西安市鄠邑区人民法院   民事判决  书    （2018）陕0118民初2587号   原告：张富强，男，1974年11月19日出生，汉族，农民，住西安市鄠邑区，身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX。   委托代理人：史龙青，陕西伯尔律师事务所律师。   被告：杨康琪，男，1971年12月31日出生，汉族，农民，住西安市鄠邑区，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。   委托代理人：袁光移，西安市鄠邑区余下法律服务所法律工作者。   原告张富强诉被告杨康琪健康权纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张富强之委托代理人史龙青与被告杨康琪及其委托代理人袁光移到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告张富强向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿原告损失78315元（医疗费108745元；住院伙食补助费每天30元，计算81天为2430元；营养费每天30元，计算81天为2430元；误工费每月3900元，计算6个月为23400元；护理费每天100元，计算6个月为18000元；交通费2000元；被抚养人周爽2001年XX月XX日出生，每年8568元，计算两年，按伤残等级六级计算，再主张50％为4284元；鉴定费800元；精神抚慰金5000元，伤残赔偿金93960元，以上共计261049元，原告主张要求被告赔偿30％）；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年12月22日原告在陕西跃通机电有限公司厂区干活时，被告在操作自己的吊车吊楼板时，吊车的钢丝绳触碰到高压线，致原告触电受伤。原告的损伤经过治疗伤情构成六级伤残。原告认为，被告在承包陕西跃通机电有限公司吊运业务时，因操作不当致原告受伤，被告应承担赔偿责任，故原告诉至本院，要求支持其诉讼请求。   被告杨康琪辩称：原告受伤被告只应承担部分责任，陕西跃通机电有限公司和西安市鄠邑区草堂镇人民政府亦应承担责任。原告系陕西跃通机电有限公司员工，该公司已为原告购买了工伤保险，原告受伤应属工伤，原告应向该公司主张权利。被告与原告没有雇佣关系或劳动关系，原告向被告主张权利没有依据。综上，被告不同意原告的诉讼请求。   原告张富强围绕其诉讼请求提交如下证据：1、西安济仁医院门诊病历、西安济仁医院医疗费票据、解放军323医院病历、解放军323医院医疗费票据，证明原告受伤治疗花费医疗费108745.26元；2、司法鉴定意见书及鉴定费票据，证明原告的伤情构成六级伤残，花费鉴定费800元；3、收条，证明原告及家人往来医院花费交通费2800元；4、工资证明，证明原告每月工资3900元；5、户口本，证明原告的子女需要原告抚养；6、2017年1月20日庭审笔录，证明被告曾对原告提交的上述证据发表了质证意见。   被告杨康琪围绕其答辩意见提交如下证据：1、户县（西安市鄠邑区）安全生产监督管理局作出的《陕西跃通机电有限公司“12.22”事故调查报告》，证明该案事故责任划分情况；2、（2017）陕01民终10436号民事判决书，证明原告的责任应由陕西跃通机电有限公司承担。   本院组织当事人进行了证据交换和质证，被告对原告提交的证据1、2真实性没有异议，但对关联性有异议，认为与其无关；对原告提交的证据3以不是正式票据为由对该证据的真实性有异议；对证据4真实性没有异议，但对关联性有异议，认为与其无关；对证据5、6没有异议。原告对被告提交的证据1的真实性没有异议，但对证明目的有异议，法院已做出了生效判决，对责任进行了划分；对证据2真实性没有异议，但对被告的证明目的有异议，判决内容明显与被告的证明目的不相符。   因被告对原告提交的证据1、2、4真实性没有异议，故对该证据的真实性本院予以认定，该部分证据证明的是原告受伤后治疗情况，医疗费花费情况，伤情状况及原告的收入情况，与本案有一定关联性，故对该证据与本案的关联性予以认定。被告对原告提交的证据3的真实性有异议，因被告对原告提交的证据6没有异议，在证据6（庭审笔录）中被告明确表示对该证据的真实性没有异议，对关联性有异议，故对该证据的真实性予以认定，原告未能提供相应证据佐证该交通费花费系原告因治疗所必需的花费，故对该证据的关联性本院不予认定。对证据5、6被告没有异议，本院对该证据予以认定。对被告提交的证据本院予以认定。   根据原、被告提交的证据及双方当事人的陈述本院确认如下事实：   原告系陕西跃通机电有限公司职工。2015年12月陕西跃通机电有限公司委托刘有明负责其厂区西门北侧空地上的建房工程，刘有明叫没有吊车操作资质的被告使用其吊车从事吊装作业。2015年12月22日被告在吊楼板时，因吊车钢丝绳触碰到高压线，致陕西跃通机电有限公司职工张某某触电身亡，原告触电受伤。户县（西安市鄠邑区）安全生产监督管理局经调查后，做出了《陕西跃通机电有限公司“12.22”事故调查报告》，该调查报告认为：原告对危险因素的辨识能力不强，在高压线下冒险作业，将钢绳拉向高压线一侧，导致钢绳触碰到高压线，对事故发生应负直接责任；被告无吊车操作资质，在高压线下违背操作规程，冒险作业，导致钢绳触碰到高压线，对事故发生应负直接责任；陕西跃通机电有限公司自行组织施工，无施工建设安全管理制度及操作规程，冒险作业，导致钢绳触碰到高压线，对事故发生应负直接责任。   