湖南省湘潭市雨湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0302民初321号原告：徐文兵，男，1966年5月10日出生，汉族，住湘潭市雨湖区。委托诉讼代理人：颜凯，湖南百舸律师事务所律师。被告：湖南神舟防水有限公司，住所地醴陵市新江南大厦四楼。法定代表人：王大祥。委托诉讼代理人：李盛，湖南唯楚（湘潭）律师事务所律师。第三人：贺湘河，男，1976年7月19日出生，汉族，住湘潭市雨湖区。原告徐文兵与被告湖南神舟防水有限公司（以下简称神舟防水公司）、第三人贺湘河提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月14日立案，2020年2月8日，被告神州防水公司申请追究第三人贺湘河参加诉讼，本院追加第三人贺湘河参加诉讼，并依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告徐文兵及其委托诉讼代理人颜凯、被告湖南神舟防水有限公司及其委托诉讼代理人李盛、第三人贺湘河到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告徐文兵向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告立即支付原告医疗费、误工费、伤残赔偿金等各项损失341512.2元（庭审中原告要求被告与第三人承担连带赔偿责任）；2.由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告常年从事屋面防水施工工作，2019年7月20日湖南科技大学与被告签订雨湖校区部分教工住宅屋面维修《施工承包合同》后，2019年8月1日原告在为被告提供雇佣劳务时不幸从房顶跌落受伤，致原告1.右侧肱骨内侧髁粉碎性骨折、右侧跖骨骨折、右侧胫骨上段粉碎性骨折、腓骨上端骨折并周围软组织损伤、右膝关节附件损伤、内外侧半月板破裂、关节囊破裂、左侧耻骨骨折；2.L3、5椎爆裂性骨折、附件骨折可能并相应椎管稍变窄、T11、12椎体下缘终板炎可能，胸、腰椎退行性变，椎间盘变性并L2/3-L5/S1椎间盘膨出；3.肺部感染；4.轻度贫血；5.右侧胫后静脉、腓静脉血栓形成、右侧小腿肌间静脉血栓形成。伤后至湘潭市中医院住院治疗，住院9天未愈转湘潭市中心医院继续治疗，行手术后住院治疗51天，于2019年9月10日出院，出院医嘱：1.注意休息，避免下床活动，若有下床活动时，需佩戴脊柱外支具；2.饮食方面需加强营养，适当多食用含蛋白及钙、维生素较高的食物，促进恢复；3.腰椎外支具佩戴时间不少于3个月；4.请于出院后1、3、6、12个月左右来院复诊，并评估当前恢复情况，以给予下一呈诊疗方式和意见；5.出院后有条件者，可继续行功能恢复锻炼；6.如有不适，我科随诊。2019年11月29日经湘潭市惠景司法鉴定所鉴定：分别构成三个十级伤残，一个九级伤残，出院后继续全休四个月，门诊康复治疗，费用四千元，择期拨除内固定钢板三处，费用两万元，或凭票据核报。届时休息肆拾天，一人护理十五天。原告伤后多次与被告进行协商，被告仅支付98000元医疗费，其余费用均未赔偿，故原告诉至法院。被告神舟防水公司辩称，1.原告徐文兵并非答辩人所聘请的员工，答辩人已将工程全部转包给了第三人贺湘河，并签订了《屋面瓦更换施工合同》，故贺湘河才是徐文兵的雇主，答辩人并非雇主。同时答辩人与贺湘河的合同约定贺湘河应当保障施工人员安全，如出现人身事故，贺湘河应当承担全部责任，答辩人不承担责任。我国法律并没有规定雇主必须是法人，作为自然人也可以成为雇主，故本案应当由贺湘河承担全部责任，答辩人不应当承担赔偿责任。二、徐文兵系防水施工人员，并非专业的房屋拆除人员，其不能从事房屋拆除工作。在贺湘河指示其完成房屋拆除工作时，其应当予以拒绝。但从本案来看，徐文兵并没有拒绝贺湘河的违法指示，且进行了房屋拆除工作，最终导致徐文兵摔伤。作为徐文兵本人来说，其在接受工作时存在明显的过错，应当承担相应的责任。作为指示方贺湘河来说，其存在明显的指示错误，其也应当承担相应的责任。三、在拆除工作开始之前，答辩人就多次交代贺湘河要按规章制度进行作业，一定要注意人员安全。要求拆除房屋要请有专业资质的人员，要用吊车卸载拆除的垃圾。但贺湘河并没有按答辩人的要求进行作业，最终导致了徐文兵受伤。贺湘河应当承担相应的责任。四、徐文兵在拆除房屋作业中也存在过错。其作为成年人应当预见和知道高空作业的风险，其应当佩戴好安全帽，系好安全绳再进行作业，但其疏忽大意，违规操作，导致在遇到危险时没有足够的保护，最终造成了摔伤的结果。如果其系好了安全绳则完全不可能发生此次事故。