湖南省益阳市赫山区人民法院民 事 判 决 书（2018）湘0903民初2002号原告：雅士利乳业（马鞍山）销售有限公司，住所地安徽省马鞍山市经济技术开发区红旗南路**。法定代表人：赵立波，系该公司副总裁。委托诉讼代理人：李述，系该公司员工，代理权限为一般代理。被告：马鞍山俊才人力资源服务有限公司，住，住所地安徽省马鞍山市花山区湖东南路**/div>法定代表人：张春，系该公司总经理。委托诉讼代理人：黄比逊，系该公司职员，代理权限为一般代理。被告：鲁姣青，女，1964年12月23日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区。委托诉讼代理人：樊贤良，益阳市朝阳法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。原告雅士利乳业（马鞍山）销售有限公司（以下简称原告）与被告马鞍山俊才人力资源服务有限公司（以下简称俊才公司）、鲁姣青劳动争议一案，本院2018年5月14日受理后，被告俊才公司于2018年5月23日向本院提出管辖异议申请，要求本院将本案移送至马鞍山市花山区人民法院管辖，本院于2018年6月5日以（2018）湘0903民初2002号民事裁定书驳回了该管辖异议，益阳市中级人民法院以（2018）湘09民辖终70号民事裁定书驳回俊才公司上诉，维持原裁定。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人李述，被告鲁姣青及其委托诉讼代理人樊贤良，被告俊才公司委托诉讼代理人黄比逊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：益阳市赫山区劳动争议仲裁委员会赫劳人仲字[2018]第9号仲裁裁决书裁决有误，请求：1、判决原告无需向被告鲁姣青支付解除劳动关系的经济补偿金16765.62元；2、判决原告无需向被告鲁姣青支付失业保险金24576元；3、判决原告无需向被告鲁姣青支付双休日加班工资73506元；4、判决原告无需向被告鲁姣青支付法定节假日加班工资24412元；5、判决原告无需向被告鲁姣青支付未休年休假工资12950元；6、判决原告无需向被告鲁姣青支付最低工资标准的工资差额513元；7、判令两被告承担本案诉讼费。理由：1、原告与被告鲁姣青不存在劳动关系或用工关系；2、仲裁裁决认定的事实与客观事实不符；3、仲裁裁决原告向被告鲁姣青支付失业保险金、最低工资标准差额明显有误；4、被告鲁姣青不存在双休日、法定节假日和年休假；5、原告没有收到仲裁庭的开庭通知而被认定为无故缺席第二次庭审，缺席裁决严重侵犯了我公司合法权益。被告俊才公司辩称：俊才公司于2014年3月11日与原告签订《劳务派遣服务合同》，自2014年4月1日起与被告鲁姣青形成了劳动合同关系。被告鲁姣青是退休后返聘为我公司工作的，我公司于2014年12月1日与被告鲁姣青签订《离退休人员返聘协议》，被告鲁姣青在我公司工作虽以劳动获取报酬，但依法不属于我公司成员，不享受用工单位保险福利待遇，故不能享受经济补偿金；被告鲁姣青返聘期间不存在法定节假日、双休日和年休假，故其主张加班工资无事实依据。请求人民法院依法公正判决。被告鲁姣青辩称：1、本人没有与被告俊才公司签订《离退休人员返聘协议》，被告俊才公司损害了本人的的合法权益；2、本人与被告俊才公司存在劳动用工关系；3、原告与被告俊才公司之间存在关联性，应当承担连带责任；4、本人当导购员始于2005年7月19日，故各项补偿费用应当从2005年7月19日开始计算；5、用工期间本人每周只休息一天，没有双休假、节假日和年休假；6、用工单位没有对我实施最低工资保障制，应补偿我最低工资差额；7、仲裁庭第一次仲裁开庭时明确书面记录了第二次开庭日期，因原告自身的原因缺席第二次开庭，仲裁程序是合法的。请求人民法院法院驳回原告的诉求。当事人为支持其诉讼主张，均向法庭提供了相关证据。综合采信的证据及庭审查明的事实，本院确认如下案件事实：2005年7月19日起，被告鲁姣青入职原告在湖南片区益阳市区商场门店担任雅士利乳业制品导购员，双方没有提交书面劳动合同。被告鲁姣青入职后被安排在益阳市城区的步步高金山路店工作，原告按月向被告鲁姣青支付了工资。2014年3月11日，原告（甲方）与被告俊才公司（乙方）签订《劳务派遣服务合同》，双方约定由乙方向甲方提供劳务派遣服务。2014年4月1日，被告俊才公司与被告鲁姣青签订《劳动合同》，约定为有固定期劳动合同，期限自2014年4月1日至2017年6月30日，由被告俊才公司外派被告鲁姣青至原告从事销售工作，每周正常工作不超过40小时，按月工资制，以“公司薪资标准执行”，被告俊才公司按规定为被告鲁姣青缴纳社会保险。