四川省南充市嘉陵区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1304民初471号 原告（反诉被告）：四川中虹房地产开发有限公司，住所地四川省南充市嘉陵区都尉路二段**。 法定代表人：蒋志祥，执行董事。 委托诉讼代理人：毛艳，四川英特信（南充）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：湖南中格建设集团有限公司，住所地湖南省长沙市高新开发区欣鑫南路**。 法定代表人：刘包干，董事长。 委托诉讼代理人：吴伟，四川鑫中云律师事务所律师。 原告（反诉被告）四川中虹房地产开发有限公司（以下简称中虹房产公司）与被告（反诉原告）湖南中格建设集团有限公司（以下简称中格建设公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月22日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年4月18日公开开庭审理。原告（反诉被告）中虹房产公司委托诉讼代理人毛艳，被告（反诉原告）中格建设公司委托诉讼代理人吴伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中虹房产公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告承担工期延误违约责任，向原告给付“丽晶府”2、3、4号楼（二标段）工程项目工期延误违约金15,392，698.00元；2、本案一切诉讼费用（包括案件受理费、财产保全费、执行费用）由被告承担。事实及理由：2013年2月20日，原、被告签订《四川中虹“丽晶府”项目二期（2#、3#、4#楼）工程施工承包合同》（以下简称《施工承包合同》），约定原告将“丽晶府”项目二期（2#、3#、4#楼）的高层建筑及部分中庭二层地下室工程（以下简称案涉工程）发包给被告承建，合同总工期为总日历730天，同时合同专用条款部分第十条约定“违约、索赔和争议”违约条款中约定“被告工期严重拖后，应承担工程总造价15%的违约金；因承包人原因工程不能按合同工期竣工备案合格，被告应向原告支付违约金，每延误一天，违约金为合同结算总价的0.5%”。合同签订后，原告于2013年7月22日取得案涉工程的《建筑工程施工许可证》，被告开始进场施工。至此，依照双方合同的约定，案涉工程应在2015年7月22日前竣工合格。但在合同实际履行过程中，因被告经营管理不善，致使工程项目停工数月，工期严重滞后，原告多次向被告发函催促，但被告工程进度仍然迟缓，工期严重超期延误，工程项目工期延迟长达340天。在被告迟迟不提交竣工验收报告，工程项目无法按时竣工备案的情况下，原告为保证按时向购房户交付房屋，不得不自行出资委托四川省建筑科学研究院对被告承建的工程项目进行工程质量鉴定。2016年6月，四川省建筑科学研究院对2、3、4号楼受检工程作出鉴定结论，同月27日该工程经五方主体验收竣工合格。2017年6月10日，原、被告双方就2、3、4楼工程价款进行了结算审核，工程总价款为10,261.7987万元。综上，根据原、被告双方合同约定，被告本应于2015年7月22日完成案涉工程建设施工义务，但案涉工程因被告方管理混乱于2016年6月27日才完成竣工验收。因被告项目工期延误长达近一年，工期严重拖后，工程迟迟无法验收交付，致使原告建设投入资金积压，管理成本增大，更导致原告在建设局备案延迟。被告依约应向原告承担工期延误违约责任，给付工期延误违约金。原告为维护自身合法权益，特具状起诉。同时原告就工期延误导致的迟延备案将要产生的业主索赔损失保留向被告主张赔偿的权利。 被告中格建设公司辩称，1、本案案涉工程不存在工期延工问题。合同约定的日期为暂定，那么施工总日历天数也应是暂定，原告用暂定的开工时间得到确定的工期，系原告对合同理解错误；2、合同有许多专业分包的问题，不是属于被告来成承包，专业分包是由原告发包给了第三人，整个项目的工期由第三人在决定，而案涉工程主体结构分部工程分别于2013年12月和2015年7月就进行了验收；3、根据开工报告，验收时间为2016年6月27日，说明双方对竣工验收时间进行了重新约定，而工程实际竣工验收时间也是这一天，被告方不存在延误工期的说法；4、原告主张违约金计算标准是备案日期违约责任，本案不存在竣工延误的问题。原、被告对延误工期违约金没有约定，并且原告主张违约金过高。请求驳回原告的诉讼请求。另外，本案合同权利义务严重不对等，只约定了中格建设公司而未约定中虹房产公司的违约责任。