山东省烟台市芝罘区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0602民初2309号原告：矫龙，男，1965年10月9日出生，汉族，住烟台市牟平区。被告：烟台龙军中医院有限公司，住所地烟台市芝罘区楚毓路**。法定代表人：马龙军，该院院长。委托诉讼代理人：金倩，女，该公司工作人员。原告矫龙诉被告烟台龙军中医院有限公司劳动争议一案，本院于2020年3月25日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告与被告的委托诉讼代理人金倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、确认2017年6月至2017年11月期间原告与被告之间存在劳动关系；2、被告支付原告2017年7月至2017年11月期间未订立书面劳动合同二倍工资16000元；3、被告支付原告2017年6月至2017年11月期间加班工资3000元；4、被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金8000元。事实和理由：原告于2017年6月20日到被告处工作，原告应聘时被告承诺每月底薪4000元，以后视工作情况在月薪4000元的基础上再加提成，但是一直未加提成。原告在被告处工作期间多次要求被告缴纳社保，被告承诺缴纳，但是一直未缴纳。2017年11月，被告不安排工作，多次克扣原告工资，并将原告辞退。被告辩称，1、原告自2017年6月向被告法定代表人请求合作，在牟平开设名为“只楚龙军”的推拿理疗店，被告法定代表人同意后，让原告在被告处进行培训。该期间，原告未参与被告考勤，被告也未向其支付工资，原、被告之间不存在劳动关系，原告的诉讼请求无事实依据。2、原告诉请已过诉讼时效。经审理查明，2018年10月26日，原告申诉至烟台市芝罘区劳动人事争议仲裁委员会，要求确认2017年6月至2017年11月期间原告与被告之间存在劳动关系，被告支付原告2017年7月至2017年11月期间未订立书面劳动合同二倍工资16000元。因原告收到书面通知后无正当理由拒不到庭，该委于2019年2月15日作出烟芝劳人仲案字（2018）第1513号决定书，对原告的仲裁申请视为撤诉。2019年8月20日，原告再次申诉至该委，要求确认2017年6月至2017年11月期间原告与被告之间存在劳动关系，被告支付原告2017年7月至2017年11月期间未订立书面劳动合同二倍工资16000元、2017年6月至2017年11月期间加班工资3000元、违法解除劳动关系赔偿金8000元。该委于2019年9月23日作出烟芝劳人仲案字（2019）第1303号决定书，对原告提出的仲裁请求不予受理。原告不服，诉至本院。原告主张：马龙军在“58同城”上发布了招聘广告，我到被告处（被告工商注册地）找马龙军应聘，马龙军同意缴纳社保，工资约定试用期每月4000元，3个月试用期之后涨工资，没有讲具体数额。我自2017年6月20日至2017年11月15日一直在被告处从事推拿师工作，该期间马龙军还安排我到牟平、福山等分店工作过，2017年9月马龙军安排我到牟平店干店长，承诺工资4000元加上利润10%的提成。2017年11月初调回被告处，我原来的病号已经分给其他的理疗师了，我没有活儿，新病号也不分给我，实际上是马院长逼着我自己走，我找马院长谈过，说马院长我得吃饭，没有病号怎么办，马院长说没有活就走吧，不得已我工作至2017年11月15日离职。原告对其主张提供如下证据：1、银行交易明细，显示马龙军给原告转账情况分别为：2017年7月17日1000元、8月15日4300元、9月14日4000元、10月15日1867元、12月15日800元。原告称，其工资发放形式为当月发放上月工资。2017年6月20日原告到被告处工作，该月工作了10天，2017年7月17日发放了1000元。因为当时约定工资是每月4000元，10天应该是1300元，被告在下个月补了300元。被告还通过微信发放过工资，但没有证据证明。被告对该证据真实性无异议，但称系筹备牟平店时王子程给原告发放的工资，不认可是被告发放的工资。2、工作牌，显示“只楚龙军推拿中心牟平店”，编号001，姓名矫龙，科别推拿科，职务店长。原告称，该店是被告的分店。被告对该证据真实性无异议，称该店是个体工商户，与被告无关。3、2017年9月11日加盖“烟台龙军中医医院”印章的书面材料，内容为：“矫龙于2017年6月20日到烟台龙军中医院上班，在工作之前，马龙军院长答应给矫龙缴纳社会养老保险。在烟台龙军中医院各科室学习工作流程及推拿、针灸手法，期间拿固定月工资4000元。特此证明。”原告称“上面的字是我写的，面试的时候马龙军院长承诺缴保险，我去了以后7、8月份未缴纳，9月13日让我去牟平店，我问保险什么时候缴纳，然后给我出了证明，被告给我盖章。”被告对该证据真实性有异议，称该公章是假的，被告公章是单位的全称。原告对其主张该公章是被告的公章没有证据提供。4、被告的企业信息及企业变更情况，证明被告变更过股东。牟平区龙军保健推拿中心的个体工商户信息，显示该店于2017年9月5日成立，经营者为马龙军，经营地址为牟平区北关大街**。原告以此证明该店也是马龙军的店，原告做过该店店长，原告到该店工作是马龙军安排的，原告和该店存在事实劳动关系。原告称其于2017年9月至2017年11月在该店工作，2017年6月至2017年9月在被告处工作。被告对上述证据真实性无异议，但主张企业信息变更与本案无关。马龙军和牟平区龙军保健推拿中心的关系与被告无关。原告主张2017年6月至2017年9月在被告处工作，未提供证据证明，被告不认可。