广东省阳江市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书广东省阳江市中级人民法院刑事附带民事裁定书（2020）粤17刑终109号原公诉机关阳西县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）谢某1，女，1962年1月25日出生，汉族，户籍地广东省阳西县，现住广东省深圳市。委托诉讼代理人郝海涛，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。原附带民事诉讼原告人林某1，男，1968年7月23日出生，汉族，住广东省阳西县。上诉人（原审被告人）冯文包，男，1982年9月25日出生，汉族，初中文化，户籍所在地及住址广东省阳西县。2005年因参加黑社会性质组织罪、赌博罪、故意伤害罪、非法持有枪支罪被判处有期徒刑九年，于2013年1月1日刑满释放。因本案于2018年10月17日被刑事拘留；同年11月29日被逮捕。现羁押于阳西县看守所。辩护人邓永扬，广东荣耀律师事务所律师。原审被告人陈根雄，曾用名陈某1，男，1974年10月18日出生，汉族，小学文化，户籍所在地及住址广东省阳江市。2010年因贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年二个月，于2012年1月3日刑满释放。因本案于2018年9月14日被刑事拘留；同年10月19日被逮捕。现羁押于阳西县看守所。原审被告人吴李汉，男，1967年9月10日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地及住址广东省阳江市。因本案于2018年9月26日被刑事拘留；同年10月19日被逮捕。现羁押于阳西县看守所。原审被告人冯家喜，绰号“牛仔”，男，1997年8月24日出生，汉族，初中文化，户籍所在地及住址广东省阳江市。2016年因容留他人吸毒罪被判处有期徒刑七个月，于2018年2月12日刑满释放。因本案于2018年9月14日被刑事拘留；同年10月19日被逮捕。现羁押于阳西县看守所。原审被告人冯文东，男，1992年10月24日出生，汉族，初中文化，户籍所在地及住址广东省阳江市。因本案于2018年9月14日被刑事拘留；同年10月19日被逮捕。现羁押于阳西县看守所。原审被告人林良潇，男性，1997年11月8日出生，汉族，初中文化，户籍所在地及住址广东省阳江市。因本案于2018年9月21日被刑事拘留；同年10月19日被逮捕。2020年4月19日被阳西县人民法院取保候审。广东省阳西县人民法院审理广东省阳西县人民检察院指控原审被告人陈根雄、吴李汉、冯文包、冯家喜、冯文东、林良潇犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人谢某1、林某1提起附带民事诉讼一案，于2020年3月30日作出（2019）粤1721刑初88号刑事附带民事判决，宣判后，被告人冯文包、附带民事诉讼原告人谢某1不服，提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，询问上诉人及其代理人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：（一）2018年4月5日19时许，林某2、陈某2与被害人谢某1、林某1因水沟排污一事在阳西县溪头镇英厚村委会陈埠仔村发生争执和打斗。后被告人冯文包以其岳父林某2、岳母陈某2被打伤以及谢某1不配合民警办案为由，纠集被告人冯文东、冯家喜及冯文勇（另案处理），并伙同被告人陈根雄以及陈某3（另案处理）等20多人去到谢某1位于阳西县溪头镇英厚村委会陈埠仔村的家中。冯文勇、陈某3、被告人陈根雄等人冲进谢某1屋内，殴打正在谢某1家里吃饭的林某1、林某3、黎某1等人。林某1挣脱出了屋外，被告人冯文包、冯文东、陈根雄、冯家喜与冯文勇、陈某3等人将林某1追至鱼塘附近。被告人冯文包吩咐被告人冯家喜和冯文东控制好林某1，如果对方亲戚过来就负责阻拦。随后，被告人陈根雄等人又回到谢某1家附近，找到谢某1进行殴打，并将谢某1带上一辆黑色的越野车运到陈埠仔村的鱼塘。