中虹房产公司在约定期限内向购房人交了房，工期问题未给中虹房产公司造成任何实际损失，如人民法院认为构成违约，请求以实际损失确定违约金。 反诉原告中格建设公司向本院提出如下反诉请求：1、判令反诉被告承担延误工期的违约损失3，000，000.00元；2、本案诉讼费用由反诉被告承担。事实及理由：反诉原告承建了反诉被告开发的案涉项目，因反诉原告原因导致工期延误，给反诉原告造成重大经济损失，为维护反诉原告合法权益，特提起反诉。 反诉被告中虹房产公司辩称，1、反诉原告称工期延误系我方所致，与客观事实不符，工期延误的根本原因是反诉原告自身管理不善，其称工期延误系我司造成无事实依据；2、反诉原告迟迟不提交备案验收资料及竣工报告，导致备案迟迟未完成；3、反诉原告主张的损失3，000，000.00元，没有事实及法律依据。故请求驳回反诉原告的反诉请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告（反诉被告）中虹房产公司与被告（反诉原告）中格建设公司所举证据，均符合民事诉讼证据的三性，本院均予以采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，结合庭审笔录,本院认定案件事实如下： 2013年2月22日，被告（反诉原告）中格建设公司（承包方，乙方）与原告（反诉被告）中虹房产公司签订《施工承包合同》，约定原告（反诉被告）中虹房产公司将案涉工程约8.8万平方米（（地上建筑面积约为7万平方米，地下车库建筑面积约为18万平方米，最终以实际竣工面积结算）发包给被告中格建设公司施工，开工时间暂定2013年2月18日进场，竣工日期暂定2015年2月18日，工期730天，价款暂定90,000，000.00元，工程承包范围为发包人提供的案涉工程的基础、、地下室主体结构、屋面、装饰装修（初装修）、散水、房屋排水系统及防雷系统、水电（含部分给水、排水、强弱电预留预埋）、电梯、通风洞口及有关管件等预留预埋工程【专业分包工程（园林景观、电梯、消防、安防、门窗栏杆、供水、电气、闭路、通讯、车库划线警示、入户门等）及室外附属工程不在本合同承包范围内】。并在专用合同中约定：“第三条第（二）项工期延误：双方约定工期顺延的其他情况，按本合同约定的工期执行。但因设计变更，工程量超过总价5%（不含5%）或发包人原因造成暂停施工连续7天以上（不包含7天）的，或不可抗力原因导致停工3天以上的，其工期相应顺延。第四条质量和验收：甲、乙双方约定的隐蔽工程和中间验收部位：放线验线、、地基验槽、地基处理基础结构验收、钢筋隐蔽验收、主体验收、节能验收、防雷接地验收、防水工程验收、分户验收以及规范和地方行业要求的其他分部分及专项验收。第六条配合费（含总包服务费）：按照分包合同价（只是建筑物内部分）的1.5%计算，但是所有专业分包工程需纳入施工进度计划总包统一管理，在施工组织设计和专项方案中有控制措施，并落实责任人组织和协调。经发包人书面同意确定专业分包的施工项目（同上），承包人应对甲方指定的分包方提供水源和电源的最近接入口等。第七条工程质量保修：1、承包方工程项目负责人为蒙庆吉，项目经理刘建章，技术负责人喻正义，质量负责人龙小清，安全负责人李曦晖。保修期自工程总体竣工验收完成，完善整改意见并正式移交甲方，甲方开始办理业主接房入住之日起计算（分批集中入住的，按每批接房入住时间，分批计算。保修款按同比例支付）。2、、地基基础工程和主体结构工程为设计文件规定的本工程合理使用年限，不少于50年；屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面和门窗框的防渗漏，保修期为5年；电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程，保修期为2年，其他项目保修期为2年。第九条竣工验收与备案：1、承包人提供竣工资料的约定：本合同工程达到具备竣工验收条件要求后，承包人应按国家现行规范规定，提前28日内向发包人提供完整的工程竣工资料及竣工报告六套一并交给发包人并备案合格。3、发包人在收到承包人提交的竣工报告后的28天内组织勘察、设计、监理、施工、建设、质监等六方面竣工验收，并提出整改完善意见。如验收不合格，承包人应按要求整改完善后，再次书面提请发包人验收，并承担整改完善的费用，工期不予顺延。4、承包人有责任有义务积极配合发包人完成竣工验收备案工作，不得推诿。