辽宁省锦州市太和区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)辽0792民初127号 原告：朱某某，男，1973年12月31日生，住上海市长宁区。 委托诉讼代理人：谢丹，辽宁华英律师事务所律师。 被告：施某，男，1983年5月6日生，汉族，住锦州市凌河区。 第三人：锦州澳锦房地产开发有限公司，住所地锦州市太和区中央南街48-50号301室。 法定代表人：赵添鑫，该公司经理。 委托诉讼代理人：赵军，该公司法律顾问。 第三人：贾某某，男，1971年7月1日生，住上海市蒲新区。 委托诉讼代理人：刘伟，辽宁华英律师事务所律师。 第三人：蒋某某，女，1951年4月14日出生，汉族，住上海市青浦区。 委托诉讼代理人：吕璇璇，上海大邦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：谢丹、韩玲玲，辽宁华英律师事务所律师。 第三人：杜某，男，1960年9月16日生，汉族，住锦州市凌河区。 委托诉讼代理人：李勇，锦州市太和区营盘法律服务所法律工作者。 原告朱某某与被告施某、第三人锦州澳锦房地产开发有限公司（下称澳锦公司）、贾某某、蒋某某、杜某执行异议之诉一案，本院于2020年1月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案，原告朱某某的委托诉讼代理人谢丹、被告施某、第三人澳锦公司的委托诉讼代理人赵军、第三人贾某某的委托诉讼代理人刘伟、第三人蒋某某的委托诉讼代理人吕璇璇、第三人杜某的委托诉讼代理人李勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告朱某某向本院提出诉讼请求：请求判决朱某某不属于本案被执行人，不承担出资范围内的责任。事实与理由：锦州市太和区人民法院（2019）辽0711执异54号执行裁定书等认定事实、适用法律均错误，该裁定仅依据2011年11月19日澳锦公司在锦州银行上海路支行账户内转出资金人民币800万元，就认定原告贾某某与朱某某具有抽逃资金行为是错误的，该裁定并未对800万元资金的去向予以查明，在去向不清楚的情况下，没有任何证据证明该资金是贾某某与朱某某予以取出并占有，贾某某与朱某某没有占有使用公司资金，不能以三名股东未对该笔资金的用途予以说明，就追加为本案的被执行人，澳锦公司对公司项目的前期投入1500万元，其中仅购买土地使用权就投资1000万，用于宣传等费用500万元，公司该两项支出远远超过了800万元。贾某某与朱某某于2012年又陆续向公司和土地所有人打款，原告有证据证明。本案贾某某与朱某某虽然持有该公司股份，但不具有公司财务的决定权和公司资产的支配权，根据现有的法律规定，该裁定追加贾某某与朱某某为被执行人没有法律依据。且据我们所知，在执行听证会上第三人蒋某某没有接到出庭的传票和通知，因而没有出庭，法庭没有通知到大股东蒋某某而直接开庭审理，也没有公告送达，在缺少当事人的情况下开庭审理，违反了法定程序，影响了事实的正确判断。 被告辩称，关于注册资金800万元转出问题，性质认定和法律适用根据最高人民法院对类似问题的答复，结合本案的原告为澳锦公司的股东，投资后经验资后在公司成立的当日转出800万元，致使公司成为空壳公司，是抽逃出资。被告在2019年12月向太和区法院松山法庭申请追加三人为被执行人，作出裁定书认定该三人将800万元交至锦州银行上海路支行澳锦公司账户内，2019年10月转出，所以将三人列为被执行人。三人没有提供抽逃出资的证据，依据裁判文书网最高法2016年最高法民再2号的观点，一方出具另一方抽逃资金的证据后，被怀疑方有举证义务，没有举证应承担后果，原告是转走800万元的亲历者，原告应当向法庭提供转出注册800万元的合理合法的证据，如举证不能，请法庭以民事诉讼法的证据规则认定原告是抽逃出资。原告在诉状中提到1500万元土地使用转让金的问题，原告没有向法庭提供转款的凭证，对转款的真实性不发表意见，即使转款的事实存在，也是澳锦公司的业务与法庭涉及到的800万元注册资金转走问题没有关联性。 第三人澳锦公司述称，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请依法驳回原告起诉。 第三人贾某某述称，同意原告诉状中的诉求和理由。贾某某与原告没有抽逃资金不符合公司法抽逃资金情形。 第三人蒋某某述称，对于抽逃资金800万元情况不清楚，澳锦公司自2011年10月注册完毕三年内的运营成本将近700多万元是由蒋某某支付的。 