安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖01民终4064号上诉人（原审原告）：安徽奇智科技有限公司，住所地安徽省合肥高新区黄山路**国家大学科技园创业孵化中心3U创客空间****17.18.23.24.27.**，统一社会信用代码×××Ｌ3Ｍ。法定代表人：王大年，总经理。委托诉讼代理人：王高强，安徽合望律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：窦一鸣，女，1982年11月8日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。上诉人安徽奇智科技有限公司（以下简称奇智公司）因与被上诉人窦一鸣劳动争议一案，不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2019）皖0191民初440号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。奇智公司上诉请求:1.撤销原判改判窦一鸣支付安徽奇智科技有限公司59243.38元（具体数额按照法院支持的窦一鸣的工资及社保费用）。2.一、二审诉讼费用由窦一鸣承担。事实和理由：一审法院认定窦一鸣违约却没有给予相应的法律制裁属于适用法律错误。第一，一审认定双方之间的《员工保密协议》有效，同时窦一鸣存在违反协议中竞业限制的规定构成违约。双方虽然未约定违约金数额及计算方式，但窦一鸣确实存在违约行为，客观上必然会对奇智公司造成侵害，法院应当在法律允许的范围内对窦一鸣的违约行为作为相应惩罚，否则无法体现公平正义。第二，一审法院径直认定奇智公司主张的损失即违约金系窦一鸣提供劳动而获得对价，存在法律适用和理解方面的错误。奇智公司只是基于此给法院提供的一个确定窦一鸣违约赔偿责任数额的方式。奇智公司认为应当根据合同的契约精神和诚实信用原则由法院来调整、酌定、平衡民事主体双方的相关责任，对不诚信行为应当予以制裁，这样才有利于构建和谐社会及社会诚信体系的建设。窦一鸣辩称，请求维持原判。奇智公司向一审法院起诉请求：1.窦一鸣立即停止侵权行为并公开赔礼道歉；2.窦一鸣支付直接经济损失共计73746.95元；3.本案诉讼费由窦一鸣承担。一审庭审中，奇智公司变更诉讼请求，将直接经济损失变更为72940.3元（包括工资损失39735.59元、社会保险费损失33204.71元）。一审法院认定事实：2016年8月25日，窦一鸣与奇智公司签订《员工保密合同》，约定乙方（奇智公司）聘请甲方（窦一鸣）担任联合创始人、产品总监工作，甲方任职将获得乙方支付相应报酬，有义务保守乙方商业秘密；乙方的商业秘密，包括乙方原有的商业秘密及甲方因履行职务而产生发明创造、作品、计算机软件、技术秘密或其他商业秘密信息；甲方认可，乙方在支付甲方的工资报酬时，已考虑了甲方离职后需要承担的保密义务，故而无须在甲方离职时另外支付保密费；甲方在离职后2年内不得在与乙方生产、经营同类产品或提供同类服务的其他企业、事业单位、社会团体内担任任何职务，也不得自己生产与乙方同类产品或经营同类业务等。2017年12月17日，窦一鸣离职。劳动关系存续期间，奇智公司分别于2017年1月27日支付窦一鸣10000元、2017年11月15日支付11274.13元、2017年12月15日支付11331.63元、2018年1月15日支付7129.83元。2018年2月8日，窦一鸣投资成立安徽绘之初科技有限公司，并担任该公司法定代表人，公司经营范围包括智能机器人的研发、销售；云平台、大数据及人工智能系统研发、销售；教育咨询；互联网信息服务；出版物批发；玩具及文体用品的研发、设计；图书编辑（专项许可除外）；自营和代理各类商品和技术的进出口业务（国家法律法规限定或禁止的商品和技术除外）。后奇智公司向合肥高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.窦一鸣立即停止对奇智公司的侵权行为并公开赔礼道歉；2.窦一鸣支付直接经济损失58419.99元。2018年8月1日，该委作出（2018）合高新劳人仲案字第266号仲裁裁决：驳回奇智公司的全部仲裁请求。奇智公司不服该仲裁裁决，于法定期限内诉至一审法院，要求判如所请。