黑龙江省大庆市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）黑06刑终104号原公诉机关大庆市让胡路区人民检察院。上诉人（一审被告人）赵桂生（化名赵义会），男，汉族，初中文化，1981年5月17日出生于黑龙江省海伦市，无职业，住山东省龙口市（户籍所在地：黑龙江省海伦市）。2017年9月27日因涉嫌犯合同诈骗罪被刑事拘留，同年11月3日被逮捕。现羁押于大庆市第一看守所。辩护人朱凤军，黑龙江旭佳律师事务所律师。大庆市让胡路区人民法院审理大庆市让胡路区人民检察院指控一审被告人赵桂生犯合同诈骗罪一案，于2018年12月29日作出（2018）黑0604刑初160号刑事判决。判后，赵桂生对判决不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大庆市人民检察院指派检察员周伟、张莹出庭履行职务，上诉人赵桂生及辩护人朱凤军到庭参加诉讼。现已审理终结。一审判决认定：1.2008年5月5日，被告人赵桂生以新潮装饰天津桂生装饰公司经理名义与被害人尹某签订了房屋装修合同，装修房屋位于大庆市让胡路区，尹某给付赵桂生装修预交款人民币（以下币种同）45000元，赵桂生收到预交款后，未按合同全部履行便逃匿，尚有13000元工程量未完成。2.2008年6月1日，被告人赵桂生以新潮装饰天津桂生装饰公司经理名义与被害人孙某1签订了房屋装修合同，装修房屋位于大庆市让胡路区，孙某1给付赵桂生装修预交款50000元，赵桂生收到预交款后，未按合同全部履行便逃匿，尚有49500元工程量未完成。3.2008年6月8日，被告人赵桂生以新潮装饰天津桂生装饰公司经理名义与被害人毕某签订了房屋装修合同，装修房屋位于大庆市让胡路区，毕某给付赵桂生装修预交款55000元，赵桂生收到预交款后，未按合同全部履行便逃匿，尚有45000元工程量未完成。4.2008年6月25日，被告人赵桂生以新潮装饰天津桂生装饰公司经理名义与被害人王某1签订了房屋装修合同，装修房屋位于大庆市让胡路区，王某1给付赵桂生装修预交款32000元，赵桂生收到预交款后，未按合同全部履行便逃匿，损失无法计算。5.2008年7月21日，被告人赵桂生以新潮装饰天津桂生装饰公司经理名义与被害人邵某签订了房屋装修合同，装修房屋位于大庆市让胡路区红旗小区4号楼5单元501室，邵某给付赵桂生装修预交款20000元，赵桂生收到预交款后，未按合同全部履行便逃匿，损失无法计算。6.2008年7月28日，被告人赵桂生以新潮装饰天津桂生装饰公司经理名义与被害人王某2签订了房屋装修合同，装修房屋位于大庆市让胡路区西宾小区6-1-602室，王某2给付赵桂生装修预交款26000元，赵桂生收到预交款后，未按合同全部履行便逃匿，尚有25000元工程量未完成。7.2008年8月3日，被告人赵桂生以新潮装饰天津桂生装饰公司经理名义与被害人韩某签订了房屋装修合同，装修房屋位于大庆市让胡路区乐园小区49号楼2单元401室，韩某分三次给付赵桂生装修预交款29100元，赵桂生收到预交款后，未按合同全部履行便逃匿，尚有25000元工程量未完成。8.2008年8月8日，被告人赵桂生以新潮装饰天津桂生装饰公司经理名义与被害人孙某2签订了房屋装修合同，装修房屋位于大庆市让胡路区，孙某2分两次给付赵桂生装修预交款30000元，赵桂生收到预交款后，未按合同全部履行便逃匿，尚有23000余元工程量未完成。9.2008年8月14日，被告人赵桂生以新潮装饰天津桂生装饰公司经理名义与被害人赵某1签订了房屋装修合同，装修房屋位于大庆市让胡路区西苑小区18号楼4单元502室，赵某1分两次给付赵桂生装修预交款34000元，赵桂生收到预交款后，未按合同全部履行便逃匿，损失无法计算。