黑龙江省哈尔滨市松北区人民法院民 事 判 决 书(2019)黑0109民初2714号原告：常路，男，1993年4月13日出生，汉族，个体业者，住哈尔滨市松**。委托诉讼代理人：武凤艳，黑龙江凤翔律师事务所律师。被告：哈尔滨贯中信息技术开发有限公司，住所地哈尔滨开发区南岗集中区红旗大街****。法定代表人：刘宇飞，职务经理。委托诉讼代理人：何天宇，黑龙江龙广律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘喜涛，男，系该公司员工。被告：哈尔滨市松北区东杰机械租赁站，住所地哈尔，住所地哈尔滨市松**万宝大道**凯利家生活广场（商业区02号商业（一层）。经营者：张东杰，男，1987年9月22日出生，汉族，住黑龙江省肇东市。委托诉讼代理人：丁伯特，哈尔滨市香坊区民和法律服务所法律工作者。被告：齐宏亮，男，1990年8月7日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省肇东市。委托诉讼代理人：申雪，黑龙江大地律师事务所律师。原告常路诉被告哈尔滨贯中信息技术开发有限公司（以下简称贯中公司）、哈尔滨市松北区东杰机械租赁站（以下简称东杰租赁站）、齐宏亮生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年5月21日立案后，依法适用普通程序，于2019年7月30日公开开庭进行了审理。原告常路及其委托诉讼代理人武凤艳、被告贯中公司委托诉讼代理人何天宇、被告东杰租赁站经营者张东杰及其委托诉讼代理人丁伯特、被告齐宏亮及其委托诉讼代理人申雪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。常路向本院提出诉讼请求：要求贯中公司、东杰租赁站、齐宏亮连带赔偿常路因伤造成的损失230491.64元。其中医疗费59288.64元、残疾赔偿金58382元、误工费59947元、护理费24694元、营养费9000元、伙食补助费1100元、二次手术费8000元、残疾生活辅助器具费980元、精神损害赔偿金5000元、鉴定费4100元、并承担诉讼费。事实和理由：2018年10月26日，常路受雇于东杰租赁站经营者张东杰，拆除贯中公司大门垛，常路被齐宏亮驾驶的钩机在作业拆除过程中砸伤，常路被送往医院治疗，常路右肋骨干骨折、左侧气胸、肺挫伤、背部皮下积气、多发肋骨骨折，共花去医药费59288.64元，2019年常路经鉴定为十级伤残，常路因伤造成各项损失共230491.64元。故本案贯中公司与张东杰作为发包方、分包方应对常路承担连带赔偿责任，齐宏亮违章作业对常路的受伤具有过错，亦应承担赔偿责任。常路为维护自身合法权益，故诉至法院。贯中公司辩称,1.本案并非人身权、生命权、健康权纠纷，而应当是劳动争议案件，常路是东杰租赁站职工，在工作中受伤应当按照工伤保险条例规定主张权益，而不应当直接向人民法院起诉要求赔偿，根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿司法解释第12条规定，其应当按照工伤保险条例的规定主张权益；2.贯中公司与常路受伤并无直接的因果关系，因此对其受到的伤害不承担赔偿责任；3.本案的法律基础事实是贯中公司将维修大门的劳务分包给东杰租赁站，并不是建设工程施工合同的法律关系，因此也不存在发包人与分包人资质不符合规定的事由；4.常路作为本项劳动的组织者、参与者在工作中具有重大失误，对自身损失应当承担重要责任。常路鉴定程序违法，鉴定结论明显存在不合理、不公平的内容，根据民诉法和司法鉴定程序规则的相关规定，该鉴定意见不能作为证据使用。东杰租赁站辩称，常路不是我方的工人，这个活系贯中公司找我干门垛拆除、修复，我干不了这个活，然后我找了常路干这个活，常路直接跟贯中公司联系，常路自己雇的钩机，剩下我就不知道了。东杰租赁站在本次事故当中应是居间人地位，故对常路的各项赔偿不应该承担赔偿义务。常路主张的残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、二次手术费、精神损害抚慰金均是依据常路自身委托的2019黑新诉司鉴第138号司法鉴定意见书计算而形成的，但该鉴定文书的鉴定程序及鉴定结果均违反了民诉法及相关司法鉴定公开公平公正具有科学性的相关规定，原则上常路内固定物在未取出情况下不宜评残，因常路的内固定物取出与该鉴定书当中的评残依据是具有直接关联性的，及固定物取出后是否存在双腿相差3.5厘米。东杰租赁站已申请对常路的伤情进行重新鉴定，从常路自述的事实部分来看常路在本次事故中对齐宏亮在现场具有指挥、指导、指示的工作作用，起主导地位，且齐宏亮系常路雇佣的司机，本次事故是由常路指挥，齐宏亮驾驶操作而最终导致的摔伤，上述二人在本次事故中均负有过错，应承担相应责任。齐宏亮辩称，1.常路既起诉发包方、分包方，起诉这些损害的侵权人，二者属于两个法律关系，应当择一进行诉讼，不应当混同；2.