甘肃省平凉市中级人民法院民事判决书                （2019）甘08民终355号上诉人（一审被告）：陈某，住甘肃省静宁县。委托诉讼代理人：李某1，甘肃泾水清律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨某，甘肃泾水清律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：静宁双精涂饰材料有限公司。住所地：静宁县城川镇。法定代表人：景某，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴某，该公司经理。上诉人陈某因与被上诉人静宁双精涂饰材料有限公司买卖合同纠纷一案，不服甘肃省静宁县人民法院（2018）甘0826民初3048号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年2月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人陈某及其委托诉讼人杨某、被上诉人静宁双精涂饰材料有限公司法定代表人景某及其委托诉讼代理人吴某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈某上诉请求：1、撤销静宁县人民法院（2018）甘0826民初3048号民事判决；2、改判上诉人向被上诉人支付涂饰材料款98000元；3、一、二审诉讼费由被上诉人负担。庭审中变更第2项上诉请求为：改判上诉人向被上诉人支付涂饰材料款83753元；事实及理由：1、原审法院认定事实不清。本案的基本事实如下：被上诉人系专业经营涂料的公司且承包建筑工地墙面粉刷工程，上诉人曾在被上诉人承包的建筑工地多年从事粉刷墙面工作。上诉人从2013年开始自已承包粉刷墙面工程，便在被上诉人处购买涂料，双方约定滚动式付款。上诉人分别在2013年年底、2015年2月17日三次向被上诉人支付涂料款109500元，加之被上诉人欠付上诉人的劳务费20100元相互抵顶后，双方进行结算，上诉人向被上诉人支付涂料款共计129600元，同日，上诉人向被上诉人出具了欠涂料款56350元欠条一份。2018年1月16日上诉人与被上诉人双方进行结算：2016年及2017年两年上诉人累计欠付被上诉人涂料款111424元，加之之前双方结算确定的欠付20000元上诉人共计欠付被上诉人涂饰款83753元。原审法院将陈某2于2013年12月24日出具的欠条判决由上诉人支付明显错误。 原审庭审时上诉人当庭出示了上诉人于2014年10月和2017年三次向上诉人支付30000元涂料款的转账凭证及2017年上诉人向被上诉人支付涂料款5000元的转账记录，但原审法院对上诉人提交的上述证据未认定，导致原审案件事实不清。2、原审法院判决上诉人向被上诉人支付5000元逾期付款违约金没有法律依据。上诉人与被上诉人合作期间明确约定实行滚动式付款，即对于材料款的支付待上诉人的工程款到位后再行支付。因此，在双方合作过程中上诉人每次都是先行将涂料拉走而后在资金到位后再向被上诉人支付涂料款。上诉人于2013年、2014年、2017年、2018年分次向被上诉人支付涂料款的方式被上诉人也予以认可。双方在2018年1月16日进行结算时只是对于所欠涂料款作出确认，并未提及支付款项的具体时间，但原审法院错误认定所欠付材料款的前提下执意判决上诉人向被上诉人支付5000元逾期付款违约金明显有误。静宁双精涂饰材料有限公司辩称，付完款后打的欠条，在一审判决的基础上抵顶劳务费后欠款226672元。静宁双精涂饰材料有限公司向一审法院起诉请求：1、要求被告清偿货款226675元、利息5000元，合计231675元。2、案件受理费由被告负担。庭审中，变更诉讼请求，要求被告清偿货款256371元，利息5000元，合计261371元。一审法院审理的焦点为：被告拖欠原告涂饰材料款的数额。根据以上认定的证据，被告欠原告的材料款共计 345571元。庭审中，原告陈述被告在2013年12月24日书写欠条后支付原告16200元和8000元，2016年2月6日支付10000元，2017年1月27日支付17000元，2018年2月15日支付38000元，合计89200元。被告对上述原告的陈述无异议，但认为其在2014-2015年期间还支付原告20000元，2015年给原告的工作人员支付9000元。