江西省于都县人民法院刑 事 判 决 书（2018）赣0731刑初389号公诉机关江西省于都县人民检察院。被告人欧阳锦伟，绰号“小猴子”，男，1997年3月25日出生于江西省于都县，汉族，小学文化，务工，住于都县。曾因犯强奸罪于2011年8月19日被本院判处有期徒刑三年；2014年4月1日因故意损毁公私财物被行政拘留15天。现因涉嫌犯盗窃、抢劫罪，于2018年4月10日被刑事拘留，同年5月14日被逮捕。现羁押于于都县看守所。辩护人金彩红，江西律嘉律师事务所律师。江西省于都县人民检察院以于检公诉刑诉〔2018〕384号起诉书指控被告人欧阳锦伟犯盗窃罪、抢劫罪，于2018年12月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。于都县人民检察院指派检察员王满香出庭支持公诉，被告人欧阳锦伟及其辩护人金彩红到庭参加诉讼。期间，公诉机关建议延期审理一次。现已审理终结。公诉机关指控：1、2017年9月18日晚上，被告人欧阳锦伟提议去偷东西，于是带领黄胜发和唐水金（均另案处理）来到于都县盘古山镇东村二段38号钟某家，唐某爬墙进去将院子铁门打开，唐某打开院子大门后，欧阳锦伟和黄某1进入院子，被告人欧阳锦伟用地上的就诊卡将大门捅开，黄某1负责放哨，欧阳锦伟和唐某在卧室内翻找物品，找到三部手机，一些老版人民币和几张外国币等物品，而后欧阳锦伟等三人一起离开现场，随后在没人的巷子里将偷来的三部手机、一些老版人民币和几张外国币等物品分掉。2、2017年9月19日晚上，被告人欧阳锦伟提议偷东西，于是欧阳锦伟带着黄某1、曾某（未满十六周岁，教育释放）和谢某（未满十六周岁，教育释放）等人来到于都县盘古山镇东村零段37号邓某家，欧阳锦伟等四人翻墙进入院子，谢某借助楼梯爬上窗户进入室内将房门打开，曾某负责放哨，欧阳锦伟、谢某和黄某1在室内翻找物品，之后在房间床上的笔记本上找到现金1300元，在床上找到一部oppoA57手机（玫瑰金，内存32G），在房间的桌子底下找到一把气枪。之后欧阳锦伟等人拿着现金1300元钱、一部oppoA57手机和一把气枪离开了现场，后欧阳锦伟将偷来的现金1300元、一部oppoA57手机和一把气枪归自己一个人所有。3、2016年10月5日晚上，被告人欧阳锦伟跟欧阳俊、廖金石、岑某（均另案处理）四人骑摩托车从靖石乡回的路上看到刘某1等人骑摩托车将路边灰尘搞得很大，欧阳锦伟等人很生气，商议抓到刘某1这伙人就要打他们。之后，欧阳锦伟和欧阳俊、廖金石、岑某等四人在盘古山广场碰到了刘某1跟另外六名学生，随后欧阳锦伟和欧阳俊、廖金石、岑某对刘某1拳打脚踢，在这个过程中，黄某2和蒙某1等一些人也过来了，之后欧阳锦伟等人又将刘某1带至盘古山尾沙坝，随后有人提议要刘某1请他们吃夜宵，于是将刘某1身上的现金200多元拿走，看到刘某1身上有银行卡后，又拿走银行卡并逼迫刘某1说出银行卡密码，被告人欧阳锦伟等人拿该银行卡到盘古山镇邮政ATM机上取走了人民币1700元后才让刘某1离开。公诉机关认为，被告人的行为分别构成盗窃罪和抢劫罪，应数罪并罚，提请本院判处，并提供了证据。被告人欧阳锦伟对公诉机关指控其犯盗窃罪无异议，辩称两起盗窃其只拿了一把气枪；对公诉机关指控其犯抢劫罪有异议，辩解其只是打人泄愤，没有抢钱，只构成寻衅滋事罪或者故意伤害罪。辩护人对公诉机关指控欧阳锦伟犯盗窃罪无异议，鉴于被告人亲属积极赔偿被害人损失并取得谅解，被告人自愿认罪，建议判处有期徒刑六个月；对公诉机关指控的第三起犯罪，认为被告人不构成抢劫罪，应定寻衅滋事罪，且该起犯罪系被告人主动交代，应认定为自首，依法可以从轻或者减轻处罚，被告人亲属赔偿了被害人损失并取得谅解，建议两罪合并执行三年以下有期徒刑，并适用缓刑。