江西省瑞金市人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0781民初1130号原告谢水生。委托代理人张庆华，江西洪都律师事务所律师。被告江西新大新建设工程有限公司瑞金分公司，住所地：瑞金市象湖镇中山北路****，统一社会信用代码：91360781MA35NHUU5B。负责人李玉卿。被告江西新大新建设工程有限公司，，住所地：赣州市章贡区客家大道中段星泰名苑****统一社会信用代码：91360702746074911Q。法定代表人华石水。委托代理人康富民，江西创兴律师事务所律师。被告赣州市坤盛置业有限公司，住，住所地：赣州市章贡区水东镇马祖岩万松山********店一社会信用代码：9136070009528229X6。法定代表人余厚生，系该公司执行董事。委托代理人刘继荣，广东南天星律师事务所律师。被告陈军。原告谢水生与被告江西新大新建设工程有限公司瑞金分公司（以下简称新大新瑞金分公司）、江西新大新建设工程有限公司（以下简称新大新公司）、赣州市坤盛置业有限公司（以下简称坤盛公司）、陈军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，于2020年5月7日公开开庭进行了审理。原告谢水生及其委托代理人张庆华、被告新大新公司的委托代理人康富民、被告坤盛公司的委托代理人刘继荣、被告陈军到庭参加诉讼，被告新大新瑞金分公司经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。谢水生向本院提出诉讼请求:1、依法判决四被告共同赔付原告在提供劳务过程中受伤的各项损失86000元（医疗费用6222.56元、误工费41400元、护理费9600元、营养费4500元、住院伙食补助费1350元、后续治疗费19500元、交通费1000元、住宿费750元、鉴定费1200元、处理事故人员误工费480元，合计86002.56元）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由:被告坤盛公司作为瑞金市的开发商，自行开发与建设瑞金市工程。为工程建设，与被告陈军签订泥工组劳务承包合同，约定由被告陈军组织工人为被告坤盛公司提供劳务。原告系泥工师傅，应被告陈军邀请，到该工地做泥工师傅，双方约定每天工作9小时，每天计酬230元。原告在该工地做了几天后，被告坤盛公司将整体工程发包给被告新大新瑞金分公司、新大新公司，然后四被告约定不再将劳务发包给被告陈军，而是由被告陈军带着手下工人为被告新大新瑞金分公司及新大新公司提供劳务并直接向被告陈军及手下工人发放工资，工资为按天算，按月发放。2019年7月13日下午4点30分许，原告在工地一楼做工，原告站在人字型木梯上补砖缝时摔倒受伤，经瑞金市中医院诊断为左桡骨小头骨折，住院治疗27天，除被告新大新公司瑞金分公司支付15000元医疗费外，全部费用都是原告自己垫付，对于原告的各项损失，双方在具体赔偿金额上分歧很大，故向法院起诉。新大新瑞金分公司未作答辩，也未提交任何证据。新大新公司辩称：1、答辩人虽作为案涉“瑞金市站前商业广场”项目的承包方，但因发包方瑞金市长鹏房地产开发有限公司及坤盛公司拖欠工程款，答辩人已于2019年4月20日与发包方签订了一份《补充协议》，根据协议，答辩人已在2019年4月完全彻底的退出了施工，撤出了所有施工人员，后续工程由坤盛公司自己投资承建，原告发生事故是在答辩人退出施工之后的2019年7月，与答辩人无关。2、原告主张的提供劳务受害责任纠纷，答辩人既未邀请原告进场工作，也未向其安排工作，更未向其支付所谓的劳动报酬，答辩人与原告无劳动、劳务或雇佣关系。3、从原告诉状陈述可知，原告与被告陈军或坤盛公司形成雇佣等关系，与答辩人无关。4、原告作为完全民事行为能力人，其应自行判断步梯是否牢固，且其作为专业从事相关建筑劳务的人员，应比一般人员更具有注意和预防义务。故其自身疏忽大意，存在重大过错。5、原告在诉前自行单方委托鉴定，结论缺乏客观真实，有关赔偿项目和费用过高。6、原告受伤后，答辩人先行向原告借支了15000元医疗费，现原告已痊愈出院，其应返还该款给答辩人。综上，请依法作出公正判决。坤盛公司辩称：1、答辩人不是瑞金市火车站站前商业广场的开发商，只是与瑞金市长鹏房地产开发有限公司合作开发；2、本案所涉工程由瑞金市长鹏房地产开发有限公司发包给新大新公司承建施工，不是由答辩人发包或分包；3、答辩人未聘请或雇佣原告从事劳务，与原告不存在劳务关系，答辩人没有指挥、安排原告在工地从事劳务，原告的受伤答辩人不存在任何过错，与答辩人无关。4、原告主张的损失大部分不合理、不合法，没有证据支持。综上，请驳回原告的诉求。