广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0606民初1989号原告：广东智酷电子商务有限公司，住所地广东省佛山市顺德区大良街道南国东路美的广场**1003。法定代表人：李祖琼，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈巧玲，广东实丰律师事务所律师。委托诉讼代理人：黎必朗，广东实丰律师事务所律师。被告：代慧，女，1990年9月22日出生，汉族，住湖北省随县**********，公民身份号码：429************125。委托诉讼代理人：梁刚垣，广东聚理律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁刚培，广东聚理律师事务所律师。第三人：国子美（广东）健康管理有限公司，，住所地广东省佛山市顺德区大良街道南国东路**美的广场1009商铺之二法定代表人：杜洪义，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈巧玲，广东实丰律师事务所律师。委托诉讼代理人：黎必朗，广东实丰律师事务所律师。原告广东智酷电子商务有限公司与被告代慧、第三人国子美（广东）健康管理有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年1月10日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年4月20日公开开庭进行了审理。原告广东智酷电子商务有限公司及第三人国子美（广东）健康管理有限公司的共同委托诉讼代理人陈巧玲，被告代慧的委托诉讼代理人梁刚垣到庭参加诉讼，本案现已审理终结。事实认定劳动仲裁情况：一、代慧申请仲裁，请求裁决：1.被申请人向申请人支付2019年7月至2019年9月8日的工资差额3500元；2.被申请人向申请人支付孕期和产期工资64760元；3.被申请人向申请人支付解除劳动合同的赔偿金33755.72元。二、仲裁结果：一、被申请人广东智酷电子商务有限公司应在本裁决发生法律效力之日起三日内向申请人代慧支付2019年8月和2019年9月的工资差额合共1994.11元；二、被申请人广东智酷电子商务有限公司应在本裁决发生法律效力之日起三日内向申请人代慧支付违法解除劳动关系的赔偿金33276.4元；三、被申请人广东智酷电子商务有限公司应在本裁决发生法律效力之日起三日内向申请人代慧支付怀孕期间的工资待遇损失49359.99元；四、驳回申请人的其它仲裁请求。原告诉讼请求:1.原告无须向被告支付2019年8月和2019年9月工资差额合计1994.11元；2.原告不存在违法解除与被告之间劳动关系的情形，原告无须向被告支付违法解除劳动关系的赔偿金33276.4元；3.原告无须向被告支付孕期工资待遇损失49359.99元；4.本案诉讼费由被告承担。以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：一、被告于2017年9月10日入职，担任人事主管一职；二、被告的工资发放形式为银行转账；三、被告在职期间怀孕；四、2017年12月至2019年9月，被告的社会保险缴费单位是第三人国子美（广东）健康管理有限公司。针对争议事项双方提供证据如下：原告提供如下证据：1.佛顺劳人仲案非终字[2019]5185号仲裁裁决书复印件1份、送达回证复印件1份，证明本案已经过劳动仲裁前置程序，原告不服仲裁裁决提起诉讼。2.劳动合同书1份，证明该合同是原告在第三人公司筹建初期以自己的名义与被告签定的，但被告的实际工作岗位是第三人的人事主管，为第三人提供劳动，所以真正与被告有劳动关系的是第三人，被告与原告签订的劳动合同并没有实际履行。3.