广东省深圳市坪山区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0310刑初437号公诉机关深圳市坪山区人民检察院。被告人何孝青,男,1983年12月24日出生,汉族,初中文化,户籍所在地湖南省耒阳市。因本案于2019年5月3日被羁押，同日被刑事拘留，于2019年6月6日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。辩护人程可泽，广东慧尔婓司律师事务所律师。被告人谭术洪,男,1953年8月22日出生,汉族,小学文化,户籍所在地湖南省耒阳市。因本案于2019年5月6日被羁押，同日被刑事拘留,于2019年6月6日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。辩护人刘海斌，广东深丰律师事务所律师。被告人姬道发,男,1986年11月3日出生,汉族,文盲或半文盲,户籍所在地贵州省遵义市正安县。曾因犯有抢劫罪于2008年11月18日被深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑十个月,并处罚金人民币一千元,2009年1月27日刑满释放;曾因犯有贩卖毒品罪于2010年3月31日被深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑八个月,并处罚金人民币一千元,2010年5月3日刑满释放;曾因犯有抢劫罪于2013年4月2日被深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑三年四个月,并处罚金人民币四千元,2016年5月21日刑满释放。因本案于2019年5月3日被羁押，同日被刑事拘留，于2019年6月6日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。辩护人郑明强，广东穗江律师事务所律师。被告人姬道明,男,1989年9月5日出生,汉族,初中文化,户籍所在地贵州省遵义市正安县。因本案于2019年5月3日被羁押，同日被刑事拘留，于2019年6月6日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。辩护人黄文书，广东执一律师事务所律师。深圳市坪山区人民检察院以深坪检刑诉[2019]451号起诉书指控被告人何孝青、谭术洪、姬道发犯开设赌场罪，姬道发、姬道明犯盗窃罪，于2019年12月5日向本院提起公诉。在审理过程中，本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市坪山区人民检察院指派检察员李志敏出庭支持公诉，被告人何孝青及其辩护人程可泽到庭参加诉讼，被告人谭术洪及其辩护人刘海斌到庭参加诉讼，被告人姬道发及其辩护人郑明强到庭参加诉讼，被告人姬道明及其辩护人黄文书到庭参加诉讼。现已审理终结。深圳市坪山区人民检察院指控，2019年4月,被告人姬道发先后三次接受他人六合彩投注,并将写有投汪金额及号码的单据通过微信发给被告人何孝青，何孝青再转发给被告人谭术洪。开奖后，谭术洪在其位于深圳市坪山区的住处内对姬道发进行赔付。上述投注金额共计人民币约15万元。三被告人均从中牟利。2019年5月2日晚，被告人姬道发、姬道明经合议，当着何孝青的面取款人民币2万元，用于向何孝青投注六合彩，如未中奖，则趁机携款逃跑。后三人去到何孝青位于深圳市坪山区的住处内。在该处，姬道发将其所接受的他人六合彩投注数额共计人民币51770元的码单通过微信发给何孝青，何孝青再转发给一外号为“水莲”的女子（另案处理）。后姬道发示意姬道明离开，姬道明趁机将置于桌上的装有现金人民币2万元的袋子拿走。何孝青发觉，追出门外。在车上的姬道发、姬道明摆脱何孝青的纠缠，并致使何孝青受伤。经鉴定，何孝青的损伤程度构成轻微伤。公诉机关为证实指控的事实，当庭宣读和出示了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认等笔录、视听资料、电子数据等。公诉机关认为被告人何孝青、谭术洪、姬道发的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，构成开设赌场罪，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人姬道发、姬道明的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人姬道发曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。