山西省运城市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）晋08刑终139号 原公诉机关平陆县人民检察院。 上诉人（原审被告人）吕永盼，男，1990年5月19日出生，汉族，小学文化程度，户籍所在地为山西省平陆县，无业。2008年12月18日因犯故意伤害罪被山西省运城市中级人民法院判处有期徒刑三年，2010年6月16日刑满释放。2017年10月24日因涉嫌犯贩卖毒品罪被平陆县公安局刑事拘留，同年11月29日被变更为监视居住。2018年7月13日被平陆县人民法院取保候审。2018年7月13日被平陆县人民法院逮捕。现羁押于平陆县看守所。 平陆县人民法院审理平陆县人民检察院指控原审被告人吕永盼犯贩卖毒品罪一案，于2018年12月27日作出（2018）晋0829刑初51号刑事判决。原审被告人吕永盼不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，听取其上诉意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2014年2月份，被告人吕永盼以每包100元的价格在本县城西广场向吸毒人员赵某贩卖毒品海洛因2包，共计0.2克，获得毒资200元；同月，被告人吕永盼以相同的价格在本县红楼宾馆门口再次向赵某贩卖毒品海洛因1包0.1克，获得毒资100元。 2015年6月8日，被告人吕永盼以每包100元的价格在本县城西广场后面一个二层小院旁边向吸毒人员杨某2贩卖毒品海洛因3包，共计0.3克，获得毒资300元；2015年6月10日，被告人吕永盼以相同的价格在本县东韩窑变电站旁边的一个巷口再次向杨某2贩卖毒品海洛因2包0.2克，获得毒资200元。 综上，被告人吕永盼共计贩卖毒品海洛因0.8克，获得毒资800元。 证实上述事实的证据有： 1、受案登记表、立案决定书，证实案件的来源及立案情况。 2、证人赵某证言。主要内容：我一共在吕永盼跟前购买过两次毒品，第一次是在2014年2月份一天，杨某1和我一起去的，我给吕永盼打电话购买海洛因，因没有钱提出用电动车抵押给他，他同意并让我到城西广场见面看车，他和另外一个人一起看了车同意200元抵押，并让另一个人给了我两包毒品，这两包毒品是用透明塑料食品袋上裁剪下来的小方块塑料布包装的，用打火机烧一下封口，包装大小是100元一小包0.1克，约烟头大小，毒品是海洛因，白色粉末面粉状；第二次是晚几天，我联系吕永盼购买毒品，他说他在运城，平陆有人负责送货收钱，我就在他交代的红楼宾馆门口花100元钱买了一包毒品，当时给我毒品的人就是第一次和吕永盼一起的人，外号叫“飞毛腿”。我两次一共在吕永盼处购买了三小包海洛因，总重量是0.3克。 第一次购买毒品的第二天晚上，我和我表哥黄某1一起到城西广场赎回我的电动车，我给他说了我买毒品把电动车抵押了，我先给吕永盼打电话，他来了后我表哥给了他二三百元，具体钱数记不清了，吕永盼就带着我到城西广场后面的小院里把电动车给我了。 3、证人黄某1证言。主要内容：我是赵某表哥。我不知道赵某是什么时候开始吸毒的，对于2014年2月份一天晚上和赵某去平陆县城西广场一个人手中赎回他的电动车的事记不清了，也不知道有没有这回事。 4、证人杨某1证言。主要内容：2014年2月份，赵某去吕勇盼（吕永盼）跟前购买毒品是和我一起去的，当天赵某抵押他的电动车，吕永盼让另一个人给赵某两包毒品海洛因。这两包毒品是用小块白色透明塑料布包装的，包好后用打火机烧一下封口，包装大小是100元1小包，1小包比花生米小一些，毒品是海洛因，是白色粉末状的，1小包是0.1克，两包一共是0.2克，因为经常买所以能看出来数量够不够。 5、证人杨某2证言。主要内容：2015年6月8日中午12点，我在吕小盼跟前购买毒品海洛因，我电话联系他在城西广场后面的二层楼房旁给他300元钱购买三包毒品海洛因，有0.3克重；隔有两天的，我又电话联系他在东韩窑变电站旁边的巷子里走到头左手第一排巷口租住的房里花200元钱买了两包海洛因，有0.2克重。毒品是用黑色塑料袋包装的有小拇指指甲盖大小，里面是白色粉末状。 