广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤03刑终1169号原公诉机关深圳市盐田区人民检察院。上诉人（原审被告人）姚某某，女。上诉人（原审被告人）朱某，男。指定辩护人李某某，广东XX律师事务所律师。原审被告人晏某，男。原审被告人王某某。深圳市盐田区人民法院审理深圳市盐田区人民检察院指控原审被告人姚某某、晏某、朱某、王某某犯贩卖毒品罪一案，于2019年3月21日作出（2018）粤0308刑初220号刑事判决。宣判后，原审被告人姚某某、朱某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案二审审理过程中，上诉人姚某某向本院申请撤回上诉。现已审理终结。原审审理查明：一、被告人姚某某和晏某贩卖毒品的事实2018年5月9日，吸毒人员成某（被治安处罚）微信联系吸毒人员刘某（被治安处罚）搞点大麻玩。刘某随即用其微信号×××联系上家宋某（微信号×××、昵称“JS”，另案处理）要货，并约定以3400元购买15克大麻叶（紫爹型大麻）。同日，宋某又通过微信联系被告人姚某某（微信号×××、昵称“XXX”，被宋某微信备注“XXX”），用微信转账2250元向姚某某购买15克大麻叶，并提供刘某收货信息“深圳市某区某巷某号、杨小姐137××××****”。姚某某收到宋某转账后，依照宋某要求，于5月9日通过其微信向任某某（微信昵称“XXX”）转账1200元购买15克大麻叶。任某某收款后，同日联系其上家被告人晏某（微信昵称“XXX”），连同另外两单大麻交易，共转账4000元毒资给晏某，要求其向上述地址发货15克大麻叶。2018年5月10日，按照任某某要求，被告人晏某（冒用杨某的身份，身份证号：)在陕西省某县中通快递点，向任某某提供的深圳收货地址发货15克大麻叶。案发后，公安机关在晏某住所内搜出大麻叶（粉）12袋共346.25克、大麻曲奇饼干型2袋共178.01克(经鉴定，14种检材均检验出四氢大麻酚成分)，手机7部，研磨工具、电子称、包装袋、封口机，以及快递单据52单等。二、被告人姚某某贩卖毒品的事实2018年3、4月份，女吸毒人员高某（微信号“XX”）经人介绍认识被告人姚某某（微信昵称“XX”），二人微信联系，三次各购买大麻叶5克，每次微信转账700元。高某通过微信提供邮寄地址和收件人电话（深圳市X区X座X室，电话131××******，收件人高某），姚某某通过百世快递将大麻叶寄给高某，高某收到大麻后用于吸食。三、被告人朱某贩卖毒品的事实被告人朱某在晏某创建的QQ群（该QQ群已解散，晏某QQ号25×××95）中相识，后二人保持微信联系。朱某多次在“Expertseeds”等境外网站购买大麻种子进行种植。2018年4月14日，晏某（微信昵称“XX”）通过微信联系朱某（微信昵称“XX”），约定每克30元收购大麻叶，毒资在收货售卖获利后再转账给朱某。后因运输方式、藏毒方式等产生分歧，朱某推迟发货。4月26日9时许，朱某通过微信告知晏某将于近期发货。5月4日，朱某按照晏某提供的“陕西省安康市宁陕县城关镇，杨某收，155××××****”收货方式，通过万通物流（单号XX）邮寄其种植的大麻叶约1400克。5月10日，晏某收货后称重，与朱某协商大麻净重1400克，作价42000元，因双方之前债务冲抵3000元，商定毒资为39000元。5月13日，晏某通过其长安银行卡62×××13（户名杨某）转账毒资30000元到朱某妻子孙某的工商银行卡（账号62×××92）上。5月24日，又以前述方式转账毒资9000元。朱某当天将毒资转账到其支付宝账户180×××＠ｑｑ.ｃｏｍ。侦查机关在朱某家中搜出电子称、研磨工具、吸毒工具及大麻叶20袋共465.6克(经鉴定，抽样的10种检材均检验出四氢大麻酚成分)。四、被告人王某某贩卖毒品的事实2015年，被告人王某某在武汉向肖某要债时，肖某将250克大麻叶给王某某抵债。2018年3月份，王某某在网上售卖该批大麻叶。4月份，王某某和任某某（微信号×××、昵称“XX”）结为微信好友，之后向任某某贩卖大麻，情况如下：1.2018年4月18日许，王某某通过任某某介绍，通过韵达快递将100克大麻邮寄给湖南XX县XX镇XX镇XX路一中购物中心的周某（韵达单号为XX），收到毒资4500元。2王某某通过任某某介绍，通过韵达快递将100克大麻邮寄给湖南XX县XX镇XX镇XX路一中购物中心的周某（韵达单号为XX），收到毒资2500元。原审认定上述事实有经庭审质证、确认的下列证据证实：1.搜查证、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、快递单、微信聊天内容截图、称量取样笔录、支付宝银行转账记录等书证；2.被告人姚某某、晏某、朱某、王某某的供述与辩解；3.证人任某某、宋某、高某、刘某、成某、孙某等人的证言；4.辨认笔录、鉴定意见、视听资料、勘查检查笔录等。关于被告人朱某是否构罪以及被告人姚某某、晏某、王某某贩毒的次数等本案争议的焦点问题，原判评述如下：被告人朱某的行为构成贩卖毒品罪。朱某与被告人晏某的供述、两人的微信聊天记录、从两名被告人家中搜查出来的大麻叶等证据能够证明朱某向晏某贩卖大麻叶。朱某认为其无罪的辩解与事实不符。被告人姚某某贩卖毒品达到三次。姚某某通过任某某让晏某向成某贩卖大麻叶，从中牟利。