云南省华宁县人民法院民 事 判 决 书（2020）云0424民初442号原告：邵天贵，男，1973年11月8日出生，汉族，农民，住云南省昆明市东川区。委托诉讼代理人：张文豪、王志刚，云南汇欣律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：江苏英曼建设工程有限公司。住所地：江苏省盐城市亭湖区南洋经济开发区。统一社会信用代码：91320902074736280T。法定代表人：杨荣涛，总经理。委托诉讼代理人：李茂昌，云南秀实律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：赵德磊，男，1988年2月7日出生，汉族，农民，住云南省昭通市巧家县。被告：杨顺龙，男，1973年4月11日出生，汉族，农民，住云南省曲靖市会泽县。原告邵天贵与被告江苏英曼建设工程有限公司（以下简称江苏英曼公司）、赵德磊、杨顺龙提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原、被告双方及委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邵天贵向本院提出诉讼请求：1、判令江苏英曼公司、赵德磊、杨顺龙连带承担因邵天贵提供劳务造成的损失费用共计98922元，其中伤残赔偿金：10768×20×0.2＝43072元、误工费400元/天×90天＝36000元、护理费29.5元/天×60天＝1770元、营养费50元/天×60天＝3000元、住院伙食补助费100元/天×14天＝1400元、后期医疗费13000元、鉴定费用80元（总鉴定费用2580元，杨某{江苏英曼公司法定代表人杨荣涛之父}通过微信支付2000元，杨顺龙通过微信支付500元）、交通费用600元；医疗费用已经由江苏英曼公司、赵德磊、杨顺龙完全支付。事实和理由：邵天贵于2019年9月28日由杨顺龙邀约到华宁某某水泥有限公司做工，主要工作是破桩，双方没有签订劳动合同。由杨顺龙每天支付邵天贵400元工资，工资按天结算。2019年9月30日16时左右，邵天贵在工作过程中因工地上土滑坡压伤右小腿，后被送往华宁县人民医院医治、嵩明县大代理骨伤科医院住院治疗14天，后邵天贵到云南法医院司法鉴定中心进行了伤残、后期医疗费、误工期、护理期、营养期的司法鉴定，鉴定结果为九级伤残、后期医疗费13000元、误工期90天、护理期60天、营养期60天。邵天贵向华宁县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，华宁县劳动人事争议仲裁委员会下达了华劳人仲字[2020]第05号裁决书，该裁决书中明确了“江苏英曼建设工程有限公司将承包的位于华宁县某某水泥有限公司余热发电工程中桩基破桩工程和混凝土浇筑工程承包给了赵德磊，赵德磊承包工程的工钱和生活费由赵德磊发放，赵德磊找到王某（系江苏英曼公司项目负责人），王某又找到杨顺龙，让杨顺龙找工人来做工”的基本事实。综上，邵天贵是在杨顺龙的邀约下才到华宁县某某水泥有限公司为赵德磊、江苏英曼公司的余热发电工程中桩基破桩工程提供破桩劳务，江苏英曼公司、赵德磊、杨顺龙应当承担连带赔偿责任。请求判如所请。被告江苏英曼公司辩称，邵天贵不是为江苏英曼公司提供劳务，而是为杨顺龙提供劳务。华宁某某水泥有限公司把5000t/d熟料生产线余热发电工程（9MW）发包给上海某某节能工程技术有限公司建设，后上海某某节能工程技术有限公司将土建施工工程分包给江苏英曼公司，江苏英曼公司把桩基破桩工程及混凝土浇筑工程的劳务工作承包给赵德磊。因赵德磊施工进度太慢，不能满足工程进度要求，赵德磊委托打桩人冯某寻找破桩人，赵德磊同意同等价格把破桩工程转包，并委托王某帮赵德磊联系杨顺龙，杨顺龙同意接手赵德磊的破桩工作。邵天贵属于杨顺龙雇请为其提供劳务的人员，工钱由杨顺龙发放，接受劳务的人是杨顺龙，不是江苏英曼公司。请求法院驳回邵天贵对江苏英曼公司的诉讼请求。被告赵德磊辩称，破桩和混凝土浇灌是江苏英曼公司包给赵德磊的，因为桩机超大，增加了工程量，赵德磊做不完，就找了江苏英曼公司的项目经理王某商量，王某同意之后赵德磊找到冯某，让冯某介绍人来做工，冯某就介绍了杨顺龙过来做，邵天贵是谁叫来的赵德磊不清楚。因为工程是包给赵德磊，公司财务为了好做账，所有的钱都是记在赵德磊账上，但不是所有钱都是赵德磊支付，杨顺龙他们那部分钱是直接就扣了支付的，只是做账的时候用的是赵德磊的名字，邵天贵的钱是项目部直接通过杨顺龙付给了邵天贵，赵德磊不应该承担赔偿责任。