河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终1785号上诉人（原审被告、反诉原告）：陈光辉，男，汉族，1983年4月3日出生，住河南省洛阳市涧西区。委托诉讼代理人：肖春、刘迪（实习），河南先为律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：孙春生，男，1962年3月15日出生，汉族，住河南省洛阳市瀍河回族区。委托诉讼代理人：刘斌、周锐，河南光法（洛阳）律师事务所律师。原审被告：中国平安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司。营业场所：河南省洛阳市滨河路中段旗开新居8号楼一、二层。负责人：杨文胜，该公司总经理。上诉人陈光辉因与被上诉人孙春生、原审被告中国平安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称平安财险洛阳支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省洛阳市涧西区人民法院(2019)豫0305民初1585号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现在已经审理终结。陈光辉上诉请求：1.依法撤销洛阳市涧西区人民法院作出的（2019）豫0305民初1585号民事判决书第二项，改判陈光辉赔偿孙春生的金额由110513.48元变更为87522.47元。2.本案一、二审诉讼费用由孙春生承担。事实与理由：一、孙春生并没有提供有关误工损失的证据，一审法院按照居民服务业和其他服务业标准计算误工损失无事实和法律依据。1.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定”；第三款规定“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。原审已经查明，孙春生年近60岁，无业状态，在庭审过程中也没有提供其从事相关工作的证据。故原审法院按照上一年度居民服务业和其他服务业平均工资为标准认定孙春生误工费损失缺乏事实和法律依据。二、孙春生的精神损害抚慰金与残疾赔偿金的诉讼请求重复。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条规定“精神损害抚慰金包括以下形式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其他情形的精神抚慰金”。依据该条法律规定，残疾赔偿金和精神损害抚慰金相互竞合，只能择一主张。而原审法院在已经认定残疾赔偿金为127496.76元的情况下，仍然支持10000元的精神损害抚慰金的诉讼请求，不符合法律规定。综上，原审法院认定上述事实不清，适用法律错误。请求二审法院查明事实，依法改判。孙春生辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，应当依法予以维持，恳请法院驳回上诉人的上诉请求，依法维持原判。平安财险洛阳支公司经本院合法传唤，未到庭陈述意见。孙春生向一审法院起诉请求：1.要求被告支付医药费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、辅助器具费、车辆损失费、交通费共计228872.32元。2.本案诉讼费由被告承担。陈光辉向一审法院提起反诉请求：1.判令孙春生赔付陈光辉因交通事故而造成的交通费200元、拖车费500元、车辆维修费2700元。2.判令本案的诉讼及相关费用由孙春生承担。一审法院认定事实：2019年3月11日11时50分许，在龙鳞路北航路口，陈光辉驾驶豫Ｃ×××××号小型轿车沿龙鳞路由北向东左转弯行驶时，遇孙春生驾驶豫Ｃ×××××号普通二轮摩托车沿龙鳞路由南向北行驶发生事故，由于陈光辉驾驶豫Ｃ×××××号小型轿车转弯未让直行的车辆，加之孙春生驾驶豫Ｃ×××××号普通二轮摩托车未定期进行安全技术检验、为确保安全，未按导向车道行驶，致使小型轿车前部与普通二轮摩托车左侧接触，造成车辆受损、孙春生受伤的交通事故。2019年3月25日，洛阳市公安局交通警察支队事故处理大队作出洛公交认字【2019】第0356号《道路交通事故认定书》认定：陈光辉负该事故主要责任，孙春生负该事故次要责任。事故发生后，孙春生被送往河南省××医院（河南省骨科医院）住院治疗，被诊断为：1、髋臼骨折（左侧）；2、髋关节脱位（左侧）；3、骨质疏松；4、膝部挫伤（左侧）；5、踝部损伤（左侧）；6、脑动脉畸形伴蛛网膜下腔出血（治疗后）；7、颅内血管瘤（治疗后）；8、血管支架植入术后状态（颅脑）；9、股骨头骨折（左侧）。孙春生于2019年4月9日出院，期间需两人护理。孙春生因治疗共支付医疗费用88838.01元、医疗辅助器具费1297元，陈光辉为其垫付了医疗费2000元、交通费200元，平安财险洛阳支公司为其垫付了10000元。