山东省汶上县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0830民初1305号 原告：吴利仁，男，1958年12月13日出生，汉族，农民,住汶上县。 委托诉讼代理人：罗海良，山东千诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张继超，山东千诚律师事务所律师。 被告：赵本彩，男，1968年11月16日出生，汉族，农民，住汶上县。 委托诉讼代理人：赵洪灿，汶上南站法律服务所法律工作者。 被告：汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会，住所地为汶上县康驿镇西唐阳村，统一社会信用代码为54370830004225215L。 负责人：吴庆社，村主任。 原告吴利仁诉被告赵本彩、汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月26日作出（2019）鲁0830民初3288号民事判决，原告吴利仁、被告赵本彩不服提出上诉，济宁市中级人民法院于2020年3月25日作出（2020）鲁08民终29号民事裁定，裁定撤销本院（2019）鲁0830民初3288号民事判决及（2019）鲁0830民初3288号民事裁定，发回本院重审。本院于2020年4月6日立案受理后，依法适用普通程序，另行组成合议庭，于2020年4月24日、5月12日两次公开开庭进行了审理。原告吴利仁及其委托诉讼代理人罗海良、张继超，被告赵本彩及其委托诉讼代理人赵洪灿，被告汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会的负责人吴庆社到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴利仁向本院提出诉讼请求：1.请求判令二被告赔偿原告人身损害各项损失200000元；2.诉讼费用由被告承担。第一次庭审时，吴利仁变更诉讼请求：1.请求判令二被告赔偿医疗费200270.73元、住院伙食补助费8600元、营养费4300元、护理费13452.50元、误工费36994.40元、残疾赔偿金321700.40元、鉴定费2100元、被抚养人生活费133365.50元、残疾辅助器具费950元、精神损害抚慰金10000元、交通费1500元、住宿费1000元，共计614233.53元；2.诉讼费用由被告承担。第二次庭审时，吴利仁明确诉讼请求：1.请求判令二被告赔偿各项损失446931元；2.诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告受被告赵本彩的雇佣，在汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会建设工地工作，该工程系被告汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会发包给被告赵本彩施工，2018年10月14日下午5时，被告赵本彩安排原告拆除墙头时，原告被倾倒的墙头砸伤，造成原告双腿受伤，事故发生后，被告拒不支付相关费用。 赵本彩辩称，原告诉状中陈述的部分内容与事实不符。原告跟着被告赵本彩干活属实，被告赵本彩承包了被告汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会的院落修建。2018年10月14日下午，由于原告午饭在家饮酒，到施工工地时，被告赵本彩已阻止原告干活，可原告不听劝阻，仍是坚持施工，原告受伤与自身责任有关，应对其受伤应承担主要责任。原告受伤后，被告赵本彩积极拨打120抢救，并垫付了58000元的医疗费用，被告赵本彩已经尽到了应尽的义务，原告诉状中称被告赵本彩拒不向其支付相关费用并不属实，请人民法院查清事实，作出公平公正的判决。 汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会辩称，原告不应将汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会列为共同被告，汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会没有雇佣原告干活，不给原告发工资，其受伤与汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会没有关系。汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会将院落修建的工程承包给了被告赵本彩并与其签订了承包协议书，约定承包方在施工中出现的一切事故，汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会概不负责，请求法院驳回原告对汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会的诉讼请求。 诉讼过程中，原告吴利仁申请就其伤残等级和后续治疗费用进行司法鉴定，在征得各方当事人同意的情况下，本院依法委托山东金盾司法鉴定所进行了鉴定。2019年8月30日，山东金盾司法鉴定所作出鲁金司所[2019]临鉴字第A-456号司法鉴定意见书，该司法鉴定意见书经原告吴利仁质证，对证据的真实性无异议，对后续治疗费有异议，并要求保留后续治疗费用的诉讼权利；经被告赵本彩、汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会质证均无异议，该司法鉴定意见书，系本院根据当事人申请作出，委托鉴定程序合法，山东金盾司法鉴定所有从事法医临床鉴定的业务范围，具有山东省司法厅颁发的司法鉴定许可证，鉴定人朱某、梁某持有司法鉴定人执业资格证书，具有从事临床法医鉴定的资质，该司法鉴定意见书形式合法，内容客观真实，与本案待证事实有关联性，可以作为本案有效证据适用，本院依法予以采信。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的原告吴利仁提交的被告赵本彩出具的说明一份，汶上县人民医院收费票据11张，济宁市第二人民医院急诊病历一份、收费票据4张，济宁医学院附属医院住院病案两份、收费票据18张、陪护证明一份，陪护人员身份证复印件2张，潍坊市人民医院门诊检查一份、收费票据1张，中国人民解放军第89医院门诊检查一份、收费票据2张，山东省立医院住院病案一份、患者证明一份、收费票据4张，山东省医学院影像学研究所收费票据2张，济宁市长虹医疗器械有限公司发票2张等证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据，本院认定如下：1.原告吴利仁提交的交通费票据12张、住宿费2张、生活费票据6张，经二被告质证，请求法院酌定。原告吴利仁提交的济宁市出租车票据7张，乘坐时间为2018年10月15日至2018年12月10日；客车发票2张，乘坐时间为2019年1月10日与2019年1月11日，通行路线汶上至济南往返；高速公路通行费发票3张，时间分别为2018年12月30日、2018年12月31日、2019年1月26日，通行路线济宁至潍城、潍坊西至郭店、市中至济宁北；潍坊鸿运来酒店管理有限公司发票一张，住宿时间2018年12月31日，济南槐荫健好招待所收款收据一张，住宿时间2019年1月1日至2019年1月26日；就餐小票3张，时间为2019年1月3日、2019年1月8日、2019年1月23日；购物收据3张，时间为2018年10月11日、2018年10月15日、2018年10月18日；上述票据产生的时间、地点均与原告吴利仁就诊的时间和地点相吻合，花费金额合理，本院依法予以认定。2.原告吴利仁在二审过程中提交的其母蒋作英的常住人口登记卡、身份证复印件、汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会证明等证据，经被告赵本彩质证，认为该组证据为原告方二审时提交，二审时被告赵本彩本人未到庭，委托诉讼代理人参加庭审，二审委托诉讼代理人与本次庭审委托诉讼代理人非同一人，故要求庭后核对后提交书面质证意见，被告汶上县康驿镇西唐阳村村村民委员会的质证意见同被告赵本彩，本院依法向二被告释明了提交书面质证意见的时间，但二被告未按照本院指定的期间提交书面质证意见，应视为二被告放弃相应的质证权利，原告方提交的该组证据，形式合法，内容客观真实，与本案待证事实有关联性，可以作为本案有效证据使用，本院依法予以采信。3.原告吴利仁提交的视频光盘、照片及示意图各一份，经二被告质证有异议，该组证据中视频及照片均非涉案事故发生时录制拍摄，无法证明事故发生时的情形，示意图系原告吴利仁单方制作，二被告的质证意见，符合相关法律规定，本院依法予以采纳，原告方提交的该组证据，本院依法不予采信。4.被告汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会提交的协议书一份，经原告吴利仁质证对证据的真实性没有异议，对证明内容有异议，认为该份协议书系二被告之间签订的施工协议，仅能约束合同相对方，对合同外的第三人无约束力。该份协议书系本案二被告签订，庭审过程中，无证据证实该份证据存在无效、可撤销等情形，应当认定该份协议书在二被告之间产生法律效力，可以约束合同相对方即二被告，该份证据本院依法予以采纳。