河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0105民初32963号原告:河南茗鸿汽车销售有限公司，住所地郑州市金水区。法定代表人：王反修，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李姣姣，河南睿策律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙英豪，河南睿策律师事务所律师。被告：刘肖娟。被告：邵永合。被告：安阳市安运现代物流有限公司，住所地安阳市新型制造业产业园区。法定代表人：王志明，系该公司经理。委托诉讼代理人王忠锋，河南銨和律师事务所律师。原告河南茗鸿汽车销售有限公司与被告刘肖娟、邵永合、安阳市安运现代物流有限公司追偿权纠纷一案，本院于2017年9月8日作出（2017）豫0105民初6260号民事判决。被告安阳市安运现代物流有限公司不服提出上诉，河南省郑州市中级人民法院于2018年6月27日作出（2018）豫01民终2949号民事裁定，撤销（2017）豫0105民初6260号民事判决，发回本院重审。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人孙英豪，被告安阳市安运现代物流有限公司的委托代理人王忠锋到庭参加诉讼。被告刘肖娟、邵永合经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告河南茗鸿汽车销售有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告刘肖娟偿还原告代为垫付的银行贷款本息133606元，支付违约金27700元，合计161306元；2、被告邵永合对上述债务承担连带清偿责任；3、被告安阳市安运现代物流有限公司对第一项诉讼请求在原告向被告刘肖娟不能追偿的部分，由被告安阳市安运现代物流有限公司与原告平均分担；4、本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：2013年，原告与被告刘肖娟签订《汽车（买卖）贷款服务合同》，主要约定被告刘肖娟以27.7万元的价格购买车架号为LGGA4DX35DL729425、发动机号为1612K127381、车牌号码为豫Ｅ×××**的乘龙牌重型半挂牵引车及车架号为LZ1B13GE9D0004274、车牌号码为豫ES5**的重型普通半挂车壹辆和车架号为LGGA4DX37DL731967、发动机号为1612K131220、车牌号为豫豫Ｅ×××**乘龙牌重型半挂牵引车及车架号为LZ1B13GE0D0004275的重型普通半挂车壹辆，被告刘肖娟在签订合同后向原告提供贷款担保服务，向中国工商银行股份有限公司财富广场支行贷款。另外第二被告作为担保人与原告签订了反担保合同，自愿向原告提供连带责任保证担保，第三被告出具承诺书，承诺如被告未按期偿还银行借款本息的情况下自愿承担连带清偿责任。《汽车（买卖）贷款服务合同》明确约定被告不按期归还贷款本息的行为属违约行为，应承担购车总价款10%的违约金。现被告刘肖娟未按期偿还银行贷款本息，另外二被告亦未履行担保义务，致使原告承担了贷款担保责任，合计为其垫付贷款本息133606元。经原告多次催要未果，原告起诉至法院，希望法院判如所请。被告安阳市安运现代物流有限公司辩称：1、我方不具有本案被告的诉讼主体资格，原告起诉被告错误，原告是向被告行使的担保责任追偿权，根据担保法司法解释第二条第二款规定，行使担保责任追偿权的前提条件是承担了还款责任的保证人在承担保证责任后应先行向债务人进行追偿，不能追偿部分由各连带保证人按其内部约定的比例分担，没有约定的平均分担，本案中原告没有先行向债务人刘肖娟行使追偿权，而是将其与我方一起诉讼在同一案件中，不符合法律规定。2、本案中原告与我方对第一被告的贷款银行都进行了连带责任的担保，但双方承担的是有限额的连保，原告承担的限额是38.6万元，我公司承担的是19.1万元，故我方只能承担一定比例的限额，该比例是第一被告不能支付给原告的债务数额的比例为19.1万元÷（19.1+38.6）万元×刘肖娟不能偿还的债务。3、本案原告起诉已超过诉讼时效。原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：1、《汽车（买卖）贷款服务合同》一份（包含反担保合同、车辆托管（挂靠）协议）、2013年6月5日承诺书一份；2、《个人借款/合同》、《抵押合同》各两份；3、垫款回单一组、情况说明一份；4、车辆登记证书、代收代缴委托书、2013年4月25日承诺书各一份。