德州经济技术开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1491民初1000号 原告：山东某某置业公司，住所地山东省德州市经济开发区。 法定代表人：高某某，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李某，山东九公律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨某某，山东九公律师事务所律师。 被告：豆某某，男，1985年6月13日出生，汉族，住山东省陵城区，现住山东省陵城区。 原告山东某某置业公司（以下简称“某某公司”）与被告豆某某追偿权纠纷一案，本院于2020年5月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告某某公司委托诉讼代理人李某到庭参加诉讼。豆某某经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 某某公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告偿还原告代偿款572049.01元；2.依法判令被告支付违约金39406.35元，并按照总房款788127元每日的0.01%支付违约金（自2020年1月18日起至实际付清之日止）；3.依法确认原告有权申请人民法院处置康博公馆第14栋楼1单元22层2201号房，并有权就处置所得价款优先受偿；4.本案诉讼费、律师费用由被告承担。诉讼过程中，某某公司变更第二项诉讼请求中的违约金为按照总房款的5%计算。事实与理由：2016年5月30日，被告与原告签订合同编号为康博201600544的《德州市商品房买卖合同》，合同标的为第14栋楼1单元22层2201号房，房屋总价款788127元，其中首付158127元，剩余的银行按揭及公积金贷款，并由原告为被告在中国银行股份有限公司德州东风东路支行处的住房贷款提供担保。原、被告签订的《德州市商品房买卖合同》附件四第一条第4项中明确约定：“买受人没有按时向银行偿还贷款的……买受人自逾期支付贷款之日向出卖人每日支付总房款的0.01%的违约金，直至偿还贷款止。若买受人未按照与银行贷款合同约定足额偿付贷款本息，导致出卖人作为买受人的保证人承担责任，给出卖人造成损失及产生的所有费用（包括但不限于诉讼费、违约金、赔偿金、律师费等）由买受人承担。若买受人一年内连续两期或者累计三期未按贷款合同约定如期向银行偿付贷款本息或在出卖人承担担保责任后五日内买受人未向出卖人赔偿全部损失的，视为买受人恶意拒不履行合同，出卖人有权单方解除《商品房买卖合同》，并且买受人应当向出卖人支付房屋总价款5%的违约金。”被告在2020年1月18日开始就停止偿还贷款，至今原告已经替被告偿还了572049.01元的贷款，被告的行为已经构成恶意拒不履行合同。 豆某某未作答辩。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织了当事人进行质证，豆某某经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未发表质证意见。对当事人提交的无异议的证据，本院认定如下：某某公司提供的证据一《德州市商品房买卖合同》、证据二中国银行贷款还款回单、证据三《委托代理合同》及律师费发票、证据四保单，上述证据可以相互印证，无相反证据推翻，本院对其真实性依法予以确认并在卷佐证。豆某某未向本院提交书面证据。 综合本案庭审及依法认定的证据，本院查明事实如下：某某公司作为甲方就其开发的康博公馆房地产项目与中国银行股份有限公司德州东东路支行作为乙方签订《房地产项目按揭贷款合作协议》，其中第五条约定“由甲方为借款人提供第三方连带责任保证，甲方须向乙方提供不低于住房抵款单笔贷款金额的5%，商业用房贷款单笔贷款金额10%的保证金。”第十一条约定“甲方同意在借款人办妥现房抵押登记之前，为借款人提供连带责任的保证，当借款人违约时，承担偿还贷款本息的连带责任。甲方协议乙方办妥全部抵押手续并取得《中华人民共和国房地产他项权利证》和《中华人民共和国房地产权证》，乙方正式成为抵押权人之后，则甲方的保证责任终止。” 2016年5月30日，某某公司作为出卖人与豆某某作为买受人签订了《德州市商品房买卖合同》，合同约定，第三条“买受人所购买的商品房第14栋一单元22层2201号房。该商品房建筑面积共139.66平方米。”第六条“付款方式及期限买受人按下列第3种方式按期付款……3.其他方式适用于按揭贷款和公积金贷款；见补充协议（合同附件四一约定的银行按揭贷款或住房公积金方式及违约金）”第四条“该商品房单价5643.18元，总金额（人民币）大写：柒拾捌万捌仟壹佰贰拾柒元整。”第七条“买受人如未按本合同规定的时间付款，按下列第1、2种方式处理：1、按逾期时间，分别处理（不作累加）：（1）逾期在60日之内，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际金额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之二的违约金，合同继续履行；（2）逾期超过60日后，出卖人有权解除合同。出卖人解除合同的，买受人按累计应付款的5%向出卖人支付违约金。买受人愿意继续履行合同的，经出卖人同意，合同继续履行，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之三（该比率应不小于第（1）项中的比率）的违约金。