安徽省芜湖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖02民初29号 原告：中国农业银行股份有限公司芜湖分行。 负责人：吴叶宏，该行行长。 委托诉讼代理人：刘朝晖，安徽深蓝（芜湖）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：伍培艳，安徽深蓝（芜湖）律师事务所律师。 被告：安徽星光灿烂文化投资有限公司。 法定代表人：吴清，该公司执行董事。 被告：芜湖市恒清工贸有限责任公司。 法定代表人：吴清，该公司执行董事。 被告：吴清，男，汉族，1966年3月29日出生，住址安徽省芜湖市镜湖区。 上述三被告共同委托诉讼代理人：王海燕，安徽银佳律师事务所律师。 上述三被告共同委托诉讼代理人：峁家琴，安徽银佳律师事务所律师。 被告：安徽华亿工贸集团有限责任公司。 法定代表人：项义水，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：茅红星，安徽纬纶律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韩婷婷，安徽纬纶律师事务所律师。 原告中国农业银行股份有限公司芜湖分行（以下简称农行芜湖分行）诉被告安徽星光灿烂文化投资有限公司（以下简称星光文化公司）、芜湖市恒清工贸有限责任公司（以下简称恒清工贸公司）、吴清、安徽华亿工贸集团有限责任公司（以下简称华亿工贸公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2020年3月2日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年5月6日公开开庭进行了审理。原告农行芜湖分行委托诉讼代理人伍培艳，被告星光文化公司、恒清工贸公司、吴清委托诉讼代理人王海燕，被告华亿工贸公司委托诉讼代理人茅红星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 农行芜湖分行向本院提出诉讼请求：1.判令星光文化公司向农行芜湖分行归还借款本金人民币4400万元，并以上述本金为基数按合同约定利率向农行芜湖分行支付利息、复利、罚息至全部款项清偿之日止（暂计2019年1月21日至2020年2月24日止的利息为197780元、复利为1505.6元、罚息为334950元，共计534235.6元）；2.判令农行芜湖分行对星光文化公司提供位于芜湖市星光灿烂娱乐广场的抵押不动产拍卖、变卖价款在6010万元的价值范围内享有优先受偿权；3.判令星光文化公司向农行芜湖分行支付实现债权的全部费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费等），其中，律师代理费为132000元；4.判令恒清工贸公司、吴清、华亿工贸公司对上述第一、三项诉请承担连带清偿责任。事实和理由：2019年1月21日农行芜湖分行与星光文化公司签订《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》，合同约定：农行芜湖分行按一般流动资金借款的借款方式向星光文化公司发放贷款，借款币种及金额为人民币肆仟肆佰万元整；借款期限为壹年；发放日期为2019年1月21日；借款用途为归还政府过桥资金；借款利率为固定利率（基础利率定价）：按照每笔借款提款日前一工作日的1年期LPR加玖拾壹（1bp=0.01%）确定，直到借款到期日；借款人未按合同约定的期限归还借款本金的，贷款人对逾期的借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率的基础上，按照逾期期限分段计收罚息；借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付之日起按月计收复利，借款到期之日前未按期支付利息的，按合同约定的借款利率计收复利，借款到期之日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利；同日，农行芜湖分行依约向发放4400万元贷款。 2017年9月5日，农行芜湖分行与星光文化公司签订最高额抵押合同，合同约定：星光文化公司同意以星光灿烂娱乐广场、星光灿烂娱乐广场向农行芜湖分行提供抵押，抵押担保的主债权期限自2017年9月5日至2020年9月4日止，抵押担保的债权最高额度为6010万元；担保范围为主合同项下的本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金，以及诉讼费、律师费等贷款人实现债权的一切费用；上述抵押物均依法办理了登记。 2019年1月21日农行芜湖分行与恒清工贸公司、吴清签订《保证合同》，合同约定：恒清工贸公司、吴清同意为星光文化公司提供连带责任保证，被担保的主债权种类为一般流动资金贷款，本金数额为4400万元；保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年；担保范围为主合同项下的本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金，以及诉讼费、律师费等贷款人实现债权的一切费用。 2019年1月21日农行芜湖分行与华亿工贸公司签订《保证合同》，合同约定：华亿工贸公司同意为星光文化公司提供连带责任保证，被担保的主债权种类为一般流动资金贷款，本金数额为4400万元；保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年；担保范围为主合同项下的本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金，以及诉讼费、律师费等贷款人实现债权的一切费用。 