江苏省无锡市新吴区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0214民初1692号原告：谭志勇，男，1974年7月19日生，汉族，住江苏省无锡市梁溪区。委托诉讼代理人：张念亲，无锡市梁溪区永迎法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：马丽，江苏苏星律师事务所律师。被告：无锡市世达建设有限公司，统一社会信用代码91320200718593909L，住所地江苏省无锡市梁溪区五星家园633号-15。法定代表人：许仲海，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴思语，江苏梁溪律师事务所律师。被告：无锡华卫医疗科技有限公司，统一社会信用代码913202137205694224，住所地江苏省无锡国家高新技术产业开发区41-C地块。法定代表人：杨杨，该公司总经理。委托诉讼代理人：王学华，上海市汇业（无锡）律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵志凤，江苏大浔律师事务所律师。被告：苏通建设集团有限公司，统一社会信用代码91320684750503512L，住所地江苏省海门市海门镇光华大厦A号楼13层。法定代表人：蔡国新，该公司董事长。委托诉讼代理人：蔡志康，男，该公司副总经理。委托诉讼代理人：仲明锁，江苏文方律师事务所律师。第三人：上海景文同安机电消防工程有限公司，统一社会信用代码91310230631896501A，住所地上海市崇明县城桥镇一江山路501号709室。法定代表人：汪煜江，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李**，北京市炜衡（无锡）律师事务所律师。原告谭志勇诉被告无锡市世达建设有限公司（以下简称世达公司）、无锡华卫医疗科技有限公司（以下简称华卫公司）、苏通建设集团有限公司（以下简称苏通公司）与第三人上海景文同安机电消防工程有限公司（以下简称景文公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月18日立案后，依法适用普通程序公开进行了审理，本院于2019年5月7日召集进行了庭前会议，后应华卫公司的申请，依法追加景文公司作为第三人参加本案诉讼，后分别于2019年6月12日、2019年8月2日、2019年9月3日召集进行了庭前会议，后于2020年5月7日、2020年6月11日公开开庭进行了审理。原告谭志勇及其委托诉讼代理人张念亲、被告世达公司的委托诉讼代理人吴思语、苏通公司的委托诉讼代理人仲明锁、华卫公司的委托诉讼代理人王学华、赵志凤、第三人景文公司的委托诉讼代理人李**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谭志勇向本院提出诉讼请求：1.要求世达公司支付谭志勇工程款2498713.06元并赔偿利息损失（以2498713.06元为基数，自起诉之日起计算，按中国人民银行同期同档贷款利率计算至2019年8月19日；自2019年8月20日起至实际支付工程款之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。2.要求苏通公司在欠付世达公司工程款2498713.06元以及利息范围内对世达公司应支付谭志勇工程款承担连带责任。3.要求华卫公司在欠付苏通公司工程款以及利息范围内对苏通公司应承担的向谭志勇支付工程款的义务承担连带责任。4.谭志勇对华卫公司行政办公楼变卖、拍卖或折价所得款在2498713.06元范围内享有优先受偿权。5.案件受理费用由世达公司、苏通公司、华卫公司负担。事实和理由：1、华卫公司将新建研发中心及行政办公楼项目（以下简称案涉项目）发包给苏通公司，苏通公司为总承包单位。华卫公司将案涉项目中的消防工程平行分包出来给景文公司，景文公司又转包给谭志勇，实际一直是谭志勇在施工。后因景文公司没有异地施工资质不能进行备案，故谭志勇找到世达公司进行挂靠，并于2015年10月28日华卫公司签订《消防工程安装合同》1份，约定华卫公司将案涉项目的室内火灾报警系统（不含室外管线及地下人防部分）、火灾喷淋系统（不含室外管线及地下人防部分）、消防泵房系统、电气火灾系统安装工程发包给世达公司，合同总价（主材甲供）为2550000元，审计后支付至总价的95%，二年保修期满后支付完工程款的5%。