解除劳动合同通知书复印件1份、快递单1份以及快递送达截图打印件1页,证明《解除劳动合同通知书》于2019年9月7日15：51：14向被告寄出，被告于2019年9月9日于14：31：35签收。第一、从收件时间上原告的通知书先于被告的怀孕告知函；第二、虽然原告寄出了《解除劳动合同通知书》，但是正如前面所说，被告的社保和实际工作岗位都是在第三人处，与原告不存在劳动关系，所以原告无权解除被告的劳动关系，原告此行为是无效的，被告不能以此为由不到第三人公司上班。4.怀孕文件签收的时间截图打印件1页，证明被告向广东美易达网络科技集团有限公司张冰晓寄出怀孕文件后，广东美易达网络科技集团有限公司张冰晓收到邮件的时间为2019年9月9日18：56，结合原告提交的证据2，在张冰晓收到该份邮件之前原告已经将《解除劳动合同通知书》送达给被告，而张冰晓没有将收到被告寄送资料的事告知原告，所以原告并不知道被告怀孕的事实，此前被告也从未告知原告其怀孕的事实，被告不是原告的员工，所以被告也没有必要告知原告，因此原告并不存在违法解除劳动关系的行为。5.朱雨平的劳动合同1份及社保缴费证明复印件1份,证明朱雨平是原告的员工，与被告不是同事，被告没有道理将怀孕的文件递交给朱雨平，朱雨平无权接收被告的资料。被告提供如下证据：1.佛山市社会保险参保缴费证明1份及仲裁答辩状复印件1份，证明原告在2017年12月开始委托第三人购买社保，且原告在仲裁庭审中确认与被告存在劳动关系，而第三人成立于2017年11月16日，这与原告在起诉状中陈述相互矛盾。2.招商银行户口历史交易明细表（2018年6月1日至2018年8月31日）6页、招商银行账户历史交易明细表（2018年9月1日至2019年8月1日）6页，证明被告在离职前12个月的平均工资为8438.93元/月，由于被告没有对仲裁裁决提起诉讼，故被告同意以仲裁裁决认定的工资8319.1元为计算赔偿金和待遇损失的基数。3.告知函复印件1页、光盘资料2张、佛山市顺德区妇幼保健院检验报告（2019年9月3日）复印件1份、中国邮政快递单查询截图打印件1页，证明被告于2019年9月3日被顺德区妇幼保健院确认为怀孕，并于2019年9月5日将怀孕一事及时告知原告。为保险起见，被告于2019年9月6日再次将怀孕一事以书面函件邮寄给原告，该函件已于2019年9月7日被原告签收，可见原告对被告怀孕一事是知悉的。4.关于集团人力资源管理制度的修订复印件1份，证明根据该文件的第二十一条第（三）项可知被告在2019年8月出勤率大于50%，可以参与绩效考核。同时根据该文件可知原告与第三人都是依照美易达集团的文件进行内部管理，原告与第三人隶属于美易达集团。5.广东医科大学顺德妇女儿童医院超声检查报告复印件3页、广东省顺德第一人民医院超声诊断报告单复印件1页及南方医科大学顺德医院超声诊断报告单复印件1页，证明被告体内胎儿发育情况良好，无任何异常，可进一步印证原告的行为给怀孕的被告造成了产假待遇损失，原告应予以赔偿。第三人提供如下证据：1.2017年11月、12月、2019年8月、9月代慧工资招商银行付款回单4页及2017年11月至2019年9月工资明细表23页，证明1.从2017年11月第三人公司成立后被告的工资都由第三人支付，被告制作了2018年1月至2019年7月工资明细表，工资明细表的抬头明确注明是“国子美”，所以真正与被告存在劳动合同关系的是第三人，被告对此也非常清楚。2.因第三人公司的绩效考核是按照业绩考核以及公司经营状况确定，第三人公司经营一直处于亏损状态，被告作为人事主管是清楚知道公司的情况，从被告亲笔签名的2019年7月绩效工资为零的工资单可以看出，被告2019年8月、9月的绩效工资也是没有的。故第三人应向其发放2019年8月工资为6624.78元,2019年9月工资1327.03元，第三人已经足额支付给被告，并不拖欠被告工资。2.