福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽02民终2225号 上诉人（一审被告）：林开宗，男，1980年10月28日出生，汉族，住所地福建省莆田市秀屿区。 委托诉讼代理人：林小斌，福建英合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：翁羽豪，福建英合律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：厦门象屿速传供应链发展股份有限公司，住所地中国（福建）自由贸易试验区厦门片区象屿路**厦门国际航运中心******。 法定代表人：张水利，公司董事长。 委托诉讼代理人：姜启红，福建衡兴明业律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈娉燕，福建衡兴明业律师事务所律师。 原审被告：青岛曹妃甸工贸有限公司，住所，住所地山东省青岛市黄岛区大公岛路****div> 法定代表人：林春发。 委托诉讼代理人：林小斌，福建英合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：翁羽豪，福建英合律师事务所律师。 原审被告：青岛中良伟业国际贸易有限公司，住所地山东省青岛市经济技术开发区黄河东路18号C栋105室 法定代表人：顾建伟。 原审被告：青岛聚诚顺工贸有限公司，住所地山，住所地山东省青岛市经济技术开发区辛安街道办事处西南辛社区居委会办公室**v> 法定代表人：田国良。 上诉人厦门象屿速传供应链发展股份有限公司（以下简称象屿速传公司）与被上诉人林开宗、原审被告青岛曹妃甸工贸有限公司（以下简称曹妃甸公司）、青岛中良伟业国际贸易有限公司（以下简称中良伟业公司）、青岛聚诚顺工贸有限公司（以下简称聚诚顺公司）进出口代理合同纠纷一案，不服福建省厦门市湖里区人民法院（2017）闽0206民初1277号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年4月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 林开宗上诉请求：1.请求撤销（2017）闽0206民初1277号民事判决书，依法改判驳回被上诉人的一审全部诉求；2.由被上诉人承担本案一、二审诉讼费。事实与理由：一审判决认定事实不清、证据不足、适用法律错误，依法应当予以纠正。具体理由如下：一、因案涉合同保证期间已届满，故被上诉人象屿速传公司无权要求上诉人承担保证责任。第一，一审判决关于货物报关放行时间的认定缺乏依据。实践过程中，货物的购买、运输、报关、清关等各环节常因天气状况、人员状况、设备状况、场地状况、单证流转等多种因素的影响而存在合理的时间间隔，即案涉货物的报关行为、付款行为、入仓行为并不必然同日发生。一审法院因货物申报海关的日期与海关增值税专用缴款通知书上银行加盖印戳的时间均在2014年11月12日之前，结合货物的进仓时间是2014年11月12日，便在一审判决直接认定货物报关放行时间是2014年11月12日，进而要求上诉人承担保证责任。但根据象屿速传公司一审提供的报关单及海关增值税专用缴款书等证据可知，象屿速传公司分别于2014年10月15日、2014年10月22日、2014年10月26日进口007合同项下货物，并统一于2014年11月7日向海关申报了货物。可知，象屿速传公司无法做到在一日内完成各环节的衔接工作。一审判决却认定货物的报关放行时间为2014年11月12日，却又未能提供合理依据。第二，案涉合同的保证期间已届满，上诉人无须承担保证责任。根据合同约定，“委托方应在货物报关放行后90天内付清货款并提货完毕”，承上述，象屿速传公司自2014年11月7日起已有权主张代垫货款，为期90天，曹妃甸公司履行债务的起算日期为2015年2月5日，该日期也为保证期间的起算日期。因保证期间为2年除斥期间，故上诉人的保证期间于2017年2月5日届满。然2017年2月9日，象屿速传公司才向厦门市湖里区人民法院提起诉讼，故上诉人无需承担保证责任。第三，即使象屿速传公司认为应按照《海关进口增值税专用缴款书》认定清关日期，但部分批次货物仍已超过保证期间。最高额保证中的债权人可以在保证期间内随时就每一笔具备条件的债权请求保证人承担保证责任，保证期间自然应当分别从每笔债务的履行期届满之日开始计算。案涉合同已约定“委托方应在货物报关放行后90天内付清货款并提货完毕”，因案涉货物非一次放行，上诉人在实际付款中也是分批次根据具体到货情况付款，故每一批次货物海关放行的时间应为每笔债务的履行期，也是每一次的保证期间起算时间。承前述，象屿速传公司将007合同项下进口的货物统一于2014年11月7日报关，但事实上根据一审证据《海关进口增值税专用缴款书》所示盖章可知，编号为020220141020342426与020220141020342473的报关单缴费盖章日期为2014年11月10日，即使象屿速传公司认为应按照《海关进口增值税专用缴款书》作为认定清关放行的时间，那么本案中关于编号020220141020342426与020220141020342473报关单上货物的保证日期届满之日为2015年2月8日，而象屿速传公司在2017年2月9日才向法院起诉，故部分批次货物存在保证期间届满无需承担保证责任的情形。综上，一审判决将各批次货物的报关放行时间直接认定为2014年11月12日缺乏合理依据，上诉人不应承担保证责任。二、象屿速传公司作为代理人，未对案涉货物质量、数量显然存在的表面问题尽到审慎注意义务，已严重侵害上诉人的合法权益，上诉人有权拒付相应货款。一审判决认为案涉货物表面显然存在的货物质量、数量问题应由上诉人自行向国外的出售方主张。这一认定致使双方的权利义务严重失衡，亦与常理相悖。根据《中华人民共和国民法总则》第一百六十四条之规定，代理人不履行或者不完全履行职责，造成被代理人损害的，应当承担民事责任。代理人和相对人恶意串通，损害被代理人合法权益的，代理人和相对人应当承担连带责任；007合同第二条2款之规定，代委托方办理有关货物到港后的报关、报检等进口手续，货物存放在代理方指定仓库。案涉合同项下的货物，均系由象屿速传公司直接与外商签订合同并履行相关货物的购买、运输、报关、清关等事宜。