温州市鹿城区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0302民初3822号原告：易美兰，女，1989年8月1日出生，汉族，住江西省宜春市袁州区。委托诉讼代理人：周文峰、陈云，浙江六和（温州）律师事务所律师。被告：杨元和，男，1972年3月27日出生，汉族，住贵州省岑巩县。被告：浙江江州混凝土有限公司，住所地：浙江省温州市仰义街道渔渡村渔藤路****。法定代表人：吴建海。委托诉讼代理人：陈柳兰，浙江光正大律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司银川市西夏支公司，住所，住所地：宁夏银川市西夏区北京西路**div>负责人：芦建强。委托诉讼代理人：翁晓玮，浙江泽商律师事务所律师。原告易美兰与被告杨元和、浙江江州混凝土有限公司（以下简称江州公司）、中国人民财产保险股份有限公司银川市西夏支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年4月4日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告易美兰的委托诉讼代理人陈文峰，被告江州公司的委托诉讼代理人陈柳兰、被告保险公司的委托诉讼代理人翁晓玮到庭参加诉讼，被告杨元和经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审判。现本案已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告杨元和、江州公司连带赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、救护车费、日用品费、餐饮费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费等共计676146.13元（已扣减被告江州公司垫付的83000元）；2、判令被告保险公司在交强险、商业三者险保险责任限额范围内承担赔偿责任；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年11月9日22时许，被告杨元和驾驶牌号为浙Ｃ×××**的重型特殊结构货车从温州市过境公路向鞋都三期方向行驶，货车沿鞋都三期正岙路由东向西行经铁道口时，车辆右侧碰撞到靠路边行走的原告易美兰，造成原告受伤的道路交通事故。该事故经高速交警部门认定，被告杨元和承担事故的全部责任，原告不承担事故责任。事故发生后，原告被送到解放军118医院就诊，诊断为右肱骨干开放性骨折，右上臂开放性外伤伴血管神经肌腱损伤，右肘关节开放性骨折，全身多处软组织损伤等，后经3次住院手术治疗，住院时间共计57天。2018年3月28日，原告向本院申请司法鉴定，本院依法委托温州市天正司法鉴定所对其的伤残程度、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，鉴定机构的鉴定意见为：易美兰系交通事故致右尺骨鹰嘴开放性粉碎性骨折、右肱骨中段开放性螺旋形骨折，右肱骨内踝骨开放性骨折、右上臂开放性外伤伴血管神经肌腱损伤、右上臂皮肤挫灭伤、右肘关节皮肤潜行剥脱伤等，目前遗留右肘关节功能丧失75%以上，伤残等级评定为8级伤残；误工期限评定为自受伤之日至鉴定前一日（共计441日），护理期限评定为180日，营养期限评定为180日。肇事车辆浙Ｃ×××**的重型特殊结构货车登记在被告江州公司名下，被告杨元和系江州公司的驾驶员，在履行职务行为期间发生本次交通事故。该车由被告保险公司承保交强险及第三者责任保险（保险金额100万元），并投保不计免赔，事故发生在保险期间。因双方对交通事故的赔偿事宜未达成协议，原告遂向本院提起诉讼。被告杨元和未作答辩。被告江州公司辩称：对事故经过及责任认定无异议，肇事车辆已投保交强险及商业三者险，由保险公司承担赔偿责任。被告保险公司辩称：肇事车辆系营运车，驾驶员杨元和的从业资格证书网上无法查询，保险公司根据保险免责条款主张商业三者险项下免除赔偿责任。本院经审理，认定事实与原告诉称的事实一致。另查明：原告父亲易细生于1956年10月5日出生，母亲刘国华于1958年9月11日出生，易细生、刘国华夫妇生育5个子女，分别为原告易美兰、易钱梅、易福梅、易春梅、易艳梅。原告夫妻生育两个子女，女儿晏雨芹于2012年1月11日出生，儿子晏星博于2014年3月9日出生。肇事的浙Ｃ×××**的重型特殊结构货车由被告保险公司投保交强险和商业三者险，机动车综合商业保险条款有“驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书”等情形下保险人不负责赔偿的免责条款。同时，被告保险公司提供一份仅有加盖浙江江州混凝土有限公司印章的《投保声明书》，内容载有确认已收到机动车综合商业保险的条款，保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果。以上事实，由原告提供的身份证、户籍簿、派出所证明、出生证明、驾驶证、行驶证、企业信息、事故认定书、保险单，病历、出院记录、医疗证明书、医疗费票据、住院费用清单、诊断证明、救护车票据、交通费票据、居住证明、工作证明、流动人口登记表、工资表、鉴定意见书、鉴定费发票、证人伍某证言，被告保险公司提供的投保声明书、机动车综合商业保险条款，被告江州公司提供从业资格证等证据，以及原、被告的陈述予以证实。