实际上也是华卫公司将上述消防工程平行分包，但因这样分包需另外交一笔农民工保证金，华卫公司为了省掉这笔保证金就找了苏通公司也签了消防工程合同。但是苏通公司没有消防施工资质，故又由苏通公司、世达公司签订了消防工程的专业分包合同，这样来解决上述多交保证金的问题，实际上一直都是谭志勇在实际施工，上述消防工程于2018年4月19日经无锡市公安消防支队验收合格。2、上述消防工程的造价应确定为5891719.38元，在此基础上应扣除苏通公司管理费12%计707006.32元（5891719.38元×12%=707006.32元），再扣除已付工程款为景文公司代华卫公司支付的工程款1926650元、苏通公司支付的676000元以及华卫公司直接支付的90000元，合计2686000元。谭志勇应可以主张的工程款数额应为2498713.06元。3、其主张的上述消防工程造价中包含了景文公司直供的设备、材料，就该事宜谭志勇将与景文公司另行核算处理。世达公司辩称：1、苏通公司是案涉项目的总包方，但当时华卫公司要将其中的消防工程平行分包给景文公司，景文公司又转包给谭志勇，实际一直是由谭志勇施工。后因景文公司没有异地施工资质而无法备案，故谭志勇就找到世达公司进行挂靠与华卫公司签订了消防工程合同，实际上也是平行分包。但因这样分包需要另外交一笔农民工保证金，华卫公司为了省掉这笔保证金就找了苏通公司也签了消防工程合同，华卫公司与世达公司直接签订的合同没有实际履行。因苏通公司没有消防施工资质，故又由苏通公司与世达公司签订了消防工程的专业分包合同来解决上述多交保证金的问题。2、世达公司与谭志勇之间的协议书约定了该工程由谭志勇全额风险、独立经营，自行承担亏损和风险，享有经营收益，实际上也是由谭志勇一手经办了工程的承接、购买材料、人工、机械、实际施工等全部工作。世达公司未进行任何施工，谭志勇系就案涉项目消防工程的实际施工人。3、根据双方协议书的约定，应由谭志勇与工程业主自行结算工程款，所有的费用与后果也均由谭志勇承担而与世达公司无关，故案涉工程款不应当由世达公司支付。事实上谭志勇也是直接与苏通公司进行款项交接及金额确认的，世达公司不清楚谭志勇与华卫公司、苏通公司之间的款项往来。同意苏通公司关于款项金额和已付款的意见，但是不同意扣除所谓20000元的行政罚款和维修费、违约金。4、苏通公司曾通过世达公司支付谭志勇676000元，世达公司未扣留任何款项全部支付给了谭志勇，其也不主张与谭志勇之间的管理费。苏通公司辩称：1、其不清楚景文公司的情况，其是案涉项目的总承包方，但是后续华卫公司又将幕墙、门窗、机电、大楼防火门等项目平行分包出去，并单独与其他承包单位签订合同，相关工程款也是由华卫公司直接支付给平行分包的单位。但是案涉项目消防工程是华卫公司单独与苏通公司签订补充协议的，后又苏通公司转包给世达公司。苏通公司的总包合同中实际只有土建工程是苏通公司施工的，苏通公司与华卫公司的审计金额也只涉及土建部分为64250000元，但该款不涉及消防工程。2、消防工程总价款认可鉴定报告（调整稿）的鉴定意见为5160312.97元，华卫公司已按合同暂定价将案涉项目消防工程的价款2500000元给苏通公司，因谭志勇及世达公司未完成油漆粉刷及其他工程的修复工作，故华卫公司要求苏通公司停止支付剩余工程款，苏通公司的行为符合与华卫公司之间的合同要求。同意华卫公司主张的全部扣款，包括20000元的行政罚款、维修费和违约金，华卫公司按照合同约定主张的这些扣减费用应由苏通公司承担。3、苏通公司跟世达公司的结算价应为造价扣除12%的管理费即4541075.41元（5160312.97×88%），苏通公司已付世达公司工程款676000元，此前景文公司代华卫公司支付的1926650元以及华卫公司直接支付给谭志勇的90000元也应作为已付款。因谭志勇不具有相应资质，故谭志勇与世达公司之间的合同违反法律规定应为无效。谭志勇作为实际施工人只能主张实际损失即鉴定意见中涉及的人工费、材料费、机械费，且谭志勇作为实际施工人主张工程价款不能突破苏通公司与华卫公司之间合同的约定。在华卫公司发函要求苏通公司、世达公司对工程质量不合格部分进行维修时，世达公司、谭志勇没有及时维修，因此苏通公司按约应承担分项系统总额5%的违约金，这部分违约金应在华卫公司支付苏通公司工程款中扣除，最终应当由世达公司和谭志勇承担。因质保期尚未届满，故工程总价款的5%质保金的部分尚未至付款时间，现不应支付。