广东省茂名市电白区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0904民初292号原告：吴文宏，男，出生，汉族，住广东省茂名市电白区××××××××，公民身份号码：440×××××××********。委托诉讼代理人：罗雪菊，广东奇强律师事务所律师。被告：谢江柱，男，1964年4月15日出生，汉族，住广东省深圳市龙岗区×××信义假日名城沁芳园**503，公民身份号码：440×××××××********。被告：谢益柱，男，1969年11月8日出生，汉族，住广东省茂名市电白区××××××××××××××，公民身份号码：440×××××××********。被告：邱文科，男，1970年1月8日出生，汉族，住广东省茂名市电白区×××××××××××，公民身份号码：440×××××××********。被告：谢什林，男，1961年2月24日出生，汉族，住广东省茂名市电白区×××××××××××，公民身份号码：440×××××××********。被告：黄锦波，男，1963年12月2日出生，汉族，住广东省茂名市电白区×××××××××2×，公民身份号码：440×××××××********。被告：深圳市大胜投资有限公司，住所地：广东省深圳市福田区××××××××玮鹏花园**楼裙楼B4。统一社会代码：914×××××××××××343B。法定代表人：谢什林，该公司总经理兼执行董事。原告吴文宏诉被告谢江柱、谢益柱、邱文科、谢什林、黄锦波、深圳市大胜投资有限公司（以下简称大胜投资公司）合同纠纷一案，本院于2020年1月9日立案，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴文宏的委托诉讼代理人罗雪菊、被告谢益柱、邱文科、谢什林、黄锦波、大胜投资公司到庭参加诉讼，被告谢江柱经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴文宏向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告谢江柱立即偿还原告吴文宏借款人民币100000元及利息10000元（按月利率2%计算，从2019年8月1日起计至2020年1月1日止，利息10000元，以后的利息计至还清款之日止）；2.请求法院依法判令被告谢江柱承担原告吴文宏因该起诉讼支付的律师费7000元；3.请求法院依法判令被告谢益柱、邱文科、谢什林、黄锦波、深圳市大胜投资有限公司对被告谢江柱应偿还给原告吴文宏的借款、利息及承担的律师费负连带清偿责任；4.本案的一切诉讼费用，由被告承担。事实和理由：2018年12月25日，原告吴文宏与被告深圳市大胜有限公司签订《投资合作协议书》，协议书中第一条约定：“原告吴文宏出资50000元，第四条约定：合作期间的投资风险由甲方独立承担，乙方不承担任何投资风险（甲方保证乙方的本金为保本）。第六条约定：甲方保证在每个月5号前向乙方支付投资总额的8%作为乙方上个月的投资收益……”。合同签订后第二天，原告吴文宏通过银行转账50000元到指定的被告谢什林的银行账户。2019年2月26日，原告吴文宏再次出资50000元，该款也是通过银行转账给被告谢什林。被告收到原告款100000元后，只是支付了部分利息给原告，最后一次支付利息时间是2019年7月30日。从2019年8月份起，被告不再支付利息给原告，被告谢江柱于2019年9月份再重新出具两份《欠条》交给原告吴文宏，欠条均约定，欠款利息按月利率2%计算，欠款定于2019年12月30日前偿还，同时，被告谢益柱、谢什林、黄锦波、邱文科对被告谢江柱的债务承担连带责任（担保范围：包括但不限于本金、利息、律师费、诉讼费、保全费，调查取证等为实现债权所产生的必要费用，担保期限：叁年）。综上，原告认为：原告与被告深圳大胜投资有限公司签订的《投资合作协议书》明显是名为联营，实在借贷的行为，并且被告也对投资款重新出具了欠条，对原告的出资款进行确认是借贷，故原告与被告谢江柱之间实质是借贷关系。由于原告吴文宏所出借的款，是用于被告深圳市大胜投资有限公司的资金周转，并且担保人谢益柱、谢什林、邱文科、黄锦波是被告深圳市大胜投资有限公司的股东，故被告深圳大胜投资有限公司也应对该笔债务负连带偿还责任。