云南省玉溪市红塔区人民法院民 事 判 决 书(2020)云0402民初1581号原告：康磊，男，1985年12月17日生，汉族，住云南省玉溪市红塔区。委托诉讼代理人：张肖文，红塔区众耘法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权代理。被告：云南露美雅格文化旅游发展有限公司，住所地：云南省玉溪市高新区宁州路**。统一社会信用代码：91530400589646524U。法定代表人：许建刚。职务：任执行董事兼总经理。被告：云南今玉房地产有限公司，住，住所地：云南省玉溪市高新区宁州路**一社会信用代码：91530400678706592K。法定代表人：周立成。职务：董事长。二被告共同委托诉讼代理人：刘国文。代理权限：特别授权代理。二被告共同委托诉讼代理人：刘兴明。代理权限：特别授权代理。原告康磊与被告云南露美雅格文化旅游发展有限公司（以下简称露美雅格公司）、云南今玉房地产有限公司（以下简称今玉公司）合同纠纷一案，本院于2020年4月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人张肖文，被告露美雅格公司和被告今玉公司的委托诉讼代理人刘国文、刘兴明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告康磊向本院提出诉讼请求：1.判令二被告连带返还原告装修款87034.2元；2.判令二被告立即连带支付原告2014年至2016年三年的公寓使用费36264元；3.判令二被告立即连带支付原告违约金58000元（从今玉公司出具歉意书之时即2015年6月至原告起诉之时即2020年4月58个月，每月1000元）；4.判令二被告立即连带支付原告自2015年6月15日至2020年4月15日的利息40071.9元（以装修款和公寓使用费的总和为基数，按年利率6.5%计算），之后利随本清；5.案件受理费由两被告承担。事实与理由：2012年2月27日，原告与两被告签订《玉水金岸产权式酒店公寓委托管理经营及委托装修合同》，约定原告借款147760元给被告露美雅格公司，该借款用于装修原告向被告今玉公司购买并委托给被告露美雅格公司经营管理的位于玉水金岸C区13幢8层13号公寓的装修，并约定被告每年支付原告12088元的公寓使用费，同时约定被告今玉公司承担连带担保责任，被告露美雅格公司于2012年4月27日前开始偿还原告借款，每年偿还借款总额的20%给原告，直至还清全部借款为止。原告和两被告约定如不按期还款，30天内的利息为同期银行贷款利息的双倍，超过30天的，按还款额的双倍归还。2014年12月31日开始，被告没有按照约定支付相关款项。原告认为，两被告不按期返还借款以及支付公寓使用费的行为，己经侵害了原告的合法权益，所以原告依据我国法律法规的相关规定，特向法院提起诉讼，望判如所请。被告露美雅格公司辩称：一、被答辩人公寓使用费计算错误。根据《玉水金岸产权式酒店公寓委托管理经营及委托装修合同》第二条第2点关于“乙方每年向甲方支付的公寓使用费为12088元，在乙方代扣代缴相关税费后支付给甲方。”相关税费为个人所得税，计税比例为20%，扣税后的支付金额应为29011.2元，被答辩人错误的计算为36264元。二、被答辩人无计算违约金、利息依据或依据违背法律规定。《玉水金岸产权式酒店公寓委托管理经营及委托装修合同》中未提到关于违约金的条款。合同中第二条第6点约定：“如乙方不能按期支付，30天内除支付使用费外，还需加付使用费的双倍贷款利息（以同期银行贷款利息为准），超过30天的，按应付使用费的双倍支付（因甲方造成无法支付的原因除外）。”第三条第4点约定：“如乙方不能按期还款，30天内除支付应还款项外，还需加付还款额的双倍贷款利息（以同期银行贷款利息为准），超过30天的，按还款额的双倍支付（因甲方造成无法支付的原因除外）。”以上条款中利息的计算条件及时间，应为未付款起的30天内，超过30天的按双倍付款。截止目前已超过30天，故答辩人已不具备计算利息的条件。超过30天的应按使用费及还款额的双倍支付，按此标准计算的利息等，明显远超法律的规定，应视为无效条款。三、答辩人目前无支付能力。目前答辩人属于歇业状态，无任何的收入来源。四、案件受理费请法庭依法判决。被告今玉公司辩称，在同意被告露美雅格公司答辩意见的基础上，补充以下答辩意见：一、答辩人承担的担保责任已过保证期间。