湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂28民终947号上诉人（原审原告、反诉被告）：张安才，男，1954年4月18日出生，汉族，农民，住湖北省巴东县。上诉人（原审原告、反诉被告）：林明玉，女，1955年3月11日出生，土家族，农民，住湖北省巴东县。上诉人（原审原告、反诉被告）：张兴国，男，1979年12月19日出生，汉族，农民，湖北省巴东县号。被上诉人（原审被告、反诉原告）：张安根，男，1948年3月15日出生，汉族，农民，湖北省巴东县号。被上诉人（原审被告、反诉原告）：张海燕，女，1978年8月21日出生，汉族，农民，湖北省巴东县号。被上诉人（原审被告、反诉原告）：谭安戌，女，1951年3月7日出生，土家族，农民，湖北省巴东县号。被上诉人（原审被告、反诉原告）：谭小玉，男，1972年3月25日出生，土家族，巴东县野三关镇张家村卫生室医务人员，湖北省巴东县号。四被上诉人共同委托诉讼代理人：谭绵铠，恩施州广源法律服务所法律工作者。上诉人张安才、林明玉、张兴国因与被上诉人张安根、张海燕、谭安戌、谭小玉身体权纠纷一案，不服湖北省巴东县人民法院（2019）鄂2823民初3351号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年6月1日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。张安才、林明玉、张兴国上诉请求：1、依法撤销湖北省巴东县人民法院(2019)鄂2823民初3351号民事判决第一至第八项，依法改判；2、由被上诉人承担诉讼费和鉴定费。事实和理由：一、一审判决对上诉人与被上诉人之间的过错比例划分错误，导致判决结果错误。根据事件的起因和公安机关处罚结论看，被上诉人应承担主要责任即70%的责任，上诉人在整个事件中都处于防卫状态，即使有责任，最多只能承担30%的责任，而一审判决确认上诉人承担60%的责任，缺乏事实依据和法律依据。二、上诉人张安才被巴东县公安局拘留期间的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费等各项损失应据实计算，不应扣除。上诉人张安才在住院期间，巴东县公安局不顾基本道义，明确违反国家法律规定，将上诉人强行执行拘留7日，上诉人在此期间所发生的各项费用应据实计算，并由被上诉人按比例承担赔偿责任。上诉人即使没被拘留，医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费也必然产生，一审判决将此期间的全部费用扣除，但未说明理由和依据。三、上诉人张兴国在恩施州中心医院住院的各项费用，与本次事件有因果关系，应计算到上诉人的损失中，由被上诉人按比例承担赔偿责任。根据巴东县民族医院的病历资料记载，张兴国受伤部位包括背腰部、肩部及左耳等部位，同时巴东县民族医院在出院医嘱中同意张兴国转到上级医院治疗，说明巴东县民族医院对上诉人的损伤并未治疗终结，同意转到上级医院的目的是为了继续治疗，进一步说明上诉人在恩施州中心医院的治疗与本案有因果关系。从恩施州中心医院用药情况看，也全部是用于治疗本次受伤的药物，至于在病历中记载上诉人胸12椎体陈旧性骨折，是为了全面反映病人的基本情况，并没有表明此次住院就是治疗胸12椎体陈旧性骨折的。既然是胸12椎体陈旧性骨折就没有进行治疗的必要，如果确实需要治疗，也只能是手术治疗，但上诉人此次住院并未产生手术费用，完全可以证实此次治疗的费用与旧伤无关。一审法院承办人对基本事实未予调查核实，对于基本的、常理性的东西不予考虑，就认定张兴国此次治疗与本案无关，纯属主观臆断，显失公平公正。四、认定上诉人张安才、林明玉部分用药不当，未说明理由，上诉人的医疗费不应扣减。二上诉人住院期间的用药都是值班医生根据病情需要开具的，法院委托的鉴定机构认为有部分属于“不当用药”，但未说明理由，不当的金额也是估计的，鉴定结论是建议扣除。上诉人认为该鉴定结论缺乏科学性，且不具有确定性，应不予采信。即使真的存在用药不当的问题，也应该由被上诉人在承担赔偿责任后再向医院追偿。上诉人作为本案受害人，在医院接受治疗过程中，医院的过错责任不应由上诉人承担。综上所述，一审判决认定的基本事实不清，采信证据错误，责任划分比例不当，导致判决结果错误。为维护上诉人的合法权益，特向恩施州中级人民法院提出上诉，请求二审法院在查清事实后依法改判。