山西省阳泉市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）晋03刑终104号 原公诉机关阳泉市城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）任志刚，男，阳泉市郊区人，汉族，中专文化程度，无业，住山西省阳泉市城区（户籍所在地：山西省阳泉市矿区）。2018年8月22日因涉嫌开设赌场罪被阳泉市公安局城区分局刑事拘留，经阳泉市城区人民检察院批准，同年9月29日被执行逮捕。现羁押于阳泉市看守所。 指定辩护人吴智泉，山西春雷鑫律师事务所律师。 原审被告人霍如意，男，山西省平定县人，汉族，中专文化程度，无业，住山西省阳泉市平定县（户籍所在地：山西省阳泉市矿区）。2010年5月1日因殴打他人被平定县公安局行政拘留5日；2010年8月18日因殴打他人被平定县公安局行政拘留15日，并处罚款1000元。2018年8月25日因涉嫌开设赌场罪被阳泉市公安局城区分局刑事拘留，经阳泉市城区人民检察院批准，同年9月29日被执行逮捕。现羁押于阳泉市看守所。 原审被告人辛战军，别名辛三，男，河北省阜平县，汉族，初中文化程度，省运阳泉公司公安科工人，住山西省阳泉市城区（户籍所在地：山西省阳泉市城区）。2018年9月3日因涉嫌开设赌场罪被阳泉市公安局城区分局刑事拘留，经阳泉市城区人民检察院批准，同年9月29日被执行逮捕。现羁押于阳泉市看守所。 原审被告人赵瑞强，男，山西省昔阳县人，汉族，初中文化程度，无业，住山西省阳泉市城区（户籍所在地：山西省晋中市昔阳县）。2015年8月因犯故意伤害罪被阳泉市城区人民法院判处拘役三个月。2018年9月7日因涉嫌开设赌场罪被阳泉市公安局城区分局刑事拘留，经阳泉市城区人民检察院批准，同年9月29日被执行逮捕。现羁押于阳泉市看守所。 原审被告人李勇，男，山西省榆社县人，汉族，初中文化程度，无业，住山西省阳泉市城区。2018年8月23日因涉嫌开设赌场罪被阳泉市公安局城区分局刑事拘留，经阳泉市城区人民检察院批准，同年9月29日被执行逮捕。现羁押于阳泉市看守所。 阳泉市城区人民法院审理阳泉市城区人民检察院指控被告人任志刚、霍如意、辛战军、赵瑞强、李勇犯开设赌场罪一案，于2019年3月28日作出（2019）晋0302刑初11号刑事判决。宣判后，原审被告人任志刚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，核实证据，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原判认定： 1、2017年11月间，被告人任志刚、李勇租用本市城区鸿龙小区X号楼X单元X号住房，购置赌博用具，纠集被告人霍如意、辛战军、赵瑞强共同开设赌场，召集多名参赌人员进行赌博活动，从中抽头渔利。后因李勇与任志刚发生矛盾，该赌场停止运营。 2、2017年11月间，被告人任志刚、霍如意、辛战军、赵瑞强在开设于鸿龙小区的赌场关停后，先后在本市鸿龙小区鑫淼洗浴负一层、西河滩水一方宾馆租用房间，共同开设赌场，召集参赌人员进行赌博活动，从中抽头渔利。 3、2017年12月间，被告人霍如意因开设赌场期间被害人冯某某（参赌人员）向其借款9000元左右用于赌博后未还，纠集余某某（已死亡）等三人，在被告人辛战军的带领下在本市南庄路附近的牙科诊所找到冯某某，以暴力相威胁，逼迫冯某某为其打了11000元的借条。