四川省都江堰市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0181民初717号 原告（被告）：孟玲丽，女，1976年10月16日出生，汉族，住四川省都江堰市。 委托诉讼代理人：窦远腾，四川信善律师事务所律师。 被告（原告）：都江堰市白果岗水力发电有限公司。住所地：四川省成都市都江堰市蒲阳镇银杏村。 法定代表人：官忠伟，职务不详。 委托诉讼代理人：刘卿，四川原则（都江堰）律师事务所律师。 原告（被告）孟玲丽与被告（原告）都江堰市白果岗水力发电有限公司（以下简称白果岗公司）劳动争议纠纷一案，孟玲丽不服劳动争议仲裁委员会的仲裁裁决向本院提起诉讼，本院于2020年1月16日立案，因白果岗公司就同一裁决向本院提起诉讼，本院依法就白果岗公司起诉孟玲丽的案件与孟玲丽起诉白果岗公司的案件并案审理并依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（被告）孟玲丽及其委托诉讼代理人窦远腾，被告（原告）白果岗公司的委托诉讼代理人刘卿到庭参加诉讼。诉讼中，双方申请庭外和解，但未能达成一致意见。本案现已审理终结。 孟玲丽向本院提出诉讼请求：1、确认白果岗公司于2019年7月16日作出的《解除劳动合同通知书》违法；2、白果岗公司支付孟玲丽未签劳动合同双倍工资46326.5元（计算：4211.5×11）；3、白果岗公司支付孟玲丽解除劳动合同经济补偿金58961元（计算：4211.5×14）；4、白果岗公司支付孟玲丽违法解除劳动合同赔偿金117922元（计算：4211.5×14×2）；5、白果岗公司支付孟玲丽未休年休假工资3485.4元〔计算：（228÷365×15）×4211.5÷21.75×2〕；6、白果岗公司支付孟玲丽加班工资24784.9元（计算：4211.5÷21.75元/天×8天/月×8月×2）；7、白果岗公司支付孟玲丽2019年8月工资4211.5元。事实和理由：孟玲丽自1996年开始，即在都江堰市白果岗电站工作，岗位为发电运行岗位。2005年白果岗电站改制，孟玲丽与白果岗公司建立劳动关系，岗位仍保持不变，一直工作到2019年。2019年7月5日，白果岗公司发出《关于公司经营方式变更后调整劳动关系的通知》，告知公司不再设置相关岗位，要求员工进行安置方式的选择，因孟玲丽未作出选择，白果岗公司告知将直接解除劳动关系。2019年7月16日，白果岗公司作出《解除劳动合同通知书》，告知劳动合同将于2019年8月16日正式解除。孟玲丽被解除劳动合同前正常工作12个月的平均工资为4211.5元。2019年8月份工资白果岗公司至今没有发放给孟玲丽，白果岗公司应当按照月平均工资的标准发放给孟玲丽。白果岗公司解除劳动合同违法，应当依法支付赔偿金及补偿金。另，白果岗公司一直未与孟玲丽签订书面劳动合同，应支付双倍工资。从2018年11月开始，白果岗公司安排孟玲丽工作的时间为工作一天（24小时），休息两天，折算下来，相当于每天工作8小时，没有双休日。相当于每月8天的休息日均在工作，应当计算休息日加班双倍工资。2019年，孟玲丽未休年假，应当计算未休年假的300%的工资（含已经支付的工资），孟玲丽已经工作20年以上，每年年休假天数为15天。为维护自身合法权益，遂诉至法院。诉讼中，孟玲丽放弃第二项诉讼请求并撤回第三项诉讼请求，同时变更第六项诉请为白果岗公司向孟玲丽支付自2018年12月1日至2019年6月30日共七个月的加班工资，明确第七项关于2019年8月工资的诉请系主张自2019年7月19日至2019年8月16日期间的工资按照4211.5元支付。 白果岗公司辩称，1、白果岗公司系依法解除与孟玲丽的劳动合同，不存在违法解除的情形。为减少运营成本支出，白果岗公司不再设置生产运营岗位，公司对此告知了员工。但孟玲丽不接受白果岗公司提出的方案，白果岗公司迫于无奈，才和孟玲丽解除劳动合同。白果岗公司可按照规定支付孟玲丽经济补偿金。2、对于孟玲丽主张的应休未休年休假金额无异议，对孟玲丽的月平均工资为4211.5无异议。