本院经审理查明被告人实施的两起盗窃犯罪事实与公诉机关的指控基本一致。同时查明，2019年1月22日，被告人欧阳锦伟的亲属赔偿了两被害人的损失并取得两被害人书面谅解。有于都县公安局制作和调取的受案登记表等法律文书、被告人常住人口信息及前科劣迹证明、收据及谅解书；被害人钟某、邓某的陈述；被告人欧阳锦伟及同案人唐某、黄某1、谢某、曾某、赖某的供述和辩解；现场勘查、指认现场、辨认笔录及照片等证据予以证实，经法庭质证可以认定。本院经审理查明被告人实施抢劫犯罪的事实和公诉机关指控的基本一致，同时查明，被告人欧阳锦伟事后在同案人廖金石的要求下，于2016年10月16日通过其母舅郭某从银行转了500元给廖金石。2019年5月1日，被告人欧阳锦伟的亲属赔偿了被害人刘某1的损失并取得书面谅解。上述事实，有经法庭质证的下列证据证明：（1）书证（1）受案登记表，立案决定书证实于都县公安局在办理被告人欧阳锦伟盗窃案过程中，发现2016年10月5日晚上被告人刘某1在盘古山广场被欧阳锦伟一伙人无故殴打并被抢走1900余元钱。公安机关于2018年4月23日对欧阳锦伟等人立寻衅滋事案侦办。（1）银行账户历史交易明细清单证实，被害人刘某1的广州农商银行卡（卡号62×××03）于2016年10月5日在ATM机上被取款四次，前三次共计1700元，第四次900元。郭某的邮储银行卡（卡号62×××98）于2016年10月16日转账至廖金石邮储银行卡（卡号62×××09）500元的银行交易明细及手机转账截图。（1）收款证明及谅解书证实，2019年5月1日被告人欧阳锦伟的亲属赔偿了被害人刘某1的损失并取得书面谅解。（1）证人证言（1）证人杨某1证实其是被害人刘某1的表哥，其听刘某1说他被“小猴子”殴打和被抢劫的经过，2016年10月的一天晚上，刘某1和几个朋友在盘古山文化宫旁的夜宵摊吃夜宵，结果无故被“小猴子”和他的几个朋友打了，银行卡里的钱被“小猴子”抢了。（1）证人郭某证实其是被告人欧阳锦伟的母舅，2016年10月15日晚上22时左右接到欧阳锦伟电话称其在老家骑车摔伤了需要500元去医院，其就叫欧阳锦伟把银行卡号发过来，后就接到了欧阳锦伟发来的一个名叫廖金石的邮储银行卡号，其就通过支付宝转了500元到该账号。（1）被害人刘某1的陈述证实其2016年10月5日晚上八时许，其与朋友共七人从靖石圩前往盘古山广场吃夜宵。9时多有一伙人将他们三个男的提去广场旁边的地方，对他们进行殴打。之后，这伙人又将他们带至盘古山矿尾沙坝，说要其请他们吃夜宵，说不给钱就要继续打其，其当时身上只有现金200元左右被这些人搜去，又将其银行卡中的1700元在盘古山的ATM机上取走，总共被抢1900元。从银行卡取其钱的人是外号叫“小猴子”的及这伙人当中的另外一个人，是“小猴子”逼问其银行卡密码。银行卡给回其后，其赶紧从ATM机上取走了剩余的900元。（1）现场勘验检查工作记录证实2018年4月11日于都县公安局刑侦大队技术中队根据被告人欧阳锦伟的供述至盘古山圩广场对案发现场进行了勘验并拍摄了照片6张，制图2张。（1）指认现场照片两张证实被告人欧阳锦伟在盘古山广场空坪上指认作案地点。（1）被告人及同案人的供述和辩解。（1）被告人欧阳锦伟供述，大概在2016年夏天七八月份的时候，其与欧阳俊、“陈某”（岑某）、廖金石四个人在盘古山广场打了一个名叫“刘某2”（刘某1）的人。之后，黄某2、蒙某1带了一群小屁孩过来，将这个刘某1带到了盘古山矿尾沙坝，其与欧阳俊、“陈某”、廖金石也一同前去。蒙某1向其提议，搞这个人的钱来买夜宵和烟。