福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）闽05刑终711号 原公诉机关福建省安溪县人民检察院。 上诉人（原审被告人）杨忠，男，1989年10月25日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地四川省南江县，住福建省安溪县。因涉嫌犯诈骗罪于2019年3月29日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月1日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。 辩护人官明星，福建明嘉律师事务所律师。 福建省安溪县人民法院审理福建省安溪县人民检察院指控原审被告人杨忠犯诈骗罪一案，于2020年5月18日作出（2019）闽0524刑初1059号刑事判决。原审被告人杨忠不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，听取和审查辩护人的辩护意见，并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定：被告人杨忠伙同郑智康（另案处理）于2018年10月至11月间，雇请陈某1、王某2（均另案处理）等人，在安溪县××镇××栋××室等地，通过微信、ＱＱ等即时通讯软件，以“肖邦斯特”等虚假服装厂商的名义委托多名被害人（淘宝店主）代某该品牌服饰；同时冒充多名买家在淘宝购物平台上先以交易完成小额订单的方式骗取被害人信任，后再以支付大额订单预付款的方式诱骗被害人向该“服装厂商”大量订购该品牌服装，待被害人通过微信、支付宝等方式支付货款后，以已订购到新的货源、不需要这批货物等理由申请退货退款，并将事先准备的劣质服装邮寄给被害人，利用淘宝购物平台“七天无理由退货退款”等规则回收预付款，在被害人向该“服装厂商”申请退货退款时，编造理由不签收货物快递等，以不予退还货款的方式将款项占为己有。已查证，截至被抓获时，被告人杨忠合伙期间共骗取张某1、常某等人款项47754元。 2019年3月29日，公安机关在安溪县××镇××号楼××室抓获被告人杨忠，并扣押到手机4部、笔记本电脑5台、银行卡10张等物品。 原判认定上述事实的证据有： 1.受案登记表、立案决定书，证实本案的受、立案情况。 2.到案经过、现场照片、搜查笔录、扣押清单、财物出库清单，证实公安机关于2019年3月29日在安溪县××镇××号楼××室抓获被告人杨忠，依法对该场所及人身进行搜查，扣押到手机4部、笔记本电脑5台、银行卡10张等物品。 3.户籍证明，证实被告人杨忠的基本身份情况，无违法犯罪前科。 4.涉案银行账户信息及交易明细，证实扣押在案的银行卡的卡主信息、账户开户及交易明细等情况。其中，户名杨忠的6230××××0230建行账户于2018年11月2日至11月8日期间与张某1、方某、段某、姜某、王某1、赵某、张某2发生多笔款项往来，均系绑定支付宝消费；经核对，上述款项明细（含时间、金额、交易对手）与被害人张某1、方某、段某、姜某、王某1、赵某、张某2提供的买家下单详情一致。 5.涉案支付宝账户注册信息、交易记录、转账明细、登录日志（附光盘），证实实名为杨忠（身份证号5********）的支付宝账户绑定手机号码为155＊××××2505，绑定借记卡6230××××0230、6226××××7706，该账户自2018年1月以来的登录、交易、转账明细。其中，该账户于2018年11月2日与实名为张某1的支付宝账户发生一笔金额为11250元的淘宝支出交易，消费名称为“2018冬季新款紧身Ｖ领性感修身包臀韩流连衣裙长袖气质女装等多件”，该笔交易已关闭，款项已于2018年11月16日全额退回；该账户于2018年11月21日与实名为常某的支付宝账户发生一笔金额为4500元的淘宝支出交易，消费名称为“冬季新款挂脖露肩长袖针织纯色连衣裙性感包臀打底超短裙女ＲＡＮＵ”，该笔交易已关闭，款项已于2018年12月13日全额退回。 6.