石河子市人民法院党的十九大精神学习计划新疆维吾尔自治区石河子市人民法院 民 事 判 决 书 (2018)兵9001民初3829号 原告：新疆长江岩土工程勘察设计研究院有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市水磨沟区西虹东路409汇祥园小区1-3-402室。法定代表人：周健民，该公司院长。委托诉讼代理人：刘刚，新疆伯仲律师事务所律师。被告：石河子北泉建筑安装工程有限责任公司，住所地新疆石河子北泉镇6小区153号。法定代表人：刘金奇，该公司董事长。委托诉讼代理人：安文江，新疆君正律师事务所律师。委托诉讼代理人：李红梅，新疆君正律师事务所律师。被告：刘光明，男，1966年3月11日出生，汉族，住石河子市。委托诉讼代理人：李雪梅，新疆新石律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖瑞，新疆新石律师事务所律师。原告新疆长江岩土工程勘察设计研究院有限公司与被告石河子北泉建筑安装工程有限责任公司（以下简称北泉公司）、刘光明建设工程勘察合同纠纷一案，本院于2018年6月11日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告新疆长江岩土工程勘察设计研究院有限公司的委托诉讼代理人刘刚、被告石河子北泉建筑安装工程有限责任公司委托诉讼代理人安文江、李红梅、被告刘光明的委托诉讼代理人李雪梅、肖瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新疆长江岩土工程勘察设计研究院有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告给付工程款420788元及拖欠该款的延期付款违约赔偿金107048元；2.被告承担本案诉讼费。事实和理由：2011年9月14日，原告与被告北泉公司签订建设工程勘察合同。双方约定被告北泉公司将石河子市人民医院综合服务楼基坑支护工程交由原告施工。预定工程量：支护桩34个，冠梁73.4米，土钉支护东侧、北侧共计508.3平方米，工期为12天（2011年9月15日至2011年9月27日），工程费包干价570000元，提竣工资料之日付清全部的工程款。合同签订后，原告按约完成合同内容，并以工程签证的形式增加了北侧部分支护面积148.4平方米，经协商该增加部分单价为每平方米220元，工程费为32648元。追加六个扩底墩，工程费为118140元，以上共计工程费720788元。被告北泉公司支付了250000元，扣除50000元管理费，尚欠420788元未支付。故原告诉至法院，并要求被告承担本案诉讼费。庭审中，原告变更诉讼请求为：被告给付工程款351560.14元，赔偿违约金107048元。石河子北泉建筑安装工程有限责任公司辩称，1.原告陈述的工程是我公司承建的，实际施工人是刘光明，具体施工状况我公司不清楚；2.我公司财务没有关于原告的欠款挂账记录，不欠原告的工程款，请求驳回原告的诉讼请求。刘光明辩称，我是该工程的实际施工人，但是原告是否完工我不清楚，都是从被告北泉公司进出账，不应当由我承担责任。被告已付款是550000元，双方对工程造价存在异议，所以不存在违约金的计算。本院经审理认定事实如下：2011年8月3日，石河子市人民医院与被告北泉公司签订建设工程施工合同。约定被告北泉公司承建石河子市人民医院综合服务楼工程，工程内容：设计施工图纸范围内的地基与基础；主体结构；建筑装饰装修；屋面给排水及采暖；通风空调；消防及电气等所有内容。开工日期：2011年8月1日；竣工日期：2012年7月30日。监理单位委派工程师：陈春梅。发包人派驻工程师：茆辉。项目经理：李国辉。后被告北泉公司将该工程转交由被告刘光明实际施工。2011年9月14日，原告与被告北泉公司签订建设工程勘察合同（二）。约定原告承包被告北泉公司建设的石河子市人民医院综合服务楼基坑支护工程。预订的岩土工程工程量：支护桩34个，冠梁73.4米，土钉支护（东侧）343.6㎡+（北侧）164.7㎡=508.3㎡。本岩土工程自2011年9月15日开工至2011年9月27日完工，工期为12天。由于发包人或承包人的原因，未能按期开工、完工或交付成果资料时，按合同第八条规定执行。本岩土工程费为包干价570000元：支护桩（29个，桩长7米）；角桩（5个，桩长7米）；冠梁（73.4米）；土钉支护（343.6㎡）；技术方案设计费。合同生效后设备进场3天内，发包人应向承包人支付工程材料费250000元，作为进场材料及调遣费（本合同履行后，抵作工程费）。本合同生效后，发包人按下表约定向承包人支付工程费，发包人不按时向承包人拨付工程费，从应拨付之日起承担应拨付工程费的滞纳金。设备进场3日内，约44%，250000元；完工，约44%，250000元；提竣工资料，付款至100%，付清余款。本岩土工程进行中，发包人对工程内容与技术要求提出变更，发包人应在变更前3天向承包人发出书面变更通知，否则承包人有权拒绝变更；承包人接通知后于3天内，提出变更方案的文件资料，发包人收到该文件资料之日起3天内予以确认，如不确认或不提出修改意见的，变更文件资料自送达之日起第3天自行生效，由此延误的工期顺延外，因变更导致承包人经济支出和损失，由发包人承担。