福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终2135号 上诉人（原审原告）：蔡志明，男，1966年12月26日出生，汉族，住福建省石狮市。 委托诉讼代理人：方龙，福建携晟律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：陈金锚，男，1983年3月27日出生，汉族，住福建省石狮市。 委托诉讼代理人：黄峥嵘，北京中银（泉州）律师事务所律师。 原审第三人：福建七二体育文化传播有限公司，住所地福建省石狮市宝盖镇阳光城丽兹公馆8栋60单元。 法定代表人：洪美丽，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：林育明，北京（中银）律师事务所律师。 上诉人蔡志明、上诉人陈金锚因与原审第三人福建七二体育文化传播有限公司（以下简称七二公司）房屋租赁合同纠纷一案，不服福建省石狮市人民法院（2019）闽0581民初3905号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 蔡志明上诉请求：撤销一审判决，依法改判陈金锚应向蔡志明支付代缴的物业费、滞纳金34079.4元；陈金锚承担一、二审的诉讼费用。一审法院认定事实错误。首先，物业缴费证明已经证实蔡志明和郭金炼确实帮陈金锚代为缴纳的物业费。其次，虽然提供的转账凭证收款人不是物业公司的公户，但是这个罗志青确实就是物业公司提供的收款人账户，一审法院没有进一步的查明事实，就认定该转账记录同本案无关是错误的。 陈金锚上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审，或在查明事实的基础上，改判驳回蔡志明对陈金锚的起诉；蔡志明承担本案全部诉讼费用。一审判决事实认定不清，适用法律错误。本案诉讼与石狮法院审理的(2018)闽0581民初5938号案件系关联案件。陈金锚系七二公司的股东兼法定代表人，因七二公司开办“七二约吧”娱乐场所需要，才由陈金锚出面与蔡志明签订《商铺租赁合同》、《补充协议》。陈金锚的行为都是履行公司职责的职务行为，其权利、义务都应归于七二公司享有与承担。本案中，陈金锚作为公司发起人，在设立公司过程中由陈金锚代表公司与蔡志明就租赁事宜进行协商，双方之间的租赁合同关系也并非就是2016年8月23日当天就直接签订，而是双方在公司未成立之前进行了较长时间的协商、谈判，在2016年8月25日陈金锚签订合同时，公司公章尚未备案。由于设立中的公司与成立后的公司其实际是同一的，所以，发起人因设立行为所生的权利义务自然归属于将来成立的公司。所以，作为发起人的陈金锚与蔡志明签订租赁合同的行为以及所发生的权利义务均由设立后的公司，也就是七二公司承担。基于上述事实，本案中七二公司才是案涉租赁合同的当事人，与本案具有直接利害关系，是本案合同相对方，才是本案适格的主体。综上，一审法院认定事实严重不清，适用法律错误。 七二公司陈述称，租赁合同存在蔡志明和七二公司之间，即使有损失也应该在蔡志明和七二公司之间，所以被告主体错误。关于物业费等，七二公司的意见和陈金锚意见一样。另一个案件是七二公司诉蔡志明租赁合同纠纷，两案应该合并审理。租赁合同主体是七二公司和蔡志明，陈金锚的行为是公司创立初期代表公司的行为。七二公司先期要经营酒吧，由陈金锚先期与蔡志明协商，确定蔡志明要租赁给七二公司，陈金锚确实是在履行公司职务。 蔡志明向一审法院起诉请求：1.解除蔡志明与陈金锚于2016年8月25日签订的《商铺租赁合同》以及2017年11月2日签订的《补充协议》；2.判令陈金锚立即支付蔡志明房屋租金255200元，并支付自2018年3月16日至实际付款之日止按20000元为基数、自2018年9月16日起至实际付款之日止按176400元为基数、自2019年3月16日起至实际付款之日止按58800元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；3.判令陈金锚向蔡志明支付代缴的物业费、滞纳金、电费35027.59元；4.判令本案诉讼费用由陈金锚负担。诉讼过程中，蔡志明撤回第1项诉讼请求。 一审法院认定事实：址于石狮市××路××号××幢店面60-63单元合同备案登记于蔡志明名下。址于石狮市××路××号××幢店面64、65单元合同备案登记于郭金炼名下。2016年8月23日，蔡志明在出租方（甲方）载明为蔡志明、承租方（乙方）载明为陈金锚的《商铺租赁合同》甲方处签名并加盖手印；同年8月25日，陈金锚在上述合同的乙方处签名并加盖手印。