河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀09民终3059号上诉人（原审被告）：河北计经鸿翔房地产开发有限公司，住所地:河北省沧州市运河区御河路**天厨饮食有限公司**。法定代表人:魏永强，董事长。委托诉讼代理人：张亚兰、杨坤，河北福鑫律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：康秀香，女，1963年6月3日生，汉族，住河北省沧州市运河区。委托诉讼代理人：孙占栋、赵亚萍，河北宁昌律师事务所律师。上诉人河北计经鸿翔房地产开发有限公司（以下简称鸿翔房地产公司）因与被上诉人康秀香房屋拆迁安置补偿合同纠纷一案，不服河北省沧州市运河区人民法院（2017）冀0903民初3435号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人鸿翔房地产公司的委托诉讼代理人张亚兰、杨坤，被上诉人康秀香的委托诉讼代理人孙占栋、赵亚萍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。鸿翔房地产公司的上诉请求：撤销一审判决；本案一审、二审全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定涉案房屋缺失阳台，属于认定事实和适用法律错误。1、上诉人向被上诉人交付的房屋并不缺失阳台，阳台的建筑形式、位置、面积等与户型图、施工图均是一致的，从被上诉人提交的户型图与上诉人提交的施工图对照即可确定，涉案房屋不存在所谓的阳台缺失的问题。2、涉案房屋的施工图是由专业的图纸设计机构设计的，阳台的建筑形式、位置、面积等经过了专业论证，经过了房屋建设主管部门的批准，取得了合法的建设施工行政许可，且已经竣工验收合格，并交付被上诉人实际使用多年，根本不存在阳台缺失问题，否则行政机关是不可能许可上诉人施工建设的。如果被上诉人认为涉案房屋缺失阳台，应通过行政程序或行政诉讼来解决。未经行政程序，在上诉人施工图审批文件、规划施工许可等行政审批文件均合法有效的情况下，一审、二审法院在民事案件中直接否定行政机关的上述行政行为认定涉案房屋缺失阳台是以司法权干涉、替代行政权，没有任何法律依据。3、被上诉人主张阳台缺失并要求赔偿损失应由其承担举证责任，但被上诉人没有提供合法、有效的证据证明其主张，也未向法院申请司法鉴定以确定涉案房屋是否缺失阳台，一审法院未将举证责任分配给被上诉人，也未告知其申请司法鉴定属于适用法律错误。二、一审判决按照所谓的阳台缺失面积计算损失没有任何法律依据。1、上诉人没有违法、违约行为，《商品房预售管理办法》第二十四条在本案中不应适用。上诉人向被上诉人交付的房屋在结构型式、户型、进深、空间尺寸、朝向等方面没有变更，施工图和户型图一致，无需通知被上诉人并征得其同意。2、房屋交付时，双方对房屋面积据实进行了结算，上诉人向被上诉人交付的房屋面积并未减少，被上诉人没有直接的物质性损失，其要求按照阳台面积计算损失不符合客观事实，也没有合同和法律依据，不符合等价有偿的基本原则。一审判决按照所谓的阳台缺失面积计算损失，实际支持了被上诉人的不当得利行为，属于适用法律错误。三、一审判决违反法定程序。被上诉人主张涉案房屋缺失阳台并要求赔偿损失，应由被上诉人承担举证责任或申请司法鉴定，被上诉人没有申请，法院应当依职权委托司法鉴定以确定涉案房屋是否缺失阳台的专业性问题，而一审法院未履行上述程序、违反法律规定。四、一审判决认定被上诉人起诉不超过诉讼时效认定事实和适用法律错误。从涉案房屋交付被上诉人至提起本案诉讼已经超过两年的诉讼时效，在被上诉人没有提供充分、有效的证据证明诉讼时效中止中断的情况下，一审法院直接认定原告起诉不超过诉讼时效属于认定事实和适用法律错误。康秀香辩称，被上诉人认为一审法院审理事实清楚，适用法律正确，不存在任何程序问题，应当驳回上诉人的上诉请求。1、阳台功能缺失是事实，上诉人上诉理由不成立。