经阳西县公安司法鉴定中心鉴定，被害人谢某1、林某1的损伤程度评定为轻伤二级。（二）2018年8月20日前后，被告人陈根雄为报复被害人谢某1，叫被告人冯文包找几个人帮忙，被告人冯文包吩咐被告人冯文东、冯家喜及冯文勇纠集一些人协助被告人陈根雄伏击殴打谢某1。2018年8月22日晚，被告人冯家喜纠集被告人林良潇及徐某1、刘某1（两人另案处理）等七、八名男子去到溪头镇彤心酒店二楼的KTV包厢内与被告人陈根雄、冯文东及冯文勇一起商议伏击殴打谢某1一事。次日7时许，被告人冯文包打电话吩咐冯文勇开车送被告人冯家喜和冯家喜纠集的男子去伏击地点进行伏击，冯文勇驾驶一辆银白色的卡罗拉轿车将被告人冯家喜、林良潇及徐某1、刘某1等七、八名男子送到溪头镇永安村路口附近的拈子塘，被告人陈根雄、吴李汉两人将口罩分发给被告人冯家喜等人，但由于谢某1乘坐轿车回家，该次伏击未能成功。2018年8月24日晚，被告人冯家喜再次纠集被告人林良潇等人到溪头伏击谢某1，次日即2018年8月25日9时许，被告人陈根雄、吴李汉、林良潇与徐某1、刘某1等人在溪头镇永安村路口附近伏击谢某1，陈根雄、吴李汉对谢某1进行殴打后逃离现场。同日17时许，被告人冯文东开车载被告人冯家喜、林良潇及徐某1、刘某1到阳江、阳春等地逃避公安侦查。经广东省阳西县公安司法鉴定中心鉴定，谢某1损伤程度评定为轻伤一级。附带民事诉讼原告人林某1、谢某1因于2018年4月5日被伤害，经阳江市中级人民法院作出（2019）粤17刑终211号刑事附带民事判决书，认定林某1的经济损失为36629.58元、谢某1经济损失为39017.61元。附带民事诉讼原告人谢某1是农村户口，无固定收入。附带民事诉讼原告人谢某1于2018年8月25日受伤后到阳西县溪头镇卫生院进行治疗，用去医疗费669.31元，当天随即转至阳江市中医医院住院治疗至2018年8月27日，共住院3天，用去医疗费6349.40元。出院当天，原告谢某1转至佛山市中医院住院治疗至2018年9月22日，住院26天，用去医疗费80141.84元，出院建议一栏写明：1、左踝部术后维持石膏固定1个月，适当功能锻炼；术后1、2、3个月、半年、12个月复查X线，门诊复诊，不适随诊；2、暂勿负重、剧烈运动，全休三个月，住院期间留陪人一名；3、禁烟酒；4、出院带药。期间，分别于2018年10月12日、2018年11月16日、2018年12月28日、2019年4月12日、2019年9月27日在佛山市中医院进行复诊，共用去医疗费2002元。后于2019年10月8日至2019年10月16日在佛山市中医院住院8天，取除骨折内固定装置，用去医疗费16388.91元，出院建议一栏写明：1、门诊复诊、不适随诊；2、适当功能锻炼，暂勿剧烈运动；全休二个月，住院期间留陪人一名；3、禁烟酒；4、出院带药。依据《最高人民法院关于审理损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》，计得附带民事诉讼原告人谢某1具体经济损失共计人民币144808.73元，包括：1、医疗费105551.06元；2、护理费150元/天×37天=5550元；3、住院伙食补助费100元/天×37天=3700元；4、误工费43327元/365天×（3天+26天+90天+8天+60天）=22197.67元；5、营养费酌定支持500元；6、交通费7310元（因没有交通费票据，但确发生交通费，市内酌情按30元每天计，市外则按乘坐普通公共交通每人每次100元酌情计算，救护车费3800元）。原判决认为，被告人陈根雄、吴李汉、冯文包、冯家喜、冯文东、林良潇结伙故意伤害他人身体致轻伤，其中被告人陈根雄、冯文包、冯家喜、冯文东参与伤害二次，致二人轻伤二级，一人轻伤一级；被告人吴李汉、林良潇参与伤害一次，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪，应予刑罚。在2018年4月5日故意伤害的共同犯罪中，被告人冯文包是纠集者和指挥者，被告人陈根雄是殴打他人直接实施者，均起主要作用，是主犯，被告人冯家喜、冯文东按吩咐控制好被害人林某1，起次要作用，是从犯；在2018年8月份故意伤害的共同犯罪中，被告人陈根雄是纠集者和殴打他人直接实施者，被告人吴李汉是殴打他人直接实施者，均起主要作用，是主犯。