内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）内08民终588号上诉人（原审被告）：巴彦淖尔市乃天房地产开发有限责任公司，住所地内蒙古自治区巴彦淖尔市乌拉特后旗。法定代表人：赵琴，公司董事长。委托诉讼代理人：李耀忠，内蒙古飞恒律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：田小五，男，1966年9月15日出生，汉族，无职业，住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：刘凤林，杭锦后旗148法律服务所法律工作者。上诉人巴彦淖尔市乃天房地产开发有限责任公司（以下简称乃天房地产公司）因与被上诉人田小五劳动争议纠纷一案，不服内蒙古自治区杭锦后旗人民法院（2018）内0826民初2470号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月9日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人乃天房地产公司的委托诉讼代理人李耀忠，被上诉人田小五及其委托诉讼代理人刘凤林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。乃天房地产公司上诉请求：1、撤销原判，驳回被上诉人的诉讼请求。2、一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：一、原审判决认定被上诉人工作时间错误。上诉人只雇佣了被上诉人一个月，而且工资已经结清；被上诉人没有证据证明自己连续工作9个月，原审判决认定事实错误。二、被上诉人无权主张双倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第82条第一款规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面合同的，应当向劳动者每月支付两倍工资。被上诉人仅仅工作了一个月，无权主张双倍工资。三、被上诉人工作一个月后，自动离职，无权要求经济补偿金。四、被上诉人的仲裁超过了仲裁时效。被上诉人于2016年12月1日至2016年12月31日在乃天房地产公司从事抽水工作，只干了一个月就自动离职，仲裁时效为一年，被上诉人应当在2017年12月31日前申请劳动仲裁，但是，被上诉人于2018年6月22日才申请仲裁，超过仲裁时效。综上所述，被上诉人工作时间仅仅一个月，工资已经结清，工作时间没有超过一个月，无权主张双倍工资，而且被上诉人的仲裁超过了仲裁时效，为此，提起上诉，请求二审法院撤销原判，驳回被上诉人的诉讼请求。田小五辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉人的上诉请求。理由：首先，被上诉人作为抽水和吉祥园建设工地管理人员，从2016年9月1日开始工作至上诉人乃天房地产公司原法定代表人张兆春去世后于2017年10月1日离岗，被上诉人在上诉人公司整整工作13个月，根本不是上诉人所述的工作了一个月。被上诉人在工作中认真负责，同时考虑到上诉人经济困难，被上诉人只领取3000元工资，剩余工资分文未付。以上事实有吉祥园建筑工地工作人员及杭后规划局副局长马金贵的证人证言为证。其次，上诉人没有在《劳动合同法》第82条规定的一个月内订立劳动合同，因此上诉人应当承担给付双倍劳动工资的民事责任。第三，上诉人于2017年10月1日离职时双方发生劳动争议，至上诉人2018年6月22日申请劳动仲裁时间不足一年，没有超仲裁时效。田小五向一审法院起诉请求：1.要求巴彦淖尔市乃天房地产开发有限责任公司支付工资款108000元；2.要求巴彦淖尔市乃天房地产开发有限责任公司支付未签订劳动合同双倍工资差额90000元；3.要求巴彦淖尔市乃天房地产开发有限责任公司支付解除劳动关系经济补偿金12500元。一审法院认定事实：2016年12月1日，田小五入职巴彦淖尔市乃天房地产开发有限责任公司从事消防抽水工作。