山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0112民初2316号 原告：蒋鹤，男，1994年9月5日出生，汉族，住山东省邹城市。 委托诉讼代理人：张建松（特别授权），山东泰祥律师事务所律师。 被告：山东常生源食品科技有限公司，住所地山东省济南市历城区。统一社会信用代码：91370112780781679J。 法定代表人：刘勇德，董事长兼总经理。 被告：刘勇德，男，1966年7月26日出生，汉族，住山东省济南市历城区。 两被告共同委托诉讼代理人：张如成（特别授权），山东文聪律师事务所律师。 两被告共同委托诉讼代理人：曹亮（一般代理），山东文聪律师事务所实习律师。 原告蒋鹤与被告山东常生源食品科技有限公司（以下简称山东常生源公司）、被告刘勇德与公司有关的纠纷一案，本院于2020年4月2日立案后，依法适用简易程序于2020年5月7日公开开庭进行了审理。原告蒋鹤的委托诉讼代理人张建松，被告山东常生源公司、被告刘勇德共同委托的诉讼代理人张如成、曹亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蒋鹤向本院提出诉讼请求：1.判决刘勇德以5万元本金价格回购蒋鹤持有的山东常生源公司变更前的山东常生源食品科技股份有限公司名下31250股的股份的对等股权；2.判决刘勇德向蒋鹤支付资金占用利息6301元(以5万元本金为计算基数按照年利率8%，从2018年8月4日计算至2020年3月1日)；剩余利息以5万元为基数，按照年利率8%计算至回购本金支付完毕之日止；3.判决山东常生源公司承担连带清偿责任；4.本案诉讼费用由被告全部承担。事实与理由：2018年6月，蒋鹤原计划加盟山东常生源公司，商议在蒋鹤家乡邹城市开设加盟店，但因种种原因未开设成功。双方商议将蒋鹤支付的5万元加盟费转为山东常生源食品科技股份有限公司原始股认购款。2018年8月3日，蒋鹤与山东常生源食品科技股份有限公司签订股权认购协议书，约定蒋鹤以每股1.6元的价格认购对方31250股的股份，认购款为5万元。同时约定蒋鹤的退出条款，即山东常生源食品科技股份有限公司未能在2019年12月31日前上市，蒋鹤有权选择退出，由山东常生源公司的法定代表人刘勇德承受蒋鹤的全部或者部分股权，价款为蒋鹤支付的5万元的认购款，同时以该笔认购款为基数以8%的年利率支付资金占用利息。山东常生源食品科技股份有限公司未能于2019年12月31日前上市，且已于2019年12月31日变更为山东常生源公司，已经不具备公开上市的条件。蒋鹤多次与对方协商未果，特诉至法院，请求依法支持诉讼请求，以维护合法利益。 山东常生源公司、刘勇德共同辩称，刘勇德不承担向蒋鹤返还涉案5万元投资款及其利息责任，蒋鹤要求刘勇德承担连带责任，既违背客观事实，也无请求权基础。本案中，蒋鹤只能要求山东常生源公司向其返还涉案5万元投资款。一、涉案合同的双方当事人分别为甲方山东常生源公司、乙方蒋鹤，且涉案合同第六条退出机制明确约定让甲方法定代表人即第三人承担涉案合同义务。但根据《中华人民共和国合同法》第六十五条之规定“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任”。刘勇德不履行涉案合同约定义务时，蒋鹤应要求山东常生源公司承担相关合同责任，而不能直接要求刘勇德承担责任。否则，违背合同相对性原理。二、刘勇德未实际收取蒋鹤所交付的涉案款项。虽然该款项是通过刘勇德账户转付，但该款项最终系山东常生源公司收取。因为：1.山东常生源公司向蒋鹤指定三个汇款账户，分别是公司账户（开户行为建设银行济南铁道支行）、法人账户（农业银行济南历下支行）、法人账户（建设银行济南历城支行济钢分理处），并且在涉案合同中蒋鹤自愿选择了法人账户（建设银行济南历城区支行济钢分理处）。2.2018年8月3日，山东常生源公司收到该款项后向蒋鹤出具五万元款项收据，亦表明蒋鹤认可涉案款项系山东常生源公司收取。故蒋鹤要求刘勇德承担连带清偿责任无事实和法律依据。三、涉案合同第六条约定“乙方有权要求甲方法定代表人以本次转让价款回购乙方部分或者全部的股权，并以实际支付的股权款为基数按照年利息8%支付资金利息”。1.该条已明确表示，甲方法定代表人刘勇德回购的是蒋鹤所持有的股权，而不是向蒋鹤直接返还5万元投资款。但在本案中，蒋鹤实际并不享有山东常生源公司（变更前为山东常生源食品科技股份有限公司）股权，致使刘勇德无法履行回购蒋鹤部分或者全部股权义务。2.即使刘勇德回购蒋鹤所持有的全部股权，回购款也不应为五万元。因为涉案合同并没有约定回购股权款的具体数额，并且从合同第六条内容可知“本次转让价款”不等同于“实际支付的股权款”，两者意思完全不同。同时，如果蒋鹤非要刘勇德回购股权，那么，蒋鹤应该先要求山东常生源公司向其签发股票。3.合同未约定山东常生源公司的回购义务。综上所述，请求法院依法判决驳回蒋鹤的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，据此认定事实如下： 1.2018年8月3日，山东常生源食品科技股份有限公司（甲方）与蒋鹤（乙方）签订《山东常生源食品科技股份有限公司股权认购协议书》1份，约定，甲方拟在澳大利亚证券市场公开发行股票，每股定价1.6元人民币，乙方同意认购甲方本次发行的股票31250股，认购总金额为5万元。