山东省聊城市东昌府区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1502民初1723号 原告山东壹街区产业发展集团有限公司，住所地：山东省聊城市高新区长江路111号壹街区集团6号办公楼501室。 法定代表人高庆民，执行董事。 委托诉讼代理人赫永海，山东万航律师事务所律师。 被告王立，男，1978年11月22日出生，汉族，住山东省聊城市高新区。 被告北京金瑞中科投资控股有限公司，住所地：北京市顺义区信中街12号院10号楼103-201室。 法定代表人刘杰，执行董事。 被告东方明泽（北京）投资控股有限公司，住所地：北京市顺义区南法信镇信中街12号院10号楼103三层302。 法定代表人李振，总经理。 被告汇智谷（聊城）产业园有限公司，住所地：山东聊城高新区九州办事处黄河路32号华建大厦8楼801室。 法定代表人王立，总经理。 以上四被告共同委托诉讼代理人刘巍，山东京鲁律师事务所律师。 以上四被告共同委托诉讼代理人郝风才，山东京鲁律师事务所律师。 原告山东壹街区产业发展集团有限公司（以下简称壹街区公司）与被告王立、北京金瑞中科投资控股有限公司（以下简称金瑞公司）、东方明泽（北京）投资控股有限公司（以下简称东方明泽公司）、汇智谷（聊城）产业园有限公司（以下简称汇智谷公司）追偿权纠纷一案，本院于2020年2月27日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原被告委托诉讼代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告王立偿还原告欠款1726100元并赔偿自2019年8月4日起至实际清偿之日以1726100元为基数按日万分之十计算的损失；2.判令被告王立偿付代偿款9900000元并赔偿自2019年7月6日起至实际清偿之日以9900000元为基数按日万分之十计算的损失；3.判令被告金瑞公司、东方明泽公司、汇智谷公司对上述两项债务承担连带责任；4.诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2019年原告的名称由山东华建置地有限公司、山东智汇谷产业发展有限公司进行了变更。被告王立曾经作为原告的股东在原告处借取资金他用而形成欠款累计57391800元。同时被告王立实际控制的山东华建仓储装备科技有限公司于2018年9月14日在聊城市高新区××西小额贷款有限公司（以下简称鲁西小贷公司）借款10000000元，由原告及其他担保人共同提供了连带责任担保。2019年7月3日原告与四被告及其他案外人签订股权及债务重组协议，约定被告王立将所持有原告的公司股权全部转让给其他股东以偿还债务；冲抵相应债务后被告王立仍欠原告剩余债务1726100元，被告王立应于2019年8月3日向原告支付；2019年7月4日前被告王立应协调鲁西小贷公司免除原告等担保人的担保责任，如未能按约使原告免除担保责任的，被告王立应于2019年7月5日9时前将该等担保款项支付给原告账户；如被告王立未依约履行，每逾期一日按未付款项的日万分之十赔偿损失；被告金瑞公司、东方明泽公司、汇智谷公司自愿提供连带责任担保。协议签订后，被告王立未能按照约定偿还剩余欠款1726100元，也未能按约免除原告的担保责任和支付担保借款，导致原告于2019年9月5日代偿了借款本金9900000元。 被告王立辩称：1.原告并未履行股权及债务重组协议，本案实际违约方为原告，根据股权及债务重组协议第6页第2条约定，标的公司（原告）及项目公司不参与“智汇谷项目”土地的招拍挂，协议第2页第5项，该土地项目是900亩地，总建筑面积150万平方米，该协议的内容是以原告及项目公司不参与土地招拍挂作为履行该协议的前提条件，本案中原告并未按该协议履行，原告积极参与土地的竞标且对该项目中标，严重侵犯了被告及担保人的权益。故被告不支付约定的债务符合协议约定。2、本案为追偿权之诉，原告的第一项与第二项并非同一法律关系。3、根据股权及债务重组协议第五条担保置换约定“如王立未能依约完成本条款约定的义务以使标的公司免除上述担保责任的，则王立于2019年7月5日9时前将该担保款项支付至第四条所述标的公司账户”，换句话说，若王立未能依约完成约定义务使标的公司承担担保责任，则王立不应支付该担保款项。故被告没有义务偿付所谓的代偿款9900000元。4、退一步讲，原告主张的按每日万分之十赔偿损失过高，已远远超过法定标准。综上，原告的起诉没有任何事实与法律依据，请求法院依法驳回原告全部诉讼请求。 被告金瑞公司、东方明泽公司、汇智谷公司辩称：同王立的答辩意见。被告汇智谷公司并未加盖公章，且没有该公司股东会决议，故汇智谷公司不应承担连带清偿责任；根据公司法规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，须经董事会或者股东会、股东大会决议，在本案中，若没有被告金瑞公司、东方明泽公司、汇智谷公司的股东会决议，则均不承担连带清偿责任。