广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0113民初1767号原告：广州盛尚鞋业有限公司，住所地广东省广州市番禺区石碁镇塱边村基业南巷**自编W车间。法定代表人：吴利平，总经理。委托诉讼代理人：赵明军，男，该公司员工。委托诉讼代理人：周晓霞，湖北鄂东律师事务所的律师。被告：罗红，男，1983年1月2日出生，汉族，住四川省岳池县。委托诉讼代理人：闫劲松，广东联顺律师事务所律师。被告：刘钰燕，女，1988年12月24日出生，汉族，住广东省龙门县。被告：李玉梅，女，1974年11月19日出生，汉族，住广东省海丰县。原告广州盛尚鞋业有限公司（以下简称盛尚鞋业公司）与被告罗红、刘钰燕、李玉梅承揽合同纠纷一案，本院于2020年1月16日立案后，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，由审判员王宏平独任审判，于2019年11月12日公开开庭审理了本案，原告盛尚鞋业公司的法定代表人吴利平及其委托诉讼代理人赵明军、周晓霞，被告罗红的委托诉讼代理人闫劲松，被告刘钰燕，被告李玉梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告盛尚鞋业公司向本院提出诉讼请求：1.三被告向原告支付2019年6月25日至2019年12月8日拖欠的货款446,995.8元（其中2019年4月-9月货款370,273.8元、2019年11月份按订购单已生产的“019组合底”1,000双未送货的货款15,000元、“815底”剩余2,286双未送货的货款61,722元）；2.三被告向原告支付模具使用费179,200元；3.三被告支付违约金46,702.7元；4.三被告承担本案的诉讼费、律师费等全部费用。在本案审理过程中，原告盛尚鞋业公司撤回上述律师费的主张。事实和理由：2019年3月原告经人介绍认识被告罗红，其对外介绍自己是广州艾格鞋业有限公司（股东为被告刘钰燕、李玉梅）的实际经营者。2019年4月罗红联系原告说因生产需要欲订购鞋材。2019年4月17日，罗红与原告负责人赵明军订立产品购销合同。合同约定：甲方（原告）根据乙方（被告）要求开发、打样、生产、供货，每次交易以乙方的采购单为依据，一般产品，月结30天，即当月货款次月底前付清；特殊产品，乙方需支付50%定金，出货时需全额支付，甲方才安排出货。开发不中单或中单达不到起订量（以5,000为基数）的型体，模具费由乙方承担，次月25日同货款一起支付。甲方当月对账明细在次月5日前以对账单形式送达乙方财务部，乙方在10日前对账完毕并发出对账确认单。双方在对账确认单上签字盖章，则视为确认对账金额及项目；乙方不能在约定时间内付款的，需每日支付逾期货款的1%作为违约金。原告负责人赵明军和被告罗红签订上述合同后，每月按被告罗红下单的数量、质量及时间要求积极履行合同义务，每月把对账单发至被告罗红公司财务，要求其及时履行付款义务，对账单经被告罗红签名确认。但被告罗红以经济周转困难等原因未予支付，并采取各种方法请求原告继续供货。截止2019年9月30日，经双方对账确认，被告罗红累计欠原告货款370,273.8元，因被告罗红没有按合同规定完成订单量，故据约定模具的制作费用179,200元由被告承担，两项合计549,473.8元。2019年10月13日，被告罗红再次向原告下订购单，原告以货款未结清为由拒绝生产，并要求被告罗红立即支付上述货款才安排生产。被告罗红提出立据承诺清偿货款。原告经多方考虑，于2019年10月14日与被告罗红签订了关于贵厂付款安排的合约，双方约定还款事宜如下：2019年10月15日付150,000元，2019年10月31日付150,000元，2019年11月30日付70,273.8元，并约定违约金等其他事项。2019年10月24日，被告罗红向原告负责人赵明军出具欠条一份载明：罗红欠赵明军现金款549,473.8元。并在欠条上手写“前面所有货款在2019年12月30日前付清”字样。原告于2019年10月28日按要求将被告罗红2019年10月13日所下订购单的货送至被告公司（被告仅支付了型号“019”号420双鞋底的货款，剩余1,000双已生产因被告不付款而未送货；型号“815底”已生产2,286双，因对方不付款而未送货）。经原告多次催要，被告的业务继受人韩亮于2019年10月25日向原告支付了20,000元，被告公司的工作人员陈汝娇于2019年10月31日向原告负责人赵明军民生银行转账6,000元，被告公司财务邹娟于2019年11月4日微信转账7,100元（2019年10月份的订单货款付清），其它订单款至今未支付，原告多次催要无果。原告欲提起民事诉讼维护自己的权益，但被告刘钰燕、李玉梅在未通知债权人并进行清算的情况下注销了广州艾格鞋业有限公司。综上所述，原告认为：被告罗红从订立产品购销合同开始，就一直采取隐瞒、欺骗手段取得原告信任，故意拖欠货款并恶意注销公司行为已经严重违反了法律法规的相关规定和双方的约定，被告刘钰燕、李玉梅作为公司股东，在没有通知债权人的情况下注销了公司，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条第二款规定“清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清算，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”，应对公司注销前的债务承担清偿责任。