湖南省益阳市资阳区人民法院民 事 判 决 书(2019)湘0902民初1219号原告熊谷初，男，1961年7月1日出生，汉族，住湖南省益阳市资阳区。委托诉讼代理人：刘江，湖南国纬律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告黄晓阳，男，1962年10月5日出生，汉族，住益阳市资阳区。委托诉讼代理人：徐三喜，益阳市三益法律服务所法律工作者，代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：彭汉先，益阳市三益法律服务所法律工作者，代理权限为一般代理。被告张海军，男，1977年8月3日出生，汉族，住益阳市资阳区。委托诉讼代理人：刘兆其，湖南求剑律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告熊谷初与被告黄晓阳、张海军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月10日立案受理后，依法适用简易程序，分别于2019年12月9日、2019年12月10日、2020年1月17日独任审判进行了开庭审理。原告熊谷初及其委托诉讼代理人刘江到庭参加诉讼；被告黄晓阳及其委托诉讼代理人徐三喜、彭汉先以及被告张海军及其委托诉讼代理人刘兆其到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告熊谷初向本院提出的诉讼请求：1、判令两被告赔偿原告伤残赔偿金、误工费、住院补助费、护理费、后续治疗费、营养费、交通费、精神抚慰金等费用共计184009元；2、由两被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2018年6月起，原告跟随被告张海军的施工队在益阳市资阳区马良小区即本案被告黄晓阳的安置基地建房，在2018年8月17日下午5时许，原告负责在7楼楼顶拿混凝土震动棒将构造柱的混凝土震紧，事发当时，原告震完第一根构造柱前往第二根的梁上因震动棒漏电触电导致其从七楼楼顶摔到七楼地面，造成原告左足跟粉碎性骨折，伤后原告在益阳市人民医院住院10天，在益阳市骨科医院住院53天后进行手术治疗，共花费医药费32648元。经鉴定，原告因此次外伤已构成十级伤残，伤后误工270天，护理110天，营养90天期90天，后续治疗费用8000元左右。因向被告请求赔偿款未果，为维护合法权益，减少损失，故提起诉讼。被告黄晓阳辩称：1、与原告不存在雇佣关系，不应承担对原告的赔偿责任。被告的工程业务采用包工不包料的形式，已发包给被告张海军，被告黄晓阳对于建设施工中的人员用工、施工现场管理、安全生产等安排不干预，被告黄晓阳只就工程质量方面进行监管；2、原告是农村户口，居住在农村，应按农村户口标准计算伤残补助金，关于原告提请的有关证明其系城镇居民的证人证言不符合相关法律规定的要求，缺乏真实性，且租赁合同签订的主体与证人证言不符，租赁合同的主体为潘某，而证人是邹乃弘，两人关系不明确，合同没有约定租赁期限，缺乏真实性，公房是不允许转租的，转租缺乏合法性；3、原告熊谷初受伤本身存在重大过失，经常在建筑工地施工的人员，应当具备起码的安全意识，和生产安全的常识，原告应明知施工时是不能在比较窄的横梁上行走的，因此原告本身应承担过失责任；4、原告的有关赔偿项目计算标准过高，误工费、护理费、精神抚慰金等，请法庭依法核减；5、建筑工地的保险是被告黄晓阳和被告张海军共同购买的建筑团体险，没有明确约定受益人，这种保险并非工伤保险，故原告已获得的保险赔偿款应当计算至诉指赔偿款内，最终赔偿金额要核减该笔金额。被告张海军辩称：1、原告说的振动棒漏电不实在，原告提出的漏电，应该由原告提供相应的证据，而原告没有提供出相关的证据。相关的证人无法证实，只是听原告所讲的，证人昌某在事发后使用震动棒施工，未发现漏电情况；2、原告摔下来，是自身违规操作所致。狭窄的横梁上是不能作为行走的通道。原告是长期建筑工，应该知道这样做有安全隐患；3、原告提供的各项赔偿，不符合法定赔偿，同意被告黄晓阳的辩护意见；4、医药费用方面，由于原告自行转院扩大的损失，应该由原告承担。