新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院   民 事 判 决 书     （2020）兵0601民初254号   原告：朱森，男， 1985年6月15日出生，住新疆五家渠市102团。   委托诉讼代理人：张萌，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所律师。   被告：新疆昆仑钢铁有限公司，住所地：新疆五家渠市经济技术开发区东工业园纬一东街，统一社会信用代码：91659004584752504U。   法定代表人：陈光辉，该公司董事长。   委托诉讼代理人：郑才榕，该公司员工。   委托诉讼代理人：马锐，新疆渠成律师事务所律师。   原告朱森与被告新疆昆仑钢铁有限公司（以下简称昆仑公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月16日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱森及其委托诉讼代理人张萌，被告昆仑公司委托诉讼代理人郑才榕、马锐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告朱森向本院提出诉讼请求：1、依法判令原告与被告解除劳动关系；2、依法判令被告支付原告一次性伤残补助金95400元（5300元×18个月）；3、依法判令被告支付原告一次性伤残就业补助金145584元（5392元×27个月）；4、依法判令被告支付原告一次性工伤医疗补助金59312元（5392元×11个月）；5、依法判令被告支付原告伤残鉴定费300元；6、依法判令被告支付原告医疗复查费265元、床位租赁费200元；7、依法判令被告支付原告住院伙食补助7800元（65天×120元）；8、依法判令被告支付原告辅助器具配置(假肢)费585112元（47220元/次×11次+维修费47220元/次×11次×10%+假肢接受腔3980元+硅胶套接受腔9800元）；9、依法判令被告支付原告其他辅助器具898元（轮椅650.49元+拐杖128元+坐便器119.51元）；10、依法判令被告支付原告交通费3000元；11、2019年3月14日至2019年12月13日的伤残津贴33390元（5300元×70%×9个月）；12、依法判令被告支付原告停工留薪期工资2000元；13、依法判令被告支付原告解除劳动合同补偿金26500元（5300元×5个月），以上费用共计959761元。   事实与理由：2018年3月14日，原告作为轧钢钳工在被告车间更换打钢杆过程中，因钢丝绳突然下滑，致使原告左腿被钢杆砸伤。2018年12月20日，第六师人力资源和社会保障局认定原告为工伤。2019年7月11日，六师五家渠劳动能力鉴定委员会鉴定原告为五级伤残。原告认为仲裁认定事实错误。理由如下：1.原告受伤前12个月的月平均工资为5300元。根据《工伤保险条例》第六十四条“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”之规定，原告受伤前12个月的工资银行流水显示月平均工资为5300元，仲裁裁决按照4417元每月作为一次性伤残补助金的计算基数错误，应当予以纠正。2.复查费属于医疗费用，原告因受伤治疗产生的医疗费，被告应当支付。3.住院伙食补助费应当按照120元每日计算，仲裁裁决认定基数错误。根据《社会保险法》第三十八条：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付住院伙食补助费”，仲裁裁决按照26.5元每天支付住院伙食补助费应当列明法律依据。4.原告辅助器具费用。因被告未给原告缴纳社会保险，故原告因工受伤产生的辅助器具费用应当据实承担，原告已经提供证据证明每次辅助器具更换的实际费用成本及更换周期，仲裁裁决按照辅助器具项目标准规定认定单次12000元没有依据，不支持后期更换费用没有依据。原告该工伤后期需要更换的必要辅助器具费用应当由被告据实承担，原告保留向被告主张后期辅助器具更换的费用。5.原告就诊于新疆医科大学第一附属医院，治疗过程中复查、检查就诊多次往返，主张必要的交通费应当予以支持，被告派车陪同的次数远不及实际就诊次数，仲裁以被告每次派车为由不予支持该项诉讼请求与事实不符。6.关于伤残津贴部分。解除劳动关系的认定应当以仲裁/法院的最终裁决为准，仲裁裁决以原告提起仲裁的时间确定实际已经解除劳动关系的时间于法无据，原、被告至今尚无解除劳动关系的生效裁决，仲裁裁决该费用认定错误。7.关于经济补偿金部分。被告扣发原告受伤当月2000元工资违法，被告未给原告缴纳社会保险违法，未缴纳社保属于事实状态，仲裁裁决以原告认可不缴纳社保为由驳回该请求没有依据，原告将继续向被告主张未缴纳社保的权利。原告诉至法院，请求法院依法判决。     被告辩称：1.同意原告第一项诉讼请求；2.针对原告一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金，应当按照《社会保险法》、《工伤保险条例》等相关法律规定的标准进行计算。因此，被告认为劳动仲裁阶段对该部分的裁决是准确的。