山东省临沂市兰山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1302民初5540号 原告杨某某，女，1966年9月6日出生，汉族，住临沂市兰山区。 被告颜某某,男,1984年2月21日生,汉族,住临沂市兰山区。 被告吕某,女,1983年2月17日生,汉族,住临沂市兰山区。 委托诉讼代理人潘丽萍,山东正之源律师事务所律师。 原告杨某某与被告颜某某、吕某民间借贷纠纷一案，本院于2020年4月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨某某，被告颜某某，被告吕某的委托诉讼代理人潘丽萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨某某向本院提出诉讼请求：1.请求债务人颜某某和吕某偿还违约金共计134400元,并承担本次诉讼的所有费用;2.请求法院确认违约金具有抵押房产的优先受偿权,并从抵押房产的拍卖款中将上述违约金给付债权人。事实和理由：2017年4月17日,颜某某和吕某从杨某某处借到人民币70万元,双方于当天签订了《借条》和《补充协议》,并办理了第一抵押权登记。双方约定的房产抵押担保范围包括借款的本金、利息、违约金。借贷双方就以上借款到兰山区公证处进行公证。但是公证处要求必须签订他们提供的格式化《抵押担保借款合同》,然后才予以公证。为了完成公证,借贷双方遂签订了格式化《抵押担保借款合同》,但格式条款中的抵押担保范围未提及违约金。就格式合同取得了《具有强制执行效力的债权文书公证书》(2017临兰山证个经字第22号)。因债务人违约,2018年6月29日,兰山区公证处依据《公证书》出具的《执行证书》(2018鲁临沂兰山证执字第657号)中,亦未包括违约金。后债权人申请强制执行,2019年10月30日,贵院将抵押房产(兰山区香榭丽舍13号楼304、-113)以150万元拍出。因债权人具有优先受偿权,2020年1月,贵院将上述借款的本金和利息分配给债权人。《物权法》第一百七十三条中规定:担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的,按照约定。债权人认为,借贷双方完整意思表示下的约定是房产抵押担保范围包括本金、利息和违约金,具有公证执行效力的格式化《抵押担保借款合同》只表达了借贷双方的部分约定,没有进行公证的违约金也属于双方约定的房产抵押担保范围,应同样具有抵押房产的优先受偿权。故请求法院依法判决。在诉讼过程中，原告变更其诉讼请求为：1、请求债务人颜某某和吕某偿还违约金共计80000元,并承担本次诉讼的所有费用;2、请求法院确认违约金具有抵押房产的优先受偿权,并从抵押房产的拍卖款中将上述违约金给付债权人。理由为原告欲积极与被告协商通过法院调解解决纠纷,在协商过程中,被告提出违约金的起算时间点应为借款到期日,即违约是因借款到期时未清偿全部本息。而原诉讼请求中的违约金数额,是从借期内被告实际不支付利息的月份起算的,起算时间点仍在借期内。原被告双方本为好友,原告遂认可了被告的意思,将违约金的请求额度降至80000元。 被告颜某某辩称，我认为80000元数额不属实,去年我们已经确认为60257元,当时确认后原告又涨了20000元利息,吕某在在原告申请的80000元,吕某并不知情,其债务已经应在原告第一次卖中履行完毕。 被告吕某辩称，1、颜某某于吕某原为夫妻关系,现已离婚,该债务系颜某某在离婚后与原告达成的协议,应由颜某某本人承担。2、吕某曾经参与的与原告及颜某某之间的民间借贷行为已经兰山区人民法院执行完毕,通过拍卖吕某与颜某某共有的房屋得以实现债权,与原告之间不存在债权债务关系,不应承担还款义务。 本院经审理认定事实如下：被告颜某某于吕某原系夫妻关系,现已离婚。2017年4月13日，被告颜某某、吕某与原告杨某某签订抵押担保借款合同，约定由被告向原告借款70万元，用于化肥经营流资，借款期限12个月，债务履行期间自2017年4月13日起至2018年4月13日止。月利率1.4%,按月付息,借款到期本息全清。被告自愿用其夫妻共有的房产一套作为上述借款的抵押担保,该房产位于临沂市兰山区（沂河花园香榭丽舍）,房权证编号是临房权证兰山区字第××号、第××号。抵押担保范围为借款本金、利息。如被告到期不履行债务,原告有权就该房产优先受偿。原告于2017年4月17日通过银行转账方式给付被告借款70万元，被告颜某某、吕某为原告杨某某出具借条一份，载明：通过银行转账，今借杨某某70万元，用于化肥经营，借款期限12个月。月利率1.4，按月付息，借款到期本息全清。同时，双方签订了补充协议一份，约定：一、借款人颜某某和吕某于2017年4月17日从出借人杨某某处借到人民币70万元整。两人共同将位于临沂市兰山区香榭丽舍13号楼2单元304的房产包括配房抵押给出借人杨某某，并在房产局办理了抵押登记，约定月息1分4，约定按月付息。