广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0104民初9172号原告：沈学亮，男，1971年4月4日出生，汉族，身份证住址广东省南雄市。委托诉讼代理人：陈得雄（系广州市越秀区法律援助处指派律师），北京市炜衡（广州）律师事务所律师。被告：广州金祥物业管理有限公司，住所地广州市越秀区站前路**金祥大厦******。法定代表人：易隽文,该公司总经理。委托诉讼代理人：黄志敏，女，1983年7月22日出生，汉族，系被告职员，联系地址。委托诉讼代理人：徐婉奇，女，1970年9月22日出生，汉族，系被告职员，联系地址。原告沈学亮与被告广州金祥物业管理有限公司劳动争议一案，本院于2020年2月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告沈学亮及其委托诉讼代理人陈得雄，被告广州金祥物业管理有限公司的委托诉讼代理人黄志敏、徐婉奇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告沈学亮向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告在2019年8月2日至2019年9月27日期间存在劳动关系；2、被告支付原告2019年8月2日至2019年9月27日期间的工资差额4500.66元；3、被告支付原告违法解除劳动合同（合同期自2019年8月2日至2019年9月27日）赔偿金3500元；4、被告支付原告2019年8月2日至2019年9月9日的延长工作时间加班工资392.24元，休息日加班工资2574.70元；5、被告支付原告2019年9月2日至2019年9月27日期间未签订劳动合同的双倍工资差额4143.67元；6、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告于2019年8月2日上午到被告处应聘保安员，并在当天上班，被告告知先试用，直至2019年8月15日才为原告正式办理入职手续。2019年8月2日至2019年8月14日试用期间每天均上班，工作时间为09:00-18:00；2019年8月15日转正后，每月休四天，每天工作8小时。入职时，口头约定每月3500元，但2019年8月15日被告的《员工年薪及构成通知书》显示，原告的月岗位工资是1675元，绩效工资是605元，每月四天的固定加班工资是838.62元。被告一直未与原告签订劳动合同，也未为原告依法购买社会保险。2019年9月11日被告通过银行转账形式向原告发放2019年8月份的工资1533.80元。原告的最后工作日是2019年9月9日，当天下午保安队长通知原告到人事部办理离职手续，次日起不用上班，但原告到人事部没有告知解雇的原因故原告不同意办理离职手续。2019年9月27日原告回到被告处，拿回广州市就业证、体检表和无犯罪记录证明的原件，并现金领取2019年9月份工资965.54元。被告应当支付原告2019年8月份工资差额：3500元-1533.80元=1966.20元；2019年9月工资差额：3500元-965.54元=2534.46元。因此被告支付原告2019年8月2日至同年9月27日的工资差额1966.20元+2534.46元=4500.66元。被告无理由单方解除与原告的劳动关系的行为已构成违法解除劳动合同的事实。由于被告没有给出书面的解除通知，原告也没有办理离职手续，故认为应按2019年9月27日作为劳动合同终止的日期。根据《劳动合同法》第48条、第87条规定，被告应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金3500元×0.5月×2倍=3500元。入职后，被告安排原告加班但没有依法支付加班工资。根据《劳动法》第四十四条，被告应支付原告的2019年8月份的休息日加班工资3500元月÷21.75天/月×（应休9天-已休3）天×200%=1931.03元；2019年8月份的延长工作时间加班工资：3500元/月÷21.75天/月÷8小时/天×13天×1小时/天×150%=392.24元；2019年9月份的休息日加班工资3500元/月÷21.75天/月×(应休3天-已休1)天×200%=643.67元。入职后，被告一直未与原告签订劳动合同。因此，根据劳动合同法第八十二条的规定，被告应支付原告2019年9月2日至2019年9月27日期间未依法签订劳动合同的双倍工资差额：九月份工资3500元+9月份的休息日加班工资643.67元=4143.67元。