根据《中华人民共和国民事诉讼法》《最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》的相关规定，特向法院提起诉讼，请求法院依法判决，并支持原告的诉讼请求。被告谢益柱、邱文科、谢什林、黄锦波、大胜投资公司辩称：原告投资100000元到公司，本金100000元我方可以还，但是利息和律师费及其他费用我方不承担的。被告谢江柱未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：被告谢益柱、邱文科、谢什林、黄锦波系被告大胜投资公司的股东，该四被告确认被告谢江柱亦系被告大胜投资公司的股东。原告吴文宏提供其与被告大胜投资公司签订的《投资合作协议书》一份，对此，被告谢益柱、邱文科、谢什林、黄锦波、大胜投资公司予以确认。2018年12月26日，原告通过银行账户转账方式向被告谢什林转账50000元。2019年1月24日，原告通过案外人陈小明的银行账户向被告谢什林的银行账户转账50000元。原告与被告谢益柱、谢什林、黄锦波、邱文科、大胜投资公司各方确认原告和被告大胜投资公司于2018年12月25日签订《投资合作协议书》，约定：原告出资50000元作为投资资金与被告大胜投资公司合作；合作期间的投资风险由被告大胜投资公司独立承担，原告不承担任何投资风险（被告大胜公司保证原告的本金为保本）；被告大胜投资公司保证每个月向原告支付投资总额的8%作为上个月的投资收益；投资期限为一年，合作期满被告大胜投资公司应将原告的投资资金全额退还到指定的银行账户，并把原告每个月应得的收益及时退还到指定的银行账户。被告谢什林先后于2019年1月26日、2019年2月26日各向原告支付4000元、2019年3月30日、2019年4月30日、2019年5月31日、2019年6月30日、2019年7月30日各向原告支付8000元，共计48000元。原告提供被告谢江柱作为欠款人向原告出具的《欠条》两份，一份内容为：“因本人公司资金周转不便，兹欠到吴文宏共计人民币伍万元整，（50000.00），月息2%。上述款项本人承诺最迟于2019年12月30日前无条件偿还，并支付到指定银行账户。如不能按时归还，本人愿意承担所产生的一切法律后果。注：谢益柱、谢什林、黄锦波、邱文科对谢江柱的债务承担连带责任保证（担保范围：包括但不限于本金，利息，律师费，诉讼费，保全费，调查取证等为实现债权所产生的必要费用；担保期限：叁年）”，被告谢江柱在该《欠条》的欠款人处签名并捺指模予以确认，被告谢益柱、邱文科、谢什林、黄锦波在该《欠条》的担保人处签名并捺指模予以确认，落款日期为2018年12月28日；另一份内容为：“因本人公司资金周转不便，兹欠到吴文宏共计人民币柒万元整，（50000.00），月息2%。上述款项本人承诺最迟于2019年12月30日前无条件偿还，并支付到指定银行账户。如不能按时归还，本人愿意承担所产生的一切法律后果。注：谢益柱、谢什林、黄锦波、邱文科对谢江柱的债务承担连带责任保证（担保范围：包括但不限于本金，利息，律师费，诉讼费，保全费，调查取证等为实现债权所产生的必要费用；担保期限：叁年）”，被告谢江柱在该《欠条》的欠款人处签名并捺指模予以确认，被告谢益柱、邱文科、谢什林、黄锦波在该《欠条》的担保人处签名并捺指模予以确认，落款日期为2019年1月15日。该两份《欠条》原告称系2019年9月份补签，被告谢益柱、谢什林、黄锦波、邱文科称系补签日期忘记了，该两份《欠条》为原告逼迫所签，对此原告予以否认，被告谢益柱、谢什林、黄锦波、邱文科没有提供证明证实。2020年1月9日，原告以六被告拖欠其借款本息为由，向本院提起本案诉讼。另查明，原告提供委托代理合同、发票和《关于印发的通知》，主张六被告承担原告因本案诉讼支付的律师费7000元。本院认为，本案的争议焦点为：一、涉案款项的性质应如何认定；二、原告吴文宏主张被告谢江柱偿还借款100000元及利息有无依据；三、原告吴文宏主张律师费应否支持；四、被告谢益柱、邱文科、谢什林、黄锦波、大胜投资公司应否对本案债务承担连带清偿责任。一、关于涉案款项的性质应如何认定的问题投资是投资人共享收益、共担风险，而借贷是固定回报、不担风险。