广东省恩平市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0785民初705号原告：黄沃源，男。委托诉讼代理人：胡伟宁，系广东星辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁荣军，系广东星辉律师事务所实习律师。被告：广东旺朋建设集团有限公司广州分公司。负责人：何汝标。被告：广东旺朋建设集团有限公司。法定代表人：吴路先。上述两被告的共同委托诉讼代理人：李依，系广东雷德律师事务所律师。原告黄沃源诉被告广东旺朋建设集团有限公司广州分公司（以下简称旺朋广州公司）、广东旺朋建设集团有限公司（以下简称旺朋公司）追索劳动报酬纠纷一案，本院于2019年3月19日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄沃源及其委托诉讼代理人胡伟宁、梁荣军到庭参加诉讼，被告旺朋广州公司、旺朋公司的委托诉讼代理人李依到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄沃源向本院提出诉讼请求：1、判决两被告连带清偿业务提成奖金（从2011年1月至2016年12月止属于原告带入被告公司的业务）人民币2111916元给原告；2、本案一切诉讼费用由被告承担。事实与理由：恩平市二建集团有限公司广州分公司（2018年变更企业名称，即被告旺朋广州公司）是恩平市二建集团有限公司（2017年8月4日变更企业名称，即被告旺朋公司）属下的企业。原告原来是在恩平二建集团有限公司广州分公司工作，后因企业改制，原告失业下岗。在此时，被告旺朋广州分公司的负责人何汝标深知原告的社会交际等工作能力，已为该公司作出较大贡献，所以要谋求原告继续在被告旺朋广州公司工作，为该公司创造财富作贡献。2008年10月6日，被告旺朋广州公司负责人何汝标作为聘任方代表与原告签订《聘任合同》，约定聘任原告为该公司副经理，聘任时间从2008年10月1日起至2009年12月31日止，主要工作是在经理的授权下负责公司的日常行政管理工作，主持管理财务工作，抓好现有工程管理工作，负责开拓发展公司的经营业务，促进公司经营收益。受聘方（原告）的工资、福利待遇为聘用期间每月工资4000元，每周工作五天。双方并约定受聘方（原告）的奖励和提成：1、由原告本人洽谈带来的工程项目（包括洽谈介绍带入的挂靠工程项目），全部收入的工程管理费扣除应缴总公司部分和分公司应摊销的工资和费用外，剩余部分作为利润应提成40%奖励本人，每年终结算一次性分配；其他工程项目的收益，视公司年终经营效益情况奖励给受聘方（原告）。《聘任合同》中约定聘任时间至2009年12月31日前，被告旺朋广州公司曾多次向原告明确表示：《聘任合同》继续延续下去，经双方沟通一致同意按照原《聘用合同》的条款继续聘任至2016年12月31日止，共8年零3个月。此事实有2016年7月1日的《恩平市二建集团有限公司广州分公司员工岗位职责及有关管理制度（试行）》可以体现。自2008年10月1日起至2010年12月31日止，双方均按照《聘任合同》的约定执行。工资、奖金能按约定发放，但从2012年1月6日，由于被告旺朋广州公司所有银行账户被法院查封，当时存款共8437710.49元，此款为各项目部自有的工程款：6690944.81元，被告累积利润：797194.80元，应缴总公司税费：485269.45元，2011年末结算利润：464301.30元。由于法院查封了被告旺朋广州公司的账户和所有资金，造成生产经营难以开展，2011年的经营利润也无法提成分配，当年应分配的利润是累积的利润：797194.80元，应提成40%给原告为318877.98元，但被告旺朋广州公司一直没有支付给原告。另外，从2012年至2016年年底共5年时间。只是发放了到账收入的那部分提成奖金，其余单位的工程管理费，都是用被划走的资金抵缴，到2016年6月30日止共结算工程款：280807370.56元，其中祈福项目工程款：4836114.57元，供电项目部：275971255.99元，抵扣管理费：6167473.45元，其中应缴总公司是：280807370.56×0.6%=1684844.22元，被告旺朋广州公司利润是：4482595.23元，应从4482595.23元计40%提成给原告的奖金是1793038.09元；再加2011年仍未支出给原告奖金318877.95元及2016年下半年的奖金外，合计未支付给原告的奖金共2111916元。