太原市小店区人民法院民事判决书（2020）晋0105民初3147号原告：山西中鼎通人力资源有限公司，住所地太原市小店区体育西路**茂业天地第******。法定代表人：左亚霞，总经理。委托诉讼代理人：李秦彪，山西三晋律师事务所律师。委托诉讼代理人：司宇星，山西三晋律师事务所律师。被告：赵晖，男，1976年1月22日出生，汉族，山西中鼎通人力资源有限公司职工，住山西省长治市。委托诉讼代理人：王喜萍，女，山西省长治市人，住长治市，系被告赵晖的配偶。委托诉讼代理人：李红艳，山西戴德律师事务所律师。原告山西中鼎通人力资源有限公司与被告赵晖劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告山西中鼎通人力资源有限公司的委托诉讼代理人李秦彪、司宇星，被告赵晖的委托诉讼代理人王喜萍、李红艳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告山西中鼎通人力资源有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法认定被告每月基本工资为1680元、保险420元；2、依法判令原告按月支付被告伤残津贴1428元、生活护理费672元；3、依法判令原告支付被告停工留薪工资23520元、伤残补助金42000元,共计65520元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：根据太原市劳动能力鉴定委员会并劳鉴字[2019]第A0692号劳动能力鉴定结论书，被告为二级伤残，根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，应当保留劳动关系，退出工作岗位，但裁决书中解除了原、被告的劳动关系，导致原告须一次性给付被告所有赔偿费用，不符合法律规定。关于被告的工资，裁决书中被告的停工留薪工资、伤残补助金、伤残津贴及生活护理费的计算均依据被告工资为5512元的标准计算，上述费用共计1566864．83元，属计算标准错误。被告在原告处工作已超过一个月，按照相关法律规定，应当按被告实际领取的工资为计算标准，为1680元。故被告应当按月支付原告伤残津贴1428元、生活护理费672元，直至被告退休。另外，根据《工伤保险条例》等相关法律的规定，原告还应支付被告停工留薪工资23520元、伤残补助金42000元，共计65520元，以及医疗费等其相关费用。综上所述，太原市小店区劳动人事争议仲裁委员会小店劳人仲裁字（2020）第9号仲裁裁决书中认定被告的基本工资错误，赔偿数额计算有误，该裁定不符合法律规定。被告赵晖辩称，一、原告诉讼请求的数据无事实、法律依据，计算数据不符合客观事实，与被告受伤前的实际工资收入严重不符，其诉讼请求不应支持。二、被告与原告劳动关系明确，工伤事实清楚，且经太原市小店区劳动人事争议仲裁委员会依法作出仲裁裁决书，仲裁裁决书有事实依据、法律依据，数据计算明确，一审法院在审理范围内应依法予以维持。三、太原市小店区劳动人事争议仲裁委员会在劳动仲裁裁决书中解除原告与被告的劳动关系，符合被告客观实际情况，被告在2018年1月30日在从事工作时不慎从高空摔落受伤被太原市人力资源和社会保障局认定为工伤，经鉴定为二级伤残，需要大部分护理依赖，已无劳动能力，故其继续保持劳动关系，已无履行能力，也无实际意义，结合被告的工伤情况，解除劳动关系，由原告公司一次性给付所有赔偿费用合法合理。因此请求驳回原告全部诉讼请求。经审理查明，本院认定事实如下：被告于2017年6月入职原告公司，双方有签订劳动合同，合同期限为2017年9月1日起至2019年8月31日，合同约定原告派遣被告工作的用工单位为太原达德通信息技术开发有限公司，在装维岗位工作。2018年1月30日，被告维修宽带时，不慎高空摔落受伤，随后在长治医学院附属和平医院、长治市中医研究所附属医院住院治疗，共计住院225天，原告支付各项医药费214109.83元。2018年7月20日，太原市人力资源和社会保障局作出并人社审工伤认字[2018]1162号认定工伤决定书，认定被告所受伤害为工伤。2019年4月19日，太原市劳动能力鉴定委员会作出并劳鉴[2019]第A0692号劳动能力初次鉴定结论书，鉴定被告为贰级伤残，大部分护理依赖。同日，太原市劳动能力鉴定委员会作出并劳鉴[2019]第C0306号工伤职工停工留薪期确认结论书，确认被告停工留薪期限为14个月，从2018年1月30日起至2019年3月29日止。被告支付鉴定费400元。事故发生后，原告支付给被告220000元和停工留薪期工资32993.17元。依被告受伤前实领工资计算，其月均工资为5512元。原告从2017年9月起为被告缴纳工伤等社会保险，至2019年5月。