福建省厦门市思明区人民法院民 事 判 决 书（2019）闽0203民初20139号原告：陈**明，男，1978年8月13日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。委托诉讼代理人：王鹏强、游品梁，福建知茂律师事务所律师。被告：福建紫荆文化传播集团有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区工业路523号福州大学至诚学院第一实训中心215室。法定代表人：陈建龙，部门经理。委托诉讼代理人：陈添福，福建厦成律师事务所律师。被告：张岩岩，女，1978年12月30日出生，汉族，住福建省福州市台江区。委托诉讼代理人：何艺芬，福建厦成律师事务所律师。被告：池文强，男，1969年2月11日出生，汉族，住福建省福州市台江区。被告：毛烨，男，1979年4月23日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。被告：陈磊，男，1982年2月2日出生，汉族，住福建省福州市仓山区。被告毛烨、陈磊的共同委托诉讼代理人：曾广文，北京市盈科（福州）律师事务所律师。被告：张玉，女，1985年6月7日出生，汉族，住福建省长乐市。委托诉讼代理人：张超，福建熹平律师事务所律师。被告：徐根华，男，1967年3月28日出生，汉族，住浙江省金华市磐安县。被告：李韬，男，1978年2月3日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。被告：凌勇，男，1962年6月3日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。委托诉讼代理人：邹金凤，福建厦成律师事务所律师。被告：肖红，女，1982年7月3日出生，汉族，住江苏省南京市江宁区。被告：陈建龙，男，1976年6月13日出生，汉族，住福建省三明市三元区。被告：李开洪，男，1981年7月25日出生，汉族，住广东省深圳市宝安区。委托诉讼代理人：邹金凤，福建厦成律师事务所律师。被告：福州合飞创图投资有限公司，住所地福建省福州市马尾区马尾图书馆第四层。法定代表人：王财祥。被告：陈海帆，男，1973年8月20日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。被告：陈文波，男，1984年12月16日出生，汉族，住福建省福州市晋安区。被告：范永峰，男，1956年5月5日出生，汉族，住陕西省西安市未央区。被告：陈小彬，男，1984年2月4日出生，汉族，住湖南省耒阳市。原告陈**明与被告福建紫荆文化传播集团有限公司（以下简称紫荆文化公司）、张岩岩、池文强、毛烨、陈磊、张玉、徐根华、李韬、凌勇、肖红、陈建龙、李开洪、福州合飞创图投资有限公司（以下简称合飞公司）、陈海帆、陈文波、范永峰、陈小彬合同纠纷一案，本院于2019年9月10日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行审理。原告陈**明的委托诉讼代理人王鹏强，被告紫荆文化公司的委托诉讼代理人陈添福，被告张岩岩的委托诉讼代理人何艺芬，被告毛烨、陈磊的共同委托诉讼代理人曾广文，被告张玉的委托诉讼代理人张超，被告徐根华，被告李开洪及其与被告凌勇的共同委托诉讼代理人邹金凤到庭参加诉讼。被告池文强、李韬、肖红、陈建龙、合飞公司、陈海帆、陈文波、范永峰、陈小彬经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈**明向本院提出诉讼请求：1、紫荆文化公司按161万元的价格回购陈**明于福州紫荆动漫游戏股份有限公司（以下简称紫荆动漫公司）的全部股票（除股后共82000股）；2、紫荆文化公司向陈**明支付股票回购款161万元；3、紫荆文化公司向陈**明支付违约金644000元；4、池文强对上述债务承担连带清偿责任；5、张岩岩在未出资的2400万元、毛烨在未出资的400万元、陈磊在未出资的1200万元、张玉在未出资的100万元、徐根华在未出资的155万元、李韬在未出资的25万元、凌勇在未出资的50万元、肖红在未出资的20万元、陈建龙在未出资的600万元、李开洪在未出资的50万元、合飞公司在未出资的400万元、陈海帆在未出资的100万元、陈文波在未出资的50万元、范永峰在未出资的50万元、陈小彬在未出资的50万元的本息范围内对上述债务承担补充赔偿责任；6、本案诉讼费由紫荆文化公司、张岩岩、池文强、毛烨、陈磊、张玉、徐根华、李韬、凌勇、肖红、陈建龙、李开洪、合飞公司、陈海帆、陈文波、范永峰、陈小彬承担。