云南文山壮族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云26民终362号上诉人（原审被告）：赵永德，男，1981年3月5日生，汉族，云南省广南县人，住广南县。被上诉人（原审原告）：李永香，女，1963年7月16日生，汉族，云南省广南县人，广南县组。上诉人赵永德因与被上诉人李永香健康权纠纷一案，不服广南县人民法院（2018）云2627民初1939号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年4月30日组织上诉人赵永德,被上诉人李永香进行法庭调查。本案现已审理终结。赵永德上诉请求：1、撤销广南县法院(2018)2627民初1939号民事判决，重新审理本案或发回重审；2、本案诉讼费由李永香承担。事实及理由：一、原审法院认定事实不清。一审法院不顾事实径行判决。一审己明确李永香头部被砸伤，然而是否是赵永德的行为所致不明确。李永香遭到砸伤具有多种原因：1、砖头自然掉落砸到；2、砌砖施工人员砌砖不稳掉落碰到；3、李永香自己用木棍桶赵永德牲畜棚时是否已经被彩瓦砸到等等多种事件均可能发生李永香被砸伤。然而一审法院在多种诱因之下认定李永香的伤为赵永德的行为所致，致使本案事实不清楚，判决内容显失公平。二、一审法院认定本案事实的证据不确实、不充分、证据存在片面性。一审法院认定本案事实均依据证人证言及珠街派出所对证人及当事人所作的笔录便机械认定李永香的损伤为赵永德的行为所致，因证人证言具有主观臆断性易受到外界因素干扰。原审仅凭李永香及其丈夫等亲戚之言辞枉下裁判，不顾本案事实及法律之规定。原审法院对当时在场证人证言以予采信部分为：只能证明赵永德与李永香的丈夫有争吵，以及李永香被不明物砸伤的事实。李永香的伤与赵永德的行为是否有直接或间接因果关系均未能明确。本案为一般侵权责任，应当适用过错责任即由李永香举证证明其损害事实与赵永德之行为具有因果关系与及其损害事实因赵永德之过错造成。综上，一审法院认定事实不清、证据不足，举证责任不明确，其判决内容显失公平。为维护赵永德的合法权益，恳请二审法院在查清事实基础上，公平公正作出判决。被上诉人李永香答辩称，我的伤是赵永德所致，当天我从玉米地回来，就看到赵永德与我丈夫赵永平在争吵，是赵永德踢砖头下来砸到我的头，导致我受伤。李永香向一审法院起诉请求：1.判令赵永德赔偿医疗费2115元、护理费1050元、误工费1050元、住院伙食补助费1050元等共计5265元；2.本案诉讼费用由赵永德承担。一审认定事实：赵永平与李永香系夫妻关系，赵永平与赵永德系兄弟关系，两家房屋相邻。赵永平家将自家耳房发包给蔡啟荣建盖，2018年4月15日18时左右，蔡啟荣、蔡啟福等人在为赵永平家支砌墙砖时，赵永德站在赵永德家房屋上告诉蔡啟荣，在砌砖时不能放浆，以免赵永德家房屋粘到浆后进水，赵永平听到后双方发生争吵，在争吵过程中，赵永德用脚踢赵永平家刚支砌的墙砖，砖头掉下来打到李永香的头部致李永香受伤。赵文平于2018年4月15日19时向珠街派出所报警。当晚，李永香经珠街卫生院的救护车送往广南县人民医院住院治疗2天，经诊断李永香的伤为右额叶小灶性出血、顶部头皮裂伤、左手背软组织挫伤，李永香共支付救护车费900元，治疗费经医疗保险报销后，实际支付312.28元。2018年4月17日，李永香从广南县人民医院出院后，因感不适到珠街卫生院进行治疗，共支付治疗费80.57元。一审法院认为：（一）关于李永香的伤是否是赵永德造成的问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，本案中，结合蔡啟荣的证言及珠街派出所对赵永德、赵永平、李永香、蔡啟荣、蔡啟福五人的询问笔录及广南县人民医院的出院记录可以确认李永香的伤系赵永德造成。赵永德主张李永香的伤系李永香与王开莲发生扭打造成的，但其没有提供充分证据予以证明，应由其承担举证不能的后果，故对其主张本院不予支持。（二）关于赵永德是否应当赔偿李永香受伤的各项损失的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”的规定，本案中，李永香的伤系赵永德所致，故赵永德造成李永香的损伤属于侵权行为，其应承担侵权责任，故赵永德应当赔偿李永香受伤的各项损失。（三）关于李永香应当获得多少赔偿的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。