广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0307民初3928号原告广东顺德某某服务外包营运管理有限公司深圳分公司，住所地：深圳市龙岗区负责人林某某，系该公司经理。委托代理人揭某某，广东可园律师事务所律师。被告吴某某，男，汉族，委托代理人刘某某，广东国晖律师事务所律师。第三人广东顺德某某服务外包营运管理有限公司，住所地：佛山市顺德区法定代表人李某某。委托代理人揭某某，广东可园律师事务所律师。上述原、被告劳动合同纠纷一案，本院于2019年2月22日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告及第三人的委托代理人揭某某、被告委托代理人刘某某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。一、仲裁请求：被告请求原告及第三人支付：1、2017年8月31日至2017年12月29日期间住院护理费22062元；2、2017年8月31日至2018年7月5日期间停工留薪期待遇90411.72元；3、2017年8月1日至2017年8月30日期间工资8838元；4、交通费1000元；5、律师费5000元。二、仲裁结果：原告及第三人连带支付被告：1、2017年9月16日至2017年12月29日期间护理费19304.25元；2、2017年8月31日至2018年7月5日停工留薪期间工资89794元；3、2017年8月1日至2017年8月30日期间工资差额4596元；4、律师费4678元；5、驳回被告的其他仲裁请求。三、原告的诉讼请求：原告无须支付被告：1、2017年9月16日至2017年12月29日期间护理费19304.25元；2、2017年8月31日至2018年7月5日停工留薪期间工资89794元；3、2017年8月1日至2017年8月30日期间工资差额4596元；4、律师费4678元；5、本案诉讼费由被告承担。四、被告、第三人未起诉，视为认可仲裁裁决。本案相关情况一、原告是第三人出资成立的分支机构，第三人应对原告的法律责任承担连带责任。二、被告的工作及工伤情况：被告于2017年5月1日入职原告处，职务为配送员；被告在2017年8月31日工作时福田区××××街街路口路段发生交通事故受伤，2017年9月29日向社保部门申请工伤认定；2017年10月12日，深圳市人力资源和社会保障局认定被告受伤属于工伤；2018年7月27日，深圳市劳动能力鉴定委员会评定被告伤残等级为九级伤残，医疗终结期为2018年7月5日，停工留薪期为2017年8月31日至2018年7月5日。三、关于被告的工资结构：被告主张，不清楚工资结构，受伤前月平均工资为8838元。被告提交了2017年6月1日至2018年1月2日期间银行流水，予以证明“安徽某某信息科技有限公司”分别在2017年6月15日支付其5月工资9033.33元、7月15日支付6月工资8993.66元、8月15日支付7月工资8487.95元；以及提交了公司工商登记信息，予以证明原告系通过“安徽某某信息科技有限公司”发放工资，其中显示“安徽某某信息科技有限公司”的股东为“安徽某某数据处理服务有限公司”和“芜湖某某股权投资管理中心（有限合伙）”，“安徽某某数据处理服务有限公司”的法定代表人和执行董事均系林某某，“芜湖某某股权投资管理中心（有限合伙）”的执行事务合伙人系林某某，而原告的法定代表人也是林某某。原告辩称上述公司均为独立法人，股东均不一样，各自经营各自业务，无关联性。并主张被告的工资结构为基本工资（深圳市同时期最低工资标准）+提成工资，工伤前月平均工资为4488元。原告提交了“佛山市某某网络科技有限公司”出具的《收入证明》一份，予以证明被告系劳务派遣至该公司，并由该公司核算及通过现金方式发放被告每月工资4488元；以及被告的社会保险参保缴费明细，显示被告2017年7、8月的医疗保险缴费基数为4488元。本院认为，虽然原告提交了“佛山市某某网络科技有限公司”出具的《收入证明》及参保记录，但无银行流水或员工工资签收表等佐证，尚不足以证明被告的实发工资情况，应承担举证不能的不利后果。被告提交的公司工商登记信息，可以证明转账工资的“安徽某某信息科技有限公司”的股东“安徽某某数据处理服务有限公司”和“芜湖某某股权投资管理中心（有限合伙）”的法定代表人或执行事务合伙人均为林某某，与原告的法定代表人为同一人，且“安徽某某信息科技有限公司”银行转账工资的时间与被告工作时间相吻合，可以认定原告通过“安徽某某信息科技有限公司”转账发放被告工资的情况，故本院予以采信被告主张，认定其工伤前月平均工资为8838元。四、关于2017年9月16日至2017年12月29日期间护理费：医嘱建议被告2017年8月31日至2017年9月29日住院期间留陪1人，出院全休3个月，全休期间留陪1人。双方确认2017年9月15日之前已由公司派人护理并支付相应护理费3220元。2017年9月16日至2017年12月29日期间，被告主张由其家属护理，因原告未举证证明其派人护理或已支付护理费，故原告应支付被告医嘱建议护理期间的护理费。本院参照发生护理费时广东省国有行业居民服务业在岗职工平均工资标准，认定被告2017年9月16日至2017年12月29日期间的护理费为19304.25元【183.85元/天×105天】。原告辩称医嘱只是建议被告而不是必须要全休三个月并留陪一人，且应按照80元/天计算护理费，均无依据，本院不予采纳。五、关于2017年8月31日至2018年7月5日停工留薪期工资：双方确认被告该期间工资未发放，故，原告应向被告发放该期间工资为89794元【8838元/月×10.16个月】。六、关于2017年8月1日至2017年8月30日期间工资差额：被告主张，其不清楚8月份出勤情况，工资金额也不清楚，原告未发放8月份工资，其依据受伤前的平均工资计算出8月份工资，其于2017年9月22日向案外人借支8月份的部分工资3977元。原告提交金额为3977元的《借支单》一张，主张其已支付被告8月份工资3977元，其不清楚被告8月份的出勤情况。本院认为，原告应举证证明被告在8月份的出勤情况及相应工资支付情况，但未能提交证据证明，应承担举证不能的不利后果。本院采信被告主张，即参照2018年8月之前的月平均工资8838元来认定8月份工资。故，原告还应向被告支付2017年8月1日至2017年8月30日期间工资差额4596元【8838元/月×0.97个月-3977元】。七、关于律师费：被告提交了委托代理合同及律师费发票，予以证明因本案支付了律师费5000元。本院根据被告的胜诉比例，酌定支持被告律师费4678元。判决结果综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第三十六条、《中华人民共和国劳动法》第五十条、《广东省工伤保险条例》第二十六条、《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告广东顺德某某服务外包营运管理有限公司深圳分公司应于本判决生效之日起三日内向被告吴某某支付2017年9月16日至2017年12月29日期间护理费19304.25元；二、原告广东顺德某某服务外包营运管理有限公司深圳分公司应于本判决生效之日起三日内向被告吴某某支付2017年8月31日至2018年7月5日停工留薪期间工资89794元；三、原告广东顺德某某服务外包营运管理有限公司深圳分公司应于本判决生效之日起三日内向被告吴某某支付2017年8月1日至2017年8月30日期间工资差额4596元；四、原告广东顺德某某服务外包营运管理有限公司深圳分公司应于本判决生效之日起三日内向被告吴某某支付律师费4678元；五、第三人广东顺德某某服务外包营运管理有限公司对原告吴某某的上述支付义务承但连带责任；六、驳回原告广东顺德某某服务外包营运管理有限公司深圳分公司的全部诉讼请求。上述付款义务人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5元（原告已预交），由原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  刘春秀二〇一九年五月九日书记员  罗 韵