该合同主要条款如下：第一条甲方将位于石狮市××路××号××幢××楼店面60至65单元（总计370㎡）及石狮市××路××号××幢二楼店面87至92单元（总计436㎡）出租给乙方使用。第二条租金、租期、押金缴纳及方式1、租用期限为叁年，自2016年10月1日起至2019年9月31日止。2、本合同签订之日，乙方先付总计10万元定金，租赁费用为一楼商铺50元／㎡、二楼商铺25元／㎡。3、租金缴纳方式为半年一付，一楼商铺按照一年12个月交纳，二楼商铺按减免一个月（即一年11个月）交纳。4、为支持乙方装修甲方同意房租计算日期调整为自2016年10月15日起计算。第四条：乙方的职责1、乙方必须依约缴纳租金及其他费用，并提前一个月（每年9月15日和3月15日之前）付清下半年租金。如有拖欠，甲方有权收回房屋，并不退回乙方押金。……4、商铺租赁期满或合同解除时，乙方必须按时将租赁房屋内的全部无损坏设备、设施清洁、完好的（自然折旧除外）交给甲方。5、乙方保证承租甲方房屋作为合法用途，遵守法律和政府相关的规定。因乙方违法行为而造成的一切法律责任和财产损失，均由乙方租住者自行负责。第六条：违约责任本合同生效后，双方必须严格遵守，若因甲方或乙方之原因导致本合同不能完全履行，应承担相应的经济赔偿责任。乙方违约甲方有权收回房屋并没收押金，甲方违约应赔偿乙方商铺的装修费。第七条：本合同壹式贰份，甲乙双方各执一份，签字盖章后生效。注：甲方与乙方签订的商铺租赁合同石狮市××路××号××幢二楼店面87至92单元（总计436㎡）以甲方与第一承租方签订租赁合同后生效，若甲方与第一承租方由于特殊原因未能按计划签订商铺租赁合同，则甲方与乙方所签的此二楼租赁合同不生效，同时不具有法律效力。 2017年11月2日，蔡志明作为甲方与陈金锚作为乙方签订《补充协议》一份，上载：甲乙双方曾于2016年9月签订房屋租赁合同，乙方租赁甲方商铺经营酒吧，因乙方多次拖欠房租，现补充协议如下：一、截止2017年11月2日拖欠的房租105000元，乙方承诺在2017年11月15日前付清。二、乙方承诺从本补充协议签订之日起不再拖欠房租，如有拖欠事实出现，甲方有权在不通知乙方的情况下对茶楼实施封门措施。三、如封门后三日内乙方不能一次性付清房租，甲方有权解除租赁合同，乙方在该房屋内的一切设施（含装饰装修部分）归甲方所有，乙方不持异议等内容。 《商铺租赁合同》签订后，陈金锚于2016年8月24日向蔡志明转账支付定金100,000元，于2016年9月18日向蔡志明转账支付176,700元，于2017年5月9日向蔡志明转账支付租金165200元，于2017年10月13日向蔡志明转账支付租金15000元，于2017年10月18日向蔡志明转账支付租金10000元，于2017年10月24日向蔡志明转账支付租金15000元，于2017年10月26日向蔡志明转账支付租金20000元，于2017年11月15日向蔡志明转账支付租金500元，于2017年11月16日向蔡志明转账支付租金105000元，于2017年11月17日向蔡志明转账支付租金10900元，于2018年3月15日两次共计向蔡志明转账支付租金75500元，于2018年3月23日向蔡志明转账支付租金25000元，于2018年4月15日向蔡志明转账支付租金25000元，于2018年4月16日向蔡志明转账支付租金20000元。 郭金炼于2019年7月7日出具《情况说明》一份，主要内容为由于其本人常年不在石狮，故将阳光城丽兹公馆8幢店面64、65单元房屋出租、收租等事宜委托给蔡志明，对蔡志明与陈金锚于2016年8月25日签订的《商铺租赁合同》将阳光城丽兹公馆8幢店面64、65单元出租给陈金锚表示认可。国网石狮市供电公司宝盖镇供电所于2018年7月4日开具《证明》一份，证明郭金炼受蔡志明委托缴交阳光城丽兹公馆2018年6、7月间8栋63单元电费129.4元、8栋60单元电费208.64元、8栋89单元电费646.15元。 另查，七二公司以其为本案案涉《商铺租赁合同》的合同相对方、陈金锚签订该合同是代表七二公司履行职务行为为由，向本院提起诉讼。本院于2018年6月28日作出（2018）闽0581民初3245号民事裁定。七二公司不服该裁定，向福建省泉州市中级人民法院提起上诉。福建省泉州市中级人民法院于2018年8月24日作出（2018）闽05民终4608号民事裁定，撤销（2018）闽0581民初3245号民事裁定，指令福建省石狮市人民法院审理本案。本院于2018年9月25日重新立案，案号为（2018）闽0581民初5938号。 一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。蔡志明与陈金锚签订的《商铺租赁合同》是双方真实的意思表示，未违反法律的强制性规定，应认定合法有效。