福建省南安市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0583刑初237号 公诉机关福建省南安市人民检察院。 被告人黄色刚（曾用名黄建明），男，1983年12月9日出生于重庆市秀山土家族苗族自治县，汉族，初中文化，住秀山土家族苗族自治县。曾因犯故意伤害罪，于2009年5月20日被重庆市秀山土家族苗族自治县人民法院判处管制六个月；又因犯抢劫罪、抢夺罪，于2012年8月17日被惠安县人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金人民币7000元，至2018年11月27日刑满释放。现因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2019年9月17日抓获，同年9月18被刑事拘留，因涉嫌犯贩卖毒品罪，同年9月30日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 指定辩护人洪志新、戴春燕，福建求信律师事务所律师。 南安市人民检察院以南检六部刑诉〔2020〕14号起诉书指控被告人黄色刚犯贩卖、运输毒品罪，于2020年2月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。南安市人民检察院指派检察员许玉芳出庭支持公诉，被告人黄色刚及其辩护人戴春燕到庭参加诉讼。现已审理终结。 南安市人民检察院指控： 1.2019年8月20日晚上，被告人黄色刚在晋江市安海镇黄墩菜市场附近，将一包重约0.5克的甲基苯丙胺（冰毒）以1500元（币种人民币，下同）的价格贩卖给李某1，从中获利500元。 2.2019年8月21日晚上，被告人黄色刚与李某1约定毒品交易，并先行收取李某13000元的路费。2019年9月7日左右，被告人黄色刚经“矮子”（另案处理）介绍到重庆市南川区购买八包甲基苯丙胺，后带回福建省晋江市。2019年9月17日，南安市公安局民警在福建省南安市××镇××村××号××楼抓获被告人黄色刚，并在其携带的行李箱内查获八包甲基苯丙胺疑似物（净重量共计35.32克）。南安市公安局当场扣押被告人黄色刚用于联系毒品交易事宜的华为手机一部。 3.2019年9月3日中午，被告人黄色刚在晋江市××附近，将四包总重约1.6克的甲基苯丙胺以2000元的价格贩卖给饶某，从中获利400元。 4.2019年9月13日下午，被告人黄色刚在南安市××镇××村××号××楼，将一包重约0.8克的甲基苯丙胺以1000元的价格贩卖给杨某2。 2019年9月26日，经泉州市公安局物证鉴定所鉴定，从被告人黄色刚处查获的甲基苯丙胺疑似物的送检检材中均检出甲基苯丙胺。现已查获的毒品扣除取样后已上缴南安市禁毒委员会。 为证实上述指控，公诉机关提供了证人证言、辨认笔录、物证、书证、鉴定意见、电子数据、被告人供述等证据材料，认为被告人黄色刚的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十七条的规定，应当以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任，被告人黄色刚是累犯，建议在有期徒刑十一年至十三年的幅度内对其处刑，并处罚金。 被告人黄色刚对公诉机关指控的第3起犯罪事实及该起行为构成贩卖毒品罪均不持异议，但辩称，第1起系李某1主动要求其替他买，其没有贩卖毒品，该起行为不构成贩卖毒品罪；第2起系李某1叫其替他买2克毒品，其收了3000元，但之后没有买到，其没把钱退给李某1，其在重庆市南川区购买的毒品是为了自己吸食，不是为了贩卖，该起行为不构成贩卖、运输毒品罪；第4起，其没有贩卖毒品给杨某2，是杨某2自己从桌子上拿去吸食的，1000元是其找杨某2借的路费，该起行为不构成贩卖毒品罪。 被告人黄色刚的辩护人对公诉机关指控被告人黄色刚犯贩卖毒品罪不持异议，但提出被告人黄色刚的行为不构成运输毒品罪。公诉机关指控的第2起，被告人黄色刚收取的3000元是路费，而不是毒资，而且毒品也未贩卖给李某1，是犯罪未遂。