文书内容重庆市江津区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0116民初12664号原告：刘波，男，1976年3月26日出生，汉族，住湖北省天门市。委托诉讼代理人：黄艳霞、杜克武，重庆法乾律师事务所律师。被告：朱生琼，女，1966年9月11日出生，汉族，住重庆市江津区。委托诉讼代理人：杨小雨，重庆森吉律师事务所律师。原告刘波与被告朱生琼合伙协议纠纷一案，本院于2019年10月14日立案后，依法适用简易程序于2019年11月19日公开开庭进行了审理。后本案依法转为普通程序，于2020年4月17日再次公开开庭进行了审理。原告刘波的委托诉讼代理人黄艳霞、杜克武，被告朱生琼的委托诉讼代理人杨小雨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘波向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告于2018年12月17日签署的《投资入股协议书》；2.返还原告已支付的入股资金60000元及资金占用利息（以60000元为基数，从2019年1月7日起至付清时止，按年利率6%支付资金占用利息损失，利随本清）；3.被告返还原告垫付的保证金5000元；4.被告承担违约责任，因被告违约导致原告2019年1月7日至2019年4月16日的误工费损失8100元（99天*81.81元）共8100元；5.由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年12月17日，原、被告合意签订了《投资入股协议书》，原告依合同约定向被告支付了入股资金共计6万元；原告和被告共同经营的“朱琼建材经营部”各自50%财产权与产品使用权；未经双方协商一致意见，原、被告双方均无权对建材经营部进行转让或变卖，否则将承担相应的违约责任。从2018年12月17日至2019年4月16日止，由原、被告共同在经营该经营部。由于商场要回收门面清场，被告于2019年4月16日开始将该经营部关门，不再营业，导致原告投资经营的目的落空。经原告多方打听后得知：原、被告签订《投资入股协议书》时，被告隐瞒了该经营部已拖欠商场三个月租金以及2019年1月7日与商场的《租赁合同》到期的事实骗取原告签订了该协议并支付入股本金，且协议书特别强调“乙方入股资金不作为朱琼建材经营部流动资金使用”，被告的行为已达到非法占有原告入股本金的目的。签订该协议之前，被告就知道该经营部无法再继续经营下去，被告根本没有诚意想与原告合作的意思，从一开始就是恶意骗取原告的入股资金。经营部关门后，原告去查询该经营部的工商信息时才得知被告于2019年1月7日已将重庆市江津区朱琼建材经营部私自转让给了第三人屈静，其未与原告协商，更未得到原告的同意。根据原、被告签订的《投资入股协议书》中第一条的约定，被告在未得到原告同意的情况下私自将建材经营部转让给了第三人，其行为已构成根本违约，且加上被告隐瞒原告诸多事实致使原、被告签订的合同目的无法实现。经原告多次催要，被告均拒绝返还入股资金。另2019年3月15日，朱琼建材经营部所在的西西里家居建材城搞促销活动，需要每个商户缴纳5000元的保证金，被告要求原告垫付后再返还原告。原告于2019年2月22日将5000元保证金以被告名义缴纳给西西里家居建材城，促销活动完成后，建材城回复只能用于抵扣房租，不能退还现金。由于被告在2019年1月7日擅自将经营部转让给第三人，2019年3月15日原告已不是经营部合伙人，且被告明确表示原告只是代为垫付，后面会还给原告，被告理应将5000元保证金退还原告。原告认为，由于被告恶意隐瞒事实骗取原告投资，其行为已违背了《合同法》最基本的诚实信用原则；根据《投资入股协议书》中的约定，其擅自将该经营部转让给他人已构成根本违约，导致无法继续经营，原、被告之间的《投资入股协议书》已丧失履行基础，无法实现合同目的。被告朱生琼辩称，1.对诉讼请求1没有异议；2.造成涉案建材经营部不能继续经营是原告的过错；3.被告收到原告入股资金60000元属实，但该资金根据《投资入股协议书》的约定不予退还；4.被告已将原告诉请的5000元于2019年2月23日支付给原告。请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告刘波提交如下证据：1.《投资入股协议》（原件），拟证明原告与被告2018年12月17日签订有效的《投资入股协议》，共同经营朱琼建材经营部，原告出资60000元入股朱琼建材经营部，原、被告约定：原告的入股资金不得作为被告协议生效后建材经营部流动资金的使用，原、被告同时拥有建材经营部各50%的财产权与产品品牌使用权，未经双方协商一致，原被告双方无权对建材经营部进行转让或变卖，否则应承担相应的违约责任。