广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初42264号原告：广州红海人力资源集团股份有限公司，住所：广州市越秀区万福路****。法定代表人：蒋宏穗。委托诉讼代理人：谭静，女，1983年6月13日出生，系该公司员工，联系地址。被告：李少文，男，汉族，1961年12月29日出生，身份证住址广州市荔湾区。第三人：佛山市南海红丰玻璃有限公司，住，住所：佛山市南海区大沥镇盐步河东中心路职中对面土名“大塘田”地块河东南井工业区**厂房6之一/div>法定代表人：陈英泉。委托诉讼代理人：梁自盈，男，1974年11月26日出生，系该公司员工，联系地址。委托诉讼代理人：余深明，男，1968年12月15日出生，系该公司员工，联系地址。原告广州红海人力资源集团股份有限公司（以下简称红海人力公司）与被告李少文、第三人佛山市南海红丰玻璃有限公司（以下简称红丰玻璃公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告红海人力公司的委托诉讼代理人谭静，被告李少文，第三人红丰玻璃公司的委托诉讼代理人梁自盈、余深明均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告红海人力公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告无须向被告支付2019年7月1日至8月12日的工资8307.69元；2.判令原告无须向被告支付违法解除劳动合同赔偿金37100元；3.判令原告无须向被告支付2019年应休未休年休假工资差额1462.07元；4.判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：一、不同意支付被告2019年7月1日至8月12日的工资8307.69元。被告从2019年8月1日幵始没有上班，多日旷工，经第三人多次教育和劝导后，仍未按要求打卡出勤，由于被告无故旷工，因此原告也没有义务向被告支付2019年7月1日至8月12日的工资8307,69元。二、不同意向被告支付违法解除劳动关系赔偿金37100元。被告因无故旷工，严重违反劳动纪律，被第三人退回我司后，我司根据《劳动合同法》的规定与其解除劳动合同是依法有效的，劳动仲裁委裁决要求我司支付违法解除经济赔偿金，显然不符合法律规定。其次，被告的月工资为2500元，我司通过银行转账的方式每月准时向其支付了工资，除此之外，我司并未向期支付过其他任何费用，仲裁委员会确认被告的工资为5300元，违背了相关法律法规的规定。三、不同意向被告支付2019年应休未休年休假工资差额1462.07元。第三人根据生产经营情况，己集中安排了员工统一休年假，其中包含了被告，因此，不存在还需要向被告支付未休年休假工资的问题。被告李少文答辩称：同意仲裁裁决结果，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告于2016年1月16日入职第三人处任职人事行政经理，月薪￥4500+￥100全勤奖，因是广州户籍，于2016年3月1日与原告签署劳务合同，以劳务人员身份在第三人任职，任职期间工资由原告支付2500元，第三人支付2100元。第三人老板之一蒋晓勤因个人事业发展需要，要求被告到广东盈锋实业有限公司等公司工作，期间被告仍然挂靠在原告处，以劳务人员身份在用工单位工作。2019年7月20日开始，被告因工作问题与第三人总经理梁自盈发生矛盾，2019年7月26日，第三人总经理梁自盈带着财务孔国英到被告办公室强行接收相关的行政文件、公章等，并口头宣布立即解除被告行政经理职务。2019年7月27日，被告与第三人老板之一符晓勤谈论过此事，当时说进行调解。2019年7月29日，符晓勤让范彬彬通知被告调解失败，正式辞退被告，并询问被告赔偿方面有什么要求；2019年7月30日，第三人总经理梁自盈与被告面谈，告知被告8月1日开始不用上班。2019年7月31日，被告与蒋晓勤商谈关于赔偿问题，被告也于8月1日通过微信要求梁自盈写一份辞退通知书给被告，梁自盈拒绝。