华卫公司辩称：1、华卫公司将案涉项目消防工程先双包给景文公司，景文公司转包给谭志勇，其中接近2000000元的材料实际上由谭志勇采购。后由于景文公司不具有异地施工的资质，故华卫公司于2015年10月28日解除了与景文公司的合同。因为消防工程一直由谭志勇实际施工，为了继续施工谭志勇又找到世达公司挂靠和华卫公司又签订了1份金额为255万元的甲供材料的单包合同。后因世达公司资质问题导致合同无法在无锡新吴区备案，故上述华卫公司与世达公司签订的单包合同实际没有履行。为了解决合同备案的问题，华卫公司后又与案涉项目总包方苏通公司签订了1份工程范围相同的价款为250万元的消防工程单包合同，然后再以苏通公司和世达公司签订合同的方式进行解决。2、华卫公司与苏通公司就土建部分的审计金额为64250000元，华卫公司已经支付苏通公司案涉项目消防工程款2500000元，因为苏通公司或世达公司、谭志勇均未对工程质量问题进行维修，故华卫公司要求苏通公司停止向世达公司、谭志勇付款。3、关于工程总价款认可最终的鉴定报告（调整稿）的鉴定意见为5160312.97元，因该鉴定意见的工程造价包含了此前景文公司供应的设备、材料，故此前华卫公司支付给景文公司的材料款1926650元应认定为华卫公司的已付工程款，其中5%的质保金未至付款期限，且应维修费用、罚款、违约金、税金等均应扣除。4、谭志勇作为实际施工人享有的权利仅仅是工程价款中的直接费用即人工费、材料费、机械费，并不能享有利润和税金。且华卫公司作为发包方仅应在欠付苏通公司工程价款范围内承担付款责任。第三人景文公司述称：景文公司与华卫公司曾签订消防系统工程安装合同，后景文公司转包给谭志勇实际施工。后因景文公司不具备异地施工的资质无法备案，故景文公司没有实际进行施工，只是协助参与了部分工程的管理即撤出该项目，上述合同于2015年10月28日实际解除。景文公司在此期间曾向华卫公司直供了一批设备、材料，景文公司收到华卫公司支付工程款1926650元，后全部支付给谭志勇，该部分款项应认定为系代华卫公司支付的款项。鉴定意见中包含了景文公司直供的设备、材料，相关的款项由景文公司与谭志勇另行核算处理。经审理查明：一、合同及施工情况2005年1月28日，华卫公司[希华科技（无锡）有限公司于2016年1月20日名称变更登记为华卫公司]与苏通公司签订《建设工程施工合同》1份，约定华卫公司将案涉项目发包给苏通公司，工程内容为图纸中的土建及安装工程。合同价格为固定总价7575万元并约定了变更的情形。缺陷责任期为竣工验收合格并交付之日起2年，质量保证金为5%的工程款，在缺陷责任期届满后14日内无息返还，在此期间承包人应承担保修责任，保修费用由造成质量缺陷的责任方承担。16.2.2第（5）项约定，工程保修期内发现重大质量不合格问题，承包人必须在规定的期限返工达到合同约定的质量等级并赔偿由此造成发包人的损失。如果造成发包人实际损失的，除承担赔偿责任外，同时按该不合格项目所在的分项工程造价的5%向发包人支付违约金。2015年7月，华卫公司与景文公司签订《案涉项目消防系统安装工程》1份，约定华卫公司将案涉项目消防工程发包给景文公司，工程内容为施工图中的消火栓系统、水喷淋系统、消防水泵系统、火灾自动报警系统（不包括预埋套管、预埋管、盒的敷设），承包方式为包工包料，计划工期为2015年8月1日至2016年5月1日。合同价款暂定455万元（含税），按实结算，设备材料措施费按投标价格、人工费按市场价下浮15%进行结算，总包方的管理费、配合费按原建设方同管理方签订的总包合同规定计算。后因景文公司没有异地施工资质，合同签订后，由景文公司向华卫公司供应了一批消防设备和材料但未进行任何施工行为，后华卫公司与景文公司于2015年10月28日事实上解除了合同，华卫公司共支付景文公司工程款1926650元。2015年11月10日，世达公司与谭志勇签订《工程协议书》1份，载明：世达公司将案涉项目消防安装工程（主材甲供）交给谭志勇按本协议约定的内容独立完成。工程总造价为255万元（最后以实际结算价为准）。世达公司聘请谭志勇为上述项目的负责人（直接责任人），聘请期限自该项目开工之日起至该项目竣工移交给业主之日止。谭志勇承诺按世达公司与业主签订的合同内容执行。谭志勇全额风险、独立经营，独立负责本工程全部的资金、材料、人工等一切费用和所有的施工及相应手续办理、保修等工作，自行承担亏损的风险和享有经营收益。