四川省威远县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1024民初115号 原告（反诉被告）：国安中建建设集团有限公司，住所地成都市武侯区武侯大道双楠段********，统一社会信用代码9151000006896106X4。 法定代表人：朱生伟，执行董事。 委托诉讼代理人：陈永刚，系公司员工。 委托诉讼代理人：张宁。 被告（反诉原告）：威远县兴远物资有限公司，住所，住所地威远县严陵镇城市花园****社会信用代码915110246674280138。 法定代表人：曾世伟，执行董事。 委托诉讼代理人：罗贞贵，系公司员工。 委托诉讼代理人：袁娅梅，四川普佑律师事务所律师。 原告国安中建建设集团有限公司与被告威远县兴远物资有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月7日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。被告威远县兴远物资有限公司于2020年2月20日提起反诉，本诉与反诉合并审理。因受新冠肺炎疫情影响，案件延期审理。本诉原告国安中建建设集团有限公司的委托诉讼代理人张宁、陈永刚，本诉被告威远县兴远物资有限公司的委托诉讼代理人袁娅梅、罗贞贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 本诉原告国安中建建设集团有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告立即支付合同款233000元。增加设备款60387元。代付款10360元违约金129258.85元，共计433005.85元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年4月26日原告国安中建建设集团有限公司四川五分公司与被告威远县兴远物资有限公司签订上汽通用凯迪拉克4S专营项目的消防工程承包合同，工程包干总价为723000元，在施工过程中根据被告的要求增加了工程面积、工程材料等。原告国安中建建设集团有限公司按期完工，经职能部门验收合格并交付使用，但被告威远县兴远物资有限公司不履行给付金钱义务，尚欠原告合同工程款、增加工程材料款、违约金等合计人名币433005.85元，原告多次催收无果，为维护原告的合法权益特诉至本院，要求支持原告的诉讼请求。 本诉被告威远县兴远物资有限公司辩称，1、国安中建建设集团有限公司没有按照《消防工程承包合同》的约定向被告威远县兴远物资有限公司提交结算资料，并且原告至今也未向被告开具合规的发票，导致威远县兴远物资有限公司无法向其支付工程款；2、威远县兴远物资有限公司没有违约行为，不应该支付违约金；反而是国安中建建设集团有限公司四川五分公司在合同履行中违反合同约定，致使威远县兴远物资有限公司被行政处罚并且造成工程逾期竣工，威远县兴远物资有限公司可以按照合同约定在支付的工程款中扣除违约金；3、国安中建建设集团有限公司四川五分公司诉状中增加设备款、代付款不是事实，该设备款项、代付款已经包含在合同约定价款中，不是增加项。威远县兴远物资有限公司不应支付。 反诉原告威远县兴远物资有限公司向本院提出反诉请求：1.依法判令国安中建建设集团有限公司向反诉原告支付违约金144600元；2.依法判令反诉被告向威远县兴远物资有限公司支付因反诉被告违约造成的威远县兴远物资有限公司损失3000元；3.依法判令威远县兴远物资有限公司在支付反诉被告工程款中抵扣因反诉被告未按合同约定完成的工程及不属增加工程的款项209158.95元；4.依法判令反诉被告支付本诉和反诉的所有诉讼费用。事实与理由：2018年4月，反诉原告与反诉被告的分公司国安中建建设集团有限公司四川五分公司签订《消防工程承包合同》，约定由国安中建建设集团有限公司四川五分公司承包反诉原告的上汽通用凯迪拉克4S专营项目消防工程，承包范围为威远县建筑勘测设计院设计的消防工程施工图纸及乙方（国安中建建设集团有限公司四川分公司）完善、优化后经甲方（威远县兴远物资有限公司）确认的施工图、图纸会审记录和招标答疑记录、设计变更、乙方投标预算和招标文件范围规定内容，以及经双方确认、消防局审批批准的优化设计方案，供货及安装内容按合同约定；工程所有的材料、设备、设施均由乙方采购供货、运输和安装，所有费用包含在合同价内；合同采用总价包干方式，工程包干总价为723000元，工期从合同生效之日起开工；乙方负责办妥消防报建、验收手续；并约定按照验收合格的日期为竣工日期。