河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终730号上诉人（原审第三人）：蔡枪，男，汉族，1989年5月10日生，住河南省开封县。上诉人（原审第三人）刘卫卫，女，汉族，1980年1月16日生，住河南省开封县。二上诉人共同委托诉讼代理人：樊随生，河南龙文律师事务所律师。二上诉人共同委托诉讼代理人：郭鹏，河南龙文律师事务所律师。被上诉人（原审原告）张芳芳，女，汉族，1986年1月29日生，住开封县。委托诉讼代理人：李旭，河南典策律师事务所律师。原审被告：王洪利，男，汉族，1979年11月4日生，住开封县。原审第三人：朱冉冉，女，汉族，1990年10月29日生，住开封县。委托诉讼代理人：樊随生，河南龙文律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭鹏，河南龙文律师事务所律师。上诉人蔡枪、刘卫卫因与被上诉人张芳芳、原审被告王洪利及原审第三人朱冉冉民间借贷纠纷一案，不服开封市祥符区人民法院（2019）豫0212民初1448号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月5日立案后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。蔡枪、刘卫卫上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判蔡枪、刘卫卫不承担偿还责任；蔡枪、刘卫卫不承担本案一、二审诉讼费。事实与理由：一审法院认定涉案款项实质用于中智华瑞（北京）投资管理有限公司的对外放款属于认定事实错误。从一审庭审中，张芳芳所提交的录音以及欠条中足以证明，本案涉案款项系王洪利所借。并非中智华瑞（北京）投资管理有限公司所借。张芳芳受王洪利的要求转给蔡枪18万元后，蔡枪也应王洪利的要求分别转给了孙洋洋及李晓冰，蔡枪并没有实质占有上述款项。一审法院认定孙洋洋妻子李晓冰事后转给蔡枪20万元，且又据此认定本案涉案款项实际使用人为中智华瑞（北京）投资管理有限公司不但没有任何事实依据而且存在逻辑混乱。一审法院判决蔡枪、刘卫卫与王洪利承担连带责任属于适用法律错误。中智华瑞（北京）投资管理有限公司、蔡枪、刘卫卫并未指使王洪利向张芳芳借钱。从王洪利向张芳芳出具的欠条可知是其二人所形成的借贷合意，蔡枪、刘卫卫及中智华瑞（北京）投资管理有限公司与张芳芳并不存在借贷合意。并且涉案借款中智华瑞（北京）投资管理有限公司、蔡枪、刘卫卫也并未实际占有。因此，一审法院根本就不应该判决由蔡枪、刘卫卫承担连带责任。退一步来讲，即使王洪利向张芳芳借款之后，最终上述款项王洪利又给了蔡枪、刘卫卫或者中智华瑞（北京）投资管理有限公司，根据合同的相对性，也应由王洪利通过另案起诉的方式去解决，并非本案的审理范畴。张芳芳答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持一审判决。王洪利答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持一审判决。朱冉冉答辩称，朱冉冉不应当承担责任，同意一审法院判决朱冉冉不承担责任。同意蔡枪、刘卫卫的上诉意见。张芳芳向一审法院起诉请求：现要求王洪利偿还借款25万元及利息，本案的诉讼费用由王洪利承担。一审法院经审理查明，张芳芳与王洪利系朋友关系。应王洪利要求，2014年5月29日，张芳芳通过自己的银行卡62×××18打入第三人蔡枪62XXXX01账号180000元。同日，张芳芳通过自己的账号62×××30打入第三人孙洋洋62XXXX35账号70000元。当时并未出具借（欠）条。2010年5月17日，第三人蔡枪成立中智华瑞（北京）投资管理有限公司，股东为蔡枪67%，刘卫卫（蔡枪哥哥蔡磊的妻子）33%。公司认缴资本为蔡枪335万元，刘卫卫165万元；实缴出资为蔡枪2万元，刘卫卫1万元。王洪利在公司工作。蔡枪和孙洋洋的银行账户系蔡枪交于王洪利，王洪利让张芳芳直接将款打入蔡枪和孙洋洋账户。第三人蔡枪认可和王洪利是朋友关系但否认王洪利在公司工作。