河南省郑州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）豫01民终8451号上诉人（原审原告、案外人）：金众，男，回族，1964年1月12日出生，住河南省郑州市。委托诉讼代理人：韩国庆，河南青洋律师事务所律师。委托诉讼代理人：张伟杰，河南青洋律师事务所律师。被上诉人(原审被告、申请执行人）：王自琴，女，汉族，1973年3月10日出生，住河南省郑州市金水区。被上诉人（原审被告、被执行人）：王力，男，汉族，1967年6月11日出生，住河南省金水区。被上诉人（原审第三人）：郑州长通实业有限公司，住所地河南省郑州市郑东新区永平路与七里河交叉口。法定代表人：杨志萍，该公司董事长。委托诉讼代理人：李贺耀，河南永博律师事务所律师。委托诉讼代理人：张彦涛，河南永博律师事务所律师。上诉人金众因与被上诉人王自琴、王力、郑州长通实业有限公司（以下简称长通公司）案外人执行异议之诉一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院(2017)豫0191民初18937号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2019年4月8日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。金众的上诉请求：1.依法撤销原审判决，改判支持上诉人的原审诉请或发回重审；2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。二审庭审中，金众当庭变更上诉请求为：1.依法撤销原审判决；2.撤销上诉人的原审第二项诉讼请求，即涉案房屋归金众所有的诉讼请求；3.一、二审案件受理费由王自琴、王力承担。事实与理由：上诉人金众已于二审开庭前收到河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2019）豫0191执恢440号执行裁定书，该裁定书中载明，申请执行人王自琴与被执行人王力之间已发生法律效力的（2013）开民初字第6786号民事判决书，已在原审法院执行和解并履行完毕。现原审法院已裁定解除对涉案房屋即位于郑州市金水区三全路国际城6号楼2单元1层东户的房屋的查封，故金众提起本案诉讼所依据的基本事实也不复存在。综上，依照相关法律规定，请二审法院撤销原审判决。被上诉人长通公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人金众与被上诉人王力明知职工住房抵押借款合同第12条的约定，仍然在未经长通公司同意的情况下而对涉案房屋进行处置，该处置行为不符合足以排除执行的情形。对涉案房屋的处置变现，长通公司享有优先受偿的权利。另外，本案纠纷并非因长通公司引起的，故长通公司不应承担诉讼费用。综上，请二审法院驳回上诉，维持一审判决。针对上诉人金众当庭变更的诉讼请求，长通公司不予答辩。被上诉人王自琴、王力均未到庭答辩，也未提交书面意见。金众向一审法院起诉请求：1.判令解除对位于郑州市金水区三全路国际城6号楼2单元1层东户房屋所采取的执行强制措施；2.判令涉案房屋归金众所有；3.案件受理费由王自琴、王力承担。一审法院认定的事实：2009年8月17日，王力与长通公司签订职工住房抵押借款合同一份，约定王力向长通公司借款410000元整，用于购买位于郑州市金水区三全路国际城小区6号楼2单元1层东房产（以下简称涉案房产）一套，王力以该房屋作为向长通公司借款的抵押，借款期限20年，自2009年8月16日起至2029年8月16日止，王力对此笔借款所抵押的房产只有居住使用权，未经长通公司书面同意，不得将抵押物出售、交换、出租、转让、抵押、抵偿债务或以其他处置方式，也不得将抵押物改建、拆除或以其他方式改变抵押物使用性质。2012年5月31日，王力出具收条一份，载明：今收到金众人民币壹拾陆万零捌佰壹拾肆元整；2012年6月6日，金众与王力签订房屋买卖合同一份，约定由金众出资购买王力所有的涉案房产，由金众先行支付房款210814元，已支付160814元，余款50000元于2012年10月1日前付清，由王力负责协调与长通公司合同关系，待取得出售房产产权证后，经金众要求无条件办理产权过户，过户费用按照国家法律法规、政策规定各自承担。王自琴与王力追偿权纠纷一案，该院作出（2013）开民初字第6786号民事判决书。