蒙某1先是搜出200元左右的现金，然后搜出一张银行卡，他要其陪他去取钱，蒙某1在盘古山镇ATM机上取钱，然后将取出的钱拿了1100元给其，这1100元被其买烟和买水花掉了。过了几天，岑某提出要一点钱，当时廖金石、欧阳俊在场，其就叫其母舅郭某通过支付宝转了500元给廖金石，这500元就是分给岑某、廖金石和欧阳俊。在法庭上又辩解称蒙某1给其的1100元（或1200元）钱次日给回了蒙某1他们。（1）蒙某1供述，2016年下半年的一天晚上八九点钟左右，其与杨某2、黄某2、蒙某2在盘古山广场玩，“小猴子”一伙人也在，“小猴子”叫他们四个人去叫广场上的另外三个男子过来。“小猴子”对那三个人一个一个用巴掌扇和用脚踢，打完之后，将其中一个男子带到尾沙坝，在那里，“小猴子”先拍了那男的后脑勺，问他有没有钱，问那人拿出一张银行卡，一伙人带着这个男子一起去盘古山公园，之后“小猴子”骑了一辆摩托车带其去盘古山邮政ATM机上取钱，“小猴子”告诉其银行卡密码，叫其去取钱，其取了2000元左右给“小猴子”，回到盘古山公园，“小猴子”将银行卡给回了那个人，各自离开。（1）黄某2供述，2016年刚过完中秋节的一天晚上八九点钟左右，其与蒙某1、杨某2等人在盘古山广场上玩，欧阳锦伟叫其去把正坐在广场圆桌上的三个靖石乡男子叫过来，欧阳锦伟问那三个男子来盘古山干什么，一个年纪最大的就讲，他是外面打工回来的，来盘古山吃夜宵。此时欧阳锦伟旁边来了三个人，其只认识一个是欧阳俊，一个是廖金石。欧阳锦伟就叫靖石男子拿点钱出来，那最大的男子就讲凭什么拿钱，欧阳锦伟就把他放倒在地，欧阳俊踹了他一脚，廖金石也打了他几拳，那个不认识的也打了他几巴掌。欧阳锦伟又叫其和蒙某1等人每人扇这个人一巴掌，那个靖石男子就老实了。欧阳锦伟就讲，广场人太多了，带去尾沙坝。在那里欧阳锦伟从那个年纪最大的靖石男子身上搜到了钱包，有一两百现金和银行卡，逼他说出了密码。他们跟欧阳锦伟那几个人一起带那三个男子去盘古山公园，欧阳锦伟逼蒙某1一起去取钱，叫其与欧阳俊、廖金石几个人看着那三个靖石男子。蒙某1取到钱后给了欧阳锦伟，将银行卡给回靖石男子，大家就离开了，蒙某1后来跟其讲取了一千多元钱。（1）欧阳俊供述，其在2016年国庆节期间一天晚上七八点钟与欧阳锦伟、廖金石、岑某一起骑摩托车从靖石回盘古山途中，被后面三辆骑的快的摩托车超过，灰尘很大，他们四人很生气，欧阳锦伟提出要追到这些人打他们一顿。当晚在盘古山广场发现这伙人，欧阳锦伟与岑某先动手打了那伙人中的三个男子，其与廖金石也过去用脚踹了那个年纪最大的男子。岑某提出吃夜宵，欧阳锦伟就说要去那三个男子中搞到点钱来，欧阳锦伟又叫了一伙学生模样的男子过来，并一起带那三个靖石男子去盘矿尾沙坝，在尾沙坝看到欧阳锦伟对那个被打的年纪最大的男子搜身，看到欧阳锦伟搜出了一张银行卡，然后那个人就跟欧阳锦伟和那伙学生模样的人走了，其与廖金石、岑某就回其家喝茶了。（1）廖金石供述，2016年国庆节期间的一天晚上八九时许其跟欧阳俊、岑某在盘古山广场碰到小猴子欧阳锦伟，看到欧阳锦伟带头殴打了一个陌生男子，有几个学生模样的男子也动手用脚踢了那个男子。后来欧阳俊也上去踢了那个男子肚子上一脚，其与岑某在旁边看，停手后，其与欧阳俊、岑某去别处逛，过了十多分钟，在公园门口遇到欧阳锦伟那几个打人的小弟，他们说欧阳锦伟去尾沙坝了，他们三人也去了尾沙坝，看到欧阳锦伟跟他那几个打人的小弟在抽烟，他们三人又与欧阳锦伟聊了四五分钟，他们三人各自回家了。其一直否认打靖石男子，其邮政储蓄卡没有给欧阳锦伟使用，也未叫欧阳锦伟转过钱，不认识郭某，郭某也未转过钱给其。