文书内容山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁13民终2450号上诉人（原审原告）：山东东泰研磨科技有限公司，住所地费县薛庄镇工业园。法定代表人：孙光明，总经理。委托诉讼代理人：王法亮，山东义超律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王晓玲，女，1986年5月13日出生，汉族，居民，住费县。委托诉讼代理人：褚治波，山东鲁蒙律师事务所律师。上诉人山东东泰研磨科技有限公司因与被上诉人王晓玲劳动争议一案，不服山东省费县人民法院(2020)鲁1325民初620号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人山东东泰研磨科技有限公司的委托诉讼代理人王法亮，被上诉人王晓玲及其委托诉讼代理人褚治波到庭参加诉讼，本案现已审理终结。山东东泰研磨科技有限公司上诉请求：1.二审法院依法确定被上诉人工伤保险待遇并折抵上诉人的赔偿义务即从中抵扣上诉人的预付款236480元；2.一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1.一审认定事实错误，适用法律错误。被上诉人王晓玲受伤前月平均工资为3475.5元，而非3583.33元，一审认定错误；2.2018年7月至2019年8月期间上诉人按月支付的款项共计36840元，应予折抵，被上诉人治疗期间上诉人垫付的200000元应折抵上诉人的赔偿义务；3.一审判决上诉人支付被上诉人三个月停工留薪待遇，实际上上诉人按月发放的2018年7月、8月、9月的款项已经作为停工留薪期待遇并得以查明，不应重复计算。王晓玲辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。山东东泰研磨科技有限公司向一审法院起诉请求：1.不服费县劳动人事争议仲裁委员会作出的费劳人仲案字【2019】第403号仲裁裁决，请求法院依法确定被告工伤保险待遇并折抵原告的赔偿义务即从中抵扣原告预付款236840元；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告系依法成立的从事磨料、磨具、研磨材料生产、销售的有限公司。被告于2018年2月底到被告处工作。同年6月22日9时许，被告在原告公司纱布车间工作时，不慎挤伤右手。事故发生后被送往山东省立医院住院治疗85天，经诊断为：右手毁损伤、右手皮肤脱套伤、右手小指完全离断。原告向被告预先支付了住院期间医疗费200000元。该伤于2019年4月1日经费县人力资源和社会保障局认定为工伤。经被告申请，临沂市劳动能力鉴定委员于2019年6月21日对被告劳动能力作出鉴定，结论为：劳动功能障碍程度：陆级，生活自理障碍程度：无生活自理障碍。原告未给被告缴纳工伤保险费。为向原告索要工伤保险待遇，被告以原告为被申请人向费县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请依法解除与原告之间的劳动关系，裁决原告支付各项工伤保险待遇438610元。该委员会于2019年12月30日作出费劳人仲案字【2019】第403号仲裁裁决书。该仲裁裁决书裁决：一、解除被告与原告之间劳动关系；二、原告支付被告一次性伤残补助金57333.28元，一次性工伤医疗补助金98074.44元，一次性伤残就业补助金163457.4元；三、原告支付被告停工留薪期待遇10749.99元；四、原告支付被告住院期间的护理费14978.7元、住院伙食补助费4493.95元。原告不服该裁决书，于法定期间内向本院提出诉讼。原告为证实其主张，提交了费劳人仲案字【2019】第403号仲裁裁决书及其送达证明。费劳人仲案字【2019】第403号仲裁裁决书载明，“申请人的医疗费应为176263.99元，本委予以认定。另查明，申请人承认被申请人陈述的其受伤之前3月份工资3354元，4月份工资4520元，5月份工资2876元，经核算申请人受伤之前月平均工资为3583.33元；申请人承认被申请人在申请人受伤后2018年7月至12月分6次每次2660元银行转账支付申请人共计15960元；2019年1月至8月分8次每次2610元共计支付申请人20880元。”庭审中，原、被告对被告2018年3、4、5月份工资数额无异议。但对被告月平均工资数额有异议。原告主张被告受伤前月均工资应为2018年3、4、5、6月四个月平均工资3475.5元，而非2018年3、4、5月平均工资3583.33元，被告抗辩其于2018年6月22日受伤，该月工资为非全勤工资，平均工资计算不应包括该月工资。原告主张停工留薪期届满后，原告安排被告调岗，被告能够胜任原告所提供给的安全巡视员工作岗位，但是被告拒绝参加劳动工作，因此被告不具备享受生活津贴的法定条件，被告不予认可，原告亦未举证证明。一审法院认为，被告之伤经费县人力资源和社会保障局工伤认定部门认定为工伤，并经临沂市劳动能力鉴定委员会鉴定为陆级伤残，原、被告双方当事人均无异议，法院予以确认。依据《工伤保险条例》第二条：“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的职工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。”第六十二条第二款：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案中，原告未为被告缴纳工伤保险费，致使被告无法从工伤保险基金中依法享受工伤保险待遇，原告应当按照国家规定的工伤保险待遇给予支付。关于被告受伤之前月工资数额。庭审中，原、被告对被告2018年3、4、5月份工资数额无异议。但对被告月平均工资数额有异议。原告主张被告受伤前月均工资应为2018年3、4、5、6月四个月平均工资3475.5元，而非2018年3、4、5月平均工资3583.33元，被告抗辩其于2018年6月22日受伤，该月工资为非全勤工资，平均工资计算不应包括该月工资。