广东省东源县人民法院民 事 判 决 书(2020)粤1625民初376号原告：江苏南通三建集团股份有限公司，住所地：江苏省海门市*******，社会统一信用代码：913**************K。法定代表人：黄某1。委托诉讼代理人：李洁妍，该公司员工。委托诉讼代理人：张文钧，上海普世律师事务所律师。被告：东源铭远田园投资有限公司，住所地：广东省东源县顺天镇***楼，社会统一信用代码：91441625MA5113***1H。法定代表人：于某1。委托诉讼代理人：向柳柳，广东东江勤诚律师事务所律师。原告江苏南通三建集团股份有限公司诉被告东源铭远田园投资有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年3月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告江苏南通三建集团股份有限公司的委托诉讼代理人李洁妍、张文钧、被告东源铭远田园投资有限公司的法定代表人于某1及其委托诉讼代理人向柳柳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江苏南通三建集团股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付工程欠款2565972.29元及自起诉之日起至实际付清之日按月利率2%计算的违约金；2、判令被告向原告支付违约金1366004.40元（计算方式详见利息计算表，暂计算至2020年2月29日）；3、判决原告就涉案工程拍卖或折抵的价款享有优先受偿权；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年3月，原被告双方依法签订《建设工程施工合同》，合同约定：工程名称：顺天镇大坪村田园风光工程；工程地点：广东省河源市东源县******；工程承包范围：施工图所示内容445亩。合同另对其他事项做出了约定。2018年7月13日，涉案工程竣工验收并交付。2018年11月1日，双方确认结算价格为3948372.29元。截至起诉之日，被告仅付工程款1382400元（实际以庭审对账为准），尚欠工程款2565972.29元未支付。原告知道被告可能存在一定的资金困难，但原告还是希望与被告达成和解协议。为维护原告合法权益，今具状法院，恳请法院依法判决。被告东源铭远田园投资有限公司辩称，一、原告违法、违约转包工程，造成被告重大经济损失。被告与原告签订的顺天镇大坪村田园风光《建设工程施工合同》专用条款第十一条第5款明确约定，本工程未经甲方同意乙方不得转包或分包给第三方施工。2020年4月1日，原告与张兴平、吴炳法、钟辉等共同签署的《关于田园风光项目后续工程款收取及分配的协调会会议纪要》以及张兴平、吴炳法聊天口述显示，涉案工程是由原告违约转包给钟辉，再由钟辉转包给实际施工人张兴平、吴炳法等施工建设。原告将工程转包给没有资质进行工程建设的自然人，不仅违反双方合同约定，更是违反法律规定。原告的违法转包行为，导致施工过程以及后期中的诸多问题，造成被告重大经济损失。证实原告违法、违约的证据包括：1、被告与原告的建设工程施工合同签订期限为2018年5月，截止2018年10月，被告都未收到原告对钟辉的授权材料。在被告的多次催促下（会议纪要显示），钟辉在2018年10月向被告出具了原告于2018年5月10日的对钟辉的授权。被告认为，钟辉并非原告的员工，在承接工程长达5个月都无法提供其用工证明及授权情况，在被告多次催促下才补签了授权。2、2020年4月1日南通三建内部会议纪要透露，钟辉并没有拿到南通三建授权而私自跟张兴平签订转包协议，并收取张兴平3万元保证金，也证实钟辉系挂靠南通三建下，又将涉案工程转包。3、2020年5月29日被告与南通三建广州公司协调会南通三建项目经理赵辉一再表态钟辉没有签字权和收款权，接了工程后再转包他人，中间收取利益。至此，原告违法、违约转包工程事实清楚，原告的违法、违约行为给被告造成了严重的经济损失。二、原告违法、违约转包工程，导致被告在不知情的情况下，违背真实意愿办理工程结算；实际施工人无力支付工人工资，纠集民工胁迫被告签订《承诺书》，工程结算及《承诺书》均无效。2018年11月1日，由于原告欺瞒了其违法、违约转包工程的情况，被告违背真实意愿办理了工程结算。2019年1月17日，所谓的“钟辉联合体”无力支付工人工资，纠集民工到被告公司打砸闹事，在胁迫之下，被告签下《承诺书》，以上结算及承诺均不是被告的真实意思表示，依法无效。综上所述，原告诉讼请求无事实和法律依据，此请法院依法驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明，2018年3月，被告为发包人即甲方，原告为承包人即乙方，签订了《建设工程施工合同》，该合同约定乙方按照甲方提供完整的施工图纸8套包工包料，为甲方工程名称为顺天镇大坪村田园风光工程负责总承包施工，工程造价结算由甲方委托有资质的工程造价咨询公司审核工程造价及工程进度，结算审核后进行支付，结算总价按甲乙方确认的工程审核上浮8%计算支付为总结算价。