乙方按合同价（最后以实际结算价为准）2%支付给世达公司承包费，根据与业主合同的支付方式执行……工程通过有关消防部门验收并移交全部竣工资料，办理竣工审价结算后，支付至经审计后总价的95%；二年保修期满后支付完工程总价的5%（每年支付一次，每次支付工程总价的2.5%）。2015年12月2日，华卫公司与苏通公司签订《案涉项目消防系统安装工程补充施工合同》1份，约定华卫公司将案涉项目消防工程发包给苏通公司，工程内容为施工图中的消火栓系统、水喷淋系统、消防水泵系统、火灾自动报警系统，承包方式为包工包料，计划工期为2015年5月1日至2016年7月14日竣工（具体情况监理、建设方通知为准）。合同价款暂定250万元，按实结算，设备材料措施费按投标价格、人工费按市场价下浮15%进行结算。工程款经监理、业主审核通过后，支付至当期已完工进度款的70%，结算余额待按甲方的规定程序办理完竣工结算手续后支付，并扣取竣工结算价的5%作为质量保证金。质量保证金在竣工验收后按付款规定给予无息退还。本工程验收合格、手续完善交建设方使用，因承包方原因而引起的工程质量问题均承担保修责任，保修费由承包方承担。保修期限为两年，实际竣工日期开始计算保修期。2016年1月8日，苏通公司与世达公司签订《消防工程施工分包合同》1份，载明:苏通公司将案涉项目施工图中的消火栓系统、水喷淋系统、消防水泵系统、火灾自动报警系统等工程内容。包工包料，按实结算（部分主材甲供），合同价款暂定250万元。计划工期为2015年5月1日至2016年7月14日。苏通公司按工程款的12%收取管理费，含各种税收、配合费、水电费、现场零星用黄砂水泥、垂直运输。工程款由建设方打入苏通公司账户，由苏通公司扣除相关费用后汇入世达公司账户（说明：工程结算增补超出合同价以外的暂定金额为205万元，配合管理费苏通公司按照5%收取，税收世达公司自理，最终以审计为准）。对于不符合设计和规范要求的产品，进场施工而造成的损失由世达公司负责。保修期限二年，实际竣工日开始计算保修期。落款处总包方处加盖有苏通公司合同专用章并有王林生签字，分包方处加盖有世达公司合同专用章并有谭志勇签字。案涉项目消火栓工程、消防喷淋工程、防火门及消防电源监控系统安装调试的开工报告均载明施工单位为苏通公司和世达公司，开工日日分别为2016年10月8日、2016年10月10日、2018年1月8日。竣工报告载明竣工日期分别为2018年2月23日、2018年2月25日、2018年1月25日，项目经理均载明为谭志勇。2018年4月19日，无锡市公安消防支队出具《建设工程消防验收意见书》1份，载明：案涉项目消防验收合格，该工程若需扩建、改建（含室内外装修、建筑保温、用途变更）应依法向该支队申请建设工程消防设计审核和验收，违者依法查处。诉讼中，各方当事人均认为苏通公司与世达公司之间系转包关系。世达公司与谭志勇认为其二者之间系转包关系。上述事实，有当事人陈述、《建设工程施工合同》、《案涉项目消防系统安装工程》、《工程协议书》、《案涉项目消防系统安装工程补充施工合同》、《消防工程施工分包合同》、开工报告、竣工报告、《建设工程消防验收意见书》等证据在卷佐证。二、鉴定情况诉讼中，谭志勇申请对案涉项目消防工程价款进行鉴定，各方当事人一致同意，通过司法鉴定确定案涉项目消防工程的造价。经本院依法委托，江苏铭诚土地房地产评估测绘工程咨询有限公司（以下简称铭诚公司）于2019年10月15日出具《工程造价鉴定意见书（征求意见稿）》1份，鉴定意见为工程造价5548572.41元。谭志勇及华卫公司均提出了各自的异议，后铭诚公司于2019年12月16日出具了《建设工程造价鉴定书》，鉴定结论为工程造价合计5119330.02元。后谭志勇及华卫公司均提出了相应质证意见和异议，本院将当事人的意见和异议反馈给鉴定人，期间恰逢春节假期及新冠疫情，故在复工后由鉴定人组织当事人对上述意见及异议进行核对，后铭诚公司于2020年4月3日出具了《工程造价回复函》1份，确定工程总造价为5478482.33元。后谭志勇及华卫公司又分别提出了相应的意见和异议并申请鉴定人出庭作证，本院依法通知鉴定人蔡某出庭作证。庭审中，经鉴定人与当事人核对，发现存在工程量漏算和其他问题，故决定由鉴定人与当事人进一步核对确认。后鉴定人组织当事人对工程量进行了核对，并于2020年6月3日出具《工程造价鉴定意见书（调整稿）》1份，鉴定结论为工程造价5160312.97元，其中消火栓系统造价为669486.36元，消防喷淋系统造价为2387852.90元，消防泵房系统造价为322497.68元，消防报警系统造价为1299937.66元，防火门及消防电源监控报警系统造价为480538.37元。