河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫16民终1858号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司，地址：郑州市金水区黄河路**豫粮大厦**及东配楼**。统一社会信用代码：91410100667243879X。负责人:张国勇，该公司经理。委托诉讼代理人：李彦伟，河南格思律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张东红，男，汉族，1976年9月24日出生，住河南省项城市。委托诉讼代理人：凡朋敏，河南豫东律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：祁铁奎，男，汉族，1984年9月22日出生，住河南省项城市。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司（以下简称人寿财险郑州中心支公司）因与被上诉人张东红、祁铁奎机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省项城市人民法院（2019）豫1681民初450号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月24日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。人寿财险郑州中心支公司上诉请求：1、请求依法撤销项城市人民法院（2019）豫1681民初450号民事判决，改判上诉人不承担赔偿责任，不服金额101129.48元。2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、根据被上诉人张东红与被上诉人祁铁奎及上诉人人寿财险郑州中心支公司达成的调解协议书载明被上诉人张东红住院期间的医疗费、误工费、护理费、伙食补助费等其他一切费用共计6307元，上诉人人寿财险郑州中心支公司支付上述赔偿款后，本次事故赔偿责任完全消除，被上诉人张东红自愿承担事故可能导致的隐性风险，自协议签订后不得再次要求上诉人人寿财险郑州中心支公司承担该次事故有关的任何其他赔偿责任，本次事故终结，以后互不纠缠。二、上诉人根据保险合同，商业三者险不应承担赔偿责任，一审法院认定事实不清，适用法律错误。根据《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》第二十四条第（二）项第5条，实习期内驾驶公共汽车、营运客车或者执行任务的警车、载有危险物品的机动车或牵引挂车的机动动车，保险人在商业三者险责任限额内不承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条：“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。”人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。”而保险合同是由保险条款与投保单、保险单、批单和特别约定共同组成，因此我公司在保险条款中对免责事由进行加祖、加黑的提示，符合保险法关于“提示义务”的要三、关于被上诉人主张的残疾赔偿金和被抚养人生活费。根据《最高人民法院求。关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十八条的规定，残疾赔偿金和被抚养人生活费应当根据原告丧失劳动能力程度或者伤残等级，结合被上诉人的户籍性质，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。残疾赔偿金的计算期限为自定残之日起按二十年计算，六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。被抚养人生活费的计算期限为被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁:被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年，六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年七十五周岁以上的，按五年计算。户籍为农村户口而按照城镇居民标准主张残疾赔偿金和被抚养人生活费的，参照最高法院(2005)民他字第25号《复函》中的意见，其应当提供连续在城镇居住满一年以上且主要收入来源为城镇的证据。居住证据应当包括但不限于房屋租赁合同及支付租金的凭证、社区证明、公安机关的暂住信息暂住证或居住证、房屋所有权证等;而收入证据应当参照前述的误工费证据提供。不能提供上述证据证明其符合按照城镇标准计算残疾赔偿金和被抚养人生活费的，仍应按照其户籍性质确定该两项损失的计算标准，因为被上诉人并未提供上述证据，伤残赔偿金和被抚养人生活费/赡养费应当按照农村标准计算，且被抚养人及赡养人生活费人数过多，超出上一度人均收入标准，所以，超出部分应当扣除，此两项多承担了20272元+19365.9元-39637.9元。四、伙补不应再支持，营养费、护理费、误工费也应扣除住院期间。被上诉人张东红辩称：一审法院判决认定事实清楚，判处结果正确，上诉人上诉理由不成立，请求驳回上诉，维持原判。张东红向一审法院起诉请求：1、依法判令祁铁奎、人寿财险郑州中心支公司赔偿张东红医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、交通费等各项损失122093.63元；2、本案诉讼费由祁铁奎、人寿财险郑州中心支公司承担。一审法院认定的事实：2018年08月14日09时许，祁铁奎驾驶豫Ｐ×××**重型半挂牵引车在沈丘县北郊乡××村李迎春沙场内倒车时撞住行人张东红，造成张东红受伤的交通事故发生。经沈丘县公安局交通警察大队认定，祁铁奎负该事故的全部责任，张东红无责任。事故发生后，张东红在项城市中医院住院治疗15天，花去医疗费5447.46元。2018年12月26日经周口杏林法医临床司法鉴定所司法鉴定，张东红因交通事故受伤，造成腰椎横突多发骨折、左小腿皮肤擦伤。其损伤及相关后遗症构成人体损伤十级伤残；张东红该次治疗的误工期90日，护理期为60日，营养期为60日。为此张东红花费1300元鉴定费。肇事车辆豫Ｐ×××**重型半挂牵引车在人寿财险郑州中心支公司投保有机动车交通事故责任强制保险及限额为1000000元的不计免赔第三者责任保险，保险期间为2018年6月21日至2019年6月20日。事故发生在保险期限内。张东红虽系农村户口，但一直在城镇居住，河南省城镇居民2017年人均可支配收入29557.86元／年，城镇居民人均消费性支出19422.27元／年，居民服务业和其他服务业为36848元／年。