陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院 民  事  判  决  书 (2019)陕01民终4445号 上诉人（原审原告）西安凯迪物资有限公司，住所地西安市。法定代表人云保会，系该公司董事长。委托诉讼代理人胡晗，西安市莲湖区枣园法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）西安市慧德实业发展有限责任公司，住所地西安市灞桥区。法定代表人刘西元，系该公司总经理。委托诉讼代理人姚双成，男，汉族，1960年5月31日出生，住西安市灞桥区，系该公司员工（身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX）。被上诉人（原审被告）西安德联物业管理有限公司，住所地西安市灞桥区。法定代表人金弘，系该公司总经理。原审第三人广汇建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市。法定代表人周当，系该公司董事长。上诉人西安凯迪物资有限公司因与被上诉人西安市慧德实业发展有限责任公司、西安德联物业管理有限公司、原审第三人广汇建设集团有限公司债权人代位权纠纷一案，不服西安市灞桥区人民法院（2018）陕0111民初2299号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院查明，西安凯迪物资有限公司向法院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告向西安凯迪物资有限公司履行代为清偿义务，立即支付钢材款人民币507201.6元，并支付资金占用费（以507201.6元为基数，按中国人民银行同期贷款利率的四倍从2012年1月1日计算至给付之日止）；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：第三人广汇建设集团有限公司2012年承建的第一被告开发的位于XX城XX路的“西安新东方商业公园”项目。因第三人拖欠西安凯迪物资有限公司供给上述项目钢材款，西安凯迪物资有限公司向西安市莲湖区人民法院起诉，经（2016）陕0104民初193号民事判决书判决生效，西安凯迪物资有限公司随向法院申请强制执行，经向第三人送达执行文书，但第三人怠于行某某对第一被告的到期债权，2017年11月1日西安市莲湖区人民法院执行局依法向第一被告送达协助执行文书，第二被告依法签收，承认与第三人未进行工程结算，并承认尚欠百万尾款未支付给第三人。根据《中华人民共和国合同法》第七十三条的规定，为维护西安凯迪物资有限公司的合法权益，依法提起本次诉讼。西安市慧德实业发展有限责任公司辩称，其与第三人尚未进行结算，不能确定欠款数额，因此，不同意西安凯迪物资有限公司的诉讼请求。西安德联物业管理有限公司辩称，其与本案无关。第三人广汇建设集团有限公司辩称，欠付西安凯迪物资有限公司钢材款属实，双方没有结算，其愿意承担钢材款，尚未给付是因为其与西安市慧德实业发展有限责任公司没有结算。当事人围绕诉讼请求依法提交证据，西安凯迪物资有限公司提交1、（2016）陕0104民初193号民事判决书复印件一份，证明本案诉请数额经判决确定。2、（2013）灞民初字第02882号民事判决书，证明本案二被告系开发商，第三人为承建方。3、2017年6月8日西安市莲湖区人民法院与第三人公司谈话笔录，证明二被告拖欠第三人工程款，第三人负责人未与被告核算。4、2017年10月30日协助执行通知书、裁定书，证明西安市莲湖区人民法院向二被告发出协助执行通知书，当时西安德联物业管理有限公司法定代理人金弘陈述尚欠第三人300余万元。5、第二被告工商登记，证明其为本案适格主体。西安市慧德实业发展有限责任公司质证意见，1、莲湖区人民法院的判决与其无关。2、西安市灞桥区人民法院民事判决书无异议。3、4、收到西安市莲湖区人民法院文书，至今未扣划，因为双方未结算。5、无异议。西安市慧德实业发展有限责任公司认为本案与其无关未予质证。第三人广汇建设集团有限公司对西安凯迪物资有限公司证据无异议。二被告无证据提交。第三人提交工程决算书，二被告不予认可。就双方当事人无异议的证据法院予以确认，并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，法院认定事实如下： 西安凯迪物资有限公司2016年以买卖合同纠纷为由将本案第三人广汇建设集团有限公司及赵镇山诉至西安市莲湖区人民法院，2016年11月10日西安市莲湖区人民法院（2016）陕0104民初193号民事判决书显示，第三人广汇建设集团有限公司应支付西安凯迪物资有限公司钢材款507201.6元，并支付资金占用费，驳回西安凯迪物资有限公司对赵镇山的诉讼请求。该判决生效之后，广汇建设集团有限公司未按照判决履行付款义务，西安凯迪物资有限公司申请强制执行，2017年10月30日西安市莲湖区人民法院作出（2017）陕0104执1477号执行裁定书，裁定：扣留并提取被告执行人广汇建设集团有限公司在西安市慧德实业发展有限责任公司未领取的工程款120万元。同时，向西安市慧德实业发展有限责任公司发出协助执行通知书。另查明，本案第三人广汇建设集团有限公司承建由西安市慧德实业发展有限责任公司开发的“新东方商业城市公园”项目。广汇建设集团有限公司与西安市慧德实业发展有限责任公司之间就该项目未进行决算。西安德联物业管理有限公司为该项目的物业管理公司。原审法院认为，《中华人民共和国合同法》规定，因债务人怠于行某某其到期债权，对债务人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代为行某某债务人的债权，但该债权专属于该债务人自身的除外。本案第三人与西安市慧德实业发展有限责任公司之间就其工程未进行决算，双方之间的债权债务未明确，尚不存在广汇建设集团有限公司怠于行某某到期债权。故西安凯迪物资有限公司要求行某某第三人广汇建设集团有限公司对西安市慧德实业发展有限责任公司到期债权的代位权，条件尚未满足，西安凯迪物资有限公司诉讼请求，法院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第七十三条的规定，判决如下：驳回西安凯迪物资有限公司的诉讼请求。本案诉讼费8872元，西安凯迪物资有限公司已预交，由西安凯迪物资有限公司自行承担。   宣判后，西安凯迪物资有限公司不服原审判决上诉称，原审认定事实不清，适用法律错误。其向第三人支付款项，请求行某某代位权诉讼，依法进行诉讼。二被上诉人之间有财产牵连，应共同承担责任请求：1、撤销原判，依法支持上诉人的诉讼请求；2、本案诉讼费由被上诉人承担。 西安市慧德实业发展有限责任公司、西安德联物业管理有限公司答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确。请求：驳回上诉，维持原判。经审理查明，原审法院查明的基本事实属实。本院认为，西安凯迪物资有限公司主张以自己的名义代为行某某债务人的债权。但其对于本案广汇建设集团有限公司与西安市慧德实业发展有限责任公司之间就其工程是否决算，具体数额为何并未提供证据证明，双方之间的债权债务数额及履行条件均未明确。故西安凯迪物资有限公司要求行某某代位权，债权数额并无证据予以证明，条件并不满足，西安凯迪物资有限公司诉讼请求，本院不予支持。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定。西安凯迪物资有限公司的上诉理由因缺乏证据支持及法律依据，其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，程序合法，判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8872元（西安凯迪物资有限公司预交），由西安凯迪物资有限公司负担。本判决为终审判决。                  审  判  长    马  延  萍审  判  员    田  丽  娟审  判  员    马  志  超        二○一九年五月十五日                     书  记  员    李  秦  龙 1