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实： 1、被害人冯某某的报案材料及陈述称：2018年1月份，具体时间记不清了，“辛三”说他的朋友小霍（霍如意）在本市城区鸿龙小区顶层右户开了一个炸金花的赌场，让我去捧场，我说输了给不了钱，“辛三”说输了慢慢给。我总共去了该赌场三、四次，输了1万多元，其中有我自己的2000元，其余的钱都是赌场里的人小霍给我的，给我钱时，说好没有利息，让我先玩，输了慢慢还。赌场参与抽成，100元抽10元，200元抽20元，以此类推。赌场没有筹码，都是用现金玩。我在赌场里欠的钱多了，“辛三”就让我在赌场里打杂，答应每天给我200元，从我欠小霍的钱中扣除，干了两天后赌场搬到西河滩水一方宾馆，就不需要我打杂了。后来小霍带着三个人在阳泉市南庄口天元菜市场对面一家牙科诊所找到我，对我进行殴打和威胁，并强迫我写下一张11000元的借条，写借条时“辛三”也在场。 2、涉赌人员郭某某的陈述称：2017年12月份的一天，“杜老三”叫我吃饭，并说吃完饭后一块去赌博，有人先给我钱，用这个钱去玩，去了饭店后发现“辛三”也在，我认识冯某某，“辛三”让我把冯某某叫来。吃完饭后，我们一起去了鸿龙小区右边第二栋楼顶层右户小霍开设的赌场，哪个单元记不清了，小霍雇佣了四、五个人看场，“刚刚”负责拿钱放款和抽钱，当时我身上没有钱，小霍通过“刚刚”给我钱，给钱时只是说让我先玩。我们在赌场里通过炸金花方式赌博，赌场按照每把参赌资金多少来参与抽成。我在该赌场玩了四次，总共输了11500元。2017年12月份的一天，小霍让我写了11500元的欠条，要求我20天内还清，小霍说如果还钱慢就要多还利息。小霍多次找我要钱并威胁过我，2018年3月份，我给了小霍3500元。 3、涉赌人员庞某某的陈述称：2017年11月或12月的一天，“老狗”给我打电话说他朋友在鸿龙小区开了一个赌场，具体哪栋楼哪个单元不记得了，只记得是顶层右户，让我去捧场。当天下午4点多，我去了该赌场，当时我身上没有钱，赌场里有个20多岁的男子手里拿着钱放款，我找到“老狗”，他找赌场里放款的人拿钱给了我500元，后来赌场里的人又分两次给了我1000元，每次给钱后，赌场里的人只说让我先玩，没说其他的。我们通过炸金花方式进行赌博，赌场按照每把参赌资金多少来参与抽成，我输了1500元。后来有一个自称是赌场里的人给我打电话问我什么时候还钱，我让他去找“老狗”要钱，对方问我在哪里，是不是想挨打，并说欠赌场钱没还钱的人都挨打了，我就挂了电话。 4、涉赌人员杜某某的陈述称：2017年底的一天，我和“二小”、郭某某、冯某某、“辛三”、“刚刚”、小霍等人吃饭时，“二小”说他们在鸿龙小区开了一个场子，吃完饭一块去玩炸金花，冯某某和郭某某说他们没钱，“二小”说可以借给他们钱让他们先玩。吃完饭后，我们一起去了鸿龙小区右边第二栋楼顶层的赌场，具体是哪个单元不记得了。该赌场是“辛三”、“刚刚”、小霍、“二小”开的，“刚刚”负责抽成，小霍负责借钱给输的没钱的人，“辛三”和“二小”陪着其他人一起玩。我去该赌场玩了三次，第一次去我没带钱，我总共向小霍借了3000元都输了，过了几天，小霍向我要钱，我就还给他了。 5、涉赌人员张某某的陈述称：大概是2017年4、5月份的时候，我去鸿龙小区右边第二栋楼顶层右户的赌场玩了一次，具体几单元不记得了，该赌场是“辛三”、“刚刚”、小霍、“二小”开的，我不知道是否还有其他人，我只认识“辛三”。当天“辛三”叫我去了该赌场后，我们通过炸金花方式进行赌博，我输了自己带的400多元后又陆续向小霍借了3000元，最后都输了。