山东省济宁高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0891民初1190号原告：山东山防防爆电机有限公司，住所地济宁市崇文大道**，统一社会信用代码9137080016592069XG。法定代表人：蒋美欣，执行董事。委托诉讼代理人：侯慧娟（特别授权），该单位职工。委托诉讼代理人：赵友礼（特别授权），山东圣和律师事务所律师。被告：张红喜，男，1962年1月11日出生，汉族，住济宁市任城区。委托诉讼代理人：张志雨（一般代理），山东中昊律师事务所律师。原告山东山防防爆电机有限公司与被告张红喜劳动争议一案，本院于2020年5月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告山东山防防爆电机有限公司及其委托诉讼代理人侯慧娟、赵友礼，被告张红喜及其委托诉讼代理人张志雨到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告山东山防防爆电机有限公司提出诉讼请求：1.依法判决原、被告之间不存在劳动关系；2.依法判决原告支付被告2019年8、9月的工资为5003.93元；3.依法驳回被告要求原告补发2018年-2019年度未休假带薪休假工资；4.依法判决驳回被告要求原告支付一次性经济补偿金。事实和理由：1.被告是在济宁电机厂参加工作的，济宁电机厂后来改名为山东防爆电机厂，被告的劳动保险户至今都在山东防爆电机厂名下。原告的前身是济宁华鲁防爆电机有限公司，是于2001年12月由8名股东共同出资100万元成立的，2004年2月更名为山东山防防爆电机有限公司。因此，山东山防防爆电机有限公司并不是由山东防爆电机厂更名而来。被告虽然在原告处工作，但是原告和山东防爆电机厂是两个不同的法人，依据相关法律规定，被告应当是属于被派遣到原告处工作的，被告与山东防爆电机厂才存在劳动关系，与原告不存在劳动关系。2.原告同意支付拖欠的劳动报酬并不是认可存在劳动关系。根据《劳动合同法》第六十二条的规定，用工单位也要向被派遣的劳动者支付劳动报酬。原告现只拖欠被告2019年8月、9月两个月的工资，金额为5003.93元。3.对于带薪年休假问题，对于企业几乎没有实行的，很多企业经营困难，职工经常放假休息，工资都发不出来，更不存在支付带薪年休假工资问题。被告为行政管理人员，平时请假休息基本不扣工资，被告也从来没有申请过休带薪年休假。4.被告与原告是用工关系，与山东防爆电机厂才是用人关系，被告即使主张经济补偿金也应当向山东防爆电机厂主张。被告张红喜辩称:1.原被告之间存在劳动关系。原告诉状中明确认可被告在其处工作，可见原告对被告为其提供劳动无异议，只是认为被告是由山东防爆电机厂派遣至其处工作，双方的关系属于劳务派遣，被告认为原告的主张毫无事实和法律依据。首先，被告在原告处工作期间，被告从事的工作系原告业务的组成部分，并直接接受原告管理，原告为被告按月发放工资，因此，双方之间符合劳动关系的法律特征；其次，山东防爆电机厂不是从事劳务派遣业务的企业，其也没有劳务派遣资质，事实上，原告系山东防爆电机厂改制后形成的企业，山东防爆电机厂也已注销，被告是电机厂改制后被安排到原告处工作，双方存在劳动关系。2.原告已支付拖欠的2019年11月份工资，被告对原告欠付2019年8月和9月工资5003.93元的事实予以认可。3.原告应当支付被告2018年-2019年度未休带薪年假工资，且数额应为6720元。《职工带薪年休假条例》第七条明确规定单位不安排职工休年休假又不依照条例规定给予年休假工资报酬的，由县级以上地方人民政府人事部门或者劳动保障部门依据职权责令限期改正；对逾期不改正的，除责令该单位支付年休假工资报酬外，单位还应当按照年休假工资报酬的数额向职工加付赔偿金，因此，休年假系劳动者法定权利，用人单位向职工支付未休年假工资系用人单位法定义务，在被告未休年假的情况下向原告主张支付未休年假工资有充分的法律和事实依据。被告累计工作已满20年，其年休年天数为15天，因此，其2018年年休假天数应为15天，而其2019年工作到11月18日，2019年1月1日-2019年11月18日共计321日，其2019年的年休假天数为321÷365×15=13天，故被告两年的年休假天数总计为28天，其未休年假工资为120×28×2=6720元。4.原告应向被告支付经济补偿金，且补偿年限应当是38年。被告1982年2月10进入济宁电机厂工作（后变更名称为“山东防爆电机厂”），后防爆电机厂注销，原告承接了防爆电机厂债权债务及人员，被告被安排到原告处工作一直到2019年11月18日。因此根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条之规定，被告经济补偿金的计算年限应从1982年2月10日计算至2019年11月18日，合计38年。5.《山东省人社厅关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》第一条第二款明确规定防暑降温费“企业在岗且提供正常劳动的职工列入发放范围”，被告提供了正常劳动，因此，原告应当支付560元防暑降温费。