福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽0582民初4263号 原告：灿奇（福建）化工有限公司，住所地福建省晋江市梅岭街道双龙路世茂曼哈顿**2501，统一社会信用代码9135058266037469XF。 法定代表人：陈其崎，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：吴雅鸿，北京中银（泉州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李秋实，北京中银（泉州）律师事务所律师。 被告：余根华，男，汉族，1985年5月5日出生，住福建省古田县。 原告灿奇（福建）化工有限公司（以下简称灿奇公司）与被告余根华劳动争议一案，本院于2019年4月28日受理后，依法适用简易程序，于同年5月26日公开开庭进行了审理。原告灿奇公司的委托诉讼代理人吴雅鸿、李秋实与被告余根华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 灿奇公司向本院提出诉讼请求：1.灿奇公司无需向余根华支付业绩提成161041元及未签订书面劳动合同的另一倍工资10000元；2.灿奇公司无需为余根华办理社会保险。事实与理由：灿奇公司于2020年4月15日收到晋劳仲案【2020】41号裁决书，裁决：灿奇公司应一次性支付余根华业绩提成161041元、未签订书面劳动合同另一倍工资10000元，共计171041元；灿奇公司与余根华应办理社会保险并按国家规定的比例缴纳社会保险费，具体缴费期限以社会保险费征收机构核定为准。灿奇公司认为该裁决书侵犯了其合法权益，理由如下：1.2018年3月19日至2019年7月2日，余根华就职于灿奇公司，双方于2018年3月22日签订《员工保密及竞业禁止协议》，约定了双方的主要权利义务，应视为双方签订了书面劳动合同，故灿奇公司无需向余根华支付未签订劳动合同双倍工资。2.灿奇公司与余根华约定浮动工资，且浮动工资及业绩提成均与销售业绩回款情况挂钩，具体浮动规则为：基本工资3000元/月，并依当月销售业绩的1%上浮，但在结算业绩提成时，应扣除其每月应分担的30%销售成本，销售成本包括基本工资的30%、报销补贴的30%、逾期货款利息等。此外，若某单销售在结算尾款时给客户折扣，则折扣部分在提成中扣除，若某单销售出现坏账，则坏账部分预期利润的30%也应从业绩提成中扣除。（1）关于2018年3月至2019年1月的业绩提成数额。截至余根华离职，其经手的2018年销售货款仍有累计806997.22元应收账款未回款，该部分业绩提成应在其主张的业绩提成中扣除，经灿奇公司依前述提成规则核算，余根华可主张的该年度业绩提成仅为63722.75元。（2）关于2019年2月至2019年6月的业绩提成数额及发放时间节点。截至余根华自动离职时，其2019年销售业绩提成904770元，其中累计495870元未收回（包括其私收货款1420元），回款仅为408900元，故余根华仅可主张该408900元回款对应的业绩提成。经灿奇公司核算，余根华可主张的该年度业绩提成仅为12551.32元。依余根华认可的提成计算规则，当年度业绩提成应至下一年6月份由双方核对确定后发放，即2019年业绩提成应至2020年6月核对后发放。（3）在不考虑2019年业绩提成发放时间节点的前提下，灿奇公司核算余根华两年度业绩提成总额为76274.07元（63722.75元+12551.32元），但余根华已分两次预支75000元，私收的客户回款1420元。扣除后，灿奇公司已多支付给余根华145.93元。3.缴纳社会保险费的请求依法不属于劳动仲裁及人民法院受案范围，余根华应向社会保险征管机构提出，故不应支持余根华的该项申请。 余根华辩称：1.晋劳仲案【2020】41号中提及“被申请人已支付申请人2018年业绩提成75000元”中的75000元，灿奇公司法人陈其崎以民间借贷纠纷为由起诉，后于2020年4月1日撤回起诉，该涉案金额75000元即为前述仲裁提及的75000元；2.余根华申请的11个月双倍工资在法律规定的“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年”的时效内，应予支持；3.灿奇公司以业务未达标为由辞退余根华，通知辞退当月就停发工资，其应支付余根华三个月赔偿金；4.余根华认同仲裁委其他裁决结果。 本案在审理过程中，双方当事人对以下事实无异议，本院予以确认：余根华于2018年3月19日入职灿奇公司，担任灿奇公司销售业务员，与灿奇公司建立劳动关系。余根华的劳动报酬由基本工资和业绩提成两部分组成。灿奇公司已支付余根华2018年业绩提成75000元。双方劳动关系存续期间，灿奇公司没有为余根华缴纳社会保险费用。2020年1月21日，余根华向晋江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求灿奇公司支付余根华2018年业绩提成107991元、2019年业绩提成129464元；灿奇公司支付余根华2018年4月20日至2019年6月30日期间未签订书面劳动合同二倍工资55000元；灿奇公司支付余根华违法解除劳动合同赔偿金15000元；灿奇公司为余根华缴纳社会保险费。