10.2008年8月26日，被告人赵桂生以新潮装饰天津桂生装饰公司经理名义与被害人李某签订了房屋装修合同，装修房屋位于大庆市让胡路区，李某给付赵桂生装修预交款36900元，赵桂生收到预交款后，未按合同全部履行便逃匿，尚有30000元工程量未完成。11.2008年8月26日，被告人赵桂生以新潮装饰天津桂生装饰公司经理名义与被害人王某3签订了房屋装修合同，装修房屋位于大庆市让胡路区，王某3给付赵桂生装修预交款65000元，赵桂生收到预交款后，未按合同全部履行便逃匿，尚有64000元工程量未完成。综上，被告人赵桂生共与十一名被害人签订装修合同，共收取装修款423000元，完成部分装修后逃匿，骗取被害人财产价值274500余元。被告人赵桂生潜逃后化名赵义会，于2017年9月27日被山东省栖霞市公安局西城派出所抓获。案发后，被告人赵桂生家属赔偿被害人部分损失并获得谅解。一审判决认定上述事实，有经庭审质证、认证的书证案件来源、抓获经过、常住人口基本信息、谅解书、装修合同、收据、大庆市公安局龙某分局出具的情况说明。证人卜某、高某、王某4的证言。被害人王某3、赵某1、尹某、王某2、韩某、毕某、李某、孙某1、孙某2、邵某、王某1的陈述。被告人赵桂生的供述与辩解。黑龙江亿鑫达资产评估有限公司出具的评估报告等证据证实。一审法院认为，被告人赵桂生以非法占有为目的，在签订、履行合同中，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成合同诈骗罪。公诉机关指控被告人赵桂生诈骗数额系按照评估报告作出，该评估报告不能客观真实反映本案的诈骗数额，因此本院对公诉机关指控的诈骗数额予以更正。被告人赵桂生当庭自愿认罪，赔偿被害人部分损失，取得了被害人的谅解，可对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条、第五十三条之规定，认定被告人赵桂生犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元。上诉人赵桂生的上诉理由及辩护人的辩护意见：1.赵桂生合同诈骗的数额应是黑龙江亿鑫达资产评估有限公司作出的资产评估报告中的评估值70000元。2.上诉人已经赔偿十一户被害人的全部损失，取得被害人的谅解，上诉人3岁的孩子因患有急性髓系白血病-M2现住院治疗,需要家人照顾。综上，一审判决认定上诉人赵桂生的诈骗数额巨大不正确，请求二审法院予以纠正，从轻处罚。经审理查明：1.2008年5月5日，上诉人赵桂生以新潮装饰城天津桂生装饰公司经理名义与被害人尹某签订了房屋装修合同，装修房屋位于大庆市让胡路区，尹某给付赵桂生装修预交款45000元，赵桂生收到预交款后，未按合同实际履行，完成部分装修后逃匿，经评估报告认定，尹某所受损失为2200元。2.2008年6月1日，上诉人赵桂生以新潮装饰城天津桂生装饰公司经理名义与被害人孙某1签订了房屋装修合同，装修房屋位于大庆市让胡路区，孙某1给付赵桂生装修预交款50000元，赵桂生收到预交款后，未按合同实际履行，完成部分装修后逃匿，经评估报告认定，孙某1所受损失为3100元。3.2008年6月8日，上诉人赵桂生以新潮装饰城天津桂生装饰公司经理名义与被害人毕某签订了房屋装修合同，装修房屋位于大庆市让胡路区，毕某给付赵桂生装修预交款55000元，赵桂生收到预交款后，未按合同实际履行，完成部分装修后逃匿，经评估报告认定，毕某所受损失为2500元。4.2008年6月25日，上诉人赵桂生以新潮装饰城天津桂生装饰公司经理名义与被害人王某1签订了房屋装修合同，装修房屋位于大庆市让胡路区，王某1给付赵桂生装修预交款32000元，赵桂生收到预交款后，未按合同实际履行，完成部分装修后逃匿，经评估报告认定，王某1所受损失为2000元。