或者恶意拖欠原告报酬，双方约定劳务报酬的结算是期满后支付，而协议期满后，被告多次通知原告领取，但原告不知何故未予以答复，直接将被告诉至仲裁委，在此期间被告从未接到劳动行政部门的责令通知。本案经审理认定事实如下：2018年8月3日，原告贾炳文与被告荣威公司签订协议一份，双方约定甲方（荣威公司）请乙方（贾炳文）对甲方物业设备设施电力安全管理进行专项指导服务，服务时间两个月，自2018年8月3日至2018年10月2日止；甲方每月给予乙方2560元服务费；协议期满，甲方根据乙方的工作能力、业务水平对乙方提供的指导服务进行评估，如获得甲方认可，甲方将聘用乙方作为公司物业设备部人员；协议期内，如乙方提供的指导服务未获得甲方认可，甲方有权提前终止本协议，提前五天通知乙方，并不给予任何经济补偿。2018年10月8日，贾炳文最后一次打卡考勤，因荣威公司发出终止《协议》而离职。工作期间，荣威公司未为贾炳文缴纳社会保险，亦未给其发放劳务报酬。双方发生劳动争议，贾炳文遂向合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁，请求裁决：1、荣威公司支付贾炳文2018年8月3日至10月8日期间的工资8161.5元；2、荣威公司支付贾炳文违法解除劳动合同经济赔偿金3660元；3、荣威公司支付贾炳文未签书面劳动合同双倍工资差额4501.5元；4、荣威公司支付贾炳文拖欠工资的双倍赔偿金3660元；5、荣威公司支付贾炳文代通知金3660元；6、荣威公司为贾炳文补缴2018年8月至10月期间的社会保险。仲裁委作出（2018）合瑶劳仲裁字第930号仲裁裁决书，裁决1、荣威公司支付贾炳文2018年8月3日至2018年10月8日期间的工资5615元；2、荣威公司支付贾炳文违法解除劳动关系经济赔偿金2560元；3、荣威公司为贾炳文补缴2018年8月至10月期间的社会保险；4、驳回贾炳文的其他仲裁请求。贾炳文不服上述裁决，遂向本院提起本案诉讼。荣威公司亦不服上述裁决第一、二、三项，向合肥市中级人民法院申请撤销，因贾炳文提起本案诉讼，合肥市中级人民法院作出（2019）皖01民特117号民事裁定书，裁定驳回荣威公司的申请。对（2018）合瑶劳仲裁字第930号仲裁裁决书中包含的终局裁决和非终局裁决事项，本院依法均按照非终局裁决审理。上述事实，有当事人双方签订的《协议》、原告提交的考勤表（微信截屏打印件）、指纹打卡记录（打印件）、询问笔录及当事人陈述等证据在卷为证。本院认为：本案系劳动争议纠纷。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。当事人在本案争议的主要焦点问题，本院认定如下：一、关于当事人双方是否存在劳动关系的问题。首先，根据当事人双方签订的《协议》内容来看，其中约定了贾炳文的工作岗位、服务期限、服务报酬，《协议》具备了劳动合同的主要内容；其次，贾炳文提交了考勤表、指纹打卡记录证明其接受被告的考勤管理，被告虽不予认可，但未提交有效的考勤记录等证据反驳原告所举之证，结合荣威公司员工牛威的证言，本院对原告所举之证及其证明目的予以采纳，认定贾炳文在荣威公司工作期间，参加打卡考勤。综上贾炳文在职期间，其从事的电工岗位系荣威公司的业务组成部分，其接受荣威公司的日常考勤管理，其劳务报酬根据协议约定系按月支付，故当事人双方之间形成的是劳动关系而非劳务关系。二、关于原告的工资标准问题。原告主张的工资，被告仅同意按协议约定的每月2560元支付原告两个月的劳务费5120元。根据《协议》的约定，被告每月给予原告2560元服务费，该工资标准不低于本市最低工资标准，原告亦未举证证明该工资低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，现主张月工资为3660元，缺乏证据证明，本院不予采纳，结合《协议》的约定，及原告实际工作的天数，本院认定被告应向原告支付2018年8月3日至2018年10月8日期间的工资5632元（2560元/月÷30天×66天）。三、关于原告主张的违法解除劳动关系经济赔偿金。当事人双方在《协议》中约定了两个月的服务期限，且约定协议期满，甲方将根据乙方的工作能力、业务水平如认可即加以聘用，如不认可就终止协议。该约定是对试用期的约定。《中华人民共和国劳动合同法》第二十一条规定，在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。被告未举证证明原告存在《劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，其于协议期满后单方通知原告终止协议，属违法解除劳动关系，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，应向原告支付违法解除劳动关系经济赔偿金2560元（2560元/月×0.5个月×2）。四、关于原告主张的拖欠工资加付赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位未及时向劳动者及时足额支付劳动报酬，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。依照此法律规定，原告未举证证明劳动行政部门对被告拖欠工资的行为已先行处理，现要求被告支付拖欠工资加付赔偿金，于法无据，本院不予支持。五、关于原告主张的解除劳动关系代通知金问题。上一节中，本院已认定被告系违法解除劳动关系并判令被告向原告支付违法解除劳动关系经济赔偿金，原告另向被告主张解除劳动关系代通知金，于法无据，本院不予支持。六、关于原告主张的未签劳动合同双倍工资差额问题。如前，本院已认定当事人双方签订的《协议》具备劳动合同的主要内容，该协议应视为双方签订的书面劳动合同，原告此节主张，本院不予支持。七、关于原告主张的失业金损失。该请求未经劳动争议仲裁前置程序，本案不予处理。八、关于原告主张的补缴社会保险费问题。为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定责任，本案原告在职期间，被告未为其缴纳社会保险，依法应予补办补缴，故本院认定被告应为原告补缴2018年8月至2018年10月期间的社会保险，其中个人缴费比例部分费用由原告负担。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十一条、第三十九条、第四十条、第四十七条、第八十三条、第八十五条、第八十七条、《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十四条之规定，判决如下：一、被告合肥荣威物业管理有限公司于本判决生效后十日内支付原告贾炳文2018年8月3日至10月8日期间的工资5632元；二、被告合肥荣威物业管理有限公司于本判决生效后十日内支付原告贾炳文违法解除劳动关系经济赔偿金2560元；三、被告合肥荣威物业管理有限公司于本判决生效后三十日内为原告贾炳文补缴2018年8月至2018年10月期间的社会保险（具体缴纳项目和缴纳比例由社会保险管理机构依法核定，其中个人缴费比例部分费用由原告负担）。四、驳回原告贾炳文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员 牛 蕾二〇一九年五月八日书记员 陈晓薇