重庆市第五中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）渝05刑终372号原公诉机关重庆市巴南区人民检察院。上诉人（原审被告人）唐甜，男，1990年12月30日出生于重庆市合川区，汉族，初中文化，建筑工人。2017年10月9日因涉嫌犯聚众斗殴罪被抓获，同日被刑事拘留，同月27日被逮捕。现羁押于重庆市巴南区看守所。辩护人李力，重庆捷恒律师事务所律师。上诉人（原审被告人）周青松，男，1992年10月1日出生于四川省广安市，汉族，高中文化，销售员。2017年10月9日因涉嫌犯聚众斗殴罪被抓获，同日被刑事拘留，同月27日被逮捕。现羁押于重庆市巴南区看守所。原审被告人卢江，男，1991年12月16日出生于重庆市巴**，汉族，初中文化，无业。2016年2月1日因犯故意伤害罪被重庆市巴南区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年。2017年9月20日因涉嫌犯聚众斗殴罪自动投案，同日被刑事拘留，同年10月27日被逮捕。现羁押于重庆市巴南区看守所。原审被告人赵世彪，男，1973年6月4日出生于重庆市大渡口区，汉族，初中文化，无业。1998年因犯盗窃罪、抢劫罪被重庆市九龙坡区法院判处有期徒刑二十年，2012年2月20日刑满释放。2017年12月5日因涉嫌犯聚众斗殴罪主动投案，同日被刑事拘留，2018年1月12日被逮捕。现羁押于重庆市巴南区看守所。原审被告人毛建，曾用名“毛健”，男，1971年8月13日出生于重庆市渝中区，汉族，初中文化，无业。1989年10月因犯盗窃罪、流氓罪被判处有期徒刑十年，1999年4月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑两年，2004年3月18日因犯抢劫罪、抢夺罪被重庆市江北区人民法院判处有期徒刑十四年，2014年3月20日刑满释放。2017年9月30日因涉嫌犯聚众斗殴罪被抓获，同年10月1日被刑事拘留，同月27日被逮捕。现羁押于重庆市巴南区看守所。重庆市巴南区人民法院审理重庆市巴南区人民检察院指控原审被告人卢江、赵世彪、毛建、周青松、唐甜犯聚众斗殴罪一案，于2018年12月28日作出（2018）渝0113刑初347号刑事判决。原审被告人周青松、唐甜不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过讯问上诉人，听取辩护人的意见，详细查阅卷宗，认为事实清楚，决定不开庭审理。经本院通知，重庆市渝中区法律援助中心指派的重庆捷恒律师事务所律师李力为上诉人唐甜提供辩护。本院审理过程中，上诉人周青松申请撤回上诉。本案现已审理终结。原判认定：2017年9月13日中午，被告人卢江、赵世彪在重庆市巴南区花溪街道走马梁社区荣盛滨江华府工地项目部门口，为占位搭棚经营快餐，同陆某、李某发生争执。后双方约定，次日在该处“解决问题”。被告人赵世彪邀约被告人毛建，让其带打架工具到场，并让其多约人。被告人毛建随后邀约了被告人周青松，并让周青松叫上被告人唐甜。次日16时许，被告人毛建携带多把砍刀，同被告人周青松、唐甜一道，到荣盛滨江华府工地与被告人卢江、赵世彪会合。会合后，被告人一方将携带的砍刀予以分配，人手一把。为“区分敌我”，卢江为已方人员分发了白手套。陆某、李某也携带钢管到达现场。被告人卢江、赵世彪同陆某、李某协商不成，发生争执。被告人卢江、赵世彪、毛建、周青松、唐甜持刀与持钢管的李某、陆某一方进行打斗。斗殴中，李某被砍倒在地，造成开放性重型颅脑损伤。被告人卢江也被李某打伤头部。被告人卢江一方见李某倒地流血，遂逃离现场。陆某等人将李某送到医院。卢江等人使用的六把砍刀，被被告人周青松寄放在他人处，案发后被民警扣押。陆某、李某使用的钢管，也于案发后被民警在现场扣押。2017年9月20日，卢江到公安机关投案自首。民警分别于2017年9月30日在重庆市沙坪坝区“怪兽网吧”捉获毛建。2017年10月9日经民警安排，毛建通过电话约周青松、唐甜到沙坪坝区井口镇井弘苑18号3栋7-2。民警到场后捉获周青松、唐甜。2017年12月5日赵世彪到公安机关投案自首。卢江、赵世彪、毛建、周青松、唐甜到案后，均如实供述上述事实。上述事实，有经原审法院庭审质证予以确认的物证照片、受案登记表、立案决定书、户籍信息、刑事判决书、前科材料、扣押清单、到案经过说明、证人何某、魏某的证言、被告人卢江、赵世彪、毛建、周青松、唐甜的供述与辩解、《司法鉴定意见书》、辨认笔录、现场勘验笔录等证据证实。原审法院认为，被告人卢江、赵世彪、毛建、周青松、唐甜妨害社会管理秩序，持械聚众斗殴，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人卢江犯罪后，自动投案并如实供述其犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。