广东省深圳市坪山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0310民初2165号原告（反诉被告）：杨永东，男，1989年10月1日出生，汉族，住四川省仪陇县。委托诉讼代理人：赵小建，广东深田律师事务所律师。被告（反诉原告）：程波，男，1985年9月21日出生，汉族，住四川省江安县。委托诉讼代理人：陈华，广东青泉律师事务所律师。上列原告诉被告合伙协议纠纷一案，本院于2020年3月9日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨永东及其委托诉讼代理人赵小建，被告程波及其委托诉讼代理人陈华均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告向原告返还250000元（人民币，下同）及利息（按年利率24%，自2018年8月3日起计至款项付清之日止）；2.被告向原告返还装修费200000元及利息（按年利率24%，自2018年8月25日起计至款项付清之日止）；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年8月3日，原告出资入股“杏记甜品”，与被告签订了投资入股协议书，协议约定：被告以店铺入股的方式，占整个店铺的3O%股份，原告出资250000元占店铺70%股份。协议签订后，原告已向被告支付250000元投资款。自2018年8月至10月期间，原告为装修店铺额外先后花费了200000元。被告收到上述投资款后，并未将款项用于店铺经营，且被告以店铺出租，该店铺却实际无法经营。被告辩称，一、原告向被告支付的250000元并非是对店铺的出资，实质上是为持有店铺70%的股份而支付给被告的股权转让款。1.被告自2016年底开始着手加盟“杏记甜品”，投资设立该甜品店，原告在被告经营近两年后加入店铺经营，此时店铺的品牌影响、客流资源、店铺承租等经营都很稳定，店铺本身基本不需额外资金。并且协议约定，如店铺需重新装修，相关费用均由原告承担，而非店铺资金支持，更进一步证明原告投入的250000元并非是对店铺的投资，而是支付给被告转让70%股份的对价。2.被告自加盟经营后在品牌加盟费、装修、机器设备以及其他店铺的经营所需配套方面投资近330000元，再加之物料库存，以及经营一年多之后店铺在商场的影响力、积累的客户等，到原告加入合作时店面估值已远超360000元，原告支付的250000元对价是被告在一年多时间里投资经营打造店铺后转让其70%股份应获得的对价款。3.原告将250000元的资金支付至被告个人账户，而非支付至店铺经营账户，显而易见，是支付给被告店铺70%股份的对价款。4.协议第三条第1项约定被告以招商合作方式，邀请原告投入资金重新装修、增加品类后重新开业；第2项约定被告收到款项之后，先将营业执照、食品经营许可证、支付账号过户给原告。包括该条第3项的约定，均证明原告在签订协议时已明知且接收该项是支付给被告其70%股份的转让款。二、依据协议约定，原告应自行承担相应装修费用。协议第三条第4项约定重新装修费用、设备、材料由原告承担，已约定店铺的装修款由其自行负责，与被告无任何关联。并且，店铺最后被迫撤场也是因为原告不能及时交租，被商场以拉闸断电等各种催收，而不得已清场。原告要求被告承担其装修费用，于法无据。被告向本院提出反诉请求：1.原告向被告支付2018年8月-12月营业利润的30%即27806.11元；2.原告向被告返还店铺2018年10月-12月租金87061.1元；3.原告向被告返还变卖设备剩余款30%即3000元；4.由原告承担本案反诉受理费及其他诉讼费用。原告针对反诉辩称，原告在承租本商铺后并无盈利，额外增加了200000元的装修费。因被告未将250000元投资款用于店铺经营，导致后期无法继续缴纳租金而停业，对于被告提出的反诉请求应当予以驳回。经审理查明，2016年11月23日，广州港基餐饮管理有限公司与被告签订《杏记甜品合作协议》，授权被告开设“杏记甜品”专卖店。同日，被告通过其配偶马某某的账户向广州港基餐饮管理有限公司支付加盟费104864元。