湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终3090号上诉人（原审被告）：湖南吉立物业管理有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区韶山南路**（中心医院内）。法定代表人：屈祖强，系该公司总经理。委托诉讼代理人：徐立娟，女，汉族，1996年9月28日出生，住湖南省新宁县。委托诉讼代理人：张亮，男，汉族，1990年11月2日出生，住湖南省桃源县。被上诉人（原审原告）：林春香，女，汉族，1973年3月14日出生，住湖南省安乡县。委托诉讼代理人：芈振华，湖南弘一律师事务所律师。上诉人湖南吉立物业管理有限公司（以下简称吉立物业公司）因与被上诉人林春香劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（以下称一审法院）（2018）湘0111民初8077号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。吉立物业公司上诉请求：1.撤销一审判决第一、二、三、四项；2.本案的诉讼费用由林春香承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，证据不足，法律依据均存在问题。吉立物业公司不应该向林春香支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金以及停工留薪期工资等费用。原因如下：1.吉立物业公司不需要向林春香支付停工留薪期间工资5891.25元。林春香自2017年1月21日摔伤起即停止了在吉立物业公司的一切工作,且未向吉立物业公司作出任何旷工说明,经吉立物业公司多次联系均无法联系到林春香本人。根据《湖南工伤保险认定职工停工留薪期管理办法》第五条的规定工伤职工申请确定停工留薪期,应在签订服务协议的医疗机构出具诊断证明或者休假证明之口起5个工作日内将该诊断证明或者休假证明报送所在单位。然林春香未以任何能被吉立物业公司知悉的方式报送相关证明。因此，吉立物业公司无须向林春香支付停工留薪期间工资。退一步讲，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，在停工留薪期间原工资福利不变,吉立物业公司与林春香双方在劳动合同约定的每月工资为1390元。林春香请求按每月1963.75元的标准支付停工留薪期工资，1963.75元里包含了加班费、社保补贴等费用,不属于停工留薪期工资的范围。因此,吉立物业公司不需要向林春香支付停工留薪期间工资5891.25元。2.林春香无法享受工伤保险待遇是基于其自身的过错,吉立物业公司无须向林春香支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金共计57148.2元。林春香于2016年8月4日入职时同时向吉立物业公司提交了不参加社会保险的报告,自愿承诺不参加各类社会保险,由此而产生的一切后果由本人负责。基于此,吉立物业公司未为林春香购买工伤保险。林春香作为一个完全民事行为能力人,应该对自己行为有清楚的认识并对自己的行为负责。林春香向吉立物业公司提交了不参加社会保险的申请,吉立物业公司每月以现金的形式向林春香支付社保补贴,林春香每月领取社保补贴并且在考勤表上予以签字确认,对其领取社保补贴的事实非常清楚,且其在吉立物业公司工作期间从未对此提出过任何异议。根据法律的相关规定,用人单位和劳动者都有依法参加社会保险、缴纳社会保险费的义务。现吉立物业公司根据林春香的申请考虑到劳动者的实际情况而未为其购买社会保险,每月向林春香支付社保补贴,已经尽到了支付社保费的义务,且尽到了相应的提示义务。对此,吉立物业公司不存在过错。因林春香自身不愿缴纳等不可归责于吉立物业公司的原因所造成的损失应由林春香自己负责,林春香以此为由向吉立物业公司要求赔偿,这与事实不符且有违诚信原则,不应予以支持。3.吉立物业公司不存在违法解除劳动合同的情形,无须支付林春香支付经济赔偿金3927.5元。林春香于2017年1月21日受伤后,未以任何方式告知吉立物业公司，更没有向吉立物业公司出具请假的证明,吉立物业公司多次与其联系无果。林春香的行为严重违反了吉立物业公司的规章制度和双方《劳动合同》的约定,吉立物业公司与林春香解除劳动合同的行为合理合法,不存在任何违法违约事由。故吉立物业公司不需要向林春香支付经济赔偿金。4.吉立物业公司无须向林春香支付医疗费9625.25元、鉴定费472元、住院伙食补助费360元、护理费1200元。