并应华卫公司的申请，载明了相应的人工费、辅材费、设备费、机械费、管理费、利润、规费等具体明细。经质证，谭志勇认为在《工程造价回复函》出具后经鉴定人组织进行了工程量核对，确认在该函基础上是工程量有所增加，故应该以该函确定的单价与确定的工程量计算工程造价，但《工程造价鉴定意见书（调整稿）》对单价的调整没有依据，工程造价应该在《工程造价回复函》鉴定意见的基础上加上核对增加工程量造价413237.05元确定为5891719.38元。华卫公司认为其确曾与谭志勇、鉴定人核对过工程量，价格应当由鉴定人根据其专业性结合相关的文件予以认定，华卫公司认可《工程造价鉴定意见书（调整稿）》的鉴定意见。苏通公司、世达公司同意华卫公司的意见，景文公司同意谭志勇的意见。上述事实，有当事人陈述、谭志勇自行制作的结算书、微信聊天记录、采购合同、付款凭证、《工程造价鉴定意见书（征求意见稿）》、《建设工程造价鉴定书》、《工程造价回复函》、《工程造价鉴定意见书（调整稿）》等证据在卷佐证。三、已付款情况华卫公司共计支付苏通公司55350000元，其中付款凭证上标明为消防款项的为700000元。华卫公司与苏通公司一致确认在2019年1月30日的付款10000000万中包含180万元的消防工程款。苏通公司已向世达公司支付676000元，世达公司将676000元支付谭志勇。华卫公司曾向景文公司支付案涉消防工程款1926650元，景文公司已将该款支付谭志勇。华卫公司直接支付谭志勇工程款90000元。上述事实，有当事人陈述、华卫公司及苏通公司提供的付款凭证、付款明细、请款单、发票等证据在卷佐证。四、扣款情况诉讼中，苏通公司提供行政处罚决定书2份及罚没收据2份，并主张当时新区消防大队发现案涉工程在施工过程中未设置临时消防车通道以及未设置临时消防室外水源、临时室内消防管网无水、灭火器配置数量不足，因此对苏通集团进行了20000元的行政处罚，该项费用由华卫公司垫付，应由世达公司和谭志勇负担。经质证，谭志勇对证据的真实性无异议，但这个罚款针对的是苏通公司总承包范围内的消防设施没有到位，针对的是临时设施，与谭志勇实际施工的消防工程无关。世达公司表示不清楚。华卫公司对苏通公司的证据和意见无异议，认为该罚款应在总价款中扣减。华卫公司提供消防报警及联动系统维修合同1份、消防设备维修合同1份、维修预算单、照片2张，并主张因案涉项目消防工程存在质量问题，华卫公司找第三方进行维修，维修范围主要针对消防及报警系统，维修的金额分别为31000元和117570元。维修预算单是消防设备维修合同的附件，因维修方只提供人工，故维修预算单是华卫公司就此次维修支出的材料费用，且维修仍在进行中，排查线路费用仍未确定。照片反映的是目前该工程仍然存在两处质量问题仍未修复，一处是因水管爆裂而对路面进行开挖修复后遗留的路面未修复问题，另一处是消防喷淋系统中有一处井盖未铺设，加上仍在修复的消防系统排查路线费用合计预支出100000元。这些问题华卫公司曾另外提起诉讼主张，后撤回起诉，现要求上述维修费用均应在质保金中予以扣除。经质证，谭志勇认为案涉项目消防工程在2018年4月通过竣工验收，但华卫公司于2018年6月进行装修时把所有消防设施全部拆掉了，故即使存在上述证据是真实的也与谭志勇实际施工的消防工程无关，且这些情况在另案审理中已经确认过了。世达公司认为华卫公司提供的证据无法看出与本案的关联性，且其中一份合同的时间已经过了质保期，具体由法院依法认定。苏通公司认可华卫公司提供的证据及意见，并认为这些本应是合同相对方苏通公司的维修义务，应当予以扣除，且这些义务和费用也应当由实际施工人谭志勇承担。华卫公司还主张以下扣款：1、根据其与苏通公司签订的消防工程补充施工合同，人工费应按照市场价下浮15%进行结算，故应扣减项费用147013元。2、因苏通公司未开具发票，税金426080.89元应相应扣减。3、依据华卫公司与苏通公司签订的建设工程施工合同第16.2.2第（5）项，因消防报警系统质量问题，应扣除违约金1299937.66元×5%=64996.88元，因消防喷淋系统质量问题应扣除违约金2387852.9元×5%=119392.6元。对此，谭志勇均不予认可，各方均确认案涉项目消防工程不在苏通公司与华卫公司土建建设工程施工合同内，故相关人工费下浮的约定也不涉及谭志勇实际施工的内容。华卫公司有权要求苏通公司开具发票，而苏通公司收取的12%的管理费中也包含了税金，故税金不应扣除。