江苏省灌云县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0723民初1031号 原告：连云港华建建筑安装工程有限公司，住所地灌云县侍庄乡人民中路南侧东圆豪庭7幢319商铺。 法定代表人：侍海军，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：钱静、冯树春，江苏法哲律师事务所律师。 被告:连云港市坤和房地产开发有限公司，住所地，灌云县伊山镇西苑南路8号（东圆大酒店403室）。 法定代表人：唐尧峰，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：肖义、黄帅，江苏润唐律师事务所律师。 第三人：段锋，男，汉族，住连云港市海州区。 第三人：石绪起，男，汉族，住连云港市海州区。 第三人：王志强，男，汉族，住连云港市海州区。 第三人共同委托诉讼代理人：于勋冬，北京大成（南京）律师事务所律师。 原告连云港华建建筑安装工程有限公司(以下简称为华建公司)与被告连云港市坤和房地产开发有限公司（以下简称为坤和公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，本院通知段锋、石绪起、王志强作为第三人参加诉讼。依法适用简易程序于2020年4月14日组织原、被告进行证据交换，2020年5月12日公开开庭进行了审理。原告华建公司委托诉讼代理人钱静、冯树春，被告坤和公司委托诉讼代理人肖义、黄帅，第三人共同委托诉讼代理人于勋冬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告华建公司向本院提出诉讼请求：1.被告给付工程款3279964.68元及利息（以1123807元为基数，按年利率6%从2018年6月10日计算至实际给付之日；以762168元为基数，按年利率6%从2018年6月10日计算至实际给付之日；以1132900元为基数，按年利率6%从2017年9月11日计算至实际给付之日），后原告将利息计算方法调整为以3279964.68元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率从2018年6月10日计算至2019年8月19日，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从2019年8月20日计算至实际给付之日；2.被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2008年6月26日，原、被告签订《建设工程施工合同》，约定被告将灌云县城2006-11号地块东方雅苑小区1#-14#楼土建（含桩）、安装等工程发包给原告建设施工，合同对工期、价款、进度款支付、验收、违约责任等作出约定。原告按约进场施工，并经验收合格交付使用。2010年3月20日，原、被告就该工程道路、排水、场地等附属工程签订《建设工程施工合同》，原告对此按约定完成施工，后经工程造价公司结算审定及原、被告认可，工程总造价为48228404.68元，被告已付工程款44948440元，尚欠工程款3279964.68元（含质保金）至今未付。 被告坤和公司辩称，涉案施工合同的确是由被告与原告签订的，但被告是受原连云港苏源集团有限公司灌云建筑安装分公司的委托与原告签订的上述协议。2007年1月，被告已经将涉案地块的开发权以商住房团购协议书的形式转让给连云港苏源集团有限公司灌云建筑安装分公司，被告对该地块的土地开发不享有任何权利，也没有任何经营利益，只对连云港苏源集团有限公司灌云建筑安装分公司有配合协助的义务。所以涉案工程合同签订和合同实际履行过程中的验收、结算，被告均没有参与。关于本案的真实情况，我们也无从得知，应查清事实确定由连云港苏源集团有限公司股东对本案承担责任。 第三人段锋、石绪起、王志强陈述，首先，本案与第三人无关联性，本案因建设工程施工合同而起，应当由发包方及承包方即本案的原、被告履行合同，享有权利和承担义务。其次，我们不认可被告关于应当由第三人承担相应义务的陈述。根据被告的陈述，其对原告主张的工程款数额及欠付金额均存在异议。原告提供的审计工程造价咨询合同中最终的结算审定价格，被告并没有认可，也拒绝盖章，因此，我们认为本案的数额存在争议，应当由原、被告重新进行结算。综上，我方对原告诉讼请求的真实性存在异议，且与第三人无关联性。 