另查明，被告因工伤保险待遇已申请劳动仲裁，太原市小店区劳动人事争议仲裁委员会于2020年3月6日作出小店劳人仲裁字[2020]第9号仲裁裁决书，裁决：一、申请人赵晖与被申请人山西中鼎通人力资源有限公司解除劳动关系；二、被申请人山西中鼎通人力资源有限公司支付申请人赵晖医疗费214109.83元，住院伙食补助费4500元，陪护费71806元，停工留薪期工资44174.83元，一次性伤残补助金137800元，伤残津贴941725.2元，生活护理费443164.8元，鉴定费400元，以上合计1857680.66元，扣除被申请人山西中鼎通人力资源有限公司已经支付的220000元，被申请人山西中鼎通人力资源有限公司应当向申请人赵晖支付各项工伤待遇合计1637680.66元；三、驳回申请人赵晖的其他仲裁请求。本院确认的上述事实，有小店劳人仲裁字[2020]第9号仲裁裁决书、劳动合同书、病例资料、医疗费用票据、参加太原市城镇职工基本医疗保险个人缴费证明、并人社审工伤认字[2018]1162号认定工伤决定书、并劳鉴[2019]第A0692号劳动能力初次鉴定结论书、并劳鉴[2019]第C0306号工伤职工停工留薪期确认结论书、工资流水、鉴定费缴费明细等，另有本案庭审笔录在案为凭，足以采信。本院认为，本案的争议焦点有二：第一，原告是否应当向被告一次性支付伤残津贴和生活护理费；第二，被告应当如何享有工伤保险待遇。关于第一个争议焦点，根据《工伤保险条例》第三十五条、第三十六条和第三十七条的规定，职工因工致残后提出解除劳动合同并一次性获取伤残津贴等费用的前提是被鉴定为五级至十级伤残，如果被鉴定为一级至四级的，则保留劳动关系，退出工作岗位，并享受法定待遇，故被告主张解除劳动关系不符合法律规定。另外，《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》第十三条指出，由工伤保险基金支付的各项待遇应按《条例》相关规定支付，不得采取将长期待遇改为一次性支付的办法。由此可见，职工因工致残后被鉴定为一级至四级后，享受长期保险待遇既有法律依据，也更有利于保证劳动者的合法权益，加之原告为被告办理有工伤保险，被告的长期性工伤保险待遇，即伤残津贴和生活护理费的按时支付有保障。该费用在被告支付后，可按规定向社保部门主张。关于第二个争议焦点，即被告的各项工伤保险待遇。原告作为用人单位，应当支付被告因工伤发生的下列费用：1、医疗费，剔除被告提供无出售单位加盖印章的购药费收据对应的费用外，应为214109.83元；2、停工留薪期的护理费44972元（山西省2017年居民服务业在岗职工平均工资38547元/年÷12个月×14个月）；3、住院伙食补助费4500元（225天×20元/天）；4、停工留薪期工资44174.83元（5512元/月×14个月-32993.17元），原告主张被告月工资为1680元，与被告受伤前月均工资5512元不符，故本院不予采纳该意见；5、一次性伤残补助金137800元，依照《工伤保险条例》第三十五条第一款第一项的规定，二级伤残为25个月的本人工资，故被告的一次性伤残补助金为137800元（5512元/月×25个月）；6、伤残津贴：依照《工伤保险条例》第三十五条第一款第二项的规定，二级伤残为本人工资的85%，故被告的伤残津贴为4410元/月（5512元/月×85%），从2019年4月19日起按月支付至被告达到退休年龄并办理退休手续后停发；7、生活护理费：依照《工伤保险条例》第三十四条第二款的规定，生活大部分不能自理的生活护理费为统筹地区上年度职工月均工资的40%，故被告的生活护理费为2052元/月（山西省2017年城镇单位在岗职工年平均工资61547元÷12个月×40%），从2019年4月19起按月支付；8、鉴定费400元。截止2020年6月29日，原告应当向被告支付的费用为539656元，即214109.83元+44972元+4500元+44174.83元+137800元+4410元/月×14.5个月+2052元/月×14.5个月+400元，核减已经向被告支付的220000元后，原告还应当支付319656元。综上，依照《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、原告山西中鼎通人力资源有限公司于本判决生效之日起十日内向被告赵晖支付医疗费、停工留薪期的护理费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、伤残津贴、生活护理费，共计319656元。二、原告山西中鼎通人力资源有限公司自2020年7月起每月支付被告赵晖伤残津贴4410元至被告赵晖达到退休年龄并办理退休手续后停发。三、原告山西中鼎通人力资源有限公司自2020年7月起每月支付被告赵晖生活护理费2052元。四、驳回原告山西中鼎通人力资源有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元（原告已预交），由原告山西中鼎通人力资源有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审判员 宋志兰 二○二○年六月三十日书记员 闫世婧