6、证人张某1证言。主要内容：我和吕永盼是夫妻关系，张某2是我母亲。2017年10月23日，侦查机关对吕永盼东某镇东某村家中进行搜查时我在场，在东偏房客厅进门桌子下柜子里扣押的黄色小铁盒我不知道是谁的，我没有见过。当时扣押清单是张某2签的字是因为这是我母亲张某2的家。2017年10月份吕永盼在我母亲家住有3天，之前也偶尔住过，时间我都记不清了。 7、现场勘查笔录两份。 A、2017年10月25日，侦查人员对运城市盐湖区八里铺禹都东街轩轩公寓219室进行现场勘查，在房东韩小刚的指认下，对吕永盼在床头柜内可能藏匿毒品地点进行指认，制作现场勘查笔录一份、绘制现场图两张，拍摄照片一套。 B、2017年10月25日，侦查人员对运城市盐湖区东郭镇东郭村430号陈某家（张某2家）进行现场勘查，制作现场勘查笔录一份、绘制现场图两张，拍摄照片一套。 8、指认现场笔录、照片。主要内容：2016年2月26日，侦查人员组织杨某2对其供述的2015年6月8日其从吕永盼处购买毒品的地点进行指认，确认了该地点在本县城西广场东侧巷口进入巷内向北行驶200米至居民石建全家门口；后指认城关变电站丁字路口西南角大营麻花店北边巷口为其在2015年6月10日同吕永盼交易毒品的地点。 9、辨认笔录四份。 A、辨认笔录，2016年2月26日，侦查人员在见证人的见证下，组织赵某进行辨认，确认8号照片上的吕永盼就是卖给我毒品的人。 B、辨认笔录，2016年2月26日，侦查人员在见证人的见证下，组织杨某1进行辨认，确认4号照片上的吕永盼就是我所说的卖给赵某和我毒品的吕勇盼。 C、辨认笔录，2016年2月25日，侦查人员在见证人的见证下，组织杨某2进行辨认，确认4号照片上的吕永盼就是卖给我毒品的吕小盼。 D、辨认笔录，2018年12月14日，侦查人员在见证人的见证下，组织吕永盼进行辨认，确认6号照片上的杨某1就是其所说的杨某1。 10、搜查笔录三份、扣押清单两份。 A、2017年10月23日，侦查人员对吕永盼位于本县常乐镇上焦某二组家中及其所驾驶的豫Ｍ×××××车辆进行搜查，未见异常。 B、2017年10月23日，侦查人员对吕永盼位于运城市盐湖区八里铺禹都东街轩轩公寓219房间进行搜查，在东侧左床头柜第二个抽屉里发现一白色塑料瓶里有三粒黄色胶囊和一瓶吡拉西坦片。侦查人员依法予以扣押。 C、2017年10月23日，侦查人员对吕永盼位于运城市盐湖区东郭镇东郭村四组住处进行搜查，在其客厅北边第一个红色柜子右边发现一袋透明塑料自封袋及一个黄色铁皮盒子，内有透明晶体少许。侦查人员依法予以扣押。 11、称量笔录.主要内容：侦查人员在见证人的见证下，对从吕永盼处扣押的疑似毒品物质进行称重。三粒黄色胶囊1号毛重0.55克，净重0.43克；2号毛重0.52克，净重0.29克；3号毛重0.51克，净重0.31克。一瓶印有吡拉西坦片字样物质的4号毛重57.1克，净重44.7克。 12、运城市公安司法鉴定中心（运）公（司法）鉴（理化）字[2017]086号理化检验报告。主要内容：送检的（4）号检材（黄色铁盒内附着的白色晶体）中检出咖啡因、甲基苯丙胺成分；（1）、（2）、（3）号检材（均系黄色胶囊）中未检出咖啡因、海洛因、吗啡、甲基苯丙胺、氯胺酮等毒品成分。 13、现场检测报告书，证实吕永盼的检测样本经吗啡-甲基安非他命胶体金法联合检测，结果呈阴性。 14、看守所犯罪线索转递函两份。 A、平陆县看守所转递平陆县公安局禁毒大队关于赵某某、杨某3某举报常乐镇上焦某吕永盼贩卖毒品的线索。 B、平陆县看守所转递平陆县公安局禁毒大队关于杨某3举报常乐一个叫“吕小盼”的人常年租住在城西广场及东韩窑村贩卖毒品的线索。 15、检举材料三份，证实赵某某、杨某3某、杨某3分别检举吕永盼贩卖毒品的事实。 16、到案经过，证实被告人的到案方式系口头传唤。 17、嫌疑人员前科劣迹调查表、(2008)运中刑一初字第69号刑事附带民事判决书、释放证明书，证实被告人吕永盼于2008年12月18日因犯故意伤害罪被运城市中级人民法院判处有期徒刑三年，2010年6月16日刑满释放。 18、被告人吕永盼的供述及辩解。