姚某某两次向吸毒人员高某1贩卖毒品，该事实有两人的供述、微信聊天及转账记录予以证明。姚某某的指定辩护人关于高某证言不能采信，姚某某没有多次贩卖毒品的意见，与事实不符。被告人晏某贩毒毒品的次数宜认定为一次。虽然晏某供述和任某某的证言均提到让晏某向三个地址邮寄大麻叶，但是向衡阳和上海邮寄的东西没有收货人证言、收货人购买大麻叶的证据或者相关物证，不足以确信这两次邮寄的物品系大麻叶。依据现有证据，原判只认定晏某向成某贩卖了毒品大麻叶。被告人王某某贩卖毒品的次数宜认定为两次。虽然王某某供述和任某某的证言均提到让王某某向北京邮寄过一次大麻，但是没有收货人证言、收货人购买大麻的证据或者相关物证，不足以确信邮寄北京的物品系大麻叶。依据现有证据，原判只认定王某某向任某某贩卖了两次毒品大麻叶。原判认为，被告人姚某某、晏某、朱某、王某某无视国家法律，为牟利贩卖毒品，四名被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。其中，被告人姚某某贩卖毒品情节严重。被告人姚某某、晏某、王某某归案后自愿认罪，如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚。上述三被告人的辩护人关于认罪态度较好的意见，予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第六十七条第三款、第六十四条，以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款第（一）项之规定，判决：一、被告人姚某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元。二、被告人晏某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币6000元。三、被告人朱某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币20000元。四、被告人王某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币6000元。宣判后，被告人朱某不服，提出上诉，上诉理由如下：1.其种植大麻叶仅供自己吸食，并未贩卖给晏某。其有罪供述是在办案人员的恐吓、诱骗下作出，与事实不符。2.其签字确认的快递单（单号：XXXX）系其根据晏某提供的地址购买的快递单照片，实际并没有发出快递，其不认识快递单上的实际发件人。3.晏某转给其的3万元并非毒资，本案亦无证据证明晏某销售了价值3万元以上的大麻叶。4.其家庭困难。朱某请求对其从轻处罚，减少罚金。上诉人朱某的辩护人提出：1.朱某称其遭受非法诱供、逼供；2.涉案快递单并未核实系朱某寄出；3.朱某与晏某的微信聊天记录不能证实确有毒品交易发生，晏某的证言存在重大矛盾，且系孤证。4.朱某家庭困难，原审判处罚金较重。请求依法对朱某从宽处理。经审理查明，原判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，所采用证据均经原审庭审举证、质证，经本院审理并未发生变化，本院予以确认。本院认为，上诉人姚某某、朱某，原审被告人晏某、王某某贩卖毒品，其行为均构成贩卖毒品罪。上诉人姚某某属贩卖毒品情节严重情形。上诉人姚某某，原审被告人晏某、王某某构成坦白，依法从轻处罚。关于上诉人朱某及其辩护人所提本案存在非法取证情形及本案证据不足以认定其贩卖毒品给晏某的上诉及辩护意见。首先，关于是否存在非法取证情形的问题，朱某并未提供非法取证的相关线索或事实，并且在案的现场视频及讯问录音录像并未出现朱某所称的非法取证的情况，故朱某及其辩护人关于本案存在非法取证的意见本院不予支持。其次，关于本案证据是否足以认定朱某贩卖毒品给晏某的问题。朱某否认查获的快递（单号为XXXX）是其所邮寄，但该快递的快递单信息、快递物品、包装、查获毒品，与朱某和晏某的微信聊天记录相互印证，足以认定涉案快递是朱某所邮寄。本案在案的快递单、查获的快递包裹、毒品、朱某与晏某的微信聊天记录、银行支付宝转账记录、晏某供述等证据能够相互印证，形成完整证据链条，足以证明朱某贩卖毒品给晏某的犯罪事实。因此，朱某及其辩护人所提认定朱某贩卖毒品给晏某证据不足的意见本院不予支持。朱某贩卖少量毒品大麻叶，原审综合其犯罪事实、情节、性质和对社会危害性作出的量刑并无不妥，朱某及其辩护人关于原审对其量刑过重的意见本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人姚某某申请撤回上诉，依法应予准许。上诉人朱某及其辩护人所提上诉、辩护意见，均理据不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：一、准许上诉人姚某某撤回上诉。二、驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 吴 心 斌审判员 温 锦 资审判员 黄 丹 燕二〇一九年五月十四日书记员 陈璐（兼）附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之曰起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。