该判决发生法律效力后，该院根据王自琴的申请立案执行，执行案号为（2014）开法执字第1466号。执行过程中，该院于2017年3月14日在涉案房产上张贴（2014）开法执字第1466号腾房公告。后金众以案外人身份向该院提出书面异议，以其为涉案房屋所有人为由请求中止对涉案房屋执行，该院于2017年9月20日作出（2017）豫0191执异139号执行裁定书，驳回金众请求。金众对该执行裁定书不服，向该院提起诉讼。一审法院认为，案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。金众主张解除对涉案房屋的执行措施，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持（一）在人民法院查封之前已签订有合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）、非因买受人自身原因未办理过户登记。”本案中，王力与第三人长通公司间签订的职工住房抵押借款合同中明确约定：“王力对此笔借款所抵押的房产只有居住使用权，未经长通公司书面同意，不得将抵押物出售、交换、出租、转让、抵押、抵偿债务或以其他处置方式，也不得将抵押物改建、拆除或以其他方式改变抵押物使用性质”，金众与王力签订房屋买卖合同时明知上述事实，并在合同中约定由王力负责协调与长通公司合同关系，但其未提供证据证明交易涉案房屋已取得长通公司书面同意，对未能办理房产过户存在过错，不享有足以排除强制执行的权利，故对金众该项诉讼请求，该院不予支持；金众主张判令涉案房屋归其所有，该项主张不属于执行异议之诉审理范围，该院不予处理，金众可通过其他程序寻求救济。王力经该院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对诉讼权利的放弃。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零四条、第三百零五条、第三百一十一条、第三百一十三条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条之规定，判决如下：驳回金众的诉讼请求。本诉案件受理费7555元，由金众负担。本院二审期间，上诉人金众提交（2019）豫0191执恢440号执行裁定书一份，拟证明原审法院已经解除了对涉案房屋的查封。被上诉人长通公司对该执行裁定书的真实性没有异议。本院对金众提交的（2019）豫0191执恢440号执行裁定书予以采信。本院经审理查明：2019年4月10日，河南省郑州高新技术产业开发区人民法院作出（2019）豫0191执恢440号执行裁定书，该裁定书中载明：“本院依据已发生法律效力的（2013）开民初字第6786号民事判决书，于2014年4月24日立案执行，因被执行人王力与申请执行人王自琴达成和解并履行完毕，依照《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第三十一条的规定，裁定如下：解除对被执行人王力购买的位于郑州市金水区三全路国际城6号楼2单元1层东户的房产的查封。”另，金众在一审中的诉讼请求为：1.判令解除对位于郑州市金水区三全路国际城6号楼2单元1层东户房屋所采取的执行强制措施；2.判令涉案房屋归金众所有；3.案件受理费由王自琴、王力承担。本院审理查明的其他事实与一审法院相同。本院认为，本案所涉执行案件的执行依据是（2013）开民初字第6786号民事判决书，因被执行人王力未履行该生效判决确定的义务，故王自琴申请执行后，执行法院依法查封了位于郑州市金水区三全路国际城6号楼2单元1层东户的涉案房屋。金众以涉案房屋归其所有为由提起本案诉讼，要求停止对涉案房屋的执行。二审期间，执行法院以被执行人王力与申请执行人王自琴达成和解并履行完毕为由，作出（2019）豫0191执恢440号执行裁定书解除了涉案房屋的查封，不再对涉案房屋继续执行，故金众要求停止执行涉案房屋的起诉，应予驳回。综上，一审判决认定事实清楚，但实体部分处理不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，裁定如下：一、撤销河南省郑州高新技术产业开发区人民法院(2017)豫0191民初18937号民事判决；二、驳回金众的起诉。金众交纳的一、二审案件受理费各7555元，均予退回。本裁定为终审裁定。审判长  鲁金焕审判员  钟晓奇审判员  刘 敏二〇一九年五月二十日书记员  党玲玲