当时借钱时没有说还利息，后来小霍打电话催我还钱，不还钱就会计利息，而且还威胁我、骂我。小霍在电话中说过因为要账打过一个阳泉二公司的人。 6、辨认笔录及照片可证实：经对照片比照进行辨认，被告人霍如意指出与其共同实施殴打及敲诈勒索冯某某的男子为余某某的过程；杨某某指出向其承租本市城区鸿龙小区X号楼X单元X户的男子为任志刚的过程。 7、平定县公安局城南派出所出具的死亡注销户口证明可证实：余某某因溺水于2018年7月1日死亡。 8、借条可证实：冯某某等人向被告人霍如意借款的情况。2017年10月，冯某某向霍如意借款11000元，于2018年1月31日还清。 9、嫌疑人员前科劣迹调查表、刑事判决书、行政处罚决定书、可证实：经查询，未发现被告人任志刚、李勇、辛战军存在前科劣迹。被告人赵瑞强因犯故意伤害罪于2015年8月6日被城区人民法院判处拘役三个月。被告人霍如意因殴打他人于2010年5月1日被平定县公安局行政拘留5日；2010年8月18日因殴打他人被平定县公安局行政拘留15日，并处罚款1000元。 10、证人杨某某的证言可证实：阳泉市鸿龙小区一期是我本人的房产。该房从2012年开始出租，2017年10月底或11月份的时候，我将该房屋出租给两个人（其中一人为任志刚），当时说好租一年，租金半年交一次，当时该男子给了我6000元左右，交了三个月的租金，租了大概一个月就不租了。屋里有一些凳子和洗牌机，后被拉走了。当时签了租房合同，但现在找不到了。 11、阳泉市公安局城区分局刑警大队出具的常住人口基本信息可证实：五被告人的出生日期等基本信息。 12、阳泉市公安局城区分局刑警大队出具的归案经过可证实：2018年8月22日12时许，阳泉市公安局城区分局刑警大队侦查员通过线索摸排，在本市城区北深沟西区将涉嫌开设赌场罪的被告人任志刚抓获归案。2018年8月23日9时许，阳泉市公安局城区分局刑警大队侦查员通过线索摸排，在本市城区北深沟西区17号楼4单元6号将涉嫌开设赌场罪的被告人李勇抓获归案。2018年8月24日15时许，阳泉市公安局城区分局刑警大队侦查员通过线索摸排，在本市平定县瑞景茗城11楼1单元楼道内将涉嫌开设赌场罪的被告人霍如意抓获归案。2018年9月3日15时许，阳泉市公安局城区分局刑警大队侦查员通过线索摸排，在本市城区和义居小区X号楼X单元XXX室将涉嫌开设赌场罪的被告人辛战军抓获归案。2018年9月7日15时许，阳泉市公安局城区分局刑警大队侦查员将涉嫌开设赌场罪的被告人赵瑞强口头传唤至该局。 13、阳泉市公安局城区分局出具的现场检测报告书可证实：五被告人的检测样本经现场检测，结果均呈阴性。 14、阳泉市公安局城区分局刑侦大队出具的情况说明可证实：关于被告人霍如意涉嫌开设赌场罪一案中，经查，被告人霍如意于2010年5月1日及2010年8月18日，两次因殴打他人被平定县公安局行政处罚，后阳泉市公安局城区分局刑侦大队民警多次前往平定县公安局冶西派出所调取上述霍如意的行政处罚决定书，均未能找到原始案卷。 15、平定县公安局冶西派出所出具的情况说明可证实：被告人霍如意因殴打他人于2010年5月1日被平定县公安局行政拘留5日；2010年8月18日因殴打他人被平定县公安局行政拘留15日并处罚款1000元。 16、被告人任志刚供述称：2017年10月份，李勇和我说开个麻将馆赚点钱，我同意了，就让李勇去找地方，租金我负责出，李勇找到阳泉市鸿龙小区右边第二栋楼从右往左数第二个单元顶层的复式家，房主是个女的。租房时房东问我们租房干什么，我们说开棋牌室，租了三个月，我支付租金7000多元。