中华人民共和国 北京市高级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）京行终2612号 上诉人（原审原告）安妮塔赫比格有限公司，住所地奥地利共和国蒂罗尔州库夫斯德恩镇6330，恩达克**。 法定代表人乔治·韦伯·温格尔，总经理。 法定代表人约翰内斯·韦伯·温格尔，总经理。 委托代理人王辉，北京市磐华（上海）律师事务所律师。 委托代理人董巍，北京市磐华律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）中华人民共和国中华人民共和国国家知识产权局，，住所地中华人民共和国北京市海淀区 法定代表人申长雨，局长。 委托代理人龚玉杰，中华人民共和国国家知识产权局审查员。 上诉人安妮塔赫比格有限公司因商标申请驳回复审行政纠纷一案，不服中华人民共和国北京知识产权法院(简称北京知识产权法院)（2018）京73行初10514号行政判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月20日受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 北京知识产权法院认定：第6413119号“Amica”商标（简称引证商标一）、第9667361号“AMICO”商标（简称引证商标二）因连续三年不使用已被撤销注册，其不再构成第G1305117号“AMICA”商标（简称诉争商标）获准初步审定的在先权利障碍，截至本案一审判决前，第10212090号“KAMICA及图”商标（简称引证商标三）、第13874303号“阿米加AMICA”商标（简称引证商标四）仍处于撤销阶段，其仍为在先有效商标，仍构成诉争商标获准注册的障碍；诉争商标为纯文字商标“AMICA”，与引证商标三的纯文字部分“amica”含义、呼叫相同，与引证商标四的字母部分“AMICA”完全一致，上述标识使用在相同或类似商品上易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为两者之间存在特定的联系从而导致混淆误认。因此，诉争商标与引证商标三、四构成使用在同一种或类似商品上的的近似商标。引证商标一、二的撤销足以影响案件结论，被诉决定应予撤销，但诉讼费用由安妮塔赫比格有限公司负担。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一项之规定，判决： 一、撤销中华人民共和国国家工商行政管理总局商标评审委员会作出的商评字[2018]第92193号《关于第1305117号“AMICA”商标驳回复审决定书》； 二、中华人民共和国国家工商行政管理总局商标评审委员会就安妮塔赫比格有限公司针对第1305117号“AMICA”商标提出的驳回复审申请重新作出决定。 安妮塔赫比格有限公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决及被诉决定，其主要上诉理由是：第一，诉争商标与引证商标三在整体构成、发音、字形、整体外观等方面不同，相关公众可以对其进行区分，其共存注册和使用不会造成相关公众对商品来源的混淆和误认。第二，上诉人已对引证商标三提起了三年不使用撤销申请，一旦引证商标三被撤销，其将不再构成诉争商标的注册障碍。第三，诉争商标与引证商标四在整体构成、发音、字形、整体外观等方面不同，相关公众可以对其进行区分，其共存注册和使用不会造成相关公众对商品来源的混淆和误认。第四，国家工商管理总局商标局（简称商标局）已经作出撤销引证商标四的决定，待决定生效，引证商标四将不再构成诉争商标在第25类商品上的注册障碍。 中华人民共和国国家工商行政管理总局商标评审委员会(简称商标评审委员会)服从原审判决。 经审理查明: 一、诉争商标 1.申请人：安妮塔赫比格有限公司。 2.申请号：G1305117。 3.申请日期：2016年8月11日。 4.标志： 5.指定使用商品（第10类，类似群1007-1008）：医用服装，包括弹力和紧身衣服;乳房切除后/乳房肿瘤切除后服装，包括文胸，胸衣，泳衣以及睡衣;用于胸罩和紧身胸衣的起到乳房塑形作用的缝在胸罩上的小袋;乳房假体;硅树脂乳头;乳房增大物;治疗和矫形带以及腰带等。 （第25类，类似群2501-2505；2508-2513）：绳带;皮带;海滩装以及睡衣;游泳衣;睡衣;家常便服;哺乳胸罩和背心;短女裤;贴身短内裤;塑身内衣，包括塑身衣;塑身女式短衬裤;怀孕/孕妇服装，包括内衣裤;袜类;女式内裤;肩带式女长内衣;吊袜带;胸衣;女用背心;紧身衣裤;女式贴身内衣裤;胸衣;弹力胸罩;沙滩装;服装等。 二、引证商标一 1.申请人：埃美柯集团有限公司。 2.申请号：6413119。 3.申请日期：2007年12月3日。 4.专用期限至：2020年4月13日。 5.标志： 6.指定使用商品（第10类，类似群1005；1007-1009）：奶瓶；外科用移植物（人造材料）；腹带；矫形用物品；缝合材料等。 三、引证商标二 1.申请人：埃美柯集团有限公司。 2.申请号：9667361。 3.申请日期：2011年7月1日。 4.专用期限至：2022年8月6日。 5.标志： 6.指定使用商品（第10类，类似群1005-1009）：外科用移植物（人造材料）；腹带；矫形用物品；平足衬垫；缝合材料等。 四、引证商标三 1.申请人：武汉凯美克体育用品有限公司。 2.申请号：10212090。 3.申请日期：2011年11月21日。 4.专用期限至：2023年2月6日。 5.标志： 6.指定使用商品（第25类，类似群2501-2509）：防水服;服装;帽子;体操服;体操鞋;袜;戏装;鞋(脚上的穿着物);婴儿全套衣;游泳衣等。 五、引证商标四 1.申请人：泉州丰泽阿米加商贸有限公司。 2.申请号：13874303。 3.申请日期：2014年1月8日。 4.专用期限至：2025年2月27日。 5.标志： 6.指定使用商品（第25类，类似群2501-2505；2507-2512）：服装;婴儿全套衣;游泳衣;雨衣;鞋（脚上的穿着物）;帽子（头戴）;袜;手套（服装）;领带;皮带（服饰用）等。 六、被诉决定：商评字[2018]第92193号《关于国际注册第1305117号“AMICA”商标驳回复审决定书》。 被诉决定作出时间：2018年5月25日。 被诉决定主要内容:诉争商标违反了《中华人民共和国商标法》（简称商标法）第三十条的规定，驳回诉争商标指定使用在第10、25类复审商品上在中国的领土的延伸保护申请。 七、其他事实 原审诉讼过程中，安妮塔赫比格有限公司提交了如下证据： 1、第1615期商标公告中关于引证商标一、二的《注册商标撤销公告》，用于证明引证商标一、二在全部核定商品上被撤销注册，不再成为诉争商标在指定商品上的注册障碍； 2、关于引证商标三的《撤销连续三年不使用注册商标申请受理通知书》，用于证明引证商标三已处于撤销审理状态； 3、关于引证商标四的《商标评审申请受理通知书》用于证明，用于证明引证商标四已处于撤销复审审理状态。 一审庭审过程中，安妮塔赫比格有限公司认可诉争商标指定使用的商品和引证商标核定使用的商品构成类似商品。 目前引证商标三处于撤销复审评审分案阶段，引证商标四商标局已于2018年11月9日作出撤销决定，该决定尚未生效，目前引证商标三、四仍为在先有效商标。 上述事实，有诉争商标和引证商标档案、《国际注册驳回通知书》、《驳回商标注册申请复审申请书》、当事人提交的证据材料及当事人陈述在案佐证。 另查，根据中央机构改革部署，原国家工商行政管理总局商标局、商标评审委员会的相关职责由国家知识产权局统一行使。 本院认为，商标法第三十条规定：“申请注册的商标，凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，由商标局驳回申请，不予公告。”至本案审理时，引证商标三、引证商标四均为在先有效注册商标，构成诉争商标获准注册的在先权利障碍。 商标近似，是指商标文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与注册商标的商品有特定的联系。本案诉争商标与两引证商标在文字构成、呼叫方面近似，构成近似商标，共存在同一种或类似商品上易造成混淆误认，诉争商标与两引证商标构成使用在同一种或类似商品上的近似商标，属于商标法第三十条所指的情形。 综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院予以维持。安妮塔赫比格有限公司的上诉理由缺乏事实和法律依据，对其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一、二审案件受理费各人民币一百元，均由安妮塔赫比格有限公司负担（均已交纳）。 本判决为终审判决。 审判长  刘继祥 审判员  马 军 审判员  张玲玲 二〇一九年五月三十一日 书记员  郑皓泽