山东省聊城市东昌府区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1502民初8562号原告：宋迎园，女，1982年12月14日出生，汉族，户籍地山东省聊城市东昌府区，现住山东省郓城县。委托诉讼代理人：张强，山东万航律师事务所律师。委托诉讼代理人：赫永海，山东万航律师事务所律师。被告：兹修民，男，1975年1月4日出生，汉族，住山东省聊城市东昌府区。委托诉讼代理人：潘秀梅(系兹修民之妻)，住山东省聊城市东昌府区。委托诉讼代理人：王辉，山东遐迩律师事务所律师。原告宋迎园与被告兹修民合伙协议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。双方当事人及其委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告宋迎园向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付分红款2121600元；2.判令被告支付逾期付款违约金，违约金自被告收到王际延经营酒店租金之日的第3个工作日起按年利率24%至计算至实际给付之日，审理过程中，原告将违约金支付起算点变更为自被告每年度收到最后一笔租金之日起的第3个工作日。事实和理由：原被告于2015年1月1日签订《合作协议》一份，协议约定：原被告双方合作共同承租、经营、转租位于建设西路22号院内办公楼及东西副楼；合伙终结后，各合伙人的出资仍为个人所有，届时予以返还；合伙产生的利润按照被告60%、原告40%的固定比例分配；分红支付时间为被告收到相关金额后三个工作日内，按照分配比例向原告支付相应金额；合作期间，如果被告未按照合同约定及时足额地向原告支付相关金额，则被告除应立即全额付清相关金额外，还应从逾期之日起每日按拖欠金额的千分之三支付逾期付款违约金，并承担原告为索取相关金额所支付的所有费用。2015年7月9日，原被告及山东聊建第四建设有限公司签订租赁合同一份，承租山东聊建第四建设有限公司位于建设西路22号院内的办公楼，租期10年，租金40万元/年。后原被告（即甲方）共同将上述办公楼转租给王际延、宋青福、苏林杰三人（即乙方）经营酒店,并签订转租合同，合同约定：办公楼西半部年租金100万元，西侧二层楼年租金10万元，东侧附楼年租金17万元，租金均为一年一付，乙方提前一个月支付下半年度租金。但被告在收到次承租人王际延、宋青福、苏林杰三人交纳的租金后，未向原告支付分红款，构成违约，依法应当支付逾期付款违约金。此外，《合作协议》约定原告支付的所有费用由被告承担，因此，被告依法应当承担原告支出的诉讼费、保全费等费用。综上，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告兹修民辩称：本案应驳回原告宋迎园的诉讼请求。一、原告在此次合伙中并没有任何投入，且双方已口头解除合同。2014年下半年，被告开始和山东聊建第四建设有限公司就建设西路22号院的整体租赁事宜协商，并开始陆续整修，因该院及内部的楼房从建成后就没有正式使用，此院基本属于荒废状态，需要投入大量资金。之后，原告宋迎园要求加入，并同意出资40%,双方补签合作协议，签订日期为2015年1月1日，合同约定了利润按六、四分成，但没有出资比例的约定，根据权利和义务相一致的原则，原告也应出资40%,这也符合双方的意思表示。但协议签订后，原告没有投入，经被告多次催促，原告也没有投入，后来双方口头约定原告退出合伙。二、被告为了整修共计花费近300万元。被告为了整修荒废的山东聊建第四建设有限公司建设西路22号院共计花费近300万元，因原告在发生纠纷时将被告的账目及电脑拿走，故被告不能提供确切账目，但被告通过当时的实际施工人出证，基本上还原了整修费用,包括清运垃圾、整修内外墙、地板砖、门窗、灯具电料、室内外电缆、电线、水暖、增装电梯2部、楼顶会所改建、仿古式装修、彩绘等。如原告对此不认可，可进行司法鉴定。三、运营期间费用高达170万元。运营期间向山东聊建第四建设有限公司支付租金120万元，因原告主张开办楼顶会所，但经营不善，会所亏损10万元，另外，接待、管理、差旅、送礼(包括原告送礼、接待）费用共计50万元。四、原告陆续向被告借款2214238元。原告不但不出资，还陆续以各种理由向被告借款，因原告在法院的黑名单上，并且为了逃避债务报了失踪死亡，所以原告不能用自己的账户，提供了其亲属的账户，要求被告转账，共计借款2214238元。