《劳动合同》中还就其他事项也作了较为详细的约定。《劳动合同》签订后，被告鲁姣青仍被原告安排在益阳市城区的步步高金山路店工作，自2014年4月起被告鲁姣青的工资即由被告俊才公司通过银行按月支付，但被告俊才公司未按合同约定为被告鲁姣青缴纳社会保险。2017年7月10日，被告俊才公司向被告鲁姣青发出《调店通知书》，通知被告鲁姣青自2017年7月10日开始从原工作的地点益阳市步步高金山路店调至益阳市朝阳金山角超市工作。2017年11月14日，被告俊才公司向被告鲁姣青发出《终止离退休人员返聘协议通知书》，通知书载明双方所签返聘协议截止时间为2017年11月30日，被告鲁姣青的劳务费计算至该日。被告鲁姣青收到通知书后被迫离开了工作岗位。在离职前被告鲁姣青月平均工资为1341.25元。后被告鲁姣青以原告及被告俊才公司违法终止劳动合同、月工资低于最低工资标准、未支付双休日和节假日及应休未休年休假加班工资等为由，要求原告和被告俊才公司给予补偿。2018年1月9日，被告鲁姣青向益阳市赫山区劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求：1、裁决解除与原告、俊才公司的劳动关系；2、裁决被申请人支付经济赔偿金33531元、失业保险待遇赔偿30720元、双休日加班工资73506元、节假日加班工资25437元、应休未休年休假加班工资12950元、最低工资标准的差额513元、25年养老保险损失116425元。2018年4月24日，益阳市赫山区劳动争议仲裁委员会作出赫劳人仲案字[2018]第9号《仲裁裁决书》，裁决：1、马鞍山俊才人力资源服务有限公司与鲁姣青劳动关系解除；2、马鞍山俊才人力资源服务有限公司与雅士利乳业（马鞍山）销售有限公司连带支付鲁姣青经济补偿金16765.62元、失业保险金24576元、法定双休日加班工资83506元、法定节假日加班工资24412元、应休未休年休假加班工资12950元、最低工资标准的差额513元；3、驳回申请人鲁姣青关于支付25年养老保险损失的仲裁请求。裁决书送达后，原告不服，向本院提起诉讼。另查明，被告俊才公司收到益阳市赫山区劳动争议仲裁委员会作出赫劳人仲案字[2018]第9号《仲裁裁决书》后，即以鲁姣青为被告向马鞍山市花山区人民法院提起了民事诉讼，被告俊才公司起诉后于2018年6月27日提出了撤诉申请，花山区人民法院以（2018）皖0503民初2811号民事裁定书准许被告俊才公司撤回起诉的申请。被告俊才公司撤诉后就同一事实又向马鞍山市花山区人民法院提起诉讼，该法院以（2018）皖0503民初3557号民事裁定书驳回了被告俊才公司的起诉，被告俊才公司不服裁定提起了上诉，马鞍山市中级人民法院经审理后于2018年9月26日以（2018）皖05民终1308号民事裁定书驳回被告俊才公司的上诉维持了原裁定。在诉讼中，因被告鲁姣青主张其没有与被告俊才公司签订《离退休人员返聘协议》，认为该协议上“鲁姣青”签名系伪造，遂向本院提出了司法鉴定的申请。本院依法委托湖南迪安司法鉴定中心对《离退休人员返聘协议》上“鲁姣青”签名的真实性进行鉴定，被告鲁姣青为此垫付了鉴定费4600元。2019年2月21日，该中心向本院出具湘迪安司鉴中心（2019）文鉴字第22号《司法鉴定意见书》，鉴定结论为：送检的标注日期为“2014年12月1日”、“甲方”为“马鞍山俊才人力资源服务有限公司”、“乙方”为“鲁姣青”的《离退休人员返聘协议》第2页落款“乙方：（签名）”处“鲁姣青”签名笔迹与所提供样本上“鲁姣青”签名笔迹不是同一人所书写，即被告俊才公司提供的《离退休人员返聘协议》，不是本案被告鲁姣青所签协议。本院认为，被告鲁姣青于2005年7月19日由原告聘用为湖南片区益阳商超门店雅士利乳品导购员，原告向被告鲁姣青发放了工作牌，通过网银按月支付了工资，且雅士利员工电脑名单中有被告鲁姣青的名字，原告与被告鲁姣青的劳动关系成立，故原告关于其与被告鲁姣青不存在劳动关系的主张，与查明的事实不符，本院不予支持。2014年4月1日起，原告与被告俊才公司签订《劳务派遣服务合同》，被告鲁姣青与被告俊才公司签订《劳动合同》，被告鲁姣青与被告俊才公司形成了劳动关系，原告与被告鲁姣青的劳动关系自动解除，被告鲁姣青由被告俊才公司派遣至原告处工作，原告系用工单位，被告俊才公司系用人单位，后被告俊才公司在未与被告鲁姣青签订《离退休人员返聘协议》的情况下，向被告鲁姣青发出《终止离退休人员返聘协议通知书》，致使被告鲁姣青被迫离职，被告俊才公司解除与被告鲁姣青的劳动关系，缺乏事实和法律依据，属于违法解除，被告俊才公司作为用人单位应支付被告鲁姣青经济赔偿金。