河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终483号上诉人（原审原告）：孙士波。委托诉讼代理人：黄延军，洛阳市栾川县蓝天法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司。负责人：刘俊辰，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭耀辉，河南中锦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨军。原审被告：杨金涛。上诉人孙士波、华安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称华安财保洛阳公司）因与被上诉人杨军及原审被告杨金涛机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省栾川县人民法院（2019）豫0324民初1795号民事判决，向本院提起上诉。本院组成合议庭，依法审理了本案。本案现已审理终结。孙士波上诉请求：1、华安财保洛阳公司赔偿孙士波各项损失237916.84元，不服金额120165.43元。2、孙士波的损失由华安财保洛阳公司在交强险及商业险保险限额内赔付后，不足的部分，由杨军承担赔偿责任。3、诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、医疗费认定错误。河南省高级人民法院、河南省公安厅、河南省司法厅、河南银保监局筹备组豫高法（2018）372号《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行》（以下简称河南省交通事故赔偿标准）附件1第1条规定，医嘱确定的与交通事故损害有关的外购药费用应计入赔偿范围。上诉人孙士波第一次出院证医嘱记载：“……3、定期X线片复诊（1个月、3个月、6个月、12个月等），直至骨折愈合；……5、门诊随访，不适随诊。”孙士波在吉林省德惠市人民医院复查支付检查费432.9元，以及附有处方的外购药费合计1908元，都有正规发票，且是治疗必须费用，符合河南省交通事故赔偿标准规定，应计入赔偿范围。二、误工费认定错误。河南省交通事故赔偿标准附件1第4条“误工天数”规定，医嘱休息时间定残的，可以计算至定残前一天。2019年6月12日出院医嘱记载：“扶双拐伤肢部分负重活动，建议休息，术后3月内避免剧烈运动”。孙士波2019年7月29日定残，定残时间在医嘱休息时间。且，事故发生前孙士波长期从事货物运输工作，该工作高风险，需要腿部和臂部等身体部位协作完成。此事故造成孙士波左侧肱骨粉碎性骨折、右侧胫腓骨粉碎性骨折、左臂丛神经损伤等伤害，胳膊和腿部、左手直到现在还麻木疼痛，不可能从事货物运输工作，这是日常生活经验法则。所以，误工时间从受伤计算到定残前一天，有事实和法律依据。被上诉人对此庭审中不持异议。一审判决对河南省交通事故赔偿标准附件1第4条作断章取义引用，不顾当事人不持异议的意见，径行按孙士波第二次的住院加上出院医嘱休息时间计算误工时间，不考虑孙士波第一次手术出院后必须长期误工的实际，也不符合定残后不再计算误工费的法律规定，误工费少计算95802.53元（569天×168.37元/天=95802.53元）。三、护理费认定错误。孙士波身体因交通事故遭受重大损失，需要长期护理，司法鉴定结论护理期限为51-61天，就应当按照61天计算护理时间，被上诉人对此项计算不持异议，一审判决却按56天计算护理时间，少算541.4元。四、交通费和住宿费认定错误。1、河南省交通事故赔偿标准附件1第7条“就医交通费”规定，交通费市内20元/天×门诊次数或住院天数。孙士波在栾川县人民医院两次住院76天，住院期间的交通费应当计算为76×20元=1520元，一审判决却按照10元/天计算，有法不依。河南省交通事故赔偿标准附件1第7条规定，巿外就医乘坐长途汽车、火车等交通工具，按照交通费发票等据实计算，但一般不得超过国家一般工作人员出差标准。孙士波家住吉林省德惠巿，事故发生地和治疗地均在河南省××县，住院2次，到洛阳送鉴定材料和进行司法鉴定各1次，住院治疗和鉴定期间伤肢不能正常走路须坐轮椅，均需要他人陪同。孙士波提供本人和儿子孙殿远往返吉林省、栾川、洛阳的普通汽车、火车票，以及住宿费票据，无疑是此交通事故给孙士波造成的实际损失，被上诉人对交通费和住宿费730元亦不持异议，一审判决竟不支持交通费少计算6683.5元，住宿费少计算730元。五、精神损害抚慰金支持过少。现在实施的伤残等级评定标准较高，经鉴定孙士波身体两处均构成十级伤残，足见其身体损害至深，精神受到的创伤极大，主张20000元精神损害抚慰金并不高。一审判决支持5500元，少计算14500元，不能达到抚慰受害者的目的。涉案交通事故肇事方负全责，孙士波是无辜的。