云南省大姚县人民法院民 事 判 决 书(2018)云2326民初93号原告（反诉被告）：张晓冬，男，1984年出生，彝族，大专文化，个体工商户，住大姚县。委托诉讼代理人：张志华，云南金碧律师事务所法律工作者。代理权限：特别授权代理。被告（反诉原告）：高志雄，男，1987年出生，汉族，大学文化，居民，住大姚县。被告（反诉原告）：周银武（系高志雄之父），男，1945年出生，汉族，小学文化，农民，住大姚县。原告（反诉被告）张晓冬与被告（反诉原告）高志雄、被告（反诉原告）周银武退伙纠纷一案，本院于2018年1月18日立案受理后,依法适用简易程序，2018年2月28日转为普通程序，公开开庭进行了审理。本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张晓冬向本院提出诉讼请求：1.请求大姚县人民法判令被告高志雄支付原告退股股款80000元,违约金16000元,合计96000元。延期付款利息从2016年12月1日起按照2%每一个月计算,直到欠款还请时止。被告周银武对被告高志雄应当支付的股款、利息、违约金承担连带责任；2.案件受理费由被告承担。“诉讼过程中张晓冬增加诉讼请求：判令二被告承担因诉讼产生的代理费5000元；判令被告高志雄协助张晓冬到大姚县市场监督管理局注销大姚县创想电脑科技有限公司”。事实与理由:原告于2014年1月成立大姚创想电脑科技有限公司后,被告高志雄入股参与经营。直到2016年7月,由于被告高志雄重新成立一个网络通信公司,被告高志雄重新成立的公司与原合伙经营的公司属于同类行业。为此,被告要求原告退伙,双方协商退股事宜。双方一致同意原公司业务由被告经营,被告高志雄同意原告退股,原告与被告高志雄2016年12月1日结算后,由被告退给原告股款80000元,被告高志雄书写《欠条》、被告周银武承担担保责任,二被告签名按手印后将《欠条》交原告收执。二被告在《欠条》中承诺在2017年12月1日以前归还欠款,如不能按照约定归还借款,按照欠款双倍赔偿。欠款期限届满,原告要求二被告归还欠款,二被告就是以各种理由推诿,至今未归还欠款。综上所述:被告高志雄同意原告退伙,双方经过结算,原告的公司已经交由被告高志雄经营。被告高志雄应当按照约定给付原告退股的股款。被告拒绝给付股款的行为明显违反双方合同约定和法律规定,依据我国《合同法》第44条、第61条、第107条、第109条、第114条，《担保法》第21条，《合伙企业法》第52条规定，原告依法起诉,请人民法院依法判决,支持原告的诉讼请求。高志雄辩称，原告的诉状中事实与理由部分陈述的存在避重就轻，扭曲事实，而是原告在合伙期间未公开财务明细和未给股东分红，另外自己开办一个叫大姚金鼎寄售公司，并且抽调公司员工为原告办理私事。大姚金鼎寄售公司所有的经营的范围与大姚创想电脑科技有限公司的范围一致。2015年税务公示的数据显示公司有200000元的净利润。从2016年1月份开始被告高志雄与原告之间就出现纠纷，主要原因是账目上的钱莫名其妙不见了。针对原告提出的问题，2014年12月10日入账原告账户的200000元，要求其退还200000元的投资款。周银武未作答辩。高志雄、周银武向本院提出反诉请求：1.请求人民法院判令解除反诉原告与反诉被告双方签订的《大姚县创想电脑科技有限公司关于股东撤股资产分配的股东决议》,并要求反诉被告张晓冬承担违约金24000元;2.本案的诉讼费由反诉被告承担。事实与理由：2014年反诉原告与反诉被告合伙成立了大姚创想电脑科技有限公司,反诉被告张晓冬任法人,反诉原告高志雄任股东。由于经营过程中两人矛盾激化,商量将公司交由一人经营。2016年12月1日,反诉原告与反诉被告签订了《大姚县创想电脑科技有限公司关于股东撤股资产分配的股东决议》,协议约定：现有公司经营项目转由反诉原告高志雄经营,由高志雄支付80000元人民币给反诉被告张晓冬。此后,反诉被告张晓冬退出股份,不再经营原公司业务。协议还约定,反诉被告张晓冬须于2016年12月1日前办理完相关手续(包括公司变更、股权变更登记、公司资产清算交接),反诉原告高志雄以一年为期,于2017年12月1日前支付80000元给反诉被告张晓冬,反诉被告张晓冬担心将公司过户给反诉原告高志雄完成交接手续后不付款为由,要求反诉原告写下80000元的欠条给反诉被告,之后才能履行相关义务(双方于2016年12月1日签完股东决议和欠条)。