被上诉人张安根、张海燕、谭安戌、谭小玉未向本院提交书面答辩状。张安才、林明玉、张兴国向一审法院起诉请求：1.判令谭小玉、张安根、张海燕、谭安戌赔付张安才医疗费7844元、误工费6560元、护理费6560元、营养费1640元、住院伙食补助费2460元、交通费414.5元、鉴定费300元、住宿费274元，总计人民币26052.5元；2.判令谭小玉、张安根、张海燕、谭安戌赔付林明玉医疗费6596.54元、误工费4480元、护理费4480元、营养费1120元、住院伙食补助费1680元、交通费309元、鉴定费300元、住宿费288元，共计19253.54元；3.判令谭小玉、张安根、张海燕、谭安戌赔付张兴国医疗费3960.7元、检查费1460元、交通费582.25元、误工费1000元、护理费1000元、住院伙食补助费300元、营养费200元，共计8502.95元；4.判令谭小玉、张安根、张海燕、谭安戌承担本案诉讼费。张安根、张海燕、谭安戌、谭小玉向一审法院反诉请求：1、判令张安才、林明玉、张兴国共同赔偿张安根医药费1728元、CT检查费328元、住院伙食补助费700元、误工费1328.04元，护理费1364.98元，法医鉴定费300元，合计5505.54元；2、判令张安才、林明玉、张兴国共同赔偿谭安戌住院医疗费879.86元，CT费210元，住院伙食补助费150元，误工费284.58元、护理费293.46元，合计1817.90元；3、判令张安才、林明玉、张兴国共同赔偿张海燕医疗费797.36元、住院伙食补助费100元、护理费195.64元、误工费189.72元、诊疗费用210元，合计1492.72元；4、判令张安才、林明玉、张兴国承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：张安才与张安根系同胞兄弟，林明玉系张安才之妻，张兴国（肢体残疾四级）系张安才之子，谭安戌系张安根之妻，张海燕系张安根之女，谭小玉系张安根之婿。两家相邻居住。双方因相邻水沟之间排水问题、房屋地界问题经常发生纠纷。2017年5月25日17时许，张安才与张安根因房屋边界问题再次发生争吵，张安才、张兴国、林明玉到张安根家，在张安根家柴棚内与谭安戌、张海燕发生抓扯扭打，扭打过程中，张兴国将张海燕按倒在柴堆上，张安才亦参与抓打张海燕，谭小玉见状抓住张兴国、张安才的头发，后将张安才推倒按压在地上，张安根用木柴殴打张兴国、张安才，并抓扯张安才脸部和头发。谭安戌用木棍殴打张安才，张海燕抓扯张安才、张兴国、林明玉，并将张兴国背部咬伤，后又用木棍将林明玉背部打伤。经鉴定张安才、张兴国的人体损伤程度均为轻微伤。巴东县公安局作出行政处罚决定，对张安根行政拘留12日（自2017年8月1日至2017年8月13日），罚款500元；对谭安戌罚款500元；对张海燕行政拘留10日（自2017年8月1日至2017年8月11日），罚款500元；对张安才行政拘留7日（自2017年8月1日至2017年8月8日），罚款300元；对林明玉罚款200元；对张兴国罚款500元；对谭小玉不予行政处罚。张兴国、张安才对谭小玉的不予行政处罚决定不服，于2017年10月16日向法院提起行政诉讼，请求判令巴东县公安局重新对谭小玉做出行政处罚决定。法院于2019年12月28日依法做出（2017）鄂2823行初51号行政判决书，驳回张兴国、张安才的诉讼请求。张兴国、张安才不服，遂提起上诉。恩施土家族苗族自治州中级人民法院于2018年5月14日依法作出（2018）鄂28行终67号行政判决书，驳回张兴国、张安才的上诉。张安才、张兴国、林明玉对巴东县公安局对其作出的行政处罚决定书不服，均于2017年8月29日向恩施土家族苗族自治州公安局申请行政复议，恩施州土家族苗族自治州公安局于2017年10月28日依法作出恩州公复决字〔2017〕39号、40号、41号行政复议决定书，对张安才、张兴国、林明玉申请行政复议的行政处罚决定书均予以了维持。张安才受伤后被送往巴东县民族医院检查并住院治疗82天（自2017年5月25日起至2017年8月15日），支付住院医疗费用6426.24元、门诊诊疗费用及CT费用630元。张安才伤情经诊断为：Ⅰ级脑外伤；全身多处软组织损伤。出院医嘱为：因患者仍感头痛、头晕，在我院治疗效果欠佳，建议患者转上级医院进一步检查治疗。张安才遂于2018年6月9日在湖北民族学院附属医院进行检查，支出门诊费用600元。2017年7月31日在恩施州中心医院支出中成药费用188.20元。