云南省腾冲市人民法院民 事 判 决 书(2019)云0581民初112号原告：何从富，男，1982年3月6日生，汉族，住腾冲市。委托诉讼代理人：钏兴来，云南正旭律师事务所律师，特别授权代理。被告：杨森，男，1976年4月7日生，汉族，住腾冲市。被告：黑西辉，男，1972年11月10日生，白族，住大理白族自治州大理市。被告：周汝明，男，1967年11月30日生，汉族，住四川省乐山市市中区，（未出庭）原告何从富与被告杨森、黑西辉、周汝明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告何从富及其委托诉讼代理人钏兴来，被告杨森、黑西辉到庭参加诉讼，被告周汝明经公告送达传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何从富向本院提出诉讼请求：1.请求判令三被告按照各自的责任份额共同赔付原告何从富因提供劳务受害所产生的医疗费4195.15元、辅助器具费2000元、误工费43621元、护理费10500元、营养费10500元、住院伙食补助费2600元、伤残赔偿金21696.4元，后续治疗费11400元，被扶养人生活费14569.02元、交通费1000元、鉴定费2600元，以上赔付款项合计124681.57元;2.本案诉讼费用由三被告承担。事实及理由：2018年7月31日，原告工友封在绳通过电话告知原告，被告杨森位于腾冲市腾越镇观音塘社区河畔小区59号的家中三楼要搭建一个阳光棚，被告黑西辉为其做搭建阳光棚的具体工作，黑西辉找来被告周汝明共同搭建阳光棚的工作，因为缺少干活的工人，周汝明便邀约了原告及封在绳为其做搭建阳光棚工作，原告主要负责阳光棚的焊接工作。同年8月5日，黑西辉、周汝明及原告在被告杨森家中为其工作，原告何从富在三楼进行高处电焊作业时梯子发生晃动，导致何从富从三楼梯子上跌落到一楼，造成何从富全身多处受伤并两处骨折，原告当即被送往腾冲市人民医院住院治疗。原告在腾冲市人民医院住院治疗23天，原告住院期间被告黑西辉为其垫付了5500元医药费，被告周汝明垫付了4000元医药费，被告封在绳垫付了100元医药费。何从富出院后，又到腾冲市新华乡卫生院住院治疗3天，原告住院期间支付了医疗费4195.15元。因骨折部位为盆骨、尾骨慢，出院后需多次复查及二次手术，原告为此购买了拐杖等辅助器具。原告的伤情经云南永鼎司法鉴定中心鉴定，何从富因本次事故导致的右跟骨损伤的伤残等级评定为十级伤残，骨盆损伤的伤残等级评定为十级伤残，何从富的误工期、护理期、营养期综合评定为误工210日，护理105日，营养105日，何从富拆内固定物的后期医疗费约需人民币9000元，何从富牙缺失修补费约需人民币2400元。何从富家系建档立卡贫困户，上有七十岁母亲，下有两个孩童都在读书，家中大小开支全仰仗何从富的务工收入。原告受伤后，给原告身体及家庭都带来巨大灾难，原告多次与三被告进行协商，都因分歧过大无法达成一致意见。原告为维护自身的合法权益，特提起诉讼。被告杨森辩称，一、答辩人与原告何从富及被告黑西辉、周汝明、封在绳均不存在雇佣关系。答辩人与原告素不相识，也从未雇佣过原告，至于他受雇于谁，其报酬由谁支付，答辩人俨然不知，足见原告事实上与答辩人不存在任何雇佣关系。二、答辩人与本案被告黑西辉系承揽合同关系，而非雇佣关系《合同法》第二百五十一条规定，“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”本案中，答辩人于2018年7月将家中搭建一间阳光棚的任务包工包料交给被告黑西辉承揽，工程结束并验收后，按实际测量的面积，一次性支付其承揽报酬；由于是一间简易的阳光棚，至于黑西辉为完成承揽任务，他采取什么方式完成，雇请谁为其提供劳务，答辩人无从过问。由此可知答辩人与黑西辉之间为承揽合冋关系，与被答辩人何从富及本案中的被告周汝明、封在绳无任何雇佣关系。综上，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害的或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。据此，被答辩人以答辩人是他的雇主为由主张损害赔偿，无事实和法律依据，应依法驳回其对答辩人的诉讼请求。三、何从富第一份起诉状与第二份存在差异，第一份起诉状原告陈述是封在绳直接联系其做活，由封在绳处领取工钱，第二份诉状剔除了被告封在绳，我们有理由怀疑两人在私下已经达成和解。同时原告诉状称，多次与被告协商，但是两次起诉前原告从未与三被告进行过协商。四、原告何从富没有按照相关操作规范作业是造成事故发生的主要原因，原告自己没有采取任何安全防护措施，既没有系安全绳，也没有戴安全帽。被告黑西辉辩称，我的答辩意见与杨森的一致，我把工程承包给周汝明，他们如何采取安全措施与我无关。被告周汝明未到庭答辩，亦未提交书面答辩状。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对有争议的证据本院认定如下：1、诊断证明书两份、出院病人一日清单一份，欲证明原告2018年8月5日受伤后，在人民医院进行治疗的花费情况；2、住院收费票据一张、结算报销单一张，欲证明原告住院共计花费36720.84元，最后报销后实际支出3672.08元；3、门诊发票二张，欲证明原告在门诊花费180元门诊费，且不可以报销；4、新华乡卫生院住院收费票据一张，欲证明原告出院后到新华卫生院医疗花费1087.45元，报销以后实际支出16.31元；5、证明一份，建档立卡户证明一份，欲证明原告系建档立卡户，经济比较困难；6、云永司鉴[2018]临鉴字第02822号司法鉴定意见书一份，欲证明原告经鉴定所受的两处伤都评定为10级伤残；7、云永司鉴[2018]临鉴字第02823号司法鉴定意见书一份，欲证明经鉴定，原告后期治疗费需9000元，牙齿缺失补修费用约2400元；8、云永司鉴[2018]临鉴字第02824号司法鉴定意见书一份，经鉴定原告的误工期为210日，护理期、营养期各105日；9、鉴定中心收费票据一份，欲证明原告因鉴定花费2600元；10、腾冲市龙井乡社区卫生所出具的收款证明一张，欲证明原告在卫生所治疗花费326元医疗费；11、户口本复印件一份，欲证明原告的家庭成员，原告有年迈的母亲李会兰需要赡养，还有两个年幼的儿子需要抚养。