江苏省如东县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0623民初39号原告：殷军，男，1984年7月10日生，汉族，住安徽省池州市贵池区。委托诉讼代理人：孙李睿，北京市盈科（南通）律师事务所律师。委托诉讼代理人：高俊强，北京市盈科（南通）律师事务所实习律师。被告：江苏盾王科技集团有限公司，住所地如东县大豫镇兵房工业园区。法定代表人：王志雄，总经理。委托诉讼代理人：周烈，江苏南黄海律师事务所律师。原告殷军与被告江苏盾王科技集团有限公司（以下简称盾王公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月3日立案受理后，适用简易程序于2020年3月19日公开开庭进行审理，后依法转为普通程序，于2020年4月22日公开开庭进行审理。原告殷军及其委托诉讼代理人孙李睿、高俊强，被告委托诉讼代理人周烈到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告殷军提出的诉讼请求：1、被告支付拖欠工资105000元（2019年2月17日至2019年9月17日）；2、被告支付加班费530495.65元；3、被告支付未签劳动合同双倍工资293419.2元（自2018年3月23日至2019年2月22日）；4、被告支付经济补偿金202950.2元；5、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2012年，原告与被告法定代表人王志雄在工作中相识，其提出愿意用优于原待遇（基本工资7000元，如有加班，待遇达到14000元，每年上涨）的条件与原告建立劳动关系。后双方达成一致意见，入职后原告月薪7000元，每年涨幅3%-5%，保障良好办公环境、公司配车、买房等。2013年2月19日，原告入职，每天工作长达9.5小时，每月仅有1-2天休息，不按月发放基本工资和加班工资（有时一年一发，有时几个月一发）。2018年原合同到期后，双方口头约定工资13000元/月，2019年2月双方重新约定工资为15000元/月。2019年4月，因公司员工投诉，每天工作时间改为9小时，每周休息一天。2019年9月，因被告未与原告签订劳动合同并长时间拖欠工资，原告依法与被告解除劳动关系。被告盾王公司辩称，1、对原告第一项诉讼请求认可，但并不存在原告所称的拖欠情形，仅是按照双方支付习惯到年底结算。故在原告2019年9月自动离职后未付清当年工资，被告愿意支付。2、原告不存在加班事实，且根据双方约定其工资已包含加班因素，因此被告不同意支付加班工资。3、原告与被告法定代表人就双方间权利义务关系作过约定，因原告工资远高于同类技术人员甚至高管，故双方间约定在公司内并不公开，在第一次合同到期后双方经过沟通以后愿意按照老合同履行，仅仅是没有重新签订而已，因此双方间不存在未签劳动合同的事实，仅是用原合同作为新合同履行，故被告不同意支付双倍工资。4、被告在原告自动离职的情况下同意解除劳动合同，其自动离职的情形并不违反劳动合同法第三十三条规定，故被告不同意支付经济补偿金。综上，请求法院驳回原告第二、三、四项诉讼请求。根据双方当事人的陈述及举证、质证，本院认定如下事实：2013年2月19日，原告入职被告公司。2013年3月22日，原告与被告法定代表人王志雄签订协议，约定：原告的工资为月薪7000元（含加班工资），合同期为5年，和被告的所有职工一样交保险、享受奖金。工资每年上浮3%-5%，在保证机器正常运转及不影响生产的前提下，原则上每月休息2天-4天。2019年2月16日，原、被告签订劳动合同书，约定：合同期限为固定期限，自2019年2月16日起至2020年2月15日止。2019年8月,原告被如东县中医院、南通市第三人民医院诊断为感音神经性耳聋。后原告进行职业病申报，形成了劳动者职业史、职业病危害接触史及工作场所职业病危害因素情况记录、职业病诊断自述材料等材料。2019年8月28日，南通市疾病预防控制中心门诊部出具《职业病诊断证明书》，诊断结论为无职业性噪声聋。2019年9月18日，原告向被告发送《解除劳动关系通知》，载明：本人在贵单位工作期间，贵单位违反《劳动合同法》等相关法律法规，存在未依法与本人签订劳动合同，未依法按时足额发放工资、加班费，未依法为本人提供劳动保护致我人身受损，未依法为本人足额缴纳社会保险公积金，未依法支付专利奖金等违法行为。为此，本人已向如东县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出自申请仲裁次日起（即2019年9月19日）解除与你单位劳动关系等仲裁请求，届时我将不再到你单位上班，其他全部事宜交由如东县劳动人事争议仲裁委员会依法裁决。2019年9月18日，原告向如东县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求：1、裁令其与盾王公司间的劳动关系自申请仲裁次日解除；2、盾王公司支付2019年2月17日至实际离职之日止的工资，暂时计算至2019年9月17日计105000元；3、盾王公司支付加班费770890元；4、盾王公司支付未签劳动合同双倍工资差额293419元（自2018年4月23日至2019年3月22日，以26674.48元/月为计算基数）；5、盾王公司支付经济补偿金202950.2元（以28992.89元为基数，计算7个月）；6、盾王公司拒不支付延长工作时间工资报酬及拖欠工资，另需加发相当于工资报酬25%的经济补偿金218972.5元；7、盾王公司支付职业病伤害赔偿金100000元；8、盾王公司支付根据专利法规定的使用发明人实用新型专利获利的2%，根据应用专利生产07作战靴获利基数赔偿。2019年12月5日，该委作出东劳人仲案字[2019]第288号仲裁裁决，裁决：1、殷军与盾王公司的劳动合同于2019年9月19日解除；2、盾王公司支付2019年工资105000元。3、盾王公司支付二倍工资差额130000元；4、盾王公司支付经济补偿金99169元。5、对殷军的其他仲裁请求，不予支持。原告不服上述裁决，提起本案之诉。被告亦不服裁决，向本院提交民事起诉状，请求：1、盾王公司只支付2019年工资105000元；2、盾王公司不支付二倍工资差额130000元；3、盾王公司不支付经济补偿金99169元。