本案的争议焦点有五项，一、原告主张的赔偿金额是否合理；二、被告保险公司在商业三者险保险责任范围内是否承担赔偿责任。第一个争议焦点：原告各项损失的合理金额（详见列表）损失项目原告主张金额、依据及争议事项1、医疗费原告主张医疗费的97074.11元。被告对上述医疗费的票据无异议，但认为医疗费应扣除3次住院费用清单的伙食费1425元及陪客躺椅费108元，同时被告保险公司提出保险理赔要剔除非医保的医疗费用。本院认为，保险合同系格式合同，合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，属免责条款的范畴，保险公司对非医保费用的承担未以合理方式作出明确说明，对投保人不具有约束力，故被告保险公司主张剔除非医保费用，于法无据，不予采纳；原告住院费用清单中的伙食费1425元及陪客躺椅费108元，不属于医疗费用，且原告已主张住院伙食补助费。应在医疗费用赔偿中予以剔除。故本院确定原告的医疗费为97074.11元-1425元-108元=95541.11元。2、护理费原告主张住院期间护理11400元，具体为200元/天×（46+5+6）天=11400元，非住院期间护理费20589.5元，具体为61099元/年×（180-57）天=20589.5元，合计31989.5元。被告认为护理费标准过高，应按全省私营企业职工平均工资中居民服务和其他服务业平均工资标准计算。本院认为，司法鉴定机构的意见评定原告护理期限180天，与人身伤害三期评定规范的标准相符，本院予以采纳。护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理费一般可区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准。住院期间的护理费可按照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬计算，原告未能提供住院期间护理费票据，本院根据本地医院陪护费的客观实际，酌情确定每天160元；非住院期间无需专人护理，本院参照2017年全省私营企业职工平均工资中居民服务和其他服务业平均工资标准，酌情确定每天112元。故本案护理费为160元/天×57天+112元/天×123天=22896元。3、误工费原告主张误工费105523元，即7178.5元/天×441天=105523元。被告认为误工损失的依据不足，应按全省私营企业的年工资标准计算。本院认为，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告提供的证据尚不足以证明其误工损失每月有7178.5元的事实，本院结合外来务工人员一般在私营企业工作的客观实际，参照浙江省2017年度私营企业就业人员平均工资48289元/年的相关标准，酌情确定原告误工费按每天140元计算，故本案的误工费为140元/天×441天=61740元。4、住院伙食补助原告主张1710元，即57天×30元/天=1710元。被告无异议，本院予以确认。5、交通费原告主张1500元.被告认为原告依据不足，同意酌情赔偿1000元。本院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告虽提供部分交通费的票据，但关联性无法确定，本院结合住院及门诊治疗的实际情况，酌情认定交通费1200元。6、营养费原告主张5400元，即180天×30元/天=5400元。被告无异议，本院予以确认。7、残疾赔偿金原告主张333444元，具体为55574元/年×30%×20年=333444元。被告认为原告户籍在农村，在城镇工作生活的依据不足，应按农村居民人均纯收入的标准计算。本院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。本案原告虽系江西农村户籍，其提供流动人口登记表、用人单位证明、工资册等证据，可以相互印证形成证据链，证实原告在事故发生之前一年连续在温州市区生活的事实，故残疾赔偿金的计算标准应按2018年度浙江省城镇居民人均可支配收入计算。原告主张的该项费用符合法律规定，本院依法予以认定。8、餐饮费、日用品费原告主张餐饮费362元、日用品费439元。被告认为不属于事故造成的损失，不同意赔偿。本院认为，原告提供的餐饮费、日用品费票据的真实性以及与本案的关联性无法确定，况且该两项费用并不是事故造成的损失，本院不予支持。9、精神损害抚慰金原告主张精神抚慰金15000元。被告保险公司认为过高，应予调整。本院认为，本次事故造成原告8级伤残，确给原告带来精神痛苦，原告向被告主张精神损害抚慰金15000元，符合相关规定，本院予以采纳。10、被扶养人生活费原告主张163994.52元，即原告父亲34598元/年×19年÷5=39441.72元，原告女儿34598元/年×11年÷2=57086.7元，原告儿子34598元/年×13年÷2=39441.72元，合计163994.52元。被告认为原告的被扶养人生活费应按农村居民标准计算，其父亲的扶养年限为18年。本院认为，受害人依法应当承担扶养义务的年龄在18周岁以下的未成年人或者年满60周岁的成年人，主张被扶养人生活费的，人民法院应予支持。农村居民但按城镇标准计算残疾赔偿金的，其扶养人生活费也按受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算。本案原告的被扶养人生活费理应与死亡赔偿金一致按城镇标准计算。事故发生时，原告父亲61周岁，扶养年限应按19年计算。综上，原告的该项主张符合相关规定，本院予以支持。11、救护车费原告主张110元。