四川省成都市锦江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0104民初327号 原告：成都宝顺达汽车贸易有限责任公司。住所地：成都市锦江区工业园区金石路366号中鼎国际3栋20楼02号。 法定代表人：谢蓓，经理。 委托诉讼代理人：张龙，男，成都宝顺达汽车贸易有限责任公司员工。 被告：杨林，男，1985年9月25日出生，汉族，住四川省通江县。 原告成都宝顺达汽车贸易有限责任公司（以下简称宝顺达公司）与被告杨林追偿权纠纷一案，本院于2020年1月8日立案受理后，后经本院审查，该案案由应为民间借贷纠纷，本院依法予以修正。因被告杨林下路不明，依法裁定转为普通程序，并组成合议庭于2020年6月9日公开开庭进行了审理。原告宝顺达公司的委托诉讼代理人张龙到庭参加诉讼，被告杨林经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，本案现已缺席审理终结。 宝顺达公司向本院提出诉讼请求：1．判令杨林归还宝顺达公司垫付剩余尾款80,150元；2．判令杨林按约支付宝顺达公司违约金24,045元；3．判令杨林承担本次诉讼费用。 事实和理由：宝顺达公司与杨林于2019年6月20日签订《垫款及抵押办理协议书》，约定杨林在得知不能取得银行放款后的2日内需将宝顺达公司垫付车款80,150元一次性全额归还宝顺达公司，若超期未归还，宝顺达公司有权回收所购车辆。后宝顺达公司明确通知杨林未通过审查核实，杨林在贷款过程中存在欺骗行为，银行审批无法通过不予放款，需杨林一次性全额返还垫付款，杨林一直不予理睬。上述协议书对违约金有明确约定，但约定金额较高，宝顺达公司按照违约金额的30%主张。为维护宝顺达公司合法权益，诉至法院。 杨林未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，宝顺达公司提交了营业执照复印件、居民身份证复印件、垫款及抵押办理协议书、转款凭证、情况说明。经庭审审查，宝顺达公司提交的证据其来源合法，内容真实，且与本案纠纷有关联，杨林未到庭参加诉讼，其行为应视为放弃对宝顺达公司的诉讼主张及案件证据进行抗辩及质证，对杨林提交的上述证据，本院予以确认并在卷佐证。 本案仅处理宝顺达公司垫付款项杨林是否应当返还。宝顺达公司提交的《个人汽车消费贷款担保协议书》、《中国农业银行股份有限公司金穗信用卡专项分期担保借款合同》系杨林与银行之间的借贷法律关系，与本案无关，本院不予采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年6月20日，宝顺达公司与杨林签订《垫款及抵押办理协议书》，主要内容为：宝顺达公司为杨林垫付购车款85000元，杨林委托宝顺达公司将该垫付款转入杨林指定账户（户名林美玉，开户行中国农业银行，账号62×××14）。若杨林未能取得银行贷款的，必须在银行确定不予放贷后2日内将宝顺达公司垫款全部返还，否则每逾期一日按应还金额的千分之五支付违约金。 2019年7月3日，宝顺达公司向上述指定账户转款80,150元，附言“垫付杨林汽车分期款”。 2019年7月10日，中国农业银行股份有限公司成都光华支行（以下简称农行光华支行）出具《情况说明》，主要内容为：杨林申请的专项商户分期业务，贷款金额为85,000元，审核结果为杨林不符合农行光华支行放贷条件。 庭审中，宝顺达公司陈述杨林截止法庭辩论终结之日未归还款项。 本院认为，宝顺达公司与杨林自愿签订《垫款及抵押办理协议书》，协议内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。协议书虽名为垫款及抵押办理协议书实为宝顺达公司向杨林出借款项，故本案应为民间借贷纠纷。本案中，宝顺达公司按照协议约定向杨林指定账户支付了借款80,150元，宝顺达公司履行了款项的出借义务。杨林欲通过银行贷款的方式将借款归还宝顺达公司，双方约定杨林应于银行确定不予放贷后2日内将宝顺达公司的借款全部返还。农行光华支行于2019年7月10日出具《情况说明》，载明杨林不符合农行光华支行放贷条件。现因杨林的贷款申请未能通过，未能将上述款项返还于宝顺达公司。杨林经本院送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼，其行为视为放弃对宝顺达公司诉讼主张及案件证据的抗辩及质证。宝顺达公司要求杨林归还借款80,150元的诉讼请求，符合约定及法律规定，本院予以支持。 关于违约金，根据《垫款及抵押办理协议书》的约定，杨林应于银行确定不予放贷后2日内向宝顺达公司偿还垫付款，每逾期一日按应还金额的千分之五支付违约金。截止本案法庭辩论终结之日，杨林未还款金额为80,150元，已构成违约。宝顺达公司未提交证据证明其向杨林催要借款，宝顺达公司于2020年1月8日提起本案诉讼可视为向杨林催要。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，我国违约金主要以补偿为主，惩罚为辅。宝顺达公司仅主张按照违约金额的30%计算违约金为24,045元，不高于双方约定的违约金计算方式，本院予以确认。综合考虑本案证据及宝顺达公司的实际损失，本院酌情确定，杨林应以尚欠借款80,150元为基数，按每日万分之五的标准，自2020年1月8日起至借款本金付清之日止支付违约金，并以24,045元为限。对宝顺达公司多主张的部分，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百零六条《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定（法律条文全文附后），判决如下： 一、被告杨林应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告成都宝顺达汽车贸易有限责任公司返还借款80,150元并支付违约金，计算方式：以80,150元为基数，按每日万分之五的标准，自2020年1月8日起至借款本金付清之日止，并以24,045元为限； 二、驳回原告成都宝顺达汽车贸易有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费收取2,384元，公告费300元及后续送达本判决书产生的公告费，被告杨林负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  张 晶 人民陪审员  万书勇 人民陪审员  成立政 二〇二〇年六月十日 书 记 员  李茜兰 附：本判决所适用法律条文全文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二） 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。