广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0106民初18780号原告：广州金思维营销策划有限公司，住所地：广东省广州市天河区。法定代表人：张淇。委托诉讼代理人：王瑞，系广东华科（北京）律师事务所律师。被告：嵇森琴，女，1980年11月8日出生，汉族，住浙江省永康市。第三人：洪涛，男，1984年6月8日出生，汉族，住浙江省金华市婺城区。原告广州金思维营销策划有限公司（以下简称金思维公司）诉被告嵇森琴联营合同纠纷一案，本案立案后，依法组成合议庭，依法追加洪涛作为本案第三人参与诉讼，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金思维公司的委托诉讼代理人王瑞到庭参加了诉讼。被告嵇森琴及第三人洪涛经本院合法传唤，未到庭应诉。本案现已审理终结。原告金思维公司向本院提出诉讼请求：1.依法对金思维公司、嵇森琴合伙经营项目进行清算；2.依法判决嵇森琴支付金思维公司2014年-2016年合伙经营期间亏损共计1862095.93元；3.依法判决嵇森琴退还骗取金思维公司多交租金计20万元。事实和理由：2013年8月10日，金思维公司与嵇森琴签订了《品牌合作协议》，约定由嵇森琴根据金思维公司的授权在浙江省金华市环城南路1377号1楼以品牌加盟店形式经销金思维公司品牌及产品。由于嵇森琴运营能力不足，导致加盟店经营状态堪忧，为帮助金思维公司及实现共同经营盈利的目的，金思维公司与嵇森琴于2014年5月26日签署《28DAYS直营门店合伙协议》，约定：金思维公司（甲方）向嵇森琴（乙方）支付50万元的股份购买款，并向合伙门店自合伙期限先行垫付后续经营所需要的流动资金，作为取得合伙门店51%股权的付出…从甲方实际接受门店的经营管理权之日起，如合伙经营门店发生亏损，产生债务，由甲方先行垫付，该债务在合同结束时按股权比例承担。…乙方必须保证门店经营租赁期与本合同一致，并如实提交合伙门店的租赁合同原件交甲方审核，如甲方认为租赁合同中的房租价格可疑，有权拒绝履行本协议的规定义务，造成的损失由乙方承担。”自合伙经营以来至2016年5月26日，合伙经营项目出现巨大亏损，金思维公司已经按照约定独立承担合伙经营亏损共计1848497.76元。后金思维公司发现，在经营过程中，嵇森琴故意向金思维公司隐瞒经营场所真实租金，在真实租金的基础上每年增加20万元谎报给金思维公司，导致金思维公司巨大财产损失，嵇森琴的行为严重违反了诚实信用原则及合伙协议第四条第四款的约定，应当全额承担合伙经营期间的损失。被告嵇森琴未作答辩或向本院提供相关证据。第三人洪涛未作答辩或向本院提供相关证据。经审理查明：2014年5月26日，金思维公司、嵇森琴签订《28DAYS直营门店合伙协议》，约定：嵇森琴（乙方）同意将其浙江省金华市环城南路1377号1楼金华28DAYS直营店交给金思维公司（甲方）进行经营管理，期限自2014年5月26日至2017年5月25日。该门店的房屋租金由甲方按乙方租赁房屋的租金及租赁协议进行支付，通过转账的形式直接转入出租方所提供的银行账户。甲方向乙方支付50万元的股份购买款，并向合伙门店自合伙期限起先行垫付后续经营所需要的流动资金（资金中含货款及正常门店支出款项），作为取得合伙门店51%股权的付出。从甲方实际接受门店的经营管理权之日起，如合伙经营门店发生亏损，产生债务，由甲方先行垫付，该债务在合同结束时按股权比例承担。利润分配同样按上述比例每半年分红一次。但甲方有权决定优先从经营利润中收回投资款及垫付款的权利，其余盈利仍按股权比例分配。乙方必须保证门店经营租赁期与本合同一致，并如实提交合伙门店的租赁合同原件交甲方审核，如甲方认为租赁合同中的房租价格可疑，有权拒绝履行本协议的规定义务，造成的损失由乙方承担等条款。2014年6月27日金思维公司转付嵇森琴款项50万元。2014年6月18日，金思维公司、嵇森琴签订《金华直营店交接表》，明确店面租金按年度缴纳33万元（2013.8.1-2014.7.31）。从2014年6月金思维公司接管开始，房租每月平均值金思维公司根据最新合作协议与嵇森琴进行每月底结算，以后各年35万元。员工宿舍按年度缴费43200元。5月26日至6月17日店6月营业额34130元，此期间营业收入属于公司所有按最新协议涉及到的支出费用凭有效票据实报实销等条款。