江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏02民初23号原告：王洋洋，女，汉族，1992年2月1日出生，住河南省襄城县。委托诉讼代理人：兰晚霞，浙江近山（上海）律师事务所律师。被告：无锡合盈品牌管理有限公司，住所地江苏省无锡市中山路288-3301内3604室(云蝠大厦内)。法定代表人：马红，该公司执行董事。委托诉讼代理人：苗一慧，江苏常金律师事务所律师。委托诉讼代理人：王峥，江苏常金律师事务所律师。原告王洋洋与被告无锡合盈品牌管理有限公司（以下简称合盈公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年1月3日立案受理后，依法适用普通程序，于2020年4月14日公开开庭进行了审理。原告王洋洋及其委托诉讼代理人兰晚霞，被告合盈公司委托诉讼代理人苗一慧、王峥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王洋洋向本院提出诉讼请求，请求依法判决：1.解除原告与被告签订的加盟《合同书》；2.被告向原告返还运营指导服务费12万元；3.本案诉讼费、律师费由被告承担。事实和理由：2019年10月3日，王洋洋与被告签订加盟合同，约定王洋洋支付120000元加盟被告的“澳克士”餐饮项目，被告为王洋洋提供加盟开店运营指导和管理培训。加盟费当日付清，但被告至今只是向王洋洋敷衍地提供几个开店位置定位和《学员训练手册》，并没有实际履行开店运营指导和管理培训的合同义务。截止到目前为止，加盟店并未开店。根据《商业特许经营管理条例》第十二条之规定，特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。在合同履行过程中，被告履行合同的敷衍态度，使王洋洋产生对被告信誉的怀疑，继而在11月初就与被告协商要求解除合同退回加盟费，并于11月29日正式向被告发送律师函要求解除合同。王洋洋作为被特许人自签订合同不满两个月的合理期限内，且合同没有实际履行的情况下，享有单方解除权，有权依法解除合同，要求被告退还加盟费。被告合盈公司辩称：一、被告与原告签订的《合同书》真实有效。1.被告具有签订合同的能力。合盈公司是依法成立的公司，具有特许经营的相关条件和资质，马红作为合盈公司的法定代表人与原告签订合同的行为符合法律规定。2.合同的内容是双方当事人真实意思表示，具有内容上的合法性。本合同签订之前，被告和原告均经过多次协商，原告已经充分了解本合同中所有内容，清楚双方权利义务，并在合同上签字确认。二、被告已按照合同约定履行自己的义务。被告在签订合同后立即着手履行己方义务。10月3日合同签订后一个多月期间内，被告组织多人为原告进行全方位不间断的服务。被告按照合同约定赴郑州市金水区进行考察，提供该区多处店面作为备选，并且详细提供了各处的租金、人工费、人流量等数据，但均遭原告否定。至于原告提到的被告没有履行管理培训义务，是由于原告一直拖延，造成店址至今尚未确定。被告在选址工作中全面落实合同要求，认真负责，一丝不苟，将店铺优劣状况全面客观地呈现在原告面前，原告在诉状中提到的被告态度敷衍与事实不符。三、原告的行为违反了诚实信用原则，单方面解除合同无效。1.原告的解除合同行为违反诚实信用原则。原被告合订合同后，被告已经按照合同约定开展了大量工作，但原告却一直罔顾事实，多次否定被告的解决方案，执意单方面解除合同，不仅违反诚实信用原则，而且使被告的付出付诸东流，造成巨大损失。2.原告单方面解除合同的行为无效。本案不存在双方协商解除合同的情形，也不存在法定解除合同的情形。《商业特许经营条例》第十二条规定的解除合同之约定必须符合法律规定，必须符合诚实信用原则，不能因一方随意解除而威胁合同的稳定性，给对方造成损失。因此原告提出的解除合同的要求是单方面的，不仅无理，而且违背法律规定，实际上给被告造成了损失。因此，原告单方面解除合同的行为应认定为无效。综上，请求驳回原告所有诉请。王洋洋为支持其诉请，向本院提交如下证据：1.加盟《合同书》，证明原被告于2019年10月3日签订《合同书》，原告加盟被告的澳克士品牌项目。该合同实际性质为特许经营协议；2.银行流水、收据、支付宝支付凭证，证明原告于2019年10月3日向被告支付了12万元运营指导服务费，此费用实际性质应为加盟费；3.