被告人冯文包、冯文东、冯家喜、林良潇起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人冯家喜因犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应处有期徒刑以上之罪的，是累犯，依法应当从重处罚。被告人吴李汉、林良潇归案能坦白交待罪行，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。考虑到本案是因邻里纠纷引发，依法可酌情从轻处罚。被告人陈根雄、吴李汉、冯文包、冯家喜、冯文东、林良潇参与共同伤害致使附带民事诉讼原告人受伤，造成经济损失，还应当共同承担民事赔偿责任，赔偿数额应当以法律规定为限。附带民事诉讼原告人林某1、谢某1分别在2018年4月5日的故意伤害中造成经济损失为36629.58元、39017.61元，附带民事诉讼原告人谢某1在2018年8月25日故意伤害中造成经济损失为145647.61元。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十六条、第二十七条、第三十六条第一款、第六十一条、第六十五条、第六十七条及《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第（六）项、第十六条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条，并参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》之规定，判决：一、被告人陈根雄犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年五个月。二、被告人冯文包犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。三、被告人冯家喜犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年十一个月。四、被告人冯文东犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年十个月。五、被告人吴李汉犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年十个月。六、被告人林良潇犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年七个月。七、被告人陈根雄、冯文包、冯家喜、冯文东应共同赔偿阳江市中级人民法院（2019）粤17刑终211号刑事附带民事判决书确定的附带民事诉讼原告人林某1经济损失36629.58元和附带民事诉讼原告人谢某1经济损失39017.61元，并相互承担连带责任，上述赔偿款限于判决生效后一个月内付清；八、被告人陈根雄、吴李汉、冯文包、冯家喜、冯文东、林良潇共同赔偿附带民事诉讼原告人谢某1经济损失145647.61元，并相互承担连带责任，赔偿款限于判决生效后一个月内付清。上诉人冯文包上诉提出：1、在2018年4月5日的故意伤害案中其不是主犯；2、一审没有认定其有坦白情节不当。请求二审对其从轻判处一年五个月以下有期徒刑并适用缓刑。上诉人冯文包的辩护人提出：1、对本案的定性没有异议，但本案是邻里纠纷引起且冯文包归案后能如实交待，一审量刑过重。上诉人谢某1及其诉讼代理人提出：1、一审判决认定上诉人谢某1是农村户口是不恰当的。上诉人谢某1多年来都是随子女在深圳市居住，应按照居民服务行业平均工资标准68683元/年来计算误工费。2、一审判决书认定护理时间不当，导致护理费远远低于上诉人谢某1实际支出的护理费用。3、误工费的核算过低；4、关于交通费，除救护车费用3800元外，还应当核算上诉人谢某1住院期间家属先后到阳西县医院、阳江市医院、佛山市医院看望上诉人产生的油费、打车费。5、关于营养费的问题，应按住院天数算，每天100元。综上，上诉人谢某1在2018年4月被伤害的经济损失为62650.61元，在2018年8月被伤害的经济损失为221597.94元。