河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀01民终3891号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司，住所地石家庄市长安区方北路**，统一社会信用代码91130100772787077M。负责人：聂光辉，该支公司总经理。委托诉讼代理人：白义阁，河北决策律师事务所律师。上诉人（原审原告）：梁秀芬，女，汉族，1967年10月5日生，住河北省石家庄市。委托诉讼代理人：杨延华，河北平太律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄刚，河北平太律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：马兴摇，男，汉族，1987年12月12日生，住河北省邢台市。被上诉人（原审被告）：石家庄凯恩汽车运输有限公司，，住所地石家庄市长安区古城东路**统一社会信用代码91130113336278313L。法定代表人：王潇飞，该公司执行董事兼经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司、梁秀芬因与被上诉人马兴摇、石家庄凯恩汽车运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省石家庄市鹿泉区人民法院（2018）冀0110民初3591号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案，上诉人中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司的委托诉讼代理人白义阁，上诉人梁秀芬及其委托诉讼代理人杨延华、黄刚到庭参加诉讼，本案现已审理终结。梁秀芬的上诉请求：1.依法撤销石家庄市鹿泉区人民法院作出的(2018)冀0110民初3591号民事判决，改判被上诉人在原审判决的基础上向上诉人另行支付各项费用总计35369.54元。2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：2018年8月3日17时20分，被上诉人马兴摇驾驶轻型货车，与上诉人梁秀芬发生剐蹭，造成上诉人车损人伤。石家庄市鹿泉区公安交通警察大队作出道路交通事故责任认定，认定被上诉人马兴摇承担此次事故的全部责任，上诉人梁秀芬无责任。事故发生后，上诉人被120急救车送至石家庄平安医院接受治疗，并于2018年10月31日办理出院手续。出院后，上诉人向原审法院递交了伤残鉴定申请书，原审法院依法委托鉴定机构对上诉人的伤残等级进行了鉴定，鉴定结果为构成十级伤残。上诉人梁秀芬向原审法院提交了足以证明其诉讼主张和请求数额的证据，但石家庄市鹿泉区人民法院(2018)冀0110民初3591号民事判决（以下简称原审判决）认定事实不清，适用法律错误，损害了上诉人的合法权益。具体事实和理由如下上诉人实际住院天数为90天，按照每天100元的计算标准，上诉人的住院伙食补助费应为9000元，原审判决按照89天计算仅支持了8900元，认定住院天数及住院伙食补助费数额错误。19时04分，出院日期2018年10月31日10时00分，实际住院89天。但上诉人的实际住院天数为90天，石家庄平安医院少计算1天，属于计算错误，原审法院在没有核对的情况下直接套用住院病案上记载的住院天数计算住院伙食补助费，计算结果错误。上诉人按照《2014河北省最新差旅费管理办法》第16条的规定，主张住院伙食补助费9000元，依法应予以支持。二、原审判决以上诉人系退休职工为由不予支持误工费，认定事实与适用法律错误，上诉人未到法定退休年龄，具备劳动能力，且具有工作岗位，其主张25925元的误工损失，应予以支持。上诉人出生于1967年10月5日，事故发生时仅50周岁，并未到法定退休年龄，住院病案的首页记载上诉人的职业为职员，确有工作岗位，并非退休人员。本次事故不但对上诉人身体造成严重伤害，导致无法按时工作，影响其正常收入，而且上诉人就职单位因此次事故欲与上诉人解除劳动关系，不配合出具误工证明，故上诉人只能参照2017年度全省在岗职工年平均工资65266元为基数，主张自己的误工损失。退一步讲，即便上诉人属于退休人员也不代表其丧失了劳动创收的能力，原审法院不应以上诉人为退休职工，没有证据证实现从事某劳动岗位为由，驳回上诉人对误工费的全部主张。原审法院理解法律过于机械，存在严重的法律适用错误。