被告安阳市安运现代物流有限公司未向法庭提交证据。被告刘肖娟、邵永合未答辩亦未提交证据。经审理查明，2013年4月25日，原告与被告刘肖娟签订《汽车（买卖）贷款服务合同》，主要约定被告刘肖娟以27.7万元的价格购买乘龙牌汽车壹辆（车架号为LGGA4DX35DL729425、发动机号为1612K127381）及华骏牌挂车壹台（车架号为LZ1B13GE9D0004274），被告刘肖娟在签订合同时向原告支付车价款的30%即84000元的首付款，剩余193000元由刘肖娟向贷款银行申请汽车消费贷款，贷款数额及期限以贷款银行实际批准的为准；刘肖娟同意贷款银行直接将贷款支付给原告，作为原告出售车辆价款的组成部分。上述贷款额由刘肖娟遵照其与贷款银行签订的贷款合同或原告的要求，刘肖娟保证自提车的次月起每月10日前足额将本息款存入贷款还本付息存款账户，否则刘肖娟应承担由此产生的违约和赔偿责任。同时约定若刘肖娟累计两期不足额归还贷款银行贷款本息，致使原告承担担保责任的，刘肖娟应向原告支付购车总价款10%违约金。2013年4月25日，原告与被告邵永合签订《反担保合同》，约定被告邵永合自愿作为被告刘肖娟的担保人并向原告提供反担保。被告邵永合担保范围为1、邵永合代借款人偿还的贷款本息、利息、复利、滞纳金及相应的违约金等；2、借款人未能支付的服务费、未偿还的贷款及利息、罚息、违约金等；3、借款人未及时投保、续保而由原告垫付的保费、滞纳金、违约金及由此引起的损失等；4、原告为实现债权而支付的诉讼费、律师费、交通费、通知费、催缴费、收车费以及所有其他相关的费用。保证期间自最后一期贷款到期后两年，邵永合承诺：如借款人不能按照前述合同约定支付贷款本息和有关费用，则由邵永合承担连带支付责任。同日，原告与被告刘肖娟、安阳市安运现代物流有限公司签订《车辆托管协议》约定内容有：如果刘肖娟未如期偿还贷款本息或者未按服务合同约定向原告履行付款义务，则安阳市安运现代物流有限公司承担连带保证责任。2013年5月28日，原告，被告刘肖娟、安阳市安运现代物流有限公司与中国工商银行股份有限公司郑州财富广场支行（以下简称“工行财富广场支行”）签订《个人借款/担保合同》，主要约定，被告刘肖娟向工行财富广场支行共借款193000元用于购车，借款期限24个月，被告刘肖娟授权工行财富广场支行将贷款一次性划入原告账户；被告刘肖娟以按月等额本息还款法还款，每月20日为还款日；原告作为保证人承担保证责任的范围为全程连带责任保证等。同日，被告安阳市安运现代物流有限公司与工行财富广场支行签订《抵押合同》，主要约定，以涉案车辆为上述贷款提供抵押担保，并办理抵押登记手续。2013年6月5日，原告，被告刘肖娟、安阳市安运现代物流有限公司与中国工商银行股份有限公司郑州财富广场支行（以下简称“工行财富广场支行”）签订《个人借款/担保合同》，主要约定，被告刘肖娟向工行财富广场支行共借款193000元用于购车，借款期限24个月，被告刘肖娟授权工行财富广场支行将贷款一次性划入原告账户；被告刘肖娟以按月等额本息还款法还款，每月20日为还款日；原告作为保证人承担保证责任的范围为全程连带责任保证等。同日，被告刘肖娟、安阳市安运现代物流有限公司与工行财富广场支行签订《抵押合同》，主要约定，以涉案车辆为上述贷款提供抵押担保，并办理抵押登记手续。2013年6月5日，被告安阳市安运现代物流有限公司向工行财富广场支行出具《承诺书》，主要载明：为确保2013年6月5日刘肖娟（借款人）与贵行签订的借款合同（以下简称主合同），合同号为2013年个汽字0167号项下义务得到切实履行，我单位同意为该笔贷款提供担保，担保金额为人民币壹拾玖万叁仟元整，如借款人未按主合同约定履行偿付借款本息和相应费用的义务，我方即向贵行承担连带责任，无条件的偿付因借款人未按主合同约定所应支付的任何款项，包括但不限于借款本金及其利息、复利、手续费、违约金、诉讼费、律师费及借款人应付的所有其他费用，我方承担保证责任的期限为主合同确定的借款到期之次日起两年等内容。2016年11月24日，工行财富广场支行于出具《情况说明》，内容主要记载：我行分别于2013年6月5日与2013年5月28日向借款人刘肖娟发放汽车贷款38.6万元，河南茗鸿汽车销售有限公司是借款人刘肖娟的保证人，为借款人刘肖娟提供连带责任保证，后借款人刘肖娟未按约履行还款义务，截至到2015年5月30日河南茗鸿汽车销售有限公司已替刘肖娟向我行偿还了307300元，该笔贷款已结清。以上事实有《汽车（买卖）贷款服务合同》、《个人借款/担保合同》2份、《反担保合同》、《情况说明》、《抵押合同》2份、《车辆托管协议》、《承诺书》、车辆登记证书、代收代缴委托书、垫款凭证等证据证明。