安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0191民初212号 原告：安徽正驰电气电缆有限公司，住所地安徽省合肥高新技术产业开发区天智路5号同创科技园1号楼1001室，统一社会信用代码913401003943784196。 法定代表人：乔文艺，总经理。 委托诉讼代理人：马建廷，安徽万世律师事务所律师。 被告：合肥卓越水电安装有限责任公司，住所地安徽省合肥市东流路188号，统一社会信用代码91340100MA2MXW2864。 法定代表人：贾成兵，总经理。 被告：贾成兵，男，1970年5月3日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。 被告：张玉爱，女，1957年4月2日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区。 原告安徽正驰电气电缆有限公司（以下简称正驰公司）与被告合肥卓越水电安装有限责任公司（以下简称卓越公司）、贾成兵、张玉爱买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告正驰公司的诉讼代理人马建廷到庭参加诉讼，被告卓越公司、贾成兵到庭参加诉讼，被告张玉爱经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告正驰公司向本院提出的诉讼请求：1、被告卓越公司支付货款443603.86元以及违约金(以883603.86元为基数,月息2%自起诉之日至货款付清之日止)；2、被告贾成兵、被告张玉爱对以上债务承担连带清偿责任。事实及理由:2017年8月10日,原告与被告卓越公司签订了一份《产品购销合同》约定由原告为被告卓越公司供应一批电缆铜产品,合同金额为883603.86元,预付货款30%,发货前付至50%,余款在2017年12月1日一次性结清，逾期按合同总金额的日千分之五支付违约金,违约金总金额不超过合同总额的20%。 合同签订后,原告积极履行了供货义务,但被告卓越公司至今尚欠原告货款443603.86元,虽经原告多次催要,但至今未能支付。根据《公司法》第一百八十三条规定,有限责任公司发生被吊销营业执照、责令关闭等解散事由的,股东应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组开始清算。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(二)第十八条规定:有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算,导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失,债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的,人民法院应依法予以支持;有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因急于履行义务,导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算,债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案被告贾成兵、张玉爱为卓越公司的股东,所占股份分别为75%、25%，卓越公司因未进行年检，被工商部门吊销营业执照，至今股东贾成兵、张玉爱未组织清算，现卓越公司无办公经营地，财产均下落不明，原告的债务至今未获清偿，故股东贾成兵、张玉爱对卓越公司的债务承担连带责任。 被告卓越公司辩称：1、对正驰公司主张的货款数额不持异议，但认为违约金过高，应当以欠付的金额为基数，按银行贷款利率标准计算；2、未能及时支付货款，是因为大量债权未收回；3、卓越公司仍在注册地办公，主要账册、文件资料并未灭失。 被告贾成兵同意对卓越公司的债务承担连带责任。卓越公司实际由其投资管理，张玉爱只是挂名股东，既未出资又未参与经营管理。 被告张玉爱未答辩，也未提供证据。 本院经审理查明：2017年8月10日，正驰公司（供方）与卓越公司（需方）签订《产品购销合同》，约定卓越公司向正驰公司采购电缆材料，合同总价款为883603.86元（不含税），预付30%，发货前付至50%，余款在2017年12月1日前一次结清；需方尾款超过合同规定的时间应按日千分之五支付违约金，违约金总额不超过合同总额的20%。 同日，卓越公司向正驰公司出具一份《代付款委托书》：卓越公司就购买正驰公司电线电缆产品，现委托浙江一建建设集团安徽工程有限公司代表章五平向正驰公司代表乔文艺支付货款440000元，剩余443603.86元与章五平无关。 正驰公司先后于2017年8月31日、2017年9月14日、2017年9月20日向卓越公司交付了约定的全部产品。章五平代卓越公司向正驰公司代付440000元，卓越公司尚欠货款443603.86元。 另查明：卓越公司于2007年3月22日注册成立，注册资本600000元，实缴资本600000元，股东贾成兵持股比例75%，出资450000元，股东张玉爱持股比例25%，出资150000元。卓越公司营业执照于2019年3月6日被吊销，至今未清算。 上述事实，有原告正驰公司提供的《产品购销合同》、《上海朗达电缆（集团）有限公司销货清单》、《代付款委托书》及《私营企业注册信息查询单》，被告卓越公司、贾成兵的陈述等证据在卷佐证。张玉爱经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，放弃举证质证的权利，依法应承担不利的后果。 本院认为，正驰公司与卓越公司签订的《产品购销合同》真实有效。正驰公司履行了供货义务，卓越公司承认欠付正驰公司货款443603.86元。卓越公司长期拖欠货款的行为，构成违约，依法应当承担继续履行并支付违约金的违约责任。贾成兵自愿对卓越公司的债务承担连带责任，不违反法律规定，本院不予干涉。 关于违约金，双方签订的《产品购销合同》约定违约金计算标准为以合同总金额为基数，按日千分之五计算。卓越公司认为合同约定的违约金过高，请求人民法院予以核减。本院依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，酌定违约金以欠款金额为基数，参照银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的2倍计算，对超出的部分不予支持。 张玉爱虽为卓越公司的登记股东，但张玉爱未参与卓越公司的经营管理，卓越公司实际由贾成兵控制。正驰公司亦未提供因张玉爱怠于履行义务，导致卓越公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，无法进行清算的证据，其主张张玉爱对卓越公司的债务承担连带责任，证据不足，本院不予支持。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告合肥卓越水电安装有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告安徽正驰电气电缆有限公司支付货款443603.86元及违约金（违约金以443603.86元为基数，自2020年1月7日起按照银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的2倍计算）； 二、被告贾成兵对被告合肥卓越水电安装有限责任公司上述债务承担连带责任； 三、驳回原告安徽正驰电气电缆有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7954元，减半收取为3977元，由被告合肥卓越水电安装有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  傅世章 二〇二〇年六月十日 书记员  陈晔琼 附本案所适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。