内蒙古自治区赤峰市红山区人民法院民事判决书（2019）内0402民初2203号原告（反诉被告）：赤峰海马电子科技有限公司，住所地内蒙古自治区赤峰市红山区。法定代表人：王富民，经理。委托诉讼代理人：贾呈瑶，内蒙古彩桥律师事务所律师。被告（反诉原告）：内蒙古八斗娱乐有限责任公司，住所地内蒙古自治区锡林浩特市经济开发区。法定代表人：塔林夫，执行董事。委托诉讼代理人：彭玉维。被告：张**，男，1975年6月24日出生，公民身份号码×××，汉族，住内蒙古自治区包头市。被告：王晓军，男，1975年10月17日出生，公民身份号码,回族，住内蒙古自治区锡林浩特市。被告：庄宏磊，男，1981年6月4日出生，公民身份号码×××，汉族，住内蒙古自治区锡林浩特市。被告：塔林夫，男，1981年1月23日出生，公民身份号码×××，蒙古族，住内蒙古自治区锡林浩特市。被告：唐涛，男，1981年4月11日出生，公民身份号码,蒙古族，住内蒙古自治区锡林浩特市。六被告委托诉讼代理人：李建忠，锡林浩特正大法律服务所法律工作者。原告（反诉被告）赤峰海马电子科技有限公司（以下简称海马电子公司）与被告（反诉被告）内蒙古八斗娱乐有限责任公司（以下简称八斗娱乐公司）、张**、王晓军、庄宏磊、塔林夫、唐涛承揽合同纠纷一案，本院于2019年4月20日立案受理后，八斗娱乐公司向本院提出管辖异议申请，经审查本院裁定驳回其管辖异议申请。八斗娱乐公司不服，上诉至赤峰市中级人民法院，赤峰市中级人民法院审查后驳回上诉，维持原裁定。此后八斗娱乐公司提出反诉申请，本院依法转换适用普通程序审理。双方向本院提出庭下和解申请，但未能达成和解协议。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告(反诉被告)海马电子公司的委托诉讼代理人贾呈瑶，被告（反诉原告）八斗娱乐公司、张**、王晓军、庄宏磊、塔林夫、唐涛共同的委托诉讼代理人李建忠，被告八斗娱乐公司的委托诉讼代理人彭玉维到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告海马电子公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告八斗娱乐公司给付尾欠工程款336,240元；2.判令八斗娱乐公司给付利息80,024元、违约金100,872元；3.判令八斗娱乐公司给付合同约定顶账房一年的取暖费7925.95元，以上合计525,061.95元；4.判令被告张**、王晓军、庄宏磊、塔林夫、唐涛对上述债务承担连带清偿责任。事实和理由：2017年11月20日，其与八斗娱乐公司签订了电子器材销售安装合同。电子器材销售安装合同约定由其为八斗娱乐公司提供间音响器材及灯光等其它配套设备材料，并由其负责安装调试。合同签订后，其依约履行了全部义务，八斗娱乐公司没有按约定履行付款义务，尾欠工程款336,240元。依合同约定，八斗娱乐公司不给付工程款承担2分利息并承担合同金额30%的违约责任。另外，合同约定顶账房2017年至2018年度冬季取暖费由八斗娱乐公司承担，其在接收八斗娱乐公司交付的房屋后缴纳取暖费用7925.95元。另外，张**、王晓军、庄宏磊、塔林夫、唐涛系八斗娱乐公司股东，且未出资，公司财产不足以清偿债务。为维护其权益，诉至法院。被告八斗娱乐公司辩称，对诉讼请求第1项尾欠工程款金额有异议，其已支付1,208,360元，尾欠金额为267,240元。对诉讼请求第2项，其认为没有合同依据。双方在2019年2月1日的补充协议中已经对原合同的第三款进行了重新约定，即其于2019年2月1日前付清，并没有约定利息和违约金，原告主张的利息、违约金属于重复承担违约责任。是原告先行违约，未按合同约定履行义务，被告是基于原告违约而未付款。取暖费已经由原房主缴纳，不存在拖欠取暖费的问题。案涉合同是以公司名义签署的，不应由五名股东承担连带清偿责任，原告的诉求没有法律依据。反诉原告八斗娱乐公司向本院提出如下反诉请求：1.判令反诉被告赔偿其音响设备及系统更换的费用10万元；2.判令反诉被告赔偿其停业改造期间停业损失及改造产生的各项装修、材料、人工等经济损失（具体金额以鉴定为准）；3.判令反诉被告承担反诉及鉴定费用。事实与理由：自2017年11月20日起，其与海马电子公司先后签订了电子器材销售安装合同等相关协议。