福建省平和县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0628刑初196号 公诉机关福建省平和县人民检察院。 被告人张章成（曾用名张春福），男，1983年7月9日出生于福建省平和县，汉族，初中文化，务农，户籍所在地福建省平和县。因涉嫌开设赌场于2019年1月4日被取保候审。 被告人张云平，男，1975年5月9日出生于福建省平和县，汉族，初中文化，务农，户籍所在地福建省平和县。因涉嫌赌博于2019年1月4日被取保候审。 被告人张章成、张云平被控赌博一案，平和县人民检察院于2019年5月10日以平检诉刑诉〔2019〕159号起诉书向本院提起公诉。本院于2019年5月10日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年5月29日公开开庭审理了本案。平和县人民检察院指派检察员李静芬出庭支持公诉，被告人张章成、张云平到庭参加了诉讼。现已审理终结。 经审理查明，2018年3月19日至3月27日间，被告人张章成在平和县安厚镇华美村华美小学附近张坤海闲置的民房内，以“分爆”（闽南语）赌博形式聚众赌博，并收取盘租营利合计3000元。期间，被告人张云平多次到该赌场坐庄，聚众赌博，参赌人数达20人以上。2018年3月27日晚上，公安机关在现场查扣扑克牌五十二张、赌资人民币7270元。 另查明，2019年1月4日，被告人张章成、张云平自动向公安机关投案；张章成曾于2016年3月5日因赌博被平和县公安局处于行政拘留十日并处罚款人民币五百元，张云平曾于2013年5月20日因赌博被平和县公安局处于罚款人民币五百元；2018年3月27日在现场查扣赌资已由公安机关依法没收；经平和县司法局审前社会调查，张章成、张云平均具备社区矫正条件；在本案审理期间，张章成向本院预交款项人民币13000元，张云平向本院预交款项人民币10000元。 上述事实，被告人张章成、张云平在开庭审理过程中无异议，并有经查证属实的现场扣押的扑克牌等物证；到案经过、户籍证明、行政处罚决定书等书证；证人赖某、叶某等24人的证言；平和县公安局制作的现场勘验、辨认等笔录；调查评估意见书；现金存款凭证等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人张章成、张云平以营利为目的聚众赌博，参赌人数累计达到20人以上，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，所指控的罪名成立，建议适用法律的意见正确，予以采纳。在共同犯罪中，张章成、张云平均起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，其中张章成所起作用大于张云平；张章成、张云平在案发后均能自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚；张章成、张云平均有前科，且均曾因赌博受过行政处罚后再次赌博犯罪，在量刑时予以综合考虑。鉴于张章成、张云平在归案后均具有较好的悔罪表现，所在地社区矫正机构调查认为均具备社区矫正条件，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可宣告缓刑。张章成、张云平必须依法接受社区矫正。 依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第四十二条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条、第七十六条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第三项、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下： 一、被告人张章成犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（款项已缴纳；缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 二、被告人张云平犯赌博罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（款项已缴纳；缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 三、扣押在案的作案工具扑克牌五十二张予以没收；继续追缴张章成违法所得人民币三千元，上缴国库（款项已预缴）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判员  朱杰光 二〇一九年五月二十九日 书记员  蔡铭宇 本案相关法律条文 1.《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。 2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第三百零三条(?javascript:SLC(17010,303)?)规定的“聚众赌博”： （一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的； （二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的； （三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的； （四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。 3.《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。