五、原告私自将被告的2部汽车过户，价值48万元。原告开始借用被告的汽车，但不经被告同意将2部汽车私自过户，一部为现代途胜，价值8万元，一部为奥迪A6,价值40万元。综上所述，原被告双方虽签署了合作协议，但原告并没有投资，双方已口头解除了合同，并且整体经营属于亏损状态，原告借被告的资金、资产已达到近270万元，原告没有资格向被告索要合伙分红款。同时，原告的部分诉讼请求已超过诉讼时效期间。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告提交了民事裁定书、协议书、微信截频、合作协议、租赁合同、写字楼租赁合同、支付租金明细、银行转账凭证、银行流水、王际延书面证言、机动车注册登记表、转账记录明细、汇款凭证等证据，被告提交了照片、书面证言、兹来柱证言、闫庆利证言、张海波证言、范军堂证言、肖学明证言、银行回单、收款收据、转账凭证、转账明细记录、机动车保险单、王际延书面证言、提款明细等证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年1月1日，被告兹修民（甲方）与原告宋迎园（乙方）签订合作协议，协议主要内容为：“一、甲乙双方自愿合作共同承租及经营、转租位于建设西路22号院内办公楼及东西副楼事宜。二、在合作期间合伙人的出资为共有财产，不得随意分割。合伙终结后，各合伙人的出资仍为个人所有，届时予以返还。合伙终结时，合伙经营亏损的，共同投资不予返还或按投资比例返还。三、本合作协议期限同甲乙双方与山东聊建第四建设有限公司签订的租赁协议捆绑。四、双方共同经营，合伙人执行合伙事务所产生的收益归全体合伙人，所产生的亏损或者民事责任由全体合伙人承担连带责任。五、合伙产生的固定资产和盈余、利润按照甲方60%、乙方4%的比例分配。六、合伙债务按照甲方60%、乙方40%比例负担。七、利润分红的计算方法、支付时间和支付方式。1、利润分红的计算方法：以每年经营总收入减去交付山东聊建第四有限公司租金，剩余金额按照本合同第五条比例分配。2、支付时间：甲方收到相关金额后三个工作日内，按照本合同第五条的分配比例向乙方指定账户支付相应金额，其他经营合作的相关收入每年的12月30日前进行结算。3、支付方式：以现金转账的方式支付。八、违约责任：合作期间，如果甲方未按本协议第七条的约定及时足额地向乙方支付相关金额，则甲方除应立即全额付清相关金额外，还应从逾期之日起每日按拖欠金额的千分之三向乙方支付逾期付款违约金，并承担乙方为索取相关金额所支付的所有费用。九、争议处理。对于执行本合同发生的与本合同有关的争议应本着友好协商的原则解决；如果双方通过协商不能达成一致，则依法向人民法院起诉。十、本协议到期后，双方均未提出终止协议要求的，视作均同意继续合作，本协议继续有效；如果不再继续合作的，退出方应提前三个月向另一方提交退出的书面文本，并将己方的有关本合同项目的相关资料交给另一方。十一、协议解除。1.一方合伙人有违反本协议的，另一方有权解除合作协议；2.一方合伙人出现法律上问题及做出事项损害合伙组织的，另一方有权解除合作协议；3.合作协议期满，经双方同意协议解除。”2015年7月9日，山东聊建第四建设有限公司（甲方）与兹修民、宋迎园（乙方）签订租赁合同一份，主要内容如下：“经甲乙双方协商，甲方自愿将其位于建设西路22号院内办公楼西半部楼房租赁给乙方。现就有关事宜达成如下协议：一、租赁物。建设西路22号院内办公楼西半部楼房共计6层，房间120间，包括6层楼中间会议室，西侧附楼一二层，东侧附楼南会议室。院落使用面积以大门为分界线，大门以西归乙方使用，租赁总建筑面积约计5000平方米。备注：主楼中间五层会议室及局部七层（仿古建筑）、东侧附楼二层八间甲方负责协调给乙方使用。二、租赁期限：1.合同期限为10年，自2016年1月1日起至2025年12月31日止。2.合同到期后，合同任何一方提出续签合同的，需在本合同到期前半年内提出，双方另行签订租赁合同。三、租赁费用及交付方式：合同期内，前五年的租赁费每年为40万元人民币，每年的租赁费分两次支付。首期租赁费乙方于2015年12月31日前支付2016年上半年的租赁费20万元，2016年6月30日前预付下半年7月1日至12月31日租赁费20万元。之后的租赁费以此类推。