2017年1月25日，巴彦淖尔市乃天房地产开发有限责任公司原法定代表人张兆春向杭锦后旗城镇建设规划局出具《吉祥园请支付以下工资B4#》，其中载明“何玉娥×××（田小五）3000元叁仟元”。同日，杭锦后旗城镇建设规划局经巴彦淖尔市乃天房地产开发有限责任公司申请，向田小五的妻子何玉娥帐户转账付款3000元。同年10月1日田小五离职。一审法院认为，劳动者享有取得劳动报酬的权利。巴彦淖尔市乃天房地产开发有限责任公司聘用田小五为其公司工作，应支付相应的报酬。关于田小五工种、工作报酬和工作期限的问题，田小五对形成劳动关系负举证责任，巴彦淖尔市乃天房地产开发有限责任公司对工资标准和支付工资情况负举证责任。田小五主张从事两项工作，工地管理员每月工资6000元，消防抽水工作每月工资3000元，乃天房地产公司认可田小五月工资3000元，所以认定田小五工作工种为消防抽水，月工资3000元。田小五主张从事消防抽水工作9个月，月工资为3000元，乃天房地产公司应付工资27000元，已付3000元，剩余24000元未付，田小五要求乃天房地产公司给付该部分工资的诉讼请求合理部分，一审法院予以支持。田小五提供的证据不能证明其于2016年9月1日入职巴彦淖尔市乃天房地产开发有限责任公司从事管理员工作，故其要求巴彦淖尔市乃天房地产开发有限责任公司给付2016年9月1日至2017年9月31日期间的管理员工资72000元及相应的双倍工资、经济补偿的诉讼请求不能成立。关于田小五要求巴彦淖尔市乃天房地产开发有限责任公司支付未签订书面劳动合同的双倍工资24000元的诉讼请求，乃天房地产公司辩称该请求已经超出法定的仲裁时效期间，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”一审法院认为，因未签书面劳动合同的双倍工资差额属于惩罚金性质，并非劳动报酬范畴。劳动者要求用人单位支付双倍工资差额的，仲裁时效应从用人单位应与其签订劳动合同之日起计算。田小五于2016年12月入职乃天房地产公司处，双方未签订书面劳动合同，田小五于2018年6月22日申请劳动仲裁并未超过仲裁时效，乃天房地产公司的辩解理由于法无据，一审法院不予采纳。田小五的诉讼请求合法有据，一审法院予以支持。关于田小五要求巴彦淖尔市乃天房地产开发有限责任公司支付解除劳动关系经济补偿12500元的诉请，因乃天房地产公司未能提供证据证明其已及时足额向田小五支付劳动报酬，故乃天房地产公司应依法支付田小五解除劳动关系经济补偿，因田小五在乃天房地公司工作六个月以上不满一年，依照法律规定应当按照一年计算，乃天房地产公司应支付田小五经济补偿3000元。综上所述，田小五的诉讼请求，合理部分一审法院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决：一、巴彦淖尔市乃天房地产开发有限责任公司于本判决生效后五日内给付田小五工资款24000元；二、巴彦淖尔市乃天房地产开发有限责任公司于本判决生效后五日内给付田小五未签订书面劳动合同双倍工资24000元；三、巴彦淖尔市乃天房地产开发有限责任公司于本判决生效后五日内给付田小五解除劳动关系经济补偿3000元；四、驳回田小五的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由巴彦淖尔市乃天房地产开发有限责任公司负担。二审中当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方对证据进行了质证，对有争议的证据和事实认定如下：乃天房地产公司提交1、《施工合同》、结算单，拟证明2017年5月18日，公司将杭锦后旗吉祥园B4号楼工程承包给王有林，实际施工2017年4月20日，王有林的合伙人闫勇在2017年、2018年负责抽水，田小五不可能在2017年抽水，只是在2016年抽水。田小五不认可该证据的真实性和举证意图，认为吉祥园的开发商是上诉人，实际施工单位是建筑公司，并非自然人，同时不能证明田小五的工作情况，也不能证明闫勇是工地抽水工，闫勇抽水工作本身是上诉人在原法定代表人去世后补写、自己书写，没有闫勇签字。