陈军辩称，我与坤盛公司签订了合同，并聘请原告做工，我只是领班的，工人的损失应由坤盛公司承担，我可以适当承担些营养费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、对于瑞金金剑司法鉴定中心司鉴定意见书，被告对其关联性提出异议，认为系原告自行委托鉴定，鉴定项目计算标准过高，与客观损失的事实不符，对此在庭审中本院曾询问各被告是否要申请重新鉴定，但各被告均未申请，故本院对该鉴定书的意见综合评价如下：对于后续治疗费用，为必然支出费用，被告并无相反证据证明鉴定意见19500元虚高，结合审判实践，本院对该结论予以采信；至于误工期、护理期、营养期的鉴定结论，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定,误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，本案中医疗机构并未出具证明，经鉴定也未构成伤残，但出院医嘱中已明确“禁止患肢提拿重物3个月以上”，故本院认为原告的误工期按住院期间加上3个月即计算117日，至于误工费计算标准，因本案中原告系在从事建筑行业的劳务中受到的损害，故应按2019年私营单位建筑业就业人员年平均工资49223元／年的标准计算。关于护理期限,根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定,护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止,本案中原告受伤后经鉴定未构成伤残,故本院认定护理期限为住院期间计27天，至于护理计算标准，应按2019年非私营单位居民服务、修理和其他服务行业年平均工资50744元／年的标准计算。关于营养费,最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定,营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定,本案中原告在住院及出院时医疗机构对于营养费没有提出意见,故本院认定营养费期间按原告住院27天来确定;2、对于原告提交的被告坤盛公司与被告陈军于2019年4月29日签订的《泥工班组劳务承包合同》，被告坤盛公司对其真实性无异议，但认为该合同无效，且合同已约定施工过程中发生的施工事故由被告陈军承担，对此本院认为，各方当事人对该份合同的真实性均无异议，故可以认定自2019年4月29日起被告坤盛公司与被告陈军之间存在违法分包的事实；3、对于原告申请出庭作证的证人罗某、赖某的当庭证言，各方对其真实性均无异议，该证人证言可以证明原告受雇于被告陈军的安排在与证人一起在工地从事劳务时受伤的经过；4、对于被告新大新公司提交的《补充协议书》，原告认为其不知情被告之间的内部协议，事故发生时被告新大新公司未退场，被告坤盛公司则提出该协议无效，且协议条款已经明确新大新公司仍然为承建商，仅是没有进行具体施工。对此本院认为，该协议的甲方系瑞金市长鹏房地产开发有限公司和被告坤盛公司，但仅有被告坤盛公司的代表人在该协议上签名，并加盖公司印章，故应当认定为是被告新大新公司与坤盛公司之间于达成的内部协议，至于该协议是否违反法律规定不属本案审查认定的范围，事实上被告新大新公司与瑞金市长鹏房地产开发有限公司及被告坤盛公司已经另有民事诉讼正在审理之中，根据该协议的约定，新大新公司退出具体施工，但不办理承包施工单位变更，后续工程款仍通过新大新公司走账，即被告新大新公司仍为该二期工地的承建商，其并未解除与开发商的建筑施工合同关系。5、对于被告陈军提交的《泥水班组劳务分包合同》，各方对其真实性均无异议，可以认定自2018年7月28日起被告新大新瑞金分公司与被告陈军之间存在违法分包的事实。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院对下列查明的事实予以确认：被告新大新公司承包了被告坤盛公司与瑞金市长鹏房地产开发有限公司合作开发的瑞金市火车站站前商业广场项目2号地块（三标段）工程施工建设工程后，依法设立了被告新大新瑞金分公司，并由该分公司负责该项目工程的施工建设。在该项目施工过程中，被告新大新瑞金分公司于2018年7月28日与被告陈军签订《泥水班组劳务分包合同》，约定将瑞金市火车站站前商业广场2号地块1-8#楼及地下室泥水分项工程以包清工形式承包给被告陈军。2019年4月20日，被告新大新公司（乙方）与被告坤盛公司（甲方）签订了补充协议书，约定：瑞金市火车站站前商业广场项目2号地块（三标段）工程由被告新大新公司承建，主体框架结构已全部封顶，未完成的工程量由被告坤盛公司另行寻找施工队伍具体承担施工完成并与新大新公司签订本项目工程内部承包合同，新大新公司退出具体施工，但不办理承包施工单位变更，新大新公司委派在项目现场的二位管理人员工资自2019年4月1日起由坤盛公司发放，后续工程款仍通过新大新公司走账，但瑞金市长鹏房地产开发有限公司（甲方）未在该补充协议中签字、盖章。2019年4月29日起被告坤盛公司与被告陈军签订《泥工班组劳务承包合同》，约定将瑞金市房建项目的砌墙体、楼地面、抹灰工程泥工劳务工程以清包形式承包给被告陈军，2019年6月份，被告陈军叫罗某去二期做泥工，罗某遂叫上原告一起前去做泥工，约定每天工作9小时，每天计酬230元，当二期工地没有水泥、沙子等材料时，被告坤盛公司的管理人员会让罗某去一期工地拿材料。