江苏省盐城市盐都区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0903民初7063号原告：韦龙牛，男，1961年9月11日生，汉族，居民，住盐城市盐都区。委托诉讼代理人：徐劲松，江苏知本律师事务所律师。被告：江苏华刚建设集团有限公司，住所地在盐城市盐都区潘黄宝才工业集中区中联路**。法定代表人：商中刚，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈玉朋、刘景胜，江苏法鼎律师事务所律师。被告：盐城市盐都区盐渎街道杨韦村民委员会，住所地在盐城市盐都区盐渎街道杨韦村。法定代表人：李芳，该村委会主任。委托诉讼代理人：仇育萍，江苏瑞信律师事务所律师。第三人：王长生，男，1962年12月11日生，汉族，居民，住盐城市盐都区。第三人：王悦国，男，1963年12月22日生，汉族，居民，住盐城市盐都区。原告韦龙牛与被告江苏华刚建设集团有限公司（以下简称华刚公司）、盐城市盐都区盐渎街道杨韦村民委员会（以下简称杨韦村）、第三人王长生、王悦国民间借贷纠纷一案，本院于2018年12月13日作出（2018）苏0903民初2233号民事判决书，华刚公司不服向盐城市中级人民法院上诉，盐城市中级人民法院于2019年9月10日作出（2019）苏09民终1079号民事裁定书，撤销本院（2018）苏0903民初2233号民事判决书，发回重审。我院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告韦龙牛及其委托诉讼代理人徐劲松，被告华刚公司的委托诉讼代理人陈玉朋，被告杨韦村法定代表人李芳及其委托诉讼代理人仇育萍，第三人王长生、王悦国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告韦龙牛向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令华刚公司立即归还我借款人民币1284387.50元，并支付从六张借据出具之日至实际还款之日，按月息2分计算的利息。2、本案的诉讼费用由华刚公司承担。事实与理由：2010年9月至2011年9月期间，华刚公司杨韦分公司（以下简称杨韦分公司）先后多次向我借款用于经营，借款时双方约定所借款项按年利率20%支付利息，利息每年结算支付一次。2012年2月13日、10月27日、2015年8月19日，经我与杨韦分公司结算，杨韦分公司应偿还我借款本息共1284387.5元，上述借款本息由杨韦分公司向我出具借据，转为其新的借款。2015年9月21日，华刚公司向工商机关申请注销了杨韦分公司，但一直没有与我结算借款本息。为此，我曾多次与华刚公司交涉和催要，但一直未果，至今华刚公司分文未还。经查，杨韦分公司系华刚公司于2010年1月6日向工商机关申请设立的分支机构，2015年9月21日，华刚公司向工商机关申请注销了杨韦分公司。另2015年2月13日，经盐城市盐都区市场监督管理局核准，“盐城市华刚建筑工程有限公司”更名为“江苏华刚建设集团有限公司”。综上所述，杨韦分公司系华刚公司设立的不具备法人资格的分支机构，且已被注销，因此，华刚公司依法应承担分公司所欠债务的还款付息责任。被告华刚公司辩称，1、华刚公司杨韦分公司系2010年1月4日依据我公司与签订协议而成立，韦龙牛作为村委会的代理人在协议上签字。协议约定，分公司由自行组建，自主运营，自负盈亏，不得以公司名义借款欠物，谁借款欠物就由谁负责，这一点韦龙牛是知情的。对外一切经济和法律责任均由村委会承担，分公司成立的相关手续也由村委会委托的王悦国进行办理，因该分公司实际未运营，故在2015年9月21日办理了相关的分公司注销手续；2、杨韦分公司与韦龙牛之间未达成任何的借款意思表示，也未收到相关款项，韦龙牛诉称的杨韦分公司向其借款不是事实，本案所涉款项为韦龙牛、王长生、王悦国、韦志兵四人合伙承建的蓝月河谷工程的合伙投资款，而非分公司的借款，分公司没有承建任何工程，也没有跟任何建设单位签订过合同，也没有收到过韦龙牛的款项，蓝月河谷工程系我公司与合伙人之一王长生签订的承包协议，而王长生也不知道有杨韦分公司的存在，不可能代表杨韦分公司签订合同；3、我公司对韦龙牛主张的借款本息不予认可；4、韦龙牛的法律关系认定错误，韦龙牛是基于借贷合同关系起诉，如果双方是借贷关系，依据我公司与签订的合同及王悦国的承诺书，应当由及王悦国承担责任。