河北省张家口市桥西区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0703民初193号 原告：董利琴，女，1974年4月8日出生，汉族，住张家口市桥**。 委托诉讼代理人：翟志江，张家口市桥西区华源法律服务所法律工作者。 被告：张家口市水母宫景区管理处，住所地张家口市桥**东窑子镇永丰堡村。 法定代表人：冯越江，该处处长。 委托诉讼代理人：任玉婷，北京威诺（张家口）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：付泰林，北京威诺（张家口）律师事务所律师。 原告董利琴与被告张家口市水母宫景区管理处（以下至判决主文前简称水母宫景区）劳动争议一案，本院于2020年4月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告董利琴及其委托诉讼代理人、被告水母宫景区委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 董利琴向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告与原告签订无固定期限劳动合同；2、请求法院判令被告为原告补缴2008年4月至今的社会养老保险、医疗保险、失业保险金；3、请求判令被告为原告补发最低工资标准与实发工资的差额人民币64446元；4、请求判令被告为原告补发法定假日期间的三倍工资人民币21668.27元；5、请求判令被告为原告补发2008年4月至2019年11月期间带薪年休假工资12061.5元。事实与理由：因原告不服张家口市劳动仲裁委张劳仲字（2019）第556号仲裁裁决，特向人民法院提起诉讼。一、该裁决书认定原告参加工作时间是错误的。原告于2008年4月被招聘到原市园林处工作至2019年10月底已在被告处工作近11年时间，但被告从未与原告签订过任何劳动合同。根据我国《劳动法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一年不与劳动者订立书面合同视为用人单位与劳动者已订立无固定期限合同。为证明原告参加工作的时间，在仲裁开庭前原告已向仲裁委递交了证人名单、身份证复印件、现住址及联系电话，而仲裁委从未通知过证人出庭，并且拒绝了证人出庭作证的请求。市仲裁委将原告参加工作时间错误地认定为2012年12月，以原告参加工作不满十年为由，驳回原告请求订立无固定期限劳动合同请求。二、原告在仲裁申请中要求被告为原告补缴2008年4月至2019年11月间的社会养老保险、医疗保险、失业保险，也因证人未出庭作证，以证人身份不明无法确定为由，对原告2008年4月至2012年11月期间的工龄也予以否认。三、原告请求被告补发2008年4月至2019年11月期间最低工资差额的请求是有法可依的请求。依据《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第二十七条第二款的规定、《劳动法》第八十五条的规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制，但是劳动关系终止的，应当从劳动关系终止之日起一年内提出。据以上规定和张家口市最低工资标准的有关规定，被告从2008年4月至2019年11月，一直未按张家口市规定的最低工资标准支付原告，原告认为原、被告之间劳动关系至今还未终止，原告在法定期间内要求向被告追索被扣的工资的差额纯属于劳动者应得的劳动报酬。根据法律规定，不受仲裁法第二十七条第一款规定的限制，而仲裁裁决只支持原告一年的工资差额是不符合法律规定的。四、原告请求被告补发法定假日期间的三倍工资是有法可依的，且原告的工作岗位是旅游景点，越到休息日、节假日工作越忙，所以节假日从未休息，被告也从未给过加班费，也未给过补休。请贵院准许证人出庭作证查明本案事实。五、原告请求被告支付带薪年休假工资是根据《职工带薪年休假条例》第五条之规定依法主张权利，而仲裁委以原告未提交未休年假证据为由驳回原告的申请。但在庭审中被告也未提交原告已休了年休假的证据，在证人未能出庭作证本案事实尚未查明的情况下就草率作出裁决，已严重损害了原告的合法权益。原告认为市仲裁委作出的（2019）556号裁决书，认定事实不清，适用法律不当，故原告依法向贵院提起诉讼，请求贵院查明本案事实作出公正判决。 