被告人卢江曾因犯罪被判处刑罚，系有前科，酌情从重处罚。被告人卢江自愿认罪认罚，可以从轻处罚。被告人赵世彪犯罪后，自动投案并如实供述其犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。被告人赵世彪曾因犯罪被判处刑罚，系有前科，酌情从重处罚。被告人赵世彪自愿认罪认罚，可以从轻处罚。被告人毛建曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年内在犯应当判处有期徒刑之故意伤害罪，系累犯，应当从重处罚。被告人毛建协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，系立功，可以从轻处罚。被告人毛建到案后，如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚。被告人周青松、唐甜到案后，如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚。被告人周青松，唐甜自愿认罪认罚，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二百三十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十八条、第六十七条第一款和第三款、第四十五条、第四十七条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定判决：一、被告人卢江犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。二、被告人赵世彪犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。三、被告人毛建犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。四、被告人周青松犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年三个月。五、被告人唐甜犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年三个月。六、作案工具砍刀六把、钢管4根予以没收。上诉人唐甜提出其没有动手，原判量刑过重，反映打斗经过的视频未在庭审中出示，判决书上未载明，可能丢失的上诉意见。其辩护人提出唐甜系受邀参与，并非积极参加者，不是事件的组织者、指挥者，系从犯，且系初犯、偶犯，认罪悔罪，如实供述自己的罪行，请求宣告缓刑的辩护意见。经二审审理查明的事实和证据与一审认定的事实和证据相同，本院予以确认。本院认为，上诉人唐甜、周青松、原审被告人卢江、赵世彪、毛建持械聚众斗殴，致一人重伤，五人的行为均构成故意伤害罪。上诉人唐甜、周青松到案后如实供述自己罪行，且自愿认罪认罚，可以从轻处罚。原审被告人卢江、赵世彪犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，且二人自愿认罪认罚，可以从轻处罚。原审被告人毛建曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚；其协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，系立功，且其到案后如实供述自己罪行，可以从轻处罚。针对上诉人唐甜提出其没有动手的上诉意见，经查，同案人卢江、毛建、周青松、赵世彪、证人何某、魏某等均证明唐甜参与了打斗，故该上诉意见不能成立，不予采纳。针对上诉人唐甜提出反映打斗经过的相关视频未在庭审中出示，判决书中未载明，可能丢失的上诉意见，经查，案卷证据中确有相关视频，但该视频只能反映打斗的部分经过，并不能反映出谁将被害人砍伤，一审庭审中没有出示该证据，因而在判决书中未罗列该证据，该视频并未丢失，故该上诉意见不能成立，不予采纳。针对上诉人唐甜提出原判量刑过重及其辩护人提出唐甜系受邀参与，是从犯，如实供述自己罪行，请求宣判缓刑的上诉和辩护意见，审理认为，唐甜虽受人邀约，但其积极参与打斗，不是从犯，原判根据唐甜的犯罪事实、性质、情节，在法定刑幅度内对其判处刑罚，并无不当，故该上诉和辩护意见不能成立，不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条的规定，裁定如下：一、准许上诉人周青松撤回上诉。二、驳回上诉人唐甜的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张江飞审判员  李 莉审判员  赵 甫二〇一九年五月二十三日书记员  唐昆洪