广东省惠东县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1323刑初348号公诉机关惠东县人民检察院。被告人陈*，男，1977年6月17日出生，居民身份号码430×××××××********，汉族，初中文化，户籍所在地：湖南省衡阳县××××××龙回组**。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2020年3月24日被惠东县公安局刑事拘留；同年4月10日经惠东县人民检察院批准逮捕，次日被惠东县公安局执行逮捕。现羁押于惠东县看守所。辩护人曲惠全，广东邦翰律师事务所律师。惠东县人民检察院以惠东检诉刑诉〔2020〕Z327号起诉书指控被告人陈*犯生产、销售伪劣产品罪，于2020年6月9日向本院提起公诉。本院受理后依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。惠东县人民检察院指派检察员盛艳出庭支持公诉，被告人陈*及其辩护人曲惠全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。惠东县人民检察院指控：2019年10月16日至11月19日期间，被告人陈*先后12次介绍罗*明运输假烟，罗*明每次都是驾驶一辆牌号为粤A×××**的小型货车将烟丝从广州市白云区××××××××或白云区石井镇白云湖物流，运往深汕高速汕头市×××××口、潮州的钱东出口及福建漳州云霄的常山出口等地，陈*每次转给罗运费3500元。同年11月19日22时许，陈*介绍罗*明运载最后一批烟丝行至广惠高速惠东凌坑路段时被查获，当场从罗*明的车上缴获烟丝3730千克（经检验，缴获的烟丝中掺有塑料编织碎纤维，无使用价值，估值为人民币274156.49元）。2020年3月24日10时，被告人陈*主动到湖南省衡阳县公安局洪市派出所投案。惠东县人民检察院向本院提交相关证据，认为被告人陈*明知他人实施生产、销售伪劣产品犯罪而提供运输服务，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。陈*已着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，且在共同犯罪中起次要作用，是从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十三条、第二十七条的规定，并建议对被告人陈*判处有期徒刑一年至二年，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院依法判处。被告人陈*当庭对指控的事实没有意见，并表示认罪。被告人陈*的辩护人辩护称：辩护人对公诉机关指控被告人陈*犯生产、销售伪劣产品罪及事实没有异议，但被告人陈*具有以下法定减轻处罚情节，依法应减轻处罚。1、被告人陈*在共同犯罪中，所起作用较小，系从犯。2、被告人陈*属于自首，依法应当从轻、减轻或免除处罚。3、被告人陈*的行为属于犯罪未遂，依法应从轻、减轻处罚。4、被告人到案后如实供述主要犯罪事实，具有坦白情节，应依法从轻处罚。5、被告人陈*系初犯、偶犯。综上，请求法院对被告人在法定刑以下减轻处罚。经审理查明：2019年10月16日至11月19日期间，被告人陈*先后12次介绍罗*明（另案处理）运输假烟，罗*明每次都是驾驶一辆牌号为粤A×××**的小型货车将烟丝从广州市白云区××××××××或白云区石井镇白云湖物流，运往深汕高速汕头市×××××口、潮州的钱东出口及福建漳州云霄的常山出口等地，陈*每次转给罗运费3500元。同年11月19日22时许，陈*介绍罗*明运载最后一批烟丝行至广惠高速惠东凌坑路段时被查获，当场从罗*明的车上缴获烟丝3730千克（经检验，缴获的烟丝中掺有塑料编织碎纤维，无使用价值，估值为人民币274156.49元）。2020年3月24日10时，被告人陈*主动到湖南省衡阳县公安局洪市派出所投案。上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书，证实案件来源及公安机关合法启动了本案的侦查程序。2、到案经过，证实2020年3月24日10时，被告人陈*主动到湖南省衡阳县公安局洪市派出所投案。3、现场勘查笔录、方位图以及现场图片，证实案发地点及概况。4、同案人罗*明的供述及辨认笔录：我从事运输工作有六年了，都是开货车运货。平时货主都是有给运货单，上面会有写着食品、饮品、机械等货物名称和数量，而且送货的地点也不是像运烟丝这样到高速路口，不是对方来几部车来接，收货人的电话是事先告诉我的，不是像运烟丝这样快到下高速路口陈*才告诉我对方的电话。正常的运货都是送到工厂的。我是以前帮别人运输货物的时候认识陈*，后来陈*叫我帮他运输货物（香烟烟丝）。陈*一共让我运了12次，每次都是3500元，但不是每次都一次给清，有时他没那么多钱就先转一部分给我，这12次让我运货都是没有货单的，对方接货人的电话都是快下高速时陈*才告诉我的，对方都是开三、四部无牌的面包车来接货。我问过陈*，陈*说是茶叶，我也没有去查验到底是什么货物，但我从陈*第二次让我运货的时候，我就闻到了烟丝的气味，我心里就怀疑是烟丝，但是没有去质问陈*，我不知道那么严重，就想赚点运费钱，运费也就比普通的多300元而已。