另外，其之所以摔伤是因为其站在楼上与同时做事的工人向下抛掷水泥块，水泥块上的铁丝挂住徐文兵的手套而一同带下摔伤的。五、在本案房屋维修及拆除过程中答辩人并不存在任何过错。答辩人与徐文兵并不认识，也没有对徐文兵拆除房屋进行任何指示。对于徐文兵的摔伤答辩人没有主观的积极的意思表示，故根据相关法律规定答辩人不应当承担任何赔偿责任。六、答辩人在事故发生后，出于对徐文兵的帮助已支付了104038.26元。同时，徐文兵通过轻松筹手机APP已取得29618元捐款，该部分款项实际已减少徐文兵的损失。七、徐文兵系农村户口，其伤残赔偿金应当按照农村标准予以计算。本案答辩人并非徐文兵的雇主，也非房屋拆除的指示人，答辩人在本案中不应当承担任何责任，请求驳回原告对答辩人的诉讼请求。原告徐文兵为支持其诉请，向本院提交了如下证据：1.原、被告身份证复印件；2.施工承包合同；3.出院记录、入院记录、诊断证明及病历资料；4.医疗费票据；5.护理证明；6.鉴定意见及鉴定费发票；7.户口簿信息及身份证复印件。被告神州防水公司对证据1、2、3、4的真实性无异议，但对证据2、3的证明目的有异议，对证据5的真实性、关联性有异议，对证据6的真实性有异议，对证据7的关联性和证明目的有异议，第三人贺湘河对上述证据均无异议。本院对证据1、2、3、4的三性及证明目的均予以确认；证据5湘潭市中医医院六病室的证明虽然原件印章较为模糊，但原告住院属实，且综合其伤情情况分析，原告确实需要护理，故本院对该份证据予以确认；证据6因本院已委托鉴定机构重新鉴定，故该份鉴定意见本院不予采信；证据7有证据原件予以核对，本院对该份证据的三性及证明目的均予以确认。被告神州防水公司提交如下证据：1.施工合同；2.证明、录音资料；3.付款凭证；4.农村田地直补表；5.轻松筹记录；6.鉴定意见。原告对证据1的真实性无异议，但证明目的有异议，对证据2的真实性有异议，且证人未出庭；对证据3无异议，对证据4的三性均有异议；对证据5的真实性无异议，但关联性有异议；对证据6无异议；第三人贺湘河同意原告的质证意见。本院对证据1、3、5、6的真实性均予以确认，但证据1达不到被告的证明目的，证据2因无证人出庭，证据4不符合证据形式，未加盖相关部门公章，本院均不予确认。第三人贺湘河未提交证据。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年7月20日，被告神州防水公司与湖南科技大学签订《雨湖校区部分教工住宅屋面维修施工承包合同》，约定由被告承包雨湖校区部分教工住宅屋面维修项目。2019年7月24日，被告神州防水公司将该工程中更换湖南科技大学雨湖校区南01栋、南02栋、东02栋屋面瓦工程分包给不具备相关施工资质的第三人贺湘河，后贺湘河雇佣原告等7人施工，约定200元一天。2019年8月1日上午，原告在三楼屋面上扔水泥石时，因水泥石挂住手套导致原告不慎从屋面摔下受伤，后原告被送往湘潭市中医医院住院治疗9天，又转院至湘潭市中心医院住院治疗51天。原告共花去医药费159058.33元。2019年11月29日，经湘潭市惠景司法鉴定所鉴定，原告徐文兵构成三个十级伤残，一个九级伤残，建议出院后继续全休肆个月，门诊康复治疗，费用肆仟元，择期摘除内固定钢板叁处，费用贰万元，或凭票据核报，届时休息肆拾天，壹人护理拾伍天。原告起诉后，被告申请对原告的伤情进行重新鉴定，本院依法委托湖南融城司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：原告的致残程度评定为一项九级伤残和两项十级伤残，出院后续门诊治疗休息叁个月，其后续医疗费用评定为4000元，取内固定物的后续治疗费评定为20000元（届时休息30天，护理15天），两项合计评定为24000元。另查明，①原告徐文兵庭审中自述自己系农民，家有农田。②原告徐文兵育有一子徐宇杰，于2002年10月28日出生。③原告徐文兵母亲黄维民，于1940年8月6日出生，原告徐文兵有三兄妹。④原告徐文兵通过轻松筹平台已筹到医药费29618元。⑤被告神州防水公司共支付医疗费104038.26元。⑥第三人贺湘河支付医疗费5000元。综合认定的证据及查明的事实，本院确认原告徐文兵的损失如下：1.医疗费157844.03元（凭发票认定）；2.后续治疗费24,000元，依据鉴定意见；3.护理费12,580.88元，根据《2019-2020年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》居民服务业61,227元/年予以计算（61,227元/年÷365天×〔60+15〕天）；4.交通费：240元（4元/天×住院60天）；5.