福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终1813号 上诉人（原审原告）：陈兴容，女，1961年3月30日出生，汉族，住四川省邻水县。 委托诉讼代理人：陈双凤，福建华忠律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：晋江市泰山石材发展有限公司，住所地福建省晋江市永和锦岭。 法定代表人：黄珍南，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张军伟，福建君伟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李伟达，福建君伟律师事务所实习律师。 上诉人陈兴容因与被上诉人晋江市泰山石材发展有限公司（以下简称泰山公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2019）闽0582民初13834号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月12日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 陈兴容上诉请求：1.撤销一审判决，并依法改判由泰山公司立即支付陈兴容工伤保险各项待遇共计204352.8元。2.泰山公司承担本案一、二审诉讼费用。事实及理由：一、一审法院以晋江市法院(2019)闽0582民初2914号判决书中陈兴容提供的劳动合同工资为4000元/月计算实属错误，该劳动合同是陈兴容在交通事故理赔中提供，写的4000元是计时工资，不是最终领取的工资数额，且陈兴容对该判决仍在申诉中。该判决与本案没有关联性，陈兴容在泰山公司处的工资每月为7500元，有每月的工资发放的银行流水作证，根据相关法律规定，劳动者的工资发放情况应由用人单位举证，本案一审法院不责令泰山公司提供陈兴容受伤前12个月的平均工资，直接以他来证据判决，损害了陈兴容的合法权益。二、本案陈兴容是2017年11月29日发生交通事故导致受伤致残，2019年4月3日经晋江市人力资源和社会保障局依法认定陈兴容所受伤害属于工伤，后经有关劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，陈兴容生于1961年3月30日，案发时56岁，其工伤保险各项待遇应按照发生工伤事故时计算赔偿款，可一审法院是按判决时陈兴容的年龄计算，显然计算错误，女性全国平均年龄为78.8岁，因此，陈兴容的工伤保险各项待遇应当按发生工伤事故时56岁计算至78.8岁才为合理，所以，陈兴容的一次性医疗补助金应为65915元÷12个月×0.1×23年=12633.6元、一次性伤残就业补助金为65915元÷12个月×0.1×23年=12633.6元、一次性伤残补助金为本人在岗时月工资为7500元/月×7个月=52500元。三、根据相关法律规定，陈兴容的停工留薪工资应自发生工伤事故时计算至定残前一日，但最长时间不超过一年，超过一年的按一年计算，陈兴容于2017年11月29日发生事故，于2019年8月13日经泉州市劳动能力鉴定委员会评定为十级伤残，其定残前一日为2018年8月12日停工留薪时间为583天，应计算至不超过一年的停工留薪期为365天×陈兴容在岗时每月工资为7500元=90000元，可一审法院在没有任何法律依据的情况下随意判决陈兴容的停工留薪期为9个月，这显然判决错误。四、一审法院判决不支持陈兴容的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费等是没有法律依据，陈兴容所遭受的事故被依法认定为工伤，就应该享受工伤保险的各项待遇，陈兴容的医疗费因在交通事故中获得赔偿外，其余项目应当全部得到赔偿，因此，陈兴容护理费为受伤后住院119天×165元/天=19635元、其医疗费花去42436.5元营养基数为10%，营养费应为4243元，伙食补助费为住院119天×50元/天=5950元、交通费为1000元都应当得到法院的支持。 泰山公司答辩称：一审认定事实清楚，判决正确，请求予以维持。1.关于陈兴容的工资。陈兴容并未提交银行工资流水账户，也并无其他证据证明其工资为7500元/月，因此一审法院依劳动合同认定工资事实正确。2.关于一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金。一审法院根据《福建省实施办法》第二十七条之规定，十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算，其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。一审法院适用法律正确。 陈兴容向一审法院提出诉讼请求：判令泰山公司赔偿陈兴容因工受伤的各项经济损失合计245175.5元（医疗费42436.5元、停工留薪期间工资90000元、一次伤残补助金52500元、一次性工伤医疗补助金18374元、一次性工伤就业补助金18374元、住院伙食补助费3570元、护理费18921元、交通费1000元）。 一审法院认定事实：2015年2月14日，泰山公司与曾华锤签订承包合同一份，该合同约定泰山公司将公司承包给曾华锤经营，自农历2015年正月起至2016年12月30日止两年，承包期间内曾华锤享有充分的经营自主权和人事权，承包金额为10万元／年，承包期间内曾华锤必须遵守法律、行政法规的规定，如曾华锤需要泰山公司必须提供公司的公章等。2016年8月2日，曾华锤与陈兴容、余永书就承包泰山公司工艺中切机台、手摇机台、红外线机台事项，签订承包合同一份，该合同约定承包期限为自2016年初至2016年年终1年，主要项目为按板材按平方计价，个别加工方式双方可协商加工单价等，尔后余永书在现金支出凭证上签字（陈兴容工资包括在里面）。