整个过程中，象屿速传公司客观上有能力、有条件、有义务去接触并发现案涉货物存在的表面问题，这也是象屿速传公司作为代理人为维护委托人的合法权益应当尽到的审慎注意义务。上诉人在收到部分货物并支付相关货款后，却发现所收到的货物存在严重质量问题与数量短缺问题，此问题系代理人能轻易发现的问题。为此，上诉人在发现问题后立即与象屿速传公司沟通，并希望双方能妥善解决相关事宜，然上诉人却均以各种理由推诿，迟迟不愿行动解决，迫使货物滞压在象屿速传公司指定的仓库，并产生了一系列相关费用，严重损害上诉人的合法权益。三、在未解决案涉货物显然存在的质量、数量问题前，象屿速传公司无权单方拆账。承前述，在未解决案涉货物显然存在的质量、数量问题前，要求上诉人直接向象屿速传公司支付相应货款将致使上诉人的合法权益遭受严重侵害，使双方的实际权利与义务严重失衡，违背合同签订的初衷。一审判决却径直认定即便案涉货物的质量、数量存在严重的表面问题，象屿速传公司仍有权单方拆账，但却未能提供合理依据，严重侵害上诉人的合法权益。四、案涉货物存在的质量、数量争议情况下，象屿速传公司要求上诉人支付违约金与利息，于法无据。首先，利息损失及违约金均是基于逾期付款同一违约行为，其所主张的利息损失和违约金，如前所述均属于损害赔偿的范畴，两者性质和功能相同，都具补偿性，所以不应当并存。象屿速传公司无权要求上诉人同时支付违约金与利息。其次，象屿速传公司所提供货物质量与数量存在问题，违约在先，因此无权要求上诉人支付所谓的违约金与利息。然，一审判决要求上诉人同时承担利息与违约金，明确缺乏法律依据。五、合同所涉款项已结清，上诉人无欠款事实。根据上诉人一审出示的证据《聊天记录》《结算单》可知，象屿速传公司同意对曹妃甸公司所产生的资金占用利息和违约金进行减免，并在制作业务结算单时对上述款项予以了扣除。2015年10月28日，从象屿速传公司发送给曹妃甸公司的业务结算单可知，007合同项下所欠逾期利息及其他款项已扣除，仅剩361316.48元款项待付。2015年10月28日，青岛启锦源建材有限公司通过工行青岛分行向厦门速传物流发展股份有限公司支付361316.48元，即007合同项下款项已结清，无欠款事实。且象屿速传公司出示证据《销售指示函》认为曹妃甸公司提取了全部货物，也从侧面说明象屿速传公司认可曹妃甸公司支付了全部的货款，否则也不会同意曹妃甸公司提走全部货物。 象屿速传公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。 一、一审法院对货物报关放行时间的认定正确，有充分的事实依据。被上诉人在保证期间届满前向上诉人（即保证人）提起诉讼，上诉人应当承担保证责任。案涉代理合同的最后一批货物于2014年11月12日报关放行，并于当天进入象屿速传公司位于天津市东丽区的仓库，《进口增值税专用缴款单》上招商银行新港支行加盖的“转讫”章的日期及《进仓单》的日期相互印证报关放行的时间为2014年11月12日，一审法院对该事实认定正确。案涉代理合同项下的货物是分批次在海关报关放行，但上诉人林开宗不能因此将同一合同项下的货物分割开来，认为该合同项下存在多个债权债务关系进而认定每一批次的货物履行期应当分开计算。根据最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第五条“当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行届满之日起计算。”同一债务分期履行的诉讼时效尚从最后一期债务履行期限届满之日起算，而本案同一合同项下债务并未约定分期履行，仅仅是分批次报关放行，以最后一批货物报关放行的日期为依据计算债务履行期间完全符合法律规定。本案最后一批货物报关放行的日期为2014年11月12日，主债务人应在报关放行90天内付清货款并提货完毕，案涉《代理进口合同》中并未约定由主债务人分期付款，主债务人只要在90天内（即2015年2月10日前）付清款项即可，被上诉人在2017年2月9日主张债权，并未超过保证期限。案涉保证合同为最高额担保合同，根据最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第23条规定“最高额保证合同的不特定债权确定后，保证人应当对在最高债权额限度内就一定期间连续发生的债权余额承担保证责任”，最高额保证中保证责任的起算点是“不特定的债权确定后”，即以不特定的债权确定之日作为最高额保证的债权额的决算期。本案中主债务人在债务履行期限届满后存在陆续支付货款的情况，债权数额处于不确定状态，直至2015年8月11日主债务人青岛曹妃甸工贸有限公司及青岛聚诚顺工贸有限公司、青岛中良伟业国际贸易有限公司共同出具《确认函》，确认欠款数额及履行期限，被上诉人在上述《确认函》出具两年内向上诉人主张担保债权，符合法律规定应获支持。二、上诉人对案涉货物数量、质量问题在一审时未提供有效证据，上述2015年8月11日的《确认函》中三主债务人申请减免货款时亦未提出货物数量、质量问题，且案涉代理进口合同中第3条第2款约定“委托方不得因进口货物的质量或数量等问题而拒不付款提货或不履行本协议所规定有关义务”。首先，象屿速传公司代理曹妃甸公司进口的木材均通过海关检测、检验，曹妃甸公司及上诉人在一审中也未提供木材质量、数量存在问题的有效证据，因此，上诉人提出的货物数量、质量问题缺乏事实依据。其次，2015年8月11日《确认函》中三主债务人申请减免货款时亦未提出货物数量、质量问题，要求减免的理由是“现由于市场大幅下跌，为加快三方资金周转及推动库存销售，特此申请贵司给予如下减免”，如曹妃甸公司认定货物数量、质量存在问题，当时即应拒绝付款，或明确在《确认函》中提出数量、质量异议，以此作为减免的理由，而不是向被上诉人确认欠款并以其他理由申请减免货款、违约金等。再次，根据《代理进口合同》第三条第二款约定“（委托方）负责提供进口货物的详细名称、型号规格、数量、商品检验等技术指标，对委托进口的货物品质及数量负全部责任。委托方不得因进口货物的质量或数量等问题而拒不付款提货或不履行本协议所规定有关义务”。象屿速传公司在代理进口合同关系中仅是代理商，不是货物的生产商、销售商，完全按照曹妃甸公司的各项要求代理并经曹妃甸公司在代理合同中予以确认。且案涉代理合同是象屿速传公司与曹妃甸公司经过协商自愿签订的，是双方的真实意思表示。