2016年12月，被告与深圳益田假日世界商业有限公司签订《益田假日世界-杏记甜品的合作方案》，约定被告承租深圳益田假日世界商业有限公司名下益田假日世界××-××-×商铺（93.31平方米），租赁期限3年1个月，装修期1个月，租赁合同保证金106373元，水电费押金15000元，POS机押金3000元/台。2016年12月9日被告通过其配偶马某某账户向深圳益田假日世界商业有限公司支付押金124373元（106373元+15000元+3000元）。被告于2017年2月17日注册成立个体工商户深圳市坪山区兴记甜品店，经营场所为深圳市坪山区坪山街道六和社区深汕路与东纵路交汇处六和城××-××-×铺。后被告花费186730元对店铺进行装修，购买31680元设备，于2017年6月开始营业，2018年1月-7月营业额总计532878.24元。被告于2018年6月20日、2018年7月31日,在58同城上发布店铺转让广告，拟将店铺转让。被告将原告添加为微信好友，并就店铺合作进行了协商，双方于2018年8月3日签订《投资入股协议书》，主要内容包括：一、总则，经双方友好协商达成一致，原告出资入股“杏记甜品”位于深圳市坪山区益田假日世界一楼××-××-×铺位。二、出资方式及持股比例，被告以店铺入股的方式，占整个店铺的30%股份，原告出资二十五万人民币，占整个店铺70%股份。三、合作事项说明，1.本店铺已在正常经营中，效益有待提升，故被告以招商合作方式邀请原告投入资金重新装修、增加品类后重新开业；2.被告收到原告款项之后，先将营业执照、食品经营许可证，支付账号过户给原告；3.协议签署、款项到位、户名变更之日起，此店铺归双方按合约比例共同所有，同时由原告全盘接手管理；4.原告自带品牌“弥茶”入股，重新装修费用、设备、材料由原告承担；7.店铺资产项目说明：店铺经营使用权，店铺设施、设备，外租仓库为额外的财产，归被告所有，后续店铺使用需双方共同按比例承担租金，每月1600元。四、（《投资入股协议书》中为“三”，应系笔误）财务管理，2.分红约定为每月2号；3.如本公司经营盈利则按股东实际持有股份来分红，如本公司经营亏损则按股东实际持有股份来承担亏损金额及相应责任，本公司全体股东每个季度末对本公司财务状况及账上现金、现金流、备用金进行一次盘点；4.如本公司发展需要、或融资新增股东必须经原创两方股东协商签字方可执行。2018年8月3日至8月7日,原告向被告的配偶马某某转账合计250000元。2018年8月6日，深圳市坪山区兴记甜品店经营者由被告程波变更为原告杨永东，原告开始接手管理该店铺。2018年9月7日,原告向深圳益田假日世界商业有限公司支付装修押金11197.2元和装修垃圾清运费2799.3元，合计13996.5元。2018年9月9日-10月25日，原告花费198409元（其中185659元有收据）对深圳市坪山区兴记甜品店进行装修(10月17日、18日有营业)。后因未按时向深圳益田假日世界商业有限公司支付店铺租金，多次被商场催缴，经原被告双方协商一致，决定向商场申请撤场。2018年11月27日,深圳市坪山区兴记甜品店向深圳益田假日世界商业有限公司提交撤场申请书，申请于12月31日撤场，并将押金、保证金合计132570.2元（含租赁合同保证金106373元、水电费押金15000元、装修押金11197.2元）用于抵扣所欠2018年10月、11月租金和12月的费用。深圳益田假日世界商业有限公司予以准许。深圳市坪山区兴记甜品店按时撤场。撤场时原告变卖了深圳市坪山区兴记甜品店内桌子、椅子、餐具、冰箱、冰激凌机、制冰机、蛋糕搅拌机等物品。原告主张上述物品变卖价款6360元，扣除物流、仓库、人工费用后剩余1260元，提交的退场变卖结余明细表证明，明细表显示变卖价款6360元，剩余1260元，被告对卖结余明细表不予认可，认为无银行流水记录，无法证明设备变卖后的实际所得，主张变卖价款为10000元，未提交证据。原被双方确认告合伙经营期间：1.深圳市坪山区兴记甜品店营业额总计为253411.77元（84379.3元+13599.04元+18264.13元+65847.8元+71321.5）；2.双方未依约建立账本、按期对账、分红，店铺通过记帐APP记录日常收支，该软件仅有记账功能，未记录的费用无显示，原被告均可通过用户名和密码登录该软件查看；3.记帐APP系付费软件，因未付费，庭审时原告已无法登陆记帐APP；4.