文书内容重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0112民初24891号原告：重庆兴农融资担保集团有限公司，住所地重庆市渝北区龙山街道龙山路70号1幢，统一社会信用代码915000005828358674。法定代表人：刘壮涛，董事长。委托诉讼代理人：黄德强，重庆溯源律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄韵，重庆溯源律师事务所律师。被告：阮为明，男，1959年7月23日出生，汉族，住重庆市江北区。被告：阮鹏，男，1982年4月23日出生，汉族，住重庆市江北区。被告：重庆品好实业有限公司，住所地重庆市渝北区龙山街道龙山一路100号圣地阳光综合楼12-1，统一社会信用代码915001123049232183。法定代表人：莫坤俭。被告：颜生英，女，1960年6月7日出生，汉族，住重庆市江北区。被告：蒋国荣，男，1963年12月6日出生，汉族，住重庆市长寿区。被告：葛洲坝新疆工程局（有限公司），住所地新疆乌鲁木齐经济技术开发区口岸路34号503室，统一社会信用代码91650100676338992Q。法定代表人：龙小明，董事长。委托诉讼代理人：柳宇洲，公司员工。委托诉讼代理人：曹振兴，北京市京师（重庆）律师事务所律师。原告重庆兴农融资担保集团有限公司与被告阮为明、阮鹏、重庆品好实业有限公司、颜生英、蒋国荣、葛洲坝新疆工程局（有限公司）追偿权纠纷一案，本院于2019年9月26日立案后，适用简易程序于2019年11月21日公开开庭进行了审理。原告重庆兴农融资担保集团有限公司的委托诉讼代理人黄德强，被告阮为明、颜生英、葛洲坝新疆工程局（有限公司）的委托诉讼代理人柳宇洲、曹振兴到庭参加了诉讼，被告阮鹏、重庆品好实业有限公司、蒋国荣经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。后因被告葛洲坝新疆工程局（有限公司）申请司法鉴定，再次适用简易程序于2020年4月10日公开开庭进行了审理。原告重庆兴农融资担保集团有限公司的委托诉讼代理人黄德强，被告阮为明、葛洲坝新疆工程局（有限公司）的委托诉讼代理人柳宇洲、曹振兴到庭参加了诉讼，被告阮鹏、重庆品好实业有限公司、颜生英、蒋国荣经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定作缺席审理。本案现已审理终结。原告重庆兴农融资担保集团有限公司提出诉讼请求：1、被告阮为明立即向原告支付代偿款项2827497.29元；2、被告阮为明立即向原告支付律师代理费25000元；3、被告阮为明支付原告资金占用费（以2827497.29元为基数，自2019年1月1日起，按日息千分之一计算至付清日止）；4、被告阮鹏、重庆品好实业有限公司、颜生英、蒋国荣对上述第1、2、3项债务承担连带清偿责任；5、被告葛洲坝新疆工程局（有限公司）对上述第1、2、3项债务承担连带支付责任；6、本案诉讼费、财产保全费等实现债权的费用由六被告承担。事实和理由：2016年6月，原告与阮为明签订XNXDB2016-24号《融资担保委托合同》，约定阮为明因向重庆兴农鑫电子商务有限公司申请融资授信，本金300万元，期限12个月，阮为明委托原告为其融资债务向融资人提供连带责任保证担保（保证合同/不可撤销担保书编号：20160628286号），被告阮为明、阮鹏、重庆品好实业有限公司、颜生英、蒋国荣、葛洲坝新疆工程局（有限公司）重庆分公司与原告签订XNXDB2016-24-1《保证反担保合同》，约定该合同主合同为XNXDB2016-24号《融资担保委托合同》及20160628286号《不可撤销担保书》等，保证方式为连带责任保证，并约定了保证范围。另，葛洲坝新疆工程局（有限公司）重庆分公司是葛洲坝新疆工程局（有限公司）的分公司，于2019年9月2日注销登记，所以被告葛洲坝新疆工程局（有限公司）应当对葛洲坝新疆工程局（有限公司）重庆分公司的债务承担连带清偿责任。原告出具20160628286号《不可撤销担保书》，为阮为明在重庆兴农鑫电子商务有限公司贷贷兴隆平台上申请贷款金额300万元，期限12个月，借款利息为7.5%，借款合同编号为20160628286提供连带保证责任。2018年12月29日，重庆兴农鑫电子商务有限公司向原告发出XNX2018061《索偿通知书》，要求原告代偿2827497.29元。