河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终1410号上诉人（原审被告）：华农财产保险股份有限公司河南分公司。住所地：河南自贸试验区郑州片区（郑东）金水东路16号鑫地大厦18楼。负责人：吴艳龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：李亚军，该公司员工。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：丁亚军，男，汉族，1950年7月5日生，住河南省开封市顺河回族区。委托诉讼代理人：朱志涛，河南世纪行律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：鹿晓龙，河南世纪行律师事务所律师。代理权限为特别授权。原审被告：郑伟，男，汉族，1981年1月26日生，住河南省淮阳县。原审被告：张秀兰，女，汉族，1962年12月3日生，住河南省淮阳县。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司。住所地：河南省开封市大梁路西段6号。负责人：于江，该公司经理。上诉人华农财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称华农财险河南分公司）因与被上诉人丁亚军、原审被告郑伟、张秀兰、中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司（以下简称人民财险开封分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省开封市禹王台区人民法院（2019）豫0205民初2793号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。华农财险河南分公司上诉请求：1.撤销一审民事判决书，改判上诉人赔偿丁亚军55189.34元；2.本案上诉费由丁亚军承担。事实与理由：一审法院认定丁亚军构成九级伤残有误。丁亚军在河南大学淮河医院所做治疗病历中记载，其伤情为右足第一远节趾骨缺失，第三、四中远节指骨缺失，第二近节趾骨骨折。根据《人体损伤致残程度分级》关于九级伤残规定：双足拇趾功能丧失均达75%；一足5趾功能均完全丧失构成九级伤残。可见，丁亚军未达到九级伤残的鉴定标准，应认定其构成十级伤残。一审法院只根据鉴定意见认定丁亚军构成九级伤残与事实不符。鉴定意见书中未说明鉴定过程，认定功能丧失程度未进行详细说明，对此司法鉴定意见中载明的伤残等级不应认可，且司法鉴定意见仅具有参考性，实际情况仍需法院酌定认可。一审法院认定护理天数有误，应认定护理天数为90天。一审法院认定精神损失费过高，丁亚军应构成十级伤残，精神损失费应认定为3000元。综上，原审判决事实审查不清，适用法律错误，导致判决存在一定错误，请求二审法院支持上诉请求。丁亚军辩称，（一）一审法院判定丁亚军构成九级伤残，上诉人应对丁亚军实际伤残等级承担赔偿责任是合法、公平的。在一审时，关于丁亚军伤残等级的鉴定程序，首先由一审法院在本案当事人都参加的前提下对丁亚军所提供的证据进行质证，后在开封市中级人民法院技术处的主持下，各方当事人共同选定鉴定机构。在一审审理及伤残鉴定过程中，上诉人均未提及上诉理由中称的事实及借口，综上一审法院判决伤残赔偿金合理合法。（二）一审法院判处的护理天数比实际的护理天数还要少，丁亚军共住院治疗两次，第一次在淮河医院2018年10月24日-2019年1月8日，第二次在淮河医院2019年1月21日-2019年4月27日，出院后丁亚军至今还需要人照料其生活，脚部的伤残给其生活、心理上带来了极大的伤害和不便，一审法院认定并无不当。（三）一审法院认定精神抚慰金合理合法，并无不当，关于精神抚慰金应考虑本案中丁亚军实际承受能力，且该事故对其身体和精神带来极大的痛苦。丁亚军看到自己失去了脚趾，一度脾气暴躁，很难相处，至今脾气古怪。故一审法院的精神抚慰金合理，且也不足以弥补对丁亚军造成的精神伤害。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，恳请驳回上诉，维持原判。郑伟未发表陈述意见。张秀兰未发表陈述意见。人民财险开封分公司未发表陈述意见。丁亚军向一审法院起诉请求：1.要求被告赔偿医疗费80171.78元、住院伙食补助费9350元、营养费3740元、护理费41140元、交通费5610元、车辆损失1000元、停车费300元、伤残赔偿金70123.3元、精神抚慰金10000元、鉴定费1300元、鉴定检查费1000元，共计223735.08元。2.被告承担本案诉讼费。一审法院查明，2018年10月24日13时15分许，在开封市××大街鼎立国际A区1号门前机动车道内，郑伟驾驶豫Ａ×××××号小型轿车，沿黄河大街由北向南行驶至事故地点时，与丁亚军驾驶的由西向东横过黄河大街的优踏牌三轮电动车发生碰撞，造成丁亚军受伤、两车不同程度损坏的交通事故。经认定郑伟负该事故主要责任，丁亚军负事故次要责任。肇事车辆在华农财险河南分公司投有交强险，在人民财险开封分公司投有第三者责任商业保险，该事故发生在保险期间内。事故发生后，丁亚军被送至河南大学淮河医院治疗76天，诊断为：心率失常、心房纤颤、右侧足趾外伤等。2019年1月21日至2019年4月27日，因伤口不愈合，丁亚军再次到河南大学淮河医院住院治疗96天，两次住院治疗共支出医疗费80172.38元。经鉴定，丁亚军伤情构成为九级伤残，护理期为30-90日、营养期为30-60日，丁亚军支出鉴定费1300元，鉴定检查费142.5元。治疗过程中，华农财险河南分公司向丁亚军垫付医疗费10000元。一审法院认为，丁亚军损失数额为：医疗费80171.78元（丁亚军诉求在法律规定的合理范围内）、住院伙食补助费8600元（50元／天×172天）、营养费3440元（20元／天×172天）、交通费3440元（20元／天×172天）、护理费18624.07元（39522元／年÷365天×172天×1人）、伤残赔偿金70123.22元（31874.19元／年×11年×0.2）、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1300元、鉴定检查费142.5元、车损费500元（该院酌定）。丁亚军的各项损失应先由华农财险河南分公司在交强险各分项限额内赔付，超出部分由人民财险开封分公司按照80％的责任比例在第三者责任商业保险范围内赔付。华农财险河南分公司已垫付的10000元应予以扣除。综上，华农财险河南分公司应向丁亚军赔付医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、鉴定检查费、车损费共计104129.87元；人民财险开封分公司应向丁亚军赔付医疗费、住院伙食补助费、营养费、共计65769.42元。依据《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告华农财产保险股份有限公司河南分公司在交强险范围内赔偿原告丁亚军医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、鉴定检查费、车损费共计104129.87元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司开封市分公司在第三者责任商业保险范围内赔偿原告丁亚军医疗费、住院伙食补助费、营养费共计65769.42元；三、驳回原告丁亚军的其他诉讼请求。二审经审理查明的事实与一审认定的基本事实一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的法律后果。关于开封大宋法医临床司法鉴定所作出的丁亚军右足损伤属九级伤残的司法鉴定意见书，系由法院委托的具有鉴定资质的鉴定机构依法作出，一审时华农财险河南分公司对该鉴定意见并未提出异议。华农财险河南分公司上诉称丁亚军应构成十级伤残，因其并未提交相关证据证明其上诉主张，亦无充分证据证明该鉴定意见书在鉴定程序、鉴定人员资质及鉴定结论方面存在问题，故对其该上诉主张本院不予支持。综合丁亚军构成九级伤残等全案案情，一审法院判令华农财险河南分公司赔偿精神损害抚慰金数额并无不当。一审法院按照丁亚军实际住院天数认定其护理期间亦无不当。综上所述，华农财险河南分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1024元，由华农财产保险股份有限公司河南分公司负担。本判决为终审判决。审判长  李景友审判员  杜 琦审判员  张景丽二〇二〇年六月二十三日书记员  王 月