《玉水金岸产权式酒店公寓委托管理经营及委托装修合同》中未约定担保期限，根据《中华人民共和国担保法》第二十五条：“一般保证的保证人与债权人未预定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。”第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。”根据《玉水金岸产权式酒店公寓委托管理经营及委托装修合同》的约定及担保法的规定，答辩人承担的保证截止日期应为2017年12月31日后推六个月即2018年6月31日，答辩人起诉日期为2019年11月30日，故答辩人已不再担保的期间内，不应再承担担保责任。二、今玉公司目前无支付能力。2014年“玉水金岸”项目因资金链断裂，导致相关问题同时爆发、项目停工，造成了巨大的社会影响。“玉水金岸”项目问题复杂、矛盾突出、历史遗留问题较多，长时间未得到解决。原告围绕其诉讼请求，向本院提交了以下证据：一、身份证、工商登记信息。证明：原被告的诉讼主体适格。二、玉水金岸产权式酒店公寓委托管理经营及委托装修合同。证明：原告与被告签订了委托管理经营及委托装修合同。三、付款确认单、收据。证明：原告支付了购房款和装修费。四、承诺书、歉意书。证明：被告今玉公司自愿承担每月1000元的违约金以及按照合同支付利息。经质证，二被告对原告提交的证据一、二、三的真实性、合法性、关联无异议。对证据四的关联性有异议，歉意书和承诺书的出具主体是“云南今玉房地产有限公司营销中心”，与合同主体不一致，而且每个月1000元的补偿金过高，折算后超过了年利率24%。被告今玉公司围绕其抗辩主张，向本院提交了以下证据：委托管理经营及委托装修合同。证明：1.合同未约定保证期间；2.乙方每年应支付给甲方的公寓使用费，为乙方代扣代缴相关税费后的金额；3.原告主张利息的请求不符合合同约定的赔付条件及计算标准，另外合同约定不能按期支付公寓使用费、装修借款超30天的赔付条款，远超法律规定的上限，应当认定为无效条款。经质证，原告对被告今玉公司提交的证据的真实性、合法性、关联性无异议，不认可证明目的，合同约定的违约金过高，法院可以进行调整，而不应该直接认定无效。被告露美雅格公司对被告今玉公司提交的证据无异议。被告露美雅格公司未向法庭提交证据。对原告及被告今玉公司提交的上述证据，当事人无异议的部分，本院予以确认。对当事人有争议的证据，本院认定如下：对原告提交的证据四，二被告虽提出出具歉意书和承诺书的“云南今玉房地产有限公司营销中心”与合同主体不一致，但认可该营销中心系今玉公司的内设机构，故本院对二被告的质证意见不予采纳。对被告今玉公司提交的证据，原告对其真实性、合法性、关联性无异议，本院予以确认，但被告以合同约定的赔付标准超出法律规定的上限为由提出该条款无效的观点不成立，本院不予采信。根据本院确认的证据及当事人陈述，本院认定本案事实如下：被告露美雅格公司系被告今玉公司出资设立的全资子公司。2012年2月27日，原告作为甲方、被告露美雅格公司作为乙方、被告今玉公司作为丙方签订《玉水金岸产权式酒店委托管理经营及委托装修合同》，合同主要约定如下：原告将其购买的位于“玉水金岸”C区13幢8层13号的公寓委托给被告露美雅格公司从事酒店公寓管理经营，期限五年，从2012年5月1日至2017年4月30日；第二条第3、4、5、6、8款约定甲方的购房款及本合同第三条约定的借款全款到位后，乙方每年向甲方支付的公寓使用费为《商品房购销合同》约定的总房款加上本合同第三条约定的借款共计483523元的2.5%（合计12088元），在乙方代扣代缴相关税费后支付给甲方，统一管理经营期限内，管理经营的全部收益归乙方所有，第一年的公寓使用费自本合同签订之日起2个月内支付，以后每个年度的支付日期为当年的12月31日前，如乙方不能按期支付，30天内除支付使用费以外，还需加付使用费的双倍贷款利息（以同期银行贷款利息为准），超过30天的，按应付使用费的双倍支付（因甲方造成无法支付的原因除外），自本合同签订之日起，不论酒店是否开业经营或开业经营后是否有收益或亏损，乙方均应依约向甲方支付公寓使用费；第三条第2、3、4、6款约定甲乙双方确定按《商品房购销合同》约定总房款42.8571%的比例共计145057元，由甲方暂时出借给乙方，用于公寓内装修装饰和配备家俱、家电及前期运营投入，借款全部到位后，在本合同约定的管理期限内每年按20%的比例由乙方全部归还甲方，第一年的归还期限为本合