合同约定了工程质量标准、保修期、材料设备供应、工程价款支付、现场签证与结算、双方责任、工程验收、变更违约责任等其他内容。合同签订后，反诉原告按照约定先后支付了款项50万元。但国安中建建设集团有限公司四川分公司却没按照合同约定进行工程施工，施工管线至今未按要求进行整改，施工中任意减少设备安装，迟延进行工程消防设计和竣工验收消防备案，逾期50天才通过工程的竣工验收，致使反诉原告被威远县公安局消防大队行政处罚，同时在工程完工后，未按合同约定提供结算资料，未办理工程结算，也没有提供工程结算依据和工程款发票，却在诉讼时将本是合同约定施工内容认为是增加工程计量，为维护反诉原告的合法权益反诉至本院，要求法院公正判决。 反诉被告国安中建建设集团有限公司辩称，反诉原告的反诉事实与理由不成立。1.反诉被告根本没有违约行为，签订合同后由于反诉原告导致反诉被告一直无法进行复工，是反诉原告一直没有向消防部门交验收报告才导致逾期验收50天，且反诉原告增加项目及300多平方米的施工面积，这个增加面积不在双方签订的施工合同内，而且是国安中建建设集团有限公司垫付了款项。期间也要求反诉原告支付工程款，对方一直拖欠。2.违约责任应该由反诉原告承担，对行政处罚的款项时由于反诉原告未按工程施工的时间向消防报建而形成的处罚，而非反诉被告的行为造成的；3.在工程施工合同中明确了是工程总包包干价723000元，在施工过程中由于反诉原告的原因而造成的增加工程量，以及反诉原告在其他地方购买材料后由国安中建建设集团四川五分公司代付的款项，综上，反诉原告捏造事实，失去诚信，目的为了达到少付工程款，根据合同法律规定，应该驳回反诉原告的全部请求，支持本诉原告的全部请求。 根据本院确认的有效证据及当事人陈述，本院认定事实如下: 1、国安中建建设集团有限公司四川五分公司作为乙方（本诉原告的分公司，已于2019年7月22日注销），与本诉被告威远县兴远物资有限公司（甲方）签订了《消防安装工程合同书》，合同书封面落款为2018年2月。合同第一条：工程项目1.3约定：承包范围：按照甲方提供的威远县建筑勘测设计院，设计的/版：上汽通用凯迪拉克4S专营项目消防工程施工图纸及乙方完善、优化后经甲方确认的施工图、图纸会审记录和招标答疑记录、设计更改、乙方投标预算和招标文件范围规定内容，以及经双方确认、消防局审核批准的优化设计方案，供货及安装内容包括与消防泵房、消防控制室连接的消防水、电管线工程、消防巡检柜，消火栓系统，喷淋系统，自动报警及联运控制系统，……上述消防设计图纸，由甲方负责设计，乙方负责报送消防局验收，增加工程费用最终按照实际材料费用及人工费结算，不开发票。上述1～10项工程内容及材料、设备、设施均由乙方采购供货、运输和安装，所有费用包含在合同价内。1.4承包方式：承包方式采用总价包干方式，即本工程乙方必须包报建及费用、包干、包料、包工期、包质量、包安全文明施工、包调试、包验收通过、包利润等方式进行，工程未经甲方同意不得转包。不含验收材料费报审费、施工用水用电费。第二条：工程造价(大包干价)。2.1本工程包干总价为723000元(金额由728000元更改为723000元，双方均捺印或盖章确认)。2.2该合同总价以签订合同时甲方出具的图纸为依据，若在施工期间甲方根据实际工程情况，需要增加图纸以外的工程量，由双方以实际工程量另行计算，不包括在该合同总价以内。第三条：工期。3.1乙方须于本合同生效之日起开工，须于2018年10月15日前施工完毕，2018年10月30日前完成消防验收。如因甲方施工进度或现场未达到乙方进场施工条件，工期由双方协商另行确定。3.2自双方签订合同乙方正式开工之日起算，至消防部门验收合格为止，称为本合同实际总工期。第六条：工程价款支付。6.1工程款支付按阶段划分，预埋结束后材料进场付40万，工程施工完毕付15万，消防验收合格后付15.8万，剩余质保金共计2万，质保一年，一年后支付质保金，以上合计72.8万元。