微信聊天记录，证明被告怠于履行运营指导义务，只是提供了几处店铺选址，没有任何评估，属于严重违约;4.律师函、律师函回函、快递单，证明原告于2019年11月23日向被告发送律师函要求解除合同，被告于11月26日收到律师函并回函给原告;5.委托代理协议、律师费发票，证明原告为此次纠纷，花费律师费10000元。合盈公司为支持其抗辩意见，向本院提交了如下证据：1.加盟商对接确认表，证明被告和原告签订合同后立即开展对接工作，并按照合同要求提供给原告品牌手册、训练学院手册等培训资料;2.微信聊天记录、住宿发票、车票，证明被告在签订合同后即开展工作，并派专人赴金水区调查选址，但提供的多个店面均遭原告否定；3.选址说明，证明被告选址的具体经过。经质证，合盈公司对王洋洋所举证据1、2均无异议，对证据3的真实性、合法性、关联性均无异议，但该组证据不能证明被告怠于履行义务；对证据4的真实性、合法性、关联性均无异议，但该组证据恰恰证明是原告想解除合同，被告一直依约履行；对证据5不予认可，原被告签订的合同书中并未约定，双方发生纠纷所产生的律师费用由被告承担。王洋洋对合盈公司所举证据1的真实性、合法性、关联性没有异议；对证据2的真实性没有异议，但对其住宿发票和车票的关联性有异议，选址不是一对一的，因选址产生的住宿费不应由原告一人承担，并且对发票开具时间以及乘车时间有异议，无法证明与本案有关，且对其证明目的有异议，原告有证据证明被告怠于履行选址义务；对证据3，选址说明存在多次错误：对方说2019年11月2日为客户推荐了南阳商铺，但其实此工作人员11月3日下午才为原告提供了这个地址，对方说2019年10月3日和原告进行实地考察，但实际考察日期是11月4日，并且对于被告说明的原告放弃商铺的原因也有出入。商铺处于菜市场旁边，卫生环境较差，且周围的居民小区是老小区，都已经建成18年以上，居民以老人为主，商铺开在此处原告认为无竞争力，所以放弃该商铺。之后11月5日被告又继续决定选址，11月6日又为原告提供了之前已经提供过两次的金城时代的商铺，也即选址说明的第3、4条。原告之前已经明确说明金城时代的商铺已经放弃，被告却还在提供，此态度存在严重敷衍、怠慢，原告遂要求解除合同。本院认证：原告所举证据1-5及被告所举证据1、2的真实性，本院予以确认，关联性及证明效力将综合全案予以认定。被告所举证据3选址说明系其公司人员崔小飞出具，证据性质是证人证言，在证人未出庭的情况下，本院不予认可其真实性。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年10月3日，王洋洋（甲方）与合盈公司（乙方）签订合同一份，约定：鉴于甲方在认可和接受乙方服务能力的基础上，委托乙方就本合同约定的餐饮项目的运营管理提供指导及咨询服务。……一、服务项目：1、项目名称：澳克士（下称餐饮项目）。2、服务方式：甲方自愿选择乙方为甲方餐饮项目提供区域运营指导，即乙方甲方在河南省郑州市金水区××区划范围内设立的所有自营餐饮项目提供运营指导服务。二、服务内容：1、乙方为甲方餐饮项目提供的服务，具体包括运营指导和管理培训两方面内容。①运营指导包括选址、营建、开店、管理及店面后续运营等方面的运营指导和咨询；②管理培训包括经营管理、操作流程、物品采购、设备使用等方面的理论和实操培训。……四、服务费用：1、运营指导服务费：自本合同签订之日，甲方向乙方支付运营指导服务费人民币120000元，该费用包括管理培训费48000元和运营指导费72000元。由于该项费用包含了餐饮服务项目的理论与实际操作培训、前期运营的指导、后期运营咨询等服务内容，因此一旦自甲方领取培训资料或参加授课培训后，即表明乙方为此履行了相应的培训服务，甲方已获得乙方的核心机密，无论任何情形（包括但不限于不可抗力、甲方尚未选址或开业经营等）出现导致合同的解除、终止，管理培训费均不予退还。2、管理费：10000元／年，第二年按5000元／年收取，第三年按7000元／年收取；3、保证金：20000元，合约期内，甲方有任何违反合约的行为，乙方将从保证金内扣除相应处罚款项，甲方须补足保证金；……七、本合同起止日期为2019年10月3日至2020年10月2日。……八、合同终止：3、乙方有下列行为之一的，甲方有权单方解除合同，同时甲方有权追究乙方的违约责任：①乙方因违法经营导致被撤销或被追究刑事责任的，致使乙方不能持续为甲方提供服务的；②其他违反本合同约定的义务，致使合同目的无法实现的。