辽宁省本溪市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽05民终776号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司本溪中心支公司，住所地辽宁省本溪市明山区紫金路****。 负责人：贺丽丽，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王彦宏，辽宁湘辉律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张淑芹，女，1939年12月10日出生，汉族，辽宁省本溪市人，无业，现住辽宁省本溪市平山区。 委托诉讼代理人：杨涛，辽宁湘辉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苑银娜，辽宁湘辉律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：吕晨光，男，1982年7月31日出生，汉族，辽宁省本溪市人，无业，现住辽宁省本溪市明山区。 被上诉人（原审被告）：本溪兴涛汇通快递服务有限公司，住所地，住所地辽宁省本溪市平山区平顺街******iv> 法定代表人：潘兴涛，该公司经理。 委托诉讼代理人:吕晨光，自然状况同上。 被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司本溪中心支公司，住所地辽宁省本溪，住所地辽宁省本溪市明山区紫金路**2-3门div style="line-height: 25pt; text-indent: 30pt; margin: 0.5pt 0cm; font-family: 宋体; font-size: 15pt"> 负责人：张鑫，该公司总经理。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司本溪中心支公司（以下简称平安财险本溪支公司）因与被上诉人张淑芹、吕晨光、本溪兴涛汇通快递服务有限公司、阳光财产保险股份有限公司本溪中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服本溪市平山区人民法院(2018)辽0502民初2674号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安财险本溪支公司委托诉讼代理人王彦宏、被上诉人张淑芹委托诉讼代理人杨涛、苑银娜，吕晨光及其作为本溪兴涛汇通快递服务有限公司委托诉讼代理人到庭参加诉讼。阳光财产保险股份有限公司本溪中心支公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 平安财险本溪支公司上诉请求：撤销原审判决，依法对张淑芹的伤残等级重新鉴定，根据重新鉴定结果确认赔偿金额。对张淑芹的二次手术（后续治疗）的相关费用不予赔偿。张淑芹承担本案上诉费用。事实和理由：1、一审时对张淑芹评定的九级伤残鉴定结论不具有科学性。九级鉴定对于肩关节活动度涉及屈曲与伸展、外展与内收、外旋与内旋，鉴定报告中只测量了外展、内收这两个活动度，其他没有进行测量。根据张淑芹的伤情，依照《人体损伤致残程度分级》，四肢任一大关节（踝关节除外）功能损失25%，应评定为十级伤残。因此申请重新进行伤残等级鉴定。2、一审法院判决平安财险本溪支公司承担张淑芹二次手术费用没有事实依据，张淑芹年龄偏大，是否进行二次手术具有或然性。 张淑芹辩称：原审判决正确，应予维持。 吕晨光辩称：同意原审判决。 本溪兴涛汇通快递服务有限公司辩称：同意原审判决。 阳光财产保险股份有限公司本溪中心支公司未作答辩。 张淑芹向一审法院起诉请求：1、赔偿医疗费51174元、护理费18120元（一级护理23天5470元，二级护理55天12650元）、住院伙食补助费3900元、营养费3900元、辅助器具费80元、交通费332元、合计86674元；2、赔偿残疾赔偿金34993元、精神损害抚慰金20995.80元、二次手术费1万元及二次手术期间的护理费2400元、伙食补助费1000元、营养费1000元、交通费100元、鉴定费1720元，共计149714.80元，牙齿修复费用保留诉权；3、对方承担诉讼费。 一审法院认定事实：2018年6月10日15时50分，吕晨光驾驶本溪兴涛汇通快递服务有限公司所有的辽Ｅ×××××号长安牌轻型封闭货车，在清荣街本溪兴涛汇通快递门前路段倒车时，将张淑芹撞倒，造成张淑芹受伤的交通事故。经本溪市公安局交警支队平山大队认定，吕晨光负事故全部责任，张淑芹无责任。