贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔05民终1053号 上诉人（原审原告）:宋登榜，男，1963年9月2日出生，汉族，住贵州省毕节市七星关区。 被上诉人（原审被告）:赵忠林，男，1975年2月6日出生，汉族，住贵州省毕节市七星关区。 上诉人宋登榜因与被上诉人赵忠林民间借贷纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2018）黔0502民初8703号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年2月13日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 上诉人宋登榜上诉请求：撤销原判，判令被上诉人赵忠林偿还上诉人借款5万元，并支付该款自2015年10月18日起至还清该款之日止按年利率24%计算的利息；诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由:被上诉人向上诉人借款五万元有《借条》、银行转款凭证为证，应予认定。被上诉人辩称向上诉人借款两笔，一笔10万，一笔5万元，已偿还上诉人15万元，被上诉人偿还的15万元系他笔借款，与本案5万元无关。且本案借款无担保人，被上诉人称担保人马英超收取其5万元利息没有证据证实且与本案无关。请求二审予以改判。 被上诉人赵忠林二审答辩称，总共向被答辩人借款两笔，一笔10万元，约定月息5分，有担保人马超英作担保。第二笔本案借款5万元，当时约定一个月之内偿还，若一个月内未偿还需支付5分利息，后2016年1月1日被上诉人已与上诉人商定先偿还15万元借款本金，结算的5万元利息过一段时间偿还，大概一个月后上诉人将利息支付给了保证人马超英。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 原审原告宋登榜向一审法院起诉请求:1.依法判决被告归还向原告所借的现金伍万元整(￥50000元)及到偿还义务执行完毕时的应计利息；2.诉讼费及其相关费用均由被告承担。（庭审中，原告将第一项诉讼请求中的利息明确为：从2015年10月17日起以50000元借款本金为基数按月利率5%计付利息。） 一审法院认定事实：2015年10月17日，因被告赵忠林急需资金周转，向原告宋登榜借款50000元。被告向原告出具《借条》，载明“今借到宋登榜现金伍万元整（￥50000元）。借款人：赵忠林”。2015年10月18日，原告通过中国建设银行将50000元借款支付给被告。借款后，原告以多次要求被告还款未果，诉请判决被告归还50000元借款本息。被告赵忠林称，与原告之间除了本案50000元借款之外，还有另外一笔借款，被告已经一并归还了。 一审法院认为：《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第一款规定：“原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。”本案中，原告依据《借条》及建行交易明细起诉被告，要求被告偿还50000元借款及利息。被告抗辩称已经偿还借款，并提交了农商行打款回单证明支付150000元款项给原告的事实，并称与原告之间还存在另外一笔借款，两笔借款本金被告已经归还，利息还给了案外人马超英，其不欠原告借款本息。经向原告释明，其应将另外一笔借款一并诉讼，追加案外人马超英参加诉讼，以便查清原、被告之间的借款本息及还款情况。原告认为被告的陈述不属实，而且案外人马超英与本案无关，不同意将另外一笔借款一并诉讼，也不同意追加案外人马超英参加诉讼。据此，无法查清被告归还的150000元是双方之间的其他借款，还是包含本案的50000元借款。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，因原告对其反驳主张未提交证据加以证明，故对原告诉请被告归还50000元借款本息的请求，不予支持。综上所述，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，原审判决：驳回原告宋登榜的诉讼请求。案件受理费人民币525元，由原告负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交证据。本院组织当事人进行证据交换和质证。上诉人提交2015年1月24日借条一份，证实被上诉人向上诉人借款10万元，2015年10月18日的借款未偿还。被上诉人认可借款10万元的事实，但辩称两笔借款15万元本息已偿还完毕。