广东省惠东县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1323刑初305号公诉机关惠东县人民检察院。被告人叶家豪，男，1995年11月17日出生，居民身份号码441×××××××********，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省惠东县××××××××××。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年11月8日被抓获并羁押，同月9日被惠东县公安局刑事拘留；经惠东县人民检察院批准，同年12月10日被惠东县公安局逮捕。现羁押于惠东县看守所。辩护人朱辉扬，北京市盈科（惠州）律师事务所律师。惠东县人民检察院以惠东检诉刑诉〔2020〕291号起诉书指控被告人叶家豪犯贩卖毒品罪，于2020年5月11日向本院提起公诉。本院受理后依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。惠东县人民检察院指派检察员曾洵杰出庭支持公诉，被告人叶家豪及其辩护人朱辉扬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。惠东县人民检察院指控：2016年1、2月份期间，被告人叶家豪在惠东县×××××××附近或富华路一带，将毒品氯胺酮给吸毒人员甘*成三至四次。2017年11月下旬至2018年5月初期间，叶家豪通过微信联系，多次在惠东县大岭镇点亮酒吧附近，将毒品氯胺酮和“奶茶”贩卖给吸毒人员郭*鹏。2019年11月8日，公安机关在将叶家豪抓获。惠东县人民检察院向本院提交相关证据，认为被告人叶家豪违反国家毒品管理法规，多次贩卖毒品，情节严重，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，建议对被告人叶家豪判处有期徒刑五年至七年，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院依法判处。被告人叶家豪辩称：我没有贩卖过毒品给郭*鹏，甘*成我只卖过一次给他，还没交易就被抓了。被告人叶家豪的辩护人辩护称：对起诉书指控叶家豪的行为已构成贩卖毒品罪不持异议，但认为现有证据只能证明叶家豪贩卖了一次少量毒品给甘*成，指控叶家豪多次贩卖毒品，情节严重，证据不足，依法不能认定。理由如下：1、现有证据只能认定叶家豪贩卖过一次少量毒品给甘*成。起诉书指控叶家豪在2016年1、2月期间将毒品氯胺酮贩卖给吸毒人员三至四次，每次交易金额50元至100元，只有甘*成一人的证言与叶家豪供述，但叶家豪供述并不稳定，在公安侦查阶段供述过三至四次，开庭时又供述一次，在没有物证或其他证人证实的情况下，应当按照存疑有利于被告人的原则进行认定，贩卖毒品给甘*成只有一次。2、起诉书指控叶家豪在2017年下旬至2018年5月初期间，又多次贩卖过毒品氯胺酮和“奶茶”给吸毒人员郭*鹏，辩护人认为此项指控的证据不足，不能形成完整的证据链，不能排除其他合理怀疑。该项指控的直接证据只有证人郭*鹏的证言，叶家豪从侦查阶段就从未认可有此事，也无其他证据印证。郭*鹏提供的四次微信转账记录，不能佐证其证言的真实性，这些转账记录本身并不能反映一定是购买毒品的钱，叶家豪的解释是与郭*鹏一起在平山929酒吧消费时应由郭*鹏分担的钱，具有合理性。转账记录显示了转账时间都发生在深夜23时以后至凌晨2、3点之间，这符合年轻人喜欢深夜至凌晨还在酒吧消费的特点，得到了证人张*强和周*峰证言的印证。综上，建议法院在三年以下有期徒刑对叶家豪进行量刑。经审理查明：2018年4月至2018年5月初期间，被告人叶家豪通过微信联系，在惠东县大岭镇点亮酒吧附近四次将毒品“奶茶”贩卖给吸毒人员郭*鹏，郭*鹏购买毒品后，通过微信将毒资转账给被告人叶家豪。2019年11月8日，公安机关将被告人叶家豪抓获归案。上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书，证实案件来源及公安机关合法启动了本案的侦查程序。2、到案经过，证实2019年11月8日，公安机关在惠东县××××××××××××××××抓获被告人叶家豪。