甲方指定转账账户为法人代表刘勇德在建设银行济南历城支行济钢分理处，尾号为8xx8的账户。若甲方在2019年12月31日前未能实现上市，则乙方有权自甲方未能有效实现上市之日起一年内选择以下退出机制：（1）要求甲方法定代表人以本次转让价款回购乙方部分或全部的股权，并以实际支付的股权款为基数按照年利息8%支付资金利息。（2）向第三方转让；本协议经甲乙双方签字盖章，乙方股权认购款转账至甲方指定账户后生效。落款处甲方加盖有山东常生源食品科技股份有限公司印章及法定代表人刘勇德个人名章。乙方处蒋鹤签名、捺印。 同日，山东常生源食品科技股份有限公司（甲方）与蒋鹤（乙方）签订《合伙人款转为股权认购款协议书》1份，约定将蒋鹤在山东常生源食品科技股份有限公司中的邹城合伙人全款5万元转为认购常生源公司的股权认购款，双方共同执行2018年8月3日签订的《股权认购协议书》。落款处甲方有侯翠花签名并书写同意二字，乙方蒋鹤签名捺印。同日，山东常生源食品科技股份有限公司为蒋鹤出具《收据》1份，载明蒋鹤交纳5万元股权认购款。该5万元系蒋鹤分别于2018年6月22日、6月26日分三笔转入刘勇德账户的款项。 2.山东常生源公司公司类型为有限责任公司（自然人独资），成立于2005年10月12日。2017年9月13日，公司名称由山东常生源食品科技有限公司变更为山东常生源食品科技股份有限公司，2019年12月31日又变更为山东常生源食品科技有限公司。2018年8月3日，侯翠花在《股权认购协议书》签字时职务为副董事长。2017年月9月11日，山东常生源食品科技股份有限公司注册资本刘勇德认缴出资额为90000万元，股份比例90%，张春华认缴出资额为10000万元，股份比例10%。2019年8月20日，山东常生源食品科技股份有限公司注册资本由100000万元变更为1000万元，2019年12月31日股东发起人变更为刘勇德，股份比例100%。 3.蒋鹤、山东常生源公司、刘勇德均确认，山东常生源公司未按公司法规定将蒋鹤身份记载于其应当自备的股东名册中，山东常生源公司未在澳大利亚NSK交易上市。 双方当事人争议的事实为：刘勇德是否应承担责任。 蒋鹤主张刘勇德作为公司的大股东、控股股东、自然人独资股东，没有履行公司法规定的增资、减资义务，亦没有实缴出资，故应承担责任。刘勇德主张涉案合同签订时，山东常生源公司类型并非自然人独资，要求大股东和控股股东承担连带清偿义务没有法律依据。 本院认为，蒋鹤与山东常生源公司签订《股权认购协议书》后，蒋鹤依约支付5万元，认购山东常生源公司的股权，但山东常生源公司并未按公司法规定将蒋鹤身份记载于其应当自备的股东名册中，蒋鹤所支付的5万元款项没有实际转为股权。根据《股权认购协议书》约定，山东常生源公司在2019年12月31日前未能实现上市，蒋鹤有权依照约定方式选择退出。蒋鹤要求山东常生源公司以5万元本金回购股权，实际为要求该公司返还其所支付的5万元款项，其主张符合协议约定的退出方式，本院予以支持。蒋鹤要求返还5万元款项系因山东常生源公司未完成协议约定的义务导致，山东常生源公司应按协议约定的利率标准支付蒋鹤资金占用期间的利息。蒋鹤主张的2018年8月4日至2020年3月1日期间的利息6301元以及以5万元为基数，自2020年3月2日起至实际给付之日止，按年利率8%计算的利息，有事实和法律依据，本院予以支持。关于蒋鹤要求刘勇德承担责任的请求，本院认为，涉案《股权认购协议书》系蒋鹤与山东常生源公司签订，合同的落款处虽加盖刘勇德个人名章，但刘勇德系山东常生源公司法定代表人，加盖其个人名章并不代表其以个人身份对协议内容确认，故《股权认购协议书》约定的法定代表人回购股权，系由第三人代为履行的约定，根据《中华人民共和国合同法》第六十五条“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任”的规定，山东常生源公司应当向蒋鹤承担违约责任。《中华人民共和国公司法》第二十条第三款规定：公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。涉案协议签订时，山东常生源公司公司类型并非自然人独资，蒋鹤提交的证据并不能证实刘勇德的行为符合上述法律规定，故其要求刘勇德承担责任证据不足，本院不予支持 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十五条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第二十条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、山东常生源食品科技有限公司于本判决生效之日起十日内返还蒋鹤股权认购款5万元； 二、山东常生源食品科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付蒋鹤利息6301元，以及以5万元基数，自2020年3月2日起至实际给付之日止，按年利率8%计算的利息； 三、驳回蒋鹤的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费605元，由山东常生源食品科技有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 员  周 慧 二〇二〇年六月三十日 法官助理  赵增磊 书 记 员  郭迎超