湖南省长沙市雨花区人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘0111刑初374号公诉机关长沙市雨花区人民检察院。被告人万腾广，男，1998年11月9日出生于江西省上饶市，汉族，初中肄业文化，无业，住江西省上饶市余干县。因本案于2019年3月19日投案，同日被刑事拘留，同年4月24日被逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。辩护人徐红娟，湖南泓锐律师事务所律师。长沙市雨花区人民检察院以长雨检刑检刑诉（2019）388号起诉书指控被告人万腾广犯销售伪劣产品罪，于2019年5月20日向本院提起公诉。本院依法适用认罪认罚从宽制度，适用速裁程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。长沙市雨花区人民检察院指派检察员彭丽梅出庭支持公诉，被告人万腾广及其辩护人徐红娟均到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，被告人万腾广在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，与其堂兄万腾文（已判刑）结伙销售假冒伪劣卷烟，2人约定由万腾文负责提供车辆并向下线送货，被告人万腾广负责进货和联系销售渠道。具体事实如下：2017年9月至2018年2月，万腾文先后3次将其与被告人万腾广结伙购进的或由被告人万腾广单独购进的伪劣卷烟销售给长沙市雨花区黎托街道大桥三区蔚然锦和超市的经营者万某1，共计销售假黄色硬盒“芙蓉王”香烟150条，得赃款人民币12000元。2018年2月至3月，万腾文先后2次将其与被告人万腾广结伙购进的伪劣卷烟销售给长沙市岳麓区江山帝景小区芙蓉兴盛超市的经营者李某，共计销售假黄色硬盒“芙蓉王”香烟60余条，得赃款约人民币6000元。2018年3月11日9时许，万腾文与万某2根据被告人万腾广的指示，接收被告人万腾广从福建省购进的伪劣卷烟，并运送至长沙市雨花区圭塘路附近的某仓库中，共计接收伪劣卷烟30件（约1500条）。当日20时许，万腾文与万某2驾车至上述存放伪劣卷烟的仓库取货时，被长沙市烟草专卖局执法人员当场抓获，并在万腾文驾驶的牌号为湘Ａ×××**的“奥迪”牌小型轿车内查获疑似伪劣卷烟的黄色硬盒“芙蓉王”香烟225条、蓝色硬盒“芙蓉王”香烟25条，在仓库内查获疑似伪劣卷烟的黄色硬盒“芙蓉王”香烟1600条、硬盒“中华”香烟127条、软盒“中华”香烟14条、“钻石（荷花）”香烟50条、“南京（炫赫门）”香烟17条，上述6种品牌规格的疑似伪劣卷烟共计2058条。经湖南省烟草质量监督检测站鉴别检验，被查获的疑似伪劣卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。根据湖南省烟草专卖局出具的湘烟价证[2018]185号《价格证明》及长沙市公安局食品药品环境犯罪侦查支队出具的查获假烟货值金额统计，被查获的伪劣卷烟的货值金额为人民币240420元。2019年3月19日9时许，被告人万腾广主动到公安机关投案。上述事实，被告人万腾广在开庭审理过程中亦无异议，并有长沙市公安局食品药品环境犯罪侦查支队出具的到案经过、湖南省长沙市烟草专卖局检查（勘验）笔录，0002731号、0002732号《证据先行登记保存批准书》，询问笔录，扣押物品清单，证人张某辨认被告人万腾广的笔录及照片，证人李某提供的微信聊天记录，证人万某2、万某1、李某的证言，同案犯万腾文的供述，长沙市烟草专卖局专卖管理稽查支队出具的被告人万腾广未在长沙市辖区内取得烟草专卖零售许可证资格的证明，湖南省烟草质量监督检测站出具的湘烟鉴检201803597号、201803599号《卷烟鉴别检验报告》，湖南省烟草专卖局出具的湘烟价证[2018]185号《价格证明》，本院（2018）湘0111刑初635号《刑事判决书》，被告人万腾广的供述及其身份、现实表现材料等证据予以证明，足以认定。本院认为，被告人万腾广明知是假冒且伪劣卷烟而予以销售，货值金额达到二十万元以上不满五十万元，其行为已构成销售伪劣产品罪，应予处罚。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人万腾广起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人万腾广已经着手实行犯罪，因其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人万腾广自动投案，并能如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚并适用缓刑。辩护人关于被告人万腾广系初犯，系自首，有悔罪表现，自愿缴纳罚金，请求对其从轻处罚的辩护意见，与审理查明的客观事实相符，本院予以采纳。公诉机关提出对被告人万腾广判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金的量刑建议，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一、三款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条，第三条之规定，判决如下：被告人万腾广犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五万元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  危唯二〇一九年五月二十七日书记员  尹菁附：《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。第三款查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。