贵州省盘州市人民法院刑 事 判 决 书（2019）黔0222刑初118号公诉机关贵州省盘州市人民检察院。被告人宋志琴，女，1964年4月26日生，汉族，贵州省盘州市人，小学文化，农民，住贵州省盘州市。因犯贩卖毒品罪于2001年1月11日被贵州省六盘水市中级法院判处无期徒刑，2015年4月2日刑满释放。因本案于2018年10月24日被盘州市公安局刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现羁押于盘州市看守所。辩护人敖显能，贵州屋脊律师事务所律师。辩护人李文甫，贵州屋脊律师事务所律师。被告人宋成元，曾用名宋六八，男，1970年8月13日生，汉族，贵州省盘州市人，初中文化，农民，住贵州省盘州市。因本案于2018年10月24日被盘州市公安局刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现羁押于盘州市看守所。辩护人徐吕，贵州屋脊律师事务所律师。被告人谢明春，曾用名谢明菊，女，1972年4月4日生，汉族，贵州省贵定县人，文盲或半文盲，农民，住贵州省黔南布依族苗族自治州贵定县。因犯贩卖毒品罪于2012年4月6日被贵州省贵定县人民法院判处有期徒刑三年，2014年7月10日刑满释放。因本案于2018年10月24日被盘州市公安局刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现羁押于盘州市看守所。指定辩护人冯进，贵州永达律师事务所律师。贵州省盘州市人民检察院以盘检公诉刑诉[2019]112号起诉书指控被告人宋志琴、宋成元犯贩卖毒品罪，被告人谢明春犯非法持有毒品罪，于2019年2月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年5月7日、5月23日公开开庭审理了本案。盘州市人民检察院指派检察员刘菜出庭支持公诉。被告人宋志琴及其辩护人敖显能，被告人宋成元及其辩护人徐吕，被告人谢明春及其指定辩护人冯进到庭参加诉讼。现已审理终结。贵州省盘州市人民检察院指控，2018年10月22日，被告人谢明春欲向被告人宋志琴购买毒品，并与宋志琴协商达成以38500元的价格向宋志琴购买100克毒品海洛因，后宋志琴打电话给被告人宋成元，让宋成元将谢明春购买毒品的毒资收下，并告诉宋成元毒品存放的位置，让宋成元将毒品贩卖给谢明春。同日18时许，谢明春将38500元毒资付给宋成元，宋成元到银行将毒资存入卡中后欲返回家中将毒品贩卖给谢明春的路上被抓获。后在宋成元和宋志琴家四楼与五楼楼梯拐角处装电视机的盒子里查获毒品嫌疑物两包。将两包毒品嫌疑物开封后有6小包毒品嫌疑物，分别编号为1-6号，其中毒品嫌疑物1-3号净重110.46克，毒品嫌疑物4-6号净重249.09克，共净重359.55克。从1-6号毒品嫌疑物中分别提取检材1、2、3、4、5、6送检。经鉴定，从所送检材1至检材6中均检测出海洛因成分，其中检材1海洛因海量29.9%，检材2海洛因海量27.1%，检材3海洛因含量27.0%，检材4海洛因含量32.1%，检材5海洛因含量32.7%，检材6海洛因含量31.4%。为指控上述犯罪事实，公诉机关向法庭提交了物证，书证，证人证言，被告人供述，鉴定意见，勘验、检查、辨认等笔录，视听资料等证据，认为被告人宋志琴、宋成元的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任，被告人谢明春的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，应当以非法持有毒品追究其刑事责任，建议对被告人宋志琴判处十五年有期徒刑，并处没收财产，对被告人宋成元判处有期徒刑十年以上十二年以下，并处没收财产，对被告人谢明春判处有期徒刑五年以上七年以下，并处罚金。