河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀01民终3330号上诉人（原审原告）：刘生武，男，1972年4月27日出生，汉族，住石家庄市井陉矿区。上诉人（原审被告）：石家庄西美商务酒店有限公司，住所地：河北省石家庄市桥**建设南大街**。法定代表人：房丽娜，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张展，该公司职员。上诉人刘生武因与上诉人石家庄西美商务酒店有限公司劳动争议一案，不服石家庄市桥西区人民法院（2018）冀0104民初6344号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月28日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。刘生武上诉请求：一、石家庄西美商务酒店有限公司支付刘生武加班工资1600元；二、上诉费由石家庄西美商务酒店有限公司承担。事实与理由：石家庄西美商务酒店有限公司以广告招聘作为承诺，刘生武（保安）工资为2900元，以打卡和现金方式发放，原判决以石家庄市中级人民法院（2018）冀01民终6496号民事判决作为判决依据，没有法律依据，刘生武有石家庄西美商务酒店有限公司承认的录音可以作为推翻之前的判决的法律依据，望贵院依法改判。石家庄西美商务酒店有限公司答辩称，一、石家庄西美商务酒店有限公司已依据劳动合同及法律规定与刘生武进行结算且被生效判决予以确认，刘生武提出所谓的加班工资毫无事实依据，完全是为了规避重复立案的借口。2017年7月3日，刘生武在石家庄西美商务酒店有限公司保安部保安员一岗就职，并与石家庄西美商务酒店有限公司签订《劳动合同》，劳动合同期限为2年，试用期1个月。刘生武在试用期间因感觉石家庄西美商务酒店有限公司管理严格，适应不了其所在岗位的工作，于2017年7月26日提出离职，在未办理离职手续的情形下擅自离岗，不仅未能办理离职手续进行工作交接，还以提出劳动仲裁的形式混淆视听提出诸多无理要求。根据法律相关规定：用人单位对于企业中的高级管理人员、外勤人员、推销人员、部分值班人员及其他因工作无法按标准工作时间衡量的职工，可以实行不定时工作制。刘生武所谓的石家庄西美商务酒店有限公司强制让其加班但不支付加班费，完全是其擅自离职的借口，与事实不符。因岗位的特殊性，刘生武所在岗位不是统一公休而是轮岗轮休，而且公司已对休息作出合理安排，是因刘生武擅自离职，放弃相关权益，而不是石家庄西美商务酒店有限公司要求其在公休日加班。根据石家庄市桥西区人民法院（2018）冀0104民初725号民事判决，判决石家庄西美商务酒店有限公司支付刘生武2017年7月3日至2017年7月25日工资1776.55元，其中已经包含刘生武所有出勤的工资，故刘生武要求石家庄西美商务酒店有限公司支付其双休日加班工资1600元，于法无据，请求驳回其无理要求。石家庄西美商务酒店有限公司上诉请求：一、请求撤销一审判决，依法改判或发还重审；二、诉讼费由刘生武承担。事实与理由：一、一审判决对于刘生武工作岗位性质及离职责任未进行综合考量，属于认定事实错误。2017年7月3日，刘生武在石家庄西美商务酒店有限公司保安部保安员一岗就职，并与石家庄西美商务酒店有限公司签订《劳动合同》，劳动合同期限为2年，试用期1个月。刘生武在试用期间因感觉石家庄西美商务酒店有限公司管理严格，适应不了其所在岗位的工作，于2017年7月26日提出离职，在未办理离职手续的情形下，擅自离岗，且未进行工作交接。根据法律相关规定：用人单位对于企业中的高级管理人员、外勤人员、推销人员、部分值班人员及其他因工作无法按标准工作时间衡量的职工，可以实行不定时工作制。刘生武在石家庄西美商务酒店有限公司处从事保安工作，保安属于值班值守人员，工作属于弹性工作，不是统一公休，而是轮岗轮休，且石家庄西美商务酒店有限公司已安排刘生武于每月底休息，但刘生武在未办理离职手续的情形下，于2017年7月26日擅自离岗，自行放弃相关权益，而不是石家庄西美商务酒店有限公司要求其在公休日加班。一审判决未考虑刘生武就职岗位的特殊性，将特殊岗位的工作时间认定为社会普通岗位的公休日。刘生武未经石家庄西美商务酒店有限公司许可擅自离职，存在重大过错，应当认定为对在职岗位休假权益的放弃，而相关认定不能成为因过错而获利的手段。相应的石家庄西美商务酒店有限公司作为无过错方，也不应对刘生武的过错承担任何补偿责任。二、一审判决适用《中华人民共和国劳动法》第四十四条错误，未能按法条适用条件依法裁判。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项规定：休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。该条文适用的前提是休息日安排工作又不能安排补休，而刘生武离职前所工作时间均为特定岗位的工作日，而非休息日，同时石家庄西美商务酒店有限公司也在工作当月安排了合理的休息时间，该条文适用的前提条件并不具备。一审判决对法律条文断章取义，背离了事实与法律，也与最高人民法院《关于当前形势下做好劳动争议纠纷案件审判工作的指导意见》（法发[2009]41号）第8条“……加班费的确定，应当结合劳动合同约定、劳动者的岗位性质以及工作要求等因素综合考量、合理裁判”相背离。石家庄西美商务酒店有限公司已经依法履行了用人单位的法定义务，支付了其上班期间的工资，是刘生武别有用心，不但自己放弃相关权益，胡搅蛮缠，还企图获取不当利益。