广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂01民终395号 上诉人（原审被告）：广西蓝精灵幼儿教育投资有限公司，住所地南宁市青秀区星湖路**********房，统一社会信用代码：91450100090711497H。 法定代表人：骆家安，该公司经理。 上诉人（原审被告）：骆家凤，女，1981年3月28日出生，汉族，住广西昭平县。 二上诉人共同委托诉讼代理人：骆南华，男，1975年5月11日出生，汉族，住南宁市青秀区民主路**，公民身份号码：4525261975********。 被上诉人（原审原告）：黄健，男，1993年9月10日出生，汉族，，住广西博白县 委托诉讼代理人：黄富荣，广西桂盟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姚力丹，广西桂盟律师事务所律师。 原审被告：骆家安，男，1991年9月16日出生，汉族，，住广西昭平县 委托诉讼代理人：骆南华，男，1975年5月11日出生，汉族，，住南宁市青秀区民主路**公民身份号码：4525261975********。 上诉人广西蓝精灵幼儿教育投资有限公司（以下简称蓝精灵公司）、骆家凤因与被上诉人黄健、原审被告骆家安民间借贷纠纷一案，不服南宁市青秀区人民法院（2018）桂0103民初2535号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人蓝精灵公司、骆家凤上诉请求：一、请求变更南宁市青秀区人民法院（2018）桂0103民初2535号民事判决第一项判决为“被告广西蓝精灵幼儿教育投资有限公司向黄健偿还借款30万元并支付为月经（违约金计算方式：以30万元为基数，自2015年6月27日起至款项清偿之日止，按年利率24%计付）”；二、请求改判上诉人骆家凤对借款不承担连带清偿之日；三、一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决对上诉人骆家凤的保证人性质认定错误。骆家凤在本案中实际为一般保证人，一审法院将骆家凤作为连带责任保证人处理是对《借款协议的断章取义，亦不符合《中华人民共和国担保法》第十七条之规定。二、一审判决未对保证责任、期限、效力等重大争议问题进行处理，属于程序严重违法。三、一审判决错误认为“还款应先支付逾期违约金，再冲抵本金”是错误的。1.被上诉人没有主张支付逾期还款利息。2.上诉人认可约定的逾期罚款金的法律性质为逾期还款违约金。3.《借款协议没有约定借期内利息和逾期还款利息。4.我国法律仅有“先支付利息，再冲抵本金”的规定，没有“先支付逾期违约金，再冲抵本金”的法律规定。首先，在本案不存在逾期还款利息约定，被上诉人又不主张利息而是主张违约金的情形下，一审法院错误将违约金等同于利息，亦没有法律依据。其次，逾期利息和违约金的法律性质不同。因此上诉人蓝精灵公司实际已归还本金15万元，剩余本金30万元。四、一审判决超出被上诉人的诉讼请求，将无息借款按照有息计算；利息、违约金累计利率超过了法律规定。 被上诉人黄健辩称，骆家凤与蓝精灵公司一起承担本案债务的共同责任是骆家凤的真实意思表示，为债务加入（债务承担），其系债务人。虽然骆家凤在担保人处签字，但承担共同偿还责任的意思表示没有因此发生变化，不影响和免除其共同还款责任。一审中，骆家凤、蓝精灵公司等均未提出诉讼时效抗辩，二审期间亦未提出，且未有新证据证明黄健的请求权已过。因此，骆家凤应与蓝精灵公司共同偿还本案借款。各方约定的5%/月罚金实为逾期还款违约金，同时具有逾期利息的性质，超出法律规定范围，应调整为2%/月计算，已还款15万元应先按月3%的标准支付逾期违约金。一审事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。 黄健向一审法院起诉请求：一、蓝精灵公司、骆家安、骆家凤共同归还黄健借款500000元，并支付利息给黄健（利息计算方式：以本金500000元为基数，自2015年3月4日起至本案生效判决确定的履行届满之日止，按月息2%计算）；二、本案的诉讼费由蓝精灵公司、骆家安、骆家凤承担。