山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁02民初101号原告：四川省百世兴食品产业有限公司，住所地四川省成都经济技术开发区（龙泉驿区）经开区南二路309号1栋2层201号。法定代表人：官毅，董事长。委托诉讼代理人:侯闫颖，北京市正平（青岛）律师事务所律师。被告：莱州市沙河镇美特好超市，住所地山东省烟台市莱州市沙河镇蔡家村。经营者：阴发寿。原告四川省百世兴食品产业有限公司（以下简称百世兴公司）与被告莱州市沙河镇美特好超市（以下简称美特好超市）侵害商标权纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序于2020年6月1日公开开庭审理了本案。原告委托诉讼代理人侯闫颖、被告经营者阴发寿到庭参加诉讼，本案现已审理终结。百世兴公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即停止销售侵犯原告第3607361号注册商标专用权商品的行为；2.判令被告赔偿原告的经济损失及为制止侵权行为所产生的律师费、调查取证费等维权合理开支共计１万元；3.判令被告在《中国商报》上刊登声明，消除影响，刊登面积不小于24cm*12cm；4.依法认定第3607361号“酒鬼”商标为中国驰名商标；5.判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：原告是第G1022223号、第3607361号“酒鬼”商标的权利人，上述商标核定使用商品均为第29类，包括：加工过的花生；精制坚果仁等。原告的“酒鬼”花生经原告的长期使用和广告宣传，具有较高的市场知名度和美誉度，2004年原告的酒鬼花生系列产品获得中国质量监督检验协会授予“中国食品行业质量放心品牌”称号，2005年酒鬼花生被评为2005年度成都市食品行业消费者首选商品；2011年原告的花生制品被四川省食品工业协会授予“四川特产食品”的称号。《成都商报》、《天府早报》等媒体多次对原告“酒鬼”花生进行报道。2010年至2012年原告广告宣传投入为2142.36万元。经原告调查取证发现，被告未经原告许可，在其经营场所内批发销售的花生商品上使用“酒鬼”的标识，该标识中“酒鬼”二字与原告的“酒鬼”商标中的汉字构成相同，该事实系在相同商品上使用相同或近似商标的行为，侵犯了原告的商标权；其侵权行为严重影响了原告的品牌、品质形象，给原告的经济利益造成了很大的损失。被告作为专业的批发销售商，具备相应的辨识知识、能力，应当建立健全完善的制度杜绝类似产品的销售。但被告却大肆批发销售上述产品，未尽到相应义务。综上所述，在目前食品安全严峻的形势下，恳请法院提高被告赔偿金额，加大对被告的惩罚力度，支持原告的全部诉讼请求。庭审中,原告撤回第三、四项诉讼请求。被告辩称：1.原告所讲与事实不符、证据不足。第一，原告称涉案“酒鬼”花生曾获得相关荣誉称号，且投入大量资金进行宣传，原告对此并未向法院提供任何证据，对此被告不认可亦不知情。第二，原告提供的取证公证书系原告单方委托所做，公证程序违法，公证处未在购买时当面封存样品，整个公证过程没有取样视频或摄影记录过程，没有事实依据和证据证实，存在瑕疵。第三，原告对于侵权主张提供的证据不足，不能印证侵权事实，银联消费小票、门头图片、花生照片等证据对侵权事实无法证实。2.原告起诉被告侵权，主体错误，且没有事实根据和法律依据。第一，即使被告所出售的花生系原告所称的涉案产品“酒鬼”花生，被告也是在不知情的情况下实施的零售行为，既没有主观故意和恶意，也没有大批量地批发和宣传销售，更不知道原告对此已享有商标权，故该零售行为不构成侵权。第二，被告被控侵权的花生具有合法来源。综上所述，原告所诉事实不清，证据不足，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1.（2017）川律公证内民字第30787号公证书；2.（2017）莱钢都证民字第1042号公证书及封存的侵权商品实物；3.知识产权代理服务费发票。被告对原告提交的证据1的真实性无异议，对证据2-3的真实性有异议，因原告提交了证据原件，在被告并未提出相反证据的情况下，本院对于上述证据的真实性予以确认。被告向本院提交了以下证据：1.莱州泉兴食品批发小票1页；2.莱州市沙河镇泉兴超市营业执照、食品经营许可证复印件；3.莱州市沙河镇泉兴超市出具的诚信协议1份；4.证人曲某的证人证言。原告对被告提交的证据1-3的真实性和关联性均有异议，因证据1、3系原件，且证人曲某出庭作证，本院对证据1、3、4的真实性予以确认。