同日，双方签订《附加协议》，对合同第四项第2条管理费10000元/年首年乙方给予甲方减免；合同第3条保证金20000元，乙方给予甲方免收。2019年10月3日，王洋洋即向合盈公司支付了120000元，合盈公司开具收据二张，收款事由为项目合作费定金及尾款。微信名“旧城青衫”与王洋洋方“商总”的微信聊天记录显示如下：2019年10月18日，旧城青衫：我这边，这两天找找房源。确实抱歉，前期没做到位；商总：哎过去就过去，希望接下来彼此努力协助把店开起来，别的什么都不想了。2019年10月21日上午，商总：蒋总，现在好几天了！还是没有店铺吗？旧城青衫：您稍等哈，我找我同事整理一下信息。当日下午，旧城青衫发送了三个店铺信息。2019年10月22日，商总：都看了，第一个是老城，看着人流量一般，第二个是以前你们已经经过不是主路，第三个要转让费，光转让费就16万……。2019年10月25日，商总：这是什么情况！这进度也太不理想了吧。旧城青衫：我同事已经在郑州了呢，他自己在扫街，只要有合适的，多找几个就会和您到现场看呢；商总：好吧，那我就再等等。2019年10月28日，商总：等的结果是什么，答案就是时间一天天过去，进展应该是和你们上半个月是一样的，这就是你们对我的承诺，光说没有看到实际行动，嘴上都在说给我们选址，预算、评估、结果呢？要不叫我等等，请问这一个月都快过去，我想问等到多久，难道就是一个等是给我的承诺吗？旧城青衫：商总，我同事没和您联系吗？我来打电话给他，您稍等。……不是推辞，他都去郑州那边了，我也说了，您这边优先安排，第一个去您那；商总：你说这三四天这又过去多少天啦，我周六的时候给你打电话也没接，可是也没回，今天我如果不跟你发微信，你还是不理，又说他会跟我联系。他如果跟我联系，我还至于这么生气吗？你们如果这样我就退了，不是我不愿意加盟，是你们的进展我实在没法相信了，我们反映情况你们也不理。……2019年11月18日，王洋洋与浙江近山（上海）律师事务所签订《委托代理协议》，委托该所处理本案纠纷，约定律师费10000元。浙江近山（上海）律师事务所于2019年11月21日出具10000元的律师费发票。2019年11月25日，浙江近山（上海）律师事务所受王洋洋委托，向合盈公司发送律师函，要求解除加盟合同，返还加盟费及支付违约金。合盈公司回函表示其一直与王洋洋积极沟通、协商此事，王洋洋一直否定合盈公司的解决方案。《加盟商对接确认表》显示，王洋洋收到了合同、附件协议、品牌手册、训练学员手册等4个文件，并现场加微信，区域为郑州金水区。合盈公司向本院提供了《澳克士学员训练手册》、《品牌手册》。合盈公司提供的双方微信聊天记录显示，双方不是一对一选址，2019年11月3日、11月6日，合盈公司工作人员提供了以下地址：中亨花园二号院（金水区南阳路307号）、黄河路金成时代广场写字楼居民区米皮奶酪68平米9300/月、金成时代广场6号楼150平租金17000、耳东油泼面125平纯一层15000一月升龙汇金广场写楼底、金水区餐饮丰庆路新村咱交叉路口写字楼回味饸烙面家常菜130平米17000/月、金水区餐饮燕庄主要是写字楼李记热干面60平米7600/月。合盈公司提供了2019年11月4日郑州市金水区悦庭快捷酒店、11月3日郑州市金水区万家宾馆的增值税发票及2019年10月31日崔小飞从韶关东站到郑州站的新空调软卧火车票一张，以印证合盈公司派人去郑州选址。本案争议焦点为：1、涉案合同是否应当解除；2、合盈公司是否应当返还王洋洋加盟费120000元。本院认为：《商业特许经营管理条例》（以下简称《特许经营条例》）第三条规定,本条例所称商业特许经营(以下简称特许经营),是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业(以下称特许人),以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者(以下称被特许人)使用,被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营,并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中,王洋洋与合盈公司签订的合同内容符合上述特许经营的基本特征，应属特许经营合同，受该条例规制。