被告人黄色刚归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。 经审理查明： 1.2019年8月20日晚，李某1向被告人黄色刚购买冰毒，被告人黄色刚以1000元向杨某1购买重约0.5克的冰毒后，将该冰毒以1500元卖给李某1。杨某1将冰毒放置在晋江市××镇××市场××巷子里，将位置通知被告人黄色刚，被告人黄色刚再将位置告知李某1，由李某1自行去取。被告人黄色刚从中非法获利500元。 2.2019年8月份，李某1与被告人黄色刚约定，李某1以每克1500元的价格向被告人黄色刚收购冰毒。被告人黄色刚与其老家的毒品上家联系好购买冰毒，李某1先行支付被告人黄色刚3000元。2019年9月7日左右，被告人黄色刚回重庆老家，经“矮子”介绍找上家购买了八包冰毒，将该八包冰毒放在行李箱中，乘坐大巴车来到晋江市。 3.2019年9月3日中午，饶某向被告人黄色刚购买冰毒，被告人黄色刚以每个400元的价格找上家购买五个冰毒，后以每个500元、合计2000元的价格卖给饶某四个冰毒，重约1.6克，从中非法获利400元。 4.2019年9月11日，杨某2联系被告人黄色刚购买冰毒，并转账1000元给被告人黄色刚。9月13日下午，被告人黄色刚携带前述八包冰毒来到南安市××镇××村××号××楼，将一包重约0.8克的冰毒交付给杨某2。 2019年9月17日，南安市公安局侦查人员在南安市××镇××村××号××楼民宅内抓获被告人黄色刚，并从被告人黄色刚的行李箱中查获该八包白色透明塑料封口袋包装的冰毒疑似物，侦查人员当场对八包冰毒疑似物及被告人黄色刚持有的作案工具华为Ｍａｔｅ20手机一部予以扣押。经南安市公安局依法称量，被查获的八包冰毒疑似物净质量合计35.32克。经泉州市公安局物证鉴定所鉴定，送检的八包冰毒疑似物晶体样本均检出甲基苯丙胺。本案扣除取样留存后剩余的毒品已全部上缴南安市禁毒委员会。 上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实： 1证人李某1的证言、辨认笔录证实：2019年8月20日晚，其问黄色刚有没有冰毒可以卖，黄色刚说有，要1500元，其就微信转账1500元给黄色刚，后来在晋江市××镇××市场××巷子的垃圾桶旁拿到毒品，约0.6克。2019年8月21日，其让黄色刚帮其购买冰毒，约定以每克1500元的价格收购，没有明确要买多少，只说他能买多少其就收购多少，并转账3000元给他作为路费，等买到冰毒后再另外结算冰毒的钱。黄色刚说他要去重庆老家买冰毒，但后来一直没有消息。 2证人杨某1的证言、辨认笔录证实：2019年8月，其购买了重量不足1克的毒品用于自己吸食，吸食了差不多一半之后，2019年8月20日，黄色刚让其把剩余的冰毒约0.5克卖给他，其同意，黄色刚于8月21日凌晨0时许微信转账给其1000元，其把冰毒放在一个红色七匹狼烟盒里，把烟拿放在晋江市安海镇六角亭附近巷子里的一个垃圾桶旁石头上，再把位置拍照给黄色刚，让他自己去取。过了一个小时左右，黄色刚说拿到了。 3证人蒋某的证言证实：2019年9月13日晚上，颜某1等人在其承租的南安市××镇××村××号租房内吸食冰毒，当晚黄色刚借宿在其租房内。 4证人杨某2（别名杨飞）的证言、辨认笔录证实：其和黄色刚是工友，黄色刚在重庆老家时联系其，说他有冰毒，问其有没有需要，其和蒋某、颜某2、颜某1、刘某1、“李小二”就商量好要一起买冰毒，2019年9月11日，其联系黄色刚让他帮忙从重庆买冰毒，但他说没有路费来泉州，其就转账1000元给他。同年9月13日，黄色刚来到南安市××镇××村××号蒋某的租房大厅，从包里掏出一包用透明封口袋包装的冰毒给其，大约1克左右。当晚其和蒋某、颜某2、颜某1、刘某1、“李小二”就在租房里吸毒，但黄色刚在旁边玩手机，没有跟其一起吸毒。从重庆到泉州的大巴车费300元左右，其购买冰毒的钱包含在1000元路费里面，黄色刚没有再继续找其要钱。 5证人刘某1的证言、辨认笔录证实：2019年9月11日，其和杨某2、颜某1商量要一起购买冰毒吸食，毒资由大家共同分担。同年9月13日下午，其在蒋某位于南安市××镇××村××号的租房大厅时，黄色刚来找杨某2并给杨某2一小包冰毒，当晚其和蒋某、杨某2、李某2一起吸食冰毒。 