有货物运输的时候陈*就会通过电话联系的方式告诉我，让我到其中一个地点上货，上货的时候是货车车厢对车厢的交接，卸货的时候是我从广州运输货物出发，快要达到指定的地点时，打电话告诉陈*，陈*就会发个联系号码151××××****给我，让我到出口时打该电话联系，之后就会有专门的人过来接应我，汕头达到海门出口时就拨打151××××****，潮州钱东出口和福建漳州云霄的常出出口的联系号码被我删除了，所以我不记得。每次我从广州运输货物到达时，这几个地点都会派车过来卸货，汕头海门那边的联系人会安排6部三轮车过来接货，潮州钱东的会安排3部面包车过来接货，福建漳州云霄的也是安排3部面包车过来接货。经同案人罗*明辨认，其辨认出陈*就是安排他运输烟草的男子。5、被告人陈*的供述及辨认笔录：2019年11月的一天（具体日期我记不起来），我在物流园认识的一个“李老板”说他有一批将近4吨的货物要运输，让我去拉货，我当时没有时间就没去。后来“李老板”又打电话给我让我帮忙找人拉货，我还问了是什么货物，“李老板”说是烟叶，我一听就害怕了，我知道那是违禁品，我说绝对不运这样的货，我就把罗*明电话给了“李老板”，让他们去联系。后来罗*明与老板联系，老板告诉他运输的是烟草，他也打电话给我了，我说你自己考虑清楚，也跟他说了与我无关，罗*明还是同意拉这车货物，因为罗*明没有“李老板”的微信，“李老板”就把3500元转账给我，我就转给了罗*明。我使用的微信账户是chen6872189，昵称：人生格言。我和罗*明之间微信转账十多次，其中最后一次是运输烟草的运费，其他的有些是正常的运费，还有一些是借钱还款之类的正常来往。经被告人陈*辨认，其辨认出罗*明就是他介绍运输烟草制品的人。6、称重单，证实经称重，被扣押的烟丝净重3730公斤。7、手机截图指认，证实同案人罗*明对被告人陈*的微信人生格言转账给他的运输费用记录进行了指认。8、广东省质量监督烟草检验站出具的《检验报告》，证实缴获的烟丝为烤烟烟丝，样品中掺有塑料编织碎纤维，无使用价值。9、广东省惠东县烟草专卖局于2019年11月20日出具的《关于“11.19”涉嫌非法运输烟草专卖品案件情况说明》，证实惠东县烟草专卖局稽查大队会同惠州市××××××队，在广惠高速公路惠东林坑路段成功查获一宗涉嫌无烟草专卖品准运证运输烟草制品案件，现场查获一辆车牌号为粤A×××**厢式货车，车内运载烟丝149包，3730公斤，价值274156.49元。10、户籍证户籍证明，告人陈*的姓名、年龄、犯罪记录等基本情况，其犯罪时年满十八周岁。以上证据均经庭审举证、质证，来源合法，内容真实，本院予以采信。此外，还有庭审笔录等材料在案佐证。本院认为，被告人陈*明知他人销售假冒伪劣产品而为他人介绍运输者，为销售假冒伪劣产品提供运输等便利条件，数额超过20万元，其行为构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控的被告人罪名成立，本院予以支持。被告人陈*已着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，且案后主动到公安机关投案，当庭认罪，依法对被告人陈*予以从轻处罚。被告人陈*的辩护人提出的被告人陈*系自首、坦白的意见，因被告人陈*在侦查初期未能如实供述其犯罪事实，不符合自首、坦白的构成要件，不成立自首，上述意见不予采纳。但辩护人提出的其他辩护意见，相符的予以采纳；与查明的事实的公诉机关的量刑建议与其罪行相符，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第九条、第十条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第五条、第六条、第九条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：被告人陈*犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年3月24日起至2021年6月23日止；罚金在判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  赖伟宏人民陪审员  陈菊云人民陪审员  刘火荣二〇二〇年六月二十九日书 记 员  李伟峰附相关法律、司法解释条文：《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。第二条刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。第九条知道或者应当知道他人实施生产、销售伪劣商品犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所或者运输、仓储、保管、邮寄等便利条件，或者提供制假生产技术的，以生产、销售伪劣商品犯罪的共犯论处。第十条实施生产、销售伪劣商品犯罪，同时构成侵犯知识产权、生产、销售伪劣产品等其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条刑法规定第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。