2019年1月1日，重庆兴农鑫电子商务有限公司扣划了原告缴存于重庆兴农鑫电子商务有限公司的准备金余额中2827497.29元用于归还阮为明剩下债务。综上，因阮为明的违约行为，导致原告代偿，且并没有支付原告代偿款，为维护原告的合法权益，特起诉。被告阮为明辩称，除了律师代理费，对原告主张的其他诉请没有异议，我们双方也进行了协商，没有必要上法庭。被告颜生英辩称，是被告阮为明在处理，我不清楚。被告葛洲坝新疆工程局（有限公司）辩称：一、葛洲坝新疆工程局重庆分公司对外签订的《保证反担保合同》无效。葛洲坝新疆工程局重庆分公司只是我司的分支机构，不能独立对外承担责任。我司从未授权葛洲坝新疆工程局重庆分公司对外签订任何担保合同，所以葛洲坝新疆工程局重庆分公司对外签订的《保证反担保合同》无效。二、原告在与葛洲坝新疆工程局重庆分公司签订《保证反担保合同》过程存在巨大过错和恶意行为。原告明确知晓葛洲坝新疆工程局重庆分公司是一个分支机构，无独立承担民事责任的能力；亦明知葛洲坝新疆工程局重庆分公司未提供总公司的授权许可和相应资质、财务文件等，也未明确要求其提供，就默许葛洲坝新疆工程局重庆分公司签订《保证反担保合同》。并且《保证反担保合同》的通用条款中第四条规定，对于作为保证反担保人的甲方（包括葛洲坝新疆工程局重庆分公司），应“具有签订和履行本合同及相关合同所必需的民事权利能力和民事行为能力，能独立承担民事责任”，“甲方为签署本合同按照法律或公司章程的规定所需的公司授权均已完成”……其要重庆品好实业有限公司提供了同意担保的《股东会决议》，却未核查和要求葛洲坝新疆工程局重庆分公司提供相应的同意担保的决议或许可文件，存在明显的巨大过错和恶意行为。三、我司不应承担任何连带支付责任。被告阮鹏、重庆品好实业有限公司、蒋国荣未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。被告阮鹏、重庆品好实业有限公司、蒋国荣经本院依法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃举证质证的权利。原告举示了如下证据：重庆兴农鑫电子商务有限公司营业执照、商标注册证、顶级国际域名证书、贷贷兴隆网站注册协议、投资人协议、借款人注册协议、阮为明帐号信息、成都银行电子银行交易凭证、提现记录、放款记录、《借款合同》、《不可撤销担保书》、北京天威诚信电子商务服务有限公司营业执照、电子认证服务使用密码许可证、电子认证服务许可证、《融资担保委托合同》、《保证反担保合同》、股东会决议、公司章程、《索偿通知书》、《扣划兑付准备金暨解除担保责任通知书》、《代偿说明》、分公司设立登记申请书、档案查询、《委托代理合同》、律师费发票、支付凭证、《送达地址确认书》、垫付记录。被告葛洲坝新疆工程局（有限公司）举示了如下证据：葛洲坝新疆工程局（有限公司）重庆分公司资料交接单、葛洲坝新疆工程局（有限公司）重庆分公司的企业基础信用报告（企查查下载）、葛洲坝新疆工程局（有限公司）章程、《司法鉴定意见书》、发票，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2011年5月30日，被告葛洲坝新疆工程局（有限公司）申请设立葛洲坝新疆工程局（有限公司）重庆分公司，负责人黄川。2019年9月2日，葛洲坝新疆工程局（有限公司）重庆分公司办理注销登记。2016年6月，被告阮为明作为甲方（委托人），原告作为乙方（受托人），双方签订了《融资担保委托合同》（编号：XNXDB2016-024），该合同主要约定：1、甲方因向重庆兴农鑫电子商务有限公司申请融资授信，本金300万元，特委托乙方为其融资债务向融资人提供连带责任担保，出具编号为20160628286的《不可撤销担保书》；2、按照乙方为甲方担保的主债务本金余额的3%（年）的担保费率计算，担保费用合计为90000元，甲方在本合同签订之日起5个工作日内一次性付清担保费用；3、甲乙双方商定一致，甲方无条件向乙方提供下列反担保措施：阮为明、阮鹏、重庆品好实业有限公司、颜生英、蒋国荣、葛洲坝新疆工程局（有限公司）重庆分公司提供连带责任保证反担保；4、甲方在融资期限届满未能向融资人清偿甲方债务导致乙方代偿即为甲方违约，乙方进行代偿后，甲方保证乙方可向甲方追偿的债权范围包括但不限于：代偿资金，乙方因向甲方行使追偿权所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师代理费等），以上述资金金额为基数，按日息千分之一计算，自代偿之日起至乙方收回全部代偿资金、乙方因向甲方行使追偿权所发生的各项费用等之日止的资金占用费。