平顶山市新华区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0402民初2009号原告:张央，男，1965年10月1日出生，汉族，住河南省叶县。委托诉讼代理人：周子轶，河南东方大律师事务所律师。被告:宋大孩，男，1951年4月30日出生，汉族，住河南省平顶山市新华区。委托诉讼代理人:宋超强，男，1975年11月15日出生，汉族，住河南省平顶山市新华区，系宋大孩之子。委托诉讼代理人:曹振华，河南通海律师事务所律师。被告:李**，男，1985年12月9日出生，汉族，住河南省杞县。委托诉讼代理人:唐志民，杞县法律援助中心法律服务工作者。被告:杜永成，男，1970年8月29日出生，汉族，住河南省睢县。被告:李永涛，男，1978年9月20日出生，汉族，住河南省杞县。原告张央与被告宋大孩、李**、杜永成、李永涛提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张央的委托诉讼代理人周子轶，被告宋大孩及其委托诉讼代理人宋超强、曹振华，被告李**的委托诉讼代理人唐志民，被告杜永成，被告李永涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张央向本院提出诉讼请求：判令被告宋大孩、李**、李永涛、杜永成赔偿张央医疗费224489.38元、住院伙食补助费1200元、营养费480元、护理费14942.56元、误工费15252.89元、交通费480元，以上共计256844.83元，并承担本案诉讼费。其他损失待相关司法鉴定作出后再另行主张。事实和理由：宋大孩因需修建自家位于村的住房，将该建房工程包给李**和杜永成承建，李**和杜永成随后组织人员施工，张央作为李**和杜永成的雇佣人员从事施工工作。2018年11月14日下午，张央在工地从脚手架上跌落受伤，当日被送往平煤神马医疗集团总医院救治。后，双方就赔偿问题无法达成一致意见，张央诉至法院，望判如所请。被告宋大孩辩称，2018年11月2日，李**、李永涛与宋大孩之间签订建筑施工协议书，该协议书约定有“甲方应保证施工安全”，甲方指本案被告李**、李永涛，在施工过程中发生的一切安全事故均由甲方负责，宋大孩只是负责支付工程款，宋大孩不认识张央，张央到宋大孩家干活，也不是宋大孩让张央来的，宋大孩不应该承担责任。另外，张央受伤的时间是2018月11月14日晚上而不是下午，这个时间天色已黑，盖房的工人已经停止工作下班了，所以张央受伤是在非工作时间由自身原因造成的。事发当天晚上，宋大孩给李**、杜永成支付进度款8000元，他们拿到钱后分钱去了，具体什么情况宋大孩不清楚。当时晚上是6点左右去送的钱，当时看到工人都已经下班了，在吃饭，所以才去发钱的，但是张央是7点出的事，施工现场没有电，张央怎么在7点进行室内作业，所以是张央自身原因造成的。后果应由张央自己承担，而并非宋大孩、李**、李永涛。被告李**辩称，1、关于宋大孩民房的发包与承包的问题，宋大孩是把自己民房工程承包给李**，宋大孩所称他承包给李**和李永涛两个人这与事实不符，李永涛是受李**的委托代签的施工协议，张央诉状中所称将工程承包给李**、李永涛不是事实，事实是李**大包，把出工出人包给了杜永成，李**是出料，宋大孩出资，李**这一方只提供建筑材料。2、李**和张央之间没有任何法律关系，双方不存在雇佣关系，也未形成劳务关系，李**本人并不认识张央，张央也不是李**找的工人，李**既不给张央安排工作，也不给张央发放工资，所以他们之间不存在劳务关系或雇佣关系，而且李**也不在施工现场，张央受伤和李**之间也没有形成因果关系，李**在案件中没有过错，也不应承担责任。3、本案事发当时，已经是当天晚上7点，张央属于下班以后从脚手架上跌落受伤，所以李**也认为在这案件中张央本人应对其承担责任。据了解，当时建房的墙壁以及脚手架都没有任何损坏，张央应对受伤自行承担责任。综合以上，应驳回张央诉讼请求。被告杜永成辩称，李**跟杜永成联系后，杜永成再召集人，李**跟杜永成是同伙包工包人，杜永成不是工头，我们工作的工资都是平均分配，张央掉落的时候杜永成正在屋里发钱，张央当时和张央姨夫在房子上干活的，说张央掉下来了，当时杜永成就拨打120了。被告李永涛辩称，李永涛与本案没有关系，张央不是李永涛的雇佣工人，张央也没有起诉李永涛，宋大孩没有和李永涛签订协议，李永涛只是受李**委托代其签字和照看工地，此案与李永涛毫无关联，请法院依此查明事实，让无辜者不受牵连。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人当庭进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年11月2日，宋大孩因需修建自家位于平顶山市××城区××办事处××村的自建住房，宋大孩（作为乙方）与李**、李永涛（作为甲方）双方签订《建筑施工协议书》一份，内容为“施工地点：平顶山市新城区应滨办北治（滍）村宋大孩家宅基地，建筑结构三层，面积约600平方米。