本院认为，被告刘肖娟、邵永合经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃了答辩和质证的权利，不影响本院根据现有证据及查明的事实依法作出裁判。原告与被告刘肖娟、被告安阳市安运现代物流有限公司及工行财富广场支行签订的《个人借款/担保合同》，原告与被告刘肖娟、邵永合签订的《汽车（买卖）贷款服务合同》，原告与被告刘肖娟及被告安阳市安运现代物流有限公司签订的《车辆托管（挂靠）协议》，原告与被告邵永合签订的《反担保协议》，被告安阳市安运现代物流有限公司向工行财富广场支行出具的《承诺书》均是当事人的真实意思表示，除违约金约定过高外，其余不违反法律、行政法规的强制性规定，对各方当事人具有法律效力，原、被告均应自觉履行自己的义务。原告作为被告刘肖娟向工行财富广场支行借款的连带责任保证人，承担保证责任（截至2015年5月30日原告为被告刘肖娟垫付307300元）后有权向被告刘肖娟追偿。本案中原告向被告刘肖娟追偿代为垫付款项中的133606元，事实清楚、证据充分，本院予以支持。被告刘肖娟未按约定还款，违反了合同约定，应当承担违约责任，对于违约金，原告主张按车款价的10%计算标准过高，本院认为以代偿金额10%为宜，故违约金本院计算为13360.6元（133606元×10%），原告诉讼请求过高部分本院不予支持。被告邵永合自愿作为担保人向原告提供连带责任保证的反担保，现原告请求被告邵永合承担连带清偿责任，合法有据，本院予以支持。关于安阳市安运现代物流有限公司的责任承担问题。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第十九条规定“两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证”，第二十条规定“连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。”本案中，原告、被告安阳市安运现代物流有限公司分别为被告刘肖娟在工行财富广场支行的贷款提供了连带责任保证担保，双方并未约定保证范围，原告、被告安阳市安运现代物流有限公司为连带共同保证人，原告代被告刘肖娟在工行财富广场支行偿还借款本息共计133606元，其承担保证责任后，有权向被告安阳市安运现代物流有限公司追偿。原告承担保证责任后向被告刘肖娟不能追偿的部分，原告、被告安阳市安运现代物流有限公司应平均分担，即被告安阳市安运现代物流有限公司对被告刘肖娟不能偿还原告的代偿款，应承担50%的补充清偿责任。最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第二十条第二款规定的主债务人的清偿责任和其他保证人的补充清偿责任，可以在同一判决中区分体现，因原告对被告安阳市安运现代物流有限公司享有追偿权，为了减少诉累，节约成本，原告将另一担保人即被告安阳市安运现代物流有限公司与借款人即被告刘肖娟一并起诉，虽无明文规定，但并不违反上述法律规定，无需进行多次诉讼增加诉累。被告安阳市安运现代物流有限公司的其他抗辩意见依据不足，本院不予采纳。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第二十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告刘肖娟于本判决生效之日起十日内向原告河南茗鸿汽车销售有限公司偿还代偿款133606元并支付违约金13360.6元；二、被告邵永合对本判决第一项被告刘肖娟的债务承担连带清偿责任，被告邵永合承担保证责任后有权向被告刘肖娟追偿；三、对于本判决第一项被告刘肖娟的债务，原告河南茗鸿汽车销售有限公司向被告刘肖娟不能追偿的部分，由被告安阳市安运现代物流有限公司承担50%的补充清偿责任；被告安阳市安运现代物流有限公司承担保证责任后有权向被告刘肖娟追偿；四、驳回原告河南茗鸿汽车销售有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3526元，由原告河南茗鸿汽车销售有限公司承担313元，由被告刘肖娟、邵永合、安阳市安运现代物流有限公司承担3213元。公告费182元，由被告刘肖娟、邵永合、安阳市安运现代物流有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状一式十五份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  王亚玲人民陪审员  赵秀珍人民陪审员  徐宝云二〇一九年五月六日书 记 员  孙凯悦