被告无异议，本院予以确认。12、鉴定费原告主张2600元，被告保险公司认为由侵权方承担。本院认为，保险公司基于保险合同参加诉讼，保险条款规定保险人不负责赔偿诉讼费及相关费用，故本案鉴定费用应由被告江州公司、杨元和承担。交强险及商业险及理赔情况肇事货车已在被告保险公司投保交强险及商业三者险（限额为100万元），并投保不计免赔特约险，保险公司交强险、商业三者险项下均未理赔。被告支付情况被告江州公司已垫付赔偿款83000元。原告总计损失703635.63元。第二个争议焦点:被告保险公司在商业三者险的责任范围内是否承担赔偿责任。被告保险公司辩称肇事货车的驾驶员杨元和的从业资格证不属实，事故发生时存在“驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书”的情形，属于商业三者险免责条款范围，不同意赔偿。本院认为，（一）道路运输从业人员资格证书的管理不如驾驶证规范，有可能存在网络查询不到相关信息的情形，被告杨元和已提供从业资格证原件，完成举证责任，而被告保险公司未能提供相应的反驳证据，仅以网络查询不到否定该证件不属实，本院不予采纳；（二）本案的浙Ｃ×××**的重型特殊结构货车驾驶证载明“非营运”，系被告江州公司自行使用的货车，而保险公司主张的保险免责条款载明系“营业性机动车”，故本案肇事货车不属保险条款免责事项范围；（三）被告保险公司提供《投保人声明》仅加盖江州公司印章，没有落款时间及经手人员签字，且该印章与江州公司2016年至2018年期间使用的印章明显不一致，故该份《投保人声明》的真实性无法确定，不能认定保险公司对保险格式合同免责条款已采取合理的方式提请投保人注意，并已明确向投保人说明相关免责条款的内容及法律后果。综上，本院对被告保险公司商业三者险免责的抗辩意见不予采纳。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案系机动车与行人之间发生交通事故的赔偿纠纷，根据交警部门的责任认定，该起事故由被告杨元和负全部责任，原告不承担责任。被告杨元和系被告江州公司的驾驶员，在履行单位工作任务期间发生交通事故，应由用人单位被告江州公司承担赔偿责任。被告杨元和在该事故中存在重大过失，作为单位的雇员应与江州公司承担连带赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。被告保险公司承保肇事车辆的交强险和商业三者险，应按上述规定承担赔付责任。原告的医疗费95541.11元、住院伙食补助费1710元、营养费5400元，超过在交强险医疗费1万元责任限额，可由被告保险公司在交强险项下直接赔偿医疗费1万元。原告的交通费1200元、救护车费110元、护理费22896元、误工费61740元、残疾赔偿金333444元、精神损害抚慰金15000元、被扶养人生活费163994.52元，超过交强险死亡伤残11万元的赔偿限额，可由被告保险公司在交强险项下直接赔偿11万元。原告损失总额703635.63元，交强险赔偿后不足部分为703635.63元-12万元=583635.63元，考虑司法鉴定的鉴定费不属于保险合同赔付范围，应由侵权人负担，保险理赔要剔除被告侵权人自行承担的鉴定费2600元，剩余款项583635.63元-2600元=581035.63元，未超过本案第三者责任保险理赔范围，可由被告保险公司在商业险项下予以赔偿。综上，被告保险公司需支付原告的赔偿款为12元+581035元=701035.63元。因被告江州公司为该事故已垫付83000元，先行扣除其自行承担的鉴定费2600元，剩余款项83000元-2600元=80400元，可在被告保险公司实际支付原告的赔偿款中予以扣减。故被告保险公司实际支付原告的赔偿款为701035.63元-80400元=620635.63元。原告诉讼请求及被告的抗辩部分，与上述列表认定的事实一致的，依法予以支持；对其中不合理的部分适当予以调整。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司银川市西夏支公司于本判决生效之日起15日内支付原告易美兰赔偿款620635.63元。二、驳回原告易美兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3481元，减半收取1740.5元，由原告负担140元，被告浙江江州混凝土有限公司、杨元和负担1600.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审判员 林 毅二〇一九年五月十三日书记员 王欢欢?附录：本案涉及的主要法律条文（一）《中华人民共和国侵权责任法》第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十四条第一款：用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道理交通安全法的有关规定承担赔偿责任。（二）《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。（三）《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。（四）《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十六条第一款：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。