山东省临沂市罗庄区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1311民初1930号 原告：韩文有，男，1955年9月7日出生，住临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：韩江雪，住临沂市罗庄区，与原告系父女关系。 被告：临沂美华物业管理有限公司，住所地：临沂市罗庄区罗庄街道罗七路中段东侧。 法定代表人：李学全，董事长。 委托诉讼代理人：杨静，山东品众元律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈炳宇，山东品众元律师事务所律师。 原告韩文有与被告临沂美华物业管理有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告韩文有及其委托诉讼代理人韩江雪，被告临沂美华物业管理有限公司的委托诉讼代理人杨静、陈炳宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 韩文有向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金68000元；2.判令被告支付原告解除劳动合同经济补偿金34000元；3.判令被告支付原告加班费34560元；4.判令被告退还每月意外伤害保费7800元；5.判令被告支付带薪年休假2500元；6.判令本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2007年8月15日，原告入职被告处担任保安员工作，2020年3月6日，被告无故与原告解除劳动关系，至止原被告未签订劳动合同，被告未为原告缴纳社保。依据《劳动合同法》等相关规定，原告与被告建立劳动关系后，双方应当按约履行双方的权利义务，被告不得随意辞退原告，被告在于法无据，于约无据的情况下辞退原告，构成违法辞退，需依法向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金。依据《劳动法》《劳动合同法》等有关规定，用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费，用人单位安排劳动者延长工作时间，应当支付高于劳动者正常工作时间的工资报酬。依据《劳动法》、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解除三》等规定，用人单位和劳动者必须参加社会保险，缴纳社会保险费，劳动者以用人单位未为其办理社保手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇，对劳动者造成损害的，应承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，请求判如所请。 临沂美华物业管理有限公司辩称，我方未辞退原告，系原告因其身体状况及工作能力达不到公司要求，主动提出辞职，并向公司提交辞职报告，在答辩人尚未同意的情况下，原告就擅自不到公司上班，因此我公司不应向原告支付经济赔偿金及补偿金；我公司从未安排原告加班，不应支付加班费，如原告主张加班费应对其加班的事实承担举证责任，原告主张的意外保险费不属于劳动争议范畴，且意外伤害保险原告已经实际享有，虽未实际发生意外伤害，但保险费不应予以退还。原告从未申请过年休假，我公司已经将未休假的工资计入原告的工资内，综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。依照当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明事实如下： 2007年8月15日韩文有到临沂美华物业管理有限公司任保安队长工作，双方未签订书面劳动合同，临沂美华物业管理有限公司未为韩文有缴纳社会保险，工资发放为每月上旬在工资表上签名或按手印现金发放，无考勤记录。临沂美华物业管理有限公司为韩文有提供住宿。韩文有称2020年3月初，临沂美华物业管理有限公司将其工作由保安队长调整至门岗，并不再为其提供公司住宿，韩文有自行安排住处后，继续到临沂美华物业管理有限公司工作，但被告知已无工作岗位，2020年3月4日，韩文有离开临沂美华物业管理有限公司，后再次要求复岗亦被拒绝。韩文有于2020年4月17日向临沂市罗庄区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，临沂市罗庄区劳动人事争议仲裁委员会作出临罗劳人仲不字（2020）444号不予受理案件通知书，以韩文有超过法定退休年龄，不予受理。后韩文有诉至本院，为此成诉。 另查明，韩文有主张离职前12个月平均工资为2820元，但在本案中以工资2720元为基数主张诉求。 还查明，临沂美华物业管理有限公司主张韩文有系主动辞职，并提交2020年3月6日载明为韩文有的辞职报告一份，但该报告无任何签字、手印。 上述事实，根据当事人提供证据及庭审查证材料认定，有关材料均收集记录在卷。 本院认为，劳动者的合法权益受法律保护，用人单位与劳动者均应按照法律规定及劳动合同约定履行相关权利义务。本案争议焦点为韩文有在临沂美华物业管理有限公司的工作年限、工资数额；临沂美华物业管理有限公司是否违法解除与韩文有的劳动关系；韩文有的诉求明细是否应予以支持。 关于韩文有的工作年限、工资数额，临沂美华物业管理有限公司主张韩文有于2009年入职其公司，但未在本院规定期限内提交公司2007年至2009年公司人员花名册或考勤表予以证实，对其意见，本院不予采信，对韩文有主张的2007年8月15日入职该公司，本院予以采信。关于工资，临沂美华物业管理有限公司主张韩文有工资每月2600元，未提交证据证实，亦与工资表载明数额不符，对其意见，本院不予采信，对韩文有主张的月平均工资2820元，本院予以采信。 关于是否系违法解除，依照《中华人民共和国劳动合同法》的规定，劳动关系的解除有双方协商解除，用人单位单方解除及劳动者单方解除，且劳动合同法对上述解除条件、方式予以明确规定，用人单位未按照法律规定与劳动者解除劳动关系即构成违法解除。本案中，根据双方当事人的陈述，2020年3月初双方发生了解除劳动关系事宜，但对解除方式发生争议，故本案劳动关系解除方式的认定应根据双方当事人的陈述、举证及举证能力综合判断。临沂美华物业管理有限公司明确认可无考勤记录，其主张韩文有擅自离岗，亦未提供证据证实，应承担举证不能的诉讼后果，对其意见，本院不予采信。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，在无劳动合同、考勤记录等情形下，劳动者的举证能力极大受限，劳动关系解除的证据应属于用人单位掌握管理，用人单位应对劳动关系的合法解除承担举证责任，否则应承担不利诉讼后果，临沂美华物业管理有限公司提交的辞职报告，无韩文有签字或手印，且韩文有亦不予认可，对该证据，本院不予采信，对其主张韩文有主动辞职的意见，本院亦不予采信。结合韩文有的陈述及录音，在临沂美华物业管理有限公司未能证实其合法解除劳动关系的情形下，对韩文有主张临沂美华物业管理有限公司违法解除劳动关系的意见，本院予以采信，临沂美华物业管理有限公司应支付韩文有违法解除劳动关系经济赔偿金。 关于韩文有的诉求，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。韩文有主张月平均工资以2720元计算，系对自身权利的合法处分，本院予以支持，根据韩文有的工作年限，经济赔偿金应为70720元（2720*13*2），韩文有主张68000元，符合法律规定，本院予以支持。关于韩文有主张经济补偿金34000元，临沂美华物业管理有限公司未与韩文有签订劳动合同，未办理社会保险，应支付韩文有经济补偿金，但本案已支持违法解除劳动合同经济赔偿金，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条：用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。故对该经济补偿金，本院不予支持。关于韩文有主张加班费34560元、意外伤害保险费7800元，未提供证据证实，本院不予支持，关于韩文有主张未休带薪年休假工资2500元，依照《职工带薪年休假条例》第三条：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。结合韩文有的工作年限，年休假应为10天，临沂美华物业管理有限公司未提交证据证实已安排韩文有带薪年休假，故应支付未休带薪年休假工资，韩文有主张一年带薪年休假工资2500元，符合法律规定，本院予以支持。综上，为保护劳动者的合法权益，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十七条、第四十八条，第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定判决如下： 一、被告临沂美华物业管理有限公司支付原告韩文有违法解除劳动关系经济赔偿金68000元，于本判决生效后十日内履行。 二、被告临沂美华物业管理有限公司支付原告韩文有未休带薪年休假工资2500元，于本判决生效后十日内履行。 三、驳回原告韩文有的其他诉讼请求。 案件受理费10元减半收取5元，由被告临沂美华物业管理有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判员  路晓玲 二〇二〇年六月四日 书记员  张荣倩