陕西省榆林市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）陕08刑终199号原公诉机关榆阳区人民检察院。上诉人（原审被告人）辛靖禹，男，汉族，1979年2月20日出生，黑龙江省拜泉县人，居民身份证号XXXXXXXXXX********，汉族，中专文化，户籍所在地黑龙江省拜泉县，现住黑龙江省拜泉县，系黑龙江省拜泉县殡仪馆职工，2018年11月1日因涉嫌盗窃罪被榆林市公安局榆阳分局刑事拘留，同年11月24日经榆林市榆阳区人民检察院批准后被依法执行逮捕，现羁押于榆林市榆阳区看守所。辩护人郑政委，陕西正北律师事务所律师。榆阳区人民法院审理榆阳区人民检察院指控原审被告人辛靖禹犯盗窃罪一案，于二O一九年二月二十六日作出（2019）陕0802刑初101号刑事判决。宣判后，原审被告人辛靖禹不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷，讯问上诉人，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人辛靖禹与被害人张某某在“传奇霸业”游戏中认识。后被害人张某某准备出卖自己昵称为“风云益益”的游戏账号，被告人辛靖禹准备购买。因被告人辛靖禹要登录被害人张某某的游戏账号查看装备情况，被害人张某某就将自己游戏的账号以及登录密码告知了被告人辛靖禹。被告人辛靖禹登录游戏查看后，由于价格原因买卖没有达成，被害人张某某也没有再更换登录密码。2018年5月3日凌晨5时许，被告人辛靖禹在黑龙江省拜泉县XX号楼XX单元XX室的家中使用其台式电脑使用之前得知的账号与密码秘密登陆被害人张某某的“传奇霸业”游戏账号“风云益益”，又同时登陆一个叫“暗黑版允儿”的游戏账号，操纵两个游戏账号将“风云益益”账号内的游戏装备丢弃后，通过拾取、摆摊的方式将这些游戏装备获取到由自己操控的“暗黑版允儿”账号内以及自己的“神马都是浮云”的游戏账号内，据为己有。经杭州市芜湖乐时网络科技有限公司认定，涉案游戏装备价值49188.1元。杭州市芜湖乐时网络科技有限公司已将被盗的游戏装备恢复并返还被害人张某某。上述事实，有经原审庭审举证、质证，并予以认证过的下列证据证实：1、被告人辛靖禹的供述，证明2017年其使用朋友陈某某的身份证注册了“传奇霸业”游戏的账号，昵称为“神马都是浮云”。后在游戏中认识“风云益益”，并共同加入了聊游戏的微信群。2018年4月份的时候，“风云益益”在微信群中表示准备卖掉游戏账号，其准备购买，就联系了“风云益益”说想看一下游戏账号内的装备情况。“风云益益”就将游戏账号及登录密码给了其。之后，由于双方价格没有谈妥，就没有购买。后其想报复“风云益益”，就在2018年5月3日凌晨，使用其家中台式电脑用“风云益益”之前告诉其的游戏账号与密码登录了游戏，并同时登录了“暗黑版允儿”与“神马都是浮云”的账号。后其操作三个账号，将“风云益益”的全部装备丢弃，让“暗黑版允儿”拾捡丢弃的装备，在通过摆摊的方式让“神马都是浮云”获得装备。后“风云益益”投诉到游戏公司，其就自己伪造了一张微信转账1800元的截图发给了游戏公司，证明已经购买了账号。2、被害人张某某的陈述，证明我用沈丽的身份证注册了“传奇霸业”游戏，昵称为“风云益益”。2018年5月3日凌晨，我游戏账号中的装备被人盗走。之前我在一个聊游戏的微信群中表示想卖掉自己的游戏账号，有一个“神马都是浮云”的联系我说准备购买我的游戏账号并想看一下我账号内的数据情况，我就将账号与登录密码告诉了其。其看后说不买了，我也就没有再更改账号和密码。我发现自己的装备被盗后，向游戏公司投诉。“神马都是浮云”给了游戏公司一张微信转账1800元的截图，说是游戏账号是我卖给其的，但我根本没有与其进行过交易。3、证人陈某某的证言，证明辛靖禹玩的“传奇霸业”游戏的账号是我注册的，昵称“神马都是浮云”。只是后来辛靖禹玩的时间比我长。对微信给辛靖禹转账的事情，我也不知情，因为辛靖禹知道我的微信账号和密码。4、调取证据通知书、芜湖乐时网络科技有限公司出具材料，证明昵称为“神马都是浮云”和“风云益益”游戏账号注册信息和公司收到的投诉信息截图、客户投诉情况说明。以及由“风云益益”丢失，流向“暗黑版允儿”、“神马都是浮云”的装备名称、数量、价值的详细情况。5、榆林市公安局榆阳分局网络安全保卫大队请求追回被盗游戏装备函、芜湖乐时网络科技有限公司情况说明，证明公司已经将从“暗黑版允儿”、“什么都是浮云”处冻结的游戏装备通过公司保管账户交易给了被害人张某某。6、抓获经过，证明被告人辛靖禹被抓获的情况。据此，原审法院认为，被告人辛靖禹以非法占有为目的，通过登录被害人游戏账号的方式秘密窃取财物，数额巨大，其行为侵犯了公私财物的所有权，触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人辛靖禹犯盗窃罪的罪名成立，但盗窃的数额应更正为49188.1元。