2019年8月2日，被告通过QQ和电话与原告的李嘉琪联系，告知原告其被第三人解雇，并问要不要其回第三人处上班，防止第三人说其旷工，但李嘉琪没有正式回复，只说向第三人沟通了解，从8月2日至8月10日，被告与李嘉琪之间都有QQ往来记录。2019年8月10日，李嘉琪告知被告说辞退赔偿金醉倒19000元，不同意的话，公司只能开出辞退通知书给被告，并约被告于8月12日到原告处领取。在8月1日至8月10日期间，第三人从没有要求被告回去公司上班，更没有收到第三人因被告旷工而多次教育和劝导的意见书之类的文件，更没有通知被告到其他公司上班。2019年8月12日，被告到原告处领取辞退通知书，发现原告以被告旷工为由解除劳动关系，是违法解除劳动关系。另被告没有休过2019年年休假，原告应当支付未休年休假工资差额。第三人红丰玻璃公司诉称：被告是劳务派遣到我司工作，岗位是人事经理，工资是6000元/月，工资支付到2019年6月，7月的工资还没有支付。我方认为被告是旷工，所以将被告退回给原告处，梁自盈与被告直接发生所谓的争执，是由于被告的工作存在问题，有失职行为引起的，梁自盈也与被告沟通过，要求被告配合公司的工作清点资料，但是被告在一直没有配合。从2019年7月26日至8月5日期间，第三人一直与被告沟通，被告在7月31日回复财务人员说他走了，但至今我司没有要求被告辞职。我司与被告发生争执是在7月26日，我司要求被告交接工作，并没有说要辞退被告，但被告从7月31日之后就没有回来公司工作了。梁自盈要求被告移交人资的工作，等待工作安排，但没有说要辞退被告，是被告自己不回来上班。被告到红海公司沟通要求补偿的事宜，我方的意思是只要是合理的就同意，但被告提出的补偿不合理，被告在我处上班只有5个月，被告称要告我们，由于被告从8月1日至8月12日都没有上班，我方才出具了退回函。经审理查明：被告于2016年3月1日入职原告处，入职后被劳务派遣至第三人处工作，工作岗位为行政经理，工资构成由原告发放2500元/月并扣除社会保险，剩余部分由第三人发放。原告与被告签订了劳动合同，最后一期劳动合同期限为2018年3月1日至2020年2月29日，合同约定原告的联系人为李嘉琪，被告在工作期间如严重违反用工单位的劳动纪律和规章制度，原告有权解除本合同且不负违约责任，连续旷工3天或一年内累计旷工7天的，视为解除劳动合同处理，被告在工作期间被用工单位退回（且属于非被告原因，如违纪等情况的），原告可在本合同约定的范围内另行安排被告工作任务，执行不低于本合同约定的工资，或安排待岗处理，被告不服从安排的，按旷工处理，旷工达到3日以上的，将按解除劳动合同处理，并不予以支付任何经济补偿。原告已为被告缴纳2016年3月至2019年7月期间的社会保险。2019年7月26日，被告与第三人总经理梁自盈因工作发生矛盾，被告称是第三人通知其自2019年8月1日起不需要回去上班，第三人当庭予以否认并提出期间与被告多次沟通，是被告不肯回去上班。被告在2019年8月初开始与原告的联系人李嘉琪沟通，反映其第三人被告知不需要回去上班，原告联系人回应需了解情况。2019年8月12日，被告收到原告发出的《解除劳动关系通知书》，内容为因被告严重违反用人单位规章制度，解除与原告的劳动关系。原告确认被告严重违反用人单位规章制度是指被告在2019年8月1日至2019年8月12日期间没有回第三人处上班，属旷工行为，根据劳动合同的约定解除与原告的劳动关系。被告最后在第三人处工作至2019年7月31日，原告已向被告支付工资至2019年7月，第三人尚未向被告发放2019年7月的工资3375元。被告李少文以原告红海人力公司作为被申请人，向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：一、被申请人支付违法解除劳动关系赔偿金42400元；二、被申请人支付2019年8月1日至2019年8月12日的工资3310.34元；三、被申请人支付未提前通知解除劳动关系的代通知金6000元；四、被申请人支付2019年7月份工资6000元；五、被申请人支付2019年度未休年休假工资4137.93元。