江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0583民初21069号原告：杨粉兰，女，1965年5月17日出生，汉族，住江苏省东台市。委托诉讼代理人：王淑芳，射阳县维权法律服务所法律工作者。被告：昆山市金典银峰餐饮管理有限公司，住所地昆山市玉山镇城北模具路173号2号房，统一社会信用代码91320583571447623P。法定代表人：陈黎明，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：胡永华、邓雨（实习），江苏茂坤律师事务所律师。被告：夏跃华，男，1967年4月1日出生，汉族，住东台市。委托诉讼代理人：花品德、夏莉莉（实习），江苏六典律师事务所律师。被告：葛秀平，男，1974年12月29日出生，汉族，住江苏省邳州市。被告：徐兴江，男，1984年11月21日出生，汉族，住江苏省灌云县。被告：徐兴浪，男，1988年1月17日出生，汉族，住江苏省灌云县。原告杨粉兰与被告昆山市金典银峰餐饮管理有限公司（以下简称金典公司）、夏跃华、葛秀萍、徐兴江、徐兴浪提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年12月14日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员王建勋独任审判。本案于2020年1月8日公开开庭进行了审理。后原告申请追加江苏耀皮建筑装饰工程有限公司、葛秀平为本案共同被告。因江苏耀皮建筑装饰工程有限公司已经注销，原告又申请追加该公司股东徐兴江、徐兴浪为本案共同被告。本案转为普通程序独任制审理，于2020年4月20日、6月15日公开开庭进行了审理。原告杨粉兰及其委托代理人王淑芳、被告金典公司委托代理人胡永华、邓雨、被告夏跃华（参加第一次诉讼）及其委托代理人花品德、被告葛秀平（参加第三次诉讼）到庭参加诉讼。被告徐兴江、徐兴浪经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本案缺席审理。本案现已审理终结。原告杨粉兰向本院提供诉请请求，1、请求判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费合计253676.17元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与丈夫是专门从事贴磁砖工的建筑工人，常年在昆山打工。2017年5月上旬，同行的夏跃华打电话给原告夫妇，让原告帮忙到昆山金典银峰餐饮管理有限公司的房子里贴磁砖，与原告夫妻一起贴的还有被告夏跃华夫妇，还一对姓景的夫妇共六人，原告夫妇大约贴了二十天左右，即2017年6月28日下午5时许，原告在擦已贴好的墙砖时，由于地面原来是磁砖敲掉的，不平整。使得站在条橙上擦磁砖的原告摔倒受伤。原告受伤后，夏跃华夫妇、还有一同贴磁砖的姓景的夫妇加之原告丈夫一共五人将原告送至昆山第三人民医院抢救，该医院检查说原告粉碎性骨折，需要手术治疗。后又将原告送至昆山第二人民医院，该医院同样要求原告住院并手术治疗。为了节省费用，原告万不得已连夜赶回老家东台市人民医院住院治疗，第一次住院17天，花去医疗费23394.51元，第二次取钢板又住院10天，花去医疗费16664.12元。2018年年底，原告经鉴定构成十级伤残。误工时间240天，护理营养时间各90天。原告受伤后多次找被告协商解决此事，金典公司和夏跃华均以各种理由搪塞原告，谎称正在研究协商解决此事，金典公司和夏跃华均以各种理由搪塞原告，谎称正在研究协商中，2018年5月，原告再次找到夏跃华，可他只是将原告带到被告金典公司协商，金典公司一反常态，要求原告通过法律途径解决（详见当时报警记录和警察到现场调查的影响资料）。后原告又向人民法院提起诉讼，法院审理期间，金典公司又主张该工程包至耀皮公司，耀皮公司又发包给葛秀平施工。现在发现耀皮公司已经解散，其公司股东为被告徐兴江、徐兴浪。为此，特此诉讼，请求人民法院支持原告的全部诉讼请求。被告金典公司辩称，原告不是被告金典公司雇佣的工人，其工资也不是由被告金典公司发放的，原告与被告金典公司之间不存在雇佣关系，被告金典公司已经将全部装修工程委托给案外人江苏耀皮建筑装饰工程有限公司，故原告是案外人耀皮公司雇佣的，与被告金典公司无关。所以请求法院驳回原告对被告金典公司所有的诉讼请求。被告夏跃华辩称，请求驳回原告对被告夏跃华的诉讼请求，理由是原告与耀皮公司存在用工关系，被告夏跃华与原告之间是同乡关系，平时他们在业务上面相互帮忙的习惯，原告有瓦工的活会联系被告夏跃华一起干活，如果被告夏跃华有瓦工的活也会联系原告一起干，原告与被告夏跃华之间不存在上下级的雇佣关系，根据原告提供的录音证据也可以显示原告当时电话联系被告夏跃华，刻意强调做包工，而非点工，包工是原告与被告夏跃华一起揽下来干活，证明了双方不存在雇佣和被雇佣的关系，因此原告与被告夏跃华实际上是同等的被雇佣关系，而非原告陈述的雇佣关系。另外，根据案外人葛秀平反映的情况来说，当时原告在接近下班的时间夫妻双方在干活时在吵架，据葛秀平推定是夫妻双方在吵架时候推搡造成的，因为根据原告受伤的第一时间并没有报警，也没有提出所谓相关的任何赔偿，而且从诉讼时间来看，是2017年5月中旬发生的事情，直到2019年8月6日才提起诉讼，这里明显原告对自己自身的过程存在疑虑，从原告提供的证据形式来看，原告受伤后并不是就近治疗，而是在东台人民医院进行治疗，这一证据反映了原告的伤情扩大与其自身没有及时治疗有关，而且在过程中是否收到过二次伤害该情况也不能排除，综上原因，原告在该起事故中自身存在严重的过错，理应承担一定的责任。被告葛秀平辩称，我用耀皮公司的抬头与金典公司签订合同。我与夏跃华签订有工程项目施工安全协议、施工合作协议，与夏跃华的款项及与金典的款项全部结清。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，并经庭审质证。根据庭审质证意见，并经审核，本院对原、被告均认可的证据的真实性予以确认，作为本案定案依据。