5.2008年7月21日，上诉人赵桂生以新潮装饰城天津桂生装饰公司经理名义与被害人邵某签订了房屋装修合同，装修房屋位于大庆市让胡路区红旗小区4号楼5单元502室，邵某给付赵桂生装修预交款20000元，赵桂生收到预交款后，未按合同实际履行，完成部分装修后逃匿，经评估报告认定，邵某所受损失为2100元。6.2008年7月28日，上诉人赵桂生以新潮装饰城天津桂生装饰公司经理名义与被害人王某2签订了房屋装修合同，装修房屋位于大庆市让胡路区西宾小区6号楼1单元602室，王某2给付赵桂生装修预交款26000元，赵桂生收到预交款后，未按合同实际履行，完成部分装修后逃匿，经评估报告认定，王某2所受损失为2800元。7.2008年8月3日，上诉人赵桂生以新潮装饰城天津桂生装饰公司经理名义与被害人韩某签订了房屋装修合同，装修房屋位于大庆市让胡路区乐园小区49号楼2单元401室，韩某分三次给付赵桂生装修预交款29100元，赵桂生收到预交款后，未按合同实际履行，完成部分装修后逃匿，经评估报告认定，韩某所受损失为2300元。8.2008年8月8日，上诉人赵桂生以新潮装饰城天津桂生装饰公司经理名义与被害人孙某2签订了房屋装修合同，装修房屋位于大庆市让胡路区，孙某2给付赵桂生装修预交款20000元，赵桂生收到预交款后，未按合同实际履行，完成部分装修后逃匿，经评估报告认定，孙某2所受损失为2500元。9.2008年8月14日，上诉人赵桂生以新潮装饰城天津桂生装饰公司经理名义与被害人赵某1签订了房屋装修合同，装修房屋位于大庆市让胡路区西苑小区18号楼4单元502室，赵某1分两次给付赵桂生装修预交款34000元，赵桂生收到预交款后，未按合同实际履行，完成部分装修后逃匿，经评估报告认定，赵某1所受损失为3000元10.2008年8月26日，上诉人赵桂生以新潮装饰城天津桂生装饰公司经理名义与被害人李某签订了房屋装修合同，装修房屋位于大庆市让胡路区，李某给付赵桂生装修预交款37000元，赵桂生收到预交款后，未按合同实际履行，完成部分装修后逃匿，经评估报告认定，李某所受损失为2500元。11.2008年8月26日，上诉人赵桂生以新潮装饰城天津桂生装饰公司经理名义与被害人王某3签订了房屋装修合同，装修房屋位于大庆市让胡路区，王某3给付赵桂生装修预交款65000元，赵桂生收到预交款后，未按合同实际履行，完成部分装修后逃匿，经评估报告认定，王某3所受损失为45000元。综上，上诉人赵桂生实施合同诈骗11次，金额共计70000元。上诉人赵桂生于2017年9月28日被公安机关抓获。案发后，赵桂生家属已赔偿被害人并获得谅解。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1.案件来源、抓获经过，证实2017年9月27日8时许，山东省栖霞市公安局西城派出所将网上逃犯赵义会抓获。经审查，赵义会与大庆市公安局龙某分局上网追逃的赵桂生系同一人。2.常住人口基本信息，证实被告人赵桂生的自然人身份信息，其漂白后使用的身份信息为赵义会。3.谅解书，证实赵桂生家属赔偿了被害人的损失，取得了被害人的谅解。4.装修合同、收据，证实部分被害人与赵桂生签订家庭居室装饰装修工程施工合同，赵桂生收取定金后开具收据的事实。5.大庆市公安局龙某分局出具的情况说明，证实所有被害人对装修房屋进行了重新装修，现有情况不具备价格认证条件，物价部门无法出具价格鉴定书。6.被害人王某32008年9月3日陈述称：2008年8月26日，其和赵桂生签订了装修合同，预付给赵桂生人民币六万五千元钱，赵桂生只干了砸墙和水电方面。实际损失大约六万四千元。7.被害人赵某12008年9月7日的陈述称：2008年8月14日其和赵桂生签订了包工包料装修合同，支付了三万四千元。