一审另查明：奇智公司成立于2016年8月25日，公司经营范围包括智能机器人、家教服务及健康养老服务信息系统的研发、销售；云平台、大数据及人工智能系统研发、销售；学习平台系统研发、销售；玩具及文体用品的研发、设计；计算机软硬件及网络系统、系统集成、集成电路、光电产品、电源产品的技术开发、技术转让、技术咨询、技术服务及销售；图书编辑（专项许可除外）；自营和代理各类商品和技术的进出口业务（国家法律法规限定或禁止的除外）。奇智公司为窦一鸣缴纳社会保险至2018年11月份。一审法院认为，奇智公司与窦一鸣签订的《员工保密合同》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按照合同履行各自的义务。根据合同约定，窦一鸣应在两年的竞业限制期内继续履行竞业限制义务，但从现有证据看，窦一鸣在离职后的2个月内即投资成立了绘之初公司，两家公司的经营范围部分相同，存在同业竞争，窦一鸣的该行为违反了其与奇智公司签订的《员工保密合同》的约定，构成违约。窦一鸣辩称奇智公司长期拖欠工资且不支付保密费，故《员工保密协议》无效，对此一审法院不予采信，首先，协议的内容并不违反法律法规的强制性规定，对双方均具有约束力；其次，即使奇智公司存在长期拖欠工资的行为，相关法律法规已对此予以调整，不能作为窦一鸣拒绝履行竞业限制义务的理由；第三，双方约定的保密费具有经济补偿性质，如奇智公司未予支付，窦一鸣享有救济的权利。奇智公司主张窦一鸣侵犯了其商业秘密，根据《中华人民共和国反不正当竞争法》的规定，商业秘密是指不为公众所知悉、具有商业价值并经权利人采取相应保密措施的技术信息和经营信息。奇智公司所称的商业秘密是一个很宽泛的秘密范围，有可能包括一些公知信息，因奇智公司未能举证证明窦一鸣侵犯商业秘密的存在及具体内容，且亦不属于劳动法律规范调整，故奇智公司要求窦一鸣停止侵权行为并公开赔礼道歉，不予支持。奇智公司主张窦一鸣支付直接经济损失72940.3元（包括工资损失39735.59元、社会保险费损失33204.71元），因取得劳动报酬、享受社会保险等是法律赋予窦一鸣作为劳动者的权利，是劳动的对价，并非是窦一鸣违反竞业限制约定义务给奇智公司造成的损失，奇智公司未能提供证据证明窦一鸣的行为给其造成的具体损失数额，故奇智公司的该项诉请，缺乏事实依据，不予支持。综上所述，奇智公司的诉讼请求不能成立，一审法院不予支持。一审依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决：驳回安徽奇智科技有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由安徽奇智科技有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。对原判所认定的双方当事人无异议的事实，本院予以确认。本院认为，双方之间签订的《员工保密合同》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按照合同内容履行各自的义务。合同中明确约定了窦一鸣应当保守商业秘密且应当在离职后两年内履行竞业禁止义务，而窦一鸣离职后2个月内即投资成立了安徽绘之初科技有限公司，该公司与奇智公司经营范围部分相同，一审法院认定窦一鸣的行为构成对竞业禁止约定的违约，并无不当。现奇智公司上诉称虽合同未约定违约金数额及计算方式，但窦一鸣客观存在违反竞业限制的行为，且该行为给公司造成了侵害，要求法院参照窦一鸣在职期间所获得的工资、社保费用标准认定或依法酌定具体违约金额。本院认为，关于奇智公司主张参照的工资、社保费用标准问题，该工资、社保费用是窦一鸣应得的劳动对价，合同中虽约定工资中包含保密费，但奇智公司未能举证证明其实际发放的保密费金额，该标准缺乏事实依据，本院不予采信；另，奇智公司也未能举证证明窦一鸣上述行为给公司造成的具体损失数额，该主张缺乏事实依据，本院亦不予采信。综上所述，奇智公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由安徽奇智科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张长海审判员  沈 静审判员  马枫蔷二〇一九年五月十七日书记员  李丽莎附相关的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。