上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初4450号原告：徐金娣，女，1935年10月5日生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：倪卓伟，上海倪卓伟律师事务所律师。委托诉讼代理人：薛炜辰，上海倪卓伟律师事务所实习律师。被告：虢洪超，男，1973年6月11日生，汉族，住山东省日照市。被告：中国平安财产保险股份有限公司莒县支公司，住所地山东省。主要负责人：张涛，经理。委托诉讼代理人：杭舟，上海斐航律师事务所律师。委托诉讼代理人：王敏，上海斐航律师事务所律师。原告徐金娣与被告虢洪超、中国平安财产保险股份有限公司莒县支公司(以下至判决主文前简称平安保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年1月8日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年2月26日公开开庭进行了审理。原告徐金娣的委托诉讼代理人倪卓伟、被告平安保险公司的委托诉讼代理人杭舟到庭参加诉讼。被告虢洪超经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告徐金娣向本院提出诉讼请求：要求判令被告赔偿医疗费人民币78,003.90元(以下币种同)、住院伙食补助费970元、营养费3,000元(含二期)、护理费5,425元(含二期)、残疾赔偿金34,017元、精神损害抚慰金5,000元、住院用品费27.80元、残疾辅助器具费209元(购买拐杖、助行器)、交通费500元、衣物损失费200元、鉴定费2,850元、律师费6,000元，上述费用由被告平安保险公司在交强险范围内先行赔付，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，超出及不属于交强险部分由被告平安保险公司在商业三者险范围内承担赔偿责任，超出或不属于保险范围部分由被告虢洪超承担赔偿责任。事实和理由：2017年10月8日14时55分许，被告虢洪超驾驶牌号鲁LVXX**小型普通客车行驶至上海市浦东新区高东镇高宝路229弄口时，与行人原告发生碰撞，致使原告受伤。经交警部门认定，虢洪超承担事故全部责任，原告不承担事故责任。另肇事车辆在被告平安保险公司处投保了交强险及商业三者险，事发时在保险期间内。因原、被告就赔偿事宜协商无果，故提起本案诉讼。被告虢洪超未作答辩。被告平安保险公司辩称，对事发经过及责任认定均无异议，肇事车辆鲁LVXX**小型普通客车的交强险及商业三者险投保在本公司，商业三者险投保了不计免赔险，事故发生在保险期间内，同意在保险范围内承担赔偿责任。对于具体赔偿项目，对原告主张的残疾赔偿金34,017元、精神损害抚慰金5,000元、鉴定费2,850元、交通费500元、残疾辅助器具费209元、衣物损失费200元无异议。医疗费78,003.90元中涉及治疗膝关节的费用21,906元与本次交通事故无关，应予扣除。住院伙食补助费按20元/天计39.5天。营养费、护理费只认可一期费用，营养费认可2,400元，聘请护工护理41天支出的护理费2,665元予以认可，剩余天数的护理费按40元/天计算。住院用品费、律师费不属于保险赔偿范围。事发后，本公司为原告垫付医疗费10,000元，要求在本案中一并处理。本院经审理认定事实如下：2017年10月8日14时55分许，被告虢洪超驾驶牌号鲁LVXX**小型普通客车行驶至上海市浦东新区高东镇高宝路229弄口时，与行人原告发生碰撞，致使原告受伤。经交警部门认定，被告虢洪超承担事故全部责任，原告不承担事故责任。事发当日，原告被送往上海市第七人民医院入院治疗，入院诊断为右内踝骨折，2017年10月10日腰麻下行右内踝骨折切开复位螺钉内固定术，2017年11月17日出院。出院后原告又至上海交通大学医学院附属新华医院门诊，共发生医疗费56,097.90元，其中原告自付43,997.90元、被告虢洪超垫付2,100元、被告平安保险公司垫付10,000元。原告聘请护工护理41天支出护理费2,665元，购买尿盆支出27.80元，购买四脚手杖支出73元，购买助行器支出136元。2018年3月26日，原告至上海交通大学医学院附属新华医院入院治疗，入院诊断为：右膝OA，于2018年3月28日全麻下行右侧TKA，于4月4日出院，出院诊断为：右侧膝关节OA。原告在上海交通大学医学院附属新华医院住院期间共发生医疗费55,787.18元，去除原告个人账户支出、医保统筹支付、上海市职工保障互助会补充医疗保障金支付以及住院伙食费等费用后原告实际支出医疗费21,906元。原告为本次诉讼聘请律师支出律师费6,000元。2018年7月5日，经上海市公安局浦东分局杨园派出所委托，上海市东方医院司法鉴定所对原告伤后的伤残等级及营养、护理期限做鉴定，该所于2018年7月18日出具鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人徐金娣因道路交通事故致右内踝、前踝骨折，手术治疗后，目前遗留右踝关节功能部分受限，构成人体损伤致XXX伤残。酌情给予营养期60天，护理期90天。取右内踝内固定另需营养期15天、护理期20天。原告因鉴定支付了鉴定费2,850元。另查明，1、肇事车辆鲁LVXX**小型普通客车的所有人登记为被告虢洪超，该车在被告平安保险公司投保了机动车交强险及商业三者险(责任限额500,000元，含不计免赔险)。