5、被告赵本彩提交的证明一份，经原告吴利仁质证有异议，经被告汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会质证，对该证明予以认可，证人应当出庭作证接受案件当事人的质询，被告赵本彩提交的该份证据不符合证据规则形式要件和实质要件的规定，原告吴利仁的质证意见，符合相关法律规定，本院依法予以采纳，被告赵本彩提交的该份证据，本院依法不予采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月份，被告西唐阳村村委会对该村委会办公院落及办公用房进行建设，建设的办公用房共计8间，办公用房长度30米、宽度6米，包括院落内厕所翻建，被告西唐阳村委会将该建设工程发包给没有施工资质的被告赵本彩施工，原告吴利仁受雇于被告赵本彩在该工地进行施工。2018年10月14日下午5时许，原告吴利仁在没有佩戴安全措施的情况下按照被告赵本彩的安排拆除年久失修的厕所墙体，被倾倒的墙体砸伤。原告吴利仁受伤后于2018年10月14日先后被送往汶上县人民医院、济宁市第二人民医院、济宁医学院附属医院诊断治疗，分别花费600元、1740元、2467.4元；2018年10月14日至2018年11月13日、2018年11月29日至2018年12月30日在济宁市医学院附属医院住院治疗，花费130645.5元；2018年12月30日在潍坊市人民医院诊断治疗，花费10元；2018年12月31日在中国人民解放军第89医院诊断治疗，花费785元；2019年1月1日至2019年1月26日在山东省立医院住院治疗，花费58887.41元；2019年1月4日在山东省医学影像研究所诊断治疗，花费5136.2元；共计住院时间86天，花费200271.51元。原告吴利仁的病情，在第一次住院时被济宁医学院附属医院诊断为“多发外伤，左股骨远端骨折、左胫腓骨粉碎性骨折、左髌骨粉碎性骨折、右踝关节骨折、左手示指近节骨折、双足多发骨折、右足第2跖骨骨折、左跟骨骨折、左侧腓总神经损伤、左侧腘动脉栓塞”等，出院医嘱包括“加强营养、注意休息”等。第二次住院时被济宁医学院附属医院诊断为“左下肢保肢术后，左膝皮肤软组织感染、左膝皮肤坏死、左膝皮肤缺损、双下肢肌间静脉血栓形成、左侧腓总神经损伤”等，出院记录医嘱为“合理调节营养，促进创面愈合”等。2018年11月13日，济宁医学院附属医院创伤骨科出具陪护证明，载明“患者2018年10月14日至2018年11月13日在我科住院期间需陪护人员两名。”原告吴利仁的病情，经山东省立医院诊断为“左下肢多发骨折术后、左侧腓总神经损伤、双下肢静脉血栓形成术后”等，山东省立医院住院患者证明记载“加强营养”等。住院治疗期间，被告赵本彩支付给原告吴利仁各项费用共计58000元。 诉讼过程中，原告吴利仁申请就其伤残等级和后续治疗费用进行司法鉴定，在征得各方当事人同意的情况下，本院依法委托山东金盾司法鉴定所进行了鉴定。2019年8月30日，山东金盾司法鉴定所作出鲁金司所[2019]临鉴字第A-456号司法鉴定意见书，鉴定结论“1.被鉴定人吴利仁左股骨远端骨折、左胫腓骨近端开放性粉碎性骨折、右踝关节骨折、左侧腓总神经损伤等。经行多次手术治疗，目前遗留左下肢短缩及左足肌力下降等功能障碍已构成人体损伤柒级伤残；2.被鉴定人吴利仁左股骨远端骨折、左胫腓骨近端骨折行内外固定物取出的医疗费约人民币壹万伍仟元或按医院实际收费为据”。原告吴利仁对后续治疗费花费的鉴定数额有异议，要求待实际发生后另行主张权利。原告吴利仁因申请司法鉴定，支出鉴定费2100元，鉴定费票据经被告赵本彩、汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会质证无异议，本院依法予以采信。 本院认为，本案争议的焦点为：一、二被告签订的协议书性质及被告汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会应否承担连带责任的问题；二、原被告各方当事人应否按照责任比例承担本案伤害的后果；三、原告吴利仁提出的各项诉求应否予以支持。 关于第一个焦点问题，《中华人民共和国建筑法》第八十三条规定“抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法”，根据2018年9月1日被告汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会作为甲方与作为乙方的被告赵本彩签订协议书，足以认定被告汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会将其办公院落及办公用房的施工工程发包给被告赵本彩实际施工建设，二被告之间形成了事实上的建设工程施工合同关系，诉讼过程中，被告汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会认可在将上述施工工程承包给被告赵本彩施工时，并未审查被告赵本彩有无相应建筑工程施工资质及相关安全生产条件，被告赵本彩亦认可未取得建设工程施工资质，也未举证证明具有建筑工程安全施工条件，故虽然二被告在协议书中明确约定“在建期间出现一切事故概不负责。