江苏省泰州市高港区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏1203民初2191号 原告：赵正开，男，1956年10月29日生，汉族，住江苏省扬州市江都区。 委托诉讼代理人：张跃，江苏柴墟律师事务所律师。 被告：刘伟，男，1990年12月25日生，汉族，住安徽省马鞍山市和县。 委托诉讼代理人：张大明，江苏玖润律师事务所律师。 被告：叶文，男，1994年5月10日生，汉族，住江苏省泰州市高港区。 委托诉讼代理人：耿伯圣，江苏环溪律师事务律师。 委托诉讼代理人：丁萌，江苏环溪律师事务律师。 被告：杜闻，男，1993年7月25日生，汉族，住江苏省扬州市江都区。 被告：江苏禾木市政工程有限公司，住所地江苏省南京市建邺区江东中路**联强国际大厦**，统一社会信用代码91320105555519631D。 法定代表人：周扬。 被告：中国人民财产保险股份有限公司泰州市分公司，住所地江，住所地江苏省泰州市凤凰东路**信用代码91321200841857017L。 负责人：王晓文，总经理。 委托诉讼代理人：王慧敏，江苏讼之道律师事务所律师。 原告赵正开与被告刘伟、叶文、中国人民财产保险股份有限公司泰州市分公司机动车交通事故责任纠纷（以下简称人民财险泰州公司）一案，本院于2018年10月23日立案受理，追加杜闻、江苏禾木市政工程有限公司（以下简称禾木公司）为本案共同被告，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告赵正开及其委托诉讼代理人张跃，被告刘伟的委托诉讼代理人张大明，被告叶文及其委托诉讼代理人耿伯圣、丁萌，被告杜闻，被告人民财险泰州公司的委托诉讼代理人王慧敏到庭参加诉讼，被告江苏禾木市政工程有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赵正开向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失196381.05元；2、诉讼费用、鉴定费用由被告承担。事实和理由：2017年4月13日6时35分左右，在泰州市高港区，刘伟驾驶叶文名下的苏Ｍ×××××轿车将驾驶二轮摩托车的原告撞伤。交警部门认定刘伟负此事故的主要责任，原告为次要责任。上述轿车在人民财险泰州公司投保交强险和第三者责任险。原告伤情经鉴定为十级残疾，事故造成原告各项损失合计308258.64元，要求被告人民财险泰州公司在交强险内有限承担，超出交强险的数额被告承担70%，人民财险公司在三者险内赔付，赔付不足或不予赔偿的数额，由其他四被告承担连带赔偿责任。 被告刘伟辩称，对事故责任认定、我驾驶的车辆投保情况、登记情况无异议，第三者责任险为50万元，未投保不计免赔。叶文将其车辆赠与给杜闻，因杜闻在禾木公司有挖掘机工作，故杜闻将肇事车辆出租给禾木公司使用，刘伟在该公司是被安排在泰州市高港区附近工地上从事会计工作，因项目食堂需要，项目负责人张经理安排刘伟驾驶涉案轿车前往菜市场购买食材返回途中发生事故。本案中我方履行职务行为，对于超出保险的损失应当由江苏禾木市政工程有限公司承担责任，事故发生后以我名义垫付医疗费4.6万元（其中18000元为叶文之父垫付，其余28000元系我支付）、护理费2400元，要求在本案中一并处理。 被告叶文辩称，对原告陈述的事故事实、责任认定、轿车登记情况、刘伟陈述的车辆投保情况无异议，应由保险公司在本案中承担赔偿责任。事发前我已将车辆送给杜闻使用，现该车辆实际所有人为杜闻，我不应承担任何法律责任。我父亲垫付原告医疗费18000元，要求在本案中一并处理。 被告杜闻辩称，对原告陈述的事故事实及责任认定无异议。涉案车辆是叶文送给我用的，我在宁通高速扬州段浦头至高速施工，禾木公司的项目经理姓张，我新买了车，涉案车辆闲在那里，他看到了就说涉案车辆借给他用。刘伟是禾木工程的会计，事前不知道车辆为什么在刘伟手上用，事发后听工地人说是刘伟开车出去办事的。我不应承担赔偿责任。 被告禾木公司未应诉、答辩。 被告人民财险泰州公司辩称，对事故事实、责任认定、被告刘伟陈述的车辆投保情况无异议。该车辆未有效年检，第三者责任险不予赔偿；且该车辆未投保不计免赔，根据第三者责任险条款内容，负主要责任的免赔率为15%。我司要求扣除所有医疗费15%的非医保用药。事发后我司垫付原告10000元医疗费。原告具体主张偏高，我司不承担诉讼费、鉴定费。 原告陈述的事故发生经过、交警部门作出的事故责任认定、轿车登记情况、被告刘伟陈述的车辆投保情况，到庭被告均无异议，且有事故认定书、行驶证、保单等为证，本院予以确认。 另查明：事发时，刘伟持有“C1”机动车驾驶证。投保单投保人声明栏载明“保险人已向本人详细介绍并提供了投保险种所使用的条款，并对其中免除保险人责任的条款（包括但不限于责任免除、投保人被保险人的义务、赔偿处理、附则等），以及本保险合同中付费约定和特别约定的内容向本人作了明确说明……”，投保人签名处署有“叶文”签字。