3、对于孟玲丽的加班工资不认可，对于孟玲丽的实际加班天数应据实计算，但孟玲丽主张加班8天/月无事实依据；4、白果岗公司已经发放了孟玲丽2019年8月的工资，共计1154.58元。 白果岗公司向本院提出诉讼请求：1、判决确认白果岗公司解除劳动合同合法，不应向孟玲丽支付经济赔偿金；2、本案诉讼费用由孟玲丽承担。事实和理由：白果岗公司系从事发电生产经营的企业，孟玲丽在白果岗公司从事运行维护工作。2019年7月，白果岗公司因生产经营方式发生重大变化，将白果岗公司运行维护工作发包给了案外人四川新力源建设工程有限公司（以下简称新力源公司），白果岗公司本身不再设置相关岗位。为妥善解决员工安置问题，白果岗公司与新力源公司达成协议，在维持甚至对员工待遇提升的基础上，由新力源公司接收白果岗公司的全部员工，并与员工建立劳动关系。白果岗公司经营方式变更后，及时向全体员工通知了相关情况，但孟玲丽不愿到新力源公司上班，白果岗公司遂与孟玲丽就解除劳动合同事宜进行了协商。双方未就补偿问题达成一致，白果岗公司遂发出了解除劳动合同通知，并于2019年8月正式解除了与孟玲丽的劳动合同。后孟玲丽申请了劳动仲裁，白果岗公司认为该仲裁裁决没有法律和事实依据。首先，虽然白果岗公司与新力源公司存在共同股东，但企业将自身业务发包给关联企业法律并无禁止性规定。其次，公司不再设置运行维护岗位，孟玲丽自身不愿到新公司任职，公司也没有适合孟玲丽的岗位安置，故解除合同合法。再次，白果岗公司已与新公司就职工安置问题达成协议，维持甚至提高员工待遇，故并未损害劳动者的合法权益。 孟玲丽辩称，1、确认白果岗公司解除劳动合同违法，依据劳动合同法第40条第三项，公司解除劳动合同没有依据。双方劳动合同并非无法履行，且白果岗公司没有就变更劳动合同和孟玲丽协商。白果岗公司所谓的劳务外包，不符合相关法律规定。实际上是劳务派遣，但是违反了劳务派遣的相关规定，因此白果岗公司解除劳动合同违法。 根据双方当事人的陈述以及经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、白果岗公司系都江堰市白果岗电厂（以下简称白果岗电厂）于2005年11月25日由国有企业改制成立。孟玲丽系白果岗电厂设立后于1996年入职，白果岗电厂于2005年对孟玲丽就其2005年11月25日之前的劳动关系进行了安置结算并补偿。安置结算后，孟玲丽于2005年11月25日与白果岗公司签订了劳动合同，约定孟玲丽于2005年11月25日受聘为白果岗公司员工，至法定退休年龄为止。合同签订后，孟玲丽从事发电运行工作。 二、2013年7月29日，孟玲丽向白果岗公司申请辞职并填写了《都江堰市白果岗水力发电有限公司员工自愿辞职申请表》，申请因个人原因自愿辞职，白果岗公司于当日对该申请表签章确认。期间，白果岗公司继续向孟玲丽支付工资并购买了社保。2013年9月1日，孟玲丽与白果岗公司重新签订了《都江堰市白果岗水力发电有限公司员工劳动合同》，约定孟玲丽于2013年9月1日受聘为白果岗公司员工，至法定退休年龄为止。 三、2019年7月5日，白果岗公司向孟玲丽发出《关于公司经营方式变更后调整劳动关系的通知》，载明白果岗公司将白果岗电站的运行、维护、生产管理等工作发包给案外人新力源公司，白果岗公司自身不再设置相关岗位。为此，白果岗公司对全体员工按照以下方式安置：一是职工与白果岗公司解除劳动合同，由新力源公司全员接收并签订长期劳动合同，成为新力源公司员工后，新力源公司提供工程管理、安装维修以及原发电运行等工作岗位。二是职工不愿与新力源公司签订劳动合同的，由白果岗公司与其解除原劳动合同，并由白果岗公司支付经济补偿金。通知要求孟玲丽于2019年7月12日前对上述方案进行选择，若逾期未选择，则白果岗公司将直接解除与孟玲丽的劳动关系。后，因孟玲丽未作出选择，白果岗公司于2019年7月16日作出《解除劳动合同通知书》，载明白果岗公司根据《劳动合同法》第四十条第（三）款之规定，解除与孟玲丽的劳动关系，双方劳动关系于2019年8月16日正式解除。孟玲丽于2019年8月16日离职。另，白果岗公司的经营范围未调整。 