河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫13民终1574号上诉人(原审被告):杨团杰，男，汉族，1984年4月16日出生，住宛城区。委托诉讼代理人：田国举，河南召栋律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：李大锋，男，汉族，1984年4月10日出生，住宛城区。委托诉讼代理人：张瑞，河南大统律师事务所律师。原审被告:李田，男，汉族，1978年9月16日出生，住宛城区。原审被告：赵莉莉，女，汉族，1981年4月15日出生，住宛城区。上诉人杨团杰因与被上诉人李大锋、原审被告李田、原审被告赵莉莉民间借贷纠纷一案，不服河南省南阳市宛城区人民法院（2017）豫1302民初4580号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年2月19日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨团杰上诉请求：依法撤销原审判决，发回重审或查清事实后改判，本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人2015年1月21日、2015年2月25日、2015年3月26日、2015年4月20日、2015年4月29日、2015年5月29日通过银行向案外人李付妙转款24万元、24万元、24万元、24万元、24万元、12万元、12万元系按照被上诉人的要求转过去，且另案中被上诉人已自认其通过李付妙转款给他人及李大锋作为李付妙的特别授权代理人出现，因此应认定李付妙收款的行为系受李大锋指定。二、一审法院对2014年11月18日的借款是否实际发生未予查明，且以交易习惯认定双方约定的利息为5分缺乏依据，已支付部分应扣除本金。李大锋辩称，本案涉及借款一共400万，其中一笔在2014.8.20发生，另外在2014.7.23，经多次催告不还，所以2014.11.24给借款人李大峰出具了借据确认债务，利息当时按5分支付，这和上诉人的支付利息情况一致，一审认定的本金按实际转出378万认定是正确，月息2分符合法律规定。一审判决正确，请求维持原判。李田、赵莉莉经本院公告传唤未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见。李大锋向一审法院起诉请求：1、依法判令被告偿还原告借款本金400万元及利息。2、被告承担本案诉讼费、保全费。一审法院认定事实：2014年8月20日，被告杨团杰向原告李大峰借款200万元，并出具《借条》一份，内容为“今借到李大锋现金贰佰万元整（2000000.00）约定月息二分（0.02元）借款人杨团杰担保人赵莉莉担保人李田。2014年8月20日”被告赵莉莉、李田在该借条上担保人的位置签字确认。当日，原告李大峰通过银行向被告杨团杰转账188万元。2014年7月23日，原告李大峰通过银行向被告杨团杰转账190万元。2014年11月18日，被告杨团杰、赵莉莉、李田向原告李大峰出具《借条》一份，内容为“今借到李大锋现金贰佰万元整（2000000.00）约定月息二分（0.02元）借款人杨团杰担保人赵莉莉担保人李田。2014年11月18日”。2014年8月22日、2014年9月22日、2014年10月22日、2014年11月20日、2014年12月24日，被告杨团杰通过银行向原告李大峰转款10万元、22万元、22万元、24万元、24万元。2015年1月21日、2015年2月25日、2015年3月26日、2015年4月20日、2015年4月29日、2015年5月29日，被告杨团杰通过银行向案外人李付妙转款24万元、24万元、24万元、24万元、24万元、12万元、12万元。2007年12月27日，被告赵莉莉与杨团杰登记结婚。一审法院认为，2014年7月23日、2014年8月20日，被告杨团杰分别向原告李大锋借款200万元，并分别向原告出具了借条，原告李大锋于2014年7月23日、2014年8月20日通过网上银行向被告杨团杰打款190万元及188万元，事实清楚，证据充分，足以认定，其二人之间的民间借贷法律关系，除提前扣息违反法律规定外，其他内容出于双方自愿，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，应为有效。因借款时扣除了借期内的利息，根据《中华人民共和国合同法》第二百条“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”的规定，应认定当时借款本金为378万元。关于被告杨团杰已向原告李大锋支付102万元，根据《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款之规定，借贷双方约定的利率超过年利率36％，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36％部分的利息的，人民法院应予支持。