张安才伤情经巴东楚峡法医司法鉴定所鉴定为轻微伤，支出鉴定费300元。张安才为就医治疗支付交通费249.5元、进行鉴定支付交通费140元，并支付住宿费118元。林明玉受伤后被送往巴东县民族医院检查并住院治疗56天（自2017年5月25日起至2017年7月16日），支付住院医疗费用5504.57元、门诊诊疗费用210元。林明玉伤情经诊断为：Ⅰ级脑外伤；全身多处软组织损伤。出院医嘱为：注意休息，加强营养，定期复查，必要时到上级医院进一步检查治疗。2017年5月31日林明玉在恩施州中心医院检查支付门诊费用882元。2017年6月17日，经巴东楚峡法医司法鉴定所鉴定，林明玉伤情为轻微伤，支出鉴定费300元。林明玉就医治疗支出交通费169元、鉴定支出交通费140元，并支付住宿费118元。张兴国受伤后被送往巴东县民族医院住院治疗1天（2017年5月25日至2017年5月26日），出院诊断为：Ⅰ级脑外伤，全身多处软组织损伤，出院情况载明患者要求转上级医院治疗，同意转院，出院医嘱为：转上级医院治疗。张兴国支付住院医药费用170.70元、门诊诊疗费用210元。张兴国后于2017年6月12日至2017年6月20日在恩施州中心医院住院治疗8天，出院诊断为：陈旧性胸椎骨折：胸12椎体。出院医嘱为：注意休息，加强饮食营养，避免剧烈活动。张兴国支出住院医药费用3790.12元、门诊检查费用882元。2017年7月6日，巴东县公安局野三关派出所委托巴东楚峡法医司法鉴定所对张兴国损伤程度进行鉴定。巴东楚峡法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书认为：张兴国头部未见明显异常，右肩背部可见3.5×3.5㎝大小浅暗色皮肤淤青，压痛（+），背部正中可见12㎝长纵行陈旧性手术瘢痕，无血肿，轻压痛，活动无明显障碍。根据法医学活体检验情况及送检病历资料记载伤情认为：被鉴定人外伤史存在，“1.左耳后皮下血肿；2.右肩背部及腰背部软组织损伤”诊断成立，张兴国自述的受伤方式可以形成。张兴国胸12椎体陈旧性骨折与本次外伤无明显因果关系。张兴国上述损伤达到《人体损伤程度鉴定标准》第5.1.5.b、5.11.4.a条之规定的程度，损伤程度属轻微伤。张兴国支付鉴定费300元。张兴国就医治疗支付交通费286.5元、进行鉴定支付交通费140元。张安根受伤后被送往巴东县民族医院检查并住院治疗14天（2017年5月25日至2017年6月8日）。张安根支付住院医疗费用1728.02元、门诊诊疗费用380元。张安根出院诊断为：Ⅰ级脑外伤；全身多处软组织损伤。出院医嘱为：注意休息，加强营养，定期复查，必要时到上级医院进一步检查治疗。2017年6月8日，经巴东楚峡法医司法鉴定所鉴定，张安根伤情为轻微伤，张安根支付鉴定费300元。谭安戌受伤后被送往巴东县民族医院检查、住院治疗3天（自2017年5月25日起至2017年5月28日）。谭安戊的伤情出院诊断为：Ⅰ级脑外伤；全身多处软组织损伤；原发性高血压、Ⅱ型糖尿病。谭安戊支付住院医疗费用879.86元、门诊诊疗费用210元。张海燕受伤后被送往巴东县民族医院检查、住院治疗2天（自2017年5月25日起至2017年5月27日止），张海燕的伤情出院诊断为：Ⅰ级脑外伤；全身多处软组织损伤。张海燕支付住院医疗费用797.36元、门诊诊疗费用210元。诉讼中，张安根、谭安戌、张海燕、谭小玉申请法院对张安才、林明玉在巴东县民族医院住院治疗期限及医疗费用是否存在与本次纠纷所致的损伤治疗无关进行鉴定，并支付鉴定费4000元。湖北天佑法医司法鉴定所于2018年12月7日作出〔2018〕临鉴字第L0604号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）张安才、林明玉住院治疗期限问题，由于被鉴定人对疾病耐受性以及对药物的敏感程度不尽相同，很难有一个明确的时限规定，认为张安才、林明玉的住院治疗期限应尊重临床医生意见，以各自的出院时间为准。（二）张安才2017年5月25日至2017年8月15日在巴东县民族医院住院期间的费用，经审核，其中医药费用576.17元与本次纠纷所致损伤治疗无关联性，建议扣除。（三）林明玉2017年5月25日至2017年7月16日在巴东县民族医院住院期间的费用，经审核，其中医药费用457.68元与本次纠纷所致损伤治疗无关联性，建议扣除。