合同生效后，农行芜湖分行按约定将贷款本金共计人民币4400万元汇入星光文化公司账户，然借款合同已到期，星光文化公司至今尚未履行按期偿还合同项下贷款本金、利息的义务，经农行芜湖分行多次催要均未予以归还，为维护农行芜湖分行的合法权益，现依法提起诉讼。 星光文化公司、恒清工贸公司、吴清共同辩称：1、农行芜湖分行起诉依据的合同是之前贷款的续贷，最初贷款额度7000余万，已经陆续偿还2000万本金，同时也支付了2000万左右的利息，星光文化公司一直按时还息，陆续还本，该项贷款业务自2008年持续至今。今年突发重大疫情，影响星光文化公司的正常经营，农行芜湖分行不应当此时“断贷”，请求法庭对其诉讼请求不予支持，主持双方调解；2、农行芜湖分行的计息标准存在问题，正常应当按照每年365天计算，而不应当按照360天；3、在疫情尚未结束的背景下，罚息和复利不应当支持。 华亿工贸公司辩称：1、华亿工贸公司法定代表人项义水与农行芜湖分行签订的《担保合同》未经股东会决议程序，超出法人代表授权范围，《担保合同》应属无效；2、本案抵押物与保证责任并存，应当先处置抵押物，不足部分由担保人承担保证责任。案涉《保证合同》未清晰、明确的约定抵押物和担保人承担连带保证的顺序，根据相关法律规定，没有约定或约定不明的，债权人应先就债务人自己提供的物的担保实现债权，且案涉《担保合同》为格式在理解不一，出现分歧时，应作出不利于提供格式条款依法的解释和认定；3、本案律师代理费用过高，农行芜湖分行主张的132000元代理费系包括一二审及再审执行等程序的法律事务，按照四个阶段计算，每阶段为3.3万元，应当予以调整。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 农行芜湖分行向本院提供的证据均有原件相印证，经本院审查，符合证据的真实性、合法性、关联性，予以认定。 星光文化公司、恒清工贸公司、吴清、华亿工贸公司未向本院提交证据。 对当事人无异议的证据，本院予以确并在卷佐证。当事人有异议的证据，本院认证如下：1.农行芜湖分行提出的利息、罚息等计息测算标准均按一年360天计算，星光文化公司对此提出异议，认为一年应按照365天计息。本院认为星光文化公司的异议成立，一年计算天数应为365天；2.农行芜湖分行提交的律师代理合同约定了代理费用132000元，华亿工贸公司认为代理费过高，且涉及审理程序的4个环节，应当分段计算为33000元。本院认为华亿工贸公司的异议成立。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年1月21日农行芜湖分行与星光文化公司签订《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》，合同约定：农行芜湖分行按一般流动资金借款的借款方式向星光文化公司发放贷款，借款币种及金额为人民币4400万元整；借款期限为壹年；发放日期为2019年1月21日；借款用途为归还政府过桥资金；借款利率为固定利率（基础利率定价）：按照每笔借款提款日前一工作日的1年期LPR加玖拾壹（1bp=0.01%）确定，直到借款到期日；借款人未按合同约定的期限归还借款本金的，贷款人对逾期的借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率的基础上，按照逾期期限分段计收罚息；借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付之日起按月计收复利，借款到期之日前未按期支付利息的，按合同约定的借款利率计收复利，借款到期之日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利；同日，农行芜湖分行依约向发放4400万元贷款，该笔贷款借款期限内的正常利率为年利率5.22%，逾期罚息利率为年利率7.83%，罚息复利利率为年利率7.83%。 2017年9月5日，农行芜湖分行与星光文化公司签订最高额抵押合同，合同约定：星光文化公司同意以星光灿烂娱乐广场301、星光灿烂娱乐广场向农行芜湖分行提供抵押，抵押担保的主债权期限自2017年9月5日至2020年9月4日止，抵押担保的债权最高额度为6010万元；担保范围为主合同项下的本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金，以及诉讼费、律师费等贷款人实现债权的一切费用；上述抵押物均依法办理了登记。 2019年1月21日农行芜湖分行与恒清工贸公司、吴清签订《保证合同》，合同约定：恒清工贸公司、吴清同意为星光文化公司提供连带责任保证，被担保的主债权种类为一般流动资金贷款，本金数额为4400万元；保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年；担保范围为主合同项下的本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金，以及诉讼费、律师费等贷款人实现债权的一切费用。 2019年1月21日，华亿工贸公司经股东会决议同意，与农行芜湖分行与签订《保证合同》，合同约定：华亿工贸公司同意为星光文化公司提供连带责任保证，被担保的主债权种类为一般流动资金贷款，本金数额为4400万元；保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年；担保范围为主合同项下的本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金，以及诉讼费、律师费等贷款人实现债权的一切费用。 