广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1972民初409号原告：赵守军，男，1967年1月4日出生，汉族，住湖北省南漳县*********，公民身份号码为420************331。委托诉讼代理人：董敏，广东坤益律师事务所律师。委托诉讼代理人：雷雯，广东坤益律师事务所辅助人员。被告：东莞市富佳华家具有限公司，住所地广东省东莞市*******第二工业区，统一社会信用代码为914************570。法定代表人：牛理祥，该公司执行董事。委托诉讼代理人：黄仁东，广东君熙律师事务所律师。委托诉讼代理人：林亚海，广东君熙律师事务所律师。原告赵守军与被告东莞市富佳华家具有限公司（以下简称“富佳华公司”）劳动争议一案，原、被告均不服劳动仲裁裁决，先后向本院提起诉讼。本院于2020年1月6日立案后，依法适用简易程序，并于2020年3月20日和2020年5月28日公开开庭审理。原告赵守军、被告富佳华公司的委托诉讼代理人林亚海到庭参加了两次庭审，原告赵守军的委托诉讼代理人董敏到庭参加了第一次庭审，原告赵守军的委托诉讼代理人雷雯到庭参加了第二次庭审。双方庭外和解时间不计入审限内，本案现已审理终结。本院查明的事实如下：一、入职时间、职位：赵守军于2017年9月15日入职富佳华公司处，担任样板师傅一职。二、双方签订劳动合同的情况：赵守军与富佳华公司已签订劳动合同。双方签订的劳动合同未就赵守军的工资情况进行约定。三、参加社会工伤保险情况：富佳华公司已为赵守军参加社会工伤保险，在职期间参保基数均为2906元/月。四、工伤治疗、工伤认定及伤残鉴定情况：赵守军于2018年9月30日在工作中被反弹飞出的板料打伤右手及右手中指受伤，当天被送往东莞市大岭山医院住院治疗，入院诊断为右手砸伤、肌腱血管神经断裂、关节囊损伤、皮肤撕脱、第3掌骨、中指近节粉碎骨折，于2018年10月13日出院，出院医嘱休息一个月；后分别于2018年10月21日、2018年10月28日、2018年11月6日、2018年11月13日在东莞市大岭山医院进行门诊治疗。2018年11月15日，东莞市社会保障局认定赵守军所受事故伤害为工伤。赵守军于2019年6月4日经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定符合康复介入标准，康复期限45天（自上一次住院康复期满之日起计算）；后于2019年8月6日经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。赵守军主张其除了上述治疗情况，其又于2019年2月20日至2019年7月5日因案涉工伤在东莞市虎门医院进行住院康复治疗，故其停工留薪期间应从其受伤之日起计算至定残之日止，即2018年9月30日至2019年8月6日；为此，并提交了医疗费发票、东莞市虎门医院出院证明书、诊断证明书、出院记录予以证明。上述出院证明书、出院记录的医嘱均未记载出院休息时间。富佳华公司对于赵守军提交的上述证据的真实性、合法性及关联性均不予确认，并主张赵守军的停工留薪期应为2018年9月30日至2018年12月28日，即在东莞市大岭山医院住院期间加上出院休息一个月再加上45天康复期。后赵守军向本院提交调查取证申请书，申请向东莞市虎门医院调查其2019年2月20日至2019年7月5日的住院情况以及其提交的上述证据的真实性。本院经审查后予以准许，并向东莞市虎门医院发出协助调查函。东莞市虎门医院于2020年4月9日向本院出具《关于协助调查赵守军治疗内容、住院期间住院费用及证明真实性的复函》，该复函记载“患者赵守军（住院号：207320）……住院时间：2019年2月20日至2019年7月5日，因‘右手砸伤术后，活动受限4月余’于2019年2月20日起在我院康复科住院治疗，入院诊断为‘右手砸伤术后：（1）第3掌骨、中指近节骨折术后；（2）关节囊损伤修复术后；（3）肌腱血管神经吻合术后；（4）撕脱皮肤修复术后’。入院期间经详细的体格检查、康复评估及其他相关检查，患者存在‘右手各指活动受限、右手握力下降、右手疤痕区皮肤感觉减退’等功能问题。经运动疗法、作业疗法、物理因子、中医传统等综合康复治疗。经过上述康复治疗，住院期间共产生医疗费用人民币壹拾壹万肆仟贰佰陆拾贰元零柒分（¥114262.07），工伤康复费用已由东莞市社保局全额报销。患者赵守军在我院住院康复期间的诊断证明书（编号：0175818）、出院证明书（编号：0109968）及出院记录，均由我院康复科出具。”