河北省元氏县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0132民初2109号 原告（反诉被告）：石家庄建设集团有限公司，住所地石家庄市新合街**，统一社会信用代码91130100107741319Q。 法定代表人：王呈肖，董事长。 委托诉讼代理人：李建强、牛占社，公司员工。 被告（反诉原告）：李波，男，1981年8月30日出生，汉族，住河北省新乐市。 被告（反诉原告）：张二峰，男，1989年12月12日出生，汉族，住河北省石家庄市藁城区。 二被告共同委托诉讼代理人：李锋，河北国澳律师事务所律师。 原告石家庄建设集团有限公司与被告李波、张二峰建设工程施工合同纠纷一案，河北省石家庄市中级人民法院发还重审后，本院于2019年8月9日立案受理，2019年9月23日原告提出司法鉴定申请；2020年5月7日本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人李建强、牛占社，被告李波、张二峰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 石家庄建设集团有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判决解除原、被告签订的《建设工程施工劳务分包合同》及《补充协议》；2、请求判决被告赔偿原告损失10000元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年3月23日，原、被告签订《建设工程施工劳务分包合同》，约定原告将碧水苑别墅劳务分包给被告，工期自2017年5月13日至2017年11月1日，合同签订后被告施工过程中因人员不足等原因多次停工，没有在约定时间竣工，至今二次结构也未施工，鉴于被告没有履行合同的能力，特请求人民法院判决解除双方之间的合同，因被告延误工期给原告造成了巨大损失，现原告只主张10000元，保留其他损失的诉讼权利。 李波、张二峰辩称，我们认为原告方的诉讼请求不应成立，理由是：原、被告双方签订劳务合同情况属实，但合同未约定工期，合同履行过程中停工的原因并不在于被告方，而是由原告方的行为所导致的，原告方在按照合同约定完成工程施工后至今未给付相应的劳务费。为此请求法院驳回原告的诉讼请求。 李波、张二峰向本院提出反诉请求：1、依法判令被反诉人依约给付反诉人合同劳务费595994元；2、责令被反诉人赔偿因违约而造成反诉人的实际损失暂定100000元（具体损失以鉴定结果计算）；3、由被反诉人承担本案全部诉讼及送达费用。反诉事实及理由：2017年3月23日，反诉人与被反诉人分公司人员牛占社签订《建筑工程劳务分包合同》，2017年8月15日签订《补充协议》，2017年9月7日签订《追加协议》，上述协议约定由反诉人承揽被反诉人石家庄建设集团有限公司碧水苑别墅5#、6#、7#、9#、13#别墅工程劳务部分，主体工程370元/㎡，二次结构及抹灰150元/㎡，工程结算以实际施工图纸面积进行结算，主体单栋封顶7天内结清所有主体工程劳务费用90%，且不可拖欠。现原告主体工程早已完工，被反诉人拒不依约支付劳务费。被反诉人在施工期间及工程完后的种种行为已构成严重违约，应当赔偿因违约行为而给反诉人造成的实际损失。 石家庄建设集团有限公司对李波、张二峰的反诉辩称，1、反诉人要求被反诉人承担合同劳务费金额没有事实及法律依据，双方至今没有进行工程量结算。2、被反诉人现已给付反诉人673975元，其余费用待验收后工程量结算才能确认。3、反诉人至今工程没有经过质量验收，反诉人拒绝不合格及破损主体施工部分修复，无权要求进行结算。4、按照发包方元氏县紫鑫房地产开发有限公司委托，石家庄锦业测绘有限公司测量，反诉人承包劳务合同的元氏县碧水苑别墅5、6、7、9、11号楼主体工程，总面积为2777.39平方米，按照每平方米370元计算，共计1027634.3元，已经支付673975元，其余款项353659.3元，需要在反诉人主体工程全部施工完毕并验收合格后结算90%，并且交工后需扣除3%的保证金。现反诉人没有完成主体工程，质量不合格，而且以其提起本案诉讼为由，阻拦我方正常施工，工程已经完全停滞。由此造成的损失应由反诉人全部承担。5、答辩人与反诉人签订的《建设工程施工劳务分包合同》第三条约定反诉人应当在2017年11月1日结束工期，然而反诉人工程至今未完工，严重违反合同约定，应当承担违约责任。综上所述，请求法院依法驳回反诉人的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 庭审中，原告提交的证据为：三份合同、补充协议，被告没有相应的施工资质，该合同为违法分包合同，该合同为无效合同。被告质证认为，质证意见同上次庭审中的质证意见，原告所持的合同和我们的合同不一致，并且合同没有加盖公章。 反诉部分，反诉原告提交证据：同上次证据一致，项目经理严二柱出具的结算单及建筑施工图纸原始资料，证人出庭作证的情况，证明原告方施工量到底是多少，工程款到底是多少，工程款有单价和面积。反诉被告质证认为，同一审意见外，补充：被告未按照合同的约定施工至主体完成，主体工程有许多甩项（阳台、砖基础没有做、电梯间的顶没做等，详见我方提交的光盘）未完成，不应当按照追加协议中370元/米进行结算，应当扣除未施工完成的工程价，另，被告施工的主体的建筑面积为2777.39平米，该建筑面积是由建设单位元氏县紫鑫房地产开发有限公司委托石家庄锦业测绘有限公司测算出的，不是被告主张的3216.2平米，另，被告施工的工程未施工完成，中途撤场，双方未对已完毕的工程量进行结算，被告的反诉没有证据证明工程款数额。 