贵州省安顺市平坝区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0403民初532号原告：姜鑫，男，1973年5月3日生，汉族，贵州省织金县人，住贵州省遵义县。委托诉讼代理人：宋盛玄，贵州贵公律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：田坤勋，职业及代理权限同上。被告：贵州贵安顺意爆破工程有限公司，住所地：安顺市平坝区安平办事处高铁新村岩脚寨**。统一社会信用代码：915204210610179655。法定代表人：甘毅平，职务：执行董事。委托诉讼代理人：付忠奇，贵州贵黄叶律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：吴侃，贵州贵黄叶律师事务所实习律师。代理权限同上。被告：贵州山里江南房地产开发有限公司，，住所地：安顺市平坝区鼓楼办事处(原城关镇)沿河路大东方居住广场********统一社会信用代码：91520000057069543C。法定代表人：陈凯，职务：执行董事。委托诉讼代理人：陈军，男，1965年10月28日生，满族，辽宁省义县人，大专文化，被告公司业务经理，户籍所在地贵州省贵阳市小河区，住贵州省安顺市。代理权限为一般授权代理。委托诉讼代理人：李晓萍，女，1971年4月26日生，汉族，山东省宁县人，大学文化，被告公司会计，户籍所在地广东省珠海市香洲区，住安顺市开发区。代理权限同上。原告姜鑫诉与被告贵州贵安顺意爆破工程有限公司（以下简称顺意公司）、贵州山里江南房地产开发有限公司（以下简称山里江南公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年2月26日立案受理后，依法由审判员吴丽琴适用简易程序于2019年4月2日、24日两次公开开庭进行了审理，原告姜鑫及委托诉讼代理人宋盛玄，被告顺意公司的委托诉讼代理人付忠奇、吴侃，被告山里江南公司的委托诉讼代理人陈军、李晓萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请判令二被告支付原告工程款61429.68元，损失1739195.32元，共计1800625元。事实和理由：2013年12月25日，山里江南公司与顺意公司签订《白水龙国际旅游度假村（平坝县）场平工程爆破施工合同书》。2014年1月23日，顺意公司与姜鑫签订了《爆破工程内部承包合同》，将涉案工程转包给原告，合同签订后，原告按合同约定组织施工人员进场施工，在施工一段时间后，因被告山里江南公司的资金不到位，导致该公司承接的“平坝白水龙国际风情园开发项目”被政府收回，从而导致该公司不能继续施工给原告造成巨大的损失。2016年9月30日，被告顺意公司与原告签订两份损失清单，分别为《平坝区白水龙国际旅游度假村爆破工程项目损失清单（平场）》、《平坝区白水龙国际旅游度假村爆破工程项目损失清单（排洪沟和房屋基础）》，对原告的工程款及各项损失进行结算确认，但结算至今，被告仍不予支付，为维护原告合法权益，特提起诉讼。被告顺意公司辩称：请求人民法院驳回原告的起诉。涉案工程是以原告的身份承包，是无独立请求权的第三人，原告提起本案的诉讼主体不适格。被告与山里江南公司签订合同，合同约定了结算主体是顺意公司，顺意公司与原告签订的内部合同，该合同排除了原告按照内部承包合同条款进行清算的约定，并约定原告以被告顺意公司结算的条件是在顺意公司与山南江南结算工程款到位后才支付，因为顺意公司与爆破公司涉及工程款未结算完毕，原告不符合内部结算的约定。顺意公司与爆破公司的条件未成就，请求法庭驳回原告的起诉。