关于住院伙食补助费，根据《转发关于兵团工伤保险基金支付工伤职工住院治疗以及到统筹区外就医期间有关费用标准的通知》（师市劳社险发（2011）XX号）第三项的标准，应按照每天18元计算。本案在劳动仲裁阶段认定的标准每天是26.5元，该标准应当予以调整；3.针对原告主张的医疗复查费、床位租赁费、辅助器具配置费和其他辅助器具符合法律规定的同意支付；4.原告在停工留薪期间内，被告已全额支付原告停工留薪期间的工资，原告在定残后就已经以实际行动方式向被告表示解除劳动合同，因此不存在伤残津贴的问题。关于交通费的问题，原告在住院治疗期间均由被告公司派车接送，因此不存在交通费。对停工留薪期工资、伤残津贴、交通费的诉讼请求，没有事实依据及法律依据，应当予以驳回；5.关于原告主张的经济补偿金，因原告主张的经济补偿金的依据是被告拖欠劳动报酬，未缴纳社会保险导致解除劳动合同，但实际被告并未拖欠原告的劳动报酬。   经审理，本院认定事实如下：原告朱森于2014年12月7日入职被告昆仑公司工作，双方签订了书面劳动合同，工作岗位为轧钢钳工，工资标准为每月4670元。签订劳动合同当日，原告书写《承诺书》一份，承诺：不用为本人交社保。2018年3月14日21时许，原告在被告单位轧钢车间更换打钢杆过程中，因钢丝绳突然滑下，左腿被钢杆砸伤。当日送新疆医科大学第一附属医院接受治疗。2018年5月18日出院，共住院治疗65天。诊断结果为：左侧胫骨干开放性粉碎性骨折，左侧腓骨干开放性粉碎性骨折，左侧小腿水平神经损伤，左侧小腿水平血管损伤，低蛋白血症，急性失血性贫血，下肢肌肉和肌腱损伤，比目鱼肌坏死，腓肠肌坏死，生活自理能力障碍。出院医嘱：1.回当地继续治疗；2.佩戴假肢并给予相应训练；3.骨科、康复科门诊随访；4.住院期间有一名陪护；5.定期复查下肢血管超声、生化全项等。建议出院1月后门诊随访。   原告受伤后，被告将餐补发放至原告工资卡中，每月工资5270元。原告受伤当月，被告依据单位考核评价办法，对原告处以2000元罚款。原告停工留薪期间的月平均工资标准为5315元。后原告在新疆维吾尔自治区康复辅具技术中心安装了组件式小腿假肢，花费47220元，又按该中心要求安装小腿假肢接受腔，花费3980元、硅胶带锁小腿接受腔，花费9800元。   2018年12月20日，第六师人力资源和社会保障局认定原告所受伤为工伤；2019年7月11日，六师五家渠劳动能力鉴定委员会鉴定原告为五级伤残，原告申请鉴定花费鉴定费300元。原告于2019年12月向劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求与被告解除劳动关系并按工伤待遇支付各项费用。劳动人事争议仲裁院于2020年1月2日做出裁决：一、昆仑公司与朱森解除劳动关系；二、昆仑公司支付朱森一次性伤残补助金79506元；三、昆仑公司支付朱森一次性就业补助金145584元；四、昆仑公司支付朱森一次性工伤医疗补助金59312元；五、昆仑公司支付朱森劳动能力鉴定费300元；六、昆仑公司支付朱森住院伙食补助费1722.5元；七、昆仑公司支付原告朱森辅助器具配置费12000元；八、昆仑公司支付原告医疗器械费898元；九、昆仑公司支付原告伤残津贴3720.5元；十、昆仑公司支付原告停工留薪期工资2000元；十一、驳回朱森的其他申诉请求。   另查明，原告在六师统筹区内未参加社会保险。原告受伤时本统筹区上年度职工月平均缴费工资标准为4417元，本统筹区上年度在岗职工平均工资标准为5392元。   上述事实有原告提供的劳动合同书、出院证明及医疗证明、初次鉴定结论书、出院证明、医疗证明书、六师社会保险事业管理局征缴科出具证明、发放工资明细表、工伤职工配置辅助器具确认表、辅助器具确认书、师劳人仲案字[2019]XX号裁决书及双方当事人当庭陈述为证，本院予以确认。   本院认为，用人单位应当依据《工伤保险条例》的规定参加工伤保险，为单位职工缴纳工伤保险费。用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。本案中，原告虽承诺不用被告为其缴纳社保，但该承诺违反法律强制性规定，应为无效。原告朱森在被告昆仑公司工作时受伤，经工伤保险行政部门认定为工伤，被告未依法缴纳工伤保险费，原告因工伤事故所产生的各项保险待遇，应当由被告承担。《工伤保险条例》第三十六条规定：职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，经职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，故对原告主张与被告解除劳动关系的请求本院予以支持。经审查，被告不存在拖欠原告劳动报酬的情形，故对其原告主张支付经济补偿经26500元的请求，本院不予支持。原告受伤时上年度在岗职工月平均缴费工资为4417元。原告伤残被评定为五级，依据《工伤保险条例》第三十六条之规定，应按职工受伤前12个月平均月缴费工资标准支付一次性伤残补助金，即79506元（4417元×18个月）。依据《新疆生产建设兵团实施办法》第二十八条“五级、六级伤残职工本人自愿提出与用人单位解除、终止劳动关系的，以解除、终止劳动关系时统筹区所在地方的上年度职工月平均工资为基数：（一）由用人单位支付一次性就业补助金，标准为五级伤残为27个月……（二）由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，标准为五级伤残为11 个月……”之规定，本统筹区上年度职工月平均工资为5392元/月，故被告应按此标准支付原告一次性就业补助金145584元（5392元/月×27个月）及一次性工伤医疗补助金59312元（5392元×11个月）。   