山东省单县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁1722民初4247号 原告：李道伟，男，1970年12月18日出生，汉族，系交通局职工，住单县单城镇。 委托诉讼代理人：张秀柱，山东法运律师事务所律师。 被告：单县东大医院有限公司，住所地：单县。 法定代表人：姜健，董事长。 委托诉讼代理人：谢怀庆，山东荣清律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李志伟，男，1977年9月9日出生，汉族，系单县东大医院职工，住单县。 原告李道伟与被告单县东大医院有限公司（以下简称东大医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年10月9日立案受理后，依法适用简易程序。2018年10月15日原告申请对被告的诊疗行为有无过错及过错程度等进行司法鉴定，经本院技术科委托，但因申请人不能缴纳鉴定费用，2019年4月22日天津迪安司法鉴定中心出具天津迪安鉴定【2019】198号终止鉴定告知书（本院于2019年4月26日收到）。于2019年5月15日公开开庭进行了审理。原告李道伟及其委托诉讼代理人张秀柱、被告东大医院委托诉讼代理人谢怀庆、李志伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李道伟向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费等各项损失10000元，后将赔偿数额增加至227129.5元，并保留要求被告赔偿2019年5月15日以后后续治疗费、误工护理损失及伤残赔偿金的权利；2、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年4月25日，原告因股骨头缺血性坏死入住东大医院住院治疗，行双侧全髋关节置换术，同年5月15日出院。2018年8月10日经东大医院检查，电子计算机成像显示：左侧大转子分离，相应钢丝断裂。原告于2018年8月15日入住单县中心医院住院治疗，行左股骨转子间截骨术后内固定物取出复位固定术。原告认为被告在为原告诊疗中违反诊疗常规，同时存在手术操作上的不当，造成了原告体内固定钢丝断裂，损害了原告身体健康，给原告造成相应经济损失，且被告为原告手术医师刘永涛违法取得医师执业证，属非法行医，被告应负全部责任。请求法院依法支持原告的诉讼请求。 东大医院辩称：1、原告于2018年4月份入住东大医院是客观事实，但是在东大医院对其诊疗过程中是严格按照医疗常规对原告进行诊疗，无任何违反医疗常规现象；2、原告所述的钢丝断裂，是在原告出院后两个多月的时间而断裂的，另外在出院时，被告已告知原告出院后的注意事项；3、主治大夫刘永涛在东大医院行医期间，特别是在为原告诊疗手术期间有相应的资质和资格；4、如果东大医院对此次钢丝的断裂存有过错和责任，东大医院愿依法承担。综上，请法院依法公正裁决。 原告李道伟为支持其诉讼请求提供以下证据： 1、原告在东大医院的住院病案（编号756758）一份； 2、单县人民法院（2012）单刑初字第326号刑事判决书； 3、单县卫生局出具的证明一份，载明：至刘永涛判决负有刑事责任之时，刘永涛的执业证书已为无效。 上述证据相互印证，证明：1、原、被告之间存在医疗行为；2、涉案医疗行为发生时，原告的主治和手术医师刘永涛因刑事犯罪，医师证已无效，属无证执业，被告的行为违背了《中华人民共和国执业医师法》第十四条等法律和医疗规范的规定。依据《中国人民共和国侵权责任法》第五十八条第一项的规定，应推定被告有过错。依据《中国人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，被告应当负有全部过错。被告对于不负有过错及过错程度应负有举证责任，原告方已完成基本举证责任。 4、单县和平康复医院的住院病案、单县中心医院的住院病案、单县城镇职工住院费用报销领款单、被告出具的放射检查报告单各一份，菏泽市城镇职工医疗保险住院费用结算单两份，与第1组证据相互印证。证明：因被告的医疗过错导致原告支出的医疗费，误工期限、营养期限、护理期限、伙食补助期限，及原告提交的赔偿清单中的损失数额。 被告东大医院对原告上述证据质证意见如下： 对住院病案、刑事判决书真实性没有异议，但是从住院病案上可以显示，原告入院及出院的时间、术前准备、手术过程及出院医嘱。说明被告是严格按照医疗操作规程对原告进行了诊疗、手术及出院医嘱，被告在诊疗过程中无过错。刑事判决书并不能证实主治大夫刘永涛系无证执业，因刘永涛在东大医院执业时，其执业证并没有被吊销或注销。 对单县卫生局出具的证明合法性有异议，在该证明上并没有出具人的签名，该证明形式要件不合法。另外从该证明内容看，医师资格证的颁发到授予，并不是单县卫生和计划生育局医政股，所以单县卫生和计划生育局医政股无权出具该份证明来证实刘永涛是无证上岗，不具有医师资格。该医师执业资格的注销和吊销应当由颁发和授予机构行使该项职权，所以对原告方的证明目的有异议。 对两份病历的真实性无异议，但与本案被告的关联性有异议。