新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院民 事 裁 定 书（2019）新2201民初6130号 原告：郭春兰，女，1969年10月5日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区哈密市。委托诉讼代理人：文振华，男，1991年8月7日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区哈密市。委托诉讼代理人：王晓明，新疆新创律师事务所律师。被告：乌鲁木齐市建工（集团）第一建筑工程有限责任公司，住所地：新疆乌鲁木齐市。法定代表人：陆冠英，总经理被告：乌鲁木齐市建工（集团）第一建筑工程有限责任公司哈密分公司，住所地：新疆哈密市伊州区天山北路友谊商贸城**。负责人：唐文献，经理。委托诉讼代理人：陶环还，女，1993年2月28日出生，汉族。被告：哈密市恒安城市建设投资经营有限公司，住所地：新疆哈密市伊州区红星南路综合办公楼。法定代表人：张龙云，总经理委托诉讼代理人：白建帏，新疆恒生律师事务所律师。第三人：文建明，男，1972年3月1日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区哈密市。原告郭春兰与被告乌鲁木齐市建工（集团）第一建筑工程有限责任公司，乌鲁木齐市建工（集团）第一建筑工程有限责任公司哈密分公司，哈密市恒安城市建设投资经营有限公司，第三人文建明之间的建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年12月10日立案后，依法进行审理。原告郭春兰向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告乌鲁木齐市建工（集团）第一建筑工程有限责任公司，乌鲁木齐市建工（集团）第一建筑工程有限责任公司哈密分公司支付工程款800万元（暂定）及利息（利息从2017年1月1日开始按银行同期贷款利息计算至实际付款之日）；二、依法判令被告乌鲁木齐市建工（集团）第一建筑工程有限责任公司，乌鲁木齐市建工（集团）第一建筑工程有限责任公司哈密分公司向原告返还在现场的设备及施工材料（价值60万元，具体价见附件）；三、依法判令被告哈密市恒安城市建设投资经营有限公司在欠付工程款的范围内承担连带清偿责任；四、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2013年5月，文XX与被告乌鲁木齐市建工（集团）第一建筑工程有限责任公司哈密分公司口头约定由文XX为被告总承包的小区二期续建工程限价商品房，安置房建设项目（施工标段：26#，27#楼）进行施工，因种种原因，双方一直未就工程施工的结算价格等签订书面合同，就先进行了施工。文XX组织施工至2014年年底，因甲方一直未能按期拨付工程款，又不与文XX签订施工合同，导致工程停工，2015年工程停工一年后，经各方协调，2016年文XX再次组织工人复工至冬休，后文XX因病去世，后原告多次找被告协商后期施工事宜，但双方一直未能达成一致意见，期间，原告又自筹资组织工人又进行了部分施工，后经双方初步对账，被告陆续向文XX总计付款2,600万元左右（最终以领款凭证为准），考虑到文XX实际施工的总工程量已达3,400万元左右以上（暂估），被告至少还拖欠800万元工程款未付。2018年8月，被告乌鲁木齐市建工（集团）第一建筑工程有限责任公司，乌鲁木齐市建工（集团）第一建筑工程有限责任公司哈密分公司安排人员将原告施工队伍清场，但拒不进行结算，也拒绝返还属于原告方的施工设备、材料、严重损害了原告方的合法权益。另外，本案案涉工程建设单位为哈密市恒安城市建设投资经营有限公司，恒安公司将工程总包给乌鲁木齐市建工（集团）第一建筑工程有限责任公司，具体施工是由乌市一建哈密分公司又转包给文XX，文XX为案涉工程的实际施工人，本案第三人文建明为文XX聘请的管理人员，由于被告乌鲁木齐市建工（集团）第一建筑工程有限责任公司，乌鲁木齐市建工（集团）第一建筑工程有限责任公司哈密分公司主张该工程实际由文建明施工，故将其列为本案第三人，以便查清事实。原告认为，文XX作为案涉工程的实际施工人，各被告人依据相关法律规定向文XX支付拖欠的工程款，原告作为文XX的法定继承人，多次找被告协商对工程进行最终决算，但被告以各种理由推脱一直不予决算，故原告现诉至贵院，希判如所请。原告支持诉讼请求向法庭提供的证据有：第一组证据：关于原告主体适格的证据：死亡医学证明书、结婚证明、户籍证明、放弃继承声明书。第二组证据：1、中标通知书：案涉工程发包方为哈密市恒安城市建设投资经营有限公司、总包方为乌鲁木齐市建工（集团）第一建筑工程有限责任公司的事实。2、哈密市恒安城市建设投资经营有限公司答复函，证明案涉案工程由文XX实际施工的事实。3、责令停产停业通知书，证明该通知书下发给原告，恒安城投公司及乌市一建均未提出异议的事实。4、乌市一建哈密分公司负责人王XX与原告儿子短信及王XX话费单，证明涉案工程由公司任XX负责，且任XX将工程交给文XX施工的事实。