涉案手机通话清单（附光盘），证实被告人杨忠使用的手机号码155＊××××2505的通话情况；其中，该手机号码于2018年9月20日至12月12日期间与郑智康使用的手机号码152＊＊＊5501频繁通话；于2018年11月2日至28日期间与张某1使用的手机号码159＊＊＊6476多次通话、短信往来。 7.被害人张某1的陈述及相关聊天记录截图、通话记录截图、转账记录截图，证实其系淘宝店主（店铺名称“单身只为等你”），被他人诈骗9000元，对方手机号为155＊××××2505，微信号为×××03，ＱＱ号为965＊＊××××、248＊＊××××。之前有人联系其代某品牌服饰，其添加对方微信谈妥代某事宜，接着就有客户陆续在店内下单代某服饰，其联系厂商微信支付货款并由厂商发货给客户，以这种方式成功交易了几次，后淘宝系统检测，这些订单的消费者属同一人，其质问对方，对方称其淘宝店等级太低，要先将信用度刷上来才有客户光顾。2018年11月2日，一名客户欲批量下单50件代某服饰，其心有疑虑，跟该客户电话沟通反复确认订单货物付款寄出后不予退还，该客户表示同意，并要求使用韵达快递寄出。该客户收到货物第二天即发起退款，其发觉被骗，其朋友也有相同被骗经历，都是同一厂商、同一客户、同样订单数，其去快递公司取货时发现服饰并非订单款式，沟通无果后淘宝系统也将款项退回给该客户。经核对，2018年11月2日户名杨忠的6230××××0230银行账户发生一笔支付宝消费11250元，交易对手显示为张某1。 8.被害人常某的陈述及相关聊天记录截图、交易截图、转账记录截图，证实其系淘宝店主（店铺名称“冉冉没有鱼丸”），被他人诈骗3700元，对方微信号为×××00。2018年10月底左右，有人在千牛软件上联系其代某品牌服饰，即买家在其淘宝店内下单后，其将订单转给厂商并按进货价支付货款，厂商收款后直接向买家发货，其从中赚取进货价与出售价的差价。谈妥代某事宜并上架商品后，2018年11月7日、9日各有一单代某服饰交易成功。2018年11月21日，一名客户批量下单20件代某服饰，后其按厂商要求先后通过微信转账17笔合计3700元货款给厂商，厂商发给其一个物流单号；11月29日，该客户申请退款，因物流尚未送到，其遂同意，并联系物流公司将该快递退回厂商寄出地址，物流公司向其反馈原寄出地址非服饰厂商，此后其无法与厂商取得联系，只能让物流将货物寄到自己的地址。2018年12月上旬其收到这批20件服饰后，发现衣服领口只能放下一个拳头，无法穿上，而厂商已将其微信删除，其才发觉被骗。其曾联系之前交易成功的两名客户询问代某服饰的情况，对方均称未购买过。 9.被害人张某2的陈述及相关聊天记录截图、交易截图、转账记录截图，证实其系淘宝店主，被他人诈骗约2000元，对方微信号为×××02、×××03。2018年11月8日有买家在其淘宝店内批量下单代某服饰（订单号2431＊＊＊6600，同款服饰共计20件，单价225元，订单总金额4500元），其遂联系厂商发货，买家收到货物后就申请退货，其收到退回货物后联系厂商退货，但其发现供货厂商与退货买家的信息基本一致（微信关联手机号码均为152＊＊＊5501），怀疑被骗，遂要求厂商退款，厂商要求先退货后退款，其因怀疑被骗遂填写一个物流单号给厂商，未实际将货物寄出，之后其就联系不上厂商。其提供向厂商微信转账的记录合计1800元。经核对，2018年11月8日户名杨忠的6230××××0230银行账户发生一笔支付宝消费4500元，交易对手显示为张某2。 10.被害人赵某的陈述及相关聊天记录截图、转账记录截图，证实其系淘宝店主，被他人诈骗4625元，对方微信号为×××02、×××03，ＱＱ号为654＊＊××××。2018年9月左右，有人通过淘宝旺旺联系其代某品牌服饰，其添加对方工厂客服ＱＱ654＊＊××××后谈妥代某事宜，即买家在其淘宝店内下单后，其将订单转给厂商并按进货价支付货款，厂商收款后直接向买家发货，其从中赚取进货价（每件185元）与出售价（每件225元）的差价。2018年10月5日至25日期间，陆续有4名客户在淘宝店内下单，订单均为同款单价服饰（每件进货价185元，出售价225元），均交易成功。