甲方概不负责”，但该约定只能约束建设工程施工合同的相对方主体即本案二被告，该约定不能对抗合同主体之外的第三人，综上，被告汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会发包给被告赵本彩实际施工的工程，并非农民住宅，系办公场所，对建筑工艺有一定要求，被告汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会将上述工程发包给没有施工资质的被告赵本彩，其作为建设工程的发包方，应当对原告吴利仁的损失承担连带清偿责任，被告汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会的辩解意见，没有事实根据和法律意见，本院依法不予采纳。 关于第二个焦点问题，根据原告的陈述、二被告的答辩及原、被告双方提交的相应证据，足以认定原告吴利仁与被告赵本彩之间形成了合法有效的雇佣合同关系，原告吴利仁为提供劳务一方，被告赵本彩为接受劳务一方。被告赵本彩在明知没有资质的情况下依然雇佣原告吴利仁从事雇佣活动，且未提供施工所需的安全设施，致使原告吴利仁在工作过程中受到人身伤害，应当认定被告赵本彩在雇佣原告吴利仁从事雇佣活动过程中存在过错，作为雇主应当承担相应赔偿责任。原告吴利仁作为成年人，在施工作业时未尽到安全注意义务，对自身所受的伤害应承担相应的责任。庭审过程中，虽然被告赵本彩辩解称原告吴利仁酒后作业导致伤害的结果发生，但未提交相应证据予以证实，依法应当由被告赵本彩承担举证不能的法律后果。同时，鉴于原告吴利仁自认要求二被告按照80%的比例承担本案的赔偿责任，系当事人对不利事实的自认行为，系当事人对自有权利得到合理、合法处分行为，本院依法予以确认。根据庭审查明的事实，本院酌定被告赵本彩、汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会承担80%的责任，原告吴利仁承担20%的责任。 关于第三个焦点问题，医疗费，根据原告吴利仁提交的各项收费票据及发票，共计花费医疗费200271.51元，原告吴利仁主张医疗费花费200270.73元，系当事人对自身权利的合法合理处分，且被告方未提出异议，本院依法予以确认。 住院伙食补助费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，住院期间伙食补助费可以参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，结合原告方的实际住院天数，住院伙食补助费应为2580元（30元/天×86天），原告方多请求的部分，没有事实根据和法律依据，本院依法不予支持。 营养费，应当参照医疗机构的意见以实际发生的必要营养费用确定，原告吴利仁提交的住院病案出院记录医嘱载明“加强营养、注意休息”，据此本院认定原告吴利仁的营养费为2580元（30元/天×86天），原告方多请求的部分，没有事实根据和法律依据，本院依法不予支持。 护理费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员由固定收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。济宁医学院附属医院出具的陪护证明显示2018年10月14日至2018年11月13日，原告吴利仁需陪护人员2人，剩余时间为1人，庭审过程中，原告吴利仁并未提交相关护理人员的收入证明，对此应承担不利的法律后果，故护理费应为6960元（60元/天×30天×2人+60元/天×56天×1人），原告方多请求的部分，没有事实根据和法律依据，本院依法不予支持。 误工费，本案中，原告吴利仁于1958年12月13日出生，2018年10月14日受伤，事故发生时，原告吴利仁并未到60周岁，且超过法定退休年龄人员遭受人身损害时，其误工费赔偿请求是否应予支持与其年龄无关，只要其具备人身损害赔偿要件、具有误工的事实和收入减少的事实就应当予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度的平均工资计算。