原、被告在该协议中同时约定了职责分工，该协议生效之前的债权债务由被告承担。2.中国银行交易流水明细清单、深圳农村商业银行个人活期交易明细（原件），拟证明原告在2018年12月17日通过银行向被告的银行帐户转帐入股资金60000元，原告已经履行了《投资入股协议书》约定的入股资金支付的义务，原告与被告签订的《投资入股协议书》已经生效。3.微信转帐截图、中国银行交易流水明细清单（原件）、《证明》（原件），拟证明2019年2月22日下午17时03分16秒时原告通过微信转帐付给西西里国际家居生活广场办公室保证金5000元，《证明》的证明内容为西西里国际家居生活广场办公室认可微信名为“秋天的落叶”系该公司员工任财务一职，认可在2019年2月22日收取了刘波代朱生琼经营部店铺的3.15活动保证金。4.企业基本情况及变更情况（原件），拟证明被告在未经原告同意情况下，擅自将朱琼建材经营部转让给了第三人屈静，被告已经严重违约导致不能实现合同目的，被告应承担违约法律责任，原、被告双方的合同理应解除。5.购买机票的订单截图三张（打印件），拟证明原告替被告购买过去北京的机票。被告朱生琼对前述证据质证称：1.对证据1的真实性没有异议，但不认可原告的证明目的；2.对证据2的真实性没有异议；3.对证据3的真实性没有异议；4.对证据4的真实性没有异议，但不认可原告的证明目的，变更情况上体现的是法定代表人的变更，事实上是经过原告同意的，另外法人变更不是涉案经营部的变卖转让；5.对证据5的三性有异议，无法看到原始载体，无法核实其真实性。被告朱生琼提交如下证据：1.《投资入股协议书》（原件），拟证明原告支付的60000元是购买的朱生琼建材经营部有形、无形资产的50%的价值及以后50%的利益分红，不作为流动资金使用，显然是不予退还的；原告负责经营部店面的日常行政管理及销售；2.《离婚协议》（原件）、《情况说明》（原件）、屈静身份证（复印件），拟证明屈静是被告之子，在2019年1月份被告借用屈静的名义变更经营部负责人，但经营部的所有权、经营管理权、决策权等相关权利是被告享有，与屈静无关。3.西西里家居建材城管理公约（加盖商场办公室公章的复印件）、《证明》（原件）2份，拟证明导致经营部被商场解除租赁合同及停止经营是原告自己过错所致；4.民事起诉状（原件），拟证明在2019年5月30日原告曾因相同事实及诉讼请求起诉法院，后原告撤诉；5.银行转账流水与微信《明细查询》（照片打印件），拟证明2019年2月23日被告退还原告315活动经费保证金5000元及出差到北京的来回机票费。6.账户对账单（原件），拟证明2019年2月23日，被告将原告在诉状中提及的5000元即应支付原告的差旅费用共计6451元支付给原告。原告刘波对前述证据质证称：1.对证据1的真实性认可，不认可证明目的，协议中并未约定不予以退还；2.对证据2离婚协议真实性认可，关联性不认可，《情况说明》三性不认可，身份证复印件无异议，原告没有同意转让给第三人屈静，也不清楚被告与屈静的约定，原告只认可与被告之间的协议，协议的相对方是原、被告，与第三人无关，且转让的时候原告不知情；3.对证据3公约真实性无异议，无关联性，证明目的不认可，对《证明》的三性不认可，证明目的不认可，因为被告在商场经营很多年，她找商场写的东西不认可，原告是福建人，是外地人；4.对证据4无异议；5.对证据5三性不认可，证明目的不认可，与原告核实后说没有退还5000元的保证金；6.对证据6的真实性认可，没有备注是什么款，不确认是否为被告所讲的款项，属于原被告双方日常的转账行为，无法确定款项转账的目的。双方当事人对上述《投资入股协议》、中国银行交易流水明细清单、深圳农村商业银行个人活期交易明细、微信转帐截图等证据的真实性并无异议，故对该部分证据的真实性，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据和事实，本院予以综合认定。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年12月17日，原告刘波与被告朱生琼签订《投资入股协议书》，约定：甲方：朱琼建材经营部，法定代表人：朱生琼（即朱琼），公民身份号码：510225xx62，地址：西西里建材城3楼软装区C8095-097（朱琼建材经营部以下简称“建材经营部”）乙方：刘波，公民身份证号码：429006xx1X，地址湖北省天门市xx。