一审庭审中，黄健变更第一项诉讼请求的利息为违约金，违约金计算到款项实际清偿之日止。 一审法院查明事实：2015年2月3日，黄健（出借方）与蓝精灵公司（借款方）签订一份《借款协议》，约定：“本公司因急需资金周转，现向黄健借到伍拾万元整（￥500000）用于公司周转资金。借用期一个月，即从2015年2月3号开始至2015年3月3号止。为确保黄健资金安全，本公司愿意用奥迪﹏一辆作为抵押物，车架号为：LFV3B28R7E3099582，如逾期未按双方约定的时间归还，本公司愿意和骆家凤一起承担此笔借款的归还给黄健的共同责任。并接受5%月处罚金处罚。”黄健在《借款协议》出借人处签名，蓝精灵公司在借款人处盖章,并由法定代表人骆家安签名，骆家凤在担保人处签名。《借款协议》下方空白处有“注：此笔借款本公司指定由黄健账号：62×××45转入：623133050006632405骆家安账户。”手写字样，骆家凤在手写字样后签名。2015年2月4日，黄健通过银行转账的方式向骆家安交付借款450000元。2015年4月27日、2015年6月26日，蓝精灵公司通过骆家安先后向黄健转账支付款项50000元、100000元。 2018年2月28日，黄健以蓝精灵公司、骆家安、骆家凤未偿还借款本息为由诉至一审法院，并提出前述诉讼请求。 一审法院认为：《借款协议》中各方就借款事宜达成了合意，当事人意思表示真实一致，约定的逾期罚金实为逾期还款违约金，除其计算标准超出法律规定范围应予调整外，其他内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为有效，各方当事人均应恪守。 关于本案借款本金数额问题。蓝精灵公司、骆家安、骆家凤辩称黄健仅交付450000元借款，剩余50000元没有实际交付。黄健主张除450000元外，其已通过现金的方式交付剩余50000元借款，黄健应对其前述主张承担举证责任，但其未能提供相应的证据予以证明，亦未能对50000元款项交付时间、交付地点、在场人员等作出详细说明，且《借款协议》签订在前，借款交付在后，故对黄健前述主张不予采纳，本案借款本金数额应为450000元。 关于黄健主张蓝精灵公司、骆家安、骆家凤共同偿还借款本金500000元并支付违约金的诉请。如前述，黄健履行了向蓝精灵公司交付借款450000元的义务，蓝精灵公司收到借款后应依约偿还本息。蓝精灵公司已于2015年4月27日、2015年6月26日还款50000元、100000元。蓝精灵公司前述已还款项应先支付逾期违约金，再抵充本金，另因合同约定逾期违约金计算标准为每月5%即年利率60%，已超出法律规定范围，应调整为按年利率24%计算，故本案债务余额具体计算如下： 1.以借款本金450000元为基数，自2015年3月4日至2015年4月27日（共54日），按年利率24%计算逾期违约金为15978.08元。蓝精灵公司于2015年4月27日支付50000元，该款用于支付前述逾期违约金15978.08元，而自愿支付的年利率24%-36%之间的7989.04元属于自然债，不再处理，剩余26032.88元用于抵充本金，截至2015年4月27日尚欠本金423967.12元； 2.以借款本金423967.12元为基数，自2015年4月28日至2015年6月26日（共60日），按年利率24%计算逾期违约金为16726.37元。蓝精灵公司于2015年6月26日支付100000元，该款用于支付前述逾期违约金16726.37元，而自愿支付的年利率24%-36%之间的8363.19元属于自然债，不再处理，剩余74910.44元用于抵充本金，截至2015年6月26日尚欠本金349056.68元； 综上，截至2015年6月26日，蓝精灵公司尚欠本金349056.68元，蓝精灵公司应向黄健足额偿还前述款项。因蓝精灵公司仍未偿还前述款项，为此应继续向黄健支付逾期违约金，计算方式为：以349056.68元为基数，自2015年6月27日起至款项清偿之日止，按年利率24%计付。 