该委于同年4月10日作出晋劳仲案[2020]41号裁决书，裁决灿奇公司应于本裁决书生效之日起三日内一次性支付余根华业绩提成161041元、未签订书面劳动合同另一倍工资10000元，共计171041元；灿奇公司与余根华应于本裁决书生效之日起三日内办理社会保险并按国家规定的比例缴纳社会保险费，具体缴费周期以社会保险征收机构核定为准；驳回余根华主张的其他仲裁请求。灿奇公司不服该裁决于同年4月28日向法院起诉。 双方当事人的争议焦点为：1.灿奇公司应否向余根华支付未签订合同的另一倍工资，金额为多少？2.余根华在职期间的业绩提成如何计算？3.灿奇公司为余根华办理社会保险及补缴社会保险费是否属于民事案件处理范围？4.余根华主张的经济补偿金能否成立？对此，本院予以查明、分析并认定。 双方当事人对争议焦点的意见同其诉辩主张一致。 灿奇公司围绕诉讼请求，提供以下证据： A1.晋劳仲案【2020】41号裁决书、快递签收信息表各一份，证明灿奇公司不服晋江市劳动人事争议仲裁委员会裁决，在法定期限内提起诉讼。 A2.《员工保密及竞业禁止协议》一份，证明灿奇公司以保密及竞业禁止协议形式与余根华确立劳动合同关系，协议约定了双方的主要权利义务，应认定双方已签订书面劳动合同。 A3.余根华工资条（2018年4月、5月）一份，证明余根华与灿奇公司约定基本工资为3000元/月。 A4.微信语音及文字整理稿一份，来源于灿奇公司职员叶清江的手机，证明余根华认可领取业绩提成的前提是该笔销售业绩已回款。 A5.微信聊天记录一份，来源于余根华与灿奇公司会计丽珍，证明双方约定结算上一年度业绩提成的时间节点为次年六月，会计丽珍向余根华发送表格仅为要求余根华核对销售业绩，并非确认其提成的具体数额。 A6.余根华2018至2019年销售汇总表一份，证明截止余根华离职，其两年度销售业绩中仍有1302867.22元货款未收回，依其认可的提成规则，其不能主张该部分业绩提成，且应当分担款项未收回部分对应的销售成本。 A7.余根华2018年5月至2019年1月销售明细六张、余根华2018年销售业绩提成计算表六张、余根华2018年2月至2019年1月销售回款情况表一份、《福州布罗森进出口有限公司2019年5月31日止对账单》一份、晋江市人民法院(2020)闽0582民初732号民事裁定书一份、《福清覃小红公司对账单》一份、《世辉橡塑工贸有限公司结欠款凭证及对账单》一份，证明余根华于2018年3月至2019年1月销售业绩2595116.0元，截止2019年6月仍有806997.22元未收回，依提成规则，余根华可主张的2018年5月-2019年1月业绩提成总额仅为63722.75元。 A8.余根华2019年2月至2019年6月销售明细、余根华2019年销售业绩提成计算表、2019年2月-2019年6月销售回款情况表、《福州成发公司对账单》、《福州闽一鞋业公司2019年9月25日止对账单》、《福州恒吉鞋业有限公司对账单》、《福州华夏公司2019年7月31日止对账单》各一份、微信语音录屏一份，来源于灿奇公司职员叶清江的手机，证明余根华确认福州贞观公司及福清林万祥发泡厂两家客户未交易未回款一份，余根华2019年2月至2019年6月销售业绩904770.0元，截止2019年6月仍有495870元货款未收回，依业绩提成规则，其不应主张495870元的销售业绩提成。 A9.中国民生银行支付业务回单两份，证明灿奇公司已向余根华预先支付提成款共计75000元。 A10.录音及文字整理稿各一份，来源于叶清江的手机，证明余根华自认侵占灿奇公司货款1420元及确认销售业绩中福州成发公司欠款19万余元。 余根华质证认为，对证据A1无异议；对证据A2无异议，但不属于书面劳动合同；对证据A3无异议，但灿奇公司还应提交其他月份的工资；对证据A4的真实性无异议，但证明目的有异议，其只是与财务的平常聊天，不是与公司老板谈判抽成规则；对证据A5的真实性无异议，关于提成的具体数额，灿奇公司的会计丽珍会向其发一份EXCEL，其只认可最终确认的那份EXCEL；对证据A6有异议，系灿奇公司单方制作，应以丽珍向其发送的EXCEL为准；对证据A7、A8中的三份销售表格有异议，系灿奇公司单方后期制作，其余对账单及具体货款数额，其不清楚；对证据A9无异议；对证据A10的真实性无异议，客户将1420元的样品费转至其微信，劳动仲裁时已相应扣除该金额。 余根华为证明其主张，提供以下证据： B1.入职时间和辞退时间信息一份，证明余根华在职时间和以业务未达标为由辞退的时间。 B2.2018年3月至2019年6月工资明细表一份，证明余根华的工资情况。 B3.2018年抽成明细表一份，证明余根华业绩提成和提成标准。 B4.2019年抽成明细表一份，证明余根华业绩提成和提成标准。 B5.微信聊天记录中的发货记录截图十六页，证明余根华每笔抽成的发货情况，作为业绩提成计算基数的销售情况。 