黑龙江省黑河市爱辉区人民法院民 事 判 决 书（2020）黑1102民初237号原告：曲长江，，男，1969年9月18日出生，汉族，煤矿工人，现黑河市爱辉区镇。委托诉讼代理人：曲丽玮，爱辉区海兰法律服务所法律工作者。被告：黑河市富宏煤矿，住所地黑河市爱辉区罕达汽镇红旗村。统一社会信用代码：91231100762719345N。法定代表人：张富祥，该煤矿副董事长。委托诉讼代理人：李祖新，该煤矿行政矿长。原告曲长江与被告黑河市富宏煤矿劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告曲长江及其委托诉讼代理人曲丽玮，被告黑河市富宏煤矿委托诉讼代理人李祖新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.解除劳动关系。2.被告给付护理费：60,090元/年÷12个月÷30天×（18天+45天）=10,521元。3.被告给付住院伙食补助费：18元×100元/天=1,800元。4.被告给付一次性伤残补助金：6，254.36元×9个月=56，289.24元。5.被告给付一次性工伤医疗补助金：6,254.36元×10个月=62,543.6元。6.被告给付一次性伤残就业补助金：6,254.36元×8个月=50,034.88元。7.被告给付停工留薪期工资：6,254元×8个月=50,034.88元。上述2-7项合计231,223.6元。事实和理由：原告系被告处员工。2018年5月24日15时许，原告在井下工作时，将手压伤。2018年12月10日，黑河市人社局作出了工伤认定，认定原告右手拇指压砸伤伴骨折血管神经肌腱损伤为工伤，经鉴定为伤残九级。原告向黑河市劳动人事争议仲裁委申请仲裁，仲裁委作出黑河劳人仲字【2019】第85号仲裁裁决书，该裁决书计算出原告受伤前12个月的平均工资为5,460元是错误的。因为从被告在仲裁开庭时提交的工资表上可以确认2017年2月原告的工资应为1,918元，而仲裁裁决认定的基数为1,865元，该数额是扣除了房电费53元；2017年3月份工资应为6,779元，而仲裁裁决认为是4,557元，该数额是扣除了押金2,000元及房电费222元的结果。2017年4月份工资应为6,946元，而仲裁裁决认为是6,538元，该数额是扣除了房电费193元及体检费215元后的结果；2017年5月份工资应为8,170元，而仲裁认为是7,989元，该数额是扣除了房电费181元后的结果；2017年10月份工资应为7,384元，而仲裁认为是6,924元。上述工资中所扣的押金、房电费、罚款等均是从原告应得的劳动报酬中扣取的，应视为原告的劳动报酬，作为原告的工资基数计入月平均工资之内，而仲裁没有将这部分计入在内，实属错误。另外，2018年3月份工资57元不是原告应得的实际工资，原告应得的实际工资应为五千余元，因此2018年3月份工资57元不应按一个月计算，不应计入平均数之内。综上，原告的平均工资应为6，254.36元，所应得的补偿应为231,223.6元。现诉至法院，请求依法支持原告的诉求。被告辩称，1.劳动关系。原告第一次入职富宏煤矿工作时间是2017年2月28日，2017年10月23日离矿;第二次入矿时间是2018年3月26日，2018年5月24日下午15点钟左右原告在井下作业时不慎将右手拇指挤伤。事发后，矿方积极送原告到黑龙江省农垦齐齐哈尔分局中心医院住院治疗18天，诊断为右手拇指骨折。医疗终结后，原告要求与矿方解除劳动合同，对原告的事实劳动关系矿方无异议。2.护理费。原告只是大拇指骨折，伤情不是太重，生活完全能够自理。依据《工伤保险条例》第三十四条第二款“生活费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理和生活部分不能自理”之规定，原告不符合此规定，不予支付生活护理费。3.伙食补助费。根据《黑河市人力资源和社会保障局〈关于因工负伤人员住院伙食补助费及到统筹地区以外就医交通住宿费用标准的通知》(黑市人社字[2011]67号)文件之规定，每人每天伙食补助费15元，计18天×15元=270元。4.一次性伤残补助金。经查财务原始工资明细表，原告2017年2月份工资1,865元，3月份工资4,557元，4月份6,538元，5月份工资7,989元，6月份工资5,962元，7月份工资7,010元，8月份工资11,187元，9月份工资7,313元，9月份工资7,284元，计9个月工资总额为59,705元;；2018年3月份工资57元，4月份工资3,211元，5月份工资2,918元，计3个月工资总额为6,186元。按煤矿的惯例，矿方与员工签订合同都是固定期限，合同期为1年，每年过完正月十五以后上班签合同，年底小年之前放假。由于原告2017年10月份辞工，2018年3月份入矿，时间跨度长达5个月，不应连续计算额度，应按2018年实际工资额度计算。根据“因工作遭受事故伤害，工伤职工工作超过一个月未满十二个月，按照实际工作的月数计算平均工资”之规定，按原告2018年4月工资3,211元,5月份工资2,918元计算,计月平均工资3,211元+2,918元=6,129元÷2=3,065元。原告2018年10月23日向黑河市人社局提出工伤认定申请，2019年10月18日经《黑河市工伤职工劳动能力鉴定委员会》鉴定为九级伤残。根据《工伤保险条例》第三十七条第(一)项规定，一次性伤残补助金9个月×3,065元=27,585元。5.一次性医疗补助金。根据《黑龙江省人民政府关于修订黑龙江省贯彻若干规定的通知》第十三条第(一)项之规定，一次性工伤医疗补助金10个月×3,065元=30,650元。