关于骆家安的责任问题。《借款协议》借款方为蓝精灵公司，协议约定借款用于蓝精灵公司资金周转，骆家安虽然在借款人处签名，但综合《借款协议》内容可知，骆家安在《借款协议》借款人处签名系其作为蓝精灵公司法定代表人履行的职务行为，并没有与蓝精灵公司共同举债的意思表示，其并非本案共同借款人。故黄健诉请要求骆家安与蓝精灵公司承担共同还款责任的诉请，缺乏事实依据和法律依据，不予支持。 关于骆家凤的责任问题。虽然骆家凤在《借款协议》在担保人处签名，但《借款协议》中约定，其与蓝精灵公司承担本案借款的共同还款责任，故黄健诉请要求骆家凤与蓝精灵公司承担共同还款责任，有事实依据和法律依据，予以支持。 一审法院判决：一、广西蓝精灵幼儿教育投资有限公司、骆家凤共同向黄健偿还借款349056.68元并支付违约金（违约金计算方式：以349056.68元为基数，自2015年6月27日起至款项清偿之日止，按年利率24%计付）；二、驳回黄健其他诉讼请求。一审案件受理费12380元，由广西蓝精灵幼儿教育投资有限公司、骆家凤共同负担8272元，黄健负担4108元。 二审期间当事人未提交新证据。当事人对一审查明事实均未提出异议。本院经审理查明的事实与一审查明事实一致。 本院认为：本案争议焦点在于1、骆家凤应否承担本案借款的还款责任？2、本案还款应如何抵偿借款？ 一、关于骆家凤应否承担责任的问题。被上诉人黄健主张骆家凤应承担共同还款责任，上诉人一审、二审均主张骆家凤系担保人且担保责任因超过担保期限而免除。根据双方在借款协议中的约定，本案借款人是蓝精灵公司，骆家凤系在借款人蓝精灵公司逾期未按约定还款时承担本案借款归还的共同责任，并且骆家凤在借款协议担保人处签字，因此，借款协议中约定骆家凤作为本案借款担保人的意思表示明确，骆家凤既非本案借款的共同共同借款人，也未构成债务加入。本案借款期限至2015年3月3日届满，被上诉人黄健于2018年3月1日向一审法院起诉主张债权，期间，无证据显示黄健曾向骆家凤主张过权利，因此，骆家凤的保证责任已因担保期限届满而免除，无需承担本案债务的还款责任，本院对上诉人的上述主张予以支持。一审认定骆家凤承担共同还款责任不妥，本院予以纠正。 二、关于还款如何抵偿借款的问题。双方在借款协议中未约定借款借期内利息，仅约定逾期未还的按“5%月处罚金处罚”，本质上属于逾期利息的约定，被上诉人据此主张逾期违约金，本质上亦属于对逾期利息的主张。一审法院按年利率24%计算逾期违约金并认定已还款项先抵偿逾期违约金再抵偿本金，符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条之规定，并无不当，本院予以维持。上诉人的主张无事实与法律基础，不予支持。 综上所述，一审法院认定事实清楚，但处理不当，本院依法予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持南宁市青秀区人民法院（2018）桂0103民初2535号民事判决第二项； 二、变更南宁市青秀区人民法院（2018）桂0103民初2535号民事判决第一项为“广西蓝精灵幼儿教育投资有限公司向黄健偿还借款349056.68元并支付违约金（违约金计算方式：以349056.68元为基数，自2015年6月27日起至款项清偿之日止，按年利率24%计付）”； 三、驳回黄健对骆家凤的诉讼请求。 上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内向一审法院或与一审法院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 二审案件受理费9804元（上诉人广西蓝精灵幼儿教育投资有限公司、骆家凤已预交），由上诉人广西蓝精灵幼儿教育投资有限公司负担4902元，本院退回4902元给上诉人广西蓝精灵幼儿教育投资有限公司、骆家凤；由被上诉人黄健负担4902元。一审案件受理费按一审判决执行。 本判决为终审判决。 审判长  郑肖肖 审判员  邓 杰 审判员  黄向洁 二〇一九年五月二十二日 书记员  周 莹