钉钉系统发送文件公告列表打印件1页（显示有【005】号、【015】号文件标题）、广东美易达集团文件[2019]005号、015号文件打印件各1份、2019年9月全员考勤表打印件1页、2019年9月1日至9月30日代慧的出勤每日统计表打印件1页，证明【005】号、【015】号文件是广东美易达集团发布在钉钉系统中的文件，第三人也借鉴使用该文件，被告在钉钉系统中可以看到这些文件，所以被告清楚相关规章制度并受这些文件的约束，其中根据【005】号第六章第二十一条第三点之规定，月业绩考核需参照该月工作人员的出勤率，如出勤率低于50%则不参与该月业绩考核。被告使用钉钉系统进行员工上下班打卡，被告2019年9月份的打卡时间为9月2日至9月6日，因此被告在2019年9月份不参与业绩考核，所以被告9月的绩效工资为零，应向其发放2019年9月工资为1327.03元，第三人已经足额支付给被告，并不拖欠被告工资。3.微信截图（代慧与孙亚军用户账号信息截图）打印件2页、被告与孙亚军微信聊天内容光盘1张及内容整理文字打印件1份，证明被告通过微信告知孙亚军不愿意调到养生项目营销岗，其自身不能胜任新的岗位。本院对证据的认证如下：原告提供的全部证据，被告及第三人对真实性均没有异议，本院对真实性予以采信；被告提供的证据1、2、4、5，原告及第三人对真实性均没有异议，本院对上述证据的真实性予以采信；被告提供的证据3中的广东医科大学顺德妇女儿童医院检验报告，证据形式完整，内容客观真实，本院对真实性予以采信，被告提供的证据3中的告知函复印件1页及光盘资料，因原、被告一致确认视频中被告将告知函交给的人是原告的员工朱雨平，因此本院对该组证据反映的证明内容予以采信；被告提供的证据3中的中国邮政快递单截图，因被告未能提供证据证明该邮件收件人的身份，本院对该证据不予采信。第三人提供的全部证据，原、被告对真实性均没有异议，本院对真实性予以采信。对于双方有争议的事项，本院认定如下：本院经审理查明，2017年9月10日，原、被告签订《劳动合同书》，约定劳动合同期限自2017年9月10日至2020年9月9日，被告的工作部门为武当大学堂—总经办，工作岗位为人事主管，工作地点为广东。第三人自2017年12月起为被告缴纳社会保险至2019年9月。被告入职后的办公地点位于佛山市顺德区***********美的广场1009室。2018年9月至2019年8月期间，被告的工资由第三人通过银行转账方式发放。被告的日常工作直接向第三人的总经理汇报。2019年8月27日前，原告的法定代表人孙亚军与被告沟通，拟将被告调整至湖北武当山的养生项目营销岗工作，2019年8月27日，被告答复孙亚军不同意岗位调整安排。2019年9月7日，原告向被告通过邮寄方式送达《解除劳动合同通知书》，被告于2019年9月9日签收。被告在收到《解除劳动合同通知书》前已怀孕。关于被告与谁存在劳动合同关系。本院认为，首先，原告与被告于2017年9月7日签订了劳动合同，该劳动合同系原、被告双方的真实意思表示，其内容不违反法律规定，被告实际按照约定的工作地点、职务履行了该劳动合同，案涉劳动合同合法有效；其次，通过原告向被告发送解除劳动合同通知书，原告的法定代表人孙亚军与被告协商调整工作岗位等事实，能够反映原告系作为用工主体行使调整与被告的劳动关系相关内容的行为；最后，原告在仲裁阶段并未否认其与被告的劳动关系，并针对双方因履行劳动合同产生的权利义务争议进行了答辩，原告无正当理由推翻其在仲裁中的陈述，有违诚实信用原则，本院对原告的主张不予采信。综上，本院确认原告与被告存在劳动关系，被告系受原告的安排在第三人处任职人事经理，由第三人向其发放工资，为其购买社保。关于原告是否应向被告支付2019年8月、2019年9月工资差额及如应支付，数额为多少。关于被告2019年8月工资差额。本院经审理查明，自2018年3月起被告的工资构成为基本工资2000元+岗位津贴4800元+餐补10元/天+绩效工资1700元构成。