云南省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云刑终667号原公诉机关云南省楚雄彝族自治州人民检察院。上诉人周磊，男，1985年5月21日出生，汉族，河南省平舆县人，小学文化，无业，住河南省平舆县。2019年4月4日因本案被刑事拘留，同年5月6日被逮捕。现羁押于楚雄市看守所。指定辩护人薛亚妮，云南联云律师事务所律师。云南省楚雄彝族自治州中级人民法院审理楚雄彝族自治州人民检察院指控原审被告人周磊犯贩卖毒品罪一案，于2020年4月14日作出(2020)云23刑初7号刑事判决。原审被告人周磊不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定,2019年3月31日，被告人周磊驾驶其自己的号牌为云Ｋ×××××的长安牌小轿车从景洪市到楚雄市，同年4月1日凌晨2点左右，周磊入住楚雄开发区。之后，周磊与康某（另案处理）取得联系，并与康某商量毒品交易价格及数量，经二人商量确定，康某以4000元的价格向周磊购买20克冰毒。4月3日09时30分许，公安民警在楚雄市开发区将周磊抓获，并当场从周磊携带的一黑色塑料袋内查获尚未出售的白色晶状体毒品可疑物一袋。同日18时左右，康某通过微信将向周磊购买毒品的4000元钱转账给周磊，并与周磊约定晚上在楚雄城区北浦伟业广场交易，21时30分许，在周磊协助下，公安民警将前来与周磊交易毒品的康某当场抓获。经称量，周磊被查获的毒品可疑物净重847.4克，经鉴定，可疑物检出毒品甲基苯丙胺成分。2020年1月3日，被告人周磊在公诉机关自愿签署《认罪认罚具结书》，表示认罪认罚，认可公诉机关所指控犯罪事实以及对其判处十五年有期徒刑及以上刑罚，并处没收个人财产的量刑建议。原判认定上述事实的证据有：1.受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实2019年4月3日09时许，民警在楚雄市开发区将被告人周磊抓获，当场查获用透明塑料袋包装的白色晶状体毒品可疑物一袋、白色电子秤一台、人民币35000元。楚雄市公安局当日对该案立案侦查。2.检查笔录及照片，证实民警在抓获现场对被告人周磊的身体、携带物品及爱都宾馆403室进行了检查，从403室床上被子下面一黑色塑料袋中查获一袋用透明塑料袋包装的晶状体毒品可疑物、从黑色塑料袋旁边一黑色双肩包内查获称量毒品用的白色电子秤一台、从双肩包内一钱夹中查获100元票面的人民币5000元、从周磊的黑色外衣右内上包中查获100元票面的人民币10000元、从左内上包中查获100元票面的人民币20000元、从床头柜上查获黑色华为手机一部，在爱都宾馆对面的街边查获牌号为“云Ｋ×××××”长安牌轿车一辆。3.扣押笔录、扣押决定书及扣押清单，证实公安机关对查获的晶状体毒品可疑物一袋、ＷＨ-Ｂ05电子秤一台、人民币35000元、牌号为“云Ｋ×××××”长安牌轿车一辆、黑色华为手机一部依法扣押。4.称量及提取毒品检材笔录、鉴定证书及照片、入库清单，证实查获的毒品可疑物经称量，净重847.40克；提取1.08克毒品可疑物样品封装后送检，取样后剩余的846.32克毒品可疑物已入库保管。5.检验报告及鉴定意见通知书，证实提取的1.08克毒品可疑物检材经检验，检出甲基苯丙胺成分。鉴定意见已告知被告人周磊。6.辨认笔录，证实经被告人周磊对混合照片进行辨认，辨认出7号照片上的人（邱某）就是2019年4月3日凌晨3时，在北浦伟业广场以3000元钱向其购买了150克毒品的人；周磊辨认出5号照片上的人（康某）是向其购买毒品的人；周磊辨认出2号照片上的人（魏某）是向其购买毒品的人。经魏某对混合照片进行辨认，辨认出2号照片上的人（周磊）就是向其贩卖毒品的人。经康某对混合照片进行辨认，辨认出7号照片上的人（周磊）就是2019年4月3日21时，在北浦伟业广场南大门旁向其贩卖毒品的外省人。经邱某对混合照片进行辨认，辨认出6号照片上的人（魏某即“小四喜”）就是向其贩卖毒品并介绍其向周磊购买毒品的人。邱某称当时是晚上，周磊坐在车里，邱某未能辨认出被告人周磊。