太原市小店区人民法院民事判决书（2020）晋0105民初1598号原告：山西九州通医药有限公司，住所地山西综改示范区太原唐槐园区真武路**物流中心**。法定代表人：王亚雄，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：师红保，男，该公司法务，住该公司宿舍。被告：南昌航软虚拟现实投资股份有限公司，住，住所地江西省南昌市红谷滩新区庐山南大道**研发中心大楼**/div>法定代表人：胥韬，总经理。委托诉讼代理人：高平，男，该公司员工，住该公司宿舍。原告山西九州通医药有限公司与被告南昌航软虚拟现实投资股份有限公司合同纠纷一案，本院于2020年4月2日立案受理后，依法由审判员刘建平适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人师红保，被告的委托诉讼代理人高平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告山西九州通医药有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告退还原告咨询顾问服务费20万元及逾期付款违约金（从2020年2月21日起以20万元为基数按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率，参照逾期罚息利率标准计算至实际支付之日止，暂按年利率5.66%计算至2020年3月23日为975元）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2020年2月11日，原告与被告签订《口罩厂投资顾问协议》约定：原告支付首笔顾问款90万后，被告负责为原告联系合格厂家采购口罩生产设备并负责安装调试该设备，同时被告承诺在原告支付完首笔顾问款10日内至少到货一台设备，逾期3日以内被告退回首笔款50%，逾期3日以上的，被告应退回全部首笔款。在原告按协议履行完毕付款义务后，被告未按合同履行交付义务，致使原告无法按期获得合格的设备，当初签订顾问协议的合同目的无法实现，被告理应退回原告全部首付顾问款。原告之后多次要求被告退还顾问款，被告在退回70万元后拒绝再退剩余的20万元。原告无奈之下诉至贵院，请法庭依法裁决。被告南昌航软虚拟现实投资股份有限公司辩称，第一台机子未按时交货属实，但我方已经完成合同义务帮助签订了合同，合同约定服务费为110万元，首付款为90万元，我方应得顾问服务费20万元，故请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，结合双方当事人的当庭陈述，本院认定事实如下：2020年新型冠状病毒爆发后，原告作为山西省疫情防控应急物资保障重点企业，急需口罩生产设备。2020年2月11日，原告（乙方）、被告（甲方）签订《口罩厂投资顾问协议》约定：甲方为乙方投资口罩厂生产项目提供商务服务，包括全自动口罩生产线设备采购指导、项目投资顾问服务、生产管理咨询服务等涉及口罩生产的相关指导工作。甲方承诺为生产设备厂家指定的服务企业，并优先推荐中国A股主板上市公司正品生产设备，甲方负责监督所推荐的全自动口罩生产设备的生产厂家与乙方另行签订的设备供应合同（见附件一、附件二），并在生产厂家合同期内按时发货（合同签订后10日内至少到货一台设备），并在设备到货5日内完成安装和操作使用等，甲方负责帮助乙方协调口罩设备生产厂家设备的运输、技术培训和技术支持，对乙方员工进行岗前培训并达到上岗要求，售后维保服务等，乙方无需再支付其他服务费用。乙方向甲方支付人民币110万元（含税价）；乙方须于本协议签订次日内，将项目投资顾问协议款中的90万元汇入甲方指定账户内，乙方在支付设备生产厂家尾款时，同时支付本协议尾款20万元；若乙方支付甲方首批款90万元后，甲方不能保证乙方所购机器设备按期（甲方收到乙方首笔扣款10日内至少1台设备交付乙方）到达销售合同中所述的提货点，逾期3日内甲方需退回本协议咨询顾问服务费首付款的50%，逾期超过3日以上，甲方需退回本协议咨询顾问服务费首付款的100%；由于乙方毁约，造成本协议不能履行或不能完全履行时，乙方应向甲方支付本协议咨询顾问费总额20%的违约金，并依据本协议支付甲方应取得的全部收益和损失；如因甲方原因，不能在乙方支付该协议咨询顾问服务费后的三个工作日内，协助乙方签约到符合本协议内容和附件一、附件二内容中所确认的生产设备，或未协调生产厂家按本协议第一条3项按期到货并投入生产的，逾期3日内甲方需退回本协议咨询顾问服务费首付款的50%，逾期超过3日以上，甲方需退回本协议咨询顾问服务费首付款的100%等。