因证据2系复印件，原告对其真实性有异议，本院对证据2的真实性不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告系第3607361号“酒鬼”商标的注册人，核定使用商品第29类：加工过的花生、加工过的瓜子、精制坚果仁，注册有效期至2027年8月20日。2017年9月26日，山东省莱芜市钢都公证处公证员李某与公证人员杨某和申请人莱芜市莱城区海纳慧通知识产权代理有限公司的委托代理人林佳一同来到位于莱州市××镇××蔡家村的鑫源超市。店内挂有名称为“莱州市沙河镇美特好超市”、姓名为“阴发寿”的证照。在公证员李某及公证人员杨某的监督下，林佳以普通消费者身份购买酒鬼花生两包，现场取得由该商场出具的商户名称为“百埠美特好”的出库单一张。对上述过程山东省莱芜市钢都公证处出具（2017）莱钢都证民字第1042号公证书予以公证。合议庭当庭审查被控侵权实物，山东省莱芜市钢都公证处的封存完好，当庭打开，经庭审比对，公证封存实物均为加工后花生类产品，品名为“酒鬼花生仁”，在商品的正面、反面包装袋上使用了“酒鬼花生”的标识，与原告的第3607361号“酒鬼”商标在文字、含义、排列顺序及读音方面一致。另，原告为本案支付知识产权代理服务费等合理开支。本院认为，因原告主张的被诉侵权行为发生在2017年，故本案相关实体问题的审理应当适用2013年修正的《中华人民共和国商标法》（以下简称商标法）。本案的争议焦点为：一是被告销售涉案商品的行为是否侵犯原告的注册商标专用权；二是若被告侵权应如何承担侵权责任。关于第一个争议焦点，原告系第3607361号“酒鬼”注册商标的权利人，上述商标处于注册有效期限内，原告对上述商标享有的注册商标专用权依法应当受到法律的保护。商标法第五十七条规定有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：“……（二）未经注册商标人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的；（三）销售侵犯注册商标专用权的商品的”。《中华人民共和国商标法实施条例》第七十六条规定：“在同一种商品或者类似商品上将与他人注册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装潢使用，误导公众的，属于商标法第五十七条第二项规定的侵犯注册商标专用权的行为”，本案中，被告销售的被控侵权产品与原告涉案商标核定使用商品相同，以“酒鬼花生仁”作为商品名称使用，其中的“酒鬼”与原告涉案商标文字、含义、读音、排列顺序一致，误导公众，容易使相关公众误以为被控侵权花生系来源于原告或者与原告之间存在某种联系，从而破坏涉案注册商标与原告之间的唯一联系，因此被控侵权花生系侵犯原告涉案注册商标专用权的商品。被告销售侵权商品的行为，构成侵权。关于被告辩称其作为零售商对于侵权行为不知情且不具有主观故意，并非法定的抗辩事由，故对该抗辩，本院不予支持。关于被告辩称公证书存在瑕疵、被控侵权花生具有合法来源，因原告已提供有效公证书证明被控侵权商品系被告销售，而被告未提供足以推翻原告主张事实的证据，故对该抗辩，本院不予支持。关于第二个焦点问题，被告销售侵权商品的行为构成对原告注册商标专用权的侵犯，应当承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。因原告未举证证明因被侵权所受到的实际损失或被告的侵权获利,本院根据原告商标的声誉、侵权行为情节、原告的合理开支等因素，酌情确定赔偿数额为4000元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条、《中华人民共和国商标法》第四十八条、第五十七条第（二）项、第（三）项、第六十三条、《中华人民共和国商标法实施条例》第七十六条、《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告莱州市沙河镇美特好超市于本判决生效之日起立即停止销售侵犯原告四川省百世兴食品产业有限公司第3607361号“酒鬼”注册商标专用权商品的行为；二、被告莱州市沙河镇美特好超市于本判决生效之日起十日内赔偿原告四川省百世兴食品产业有限公司经济损失及合理支出4000元；三、驳回原告四川省百世兴食品产业有限公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，由原告四川省百世兴食品产业有限公司负担15元，被告莱州市沙河镇美特好超市负担35元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  刘圣林人民陪审员  李 虹人民陪审员  薛 翠二〇二〇年六月三日法官助理王冠宇书记员王娉婷