被告鲁姣青从入职原告处工作至被安排在被告俊才公司工作，系被告鲁姣青非本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，被告鲁姣青一直在原工作场所、原工作岗位工作，只是劳动合同关系的用人主体由原告变更为被告俊才公司，故在计算赔偿金的工作年限时，应将被告鲁姣青在原告处工作的工作年限合并计算为被告鲁姣青在被告俊才公司的工作年限。《劳动合同法》于2008年1月1日实施，故被告俊才公司需向被告鲁姣青支付2008年1月1日至2017年11月30日的经济赔偿金26825元（1341.25元/月×10月×2倍）。被告鲁姣青非因本人意愿中断就业，根据《失业保险条例》第十四条和《湖南省实施办法》第九条、第十条规定，被告鲁姣青可以享受22个月的失业保险金。因被告俊才公司未依法为被告鲁姣青参加失业保险，该部分损失应由被告俊才公司承担，因此，被告俊才公司应支付被告鲁姣青失业保险待遇损失22528元（1280元/月×80%×22个月）。因被告俊才公司未提供证据证明已安排被告鲁俊青休年休假，故被告俊才公司应支付被告未休年休假工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，考虑年休假可以集中、分段和跨年度安排的特点，被告俊才公司应支付被告鲁姣青20天的未休年休假工资差额2467元（1341.25元/月÷21.75天/月×20天×2倍）。因被告鲁姣青在工作期间双休日、法定节假日存在加班，原告在庭审中作为用工单位也认可被告鲁姣青每周只休息一天，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条及《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条规定，被告俊才公司应支付被告鲁姣青自2014年4月1日起至2017年11月30日止的双休日加班工资差额10853元（1341.25元/月÷21.75天/月×4天/月×44月）和法定节假日加班工资差额4440元（1341.25元/月÷21.75天/月×36天×2倍）。关于最低工资标准差额，因被告鲁姣青于2017年存在月工资低于最低工资标准的情况，故被告俊才公司应向被告鲁姣青支付最低工资标准差额513元。关于养老保险损失，原告和被告俊才公司未向劳动保险行政部门缴纳社会保险费，违反了《社会保险费征缴暂行条例》的相关规定，经本院向社保部门核实，被告鲁姣青的社会保险不能补办，其退休后亦不能享受社会保险待遇，故原告和被告俊才公司应赔偿被告鲁姣青因不能享受社会保险待遇而产生的损失。被告鲁姣青于2005年7月19日至2014年3月30日在原告处工作，该期间需要由单位缴纳的应按照湖南省养老保险的相关规定予以计算即单位缴费比例为20%,同时被告鲁姣青每月的工资都没有超过上年度社会月平均工资的保低标准,故计算标准均按每年的保低标准予以计算,根据益阳市赫山区人社局基本养老保险金缴纳明细表，2005年至2014年每月的保低标准分别为573元、783元、892元、1077元、1164元、1362元、1524元、1776元、2002元、2195元。故原告方2005年需要缴纳639.5元(573元×5月×20%+18天÷31天/月×573元×20%)、2006年需要缴纳1879.2元(783元×12月×20%)、2007年需要缴纳2140.8元(892元×12月×20%)、2008年需要缴纳2584.8元(1077元×12月×20%)、2009年需要缴纳2793.6元(1164元×12月×20%)、2010年需要缴纳3268.8元(1362元×12月×20%)、2011年需要缴纳3657.6元(1524元×12月×20%)、2012年需要缴纳4262.4元(1776元×12月×20%)、2013年需要缴纳4804.8元(2002元×12月×20%)、2014年需要缴纳1317元(2195元×3月×20%),故原告方从2005年7月份至2014年3月份需要为被告鲁姣青缴纳养老保险费27348.5元。被告鲁姣青于2014年4月1日至2017年11月30日在被告俊才公司工作，该期间需要由单位缴纳的应按照湖南省养老保险的相关规定予以计算即单位缴费比例为20%,同时被告鲁姣青每月的工资都没有超过上年度社会月平均工资的保低标准,故计算标准均按每年的保低标准予以计算,根据益阳市赫山区人社局基本养老保险金缴纳明细表，2014年至2017年每月的保低标准分别为2195元、2427元、2695元、2695元。