5、2017年6月8日郭春兰、任XX、文建明谈话记录：证明文XX是施工人，文建明是给文XX协助施工的管理人员，同时证明马XX为乌市一建派驻项目管理人员的事实。6、2018年9月9日张XX、文振华谈话录音，证明张XX代表乌市一建认可文XX进行的施工，并要求尽快组织工程鉴定以进入决算，同时证明乌市一建及文建明均认可施工人是文XX的事实。7、2018年12月31日文振华与文建明录音，证明文建明明确认可自己是给文XX干活的，进一步说明文XX是实际施工人。8、文XX给文建明支付的酬劳的收条：证明文建明从文XX处承包土建工程施工，并且帮助文XX管理工地，进一步说明文XX是实际施工人。9、乌市一建哈密分公司向文XX支付部分工程款的银行查询凭证5张，共计3,248,000元，证明乌市一建就涉案工程向文XX支付工程款，文XX是实际施工人的事实。10、2014年4月12日乌市一建公司出具的复工保证书，证明乌市一建认可文XX为项目承包人，证明文XX为案涉工程实际施工人。11、乌市一建哈密分公司提供的施工现场人员变更申请，马XX在该申请上签字，证明马XX为乌市一建派驻的管理人员的事实。12、乌市一建出具的冬季停工安保、维稳值班表，在项目主管值班领导马XX后联系电话号码为文XX电话，证明文XX为案涉工程实际施工人，乌市一建派驻人员马XX为工地管理人员的事实。13、2013年8月25日乌市一建出具的项目管理机构人员分管职责内部调整任命通知，载明文建明为项目专职安全员，马XX为项目执行经理的事实。14、2013年9月11日乌市一建新盛项目部向文总（文XX）出具的施工进度涵，函告文XX加快施工进度，证明文XX为实际施工人的事实。15、2013年11月2日，乌市一建新盛项目部出具的冬休停工收尾工作安排的通知，通知中载明文建明为工地管理人员，涉及工程量核算、劳务费结算及劳务合同签订事宜由文总（文XX）负责，证明文XX为案涉工程实际施工人，文建明为文XX聘请的管理人员。16、马XX报销凭据，该凭据显示乌市一建派驻项目的管理人员马XX向文XX报销工地上的日常开销，证明文XX为涉案工程实际施工人的事实。17、民事判决书及该案件原告和建材厂与文XX签订的工业品购销合同，证明原告万和建材厂为文XX实际施工的涉案工程提供隔墙板，且该款已被法院判决执行的事实。第三组证据：1、2018年9月1日文振华与张XX通话录音：张XX认可工地上设备均为文XX所有，在拆除后通知文XX家属拉走，证明公司遗留设备属于文XX所有，乌市一建一直未予退还工地遗留设备的事实。2、撤场施工地现状照片，证明原告被撤场时由文馨实际施工的工程进度情况。被告乌鲁木齐市建工（集团）第一建筑工程有限责任公司哈密分公司答辩称：我们对原告提出的诉讼请求与事实不予认可，我方与原告之间没有合同，我方与被告哈密市恒安城市建设投资经营有限公司之间有合同。被告哈密市恒安城市建设投资经营有限公司答辩称：工程与文XX没有关系，施工单位与文建明没有关系，拖延工期，被告方追赶工期将工程基本完工，双方没有进行最后的决算，总的工程基本付款完毕，我方跟原告方没有任何关系，我们当时把施工发包给了被告乌鲁木齐市建工（集团）第一建筑工程有限责任公司，我们不允许施工分包的，也不认可原告方要求我方承担连带责任的请求，希望法院驳回原告对我们提出的诉讼请求。第三人文建明辩称：2013年开始干活，2014年支付了材料款，到2015年停工，2016年7月、8月又开始干活，直至文XX去世，到现在开始材料款还没有付清，2017年就没有在干这个工程，涉案工程是文XX干的，文XX去世之前或之后，都是我XX干的涉案工程。但是当时工程的主体部分即漆砖、打混泥土部分文XX包给我干的，工程的涂料部分我干的，在此案中先解决原告与被告之间的结算，后我干的部分与原告另解决。被告乌鲁木齐市建工（集团）第一建筑工程有限责任公司未到庭亦未提交书面答辩意见。本院经审查认为，施工人起诉要求支付工程款，应当举证证明其与转包人之间存在施工合同关系，如举证不能则实际施工人身份不能认定。原告提出被告乌鲁木齐市建工（集团）第一建筑工程有限责任公司哈密分公司口头约定将涉案工程转包由其实际施工，并主张乌鲁木齐市建工（集团）第一建筑工程有限责任公司、乌鲁木齐市建工（集团）第一建筑工程有限责任公司哈密分公司支付工程款，其不但应举证证明其进行了施工组织和管理，而且要举证证明其实际承担工程建设施工的投资。对于设备损失问题，原告未提供直接关于损失的有效证据，仅有部分现场照片，无法确认损失情况。本案中，原告未向法庭提供有关当事人主体资格的证据、合同签订的证据，工程施工情况的证据，工程验收证据及其他实际投入建设的相关资料，本案原告的诉讼请求没有事实依据，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款之规定。裁定如下：驳回郭春兰的起诉。案件受理费36,000元，退还原告郭春兰。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院。审  判  长   沙比热提·阿布里孜人民 陪 审员   刘   红   斌人民 陪 审员   王       萍二 〇 二 〇 年 六 月 二 十 八 日书  记  员   张       欣