2017年11月29日12时，陈兴容在晋江市××镇××村路段因交通事故受伤，造成：1.左外踝开放伤伴皮肤撕脱；2.左踝关节外侧副韧带止点撕脱；3.左跟部内侧开放伴足底皮肤脱套；4.左胫后动脉断裂；5.左胫神经断裂；6.左胫后肌腱、足拇长屈、趾长屈肌腱断，陈兴容后住院治疗共计119日（最后一次出院日期为2018年8月6日），医疗费共计42314.5元。泰山公司曾于2018年期间出具劳动合同书一份交陈兴容收执，该劳动合同书载明陈兴容在泰山公司从事清洁工、杂工工作，工资为4000元，工作时间从2016年10月1日至2018年10月1日。2018年11月1日，泰山公司出具证明交陈兴容收执，该证明载明陈兴容系泰山公司清洁工／杂工，每月固定工资4000元至今。泰山公司未为陈兴容办理和缴纳工伤保险。晋江市人民法院曾于2019年8月7日作出（2019）闽0582民初2914号民事判决书，认定陈兴容因交通事故造成的经济损失包括医疗费42754.5元、住院伙食补助费3570元、营养费4275元、护理费18921元、误工费24000元、交通费1600元、残疾赔偿金35642元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1600元，并判决：一、太平财产保险有限公司泉州中心支公司应于判决生效之日起十日内赔偿陈兴容86763元；二、林金鑫应于判决生效之日起十日内赔偿陈兴容经济损失20419.65元;三、驳回陈兴容其他诉讼请求。太平财产保险有限公司泉州中心支公司不服上诉，福建省泉州市中级人民法院后于2019年10月31日作出（2019）闽05民终5083号民事判决书判决：驳回上诉，维持原判。陈兴容已获得太平财产保险有限公司泉州中心支公司支付的交通事故赔偿款。2019年4月3日，晋江市人力资源和社会保障局作出晋人社工认［2019］340号工伤认定决定书，认定陈兴容受到的事故伤害为工伤，该工伤认定决定书已依法发生法律效力。2019年8月13日，泉州市劳动能力鉴定委员会作出泉劳鉴委伤字〔2019〕1437号劳动能力鉴定结论书，评定陈兴容劳动功能障碍等级（伤残）十级，未达到生活自理障碍等级，福建省劳动能力鉴定委员会后于2019年9月30日作出闽劳鉴伤字2019年0482号省级鉴定结论书鉴定陈兴容为十级伤残。陈兴容为进行劳动能力鉴定花费检查费122元。2019年10月17日，陈兴容向晋江市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会于当日作出晋劳仲不［2019］96号不予受理通知书。陈兴容于2019年10月18日诉至法院。 一审法院认为：陈兴容与泰山公司之间的劳动关系合法有效，应受法律保护。第三人侵权造成人身损害,劳动者获得第三人支付的损害赔偿后，仍有权请求相应的工伤保险待遇，但第三人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费等实际发生的费用除外。陈兴容因工受伤依法已被认定为工伤，可享受相应的工伤保险待遇，但泰山公司未为陈兴容办理工伤保险，故泰山公司应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付给陈兴容相应工伤保险待遇费用。因陈兴容已就交通事故提起侵权之诉并获得人身损害赔偿，故泰山公司应承担的工伤保险待遇费用应当扣除陈兴容实际发生的费用，包括医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费，泰山公司仍应当支付的工伤保险待遇项目包括一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性工伤就业补助金和停工留薪期工资。陈兴容因工受伤可享受的工伤保险待遇费用，项目和标准可以计算如下：（1）一次性伤残补助金。陈兴容经评定为劳动功能障碍十级,根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，十级伤残一次性伤残补助金待遇标准为7个月本人工资，故陈兴容一次性伤残补助金为28000元（7个月×4000元/月）。（2）一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条的规定，十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算，其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，陈兴容于2019年11月25日庭审中向泰山公司提出解除劳动关系，其与泉州市最后一次公布的人口平均寿命相差19年（77.34岁-58.66岁=18.68年，不满一年算一年为19年。陈兴容为十级伤残，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金分别均可按照每满一年发给0.1个月的泉州地区上一年度职工月平均工资，故陈兴容的一次性工伤医疗补助金为10436.54元（19年×0.1个月×65915元/年÷12个月），一次性伤残就业补助金为10436.54元（19年×0.1个月×65915元/年÷12个月）。（3）停工留薪期工资。陈兴容因工伤需要暂停工作接受工伤医疗，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。根据陈兴容伤情并参考《福建省工伤职工停工留薪期分类目录》对于外踝单折、胫神经干损伤等所规定的停工留薪期，依法酌定陈兴容停工留薪期为9个月。陈兴容的停工留薪期工资为36000元（9个月×4000元/月）。陈兴容为进行劳动能力鉴定花费检查费122元应由泰山公司承担。因当事人在本案中均未请求确认解除劳动关系，陈兴容于2019年11月25日请求解除与泰山公司劳动关系，对此依法予以确认。