关于第一个争议焦点，本院认为，涉案合同应当解除。理由是：根据《中华人民共和国合同法》第九十三条规定,当事人协商一致,可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时,解除权人可以解除合同。《特许经营条例》第十二条规定,“特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定,被特许人在特许经营合同订立后一定期限内,可以单方解除合同。”该条款旨在给予被特许人在合同成立后一定期限的“冷静期”，缓冲投资冲动，冷静思考是否继续开展特许经营，以保护被特许人的利益。由此可见,对于一般合同而言,合同双方当事人可以选择约定一方解除合同的条件,即可以选择约定或者不约定单方解除权;但对于特许经营合同而言,应当约定被特许人在合同订立后一定期限内享有的单方解除权,即不能选择约定或者不约定,该单方解除权是被特许人在特许经营合同订立后一定期限内享有的任意解除权,是行政法规的强制性规定,应当在特许经营合同中予以约定。本案中，王洋洋与合盈公司签订的合同系合盈公司提供的格式合同文本，其约定的甲方享有单方解除合同的情形中未包含该“冷静期”的相关规定，但是，未有约定也不能否认王洋洋依据《商业特许经营条例》所享有的合理期限内的单方解除权。因王洋洋自2019年10月3日签订合同至2019年10月28日微信提出退出加盟不足一月，至2019年11月25日发送《律师函》亦不足两个月，且在该段期间内一直积极和合盈公司就选址等问题进行沟通，由于合盈公司前期的不积极作为及后期的沟通不畅导致其对合盈公司产生不信任感，故本院认定该段期间仍处于合理的冷静期间。王洋洋在合理的冷静期内，通过与合盈公司的沟通，对其产生了不信任感，提出解除合同，具有法律依据，本院予以支持。合盈公司辩称合同真实有效，原告应当遵守诚实信用原则，是一般合同处理的原则，在行政法规对特许经营合同有特别规定的情况下，本院对该答辩意见不予采纳。关于第二个争议焦点，合盈公司应当返还王洋洋加盟费110000元。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定,合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案中,合同订立后，合盈公司仅向王洋洋提供了品牌手册、训练学员手册等书面材料，店铺选址工作也刚刚开始，虽然派人实地选址但未有进展，合盈公司未向王洋洋提供任何培训,王洋洋亦未实际使用合盈公司的品牌资源进行开店。王洋洋作为被特许人在签订合同过程中未充分审核特许人资质及相关信息便贸然签约,未尽到其作为商业经营主体应尽的审慎注意义务,亦存在一定过错。本院综合考量涉案协议的履行情况及王洋洋、合盈公司各自的过错程度,酌定合盈公司应向王洋洋返还合同款110000元。合盈公司辩称其已按合同约定履行自己的义务，缺乏事实依据，本院不予采纳。王洋洋虽然为维权支付了律师费10000元，但其主张由合盈公司负担，缺乏法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定,判决如下:一、确认王洋洋与无锡合盈品牌管理有限公司于2019年10月3日签订的涉案合同予以解除;二、无锡合盈品牌管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还王洋洋110000元;三、驳回王洋洋的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1145元，由合盈公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。审 判 长  张 浩审 判 员  单甜甜人民陪审员  王幸娴二〇二〇年六月十六日书 记 员  蒋逸姗本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》第九十三条【合同约定解除】当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条【解除的效力】合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。