原告受伤当天在西安济仁医院门诊治疗，之后转入中国人民解放军323医院住院治疗81天，被诊断为电击伤，原告共花费医疗费108738.26元。2016年9月5日原告委托西安交通大学法医学司法鉴定中心对其伤残等级进行评定，2016年9月12日该中心作出西交司法鉴定中心〔2016〕临鉴字第916号司法鉴定意见，鉴定意见为原告的伤残等级属六级。之后，原告对其损伤申请了工伤认定，但尚未进行理赔。   2016年1月5日刘有明及被告杨康琪因涉嫌重大劳动安全事故罪被户县公安局刑事拘留。2016年1月29日陕西跃通机电有限公司与死者张某某亲属签订《赔偿协议书》，约定：陕西跃通机电有限公司赔偿张某某亲属各项费用共计720000元；陕西跃通机电有限公司为张某某办理的人身意外团险，保险赔偿金200000元归张某某亲属所有，陕西跃通机电有限公司实际给付张某某亲属520000元；张某某亲属收到全部赔偿款后，不再追究陕西跃通机电有限公司民事赔偿责任、不在政府部门上访，不再向陕西跃通机电有限公司提出额外要求。当日张某某亲属出具《刑事谅解书》一份，载明：“刑事谅解书关于我丈夫张某某2015年12月22日工作时触电身亡，2016年1月29日与吴某某就工亡赔偿事项达成协议，现出具刑事谅解书，且与《偿协议书》一并使用，不再追究吴某某、杨康琪、刘有明等相关责任人法律责任。谅解人：邹利。2016年1月29日。附：《赔偿协议书》一份。”同年2月3日刘有明和杨康琪被逮捕，8月9日户县人民检察院指控杨康琪、刘有明犯重大责任事故罪向本院提起公诉，该案在审理中被告杨康琪对《赔偿协议书》及《刑事谅解书》表示没有异议。2016年10月27日本院依法作出（2016）陕0125刑初156号刑事判决，认为被告有自首情节，依法可以从轻处罚，且被告取得被害人家属谅解，可以酌情从轻处罚，故判决被告杨康琪犯重大责任事故罪，判处有期徒刑十个月，现该判决已发生法律效力。   2017年1月5日陕西跃通机电有限公司曾诉至本院，要求被告返还其垫付的张某某的赔偿款520000元。2017年10月24日西安市中级人民法院作出（2017）陕01民终10436号民事判决，该院认为被告应承担30％的责任，被告给付陕西跃通机电有限公司关于张某某赔偿垫付款156000元。原告于2018年5月23日诉至本院要求被告赔偿其损失78315元。   本院认为，经（2017）陕01民终10436号民事判决认定，被告与陕西跃通机电有限公司形成承揽关系。陕西跃通机电有限公司违法在高压线下建房施工发生事故，致原告受伤，该公司应承担主要责任，被告承担次要责任，参照（2017）陕01民终10436号民事判决，本院酌情确定被告对原告的损伤承担30％的责任。原告受伤后就其损失可以向陕西跃通机电有限公司要求工伤赔偿，亦可以向被告要求侵权赔偿，原告虽已申请工伤认定，但因尚未获得工伤赔偿，故原告选择向被告要求赔偿，依法有据，对原告该请求本院予以支持。原告主张误工期及护理期均为6个月，经本院征求意见，原告不申请对其误工期及护理期进行鉴定，本院结合原告住院病案的出院遗嘱，酌情确定原告的误工期为6个月，护理期为3个月。原告主张交通费2000元，其提交的交通费票据不足以证明其治疗必需的交通花费，故本院根据原告伤情及住院治疗情况酌情确定原告的交通费为1000元。原告主张的护理费、营养费、被抚养人生活费、残疾赔偿金较为合理，亦未超过相关法律规定标准，故本院予以支持。原告主张精神抚慰金5000元，因被告仅对原告的损伤承担30％责任，且原告的伤残赔偿金具有一定的精神抚慰性质，故对原告该请求本院不予支持。现依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：   一、被告杨康琪于本判决生效后十日内给付原告张富强医疗费、误工费、护理费、营养费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、被抚养人生活费、交通费、鉴定费等共计73812.68元；   二、驳回原告张富强其余诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案受理费1760元，由原告张富强负担160元，被告杨康琪负担1600元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安市中级人民法院。         审  判  长谢水浪   审判员肖少霞   人民陪审员胡泊     二〇一九年五月十三日     书  记  员 吴天资           原告张富强诉被告杨康琪一案   赔偿清单   一、医疗费：108738.26元   二、住院伙食补助费2430元（30元/天*81天＝2430元）   三、营养费2430元（30元/天*81天＝2430元）   四、误工费23400元（3900元/月*6个月＝23400元）   五、护理费9000元（100元/天*3个月＝9000元）   六、交通费1000元   七、被抚养人生活费：（8568元/年*2年*50％）÷2人＝4284元   八、残疾赔偿金93960元（9396元/年*20年*50％）   九、鉴定费800元   以上共计：246042.26元   被告应承担：246049*30％＝73812.68元        1