同签订之日起2个月内，以后每个年度的归还日期为当年的12月31日前，如乙方不能按期还款，30天内除支付应还款项以外，还需加付还款额的双倍贷款利息（以同期银行贷款利息为准），超过30天的，按应还款额的双倍归还（因甲方原因造成无法支付的除外），自本合同签订之日起，不论酒店是否开业经营或开业经营后是否有收益或亏损，乙方均应依约归还向甲方借支的款项；第五条第1、2款约定丙方担保乙方必须按本合同的约定向甲方支付公寓使用费，如乙方未按约定支付公寓使用费，丙方承担连带支付责任，丙方担保甲方借给乙方的装修装饰和配备家俱家电的费用，必须按本合同的约定日期归还给甲方，如乙方未按期归还，丙方承担连带归还责任。合同签订后，被告露美雅格公司向原告支付了2012年、2013年的公寓使用费（每年9670.4元），并返还了上述两年的借款共58022.8元，其余款项未再按合同约定支付。“云南今玉房地产有限公司营销中心”分别于2015年3月28日及6月14日向原告出具承诺书和歉意书，对返款时间及责任承担作出承诺。今玉公司自认上述营销中心系其内设机构。另，根据上述合同约定及已付款项的情况，可以认定被告露美雅格公司向原告支付公寓使用费及借款的最后履行期为2016年12月31日。本院认为，原、被告双方于2012年2月27日签订的《玉水金岸产权式酒店委托管理经营及委托装修合同》合法有效。原告有权依照合同的约定向被告露美雅格公司主张公寓使用费，但因合同已明确约定公寓使用费应在露美雅格公司代扣代缴相关税费后付给原告，结合原告收到的2012年和2013年两年的公寓使用费均为9670.4元的事实，本院对原告主张的公寓使用费按每年9670.4元予以支持，超出部分不予支持。对原告依据《委托管理经营及委托装修合同》第三条主张的装修款，从上述条款的内容来看，该款项的性质为双方约定的借款，原告要求被告露美雅格公司按约定返还剩余借款的请求，符合合同的约定及法律的规定，本院予以支持。对原告主张的公寓使用费及借款利息，《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”本案中，二被告未按合同约定付款，其行为构成违约，原告自被告今玉公司最后出具歉意书的次日就全部欠款主张的利息，未超过二被告订立合同时所能预见的因自身违约造成的损失，故对该项诉讼请求，本院予以支持。对原告主张的违约金，因原告主张的利息已经能够弥补二被告违约对原告造成的损失，故对违约金不予支持。对今玉公司提出的出具承诺书和歉意书的主体与合同主体不符及其保证期间已过的抗辩主张，因今玉公司认可“云南今玉房地产有限公司营销中心”为其内设机构，故应认定该销售中心能够代表今玉公司。针对保证期间的问题，因双方在合同中对今玉公司承担连带责任的保证期间未作约定，依据《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款的规定，被告今玉公司的保证期间应为主债务履行期届满之日起的六个月即2017年6月30日届满，而根据本院查明的事实，原告在今玉公司的保证期间届满前已向被告今玉公司主张过担保责任，故今玉公司提出已过保证期间的主张不成立。被告今玉公司作为连带责任保证人，应按照合同的约定对上述款项承担连带保证责任，承担保证责任后，有权向被告露美雅格公司追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款、第一百九十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条的规定，判决如下：一、由被告云南露美雅格文化旅游发展有限公司于本判决生效之日起十日内向原告康磊支付2014年至2016年的公寓使用费共计29011.2元、返还借款87034.2元，并自2015年6月15日起以上述欠款为本金、按年利率6.5%计付利息至欠款清偿之日止，利随本清；二、由被告云南今玉房地产有限公司对本判决第一项确定的欠款及利息承担连带保证责任，承担保证责任后，有权向被告云南露美雅格文化旅游发展有限公司追偿；三、驳回原告康磊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4620元，减半收取计2310元，由二被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉溪市中级人民法院。审判员 赵 琦二〇二〇年六月三日书记员 葛晓宁