根据被告杨团杰向原告李大锋的付息情况，可以证实原被告之间交易方式及交易习惯可以确定原被告双方之间约定的利息为5分，而原告李大锋实际向被告杨团杰出借借款金额为378万，按照年利率36％计算，自2014年7月23日至2014年8月20日期间按照以本金190万元为基数的利息为53200元，自2018年8月21日起至2014年12月24日期间按照本金378万元基数的利息为472，500元，而被告杨团杰自2014年7月23日至2014年12月24日期间实际支付102万元，超出部分为494300元。故一审法院认为，被告杨团杰多支付494300元，应当在后期利息计算中予以扣除。关于被告杨团杰向案外人李付妙支付的款项问题，系归还的涉案借款问题，原告李大锋对此不予认可，一审法院认为，本案债权人为李大锋，债务人杨团杰清偿债务应向债权人李大锋履行，而非李付妙，且原告李大锋对被告杨团杰的该主张均予以否认，故，一审法院对杨团杰该主张不予采纳，被告杨团杰与李付妙之间的经济纠纷可另行主张权利。关于赵莉莉、李田的担保责任问题，保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。赵莉莉、李田在《借条》上作为担保人签字，符合法律规定的保证人的身份，对该笔借款应当承担保证责任。《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”故原告请求赵莉莉、李田承担连带清偿责任的请求于法有据，一审法院予以支持。被告赵莉莉、李田在承担保证责任后，有权向被告杨团杰追偿。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第八十四条、第八十九条、第九十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十六条之规定，一审判决：一、本判决生效后十日内，被告杨团杰偿还原告李大锋借款本金378万元及利息（利息自2014年12月25日起，按年利率24％计算至款付清之日止，利息中应扣除被告李大锋已经支付的494300元）。二、被告赵莉莉、李田对本判决第一项承担连带清偿责任。三、驳回原告李大锋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费38800元，保全费5000元，由被告杨团杰、赵莉莉、李田负担。依据双方当事人上诉、答辩情况，并征询当事人意见，本院归纳本案二审争议焦点为：一审判决认定借款数额、已偿还数额以及利息是否正确？二审中，各方当事人未提交新证据。本院经审理对一审判决查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。结合本案，一、关于借款本金认定问题。2014年7月23日、2014年8月20日，李大锋通过网上银行向杨团杰打款190万元及188万元，杨团杰收到上述款项后分别于2014年8月20日、2014年11月18日向李大锋出具借条确认双方的借贷关系，而民间借贷系实践性行为，李大锋与杨团杰间民间借贷关系自李大锋出款时成立并生效，一审法院根据李大锋实际出借数额和出借时间认定案涉借款本金和借贷发生时间，有事实根据和法律依据，本院予以确认。上诉人关于2014年11月18日的借条未实际发生的上诉理由，与一审查明事实不符，本院不予采纳。二、关于已偿还数额认定及应否折抵本金问题。杨团杰自2014年8月22日至2014年12月24日通过银行向李大锋转款共计102万元，当事人均不持异议，本院予以确认。杨团杰诉称受李大锋的指示向案外人李付妙转款共计144万元应认定为偿还案涉借款，李大锋对此不予认可，杨团杰亦未提交有效证据证实其主张成立，一审法院对该款不予认定并释明杨团杰可另行主张，于法有据且处理适当，故本院对上诉人的该上诉理由亦不予采纳。因杨团杰最后一笔还款发生于2014年12月24日，一审法院结合杨团杰在借款发生后的实际还款额，认定双方实际利率约定为5分，与双方款项往来数额及时间区间一致，本院予以确认。为便于计算，一审法院将杨团杰已偿还款项按照年利率36%计算利息至2014年12月24日，此时杨团杰已偿还数额扣除法律规定支持的利息后尚余494300元，但此后杨团杰未再履行偿还义务。而李大锋于2017年11月2日向一审法院提起诉讼，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款：“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”之规定，截至李大锋提起诉讼之日，杨团杰已支付的利息显然未超出法律规定的利率，且一审法院已将该款折抵杨团杰下余按照年利率24%应支付利息部分，一审法院对杨团杰已偿还款项数额认定准确、折抵部分处理适当，故上诉人关于应折抵本金的上诉请求不能成立，本院不予支持。综上所述，杨团杰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费37040元，由上诉人杨团杰负担。本判决为终审判决。审判长  王干祥审判员  孙小刚审判员  牛永权二〇一九年五月二十八日法官助理赵琳书记员郭璐