在合作期间，曹妃甸公司未对合同条款提出过修改意见，足以证明曹妃甸公司认可代理进口合同中关于委托方义务的条款，并自愿遵守代理进口合同的条款约定。因此，曹妃甸公司不能以货物的数量、质量问题为由拒付货款，一审判决已对此予以认定，曹妃甸公司亦未就此提起上诉，林开宗认为象屿速传公司侵害了其合法权益没有依据。另外，关于KY14007WY-CFD合同与KY14006WY-CFD合同中的拆账是依据一审被告曹妃甸公司出具的《销售指示函》：将案外人的付款拆账使用，将KY14007WY-CFD的保证金优先冲抵KY14006WY-CFD的已到期欠款；案外人收货后出具的《收货收据》与《销售指示函》完全能够互相印证。三、上诉人称合同所涉款项已结清没有事实依据。2015年8月11日，曹妃甸公司及聚诚顺公司、中良伟业公司共同出具《确认函》载明，曹妃甸公司确认在KY14007WY-CFD《进出口代理合同》项下仍欠付象屿速传公司货款及违约金等；在该确认函中，三家公司虽然向象屿速传公司申请欠款减免，但没有得到象屿速传公司的同意，其后也未按照代理合同约定结清所有欠款，上诉人称合同所涉款项已结清没有事实依据。上诉人所说的“《聊天记录》、《结算单》”从形式到内容均不符合民事诉讼证据的要求，不能作为有效证据使用。 象屿速传公司向一审法院起诉请求：1.曹妃甸公司立即向象屿速传公司支付尚欠货款251493.68元、进口增值税款419562.78元、代理费32632.96元、资金占用利息（暂计至2017年2月7日为267158.66元，自2017年2月8日起资金利息以上述货款及增值税款总额671056.46元为基数按月利率0.7%计至实际还款之日）、违约金（暂计至2017年2月7日为517726.4元，自2017年2月8日起违约金以上述货款及增值税款总额671056.46元为基数按日万分之五计至实际还款之日）；2.曹妃甸公司向象屿速传公司支付律师费2万元、保全费5000元、公告费用300元等实现债权所支付的费用；3.林开宗、中良伟业公司、聚诚顺公司对曹妃甸公司的上述第1、2项债务承担连带保证责任。事实与理由：2014年8月7日，象屿速传公司（原名厦门速传物流发展股份有限公司）与曹妃甸工贸公司在厦门市湖里区签订了编号为KY14007WY-CFD的《代理进口合同》，该合同约定：曹妃甸公司委托象屿速传公司代理进口木材6420立方米（+/-10%），总价743246.75美元，进口结算方式为90天远期信用证，进口目的港天津（CIF）；代理费按进口合同总金额的1%收取；曹妃甸公司按月利率0.7%向象屿速传公司支付代垫款项的资金利息；曹妃甸公司应于货物报关放行后90天内结清所有货款及费用，若未按时履行付款义务，还应承担日万分之五的违约金；还约定以象屿速传公司的名义代理曹妃甸公司与外商签订《SALESCONTRACT》(以下称为进口合同)。象屿速传公司应曹妃甸公司的要求即日与外商签订上述进口合同。曹妃甸公司于2014年10月向象屿速传公司出具了2份《赎单确认函》，确认象屿速传公司代理进口的货物到货总量为4536.854立方米，总金额525165.43美元，同意象屿速传公司在付款到期日前对外付款，由此产生的责任与风险由曹妃甸公司承担。象屿速传公司按照上述代理合同约定报关并向外商支付货款共525165.43美元，以人民币计为3263295.66元；并为曹妃甸公司代垫了海关进口增值税款419562.78元，货物到港后于2014年11月12日进仓入库。曹妃甸公司于2015年8月21日付保证金58万元，根据曹妃甸公司出具的《销售指示函》，象屿速传公司有权单方宣布将该保证金抵作象屿速传公司应收的任何款项；根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释二》第20条的规定，曹妃甸公司对象屿速传公司有多笔同类债务，现有资金不足以清偿全部债务，应当优先清偿已到期债务。截止至2015年10月28日曹妃甸公司就KY14006WY-CFD合同尚欠象屿速传公司合同款400658.8元，象屿速传公司已从上述58万元中优先扣取400658.8元用于结清曹妃甸公司在KY14006WY-CFD合同中的欠款，余179341.20元计为KY14007WY-CFD合同保证金。曹妃甸公司自提货及指示其他公司提货后共向象屿速传公司付款3011801.98元（含上述结余保证金179341.20元），但未在货物报关放行后90天内与象屿速传公司结清所有货款及费用，曹妃甸公司的行为已构成违约。 根据《代理进口合同》约定的曹妃甸公司的付款义务及象屿速传公司的垫资事实，曹妃甸公司应按以下先后顺序向象屿速传公司支付款项：象屿速传公司代垫款项（包括货款、进口增值税款等）、进口代理费及资金利息、曹妃甸公司的违约金。象屿速传公司为实现债权支付律师费2万元、财产保全费5000元以及公告费300元，曹妃甸公司依约也应一并向象屿速传公司支付。2013年11月19日，林开宗与象屿速传公司、曹妃甸公司签订了SCCFD20131119号《最高额保证合同》，保证事项为：自2013年11月19日起至2016年12月31日期间，象屿速传公司与曹妃甸公司交易不确定数量的木材，双方连续交易（包括但不限于买卖、代理采购或进出口等），林开宗同意对前述交易项下曹妃甸公司向象屿速传公司负担的全部债务承担保证责任；保证范围包括但不限于前述交易项下所有货款本金、利息、违约金、赔偿金及象屿速传公司为实现债权而支出的费用，此费用包括但不限于律师费、诉讼费、仲裁费、差旅费、通讯费，担保的最高债权额以1亿元为限；保证期间为主债务履行期满后2年。2015年8月11日，曹妃甸公司与中良伟业公司、聚诚顺公司向象屿速传公司出具了一份《确认函》，确认：就其与象屿速传公司之间分别签订的17份《代理进口合同》项下对象屿速传公司均存在合同欠款并自愿向象屿速传公司承担不分份额的共同连带担保责任，保证期间为债务履行期届满之日起2年；该17份《代理进口合同》中包含KY14007WY-CFD号《代理进口合同》。根据上述SCCFD20131119号《最高额保证合同》及《确认函》，林开宗、中良伟业公司、聚诚顺公司应对曹妃甸公司的上述全部债务承担连带担保责任。因代理合同签订于厦门市湖里区并约定争议由签约地法院管辖，现特向湖里区法院提起诉讼。 