成都市双流区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0116民初590号 原告：四川住贸工程机械有限公司，住所地：成都蛟龙工业港双流园区管委会******。 法定代表人：杨烨炀，公司董事长。 委托诉讼代理人：刘家峰，北京炜衡（成都）律师事务所律师。 被告：张玉玲，女，1986年10月28日出生，汉族，住四川省汉源县。 被告：代伟，男，1982年7月1日出生，汉族，住四川省乐山市市中区。 原告四川住贸工程机械有限公司（以下简称住贸公司）与被告张玉玲、宋洪瑶、代伟买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月10日立案后，原告住贸公司撤回对被告宋洪瑶的起诉。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告住贸公司委托诉讼代理人刘家峰和被告张玉玲、代伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 住贸公司向本院提出诉讼请求：判令张玉玲向该公司支付到期及未到期分期款316152.54元及迟延付款金3304.49元（以实际欠款为基数，按年利率18%暂计算至2018年6月12日，以后计算至欠款付清之日止），并支付违约金316152.54元，代伟对上述债务承担连带付款责任。诉讼中，住贸公司将违约金金额由316152.54元变更为31651.52元。事实和理由：2017年3月9日，住贸公司与张玉玲、住贸工程机械商贸（上海）有限公司（以下简称住贸上海公司）签订1份《分期销售合同》，约定张玉玲购买小松PC70-8挖掘机，其付款方式为分期支付。同时，代伟向住贸上海公司出具了连带责任保证承诺函，自愿作为张玉玲的保证人对《分期销售合同》项下的付款义务承担连带保证责任。合同签订后，住贸上海公司按约向张玉玲交付了挖掘机，但张玉玲违约逾期付款，代伟亦未履行付款义务。2018年6月12日，该公司按照合同的约定向住贸上海公司履行了回购担保责任，并取得了《分期销售合同》项下的权利。之后，住贸上海公司向张玉玲发出1份《分期销售合同权利人变更通知书》，但张玉玲、代伟至今未履行其付款义务。 张玉玲辩称：《分期销售合同》系其所签，但该挖掘机系帮朋友所购，张玉玲只享有部分股份，且张玉玲已支付首付款加按揭款共计200000余元。现不知挖掘机在何处，张玉玲已无力再支付按揭款。 代伟辩称：要求住贸公司归还挖掘机。 本院经审理认定事实如下：2017年3月9日，案外人住贸上海公司与张玉玲、住贸公司签订1份《分期销售合同》及其附件，约定：张玉玲在案外人住贸上海公司处购买1台价值514648元的PC70-8挖掘机（机身号：DJC10332），首期付款92800元，余款421848元自2017年4月20日起至2020年2月20日止，每隔两月支付一次，每次支付11718元，共分36期偿还；在未付清全部货款前，本合同项下的设备所有权属于案外人住贸上海公司，张玉玲无权单方面就该设备的所有权进行处分，包括但不限于将此设备进行抵押、转让、赠与或清偿债务等，设备随车配件中合格证原件，在张玉玲未付清全部货款前，由案外人住贸上海公司保留；合同各方应严格履行本合同及附件中的约定，并承担相应违约责任，同时在张玉玲违约时，案外人住贸上海公司有权通知张玉玲运用KOMTRAX系统限制张玉玲使用设备（在按合同题首标注的联系方式能联系到张玉玲的情况下。如无法联系到张玉玲的，案外人住贸上海公司可以在不通知张玉玲的情况下在正常还款日的次日起锁定设备），直至张玉玲结清全部逾期欠款为止，因锁定设备或相关措施造成的所有损失（包含标的物损失及其他第三方损失）由张玉玲自行承担；张玉玲累计或连续逾期付款达3期以上或违反合同第六条、第十三条、第十四条约定的，视为根本违约，案外人住贸上海公司有权要求张玉玲一次性支付剩余分期款、迟延付款金及相应的违约金等，违约金按合同未履行部分的总金额10%收取，并可以要求连带责任保证人对此承担担保责任，也可以要求住贸公司回购分期债权等，住贸公司履行回购担保义务后，可以行使本合同项下的案外人住贸上海公司权利，张玉玲如逾期付款，按逾期额日息万分之五向案外人住贸上海公司支付迟延付款金，并约定了验收标准、收回设备处置方案等。合同签订后，张玉玲支付了首付款92800元，案外人住贸上海公司也按约向张玉玲交付了该型号的挖掘机1台。2017年11月27日，代伟在附件八《连带责任保证承诺函》上签名，载明：本人确认作为购买方的连带责任保证人，对购买方向案外人住贸上海公司购买的型号为PC70-8的液压挖掘机（机身号：DJC10332）的分期付款义务承担连带责任保证义务，对该合同的内容予以确认，承诺为该合同提供不可撤销的连带责任保证，在购买方违反该合同时，即按照该合同对购买方义务的约定履行担保该合同项下购买方的付款义务，对购买方未履行的到期及未到期分期付款、迟延付款金、违约金、其他损害赔偿金及因实现债权的费用等承担连带责任保证义务。后张玉玲共计支付分期款105695.46元。2018年6月12日，案外人住贸上海公司向住贸公司发出《履行回购承诺通知书》，要求住贸公司回购因购买方张玉玲违反买卖合同约定所剩余的分期款（包括未到期的分期款和逾期未偿还的分期款）、迟延付款金等债权共计319457.03元（其中，逾期未偿分期款70308元，未到期分期款245844.54元，迟延付款金：3304.49元）。