住院伙食补助费：50元/天×住院60天=3000元；6.营养费：5000元，依原告伤情本院酌情认定；7.误工费：30194.14元；根据《2019-2020年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》居民服务业61227元/年予以计算（61227元/年÷365天/年×〔60+90+30〕天）；8.残疾赔偿金：67738元，参照湖南省公安厅交通警察总队湘公交转发（2020）29号《关于转发湖南省2019年度相关统计调查数据的通知》全年农村居民人均可支配收入15395元/年予以计算，计算年限为20年（15395元×20年×22%）；9．被抚养人生活费8195.15元。参照湖南省公安厅交通警察总队湘公交转发（2020）29号《关于转发湖南省2019年度相关统计调查数据的通知》全年农村居民人均消费支出13969元/年计算如下：13969元/年×2年×22%÷2人=3073.18元（原告之子），13969元/年×5年×22%÷3人=5121.97元（原告之母）;10.鉴定费：1500元，凭票认定；11.精神损害抚慰金：10,000元，本院酌情认定；以上各项合计320292.2元。本院认为，第三人贺湘河以每日200元的价格雇佣原告徐文兵从事屋面维修工作，双方形成雇佣关系。受第三人贺湘河指派，原告徐文兵在拆除房屋作业中受伤，第三人贺湘河作为雇主应承担赔偿责任。但原告徐文兵在从事高空作业时，未采取有效的防护措施，其应当预见高空作业摔落的危险，自身具有一定过错，故应减轻第三人贺湘河的赔偿责任。综合考虑案件具体情况，由原告徐文兵承担15%的次要责任，第三人贺湘河承担85%的主要责任，即第三人贺湘河应赔偿原告272248.37元（320292.2元×85%），扣除被告神州防水公司已支付的104038.26元及第三人贺湘河支付的5000元，第三人贺湘河还应赔偿原告163210.11元。被告神州防水公司将其工程分包给不具备相应资质和安全条件的第三人贺湘河，应当与第三人贺湘河承担连带赔偿责任。被告神州防水公司主张原告通过“轻松筹”筹得资金29618元，该笔费用应当在原告的损失中予以核减，本院认为，该笔资金系社会爱心人士对原告的损伤予以资助，该捐赠行为，是资助者把自己的财产无偿赠与给原告，原告接受该赠与，双方形成赠与合同法律关系，并非被告主张原告存在获利的行为，上述赠与财产，不应当在本案的原告各项损失中予以核减。综上所述，本院对原告徐文兵要求被告神州防水公司及第三人贺湘河连带赔偿医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费等经济损失的请求，部分支持。依据《中华人民共和国民法总则》第三条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第四款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条、第十条之规定，判决如下：一、由第三人贺湘河在本判决生效之日起十日内赔偿原告徐文兵医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、误工费、鉴定费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金等费用共计163210.11元；二、被告湖南神舟防水有限公司对第三人贺湘河上述债务承担连带赔偿责任；三、驳回原告徐文兵的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2210元，财产保全费1770元，合计3980元，由被告湖南神舟防水有限公司、第三人贺湘河共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。审 判 长  王德云人民陪审员  王 波人民陪审员  徐焱伟二〇二〇年六月四日代理书记员  刘紫薇附法律条文：《中华人民共和国民法通则》第三条民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。因同一行为应当承担侵权责任和行政责任、刑事责任，侵权人的财产不足以支付的，先承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第九条精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其他损害情形的精神抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金