为了维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请法院依法判决。被告罗红辩称，1.被告罗红确认欠货款370,273.8元，也确认模具费179,200元，但是原告在收取模具费以后应该将模具返还给被告；2.对账后原告与被告罗红再没有产生交易，所以原告主张的61,722元货款是不存在，没有实际履行，被告也不确认这批货；3.原告所主张的违约金过高，超过法律规定的标准，应该降低违约金的计算标准；4.据被告罗红反映有2,000双的鞋有质量问题，被告认为原告应该扣除这2,000双有质量问题的鞋的货款；5.被告罗红不是广州艾格鞋业有限公司的股东、法人或者是高管，只是公司的业务人员，他的行为只是职务行为，因此所产生的债权债务关系应由广州艾格鞋业有限公司承担，但被告罗红确实是代表公司签了欠条，被告罗红作为本案所涉业务的负责人，他是愿意承担这笔债务的。被告刘钰燕辩称，从头到尾，我不知道有这些交易，我也没有参与过，也没有授权过。而且公司注销时，我不知道有跟任何公司有业务往来，到后来法院通知我被告了，我才得知此事。他们签订的合同，是在公司没有成立前就签订了，我不知道这样是否是有效。我不知道被告罗红签订的欠条是否有效。被告李玉梅辩称，我是在广州艾格鞋业有限公司打工的，被告罗红说欠了客户很多钱，让我拿身份证给他办证，6月份就把公司的证办下来了，我对公司不了解。我后来发现问题不对，我什么事情都不知道，也不给我知道。我让被告罗红去注销，被告罗红说变更法人、股东，但实际一直没有变更。被告罗红欠我的工资也没有给。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年6月19日，广州艾格鞋业有限公司成立，刘钰燕、李玉梅为其股东；2019年11月18日，广州艾格鞋业有限公司注销登记。2019年4月17日，罗红以广州艾格鞋业有限公司的名义与盛尚鞋业公司签订产品购销合同一份，约定广州艾格鞋业有限公司委托盛尚鞋业公司生产鞋跟、鞋底及鞋类辅材。2019年10月14日，经盛尚鞋业公司与罗红对账，确认拖欠货款共计370,273.8元。2019年10月24日，罗红再出具欠条一份给盛尚鞋业公司工作人员赵明军，确认欠款总金额为549,473.8元并承诺在2019年12月30日前付清，如逾期未付款，可追溯欠款的1%（以每天计）作为滞纳金。本院认为，盛尚鞋业公司提供的产品购销合同、订购单、送货单、请款单、合约、欠条等证据相互印证，足以证实盛尚鞋业公司与广州艾格鞋业有限公司之间存在真实的承揽合同法律关系且广州艾格鞋业有限公司尚欠货款370,273.8元及模具费179,200元未付的事实，本院予以确认。盛尚鞋业公司另提出的违约金主张，虽符合双方约定，但明显畸高，本院酌情调整为按年利率24%计算。罗红自愿出具欠条承担上述债务，属于债的加入，依法应对广州艾格鞋业有限公司的上述债务承担共同还款责任。罗红关于产品质量问题的抗辩意见，因没有证据证实，本院不予采纳。《中华人民共和国公司法》第一百八十三条规定“……有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成……”《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条规定“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”本案中，因广州艾格鞋业有限公司已注销，没有证据证实其股东、清算组成员刘钰燕、李玉梅履行了法定的通知和公告义务，故刘钰燕、李玉梅依法应承担对盛尚鞋业公司本案债务的赔偿责任。在本案庭审过程中，罗红提出在支付相关模具费用后，盛尚鞋业公司应交付相应模具，盛尚鞋业公司亦当庭明确表示同意。为避免当事人诉累，本院在本案中一并处理。关于盛尚鞋业公司主张的2019年11月的货款。因现有证据无法证实该些交易系发生在盛尚鞋业公司与广州艾格鞋业有限公司或罗红之间，对盛尚鞋业公司的该部分主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、第一百八十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告罗红、刘钰燕、李玉梅在本判决发生法律效力之日起十日内共同向原告广州盛尚鞋业有限公司支付拖欠的货款370,273.8元及滞纳金（滞纳金分别计算如下：自2019年6月26日起以59,123.4元为本金按年利率24%计算到实际清偿之日止，自2019年7月26日起以4,588.2元为本金按年利率24%计算到实际清偿之日止，自2019年8月26日起以110,032元为本金按年利率24%计算到实际清偿之日止，自2019年9月26日起以177,524.7元为本金按年利率24%计算到实际清偿之日止，自2019年10月26日起以19,005.5元为本金按年利率24%计算到实际清偿之日止）；二、被告罗红、刘钰燕、李玉梅在本判决发生法律效力之日起十日内共同支付模具费179,200元给原告广州盛尚鞋业有限公司，同时原告广州盛尚鞋业有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内交付相应模具给被告罗红、刘钰燕、李玉梅，若不能退还，则按单价折抵模具费；三、驳回原告广州盛尚鞋业有限公司的其余诉讼请求。案件受理费10,528元，由原告广州盛尚鞋业有限公司负担1,451元，被告罗红、刘钰燕、李玉梅共同负担9,077元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  王宏平二〇二〇年六月八日书记员  冯婉仪