双方均应按照合同的约定全面履行自己的义务。蔡志明依约将租赁物交付给陈金锚使用，已经履行了合同约定的义务，陈金锚应按照合同约定支付租金。根据双方在《商铺租赁合同》的约定，陈金锚应于2018年3月15日前支付2018年4月15日至2018年10月14日间的租金165500元，但其仅支付了145500元；陈金锚应于2018年9月15日前支付2018年10月15日至2019年4月14日间的租金176400元；陈金锚应于2019年3月15日前支付2019年4月15日至2019年6月15日间的租金56983元【双方在《商铺租赁合同》中约定二楼商铺按11个月交纳，结合陈金锚在付款时均按下一半年度扣减一个月的形式付款，故2019年4月1日至2019年6月15日间的租金为18500元/月×2个月+10900元/月×11个月÷12个月×2个月=56983元】。现蔡志明请求陈金锚支付2018年4月15日至2018年10月14日间尚欠的租金20000元及自2018年3月16日起至实际付款之日止的逾期付款利息损失，支付2018年10月15日至2019年4月14日间尚欠的租金176400元及自2018年9月16日起至实际付款之日止的逾期付款利息损失，有事实和法律依据，应予支持。关于2019年4月15日至2019年6月15日间的租金应为56983元，蔡志明多请求的部分，不予支持。陈金锚应支付蔡志明2019年4月15日至2019年6月15日间尚欠的租金56983元及自2019年3月16日起至实际付款之日止的逾期付款利息损失。逾期付款利息损失的计算标准确定为自2018年3月16日起至2019年8月19日按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际付款之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。蔡志明提供的物业缴费证明仅可证明蔡志明于2018年6月23日向阳光城物业服务（福建）有限公司石狮分公司丽兹公馆物业服务中心（以下简称丽兹公馆物业服务中心）缴交了丽兹公馆8栋60-63单元2017年1月1日至2018年5月30日的物业费、郭金炼于2018年6月28日向丽兹公馆物业服务中心缴交了丽兹公馆8栋64-65单元2017年1月1日至2018年5月30日的物业费，无法体现具体的缴费金额。中国民生银行电子银行业务回单（付款）体现黄丽雅向罗志青转账支付11832.4元，中国农业银行网上银行电子回单体现蔡志明向罗志青转账支付22247元，无法体现与本案存在关联性。蔡志明提交的阳光城物业服务（福建）有限公司的民事起诉状所主张的事实与理由无法单独作为认定物业费缴费标准或欠缴物业费金额的证明，且与蔡志明提供所欲证明代缴物业费金额的中国农业银行网上银行电子回单的金额亦无法相对应，故对该证据不予采纳。蔡志明以物业缴费证明、中国民生银行电子银行业务回单（付款）、中国农业银行网上银行电子回单、民事起诉状主张其代陈金锚支付物业费34079.4元，缺乏依据，不予采纳。蔡志明代陈金锚垫付电费984.19元的事实，有国网石狮市供电公司宝盖镇供电所于2018年7月4日开具《证明》予以证实，对此本院予以确认。蔡志明请求陈金锚支付电费948.19元，系对自己权利的处分，本院予以照准。 综上，陈金锚应支付蔡志明截止2019年6月15日尚欠的租金253383元，并以20000元为基数按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计付自2018年3月16日起至2019年8月19日止的逾期付款利息损失；以176400元为基数按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计付自2018年9月16日起至2019年8月19日止的逾期付款利息损失；以56983元为基数按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计付自2019年3月16日起至2019年8月19日止的逾期付款利息损失；以253383元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付自2019年8月20日起至实际付款之日止的逾期付款利息损失。此外，陈金锚应支付蔡志明代其垫付的电费94819元。蔡志明多请求的部分，缺乏依据，不予支持。陈金锚经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席判决。七二公司经传票传唤无正当理由拒不到庭，不影响案件的审理。