河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀01民终6644号上诉人（原审原告）：李某刚，男，汉族，住鹿泉区。委托诉讼代理人：李琳，北京德恒（石家庄）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：鹿泉区宜新墙体材料厂，住所地鹿泉区宜安镇新寨村。经营者：贡东海。委托诉讼代理人：刘建昆，河北弘宇律师事务所律师。上诉人李某刚因与鹿泉区宜新墙体材料厂劳动争议一案，不服河北省石家庄市鹿泉区人民法院（2019）冀0110民初905号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月9日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人李某刚及委托诉讼代理人李琳、上诉人鹿泉区宜新墙体材料厂委托诉讼代理人刘建昆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李某刚上诉请求：请求贵院依法撤销判决书第一项，改判为被上诉人支付上诉人停工留薪期工资15612元。事实与理由：一审认定事实错误，上诉人的月平均工资应按照5204元计算。1、上诉人虽于2017年1月20日签订了劳动合同，但不能证明其于此日实际到岗，上诉人的实际到岗时间为2017年2月14日，该日期可从其工资发放、银行流水情况计算得出。2、被上诉人给石家庄市人力资源和社会保障局提交的工伤认定申请书中明确记载了参加工作的时间为2017年2月13日，该申请书由被上诉人提供，并且盖有被上诉人公司盖章。足以证明上诉人的实际到岗时间为2017年2月14日。3、2017年1月20日至2017年2月14日为农历小年到正月十七，此时间正值公司停工放年假，李某刚并未实际到岗。综上，上诉人的平均工资的起止时间从2017年2月14起，至2017年7月18日应为5个月，月平均工资为5204元。原审法院按照6个月计算平均工资，明显侵犯了上诉人的合法权益。为了维护上诉人的合法权益，特诉至贵院。鹿泉区宜新墙体材料厂上诉请求：依法撤销一审判决，依法改判。事实与理由：一审对被上诉人的停工留薪期工资计算标准错误。上诉人2017年1月20日到上诉人单位工作至2017年7月19日出事故（庭审己查明）时间正好为六个月，被上诉人的六个月工资发放记录（银行流水），庭审时已经提交证据证明，被上诉人六个月平均工资为4338元，该平均工资应当扣除被上诉人每月的车辆费用（被上诉人自带车辆）1000元，即被上诉人的每月平均工资应为3338元。根据法律规定被上诉人的停工留薪期工资应当按照个人实际纯收入的工资计算，一审判决没有扣除车辆费用不妥。综上所述，上诉人认为，一审计算停工留薪期的工资标准错误，故依法上诉，请二审法院查清事实，依法撤销一审判决。李某刚向一审法院起诉请求：1、鹿泉区宜新墙体材料厂向李某刚支付停工留薪期间的工资15612元；2、双方解除劳动关系，鹿泉区宜新墙体材料厂协助李某刚通过工伤保险基金支付住院伙食补助费750元，一次性伤残补助金46836元，一次性工伤医疗补助金66486元，共计114072元；3、鹿泉区宜新墙体材料厂支付李某刚一次性伤残就业补助金28494元；4、鹿泉区宜新墙体材料厂支付李某刚二次手术费用共计14428.76元。一审法院认定事实：鹿泉区宜新墙体材料厂经营者为贡东海。李某刚于2017年1月20日到鹿泉区宜新墙体材料厂工作，双方签订了书面劳动合同，2017年7月19日，李某刚在工作中受伤。2017年12月28日石家庄市人力资源和社会保障局作出(2017）01850256号工伤决定书，认定李某刚的受伤属于工伤。2018年4月1日石家庄市劳动能力鉴定委员会鉴定李某刚为九级伤残。李某刚共住院十五天，住院期间由李某刚家属陪护，家属工资为每天100元。鹿泉区宜新墙体材料厂为李某刚参加了工伤保险。另查明李某刚在鹿泉区宜新墙体材料厂处工作是2017年1月20日至7月19日，共计6个月，工资发放情况为2月份1902元、3月4562元、4月4118元、5月5733元、6月5999元、7月3706元。