2019年11月6日，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所作出洛鑫正司鉴所【2019】临鉴字第794号《司法鉴定意见书》和洛鑫正司鉴所【2019】医评字第515号《医疗评估意见书》，鉴定意见为：“孙春生因交通事故致左髋臼、股骨头骨折及髋关节脱位，予以手术人工假体置换。参照《人体损伤致残程度分级》5.9.6.5）条款之规定，评定为九级伤残”。评估意见为：“1、孙春生伤后的误工期限为260-270天；2、孙春生出院后的护理期限为131-151天”。孙春生为鉴定支付鉴定费用1900元。另，孙春生因此次交通事故支付施救费60元；陈光辉因此次交通事故支付车辆维修费2700元、施救费500元。另查明，豫Ｃ×××××号小型轿车的所有人系陈光辉，该车在平安财险洛阳支公司投保有机动车交通事故责任强制险（以下简称交强险）。交强险的责任限额为死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元。本事故发生在保险期间内。一审法院认为，洛阳市公安局交通警察支队事故处理大队作出的洛公交认字【2019】第0356号《道路交通事故认定书》，具有证据的合法性、客观性和关联性，一审法院予以采信。《道路交通事故认定书》认定：陈光辉负该事故主要责任，孙春生负该事故次要责任，予以确认。陈光辉、孙春生应当对本次交通事故给对方造成的损失承担相应的赔偿责任。豫Ｃ×××××号小型轿车在平安财险洛阳支公司投保有交强险，因此该公司应当在其承保的责任限额内承担赔偿责任。孙春生的合理损失有：1、医疗费88838.01元；2、营养费580元（20元/天×29天）；3、住院伙食补助费1450元（50元/天×29天）；4、护理费22630.41元（39522元∕年÷365天×29天×2人＋39522元∕年÷365天×151天）；5、误工费25987.07元（39522元∕年÷365天×240天）；6、残疾赔偿金127496.76元（31874.19元∕年×20年×20%）；7、精神损害抚慰金10000元；8、交通费780元（20元/天×29天＋200元）；9、医疗辅助器具费1297元；10、鉴定费1900元；11、施救费60元；以上共计281019.25元。陈光辉因此次交通事故造成车辆维修费2700元、施救费500元，共计3200元。平安财险洛阳支公司在交强险限额内赔偿给孙春生120000元；超出交强险限额的161019.25元由陈光辉按照70%的比例承担112713.48元。陈光辉的车辆维修费、拖车费3200元由孙春生承担2360元。陈光辉垫付的2200元，应当予以扣减；平安财险洛阳支公司垫付的10000元，亦应当予以扣减。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司洛阳中心支公司在交强险限额内赔偿给孙春生医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计110000元（已扣减其垫付的10000元）；二、陈光辉赔偿给孙春生鉴定费、医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金等共计110513.48元（已扣减其垫付的2200元）；三、孙春生赔偿给陈光辉车辆维修费、施救费等共计2360元；四、驳回孙春生的其他诉讼请求；五、驳回陈光辉的其他反诉请求。以上付款义务于判决生效后十日内付清，逾期不付则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定执行，即加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4733元，保全费720元，共计5453元，由孙春生承担153元，陈光辉承担5300元；反诉费25元，由孙春生承担20元，陈光辉承担5元。本案二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审一致。另查明：二审审理中，孙春生与陈光辉就平安财险洛阳支公司赔偿以外的损失赔偿达成和解，本院已另行制作调解书。本院认为，在二审审理中，陈光辉与孙春生就双方之间的赔偿数额达成和解，且已当庭履行完毕，本院另行制作调解书，关于陈光辉与孙春生之间的赔偿及一审、二审受理费按照调解书执行。关于平安财险洛阳支公司赔偿部分，一审判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项规定，判决如下：一、维持河南省洛阳市涧西区人民法院(2019)豫0305民初1585号民事判决第一项、第四项、第五项；二、撤销河南省洛阳市涧西区人民法院(2019)豫0305民初1585号民事判决第二项、第三项。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判长 祖 萌审判员 王 睿审判员 蔡美丽二〇二〇年六月一日法官助理石昕书记员王洋洋