新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)新01民终998号上诉人(原审被告)：新疆亚达矿业投资有限公司。法定代表人：亚僧·吐尔逊。委托诉讼代理人：居来提·麻合木提。被上诉人(原审原告)：新疆京泓工程机械有限公司。法定代表人：高峰。委托诉讼代理人：何战江。原审被告：亚僧·吐尔逊。委托诉讼代理人：居来提·麻合木提。原审被告：克拉玛依拓源化工有限公司。法定代表人：陈团结。委托诉讼代理人：邝习勤。原审第三人：霍尔果斯艾科特贸易有限公司。法定代表人：乔军。委托诉讼代理人：唐秀兰。上诉人新疆亚达矿业投资有限公司（以下简称亚达矿业公司）因与被上诉人新疆京泓工程机械有限公司（以下简称京泓机械公司），原审被告亚僧·吐尔逊、克拉玛依拓源化工有限公司（以下简称拓源化工公司）及原审第三人霍尔果斯艾科特贸易有限公司（以下简称艾科特贸易公司）分期付款买卖合同纠纷一案，不服乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2018）新0106民初1151号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人亚达矿业公司及原审被告亚僧·吐尔逊的共同委托诉讼代理人居来提·麻合木提，被上诉人京泓机械公司的委托诉讼代理人何战江，原审被告拓源化工公司的委托诉讼代理人邝习勤，原审第三人艾科特贸易公司的委托诉讼代理人唐秀兰等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。亚达矿业公司上诉请求：一、撤销你乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2018）新0106民初1151号民事判决第一项、第二项，以上共计2367270.83元。事实与理由：2014年我公司与京鸿机械公司虽然商谈过买挖掘机的事宜，但未正式签订合同，也未实际履行一审法院认定的挖掘机买卖合同，也没有收到挖掘机。一审法院认定双方签订合同，并由我公司向京鸿机械公司交付1310000元货款，其中，于2014年9月10日，艾克特公司向京鸿机械公司支付了涉案货款首付款500000元的事实错误。一审法院没有查清我公司与艾克特公司之间的关系，也没有查清艾克特公司向京鸿机械公司支付的500000元的来源。一审中艾克特公司也证实，给京鸿机械公司转500000元是因为办理出口退税手续需要，自己与京鸿机械公司没有人任何合同关系。一审认定的承诺声明没有我公司法人的签字确认，没有法律效力。亚僧·吐尔逊答辩称，同意亚达矿业公司的上诉请求及事实、理由。我公司虽签订合同，但没有履行，挖掘机也没有交付给我公司。京鸿机械公司答辩称：上诉人的上诉请求没有事实及法律依据，其上诉不成立。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。双方签订的合同是双方真实意思表示，系有效合同。按照合同约定我们交付了挖掘机，上诉人亚僧·吐尔逊对该债务应当承担连带责任。请驳回上诉，维持原判。拓源化工公司答辩称，因为上诉人没有对我们主张权利，所以我方没有答辩意见。艾科特贸易公司答辩称：我方不清楚具体情况，不发表答辩意见。京鸿机械公司向一审法院起诉请求：1.判令亚达矿业公司向我公司支付货款1990000元；2.判令亚达矿业公司向我公司支付违约金1253700元；3.判令亚达矿业公司承担本案我公司聘请律师代理费121558元；4.判令亚僧·吐尔逊、克拉玛依市拓源化工有限公司对上述全部款项承担连带还款责任；5.判令亚达矿业公司、亚僧·吐尔逊、拓源化工公司承担本案全部诉讼费。一审法院认定事实：亚达矿业公司系2007年7月31日注册成立的有限责任公司（自然人独资），法定代表人暨自然人股东为亚僧·吐尔逊。2014年9月14日，京泓机械公司（出卖人）与亚达矿业公司（买受人）经协商一致，签订了《产品买卖合同》，其中合同主要条款约定：亚达矿业公司向京泓机械公司购买ＳＹ365Ｈ-9型号挖掘机2台（机器编号分别为13ＳＹ036Ｂ02018、13ＳＹ036Ｂ02368），每台单价159万元，每台运费6万元，总金额共计330万元，首付款50万元，买受人在2014年9月14日前直接支付给出卖人，剩余款项分11期付清，即2014年10月25日至2015年3月25日每月支付500000元，2015年4月25日至2015年8月25日每月支付352000元，具体还款时间及金额详见《分期还款计划表》。质量要求按生产厂家企业标准执行，产品主机（不含易损件）保修期为自交付之日起壹年半或累计工作叁仟小时，二者以先到为准（具体保修期限及保修内容见出卖人的《质量保证声明》，不可抗力、人为因素损坏或非正常使用损坏不在保修范畴）。超过质保期，买受人申请出卖人为其维修挖掘机的，应当向出卖人支付维修配件及工时费等，但双方对维修另有约定的除外。