经审理查明，原审判决认定上诉人冯文包、原审被告人陈根雄、吴李汉、冯家喜、冯文东、林良潇参与故意伤害林某1、谢某1，造成林某1、谢某1受轻伤的事实清楚，证据确实、充分，认定谢某1、林某1因伤住院治疗的时间、伤情、医疗费用、医嘱等情况属实。本院对原审判决认定的事实和证据均予确认。对上诉人冯文包及其辩护人的意见，经查：1、在2018年4月的故意伤害案中，上诉人冯文包在侦查期间供述其是纠集者，并有其他被告人的供述佐证，故一审认定该事实中上诉人冯文包是主犯并无不当；2、虽然上诉人冯文包在一审庭审中表示认罪，但在庭审及侦查期间的供述仅供述其主要的犯罪事实，对犯罪的详细过程没有供述，其行为不构成坦白；3、本案中上诉人冯文包伙同他人两次故意伤害他人，犯罪情节较恶劣，且上诉人冯文包于2005年因参加黑社会性质组织罪、赌博罪、故意伤害罪、非法持有枪支罪被判处有期徒刑九年，2013年1月1日刑满释放，也即上诉人冯文包有犯罪前科，上诉人冯文包不符合适用缓刑的条件，一审对上诉人冯文包的量刑并无不当。对于上诉人谢某1及其代理人所提出的意见，根据查明的事实和现有的证据，综合评断认为：1、对于误工费问题。因上诉人谢某1户籍地是广东省阳西县溪头镇英厚村委会陈埠村**，是农村居民，无固定收入，原判计算上诉人谢某1的误工标准并无不当；原判根据上诉人谢某1的住院和出院医嘱证明计算误工时间符合法律的规定。2、对于护理费问题。上诉人谢某1的出院医嘱建议是住院期间留陪人一名，本案没有证据证实上诉人谢某1出院后生活无法自理，需要人护理，原判计算的护理费的标准、护理时间和数额符合法律的规定。3、对于营养费问题。原判在支持住院伙食补助费100元/天的基础上再酌情支持营养费500元，并无不当。4、对于交通费问题。在没有票据的情况下，原判按市内酌情按30元每天计算、市外则按乘坐普通公共交通每人每次100元酌情计算并无不当；上诉人谢某1提出其家属看望产生的油费、打车费及其出院康复期间的包车费于法无据，不予采纳。本院认为，上诉人冯文包、原审被告人陈根雄、吴李汉、冯文包、冯家喜、冯文东、林良潇结伙故意伤害他人身体，其行为已构成故意伤害罪。在2018年4月5日故意伤害的共同犯罪中，上诉人冯文包是纠集者和指挥者，原审被告人陈根雄是殴打他人直接实施者，均起主要作用，是主犯，原审被告人冯家喜、冯文东按吩咐控制好被害人林某1，起次要作用，是从犯；在2018年8月份故意伤害的共同犯罪中，原审被告人陈根雄是纠集者和殴打他人直接实施者，原审被告人吴李汉是殴打他人直接实施者，均起主要作用，是主犯。上诉人冯文包、原审被告人冯文东、冯家喜、林良潇起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。原审被告人冯家喜是累犯，依法应当从重处罚。原审被告人吴李汉、林良潇归案能坦白交待罪行，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。考虑到本案是因邻里纠纷引发，依法可酌情从轻处罚。因上诉人冯文包、原审被告人陈根雄、吴李汉、冯文包、冯家喜、冯文东、林良潇的犯罪行为造成上诉人谢某1、原附带民事诉讼原告人林某1的经济损失，依法应予赔偿。其中，在2018年4月5日的故意伤害中给林某1、谢某1造成经济损失分别为36629.58元、39017.61元；在2018年8月25日故意伤害中给谢某1造成经济损失为145647.61元。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当,审判程序合法，应予维持。上诉人冯文包、谢某1及其辩护人、代理人所提的意见经查理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张国雄审判员  莫介云审判员  陈仲贯二〇二〇年六月二十四日书记员  陈贵连张天宇附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。（2020）粤17刑终109号原公诉机关阳西县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）谢丽英，女，1962年1月25日出生于广东省阳西县，汉族，身份证号码441************529，户籍地广东省阳西县***************，现住广东省深圳市宝安区**********。