按照合同及协议约定，海马电子公司须保证所销售的音响器材及灯光等设备材料，均为正品的BMB音箱和灯光等配套器材，并按照BMB音响器材的安装调试标准进行安装调试。承诺对其第一、二年经营期间的运营调试给予免费维护，第三年起提供有偿调试收费服务。海马电子公司须保证所安装的音响品质符合其的经营要求。2017年12月24日，二楼开始正式投入运营。运营期间，海马电子公司所销售安装的音响系统的混响、信号连接、频闪上出现了一些零散的质量问题。2018年6月11日，三楼开始运营。运营至8月初，二、三楼的音响系统的质量问题，诸如:音箱出现高音头无端经常性的烧毁、音响信号无法正常的连接、电视频闪、摇麦不能使用(因是非正规厂家生产的产品，市场根本无法找到相应的维修配件)、对混响人声与音乐分离问题调试不了等质量问题集中出现。海马电子公司对上述质量问题，却无法找准原因并给出有效的解决办法。因其所经营的是专业的纯K，基于上述问题，导致其经营期间出现大量的顾客对此进行消费投诉、索赔，对其品质声誉产生了负面影响，导致其顾客流失，造成了很大的经济损失。海马电子公司为保证正常经营，虽对损坏的摇麦等设备及音响的混响系统进行了全部的更换和更新，但由于海马电子公司在音响系统布线线隐蔽工程的安装质量上亦存在问题，故上述问题未能从根本上得以解决。为尽快找到问题，并解决上述质量问题，其向多家相关专业机构的咨询，并对单一房间以明线安装的方式进行测试，初步判定造成该套音响系统及配套设备出现上述质量问题的主要原因是，除音响设备及系统本身质量的原因外，音响系统隐蔽工程的基础布线及安装不合规致线路相互干扰。但由于海马电子公司布线线管隐蔽工程上存在的安装质量问题，导致所有线管内的布线线缆卡嵌均不能正常的抽出，并予以相应的更换或检修。因此，如进行相应的处理，只能停业将现有的装饰墙面内的线管全部进行拆改或予以全部进行明线的安装。综上所述，由于海马电子公司所销售音响设备及安装调试存在质量原因，给其造成了很大的经济损失。为此其提起反诉请求。反诉被告海马电子公司辩称，一、八斗娱乐公司所诉与事实不符，通过2019年2月1日的补充协议可以看出工程质量没有问题，因协议中明确说明其已按合同时间要求将工程施工合格完毕交予八斗娱乐公司，补充协议时间晚于八斗娱乐公司所称的2018年出现质量问题的时间，如有问题不会有补充协议中的施工完毕并交付。二、八斗娱乐公司违约事实清楚，应承担责任，八斗娱乐公司没有按照合同如约履行付款义务，根据2019年2月1日的补充协议，双方约定于2019年2月21日前结清尾款，但八斗娱乐公司并未履行。依照相关规定八斗娱乐公司应承担给付其尾款、利息及违约金等款项。三、其并未不尽维修义务，八斗娱乐公司的反诉理由不成立。合同附件第二条5款1项明确约定保修失效的情况，八斗娱乐公司应先履行支付尾款的义务，否则其不承担售后义务。运营时间点证明其已如约交工履行合同。请求驳回八斗娱乐公司的反诉请求。当事人双方围绕其诉讼请求及答辩理由分别向本院提供了证据，并经过双方的质证。现本院根据双方提交的电子器材销售安装合同、补充协议等证据及双方当事人的陈述，本院审理查明如下案件事实：2017年11月20日，八斗娱乐公司（甲方）与海马电子公司（乙方）签订电子器材销售安装合同，主要合同内容为：甲方经营所需的主要BMB音响器材及灯光配套等设备由乙方负责提供并负责安装及调试，安装施工地点为锡林浩特市腾图国际广场4号楼。乙方在符合安装条件后，立即进场开工，二楼于2017年12月20日前应该施工完毕，同样三楼待装修完毕乙方进场20日内完工，合同总价款143万元。付款方式:甲方的顶账房位于希办乌兰社区哈斯巴根商业楼21层，房权证2013第10020606号、10020607号、10020608号三间房屋，建筑面积合计269.59平方米，单价4000元/㎡，总价为1,078,360元，其他合同款351,640元于2018年4月30日前按约定日期陆续支付。顶账房屋2017至2018年度冬季取暖费由甲方支付。乙方安装设备前应把主要器材封样给甲方，乙方须保证所销售的音响器材及灯光等设备材料，均为正品的BMB音箱和灯光等配套器材，和封样产品相一致，并保证所安装的音响品质符合甲方的经营要求。乙方按照BMB音响器材的安装调试标准进行安装和调试。