此事，原告已于2017年2月25日书面报告被告旺朋公司，但是被告旺朋广州公司至今仍未支付给原告。根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”据此，被告旺朋广州公司属于分公司，被告旺朋公司作为开设公司，应对被告旺朋广州公司的违约行为承担本案民事责任。综上所述，原告与被告旺朋广州公司签订的《聘任合同》属于合法有效，双方应当依约履行，被告没有依约履行支付提成奖金给原告的行为已构成违约，为维护原告的合法权益，特向贵院起诉，请求依法判决。被告旺朋广州公司辩称，2008年10月6日，被告公司与原告签订《聘用合同》，约定聘用原告为被告公司副经理。聘用期限一年三个月，从2008年10月1日至2009年12月31日止。《聘用合同》约定，原告本人洽谈带来的项目工程，（包括洽谈介绍带入的挂靠工程项目）扣除合同约定扣除的费用外，利润提成40%奖励其本人。《聘用合同》届满期间，原告就办理了退休手续。聘用期限届满后，双方没有约定继续履行《聘用合同》。考虑到原告比较熟悉业务，被告公司承包人对其继续留用。但双方没有签订任何协议，也没有达成任何内容的口头协议。在留用期间，被告公司对所有员工包括原告的分配，由公司承包人根据公司不同阶段的经济条件和员工的岗位、能力、表现等多种因素，自有裁量进行分配，没有固定的数额。后来，被告旺朋公司及被告公司，因诉讼被法院扣划资金后，被告公司的经济状况发生变化，原告对分配不满，并以聘用届满后，被告公司的工程是他介绍挂靠得来为由，要求按照已经期限届满的《聘用合同》条款分配，被告公司不同意，双方发生争执。在争执过程中，被告公司于2016年11月25日发函给原告，告知《聘用合同》2009年12月31日已经终止，不存在继续履行一说。另外，根据法律规定，被告公司与原告签订的《聘用合同》中，关于原告介绍挂靠工程的约定，虽然没有履行，但由于该约定违反法律规定，因此该条款应当是无效条款。原告在留用期间，也没有介绍他人工程挂靠被告公司。原告要求被告公司按照已经终止的《聘用合同》，支付其留用期间（2011年1月至2016年12月止）根本不存在的、所谓原告联系挂靠得来的业务，计付提成奖金的诉讼请求，没有事实和法律依据。纵观原告提供的证据，没有关于《聘用合同》终止后，双方同意继续履行的约定；也没有被告公司答应给与原告介绍挂靠工程提成的字样，更没有聘用原告至2016年12月止的文字表述。原告提供的证据与其诉讼请求没有关联性、合法性、真实性，被告公司不予认可。综上所述，被告公司认为：原告没有对其书状中，"双方沟通一致同意按照原《聘用合同》条款继续聘任（原告）至2016年12月31日止”的主张提供证据，被告公司不同意原告的上述诉讼请求。故请求法院驳回原告的诉讼请求，并由原告承担诉讼费用。被告旺朋公司答辩称：被告公司同意被告旺朋广州公司的答辩和质证意见，并提出以下补充意见：原告不是被告公司聘用人员，与被告公司没有任何关系。原告提供给法院的（证据4）《管理制度》，打印的标题、内容、落款是被告旺朋广州公司，却没有该公司公章和负责人签名。在没有公章签名的情况下，竟然在文件每一页的两面，都加盖疑似被告公司公章。同时，还别有用心加盖了“经核对与原件相符”字样的横印鉴。一共加盖了7个公章与横印鉴，但又没有被告公司负责人的签名或者批示，这种形式的《管理制度》文件真是罕见，可以说是原告刻意所为。被告公司从来不会以集团公司的名义，为下属分公司的任何文件单独加盖公章，也不会在文件上加盖“经核对与原件相符”字样的横印鉴。原告提供的这份公章印鉴奇异又与内容落款单位不符《管理制度》文件，明显是有图谋不轨的企图，被告公司要求查看该文件原件，以确认印鉴的真伪。这份文件疑似被告公司公章，内容却与被告公司没有关联性，文件打印的落款虽然是被告旺朋广州公司，但又没有加盖该公司印章。因此，从法律上讲，这份文件既不能是被告公司的意思表示，也不是被告旺朋广州公司的意思表示。该《管理制度》应属于无效文件。综上所述，被告公司认为原告的诉讼请求没有事实依据和法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定如下：2008年10月6日，原告黄沃源与恩平市二建集团有限公司广州分公司签订一份《聘任合同》，约定恩平市二建集团有限公司广州分公司作为聘任方，原告作为受聘方，聘请为该公司副经理。