B6余根华与叶清江的聊天记录，包含工资应酬报销代付运费代付回扣等记录，证明转账中只关系到日常报销，未涉及业绩提成。 B7.银行交易明细两页，证明余根华的工资发放情况。 灿奇公司质证认为，对证据B1的真实性无异议，灿奇公司认可余根华的入职、离职时间，但灿奇公司从未辞退余根华，系余根华系擅自离职；对证据B2有异议，2018年6月、2018年12月及2019年1月工资与灿奇公司实际支付的工资数额不一致；对证据B3的真实性无异议，但该表格仅为灿奇公司会计向余根华发送要求其核对，并非与余根华确认表格中的信息无误，且灿奇公司发送给余根华的表格并未进行总计，余根华提交的表格由其自己总计后提交；灿奇公司要求余根华核对该表格的时间是2019年6月，可以证明前一年的业绩提成应当在次年的六月份计算并支付；对证据B4三性均不认可，系余根华单方制作，其中并未扣除业绩提成规则中应当扣除的回扣款、坏账、逾期付款的利息、票点、日常报销费用等项目；对证据B5的真实性无异议，发货并不是余根华主张提成的唯一条件，依提成规则以及销售行业惯例，业绩提成的计算应以货物销售的回款情况为条件；对证据6真实性无异议，但依余根华认可的提成规则，余根华在主张其销售业绩提成时，其从灿奇公司报销的费用也应当返还30%给灿奇公司；证据7的真实性由法院认定。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院结合争议焦点分析认定如下： 关于争议焦点1，即灿奇公司应否向余根华支付未签订合同的另一倍工资及金额为多少的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条的规定，劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。灿奇公司提供的《员工保密及竞业禁止协议》仅约定有关劳动者保守秘密及竞业禁止的内容，并未约定上述法律规定的劳动合同应具备的条款，故不能视为灿奇公司与余根华签订了书面劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。综上，灿奇公司应向余根华承担未签订书面劳动合同二倍工资的法律责任。灿奇公司主张余根华的基本工资为3000元，但未能提供完整的工资表予以证明，本院不予采信。晋江市劳动人事争议仲裁委员会裁决灿奇公司支付余根华未签订书面劳动合同另一倍工资10000元，余根华对此未在规定的期限内提起诉讼，应视为其无异议。现余根华抗辩要求应支付未签订书面劳动合同另一倍工资55000元，本院不予采纳。 关于争议焦点2，即余根华在职期间的业绩提成如何计算的问题。余根华提供其与灿奇公司会计丽珍的聊天记录及丽珍向其发送的EXCEL表格（包含2018年销售明细表、报销明细表、销售折扣明细表、业绩提成表）可以证明余根华2018年的业绩提成为107991元，亦可以证明业绩提成主要由销售收入金额-日常报销费用的30%-工资的30%等构成。余根华提供的证据B5微信发货记录表可以证明其于2018年3月至2019年8月的销售情况。余根华提供的证据B2工资明细表和B7银行交易明细，可以证明其2019年2月至6月的工资收入分别为1286元、12469元、5734元、4640元、5995元，自2019年7月起，灿奇公司未再向余根华发放工资。余根华提供的2019年抽成明细表系其单方制作，没有扣除工资的30%和日常报销费用的30%，其主张双方约定的2019年提成规则无需扣除工资的30%和日常报销费用的30%，灿奇公司不予认可其主张。本院认为，双方都无充足证据证明2019年业绩提成规则，按先前的交易习惯，2019年业绩提成规则应参照2018年计算，包含“扣除工资的30%、日常报销费用的30%等”。关于2019年日常报销费用金额及其他应扣除的项目，灿奇公司负有举证责任。灿奇公司提供的证据A6、A7销售表格均为其单方制作，余根华不认可，应承担举证不能的法律后果。对于余根华主张的2019年业绩提成数额129464元，本院认定应相应扣除前述工资的30%，即分别为：385.8元、3740.7元、1720.2元、1392元、1798.5元，共计9037.2元。余根华2019年业绩提成数额为120426.8元（129464元-9037.2元）。灿奇公司主张应收账款尚未回款，余根华无权主张该部分尚未回款的抽成。余根华否认双方对此作出约定。本院认为，在用人单位与劳动者事先没有约定第三方迟延回款的提成比例分担，不应要求劳动者对用人单位的经营风险承担责任，因此，本案不能将第三方不能回款的风险由余根华承担。灿奇公司提供的微信语音聊天记录，仅是截取了余根华与灿奇公司职员叶清江的部分语音聊天，不是完整的谈话过程，不足以证明余根华承认回款后才能计算提成数额，故对灿奇公司的该主张，不予采纳。 关于争议焦点3，即灿奇公司为余根华办理社保并补缴社保费用是否属于民事案件审理范围的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”根据上述规定，用人单位未为劳动者建立保险关系，或用人单位欠缴、未足额缴纳社会保险费，劳动者要求用人单位补办、补缴的，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，应由行政机关进行处理。