广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤20民终2148号上诉人（原审被告）：陈用伟，男，1967年1月1月出生，汉族，住广东省中山市。委托诉讼代理人：陈琪春，广东品信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：甘玉锦，女，1981年3月28日出生，汉族，住广东省中山市。委托诉讼代理人：黄彤瑶，广东万里海天律师事务所律师。委托诉讼代理人：温秋虹，广东万里海天律师事务所实习律师。上诉人陈用伟因与被上诉人甘玉锦占有排除妨害纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2018）粤2071民初15350号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月27日立案后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。陈用伟提出上诉请求：请求撤销一审判决，驳回甘玉锦的全部诉讼请求。事实和理由：2012年9月28日中山市利基房地产开发有限公司（以下简称利基公司）与陈用伟签订《物业转让协议》，约定将涉案物业转让给陈用伟，购买总价512468元，2012年9月10日或之前支付定金20000元，2012年9月29日或之前支付首期楼款130000元。合同签订前后，陈用伟按照合同约定时间和金额支付了定金和首期楼款。2012年12月22日，利基公司将上述涉案房产交给陈用伟使用至今。同日，利基公司与陈用伟签订《补充协议》，将涉案房产的交易时间延长至2013年4月30日。上述合同第九条特别约定涉案房产已由利基公司抵押给银行。陈用伟多次催促利基公司按照上述合同办理过户交易手续，利基公司以各种理由推诿，直到2015年楼价暴涨后，利基公司才告知陈用伟涉案房产在卖给陈用伟之前已经卖给第三人并拒绝继续交易。2015年3月36日，经陈用伟查证，利基公司与潘细强于2007年4月25日签订《商品房买卖合同》并办理备案。2018年7月24日，甘玉锦向法院提起诉讼，要求陈用伟腾退涉案房产。在诉状中，甘玉锦声称于2014年向利基公司购买涉案房产，并于2015年10月28日取得不动产权证。至此，陈用伟方知在其仍在实际使用房产及未提出解除双方签订的合同情况下，利基公司将涉案房产又卖给了甘玉锦。综上，利基公司一房三卖，甘玉锦是第三次买家，在（2015）中一法三民一初字第627号民事案件的审理过程中，利基公司与潘细强、甘玉锦相互串通、欺骗法院，虚构潘细强为第一手买家，刻意隐瞒了甘玉锦是第三次买家的事实，经过一系列非法操作，侵占陈用伟的房产。甘玉锦辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。甘玉锦向一审法院起诉请求判令：1.陈用伟向甘玉锦腾退位于中山市××乡镇前××村××大街××号巨龙古玩城2期6幢8号房屋并将房屋恢复原状；2.陈用伟向甘玉锦支付占用上述房屋的使用费80000元（从2017年3月1日起至陈用伟返还上述商铺之日止，参考同期同地段房屋租金每月5000元的标准计算）。一审诉讼中，甘玉锦撤回要求陈用伟将房屋恢复原状的诉讼请求。一审法院认定事实：2015年10月28日，座落于中山市××乡镇前××村××大街××号巨龙古玩城******办理了房屋所有权登记[粤（2015）中山市不动产权第0017083号]，房屋所有权取得方式：购买；房屋面积：134.86平方米；权利人：甘玉锦。2016年3月15日，中山市第一人民法院就陈用伟与利基公司商品房买卖合同纠纷一案[案号：（2015）中一法三民一初字第627号]作出民事判决书，判决：一、解除陈用伟与利基公司于2012年9月28日签订的《物业转让协议》和于2012年12月22日签订的《补充协议》；二、利基公司向陈用伟返还购楼款人民币130000元，定金20000元，合计150000元；三、利基公司向陈用伟加倍返还定金20000元；四、陈用伟向利基公司返还中山市三乡镇巨龙古旧家具市场F幢157号（现权属座落：前陇村龙城大街1号巨龙古玩城二期6幢8号）；于本判决生效之日起七日内交付；五、利基公司赔偿陈用伟装修损失人民币18220元；上述第二、四、五项，合计188220元，利基公司于本判决生效之日起七日内付清；六、驳回陈用伟的其他诉讼请求。