湖南省常德市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)湘07刑终79号原公诉机关湖南省常德市武陵区人民检察院。上诉人(原审被告人)翦加新，诨名“翦威”、“飞度”，男，1990年3月23日出生，维吾尔族，初中文化，无业，户籍所在地湖南省桃源县。因吸毒行为，2015年8月20日被浙江省台州市温岭市公安局决定行政拘留十五日、2018年10月11日被常德市公安局武陵分局决定行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年10月11日被常德市公安局武陵分局刑事拘留，同年11月15日经常德市武陵区人民检察院批准逮捕，同日由常德市公安局武陵分局执行逮捕。现押常德市看守所。辩护人何烈洲、谭燕辉，湖南金州律师事务所律师。湖南省常德市武陵区人民法院审理常德市武陵区人民检察院指控被告人翦加新犯贩卖毒品罪一案，于二O一九年二月二十八日作出(2019)湘0702刑初5号刑事判决。宣判后，翦加新不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人翦加新，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2018年4月开始，被告人翦加新与同案人“小电话”(身份不详)密谋，“小电话”为翦加新支付工资、提供用于贩卖的毒品，翦加新帮“小电话”贩卖毒品共计3次，获毒资人民币780元，查获毒品海洛因共计21.77克。具体事实如下：1、2018年10月10日13时许，被告人翦加新应同案人“小电话”的要求，在本市武陵区河湫镇犀牛社区防洪闸口附近向吸毒人员鲁某1贩卖海洛因1小包，获毒资人民币400元。2、2018年10月10日17时许，被告人翦加新在本市武陵区河洑镇犀牛社区防洪闸口附近向吸毒人员费某贩卖海洛因1小包，获毒资人民币180元。3、2018年10月11日10时许，被告人翦加新提供毒品，与吸毒人员费某在本市武陵区河湫镇犀牛社区防洪闸口附近吸食毒品时，翦加新接到同案人“小电话”来电，应“小电话”的要求，在本市武陵区河洑镇犀牛社区防洪闸口附近向吸毒人员鲁某1贩卖海洛因1小包，获毒资人民币200元，三人当场被民警抓获。民警从翦加新驾驶的车上缴获透明塑料袋包装的海洛因疑似物10包(净重9.63克)、黑色塑料袋包装的海洛因疑似物25包(净重11.69克)，从吸毒人员鲁某1身上缴获黑色塑料袋装的海洛因疑似物1包(净重0.45克)、从吸毒人员费某身上缴获透明塑料袋包装的海洛因疑似物1包(净重0.26克)。经鉴定，上述缴获的海洛因疑似物中均检验出海洛因成分。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证明：(1)到案经过，证明被告人翦加新系被抓获归案。(2)搜查笔录，证明2018年10月11日14时30分至同时40分，常德市公安局武陵分河袱派出所民警河袱镇犀牛口社区防洪闸口处抓获涉嫌贩毒嫌疑人翦加新，后对翦加新所驾驶的本田飞度白色小车进行了搜查。民警当着翦加新的面，在见证人的见证下进行了搜查。在该辆小车副驾驶前台下边的凹槽内发现一个白色无标签的小塑料瓶，打开该瓶后发现内有透明塑料包装的灰色块状和粉末物共计10小包，另还有黑色塑料袋包装的灰色块状和粉末物共计25小包。民警对这两种包装的毒品疑似物进行了现场提取和封存。(3)提取笔录，证明2018年10月11日民警从鲁某1手中查获的海洛因疑似物进行了提取和封存；从费某身上查获的海洛因疑似物进行了提取和封存。(4)称量和取样笔录、照片，证明民警对从费某身上查获的海洛因疑似物拆除包装进行称重，净重0.26克、取样0.26克；民警对从翦加新车上查获的海洛因疑似物拆除包装进行称重，用透明塑料袋包装的毒品海洛因疑似物净重9.63克、取样1.90克，用黑色塑料袋包装的毒品海洛因疑似物净重11.69克、取样1.70克。民警从鲁某1身上查获的海洛因疑似物拆除包装进行称重，净重0.45克、取样0.45克。(5)指认毒品照片，证明翦加新指认从其车内查获的透明塑料袋包装10包，黑色塑料袋包装的毒品20包；指认其用来装毒品的白色塑料药瓶；指认其驾驶的牌照为湘Ｊ×××**白色丰田轿车及苏品在车内放置的位置。鲁某1指认其从翦加新处购买的黑色塑料袋包装的毒品。