被告人宋志琴、宋成元、谢明春对起诉书指控的事实及罪名没有意见。被告人宋志琴的辩护人提出被告人宋志琴在去投案的过程中被抓获，应认定其有自首情节，应当对其减轻处罚；涉案毒品的来源不清楚，故除了交易的毒品数量100克外，剩余的毒品数量应当定性为非法持有毒品；被告人宋志琴协助公安机关抓捕刘某的情节应当认定为立功；本案毒品未流入社会，且毒品纯度低，可酌情对其从轻处罚的辩护意见。被告人宋成元的辩护人提出被告人宋成元对塑料袋里面具体是什么不知情，被告人宋志琴也未告诉宋成元塑料袋里面是什么，故起诉书指控被告人宋成元明知宋志琴贩卖毒品而提供帮助的证据不足。被告人宋成元系从犯，归案后如实供述犯罪事实，系初犯、偶犯，社会危害性小，且本案毒品纯度低，被告人宋成元愿意主动缴纳罚金的辩护意见。被告人谢明春的辩护人提出被告人谢明春主观上有非法持有毒品的故意，但客观上没有持有毒品的行为，非法持有毒品罪要持有一定数量才构成犯罪，本案没有证据证实谢明春持有毒品的数量和谢明春持有毒品的行为，被告人谢明春购买毒品的犯意表示不能认定其构成非法持有毒品罪的辩护意见。经审理查明，2018年10月22日，被告人谢明春欲向被告人宋志琴购买毒品，并与被告人宋志琴协商达成以38500元的价格向被告人宋志琴购买100克毒品海洛因，后被告人宋志琴打电话给被告人宋成元，让被告人宋成元将被告人谢明春购买毒品的毒资收下，并告诉被告人宋成元毒品存放的位置，让被告人宋成元将毒品贩卖给被告人谢明春。同日18时许，被告人谢明春将38500元毒资付给被告人宋成元，被告人宋成元到银行将毒资存入卡中后欲返回家中将毒品贩卖给被告人谢明春的路上被抓获。后民警在被告人宋成元和被告人宋志琴家四楼与五楼楼梯拐角处装电视机的盒子里查获毒品嫌疑物两包。将两包毒品嫌疑物开封后有6小包毒品嫌疑物，分别编号为1-6号，其中毒品嫌疑物1-3号净重110.46克，毒品嫌疑物4-6号净重249.09克，共净重359.55克。从1-6号毒品嫌疑物中分别提取检材1、2、3、4、5、6送检。经鉴定，从所送检材1至检材6中均检测出海洛因成分，其中检材1海洛因海量29.9%，检材2海洛因海量27.1%，检材3海洛因含量27.0%，检材4海洛因含量32.1%，检材5海洛因含量32.7%，检材6海洛因含量31.4%。上述事实，有公诉机关提交的并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：一、物证：查获的宋志琴持有的“vivo”牌银白色直板手机一部、“iphone”牌玫瑰金色直板手机一部、宋成元持有的“vivo”牌白色直板手机一部及贵州农信银行卡一张、谢明春持有的“vivo”牌玫瑰金色直板手机一部及中国邮政储蓄银行卡一张，均已随案移送。二、书证。（一）六盘水市公安局禁毒工作支队收据，证实涉案毒品海洛因嫌疑物359.55克已被该支队收缴。（二）调取证据通知书及通话清单，证实宋志琴151××××****的号码与被告人谢明春183××××****的号码于2018年10月18日至10月22日有多次通话记录；宋志琴186××××****的号码与谢明春183××××****的号码于2018年10月15日有通话记录、与宋成元138××××****的号码于2018年10月22日有通话记录。（三）调取证据通知书及银行流水，证实被告人宋成元农村信用合作联社卡号62×××23账户2018年10月22日分五次存款人民币38500元。（四）现场检测报告书，证实经对被告人宋志琴、宋成元、谢明春的尿液进行现场检测，结果呈阴性。