2、原告系本市非农业户籍。审理中，根据原告申请，本院委托司法鉴定科学研究院对原告膝关节部位受损是否与2017年10月8日的交通事故之间存在因果关系做鉴定，2019年3月20日该院经研究后认为：送检材料中缺乏徐金娣2017年10月8日交通事故后有关膝关节损伤的相关病史或影像学资料，最早涉及膝关节的病史距离本次交通事故达5月余。因此，就现有材料本院难以认定徐金娣2017年10月8日发生的交通事故与膝关节部位受损之间存在因果关系。故决定不予受理本案鉴定委托，予以退卷。原告表示鉴于膝关节部位受损与本起交通事故之间的因果关系无法做鉴定，故对涉及膝关节部位治疗的医疗费21,906元原告在本案中不再主张。以上事实，有道路交通事故认定书(简易程序)、驾驶证、行驶证、机动车交通事故责任强制保险单、商业三者险保险单、门急诊病历、医疗费票据、出院小结、外购药发票、医院处方笺、司法鉴定意见书、鉴定费发票、户口簿、日用品费发票、手杖及助行器发票、律师费发票、护理费发票、退卷函及当事人的庭审陈述等为证。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告虢洪超驾驶的肇事车辆与行人原告相撞，致使原告受伤，经交警部门认定，虢洪超承担事故全部责任，原告不承担事故责任。因被告平安保险公司是肇事车辆的交强险及商业三者险的投保人，故被告平安保险公司应在交强险责任限额内对原告的合理损失承担赔偿责任，不足部分的损失由被告平安保险公司根据商业三者险的约定承担赔偿责任，仍不足的或不属于保险范围的损失，由被告虢洪超承担全部赔偿责任。对于赔偿项目及金额，本院认为，1、被告平安保险公司对原告主张的残疾赔偿金34,017元、精神损害抚慰金5,000元、鉴定费2,850元、交通费500元、残疾辅助器具费209元、衣物损失费200元无异议，经审查，无不当，本院予以确认。2、医疗费。原告在审理中明确表示对涉及膝关节部位治疗的医疗费21,906元不再主张，本院自可准许，其余医疗费56,097.90元，有门急诊病历、医疗费票据、出院小结、外购药发票、医院处方笺等为凭，为原告实际损失，本院予以确认。3、住院伙食补助费。为疗伤原告共住院39.5天，本院按20元/天确认住院伙食补助费790元。4、营养费、护理费。经鉴定，原告伤后给予一期营养60天，结合原告的伤情，本院酌定一期营养费2,400元。经鉴定，原告伤后给予一期护理90天，现原告聘请护工护理41天发生护理费2,665元，有护理费发票为凭，系原告的实际损失，本院予以确认，剩余49天的护理费本院参照本市护工从事同等级别护理的劳务报酬标准按40元/天酌定为1,960元，由此本院确认一期护理费合计为4,625元。至于二期营养费、护理费，考虑到原告已年满八十三周岁，今后是否行内固定取出术尚未确定，故原告可待实际发生后再行主张，本案中不作处理。5、住院用品费。住院期间原告购买尿盆支出27.80元，系原告的实际损失，且有发票为凭，本院予以确认。6、律师费。原告在本起人身损害案件中聘请律师弥补自己诉讼能力的不足，亦属原告为诉讼发生的合理费用，结合案件的难易程度以及案件标的等因素，本院酌定律师费3,000元。以上原告可获赔的费用中，第1-4项共计106,688.90元，由被告平安保险公司在交强险责任限额内赔偿54,551元(其中医疗费用赔偿款10,000元、死亡伤残赔偿款44,351元、财产损失赔偿款200元)、在商业三者险责任限额内赔偿52,137.90元。鉴于被告平安保险公司已垫付10,000元，故被告平安保险公司还应支付原告96,688.90元。不属于保险赔偿范围的第5-6项共计3,027.80元由被告虢洪超赔偿，鉴于被告虢洪超已垫付2,100元，故被告虢洪超还应支付原告927.80元。被告虢洪超经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法视为其放弃了抗辩和质证的权利，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款(二)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司莒县支公司应赔偿原告徐金娣106,688.90元，此款与被告中国平安财产保险股份有限公司莒县支公司已支付的10,000元相抵扣后，被告中国平安财产保险股份有限公司莒县支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告徐金娣96,688.90元；二、被告虢洪超应赔偿原告徐金娣3,027.80元，此款与被告虢洪超已支付的2,100元相抵扣后，被告虢洪超于本判决生效之日起十日内赔偿原告徐金娣927.80元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,586元，减半收取计1,293元，由原告徐金娣负担46元，被告虢洪超负担1,247元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  卢贤凤二〇一九年五月十日书记员  蒋 蓉附：相关法律条文一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……。二、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条……。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。