违约金无依据，不应扣除。世达公司不认可华卫公司主张的扣款。苏通公司认为华卫公司主张的这些扣款应予扣除，且应由世达公司、谭志勇承担，应在谭志勇主张的费用中扣除。本院认为：本案中，根据各方当事人的意见，苏通公司将案涉项目消防工程转包给世达公司，而实际由不具备相应资质的谭志勇实际施工，违反了法律强制性的规定，均应为无效。因案涉项目消防工程已通过竣工验收，故谭志勇作为实际施工人有权参照合同约定主张工程价款。在案件审理过程中，各方当事人均同意通过司法鉴定确定案涉项目消防工程的造价。经本院依法委托，铭诚公司出具的《工程造价鉴定意见书（调整稿）》1份，鉴定结论为工程造价5160312.97元。虽然谭志勇鉴定意见仍有异议，但鉴定人在评估过程中及制作的评估报告并无程序上违法或违规的情形，也阐明了相应的依据及采用的方法，且鉴定人也对相关事项及双方当事人提出的问题给予了解答和说明，故谭志勇其要求继续鉴定请求，本院不予同意。案涉项目消防工程的造价应按照鉴定意见5160312.97元确定。根据各方当事人的陈述，华卫公司是先将案涉项目消防工程直接分包给景文公司，由景文公司转包给谭志勇实际施工，景文公司因故退出后，实际施工人谭志勇另找世达公司与相对方签订合同。根据该情况及谭志勇与世达公司签订的《工程协议书》的内容看，谭志勇与世达公司之间应为挂靠关系，而非二者陈述的转包关系，故在华卫公司、苏通公司未将工程价款支付给世达公司的情况下，谭志勇要求世达公司支付工程价款的主张，本院依法不予支持。苏通公司与世达公司签订《消防工程施工分包合同》是2016年1月8日，此时谭志勇已就案涉项目消防工程实际施工，且合同落款处分包方处也是谭志勇签字，故苏通公司在签订合同时应系明知谭志勇系案涉项目消防工程的实际施工人，故《消防工程施工分包合同》的相对方实际上应为苏通公司与谭志勇，谭志勇有权要求苏通公司支付工程价款。因《消防工程施工分包合同》约定工程价款按实结算，且谭志勇与苏通公司均认可应扣除12%的管理费，故苏通公司应支付的工程款金额为5160312.97元×88%=4541075.41元。因苏通公司与谭志勇均认可已付款为676000元、1926650元、90000元，合计2692650元，故苏通公司还应支付1848425.41元。谭志勇要求支付逾期付款利息的主张，并无不当，本院依法予以支持。关于华卫公司主张的扣款，包括罚款20000元、维修费31000元、117570元及预估100000元、违约金64996.88元、119392.6元。因苏通公司认可应予扣除，故应在华卫公司应支付苏通公司的工程款中予以扣除。但谭志勇、世达公司对此均不予认可，且对华卫公司主张的这些额问题产生的原因及与其的关联性均存在争议，故本院在本案中不予理涉，相关费用不予扣减。苏通公司如认为这些费用应由世达公司、谭志勇承担的，可另行提供诉讼主张权利。关于质保金，案涉项目消防工程于2018年4月19日通过竣工验收，至今已经超过了两年的质保期，华卫应按约支付质保金。但需要说明的是，华卫公司向支付质保金后，苏通公司以及世达公司、谭志勇仍应按照合同约定及法律规定履行工程保修义务。华卫公司与苏通公司签订的案涉项目消防系统安装工程补充施工合同》由关于人工费下浮15%的约定，且苏通公司认可华卫公司主张的在应支付苏通公司的工程款中应扣除该部分下浮费用147013元的主张，故华卫公司的该项意见，本院依法予以支持，但《消防工程施工分包合同》中并无关于下浮人工费15%的约定，故苏通公司要求在其应向谭志勇支付的工程款中扣除该部分费用的意见，本院依法不予支持。关于税金，华卫公司有权要求合同相对方苏通公司开具发票，不能因为苏通公司目前未开具发票而要求扣减税金。而苏通公司收取的管理费中已包含税金，故苏通公司要求在其应支付谭志勇的工程款中扣减税金的主张，本院依法不予支持。实际施工人以发包人为被告主张权利的，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。因华卫公司与苏通公司除就案涉项目土建部分签订有《建设工程施工合同》外还就案涉项目消防工程签订有《案涉项目消防系统安装工程补充施工合同》，且在工程款支付过程中除部分款项明确标明消防款项外，其余款项均未明确予以区分，故华卫公司欠付苏通公司工程款的金额不应仅按照上述2份合同统一计算。