同日，原告（甲方）与深圳市和合自动化有限公司（乙方）签订关于口罩制造机的《销售合同》约定：甲方向乙方采购五台YHPM1***型号的高速平面耳带式全自动口罩制造机，单价为48.8万元，总价为244万元，第一笔款146.4万元于合同签订后5日内支付，剩余的97.6万元自买方收到《提货函》之日起5日内支付，卖方全额收到货款后方始发货；设备交货期为25天，自买方支付的第一笔货款到账之日起计算，因疫情特殊情况，卖方同意在收到买方第一笔款10日内至少提前到货一台设备等。上述合同签订后，深圳市和合自动化有限公司并未按约定期限向原告提供至少一台口罩制造机且存在短缺部件的情况。原告遂要求被告退回已付的90万元咨询顾问服务费，被告分别于2020年2月21日、2020年2月24日、2020年3月4日向原告退款15万元、40万元、15万元，但拒绝退还剩余20万元。2020年3月18日，原告（甲方）与深圳市和合自动化有限公司（乙方）签订《合同变更协议》约定：原合同约定的甲方向乙方购买5台设备型号为YHPM175H的口罩制造机，乙方已交付的1台该设备，甲方已自提，未到货部分订单双方协商后，甲方自愿取消原合同未交付的4台设备，乙方继续补齐已交付设备短缺的一拖二部件；针对原合同中乙方已交付的1台设备，由于乙方向甲方交付的设备只是“一拖一”的设备，并不是原合同中约定的“一拖二”设备。如果要满足“一拖二”的要求，乙方需向甲方补齐包括不限于以下设备及零配件：壹台物流线、壹台耳带焊接机、壹条长传送带、壹条成品传送带及与上述配套使用的小零配件。乙方应在2020年3月31日前补充上述所有的设备及零配件；因双方变更原合同、协议基于甲方对乙方提供的其产能及复工情况说明的理解，甲方同意在收到乙方全部退款1171200元及补充的设备部件后不追究乙方违约责任等。被告当庭辩称，自己一直在帮原告与厂家协调，也派人帮忙调试机器，为此支付了大量费用，另还支出中间费用56400元。本院认为，涉案《口罩厂投资顾问协议》系双方的真实意思表示，内容合法有效。根据合同约定，原告向被告支付顾问费后，被告凭借其优势地位不只向原告提供居间服务，更主要的合同义务是为原告投资口罩厂项目提供一些保障性服务，内容包括采购指导、项目投资顾问、生产保障等。虽然被告为原告提供了签约机会，但被告未能保障在约定期限内由厂家至少提供一台口罩机设备，且提供的一台设备还存在短缺部件等较长时间内不能投入生产等问题，特别是厂家违约造成原告无法继续采购剩余设备，致使原告在疫情期间抓紧投资口罩厂的合同目的不能如愿实现，之后原告要求退还已付的全部咨询顾问服务费首付款90万元的实质，即为原告因被告根本违约而行使合同解除权，而被告退款的行为也表明其同意解除合同，双方的合同关系自被告退款之时解除。合同解除后，尚未履行的终止履行，原告已经支付的90万元咨询顾问服务费按合同约定应予退还，现原告主张退还90万元咨询顾问服务费首付款中剩余的20万元，有合同依据且理由正当，本院应予支持，对于原告主张的利息损失，可按全国银行间同业拆借中心同期发布的贷款市场报价利率自2020年2月21日计算至实际付清之日止。由于被告根本违约，基本未履行主要的合同义务，其提出的原告应支付其20万元合同尾款及相关费用的抗辩意见理由明显不足，本院不予采信。依据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十七条、第一百一十三条之规定，判决如下：一、被告南昌航软虚拟现实投资股份有限公司于本判决生效后十日内向原告山西九州通医药有限公司退还20万元。二、被告南昌航软虚拟现实投资股份有限公司于本判决生效后十日内向原告山西九州通医药有限公司退还上述第（一）项款项的利息损失，按全国银行间同业拆借中心同期发布的贷款市场报价利率自2020年2月21日计算至实际付清之日止。三、驳回原告山西九州通医药有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2157元（原告已预交），由被告南昌航软虚拟现实投资股份有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人及代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审判员 刘建平 二〇二○年六月四日书记员 李 姝