原告支付了2018年8月租金41028.57元、2018年9月租金41033.34元，被告按股份比例分摊了2018年9月租金12310元。原告主张合伙期间亏损，并提供物料、工资费用明细表、聊天记录予以证明，物料、工资费用明细表显示2018年9月23日至10月29日在淘宝上购买物料费用51069.01元、支付抽油烟机、消防、围挡、门头广告、培训费等43135元、支付未记录在记账APP上的工资54266元（2018年8月被告母亲工资1500元，2018年8月至12月，何某某工资10290元，刘某21500元，江某某工资5976元，杨某某工资15000元）。聊天记录显示被告告知原告抽油烟机、消防、围挡、门头广告、培训费应付数额及收款人并要求原告付款以及原告与收款人之间的付款记录；原告支付被告母亲、何某某、刘某、江某某工资转账记录。被告对原告提交的装修、物料、工资费用明细表均不予认可，认为微信转账支付记录不能证明是支付给店铺员工的工资、杨某某的工资无转账记录，被告经营期间只聘用了2-3名工作人员，原告载明有5名工作人员，属于自行增加运营成本。被告主张合伙期间盈利，提交记账APP上《费用明细表》显示支出160814.72元，具体为原材料费用65331.15元、房租45548.57元、工资25398元、小型设备工具费用7365.4元、其它费用6853.7元、仓库房租6604元、一次性用品2632.9元、员工餐460元、物流费406元、煤气费215元，原告对费用明细表不予认可。2018年9月23日至10月29日在淘宝上购买物料费用51069.01元与《费用明细表》原材料费用65331.15元基本一致，难以区分，根据实际营业时间，本院采信65331.15元。支付抽油烟机、消防、围挡、门头广告、培训费等43135元系为保证店铺正常经营且被告已知晓，且《费用明细表》无与之对应明细，本院予以采信。被告庭审确认其经营期间员工2-3人与杏记甜品伙伴群人数5人（原、被告、员工3人）一致，且原告支付被告母亲、何某某、刘某、江某某工资有微信支付凭证，本院予以采信，确认未记录在记账APP上的工资39266元（1500元+10290元+21500元+5976元）。何某某、刘某、江某某3人月平均工资合计为12588元[（39266元-1500元）÷3个月]，与原告确认《费用明细表》工资25398元系2个月工资相吻合。《费用明细表》房租45548.57元、仓库房租6604元与实际支出房租82061.91元（41028.57元+41033.34元）、仓库房租8000元（《投资入股协议》第三条第7项约定仓库每月1600元，5个月合计8000元）不符，《费用明细表》中有一些费用未记录，这与庭审中被告确认“记账APP上未记录的费用无显示”相吻合，故本院对《费用明细表》房租、仓库房租费用不予采信，其他费用予以采信。本院确认合伙期间实际支出281125.06元[原材料费用65331.15元+抽油烟机、消防、围挡、门头广告、培训费等43135元+房租82061.91元+工资64664元（25398元+39266元）+小型设备工具费用7365.4元+其它费用6853.7元+仓库房租8000元+一次性用品2632.9元+员工餐460元+物流费406元+煤气费215元]。2018年11月14日上午9点38分，被告在微信中告知原告：“这个店从筹备到开业一直不是很顺利，但是方案想好不做弥茶，不重新装修损失就没有那么大，现在解决的方案是要么找钱，要么继续做下去，要么撤场，钱我搞定，2-3万可以，多的搞不定。”上述事实，有《杏记甜品合作协议》《投资入股协议》《益田假日世界销售报表》《撤场申请书》《益田假日世界-杏记甜品的合作方案》《深圳坪山益田假日世界装修缴费通知书》、工商登记信息单、微信转账记录、银行转账记录、收款收据、物料费用明细表、工资明细表、退场变卖结余清单、清单、微信聊天记录及庭审笔录予以证实，足以认定。本院认为，本案系合伙协议纠纷，《合伙协议书》是双方当事人真实意思表示，双方对该协议的真实性均予以认可，内容未违反法律及行政法规的效力性、强制性规定，合法有效，对双方均具有法律约束力，双方均应按照合同约定履行权利义务。本案主要争议焦点有：1.250000元款项的性质，是店铺运营资金还是店铺股权转让款；2.合伙期间店铺重新装修费用由谁承担；3.