故被告俊才公司2014年需要缴纳3951元(2195元×9月×20%)、2015年需要缴纳5824.8元(2427元×12月×20%)、2016年需要缴纳6468元(2695元×12月×20%)、2017年需要缴纳5929元(2695元×11月×20%),故被告俊才公司从2014年4月份至2017年11月份需要为被告鲁姣青缴纳养老保险费22172.8元。本案中，原告作为用工单位，在被告俊才公司与被告鲁姣青解除劳动合同中，不存在过错，原告亦未对被告鲁姣青造成损害，故原告不应就被告俊才公司违法解除与被告鲁姣青的劳动关系而承担责任。因被告俊才公司向法庭提交的《离退休人员返聘协议》上“鲁姣青”的签名非本案被告鲁姣青所签写，故由被告鲁姣青所垫付的鉴定费应由被告俊才公司承担。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条、第四十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、第九十二条、第九十八条、《失业保险条例》第十四条、《湖南省实施办法》第九条、第十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，判决如下：一、被告马鞍山俊才人力资源服务有限公司与被告鲁姣青的劳动关系于2017年11月30日解除；二、被告马鞍山俊才人力资源服务有限公司自本判决生效后十日内支付被告鲁姣青经济赔偿金26825元、失业保险金22528元、带薪年休假工资差额2467元、双休日加班工资差额10853元、法定节假日加班工资差额4440元、最低工资标准的工资差额513元、养老保险损失赔偿金22172.8元，共计89798.8元；三、原告雅士利乳业（马鞍山）销售有限公司自本判决生效后十日内支付被告鲁姣青养老保险损失赔偿金27348.5元；四、被告马鞍山俊才人力资源服务有限公司自本判决生效后十日内支付被告鲁姣青鉴定费4600元；五、原告雅士利乳业（马鞍山）销售有限公司无需支付被告鲁姣青经济补偿金16765.62元、失业保险金24576元、双休日加班工资73506元、法定节假日加班工资24412元、未休年休假工资12950元、最低工资标准的工资差额513元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告雅士利乳业（马鞍山）销售有限公司负担2元，被告马鞍山俊才人力资源服务有限公司负担8元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于益阳市中级人民法院。审 判 长  谢长明人民陪审员  蔡俊青人民陪审员  李 琳二〇一九年五月十日书 记 员  王曦健附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。第四十八条国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第九十二条违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。第九十八条本法自2008年1月1日起施行。《失业保险条例》第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。《湖南省实施办法》第九条失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满1年的，不领取失业保险金；满1年的，领取失业保险金的期限为4个月，以后每增加1年增加2个月的失业保险金，但最长不得超过24个月。失业人员在领取失业保险金期间就业的，剩余的失业保险金停止发放。重新就业后再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可与前次失业期间应领取而尚未领取完的失业保险金的期限合并计算，但合并后的期限最长不得超过24个月。本办法实施前，按照国家和省人民政府规定不参加失业保险的用人单位的职工，其工龄视为本人和用人单位缴纳社会保险费的年限。第十条失业人员每个月领取失业保险金的标准，为当地最低工资标准的80%。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。