，并附赵守军该住院期间的医疗费发票。赵守军对于《关于协助调查赵守军治疗内容、住院期间住院费用及证明真实性的复函》的真实性、合法性及关联性予以确认。富佳华公司对于《关于协助调查赵守军治疗内容、住院期间住院费用及证明真实性的复函》的真实性、合法性予以确认，对于关联性不予确认，主张赵守军在东莞市虎门医院治疗距离其第一次住院治疗时间较长，且赵守军治疗工伤的地点及经常居住地均不在东莞市虎门镇，不排除其因新的受伤进行治疗，故其在东莞市虎门医院住院期间不应计算为停工留薪期，即使计算为停工留薪期，计算时间也只应至2019年7月5日。法院认定及理由：首先，根据东莞市虎门医院出具的出院证明、出院记录、诊断证明书以及《关于协助调查赵守军治疗内容、住院期间住院费用及证明真实性的复函》的诊断及治疗内容，赵守军于2019年2月20日至2019年7月5日住院治疗均与其于2018年9月30日所受工伤有关，富佳华公司主张赵守军在东莞市虎门医院治疗新伤，但没有提交证据证明，本院不予采信。因此，赵守军于2019年2月20日至2019年7月5日在东莞市虎门医院治疗期间应认定为停工留薪期。其次，根据东莞市劳动能力鉴定委员会于2019年6月4日出具的鉴定结论，赵守军自上一次住院康复期满之日起享有45天的康复期，赵守军上一次住院为2018年9月30日至2018年10月13日在东莞市大岭山医院住院，出院医嘱休息一个月，故康复期为2018年11月13日至2018年12月27日。综上，赵守军的停工留薪期应分别为2018年9月30日至2018年12月27日以及2019年2月20日至2019年7月5日。五、工资支付情况及受伤前月平均工资：赵守军受伤后一直未返回富佳华公司上班，富佳华公司未支付赵守军从2018年9月30日受工伤以来的停工留薪期工资。赵守军与富佳华公司均确认富佳华公司已支付2017年9月至2018年8月的应发工资分别为4000元（不满勤）、6557元、6774元、6756元、6724元、1154元（不满勤）、6266元、6628元、5720元、6632元、5630元、6432元。赵守军主张双方约定其月平均工资为7000元，富佳公司未足额向其发放工资，故富佳华公司应向其补足劳动报酬18953元。并提交了微信转账记录予以证明。赵守军提交的微信转账记录显示赵守军于2018年8月20日收到吴华增转账的880元。赵守军主张吴华增是富佳华公司的财务，上述880元为富佳华公司向其补发的工资。富佳华公司确认微信转账记录的真实性，并主张吴华增为其前财务人员，上述880元为其奖励赵守军按时完成公司重要订单而发放的临时奖励金，并非双方约定的每月固定工资待遇。法院认定及理由：第一，赵守军主张其与富佳公司约定每月工资为7000元，但其提交的微信转账记录不能证明上述880元的性质，且没有证据证明该880元为每月固定发放的工资，故对于赵守军的上述主张，本院不予采信。现有证据不足以证明双方约定赵守军的每月工资为7000元，故赵守军诉请富佳公司向其补足2017年9月15日至2019年9月30日的劳动报酬18953元，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。第二，双方均确认上述880元由富佳华公司向赵守军支付，无论该款项是补发工资还是临时奖金，均属于赵守军受伤前12个月期间某个月的劳动报酬，在计算赵守军受伤前平均工资时应计算在内，因此，结合赵守军2017年9月至2018年8月应发工资，扣除不满勤月份，计算出赵守军受伤前的月平均工资为6499.9元[（6557元+6774元+6756元+6724元+6266元+6628元+5720元+6632元+5630元+6432元+880元）÷10个月]六、工伤待遇支付情况：赵守军于2019年8月12日领取了由东莞市**********支付的一次性伤残补助金20342元，未领取一次性工伤医疗补助金。本院根据赵守军的申请，向东莞市人力资源和社会保障局大岭山分局调查赵守军可领取的一次性工伤医疗补助金的金额。东莞市人力资源和社会保障局大岭山分局向本院复函，确认赵守军能够领取的一次性工伤医疗补助金的金额为2906元。赵守军及富佳华公司对于复函的真实性予以确认。另，赵守军在东莞市大岭山医院门诊治疗期间产生医疗费432.6元。赵守军主张未向社保部门报销住院期间的伙食补助费以及上述门诊医疗费432.6元。法院认定及理由：第一，根据《广东省工伤保险条例》（2019年7月1日施行）第二十四条的规定，治疗工伤所需的医疗费、住院伙食补助费均由工伤保险基金支付，即劳动者可向社保部门报销上述费用，故赵守军诉请富佳华公司支付住院伙食补助费10360元及门诊医疗费432.6元，缺乏法律依据，本院不予支持。