惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1391刑初94号公诉机关惠州市大亚湾经济技术开发区人民检察院。被告人徐俊杰，男，1992年9月24日出生，身份证号码340************616，汉族，初中文化，户籍地安徽省淮南市凤台县******徐庄一队192。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年10月25日被大亚湾经济技术开发区公安局刑事羁押，次日被刑事拘留，同年11月28日被执行逮捕。现羁押于惠州市惠东县看守所。辩护人蒋崇书，广东国晖律师事务所律师。被告人钟伟文，男，1989年3月2日出生，香港居民身份证号码M354740(5)，汉族，小学文化，户籍地香港特别行政区。曾因犯盗窃罪于2012年12月25日被广东省惠东县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年10月26日被大亚湾经济技术开发区公安局刑事拘留，同年11月28日被执行逮捕。现羁押于惠州市惠东县看守所。辩护人张威伦，广东卓凡（大亚湾）律师事务所律师，惠州大亚湾经济技术开发区法律援助处指派。公诉机关以惠湾检公诉刑诉〔2020〕92号起诉书指控被告人徐俊杰、钟伟文贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院于2020年3月12日受理后，依法组成合议庭，于2020年6月10日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员周卫山出庭支持公诉，被告人徐俊杰及其辩护人蒋崇书，被告人钟伟文及其辩护人张威伦、证人董某博到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2018年年底的一天，吸毒人员董某博通过微信联系到被告人徐俊杰要求购买毒品“冰毒”。被告人徐俊杰通过微信回复董某博说能够搞到“冰毒”。双方协商确定以人民币1200元的价格购买2小包“冰毒”。董某博通过微信转账方式支付了部分购毒款，后徐俊杰与“小七”（真实姓名不清楚，在逃）一起驱车到汕头某地（具体地点不清楚）购买“冰毒”。回程中，徐俊杰与“小七”从购得“冰毒”中截留部分自吸。回到大亚湾区高速出口时，被告人徐俊杰在大亚湾区高速澳头出口附近的加油站处将“冰毒”交给董某博。次日，董某博将剩余未支付的购毒款及几百元的感谢费以微信转账方式支付给徐俊杰。2019年10月22日18时许，吸毒人员董某博再次联系被告人徐俊杰要求购买毒品“冰毒”。徐俊杰随即与被告人钟伟文取得联系并要求购买“冰毒”，并转达了事成后购买毒品的人会给予好处。钟伟文答应后，董某博通过微信转账方式支付给徐俊杰人民币1800元，钟伟文收到徐俊杰的购毒款人民币1800元，于同日21时许在大亚湾区高速澳头收费站出口处将2克“冰毒”交给徐俊杰，后徐俊杰将“冰毒”交给董某博。董某博在拿到“冰毒”后通过同样方式额外支付给徐俊杰人民币600元，两被告人一起到某酒店开房吸食“冰毒”及嫖娼。2019年10月25日16时许，公安机关将被告人徐俊杰抓获归案。同日l7时许，公安机关在惠州市大亚湾区澳头榕城酒店803房抓获吸毒人员董某博，并在房内缴获疑似毒品的晶体一包（净重0.38克），经广东省惠州市********鉴定，上述被缴获疑似毒品的晶体含有甲基苯丙胺成分。公诉机关向法庭提供了物证、书证、证人证言、被告人的供述和辩解、辨认笔录、鉴定意见，勘验、辨认、称量、提取、抽样等笔录及电子数据等证据予以证实，被告人徐俊杰、钟伟文违反国家毒品管理制度，明知是毒品而予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人钟伟文归案后能如实供述自己的犯罪事实，有坦白情节，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。