被告人盗窃数额巨大，依法应处三年以上十年以下有期徒刑。鉴于被告人在公安侦查、起诉及庭审中均能如实供述自己的罪行，属坦白，依法可从轻处罚。辩护人认为被告人的行为应构成诈骗的观点，经查因被告人准备购买被害人的游戏账号，所以被害人将游戏账号及密码告诉被告人让其查看游戏账号内的装备情况。后双方由于价格没有谈妥，买卖没有达成。公诉机关指控被告人盗窃的事实是被告人在未通知被害人的情况下，用先前得知的被害人的游戏账号及密码登录被害人的账号，且在被害人不知道的情况下通过另外两个游戏账号将被害人游戏中的装备秘密取得。被告人取得游戏装备不是基于被害人在产生错误认识的情况下对财产的自愿处分，而是在被害人不知情的时候秘密取得，至于被告人伪造一张微信转账截图出示给游戏公司，是为了掩盖其盗窃的事实，故其行为不符合诈骗罪的构成要件，而是符合盗窃罪的构成要件，应以盗窃罪定罪处罚。辩护人的上述观点与法律规定不符，原审法院不予采纳。辩护人请求对涉案装备进行价格鉴定的观点，因本案现有证据中由芜湖乐时网络科技有限公司出具的材料，可以证明涉案装备的价格，且客观公正，故对辩护人的该观点予以驳回，不予采纳。公诉机关量刑建议适当，原审法院予以采纳。为了保护公私财物所有权不受侵犯，打击刑事犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：被告人辛靖禹犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。辛靖禹上诉称，其行为不构成盗窃罪，应该以诈骗或非法获取计算机系统数据罪定罪；原审认定涉案游戏装备价值49188.1元，没有事实和法律依据，原审量刑过重，请求依法判决。其辩护人持同上辩护意见。经二审审理查明，上诉人辛靖禹非法获取被害人游戏装备的事实清楚，证据确实充分，有被害人陈述、证人证言、芜湖乐时网络科技有限公司出具的材料、情况说明及上诉人的供述等证据在卷佐证，足以认定。故本院对原审判决所列举的证据及认定的事实予以确认。在二审审理期间，上诉人辛靖禹的辩护人郑政委提交上诉人家属收集的下列证据：1、微信聊天记录图片证实，头像标有2018数字，网名为竹子的微信是张某某，头像为落日的是上诉人辛靖禹的微信，双方当时商议的涉案账号售价为1600元，包括账户内的装备，游戏公司出具的装备价格与客观实际不符。2、被害人张某某与上诉人母亲的录音二份，证实被害人对上诉人的行为表示谅解。经审查，上述两份证据属传来证据，其真实性无法查证，故对上述证据的真实性及证明目的不予认可。本院认为，上诉人辛靖禹通过非法登录被害人游戏账号的方式取得被害人的游戏装备，造成被害人经济损失，情节严重，其行为构成非法获取计算机信息系统数据罪，依法应予惩处。关于上诉人辛靖禹及其辩护人所持其不构成盗窃罪，其行构成非法获取计算机信息系统数据罪之上诉理由及辩护意见。经查，上诉人辛靖禹通过非法登录被害人的游戏账号，采取拾取、摆摊的方式将涉案游戏装备提取到自己的游戏账号中，据为己有，其行为符合非法获取计算机信息系统数据罪的构成要件，故该上诉理由及辩护意见，予以采纳。关于上诉人辛靖禹及其辩护人所持原审认定涉案游戏装备价值49188.1元，没有事实和法律依据之上诉理由及辩护意见。经查，涉案游戏装备的价值由芜湖乐时网络科技有限公司出具的材料予以证实，客观公正，足以认定，故对该上诉理由及辩护意见，予以驳回。据此，原审认定事实清楚，证据确实充分，唯定性有误，本院依法予以纠正。鉴于上诉人辛靖禹在侦查、起诉及审理中对自己的主要犯罪事实予以供认，属坦白，且涉案游戏装备已通过芜湖乐时网络科技有限公司恢复返还给被害人张某某，挽回了被害人的损失，依法可对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六第一款第（二）项及《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第二款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、撤销榆阳区人民法院（2019）陕0802刑初101号刑事判决，即被告人辛靖禹犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元；二、上诉人辛靖禹犯非法获取计算机信息系统数据罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月1日起至2020年10月31日止。罚金限本判决生效之日起三十日内缴纳）本判决为终审判决。审判长  高永颖审判员  白 娇审判员  马 验二〇一九年五月二十八日书记员  刘宝霞