原告对被告所述20000元有异议，认为不属实，对被告支付9000元无异议，但认为在被告支付9000元后双方结算出具的欠条，该9000元不包含在欠条的金额内。审理认为，被告辩解支付原告20000元，但其未提供证据予以证明，不予采信。对被告支付的9000元，原告以该款没有包含在欠条的金额内为由提出异议，被告也没有提交该款是该年度结算并出具欠条后支付的证据，对被告的辩解意见亦不予采信。认定被告拖欠原告涂饰材料款256371元。一审法院认定事实：被告承揽建筑物的粉刷工程。从2013年起一直购买原告的涂饰材料。至2018年1月16日，累计拖欠原告涂饰材料款256371元。一审法院认为，被告购买原告的涂饰材料，双方之间的买卖合同合法有效，被告应当按照约定支付价款，故对原告的诉讼请求予以支持。原告请求的逾期付款违约金符合法律规定，主张的数额也没有超出依法以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算的数额，依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷若干问题的解释》第二十四条第四款之规定，判决：被告陈某于本判决生效后十日内向原告静宁双精涂饰材料有限公司支付涂饰材料款256371元、逾期付款违约金5000元，合计261371元。案件受理费5318元，减半收取2659元，由被告陈某负担。 二审期间，上诉人陈某提交了2组证据，证明付款情况。第1组3名证人证言：1、证人李某2陈述，2014年腊月28或29，向静宁双精涂饰材料有限公司支付20000元现金，算账后出具50000元欠条1份，并索要以前的欠条，但未收回以前的欠条。2、证人李某3陈述，2015年9月到静宁双精涂饰材料有限公司拉货时向静宁双精涂饰材料有限公司支付6000元，2015年11月又向静宁双精涂饰材料有限公司支付9000元。3、证人陈某2陈述，陈某2为陈某兄弟，2013年农历10月陈某2与静宁双精涂饰材料有限公司算账后出具了1份100000元的欠条，2014年陈某向静宁双精涂饰材料有限公司付款20000元，2015年陈某向静宁双精涂饰材料有限公司付款6000元。第2组4份付款凭证：4、平凉市静宁成纪村镇银行转账回单，证明2014年10月20日陈某向景某付款10000元。5、微信转账记录2份，证明2017年1月27日陈某向吴某付款2000元；2017年5月31日陈某向景某付款5000元。6、2017年12月16日至2018年3月1日全部付款帐户，其中2018年2月15日陈某通过建行向景某付款38000元。7、中国建设银行个人活期账户交易明细56页，证明2017年1月27日陈某向景某付款17000元；2017年3月21日陈某向景某付款10000元；2017年9月30日陈某向景某付款5000元；2018年2月15日向景某付款38000元。静宁双精涂饰材料有限公司质证认为：1、李某2陈述的现金数额与事实不符，李某2不在现场，算账时景某也不在现场，是陈某跟吴某单独算的账；2、李某3陈述给付现金的时间、地点都不合适；3、陈某2陈述的20000万元不知道，付款数额也不合适，但是陈某2出具欠条是合适的；4、银行转账回单中所载金额我方未收到；5、2017年转给小吴的账收到了，但不是材料款，转给景某的两份钱收到，已经给陈琨下账了，不在诉讼金额内；6、56页银行交易明细中收到的钱都不在诉讼金额范围内。经审查，证人陈某2陈述书写欠条的事实静宁双精涂饰材料有限公司认可，并有欠条佐证，对陈某2的该部分证言应予认定；证人李某2、李某3、陈某2陈述向静宁双精涂饰材料有限公司支付现金的事实，静宁双精涂饰材料有限公司不予认可，亦无其他证据印证，故对陈某2的该部分证言及李某2、李某3的证言不予认定；静宁双精涂饰材料有限公司虽称未收到2014年10月20日的10000元，但有平凉市静宁成纪村镇银行转账回单原件，足以证明2014年10月20日陈某除89200元外向静宁双精涂饰材料有限公司付款10000元的事实，应予认定；2017年1月27日微信转账17000元与静宁双精涂饰材料有限公司一审认可的2017年1月27日付款17000元相互印证，应予认定；2017年1月27日陈某向吴某付款2000元，静宁双精涂饰材料有限公司称收到该款，但不属材料款，静宁双精涂饰材料有限公司未提供证据证明与陈某还