福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)闽05刑终306号 原公诉机关福建省安溪县人民检察院。 上诉人（原审被告人）王文武，男，1995年5月11日出生于福建省安溪县，汉族，小学文化，务农，住安溪县。因本案于2019年3月21日被刑事拘留，2019年4月24日被逮捕。现羁押在安溪县看守所。 原审被告人苏良河，男，1992年2月15日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，务农，住安溪县××镇××村××号。因本案于2019年3月19日被抓获，次日被刑事拘留，2019年4月24日被逮捕。现羁押在安溪县看守所。 原审被告人陈炳兴，男，1988年6月8日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，务农，住安溪县。因本案于2019年3月19日被抓获，次日被刑事拘留，2019年4月24日被逮捕。2020年5月18日被取保候审。 福建省安溪县人民法院审理福建省安溪县人民检察院指控原审被告人苏良河、陈炳兴、王文武犯诈骗罪一案，于2019年12月27日作出(2019)闽0524刑初952号刑事判决。原审被告人王文武不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人及原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，被告人苏良河于2019年3月间，伙同被告人陈炳兴、王文武，在安溪县××镇××村××号厝内，利用手机、ＱＱ等联系工具，发布虚假兼职刷单返利信息，诱骗被害人李某、吴某、张某、卢某等人扫描其提供的商城二维码支付购物款，后通过商城将款项转移至其指定的银行账号上，共计骗取65054元。 被告人苏良河、陈炳兴于2019年3月19日被抓获归案，并被扣押到手机、银行卡、笔记本电脑等物品；被告人王文武于2019年3月21日主动向安溪县公安局投案；被告人苏良河、陈炳兴归案后如实供述自己的罪行，被告人王文武在庭审时能如实供述自己的罪行。 被告人苏良河、陈炳兴对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议，同意适用认罪认罚从宽处理程序，且签字具结，在开庭审理过程中均无异议。 审理期间，被告人苏良河、陈炳兴、王文武的家属共同退缴违法所得款65054元，被告人苏良河、陈炳兴的家属分别预缴罚金50000元、16000元。 原判认定上述事实，有受案登记表、立案决定书、搜查证、搜查笔录、扣押清单、现场照片、被害人吴某、卢某、李某、张某的陈述、证人陈某1、王某、陈某2的证言、辨认笔录、照片、身份情况说明、微信聊天、转账截图、扣押电脑ＱＱ提取的图片、取款录像截图、银行卡交易明细、电子证物检查工作记录、手机通话清单、工作说明、到案经过、被告人苏良河、陈炳兴、王文武的户籍证明和供述等证据予以证实。 原判认为，被告人苏良河、陈炳兴、王文武的行为均已构成诈骗罪，且犯罪数额巨大。在共同犯罪中，被告人苏良河起主要作用，是主犯，依法按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人陈炳兴、王文武在共同犯罪中起次要作用，是从犯，均依法减轻处罚。被告人苏良河、陈炳兴归案后能如实供述自己的罪行，依法从轻处罚，被告人王文武在庭审时自愿认罪并如实供述自己的罪行，酌情从轻处罚。被告人苏良河、陈炳兴、王文武家属退缴全部违法所得款，被告人苏良河、陈炳兴家属预缴罚金，均酌情从轻处罚。据此，依法判决：一、被告人苏良河犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元（已缴交）；二、被告人陈炳兴犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万六千元（已缴交）；三、被告人王文武犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；四、被告人苏良河、陈炳兴、王文武退缴在本院的违法所得款人民币65054元，发还给被害人（其中吴某人民币3600元、卢某人民币3000元，张某人民币3000元），余款人民币55454元，查无被害人，予以没收，上缴国库；五、被告人苏良河、陈炳兴被扣押的手机、电脑、银行卡等作案工具，予以没收。 上诉人王文武诉称，其作用比陈炳兴小，是从犯，且有自首，原判量刑过重，请求从轻改判。 经审理查明，原判认定上诉人王文武、原审被告人苏良河、陈炳兴犯诈骗罪的事实清楚，据以认定该事实的证据，均经原审庭审举证、质证，查证属实，上诉人王文武、原审被告人苏良河、陈炳兴对此均无异议，可作定案依据，本院予以确认。上诉人王文武虽主动投案，但未能如实供述其犯罪事实，原判未认定自首正确，故上诉人王文武对此的上诉理由不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人王文武、原审被告人苏良河、陈炳兴以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取公民财物，其行为均已构成诈骗罪，且犯罪数额巨大。在共同犯罪中，原审被告人苏良河起主要作用，是主犯，应依法按照其所参与的全部犯罪处罚；上诉人王文武、原审被告人陈炳兴在共同犯罪中起次要作用，是从犯，均依法减轻处罚。原审被告人苏良河、陈炳兴归案后能如实供述自己的罪行，依法从轻处罚，上诉人王文武在庭审时自愿认罪并如实供述自己的罪行，酌情从轻处罚；上诉人王文武、原审被告人苏良河、陈炳兴家属退缴全部违法所得款，原审被告人苏良河、陈炳兴家属还预缴罚金，均酌情从轻处罚。原判综合考量上述情节，根据上诉人王文武及原审被告人苏良河、陈炳兴在共同犯罪中的作用和地位，分别科刑，量刑并无不当。原判定罪准确，审判程序合法。上诉人王文武诉称的理由，缺乏事实和法律依据，不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  柯志同 审判员  曾泽龙 审判员  王 莹 二〇二〇年六月三十日 书记员  谢少玲 附：本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。