安徽省芜湖市镜湖区人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2019）皖0202刑初39号公诉机关安徽省芜湖市镜湖区人民检察院。附带民事诉讼原告人何某，男，汉族，1979年9月22日出生，住安徽省芜湖市镜湖区。委托诉讼代理人吴寿春，安徽林森律师事务所律师。被告人陶康，男，汉族，1996年3月12日出生，初中文化，无业，户籍地安徽省芜湖市弋江区，经常居住地芜湖市弋江区。2015年7月6日因犯故意伤害罪被芜湖弋江区人民法院判处有期徒刑十个月，2016年1月13日刑满释放。2018年7月31日因本案被芜湖市公安局镜湖分局刑事拘留，同年9月6日经芜湖市镜湖区人民检察院批准逮捕，当日由芜湖市公安局镜湖分局执行逮捕，现羁押于芜湖市第一看守所。指定辩护人汪涛，安徽春蓝律师事务所律师。被告人姚凯旋，男，汉族，1996年2月28日出生，初中文化，无业，户籍地安徽省芜湖市弋江区，经常居住地芜湖市弋江区。2018年7月31日因本案被芜湖市公安局镜湖分局刑事拘留，同年9月6日因芜湖市镜湖区人民检察院不批准逮捕，当日由芜湖市公安局镜湖分局变更强制措施为取保候审，2019年1月18日被本院决定取保候审。指定辩护人咸芳，安徽春蓝律师事务所律师。安徽省芜湖市镜湖区人民检察院以镜检刑诉（2019）18号起诉书指控被告人陶康、姚凯旋犯故意伤害罪，于2019年1月18日向本院提起公诉。本案在审理过程中，附带民事诉讼原告人何某向本院提起附带民事诉讼，本院受理后适用普通程序，并依法组成合议庭，于2019年5月8日公开开庭合并进行了审理。芜湖市镜湖区人民检察院指派检察员卫艳出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人何某的委托代理人吴寿春、被告人陶康及其辩护人汪涛、被告人姚凯旋及其辩护人咸芳到庭参加诉讼。现已审理终结。芜湖市镜湖区人民检察院指控：2018年5月25日23时许，被告人陶康、姚凯旋以及王成、孙某（另案处理）等人在本市镜湖区“意和九号”KTV唱歌。期间，被告人姚凯旋去吧台拿餐巾纸时遇到被害人何某正在训斥KTV工作人员，因被告人姚凯旋看了一眼，何某用酒瓶砸向被告人姚凯旋，但没有砸到。被告人姚凯旋随即返回包厢，将这一情况告诉了被告人陶康以及王成等人。随后，被告人陶康、姚凯旋以及王成等人从包厢出来找到被害人何某并质问何某。被告人陶康用拳头对被害人何某进行殴打，双方厮打在一起，被害人何某从吧台处拿起一名牌砸向王成的头部，王成用胳膊夹着何某的颈部，孙某用拳头击打被害人何某，王成将何某拖到大厅中间，并将其摔倒在地。王成、孙某用脚踹向倒地的何某颈部和背部。当被害人何某坐起时,被告人姚凯旋继续用脚踹向何某，导致其再次倒地不起。后双方被KTV工作人员拉开。2018年7月30日，经芜湖市公安司法鉴定中心鉴定，被害人何某的损伤程度为轻伤一级。同年7月31日11时，被告人姚凯旋、陶康经芜湖市公安局东门派出所民警电话通知后到所里接受调查，并如实供述犯罪事实。公诉机关认为，被告人陶康、姚凯旋伙同他人故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，且系共同犯罪。被告人陶康曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定处罚。被告人陶康、姚凯旋犯罪以后能自动投案，并如实供述自己的罪行，应当适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定处罚。附带民事诉讼原告人何某诉称：因被告人的犯罪行为致其身体受到伤害，要求赔偿其经济损失：医疗费30337.28元、误工费90000元（500元/天×180天）、营养费2700（30元/天×90天）、护理费7972.8（60元×132.88元/天）、伙食补助费810元（30元/天×27天）、交通费2000元、残疾赔偿金63280元（31640×20年×10%）、精神抚慰金5000元、后续治疗费9500元、鉴定费2090元，共计213690.08元。并提交了相关证据。被告人陶康、姚凯旋对公诉机关指控的犯罪事实不持异议，并表示愿意赔偿附带民事诉讼原告人合理的经济损失。经审理查明：2018年5月25日23时许，被告人陶康、姚凯旋以及王成、孙某（另案处理）等人在本市镜湖区“意和九号”KTV唱歌。期间，被告人姚凯旋去吧台拿餐巾纸时遇到被害人何某正在训斥KTV工作人员，因被告人姚凯旋看了一眼，何某用酒瓶砸向被告人姚凯旋，但没有砸到。被告人姚凯旋随即返回包厢，将这一情况告诉了被告人陶康以及王成等人。随后，被告人陶康、姚凯旋以及王成等人从包厢出来找到被害人何某并质问何某。被告人陶康用拳头对被害人何某进行殴打，双方厮打在一起，被害人何某从吧台处拿起一名牌砸向王成的头部，王成用胳膊夹着何某的颈部，孙某用拳头击打被害人何某，王成将何某拖到大厅中间，并将其摔倒在地。王成、孙某用脚踹向倒地的何某颈部和背部。当被害人何某坐起时,被告人姚凯旋继续用脚踹向何某，导致其再次倒地不起。后双方被KTV工作人员拉开。2018年7月30日，经芜湖市公安司法鉴定中心鉴定，被害人何某的损伤程度为轻伤一级。同年7月31日11时，被告人姚凯旋、陶康经芜湖市公安局东门派出所民警电话通知后到所里接受调查，并如实供述犯罪事实。另查明：2018年5月26日，何某到芜湖市第五人民医院住院治疗，同年6月21日出院，花费医疗费用30337.28元。经安徽长盛司法鉴定所认定，何某的伤残等级为十级，其后续治疗费用约9500元或以实际诊疗支出费用为准，误工期180天、护理期60天、营养期90天。在本案审理期间，被告人姚凯旋自愿赔偿附带民事诉讼原告人何某经济损失10000元，并已交至法院。