5、2017年11月16日原告与被告法定代表人谈话录音及书面整理材料，内容：“原：马院长，我一开始来应聘时你给我定工资4000元，给我缴养老保险，你都答应了。马：我没答应缴养老保险。说咱这个保险缴不了，如果你真干得好的话，可以后勤人员给你缴上，现在这样，肯定缴不了，这是其一，第二个我们这没有学历没有先例去缴。”原告以此证明其与被告存在事实劳动关系。被告对该证据真实性无异议，但表示被告不存在店长的职称，原告所述的牟平店与被告无关。6、照片一宗，显示贴“三伏贴”的地址在被告及被告的各分店，包括牟平区龙军保健推拿中心。原告主张该照片系在被告处拍摄，被告通过微信平台发布的，证明原告在被告处工作。被告对该证据真实性有异议，否认在被告微信上发布。7、微信聊天记录打印件一张，原告称“只楚龙军”为被告法定代表人，“龙行天下”为原告，内容：只楚龙军：按规定工资就那些，但你是我请过来的，虽然没有达到我的要求，但最起码大家都努力了。剩的钱我给你补上，也不管你加班休息班了，我给你补400。原告拟证明其与马龙军谈工资，与被告存在事实劳动关系。被告对该证据真实性有异议，表示“只楚龙军”和“龙行天下”两个名称从未出现在被告处，马院长本人昵称也不是“只楚龙军”和“龙行天下”，我们的昵称是“龙军中医医院有限责任公司”。被告主张：马龙军和王子程及原告合作开办了只楚龙军推拿中心牟平店，在筹备牟平店时，由王子程给原告发放工资。该店有工商登记，2017年9月5日成立，2018年10月26日注销。被告对其主张提供如下证据：1、2017年6月至2017年12月期间的考勤表及工资表，其中无原告的名字，证明原、被告之间不存在劳动关系。原告对证据真实性不认可，称其在被告单位工作期间是考勤机打卡。对该主张没有提供证据证明。2、商标注册证，显示“只楚龙军”注册人为马龙军，被告拟证明品牌是马龙军的，与被告无关。原告对该证据真实性不清楚。3、牟平店合作协议书，显示：甲方马龙军、乙方王子程、丙方矫龙，本分店有权使用写有只楚龙军推拿的门头、处方、装修及宗旨等一切有关与只楚龙军推拿的名号。合同期满后，若乙方单方面终止合同，则甲方有权收回，乙方不得继续使用“只楚龙军”的名号。乙方全资投资、负责日常运营等。甲方提供技术指导及技术推广、新项目开发等。丙方为本店店长，负责日常治疗、培训等工作。甲方占利润的39%、乙方占利润的51%、丙方占利润的10%。其上有马龙军印章及王子程签字。被告称：2017年3、4月份三人开始合作，后来没有合作成。原告经人介绍与马龙军认识，马龙军、王子程与原告商量在牟平开店，由王子程经营，马龙军负责传授技术，原告当店长负责工作。每个月给原告4000元及利润的10%提成。由于公司一直没有利润，所以每个月发放4000元。工资由王子程通过银行卡发放，是否有现金发放，被告不清楚。原告称未见过该证据，对其真实性不予认可。4、赵晓辉工牌一份，证明被告的工牌样式，原告的工牌不同。原告对该工牌的真实性无异议。5、牟平区龙军保健推拿中心个体工商户注销登记材料，显示2018年10月26日该店注销。原告对该证据无异议。本院认为，（一）原告的银行交易明细显示马龙军在2017年7月至12月期间给原告发放工资。被告对该证据真实性无异议，本院予以确认。马龙军开办的牟平区龙军保健推拿中心于2017年9月5日成立，被告辩称上述工资系筹备牟平区龙军保健推拿中心时王子程给原告发放的，与该证据不符，本院不予采信。原告称2017年6月至2017年11月期间在被告及牟平区龙军保健推拿中心工作。被告在答辩中称“原告自2017年6月向被告法定代表人请求合作，在牟平开设名为“只楚龙军”的推拿理疗店，被告法定代表人同意后，让原告在被告处进行培训”，上述陈述可以确认原告在被告处工作过。被告的法定代表人及牟平区龙军保健推拿中心负责人均为马龙军，贴“三伏贴”的广告照片显示被告及牟平区龙军保健推拿中心存在关联关系，故2017年7月至12月马龙军向原告支付工资的行为可以视为被告的行为。现牟平区龙军保健推拿中心已注销工商登记，被告作为用人单位，有义务明确其与原告之间的关系。庭审中，原告主张其与被告存在劳动关系，被告提供的证据不能推翻原告的主张，应承担对其不利的法律后果，因此原告主张其2017年6月20日至2017年11月15日与被告存在劳动关系，本院予以支持。（二）原告主张其月工资为4000元，被告未提出抗辩，对原告的主张本院予以采信。被告未与原告签订劳动合同，被告应支付原告2017年7月20日至2017年11月15日期间未订立书面劳动合同二倍工资差额9441.19元（4300÷31×20+4000+1867+800）。对原告过高要求，本院不予支持。（三）原告诉请被告支付加班费未提交证据，本院不予支持。（四）原告主张被告违法解除劳动关系未提供证据，本院不予采信，其诉请被告支付违法解除劳动合同赔偿金8000元，本院不予支持。综上所述，根据劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，判决如下：一、确认原告矫龙与被告烟台龙军中医院有限公司自2017年6月20日至2017年11月15日期间存在劳动关系。二、限被告烟台龙军中医院有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告矫龙2017年7月20日至2017年11月15日未订立书面劳动合同二倍工资差额9441.19元。三、驳回原告矫龙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告烟台龙军中医院有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判员 张 建 华二〇二〇年六月十日书记员 王丽（代）