遭此事故，孙士波身体和经济受损，精神受到常人难以想象的刺激，理应依法得到公平合理的赔偿，然而，一审判决不顾事实和法律规定，任性裁判，严重侵害了孙士波的合法权益。为此，特提起上诉，请求支持上诉请求。华安财保洛阳公司辩称，一、被答辩人在药房自行购买药物，没有医嘱，无法证明该笔花费与被答辩人病情有××治疗。因此，其自购药没有医嘱确定与本次事故损害有关，依据豫高法〔2018）372号文，不应支持。二、关于被答辩人主张的误工费，答辩人在庭审后向一审法院提交了代理意见，认为“原告主张的误工期间过长，不符合《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.3条、10.2.14条的规定”。被答辩人称答辩人对此不持异议，是不符合事实的。被答辩人主张误工时间应计算至定残前一日，不存在事实依据，也不符合法律规定。河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准豫高法（2018）372号附件1第4条误工天数明确规定：医嘱与司法鉴定意见不一致的，一般以鉴定意见为准。本案中，被答辩人在能够对误工期进行司法鉴定的情况下而不进行鉴定，致使关于其误工期不存在确定的期限，产生争议，依法应当承担举证不能的不利后果。对其误工天数，应当参照医嘱进行确定。被答辩人第二次住院17天，医嘱建议休息，术后3月内避免剧烈运动，一审法院依据其住院天数及医嘱认定其误工天数为107天，存在事实及法律依据，依法应予维持。被答辩人上诉称误工期少计算569天，一审法院已认定其误工期为107天，被答辩人主张其误工期共计673天，既不符合《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的规定，也不存在事实依据。对其主张的误工费，不存在事实及法律依据，依法应予驳回。三、被答辩人上诉称护理费认定错误，不存在事实及法律依据。本案中关于被答辩人护理期的司法鉴定结论为护理期限为51-61天。一审法院酌定为56天，完全合法正当，应予维持。被答辩人称应当按照61天进行计算，不存在事实及法律依据，应予驳回。四、关于被答辩人主张的交通费，一审法院结合其就医时间及地点酌定为10元/天，合法合理，应予维持。被答辩人称应当按照20元/天进行计算，与事实不符。关于其往返吉林老家的交通费及住宿费，因没有医嘱转院，也并非治疗的必需事项，依法不应得到支持。五、关于精神抚慰金，被答辩人身体遭受损害经鉴定达成两处十级伤残，一处肱骨骨折、一处胫腓骨骨折，经过康复愈合，其功能基本不受影响，一审法院酌定5500元合法合理，应予维持。综上，一审判决关于被答辩人的上诉事项认定事实清楚，适用法律正确，判决合理公正，被答辩人的上诉请求依法应予驳回。华安财保洛阳公司上诉请求：一、依法改判我方不承担被上诉人被扶养人生活费赔偿金额4617.62元；二、判令孙士波承担本案诉讼费用。事实与理由：一审判决认定我方应支付孙士波被扶养人生活费4617.62元，系认定事实错误。依据孙士波一审主张，孙士波三子孙浩系其被抚养人。孙士波定残时（2019年7月29日），其被扶养人孙浩（2000年12月20日）已满18周岁，依法不产生被扶养人生活费。一审判决认定被上诉人因此次事故产生被扶养人生活费4617.62元，系认定事实错误。另外，孙士波提交的户籍信息证明未显示制作时间、无经办人签名，无法证明孙士波丧偶时间。刘清杰死亡注销登记未显示其与、孙士波的关系，无法证明孙浩的扶养人数。综上，一审判决认定我方应支付孙士波被扶养人生活费4617.62元，系认定事实错误。孙士波辩称，孙士波2017年7月23日因交通事故受伤，根据当时司法鉴定政策，孙士波未取出内固定不能进行伤残等级鉴定，所以只好在同年10月份就第一次住院期间的误工、护理等损失主张赔偿。2019年6月孙士波取出内固定后主张后续赔偿，同年7月29日定残，从受伤到定残长达2年多，吉林瑞光司法鉴定中心鉴定孙士波误工期仅为365天，孙士波据此鉴定结论仅可获得1年误工赔偿。被扶养人孙浩的抚养权自发生事故时即遭到侵害，根据损失与补偿相一致原则，一审判决从受伤之日起算被扶养人抚养时间，符合情理。华安财保洛阳公司认为应当自定残之日起算被扶养人抚养时间，没有法律依据，不符合常理。孙士波将提供德惠市天台镇船厂村村民委员会介绍信和德惠市公安局天台派出所证明，可证明孙士波之妻刘清杰于2007年因病死亡，2010年11月3日户口注销，其三子孙浩由孙士波一人抚养，抚养费由孙士波一人承担，一审判决被扶养人生活费4617.62元正确。请求驳回华安财保洛阳公司的上诉。被上诉人杨军、原审被告杨金涛未到庭陈述意见。孙士波向一审法院提出诉讼请求：1、被告华安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司在交强险及商业险保险限额内赔偿原告孙士波医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费、住宿费、鉴定费等237916.84元。