综上，请法庭依法判令确认原被告双方于2009年2月-2019年11月18日存在劳动关系，原告支付2019年8月、9月工资5003.93元，原告支付被告未休带薪年假工资6720元，原告支付被告经济补偿金98876元，原告支付防暑降温费560元。双方当事人围绕诉讼观点依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定的事实如下：被告张红喜于1982年2月在济宁电机厂参加工作。2001年12月18日，济宁华鲁防爆电机有限公司成立，被告被安排到济宁华鲁防爆电机有限公司工作。2004年2月，济宁华鲁防爆电机有限公司更名为山东山防防爆电机有限公司。2018年6月，上海旗升电气股份有限公司成为山东山防防爆电机有限公司的股东。原告山东山防防爆电机有限公司为被告张红喜缴纳养老保险金至2009年2月。2019年11月18日，被告张红喜以企业长期未为其缴纳社会保险，且拖欠2019年8月以来的工资由申请解除劳动关系。后向济宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.确定2009年2月至今的劳动关系；2.要求发放2019年8-11月份欠发工资13700元；3.被申请人支付申请人失业金待遇损失24720元；4.被申请人发放高温补贴560元；5.被申请人向申请人支付经济补偿金；6.支付带薪年休假工资；7.支付未签订劳动合同的双倍工资。济宁市劳动人事争议仲裁委员会作出济劳人仲案字［2019］第1734号《仲裁裁决书》，裁决：1.确认双方2009年2月至2019年11月18日存在劳动关系；2.确认双方于2019年11月18日解除劳动关系,被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金98876元；3.被申请人支付申请人2019年8月、9月、11月工资共计5665.06元；4.被申请人支付申请人2018年至2019年11月18日期间未休带薪年假工资6480元；5.驳回申请人的失业金损失的仲裁申请；6.驳回申请人的其他仲裁请求。另查明，被告张红喜解除劳动关系前十二个月平均工资为2602元。本院认为，1.关于双方是否存在劳动关系，被告在原告单位工作期间，接受原告的管理，原告按月向被告发放工资，双方符合劳动关系的法律特征，原告主张双方系劳务派遣关系而非劳动关系的观点，本院不予采纳。2.关于双方劳动关系建立及解除时间，原告成立于2001年12月18日，被告虽然在2001年12月前就已参加工作，但其工作单位并非原告公司，双方劳动关系建立时间应该为原告成立时的2001年12月18日。被告张红喜于2019年11月18日向原告提出解除劳动关系，因此劳动关系解除时间为2019年11月18日。3.关于拖欠工资，张红喜在原告单位工作期间，原告尚欠被告2019年8月和9月工资5003.93元，双方无异议，本院予以确认。4.关于原告是否应当支付解除劳动关系经济补偿金及数额，原告未依法为被告缴纳社会保险，未及时支付被告劳动报酬，被告要求解除劳动关系，并支付经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》的规定，本院予以支持。被告在原告单位工作前，在山东防爆电机厂工作，在原告成立后被安排到原告单位工作，被告工作单位变迁非因被告本人原因，原用人单位未支付经济补偿金，原用人单位的工作年限应合并计算为被告的工作年限，计算经济补偿金时应按照被告的实际工作年限为依据。经济补偿金数额为2602元/月×38月=98876元。5.关于支付未休带薪年假休假工资问题，原告未安排被告张红喜2018年至2019年的带薪年休假，应当支付被告未休年假的工资差额，数额为2602元÷21.75天×28天×2倍=6699.40元。6.关于支付高温补贴，被告未提供证据证明，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认被告张红喜与原告山东山防防爆电机有限公司自2001年12月18日至2019年11月18日存在劳动关系；二、确认原告山东山防防爆电机有限公司与被告张红喜于2019年11月18日解除劳动关系；三、原告山东山防防爆电机有限公司于本判决生效后十日内支付被告张红喜2019年8月和9月工资共计5003.93元；四、原告山东山防防爆电机有限公司于本判决生效后十日内支付被告张红喜未休带薪年假工资差额6699.40元；五、原告山东山防防爆电机有限公司于本判决生效后十日内支付被告张红喜解除劳动关系经济补偿金98876元；六、驳回原告山东山防防爆电机有限公司其他诉讼请求。七、驳回被告张红喜其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告山东山防防爆电机有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  潘玉清二〇二〇年六月十六日书记员  丁昌文