后因陈用伟不服（2015）中一法三民一初字第627号民事判决，向广东省中山市中级人民法院提起上诉。2016年12月8日，广东省中山市中级人民法院作出（2016）粤20民终2447号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。陈用伟未履行上述判决中向利基公司返还涉案房产相关义务。2018年7月25日，甘玉锦以陈用伟占用涉案房屋要求其返还无果为由，诉至一审法院，主张前述实体权利。一审法院又查明，中山市住房和城乡住建局政务网公布的2017年三乡镇商业租金参考价显示，巨龙古玩城45元/月/㎡。一审法院认为，本案系占有排除妨害纠纷。生效的广东省中山市中级人民法院（2016）粤20民终2447号民事判决书驳回陈用伟的上诉，维持原审判决，陈用伟应向利基公司返还涉案房屋即中山市三乡镇巨龙古旧家具市场F幢157号（现权属座落：前陇村龙城大街1号巨龙古玩城2期6幢8号）。甘玉锦向利基公司购买涉案房屋并办理了房屋所有权登记，继受取得房屋所有权，同时陈用伟未有证据证明甘玉锦对于其与利基公司的纠纷存在过错，故甘玉锦有权要求陈用伟腾退位于中山市××乡镇前××村××大街××号巨龙古玩城2期6幢8号房屋。同时，甘玉锦有权要求陈用伟支付占用涉案房屋的占有使用费。参考同期同地段房屋租金标准45元/月/平方米，甘玉锦主张按5000元/月的标准并未过高，一审法院予以支持。对于支付占有使用费的期间，终审判决于2016年12月8日作出，甘玉锦从2017年3月1日起主张占有使用费，于法无悖，一审法院亦予以支持。据此，依照《中华人民共和国物权法》第三十四条之规定，判决：一、陈用伟于判决生效之日起十日内向甘玉锦返还即腾退座落于中山市××乡镇前××村××大街××号巨龙古玩城2期6幢8号[不动产权证号：粤（2015）中山市不动产权第0017083号]的房屋；二、陈用伟于判决生效之日起十日内支付甘玉锦占有使用费（自2017年3月1日起至实际腾退之日止，按5000元/月计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1800元，由陈用伟负担。二审中，当事人未提交新证据。本院经审理查明：一审判决认定事实属实，本院予以确认。二审期间，陈用伟申请调查取证，申请本院调取甘玉锦向利基公司购买涉案房屋的档案资料。本院认为，本院已经生效的（2016）粤20民终2447号民事判决驳回陈用伟的上诉，维持原审判决，该民事判决确定陈用伟应向利基公司返还涉案房屋。甘玉锦向利基公司购买涉案房屋并办理了房屋所有权登记，继受取得房屋所有权，故甘玉锦有权要求陈用伟腾退涉案房屋，并有权要求陈用伟支付占用涉案房屋的占有使用费。陈用伟虽称甘玉锦与利基公司相互串通，刻意隐瞒了甘玉锦是第三次买家的事实，侵占涉案房屋，但陈用伟未对上述主张提供证据予以证明。根据《最高人民法院》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，陈用伟应对其主张承担举证不能的不利后果。因此一审判决陈用伟向甘玉锦返还即腾退涉案房屋并支付占有使用费并无不当，本院予以维持。对于陈用伟提出的调查取证申请，本院认为结合本案案情，该申请与本案陈用伟主张事实没有关联性，故对调查取证申请本院不予采纳（本院不再另行出具通知书）。综上所述，陈用伟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1800元，由陈用伟负担。本判决为终审判决。审判长  梁艳凤审判员  王小红审判员  卢俊辉二〇一九年五月三十日书记员  李秀连