经质证，被告杨森、黑西辉对证据1、2、3、4、5、6、8、9均未发表质证意见，认为与其无关，对证据7认为后期治疗费可以报销90%，实际费用应当是1140元，对证据10认为证明不是正式发票，不予认可，对证据11认为与本案无关。本院认为，上述证据1、2、3、4、5、7、8、9客观、真实，且与本案具有关联性，本院予以采信；证据6因原告处于持续误工状态，应计算至定残日前一天，故对鉴定结论不予采信；原告未提交须加强营养的相关证据，故对营养期鉴定结论不予采信；证据10中的证明没有出具人姓名，且该证明的方式与实践中收费方式相悖，本院不予采信；证据11真实性本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月，被告杨森将位于腾冲市腾越镇观音塘社区河畔小区59号房屋三楼的简易遮阳棚工程承包给被告黑西辉，黑西辉又将该工程承包给周汝明，后周汝明找到封在绳为其做工，封在绳邀约了工友（原告）何从富一同为周汝明做工。2018年8月5日，原告何从富在焊接钢架的过程中，从钢架上摔下受伤。当日，原告何从富被送往腾冲市人民医院治疗，经诊断为：1、右侧跟骨粉碎性骨折；2、双侧耻骨上下支骨折；3、骶骨右侧块及髂骨面骨折；4、L5右侧横突骨折；5、颜面皮肤裂伤下切牙缺失。原告到腾冲市人民医院住院23天，花去医疗费3672.08元（报销后费用），到新华乡卫生院住院3天，花去医疗费196.31元（含门诊费180元）。原告的伤情经云南永鼎司法鉴定中心鉴定为：1、何从富右跟骨损伤的伤残等级评定为十级，何从富骨盆损伤的伤残等级评定为十级；2、误工期为210天、护理期为105天、营养期为105天；3、后续治疗费11400元（含拆内固定物、牙缺失修补费）。为鉴定伤情，原告支出鉴定费2600元。原告何从富住院期间，被告黑西辉支付医疗费5500元，周汝明支付医疗费4000元，封在绳垫付医疗费100元。关于原告的损失问题。本院认定如下：1、医疗费3868.39元；2、护理费100元/天×105天=10500元；3、伙食补助费：100元/天×23天=2300元；4、误工费100元/天×94天=9400元（计算至定残日前一天有94天）；5、残疾赔偿金9862元/年×20年×11%=21696.4元（按农村居民标准计算）；6、后续治疗费11400元；7、交通费酌情支持1000元；8、鉴定费2600元。以上损失共计62764.79元。原告主张的被扶养生活费，因原告未提交其丧失相应劳动能力程度的证据，本院不予支持。关于责任承担的问题。本院认为，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告何从富受雇于周汝明，从周汝明处领取报酬，故双方存在事实雇佣关系，因此，应根据各自过错承担相应的责任。本案中何从富在雇佣活动中没有尽到安全注意义务，自身存在一定过错，应承担相应的责任，故由原告自己承担10%的责任，周汝明系原告的直接雇主，在施工中没有采取相应安全防护措施，存在重大过错，承担60%的责任，即承担37658.9元，扣减周汝明已支付医疗费4000元后，赔偿原告33658.9元。同时，行为人因过错侵害他人民事权益，应承担侵权责任。杨森将阳光棚工程承包给黑西辉，黑西辉在未征得杨森的同意又将工程分包给周汝明，原告在施工中受黑西辉及周汝明的双重指示，黑西辉作为承揽人未采取安全保护措施，同样存在过错，综合考虑被告黑西辉与受害人的关系紧密程度，由黑西辉承担30%的责任，即承担18829.4元，扣减黑西辉支付的5500元，赔付13329.4元。被告杨森在本案中作为发包人，并无过错，不承担责任。被告黑西辉认为周汝明将劳务转包给封在绳，封在绳又雇佣原告干活，但并没有相应证据证实，本院不予采纳。被告周汝明经本院公告送达传票，未到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩权，依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四的规定，判决如下：一、被告黑西辉于本判决生效之日起三十日内赔偿原告何从富医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、交通费等费用共计13329.4。二、被告周汝明于本判决生效之日起三十日内赔偿原告何从富医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、交通费等费用共计33658.9元。三、驳回原告何从富的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费720元，由原告何从富负担360元，被告黑西辉负担120元，被告周汝明负担240元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省保山市中级人民法院。审判长  丁向波审判员  段生菊审判员  李锦生二〇一九年五月八日书记员  金本宗