北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初6364号原告：北京交广传媒有限公司，住所地北京市朝阳区建国门外大街****301内**。法定代表人：姜文庆，董事长。委托诉讼代理人：吴立宏，北京康普律师事务所律师。委托诉讼代理人：张建华，北京康普律师事务所实习律师。被告：北京新城子昂科技有限公司，住所地，住所地北京市朝阳区慧忠北里**楼****iv>法定代表人：张子昂。被告：张子昂，男，1968年2月10日出生，汉族，住广东省广州市增城区。原告北京交广传媒有限公司（以下简称交广公司）与被告北京新城子昂科技有限公司（以下简称新城子昂公司）、被告张子昂合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。交广公司的委托诉讼代理人吴立宏、张建华到庭参加了诉讼，新城子昂公司和张子昂经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理完毕。原告交广公司向本院提出诉讼请求：1.确认交广公司与新城子昂公司间签订的《委托管理合同书》于2018年11月20日解除；2.判令新城子昂公司支付2016年度亏损损失款2410739.23元；3.判令新城子昂公司支付违约金4821478.46元；4.判令新城子昂公司支付未按照审计要求提供材料的违约金100万元；5.判令新城子昂公司移交财务账册原始凭证及保险兼业代理许可证；6.判令张子昂对前述债务承担连带责任。事实和理由：交广公司于2016年1月1日与新城子昂公司、张子昂签订《委托管理合同书》，约定交广公司将全资子公司北京xx汽车服务有限公司（以下简称为xx汽车公司）交由新城子昂公司托管经营，委托期限至2016年12月31日。合同中约定了新城子昂公司保持对xx汽车公司保值增值，否则应弥补亏损，张子昂承担连带责任。后经审计，xx汽车公司2016年亏损2410739.23元。2017年未续签合同，但新城子昂公司仍按原合同继续经营，但在2018年审计时拒绝交付资料导致审计工作无法进行。新城子昂公司的行为导致合同无法继续履行，应予解除，并按照约定赔偿损失及违约金。被告新城子昂公司、张子昂未答辩，未举证质证。经审理查明：xx汽车公司系交广公司的全资子公司。2016年1月1日，交广公司作为甲方（委托方）与乙方（受托方）新城子昂公司，丙方张子昂签订《委托管理合同书》，委托有效期限自2016年1月1日至2016年12月31日。其中载明：乙方愿意接受甲方委托对xx汽车公司实施整体托管经营，甲方提出经营目标，乙方提出经营管理方案。截止到2015年12月31日，xx汽车公司总资产、总负债、所有者权益（净资产）数值以附件二2015年审计报告数据为准。乙方全面负责公司的生产、经营、管理；托管经营期间，公司资产依法归公司所有，乙方有权购置新设备和资产，所有权属于乙方。乙方和丙方共同承诺：xx汽车公司在2016年京审计的截至2016年12月31日的净资产至少不得低于公司在2015年经审计的截至2015年12月31日的净资产-5400824.21元。公司在托管经营期间与2015年审计报告出具的截止至2015年12月31日数据相比，公司的经营的净利润不得少于10万元。乙方在签署协议后向甲方预先支付业绩承诺保证金3万元。如果2016年京审计的公司净资产低于公司2015年审计报告显示的净资产，乙方应以其自身财产不足公司的净损失，且乙方预先支付的保证金不予退还，丙方应对乙方前述补足净资产的义务承担连带保证责任。甲方依法对公司资产享有法人财产权，对乙方提出的重大事项享有审查、否决权，不得非法干涉乙方正常的生产、经营、管理活动。乙方有权按照本协议约定组织、实施公司的生产、经营及管理活动，应当确保公司资产实现保值增值，保证托管经营目标的实现，应当妥善保管甲方移交的各项文件、资料，托管经营期满后按照本协议约定移交甲方。本协议生效后七日内，甲方向乙方移交企业法人营业执照、保险兼业代理证及其他财务印鉴、任命印鉴等，具体以附件为准。乙方托管经营期满前30日内，甲方委托专业机构对公司进行财务审计。甲、乙双方依据专业机构的审计报告制定移交方案。