青海省西宁市中级人民法院民事判决书（2019）青01民初207号原告：青海省国有资产投资管理有限公司，统一社会信用代码916300007105860692，住所地：青海省西宁市城**生物园区纬二路**。法定代表人：李学军，该公司董事长。委托诉讼代理人：卢祎辰、郑璐，青海齐光律师事务所律师。被告：青海百生洗煤有限公司，，住所地：青海省刚察县热水镇北五公里处法定代表人：张冬青，该公司执行董事兼总经理。被告：曹吉，公民身份号码×××，男，汉族，1969年9月21日出生，住青海省西宁市。被告：曹林，公民身份号码×××，男，汉族，1969年9月24日出生，住江苏省金坛市。委托诉讼代理人：程东民、张永忠，青海竞帆律师事务所律师。原告青海省国有资产投资管理有限公司（以下简称国有资产管理公司）与被告青海百生洗煤有限公司（以下简称百生洗煤公司）、曹吉、曹林合同纠纷一案，本院于2019年3月11日立案后，公开开庭进行了审理。原告国有资产管理公司的委托诉讼代理人卢祎辰、郑璐，被告曹林的委托诉讼代理人程东民到庭参加诉讼，被告百生洗煤公司、曹吉经本院依法送达开庭传票，无正当理由，拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。现已审理终结。原告国有资产管理公司向本院提出诉讼请求：1、判令百生洗煤公司向原告支付融资本金18950000元，融资利息2433333.33元（以2000万为基数按年利率12%计算自2015年6月13日起至2016年6月12日止），违约金8320666.67元（按年利率12%计算）；2、判令曹吉、曹林在上述本金、利息及违约金的范围内承担连带清偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年5月26日，原告与被告百生洗煤公司签订了合同编号为：（原煤）20140526的《经营合作协议》，约定由原告预付资金2000万元，被告百生洗煤公司提供货源和终端客户，双方开展贸易业务，被告百生洗煤公司保证全年生产销售原煤、精洗煤等产品20万吨，每吨让利12元，经营中产生的风险均有被告百生洗煤公司承担。为保障原告资金安全，被告曹吉、曹林出具了《个人无限连带责任保证函》，自愿为被告百生洗煤公司提供无限连带责任保证。合作协议签订后，原告依约履行了协议，被告百生洗煤公司未按协议履行相应义务，经原告多次催要，被告仍不返还货款，遂诉至法院，请求判如所请。被告曹林辩称，原告在保证期间内未向保证人主张过权利，保证人的保证期间已过，保证人免除保证责任，请求驳回原告对保证人的诉求。被告百生洗煤公司、曹吉未作答辩。原告国有资产管理公司围绕其诉讼请求，提交了如下证据：证据一、《经营合作协议》，拟证明双方约定由原告出资2000万元，被告百生洗煤公司提供货源和终端客户，双方开展贸易业务,并约定合同风险由被告百生洗煤公司承担，同时也约定了相应的违约责任；证据二、电子银行转账凭证，拟证明签订合同后，原告于2014年6月13日向被告百生洗煤公司转款2000万元；证据三、承诺函、个人无限连带责任保证函，拟证明曹吉、曹林应该承担连带责任；证据四、企业对账函，拟证明2016年8月原告向被告百生洗煤公司主张权利的事实。被告曹林质证后认为，对于证据一的真实性无异议，但对该合同的性质有异议，双方并不属于合作关系；对于证据二无异议；对于证据三的真实性无异议，但保证函对保证期间约定不明，应适用两年的保证期间，而原告向保证人主张权利时已超过两年的保证期间；对于证据四无异议，但原告只是向被告百生洗煤公司主张过权利，并没有向保证人主张权利。被告百生洗煤公司、曹吉未质证。根据双方当事人的诉、辩主张及当庭出示的上述证据，本院认定事实如下：2014年5月26日，原告国有资产管理公司与被告百生洗煤公司签订《经营合作协议》，约定由原告预付资金2000万元，由被告百生洗煤公司提供货源和终端客户，双方开展贸易业务，百生洗煤公司保证全年生产销售原煤、精洗煤等产品20万吨，每吨让利12元，经营中产生的风险均由被告百生洗煤公司承担。还约定合同到期后，百生洗煤公司如不按时归还本金及利润，自逾期之日起按协议融资本金向原告缴纳日千分之六的违约罚息。同时为保障原告的资金安全，被告曹吉、曹林出具了《个人无限连带责任保证函》，自愿为百生洗煤公司提供无限连带责任。该保证函第五条载明：“本人承担无限连带保证责任期间自主合同签订之日起直至百生洗煤履行主合同义务完毕为止”，第十三条又约定：“本人保证对本保证函中的所有责任不提出任何抗辩”。另查明，2015年8月27日百生洗煤公司向原告支付70万元，2017年8月21日向原告退款15万元，2018年1月30日向原告退款20万元，原告认可上述还款的性质系归还本金，故被告尚欠原告本金1895万元。本院认为，原告与被告百生洗煤公司签订的《经营合作协议》形式表现为联合经营，但合同中约定了经济损失均由百生洗煤公司承担的保底条款，还约定了合同到期后“还本付息”的条款，故本案的法律关系应属借款法律关系，该合同未违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为有效。故协议履行期限届满后被告百生洗煤公司未按双方协议的约定归还本金及利润，构成违约，原告主张百生洗煤公司支付本金的请求，符合法律规定及双方所签协议的约定，本院予以支持。原告依据合作协议第6.2条“合同到期，乙方如不按时归还本金及利润，自逾期之日起按本协议融资本金向甲方缴纳日千分之六的违约罚息”的约定向百生洗煤公司主张2015年6月13日起至2016年6月12日的利息及违约金的请求，因协议约定利率过高，原告主动核减为年利率24%不违反法律规定，本院予以支持。因2015年8月27日百生洗煤公司已向原告支付70万元，故原告主张的利息及违约金应分段计算，经计算2015年6月13日至2015年8月27日的利息及违约金数额为98666.67元（20000000元×24%×74天÷360天），2015年8月27日至2016年6月12日的利息及违约金数额为3679866.67元（19300000元×24%×286天÷360天），两项合计的数额为3778533.34元。对于原告主张由被告曹吉、曹林承担连带责任的请求，因《个人无限连带责任保证函》中对于保证的期限约定为“自主合同签订之日起，直至百生洗煤履行主合同义务完毕为止”，依照最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款的规定，保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年，原告未在保证期间内向保证人曹吉、曹林主张权利，合同中虽约定二被告不得提出任何抗辩，但保证期间为除斥期间，保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果，故保证人的保证责任已免除，被告曹林的辩解理由成立，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十四条、《关于适用若干问题的解释》第三十一条之规定,判决如下：一、被告青海百生洗煤有限公司于本判决生效后十日内向原告青海省国有资产投资管理有限公司偿还本金18950000元，支付利息及违约金3778533.34元（2015年6月13日至2016年6月12日）。二、驳回原告青海省国有资产投资管理有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费190320元，由原告青海省国有资产投资管理有限公司负担44693元，由被告青海百生洗煤有限公司负担145627元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省高级人民法院。审 判 长 刘永健审 判 员 徐 婷人民陪审员 陈 祎 二〇一九年五月十六日法官 助理 刘叔虎书 记 员 李海霞附：本判决适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。最高人民法院《关于适用《中华人民共和国担保法若干问题的解释》第三十二条第二款保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。第三十一条保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。