一审法院查明：2013年11月19日，林开宗、曹妃甸公司、厦门速传物流发展股份有限公司（以下简称速传物流公司）三方签订《最高额保证合同》，约定：林开宗对于2013年11月19日至2016年12月31日期间曹妃甸公司与速传物流公司连续交易不确定数量的木材而向速传物流公司所负担的全部债务承担保证责任，保证担保范围包括但不限于前述连续交易项下所有货款本金、利息、违约金、赔偿金及速传物流公司为实现债权而支付的费用，实现债权的费用包括但不限于律师费、诉讼费、仲裁费、差旅费、通讯费，担保的最高债权额以1亿元为限；债权发生期间，曹妃甸公司有延迟付款或其他违约行为的，速传物流公司有权终止其后的交易，宣布债权发生期间提前终止，并有权要求林开宗承担保证责任，林开宗应在债权发生期间终止之日起三日内清偿债务；保证期间为主债务履行期满后两年；保证性质为最高额连带保证责任。 2014年7月10日，速传物流公司（代理方）与曹妃甸公司（委托方）签订了编号为KY14006WY-CFD号的《代理进口合同》，约定速传物流公司接受委托为曹妃甸公司进口木材（AUSTRILIALOGS）。合同第一条约定，进口数量为7713立方米（+/-10%），总价为867058.01美元（+/-10%），结算方式为“90天L/C”，最迟装船期2014年10月30日。第二条约定，代理方以自己名义代理委托方与外商签约《SALESCONTRACT》（下称进口合同）已经由委托方确认，代理方因履行进口合同及其附件所产生的一切责任由委托方承担；速传物流公司代委托方办理有关货物到港后的报关、报检等进口手续，货物存放在代理方指定仓库；因外商原因致使合同不能履行、不能完全履行或迟延履行的，代理方应及时通知委托方采取补救措施，如委托方书面要求对外索赔的，代理方应根据进口合同积极协助委托方对外索赔，委托方承担由此产生的一切费用和后果，并应在索赔前依据代理方书面通知将预付费用划至代理方账户；若委托方未支付有关索赔费用而由代理方支付的，则委托方丧失享有索赔产生的权利，但并不免除因索赔而产生的义务，进口物流操作须由代理方指定的物流供应商提供。第三条约定，委托方承担所委托进口货物的运输及仓储的费用及风险，若发生仓储物流费，由委托方提货前直接向仓储物流方结清所有费用，仓储物流方将在收款后直接向委托方开具相应费用发票，若委托方逾期付清费用的，代理方可直接向曹妃甸公司追索，同时有权没收代理方已付的保证金并自行处理货物，由此产生的损失委托方承担；委托方应在货物报关放行后90天内付清货款并提货完毕。第四条约定，委托方应在进口合同签订后5天内将15%的保证金（82万元）划至代理方账户，代理方在未收到该保证金前，有权不对外签订或履行进口合同；保证金只能冲抵最后一批货款，若市场价格跌幅超过5%，代理方有权要求委托方追加相应金额的保证金，不按要求追加保证金的，代理方有权自行处理货物，由此产生的损失由委托方承担；本协议所涉汇率暂按6.3，如实际对外付款当日银行汇率发生变化，以实际汇率为准，多退少补；代理进口过程中发生的一切税费均由委托方承担；委托方应于提货前结清本次货款以及海运费，并且不迟于货物报关放行后90天内结清所有货款及费用，在委托方未付清货款及其他全部款项之前，相应进口货物所有权仍属代理方所有；代理方按进口合同总金额的1%收取代理费，委托方应于货物出清前将代理手续费一次性付给速传物流公司；代垫款项90天内按月息0.7%从垫款日开始计算利息。第五条约定，若委托方未按本合同约定按时履行付款义务，除应按合同约定支付利息外，还应承担日万分之五的违约金，且委托方在未履行完付款义务前不得提货；委托方违反合同约定不能及时结清合同约定款项或不按合同约定追加保证金的，代理方有权没收委托方已付的保证金，同时委托方同意代理方自行处置货物，销售单价以代理方与下家实际结算为准，委托方赔偿代理方的全部损失；如一方违约，除依法依约应承担违约责任及赔偿守约方的实际损失外，还应承担守约方为实现债权而支付的费用，该费用包括但不限于律师费、诉讼费、差旅费、通讯费；自违约方违反本合同约定及法定义务之日起，其于后支付的任何款项按（1）守约方为实现债权的费用（2）利息或违约金、损失赔偿金（3）货款本金的顺序进行清偿。 2014年8月7日，速传物流公司（代理方）与曹妃甸公司（委托方）签订了编号为KY14007WY-CFD号的《代理进口合同》，约定速传物流公司接受委托为曹妃甸公司进口木材（RADIATAPINE）。合同第一条约定，进口数量为6420立方米（+/-10%），总价为743246.75美元（+/-10%），结算方式为“90天L/C”，最迟装船期2014年10月31日。第二条约定，代理方以自己名义代理委托方与外商签约《SALESCONTRACT》（下称进口合同）已经由委托方确认，代理方因履行进口合同及其附件所产生的一切责任由委托方承担；速传物流公司代委托方办理有关货物到港后的报关、报检等进口手续，货物存放在代理方指定仓库；因外商原因致使合同不能履行、不能完全履行或迟延履行的，代理方应及时通知委托方采取补救措施，如委托方书面要求对外索赔的，代理方应根据进口合同积极协助委托方对外索赔，委托方承担由此产生的一切费用和后果，并应在索赔前依据代理方书面通知将预付费用划至代理方账户；若委托方未支付有关索赔费用而由代理方支付的，则委托方丧失享有索赔产生的权利，但并不免除因索赔而产生的义务，进口物流操作须由代理方指定的物流供应商提供。第三条约定，委托方承担所委托进口货物的运输及仓储的费用及风险，若发生仓储物流费，由委托方提货前直接向仓储物流方结清所有费用，仓储物流方将在收款后直接向委托方开具相应费用发票，若委托方逾期付清费用的，代理方可直接向曹妃甸公司追索，同时有权没收代理方已付的保证金并自行处理货物，由此产生的损失委托方承担；委托方应在货物报关放行后90天内付清货款并提货完毕。第四条约定，委托方应在进口合同签订后5天内将15%的保证金（70万元）划至代理方账户，代理方在未收到该保证金前，有权不对外签订或履行进口合同；保证金只能冲抵最后一批货款，若市场价格跌幅超过5%，代理方有权要求委托方追加相应金额的保证金，不按要求追加保证金的，代理方有权自行处理货物，由此产生的损失由委托方承担；本协议所涉汇率暂按6.3，如实际对外付款当日银行汇率发生变化，以实际汇率为准，多退少补；代理进口过程中发生的一切税费均由委托方承担；委托方应于提货前结清本次货款以及海运费，并且不迟于货物报关放行后90天内结清所有货款及费用，在委托方未付清货款及其他全部款项之前，相应进口货物所有权仍属代理方所有；代理方按进口合同总金额的1%收取代理费，委托方应于货物出清前将代理手续费一次性付给速传物流公司；代垫款项90天内按月息0.7%从垫款日开始计算利息。