劳动者可向社会保险机构或相关行政部门申请解决，本院不予审处。 关于争议焦点4，即余根华主张的经济补偿金能否成立的问题。如争议焦点1所述，晋江市劳动人事争议仲裁委员会认定余根华提供的证据不足以证明灿奇公司解除双方的劳动关系，故不予支持余根华要求灿奇公司支付赔偿金55000元的请求。余根华对此未在规定的期限内提起诉讼，应视为其无异议。现余根华抗辩要求灿奇公司支付经济补偿金，本院不予支持。 经庭审认证，除上述无争议事实外，对本案其他事实作如下认定：自2019年8月起，灿奇公司未再向余根华发放2019年7月起的工资。余根华2018年业绩提成为107991元、2019年业绩提成为120426.8元，共计228417.8元。另查，余根华代灿奇公司收取客户样品货款1420元。 综上所述，本院认为，余根华提供的“与灿奇公司小苏微信聊天记录”不足以证明灿奇公司解除双方的劳动关系。余根华属主动离职，双方之间的劳动关系已终止。灿奇公司主张2019年业绩提成应于下一年度支付，鉴于双方之间的劳动关系已终止，灿奇公司依法应与余根华结清劳动报酬。如前所述，灿奇公司应向余根华支付未签订书面劳动合同另一倍工资10000元。关于业绩提成数额，扣除灿奇公司已支付的75000元及余根华代收的货款1420元，灿奇公司应向余根华支付业绩提成151997.8元（228417.8元-75000元-1420元）。灿奇公司与余根华的其他主张均缺乏依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第五十条、第七十二条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、原告灿奇（福建）化工有限公司在本判决生效之日起十日内支付被告余根华未签订书面劳动合同另一倍工资10000元、业绩提成151997.8元，共计161997.8元； 二、驳回原告灿奇（福建）化工有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告灿奇（福建）化工有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  戴晓燕 二〇二〇年六月十日 书记员  庄璇阳 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国劳动法》 第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 第一百条用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。 《中华人民共和国劳动合同法》 第十七条劳动合同应当具备以下条款： （一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人； （二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码； （三）劳动合同期限； （四）工作内容和工作地点； （五）工作时间和休息休假； （六）劳动报酬； （七）社会保险； （八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护； （九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。 劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二条中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法： （一）因确认劳动关系发生的争议； （二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议； （三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议； （四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议； （五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议； （六）法律、法规规定的其他劳动争议。 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条 的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。 前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。 第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。