委托诉讼代理人郝某1，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。原附带民事诉讼原告人林喜迪，男，1968年7月23日出生于广东省阳西县，汉族，身份证号码441************052，住广东省阳西县****************。上诉人（原审被告人）冯文包，男，1982年9月25日出生，身份证号码441************01X，汉族，初中文化，户籍所在地及住址广东省阳西县***************。2005年因参加黑社会性质组织罪、赌博罪、故意伤害罪、非法持有枪支罪被判处有期徒刑九年，于2013年1月1日刑满释放。因本案于2018年10月17日被刑事拘留；同年11月29日被逮捕。现羁押于阳西县看守所。辩护人邓永扬，广东荣耀律师事务所律师。原审被告人陈根雄，曾用名陈黎天，男，1974年10月18日出生，身份证号码441************012，汉族，小学文化，户籍所在地及住址广东省阳江市阳西县*****************。2010年因贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年二个月，于2012年1月3日刑满释放。因本案于2018年9月14日被刑事拘留；同年10月19日被逮捕。现羁押于阳西县看守所。原审被告人吴李汉，男，1967年9月10日出生，身份证号码440************015，汉族，小学文化，无业，户籍所在地及住址广东省阳江市阳西县*******************。因本案于2018年9月26日被刑事拘留；同年10月19日被逮捕。现羁押于阳西县看守所。原审被告人冯家喜，绰号“牛仔”，男，1997年8月24日出生，身份证号码441************013，汉族，初中文化，户籍所在地及住址广东省阳江市阳西县**************。2016年因容留他人吸毒罪被判处有期徒刑七个月，于2018年2月12日刑满释放。因本案于2018年9月14日被刑事拘留；同年10月19日被逮捕。现羁押于阳西县看守所。原审被告人冯文东，男，1992年10月24日出生，身份证号码441************032，汉族，初中文化，户籍所在地及住址广东省阳江市阳西县**************。因本案于2018年9月14日被刑事拘留；同年10月19日被逮捕。现羁押于阳西县看守所。原审被告人林良潇，男性，1997年11月8日出生，身份证号码441************519，汉族，初中文化，户籍所在地及住址广东省阳江市阳西县***************。因本案于2018年9月21日被刑事拘留；同年10月19日被逮捕。2020年4月19日被阳西县人民法院取保候审。广东省阳西县人民法院审理广东省阳西县人民检察院指控原审被告人陈根雄、吴李汉、冯文包、冯家喜、冯文东、林良潇犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人谢丽英、林喜迪提起附带民事诉讼一案，于2020年3月30日作出（2019）粤1721刑初88号刑事附带民事判决，宣判后，被告人冯文包、附带民事诉讼原告人谢丽英不服，提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，询问上诉人及其代理人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：（一）2018年4月5日19时许，林振可、陈爱与被害人谢丽英、林喜迪因水沟排污一事在阳西县************发生争执和打斗。后被告人冯文包以其岳父林振可、岳母陈爱被打伤以及谢丽英不配合民警办案为由，纠集被告人冯文东、冯家喜及冯文勇（另案处理），并伙同被告人陈根雄以及陈飞熊（另案处理）等20多人去到谢丽英位于阳西县************的家中。冯文勇、陈飞熊、被告人陈根雄等人冲进谢丽英屋内，殴打正在谢丽英家里吃饭的林喜迪、林喜深、黎向荣等人。林喜迪挣脱出了屋外，被告人冯文包、冯文东、陈根雄、冯家喜与冯文勇、陈飞熊等人将林喜迪追至鱼塘附近。