江苏省如皋市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0682民初2521号原告：李建兵，男，1970年7月14日生，汉族，住如皋市。被告：陈刘刚，男，1976年2月8日生，汉族，住如皋市。委托诉讼代理人：储呈红，江苏如一律师事务所律师。原告李建兵与被告陈刘刚追偿权纠纷一案，本院于2020年4月13日立案受理后，依法由审判员章杰适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李建兵、被告陈刘刚的委托诉讼代理人储呈红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李建兵向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告因担保而代偿853003.35元及自2020年3月6日开始计算至偿还之日按照年利率7.4%计算的同期银行贷款利息。2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年5月30日，被告因旧贷还新贷的需要向江苏如皋农村商业银行股份有限公司长庄支行（以下简称如皋农商行长庄支行）借款79万元，年利率为6.96%,原告为其提供担保并签订担保合同。被告仅于2018年5月31日归还本金19006.74元，2019年5月30日归还本金993.26元，2019年6月21日，如皋农商行长庄支行诉至如皋市人民法院，法院作出（2019)苏0682民初5754号判决，认定被告应立即归还农商行借款本金77万元、利息3140.48及逾期利息（以77万元为本金，自2019年6月15日起按合同约定计算至实际清偿之日）。案件受理费由原告和被告承担。后因被告未归还，农商行申请执行，原告代偿本息832620.35元、受理费保全费10150元、执行费10233元，合计853003.35元。为避免唯一住房被拍卖使得原告无家可归，原告在借了少量现金给付后，不得不就未清偿部分与农商行签订借款协议附件，约定年借款利率为7.4%。原告承担保证责任后多次向被告催要，但均未果。为维护原告的合法权益，请求判如所请。被告陈刘刚辩称：不同意给付原告，请求驳回原告的诉讼请求。按照原告在诉状中的陈述，本案尚不符合起诉条件，因为原告自己陈述其只是借了少数现金给付，其他的并未归还，根据追偿的法律规定，原告只有在偿还了全部的金额后才能向被告追偿。案涉贷款原告自己占用了65万元，被告仅占用35万元，由于陈刘刚直做原告工程，所以原被告双方于2017年3月24日达成协议，由原告自己给付被告347300元用于偿还相应的贷款，但截至目前，原告对上述款项尚未给付，且被告所做的原告的工程原告至今没有按约给付相应工程款，所以被告对原告的诉求不能同意。经审理查明：2018年5月30日，如皋农商行长庄支行与被告陈刘刚签订编号为皋商银【2018】第0530192701号个人贷款借款合同，约定借款金额79万元，期限自本合同生效之日起至2019年5月21日，借款用途为用于偿还皋商银【2017】第0412192701号合同项下借款人所欠债务，年利率6.96%固定利率，实行按月结息，到期还本，结算日为每月或季末月的20日，到期利随本清。借款人未按合同约定期限归还借款本金的，贷款人对逾期借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率基础上上浮50%计收罚息，直至本息清偿为止。对应付未付利息，依据规定计收复利。同日，如皋农商行长庄支行与李建兵签订皋商银[2018]第0530192702号担保合同，李建兵以其所有的房地产（详见编号为20180530192701号的抵/质押财产清单）作为主合同项下借款的抵/质押财产（含权利），抵/质押财产暂作价壹佰柒伍万伍仟元整。担保范围为本合同项下借款本金、利息（逾期利息、罚息、复利等）、违约金、损害赔偿金、实现债权的一切费用。李建兵以其所有的位于如皋市都市华庭116A11一至三层房屋办理了抵押登记。被告陈刘刚于2018年5月31日归还本金19006.74元，2019年5月30日归还本金993.26元。如皋农商行长庄支行于2019年6月诉至本院，要求：1、判令陈刘刚立即归还原告本金770000元，利息3140.48元（计算至2019年6月4日），合计本息773140.48元以及至给付之日止的利息；2、对李建兵单独所有的位于都市华庭116A11—至三层（房产证号：皋房权证字第**、国有土地使用权证号：皋国用（2015)第8210000516号，出让用地，终止日期2047年3月31日，使用面积55.98平方米）。建筑面积164.73平米的商业用房进行拍卖、变卖等所得，在上述范围内优先向原告偿还；3、本案诉讼费用等相关费用由被告承担。本院经审理后于2019年7月24日作出(2019)苏0682民初5754号判决：一、被告陈刘刚于本判决生效之后立即归还原告江苏如皋农村商业银行股份有限公司长庄支行借款本金770000元、利息3140.48元（截止至2019年6月14日），合计773410.48元及逾期利息（以770000元为本金，自2019年6月15日起按合同约定计算至实际清偿之日）；二、被告陈刘刚未履行上述第一项判决内容，原告江苏如皋农村商业银行股份有限公司长庄支行对李建兵所有的位于如皋市都市华庭116A11一至三层的房屋、土地拍卖、变卖后所得的价款在在被告陈刘刚上述债务范围内享有优先受偿权。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5765元，保全费4385元，合计10150元，由两被告负担。上述判决生效后，因被告陈刘刚未履行判决确定的义务，如皋农商行长庄支行向本院申请强制执行。2020年1月22日，原告李建兵向如皋农商行长庄支行借款500000元，用于偿还上述皋商银【2018】第0530192701号个人贷款借款合同项下陈刘刚所欠债务，借款利率为年利率7.4%。本院在执行程序中于2020年3月6日确认，原告李建兵代被告陈刘刚如皋农商行长庄支行偿还还本息合计832620.35元以及案件受理费、保全费10150元，并缴纳执行费10233元。现原告李建兵向被告陈刘刚追偿无果，诉至本院，请求判如所请。