河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终2665号上诉人（原审被告）：亚太财产保险有限公司河南分公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）商鼎路北、康平路东A幢801号（8001-8007室、8012-8018室）。主要负责人：刘振功，该分公司总经理。委托诉讼代理人：张超超，该分公司员工。被上诉人（原审原告）：李朋梨，女，1983年7月20日出生，汉族，住河南省洛阳市老城区。委托诉讼代理人：李洪钦，男，1953年12月6日出生，汉族，住河南省洛阳市瀍河回族区，系李朋梨的父亲。原审被告：焦伟，男，1968年1月25日出生，汉族，住河南省洛阳市西工区。原审被告：焦钰锟，1995年1月22日出生，汉族，住河南省洛阳市西工区。上诉人亚太财产保险有限公司河南分公司（以下简称亚太保险公司）因与被上诉人李朋梨、原审被告焦伟、焦钰锟机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省洛阳市老城区人民法院（2018）豫0302民初992号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月5日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。亚太保险公司上诉请求：依法改判一审判决第一项，按照2017年居民服务业收入标准计算李朋梨170天误工损失，不服金额为43000元。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。李朋梨在一审中未提交用人单位与其签订的劳动合同，未提交银行工资流水及完税证明，其仅提交收入证明无法真实反映其工作收入情况，一审法院按照燃气业行业标准计算李朋梨的误工费依据不足，应按照居民服务行业100.95元每天的标准计算。一审法院认定李朋梨的误工期为328天没有法律依据。根据洛阳鑫正法医临床司法鉴定所出具的医疗评估意见书显示李朋梨的误工时间以160-180天为宜，该误工期评估意见为李朋梨的综合误工期评定，并非院外误工期，一审判决认定李朋梨的误工期间为住院期间加评定误工期共计328天，远超出中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193-2014中对应的伤情鉴定标准。李朋梨辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。李朋梨在一审中提交了劳动合同、收入证明等，一审法院按照燃气行业标准计算误工费是正确的。关于误工天数，李朋梨的伤情恢复需要时间，一审法院计算的误工天数是正确的。焦伟述称，对一审判决没有意见。焦钰琨未到庭陈述。李朋梨向一审法院起诉请求：1.要求被告焦伟赔偿医疗费128533.17元、误工费82611.36元、护理费53815.16元、住院伙食补助费15900元、营养费1590元、鉴定费2100元、交通费7950元，共计292499.69元；2.被告亚太保险公司在交强险范围内承担赔偿责任；3.本案的诉讼费用由三被告承担。一审法院认定事实：2017年11月30日16时22分，在洛阳市××村口处，李朋梨驾驶豫Ｃ-×××**号轿车沿王城大道由南向北行驶至该村口处向西左转弯时，遇焦伟驾驶豫Ｃ-×××**号轿车沿王城大道由北向南行驶，由于李朋梨驾驶机动车转弯时未让直行车辆，加之焦伟驾驶机动车未确保行车安全，致使豫Ｃ-×××**号轿车右侧后部与豫Ｃ-×××**号轿车相接触，造成李朋梨受伤、车辆受损的交通事故。2018年1月9日，洛阳市公安局交通警察支队事故处理大队作出洛公交认字[2017]第9201701095号道路交通事故认定书，认定李朋梨与焦伟应负该事故同等责任。李朋梨对该事故认定书申请复核，2018年2月11日，洛阳市公安局交通警察支队作出洛公交结字[2018]第013号道路交通事故认定复核结论，决定维持该道路交通事故认定。李朋梨系洛阳新奥华油燃气有限公司职工，其于事故发生当日被送往河南科技大学第二附属医院住院治疗，于2018年4月8日出院，住院129天，花费住院医疗费111406.7元、门诊医疗费179.98元。住院期间外购人血白蛋白，花费5080元；外购神经节苷脂注射液，花费1184元；高压氧治疗20天，花费860元。出院诊断为：重度颅脑损伤：脑挫裂伤、硬膜下血肿、右侧额颞部软组织肿胀、弥漫性轴索损伤；肺挫裂伤；泌尿系损伤；低钾血症；腰椎间盘突出。出院医嘱为：注意休息、继续治疗、不适随诊、半月后复诊。2018年7月11日，李朋梨到河南省洛阳正骨医院住院治疗，于2018年8月9日出院，住院29天，花费住院医疗费8222.49元，其中职工基本医疗保险报销7723.19元，自费499.3元。出院诊断为：颅内损伤、腰椎间盘突出。出院医嘱为：右侧肢体功能锻炼、可下床、低盐低脂饮食、不适随诊。因李朋梨申请，经一审法院委托，2018年9月13日，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所作出洛鑫正司鉴所[2018]医评字第259号医疗评估意见书及[2018]临鉴字第424号司法鉴定意见书，评估意见为：李朋梨出院后的护理期以60-80天为宜，护理人数1人；鉴定意见为：李朋梨因交通事故致重度颅脑损伤等多发损伤，治疗愈后，参照《人体损伤致残程度分级》相关条款之规定，尚未达到致残程度，不构成伤残。2018年11月27日，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所作出洛鑫正司鉴所[2018]医评字第360号医疗评估意见书，评估意见为：李朋梨误工时间以160-180天为宜。李朋梨因此花费伤残等级评定费700元、护理期评估费600元、误工期评估费600元、鉴定检查费938元。焦钰锟系豫Ｃ-×××**号轿车车主，焦伟系借用该车。豫Ｃ-×××**号轿车在亚太保险公司投保有机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险），本次交通事故发生在保险期间内。事故发生后，亚太保险公司为李朋梨垫付了1万元医疗费，直接交于河南科技大学第二附属医院。