第三人杜某述称，杜某虽然在太和区法院提交过承诺书，承诺书在上次执行异议的时候明确说明是迫于锦州市人民政府和太和区法院解决信访问题的前提下做出的承诺。现在本人明确表示对当初承诺不再表示同意，并且保留要求政府返还其执行款的意见。 原告围绕诉讼请求依法提交了企业机读档案、有限责任公司变更登记申请、锦州市松山新区管理委员会文件（松山管函[2012]2号）、关于锦州市澳锦房地产开发有限公司前期规划的函、关于明确女儿河南岸河道蓝线的函、关于明确女儿河南岸河道蓝线的复函、选址申请、协议书、授权委托书、企业法人营业执照副本、陈金峰身份证复印件、组织机构代码证、国有土地使用证、土地转让定金合同、中国光大银行上海大华支行查询单、土地使用权转让合同、中国工商银行天山西路支行贾某某转账记录、锦州银行金鹤支行赵添鑫账户明细、锦州银行信息技术部蔡金龙账户查询单、李婍妮查询单、地块联合开发协议、锦州银行铁北支行澳锦公司对公明细清单、股权转让协议书。 本院依职权调取的锦州银行上海路支行澳锦公司对公明细清单、本院相关执行异议案件中的卷宗材料。 上述证据经开庭质证，对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证；土地转让定金合同、中国光大银行上海大华支行查询单、土地使用权转让合同、地块联合开发协议、股权转让协议书均系复印件，无法核实真实性，本院不予采纳；中国工商银行天山西路支行贾某某转账记录、锦州银行金鹤支行赵添鑫账户明细、锦州银行信息技术部蔡金龙账户查询单、李婍妮查询单系个人之间转账记录，欠缺与本案的关联性，本院不予采纳。本院经审理认定事实如下：锦州澳锦房地产开发有限公司于2011年10月18日成立并验资，公司注册资本800万元人民币，贾某某出资人民币160万元，占公司20%的股权；朱某某出资人民币160万元，占公司20%的股权；蒋某某出资人民币480万元，占公司60%的股权，上述款项于当日缴款至锦州银行上海路支行澳锦公司账户内。经澳锦公司全体股东会议决定选举贾某某为公司副监事，朱某某为公司副经理，蒋某某为监事。2011年10月19日，锦州澳锦房地产开发有限公司锦州银行上海路支行账户内转出资金人民币800万元。2013年4月22日，经锦州澳锦房地产开发有限公司股东会决议决定住所地由锦州市古塔区永安里66-37号变更为太和区中央南街48-50号301室，法定代表人由李小提变更为赵添鑫，次日在工商部门办理了变更登记。 本院作出的（2016）辽0792民初908号民事判决，判决澳锦公司返还施某18万元并支付利息。该判决业已生效，并已进入执行程序。案件在执行过程中，施某向本院提出申请，请求将蒋某某、贾某某、朱某某、赵添鑫四人追加被执行人，在抽逃资金范围内，承担连带清偿义务。本院于2019年12月5日作出（2019）辽0711执异54号执行裁定，裁定追加蒋某某、朱某某、贾某某为本案的被执行人，分别在480万元、160万元、160万元的出资范围内承担责任；追加杜某为本案被执行人，对本案剩余执行款承担偿还责任；驳回申请人的其他异议请求。 本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。朱某某作为锦州澳锦房地产开发有限公司股东于公司成立之日缴纳了公司的注册资本金，次日该笔资金从公司账户转出，朱某某未对该笔资金的用途予以说明，应追加为本案被执行人，朱某某应在其出资范围内承担偿还责任，申请人的请求符合法律规定，应予以支持。关于原告朱某某提出的澳锦公司存在土地款、宣传费等支付项目，提出已经将其股权转让的等诉讼主张，因未提供有效的证据予以证明，不应支持。依照《中华人民共和国公司法》第三十五条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第十二条第（一）项、第十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十条、《最高人民法院关于民事执行中变更追加当事人若干问题的规定》第十八条、第三十三条之规定，判决如下： 追加朱某某为本案的被执行人，在160万元的出资范围内承担责任。 案件受理费100元，由原告朱某某负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。 审 判 长 张 莹 审 判 员 张 楠 人民陪审员 杨 璐 二〇二〇年六月二十四日 书 记 员 薛诗洋