四川省成都市新都区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0114民初8659号 原告：吴志红，女，1964年4月18日出生，汉族，住成都市新都区。 委托诉讼代理人：李小丽，四川勤证律师事务所律师。 被告：陈师友，男，1974年10月2日出生，汉族，住成都市龙泉驿区。 被告：成都陈师友冠军健身俱乐部有限公司，住所地成都市新都区新都镇学院东段1480号-1494号3层。 法定代表人：陈师友，职位不详。 被告：陈师蓉，女，1978年4月23日出生，汉族，住成都市龙泉驿区。 被告：陈建维，男，1951年3月30日出生，汉族，住成都市龙泉驿区。 陈师蓉和陈建维的共同委托诉讼代理人：陈家甫，成都市青白江区城厢法律服务所法律服务工作者。 第三人：成都市骏龙新世纪健身俱乐部有限责任公司，住所地成都市新都区兴城大道955号1200号。 法定代表人：马开芳，职位不详。 原告吴志红与被告陈师友、成都陈师友冠军健身俱乐部有限公司（以下简称陈师友健身公司）、新世纪冠军之夜（成都）体育健身有限公司（以下简称新世纪健身公司）与第三人成都市骏龙新世纪健身俱乐部有限责任公司（以下简称骏龙健身公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年10月14日立案，因新世纪健身公司在本案诉讼过程中注销，本院追加新世纪健身公司的股东陈师蓉、陈建维为本案被告，依法组成合议庭适用普通程序，于2020年2月6日、4月21日公开开庭进行了审理。原告吴志红的委托诉讼代理人李小丽到庭参加诉讼，被告陈师蓉、陈建维及二被告的共同委托诉讼代理人陈家甫到庭参加诉讼，第三人骏龙健身公司未到庭参加诉讼，被告陈师友和被告陈师友健身公司经本院公告送达，公告期满未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴志红向本院提出诉讼请求：1.请求判令陈师友、陈师友健身公司、新世纪健身公司立即连带向吴志红返还出资款210000元及利息（利息以210000元为基数，从起诉之日起按年利率6%计算至出资款归还完毕之日止）；2.本案诉讼费由陈师友、陈师友健身公司、新世纪健身俱乐部承担。在诉讼过程中吴志红变更诉讼请求为：1.请求判决陈师友、陈师友健身公司、陈建维、陈师蓉立即连带向吴志红返还出资款210000元及利息（利息以210000元为基数，从起诉之日起按年利率6%计算至出资款归还完毕之日止）；2.本案的诉讼费由陈师友、陈师友健身公司、陈建维、陈师蓉承担。事实与理由：2009年4月22日，吴志红和陈师友经协商确定，由吴志红出资210000元与陈师友一起合伙经营新都区新城花园“陈师友健身俱乐部”，吴志红按约履行了出资义务，但由于陈师友的原因，使吴志红未能行使合伙人权利，也未能享受合伙人权益。于是陈师友又邀请吴志红共同合伙经营“冠军之夜健身游泳俱乐部全国连锁·富力桃园店”，并承诺将吴志红的上述210000元出资款作为桃园店的出资款。双方于2017年4月26日签订了《合伙经营协议书》，约定陈师友占桃园店总资产的80%，吴志红占桃园店总资产的20%；陈师友主要负责该店的运营事宜，具有经营决断权，吴志红主要负责该店的财务事宜，双方共同出资、共同经营、共享收益、共担风险；每月按出资比例分红；陈师友对外转让在该店的财产份额及权利，应事先经吴志红同意，吴志红不得对外转让在该店的财产份额及权利。合同签订后，陈师友找到新的合作伙伴，便不愿意再与吴志红合伙经营，并将该店工商注册为新世纪健身公司，新世纪健身公司在最初成立时的注册股东为李晨鹏、李婕。吴志红要求陈师友退还出资款，陈师友以其资金紧张为由拒绝退还。同时陈师友称其仍是新世纪健身公司的实际控制人，要求吴志红继续在新世纪健身公司上班。吴志红在新世纪健身公司上班时每月工资为5000元，2018年1月起新世纪健身公司不再向吴志红支付工资，至2018年4月吴志红辞职，新世纪健身公司仍欠吴志红工资37065元未支付。此后，吴志红多次找到陈师友协商退还出资款事宜，陈师友称新世纪健身公司已对外负债1600000元，吴志红的出资款无法归还，需要吸纳新的投资人。