泰山公司辩称与陈兴容不存在劳动关系以及陈兴容所受伤害并非工伤，但与其提供给陈兴容的在案客观证据自相矛盾，泰山公司自愿放弃相应行政复议、行政诉讼救济途径，应当自行承担相应不利法律后果。综上所述，陈兴容的诉讼请求，部分合法有据，予以部分支持。泰山公司的辩解，无事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第二条、第十二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条第一款、第九十三条规定，判决：一、泰山公司应于判决生效之日起十日内支付陈兴容可享受的工伤保险待遇费用，包括一次性伤残补助金28000元、一次性工伤医疗补助金10436.54元、一次性伤残就业补助金10436.54元、停工留薪期工资36000元共计84873.08元；二、泰山公司应于判决生效之日起十日内支付陈兴容鉴定检查费122元；三、驳回陈兴容的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由泰山公司负担。 对一审认定的事实，除陈兴容认为其月工资为7500元外，双方当事人对一审认定的其他事实均无异议，本院予以确认。 二审期间，陈兴容围绕上诉请求向本院提交银行存款明细单，拟证明陈兴容的月工资为7500元。泰山公司质证认为，曾华锤汇款给陈兴容的每笔款项数额均不相同，无法证明陈兴容月工资为7500元的主张。相反，可以证明陈兴容与泰山公司不存在劳动关系，陈兴容系与曾华锤成立承揽合同关系。本院认为，陈兴容提供的银行存款明细单有原件予以核对，对该证据的真实性予以确认，至于能否证明陈兴容的主张，本院将在下文中结合争议焦点一并分析、认证。 本案二审的争议焦点为：陈兴容上诉请求泰山公司支付工伤保险待遇合计204352.8元能否得到支持？ 本院认为，一、关于如何认定陈兴容的月工资的问题。陈兴容与泰山公司签订的《劳动合同书》明确载明工资为4000元/月，且该事实已经生效裁判文书【晋江市人民法院（2019）闽0582民初2914号民事判决书】确认，现陈兴容提供银行存款明细欲推翻该事实，证明其月工资为7500元/月。但该存款明细单体现，曾华锤转账给陈兴容的每笔款项均超过7500元，陈兴容自认曾华锤转账的金额包含了支付其丈夫余永书的工资，故无法通过该银行存款明细认定陈兴容的工资。陈兴容主张其月工资为7500元依据不足，本院不予采信。二、关于一审对陈兴容工伤保险待遇费用的计算是否正确的问题。1.一次性伤残补助金。如前所述，陈兴容的月工资为4000元，一审按照该工资基数计算一次性伤残补助金并无不当。2.一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《福建省实施办法》第二十七条明确规定：“五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算”，陈兴容主张按照工伤事故发生时的年龄计算没有依据，本院不予采纳。一审对该项目的计算符合法律规定。3.停工留薪期工资。陈兴容主张停工留薪期自发生工伤事故计算至定残前一日没有法律依据，一审法院根据陈兴容的伤情并参考《福建省工伤职工停工留薪期分类目录》酌定停工留薪期为九个月并无不当。4.医疗费、护理费、营养费、交通费。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款：“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外”，因医疗费用只发生一份,劳动者不能因第三人侵权与工伤竞合在一份损失的情况下获得双份赔偿从而获益,故当事人主张双重赔偿的范围不包括医疗费用。除此之外的其他项目,当事人均可主张双重赔偿。根据《福建省人民政府关于印发的通知》（闽政[2011]80号）及《泉州市人民政府关于贯彻福建省实施工伤保险条例办法的意见》的规定，上述项目金额计算如下：（1）护理费，因泰山公司未提供证据证明陈兴容住院期间曾派人护理，故护理费按2017年度福建省农、林、牧鱼业职工平均工资标准58068元/年按1人护理计算119天，其一审请求的护理费18921元没有超过此计算数额，予以照准；（2）营养费，陈兴容在一审诉求中未主张该项目，且《工伤保险条例》中规定的工伤保险待遇亦未包含该项目，故该项不予支持；（3）伙食补助费，因陈兴容在统筹地区内就医，伙食补助费标准为30元/天，伙食补助费为3570元（30元×119天）；（4）交通费，因陈兴容主张的交通费不符合工伤保险待遇支付的条件，该项目不予支持。 综上所述，陈兴容的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持福建省晋江市人民法院（2019）闽0582民初13834号民事判决第二项； 二、撤销福建省晋江市人民法院（2019）闽0582民初13834号民事判决第一、三项； 三、晋江市泰山石材发展有限公司应于本判决生效之日起十日内支付陈兴容可享受的工伤保险待遇费用，包括一次性伤残补助金28000元、一次性工伤医疗补助金10436.54元、一次性伤残就业补助金10436.54元、停工留薪期工资36000元、护理费18921元、伙食补助费为3570元，共计107364.08元 四、驳回陈兴容的其他诉讼请求。 二审案件受理费10元，由陈兴容负担5元，晋江市泰山石材发展有限公司负担5元；一审受理费10元，减半收取计5元，由晋江市泰山石材发展有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈   慧   瑛 审 判 员 郑昭文审判员康艳华 二〇二〇年六月十一日 法官助理 林   秋   韵 书 记 员 赖   少   花 附本案主要法律条文及执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。