福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽05刑终713号 原公诉机关福建省晋江市人民检察院。 上诉人（原审被告人）颜才顺（绰号“啊臭”），男，1990年12月8日出生，汉族，文盲，无业，户籍地福建省晋江市。曾因犯盗窃罪于2011年2月24日被福建省晋江市人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元，2014年10月28日刑满释放；因犯盗窃罪于2016年11月29日被福建省晋江市人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元，2017年4月27日刑满释放；因犯盗窃罪于2017年11月28日被福建省晋江市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元，2018年8月3日刑满释放；因赌博于2019年3月17日被福建省晋江市公安局行政拘留三日；因犯盗窃罪于2019年7月10日被福建省晋江市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元，2019年12月18日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪于2020年1月5日被抓获，同日被福建省晋江市公安局刑事拘留，2020年2月11日经福建省晋江市人民检察院批准，次日由福建省晋江市公安局执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。 福建省晋江市人民法院审理福建省晋江市人民检察院指控原审被告人颜才顺犯盗窃罪一案，于2020年5月25日作出（2020）闽0582刑初826号刑事判决，原审被告人颜才顺不服提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： 1．2019年12月19日下午，被告人颜才顺到晋江市××镇××村××号住宅内，入户盗走被害人吴某1的3瓶共计价值人民币（币种，下同）1890元轩尼诗ＶＳＯＰ干邑白兰地（中文版）。 2．2019年12月26日晚，被告人颜才顺到晋江市安东工业区温德姆酒店二楼宴会厅内，盗走被害人龚某的1瓶价值2067元的轩尼诗Ｘ.Ｏ干邑白兰地（中文版）。 3．2020年1月1日晚，被告人颜才顺到晋江市安平开发区××小区××路××号住宅内，入户盗走被害人丁某5瓶共计价值2250元的马爹利鼎盛ＶＳＯＰ干邑白兰地（中文版）及4包共计价值168元的中华牌（硬盒）香烟。 4．2020年1月2日晚，被告人颜才顺到晋江市安平开发区××小区××路××号住宅内，入户盗走被害人丁某9瓶共计价值4050元的马爹利鼎盛ＶＳＯＰ干邑白兰地（中文版）。 5．2020年1月3日晚，被告人颜才顺到晋江市安平开发区××别墅区××路××号住宅内，入户盗走被害人吴某22瓶共计价值2434元的轩尼诗Ｘ.Ｏ干邑白兰地（英文版）、1瓶价值1933元的轩尼诗Ｘ.Ｏ干邑白兰地（第六代珍藏版、英文版）及2瓶共计价值5043元的贵州茅台酒。 6．2020年1月4日晚，被告人颜才顺到晋江市安平开发区××别墅区××路××号住宅内，入户欲盗走被害人吴某22瓶共计价值3300元的洋酒时，被人发现而离开现场。 2020年1月5日，晋江市公安局在晋江市安海镇肯德基门口抓获被告人颜才顺，并追回部分被盗物品发还被害人。 另查明，被告人颜才顺系趁各被害人办宴席时，假扮宾客混入酒店、被害人家中实施盗窃；第6起盗窃中，2020年1月4日晚，被告人颜才顺到晋江市安平开发区××别墅区××路××号住宅内，入户欲盗走被害人吴某2的1瓶价值1700元的轩尼诗Ｘ.Ｏ干邑白兰地（英文版）及1瓶价值1600元的马爹利Ｘ.Ｏ干邑白兰地（英文版），被人发现而离开现场；第1起盗窃中的3瓶轩尼诗ＶＳＯＰ干邑白兰地（中文版）已追回并发还被害人吴某1；第2起盗窃中的1瓶轩尼诗Ｘ.Ｏ干邑白兰地（中文版）已追回并发还被害人龚某；第3起及第4起盗窃中合计14瓶马爹利鼎盛ＶＳＯＰ干邑白兰地（中文版）已追回并发还被害人丁某；第5起盗窃中的2瓶轩尼诗Ｘ.Ｏ干邑白兰地（英文版）、2瓶贵州茅台酒已追回并发还被害人吴某2。 原判认定上述事实的证据有：搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押、发还清单及照片；接受证据材料清单、照片、提取笔录、提取清单、微信账户信息、微信聊天及转账记录截图、监控视频截图、调取证据清单、户籍证明材料、违法犯罪记录查询情况说明、罪犯档案资料、刑事判决书、行政处罚决定书、抓获、侦破经过报告；证人苏某的证言；被害人吴某2、丁某、龚某、吴某1的陈述；价格认定结论书；现场勘验笔录、现场照片、现场平面比例图、提取痕迹、物证登记表、辨认笔录、说明及照片；接受证据材料清单、调取证据清单、监控视频。 