因殷军起诉在前，盾王公司起诉在后，故以殷军作为本案原告。另查明，原告工资标准为：2013年2月19日起为7000元/月，2014年2月19日起为7700元/月，2015年2月19日起为8000元/月，2016年2月19日起为8300元/月，2017年2月19日起为8900元/月，2018年2月19日起为13000元/月，2019年2月19日起为15000元/月。被告未发放原告2019年工资。再查明，2018年10月至2019年3月，原告每天上班时间为7:00-17:00，其中午饭约半小时、午休约一小时，每月休息1-2天。2019年4月至9月，每天上班时间为7:00-17:00，其中午饭约半小时、午休约一小时，每周休息1天。庭审中，原、被告认可双方劳动关系于2019年9月19日解除，原告撤回该项诉讼请求。本院认为，双方对如东县劳动人事争议仲裁委员会作出双方劳动关系于2019年9月19日解除、盾王公司支付2019年工资105000元的裁决无异议，本院予以确认，不再予以审查。另，双方对该委就加付工资报酬25%的经济补偿金、职业病伤害赔偿金、实用新型专利获利赔偿争议所作的裁决亦未提出异议，故本院亦不再予以审查。本案争议焦点为：1、原告要求被告支付加班费有无依据？2、原告要求被告支付未签劳动合同二倍工资有无依据？3、原告要求被告支付经济补偿金有无依据？关于加班费的问题。本院认为，法律法规并未禁止用人单位与劳动者在合同中约定工资中包含加班工资，用人单位可以根据生产经营特点与劳动者约定包含加班工资的工资总额，但约定不得违反法律、行政法规的强制性规定。本案中，原、被告所签协议约定原告月工资中包含加班工资，且不论是双方建立劳动关系初期的7000元/月，还是2018年13000元/月、2019年15000元/月，其月工资标准均不低于按照最低工资标准结合原告的加班时间计算的工资总额，故原告主张加班工资缺乏依据，本院不予支持。至于原告主张每月加班时间超过36小时部分须另行支付加班费的问题，本院认为，原、被告所签协议非系被告提供的格式合同，而系经双方充分协商而订立的，在订立合同之初双方对于工作时间应就进行过商议，原告对于工作时间应当知晓，且据原告陈述自其2013年入职后每天上班时间均为7：-17:00，仅是休息时间由开始的每月1-2天变为之后的每周1天，原告在被告工作六年之久，均未提出其加班时间超过原合同约定，需支付合同外加班工资，故可以推定原告工作时间符合双方约定。劳动者工作时间系影响工资数额的因素之一，虽然原告每月加班时间可能超过36小时，但根据原、被告合同约定，显然双方约定的工资数额充分考虑了原告的工作时间，原告依据双方约定的工作时间取得约定工资后，再以工作时间超过法律规定为由要求另行支付加班费有违诚实信用原则，亦于法无据，故对原告该主张本院不予支持。关于未签劳动合同二倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。根据上述规定，对签订书面形式的劳动合同以及合同签订时间均为强制性规定，违法应承担相应责任。劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同，但这并不等同于双方已经签订了一个新的劳动合同。双方劳动合同到期未续签，劳动者继续在用人单位工作，属于《劳动合同法》中“应当订立劳动合同而没有订立的情形”。本案中，双方于2013年3月22日签订协议，约定合同期为5年，即2018年3月21日劳动合同到期，后直至2019年2月16日，双方才续订劳动合同，故双方于2018年3月22日至2019年2月15日期间未签订书面劳动合同，考虑到签订合同的宽限期，被告应当支付2018年4月22日至2019年2月15日未签订劳动合同的二倍工资。经计算，被告应支付二倍工资差额：13000元/月×10个月（2018年4月22日至2019年2月15日）=130000元。至于原告称双方于2019年2月16日签订的《劳动合同书》内容不全，故应视为未签订书面合同，应当支付二倍工资。本院认为，二倍工资针对的是用人单位不签书面劳动合同的行为，劳动合同缺乏部分必备条款，不等于无效劳动合同，也不能等同于未签订劳动合同，故上述情形不适用二倍工资的规定，对原告的该部分主张不予支持。关于经济补偿金的问题。《劳动合同法》第三十八条第（二）项规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条第（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，被告一直未向原告支付2019年的工资，根据上述规定，原告因此提出解除劳动合同，被告应向其支付经济补偿金。原告2018年工资为13000元/月，2019年工资为15000元/月，故解除前十二个月平均工资为14167元/月。根据《劳动合同法》第四十七条之规定，结合原告工资标准，核定经济补偿金为：解除前十二个月的平均工资14167元/月×7个月（2013年2月19日-2019年9月19日）=99169元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《江苏省工资支付条例》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、江苏盾王科技集团有限公司支付殷军2019年工资105000元。二、江苏盾王科技集团有限公司支付殷军二倍工资差额130000元。三、江苏盾王科技集团有限公司支付殷军经济补偿金99169元。四、驳回殷军的其他诉讼请求。上述一至三项合计334169元，于本判决生效后十日内履行。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由江苏盾王科技集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费人民币10元（户名：江苏省南通市中级人民法院，开户行：中国银行南通市濠南路支行，账号：46×××65）。审 判 长  朱 兵人民陪审员  高忠华人民陪审员  许金红二〇二〇年六月二十九日法官 助理  吴 霞书 记 员  刘 丹