本案中，原告吴文宏和被告大胜投资公司签订的《投资合作协议书》虽名为投资协议，但原告不具有股东的身份，且双方在协议中未约定投资项目，约定原告不承担任何风险，每月收取投资总额的8%作为固定收益的保底条款，不符合投资的基本特征，符合借贷的法律特征，故涉案款项应认定为借款。原告主张本案构成借贷法律关系，理据充分，本院予以采信。被告谢益柱、邱文科、谢什林、黄锦波、大胜投资公司辩称双方系投资关系的理由不能成立，本院不予采纳。二、关于原告吴文宏主张被告谢江柱偿还借款100000元及利息有无依据的问题原告与被告大胜投资公司签订的《投资合作协议书》约定被告大胜投资公司每个月向原告支付投资总额的8%作为投资收益。双方签订协议后，被告谢江柱作为欠款人出具两份《欠条》给原告收执，落款日期分别倒签为2018年12月28日、2019年1月15日，应认定被告大胜投资公司将债务转移给被告谢江柱，原告与被告谢江柱重新确认从借款日起借款利率按月利率2%即年利率24%计算，借款期限为2019年12月30日。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”，第二十九条规定，“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：……（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”，原告主张已支付的利息部分按月利率8%计算，未支付的利息部分按月利率2%计算，其中按月利率2%计算的利息，符合合同约定和法律规定，本院予以支持，超出部分本院不予支持。涉案债务被告谢什林和谢益柱的给付不足以全部清偿，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条“债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外”，及第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”之规定，应先抵充利息，超出部分再抵充本金。被告谢益柱、邱文科、谢什林、黄锦波、大胜投资公司辩称被告谢益柱、谢江柱向原告支付的款项均系偿还本金，没有法律依据，本院不予采纳。被告谢什林先后于2019年1月26日、2019年2月26日各向原告支付4000元、2019年3月30日、2019年4月30日、2019年5月31日、2019年6月30日、2019年7月30日各向原告支付8000元。被告大胜投资公司于2018年12月28日向原告借款50000元后，被告谢什林于2019年1月26日向原告支付4000元，从2018年12月28日起至2019年1月26日止的利息以50000元本金为基数按月利率2%计算为1000元（50000元×2%×1个月），抵充利息后余下3000元（4000元-1000元）应抵充本金，本金尚欠47000元（50000元-3000元）；被告大胜投资公司于2019年1月15日向原告再次借款50000元，被告谢什林于2019年2月26日向原告支付4000元，从2019年1月27日起至2019年2月26日止的利息以97000元（47000元+50000元）本金为基数按月利率2%计算为1940元（97000元×2%×1个月），抵充利息后余下2060元（4000元-1940元）应抵充本金，本金尚欠94940元（97000元-2060元）；被告谢什林于2019年3月30日向原告支付8000元，从2019年2月27日起至2019年3月30日止的利息以94940元本金为基数按月利率2%计算为1898.8元（94940元×2%×1个月），抵充利息后余下6101.2元（8000元-1898.8元）应抵充本金，本金尚欠88838.8元（94940元-6102.2元）；被告谢什林于2019年4月30日向原告支付8000元，从2019年4月1日起至2019年4月30日止的利息以88838.8元本金为基数按月利率2%计算为1776.77元（88838.8元×2%×1个月），抵充利息后余下6223.23元（8000元-1776.77元）应抵充本金，本金尚欠82615.57元（88838.8元-6223.23元）；被告谢什林于2019年5月31日向原告支付8000元，从2019年5月1日起至2019年5月31日止的利息以82615.57元本金为基数按月利率2%计算为1652.31元（82615.57元×2