协议签订之后,反诉被告张晓冬拒绝将公司变更至反诉原告名下,继续经营原有公司。反诉原告认为,双方签订的《大姚县创想电脑科技有限公司关于股东撤股资产分配的股东决议》是一个具有先履行内容的协议,只有在反诉被告先履行变更手续及公司资产、账目交接的条件下,反诉原告才给付80000元的转让费。协议签订后长达一年的时间,反诉被告拒绝履行合同义务,致使合同目的已经不能实现,已严重的损害了反诉原告的合法权益。现根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百四十条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百三十二条、第二百三十三条，《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定向贵院提起反诉,望支持反诉原告的所有诉讼请求。张晓冬对高志雄、周银武的反诉辩称，反诉原告所述缺乏事实依据，本案中被告高志雄欠张晓冬80000元，周银武是担保人，两个反诉原告共同要求解除股东会决议，反诉人周银武不具有反诉人的主体资格。欠条是基于双方对公司的财产做清算下才产生的。如果没有结算的过程，就不会出现股东决议和欠条，并且80000元给付只是附带了时间条件，没有附带其他任何条件，反诉原告的诉讼请求依法不能成立，请法庭驳回反诉原告的所有反诉请求。原告（反诉被告）张晓冬围绕诉讼请求依法提交了下列证据：1.原告张晓冬身份证复印件一份，欲证明：原告张晓冬自然人身份状况。2.企业信用公示资料2份，欲证明：高志雄违反竞业限制的法律规定。3.股东会决议复印件一份、《欠条》两份，欲证明：高志雄在2016年12月1日与张晓冬结算后，由被告高志雄退回原告张晓冬股东款80000元，被告高志雄书写《欠条》，由周银武承担担保责任。二被告承诺在2017年12月1日以前归还欠款，股东决议和欠条是清算后的结果。4.（2017）云2326民初1102号民事判决书一份，欲证明：被告高志雄写的欠条在该案中并作为定案证据使用。5.《证明》一份，欲证明：2016年12月以后张晓冬未在经营大姚创想电脑科技有限公司与中国联合通信有限公司大姚县分公司的业务，所有业务移交给高志雄经营。6．代理费发票，欲证明：张晓冬诉讼支付的代理费5000元，产生的代理费由被告承担。7．现金银行明细账户20张，欲证明：高志雄与张晓冬双方经营公司往来款的记录。8.固定资产明细表，欲证明：双方经营过程中的固定资产经营及处置情况。被告（反诉原告）高志雄针对其辩解及反诉理由向本院提交下列证据：信用社对公账户流水，欲证明：2016年12月1日以后反诉被告还在运营大姚创想电脑科技有限公司，并未进行交接。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人没有争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告（反诉被告）张晓冬提交的第1、2、3、4、6项证据，来源合法，客观、真实，与本案具有关联性，本院予以采信；对第5项证据，证明公司的业务内容只能由单位证明，公民个人出具的证明，本院不予采信；对第7项证据现金银行明细账，来源合法，客观、真实，与本案具有关联性，本院予以采信；对第8项证据固定资产明细表，该证据无张晓冬与高志雄的签名，本院不予采信。对被告（反诉原告）高志雄提交的信用社对公账户流水，来源合法，客观、真实，但该账户只有一笔交易，张晓冬主张是签订股东决议之前的业务，不能以此证明张晓冬还在经营公司业务。对高志雄的主张，本院不予采信。原告（反诉被告）张晓冬申请证人刘某、施某、康某出庭作证。证人刘某到庭证实，刘某是大姚创想电脑科技有限公司的员工，听说张晓冬与高志雄协商，张晓冬把公司剩余库存商品、联通业务、公司的一些财产归给高志雄，由高志雄给张晓冬80000元，高志雄另外创立了一个公司，协商完后高志雄搬公司是刘某等人帮忙一起搬的。