事实和理由：2017年6月9日，陈**明与紫荆文化公司、张岩岩、池文强签订《股票转让协议》，约定：一、陈**明以161元/股向紫荆文化公司购买紫荆动漫公司10000股股票，总金额161万元。二、紫荆文化公司承诺，本协议项下所有股份于全国中小企业股份转让系统完成本次股份转让交割满1年后1个月内，如陈**明要求紫荆文化公司回购，紫荆文化公司应以每股161元的价格向陈**明回购。三、上述回购条件和价格均以本协议约定股票数和价格为适用条件，如紫荆动漫公司在上述期限内进行除权或其他导致陈**明所持股票数变化的，回购时不考虑变化后股票数，应折算回变化前状态进行回购。四、如紫荆文化公司未按本协议承诺条件向乙方回购股份的，应按本协议第一条第一款约定总价的40%向陈**明支付违约金。五、张岩岩、池文强对紫荆文化公司在本协议项下的所有付款责任（含违约责任）承担连带责任。六、各方因本协议发生纠纷协商不成的，各方同意提交陈**明所在地法院裁决。同日，陈**明与紫荆文化公司完成10000股股权转让交割。2018年6月29日，因《股票转让协议》约定的回购条件成就，陈**明向紫荆文化公司、张岩岩、池文强分别送达《律师函》，要求其三人在收到律师函之日起三日内按原股原价回购股票，但其三人不置可否，始终不履行合同义务。紫荆文化公司认缴注册资本5000万元，发起人张岩岩、陈磊、毛烨分别认缴3000万元、1500万元、500万元。验资报告载明，截至2013年12月18日，张岩岩、陈磊、毛烨首次缴纳注册资本（实收资本）1000万元，其三人首次出资额分别为600万元、300万元、100万元，故其三人未出资额分别为2400万元、1200万元、400万元。经发起人张岩岩、陈磊、毛烨将持有但未实际出资的股权多次转让，目前紫荆公司股东为张岩岩、毛烨、陈磊、张玉、徐根华、李韬、凌勇、肖红、陈建龙、李开洪、合飞公司、陈海帆、陈文波、范永峰、陈小彬。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，上述股东应对紫荆文化公司债务在未出资的本息范围内承担补充赔偿责任。故陈**明提出如上诉请。紫荆文化公司辩称：一、《股票转让协议》没有实际履行。虽然陈**明与紫荆文化公司签订了《股票转让协议》，但陈**明并没有按照协议第二条“支付股权转让款”约定向紫荆文化公司购买股票，即协议根本没有履行。因此，不存在陈**明主张的回购。二、陈**明主张其向紫荆文化公司送达要求回购的《律师函》不能成立。首先，紫荆文化公司根本没有收到所谓的《律师函》。紫荆文化公司的经营场所已于2017年9月份从原福州市鼓楼区工业路523号福州大学至诚学院第一实训中心215室搬到福州大学怡山校区原水利水电实验室，故陈**明邮寄给紫荆文化公司法定代表人陈建龙的所谓《律师函》，陈建龙以及紫荆文化公司其他人员均无法收到。其次，陈**明的证据EMS邮寄单“内件品名”注明的是“叶孙坚要求股票回购”而非陈**明。再次，陈**明只能说明其有邮寄EMS，不能证明所邮寄的就是其主张的《律师函》及其回购的内容。综上，陈**明的诉讼请求缺乏事实基础，应予全部驳回。张岩岩辩称：其无需对紫荆文化公司的债务承担补充赔偿责任。1、张岩岩已按照法律、公司章程规定缴纳出资，并不存在未缴纳或未足额缴纳出资的情形。认缴期限未到期而未出资的股东，不属于未履行出资义务的股东。紫荆文化公司在工商管理部门备案的公司章程（2018年2月26日订立）明确约定，张岩岩应于2030年12月31日前缴足剩余出资。因此，张岩岩认缴出资期限为2030年12月31日，该缴纳期限尚未到期，不属于未履行或者未全面履行出资义务的情形。2、股东未履行或者未全面履行出资义务时，公司或者其他股东才对其享有债权。而公司法解释（三）第十三条第二款的规定，实际上是赋予公司债权人对未履行或者未全面履行出资义务股东的代位求偿权。