张安根、谭安戊、张海燕、谭小玉于2019年12月9日向法院提交鉴定申请，请求对张兴国在恩施州中心医院住院费用合理性进行鉴定。诉讼中，法院依法对巴东县民族医院外一科护士长谢仪萍针对张安才2017年8月1日至8月8日被巴东县公安局行政拘留期间的医疗费用进行核实，张安才在行政拘留期间每天的医疗费用有26.577元，住院诊查费7.171元，空调费12元，Ⅱ级护理费4.17元。张安才被巴东县公安局行政拘留期间的医疗费349.43元。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。本案中，张安才与张安根系同胞兄弟，两家相邻居住，多年因房屋边界问题发生争议，本应通过法律途径或者其他途径救济自己的权利，但双方均未能冷静处理，致使矛盾激化。2017年5月25日双方因测量房屋再次为边界问题发生争吵，并引发互殴，造成双方不同程度受伤，彼此均有过错，均应在一定程度上减轻对方的赔偿责任。张安才、林明玉、张兴国在纠纷中撵至张安根家中与张安根、谭安戌、张海燕、谭小玉引发肢体冲突，张安才、林明玉、张兴国应承担本次纠纷的主要责任，张安根、谭安戌、张海燕、谭小玉应承担次要责任。谭小玉在其妻张海燕被张安才、张兴国抓打倒地的情况下，抓扯张安财、张安国的头发，致张安才、张兴国轻微伤，虽谭小玉违法情节显著轻微，巴东县公安局对其作出了不予行政处罚决定书，但谭小玉在本案中侵权事实存在，亦应承担一定的民事责任。故，综合考虑双方的过错程度，法院确定对于张安才、林明玉、张兴国的经济损失，由张安根、谭安戌、张海燕、谭小玉负40%的赔偿责任，自理60%。对张安根、谭安戌、张海燕的各项经济损失，由张安才、林明玉、张兴国负60%的赔偿责任，张安根、谭安戌、张海燕自理40%。本案系二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害，各侵权人均应当对损害后果承担连带责任。承担连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额，难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。本案系互殴，本次纠纷造成双方不同程度受伤，彼此均有过错，故张安才、林明玉、张兴国对张安根、谭安戌、张海燕的损害后果承担连带赔偿责任，承担赔偿责任的比例本院酌定为各侵权人各负担三分之一份额。张安根、谭安戌、张海燕、谭小玉对张安才、林明玉、张兴国的损害后果应承担连带赔偿责任，承担责任比例本院酌定为各侵权人各负担四分之一份额。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，法院确认张安才、林明玉、张兴国、张安根、谭安戌、张海燕主张的各项损失如下：（一）关于张安才受伤后所遭受的经济损失如何认定的问题。1、医疗费。因司法鉴定意见书中明确张安才医药费用576.17元与本次纠纷所致的损伤治疗无相关性，应当予以扣除，张安才2017年8月1日至8月8日被巴东县公安局行政拘留期间的医疗费349.43元，应予以扣除。故张安才主张的医疗费认定为6918.84元（6426.24元+630元+188.20元+600元-576.17元-349.43元），张安才主张中超出部分，不予支持。2、误工费。根据巴东县民族医院出院记录记载，张安才住院期间为82天，因张安才自2017年8月1日至2017年8月8日被执行拘留，对其误工期限应当予以扣除7天。张安才主张误工费按照80元/天的标准计算，未超过2018年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》农林牧渔业在岗职工人均年平均工资收入标准，其误工费应为6000元（80元/天×75天），张安才主张中超出部分，不予支持。3、护理费。根据巴东县民族医院出院记录记载，张安才住院期间为82天，因张安才自2017年8月1日至2017年8月8日被执行拘留，对其护理期限应当予以扣除7天。张安才主张护理费按照80元/天的标准计算，未超过2018年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》服务行业人员在岗职工人均年平均工资收入标准，其护理费应为6000元（80元/天×75天），张安才主张中超出部分，不予支持。4、营养费。张安才虽未向本院提供鉴定机构出具的鉴定意见和加强营养的医嘱，但张安才因本次纠纷受伤属实，在治疗过程中加强营养亦符合情理，张安才主张按照20元/天的标准计算，符合法律规定，本院予以支持，营养费计算为1500元（20元/天×75天）。