6证人颜某1的证言、辨认笔录证实：2019年八九月份，黄色刚联系其，说要来南安与其一起务工。2019年9月13日前的两三天，杨飞、“李小二”等人商量要合资购买冰毒来吸食，并叫黄色刚带冰毒过来，杨飞先垫钱给黄色刚。2019年9月13日下午，黄色刚来到南安市××镇××村××号蒋某的租房，当时黄色刚在租房里睡觉，其和杨飞、颜某2等人就在租房里吸食冰毒。 7证人颜某2的证言证实：2019年9月13日下午，黄色刚来到南安市××镇××村××号租房找杨某2，当晚其和颜某1、杨某2等人在租房里吸食冰毒，黄色刚在睡觉。杨某2说冰毒是找黄色刚买的。 8证人李某2的证言证实：2019年9月10日左右，杨某2告诉其和刘某1，要叫人从老家带冰毒来。2019年9月13日下午，黄建明提着一个行李箱来到蒋某租房，之后就又出去了，没过多久，杨某2就拿了一小包冰毒给其收着，当天晚上，其和杨某2、颜某1、蒋某、刘某1就在租房里吸食冰毒，冰毒是杨某2买的，杨某2说是他向黄建明买的。 9证人杨某3、刘某2、尚某的证言、辨认笔录、检查笔录、证据保全清单、查获照片、抓获经过、破案经过、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片、调取证据清单、财物入库清单、提取笔录、提取痕迹、物证登记表及照片、电子数据提取笔录、提取清单及照片、泉州市公安局物证鉴定所检验报告等证据证实：2019年9月6日，吸毒人员杨某3、尚某、刘超因吸毒被晋江市公安局查获，尚某交代其于2019年9月3日向饶某购买冰毒，后转卖给刘某2，晋江市公安局根据该线索于2019年9月8日抓获饶某。 10证人饶某的证言、辨认笔录证实：2019年9月2日下午，尚某问其能不能买到冰毒。9月3日，其联系黄色刚购买冰毒，中午12点左右，黄色刚坐在一部白色吉利帝豪小轿车的副驾驶座，到晋江市××街道新自由空间ＫＴＶ旁边的路口，其坐到车里，尚某微信转账给其2000元，其将2000元转账给黄色刚，黄色刚将四包冰毒交给其，其拿到晋江市陈埭镇交给尚某，四包冰毒重约3克多一点，后来尚某又微信转账给其500元，其中300元是买毒品的好处费，200元是还款。 11搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、归案经过报告书证实：2019年9月17日14时15分许，南安市公安局侦查人员接耳目举报，在南安市××镇××村××号××楼民宅内，查获被告人黄色刚及吸毒人员蒋某、颜明、颜某1，并从被告人黄色刚的行李箱中查获八包白色透明塑料封口袋包装的冰毒疑似物，侦查人员当场对八包冰毒疑似物及作案工具华为Ｍａｔｅ20手机一部予以扣押。 12提取笔录、微信交易记录及聊天记录、电子数据现场提取笔录、固定清单及照片、手机通话记录证实： 2019年8月20日23时6分，李某1向被告人黄色刚转账人民币1500元，2019年8月21日19时51分，李某1向被告人黄色刚转账人民币3000元。2019年7月25日至8月5日，被告人黄色刚与李某1存在七次通话记录，其中三次未接通。 2019年8月21日，被告人黄色刚向杨某1转账人民币1000元。 2019年9月11日20时41分，杨某2向被告人黄色刚转账人民币1000元。 13称量笔录及照片、南安市质量计量检测所检定证书证实：经南安市公安局依法称量，被查获的八包冰毒疑似物净质量分别为0.77克、4.93克、4.95克、4.97克、4.94克、4.93克、4.88克、4.95克，合计35.32克。 14泉州市公安局物证鉴定所检验报告、取样笔录及照片、福建省毒品实物缴交收据证实：2019年9月26日，经泉州市公安局物证鉴定所鉴定，送检的八包冰毒疑似物晶体样本均检出甲基苯丙胺。本案扣除取样留存后剩余的毒品33.03克，已全部上缴南安市禁毒委员会。 15提取笔录、尿液检验笔录、现场检测报告书及照片证实：经依法提取被告人黄色刚的新鲜尿液进行吗啡、甲基安非他明、氯胺酮联合检测试剂检测，结果均呈阴性。 16行政处罚决定书证实：吸毒人员蒋某、颜某2、刘某1、杨某2、颜某1、李某2因涉案吸毒行为被南安市公安局行政处罚。 