被告杨顺龙辩称，杨顺龙是江苏英曼公司的项目经理王某联系来破桩的，邵天贵、朱某等人是杨顺龙从昆明叫下来一起破桩，来到华宁的第二天就出事了，是工地上的土方突然倒下来，就打到了邵天贵的小腿，还打到了朱某，朱某的只是小伤。工钱是王某付的，都是王某微信转账给杨顺龙，邵天贵出事以后，其他人还继续干了几天，完成了破桩工作。当时一共来了5个人，做了5天，工钱是7700元，邵天贵做了一天半，付了700元。杨顺龙、邵天贵等人是一起下来帮忙的，本来预计是三天的活计，因为邵天贵、朱某两个出事了，干了5天，因为工程急，并没有签订过合同。怎么破桩怎么干都是王某指挥做的，工钱是5个人干了之后除去生活费用等开支后按工时平均分摊，这次做工在除去运机械的费用后，每人每天分摊400元左右。破桩本来是包给赵德磊，后来王某叫杨顺龙来划了一部分桩给杨顺龙破，5天破了22个桩总的是7700元，每棵350元，开始王某说每棵桩给300元，杨顺龙讲价后每棵桩350元，机械是王某帮联系好的，没要租金，只是杨顺龙去拉时出了油钱饭钱，后5个人摊工价。这次做工人是杨顺龙召集，但工钱是拿成一样。王某联系杨顺龙的时候说过他是江苏英曼公司的项目负责人，王某说工期紧，叫杨顺龙来帮忙干活计，之前不认识王某，杨顺龙跟邵天贵是一起做活的，平时有活计都是互相喊一下，杨顺龙不承担责任。邵天贵针对其诉讼请求，举证如下：1、身份证，以证明邵天贵的基本身份情况及诉讼主体资格；2、嵩明县大代理骨伤科医院放射检查报告单、诊断证明书，以证明邵天贵在受伤后到嵩明县大代理骨伤科医院住院治疗14天的事实；3、华劳人仲案字[2020]第05号裁决书，以证明邵天贵与江苏英曼公司、赵德磊、杨顺龙之间存在劳务关系，应当承担连带责任；4、协议，以证明江苏英曼公司对于邵天贵发生的事故是清楚的，并具有协商赔偿的意向，也证明了江苏英曼公司与邵天贵之间存在劳务用工关系；5、司法鉴定发票，以证明邵天贵在云南法医院司法鉴定中心司法鉴定并支付鉴定费2580元；6、土建施工分包合同书，以证明江苏英曼公司是华宁某某水泥有限公司5000t/d熟料水泥生产线余热发电工程（9MW）的承包方，该工程中包括邵天贵提供劳务的余热发电工程中桩基破桩工程；7、司法鉴定意见书，以证明通过司法鉴定，邵天贵达九级伤残，后期医疗费评估为13000元，误工期、护理期、营养期分别评估为90天、60天、60天；8、华宁县劳动人事争议仲裁委员会证据：仲裁申请书、庭审（调解）笔录、案件结案审批表，以证明邵天贵在华宁县某某水泥厂做工并受伤，工程是江苏英曼公司包给赵德磊，赵德磊又让杨顺龙过来做工。经质证，江苏英曼公司对邵天贵所举证据无异议，对证明目的有异议，认为江苏英曼公司不是劳务接收者，对三期鉴定也不予认可；赵德磊与江苏英曼公司质证意见一致；杨顺龙提出其不认识字，由法院对证据进行审查。江苏英曼公司针对其答辩意见，举证如下：1、营业执照、建筑业企业资质证书、安全生产许可证、法定代表人身份证明、法定代表人身份证，以证明江苏英曼公司的公司信息及法定代表人的身份情况；2、土建施工分包合同书、承诺书，以证明华宁某某水泥有限公司把5000t/d熟料生产线余热发电工程（9MW）发包给上海某某节能工程技术有限公司建设，上海某某公司又把其中的土建施工工程分包给江苏英曼公司施工，江苏英曼公司把土建施工工程中桩基破桩工程及混凝土浇筑工程的劳务工作承包给赵德磊，桩基破桩工程及混凝土浇筑工程劳务人员的工钱由赵德磊支付。经质证，邵天贵、赵德磊、杨顺龙对以上证据均无异议。赵德磊针对其答辩意见，举证如下：微信转账杨顺龙的2000元记录，云南省嵩明大代理骨科医院的住院治疗发票、门诊发票，华宁县人民医院、中国人民解放军医疗门诊收费发票，以证明赵德磊转过三次钱给杨顺龙，共计13000元，项目部转给杨顺龙2500元，在嵩明大代理骨科医院出院时欠了4774.73元是赵德磊支付。经质证，邵天贵、江苏英曼公司、杨顺龙对以上证据均无异议。杨顺龙针对其答辩意见，举证如下：微信转账记录2张，以证实杨顺龙等5人做该破桩工作共计劳务款费7700元，已经按照做的天数平均给付5人。经质证，邵天贵认可工钱是7700元，提出7700元是把交通费、空压机的费用扣除后5人才按照做工天数平摊的。江苏英曼公司认可破桩每棵350元，22棵桩总共是7700元，提出是取得赵德磊同意的情况下，公司代赵德磊支付给杨顺龙的，杨顺龙的工钱如何发放与公司无关。