湖北省武汉市黄陂区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0116民初1908号原告湖北利建建材股份有限公司，住所地武汉市江夏经济开发区大桥新区何家湖村白云山旁。法定代表人周晓阳，总经理。原告湖北利建建材股份有限公司汉口分公司，住所地武汉市黄陂区滠口街冯树岭村冯树岭湾**。负责人付勇。二被告共同诉讼代理人全城楠，湖北鼎诚律师事务所律师，特别授权。被告郭静，男，1990年1月15日出生，汉族，住湖北省枣阳市,诉讼代理人饶太益、陶思，湖北瑞通天元律师事务所律师，特别授权。原告湖北利建建材股份有限公司（以下简称利建公司）、湖北利建建材股份有限公司汉口分公司（以下简称利建汉口分公司）诉被告郭静劳动争议纠纷一案，本院于2019年3月28日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员曾庆伟独任审判，于2019年4月19日公开开庭进行了审理。二原告利建公司及利建汉口分公司的共同委托诉讼代理人全城楠，被告郭静的委托诉讼代理人饶太益到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告利建公司及利建汉口分公司向本院提出的诉讼请求：判令原告不承担被告支付经济补偿金2434.25元、未支付工资2500元、加班费3517.84元、未签订书面劳动合同的二倍工资9737元的法律责任。事实与理由：被告于2018年8月24日入职原告处，但被告提出待一个月的试用期结束后再行签订书面劳动合同。过了试用期后，原告行政办公室人员一直向被告说明必须签订书面劳动合同，但是被告一直以各种理由不办理相关的劳动入职手续。2018年11月，原告突然收到被告的解除劳动关系的通知，继而发生劳动争议仲裁。原告并没有不主动签订书面劳动合同，而是被告以消极的方式拒签劳动合同，该责任应当由被告自行承担。此外，原告已经向被告全额支付了应付款项，不存在拖欠工资和加班费的事实。综上，原告不应当承担相关法律责任。被告郭静辩称：一、双方劳动关系已于2018年11月15日解除。双方劳动关系解除之日为原告收到通知书之日，即2018年11月15日。二、被告存在加班情况，但是原告没有支付加班工资。武汉市黄陂区劳动争议仲裁委员会关于加班时长的认定有误，被告的加班时长应该为193.36小时，依照原告的意见计算至少也为145.36小时，高于仲裁认定的88小时。此外，该委认定原告每月已向被告支付1300元加班费，被告认为此认定错误，原告应向被告支付加班工资。三、原告应向被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资。四、原告应向被告支付2018年11月的工资差额。五，仲裁庭认定的平均工资存在明显的错误。根据被告的工资构成问题，应按应发工资计算被告的平均工资。六，原告应向被告支付经济补偿金。七，原告湖北利建建材股份有限公司应承担补充清偿责任。综上所述，请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2018年8月24日，被告入职原告利建汉口分公司处担任搅拌车驾驶员，在职期间，双方未签订书面劳动合同。原告在职期间工作，工作时间为工作一天休息一天，原告每月以“底薪加提成”的方式向被告支付劳动报酬，原告称每月劳动报酬中含1300元加班费。2018年11月，因原告变更被告工作地点，双方发生争议。2018年11月12日，被告向原告邮寄解除劳动关系通知书，其上载明因原告未为被告缴纳社会保险、未签订书面合同、未支付加班工资、未支付2018年10月1日以后的工资，被告要求解除劳动关系。2018年11月15日，原告签收该通知书。2018年11月16日，被告向武汉市黄陂区劳动人事争议仲裁委员会就解除劳动关系经济补偿金、支付未发放工资及加班工资、未签订劳动合同双倍工资差额等事项提起仲裁，该委作出陂劳人仲裁字(2018)第457号仲裁裁决，原告对该裁决不服，向本院提起诉讼，其诉请如前。被告未向本院提起诉讼，认可该裁决结果。被告2018年10月份工资，原告已经支付5100元，该事实双方无异议。原、被告双方均未对仲裁中原告已支付被告2018年10月工资及原告无需支付未休年休假工资部分提起诉讼，本院不再对此进行评判。另查明，被告离职前月平均工资为4868.5元，原告向被告支付2018年11月工资700元。原告利建汉口分公司系原告利建公司设立的分公司，已取得营业执照具备用工主体资格，但不具备独立的法人资格。本院认为:《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定:“建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。”