被告辩称，依照《中华人民共和国劳动法》第九十六条、事业单位聘用制劳动合同的法律适用，事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，法律、行政法规或者国务院另有规定的，依照其规定，未作规定的，依照本法有关规定执行。依照该法条规定，《事业单位公开招聘人员暂行规定》、《事业单位人事管理条例》已对事业单位招聘人员人事管理问题作出明确规定，人员招聘相关问题遵循该条例规定，不再适用《劳动合同法》。根据《事业单位公开招聘人员暂行规定》第二条，事业单位招聘专业技术人员、管理人员和工勤人员，适用本规定。事业单位新进人员除国家政策性安置、按干部人事管理权限由上级任命及涉密岗位等确需使用其他方法选拔任用人员外，都要实行公开招聘。第五条，公开招聘由用人单位根据招聘岗位的任职条件及要求，采取考试、考核的方法进行。《事业单位人事管理条例》第八条，事业单位新聘用工作人员，应当面向社会公开招聘。第九条，事业单位公开招聘工作人员依照下列程序进行：（一）制定公开招聘方案；（二）公布招聘岗位、资格条件等招聘信息；（三）审查应聘人员资格条件；（四）考试考查；（五）体检；（六）公示拟聘人员名单；（七）订立聘用合同，办理聘用手续。由此可看出，原告并非参加公开招聘或单位内部竞争上岗考试筛选到水母宫景区工作的，原告与被告之间的用工关系违背了行政法规强制性规定，应属无效。因此原告不符合与被告签订无固定期限劳动合同的条件。二、依据《社会保险法》及《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳”，社会保险费用的征缴属于行政管理范畴而非司法管理。因此本案中对养老、医疗及失业保险金的补缴问题应由相关行政部门负责。三、补发差额工资应适用《劳动争议仲裁调解法》第二十七条第一款规定，自权利人知道或应当知道其权利被侵害之日起一年内提出，原告要求被告补发差额工资已经超过仲裁时效。且原告无法证明其实发工资是否低于最低工资标准及实发金额的事实，应承担举证不能的责任。根据《劳动部关于印发的通知》第六条第三款“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名及签字，并保存两年以上备查”，用人单位只有保存两年工资支付情况的义务，被告对原告两年内举证的工资金额及发放事实予以认可。四、原告不能对其在法定假日工作及未休年休假的事实进行举证，应承担举证不能的责任。关于原告主张补发带薪年休假工资之诉求被告不予认可。根据证人是两班倒休息制度，原告在被告处售票的时间一年远远不足200天，休假时间远远超过法定工作日对应的休息时间，原告的年休假在被告处售票期间皆已享受到，因此原告并不适用领取带薪年休假工资的条件。 本院经审理查明事实如下：原告董利琴到被告水母宫景区工作，具体负责售票检票工作，原、被告双方未签订劳动合同。庭审中原告向本院提交2012年12月、2013年2月、2014年5月、2015年10月的被告处临时工工资表复印件各一份，证明被告每月支付原告工资，原告与被告之间存在事实上的劳务关系。原告提交的中国银行交易流水及被告提交的2018年6月至2019年11月水母宫景区季节工工资表显示，原告从2016年7月至2017年7月每月工资900元，2017年8月至2017年12月每月工资1000元，2018年1月至2018年12月每月工资1200元，2019年1月的工资为1329元，2019年2月至2019年6月每月工资1200元，2019年7月至2019年9月的工资为1280元，2019年10月的工资为826元，2019年11月的工资为1050元。2019年10月31日被告向原告董利琴下发通知，通知终止其非全日制用工。2019年11月8日，原告董利琴向张家口市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申诉，请求依法裁决：1、裁决被申请人与申请人签订无固定期限劳动合同；2、裁决被申请人为申请人补缴2008年4月至今的社会养老保险并支付医疗保险金、失业保险金；3、裁决被申请人为申请人补发最低工资标准与实发工资的差额；4、裁决被申请人为申请人补发法定假日期间的三倍工资；5、裁决被申请人为申请人补发2008年至2019年带薪休假工资。