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医,情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。林春香在未告知吉立物业公司的情况下选择到常德市第一中医院住院治疗,吉立物业公司对其出具的医疗费票据存疑。根据《工伤保险条例》的相关规定,住院伙食补助费、护理费等属于工伤保险基金支付的范围,林春香因其自身的原因未购买工伤保险，所造成的损失应由其负责，吉立物业公司无须向其支付住院伙食补助费、护理费等费用。综上，请求支持吉立物业公司的上诉请求。林春香答辩称：一、林春香在停工留薪期内被违法解除劳动合同，且未享受工伤保险待遇，应该由用人单位承担相应赔偿责任。林春香2017年3月1日出院诊断建议全休三个月，假期应当至2017年6月结束，而用人单位在2017年5月12日所发出的的解除劳动合同通知主张林春香自受伤之日起旷工。二、林春香认为工伤认定文书已经合法生效。因此吉立物业公司主张林春香工伤医疗期内存在旷工行为并据此解除劳动关系没有事实和法律依据。三、关于林春香工伤保险待遇计算标准一事，经过仲裁及一审查明，林春香实际月平均工资为1963.75元，低于上年度长沙市职工月平均工资的60%，因此根据湖南省实施工伤保险条例办法，一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残补助金应当按3007.8元每月计算。林春香向一审法院提出诉讼请求：1.吉立物业公司向林春香支付一次性伤残补助金21054.6元、一次性工伤医疗补助金18046.8元、一次性伤残就业补助金18046.8元，合计57148.2元；2.吉立物业公司向林春香支付停工留薪期间工资11782.5元；3.吉立物业公司向林春香支付医疗费9625.25元；4.吉立物业公司向林春香支付鉴定费472元（凭票）；5.吉立物业公司向林春香支付住院伙食补助费1200元、护理费1440元、交通费1000元（酌情）；6.吉立物业公司向林春香支付经济赔偿金3927.5元。一审法院认定：林春香于2016年8月4日入职吉立物业公司从事卫生员岗位工作，双方签订了《劳动合同书》，约定合同期限自吉立物业公司业务承包合同期满止，林春香每月工资1390元。同日，林春香在吉立物业公司提供的统一格式文本《关于申请不参加社会保险的报告》上面签名，主要内容为林春香根据自身实际情况，自愿不参加各项社会保险，并承诺由此产生的一切后果由本人自负。2017年1月21日下午1时30分许，林春香在工作过程中摔伤，随后被送往中南大学湘雅二医院就诊，诊断为右腓骨远端骨折。2017年2月17日至2017年3月1日期间，林春香至常德市第一中医院住院治疗12日，被诊断为右腓骨远端骨折、气滞血瘀、右跟腓韧带损伤，出院医嘱建议全休三个月，后林春香又陆续在常德市第一中医院、安乡县人民医院骨科就诊，期间产生医疗费共计9662.75元。2017年9月7日，长沙市人力资源与社会保障局作出长人社工伤认字（2017）223号《认定工伤决定书》，认定林春香此次受伤系工伤。2017年12月7日，长沙市劳动能力鉴定委员会对林春香此次受伤后的劳动能力作出长劳鉴201712006号《劳动能力鉴定结论书》，结论为林春香因此次受伤构成十级伤残。吉立物业公司于2017年5月12日向林春香出具《解除劳动合同（关系）通知书》，载明由于林春香于2017年1月21日至今无故旷工110天，吉立物业公司决定从2017年5月12日起，按照林春香自动离职处理而与林春香解除劳动合同（关系）。此后，林春香向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1、吉立物业公司支付停工留薪期工资50130元；2、吉立物业公司支付一次性伤残补助金35091元、一次性医疗补助金30078元、一次性就业补助金35091元；3、吉立物业公司支付医疗费9662.75元、伙食补助费1200元、护理费1440元、鉴定费472元；4、支付经济赔偿金10026元。长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会于2018年11月5日作出雨劳人仲案字【2018】第504号《仲裁裁决书》，认定林春香月平均工资在扣除每月社保补贴445元后为1963.75元。裁决结果为吉立物业公司向林春香支付停工留薪期间工资待遇5891.25元、一次性伤残补助金21054.6元、一次性医疗补助金18046.8元、一次性就业补助金18046.8元、医疗费9625.25元、鉴定费472元、护理费1200元、住院伙食费360元、违法解除劳动关系的经济赔偿金3927.5元。林春香、吉立物业公司双方对裁决结果均不服，分别向一审法院提起诉讼。