双方再次于2018年5月17日签订《补充协议》，约定陈师友应将其从桃园店获取经营利润的20%分配给吴志红，每季度结算一次（陈师友每季度将桃园店的财务报表情况发给吴志红），新世纪健身公司和陈师友健身公司对陈师友的履约承担连带担保责任。《补充协议》签订后，陈师友从未按照约定履行过协议义务。2018年5月新的投资人马开芳承接了桃园店，并重新注册了骏龙健身公司。骏龙健身公司和马开芳均不认可吴志红为桃园店及骏龙健身公司的合伙人身份。故为维护吴志红的合法权益，特提起本次诉讼，望判如所请。 陈建维、陈师蓉答辩称，本案实际上不是合伙协议纠纷，而是民间借贷纠纷，出借人是吴志红，借款人是陈师友，即使本案是合伙纠纷，本案也未出现应当退还出资款的情形，根据《合伙经营协议书》第六条，退还出资款的前提是双方协商解除合伙协议，并对经营的店铺进行了评估，但吴志红并未要求解除合伙协议，根据《中华人民共和国合同法》第八条和第六十条第一款的规定，请求驳回吴志红的诉讼请求；即使应当退还吴志红出资款，退还主体也不是陈师蓉和陈建维。在2018年5月13日新世纪健身公司、陈师友健身公司、骏龙健身公司共同签订一份《合伙协议》，约定新世纪健身公司的前期债务合计一百六十万元全部由骏龙健身公司承担，吴志红提出的返还出资款请求如若合理，其款项也应当包含在上述金额内，故出资款应由骏龙健身公司承担，陈师蓉和陈建维不承担责任。且按照《中华人民共和国公司法》的相关规定，公司合并前的债务应由合并后新设或承接的公司承担，故退还出资款责任也应当由骏龙健身公司承担。 陈师友未答辩。 陈师友健身公司未答辩。 骏龙健身公司提交答辩状称，骏龙健身公司与吴志红没有任何经济往来，也没有签订任何协议，骏龙健身公司不是本案合伙协议纠纷的相对方。吴志红根据2018年5月13日签订的《合伙协议》将骏龙健身公司列为第三人，但实际上骏龙健身公司于2018年7月10日才成立，该协议与骏龙健身公司无关，《合伙协议》事实无效，无法履行。骏龙健身公司现使用的经营场所及场所上的设施设备原是陈师友健身公司向成都富力地产开发有限公司（以下简称富力地产公司）租用的，富力地产公司已于2018年7月7日向陈师友健身公司发出《解除合同通知书》，骏龙健身公司于2018年11月6日与成都市新都区新都街道锦水苑社区居民委员会签订《场地使用合同》，租赁使用富力桃园健身俱乐部场地及设施。综上，骏龙健身公司不是本案的第三人，请求驳回吴志红将骏龙健身公司列为第三人的请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，陈师友和陈师友健身公司经本院公告送达，公告期满未到庭参加诉讼，本院视其为自动放弃答辩权，根据其他当事人提交的证据和各方当事人陈述及庭审调查情况，本院认定如下事实： 2017年4月26日，陈师友（甲方）与吴志红（乙方）签订《合伙经营协议书》一份，约定：“甲、乙双方本着互利互惠，诚实信用的原则，经双方协商合伙经营位于新都富力桃园的‘冠军之夜健身游泳俱乐部全国连锁·富力桃园店’达成协议如下：一、由乙方借给甲方人民币100000元，作为‘冠军之夜健身游泳俱乐部全国连锁·富力桃园店’经营的启动资金，甲方承诺在三至六个月内将100000元人民币付还给乙方。二、甲、乙双方于2009年4月22日合伙经营的新都区新城花园‘陈师友健身俱乐部’旗舰店，因多种原因，甲方未能按照出资比例分配红利给乙方，当时乙方出资共计210000元。现甲、乙双方合伙经营的‘冠军之夜健身游泳俱乐部全国连锁·富力桃园店’，经双方协商：甲方占该店总资产的80%，乙方占该店总资产的20%。三、甲方主要负责该店的营运事宜，具有经营决断权，乙方应予以支持；乙方主要负责该店的财务事宜，应实事求是，不得弄虚作假。甲、乙双方共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，甲乙双方因诚实守信，不得损害对方利益。四、甲、乙双方每壹月按出资比例分取红利。五、甲方可对外转让在该店的部分财产份额及权利，如对外转让，应事先经乙方同意，乙方不得向第三人转让在该店的财产份额及权利。六、甲、乙双方不得随意退伙。如双方协商解除合伙协议，则应对该店的资产进行评估，退还出资方的出资款。七、甲、乙双方应严格遵守本协议，不得违反；如有违反，违约方应向守约方支付违约金100000元，并赔偿守约方的全部损失。”