第九条：工程验收。9.4乙方在本工程施工安装完毕，应在完工前7天由乙方申请要求市消防部门进行竣工验收，并保证验收通过和开通使用，并按验收合格的日期为竣工日期。由于不可抗拒的原因造成工期未能按时完工，工期相应顺延。9.6工程竣工后，在工程结算前乙方向甲方提交完整的竣工图纸资料各壹份。第十条：工程变更。乙方在保证工程质量和不降低设计标准的前提下提出优化设计、修改工艺的合理化建议，经甲方和设计及消防部门同意后方可实施。第十一条：违约责任。11.1乙方因自身原因不能按照合同约定的竣工日期竣工的，每逾期一天，应向甲方偿付相当于合同总价的万分之五违约金，若乙方逾期超过十天仍未能通过竣工验收的，甲方有权单方面解除本合同；并应向甲方支付相当于合同总价20%的违约金或者赔偿甲方因此而遭受的损失。甲方未按时支付每月工程进度款乙方有权停工，由此造成的损失由甲方承担工期顺延。11.2若因甲方原因在超出规定日期未能验收影响乙方验收，甲方须向乙方赔付相关的延期费用。即合同金额的3‰天支付管理费用。第十三条:争议解决方式。13.1本合同及其附件、技术标准、设计方案、招标文件等的约定如有不一致，解释顺序应为：本合同及其附件、技术标准、设计方案、招标文件。 2、上海通用凯迪拉克4S专营店项目一期综合楼《工程竣工验收报告》显示，该综合楼地上5层、地下1、地下**建筑面积7858，完工日期为2018年10月8日，经建设单位、监理单位、施工单位、设计单位、勘察单位共同验收，评定为合格，准许通过验收。 3.本诉被告提供工作人员刘嘉与本诉原告代理人陈永刚的微信聊天记录，显示，2018年10月30日，陈永刚告诉刘嘉消防验收需哪些资料，刘嘉于2018年10月31日向陈永刚表示当天能准备齐，问陈永刚什么时候要，陈永刚回答，过几天要，他这边抓紧时间安排。 四川安宇电气消防安全检测有限公司出具(川公消技字【2017】第0012号)《四川省建筑消防设施检测报告》，工程项目名称：上海通用凯迪拉克4S专营店项目一期工程；检测类别为竣工检测，检测时间为2018年12月13日；综合评定为合格，签发时间为2018年12月17日。 威远县公安消防大队于2018年12月19日出具建设工程竣工验收消防备案凭证，载明被告于2018年12月19日申请竣工验收消防备案，经审查，备案材料齐全，依法核发备案凭证。 本诉被告提供两份威远县公安消防大队的行政处罚罚没票据(复印件)，显示威远县公安消防大队分别于2018年6月7日、2018年12月25日，因未依法进行消防设计备案、未进行竣工验收消防备案，对本诉被告给予行政处罚各1500元，共计3000元。本诉原告认为是本诉被告没有及时到消防部门备案才造成处罚，是被告自己的责任。 4.本诉原告提供的上汽通用凯迪拉克4S专营项目增项工程项目表(三份)上均无原、被告签字确认，本诉被告不予认可。本诉被告提举了上海通用凯迪拉克4S专营店项目一期工程消防设施安装照片和与原告代理人陈永刚的对话，显示原告擅自减少了部分消防设施的安装，应当从总价中扣除；本诉原告认为按照合同约定，原告可以对设计进行优化，只要做得好，包验收，两年质保，合同也是包干价，原告是按照优化后的方案做的，所以部分消防设施没有安装；本诉被告认为优化了的东西应该给被告，而且节约优化不能不给自己安装，有些必须安装的东西没有安装，实际配备的防火设备数量较设计图上的差异较大。本诉原告没有提供在施工过程中本诉被告同意优化的依据。2019年7月14日，本诉被告执行董事曾世伟与本诉原告的代理人陈永刚就案涉工程的泵房、防排烟、喷淋、灭火器等设施设备的安装情况进行了清点，但至辩论终结时止，双方未就增项工程项目、代付款或减少安装的工程进行结算。 双方认可本诉被告已向本诉原告支付了工程款500000元。 5.本诉原告在庭审后提交说明，称2020年3月24日庭审前没有收到本诉被告的反诉状，本诉与反诉合并审理没有给足本诉原告的举证期、答辩期。经查，本院于2020年2月28日向本诉原告的代理人张宁邮寄送达开庭传票和反诉状，张宁于2020年3月4日下午15时18分收到本院邮寄送达的开庭传票和反诉状，开庭时间为2020年3月24日，不存在本诉原告所述的未给足举证期、答辩期的情形。 