第五条约定，若委托方未按本合同约定按时履行付款义务，除应按合同约定支付利息外，还应承担日万分之五的违约金，且委托方在未履行完付款义务前不得提货；委托方违反合同约定不能及时结清合同约定款项或不按合同约定追加保证金的，代理方有权没收委托方已付的保证金，同时委托方同意代理方自行处置货物，销售单价以代理方与下家实际结算为准，委托方赔偿代理方的全部损失；如一方违约，除依法依约应承担违约责任及赔偿守约方的实际损失外，还应承担守约方为实现债权而支付的费用，该费用包括但不限于律师费、诉讼费、差旅费、通讯费；自违约方违反本合同约定及法定义务之日起，其于后支付的任何款项按（1）守约方为实现债权的费用（2）利息或违约金、损失赔偿金（3）货款本金的顺序进行清偿。 KY14006WY-CFD号签订的同时，速传物流公司与TPT国际有限公司（TPTINTERNATIONALLIMITED）签订编号为“CAUS1075TSN10680”的销售合同（“SALESCONTRACT”），约定速传物流公司向TPT国际有限公司购买原木7713立方米，货物总价值867058.01美元。KY14007WY-CFD号合同签订的同时双方签订编号为10680的销售合同（“SalesContract”），约定速传物流公司向TPT国际有限公司购买辐射松6420立方米，货物总价值743246.75美元。 2014年9月16日、9月22日、2014年9月23日、2014年9月25日、2014年10月9日，速传物流公司分五批对编号为“CAUS1075TSN10680”的买卖合同（“SALESCONTRACT”）项下进口的原木申请报关，象屿速传公司因上述报关垫付增值税款629839.6元，同时垫付货款787055.26美元。此后曹妃甸公司于2014年11月11日、2015年3月13日、2015年4月1日、2015年4月25日、2015年8月21日向速传物流公司出具销售指示函将上述进口合同中的原木销售给案外人青岛启锦源建材有限责任有限公司，货物的价值分别为20万元、1424397元、50万元、2359518.48元、224864元。案外人青岛启锦源建材有限责任公司向速传物流公司出具了相关的收货收据。2014年11月11日、2015年3月13日、2015年3月16日、2015年3月23日、2015年3月26日、2015年4月1日、2015年4月13日、2015年4月29日、2015年5月7日、2015年5月12日、2015年6月8日、2015年6月12日、2015年6月16日、2015年8月21日、2015年10月13日、2015年10月28日，案外人青岛启锦源建材有限责任公司分别向速传物流公司的账户支付货款20万元、20万元、30万元、534408元、389989元、20万元、30万元、40万元、40万元、460259.8元、90万元、199258.68元、60万元、40万元、24万元。曹妃甸公司于2015年4月1日、2015年5月21日向速传物流公司出具销售指示函将上述进口合同中的原木销售给案外人青岛擎苍工贸有限公司，货物价值分别为464260.67元、50万元，案外人青岛擎苍工贸有限公司出具相应的收货收据后于2015年4月17日、2015年4月21日、2015年5月21日分别向速传物流公司支付货款20万元、264260.67元、50万元。曹妃甸公司出具的上述7份销售指示函中均载明：速传物流公司收到全部款项前，KY14006WY-CFD号《代理进口合同》项下保证金无需返还，速传物流公司有权单方宣布将其抵作速传物流公司应收的任何款项。 曹妃甸公司向速传物流公司出具一份收货收据，确认收到速传物流公司原木719立方米，总金额为58万元。2014年9月9日，曹妃甸公司向速传物流公司支付58万元款项。2014年10月14日，曹妃甸公司向速传物流公司出具一份《赎单确认函》，载明：兹有曹妃甸公司委托速传物流公司代理进口的澳松原木，代理进口合同号为KY14007WY-CFD，上述合同项下的单据已到贵司银行；数量为1608.33立方米、金额为186043.89美元、提单号为COSU6094837610的货物预计于10月17日到达天津，数量为1700.856立方米、金额为197880.47元、提单号为MELTSN032592的货物预计于10月17日到达天津；曹妃甸公司确认承兑，并同意速传物流公司在付款到期日之前针对上述合同项下的到单进行对外付款，由此产生的责任与风险由曹妃甸公司负担。2014年10月23日，曹妃甸公司向速传物流公司出具一份《赎单确认函》，载明：兹有曹妃甸公司委托速传物流公司代理进口的澳松原木，代理进口合同号为KY14007WY-CFD，上述合同项下的单据已到贵司银行；数量为1277.668立方米、金额为141241.07.美元、提单号为MELTSN032593的货物预计于10月25日到达天津；曹妃甸公司确认承兑，并同意速传物流公司在付款到期日之前针对上述合同项下的到单进行对外付款，由此产生的责任与风险由曹妃甸公司负担。 2014年11月7日，速传物流公司分三批对编号为“10680”的销售合同（“SalesContract”）项下进口的原木申请报关，税务机关开具了三份金额分别为158089.62元、148633.29元、112839.87元的进口增值税专用缴款通知书，象屿速传公司2014年11月7日当日向中央金库支付了增值税款419562.78元，其中两份增值税专用缴款通知书上加盖的招商银行收讫章体现时间为2014年11月10日，另外一份收讫章体现的时间为2014年10月12日，缴纳上述增值税的三份海关税费电子支付业务回单所加盖的招商银行柜面业务章显示的时间分别为2014年11月10日、2014年11月11日、2014年11月12日。速传物流公司之后垫付货款525165.43美元。