被告山里江南公司辩称：山里江南公司与原告没有什么关系，请求法庭驳回原告对山里江南的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2013年12月25日，被告顺意公司与被告山里江南公司签订《白水龙国际旅游度假村（平坝县）场平工程爆破施工合同书》，约定山里江南公司将建设项目地界内全部的石方打眼、装药、连网、起爆工程发包给顺意公司施工，合同约定价款按7.6元/立方米结算（拨付工程款时承包方需向发包方提供相应金额的建筑安装类发票）。2014年1月23日，原告姜鑫系顺意公司单位工作人员，其持有爆破作业人员许可证作为乙方，顺意公司作为甲方，双方签订《爆破工程内部承包合同》，约定顺意公司将承接的上述爆破工程项目承包给原告施工、管理。合同对工程项目概况、施工工期和价格、双方的责任义务等进行约定，施工工期和价格约定：1、施工工期：按综合价甲方与建设单位签订期限执行；2、价格：平基部分6.8元/立方米,其余与业主方另行议价部分，按协议单价计算，均以实际爆破工程量结算，税金由甲方负责；3、乙方签订本合同时需缴纳5万元安全保证金。乙方责任义务约定：乙方为内部承包该爆破工程施工项目管理的全权负责人，具体对该工程项目按照《爆破安全规程》要求组织爆破施工，并对该工程项目的施工质量、施工安全、施工工期和施工费用（含参与该项目的所有乙方人员）负全部责任。1、乙方必须按照甲方承接单位提供的爆破设计方案或书面爆破施工要求组织施工；2、乙方必须按照有关法律法规的规定聘请具有爆破作业资质的人员进行爆破作业，但安全员必须由甲方配备；……7、乙方必须为聘用的爆破施工人员购买人身意外伤害保险和第三者责任险，对在该工程项目施工过程中发生的财产损害和人身伤亡负全责；……9、乙方的工程项目竣工验收结算遵守大合同结算原则（即甲方在业主方按合同约定结算到的工程量价款，应据此对乙方进行结算），及时发放所有聘用爆破人员和民工工资，清偿在该工程项目施工中发生的所有债务，每次结算进度款时必须提供现场作业人员名单及联系方式。甲方责任义务约定：1、甲方应当为乙方提供爆破工程项目的所有施工手续，保证该工程项目施工中的炸材审批供应和配送；2、甲方接到乙方爆破施工中出现和发生有碍施工事项和存在爆破作业不安全事项的报告后，须及时进行调查和协调处理；3、甲方有权对乙方在该工程项目施工期间内的安全和质量进行监督检查。其它约定事项：1、甲方违反上述规定或由甲方原因造成乙方在该工程项目施工损失，由甲方负责赔偿。乙方违反上述规定或由乙方原因造成甲方在该工程项目施工损失，由乙方负责赔偿；2、乙方在承包该爆破工程项目中的所有费用（包括炸材），均由乙方承担；3、乙方在承包该爆破工程项目中发生的一切安全事故（含人身伤亡事故），均由乙方承担与甲方无关；4、甲方每月应组织乙方全体人员参加安全培训学习，乙方应无条件参加；5、乙方不得擅自向建设单位（业主方）预支（或借贷）任何款项，如有违反一经甲方查实，甲方有权终止该合同，并对乙方已完成工程量应结算价款不予支付。合同签订后，原告向顺意公司交纳5万元安全保证金，并按内部承包合同约定组织人员进场施工。顺意公司于2014年6月、2015年2月两次收到山里江南公司支付的工程进度款分别为22.6万元、15万元后，于2014年6月30日支付原告20万元，于2015年2月12日支付原告137679.2元，顺意公司已支付原告工程款合计337679.2元。2014年12月29日，被告顺意公司与被告山里江南公司对工期在2014年1月23日至2014年10月29日期间的已完工程量进行结算，双方签署《白水龙爆破工程已完成工程量确认单》，山里江南公司现场负责人龙磷甲在落款处签名，确认平基部分工程量49781.8立方米，按单价7.6元/立方米计算，工程款378341.68元，其它工程的工程款为：排洪沟35088元，钎探600元，打眼23400元。以上工程款合计437429.68元，已付款376000元，余款61429.68元。同时查明，因涉案的平坝白水龙国际旅游度假村开发项目停建，2016年9月30日，原告作为顺意公司施工班组负责人，以顺意公司名义制作《平坝区白水龙国际旅游度假村爆破工程项目损失清单（平场）》、《平坝区白水龙国际旅游度假村爆破工程项目损失清单（排洪沟和房屋基础）》。