齐宏亮不同意对常路进行赔偿，本案事实的发生基于常路雇佣齐宏亮对贯中公司的大门垛进行拆除，在对门垛拆除前常路及齐宏亮首先将贯中公司大门拆卸后，门垛本身就已经出现裂痕，拆除存在危险，当场齐宏亮已经提示过常路，常路作为雇主又负责拆除现场的指挥工作，齐宏亮是在常路的指挥下进行的拆卸，在齐宏亮使用钩机前已经确认过常路距离被拆除物具有相当的距离，但当齐宏亮在钩机上进行拆卸时常路作为完全民事行为能力人在明知拆除过程存在危险的情况下走到距离危险物较近的位置致其伤害，应当由其自行承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对于当事人双方没有争议的证据，本院予以确认并在卷予以佐证。对于当事人有争议的证据，本院确认如下：常路举示的证据1、2，能够相互印证证明常路治疗花费医疗费59274.64元，本院予以采信；常路举示的证据3，贯中公司、东杰租赁站提出异议，申请重新鉴定，经我院委托鉴定，申请人拒绝支付鉴定费用，视为申请人放弃申请，故对该证据本院予以采信；常路举示的证据4,非正式收据，本院不予采信；常路举示的证据5，东杰租赁站虽提出异议，但没有提供足以反驳的相关证据，应当确认其证明力，故对该证据本院予以采信；常路举示的证据6，可证明常路经常居住地和主要收入来源地为城市，本院予以采信；常路举示的证据7，无法证明其与侯春霞存在护理关系，本院不予采信。贯中公司举示的证据，能够证明常路等人此次从事的工作为拆除贯中公司大门门柱，无法证明其他问题，本院予以部分采信；齐宏亮举示的证据，常路虽提出异议，但没有提供足以反驳的相关证据，故对该证据本院予以采信。本院经审理认定事实如下：2018年10月24日，贯中公司负责人刘喜涛找到东杰租赁站经营者张东杰，以7500元价格让张东杰将贯中公司门口两个大门柱子拆除，双方口头约定于2018年10月26日用钩机进行拆除，东杰租赁站雇佣常路从事此拆除工作，常路找来钩机及司机齐宏亮在贯中公司工作，齐宏亮在操作钩机拆除过程中，因操作失误致使墙面倒塌，将常路腿部砸伤。伤后，常路被送往哈尔滨医科大学附属第一医院住院治疗11天，花费医疗费59274.64元。经黑龙江新诉司法鉴定中心出具鉴定意见一：1.常路右股骨干粉碎性骨折，（较左侧长3.5厘米），为十级伤残；2.伤后1人护理120日；3.误工期为300日；4.营养期为90日；5.取内固定物需人民币8000元或按实际合理支出计算；鉴定意见二:1.二次手术取内固定物的医疗终结时间为2个月；2.二次手术支持1人护理1个月。常路为此花费鉴定费4100元。常路自2016年开始在松北区生产经营生活。另经庭审询问，常路表示此次诉讼系依据雇佣关系起诉三被告要求其承担赔偿责任。本院认为，雇佣合同，是雇员从事雇主授权或者指示范围内的劳务活动，雇主支付报酬的合同。承揽合同，是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。雇佣合同中雇主对雇员存在身份上的支配关系和从属关系，而承揽合同中关注的是工作成果，当事人双方没有身份上的约束。本案东杰租赁站为贯中公司拆除门柱，口头约定施工费用为7500元，东杰租赁站从事的工作，在性质上与贯中公司不存在身份上的支配与被支配关系，不存在从属关系，双方注重的是劳动成果，应认定双方为承揽关系。东杰租赁站与常路为雇佣关系，东杰租赁站为常路的雇主，本案常路系依据雇佣关系提起诉讼，东杰租赁站作为雇主应当承担赔偿责任。东杰租赁站在承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。常路作为完全民事行为能力人,在施工过程中未尽到安全注意义务,自身存在过错,应承担相应责任,以承担30%责任为宜，东杰租赁站承担70%的赔偿责任为宜。常路主张的医疗费，结合其提供的医疗费票据，应认定为59274.64元；常路主张的残疾赔偿金58382元、护理费24694元、营养费9000元、住院伙食补助费1100元、二次手术费8000、精神损害赔偿金5000元，符合法律规定，本院予以确认；因常路营业执照经营范围为加工销售，故应按黑龙江省2018年批发零售业就业人员年平均工资计算其误工费，误工费应为51805.48元（52525元／年÷365天×360天）；常路主张的残疾生活辅助器具费980元，非正式收据，故对常路的该项主张，本院不予支持。上述费用共计217256.12元，东杰租赁站应承担152079.28元。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下：一、哈尔滨市松北区东杰机械租赁站于本判决生效之日起十日内给付常路医疗费等各项费用共计152079.28元；二、驳回常路的其他诉讼请求。案件受理费1626元、鉴定费4100元（常路已预付），由常路自行负担1596元，由哈尔滨市松北区东杰机械租赁站负担4130元，此款哈尔滨市松北区东杰机械租赁站于本判决生效之日起十日内给付常路。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省哈尔滨市中级人民法院。审 判 长  陈英伟人民陪审员  黄利刚人民陪审员  李 杰二〇二〇年六月十日法官助理宛靖然书记员肖梓萱