本院经审理认定事实如下： 一、2008年7月21日，被告坤和公司（发包人）与原灌云县华建建筑安装工程有限公司（承包人）签订《建设工程施工合同》，约定工程名称东方雅苑小区1-14#楼，承包范围：土建（含桩）、安装、框混五、六层，建筑面积50064.44平方米，合同价款：38164169元，工程款（进度款）支付：按工程形象进度付款，主体结束并经有关部门验收合格，付合同总价的60%，以后按月形象进度付款，下月10日前，付上月完成工程量价款的70%，工程具备竣工条件后付至合同总价款的75%，工程竣工并经有关部门验收合格后付至合同总价的90%，工程竣工结算审计完毕后付至合同总价的95%，其余的5%作为质量保修金在保修期满后付清。本工程约定的工程质量保修金为施工合同价款的3%，发包人在质量保修期（5年）满后14天内将剩余保修金返还承包人。同时约定，发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。 2010年3月20日，案外人李长森以被告坤和公司（发包人、甲方）名义与原灌云县华建建筑安装工程有限公司（承包人、乙方）签订《建设工程施工合同》，约定工程名称：灌云县东方雅苑附属工程，承包范围：道路、排水、场地等附属工程，合同价款：约2000000元，工程款（进度款）支付：全部工程款由乙方垫资，甲方何时有钱，何时支付工程款。本工程约定的工程质量保修金为施工合同价款的3%，同时约定保修期满两年后一月内返还，发包人在质量保修期满后14天内，将剩余保修金和利息返还承包人质量保修金银行利率未作约定。该合同加盖有“连云港市坤和房地产开发有限公司合同专用章”，并由李长森在发包人代表人处签名。 二、原灌云县华建建筑安装工程有限公司实际进场对上述两份建设工程施工合同中的工程进行施工，施工完成后，2011年9月10日，经勘察、设计、施工、监理、建设单位共同组织对东方雅苑1-14号楼进行竣工验收，并于2016年8月30日将相关竣工备案材料报送灌云县住房和城乡建设局。 原灌云县华建建筑安装工程有限公司于2012年5月18日经工商登记企业名称变更为连云港华建建筑安装工程有限公司。 三、2017年8月1日，被告坤和公司委托江苏至衡诚达工程咨询有限公司连云港分公司对东方雅苑小区剩余工程（1#、2#、12#、13#楼及小区附属配套等）进行工程竣工结算审核，在双方签订的《江苏省建设工程造价咨询合同》中由被告坤和公司盖章，并由李长森在委托人代表人后签名。经结算审核于2018年5月12日出具工程结算审定单，东方雅苑1#、2#楼三层以下土建工程及1#、2#楼停工索赔审定价合计3049475.06元，1#楼、2#楼三层以上土建工程审定价合计4063277.84元，4#楼、5#楼、7#楼、8#楼土建工程及4#楼、5#楼、7#楼、8#楼后增签证变更审定价合计8612033.07元，9#楼、12#楼土建工程审定价合计6635364.16元，1#-14#楼安装工程审定价3634297.22元，东方雅苑-新城华府中间市政道路、东方雅苑-新城华府道路北排水、路灯等、东方雅苑南道路道板审定价合计963052.22元，东方雅苑小区临时办公室审定价186268.52元，东方雅苑小区临时施工道路、临时办公室回填审定价456452.53元，东方雅苑附属工程审定价1762168.85元。工程审定单中建设单位处由李长森签名，未加盖被告坤和公司印章。 2011年1月23日，江苏华恒工程项目咨询管理有限公司出具工程结算审定单，10#楼土建工程、13#楼土建工程、13#楼小车库土建工程、10#楼13#楼停工损失补助费审定价合计6745878.58元，11#楼土建工程、14#楼土建工程、14#楼小车库土建工程、11#14#后增签证变更审定价合计4914871.22元。工程结算审定单中建设单位处由李长森签名，未加盖被告坤和公司印章。 2014年1月18日，江苏华恒工程项目咨询管理有限公司出具工程结算审定单，其中3#楼土建工程审定价3657474.24元，6#楼土建工程审定价3547791.17元。工程结算审定单中建设单位处加盖被告坤和公司印章，并由李长森作为经办人签名。 以上工程审定价合计48228404.68元，原告在庭审中陈述涉案工程已付工程款合计44948440元，包括上述两份《建设工程施工合同》中的工程项目。 四、2007年1月17日，被告坤和公司（甲方）与原连云港苏源集团有限公司灌云建筑安装分公司（乙方）签订《商住房团购协议书》，约定为了改善灌云县供电公司职工住房条件，甲方决定将在灌云新区开发建设的商住小区以整体团购的方式出售给乙方所在单位职工。 甲方义务为：提供人民西路南侧、经五路东侧可建设商住小区的土地42.5亩，作为乙方单位职工团购小区用地。