内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）内06民终709号 上诉人（原审原告、反诉被告）：内蒙古汇通物流运输有限责任公司。 法定代表人：张某，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：袁某，现住鄂尔多斯市。 委托诉讼代理人：樊某，内蒙古义盟律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、反诉原告）：刘某，现住鄂尔多斯市。 上诉人内蒙古汇通物流运输有限责任公司（以下简称汇通物流公司）因与被上诉人刘某合同纠纷一案，不服鄂尔多斯市东胜区人民法院（2019）内0602民初6106号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 汇通物流公司上诉请求：一、撤销鄂尔多斯市东胜区人民法院（2019）内0602民初6106号民事判决第二项、第三项、第五项，改判被上诉人给付承包费50723元、2018年度保险费17629.53元；上诉人不予返还被上诉人机油款1761元；二、本案全部诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1.被上诉人应按照双方约定，补齐每月11430元的承包费。自2018年11月起，上诉人考虑被上诉人的利益，决定每月少收取部分承包费，等被上诉人收入提高时再补齐，但一审判决未支持2018年7月之前被上诉人应补足的承包费错误。2.上诉人于2018年8月7日取回车辆停放于公司停车场的行为，不属于上诉人控制车辆。因为上诉人取回车辆之后，多次以多种方式通知被上诉人继续履行合同，但被上诉人始终未履行合同，故被上诉人应承担2018年8月7日以后的承包费和保险费。 被上诉人刘某辩称，不同意上诉人的上诉请求和事实理由，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持一审判决。 汇通物流公司向一审法院起诉请求：1、判令解除内蒙古汇通物流运输有限责任公司与刘某于2017年4月24日签订的《内蒙古汇通物流运输有限责任公司承包车辆运营合同书》；2、判令刘某给付所欠的承包费116636元（从2017年4月24日到2019年1月31日），管理费9500元（从2018年7月1日到2019年1月31日），购车贷款利息8979.95元（从2018年7月1日到2019年1月31日）、保险费17629.53元（从2018年4月到2019年4月），税费4045.71元，以上共计156791.19元；3、判令刘某承担本案全部诉讼费用。 一审法院认定事实：2017年4月汇通物流公司与刘某签订《车辆运营承包合同》，合同约定刘某承包汇通物流购买的北方奔驰蒙K牌仓栅式半挂运输车，主车牌照号×××，挂车牌照号×××，承包期2017年4月24日至2021年4月24日，每月承包费11430元，由汇通物流公司从营运收入中扣除，2017年3月23日刘某缴纳10万元风险抵押金，2018年6月刘某起诉汇通物流公司请求确认以上承包合同无效，2018年8月份汇通物流公司将承包车辆收走，双方同意解除以上承包合同。第六条约定代垫费用承包车辆实行单车核算，乙方自负盈亏，承包车在营运期间产生的保险费、运管费等由原告组织实施，先行垫付资金，乙方承担以上费用，并按月从乙方运费中扣除，承包车辆产生的购车贷款利息按月加在管理费中收取，银行利息按30万元42个月0.68计算（每月递减）双方责任，第七条约定第2项甲方每月负责结算运费，月底统一出具承包车辆营运报表，按时发放运煤经费、第5项约定承包费按月从乙方营运收入中扣除，如因乙方原因，当月完不成任务，则用现金补齐任务款，如按期补不齐任务款将从风险保证金中扣除，7项为加强管理，促进承包车辆正常运营，甲方每月向乙方收取营运毛收入2.5％的管理费，用于管理人员工资、业务开支等按月从营运收入中扣除。 汇通物流公司收取刘某风险抵押金10万元，向刘某支付2017年5月至2018年7月盈利计265705元。