(6)扣押决定书、扣押物品清单，证明2018年10月11日民警从费某处扣押透明塑料袋包装的海洛因疑似物1包；从翦加新处扣押透明透明塑料袋包装的海洛因疑似物10包，黑色塑料袋包装的海洛因疑似物20包；从鲁某1处扣押黑色塑料袋包装的海洛因疑似物1包；从翦加新处扣押黑色塑料袋包装的海洛因疑似物5包。(7)证人费某的证言，证明2018年10月10日17时许，费某向翦加新购买约0.4克海洛因，付毒资180元，通过微信扫码支付。(8)证人鲁某1的证言，证明2018年10月10日下午，鲁某1给“小子”打电话购买毒品，“小子”让他在河洑闸口修建的新闸处等。对方一人开着白色本田过来，鲁某1通过微信扫码付款400元，购得海洛因一小包；次日上午10点多，通过微信扫码付款200元，购得海洛因一小包。(9)微信截图，证明鲁某1向翦加新微信转账400元、200元；费某向翦加新微信转款180元。(10)客户信息、通话记录，证明2018年10月11日鲁某1与张红豆存在通话记录；同日张红豆与翦加新存在通话记录；同月10日费某与翦加新存在多次通话记录。(11)辨认笔录，证明费某、鲁某1经过辨认，辨认出翦加新是向其贩卖毒品的人。(12)常德市公安局刑事科学技术研究所常公物鉴(理化)字[2018]510号检验报告，证明从翦加新、费某、鲁某1身上查获的毒品经检测均检验出海洛因成分。(13)尿液提取及检测结论告知笔录、现场检测报告书、照片，证明民警对费某、鲁某1、翦加新的尿液进行提取，经检测均呈阳性。(14)吸毒成瘾认定意见书，证明2018年10月11日，常德市公安局武陵分局认定翦加新系吸毒成瘾人员。(15)常住人口信息表，证明被告人翦加新的身份基本情况。(16)被告人翦加新的供述，证明其受“小电话”指使，先后三次向费某、游有志贩卖了少量毒品，公安机关查获的毒品是用于自己吸食的毒品。原审法院认为，被告人翦加新违反国家毒品管理法规，多次贩卖毒品，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。翦加新系与他人共同犯罪，在共同犯罪中起主要作用，系主犯。翦加新如实供述犯罪事实，依法从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第五十二条之规定，判决：被告人翦加新犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年四个月，并处罚金人民币六千元。宣判后，翦加新不服，提出上诉，认为其系吸毒人员，查获的毒品不应计入贩卖的数量，原判量刑过重。其辩护人辩称，翦加新受他人雇佣、指使从事毒品犯罪，系从犯，且自愿认罪，具有坦白情节，毒品未流入社会，原判量刑过重。经审理查明，原审法院认定翦加新贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人(原审被告人)翦加新违反国家毒品管理法规，多次向他人贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。翦加新贩卖毒品海洛因十克以上不满五十克，应当判处七年以上有期徒刑，并处罚金。翦加新系与他人共同犯罪，在共同犯罪中，实施行为积极，起主要作用，系主犯。翦加新如实供述犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚。上诉人翦加新上诉提出，其系吸毒人员，查获的毒品不应计入贩卖的数量，原判量刑过重。其辩护人辩称，翦加新受他人雇佣、指使从事毒品犯罪，系从犯，且自愿认罪，具有坦白情节，毒品未流入社会，原判量刑过重。经查，上诉人翦加新系吸毒人员，同时又向他人多次贩卖毒品，对于查获的毒品数量应计入其犯罪数量。在贩卖毒品共同犯罪中，翦加新与购毒者进行毒品交易，交付毒品，收取毒资，实施行为积极，应认定为主犯。原审法院根据翦加新多次贩卖毒品的事实和贩卖毒品的数量，综合考虑翦加新具有坦白和吸食毒品的情节，判处翦加新有期徒刑八年四个月，并处罚金人民币六千元，量刑适当。上诉人翦加新及其辩护人提出的辩解辩护理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，原审法院认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 戴小军审 判 员 刘应典审 判 员 彭 炜二〇一九年五月六日法官助理 汪韦韦书 记 员 郑 凡附法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。