湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院民 事 判 决 书（2018）湘0602民初6762号原告：刘建夫，男，1973年6月3日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区。被告：岳阳柠檬树装饰设计有限公司，住所地：岳阳市岳阳楼区花板桥新大新酒店**。法定代表人：向宇，系该公司经理。被告：汪昕，女，1978年10月6日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：张可，男，1978年4月13日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区。原告刘建夫与被告岳阳柠檬树装饰设计有限公司（以下简称“柠檬树公司”）、汪昕装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年10月25日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告刘建夫、被告汪昕委托诉讼代理人张可到庭参加了诉讼，被告柠檬树公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘建夫向本院提出诉讼请求：一、被告柠檬树公司支付原告工程款58604元，被告汪昕应代位支付其中工程款37200元；二、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2016年5月18日，原告刘建夫与被告柠檬树公司签订《项目经理合作协议书》，原告承包被告名下装饰工程。2017年6月，被告汪昕与柠檬树公司签订《房屋装修合同》并交纳意向金37800元，约定承包总价为105000元为被告汪昕名下洞庭公馆2栋3单元606室进行装修，根据合同约定被告汪昕应在水电泥、木工验收后支付工程总价的70%首期款和25%的中期款。在合同履行过程中，被告汪昕向被告柠檬树公司支付了30000元，按合同约定尚欠工程款37200元。原告与被告柠檬树公司约定工程款提取30%作为管理费用，支付70%给原告作为项目承包工程款，现被告柠檬树公司仅向原告拨付14896元，尚欠工程款58604元。原告按约定履行装修义务，被告汪昕于2018年1月入住房屋，后原告也多次催讨被告汪昕夫妻向公司交付余下工程款未果，后被告柠檬树于2018年5月停业至今。原告为维护权益诉至法院，望判如所请。被告汪昕辩称，柠檬树公司法定代表人减免20000元工程款，被告汪昕向被告柠檬树支付了67800元。装修房屋交付时间迟延，且工程质量有点瑕疵，被告汪昕就未在验收单上签字。被告汪昕与柠檬树公司签订的装修合同，并未与原告签订任何合同，原告与柠檬树公司间的劳务合同应找柠檬树追偿。被告柠檬树公司未答辩，亦未向本院提交证据。原告刘建夫围绕其诉讼请求，向本院提交了如下证据：一、项目经理合作协议书，拟证原告与柠檬树公司之间合作的事实；二、合同单号及公司收款明细，拟证柠檬树公司与被告汪昕之间的合同以及收款的明细；三、公司拨款银行流水单，拟证被告柠檬树公司给付给原告的具体金额，上面说明了是装修款；四、与业主沟通微信截图，拟证柠檬树公司在正常营业时一直催收被告汪昕缴纳工程款，一直到柠檬树公司关门工程款都没处理清楚。被告汪昕对原告提交的证据无异议。本院经审查认为，原告提交的上述证据真实、合法且具有关联性，应予以认定。被告汪昕为支持其答辩意见，向本院提交了家装工程施工专业合同、工程管理手册。原告质证对真实性、合法性无异议，但认为延期有部分原因是被告导致的，被告一直没有缴款给我，导致原告无法正常开工。本院经审查认为，上述证据真实、合法且与本案相关联，对被告的证明目的结合其他证据综合认定。经审理查明，2016年5月18日，原告刘建夫（乙方承包方）与被告柠檬树公司（甲方承包方）签订《项目经理合作协议书》，其中第四条约定“甲方按与客户签订装饰合同的预算款首先提取全部管理费及税金，作为施工工程承包额每单扣除工程款的5%作为工程质保金直到3万元。”，自此原告与柠檬树公司开始项目承包合同，被告柠檬树公司在接到家装工程后以提取30%的工程款的形成进行项目合作。2017年7月15日，被告汪昕（甲方）与被告柠檬树公司签订《家装工程施工合同》，约定：“装修工程为岳阳洞庭公馆2栋面积114平方的房屋一套，工程90天自2017年7月17日至10月17日，合同工程价款为105000元，合同生效后甲方在合同签订日支付合同款70%为73500元，工程进度过半时（木工、水电布管线完毕、厨房墙砖铺贴完成）付至95%支付金额为26250元，余款5%在工程完工后双方验收合格支付。因乙方责任导致工程不能按期完工，工期不作顺延，由乙方向甲方支付违约金20元~50元/天（基础施工30元/天、主材施工20元/天）。