四川省绵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川07民终3564号 上诉人(原审被告)：绵阳市涪泉乳业有限公司，住所地：四川省绵阳市涪城区石塘镇红星社区第七居民小组。 法定代表人：张开宇，公司董事长。 委托诉讼代理人：杜林，四川守信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张文寿，公司员工。 被上诉人（原审原告）：巫新东，男，1972年8月6日出生，汉族，住甘肃省兰州市安宁区。 上诉人绵阳市涪泉乳业有限公司（简称涪泉乳业公司）因与被上诉人巫新东劳动争议一案,不服绵阳市涪城区人民法院（2016）川0703民初4471号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年1月3日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人涪泉乳业公司的委托诉讼代理人杜林、张文寿到庭参加了诉讼，被上诉人巫新东经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人涪泉乳业公司的上诉请求：撤销原判，发回重审并指令驳回起诉;诉讼费及上诉费由被上诉人承担。事实及理由：根据民事诉讼法规定,诉权的行使人仅限当事人本人,本案是10人以上的劳动争议批案,而10个原审原告在诉状及授权委托书上签名笔迹系同一人书写,事关重大,原审中上诉人要求文迹鉴定,未予允许,原审审理程序上存在严重违法,二审应当发回重审。又根据劳社部发[2005]12号《关于确定劳动关系有关事项的通知》第一条规定:招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立:(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。故而要确认双方是否建立事实上的劳动关系，必须符合上述规定。被上诉人未举证证明其符合该规定，应当承担举证不利的法律后果驳回其起诉。 被上诉人巫新东未进行答辩。 被上诉人巫新东向原审法院起诉请求：1.判决被告支付拖欠原告2015年4、5、6、7、8月工资14657元，其中，4月790元，5、6、7、8月各4160元，8月的双倍工资1387元，加付赔偿金14657元；2.支付原告未签订书面合同的双倍工资（3个月×4160元/月）12480元；3.经济补偿金2080元；额外经济补偿金1040元（2080×50%）。 原审法院认定事实:2015年3月15日，原告巫新东通过被告涪泉乳业公司发布的网络招聘广告应聘到涪泉乳业公司处从事销售工作，担任产品青海省省区域经理职务和熊出没第三单元产品西北区省区经理、担任天津省区经理。双方未签订书面劳动合同。从原告巫新东提交的《青海市场2015年销售目标协议书》可知，原告巫新东在2015年4月1日至2016年3月31日期间的目标任务为450万元，考核标准为350万元。薪资待遇为年薪10万元（含保险1万元），平时发放50%（每月4160元），月出差定额2000元／月，3个月后没有达到销售进度时只领取月出差定额2000元。全年任务达到350万元后，剩余年薪一次性发放。走出任务目标450万元后的销售额给予3%的提成。庭审中，原告巫新东并未就其目标任务的完成情况进行举证。此外，原告巫新东陈述其在被告处工作期间仅领取工资8866元。2015年8月10日，原告巫新东因被告拖欠工资而离职。此后，原告巫新东向绵阳市涪城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委逾期未作出仲裁裁决，原告巫新东遂诉至原审法院，请求判如所请。 还查明，原告巫新东工资发放方式为：由所在片区负责人转账给下面管理的人员。 上诉事实，有身份证复印件、工商登记信息、聊天记录、青海市场2015年销售目标协议书、熊出没发酵果汁乳酸菌全国运营北区（黎勇）联系表、转款凭证及（2015）涪民初字第5966号民事判决书及当事人陈述等证据在卷佐证，足以认定。 原审法院认为，原告提交的聊天记录、青海市场2015年销售目标协议书、熊出没发酵果汁乳酸菌全国运营北区（黎勇）联系表、转款凭证及（2015）涪民初字第5966号民事判决书、开庭笔录等证据，足以认定原、被告之间劳动关系成立，原告的合法权利应该受到法律保护。依照《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第六条：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果”、《工资支付暂行规定》第六条：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付时应向劳动者提供一份其个人的工作清单”之规定，有关原告的工资标准及发放情况，应由被告举证。