内蒙古自治区莫力达瓦达斡尔族自治旗人民法院刑 事 判 决 书（2019）内0722刑初81号公诉机关内蒙古自治区莫力达瓦达斡尔族自治旗人民检察院。被告人刘玖生，男，1979年10月13日出生于内蒙古自治区，汉族，小学文化。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年9月27日被莫力达瓦达斡尔族自治旗公安局刑事拘留，经莫力达瓦达斡尔族自治旗人民检察院批准，2018年11月2日被执行逮捕，现羁押于莫力达瓦达斡尔族自治旗看守所。被告人张某，女，1979年11月27日出生于内蒙古自治区，汉族，初中文化。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年9月27日被莫力达瓦达斡尔族自治旗公安局取保候审，2019年4月15日经本院决定被执行逮捕，现羁押于阿荣旗看守所。辩护人孙长庆，莫力达瓦达斡尔族自治旗法律援助中心律师。莫力达瓦达斡尔族自治旗（以下简称莫旗）人民检察院以莫检刑诉[2019]61号起诉书指控被告人刘玖生、张某犯诈骗罪，于2019年4月15日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序组成合议庭，于2019年5月10日公开开庭审理了本案。莫旗人民检察院指派检察员王春光出庭支持公诉，被告人刘玖生、被告人张某及其辩护人孙长庆到庭参加诉讼。现已审理终结。莫旗人民检察院指控，被告人刘玖生和费某自称有能力将农村不符合条件的学生送往莫旗尼尔基镇内小学就读。从2018年7月开始，费某通过微信朋友圈多次发布可以办理学生上学的相关信息。战某等多名家长联系费某，称要将自家孩子送往尼尔基镇内学校上学，并分别交给不同数额的钱款。费某从各家长收取9.1万元，扣除2000元好处费后，将剩余的8.9万元交给刘玖生让其办理学生上学的事情。刘玖生又将其中的5.63万元交给张某，张某又返还给刘玖生25150元，让其办理学生上学事宜。刘玖生和张某在自知没有能力给学生办理上学的情况下将钱收下并予以承诺。新学期开学后，战某等家学生并未获得尼尔基镇内学校入学资格，找到费某索要说法，并要其退还所交的费用。因费某将大部分款项已交给刘玖生，费某与战某等家长找到刘玖生向其索要。但刘玖生和张某并未将收取的钱退还给办理上学的家长，将此钱占为己有。由此被家长们告发。被告人刘玖生、张某于2018年9月27日被抓获，所得赃款被其挥霍。二被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究刑事责任。同时二被告人构成共同犯罪，刘玖生系主犯，张某系从犯。被告人刘玖生对莫旗人民检察院指控的犯罪事实无异议，无辩解理由。被告人张某对莫旗人民检察院指控的犯罪事实无异议，无辩解理由。张某辩护人意见，对公诉机关指控被告人张某的犯罪事实及罪名没有异议。但其具有如下从轻、减轻处罚情节：1、被告人张某处于次要地位，系从犯。2、被告人张某本人和家属积极退赃。3、被告人张某案发前一向遵纪守法，表现良好，从未有过任何违法犯罪行为，系初犯、偶犯。4、被害人对本的发生具有一定的过错。经审理查明，被告人刘玖生、张某自愿认罪，其犯罪事实与莫旗人民检察院指控的一致。诈骗数额89000元包括战某13500元、李某13000元、王某和吴某20000元、朱某18000元、裴某13500元、吕某和黄某11000元。被告人刘久生退赃1万元，被告人张某退赃31150元。上述事实，被告人刘玖生、张某在开庭审理中亦无异议，且有书证、辨认笔录、证人证言、被害人陈述、被告人供述等证据证实，足以认定。本院认为，被告人刘玖生、张某以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，刘玖生数额巨大，张某数额较大，其行为已构成诈骗罪。莫旗人民检察院指控二被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，予以支持。二被告人在31150元的诈骗数额内构成共同犯罪，被告人刘玖生起主要作用，系主犯。被告人张某起次要作用，系从犯。被害人托人办理孩子在尼尔基上学并支付一定费用的行为不能成为被告人实施诈骗犯罪的理由，被害人无过错。故辩护人关于被害人具有一定过错的意见不予成立，对其他辩护意见予以采纳。鉴于被告人刘玖生具有自愿认罪、部分退赃等情节、被告人张某具有从犯、自愿认罪、全部退赃等情节，依法对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人刘玖生犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币8万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2018年9月27日起至2022年9月26日止。罚金于本判决生效后二个月内缴纳。）二、被告人张某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币1万元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）三、被告人刘玖生违法所得人民币47850元予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向呼伦贝尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本九份。审 判 长  林桂军人民陪审员  于金玲人民陪审员  曹 满二〇一九年五月二十八日书 记 员  佟慧勇附：本判决书所引用法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。