（五）刑事判决书、刑事裁定书及释放证明书，证实被告人宋志琴犯贩卖毒品罪于2001年1月11日被贵州省六盘水市中级人民法院判处无期徒刑，2015年4月2日刑满释放。被告人谢明春因犯贩卖毒品罪于2012年4月6日被贵州省贵定县人民法院判处有期徒刑三年，2014年7月10日刑满释放。（六）抓获经过，证实三被告人均系被抓获归案。（七）人员基本信息，证实三被告人的基本身份情况及均已达刑事责任年龄。三、证人证言。（一）证人肖某证实，2018年10月22日中午，谢明春说让我们一起开车送姓宋的男子回家，王某说他的车不好开，谢明春又说去租一辆车送完就赶回去，后王某就开车到贵定县迎宾大道一家租车行租了一辆标志牌的轿车，我们四个人就开着租来的车出发了。我们到鸡场坪收费站下的高速，当时已经是下午5点过了。下高速后谢明春就让我帮她取一万元钱，王某开车到邮政银行，谢明春拿给我一张银行卡，并悄悄告诉我银行卡密码，然后我一个人下车去邮政银行取了一万元回到车上，我就把钱和银行卡拿给谢明春了。我不知道谢明春让我帮她取一万钱是干什么。（二）证人王某证实，2018年10月21日下午，我妈谢明春给我打电话说2018年10月22日有点事情，叫我和她出去一趟，也就是去盘州市鸡场坪，顺便帮我找点事情做，然后2018年10月22日早上11点左右，我、我媳妇还有我妈以及宋六八从我家开我的车出发到贵定县城一个租赁公司租了一辆车之后就来盘州市鸡场坪了。宋六八是因为我父亲去世，他去我家吃酒，他原本说去贵定北站坐高铁回家，但是没有买到票，所以我就把他带到鸡场坪了。我没有看到谢明春拿钱给宋六八，我们在车上以及吃饭的时候没有谈过毒品方面的事情。四、被告人供述。（一）被告人宋志琴供述，具体时间记不得了，大概时间是2018年10月初的时候，我从鸡场坪到红果，从红果坐车到曲靖，刘某打电话给我，叫我直接去他家，我就直接到刘某住处，刘某拿了一个黑色的塑料袋装的毒品给我，具体有多少我不知道。我拿到毒品后就坐车到红果，再从红果坐车回鸡场坪，由于坐车我把装毒品的塑料袋弄破了，有一部分毒品就掉出来了，我就用一个花的塑料袋将掉出来的毒品重新包装。我包装好后，我就将毒品放在我家房子五楼转角的楼梯间的电视纸箱里面。2018年10月22日早上11点左右，谢明春打电话给我问有没有海洛因，我说我不在家，我要去浙江进衣服，谢明春说她急着要，并问我我兄弟宋成元知不知道毒品放在什么地方，我说不知道，谢明春问我多少价格，我说380元钱一克，谢明春同意这个价格，我就打电话给我兄弟宋成元，和他说谢明春来拿毒品，并将毒品放的位置告诉宋成元，叫宋成元喊谢明春自己去拿，他们还没拿到毒品就被公安机关抓获了。我跟谢明春说让她将38500元钱拿给我兄弟宋成元，同时我叫宋成元先把钱收到，叫他自己留着1500元，剩余的钱拿给我，我拿给刘某。我帮刘某卖毒品，他答应给我7500元钱，他叫我拿点钱借他，他可能是去拿毒品，我拿了4万元钱给他，他说以后多拿5000元钱给我。（二）被告人宋成元供述，2018年10月20日，我去贵定谢明春家帮她安葬她老公。2018年10月22日，我、谢明春、王某及王某家媳妇一起来的鸡场坪，当时到鸡场坪时一起去邮政取钱，钱是谁取的我不知道，钱取了后是谢明春拿着。当天13点左右，我三姐宋志琴打电话给我讲，谢明春到鸡场坪后，叫我收取谢明春38500元，然后叫我到我家楼上四楼与五楼之间装电视的纸盒里将花油纸袋里的东西拿给谢明春，叫我将钱存好等她回来取给她，她说回来以后给我1500元钱。我和谢明春等人吃完饭后我们就一起回我家，到家后大概待了20分钟左右，谢明春就拿了38500元钱给我，钱是用花油纸装好的，我接到钱后就拿到信用社去存了，存了后我就回家了。