广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0605民初7861号原告：张紫韵，女，汉族，1992年9月20日出生，住址：广东省佛山市南海区。被告：沈阳优客广告传媒有限公司，住所地：辽宁省沈阳市和平区。法定代表人：于江。原告张紫韵诉被告沈阳优客广告传媒有限公司（以下简称“优客广告公司”）网络服务合同纠纷一案，本院于2020年4月3日受理后，依法适用简易程序于2020年6月2日公开开庭进行了审理，原告张紫韵到庭参加了诉讼，被告优客广告公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告张紫韵向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告退回已付套餐费用29800元整。2.请求判决被告增加赔偿原告受到的损失费用（购买服务的价款29800元）的三倍即29800×3＝89400元。3.请求判决被告承担诉讼费用。事实与理由：被告欺骗诱导原告购买了为期一年的百度推广服务后，多次违反交易前的口头承诺，原告多次与被告协商请求终止合作并全款退回套餐金额，但多次遭被告拒绝。2019年10月13日-17日期间原告通过微信转账付订金及手机掌上银行转账付尾款的方式在网上购买了被告的百度推广服务为其一年的套餐，价值29800元，交易前被告完全没提及也没有和原告签订任何书面合同，但对被告作出了多个口头承诺。原告与被告一直都是通过微信沟通的。2019年10月13日被告通过微信语音口头承诺原告：如果当天能够确定购买套餐的话，会给予原告一定福利，套餐服务期间给予原告一站式服务（包括文案的编辑排版等），若原告代理的产品有任何活动或升级，以及当天想发什么内容到百度，被告都会每天为原告提供百度更新以及输出的服务，并且套餐服务期间会有一个专享的服务小组全天为原告服务等。从而误导原告以为全天24小时都会有技术人员值班，可以随时进行编辑的文案及发布。由于原告是幼儿园老师，因其工作性质问题，白天上班时间经常不能查看手机，只能下班时间才能发送素材或审核文章，所以对于被告的承诺原告感到十分贴心也很心动。因原告信任被告的承诺，于是当天就通过微信转账预付了套餐10％的订金并于同年10月16日中午通过手机银行转账尾款。然而服务期间，被告多次违反当初的承诺，并没有按时完成当天需发布的内容。同年10月18日原告要求退款，被告说公司规定不允许退款，原告要求被告降套餐也遭被告拒绝。一直拖延到10月29日，被告给出退款方案：不能全款退回给原告，只能按照被收录的关键词每条100元来计算，一共被收录了242条，即被告要扣除原告24200元，只退回5600元。原告认为此退款方案完全不合理，明明是被告违约在先，并且总共也才合作了一个星期左右，却扣除了80％以上的费用。于是与被告多次协商，结果被告才透露公司技术人员每天8时上班，17时下班，完全不可能在下班时服务原告，但交易前被告并没有提及这一点，且被告明知道工作人员不可能全天候服务也向原告作出如此承诺，这分明就是欺诈行为.鉴于被告多次违反之前的口头约定，并且利用虚假承诺欺骗诱导原告购买套餐服务。为维护原告的消费者合法权益，根据中华人民共和国民事诉讼法的相关规定，向法院提起诉讼，恳请依法判决。被告优客广告公司未到庭但提供书面答辩称，1.原告要求解除合同没有事实及法律依据，原告的微米粒系列产品推广事项，与被告公司就服务范围、服务期限、服务金额等事项达成一致后，被告就其产品进行网页制作、关键词排名优化等，期间始终按约定及原告要求履行该合同，原告要求被告退款的理由是“老公不同意”，该理由是其自身理由，并非被告原因，没有事实及法律依据；2.被告公司已经履行了全部合同内容，不存在违约情况，原、被告通过微信订立合同后，被告已按原告要求制作了网页，并按照原告需求进行编辑文章及定期优化百度排名，合同签订后，被告公司始终履行合同内容，为其制作网页、持续编辑文章及百度关键词排名优化。诉讼中，原告张紫韵提供证据材料如下：1.原告的身份证（复印件1份）、被告的企业信用信息公示报告（复印件1份），证明原、被告诉讼主体资格。2.光盘（1张）、微信聊天记录（打印件5份，原告当庭出示微信聊天软件）、银行卡转账记录（复印件2份），证明原告在被告处购买了为期一年的百度推广服务，套餐价格为29800元，原告于2019年10月13日20时在微信转账套餐价格10%的定金共计2980元给被告。