河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0184民初1号原告：方向东，男，1940年1月19日出生，汉族，住河南省。委托诉讼代理人：刘建庄，河南陆达律师事务所律师。被告：刘叶风，女，1963年1月10日出生，汉族，住新郑市。委托诉讼代理人：刘彦臣，新郑市中信法律服务所法律工作者。第三人：贾继刚，男，1975年8月5日出生，汉族，住新郑市。第三人：张云红，女，1974年6月25日出生，汉族，住新郑市。第三人：新郑市新东汇商贸有限公司，住所地：新郑市人民路金茂广场。法定代表人：郭山涛，公司经理。第三人：郭山涛，男，1986年3月1日出生，汉族，住新郑市城关乡后屯**。身份证号：4101841986********。第三人：李国昌，男，1972年8月8日出生，汉族，住，住河南省郑州市金水区/div>委托诉讼代理人：杜春安，河南闻禹律师事务所律师。原告方向东与被告刘叶风、第三人贾继刚、张云红、新郑市新东汇商贸有限公司、郭山涛、李国昌执行异议纠纷一案，本院于2019年1月2日立案，后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告方向东的委托诉讼代理人刘建庄，被告刘叶风及其委托诉讼代理人刘彦臣、第三人郭山涛并作为新郑市新东汇商贸有限公司法定代表人、第三人李国昌的委托诉讼代理人杜春安到庭参加诉讼，第三人贾继刚、张云红经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告方向东向本院提出诉讼请求：1、请求新郑市人民法院判决不追加原告为被执行人，不承担90万元的还款责任；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告刘叶风与被执行人贾继刚、张云红、新郑市新东汇商贸有限公司（下称新东汇公司）执行程序中，被告申请追加原告（新东汇公司股东）为被执行人，新郑市人民法院作出（2018）豫0184执异118号裁定书，裁定追加原告为被执行人，在90万元范围内承担还款责任。原告依法不应当被追加为被执行人，不应当承担90万元的还款责任。一、原告认缴股份期限未届满，被告要求原告认缴股份加速到期不符合法律规定的情形。根据《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。”即股东应当按照公司章程所定的期限及数额缴纳认缴出资额。原被告双方在执行听证程序中，提交的新东汇公司章程均证明，原告的出资方式是认缴出资，认缴出资期限为2045年3月30日前到期，原告在公司章程规定的认缴期限2045年3月30日前出资，就符合公司法关于出资义务的规定。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十一条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。”《企业破产法》第三十五条“人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。”的规定，只有在新东汇公司解散或破产清算的情况下，股东认缴出资不受出资期限的限制。新东汇公司没有申请解散或进入破产清算程序，被告要求原告认缴的股份加速到期不符合法律规定的情形。《民事执行规定》第十七条中规定的“未缴纳或未足额缴纳”应理解为“超过缴纳期限后未缴纳”，而“缴纳期限”则依公司章程规定。本案中，原告在新东汇公司认缴出资的期限是2045年3月20日届满，原告在认缴期限届满前出资，依法不能认定违反出资义务，也不能认定符合《民事执行规定》第十七条规定的追加被执行人的条件，依法不能追加原告为被执行人。二、原告将出资款130.5万元支付给新东汇公司发起人贾继刚，贾继刚收到款项后，用于支付新东汇公司场地租赁费、装修改造费用、工作人员的劳动报酬及各项费用；如果没有原告及其他股东投入的大量的费用，新东汇公司租赁的人民路金茂广场几千平米根本无法运营；新东汇公司没有成立前，根本不可能存在公司银行账户，原告及其他股东如何将出资存入公司开设的银行账户。原告出资用于新东汇公司的前期筹备、后期经营支出，应当视为原告已经履行出资义务。综上所述，原告认缴出资符合法律规定，被告要求原告认缴期限届满前出资不符合法律规定的情形；原告向新东汇公司设立发起人、法定代表人贾继刚支付出资款，且款项用于公司前期筹备及后期经营支出，应视为原告履行了出资义务。故请求人民法院判决不追加原告为被执行人，支持原告的诉讼请求。被告刘叶风辩称，被答辩人应当追加为被执行人，应当依法承担90万元的补充还款责任。被答辩人主张“其认缴期限未届满，答辩人要求被答辩人认缴股份加速到期不符合法律规定的情形”的理由不成立。被答辩人的所谓“认缴期限”不是公司股东规避债务，损坏债权人债权的法宝。首先，我国《公司法》从实缴资本制度变为认缴制，其目的是为了让公司方便公司资本的利用，从而激活公司的市场活力和竞争力，绝不是让公司股东逃避债务的工具。新公司法采用认缴制，允许股东延后缴纳或分期缴纳，其默示条件应当是当公司尚未陷入支付不能的紧急状态，因此，当公司陷入支付不能的境地时，有必要回事股东未缴纳或分期缴纳出资义务的到期。本案中，被执行人新东汇公司已不能清偿债权人刘叶风的到期债务，财务状况已恶化到财产被全部执行殆尽都还不起一个债权人的到期债务的地步，何况被执行人新东汇公司早在2017年10月就已经人去楼空，而这个所谓的楼，新东汇公司注册登记的唯一的经营场所也是租来的，且该房已被房东于2018年8月租给了他人，新东汇已经没有任何还债能力，无财产可供执行。