第十条违约、索赔和争议1、违约（1）乙方若在本工程中不按设计规范要求使用材料，组织施工、工程施工现场管理混乱，工期严重拖后，且严重不服从甲方和监理的协调、管理；或不按有关安全文明施工要求和规定施工等，甲方均有权终止或解除本合同，同时乙方应承担解除本合同给甲方造成的一切损失和工程总价15%的违约金。（3）因承包人原因工程不能按合同工期竣工备案合格，乙方应向甲方支付违约金，每延迟一天，违约金为合同结算总价的0.5‰。误期时间从规定竣工验收备案合格日期起直到全部工程或相应部分工程的竣工备案合格的批准日期之间的天数。此违约金的支付并不能解除乙方应完成工程的责任或本合同规定的其他责任。” 2013年7月22日，南充市住房和城乡建设局就“丽晶府”2、3、4号楼工程向原告（反诉被告）中虹房产公司颁发《建筑工程施工许可证》，被告（反诉原告）中格建设公司进场施工。 2013年12月12日、2015年7月7日，原、被告及监理单位、设计单位分别对案涉2、3、4号楼主体结构分部工程进行质量验收。 2016年5月30日，原告（反诉被告）中虹房产公司向被告（反诉原告）中格建设公司发出《关于加紧办理丽晶府2、3、4号工程工程竣工验收相关事宜的函》，内容为：“你司承建的四川中虹房地产开发有限公司开发的中虹·丽晶府项目2、3、4#楼工程于2013年7月23日开工建设，合同工期总日历天数为730天，合同工期截止时间为2015年7月23日。由于你司对本标段经营管理不善，造成工期已延误310天之久。鉴于该项目约定的交房时间为2016年6月30日，为确保工程及时竣工按时交房，现正式函告你司：1、因你公司未按合同约定按期完成本工程及工程竣工备案资料和竣工结算资料的移交，导致我公司无法组织竣工验收及备案，后续工作整体延误，因此特限定你司在2016年6月5日前向我司提交合格、完整的工程竣工备案资料及结算资料，用于我公司工程竣工验收备案，以保证按时交房；2、如你公司未在2016年6月5日前完成上述工作，我司将委托有资质的工程质量鉴定单位对本项目工程质量进行鉴定，以鉴定合格报告通过工程竣工备案验收，鉴定费用由你司承担，且我司保留追究你司延期竣工及交房造成的损失。” 发出上述函件后，被告（反诉原告）中格建设公司未将竣工验收资料交予原告（反诉被告）中虹房产公司，2016年6月6日，原告（反诉被告）中虹房产公司委托四川省建筑科学研究院对2、3、4号楼房屋主体结构施工质量是否符合设计要求进行鉴定（含地下室部分，总面积约8.8平方米），并出具鉴定报告，2016年6月13日，四川省建筑科学研究院作出“该房屋梁、板、剪力墙等主体结构构件的结构布置与设计相符，所检构件尺寸、钢筋数量及直径、混凝土强度等满足设计及《混凝土结构工程施工质量验收规范》GB50204-2015的相关要求。该房屋主体结构工程在现状下是安全的，在设计条件下可安全使用”的鉴定结论，原告（反诉被告）中虹房产公司为此支付了369,600.00元的鉴定费。2016年6月16日，原告（反诉被告）中虹房产公司又委托四川科建工程质量检测有限公司对被告（反诉原告）中格建设公司施工的“丽晶府”2、3、4号楼房屋工程中“总承包单位施工范围所属除主体钢筋砼结构之外的所有工程内容”进行工程质量鉴定，2016年6月21日，四川科建工程质量检测有限公司作出“受检工程质量满足施工质量验收规范要求（建筑给排水、建筑电气接入位置符合购房合同约定）”的鉴定结论，原告（反诉被告）中虹房产公司为此支付了231,385.00元的鉴定费。 2016年6月27日，原、被告及监理、设计、勘察单位对案涉工程进行竣工验收。2016年7月8日，南充市住房和城乡建设局对包括案涉2、3、4号楼出具《竣工验收备案证》（证号为南建城备【2016】030号）。 2017年7月3日，经原、被告对被告（反诉原告）中格建设公司施工的“丽晶府”2、3、4号楼工程价款进行结算审核，工程总价款为102，617，987.00元。案涉2、3、4号楼于2017年2月27日经南充市住房和城乡建设局综合竣工验收备案（并备注：竣工面积为66，110.20平方米，本次备案含架空层面积555.97平方米）。 另查明，2013年5月21日，原、被告及监理单位向南充市住房和城乡建设局申请的单位工程开工报告中显示2、3、4号楼开工日期为2013年7月22日，竣工日期为2016年6月27日。2017年9月27日，被告中格建设公司以原告中虹房产公司为被告，向本院提起诉讼，要求原告中虹房产公司支付工程款311，634，422.00元及利息，该案经审理后，本院作出的（2017）川1304民初2679号民事判决书已发生法律效力，该判决对上述查明事实中绝大部分事实予以确认。