太原市小店区人民法院民事判决书（2019）晋0105民初4058号原告：山西时瑞伟业商贸有限公司，住所地太原市万柏林区聚宝彭建材装饰市场**楼****，统一社会信用代码×××。法定代表人：白莉，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：秦英杰、付强，山西佳镜律师事务所律师。被告：石常海，男，1970年4月8日出生，汉族，住江苏省丰县。委托诉讼代理人：丁锦安，陕西博硕律师事务所律师。被告：续开义，男，1975年5月3日出生，汉族，住大原市。委托诉讼代理人：贾峰，山西信念律师事务所律师。被告：姬艳丽（续开义配偶），女，1977年8月29日出生，汉族，住山西省太原市。被告：王鹏，男，1982年11月26日出生，汉族，住山西省沁县。被告：王吉科，男，1982年10月27日出生，汉族，住江西省上饶市婺源县。被告：程梅英（王吉科配偶），女，1986年5月19日出生，汉族，住江西省上饶市婺源县。原告山西时瑞伟业商贸有限公司（以下简称时瑞公司）与被告石常海、王吉科、王鹏、续开义、程梅英、姬艳丽、王宏伟、张红英借款合同纠纷一案，本院于2019年4月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告时瑞公司的法定代表人白莉及委托诉讼代理人秦英杰、付强，被告石常海及其委托诉讼代理人丁锦安，被告续开义及其委托诉讼代理人贾峰到庭参加诉讼。被告王吉科、王鹏、程梅英、姬艳丽经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告时瑞公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告石常海向原告支付人民币90228.23元；2.判令被告王吉科向原告支付人民币157988.23元；3.判令被告王鹏向原告支付人民币157988.23元；4.判令被告续开义向原告支付人民币124108.23元；5.判令被告程梅英向原告支付人民币157988.23元；6.判令被告姬艳丽向原告支付人民币157988.23元；7.本案诉讼费由各被告承担。事实与理由：2015年7月8日，山西福安康吉科木业有限公司(以下简称“福安康公司”)与晋商银行股份有限公司太原龙城支行(以下简称“晋商银行龙城支行”)签订了编号为晋银借字(2015)第047《借款合同》，合同约定福安康公司向晋商银行龙城支行借款人民币100万元,借款期限为10个月，贷款利率为年9.18%，还款日期及金额为2016年4月21日还款50万元,2016年5月8日还款50万元。同日，原告、被告王吉科、王鹏、续开义、程梅英、姬艳丽作为保证人分别与晋商银行龙城支行签订了担保合同，为福安康公司的上述100万元借款提供连带责任担保；被告石常海与晋商银行龙城支行签订了抵押合同，以其房产一处为福康安公司的上述100万元借款设定抵押。后，晋商银行龙城支行向福安康公司发放贷款。贷款期限届满后，因福安康公司无法按合同约定偿还借款，原告作为担保人于2016年4月21日代为偿还借款本金300000元。2016年6月，晋商银行龙城支行针对剩余借款本金以及利息、罚息向太原市小店区人民法院提起诉讼。经审理，太原市小店区人民法院作出（2016）晋0105民初3756号民事判决书，判决福安康公司偿还晋商银行龙城支行借款本金628702.8l元及截至2017年1月21日产生的利息2167.50元、罚息64085.87元，并支付借款本金628702.81元自2017年1月22起至判决确定的给付之日止按《借款合同》约定计算的利息和罚息；原告山西时瑞伟业商贸有限公司、被告王吉科、王鹏、续开义、程梅英、姬艳丽承担连带还款责任;被告石常海承担不超过福安康公司不能清偿部分的二分之一。后被告石常海不服一审判决提起上诉，太原市中级人民法院作出(2017)晋01民终4388号《民事判决书》，判决驳回上诉,维持原判。判决生效后,福安康公司未按判决内容履行还款义务,各被告也均未履行担保义务。后晋商银行龙城支行向小店区人民法院申请强制执行，小店区人民法院作出(2018)晋0105执1355号《执行裁定书》。执行过程中,原告、被告石常海、被告续开义共向晋商银行龙城支行偿还贷款本金、利息、罚息、案件受理费、保全费共计人民币805917.64元，其中原告偿还人民币704277.64元，被告石常海偿还人民币67760元，被告续开义偿还人民币33880元。现该案已执行终结。本案中，原告及各被告作为晋银借字(2015)第047《借款合同》的担保人，代福安康公司向晋商龙城支行共偿还各项费用共计人民币1105917.64元，其中原告共偿还人民币1004277.64元。现因福安康公司已经资不抵债，停止了经营活动,原告无法向其追偿因担保义务所偿还的借款本息。根据《最高人民法院关于适用被告石常海辩称，1.原告时瑞公司及王吉科等另外五被告就原判决承担责任的性质、依据均与续开义石常海不同，续开义在原判决中承担的并非担保责任，而是补充赔偿责任；2.