辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）辽14民终1362号上诉人（原审被告)：中国农业银行股份有限公司兴城市支行，住所地兴城市兴海北街2号。负责人：杨海鹏，该支行行长。委托诉讼代理人：周扬，女，该支行职员。委托诉讼代理人：王晓生，辽宁易木律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：葫芦岛天发房地产开发有限公司，住所地：葫芦岛市连山区水泥街2286号。法定代表人：魏巍，该公司经理。委托诉讼代理人：李吉玲，辽宁义帆律师事务所律师。上诉人中国农业银行股份有限公司兴城市支行（以下简称兴城农行）因与被上诉人葫芦岛天发房地产开发有限公司（以下简称天发公司）抵押合同纠纷一案，不服兴城市人民法院（2021）辽1481民初95民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月28日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。兴城农行上诉请求：一、请求二审法院依法查清事实，撤销原审法院做出的(2021)辽1481民初95号民事判决，依法驳回天发公司的诉讼请求；二、诉讼费由天发公司承担。事实和理由：一、原审法院认定“主债权已经履行完毕，兴城农行在天发公司所有的产权证号为5-346号门市房上设立的抵押权已经消灭”错误。原审法院认定的主债权金额为借款本金170，000.00元及利息23，658.90元，其中利息为截至2005年9月20日的利息。因为，兴城农行因该笔借款起诉天发公司的时间是2005年，受时间因素限制，起诉时利息只能计算到2005年9月20日，而根据双方签订的借款合同中规定，逾期利息应按日计算，兴城农行在起诉时并不知天发公司何时履行给付义务，无法提前计算出实际利息金额，所以天发公司支付的利息应截至实际支付之日止，而不应是起诉时截至2005年9月20日的23，658.9元。据此，天发公司应支付的利息是270，838.94元(截至2021年4月2日)，因此主债权并未履行完毕，主债权上设立的抵押权当然未灭失，原审法院认定错误。二、原审法院不应认定兴城农行放弃权利。天发公司并未一次性履行给付义务，且在2009年9月25日终结了本次执行程序，并于2016年8月3日才恢复执行程序，在此过程中该笔借款必然产生逾期利息，兴城农行对案涉借款2005年9月20日以后产生的利息当然享有追索权利，并且从未承认放弃应得权利。三、兴城农行不存在协助办理抵押注销登记的义务。在逾期利息未给付完毕前，债权债务关系仍然存续，抵押权仍然存续。兴城农行就没有协助天发公司办理抵押注销登记的义务。天发公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。天发公司向一审法院起诉称：1.依法确认天发公司为案外人王东提供的抵押借款合同已解除，兴城农行返还天发公司房屋所有权证照；2.兴城农行承担本案诉讼费用。庭审过程中，天发公司变更诉讼请求为：1.确认兴城农行在天发公司所有的产权证号：5-346号门市房上设立的抵押权已消灭；2.判令兴城农行依法履行合同权利义务终止后的附随义务：协助办理5-346号门市房的抵押权注销手续，提供办理房屋抵押权注销登记申请书、房屋抵押权注销证明、他权证；3.判令兴城农行返还5-346号门市房所有权证书；4.兴城农行承担本案诉讼费用。事实和理由：2003年，案外人王某向兴城农行贷款，天发公司为王某提供担保。后兴城农行通过法院诉讼的方式向天发公司与案外人王某主张了债权，现该案已经全部执结完毕。故依照《中华人民共和国民法典》第三百九十三条第一款之规定（原《中华人民共和国物权法》第一百七十七条第一款），兴城农行在抵押房产上的抵押权已经消灭。同时依照《中华人民共和国民法典》第五百五十八条之规定（原《中华人民共和国合同法》第九十二条），兴城农行应当履行合同权利义务终止后协助进行抵押权注销的法定附随义务。原审法院查明，2003年10月31日，案外人王某向兴城农行申请贷款170，000.00元，天发公司以其所有的坐落于葫芦岛市天发公司开发的1号楼106号门市房作为案外人王某的借款抵押担保，并办理了抵押登记。