综上，原告的起诉没有任何事实与法律依据，请求贵院依法驳回原告全部诉讼请求。 经审理查明：2019年3月山东华建置地有限公司更名为山东智汇谷产业发展有限公司，2019年10月山东智汇谷产业发展有限公司更名为原告壹街区公司。 2019年7月3日被告王立（丁方）、金瑞公司（己方）、东方明泽公司（庚方）、汇智谷公司（辛方）与标的公司（山东智汇谷产业发展有限公司）、项目公司（山东智汇街区置业有限公司）及案外人签订股权及债务重组协议，协议第一条债务数额约定：各方经核实确认，截至2019年6月30日，王立尚欠标的公司债务共计57391800元（含利息）。第三条股权及债务重组约定：王立将由夏广军代王立持有的标的公司4%股权转让给丰明龙，并将高庆民代持标的公司7.45%股权转让给丰明龙，丰明龙以承担王立所欠债务计57568400元（包括王立所欠民生置业债务1902800元及王立所欠标的公司55665800元）的方式支付该等股权转让的对价。第四条剩余债务偿还约定：基于本协议第三条所述股权及债务重组的约定，本协议第二条所述5000000元款项支付完毕后，王立应偿还的标的公司剩余债务计1726100元，各方在此确认：王立应于2019年8月3日向标的公司支付该等剩余债务计1726100元至山东智汇谷产业发展有限公司账户。协议第五条担保置换约定：在2019年7月4日前，王立应协调鲁西小贷公司免除标的公司等对山东华建仓储装备科技有限公司9900000元借款本息的担保责任，并协调鲁西（聊城）互联网金融服务有限公司或实际债权人免除标的公司对王立实际控制的企业8000000元借款本息的担保责任；如王立未能依约完成本条款约定的义务以使标的公司免除上述担保责任的，则王立于2019年7月5日9时前将该等担保款项支付至第四条所述标的公司账户。第六条智汇谷项目相关事宜的处理约定：（一）基于汇智谷公司与标的公司和项目公司已于2019年7月3日签署的协议书及补充协议约定的如下内容：1.截至2019年6月30日，标的公司已投入智汇谷项目的款项共计98609200元（含利息）；2.汇智谷公司应在2019年7月4日上午9时前向标的公司及项目公司支付全部投资款86366400元，但若汇智谷公司能够如期在2019年7月4日上午9时前向标的公司或项目公司支付投资款67757200元（前期投资款），各方确认，剩余投资款中的10000000元（首笔投资尾款）可宽限至2019年7月13日前支付，剩余的投资款中的8609200元（第二笔投资尾款）可宽限至2019年8月3日；3.汇智谷公司应在2019年7月4日上午9时前向标的公司及项目公司支付全部利息12242800元。鉴此，各方确认，在本协议第二条、第三条第（四）项、第四条、第五条、汇智谷公司与标的公司及项目公司已于2019年7月3日签署的协议书约定的前期投资款及投资款利息支付完毕及本协议约定的其他王立应履行的义务均依约履行完毕且无任何瑕疵的前提条件下，按照如下约定办理事宜：2.在汇智谷公司于2019年8月3日支付第二笔投资尾款且王立按照第四条约定支付剩余债务款项后，则（1）标的公司或项目公司停止并放弃智汇谷项目的开发运营活动，不再继续参与“智汇谷项目”所在土地的招拍挂。（二）如本协议第二条、第三条第（四）项、第四条、第五条、汇智谷公司与标的公司及项目公司已于2019年7月3日签署的协议书及本协议约定的其他王立应履行的义务未依约履行完毕或出现任何瑕疵，标的公司或项目公司均无义务办理本协议第六条第（一）项所述事宜，且无须承担任何责任。第八条违约责任约定：若王立未依约履行完毕本协议第二条、第三条第（四）项、第四条及/或第五条约定内容，或王立未依约履行其他义务的，每逾期一日，王立应赔偿非违约方的损失，损失赔偿额计算方法为未付款项乘以每日万分之十。协议第九条担保责任约定：金瑞公司、汇智谷公司及东方明泽公司自愿为王立履行本协议项下约定的付款义务、违约责任、损失赔偿责任及其他义务提供连带责任担保，担保期限为两年，自主债务履行期限届满之日起算。上述协议未加盖辛方被告汇智谷公司印章，王立在法定代表人处签名。协议签订后被告王立未按约定偿还原告1726100元。 另查明：2018年9月14日，案外人山东华建仓储装备科技有限公司向鲁西小贷公司借款10000000元，借款期限自2018年9月14日起至2019年7月18日，山东华建置地有限公司等与鲁西小贷公司签订最高额保证合同，山东华建置地有限公司等提供最高额连带责任保证，山东华建仓储装备科技有限公司未按时偿还借款，被告王立未在2019年7月4日前协调鲁西小贷公司免除原告等对山东华建仓储装备科技有限公司9900000元借款本息的担保责任，致使原告于2019年9月5日代借款人山东华建仓储装备科技有限公司偿还鲁西小贷公司借款本金9900000元。 