发包人不按时支付工程费（进度款），承包人在约定支付时间10天后，向发包人发出书面催款的通知，发包人收到通知后仍不按要求付款，承包人有权停工，工期顺延，发包人还应承担滞纳金。由于承包人原因延误工期或未按规定时间交付报告、成果、文件，每延误一天应承担工程费千分之一计算的违约金。由发包人负责组织对承包人交付的报告、成果、文件进行检查验收。发包人收到承包人交付的报告、成果、文件后5天内检查验收完毕，并出具检查验收证明，以示承包人已完成任务，逾期未检查验收的，视为接受承包人的报告、成果、文件。工程未经验收，发包人提前使用和擅自动用，由此发生的质量、安全问题，由发包人承担责任，并以发包人开始使用日期为完工日期。原告施工完毕，石河子市人民医院已对该工程实际使用。施工中，被告北泉公司向原告付款250000元，另原告应承担管理费50000元，合计300000元。2013年8月19日，原告、监理单位、建设单位共同出具工程签证单。事由：石河子市人民医院综合服务楼基坑（北侧部分）支护面积为：148.4平方米（长53米，深2.8米）。土钉支护每平米单价220元。原告在施工单位处加盖公章。建设单位处由茆辉签字：情况属实，2011年9月10日谈判确定单价220元/㎡。该部分工程造价为32648元（148.4平方米×220元）。2018年11月9日，原告委托诉讼代理人向石河子市人民医院基建科科长茆辉访问调查。茆辉陈述：原告中标石河子市人民医院综合服务楼基坑支护工程，包干价570000元。在施工过程中，因北侧排水管网漏水，会影响地基工程，建设单位、监理单位、施工单位经协商，对北侧有排水网的部分进行支护，由原告施工，并于2013年8月出具工程签证，每平米单价220元。电梯间扩底墩也是由原告施工，数量6个。2018年9月26日，原告申请对6个人工挖孔桩的工程造价进行鉴定。本院委托新疆天瑞工程造价咨询有限公司进行鉴定。该公司于2019年6月13日出具鉴定结论意见：可确定部分的工程造价79465.69元，不可确定部分的工程造价为69227.86元。庭审中，被告刘光明对该鉴定提出异议，后又撤回异议。原告对该部分工程造价主张可确定部分造价79465.69元。本院认为，原告与被告北泉公司签订建设工程勘察合同，该合同是双方当事人的真实意思表示,且不违反法律、行政法规的强制性规定,合法有效。在本案中，原告与被告北泉公司均应恪守合约，秉着诚实信用原则全面履行各自的义务。原告依约施工，施工完毕后石河子市人民医院已实际使用涉案工程，应当视为对工程验收完毕。关于工程款的数额问题，合同造价570000元、石河子市人民医院综合服务楼基坑（北侧部分）工程造价32648元、人工挖孔桩工程造价79465.69元，合计682113.69元，被告北泉公司已付300000元，剩余382113.69元未付，但原告仅主张351560.14元工程款，本院予以支持。石河子市人民医院基建科科长茆辉作为发包人派驻涉案工地的工程师，对于其认可的石河子市人民医院综合服务楼基坑（北侧部分）支护工程、人工挖孔桩工程，应当予以确认。被告北泉公司未及时支付工程款，应当赔偿原告违约损失，原告参照利息计算方式主张违约损失，经审查原告计算利息损失有误，应当为97875元[351560.14元×4.8‰×58个月（2013年8月19日至2018年6月19日）]。两被告抗辩已付工程款为550000元，未提供充分证据予以证实，对其该抗辩理由，本院不予采纳。关于被告刘光明是否承担责任的问题。虽然被告刘光明系石河子市人民医院综合服务楼工程的实际施工人，但石河子市人民医院综合服务楼基坑支护工程是被告北泉公司与原告签订的建设工程勘查合同，被告刘光明亦未参与施工、结算，故被告刘光明不应当承担责任。综上所述，对于原告的诉讼请求，本院予以部分支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条的规定，判决如下：一、被告石河子北泉建筑安装工程有限责任公司给付原告新疆长江岩土工程勘察设计研究院有限公司工程款351560.14元；二、被告石河子北泉建筑安装工程有限责任公司赔偿原告新疆长江岩土工程勘察设计研究院有限公司利息损失97875元；上述两项合计449435.14元，被告石河子北泉建筑安装工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付原告新疆长江岩土工程勘察设计研究院有限公司；三、驳回原告新疆长江岩土工程勘察设计研究院有限公司其余诉讼请求；四、驳回原告新疆长江岩土工程勘察设计研究院有限公司要求被告刘光明承担民事责任的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9078元（原告新疆长江岩土工程勘察设计研究院有限公司已交纳），由被告石河子北泉建筑安装工程有限责任公司负担，与前款同期给付原告新疆长江岩土工程勘察设计研究院有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。        审  判  长  花  蔺人民陪审员  李贵斌人民陪审员  许彪魁 二○二○年五月八日  书  记 员   王玉霞 1