乙方安装调试完毕后，甲方应于接到乙方书面验收申请报告之日起7日内进行验收。二楼三楼按工期分期验收，甲方验收合格后3日内，应与乙方现场负责人办理相关验收移交手续。如甲方未能在约定的时间内组织验收，须及时通知乙方，双方另定验收日期，但甲方应承认完工日期并承担延期期间的看管费用和相关费用。三楼器材随二楼器材一起进场清点后封存，后期具备安装条件后再进行施工安装。双方就音响器材物品的验收，以双方确认的明细表及变更的设备器材增加或减少的明细单为准；就音响器材设备的安装调试以BMB音响及灯光等器材的安装调试标准为准。工程未经验收，甲方即自行投入运营的，视为乙方音响器材设备已安装调试交验合格。若甲方不按合同的约定按期给付尾欠的合同价款，则甲方立即停止器材工作，甲方应按尾款总额的30%支付违约金并同时支付尾款总额利息和本金，月息2分。合同附件即工程服务条例及补充约定，乙方配置的器材在正常使用情况下出现品质问题，可享受免费维修服务，保修期自交付使用之日起十二个月，功放和音箱保修二年，特殊器材保修期可另行约定。电子器材执行售后保修制度，乙方不负责因器材故障维修而使用甲方经营等其他方面发生的一切损失。合同付款未按约定履行保修将自动失效。甲方送乙方代金券2万元。乙方指定打款账号：中国工商银行赤峰广场支行王洋6222080605000242001。合同签订后，海马电子公司开始进行施工，并于2017年11月底完成施工。2017年12月初，八斗娱乐公司的KTV开业经营。2019年1月3日，八斗娱乐公司（甲方）与海马电子公司（乙方）签订的电子器材销售安装合同补充协议，约定2017年11月27日签订的电子器材销售安装合同中器材明细单中有线摇摇麦更换为无线摇摇麦；电容触摸墙板TL-7L更换为大的多功能墙板（注：其中部分功能键在甲方场所里不能使用上）。无线摇摇麦多出差价含运费和更换工费为：800元×48=38,400元；电容触摸墙板多出差价含运费更换工费为：150元×48=7200元。合计甲方需要找给乙方差价45,600元，此部分款项于2018年6月10日前付清。2019年2月1日，八斗娱乐公司（甲方）与海马电子公司（乙方）签订补充协议，约定甲乙双方于2017年11月20日签订了娱乐场所施工合同，乙方按合同时间要求将工程项目施工合格完毕交于甲方。甲方运营已有一年有余，但工程尾款至今未结清。现甲乙双方经过商谈确定，甲方于2019年2月21日前结清应付所有款项（含墙板、摇麦等变更协议部分），否则到期乙方立即停止合同场所设备的运营，立即通过司法诉讼解决。现海马电子公司以八斗娱乐公司仍未付清款项为由诉至本院，诉请如前。八斗娱乐公司则以海马电子公司提供的货品存在质量瑕疵及安装布线不合格为由，提出反诉请求，诉请如前。关于工程价款的金额及已付款的问题。双方认可总价款金额为1,475,600元。八斗娱乐公司称，已付金额为1,208,360元，包括顶账房1,078,360元、2万元的代金券、银行转账11万元。海马电子公司认可八斗娱乐公司已经付款1,188,360元，包括顶账房1,078,360元及银行转账11万元，认为2万元代金券是双方约定的赠送券，不应视为工程款，且该2万元代金券其并未收到。关于顶账房2017年至2018年取暖费的交纳问题。双方均认可2017年至2018年的取暖费为7925.95元。海马电子公司称，此款已由其交纳，其提供了由锡林浩特市嘉创物业服务有限公司所开具的金额为13964元的收据一枚，该收据记载“取暖费2017-2018”。海马电子公司称，顶账房的是商住楼因没有单独交费的记账，余热费均由物业公司统一收费后进行交纳，13,964元的金额是两个年度的取暖费，开到一个单子上。八斗娱乐公司则提供了证明一份，系顶账房原房主哈斯巴根出具，欲证明该取暖费已由原房主向物业公司交纳。对此，海马电子公司不予认可。关于张**等股东是否已履行出资义务的问题。张**等股东提供了八斗娱乐公司出具的证明及收据，欲证明八斗娱乐公司已陆续收到张**等人以现金方式缴纳的全部出资。对此，海马电子公司不予认可。本院认为，海马电子公司与八斗娱乐公司签订的电子器材销售安装合同系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方均应如约履行合同义务。海马电子公司于2017年11月底完成施工，2017年12月2日八斗娱乐公司开始营业，对此双方当事人均无异议。