曹妃甸公司于2015年5月25日、2015年8月21日向速传物流公司出具销售指示函将上述KY14007WY-CFD合同项下的原木销售给案外人青岛启锦源建材有限责任公司，货物的价值分别为1156008.3元、1376452.48元，案外人青岛启锦源建材有限责任公司向速传物流公司出具了相应的收货收据，2015年5月27日、2015年6月11日、2015年8月21日、2015年8月28日、2015年9月24日、2015年10月8日、2015年10月28日，案外人青岛启锦源建材有限责任公司分别向速传物流公司的账户支付货款30万元、256008.3元、40万元、20万元、20万元、20万元、361316.48元。曹妃甸公司于2015年5月31日向速传物流公司出具销售指示函将上述进口合同中的原木销售给案外人青岛擎苍工贸有限公司，货物价值为30万元，案外人青岛擎苍工贸有限公司向速传物流公司出具相应的收货收据后于2015年6月3日向速传物流公司支付货款30万元。 2015年8月11日，聚诚顺公司、中良伟业公司、曹妃甸公司共同向速传物流公司出具一份《确认函》，载明：聚诚顺公司、中良伟业公司、曹妃甸公司分别与象屿速传公司签订4份、11份、2份《代理进口合同》，曹妃甸公司与速传物流公司签订《代理进口合同》的合同号为KY14006WY-CFD、KY14007WY-CFD；截止2015年8月3日，聚诚顺公司、中良伟业公司、曹妃甸公司欠付速传物流公司上述合同项下款项共计32013318元，其中包括逾期违约金3404135元。聚诚顺公司、中良伟业公司、曹妃甸公司在《确认函中》确认由于市场大幅下跌，为加快资金周转及推动库存销售，特申请给予如下减免：1、减免截止2015年8月3日的逾期违约金3404135元，同时另行减免550万元；2、减免后剩余应支付款项23109183元聚诚顺公司、中良伟业公司、曹妃甸公司共同承诺在2015年12月11日之前支付，并保证每周合计付款总金额不低于140万元；3、在结清代理合同项下的所有款项前，速传物流公司仍根据合同约定收取资金占用利息；4、若聚诚顺公司、中良伟业公司、曹妃甸公司无法按照上述承诺在2015年12月11日之前付清23109183元及相应的资金占用利息并与速传物流公司完成结算，速传物流公司有权取消所有减免，并有权依据代理合同约定收取全部应付款项及追究聚诚顺公司、中良伟业公司、曹妃甸公司的违约责任，聚诚顺公司、中良伟业公司、曹妃甸公司三方向速传物流公司承担不分份额的共同连带担保责任，保证期间为债务履行期届满之日起两年。 另查明，2016年6月14日，经厦门市市场监督管理局批准，速传物流公司更名为厦门象屿速传供应链发展股份有限公司（即上文所述象屿速传公司）。象屿速传公司因本案诉讼支付律师费2万元、公告费300元。 诉讼过程中象屿速传公司向一审法院申请财产保全并提供了相应的担保，申请保全的标的为1513574.44元。根据象屿速出公司的申请一审法院依法作出（2017）闽0206民初1277号裁定书，裁定冻结曹妃甸公司、林开宗、中良伟业公司、聚诚顺公司银行存款1513574.44元或查封、扣押等值财产。一审法院根据上述裁定于2017年9月21日查封了林开宗名下持有的青岛中林投资发展有限公司23.47%的股权，并冻结了中良伟业公司名下中国民生银行青岛经济技术开发区支行账号为60×××62的银行账户存款1513574.44元（余额不足，已冻结184.59元），冻结了曹妃甸公司名下中国民生银行青岛长江中路支行账号为27×××43的银行账户存款1510831.54元（余额不足，已冻结2742.9元）；2017年9月22日冻结了中良伟业公司名下中国工商银行青岛开发区第二支行账号为38×××47的银行账户存款1513574.44元（余额不足，已冻结0.91元），冻结了聚诚顺公司名下中国民生银行青岛香港东路支行账号为27×××23的银行账户存款1513574.44元（余额不足，已冻结181.52元），冻结了聚诚顺公司名下中国工商银行青岛开发区支行账号为38×××25的银行账户存款1513574.44元（余额不足，已冻结43.13元）。象屿速传公司因申请财产保全支出保全申请费5000元。 对有争议的主要证据和事实，一审法院分析认定如下： 象屿速传公司为支持诉讼请求向一审法院提交了进仓单（KY14006WY-CFD合同项下三份、KY14007WY-CFD合同项下六份）、利息及违约金计算表（KY14006WY-CFD、KY14007WY-CFD代理合同各一份）、来款及拆账表（KY14006WY-CFD、KY14007WY-CFD代理合同各一份），欲证明讼争合同项下的货物进入仓库及垫款利息、违约金的计算情况及相关的拆账情况。曹妃甸公司、林开宗质证认为，进仓单系象屿速传公司单方制作，未经曹妃甸公司、林开宗的确认，进仓单上体现的时间仅为货物进仓的时间，无法体现海关清关放行的时间；利息及违约金计算表、来款及拆账表为象屿速传公司单方制作，未经曹妃甸公司、林开宗确认。一审法院经审查认为，进仓单虽未经曹妃甸公司、林开宗确认，单与其他相关证据相互印证可佐证货物进仓时间；利息及违约金计算表、来款及拆账表系象屿速传公司单方计算，未经曹妃甸公司等确认，无法直接证明相关款项的计算情况。 曹妃甸公司向一审法院提交名片、往来邮件、转账记录（复印件），欲证明：蔡玉伟系象屿速传公司的职员及案涉合同联络事宜的负责人，因货物存在质量、数目短缺等问题，聚诚顺公司法定代表人田国良与象屿速传公司的负责人积极协商解决事宜；曹妃甸公司、林开宗、中良伟业公司、聚诚顺公司已经超付案涉合同的款项，无欠款的事实。象屿速传公司质证认为：名片、往来邮件的真实性不予认可邮件内容未经过双方确认，是否与本案有关无法确认，对转账记录不予认可并认为与本案无关。一审法院经审查认为，货物质量问题与本案象屿速传公司主张的相关款项并无直接关联，名片、往来邮件也与曹妃甸公司、林开宗、中良伟业公司、聚诚顺公司应支付的款项没有关联性；2015年8月3日，聚诚顺公司、中良伟业公司、曹妃甸公司确认欠付速传物流公司款项32013318元，曹妃甸公司提交的转账记录没有原件且其中2015年8月3日之后均为中良伟业公司支付款项，且款项金额远低于32013318元，青岛中良伟业公司于象屿速传公司之间亦签订多个进出口代理合同，曹妃甸公司的上述证据无法证明青岛中良伟业于2015年8月3日支付的款项已经付清其自身合同项下的债务，也无法证明其提交的转账记录与本案具有相应的关联性。 林开宗向一审法院提交聊天记录及结算单、银行付款凭证，欲证明：象屿速传公司同意对曹妃甸公司所产生的资金占用利息和违约金进行减免，并在制作业务结算单时已对相应款项予以扣除；曹妃甸公司对编号为KY14007WY-CFD《代理进口合同》项下代付款项进行支付，已无欠款事实。