本系列案中一审法院及二审法院法官多次到小区调研取证，能确定涉案房屋不具备阳台功能。2、施工图系开发商与承建商之间的施工图纸，其与户型图是否一致和本案没有关联性，户型图与实际房屋不一致开发商就应当承担赔偿责任。3、本案属于民事审理范畴，认定开发商提供房屋与户型图不符并非行政案件审理范畴。4、阳台缺失并非司法鉴定范畴，属于法官认定范围，无须鉴定。5、户型图与实际房屋不一致，应当通知购房者，否则即存在违约。6、阳台功能缺失应当按照现在的房产价格乘以平米数确定损失数额。实际上，一审法院确定的金额不仅不存在过多的问题，甚至非常低，开发商确定的不当得利没有法律依据。7、本案并没有超过诉讼时效，通过一审被上诉人提供的证据，可以体现出老百姓维权从来没有中断过。康秀香向一审法院的起诉请求：被告依法支付原告因阳台缺失给原告造成的经济损失17956元及违约金1796元，共计19752元；诉讼费由被告承担。一审认定事实：2008年原告所在的运河区许官屯村进行城中村改造。2008年12月3日，原、被告签订了《城市房屋拆迁补偿协议》，后原告根据被告提供的户型图、安置楼价格表选取了2号楼1单702一套房产。户型图中明确涉案房屋设计有阳台。被告于2015年6月23日向原告交付了上述房屋。交房后原告认为上述房屋中均没有户型图中约定的阳台，于是发生争议，原告于2016年11月15日诉至一审法院，经诉前调解未果，后于2017年10月11日立案受理了此案。一审法院认为，原告与被告计经鸿翔公司签订的城市拆迁补偿协议系各方真实意思表示，不违反国家相关法律规定，系有效约定，各方均应按约定履行。之后，原告按照被告提供的户型图、安置价格表选取了房屋，户型图、安置价格表亦是约束双方行为的合同组成部分。一审法院对上述协议及户型图、安置价格表予以确认。《建筑工程建筑面积计算规范》（GB/T50353-2005）的公告对“阳台”定义为：供使用者进行活动或晾晒衣服的建筑空间“；对”“飘窗”的定义为“为房间采光和美化造型而设置的突出的外墙的窗”。本案中，在双方签订《城市拆迁补偿协议》时，被告提供的户型图中标明了诉争房屋存在阳台，而被告向原告交付协议房屋时，房屋并未包括合同约定且符合上述规范定义的阳台。同时，2001年6月1日起实施的《商品房销售管理办法》第二十四条第二款规定：“经规划部门批准的规划变更、设计单位同意的设计变更导致商品房的结构形势、户型、空间尺寸、朝向变化，以及出现合同当事人约定的其他影响商品房质量或者使用功能情形的，房地产开发企业应当在变更确立之日起10日内，书面通知买受人”。一审法院认为，阳台作为住宅房屋的重要组成部分，在日常生活中发挥着不可替代的作用，房屋的布局以及朝向，是购房者选择的重要参考依据，从法律意义以及人们的普遍认识视角出发，阳台和飘窗是不同一类型建筑空间，被告在未征得原告同意的前提下，擅自变更合同内容，将户型图中注明的阳台改为飘窗，未能提供与户型图相符房屋的行为已经构成违约，应承担相应的违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。由于本案诉争阳台的缺失，被告已无法承当上述法律规定的继续履行或采取补救措施等违约责任形式，其只能依法赔偿原告因此造成的损失。关于赔偿数额，酌定以双方合同所约定阳台的面积乘以协议时房屋安置单价进行计算，被告应赔偿原告的此项损失为17956元（5.58*3218）。关于原告主张的违约金问题，因原告与被告之前的拆迁协议未约定违约金，且一审法院已就阳台缺失问题进行了处理，故对原告要求违约金的诉讼请求不予支持。对被告主张对涉案房屋是否存在阳台缺失进行鉴定的申请，不予支持。此外，根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十条规定：“权利人向人民调解委员会以及其他有权解决相关民事纠纷的国家机关、事业单位、社会团体等社会组织提出保护相应民事权利的请求，诉讼时效从提出请求之日起中断”。