广东省云浮市云城区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤5302刑初72号公诉机关云浮市云城区人民检察院。被告人李某林，男性，1967年11月23日出生，公民身份号码442************035，汉族，小学文化程度，户籍居住地云浮市云城区***************。因本案于2019年11月15日被羁押并被刑事拘留，2019年12月18日被逮捕。现羁押于云浮市第一看守所。指定辩护人李彩燕，广东安冠律师事务所律师。被告人钟某梅，女性，1968年7月26日出生，公民身份号码442************087，汉族，小学文化程度，户籍居住地云浮市云城区***************。因本案于2019年11月15日被羁押并被刑事拘留，次日被监视居住。被告人钟某英，女性，1972年10月11日出生，公民身份号码441************028，汉族，小学文化程度，户籍居住地云浮市云城区***************。因本案于2019年11月15日被羁押并被刑事拘留，2019年12月18日被逮捕。现羁押于云浮市第一看守所。指定辩护人温彩媚，广东广鑫律师事务所律师。云浮市云城区人民检察院以云区检刑诉〔2020〕64号起诉书指控被告人李某林、钟某梅、钟某英犯赌博罪，指控被告人李某林犯非法持有枪支罪，于2020年3月25日向本院提起公诉，同日，本院立案受理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。云浮市云城区人民检察院检察员陈月明出庭支持公诉，本案3名被告人及指定辩护人李彩燕、温彩媚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关起诉书指控：一、赌博事实2017年间，被告人钟某梅开始在云城区云城街道城北村委大熬石村家中使用手机微信投注等方式，陆续通过被告人李某林、钟某英以及参赌人员钟某波等人收受非法“六合彩”赌博投注，并根据收受的投注单风险大小，选择自己“食单”或者通过电脑网站转投上家获取返利，至案发时，被告人钟某梅收受非法“六合彩”赌博投注共约60万元。其中，被告人李某林于2018年开始收受参赌人员李某欣、曾某荣、丁某明等人的非法“六合彩”赌博投注，再转投给被告人钟某梅，至案发，被告人李某林共收受投注约8.5万元；被告人钟某英于2017年开始收受参赌人员童某姬、梁某洪、梁某新等人的非法“六合彩”赌博投注，再转投给被告人钟某梅，至案发，被告人钟某英共收受投注约8万元。二、非法持有枪支事实公安机关于2019年11月15日依法搜查被告人李某林位于云城区云城街道城北村委大熬石村的住所时，在被告人李某林的睡房床头柜内搜出并扣押两支枪型物品，被告人李某林供认两支枪型物品为其所有且没有合法持有的相关证件。经云浮市********鉴定，扣押的两支枪型物品均属于以火药为动力发射枪弹的非制式枪支。上述事实，公诉机关向本院提供了相关证据。公诉机关认为，被告人钟某梅、钟某英的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款的规定，应当以赌博罪追究刑事责任；被告人李某林的行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第一百二十八条第一款的规定，应当以赌博罪、非法持有枪支罪追究刑事责任。被告人李某林一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当数罪并罚。本案3名被告人对公诉机关指控的事实均没有异议。指定辩护人李彩燕的辩护意见是：一、被告人李某林在赌博罪中犯罪情节轻微，造成的社会危害性较小，在共同犯罪中是从犯，有法定从轻、减轻处罚情节。首先，在涉嫌的赌博罪中，李某林主要是收单，之后将收到的报单给钟某梅，其他后续的转投等都是钟某梅进行操作，李某林在赌博的犯罪行为中仅起到辅助作用；第二、投注赌博的人员都是成年人，没有未成年人参加。第三、在赌博罪中李某林共计收受的投注约8.5万元，也没有获取暴利。所以，从上述三点来看，李某林在赌博罪中的犯罪情节较为轻微，在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚。二、被告人李某林在非法持有枪支罪中的主观恶性小。根据李某林和钟某梅的供述可以证实，李某林放在睡房床头柜的两支催泪枪支大约是30年前他人赠与的，李某林一直没使用过，该枪支也没有相应的子弹，该枪支根本无法正常使用，其本人也是因为法律意识淡薄才一直持有该枪支。因此，李某林在非法持有枪支罪中的主观恶性非常小。三、被告人李某林是初犯、偶犯，没有任何犯罪记录，社会危险性小。四、被告人李某林自愿认罪认罚。李某林现在已经充分认识到自己犯下了严重错误，在审查起诉阶段已经签订了认罪认罚具结书，充分认识到所实施的行为对社会造成的危害性，具有明显的悔罪表现。综上，本案被告人李某林的犯罪情节轻微，造成的社会危害性较小，恳请法庭综合考虑本案的客观情况和李某林的认罪态度方面，在量刑上对被告人李某林予以从轻、减轻处罚。指定辩护人温彩媚的辩护意见是：一、对被告人钟某英构成赌博罪没有异议。二、被告人钟某英有如下法定及酌定从轻处罚的情节：1.参赌人员是主动找被告人钟某英投注六合彩的，钟某英无提供赌资，亦无诱骗任何人赌博，主观恶性及社会危害性较小；2.被告人钟某英无犯罪前科，本次属初犯、偶犯；3.被告人钟某英能够稳定、如实供述所涉犯罪事实；4.被告人钟某英已签署了认罪认罚具结书，自愿认罪伏法，具有真实的悔罪表现。综上所述，被告人钟某英无犯罪前科，犯罪情节较轻，已如实供述犯罪事实，能够认罪认罚，有悔罪表现，且再犯可能性非常小，适用缓刑确实不致再危害社会，建议对其从轻处罚，并适用缓刑。本院经审理查明的事实，与公诉机关起诉书指控的事实相一致，本院予以确认。在“六合彩”赌博中，被告人钟某梅获利6万元，被告人钟某英获利5000元。