、第八十二条规定:“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。”被告郭静自2018年8月24日入职原告利建汉口分公司处，原告至迟应于2018年9月24日前与被告签订书面《劳动合同》，但至被告离职时,双方仍未签订劳动合同属实,故原告应支付被告2018年9月25日至2018年11月12日期间未签劳动合同的双倍工资差额，因原告未对仲裁提起诉讼，依照仲裁确定双倍工资差额为9737元。虽原告主张系被告拖延签订劳动合同,但原告提供的证据不足以证明其主张，且建立劳动关系后签订书面劳动合同是法律的强制性规定,存在建立劳动关系但未签订书面劳动合同的事实状态,就应承担相应的法律后果，故对原告要求不支付被告未签订劳动合同二倍工资差额的诉讼请求,本院不予支持。用人单位应足额支付劳动报酬，被告于2018年11月12日提出解除双方劳动关系，原告应向其支付2018年11月1日至11月12日期间的劳动报酬。虽原告主张被告于2018年11月4日离职，但其提供的证据不足以证明其主张，本院对此不予认可。故原告应向被告支付2018年11月1日至2018年11月12日的劳动报酬1790.71元（4868.5元÷21.75天×8天），扣除已支付的700元，原告仍需向被告支付劳动报酬1090.71元。关于加班费,根据原告提交的工资表及出车记录,被告工资组成中有加班工资一栏，被告确实有在非正常工作时间的出车记录，本院认定被告存在加班的事实，原告应向被告支付加班费。加班时长的认定,不能仅依据单纯的工作时间经过去考量,加班应以特定的工作内容作支撑。本案中被告郭静在原告利建汉口分公司处担任搅拌车驾驶员，工作日等待原告安排任务，工作量以计件量化，被告认为其工作日是连续工作24小时,上班时工作时长应按24小时计算,该项主张与作为自然人个体的劳动者的客观生理需求存有相悖之处,本院无法认同被告主张的计算方法。对于被告的加班费,综合本案案件审理情况及被告的行业特点及工作性质,本院依照仲裁结果酌定为3517.84元。关于经济补偿金的问题。依据劳动合同法第四十六条第一项规定,劳动者依照该法第三十八条规定解除劳动合同的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿。原告未为被告缴纳社会保险，符合该法第三十八条第一款第三项的规定，原告应向被告支付解除劳动关系经济补偿金，依照仲裁确定为2434.25元。故对原告要求不支付被告解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求,本院不予支持。原告利建汉口分公司系原告利建公司设立的分公司,无独立法人资格,其相应的民事责任应由原告利建公司承担。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定,用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明,并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。故利建汉口分公司应为郭静办理解除劳动合同等相关离职手续。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第三十条、第三十一条、第四十六条、第四十七条、第五十条第一款、第八十二条,《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：一、驳回原告湖北利建建材股份有限公司、原告湖北利建建材股份有限公司汉口分公司的诉讼请求；二、原告湖北利建建材股份有限公司向被告郭静支付2018年11月未支付工资1090.71元；三、原告湖北利建建材股份有限公司向被告郭静支付加班工资3517.84元；四、原告湖北利建建材股份有限公司向被告郭静支付未签订劳动合同双倍工资差额9737元；五、原告湖北利建建材股份有限公司向被告郭静支付解除劳动关系经济补偿金2434.25元。六、原告湖北利建建材股份有限公司汉口分公司向被告郭静出具解除劳动合同的证明。前述二、三、四、五、六项于本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行支付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告湖北利建建材股份有限公司、原告湖北利建建材股份有限公司汉口分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  曾庆伟二〇一九年五月二十七日书记员  余祖鹏