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第二百四十条规定，判决：一、陈金锚应于本判决生效之日起十日内支付蔡志明租金253383元，并以20000元为基数按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计付自2018年3月16日起至2019年8月19日止的逾期付款利息损失；以176400元为基数按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计付自2018年9月16日起至2019年8月19日止的逾期付款利息损失；以56983元为基数按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计付自2019年3月16日起至2019年8月19日止的逾期付款利息损失；以253383元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付自2019年8月20日起至实际付款之日止的逾期付款利息损失；二、陈金锚应于本判决生效之日起十日内支付蔡志明代垫电费948.19元；三、驳回蔡志明的其他诉讼请求。案件受理费5,925元，由蔡志明负担642元，由陈金锚负担5,283元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：蔡志明二审提供的阳光城物业服务有限公司石狮分公司丽兹公馆物业服务中心出具的《物业费缴费证明》，结合蔡志明一审中提供的物业缴费证明、中国民生银行电子银行业务回单（付款）、中国农业银行网上银行电子回单等证据，足以证明蔡志明代陈金锚支付2017年1月1日至2018年5月31日的物业费共计34079.4元。陈金锚二审提供的企业营业执照、申请材料、银行汇款记录、《补充协议》等，不足以证明陈金锚系代表七二公司与蔡志明签订《商铺租赁合同》及《补充协议》的事实；陈金锚二审提供的福建省石狮市人民法院（2019）闽0581民初5938号民事判决书，证明七二公司与蔡志明等租赁合同纠纷一案已经由石狮市人民法院作出判决，判决驳回七二公司的诉讼请求。一审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，蔡志明与陈金锚于2016年8月25日签订的《商铺租赁合同》及2017年11月2日签订的《补充协议》，均体现合同主体为蔡志明与陈金锚，合同内容并没有体现七二公司或者陈金锚代表设立中的七二公司与蔡志明签订合同，故一审认定本案案涉《商铺租赁合同》及《补充协议》的合同主体是蔡志明与陈金锚，并认定双方签订的《商铺租赁合同》及《补充协议》是双方真实的意思表示，未违反法律的强制性规定，认定合法有效，双方均应按照合同的约定全面履行自己的义务正确，应予维持。至于陈金锚向蔡志明租赁商铺用于七二公司的经营活动，并不影响陈金锚作为《商铺租赁合同》承租人依法享有权利及履行义务。因此，陈金锚上诉主张其系七二公司的法定代表人，与蔡志明签订《商铺租赁合同》、《补充协议》是履行七二公司职责的职务行为，七二公司才是案涉租赁合同的当事人，与事实不符，其上诉理由不能成立，本院不予采纳。蔡志明主张其代陈金锚支付2017年1月1日至2018年5月31日的物业费、滞纳金共计34079.4元，证据充分，足以认定。蔡志明主张陈金锚应支付其代缴的物业费、滞纳金34079.4元，依法有据，本院予以支持。一审判决陈金锚应支付蔡志明租金及逾期付款利息损失、代垫电费等正确，本院予以维持。 综上所述，蔡志明的上诉请求成立，予以支持。陈金锚的上诉请求不能成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下： 一、维持福建省石狮市人民法院（2019）闽0581民初3905号民事判决第第一、二项； 二、撤销福建省石狮市人民法院（2019）闽0581民初3905号民事判决第三项； 三、陈金锚应于本判决生效之日起十日内支付蔡志明代垫的物业费、滞纳金34079.4元； 四、驳回蔡志明的一审其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5925元，由陈金锚负担。二审案件受理费5925元，由陈金锚负担。 本判决为终审判决。 审判长  傅家顶 审判员  董耿瑜 审判员  孙志坚 二〇二〇年六月十八日 书记员  苏阿云 附注：本案适用的主要法条及执行申请提示 1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 2.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。