公安机关在抓获被告人李某林、钟某梅、钟某英时,从李某林、钟某梅两人家中扣押了联想牌笔记本电脑1台，李某林、钟某梅使用的vivo牌手机各1台；从钟某英家中扣押了SOEyi台式电脑1台、钟某英使用的华为牌手机1台。2020年3月20日、4月21日、5月27日，被告人钟某梅、李某林、钟某英分别自愿签署认罪认罚具结书，承认指控事实，愿意接受法律处罚，公诉机关建议对被告人钟某梅判处有期徒刑一年三个月，可适用缓刑，并处罚金；建议对被告人李某林数罪并罚，判处执行有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金；建议对被告人钟某英判处有期徒刑九个月，并处罚金。2020年6月19日，被告人钟某英向本院退出其获利的违法所得5000元。本案事实，有下列证据证实：1.被告人李某林、钟某梅、钟某英的供述和辩解；2.证人梁某新等12人的证言；3.现场勘验笔录、现场照片；4.搜查笔录、辨认笔录；5.微信聊天、转账截图；6.扣押物品清单;7.云浮市********鉴定书；8.认罪认罚具结书；9.线索来源及抓获经过；10.户籍证明。本院认为，被告人李某林、钟某梅、钟某英以营利为目的，聚众赌博，3名被告人的行为均已构成赌博罪;被告人李某林在没有配备枪支资格的情况下，违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人李某林、钟某梅、钟某英赌博犯罪、指控被告人李某林非法持有枪支犯罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。本案3名被告人到案后均能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。本案3名被告人均自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚。在“六合彩”赌博犯罪中，被告人钟某梅获利6万元、被告人钟某英获利5000元，是违法所得，依法应当予以追缴。公安机关扣押3名被告人的电脑、手机，是犯罪工具，依法应当予以没收。本院综合考虑被告人钟某梅、李某林、钟某英的犯罪情节、悔罪表现、再犯罪的危险性，以及对其所居住社区的影响等方面，对其适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。根据本案被告人李某林、钟某梅、钟某英犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第一百二十八条第一款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条第一款、第五十三条第一款、第二十六条第一款、第二十七条第二款、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下：一、被告人李某林犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金5000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年。总和刑期三年八个月，并处罚金5000元，决定执行有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金5000元（罚金已缴纳完毕）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人钟某梅犯赌博罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金1万元（罚金已缴纳完毕）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、被告人钟某英犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月，并处罚金5000元（罚金已缴纳完毕）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）四、对扣押的联想牌笔记本电脑1台、SOEyi台式电脑1台、vivo牌手机2台、华为牌手机1台，予以没收；对被告人钟某英退出的违法所得5000元，予以追缴；继续追缴被告人钟某梅的违法所得6万元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员  姚伟金人民陪审员  伍洁红人民陪审员  邓一煌二〇二〇年六月二十四日书 记 员  谢 津附件一、《中华人民共和国刑法》相关条文：第三百零三条【赌博罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。【开设赌场罪】开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第七十二条【缓刑适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条【缓刑考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第三款【如实供述】犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条【犯罪财物的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》相关条文第十五条【认罪认罚从宽制度】犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条【法院对认罪认罚案件量刑建议的处理】对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。