包头市昆都仑区人民法院民事判决书（2019）内0203民初3990号原告：包头市茂源担保有限责任公司。法定代表人：刘孝，系董事长。委托诉讼代理人：张建刚，内蒙古道扬律师事务所律师。被告：耿春儒，1968年12月8号出生，住包头市。委托诉讼代理人：张静，内蒙古字仁律师事务所律师。被告：王天，男，1985年5月21号出生，住包头市。委托诉讼代理人：徐颖，内蒙古石兴律师事务所律师。被告：王某，2002年8月20号出生，职业不详，户籍所在地呼和浩特市。法定代理人：郝某，职业不详，户籍所在地呼和浩特市。原告包头市茂源担保有限责任公司（以下简称茂源担保公司）与被告耿春儒、王天、王某追偿权纠纷一案，本院于2019年7月4日立案后，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告茂源担保公司委托诉讼代理人张建刚、被告耿春儒及委托诉讼代理人张静，被告王天委托诉讼代理人徐颖到庭参加诉讼。被告王某经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。茂源担保公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告连带给付原告代偿款319161.32元、从2016年12月28日至2019年6月10日代偿款利息44295元，共计363456.32元，并从2019年6月11日起每日支付利息213元至款还清之日止；2.因追偿产生的律师费10000元、案件受理费、财产保全费、保全保险费由被告承担。事实和理由：2012年7月30日，王辉、被告耿春儒与中国建设银行股份有限公司包头分行（以下简称建行包头分行）签订《个人消费借款合同》，约定二人从建行包头分行借款400000元用于装修，借款期限从2012年7月30日至2022年7月30日，还款方式为等额本息还款。同日，建行包头分行又与原、被告签订《还款协议书》，并经公证，原告为二人贷款提供担保，保证范围为借款本息等。由于原告为二人贷款担保，又签订了《个人消费额度贷款委托担保合同》，该合同第七条约定：“原告代偿后，原告有权向被告追偿代垫款、利息、违约金及追偿费用；自原告为被告代偿之日起至原告全额受偿之日止，原告有权每月按代偿金额的25.2‰向被告收取利息，并按代偿的25%向被告收取违约金，追偿费用包括交通费、通讯费等各种费用（按实际支出计算）”。合同签订后，建行包头分行履行贷款义务，二人未能足额履行还款义务，建行包头分行要求原告承担保证责任，并扣划了保证金账户319161.32元，因王辉死亡，故原告诉至本院追偿。耿春儒辩称，1.原告代偿的款项并非履行担保责任，无权向被告追偿，后果应由原告自行承担。王辉、耿春儒和建设银行签订的《个人消费借款合同》约定由王辉所有的的位××区房屋为该笔借款提供抵押担保，同时约定原告为其提供保证担保，该案中是典型的混合担保，根据《物权法》第一百七十六条，对于混合担保有约定从约定，没有约定的由债务人用自有财产提供担保的，担保物先行实现债权，《担保法》第二十八条规定，债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃债权的范围内免除担保责任，本案中《借款合同》中并未对混合担保实现担保物权的顺序明确约定，按照法定应先就王辉的抵押房产实现债权，银行作为债权人放弃了对王辉自有房屋抵押担保范围内的权利。在此范围内即免除了原告作为保证人的保证责任。原告在明知王辉用自有房屋抵押且自己的保证责任已经被免除的情况下，仍对该笔借款履行代偿的行为并非是在履行其保证责任，后果应由其自行承担；2.原告所称具体偿还金额及偿还时间以及是否全部清偿、剩余本息款项并不清楚，原告主张的利息起算时间、利率在诉状中也没有明确，应该提供相应的证据予以证实；3.假设本案需要偿还原告支付的款项也应由王辉的遗产偿还其所欠的生前债务，因该笔贷款王辉作为主贷人，贷款用途也是用于案涉房屋装修，现王辉已去世，应由其遗产清偿其生前所欠债务，王辉的近亲属在其遗产继承范围内承担清偿责任；4.原告主张的律师费、保全保险费没有事实及法律依据，合同中并没有约定可以向债务人追偿上述款项。王天辩称，1.本案共同被告王某及法定代理人未到庭、未参加诉讼，应依法驳回对其起诉；2.答辩人王天在继承范围内承担该笔债务的还款责任；3.被告耿春儒要求王辉继承人承担全部债务并且以王辉遗产清偿与本案不是同一法律关系，与本案无关；4.王辉将婚前财产赠与给耿春儒房屋份额，因未办理房屋等登记变更手续，赠与行为未完成，赠与人有权撤销；5.对于原告的第二项诉讼请求律师费等其他费用不予认可，没有事实及法律依据。王某未到庭，未进行答辩。本院经审理认定事实如下：2012年6月8日，原告茂源担保公司与王辉、被告耿春儒签订《个人消费额度贷款委托担保合同》，约定王辉作为借款人、耿春儒作为共同还款人向建行包头分行借款400000元，茂源担保公司为该笔借款提供担保，如因借款人违反借款合同导致茂源担保公司承担担保责任的，茂源担保公司依照约定先行向银行代偿，并有权向借款人追偿，包括代垫款、利息（自代偿之日起至全额受偿之日，按代偿金额的25.2‰）、违约金（代偿金额的25%）和追偿费用（包括交通费、通讯费等各种费用，按实际支出计算）。