主要内容：我没有贩卖毒品给别人，杨某1、赵某、杨某2没有在我跟前购买过毒品。我以前吸食过毒品，我吸食的毒品是在三门峡向阳村一个男的跟前买的，一共买了六次，每次100元0.1克。搜查出的三粒黄色胶囊是我以前喝的戒毒药，吡拉西坦片是我用来治疗头疼的。搜查出的1包透明自封袋是我买扣子店家送的，黄色铁盒子是我的，以前放香烟的，这个盒子里的少许透明晶体我不知道是什么。2017年10月23日扣押铁盒子时我没有承认是我的而让我丈母娘张某2在扣押清单上签字是我忘了，后来想起是我以前装烟用的。我现在不吸食毒品。陈某是我丈母娘张某2的母亲。 不是2014年就是2015年，我一个朋友叫大峰在东韩窑变电站附近租住时我在他家里住过一两天，具体地方我找不见了，现在也联系不上大峰。有一次赵某给我要毒品说是他和杨某1一起，但我和赵某见面时没有见杨某1，我给了赵某一点毒品。 庭审中供述：我没有向杨某1、杨某2贩卖过毒品，向赵某贩卖过两次毒品属实。 19、户籍证明，证实被告人吕永盼的身份信息与起诉书上指控的一致。 20、随案移送清单，证实黄色胶囊、吡拉西坦片、透明塑料袋、黄色小铁盒已随案移送。 21、视频资料：光盘一张。 据上述事实和证据，原审法院认为，被告人吕永盼目无国法，多次贩卖毒品海洛因共计0.8克，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人辩解称未向杨某1贩卖毒品的意见，经查：赵某、杨某1的证言均能证实系赵某购买毒品时，杨某1一起去的，但无证据证实杨某1也从被告人处购买毒品的事实，故对被告人向杨某1贩卖毒品的事实，不予认定。被告人辩解称未向杨某2贩卖毒品的意见，经查，杨某2、赵某的证言、被告人的供述、辨认笔录、搜查笔录、运城市公安司法鉴定中心理化检验报告等能够相互印证，证实被告人两次向杨某2贩卖毒品的事实，故对被告人的辩解意见，本院不予采纳。被告人贩卖毒品二人四次，可酌情从重处罚。被告人有犯罪前科，可酌情从轻处罚。被告人庭审中对部分事实能够如实供述，可酌情从轻处罚。随案移送的黄色胶囊、吡拉西坦片、透明塑料袋、黄色小铁盒，予以没收。故依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决一、被告人吕永盼犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金3000元。二、随案移送的黄色胶囊、吡拉西坦片、透明塑料袋、黄色小铁盒，予以没收。 上诉人吕永盼上诉称：自己没有向杨某2贩卖过毒品；自己在案发后经口头传唤，及时到案，属于自首情节，依法可酌情从轻处罚；一审量刑过重，请求对其从轻处罚。 经二审审理查明的事实和证据与原判所列相同。原判认定的证据经一审当庭举证、质证，能够相互印证，本院予以确认。 关于上诉人吕永盼所提上诉意见。经查，买毒人杨某2、赵某的证言、上诉人吕永盼的供述、辨认笔录、搜查笔录、运城市公安司法鉴定中心理化检验报告等能够相互印证，证实上诉人吕永盼两次向杨某2贩卖毒品海洛因的事实。平陆县公安局禁毒队在工作中发现吕永盼涉嫌贩卖毒品，2017年10月23日15时公安民警在常乐镇将吕永盼抓获后，口头传唤其到平陆县公安局。上诉人吕永盼无主动投案的主观意愿，且未能如实供述自己的主要犯罪事实，不属于自首。二审期间，上诉人吕永盼未提供新的证据，故其上诉意见理据不足，本院不予支持。 本院认为，上诉人（原审被告人）吕永盼违反国家法律规定，多次贩卖毒品海洛因共计0.8克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人贩卖毒品二人四次，属于情节严重。上诉人有犯罪前科，可酌情从重处罚。上诉人一审庭审中对部分事实能够如实供述，可酌情从轻处罚。随案移送的黄色胶囊、吡拉西坦片、透明塑料袋、黄色小铁盒，予以没收。上诉人吕永盼所提上诉意见理据不足，本院不予支持。原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  董自强 审判员  侯麦菊 审判员  薛 钧 二〇一九年五月六日 书记员  王楷铭