租上房后玩麻将的人总是凑不齐，就开成赌场玩炸金花。这个赌场是我和“赵二小”、“辛三”、小霍、李勇五个人开的，我和李勇在赌场里倒水、买饭。开赌场的前一天我和李勇、小霍等人一起商量了赌场的抽成分配方法，每天抽成小霍占40%，其余60%由我和李勇、“赵二小”、“辛三”平分。“杜老三”和“狗蹄”负责叫人来玩，在赌场中不占股份，我们每天给他俩200元工资。小霍在赌场里放款及带着一个年轻人主要负责抽成。鸿龙小区的赌场经营了四、五天，每天有七、八个人玩，赌注总和大概有15000元到16000元，每天能抽成6000元到7000元，共赢利了15000多元，具体数额不记得了，我分了3000元到4000元。鸿龙小区的赌场关了之后，我和小霍、“赵二小”、“辛三”又在鑫淼洗浴负一层和西河滩一家宾馆四层开设赌场，我记得这两个赌场各开了一天，具体赢利情况我不清楚，抽成都给了小霍了，在西河滩那家宾馆开赌场时，小霍从抽成中给了我500元。我曾拨打110报警电话举报在本市天元菜市场对面小区第一栋楼开设有赌场。 17、被告人霍如意供述称：我把钱出借给他人，向他人收取高额利息（放款），共向17人放过款。鸿龙小区顶层右户的赌场是任志刚、李勇、“辛三”、“赵二小”开设的，开了5天左右就关了。我之前不认识李勇，刘丽琴给我打电话介绍了李勇，并说想在赌场里放款就联系他，还把李勇的手机号告诉了我，之后我给李勇打电话，李勇让我去放款。借10000元每天利息是2000元。开赌场的前几天，我和任志刚、李勇、“赵二小”、张某某一起吃饭时，问我要不要进赌场放款，他们已经把地方租好了，只要我同意进赌场放款，有了赌资就能开始经营。我和我的朋友李敏在赌场里放款，大部分赌客是任志刚和“辛三”拉来的，拿钱来赌场的赌客很少，都是由我提供赌资，李敏登记后给赌客放款，任志刚抽成和联系赌客，“辛三”联系赌客，偶尔也玩，“赵二小”负责看场，李勇负责打杂和看场。开赌场的第一个晚上，赌客都走后我们商量如何分配抽成，我们议定我占当天抽成的30%，剩下的70%由任志刚、李勇、“辛三”、“赵二小”四人平分。该赌场关了后过了一天，我们就去了鑫淼洗浴负一层开设赌场，开了2天就关了。我们又去了西河滩水一方宾馆开设赌场，开了1天。后面两个赌场是“辛三”提议的，地方也是他找的，这两个赌场是我和“辛三”、“赵二小”、任志刚一起开设的，开这两个赌场时我已经没钱放款了，就用当天抽成的钱放款，最后钱没有收回来就不分钱了。赌场通过炸金花方式进行赌博，每天有六、七个人玩，每天经营七、八个小时，经营期间共盈利40000多元，我分了10000多元，剩余的钱其他人平分了。在鸿龙小区的赌场冯某某分三次向我借了10000多元，2017年12月的一天，我给“辛三”打电话让他帮我找冯某某，“辛三”在电话里说冯某某在鸿龙小区附近的一家牙科诊所，我给余某某打了电话，联系了两个人，一个姓张，一个叫纪庆伟（音译），“辛三”带我们找到冯某某，去的路上“辛三”说：“找到冯某某该打就打，打完了让冯某某写个条”。找到冯某某后我用手往冯某某头上打了一下，姓张的人和纪庆伟用手往冯某某头上打了两下，在腿和屁股上踢了两脚，打完后我逼着冯某某写了12000元的借条，威胁冯某某不还钱就去家里搬东西顶账。我让他写12000元的借条是因为借的时间长了，多余的是利息。另外我还打电话威胁过“狗狗”、“张老四”，让他们还钱，不还钱就去家里找他们，搬家里的东西顶账。 18、被告人辛战军供述称：我的小名叫“辛三”。2017年秋天的时候，具体时间不记得了，我和任志刚、李勇、小霍、“二小”在本市城区鸿龙小区进小区门后右边第二栋楼顶层右户的家里开设赌场，是任志刚给我打电话叫我的。