2018年11月5日，一名淘宝账号为“廖秋兴”的客户一次性下单25件代某服饰，其分四次向厂商微信转账4625元，并告知厂商发货。2018年11月7日，“廖秋兴”再次下单25件代某服饰，其告知客户未收回货款不能向厂商下单发货，该客户遂以老板已在别家订购为由申请退款，其拒绝该申请，2018年11月26日因超时未处理，“廖秋兴”拍下的第一单由淘宝自动退款。其向通过微信向工厂客服提出退款，客服称要由老板决定后就没有消息了，其才发觉被骗。经核对，2018年11月5日、7日户名杨忠的6230××××0230银行账户发生两笔支付宝消费，各5625元，交易对手显示均为赵某。 11.被害人王某1的陈述及相关微信截图、转账记录截图，证实其系淘宝店主（店铺名称“ＸＩＡＯ恶魔之家”），被他人诈骗4625元，对方微信号为×××03，ＱＱ号为965＊＊××××。2018年10月8日，有人通过淘宝旺旺联系其代某品牌服饰，其添加对方工厂客服ＱＱ965＊＊××××后谈妥代某事宜。2018年10月19日开始，有客户陆续在店内下单代某服饰，其联系厂商微信×××03支付货款并由厂商发货给客户，大概以这种方式卖出10件左右。2018年11月5日，一个旺旺号为“ˉ陈陈ˉ”的客户批量下单25件代某服饰，订单总价5625元，其遂向厂商支付货款4625元（微信支付2312.5元、支付宝扫码支付2312.5元，支付宝收款方显示“肖邦斯特服装厂”）；2018年11月8日，“ˉ陈陈ˉ”又要下单25件代某服饰，当时他的首单货物尚未到货，其有点怀疑遂称没货，“ˉ陈陈ˉ”即以此为由在淘宝上通过“七天无理由退货”规则申请将第一单25件服饰退掉，其曾联系淘宝客服处理，但系统还是把款项全部退还给“ˉ陈陈ˉ”，“ˉ陈陈ˉ”也将货物退回给其；其联系厂商处理退货事宜，厂商让其先退货后退款，其依约寄出后对方拒收并将微信拉黑，其无法联系上厂商。经核对，2018年11月5日户名杨忠的6230××××0230银行账户发生一笔支付宝消费5625元，交易对手显示为王某1。 12.被害人姜某的陈述，证实其系淘宝店主（店铺名称“原创风尚潮流服饰”），被他人诈骗5550元，对方微信号为×××03，ＱＱ号为965＊＊××××、182＊＊××××。2018年10月，有人通过阿里旺旺联系其代某品牌服饰，其添加对方客服ＱＱ965＊＊××××后谈妥代某事宜，并添加对方运营ＱＱ182＊＊××××学习运营。之后有客户陆续在店内下单代某服饰，其联系厂商微信×××03支付货款并由厂商发货给客户，大概以这种方式成功交易四五次。2018年11月4日，一名客户批量下单30件代某服饰，其遂向厂商支付货款5550元（微信转账2000元、3550元），厂商将发货的物流单号发给其。几天后该客户申请退货退款，其询问原因，客户称衣服质量差，因其是“七天无理由退货”店家就同意该申请。其收到货物后遂将货物又退回给厂商，厂商签收货物后未退款也未回复其，其才发觉被骗了。经核对，2018年11月4日户名杨忠的6230××××0230银行账户发生一笔支付宝消费6600元，交易对手显示为姜某。 13.被害人方某的陈述及相关聊天记录截图、交易截图、转账记录截图，证实其系淘宝店主（店铺名称“呆迷ｄａｉｍｉ店铺”），被他人诈骗5554元，对方微信号为×××03，ＱＱ号为965＊＊××××。2018年10月13日，有人在淘宝上自称肖邦斯特服装厂推销人员，联系其代某品牌服饰，可帮其代发、运营、引流，二人协商好后该名推销人员帮其在店内上架代某服饰。之后有人在店内下单代某服饰，其联系厂商客服并支付货款，厂商根据订单直接发货给客户，以这种方式成功交易几次。2018年11月3日，一名客户批量下单30件代某服饰，订单总价5850元（已扣减店铺优惠900元），其遂向厂商支付货款5554元（微信转账284元、850元、4420元），但货物到达签收地后该客户拒收，其联系派件员了解到当地有很多大件包裹都没取件，其又联系该客户，该客户称要继续订货，但其担心被拒收让客户有批量订单需求直接联系厂商，后来该客户还是申请退货退款，其联系厂商仓库商议退货事宜，厂商让其先退货，如不影响二次销售就退款，其猜自己已被骗了，就让该客户将货物寄到自己的地址，并将款项退还给客户，但是其一直未能收回支付给厂商的货款。