2、原告孙士波的损失由被告华安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司在交强险及商业险保险限额内赔付后，不足的部分，由被告杨军、杨金涛承担赔偿责任。3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：一、医疗费：共计42733.24元。第一次住院34792.7元，第二次住院7940.54元。二、误工费：共计18015.59元。第二次住院17天，出院医嘱建议休息，术后3月内避免剧烈运动。误工时间酌定为107天，标准按照河南省交通运输业职工平均工资61455元/年。三、护理费：共计7904.44元。第二次住院17天，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所医疗评估意见出院护理期限为51-61天，酌定56天，共计73天，标准按照河南省居民服务业职工平均工资39522元/年。四、住院伙食补助费：共计850元。17天×50元。五、营养费：17×20元=340元。六、交通费：第一次住院59天，第二次住院17天，共计76天，按照就医时间、地点酌定为760元。七、住宿费：没有转院医嘱且在本地就医不予支持。八、伤残赔偿金：共计70123.22元。按2018年河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元/年计算，两处十级伤残。31874.19元/年×20年×11%=70123.22元。九、残疾辅助器具费：400元。十、被扶养人生活费。共计4617.62元。按照城镇居民人均生活消费支出20989.15元/年，计算2年。20989.15元/年×2年×11%=4617.62元。十一、精神抚慰金：5500元。十二、鉴定费：1300元。合计：152544.11元2017年7月23日2时10分许，被告杨军驾驶被告杨金涛所有的豫Ｃ×××××号小型轿车，由西向东行驶至栾川县鸾州大道××路段，将原告孙士波撞倒致伤。本事故经栾川县公安局交通警察大队认定，被告杨军负此事故的全部责任，原告孙士波不负此事故的责任。被告杨军驾驶的豫Ｃ×××××号小型轿车在华安保险公司投保有交强险和商业第三者责任险，事故发生在保险的保险期间内。原告孙士波于受伤当日在栾川县人民医院住院治疗，2017年9月20日出院，实际住院59天，原告在住院期间向栾川县人民法院提起诉讼，2017年11月29日判决华安保险公司对原告孙士波住院期间的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费16844.26元进行赔偿，对后期产生的其他费用可另行起诉。2019年5月26日原告以取除骨折内固定装置在栾川县人民医院住院治疗，2019年6月12日出院，实际住院17天，出院医嘱扶双拐伤肢部分负重活动，建议休息，术后3月内避免剧烈运动。经洛阳鑫正法医临床司法鉴定所鉴定：原告孙士波伤残等级为两个十级伤残；出院后的护理期限为51-61天，需1人护理。另查明，被告杨军在原告住院期间垫付费用34792.7元。一审法院认为，侵害他人身体健康造成伤害的应承担侵权责任。本案中，被告杨军驾驶机动车发生交通事故，造成原告孙士波受伤，且负事故的全部责任。因事故车辆在华安财产保险公司投保有交强险和商业三责险，华安财产保险公司应当先在交强险的限额内对原告的各项损失予以赔偿，不足部分在商业三责险的限额予以赔付。原告第一次起诉被告华安财产保险公司已经赔付原告孙士波第一次住院产生的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费共计16844.26元。交强险医疗费类限额10000元，伤残类限额11000元，商业第三者责任险限额200000元，原告孙士波的损失数额未超出交强险和三责险责任限额，故由被告华安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司予以全额赔偿。被告认为原告应当按农村居民标准计算，庭审中原告提供的房屋所有权证能够证明其在德惠市有固定住所，故被告的理由不予采信。原告提供的外购药票据无医嘱证明，一审法院不予支持。综上，原告的合理诉求应予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、被告华安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于判决生效之日起十五日内赔偿原告孙士波医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、被扶养人生活费等共计117751.41元；二、被告华安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于判决生效之日起十五日内给付被告杨军在原告住院期间垫付的费用34792.7元；三、驳回原告孙士波的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费870元，已减半收取，由被告杨军负担（暂由原告垫付，待执行中一并返还）。