平场工程损失清单的计算包括设备设施、人工工资和生活费、机械停工损失补偿、人员差旅费、人员设施转运费共计387140元，按月利率1.5%计算1年利息即69685元，合计456825元。排洪沟和房屋基础工程损失清单的计算包括设备设施、人工工资和生活费、办公场地租金及办公设施费、人员差旅费、资金占用费、人员设施转运费共计128.24万元，其中的资金占用费计算以投入82万元为基数，并按月利率2%计算3年利息即59.04万元。顺意公司工程部经理杨杰在两份损失清单落款处签名，并加盖顺意公司印章。事后，原告与顺意公司未将两份损失清单提交给山里江南公司。2017年7月8日，顺意公司退还原告的安全保证金5万元。本案在审理中，原告于2019年3月25日向本院申请诉讼保全，请求查封、扣押、冻结二被告价值1800625元的财产，并提供相应的担保，本院于同日作出（2019）黔0403民初532号民事裁定，对属于二被告所有的价值共计1800625元的财产采取查封、扣押、冻结、限制提取或其他保全措施。原告预交财产保全申请费5000元。上述事实有原、被告的陈述和提供的证据予以证明。原告提举：1、二被告签订《白水龙国际旅游度假村（平坝县）场平工程爆破施工合同书》；2、原告与被告顺意公司签订《爆破工程内部承包合同》；3、《白水龙爆破工程已完成工程量确认单》；4、《平坝区白水龙国际旅游度假村爆破工程项目损失清单（平场）》、《平坝区白水龙国际旅游度假村爆破工程项目损失清单（排洪沟和房屋基础）》；5、被告山里江南公司营业执照及法定代表人的身份证、顺意公司工商信用信息公示报告。被告顺意公司提举：1、公司营业执照、法定代表人身份证明及身份证；2、二被告签订《白水龙国际旅游度假村（平坝县）场平工程爆破施工合同书》；3、原告与被告顺意公司签订《爆破工程内部承包合同》、原告的爆破作业许可证、贵州民爆信息系统网络服务平台查询人员信息结果；4、2014年6月25日记账凭证3张、费用请款单及领条；5、《白水龙爆破工程已完成工程量确认单》。被告山里江南公司提举公司营业执照、法定代表人身份证明及身份证。以上证据来源合法、客观真实，经庭审质证，能证明案件的事实，本院予以采信。原告提举的2019年4月3日通话录音，不能达到原告主张的内部承包合同签订时原告不是顺意公司员工的证明目的，故本院不予采信。本院认为，本案系建设工程施工合同工程款给付纠纷，争议焦点：一是原告是否适格；二是原告主张的工程款及损失是否有事实依据；三是被告山里江南公司是否应承担责任。原告与顺意公司之间的《爆破工程内部承包合同》系双方真实意思表示，合同内容不违反法律、法规强制性规定，应认定有效。根据合同工程款结算“乙方的工程项目竣工验收结算遵守大合同结算原则，即甲方在业主方按合同约定结算到的工程量价款，应据此对乙方进行结算”的约定，顺意公司与山里江南公司于2014年12月29日结算完毕，顺意公司应当及时与原告进行结算。山里江南公司与顺意公司结算后，确认山里江南公司欠付顺意公司工程款，但未约定工程款的支付期限，顺意公司怠于行使权利，至今未向山里江南公司主张权利，原告有权起诉要求顺意公司给付工程款，故原告具备适格主体。原告完成平场工程的工程量49781.8立方米，按每立方米6.8元计算，即工程款338516.24元，加上应据实结算工程款排洪沟35088元，钎探600元，打眼23400元，合计397604.24元，扣除顺意公司已支付337679.2元，余款59925.04元，即为顺意公司尚欠原告的工程款数额。根据合同相对性原则，原告不能取代顺意公司直接与山里江南公司按二者的合同结算，若原告不认可顺意公司与山里江南公司的结算结果，应举证证明自己的平场量及其他协议工作内容（如排洪沟等）。原告主张的工程款61429.68元，系山里江南公司与顺意公司之间结算后，山里江南公司尚欠顺意公司的工程款，故本院不予支持。