7.现场检测报告书，证实对被告人周磊的尿液样本进行检测，吗啡／甲基安非他明检测结果呈阴性；康某的尿液样本进行检测，甲基安非他明检测结果呈阳性。8.立案决定书、拘留证，证实2019年8月10日，邱某因涉嫌贩卖毒品被楚雄市公安局立案侦查；2019年10月8日，邱某被济南市章丘区公安分局刑事拘留。9.车辆行驶轨迹，证实被告人周磊驾驶的云Ｋ×××××长安牌小轿车在2019年3月24日至3月31日的活动轨迹情况：2019年3月24日从普洱驶入元谋境内；2019年3月29日10时47分，驶出元谋，经京昆高速、昆磨高速于2019年3月31日04时53分驶入景洪市境内；2019年3月31日16时57分，驶出景洪市，经昆磨高速、杭瑞高速于2019年3月31日23时45分驶入楚雄境内。该车还曾于2019年1月10日、3月11日到达楚雄境内。10.酒店住宿及民航信息，证实被告人周磊曾于2019年1月11日、1月18日至20日、1月22日、3月11日在楚雄开发区篝火旺宾馆住宿；2019年4月1日01时35分至4月4日入住楚雄开发区盛兴宾馆（爱都宾馆）；周磊曾于2018年12月4日与康某一同入住楚雄市紫阁宾馆205房间。11.手机电子数据分析，证实被告人周磊（号码181××××4467）于2019年3月27日14时59分至2019年4月3日1时31分期间与魏某（号码186××××5604）频繁通话；2019年4月3日3时50分至5时18分期间，周磊与魏某之间用手机信息进行联系；2019年4月3日3时03分至20时49分期间，康某使用微信与周磊联系购买毒品，微信内容有“红的还有没有”、“你还是睡吧明天拿”、“康某微信转账4000元给周磊”、“康某发送北浦路伟业广场位置给周磊”、“我骑摩托”、“带着头盔”等内容；2019年4月3日03时31分，邱某发北浦路伟业广场位置给周磊。12.证人证言证人魏某的证言：其绰号叫“小四喜”，购买毒品是自己吸食，有朋友要就卖一些给他们。一个月前，康某带其到紫阁宾馆认识一个外省人（周磊），那个外省人拿着几颗麻黄素，康某说：“吃吃瞧瞧给好。”当天魏某吃了一两颗，后外省人就走了。过了两三天，这外省人打电话给魏某，说要来楚雄，叫魏某帮他问问给有人要冰毒，魏某说要一小点，他说少了不好整。昨天（2019年4月2日）魏某没有毒品了，就于21时左右打电话给外省人，叫他整点冰毒给其，外省人说有点散的，他过来北浦中学。在北浦中学旁，魏某上了外省人的红色轿车，外省人将用塑料袋装着的一小包毒品（公安民警从魏某家中查获的1号毒品可疑物10.77克、2号毒品可疑物1.11克）交给了魏某。魏某用微信支付2000元给外省人。外省人还给了魏某一点零星毒品（公安民警从魏某车内查获的1号毒品可疑物2.57克、2号毒品可疑物1.71克），魏某发了200元的微信红包给外省人。外省人还叫魏某帮忙问问其他人是否需要毒品，但其还没开始帮外省人联系买主就被抓了。民警在其家中及车内搜到的16.16克毒品就是外省人卖给他的，这个外省人的名字其记不清楚了，电话号码是181××××4467。魏某自己的电话号码是157××××8913。证人康某的证言：2019年4月2日晚上，其和外省人（周磊）没有交易，周磊拿了2克冰毒给康某，没有给钱，是做样品用。康某拿了毒品后到天河园农贸市场里找到高伟，向高伟推销，如果反馈好，其就要找周磊买毒品来贩卖，其给了高伟1克左右的冰毒。4月3日中午，高伟说东西（冰毒）好的，让康某再联系整点。之后康某就打电话给周磊，问周磊6万元可以拿多少，周磊回答可以拿750个（750克冰毒），康某说其尽量凑钱，钱凑够联系周磊。下午，高伟凑了2200元，彭林凑了1750元，其中有450元是微信转账给康某，康某去商店里将现金兑换成微信金额。康某向周磊拿4000元的货（冰毒），拿20个，就是20克冰毒，康某把4000元钱通过微信转账给周磊，周磊说他配好后再联系康某。约好晚上在楚雄市伟业广场交易，到了晚上8点多钟，周磊发了一个楚雄市伟业广场门口的定位给康某，康某骑着摩托车过来找周磊，周磊刚把冰毒拿给康某，就被民警抓了。在被抓的时候，因为害怕，就把冰毒丢在地上。