张晓冬与高志雄对刘某的当庭陈述无异议，本院予以采信；证人施某到庭证实，张晓冬与高志雄协商撤出大姚创想电脑科技有限公司的股份，清算过程施某没有参与。在结算的时候张晓冬与高志雄让施某在场见证，在施某的调解下张晓冬从130000元让步为80000元，双方写了股东决议和欠条。财产在商量后移交给高志雄。张晓冬与高志雄对施某的当庭陈述无异议，本院予以采信；证人康某到庭证实，张晓冬与高志雄协商撤出大姚创想电脑科技有限公司股资，张晓冬向高志雄移交了财产。2016年12月至2017年11月，康某到高志雄的公司上班。张晓冬与高志雄对康某的当庭陈述无异议，本院予以采信。为查清案件事实，本院依据被告（反诉原告）高志雄的申请，依法调取了云南省大姚县国家税务局增值税纳税申报表十五份、发票开具信息一份，大姚县市场监督管理局内资企业登记基本情况表一份。证明2017年度大姚创想电脑科技有限公司税务申报表、发票开具明细及公司登记基本情况。张晓冬与高志雄对本院依法调取的上述证据无异议，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2014年1月23日，原告（反诉被告）张晓冬与被告（反诉原告）高志雄成立大姚创想电脑科技有限公司，从事电脑及配件、电脑软件等经营业务。公司注册资本200000元，其中张晓冬实缴出资150000元，高志雄实缴出资50000元。张晓冬任公司法定代表人，高志雄任公司总经理。双方没有签订合伙协议，但有公司章程。开始公司的财务由高志雄管理，后来又交由张晓冬管理。张晓冬与高志雄在经营过程中，双方因各自成立的公司及财务资金问题产生矛盾。后张晓冬与高志雄协商解决双方合伙问题方案。2016年12月1日，张晓冬与高志雄召开股东会议，共同商议大姚创想电脑科技有限公司资产及债务分配方案，经公司两位股东张晓冬与高志雄商议一致作出以下决定：1.公司所经营项目（电脑业务及联通宽带四六模式合作业务）及联通宽带市场经营所需要工具交由高志雄管理经营，高志雄支付张晓冬80000元（大写捌万元整），张晓冬所占股份清零，不再参与公司分红。公司现有未收款项按照原始约定的分配比例分配，原始分配比例为张晓冬62%，高志雄38%；未收款项若有收不回来的死账，按双方股份占比共同承担损失。2.高志雄以一年为期，于2017年12月1日前一次性支付80000元（大写捌万元整）给张晓冬。3.现有办公地点谁使用谁交房租，高志雄不使用现有办公地点。2016年1月—2016年8月水电费按双方股份占比支付。4.大姚联通公司10000元押金按股份占比分配。5.为保证公司业务正常开展，于2016年12月1日双方完成工作交接，在不影响正常工作开展的前提下完成相关手续办理。在张晓冬与高志雄签署上述《大姚县创想电脑科技有限公司关于股东撤股资产分配的股东决议》后，同日，高志雄又向张晓冬出具欠条一份，欠条载明：今欠到张晓冬退股费用人民币￥80000元整（大写捌万元整）。欠款期限自2016年12月1日起至2017年12月1日。本欠款应当在欠款到期日之前归还。不按时归还欠款超出24小时，按双倍欠款赔偿。欠款人及担保人承诺：本人承诺按时归还借款，如出现不按时归还愿意承担：诉讼费、律师代理费、差旅费、公证费及其实际支出的费用。欠款人：高志雄，担保人：周银武，见证人：施某。同时，高志雄、周银武、施某分别在签名处捺印。后高志雄未向张晓冬履行退股费用，张晓冬向本院提起诉讼，并支出代理费5000.00元。本院认为，《中华人民共和国合伙企业法》第四条规定，合伙协议依法由全体合伙人协商一致，以书面形式订立。第四十五条规定，合伙协议约定合伙期间的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：…（二）经全体合伙人一致同意；（三）发生合伙人难以继续参加合伙的事由…。第五十一条规定，合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙企业造成损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。退伙时有未了结的合伙企业事务的，待该事务了结后进行结算。