甘肃省庆阳市西峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘1002民初570号 原告：左万成 被告：郭建强 原告左万成与被告郭建强建设工程分包合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告左万成到庭参加了诉讼，被告郭建强经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告左万成向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告郭建强返还原告工程款2.8万元；2、依法判令被告郭建强赔偿本应业主补偿封闭期间施工而造成逾期、错位预埋非规格螺栓3.1万元；3、支付逾期返还工程款利息8550.86元（计算公式：28000元×0.02元／天=560元÷30天=18.67元×458天=8550.86元）；4、支付违约金及材料运输费2800元，综上所述，补偿原告人民币70350.86元；5、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：原告为承建庆阳正欣元育成三厂生物处理站全权委托代理人，因施工需要，经人介绍于2018年9月17日与自然人郭建强签订《承建肖金左咀生物处理站钢结构安全施工合同》，合同总价款7.5万元。按照合同第二条第二款约定材料全部进场到位支付工程总价款的总额60%。同年10月24日，在完全具备施工条件后，原告先后三次以微信转款方式向被告支付工程款2.8万元；多次督促被告所有加工材料、配件、机械设备于次日进场。但被告均以各种理由推诿，直到11月8日主加工材料和施工人员均未到场作业或者结清账务。仅于2018年10月8日指派3人预埋非规格M16螺栓40个（图纸为M24），三人的工时费为900元，螺栓价值40个×8元=320元且绝大多数错位。提供＄10圆筋加工总长204m（比重计算公式0.67㎏／1m×204m=136.68㎏），按照当时市场价值计算为478.38元（含钢筋加工费），三项计款1698.38元。鉴于业主急需所建设施并实施罚款制裁，为了维护业主正当权益与原告信誉和利益，原告不得已于2018年11月8日自行购买、加工所有原材料运输进场，委托第三方筹备人员焊接、安装完成施工任务。根据合同约定，被告须在10个工作日进场进行施工，因为被告有意拖延，工程无法顺利实施。故原告于同年12月20日以微信方式向被告人告知解除双方签订的合同，并催促被告尽快与原告结算账务，但是被告一再退拖；故向法院提起诉讼。 被告郭建强辩称：双方签订合同属实；在签订合同后被答辩人向答辩人转款2.8万元。合同签订后答辩人便积极开始准备材料，依照合同约定，答辩人应当在2018年9月26日进场施工安装，但答辩人准备好材料后，被答辩人一直不让施工，直到同年10月9日才让安装预埋螺栓，在安装螺栓的时候答辩人便告知被答辩人支付全部工程款的60%才能施工。后来等不到被答辩人付款，也等不到被答辩人开工的通知，答辩人就到山西干活去了。2018年11月8日被答辩人才让答辩人开工，因为答辩人无法赶回就同意被答辩人去钢构厂付清材料余款，提走钢柱、钢梁、拉杆等材料，并约定等答辩人从外地回来后一起结算账务。在这期间答辩人产生的费用如下：1、地脚螺栓材料费40个×10元=400元；2、地脚螺栓安装费4.5工×300元/工=1350元；3、钢梁上檩托板90个×10元/个=900元；4、檩条运费1000元；5、12拉杆1500元；6、钢构厂付加工厂定金16470元；7、成品钢材占地费48天×100元=4800元，合计27420元。扣除费用，答辩人应当退还被答辩人费用580元。 经庭审质证，结合当事人陈述，对案件事实作如下认定：2018年后季，左万成承包庆阳正欣元育成三厂生物处理站建设工程期间，将部分工程项目分包给了郭建强。2018年9月17日左万成（合同甲方）与郭建强（合同乙方）签订了一份《承建肖金左咀生物处理站钢结构安全施工合同》，合同约定，工程费用总计（包工包料）为7.5万元；工程施工期限自2018年9月17日至9月26日共计10日；合同签订预付定金2000元，材料全部到位进场预付工程款60%；剩余款项待工程完工验收后一次性付清。并约定如有违约，违约方应向对方支付10%的违约金。合同签订当日左万成通过微信向郭建强转款3000元，同年9月23日左万成通过微信向郭建强转款1.5万元，10月6日左万成再次通过微信向郭建强转款1万元，以上左万成共计向郭建强付款2.8万元。2018年10月20日左万成通知郭建强组织人员施工，但因为在签订合同后郭建强未得到左万成进场施工的通知，郭建强便去外地干活。接到左万成的通知后，郭建强不能及时赶回，只是指派3名工人进场预埋了40个螺栓。在此情况下，左万成便自己购买钢结构所需材料组织人员进行施工。