依据合同法第七十三条规定，可代位诉讼的权利仅限于到期债权。本案中，股东对紫荆文化公司的出资义务尚未到期，换言之，紫荆文化公司对其他尚未履行出资义务的股东并非享有到期债权。因此，陈**明要求张岩岩在未出资的2400万元本息范围对紫荆文化公司债务承担补充赔偿责任，理据不足。3、张岩岩不存在需提前履行未到期出资义务的法定情形。根据《中华人民共和国企业破产法》第三十五条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条规定，陈**明要求张岩岩提前履行出资义务，应具备相应的法定条件，即紫荆文化公司已进入破产或解散程序。但紫荆文化公司现在既未进入破产或解散程序，也未出现资不抵债情形，故陈**明要求张岩岩提前履行出资义务尚未具备相应法定条件。故此，陈**明要求张岩岩提前履行出资义务，既有违诚信，也是对股东期限利益的剥夺，更是对公司独立人格的实质否定，不具备相应的正当性和合法性。而且，紫荆文化公司是否能够足额清偿债务亦不确定，如放任个别债权人以诉讼方式通过突破认缴制来判定股东责任加速到期，进而让出资不实的股东承担补充责任，会妨碍包括其他债权人在内的不特定第三人利益。综上，陈**明对张岩岩的诉请于法无据，应予驳回。毛烨、陈磊共同辩称：一、毛烨、陈磊已按照法律、公司章程规定缴纳出资，并不存在未缴纳或未足额缴纳出资的情形。依据紫荆文化公司章程规定，公司注册资本为5000万元，实收资本为1000万元，其余4000万元的注册资本缴纳期限为2030年12月31日前。2013年12月18日验资报告已明确载明截止2013年12月18日止紫荆文化公司已收到张岩岩、陈磊、毛烨首次缴纳的注册资本（实收资本）1000万元，各股东以货币出资。毛烨、陈磊已依公司章程依法缴纳首期出资，并不存在未缴纳或未足额缴纳出资的情形。二、毛烨、陈磊依据法律和公司章程规定，不负有提前履行出资义务。三、毛烨、陈磊在出资期限届满前未足额缴纳认缴出资即转让股权，股权转让后认缴期限届满的，认缴额即应由受让方实缴并承担相应责任，转让股东对其不再负有补足出资义务，对公司的债务当然也不承担补充赔偿责任。综上，请求驳回陈**明对毛烨、陈磊的诉讼请求。张玉辩称：其对是否签订股票转让协议及股票实际交易情况均不知情；其在2016年4月15日至2016年6月17日期间共支付出资款100万元，已完成出资义务。徐根华辩称：工商登记其持股3.1%，其中2%股权系代台湾股东持股，代持期限1年，紫荆文化公司有文件。凌勇、李开洪共同辩称：首先，凌勇、李开洪完成了缴纳出资义务，并已完全出资，不存在未缴纳或未足额缴纳出资的情形。凌勇于2014年3月18日转账20万元，并于同年6月17日转账30万元，用于缴纳认购紫荆文化公司1%股权的投资款。凌勇已完全实缴出资50万元。紫荆文化公司在2014年4月-8月期间，陆续向深圳市世纪科源电子有限公司（以下简称世纪公司）购买各种背包、拉杆箱等货物，尚欠世纪公司货款325237元。李开洪系世纪公司股东，并且李开洪向紫荆文化公司认购股权，由此李开洪、紫荆文化公司以及世纪公司三方经过协商，同意将前述紫荆文化公司尚欠的货款取整按30万元计算，作为李开洪购买紫荆文化公司股权1%的部分投资款。李开洪认购紫荆文化公司股权1%相对应的认缴出资额为50万元，此后李开洪于2015年9月18日再支付投资款20万元。截至2015年9月18日，李开洪已完全出资，实缴出资50万元。其次，紫荆文化公司股东的认缴出资期限未到，也不存在股东出资加速到期的情形。综上，请求驳回陈**明对凌勇、李开洪的诉讼请求。池文强、李韬、肖红、陈建龙、合飞公司、陈海帆、陈文波、范永峰、陈小彬均未作答辩。本院经审理认定事实如下：紫荆文化公司原名称福建紫荆文化传播有限公司，系成立于2013年12月19日的有限责任公司，住所地福州市鼓楼区工业路523号福州大学至诚学院第一实训中心215室，注册资本5000万元，发起人张岩岩、陈磊、毛烨分别认缴出资3000万元、1500万元、500万元，截至2013年12月18日分别实缴出资600万元、300万元、100万元，余额于2015年12月17日之前缴足。