同时在2019年10月16日13时10分，原告通过手机银行转账套餐余额共计26820元；由于原告使用了次日到账功能，被告于2019年10月17日13时10分才收到余额，并且双方已确认付清款项。3．微信聊天记录（打印件4份，原告当庭出示微信聊天记录软件），证明原告在购买服务前，一个微信ID为：weixin41236987，微信名为“哨兵”的人添加了原告的微信，并向原告兜售百度推广服务，此名微信ID为：weixin41236987的人是被告“沈阳优客广告传媒有限公司”的员工之一，也是负责与原告对接的工作人员。同时微信ID为Youkeguanggao的，是被告方“沈阳优客广告传媒有限公司”的创始人于江。同时，群聊名称为“10.14全年”百度推广专属服务群的是被告方“沈阳优客广告传媒有限公司”为原告建立的微信服务群。4.微信聊天记录（打印件9份，原告当庭出示微信聊天软件），证明原告在与被告合作前，完全没有了解过百度推广，对套餐合作不甚了解，在聊天过程中也向被告提及过，所以被告很清楚这一点，而且被告也在聊天中了解到原告工作很忙，被告正是利用了这一点，对原告作出了多个口头承诺来欺骗诱导原告购买套餐服务。5.微信聊天记录（打印件7份，原告当庭出示微信聊天软件），证明被告违约的事实。6.微信聊天记录（打印件4份，原告当庭出示微信聊天软件），证明原被告双方协商退款的事实。诉讼中，被告优客广告公司提供证据材料如下：7.微信聊天记录（打印件26份），证明原告要求解除合同的原因是自身原因造成的。8.网页截图（打印件5份），证明被告已按合同为原告制作了网页，并持续编辑文章及定期优化百度排名，已完全履行了合同义务。被告优客广告公司经本院传票传唤无到庭，视为其放弃质证、辩证的权利。经质证，原告对证据7-8的真实性无异议，对证明内容有异议。经审查，证据1-7为原告与被告员工之间微信聊天信息，原告当庭出示的微信聊天软件中可见部分聊天记录，但原告作为微信聊天其中一方，微信聊天内容真实性无异议，本院确认上述证据1-7的真实性；证据8虽被告未有当庭向本院展示，但原告对该证据真实性无异议，故本院确认上述证据的证据效力。本院结合到庭当事人陈述及本院认定的证据，确认以下事实：2019年10月12日至2019年10月19日，原告与被告员工发生如下对话：日期内容二〇一九年十月十二日至二〇一九年十月十三日原告：百度推广是怎么样的呢？能详细介绍下吗？之前没了解过。被告员工：没有问题啊，我跟你详细的去讲一下。百度推广呢，其实并不难理解啊，比如说本身呢，百度的APP我们是每天都用的，它本身就是一个搜索引擎，而百度推广呢，说白了就是把我们联系方式产品介绍以及图片变成链接的方式，通过百度关键词的搜索来出现我们的信息。说句更简单的，更直白的，就是当别人查找我们的产品的时候，他还需要我们的产品，能让这个人呢，在百度上能找到我们这个道理。……原告：这个是怎么收费的。被告员工：价格是根据我们要覆盖的广告面积大小，收费不同的美女。……被告员工：而最后一个呢，两万九千八的啊，他是我们公司算是一个合作套餐，就是从合作起，在这一年时间，比如说今天是10月15日，我们到明年10月15日，这个期间无论是你有多少个品牌，有你们的品牌有多少个更新，有多少个新品上市，我们都给你去陆续的更新。原告：那大概会有什么样的方案可以做呢？被告员工：你大概是想做那个套餐，然后我这边给你出一个方案。日期内容2019年10月13日被告员工：首先，百度推广，他是非常精准的推广，因为客户如果对我们的产品没有兴趣，也不会想代理，他就不会查找。所以百度推广能给你推来的这个客户，他可以说是对我们的产品有初步了解，并且是有强烈的购买欲望和代理欲望的精准客源。原告：但是一般很多人查的时候，就是想查一下它到底有没有负面消息。被告员工：你说的非常对啊，所以我们会以四大方向来帮你做关键词，第一，当别人查我们产品多少钱，这个时候就会出现，我们因为很多人会考虑价格，他是一个价格的方向词。第二个方向，我们会围绕效果来帮你做海量的关键词，第三个，就是以这个字一类，像你说的是以负面来帮我们做关键词，第四，主要我给你做的以招商类。因为现在任何产品任何团队任何项目都是以招商为主，所以呢，我们希望我们的客户呢，能给你作出一个最好的团队，想帮你来做一个组建你的团队。原告：嗯嗯，能理解。被告员工：对呀，而且呢，你们的产品，我们有过测试啊，目前来说，百度上排名好的，都是我们做的，所以能给你作出一个好的广告位。然后只要有人找我们有最好的广告位，就相当于能找到我们那效果就出来了对不对。