3、现场勘查笔录、方位图以及现场图片，证实案发地点及概况。4、证人证言及辨认笔录（1）证人甘*成的证言：我向叶家豪买过大约八次K粉，总共约100克，他卖给我每克50元，花了约5000元。第一次跟叶家豪购买K粉大概是2014年9月的一天下午，我打电话给叶家豪问他有没有货（指K粉），他说有。我们约在惠东县×××××××附近交易，我跟他买了价值300元的K粉。中间的几次已经记不清楚了。倒数第二次是2015年12月下旬的一天晚上，我打电话问叶家豪有没有货，他说有。我问他在哪里，他告诉我他在家里，我去到惠东县××××××（叶家豪住处楼下）向他购买了200元的K粉。最后一次是2015年12月下旬的一天，我打电话问叶家豪有没有K粉卖，他说有。他叫我去他家楼下找他，我在叶家豪住处楼下向他购买了200元K粉。经证人甘*成辨认，其辨认出叶家豪是卖K粉给他的男子。（2）证人郭*鹏的证言及辨认：我的微信名字是一菜毛汤（加一条蛇），微信号是gtp99178，我吸食的K粉和奶茶都是向叶家豪买的（电话：157****×627，微信号：w969530302，昵称：豪仔）。我向他买过2次K粉，10次奶茶。第一次是2018年2月初的一个晚上，我先微信跟叶家豪联系说要购买300元K粉，并约好在惠东县大岭点亮酒吧附近交易，我滴滴过去之后我拿300元给叶家豪，他拿一包K粉（透明密封袋装）给我。第二次是2018年2月底的一天晚上，我先微信同叶家豪联系说要购买500元K粉，并说好在惠东县大岭点亮酒吧附近交易。李*杰开车载我过去之后，李*杰在车上等我，我打电话给叶家豪，他叫我走到暗的地方，我拿500元给他，他拿一包K粉（透明密封袋装）给我。第一次跟叶家豪买奶茶是2017年11月底一天晚上，我先微信同叶家豪联系说要买两包奶茶（每包价格350元），并约好在惠东大岭点亮酒吧附近交易。我一人开小车到了之后打电话给他，他叫我走到他租房附近楼下，我拿700元给他，他给我两包奶茶（类似茶叶袋）。其他几次是2018年2月底至2018年5月底期间断断续续同叶家豪购买奶茶，每次购买300元、500元、1200元，交易地点是大岭点亮酒吧附近，有时现金交易，有时微信转账。最后一次是2018年5月2日晚上23时，我先微信同叶家豪联系说要购买1200元奶茶（共3包），并且在惠东县大岭桥头附近交易，我自己开小车过去，我拿700元现金给他，另外500元微信转账给他。经证人郭*鹏辨认，其辨认出叶家豪就是贩卖毒品给他的人。（3）证人周*峰的证言：2019年下半年，我添加过叶家豪的微信号，我没有备注他的微信号，现在找不到他的微信，我没有他的联系电话。2017年，我在929酒吧喝酒的时候认识他。2018年4、5月份，叶家豪没有找我在酒吧订台消费，2019年下半年的时候有找我在酒吧订台消费，我记得他当时是用微信转账给我的，我没有当时的转账记录。我的微信号是Zhouanfeng1235，昵称：929周*峰。（4）证人张*强的证言：我的曾用名是张*乐。我是在六、七年前叶家豪过来929酒吧喝酒的时候认识他的，我没有他联系电话，有他微信，他的微信号为wxid_uzx6uonbrlt712，昵称：从零开始，我是2019年下半年添加他的微信号的，2018年4、5月份我不记得他有没有找我订台消费。2016年、2017年有打电话找我订台，他都是去到酒吧，然后扫酒吧服务员的二维码支付酒钱的。我的微信号是A135××××****，昵称：929：张总135××××****（子乐）。5、被告人叶家豪的供述：我贩卖过三、四次毒品给甘*成，都是在2016年1、2月的时候，甘*成每次向我购买50元至100元不等价钱的毒品K粉，每克“K粉”价值50元。每次都是甘*成打电话给我，说要买“K粉”，然后我们约好时间。我们都是到惠东县大岭三中门前，下午还没放学的时候交易毒品“K粉”，每次都是现金交易。我没有贩卖毒品K粉和奶茶给郭*。2018年4、5月份期间，郭*通过微信转账四笔钱（金额分别为501元、400元、300元、500元），是郭*和我一起喝酒花费的钱。我先订台买酒，花费二人平分，他转回给我的酒钱是属实的，四次都是在929酒吧一起喝酒，当时还有郭*的几个朋友，我只知道其中有一个叫“阿杰”一起喝酒。