福建省云霄县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0622刑初55号 公诉机关福建省云霄县人民检察院。 被告人方志道，男，1977年12月31日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无业人员，住福建省云霄县。因涉嫌生产、销售伪劣产品于2018年5月29日被刑事拘留，同年7月6日被逮捕。现羁押于云霄县看守所。 辩护人方荣宗，福建云章律师事务所律师。 被告人方志道被控生产、销售伪劣产品一案，福建省云霄县人民检察院于2019年2月22日以云检诉刑诉[2019]46号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于同年5月10日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察员方进权出庭支持公诉，被告人方志道及其辩护人方荣宗到庭参加诉讼。现已审理终结。 云霄县人民检察院指控，被告人方志道为了获取非法利益，将自己居住的云霄县房屋提供给他人存放假冒香烟。2018年1月9日，该窝点被云霄县烟草局、莆美镇人民政府联合查获，查得各种品牌假冒香烟半成品烟支88件，其中“利群（阳光）”半成品烟支12件（每件10公斤）、“利群（软红长咀）”半成品烟支11件（每件10公斤一件）、软“玉溪”半成品烟支12件（每件10公斤）、硬盒经典100“红塔山”半成品烟支9件（每件10公斤），紫“云烟”半成品烟支16件（每件10公斤）、软“中华（329）”半成品烟支18件（每件10公斤）、硬盒“中华”半成品烟支10件（每件10公斤）。经鉴定，该批香烟为假冒且伪劣香烟，总价格为人民币1120995元。 案发后，被告人方志道于2018年5月29日在演武亭村党支部书记方某1的陪同下主动到云霄县公安局治安大队投案。 以上事实，公诉机关当庭宣读了相关书证、鉴定意见、现场勘验笔录及照片、证人方某1、方某2等人证言、被告人方志道的供述与辩解等证据，认为被告人的行为构成生产、销售伪劣产品罪。请求根据《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条的规定，依法判处。 被告人方志道及其辩护人对公诉机关所指控的犯罪事实及罪名无异议，方志道当庭自愿认罪认罚。其辩护人提出，方志道系从犯，又是偶犯、初犯，具有自首、犯罪未遂、自愿认罪、积极缴纳罚金等法定、酌定从轻或减轻处罚情节，建议对方志道减轻处罚。 经审理查明，被告人方志道为了获取非法利益，将假冒卷烟存放在自己居住的云霄县房屋准备销售。2018年1月9日，该窝点被云霄县烟草局、莆美镇人民政府联合当场查获各种品牌假冒卷烟半成品烟支88件（每件均为10公斤），其中“利群（阳光）”半成品烟支12件、“利群（软红长咀）”半成品烟支11件、软“玉溪”半成品烟支12件、硬盒经典100“红塔山”半成品烟支9件、紫“云烟”半成品烟支16件、软“中华（329）”半成品烟支18件、硬盒“中华”半成品烟支10件。经鉴定，该批卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟；经认定，该批假冒卷烟价值人民币1120995元。 案发后，被告人方志道于2018年5月29日在演武亭村党支部书记方某1的陪同下主动到云霄县公安局治安大队投案。 另查明，被告人方志道的家属替其向本院预缴罚金人民币50000元。 以上事实，公诉机关向法庭提供由侦查机关依法收集的以下证据予以证实： 1.福建省云霄县烟草专卖局案件移送函，证实云霄县烟草局、莆美镇人民政府于2018年1月9日在云霄县民房查获半成品烟支共88件，并将该案件移送云霄县公安局立案侦查。 2．查获制假物品移交清单，证实在云霄县民房内被执法部门查获的假冒卷烟如下：利群（阳光）半成品烟支12件，利群半成品烟支11件，玉溪半成品烟支12件，红塔山半成品烟支9件，云烟半成品烟支16件，中华（329）半成品烟支18件，中华半成品烟支10件。上述被查获的假冒卷烟均为半成品烟支，烟支总数量为88件。 3．到案经过，证实被告人方志道于2018年5月29日，在演武亭村党支部书记方某1的陪同下主动到云霄县公安局治安大队投案。 4．户籍证明，证实被告人方志道，出生于1977年12月31日，案发时已达完全刑事责任年龄。以及证人张某1、方某1、方某3、方某2等人的身份信息。 5．集体土地建设用地使用证，证实土地使用者方某2拥有云霄镇莆美镇演武亭村地号为101-14-0108的土地88平方米，用途为住宅。 6.云霄县公安局莆美派出所出具的情况说明及查获现场照片3张，证实案发现场是储藏假烟的窝点不是包烟工场。 7．前科（劣迹）查询表，经查询，未发现被告人方志道有前科劣迹。 8．本院预缴罚金票据，证实被告人方志道的家属替其向本院预缴罚金人民币50000元。 9．福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告，经鉴定云霄县莆美镇演武亭村民房查获的假烟烟支均为假冒注册商标且伪劣卷烟。 10．云霄县价格认定局云价认定（2018）015号关于利群半成品烟支等价格认定结论书，经鉴定，假冒“利群”“云烟”牌半成品烟支等价值人民币1120995元。 11.云霄县烟草局现场检查笔录、云霄县公安局现场勘验笔录及照片，证实被查获地点位于福建省云霄县将军大道朝将军山方向行驶，在鑫园酒店门口右侧路口右拐，往演武亭村内行驶，过村部行驶约100米外右侧方某2厝（演武亭村325号）。