如果法院依法审查，相关的款项不是借款，而是事实上的投资款项，那么本案的被告就不适格，韦龙牛应当在合伙结算后依法向其余的三名合伙人主张权益；5、韦龙牛没有证据证明分公司收到了该笔款项，相关的证据证明所有的费用均是韦龙牛用于自己合伙投资建设工程款所用，韦龙牛借款为自己所用，分公司并没有使用上述借款。6、韦龙牛虚构事实、隐瞒真相，通过诉讼途径谋取不正当利益。韦龙牛当时作为的书记，与华刚公司签订协议是利用担任村委会书记职务上的便利，实际由韦龙牛、王悦国、王长生、韦志兵设立经营分公司，上述款项均是韦龙牛的合伙投资款及四人合伙承建的工程上所使用。韦龙牛明知分公司实际就为四人合伙，明知分公司的债权债务均应由承担的情况下，通过民事诉讼来侵占华刚公司的财产，获取非法利益，涉嫌诈骗。请求法院驳回原告的诉请。被告辩称，1、华刚公司与在2010年1月4日签订的协议书中第二条第五项约定：不得以公司的名义借钱，谁借钱就由谁负责，华刚公司不承担任何经济责任和法律责任。韦龙牛在该协议中签字，韦龙牛知道分公司是不可以借钱的。2、韦龙牛、王悦国、王长生、韦志兵四人合伙投资蓝月河谷的工程，2011年3月25日四人签订合伙协议，协议中明确约定每人投资10万元，融资的利息年息2分。2011年3月16日王长生和华刚公司签订了工程合同书，上面明确了案涉的工程是翠堤花园(就是后来的蓝月河谷工程)，该工程名义上是王长生一个人签订了合同，实际上是王长生等四人合伙承建的。2011年3月28日四人开会，会议明确聘请陆翠干为合伙人的会计。3、陆翠干利用保管杨韦分公司公章的便利，在为该项目融资时，私自盖上了杨韦分公司的公章。陆翠干是四个合伙人雇佣的雇员，其法律后果应当由其雇主即四个合伙人来承担。4、陆翠干、王悦国、韦龙牛、王长生等人在公安机关的询问笔录上都陈述案涉款项全部用在蓝月河谷，与杨韦分公司无关，与无关。尤其是陆翠干陈述她做的这个账目名义上是杨韦分公司的账目，实际上就是蓝月河谷四个合伙人的账目，认为案涉的款项应该由四个合伙人承担，不应该由华刚公司、委会承担。5、韦龙牛主张的借款没有一分钱是进入华刚分公司的银行账户。请求法院驳回韦龙牛的诉请。第三人王悦国述称，杨韦分公司的成立就是韦龙牛一手操作的，我不认识华刚公司也不认识创世纪公司，我虽然是华刚分公司的法定代表人，但是我从来没有摸到过公章，只有在注销的时候我拿公章去办理的。合伙工程也是韦龙牛一手操办的，我都不清楚。我们确实是合伙人，但是我们合伙的账还没有结算，合伙的账都是陆翠干管理。蓝月河谷工程不是华刚公司做的，是王长生个人与华刚签订的合同，工程是以韦龙牛为首的四人合伙做的。钱应该是由四个人平均摊。请求法院驳回韦龙牛的诉请。第三人王长生述称，1、不存在民间借贷；2、我与华刚公司和创世纪公司都不认识，都是韦龙牛利用职务之便去办的事情，杨韦分公司是韦龙牛自己成立的，与我无关。蓝月河谷工程有项目部公章，如果借款的话应该盖项目部公章。我们四个人合伙是存在的，但是钱都是韦龙牛保管的。合伙的账是韦龙牛指定陆翠干弄的。我没有看到账，合伙也没有结账。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织双方当事人进行了质证，对当事人无异议的证据和事实，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明，2010年1月4日，华刚公司与签订成立华刚公司杨韦分公司的协议一份，约定由组建分公司，分公司实行自主经营、自负盈亏，经营期间发生的债权债务由分公司自行负担，不得以公司名义对外借款欠物，分公司按工程总价1%交纳管理费等，委会委托王悦国为分公司负责人。韦龙牛时任村支部书记，在乙方处签名。2011年3月16日，王长生与华刚公司签订工程合同书一份，承建位于境内的蓝月河谷（原翠堤花园）1#、2#、3#、4#等土建工程，并对工程价款、工期、结算等作了约定。2011年3月25日晚在王悦国家中，王长生、王悦国、韦志兵、韦龙牛商谈合伙事宜，四人签订书面的会议记录载明，合伙人每人投资10万元，融资利率年息2分。