康某还供述，其手机号码是183××××6137，是高伟和彭林叫其拿的毒品，其帮他们拿毒品是想从中赚取差价，拿了以后以250元的价格卖给他们。证人邱某的证言：2018年10月左右，邱某向“小四喜”（魏某）购买冰毒时认识。邱某向“小四喜”购买了三个多月的毒品，每次购买200元到300元不等，一般3至4天购买一次，每次都买一小袋，用透明自封袋包装，里面有晶状体冰毒，还有1颗红色的麻古，每袋大约6至7分毒品,不到1克。2019年3、4月份，“小四喜”问邱某有没有朋友要买冰毒，他有一个外省朋友手上有货，叫邱某帮他介绍一下，成交后给邱某一点冰毒吸食。过了几天的一个晚上7点多钟，“小四喜”打电话给邱某说他的外省朋友要来楚雄，他手上有冰毒，叫邱某准备钱。晚上9点多钟，邱某打电话给“小四喜”但“小四喜”的电话打不通。到晚上11点多钟有一个版纳区号的电话打邱某的手机，一个外省口音的男子（周磊）问邱某是不是“小四喜”的朋友，邱某回答说是的，周磊说谈好今晚他送东西来楚雄，周磊说他从元谋来楚雄，叫邱某等着，估计一个半小时到。大约晚上2点左右，周磊又打电话给邱某，说他到楚雄了，邱某让周磊到北浦路伟业广场门口，然后邱某加了周磊的微信，发了一个伟业广场的位置给周磊。接着邱某又打电话给其朋友韩伟，说有个外省朋友带着东西来到楚雄了，让韩伟过来伟业广场门口看看，韩伟说好。邱某就打出租车到伟业广场门口等着，邱某刚下车就看见一辆红色的铃木轿车在伟业广场大门里面停着，因为事先周磊就在电话里告诉邱某他开着红色的铃木轿车，邱某下出租车后就走到红色铃木轿车旁问车里的人给是“小四喜”的朋友，周磊说是的，邱某又问周磊给是带“东西”（冰毒）来，周磊说是的。这时韩伟也打电话说他到了大门口，邱某就把韩伟叫过来，邱某说你们两个交易，其就离开了。韩伟和周磊在大门口交接，具体怎么交接就不知道了。第二天邱某打电话问韩伟，韩伟说交易成了，邱某又问东西给好，韩伟说好的。邱某也没有问韩伟买了多少。邱某的电话号码是181××××6668。13.被告人周磊供述：其有两部手机，一部是和家里人和朋友联系时使用，号码是184××××2808，另一部是贩卖毒品时使用，号码是181××××4467。2019年3月29日，其用4万元在西双版纳购买了1000克冰毒，3月31日驾驶号牌为云Ｋ×××××的轿车带着毒品从西双版纳驶往楚雄。4月1日凌晨2点左右，周磊入住楚雄开发区爱都宾馆。到楚雄后，周磊是与一个号码为157××××8913的人（魏某）联系。周磊在宾馆里和魏某用电话反复谈了两天的价格，后来魏某说他们愿意出200元1克的价格，要周磊把这1000克毒品打散卖，周磊同意后，过了几分钟，一个电话号码为181××××6668的人（邱某）就打电话给周磊，说要150克冰毒，200元1克，并在微信里发一个楚雄伟业广场的定位给周磊。周磊在宾馆里将150克冰毒称好后，于4月3日凌晨一、二点左右，按照定位开车到了伟业广场停车场以后，就打电话给邱某。邱某上车坐在副驾驶位置，将3万元现金递给周磊，是3沓用封条封好的现金，周磊没有数，就将150克冰毒给了邱某，二人就分开了。周磊回到宾馆里睡觉，早上9点左右就被警察抓了。周磊与魏某商量毒品交易价格期间，4月1日，魏某说有一个人要买“散冰”，并说已经将周磊的电话、微信给了对方，对方会加周磊微信，说完后就有人加周磊的微信，他（康某）只要一二十克，只给100元一克的价。直到周磊被抓了，康某还在和周磊联系购买毒品。康某还打了4000元到周磊的微信上，要买40克，周磊从被查获的800多克毒品里取了20克左右，在民警控制下，于4月3日晚上21时左右在北浦路伟业广场将20克毒品交给康某，民警将康某抓了。周磊还供述，其2019年3月24日左右到楚雄和魏某见了一次面，确定毒品生意的事，同时也是来探路。邱某也和周磊见过面，但是与周磊谈毒品的是魏某。其这次到楚雄后就卖过这两次毒品，只带了1000克冰毒到楚雄，是将毒品藏在云Ｋ×××××轿车的驾驶座位下面带到楚雄，没有带其他的毒品。14.抓获经过、立案决定书、起诉意见书及起诉书，证实2019年4月3日21时30分许，在公安民警的控制下，被告人周磊与康某在北浦伟业广场交易毒品时，民警当场将向周磊购买毒品的康某抓获。