广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0118民初7591号原告：湛东敏，男，1981年12月17日出生，汉族，住广东省广州市增城区。委托诉讼代理人：陈润婷，广东绿儒律师事务所律师。被告：广州市美致物业管理有限公司，住所地广州市南沙区潭大公路27号二层，统一社会信用代码91440101MA59QL8H3E。法定代表人：潘山绿。被告：潘山绿，女，1975年2月22日出生，汉族，住广东省肇庆市端州区。委托诉讼代理人：杨汉彬，广东德锐律师事务所律师。被告：苏灿锋，男，1972年3月29日出生，汉族，住广东省肇庆市端州区。被告：张艳柳，男，1983年9月20日出生，汉族，住广东省广州市番禺区。被告：杨艺，女，1985年11月29日出生，侗族，住广东省广州市番禺区。被告：孔令珠，男，1970年11月17日出生，汉族，住广东省广州市番禺区。被告：何雪妹，女，1971年10月15日出生，汉族，住广东省广州市番禺区。被告：官子善(曾用名：官文杰)，男，1984年11月24日出生，汉族，住广东省四会市。被告：谈少花，女，1982年8月13日出生，汉族，住广东省四会市。原告湛东敏与被告广州市美致物业管理有限公司(以下至判决主文简称美致公司)、潘山绿、苏灿锋、张艳柳、杨艺、孔令珠、何雪妹、官子善、谈少花民间借贷纠纷一案，本院于2019年9月12日立案后，依法适用普通程序，于2020年3月5日公开开庭进行了审理。原告湛东敏的委托诉讼代理人陈润婷、被告潘山绿的委托诉讼代理人杨汉彬到庭参加诉讼，被告美致公司、苏灿锋、张艳柳、杨艺、孔令珠、何雪妹、官子善、谈少花经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告湛东敏向本院提出诉讼请求：1.判令被告美致公司、潘山绿、苏灿锋、张艳柳、杨艺、孔令珠、何雪妹共同偿还湛东敏借款本金1500万元及利息（利息以1500万元为基数，从2019年5月20日起按月利率2%计算，暂计至2019年9月12日为人民币113万元，要求计至债务全部清偿之日止），合计人民币1613万元；2.判令被告美致公司、潘山绿、苏灿锋、张艳柳、杨艺、孔令珠、何雪妹向湛东敏支付因主张权利而支出的律师费人民币32万元；3.判令湛东敏对被告美致公司名下所有的位于广州市南沙区潭大公路27号国有建设用地使用权/房屋（构筑物）所有权及附属四层建筑物一栋（未经产权登记）的折价、拍卖、变卖价款优先受偿权；4.判令被告官子善、谈少花对被告美致公司、潘山绿、苏灿锋、张艳柳、杨艺、孔令珠、何雪妹的上述债务承担连带清偿责任；5.本案全部诉讼费用由被告承担。诉讼中，湛东敏上述第一项诉讼请求中利息起算时间变更为从2019年6月14日起计算。事实与理由：被告美致公司、潘山绿、苏灿锋、张艳柳、杨艺、孔令珠、何雪妹因资金周转需要于2019年1月10日向湛东敏借款人民币1500万元，并签订《借款合同》及《借据》，约定被告向湛东敏借款人民币1500万元，借款期限内的利息按月利率3%计算，借款期限为3个月。合同第二条约定，被告美致公司自愿以其名下所有的位于广州市南沙区潭大公路27号的国有建设用地使用权/房屋（构筑物）所有权及附属四层建筑物一栋为被告的上述债务提供担保，担保范围包括《借款合同》项下的贷款本息、逾期利息、乙方违约后应支付的违约金以及甲方实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、评估费、保全费、拍卖费等为实现债权而发生的费用）。合同第三条第3款约定，乙方如不依约付清本合同约定的一切款项，引致甲方催收，或任何原因，使甲方决定通过任何途径或方式追索的，一切因此引起的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、评估费、保全费、拍卖费等为实现债权而发生的费用，概由乙方负责承担）。合同签订后，原被告双方就抵押物办理了抵押登记。湛东敏已经依约向被告交付借款人民币1500万元。借款到期后，被告美致公司、潘山绿、苏灿锋、张艳柳、杨艺、孔令珠、何雪妹无力归还借款，为保证湛东敏实现债权，被告官子善、谈少花自愿为上述债务承担连带清偿责任。湛东敏多次向被告催收，被告却一直拒绝履行还款义务。综上，为维护湛东敏的合法权益，特诉至法院，请求依法判决。被告潘山绿辩称：一、关于民间借贷行为的效力。被告与湛东敏互不认识，被告因贷款需要而接触案外人关志均，并通过关志均向湛东敏借款。湛东敏负责提供资金，单永康负责催收，关志均负责寻找贷款客户，三人之间分工配合，以盈利为目的向社会不特定对象提供资金以赚取高额利息，属于职业放贷人，其从事的民间借贷行为应当依法认定为无效。二、关于借款的本金。2019年1月14日，湛东敏支付借款当天，被告从银行提现，将180万元存入湛东敏指定联系人单永康提供的银行账户。湛东敏实际出借金额为1320万元。三、关于借款利息。湛东敏与被告约定的利息总计超过了年利率24%，湛东敏无权收取被告服务费。