乙方团购住宅、商铺、车库等按国家规定的税率交纳税费，该税费先缴给甲方，由甲方向税务部门申报纳税。甲方协助乙方办理住房公积金贷款或商业银行贷款手续。甲方负责办好土地使用总证、协助乙方办好规划许可证、建筑施工许可证，房屋交付使用后办好产权证，以及与本项目有关的一切应由房屋开发商办理的手续及证件，产生的费用全部由乙方负责支付。 乙方义务为：乙方保证所在单位职工的团购行为能够成立，应支付给甲方的各项费用由乙方指定具体人（部门）集中收取，然后打入甲方专用账户。乙方代表购房户支付给甲方土地价款、土地契税和合理的劳务费用等，合计2700万元。乙方承担设计费、临时用水用电费、人防费、建安工程费、小区基础设施费、监理费、财务费用、物业维修基金、招投标代理、监督等一切与建安工程和房屋销售、办房产证有关的全部费用（第1条规定费用除外）。乙方团购住宅、商铺、车库等按国家规定的税率交纳税费。该税费先缴给甲方，由甲方向税务部门申报纳税。建筑工程经履行招投标程序后由具有二级资质的连云港苏源集团有限公司灌云建筑安装分公司施工。建筑工程各项费用按实计算，由乙方承担。在甲方与乙方签订意向协议书后五天内，乙方向甲方缴纳购买商品房定金400万元。工程开始打桩十天内，乙方向甲方缴纳购房款1300万元。甲方取得商品房销售许可证后十天内,乙方在2007年6月1日前缴纳完1000万余款。乙方应帮助甲方及时收取职工购房定金及前期付款，并在预售许可证办好后十日内，确保房款全部缴齐。督促施工单位及时组织施工。 《商住房团购协议书》中涉及的商住小区即东方雅苑小区，在小区开发建设过程中，原连云港苏源集团有限公司灌云建筑安装分公司向被告坤和公司出具多份委托书，要求在涉及小区开发建设所需的相关文件材料中加盖被告坤和公司印章。 本院认为，关于被告坤和公司在涉案建设工程相关文件材料中盖章的行为，原告华建公司主张被告坤和公司即为发包人，被告坤和公司辩称其系受原连云港苏源集团有限公司灌云建筑安装分公司的委托而为。结合被告坤和公司举证的《商住房团购协议书》及部分委托书，原告华建公司举证的《建设工程施工合同》、《江苏省建设工程造价咨询合同》等盖有被告坤和公司印章的材料，被告坤和公司在东方雅苑小区项目中加盖印章的行为与《商住房团购协议书》有关，该协议约定内容体现为原连云港苏源集团有限公司灌云建筑安装分公司利用被告坤和公司房地产开发资质进行项目开发与建设，被告坤和公司收取合理的劳务费用并负责协助办理相关手续（包括在文件材料中盖章），此约定实质为双方合资、合作开发东方雅苑小区项目，此合资、合作并未向外界披露，而对外公示的东方雅苑小区开发单位即为被告坤和公司，故作为与被告坤和公司签订建设工程施工合同的原告华建公司来说，其主张要求被告坤和公司作为发包人承担工程款给付责任并无不妥。对被告坤和公司的辩称，因如何委托，如何盖章，如何管理，债务如何承担均属于基于《商住房团购协议书》产生的权利义务关系，与《商住房团购协议书》之外的第三人并无关联性，也不能以内部约定对抗原告华建公司基于建设工程施工合同主张要求被告坤和公司承担责任的权利，本院对被告坤和公司该辩称，不予采信。被告坤和公司与原连云港苏源集团有限公司灌云建筑安装分公司之间基于《商住房团购协议书》产生的债务如何承担的问题，被告坤和公司可另行主张，本案对此不予理涉。 原灌云县华建建筑安装工程有限公司与被告坤和公司关于东方雅苑小区1-14#楼土建（含桩）、安装、框混五、六层工程签订的《建设工程施工合同》系双方当事人真实意思表示，依法成立，合法有效。原灌云县华建建筑安装工程有限公司经工商登记企业名称变更，相应债权债务应由被告华建公司概括承受。被告坤和公司辩称关于东方雅苑附属工程（道路、排水、场地等附属工程）签订的《建设工程施工合同》中使用的“连云港市坤和房地产开发有限公司合同专用章”并非其公司印章，但对原告华建公司举证的《江苏省建设工程造价咨询合同》中加盖的被告坤和公司印章真实性予以认可，在此份《江苏省建设工程造价咨询合同》中涉及的造价咨询范围即包括小区附属配套等，且东方雅苑附属工程《建设工程施工合同》与《江苏省建设工程造价咨询合同》中均有李长森代表被告坤和公司签名。即便在东方雅苑附属工程《建设工程施工合同》中使用的“连云港市坤和房地产开发有限公司合同专用章”并非公司印章，被告坤和公司也以事后签订《江苏省建设工程造价咨询合同》的方式确认了己方的发包人身份，而原告华建公司即为小区附属配套工程的施工单位，且也存在被告坤和公司向原告华建公司支付附属工程工程款的事实，故原告华建公司有权主张要求被告坤和公司承担剩余未付工程款的给付责任。 