上诉人以全省在岗职工平均工资为基数，计算期间自2018年8月3日至定残前一日即2018年12月23日，共计143天，误工费为25925元(65266元/360天X143天）,依法应得到支持。三、原审判决以上诉人未提交纳税证明为由，仅支持护理费15655.46元。适用法律错误，依法应改判支持上诉人护理费17000元的原审诉讼请求。上诉人住院期间至出院后一个月一直行动不便，由其丈夫田云华负责照料，田云华系石家庄建设集团的一名建筑工程师。上诉人按照石家庄建设集团有限公司实际发放工资主张17000元护理费，合理合法，证据确实充分，应予以支持。但原审法院却按照2018年10月1日前月工资3500元计算，为6766.67元(3500元/30天58天）,之后因未提交纳税证明，按8888.79元计算，明显错误。根据新个税法规定，自2018年10月1日开始，纳税人的工资、薪金所得，先行以每月收入额减除费用5000元以及专项扣除和依法确定的其他扣除后的余额为应纳税所得额，护理人员10月1日后的月工资收入为5000元，不必缴纳个人所得税，故无须提交纳税证明。原审法院适用法律错误，导致计算结果偏差，依法应改判支持上诉人17000元的原审诉讼请求。四、事故发生后，上诉人身心承受极大痛苦，原审判决仅支持2000元精神损害抚慰金，数额明显过低，被上诉人应向上诉人支付精神损害抚慰金10000元。上诉人因本次交通事故身心均遭受巨大伤害，不但身体构成十级伤残，不能与正常人一样生活，还因此次事故失去了工作，内心承受极大痛苦，依据《侵权责任法》第22条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第18条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》之规定，上诉人主张10000元的精神损害抚慰金于法有据，合情合理，应当得到支持。原审判决仅支持2000元，数额明显过低难以弥补上诉人身心受到的巨大创伤，故被上诉人应向上诉人赔偿精神损害抚慰金10000元。综上所述，原审法院在认定事实和适用法律上均存在错误，导致赔偿数额远低于上诉人遭受的实际损失，判决结果不公，遂诉诸贵院，请求二审法院纠正原审法院的错误，依法撤销原审判决，并改判支持上诉人的上诉请求。中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司辩称，误工费，因上诉人在一审法院未提交任何新的劳动关系存在的相关证据，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。护理费，2018.10.1日是颁布时间，不是实施时间，实践中个人所得税缴纳基础的提高正在实施，并未完善，一审法院认定事实不存在错误，于法有据，应予维持。住院天数，我方认可33天，我方要求住院天数合理性鉴定。其他同上诉状。马兴摇未到庭未提交答辩意见。石家庄凯恩汽车运输有限公司未到庭未提交答辩意见。中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司的上诉请求：1、依法撤销河北省石家庄市鹿泉区人民法院（2018）冀0110民初3591号民事判决书，依法改判或发还重审。2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定伙食补助费、营养费、护理费事实不清，证据不足。1、一审庭审时，原告提交的住院病案中，在长期医嘱和临时医嘱中明确载明，被上诉人住院期间，九月份仅有9月28日和30日用药，十月份仅有10月17日、10月21日、10月22日三天有口服用药和注射行为。除此以外，九月份和十月份这两个月的时间内再无任何治疗行为。由此可见，从事故发生之日2018年8月3日开始住院至10月31日出院，被上诉人的合理住院时间应为33天。而一审法院依据明显存在瑕疵的记载时间89天计算住院伙食补助费，事实不清依据不足。被上诉人明显的挂床行为，严重侵害了损失补偿承担者即上诉人的合法权益。一审中，上诉人为了取得足以反驳被上诉人的证据，依法要求对住院天数合理性进行鉴定，但一审法院未给予被上诉人答复。依据治疗行为和天数明显不符，严重混淆事实的证据材料作为定案依据，判令我司赔偿89天的伙食补助费，事实不清，证据不足。2、一审法院认定上诉人赔偿90天营养费，证据不足。在被上诉人的住院时间，无法查明，住院病案记载明显存在挂床的基础上，一审认定上诉人承担90天的营养费没有事实依据。结合被上诉人伤情，依据公安部颁布的三期标准7.2.2之规定，肋骨多发性骨折营养期为30-60天。一审认定的时间严重超出法律规定，且无充分的证据支持，其认定错误。