被告广州金祥物业管理有限公司辩称：一、原告的入职时间为2019年8月15日，离职时间为2019年9月10日，双方存在劳动关系时间为2019年8月15日至2019年9月9日，自然日共26天。在此期间，原告实际出勤天数共22天（含加班4天)，并不存在延时加班情况，《入职通知书》和原告的2019年8月考勤卡记录均显示原告的入职时间为2019年8月15日。2019年8月2日-8月14日期间原告还未能提供入职所需要的有关证明或资料，尚未在被告处入职，未与被告建立劳动关系（微信聊天记录：8月5日13时47分，原告自报在白云山顶；8月9日16时45分称已在家；并说自己周末会在家中度过等）。原告于2019年9月9日下午开始后一直未打过卡，实际自2019年9月9日下午14时20分原告到被告人事部门沟通离职事宜后就离开了，并未回到岗位上班，且9月10日起就没再上班。另外，原告在《劳动争议仲裁申请书》中也确认接到保安队长口头辞退通知，最后工作日是9月9日，次日不用上班。其后，被告人事部努力联系原告结清9月份上班工资（手机电话及短信记录：于2019年9月9日3次、9月10日1次、9月25日1次、9月26日1次共6次致电原告；2019年9月9日1次、9月10日1次、9月11日1次、9月25日1次共4次发送短信)。以上均说明双方9月10日起已终止劳动关系，因原告不予回应故意拖延导致无法办理工作交接。原告也认同是上班至9月9日。《劳动仲裁争议书》中，原告计算9月加班工资时，写“2019年9月的休息日加班工资3500元/月÷…(应休3天-1天）天…”，而9月1日至9月9日法定休息日就是3天（9月1日、9月7日和9月8日）。原告在《越秀区流花街劳动保障监察中队来访登记表》中提到9月份加班2天。原告在职期间并没有延时加班。9月《考勤表》显示原告2019年8月实际工作出勤天数为14天（其中8月15日至17日上D班，工作出勤时间为9小时/班，含1小时吃饭休息时间，实际上班8小时；8月18日至8月30日上A、B班，工作出勤时间为8小时/班）、2019年9月实际工作出勤天数为8天（9月1日至9月9日上A、B班，工作出勤时间为8小时/班），每日实际出勤8小时，没延时加班。《劳动仲裁争议书》中原告也注明每天工作8小时，因此也不存在延时加班。二、《员工薪资构成通知书》载明原告薪资是由标准工资（岗位工资+绩效工资）和加班工资构成，并非固定为3500元/月，被告已依法按其出勤天数足额支付了8、9月工资及加班费。原告《员工薪资构成通知书》的月工资构成及标准为2280元/月，为岗位工资1675元，绩效工资605元，每月加班工资838.62元（按每月4天加班计算，实际加班工资以当月考勤为准)，试用期间，给予试用期工资2100元/月，符合劳动法规规定。被告公司同等岗位工资都是按此标准计算试用期和计发薪酬。原告也明白每月工资是按实际出勤天数计算，由标准工资与加班工资组成。原告在《越秀区流花街劳动保障监察中队来访登记表》中填写“工资3000-3500元/月”，可见原告是清楚工资不是固定的3500元/月。工资发放银行记录和签收记录，证明被告已按约定依法足额支付了工资及加班费。三、原告于试用期一个月内被证明不符合录用条件，被告依法有权辞退原告并解除劳动关系。因试用期一个月内工作不合格被辞退而没签订劳动合同，并未违反《劳动合同法》，因此被告无须支付违法解除劳动合同赔偿金3500元、双倍工资差额4143.67元，被告对于入职的新员工存在试用期，明确规定了根据新员工的工作定位和劳动合同期限确定其试用期，一般为一个月到六个月不等。新员工在试用期满符合转正条件的，填写《转正申请审批表》，综合管理部按审批流程相关领导审批，决定该员工转正后的岗位和薪酬等。原告在办理入职时已学习被告规章制度，并在《学习公司规章制度登记表》上逐一签名确认，已充分了解公司规章制度及任职要求，且知悉自己为新入职员工处于试用期。原告本人签名的《违纪通知书》、用人部门出具的《证明》、《职工守则》及原告在2019年9月1日工作期间的违纪视频录像，充分证明其工作散漫、效率低、质量差，不服从上级合理合法的命令，经用人部门多次教育后工作态度依然恶劣，不守纪律，不服从指挥，在被安排顶替岗位时擅自离岗，故意违反公司规章制度，依据被告公司制度和《劳动合同法》第三十九条的规定“在试用期间被证明不符合录用条件的，用人单位可以解除劳动合同”。原告在被告处工作起止时间为8月15日至9月9日，自然日共26天，在职时间未满一个月，因试用期工作不合格被辞退没签订劳动合同，并未违反《劳动合同法》第十条规定。