17户籍证明、刑事判决书、释放证明书、罪犯档案资料证实：被告人黄色刚的身份、前科等基本情况。 18被告人黄色刚的供述、辨认笔录：被告人黄色刚在侦查阶段多次稳定供认2019年8月20日晚，李某1找其购买1克冰毒，其就联系杨某1，杨某1说他自己吸的还剩一点，约0.5克，算1000元，其就跟李某1说要1500元，李某1把钱转给其后，其就微信转账1000元给杨某1，杨某1把冰毒用烟盒装着放在晋江市安海镇六角亭附近巷子垃圾桶旁的石头上，并通知其，其用微信把位置发给李某1，李某1自己去拿走。2019年8月份，李某1问其能不能拿到冰毒，他愿意以一克1500元购买。其联系了重庆老家的“矮子”，“矮子”介绍一个上家给其，其就告诉李某1能买到冰毒，李某1微信转账给其3000元好处费，说其能拿到多少他就买多少，等到其拿到冰毒后还要以每克1500元的价钱和其结算。9月5日左右，其从晋江市安海镇乘坐大巴车回重庆老家，以每克260元、总价8500元的价格在重庆市南川区买到八包冰毒，没有称重。9月13日，其带着八包冰毒乘坐大巴车从重庆回到安海准备卖给李某1，但因为差价太大，其害怕被李某1下套，就还没有联系李某1。 杨飞曾经告诉其他有吸毒，其告诉杨飞其可以拿到冰毒，叫他有需要再找其。2019年9月11日左右，其在重庆老家时，杨飞叫其带冰毒到南安给其，并转账1000元路费给其。其从八包冰毒中分出约0.8克，包成一小包。9月13日，其到南安市××镇××村××号蒋某的租房，当时杨飞正在打牌，其把包好的一小包冰毒放在桌子上，杨飞就拿走了，具体买毒品的钱杨飞还没有支付给其。 2019年9月2日中午，晋江市安海镇的饶某叫其帮忙购买五个冰毒，其就联系“疯子”购买冰毒，“疯子”说每个400元，其跟饶某说每个500元。9月3日中午，其让朋友“洪亮”驾驶一辆白色小轿车送其晋江市××街道阳光自由空间ＫＴＶ附近，其坐副驾驶座，其联系饶某，饶某来到现场并坐到车里，其把冰毒交给饶某，饶某只微信转账给其2000元，其就只拿了四个冰毒，合计约1.6克给饶某。其赚了400元。 上述证据，经庭审质证查证属实，能相互印证，可作为定案依据，本院予以确认。 关于被告人黄色刚及其辩护人针对犯罪事实提出的辩解和辩护意见，本院评判如下： 第1起，证人李某1证实其于2019年8月20日晚以1500元向被告人黄色刚购买约0.5克的冰毒，并根据黄色刚的指示在晋江市××镇××市场××巷子里拿到毒品；证人杨某1证实被告人黄色刚于2019年8月20日晚以1000元向其购买约0.5克冰毒，其将冰毒放在晋江市××镇××市场××巷子里后，将位置告知被告人黄色刚；被告人黄色刚在侦查阶段多次稳定供认其卖给李某1的0.5克冰毒系向杨某1购买，其收到李某1转账1500元后，向杨某1转账1000元，冰毒放置在黄墩菜市场旁小巷子里，其通知李某1自行去取，以上证人李某1、杨某1的证言与被告人黄色刚在侦查阶段的供述、微信交易记录能够相互印证，足以认定被告人黄色刚贩卖毒品给李某1，被告人黄色刚针对该起提出其没有贩卖毒品、不构成贩卖毒品罪的辩解与查明事实不符，不能成立，不予采纳。 第2起，证人李某1证实其与被告人黄色刚约定，让黄色刚帮其购买冰毒，其以每克1500元的价格收购，并转账3000元给黄色刚作为路费，等买到冰毒后再另外结算冰毒的钱，黄色刚说他要回重庆老家买冰毒；被告人黄色刚在侦查阶段多次稳定供认2019年8月份，李某1问其能不能拿到冰毒，他愿意以一克1500元的价格购买，其联系到重庆老家的人能买到冰毒，李某1就微信转账给其3000元好处费，说其能拿到多少他就买多少，等到其拿到冰毒后还要以每克1500元的价钱和其结算，后其回重庆老家买到八包冰毒，并乘坐大巴车从重庆市回到晋江市；提取笔录、尿液检验笔录、现场检测报告书及照片证实被告人黄色刚甲基安非他明的尿检结果呈阴性；证人杨某2、颜某1、颜某2、李某2证实其在吸毒时被告人黄色刚并未吸食冰毒。