聘用时间从二00八年十月一日至二00九年十二月三十一日止。受聘方在经理授权下负责分公司的日常行政管理工作，检查督促分公司各项规定制度的执行落实。主持管理财务工作，做好各项证照的年检、抓好现有工程的管理，协助各项目部、工程队做好预结算，负责开拓发展分公司的经营业务，促进分公司的经营收入等工作。对受聘方的工资、福利待遇约定为：1、工资，在聘用期间每月工资肆仟元整（4000元）；2、福利待遇：享受国家规定的节假日待遇，每周工作五天，周六、周日为法定休假日（特殊情况除外），每月补助工作餐款300元，每天膳食自理；3、电话费、交通费及工程业务费等视实际开支，经公司领导审核报销；4、在合同期内发生工伤事故，分公司应承担医疗费用。此外，合同还对受聘方的奖励和提成作出约定：1、由其本人洽谈带来的工程项目（包括洽谈介绍带入的挂靠工程项目），全部收入的工程管理费扣除应缴总公司部分和分公司应摊销的工资和费用外，剩余部分作为利润应提成40%奖励本人，每年终结算一次性分配。2、其他工程项目的收益，视分公司年终经营效益情况奖励给受聘方。恩平市二建集团有限公司广州分公司负责人何汝标和原告黄沃源分别作为聘任方与受聘方在《聘任合同》上签名盖章。合同签订后，双方均按照《聘任合同》的约定履行权利和义务，原告的工资、奖金在聘用期内均能按约定发放。《聘用合同》期限届满后，恩平市二建集团有限公司广州分公司考虑到原告比较熟悉业务，继续留用原告，但双方没有重新签订书面的《聘用合同》或其他协议。2016年11月25日，恩平市二建集团有限公司广州分公司向原告发出《通知函》，告知原告双方履行的《聘用合同》已于2009年12月31日到期，原告已经退休，不再属于该公司在职工作人员，要求原告办理财物及相关资料交接手续。原告对《通知函》不服，以恩平市二建集团有限公司广州分公司拖欠其2011年1月至2016年12月止的业务提成奖金为由，向本院提出起诉。另查，恩平市二建集团有限公司广州分公司于2018年1月17日变更名称为广东旺朋建设集团有限公司广州分公司，恩平市二建集团有限公司于2017年8月4日变更公司名称为广东旺朋建设集团有限公司。本院认为，本案原告以两被告拖欠其2011年1月至2016年12月止的业务提成奖金为由向本院提起诉讼，原告黄沃源于2009年6月9日已满60周岁，其与被告旺朋广州公司存在的是劳务关系，故本案案由应为追索劳动报酬纠纷。本案争议焦点是原告请求业务提成奖金是否有事实依据。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”首先，原、被告双方原《聘用合同》约定的履行期限为2008年10月1日至2009年12月31日止，原告主张双方仍按原《聘用合同》履行至2016年12月止，故原告请求2011年1月至2016年12月止属于原告带入被告公司的业务提成奖金人民币2111916元，但原告没有向本院提供从2011年1月始至2016年12月止与被告旺朋广州公司之间就有关业务提成奖金有过书面或口头约定的相关证据，也没有证据证明双方仍按原《聘用合同》的约定来履行权利义务的事实。且被告旺朋广州公司对原告的主张予以否认，其仅承认在原《聘用合同》终止后继续留用原告的事实，也否认双方仍按原《聘用合同》中约定的条款执行。其次，从证据来看，原告提供的利润提成以及拖欠奖金报告等证据，是原告单方制作书写，均未经被告旺朋广州公司确认；原告提供的财务总结、工资及分配情况表等证据，没有提供原件到庭核对，也没有加盖被告的印章，现两被告对原告提供上述证据的三性均不予确认。因此，原告提供的证据尚未能证明被告旺朋广州公司拖欠其业务提成奖金2111916元的事实，故本案原告的诉讼请求，缺乏事实依据和证据支撑，本院不予支持。庭审中，原告请求对被告旺朋广州公司的财务会计资料进行证据保全。本院认为，本案不存在证据可能灭失或难以取得属于可以采取证据保全的法定情形，故原告的该项申请，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告黄沃源的全部诉讼请求。案件受理费11847.66元，由原告黄沃源负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院审判员  何华明二〇一九年五月二十一日法官助理梁菊仪书记员吴敏仪