公诉机关出具深坪检量建[2019]462号量刑建议书，建议对被告人何孝青、谭术洪判处一年六个月以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；对被告人姬道发判处一年以上两年六个月以下有期徒刑，并处罚金；对被告人姬道明判处一年三个月以下有期徒刑，并处罚金。诉请本院依法判处。被告人何孝青对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，承认控罪。被告人何孝青的辩护人提出如下辩护意见：一、从何孝青的几次讯问笔录看，其如实供述自己的罪行，构成坦白，在法庭上的供述是一致的。认罪态度是有目共睹的，其认罪认罚。二、何孝青所接受的投注是姬道发一人，而且只有4次，次数较少，同时其起到了牵线介绍的作用，获取一点好处，所获的金额不大，这些事实在何孝青本人及其他被告人的供述及法庭调查中加以证实，其开设赌场的影响较小，社会危害性相对较小。虽然对49期的2万元有无交付的完成，与其他两被告人的陈述有出入，但其对接受姬道发的投注及将该投注转给谭术洪和“水莲”的事实是供认不讳的。三、被告人主观恶性不大，在本次犯罪前，从未实施任何的犯罪行为，是初犯。四、何孝青其行为虽然触犯了法律，希望法庭对被告人从轻处罚。被告人谭术洪对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，承认控罪。被告人谭术洪的辩护人提出如下辩护意见：一、谭术洪的行为不构成开设赌场罪，应当属于构成赌博罪。二、被告人年事已高且长期患有心率失常和高血压3级的重大疾病。三、被告人谭术洪虽然在本案中帮助收注登记、结算及交接赌款，但从中获取的利益却不高，在这三期的投注中只获取了3000多元，即每单收取下赌资金额的2%。四、被告人系初犯和偶犯，被抓获后能够如实交代自己的罪行，具有坦白情节，且自愿签订了认罪认罚具结书。被告人姬道发对公诉机关指控其开设赌场罪的犯罪事实没有异议，承认控罪。对指控其盗窃罪的犯罪事实有异议，其辩称，钱没有给到何孝青手上，钱在姬道明手上，不认为构成盗窃罪。被告人姬道发的辩护人提出如下辩护意见：一、关于开设赌场罪没有异议，辩护人认为姬道发是沟通犯罪的从犯。其认罪认罚。二、关于其涉嫌盗窃罪，辩护人认为姬道发不构成盗窃罪，从案件的事实来看，涉案的金额并没有实际交付给何孝青。姬道明拿走钱并不构成秘密窃取。即使构成盗窃罪，他们的行为是盗窃的预备行为，是刚开始有这个意思。辩护人不认为被告人构成盗窃罪。被告人姬道明对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，承认控罪。被告人姬道明的辩护人提出如下辩护意见：一、被告人姬道明没有实施盗窃的主观故意，其一直认为其手上的钱是属于姬道发所有。二、被告人姬道明取走的钱也不属于法律保护的合法权利，本案无受害人，社会危害性加小。三、被告人在本案的作用及地位较小，是从犯。如果构成盗窃罪，可以从轻处罚。四、被告人悔罪态度良好，如实供述，属于坦白，认罪认罚，在量刑时可以从轻处罚。五、被告人是初犯、偶犯，之前没有任何的前科。本案的金额较小，希望在量刑时从轻处罚。经审理查明，2019年4月,被告人姬道发先后三次接受他人六合彩投注,并将写有投汪金额及号码的单据通过微信发给被告人何孝青，何孝青再转发给被告人谭术洪。开奖后，谭术洪在其位于深圳市坪山区的住处内对姬道发进行赔付。上述投注金额共计人民币约15万元。三被告人均从中牟利。2019年5月2日晚，被告人姬道发、姬道明经合议，当着何孝青的面取款人民币2万元，用于向何孝青投注六合彩，如未中奖，则趁机携款逃跑。后三人去到何孝青位于深圳市坪山区的住处内。在该处，姬道发将其所接受的他人六合彩投注数额共计人民币51770元的码单通过微信发给何孝青，何孝青再转发给一外号为“水莲”的女子（另案处理）。后姬道发示意姬道明离开，姬道明趁机将置于桌上的装有现金人民币2万元的袋子拿走。何孝青发觉，追出门外。在车上的姬道发、姬道明摆脱何孝青的纠缠，并致使何孝青受伤。经鉴定，何孝青的损伤程度构成轻微伤。