因案外人王某未按借款合同的约定履行偿还本金及利息之义务，天发公司未能履行代为清偿义务，兴城农行将案外人王某、天发公司诉至兴城市人民法院，请求人民法院依法处置抵押人的抵押物偿还兴城农行的贷款本金170，000.00元及利息23，658.90元（截止2005年9月20日）。兴城市人民法院于2005年12月15日作出（2005）葫兴民二合初字第706号判决，判项：一、王某于本判决生效后十日内偿还拖欠兴城农行的借款本金170，000.00元及截至2005年9月20日止的利息23，658.90元；二、天发公司对上款债务承担担保责任。兴城农行对天发公司之抵押物权实现后的价款享有优先受偿权。判决发生法律效力后，兴城农行作为债权人向本院申请执行，2016年8月3日，本院作出（2015）兴执恢第00077号两份执行裁定书，其中一份裁定：（2005）葫兴民二合初字第706号民事判决书执行完毕。另一份裁定：一、解除对天发公司所有的位于门市，面积114.06平方米，房屋所有权证号5-346号房屋的查封；二、解除对天发公司所有的位于门市，面积114.06平方米，房屋所有权证号5-346号房屋设定的抵押权，天发公司对该房屋可以依法处分。另查明，天发公司所有的产权证号为5-346号门市房于2003年办理他项权证时，为证明借贷关系及抵押关系真实有效，兴城农行将5-346号门市房的房权证交由房产中心保管。原审法院认为，《中华人民共和国物权法》第一百七十七条规定“有下列情形之一的，担保物权消灭:（一）主债权消灭；（二）担保物权实现；（三）债权人放弃担保物权；（四）法律规定担保物权消灭的其他情形。”兴城市人民法院于2005年12月15日作出（2005）葫兴民二合初字第706号判决，判决发生法律效力后，兴城农行作为债权人向本院申请执行，2016年8月3日，本院作出（2015）兴执恢第00077号两份执行裁定书，（2005）葫兴民二合初字第706号民事判决书执行完毕并解除了对天发公司所有的位于门市，面积114.06平方米，房屋所有权证号5-346号房屋的查封及设定的抵押权。现主债权已经履行完毕，兴城农行在天发公司所有的产权证号为5-346号门市房上设立的抵押权已消灭，兴城农行主张案外人王某偿还贷款本金170，000.00元及利息23，658.90元（截止2005年9月20日）及依法处置抵押人的抵押物偿还兴城农行的贷款本金170，000.00元及利息23，658.90元（截止2005年9月20日）是其对自己权利的处分，未主张的部分应视为自愿放弃，其以主债权未履行完毕为由主张不履行义务无事实和法律依据。《中华人民共和国合同法》第九十二条规定“合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”因抵押权已消灭，故兴城农行有义务协助天发公司办理房屋抵押权的注销手续，即应提供办理房屋抵押权注销申请书、房屋抵押权注销证明、他权证，并协助天发公司取回保管在房产登记中心的5-346号门市房的房权证。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十七条、《中华人民共和国合同法》第九十二条、第一条规定，判决如下：一、兴城农行在天发公司所有的产权证号为5-346号门市房上设立的抵押权消灭；二、兴城农行协助天发公司办理5-346号门市房的抵押权注销手续，即提供办理房屋抵押权注销登记申请书、房屋抵押权注销证明、他权证，协助天发公司办理5-346号门市房的房权证取回手续。案件受理费525.00元（已减半收取），由兴城农行负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据，双方当事人对一审法院查明的事实没有异议，本院对一审法院查明的事实予以认定。本院认为，天发公司用位于门市、面积114.06平方米、房屋所有权证号为5-346号的房屋为案外人王某从兴城农行贷款设定抵押，事实清楚，当事人没有异议，本院予以认定。兴城农行起诉后，（2005）葫兴民二合初字第706号判决已经生效，该判决明确了天发公司应该承担的责任，现判决内容已经履行完毕，兴城农行以判决之外的事由进行抗辩，没有法律依据。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50.00元，由中国农业银行股份有限公司兴城市支行负担。本判决为终审判决。审判长 康永杰审判员刘亚伟审判员 郭   逸   群二〇二〇年六月四日书记员 岳   欣   彤