6.一次性伤残就业补助金。根据《黑龙江省人民政府关于修订黑龙江省贯彻〈工伤保险条例>若干规定的通知》第十三条第(一)项之规定，一次性工伤医疗补助金8个月×3,065元=24,520元。7.停工留薪期工资。根据《黑龙江省工伤职工停工留薪期分类目录》内容，伤害部位“腕和手水平的骨折”所对应的“拇指骨折”应为6个月×3,065元=18,390元。以上共计:101,415元。综上所诉，请求贵院依法判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2017年2月，原告曲长江到被告黑河市富宏煤矿处从事井下采煤工作，双方形成事实劳动关系。2017年11月至2018年3月25日原告休息。2018年3月26日原告复工。2018年5月24日，原告在被告处工作时，将手压伤。原告受伤后到黑龙江省农垦齐齐哈尔分局中心医院入院治疗，共住院18天，住院期间二级护理。经医院诊断为右拇指压伤伴骨折血管神经肌腱损伤。2018年10月23日，原告申请工伤认定。2018年12月10日，黑河市人社局作出工伤认定决定书：认定原告右手拇指压砸伤伴骨折血管神经肌腱损伤为工伤。2019年10月18日，黑河市工伤职工劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论书：原告为九级伤残。2019年11月19日，原告就其工伤待遇向黑河市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年12月23日，黑河市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁：解除原、被告劳动关系，被告支付原告各项补偿款182,250元。原告不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。原告在被告黑河市富宏煤矿处工资明细：2017年2月1,918元，2017年3月6,779元，2017年4月6,946元，2017年5月8,170元，2017年6月5,962元，2017年7月7,010元，2017年8月11,187元，2017年9月7,313元，2017年10月7,384元，2018年3月57元，2018年4月3,211元，2018年5月2,918元。本院认为，本案系劳动争议纠纷。原告在被告处工作，双方形成事实劳动关系。原告在工作期间受伤，经劳动行政部门认定为工伤，因被告未缴纳工伤保险，所以依法由被告支付工伤保险待遇。原、被告同意解除劳动关系，本院予以确认。原告各项工伤保险待遇本院认定如下：一、护理费2,963.34元，原告实际住院18天期间为二级护理，住院期间的护理费按黑龙江省2018年度居民服务和其他服务业标准日工资164.63元×18天计算。原告出院后生活能够自理，对其主张出院后45天的护理费不予保护。二、伙食补助费的标准依据黑河市人社局《关于因公负伤人员住院伙食补助费及到统筹地区以外就医交通食宿费用标准的通知》（黑市人社字[2011]67号）文件中规定的15元/天标准计算，即18天×15元/天，认定原告住院伙食补助费为270元。三、关于原告本人平均工资，根据《工伤保险条例》规定本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月工资。工伤职工工作超过一个月未满十二个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。原告于2017年2月入职工作，2017年11月至2018年3月25日休息，2018年3月26日复工，2018年5月24日受伤。因原告休息期间无工资收入，复工当月工作未满一个月，不能确定复工当月平均工资，故2017年11月至2018年3月期间不计入原告受伤前12个月平均月工资标准。本院以原告实际工作月数（2017年2月至10月，2018年4月至5月）应得收入计算得出平均工资基数为6,254.36元/月。四、一次性伤残补助金56,289.24元（6,254.36元/月×9个月）。一次性工伤医疗补助金62,543.6元（6,254.36元/月×10个月）。一次性伤残就业补助金50,034.88元（6,254.36元/月×8个月）。五、停工留薪期工资37,526.16元，原告右手拇指压砸伤伴骨折血管神经肌腱损伤部位对应《黑龙江省工伤职工停工留薪期分类目录》中拇指的指神经损伤，停工留薪期为6个月×6,254.36元/月。以上合计金额209,627.22元。综上所述，原告的诉讼请求合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条、第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告曲长江与被告黑河市富宏煤矿劳动关系；二、被告黑河市富宏煤矿给付原告曲长江护理费2,963.34元、住院伙食补助费270元、一次性伤残补助金56,289.24元、一次性工伤医疗补助金62,543.6元、一次性伤残就业补助金50,034.88元、停工留薪期工资37,526.16元，合计209,627.22元，于本判决生效之日起10日内履行完毕；三、驳回原告曲长江其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元，由黑河市富宏煤矿负担，与上述款项一并给付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑河市中级人民法院。审判员 唐 明二〇二〇年六月十九日书记员 李晓东