关于剩余工程款，原告举证由江苏至衡达工程咨询有限公司、江苏华恒工程项目咨询管理有限公司作出的工程结算审定单，被告坤和公司对其中加盖有公司印章的审定单予以确认，对直接由李长森在建设单位经办人处签名的审定单不予确认。但结合李长森在被告坤和公司盖章的《江苏省建设工程造价咨询合同》、部分工程结算审定单、被告坤和公司与原连云港苏源集团有限公司灌云建筑安装分公司签订的《商住房团购协议书》中作为原连云港苏源集团有限公司灌云建筑安装分公司代表人签名的情况综合来看，李长森在东方雅苑小区项目开发建设过程中存在作为被告坤和公司代表人或相关事项经办人行为的客观事实，而此种行为又是基于《商住房团购协议书》中被告坤和公司与原连云港苏源集团有限公司灌云建筑安装分公司之间关于项目开发建设的内部约定。在工程结算审定过程中，由李长森作为被告坤和公司经办人参与，后又由被告坤和公司于2017年8月委托江苏至衡达工程咨询有限公司连云港分公司进行工程造价结算审核，在委托时同样有李长森签名，纵观整个流程，对于原告华建公司而言，其在实际施工完成工程项目后，李长森在工程结算审定单中签名的行为构成表见代理，相应行为后果应由被告坤和公司承担。经过核算，工程款总额为48228404.68元，原告在庭审中陈述涉案工程已付工程款合计44948440元，剩余工程款为3279964.68元，两份《建设工程施工合同》中约定的质保期均已届满，被告坤和公司应就剩余工程款向原告华建公司承担给付责任。 关于原告主张的利息，涉及东方雅苑小区1-14#楼土建（含桩）、安装、框混五、六层工程的《建设工程施工合同》中对工程款支付时间作出约定，涉及附属工程《建设工程施工合同》中仅就质保金支付时间作出约定，其余工程款支付时间未约定，原告现主张以未付工程款3279964.68元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率从2018年6月10日计算至2019年8月19日，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从2019年8月20日计算至实际给付之日，并未超过当事人约定及法律规定范围，本院对此予以照准，被告坤和公司亦应就此向原告华建公司承担给付责任。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第四十九条、第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条之规定，判决如下： 被告连云港市坤和房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告连云港华建建筑安装工程有限公司工程款3279964.68元并承担利息（以3279964.68元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率从2018年6月10日计算至2019年8月19日，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率从2019年8月20日计算至实际给付之日）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费17799元（已减半收取），由被告负担（原告已预交，由被告与判决主文一并向原告履行）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省连云港市中级人民法院开户行：农行苍梧支行营业部，账号：1044××××9094。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审判员 孙 静 二〇二〇年六月十七日 书记员 孙金磊 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第一百七十二条：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。 《中华人民共和国合同法》 第四十四条：依法成立的合同，自成立时生效。 第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百六十九条：建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十八条：利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。 附：履行账号 账户名称：灌云县人民法院 账号：3207××××2540 开户行：江苏灌云农村商业银行股份有限公司营业部