陈师友在甲方处签字，陈师友健身公司在甲方处盖章。 2018年5月17日，陈师友（甲方）、吴志红（乙方）、陈师友健身公司（丙方）、新世纪健身公司（丁方）签订《补充协议》一份，约定：“鉴于甲、乙双方于2017年4月26日签订了《合伙经营协议书》，约定合伙经营新都富力桃园的‘冠军之夜健身游泳俱乐部全国连锁·富力桃园店’，其中：甲方占该店总资产的80%，乙方占该店总资产的20%。现由于该店经营情况发生变化，故签订本补充协议：1.待新投资人还清富力桃园店债务后（约160万元），甲方应将其从富力桃园店中获取经营利润的20%分配给乙方，每季度结算一次（甲方每季度将富力桃园店的财务报表或财务情况发给乙方）；2.如富力桃园店终止经营，资产清算时，乙方应获得资产清算金额的20%；3.甲方承诺：富力桃园店资产清算时，乙方的分配顺序在甲方之前；4.丁方作为富力桃园店的经营主体，了解本协议内容，并未甲方的履约承担连带担保责任；5.丙方作为陈师友冠军健身俱乐部（新都万和店）的经营主体，以其全部资产为甲方的履约承担连带担保责任。”陈师友在甲方处签字，吴志红在乙方处签字，陈师友健身公司在丙方处盖章，新世纪健身公司已在《补充协议》上加盖公司印章。 另查明： 一、吴志红在庭审中认可其与陈师友之间并未实际合伙，其与陈师友之间系民间借贷关系。吴志红称其在‘冠军之夜健身游泳俱乐部全国连锁·富力桃园店’担任出纳、会计，但并未参与该店的经营及管理，也未参与该店经营利润的分配。 二、新世纪健身公司原登记在册股东为陈建维、陈师蓉。该公司于2019年12月3日经成都市新都区行政审批局核准注销登记。陈建维、陈师蓉称，陈建维系陈师友父亲、陈师蓉系陈师友妹妹，但陈建维、陈师蓉均未参与新世纪健身公司的经营管理，陈师友系新世纪健身公司和陈师友健身公司实际控制人。“冠军之夜健身游泳俱乐部全国连锁·富力桃园店”系登记在新世纪健身公司名下的经营实体。 以上事实有《合伙经营协议书》、《补充协议》、企业信用信息、庭审笔录及当事人陈述等证据在卷予以证明。 本院认为，吴志红与陈师友虽然签订了《合伙经营协议书》，约定合伙经营‘冠军之夜健身游泳俱乐部全国连锁·富力桃园店’，但根据庭审调查事实，该店系登记在新世纪健身公司的经营实体，吴志红并未参与该店的经营、管理，未参与该店的利润分配，仅作为财务人员并领取工资，而吴志红所主张的出资款，来源于陈师友未偿还的债务，故本院认为《合伙经营协议书》并未实际履行，吴志红与陈师友虽名为个人合伙，但实为民间借贷法律关系，故本院将立案案由个人合伙纠纷变更为民间借贷纠纷。因陈师友与吴志红之间系民间借贷关系，但二人仍然在此后以个人合伙为名签订《补充协议》，该补充协议内容虚假，应属无效协议。庭审中虽经本院释明，但吴志红仍坚持认为该《补充协议》有效，不变更诉讼请求，故本院对吴志红基于以该协议有效而提出的诉讼请求不予处理。《合伙经营协议书》系陈师友与吴志红签订，陈师友健身公司在该协议上盖章，其意思表示不明，且协议内容也没有该公司加入债务的意思表示。综上，本院认为陈师友应承担偿还债务的义务，但因《补充协议》无效，新世纪健身公司和陈师友健身公司也不应承担担保责任。关于吴志红主张的利息损失，因双方并无约定，故本院仅支持吴志红起诉之日起的利息损失。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十六条/第六十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款/第一百三十四条第一款/第一百四十二条/第一百四十四条之规定，判决如下： 一、陈师友在本判决发生法律效力之日起7日内支付给吴志红210000元，并支付该款资金利息（以210000元为基数，自2019年10月14日起，按照年利率6%计算至款项付清之日止）； 二、驳回吴志红的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4450元，公告费600元，合计5050元，全部由陈师友负担（此款吴志红已垫付，执行时一并给付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  陈永珑 人民陪审员  马春荣 人民陪审员  朱勋茂 二〇二〇年六月十一日 书 记 员  吴 洋