合同履行地为新疆乌鲁木齐市京泓机械公司，出卖人代办运输的，由买受人负责卸车，运输费用由买受人承担，费用包含在总价款内，到货地址为新疆喀什，联系人董仑，联系电话151××******；自买受人提机或出卖人交付运输后，挖掘机损毁、灭失或造成人身损害、财产损失等由买受人自负。买受人付清全部价款前，标的物的所有权属于出卖人所有，买受人不得行使除使用权以外的任何权利。买受人付清货款之后，出卖人不履行交货义务的，应每日支付买受人已付货款的万分之六为违约金；买受人逾期付款的，应按逾期每日向出卖人支付逾期金额的万分之六为违约金，买受人对本合同条款有任何违约时，出卖人可主张的相关费用包括但不限于律师代理费、公证费、诉讼费、执行费、运输费、保管费、差旅费、违约金、利息等。合同还约定，买受人提供拓源化工公司作为保证人，保证人在本合同项下的担保范围包括但不限于前述合同中约定的出卖人对买受人享有的债权，出卖人凡因向买受人行使债权而导致的一切支付均在本担保范围之内，包括但不限于出卖人在主张债权过程中形成的律师费、利息、违约金、损害赔偿金、差旅费、运输费、保管费和通讯费等各类诉讼及非诉讼费用，保证期间为主债务履行期间届满之日起两年；担保人保证在接到出卖人书面通知后5日内即时支付出卖人全部欠款金额及应付费用；任何时候，担保人均不得以出卖人未积极行使追索权等为由要求减轻或免除担保责任。京泓机械公司、亚达矿业公司及其法定代表人亚僧·吐尔逊在合同上盖章、签字、捺印，保证人处加盖有拓源化工公司印章及其公司原法定代表人谭红星的签字。2014年9月10日，艾科特贸易公司向京鸿机械公司的银行账户支付涉案挖掘机首付款500000元。2014年9月12日，亚达矿业公司及艾科特贸易公司向京鸿机械公司出具《承诺声明》一份，内容为：“兹有亚达矿业公司，向京泓机械公司购买SY365H挖掘机两台（机器编号为13SY036B02368、13SY036B02018），总金额3300000元整。约定首付款人民币500000元，剩余2800000元以分期付款方式在2015年9月25日前全部还清（分期还款按产品买卖合同附件分期还款计划表执行）。因亚达矿业公司所购挖掘机要出口至吉尔吉斯斯坦，报关退税需开具全额发票，我公司声明发票开具公司为：霍尔果斯艾科特贸易有限公司。我公司承诺按期还清全部货款，并不以此发票作为已经还清货款的证明，具体还款证明以京泓机械公司出具收据为准。”2014年9月15日，京泓机械公司根据亚达矿业公司及艾科特贸易公司出具的《承诺声明》，以艾科特贸易公司为购货单位就涉案2台挖掘机开具金额为3180000元的增值税专用发票。2014年9月19日，京泓机械公司依照合同约定将涉案挖掘机向亚达矿业公司指定的联系人董仑进行交付。庭审中京泓机械公司提交亚达矿业公司支付货款财务记账凭证，用于证明至今亚达矿业公司已支付货款共计1310000元（含首付款）。亚达矿业公司对此不予认可，认为其未向京鸿机械公司支付过货款。另查明，2016年7月13日，京泓机械公司工作人员与亚达矿业公司法定代表人亚僧·吐尔逊就涉案挖掘机货款进行核对，亚僧·吐尔逊在对账函上签字确认。另查，京鸿机械公司提交民事委托代理合同及增值税电子普通发票，用于证明其委托北京大成（乌鲁木齐）律师事务所徐雪梅律师担任本案一审案件的代理人，支付律师代理费121558元。但本案诉讼活动中，代表京鸿机械公司参与诉讼活动的委托诉讼代理人系京鸿机械公司员工，无律师。一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护。一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。京泓机械公司与亚达矿业公司签订《工业品买卖合同》是双方当事人真实意思表示，合法有效，双方应当按照合同约定履行各自的义务。京泓机械公司主张其与亚达矿业公司之间存在分期买卖合同关系，提交了《产品买卖合同》及附件分期还款计划表、终端销售收货确认书、承诺声明、新疆增值税专用发票、对账函及照片、货款支付记账凭证及银行电子回单等证据，彼此之间相互印证，形成完整的证据锁链，可以证明合同签订后，京泓机械公司根据合同约定将涉案挖掘机交付给联系人董仑，已经履行了交货义务，并根据亚达矿业公司的要求开具了增值税专用发票，后期双方对欠付货款数额又进行了核对，故应认定京泓机械公司的主张成立。而亚达矿业公司辩称双方签订的合同未实际履行，双方不存在真实买卖关系的意见，因亚达矿业公司对京鸿机械公司提交证据的真实性予以认可，而其辩称意见与京鸿机械公司提交证据证明的问题相矛盾，又无证据予以佐证，故一审法院对亚达矿业公司的辩称意见，不予采纳。关于京鸿机械公司要求亚达矿业公司支付货款1990000元（3300000元-1310000元）的请求，因合同约定价款为3300000元，京鸿机械公司自认收到亚达矿业公司支付货款1310000元，亚达矿业公司辩称合同未实际履行的意见一审法院不予采纳，故京鸿机械公司该项请求合理有据，一审法院予以支持。