广州市劳动人事争议仲裁委员会作出穗劳人仲案〔2019〕7131号《裁决书》，其中查明：被告主张2019年6月起工资标准为6000元/月，离职前12个月的月平均工资5300元；被告于2016年3月1日入职被申请人处任职行政经理，入职后被劳务派遣至佛山市南海红丰玻璃有限公司工作；申、被双方签订有劳动合同，最后一期劳动合同期限为2018年3月1日至2020年2月29日；被申请人于2016年3月起至2019年7月止为被告缴纳社会保险；被告最后工作日为2019年7月31日；2019年8月初，被告有与被申请人的工作人员联系，反映被告被告知不需要回来上班，被申请人回应需了解情况；2019年8月12日，被告收到被申请人发出的解除劳动关系书面通知。裁决结果为：被申请人一次性支付被告2019年7月1日至2019年8月12日的工资8307.69元、被申请人一次性支付被告违法解除劳动关系赔偿金37100元、被申请人一次性支付被告2019年应休未休年休假工资差额1462.07元、驳回被告的其他仲裁请求。原告对裁决结果不服，遂提起本诉。在本案中，原告就其主张提供以下证据予以佐证：1.《劳务派遣员工退回通知书》，证明第三人以被告从2019年8月1日起旷工为由，于2019年8月12日退回被告；2.《解除劳动合同通知书》及相应的快递单，内容为原告于2019年8月12日通知被告因其严重违反用人单位规章制度，故解除与其的劳动合同。被告对证据1-2真实性认可，但没有签收，第三人明确说要辞退其，2019年8月2日至8月12日期间，其一直与原告沟通赔偿问题及上班问题，也有与梁自盈沟通，不存在故意旷工的行为。第三人对证据1-2三性无异议。在本案中，被告就其抗辩提供以下证据予以佐证：1.佛山市南海卡莱尔智能家居科技有限公司基本信息（打印件）；2.广东盈锋实业有限公司营业执照（打印件）；3.佛山市南海君华玻璃制品有限公司基本信息（打印件）；4.与原告签订的劳务合同（2018年-2020年）；5.与原告签订的劳务合同（2016年-2018年）；6.原告于2019年8月12日出具的《旷工解除劳动合同通知书》（照片），内容为经用工单位佛山市南海红丰玻璃有限公司通知，被告于2019年8月1日至2019年8月9日无打卡上下班，经用工单位多次教育和劝导仍未整改，连续旷工3天或一年内累计旷工7天，予以解除劳动关系；7.原告于2019年8月12日出具的《解除劳动合同通知书》（照片），内容同原告提供的证据1；8.社保缴费历史明细表，显示自2016年3月起至2019年7月由原告为被告缴纳社保；9.被告名下中国工商银行账户历史明细清单，反映被告的工资情况；10.2019年2月工资条（原告），显示2019年2月被告应发工资为2500元；11.被告在第三人处工资构成确认表（加盖第三人公章），显示被告应发工资合计4800元，实发工资4675元，被告签署日期为2016年3月4日；12.佛山市南海红丰玻璃有限公司2019年2月工资扣税表（打印件），显示被告2019年2月基本工资2500元；13.佛山市南海红丰玻璃有限公司2019年7月工资扣税表（打印件），显示被告2019年7月基本工资2500元；14.职务任命书，显示广东盈锋实业有限公司出具该任命书，任命被告为办公室行政人资职能高级经理；15.2019年5月广东盈锋实业有限公司员工花名册（打印件），显示被告在该公司任行政经理；16.广东盈锋实业有限公司2019年3月工资表（打印件），显示被告应发工资6000元，实发工资3375元；17.挂靠红海、红丰公司购买社保人员费用明细表、广东盈锋6月份费用明细表，显示李少文2019年7月购买社保的情况；18.2019年3月员工考勤刷卡记录；19.2019年6月员工考勤刷卡记录；20.被告与第三人总经理梁自盈微信聊天记录，显示2019年8月1日被告曾要求梁自盈明确告知是否需要上班，梁自盈回复“一切我都说过的，不再重复”；21.被告与第三人老板符晓勤微信聊天记录，显示2019年7月26日被告曾说“现时梁总和英在我办公室强制接收行政文件和公章”，符晓勤回答“我在办公室，过来找我”；8月1日被告曾说“符小姐，明天几点约见”，符晓勤回答“下午三点，我办公室”；22.广东盈锋实业有限公司员工薪资调整申请表，行政部意见处有被告签名，总经理批示处有“梁自盈”签名，拟证明被告也在广东盈锋实业有限公司工作的事实；23.