2014年7月7日和2015年7月2日，金思维公司委托张某向洪涛各支付租金35万元并提供计账凭证确定该两笔款项计入公司2014年7月和2015年7月计账账册。另金思维公司向本院提供《房屋租赁合同》，约定嵇森琴向洪涛承租位于当代江南小区31栋2楼四间合计面积521.86平方米，租期自2013年8月1日至2023年7月31日止，租金2014年7月31日前每年33万元，2016年7月31日前每年35万元等条款。而备案的《房屋租赁合同》除租金不一致外（明确上述房屋的租金2014年7月31日前每年13万元，2016年7月31日前租金每年15万元），其他条款基本一致。另提供录音，由金思维公司张总质问嵇森琴为何多交20万元租金，嵇森琴回复并不是刻意要骗，当初房租高一点是为了怕店面过不了关。张总称已询问过房东，且中介评估没有这么高，嵇森琴回复处理方式为与房东沟通退还款项后再退还。一直强调并不是故意欺骗。2016年7月1日，嵇森琴在《金华店总账》上签名确定2014年-2016年收入1832546元，支出4194641.91元，结余-2362095.91元，注2014年支出总额含前期投资款50万元，金华店租金按年支付店租至2016年7月31日，宿舍租金付至2016年12月每年43200元。另嵇森琴在金华店总账（不含前期50万元投资）签名确定2014-2016年结余-1862095.91元，金思维公司占-949668.91元，嵇森琴占股49%为-912427元。明确客户存款余额为40899元，员工贡献奖人员名单。另庭审时，金思维公司不再要求对合伙项目进行清算。本院认为：金思维公司、嵇森琴签订的《28DAYS直营门店合伙协议》为双方当事人的真实意思表示，属有效合同，双方均应依约履行。在上述协议签订后，金思维公司依约支付股份购买款项50万元并与嵇森琴办理了涉案门店的经营管理交接手续予以经营。上述合同已明确双方的合伙经营期限自2014年5月26日至2017年5月25日止，且在2016年7月1日对于上述期间的经营状况予以明确亏损额为1862095.91元，现上述协议的履行期限已届满。由于双方对金思维公司经营期间的经营亏损予以明确，且金思维公司不再要求重新核定，故本案不再对合伙期间的经营状况予以重新核定，以金思维公司提供的嵇森琴签名的亏损总账确定亏损额。按上述协议约定，对于双方合伙期间的亏损，先由金思维公司予以垫付，由双方按股权比例承担，故对于上述亏损1862095.91元，依法应由金思维公司、嵇森琴按51%、49%比例予以承担。但对于上述亏损，金思维公司提出由于出现了涉案门店实际租金仅为每年15万元，而向金思维公司提供的租赁合同高达35万元，且金思维公司实际支付给房屋出租人的租金为35万元，其中差额20万元，认为属于嵇森琴在合伙中的欺骗，导致上述损失的存在，从而要求嵇森琴全额承担亏损部分。对此虽从证据反映，包括录音和两份房屋租赁合同，嵇森琴在与金思维公司合伙时存在一定的隐瞒（金思维公司可拒绝继续履行协议），并没有将实际应支付租金的额度如实向金思维公司予以反映，但该行为仅导致该部分不再列入亏损，由嵇森琴直接赔偿的范围（嵇森琴为房屋的承租人可另行与出租人洪涛进行结算处理），而不导致双方合伙期间的亏损全额由嵇森琴予以承担，否则有违公平原则，且上述协议并未约定存在此情形时的亏损全额承担，故金思维公司所诉作相应调整。综上，双方合伙经营期间的亏损额应确定为1462095.91元（1862095.91元-20万元×2年），按比例嵇森琴应承担49%，即716427元并赔偿多支出的租金40万元。嵇森琴、洪涛经本院合法传唤，未到庭应诉，本案依法作缺席判决。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告嵇森琴于本判决发生法律效力之日起十日内，返还原告广州金思维营销策划有限公司亏损款716427元；二、被告嵇森琴于本判决发生法律效力之日起十日内，赔偿原告广州金思维营销策划有限公司租金款40万元；三、驳回原告广州金思维营销策划有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23300元，由原告广州金思维营销策划有限公司负担4300元，被告嵇森琴负担19000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  刘永纯人民陪审员  杨国锋人民陪审员  刘淑贞二〇一九年五月五日法官助理孙毓萍书记员余颖蓉杨春霞