被告人冯文包吩咐被告人冯家喜和冯文东控制好林喜迪，如果对方亲戚过来就负责阻拦。随后，被告人陈根雄等人又回到谢丽英家附近，找到谢丽英进行殴打，并将谢丽英带上一辆黑色的越野车运到陈埠仔村的鱼塘。经阳西县********鉴定，被害人谢丽英、林喜迪的损伤程度评定为轻伤二级。（二）2018年8月20日前后，被告人陈根雄为报复被害人谢丽英，叫被告人冯文包找几个人帮忙，被告人冯文包吩咐被告人冯文东、冯家喜及冯文勇纠集一些人协助被告人陈根雄伏击殴打谢丽英。2018年8月22日晚，被告人冯家喜纠集被告人林良潇及徐东荣、刘卫东（两人另案处理）等七、八名男子去到溪头镇彤心酒店二楼的KTV包厢内与被告人陈根雄、冯文东及冯文勇一起商议伏击殴打谢丽英一事。次日7时许，被告人冯文包打电话吩咐冯文勇开车送被告人冯家喜和冯家喜纠集的男子去伏击地点进行伏击，冯文勇驾驶一辆银白色的卡罗拉轿车将被告人冯家喜、林良潇及徐东荣、刘卫东等七、八名男子送到溪头镇永安村路口附近的拈子塘，被告人陈根雄、吴李汉两人将口罩分发给被告人冯家喜等人，但由于谢丽英乘坐轿车回家，该次伏击未能成功。2018年8月24日晚，被告人冯家喜再次纠集被告人林良潇等人到溪头伏击谢丽英，次日即2018年8月25日9时许，被告人陈根雄、吴李汉、林良潇与徐东荣、刘卫东等人在溪头镇永安村路口附近伏击谢丽英，陈根雄、吴李汉对谢丽英进行殴打后逃离现场。同日17时许，被告人冯文东开车载被告人冯家喜、林良潇及徐东荣、刘卫东到阳江、阳春等地逃避公安侦查。经广东省阳西县********鉴定，谢丽英损伤程度评定为轻伤一级。附带民事诉讼原告人林喜迪、谢丽英因于2018年4月5日被伤害，经阳江市中级人民法院作出（2019）粤17刑终211号刑事附带民事判决书，认定林喜迪的经济损失为36629.58元、谢丽英经济损失为39017.61元。附带民事诉讼原告人谢丽英是农村户口，无固定收入。附带民事诉讼原告人谢丽英于2018年8月25日受伤后到阳西县溪头镇卫生院进行治疗，用去医疗费669.31元，当天随即转至阳江市中医医院住院治疗至2018年8月27日，共住院3天，用去医疗费6349.40元。出院当天，原告谢丽英转至佛山市中医院住院治疗至2018年9月22日，住院26天，用去医疗费80141.84元，出院建议一栏写明：1、左踝部术后维持石膏固定1个月，适当功能锻炼；术后1、2、3个月、半年、12个月复查X线，门诊复诊，不适随诊；2、暂勿负重、剧烈运动，全休三个月，住院期间留陪人一名；3、禁烟酒；4、出院带药。期间，分别于2018年10月12日、2018年11月16日、2018年12月28日、2019年4月12日、2019年9月27日在佛山市中医院进行复诊，共用去医疗费2002元。后于2019年10月8日至2019年10月16日在佛山市中医院住院8天，取除骨折内固定装置，用去医疗费16388.91元，出院建议一栏写明：1、门诊复诊、不适随诊；2、适当功能锻炼，暂勿剧烈运动；全休二个月，住院期间留陪人一名；3、禁烟酒；4、出院带药。依据《最高人民法院关于审理损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》，计得附带民事诉讼原告人谢丽英具体经济损失共计人民币144808.73元，包括：1、医疗费105551.06元；2、护理费150元/天×37天=5550元；3、住院伙食补助费100元/天×37天=3700元；4、误工费43327元/365天×（3天+26天+90天+8天+60天）=22197.67元；5、营养费酌定支持500元；6、交通费7310元（因没有交通费票据，但确发生交通费，市内酌情按30元每天计，市外则按乘坐普通公共交通每人每次100元酌情计算，救护车费3800元）。原判决认为，被告人陈根雄、吴李汉、冯文包、冯家喜、冯文东、林良潇结伙故意伤害他人身体致轻伤，其中被告人陈根雄、冯文包、冯家喜、冯文东参与伤害二次，致二人轻伤二级，一人轻伤一级；被告人吴李汉、林良潇参与伤害一次，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪，应予刑罚。