本院查明事实除与一审查明事实一致外，二审期间，孙士波提交证据：第一组，吉林瑞光司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费票据各一份，由于孙士波第一次住院期间的误工费已经栾川县人民法院第一次判决处理，为求科学评价误工时间，孙士波二审中委托吉林瑞光司法鉴定中心对孙士波第一次住院后的误工期进行司法鉴定，该鉴定意见书结论为：第一次住院59天之后的误工期306日为宜。2、孙士波支付鉴定费1400元，应当由保险公司或杨军负担。第二组，孙士波的交通费票据7张，金额896.5元。拟证明一审判决后，孙士波从吉林到河南省××县领取判决书、办理上诉手续支付了交通费896.5元，其中支付乘客人身意外伤害保险4元。该交通费用896.5元为孙士波维权的必要支出，应当由保险公司或杨军负担。第三组，德惠市天台镇船厂村村民委员会介绍信和德惠巿公安局天台派出所证明各一份。拟证明孙士波之妻刘清杰于2007年因病死亡，2010年11月3日户口注销，其三子孙浩由孙士波一人抚养，抚养费由孙士波一人承担，一审判决被扶养人生活费4617.62元正确。华安财保洛阳公司质证认为：1.对第一组证据，该鉴定系孙士波单方委托，保险公司不予认可；2.对第二组证据，该交通费票据系孙士波自行花费，无法证明系因本案事故所受到的必然损失或必然支出；3.对第三组证据，其三子孙浩系其被扶养人在孙士波定残时，已经年满18周岁，依法不产生被扶养人生活费。本院认为，关于孙士波主张的检查费432.9元，因其未能证明该花费与交通事故所受损伤有关，本院不予支持。孙士波主张的外购药费1908元，其提供的外购药票据无医嘱证明，一审不予支持并无不当。关于孙士波主张的误工费，其2019年5月26日以取除骨折内固定装置住院二次治疗，2017年7月29日经伤残等级鉴定为两个十级伤残，考虑孙士波的实际伤情及相关规定，孙士波因误工减少实际收入的误工时间本院酌定为365天，故孙士波第一次住院59天之后的误工期为306日，则本案孙士波诉求的误工费应计算为（306天×168.37元/天=51521.22元）。关于孙士波主张的护理费，一审依据洛阳鑫正法医临床司法鉴定所的医疗评估意见及本案实际情况，酌定孙士波的出院护理期限为56天，并无不当。关于孙士波主张的交通费，参照河南省交通事故赔偿标准附件1第7条“巿内20元/天×门诊次数或住院天数”的规定，孙士波的就医交通费应计算为76（59+17）×20元=1520元，孙士波主张的其他交通费损失及住宿费730元，因未能证明系因交通事故就医产生的实际花费损失，本院均不予支持。关于孙士波主张的精神损害抚慰金，考虑孙士波的身体伤残等级和实际伤情，本院酌定为10000元为宜。关于被扶养人生活费问题，根据查明事实，孙士波的三子孙浩系其被抚养人，一审按照城镇居民人均生活消费支出计算2年的被抚养人生活费4617.62元，并无不当。综上，孙士波主张的各项损失经本院计算合计为191309.74元。鉴于孙士波的损失数额未超出事故车辆在华安财产保险公司所投交强险和三责险责任限额，故华安财保洛阳公司应予以全额赔偿。孙士波的上诉请求部分成立，本院予以支持。华安财保洛阳公司的上诉请求依据不足，本院依法不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省栾川县人民法院（2019）豫0324民初1795号民事判决第二项；二、变更河南省栾川县人民法院（2019）豫0324民初1795号民事判决第一项为：华安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿孙士波医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、被扶养人生活费等共计156517.04元；三、撤销河南省栾川县人民法院（2019）豫0324民初1795号民事判决第三项；四、驳回原告孙士波的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费维持；二审案件受理费1150元，由上诉人孙士波负担745元，由华安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司负担405元。本判决为终审判决。审判长  李庆刚审判员  于 磊审判员  邢 蕾二〇二〇年六月二十四日书记员  刘伟琳