在没有经过相关权威部门认定之前，被告对原告所使用的钢丝断裂是否存在过错及过错程度是无法预料的，所以我方只能认为我们没有任何过错。对放射报告单、费用结算单、报销领款单、单县祥和医院的发票的真实性均无异议，但与本案被告无关。关于赔偿，如果东大医院存在过错的话，法院会根据过错程度及原告方的损失数额进行核算。 被告东大医院向本院提供如下证据： 1、原告在东大医院的住院病案一份，证明被告在为原告的诊疗过程中，没有任何违规现象，在出院时已经告知原告各种可能会发生的情况，及应当预防的情况。 2、钢丝的产品追溯单（产品质量合格证），证明被告给原告使用的钢丝是合格产品。 3、来源于中国医师电子化注册信息系统，该系统显示刘永涛的执业医师证是于2018年11月23日被注销的，注销审批机关为菏泽市卫生和计划生育委员会，进一步说明刘永涛在2018年4、5月份，给原告诊疗及手术时是有医师执业资格的。 原告对被告上述证据质证意见如下： 1、对病历的真实性无异议，但对病历的合法性有异议。该病历中有多处应当由执业医师签名的地方没有签名，且对原告进行风险告知地方签名也不是原告本人所签。另外该病历能够显示被告对原告方所使用的钢丝，没有生产厂家及合格证书，甚至连规格型号都没载明。能够证明被告的医疗行为违背了法律法规及诊疗规范，对于被告的证明目的有异议。 2、对产品追溯单，没有相关生产单位的印章，也没有提供相关生产单位所出具的证明，也无法证明与被告方对原告方所使用的钢丝是相对应的，故对其证明目的有异议。依照《中华人民共和国执业医师法》第二十五的规定，被告使用的医疗器械应当是经国家有关部门批准使用的有关器械，被告方为原告使用的方式没有任何证据证明是国家批准使用的范围。 3、对证据3，因该证据材料是复印件，也没有相应出具单位的印章，故对其真实性、合法性提出异议。但由该证据材料能够显示刘永涛的执业单位为单县中心医院，而非东大医院。被告雇佣刘永涛为原告诊疗违背了《中华人民共和国执业医师法》第十四条的规定，应当推定为被告负有过错。 经审理查明事实如下：2018年4月25日，原告入住东大医院行双侧全髋关节置换术，同年5月15日出院。2018年8月10日经东大医院检查，原告钢丝断裂。原告于2018年8月15日入住单县中心医院住院治疗，行复位固定术，于2018年8月15日出院，后又在其他医院治疗。原告在被告处的主治和手术医师刘永涛于2012年因刑事犯罪，其执业医师证是于2018年11月23日被登记注销。 2018年10月15日原告申请对被告的诊疗行为有无过错及过错程度等进行司法鉴定，经本院技术科委托，但因申请人不能缴纳鉴定费用，2019年4月22日天津迪安司法鉴定中心出具天津迪安鉴定【2019】198号终止鉴定告知书。 本院经审查认为，双方当事人的争议焦点有两点：1、被告在为原告诊疗过程中，被告诊疗行为是否存在过错？过错参与度？2、原告要求被告赔偿各项经济损失227129.5元并保留后续治疗费、误工护理损失及伤残赔偿金的权利能否支持？ 首先争议焦点1，原告申请对被告的诊疗行为有无过错及过错程度等进行司法鉴定，经本院技术科委托，但因申请人不能缴纳鉴定费用，鉴定部门最终做出终止鉴定告知书。原告要求被告承担赔偿责任的依据是：1、《中华人民共和国执业医师法》第十四条：“医师经注册后，可以在医疗、预防、保健机构中按照注册的执业地点、执业类别、执业范围执法，从事相应的医疗、预防、保健业务”；2、《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”，第五十八条：“患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定”。本案中原告所提供的证据（事实依据）只能证明被告为原告诊疗所用的钢丝断裂。即使因钢丝断裂被告存在一定的过错，或因被告所选用为原告诊疗医生不当，推定被告有过错，但原告所提供的证据和法律规定，不足以证明被告东大医院在为原告诊疗过程中具体存在哪些过错？过错参与度是多少？根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”。原告证据不足，对其诉讼请求，本院依法不予支持。待原告有新证据后，包括原告后续治疗费、误工护理损失及伤残赔偿金等可另行主张权利。 关于争执焦点2，原告请求被告赔偿各项损失10000元，庭审中将赔偿数额增加至227129.5元，但原告未能在限期内补交相应诉讼费用，视为原告未增加诉讼请求。原告该诉讼请求，亦因证据不足，本院依法不予支持。 综上所述，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决如下： 驳回原告李道伟要求被告单县东大医院有限公司赔偿其医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费等各项损失227129.5元的诉讼请求。 案件受理费50元，减半收取25元，由原告李道伟负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。 审判员 齐 敏 二〇一九年五月二十日 书记员 王秀苏