五年后（即第六到十年）租金增加9%,以后每年租金为436000元，2020年的12月31日前预付第六年上半年的租赁费为218000元，2021年的6月30日前预付下半年的租赁费218000元，之后的租赁费以此类推。”2015年2月1日，兹修民、宋迎园（甲方）与宋青福、苏林杰、王际延（乙方）签订写字楼租赁合同一份，主要内容如下：一、房屋的座落、面积、情况。1-1.甲方将其合法拥有的座落在建设西路22号院内西侧二层楼出租给乙方使用。1-2.房屋总建筑面积约计500平方米。1-3.房屋情况：房屋共计2层，房间共计24余间。二、租赁用途。2-1.乙方向甲方承诺，租赁房屋用来经营酒店、宾馆、办公使用，并遵守国家有关法律法规。2-2.在租赁期内，未事前征得甲方书面同意，以及按规定须经有关部门审批准许前，乙方不得擅自改变该房屋的整体结构及使用用途。三、租赁期限。3-1.甲方于2015年5月1日起至自2025年4月30日止。为期10年（其中免租赁费用4个月作为装修期，自2015年5月1日起至自2015年8月31日止）。3-2.租赁期满后，甲方有权收回该房屋，乙方应如期归还。乙方如要求续租，则必须在租赁期满前的三个月向甲方提出书面申请，同等条件下乙方有优先权。四、租金及支付方式.4-1.该房屋租赁的年租金为100000元。4-2.租金按一年为一期支付，乙方应提前一个月支付下年度年租金，即每年的7月31日前支付。乙方如逾期10日不能完全缴纳租赁费，甲方可单方面终止合同，因此产生的风险与损失由乙方自行承担，已交付的定金及费用不予退还。4-3.乙方所租赁甲方办公楼的房租前五年内维持不变，五年后每年参考市场价格涨幅，涨幅不得超过总房款的10%。五、甲方义务。5-1.甲方按楼房现状交付乙方，且乙方同意按楼房现状承租。5-2.甲方应在租赁期内保证所出租房屋权属清楚，无共同人意见，无使用之纠纷，因此所产生的费用及纠纷均由甲方负责协调解决。六、乙方义务。6-1.乙方在租赁期内保证在该租赁房屋内的所有活动均能合乎中国法律法规，不做任何违法之行为。否则视为违约，相关责任与甲方无关。6-2.乙方因管理不善造成的火灾、水灾等隐患而带来的损失，全部责任由乙方承担。6-3.乙方若对房屋进行简单装修及整改时应经甲方书面签字同意后方可施工，但乙方不得改变房屋结构，损坏楼房的完整性，否则视为违约。因此产生的费用均由乙方自行承担。6-4.乙方因装修产生的费用及因装修产生的任何纠纷，行政处罚等均由乙方承担，甲方概不负责。6-5.租赁期满后，乙方交付给甲方的楼房必须保存完好，不得对结构墙体有损毁，如有损毁应由乙方进行赔偿。如乙方继续租赁该楼房，双方需进行协商，同等条件下，乙方享有优先权。6-6.乙方在租赁期内实际使用的水、电、暖、通讯、物业等费用应由乙方自行承担，并按单如期缴纳，逾期不付的违约责任由乙方承担。七、合同终止及解除条件。7-1.在租赁期内经甲乙双方协商一致可解除本合同。7-2.租赁期间，有下列情形之一而致合同终止的，双方互不承担责任。A、该房屋占用范围土地使用权依法提前收回；B、该房屋因社会公共利益或城市建设需要被依法征用的；C、该房屋因不可抗拒因素而遭毁损、灭失或被鉴定为危房的。2015年9月1日，兹修民、宋迎园（甲方）与宋青福、苏林杰、王际延（乙方）签订写字楼租赁合同一份，主要内容如下：一、房屋的座落、面积、情况。1-1.甲方将其合法拥有的座落在建设西路22号院内办公楼西半部出租给乙方使用。1-2.房屋总建筑面积约计5000平方米。1-3.房屋情况：主楼房屋共计六层，房间共计120间，另外包括5、6层会议室及全新电梯一部，一楼大厅作为宾馆前台接待使用，院落使用面积以大门为分界线，大门以西归乙方使用。二、租赁用途。2-1.乙方向甲方承诺，租赁房屋用来经营酒店、宾馆、办公使用，并遵守国家有关法律法规。2-2.在租赁期内，未事前征得甲方书面同意，以及按规定须经有关部门审批准许前，乙方不得擅自改变该房屋的整体结构及使用用途。三、租赁期限。3-1.甲方于2015年6月1日起至自2025年5月31日止，为期10年（其中免租赁费用4个月作为装修期，自2015年2月1日起至自2015年5月31日止）。3-2.租赁期满后，甲方有权收回该房屋，乙方应如期归还。乙方如要求续租，则必须在租赁期满前的三个月向甲方提出书面申请，同等条件下乙方有优先权。四、租金及支付方式。4-1.该房屋租赁的年租金为1000000元。4-2.租金按一年为一期支付，乙方应提前一个月支付下年度年租金，即每年的5月31日前支付。乙方如逾期10日不能完全缴纳租赁费，甲方可单方面终止合同，因此产生的风险与损失由乙方自行承担，已交付的定金及费用不予退还。