以上证人证言与被告人黄色刚在侦查阶段的供述、微信交易记录、提取笔录、尿液检验笔录、现场检测报告书及照片、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单能够相互印证，证实被告人黄色刚按其与李某1的约定，回老家买八包冰毒带回晋江市欲卖给李某1，后在出售前被公安机关查获，因此，足以认定被告人黄色刚是以贩卖为目的买入八包冰毒，并乘坐大巴车将八包冰毒从重庆市运送到福建省晋江市，其行为符合贩卖、运输毒品罪的构成要件，其在被抓获时从其随身物品中查获的毒品应全部计入贩卖毒品的数量。被告人黄色刚提出李某1叫其替他买2克毒品，其收了3000元，但之后没有买到，其在重庆市南川区购买的毒品是为了自己吸食，不是为了贩卖，该起行为不构成贩卖、运输毒品罪的辩解与查明事实不符，不能成立，不予采纳。证人李某1支付给被告人黄色刚的3000元，无论是否是路费，均用于毒品买卖，是毒资的组成部分，辩护人提出被告人黄色刚收取的3000元是路费而不是毒资的辩护意见均不能成立，不予采纳。 第4起，证人杨某2、刘某1、颜某1、颜某2、李某2的证言共同证实杨某2出资向被告人黄色刚购买冰毒，被告人黄色刚于2019年9月13日下午来到南安市××镇××村××号××楼，将一包冰毒交给杨某2；被告人黄色刚在侦查阶段供认2019年9月11日左右，杨某2向其购买冰毒并转账1000元路费给其，其从八包冰毒中分出一小包，于9月13日到南安市××镇××村××号将冰毒交付给杨某2。以上证人证言与被告人黄色刚在侦查阶段的供述可以相互印证，证实被告人黄色刚贩卖毒品给杨某2。被告人黄色刚在庭审中提出其没有贩卖毒品给杨某2，1000元是其找杨某2借的路费，该起行为不构成贩卖毒品罪的辩解与查明事实不符，不能成立，不予采纳。 本院认为：被告人黄色刚以牟利为目的，运输并多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，数量较大，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。公诉机关的指控成立。被告人黄色刚与毒品买卖的下家达成贩卖毒品的合意后，向下家收取部分毒资，从上家购得毒品，并将毒品从重庆市运至晋江市，后在出售前被公安机关查获，其行为已达到贩卖、运输毒品罪的既遂形态，辩护人提出公诉机关指控的第2起是犯罪未遂的辩护意见不能成立，不予采纳。被告人黄色刚曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人黄色刚虽然在侦查阶段如实供述犯罪事实，但在庭审中翻供，不能如实供述自己的罪行，不能据此从轻处罚，其辩护人对此提出的辩护意见不适当，不予采纳。根据本案的犯罪事实、情节和社会危害后果，结合被告人黄色刚归案后的认罪、悔罪表现，公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人黄色刚犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月17日起至2032年9月16日止。罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳。） 二、追缴被告人黄色刚违法所得赃款人民币7500元，予以没收，上缴国库。 三、扣押在案的作案工具华为Mate20手机一部，予以没收，由扣押机关南安市公安局依法上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  李炳南 人民陪审员  黄高级 人民陪审员  傅南泽 二〇二〇年六月二十三日 法官 助理  洪爱娥 书 记 员  黄安顺 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 1第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 2第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 3前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 4第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。