提请本院依法判处。被告人徐俊杰对起诉书指控的犯罪事实不持异议，表示认罪。其辩护人提出如下辩护意见：一、主观要件上，被告人徐俊杰系为蹭吸而代购毒品，无牟利之目的。1.被告人徐俊杰是吸毒分子。2.被告人徐俊杰两次购毒中，均是先接受托购者董某的委托并收取购买毒品的资金，再联系“小七”、报告人钟伟文并转交购买毒品的资金。二、主体要件上，被告人徐俊杰非案涉毒品的所有权人，其对案涉毒品没有控制权、处置权，其不是毒品交易的主体，本案中两次毒品交易的主体应该分别是“小七”与董某、被告人钟伟文与董某。三、客观要件上，被告人徐俊杰未在两次毒品交易中牟利。四、被告人徐俊杰因吸毒被行政拘留而已执行的10日应折抵宣判后的刑期。五、被告人徐俊杰在公诉机关签署了认罪认罚具结书，同时系初犯、偶犯，可从轻处罚。六、被告人徐俊杰7岁女儿急需唯一抚养人徐俊杰照看。其辩护人申请证人董某博出庭作证，对两次购毒经过作了证言，与在侦查阶段所作证言基本一致。被告人钟伟文对起诉书指控的犯罪事实不持异议，表示认罪。其辩护人提出如下辩护意见：一、就本案的犯罪事实及罪名定性部分，辩护人对公诉人指控被告人钟伟文犯贩卖毒品罪不持异议。二、在此基础上，依据相关法律法规，综合本案及被告人的具体情况，辩护人就被告人钟伟文的量刑情节提出如下辩护意见，恳请法庭裁判时依法予以考虑：1.被告人钟伟文归案后如实供述，具有坦白情节。2.钟伟文悔罪态度良好，认罪认罚，改造潜力大。3.被告人钟伟文因法律意识薄弱，并未获利，主观恶性较小。经审理查明：2018年年底的一天，吸毒人员董某博通过微信联系到被告人徐俊杰要求购买毒品“冰毒”。被告人徐俊杰通过微信回复董某博说能够搞到“冰毒”。双方协商确定以人民币1200元的价格购买2小包“冰毒”。董某博通过微信转账方式支付了部分购毒款，后徐俊杰与“小七”（真实姓名不清楚，在逃）一起驱车到汕头某地（具体地点不清楚）购买“冰毒”。回程中，徐俊杰与“小七”从购得“冰毒”中截留部分自吸。回到大亚湾区高速出口时，被告人徐俊杰在大亚湾区高速澳头出口附近的加油站处将“冰毒”交给董某博。次日，董某博将剩余未支付的购毒款及几百元的感谢费以微信转账方式支付给徐俊杰。2019年10月22日18时许，吸毒人员董某博再次联系被告人徐俊杰要求购买毒品“冰毒”。徐俊杰随即与被告人钟伟文取得联系并要求购买“冰毒”，并转达了事成后购买毒品的人会给予好处。钟伟文答应后，董某博通过微信转账方式支付给徐俊杰人民币1800元，钟伟文收到徐俊杰的购毒款人民币1800元，于同日21时许在大亚湾区高速澳头收费站出口处将2克“冰毒”交给徐俊杰，后徐俊杰将“冰毒”交给董某博。董某博在拿到“冰毒”后通过同样方式额外支付给徐俊杰人民币600元，两被告人一起到某酒店开房吸食“冰毒”及嫖娼。2019年10月25日16时许，公安机关将被告人徐俊杰抓获归案。同日l7时许，公安机关在惠州市大亚湾区澳头榕城酒店803房抓获吸毒人员董某博，并在房内缴获疑似毒品的晶体一包（净重0.38克），经广东省惠州市********鉴定，上述被缴获疑似毒品的晶体含有甲基苯丙胺成分。上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：（一）物证毒品一包，毒品包装袋二个，自制冰壶一个。（二）书证1.户籍信息，证实被告人的出生时间等身份情况，被告人已达刑事责任年龄。2.到案经过，证实2019年10月25日16时，公安机关根据线索在惠州市大亚湾区龙光城94栋1单元抓获徐俊杰，根据徐俊杰提供的线索，同日，17时度在惠州市惠阳区澳头榕城酒店803房查获吸毒人员董某博。2019年10月26日，公安机关办案民警在工作中发现吸毒人员钟伟文有涉嫌贩卖毒品的犯罪行为，经调查，徐俊杰交代其毒品是向“广东仔”钟伟文购买的，同日，公安机关将已处于行政拘留的吸毒人员钟伟文依法转为刑事拘留，并接受调查。3.被告人钟伟文的前科材料：2012年12月25日，钟伟文被惠东县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚人民币五千元。