现甲乙双方就施工方面达成如下协议：1、乙方将该房屋施工采用包工包料的方式交给甲方施工，乙方应保证按双方约定的价格及时付款。（约260元/平方米）。2、甲方应保证施工安全，在施工过程中发生的一切安全事故均有甲方负责。3、甲方应保证质量，如三年内出现倒塌等严重质量问题，甲方负全责，应赔偿乙方一切损失。5、本协议一式二份，自双方签字之日起生效”。合同尾部甲方签字处李**名字由李永涛代签。后李**组织人员施工，期间宋大孩陆续支付给施工队建房款，均由李**委托人接收。该房屋建造过程中，2018年11月14日18时50分许，张央在工地从二楼的脚手架上跌落受伤。后被杜永成及工友紧急送往平煤神马医疗集团总医院治疗，入院初步诊断为：1、多发性骨折；2、高处坠落伤。出院诊断为：一、多发伤、创伤性失血性休克1、双侧股骨干骨折、右侧转子间骨折、双侧尺桡骨远端骨折；2、颅脑损伤、右侧额骨骨折、双侧额部硬膜外积气；3、颌面部多发骨折；4、肺挫伤、创伤性混肺；5.全身多处皮肤挫裂伤；二、颈部及腰部椎间盘突出，腰2、3椎体向后滑脱。张央住院自2018年11月14日至同年12月8日出院，共计24天，共花费医疗费224489.38元（含住院费220543.40元、门诊费3945.98元）。出院医嘱建议：1、伤口换药3天1次，术后2周左右拆线，住院期间陪护2人；2、术后3月内每月定期门诊复査；3、术后根据复查情况进行功能锻炼，3月内避免过早负重；前臂外固定架6周拆除，石膏1月拆除；4、出院康复锻炼期(3个月)，陪护1人，如有不适，及时复查；5、术后1年左右根据骨折愈合情况决定是否取出内固定物。另查明，张央受伤后，杜永成为张央垫付医疗费3500元。张央称李永涛向其垫付了10000元，李永涛称其系受李**委托。后，张央找各被告协商赔偿事宜，未果，诉至法院。关于双方争议的几个焦点及相关证据：一、关于各被告的身份。1、关于李**和宋大孩。李**系和宋大孩签订建筑施工合同的相对方，对此各方当事人均无异议,予以认定。李**无建筑行业资质。2、关于李永涛。宋大孩主张李**和李永涛系合伙关系，共同在其本村包工程，李**在外联系料，李永涛负责盯工地，宋大孩为工人免费提供住处，故工人在晚上仍居住在其家。李**称其和李永涛非系合伙关系，仅系委托李永涛代其在前述《建筑施工协议书》签字。李永涛称其和李**并非合伙，仅系受李**委托代签了协议、代替收发工资，当时李**共管理两三个工地，认可宋大孩所说的宋大孩为工人提供住处。结合李**和李永涛的陈述及宋大孩和李**之间的合同，李永涛仅系代替李**在合同上签署李**名字，宋大孩所主张的李**和李永涛系合伙关系的证据不足。3、关于杜永成。张央称其不认识李**，系杜永成牵头联系工程经常一起干活，杜永成和李**谈工钱，结算后发给张央，本次是杜永成找到张央、张某、郭某等人去宋大孩家施工，张央从事粉墙和砌墙工作。张央提供的证人张某、郭某的证言均证明杜永成系“包工头”。宋大孩提供的证人秦某也证明杜永成系领工的。李**称其系大包，承包到工程后，把出工出人包给了杜永成，双方没有书面协议，李**是出料，宋大孩出资。杜永成称该劳务工作是和李**电话联系的，主要是垒砖，杜永成是和李**结算工钱，然后再分给工人，但其不是工头，也参与干活，没有额外的提成，张央的邻居开始跟着杜永成干活就带张央也过来干活了。杜永成无建筑行业资质。二、关于张央受伤的准确时间。张央称其在2018年11月14日下午受伤，其提供的有张某、郭国先的书面证言，张某称张央受伤时间是在6点，郭国先称张央受伤时间是在6点半。宋大孩主张张央受伤的时间是在非工作时间，当时已天黑，为下班时间，不具备工作条件，其提供《医疗急救指挥中心派车单》一份，显示呼救时间为当天18时59分34秒；其提供《平顶山市日出日落时刻表》一份，显示当天日落时间为17时25分07秒，天黑时间是17时51分26秒。杜永成称其前述急救电话系其拨打，系在张央受伤两分钟左右拨打的“120”急救电话。对急救中心的电话系在事故发生时形成的直接记录，具有客观性，且和杜永成陈述相一致，可以采信，认定张央的受伤时间为18时50分至57分之间，在当时已天黑。三、关于张央的工作及收入。张央主张其系建筑行业从业人员，其提供叶县夏李乡小河郭村民委员会2019年7月5日出具的《证明》一份，内容为“兹有叶县夏李乡小河郭村二组村民张央，男，汉族，身份证号。该村民常年出外工，从事建筑行业的工作，情况属实”，尾部签署“村书记：郭瑞星”。各被告质证称，村委会无法证明该事项，对该证据不予认可。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，宋大孩和李**之间签订《建筑施工协议书》，将自己的房屋修建工作承包给李**，双方之间成立承揽合同关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。