陕西省西安市中级人民法院陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书（2019）陕01民终3426号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司。住所地：西安市高新区科创路**西安电子科技大学科技园研发中心****。负责人：原廷会，该公司总经理。委托诉讼代理人：梁芸，泰和泰（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘耀秀，泰和泰（西安）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：薛某某，男，2001年7月3日出生，汉族。法定代理人：周某某，女，1973年6月3日出生，汉族，农民。系薛从佳之母。委托诉讼代理人：王佩，陕西泽诚律师事务所律师。原审被告：杜某某，男，1999年8月19日出生，汉族。原审被告：廖某某，女，1951年10月17日出生，汉族。原审被告：杨某，男，1990年12月25日出生，汉族。原审被告：杨某某，男，1968年11月24日出生，汉族。委托诉讼代理人：杨某，男，1990年12月25日出生，汉族。系杨某某之子。上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安财险公司）因与被上诉人薛从佳、原审被告杜某某、廖某某、杨某、杨某某机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院作出的（2018）陕0112民初7939号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财险公司的委托诉讼代理人刘耀秀，被上诉人薛从佳的委托诉讼代理人王佩到庭参加诉讼，原审被告杜某某、廖某某、杨某、杨某某经本院依法传唤未到庭。本案现已缺席审理终结。平安财险公司上诉请求：1、请改判原判第一项为上诉人支付薛从佳各项损失100089.54元；2、本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：原审法院支持被上诉人误工费18000元无事实及法律依据。事故发生时被上诉人实际年龄为16岁，正值高中教育阶段，且根据上诉人现场查勘记载，被上诉人为在校学生，不可能存在误工。被上诉人的误工证据无法进行核实，也无相应的工资发放证明，无法达到其证明目的。请求依法改判。 薛从佳辩称，一审判决事实认定清楚，法律适用正确，应依法予以维持。1、《民法通则》规定，16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。可见上诉人不能以年龄推测被上诉人是在校学生。2、被上诉人薛从佳的父亲早年离世，2015年9月薛从佳就已辍学外出打工。其在宁陕县城关镇麦丹利面包房从事烘焙工作，月工资为1800元，对此被上诉人已经提供证据予以证明。此外，杜某某、廖某某的代理人与薛从佳是同一个县城的居民，一审中表明其了解薛从佳情况，并证实了薛从佳辍学打工的事实，认可了相关误工证据。3、上诉人就其反驳理由应当提供证据予以证明，否则需要承担举证不能的后果。4、结合鉴定意见，上诉人应当支付误工费18000元。原审被告杜某某、廖某某、杨某、杨某某未到庭，亦未提交书面意见。    薛从佳向一审法院起诉请求：1、请求法判令原审被告支付原审原告医疗费、营养费、住院伙食补助费等5万元（伤残赔偿金、误工费、护理费、后续治疗费待鉴定之后确认；2、请求依法判令平安保险陕西分公司在保险范围内承担赔偿责任；3、本案的诉讼费用由原审被告承担。后变更为：要求原审被告赔偿医疗费22677.74元、住院伙食补助费2830元、营养费2700元、后续治疗费2.4万元、辅助器具费2480元、误工费1.8万元、护理费1.2万元、伤残赔偿金61620元、精神抚慰金1000元、鉴定费3480元、交通费1000元，共计151787.74元。一审法院认定的事实：2017年7月23日13时59分许，杜某某无证驾驶陕GDG8**普通二轮摩托车，后排坐薛某某，沿210国道由南向北行驶，至210国道1115KM+640M处，与沿210国道由东向西正在掉头的杨某驾驶的陕AT1M59小型轿车相撞，造成杜某某、薛某某受伤及两车损坏的交通事故。原审原告被送至宁陕县医院治疗，共住院25天，门诊及住院费花费29356.77元，其中杨某垫付1.5万元，杜某某垫付1500元。2017年8月11日宁陕县公安局交通管理大队作出道路交通事故认定书，认定杜某某、杨某负事故同等责任，薛某某无事故责任。2017年10月1日11点，原审原告在家突然摔倒，被送至宁陕县医院后转院到西安市红会医院，住院治疗11天，医疗费26809.22元。因赔偿问题酿成本诉。审理中，原审原告申请对伤残等级、后续治疗费、误工期限、护理期限、营养期限以及在2017年10月1日摔倒所致损伤后果与本次交通事故是否存在因果关系鉴定，若存在因果关系，参与度比例鉴定。2018年8月18日陕西佰美法医司法鉴定书出具陕美法司（2018）临鉴字第788号法医临床司法鉴定意见书，薛某某伤残等级属十级；误工期限300日左右，护理期限120日左右，营养期限为90日左右；后续治疗费约需2.4万元；薛某某二次骨折与本次交通事故之间存在间接因果关系，建议本次交通事故参与度为20%-30%。原审原告变更诉讼请求要求被告赔偿医疗费22677.74元、住院伙食补助费2830元、营养费2700元、后续治疗费2.4万元、辅助器具费2480元、误工费1.8万元、护理费1.2万元、伤残赔偿金61620元、精神抚慰金1000元、鉴定费3480元、交通费1000元，共计151787.74元。