因被告2018年6月工资为非全勤工资，原告主张以此计算被告伤前月平均工资不当，法院不予支持。故，被告的一次性伤残补助金、停工留薪期待遇，应当按照被告受伤前月平均工资3583.33元予以计算。依据《工伤保险条例》第三十六条规定：“职工因工致残被鉴定为五级至六级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：六级伤残为16个月的本人工资：即57333.28元(16个月×3583.33元)；经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《山东省贯彻(工伤保险条例)实施办法》第二十五条第一款规定：工伤职工被鉴定为五级、六级伤残的，经职工本人提出，可以与用人单位解除或终止劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，分别支付本人18个月的一次性工伤医疗补助金98074.44元(18个月×5448.58元)和30个月的一次性伤残就业补助金163457.4元(30个月×5448.58元)。(2018年临沂市职工月平均工资为5448.58元)。停工留薪期待遇，依据《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”被告受伤部位是：“右手拇指正常，余四指缺失”，参照《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》(鲁劳社[2006]15号)文第三条规定，被告的停工留薪期应为3个月，故被告的停工留薪期待遇应为：10749.99元(3个月×3583.33元)。第九条规定：被告停工留薪期满后，在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，因伤情不能工作，原告发给生活津贴，生活津贴标准为不低于病假医疗期内的病假工资，故被告受伤后，停工留薪期为3个月，停工留薪期满后，自2018年10月至2019年6月期间，原告已经按月支付给被告的款项为生活津贴，不低于病假医疗期内的病假工资，且已履行完毕，本院予以认定。2019年7月、8月合计5220元(2610元×2)，属于原告多支出数额，被告应退还给原告。原告主张停工留薪期届满后，原告安排被告调岗，被告能够胜任原告所提供给的安全巡视员工作岗位，但是被告拒绝参加劳动工作，因此被告不具备享受生活津贴的法定条件，被告不予认可，原告亦未举证证明，法院不予采信。医疗费：依据《工伤保险条例》第三十条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”被告花费的医疗费176263.99元，原告应支付给被告。护理费：14978.7元(176.22元×85天)。住院伙食补助费：参照临政发(2011)42号《临沂市人民政府关于临沂市贯彻实施办法》第十条第一款：“住院期间伙食补助费标准，以上年度全市职工平均工资为基数，市内住院每天0.5%，市外住院每天1%计发。”被告在山东省立医院住院，故被告的住院伙食补助费应按市外的标准计发为4493.95元(52.87元×85天)(临沂市2017年度职工月平均工资为5286.67元)。原告为被告预先支付医疗费200000元、多支付的2个月生活津贴5220元，该两项数额应在工伤保险待遇总额中予以扣减。综上所述，依照《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十六条、第三十七条、第六十二条，《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条，《山东省贯彻＜工伤保险条例＞实施办法》第十条、第十一条、第二十五条之规定，判决：一、解除被告王晓玲与原告山东东泰研磨科技有限公司之间劳动关系。二、原告山东东泰研磨科技有限公司支付被告王晓玲一次性伤残补助金57333.28元，一次性工伤医疗补助金98074.44元，一次性伤残就业补助金163457.4元。三、原告山东东泰研磨科技有限公司支付被告王晓玲停工留薪期待遇10749.99元。四、原告山东东泰研磨科技有限公司支付被告王晓玲医疗费176263.99元。五、原告山东东泰研磨科技有限公司支付被告王晓玲住院期间的护理费14978.7元、住院伙食补助费4493.95元。上述第二、三、四、五项费用合计525351.75元，扣减原告为被告预先支付医疗费200000元及原告多支出的生活津贴5220元，自本判决书生效之日起十日内，原告山东东泰研磨科技有限公司应支付给被告王晓玲320131.75元。六、驳回原告山东东泰研磨科技有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告山东东泰研磨科技有限公司负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，劳动者有按规定享受工伤保险待遇的权利。关于王晓玲受伤前月平均工资的计算，因被上诉人王晓玲受伤时系2018年6月22日，其6月份工资并非全额工资，原审依据王晓玲2018年3月、4月、5月工资计算其平均工资并无不当，本院元予以确认，上诉人山东东泰研磨科技有限公司关于被上诉人月平均工资计算错误的上诉请求，本院不予支持；上诉人山东东泰研磨科技有限公司为被上诉人王晓玲垫付的医药费200000元及多支付的生活津贴5220元已经在一审判决中予以抵扣，故山东东泰研磨科技有限公司上诉关于抵扣的请求，本院不予支持。综上所述，山东东泰研磨科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山东东泰研磨科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 金 宏审判员 徐天威审判员 杨海荣二〇二〇年六月十六日书记员 张洪亮