据不完全统计，被执行人新东汇公司及原法定代表人贾继刚、张云红仅新郑市法院被诉和已进入执行的案件入有108起。故被答辩人主张其认缴期限未届满的主张不成立。新东汇公司章程股东约定的出资时间，是其公司股东之间的内部约定，不能对抗外部债权人。新东汇公司章程中载明缴纳注册资本的时间系公司及股东之间的内部约定，公司债权人对此并不知晓，该约定不对债权人发生约束力，不能对抗债权人的主张。按照法律的权利义务平等原则，答辩人认为，股东在享受自由的出资期限利益的同时（享有了权利），也要保证公司不沦为其转嫁经营风险的工具，危及与公司从事正当交易的债权人的合法权益，（承担相应义务）。也就是说，当股东出资期限未至，公司不能清偿对外债务时，即发生了股东期限利益危及债权人利益的情形，此时债权人有权请求股东提前在为出资范围内对公司债务不能清偿部分承担补充责任。本案中，虽然新东汇公司章程对股东出资期限作了规定，但由于新东汇已不能清偿债权人刘叶风的到期债务，作为新东汇公司股东的被答辩人，其期限利益随即应该丧失。追加答辩人为被执行人，并使其承担90万元的还款责任，具有充分的合理性和正当性，新郑市人民法院2018年12月7日作出的（2018）豫0184执异118号执行裁定书正确，应予继续支持。根据新郑市工商局新东汇公司工商档案信息，被执行人新东汇公司注册资金为1000万元，由三名股东出资设立，股东及认缴额分别为郭山涛51%、方向东9%、李国昌40%，出资认缴期限为2045年3月30日前。公司经营期限为30年，另私营企业基本注册信息查询单显示，实收资本为0元，新郑市新东汇商贸有限公司2017年度报告显示，企业经营状态为清算。2017年12月26日新郑市人民法院作出（2017）豫0184执1049号之二执行裁定书、2018年9月10日作出的（2017）豫0184执1049号执行裁定书以及2019年2月21日，新郑市市场监督管理局新市监复函（2019）03-01号回复函证明都充分证明。被执行人新东汇公司已不足以清偿债权人刘叶风的到期债务，且根本无财产可供执行。2019年2月21日，新郑市市场监督管理局2019年2月21日给刘叶风的新市监复函（2019）03-01号回复函证明，新郑市市场监督管理局工作人员通过实地核查，新东汇公司登记的住所或者经营场所，无法与该企业取得联系，已列入经营异常名录。根据《最高法院关于执行中变更、追加当事人若干规定》第十七条规定“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人。”《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条规定“公司债权人请求履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。故答辩人要求新东汇公司股东出资责任加速到期，追加被答辩人等股东为被执行人，并承担补充责任有充分的法律依据。被答辩人没有履行出资义务，新郑市人民法院2018年12月7日作出的（2018）豫0184执异118号执行裁定书正确，应予继续支持。根据《中华人民共和国公司法》第二十八条规定，“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自认缴的出资额，股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限公司开设的账号；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续”，按照上述法律规定，郭山涛、方向东、李国昌作为股东，其出资应当将认购资本以货币形式缴纳至新东汇公司在银行开设的账号，才算完成出资义务，但在本案中，原告及李国昌称其将出资以转账形式交给公司的原法定代表人贾继刚，用以公司日常经营，答辩人认为，原告提交的证据不能证明原告主张，违反相关规定，其以转账、刷卡等形式将款项给原法定代表人贾继刚的行为是借给贾继刚的，不能确定是贾继刚个人使用还是公司使用，造成了个人财产和公司财产混淆，不应视为被答辩人方向东已履行了出资义务。综上，被答辩人没有履行对新东汇的出资义务，其认缴期限在公司财产不足以清偿债权人债务的情况下，应依法判令原告的出资责任加速到期，并承担90万元的还款责任，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。第三人贾继刚、张云红未到庭，也未提供相关证据材料。第三人郭山涛及其作为新郑市新东汇商贸有限公司的法定代表人述称，我对原告没有意见。刘叶风确实供给贾继刚钱了，确实亏，我代表公司拿我自己的钱给过刘叶风。我希望法庭应追究原来股东的责任，我是后来加入的股东，也是被害者，不应承担责任。第三人李国昌述称，对原告诉讼请求没有异议。对被告答辩有异议，不应加速股东出资时间。被告主张股东出资到期才能产生的，因此被告应当提供证据及法律依据股东需要加速出资，如果被告没有证据也不能提供相应法律依据则被告的主张依法不能成立。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据,本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实,本院认定事实如下：2015年9月9日，贾继刚分别向刘叶风出具借款50万元、70万元、48万元的三份借条；2016年5月9日，贾继刚向刘叶风出具借款5万元借条。