福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终3132号 上诉人（原审被告）：林殿元，男，1962年11月14日出生，汉族，住永春县。 委托诉讼代理人：苏文汉，天津津瑞律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：徐淑敏，女，1971年6月24日出生，汉族，住福建省永春县。 委托诉讼代理人：刘裔顺，福建鹏峰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林志华，福建鹏峰律师事务所律师。 上诉人林殿元与被上诉人徐淑敏提供劳务者受害责任纠纷一案，不服福建省永春县人民法院（2019）闽0525民初2940号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人林殿元上诉请求：1.撤销一审民事判决，依法改判或发回重审；2.本案的诉讼费用由徐淑敏负担。事实和理由：1.一审法院未依职权追加郑进发参加诉讼，属于程序错误，应予以纠正。林殿元与郑进发合伙经营矿山生意，由林殿元出面管理。徐淑敏明知该情况在一审时未将郑进发列为第三人。一审法院在查明事实后，应依职权追加郑进发参加庭审。一审法院未依职权追加郑进发参加庭审，属于程序错误，应予以纠正。2.一审法院对护理费认定过高，护理时间太长，应予以纠正。徐淑敏的伤情，一般住院一个多月即可，根据徐淑敏提交的证据“永春县医院出院记录”载明：患者术后恢复良好，现已自行离院，长期未在病房，予电话沟通后办理结算出院。由此可知：徐淑敏早已经自行出院，长期不在病房而故意不办理出院手续，人为恶意增加住院天数。根据该证据表明，徐淑敏无需护理，因此林殿元认为一审法院认定的护理时间太长，护理费过高，应调整。 被上诉人徐淑敏辩称，1.一审未追加郑进发作为第三人参加诉讼并无不当。郑进发是否与林殿元合伙应由林殿元提供证据证明，经一审释明后林殿元未提供证据，一审据此告知林殿元其与郑进发的关系另行处理，并无不当。另外根据《中华人民共和国侵权责任法》的规定，徐淑敏可以向林殿元单独主张权利。2.一审对于护理期限的认定并无不妥。 徐淑敏向一审法院起诉请求：1、林殿元赔偿徐淑敏医疗费等损失人民币164605.87元，扣除已付40000元（具体以徐淑敏出具的收据为准），实际应再赔偿徐淑敏124605.87元；2、由林殿元承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年11月12日，徐淑敏在帮林殿元装煤过程中摔倒受伤。事故发生后，徐淑敏被送往永春县医院住院治疗91天，医疗费用为51524.27元。事故发生时，林殿元未在现场。事故发生后，徐淑敏收到林殿元支付的医疗费用及其他费用共48960.35元（含救护车费用960.35元）。2019年8月22日，徐淑敏委托福建安泰司法鉴定所对其伤残程度等相关事项进行司法鉴定，鉴定结论为：1、徐淑敏伤残程度为十级伤残。2、误工期限为180日，出院后护理期限为60日。3、后续治疗费约10000元。另查明，徐淑敏属农村居民户口，2018年度，我省农村居民人均可支配收入（死亡、残疾赔偿金）为17821元/年。2018年度农、林、牧、渔业在岗职工平均工资为60510元/年。 一审法院认为，徐淑敏与林殿元之间构成劳务关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任，林殿元作为劳务接受方，未在装煤现场提供安全防护及指导，具有过错，应承担70%的责任，即应赔偿161406.7元×70%=112984.69元；徐淑敏作为完全民事行为能力人，在提供劳务过程中，自身没有尽到审慎、注意义务，也存在一定过错，酌情认定其自身应承担30%的责任，即161406.7元×30%=48422.01元。林殿元称其已经支付给徐淑敏55010元，徐淑敏自认已经收到林殿元给付的赔偿款48960.35元，对于差额6049.65元部分，因林殿元未能提交支付证据，不予认可，故林殿元还应支付给徐淑敏64024.34元。据此，判决：一、林殿元应于本判决发生法律效力后10日内赔偿徐淑敏经济损失64024.34元；二、驳回徐淑敏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2792元，减半收取1396元，由徐淑敏负担419元，林殿元负担977元。林殿元应于本判决生效后5日内缴交，徐淑敏多预交的2373元予以退回。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。 林殿元向本院提供以下证据：合伙协议，证明郑进发是林殿元的合伙人，应作为本案第三人参加诉讼。 徐淑敏质证称：该证据真实性无法确认，假使合伙协议是真实的，对于合伙人对外产生的债务，法律规定可以向其中一人主张权利。 徐淑敏向本院提供以下证据：医嘱单，证明实际住院的时间段2018年11月12日到2019年1月7日，一共57天，对于没有及时办理出院手续是因为双方在调解阶段，导致出院时间拖延，并非恶意拖延。 林殿元质证称：对证据真实性、合法性、关联性无异议，但2019年11月30日其缴纳2.9万元的医药费后徐淑敏就应该出院了，其住院时间应从11月12日到11月30日。 对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审中，徐淑敏提供的《医嘱单》及其二审陈述可以证明2019年11月12日至2020年1月7日，徐淑敏一直持续住院治疗，之后自行出院。因此，本案实际住院期限应按57天计算。林殿元主张2020年11月30日，徐淑敏即应出院未提供证据予以证明，本院不予支持。据此，经核算，住院期间护理费为9449.46元（57天×165.78元=9449.46元）。因此，本案徐淑敏的损失为155770.18元。根据一审认定的过错比例及林殿元已付款项，林殿元应赔偿徐淑敏60078.78元（155770.18元×70%-48960.35元=60078.78元）。 本院认为，徐淑敏向林殿元提供劳务期间受伤，林殿元应依法赔偿徐淑敏相应损失，一审法院除护理费认定有误外，其他认定并无不当。二审中，林殿元主张与郑进发存在合伙关系，并提供了合伙协议，但一审审理中人民法院已经指定期限要求其提供其与郑进发存在合伙关系的证据，林殿元逾期并未提供，因此二审再提供该证据已超过举证期限，本院不予审查，其与郑进发的合伙关系可以另行处理。一审未追加郑进发作为本案当事人参加诉讼并无不当。 综上所述，因二审出现新的证据，林殿元的上诉请求部分成立，予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销福建省永春县人民法院（2019）闽0525民初2940号民事判决； 二、林殿元应于本判决生效之日起十五日内支付徐淑敏60078.78元； 三、驳回徐淑敏的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案二审案件受理费2792元，由徐淑敏负担1446元，林殿元负担1346元。一审案件受理费2792元，减半收取为1396元，由徐淑敏负担723元，由林殿元负担673元。 本判决为终审判决。 审判长  黄蕴真 审判员  余卓立 审判员  洪颖雅 二〇二〇年六月三十日 书记员  刘娇萍 附：主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。