乙方按约定完成工程施工后，甲方不能按合同约定拨付工程款属违约行为，甲方按所欠乙方实际工程款每月5%支付违约金，直至付清工程款为止，本工程未经甲方同意不得转包给第三方施工（劳务分包及专业分包除外），否则，甲方有权取消本合同。双方在合同中还对其他相关事项进行了约定。2018年3月23日，原告按照合同约定进行施工，工程竣工后，原告与被告进行了交接验收，被告也在交接验收记录上进行签章确认，原告并于2018年7月13日出具了《竣工报告》。2018年11月1日，河源市振丰工程造价咨询有限公司出具《建设工程造价结算书》，载明合计按施工合同约定结算造价上浮8%后的工程造价为：3948372.29元。2018年12月20日，被告向原告出具《承诺书》，载明现就结算的工程款3948372.29元支付事宜，经双方友好协商，被告作出如下承诺：1、我司于2018年12月21日前支付20万元；2、我司于2018年12月25日-31日支付剩余工程款3748372.29元。若我司未能按时支付以上款项，按照月利率2%支付违约金（违约金从2018年11月15日起算）。之后被告在2018年12月21日至2020年1月17日期间先后4次向原告支付共1382400元，仍欠原告工程款2565972.29元未予支付。2020年3月19日，原告向本院提起诉讼。案经审理，原告称案涉工程并不存在违法分包或转包情形，在结算过程中被告也没有证据证明原告存在胁迫行为，结算书是被告委托第三方进行结算的，结算书与付款承诺书均为2018年出具，被告也从未主张过撤销，坚持诉讼请求；被告称案涉工程是钟辉违法挂靠在原告公司，承接工程后转包给实际施工人张兴平施工，有会议纪要为证，原告也心知肚明，坚持答辩意见。上述事实，有原告营业执照复印件、企业信用信息公示报告、《建设工程施工合同》复印件、竣工报告复印件、《建设工程造价结算书》复印件、《承诺书》复印件、被告营业执照复印件等证据和庭审笔录证实，证据并经庭审质证，可作为本案认定事实的依据。本院认为，本案属建设工程施工合同纠纷。原告主张被告拖欠其工程款2565972.29元的事实，有原告提供的《建设工程施工合同》、《建设工程造价结算书》、《承诺书》等证据及双方对已付款项的承认，事实清楚，本院予以认定。被告未按约定履行付款义务，应负相应的民事责任。关于原告要求被告支付工程欠款2565972.29元及自起诉之日起至实际付清之日按月利率2%计算的违约金、前期违约金1366004.40元（计算方式详见利息计算表，暂计算至2020年2月29日）的诉讼请求，一、工程欠款支付方面，对被告仍欠工程款2565972.29元的支付请求，证据充分，本院予以支持；二、违约金计付方面，《承诺书》约定“若我司未能按时支付以上款项，按照月利率2%支付违约金（违约金从2018年11月15日起算）”及原告要求按月利率2%计算的逾期付款违约金，均明显过高，应予调整。原告主张的违约金，根据合同性质及合同履行情况，以被告仍欠工程款2565972.29元为本金基数，自2018年11月15日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日至付清款日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，超过部分不予支持。关于原告要求就涉案工程拍卖或折抵的价款享有优先受偿权的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。被告在《承诺书》中载明工程款在2018年12月31日前付清，原告行使建设工程价款优先受偿权的期限（即2019年6月30日前）已过，该请求本院不予支持。被告称原告存在违法、违约转包工程，造成其重大经济损失，并导致其违背真实意愿办理工程结算及在民工胁迫下签订《承诺书》，主张工程结算及《承诺书》均无效的抗辩意见，虽提供会议纪要复印件，但证据不足，其主张本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》六十条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条之规定，判决如下：一、被告东源铭远田园投资有限公司应于本判决生效后十日内向原告江苏南通三建集团股份有限公司支付仍欠工程2565972.29元及违约金（违约金计算方式：以被告仍欠工程款2565972.29元为本金基数，自2018年11月15日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日至付清款日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、驳回原告江苏南通三建集团股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费19100元（按简易程序收），由被告东源铭远田园投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河源市中级人民法院。审 判 员 田伟恩二〇二〇年六月十五日法官助理 叶成才书 记 员 叶旭斌