2016年5月10日的《借款确认书》记载：本人确认载至2016年5月10日，借款人贾继刚尚欠出借人刘叶风本金壹佰柒拾柒万柒仟元整（1777000.00元）。借款人贾继刚，连带责任担保人新东汇公司”。之后贾继刚偿还了部分借款，大部分借款经催要未还，刘叶风遂向本院提起诉讼，要求判令被告贾继刚、张云红返还借款及利息，新东汇公司承担连带清偿责任。本院审理后作出了（2016）豫0184民初6233号民事判决，判令：一、被告贾继刚、张云红应当于本判决生效之日起十日内向原告刘叶风返还借款165.7万元，并以借款165.7万元为基数按年利率6%自2016年11月8日起支付利息至借款付清之日止；二、被告新郑市新东汇商贸有限公司对被告贾继刚借款165.7万元及利息（以借款165.7万元为基数按年利率6%自2016年11月8日起计算至借款付清之日止）向原告刘叶风承担连带保证责任。三、被告新郑市新东汇商贸有限公司承担连带保证责任后，有权向被告贾继刚追偿。四、驳回原告刘叶风的其他诉讼请求。该判决书生效后，上述被告未履行判决书确定的义务，刘叶风向本院申请执行。另查：新郑市新东汇商贸有限公司于2015年4月23日注册成立。新郑市新东汇商贸有限公司章程规定，公司注册资本1000万元，股东为郭山涛、方向东、李国昌，认缴额分别为510万元、90万元、400万元，认缴比例分别为51%、9%、40%，认缴时间为2045年3月30日前，公司经营期限为30年，自公司营业执照签发之日起计算。私营企业基本注册信息查询单显示，实收资本为0元。新郑市市场监督管理局回复函载明：2019年2月20日，我局依法对新郑市新东汇商贸有限公司进行了实地核查，发现通过登记的住所或者经营场所无法与该企业取得联系，属《企业经营异常名录管理暂行办法》第四条第（四）项规定的应当列入经营异常名录的情形。2019年2月21日，我局依据《企业经营异常名录管理暂行办法》第九条的规定，决定将该企业列入经营异常名录，并予以公示。本院另案查明，新郑市新东汇商贸有限公司因经营不善，在2018年4月底被房东清场。经查询本院信息管理系统，至2019年5月1日，新郑市新东汇商贸有限公司于本院涉诉案件共26件（含本案），其中20件劳务合同案件，标的数额均为10000元以下。上述事实，有当事人的陈述，《借据》及本案庭审笔录等相关证据证明。本院认为，一、关于方向东是否履行了出资义务：《中华人民共和国公司法》第二十八条规定：股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。依据上述法律规定，方向东作为股东将货币存入公司在银行开设的账户，方为履行了出资义务。而其并未向公司在银行开设的账户中存入出资，不能认定其履行了出资义务。方向东提供证据证明以转账、刷卡方式将出资交于了公司原法定代表人贾继刚，首先是不符合法律规定的出资形式；其次不排除其与贾继刚有其他的经济交往。以此不能认定方向东履行了出资义务。二、关于方向东出资义务是否加速到期：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十二条规定，公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。上述法律规范规定了公司进入解散后的清算程序时，股东的出资义务可以加速到期。公司成立后无正当理由超过六个月未开业的，或者开业后自行停业连续六个月以上的，可以由公司登记机关吊销营业执照。营业执照被注销或被吊销的公司解散。新郑市新东汇商贸有限公司因经营不善现已停止营业超过半年，且已无营业地址，财产多已被拍卖。作为新郑市新东汇商贸有限公司股东的李国昌应与其他股东依法注销该公司，并宣布解散，然后组织清算。而方向东及其他股东怠于行使其权利，目的是避免清算时清偿债务。在新郑市新东汇商贸有限公司实际已具备解散条件下，加速认缴出资到期符合法律规定，且有利于债权人权利的保护。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。依据上述的分析，方向东的认缴出资加速到期，为未缴纳出资的股东，依法应将其追加其为被执行人，并在900000元范围内对刘叶风承担补充责任。对于原告请求不追加其为被执行人，不承担900000元还款责任的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条、第一百八十条、第一百八十三条、第二百一十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十一条、第三百一十二条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，判决如下：驳回原告方向东的诉讼请求。案件受理费12800元，由原告方向东承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院或直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费后将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  赵文奇人民陪审员  张志民人民陪审员  胡国文二〇一九年五月十五日书 记 员  林 林