一审法院认为，本案交通事故中，交警部门已作出责任认定，认定原告李朋梨与被告焦伟负事故同等责任，认定事实清楚，划分责任合理，一审法院予以确认。因被告焦伟驾驶的豫Ｃ-×××**号轿车在被告亚太保险公司投保有交强险，被告焦伟系借用被告焦钰锟的车辆，且原告李朋梨未提交证据证明被告焦钰锟对损害的发生有过错，故原告李朋梨因本次交通事故产生的损失，应先由被告亚太保险公司在交强险责任限额范围内赔偿，超出交强险限额的50%由被告焦伟赔偿。关于原告李朋梨的各项损失：1.医疗费：原告李朋梨主张的外购护理用品费用，发票未显示购买人信息及物品明细，且外购证明无经办人及单位负责人签字，一审法院对该费用不予确认；职工基本医疗保险报销7723.19元，该费用属基本医疗保险范围，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十条第二款“医疗费用依法应当由第三人负担，第三人不支付或者无法确定第三人的，由基本医疗保险基金先行支付；基本医疗保险基金先行支付后，有权向第三人追偿”的规定，该费用在本案中应予扣除，基本医疗保险基金有权对被告焦伟应承担的部分向其追偿；原告李朋梨在医疗费项下主张的2018年8月14日洛阳市中心医院检查费，系鉴定期间的检查费，一审法院予以确认，但该费用属鉴定费范畴；故一审法院确认医疗费为119209.98元（111406.7元+179.98元+5080元+1184元+860元+499.3元）。2.误工费：关于原告李朋梨的误工时间，其两次住院共计158天，必然存在误工情况，一审法院予以确认；一审法院根据原告李朋梨的伤情、住院时间、出院医嘱、评估意见并参照护理期限，确认其出院后误工时间为170天；误工时间共计328天。因原告李朋梨提交的证据不足以证明其因误工减少的收入数额，也不足以证明其近三年平均收入，故一审法院参照河南省上一年度燃气业职工平均工资标准，计算误工费为59900.89元（66658元/年÷365天×328天）。3.护理费：关于原告李朋梨住院期间的护理人数，一审法院根据其伤情，参照长期医嘱及陪护证明，确定其第一次住院期间护理人数为2人，第二次住院期间护理人数为1人；根据出院医嘱及评估意见，一审法院确定原告李朋梨出院后的护理人数为1人，护理期限为70天；因原告李朋梨提交的证据不能证明护理人员的身份及收入，故一审法院参照河南省上一年度居民服务业职工平均工资标准计算护理费为36040.37元（第一次住院36848元/年÷365天×129天×2人，第二次住院36848元/年÷365天×29天×1人，出院后36848元/年÷365天×70天×1人）。4.住院伙食补助费：一审法院参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，计算原告李朋梨的住院伙食补助费为7900元（第一次住院50元/天×129天，第二次住院50元/天×29天）。5.营养费：一审法院根据原告李朋梨的伤情并参照医疗机构的意见，酌定营养费为1580元。6.鉴定费用：原告李朋梨主张的伤残等级评定费，因其未构成伤残，一审法院对该费用不予确认。原告李朋梨提交的票据显示护理期评估费600元、误工期评估费600元、鉴定检查费938元，共计2138元，一审法院予以确认。7.交通费：根据原告李朋梨的就医情况，一审法院酌定交通费为3160元。综上所述，原告李朋梨因本次交通事故造成的损失包括医疗费119209.98元、误工费59900.89元、护理费36040.37元、住院伙食补助费7900元、营养费1580元、鉴定费2138元、交通费3160元，共计229929.24元。被告亚太保险公司应在交强险范围内赔偿原告李朋梨医疗费10000元、误工费59900.89元、护理费36040.37元、交通费3160元，共计109101.26元；因被告亚太保险公司已为原告李朋梨垫付医疗费10000元，还应再赔偿原告李朋梨99101.26元。剩余医疗费109209.98元、住院伙食补助费7900元、营养费1580元、鉴定费2138元，共计120827.98元，被告焦伟应承担50%，即赔偿原告李朋梨60413.99元。原告李朋梨主张的超出部分，无事实根据及法律依据，一审法院不予支持。被告焦伟在本案中提出反诉，但因豫Ｃ-×××**号轿车投保有交强险，被告焦伟提起的诉讼应将承保交强险的保险公司列为共同被告，故该反诉与本诉当事人范围不一致，本案不予合并审理，被告焦伟可另行起诉。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条、第四十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、被告亚太保险公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李朋梨99101.26元；二、被告焦伟于本判决生效之日起十日内赔偿原告李朋梨60413.99元；三、驳回原告李朋梨的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5687元，由原告李朋梨负担2197元，被告焦伟负担3490元。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：本案二审双方争议的焦点是李朋梨的误工费计算是否正确的问题。关于李朋梨的误工时间，其两次住院共计158天，一审法院根据李朋梨的伤情、住院时间、出院医嘱、评估意见并参照出院后护理期限为60-80天的鉴定意见，确认其出院后误工时间为170天，误工时间共计328天并无不当。李朋梨在一审中提交了劳动合同、社会保险参保证明等证据，证实其在洛阳新奥华油燃气有限公司工作，因李朋梨提交的证据不足以证明其因误工减少的收入数额，也不足以证明其近三年平均收入，结合李朋梨在洛阳新奥华油燃气有限公司工作的事实，一审法院参照河南省上一年度燃气业职工平均工资标准，计算李朋梨的误工费为59900.89元（66658元/年÷365天×328天），于法有据，本院予以维持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费875元，由上诉人亚太财产保险有限公司河南分公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘龙杰审判员  周艺军审判员  邱平平二〇一九年五月二十四日书记员  李德选