工程竣工时，乙方应通知甲方验收，甲方应自收到通知后两天内进行验收，并填写工程验收单；在工程款结清后双方办理移交手续，甲方未办理工程结算手续前乙方不负责工程的任何维修。特别约定：4、任何口头承诺无效”。被告汪昕于签订正式合同前向被告柠檬树公司支付意向金37800元，于开工后的7月18日支付首期款20000元和7月30日支付首期款10000元。原告承包工程后，被告柠檬树公司于2017年8月8日支付工程款5181元，于10月14日支付工程款9715元。根据双方签字的《工程管理手册》，原告与被告汪昕于2017年7月27日就水电等基础材料进行验收，后就原告提供的木器漆、硅藻泥、木工板分别进行了验收但未标注验收时间。2017年12月15日，被告柠檬树公司内部对工程进行验收后，将工程管理手册交被告汪昕方进行验收，被告汪昕一直以装修工程有瑕疵未签字验收，但于2018年1月入住，但未向被告柠檬树公司支付余下工程款。在本案的审理过程中，被告汪昕辩称装饰工程有瑕疵需维修，且希望自行委托家装协会进行鉴定确定维修金额，但经本院多次催促均未自行委托鉴定；原告刘建夫认为任何装饰工程都有后段维修，同意进行鉴定后确定扣除质保金。本院认为，原告与被告柠檬树公司签订《项目经理合作协议书》，并完成了本案涉诉被告汪昕家装工程且已入住，被告柠檬树公司应依约向原告支付工程款99750元（即支付至95%）的70%部分69825元，现仅支付14896元，还需支付54929元。被告柠檬树公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃诉讼权利，不影响本案依法处理。根据两被告签订的装饰合同约定，被告汪昕应于工程进度过半时支付工程款至95%即支付至99750元，现该房由被告于2017年12月15日前交付且于2018年1月入住，该款清偿期已届满，被告汪昕应向被告柠檬树公司支付余款31950元，故对原告诉称被告汪昕尚欠被告柠檬树公司上述债务的事实予以确认。被告汪昕辩称被告柠檬树公司迟延履行应承担违约责任的答辩意见，根据装饰合同约定的应于2017年10月17日竣工，而根据工程管理手册记载被告柠檬树公司于2017年12月15日才通知被告汪昕验收，以被告汪昕验收水电材料时间2017年7月27日计算进场时间，被告竣工日期迟延了47天，而被告并未向本院提交因被告汪昕原因而导致工期延展的证据，故对被告汪昕的该答辩意见，本院予以采信。根据装修合同约定，被告柠檬树公司应向被告汪昕支付违约金20元~50元/天，本院根据本案合同约定和履约情况酌定按30元/天计算，该违约金为1410元。两被告约定的5%部分的质保金，因原、被告均认为装修工程存在需要维修的情况，且两被告未对工程进行验收合格，该款支付条件尚未成就，故对该部分工程款尚未届清偿期。《中华人民共和国合同法》第七十三条的规定：“因债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权,但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。”本案中，原告刘建夫根据《项目经理合作协议书》对被告柠檬树公司就本案涉诉装修工程享有到期债权，被告柠檬树公司对被告汪昕享有到期债权，现因柠檬树公司长期未向被告汪昕主张且现在处于停业阶段，因此原告刘建夫可以对被告汪昕提起代位权诉讼。在代位仅诉讼中，次债务人对债务的抗辩可以向债权人主张，故对被告关于质保金与违约金的抗辩可以核减相应应付工程款，故被告汪昕对应付工程款30540元对原告刘建夫代位支付。被告汪昕辩称曾与被告柠檬树公司口头协商优惠工程款20000元，但双方签订的合同特别约定：“任何口头承诺无效”，且双方没有对装修合同进行书面变更，故本院对被告汪昕的该答辩意见不予采信。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十三条、第七十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条、第十三条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告岳阳柠檬树装饰设计有限公司向原告刘建夫支付本案涉诉装修工程承包款54929元。二、被告汪昕向原告刘建夫代位支付应付被告岳阳柠檬树装饰设计有限公司工程款30540元。上述支付义务限于本判决生效后十五日内履行。三、驳回原告刘建夫其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1266元，由被告岳阳柠檬树装饰设计有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长  陈 昱审 判 员  许君龙人民陪审员  潘四平二〇一九年五月十三日书 记 员  李梦婷