收取承包费125680元，收取利息24620.01元。汇通物流公司2018年3月5日交纳×××车辆保险费4032元，车船费739.20元，交纳保险费17418.45元，交纳蒙凯KX302挂机动车损失保险2289.88元，交纳机动车雇主责任保险费2000元，交纳国内公路货物运输定期定额保险费150元。 一审法院认为，本案争议焦点：1、汇通物流有限公司与刘某是否违反承包合同约定，如违反合同约定，违约行为有哪些；2、刘某是否应当承担违约责任，给付汇通物流公司承包费、管理费、购车贷款利息、保险费、税费；3、汇通物流有限公司是否应当返还刘某风险抵押金10万元及支付利息，返还机油款及14期购车款利息24620元。原、被告签订的承包合同，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方应按约定履行。关于1，原告主张刘某不交纳每月的承包费、管理费等，不予交齐之前拖欠的承包费，不营运时也不听原告劝阻，不将车辆停放在公司停车场，拔掉车辆GPS定位系统，使原告无法知悉车辆动态。合同约定刘某交纳承包费、管理费、车辆停放在停车场，第二条乙方责任，第七条双方责任的第1、5、7、8、9款的约定。刘某未交2018年6月承包费，车辆未停放在指定停车场，违反合同约定，构成违约行为；刘某主张汇通物流公司没有给提供承包车辆的营运证，汇通物流公司提供了营运证，未违反车辆运营合同第一项汇通物流公司应提供手续齐全车辆的约定；汇通物流公司私自改装承包车辆，致使刘某多次被交管部门处罚，刘某未提供证据证明，未违反合同约定；汇通物流公司在承包期内未能按约定保证货源，且货源严重不足，合同约定汇通物流公司负责全年提供货源。该行为违反合同约定，构成违约行为；汇通物流公司按照固定费用收取管理费，合同第七项第7款的约定，即汇通物流公司向刘某收取营运毛收入2.5％的管理费。实际中收取超过2.5％，达到2.77％，违反合同约定，构成违约行为；关于2，汇通物流公司刘某双方均有违约行为，应各自承担违约责任。2018年8月8日，汇通物流公司未通知刘某的情况下收走车辆。属于履行过程中，原告以此行为明确表示不继续履行合同，解除合同，刘某同意解除合同。一审法院对解除合同予以支持。关于承包费，据合同约定，承包期间由原告核算扣除以上费用，给被告工资或者盈利，故承包期间内，原告未告知刘某拖欠以上费用，解除合同后提出补齐从2017年4月24日到2018年6月30日期间承包费，从2018年8月9日至2019年1月31日解除合同后期间承包费，不符合合同约定，不予支持。2018年7月1日至2018年8月7日期间刘某占有车辆，该期间承包费14097元（11430元＋11430元／30天X7天）应交纳；关于管理费，合同约定按毛收入的2.5％收取，汇通财务报表从2017年4月到11月，管理费已（2017年4月215.63元／7769.4=2.77％、834.03／30053.63=2.77％），从2018年7月1日到2019年1月31日管理费9500元，不符合合同约定，不予支持。关于购车贷款利息，汇通物流公司于2018年8月8日收走车，主张7月至2019年1月因原告占有车辆要求刘某承担车辆贷款利息与法无据，不予支持。关于保险费17629.53元，为2018年7月至2019年1月车辆未有营运收入及汇通物流公司占有车辆，向刘某主张保险费于法无据。关于税费4045.71元，未提供证据证明，不予支持。关于3，关于风险抵押金及占用期间利息，交纳风险抵押金目的在保证合同全面履行，合同解除后请求返还风险金，予以支持，利息请求不符合合同约定，不予支持；关于返还购车贷款利息，已付购车贷款利息属于刘某承包车辆期间应支付利息，符合合同约定，不予支持；关于机油款1761元，汇通物流公司同意返还，予以支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条规定，判决：一、解除汇通物流公司与刘某承包合同；二、刘某给付汇通物流公司2018年7月1日至2018年8月7日期间承包费14097元（11430元＋11430元／30天X7天）；三、驳回汇通物流公司其他诉讼请求；四、汇通物流公司返还刘某风险抵押金10万元；五、汇通物流公司返还刘某机油款1761元；六、驳回刘某其他诉讼请求；七、以上二、四、五项相抵、汇通物流公司返还刘某风险抵押金84142元，于判决生效后十日内给付。