%×1个月），抵充利息后余下6347.69元（8000元-1652.31元）应抵充本金，本金尚欠76267.88元（82615.57元-6347.69元）；被告谢什林于2019年6月30日向原告支付8000元，从2019年6月1日起至2019年6月30日止的利息以76267.88元本金为基数按月利率2%计算为1525.35元（76267.88元×2%×1个月），抵充利息后余下6474.65元（8000元-1525.35元）应抵充本金，本金尚欠69793.23元（76267.88元-6474.65元）；被告谢什林于2019年7月30日向原告支付8000元，从2019年7月1日起至2019年7月30日止的利息以69793.23元本金为基数按月利率2%计算为1395.86元（69793.23元×2%×1个月），抵充利息后余下6604.14元（8000元-1395.86元）应抵充本金，本金尚欠63189.09元（69793.23元-6604.14元）。综上，原告主张被告谢江柱偿还借款100000元及利息10000元（按月利率2%计算，从2019年8月1日起计至2020年1月1日止，利息10000元，以后的利息计至还清款之日止），其中主张偿还借款本金63189.09元及利息（利息按月利率2%计算，其中63189.09元本金的利息从2019年8月1日起计至还清款之日止）部分，合理合法，本院予以支持；超过部分本院不予支持，予以驳回。三、关于原告吴文宏主张律师费应否支持的问题被告谢江柱向原告出具的两份《欠条》中主合同没有约定支付律师费，虽然担保条款约定担保范围包括律师费，但是担保合同是主合同的从合同，超出主合同范围的约定不及于主合同，故原告主张被告谢江柱承担其因本案支出的律师费7000元，于法无据，本院不予支持。四、关于被告谢益柱、邱文科、谢什林、黄锦波、大胜投资公司应否对本案债务承担连带清偿责任的问题被告谢益柱、邱文科、谢什林、黄锦波作为担保人在两份《欠条》上签名，约定其四人对本案债务承担连带责任保证，担保范围包括但不限于本金、利息、律师费、诉讼费、保全费、调查取证等为实现债权所产生的，担保期限为三年，是当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原告要求被告谢益柱、邱文科、谢什林、黄锦波对被告谢江柱的该债务承担连带清偿责任，未超过担保期限，理由充分，本院予以支持。至于原告主张被告大胜投资公司对本案债务承担连带清偿责任，因债务已转移给被告谢江柱，被告大胜投资公司未作为保证人在《欠条》上加盖印章，故该主张本院不予支持。被告谢益柱、邱文科、谢什林、黄锦波辩称其四人被逼迫签下《欠条》，其个人不承担责任，应由被告大胜投资公司承担责任，证据不足，本院不予采纳。综上所述，被告谢江柱应向原告吴文宏偿还借款本金63189.09元及利息（利息按月利率2%计算，从2019年8月1日起计至还清款之日止），被告谢益柱、邱文科、谢什林、黄锦波对上述债务承担连带清偿责任。被告谢江柱经本院合法传唤不到庭参加诉讼，视其放弃诉讼权利，不影响本案的审理。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条、第二十一条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第二款第二项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告谢江柱在本判决发生法律效力之日起十日内向原告吴文宏偿还借款本金63189.09元及利息（利息按月利率2%计算，从2019年8月1日起计至还清款之日止）；二、被告谢益柱、邱文科、谢什林、黄锦波对上述第一项确定的债务承担连带清偿责任；三、驳回原告吴文宏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2640元，由原告吴文宏负担1260.27元，被告谢江柱、谢益柱、邱文科、谢什林、黄锦波连带负担1379.73元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省茂名市中级人民法院。审 判 长  林 明人民陪审员  陈坚龙人民陪审员  陈洪超二〇二〇年六月二十八日法官 助理  何雨潞书 记 员  陈香珊