房间是任志刚和他的朋友租的，我没见过房主，赌场有时开有时关，开了半个月左右就关了。之后我们就去了水一方宾馆开设赌场，房间是我开的，该赌场是我和任志刚、小霍、“二小”开设的，开了1天。我负责叫赌客去赌场玩，招呼赌客吃饭，偶尔也和赌客一起玩；任志刚负责抽成、分钱、管理赌场；小霍负责放款，提供赌资给赌客，他还带着一个戴眼镜的朋友帮忙放款；李勇负责打扫卫生、倒水；“二小”负责放款、管理赌场，偶尔也和赌客一起玩。赌场通过炸金花方式进行赌博，我们通过抽成盈利。开赌场前，我们商定小霍占抽成的40%，剩下的钱由我和任志刚、李勇、“二小”平分，到了水一方宾馆后，小霍没钱放款了，就拿抽成的钱放款，水一方宾馆的抽成没有分。赌场每天经营七、八个小时，有七、八个人玩，赌场的盈利我不清楚，我分了6000元左右。赌场不干后，我帮小霍在建筑二公司院内的一个牙科诊所找到冯某某，当时小霍带着三个男子，找见冯某某后，我看见小霍打了冯某某一巴掌，让冯某某写欠条，我怕惹上麻烦事，就告诉小霍等人不要动手，然后我就离开了。 19、被告人赵瑞强供述称：我的小名叫“二小”。2017年冬天的时候，具体时间不记得了，我和“辛三”、任志刚、李勇、小霍五个人在本市鸿龙小区进小区门后右边第二栋楼顶层右户开设赌场，是任志刚打电话叫我的。开了六天左右，鸿龙小区的赌场关了后，我和“辛三”、任志刚、小霍在水一方宾馆又开设了赌场，水一方宾馆赌场的房间是“辛三”开的，经营了一天。我负责打杂，人少时我偶尔也玩；“辛三”负责管理赌场；任志刚负责抽成，偶尔也玩；李勇负责打杂；小霍负责放款，提供赌资给赌客，他还带着一个戴眼镜的平定人帮忙放款。赌场通过炸金花的方式进行赌博，每天经营六、七个小时，有五、六个人玩，我们通过从每把牌中抽成盈利，经营期间，赌场共盈利20000多元，我分了4000多元。鸿龙小区赌场抽成的钱我和“辛三”、任志刚、李勇、小霍各占20%，每天赌客都走后，“辛三”打开箱子，我、“辛三”、任志刚、李勇、小霍分钱。水一方宾馆赌场抽成的钱不记得怎么分的。我不知道赌场经营期间小霍放出去多少钱，我也没有帮小霍要过账。任志刚和“辛三”提议开设赌场。 20、被告人李勇供述称：2017年11月份左右，具体时间不记得了，我与任志刚、一个在赌场里放款的平定男子及两个任志刚叫来的人一起在鸿龙小区进小区后右手第二栋楼的一个单元顶层右边的家里开设赌场。该房屋是我通过一家中介公司租的，任志刚支付了8000元租金，租了三个月，房主是个40多岁的女子。我花了5000多元买了两台麻将机、桌椅、茶具，其他人没有出钱。刚开始想开麻将馆，但没有人玩，干不下去，就开成了赌场供人玩炸金花，开了最多五、六天，后来因为交暖气费的事，任志刚认为应该由我交，我不同意，双方不合，就不干了。开赌场时我负责倒水、打扫卫生、买饭，任志刚负责抽钱、分钱、管理赌场，放款的平定人负责放款给来赌博的人，另外两个人负责从外面拉人来玩，有时候人不够时他们也玩。玩炸金花的前一天中午吃饭时，我们五个人一起商量如何分配抽成的钱，后来商定抽的钱放款的平定人抽20%，其余的由我、任志刚及另外两个人平分。赌场每天有七、八个人玩，从14点左右玩到21点左右，大概七、八个小时，每天能抽成七、八千左右，赌场经营期间，总共盈利30000元左右，我分了5000元左右，放款的平定人大概分了10000元左右，其他人都是5000元左右。据放款的平定人说赌场经营期间他放出去十万元左右，在赌场里放出去的钱没有利息，期限由个人商量，具体不一样，当时说好是谁拉过来玩的人，谁负责帮忙要钱。 