连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0706民初9193号原告：何俊，男，1963年9月29日出生，汉族，住陕西省汉中市。委托诉讼代理人：寇建华，江苏苍梧律师事务所律师。被告：江苏集海新型建材有限公司，住所地连云港市海州区新浦区工业园东海路**、新牛路北侧办公楼**和**。法定代表人：陈市，该公司总经理。委托诉讼代理人：何文龙，江苏云港律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙长丽，江苏云港律师事务所律师。原告何俊与被告江苏集海新型建材有限公司（以下简称集海公司）合同纠纷一案，本院于2019年10月25日立案后，在审理过程中，发现本案不宜适用简易程序，依法转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告何俊的委托诉讼代理人寇建华、被告集海公司的委托诉讼代理人何文龙、孙长丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何俊向本院提出诉讼请求：1.解除合同；2.判令被告向原告返还款项20万元；3.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年4月23日，原告与被告于连云港市海州区新浦工业园签订合同书（该合同系由被告提供的格式合同），约定由原告负责经销被告新型中空塑料建筑模板系列产品，合同期限为2019年4月23日至2020年4月22日止。合同还约定首付定金15万元，同时约定被告应向原告免费配送出厂价15800元的集海品牌系列产品，作为原告启动当地市场使用，且约定给予原告11万元的运费补贴。合同签订后，原告先后共支付被告20万元，但被告仅为原告发货6万元价格的产品。原告多次要求被告发货，被告拒绝继续发货。原告认为被告已不再履行合同义务，其行为已构成根本违约。现诉至贵院，请求依法支持原告的诉讼请求。被告集海公司辩称，1.原、被告之间的合同合法有效，答辩人不存在任何违约行为。答辩人仅收到原告17万元定金（已扣除因原告欺骗转回的3万元），原告未按照合同约定交纳46.8万元定金，存在明显违约。答辩人在原告未依约履行合同的情形下，还提前向原告提供了免费产品中的66000元货物，现原告作为合同的违约方且提起诉讼，对于该部分货物，应当予以折价返还；2.答辩人受原告欺骗，将已收取的定金中的3万元转账给原告，原告至今未返还；3.原告未按照合同约定交纳定金，存在严重违约行为，答辩人保留追究其违约责任的权利。综上，原、被告之间的合同合法有效，且不存在法定或者约定的解除情形，应驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求提供了《合同书》、收据、银行转账凭证、微信聊天记录、货物托运合同单等证据。本院经审理认定事实如下：2019年4月23日，原告何俊（乙方）与被告集海公司（甲方）签订1份《合同书》，约定：乙方基于对甲方的经营模式、产品体系、价格体系、质量体系、服务体系等多方面考察及市场明确定位后，向甲方提出经销申请，就乙方经销事宜，根据法律规定，双方本着平等自愿、共同发展的基本原则，经过充分协商，在江苏省连云港市签订本合同。本合同的签订，将取代双方口头和书面对乙方经营销售集海品牌系列产品进行的所有交流……第二条：经销区域及续约。1.甲方拥有集海品牌的所有权、经营权及商标权，乙方自愿经营销售其新型中空塑料建筑模板系列产品，乙方的经销区域是陕西省西安市……3.合同履行期限为一年。自2019年4月23日起至2020年4月22日止。4.合同期满，双方无违约行为，可续签合同。乙方须在合同期满前30天内向甲方申请续签，续签合同时除年度管理费外无需缴纳其他费用。第三条：合作款项及销售奖励。1.在本合同签订时乙方向甲方一次性交纳订货定金四十六万八千元整即取得本合同约定区域经销权。基于双方的合作，为支持和促进乙方的业务拓展，甲方向乙方免费配送出厂价十五万八千元的集海品牌系列产品，作为乙方启动当地市场使用。2.为支持乙方轻松经营，促进产品多销快卖，甲方给予乙方出厂价三十一万元的运费补贴……4.本合同中涉及的所有补贴、奖励均按本合同约定的乙方的进货价格以货物的形式履行，所有补贴、奖励的产品不计入乙方的累计进货量当中，运费补贴及订货定金只能以进货的方式抵充。