广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初63号原告：林蓉蓉，男，汉族，1992年7月7日出生，身份证住址福建省福清市。委托诉讼代理人：陈晓云，广东理奥律师事务所律师。被告：广州味捷企业管理有限公司，住所地广东省广州市白云区嘉禾街永嘉路****(自主申报)。法定代表人：姚德勇，公司总经理。委托诉讼代理人：周英杰，广东启源律师事务所律师。原告林蓉蓉与被告广州味捷企业管理有限公司（以下简称味捷公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告林蓉蓉的委托诉讼代理人陈晓云、被告味捷公司的委托诉讼代理人周英杰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。林蓉蓉向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除原告与被告于2019年8月14日签订的《合作服务说明书》、《项目标识说明书》及《选取原材料协议》；2、请求判令被告返还原告合同款67800元及材料款36034元；3、请求判令被告向原告支付违约金50000元；4、请求判令被告赔偿原告损失97772.4元；5、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年8月14日，原告与被告签订《合作服务说明书》、《项目标识说明书》，约定：合同款67800元。被告将“古茗”标识许可原告在福建省地域范围内使用，被告对于原告技术培训、经营场所的选址、装饰、陈列、项目标识的应用和规划安装有指导权，合同期限自2019年8月14日至2020年8月13日止。签订合同后，原告向被告支付了加盟费用67800元。2019年9月6日，原告与被告签订《选取原材料协议》，预付材料款32866元。2018年8月28日，原告与广州天骄建筑工程有限公司签订《店铺装修工程施工合同》，并支付了装修款30100元。2019年9月10日，原告与林雅云签订《店面租赁合同书》，并交纳第一年租金21000元后，开展筹备开店事宜。2019年9月30日，原告的店铺正式开业。开业几天后，同区域的两家同品牌奶茶店投诉原告假冒商标。原告向被告反映该情况，被告承诺说其有商标专用权，不存在侵权行为，让原告安心经营。2019年10月中旬，两家同品牌奶茶店向原告当地工商局投诉，原告收到浙江古茗科技有限公司《关于停止侵犯我公司“古茗”商标及著作权的诉前通知函》，原告将相关情况反馈被告，要求被告出示相关证明文件，被告拒绝。2019年10月19日，原告到被告处协商处理，知被告未拥有“古茗”商标第43类专有权，被告要求原告撤下商标，仅同意退还3万元的加盟费给原告，因达不成一致意见，未能解决。2019年10月22日，工商局找原告关于假冒商标事宜调查。2019年10月23日，被告要求原告更换其他品牌。签订合同至今，被告未向原告出具被告的相关情况及特许经营的项目的商标及经营情况；因被告未拥有涉案商标的专有权，导致本案合同目的无法实现。依《合作服务说明书》第7.3、8.2、8.3约定，原告有权单方解除合同，并要求被告返还合同款项、支付违约金及赔偿损失。综上所述，被告的行为严重违反了《商业特许经营管理条例》的相关规定，依法依约，原告有权单方解除合同，并要求被告返还合同款项、支付违约金及赔偿损失，现特向贵院起诉，恳请判如所请！味捷公司辩称：第一，被告认为双方是服务合同关系。被告收取的67800元为服务费，具体费用组成和服务内容详见涉案协议书第二条2.3和第三条。第二，被告对双方合作的餐饮项目是拥有知识产权的。许可人南京锦之瑟餐饮管理服务有限公司在2019年5月20日将第28899133号、第31类注册商标、国作登字-2019-F-00755945美术作品、国作登字-2019-F-00797753美术作品、国作登字-2019-F-00797163美术作品、国作登字-2019-F-00797752美术作品、国作登字-2019-F-00797751美术作品授权给被告使用，同时被告有权许可原告在中华人民共和国领域内使用。第三，签订涉案协议书后，被告已经为原告提供了相应的服务，履行了约定的义务。2019年8月14日，双方签订《单点合作服务协议书》，被告收取原告服务费67800元，其中30%为技术培训费用，15%为网络教学课程，15%为核心资料交付，15%为运营指导、市场推广指导等理论培训，15%为选址评估、装修设计和日常督导服务，10%为设备用具相关使用指导服务。同日，双方签订《项目标识说明书》，明确双方约定的不是注册商标，也不是“古茗”两个中文字，而是图案标识。2019年8月中旬，被告为原告提供技术培训。2019年8月底，被告为原告进行协助选址和给予设备用具。2019年9月6日，原告向被告购买32866元的原材料。2019年9月中旬，原告在收到上述原材料后，正式开业经营。