原告：嗯嗯。被告员工：那看你要做那个套餐这边呢？我给你安排好的去做一个，看孩子在创业，给你好好弄一弄。原告：那如果我选择最后一个套餐要怎么做。被告员工：如果最后一个，就相当于我们做了一个战略合作，签了一年的服务协议，从我们合作的当天到次年的当天，满满一年的时间。你无论是除了任何的产品，你们产品有任何的活动，或者是你们产品有任何的升级，我们都给你免费每天做百度的更新几集输出。说一个更好理解的，就我们相当于是你的朋友圈，你今天想发什么到朋友圈，我们就帮你发什么上百度。那你就是老大了，我们公司安排专员给你服务。原告：这个能理解。……被告员工：这个你放心，我们既然合作，但不能说让你单方面花完钱一点保证都没有，对不对？我们保证所给你做的这个广告都会出现在百度的首页，就是最好的位置，会出现第一页可能最好的位置，如果不出现呢，就不要钱。而且向你们这个产品，现在还没有说做这个战略合作，如果你做完别人来做，我们就不合作了，来保证你一个更好的效果。原告：如果你说这个我就不太相信了，人家要找你推广，难道你真的拒绝么？被告员工：全年套餐我们不合作。……原告：嗯嗯，我在考虑最后一个，不过价格有点超出我的预料，容我再想想，或者说你们有优惠活动么？被告员工：你是想做那个两万九千八的对么？原告：是的。被告员工：那正常，你的预想价格是多少啊？你能给我简单聊一聊么？我们当朋友先聊天。原告：我想着最贵应该也不超过2万。被告员工：那你可以先拿一个那个一万一千八的，那个一万出点头那个。那个是3000关键词的海量霸屏展示集中曝光那个你可以尝试一下，那边有效果了，你也就说白了，对我们有相信了对不对。原告：因为毕竟只是一年。被告员工：这个你理解错了，小美女啊，比如说我们光给你投放持续更新就是一年你，而我们给你更新的东西，它都是永不删除的，达到几年都是有可能的。……原告：（微信转账2980元）我需要给什么资料你？被告员工：好的，没有问题，这边你只需要先给我二维码就行。明天你大概几点起床。原告：6点半左右。被告员工：我们这边大概是8点到8点半之间，我们客服回你独立建一个服务小组，会有一个专享的服务小组来为你服务。然后建完小组后，只需要你提供你的二维码、微信号，你想推的产品照片，不用说非得一款多少款都可以，这一年，你有什么产品我们都可以帮你免费的去推，到时候你只需要提供这些东西就可以了，不明白的及时在群里微信，或者私聊我。原告：好的。日期内容2019年10月16日原告：我想问一下，你们这边是有一个规划区帮我推广这个产品呢？还是说我自己有想要发的东西才找你们？被告员工：我们这边会通过四大方向的规划来帮你推你现有的产品，比如说你们公司有什么产品更新或者说产品的升级呀，或者说你又植入了什么别类的产品，我们都可以及时的去沟通来帮你来策划、包装和推广。原告：那就是说，那个推广的方向不用我自己去考虑的，然后你们那边有方向给我，然后问我拿素材，这样对不对，因为我的时间确实比较少，有时候如果要写文章的话，要编很久才能够写的到。所以我就想了解一下这个方面，到底说你们会给我提供一个方向然后大概怎么推产品的话就问我拿那个素材，然后我直接给你们就可以了。2019年10月17日至2019年10月18日原告：你收到转账没？被告员工：我才看到，收到了。原告：你好，请问在吗？被告员工：在呢。原告：我想问下这个套餐能退的吗？被告员工：这个不能啊，咋的啦。原告：被我老公发现我拿了定期的钱出来，吵得特别凶，要家变了。被告员工：好好解释解释，我这边给你好好安排好好推推，明天我给你送点大网站，不要你钱，给点做做，帮帮你。原告：解释不了，他的性格是说啥都不会听。被告员工：那你咋整，这边我只能说帮你到这儿了。原告：如果说降套餐行不行。被告员工：美女，这真不行，如果是我们完成不了那个服务，我可以说给你退款，但你这边的问题，单方面解决，套餐一点问题都没有。我能理解你的心情，但是这边我只能给你好好说，让你尽快的把钱挣回来，或者前期，我们可以把一年时间变成11个月，前期给你做一个非常疯狂的投发。2019年10月21日原告：你好，我还是决定终止我们之间的合作了，这两天也咨询过律师朋友，他们都说你们单方面不允许退款是完全不合理的，如果我们之间实在是不能协商的话，我只能按照法律程序起算了，希望可以谅解。