成都市武侯区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0107民初13379号 原告：张鹏 委托诉讼代理人：余盼，四川表率律师事务所律师。 被告：江智明 委托诉讼代理人：谢迎宇，四川兴远律师事务所律师。 第三人：戴德兵 原告张鹏诉被告江智明劳动争议一案，本院于2019年12月13日立案后，依法适用简易程序，于2020年3月24日公开开庭进行了审理。被告江智明于同月27日申请追加戴德兵为第三人参与诉讼，本院依法予以准许。因案情需要本案依法转为普通程序并组成合议庭，于2020年6月23日公开开庭进行了审理。原告张鹏的委托诉讼代理人余盼、被告江智明的委托诉讼代理人谢迎宇到庭参加诉讼。第三人戴德兵经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 张鹏向本院提出诉讼请求：1.确认其2013年5月22日～2019年2月28日期间与江智明经营的武侯区莲荷府邸音乐西餐厅（以下简称莲荷府邸餐厅）之间存在劳动关系；2.判令江智明支付其经济补偿28350元；3.判令江智明支付其养老保险损失39122.34元；4.判令江智明支付其失业保险金21360元。事实和理由：其2013年5月22日入职莲荷府邸餐厅从事厨师工作，该餐厅未与其签订劳动合同，未为其购买社会保险；江智明为莲荷府邸餐厅负责人；2019年2月28日，该餐厅突然关门，致其一夜间失业；其与江智明协商未果，向武候区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁作出不予受理通知，其不服该通知，特诉至来院。 江智明辩称，莲荷府邸餐厅与张鹏之间不存在劳动关系；因餐厅人员流动性较大，其将餐厅厨房承包给戴德兵经营，张鹏系由戴德兵招用，张鹏工资由戴德兵核算，餐厅代为发放；张鹏仅在晚上到餐厅做兼职工作，张鹏的主要工作是做滴滴司机和送外卖；张鹏系主动离职，虽张鹏仅在餐厅兼职，但其强烈要求张鹏不要辞职，待事情解决后恢复正常上班；其与戴德兵进行过协商，希望能够将厨房人员挽留下来，但厨房人员在戴德兵的领导下集体辞职；因餐厅与张鹏之间不存在劳动关系，其不应为张鹏购买社保，张鹏主张的养老保险损失和失业保险金无法律依据和事实依据。 戴德兵未作陈述。 经审理查明，据张鹏提交的《工资明细清单》显示，莲荷府邸餐厅2014年6月10日～2019年3月6日期间，每月为其发放工资。2018年5月～2019年2月期间，莲荷府邸餐厅每月分别向张鹏发放工资5338元、5904元、5327元、5746元、4876元、6387元、3723元、3468元、3345元、3984元。2019年4月12日，莲荷府邸餐厅店长通过微信向张鹏转2019年3月生活补助3000元。2019年4月29日，张鹏出具《收条》，载有：“今张鹏收到武候区莲荷府邸音乐西餐厅2019年4月生活补助费叁仟元整（￥3000.00）。” 庭审中，张鹏称莲荷府邸餐厅于2019年2月28日因与案外人纠纷被打围，餐厅再未经营，其与其他员工轮流看守现场，2019年4月28日餐厅所有东西被搬走，其无法继续工作。 另查明，一、莲荷府邸餐厅为个体工商户，江智明为莲荷府邸餐厅的经营者，该餐厅已于2019年5月27日办理注销登记。二、2019年9月11日，张鹏以江智明为被申请人向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于同日作出不予受理案件通知。 以上事实，有工资明细清单、微信截屏、收条、个体工商户信息查询通知单、不予受理案件通知书及当事人陈述等证据收集在案予以佐证。 本院认为，本案的争议焦点为：一、张鹏与莲荷府邸餐厅之间是否具有劳动关系；二、如果存在劳动关系，张鹏是否应获得经济补偿金。对此，本院作出如下评议： 一、江智明对张鹏的工资系由莲荷府邸餐厅发放及张鹏系在该餐厅工作均无异议，江智明抗辩莲荷府邸餐厅的厨房系由戴德兵承包，张鹏由戴德兵雇佣，但其并未提交其与戴德兵之间存在承包关系或就承包经营所得进行结算的证据，本院对其抗辩理由，不予采纳。张鹏与莲荷府邸餐厅之间的关系，符合《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（以下简称《通知》）第一条：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”之规定，本院认定张鹏与莲荷府邸餐厅之间在2013年5月22日～2019年4月28日期间存在劳动关系。张鹏仅主张2013年5月22日～2019年2月28日期间的劳动关系，本院予以确认。 二、张鹏与江智明均无法证明张鹏的离职原因，应视为由用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，故莲荷府邸餐厅应依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”之规定向张鹏支付经济补偿金。按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”之规定，结合张鹏的工作年限，莲荷府邸餐厅应向张鹏支付经济补偿27049元[（5338元/月+5904元/月+5327元/月+5746元/月+4876元/月+6387元/月+3723元/月+3468元/月+3345元/月+3984元/月+3000元/月+3000元/月）÷12个月×6个月]。因莲荷府邸餐厅于2019年5月27日注销，应由其经营者江智明承担该给付责任。 关于养老保险金。依据《中华人民共和国社会保险法》第八十四条之规定：用人单位不办理社会保险登记的，由社会保险行政部门责令限期改正。第八十六条之规定：单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足。上述法律均表明，社会保险费用的征收与缴纳以及社会保险费征收金额的核定均系社会保险行政部门的职权范畴，该部分争议并不单纯表现为平等主体之间的民事纠纷，并非本案劳动争议案件的审理范围，故本院对张鹏要求莲荷府邸餐厅向其支付养老保险损失的主张，在本案中不予评判。 关于失业保险金。失业保险金系国家给予失业人群的最根本的社会保障，但不是所有失业人员均可以领取失业保险金，领取失业保险金需具备一定的条件，需要向社会保险机构进行失业报备，再由社会保险机构对其审核是否符合领取失业金的条件，审核其是否参加失业保险、是否属于劳动者本人原因失业、是否有再就业要求、是否愿意接受再就业培训等。在本案中，莲荷府邸餐厅未为张鹏缴纳社会保险，张鹏可领取的失业保险金应参照已购买失业保险的同类人员在失业后至重新就业期间可领取的失业保险金确定，但张鹏是否可以领取失业金、领取失业金的期间及金额均需社会保险机构进行审核，张鹏未提交相应证据，故本院对张鹏请求莲荷府邸餐厅赔偿其失业金损失的主张，不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决如下： 一、确认原告张鹏与武侯区莲荷府邸音乐西餐厅2013年5月22日～2019年2月28日期间存在劳动关系； 二、被告江智明本判决生效之日起十日内向原告张鹏支付经济补偿27049元； 三、驳回原告张鹏的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，本院予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  胡诗昕 人民陪审员  陶 英 人民陪审员  刘发根 二〇二〇年六月二十四日 书 记 员  刘 丹