本案中，2014年1月23日，张晓冬与高志雄成立大姚创想电脑科技有限公司时，双方认可订立了公司章程，但没有签订书面合伙协议。在合伙经营过程中，由于经营管理不善，双方合伙关系破裂。经过双方商量，决定将大姚创想电脑科技有限公司交由高志雄经营，张晓冬退伙，双方还共同商议公司资产及债务分配方案。2016年12月1日，双方签订了《大姚县创想电脑科技有限公司关于股东撤股资产分配的股东决议》，该决议就是张晓冬与高志雄对合伙企业财产状况进行的最终结算。高志雄向张晓冬出具的欠条，进一步确认了高志雄应退张晓冬股资80000.00元。对张晓冬要求高志雄退还股资80000.00元的请求，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的赔偿额的计算方法。本案中，张晓冬与高志雄约定，不按时归还欠款超出24小时，按双倍欠款赔偿。现张晓冬主张高志雄支付违约金16000.00元，并不超过双方的约定，本院予以支持。张晓冬主张延期付款利息从2016年12月1日起按照月息2%计算至欠款还请时止。本案中，张晓冬与高志雄主张的法律关系是退火纠纷，双方已约定逾期付款的违约责任，现张晓冬主张要求高志雄按月息2%支付利息至欠款还请时止，其主张月息2%属审理民间借贷法律关系适用，因此，张晓冬主张要求高志雄按月息2%支付利息至欠款还请时止的利息，于法无据，本院不予支持。张晓冬主张高志雄支付代理费5000.00元，因双方在欠条中有约定，且高志雄无异议，本院予以支持。张晓冬主张高志雄协助其到大姚县市场监督管理局注销大姚县电脑科技有限公司。因张晓冬与高志雄在签署《大姚县创想电脑科技有限公司关于股东撤股资产分配的股东决议》中，并未明确约定大姚县创想电脑科技有限公司是注销，因此，张晓冬主张高志雄协助其到大姚县市场监督管理局注销大姚县电脑科技有限公司的诉讼请求，本院不予支持。本案在审理中，被告（反诉原告）高志雄、被告（反诉原告）周银武对原告（反诉被告）张晓冬提起反诉，请求解除张晓冬与高志雄签订的《大姚县创想电脑科技有限公司关于股东撤股资产分配的股东决议》，并要求原告（反诉被告）张晓冬承担违约金24000.00元。本院认为，张晓冬与高志雄签订的《决议》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法、有效，应受法律保护。高志雄辩解张晓冬拒绝将公司变更至其名下，并未办理相关手续，继续经营原有公司，对此，被告（反诉原告）高志雄并未提交充分证据证实其反诉主张。被告（反诉原告）周银武在本案退伙纠纷中不是出资合伙人，其诉讼地位是担保人，被告（反诉原告）周银武在本案中反诉与本诉法律关系不相同，被告（反诉原告）周银武反诉主体不适格。综上，被告（反诉原告）高志雄、被告（反诉原告）周银武对原告（反诉被告）张晓冬提起反诉不成立。综上所述,本院依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款，《中华人民共和国合伙企业法》第四条、第四十五条、第五十二条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第十九条、第二十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二百三十三条规定，判决如下：一、由被告高志雄于本判决生效之日起十五日内退还原告张晓冬合伙投资款80000.00元，并支付违约金16000.00元，律师代理费5000.00元，合计101000.00元；被告周银武对上述款项承担连带清偿责任；二、驳回原告张晓冬的其余诉讼请求；三、驳回反诉原告高志雄、周银武的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2200.00元，反诉费200.00元，合计2400.00元，由被告高志雄负担（反诉费200.00元已交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。审判长  席子荣审判员  陈维云审判员  柴晓东二〇一九年五月十六日书记员  刘彦均书记员  杨晓枫