被告未提供证据予以证明，理应承担举证不力的后果。故被告的相关抗辩意见不成立，原审法院依法不予采纳。原告主张在被告处2015年3月15日至6月期间的工资为4160元/月，此系其对自身民事权益的处分行为，不违反法律的规定，原审法院对此予以确认。至于2015年7月至8月10日期间的工资，鉴于原告未举证证明其按目标协议书的要求完成了其目标任务，故其按约仅能领取出差定额2000元。原告仍主张按4160元/月进行计算，与双方的约定不符，原审法院不予支持，依法予以驳回。故原告在被告处工作期间的工资总额应为17237元，扣减其自认已领取的8866元后，被告应当向其支付工资8371元，原审法院对此予以确认。 被告于2015年3月15日录用原告后，最迟应于2015年4月15日与其签订劳动合同。被告至原告2015年8月10日离职都未与其签订劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资”之规定，原告主张被告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额12480元的诉讼请求，原审法院予以支持。原告主张被告支付经济补偿金2080元的诉讼请求，符合法律规定，原审法院予以支持。原告主张额外经济补偿金1040元、加倍赔偿金14657元的诉讼请求，原审法院认为用人单位加倍支付劳动报酬和经济补偿金的前提是其在劳动行政部门责令限期支付该费用后，而逾期未支付时，本案中原告未举证证明劳动行政部门已责令被告限期支付劳动报酬和经济补偿金，故原告的该诉讼请求不能成立，原审法院不予支持。被告申请对原告的起诉状和授权委托书上的签字、捺印是否是本人书写和按捺进行司法鉴定，经审查核实，原审法院认为确无必要，不予准许。 综上，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第八十二条、第八十五条、《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第六条、《工资支付暂行规定》第六条之规定，遂判决：一、被告绵阳市涪泉乳业有限公司于本判决生效后十日内支付原告巫新东工资8371元，未签订书面劳动合同双倍工资差额12480元，经济补偿金2080元；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；二、驳回原告巫新东的其他诉讼请求。本案案件受理费收取10元，由被告绵阳市涪泉乳业有限公司承担。 二审期间，双方均未提交新证据，二审查明事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为：本案的争议焦点为：涪泉乳业公司与巫新东是否建立了事实上的劳动关系。经查,巫新东通过网上与涪泉乳业公司的工作人员聊天后,约定其受聘为天津区域负责“熊出没发酵果汁”的市场销售工作,由于双方未签订任何协议及《劳动合同》,形成是否因此建立事实劳动关系的重大分歧,根据劳社部发[2005]12号《关于确定劳动关系有关事项的通知》第一条第二、三款“招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立:用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”之规定，巫新东应当负有证明其受涪泉乳业公司的管理,从事了公司安排的有报酬的劳动以及所提供的劳动是公司业务的组成部分的基本事实，但是巫新东作为销售工作的负责人，却在一、二审中均未提供任何销售“熊出没发酵果汁”的工作业绩的事实和接受涪泉乳业公司管理的证据，巫新东仅以涪泉乳业公司的工作人员个人一次支付了8866元，证明是发放的工资，公司称为其初期的业务开办费，不能证明双方建立了事实劳动关系。依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，巫新东应当承担举证不利的法律后果。 综上，涪泉乳业公司的上诉请求成立，原判认定事实错误，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下： 一、撤销绵阳市涪城区人民法院（2016）川0703民初4471号民事判决； 二、驳回巫新东的全部诉讼请求。 一审案件受理费10元，由被上诉人巫新东负担;二审案件受理费10元，由被上诉人巫新东负担。 本判决为终审判决。 审判长 张 兵 审判员 于红霞 审判员 肖玉生 二〇一九年五月二十九日 书记员 郧咏宏