四川省成都市新都区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0114民初563号 原告：成都尔希商贸有限公司，住所地成都市新都区大丰街道红旗商业街****。 法定代表人：张希，执行董事。 委托诉讼代理人：张超，男，该公司经理。 委托诉讼代理人：付斌，四川道合律师事务所律师。 被告：广西奇飒进出口贸易有限公司，，住所地广西省南宁市青秀区竹溪大道**青湖中心**** 法定代表人：吴在军，执行董事兼经理。 被告：李必荣，女，1978年7月30日出生，汉族，住湖南省耒阳市。 被告：李四力，男，1979年8月1日出生，汉族，住湖南省耒阳市。 被告：吴在军，男，1972年4月4日出生，汉族，住湖北省荆门市东宝区。 原告成都尔希商贸有限公司（以下简称“尔希公司”）与被告广西奇飒进出口贸易有限公司（以下简称“奇飒公司”）、李必荣、李四力、吴在军买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月10日立案后，依法适用普通程序，于2020年6月11日公开开庭进行了审理。原告尔希公司的委托诉讼代理人张超、付斌到庭参加诉讼。被告奇飒公司、被告李必荣、被告李四力、被告吴在军经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 尔希公司向本院提出诉讼请求：1.判决解除尔希公司与奇飒公司于2019年6月3日签订的鸡爪买卖合同；2.判决奇飒公司向尔希公司返还预付款180000元，并支付资金占用利息（资金占用利息以180000元为基数，自2019年6月5日起按照全国银行间同业拆借中心公布的市场报价利率计至付清之日止）；3.判决奇飒公司赔偿尔希公司违约金403650元；4.判决奇飒公司赔偿尔希公司发生的差旅费7799.64元、律师费41300元；5.判决李必荣、李四力和吴在军共同对奇飒公司在本案中债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；6.本案诉讼、保全费用由被告承担。事实和理由：尔希公司与奇飒公司签订鸡爪买卖合同，约定尔希公司向奇飒公司购买原产于巴西的鸡爪27吨，由奇飒公司在收到尔希公司预付款后60天内交货，合同同时约定尔希公司所在地为诉讼管辖地。合同签订后，尔希公司于2019年6月4日向奇飒公司支付了预付款180000元，并不断以电话、微信以及上门等方式催促奇飒公司交货，但奇飒公司一直以货物未到等理由拒不交货，给尔希公司造成了巨大经济损失。为此，尔希公司委托律师函告奇飒公司，通知其解除双方于2019年6月3日签订的鸡爪买卖合同，要求其返还预付款180000元并支付违约金等，但奇飒公司予以拒绝。经对奇飒公司工商登记调查得知，李必荣、李四力为奇飒公司股东，吴在军系奇飒公司法定代表人及财务负责人，奇飒公司成立后其股东并未交纳其认缴出资，且在奇飒公司无任何实缴出资的情况下开展经营活动，致使公司缺乏承债能力，按照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条之规定，李必荣、李四力应当共同对奇飒公司在本案中债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。为维护自身合法权益，故诉至法院，请求法院判如所请。 奇飒公司、李必荣、李四力、吴在军未到庭参加诉讼。 本院经审理查明，2019年6月3日，奇飒公司（甲方）与尔希公司（乙方）签订《凤爪买卖合同》，约定尔希公司向奇飒公司购买原产于巴西的进口冷冻凤爪1柜（27000公斤，27吨），单价22500元，总金额607500元。交货时间为奇飒公司在收到尔希公司预付款后60天内。合同第七条约定尔希公司自合同签订之日起2日内按本合同约定的该货物总金额的30%向奇飒公司支付预付款180000元。合同载明了奇飒公司的开户名为“广西齐飒进口贸易有限公司”、开户行为华夏银行股份有限公司南宁高新区商务支行，账号为13×××49。合同第八条权利义务约定，奇飒公司应当按照本合同约定的交货时间向尔希公司交付该货物，若逾期交货，则每逾期1天，奇飒公司应当按照本合同约定的该货物总金额的双倍赔偿向尔希公司支付逾期履行违约金；如逾期交货超过20天，则尔希公司有权解除本合同，奇飒公司应返还尔希公司已付的预付款并按照银行贷款基准利率向尔希公司支付违约金。合同第九条第2款约定，违约方因其违约行为而应赔偿的守约方的损失包括守约方因违约方的违约行为而造成的直接经济损失及额外的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。合同第十一条约定了通知及送达方式，明确了双方书面通知接收的有效联系信息，奇飒公司联系人为吴在军，联系电话150××××0334／181××××9777，联系地址为南宁市青秀区竹溪大道36号（清湖中心2007-2009），尔希公司联系人为张超，联系电话181××××2718，联系地址为成都市新都区大丰街道红旗商业街16号1层。双方并明确若任何一方按照上述列明的联系地址寄送书面通知，则视为完成了本合同项下约定的通知义务，一方拒收或存在其他无法送达情形的不影响送达效力，邮件拒收或退回之日视为送达。2019年6月4日，尔希公司通过中国工商银行股份有限公司向开户名为广西齐飒进口贸易有限公司、开户行为华夏银行股份有限公司南宁高新支行，账号为13×××49的账号支付采购款180000元，当日，因户名错误该款项被退回尔希公司账户；2019年6月5日，尔希公司通过中国工商银行股份有限公司向开户名为广西奇飒进出口贸易有限公司、开户行为华夏银行股份有限公司南宁高新支行、账号为13×××49的账号支付采购款180000元。