经核对，2018年11月3日户名杨忠的6230××××0230银行账户发生一笔支付宝消费5850元，交易对手显示为方某。 14.被害人丁某的陈述及相关聊天记录截图、转账记录截图，证实其系淘宝店主（店铺名称“雅姿娘衣坊”），被他人诈骗3700元，对方微信号为×××03、×××00，ＱＱ号为300＊＊××××。2018年11月，有人通过阿里旺旺联系其代某品牌服饰，即客户下单后，其支付货款给厂商，厂商负责供货、发货，其可从中赚取代某的差价，谈妥后开始有人陆续在店内下单代某服饰，以上述交易方式成功交易四单。有一名淘宝名为“林林林林炸7”的客户自称是酒店老板，批量下单代某服饰用于工作服，并谈妥价格、样式等，并支付了4200元订金，其将订单详情发给厂商，并按厂商要求先行支付给厂商订金3700元，但第二天该客户就申请退款，其立即联系厂商，但厂商称已发货拒绝退款。后来其知道下单的和供货的都是同一个人，知道自己被骗了。 15.被害人段某的陈述及相关聊天记录截图、交易截图、转账记录截图，证实其系淘宝店主（店铺名称“土拨鼠啦啦”），被他人诈骗9250元，对方微信号为×××03，ＱＱ号为965＊＊××××、248＊＊××××。2018年10月16日，有人在千牛软件上自称厂商招商人员，联系其代某品牌服饰，可帮其引流七天，其后添加厂商的微信、ＱＱ协作代某事宜。代某服饰在店内上架后，自2018年10月23日开始就有人陆续下单代某服饰，前后共有7单，前面几单都是一件一单，最后两单是一个名叫“皇族灬魅妖”的客户拍下的大额订单（一单30件总价6480元、一单20件总价4320元，均按优惠价计），其遂向厂商支付货款9250元（支付宝转账3700元、5550元），由厂商按订单详情直接发货给客户。2018年11月12日，“皇族灬魅妖”直接在淘宝上申请退款，其询问原因称老板不满意，双方协商后该客户就将货物退回给其，其联系厂商商议退货事宜，2018年11月17日厂商答复其先退货后退款，但其寄出的货物被厂商拒收，后厂商不再答复，淘宝系统也将“皇族灬魅妖”的款项自动退回。经核对，2018年11月3日、5日，户名杨忠的6230××××0230银行账户发生两笔支付宝消费，分别为6480元、4320元，交易对手显示均为段某。 16.证人陈某2的证言，证称其与杨忠系夫妻关系，平时理家。杨忠使用手机号码155＊××××2505已两年以上（截至2019年3月29日），杨忠的淘宝账号为“楊ＳＶＩＰ”，支付宝账号为155＊××××2505，支付宝昵称为“小财神”，其不清楚杨忠有否将淘宝账户、支付宝账户借予他人使用。其曾发现杨忠有通过他本人的淘宝账号找一些服装淘宝店拍下大量衣物并申请退款，其有询问杨忠，但杨忠让其不要管，当时杨忠未否认这些交易是他操作的，其未再过问。杨忠平时没有工作，曾与一个名叫郑智康的人一起（合作），其不清楚郑智康的具体情况。 17.同案人郑智康的供述，称其与杨忠系朋友关系，自2018年9月开始一起合伙在安溪实施“三角模式”诈骗，杨忠负责出资，其负责具体操作，二人各占50%股份，纯利润按股份分成，2018年11月左右杨忠退出。2018年9月杨忠出资五万多元（现金）用于场地（即作案地点金融中心办公场所）租金、日常运营开支，后又追加投入二万多元，场地租赁、人员招收、工作管理等都是其负责的，平时二人通过电话联系沟通窝点工作情况，合伙期间其共给杨忠七万多元。“三角模式”诈骗大概分四个步骤：第一步，使用淘宝账号发布代理招商女装销售信息，在淘宝商城联系淘宝女装类店主代理销售“肖邦斯特服装店”产品；第二步，使用服装厂商ＱＱ客服、ＱＱ运营账号与淘宝店主协商沟通好服装代理销售事宜后，使用淘宝账号在代理商淘宝店内刷代某服装的小额订单，让店主误以为是真实订单；第三步，使用“买手”淘宝账户在代理商淘宝店对代某服装进行大批量下单；第四步，代理商淘宝店主收到“买手”订单后向其掌控的“肖邦斯特服装店”下单，“肖邦斯特服装店”根据订单发货给“买手”，“买手”签收货物后在利用淘宝“七天无理由退货退款”规则进行退货退款，在代理商淘宝店主联系“肖邦斯特服装店”退货退款事宜时，其根据事先发布的产品声明拒绝退货退款，淘宝店主只能将大批量货物滞留手中。