事故发生后，张淑芹被送至本溪市中心医院住院治疗78天，其中一级护理23天，二级护理55天，出院诊断为：多发外伤，右肱骨外科颈骨折，右肘腕及左手外伤，腰外伤，双髋外伤，头面外伤，右下唇软组织挫伤，多发牙挫伤、松动，胸外伤，肺挫伤，左第4肋骨骨折，右4、5、6、7肋骨骨折。处理意见：1、适度行功能练习，可适当加强右肩关节功能练习，每月右肩关节复查拍片，复诊；2、口腔外伤，牙齿松动口腔门诊随诊；3、注意保护，避免外伤；4、每两周复诊，指导进一步治疗，病情变化随时来诊。张淑芹住院期间共花费医疗费60174.01元。购买医用束腹带花费80元。吕晨光为张淑芹垫付门诊期间的医疗费1581.83元。平安财险本溪支公司在机动车第三者责任强制保险赔偿限额内垫付医疗费1万元。 另查：本溪兴涛汇通快递服务有限公司所有的辽Ｅ×××××号车辆在平安财险本溪支公司投保了机动车第三者责任强制保险，机动车交通事故责任强制险医疗费用赔偿限额为1万元，该项下赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费等；死亡伤残赔偿限额11万元，该项下赔偿护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等。本溪兴涛汇通快递服务有限公司所有的辽Ｅ×××××号车辆在阳光财产保险股份有限公司本溪中心支公司投保机动车第三者责任商业保险，限额为50万元。 根据张淑芹的申请，一审法院经由本院委托本溪市中心医院司法鉴定所为张淑芹进行了伤残等级评定，其结论为：张淑芹右上肢损伤的伤残程度为九级；张淑芹右上肢内固定取出手术费用约为1万元。张淑芹花费鉴定费1720元。 一审法院认为：根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，机动车与机动车、行人之间发生交通事故造成人身伤亡的，被侵权人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。仍有不足的，依照相应规定由侵权人予以赔偿。 本案系因本溪兴涛汇通快递服务有限公司所有的辽Ｅ×××××号车辆发生事故造成张淑芹受伤而发生的，本溪兴涛汇通快递服务有限公司作为辽Ｅ×××××号车辆所有人，应当承担此事故的赔偿责任，平安财险本溪支公司作为承保辽Ｅ×××××号机动车第三者责任强制保险的保险公司，应当对张淑芹所受损失承担赔偿责任。阳光财产保险股份有限公司本溪中心支公司作为承保辽Ｅ×××××号机动车第三者责任商业保险的保险公司，应当对张淑芹所受损失承担赔偿责任。 关于张淑芹请求赔偿项目和数额的认定：⑴医疗费：有本溪市中心医院出具的票据为凭，张淑芹花费医疗费数额为 60174.01元，张淑芹主张按照60174.01元计算，不违反法律规定，予以确认；⑵住院伙食补助费：张淑芹在本溪市中心医院住院78天，每天按50元计算，数额为3900元（78天×50元/天）；⑶营养费：张淑芹已经被评定为伤残，符合给付营养费条件，张淑芹在本溪市中心医院住院78天，每天按50元计算，数额为3900元（78天×50元/天）；⑷二次手术医疗费：该费用已经本溪市中心医院司法鉴定所鉴定，数额为1万元；⑸护理费：张淑芹住院78天，其中一级护理23天，二级护理55天，张淑芹主张住院前6天是赵国英自己护理的，每天260元，后来分别雇佣了王凤伟和赵晓霞，一个是白班每天120元，一个是夜班每天110元，但该数额超过辽宁省2018年居民服务业工资标准，对于超出部分不予支持，护理费数额为11665元（42157元/年÷365天×23天×2人/天+42157元/年÷365天×55天×1人/天）；⑹伤残赔偿金：张淑芹为非农业家庭户口，已经超过75周岁，被评定为九级伤残，按照辽宁省2018年度城镇居民年人均可支配收入34993元为标准予以计算，数额为34993元 （34993元/年×5年×20%）；⑺精神损害抚慰金：按照辽宁省2018年度城镇居民年人均可支配收入34993元为标准予以计算，数额为20995.80元（34993元/年×3年×20%）；⑻交通费：张淑芹住院78天，一级护理23天，二级护理55天，按照每人每天2元计算，出院打车10元，数额为212元（23天×2元/人×2人/天+55天×2元/人×1人/天+10元/天×1天）；⑼伤残辅助器具费：购买医用束腹带花费80元，平安财险本溪支公司对此表示认可，予以确认；⑽鉴定费：有本溪市中心医院司法鉴定所出具的票据为凭，数额为1720元；⑾二次手术伙食补助费：二次手术住院期间已经本溪市中心医院司法鉴定所评定为15-20天，张淑芹主张20天并无不当，标准按每天50元计算，数额为1000元（20天×50元/天）；⑿二次手术营养费：二次手术住院期间已经本溪市中心医院司法鉴定所评定为15-20天，张淑芹主张20天并无不当，标准按每天50元计算，数额为1000元（20天×50元/天）；⒀二次手术护理费：二次手术住院期间已经本溪市中心医院司法鉴定所评定为15-20天，张淑芹主张20天并无不当，辽宁省2018年居民服务业工资标准计算，数额为2310元（42157元/年÷365天×20天×1人/天）；⒁二次手术交通费：二次手术住院期间已经本溪市中心医院司法鉴定所评定为15-20天，张淑芹主张20天并无不当，数额为40元（20天×2元/人×1人/天）；⒂包间押金：上述费用并非法定赔偿项目，对上述请求，不予支持；⒃牙齿修复费保留诉权：关于张淑芹提出保留诉权的主张，提起诉讼的权利是法定权利，不需通过判决形式予以确认，故对于张淑芹的该项主张，不予支持。 