乙方和丙方承诺，自甲方向乙方和丙方发出年度审计通知之日起，乙方和丙方应全面配合甲方指定的审计机构对公司进行审计，并按照审计机构的要求全面、真实、完整的提供相关账册、材料和文件，如果未按照要求提交导致审计机构无法出具审计报告，自动视为公司不满足承诺净利润，甲方有权要求乙方和丙方在收到通知之日10日内强制退离公司的经营场所并终止委托管理关系，且乙方应向甲方支付违约金100万元，丙方对此承担连带保证责任，且经审计后，前述违约金不足以弥补公司损失的，甲方有权向乙方和丙方进一步追偿。乙方接管前的公司债务另行协商处置，乙方未实现本协议约定的托管经营目标的，或违反本协议约定义务给甲方和公司造成损失的，甲方有权单方解除本协议。如果xx汽车公司在2016年底经审计的截至2016年12月31日的净资产低于公司2015年经审计的截至2015年12月31日的净资产，乙方除需补足净资产不足部分外，还应由乙方向甲方提供净资产损失部分双倍金额作为补偿。因乙方或乙方工作人员原因给甲方造成损失的，乙方应承担赔偿责任。北京中审时代会计师事务所有限公司于2016年1月22日向xx汽车公司出具《审计报告》，载明：截至2015年12月31日，流动负债高于资产总额5400824.21元。中兴华会计师事务所于2017年1月20日向xx汽车公司出具《审计报告》，载明：贵公司在2016年发生亏损241.07万元，截至2016年12月31日，流动负债高于资产总额781.15万元。资产负债表中载明所有者权益年初金额为-5400824.21元，期末金额为-7811563.44元。关于2016年审计报告的送达，交广公司称系张子昂之妻廖某某自取，并提交微信聊天内容为证：2017年4月14日，廖某某（微信号为×××-xxx）向交广公司员工张某某发送“张总您好！一会我去盖章顺便到您那取审计报告，您在吗？”，张某某回复“在。”同月20日，廖某某表示不会看报告，张某某称“哪天一起看看，2017年的账做成什么样了，评估的流程是先得咱们自己填完评估明细，评估事务所才能进场，然后配合评估的一起继续推进”。同月25日，廖某某询问该带什么材料过去，张某某称“带着审计报告和我上次发给您的评估明细及要准备的资料明细……你现在就应该着手今年的报表了，今年的报表也是必须要提供的。”交广公司称因新城子昂公司不配合提交财务报表，导致2017年审计未能完成，并提交微信聊天记录和说明文件为证。2017年5月至2017年12月，张某某与廖某某在微信中就财务报表的填报反复沟通，张某某表示廖某某填报的资产评估表等财务报表资料不符合要求。2018年1月4日，张某某向廖某某告知：2017年年度审计的通知EMS给张总了，并确认了邮寄地址。后张某某通过微信催促廖某某准备审计材料，廖某某一直未提交全部的审计资料。2018年4月27日，张某某发送：交广汽服2017年的账务还是要按会计师事务所的要求进行审计的，当时事务所反馈并且也跟您沟通过，交广汽服的2017年往来账无项目核算，无法审计，这其实是对账务的正常要求，所以您还要想办法安排财务人员来处理，争取符合会计师事务所的要求，以顺利进行审计。2018年8月13日，廖某某询问“张总您好，我司与交广汽服合作以来已经亏损约700万元，加上利息，已接近亏损1千万元了，现公司因短期租赁的房到期了，现财务账单等物品没有地方储放，希望张总和相关负责领导尽快处理解决，至于财务方面事宜，我随时都可以配合交广传媒的工作。”张某某回复“工作方面必须按流程办，您还是要尽快配合进行财务审计工作，即提交符合能够审计的相关合格资料，如没有准备好的，应及时采取补办相关凭证等工作进行补救，只有可以审计且审计完了，您方就可以立即进行财务账本等交接工作。审计工作不能再拖了。”2018年9月19日，中审亚太会计师事务所（特殊普通合伙）向北京广播电视台出具《关于xx汽车公司北京xxxx**汽车信息咨询服务有限公司2017年度会计报表审计情况的说明》，其中载明：我所派出审计人员按照计划于2017年12月开始对北京人民广播电台及其下属单位2017年度会计报表进行预审工作，预审期间xx汽车公司以2017年前11月的财务账尚未完成为由未提供任何资料，2018年1-2月审计期间，经多次催要，交广公司于2018年2月初提供了2017年财务凭证、银行对账单、营业执照等部分资料，审计人员经初步查阅发现，该公司财务账债权债务往来科目未按照客商进行往来明细核算，2017年财务账期初数与2016年12月31日审计报告数据不一致，审计工作无法进行。现场审计工作结束后，因xx汽车公司难以提供相关财务资料，审计工作无法开展，故xx汽车公司的2017年度审计报告暂不能出具。