湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初4226号原告：胡连凤，女，1984年12月5日出生，汉族，住长沙市天心区。委托诉讼代理人：徐攀，北京盈科（长沙）律师事务所律师。被告:长沙长螺节能门窗幕墙有限公司。住所地长沙市雨花区黎托乡花桥村花桥工业园****。法定代表人：史卫平。委托诉讼代理人：陈长庚，湖南泓锐律师事务所律师。原告胡连凤（以下简称原告）诉被告长沙长螺节能门窗幕墙有限公司（以下简称被告）劳动争议一案，本院于2020年5月11日立案后，依法适用简易程序，由审判员杨华独任审判，于2020年6月16日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人徐攀，被告的委托诉讼代理人陈长庚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、确认原告2013年5月6日至2020年1月23日与被告存在劳动关系；2、判决被告向原告支付工资报酬180141.32元，业务提成674027.88元以及迟延支付报酬期间的25%的经济补偿金213542.3元；3、判决被告向原告支付经济补偿金498260元。事实和理由：原告于2013年5月进入被告公司从事业务员岗位。从2013年5月起，被告通过法定代表人配偶曾雪辉账号向原告长沙银行卡尾号5255账号上汇款支付工资及报销费用、业务提成。2015年后，改为向原告建设银行尾号8285账号支付工资及报销费用、业务提成。2016年3月9日，原告与被告签订了《劳动合同书》合同，期限从2016年3月1日至2017年3月1日止，原告从事业务部业务经理工作岗位，固定工资每月7000元，其他工资形式为签证算业绩提成。2020年1月23日，原告与被告商议结算提成及工资报酬事宜，被告仅向原告支付20000元后，不再给原告其他工资报酬及提成。原告在被告处工作期间累计为被告签证业绩金额初步计算为84253486元，被告没有按照约定支付提成报酬。事后，原告通过仔细核算历年的被告支付工资报酬及提成记录发现，被告存在拖欠工资报酬及业务提成的事实，也没有为原告缴纳社保。依据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定：用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。被告辩称，一、原告于2013年5月到被告单位工作，岗位是业务员。2018年6月之后，原告因自身备孕的原因，向被告申请离职。原告只工作至2018年5月，工资也相应地发放到了2018年5月。二、本案已经超过了法定的劳动争议仲裁时效，劳动争议仲裁委员会不予受理是正确的。法院在查清事实后，应当驳回原告的全部诉讼请求。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。因原告于2018年5月离职后，就没有在被告单位上班了，故从2018年6月起，被告就没有向原告发放工资。从2018年6月开始，如果被告拖欠了工资，少付了提成，原告至少应在2019年6月前就要向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，而原告拖至2020年才向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，超过了一年的劳动争议仲裁申请时效。三、原告的诉讼请求均不成立，应当予以驳回。原告在被告单位工作的时间是2013年5月至2018年5月。原告请求确认2013年5月6日至2020年1月23日与被告存在劳动关系，无事实及法律依据。从2018年6月起双方就不存在劳动关系了，故此诉讼请求应当予以驳回。关于业务提成问题。被告公司规定，在业务员的全力配合下，被告与开发企业（承接工程的甲方）签订合同后，业务员应无条件地配合被告公司技术部、工程部、预算部、结算等部门从开发企业要回工程进度款与工程结算款。且被告公司明确规定，业务员提成工资按开发企业付款比例计算。如果业务员中途离岗或离职，或者违反公司规定被公司辞退或解除劳动合同，提成工资等只能按累积至离职当天回款比例计算。离职后，因工程未完工的，也不可能配合后续工作，所以离职后，从甲方继续收回的工程款，只能按比例计算给接手的业务员，离职的业务员不能计算提成工资。即业务员离职后，离职前已收回的工程款可按比例计算提成工资并支付，离职后所收回的工程款，没有任何提成工资。原告的业务提成，被告均已按回款比例付清。原告请求判决支付业务提成674027.88元及迟延支付报酬期间25%的经济补偿金213542.3元，没有事实依据。被告考虑到原告在被告单位上班时表现不错，还于2020年1月23日多给了原告提成款20000元。关于工资报酬问题。被告未拖欠原告一分钱工资，工资的发放一般情况是一月一发，但有时公司的工程款未回款，或者公司账上无钱，发不了工资，公司都是对员工予以解释，请求员工谅解，钱一到公司，均全部补给了员工。原告未举证证明被告少发了工资，其请求判决支付工资报酬180141.32元和支付经济补偿金498260元的诉讼请求根本不成立，应当予以驳回。关于社保问题。2020年1月，原告找到被告要业务提成，没有提少发了工资和未交社保之事，且未交社保也是原告自愿选择不要被告交，应由其自己去缴纳。