广东省梅州市梅江区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1402民初375号原告：梅州市文强工贸有限公司芹洋加油站，统一社会信用代码914×××××××××××501K，住所梅州市梅江区×××××（秀兰大桥东端）。负责人：陈强，该公司总经理。委托诉讼代理人：丘佳华，广东日方升律师事务所律师。被告：刘春连，女，汉族，1977年3月30日出生，公民身份号码362××××××××××××726，现住梅州市梅江区×××××××××。委托诉讼代理人：刘克熙，梅州市梅江区公职律师事务所律师。原告梅州市文强工贸有限公司芹洋加油站诉被告刘春连劳动争议纠纷一案，本院于2020年3月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告梅州市文强工贸有限公司芹洋加油站的委托诉讼代理人丘佳华，被告刘春连及其委托诉讼代理人刘克熙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梅州市文强工贸有限公司芹洋加油站向本院提出诉讼请求：1.依法撤销梅区劳人仲案字[2020]28号仲裁裁决书第一、二、三、四、五项裁决；2.依法驳回被告全部仲裁申请；3.依法支持原告仲裁答辩主张及反诉请求，请求被告退赔37.51元油款；4.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：一、被告称自2019年9月5日至2019年12月12日在原告处工作期间原告一直未与被告签订书面劳动合同，故请求支付被告双倍工资共计14000元。2019年9月5日，被告到原告处从事加油员工作，双方口头约定试用期3个月，月工资2500元，期间无违法、违反规章制度经考核合格后双方再行签订壹年期限正式书面劳动合同。2019年9月5日，原告提出与被告先行签订试用期3个月的书面劳动合同，但被告表示签订合同需扣除自己要负担的社保金，发放的工资会减少，由于自身经济困难，暂时不需签订试用期3个月的劳动合同。现被告不顾初衷意愿，以未签订劳动合同为借口，向原告要求支付双倍工资与事实不符，请求法院不予采信。二、被告诉称原告单方面解除劳动关系，请求支付经济赔偿金3500元。2019年9月5日至2019年12月12日期间，被告曾多次夜班擅自离岗睡觉，受到批评并责令改正，但仍累教累犯。2019年12月4日被告严重违反原告的规章制度，严重失职，营私舞弊，盗窃92号汽油5.5升(5.5升×6.82元=37.51元)，给原告带来经济损失和不良的社会影响。事发后，原告依据《中华人民共和国劳动法》第三十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(二)严重违反用人单位的规章制度；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的”之规定，要求被告退赔被盗92号汽油5.5升计37.51元，对此事实被告无异议，但拒绝退赔，为逃避被追责并于2019年12月12日单方自行离职，故被告称原告无故解除劳动关系，要原告支付经济赔偿金毫无任何事实根据，且于法无据。综上所述，原告请求法院依法驳回被告的所有仲裁请求，请求法院判令被告刘春连退赔原告被盗92号汽油5.5升经济损失计37.51元。被告刘春连辩称，1.请求法院依法维持梅区劳人仲案字[2020]28号仲裁裁决书全部裁决事项；2.依法驳回原告的仲裁申请及反诉。事实理由如下：原告未按法律规定签订书面劳动合同，且根据起诉状自诉情况看，要求被告试用期前后六个月的期限，明显超过了法律规定的试用期间，同时原告没有任何法定理由违法辞退被告，且未进行任何经济补偿，请求法院支持被告的答辩要求。本院经审理认定事实如下：被告刘春连于2019年9月5日入职原告梅州市文强工贸有限公司芹洋加油站，从事加油工作，被告按三班倒、8小时一班形式上班，约定基本工资为每月2500元，上班全勤奖励750元，夜班20元/日，工资由原告制表，被告签名确认，现金方式发放，双方未签订劳动合同。原告未为被告缴交社保。2019年12月12日，经原告加油站管理人员谢小丰电话通知，辞退被告，被告未再上班，双方自此解除劳动关系。被告因受原告辞退，向原告提出补偿未果，于2019年12月16日向人社部门投诉，同年12月27日向梅州市梅江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出仲裁请求为：一、请求确认双方的事实劳动关系；二、请求支付2019年9月至12月未签订书面劳动合同的双倍工资14000元；三、支付经济赔偿金3500元；四、支付2019年12月1日至12日的工资1400元。原告在仲裁答辩时提出反诉请求：请求被告退赔被盗92号汽油5.5升经济损失37.51元。梅州市梅江区劳动人事争议仲裁委员会于2020年2月10日作出梅区劳人仲案字﹝2020﹞28号仲裁裁决：一、确认原、被告存在事实劳动关系；二、原告支付被告2019年12月的工资1364元；三、原告支付被告未签订劳动合同的双倍工资差额8244元；四、原告支付被告经济补偿金1238元；五、驳回原告的仲裁反诉请求。原告领取仲裁裁决书后不服，于2020年3月2日向本院提起诉讼，提出了如上诉请，被告作了上述答辩意见。另查，原告提供工资表证明被告领取2019年9月-11月工资如下：9月份1660元、10月份3450元、11月份3430元。被告主张10月份还领取了国庆3天的加班工资900元，未计入工资表中，实际领取的工资应是4350元（3450+900）。庭审中原告确认了被告该主张，被告因此要求重新核算月平均工资。