《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第六条约定“下列情况下，不论任何原因造成的对第三者的损害赔偿责任，保险人均不负赔偿责任：……（十），除另有约定外，发生保险事故时被保险机动车无公安机关交通管理部门核发的行驶证或号牌，未按规定检验或检验不合格”、第九条约定“保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：……负主要事故责任的免赔率为15%……”，上述责任免除部分、免赔率均使用与其他条款不同的加黑字体。 事故当日，原告被送至泰州市中医院住院治疗，行左髋关节脱位手法复位+左胫腓骨开放性骨折切开复位腓骨内固定+胫骨外固定术，同年6月3日出院。依据原告申请，受本院委托泰州市第二人民医院司法鉴定所于2018年12月14日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为赵正开放弃内固定物的取出，车祸后左股骨粗隆骨折，左胫腓骨粉碎性骨折致左下肢短缩2cm以上的伤残等级为十级，余损伤不足评残；建议误工期限270日，营养期限90日、护理期限180日，住院期间建议2人护理。 事发后被告刘伟、叶文之父、人民财险泰州公司分别垫付原告医疗费28000元、18000元、10000元。 原告主张的具体各项损失，结合被告质证意见，本院认定如下： 1、医疗费原告主张127319.04元，提交医疗费发票26张、用药清单3份。其中1张发票金额为1元，系案外人姓名，与本案无关联性，本院不予支持；部分门诊发票医保统筹共支付80元，应予扣减；外购用药无医嘱处方，无法证明与交通事故有关及用于原告的病情，本院不予支持；其余发票，真实性、合法性、关联性本院予以采信。被告人民财险泰州公司主张扣除15%的非医保用药，因其未提供证据证明哪些是非医保用药及同类可替代医保用药的项目、价格，故对其关于扣除非医保用药比例的抗辩主张本院不予采信。据此原告因事故产生的医疗费用本院认定为127041.64元。 2、住院伙食补助费1020元（51×20）、营养费1800元（90×20），被告叶文、杜闻、人民财险泰州公司均无异议，原告主张的标准符合法律规定，主张的期限有病案资料、鉴定意见书为证，本院予以支持。 3、护理费23100元【（180+51）天*100元/天】，被告刘伟主张垫付原告住院期间护工护理费用2400元，原告亦承认住院期间刘伟聘请了护工护理，但双方均无法确认护理的天数和标准。本院认为，原告主张的护理人数、护理期限有鉴定意见书为证，护理期限符合其伤情所需，本院对鉴定机构建议的护理期限予以采信；被告刘伟主张垫付原告住院期间护理费2400元，提供了收条、收据，结合原告陈述及当地护工工资水平，本院予以采信，本院酌定其护理的天数为24天，原告其余时间的护理标准，结合其伤情，其主张的每天100元与当地护工工资水平相吻合，本院予以支持，故护理费用本院认定为23100元，其中被告刘伟垫付2400元。 4、误工费原告主张67500元（250元/天*270天），提交司法鉴定意见书、社区证明、常住人口登记表、证人到庭证言，证明原告系木工，每天250元左右收入，本院至原告户籍地核实，其村干部亦反映原告为木工，无固定工作单位，因事故休息在家，事发前一直居住在户籍地。本院认为，原告主张的误工期限有鉴定意见书为证，本院予以采信；误工标准问题，上述证据可证明原告长期从事木工工作，无固定单位，因交通事故必然导致原告收入减少，结合原告行业、年龄、无固定工作单位、事故发生时纳税基准等因素，其误工标准本院酌定为每月3300元，故误工费本院认定为29700元。 5、残疾赔偿金原告主张78519.6元（43622*18*0.1），提交商品房买卖合同、不动产权证书、社区证明、原告及其女儿常住人口登记表，证明原告居住生活在城镇一年以上。到庭被告对赔偿系数、赔偿年限均无异议，但认为原告所举证据不足以证明原告可参照城镇标准。本院认为商品房买卖合同、常住人口登记表、不动产产权真实、合法，社区证明与本院核实材料相冲突，上述证据无法证明原告事发前长期居住在城镇，但原告事发前从事木工工作，收入来源于非农业，其参照城镇标准主张应予支持；原告计算的年限、系数符合法律规定，故该费用本院予以支持。 6、精神损害抚慰金原告主张5000元，根据侵权人的过错、方式、造成的后果，本院酌定该费用为3000元。 7、交通费原告主张2000元。根据原告住院天数、住所距医院距离、门诊次数，交通费本院酌定为1200元。 8、车辆损失2000元，被告不予认可。本院认为原告车辆虽在事故中受损，但原告未有证明损失数额，该费用因原告证据不足，本院不予支持。 本院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国道路交通安全法》及的规定，原告的损失应首先由刘伟所驾车辆的交强险保险公司在交强险赔偿限额范围内承担赔偿责任，超出交强险限额的损失，根据事故责任，本院酌定由原告方自行承担30%的损失，另70%的损失由人民财险泰州公司根据第三者责任险保险合同予以赔偿。