甘肃省酒泉市中级人民法院刑事判决书（2020）甘09刑终89号原公诉机关敦煌市人民检察院。上诉人（原审被告人）龚某，户籍所在地甘肃省敦煌市，家住敦煌市。辩护人刘某，甘肃古郡律师事务所律师。敦煌市人民法院审理敦煌市人民检察院指控原审被告人龚某犯诈骗、伪造、买卖身份证件罪上诉一案，于2020年3月26日作出（2020）甘0982刑初20号刑事判决。龚某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定，2018年4月至10月期间,被告人龚某利用受害人杨某1生意亏损、急于盈利的心理,有意向杨某1推荐“佛教大师”,谎称该大师具有化解厄运、提升运势的能力,在骗取杨某1的信任后,龚某一人分饰两个角色对杨某1实施诈骗。龚某利用微信虚构一经常往来泰国寺庙的“佛教大师”、微信昵称为“泰精”,声称杨某1生意不好的原因是“运势低迷”、“阴盛阳衰”、“磁场太弱”等,诱骗其购买佛教物品以及做法事化解厄运;龚某又以朋友身份大肆鼓吹“佛教大师”的法力以及给自己带来的财运等,蛊惑杨某1盲目相信迷信邪说,陷入封建迷信的骗局。被告人龚某将其从淘宝网店及微信好友处购买的泰国佛牌、五龙通关符等物品先后7次高价卖给杨某1。以1930元的价格向杨某1推销泰国佛牌1块、以2300元的价格推销五龙通关符1串、以2700元的价格推销招财盘1块、以4000元的价格推销五行平衡牌1块、以17700元的价格推销风水能量符1套、以做法事补财库为名诈骗3690元、以放生为名诈骗200元，共计诈骗钱款32520元。经敦煌市价格认证中心鉴定,1块泰国佛牌的价格为258元,1串五龙通关符的价格为366元,1块招财盘的价格为268元,1块五行平衡牌的价格为300元,1套风水能量符的价格为366元,以上物品鉴定金额总计1558元。龚某将诈骗所得钱款自用挥霍,杨某1发现所购物品无效要求退款时,龚某及其冒充的“佛教大师”又以各种理由拒绝退款。2018年5月至10月期间,被告人龚某经杨某1介绍，利用受害人杨某2（与杨某1系姐妹关系）急于扭转生意亏损的心理,通过微信昵称为“泰精”冒充“佛教大师”,谎称购买加持过的佛牌等物品可以化解厄运、提升财运等,杨某2盲目相信迷信邪说,陷入封建迷信的骗局。被告人龚某将其从淘宝网店及微信好友处购买的泰国佛牌、五龙通关符等物品先后4次高价卖给杨某2。以6600元的价格向杨某2推销泰国佛牌1块、五龙通关符1串、招财盘1块、五行平衡牌1块,以8000元的价格推销小吉星(无实物)1块,以38000元的价格推销镇宅盘(无实物)1块,以放生为名诈骗66元，共计诈骗钱款52666元。经敦煌市价格认证中心鉴定,1块泰国佛牌的价格为258元,1串五龙通关符的价格为366元,1块招财盘的价格为268元,1块五行平衡牌的价格为300元,以上物品鉴定金额总计1192元。龚某将诈骗所得钱款自用挥霍,杨某2发现所购物品无效要求退款时,龚某及其冒充的“佛教大师”又以各种理由拒绝退款。被告人龚某骗取被害人杨某1、杨某2的钱款共计85186元。2017年底某日,被告人龚某通过微信联系并支付3000元钱为其购买伪造的“C1”型机动车驾驶证(证号:62210319941122554X、档案编号:622100109533),2019年11月14日,龚某的父亲龚某2持该机动车驾驶证处理交通违章时被民警查获。另查明，2019年11月5日，被告人龚某退赔杨某132700元，退赔杨某252666元，并取得杨某1、杨某2的谅解。认定上述事实的证据有，智能移动电话2部、佛盘2个、五龙通行符2串、五行平衡盘2个、招财盘2个、财局风水能量盘1套，伪造的机动车驾驶证1本、受案登记表、立案决定书、查获经过、拘留证、延长拘留期限通知书、驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询结果单、微信聊天记录等手机截图、转账记录截图、浦发银行账户注册信息、交易明细、扣押决定书、扣押的物品清单，证人张某1、张某2、马某、龚某2、李某的证言，被害人杨某1、杨某2的陈述，检查笔录、视听资料及电子数据、敦煌市价格认证中心价格认定结论、户籍证明、违法犯罪经历查证说明书、刑事谅解书两份、退赔协议、收条、住院病历、敦煌市医院、敦煌市中医医院，兰州大学第一医院诊断证明、超声报告单、残疾证及被告人龚某的供述等。原审法院认为，被告人龚某以非法占有为目的，使用虚构事实和隐瞒真相的方法，多次骗取被害人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人龚某违反国家对证明身份证件的管理制度，购买伪造的机动车驾驶证，其行为构成伪造、买卖身份证件罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，据以定案的证据确实、充分，指控成立。