八斗娱乐公司称案涉工程未经过验收。根据合同约定，工程未经验收，甲方即自行投入运营的，视为乙方音响器材已安装调试交验合格。故工程完工后，八斗娱乐公司自行投入使用，应试为涉案工程已经验收合格。虽八斗娱乐公司于2018年10月向海马电子公司发函提出质量问题，并要求维修。但八斗娱乐公司却在2019年2月与海马电子公司签订的补充协议中，表示施工合格并同意付款，对于工程质量存在的问题却只字未提，明显不符合常理。通过双方签订补充协议的行为，亦可认定海马电子公司施工合格。现八斗娱乐公司在海马电子公司完成施工后两年才提出涉案工程质量进行鉴定，已无法判断质量问题是否与海马电子公司有关，故本院不予准许。现海马电子公司主张八斗娱乐公司将工程款结清，有事实及法律依据，本院予以支持。双方认可工程款总额为1,475,600元，已支付1,188,360元（包括顶账房1,078,360元、银行转账11万元）。双方对2万元的代金券是否应视为工程款双方存有争议。八斗娱乐公司辩称，2万元的代金券应视为其支付的工程款，对此海马电子公司认为根据合同约定属于赠与行为，不应抵顶工程款。根据合同尾部明确约定“甲方送乙方代金券2万元”，故该2万元代金券不应计入已付工程款。八斗娱乐公司还应支付海马电子公司工程款287,240元=1,475,600元-1,188,360元。八斗娱乐公司逾期未付工程款，已构成违约，理应承担相应的违约责任。但海马电子公司同时主张八斗娱乐公司支付利息80,024元及违约金100,872元，数额过高，本院酌情予以调整。对于海马电子公司主张按合同约定八斗娱乐公司应支付抵账房一年的取暖费7925.95元。八斗娱乐公司辩称，取暖费已由原房主交纳，但却未能提供缴费凭证，故八斗娱乐公司应向海马电子公司支付抵账房一年的取暖费7925.95元。海马电子公司主张张**、王晓军、庄宏磊、塔林夫、唐涛应在未缴出资范围内对八斗娱乐公司的上述债务承担连带清偿责任，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条三款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的,人民法院应予支持;未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任,其他债权人提出相同请求的,人民法院不予支持。”的规定，现张**等人提供的证据尚不足以证明其已履行全面出资义务，故对海马电子公司要求张**等人在未履行的出资义务范围内，对公司债务承担补充清偿责任，本院予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百五十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条及上述法律之规定，判决如下：一、被告内蒙古八斗娱乐有限责任公司于本判决生效后立即给付赤峰海马电子科技有限公司工程款287,240元及违约金（分段计算：以241,640元为基数自2018年4月30日起计算至2018年6月10日止；以287,240元为基数自2018年6月11日起计算至本息清偿之日止；均按年利率10%的标准计算）；二、被告内蒙古八斗娱乐有限责任公司于本判决生效后立即给付赤峰海马电子科技有限公司取暖费7925.95元；三、被告张**在未出资的163,000元、王晓军在未出资的163,000元、庄宏磊在未出资的163,000元、塔林夫在未出资的260,000元、唐涛在未出资的250,000元范围内在内蒙古八斗娱乐有限责任公司不能清偿上述债务时承担补充清偿责任；四、驳回原告赤峰海马电子科技有限公司的其他诉讼请求；五、驳回反诉原告内蒙古八斗娱乐有限责任公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费9050元（原告已预交），由原告负担3620元，由被告负担5430元，被告负担部分于本判决生效后十日内给付原告。反诉案件受理费1350元，由内蒙古八斗娱乐有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审 判 长 杨宁宁人民陪审员 冯恩珍人民陪审员 赵丽萍 二〇二〇年六月二十六日书 记 员 张 岩