同月，被告阮为明、阮鹏、重庆品好实业有限公司、颜生英、蒋国荣、葛洲坝新疆工程局（有限公司）重庆分公司作为甲方（保证反担保人），原告作为乙方（被保证人），签订了《保证反担保合同》（编号：XNXDB2016-024-1），该合同主要约定：1、本合同之主合同为被保证人与阮为明（即委托人）之间于2016年6月签署的《融资担保委托合同》（编号：XNXDB2016-024），以及被保证人向融资人出具编号为20160628286，担保金额300万元的《不可撤销担保书》；2、本合同保证方式为连带责任保证；3、甲方保证反担保范围包括：（1）代偿资金即乙方代为清偿向融资人支付的全部款项（包括但不限于融资本息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人为实现债权所发生的各项费用）；（2）乙方向委托合同的委托人行使追偿权所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费……等）；（3）乙方要求甲方承担反担保责任所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费……等）；（4）资金占用费：以上述（1）、（2）、（3）款项下所列资金合计金额为基数，按日息千分之一计算，自乙方代偿之日起至乙方收回全部上述款项下所列全部资金之日止；（5）甲方同时对委托合同项下委托人应履行的义务、违约金责任和损害赔偿责任承担担保责任；4、本合同保证期间为自乙方按照主合同承担保证责任之日起两年，对第（5）项所列担保期间为自委托人违约之日起两年。2016年7月3日，重庆品好实业有限公司出具《股东会决议》，同意就阮为明的上述债务向原告提供连带责任保证反担保。2019年11月25日，被告葛洲坝新疆工程局（有限公司）申请就前述《保证反担保合同》和《送达地址确认书》中“葛洲坝新疆工程局（有限公司）重庆分公司”和负责人“黄川”的印章真实性进行鉴定。2020年1月22日，重庆市弘正司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，主要载明：1、合同编号为XNXDB2016-024-1、签署时间为2016年6月的《保证反担保合同》第11页左上方“保证反担保人（法人签署）：”处的“葛洲坝新疆工程局（有限公司）重庆分公司”公章印文与提供的同名样本公章印文不是同一枚印章盖印形成。2、落款时间为2016年7月3日的《送达确认书》第3页“确认单位（公章）：”处的“葛洲坝新疆工程局（有限公司）重庆分公司”公章印文与提供的同名样本公章印文不是同一枚印章盖印形成。负责人“黄川”的印章因无比对样本，无法进行鉴定。2016年7月4日，被告阮为明通过案外人重庆兴农鑫电子商务有限公司设立的贷贷兴隆网络平台，与债权人网签形成《借款合同》（合同编号：20160628286），被告阮为明为债务人，重庆兴农鑫电子商务有限公司为居间人，原告为担保人，合同主要约定：1、债权人和债务人均认可“贷贷兴隆”网站，双方均一致同意委托该网站提供本次借款所涉及的各类电子合同和纸质合同、借款项的划付、结算服务，债权人同意向债务人提供借款，同时保证人自愿为债务人向债权人提供连带责任保证担保；2、合同项下借款本金为300万元，借款期限为12个月，从2016年7月4日起至2017年7月4日止，起息日为2016年7月4日，借款利息按年利率7.5%计算，还款方式为按月付息分期付款；3、债权人自愿登录网站完成本合同订立，向借出账户充值，债权人同意委托居间人代管借出账户资金，并按借款本金从借出账户划至借入账户；4、债务人同意委托居间人代收还款资金并代管借入账户资金，在还款期限届满日，按本合同约定将还款资金从借入账户划至借出账户，债务人保证按约及时还款，在本合同约定的每期还款日前三个工作日向借入账户中充入本期应还金额；5、债务人未按合同约定日期及金额归还借款的，自逾期之日起，按逾期金额的千分之一每日计算罚息，直至清偿为止；6、居间人提供借款回收管理服务过程中，如发生债务人违约，居间人可选择对债权人的债权先行垫付，可选择仅先行偿付当期利息，也可选择一次性代债务人提前还款，清偿本息等相关费用。债权人得到垫付金后，居间人当然取得债权人的地位，无需债权人再另行授权。此后居间人向债务人、担保人或其他相关人追偿所得，包括但不限于借款本息、罚息、违约金等相关权益皆归属居间人。