广东省广州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）粤01执复197号复议申请人(被执行人)：广州市大仟运输工程有限公司，住所地：广州市番禺区洛浦街东乡民兴路三街三巷12横巷8号复议申请人（第三人）：薛安红，男，1969年3月2日出生，汉族，住河南省舞阳县。申请执行人：广州绅鸿伟市政公用工程有限公司，住所地广州市番禺区钟村街锦绣花园趣园南街****。法定代表人：区建华，职务总经理。委托诉讼代理人：叶建霄，广东汇胜律师事务所律师。被执行人：广州市大仟运输工程有限公司，住，住所地：广州市番禺区洛浦街东乡民兴路三街三巷12横巷**/div>第三人：李善平，男，1963年4月28日出生，汉族，住广州市番禺区。第三人：周狗卡，男，1963年11月14日出生，汉族，住河南省舞阳县。第三人：张小庆，男，1972年9月13日出生，汉族，住河南省焦作市中站区。复议申请人广州市大仟运输工程有限公司、薛安红不服在执行申请执行人广州绅鸿伟市政公用工程有限公司与被执行人广州市大仟运输工程有限公司承揽合同纠纷一案【案号（2018）粤0113执557号】中，广州市番禺区人民法院（以下简称番禺法院）作出的（2018）粤0113执异55号执行裁定书。向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。番禺法院查明：广州市大仟运输工程有限公司成立于2014年1月9日，注册资本为1180万元，发起股东为李善平、张小庆，其中李善平认缴354万元、张小庆认缴826万元，出资时间为自公司营业执照签发之日起30年内缴清。2015年4月22日，李善平将其名下的出资354万元（占公司注册资本的30%）转让给薛安红，同年4月25日办理登记备案手续。2017年6月12日，番禺法院作出（2016）粤0113民初6755号民事判决书（下称6755号判决），判决如下：一、被告广州市大迁运输工程有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州绅鸿伟市政公用工程有限公司支付工程款4733028.25元及利息（以4733028.25元为本金，自2016年7月26日起，按中国人民银行同期同类贷款利率标准计付至本判决确定的清偿之日止，并扣除90000元，应付利息以本金为限）；二、驳回原告广州绅鸿伟市政公用工程有限公司的其余诉讼请求；等等。2017年12月18日，薛安红将其名下的出资354万元（占公司注册资本的30%）转让给周狗卡，同年12月25日办理登记备案手续。6755号判决判后，广州市大仟运输工程有限公司不服，向广州市中级人民法院提起上诉。广州市中级人民法院作出（2017）粤01民终17769号民事判决书（下称17769号判决），判决驳回上诉，维持原判。2018年1月12日，本院立案执行17769号判决（原审：6755号判决），即557号案，该案尚未执结完毕。番禺法院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。本案中，广州市大仟运输工程有限公司成立时发起股东为李善平、张小庆，随后李善平将其股权转让给薛安红，薛安红再将其股权转让给周狗卡。但上述转让中，原股东均未依法履行出资义务。因此，李善平、张小庆、薛安红依法应对6755号案中广州市大仟运输工程有限公司的债务承担连带清偿责任。绅鸿伟公司请求追加李善平、张小庆、薛安红为557号案的被执行人，合法有据，番禺法院予以支持。绅鸿伟公司请求追加周狗卡为557号案的被执行人，没有法律依据，番禺法院不予以支持。综上，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定，裁定追加李善平、张小庆、薛安红为（2018）粤0113执557号案的被执行人；李善平、张小庆、薛安红于本裁定发生法律效力之日起对广州市大仟运输工程有限公司在番禺法院（2016）粤0113民初6755号民事判决书中欠广州绅鸿伟市政公用工程有限公司的债务承担连带清偿责任。复议申请人广州市大仟运输工程有限公司、薛安红不服番禺法院作出的（2018）粤0113执异55号执行裁定，向本院提起复议称：一、原审法院在追加复议申请人作为被执行人前未举行听证，属于程序违法。二、原审法院适用法律错误，复议申请人不能被追加为被执行人。其一，尚无证据证明广州市大仟运输工程有限公司存在企业财产不足以清偿债务的情形，本案不存在适用《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条的前提条件。其二。现存法律并不要求股东必须要认缴期限届满前完成实缴出资，复议申请人不属于“未依法履行出资义务”的情形，原审适用法律错误。其三，股东在出资认缴期限届满前未履行出资义务即转让股权的行为并不违反法律规定，本案不适用《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条的规定。综上，请求1．撤销(2018)粤0113执异55号执行裁定；2，发回广州市番禺区人民法院重新审查。本院查明事实与番禺法院查明事实基本一致。本院另查明：广州市大仟运输工程有限公司于2014年1月9日登记成立，注册资本1180万元，最初的股东为张小庆、李善平，分别认缴出资826万元、354万元，分别占出资比例为70%、30%，认缴出资的时间均为2044年1月9日。2014年4月22日，李善平将其认缴的出资354万元全部转让给薛安红，并于2014年4月25日在工商部门办理了股东的变更登记，广州市大仟运输工程有限公司的股东变更为张小庆、薛安红，从持股比例不变，认缴出资时间变更为自公司成立50年内缴清。2017年12月18日，薛安红将其认缴的全部出资354万元转让给周狗卡，并于2017年12月25日在工商部门办理了变更登记，广州市大仟运输工程有限公司股东变更为张小庆、周狗卡，持股比例以及认缴出资时间不变。另查，（2018）粤0113执异55号异议案没有进行听证。本院认为,本案是涉及到是否追加被执行人广州市大仟运输工程有限公司未足额缴纳出资的股东为被执行人的异议案件，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》（以下简称《变更、追加当事人规定》）第十七条的规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”。《变更、追加当事人规定》第十九条：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”。另外根据《变更、追加当事人规定》第三十二条规定，被申请人对依据第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以向执行法院提起执行异议之诉。根据《变更、追加当事人规定》第二十八条第二款规定：“除事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的案件外，执行法院应当组成合议庭审查并公开听证。经审查，理由成立的，裁定变更、追加；理由不成立的，裁定驳回”。根据本院查明的事实，本案番禺法院作出的异议裁定存在如下问题：1.查明事实不清，未查明股东持股比例、未足额缴纳出资的范围，以及认缴出资的时间；2.裁定被追加的被执行人对广州市大仟运输工程有限公司欠广州绅鸿伟市政公用工程有限公司的债务承担连带清偿责任不当，应当是被追加的股东对被执行人广州市大仟运输工程有限公司的债务在未足额缴纳出资的范围内承担责任；3.对第三人周狗卡未追加为被执行人不当；4.该案应当听证而未听证不当；5.该案指引当事人提起复议程序不当。当事人不服该执行异议裁定，可以向执行法院提起执行异议之诉，而不是指引当事人向上级法院申请复议；综上所述，番禺法院作出的（2018）粤0113执异55号执行裁定认定事实不清，适用法律程序有误，依法应予撤销。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第二十八条第二款、第三十二条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第（五）款的规定，裁定如下：一、撤销广州市番禺区人民法院（2018）粤0113执异55号执行裁定；二、发回广州市番禺区人民法院重新审查。本裁定为终审裁定。审判长  胡伟东审判员  叶洁靖审判员  李小明二〇一九年五月二十七日书记员  赖泽钊陈燕霞