第四条：进货、换货以及物流配送事宜。1.甲方按出厂价给乙方供货。采取订货与发货的方式执行；乙方的进货价格为出厂价（详见《集海新型中空塑料建筑模板价格表》），如原材料市场价格涨跌甲方可根据原材料市场价格适当调整供货价格。2.为保证货物品种的全面性，甲方向乙方免费配送的产品品质由甲方客服中心与乙方协商确定，乙方进货由乙方根据当地的市场需求自行选货，甲方亦可根据配货经验在乙方选货时给予指导。3.货款结算方式：款到发货。乙方需向甲方提交订货订单，并经甲方收悉确认后，按乙方的订单核算货款并通知乙方，在乙方支付该批次订单全部货款后，甲方即下单生产，生产完成，乙方可自提货或委托甲方代办托运，运费由乙方承担。4……乙方连续六个月无进货，应当以书面的形式向甲方说明无进货的原因，否则视为乙方自动放弃经销权，本合同自行终止……第五条：双方的权益及销售返还。……运费补贴和订货定金按照乙方每累计进货一十万元共抵充六千元的方式抵充完毕后，乙方方可享受销售奖励。第七条：合同的变更、解除、终止。1.除本合同约定外、未经双方同意并签订书面协议，任何一方不得单方面变更本合同。2.合同签订后乙方如要求解除合同，须向甲方提出书面申请，经甲乙双方协商一致可解除合同。3.因不可抗力的原因导致甲乙双方无法经营，经双方核实确认后，双方可协商解除合同，甲方可按乙方的进货价格回购乙方所有不影响二次销售的产品。4.由下列情形之一的，合同终止。（1）甲乙双方经协商一致提前终止本合同……（5）合同履行期限届满，甲乙双方不再续约。第八条：违约责任。1.合同履行过程中任何一方不得违反本合同相关规定，否则视为违约，违约方需额外承担本合同标的（订货定金）30%的违约金，守约方有权单方终止合同，并要求违约方承担因违约行为造成的经济损失。补充条款：乙方首付定金一十五万元整，余款三十一万八千元整一个月内付清。货按批次发清。合同还附有集海新型中空塑料建筑模板价格表。原告何俊于2019年4月18日向被告集海公司转账1万元；于2019年4月24日向被告集海公司转账14万元；于2019年5月7日，向被告集海公司转账5万元。2019年6月26日，被告集海公司转账3万元给原告何俊。被告集海公司称系因何俊成立公司，要求集海公司向其提供部分对公发票，集海公司基于对何俊的要求和信任，将3万元转给何俊，并要求何俊再次将该3万元转给集海公司，但何俊至今未转。原告何俊称，确实收到该3万元。在庭审过程中，原告何俊称其向被告集海公司提供了订货单，2019年5月27日也要货了，因时间太长，手机丢失，无法提供订货单。原告何俊分别于2019年5月1日、5月8日、5月15日、5月18日、5月24日催促被告集海公司抓紧发其订的货，并认为其在支付20万元货款时，集海公司应该给付20万元的货物，其仅于2019年5月27日收到了6万元的货物，规格为91.5厘米×183厘米×0.5厘米，可将货物返还集海公司。因集海公司未按合同约定按批次发清货物，所以其未再继续付款。被告集海公司称何俊未向集海公司发出过订货单，集海公司无义务向何俊配送货物。其已提前向何俊发放了合同约定的免费配送出厂价158000元的集海品牌系列产品中的66000元的600张第五代中空建筑塑料模板，按照代理价110元/张给的。原告何俊称与集海公司签订的合同是集海公司提供的格式合同，合同第三条是格式条款，双方对该条理解发生争议，应采用有利于何俊的解释。被告集海公司称，合同虽系集海公司提供，但合同内容是经双方协商形成，合同内容并不违反公平原则。本案的争议焦点为：1.原、被告签订的《合同书》是否是格式合同？合同效力如何确定？2.原告是否可以行使不安抗辩权拒绝付款、解除合同？3.合同关系终止后，被告应否向原告返还订货定金？关于争议焦点1。本院认为，《中华人民共和国合同法》第三十九条第二款规定：格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。本案中，原、被告签订的《合同书》虽系被告提供，但合同文本中明确约定合同是双方本着平等自愿、共同发展的基本原则，经过充分协商签订。双方争议的是第三条合作款项及享受奖励条款及补充条款。第三条中订货定金的金额、免费配送产品的价值、运费补贴的价值均是手写字体。合同补充条款也是手写字体对订货定金的付款时间、付款金额进行了变更。原告主张与被告签订的《合同书》系格式合同，证据不足，本院不予支持。