赔偿的计算天数、金额高于司法鉴定的金额和天数，且适用的标准没有证据；5、不能按城镇的标准赔偿，租赁合同不能证实在城镇生活和居住。没有其他证据证明在城镇居住的事实。证人不是房屋合同的签订人，没有证明效力；6、其他相关的赔偿名目没有证据，例如交通费、营养费都没有证据证明。误工费的天数计算错误，标准也是错误的。原告的诉求与事实不符。请求法庭驳回原告的诉讼请求。经审理查明，原告熊谷初系建筑工人，从事建筑施工。2018年6月，原告熊谷初经人介绍，到被告张海军的施工队工作，在被告黄晓阳位于益阳市资阳区××小区××房，经查，该工地的实际承包人为被告张海军，发包人为被告黄晓阳。2018年8月17日下午5时许，原告负责在该工地7楼楼顶拿混凝土震动棒将构造柱的混凝土震紧，当原告震完第一根构造柱后提着震动棒前往第二根的梁上，不慎从7楼楼顶摔到7楼地面，造成左足跟粉碎性骨折。伤后，原告在益阳市人民医院住院9天、益阳市骨科医院住院54天并进行手术治疗，共计花费医药费用32649元。经益阳市前进司法鉴定所鉴定，原告构成十级伤残，并建议其伤后误工期为210日，伤后护理期为90日，营养期90日，以及出院后对症及检查费用3000元，二期拆除内固定手术费用7000元。经被告张海军申请，湖南省人民医院司法鉴定中心再次鉴定，原告构成十级伤残。上述事实，有经庭审举证并经本院确认的如下证据证实：第1份证据曾卫英的证人证言，证明原告是受被告张海军的招募在被告承包的工地做工时受伤；第2份证据郭文光的证人证言，证明原告是受被告张海军的招募在被告承包的工地做工时受伤；第3份证据疾病诊断证明书，证明原告因左足跟骨粉碎性骨折，于2018年8月17日至2018年8月26日在益阳市人民医院治疗的事实；；第4份证据住院病案材料，证明原告熊谷初在益阳市骨科医院住院并治疗54天的事实；第5份证据湖南省医疗住院收费票据，拟证明原告受伤先后在益阳市人民医院、益阳市骨科医院住院治疗共计63天，花费治疗医药费用共计32648元；第6份证据司法鉴定书，拟证明原告因受伤已构成10级伤残，伤后误工期为210日，伤后护理期为90日，营养期90日，以及出院后对症及检查费用3000元，二期拆除内固定手术费用7000元；第7份证据鉴定费票据，拟证明原告自己垫付鉴定费用1000元；另查明，原告熊谷初治疗所花费医药费32650元，其中原告自行支付28650元，被告张海军垫付4000元。在事故发生后，原告熊谷初收到两被告投保的建筑团体意外险所赔付的保险赔偿款共计40000元。关于被告黄晓阳主张其与原告不存在雇佣关系、不应承担对原告的赔偿责任的辩解意见。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。具体在本案中，经查，被告黄晓阳将该工程整体发包给不具备相应施工资质的被告张海军，故应当就人身损害赔偿承担连带责任，故对于被告黄晓阳的该辩解意见，本院不予采纳。关于被告黄晓阳主张原告已获得的保险赔偿款40000元应计入最终赔偿款内的辩解意见。经查，本案中该份保险系两被告就该工地购买的建工团体险，没有具体到受益人，这份保险并非工伤保险。本院认为，在雇佣关系中，实际承建人与临时施工人均系自然人，实际承建人的赔偿能力有限，临时施工人的流动性大，双方关系的设立、解除往往是因为某工程的施工、完工，双方的关系是短期、临时的，故实际承建人为临时施工人购买建工团体险的目的是为转嫁风险，而不是为了提高临时施工人福利，应遵循“谁出资、谁获益”的原则。且鉴于实际承建人赔偿能力，鼓励其为临时施工人购买建工团体险，也是保障临时施工人在受伤后能够充分弥补自身损失的积极举措。综上所述，本案中原告熊谷初作为临时施工人所获的40000元保险金应抵扣被告应承担的赔偿款。对于被告黄晓阳的该辩解意见，本院予以支持。关于两被告辩称原告是农村户口且长期居住在农村应按农村标准计算伤残赔偿金的意见。经查，原告虽为农村户口，但具有一定的务工能力，且主要收入来源于工地务工，其与案外人的城镇租房合同虽违反法律规定依法无效，但有房屋转租方的证人证言并出庭作证予以证明其长期居住在该房屋的事实，当地社区亦出具了相关材料证明。