在2018年4月5日故意伤害的共同犯罪中，被告人冯文包是纠集者和指挥者，被告人陈根雄是殴打他人直接实施者，均起主要作用，是主犯，被告人冯家喜、冯文东按吩咐控制好被害人林喜迪，起次要作用，是从犯；在2018年8月份故意伤害的共同犯罪中，被告人陈根雄是纠集者和殴打他人直接实施者，被告人吴李汉是殴打他人直接实施者，均起主要作用，是主犯。被告人冯文包、冯文东、冯家喜、林良潇起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人冯家喜因犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应处有期徒刑以上之罪的，是累犯，依法应当从重处罚。被告人吴李汉、林良潇归案能坦白交待罪行，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。考虑到本案是因邻里纠纷引发，依法可酌情从轻处罚。被告人陈根雄、吴李汉、冯文包、冯家喜、冯文东、林良潇参与共同伤害致使附带民事诉讼原告人受伤，造成经济损失，还应当共同承担民事赔偿责任，赔偿数额应当以法律规定为限。附带民事诉讼原告人林喜迪、谢丽英分别在2018年4月5日的故意伤害中造成经济损失为36629.58元、39017.61元，附带民事诉讼原告人谢丽英在2018年8月25日故意伤害中造成经济损失为145647.61元。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十六条、第二十七条、第三十六条第一款、第六十一条、第六十五条、第六十七条及《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第（六）项、第十六条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条，并参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》之规定，判决：一、被告人陈根雄犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年五个月。二、被告人冯文包犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。三、被告人冯家喜犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年十一个月。四、被告人冯文东犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年十个月。五、被告人吴李汉犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年十个月。六、被告人林良潇犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年七个月。七、被告人陈根雄、冯文包、冯家喜、冯文东应共同赔偿阳江市中级人民法院（2019）粤17刑终211号刑事附带民事判决书确定的附带民事诉讼原告人林喜迪经济损失36629.58元和附带民事诉讼原告人谢丽英经济损失39017.61元，并相互承担连带责任，上述赔偿款限于判决生效后一个月内付清；八、被告人陈根雄、吴李汉、冯文包、冯家喜、冯文东、林良潇共同赔偿附带民事诉讼原告人谢丽英经济损失145647.61元，并相互承担连带责任，赔偿款限于判决生效后一个月内付清。上诉人冯文包上诉提出：1、在2018年4月5日的故意伤害案中其不是主犯；2、一审没有认定其有坦白情节不当。请求二审对其从轻判处一年五个月以下有期徒刑并适用缓刑。上诉人冯文包的辩护人提出：1、对本案的定性没有异议，但本案是邻里纠纷引起且冯文包归案后能如实交待，一审量刑过重。上诉人谢丽英及其诉讼代理人提出：1、一审判决认定上诉人谢丽英是农村户口户口是不恰当的。人谢丽英多年来都是随子女在深圳市*住，应按照居民服务行业平均工资标准68683元/年来计算误工费。2、一审判决书认定护理时间不当，导致护理费远远低于上诉人谢丽英实际支出的护理费用。3、误工费的核算过低；4、关于交通费，除救护车费用3800元外，还应当核算上诉人谢丽英住院期间家属先后到阳西县医院、阳江市医院、佛山市医院看望上诉人产生的油费、打车费。