被告解除劳动关系的通知已于2019年9月9日实际送达原告。虽然原告拒绝签收被告的书面解除通知，但原告收到了保安队长和办公室的口头通知，以及被告人事部门的多次短信通知（9月9日晚至9月11日晚）解除劳动关系，只是原告拒绝回应，但都已送达。综上，原告在入职后漠视被告的公司规章制度，不但不履行本岗位职责，工作态度极其恶劣，没有工作责任心，经用人部门多次口头教育后工作态度依然恶劣，屡教不改，依然然不服从上级合理合法的命令，严重影响被告员工队伍的工作作风,不利队伍团结，给被告安保工作造成安全隐患。从被告通知原告解除劳动关系后仍向越秀区劳动监察办提出不合理诉求，利用劳动法偏向保护个人弱势群体的空子，故意拖延办理离职时间、捏造入、离职时间及薪资，由此证明原告为人严重不诚信，存在恶意仲裁谋取利益意图、企图钻法律空子骗取不合理不合法工资报酬、污蔑诋毁被告。故请求依法驳回原告起诉请求。经审理查明：关于劳动关系情况。原告主张其于2019年8月2日入职被告，任职保安，在被告处最后工作至2019年9月9日，并于该日被通知到人事部办理离职手续，次日起无需上班，因被告无故解除劳动关系，其不同意办理离职手续，直至2019年9月27日才回司领取相关个人证件资料，故应以2019年9月27日作为双方劳动关系终止日期。为此，原告提交2019年8月5日被告出具的《证明》（载明因其司照片保安员需应聘人员提供无犯罪记录证明，现有应聘人员沈学亮来其司应聘，请给予办理无犯罪记录证明）、微信聊天记录（显示8月2日被告公司的人事加了原告微信），并表示被告提交的《求职申请表》显示可以就职日期为2019年8月5日，《录用审批表》显示建议、同意试用的日期为2019年8月5日。被告主张原告入职时间为2019年8月15日，在其司最后工作至2019年9月9日，因原告试用期内不符合其司录用条件，故其司解除与原告的劳动关系，虽原告拒绝签收书面解除通知，但其司以口头通知及短信通知的形式多次告知原告解除劳动关系，即解除劳动关系的通知已于2019年9月9日实际送达。为此提交：1、《入职通知书》，载明被告录用原告为物业部员工，岗位为保安，薪酬为七A2280元/月，入职日期为2019年8月15日，落款处有被告盖章，落款日期为2019年8月15日，下方有原告签名并加盖指模确认的《入职通知书回执》，该回执载明本人已于2019年8月15日入职物业部员工，岗位为保安，薪酬为七A2280元/月，入职日期为2019年8月15日；2、《解除劳动关系通知书》，载明“沈学亮：你于2019年8月15日入职我司，现根据《劳动合同法》第四章第三十九条第一款，公司决定从2019年9月10日试用期内依法解除劳动关系。请你于2019年9月10日到办公室办理解除劳动关系手续。”落款处有被告盖章，落款日期为2019年9月9日，签收回执上无原告签名；3、《考勤卡》，其上显示原告于2019年8月15日入职，最后打卡日期为2019年9月9日；4、《微信聊天记录》，显示原告在2019年8月9日至2019年8月13日期间回老家办理无犯罪记录证明，2019年8月14日在广州医学院体检中心进行入职体检，并与被告人事负责人约定于2019年8月15日办理入职手续；5、《考勤表》，显示原告于2019年8月15日入职，最后出勤日期为2019年9月9日；6、《短信记录》，显示被告于2019年9月9日至2019年9月11日期间多次通过短信形式告知原告自2019年9月10日起解除劳动关系；7、《入职履历表》，显示原告入职时间为2019年8月15日，填表人处有原告签名，填报日期为2019年8月15日。原告确认除证据2以外所有证据的真实性，但主张2019年8月2日至2019年8月14日期间为试工，故没有考勤记录。关于工资情况。原告主张工资为3500元/月，被告已支付其2019年8月工资1533.8元及2019年9月工资965.51元，但其认为不足额。被告则主张原告工资为2280元/月，但其司已按《员工年薪及构成通知书》所载工资标准[岗位工资1675元+绩效工资605元+加班工资838.62元（4天）]足额支付原告在职期间工资。