合同生效后，农行芜湖分行按约定将贷款本金共计人民币4400万元汇入星光文化公司账户，但借款到期后，星光文化公司未履行按期偿还合同项下贷款本金、利息的义务，经农行芜湖分行催要也未予归还。截止至2020年2月24日，星光文化公司应付农行芜湖分行贷款本金4400万元，利息195071元，正常息的复利1465元。 本院认为：农行芜湖分行与星光文化公司、恒清工贸公司、吴清、华亿工贸公司签订的《流动资金借款合同》、《最高额抵押合同》及两份《保证合同》均是各方当事人的真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应按合同约定履行。星光文化公司未按合同约定履行义务，故农行芜湖分行诉请星光文化公司归还借款本金、利息、罚息的请求符合合同约定和法律规定，本院予以支持。 农行芜湖分行主张为实现本案相关债权签订委托代理协议，约定代理费用132000元，因该委托代理协议涉及诉讼的多个程序，本院酌定调整为33000元，该笔费用根据合同约定由星光文化公司支付。 星光文化公司以其位于芜湖市星光灿烂娱乐广场房地产为星光文化公司与农行芜湖分行在2017年9月5日至2020年9月4日期间办理的各类业务形成的债权设立了6010万元的最高额抵押，并已办理抵押登记，农行芜湖分行要求以星光文化公司抵押担保范围内的财产折价或拍卖、变卖所得价款在6010万元范围内优先受偿，符合法律规定，本院予以支持。 恒清工贸公司、吴清、华亿工贸公司为案涉借款承担连带责任保证，保证范围为案涉借款本金、利息、罚息、复利、违约金、迟延履行金以及实现债权的费用等，农行芜湖分行主张吴清、华亿工贸公司为案涉借款承担连带保证责任于法有据，本院对其该项主张予以支持。华亿工贸公司称订立《保证合同》未经公司股东会决议，属无效担保。经查，在案证据显示华亿工贸公司于2019年1月21日出具了股东会决议，同意为案涉借款提供担保，并有股东签字确认，农行芜湖分行已经完成了形式上的审查责任，担保应属有效，本院对华亿工贸公司的意见不予采纳。华亿工贸公司与农行芜湖分行签订的《担保合同》第6条中虽未明确对抵押物和担保人连带保证责任的实现顺序作出约定，但是该条约定了“债务人提供了物的担保的，债权人放弃该担保物、担保物权顺位或者变更担保物权的，保证人同意继续按照本合同约定为主合同项下债权提供连带责任保证”。明确了债权人即便放弃债务人提供的物保，保证人仍承担连带责任保证，应认定华亿工贸公司放弃了债权实现顺序的权利。 恒清工贸公司、吴清、华亿工贸公司关于因突发重大疫情，影响星光文化公司的正常经营，农行芜湖分行不应当此时“断贷”的意见，因案涉借款已于安徽省根据新型冠状病毒××防控形势，作出启动重大卫生事件一级响应之前到期，故农行芜湖分行并非重大疫情期间的“断贷”行为，借款人逾期还款应承担相应的违约责任。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一第一款、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十九条、第六十条之规定，判决如下： 一、被告安徽星光灿烂文化投资有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告中国农业银行股份有限公司芜湖分行借款本金4400万元，支付利息195071元、复利1465元及实现债权的费用33000元，并自2020年1月21日起，以4400万元为基数，按年利率7.83%支付至本息实际清偿之日止的罚息及复利； 二、被告芜湖市恒清工贸有限责任公司、吴清、安徽华亿工贸集团有限责任公司对本判决第一项确定的给付义务承担连带保证责任；被告芜湖市恒清工贸有限责任公司、吴清、安徽华亿工贸集团有限责任公司承担保证责任后，有权向被告安徽星光灿烂文化投资有限公司追偿； 三、原告中国农业银行股份有限公司芜湖分行有权就上述第一项债权，对被告安徽星光灿烂文化投资有限公司位于芜湖市星光灿烂娱乐广场室房地产折价或拍卖，变卖所得价款在6010万元范围内享有优先受偿权； 四、驳回原告中国农业银行股份有限公司芜湖分行的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费265131元，保全费5000元，合计270131元，由原告中国农业银行股份有限公司芜湖分行负担131元，由被告安徽星光灿烂文化投资有限公司、芜湖市恒清工贸有限责任公司、吴清、安徽华亿工贸集团有限责任公司负担270000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省高级人民法院。 审判长  陈刚 审判员  肖珍 审判员  陈勇 二〇二〇年六月十八日 法官助理雷睿 书记员王娟 附：本案适用法律条款 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。 第五十七条为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。 第五十九条本法所称最高额抵押，是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。 第六十条借款合同可以附最高额抵押合同。 债权人与债务人就某项商品在一定期间内连续发生交易而签订的合同，可以附最高额抵押合同。