原审法院认为，被告人任志刚、李勇租用房屋，购置赌博用具，伙同被告人霍如意、辛战军、赵瑞强共同开设赌场；被告人任志刚、霍如意、辛战军、赵瑞强共同开设赌场，召集多名参赌人员进行赌博活动，从中抽头渔利，其行为均已触犯刑律，构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。被告人赵瑞强的辩解意见无相应证据予以佐证，本院不予采纳。五被告人的辩护人的辩护意见与本案事实证据相符的，本院予以采纳；反之，不予采纳。五被告人之行为属共同犯罪。被告人任志刚、霍如意、辛战军、赵瑞强、李勇开设赌场，被告人霍如意、辛战军纠集他人以暴力方式向参赌人员索要因参与赌博活动产生的债务，已形成恶势力。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条之规定，判决：一、被告人任志刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10000元。二、被告人霍如意犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10000元。三、被告人辛战军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10000元。四、被告人赵瑞强犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10000元。五、被告人李勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金8000元。（已交） 上诉人任志刚的上诉理由：其曾拨打过110报警电话，检举有人开设赌场，并当场将人抓获，具有立功情节，依法可以从轻或减轻处罚；原判量刑重、罚金高。 上诉人任志刚的辩护人所提辩护意见：任志刚具有认罪、悔罪；系初犯、偶犯；犯罪时间短，涉案金额小等酌定从轻、减轻处罚的情节。 经二审审理查明，原判认定上诉人任志刚及原审被告人霍如意、辛战军、赵瑞强、李勇开设赌场的犯罪事实清楚。证明上述事实的证据与一审判决所列的相关证据相同，予以确认。 对于上诉人任志刚所提其有立功情节的上诉理由，经查，二审期间，阳泉市公安局城区分局刑侦大队出具情况说明，证实在2017年12月31日21时59分，任志刚供述的XXXXXXXXXXX手机拨打110报警电话，举报有人在化工厂天元（田园）菜市场对面靠马路边的单元负一层内聚众赌博，公安民警接警后到达现场，未发现所报情况。因此，该情形不符合立功的构成要件。故上诉人所提上诉理由不成立，不予采纳。 对于上诉人任志刚极其辩护人所提原判量刑重、罚金高，具有从轻、减轻处罚情节的上诉理由和辩护意见，经查，原判在量刑时已综合考虑上诉人任志刚犯罪的性质、手段、认罪、悔罪及社会危害性等情节，在量刑幅度内对其科处刑罚并无不当。该上诉理由及辩护意见不成立，不予采纳。 本院认为，上诉人任志刚及原审被告人李勇租用房屋，购置赌博用具，任志刚伙同原审被告人霍如意、辛战军、赵瑞强共同开设赌场，召集多名参赌人员进行赌博活动，从中抽头渔利，其行为均已构成开设赌场罪。五被告人之行为属共同犯罪。任志刚及其辩护人所提上诉理由和辩护意见均不成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王计元 审判员  付建红 审判员  侯仲才 二〇一九年五月三十一日 书记员  王惠敏