本案在审理过程中，林春香陈述称其住院期间医疗费为7462.5元，出院后根据医嘱进行拍片复查，合计医疗费即为林春香主张的9625.25元，林春香主张的停工留薪期三个月系根据医嘱“全休三个月”而确定。林春香还陈述称，林春香在仲裁期间提交了工资流水，据此计算月平均为2032元，仲裁裁决认定的工资已经扣除了社保补贴，因上年度长沙市职工月平均工资为5013元，林春香工资低于该标准的60%即3007.8元（5013元×60%），故林春香要求按照3007.8元作为标准计算相关费用。对于劳动关系的解除，林春香陈述称其受伤后即告知了吉立物业公司，且住院就在其工作地点湘雅二医院，故吉立物业公司称林春香受伤后未告知吉立物业公司，之后以旷工为由解除与林春香的劳动关系与事实不符，系违法解除。对于签订《关于申请不参加社会保险的报告》，林春香陈述称该报告系吉立物业公司提供的统一格式，且系应吉立物业公司要求而签订。一审法院认为：用人单位违反法律规定未为劳动者购买工伤保险，用人单位应当在劳动者发生工伤事故后承担劳动者的工伤待遇损失。本案中，吉立物业公司以林春香自行申请为由未为林春香购买工伤保险，一审法院认为林春香签订的《关于申请不参加社会保险的报告》系用人单位提供的格式条款，且根据查明事实，林春香签订该报告系应吉立物业公司要求而为，且为劳动者购买工伤保险系用人单位的法定义务，故吉立物业公司该项抗辩意见不构成免除其支付林春香工伤保险待遇的合法理由，一审法院依法不予采信，吉立物业公司应当按照法律规定支付林春香工伤待遇。长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会根据林春香提交的银行流水认定林春香工资标准1963.75元/月，一审法院对此予以认定，因该标准低于上年度长沙市职工月平均工资的60%即3007.8元（5013元×60%），根据《湖南省实施办法》第二十六条规定，林春香主张按照3007.8元每月计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金具有法律依据，一审法院予以支持。具体赔偿如下：一、关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条和《湖南省实施办法》第二十六条规定，林春香因工伤构成十级伤残且劳动关系终止后，可享受7个月工资标准的一次性伤残补助金21054.6元（3007.8元/月×7个月），六个月工资标准的一次性工伤医疗补助金18046.8元（3007.8元/月×6个月），六个月工资标准的一次性伤残就业补助金18046.8元（3007.8元/月×6个月），吉立物业公司应当按照法律规定支付林春香上述工伤待遇。二、关于停工留薪期间工资待遇。职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。根据林春香的伤残级别、出院医嘱等，一审法院认定林春香的停工留薪期为3个月，故吉立物业公司应当支付林春香停工留薪期工资待遇5891.25元（1963.75元×3个月）。吉立物业公司认为林春香停工留薪期过长，但对此未提交足以反驳的证据，故一审法院对其该项抗辩意见依法不予采信。三、关于医疗费、鉴定费。因吉立物业公司未为劳动者购买工伤保险，故应当承担林春香在发生工伤事故后支付的劳动能力鉴定费用、治疗工伤的医疗费用，故一审法院对林春香要求吉立物业公司支付鉴定费472元、医疗费9625.25元的请求予以支持。吉立物业公司辩称林春香医疗费无用药明细，无法确定真实性，一审法院认为根据林春香的伤残等级和医嘱情况，并结合林春香提交的医疗费发票，林春香主张的医疗费属实，吉立物业公司该项抗辩意见依据不足，一审法院依法不予采信。四、关于护理费、伙食补助费。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。林春香住院12天，一审法院酌情确定吉立物业公司应当支付林春香护理费1200元（100元/天×12天），住院伙食费360元（30元/天×12天）。五、关于经济赔偿金。林春香在停工留薪期间，吉立物业公司以旷工为由解除与林春香的劳动关系无法律依据，应当支付林春香经济赔偿金。根据林春香月平均工资和工作年限，经济赔偿金计算为3927.5元（1963.75元×2）。吉立物业公司辩称林春香在受伤后未告知吉立物业公司，一审法院认为根据查明事实，吉立物业公司该项抗辩意见可信度低，一审法院依法不予采信。