王长生负责全面工作，王悦国抓技术项目管理，韦志兵上下工作协调，韦龙牛协助三人各方面工作。每一阶段要定期结账，票据原则上四人都签字。工程结束后资金分配次序，一是先落实农民工工资兑现，二是借款本息，三是归还投资，四是结算利润。2011年3月28日中午在王悦国家中，王长生、王悦国、韦志兵、韦龙牛商谈合伙事宜，同意聘用陆翠干为会计。后韦龙牛于2010年9月2日、2011年4月6日、6月10日、6月15日、6月19日、6月23日、6月26日分别出资30万、5万、10万、5万、5万、10万、10万，用于交纳工程保证金及经营所需，陆翠干出具了借据，并加盖杨韦分公司印章，后按年利率20%计息，后经几次结账，陆翠干向原告出具借据6份（其中2012年2月13日391980元、8月19日118057.5元、10月27日152000元、2015年8月19日206280元、8月19日208170元、8月19日207900元），均加盖了杨韦分公司印章。在结算利息凭证上，王悦国均签名。同时，陆翠干还向王长生、王悦国等人出具了加盖杨韦分公司印章的借据。后韦龙牛因犯非国家工作人员受贿罪被查处，本院以非国家工作人员受贿罪，判处韦龙牛有期徒刑5年，于2015年8月29日刑满释放。2015年9月，王悦国承诺，杨韦分公司设立期间如有债权债务由其本人承担，与华刚公司无关。工商部门核准注销了杨韦分公司。2015年10月21日，王长生、王悦国、韦志兵、韦龙牛签订协议书，主要内容为韦志兵退出合伙，对韦志兵退出合伙事务作了安排。2016年3月，陆翠干之夫李晓景持加盖杨韦分公司印章的借据向本院起诉，要求华刚公司、王悦国及委会还款，本院于2016年9月8日作出（2016）苏0903民初2333号民事判决，判决华刚公司归还李晓景人民币109200元及利息。该判决生效后，华刚公司履行了义务。后于2016年11月4日向本院提起诉讼，向、王悦国追偿其支付给李晓景的借款。本院于2017年元月9日作出（2016）苏0903民初6784号民事判决，判决委会于判决生效后十日内偿还华刚公司132337元，王悦国负连带清偿责任。后委会不服提起上诉，盐城市中级人民法院于2017年4月5日作出（2017）苏09民终1213号民事判决，维持原判，驳回上诉。起诉王长生、王悦国、韦龙牛追偿权纠纷一案，经本院调解，达成（2019）苏0903民初6573号民事调解书，约定王长生、王悦国、韦龙牛三人偿还15万元，在江苏创世纪公司享有的破产债权中清偿。本院认为，2010年1月4日，华刚公司与签订成立华刚公司杨韦分公司的协议时，韦龙牛时任支部书记，在协议书中签字。协议明确约定分公司不得以公司名义对外借款欠物。韦龙牛明知杨韦分公司不可以对外借款，仍让陆翠干在借据上加盖杨韦分公司印章，存在过错。个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，并订立书面协议。王长生、王悦国、韦志兵、韦龙牛四人系合伙关系。四人共同约定，合伙人每人投资10万元，融资利率年息2分，并对合伙人进行了工作分工。杨韦分公司印章实际上由韦龙牛和陆翠干管理。在实际合伙中，合伙体的四人对合伙期间的投入都应视为合伙的投资款。韦龙牛于2010年9月2日、2011年4月6日、6月10日、6月15日、6月19日、6月23日、6月26日分别向合伙体出资30万、5万、10万、5万、5万、10万、10万，虽然在借据上加盖了杨韦分公司章印，但此款实际用于王长生与华刚公司签订的蓝月河谷（原翠堤花园）工程，且该工程是四人合伙，韦龙牛的这六笔借款实际上为四人合伙工程的投资款。最终应承担还款的责任的是韦龙牛、王悦国、王长生最终三人合伙体。故韦龙牛要求华刚公司归还借款本息没有法律和事实根据。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，经本院审判委员会讨论，判决如下：驳回原告韦龙牛的诉讼请求。案件受理费16359元，由原告韦龙牛负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费（收款人：盐城市中级人民法院，开户行：中国银行股份有限公司盐城世纪大道支行，账号：52×××89）。审 判 长 蒋为华审 判 员 郭玉国审 判 员 杨汉华二〇二〇年六月二十九日法官助理 郁 玲书 记 员 王振文