关于京鸿机械公司要求亚达矿业公司支付违约金1253700元[1990000元×35个月（2015年8月26日至2018年7月25日）×30日×0.0006]的请求，亚达矿业公司主张其公司不存在违约及京鸿机械公司主张违约金高于法律规定，应予以调整的意见，一审法院认为，京鸿机械公司已按合同约定向亚达矿业公司交付涉案挖掘机，亚达矿业公司应按合同约定按期支付货款，其未按期支付货款，已构成违约，故对亚达矿业公司辩称其不构成违约的意见，一审法院不予采纳；关于违约金数额，合同约定方式计算出的违约金数额超过因亚达矿业公司违约给京鸿机械公司造成损失的30%，属于约定的违约金过分高于造成的损失，亚达矿业公司亦辩称违约金约定过高请求法院予以减少，一审法院对此予以调整，亚达矿业公司尚欠货款1990000元，故违约金应当按照同期银行贷款年利率5%计算自2015年8月26日至2018年7月25日共35个月，计算违约金为377270.83元（1990000元×5%÷12个月×35个月×130%）。关于京鸿机械公司要求亚达矿业公司支付律师代理费121558元的请求，亚达矿业公司对此不予认可，一审法院认为，京鸿机械公司提交委托代理手续中的具有律师身份的委托诉讼代理人未参与诉讼，实际参与诉讼活动的委托诉讼代理人系其公司员工，故京鸿机械公司该项诉讼请求无事实依据，一审法院不予支持。关于京鸿机械公司要求亚僧·吐尔逊对亚达矿业公司上述款项承担连带还款责任的请求，亚僧·吐尔逊不予认可，一审法院认为，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。因亚达矿业公司辩称合同未实际履行的意见不予采纳，亚达矿业公司为自然人独资公司，亚僧·吐尔逊作为其股东，未证明公司财产独立于自己的财产，应当对该公司债务承担连带责任，故京鸿机械公司要求亚僧·吐尔逊对亚达矿业公司上述款项承担连带还款责任的请求，一审法院予以支持。亚僧·吐尔逊的辩称意见，一审法院不予采纳。关于京鸿机械公司要求拓源化工公司对亚达矿业公司上述款项承担连带还款责任的请求，拓源化工公司辩称本案合同保证人处印章非其公司真实印章，申请对印章真实性进行鉴定及京鸿机械公司主张已过保证期间，其公司不应承担担保责任的意见，因合同约定担保期限为主债务履行期间届满之日起两年，产品买卖合同约定最后付款期限为2015年8月25日，依照上述约定，保证期限至2017年8月25日届满，京鸿机械公司诉至一审法院主张权利时已过该期限，故京鸿机械公司要求拓源化工公司对亚达矿业公司上述款项承担连带还款责任的请求，一审法院不予支持；对拓源化工公司要求对本案合同中其公司印章真实性进行鉴定的申请，一审法院不予准许。一审法院判决：一、新疆亚达矿业投资有限公司向新疆京泓工程机械有限公司支付货款1990000元；二、新疆亚达矿业投资有限公司向新疆京泓工程机械有限公司支付违约金377270.83元；三、亚僧·吐尔逊对新疆亚达矿业投资有限公司上述支付款项承担连带清偿责任；四、驳回新疆京泓工程机械有限公司其他诉讼请求。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院认定事实予以确认。本院认为，依法成立的合同自成立时生效。京鸿机械公司与亚达矿业公司签订的《产品买卖合同》系是双方否真实意思表示，双方均应严格按照合同约定全面履行合同义务。亚达矿业公司上诉主张合同虽系亚达矿业公司与惊鸿机械公司签订，但该合同并未实际履行，涉案合同标的物的挖掘机也未收到，但根据双方签字盖章确认的《产品买卖合同》、亚达矿业公司与艾克特公司盖章出具的承诺声明、艾克特公司针对本案涉案挖掘机首付款支付凭证，亚达矿业公司法定代表人签字确认的对账函及照片、终端销售收货确认书以及京鸿机械公司根据承诺声明向艾克特公司开具的新疆增值税专用发票、京鸿机械公司的货款支付记账凭证及银行电子回单等证据，足以认定合同签订后，京泓机械公司根据合同约定及承诺声明履行了自己的交货义务并向艾克特公司开具了增值税专用发票，且后期双方对欠付货款数额又进行了核对，并由亚达矿业公司法定代表人亚僧·吐尔逊确认了亚达矿业公司与京鸿机械公司来往账目金额相符，该事实与亚达矿业公司抗辩合同未履行、合同标的物未交付、首付款及部分货款未曾支付，因此合同没有实际履行的陈述相矛盾，亚达矿业公司应当按照合同履行剩余货款支付义务。故一审法院认定亚达矿业公司支付剩余货款1990000元及应付违约金适当。亚达矿业公司的上诉请求不成立，本院不予支持。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，应予维持。上诉人的上诉请求没有事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费25738.17元（新疆亚达矿业投资有限公司预交）由新疆亚达矿业投资有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 艾尔肯  铁力克审判员 阿斯娅  毛拉克审判员 祖鲁非 娅 吐尔逊二〇一九年五月二十七日书记员 艾克丹牡艾克拜尔