山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁13民终4057号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司，住所地汕头市龙湖区韩江路**怡景大厦**。负责人：曹远，总经理。委托诉讼代理人：高树人，山东品众元律师事务所执业律师。被上诉人（原审原告）：项开英，女，1962年3月8日出生，汉族，住临沭县。委托诉讼代理人：潘连山，临沭苍源法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：王淑芳，女，1964年12月19日出生，汉族，住广东省汕头市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司（以下简称汕头平安保险公司）因与被上诉人项开英、王淑芳机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省临沭县人民法院(2019)鲁1329民初7220号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。汕头平安保险公司上诉请求：1.撤销一审判决,依法改判；2.由被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：一、一审法院判决伤残及三期不合理。被上诉人项开英伤残等级过高，护理期、营养期过长，且住院医嘱并没有需要加强营养，因此一审法院判决支持营养费没有事实依据。二、一审法院判决误工费不符合法律规定。根据国务院关于职工退休管理的法律法规，女职工年满55周岁的应当退休，因本案项开英年满57周岁，不应当支持误工费。三、一审判决伤残和护理费按照城镇标准没有事实依据。项开英辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。项开英向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告的各项损失共计170000元；2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2019年2月3日10时40分许，王淑芳驾驶粤ＤＷ××**号小型汽车沿沭河路由西向东行驶，行至沭河路金沂蒙广场路口向南转弯时，与项开英驾驶的电动自行车相撞，致项开英受伤，车辆部分受损。经临沭县交警大队作出道路交通事故认定书，认定王淑芳负事故全部责任，项开英无责任。王淑芳驾驶的事故车辆在汕头平安保险公司投保交强险、商业险，商业险中第三者险限额为50万元，事故发生在保险期间。项开英伤后先后在临沭县人民医院及临沂市人民医院住院治疗138天，支付各项医疗费用共计56605.93元，其中汕头平安保险公司已垫付1万元；2019年12月4日，经临沂沂蒙法医司法鉴定所鉴定，项开英的损伤符合交通事故致伤特征，构成十级伤残，误工期180日、护理期90日、营养期90日，支出鉴定费1600元。庭审中，项开英提供兰亭上城物业公司出具的证明和缴纳物业费的收款收据及结婚证各一份，证明原告及其护理人员已在临沭县兰亭上城小区居住一年以上。保险公司质证认为，对物业公司出具的证明有异议，兰亭上城物业服务中心，经工商查询，无登记，不具有证明单位的资质，且无证明人的签字，未提供物业公司的营业执照，该证明不合法，不予认可；对物业费收款收据的收款人，也是兰亭上城物业服务中心，理由同上，不予认可；对结婚证真实性无异议，对证明目的有异议，并不能证实在城镇居住。一审法院认为，王淑芳驾驶的机动车与项开英驾驶的电动自行车发生交通事故，致项开英受伤，车辆部分受损，王淑芳负事故全部责任，事故车辆在汕头平安保险公司投保交强险、商业险，双方无争议，予以确认。该案双方的争议焦点问题，一是项开英应否支持误工费？二是项开英及其护理人员的误工费、护理费的赔偿标准问题，按照城镇居民还是农村居民？关于项开英的误工费应否支持的问题，根据《中华人民共和国老年人权益保障法》的规定，当事人年龄超过60周岁的，即进入老年人行列。因此，该案原告项开英今年57周岁，应计算误工费损失。关于项开英及其护理人员的误工费、护理费的赔偿标准问题，项开英提供的兰亭上城物业公司出具的证明和缴纳物业费的收款收据等能够形成较为完整的证据链条，可以证明原告及其护理人员已在临沭县××小区××年以上，应按城镇居民标准计算误工费和护理费。根据伤情及鉴定，项开英的误工期可酌情认定为150日，护理期、营养期认定均为90日，营养费与住院伙食补助费不重复计算。一审法院确认项开英因该次事故造成的损失为：医疗费56605.93元（保险公司已垫付10000元）、十级伤残赔偿金79098元、精神抚慰金1000元、误工费150天×108.35元/天＝16252.5元、营养费138天×30元/天＝4140元、护理费90天×108.35元/天＝9751.5元、交通费138天×10元/天＝1380元、鉴定费1600元，合计169827.93元。综上所述，项开英的损失先由汕头平安保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的汕头平安保险公司根据保险合同在限额范围内赔偿，仍有不足的，由侵权人即王淑芳予以赔偿。王淑芳经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为自愿放弃抗辩、举证和质证的权利，不影响该案的审理。一审法院判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司于判决生效后十日内在交强险责任限额内赔偿原告项开英残疾赔偿金79098元、精神抚慰金1000元、误工费16252.5元、护理费9751.5元、交通费1380元，合计107482元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司于判决生效后十日内在商业三者险限额内赔偿原告项开英医疗费46605.93元、营养费4140元，合计50745.93元。三、被告王淑芳于判决生效后十日内按事故责任赔偿原告项开英鉴定费1600元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3700元减半收取1850元，由被告王淑芳负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与原审查明的事实相一致，予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对汕头平安保险公司上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。经临沂沂蒙法医司法鉴定所鉴定，项开英的损伤符合交通事故致伤特征，构成十级伤残，误工期180日、护理期90日、营养期90日，一审法院已对误工期进行了酌定，上诉人虽有异议，但并未按一审法院指定的期间申请重新鉴定，应承担由此带来的不利后果，上诉人关于上述问题的异议，本院不予采纳。误工费是受害人如未遭受人身侵害而本应获得却因侵权人的侵害行为无法得到或者无法完满得到的利益。误工费属于具体损失，即受害人实际发生的损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”该条规定明确了误工费由误工时间和收入状况确定，而非以年龄为评判标准。项开英虽然年满57周岁，但并未丧失劳动能力，应支持其误工费。本省内，在民事诉讼中，对各类人身损害赔偿纠纷案件，已不再区分城镇居民和农村居民，统一按照城镇居民赔偿标准计算相关项目赔偿数额，上诉人关于赔偿标准的异议，不能成立。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3700元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  邵泽毅审判员  马 骏审判员  李大军二〇二〇年六月二十四日书记员  张书毓