还查明：金瑞公司的法定代表人刘杰持有该公司95%的股权，东方明泽公司的法定代表人李振持有该公司95%的股权。 上述事实有股权及债务重组协议、借款合同、最高额保证合同、代偿证明、业务回单、银行流水、企业信用报告及当事人陈述在卷佐证。 本院认为，原告与四被告签订的股权及债务重组协议系当事人的真实意思表示，内容亦不违反法律法规的强制性规定，属合法有效的合同。该协议明确约定被告王立应于2019年8月3日向原告支付剩余债务1726100元，故原告要求被告王立支付1726100元的请求本院应予支持。股权及债务重组协议明确约定被告王立应在2019年7月4日前协调鲁西小贷公司免除原告及案外人对山东华建仓储装备科技有限公司9900000元借款本息的担保责任，因被告王立未按照协议约定协调免除原告的担保责任，也未在2019年7月5日9时前将担保款项支付给原告，导致原告于2019年9月5日代借款人山东华建仓储装备科技有限公司偿还鲁西小贷公司借款本金9900000元，原告承担了担保责任，有权向被告王立追偿，故被告王立应偿还原告代偿款9900000元。被告王立未在上述期限偿还原告两笔款项，应承担违约责任，但双方约定的违约责任过高，本院依法予以调整，以年利率24%为宜，双方虽约定被告王立于2019年7月5日9时前将担保款项支付至原告账户，但原告实际垫付时间为2019年9月5日，故违约金应自2019年9月6日开始计算，原告诉求超出部分本院不予支持。从股权及债务重组协议第六条约定的内容可看出，被告汇智谷公司与标的公司和项目公司签订的协议书及补充协议约定汇智谷公司应在2019年7月4日上午9时前向标的公司或项目公司支付全部投资款86366400元及利息12242800元，如果汇智谷公司能够在2019年7月4日上午9时前向标的公司或项目公司支付前期投资款67757200元，则首笔投资尾款及第二笔投资尾款可宽限时间，各方确认的前提条件为协议第二条、第三条第（四）项、第四条、第五条、汇智谷公司与标的公司及项目公司已于2019年7月3日签署的协议书约定的前期投资款及投资款利息支付完毕及本协议约定的其他王立应履行的义务均依约履行完毕且无任何瑕疵，被告王立未按协议履行上述义务，且协议明确载明如本协议第二条、第三条第（四）项、第四条、第五条、汇智谷公司与标的公司及项目公司已于2019年7月3日签署的协议书及本协议约定的其他王立应履行的义务未依约履行完毕或出现任何瑕疵，标的公司或项目公司均无义务办理本协议第六条第（一）项所述事宜，且无须承担任何责任，被告王立负有先履行义务，故即使标的公司及项目公司参与招拍挂，也不构成违约，故被告王立辩称原告违约，不应偿还的理由于法无据，本院不予采信。被告金瑞公司、东方明泽公司对上述款项提供了连带责任保证，应按约定承担连带保证责任。金瑞公司的法定代表人刘杰持有该公司95%的股权，东方明泽公司的法定代表人李振持有该公司95%的股权，刘杰在股权及债务重组协议上加盖了印章，李振在股权及债务重组协议上签名，应当认定担保合同符合金瑞公司及东方明泽公司的真实意思表示，担保条款有效，二被告金瑞公司、东方明泽公司辩称未召开股东会不应承担责任的理由本院不予采信。被告汇智谷公司虽未在股权及债务重组协议上加盖印章，但被告王立作为该公司法定代表人在汇智谷公司法定代表人处签字，应认定被告汇智谷公司对上述款项提供了担保，原告未提交证据证明在订立合同时经过汇智谷公司股东会决议通过，故担保合同无效，原告对此亦有过错，故被告汇智谷公司应对王立不能清偿的部分承担二分之一的民事责任，原告诉求超出部分本院不予支持。 根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条之规定,判决如下: 一、限被告王立于本判决生效后十日内偿还原告1726100元并以1726100元为基数向原告支付自2019年8月4日起至实际给付之日止按年利率24%计算的利息损失； 二、限被告王立于本判决生效后十日内偿还原告代偿款9900000元并以9900000元为基数向原告支付自2019年9月6日起至实际给付之日止按年利率24%计算的利息损失； 三、被告北京金瑞中科投资控股有限公司、东方明泽（北京）投资控股有限公司对上述第一、二款承担连带保证责任； 四、被告汇智谷（聊城）产业园有限公司对上述第一、二款在被告王立不能清偿的部分承担二分之一的民事责任； 五、被告北京金瑞中科投资控股有限公司、东方明泽（北京）投资控股有限公司承担保证责任后，被告汇智谷（聊城）产业园有限公司承担民事责任后，有权向被告王立追偿。 案件受理费45778.5元，财产保全费5000元由被告承担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。 审判员  孙云霞 二〇二〇年六月二十四日 书记员  李 慧