有其他经济往来，微信转账足以证明陈某除89200元外向静宁双精涂饰材料有限公司支付货款2000元，应予认定；2017年5月31日微信转账5000元，静宁双精涂饰材料有限公司虽称该部分已给陈某扣除，不在诉讼金额中包含，但静宁双精涂饰材料有限公司在一审中认可的付款中并未包含，微信转账足以证明2017年5月31日陈某除89200元外向景某付款5000元，应予认定；2017年12月16日至2018年3月1日全部付款帐户、2018年2月15日中国建设银行个人活期帐户交易明细与静宁双精涂饰材料有限公司一审中认可的2018年2月15日支付38000元相互印证，应予认定；中国建设银行个人活期帐户交易明细2017年1月27日陈某向景某付款17000元与静宁双精涂饰材料有限公司一审中认可2017年1月27日支付17000元相互印证，应予认定；中国建设银行个人活期帐户交易明细2017年3月21日陈某向景某付款10000元、2017年9月30日陈某向景某付款5000元，静宁双精涂饰材料有限公司虽称该部分已给陈某扣除，不在诉讼金额中包含，但静宁双精涂饰材料有限公司在一审中认可的付款中并未包含，这两部分银行交易明细足以证明除89200元外陈某向静宁双精涂饰材料有限公司于2017年3月21日付款10000元、2017年9月30日付款5000元的事实，应予认定。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：陈某承揽建筑物的粉刷工程。从2013年起一直购买静宁双精涂饰材料有限公司的涂饰材料，至2018年1月16日，陈某从静宁双精涂饰材料有限公司购买涂饰材料价款共计345571元，静宁双精涂饰材料有限公司认可陈某于2016年12月24日后支付16200元和8000元、2016年2月6日支付10000元、2017年1月27日支付17000元、2018年2月15日支付38000元，计89200元；此外，陈某于2014年10月20日支付10000元、2017年1月27日支付2000元、2017年5月31日支付5000元、2017年3月21日支付10000元、2017年9月30日支付5000元，计32000元，以上陈某共计向静宁双精涂饰材料有限公司支付涂饰材料价款121200元，累计拖欠涂饰材料价款224371元。本院认为，上诉人陈某购买被上诉人静宁双精涂饰材料有限公司的涂饰材料，双方之间的买卖合同合法有效，陈某累计拖欠涂饰材料价款224371元应当支付。陈某认为购买涂饰材料价款共计345571元错误，但未提供证据证明涂饰材料的价款，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，陈某应承担举证不能的法律后果。关于用劳务费抵顶涂饰材料款的问题，陈某与静宁双精涂饰材料有限公司就该款项未进行结算，且对抵顶数额未达成一致意见，当事人可另行主张权利。关于陈某应否支付违约金的问题，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”的规定，一审判决陈某支付违约金5000元正确。一审判决将《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》表述为《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷若干问题的解释》错误，应予纠正。综上所述，上诉人部分上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销甘肃省静宁县人民法院（2018）甘0826民初3048号民事判决；二、上诉人陈某于本判决生效后十日内向被上诉人静宁双精涂饰材料有限公司支付涂饰材料款224371元、逾期付款违约金5000元，合计229371元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5318元，减半收取2659元，由被告陈某负担。 二审案件受理费3756元，上诉人陈某负担3056元，被上诉人静宁双精涂饰材料有限公司负担700元。本判决为终审判决。             审判长杜爱勤            审判员高 雁            审判员高玉芬            二〇一九年五月七日             书记员韩英华杰