同年，原告作为担保人，出具了《不可撤销担保书》（编号：20160628286），对借款合同（合同编号20160628286）提供连带责任保证，范围为主合同项下债务人的全部债务，包括但不限于主合同项下债务本金及相应利息、罚息、违约金及其他一切有关费用。保证责任期间为自本担保书生效之日起至借款、垫款或其他债务履行期届满之日起另加两年。2016年7月6日，案外人重庆兴农鑫电子商务有限公司给被告阮为明放款，阮为明收到债权人出借的款项共计3000000元。2018年12月29日，因被告阮为明于2017年7月4日发生逾期，重庆兴农鑫电子商务有限公司向原告发出《索偿通知书》（XNX2018061），要求原告代偿借款本息2827497.29元。2019年1月1日，重庆兴农鑫电子商务有限公司向原告出具《扣划兑付准备金暨解除担保责任通知书》，载明：我司决定在2019年1月1日从贵司缴存于我司的准备金余额中扣划2827497.29元用于偿还阮为明剩余债务（其中本金2783747.29元，利息及罚息43750元）。据此，贵司自扣划兑付准备金之日起，对该笔借款全部代偿完毕，贵司对该笔借款的担保责任予以解除。同日，重庆兴农鑫电子商务有限公司出具《代偿说明》，证明已收到前述代偿款，原告担保责任解除。2019年9月27日，被告阮为明支付原告353438元。原告认可收到前述款项，但认为合同没有约定抵扣顺序，按照法律规定，先抵扣律师费，再抵扣资金占用费。被告阮为明认为应该是还的利息。被告阮为明称“同日还支付重庆兴农鑫电子商务有限公司253750元”。后，原告与重庆溯源律师事务所律师签订《民事诉讼委托合同》，约定原告委托该所指派的律师为原告与被告阮为明等人的追偿权纠纷担任代理人，预付代理费为贰万伍千元。2019年11月21日，原告向该所支付了代理费25000元。另，被告葛洲坝新疆工程局（有限公司）提交其公司章程，章程第二十四条约定“公司设股东会，由全体股东组成。股东会是公司的权力机构，依法行使下列职权：……（十二）审议批准对控股子公司的担保事项，但当出现下列情形时，不得批准进行对控股子公司的担保：第一，对控股子公司的担保总额，达到或超过本公司最近一期经审计净资产的50%；第二，对控股子公司的担保总额，达到或超过最近一期经审计总资产的30%；第三，控股子公司资产负债率超过70%；第四，单笔担保额超过本公司最近一期经审计净资产的10%；除按前述规定为控股子公司提供担保外，公司及公司分支机构不得对其他单位或个人提供担保”。原告称“该章程是内部约定，原告不清楚该约定，且保证反担保合同的条款约定了是法人，而葛洲坝新疆工程局（有限公司）重庆分公司是法人的分支机构不可能有公司章程，其是善意的”。庭审中，原告称“当时签订保证反担保合同时葛洲坝新疆工程局（有限公司）重庆分公司的印章应该是黄川盖的。黄川是葛洲坝新疆工程局（有限公司）重庆分公司负责人。因为葛洲坝新疆工程局（有限公司）重庆分公司是分公司，故没有章程。我方也没有要求其分公司提交章程。根据当时司法惯例，当时承担担保责任只要求加盖公章，只在九民纪要之后承担担保责任才提交公司章程”。被告阮为明称“当时签订保证反担保合同时葛洲坝新疆工程局（有限公司）重庆分公司的印章是谁盖的不清楚”。被告葛洲坝新疆工程局（有限公司）称“葛洲坝新疆工程局（有限公司）重庆分公司的印章是谁盖的不清楚，分公司的印章系他人伪造。2016年6月签订保证反担保合同前分公司已列入异常经营名录，且我方从未授权任何人签订该保证反担保合同，由于原告本身也承认不清楚是谁加盖，后也只是假设应该是黄川加盖，该事实不应被认定，根据常理，公司印章被鉴定为伪造公章之后即使其私章未进行鉴定，根据高度盖然性原则该私章极可能亦是伪造的。因该私章并未工商备案，任何人都可以伪造，原告没有证据证明该私章系葛洲坝新疆工程局（有限公司）重庆分公司负责人黄川所盖，故与葛洲坝新疆工程局（有限公司）重庆分公司无关。原告是专业的大型担保公司，且其保证反担保合同应明确要求甲方即保证反担保人是具有签订和履行本合同所必须的民事权利能力人，能独立承担民事责任，要求提供公司的最新章程授权文件说明原告是本身知晓葛洲坝新疆工程局（有限公司）重庆分公司不能独立承担民事责任和对外进行担保的，而最终未实际要求提交，其本身是明知不可为而为之，其主观是恶意的，所产生的行为是无效的，所造成的后果应由原告方本人自行承担”。本院认为，根据《借款合同》约定，案外人重庆兴农鑫电子商务有限公司代被告阮为明向出借人还款后即取得债权人地位，故被告阮为明应向重庆兴农鑫电子商务有限公司偿还该笔款项。