《合同书》系是原、被告双方当事人真实意思表示，合法有效，原、被告均应按照合同约定履行各自的义务。关于争议焦点2。本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十八条规定：应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)经营状况严重恶化;(二)转移财产、抽逃资金，以逃避债务;(三)丧失商业信誉;(四)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。先履行一方中止履行的权利即为不安抗辩权。第六十九条规定：当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。不安抗辩权是先为给付义务的一方担心自己先为给付后，对方无力为对待给付而设立。原告所举证据不足以证实在《合同书》签订后，与被告协商对订货定金的付款时间、进货流程、货款结算方式、被告免费配送产品、运费补贴的配送方式进行过变更。原告亦未举证其向被告提交了订货订单并按照订单支付货款，是被告拖延交货导致合同出现约定解除或者法定解除情形。对原告主张其可以行使不安抗辩权拒绝支付订货定金余款的主张本院不予支持。纵观原、被告合同履行过程，原告未按照《合同书》的约定支付订货定金，构成违约，原告作为违约方，不享有单方解除合同的权利。但《合同书》约定的履行期限届满，双方未续签合同，《合同书》已自然解除，无通过诉讼途径再行解除的必要。对原告主张解除合同的诉讼请求，本院不予支持。关于争议焦点3。经本院向被告释明，被告保留向原告主张违约金的权利。原、被告之间的合同关系至判决时已经终止，被告应将实际收到原告的订货定金返还。因原告还接收了被告配送的部分货物，虽然被告称该批货物是免费配送产品的一部分，但双方对于货物价格的陈述相差不大，被告在返还原告订货定金时应将货款予以扣减。原告在收到被告的货物后至今长达一年的时间未向被告提出过返还货物，现双方的合同关系已经终止，原告提出返还货物，违背公平原则，本院不予支持。因原、被告均未举证被告配送给原告的货物价值，原告陈述货物价值60000元，被告陈述货物价值66000元，本案根据原、被告双方的陈述，将被告配送给原告的货物价格确定为60000元，此款应从被告返还给原告的订货定金中扣减。被告还应返还原告订货定金110000元（200000元-30000元-60000元）。综上，依据《中华人民共和国合同法》第三十九条第二款、第六十条、第六十八条、第六十九条、第九十三条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告江苏集海新型建材有限公司于本判决生效后十日内返还原告何俊订货定金110000元；二、驳回原告何俊的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元（原告均已预交），由原告负担1800元，被告负担2500元。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号********（汇款后将汇款凭证复印件交本院随卷移送）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  郭 敏人民陪审员  刘永新人民陪审员  孙新霞二〇二〇年六月十二日书 记 员  张 颜法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十八条应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。第六十九条当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。（二）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。应自上诉人递交上诉状之日起7日内交纳上诉案件受理费，同时将缴费凭证提交本院，逾期未交纳或未将缴纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本“上诉须知”与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。