刚到家就被公安机关的抓住了，后公安机关的就到我家进行搜查，从三楼搜到四楼，从四楼搜到五楼，当搜到四楼与五楼之间时就从装电视的纸盒里面搜到毒品海洛因了。毒品海洛因是外用黑色塑料油纸包的一袋。外用花白色塑料油纸包的一袋。（三）被告人谢明春供述，2018年10月22日11点左右，我和宋六八、王某、肖某一起从贵定来盘州市鸡场坪，宋六八是因为王某家爸爸去世了，他去吃酒，后来就和我们一起来了。来盘州市鸡场坪之前，我打电话给宋志琴，叫她帮我找点毒品，宋志琴说她帮我问一下，我就问宋志琴到底能不能找到，宋志琴说让我来盘州市鸡场坪。我到鸡场坪后，宋志琴打电话给我，问我到了没有，我说到了。我问宋志琴送毒品的人好久才到，并问她怎么去拿货，我不认识那个人。宋志琴说请宋六八帮忙去拿一下，并叫我将钱拿给宋六八，我找宋志琴拿100克毒品，总价是38500元。后我拿了38500元钱给宋六八。我自己带了28500元钱的现金，后来在鸡场坪我又叫肖某拿我的卡取了10000元钱，总共38500元钱全部拿给宋六八的。宋六八拿到钱后就出去了，过了大概30分钟左右，他就被公安机关带上楼来了。五、勘验、检查、辨认等笔录。（一）现场勘验笔录及照片，证实2018年10月22日22时50分至23时50分，民警依法对现场进行勘查，现场位于贵州省盘州市鸡场坪乡宋志琴、宋成元住处。（二）搜查证及搜查笔录，证实2018年10月22日20时，民警出具搜查证，依法对位于贵州省盘州市鸡场坪乡新村四组的宋志琴及宋成元家进行搜查，在五楼楼梯间楼檐处的纸盒内发现两包毒品嫌疑物，一包用黑色塑料油纸包裹，一包用白花色塑料油纸包裹。（三）检查笔录、提取笔录、扣押笔录、扣押决定书及查封/扣押清单，证实2018年10月22日21时许，民警依法从被告人宋成元身上查获其持有的“vivo”牌白色直板手机一部及贵州农信银行卡一张；2018年10月23日23时许，民警依法从被告人宋志琴身上查获其持其有的“vivo”牌银白色直板手机一部、“iphone”牌玫瑰金色直板手机一部及登记牌两张（分别为贵阳至杭州、杭州至贵阳）、机动车票两张（分别为盘州站至贵阳北站、贵阳北站至盘州站）；2018年10月22日22时许，民警依法从被告人谢明春身上查获其持有的“vivo”牌玫瑰金色直板手机一部及中国邮政储蓄银行卡一张。并对上述物品依法进行提取扣押，被扣押物品均制作清单，分别经物品持有人宋志琴、宋成元、谢明春签字确认。（四）辨认笔录及照片，证实被告人宋成元辨认出其被抓获的位置及其持有的手机及银行卡，同时对从其住宅五楼楼梯间楼檐处的纸盒内查获的毒品嫌疑物两包进行辨认，并附有照片；被告人宋志琴辨认出其持有的手机；被告人谢明春辨认出其被抓获的位置及其持有的手机及银行卡。（五）毒品嫌疑物现场封装笔录，证实2018年10月22日21时许，因缴获毒品的现场不具备开封、封存及称量条件，民警将缴获的用黑色塑料油纸包裹的毒品嫌疑物一包及用白花色塑料油纸包裹的毒品嫌疑物一包进行了现场封装，封装完毕后，被告人宋成元在封装袋上签字、捺印，封装过程中被告人宋成元及见证人一直在场。（六）毒品嫌疑物开封、取样及封装笔录，证实2018年10月24日00时许，民警依法在盘州市公安局办案区将封装的毒品嫌疑物让被告人宋成元再次辨认后进行开封，一包为白花色塑料油纸袋包装，一包为黑色塑料油纸包装。打开白花色毒品嫌疑物，里面有用黑色塑料油纸袋包装的毒品嫌疑物大小两包，打开大的一包毒品嫌疑物，里面是两包黑色塑料油纸袋包装的毒品嫌疑物。打开黑色塑料油纸袋包装的毒品嫌疑物，里面是三包用黑色塑料油纸袋包装的毒品嫌疑物。将白花色塑料油纸袋包装里的共三包毒品嫌疑物分别编号为1、2、3，将黑色塑料油纸袋包装的共三包毒品嫌疑物分别编号为4、5、6.