赵德磊认可转账记录，提出桩基工程是清包作业，机械自带，对机械设备的来源及杨顺龙等人如何分配工钱的情况不清楚。本院认为，各方当事人所举证据均来源合法，与本案具备关联性，本院予以采信，对证据的证明目的，本院结合本案其他证据予以认定。本院经审理认定如下事实，上海某某节能工程技术有限公司将华宁某某水泥有限公司5000t/d熟料水泥生产线余热发电工程（9MW）中的全部土建工程分包给江苏英曼公司，双方并于2019年8月签订了分包合同。后江苏英曼公司与赵德磊口头协商，将该工程中的桩基破桩工程及混凝土浇筑工程，按照包清作业的方式，分包给赵德磊，分包价款为每棵桩300元，后增加至每棵桩350元，赵德磊于2019年9月12日向江苏英曼公司出具了承诺书，承诺书中明确了工作内容及款项支付办法。后因工作难度加大、工期紧等原因，赵德磊与江苏英曼公司的项目经理王某（案外人）协商，赵德磊同意将139棵桩基工作中的22棵分出，由他人作业。赵德磊找到冯某（案外人），经冯某介绍找到杨顺龙，王某与杨顺龙联系后，杨顺龙于2019年9月28日组织了包括邵天贵在内的5人到华宁施工，杨顺龙与王某协商，以每棵桩350元，包清作业，杨顺龙等5人为拉破桩设备支付了部分费用，22棵破桩工作完成后，共计收到江苏英曼公司支付的劳务费用7700元，扣减拉设备支付的部分费用后，每人每天工钱400元左右，邵天贵做工一天半，杨顺龙给付了邵天贵工钱700元。经查，杨顺龙、邵天贵等人经常共同帮他人做桩基破桩工作，一般情况下谁找到工作谁带头，几个人即相约去做，工钱通常是在除去必要的生活费用后，按照工作天数平均分配，该次作业因为王某联系的是杨顺龙，故由杨顺龙带头来做。做工第二天，即2019年9月30日下午，杨顺龙等人破桩过程中，工地上的土滑坡，压到了邵天贵的腿，致邵天贵受伤。邵天贵受伤后，先后到华宁县人民医院、嵩明大代理骨伤科医院等医院治疗，并产生了部分医疗费用，治疗期间所有治疗费用已经由赵德磊通过转账给杨顺龙或者现场结账的方式支付，江苏英曼公司项目部支付过现金2500元。邵天贵的伤情后经鉴定达九级伤残、需要后期治疗费13000元，三期评定为：误工期90天、护理期60天、营养期60天。2020年1月6日，邵天贵向华宁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请确认邵天贵与江苏英曼公司存在劳动关系，2020年3月26日，华宁县劳动人事争议仲裁委员会作出华劳人仲案字（2020）第05号裁决书，裁决邵天贵与江苏英曼公司之间不存在事实劳动关系。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，江苏英曼公司将桩基破桩作业包给赵德磊后，因工作难度大、工期紧等原因，经江苏英曼公司与赵德磊协商同意，将部分工作分包给他人，通过冯雷介绍，江苏英曼公司找到杨顺龙，通过协商议价的方式，江苏英曼公司将从赵德磊处分出的22棵破桩作业以每棵350元的价格包给了杨顺龙，合计7700元，款项在作业完成后已由江苏英曼公司支付，此过程中，江苏英曼公司与赵德磊原来的口头分包协议已经进行了变更，即由原来的全部承包给赵德磊作业，改变成部分作业分包给杨顺龙。在此过程中，联系杨顺龙破桩作业、协商破桩作业内容、破桩作业完成后费用的结付均是江苏英曼公司，江苏英曼公司完全按照与赵德磊协商的作业内容，将部分作业交由杨顺龙完成，江苏英曼公司与杨顺龙之间形成了新的分包关系。杨顺龙接到江苏英曼公司的作业邀请后，与邵天贵等5人共同完成作业，5人均明知作业的内容，也认可相互间一直形成的惯例，即共同作业，均分收益，在本次作业中也执行了这一惯例，5人间是合伙作业的性质。综上，江苏英曼公司与杨顺龙之间形成的是承包作业的关系，邵天贵参与的破桩作业接受劳务一方，是邵天贵参与的合伙关系一方，邵天贵系在执行合伙事务中受到伤害，现邵天贵以提供劳务者受害责任纠纷为由请求判令江苏英曼公司、赵德磊、杨顺龙承担连带赔偿责任的理由不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国合同法》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告邵天贵的诉讼请求。案件受理费2274元，减半收取计1137元，由原告邵天贵负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。审判员  尤琼芬二〇二〇年六月八日书记员  童 捷