附：现场勘验制图2张、照片9张。 12．证人张某1的证言，证实其系方志道的妻子。她家的门牌号码是福建省云霄县演武亭村325号。2018年1月9日傍晚六七点钟，云霄县烟草局、莆美镇政府在她家里查获到假烟。这些假烟是方志道在她不知情的情况下弄到家里，存放在二楼的小房间内。她不清楚假烟的来历。莆美镇演武亭村325号的房产是她公公名下的财产，分给她丈夫方志道的。 13．证人方某1的证言，证实他是莆美镇演武亭村党支部书记，方志道是他们本村村民。他于2018年5月29日带方志道到云霄县公安局治安大队行动中队投案。方志道家里查获的假烟具体是谁的他也不知道，方志道只跟他说是替别人暂时藏匿的。莆美镇演武亭村325号的屋主是方志道的父亲方某2。平时是方某2、林某夫妇，方志道、张某1夫妇及其子女在该房屋居住。 14．证人方某3的证言，证实其系云霄县莆美镇演武亭村村委副主任。他家就住在方志道家的对面。他知道方志道家中被查获了一批假烟。但不知假烟是谁的。 15．证人方某2的证言，证实其系方志道的父亲，平时跟方志道生活在一起。直到省联合打假队到他家搜出假烟后，他才知道他家二楼的一间没人居住的房间藏有假烟，这些假烟应该是他儿子方志道藏匿的。藏匿假烟的房子有一本集体土地建设用地使用证，登记的使用者是他。 16．证人林某的证言，证实其系方志道的母亲。她平时和方志道住在一起。一起生活的还有方某2、张某1及方志道的两个小孩。她跟她丈夫方某2一起住在二楼。她之前不知道有假烟藏在自己家中，假烟被查获之后才知道，估计是她儿子藏放在那里的。她不清楚是何时藏放的。张某1不可能帮方志道藏匿假烟。 17．被告人方志道的供述与辩解，供述其为牟利提供所住的房屋给朋友“阿某”存放假烟，该批假烟于2018年1月9日晚上被执法人员查获。他没有“阿某”的联系方式，案发后，他找不到“阿某”，“阿某”也没有与他联系。他只知道被执法部门查获的是88件烟支，品牌和种类他不清楚。对自己的犯罪事实供认不讳。 以上证据，经庭审举证、质证，各证据间能相互印证，具有证据效力，本院予以确认。 本院认为，被告人方志道为获取非法利益，生产、销售假冒伪劣卷烟活动，涉案价值人民币1120995元，其行为构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，指控的罪名成立，依法应追究其刑事责任。方志道参与生产、销售的假冒卷烟尚未出售即被查获，是未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。案发后，方志道主动投案并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人当庭认罪认罚，积极缴纳罚金，具有悔罪表现，均可酌情从轻处罚。辩护人提出方志道系从犯的意见。经查，方志道没有提供存放该批假烟货主“阿某”的真实身份、联系方式，也没有提供其他证据证实其藏匿的假冒卷烟系“阿某”所有，其从犯的地位经侦查机关查证不能得到证实，故辩护人提出方志道系从犯的辩护意见，没有事实和法律依据，本院不予采纳。辩护人提出方志道具有自首情节，又是偶犯、初犯，具有犯罪未遂、自愿认罪、积极缴纳罚金等法定、酌定从轻或减轻处罚情节，建议对被告人减轻处罚的意见，均有事实和法律依据，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十七条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第三款、第四条第一项、第五条、第九条第一款，以及《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条、第三条的规定，判决如下： 一、被告人方志道犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑二年六个月；并处罚金人民币五万元（罚金已缴；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2018年5月29日起至2020年11月28日止）。 二、扣押在案的假冒“利群”“云烟”等品牌的半成品烟支88件，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  吴连旺 人民陪审员  曾志豪 人民陪审员  黄艺群 二〇一九年五月二十四日 法官助理陈宇新 书记员陈潮云 附相关的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第一款生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 第二条第一款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额达到十五万以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 第三款查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额： （一）查获的卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算； 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。 《最高人民法院关于处理自首和立功 具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。