另查明，2019年10月14日，原告与被告员工在微信聊天软件建立了一个名为“10.14全年百度推广专属服务群”的微信聊天群组，被告员工要求原告提供20张产品图片、介绍、全名及要推广的二维码、微信号，原告在该微信群组中发送照片及名为“产品”、“微米粒修护微囊粉”等文档，原告于2019年10月23日在群组中发信息称，不需要再帮她写文章了，前几天跟被告老总要求终止合作，希望能尽快处理退款事宜就好了；被告员工于同月18日至2019年11月2日期间持续在群组中向原告发送新一批的文章及关键词，要求原告及时查看，准确无误后为原告投放，原告并未回复。诉讼中，原告补充陈述称，2019年10月20日开始就没有再向被告提供过素材，但认为被告曾承诺不需要原告提供素材也能进行推广工作。原告要求解除合同是因为被告没有做到订立合同时承诺的推广力度；确认其于2019年10月14日向被告提供的素材已经编辑好网页信息投放在百度上，现在也可以搜索到，但是有部分已经不能看见。本院认为，民事活动应遵循诚实信用原则。根据《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当依照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。原、被告双方在诉讼中均确认双方之间存在服务合同关系，是通过微信聊天即口头方式订立合同，并未签订书面协议，虽原、被告双方签订书面合同，但双方通过微信聊天软件对合同的履行方式、双方间的权利义务作了明确约定，且合同已实际履行，该合同应认定有效；根据双方微信聊天内容及微信群组名称看，被告于2019年10月14日开始为原告提供服务，即涉案合同于2019年10月14日成立并生效，被告承诺合同期限一年的到期日为次年同日，故合同期限至2020年10月14日止。现双方争议焦点在涉案合同是否应当解除及被告是否已经履行了其承诺的合同义务。通过对原、被告的微信聊天内容分析，本院认定涉案合同符合法定解除的情况，应予解除，但原告为违约方，应当对合同的解除承担违约责任，具体理由如下：第一，原告未有证据证明被告未履行合同义务，从涉案证据看，是原告单方要求解除合同。从涉案微信聊天内容看，在2019年10月13日至同月14日期间，被告员工通过微信聊天软件清楚告知原告，被告可提供的服务是为原告准备推向市场的产品及其作为代理商提供“百度”网页推广，承诺搜索关键词可在该引擎首页显示到上述产品及原告作为代理商的推广网页，原告亦确认其于2019年10月14日要求被告投放的内容已制作成网页，且搜索关键词可在该引擎首页查看该推广内容，被告履行的服务内容符合双方合同约定，原告所述的被告未按约定履行没有证据予以佐证；再从涉案微信聊天内容看，原告于2019年10月18日第一次向被告提出解除合同，其所述的解除原因是其丈夫不同意其购买该服务，与原告提起诉讼所述的合同解除原因不同。原告所述的合同解除原因前后矛盾，难以让法官形成内心确信。第二，虽涉案网络服务合同未能经原、被告双方协商解除，但涉案合同为服务合同，原告拒绝被告的服务，且在合理期限仍未要求被告履行服务，涉案合同符合法定解除的条件，应予解除。再从涉案微信聊天内容看，原告于2019年10月19日要求被告解除合同，被告拒绝该解除合同的要求，双方未能协商解除，被告在本案中抗辩称，不同意解除涉案合同，故涉案合同不符合协商解除的情况。但从2019年10月14日至2019年10月19日的原、被告微信群组的聊天内容可见，被告是根据原告提供的素材来进行广告内容编辑，且预备投放的广告内容需要原告进行核查再投放，而原告在2019年10月23日明确告知被告不需要再继续编辑文章，拒绝审查广告内容，且此后未再向被告提供素材，亦未参与广告内容审查。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十条规定，当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但由下列情形之一的除外，（一）法律上或者事实上不能履行，（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高，（三）债权人在合理期限内未要求履行。涉案合同为服务合同，被告的合同义务是为原告准备投放市场产品及其作为代理商做广告推广，该合同义务的履行也需要原告配合参与完成，原告需提供素材和审查广告内容，现原告在2019年10月23日明确表示不要求被告履行该合同义务，且拒绝审查被告的广告内容，涉案合同期限仅为一年，2019年10月23日至原告向本院递交起诉（2020年3月20日）将近5个月，原告仍拒绝参与配合，导致被告无法履行服务义务，涉案合同符合法定解除的条件，应予解除；故本院以原告向本院递交起诉的时间2020年3月20日认定原、被告间的涉案合同解除时间。