对此，双方都提交了如下证据：1、《员工年薪及构成通知书》，显示原告薪酬级别为七级A档，每月岗位工资为1675元，每月绩效工资为605元，每月加班工资838.62元（按每月4天加班计算，实际加班工资以当月考勤为准），社保部分每月单位缴交930.64元，住房公积金部分每月单位缴交105元，合计4154.26元/月；2、《考勤卡》及《考勤表》，显示原告在2019年8月15日至2019年8月31日期间共出勤14天（含休息日加班2天），2019年9月1日至2019年9月9日期间共出勤8天（含休息日加班2天）；3、《工资条》，显示原告2019年8月实际出勤天数为14天，双休日加班天数为2天，双休日加班费为419.32元，实发金额1533.8元，2019年9月实际出勤8天，双休日加班天数为2天，双休日加班费为386.2元，实发金额为965.51元。原告确认收到《工资条》所示实发金额的工资款项。关于劳动关系解除原因。原告主张被告单方无故解除劳动关系。被告则主张因原告在试用期内存在迟到及工作散漫、效率低、质量差且不服从上级合理合法命令的情形，故其司于2019年9月9日依据《人力资源及行政管理制度汇编》第九条第（八）款及第十条认定原告在试用期内不符合其司录用条件，并解除与原告的劳动关系。为证明己方主张，被告提交如下证据：1、《学习规章制度登记表》，显示原告于2019年8月15日学习了包括《人力资源及行政管理制度汇编》、《劳动关系管理制度》在内的规章制度，其上有原告签名；2、《保安岗位职责》，显示原告于2019年8月15日学习了该岗位职责，并了解工作考核标准；3、《通知书》，显示原告迟到50分钟，违反《保安岗位职责》中1-1-7的规定,违纪人确认签名处有原告签名；4、《2019年8月考核评定表》，显示原告2019年8月的工作业绩考核分数为50分（满分100分），试用期不合格；5、《人力资源及行政管理制度汇编》，其上记载“第九条职工必须严格遵守国家和公司的各项规章制度，不得有下列行为……第（八）款工作散漫、效率低、质量差……”、“第十条对违反公司规定，损害公司利益和声誉，并造成严重后果者，公司有权对该职工作出单方解除劳动关系的决定并无须支付任何经济补偿”;6、光盘录像及文字说明，拟证明原告于2019年9月1日工作期间顶岗时，在原岗位工作人员未到岗的情况下擅自离岗两分十六秒。原告确认证据1-3的真实性，其余证据不予确认，并主张被告并未实际组织其学习相关规章制度，且其不存在证据5所述情形。关于加班工资情况。原告主张其在职期间的工作日每天延长工作时间一小时，并在2019年8月3日、4日、10日、11日、18日、25日及2019年9月1日、8日存在休息日加班的情况。被告则主张原告在2019年8月15日至2019年8月17日期间上D班，工作时间为9:00-18：00,含1小时吃饭休息时间，该时间不定时，具体自己安排，原告职位是轮流休息，虽然没有在考勤单等材料上注明，但实际操作如此，打卡只打上下班，中午休息不打卡，在2019年8月18日至2019年9月9日期间上A、B班，工作时间为6：00-14：00或14：00-22：00,故原告不存在工作日延长工作时间的情形，另，其司已足额支付原告休息日加班工资。双方均有提交的《考勤表》显示原告在2019年8月15日至2019年8月17日期间上D班，在2019年8月21日、2019年8月28日、2019年9月4日及2019年9月6日上A班，其余考勤日期上B班，另，2019年8月18日及25日显示为调休，2019年9月1日及8日显示为出勤；《考勤卡》显示原告在2019年8月15日至2019年8月17日期间的工作班次为9小时班，在2019年8月18日至2019年9月9日期间的工作班次为8小时/班。另查，2019年9月29日沈学亮以广州金祥物业管理有限公司为被申请人向广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求确认与被申请人在2019年8月2日至2019年9月27日期间存在劳动关系，被申请人支付2019年8月2日至2019年9月27日期间的工资差额4500.66元，支付违法解除劳动合同赔偿金3500元，支付2019年8月2日至2019年9月9日期间延长工作时间加班工资392.24元、休息日加班工资2574.7元，支付2019年9月2日至2019年9月27日期间未签劳动合同双倍工资差额4143.67元;该委于2020年1月22日作出《仲裁裁决书》，裁决确认申请人与被申请人于2019年8月15日至2019年9月9日期间存在劳动关系，被申请人支付2019年8月15日至2019年9月9日期间的工资差额226.21元，支付违法解除劳动关系的赔偿金2280元，驳回申请人其他仲裁请求。本院认为：关于劳动关系。被告提交经原告确认的《入职通知书》、《考勤卡》、《微信聊天记录》、《考勤表》、《入职履历表》均显示原告的入职时间为2019年8月15日，即与被告主张的原告入职时间能相互印证，而原告未就其入职时间早于2019年8月15日予以举证，故本院采纳被告主张，认定原告于2019年8月15日入职被告。