河南省杞县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0221民初4767号原告：赵保恩，男，1968年9月28日出生，汉族，户籍地：河南省邓州市。现住河南省郑州市管城区。委托诉讼代理人：王瑛，郑州市管城区紫荆山南路法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。被告：山东本茨汽车零部件有限公司。住所地：山东省济南市天桥区无影山中路**1—**。法定代表人闫艳玲，任该公司经理。委托诉讼代理人：闫其伟，男，任该公司运营经理。代理权限为特别授权。被告：闫其伟，男，1974年9月28日出生，汉族，公司职员，户籍地：河南省杞县。现住河南省郑州市新郑市。原告赵保恩与被告山东本茨汽车零部件有限公司、闫其伟合同纠纷一案，本院于2019年11月12日立案后，依法适用简易程序于2020年1月14日公开开庭进行了审理，原告赵保恩委托诉讼代理人王瑛，被告山东本茨汽车零部件有限公司委托诉讼代理人（被告）闫其伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告赵保恩向本院提出诉讼请求：1、判决被告返还原告注资款20万元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年7月30日，原告在郑州市管城区航海路启航大厦D-0710住处与被告闫其伟、被告“本茨公司”签订了合作投资运营汽车刹车片项目的《新增股东协议书》，按照协议约定，原告于2018年8月20日前转款，即分别于2018年7月30日两笔，8月19日和8月20日各一笔，共计4笔，从郑州管城中国民生银行股份有限公司郑州航海路支行账户62×××39向上述被告指定的闫婉茹中国工商银行郑州城市山水支行账户62×××65实时转入共计20万元。但原告注资后，被告违反协议的约定，既没有接受原告所派会计负责记账，也没有每月如实制作收支财务报表给原告，且未让原告查看公司进出货等日常经营状况。现已一年有余，亦未给原告结算分红，且有欺骗、欺诈原告的行为。故为维护原告的合法权益，根据协议第九条第2款关于“甲方有权在入股一年后随时抽回注资，如果发现乙方有欺骗、欺诈等行为，甲方有权解约，……”之约定，原告要求终止该协议，并要求被告返还原告的注资款20万元。二被告辩称，请求依法判决驳回原告的诉讼请求。理由如下：一、原告起诉闫其伟主体不适格。闫其伟是山东本茨汽车零部件有限公司职员，受公司委托代表公司与原告签署《新增股东协议书》，公司具有独立的法人资格，原告与山东本茨汽车零部件有限公司有纠纷，与闫其伟本人无关；二、原告诉称被告于原告注资后违反协议约定及有欺骗、欺诈原告的行为不属实。原告之子赵阳被原告派到被告公司负责记账，且公司的进销存系统是可以在手机上运行的，除赵阳向原告报告外，闫其伟也发给原告收支报表；三、关于抽资的结算，有盈利分红，无盈利不分红。注资后，注资资金转化为资产，依据《新增股东协议书》第二条规定，共同投资人按其股份份额占股份总额的比例分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损。第三条第三项，乙方执行共同投资事务所产生的收益归全体投资人，所产生的亏损或者民事责任，由共同投资人承担。原告抽资，首先应清偿公司债权债务，并承担相应的亏损和盈利；四、导致公司一直亏损而没有正常经营的根本原因如下，签订《新增股东协议书》的前提条件是原告与被告有口头约定，公司所需后继20万元资金由原告负责筹措，公司以贷款的形式接受后继20万元资金，原告投资20万元本该占20%的股份，因此达到了占35%的股份。原告入股近两个月后，被告告知原告资金已基本用完，急需后继资金，让其马上拿来，后原告一直不能将后继资金带来，导致资金链断裂，公司运营就此卡住，难以为继。再有赵阳侵占公司货款32139元，还与有家庭有孩子的女业务主管搞婚外恋并伙同其一起偷盗公司货物4000余元，致使该业务主管离职，这一切都使公司运营雪上加霜。原告不信守约定，须承担相应的责任；五、《公司法》第三十五条规定，公司成立后，股东不得抽逃出资；六、依据原、被告签订的《新增股东协议书》第七条规定，原告可以转让其股份。