本院经审查认为，被上诉人认可借条及借款真实性，采信该借条作为证据使用。经本院当庭向案外人马超英核实，马超英称未收到被上诉人赵忠林支付的5万元利息。 二审认定事实如下：2015年1月24日，借款人赵忠林向宋登榜出具《借条》一份，载明：今借到宋登榜现金壹拾万零伍仟元整（￥105000.00元）借款期限为两个月，即2015.01.24-2015.03.24若到期未还，按每日支付2%的赔偿金并可通过法律或其他任何手段追回借款。借款人：赵忠林（捺印）133××××9444身份证号码：522401197502064615担保人：马超英身份证号码：522401198110147062015年1月24日”。2015年10月17日，借款人赵忠林向宋登榜再次出具《借条》一份，载明：“今借到宋登榜现金伍万元（￥50000元）。借款人：赵忠林2015.10.17）”。2015年10月18日，上诉人宋登榜向被上诉人赵忠林账户转款50000元。2016年1月2日，被上诉人赵忠林通过信合卡向上诉人账户转款15万元，两张借条被上诉人均未收回，后宋登榜认为赵忠林未偿还2015年10月17日该笔借款5万元及利息，诉至法院。 另查明，在二审理中，双方当事人均认可涉案二笔借款口头约定利率为月息5%。 二审认定其他事实与原审无异，予以确认。 本院认为，本案争议焦点是：本案借款是否已偿还完毕，上诉人宋登榜的诉讼请求能否得到支持。本案中，赵忠林于2015年1月24日向宋登榜借款10万元，口头约定月息5%，于2015年10月17日向宋登榜借款5万元，口头约定若一个月内未偿还，按月息5%支付利息。双方对借款本金及约定利息的事实均无异议，本院予以确认。2016年1月2日，赵忠林向宋登榜支付15万元。赵忠林与宋登榜针对该15万元系偿还该两笔借款本金还是支付利息各执一词。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”之规定，赵忠林偿还的15万元应先抵扣利息，剩余部分再抵扣本金。因赵忠林与宋登榜口头约定月息5%，超过国家最高保护利率。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》第二十六条：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”之规定，超过年利率36%部分利息应抵扣本金。截止2016年1月2日，赵忠林应支付宋登榜2015年1月24日10万元借款利息为34300元（100000元×3%÷30天×343天），2015年10月17日借款5万元应偿还利息为2250元（50000元×3%÷30天×45天），即赵忠林应偿还的利息之和为36550元（34300元+2250元），故赵忠林支付的15万元应先偿还利息36550元，剩余113450元（150000元-36550元），因剩余未偿还本金为15万元，赵忠林偿还本金后还欠本金36550元（150000元-113450元）。故赵忠林应自2016年1月3日起，以借款本金36550元为基数，按照年利率24%支付宋登榜利息至本息偿还完毕之日止。原审认定事实错误，本院予以纠正。 本案中，赵忠林虽主张2015年1月24日10万元借款利息5万元已通过现金支付给担保人马超英，经本院当庭通过电话核实，案外人马超英不认可已收取10万元借款的利息，赵忠林也未提供证据证明其支付事实，且本案借款相对人系宋登榜，赵忠林未提供证据证明支付利息给担保人马超英的行为未经出借人宋登榜同意，故赵忠林主张已支付利息给案外人马超英，不能认定为偿还本巡查借款，其主张本案借款本息已偿还完毕的理由，本院不予采信。 综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，成立部分应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》第二十六条，之规定，判决如下： 一、撤销贵州省毕节市七星关区人民法院（2018）黔0502民初8703号民事判决； 二、被上诉人赵忠林于本判决生效之日起三十日内一次性偿还上诉人宋登榜借款本金36550元，并以此本金为基数，按照年利率24%计算支付利息从2016年1月3日起至本息偿还完毕之日止； 三、驳回上诉人宋登榜其他上诉请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费525元，由上诉人宋登榜负担75元，被上诉人赵忠林负担450元；二审案件受理费1050元，由上诉人宋登榜负担150元，被上诉人赵忠林负担900元. 本判决为终审判决。 审 判 长  舒 平 审 判 员  李厚军 审 判 员  张 伟 二〇一九年五月五日 法官助理  吴 丹 书 记 员  王宏宏