张安才主张中超出部分，不予认定。5、住院伙食补助费。张安才自2017年5月25日受伤之日起住院治疗75天，张安才主张住院伙食补助费按照30元/天的标准计算，未超过法律规定的标准。其住院伙食补助费应为2250元（30元/天×75天），张安才主张中超出部分，不予认定。6、司法鉴定费。张安才主张司法鉴定费300元，有司法鉴定意见书及鉴定费发票在案佐证，予以支持。7、交通费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，结合张安才陈述的交通费支出和交通费票据，认定张安才及其陪护人员因就医治疗和进行鉴定共计支出交通费389.5元。8、住宿费。张安才主张住宿费274元，其向法院提供的住宿费票据金额为118元的票据系到巴东做鉴定支出，系合理支出，对该项费用予以支持。张安才主张恩施市××巷巷子住宿支出的住宿费160元，票据系手撕票，且未注明住宿时间，未提供相关证据佐证该笔住宿费用与本案具有关联性，对该笔住宿费用不予支持。对其住宿费主张的费用支持118元，其主张中超出部分，不予支持。综上，法院确认张安才因受伤遭受的经济损失为23476.34元。（二）关于林明玉受伤后所遭受的经济损失如何认定的问题。1、医疗费。因司法鉴定意见书中明确林明玉医药费用457.68元与本次纠纷所致的损伤治疗无相关性，应当予以扣除。故林明玉主张的医疗费认定为6138.89元（5504.57元+210元+882元-457.68元），林明玉主张中超出部分，不予支持。2、误工费。根据巴东县民族医院出院记录记载，林明玉住院期间为56天。林明玉主张误工费按照80元/天的标准计算，未超过2018年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》农林牧渔业在岗职工人均年平均工资收入标准，其主张误工费4480元（80元/天×56天），符合法律规定，予以支持。3、护理费。林明玉主张护理费按照80元/天的标准计算，未超过2018年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》服务行业人员在岗职工人均年平均工资收入标准计算，其主张护理费4480元（80元/天×56天），符合法律规定，予以支持。4、营养费。林明玉因本次纠纷受伤属实，其在治疗过程中加强营养符合情理，林明玉虽未进行营养周期的鉴定，但其治疗医嘱中注明需加强营养。林明玉主张按照20元/天的标准计算，予以支持，营养费计算为1120元（20元/天×56天）。5、住院伙食补助费。林明玉受伤后住院治疗56天，林明玉主张住院伙食补助费按照30元/天的标准计算，未超过法律规定的标准。其主张住院伙食补助费1680元（30元/天×56天），予以支持。6、鉴定费。林明玉主张司法鉴定费300元，有司法鉴定意见书及鉴定费发票在案佐证，予以支持。7、交通费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，结合林明玉陈述的交通费支出和交通费票据，认定林明玉因就医治疗和进行鉴定共计支出交通费309元。8、住宿费。林明玉在巴东鉴定期间支付住宿费118元，有住宿费票据在案佐证，予以支持。林明玉主张恩施市××巷巷子住宿支出的住宿费160元，票据系手撕票，且未注明住宿时间，未提供相关证据佐证该笔住宿费用与本案具有关联性，对该笔住宿费用不予支持。综上，确认林明玉因受伤遭受的经济损失为18625.89元。（三）关于张兴国受伤后所遭受的经济损失如何认定的问题。1、医疗费。张安根、谭安戌、张海燕、谭小玉辩称，张兴国的诊断报告证实张兴国胸12椎体压缩变扁，不排除陈旧性骨折可能，其在恩施州中心医院的治疗与本案无关联性，应不予支持。费用认为，巴东楚峡法医司法鉴定所在张兴国从恩施州中心医院治疗出院后，根据对张兴国的法医学活体检验情况及张兴国在巴东县民族医院、恩施州中心医院的病历资料记载的伤情，认定：张兴国左耳后皮下血肿及右肩背部及腰背部软组织损伤外伤史存在，张兴国自述的受伤方式可以形成。张兴国胸12椎体陈旧性骨折与本次外伤无明显因果关系。故张兴国在恩施州中心医院住院治疗胸12椎体骨折与本案无关联，故张兴国在恩施州中心医院的治疗费用应予以扣减。张兴国的医疗费应为550.70元（170.70元+380元）。2、误工费。