本院经审理认定事实如下：山东本茨汽车零部件有限公司成立于2016年5月19日，类型属有限责任公司（自然人投资或控股），经营汽车零部件、汽车装饰服务器的研发等。2018年7月30日，闫其伟受所在山东本茨汽车零部件有限公司委托与赵保恩签订《新增股东依协议书》，协议书其中约定以下内容：“甲方（赵保恩）与乙方（闫其伟）作为共同投资人经友好协商，本着互惠互利的原则，共同注资山东本茨汽车零部件有限公司，合作投资运营汽车刹车片项目。甲方以投资方身份注资人民币20万元整。在甲方资本入股后，取得总股份35%，剩余65%的股份由以乙方为代表的现有股东按股份比例持有。甲方作为共同投资人应于2018年8月20日前分两次将上述出资额注入指定的银行；共同投资人按其股份额占股份总额的比例分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损；每月如实制作收支财务给甲方，甲方有权查看原始记录；每年结算分红一次，每年按计划预留下一年度运营资金后，剩余盈利部分按股份比例分红；由于各种原因停业清算时，首先给付甲方所注入的本金，再按所持股份比例分享剩余资产；甲方有权在入股一年后随时抽回注资；如果发现乙方有欺骗、欺诈等行为，甲方有权解约，并要求乙方按当时甲方收购乙方对等的资金赔偿甲方。本合作经营期限暂定为10年”。协议签订后，赵保恩先后于2018年7月30日（两次）、2018年8月19日、2018年8月20日按协议书约定通过中国民生银行分四次向被告山东本茨汽车零部件有限公司指定的账户各汇入（摘要：山东本茨注资款）50000元，共计200000元。此后，被告公司以公司亏损为由未按协议书约定向原告分红，双方因此发生纠纷。庭审中，原告要求解除上述合同，被告明确表示同意解除合同；原告主张向被告公司指定银行账户汇入款项200000元属借款，并要求依双方协议约定予以退还，被告抗辩称双方争议款项系原告作为新增股东向被告公司投资的出资款，依公司法规定不应退还，但未提供其他相关证据予以佐证。上述事实的认定，有原、被告的陈述及提供的新增股东协议书、授权委托书、中国民生银行电子回单等证据予以证实。本院认为，闫其伟系山东本茨汽车零部件有限公司职员，其受公司委托与赵保恩签订的《新增股东协议书》系协议双方的真实意思表示，本院予以确认。闫其伟以公司名义与赵保恩签订协议属其履行职务的行为，所签协议产生的法律后果亦应由合同主体即山东本茨汽车零部件有限公司承担，故赵保恩以与二被告签订协议为由，要求闫其伟承担退还注资款200000元的诉讼请求，缺乏事实根据及法律依据，本院不予支持。关于赵保恩向山东本茨汽车零部件有限公司交付上述款项的性质问题，本案原告赵保恩虽与该公司签订新增股东协议书，并于汇款“摘要”中记载赵保恩汇入该公司款项200000元系“山东本茨注资款”，但被告并未提供相关证据证明其于协议书签订后已依法定程序履行向新股东签发出资证明书、修改公司章程，并于法定期限内向工商部分申请变更登记，亦未于协议约定的期限届满后向原告支付分红；另结合原、被告协议书中“由于各种原因停业清算时，首先给付甲方所注入的本金，再按所持股份比例分享剩余资产；甲方有权在入股一年后随时抽回注资”等约定，双方就200000元的相关约定符合借款合同的构成要件，故该笔“注资款”应认定为借款。原告与被告公司于庭审中对解除双方签订的《新增股东协议书》已达成合意，一致同意解除该协议，本院依法予以确认。故原告赵保恩要求被告公司返还人民币200000元符合相关法律规定，本院予以支持。被告闫其伟辩称理由成立，本院予以采信。被告山东本茨汽车零部件有限公司辩称理由因缺乏事实根据及法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定,判决如下:一、山东本茨汽车零部件有限公司于本判决生效后十日内给付赵保恩人民币200000元；二、驳回原告赵保恩的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2150元，由被告山东本茨汽车零部件有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省开封市中级人民法院。审判员  潘明伟二〇二〇年六月十六日书记员  马永年