（1）岑某供述，2016年10月份的一天晚上，其与欧阳俊、廖金石在盘古山广场玩，看到“小猴子”带头去花坛边有三四个人的地方打了其中一个人，一群初中生也动手打了那个人。后“小猴子”带着那群初中生一路用手勾着那个被打的人的脖子去盘古山尾沙坝，而其与欧阳俊、廖金石一起骑摩托车去盘古山尾沙坝，记得“小猴子”说要搞到点钱来。其与欧阳俊、廖金石一起骑车遛街去了，后面的事情不是很清楚。过了半个月左右，在盘古山农村淘宝店碰到“小猴子”，他说上次廖金石向他要了500元钱。（1）杨某2供述，2016年10月份的一天晚上八九点钟的样子，“小猴子”与廖金石、一个外号叫“矮脚”的人、一个不认识的男子、黄某2、蒙某1、蒙某2及其自己打了三个靖石男子，并带这三个人去尾沙坝，“小猴子”要那个年纪最大的男子拿钱请吃夜宵和买两条烟抽，后“小猴子”与蒙某1就骑摩托车去了一个地方，几分钟后回到公园，蒙某1将一张银行卡给了那个年纪最大的靖石男子。大家散去后，蒙某1讲取了那人银行卡上1000多元钱，给了“小猴子”。7、辨认笔录，证实被告人欧阳锦伟辨认出刘某1、欧阳俊、廖金石、岑某；刘某1辨认出“小猴子”欧阳锦伟；岑某辨认出“小猴子”欧阳锦伟；欧阳俊辨认出廖金石、岑某；黄某2辨认出刘某1、欧阳锦伟、廖金石，未辨认出岑某；蒙某1辨认出“小猴子”欧阳锦伟；杨某2辨认出“小猴子”欧阳锦伟、刘某1、“矮脚”欧阳俊，未辨认出岑某。8、讯问同步录音录像光盘一张证实公安机关对被告人欧阳锦伟讯问情况。本院认为，被告人欧阳锦伟纠集其他同案人，采取暴力、威胁手段劫取他人财物，其行为已构成抢劫罪；纠集其他同案人，以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，其行为构成盗窃罪，应数罪并罚。公诉机关指控的罪名成立。被告人欧阳锦伟多次纠集、教唆未成年人参与犯罪，应从重处罚。被告人欧阳锦伟因盗窃被抓获归案后，主动交代公安机关未掌握的其本人抢劫犯罪事实，但在法庭上又对其作案经过及其犯罪所得进行翻供，对该起犯罪依法不能认定为自首。关于被告人欧阳锦伟及其辩护人提出该起犯罪应定寻衅滋事罪的意见，本院认为，被告人欧阳锦伟为泄愤、耍威风，以吃夜宵为由，从被害人身上搜出200元少量钱财的行为，可以认定为寻衅滋事之强拿硬要，但被告人欧阳锦伟发现被害人的银行卡后，当即逼问密码，又指使同案人蒙某1从ATM机上取走1700元现金，其性质应为以非法占有他人财物为目的之抢劫犯罪行为。被告人欧阳锦伟及辩护人的意见与事实和法律规定不符，不予采纳。案发后，被告人欧阳锦伟的亲属赔偿了三被害人的经济损失并取得谅解，可酌予从轻处罚。综合被告人欧阳锦伟的犯罪情节、认罪态度、危害后果及前科情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十四条、第二十五条、第二十九条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下：被告人欧阳锦伟犯抢劫罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，总和刑期四年六个月，罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑四年，罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月10日起至2022年4月9日止。罚金自判决生效之日起一个月内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  谢水龙人民陪审员  赖家祯人民陪审员  袁建文二〇一九年五月二十三日代理书记员  张星辉