因石常海在原判决下承担的并非担保责任，故时瑞公司对石常海追偿没有法律依据，没有请求权基础，应驳回对石常海的诉请；退一步说，假如续开义可以作为被追偿对象，其也不应和其他被告承担同等责任。因此，时瑞公司向答辩人追偿没有事实和法律依据，就当予以驳回。被告续开义辩称，1.原告时瑞公司未向福安康公司主张权利，没有权利向续开义主张担保责任，向主债务人主张追偿权是本案发生必要的前置程序；2.田志雄代为偿还的借款，非担保人（原告）代偿借款，而是作为个人还的；3.本案续开义申请追加本案主债务人福安康公司为本案被告参加诉讼，有利于案件事实查清查明，同时也能更好保护各担保人的合法权利；4.本案中主债务人的物保或其他人的物保应当优先偿还主要债务，不足部分再由其他保证人承担保证责任；5.晋商银行龙城支行与福安康公司借款合同应是无效的。被告王吉科、王鹏、程梅英、姬艳丽经本院合法传唤未到庭参加诉讼，未在法律规定的期限内提交答辩状。经本院审理查明，2015年7月8日，案外人晋商银行股份有限公司太原龙城支行（以下简称晋商银行太原龙城支行）与山西福安康吉科木业有限公司（以下简称福安康公司）签订了《借款合同》，约定福安康公司向晋商银行太原龙城支行借款100万元，贷款期限为10个月，贷款利率为年9.18%，还款日期及金额为2016年4月21日还款50万元、2016年5月8日还款50万元。2015年7月8日，晋商银行太原龙城支行、福安康公司与原告时瑞公司共同签订保证合同一份，约定由原告时瑞公司为福安康公司100万元贷款提供担保。同日，被告王吉科、王鹏、续开义、程梅英、姬艳丽作为保证人分别与晋商银行太原龙城支行签订了特别担保合同。上述保证合同约定的保证人承担保证责任的方式均为连带责任保证。同日，被告石常海与晋商银行太原龙城支行签订《抵押合同》，约定被告石常海以位于孝义市振兴大街北侧第8幢1单元702号房屋为福安康公司与晋商银行太原龙城支行签订借款合同所涉100万元借款设定抵押，但该抵押物尚未取得房屋所有权证书，在签订抵押合同后也未办理抵押登记。上述借款届期后，债务人福安康公司未能按期归还借款，经本院（2016）晋0105民初3756号判决：1.福安康公司偿还晋商银行太原龙城支行借款本金628702.81元及截至2017年1月21日产生的利息2167.50元、罚息64085.87元，并支付借款本金628702.81元自2017年1月22日起至该判决确定的给付之日止按《借款合同》约定计算的利息和罚息；2.时瑞公司、王吉科、王鹏、续开义、程梅英、姬艳丽对上述第1项承担连带还款责任；3.石常海对上述第1项承担不超过福安康公司不能清偿部分的二分之一；4.时瑞公司、王吉科、王鹏、续开义、程梅英、姬艳丽及石常海在承担保证责任后，有权向福安康公司追偿。被告石常海对该判决不服提起上诉后，太原市中级人民法院维持了该判决。该判决生效后，晋商银行太原龙城支行向本院申请了强制执行。在本院执行阶段，共计执行款项805917.64元，原告被我院划扣执行款670397.64元，并缴纳了执行款33880元；续开义缴纳执行款33880元；石常海缴纳执行款67760元；其余担保人未缴纳执行款，该执行案件执行完毕。此外，原告主张于2015年4月21日，经借款人和各保证人合意，由原告先垫付30万元，故原告共计垫付福安康公司借款1105917.64元。现原告向本院提起诉讼要求其余保证人，共同承担还款责任。本院认为，本案的争议焦点为原告是否应当先行向主债务人福安康公司主张权利，各被告应当如何承担保证责任。根据相关法律规定，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条第二款，连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分配。又根据该法第一百三十一条不能清偿部分的解释，对于石常海的债务追索，应当在确定债务人时瑞公司不能清偿部分后，再行向石常海追偿。综上，原告应当先行向债务人福安康公司主张追偿的权利，在经人民法院审判并执行后，确定了债务人无法清偿的部分后，再行向其他保证人主张权利。原告主张债务人没有能力履行还款责任，通过现有证据，本院无法确定债务人福安康公司能履行的债务部分及不能清偿的债务部分，故对于原告的诉请，证据不足、理由不充分，本院无法予以支持。被告王吉科、王鹏、程梅英、姬艳丽经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃答辩、举证的权利，不影响本院依据查明的事实依法判决。综上，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条、第一百三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：驳回原告山西时瑞伟业商贸有限公司的诉讼请求。案件受理费6132元（原告已预交），由原告山西时瑞伟业商贸有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省太原市中级人民法院。审 判 员 陈立民 二○一九年五月二十四日法官助理 曹淳博书 记 员 樊晓丽