湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂06民终1015号上诉人（原审被告）：保康县过渡湾镇畜牧兽医技术服务中心，住所地保康县过渡湾镇过渡湾村**。法定代表人：卢顺平，该中心主任。委托诉讼代理人：刘元军，保康县城关镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：张家根，男，1967年2月23日出生，汉族，住保康县。委托诉讼代理人：张永国，保康县中心法律事务所法律工作者。上诉人保康县过渡湾镇畜牧兽医技术服务中心（以下简称过渡湾镇畜牧兽医技术中心）因与被上诉人张家根恢复原状纠纷一案，不服保康县人民法院（2018）鄂0626民初1650号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月3日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。过渡湾镇畜牧兽医技术中心上诉请求：1.依法撤销（2018）鄂0626民初1650号民事判决并依法改判；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决认定事实错误。原审法院以湖北东方宏宇工程咨询有限公司的鉴定意见来认定赔偿金额属于认定事实错误。该鉴定意见的来源基础是保康县建筑勘察设计院对被上诉人房屋地基加固的设计，但该加固设计未经鉴定单位审核人员核实签字，出具鉴定的相关人员无资质。因此其鉴定基础不合法，其鉴定结论也不合法。以该鉴定来认定赔偿金额属于认定事实错误。二、原审法院适用法律不当。广东省保顺检测鉴定有限公司对被上诉人的房屋作出的房屋安全鉴定报告，鉴定意见为：“……该房屋室外地台出现下沉、开裂现象及室外护栏出现开裂现象，主要是由保康县过渡湾镇畜牧兽医技术服务中心施工影响”，根据以上鉴定意见，房屋地基开裂的主要原因是上诉人施工影响，并不是全部影响，其地基自身存在缺陷，也是开裂的原因之一，应当承担部分责任，原审法院判定上诉人承担全部责任，属于适用法律不当。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。张家根辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。张家根向一审法院起诉请求：1.依法责令过渡湾镇畜牧兽医技术中心停止侵害，将张家根的房屋恢复原状；2.依法判令过渡湾镇畜牧兽医技术中心赔偿张家根房屋损失180000.00元；3.依法判令过渡湾镇畜牧兽医技术中心承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：张家根与过渡湾镇畜牧兽医技术中心相邻而居，张家根的房屋在过渡湾镇畜牧兽医技术中心房屋后面坎上，双方房屋落差约7米高。2012年，张家根在过渡湾镇畜牧兽医技术中心房屋后面的坎上拆除旧房建设了一栋两层砖混的楼房。2013年1月31日，保康县人民政府为张家根办理了集体土地使用证。2017年8月17日，过渡湾镇畜牧兽医技术中心经保康县发展和改革局批准，在原址拆除旧房屋建设三层砖混结构业务用房一栋。2017年9月5日，过渡湾镇畜牧兽医技术中心取得建设工程规划许可证，并将旧房拆除。同月，张家根的妻子崔金莲以过渡湾镇畜牧兽医技术中心业务用房后面的挡墙可能会对其房屋造成影响为由要求解决，经保康县房管局安全鉴定所对张家根房屋现场勘验，由保康县过渡湾镇人民调解委员会组织张家根的妻子崔金莲和过渡湾镇畜牧兽医技术中心主任卢顺平于同月28日进行了调解，双方达成调解协议，协议内容为：“1、由畜牧中心在公路下方做护坡；2、在原挡土墙外新砌挡土墙；3、畜牧中心新建房屋或因挡土墙垮塌导致崔方出现安全等问题由畜牧中心负责”。2017年11月，过渡湾镇畜牧兽医技术中心进行基础开挖施工，施工期间张家根的房屋、场地逐步出现裂缝，双方再次产生纠纷，过渡湾镇畜牧兽医技术中心为了了解张家根房屋现时的安全状况及明确房屋损坏责任，遂委托广东省保顺检测鉴定有限公司对原告张家根的房屋安全进行鉴定。