另查明：2016年1月25日，如皋农商行长庄支行与被告陈刘刚签订编号为皋商银【2016】第0125192701号最高额个人担保借款合同，约定最高借款本金余额不超过100万元，期限自2016年1月25日起至2018年1月24日，年利率6.7425%固定利率，实行按月结息，到期还本，结算日为每月或季末月的20日，到期利随本清。借款人未按合同约定期限归还借款本金的，贷款人对逾期借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率基础上上浮50%计收罚息，直至本息清偿为止。对应付未付利息，依据规定计收复利；李建兵以其所有的房地产（详见编号为20160125192701号的抵/质押财产清单）作为主合同项下借款的抵/质押财产（含权利），抵/质押财产暂作价壹佰柒伍万伍仟元整。担保范围为本合同项下借款本金、利息（逾期利息、罚息、复利等）、违约金、损害赔偿金、实现债权的一切费用。同日，被告陈刘刚向如皋农商行长庄支行借款100万元，到期日为2017年1月24日。2017年3月24日，原、被告签订《关于2016年陈刘刚贷款李建兵担保一事的情况说》一份，双方约定：一、原贷款额100万：陈刘刚占用本金35万用于工程周转，李建兵占用本金65万用于工程周转。二、此贷款至2017年3月利息全由陈刘刚垫付的，经二人所占用贷款资金额拆算利息后。李建兵占用贷款额木金加利息合计为713200.00元。三、然2016年5月至2017年3月止陈刘刚应支付给李建兵人民币365900.00元（1.李建兵供即墨工地矿棉板板材款8万；2,李建兵供铜陵项目材料款6.39万；3,李建兵提即墨项目费192万×10%=19.2万；4,李建兵代陈刘刚付即墨工地人工工资3万）。四、至2017年3月止李建兵给陈刘刚人民币347300.00元用于还贷（713200.00-365900.00=347300.00元）。五、原贷款额100万除去李建兵还贷的款额（347300.00元）后，所缺本金及利息由陈刘刚全权偿还与李建兵无关。2017年4月12日，如皋农商行长庄支行与被告陈刘刚签订编号为皋商银【2017】第0412192701号个人贷款借款合同，约定借款金额79.9万元，期限自2017年4月12日起至2018年3月26日，借款用途为用于偿还皋商银【2016】第0125192701号合同项下借款人所欠债务，年利率6.3075%固定利率，实行按月结息，到期还本，结算日为每月或季末月的20日，到期利随本清。借款人未按合同约定期限归还借款本金的，贷款人对逾期借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率基础上上浮50%计收罚息，直至本息清偿为止。对应付未付利息，依据规定计收复利。同李建兵以其所有的房地产作为主合同项下借款的抵/质押财产（含权利），抵/质押财产暂作价壹佰柒伍万伍仟元整。担保范围为本合同项下借款本金、利息（逾期利息、罚息、复利等）、违约金、损害赔偿金、实现债权的一切费用。2017年4月19日，如皋农商行长庄支行向被告陈刘刚给付借款79.9万元，到期日为2018年3月26日。审理中，被告陈刘刚提出原告李建兵按照2017年3月24日的协议，给付其应负担的贷款。原、被告确认双方自2016年开始共合作了即墨、枣庄、东阿阿胶等三个工程。原告李建兵提供提供2017年3月至6月向陈刘刚本人以及部分工人的转账记录约36.9万元，其中向陈刘刚本人转账237300元，以证明其已经履行2017年3月24日的协议。被告陈刘刚辩称未委托原告将款项打给任何人，原告转给被告本人的款项均系工程款。以上事实，有双方当事人的当庭陈述、借款合同四份、情况说明、本院(2019)苏0682民初5754号判决书、（2019）苏0682执4195号结案通知书、收款收息凭证、转账记录等证据在卷佐证，可以认定。本院认为：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。原告李建兵代被告陈刘刚向如皋农商行长庄支行清偿借款本息832620.35元、案件受理费5765元、保全费4385元，有权向债务人陈刘刚追偿。关于原告李建兵主张执行费10233元，系因被告陈刘刚未及时履行借款偿还义务和判决所致，且李建兵无代其直接偿还贷款的合同义务，故该项费用亦应由被告陈刘刚承担。关于原告李建兵主张的利息，本院酌情按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算。关于被告陈刘刚要求原告李建兵给付347300元贷款的抗辩。首先，原、被告就2016年的借款本息的分担达成一致。原告李建兵在本案中所主张担保追偿权是基于2018年的借款合同约定和法律规定，并不以2017年3月24日的协议履行为前提。其次，从2017年3月24日的协议内容看，原告李建兵确实存在为被告陈刘刚垫付材料款和工人工资的情形。原告李建兵提供自2017年3月17日至6月16日向陈刘刚本人及其部分工人转账记录，合计约369000元。原告李建兵主张上述汇款用于偿还其应负担的贷款具有部分合理性。再者，被告陈刘刚辩称上述原告李建兵的所有汇款均为工程款，但未提供充分依据。综上，被告陈刘刚主张347300元的债权是否已经清偿涉及到双方合伙协议的实际履行问题，不宜在本案中迳行审理。被告陈刘刚可凭据另行主张权利。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条之规定，判决如下：一、被告陈刘刚于本判决发生法律效力后十日内给付原告李建兵代偿款853003.35元以及利息（自2020年3月6日起至实际给付之日止按照全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算）。二、驳回原告李建兵的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6170元，由被告陈刘刚负担。如不服本判决，各方当事人可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的规定向该院预交上诉案件受理费12340元（该院开户行：中国银行南通市濠南路支行，户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65）。审判员 章 杰二〇二〇年六月三十日书记员 葛佳雯