第二，根据《广东省工伤保险条例》（2019年7月1日施行）第五十六条关于“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足”的规定，由于富佳华公司未为赵守军足额缴纳工伤保险费，故由此产生的工伤保险待遇差额应由富佳华公司承担。根据《广东省工伤保险条例》（2019年7月1日施行）第三十二条的规定，结合上述认定赵守军受伤前的月平均工资为6499.9元以及赵守军十级伤残的情况，计得富佳华公司应向赵守军支付的工伤待遇具体为：1.一次性伤残补助金差额25157.3元[（6499.9元/月×7个月）-20342元]；由于赵守军未就此提起劳动仲裁申请以及诉讼，故本院在本案中不予处理；2.一次性伤残就业补助金25999.6元（6499.9元/月×4个月）；3.一次性工伤医疗补助金差额3593.9元[（6499.9元/月×1个月）-2906元]。第三，根据《广东省工伤保险条例》（2019年7月1日施行）第二十五条关于“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，因富佳华公司在赵守军停工留薪期未向其足额支付工资，故富佳华公司应向赵守军支付停工留薪期工资。结合上述认定的赵守军的停工留薪期分别为2018年9月30日至2018年12月27日以及2019年2月20日至2019年7月5日，故富佳华公司应向赵守军支付2018年9月30日至2018年12月27日以及2019年2月20日至2019年7月5日期间的停工留薪期工资48015元（6499.9元/月÷30天×1天+6499.9元/月×2个月+6499.9元/月÷31天×27天+6499.9元/月÷28天×9天+6499.9元/月×4个月+6499.9元/月÷31天×5天）。七、解除劳动关系的时间、原因：赵守军于2019年8月28日以“被申请人从2018年10月起一直拖欠工资”为由通过申请劳动仲裁方式提出解除双方劳动关系，并要求富佳华公司支付经济赔偿金28000元。赵守军在本案第一次庭审中主张因富佳华公司拖欠其工资，其于2019年8月28日通过劳动仲裁被迫提出解除劳动关系，并明确其诉请的经济赔偿金为因富佳华公司未足额支付劳动报酬的双倍赔偿金；在第二次庭审中主张因富佳华公司一直未准许其上班，存在违法解除劳动关系的情形，故要求富佳华公司支付违法解除劳动关系经济赔偿金。富佳华公司主张赵守军以拖欠工资为由主张经济赔偿金，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，且富佳华公司不存在违法解除劳动关系的情况，因经济补偿金与经济赔偿金性质不同，故劳动仲裁裁决富佳华公司支付赵守军经济补偿金违反“不告不理”原则。法院认定及理由：第一，关于解除劳动关系的原因。赵守军申请仲裁及第一次庭审均主张因富佳华公司拖欠工资，其被迫提出解除劳动关系，虽然其第二次庭审主张因富佳华公司未准许其上班存在违法解除劳动关系的情况，但解除劳动关系的原因应以劳动者最初的意思表示为准，故双方解除劳动关系的原因为赵守军于2019年8月28日以富佳华公司拖欠为由申请仲裁提出被迫解除劳动关系。第二，由于富佳华公司在赵守军受伤后一直未向赵守军支付工资，故赵守军于2019年8月28日以富佳华公司拖欠工资为由提出解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项的规定。第三，由于解除劳动合同的经济补偿金和违法解除劳动合同的赔偿金均系基于解除劳动合同关系这一事实产生，赵守军以被迫解除劳动关系主张经济赔偿金，属于法律适用错误，但该诉讼请求与诉争劳动争议具有不可分性，劳动仲裁裁决富佳华公司向赵守军支付解除劳动关系经济补偿金并不违反“不告不理”的原则。综上，由于富佳华公司未足额支付赵守军受伤后的工资，赵守军可以提出解除劳动合同关系，赵守军受伤后，一直未上班，其离职前月平均工资应参照其受伤前的月平均工资计算，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，富佳华公司应向赵守军支付解除劳动关系经济补偿金12999.8元（6499.9元/月×2个月）。八、申请仲裁时间：2019年8月28日。九、仲裁请求：1.富佳华公司向赵守军支付一次性工伤医疗补助金差额7000元、一次性伤残就业补助金28000元；2.富佳华公司向赵守军支付住院伙食补助费10360元；3.