上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证明：一、物证：手机三部、冥币四叠等物证；二、书证：抓获经过、扣押决定书、搜查笔录、银行开户账号及交易记录、通话记录、违法犯罪经历比对报告、户籍信息、聊天记录、刑事判决书、刑满释放证明、情况说明等书证；三、证人证言：证人陈某平的证言；四、被告人的供述和辩解：被告人何孝青、谭术洪、姬道发、姬道明的供述和辩解；五、鉴定意见：湖南云电司法鉴定所电子数据司法鉴定意见书、广东中一司法鉴定中心司法鉴定意见书；六、勘验、检查、辨认等笔录：辨认笔录、现场勘验检查笔录等笔录；七、视听资料、电子数据：手机数据恢复光盘一张、取款录像光盘一张、微信转账记录光盘两张。本院认为，被告人何孝青、谭术洪、姬道发接受他人六合彩投注，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人何孝青、谭术洪、姬道发到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪认罚，依法可以从轻处罚。被告人姬道发、姬道明以非法占有为目的,合伙盗窃他人财物,数额较大,其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人姬道发构成开设赌场罪，同时构成盗窃罪，数罪并罚，依法予以惩处。被告人姬道发曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。公诉机关所提量刑建议适当，本院予以采纳。被告人何孝青、谭术洪、姬道发、姬道明的辩护人所提辩护意见合理部分，本院予以采纳。被告人姬道发及其辩护人、被告人姬道明其辩护人提出的被告人姬道发、姬道明不构成盗窃罪的辩护意见。经查，被告人何孝青、姬道发、姬道明在侦查阶段均供述，在2019年5月2日，被告人姬道发、姬道明及何孝青在取完钱之后一同前往被告人何孝青的家中，并将装有二万元下注款的黑色塑料袋放在何孝青家中的桌上，并在随后由被告人何孝青根据被告人姬道发提供的下注彩单完成了该期六合彩的下注。该下注款虽未实际交付到被告人何孝青手中，但该下注款确已在被告人何孝青的实际掌控范围之内。被告人姬道发伙同被告人姬道明提前准备好冥币放入黑色塑料袋中，且在明知该笔下注款已经下注后仍暗示被告人姬道明窃取装有二万元下注款的黑色塑料袋。被告人姬道发、姬道明既有实施盗窃犯罪的故意，且具体实施了该起盗窃行为，虽然本案涉案“六合彩”下注款属于违法,由此产生的债权债务不受法律的有效保护,但这并不影响对被告人姬道发、姬道明构成盗窃罪的认定,被告人姬道发、姬道明应当依法承担其盗窃行为的刑事责任。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十四条、第六十五条之规定，判决如下：一、被告人何孝青犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判处执行之日起计算。判处执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月3日起至2020年8月2日止。罚金应于本判决生效之次日起十日内缴纳。）二、被告人谭术洪犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判处执行之日起计算。判处执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月6日起至2020年8月5日止。罚金应于本判决生效之次日起十日内缴纳。）三、被告人姬道发犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币六千元；数罪并罚,总刑期二年九个月,决定执行有期徒刑二年六个月,并处罚金人民币一万一千元。（刑期从判处执行之日起计算。判处执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月3日起至2021年11月2日止。罚金应于本判决生效之次日起十日内缴纳。）四、被告人姬道明犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币六千元。（刑期从判处执行之日起计算。判处执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月3日起至2020年8月2日止。罚金应于本判决生效之次日起十日内缴纳。）五、随案移送的作案工具手机三部予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  段 伟人民陪审员  曹丽娜人民陪审员  王 鹏二〇二〇年六月三十日书 记 员  李荣钊