李某刚上述六个月的平均工资为4338元，2016年河北省职工平均工资为4749元。一审法院认为，职工因工作遭受事故伤害或本者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。李某刚参加了工伤保险，因此其住院治疗工伤的伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，且李某刚、鹿泉区宜新墙体材料厂双方对仲裁委的该裁决项也无异议，对此，予以认定。关于李某刚的停工留薪期工资问题，李某刚主张停工留薪期为3个月，有医院的诊断证明证实，鹿泉区宜新墙体材料厂也认可，对此，予以认定，鹿泉区宜新墙体材料厂对李某刚主张的工资标准5204元有异议，材料厂称李某刚的工资中包括其自带车辆的费用，扣除车辆的费用后，剩余的才是李某刚的工资。根据本案的具体情况，根据双方提交的银行工资流水和工资表，李某刚六个月的平均工资为4338元，李某刚的停工留薪期工资为4338元×3月=13014元。关于鹿泉区宜新墙体材料厂对李某刚的伤残等级九级提出异议的问题，首先，该鉴定结论符合相关法律法规的规定，其次，鹿泉区宜新墙体材料厂在收到该鉴定结论书后，未按照规定在十五日内申请再次鉴定，故对鹿泉区宜新墙体材料厂的主张，不予支持，鹿泉区宜新墙体材料厂应当支付李某刚一次性伤残就业补助金为4749元/月×6个月=28494元。关于二次手术费，因李某刚在庭审中和庭审后均未向一审法院提交相关票据，故本案不作处理，李某刚可按合同约定持相关票据和手续到鹿泉区宜新墙体材料厂报销。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、《河北省工伤保险实施办法》第十一条、第二十七条、第二十八条、第三十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》法释(2001）14号第九条规定，判决如下：一、鹿泉区宜新墙体材料厂在本判决生效三日内支付李某刚停工留薪期工资13014元；二、鹿泉区宜新墙体材料厂在本判决生效三日内支付李某刚一次性伤残就业补助金28494元；三、鹿泉区宜新墙体材料厂在本判决生效三日内支付李某刚护理费1500元；四、双方解除劳动关系，鹿泉区宜新墙体材料厂协助李某刚通过工伤保险基金支付住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，具体数额由社保机构核算。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由鹿泉区宜新墙体材料厂负担。本院二审期间查明，一审认定的事实属实。本院认为，李某刚在石家庄市鹿泉区劳动人事争议仲裁委员会庭审中明确表示于2017年1月20日到鹿泉区宜新墙体材料厂工作，且与双方签订书面劳动合同一致，原审法院据此认定李某刚在鹿泉区宜新墙体材料厂处工作时间为2017年1月20日至受伤之日的同年7月19日共计6个月、按6个月计算平均工资，并无不妥。现李某刚主张其工作时间为2017年2月14日起至2017年7月18日共计5个月，理据不足，不予采信。根据《工伤保险条例》相关规定，原审法院结合李某刚6个月工作期间工资实际发放总额计算其月平均工资，并经与2016年河北省职工平均工资对比，认定李某刚停工留薪期工资标准为4338元，理据充分，予以维持。鹿泉区宜新墙体材料厂主张每月发放李某刚工资中包含其自带车辆费用1000元，但此费用及数额双方在书面合同中并未约定，且李某刚2月份工资为1902元，如包含自带车辆费用1000元，则其2月份实际工资明显低于合同约定的最低工资，不合常理。故，鹿泉区宜新墙体材料厂关于李某刚平均工资应扣除车辆费用1000元后作为其停工留薪期工资标准的主张，理据不足，不予支持。综上所述，上诉人李某刚、上诉人鹿泉区宜新墙体材料厂的上诉请求均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20.0元。上诉人李某刚负担10元，上诉人鹿泉区宜新墙体材料厂负担10元。本判决为终审判决。审判长  刘建国审判员  李 伟审判员  张 楠二〇一九年五月三十日法官助理梁阔书记员杨岚