象屿速传公司质证认为：对聊天记录的真实性合法性关联性均不予认可，无法确认聊天记录中各方的身份，结算单中没有象屿速传公司的签章确认；对银行付款凭证的真实性予以确认，证明对象有异议，付款人为青岛启锦源公司而非曹妃甸公司，该款项存在拆账的情况，其中62606元拆到KY14006WY-CFD合同，298711.48元拆到KY14007WY-CFD合同。一审法院经审查认为，聊天记录未经过公证机关认证，亦无法确认聊天者之间的主体情况，无法直接证明其证明对象，结算单未经象屿速传公司确认，对象屿速传公司不发生法律效力；银行付款凭证可以证明青岛启锦源建材有限责任公司于2015年10月28日向速传物流公司支付货款361316.48元，但无法证明曹妃甸公司已经付清KY14007WY-CFD合同项下的款项。 一审法院认为，庭审过程中，象屿速传公司陈述：象屿速传公司用58万元款项冲抵先到期的KY14006WY-CFD合同项下的债务，所以KY14006WY-CFD合同项下的款项已经结清，象屿速传公司起诉的款项为KY14007WY-CFD合同项下的债务。曹妃甸公司陈述其提交的转账凭证与象屿速传公司起诉曹妃甸公司、中良伟业公司、聚诚顺公司、田国良另外7个进出口代理合同中提交的转账凭证一致。象屿速传公司（原速传物流公司）与曹妃甸公司签订的编号为KY14006WY-CFD、KY14007WY-CFD的《代理进口合同》系双方真实意思表示，且未违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定全面履行各自的义务。象屿速传公司依据合同约定垫付了KY14007WY-CFD《代理进口合同》项下的增值税款419562.78元、货款525165.43美元，曹妃甸公司提交的证据无法证明其支付上述垫款的情况。根据双方合同约定曹妃甸公司应于货物报关放行后90天内付清货款及其他费用，曹妃甸公司未依约支付款项象屿速传公司根据曹妃甸公司出具的《销售指示函》有权将KY14007WY-CFD合同项下的保证金抵扣到KY14006WY-CFD合同中所欠款项。象屿速传公司主张曹妃甸公司支付代垫增值税419562.78元、未付货款251493.68元、代理费32632.96元，具有相应的合同依据，一审法院依法予以支持。象屿速传公司主张曹妃甸按月0.7%的标准支付代垫款的利息，亦符合双方合同约定，一审法院予以支持，垫款利息自垫款之日起计至实际支付垫款之日止。根据象屿速传公司提交的报关单显示货物申报海关的日期结合海关增值税专用缴款通知书上银行加盖印戳的时间均在2014年11月12日之前，象屿速传公司提交的进仓单显示的进仓时间为2014年11月12日，上述证据相互佐证可以证明货物报关放行时间应在2014年11月12日，曹妃甸公司支付货款即垫付增值税的期限为2014年11月12日后90天内即2015年2月10日前。曹妃甸公司应于2015年2月11日起向象屿速传公司支付逾期付款的违约金。违约金按照合同约定的日万分之五的标准以逾期支付的款项为基数计至实际支付货款之日止。象屿速传公司因本案诉讼支出律师费2万元、保全申请费5000元、公告费用300元，根据合同约定，该部分费用由违约方即曹妃甸公司承担，象屿速传公司主张曹妃甸公司支付律师费2万元、保全申请费5000元、公告费300元，事实与法律依据充分，一审法院予以支持。林开宗与象屿速传公司签订《最高额保证合同》，自愿为2013年11月19日至2016年12月31日期间速传物流公司与曹妃甸公司交易不确定数量的木材过程中曹妃甸公司负担的全部债务承担连带保证责任，担保最高债权额为1亿元，担保期限为债务履行期届满后两年。双方约定的支付货款的履行期为货物报关放行后90天，象屿速传提交的报关单、缴款通知书、缴费凭证、进仓单等相互印证可以证实债务履行期为2015年2月10日前，象屿速传公司在2017年2月9日主张债权，并没有超过保证期限。林开宗担保的性质为最高额担保，债务为不确定的债务，相关担保期限亦应以债务数额确定后象屿速传公司方可主张林开宗承担保证责任并计算保证期限，2014年11月12日报关放行后曹妃甸公司存在陆续支付货款的情况，象屿速传公司与曹妃甸公司之间的债权数额尚处于不确定状况，直至2015年8月11日曹妃甸公司、中良伟业公司、聚诚顺公司出具确认函确认欠款数额及履行期限。象屿速传公司主张的相关债权亦在债权数额确定后两内年提出，未超过两年的期间。因此象屿速传公司请求林开宗就曹妃甸公司的上述有关债务及实现债权的相关费用承担连带保证责任，一审法院依法予以支持。林开宗关于其保证期间在2017年2月5日届满的抗辩意见没有相应的事实及法律依据，一审法院不予采纳。2015年8月11日中良伟业公司、聚诚顺公司在出具确认函中自愿为KY14006WY-CFD、KY14007WY-CFD《代理进口合同》项下的曹妃甸公司的债务及实现债权的相关费用承担连带担保责任。象屿速传公司在保证期间内主张中良伟业公司、聚诚顺公司承担担保责任，于法不悖，一审法院予以支持。担保人在承担责任后，有权向债务人追偿。象屿速传公司系代理方，根据合同约定如货物出现质量问题应由委托方主张代理方予以协助，因此曹妃甸公司抗辩其收到的货物存在质量问题，可另行向国外的出售方主张，不能成为拒绝支付象屿速传公司相应款项的抗辩理由。青岛中良伟业公司、聚诚顺公司经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，一审法院依法缺席审理和判决。