根据原、被告的陈述及审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年5月27日，金典公司与耀皮公司签订装饰工程施工合同，葛秀平为耀皮公司的授权代表。2017年6月5日，葛秀平与夏跃华签订工程项目施工安全协议、施工合作协议，葛秀平将部分工程承包给夏跃华。另查明，原告系夏跃华找来共同施工的人员，2017年6月28日，原告在施工过程中受伤。2018年10月11日，原告委托苏州大学司法鉴定中心对其伤残等级、误工时限、营养时限、护理时限及人数进行鉴定。2018年11月12日，苏州大学司法鉴定中心作出鉴定意见：1、杨粉兰此次外伤致双侧桡骨远端粉碎性骨折内固定术后，目前遗留左腕关节功能障碍评为十级伤残，致右腕关节功能障碍评为十级伤残；余伤情不足评残；2、本次鉴定建议伤后90日给予一人护理及营养支持，误工时限掌握在伤后240日可视为合理。再查明，江苏耀皮建筑装饰工程有限公司于2020年3月12日注销，公司股东为徐兴江、徐兴浪。上述事实由装饰工程施工合同、项目施工安全协议、施工合作协议、病例、出院记录、医药费清单、医药费发票、鉴定报告、鉴定费发票及本院庭审笔录予以证实，并经庭审质证，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。结合案件事实，本案中，首先，被告金典公司与耀皮公司签订书面的施工合同，该合同系双方当事人真实意思表示，且不违反法律法规强制性规定，依法成立有效。而耀皮公司具备施工资质，故被告金典公司对原告的受伤不应承担责任。其次，原告虽然是夏跃华找来干活，但夏跃华并未从中收取相应报酬，故夏跃华对原告的受伤亦不予承担责任。再次，夏跃华与葛秀平签订有施工合同协议，而原告是夏跃华找来一起干活的，实际上夏跃华及本案原告均为葛秀平提供劳务，故葛秀平应该根据过错程度对原告的受伤负担一定责任。葛秀平借用耀皮公司资质，故耀皮公司和葛秀平一并承担相应责任。耀皮公司未经合法程序予以注销，故其股东徐兴江、徐兴浪对耀皮公司的债务负担清偿责任。原告系专门从事贴瓷砖的工作，而且已经做了很多年，对于工作时候的环境已经有专业的判断，在复杂的条件下，尽到合理审慎的注意义务。综上，本院结合本案的实际情况及当事人的过错程度，对原告的损失，葛秀平、徐兴江、徐兴浪共同负担60%；原告杨粉兰负担40%。对于原告的各项损失，本院认定如下：1、医疗费。原告主张42635.69元，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。本院根据原告提供的病历、出院记录、医疗费票据、用药明细等，确定医疗费为32630.69元。2、护理费。原告主张16200元。本院根据原告的住院天数及鉴定报告，确认该金额8100元（90天*90元/天）。3、营养费。原告主张4500元。本院根据鉴定报告，确认该金额为4500元。4、住院伙食补助费。原告主张1600元，本院根据原告住院天数，对该金额予以确认。5、残疾赔偿金。原告主张157380.48元（52460.16*20*0.15）。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。本案中，本院根据原告提供的证据，结合原告的伤残等级及受伤时的年龄，认定残疾赔偿金为115804元（52638.16*20*0.11）。6、精神抚慰金。原告主张7500元，本院根据原告的伤残程度，确认该金额为5500元。7、交通费。原告主张1000元，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，本院酌定交通费为800元。8、鉴定费。原告主张3060元，本院根据原告提供的证据，对该项金额予以确认。9、误工费。原告主张36000元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定；误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天；受害人有固定收入的误工费按实际减少的收入计算。本案中，本院根据原告的工作情况及鉴定意见，酌定该金额为36000元（150元/天*240天）。以上1-9项费用合计207995元，被告葛秀平、徐兴江、徐兴浪根据责任比例负担124797元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、第一百八十五条、《最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：一、被告葛秀平、徐兴江、徐兴浪在本判决生效之日起十日内赔偿原告杨粉兰各项损失计124797元。二、驳回原告杨粉兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如未按本判决履行义务，权利人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定在法定期限内向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。执行期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算，法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算，法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。案件受理费1374元，由原告杨粉兰负担549.6元，被告葛秀平、徐兴江、徐兴浪负担824.4元。其中，杨粉兰预交的案件受理费824.4元，本院予以退还；葛秀平、徐兴江、徐兴浪应当负担的824.4元缴纳至本院（户名：昆山市人民法院诉讼费专户；帐号：32250198643600000811145737；开户行：中国建设银行股份有限公司昆山分行营业部）。拒不交纳诉讼费的，本院将依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  王建勋二〇二〇年六月二十日书记员  邵振华