5、关于营养费的问题，应按住院天数算，每天100元。综上，上诉人谢丽英在2018年4月被伤害的经济损失为62650.61元，在2018年8月被伤害的经济损失为221597.94元。经审理查明，原审判决认定上诉人冯文包、原审被告人陈根雄、吴李汉、冯家喜、冯文东、林良潇参与故意伤害林喜迪、谢丽英，造成林喜迪、谢丽英受轻伤的事实清楚，证据确实、充分，认定谢丽英、林喜迪因伤住院治疗的时间、伤情、医疗费用、医嘱等情况属实。本院对原审判决认定的事实和证据均予确认。对上诉人冯文包及其辩护人的意见，经查：1、在2018年4月的故意伤害案中，上诉人冯文包在侦查期间供述其是纠集者，并有其他被告人的供述佐证，故一审认定该事实中上诉人冯文包是主犯并无不当；2、虽然上诉人冯文包在一审庭审中表示认罪，但在庭审及侦查期间的供述仅供述其主要的犯罪事实，对犯罪的详细过程没有供述，其行为不构成坦白；3、本案中上诉人冯文包伙同他人两次故意伤害他人，犯罪情节较恶劣，且上诉人冯文包于2005年因参加黑社会性质组织罪、赌博罪、故意伤害罪、非法持有枪支罪被判处有期徒刑九年，2013年1月1日刑满释放，也即上诉人冯文包有犯罪前科，上诉人冯文包不符合适用缓刑的条件，一审对上诉人冯文包的量刑并无不当。对于上诉人谢丽英及其代理人所提出的意见，根据查明的事实和现有的证据，综合评断认为：1、对于误工费问题。因上诉人谢丽英户籍地是广东省阳西县***************，是农村居民，无固定收入，原判计算上诉人谢丽英的误工标准并无不当；原判根据上诉人谢丽英的住院和出院医嘱证明计算误工时间符合法律的规定。2、对于护理费问题。上诉人谢丽英的出院医嘱建议是住院期间留陪人一名，本案没有证据证实上诉人谢丽英出院后生活无法自理，需要人护理，原判计算的护理费的标准、护理时间和数额符合法律的规定。3、对于营养费问题。原判在支持住院伙食补助费100元/天的基础上再酌情支持营养费500元，并无不当。4、对于交通费问题。在没有票据的情况下，原判按市内酌情按30元每天计算、市外则按乘坐普通公共交通每人每次100元酌情计算并无不当；上诉人谢丽英提出其家属看望产生的油费、打车费及其出院康复期间的包车费于法无据，不予采纳。本院认为，上诉人冯文包、原审被告人陈根雄、吴李汉、冯文包、冯家喜、冯文东、林良潇结伙故意伤害他人身体，其行为已构成故意伤害罪。在2018年4月5日故意伤害的共同犯罪中，上诉人冯文包是纠集者和指挥者，原审被告人陈根雄是殴打他人直接实施者，均起主要作用，是主犯，原审被告人冯家喜、冯文东按吩咐控制好被害人林喜迪，起次要作用，是从犯；在2018年8月份故意伤害的共同犯罪中，原审被告人陈根雄是纠集者和殴打他人直接实施者，原审被告人吴李汉是殴打他人直接实施者，均起主要作用，是主犯。上诉人冯文包、原审被告人冯文东、冯家喜、林良潇起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。原审被告人冯家喜是累犯，依法应当从重处罚。原审被告人吴李汉、林良潇归案能坦白交待罪行，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。考虑到本案是因邻里纠纷引发，依法可酌情从轻处罚。因上诉人冯文包、原审被告人陈根雄、吴李汉、冯文包、冯家喜、冯文东、林良潇的犯罪行为造成上诉人谢丽英、原附带民事诉讼原告人林喜迪的经济损失，依法应予赔偿。其中，在2018年4月5日的故意伤害中给林喜迪、谢丽英造成经济损失分别为36629.58元、39017.61元；在2018年8月25日故意伤害中给谢丽英造成经济损失为145647.61元。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当,审判程序合法，应予维持。上诉人冯文包、谢丽英及其辩护人、代理人所提的意见经查理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长张国雄审判员莫介云审判员陈仲贯二○二○年六月二十四日书记员陈贵连张天宇附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。