山东省青岛市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）鲁02刑终268号 原公诉机关山东省青岛市即墨区人民检察院。 上诉人（原审被告人）邱某某，女，1992年5月19日出生于山东省青岛市，汉族，初中文化，无业，住青岛市城阳区。因犯贩卖毒品罪于2016年12月2日被青岛市城阳区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年5月9日被取保候审。 原审被告人许某，男，1976年2月5日出生于黑龙江省木兰县，汉族，高中文化，无业，户籍地木兰县，暂住地山东省青岛市市北区。因犯贩卖毒品罪于2009年11月10日被青岛市市北区人民法院判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币二万元（罚金已缴纳），2014年1月22日减刑一年六个月，2016年1月28日被假释，假释考验期至2019年3月19日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年5月10日被刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现羁押于山东省青岛市即墨区看守所。 原审被告人郭某某，男，1988年7月7日出生于山东省沂水县，汉族，初中文化，无业，户籍地沂水县，暂住地山东省青岛市市北区。因犯故意伤害罪于2006年10月31日被青岛市中级人民法院判处有期徒刑十五年，2010年7月、2012年10月分别减刑一年，2016年1月28日被假释，假释考验期至2019年5月23日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年5月9日被刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现羁押于山东省青岛市即墨区看守所。 原审被告人刘某某，男，1963年10月30日出生于山东省青岛市，汉族，初中文化，青岛磊兴建筑材料有限公司董事长，户籍地青岛市崂山区，居住地青岛市城阳区。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2018年5月16日被刑事拘留，同年6月12日被逮捕。2019年2月15日因原判刑期已满被取保候审。 山东省青岛市即墨区人民法院审理山东省青岛市即墨区人民检察院指控原审被告人许某、郭某某、邱某某犯贩卖毒品罪，原审被告人刘某某犯非法持有毒品罪一案，于2019年2月25日作出（2018）鲁0282刑初1088号刑事判决。原审被告人邱某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2018年4月29日，被告人刘某某向被告人邱某某购买甲基苯丙胺（冰毒），并支付毒资人民币（币种下同）13000元。当日，邱某某到刘某某的香溪庭院家中将20余克甲基苯丙胺交付给刘某某。 2018年5月1日，吸毒人员刘某1向被告人邱某某购买甲基苯丙胺，并通过微信支付毒资1800元、打车费200元。后邱某某向被告人许某购买甲基苯丙胺，并通过微信支付毒资人民币1800元。许某收取毒资后安排被告人郭某某将甲基苯丙胺3包约1.5克交付给邱某某，邱某某又将该毒品交付给刘某1。 2018年5月8日，公安人员将被告人郭某某、邱某某抓获。次日，公安机关在郭某某协助下将被告人许某抓获归案，并从许某住处查获白色晶体2包，净重1.02克。5月16日，公安人员将被告人刘某某抓获，刘某某到案后主动交代购买甲基苯丙胺及非法持有甲基苯丙胺的事实，公安机关根据刘某某供述在其家中查获白色晶体2包，净重17.07克。经鉴定，从许某住处及刘某某住处查获的白色晶体共4包，均含有甲基苯丙胺成分。 另查明，被告人邱某某于2018年8月20日协助公安机关抓获涉毒人员王某1，王某1因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被本院判处刑罚；同年9月1日协助公安机关抓获涉毒人员王永乐，王永乐因涉嫌犯容留他人吸毒罪被逮捕；11月12日协助公安机关抓获涉毒人员刘某2，刘某2因涉嫌犯贩卖毒品罪被逮捕；11月19日协助公安机关抓获涉毒人员王某2，王某2因涉嫌犯贩卖毒品罪被逮捕。 上述事实，有经原审法院庭审质证、确认的下列证据证实：受案登记表，发破案经过，抓获经过，立功证明，微信交易记录，银行卡交易明细，（2009）青刑一终字第158号刑事判决书，（2016）鲁青狱假证字第25427号假释证明书，（2006）青刑一初字第116号刑事判决书，（2016）鲁02刑更761号刑事裁定书，（2016）鲁0214刑初254号刑事判决书，罚金单，证人郑某、刘某1的证言，被告人许某、郭某某、邱某某、刘某某的供述，辨认笔录，搜查、扣押、称量、取样笔录，毒品检验报告，电子证据检查户籍证明等。 