湖南省怀化市鹤城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1202民初1398号 原告北京思泰工程咨询有限公司怀化分公司。 法定代表人郑长春。 委托代理人李雄贵，湖南融邦律师事务所律师。 委托代理人王奕心，湖南融邦律师事务所律师。 被告吴世定，男，1965年10月29日出生，汉族。 委托代理人袁发钧（特别授权），怀化市鹤城区云邵法律服务所法律工作者。 原告北京思泰工程咨询有限公司怀化分公司与被告吴世定劳动争议纠纷一案，本院于2019年2月28日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年5月16日公开开庭进行了审理，原告北京思泰工程咨询有限公司怀化分公司的委托代理人王奕心、被告吴世定及其委托代理人袁发钧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告北京思泰工程咨询有限公司怀化分公司诉称：原告公司通过银行转账及现金、微信的方式支付完毕被告吴世定的工资，在被告吴世定与公司用工合同的关系期间，吴世定与第三方公司存在劳动关系，应当认定为劳务合同不应支付经济补偿金。 被告吴世定辩称：2016年11月14日，原告北京思泰工程咨询有限公司怀化分公司与被告签订无固定期限劳动合同及补充合同，聘请被告担任总工、技术负责人，双方约定：被告年薪200000元；补充合同特别约定其他业务提成按30%进行提成。被告在履职过程中，自2017年1月15日至2018年10月19日，被告共计拖欠被告基本工资163056元、绩效工资49964元。被告长期拖欠被告工资，符合解除劳动合同法定条件。故请求人民法院依法判决。 经审理查明：2016年11月14日，被告吴世定经应聘，入职于原告北京思泰工程咨询有限公司怀化分公司.双方签订了《用工（劳务）合同》，约定：无固定期限劳动合同，自2016年11月11日起；被告担任总工、技术负责人；年薪20万元，分四个季度发放，每个季度5万元，前两个月每个月1万元，第三个月3万元。同日，双方签订了《用工（劳务）合同补充协议》，约定：社会保险由被告自行缴纳；《用工（劳务）合同》第十条进行了免责；其他业务提成按30%进行提成。在履行劳动合同过程中，因原告拖欠被告工资，被告于2018年9月6日提出辞职，2018年10月19日被告离职。双方因工资及经济补偿产生纠纷，被告向怀化市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求1、原告向被告支付拖欠被告2017年1月15日至2018年10月19日工资、绩效工资213020元；2、原告向被告按照年利率6%支付逾期利息16200元（实际至支付之日止）；3、原告向被告支付解除劳动合同经济补偿金33200元。 2019年1月22日，怀化市劳动人事争议仲裁委员会作出怀劳人仲字〔2018〕第160号仲裁裁决书，裁决：一、原告支付被告2017年1月至2018年10月工资138456元；二、原告支付被告解除劳动合同关系经济补偿金31026元，并驳回了被告其他仲裁申请。原、被告均不服，诉至本院。 另查明，被告系怀化昱隆工程造价咨询有限公司法定代表人，该公司成立于2005年3月16日，被告未出资。 2017年3月22日，被告审核了麻阳县-农园北路道路工程项目招标控制价，该工程咨询价位38237701.73元；2017年9月26日，被告审核了湖南省怀化工业中等专业学校2＃实训楼、2＃实训车间结算审核汇总表。 上述事实，经本院公开开庭审理，双方当事人当庭举证、质证、辩论和陈述，本院确认，有下列证据予以证实： 1、被告身份证复印件、被告的注册资料、组织机构代码，证明原、被告身份信息； 2、《用工（劳务）合同、《用工（劳务）合同补充协议》各一份，证实被告与北京思泰工程咨询有限公司怀化分公司的劳动关系的事实； 3、单位工程总预算审核对照表二份，证实被告在履职过程中，为被告单位从事其他业务的事实； 4、辞职报告、离职移交书，证实被告于2018年10月19日解除与被告劳动关系的事实； 5、怀化昱隆工程造价咨询有限公司登记信息，证实原告担任该公司法定代表人的事实； 6、庭审笔录一份，证实了本案的其他相关事实。 本院认为：本案被告虽然系怀化昱隆工程造价咨询有限公司法定代表人，但根据原、被告签订的《用工（劳务）合同补充协议》，原告在与被告签订劳动合同时，应当知道被告挂名于怀化昱隆工程造价咨询有限公司，原、被告仍签订了无固定期限劳动合同，故本案系劳动争议纠纷。本案争议焦点：一、原告拖欠被告工资金额；二、绩效工资（业务提成）；三、经济补偿金的应否支付。现评析如下： 一、原告拖欠被告工资金额 根据原劳动部《工资支付暂行规定》第六条第三款规定：用人单位必须书面记录支付劳动者工资数额、时间、领取者的姓名及签字，并保存两年以上备查……。根据被告的举证，被告在原告公司工作期间为24个月，工资总额应当为40万元，被告已经领取了250321元工资，原告应当支付拖欠被告的工资149679元。对于被告垫付的费用，被告没有证据证实，本院不予支持。 二、绩效工资（业务提成） 被告在本案中，向本院提交了麻阳县-农园北路道路工程项目招标控制价及湖南省怀化工业中等专业学校2＃实训楼、2＃实训车间结算审核汇总表，该业务被告认为系其他业务，原告应当按照约定进行业务提成。原告在庭审过程中，对该事实不清楚，且不能提供相关证据证实该业务系被告的本职工作，故原告应当支付业务提成49964元（3800万元×‰×30%=11400元；129880×30%=38964元，被告诉求少于计算总和，请求合法）。 三、经济补偿金的应否支付 原告作为用人单位依法按时总额支付劳动者工资。在原、被告劳动关系存续期间被告拖欠原告工资，被告要求解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动法》第四十六条第一项情形，现双方解除劳动关系，原告应依法支付被告吴世定经济补偿金31026元(劳动仲裁计算合法，本院予以确认)。 对于拖欠工资利息，没有法律依据，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第三十九条、第四十六条、第四十七条之规定，判决如下： 一、原告北京思泰工程咨询有限公司怀化分公司于本判决生效后10日内向被告吴世定支付拖欠原告2017年1月15日至2018年10月19日工资149679元； 二、原告北京思泰工程咨询有限公司怀化分公司于本判决生效后10日内向被告吴世定支付绩效工资（业务提成）49964元； 三、原告北京思泰工程咨询有限公司怀化分公司于本判决生效后10日内向被告吴世定解除劳动合同经济补偿金31026元； 四、驳回原告北京思泰工程咨询有限公司怀化分公司的其他诉讼请求。 负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，依法减半收取5元，由被告北京思泰工程咨询有限公司怀化分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审 判 员  陈成军 二〇一九年五月十六日 代理书记员  曾 群 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： （一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反用人单位的规章制度的； （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； （六）被依法追究刑事责任的。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。