4.调取钟伟文（香港居民身份证号码M354740(5)）从2019年10月1日至2019年10月25日止港澳居民来往内地通行记录。证实钟伟文港澳居民来往内地通行证（证件号为H6017547000）于2019年10月22日当天早上9:40:44从罗湖口岸进入香港，当天晚上20:07:53从罗湖口岸离开香港。5.调取证据清单，从深圳市腾讯计算机系统有限公司调取微信号分别为xx879225406、tongle25l8从2018年9月01日至2019年10月26日的微信交易记录及微信号资料信息；S03020725从2019年10月01日至2019年10月26日的微信交易记录及微信号资料信息。（三）证人证言董某博的证言:我向微信昵称叫“美之家”的朋友购买过两次毒品。第一次额外还多转了几百块钱给“美之家”表示感谢他给我搞到毒品。第二次微信方式给“美之家”转了600元钱红包，叫他们自己玩，也对“美之家”帮我搞到毒品表示感谢。2019年10月23日，当天下午还没拿到毒品的时候，“美之家”有发微信给我谈条件，要我晚上带他去玩，并称带他玩的话就可以提供毒品给我，还要我一起招待他的朋友（就是帮“美之家”买毒品的人）。我当时就说“我招待你可以，但是你朋友我不管，你自己去招待”。但是这些微信聊天记录已经被我删掉了。（四）被告人的供述和辩解1.徐俊杰的供述和辩解：我就是帮他人购买毒品。两次帮“乐哥”购买毒品“冰毒”没有赚差价，我都是原价帮他购买的，“乐哥”第一次有给几百块钱给我和“小七”辛苦费、加油和过路费，我们还在帮“乐哥”买的毒品里面挑了一点自己吸食；第二次“乐哥”另外微信转了600元给我，还叫我招待一下“广东仔”，在宾馆的时候“广东仔”还请我吸食“冰毒”。2.钟伟文的供述和辩解：徐俊杰发微信给其要求购买人民币1800元的冰毒，我就在香港从一个叫“阿宝”的人处购买了港币2200元的毒品（其中港币200元是其自己购买的，剩余都是帮徐俊杰购买的）。当晚大概21时许，徐俊杰从钟伟文处拿到毒品就转手给了董某博。在等徐俊杰朋友的过程中，徐俊杰跟我说，要不要在给他朋友的那包冰毒里面挑一点出来我们两个人吸，我就说不用，我自己身上还有一点。大概过了10分钟左右，一个男的就骑了一部摩托车过来，还戴着头盔，接着徐俊杰跟我拿了毒品之后，就下车拿给骑摩托车的人，接着骑摩托车的人就走了。我和徐俊杰还在商量着去哪里玩的时候，徐俊杰就问我要不要去按摩、喝酒，我就说我不去。接着刚才骑摩托车的人就微信转了600元给徐俊杰，徐俊杰还说这是他那个朋友感谢我们的，我就说我不要。接着我们就直接去了澳头附近的一个宾馆开房（是用我的身份证登记的），房费是徐俊杰给的。到了宾馆之后，我就和徐俊杰吸食我在香港额外买的200元毒品冰毒，用“追龙”的方式来吸，吸食完后我们就休息了。我帮徐俊杰购买毒品没有赚取差价，他微信转了1800人民币给我，我提现了2000元港币去买冰毒，没有赚取差价。（五）鉴定意见对惠州市惠阳区澳头榕城酒店803房内缴获晶体一包进行取样送检（物证编号为D201911040001）做常见毒品定性分析，鉴定意见是D201911040001取样送检晶体中检出甲基苯丙胺成分。（六）相关笔录1.辨认笔录，徐俊杰辨认出照片一组4号照片的男子就是叫其购买“冰毒”的“乐哥”（董某博）；辨认出照片二组2号照片的男子就是徐俊杰向其购买毒品“冰毒”的男子“广东仔”（犯罪嫌疑人钟伟文）。钟伟文辨认出11号照片的男子就是于2019年10月22日向其购买毒品的徐俊杰。董某博辨认出7号照片的男子就是其微信里的微信朋友昵称叫“美之家”的人，也就是两次贩卖毒品“冰毒”给其的男子。2.搜查笔录2019年10月25日17时02分至2019年10月25日17时30分，对吸毒嫌疑人董某博租住的惠州市惠阳区澳头榕城酒店803房内是否有涉案物品进行搜查。在该房间内搜查缴获疑似毒品一包、透明包装袋贰个、自制冰壶一个（实物提取），并对搜出的上述涉案物品进行扣押。