原告因鉴定伤情产生鉴定费300元，应当由被告承担；原告主张医疗康复费265元，因原告未提供诊疗及付款凭证，故本院不予支持；原告主张床位租赁费200元，因该费用不在工伤保险待遇支付范围内，故本院不予支持；原告主张住院期间伙食补助费7800元，依据本统筹区内现行标准，住院期间伙食补助费为30元/天，原告住院65天，住院期间伙食补助费应为1950元（30元×65天），对原告主张超出部分的请求本院不予支持。   原告虽系小腿截肢，但其截位较高，依据《兵团工伤职工配置辅助器具项目与工伤保险基金支付标准》，结合原告伤情，本院认为，按该标准中组件式膝高断假肢的标准进行配置为宜，含定制接受腔，最高限额为18500元/具，最低使用年限为3年。原告主张单具辅助器具配置费用为47220元，超出了工伤待遇中应当支付的最高限额标准，故本院支持18500元/次。参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，至原告 75岁，原告还需安装辅助器具费13次，费用为240500元（18500元×13次），原告主张超出部分的请求本院不予支持；原告主张购买轮椅、拐杖、坐便器等辅助器具费898元，符合法律规定，本院予以支持。原告主张交通费3000元，不属于统筹区外就医产生的交通费用，不在工伤保险待遇支付范围，故本院不予支持；原告于2019年7月11日被鉴定为五级伤残，于2019年8月20日向仲裁院提出解除劳动关系。《工伤保险条例》第三十六条规定：职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为五级伤残为本人工资的70%。据此，被告应支付原告1个月的伤残津贴，即3720.5元（5315元×70%），原告主张伤残津贴为33390元，对其主张超出部分的请求，本院不予支持。原告受伤当月，被告对原告罚款2000元，并从当月工资中扣除，因被告未提供单位考核办法，故对原告主张支付停工留薪期间工资2000元的请求本院予以支持。   综上，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条、第三十八条、第四十一条、第五十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十六条、第六十四条、《新疆生产建设兵团实施办法》第二十八条之规定，判决如下:   一、解除被告新疆昆仑钢铁有限公司与原告朱森之间的劳动关系，被告新疆昆仑钢铁有限公司给原告朱森出具解除劳动合同关系证明并终止工伤保险关系；   二、被告新疆昆仑钢铁有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告朱森一次性伤残补助金79506元；   三、被告新疆昆仑钢铁有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告朱森一次性伤残就业补助金145584元；   四、被告新疆昆仑钢铁有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告朱森一次性工伤医疗补助金59312元；   五、被告新疆昆仑钢铁有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告朱森劳动能力鉴定费300元；   六、被告新疆昆仑钢铁有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告朱森住院伙食补助费1950元；   七、被告新疆昆仑钢铁有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告朱森辅助器具配置费240500元；   八、被告新疆昆仑钢铁有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告朱森医疗器械费898元；   九、被告新疆昆仑钢铁有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告朱森伤残津贴3720.5元；   十、被告新疆昆仑钢铁有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告朱森停工留薪期工资2000元；   以上合计533770.5元。   十一、驳回原告朱森的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10元，（原告已预交），由被告新疆昆仑钢铁有限公司负担 。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第六师中级人民法院。         审判员蔡咏梅     二○二○年五月三十日                               书  记  员  牛彦杰               1