这种“三角模式”诈骗主要是通过低买高卖赚取货物差价，流通的货物是其在微信、淘宝上以每件80元至115元不等的价格购入，其出售给代理商淘宝店主的价格是每件185元，从中赚取每件70元至100元不等的差价。“三角模式”操作步骤杨忠都很清楚，合作前已与杨忠详细说过。杨忠的手机号码、支付宝账号都是155＊××××2505。逮捕证证实郑智康因涉嫌诈骗、盗窃已于2019年4月12日被逮捕。 18.同案人陈某1的供述，称位于安溪县××栋××室的诈骗工作点于2018年9月26日左右成立，当时的老板有郑智康、杨忠，其跟着郑智康做事，平时工作点的大小事务都是郑智康在负责管理，郑智康天天来工作点上班，杨忠基本每天都会来工作点待五六个小时，但是杨忠不负责工作点管理，他来工作点后一般都是去郑智康的办公室谈事情，有时也会向工作点的员工了解经营情况。大概2018年11月中下旬，杨忠没有再继续与郑智康合伙，之后老板只有郑智康一个人。其不清楚郑智康与杨忠之间的股份占比。杨忠是外省人，手机号码是155＊××××2505。 19.同案人王某2的供述，称其自2018年11月到金融行政服务中心4Ａ栋805室诈骗工作点做事，当时老板郑智康有告诉其杨忠也是工作点的老板。大概2018年12月中旬，郑智康告诉其杨忠提供的资金跟不上工作点的需求，二人就散伙了，之后工作点只剩郑智康一个老板。其工作期间，杨忠大概三四天来一次工作点，他一般都是跟郑智康边泡茶边聊天，有时杨忠、郑智康拿工作点的业绩表在那里谈工作点的事情，有时杨忠也会询问工作点员工当日的业绩情况。郑智康有告诉其他负责工作点的日常运营管理，杨忠负责提供资金支持。其不清楚郑智康与杨忠之间的股份占比。杨忠是外省人，支付宝昵称是“小财神”，曾通过支付宝向其借款300元。 20.被告人杨忠的供述和辩解，辩称其曾与郑智康合伙在淘宝上倒卖衣物，骗取淘宝商家款项，但仅将淘宝、支付宝账号借给郑智康使用，其不是老板，也未参与具体操作，后来发觉是诈骗就退出，合伙期间仅骗取张某1、常某两个商家。其平时待业在家，手机号码155＊××××2505（2015年由其本人使用至今），微信账号×××20、×××00，支付宝昵称“小财神”，绑定手机号码155＊××××2505，淘宝账号“楊ＳＶＩＰ”，淘宝昵称“大叔”，其曾于2018年10月中旬至11月15日期间将该支付宝账号借给朋友郑智康使用过。2018年11月左右，其应郑智康之邀合伙倒卖衣物生意，其负责提供资金、淘宝和支付宝账号，余下操作由郑智康负责，其向自己的6230××××0230建行账户汇入5万元，并将Ｕ盾、淘宝和支付宝账号交予郑智康由他操作。当时郑智康的公司设在安溪金融行政服务中心，有八九个工人，其去过一两次，但不清楚郑智康如何骗钱。其曾应郑智康要求在淘宝上拍下女装订单，订单款项是郑智康通过支付宝转账（非当日转账）给其支付的（总计一两万元），拍下后郑智康使用其淘宝账号发起退款，退款期间曾有卖家通过电话与其沟通过，款项均退回至其支付宝账户155＊××××2505内，其再将款项通过现金或微信转账的方式返还给郑智康（微信号×××19、手机号码152＊＊＊5501）。2018年11月其曾接到过两个商家的电话询问退货退款事宜，郑智康让其交予他处理，后其就收到两条退款短信。之后郑智康要其追加投资，其以没有资金为由退出合伙。其不清楚自己微信好友ＶＩＰ＊＊＊300、×××00、ＶＩＰ＊＊＊600的情况，这三个微信好友都是郑智康的。 21.电子证物检查工作记录（附光盘），证实扣押在案的手机、笔记本电脑（硬盘）等电子物证的勘查详情。 22.涉案手机支付宝账户及淘宝账户相关记录截图，证实被告人杨忠所使用的手机（扣押在案）登录、使用淘宝账户、支付宝账户的情况，其中支付宝账户实名认证为杨忠，绑定银行卡尾数为0230、7706。经其确认，淘宝账户“楊ＳＶＩＰ”在被害人张某1、常某淘宝店铺拍下的订单就是其与郑智康合伙诈骗的订单。 23.涉案订单客户信息及利润明细表格，证实被郑智康等人诈骗的客户信息、订单情况、货款金额等，列表由郑智康制作，并经郑智康、陈某1等人确认，部分客户系本案已查证的被害人（经核对，相关店铺信息、订单信息等一致）。 