原审法院认为，被告人许某、郭某某违反国家对毒品的管理规定，贩卖甲基苯丙胺，其行为均构成贩卖毒品罪；被告人邱某某违反国家对毒品的管理规定，贩卖甲基苯丙胺20余克，数量较大，其行为构成贩卖毒品罪；被告人刘某某违反国家对毒品的管理规定，非法持有甲基苯丙胺17.07克，其行为构成非法持有毒品罪；均应惩处。许某系贩毒人员，从其住处查扣的毒品应计为其贩卖的数量；曾因贩卖毒品被判过刑，又犯该罪名，系毒品再犯，依法予以从重处罚；许某在与郭某某的共同犯罪中起主要作用的，系主犯；系假释期内犯新罪，应当撤销假释，将前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚合并执行，且经减刑裁定减去的有期徒刑一年六个月不计入已经执行的刑期。郭某某协助公安机关抓获同案犯，系立功，依法从轻处罚；在与许某的共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法从轻处罚；系假释期内犯新罪，应当撤销假释，将前罪没有执行的刑罚和后罪判处的刑罚合并执行，且经减刑裁定减去的有期徒刑二年不计入已经执行的刑期。邱某某在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，系累犯、毒品再犯，依法从重处罚；多次协助公安机关抓获其他罪犯、犯罪嫌疑人，系立功，依法从轻处罚。刘某某因涉毒被抓获，到案后主动供述公安机关尚未掌握的非法持有毒品的罪行，并带领公安机关到其住处指认毒品存储位置，系自首，依法从轻处罚。四被告人均如实供述所犯罪行，予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四、七款，第三百四十八条，第三百五十六条，第二十五条，第二十六条，第二十七条，第六十七条，第六十八条，第六十五条第一款，第八十一条第二款，第八十六条，第七十一条，第六十九条，第四十七条，第五十二条，第五十三条及《最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》、《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第三十三条之规定之规定，以贩卖毒品罪，判处被告人邱某某有期徒刑七年，并处罚金人民币七万元。以贩卖毒品罪，判处被告人郭某某有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元；撤销假释，与前罪未执行刑罚有期徒刑五年三个月二十六天实行并罚，决定执行有期徒刑六年一个月，并处罚金人民币八千元。以贩卖毒品罪，判处被告人许某有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元；撤销假释，与前罪未执行刑罚有期徒刑四年七个月二十三天实行并罚，决定执行有期徒刑五年十个月，并处罚金人民币一万元。以非法持有毒品罪，判处被告人刘某某有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。 上诉人邱某某的主要上诉理由及其辩护人的主要辩护意见是，认定其从刘某某处购买20余克冰毒的事实不清，证据不足；量刑过重，其有立功表现，认罪认罚，没有考虑其在哺乳期等情节。 经二审审理查明上诉人邱某某、原审被告人郭某某、许某犯贩卖毒品罪，及原审被告人刘某某犯非法持有毒品罪的事实和证据与一审一致。 本院认为，原审判决认定上诉人邱某某及原审被告人郭某某、许某犯贩卖毒品罪、原审被告人刘某某犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。关于邱某某所提其从刘某某处购买20余克冰毒事实不清，证据不足的上诉理由，经查，刘某某供述，其向邱某某支付毒资，后邱某某将20余克冰毒交给其的事实；与扣押笔录、银行卡交易明细、微信交易记录等书证印证一致，足以认定。该项上诉理由不成立。所提量刑过重，其有立功表现，认罪认罚，没有考虑其在哺乳期等情节的上诉理由，经查，案发时其在哺乳期系刑罚执行处理的事项，不属于量刑情节，而邱某某贩卖甲基苯丙胺20余克依法应判处七年以上有期徒刑，综合考虑犯罪事实、性质、社会危害程度，及其未如实供述向刘某某贩卖毒品的事实，系累犯、毒品再犯，有立功表现等情节，认为原审法院判处的刑罚符合法律规定。该项上诉理由亦不成立。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  任道亮 审判员  谭士海 审判员  贾世炜 二〇一九年五月三十日 法官助理 刘静 书记员  陈占武