原告以顺意公司名义制作的《平坝区白水龙国际旅游度假村爆破工程项目损失清单（平场）》、《平坝区白水龙国际旅游度假村爆破工程项目损失清单（排洪沟和房屋基础）》，顺意公司在损失清单上签章的目的是原告与顺意公司共同要求山里江南公司赔偿损失，而非顺意公司认可原告实际发生上述损失且同意向原告赔偿上述损失，现原告未能举证证明所主张的损失客观存在，以及应由顺意公司承担赔偿责任。同时，该损失清单原告和顺意公司并未向山里江南公司提交，且山里江南公司对此不予认可，该损失清单对山里江南公司也未发生效力。原告主张的损失1739195.32元，因无事实依据，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十三条第二款“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”的规定，山里江南公司将涉案建设项目的平场等爆破工程发包给顺意公司，顺意公司以内部承包方式承包给原告，顺意公司对工程质量、安全、技术等方面进行管理、监督，原告自主经营、自负盈亏，双方在合同中约定按平场工程差价作为顺意公司的管理费，并约定各自的权利义务，意思表示充分自由，故双方签订的内部承包合同不属于违法转包的情形。原告仅是建筑企业内部承包人，并没有建设工程施工合同中实际施工人的地位和权利。原告将涉案建设工程施工合同的发包人山里江南公司作为被告起诉，并请求山里江南公司在欠付顺意公司工程款范围内承担责任，系适用法律错误，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款之规定，判决如下：一、被告贵州贵安顺意爆破工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告姜鑫工程款59925.04元。二、驳回原告姜鑫的其余诉讼请求。当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。案件受理费21000元，减半收取10500元，诉讼保全申请费5000元，合计15500元，由原告姜鑫负担14984元，由被告贵州贵安顺意爆破工程有限公司负担516元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费21000元，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。逾期不上诉，本判决即发生法律效力，义务人不履行，权利人可在履行期限届满之日起2年内向本院或者本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。审判员  吴丽琴二〇一九年五月五日书记员  张丁勇附：当事人被纳入失信被执行人名单，其信息将被录入最高人民法院失信被执行人名单库，通过该名单库统一向社会公布，并将承担以下法律后果：(一)承担加倍罚息或迟延履行金。(二)被强制进行审计。(三)被限制出境。(四)被限制高消费。限制失信被执行人乘坐飞机、列车软卧等其他非生活和工作必需的消费行为；限制失信被执行人住宿较高星级宾馆、酒店；限制在夜总会、高尔夫球场消费；限制失信被执行人购买不动产及国有产权交易；限制失信被执行人在一定范围的旅游、度假；限制失信被执行人子女就读高收费私立学校。(五)被限制在金融机构贷款或办理信用卡。(六)被限制担任企业法定代表人、董事、监事、高级管理人员。(七)被依法适用强制措施。被执行人具有拒绝报告或虚假报告财产及恶意转移财产、阻挠法院审计、利用虚假诉讼或仲裁规避执行等行为，人民法院可以对被执行人或其法定代表人、主要负责人或直接责任人处以罚款、拘留。(八)被依法追究刑事责任。对规避执行情节严重的行为人，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第三百一十四条及第二百七十七条、《全国人大常委会关于第三百一十三条的解释》的规定，以拒不执行判决、裁定罪、非法处置查封、扣押、冻结财产罪和妨碍公务罪，追究刑事责任。