2018年7月13日，被告过渡湾镇畜牧兽医技术中心取得建筑工程施工许可证。2018年8月27日，广东省保顺检测鉴定有限公司作出房屋安全鉴定报告，鉴定意见为：“1、地基危险性评定：经现场检查，该房屋未发现有因地基变形等现象而导致上部构件或连接部位出现明显的变形及破损等异常现象。此外，由倾斜观测结果得知，该房屋所抽检各竖向构件的倾斜率均满足标准限值要求。故该房屋地基评定为非危险状态。2、基础及上部结构危险性评定：①经现场检查，该房屋各墙脚未出现典型沉降性破损与开裂现象；亦未发现上部结构有因基础沉降导致的典型裂缝或破损。该房屋室外地台与房屋交接处出现开裂现象；室外地坪出现开裂现象。故该房屋基础构件评定为非危险构件，基础层危险性登记评定为Au级。②经现场检查，该房屋上部构件钢筋混凝土梁、板等承重构件基本完好，未发现明显的开裂损坏及受力变形等异常现象。该房屋现时主要的破损表现为部分墙体出现开裂现象；室外护栏出现开裂现象。此类破损现象个别构件构成危险点。故该房屋上部结构构件评定为有危险构件，上部楼层危险性等级评定为Bu级。3、房屋整体性危险性评定：依照《危险房屋鉴定标准》（JGJ125-2016），评定湖北省襄阳市保康县过渡湾镇过渡湾村3组张家根房屋的等级为B级：个别结构构件评定为危险构件，但不影响主体结构安全，基本能满足安全使用要求。根据现场检查情况、房屋坐落位置、房屋结构类型及现状构件损坏出现的部位及形态等情况进行综合分析：该房屋室外地台出现下沉、开裂现象及室外护栏出现开裂现象，主要是由于保康县过渡湾镇畜牧兽医技术服务中心施工影响；该房屋上部结构出现开裂等损坏现象，主要由于房屋自身因素影响（包括：房屋使用过程中的正常损耗、温度变化、材料收缩等）；保康县过渡湾镇畜牧兽医技术服务中心施工对其北侧烤火房、厨房部分裂缝的扩张具有促进作用。处理建议：1、对该房屋出现开裂现象的构件进行修复加固处理；2、房屋所有人或使用人，在后续使用中应定期维护检查，严禁超载使用、随意增设隔墙、随意改变使用功能等。如需进行涉及使用荷载较大变化的改造，或房屋出现异常情况（如承重构件出现明显开裂、房屋倾斜或房屋出现下沉等），应及时与具备资质的技术单位反映情况，并采取有效措施”。后双方就赔偿问题没有达成协议，张家根诉至法院。一审过程中，过渡湾镇畜牧兽医技术中心对张家根提交的证据提出异议，张家根遂申请对其房屋维修及地基加固处理问题进行鉴定。后一审法院委托保康县建筑勘察设计院对张家根房屋地基加固进行设计，然后根据保康县建筑勘察设计院的加固方案又委托湖北东方宏宇工程咨询有限责任公司对张家根房屋维修及地基加固处理所需费用进行鉴定。2019年9月11日，湖北东方宏宇工程咨询有限责任公司作出鉴定意见书，确认张家根房屋维修费用需要1694.41元，地基加固处理所需费用95412.17元，合计97106.58元。张家根为此开支设计费3000.00元、鉴定费5000.00元。在质证中，过渡湾镇畜牧兽医技术中心对保康县建筑勘察设计院的加固设计方案和湖北东方宏宇工程咨询有限责任公司作出的鉴定意见书均提出异议，认为加固设计图纸上审核人员不是其本人签字，加固方案扩大了损失。一审法院认为，国家、集体、私人的物权和其他权利人的物权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。张家根与过渡湾镇畜牧兽医技术中心坎上坎下相邻而居，双方房屋落差较大，过渡湾镇畜牧兽医技术中心在建设业务用房及挡墙的时候，所建挡墙在张家根房屋门前的坎下，其进行建设的时候应当预见其行为可能对张家根的房屋及地基等造成损害，但过渡湾镇畜牧兽医技术中心没有采取有效的防范措施，致使张家根的房屋和地基发生开裂和下沉，对于损害的原因和所需要的维修费用有过渡湾镇畜牧兽医技术中心委托广东省保顺检测鉴定有限公司作出的鉴定报告和一审法院根据张家根申请委托保康县建筑勘察设计院设计的加固方案、湖北东方宏宇工程咨询有限责任公司的鉴定意见书佐证，充分说明张家根房屋室外地台下沉、开裂现象及室外护栏开裂现象和烤火房、厨房部分裂缝是过渡湾镇畜牧兽医技术中心建设行为造成的，过渡湾镇畜牧兽医技术中心依法应予以恢复原状或赔偿损失。