本条中的逾期应付款指依照本合同第六条规定的到期应付款与该期实际已付款的差额；采取分期付款的，按相应的分期应付款与改期的实际应付款的差额确定。2.以银行按揭和公积金贷款方式付款的买受人违反合同约定并且要求解除合同的，买受人应向出卖人支付总房款5%的违约金。”同日，双方签订了附件四（《合同补充协议》）第一条第4项约定“……买受人自逾期支付贷款之日起向出卖人每日支付总房款0.01%的违约金，直至偿还贷款止。因买受人未按与银行的贷款合同约定按期足额偿付贷款本息，导致出卖人作为买受人的保证人向银行承担责任（包括但不限于担保责任），给出卖人造成损失及产生的所有费用（包括但不限于诉讼费、违约金、赔偿金、律师费等）由买受人承担。若买受人一年内连续两期或累计三期未按贷款合同约定如期向银行偿付贷款本息，或因买受人行为导致贷款银行解除与乙方签订的贷款合同，或在出卖人承担担保责任后五日内买受人未向出卖人赔偿全部损失的，视为买受人恶意拒不履行合同，出卖人有权单方解除《商品房买卖合同》，并且买受人应当向出卖人支付房屋总价款5%的违约金。”合同出卖人落款处加盖有公司公章及法定代表人印章确认，买受人落款处有豆某某签字及捺印确认。 2019年9月2日，豆某某作为借款人与中国银行股份有限公司德州东东路支行作为贷款人，某某公司作为保证人签订《中国银行股份有限公司个人一手住房贷款合同》，约定豆某某从中国银行贷款590000元用于支付从某某公司购买的涉案房产，贷款期限360个月，还款方式为等额本息，贷款账户62×××31。 因豆某某未按合同约定偿还银行贷款本息，2020年3月18日，某某公司通过其公司中国银行账号为22×××50的银行账户向豆某某贷款账号为22×××72的账户代偿13830.66元。2020年4月8日，某某公司共代偿558207.15元。 另查明，2020年5月8日，山东九公律师事务所为某某公司开具编号为41954608号山东增值税普通发票，代理费金额为30000元。 再查明，案涉房屋已办理房屋所有权证，他项权利证并未办理。 本院认为，豆某某与某某公司签订的《德州市商品房买卖合同》，系合同双方的真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，依法成立并有效。某某公司在豆某某未依约偿还贷款本息后，代其向银行偿还572037.81元，履行了保证担保责任。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条关于“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，某某公司有权向豆某某追偿。 关于某某公司主张总房款的5%作为违约金的问题。双方之间签订的《德州市商品房买卖合同》第七条第2项约定“以银行按揭和公积金贷款方式付款的买受人违反合同约定并且要求解除合同的，买受人应向出卖人支付总房款5%的违约金。”本案中，某某公司已按照合同约定履行义务，豆某某不偿还分期贷款的行为系违约行为，应承担违约责任，依照合同约定，某某公司主张豆某某支付总房款5%的违约金，没有超出其司为豆某某垫付剩余未还房款的资金占用损失，故对某某公司的主张，本院予以支持。 关于某某公司主张对涉案房屋享有优先受偿权的问题。双方并未签订抵押合同或抵押担保条款，亦未办理抵押登记手续，抵押权并未设立，故某某公司主张对本案涉案房屋优先受偿权的诉讼请求，本院不予支持。 关于某某公司主张的律师费及保全费、保险费的问题。山东九公律师事务所与某某公司签订了《委托代理合同》，合同约定律师服务费30000元，已开具诉讼服务费发票，且已指派诉讼代理人参加庭审，足以认定该费用已实际发生。《合同补充协议》第一条第4项约定“……买受人自逾期支付贷款之日起向出卖人每日支付总房款0.01%的违约金，直至偿还贷款止。因买受人未按与银行的贷款合同约定按期足额偿付贷款本息，导致出卖人作为买受人的保证人向银行承担责任（包括但不限于担保责任），给出卖人造成损失及产生的所有费用（包括但不限于诉讼费、违约金、赔偿金、律师费等）由买受人承担。”按照上述约定，某某公司履行保证责任后，因主张权利而产生的诉讼费、律师费由买受人即豆某某承担，某某公司主张的律师费30000元，确因豆某某的违约行为所产生，故某某公司要求豆某某赔偿诉讼代理费损失30000元，本院依法予以支持。诉讼过程中，某某公司因本案向本院申请财产保全并交纳财产保全费3770元，本院已依法作出民事裁定，根据诉讼费用败诉方负担的原则，并结合上述合同约定，某某公司要求豆某某赔偿，本院依法予以支持。某某公司主张的保全保险费，其并未提供相关证据证明，故对其该主张不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第四十一条、第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、豆某某于本判决生效之日起十五日内给付山东某某置业公司572037.81元及违约金39406.35元（按照房款总价的5%计算），两项共计611444.16元； 二、豆某某于本判决生效之日起十五日内给付山东某某置业公司律师代理费损失30000元、财产保全费损失3770元，两项共计33770元； 三、驳回山东某某置业公司的其他诉讼请求。 当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10214元，减半收取计5107元，由豆某某负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。 审判员  李文桥 二〇二〇年六月二十九日 书记员  姚 宁