交广公司称因新城子昂公司发生巨额损失，主要有亏损损失，拆迁补偿款损失和固定资产物资损失，其曾多次向新城子昂公司及张子昂发信要求弥补损失，并提交微信聊天记录和信函、邮单为证。2018年1月，交广公司员工牛建华通过微信向张子昂发送《弥补交广汽服净资产损失的函》，其中载明：按照《委托管理合同书》的约定，新城子昂和张子昂承诺如2016年12月31日交广汽服的净资产低于-5400824.21元，新城子昂以自有资产不足，张子昂承担连带责任。根据2016年12月31日交广汽服审计结果，新城子昂应于2018年1月19日前，弥补交广汽服在与2015年12月31日相比的净资产损失，并向交广传媒提供弥补净资产损失的相应凭证。关于损失的数额，交广公司称除资产亏损损失外，其因新城子昂公司拒绝退还本应属于交广公司的拆迁损失补偿款导致发生损失2225700元，因交广汽服公司被腾退后新城子昂公司未移交物品发生固定资产损失3243911.31元。交广公司提交《拆除腾退补偿协议》、《拨款凭证》等证据证明拆迁补偿款由新城子昂公司领走。《十八里店乡腾退补偿实施细则》中载明：本次腾退只针对“非宅”地上建筑物予以补偿，对于土地不予补偿。结合被腾退的房屋结构情况，以委托的评估机构出具的评估报告为依据，最终确定补偿金额。房屋结构主要分为正式房屋合附属物两类。北京市朝阳区xxxx汽车配件厂（以下简称为xxxx汽配厂）作为甲方与乙方新城子昂公司签订《拆除腾退补偿协议》，载明：双方于2017年2月1日签订了《朝阳区农村集体资产租赁合同》，约定由甲方将十八里店乡小武基村K-1出租给乙方使用，房屋建筑面积为3978平方米。甲方给予乙方腾退补偿款总额为2225700元整。后xxxx汽配厂于2018年4月11日前将前述拆迁补偿款支付给新城子昂公司。为证明被拆迁腾退房屋系由交广汽服公司建设完成，补偿款应归属于交广汽服公司，交广公司提交授权书、《房屋租赁协议》等证据为证。2017年7月13日，交广汽服公司出具授权书，载明：交广汽服公司于2007年9月经租赁方同意，在朝阳区十八里店陈家村261号进行了一期、二期改造新建工程，新建钢结构厂房2277.88平方米。为配合十八里店乡整体疏解工程，交广汽服公司授权新城子昂公司作为代表与xxxx汽配厂联络，联络事宜包括双方正在开展的关于朝阳区十八里店陈家村261号房屋拆迁工作，处理拆迁相关各项事宜（签署法律文件除外），法律文件需由交广汽服公司签署。联系人为张子昂（139XXXX****），牛某某（134XXXX****）。同日，交广汽服公司向张子昂一并出具授权内容相同的授权书。同日，交广汽服公司向xxxx汽配厂出具函件，载明：2007年，xxxx汽配厂和北京东方xxx商贸有限公司（以下简称为xxx公司）双方共同同意，并签署房屋租赁协议，将北京市朝阳区十八里店陈家村261号的房屋土地提供交广汽服公司使用，后交广汽服公司新建车间1000平方米及固定资产及物资。为配合整体疏解工程，公司需要搬迁，如有相关事宜请与张子昂、牛某某联系。函件后附《企业住所（经营场所）证明》、《房屋土地租赁协议》、改造新建工程明细、朝阳区十八里店乡农村集体资产租赁经营合同书、固定资产及物资清单等。另查，交广汽服公司注册地为北京市朝阳区十八里店陈家村261号。交广公司提交固定资产及物资清单一份，证明固定资产损失，其上载明了固定资产编号、名称、原值及使用日期，总计原值为3243911.31元。交广公司称其多次向新城子昂公司催要财务资料，但其一直未移交，并提交微信聊天记录及通话录音为证。微信聊天记录中载明:2019年4月19日，交广公司员工牛某某向张子昂发送《关于移交交广汽服财务资料》的信函，并称按照注册地发送的纸质版快递已被退回，询问新的送达地址。《关于移交财务资料》的信函中载明：移交范围为2016年前经过审计的财务资料，具体为会计账簿、会计凭证、原始凭证、银行对账、银行余额调节表、支票领用登记簿、发票领用登记簿、开出发票存根联、收到增值税抵扣联、纳税申报表、固定资产盘点表、现金盘点表、合同、已开立银行结算账户清单（2019年4月30日止）、债权债务明细等与财务有关的所有资料。2019年4月26日和5月5日，交广公司员工姜文庆与张子昂通话，催促其移交2016年之前审计过的财务资料。张子昂回复称交代给廖总处理。另查，本院于2019年8月19日以公告送达方式向新城子昂公司、张子昂送达涉案起诉书、证据材料等。