因华卫公司与苏通公司一致确认，土建部分造价审计金额为64250000元，故华卫公司应支付苏通公司总价款为69410312.97元，因华卫公司与苏通公司一致确认华卫公司共计支付苏通公司55350000元，在扣除苏通公司认可的上述下浮人工费147013元、罚款20000元、维修费31000元、117570元及预估100000元、违约金64996.88元、119392.6元，华卫公司未付苏通公司工程款为13460340.49元，故华卫公司应在13460340.49元的范围内对苏通公司的上述付款义务承担连带责任。与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。谭志勇作为实际施工人，不是与发包人订立建设工程施工合同的承包人，故其要求对华卫公司行政办公楼变卖、拍卖或折价所得款享有优先受偿权的请求，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）款、第二百七十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第二十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条、第十七条、第二十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、苏通建设集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付谭志勇工程款1848425.41元及利息（以1848425.41元为基数，自2019年3月16日起计算，按中国人民银行同期同档贷款利率计算至2019年8月19日；自2019年8月20日起至实际支付工程款之日止，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。二、无锡华卫医疗科技有限公司对苏通建设集团有限公司的上述付款义务承担连带付款责任。三、驳回谭志勇其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26789元、财产保全费5000元、鉴定费70000元，合计101789元（此款已由谭志勇预交），由谭志勇负担75298元，由苏通公司、华卫公司负担26491元（谭志勇要求其预交的诉讼费26491元由苏通公司、华卫公司向其直接支付，本院不再退还，由苏通公司、华卫公司在本判决发生法律效力之日起十日内向谭志勇支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本六份，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  朱逢吉人民陪审员  李浩荣人民陪审员  王治生二〇二〇年六月十六日书 记 员  包檬丹本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》：第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》：第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》：第八条有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持：（一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。（二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。（三）因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起当事人约定的工程质量保证金返还期限届满；当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起满二年。发包人返还工程质量保证金后，不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务。第十七条与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。第二十四条实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》：第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。