关于各方承担赔偿责任及赔偿数额认定：平安财险本溪支公司的赔偿责任及赔偿数额。平安财险本溪支公司作为承辽Ｅ×××××号机动车第三者责任强制保险的保险公司，在机动车第三者责任强制保险死亡伤残赔偿限额项下赔偿张淑芹精神损害抚慰金、伤残赔偿金、护理费、二次手术护理费、交通费、二次手术交通费、伤残辅助器具费，共计70295.80元（20995.80元+34993元+11665元+2310元+212元+40元+80元）。阳光财产保险股份有限公司本溪中心支公司的赔偿责任及赔偿数额。阳光财产保险股份有限公司本溪中心支公司作为承辽Ｅ×××××号机动车第三者责任商业保险的保险公司，应在保险限额内对赔偿张淑芹医疗费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费、二次手术住院伙食补助费、二次手术营养费，共计69974元（60174元-1万元+3900元+3900元+1万元+1000元+1000元）。本溪兴涛汇通快递服务有限公司作为辽Ｅ×××××号车辆登记车主，应当赔偿张淑芹鉴定费1720元。吕晨光作为车辆驾驶人，自愿同意承担鉴定费及诉讼费，不持异议。 综上所述，各方应当对张淑芹的损失进行相应的赔偿。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司本溪中心支公司于判决生效后10日内在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿原告张淑芹各项经济损失共计70295.80元；二、被告阳光财产保险股份有限公司本溪中心支公司于判决生效后10日内在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿原告张淑芹各项经济损失共计69974元；三、被告本溪兴涛汇通快递服务有限公司于判决生效后10日内赔偿原告张淑芹鉴定费1720元；四、被告吕晨光在被告本溪兴涛汇通快递服务有限公司对原告的赔偿数额承担连带赔偿责任；五、驳回原告张淑芹的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3294元（原告张淑芹已预交），由被告本溪兴涛汇通快递服务有限公司、吕晨光负担3140元，原告张淑芹负担154元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对一审查明的事实予以确认。 本院认为，关于平安财险本溪支公司提出伤残等级评定有误，要求重新鉴定一节，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条规定：“人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。”本案的伤残鉴定结论系由张淑芹提出申请，经由我院按照法定程序委托具有相应资质的鉴定机构对张淑芹右上肢关节活动功能丧失程度评定后确定的伤残等级。平安财险本溪支公司在一审时未对此鉴定结论提出异议，二审要求重新鉴定未有充分的反驳证据及理由，故对其该项上诉请求，本院不予支持。 关于平安财险本溪支公司提出不赔偿二次手术费用一节，张淑芹行右上肢内固定取出手术必然会产生相关费用，应予赔偿。平安财险本溪支公司提出因伤者年龄偏大，二次手术具有或然性仅为主观推测，而张淑芹本人并未放弃二次手术治疗且已经二次手术费用鉴定。故对平安财险本溪支公司该项上诉请求，本院不予支持。 综上所述，平安财险本溪支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费五百二十九元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司本溪中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 李 颖 审判员 刘 颖 审判员 王国涛 二〇一九年五月十四日 书记员 邓美薇 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。