富佳华公司向赵守军支付2018年9月30日至2019年8月6日停工留薪期工资71400元；4.富佳华公司向赵守军支付2017年9月15日至2019年9月30日期间的工资差额18953元；5.富佳华公司向赵守军支付医疗费432.6元；6.裁决解除双方劳动关系，富佳华公司向赵守军支付赔偿金28000元；7.富佳华公司向赵守军支付2017年10月15日至2018年9月14日未签订劳动合同二倍工资差额77000元。十、仲裁裁决结果：一、富佳华公司须在裁决书生效之日起五天内通知并支付赵守军以下款项：1.解除劳动关系经济补偿金12823.8元；2.一次性工伤医疗补助金差额3505.9元；3.一次性伤残就业补助金25647.6元；4.2018年9月30日至2018年11月13日及2019年2月20日至2019年7月5日两个停工留薪期间工资，计38147元；以上合计80124.3元。二、解除赵守军与富佳华公司之间劳动关系；三、驳回赵守军提出的其他仲裁请求。十一、赵守军的诉讼请求：1.判令富佳华公司向赵守军支付一次性工伤医疗补助金差额4094元、一次性伤残就业补助金28000元；2.判令富佳华公司向赵守军支付住院伙食补助费10360元；3.判令富佳华公司向赵守军支付停工留薪期工资71400元；4.判令富佳华公司向赵守军补足劳动报酬18953元；5.判令富佳华公司向赵守军支付医疗费432.6元；6.判决双方解除劳动合同，并判令富佳华公司向赵守军支付经济赔偿金28000元。十二、富佳华公司的诉讼请求：1.判决富佳华公司无需支付解除劳动关系经济补偿金12823.8元；2.判决认定停工留薪期为工伤事故发生之日即2018年9月30日至康复之日即2018年12月28日（以首次出院之日2018年10月13日起算一个月休息期，另加45天延期），富佳华公司仅需按1804.67元的工资标准支付停工留薪期间工资5299.52元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条、第四十七条，《广东省工伤保险条例》（2019年7月1日施行）第二条、第二十五条第一款、第三十二条、第五十六条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告赵守军与被告东莞市富佳华家具有限公司的劳动关系已解除；二、限被告东莞市富佳华家具有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告赵守军支付一次性工伤医疗补助金差额3593.9元、一次性伤残就业补助金25999.6元；三、限被告东莞市富佳华家具有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告赵守军支付停工留薪期工资48015元；四、限被告东莞市富佳华家具有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告赵守军支付解除劳动关系经济补偿金12999.8元；五、驳回原告赵守军的其他诉讼请求；六、驳回被告东莞市富佳华家具有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为10元。原告赵守军已申请免交5元，本院对此予以准许；由被告东莞市富佳华家具有限公司承担5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  胡敬钊二〇二〇年六月三十日书记员  李蕙儒强制执行风险提示生效法律文书必须主动及时履行。义务人不履行生效法律文书确定的义务，进入强制执行程序后，可能会面临以下法律风险：一、信用惩戒1.案件一旦进入执行程序，被执行人的信息将在中国执行信息公开网公开，融资信贷将会受到限制。2.被列入失信被执行人名单，影响个人征信。在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面受到信用惩戒。3.不履行法律文书确定义务的信息被法院通过报纸、广播、电视、互联网等媒体公布。二、损失扩大1.加倍支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金。2.承担执行过程中发生的执行费、评估费、拍卖辅助费等费用。三、强制措施1.限制高消费。限制乘坐飞机高铁等交通工具、购买不动产、车辆、旅游、子女就读高收费私立学校等。2.财产将被采取查封、冻结、扣押、划拨、拍卖等措施。3.拒不履行或妨害执行的，可能会被罚款、拘留、限制出境。构成犯罪的，还将承担刑事责任。