并分别从1-6号毒品嫌疑物中提取检材封装在检材封装袋中，取样完毕后，将剩余的毒品嫌疑物装入毒品封存袋，封装完毕后由被告人宋成元在封存袋、检材封装袋及样品封装袋上签名、捺印，开封、取样及封装过程附有照片及视频光碟。（七）称量笔录及照片，证实2018年10月24日00时许，民警依法在盘州市公安局办案区对查获的宋志琴贩卖的毒品嫌疑物从现场封装的封存袋中取出，分别对1-6号毒品嫌疑物进行称量，1号毒品嫌疑物净重10.12克、2号毒品嫌疑物净重50.39克、3号毒品嫌疑物净重49.95克、4号毒品嫌疑物净重49.78克、5号毒品嫌疑物净重99.89克、6号毒品嫌疑物净重99.42克，共计重359.55克。六、鉴定意见。（六）公（司）鉴（化）字[2018]740理化检验报告，证实2018年11月15日，经六盘水市公安司法鉴定中心对宋志琴、宋成元贩卖的毒品海洛因嫌疑物检材进行海洛因定性、定量分析，检验结果为：从所送检材1至检材6中均检测出海洛因成分，其中检材1海洛因海量29.9%，检材2海洛因海量27.1%，检材3海洛因含量27.0%，检材4海洛因含量32.1%，检材5海洛因含量32.7%，检材6海洛因含量31.4%。七、视听光碟十四张，证实对被告人宋志琴、宋成元进行查获，在办案区、看守所进行讯问，组织对毒品进行开封、封存及称量等，均进行了同步录音录像。另有立案决定书、拘留证、逮捕证、鉴定意见通知书等证据在卷佐证。本院认为，被告人宋志琴违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而予以贩卖，被告人宋成元明知是毒品而帮助被告人宋志琴予以贩卖，且缴获毒品海洛因359.55克，被告人宋志琴、宋成元的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人谢明春明知是毒品而购买100克，其行为已构成非法持有毒品罪，公诉机关指控的事实和罪名成立。起诉书指控的贩卖毒品罪系共同犯罪，被告人宋志琴在共同犯罪过程中起主要作用，系主犯，被告人宋成元在共同犯罪过程中起次要作用，系从犯，且其贩卖毒品的数量应认定为被告人宋志琴与被告人谢明春约定交易的毒品数量100克，依法给予减轻处罚。被告人宋志琴、谢明春曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内分别再犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，系毒品再犯，且系累犯，依法给予从重处罚。被告人谢明春的行为应认定为犯罪未遂，依法给予减轻处罚。被告人宋志琴、谢明春归案后如实供述自己的罪行，依法给予从轻处罚。被告人宋成元庭审中自愿认罪，酌情给予从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当。对被告人宋志琴的辩护人提出被告人宋志琴在去投案的过程中被抓获，应认定其有自首情节，应当对其减轻处罚的辩护意见，经查，被告人宋志琴虽系在回家的途中被抓获，但无法证实其是否系回来投案，且其归案后前三次讯问笔录均未如实供述自己的犯罪事实，其行为不符合自首的法律规定，对该辩护意见，不予采纳；提出涉案毒品的来源不清楚，故除了交易的毒品数量100克外，剩余的毒品数量应当定性为非法持有毒品的辩护意见，经查，被告人宋志琴与被告人谢明春约定的毒品交易数量虽为100克，但被告人宋志琴因贩卖毒品被抓获，从其家中查获的毒品数量也应计入其贩卖毒品的数量，以贩卖毒品罪对其定罪处罚，对该辩护意见，不予采纳；提出被告人宋志琴协助公安机关抓捕刘某的情节应当认定为立功的辩护意见，经查，被告人宋志琴归案后虽供述了其毒品系刘某提供的，但其并未提供刘某的详细信息或协助公安机关将刘某抓获，其行为不符合立功的法律规定，对该辩护意见，不予采纳；提出本案毒品未流入社会，且毒品纯度低，可酌情对其从轻处罚的辩护意见，与庭审查明的事实不符，不予采纳。