被告人当庭自愿认罪，退赔被害人全部经济损失，取得被害人谅解，可酌情从轻处罚；辩护人辩称的“如实供述犯罪事实、认罪认罚、积极退赔、取得谅解”的辩护意见予以采信，其他辩解意见无事实和法律依据，法庭不予采信。为了打击刑事犯罪，确保公民的合法财产不受侵犯，维护正常的社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百八十条第三款、第五十二条、第六十九条、第六十四条之规定，经审判委员会讨论决定，判决：一、被告人龚某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元；犯伪造、买卖身份证件罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金5000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金10000元。二、扣押的作案工具：智能移动电话2部、佛盘2个、五龙通行符2串、五行平衡盘2个、招财盘2个、财局风水能量盘1套，依法予以没收。龚某以“一审未充分考虑其积极退赃、取得谅解、自身病情及家庭特殊困难状况等因素，未适用缓刑不当”等为由提出上诉。辩护人提出相同的辩护意见。经审理查明，原判认定上诉人龚某以非法占有为目的，虚构事实隐瞒真相，骗取被害人财物数额巨大，犯诈骗罪以及购买伪造的机动车驾驶证，犯伪造、买卖身份证件罪的事实清楚，据以定案的证据，经原审质证、认证，又经二审核查，其来源合法，内容真实、有效，足以证实原判认定的事实。另查明，一审宣判后，上诉人龚某主动缴纳一审判决判处的罚金10000元。龚某被诊断为宫内早孕。认定上述事实的证据有：1.甘肃省罚没款定额收据，证实龚某于2020年4月9日向敦煌市人民法院缴纳罚金10000元。2.龚某提供的书证：结婚证，证明龚某于2020年5月22日结婚；敦煌市人民医院诊断证明、B超报告单，证实龚某被诊断为宫内早孕，子宫肌瘤。3、委托调查函、诊断证明、彩色超声报告单，证实经我院委托酒泉市人民医院对龚某进行身体检查，龚某被诊断为“宫内早孕、子宫肌瘤”。本院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人龚某所提上诉理由及辩护人所提辩护意见，经查，原判根据本案犯罪情节，结合坦白、积极退赃、取得谅解等量刑情节，在《认罪认罚具结书》建议的幅度内判处刑罚并无不当，因主刑不符合适用缓刑的条件，未适用缓刑符合法律规定。故，上诉理由和辩护意见均不能成立。上诉人自愿签署的《认罪认罚具结书》是上诉人由律师提供帮助并在场的情况下，与公诉机关就指控事实和建议的刑罚达成的“合意”，载明的“量刑建议”是检察机关对犯罪嫌疑人认罪认罚给予宽大处理作出的承诺，具有一定的司法公信力，法律也对人民法院不采纳量刑建议作出了严格的限制，上诉人理应遵守。加之上诉人在案件审理中怀孕，有逃避刑罚之嫌，在事实清楚，证据确凿的情况下理当径行维持一审判决。念及上诉人母亲患有胸椎骨折等疾病、其姐肢体残疾、本人亦患有甲状腺瘤，家庭确有特殊困难，需其照顾；其能认罪悔罪、积极全额退赔赃款并取得被害人谅解；伪造、买卖的假证件也未用于违法犯罪活动；一审宣判后主动缴纳罚金，可视为有一定悔罪表现，等因素，可对上诉人龚某酌情从轻处罚。鉴于上诉人龚某系怀孕的妇女，依法应当宣告缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、第二百四十四条、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百八十条第三款、第五十二条、第六十九条、第六十四条、第七十二条之规定，判决如下：一、撤销敦煌市人民法院（2020）甘0982刑初20号刑事判决第一项对上诉人龚某的处刑部分；其余均维持。二、上诉人龚某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元；犯伪造、买卖身份证件罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金5000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金10000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）本判决为终审判决。审判长 杨 勇审判员 吴 平审判员 谈继光二〇二〇年六月二十二日（法官助理 张潇潇书记员 董 超