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第三百九十六条、第三百九十八条及《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第二十三条、第四十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、青岛曹妃甸工贸有限公司于本判决生效之日起十日内向厦门象屿速传供应链发展股份有限公司支付代垫货款251493.68元、代垫进口增值税款419562.78元、代理费32632.96元； 二、青岛曹妃甸工贸有限公司于本判决生效之日起十日内向厦门象屿速传供应链发展股份有限公司支付代垫款项的资金占用利息（截止2017年2月7日的资金占用利息为267158.66元，自2017年2月8日起的资金占用利息以未付代垫款项671056.46元为基数按照每月0.7%的标准计算至实际支付代垫款之日止）； 三、青岛曹妃甸工贸有限公司于本判决生效之日起十日内向厦门象屿速传供应链发展股份有限公司支付代垫款项的逾期付款违约金（截止2017年2月7日的违约金为515884.97元，自2017年2月8日起的违约金以未付代垫款项671056.46元为基数按照每日万分之五的标准计算至实际支付代垫款之日止）； 四、青岛曹妃甸工贸有限公司于本判决生效之日起十日内向厦门象屿速传供应链发展股份有限公司支付律师费2万元、保全申请费5000元、公告费300元； 五、林开宗、青岛中良伟业国际贸易有限公司、青岛聚诚顺工贸有限公司对青岛曹妃甸工贸有限公司上述第一、二、三、四项全部债务承担连带清偿责任，林开宗、青岛中良伟业国际贸易有限公司、青岛聚诚顺工贸有限公司在承担保证责任后，有权向青岛曹妃甸工贸有限公司追偿； 六、驳回象屿速传供应链发展股份有限公司的其他诉讼请求。 本案二审期间，林开宗和象屿速传公司均未提交新的证据，对一审法院查明认定的事实除遗漏了“案外人青岛启锦源建材有限责任公司于2015年6月8日向速传物流公司支付货款60万元”外，其余部分皆无异议，本院对一审法院查明的事实予以确认。 林开宗于二审审理期间提交QQ聊天记录截图、通话内容等证据各1份，拟证明QQ号码81×××89的使用人是孔祥祎，且孔祥祎是象屿速传的正式员工。象屿速传公司对两组证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，主张证据未提供原始载体，存在删减、拼接、修改、伪造的可能。鉴于该两组证据真实性无法确认，本院对此不予采信。 林开宗还举证一份（2018）鲁青岛黄岛证经字第249号《公证书》，拟证明kongxy@super-chain.com的使用人为孔祥祎，且孔祥祎是象屿速传的员工，负责案涉合同履行过程中的沟通事宜。象屿速传公司对该份证据的关联性不予认可。鉴于该公证邮件内容未能体现与本案讼争《代理进口合同》履行具有直接关联，本院对该份证据的关联性不予确认。 本院认为，二审法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出上诉请求的，不予审查。针对林开宗的上诉请求及理由，本院作如下评析： 一、关于上诉人的保证期间是否已经届满。根据象屿速传公司提供的海关进口增值税专用缴款书、海关税费电子支付业务回单以及货物进仓单等证据可推断：讼争《代理进口合同》项下的货物系分批次于海关报关放行，最后一批货物通关放行的时间为2014年11月12日，货物进仓时间亦为2014年11月12日。讼争《代理进口合同》约定曹妃甸公司应在货物报关放行后90天内付清货款并提货完毕，鉴于讼争货物系分批次通关放行，曹妃甸公司履行合同义务的期限应以最后一批次货物报关放行后90天为限，即2015年2月10日前。同时，最高额保证担保的债权具有不特定性，不是多笔债权的简单叠加，而是一定期间连续发生的债权余额，保证人所担保的债权最高限额应以一定期间届满时实际存续的债权为准。因此，保证人承担保证责任的前提系已对债权进行决算，即主债权和保证责任已经特定化，否则债权人不可要求保证人承担保证责任。本案讼争债务履行期于决算日前已经届满，故最高额保证期间应从决算日开始计算，即以2015年8月11日曹妃甸公司、中良伟业公司、聚诚顺公司出具确认函确认欠款数额及履行期限时起算。综上，象屿速传公司于2017年2月9日诉请林开宗承担连带保证责任，并未超过保证期间。上诉人以保证期间已过为由，要求免除保证责任，于法无据，应予驳回。 二、关于讼争货物是否存在质量问题以及是否影响货款的支付。本院认为，首先，曹妃甸公司及林开宗并未提供有效证据以证明讼争货物存在数量及质量问题。相反，曹妃甸公司、中良伟业公司、聚诚顺公司于2015年8月11日出具的《确认函》系以“市场大幅下跌、为加快三方资金周转及推动库存销售”为由，向象屿速传公司申请减免逾期违约金，并未提及讼争货物存在质量与数量问题。其次，讼争《代理进口合同》约定，委托方不得因进口货物的质量与数量等问题拒不付款提货或不履行付款义务。即便讼争货物确存在质量、数量问题，曹妃甸公司也可另行向国外出售方主张损害赔偿责任，而不能拒绝履行讼争《代理进口合同》项下作为委托方的付款义务。因此，上诉人以讼争货物存在质量及数量问题为由拒绝付款，不具事实与合同依据，本院依法予以驳回。 三、关于案涉债务是否已经结清。曹妃甸公司、中良伟业公司、聚诚顺公司于2015年8月11日出具的《确认函》确认了尚欠象屿速传公司讼争《代理进口合同》项下货款及逾期违约金，并申请对逾期违约金进行减免。但未能举证证明其后象屿速传公司同意减免逾期违约金且确认各方关于讼争债务已结清，应自行承担举证不能的责任。上诉人关于案涉债务已结清的主张，不具事实与法律依据，本院不予采纳。 四、关于违约金及利息能否同时支持。首先，根据讼争《代理进口合同》约定，曹妃甸公司未按合同约定按时履行付款义务的，应按约支付利息及承担违约金，而象屿速传公司因本案讼争合同实际已垫付的货款、增值税等均属曹妃甸公司应当履行付款义务的款项，因此象屿速传公司主张对前述款项同时计算利息及违约金，均具合同依据。其次，合同关于违约方应同时支付利息及违约金约定的违约责任，未违反法律、行政法规的禁止性规定，关于月息0.7%的约定并未超出法律允许的利率上限，且上诉人亦未举证证明合同约定的日万分之五违约金标准过分高于象屿速传公司的实际损失，因此，上诉人关于一审法院同时支持违约金及利息违反法律规定的主张缺乏依据，应不予支持。 综上所述，林开宗的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院对其上诉请求不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费18198元，由林开宗负担。 本判决为终审判决。 审判长 陈 林 审判员 洪培花 审判员 陈 石 二〇一九年五月二十七日 书记员 黄 琳 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。 一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。