河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终452号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司开封市开发支公司。统一社会信用代码：9141020076311089X6。营业场所：开封市大梁路西段6号。负责人：张明奎，该公司经理。委托诉讼代理人：周燕红、尤媛媛（实习），河南仁茂律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：张少云，女，1979年8月20日生，汉族，住河南省开封市禹王台区。委托诉讼代理人：曹思博，开封市禹王台区乾坤法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：朱艳丽，河南隽秀律师事务所律师。代理权限为特别授权。上诉人中国人民财产保险股份有限公司开封市开发支公司（以下简称人保财险开封开发支公司）因与被上诉人张少云机动车交通事故责任纠纷一案，不服开封市禹王台区人民法院（2019）豫0205民初1776号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司开封市开发支公司上诉请求：1.请求依法撤销开封市禹王台区人民法院（2019）豫0205民初1776号民事判决书第一项，依法改判上诉人向被上诉人张少云支付共计94225.59元。2.判令由被上诉人承担一审、二审诉讼费用。事实与理由：一审法院认定事实错误，适用法律不当。一审法院认定张少云误工天数为365天明显过高，应按照实际住院天数进行计算。在开封市禹王台区人民法院（2018）豫0205民初1760号民事判决书中上诉人已经赔偿张少云误工费4277元，该部分费用应当从总天数中进行扣除。张少云答辩称：按照最高院误工费的司法解释受害人若构成伤残应计算至定残前一天，而本案原告主张定残前一天共计七百天，而一审法院根据原告伤情酌定自第一次出院后至第二次治疗，住院期间及定残之前仅一年的误工费用，共计365天，已经考虑到原告的误工合理性，请二审法院根据案情予以驳回上诉请求。张少云向一审法院起诉请求：2016年12月16日21时许，原告骑两轮电动车行驶至公园路航天商场对面时，与由国伟驾驶的豫Ｂ×××××出租车相撞，造成原告受伤的交通事故。经交警部门认定，由国伟负事故的全部责任。豫Ｂ×××××出租车在被告处投保有交强险和责任限额为20万元的商业第三者责任险。原告的前期费用，已经贵院（2018）豫0205民初1760号民事判决书实现权益。现原告二次治疗终结，住院18天，花费医疗费8102.94元，并经鉴定为10级伤残。要求被告赔偿原告医疗费8102.94元、住院伙食补助费900元、营养费360元、护理费1949.04元、误工费7596元、交通费360元、伤残赔偿金76341.87元（含被抚养人生活费12593.49元）、鉴定检查费1067元共计170876.85元。一审法院查明事实:2016年12月16日21时许，原告骑两轮电动车行驶至公园路XX商场对面时，与由国伟驾驶的豫Ｂ×××××出租车相撞，造成原告受伤的交通事故。经交警部门认定，由国伟负事故的全部责任。豫Ｂ×××××出租车在被告处投保有交强险和责任限额为20万元的商业第三者责任险。法院于二○一八年十二月十八日作出（2018）豫0205民初1760号民事判决书，判决“一、本判决生效后十日内，被告中国人民财产保险股份有限公司开封市开发支公司赔偿原告张少云医疗费14966.31元、住院伙食补助费2380元、营养费1020元、护理费3432元、误工费4277元、交通费700元合计26775.31元。二、驳回原告张少云对被告由国伟和被告开封机电集团汽车租赁有限公司的诉讼请求。三、驳回原告张少云的其他诉讼请求”。被告人保财险开封开发支公司的交强险医疗费用限额已用完。死亡伤残赔偿限额尚余101591元。商业第三者责任险尚余191633.69元。2019年4月3日至2019年4月21日，原告张少云以“左膝创伤性关节炎”为由入住开封市人民医院。在该院住院18天，花费医疗费11942.39元。住院期间，由其家人轮流护理。2019年6月14日，经开封市公安局XX派出所交管巡防大队委托，开封XX司法临床司法鉴定所对原告张少云的伤残等级进行司法鉴定。2019年6月24日，该鉴定所作出鉴定意见书，结论为被鉴定人张少云的左膝部损伤程度评定为10级伤残。原告张少云支付鉴定检查费1067元。另，张少云的被抚养人为其母张XX（身份证号）,抚养义务人除张少云外还有其哥哥张XX（身份证号）。上述事实由住院病历、住院证、医疗费票据、费用清单、法院（2018）豫0205民初1760号民事判决书、鉴定意见书、鉴定检查费票据、户口簿等及原、被告的陈述存卷为证。一审法院认为：根据《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规定确定赔偿责任：一、先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；二、不足部分，由承保商业第三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿；三、仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。原告张少云的各项损失按照法律规定计算如下：1、医疗费8102.94元；2、住院伙食补助费900元（18天×50元/天）；3、营养费360元（18天×20元/天）；4、护理费1949.04元；5、误工费31874.19元（按2018年城镇居民人均可支配收入31874.19元计算365天）；6、交通费360元；7、伤残赔偿金76941.87元（含被抚养人生活费12593.49元）；8、精神抚慰金6000元；9、鉴定检查费1067元。以上共计127555.04元。对原告张少云请求超出确认的部分，不予支持。上述各项费用，均在保险范围内，由被告人保财险开封开发支公司负担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、本判决生效后十日内，被告中国人民财产保险股份有限公司开封市开发支公司赔偿原告张少云医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定检查费共计127555.04元。二、驳回原告张少云的其他诉讼请求。二审经审理查明的事实与一审认定的事实基本一致。本院认为，公民的健康权受法律保护。2016年12月16日，张少云骑两轮电动车与由国伟驾驶的豫Ｂ×××××出租车相撞，造成张少云受伤的交通事故。经交警部门认定，由国伟负事故的全部责任。2017年3月20日开封市顺河回族区人民法院作出（2017）豫0203民初117号民事调解书。2018年3月21日至4月24日张少云再次住院治疗，对此开封市禹王台区人民法院于2018年12月18日作出（2018）豫0205民初1760号民事判决书。2019年4月3日至2019年4月21日，张少云再次住院治疗。2019年6月24日，开封XX法医临床司法鉴定所作出司法鉴定意见书，结论为被鉴定人张少云的左膝部伤残程度评定为10级伤残。综合本案的全部案情，一审法院认定张少云的误工期间不当，应予以纠正。本院酌情支持张少云的误工期间自2019年4月3日住院计算至定残日前一天，即张少云的误工费为7160.77元，中国人民财产保险股份有限公司开封市开发支公司应赔偿张少云各项损失减少至102841.62元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持开封市禹王台区人民法院（2019）豫0205民初1776号民事判决第二项；二、变更开封市禹王台区人民法院（2019）豫0205民初1776号民事判决第一项为：本判决生效后十日内，中国人民财产保险股份有限公司开封市开发支公司赔偿张少云医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定检查费共计102841.62元。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3718元，由张少云负担943元，由中国人民财产保险股份有限公司开封市开发支公司负担2775元。二审案件受理费633元，由张少云负担470元，由中国人民财产保险股份有限公司开封市开发支公司负担163元。本判决为终审判决。审判长  李景友审判员  杜 琦审判员  张景丽二〇二〇年六月十一日书记员  时孟林