山东省济南市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁01民初303号 原告：杨美英，女，1984年2月6日出生，汉族，住山东省临沂市。 委托诉讼代理人：徐军，山东乐和律师事务所律师。 被告：济南开启餐饮服务有限公司,住所地山东省济南市。 法定代表人：崔继华，总经理。 委托诉讼代理人：王**，山东圣义律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许长法，山东圣义律师事务所律师。 原告杨美英与被告济南开启餐饮服务有限公司（以下简称开启公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2020年1月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨美英的委托诉讼代理人徐军，被告开启公司的委托诉讼代理人王**、许长法到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨美英向本院提出诉讼请求：1.判令解除双方于2017年9月7日签订的《区域垄断代理合作协议书》；2.判令被告返还已支付区域代理费、年度管理费等共计90000元；3.由被告承担本案的诉讼费。事实与理由：原、被告于2017年9月7日签订《区域垄断代理合作协议书》，协议约定被告向原告提供“火山石爆鱼”品牌的全套开店方案，并提供合作期间的管理指导等服务，合同期限为十年。原告支付区域代理费等各项费用后，被告的售后服务始终未履行，亦没有“火山石爆鱼”品牌的相应资质，原告认为，被告的行为严重侵害原告的合法权益。 被告开启公司辩称，原、被告于2017年9月7日签订《区域垄断代理合作协议书》。合作协议签订后，被告按照协议约定履行了自己的义务，不存在违约行为，原告所诉没有事实和法律依据，请求依法驳回原告的全部诉讼请求。具体表现在：1、被告不存在误导和欺骗原告的行为，原告无权要求解除合同。被告在和原告签订合作协议时，没有隐瞒、提供虚假信息或者夸大经营资源。“火山石爆鱼”虽然没有注册成功，但是经过被告长期使用，也具有了一定的显著性，属于未注册商标。被告授权原告使用该商标并不违反法律规定，是合法有效的。2、签订合作协议后，被告为原告进行了技术培训，并在结业后为原告发放项目核心技术U盘一个，U盘内容包括被告应当披露的相关信息及项目核心技术指导。被告已按照协议约定履行了相应的义务，不存在违约行为。3、原告已实际开店经营，多次从被告处订货并领取了赠送的工装、烤箱等物品，并使用了被告的经营资源，不可以行使解除权。4、2018年2月23日，原告已按照约定将高宪红的加盟费用在扣除首年的管理费后，将其中的50%共计18900元返给了原告，原告也已收取。综上所述，原告已实际开店经营，占用了被告的经营资源，并获取了被告的全部菜品核心制作流程配比方法等，不能因为原告自身原因导致的经营不善，而将损失转嫁到被告，请求依法驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年9月7日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《区域垄断代理合作协议书》，约定：一、合约基础1.乙方须按照甲方的经营理念、管理系统进行管理店铺，并接受甲方对代理区域直营店、加盟店的督导、检查、指导；2.乙方同意并完全接受甲方后期关于合作项目的调整、升级；3.乙方将按照甲方的要求和标准在所代理区域拓展代理的甲方业务。二、合作项目、合作区域、合作期限1.双方合作项目为“火山石爆鱼”品牌。2.甲方授权乙方在代理期间使用甲方的品牌（商标）进行合作项目的经营、宣传营销及代理区域内加盟店的拓展。3.甲方授权乙方在山东省临沂市兰山区对“火山石爆鱼”项目享有区域独家代理的权利。4.本协议执行有效期为10年，自2017年9月7日至2027年9月6日结束。三、甲方收取费用1.甲乙双方在签订本协议时，乙方须向甲方一次性缴纳区域代理费9万元，代理合同一旦签订，代理费用一概不予退还。2.本协议签订后，乙方需向甲方缴纳代理合作保证金5000元，协议期满后如乙方无违约，保证金全额返还。3.本协议一经签订，乙方需向甲方缴纳年度管理费5000元。管理费每年收取一次。四、乙方收益（一）区域加盟收益乙方代理区域内的加盟商拓展由乙方自行开展，也可向甲方申请协助开展招商工作，收益(甲方扣除成本)全部归乙方所有(代型区域内的加盟商签订三方协议)。（二）区域加盟商进货提成收益乙方区域内加盟商的后期货物采购(除首批)，全部从乙方处采购，乙方进货统一从甲方总部采购，乙方在甲方处订货享受10%的返利。五、管理培训开业要求1.甲方负责乙方代理区域首家样板店铺的统一免费培训，乙方代理区域内其他直营店在乙方处培训，乙方区域内发展的加盟店，培训在总部统一进行，乙方需按照每家3000-5000元标准支付培训费用，由乙方在培训前向甲方支付。