被告于2019年7月31日与符晓勤通话录音，被告称其要求梁自盈写辞退书或解职书给其，梁自盈不答应，只同意给回7月的工资就让其离开等，被告与符晓勤约定面谈；24.被告与原告员工李嘉琪的QQ聊天记录，反映2019年8月2日开始，被告与李嘉琪多次沟通第三人辞退被告及出具辞退证明书等问题，李嘉琪回复在与第三人进行沟通。原告对被告提供的证据质证意见为：证据1-8无异议，证据9-22以第三人所说为准，证据24真实性确认，证据23以第三人所述为准。第三人对被告提供的证据的质证意见为：证据1-8三性无异议；证据9-17真实性无异议，被告的工资发放到2019年7月，我方对仲裁的工资有异议是由于被告在8月1日至8月12日期间，被告没有回来工作，不应当发放工资；证据18-19真实性不予认可，我方认为是被告伪造的；证据20-22真实性认可，但该微信聊天记录是在双方发生争执后且面谈过发生的，我方向被告提出很多意见，但被告没有改进工作态度，说要么就辞退他，要么就赔偿他，双方无法沟通，我方与被告多次重申只要被告配合交接工作会另外安排工作给他，这就是梁自盈在微信聊天记录中说的“一切我都说过的，不再重复”的意思，符晓勤只是投资人，并不清楚公司的工作，但被告一直不愿意与梁自盈当面沟通。被告在微信聊天记录中发送的酬资调整表是梁自盈做出来的，被告导致公司的工资调资混乱是被告失职的表现，被调资的两人与被告发生冲突，才调整被告的工作岗位和内容；证据24以原告所说为准；证据23真实性确认，但被告全程录音的目的是收集后期索赔的证据，被告拒不承认工作失职、不接受公司对其新工作的调整，执意要求公司出具辞退证明以便向原告索赔，其一意孤行导致内部沟通失败，其离开公司的行为属于旷工行为。在本案中，第三人就其陈述提供以下证据予以佐证：1.关键管理和技术岗位说明书，显示被告的职位是人资行政经理；2.2019年5月-7月的工资条（其中2019年6月有被告签名），显示实发工资为3374元；3.第三人的员工与原告员工李嘉琪的微信聊天记录，显示就被告要求经济补偿一事进行沟通的情况；4.被告与第三人员工的微信聊天记录，显示第三人员工询问被告相关工作事宜，但未显示存在要求被告回单位上班而被告拒绝的情况；5.员工刷卡记录表，第三人称该份刷卡记录表与被告提供的证据18-19不一致，被告提交的证据是伪造的；6.佛山市南海君华玻璃制品有限公司《员工出勤管理制度》公示情况，第三人称被告被借调至该公司工作，其理应清楚旷工会被解雇；7.第三人员工余深明于2019年8月10日拨打被告电话记录，第三人称是要求被告回去上班；8.案外人蒋校明情况说明（第三人员工），其称被告不讲理，不适合做行政经理。原告对第三人提供的证据质证意见为：证据1-3无异议，证据4不清楚，证据5-8是第三人内部资料，不发表意见。被告对第三人提供的证据质证意见为：证据1真实性认可，证据2其中6月的工资条是其签的，原告已经支付7月的工资，但第三人没有支付7月的工资3375元；证据3微信聊天记录是原告与第三人就其工作安排进行沟通，但该内容没有提及要求其回去上班，可以印证第三人要辞退其；证据4真实性认可，但没有要求其回去上班；证据5真实性不予认可，其打卡记录和工资表是梁自盈签名后交给财务的；证据6真实性不予认可；证据7是余深明打电话给其说缺材料，不是让其回去上班；证据8与本案无关。本院认为：原、被告、第三人均对仲裁查明事项没有异议，故对原、被告之间的劳动关系予以认定，被告于2016年3月1日入职原告处后被劳务派遣至第三人处工作，在第三人处最后工作至为2019年7月31日，原、被告的劳动关系于2019年8月12日解除。关于违法解除劳动合同赔偿金问题。原告称第三人出具的《劳务派遣员工退回通知书》反映被告自2019年8月1日起旷工，故认为被告严重违反用人单位规章制度并累计旷工超过7天，依据双方劳动合同与被告解除劳动合同。本案焦点为被告是否存在故意旷工的行为。旷工是指劳动者故意违反出勤制度拒不提供劳动的行为。