2、公司管理人员李志东手工书写吉祥园B4号楼施工人员通讯录，拟证明上面并没有田小五，田小五并没有在工地上干活，更不是管理人员。田小五对该证据不认可，认为证据的来源不清，不能证明田小五是否是吉祥园工地的工人或管理人员。3、四份证明，拟证明田小五只是在2016年年底抽水一个月，田小五作为领头人带领回迁户上访，没有时间在工地上干活。同时申请四份证明的证人张某、王某、李某、邵某出庭作证，拟证明上述证人证明所写事实存在。田小五不认可证明及证人证言，认为张某的证言为传来证据，张某只是听说的情况，对李某、王某和邵某的证明及证人证言不认可，认为田小五并没有向法院递交过三人所陈述的证据，且三人均与乃天房地产公司具有利害关系，其中邵某是工地施工管理人员，属于乃天房地产公司的债权人，乃天至今欠付其工程款，证言有明显倾向性，所述不真实。王某、李某是吉祥园回迁户，回迁房屋至今没有着落，也属于乃天房地产公司的债权人，也有利害关系，且证明的事实不存在，李某与王某曾经在上访名单上签过字，也在评估的委托书上签过字，但他们的签字与本案没有关系，田小五也没有要求三人出具过证据。乃天房地产公司申请闫勇出庭，拟证明2017年到2018年都是闫勇在抽水，田小五不认可闫勇证言，认为闫勇本身是吉祥园项目承包人，与王有林是合伙关系，同王有林与乃天房地产公司是建设工程施工合同关系，双方不存在雇佣关系，抽水工作是乃天房地产公司直接雇佣田小五从事的工作，另闫勇与乃天房地产公司是债权人与债务人的关系，存在利害关系。本院经审查认为，《施工合同》与本案没有直接关系，合同中并未有关于工地抽水工作的内容，结算单由乃天房地产公司自己出具，并未提供入帐的相关证据证实是否真实存在欠付闫勇抽水劳务费的情况，故本院对《施工合同》及结算单不予采信。通讯录由李志东自己书写，不能证明工地人员的全部信息已全部记录，本院不予采信。对于四份证明及其证人证言，均提到田小五让其签署证明的问题，但几位证人不能说明具体的“证明”是否与本案有关，是否属于本案中的相关证据，故对证人证言不予采信。闫勇、张某与乃天房地产公司存在利害关系，对其证人证言不予采信。二审经审理查明事实与一审一致，本院依法予以确认。本院认为，本案中田小五应举证证实与乃天房地产公司之间形成劳动关系，乃天房地产公司应证实双方解除劳动关系时间及工资支付情况。一、关于双方是否形成劳动关系的问题。一审中田小五所提交的证据能够证实2016年12月1日由乃天房地产公司张兆春雇佣其从事抽水工作，其主张于张兆春去世后，即2017年10月1日离职，乃天房地产公司主张田小五仅工作一个月，但不能提供充分证据证实田小五离职的具体时间早于2017年10月1日，2017年1月25日乃天房地产公司向田小五支付工资3000元，故一审法院认定田小五的工作时间从2016年12月1日至2017年10月1日具有事实依据。二、关于是否应支持双方未签订书面劳动合同双倍工资的问题。本案中乃天房地产公司在田小五工作满一个月至田小五离职之日仍未与其签订书面的劳动合同，违反法律规定，应支付相应的双倍工资。劳动争议申请仲裁时效的期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。乃天房地产公司上诉称田小五主张权利超过仲裁时效，因其在仲裁阶段并未提出超过仲裁申请期间的抗辩，在诉讼阶段又以超过仲裁时效期间为由进行抗辩，本院不予支持。三、关于经济补偿金的请求应否支持的问题。乃天房地产公司无证据证明已及时足额向田小五支付劳动报酬，故应依法支付解除劳动关系的经济补偿金，一审判决乃天房地产公司向田小五支付经济补偿金3000元具有法律依据。综上，上诉人乃天房地产公司的上诉请求和理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人巴彦淖尔市乃天房地产开发有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长 蔡 勇审判员 李智平审判员 尹 航二〇一九年五月二十二日书记员 董缙威附：所适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；