2019年7月13日下午4点30分许，原告在该二期工地一楼做工，原告站在人字型木梯上补砖缝时摔倒受伤，原告即被送至瑞金市中医院住院治疗，经诊断为1、左桡骨小头骨折；2、左腕部软组织损伤；3、左膝部软组织损伤，共住院27天，花费医疗费21222.56元，于2019年8月9日出院，出院医嘱：注意休息，加强护理，禁止患肢提拿重物3个月以上，保持手术切口干燥，继续患肢肌力及功能康复锻炼，1周后复查，不适随诊。2020年1月17日，瑞金金剑司法鉴定中心出具瑞司鉴中心［2020］临鉴字第13号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人谢水生后续治疗费为19500元；自损伤之日起误工期180日、护理期60日、营养期90日。为此原告又花费鉴定费1200元。还查明，原告住院治疗期间，被告新大新公司瑞金分公司已支付了医疗费用15000元，被告陈军不具有建筑施工资质。本院认为：对于原告谢水生受雇于被告陈军,并在瑞金市工地所从事的雇佣劳务工作中受伤害的事实,原告及各被告并无异议,因此原告与被告陈军之间已经形成劳务关系,原告属于提供劳务一方，被告陈军则属于接受劳务一方。我国法律明确规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。事发当日，原告是在从事雇佣工作即在工地一楼补砖缝时从人字型木梯上摔下受伤的，原告作为成年人，在提供劳务过程中因疏忽大意未能尽到自身的安全防范义务而不慎摔倒，对造成自身伤害存在一定过错，应承担相应责任；被告陈军作为接受劳务一方，未尽到合理限度范围内的安全保障义务也存在过错，应对原告受伤的损害后果承担一定的责任；综合本案事实，本院根据双方当事人的过错责任大小酌定为被告陈军对原告的损失承担70%的赔偿责任比较合理，原告自行承担30%的责任。关于本案被告新大新瑞金分公司、新大新公司、坤盛公司是否应当在本案中承担赔偿责任的问题，对此原告主张三被告应承担连带赔偿责任，被告新大新公司主张其已退出施工，应由坤盛公司承揽连带赔偿责任，被告坤盛公司则主张其不应承担任何责任。对此本院认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款明确规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”,本院经审理已经查明，被告陈军先于2018年7月28日与被告新大新瑞金分公司签订了劳务分包合同，后又于2019年4月29日与被告坤盛公司签订了劳务分包合同，之后被告陈军于2019年6月起雇请了原告等人在二期工地上施工，即被告新大新瑞金分公司及坤盛公司与实际施工人即被告陈军均存在违法分包合同关系，依法均应与被告陈军承担连带赔偿责任。被告新大新瑞金分公司不具有法人资格，其民事责任依法应由被告新大新公司承担。关于原告因受伤所产生的各项赔偿项目依法可以确定为：1、医疗费，按票据为21222.56元；2、后续治疗费用，按鉴定结论为19500元；3、误工费，应按2019年私营单位建筑业就业人员年平均工资49223元/年的标准，按117天计算，计15778.33元；4、护理费，应按2019年非私营单位居民服务、修理和其他服务行业年平均工资50744元/年的标准，按1人、按住院27天计算，计3753.67元；5、营养费，应按30元/天的标准，按住院27天计算,计810元；6、住院伙食补助费，应按30元/天的标准，住院27天计810元；7、交通费，原告主张1000元，本院酌情予以支持300元；8、鉴定费，实际支出票据1200元,因未采信误工期、护理期和营养期的鉴定结论,本院予以支持600元；9、住宿费，原告主张750元，因该项目不属于赔偿的范围，且原告未提交证据证实确已实际支出，故本院不予支持；10、处理事故人员误工费，原告主张480元，因该项目不属于赔偿的范围，且原告未提交证据证明具体误工人员存在误工的事实，故本院不予支持；前述1－8项合计为62774.56元；被告新大新瑞金分公司诉前先行支付的医疗费15000元可以抵扣。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告谢水生的医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费各项共计62774.56元，由被告陈军、江西新大新建设工程有限公司、赣州市坤盛置业有限公司连带赔偿70%，计人民币43942.19元,抵减被告江西新大新建设工程有限公司瑞金分公司诉前已支付的15000元，被告陈军、江西新大新建设工程有限公司、赣州市坤盛置业有限公司仍应支付28942.19元；其余损失由原告谢水生自行承担；前述款项限被告陈军、江西新大新建设工程有限公司、赣州市坤盛置业有限公司在本判决生效后十五日内付清；二、驳回原告谢水生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1950元，由原告谢水生承担1425元，由被告陈军、江西新大新建设工程有限公司、赣州市坤盛置业有限公司承担525元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审 判 长  王晓群人民陪审员  周艳玲人民陪审员  邱立鹏二〇二〇年六月九日书 记 员  陈小青