本院认为：本诉被告于2018年2月与本诉原告的四川五分公司签订上汽通用凯迪拉克4S专营项目《消防安装工程合同书》，经双方签字确认，系双方真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，合法有效，双方成立合同关系，应当按照合同的约定履行各自义务。依照《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”之规定，本诉原告应当对其四川五分公司在案涉合同中的民事责任予以承担。 合同约定工程须于2018年10月30日前完成消防验收，工程的总工期至消防部门验收合格为止，而案涉工程实际由本诉被告准备好验收资料的时间为2018年10月31日，合同约定提交消防部门验收的责任主体为本诉原告，而提交的时间为2018年12月13日，通过验收的时间为2018年12月19日，因此造成工程消防验收推迟双方均有责任，《中华人民共和国合同法》第一百二十条“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。”之规定，本诉被告迟延收集资料影响消防验收的责任时间为2018年10月31日，本诉原告迟延将资料提交消防部门影响验收的责任时间为2018年11月1日-2018年12月12日，共42日，故反诉原告要求反诉被告承担违约责任的主张本院予以支持，但应扣除反诉原告因违约应承担的管理费用，反诉被告因违约应当支付反诉原告违约金为723000元×5÷10000×42天-723000元×3÷1000×1天＝13014元。因双方未解除合同，反诉原告认为应当按总价的20%计算违约金与合同约定不符，其理由本院不予采信。 按照合同约定，工程验收合格及质保期到期后，本诉被告应当支付至723000元，本诉被告仅支付了500000元，剩余223000元应当支付给本诉原告。因合同并未约定本诉被告迟延支付工程款应当向本诉原告支付违约金，故本诉原告要求本诉被告支付违约金的请求本院不予支持。 案涉合同没有约定消防备案的主体，没有证据证明行政处罚的损失3000元应当由反诉被告承担，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，反诉原告要求反诉被告支付因行政处罚的损失3000元本院不予支持。 本诉原告提出的增量工程、代付款及反诉原告提出的减量工程，因双方并未进行结算，对增量工程、代付款及减量工程的金额无法确定，本案不作处理，待双方结算后可另行主张。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼》第一百四十条、第一百四十二条、第一百五十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、本诉被告威远县兴远物资有限公司于本判决生效之日起十五日内支付本诉原告国安中建建设集团有限公司工程款223000元； 二、反诉被告国安中建建设集团有限公司于本判决生效之日起十五日内支付反诉原告威远县兴远物资有限公司违约金13014元； 三、驳回本诉原告国安中建建设集团有限公司及反诉原告威远县兴远物资有限公司的其他诉讼请求。 上述一、二项金额品迭后，本诉被告威远县兴远物资有限公司还应支付本诉原告国安中建建设集团有限公司工程款209986元。 如未按本判决书指定期间履行金钱给付义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件本诉受理费减半收取3898元(本诉原告预交)，由本诉原告国安中建建设集团有限公司负担2008元，由本诉被告威远县兴远物资有限公司负担1890元；反诉受理费减半收取3326元(反诉原告预交)，由反诉被告国安中建建设集团有限公司负担132元，由反诉原告威远县兴远物资有限公司负担3194元。品迭后，本诉被告威远县兴远物资有限公司还应负担1758元，于本判决生效之日起十五日内直接支付给本诉原告国安中建建设集团有限公司。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省内江市中级人民法院。 审判员 付 毅 二〇二〇年六月一日 书记员 孙嘉利