浙江省慈溪市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0282民初11412号 原告：倪鹏，男，1970年3月12日出生，汉族，住江苏省徐州市贾汪区。 被告：慈溪开发内科门诊部（统一社会信用代码52330282MJ9087252T）。住所地浙江省慈溪市青少年宫北路**。 法定代表人：潘能芬，该门诊部院长。 委托诉讼代理人：孙迪波，北京盈科（慈溪）律师事务所律师。 原告倪鹏诉被告慈溪开发内科门诊部（以下简称开发门诊部）劳动争议一案，本院于2018年10月8日立案后，依法由审判员陈幸科适用简易程序，于同年11月8日对本案公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本院裁定将本案转为普通程序，并依法组成合议庭，于2019年2月14日再次公开开庭进行了审理。原告倪鹏、被告开发门诊部的委托诉讼代理人孙迪波两次均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告倪鹏向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告因未提前一个月通知原告而解除劳动关系的经济补偿金11500元；2.被告支付原告因违法解除劳动关系的双倍经济赔偿金23000元；3.被告赔偿原告因未依法缴纳社会保险的损失28462.50元；4.被告支付原告因未签订劳动合同而承担的双倍工资115000元；5.被告支付原告工作期间法定节假日安排加班却没有安排补休的加班费12688.80元；6.被告支付原告工作期间双休日安排加班却没有安排补休的加班费88821.60元；7.本案诉讼费由被告负担。庭审中，原告明确其诉请中的工作期间为2017年8月1日至2018年7月1日，并增加了一项诉讼请求：要求被告支付原告精神损失费50000元。事实和理由：原告自2017年8月开始至被告处从事医师工作。工作期间的月工资为11500元。原、被告之间未签订书面劳动合同。原告在工作期间，被告未依法为原告缴纳社会保险。原告在工作期间，被告在双休日及法定节假日均安排原告工作，且未安排补休。被告又以不合法的理由辞退了原告。原告为此向慈溪市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）提出了劳动仲裁。原告对其作出的仲裁裁决不服，现向法院提起了诉讼。 原告为证明己方的诉请成立，向本院提供如下证据： A1.照片四张，拟证明原告每日工作八小时的事实； A2.照片九张，拟证明原告的月工资为11500元的事实； A3.照片一张，拟证明原告作为专家由被告引进的事实； A4.工资证明一张，拟证明原告自2017年8月在被告处工作，月基本工资为11500元，无旷工违反纪律的事实； A5.工资单一份，拟证明原告的基本工资为11500元的事实； A6.《解除劳动关系通知书》（以下简称《通知书》）一份，拟证明原、被告之间存在事实劳动关系，被告未提前一个月通知原告解除劳动关系，且被告解除劳动关系的理由违法的事实； A7.考勤记录表两份，拟证明原告工作时间的事实； A8.微信聊天记录一份，拟证明原告曾多次要求签订劳动合同但被告予以拒绝的事实。 被告开发门诊部辩称：第一，原告的第1项、第6项诉讼请求，未经劳动仲裁。第二，关于原告的第2项诉讼请求，属于客观事实发生变化，故被告无需向原告支付经济赔偿金。第三，原、被告之间未签订书面劳动合同的原因在于原告。原告基于其主观恶意未与被告签订劳动合同。第四，被告未安排原告加班，故无需支付相关的加班费。第五，原告主张的精神损害损失无事实和法律依据。综上，请求法院依法判决。 被告开发门诊部为证明其辩称，向本院提供如下证据： B1.仲裁委庭审笔录、胡某的证人证言、肖某的证人证言各一份，拟证明原告的第1项、第6项诉讼请求未经劳动仲裁。原、被告之间未签订劳动合同，是原告不愿意签订而导致的事实； B2.胡某、肖某的参保证明、劳动合同各一份，拟证明胡某、肖某与被告签订了劳动合同的事实； B3.民事判决书三份，拟证明原告就劳动争议具有较强法律意识的事实； B4.考勤记录一份，拟证明原告工作时间的事实。 结合原、被告的质证意见，本院对原、被告提供的证据认证如下：被告对证据A1、A2、A3、A4、A5、A6、A7均有异议。