根据法律的相关规定，结合本案查明的事实，李永香诉请赔偿的医疗费，应以实际查明支出的费用予以支持即医疗费为1292.85元。误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。经本院查实，李永香受伤实际住院的天数是2天，其未举证证明其近三年的平均收入状况，其系农村居民，故按照农业在岗职工年平均工资进行计算，李永香的误工费应为321.46元（2天×160.73元/天）。护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。因李永香的儿子户口为农村居民，依法应按每天173元标准计算，计算时间应以住院时间为准即2天，即346元（173元/天×2天）。住院伙食补助费，可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，李永香诉请赔偿的住院伙食费标准偏高，依法予以调整为100元/天，即住院伙食补助费为200元（100元/天×2天）。综上，李永香依法应获得的赔偿数额为：医疗费1292.85元、误工费321.46元、护理费346元、住院伙食补助费200元等共计2160.31元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、由赵永德自本判决生效之日起五日内赔偿李永香医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等共计2160.31元；二、驳回李永香的其他诉讼请求。案件受理费25元，由李永香负担10元，由赵永德负担15元。二审中，赵永德、李永香均无新证据提交。在二审审理过程中经询问双方当事人对一审认定的本案法律事实的意见，赵永德对一审法院认定的“在争吵过程中，赵永德用脚踢赵永平家刚支砌的墙砖，砖头掉下来打到李永香的头部致李永香受伤”有异议，认为其没有踢砖头打到李永香，李永香的伤是与老人扭打导致的。李永香对一审法院认定的法律事实无异议，对双方当事人均无异议的法律事实，本院予以确认。针对赵永德对事实方面的异议，本院将结合双方当事人提供的证据及查明的事实在本院认为中进行综合评判。二审中，经审理查明的本案法律事实与一审法院确认法律事实一致，对一审法院确认的法律事实本院予以确认。综合双方当事人诉辩主张，本案二审双方当事人争议的焦点问题主要是：李永香的伤是否是赵永德所致，赵永德是否承担赔偿责任。关于李永香的伤是否是赵永德所致的问题，赵永德主张李永香的伤存在多种可能性，仅凭证人证言不能证明李永香的伤系赵永德所踢砖头掉落所致。李永香主张是赵永德踢房屋的砖头，砖头掉落后砸到其的头部受伤。广南县公安局珠街派出所“接处警登记表”中记载报警时间为2018年4月15日19时10分，报警人为赵永平，处警情况为：经了解，赵永平、赵永德两人系兄弟关系，两人因地界纠纷发生争执，赵永平已在有争执的地界上砌了墙砖，赵永德用脚踢赵永平砌好的墙砖时被踢飞的墙砖正好打到赵永平妻子李永香的头上，致李永香头部被打出一道伤口。一审法院向广南县公安局珠街派出所调取的珠街派出所对李永香、赵永平、蔡啟福、蔡啟荣的询问笔录，李永香、赵永平、蔡啟福、蔡啟荣在珠街派出所询问中均陈述2018年4月15日，赵永德与赵永平因赵永平家建盖房屋发生争吵，赵永德用脚踢赵永平砌好的墙砖，墙砖掉下时打到李永香的头上，致李永香头部受伤。李永香、赵永平、蔡啟福、蔡啟荣的陈述与珠街派出所处警情况能相互印证李永香头部的伤是赵永德所致的事实。赵永德关于李永香的伤不是其致伤的主张，与查明的事实相悖，对该主张本院不予支持。赵永德致伤李永香的行为已构成侵权，为此应承担民事赔偿责任。一审法院判决赵永德赔偿李永香因伤造成的各种损失共计2160.31元，有事实和法律依据，本院予以维持。综上所述，原审判决认定事实清楚，判决并无不当，依法应予维持。上诉人赵永德的上诉主张不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由上诉人赵永德负担。本判决为终审判决。本判决一经送达即发生法律效力。若负有义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后两年内向一审法院申请执行。审判长  陈国淑审判员  吴 会审判员  郭 琴二〇一九年五月六日书记员  伊寿芬