2019年12月2日，奇飒公司法定代表人由李必荣变更为吴在军。2019年12月4日，尔希公司通过四川道合律师事务所向奇飒公司邮寄《律师函》，通知其解除2019年6月3日签订的《凤爪买卖合同》及返还预付款、支付违约金等事项，该《律师函》于2019年12月9日被退回。 2020年6月12日，本院收到吴在军、李四力、李必荣提交的书面答辩状，答辩意见为尔希公司诉请缺乏事实和法律依据，系尔希公司未付足预付款构成违约，并非奇飒公司不愿意履行合同；合同约定的逾期交货违约金过高，应按合同第九条违约责任条款的第2款约定予以调低；吴在军、李四力、李必荣与尔希公司之间不存在任何权利、义务关系，不应当承担责任。 另查明，1.奇飒公司的工商登记信息显示公司注册资本16800万元，李必荣、李四力系奇飒公司股东，认缴出资分别为16632万元、168万元，出资比例分别为99%、1%，出资时间均为2065年12月31日前。2.为尔希公司为案涉《凤爪买卖合同》的订立及履行花费差旅费7799.64元，为本案诉讼聘请律师实际支付代理费用20000元。 以上事实，有尔希公司提交的《凤爪买卖合同》、中国工商银行业务回单、差旅费车票和发票、微信聊天记录、奇飒公司工商登记资料、委托代理合同及发票在案证明，足以认定。 本院认为，《凤爪买卖合同》的签订系奇飒公司与尔希公司的真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，双方建立了合法有效的买卖合同关系。双方在《凤爪买卖合同》中对付款方式、交货期限等内容进行了明确约定，合同明确约定预付款金额为180000元，尔希公司按照合同约定于2019年6月5日支付了180000元的预付款，虽然预付款时间晚于合同约定1天，但原因在于奇飒公司在合同中的银行账户名称有误，并非尔希公司原因所致，奇飒公司亦应当按照合同约定于收到预付款后的60天内交货，奇飒公司经尔希公司多次催促一直未交付货物，构成违约。结合合同第八条第1款第（1）项之规定，奇飒公司逾期交货超过20天的，尔希公司有权解除合同，尔希公司于2019年12月4日以《律师函》的形式通知奇飒公司解除合同，该《律师函》退还之日视为通知达到之日，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”及第九十六条第一款“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。”之规定，本院对尔希公司关于解除合同的诉讼请求予以支持，确认双方签订的《凤爪买卖合同》于2019年12月9日解除。 根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”之规定，合同解除的法律后果并不包含承担违约责任，奇飒公司应当返还尔希公司支付的预付款180000元并赔偿尔希公司的损失。本案中，尔希公司主张损失由四部分构成，即差价损失（34000－22500）元/吨×27吨=403650元、差旅费损失7799.64元、律师费损失41300元、预付款180000元的资金占用利息损失。本院认为，庭审中尔希公司明确其并未通过签订其他合同来弥补案涉合同的履行，也并未提交存在差价损失的证据，故不存在差价损失，本院对该部分损失不予支持，对其第三项诉讼请求不予支持。对于实际产生的差旅费损失7799.64元及代理费20000元以及预付款180000元的资金占用利息损失予以支持。 尔希公司主张根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”之规定，要求奇飒公司股东李必荣、李四力对奇飒公司在本案中债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。本院认为，根据尔希公司提交的奇飒公司工商登记信息显示，李必荣、李四力的出资时间在2065年12月31日前，故李必荣、李四力的出资期限尚未届满，本院对尔希公司的该项诉讼请求不予支持，吴在军系奇飒公司的法定代表人，非本案适格被告，尔希公司要求其承担补充赔偿责任缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条第二款、第九十六条第一款、第九十七条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、成都尔希商贸有限公司与广西奇飒进出口贸易有限公司于2019年6月3日签订的《凤爪买卖合同》于2019年12月9日解除； 二、广西奇飒进出口贸易有限公司于于本判决发生法律效力之日起7日内向成都尔希商贸有限公司返还180000元及利息（以180000元为基数分两段计算，第一段按照中国人民银行同期同类贷款基准利率从2019年6月5日计算至2019年8月19日止，第二段按照全国银行间同业拆借中心公布的市场报价利率标准从2019年8月20日计算至款项付清之日止）； 三、广西奇飒进出口贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起7日内向成都尔希商贸有限公司支付差旅费7799.64元及律师代理费20000元，共计27799.64元。 四、驳回成都尔希商贸有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费10244元、保全费3770元，共计14014元，由广西奇飒进出口贸易有限公司负担（此款已由成都尔希商贸有限公司垫付，广西奇飒进出口贸易有限公司在支付上述款项时一并结清）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  廖晶晶 人民陪审员  徐 红 人民陪审员  谭 燕 二〇二〇年六月二十二日 书 记 员  饶鑫悦