原告中虹房产公司已向业主交房，至今无业主因案涉工程出现违约行为向其主张权利。 本院认为，原、被告签订的《施工承包合同》系双方真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。本案争议焦点为： 一、关于开工时间及竣工时间问题。本院（2017）川1304民初2679号民事判决书已确认，对案涉工程被告中格建设公司进场施工时间为2013年7月22日，与原、被告所提交备案的《单位工程开工报告》中的施工时间一致，对此本院予以确认。竣工时间，原、被告陈述时间不一致，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”之规定，本院认定案涉工程竣工日期为2016年6月27日。 二、关于本诉被告中格建设公司及反诉被告中虹房产公司是否承担延误工期的违约责任的问题。按照原、被告签订的《施工承包合同》约定，被告中格建设公司应在730日内完成案涉工程施工，即应在2015年7月22日前完成案涉工程施工，但竣工日期为2016年6月27日，延误工期达11个月，被告中格建设公司存在延误工期的行为，应当承担相应违约责任。反诉原告中格建设公司称因配套工程即合同外专业分包单位的延误造成其延误工期，因根据合同约定，其已统一收取配合费用，其具有协调专业承包的义务，同时其提交的证据不足以证明反诉被告中虹房产公司存在导致延误工期的行为，其要求反诉被告中虹房产公司承担延误工期的损失3，000，000.00元，无事实及法律依据，本院不予支持。 三、关于原告中虹房产公司主张违约金15,392，698.00元问题。原告中虹房产公司依据《施工合同》中约定，要求被告中格建设公司按照双方对工程的结算总价102，617，987.00元的15%支付违约金15,392，698.00元，虽然因为工期的延误，客观上对作为开发商的原告中虹房产公司在建设投入资金的运行、管理成本的投入等方面必然会造成一定损失，但原告中虹房产公司未举出具体损失的证据。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“……约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少……”和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”之规定，结合本案的事实，原、被告在《施工合同》中约定的违约金过分高于违约造成的损失。故被告中格建设公司认为双方约定的违约金过高的理由成立，本院予以调整，本院根据被告中格建设公司违约时间、被告中格建设公司延误工期给原告中虹房产公司的具体损失，并结合当前保护民营企业有关政策，将原告中虹房产公司主张的违约金酌定调整为510，000.00元。如因被告中格建设公司延误工期给原告中虹房产公司造成的其他损失，大于本院酌定部分，原告中虹房产公司可以另行主张权利。 本案系被告中格建设公司违约引起的诉讼，原告中虹房产公司依据合同约定主张违约金，人民法院是根据原告中虹房产公司的损失情况以及本案客观实际按照法律规定对违约金进行的调整，被告中格建设公司承担的诉讼费不宜以被告中格建设公司最终承担的金额确定，本院对诉讼费的承担比例予以变更。 综上所述，原告中虹房产公司的部分诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务……”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，判决如下： 一、被告湖南中格建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告四川中虹房地产开发有限公司支付违约金510，000.00元； 二、驳回原告四川中虹房地产开发有限公司的其他诉讼请求； 三、驳回反诉原告湖南中格建设集团有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费114，156.00元、反诉费15,400.00元、保全费5，000.00元，由原告四川中虹房地产开发有限公司负担案件受理费24,000.00元、保全费5000.00元，由被告湖南中格建设集团有限公司负担案件受理费90,156.00元、反诉费15,400.00元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 长  钟向阳 人民陪审员  周明君 人民陪审员  李雪梅 二〇一九年五月六日 书 记 员  李汶杰