又查明，张东红父亲张学堂现年67周岁，母亲贾凤兰现年69周岁，女儿张筱悦现年16周岁，儿子张弛现年11周岁。均在城镇居住生活。一审法院认为，维护道路交通秩序，预防和减少交通事故的发生，保护自然人人身安全、财产安全及其他合法权益，是我国道路交通安全法的基本精神。车辆在道路上行驶应严格遵守道路交通安全法的相关规定。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定：“机动车发生道路交通安全事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超过责任限额的部分，由机动车一方承担责任。”本次事故经沈丘县公安局交通警察大队作出沈公交认字［2018］第0814-01号道路交通事故认定书，认定祁铁奎负事故全部责任，双方已认可，法院予以确认，道路交通事故认定书认定：祁铁奎负事故的全部责任，张东红无责任，由于肇事车辆豫Ｐ×××**重型半挂牵引车在人寿财险郑州中心支公司投保有交强险和第三者责任商业险1000000元，且事故发生在保险期内。因此，人寿财险郑州中心支公司应在机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业险范围内对张东红承担赔偿责任。故张东红的损失应依法由人寿财险郑州中心支公司在交强险限额内及第三者责任险限额内对本次事故所造成的损失承担赔偿责任。超出保险公司限额的，由侵权祁铁奎赔偿。对于张东红的具体损失数额，法院确认如下为：（一）营养费，张东红主张营养费每天50元标准，按照鉴定营养时限60天计算，因张东红要求过高，法院支持营养费1200元（20元／天×60天）；（二）住院伙食补助费，张东红实际住院15天，其住院伙食补助费为750元（50元／天×15天）；（三）护理费，其护理费参照河南省城镇2017年居民服务业和其他服务业为36848元／年标准，按照司法鉴定护理期为60天计算，护理费为6057.21元（36848元／年÷365天×60天）。（四）误工费：虽然张东红主张按照河南省交通运输业平均工资61455元／年的标准计算，但其仅提供了道路运输从业资格证，并不能证明其从事道路运输行业，故其主张按照道路运输行业平均工资标准计算误工费法院不予支持。其误工费参照城镇居民人均可支配收入29557.86元／年标准，按照误工时限90日计算，误工费为7288.24元（29557.86元÷365天×90天）；（五）残疾赔偿金，张东红系城镇居民，其伤情鉴定为十级伤残，且有其父亲张学堂现年67周岁，母亲贾凤兰现年69周岁，女儿张筱悦现年16周岁，儿子张弛现年11周岁需要扶养，故其残疾赔偿金为83393.57元{（29557.86元／年×20年×10％）＋（19422.27元／年÷3×13年×10％）＋（19422.27元／年÷3×11年×10％）＋（19422.27元／年÷2×7年×10％）＋（19422.27元／年÷2×2年×10％）}。（六）精神损害抚慰金，根据张东红十级伤残的实际情况，法院酌定精神损害抚慰金3000元；（七）鉴定费，由张东红提交的鉴定费票据，法院支持1300元；（八）交通费，根据张东红因伤住院必然产生交通费的实际，交通费法院酌定为300元。以上共计103289.02元，由人寿财险郑州中心支公司在交强险限额内赔偿原告误工费7288.24元、护理费6057.21元、残疾赔偿金83393.57元、精神损害抚慰金3000元、交通费300元，合计100039.02元；在商业第三者责任限额内赔偿张东红营养费1200元、住院伙食补助费750元，合计1950元；由祁铁奎赔偿原告鉴定费1300元。因人寿财险郑州中心支公司为张东红已垫付6307元，且张东红花费医疗费是5447.46元，所以人寿财险郑州中心支公司赔偿张东红上述款项时应当扣除859.54元（6307元-5447.46元）。判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿张东红误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费共计99179.48元（100039.02元-859.54元）。二、中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司于本判决生效后十日内在第三者责任限额内赔偿张东红住院伙食补助费、营养费共计1950元。三、祁铁奎于本判决生效后十日内赔偿张东红鉴定费1300元。四、驳回张东红的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1371元，张东红负担197元，祁铁奎负担1174元。上诉人二审庭审中向法庭提供双方当事人民事调解书一份，证明双方当事人就本案交通事故赔偿问题因达成调解协议履行结束。被上诉人张东红质证认为该证据不是新证据，且调解款调解的是医疗费用，本次起诉的赔偿款并不包括该款项。二审庭审中，双方当事人均无新证据向法庭提交。本院经审理查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。本案争议的焦点问题是：人寿财险郑州中心支公司是否应当在交强险及商业险限额范围内对张东红承担相关赔偿责任。评析如下：1、关于人寿财险郑州中心支公司在交强险范围内承担赔偿责任的问题。张东红因本次交通事故受伤，造成其损伤及相关后遗症构成人体损伤十级伤残；肇事车辆豫Ｐ×××**重型半挂牵引车在人寿财险郑州中心支公司投保有机动车交通事故责任强制保险及限额为1000000元的不计免赔第三者责任保险。事故发生在保险期限内。人寿财险郑州中心支公司在本案机动车交通事故责任强制保险限额范围内承担的赔偿责是一致强制保险责任，一审法院判决认定事实清楚，判决结果并无不当。2、商业保险合同免责、减责条款的生效条件。在商业保险合同中投保人和保险公司虽然对保险公司的免责、减责条款有明确约定，但保险公司必须在投保人投保时履行法定义务，该免责、减责条款才发生法律效力。保险法第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”据此，保险合同中约定的保险公司免责、减责条款必须由保险公司在投保人投保同时履行提示和说明义务后，且有证据证明的，才发生法律效力。否则，免责、减责条款不发生法律效力，保险公司不应免责或减责。综上所述，一审判决认定事实清楚，判处结果适当，上诉人的上诉理由证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2325元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘登印审 判 员  朱雪华审 判 员  吕文静二〇一九年五月十三日助理审判员  徐鲜鲜书 记 员  刘世博