张兴国在巴东县民族医院住院期间为1天，在恩施州中心医院住院8天治疗胸12椎体骨折与本案无关联，张兴国主张误工费按照80元/天的标准计算，未超过2018年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》农林牧渔业在岗职工人均年平均工资收入标准，误工费认定为80元（80元/天×1天），对张兴国主张中超出部分，不予支持。3、护理费。张兴国在巴东县民族医院住院期间确需人护理，张兴国主张护理费按照80元/天的标准计算，未超过2018年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》服务行业人员在岗职工人均年平均工资收入标准计算，其护理费应计算为80元（80元/天×1天），对张兴国主张中超出部分，不予支持。4、营养费。张兴国虽未进行营养周期的鉴定，但其治疗医嘱中注明需加强营养。张兴国主张按照20元/天的标准计算，符合法律规定，其营养费计算为20元（20元/天×1天），张兴国主张中超出部分不予支持。5、住院伙食补助费。张兴国受伤后在巴东县民族医院住院治疗1天，张兴国主张住院伙食补助费按照30元/天的标准计算，未超过法律规定的标准。故其住院伙食补助费计算为30元（30元/天×1天），对张兴国主张中超出部分，不予支持。6、交通费。张兴国在恩施州中心医院住院治疗陈旧性胸椎骨折与本案无关联，故其在恩施住院治疗期间支出的交通费本院不予认定，根据张兴国在巴东县民族医院住院治疗的实际，酌定其交通费为20元。综上，确认张兴国因受伤遭受的经济损失为780.70元。（四）关于张安根受伤后所遭受的经济损失如何认定的问题。1、医疗费。张安根在巴东县民族医院住院期间支付住院费1728.02元，门诊费380元，其在诉讼中主张按照医药费1728元、CT检查费328元计算医疗费用，系对其权利处分，予以认定。故张安根的医疗费用应计算为2056元。2、误工费。张安根住院期间为14天。张安根主张护理费按照2018年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》农林牧渔业在岗职工人均年平均工资收入标准计算，2018年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》农林牧渔业在岗职工人均年平均工资收入标准为93.56元/天，其主张误工费94.86元/天的标准计算，存在计算错误。故对张安根误工费认定为1309.84元（93.56元/天×14天），其张安根主张中超出部分，不予支持。3、护理费。张安根主张护理费按照2018年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》农林牧渔业在岗职工人均年平均工资收入标准计算，2018年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》农林牧渔业在岗职工人均年平均工资收入标准为93.56元/天，其主张护理费94.86元/天的标准计算，存在计算错误。故对张安根护理费认定为1309.84元（93.56元/天×14天），张安根主张中超出部分，不予支持。4、住院伙食补助费。张安根受伤后住院治疗14天，张安根主张住院伙食补助费按照50元/天的标准计算，未超过法律规定的标准。其主张住院伙食补助费700元（50元/天×14天），予以支持。5、司法鉴定费。张安根主张司法鉴定费300元，有司法鉴定意见书及鉴定费发票在案佐证，予以支持。综上，确认张安根因受伤遭受的经济损失为5675.68元。（五）关于谭安戌受伤后所遭受的经济损失如何认定的问题。1、医疗费。谭安戌主张医疗费1089.86元（其中医药费879.86元、门诊诊疗费210元）有医疗机构的正规医疗费发票、费用清单等在案佐证，予以支持。2、误工费。谭安戌住院期间为3天。谭安戌主张护理费按照2018年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》农林牧渔业在岗职工人均年平均工资收入标准计算，2018年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》农林牧渔业在岗职工人均年平均工资收入标准为93.56元/天，其主张误工费94.86元/天的标准计算，存在计算错误。故对谭安戌误工费认定为280.68元（93.56元/天×3天），其主张中超出部分，不予支持。