原告提供被告对粤M9192警用摩托车加油的监控视频及加油登记本，证明被告在2019年12月4日盗窃92号汽油5.5升计37.51元(5.5升×6.82元)，认为被告该行为属于严重违反单位规章制度，严重失职，营私舞弊，要求被告退赔。被告对原告该证据认为超过举证期限，要求不予采纳，同时主张退赔的请求属另一法律关系，认为应另案处理，也不属于严重失职，营私舞弊。审理中，经本院调取仲裁卷宗出示质证，原、被告对卷宗材料真实性、合法性无异议。本院认为，本案为劳动争议纠纷，根据原、被告的诉辩意见及举证，主要焦点是被告的抗辩主张是否有理，原告的诉请是否符合法律规定，应否得到支持。一、原、被告之间存在事实劳动关系，对此双方未有异议，本院予以确认。案经梅州市梅江区劳动人事争议仲裁委员会裁决原告需支付被告2019年12月的工资1364元（2500元÷21.75天×11天+20元×5天），经查被告2019年12月的上班时间为12月1日至11日共11天，含夜班5天，原告未向被告发放该上班时间的工资，因此原告请求撤销该项仲裁裁决，无事实依据，于法无据，理由不成立，本院不予支持，原告应支付2019年12月1日至11日的工资1364元给被告。二、原告主张被告自行要求不签订书面劳动合同，多次夜班擅自离岗睡觉，累教累犯，被告不予认可，原告未提供证据证明，根据“谁主张谁举证”原则，原告应承担举证不利后果，故原告该主张本院不予采纳。原告举证主张被告盗窃92号汽油5.5升，被告不予认可，经审核被告该加油结果已经由原告财务人员核实并结算完毕，仲裁期间原告为反驳被告而提出该主张，且无依据证明被告存在盗窃的主观故意，对此原告也未向警用摩托车的所有权人核查，故原告主张被告盗窃理由不成立，证据不充分，本院无法予以认定。退一步说，即使被告对此存在工作失职，原告亦无证据证明对其造成了重大损害，也不足以认定被告存在严重失职、营私舞弊，因此原告该主张于法无据，理由不成立，本院不予采信。综上，本案中原告主张被告拒绝签订劳动合同，被告不予认可，对此原告未提供证据证明，且依照《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第一款的规定，试用期不得超过1个月，原告主张要求被告与其签订试用期3个月的试用期劳动合同，违反该法律规定，故原告该主张于法无据，理由不成立，本院不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，原告需支付被告自2019年10月6日起至2019年12月11日期间的双倍工资差额，计算为8244元（3450元+3430元+1364元）。综上，原告请求撤销梅州市梅江区劳动人事争议仲裁委员会裁决由其支付双倍工资差额及退赔37.51元油款的理由不成立，于法无据，本院不予支持。三、根据粤高法【2012】284号《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第29条“劳动者与用人单位均无法证明劳动者的离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿”的规定，本案中原告以被告严重失职，营私舞弊，为逃避追责而自行离职，被告则主张系原告管理人员电话通知将其辞退，经审核被告提供的通话录音，在该录音中被告向原告提出辞退需补一个月工资的请求，此后被告未再回去上班，也未与原告办理工作交接，可见双方主张的理由不一致，但双方对终止劳动关系是没有异议的，因此应视为双方协商一致解除劳动合同，因此被告请求原告支付一个月工资的赔偿金，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，但依照粤高法【2012】284号文的规定原告需支付经济补偿给被告。又，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，被告工作年限未满6个月，则依法应补偿半个月工资，被告月平均工资根据庭审双方确认数额予以认定，计算为2701元[(9月份1660元+10月份3450元+900元+11月份3430元+12月1364元)÷4个月]，半个月工资补偿金计算为1350.5元（2701元×50%）。原告请求该项撤销仲裁裁决，于法无据，理由不成立，本院不予支持。案经调解未果，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项、第四十七条第一款、第五十条第二款、第八十二条第一款、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、驳回原告梅州市文强工贸有限公司芹洋加油站请求撤销梅州市梅江区劳动人事争议仲裁委员会梅区劳人仲案字﹝2020﹞28号仲裁裁决书第一、二、三、四项裁决的诉讼请求；二、驳回原告梅州市文强工贸有限公司芹洋加油站请求被告刘春连退赔37.51元油款的诉讼请求；三、原告梅州市文强工贸有限公司芹洋加油站应于本判决生效后十日内，支付2019年12月1日至11日的工资1364元给被告刘春连；四、原告梅州市文强工贸有限公司芹洋加油站应于本判决生效后十日内，支付未与被告签订书面劳动合同的双倍工资差额8244元给被告刘春连；五、原告梅州市文强工贸有限公司芹洋加油站应于本判决生效后十日内，支付经济补偿金1350.5元给被告刘春连。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），依法减半收取为5元，由原告梅州市文强工贸有限公司芹洋加油站负担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。审判员  卓慧萍二〇二〇年六月十日书记员  廖紫娟