河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫08民终1369号上诉人（原审被告）:焦作市安德瑞达商贸有限公司。住所地:焦作市解放区新园路与牧野路十字口东南角93号。法定代表人：王峰，总经理。委托诉讼代理人：吉利，女，系焦作市安德瑞达商贸有限公司总经理。委托诉讼代理人：王玉庭，男，系焦作市安德瑞达商贸有限公司销售人员。被上诉人（原审原告）：博爱县爱亲母婴生活馆。经营场所：博爱县清化镇街道办事处商贸城香港街西头。经营者：王可忠，男，1965年6月22日出生，汉族，现住博爱县。上诉人焦作市安德瑞达商贸有限公司因与被上诉人博爱县爱亲母婴生活馆买卖合同纠纷一案，不服河南省焦作市解放区人民法院（2020）豫0802民初442号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人焦作市安德瑞达商贸有限公司的委托诉讼代理人吉利、王玉庭，被上诉人博爱县爱亲母婴生活馆经营者王可忠参加了诉讼。本案现已审理终结。焦作市安德瑞达商贸有限公司上诉请求：1、依法撤销焦作市解放区人民法院（2020）豫0802民初442号民事判决第一、二项，并依法改判为驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定事实不清，证据不足。首先，被上诉人在一审诉状中明确表示，上诉人赠送的飞鹤星飞帆小听粉100听，已于2019年3月25日交货时交付36听，剩余的小听粉数量应为64听，上诉人因计算错误写成了74听。被上诉人在起诉状已承认上诉人赠送的小听粉数量为100听。因此，除去上诉人已经交付的36听，所欠小听粉数应为64听；其次，上诉人在一审提交的关于被上诉人窜货而导致其被罚款的相关证据能够证明被上诉在明知公司关于窜货而导致其被罚款规定的情况下，而为了自己的利益仍然窜货，其行为违反与上诉人之间的合同约定，理应承担上诉人因窜货而被总公司的罚款；再者，上诉人在总公司的系统平台通报中获悉被上诉人窜货罚款的信息后，及时派公司员工陪同总公司驻焦作代表将该罚款信息告知被上诉人，被上诉人也明确表示将上诉人未交付的赠品小听粉64听及预付款20000元折抵其窜货罚款，因此，被上诉人的一审诉讼请求不成立，应予驳回。被上诉人博爱县爱亲母婴生活馆辩称，不认可上诉人的上诉请求，小听粉是110听已付36个，还剩74个小听粉。我从来就没有同意用20000元付余款抵交罚款。上诉人2019年5月23日说让我订货预交20000元钱，第二天一早就打电话说我窜货被逮住要抵交罚款，我不同意。博爱县爱亲母婴生活馆向一审法院起诉请求：1.判令被告继续履行供货义务，向原告交付剩余74听飞鹤星飞帆小听粉（每听小听粉130克，价值30元）；2.解除原、被告之间于2019年5月25日达成的买卖关系，被告返还原告订货预付款20000元，给原告造成的经济损失被告必须承担；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年3月25日，原告向被告购买飞鹤星飞帆牌700克奶粉30箱，欠货款52126元，于2019年4月10日全部结清，被告赠送原告飞鹤星飞帆小听粉100听。后被告于2019年3月25日交货时仅交付飞鹤星飞帆小听粉36听，被告表示暂时拖欠剩余74听飞鹤星飞帆小听粉，但此后一直未交付。2019年5月23日，原告向被告购买飞鹤牌奶粉，先行支付订货款20000元，但被告收款后不予发货。原告已经履行付款义务，被告不履行相应供货义务。故诉至法院，望判如所请。一审法院对本案事实认定如下：爱亲母婴馆系个体工商户，经营者为王可忠，经营范围为预包装食品，乳制品（含婴幼儿配方乳粉），婴幼儿其他日用品等。被告瑞达商贸公司系飞鹤奶粉焦作代理经销商。2019年3月25日，原告爱亲母婴馆向被告瑞达商贸公司购买飞鹤星飞帆奶粉。同日，被告向原告出具出库单，除载明发送奶粉的名称、规格等信息外，并在备注一栏注明，“送小听36个，欠74小听”。庭审过程中，被告主张剩余所欠小听粉已折价冲抵原告窜货罚款，故未再予以交付。2019年5月23日，原告向被告支付订货款20000元。被告于庭审过程中自认已收到上述20000元，但是被告主张该20000元已经原告同意折抵窜货罚款，故没有发货。2019年5月13日，原告的经营者王可忠通过微信转账向被告支付2597元，对于该笔款项，被告主张系原告的窜货罚款，但原告称系被告要求其原价购买相应奶粉，对窜货罚款不予认可。