3、护理费认定期间过长，一审判决认定被上诉人护理期限为119天，而本案中被上诉人的伤情，法律规定的护理费合理期限为30-60日。一审认定的时间明显过长，其依据的住院病案存在瑕疵，该项损失的认定严重侵犯上诉人合法权益。二、一审法院判决上诉人承担伤残赔偿金和精神抚慰金错误。被上诉人住院期间，于2018年8月12日和8月21日两次检查，伤情均为右侧5根肋骨骨折。在经过长达139天的治疗和恢复之后，2018年12月20日鉴定部门依据被上诉人6根肋骨骨折认定被上诉人伤情构成十级伤残，其鉴定依据明显与事故造成的伤情不符。被上诉人多出的一根肋骨即右侧第七肋骨，该肋骨是否骨折，骨折是否与本次事故存在关联性均存在异议。依据相关法律规定，鉴定结论明显依据不足的，当事人申请重新鉴定的应予准许。但是在一审中上诉人申请重新进行伤残鉴定的权利，并没有得到回复。被上诉人的伤残等级事实不清，一审法院判决上诉人赔付伤残赔偿金没有事实基础，法律依据不足，进而判决上诉人承担精神抚慰金的也没有事实基础和法律依据。综上，一审法院认定事实不清，证据不足。对上诉人申请住院天数合理性鉴定和申请伤残等级重新鉴定的权利不予答复，程序违法。请求二审法院依法撤销一审判决，改判或发还重审。梁秀芬辩称，对于上诉人主张的住院伙食补助费不同意按照医院出具的病案记载天数给付，上诉人不认可，上诉人认为上诉人实际住院天数90天，住院伙食补助费应为9000元，病案显示89天，营养费应该同一审查明的数额，护理费因上诉人有新的证据向法庭提交能够证实护理人员在一审中提交的每月5000元工资不需要缴纳个税，所以一审认定的护理费金额应予以调整。护理天数有住院病案和诊断证明，住院加护理120天，河北盛唐司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书鉴定程序合法不应该重新予以鉴定。马兴摇未到庭未提交答辩意见。石家庄凯恩汽车运输有限公司未到庭未提交答辩意见。原审原告向一审法院的诉讼请求：1、判令被告马兴摇、石家庄凯恩汽车运输有限公司共同赔偿原告159258.25元；2、被告中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司在保险责任限额内承担赔偿责任；3、本案诉讼费由三被告承担。一审法院查明，2018年8月3日17时20分，被告马兴摇驾驶车牌号为冀Ａ×××**的轻型货车，沿107国道由南向北行驶至大众驾校路口处右转弯时，与同向驾驶电动自行车行驶的原告梁秀芬发生剐蹭，造成原告车损人伤，交警部门作出道路交通事故认定书,认定被告马兴摇负此事故全部责任，原告梁秀芬无责任。车辆登记在被告石家庄凯恩汽车运输有限公司名下，在被告中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司投保机动车第三者责任强制保险和附加不计免赔的机动车第三者责任保险30万元。2017年度河北省建筑业年平均工资53187元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成财产损失和人身损害的，由保险公司承担赔偿责任。原告梁秀芬与被告马兴摇驾驶登记在被告石家庄凯恩汽车运输有限公司名下在被告中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司投保了机动车第三者责任强制保险的机动车发生交通事故，被告中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司应当在相应保限额范围内赔偿原告合理损失。医疗费25960.75元（总计35960.75元，扣除保险公司垫付10000元），证据充分，其中住院患者费用明细汇总（出院）39元亦为医疗费，本院予以认定；伙食补助费应为8900元（100元/天×89天）；营养费可按2700元（30元/天×90天）计算；原告主张的误工费，因原告系退休职工，没有证据证实原告现从事某劳动岗位，故原告主张误工费，证据不足，本院不予支持；护理费，2018年10月1日前可按月工资3500元计算，为6766.67元（3500元/30天×58天），之后因未提交纳税证明，可按8888.79元（53187元/365天×61天）计算。残疾赔偿金61096元、鉴定费及诊察费2600元，证据充分。精神损害抚慰金可按2000元计算。交通费可按500元计算。电动车损失费可按600元计算。综上，原告的医疗费25960.75元（扣除已垫付的10000元）、住院伙食补助费8900元、营养费2700元、护理费15655.46元、残疾赔偿金61096元、精神损害抚慰金2000元、交通费500元、电动车车损600元，合计117412.21元，由被告中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司在保险范围内承担。