本诉案件受理费1718元，由汇通物流公司负担1000元、刘某负担718元，反诉案件受理费1537元由汇通物流公司负担1000元，由刘某负担537元。 本院二审期间，上诉人与被上诉人未提供新证据。 二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。 本院认为，本案争议焦点为被上诉人应否向上诉人补足车辆承包费以及被上诉人应否向上诉人支付保险费和上诉人是否应当返还被上诉人机油款。关于承包费的补足问题，上诉人与被上诉人于2018年6月起因涉案承包合同的履行产生纠纷，上诉人于2018年8月7日收回车辆，由上诉人占有控制车辆。现上诉人以2018年7月1日之前少收取被上诉人承包费为由要求被上诉人补足承包费，经审查，本案中，自2018年11月至2018年6月份，虽然上诉人收取的承包费少于合同约定的每月11430元，但根据合同约定上诉人收取承包费及其他费用后，剩余部分返还被上诉人，实际上，上诉人也是每月结算被上诉人运费并收取承包费及管理费、保险费等后向被上诉人返还部分运费，且上诉人提供的《内蒙古汇通物流财务报表》中也未体现被上诉人下欠2018年7月前的承包费，双方发生纠纷之前上诉人从未通知被上诉人交付拖欠承包费，视为双方以实际履行方式变更了合同约定的承包费数额，故上诉人要求被上诉人补足2018年7月1日之前承包费的主张不能成立。关于保险费，根据合同约定保险费由内蒙古汇通物流运输有限责任公司垫付，刘某承担所产生的费用，故由刘某持有车辆期间的保险费应由刘某承担。上诉人为涉案车辆缴纳保险费24629.53元（不包括雇主责任险2000元），已经从被上诉人扣取3月至7月的保险费120000元，剩余保险费12629.53，被上诉人承担2596元（12629.53／6个月／30天X37天）。关于机油款，上诉人未提供证据证明向被上诉人提供机油，故其扣取的机油款应予返还。综上，内蒙古汇通物流运输有限责任公司应向刘某返还的数额为101761元，刘某应向内蒙古汇通物流运输有限责任公司支付的数额为16693元，两项相抵内蒙古汇通物流运输有限责任公司支付刘某85068元，但因刘某对一审判令内蒙古汇通物流运输有限责任公司支付刘某84142元，未提出上诉，故对于该金额不做调整。 综上所述，内蒙古汇通物流运输有限责任公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持鄂尔多斯市东胜区人民法院（2019）内0602民初6106号民事判决第一项即“解除汇通物流公司与刘某承包合同”；第二项即“刘某给付汇通物流公司2018年7月1日至2018年8月7日期间承包费14097元（11430元＋11430元／30天X7天）”；第四项即“汇通物流公司返还刘某风险抵押金10万元”；第五项即“汇通物流公司返还刘某机油款1761元”；第六项即“驳回刘某其他诉讼请求”； 二、撤销鄂尔多斯市东胜区人民法院（2019）内0602民初6106号民事判决第三项即“驳回汇通物流公司其他诉讼请求”和第七项即“以上二、四、五项相抵，汇通物流公司返还刘某风险抵押金84142元，于判决生效后十日内给付”； 三、被上诉人刘某于本判决生效之日起10日内支付内蒙古汇通物流运输有限责任公司保险费2596元； 四、以上一、二、三项相抵，汇通物流公司返还刘某风险抵押金84142元，于判决生效后十日内给付； 五、驳回上诉人内蒙古汇通物流运输有限责任公司其他诉讼请求。 一审案件受理费3255元，由内蒙古汇通物流运输有限责任公司负担2000元，由刘某负担1255元。二审案件受理费1642.71元，由内蒙古汇通物流运输有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王 学 军 审 判 员 王   刚 审 判 员 苗 繁 盛 二〇二〇年六月八日 法官助理 乌** 书 记 员 郭 云 超