原告代被告阮为明向重庆兴农鑫电子商务有限公司还款，原告作为保证人承担了保证责任，依据合同约定及法律规定，原告有权向被告阮为明追偿。被告阮为明于2019年9月27日已支付原告328438元，应相应抵充，故尚欠代偿资金金额为2499059.29元。至于律师代理费部分，《融资担保委托合同》对此有明确约定。故对原告该诉讼请求，本院予以支持。2019年9月27日，被告阮为明支付原告353438元时，该律师代理费尚未产生，不应予以抵充。另外253750元系支付给重庆兴农鑫电子商务有限公司，亦不应抵充本案原告债权。至于资金占用费部分，其性质为违约金，依照《融资担保委托合同》中约定代偿款逾期支付的资金占用费计算标准为日息千分之一，被告葛洲坝新疆工程局（有限公司）认为过高，要求调整，但是未举示相应证据证明，考虑合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等因素，根据公平原则和诚实信用原则，本院酌定支持的部分为（以2827497.29元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍的标准计算自2019年1月1日起至2019年8月19日止；以2827497.29元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍的标准计算自2019年8月20日起至2019年9月27日止；以2499059.29元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算自2019年9月28日起至付清日止；同时前述计算标准应以每日千分之一为限）。对原告主张超过部分，本院不予支持。被告阮鹏、重庆品好实业有限公司、颜生英、蒋国荣向原告提供连带责任保证反担保，原告在约定的保证期间内要求其对上述债务承担连带清偿责任的请求，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《保证反担保合同》中葛洲坝新疆工程局（有限公司）重庆分公司印章经鉴定与备案公章不符，而“黄川”的印章因没有登记备案的要求，对外不具有公示效力，目前亦无任何证据证明该私章就是葛洲坝新疆工程局（有限公司）重庆分公司负责人黄川的私章。在原告未举示证据证明私章的所有人及盖章之人为黄川的情况下，亦无从区分是否构成越权代表，原告是否善意。故对原告称“当时签订保证反担保合同时葛洲坝新疆工程局（有限公司）重庆分公司的印章应该是黄川盖的”事实主张，本院不予确认。对原告主张被告葛洲坝新疆工程局（有限公司）对上述债务承担连带支付责任的诉讼请求，无事实及法律依据，本院亦不予支持。被告阮鹏、重庆品好实业有限公司、蒋国荣不到庭应诉，将承担不举证、质证、辩论的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告阮为明于本判决生效之日起十日内向原告重庆兴农融资担保集团有限公司偿还代偿款2499059.29元及资金占用费（以2827497.29元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍的标准计算自2019年1月1日起至2019年8月19日止；以2827497.29元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍的标准计算自2019年8月20日起至2019年9月27日止；以2499059.29元为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算自2019年9月28日起至付清日止；同时前述计算标准应以每日千分之一为限）；二、被告阮鹏、重庆品好实业有限公司、颜生英、蒋国荣、对被告阮为明第一项债务承担连带清偿责任；三、驳回原告重庆兴农融资担保集团有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案案件受理费35553元，减半收取17776.5元，保全费5000元，鉴定费20800元，合计43576.5元，由原告重庆兴农融资担保集团有限公司负担22213.5元，被告阮为明、阮鹏、重庆品好实业有限公司、颜生英、蒋国荣共同负担21363元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员  杨 琴二〇二〇年六月一日法官助理  潘 晨书 记 员  王子鸣