山东省青岛市市南区人民法院 行 政 裁 定 书 （2020）鲁0202行初44号 原告施君平，女，汉族，1963年2月22日出生，住青岛市市南区。 委托代理人武永平,山东正柔律师事务所律师。 委托代理人李佳桐,山东正柔律师事务所实习律师。 被告青岛市自然资源和规划局，住所地：青岛市市南区香港西路55号。 法定代表人姜德志，局长。 负责人出庭王建，青岛市不动产登记中心副主任。 委托代理人任岩磊。 第三人青岛农村商业银行股份有限公司中韩支行（原青岛华丰农村合作银行中韩支行，下简称中韩支行），住所地：青岛市崂山区海尔路29号温哥华花园。 法定代表人于晓杰，职务：行长。 委托代理人牛凯，山东青大泽汇律师事务所律师。 原告施君平诉被告青岛市自然资源和规划局、第三人青岛农村商业银行股份有限公司中韩支行房产行政登记一案，本院于2020年2月13日受理后，于法定期限内向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年4月23日公开开庭进行了审理，原告施君平及其委托代理人武永平、李佳桐，被告出庭负责人王建及被告委托代理人任岩磊，第三人委托代理人张雪松、张玉全到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告施君平诉称，青岛市政府青政复议驳字第（2018）506《驳回行政复议申请决定书》,驳回了申请施君平的复议申请,认定:申请人青房地权市第2××4号《房地产权证》的房产,在被以1500万的估值抵押给抵押孙凯之后,又以估值1300万元为第二顺位抵押人中韩支行自行抵押的2××7号《房地产他项权证》,孙凯与中韩支行的《房地产他项权证》,同为合法有效。一、本案抵押登记本为虚假登记,故其抵押债权不能实现。1.《物权法》第6条规定:“不动产物权的设立、变更、转让和消灭,应当依照法律规定登记。”登记的专门法即为国务院颁行的《不动产登记条例》（条例）,具体操作规则为国务院国土资源会同有关部门裁定的《不动产暂行条例实施细则》（细则）。《条例》第14条规定:“因买卖、设定抵押权申请不动产登记的应当申请人双方共同申请”。申请更正、异议登记的情况除外。属于第16条规定不管是双方还是单方申请登记,都应当提交申请人、代理人身份证明材料、授权委托书。《细则》第12条规定:“自然人处分不动产,委托代理人申请登记的,应当与代理人共同到不动产登记机构现场签订授权委托书,但投权委托书经公证的除外”。本案的抵押登记是应当双方申请的登记。但原告作为抵押房产所有人却未写过申请书;未公证授权或与受委托人当着经办人的面当场签订过委托书;更未见过或领过青房地权市他字市2××7号《房地产他项权证》。中韩支行是否持有他项权利登记证？原告作为产权所有人为何从未见过此证？2.抵押是《担保法》所规定的五种担保方式之一,但因不动产的抵押需要经过有行政主管关机关登记,而登记行为属行政行为。《细则》第20条对依法以不动产设定抵押的规定:由当事人持不动产权属证书、抵押合同与主债权合同等必要材料,共同到申请办理抵押登记。“对于同一不动产设立多个抵押权的,不动产登记机构应当按照受理时间的先后顺序依次办理登记”,后一序位的抵押额只能在前以顺序位抵押余额中再行抵押。本案中韩支行以最高估值1300万元以施君平的房产设立了1300万元贷款的抵押权,但施君平的房产已于10天前为被告以1500万元的估值抵押给孙凯了。且孙凯、中韩支行却都是以该房产的抵押初始者登记的。同一处房产都作初始登记,显然是违法的。而如中韩支行为再次抵押,因首次抵押已无余值了,再次抵押就不可能发生。该抵押权之所以不能实现,就是因为该抵押登记根本就未发生,被告出的纸质与电子介质不动产登记簿都无核发过201086767号《房地产他项权证》便是明证。二、本案登记为虚假登记,刑事判决书便是证据。本案涉及当事人为五方,即:作为关系贷款的放贷方与同一抵押物的再次抵押权人的中韩支行与名义放贷人中联健康管理有限公司（中健公司）:实际贷款人反担保抵押人李洪;被告抵押权登记的经办人沈晓东与担保人施君平。其中后三人,皆因该抵押登记作假与撤销而以不同的罪名判刑。1.中韩支行于2012年12月11日诉请中健公司偿还1300万元贷款的本息,因其中涉初始抵押与反担保抵押,中韩支行却提供不了担保与反担保抵押的《他项权利证》。施君平却因此被以涉嫌刑事犯罪移送侦办。2015年5月16日,（2014）南刑初字第512号刑事判决书以高利转贷罪对施君平处刑。2015年6月16日被（2015）青刑二终字第118号刑事裁定书判决维持原判。二审刑事裁定书维持一审判决的主要根据是被告房地产登记中心法规信访处处长张祥珍等人的证言。张的证言为:“其单位按本市市民孙凯信访反映情况,经调查发现施君平位于市南区××路××号××户的房产,从2010年11月26日,其由其中心的工作人员沈晓东办理了三次业务,两次抵押权设定登记,一次注销。”两次“设定登记”的证据是从在“异地备份”的电子不动产登记簿中的孙凯与中韩支行的《他项登记审核表》中推定出来的,说明二次“登记”只有“审核”,却并未予核发他项权利证书，“注销”是指李洪对施君平的担保作了反担保抵押登记,并向施君平核发了青房地权市字第2010117274号他项权利证书,但该项证书却被沈晓东于2010年11月29日注销了。