当日，康某涉嫌贩卖毒品被楚雄市公安局立案侦查。2020年2月24日，楚雄市人民检察院以被告人康某犯贩卖毒品罪向楚雄市人民法院提起公诉。15.同步录像，证实公安机关对抓获及讯问被告人周磊的过程均进行了同步录像，过程无违法情况。16.户籍证明、前科证明，证实被告人周磊的身份情况，周磊在居住地未发现违法犯罪记录。17.认罪认罚具结书，证实2020年1月3日，在河南天基律师事务所律师王艳娟的见证下，被告人周磊在公诉机关自愿签署《认罪认罚具结书》，表示自愿认罪认罚，认可公诉机关所指控犯罪事实以及对其判处十五年有期徒刑及以上刑罚，并处没收个人财产的量刑建议。原审法院根据上述事实和证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十七条第一款、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，作出判决：（一）被告人周磊犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。扣押在案并随案移送的人民币35000元充抵所没收财产。（二）涉案毒品甲基苯丙胺847.4克及扣押在案的作案工具云Ｋ×××××长安牌ＳＣ7150Ｂ小轿车一辆、ＷＨ-Ｂ05电子秤一台、黑色华为麦芒手机一部予以没收。一审宣判后，原审被告人周磊不服，上诉称，其构成立功和坦白，依法可以从轻、减轻处罚；在审查起诉阶段签署了《认罪认罚具结书》应从宽处罚；系初犯、偶犯，其行为尚未造成严重社会危害性，可酌情从轻处罚；部分证据存在瑕疵，且不能排除存在特情引诱、数量引诱的合理怀疑；愿意承担财产刑；原判量刑畸重，请求改判十五年以下有期徒刑。辩护人的辩护意见是：上诉人周磊有立功情节，到案后如实供述犯罪事实，认罪认罚，系初犯、偶犯。建议二审在法定量刑的基础上从宽处罚，对周磊判处十五年有期徒刑。经审理查明，2019年3月31日，上诉人周磊驾驶云Ｋ×××××号长安轿车携带毒品从景洪市到楚雄市进行贩卖。次日凌晨2时左右，周磊入住楚雄爱都宾馆403房间。周磊与康某（另案处理）取得联系，商量毒品交易价格及数量。二人商定，康某以4000元的价格向周磊购买20克冰毒。4月3日9时30分许，民警在爱都宾馆403房间将周磊抓获，当场从周磊携带的一黑色塑料袋内查获白色晶状体毒品甲基苯丙胺一袋，净重847.4克。同日18时左右，康某通过微信转款4000元给周磊，并约定交易毒品的地点。21时30分许，在周磊协助下，民警将前来与周磊交易毒品的康某抓获。2020年1月3日，上诉人周磊在原公诉机关自愿签署《认罪认罚具结书》，表示认罪认罚，认可公诉机关所指控犯罪事实以及对其判处十五年有期徒刑及以上刑罚，并处没收个人财产的量刑建议。上述事实，有经一审庭审质证、认证，并分项论述的立案材料、抓获经过材料、扣押笔录及清单、查获的毒品照片、毒品称量笔录及照片、提取笔录及照片、鉴定意见、车辆行驶轨迹、酒店住宿信息、手机电子数据分析、辨认笔录及照片、证人证言、上诉人周磊的供述及其签署的《认罪认罚具结书》等证据证实。本案证据确实、充分，足以认定。本院认为，上诉人周磊无视国家法律，为牟取非法利益，从景洪携带毒品甲基苯丙胺到楚雄贩卖，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，应依法惩处。对上诉人周磊所提的上诉理由及辩护人的辩护意见，经查，周磊所提“部分证据存在瑕疵，且不能排除存在特情引诱、数量引诱的合理怀疑”，与在案证据及查明的事实不符，不能成立；原判已认定周磊有立功情节，归案后能如实供述犯罪事实，且系初犯、偶犯，在公诉阶段自愿签署《认罪认罚具结书》等情节，已对周磊从轻处罚，要求再予从轻、减轻处罚的上诉理由及辩护意见，本院均不予采纳。原判认定的事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 赵 剑审判员 杨海波审判员 赵启良二〇二〇年六月二十九日书记员 陆发海