同时，2017年9月，张家根的妻子崔金莲在与过渡湾镇畜牧兽医技术中心发生纠纷后达成的调解协议也约定了若过渡湾镇畜牧兽医技术中心新建房屋或因挡土墙垮塌导致崔方出现安全等问题由其负责，充分说明了过渡湾镇畜牧兽医技术中心对其建设给张家根家的房屋造成损害后自愿承担责任，为维护诚实信用原则，合理解决相邻纠纷，过渡湾镇畜牧兽医技术中心应对张家根的地基予以恢复原状或赔偿损失，但考虑修复的时效性、操作性等实际情况，由过渡湾镇畜牧兽医技术中心以赔偿金的方式赔偿张家根损失，由张家根自行对地基进行修复和加固比较适宜。张家根房屋裂缝的问题，根据鉴定意见，主要是由于其房屋自身原因造成的，该部分损失由过渡湾镇畜牧兽医技术中心负担有失公平原则，故张家根的该项诉讼请求不予支持。虽然本案审理过程中过渡湾镇畜牧兽医技术中心对保康县建筑勘察设计院出具的地基加固设计方案中审核人签字不是本人签署问题提出异议，但经一审法院审查该设计方案的设计、制图人具备相关资质，固然审核人不是本人签字，存在瑕疵，但并不影响整个地基加固的设计，故过渡湾镇畜牧兽医技术中心该抗辩理由一审法院不予支持。过渡湾镇畜牧兽医技术中心抗辩若张家根要求赔偿就收回其占用的90㎡土地的理由，属于另一法律关系，本案不做评判，过渡湾镇畜牧兽医技术中心可以另行主张。综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第四条、第三十二条、第三十五条、第三十七条、第八十四条、第九十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条（一）、（六）项、第十九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、张家根因房屋、地基下沉、开裂等需要的修复、加固损失97106.58元，由过渡湾镇畜牧兽医技术中心赔偿95412.17元，限于本判决生效之日付清。其余损失由原告张家根自己负担。二、限过渡湾镇畜牧兽医技术中心于本判决生效之日赔偿张家根鉴定费8000.00元。三、驳回张家根的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1100.00元，减半收取550.00元，由张家根负担297.00元，过渡湾镇畜牧兽医技术中心负担253.00元，均限于本判决生效之日交纳。二审中，当事人没有提交新证据。对一审法院认定的事实，本院予以确认。本院认为，上诉人过渡湾镇畜牧兽医技术中心上诉对保康县建筑勘察设计院的加固设计方案提出异议，并认为鉴定未经审核签名，其应承担部分维修义务。本院认为保康县建筑勘察设计院作出的加固设计方案系该院二级注册建筑师田俊峰作出并签名确认，保康县建筑勘察设计院亦取得了建筑行业工程设计资质证书，上诉人过渡湾镇畜牧兽医技术中心上诉理由缺乏事实及法律依据，本院不予支持。一审法院对张家根的地基损失判决由上诉人过渡湾镇畜牧兽医技术中心负担，张家根房屋裂缝的损失问题由被上诉人张家根自担，实际已对过渡湾镇畜牧兽医技术中心的维修义务进行了分担，上诉人过渡湾镇畜牧兽医技术中心上诉再次要求对地基等损失再次分担责任缺乏事实及法律依据，且与其签订的调解协议意思相悖，故本院不予支持。综上所述，过渡湾镇畜牧兽医技术中心的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定基本事实清楚，裁判结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1100元，由过渡湾镇畜牧兽医技术中心负担。本判决为终审判决。审判长  陈守军审判员  张 杨审判员  刘媛媛二〇二〇年六月二十日书记员  周超群