林春香主张交通费，但未提交有效票据，故依据不足，一审法院依法不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《湖南省实施办法》第二十六条之规定，判决：一、吉立物业公司于判决生效之日起七日内向林春香支付一次性伤残补助金21054.6元、一次性工伤医疗补助金18046.8元、一次性伤残就业补助金18046.8元；二、吉立物业公司于判决生效之日起七日内向林春香支付停工留薪期工资待遇5891.25元；三、吉立物业公司于判决生效之日起七日内向林春香支付鉴定费472元、医疗费9625.25元、护理费1200元、住院伙食费360元；四、吉立物业公司于判决生效之日起七日内向林春香支付违法解除劳动合同的经济赔偿金3927.5元；五、驳回林春香的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取计5元，由吉立物业公司负担。本院二审期间吉立物业公司、林春香没有提交新的证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据查明的事实及双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、吉立物业公司应否支付林春香工伤保险待遇及如何计算；二、林春香的停工留薪期工资如何认定；三、吉立物业公司应否支付林春香违法解除劳动关系的赔偿金。对此，本院分析如下：关于焦点一。1.应否支付工伤保险待遇。根据相关法律规定，为劳动者缴纳工伤保险费是用人单位的法定义务。本案中，吉立物业公司未为林春香缴纳工伤保险费，违反了法律规定，致使林春香构成工伤后无法享受工伤保险待遇，故吉立物业公司应支付林春香相应的工伤保险待遇。一审判决吉立物业公司向林春香支付医疗费9625.25元、鉴定费472元、住院伙食补助费360和护理费1200元并无不当，本院予以维持。2.一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的计算基数。林春香主张其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照3007.8元/月计算。《工伤保险条例》第三十七条第（一)项规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；”。第六十四条规定：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。……本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”。解除劳动关系时林春香的工资为1963.75元/月，低于统筹地区职工平均工资5013元/月的60%即3007.8元。《湖南省实施办法》第二十六条第四款规定：“终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金”。故一审判决按照3007.8元/月的标准计算林春香的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金并无不当，本院予以维持。关于焦点二。1.停工留薪期工资计算基数。经核实，扣除社保补贴445元/月后，林春香受伤前的月平均工资为1963.75元。根据相关法律规定，工伤职工需暂停工作接受治疗的，在停工留薪期内，其原工资福利待遇不变，故林春香的停工留薪期工资应按1963.75元/月计算。2.2017年1月21日林春香受伤入院治疗，2017年3月1日林春香从常德市第一中医院出院时，医嘱建议全休三个月。故一审判决认定林春香的停工留薪期为3个月并无不当，本院予以确认。吉立物业公司主张林春香的停工留薪期应为1个月缺乏事实依据，本院不予支持。关于焦点三。一审判决虽认定林春香的停工留薪期为3个月。但2017年3月1日林春香出院时医嘱建议全休三个月，即林春香需全休至2017年6月1日。吉立物业公司在2017年5月12日即林春香的停工留薪期内解除与林春香的劳动关系，违反了相关法律规定，构成违法解除劳动关系。故一审判决吉立物业公司支付林春香相应数额的违法解除劳动关系赔偿金并无不当，本院予以维持。综上所述，吉立物业公司的上诉理由不能成立，本院不予采纳。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处得当，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由湖南吉立物业管理有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  熊晓震审判员  龙付送审判员  李雨佳二〇一九年五月二十日书记员  熊文涛附本案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。