2019年9月28日，原告向被告购买1800元的原材料。2019年10月5日，原告向被告购买1368元的原材料。综上，被告均已经按约定提供了协助选址、技术培训、给予设备和全部原材料等服务，原告也已经开业经营。第四，涉案协议书已经被双方实际履行了，不应判决解除，相关费用不应判决退还，也不应判决支付赔偿金。即使涉案协议书被认定为特许经营合同，但是涉案协议书已经被双方实际履行了，并且双方是在2019年8月14日签订的协议书，而原告是在2019年10月31日才向法院提出解除协议书的诉讼请求，这时间间隔有近3个月之久，原告不应拥有单方解除合同的权利。原告实际使用了被告的知识产权、设备，以及享受了相关服务，相应地，被告也付出了金钱、人力的成本。因此，被告收取服务费和原材料费是有理有据的，不应判决被告退还给原告。第五，原告提出的要求被告承担50000元作为违约金，被告认为过高，如果判决被告承担违约金的，请求法院予以适当减少。被告基于涉案协议书仅收取了原告67800元，而原告却提出50000元的违约金要求，明显过高，如果判决被告需要承担违约金的，请求法院予以适当减少。第六，原告诉请第4项，要求被告赔偿其租金损失97772.4元，没有事实和法律依据。首先，根据合同相对性，不管涉案门店是原告租赁还是购买的，被告所对于其承租、购买所涉租金、押金、购买款、装修等花了多少钱是不知情的，这些金额也都没有相应发票、产权证书等证据。其次，原告与被告是各自独立的主体，承租、购买和装修等的实际使用和享受的主体都是原告，被告既不可以也不可能从中获益。还有，如果判决被告支付原告租金、押金、购买款和装修费，那么原告把店铺转租、转让、转卖出去所获利益应给予被告。第七，原告不能同时主张违约金和赔偿金。即使判决被告存在违约行为，但是《合同法》第114条第1款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”可知，立法中对于违约方的违约责任既可以约定违约金也可以约定损害赔偿金，但从其行文方式中可以看出两者是相互排斥，不能同时并用的，也就是说对同一违约事实不能同时主张约定违约金和损失赔偿金。综上所述，请求贵院驳回原告全部诉讼请求。经审理查明：2019年8月14日，原告林蓉蓉（乙方）与被告味捷公司（甲方）签订《合作服务说明书》，双方开展项目店铺合作，约定：第一条合作方式。乙方与甲方签订本协议，在福建省××××区开展项目运营合作，甲方向乙方提供开展项目合作需要的核心技术资料、经营管理及市场运营等理论培训、技术操作培训、物料供给、设备采购及使用指导、店铺选址评估、装修设计指导、设备及物料配送、带店指导、督导等服务。第二条协议期限及费用。2.1甲方服务期自2019年8月14日至2020年8月13日。乙方在合作期内无违约情况下可以申请续约，续约费用为5000元/年。2.2合作期满后，双方另行签订合作协议。2.3本合同项下收费由以下几类构成：1、技术培训费用，占合同费用总额的30%；2、网络教学课程，占合同费用总额的15%；3、核心资料交付占合同费用总额的15%；4、运营指导、市场推广指导等理论培训，占合同费用总额的15%；5、选址评估、装修设计和日常督导服务，占合同费用总额的15%；6、设备用具相关使用指导服务，占合同费用总额的10%。以上各项费用共计67800元，乙方应在签约当日支付完毕。第三条服务内容。服务内容包括核心资料交付、理论培训、技术培训、开业指导、选址评估、设计辅助、店铺督导等。第四条设备及物料。4.3甲方产品的独特口感及稳定的品质是甲方的核心竞争力，乙方应当按照甲方提供的配方和固定的物料进行操作。就本合同合作店铺经营所需全部物料，乙方均只能向甲方采购，乙方不得向其他渠道采购物料。第五条知识产权。5.1甲方向乙方提供的培训资料、理论及技术指导等信息，均属于甲方自有知识产权。甲方因履行本合同向乙方披露的相关公司信息、经营信息、技术秘密等，乙方负有保密的义务。5.2本协议有效期内及终止后，乙方或其雇员均不得以任何方式复制、改编、传播甲方拥有自主知识产权的各类信息，不得向他人传授、转让所掌握的甲方技术信息，包括但不限于甲方交付的技术资料、其他资料、甲方对乙方披露的信息，许可使用的经营资源。5.3乙方对掌握的技术资料、技术手段和其他信息，应当严格保密，采取必要的防范措施，保护甲方提供的信息及资料。除用于自身经营使用外，不得以任何方式对外展示、披露，应当要求因工作原因接触并获悉的员工或其他相关人员履行保密义务。第六条双方的权利和义务。甲方的权利、义务：甲方有权按照协议约定收取服务费，并应当根据服务约定确定的服务内容交付培训资料、提供服务；甲方应按协议约定对乙方的选址进行评估并出具书面评估报告、提供装修方案设计、装修检查、按设计要求制作并提供标识；为履行督导义务，甲方有权定期或不定期对乙方店面的经营活动进行辅导、检查、监督和考核，有权检查和审核乙方店面的交易记录等文件，乙方对此具有配合义务；本协议履行内，甲方应持续地对乙方提供经营所需的营销、服务或技术上的指导，并向乙方提供必要的协助。