第三，原告为违约方，应对合同的解除承担违约责任。原告称被告违约要求解除合同，但未有证据予以证明，而涉案证据反倒印证了被告所述的是原告违约，要求解除合同。原告拒绝配合被告的服务，导致涉案合同无法履行，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条及第一百零七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、或其他补救措施，并有权要求赔偿损失，故虽涉案合同符合法定的解除条件应予以解除，但原告作为违约方应对合同的解除承担违约责任。现原告要求解除合同后，被告退回全部款项，被告不同意退回合同款项。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失；虽原告支付了一整年的服务费用，涉案合同现已解除，但原告作为违约方，应对合同的解除导致的被告损失进行赔付，如有剩余部分可予退还，不足部分，可由被告另行主张。结合原、被告的涉案合同约定及已履行情况看，被告提供一年的服务收取费用为29800元，被告已提供了部分广告推广服务，但未有证据证明双方就已履行的广告推广服务收费有具体的量化标准，故本院以合同总额除以合同期限，确定被告提供服务每月收取的费用约为2483.33元，每日约为82.78元（29800元÷12个月≈2483.33元，2483.33元÷30天≈82.78元）。根据前述认定，涉案合同于2020年3月20日解除，但涉案合同从订立到解除期间共5个月零6天（2019年10月14日至2020年3月20日期间共5个月零6天），被告虽未能履行服务义务，但未能履行义务的原因是原告拒绝参与配合，故从公平原则考虑，原告仍应支付上述期间的服务费用12913.33元（2483.33元×5个月=12416.65元；82.78元×6天=496.68元；12416.65元+496.68元=12913.33元）；而涉案合同解除后，被告现有证据显示的可预见损失为合同剩余期限（2020年6月6日至2020年10月14日）可收取的服务费用（29800元-12913.33元=16886.67元），但根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及逾期利益等综合因素，根据公平原则和城实信用原则予以衡量，并作出裁决，且当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”，故本院酌定原告应支付的被告损失为双方合同剩余期限费用的30%，即5066元（16886.67元×30%≈5066元）。虽被告在本案中未要求原告支付其解除合同损失，但被告该抗辩是基于双方涉案合同不应解除，不同意退还合同款，现本院确认涉案合同应予解除，为了减少当事人的诉累，故本院认定扣减了原告应向被告支付的赔偿损失5066元后，原告可被退回的已支付的合同金额为11820.67元（16886.67元-5066元=11820.67元）；原告诉请超过部分，本院不予支持。原告作为违约方要求被告支付赔偿金，没有事实及法律依据，本院不予支持。优客广告公司经本院传票传唤无到庭，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十六条、第一百一十条、第九十七条、第一百一十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、原告张紫韵与被告沈阳优客广告传媒有限公司于2020年10月14日订立的网络服务合同于2020年3月20日解除；二、被告沈阳优客广告传媒有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内归还返还11820.67元予原告张紫韵；三、驳回原告张紫韵其他诉讼请求。被告优客广告公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2684元，减半收取计1342元（原告已预交），由被告优客广告公司负担。由被告负担的受理费，应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员赵芸二○二○年六月五日书记员蔡家正