4-3.乙方所租赁甲方办公楼的房租前五年内维持不变，五年后每年参考市场价格涨幅，涨幅不得超过总房款的10%。五、甲方义务。5-1.甲方按楼房现状交付乙方，且乙方同意按楼房现状承租。5-2.甲方应在租赁期内保证所出租房屋权属清楚，无共同人意见，无使用之纠纷，因此所产生的费用及纠纷均由甲方负责协调解决。六、乙方义务。6-1.乙方在租赁期内保证在该租赁房屋内的所有活动均能合乎中国法律法规，不做任何违法之行为。否则视为违约，相关责任与甲方无关。6-2.乙方因管理不善造成的火灾、水灾等隐患而带来的损失，全部责任由乙方承担。6-3.乙方若对房屋进行简单装修及整改时应经甲方书面签字同意后方可施工，但乙方不得改变房屋结构，损坏楼房的完整性，否则视为违约。因此产生的费用均由乙方自行承担。6-4.乙方因装修产生的费用及因装修产生的任何纠纷，行政处罚等均由乙方承担，甲方概不负责。6-5.租赁期满后，乙方交付给甲方的楼房必须保存完好，不得对结构墙体有损毁，如有损毁应由乙方进行赔偿。如乙方继续租赁该楼房，双方需进行协商，同等条件下，乙方享有优先权。6-6.乙方在租赁期内实际使用的水、电、暖、通讯、物业等费用应由乙方自行承担，并按单如期缴纳，逾期不付的违约责任由乙方承担。七、合同终止及解除条件。7-1.在租赁期内经甲乙双方协商一致可解除本合同。7-2.租赁期间，有下列情形之一而致合同终止的，双方互不承担责任。A、该房屋占用范围土地使用权依法提前收回；B、该房屋因社会公共利益或城市建设需要被依法征用的；C、该房屋因不可抗拒因素而遭毁损、灭失或被鉴定为危房的。以上两份写字楼租赁合同签订后，王际延、宋青福、苏林杰等人开始经营欧尚怡景酒店。原告提交的由欧尚酒店出具的应付房租明细表（原告与被告对该明细均无异议）显示向被告支付租金的情况为：2014年底付50000元（定金），2015年3月3日至2015年12月8日期间支付1173286元，2016年1月5日至2016年9月11日期间支付1000000元，2017年1月8日至2017年12月23日期间支付1730000元，2018年2月3日至2018年4月10日期间支付300000元（其中200000元为欧尚怡景酒店于2018年2月3日向原告亲属刘林账户，该款已用于支付山东聊建第四建设有限公司房屋租金），共计4253286元。原告主张欧尚怡景酒店在2018年8月3日至2018年9月2日期间向被告支付租金1000000元，被告称以上1000000元款项不是租金，是其与欧尚怡景酒店王际延的其他经济往来。租赁期间，被告共向山东聊建第四建设有限公司支付租金120万元：2016年5月28日付款200000元，2016年8月10日付款200000元，2017年4月26日付款200000元，2018年2月7日付款200000元，2019年1月10日付款400000元共计1200000元，以上款项中包含欧尚怡景酒店于2018年2月3日向原告亲属刘林账户支付的200000元（山东聊建第四建设有限公司为该200000元款项开具的收款收据显示交款人为被告）。山东聊建第四建设有限公司与兹修民、宋迎园所签订的租赁合同现已解除。审理过程中，被告认可其答辩意见第四项原告向被告借款2214238元与本案合伙事务无关。本院认为，原告与被告就建设西路22号院内办公楼及东西副楼的经营关系属于合伙关系，双方签订的合作协议系其真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照协议约定行使权利、履行义务。合作协议约定：合伙产生的固定资产和盈余、利润按照甲方60%、乙方4%的比例分配，合伙债务按照甲方60%、乙方40%比例负担；以每年经营总收入减去交付山东聊建第四有限公司租金，剩余金额按以上比例分配；被告收到相关金额后三个工作日内，按照分配比例向原告支付相应金额，其他经营合作的相关收入每年的12月30日前进行结算；如果被告未按本协议约定及时足额地向原告支付相关金额，则被告除应立即全额付清相关金额外，还应从逾期之日起每日按拖欠金额的千分之三向乙方支付逾期付款违约金。根据本院查明的事实，被告交付山东聊建第四有限公司租金1200000元，王际延等人经营的欧尚怡景酒店向兹修民支付租金4253286元。根据合作协议约定，原告与被告的合伙利润应为3053286元（4253286元-1200000元），原告应得合伙利润1221314.40元（3053286元×40%），该1221314.40元合伙利润应由被告限期支付给原告。