上述事实，被告人陶康、姚凯旋在开庭审理过程中无异议，并有被害人何某的陈述，证人王成、孙某、滕某、傅某、王某、万某、李某、仲某等人的证言，书证户籍信息、到案经过、芜湖市公安局镜湖分局东门派出所出具的情况说明、全国违法犯罪人员信息资源库人员详细信息、离监犯综合信息、芜湖市公安局镜湖分局移送案件通知书、医疗费和鉴定费发票、入院记录和出院小结、收入证明，辨认笔录，视听资料及鉴定意见等证据证实，足以认定。本院认为，被告人陶康、姚凯旋伙同他人共同故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为均已构成故意伤害罪，且系共同犯罪。被告人陶康曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，本院予以从重处罚。被告人陶康、姚凯旋接到公安机关电话传唤到案后，如实供述犯罪事实，系自首，本院予以从轻处罚。被告人姚凯旋自愿赔偿附带民事诉讼原告人何某各项经济损失10000元，并已将钱款交至法院，本院认为对其适用缓刑确实不致再危害社会。被害人对双方矛盾激化负有责任，本院对二被告人予以酌情从轻处罚。对二被告人辩护人的相关辩护意见，予以采纳。被告人陶康、姚凯旋伙同他人故意伤害他人身体的犯罪行为，除应承担刑事责任外，还应承担民事赔偿责任。关于附带民事诉讼原告人赔偿项目和数额的认定，本院评析如下：1.医疗费用：30337.28元。有相关医疗费票据证实，本院予以确认；2.误工费：仅有收入证明，无相关劳动合同、银行工资流水及完税证明等证据佐证，本院难以支持，酌定以100元/天计算误工时间180天，即18000元（180天×100元/天）;3.营养费：根据何某的伤情、鉴定机构的意见，本院予以营养费以30元/天计算90天，即2700元（90天×30元/天）；4.护理费：根据何某的伤情，结合鉴定机构出具的意见、当地目前护工市场行业标准，住院期间27天按照120元/天计算，为3240元（27天×120元/天），非住院期间33天，按照80元/天计算，为2640元（33天×80元/天），共计5880元；5.住院伙食补助费：根据何某住院天数，参照当地一般工作人员的出差伙食补助30元/天的标准计算27天，为810元（27天×30元/天）；6.交通费：交通费是就医治疗期间发生的必要的通行费用，本院结合何某的伤情、住院天数，酌情认定交通费为300元；7.鉴定费用：2090元，有鉴定费票据证实，本院予以确认；8.残疾赔偿金、精神损害抚慰金：根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条第二款“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。”第一百五十五条“对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用。”之规定，附带民事诉讼原告人主张的该两项权利，缺乏法律依据，不予支持；9.后续治疗费用：因该项费用尚未实际发生，待实际费用发生时，附带民事诉讼原告人可再行主张权利。综上，以上经济损失共计60117.28元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第八条“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任”之规定，被告人陶康、姚凯旋应与另案处理的侵权行为人连带承担赔偿责任。为打击犯罪，保护公民人身权利不受侵犯，根据二被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款，《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第四条、第八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告人陶康犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月31日起至2020年1月30日止）二、被告人姚凯旋犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑两年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）三、被告人陶康、姚凯旋赔偿附带民事诉讼原告人何某各项经济损失六万零一百一十七元二角八分，于判决生效后十日内一次性付清；被告人陶康、姚凯旋与另案处理的侵权行为人连带承担上述赔偿责任；四、驳回附带民事诉讼原告人何某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。姚凯旋回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益于社会的公民。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审  判  长 孙 玲人民 陪 审员 陈兆乾人民 陪 审员 李元媛二〇一九年五月十三日书记员（兼） 滕阳云附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第四条侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。因同一行为应当承担侵权责任和行政责任、刑事责任，侵权人的财产不足以支付的，先承担侵权责任。第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。务工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照之际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。