3、护理费。谭安戌主张护理费按照2018年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》农林牧渔业在岗职工人均年平均工资收入标准计算，2018年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》农林牧渔业在岗职工人均年平均工资收入标准为93.56元/天，其主张护理费94.86元/天的标准计算，存在计算错误。故对谭安戌护理费认定为280.68元（93.56元/天×3天），其主张中超出部分，不予支持。4、住院伙食补助费。谭安戌受伤后住院治疗3天，谭安戌主张住院伙食补助费按照50元/天的标准计算，未超过法律规定的标准。其主张住院伙食补助费150元（50元/天×3天），予以支持。综上，确认谭安戌因受伤遭受的经济损失为1801.22元。（六）关于张海燕受伤后所遭受的经济损失如何认定的问题。1、医疗费。张海燕主张医疗费1007.36元（其中医药费797.36元、检查费210元）有医疗机构的正规医疗费发票、费用清单等在案佐证，予以支持。2、误工费。张海燕住院期间为2天。张海燕主张误工费按照2018年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》农林牧渔业在岗职工人均年平均工资收入标准计算，2018年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》农林牧渔业在岗职工人均年平均工资收入标准为93.56元/天，其主张误工费94.86元/天的标准计算，存在计算错误。故对张海燕误工费认定为187.12元（93.56元/天×2天），其主张中超出部分，不予支持。3、护理费。张海燕主张护理费按照2018年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》农林牧渔业在岗职工人均年平均工资收入标准计算，2018年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》农林牧渔业在岗职工人均年平均工资收入标准为93.56元/天，其主张护理费94.86元/天的标准计算，存在计算错误。故对张海燕护理费认定为187.12元（93.56元/天×2天），其主张中超出部分，不予支持。4、住院伙食补助费。张海燕受伤后住院治疗2天，张海燕主张住院伙食补助费按照50元/天的标准计算，未超过法律规定的标准。其主张住院伙食补助费100元（50元/天×2天），予以支持。综上，确认张海燕因受伤遭受的经济损失为1481.60元。张安根、谭安戌、张海燕、谭小玉申请对张安才、林明玉在巴东县民族医院住院治疗期限及医疗费用是否存在与本次纠纷所致的损伤治疗无关进行鉴定支出的鉴定费4000元，根据鉴定意见，张安才、林明玉主张的住院治疗期限应尊重临床医生的意见，以各自的出院时间为准，但张安才、林明玉主张的医疗费用确有部分与本次纠纷无关。据此，法院酌定鉴定费4000元由张安才、林明玉负担2000元，鉴定申请人张安根、谭安戌、张海燕、谭小玉负担2000元。本案经合议庭合议，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十二条、第十四条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条、第二百三十三条规定，判决：一、张安才的医疗费6918.84元、误工费6000元、护理费6000元、营养费1500元、住院伙食补助费2250元、鉴定费300元、交通费389.50元、住宿费118元，共计23476.34元，由张安根、谭安戌、张海燕、谭小玉连带赔偿40％即9390.52元（张安根、谭安戌、张海燕、谭小玉各赔偿2347.63元），张安才自理60％即14085.82元；二、林明玉的医疗费6138.89元、误工费4480元、护理费4480元、营养费1120元、住院伙食补助费1680元、鉴定费300元、交通费309元、住宿费118元，共计18625.89元，由张安根、谭安戌、张海燕、谭小玉连带赔偿40％即7450.36元（张安根、谭安戌、张海燕、谭小玉各赔偿1862.59元），由林明玉自理60％即11175.53元；三、张兴国主张的医疗费550.70元、误工费80元、护理费80元、营养费20元、住院伙食补助费30元、交通费20元，共计780.70