关于原告主张的欧尚怡景酒店在2018年8月3日至2018年9月2日期间向被告支付租金1000000元，因原告提供的欧尚怡景酒店、王际延出具的应付房租明细表中不含该1000000元款项，被告对此也不予认可，原告的现有证据不足以证明其主张，本院对原告的该项主张不予认定,其可在证据充分时另行主张权利。关于逾期付款利息，原告要求按照年利率24%标准主张违约金，于法无据，本院综合考虑被告的违约情结、原告的损失等因素，确定由被告按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的130%计算违约金，违约金支付起算点为自被告每年度收到最后一笔租金之日起的第4个工作日。被告主张其在向王际延等人交付房屋前对出租房屋进行了装修改造并支出了大量资金，以上资金属于合伙债务，应由原告按照约定承担，原告对此不予认可，而王际延、欧尚怡景酒店就装修改造向原告和被告出具了相互矛盾的书面证言，且也未到庭作证，本院对王际延、欧尚怡景酒店证言均不予采信。同时，被告现提交照片、证人证言、银行回单、收款收据、转账凭证、转账明细记录等证据不足以证实其主张的费用用于合伙支出，且原告与被告也未进行合伙清算，本院在本案中对被告的主张难以认定，被告可在合伙清算或证据充分时另行主张权利。根据被告提交的证据，本院在本案中无法认定被告关于涉案房屋的装修改造由其所为，故申请对装修改造费用进行司法鉴定已无必要，对其申请本院不予准许。关于被告主张其支出了大量运营费用，但未提交证据予以证实，本院不予认定。关于被告主张原告将被告的2部汽车私自过户，原告对此不予认可，被告的证据不能证实以上车辆与合伙经营存在关联，在本案中本院不予处理。被告主张原告的部分诉讼请求已超过诉讼时效期间，但未举出相关证据，本院不予认定。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十九条之规定，判决如下：一、被告兹修民于本判决生效之日起十日内向原告宋迎园支付合伙利润1221314.40元；二、被告兹修民于本判决生效之日起十日内向原告宋迎园支付逾期付款违约金，支付方式为：以469314.40元（1173286元×40%）为基数自2015年12月12日至2019年8月19日按中国人民银行公布的同期贷款基准利率的130%计算，自2019年8月20日至实际给付之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的130%计算；以240000元[（1000000元-200000元-200000元）×40%）]为基数自2016年9月15日至2019年8月19日按中国人民银行公布的同期贷款基准利率的130%计算，自2019年8月20日至实际给付之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的130%计算；以612000元[（1730000元-200000元）×40%]为基数自2017年12月28日至2019年1月10日按中国人民银行公布的同期贷款基准利率的130%计算，以452000元[（1730000元-200000元-400000元）×40%]为基数自2019年1月11日至2019年8月19日按中国人民银行公布的同期贷款基准利率的130%计算，自2019年8月20日至实际给付之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的130%计算；以40000元[（300000元-200000元）×40%]为基数自2018年4月14日至2019年8月19日按中国人民银行公布的同期贷款基准利率的130%计算，自2019年8月20日至实际给付之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的130%计算；三、驳回原告宋迎园的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11886元，由原告宋迎园负担5044元，由被告兹修民负担6842元；财产保全费5000元，由被告兹修民负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审判员  周爱军二〇二〇年六月五日书记员  苏金法