综上，对于被告的该辩解意见，本院不予支持，根据现有证据及庭审查明事实，认定原告熊谷初的经常居住地为城镇，故对原告熊谷初所诉之残疾赔偿金、被扶养人生活费，应按城镇标准计算；对其误工损失，亦应参照上一年度从事建筑业的工资收入标准计算。关于两被告主张原告自身有重大过失且违规操作才酿成事故，应当承担过失责任的辩解意见。在诉讼中，原告主张其受伤的原因是震动棒漏电导致，经查，原告倒地受伤十余分钟后，证人昌某拿着震动棒在第二根构造柱上作业，直至将第二、第三跟构造柱都作业完毕，均未发生漏电事故，该事实有其他在场工人证明，且原告熊谷初没有其他证据证明其受伤是因为震动棒漏电造成，该主张缺乏真实性，本院不予采纳。再查明，原告是在对第一根构造柱作业完毕后，在去往第二根构造柱的途中跌落受伤。在该过程中，原告提着重达几十斤的震动棒，原告行走的横梁也只有24公分宽。本院认为，原告作为一名建筑工人，应当具备相当的安全防范和安全作业的常识及职业素养，无负重的情况下在比较窄的横梁上行走尚具有一定跌落风险，何况提着一根重大几十斤的震动棒，明显加重了跌落受伤风险。综上，本院认为，原告熊谷初违规操作，存在一定的过失，故对于两被告的辩解意见，本院予以采纳，具体责任划分上，原告就自身过失及违规操作上应承担30%的责任为宜，两被告只承担70%的损害赔偿责任。综上所述，原告熊谷初因伤致残所遭受的损失依法计算为：1、医疗费共计28650元（已剔除垫付的4000元）；2、护理费15030元[（61227元/年÷365天/年×90天）。参照居民服务、修理和其他服务服业47815元/年计算］；3、住院伙食补助费2800元［（50元/天×56天）］；4、残疾赔偿金73396元［（36698元/年×20年×10%）。按上一年度城镇居民人均可支配收入36698元，十级伤残按10%的比例计算20年]；5、误工费31002元［（53886元/年÷365天/年×210天）。参照上一年度从事建筑业的工资收入标准从受伤之日起计算7个月］；6、鉴定费1000元;7、后续治疗费10000元；8、营养费1350元（15元/天×90天）；9、交通费酌情认定600元；10、被扶养人生活费3133元（25064/年×5年×1人（父）÷4人（子女）×10%）。以上经济损失共计166961元；另本次事故造成原告十级伤残，使原告遭受了严重精神损害，根据伤残等级和当地的生活水平，酌定原告精神损害抚慰金4000元。本院认为：本案系提供劳务者受害责任纠纷，根据侵权责任法的相关规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。张海军是此次纠纷中接受劳务一方，熊谷初是提供劳务一方，原、被告之间已形成劳务关系，原告熊谷初因劳务活动遭受人身损害，被告张海军应当承担赔偿责任；被告黄晓阳将该工程整体发包给不具备相应施工资质的被告张海军，故应当就人身损害赔偿承担连带责任；原告熊谷初在施工时，未尽安全注意义务，自身存在一定的过错，应减轻赔偿义务人的赔偿责任。综合本案案情及责任大小，原告熊谷初对自身的损害后果应承担30%的责任，被告张海军、黄晓阳应承担70%的责任，即120872元(166961元×70%+4000)。鉴于保险公司已向原告支付赔偿款40000元，两被告还应向原告支付赔偿款80872元。对于原告熊谷初诉讼请求的超出部分，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款之规定，判决如下：一、由被告张海军、黄晓阳赔偿原告熊谷初残疾赔偿金、误工费、护理费等经济损失80872元；履行期限：本判决生效后10日内付清；二、驳回原告熊谷初的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取541元，由原告熊谷初负担312元，由被告张海军、黄晓阳负担229元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。审判员  伏颖二〇二〇年六月一日法官助理魏威书记员胡毅晗附法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律干问题的解释》第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。