元由张安根、谭安戌、张海燕、谭小玉连带赔偿40％即312.28元（张安根、谭安戌、张海燕、谭小玉各赔偿78.07元），由张兴国自理60％即468.42元；四、张安根主张的医疗费2056元、误工费1309.84元、护理费1309.84元、住院伙食补助费700元、司法鉴定费300元，共计5675.68元，由张安才、林明玉、张兴国连带赔偿60％即3405.42元（张安才、林明玉、张兴国各赔偿1135.14元），由张安根自理40％即2270.26元；五、谭安戌主张的医疗费1089.86元、误工费280.68元、护理费280.68元、住院伙食补助费150元，共计1801.22元，由张安才、林明玉、张兴国赔偿60％即1080.72元（张安才、林明玉、张兴国各赔偿360.24元），由谭安戌自理40％即720.50元；六、张海燕医疗费1007.36元、误工费187.12元、护理费187.12元、住院伙食补助费100元，共计1481.60元，由张安才、林明玉、张兴国连带赔偿60％即888.96元（张安才、林明玉、张兴国各赔偿296.32元），由张海燕自理40％即592.64元；七、鉴定费4000元，由张安才、林明玉负担2000元，张安根、谭安戌、张海燕、谭小玉负担2000元；上述一至七项，限判决生效后10日内履行；八、驳回张安才、林明玉、张兴国的其他诉讼请求；九、驳回张安根、谭安戌、张海燕的其他反诉请求。案件受理费150元，由张安才、林明玉、张兴国负担90元，张安根、谭安戌、张海燕、谭小玉负担60元；反诉案件受理费150元，由张安才、林明玉、张兴国负担90元，张安根、谭安戌、张海燕、谭小玉负担60元。二审诉讼中，双方当事人未向本院提交新证据。经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，公民的身体权受法律保护，因过错侵害他人身体权益的，依法应承担侵权责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，张安才与张安根因房屋边界问题再次发生争吵，张安才、张兴国、林明玉到张安根家柴棚内与谭安戌、张海燕发生抓扯扭打，扭打过程中，张兴国将张海燕按倒在柴堆上，张安才亦参与抓打张海燕，谭小玉见状抓住张兴国、张安才的头发，后将张安才推倒按压在地上，张安根用木柴殴打张兴国、张安才，并抓扯张安才脸部和头发。谭安戌用木棍殴打张安才，张海燕抓扯张安才、张兴国、林明玉，并将张兴国背部咬伤，后又用木棍将林明玉背部打伤。根据双方发生纠纷经过，上诉人的主观过错程度大于被上诉人，故一审要求上诉人承担60%的民事责任恰当，上诉人认为一审给其划分60%责任过重的上诉理由不能成立，不予支持。张安才自2017年8月1日至2017年8月8日被执行拘留期间未实际住院治疗，未产生医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费等费用，一审不予支持正确，上诉人张安才要求支付被执行拘留期间相关费用的上诉理由不能成立，不予支持。经湖北天佑法医司法鉴定所司法鉴定，张安才在巴东县民族医院住院期间的医药费用576.17元与本次纠纷所致损伤治疗无关联性，建议扣除；林明玉在巴东县民族医院住院期间的医药费用457.68元与本次纠纷所致损伤治疗无关联性，建议扣除。一审依据该鉴定意见不予支持上诉人张安才、林明玉与本案损伤无关的费用正确，上诉人张安才、林明玉要求支付上述相关费用的上诉理由不能成立，不予支持。张兴国受伤后于2017年5月25日至5月26日住院治疗后出院，虽要求转上级医院治疗，但张兴国并未及时转上级医院治疗，而是相隔半月后才到恩施州中心医院治疗，根据恩施州中心医院出院记录记载，张兴国系胸12椎体陈旧性骨折入院，经巴东楚峡法医司法鉴定所鉴定，张兴国胸12椎体陈旧性骨折病情与本案外伤无明显因果关系，故一审不予支持张兴国在恩施州中心医院的治疗费用并无不当之处，上诉人张兴国要求支持该部分费用的上诉理由不能成立，不予支持。关于鉴定费问题，一审根据本案案情要求双方当事人各承担部分鉴定费正确，上诉人要求被上诉人承担鉴定费的上诉理由不能成立，不予支持。综上，上诉人张安才、林明玉、张兴国的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人张安才、林明玉、张兴国负担。本判决为终审判决。审判长  刘开平审判员  陈 敏审判员  覃恩洲二〇二〇年六月十七日书记员  方天文