2.甲方负责乙方代理区域首家样板店铺后期的技术升级与产品更新的免费培训，乙方区域内的其他直营店和加盟店培训由乙方负责。六、有关订货配送与服务1.乙方区域内自己开设直营店或自行发展的加盟店核心设备、工装等要统一，由乙方统一从甲方处采购；2.乙方自主直营店及其代理区域内加盟店的订货由乙方统一汇总后，在甲方总部处统一采购，乙方应按照合同要求提前10-15天向甲方处订货，按照《品牌订货单》的实际合计款项汇入甲方指定账户后，甲方方可给予制作备货。七、项目设计与筹建1.甲方协助为乙方及其代理区加盟店铺做前期开店投资预算，包括店面采购物品，装修主材等。2.甲方免费提供乙方代理区域首家样板店铺的店铺装修设计，乙方区域城内其他直营店和拓展的加盟店店铺装修设计也必须由甲方进行，乙方按照每家1500-5000元标准支付设计费用，由乙方在设计前向甲方支付，设计工期为7-10天。九、乙方的权利和义务乙方须认真监督代理区域内的加盟店铺，使用公司统一的形象物品与原料，如果乙方加盟店铺在经营期间不按合同要求使用统一核心料包，甲方将扣除乙方的合作保证金，情节严重的，甲方将单方面取消乙方的代理资格与权益。 合同签订后，原告向被告交纳“火山石爆鱼”品牌代理费9万元。原告参加了被告组织的运营服务内容讲解及理论和技术培训，并领取学习资料及U盘1个。 2017年11月30日，原告店铺开业。2018年1月23日，原告在其特许经营区域内发展加盟店一家。被告开启公司按照《区域垄断代理合作协议书》约定，于2018年2月23日给付原告返利18900元。 被告开启公司分别于2016年11月30、2018年12月21日，向国家工商行政管理总局商标局申请注册“火山石爆鱼”商标，后又于2019年6月26日向国家知识产权局申请注册上述商标。上述“火山石爆鱼”商标的注册申请均已被受理，核定类别为第43类。 上述事实，有原告提供的协议、收据，被告提供的培训指导记录、商标注册申请受理通知书、原告发展加盟商签订的单店合作协议、电子银行业务回单以及当事人陈述等证据予以证实。 本院认为，原、被告双方签订的区域垄断代理合作协议书，系双方真实意思表示，合法有效。本案被告授权原告在特定区域内使用“火山石爆鱼”品牌进行经营、宣传营销及代理区域内加盟店的拓展，原告使用被告的技术、培训、管理、营销等经营资源，并向被告缴纳相关费用。从双方约定的具体内容、履行方式及合同订立目的看，涉案协议属于商业特许经营的法定范畴，其订立、履行等必须符合《商业特许经营管理条例》的规定。 关于原告要求解除涉案合同的问题。原告以被告并没有相应的资质，未完全履行合同义务，亦未披露相关特许经营信息为由要求解除合同。根据查明的事实，原告已经开店经营一段时间，在其代理区域内发展了加盟店并获得返利，已经掌握了被告的相关技术，实际使用了被告的经营资源，亦没有证据证明被告在履行合同过程中存在重大违约情形，即便存在被告未充分披露相关特许经营信息的事实，该事实没有严重影响到双方合同的正常履行。对于原告要求解除合同所依据的事实和理由，证据并不充分，本院不予采信。鉴于涉案合同系商业特许经营合同，具有一定的特殊性,合同双方须长期、持续性地互相履行义务才能维持合同继续履行。本案中，合同期限为十年，履行期尚余七年之久。原告已丧失继续履行合同的意愿，双方陷入僵局。继续长期维持僵持局面已不利于双方的经营活动的发展。综上，考虑到合同性质、期限及合同履行的现状，合同可予以解除。 根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，鉴于涉案协议解除系因原告要求解约所致，原告要求被告返还所收取的区域代理费、合作保证金、管理费，不能全部支持。对于返还数额，本院认为，鉴于被告依约履行了技术培训义务，且原告已实际开店经营，使用了被告的特许经营资源，收取相应的加盟店返利，被告履行涉案合同所支出的成本应适当予以扣除。据此，本院对被告返还原告品牌加盟费予以酌定。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第四项、第九十七条规定，判决如下： 一、解除原告杨美英与被告济南开启餐饮服务有限公司于2017年9月7日签订的《区域垄断代理合作协议书》； 二、被告济南开启餐饮服务有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告杨美英合同费用共计2万元； 三、驳回原告杨美英的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2050元，由原告杨美英负担1600元，被告济南开启餐饮服务有限公司负担450元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审判长  刘念波 审判员  李 玉 审判员  张正良 二〇二〇年六月二十三日 书记员  赵俊杰