在搜查过程中被搜查人员配合搜查工作，未损坏任何物品。3.提取笔录2019年10月25日17时02分至2019年10月25日06分，在见证人的游雪勇的见证下，公安机关在吸毒嫌疑人董某博租住的惠州市惠阳区澳头榕城酒店803房内缴获毒品一包、透明包装袋贰个、自制冰壶一个。经嫌疑人董某博指认，上述物品是其的物品，其中缴获的疑似毒品一包是其吸食剩下的，也就是于2019年10月22日向嫌疑人徐俊杰购买的。侦查人员拍照后，将上述涉案物品提取装入物证袋，提取过程拍摄照片两张。4.称量笔录2019年10月27日16时14分至2019年10月27日16时19分（称量地点：惠东县公安局拘留所），惠东县公安局工作人员在董某博的在场下将从惠州市惠阳区澳头榕城酒店803号房内缴获的（白色晶块状）可疑物品进行除皮称重，称重为0.38克。5.抽样提取笔录2019年10月27日16时14分至2019年10月27日16时19分，对缴获的可疑物品进行抽样提取松惠州市********进行常见毒品定性鉴定。6.电子证物检查笔录（惠东公网检字[2019]240号）2019年11月6日，对涉嫌贩卖毒品案手机进行检查，董某博、徐俊杰、钟伟文使用的手机，对检材进行检查（数据读取）。7.场勘验笔录，证实案发地点位于惠州市惠阳区澳头榕城酒店803号房、惠阳区龙山八路摩卡公馆东侧空地、惠阳区石化大道中国石化油站。本院认为，被告人徐俊杰、钟伟文贩卖少量毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人徐俊杰、钟伟文归案后如实供述自己的罪行，且认罪认罚，予以从轻处罚，但是被告人徐俊杰认罪态度在侦查阶段和起诉阶段存在反复，因此，对其从宽的幅度相对较小。辩护人提出被告人徐俊杰认罪认罚，系初犯、偶犯，请求从轻处罚的辩护意见，理由成立，予以采纳。被告人徐俊杰因吸毒被行政拘留十日，但是本案是因贩卖毒品而予以刑事处罚，两者并非基于同一事由，故辩护人提出吸毒被行政拘留十日折抵刑期的辩护意见，理由不成立，不予采纳。被告人徐俊杰、钟伟文为他人代购仅用于吸食的毒品，并收取额外的感谢费，或收取部分毒品作为酬劳，应视为从中牟利，属于变相加价贩卖毒品，并且本案吸毒人员董某博在并不认识毒品卖家的情况下，被告人徐俊杰、钟伟文收取毒资并交付毒品，对交易的发起和达成起重要作用，应以贩卖毒品罪定罪处罚。故辩护人提出被告人徐俊杰系为蹭吸而代购毒品，无牟利之目的，未在两次毒品交易中牟利的辩护意见，理由不成立，不予采纳。被告人钟伟文到案后如实供述自己的罪行，属坦白，且认罪认罚，予以从轻处罚。辩护人提出被告人钟伟文具有坦白情节，认罪态度好，认罪认罚，请求从轻处罚的辩护意见，理由成立，予以采纳。被告人钟伟文有犯罪前科，酌情从重处罚。公诉机关建议判处被告人徐俊杰、钟伟文有期徒刑七个月至一年，并处罚金的量刑幅度适当，予以采纳。缴获的毒品和作案工具，依法予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人徐俊杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月25日起至2020年8月24日止。罚金应在本判决生效之日起三十日内向本院缴纳。）二、被告人钟伟文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月26日起至2020年7月25日止。罚金应在本判决生效之日起三十日内向本院缴纳。）三、缴获的涉案毒品一包，毒品包装袋二个，自制冰壶一个，由侦查机关依法予以没收、销毁。缴获的iphone8手机一部，VIVO手机一部，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  房耀庆审 判 员  徐 黎人民陪审员  叶 翔二〇二〇年六月二十二日书 记 员  王**曦附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。