对被告人宋成元的辩护人提出被告人宋成元系从犯，系初犯、偶犯的辩护意见，予以采纳；但提出被告人宋成元对塑料袋里面具体是什么不知情，被告人宋志琴也未告诉宋成元塑料袋里面是什么，故起诉书指控被告人宋成元明知宋志琴贩卖毒品而提供帮助的证据不足的辩护意见，因有被告人宋志琴、宋成元的供述与通话记录、搜查笔录、提取笔录、银行流水等证据相互印证，足以证实被告人宋成元应当明知被告人宋志琴贩卖毒品而为其提供帮助的事实，对该辩护意见，不予采纳；提出被告人宋成元归案后如实供述犯罪事实，社会危害性小，且本案毒品纯度低，被告人宋成元愿意主动缴纳罚金的辩护意见，与庭审查明的事实不符，不予采纳。对被告人谢明春的辩护人提出被告人谢明春主观上有非法持有毒品的故意，但客观上没有持有毒品的行为，非法持有毒品罪要持有一定数量才构成犯罪，本案没有证据证实谢明春持有毒品的数量和谢明春持有毒品的行为，被告人谢明春购买毒品的犯意表示不能认定其构成非法持有毒品罪的辩护意见。经查，被告人谢明春明知是毒品海洛因而向被告人宋志琴予以购买，且与被告人宋志琴就购买毒品的数量及价格达成合意后，被告人谢明春已按照被告人宋志琴的要求将购买毒品的款项交给被告人宋成元，虽毒品尚未交到被告人谢明春手中，但已进入毒品交易环节，其行为已构成非法持有毒品罪，对该辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项，第三百四十八条，第三百五十六条，第六十五条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第二十三条，第六十七条第三款，第五十五条第一款，第五十六条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人宋志琴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月24日起至2033年10月23日止。）二、被告人宋成元犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月24日起至2028年10月23日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）三、被告人谢明春犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月24日起至2024年10月23日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）四、涉案毒品海洛因359.55克,予以没收。五、对被告人宋志琴用于作案的通讯工具“vivo”牌银白色直板手机一部、“iphone”牌玫瑰金色直板手机一部，被告人宋成元用于作案的通讯工具“vivo”牌白色直板手机一部及贵州农信银行卡一张，被告人谢明春用于作案的“vivo”牌玫瑰金色直板手机一部及中国邮政储蓄银行卡一张，予以没收。六、毒资人民币38500元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省六盘水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  司春艳人民陪审员  杨明维人民陪审员  李 应二〇一九年五月二十三日书 记 员  邓亚萍