一审判决不但助长他这种行为，而且影响社会安定，损害企业信誉。刘生武答辩称，上诉状与石家庄西美商务酒店有限公司在一审提交的（2018）冀01民终6496号民事判决书相互矛盾，其表现为该份判决书已经明确显示石家庄西美商务酒店有限公司与刘生武之间的劳动合同并没有被法庭认可，法庭只是依据新员工入职须知进行判案，刘生武主张该份新员工入职须知无效，一审时刘生武已经提交了与石家庄西美商务酒店有限公司高某的电话录音，该录音已经明确刘生武与石家庄西美商务酒店有限公司签订的合同都是单方签订，至于刘生武应填写的部分均为空白。同时该份合同也违反劳动合同法和合同法的有关规定，也就是说该份合同及其他合同理应给付刘生武一份，然而至今没有给付。新员工入职须知明确了试用期，双方必须有合同约定有试用期，试用期属于约定条款不是法律约定的必备条款。一审法院以新员工须知中显示的2100元作为判决依据明显违背法律依据，双方的劳动合同没有被法律认可，自然新员工入职须知也是无效的。刘生武向一审法院起诉请求：请求被告支付双休日加班工资1600元。诉讼过程中，增加诉讼请求为:本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年7月3日原告到被告处从事保安工作。2017年7月6日双方签订《劳动合同书》，约定期限自2017年7月3日至2019年7月2日止，试用期自2017年7月3日至8月2日，试用期工资标准为转正工资的80%。同日被告向原告出具《新员工入职须知》，载明：试用期工资=岗位工资2100*80%，转正后工资：岗位工资2100+工龄工资+提成（绩效奖金）。该“入职须知”落款新员工处有原告签名。原告对此提出异议，称签名时该“须知”工资数额处为空白。2017年7月25日原告从被告处离职。上述事实有石家庄市桥西区人民法院（2018）冀0104民初725号民事判决及河北省石家庄市中级人民法院（2018）冀01民终6496号民事判决予以证实。2018年7月，原告向石家庄市劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，要求支付2017年7月3日至25日期间双休日加班费1600元。该委于2018年8月14日作出石劳人裁字（2018）第357号裁决，驳回刘生武的仲裁请求。原告不服该裁决，现诉至法院。庭审中，原告称其从2017年7月3日至7月25日一天没有休息过，一直上班，每天工作时间八个小时。原告提交考勤表、交接单、微信记录、招聘信息、录音记录及仲裁笔录（节选）证实其主张。被告对薪资2900元不认可，称保安部工资为2100元，原告试用期工资为1680元。以上事实，有原、被告陈述，原告提交的考勤表、交接单、微信记录、招聘信息、仲裁笔录等证据予以证实。一审法院认为，《中华人民共和国劳动法》第44条规定：“有下列情形之一的用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，应支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。”《河北省工资支付规定》第13条规定：“用人单位安排劳动者在法定节假日、公休日或者法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照以下标准支付工资：……（二）在公休日工作的，可按同等时间补休；未能补休的，按照劳动合同约定的本人日工资标准的百分之二百支付。”基于上述规定，2017年7月3日至7月25日期间六天公休日原告均在工作，被告又未能安排其补休，故被告应支付原告该期间的公休日工资。对被告提出不支付的抗辩理由，不予采信。原告试用期工资1680元，被告应支付原告公休日工资926.9元（1680/21.75*6天*200%）。一审判决：一、被告石家庄西美商务酒店有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘生武公休日加班工资926.9元；二、驳回原告刘生武其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告石家庄西美商务酒店有限公司负担。本院二审期间，刘生武提供招聘广告两份，证明工资为每月2900元。石家庄西美商务酒店有限公司的质证意见为：2900元说的是工资加奖金，基本工资是依据前案所提及的新员工入职须知和劳动合同中约定的2100元。试用期是2100元的80%也就是1680元。本院查明认定的事实与原审法院查明认定的事实一致。本院认为，刘生武于2017年7月3日至7月25日在石家庄西美商务酒店有限公司从事保安工作，该期间六天公休日均未休息，石家庄西美商务酒店有限公司称安排刘生武于月底休息，但刘生武否认，石家庄西美商务酒店有限公司未提供证据证实就休息时间与刘生武协商一致，也未提供证据证实安排补休，故石家庄西美商务酒店有限公司应按照工资百分之二百的标准支付刘生武公休日工资。关于刘生武工资标准，刘生武虽提供了招聘广告，但未提供证据证实其实际工资为每月2900元，且《新员工入职须知》注明岗位工资为每月2100元，试用期工资为2100元的80%即1680元，落款处有刘生武签名，故原审判决认定刘生武试用期工资为1680元并无不当。综上所述，刘生武、石家庄西美商务酒店有限公司的上诉理由均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人刘生武、石家庄西美商务酒店有限公司各负担5元。本判决为终审判决。审判长 王 靖审判员 李 曼审判员 李 祥二〇一九年五月十五日书记员 许晓琳