同年12月20日，左万成通过微信向郭建强送达了《终止合同通知单》，并要求郭建强退还预付的工程款项2.8万元。因为郭建强一直未回来和左万成进行账务清算，故左万成向法院提起诉讼。 以上事实，有原告陈述，有被告郭建强提交的答辩状，有《承建肖金左咀生物处理站钢结构安全施工合同》、左万成购买工程材料工程清单，收条及郭建强购买的材料费用清单等证据附卷佐证，本院予以确认。 本院认为：左万成将其承包的庆阳正欣元育成三厂生物处理站建设工程中的钢结构工程项目分包给了郭建强，双方签订了《承建肖金左咀生物处理站钢结构安全施工合同》，该合同内容不违背法律规定，合同有效成立，对合同当事人均具有约束力。左万成于2018年10月20日在具备施工条件时通知郭建强施工，郭建强在得到左万成通知进场施工的情况下，因为自己在外地干活不能赶回组织人员施工，便应当根据自身存在的客观实际情况，及时与左万成协商解除合同或者积极履行合同义务，以免给对方造成经济损失。因为郭建强既不积极与左万成协商解除合同，又不积极履行合同义务，其行为构成违约，应按照合同约定承担违约责任。因为郭建强不能及时组织人员进行施工；左万成便自己购买材料进行施工，完成了工程项目。在左万成自行完成工程项目后，郭建强也不积极和左万成协商处理遗留问题，其行为存在过错。现左万成向法院提起诉讼理由正当，本院予以支持。左万成要求郭建强返还预付的工程款项，应当扣除郭建强在双方签订合同后实际支出的工程费用。郭建强在答辩状中提出签订合同后其安装地脚螺栓支出材料费400元；支出地脚螺栓安装费1350元；支出钢梁上檩托板费用900元；支出檩条运费1000元；支出12拉杆1500元；支付钢构厂付加工厂定金16470元；支付成品钢材占地费4800元，合计27420元。经质证，左万成认可郭建强在签订合同后，指派3名工人安装了40个螺栓，价值320元；安装螺栓人工费用3人×300元/天/人，计900元，购买拉杆支出费用为713元；其他费用左万成提出均由自己支付，并提供了材料清单、收据佐证。因为郭建强对自己的主张未提交任何证据，故采信左万成的主张，确认郭建强支出款项为1933元。左万成提出郭建强派人预埋的螺栓不符合规格，并且大部分错位，自己重做时多支付1000元费用，要求郭建强予以赔偿；但左万成对自己的主张未提交证据支持；无法确认郭建强派人预埋的螺栓不符合规格以及预埋螺栓错位的事实，故对左万成的该项主张本院不予采信。左万成提出由于郭建强未能及时进行施工，致使工程延期进行，在施工期间由于受猪瘟疫情影响，增加了施工费用，发包方曾承诺给其补偿3万元款项，后因发包方上级单位以工程延期完成为由不同意给予补偿，故要求郭建强赔偿该笔损失3万元，左万成对该主张未提供相关证据，本院亦不予采信。另外，左万成还要求郭建强按照月利率2%标准承担预付工程款项利息。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十二条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”本案中，左万成向法院提起的诉讼请求存在法律竞合。左万成只能选择要求郭建强承担违约责任或者选择郭建强承担侵权责任；不能既要求郭建强承担违约责任，又要求郭建强承担侵权责任。根据本案实际，郭建强收到左万成预付的工程款后，除过已实际支出的1933元款项外，其余款项被其占有使用，并未及时退还给左万成，故郭建强除过应当向左万成返还剩余工程款项外，并按照合同约定，按照应返还工程款项的10%的支付违约金。根据《中华人民共和国合同法》四十四条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除原告左万成与被告郭建强签订的《承建肖金左咀生物处理站钢结构安全施工合同》； 二、由被告郭建强返还原告预付的工程款26067元（扣除郭建强已支付材料款713元，螺栓40个×8元/个=320元，预埋螺栓人工费3人×300元/人=900元）；并按照合同约定向左万成支付违约金2606元； 三、驳回原告左万成的其他诉讼请求。 上述给付内容的判决限判决书发生法律效力后十五日内履行完毕。 如未按判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1559元，由被告郭建强负担1000元。由原告左万成负担559元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。 审判长 曹晓平 人民陪审员王彦斌 人民陪审员李伟 二〇二〇年六月十日 书记员 杨静怡 本案引用的法律条文： 一、《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百二十二条因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。 二、《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。