因此，被告支付的90万元服务费以及转账支付的10万元应当抵扣利息。四、关于律师费。湛东敏并未提供支付律师费的相关凭证，无法证明产生律师费的事实，依法承担举证不能的责任。原告湛东敏为证明其主张成立，向本院提交了以下证据：1.《借款合同》、《借款借据》，证明被告美致公司、潘山绿、苏灿锋、张艳柳、杨艺、孔令珠、何雪妹于2019年1月10日向湛东敏借款1500万元，借款期限为3个月，借款利息为月利率3%；2.《招商银行转账汇款电子回单》，证明湛东敏已经依照约定向被告美致公司交付借款人民币1500万元；3.《他项权证》，证明湛东敏对被告美致公司提供的位于广州市南沙区潭大公路27号国有建设用地使用权/房屋（构筑物）所有权及附属四层建筑物一栋（未经产权登记）的折价、拍卖、变卖价款享有优先受偿权；4.《担保承诺书》，证明被告官子善、谈少花对涉案借款承担连带清偿责任；5.《民事委托代理合同》，律师代理费发票，证明湛东敏为主张权利而支出律师费人民币32万元。被告潘山绿质证认为:对于证据1-3，真实性合法性关联性均认可，但证明内容有异议。被告认为虽收到湛东敏支付的款项1500万元，但是收款当天已经向湛东敏指定的联系人单永康支付180万元的款项，故被告向湛东敏借款的实际金额是1320万元。对于证据4，因为不是被告方提供的，真实性合法性关联性均不认可。对于证据5，真实性合法性认可，关联性有异议。被告方认为律师费应该在委托合同签订的七日内支付，委托合同是在2019年9月9日签订，但是律师费发票在2020年3月2日开具，被告方有理由质疑该律师费是否实际发生。被告潘山绿为证明其主张成立，向本院提交了以下证据：1.银行流水明细、收据、转账汇款45万元电子回单、微信聊天截图，证明2019年1月14日，湛东敏支付借款当天，被告从银行提现，将180万元存进湛东敏指定联系人单永康提供的银行账户。湛东敏实际支付借款金额为1320万元。2.收据、银行流水明细，证明2019年4月12日、2019年5月11日被告通过现金方式向湛东敏指定联系人单永康各支付45万元。3.银行流水，证明2019年6月份，被告通过转账方式向湛东敏指定联系人单永康支付10万元。原告湛东敏质证认为：对于证据1中的银行流水明细真实性合法性认可，但是关联性不认可，该流水只能证明被告提现190万元，无法显示与本案有关；对证据1中的收据真实性合法性关联性均认可，表明单永康代湛东敏收取三个月利息；对于证据1中的转账凭证真实性合法性由法院认定，关联性不认可。对于证据2收据，真实性合法性关联性认可，该收据是4月14至6月13日的利息；对于证据2的银行流水，由法院认定。对于证据3的银行流水真实性合法性关联性均认可，湛东敏确认收到10万元。根据双方举证、质证及双方当事人在庭审中的陈述，本院经审理认定事实如下：2019年1月10日，湛东敏作为甲方与被告美致公司、潘山绿、苏灿锋、张艳柳、杨艺、孔令珠、何雪妹作为乙方签订《借款合同》，约定：借款本金为1500万元整;借款期限为3个月；借款利息及逾期利息均按照月利率3%计算；乙方指定由美致公司名下的银行账户收取借款，并指定潘山绿为联系人；湛东敏指定由单永康为联系人并由其收取借款本息；美致公司以其名下所有的位于广州市南沙区潭大公路xx号的国有建设用地使用权/房屋（构筑物）【证号：粤（2018）广州市不动产权第xxxx号】所有权及附属四层建筑物一栋（没有办理不动产权证）为被告的上述债务提供担保，担保范围包括《借款合同》项下的贷款本息、逾期利息、乙方违约后应支付的违约金以及甲方实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、评估费、保全费、拍卖费等为实现债权而发生的费用；乙方如不依约付清本合同约定的一切款项，引致甲方催收，或任何原因，使甲方决定通过任何途径或方式追索的，一切因此引起的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、评估费、保全费、拍卖费等为实现债权而发生的费用），概由乙方负责承担。同日，美致公司、潘山绿、苏灿锋、张艳柳、杨艺、孔令珠、何雪妹向湛东敏出具收到1500万元的借据。2019年1月11日、2019年1月14日湛东敏向被告美致公司转账500万元和1000万元。2019年1月11日，湛东敏、美致公司就坐落于南沙区潭大公路xxxx号房产【粤（2xx）广州市不动产权第xxx号】办理抵押登记，抵押方式是一般抵押，抵押范围是全部，债权数额为1500万元。不动产登记证明号：粤（xxx）广州市不动产证明第xxxx号；登记字号：19登记xxxx。2019年1月14日，单永康出具收据，载明：代湛东敏收到费用135万元。2019年4月12日，单永康出具收据，载明：今收到广州市美致物业管理有限公司、潘山绿、苏灿锋、张艳柳、杨艺、孔令珠、何雪妹交来的服务费人民币45万元。2019年5月11日，单永康出具收据，载明：今收到潘山绿交来的服务费人民币45万元。2019年6月17日至6月24日，单永康通过其银行账户收款10万元。