一审法院认为，本案系买卖合同纠纷。《中华人民共和国合同法》第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原告在被告处购买奶粉，被告在其向原告出具的出库单注明“送小听36个，欠74小听”。该承诺应视为本次买卖合同的一部分，被告应当按照该承诺履行交付义务。被告没有交付剩余74小听奶粉属于违约，应当承担违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。故原告要求被告继续向其交付剩余74小听飞鹤星飞帆奶粉，具有事实及法律依据，本院予以支持。至于被告辩称，“74小听”系笔误，应为“64小听”以及剩余赠送奶粉已经折价冲抵原告窜货罚款的主张，原告均不予认可，且被告没有任何有效证据予以证明，对其主张本院不予采信。关于原告要求被告返还订货款20000元的诉讼请求，被告认可收到20000元订货款，但抗辩称该20000元经原告同意，已折抵原告的窜货罚款，无须发货。如前所述，原告不认可被告窜货罚款的主张，被告也没有提出任何有效证据予以证明，对此，本院不予采信。被告已经收到原告支付的订货款，但截至庭审调查结束仍未按约定交付货物，原告要求被告返还订货款具有事实及法律依据，本院予以支持。关于原告要求解除买卖关系，原告仅支付订货款，被告没有发货，因双方并未达成买卖协议，故无法解除。至于原告在第二项诉讼请求中主张的“经济损失”，其在庭审过程中并未明确具体数额，也没有提交任何有效证据予以证明，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告焦作市安德瑞达商贸有限公司应于本判决生效后十日内交付原告博爱县爱亲母婴生活馆74小听飞鹤星飞帆奶粉；二、被告焦作市安德瑞达商贸有限公司应于本判决生效后十日内返还原告博爱县爱亲母婴生活馆20000元；三、驳回原告博爱县爱亲母婴生活馆的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务或其他义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。本案受理费减半收取为200元，由被告焦作市安德瑞达商贸有限公司负担，暂由原告垫付，待执行时一并结算。本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交了如下证据：1、证人张某、杨某、刘某的证言；2、飞鹤乳业与张某的劳动合同及飞鹤公司工资单各1份，欲证明被上诉人知道窜货是要被罚款的，并且同意用未交付的小听粉及20000元预付款抵扣窜货罚款。被上诉人质证称：证人所说证言都是假的，是串通一致的假话，对飞鹤乳业与张某的劳动合同及飞鹤公司工资单的真实性表示无异议。本院认为，对于证人张某、杨某、刘某的证言，仅能证明上诉人曾向被上诉人索要过窜货罚款，不能证明被上诉人同意用20000元预付款抵扣窜货罚款；飞鹤乳业与张某的劳动合同及飞鹤公司工资单与本案无直接关系，故对上诉人提交的证据不予采纳。经本院审理查明的案件事实与一审查明的一致。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。双方当事人提供的证据，以及当事人的当庭陈述，可以认定原审法院确认的案件事实。本案中，被上诉人提供了上诉人出具的注明“送小听36个，欠74小听”的出库单，且上诉人认可收到20000元订货款用以折抵被上诉人的窜货罚款，未给被上诉人发货的事实。上诉人上诉称“74小听”系笔误，应为“64小听”以及剩余赠送奶粉、20000元预付款已经冲抵窜货罚款的上诉理由，被上诉人均不予认可，且上诉人与被上诉人之间没有协议证明被上诉人同意以预付款抵扣窜货罚款，上诉人与飞鹤奶粉地区经销商之间关于窜货的约定不能约束被上诉人；上诉人提供的欲证明被上诉人同意以预付款抵扣窜货罚款证人证言，但被上诉人不予认可，故上诉人没有有效证据予以证明其上诉理由。一审关于上诉人需向被上诉人交付74小听飞鹤星飞帆奶粉及返还被上诉人20000元的认定正确。综上所述，焦作市安德瑞达商贸有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400.00元，由焦作市安德瑞达商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 吴 明审判员 杨 柳审判员 范炳鑫二〇二〇年六月二日法官助理谢芳书记员申慧洁