原告虽主张未收到被告提交的《解除劳动关系通知书》，但确认于2019年9月9日收到被告要求其办理离职手续并自次日起无需上班的通知，亦确认于2019年9月9日至2019年9月11日期间收到被告发送的解除劳动关系通知短信，即被告解除与原告劳动关系的意思表示已于2019年9月9日送达原告，结合双方均确认原告最后工作日为2019年9月9日，故本院认定双方劳动关系自2019年9月10日起解除。综上，原告与被告于2019年8月15日至2019年9月9日期间存在劳动关系。关于工资差额。根据双方均有提交的《入职通知书》及《员工年薪及构成通知书》可知，双方曾就原告的工资标准进行约定，原告的薪酬级别为七级A档，由每月岗位工资1675元和每月绩效工资605元构成，即工资标准为2280元/月，并以此作为加班工资计算基数，本院由此认定原告的工资标准为2280元/月。结合《考勤卡》及《考勤表》所示原告出勤情况，原告在2019年8月15日至2019年9月9日期间应获工资为2725.52元（计算公式：2280元/月÷21.75×18天+2280元/月÷21.75×4天×200%），又因原告确认已收到被告支付的1533.8元、965.51元，即被告还应支付原告上述期间的工资差额226.21元（计算公式：2725.52元-1533.8元-965.51元）。关于违法解除劳动关系赔偿金。双方均确认没有签订劳动合同，即双方并未就试用期予以约定，而原告在职期间虽存在违反公司规定的行为，但无证据显示原告行为损害了被告利益和声誉，且造成严重后果，被告在未提交其他证据加以佐证的情况下，以原告在试用期内不符合录用条件为由解除劳动关系的行为缺乏事实及法律依据并已构成违法解除，故被告应根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金2280元（计算公式：2280元/月×0.5个月×2倍）。关于加班工资。《考勤卡》及《考勤表》所示原告考勤情况与被告主张能相互印证，虽然原告在2019年8月15日至2019年8月17日期间的工作班次为9小时班，但根据人的生理需要，无法持续长时间工作而无需休息进食，本院采信被告关于虽然未注明但实际操作是有1小时休息进食时间且因原告职位是轮流休息、该1小时休息进食时间不固定由原告自己安排的主张，故应适当剔减1小时的休息进食时间，即原告在上述期间不存在延长工作时间的情形，又因其在2019年8月18日至2019年9月9日期间的工作班次为8小时/班，故原告诉求的在职期间延长工作时间加班工资缺乏事实依据，本院不予支持。原告于2019年8月15日入职被告，故原告诉求的2019年8月3日、4日、10日、11日的休息日加班工资缺乏事实依据，本院不予支持。而在原告关于在职期间工资差额的诉求中，本院已计算包含休息日加班工资在内的工资差额，故此处不再处理。关于未签订劳动合同双倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面合同。第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，原告于2019年8月15日入职被告，即被告应在2019年9月14日前与原告签订劳动合同，而双方的劳动关系已于2019年9月10日起解除，故原告不符合上述法律规定获得未签劳动合同双倍工资的情形，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条及第八十七条之规定，判决如下：一、确认原告沈学亮与被告广州金祥物业管理有限公司2019年8月15日至2019年9月9日期间存在劳动关系。二、被告广州金祥物业管理有限公司自本判决书生效之日起三日内一次性支付2019年8月15日至2019年9月9日期间的工资差额226.21元给原告沈学亮。三、被告广州金祥物业管理有限公司自本判决书生效之日起三日内一次性支付违法解除劳动关系的赔偿金2280元给原告沈学亮。四、驳回原告沈学亮的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告广州金祥物业管理有限公司负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  周 密人民陪审员  何志强人民陪审员  赵 莹二〇二〇年六月二十三日书 记 员  倪凯娜孔萍