我是向张*乐或者周*峰订台的，我们每次平均消费两、三千元人民币，当时我们都是购买动力火车鸡尾酒，有时买香槟酒，我都是通过扫描酒吧服务员的微信二维码现金支付酒钱。我是于2017年5月开始停用157×××××627号码，后我的联系电话号码改为135××******，我没有用135××××****联系过我的下家。6、司法鉴定意见书，证实被告人叶家豪的毛发中未检出吗啡、单乙酰吗啡、可待因、苯丙胺、甲基苯丙胺、氯胺酮、去甲氯胺酮成分。7、涉案手机微信转账记录截图，证实郭*鹏确认叶家豪的微信号：w969530302，昵称：豪仔，其本人微信号：gtp99178，昵称：一菜毛汤（加一条蛇），其中郭*鹏于2018年4月至5月期间有微信转账给叶家豪，于4月1日转账300元，于4月22日转账400元，于4月30日转账501元，于5月2日转账500元，郭*鹏还确认上述微信转账记录就是其向叶家豪购买毒品K粉和奶茶的钱。8、户籍证明、证明材料，证实被告人叶家豪的姓名、年龄、犯罪记录等基本情况，其犯罪时年满十八周岁。以上证据均经庭审举证、质证，来源合法，内容真实，本院予以采信。此外，还有庭审笔录等材料在案佐证。关于被告人叶家豪贩卖毒品的次数问题。被告人叶家豪辩解称其只贩卖过一次毒品给甘*成，还没交易就被抓了。没有贩卖过毒品给郭*鹏。被告人叶家豪的辩护人认为现有证据仅能证明叶家豪贩卖了一次少量毒品给甘*成，依法不能认定叶家豪多次贩卖毒品，不属于情节严重。经查，（一）证人甘*成证实向叶家豪购买过八次“K粉”，每克K粉50元，第一次是2014年9月的一天下午，最后一次是2015年12月下旬的一天。被告人叶家豪供述称于2016年1月、2月期间贩卖过三、四次毒品“K粉”给甘*成，每克K粉50元，每次购买50元至100元不等。上述被告人、证人对于每次毒品交易的时间、地点、数量无法印证，且没有其他证据予以佐证。公诉机关指控被告人叶家豪贩卖毒品氯胺酮给吸毒人员甘*成三至四次证据不足，本院不予认定。（二）证人郭*鹏证实自2017年年底开始多次向叶家豪购买毒品，其中2018年2月至5月期间断断续续向叶家豪购买毒品“奶茶”，并有微信转账记录佐证，微信转账记录显示郭*鹏多次微信转账给叶家豪，于4月30日微信转账501元，于4月22日微信转账400元，于4月1日微信转账300元，于5月2日微信转账500元。虽被告人叶家豪辩解称没有贩卖毒品给郭*鹏，称上述微信转账系与郭*鹏一起喝酒花费先垫付酒钱，是向张*乐或者周*峰订台的。但证人周*峰称叶家豪于2018年4月、5月期间没有找他订台，证人张*强（曾用名张*乐）称不记得叶家豪于2018年4月、5月期间有没有找他订台，现有证据无法佐证被告人叶家豪的辩解意见。证人郭*鹏指认上述微信转账记录就是其向叶家豪购买毒品的钱，并辨认出叶家豪就是贩卖毒品给他的男子，上述证据足以认定被告人叶家豪四次贩卖毒品给郭*鹏。综上，对被告人叶家豪及其辩护人提出的辩解、辩护意见，与查明事实不符，本院不予采纳。辩护人提出的其他辩护意见与审理查明的事实相符的予以采纳；与查明的事实不符的，不予采纳。本院认为，被告人叶家豪明知是毒品而多次贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，属情节严重。公诉机关指控被告人的罪名成立，依法予以支持。公诉机关的量刑建议偏重，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第七款、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项和《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：被告人叶家豪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月8日起至2023年1月7日止；罚金在判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  赖伟宏人民陪审员  陈菊云人民陪审员  刘火荣二〇二〇年七月八日书 记 员  李伟峰附相关法律、司法解释条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。