庭审中，反诉被告提交了该工程的项目经理张霞的施工备案合同，证明严二柱并非该工程的项目经理。反诉原告质证认为，张霞的项目经理身份问题，一审时候法院要求原告提交张霞的备案资料，但是原告没有提交，原始判决书载明的；关于严二柱项目经理身份，我方在原一审中提交了石家庄市建设集团工程部及技术部、安全部等三部门的资料，及住建部门的会议纪要，该资料明确载明了项目经理是严二柱，该资料是原告持有的，我方是复印件。 另查明，2019年9月23日原告申请本院司法技术室对：“碧水别墅5#、6#、7#、9#、13#楼的主体框架面积进行测量鉴定及对申请人修复被申请人施工不合格工程的鉴定”，2020年3月16日河北金峰土地规划有限公司出具《房产测绘报告》，认定：“碧水别墅5#、6#、7#、9#、13#楼的主体框架总面积：3039.85平方米”。2020年4月26日，元氏县人民法院司法鉴定技术室向民事庭出具《退卷函》：“2020年4月3日'对申请人修复被申请人施工不合格工程的鉴定'进行摇号鉴定，因当事人不配合，将此案退回”。 以上，除主体框架总面积3039.85平方米外，本院认定的其他事实同原审。 本院认为，本案当事人的争议焦点为：1、原告要求解除建设工程施工劳务分包合同及补充协议的依据是什么；2、被告是否应当赔偿原告损失10000元；3、原告是否应当给付被告劳务费595994元；4、原告是否违约、是否应当赔偿被告损失100000元。对于焦点1，本院认为依法成立的合同，对当事人具有法律约束力；本案中，双方签订方的《建筑工程施工劳动分包合同》及《补充协议》是当事人真实意思的表示，标的为小型建筑的劳务分包，非专业工程分包，故本院予以确认；合同签订后，双方发生纠纷，致合同履行受阻，且原告已找他人进行了二次施工，故原告要求解除《建筑工程施工劳动分包合同》及《补充协议》的请求，本院予以支持。对于焦点2、被告是否应当赔偿原告损失10000元；本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果；原告要求被告赔偿损失10000元，没有提供相应的证据，对此原告应承担举证不能的法律后果，对其请求不予采信。对于焦点3原告是否应当给付被告劳务费595994元；被告提交的证据为：1、2017年3月23日建筑工程劳务分包合同；2、2017年8月15日原告方给被告方所签署的补充协议；3、2017年9月7日原、被告方签署的追加协议；4、原告项目经理严二柱2017年12月3日出具的工程结算单；5、建筑施工图纸，通过以上证据可以证实，原告方应当在主体封顶以后七日内给付被告方劳务费；河北金峰土地规划有限公司出具《房产测绘报告》，认定：“碧水别墅5#、6#、7#、9#、13#楼的主体框架总面积：3039.85平方米”，该报告客观合理，本院应予采信；即，总建筑面积3039.85平方米×370元/平方米=1124744.5元,原告已付劳务费409000元+185000元=594000元，尚欠劳务费530744.5元；以上，应扣除3%的质保金，530744.5元-（1124744.5元×3%）=497002.2元；关于严二柱是否为本案项目经理（或实际负责人），被告提供的证据为：1、石家庄建设集团工程质量技术部2017年8月21日隐患通知单；2、2017年8月21日石家庄建设集团有限公司工程管理部隐患整改通知单；3、2017年8月31日石家庄建设集团有限公司工程安全部隐患整改通知单；4、2017年8月10日施工现场签证单；上述证据均载明该项目部负责人为严二柱；故从被告提供的证据可以认定严二柱为本项目部负责人，其签字确认的工程量及劳务费应予认定；原告称已经给付被告409000元和264975元，被告对409000元予以认可，但对转款264975元不予认可，只认可185000元，原告对剩余的款项应承担举证不能的后果。对于焦点4、原告是否违约、是否应当赔偿被告损失100000元；因被告没有提供相应的证据，本院对此不予支持。 综上所述，原告诉讼请求“判决被告赔偿原告损失10000元”没有事实依据，应予驳回。被告反诉要求原告给付劳务费的请求应予支持。原告对“申请人修复被申请人施工不合格工程的鉴定”之损失，可另案主张权利。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十八条、第一百一十三条第一款的规定，判决如下： 一、解除原告石家庄建设集团有限公司与被告李波、张二峰签订的《建设工程施工劳务分包合同》及《补充协议》； 二、驳回原告（反诉被告）石家庄建设集团有限公司的其他诉讼请求； 三、原告（反诉被告）石家庄建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告（反诉原告）李波、张二峰劳务费497002.2元； 四、驳回被告（反诉原告）李波、张二峰的其他诉讼请求。 案件受理费50元，反诉费5380元，共计5430元，由原告（反诉被告）石家庄建设集团有限公司负担3877元，被告（反诉原告）李波、张二峰负担1553元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费10810元（收款单位：石家庄市中级人民法院诉讼费专户，账号：62×××47，开户行：河北银行华兴支行）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  耿一贤 人民陪审员  苏佳甜 人民陪审员  赵翠娇 二〇二〇年六月二十二日 书 记 员  苏 醒 ——