以上事实有当事人提交的证据及在案陈述等佐证。本院认为：交广公司、新城子昂公司、张子昂签订的《委托管理合同书》其实质内容系转让交广汽服公司经营权，交广公司与新城子昂公司间并非委托合同关系。当事人起诉的法律关系与实际诉争的法律关系不一致的，人民法院结案时应当根据法庭查明的当事人之间实际存在的法律关系的性质，相应变更案件的案由。本院依法变更为合同纠纷。交广公司、新城子昂公司、张子昂间的合同内容不违反法律法规的强制性规定，各方均应恪守履行。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。交广公司与新城子昂公司、张子昂虽在2017年后未签订新的合同，但新城子昂公司依然继续经营交广汽服公司，双方按照《委托管理合同书》的内容履行权利义务。《委托管理合同书》中约定若新城子昂公司拒绝交付财务凭证导致审计无法开展的，交广公司有权终止合同关系。现新城子昂公司未履行合同义务，解除合同条件已成就，故交广公司主张合同解除，于法有据，本院予以确认，对解除合同的时间调整为新城子昂公司、张子昂收到涉案诉讼材料的时间，即2019年8月19日。合同解除后，不影响合同中结算和清理条款的效力。依据《委托管理合同书》的内容，新城子昂公司对经营期间的损失应予以弥补。新城子昂公司未履行提交财务凭证的义务，导致2018年审计未予进行。现交广汽服公司2017年审计报告中载明2017年所有者权益较2016年减少2410739.23元。交广公司作为交广汽服公司的唯一股东，其要求新城子昂公司支付该部分款项有事实依据，本院予以支持。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。《委托管理合同书》约定新城子昂公司未按期弥补损失的，应承担双倍赔偿款的违约责任。现新城子昂公司已违约，应按照约定支付赔偿款，双方在合同中约定的赔偿款过高，本院综合交广公司的损失情况酌定为300万元。交广公司主张新城子昂公司支付因未提交财务凭证的违约金100万元，现其未提交证据证明其因对方的违约行为受有其它损失，退一步讲，即便存在损失，也足以在前述赔偿款中得到弥补，故本院对其该项诉请不予支持。关于移交财务账册原始凭证及保险兼业代理许可证，系《委托管理合同书》中约定合同终止后新城子昂公司的义务，现在案无新城子昂公司已退还的证据，本院对交广公司的该项诉请予以支持。关于张子昂的连带责任，《委托管理合同书》中明确载明张子昂对新城子昂公司补足净资产、弥补损失的责任承担连带责任，故交广公司主张其承担连带责任，合法有据，本院予以支持。合同中并未约定张子昂对退还财务凭证等证件承担连带责任，本院对该项诉请不予支持。被告新城子昂公司、张子昂经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为其放弃答辩和质证的权利，不影响本院根据查明的事实依法作出判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告北京交广传媒有限公司与被告北京新城子昂科技有限公司、张子昂2016年1月1日签订的《委托管理合同书》于2019年8月19日解除；二、被告北京新城子昂科技有限公司于本判决生效后十日内支付原告北京交广传媒有限公司年度亏损损失款2410739.23元；三、被告北京新城子昂科技有限公司于本判决生效后十日内支付原告北京交广传媒有限公司违约金300万元；四、被告北京新城子昂科技有限公司于本判决生效后十日内向原告北京交广传媒有限公司移交财务账册原始凭证及保险兼业代理许可证；五、被告张子昂对被告北京新城子昂科技有限公司的前述第二、三项债务承担连带保证责任；六、驳回原告北京交广传媒有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费69426元，由原告北京交广传媒有限公司负担25120元（已交纳），由被告北京新城子昂科技有限公司、张子昂负担44306元（于本判决生效后七日内交纳）；公告费520元，由被告北京新城子昂科技有限公司、张子昂负担（于本判决生效后七日内交纳）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判长  牟诚诚审判员  赵 鑫审判员  闫伟伟二〇二〇年六月二十九日书记员  周欣欣