原告与被告签订劳动合同后劳务派遣被告至第三人处工作，综合本案证据，被告与第三人员工在2019年7月底因工作问题产生矛盾，被告自2019年8月1日起没有回第三人处工作，被告及时将该情况告知原告，直至2019年8月12日双方解除劳动关系前，原告一直与被告、第三人保持沟通，无论原告或第三人均没有证据证明被告在2019年8月1日前存在严重违反第三人的规章制度的行为，也没有证据证明此期间曾明确要求被告上班或调岗而被告予以拒绝。本案中，被告不回第三人处上班是事出有因，且被告已将情况告知原告，后第三人因无法沟通协调而以旷工为由退回被告，原告再以此为由解除与被告的劳动关系的行为缺乏事实和法律依据，已构成违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金。被告在仲裁阶段主张离职前12个月的月平均工资为5300元，根据本案举证情况，原告向被告每月支付应发工资2500元，2019年6月-7月第三人应向被告支付实发工资3375元，工资总额低于被告的主张，故认定被告离职前12个月的月平均工资为5300元，被告在原告处工作年限超过3年以上不满3.5年，故原告应支付违法解除劳动合同赔偿金37100元（计算公式：5300元/月×3.5个月×2倍）。关于工资。被告确认已收到原告2019年7月工资2500元，但第三人尚未支付2019年7月工资3375元，且认为工资应支付至2019年8月12日。从第三人举证的2019年6月工资条反映被告的应发工资为6000元，被告在2019年7月有实际工作，故其主张发放该月剩余工资3375元于法有据，予以支持。对于2019年8月1日至8月12日期间的工资，如前所述，被告在此期间没有提供劳动系因原告在与第三人沟通协商而非被告自身过错，故被告主张该期间工资于理有据，予以支持。仲裁裁决认定被告每周工作6天，原告在本案中没有提出异议，故本案照此调处，被告月计薪天数为26天[（365天-52天）÷12个月]，2019年8月1日至8月12日计薪天数为10天。综上所述，原告应支付被告2019年7月1日至2019年8月12日的工资5682.69元（计算公式：3375元+6000元/月÷26天×10天）。关于未休年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。被告于2019年8月12日离职，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。经计算，被告2019年的应休年休假天数为3天（计算公式：224天÷365天×5天）。被告称其在2019年未休年休假，原告或第三人均未举证证明被告已休2019年年休假，故对被告的主张予以采信。综上，原告应支付被告2019年应休未休年休假工资差额1462.07元（计算公式：5300元/月÷21.75天/月×3天×200%）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，参照《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条之规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起十日内，原告广州红海人力资源集团股份有限公司应向被告李少文支付违法解除劳动合同赔偿金37100元；二、自本判决发生法律效力之日起十日内，原告广州红海人力资源集团股份有限公司应向被告李少文支付2019年7月1日至2019年8月12日的工资5682.69元；三、自本判决发生法律效力之日起十日内，原告广州红海人力资源集团股份有限公司应向被告李少文支付2019年未休年休假工资差额1462.07元；四、驳回原告广州红海人力资源集团股份有限公司全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告广州红海人力资源集团股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内,按上诉请求的项目及相关交费规定向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  吕咏欣人民陪审员  唐少通人民陪审员  陈 形二〇二〇年六月十七日书 记 员  蔡润芝