但二人对为何打入孙洋洋账户金钱解释一致，即孙洋洋为公司借款人，王洪利同时提供了部分借款人在公司的借款记录以及孙洋洋在收到张芳芳转款后，于2014年6月4日汇入其妻子李晓冰的账户，李晓冰又将之前所借蔡枪的130000元，以及张芳芳所转的70000元，共计200000元于几天后又转至蔡枪的账户，从而证实张芳芳的款项实际用于中智华瑞（北京）投资管理有限公司的对外放款。该公司在2016年7月11日后不再进行核准且未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司所有财产流失。2017年6月份左右，张芳芳和王洪利因其他原因闹矛盾，王洪利为张芳芳书写了欠款日期为2014年7月28日的欠条一张，主要内容为“今欠张芳芳贰拾伍万元整，借款人：王洪利”，此款经张芳芳催要，王洪利仅支付2千元，余款24.8万元至今未予偿还。张芳芳此前与第三人蔡枪、孙洋洋并不相识。一审法院认为，本案系民间借贷法律关系。我国民间借贷成立的规定有两条，一是有借贷合意，二是款项已交付。本案中，张芳芳应王洪利要求将款汇入第三人蔡枪账户内十八万元及第三人孙洋洋帐户内七万元，该款系第三人蔡枪所设公司中智华瑞（北京）投资管理有限公司所用，至此，张芳芳的支付义务已经完成。王洪利为张芳芳书写欠条，是基于对张芳芳款项负责的主动自认行为，该行为不违反法律的强制性规定，一审法院予以认可。中智华瑞（北京）投资管理有限公司作为实际用款人未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司所有财产流失。债权人主张由股东蔡枪、刘卫卫在造成损失的范围内承担赔偿责任的，人民法院依法予以支持。因此第三人蔡枪、刘卫卫和王洪利均负有对张芳芳款项支付的义务。张芳芳与王洪利双方没有约定借款期限，张芳芳可以要求王洪利随时返还，也可以催告王洪利在合理期限内返还。上述款项经张芳芳催要，王洪利仅支付2千元，余款至今未予偿还，故对张芳芳要求王洪利偿还借款25万元的诉讼请求一审法院予以支持，已支付的2千元应从中扣除。张芳芳诉称双方口头约定月息2分并要求王洪利按月息2分支付利息，一是双方并未实际支付利息，二是王洪利及蔡枪、刘卫卫对利息未予认可，一审法院对此不予支持，王洪利及第三人蔡枪、刘卫卫应自张芳芳向一审法院提起诉讼之日即2018年1月16日按年利率6%支付利息。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定》（二）第十八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，一审法院判决：一、蔡枪、刘卫卫与王洪利于判决生效之日起十日内偿还张芳芳借款24.8万元，并按年利率6%支付自2018年1月16日至判决确定的付款期限届满之日的利息；二、驳回张芳芳的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5050元，由张芳芳负担50元，第三人蔡枪、刘卫卫和被告王洪利负担5000元。二审查明事实与一审查明的基本事实一致。本院认为，本案二审审理的焦点是蔡枪、刘卫卫应否承担本案还款责任。蔡枪、刘卫卫是一审法院依据王洪利的申请追加为第三人参加诉讼，张芳芳作为本案原告并未向蔡枪、刘卫卫主张权利，根据民事诉讼不告不理原则，不应判决蔡枪、刘卫卫承担责任。一审判决中称张芳芳的诉求为：“要求被告及第三人偿还借款25万元及利息”，没有相应的材料显示张芳芳变更诉求向蔡枪、刘卫卫主张权利的内容，故一审判决蔡枪、刘卫卫承担责任不当，应予纠正。综上，一审判决有误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销开封市祥符区人民法院（2019）豫0212民初1448号民事判决；二、王洪利于判决生效之日起十日内偿还张芳芳借款24.8万元，并按年利率6%支付自2018年1月16日至判决确定的付款届满之日的利息；三、驳回张芳芳的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5050元，由张芳芳负担50元，王洪利负担5000元；二审案件受理费5050元，由王洪利承担。本判决为终审判决。审判长  戴玉峰审判员  孙玲玲审判员  孔德亮二〇二〇年六月二十二日书记员  荀文彬