此后，紫荆文化公司股权情况发生多次变化，法定代表人于2016年10月10日由张岩岩变更为陈建龙，陈建龙同时担任执行董事、经理。2018年2月26日，紫荆文化公司全体股东签署一份公司章程并在工商行政管理部门备案，载明：紫荆文化公司注册资本5000万元，张岩岩、毛烨、陈磊、张玉、徐根华、李韬、凌勇、肖红、陈建龙、李开洪、合飞公司、陈海帆、陈文波、范永峰、陈小彬分别认缴出资2600万元、250万元、500万元、100万元、155万元、25万元、50万元、20万元、600万元、50万元、400万元、100万元、50万元、50万元、50万元，出资时间均为2030年12月31日前。2017年6月9日，紫荆文化公司（转让方、甲方）与陈**明（受让方、乙方）、池文强（担保方、丙方）签订一份《股票转让协议》，约定：甲方同意将其持有的新三板紫荆动漫公司股份10000股以每股161元共161万元的价格转让给乙方，乙方同意按此价格及金额购买上述股票。乙方应于甲方提供转让席位号当日内按每股161元的价格在全国中小企业股份转让系统完成办理本协议约定股票交易。甲方承诺，本协议项下所有股份于全国中小企业股份转让系统完成本次股份转让交割满1年后1个月内，如乙方要求甲方回购，甲方应以每股161元的价格向乙方回购。如上述期限内，乙方未书面通知甲方回购的，则本协议终止，乙方可自由处分本协议项下股份，甲方亦无回购义务。上述回购条件和价格均以本协议约定股票数和价格为适用条件，如紫荆动漫公司在上述期限内进行除权或其他导致乙方所持股票数发生变化的，回购时不考虑变化后股票数，应折算回变化前的状态进行回购。如甲方未按本协议承诺条件向乙方回购股份的，应按前述约定总价的40%向乙方支付违约金。丙方对甲方在本协议项下的所有付款责任（含违约责任）承担连带保证付款责任。该协议“丙方”落款处加盖“张岩岩印”字样印章。同日，陈建龙将其持有的紫荆动漫公司股份10000股通过全国中小企业股份转让系统交割给陈**明。上述股票经除权转增后现为82000股。2018年6月至2018年9月期间，叶孙坚多次与池文强联系协商包括陈**明的股票在内的股票回购事宜，但均未果。2018年7月2日，福建知茂律师事务所王鹏程律师分别向紫荆文化公司、陈建龙以及池文强、张岩岩邮寄“律师函（关于陈**明要求股票回购）”，邮寄地址分别为福州市鼓楼区工业路523号福州大学至诚学院第一实训中心215室、福州市鼓楼区工业路523号福州大学××诚学院创业楼508室。相关邮件查询单显示，两份邮件均于2018年7月3日投递并由“他人收”。2019年9月10日，陈**明提起本案诉讼。审理中，紫荆文化公司陈述称：案涉《股票转让协议》系池文强代表紫荆文化公司签订，签订协议时仅有落款处池文强签名、紫荆文化公司加盖公章，包括受让方信息在内的其他手写内容都是空白的；本来公司要林超航去找人来购买股票，林超航应该是受陈**明、叶孙坚委托来购买股票，后公司因某种原因无法出售股票，协议遂无法履行；事实上陈**明、叶孙坚购买的股票是陈建龙的，池文强并未参与其中，紫荆文化公司也不清楚；当时陈建龙系紫荆文化公司的法定代表人，但其个人交易不能代表公司的交易。另查明，2014年3月18日、6月17日，凌勇分别向张岩岩、林培强转账支付20万元、30万元。2015年9月18日，李开洪向紫荆文化公司转账支付股权投资款20万元。2016年4月15日至2016年6月17日期间，张玉的丈夫刘剑云陆续分别向张岩岩、紫荆文化公司转账支付50万元，合计100万元。2016年4月8日至2016年8月4日期间，陈文波向紫荆文化公司及陈建龙共计转账50万元。以上事实，有工商登记资料、《股票转让协议》、律师函、EMS邮单及查询单、结婚证、付款凭证等证据以及当事人陈述为证，足以认定。池文强、李韬、肖红、陈建龙、合飞公司、陈海帆、陈文波、范永峰、陈小彬经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院视为其自动放弃举证、质证权利。本院认为，陈**明与紫荆文化公司、池文强签订的《股票转让协议》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。本案中，虽然案涉股票系由陈建龙交割给陈**明，但其时陈建龙系紫荆文化公司的法定代表人、执行董事、经理，对外可代表紫荆文化公司，故可认定紫荆文化公司知晓该股票交割行为。