若发生借款人死亡丧失还款能力，继承人又不承诺继续偿还贷款时，共同还款人承担按时偿还贷款的责任。2012年7月30日，王辉、被告耿春儒与建行包头分行签订了《个人消费借款合同》，约定二人因装修向建行包头分行贷款400000元，借款期限120个月，从2012年7月30日至2022年7月30日，贷款利率为基准利率上浮25%，逾期罚息利率为贷款利率上浮50%，等额本息还款。同日，茂源担保公司与建行包头分行签订《个人消费借款保证合同》，约定由茂源担保公司为借款人王辉的贷款本息提供连带责任保证，即对借款人的全部债务提供连带责任保证，保证期间自合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。同日，王辉、耿春儒作为债务人、同时王辉作为抵押人，茂源担保公司作为保证人，与建行包头分行签订《还款协议书》，并办理公证。后建行包头分行履行了发放贷款的义务。2016年8月10日，借款人王辉死亡。建行包头分行于2016年12月27日从茂源担保公司账户扣收贷款18465.37元，于2018年12月26日扣收贷款300695.95元。另查明，借款人王辉继承人有王承佩、郭彩云、王天、王某。王承佩、郭彩云在开庭前向法庭提交了《放弃继承声明书》。2019年8月12日，本院依据原告茂源担保公司的申请和其提供的担保，对被告耿春儒所有的位于包头市××区房产予以保全。本院认为，茂源担保公司与王辉、被告耿春儒签订《个人消费额度贷款委托担保合同》合法有效，各方均应按合同履行。因茂源担保公司作为保证人代王辉、耿春儒偿还了所欠建行包头分行的贷款，故茂源担保公司有权向王辉、耿春儒主张返还代垫款。因王辉已死亡，故王辉的继承人应当在继承遗产范围内向茂源担保公司承担还款责任。关于茂源担保公司主张的利息、律师代理费、保全保险费，因合同中约定有权追偿的包括代垫款、利息（自代偿之日起至全额受偿之日，按代偿金额的25.2‰）、违约金（代偿金额的25%）和追偿费用（包括交通费、通讯费等各种费用，按实际支出计算），其中利息的约定超出法律规定，按照年利率24%予以支持，律师代理费、保全保险费均系追偿发生的各种费用，故本院依法予以支持。关于被告耿春儒提出的因王辉用包头市××区房屋为该笔借款提供抵押担保，原告提供保证担保，在混合担保的情况下债务人用自有财产提供担保的，担保物先行实现债权，债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃债权的范围内免除担保责任，银行作为债权人放弃了对王辉自有房屋抵押担保范围内的权利，在此范围内即免除了原告作为保证人的保证责任，原告在明知王辉用自有房屋抵押且自己的保证责任已经被免除的情况下，仍对该笔借款履行代偿的行为并非是在履行其保证责任，后果应由其自行承担的抗辩，因茂源担保公司与建行包头分行签订的《个人消费借款保证合同》第六条第二项明确约定了无论建行包头分行对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函等担保方式），不论上述担保何时成立、是否有效、不论其他担保是否由债务人自己提供、建行包头分行是否向其他担保人提出权利主张，茂源担保公司在合同项下的保证责任均不因此减免，建行包头分行均可直接要求茂源担保公司依照合同约定在保证范围内承担连带保证责任，故茂源担保公司是依合同约定承担保证义务，其承担该义务后有权向债务人追偿，本院对耿春儒的该项抗辩不予采信。综上，依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告耿春儒于判决生效后三十日内偿还原告包头市茂源担保有限责任公司代偿款319161.32元及利息（第一笔18465.37元自2016年12月27日起，第二笔319161.32元自2018年12月26日起，均按年利率24%计算，至款项付清为止）；二、被告耿春儒于判决生效后三十日内偿还原告包头市茂源担保有限责任公司律师费10000元、保全保险费1155元；三、被告王天、王某对上述第一、二项债务在遗产继承范围内承担清偿责任；四、驳回原告包头市茂源担保有限责任公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6902元、保全费2445元、公告费560元（原告包头市茂源担保有限责任公司已预交案件受理费6902元、保全费2445元，被告耿春儒预交公告费560元），由被告耿春儒、王天、王某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。审判长 王玉梅人民陪审员 吴承菊人民陪审员 卢永爱二〇二〇年六月八日书记员 王晓婷附本判决所引用的法律条文：《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。