另查，原审原告为农业家庭户口但长期在城市居住工作，月工资1800元。同时查明，杜某某就本次交通事故的伤情并未起诉且自愿放弃交强险项下对其预留部分。陕GDG8**普通二轮摩托车所有人为廖某某。陕AT1M59小型轿车所有人为杨某某，该车在平安保险陕西分公司投保有交强险及商业三责险100万元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超出赔偿限额的损失按事故责任分担，由事故责任人赔偿。属于事故责任人投保的商业三责险理赔范围内的损失，受害人可以要求保险公司承担赔偿责任。平安保险陕西分公司作为本案事故车辆交强险、商业三责险承保人，应当在保险范围内承担赔偿责任。杜某某放弃对对交强险项下预留部分，属其自愿，原审法院予以准许。原审原告第一次就医门诊及住院费共计29356.77元；第二次就医门诊及住院费26809.22元，参与度酌情按25%计算为6702.3元；第一次住院伙食补助金应为2000元（25天×80元／天），第二次住院伙食补助费应为220元（11天×80元／天×25%）；营养期经鉴定为90天，营养费为2700元（90天×30元／天）；后续治疗费根据鉴定结果酌定为2.4万元，以上医疗费、住院伙食补助费、营养费部分共计64979.07元，平安保险陕西分公司应在交强险分项限额向原审原告支付1万元，其余54979.07元按责任比例5：5分配，扣除杨某垫付1.5万元，平安险陕西分公司应在商业三责险下向原审原告支付12489.54元。扣除杜某某垫付1500元，杜某某应向原审原告支付25389.54元。原审原告护理期限经鉴定为120天，护理费参照陕西省护工标准每天100元，共1.2万元；原审原告误工期限经鉴定为300天，原审原告每月工资1800元，误工费1.8万元；交通费酌情按500元计算；根据鉴定结论原审原告伤残等级为十级，原审原告虽为农业家庭户口，但长期在西安居住生活，故伤残赔偿金应参照城镇标准计算为61620元；精神损失费根据原审原告伤情，原审法院酌定为1000元；根据原审原告病情实际情况，对原审原告主张辅助器具费2480元予以支持，以上共计9.56万元，由平安保险陕西分公司在交强险范围内承担。原审原告主张外购药，未有医嘱，原审法院不予支持。杨某垫付的医疗费1.5万元，由平安保险陕西分公司承担。原审原告主张廖某某与杨某某承担连带责任，于法无据，原审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决如下：一、被告平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起二十日内支付原告薛某某各项损失118089.54元。二、被告平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起二十日内支付被告杨某垫付的医疗费1.5万元。三、被告杜某某于本判决生效之日起二十日内支付原告薛某某医疗费25389.54元。四、驳回原告薛某某其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3335元、鉴定费3480元（原告已预交），现由被告杨某、杜某某各半承担，并于本判决上述时间给付原告。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院当庭组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交了现场查勘信息表复印件一份，拟证明被上诉人事发时身份为学生。被上诉人经质证对该证据的真实性和证明目的均不认可，认为该份证据是上诉人单方制作，薛从佳确实是辍学打工的，应当根据一审庭审时各方认可的身份为准。因该证据仅为复印件，不符合证据的形式要件要求，本院对该证据依法不予采信。本院经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。本院认为，根据已查明的事实及各方的诉辩意见，本案归纳的争议焦点为：平安财险公司是否应当赔偿薛从佳的误工费损失。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。……”。根据本案已查明的事实，薛从佳事故发生时虽未满十八周岁，但已满十六周岁，系宁陕县城关镇麦丹利面包房工作人员，月工资1800元，对此薛从佳提交了工作证明、面包房营业执照、经营者身份证件等证据予以证明。因此，薛从佳因本案交通事故受伤后存在相应的误工损失，根据上述法律规定，误工费属于法律规定的应予赔偿的范围，一审法院结合鉴定意见计算薛从佳的误工费为18000元并无不当。上诉人平安财险公司主张薛从佳系学生因此不应支付其误工费，但对此并未提交充分证据予以证明，应当承担举证不能的不利后果，其上诉理由不能成立，本院依法不予采纳。综上所述，上诉人平安财险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费250元（中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司已预交），由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司承担。 本判决为终审判决。审 判 长  郝      卫审  判  员   刘      溪审  判  员  朱  筱  滢 二Ｏ一九年五月六日 书 记 员  白     润 1