本院经审查认为，证据A1、A2、A3系原告自行拍摄，真实性本院难以确认，故本院对上述三份证据的证明力不予确认。证据A4、A5、A6均为原件，被告认为上述三份证据的公章系原告私自加盖，但无证据予以证明，故本院对上述三份证据的真实性予以确认，且上述三份证据均具有合法性，与本案又具有关联性，对其证明力本院予以确认。证据A7系复印件，被告提供了反驳证据B4，但原告认为该证据系被告伪造，不具有真实性。本院经审查认为，证据A7与证据B4的记载内容、方式均有不同之处，原告未提供证据A7的原件供本院予以核对，故本院对该证据的真实性，不予确认。证据B4中记载的原告出勤时间，与本院已认定的证据A5相互矛盾，且被告作为医疗机构，应当保存有原告在该处执业期间所开具的处方记录，但经本院通知，其未向本院提交，被告应当承担相应的不利法律后果，故本院对证据B4的证明力不予确认。同时，鉴于本院已经认定了证据A5，故原告向本院申请调取相应的处方记录已无必要。证据A8系微信聊天记录，原告未提供证据证明聊天对象是否为袁迪约，袁迪约与被告是何关系，故本院对该证据的证明力不予确认。原告对证据B1、B2均有异议，本院经审查认为，证人胡某、肖某在仲裁的庭审过程中已经出庭作证，该两位证人虽系被告的员工，但也是原告工作期间的同事，原告提出两位证人与其有私人矛盾，但未提供证据予以证明。两位证人的证言与被告提交的证据B2可以印证，故本院对证据B1、B2的证明力予以确认。原告对证据B3的真实性无异议，本院予以确认。 根据本院确认的证据，结合原、被告在庭审中的陈述，本院认定本案事实如下： 原告是被告的员工，自2017年8月开始在被告的中医科工作。原告在工作期间，原、被告之间未签订书面劳动合同。被告未给原告缴纳社会保险，原告也未自行缴纳社会保险。2017年9月12日，被告要求与原告签订劳动合同，但原告予以拒绝。2018年6月1日，被告向原告开具了一份工资证明，该证明载明：“倪鹏（身份证3203051970××××××××）每月基本工资11500元（一万一千五百元正）。自2017年8月到本门诊部中医科工作，期间能严格按照单位的安排工作，无旷工违反纪律情况。”2018年7月1日，被告向原告送达了一份《通知书》，该《通知书》载明：“倪鹏，身份证号3203051970××××××××，自2017年8月1日在本门诊部工作，能按照领导的安排完成工作，因各种原因中医科经营业绩不佳，经领导研究决定：本门诊部中医科采取经济承包经营，医生需要另聘用。故即日起解除与倪鹏的劳动关系。”原告在被告处工作至2018年7月1日。之后，原告未再前往被告处工作。原告工作期间的工资，被告均已经现金支付。被告盖章确认的工资单中记载：2017年9月的出勤天数为30天、同年10月出勤天数为31天、同年11月出勤天数为30天、同年12月出勤天数为31天、2018年1月出勤天数为31天、同年2月出勤天数为24天、同年3月出勤天数为31天、同年4月出勤天数为30天、同年5月出勤天数为31天、同年6月出勤天数为30天。 2018年7月2日，原告向仲裁委提出了劳动仲裁，申请事项为：“一、裁决被申请人向申请人支付非法解除劳动关系双倍经济赔偿金23000元；二、裁决被申请人向申请人赔偿没有依法缴纳社会保险的损失28462.50元；三、裁决被申请人向申请人支付2017年9月到2018年6月期间因未签订劳动合同而承担的双倍工资115000元；四、裁决被申请人向申请人支付2017年9月到2018年6月期间的国家法定节假日安排加班而没有安排补休，依法补偿加班费12688.80元；五、裁决被申请人向申请人支付2014年12月到2015年6月期间双休日安排加班却没有安排补休，88821.60元加班费。庭审中，申请人表示第五项仲裁请求时间有笔误，要求变更时间为2017年9月至2018年6月，但申请人提出变更仲裁请求的时间超出举证期限，且被申请人当庭表示不同意变更仲裁请求”。仲裁委未同意原告变更申请事项的要求。原告不服该仲裁委的裁决，在法定期限向本院提起了诉讼。 另查明，2017年9月至2018年6月法定节假日有国庆节3天、中秋节1天、元旦1天、春节3天、清明节1天、劳动节1天、端午节1天。 再查明，原告曾在隆林县现代医院、册亨县妇幼保健计划生育服务中心等单位工作。原告在工作过程中，亦与相关用人单位发生了劳动争议。