鉴定费及诊察费2600元，按事故责任，由被告马兴摇、石家庄凯恩汽车运输有限公司承担。一审法院判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司于本判决生效后十五日内赔偿原告梁秀芬因交通事故造成的损失117412.21元。二、被告马兴摇、石家庄凯恩汽车运输有限公司于本判决生效后十五日内赔偿原告梁秀芬因交通事故造成的损失2600元。三、驳回原告梁秀芬的其他诉讼请求。诉讼费3270元减半收取1635元、保全费620元，由被告马兴摇、石家庄凯恩汽车运输有限公司负担。二审中，上诉人梁秀芬提交：1、医院出具的上诉人在院每日费用清单，能够证实被上诉人主张的挂床现象不存在。2、误工证明，证实梁秀芬2018.8.3日发生交通事故未能到单位上班，单位停发其工资，2019.1.31日单位与梁秀芬协商一致，解除劳动合同。3.事发前四个月梁秀芬领取工资的工资表，证明梁秀芬每月的工资收入是3500元。3.劳动合同，证明同证4，同时也能证实梁秀芬虽然是退休人员，但是未到法定退休年龄，其有工作单位，有收入。5.解除劳动合同协议书，证实因交通事故导致梁秀芬不能完成单位的工作，单位与梁秀芬解除劳动关系。中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司的质证意见是：1、不属于二审新证据，一审中选择不交，其应承担不利后果。没有医院签章，真实性不予认可。住院即会产生费用，不能证明其住院治疗的必要性及合理性。2.真实性不予认可，工资条没有财会部门负责人签字，没有财务章，没有其他同事及工作人员的工资发放情况加以佐证。3.劳动合同，伤者一审时不提交，在二审举证期限内亦未提交，应承担不利后果。4.误工证明，真实性不予认可，没有载明其减少收入数额及事实，不能证明本次事故造成其正常收入的减少。5.解除劳动协议书真实性不予认可，其劳动关系真实存在存疑，证据未在法定期限内提交，应承担不利后果。马兴摇、石家庄凯恩汽车运输有限公司未到庭未发表质证意见。二审查明的事实与一审查明事实一致，有道路交通事故认定书、鉴定意见书、一审、二审庭审笔录等证据在卷佐证。本院认为，本案属于机动车交通事故责任纠纷，交警部门对该事故出具了道路交通事故责任认定，该事故责任认定合法有效，本院予以认定。上诉人梁秀芬在原审中已经提交证据证明了其损失，所以其损失应该依法得到赔偿；事故车辆在上诉人中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司处投保了交强险、商业三者险30万、不计免赔险，故上诉人中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司应该依法进行赔偿，原审法院依法确定的赔偿主体和赔偿数额并无不当。关于二上诉人称原审法院计算住院伙食补助费、护理费错误的上诉理由，原审中，上诉人梁秀芬提交了住院病案证明其住院情况，原审法院根据住院病案记载的住院天数计算住院伙食补助费符合法律规定；原审中，上诉人梁秀芬提交了护理人员的误工证明、事发前三个月工资流水等证据证明护理费数额，因为未提交纳税证明，原审法院分两段计算护理费符合实际情况，对此上诉理由，理据不足，本院不予采信。关于上诉人梁秀芬称其具备劳动能力，具有工作岗位，应该支持其误工费的上诉理由，原审中，上诉人梁秀芬未提交任何证据证明其工作、工资及误工等情况，原审法院未支持其误工费并无不当，二审中，上诉人梁秀芬提交了四组证据证明其误工情况，但鉴于原审举证期限内上诉人梁秀芬就此未提交任何证据，故对于梁秀芬主张的误工费，如果情况属实，上诉人梁秀芬可依法另行处理。原审中，为了确定上诉人梁秀芬的伤情，经申请，原审法院依法对外委托鉴定机构进行了鉴定并出具鉴定意见确定了梁秀芬的伤残等级，原审法院据此计算的残疾赔偿金及酌定的精神损害抚慰金数额并无不当，故对二上诉人称原审法院认定伤残赔偿金和精神损害抚慰金错误的上诉理由，理据不足，不能成立。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费3270元，由上诉人梁秀芬承担685元，上诉人中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司2585承担。本判决为终审判决。审判长 王 靖审判员 李 祥审判员 李 曼二〇一九年五月二十九日书记员 刘琪瑶