乙方的权利、义务：乙方应当按照甲方的通知要求参加相关培训，并及时接收甲方提交的方案及相应文件。第七条协议的变更及解除。7.1本协议履行过程中的任何变更均应由双方协商一致并以书面形式作出。未经书面方式的变更不具有约束力。7.2乙方有下列情形之一的，甲方有权单方解除协议，所收取的相关费用不予退还：a)违反指导培训服务的标准及流程，损害甲方声誉；b)拖欠相关费用及其他违反本协议约定的义务；c)违反本协议关于保密条款的约定，侵犯甲方合法权益的。7.3甲方未按照本协议约定向乙方提供相应服务，并导致协议目的无法实现的，乙方有权单方解除协议，但甲方义务的履行以乙方履行为前提的除外。第八条违约责任。8.1违反本合同关于核心资料交付、理论培训、开业指导、选址评估、设计辅助、店铺督导等属于一般违约，违约方应向守约方支付2万元违约金。8.2违反本合同4.3、5.1、5.2、5.3条属根本违约，违约方应向守约方支付5万元违约金。8.3违反本合同4.3、5.1、5.2、5.3条的违约行为，违约方除应向守约方支付违约金外，守约方还可根据损失情况向违约方主张损害赔偿。等等。同日，原告（乙方）与被告（味捷公司）签订《项目标识说明书》,约定：甲方授权许可乙方使用项目标识，许可使用方式为普通许可，地域，地域范围为福建省××××区自2019年8月14日至2020年8月13日，甲方承诺期限内不收取乙方费用。协议签订当天，原告向被告支付款项67800元。庭审中，原告主张《合作服务说明书》《项目标识说明书》为特许经营合同。被告则认为双方是服务合同关系，收取的款项67800元是服务费；双方约定使用的不是注册商标，也不是“古茗”两个中文字，而是图案标识。2019年9月6日，原告与被告签订《选取原材料协议》，约定：原告在被告处选取原材料及设备的费用合计33866元，被告给予报销费用1000元，原告预付32866元；原材料内的核心材料，如茶叶、茶包、奶盖、果酱、果汁等从发货之日起三个月内可以更换。协议签订当天，原告向被告支付32866元。2019年9月28日，原告向被告支付材料款1800元。2019年10月5日，原告向被告支付材料款1368元。2019年10月17日，浙江古茗科技有限公司向原告发出《关于停止侵犯我公司“古茗”商标及著作权的诉请通知函》，载明主要内容如下：原告开立的“古茗”奶茶店侵犯第21870449号“古茗”注册商标及相关美术作品著作权。被告认为该证据不足以证明涉案标识构成侵权，因为没有经过司法审判确认。原告为证明其损失，提供以下证据：1、装修费30100元，有《店铺装修工程施工合同》、微信聊天记录、支付记录、收据予以证实，上述证据相互印证，可以证明原告实际支付装修工程款30100元；2、店铺租金21000元，有《店铺租赁合同书》、结婚证、账户明细、银行账户交易明细予以证实，合同约定租赁期限自2019年9月10日至2022年9月10日，每年租金21000元，原告共向出租人支付租金21000元；3、原告在淘宝购买物品的款项11664.9元，有淘宝订单、支付宝支付记录予以证明。4、原告购买其他物品单据，金额35007.5元；上述损失合计97772.4元。被告对该组证据不予确认，并且认为被告已经协助原告选址、技术培训、提供设备和原材料等服务，原告已经实际开店经营，这些费用属于原告经营成本。2019年10月23日，被告通过微信向原告发送通知：尊敬的林蓉蓉先生：您与本公司在2019年8月14日签订的《合作协议书》，约定古茗品牌项目，现在由于该品牌的图形图案LOGO在餐饮市场上发生较大争议，为了避免纠纷的发生，建议您可以更换其他品牌或者与本公司联系沟通其他处理方案。原告称其经营至2019年10月底停止营业。被告为证明其对涉案标识享有权利，提供以下证据：1、《商标、作品许可使用授权书》，记载案外人南京锦之瑟餐饮管理服务有限公司将第28899133号核定使用范围第31类“古茗”注册商标、国作登字-2019-F-00755945美术作品、国作登字-2019-F-00797753美术作品、国作登字-2019-F-00797163美术作品、国作登字-2019-F-00797752美术作品、国作登字-2019-F-00797751美术作品授权被告在中华人民共和国领域内使用，被告有权许可第三人在许可期限内及地域范围内使用上述商标、作品，许可期限自2019年5月20日至2029年5月19日。2、上述五幅美术作品的作品登记证书复印件，显示作品的创作完成时间均为2018年3月19日。3、南京锦之瑟餐饮管理服务有限公司营业执照复印件，证明许可人真实存在。4、商标查询打印件，证明第21870499号“古茗”两个中文字的商标仍存在争议，被多次申请异议和无效宣告。原告对被告上述证据均不予确认，认为这些证据无法证明被告享有涉案标识的相关权利。