2019年6月26日，被告官子善、谈少花向湛东敏出具《担保承诺书》，载明：官子善、谈少花自愿对美致公司、潘山绿、苏灿锋、张艳柳、杨艺、孔令珠、何雪妹与湛东敏于2019年1月10日签订的《借款合同》项下的借款提供连带责任保证担保，担保范围包括借款本金、利息、逾期利息、罚息、借款人违约后应支付的违约金、损害赔偿金、迟延履行期间债务利息以及出借人实现债权的费用（包括但不限于保管担保财产支出的费用以及诉讼费、律师费、差旅费、评估费、保全费、拍卖费用等为实现债权而发生的费用），担保期限自本担保书出具之日起两年。2019年9月9日，湛东敏与广东绿儒律师事务所签订委托代理合同，约定湛东敏向广东绿儒律师事务所支付律师服务代理费32万元。另，湛东敏在诉前，向本院申请对美致物业公司、苏灿锋、张艳柳、杨艺、孔令珠、何雪妹价值1500万元的财产采取财产保全措施。本院经审查作出（2019）粤0118财保312号民事裁定书，裁定予以采取财产保全措施。为此，湛东敏交纳财产保全申请费5000元。再，本院经查询，湛东敏在本案之前二年内并无作为原告在本院提起民间借贷纠纷的诉讼。本院认为：本案为民间借贷纠纷，到庭的当事人对《借款合同》的签订、借贷事实的存在并无异议，本院予以确认。对双方争议的借款合同的效力、借款的本金、尚欠的利息数额、律师费应否支付以及案涉的抵押、保证等问题，本院评析如下：关于借款合同的效力。潘山绿以湛东敏为职业放贷人为由，主张借款合同无效，因潘山绿未提交证据证明出借人湛东敏向社会不特定对象提供资金以赚取高额利息，也未提交证据证明湛东敏出借资金的行为具有反复性、经常性，出借款项具有营业性。因此，本院对其主张不予采纳。关于借款的本金。签订《借款合同》后，湛东敏于2019年1月11日转账500万元，1月14日转账1000万元。但是，在2019年1月14日湛东敏的指定联系人单永康出具收据载明代湛东敏收取135万元，湛东敏确认该款项为利息。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条“借据、收据、欠条、等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”之规定，虽然湛东敏按合同约定足额支付借款1500万元，但是借款当天潘山绿即支付135万元利息，该行为应认定为需在本金中扣除利息，故湛东敏实际出借的金额应为1365万元，即于2019年1月11日出借500万元，1月14日出借865万元。关于利息的支付。由于被告向湛东敏支付的235万元中有135万元应作为本金予以扣除，即本案中湛东敏实际收到的利息情况为：2019年4月12日收45万、2019年5月11日收45万元、2019年6月17日收5万元、2019年6月21日收3万元、2019年6月24日收2万元。至于潘山绿称另行支付了45万元作为利息。但其提交的证据并不足以证明单桂桃转账45万元给关志均与其主张的关联性，故本院对潘山绿的该主张不予支持。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利息未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效，借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”之规定，本案《借款合同》约定的年利率即为36%，故已经支付的利息可按合同约定计算。据此，湛东敏除已经收到75天的利息（即支付了500万元2019年1月11至1月14日3天的利息1.5万元，支付了1365万元从2019年1月14日至2019年3月27日72天的利息98.28万元）外，另收取2200元的利息。故借款人应自2019年3月28日起按照月利率2%的标准，以1365万元为本金计付利息，但应在应付利息总数中扣减2200元。关于湛东敏主张的律师费32万元是否符合法律规定。首先，湛东敏与被告美致公司、潘山绿、苏灿锋、张艳柳、杨艺、孔令珠、何雪妹签订的《借款合同》明确约定了湛东敏实现债权产生的律师费由借款人承担。上述相关内容系借款人的真实意思表示，湛东敏要求美致公司、潘山绿、苏灿锋、张艳柳、杨艺、孔令珠、何雪妹支付律师费，有合同依据。其次，湛东敏提供了《民事委托代理合同》及律师费发票、转账记录，庭审中律师亦到庭参与诉讼，足以证明本案实际产生律师费32万元。故湛东敏对律师费的主张亦具有事实依据。再次，根据《广东省律师收费政府指导价》的相关规定，32万元律师费并未超出规定的范围。最后，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定的违约金、逾期利息及其他费用属于借款人为获得借款而支付的成本，而律师费属于为实现债权而支出的费用，二者性质不同。故此，潘山绿称其无须承担律师费缺乏事实与法律依据，本院不予支持。关于被告官子善、谈少花的保证责任。被告官子善、谈少花自愿出具《担保承诺书》，承诺为美致公司、潘山绿、苏灿锋、张艳柳、杨艺、孔令珠、何雪妹的借款及相关的债务承担连带保证责任，其与湛东敏之间的保证法律关系成立，根据上述保证合同约定，保证范围涵盖了美致公司、潘山绿、苏灿锋、张艳柳、杨艺、孔令珠、何雪妹本案所涉的全部债务，保证方式为连带责任保证。