原审法院认为，被告人颜才顺的行为已构成盗窃罪；被告人颜才顺系累犯，依法予以从重处罚；其归案后如实供述自己的罪行，且自愿认罪认罚，依法予以从轻处罚；其有多次盗窃前科，有赌博劣迹，予以酌情从重处罚；其已经着手实施本案第6起盗窃，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，对该起犯罪事实可以比照既遂犯从轻处罚；案发后，部分涉案赃物已被追回并发还被害人，予以酌情从轻处罚。据此，原审法院作出判决：一、被告人颜才顺犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元；二、责令被告人颜才顺退赔被害人丁某经济损失人民币168元、退赔被害人吴某2经济损失人民币1933元。 上诉人颜才顺诉称，涉案的二瓶茅台酒不是正品，请求重新鉴定。 经审理查明，原审法院认定上诉人颜才顺犯盗窃罪的事实清楚。原审认定犯罪事实的证据均经原审法院开庭质证，其来源合法，内容真实、充分，能够相互印证，本院予以确认。 关于上诉人颜才顺提出重新鉴定涉案茅台酒品质的上诉意见。经查，案发后，公安机关从颜才顺的住处扣押到涉案的二瓶贵州茅台酒，酒的价值系由公安机关依照法律规定委托价格鉴定机关进行鉴定，结论客观、有效，应予以采信。故上诉人颜才顺提出此意见没有事实依据，不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人颜才顺以非法占有为目的，多次采取秘密手段、入户窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人颜才顺已经着手实施本案第6起盗窃，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂。上诉人颜才顺的盗窃既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度，依照处罚较重的既遂规定处罚，未遂部分予以从重处罚。上诉人颜才顺曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚。上诉人颜才顺归案后如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，依法予以从轻处罚。上诉人颜才顺有多次盗窃前科，有赌博劣迹，予以酌情从重处罚。案发后，部分涉案赃物被追回并发还被害人，对上诉人颜才顺酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，定罪和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十二条第二款的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  柯志同 审判员  曾泽龙 审判员  王 莹 二〇二〇年六月二十二日 书记员  谢少玲 附：本案适用法律和司法解释的条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。 在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。 盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。 第二条盗窃公私财物，具有下列情形之一的，“数额较大”的标准可以按照前条规定标准的百分之五十确定： （一）曾因盗窃受过刑事处罚的； （二）一年内曾因盗窃受过行政处罚的； （三）组织、控制未成年人盗窃的； （四）自然灾害、事故灾害、社会安全事件等突发事件期间，在事件发生地盗窃的； （五）盗窃残疾人、孤寡老人、丧失劳动能力人的财物的； （六）在医院盗窃病人或者其亲友财物的； （七）盗窃救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的； （八）因盗窃造成严重后果的。 第十二条盗窃未遂，具有下列情形之一的，应当依法追究刑事责任： （一）以数额巨大的财物为盗窃目标的； （二）以珍贵文物为盗窃目标的； （三）其他情节严重的情形。 盗窃既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以盗窃罪既遂处罚。