湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘06民终1506号上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司岳阳中心支公司，住所地湖南省岳阳市金鹗东路**鑫汇来大厦**，统一社会信用代码91430600670786110E。负责人：潘金奇，总经理。委托诉讼代理人：刘梁，公司员工。被上诉人（原审原告）：廖正军，男，1954年8月8日出生，汉族，住湖南省汨罗市。被上诉人（原审被告）：易红见，男，1982年12月29日出生，汉族，住湖南省汨罗市。被上诉人（原审被告）：汨罗市汽车驾驶员培训学校，，住所地湖南省汨罗市罗城路统一社会信用代码91430681599407199Y。法定代表人：甘国峰。上诉人渤海财产保险股份有限公司岳阳中心支公司（以下简称渤海财险岳阳中心支公司）因与被上诉人廖正军、易红见、汨罗市汽车驾驶员培训学校（以下简称汨罗驾校）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省汨罗市人民法院（2018）湘0681民初2374号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月18日立案后，依法组成合议庭，因各方当事人未提出新的证据、事实，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。渤海财险岳阳中心支公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或者发回重审，并由被上诉人承担诉讼费。事实和理由：廖正军在一审时仅提供了一份村委会证明，证明其在家务农，但其已过退休年龄，且未提供收入减少的证据，一审判决直接认定廖正军的误工费16004元错误。廖正军辩称：答辩人虽然64岁了，但是现在仍然是家里的主要劳动力，而且还在收废品。当时发生交通事故时，答辩人正在收废品。一审时已经提交了村委会出具的证明，也证明答辩人平时收废品。现在因交通事故休息了7、8个月了，也没有其他的经济来源。易红见辩称：同意廖正军的答辩意见。汨罗驾校未提交答辩意见。廖正军向一审法院起诉请求：1、请求判令汨罗驾校、易红见赔偿其因交通事故造成的损失38175元，渤海财险岳阳中心支公司在其保险赔偿范围内承担相应赔偿责任；2、由赔偿义务人承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年9月22日11时30分许，易红见驾驶湘FA3**号小型轿车沿汨罗市高泉路由北往南行驶至高泉路与山塘路交叉路口时，与廖正军驾驶的电动三轮车相撞，造成廖正军受伤、两车受损的道路交通事故。事故发生后，汨罗市公安局交通警察大队对事故现场进行了勘查，并出具了道路交通事故认定书，认定：易红见应负此事故的主要责任，廖正军应负此事故的次要责任。廖正军受伤后，被送往汨罗市中医院治疗，住院31天,用去医疗费12208.97元(由易红见垫付)。2018年10月24日，廖正军经岳阳市民声司法鉴定所进行司法鉴定，该所出具了司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人廖正军，因交通事故致L2椎体压缩性骨折，右手皮肤擦伤，属轻伤二级。2、前期医疗费用凭据审核认定，预估后续医疗费用2000元整；误工期150日、护理期60日、营养期60日。为此支付鉴定费800元(由易红见垫付)。事故发生后，易红见还垫付廖正军电动三轮车施救费300元。另查明，湘湘FA3**小型轿车所有人为汨罗驾校，易红见系驾校教练，该车在渤海财险岳阳中心支公司投保了交强险和100万元限额的商业三者险，并购买了不计免赔，该事故发生在保险有效期限内。一审法院认为：本案的主要争议焦点为应否计算廖正军误工费的问题。廖正军诉请参照农林牧渔业收入标准计算误工费，庭审后又补充提供了汨罗市罗江镇滨江村委会证明，证实其除从事农业生产外，农闲时还从事废品收购工作。渤海财险岳阳中心支公司提出异议，认为廖正军已年过60周岁，达到了法定退休年龄，不应该计算误工费。一审法院认为，廖正军虽已年过60周岁，但无证据证明其已有退休生活来源或已丧失了劳动能力，因此，采信其居住地村委会的证明，对其主张的误工费，参照农林牧渔业收入标准予以计算。核算廖正军的经济损失如下:1.医疗费14208.97元（12208.97元＋2000元）；2.误工费16004元（38944元／年÷365天×150天）；3.护理费7871元（47885元／年÷365天×60天）；4.住院伙食补助费1920元（60元／天×住院时间32天）；5.营养费1800元（30元／天×60天）;6.交通费酌情支持300元；7.鉴定费800元；8.电动三轮车损失600元(保险公司定损)；9.施救费300元。上述九项共计43803.97元(含易红见垫付费用，本案一并处理)。以上损失，根据《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，应由渤海财险岳阳中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费损失10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿误工费、护理费、交通费损失24175元，在交强险财产损失赔偿限额内赔偿财产损失600元，三项共计34775元。剩余9028.97元(总损失43803.97元－交强险赔偿34775元)，则应根据该事故的责任划分，由易红见负担该损失的70%,即负担6320.28元,其余部分由廖正军自负。由于易红见所驾驶的车辆在渤海财险岳阳中心支公司还投保了商业三者险，根据商业三者险相关条款规定，渤海财险岳阳中心支公司除应在交强险部分赔偿外，还应在商业三者险限额内直接赔偿廖正军损失6165.65元[6320.28元－非医保核减154.63元（已付12208.97元－交强险10000元）×核减10%×责任比例70%],再剩余的154.63元损失，则应由易红见个人承担。又由于易红见系汨罗驾校员工（教练），根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，易红见所承担的赔偿责任本应由汨罗驾校替代承担，但由于易红见对其因侵权所应承担的损失部分已全部垫付到位，且未提出其他抗辩意见，因此，汨罗驾校在本案中不再承担民事赔偿责任。至于易红见先行垫付的费用13308.97元（12208.97元＋800元＋300元），在折抵其应承担的154.63元损失后，多余部分可予退还。判决：一、渤海财险岳阳中心支公司在交强险赔偿限额内赔偿廖正军损失34775元，在商业三者险赔偿限额内赔偿廖正军损失6165.65元，两项共计40940.65元（含易红见垫付费用在内）；二、易红见应赔偿廖正军损失154.63元，因已先行赔偿到位，不再另行支付（易红见已垫付13308.97元，折抵后多余部分应由廖正军退还）；三、汨罗驾校在本案中不承担民事赔偿责任。上述第一项中的款项，限在判决生效后七日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费754元,减半征收377元，由廖正军负担77元，易红见负担300元。本院二审期间，当事人未提交新证据。二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点问题是一审判决认定廖正军的误工费是否正确。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，受害人廖正军虽已年过60周岁，但根据其提供的村委会证明和交通事故发生时的现场情况可以证明其在从事农业生产，农闲时还从事废品收购。现因交通事故导致其受伤，对其造成误工损失。一审法院根据廖正军农业生产情况、身体状况、劳动能力，参照农林牧渔业收入标准计算其误工费并无不当，本院予以确认。综上所述，渤海财险岳阳中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费200元，由渤海财产保险股份有限公司岳阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 何 蓓审判员 吴圣岩审判员 肖芝乐二〇一九年五月十四日书记员 陈 琼附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。