综上所述，原告的劳动争议仲裁已经超过了法定的仲裁时效，请求驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2013年5月入职被告单位，双方签订了书面的一年一签的劳动合同。原告的工作岗位为业务部业务员，工资组成为固定工资每月7000元和根据签证算业绩提成，个人负责购买社保。2018年5月，原、被告协商一致解除了劳动合同。原告于2020年4月21日向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认双方于2013年5月6日至2020年1月23日存在劳动关系，由被告向原告支付工资报酬180141.32元，业务提成674027.88元以及迟延支付报酬期间的25%的经济补偿金213542.3元，经济补偿金498260元。长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月6日作出雨劳人仲案不字【2020】68号不予受理案件通知书，原告对裁决不服，诉至本院请求处理。另查明，原告离职后，被告向原告补发工资和提成如下：2018年8月30日补发2018年5月份工资5638元；2018年10月23日补发2016年保底合同提成26245.7元（应发51528元，其中扣除了借支款20000元和社保5282.3元）；2019年1月31日补发2018年度提成11617元；2020年1月23日补发2019年度年终提成20000元。根据被告向原告发放的2017年6月至2018年5月固定工资每月7000元，2017年度提成工资110229元，计算出原告离职前12个月的平均工资为16186元。本院认为，用人单位与劳动者之间的劳动关系自用工之日起建立。原告自2013年5月起至被告处工作，双方签订了书面劳动合同，双方之间的劳动关系明确，应当按照相关劳动法律法规的规定行使权力和履行义务。关于原、被告解除劳动关系的时间问题。原告要求确认双方存在劳动关系的时间为2013年5月6日至2020年1月23日，但根据被告发放原告工资的情况，被告从2018年6月开始就未继续向原告发放工资，虽然被告为原告缴纳了至2018年12月份的社会保险费，但该费用双方在劳动合同中约定由原告自行缴纳，被告只是先行垫付，被告在发放工资时均予以了抵扣。原告也没有提交证据证明从2018年6月开始至2020年1月23日原告还在被告公司的管理下从事具体劳动并获得了报酬的相关证据。虽然被告于2018年6月后还对原告银行账户有过转款行为，但该转款均是在于工程款回款不定期的特殊性，不足以证实双方仍存在事实劳动关系，原告应对此承担举证不能的法律后果。本院确认双方解除劳动关系的时间为2018年5月，对原告要求确认双方存在劳动关系的时间为2013年5月6日至2020年1月23日的诉讼请求，本院不予支持。关于欠付工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定，用人单位应当按照劳动合同的约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，原告主张被告拖欠了其2017年11月、12月的固定工资、2018年6月至2020年1月的固定工资和提成工资共计854169.2元及迟延支付报酬期间的25%的经济补偿金213542.3元。根据本院查明及确认的双方解除劳动关系的时间，被告未拖欠原告解除劳动关系前的固定工资，双方解除劳动关系后被告不应再支付原告固定工资，且被告对原告解除劳动前欠发的业务提成在解除劳动关系后予以了补发，原告该项诉讼请求无事实依据，本院不予支持。关于经济补偿的问题。被告主张原告因自身原因于2018年5月向被告提出离职申请，双方未办理书面的离职手续，但被告没有异议，可视为双方协商一致解除了劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、四十六条的规定，用人单位与劳动者协商一致可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。被告提出双方于2018年5月就解除了劳动关系，原告于2020年才向仲裁委申请仲裁，超过了一年仲裁时效的辩解主张。本院认为，虽然原、被告于2018年5月解除了劳动关系，但被告于2020年1月23日还向原告补发了业务提成20000元，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，应视为仲裁时效应被告同意履行义务而中断，从中断时起，仲裁时效期间重新计算。故原告主张经济补偿未超过仲裁时效，被告应支付原告经济补偿80930元（16186元/月×5个月），原告主张超过部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告长沙长螺节能门窗幕墙有限公司应于本判决生效后7日内支付原告胡连凤经济补偿80930元；二、驳回原告胡连凤的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费因适用简易程序减半收取5元，由被告长沙长螺节能门窗幕墙有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员 杨 华二〇二〇年六月二十八日书记员 李佳妮附：《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。