原判认为，被告人杨忠的行为已构成诈骗罪，且数额巨大。据此，依法判决：一、被告人杨忠犯诈骗罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币五万元。二、追缴被告人杨忠及同案人的违法所得人民币47754元，返还各被害人（其中，返还被害人张某19000元、常某3700元、张某21800元、赵某4625元、王某14625元、姜某5500元、方某5554元、丁某3700元、段某9250元）。三、没收被告人杨忠被扣押的手机、银行卡等作案工具。 上诉人杨忠诉称：其参与的涉案数额仅一万多元，只帮助同案人郑智康得到与张某1、常某的交易机会，不属于诈骗罪的犯罪对象，且他们之间是根据合同条款约定的商品交易行为，属于合法占有，并没有违约行为，被害人也没有经济损失，其与郑智康合作期间并无获利，原判刑罚过重，请求改判减轻刑罚。 其辩护人提出：本案所涉的交易商品行为，都属正常的商业行为，并不构成违法；原判认定郑智康“编造事由或以虚构收货地址、不予回复等方式故意造成代某商无法退货退款或已退货但无法退款的后果，将大额订单货款占为己有”的事实错误；上诉人杨忠的行为不构成诈骗罪，也不构成犯罪，应对其宣告无罪。 经审理查明：原判认定上诉人杨忠犯诈骗罪的事实清楚，据以认定该事实的证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，可作定案依据，本院予以确认。 关于上诉人杨忠提出的其参与的涉案数额仅一万多元，且属于合法占有，并没有违约行为，被害人也没有经济损失等及其辩护人提出的本案所涉的交易商品行为属正常的商业行为，不构成违法，原判认定的事实错误的意见。经查，根据各被害人的陈述、同案人郑智康、陈某1、王某2及上诉人杨忠的供述、银行账户明细、支付宝账户明细、电子证物检查工作记录、订单客户信息及利润明细表格、手机通话记录、聊天记录截图、转账记录截图等证据，能充分地证实上诉人杨忠事先与同案人郑智康共同商议诈骗流程，投资入股作为诈骗的运营资金，提供淘宝账户、支付宝账户等作为诈骗工具，并按股份比例分得诈骗款项的事实；上诉人杨忠虽在共同诈骗犯罪过程中，未直接参与诈骗环节操控、诈骗人员管理、日常运营等工作，那仅属于共同犯罪中的分工不同，其诈骗数额应按其参与期间诈骗各被害人的货款数额累加认定；且本案系分工明确、环环相扣的共同诈骗行为，其利用电信网络平台，同时冒充供货商和买家，通过先完成小额订单交易取得代某商（即淘宝商家）的信任，后利用淘宝售后服务条款（七天无理由退货退款）故意取消大额订单交易，并编造事由或虚构收货地址、不予回复等方式，故意造成代某商无法退货退款或已退货但无法退款的后果，将大额订单货款占为己有，以此方式实施诈骗，其行为的本质在于骗取他人的钱财，而并非以交易货物为目的的正常市场交易行为。故上诉人杨忠及其辩护人的该诉辩意见与事实及证据不符，也缺乏法律依据，不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人杨忠伙同其他同案人，以非法占有为目的，利用电信网络技术手段，采用隐瞒真相、虚构事实的方法，骗取他人人民币47,754元，其行为已构成诈骗罪，且数额巨大，属共同犯罪，予以依法惩处。原判定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。上诉人杨忠提出原判刑罚过重，请求改判减轻刑罚的意见，与其罪责不符，不能成立，不予采纳；其辩护人提出上诉人杨忠的行为不构成诈骗罪，也不构成犯罪，应对其宣告无罪的意见，与上诉人杨忠所参与实施的犯罪事实及其社会危害性不符，也缺乏法律依据，不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  黄生计 审判员  陈春荣 审判员  姚顺坡 二〇二〇年六月三十日 书记员  吴晶晶 附本案适用法律条文如下： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。