四、孟玲丽离职前十二个月的月平均工资为4211.5元。自2018年12月1日至2019年6月30日期间，孟玲丽的工作方式为工作一整天24小时，休息两天。另，孟玲丽运行岗位系实行综合计算工时工作制。白果岗公司主张孟玲丽加班工资按照实际加班天数据实计算，对加班工资计算基数为4211.5元无异议。 诉讼中，白果岗公司对孟玲丽主张的未休年休假工资3485.4元予以认可。同时，双方明确自上月19日到下月18日为一个记薪周期，对应上月工资。孟玲丽自2019年7月5日至2019年8月16日期间系从事行政岗工作。白果岗公司向孟玲丽发放了自2019年7月19日至2019年8月16日期间工资共计1154.58元。 另查明，白果岗公司与案外人新力源公司及四川申力门业有限责任公司（以下简称申力公司）系关联企业，其有共同法人股东四川群辉电力有限责任公司（以下简称群辉公司）。群辉公司法定代表人与白果岗公司法定代表人相同，均系官忠伟。 上述事实，有原、被告身份信息，《都江堰市白果岗水力发电有限公司员工劳动合同》，《关于公司经营方式变更后调整劳动关系的通知》，《解除劳动合同通知书》，银行流水，成都市城镇职工养老保险缴费信息，工商登记信息，考勤表，《都江堰市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》及回证，《都江堰市白果岗水力发电有限公司员工自愿辞职申请表》，《都江堰市白果岗水力发电有限公司解除劳动关系通知》，《成都市人力资源和社会保障局关于批准都江堰市白果岗水力发电有限公司部分工作岗位实行特殊工时工作制度的复函》，双方陈述及庭审笔录等在案佐证，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点有三个，争议焦点一是白果岗公司应该向孟玲丽支付经济补偿金还是经济赔偿金的问题；争议焦点二是孟玲丽主张的加班工资能否得到支持的问题；争议焦点三是孟玲丽主张其自2019年7月19日至2019年8月16日期间的工资为4211.5元能否得到支持的问题。 关于争议焦点一，即白果岗公司应该向孟玲丽支付经济补偿金还是经济赔偿金的问题。本院认为，经济补偿金系用人单位合法与劳动者解除劳动关系应给予劳动者的补偿，经济赔偿金系用人单位违法解除或终止劳动合同应给予劳动者的赔偿。本案中，白果岗公司以将白果岗电站的运行、维护、生产管理等工作发包给案外人新力源公司，白果岗公司自身不再设置相关岗位为由，要求解除与孟玲丽的劳动合同。在孟玲丽未在白果岗公司给出的两种方案中进行选择后，白果岗公司根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项的规定与孟玲丽解除劳动合同。但白果岗公司并未提供证据证明其与劳动者订立合同时依据的客观情况发生重大变化，亦未依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款规定裁员。故白果岗公司系违法与原告解除劳动合同，其应依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定向孟玲丽支付经济赔偿金。另，虽白果岗公司主张客观情况发生重大变化系其生产经营方式发生了重大变化并不再设置相关发电运行岗位，但白果岗公司的经营范围并未调整，即使白果岗公司因经营方式发生调整将相关业务发包给了其关联公司，其亦可采用诸如劳务派遣等不中断与劳动者之间劳动关系的方式将劳动者安排至案外人公司工作，或向劳动者书面承诺即使将来劳动者与新用人单位解除劳动合同，劳动者亦可把在白果岗公司的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限，并以此计算经济补偿金或经济赔偿金，以解除劳动者的后顾之忧。然而，根据白果岗公司给出的方案，无论劳动者如何选择，均须与白果岗公司解除劳动合同。劳动奉献者是社会的脊梁，任何一个国家和民族，只有当劳动者的合法权益得以维护，才能不断激发其奉献和创造精神，才能让诚实劳动、勤勉工作蔚然成风，进而创造更加美好的生活，这亦是社会主义核心价值观的重要体现。