本案中，原告吴利仁系农村居民，无固定收入人员，且庭审过程中并未举证证明其最近三年的平均收入，依法应当有原告方承担举证不能的不利的法律后果，对误工费可参照上一年度山东农村居民人均可支配收入计算，原告吴利仁的误工费应为48.69元/天（17775元/365天）。原告吴利仁误工时间应当自2018年10月14日计算至2019年8月29日，共计319天，故原告吴利仁的误工费应为15532.11元（48.69元/天×319天），原告方多请求的部分，没有事实根据和法律依据，本院依法不予支持。 伤残赔偿金，经山东金盾司法鉴定所鉴定，原告吴利仁的伤情构成七级伤残，原告吴利仁主张依据2019年度山东省城镇居民人均可支配收入42329元计算得出伤残赔偿金为338632元，符合相关法律规定，本院依法应予确认。 后续治疗费，经山东金盾司法鉴定所出具司法鉴定意见书确认，原告吴利仁的后续治疗费为15000元或按医院实际收费为准，原告吴利仁要求实际产生的后续治疗费保留相应诉讼权利，符合司法鉴定意见书的记载，符合相关法律规定，本院依法予以采纳。 鉴定费，鉴定费2100元系原告吴利仁为明确本案责任承担方承担责任的数额而支出的必要且合理的费用，被告方亦未提出异议，本院依法予以确认。 被抚养人生活费，虽然原告吴利仁的伤情构成了七级伤残,但庭审过程中，原告吴利仁并未举证证明其完全或部分丧失劳动能力，对此应承担举证不能的不利的法律后果，故其要求判令二被告赔偿被扶养人生活费的诉讼请求,没有事实根据和法律依据，依法不应予以支持。 残疾辅助器具费，原告吴利仁提交相关证据证明其花费残疾辅助器具费共计950元，系原告吴利仁为治疗而支出的必要且合理的费用，被告方亦未提出异议，本院依法予以确认。 精神损害抚慰金，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条规定“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。”本案中原告吴利仁受伤并构成七级伤残，左下肢较右下肢短缺8厘米以上，对其个人形象造成一定的影响，致使精神受到损伤，故本院酌定精神损害抚慰金为3000元，原告方多请求的部分，没有事实根据和法律依据，本院依法不予支持。 交通费、住宿费、生活费，原告吴利仁提交的交通费、住宿费票据产生的时间、地点均与原告吴利仁就诊的时间和地点相吻合，花费金额相对合理，本院依法予以认定，生活费因原告未主张，应视为原告方放弃该项诉求，本院依法不再认定，故交通费、住宿费数额为2287.5元。 综上，医疗费200270.73元、住院伙食补助费2580元、营养费2580元、护理费6960元、误工费15532.11元、残疾赔偿金338632元、鉴定费2100元、残疾辅助器具费950元、精神损害抚慰金3000元、交通费住宿费2287.5元，共计574892.34元。根据本院依法确定的责任比例及双方均无异议的被告赵本彩先行垫付的58000元，二被告应赔偿原告吴利仁各项损失数额为402513.87元[（574892.34元-3000元）×80%+3000元－58000元]，原告方多请求的部分，没有事实根据和法律依据，本院依法不予支持。 综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条规定，判决如下： 一、被告赵本彩于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告吴利仁医疗费、伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金、交通费、住宿费等共计402513.87元； 二、被告汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会对被告赵本彩的上述赔偿义务承担连带清偿责任，被告汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会代替被告赵本彩履行相应赔偿责任后，有权向被告赵本彩追偿； 三、保留原告吴利仁后续治疗费的诉权，该项请求待实际发生时，原告吴利仁可另案主张权利； 四、驳回原告吴利仁提出的其他诉讼请求。 如未按本判决限定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9943元，由原告吴利仁负担2605元，由被告赵本彩负担7338元，被告汶上县康驿镇西唐阳村村民委员会对案件受理费7338元承担连带责任（原告吴利仁已预交的部分，待执行时一并结算）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。 审 判 长  林海建 审 判 员  张 涛 人民陪审员  张会涛 二〇二〇年六月八日 书 记 员  颜 栋