以上事实有《合作服务说明书》《项目标识说明书》《选取原材料协议》、收款收据、聊天记录、诉请通知函、《店铺装修工程施工合同》、《店面租赁合同书》、交易明细、结婚证、银行账户交易明细、淘宝购买记录、《商标、作品许可使用授权书》、作品登记证书复印件、营业执照复印件、商标查询打印件及当事人陈述予以证实。本院认为，原告与被告签订《单店合作服务协议书》《项目标识使用协议书》，约定双方开展项目店铺合作，被告许可原告使用标识，并向原告提供合作项目的核心资料、经营管理及市场运营等理论培训、技术操作培训、物料供给、设备采购及使用指导、店铺选址评估、装修设计指导、设备及物料配送、带店指导、督导等服务，原告向被告一次性支付费用。合同内容约定被告将经营资源许可原告单店使用，原告在统一的经营模式下开展经营并向被告一次性支付费用，该约定符合特许经营合同的特征，因此，本案属于特许经营合同纠纷。被告辩称双方为服务合同关系，理由不成立，本院不予采纳。关于原告主张解除涉案《单店合作服务协议书》《项目标识使用协议书》《选取原材料协议》的问题。根据《商业特许经营管理条例》第七条第一款的规定，特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和义务培训等服务的能力。第二十三条规定，特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息；特许人向被特许人提供的信息发生重大变更的，应当及时通知被特许人；特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。本案中，被告虽然提交了授权原告使用的项目标识“”相关作品登记证书、《商标、作品许可使用授权书》，但被告获得案外人授权的第28899133号“古茗”注册商标核定商品/服务项目的使用范围不包括涉案合同所涉项目范围，作品登记证书载明作品创作完成时间为2018年3月19日。而杭州原先饮品科技有限公司第21870449号“古茗”注册商标，核定使用商品/服务项目为第43类包括餐厅、咖啡馆、茶馆等，申请日期为2016年11月11日，有效期限自2018年7月28日至2028年7月27日。被告授权原告使用的项目标识，其显著部分是“古茗”字样，而案外人杭州原先饮品科技有限公司享有第21870449号“古茗”注册商标专用权，被告未获得在涉案项目使用标识的权利，其授权原告使用属于隐瞒相关信息，按合同约定，原告有权解除合同。原告请求解除合同，符合法律规定，本院予以支持。被告辩称合同已经实际履行，不同意解除合同，理由不成立，本院不予采纳。关于原告主张返还合同款67800元及材料款36034元的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。合同解除过错在于被告，被告应承担违约责任。考虑被告协助原告完成选址、技术培训、提供设备和原材料、合同实际履行时间以及合同约定期限，本院酌情确定被告返还原告合同款54240元。被告已向原告提供相应的原材料，原告已实际开展经营，原告请求被告退回材料款，理由不成立，本院不予支持。关于原告请求被告支付违约金和赔偿经济损失的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以适当减少。关于原告主张损失的问题，本院评析如下：店铺装修工程款30100元，考虑原告实际经营的时间，本院酌情确定为27090元；原告向出租人支付一年的租金21000元，原告没有提供证据证明租赁合同履行情况及款项的处理结果，原告主张租金损失，缺乏依据，本院不予支持；原告购买物品的款项共46672.4元，结合原告实际经营的期限，对该部分损失本院酌定为32670元。上述损失共计59760元。对该损失被告应赔偿给原告。原告的损失已得到赔偿，原告再主张违约金，缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《商业特许经营管理条例》第三条第一款、第七条第一款、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告林蓉蓉与被告广州味捷企业管理有限公司于2019年8月14日签订的《合作服务说明书》《项目标识说明书》《选取原材料协议》予以解除；二、自本判决生效之日起十日内，被告广州味捷企业管理有限公司向原告林蓉蓉返还合同款项54240元；三、自本判决生效之日起十日内，被告广州味捷企业管理有限公司向原告林蓉蓉赔偿经济损失59760元；四、驳回原告林蓉蓉的其他诉讼请求。案件受理费5074元，由原告负担2775元，被告负担2299元。该费用原告已预交，本院不予退回，被告负担部分于上述履行期限内直接支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  张里活人民陪审员  黄立涛人民陪审员  彭敏怡二〇二〇年六月十日书 记 员  许玉玲