本案原告所提出的证据，足以证明其对涉案阳台曾多次向有关机关及社会团体等提出过保护相应民事权利的请求这一基本事实。根据上述规定，本案存在诉讼中断的情形，即本案并未超过诉讼时效，被告提出的本案超过诉讼时效的主张不成立。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条之规定，遂判决：一、被告河北计经鸿翔房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告康秀香因阳台缺失造成的经济损失17956元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决书规定的期限履行给付金钱义务，应依法加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费294元，由原告承担46元，被告河北计经鸿翔房地产开发有限公司承担248元。本院二审庭审中，当事人围绕上诉请求进行陈述，被上诉人向本院提供如下证据：一、河北省高级人民法院2019年4月29日作出的（2019）冀民申2128号民事裁定书一份。二、河北省沧州市人民检察院于2019年1月30日作出的沧检民（行）监【2018】13090000283号不支持监督申请决定书一份。拟证明市检察院对于缺失阳台功能以及本案不存在诉讼时效问题予以确认，省高院也在近期作出了认可原二审判决以及本案一审判决的意见等事实。鸿翔房地产公司的质证意见：对证据的真实性没有异议，对证明目的有异议。上述证据认定事实和适用法律错误，上诉人对证据一已经提起抗诉，并且本案是系列纠纷案，涉及的户型有几十种，这几十种户型的户型图当中有明确记载，户型图仅供参考，户型以最终的施工图为准。而上诉人施工的施工图经过了行政机关的审批确定，施工结束之后也已经竣工验收合格。户型图和施工图是一致的，不存在被上诉人所说的变更户型的问题。另查明，被上诉人主张其名下的2号楼1单702（B2反户型）房屋的阳台变为飘窗,缺失阳台面积。在一审开庭审理时提交了其选房时的户型图。一审审理过程中，鸿翔房地产公司提交了户型的施工图。经比对上述户型图、施工图，未发现两者在结构形式、空间尺寸、朝向等方面的差异，也未发现阳台缺失情形，只是户型图中体现的阳台在施工图中未做空间上的合理划分，没有使阳台形成较为独立的室内空间。诉争房屋部分平窗改为飘窗。再查明的其他事实与一审一致。本院认为，在案证据足以证明，被上诉人对案涉阳台问题曾多次向有关机关和社会团体提出过保护其民事权利的请求，属于法定诉讼时效中断的情形，故本案应未超诉讼时效。综合本案全部证据，被上诉人主张案涉房屋阳台面积缺失的诉求，没有事实和法律依据，本院不予支持。平窗改为飘窗也未减损诉争房屋的价值和使用功能。但上诉人在施工的过程中，未对涉案房屋2号楼1单702（B2反户型）的阳台空间进行合理的区分，虽未严重影响阳台的使用功能，但已影响到被上诉人的主观感受，也给其生活带来不便。基于以上理由，本院酌定由上诉人对被上诉人进行部分补偿。综合本案案情，本院酌定被上诉人房屋以补偿5000元较为适宜。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销河北省沧州市运河区人民法院（2017）冀0903民初3435号民事判决第一项；二、维持河北省沧州市运河区人民法院（2017）冀0903民初3435号民事判决第二项；三、河北计经鸿翔房地产开发有限公司补偿康秀香5000元，于本判决书生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费294元，由上诉人河北计经鸿翔房地产开发有限公司负担74元，由被上诉人康秀香负担220元；二审案件受理费248元，由上诉人河北计经鸿翔房地产开发有限公司负担63元，由被上诉人康秀香负担185元。本判决为终审判决。审判长  齐桂苓审判员  胡希荣审判员  郭景岭审判员  王兰英审判员  李美华二〇一九年五月三十日书记员  张 晔