劳动争议的内容包括了用人单位因未与原告签订书面劳动合同而应当支付双倍工资的事项。 本院认为，原、被告之间虽未签订书面的劳动合同，但原、被告对双方之间存在事实劳动关系并无异议。被告虽享有解除劳动合同的权利，但应当严格依照法定事由、法定程序解除劳动合同。根据本院查明的事实，被告以相关科室需要承包经营为由，直接通知原告解除与其的劳动关系。该解除劳动合同的事由、程序均不符合法律规定的用人单位可以通知解除劳动合同的情形，故被告应属违法解除劳动合同，依法应向原告支付赔偿金。经计算，该部分经济赔偿金为23000元，故原告的该部分诉请，合理合法，本院予以支持。被告的该部分辩称意见，欠缺事实和法律依据，本院不予采信。原告向本院提出要求被告支付经济补偿金的诉请，属于新增加的诉请，该诉请虽未经仲裁委仲裁，但与本案讼争的劳动争议具有不可分性，本院应合并审理。原告要求被告支付经济补偿金，但原告所主张的经济补偿金，应以被告依法解除劳动合同为前提，依前所述，被告系违法解除劳动合同，故原告主张经济补偿金，欠缺事实和法律依据，本院不予支持。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。现原告以被告未为其办理社会保险手续，导致其无法享受社会保险待遇为由，而要求被告赔偿其损失，但原告并未举证证明社会保险经办机构已不能为其补办相应的社会保险手续，其也未举证证明具体损失，故本院对原告诉请要求被告赔偿损失28462.50元，不予支持。根据法律规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付双倍的工资。该规定系惩罚性规定，是对用人单位恶意侵害劳动者合法权益、故意不与劳动者订立劳动合同的违法行为的严厉惩罚措施。用人单位超过一个月未与劳动者订立书面合同的，是否需要支付劳动者双倍工资，应当考虑用人单位是否履行了诚实磋商的义务以及是否存在劳动者拒签的情况。被告于2017年9月12日提出要求签订劳动合同，在此之前（2017年8月31日至同年9月11日），被告应当依法支付给原告双倍工资。因工资已经支付，故被告应支付给原告该期间的双倍工资差额。该期间双倍工资的差额经计算为6344.82元。根据本院查明的事实，原告曾涉及两起劳动争议，且争议的内容均包含有未签订书面劳动合同而要求用人单位支付相应的双倍工资，故原告相较于一般的劳动者对于签订书面劳动合同的相应法律规定及未签订书面劳动合同的法律后果有更为清楚的认识。2017年9月12日，被告要求与原告签订书面劳动合同，但原告却予以了拒绝。在此之后，原告也未提供证据证明其要求签订书面劳动合同，故本案中原、被告之间未订立书面劳动合同的过错在于原告。基于此，原告诉请要求被告支付2017年9月12日之后因未签订书面劳动合同而应支付双倍工资的诉请，欠缺事实和法律依据，本院不予支持。原告该部分的合理诉请，本院予以支持，不合理部分，本院不予支持。根据本院认定的事实，结合原告自认其在春节期间休息了4天，故可认定原告在被告工作期间法定节假日加班天数为8天，根据原告的月工资情况，该期间的加班费为12688.80元，故原告的该部分诉请，合理合法，本院予以支持。原告提出的关于双休日的加班工资（劳动仲裁申请中的期间为2014年12月到2015年6月）及赔偿精神损失费的诉请，均属于新增加的诉请，未经劳动仲裁，且与讼争的劳动争议是可分的，故原告应当先行向仲裁委申请仲裁，本院对原告提出的该两部分诉请，在本案中不予处理。被告的该部分辩称意见，具有事实和法律依据，本院予以采信。 依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告慈溪开发内科门诊部于本判决生效之日起七日内支付原告倪鹏经济赔偿金23000元、未签订书面劳动合同的双倍工资差额6344.82元、法定节假日的加班工资12688.80元； 二、驳回原告倪鹏的其余诉讼请求。 如果未按上述判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 本案免收案件受理费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 长  陈幸科 人民陪审员  孙钊森 人民陪审员  周惠祥 二〇一九年五月八日 法官助理张潇芳 代书 记员  黄诗雯