当日，案外人住贸上海公司再次向住贸公司发出《权利人变更证明书》，载明:······现回购人已经履行承诺，回购该公司在合同项下的债权，根据相关法律法规的规定，回购人据此取得《分期销售合同》项下该公司的全部权利（包括但不限于要求购买方支付相关债务款项、收回标的物等）。2018年10月8日，案外人住贸上海公司向张玉玲发出《分期销售合同权利人变更通知书》，载明:······现住贸公司已回购该公司在《分期销售合同》项下的债权，根据相关法律法规的规定，回购人据此取得《分期销售合同》项下该公司的全部权利（包括但不限于要求支付相关债务款项、收回标的物等）。 另查明，住贸公司于2018年6月26日以转账的方式向案外人住贸上海公司支付了回购款319457.03元。 以上事实，有双方当事人的主体身份信息、分期销售合同、分期还款协议书、标的物验收单、连带责任保证承诺函、履行回购承诺通知书、转款凭证、权利人变更证明书、权利人变更通知书及双方当事人的一致陈述等证据在卷佐证。 本院认为：案外人住贸上海公司与张玉玲、住贸公司签订的《分期销售合同》及其附件，系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应按约履行。案外人住贸上海公司按约向张玉玲交付了挖掘机后，张玉玲应按约支付分期款，但张玉玲在支付了分期款共计105695.46元后未再继续按约支付，根据该合同的约定，张玉玲存在违约行为。后案外人住贸上海公司根据该合同及其附件的约定，向住贸公司发出《履行回购承诺通知书》，要求住贸公司回购因购买方张玉玲违反买卖合同约定所剩余的分期款（包括未到期的分期款和逾期未偿还的分期款）、迟延付款金等债权共计319457.03元。住贸公司于2018年6月26日以转账的方式向案外人住贸上海公司支付了回购款319457.03元，案外人住贸上海公司也向住贸公司出具了《权利人变更证明书》，并向张玉玲发出了《分期销售合同权利人变更通知书》。因张玉玲在庭审中也认可收到了该通知书，故证实张玉玲已知晓住贸公司取得了该《分期销售合同》项下曾属于案外人住贸上海公司的全部权利，并应按原合同的约定继续向住贸公司支付剩余分期款。因张玉玲购买的该挖掘机价值514648元，扣除其已支付的首付款92800元及分期款105695.46元共198495.46元，现尚欠316152.54元（514648元-198495.46元），故对住贸公司要求张玉玲支付所有未付款项共计316152.54元的请求，本院予以支持。张玉玲辩称，张玉玲已支付首付款加按揭款共计200000余元，现不知挖掘机在何处。因张玉玲未提供充分证据证明，且该挖掘机一直由其使用、保管，故张玉玲的辩称理由不成立，本院不予采纳。对住贸公司要求张玉玲支付迟延付款金及违约金的请求，因住贸公司在庭审中表示放弃该公司主张自2018年6月12日前的迟延付款金3304.49元，但要求张玉玲按年利率18%支付迟延付款金自2018年6月13日起计算至付清此款之日止，系该公司的真实意思表示，且双方也约定如逾期付款，则按逾期额日息万分之五支付迟延付款金，加之该约定也不违反相关法律、法规的强制性规定，故本院予以确认。但由于住贸公司未曾向案外人住贸上海公司支付过违约金，加之违约金损失即是利息损失，故本院对住贸公司主张的违约金不予支持。同时，代伟在该《连带责任保证承诺函》上签名，证实其愿为《分期销售合同》提供不可撤销的连带责任保证，即在购买方违反该合同时，按照该合同对购买方义务的约定履行担保该合同项下购买方的付款义务，对购买方未履行的到期及未到期分期付款、迟延付款金及因实现债权的费用等承担连带保证责任，根据《中华人民共和国担保法》第十八条第二款“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”的规定，代伟应当对张玉玲的未付款316152.54元及迟延付款金承担连带清偿责任，并在承担连带清偿责任后有权向张玉玲追偿，故本院予以确认。代伟在庭审中陈述，该《连带责任保证承诺函》上的签名不是其亲笔签名。因代伟未申请笔迹鉴定，故本院对该《连带责任保证承诺函》上系代伟的亲笔签名予以确认。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》法释[2000]44号第四十二条第一款之规定，判决如下： 一、张玉玲于本判决生效之日起十日内向四川住贸工程机械有限公司支付货款316152.54元，并支付迟延付款金（计算方式为：以本金316152.54元为基数，按年利率18%计算自2018年6月13日起至付清货款之日止）； 二、代伟对上述欠款及迟延付款金承担连带清偿责任，并在承担清偿责任后，有权向张玉玲追偿； 三、驳回四川住贸工程机械有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5078元，财产保全费2120元，共计7198元，由四川住贸工程机械有限公司负担2500元，张玉玲、代伟负担4698元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  刘成忠 二〇一九年五月二十二日 书记员  周春蕾