保险限额不足部分或保险公司不予赔偿的损失，刘伟负事故主要责任，其主张事发时从事职务活动，应由其用人单位禾木公司承担赔偿责任，未有充分证据证明事发时为职务活动，对其主张本院不予采信，故应由侵权人刘伟承担。原告要求其余被告承担连带赔偿责任，无法律依据，本院不予支持。 本案所涉交通事故中原告赵正开各项损失合计265381.24元（医疗费127041.64元、住院伙食补助费1020元、营养费1800元、护理费23100元、误工费29700元、残疾赔偿金78519.6元、精神损害抚慰金3000元、交通费1200元），由人民财险泰州公司在交强险限额内承担120000元（其中精神损害抚慰金在死亡伤残赔偿限额内优先赔付）。超出交强险限额的损失145381.24元，人民财险泰州公司主张因刘伟所驾车辆未投保不计免赔且负事故主要责任，故免赔15%，本院认为投保人叶文为涉案车辆投保三者险时，投保单投保人声明栏已载明对免责条款进行了明确说明，投保人已充分理解并接受，有叶文签名予以确认；保险条款对责任免除部分用不同字体加以区别，故可视为被告人民财险泰州公司对上述免赔率条款履行了提示和明确说明义务，上述条款应为有效，故上述保险公司援引上述条款主张免赔15%，符合双方合同约定，本院予以支持。故人民财险泰州公司在三者险赔偿限额范围内承担86501元（145381.24×70%×85%），刘伟承担15265元（145381.24×70%×15%），其余30%的损失原告自行负担。故人民财险泰州公司合计赔付金额为206501元，扣除其已垫付的10000元，仍需赔偿196501元。鉴于被告叶文垫付18000元，被告刘伟垫付30400元（28000+2400），扣除刘伟应负担费用，本院酌定由人民财险泰兴公司在给付原告赔偿款项中直接返还叶文18000元、刘伟15135元(30400-15265)，给付原告的数额为163366元（196501-18000-15135）。被告禾木公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，自愿放弃诉讼权利，依法应自行承担相应法律后果。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司泰州市分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内一次性向原告赵正开给付163366元； 二、被告中国人民财产保险股份有限公司泰州市分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内一次性向被告刘伟给付15135元； 三、被告中国人民财产保险股份有限公司泰州市分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内一次性向被告叶文给付18000元（汇入被告叶文中国银行泰州高港支行账户内，卡号62×××63）； 四、驳回原告赵正开的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1580元，鉴定费用2100元，合计3680元，由原告负担370元，被告人民财险泰州公司承担2800元，被告刘伟负担510元（此款原告预交3480元、被告刘伟预交200元，同意由败诉方直接向其支付，故被告人民财险泰州公司、刘伟于本判决发生法律效力之日起十日内按上述给付方式分别给付原告2800元、310元）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按其他当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费1580元。 审 判 长  冀小燕 人民陪审员  翟兴根 人民陪审员  姚明华 二〇一九年五月十五日 书 记 员  钱 琪 附：裁判所援引法律条文 一、《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 二、《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 三、《中华人民共和国保险法》 第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。 对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。 四、最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人家属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 六《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 七、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 八、《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。