2.被告在发现沈晓东的两次设立,一次“注销”之后,即认定其行为涉嫌刑事犯罪,张祥珍经报请局领导同意后,即以组织的名义向青岛市公安局市北分局作了书面举报。沈晓东因此被于2012年为市北法院以玩忽职守罪处刑;2014年其又被发现漏罪,于2015年7月10日,被（2014）北刑初字第646号刑事判决书以玩忽职守滥用职权予以数罪并罚,判五年三个月。李洪在沈晓东被判刑后也被捕被判。因沈晓东是因被告的举报而获刑的,被告是根据法院的判决书而开除沈晓东的公职的。行政诉讼中被告负有举证义务,但事涉第三人利害关系人的,被告可向第三人收集。故被告对沈晓东的玩忽职守罪的刑事判决书负有举证责任,对被告认定中韩支行有青房地权市字第2××7号《房地产他项权证》,亦可向中韩支行收集。另，法释（2015）9号第6条规定,以不符合受案条件为由驳回的复议申请,行政诉讼中的被告,只有作出具体行政行为的行政机关。本案立案后,因行政机关中的行政职能范围调整,原告提供不了相应的文件规定,被以（2019）鲁0202行初62号行政裁定书,以被告主体不适格为由裁定驳回起诉。行政诉讼中的具体行政行为只能是一个,而不能两个或数个。因变更适格被告的诉状中有确认反担保登记注销行为无效的诉请,在网审中未被通过。原告特诉至法院，请求依法判令：1.请判决确认青房地权市他字第2××7号《房地产他项权证》无效;2.请判决被告承担本案诉讼费用。 被告青岛市国土资源和规划局辩称，一、被告作出核发青房地权市他字第2××7号房地产他项权证的行政行为材料齐备、程序合法。2010年11月26日，施君平与青岛华丰银行合作银行中韩支行共同向被告申请市南区××路××号××房屋抵押登记，并提交了登记申请书、身份证明、抵押合同、流动资金借款合同、青房地权市字第2××4号房地产权证等材料，被告就该抵押登记申请是否为申请人真实意思表示、申请材料上的签字是否为申请人所签、申请人是否了解登记申请的内容等询问施君平及青岛华丰银行合作银行中韩支行代理人，并由申请双方签字确认。被告审核后，2010年11月26日由青岛华丰银行合作银行中韩支行领取了青房地权市他字第2××7号房地产他项权证。被告作出核发青房地权市他字第2××7号房地产他项权证的行政行为符合《房屋登记办法》规定，登记材料齐备、程序合法。二、原告的起诉已过法定期限。2010年11月26日，原告共同与青岛华丰银行合作银行中韩支行办理抵押登记，并在相关申请材料签字捺印。本案前，一系列民事、刑事案件，其早已知晓抵押登记的行政行为。原告现在起诉，早已过法定的起诉期限。综上，请求法庭查明事实，驳回原告起诉。 第三人中韩支行述称，被告向第三人出具的青房地权市他字第2××7号房地产他项权证是合法有效的。 本案首先对原告的诉讼请求及起诉期限问题进行审查，经法庭释明，原告于2020年4月28日提交书面《变更诉讼请求申请书》，申请将诉讼请求变更为“请依法判决被告于2016年1月15日所作青房地权市他字第201082033号《房地产他项权证》无效”。 经审查，根据被告不动产登记资料及生效法律文书（2015）崂民二商初字第1161号民事判决书所确认的事实，可以认定：“2010年11月26日，青岛农村商业银行股份有限公司与施君平签订（0102）抵字（2010）年第398号《抵押合同》，……并办理了抵押物登记手续，房地产他项权利证书编号为青房地权市他字第2××7号。”2016年1月21日，青岛市不动产登记中心向孙凯和青岛市农村商业银行股份有限公司中韩支行出具了一份《告知书》，告知书确认了在涉案房产上共存在两个抵押权，上述抵押登记均合法有效。 本院认为,《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条“行政机关作出行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过一年。……”第一百六十二条“公民、法人或者其他组织对2015年5月1日之前作出的行政行为提起诉讼，请求确认行政行为无效的，人民法院不予立案。”本案中，被告作出青房地权市他字第2××7号《房地产他项权证》登记行为发生于2010年11月26日。原告在参加青岛市崂山区人民法院（2015）崂民二商初字第1161号民事案件中对上述登记行为的内容应已知晓，故原告提起本案行政诉讼明显超过法定起诉期限，且要求确认2015年5月1日之前作出的行政行为无效的，依法亦应予驳回。案经合议庭评议,依照《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条之规定，裁定如下： 驳回原告施君平的起诉。 案件受理费人民币50元,予以退回。 如不服本裁定,可在裁定书送达之日起十日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长 吕 骏 人民陪审员 范 伟 人民陪审员 明纪美 二〇二〇年六月十九日 书 记 员 费立杰