二、如借款人不能依约按时足额付息，自愿付违约金给出借人，每年的违约金为70万元本金的7.2%。双方并于当日办理了抵押登记，登记证号：（2017）临沂市不动产证明第00xxx285号。2017年4月20日，原、被告双方到临沂市兰山公证处申请公证，公证处出具了（2017）临兰山证个经字第22号《具有强制执行效力的债权文书公证书》，证明颜某某、吕某与杨某某于2017年4月13日在本公证处,在本公证员面前签订了前面的《抵押担保借款合同》,合同上当事人的签名、指印均属实。本合同自2017年4月17日起生效,债权债务关系形成,本公证书具有强制执行的效力。被告颜某某借款后，自2017年4月17日至2017年9月，每月向原告支付利息9800元，共计49000元。后因被告违约未偿还借款,原告于2018年6月29日向兰山区公证处申请出具执行证书，兰山公证处经审查出具了（2018）鲁临沂兰山证执字第657号《执行证书》，被申请执行人是颜某某、吕某,执行标的人民币本金70万元整,2017年5月18日至2018年6月17日的利息127400.00元及后续利息（后续利息按合同约定的月利率1,4%计算）。后原告申请强制执行,本院于2019年10月30日将抵押房产（兰山区香榭丽舍）以150万元拍出，并于2020年1月19日,原告向本院支取790596元，具体为：1、本金70万元；2、2017年5月18日至2019年1月19日的利息313600元；3、公证费1050元；4、评估费6500元。以上四项共计1021150元，扣除原告已支取的款项230554元，即为790596元。原告于2020年4月20日诉至本院，要求被告偿还违约金134400元，后变更为80000元，并确认该违约金具有优先受偿权，从抵押房产的拍卖款中优先受偿。上述事实，主要根据双方当事人的陈述、借条、补充协议、抵押担保借款合同、不动产登记证明、具有强制执行效力的债权文书公证书、执行证书、银行交易明细、网络竞价成功确认书、个人账户对账单等予以确认，均已收集记录在卷。 本院认为，被告颜某某、吕某向原告杨某某借款70万元，并自愿用其原夫妻共有的位于临沂市兰山区（沂河花园香榭丽舍）的房产一套作为上述借款的抵押担保,双方签订的抵押担保借款合同及补充协议，均系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，内容合法有效，对双方当事人均具有法律约束力。双方签订的抵押担保借款合同中，虽然约定抵押担保范围为借款本金及利息，但根据双方签订的补充协议，如借款人不能依约按时足额付息，自愿付违约金给出借人，每年的违约金为70万元本金的7.2%。由此可见，根据双方当事人的约定，抵押担保的范围还应包括违约金在内。现原告要求被告支付违约金，并就该违约金从抵押房产拍卖价款中优先受偿，符合法律规定及双方当事人的约定，本院对其合理部分予以支持。关于违约金的数额，《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予会支持。根据上述司法解释的规定，因原告与被告约定的利息为月息1.4分，每年的违约金为借款本金的7.2%即每月为0.6%，利息和违约金总和并未超过年利率24%，故可一并主张。原告根据执行证书已就借款本金及利息等向法院申请强制执行，并已执行完毕，其所得的执行款项共计1021150元，该执行款中并未扣除被告颜某某已支付给原告的5个月利息49000元，故应从原告主张的8万元违约金中予以扣除。被告颜某某与吕某原系夫妻关系，上述债务发生在双方夫妻关系存续期间，且被告吕某在借条及补充协议中签字捺印，对债务予以认可，故上述债务应认定为二被告的原夫妻共同债务，被告吕某应对原告主张的违约金承担偿还责任，被告的抗辩理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条，《中华人民共和国物权法》第一百九十五条，《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，判决如下： 一、被告颜某某、吕某于本判决生效后十日内向原告杨某某支付逾期付款违约金31000元。 二、如被告颜某某、吕某不履行第一项确定的给付义务，原告杨某某有权对被告抵押的位于临沂市兰山区（沂河花园香榭丽舍）（房权证编号是临房权证兰山区字第××号、第××号）房产的拍卖价款优先受偿。 三、驳回原告杨某某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1800元，减半收取900元，由被告颜某某、吕某负担288元，由原告杨某某负担612元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判员  王效贤 二〇二〇年六月八日 书记员  唐铭婉