本案中，孟玲丽从白果岗公司改制前进入公司迄今二十余年，其担心与白果岗公司解除劳动合同后，工作年限不能连续计算亦属正常担忧。本院对白果岗公司的相关抗辩，不予采纳。 另，孟玲丽系于1996年入职白果岗电厂工作，白果岗电厂改制后，孟玲丽于2005年11月25日受聘为白果岗公司员工。虽孟玲丽于2013年7月29日申请辞职，但其于同年的9月1日又与白果岗公司签订了劳动合同，且在此期间，白果岗公司继续向孟玲丽支付工资并购买了社保，双方之间的劳动关系事实上一直存续，并未解除。故白果岗公司关于双方劳动关系于2013年发生中断的抗辩，本院不予采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条“…赔偿金的计算年限自用工之日起计算。”之规定，孟玲丽经济赔偿金年限应从2005年11月25日计算至2019年8月16日止，故白果岗公司应向孟玲丽支付经济赔偿金117922元（4211.5×14×2）。 关于争议焦点二，即孟玲丽主张的加班工资能否得到支持的问题。本院认为，孟玲丽的运行岗位系实行综合计算工时工作制，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”及第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；”之规定，自2018年12月1日至2019年6月30日期间，孟玲丽的工作方式为工作一整天24小时，休息两天，其平均每周工作时间已经超过了四十四小时，应计算加班工资。故孟玲丽的加班工资为9149元（4211.5÷21.75×1.5×31.5）。 关于争议焦点三，即孟玲丽主张其自2019年7月19日至2019年8月16日期间的工资为4211.5元能否得到支持的问题。本院认为，根据审理查明事实，白果岗公司自上月19日到下月18日为一个记薪周期，对应上月工资。孟玲丽虽于2019年7月19日至2019年8月16日期间在行政岗工作，共领取了1154.58元工资，但孟玲丽由运行发电岗调至行政岗工作系受白果岗公司安排，白果岗公司即使主张其经营方式发生了重大变化，不再设置运行发电岗，但其将孟玲丽调至行政岗后工资待遇等方面不应有不利变更，故白果岗公司仍应按照孟玲丽以往工资标准支付工资，故白果岗公司还应向孟玲丽支付上述期间工资3056.92元（4211.5﹣1154.58）。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项、第四十一条第一款、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条之规定，判决如下： 一、被告（原告）都江堰市白果岗水力发电有限公司于2019年7月16日向原告（被告）孟玲丽作出的《解除劳动合同通知书》违法； 二、被告（原告）都江堰市白果岗水力发电有限公司于本判决生效之日起七日内向原告（被告）孟玲丽支付经济赔偿金117922元； 三、被告（原告）都江堰市白果岗水力发电有限公司于本判决生效之日起七日内向原告（被告）孟玲丽支付未休年休假工资3485.4元； 四、被告（原告）都江堰市白果岗水力发电有限公司于本判决生效之日起七日内向原告（被告）孟玲丽支付加班工资9149元； 五、被告（原告）都江堰市白果岗水力发电有限公司于本判决生效之日起七日内向原告（被告）孟玲丽补发自2019年7月19日至2019年8月16日期间工资3056.92元； 六、驳回原告（被告）孟玲丽的其他诉讼请求； 七、驳回被告（原告）都江堰市白果岗水力发电有限公司的诉讼请求。 如被告（原告）都江堰市白果岗水力发电有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告（原告）都江堰市白果岗水力发电有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  张玉婷 二〇二〇年六月五日 书记员  羊荣萍