17号下午赵桂生把墙砸了，把地板刨了。8.被害人尹某2008年9月5日的陈述称：2008年5月5日其和赵桂生签订了装修合同，交了四万五千元钱，其房子厨房、卫生间的墙砖、地砖装完了，大白完成一半，其被骗一万三千元。9.被害人王某22008年9月5日陈述称：2008年7月28日其和赵桂生签订了包工包料的房屋装修合同，预付了二万六千元钱，凉台和厨房间壁墙砸，卫生间和厨房水管线改了一部分。干活期间赵桂生把家一张床、一个书柜、二个气罐、一大片暖气片、一口大缸也拿走了。10.被害人韩某2008年9月5日陈述称：2008年8月3日其和赵桂生签订了包工包料的装修合同，预付了二万九千元一百钱。赵桂生干了小部分的活，其实际损失大约25000元。干活之前，赵桂生把其家暖气片、29寸松下牌彩电、电脑和电脑桌、打印机等物品作价4500元拉走了，钱也没给其。11.被害人毕某2008年9月5日的陈述称：2008年6月8日其和赵桂生签订了房屋装修合同，交了五万五千元钱，瓷砖和地砖装完了，主卧和客卧刮了大白，实际损失大约四万五千元。12.被害人李某2008年9月5日的陈述称：2008年6月17日其和赵桂生签订了房屋装修合同，交了三万七千元钱，赵桂生向其妈借款三千八百元，厨房、卫生间墙砖和地砖装完，实际损失三万余元。13.被害人孙某12008年9月6日的陈述称：2008年6月1日其和赵桂生签订了房屋装修合同，付了五万元钱，只是阳台与卧室间壁墙打开，安一个露台塑钢窗，实际损失大约49500元。14.被害人孙某22008年9月6日的陈述称：2008年8月8日其和赵桂生签订了房屋装修合同，支付了三万元钱，厨房和卫生间的墙砖和地砖贴完了，损失大约二万三千至二万五千元之间。15.被害人邵某2008年9月4日的陈述称：2008年7月21日其找赵桂生给我装修，支付了二万元钱，地和门打掉了，损失二万元。16.被害人王某12008年9月5日的陈述称：2008年6月11日其支付给赵桂生三万二千元钱包工包料装修房屋，墙面大白刮完了，地板铺完了，卫生间、厨房地面和墙面铺完。17.证人卜某2008年9月5日的证言：其是新潮利贞装饰公司经理，赵桂生租其的店面，在其店外面挂上“天津桂生装饰公司”的牌匾，每年给其3万元租金。天津桂生装饰公司没有工商营业执照，也没什么组织结构，帮赵桂生干活的人也不固定，都是他的一些家属，他没有施工队伍，都是临时雇的，也没什么施工器材和工具，都是雇的人自带的。18.证人高某2008年9月5日的证言:其2018年5月5日认识的赵桂生，其帮他干活。9月2日早上起来后，赵桂生和他儿子都不在，他一直没回来也没和其联系。19.证人王某4的证言:其是被害人王某2的妹妹，2018年7月王某2和赵桂生签订了装修协议，且按照协议内容支付了二万六千元钱。家里阔一个门口，阳台和厨房间壁墙和卫生间电线和厨房水管改造完了，其姐姐家的实际损失大约二万五千元。20.被告人赵桂生的供述与辩解称：其叫赵桂生，现在使用的名字是赵义会。2008年期间，其在大庆带着工人在新潮装饰城成立一家天津桂生装饰公司（未在工商部门注册），和一些住户签订装修协议，其收取了定金，有些住户没给装修完，没有钱周转，其就扔下公司跑了。其是以天津桂生装饰公司和自己的名义同住户签订协议的。其对孙某2没印象了，其他人都是其客户，但具体他们都交了多少定金出具的收据为准。其收取的定金一部分用来还之前干别的活的债务，一部分给住户装修用了，一部分平时吃喝花销了。2012年其在山东龙口给人干活，一个姓李的老头给其办了一张名为“赵义会”的身份证，只有照片是真的。