2020年1月16日，张家口市劳动人事争议仲裁委员会作出张劳仲案字（2019）第556号仲裁裁决书，裁决：1、驳回申请人要求与被申请人签订无固定期限劳动合同的请求；2、被申请人为申请人缴纳2012年12月至2019年10月31日的养老保险费，申请人缴纳个人部分，具体数额以张家口市社会保险事业管理局计算为准；申请人已缴纳农保，若与养老保险缴纳政策重合，应按相关政策办理；3、被申请人支付申请人失业金人民币990元/月×12月+940元/月×2月=13760元；4、被申请人支付申请人2018年12月至2019年10月低于最低工资差额人民币3841元；5、驳回申请人其他仲裁请求。因董利琴不服张家口市劳动人事争议仲裁委员会作出的张劳仲案字（2019）第556号仲裁裁决书，故向本院提起诉讼。 本院认为，一、原告董利琴称其从2008年开始在被告处工作，并申请证人程某、于某出庭作证，因二证人和原告是同事关系且同村居住，其证言还需借助其他证据予以佐证补强，但原告的其他证据不足予以佐证其从2008年4月开始在被告处工作，故本院无法认定其2008年4月-2012年11月的工作情况。根据原告提交的临时工工资表、考勤记录、工资发放明细等证据，可证明自2012年12月-2019年10月31日期间，被告按月向原告董利琴支付工资，董利琴接受被告的考勤和管理，可认定原告在被告处工作的事实成立，原、被告之间存在事实劳动关系。原告提交的由被告出具的终止非全日制用工关系通知显示原告在被告处的工作截时间为2019年10月31日，故原告请求判令被告与其签订无固定期限劳动合同的诉求本院不予支持；二、依据《中华人民共和国社会保险法》及《社会保险费征缴暂行条例》的相关规定，用人单位未按规定缴纳社会保险费的，由社会保险征收机构责令限期缴纳或补足，原告要求被告为其补缴2008年4月至今的社会养老保险、医疗保险的诉讼请求，不属于法院管辖范围，故该项诉讼请求本院不予支持；三、对于原告要求被告补发最低工资标准与实发工资的差额的诉讼请求，根据《河北省工资支付规定》第八条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，被告应支付原告2016年10月至2019年10月低于最低工资差额18307元（690元×3月＋590元×5月＋690元×7月＋390元×12月＋261元＋390元＋390元＋390元＋390元＋390元＋310元＋310元＋310元＋636元），2012年12月至2016年9月低于最低工资差额的诉讼请求已超过诉讼时效，本院不予支持；四、被告未为原告缴纳工作期间的失业保险费，根据冀人社规（2016）4号、张人社字（2016）283号的规定，被告应支付原告失业金990元／月×14月＝13860元；五、关于原告请求判令被告为其补发法定假日期间的三倍工资及带薪年休假工资的主张，因原、被告双方仅提供了2019年1月至2019年11月的考勤表，2016年10月至2018年12月的考勤表应由被告提交，被告未提交应承担举证不能的后果，故本院参照2019年1月至2019年11月考勤表确认2016年10月至2018年12月的考勤，支持2016年10月至2019年10月期间法定假日三倍工资7236.9元（1590元÷21.75天＝日工资73.1元，日工资73.1元×法定假日33天×3倍＝7236.9元），支持2016年10月至2019年10月期间带薪年休假三倍工资3289.5元（1590元÷21.75天＝日工资73.1元，日工资73.1元×15天×3＝3289.5元），其余时间段法定假日、带薪年休假的工资本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四第一款第三项、第四十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告张家口市水母宫景区管理处于本判决生效后十日内一次性支付原告董利琴2016年10月至2019年10月低于最低工资差额人民币18307元； 二、被告张家口市水母宫景区管理处于本判决生效后十日内一次性支付原告董利琴失业金人民币13860元； 三、被告张家口市水母宫景区管理处于本判决生效十日内一次性支付原告董利琴2016年10月至2019年10月法定假日三倍工资人民币7236.9元，带薪年休假三倍工资人民币3289.5元，共计10526.4元； 四、驳回原告董利琴其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元（已减半收取），由被告张家口市水母宫景区管理处负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。 审 判 员 王海军 二〇二〇年六月二十九日 法官助理 闫 飞 书 记 员 张雪景 ——