宋大孩修建三层以上住宅，依照《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款“农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法”之规定，并参照建设部建村[2006]303号《关于加强农民住房建设技术服务和管理的通知》第六条“三层(含三层)以上的农民住房建设管理要严格执行《建筑法》、《建设工程质量管理条例》等法律法规的有关规定”之规定，宋大孩应选任有建筑行业资质的施工队，因此其明知李**等人组成的施工队没有建筑行业资质仍承包给其施工建房，给本次事故的发生埋下了安全隐患，存在选任不当的过失，其行为与损害结果之间存在间接的因果关系，应承担相应的赔偿责任。宋大孩主张李**和李永涛之间系合伙关系，但其提供证据不足以证实其主张，故李永涛不应承担本案的赔偿责任。李**无建筑行业从业资质，却承揽该建房工程，存在一定的过错；李**又将其在宋大孩处承揽的修建房屋的劳务工作口头转包给杜永成，故李**与杜永成直接亦成立承揽合同法律关系，李**明知杜永成不具备相关资质，其也存在选任过失；且其做为《建筑施工协议书》的承揽人和建筑材料提供方，有义务保障施工安全，亦有义务为施工人员提供相应的防护措施却未提供，应当按照自己的过错承担赔偿责任。杜永成没有从事建筑行业的相关资质，杜永成喊张央到工地工作时手上系事实，证人也证实杜永成是“包工头”，张央的工资系由杜永成发放，杜永成和张央之间形成雇佣关系，杜永成对张央施工中的安全存在直接监管义务，对张央在天黑时高处施工未尽到监督管理责任，应当按照自己过错承担相应的赔偿责任。张央作为完全民事行为能力人，具有一定的建房工作经历，应具备相应的安全常识和安全注意义务，应当能够认识到自己在天黑时在高处作业的危险性，但因疏忽导致伤害的发生，对自己从脚手架坠落也存在较大的过错。综上，本院依法确认，对于张央受伤所致的损失，宋大孩承担15%的赔偿责任，李**承担25%的赔偿责任，杜永成承担15%的赔偿责任，张央自行承担45%的责任。对张央要求赔偿的各项损失按照河南省人身损害赔偿标准认定为：1、对其花费的医疗费224489.38元予以认定；2、营养费480元（20元/天×住院天数24天）；3、住院伙食补助费1200元（50元/天×住院天数24天）；4、误工费部分。张央提供的证据不足以证明其系从事建筑行业及固定收入，张央系农村居民，不能举证其固定收入，故应参照法庭辩论终结的上一年度河南省农林牧渔业平均工资计算，支持其住院期间及出院后三个月的误工费，误工费计算为12802.36元（河南省2018年度农、林、牧、渔业平均工资40990元/年÷365天×114天）；5、护理费部分，对其住院期间两个人护理费予以支持，对出院后的护理费支持其出院后两个月内一人护理，护理费按照河南省2018年度居民服务业和其他服务业平均收入39522元/年÷365天×护理天数[（住院期间24天×2人）+（出院后60天×1人）]计算为11694.18元；6、交通费酌定为480元（20元/天×住院天数24天）。张央的损失共计251145.92元。该损失应由侵权责任人按照责任比例进行赔偿，即宋大孩承担37671.89元（251145.92元×15%）的赔偿责任；李**承担62786.48元（251145.92元×25%）的赔偿责任，扣除已经委托李永涛垫付的10000元，下余52786.48元；杜永成承担37671.89元（251145.92元×25%）的赔偿责任，扣除已经垫付的3500元，下余34171.89元。对其过高部分的诉讼请求不予支持。对张央所称其他损失待相关司法鉴定作出后再另行主张的权利予以保留。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告宋大孩于本判决书生效之日起十日内赔偿原告张央37671.89元；二、被告李**于本判决书生效之日起十日内赔偿原告张央52786.48元；三、被告杜永成于本判决书生效之日起十日内赔偿原告张央34171.89元；四、驳回原告张央的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，宋大孩承担742元，李**承担1120元，杜永成承担654元，张央承担3284元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  高俊营审 判 员  王 芳人民陪审员  李玉卿二〇二〇年六月二十四日书 记 员  张 珂附本案适用的法律条款：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。