关于房屋的装修情况，王某3家改水电、砸墙都已完成，沙子和水泥都搬到他家了，已经完成的工程我估算是大约花费了不到一万元；赵某1家的墙砸完了，大约花费三千元；尹某家就差电视背景墙没完成，厨房和卫生间的门没安，还差大约五千元的活没干；王某2家和韩某家施工完成情况以其说的为准；毕某家还差灯具和卫浴没装，已完成的工程大约花费四万元；李军家还差几个柜子和灯没装，大概还有五千元的活没干；孙某1家的阳台封完了，阳台和卧室的墙砸了，花费了大约一万元；孙某2其不记得了，以其提供情况为准；邵某是其收取了他一万八千元定金，改水电、砸墙和地面工程都完成了，大约花费八千元；王某1家的装修情况印象中是基本装修完了，还差几千块钱的活。21.黑龙江亿鑫达资产评估有限公司2018年3月28日出具的评估报告，该评估公司以2018年2月28日为基准日，确定固定资产评估价值总计为353100元。22.鉴定人肖某（作出评估报告的评估师）出庭陈述：其是黑龙江亿鑫达资产评估有限公司法定代表人，卷宗中的资产评估报告不是司法机关委托做的报告。自然人委托时提供了委托书和房产证，项目是被评估房屋的装修费用，其在2018年2月28日根据市场的情况采取的市场法，根据被评估人房屋的实际情况，我们询问了3家相应的装修公司、装修工长，询问轻工辅料的价钱，取平均值进行计算的，并不是根据十年前赵桂生投入多少装修的工程款及工程量作出的。评估报表中的原值和净值是一个数，就是这个时点装修房子花费的费用。评估报告中作出的评估值353100元是指评估当日房屋装修的市场价格。在本院审理中，上诉人赵桂生和辩护人在二审期间提出的11页关于赵桂生装修及未装修完住宅情况说明的书证，检察机关因该证据来源不明而不予质证。本院认为，该证据来源不清，不予认定。本院认为，上诉人赵桂生以非法占有为目的，在签订、履行合同中，骗取他人财物，数额较大，其行为构成合同诈骗罪。赵桂生当庭自愿认罪，赔偿被害人全部损失，取得了被害人的谅解，可从轻处罚。关于上诉人及辩护人所提赵桂生合同诈骗的数额应是黑龙江亿鑫达资产评估有限公司作出的资产评估报告中的评估值70000元的上诉理由和辩护意见。经查，首先，资产评估报告及鉴定人肖某的出庭陈述证实，评估公司及评估人具备法定资格和鉴定条件。资产评估的委托方是王某3、赵某1、尹某等十一位受害人，评估对象是十一位被害人住宅的内装修部分的市场价值，该评估报告方法为市场法，对该报告的程序、依据和评估价值，委托方和被告人均未提出异议，该报告符合证据的证明标准，应予采信。其次，根据《关于适用的解释》第二百四十三条的规定，一审公诉机关依据评估意见书指控赵桂生的诈骗犯罪数额为70000元，人民检察院不同意补充或变更起诉，人民法院应当就起诉指控的犯罪事实作出判决。综上，此上诉理由及辩护意见予以采纳。关于上诉人及辩护人所提赵桂生已经全部赔偿十一名被害人的全部损失，取得被害人谅解的上诉理由和辩护意见。经查，谅解书、收据证实十一名被害人收到赵桂生返还的装修款，并对赵桂生的行为表示谅解。对此上诉理由和辩护意见予采纳。关于上诉人及辩护人所提赵桂生3岁的孩子因患有急性髓系白血病-M2现住院治疗,需要家人照顾的上诉理由和辩护意见。经查，该事实与本案无关联性，本院不予评判。一审判决认定上诉人赵桂生犯合同诈骗罪的犯罪数额不正确，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：一、维持黑龙江省大庆市让胡路区人民法院（2018）黑0604刑初160号刑事判决的定罪部分；二、撤销黑龙江省大庆市让胡路区人民法院（2018）黑0604刑初160号刑事判决的量刑部分；三、上诉人赵桂生犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年9月27日起至2019年5月26日止。罚金限本判决生效第二日起一个月内缴纳。）本判决为终审判决。审判长  丛海彬审判员  陈 浩审判员  王卫星二〇一九年五月十三日法官助理刘建兴书记员李楠楠