此协议本着双方自愿、平等的原则，以应建材经营部的发展，且风险共担、利益共享的原则特制定如下协议：一、乙方入股资金不作为甲方协议生效后建材经营部流动资金的使用，甲乙双方同时拥有建材经营部各自50%的财产权与产品品牌使用权，未经双方协商达成一致意见，甲乙双方均无权对建材经营部进行转让或变卖，否则将承担相应的违约法律责任。二、乙方入股投资金额为人民币60000.00元（陆万元）整，自入股（转账）之日起即享有同甲方相同的50%分红股权和建材经营部全部资产的50%所有权；利益分红每年一次，即每年12月31日；另入股之日开始同甲方一样享受同等的薪水待遇，即每月人民币4000元（肆仟元），出粮时间为每月15号。三、职责分工：1.甲方：发货、进货、定价、收款、入账、业务拓展；2.乙方：店面日常行政事务、做账、业务拓展；3.甲乙双方因公开支的费用，作为建材经营部正常业务拓展，可正常报销（报销以凭证为据）；4.售后、因公出差及业务拓展的开支以发票为据可以报销。四、自合同生效之日起，朱琼建材经营部的利益和资产甲乙双方分别享有50%，合同生效前一切债权、债务由甲方承担。……八、本协议自甲乙双方签字日起生效，一式两份，双方各执一份，每份具有同等法律效力。被告朱生琼与原告刘波分别在该协议书下方的甲方、乙方处签名捺印。同日，原告刘波通过深圳农村商业银行和中国银行分别向被告朱生琼转账50000元、10000元，合计60000元。2019年2月22日，原告刘波通过微信向西西里国际家居生活广场办公室财务人员缴纳重庆市江津区朱琼建材经营部3.15活动保证金5000元。庭审中，原、被告均认可双方经营重庆市江津区朱琼建材经营部至2019年4月16日，未对合伙财产进行结算。另查明：重庆市江津区朱琼建材经营部于2014年3月20日成立，系个人独资企业。2019年1月7日，重庆市江津区朱琼建材经营部的负责人由被告朱生琼变更为被告朱生琼之子屈静。2019年6月11日，重庆市江津区朱琼建材经营部被注销，注销原因为决议解散。本院认为，《中华人民共和国民法通则》第三十条规定：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动”。本案，根据原告与被告签订的《投资入股协议书》，原告入股投资60000元，即享有同被告相同的50%分红股权和建材经营部全部资产的50%所有权，且原告负责店面日常行政事务、做账、业务拓展，被告负责发货、进货、定价、收款、入账、业务拓展，其前述约定符合个人合伙的法律特征，故原、被告之间的合伙关系依法可以认定。审理中，原、被告协商一致同意解除《投资入股协议书》，系当事人处分权的行使，符合相关法律规定，本院予以支持。本案争议的焦点：被告是否应返还原告已支付的入股资金60000元。《中华人民共和国合同法》第九十六条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”本案，原告向被告支付60000元入股金，即取得了50%分红股权和建材经营部全部资产的50%所有权，且双方经营建材经营部至2019年4月16日。根据原、被告签订的《投资入股协议书》的性质，双方解除合伙关系时，原告不能直接要求退还入股资金，而是要对合伙财产进行结算，按照双方约定或者出资份额对合伙财产进行分割。在本案中，双方自认未对合伙财产进行结算。故原告请求被告返还已支付的入股资金60000元及其资金占用利息，本院不予支持。关于原告请求被告返还其垫付的保证金5000元。因该5000元系因双方的合伙事务产生，应计入合伙的支出，可在合伙收入中予以扣除。原告请求被告返还保证金，本院亦不支持。关于原告请求被告承担违约造成的误工费损失8100元（2019年1月7日至2019年4月16日）。经查，虽被告在2019年1月7日将经营部的负责人变更为屈静，但在审理中原告也认可其经营经营部到2019年4月16日，故不存在原告诉请的2019年1月7日至2019年4月16日期间的误工损失，原告的该项诉请，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条、第九十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告刘波与被告朱生琼于2018年12月17日签订的《投资入股协议书》；二、驳回原告刘波的其他诉讼请求。案件受理费1628元，由原告刘波负担828元，由被告朱生琼负担800元。此款原告已预交本院，经其同意，被告负担部分限被告在本判决生效后五日内支付给原告。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 长  刘小华人民陪审员  汤云勇人民陪审员  江富玲二〇二〇年六月二日书 记 员  范凤兰