合伙期间是否存在营业利润及如何分配；4.2018年10月至12月店铺租金如何分担；5.店铺撤场时物品变卖费如何分配。关于案涉250000元的性质，是店铺运营资金还是店铺股权转让款，判断该款项的性质不能仅依据《投资入股协议》的名称,主要应结合协议体现的权利义务内容及股权转让与投资入股的区别进行辨别。其一，《投资入股协议》第三条第2项约定被告收到原告款项之后，先将营业执照、食品经营许可证，支付帐号过户给被告；第3项约定协议签署、款项到位、户名变更之日起，此店铺归双方按合约比例共同所有，同时由原告全盘接手管理。该两项已经明确了双方之间的合作模式是原告支付款项后、户名变更之日起，原告才享有并持有店铺70%股份和经营权。故250000元应为被告向原告转让其70%的店铺股份所应支付的对价。其二，原告投资250000元，被告陆续投资320000余元，双方投资金额与享有店铺的权益不成正比，这与被告拟将店铺转让的事实和日常商业投资行为常理不符。综上，本院认为案涉250000元系深圳市坪山区兴记甜品店70%股权转让款，并非店铺运营资金，原告诉请被告返还250000元及利息理由不成立，本院不予支持。关于合伙期间2018年10月至12月店铺重新装修费用由谁承担，《投资入股协议》第三条第4项约定原告自带品牌“弥茶”入股，重新装修费用、设备、材料由原告承担。原告提供的装修款记录均系发生在《投资入股协议》签订后，系重新装修款，依协议应当由原告自行承担，故本院对原告返还装修款200000元及利息的诉请不予支持。关于合伙期间是否存在营业利润及如何分配。合伙经营期间深圳市坪山区兴记甜品店收入为253411.77元，支出为281125.06元，亏损近3万元，与被告2018年11月14日聊天记录“不重新装修损失就没有那么大，现在解决的方案是要么找钱，要么继续做下去，要么撤场，钱我搞定，2-3万可以”能相互印证。故本院对被告诉请原告支付2018年8月-12月营业利润的30%即27806.11元的主张不予支持。关于2018年10月至12月期间店铺租金的分担。《投资入股协议》第三条第4项约定装修期间的租金需原被告双方共同按照持股比例承担。原被告双方确认撤场时132570.2元押金用于抵扣2018年10月、11月、12月店铺租金，与《撤场申请书》记载内容一致，本院予以确认。经核对，该笔132570.2元押金应包括两部分：一是被告支付的租赁合同保证金106373元、水电费押金15000元；二是原告支付的重新装修押金11197.2元。被告诉请原告按持股比例70%承担其支付的2018年10月-12月店铺租金，于法有据，应予支持。但原告支出部分11197.2元被告应按持股比例30%承担。经核算，被告应返还81601.94元[（106373元+15000元）×70%-（11197.2元）×30%=81601.94元]。被告诉请超出本院认定部分，不予支持。关于店铺撤场时物品变卖费如何分配。《投资入股协议》第三条第7项约定店铺设施、设备，外租仓库为额外的财产，归被告所有。双方确认店铺撤场时原告将店铺设施、设备等物品变卖，变卖所得理应返还。被告诉请原告按持股比例30%返还，系对自身权利的处分，本院予以确认。关于变卖款数额，被告主张10000元，但被告并未提交任何证据证明，应承担举证不能的后果。原告主张物品共计变卖款6360元，扣除物流、仓库、人工费用后剩余1260元，虽无银行流水记录，但系对其不利的证据，本院予以采信。故原告应返还物品变卖款378元（1260元×30%=378元），被告诉请超出本院认定部分，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、驳回原告杨永东的全部诉讼请求。二、原告杨永东于本判决生效之日起十日内返还被告程波2018年10月-12月店铺租金81601.94元。三、原告杨永东于本判决生效之日起十日内返还被告程波返还物品变卖款378元。四、驳回被告程波的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费4690元（原告已预交），反诉受理费664元（被告已预交），由原告负担5070元，被告负担284元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  王文燕二〇二〇年六月二十三日书记员  陈泓睿