紫荆文化公司确认《股票转让协议》系由池文强代表紫荆文化公司签订的，其后公司因某种原因无法出售股票，但在叶孙坚于2018年6月至2018年9月期间联系池文强协商陈**明的股票回购事宜时，池文强并未对《股票转让协议》项下股票交割事实提出异议。因此，本院认定紫荆文化公司、池文强、陈建龙对《股票转让协议》项下股票实际由陈建龙交割给陈**明是知情且认可的。紫荆文化公司等人辩称《股票转让协议》未实际履行，缺乏依据，本院不予采信。根据《股票转让协议》约定，本协议项下所有股份于全国中小企业股份转让系统完成本次股份转让交割满1年后1个月内，如陈**明要求紫荆文化公司回购，紫荆文化公司应以每股161元的价格回购；如紫荆动漫公司在上述期限内进行除权或其他导致陈**明所持股票数发生变化的，回购时不考虑变化后股票数，应折算回变化前的状态进行回购。陈**明于2018年7月2日向紫荆文化公司工商登记住所地发出EMS快递邮件，并在快递单上特别注明“律师函（关于陈**明要求股票回购）”，且该邮件已被签收，故应当认定陈**明已在《股票转让协议》约定期限内要求紫荆文化公司回购股票。紫荆文化公司至今未向陈**明回购股票，其行为已构成违约，理应承担相应的违约责任。现陈**明要求紫荆文化公司以161万元的价格回购陈**明所持有的紫荆动漫公司股票82000股并按回购款40%计付违约金644000元，有相应依据，本院予以支持。根据《股票转让协议》约定，池文强对紫荆文化公司在本协议项下的所有付款责任（含违约责任）承担连带保证付款责任。陈**明已于2018年6月至2018年9月期间通过叶孙坚向池文强提出回购要求，可视为已向池文强主张保证责任。故池文强应对紫荆文化公司的上述债务承担连带清偿责任，并有权在承担保证责任后，向紫荆文化公司追偿。紫荆文化公司于2018年2月26日备案于工商行政管理部门的公司章程载明其股东张岩岩、毛烨、陈磊、张玉、徐根华、李韬、凌勇、肖红、陈建龙、李开洪、合飞公司、陈海帆、陈文波、范永峰、陈小彬的出资期限均为2030年12月31日前。该公司章程备案时紫荆文化公司回购案涉股票期限尚未届至。陈**明要求上述股东在未缴出资本息范围内对紫荆文化公司的前述债务承担补充赔偿责任，缺乏依据，本院不予支持。综上，陈**明的诉讼请求，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告福建紫荆文化传播集团有限公司应于判决生效之日起十日内以161万元的价格回购原告陈**明所持有的福州紫荆动漫游戏股份有限公司82000股股票（证券代码832900）；二、被告福建紫荆文化传播集团有限公司应于判决生效之日起十日内向原告陈**明支付违约金644000元；三、被告池文强应当对被告福建紫荆文化传播集团有限公司的上述债务承担连带清偿责任，并有权在承担保证责任后，向被告福建紫荆文化传播集团有限公司追偿；四、驳回原告陈**明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的履行期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24832元，由被告福建紫荆文化传播集团有限公司、池文强共同负担。款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，应向本院主动报告财产情况，并不得有隐匿、转移财产或高消费行为。本条款即为执行通知，本案进入执行后，人民法院不再另行发出执行通知。违反本条规定的，人民法院可以依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施；构成犯罪的，依法追究刑事责任。审 判 长  黄南清人民陪审员  林丽燕人民陪审员  程祖家二〇二〇年六月二十八日代书 记员  高丽婷附件：本案所适用的法律法规、司法解释《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。法官提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。