现湛东敏要求官子善、谈少花对美致公司、潘山绿、苏灿锋、张艳柳、杨艺、孔令珠、何雪妹涉案债务承担连带清偿责任，未超过保证期间及保证范围，具有合同及法律依据，本院予以支持。被告官子善、谈少花在承担了保证责任之后，有权依照法律规定向美致公司、潘山绿、苏灿锋、张艳柳、杨艺、孔令珠、何雪妹追偿。关于抵押担保。被告美致公司以其名下位于广州市南沙区潭大公路xxx号的房产【证号：粤（xxx）广州市不动产权第xxxxx号】为被告借款提供抵押担保，并办理了抵押登记，该抵押担保法律关系成立。湛东敏主张对该房产进行的拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权本院予以支持，且据《借款合同》约定，担保范围包括借款合同项下的贷款本息、逾期利息、应支付的违约金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、评估费、保全费、拍卖费等为实现债权而发生的费用）。至于湛东敏主张对上述房屋的附属四层建筑物一栋进行的拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。因该建筑物尚未取得权属证明且在法庭辩论终结前未提供权利证书或者补办登记手续，故本院不予支持。被告广州市美致物业管理有限公司、苏灿锋、张艳柳、杨艺、孔令珠、何雪妹、官子善、谈少花经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百条、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条，第一百八十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告广州市美致物业管理有限公司、潘山绿、苏灿锋、张艳柳、杨艺、孔令珠、何雪妹于本判决发生法律效力之日起十日内向原告湛东敏支付借款本金1365万元及利息（以1365万元为基数，自2019年3月28日起至实际给付之日止，按2%月利率计算。另，应付利息总数中应扣减2200元）；二、被告广州市美致物业管理有限公司、潘山绿、苏灿锋、张艳柳、杨艺、孔令珠、何雪妹于本判决发生法律效力之日起十日内向原告湛东敏支付律师费32万元；三、当被告广州市美致物业管理有限公司、潘山绿、苏灿锋、张艳柳、杨艺、孔令珠、何雪妹不履行上述第一项、第二项判决确定的义务时，原告湛东敏有就拍卖、变卖被告广州市美致物业管理有限公司名下的位于广州市南沙区潭大公路xxxx号房产【证号：粤（2018）广州市不动产权第xxxxx号】所得价款优先受偿权；四、被告官子善、谈少花对本判决第一项、第二项中被告广州市美致物业管理有限公司、潘山绿、苏灿锋、张艳柳、杨艺、孔令珠、何雪妹所负债务承担连带清偿责任，并在承担责任后有权向被告广州市美致物业管理有限公司、潘山绿、苏灿锋、张艳柳、杨艺、孔令珠、何雪妹追偿；五、驳回原告湛东敏的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费120500元，财产保全费5000元，由原告湛东敏负担10300元，被告广州市美致物业管理有限公司、潘山绿、苏灿锋、张艳柳、杨艺、孔令珠、何雪妹、官子善、谈少花负担115200元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  毛冠贤人民陪审员  陈颖波人民陪审员  吴转君二〇二〇年六月十一日书 记 员  赵志琳附一：本判决相关法律规定《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百条借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十四条下列财产不得抵押：（一）土地所有权；（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；（三）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；（四）所有权、使用权不明或者有争议的财产；（五）依法被查封、扣押、监管的财产；（六）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利息未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效，借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十七条借据、收据、欠条、等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。附二：申请执行事项《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。