原告作为用人单位，负有用工管理义务，但原告无法合理解释为何被告2019年8月绩效工资为0元，应承担举证不能的不利后果。原告应向被告支付2019年8月工资差额部分1700元。关于被告2019年9月工资差额。根据《广东美易达集团文件-关于集团人力资源管理制度的修订》第二十一条第（三）项，当月出勤率低于50%，不参与当期考核。因此本院计算被告2019年9月1日至9月8日期间的工资应为1508.39元（6800元÷30天×8天+10元/天×6天-社保个人缴费部分364.97元），原告已于2019年10月18日向被告支付2019年9月工资1327.03元，尚应向被告支付2019年9月1日至9月8日期间的工资差额181.36元。关于原告应否向被告支付解除劳动关系的赔偿金及如应支付，数额为多少。本院认为，2019年8月27日前，原告曾与被告协商调整被告的工作地点至湖北武当山工作，但原告未提供证据证明双方曾就调整工作地点进行过相关约定而被告无正当理由拒绝调岗，原告调整被告至其它省份工作无事实和法律依据，被告拒绝调岗不违反法律规定或原、被告的相关约定。原告于2019年9月7日书面通知被告解除劳动合同，在《解除劳动合同通知书》中亦未载明解除劳动合同的原因。原告无正当理由解除与被告的劳动合同，属于违法解除劳动合同的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，原告应向被告支付解除劳动合同的经济赔偿金。经计算，被告2018年9月至2019年8月期间的月平均工资为8314.92元/月{[（8201.61元+8431.11元+8426.61元+8292.19元+8311.59元+8033.3元+7899.44元+7790.79元+7742.3元+7588.71元+6605.38元+6624.78元+2019年8月工资差额1700元）+（社保个人缴费部分335.99元/月×4个月+342.89元/月×6个月+364.97元/月×2个月）]÷12个月}。被告于2017年9月10日入职，因此，原告应向被告支付解除劳动合同的经济赔偿金33259.68元（8314.92元/月×2个月×2）。关于原告应否向被告支付孕、产期工资。原告在解除与被告的劳动合同时被告已怀孕，但被告在庭审中明确表示不愿意继续履行与原告的劳动合同，原告则在庭审中否认与被告存在劳动关系，双方已失去继续履行劳动合同的基础。本院确认原、被告的劳动合同关系于2019年9月9日解除。由于原告违法解除劳动合同，导致被告无法继续为原告提供劳动并获取相应报酬，产生孕期、产期的工资待遇损失，侵害了被告的合法权益，原告应承担被告上述期间的工资待遇损失。自2019年9月8日至本案法庭辩论终结之日，被告尚处于孕期，因此原告应向被告支付2019年9月9日至2020年4月20日期间的孕期工资待遇损失50320.14元（6800元÷30天×22天+6800元/月×6个月+6800元÷30天×20天）。仲裁裁决原告应向被告支付怀孕期间的工资待遇损失49359.99元，被告未起诉，视为服从仲裁裁决，本院予以确认。关于被告要求原告与第三人共同承担赔偿责任，因本院上文已经认定原、被告存在劳动关系，原告是用人单位，第三人是实际用工主体，因此第三人无须向被告承担因本案劳动合同关系产生的相关法律责任。关于仲裁裁决的其它事项。仲裁裁决驳回被告的其它仲裁申请，原、被告均未起诉，视为服从仲裁裁决，本案不作处理。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第五十条，《广东省工资支付条例》第十三条的规定，判决如下：一、原告广东智酷电子商务有限公司应自本判决书发生法律效力之日起三日内向被告代慧支付2019年8月工资差额1700元；二、原告广东智酷电子商务有限公司应自本判决书发生法律效力之日起三日内向被告代慧支付2019年9月1日至9月8日期间的工资差额181.36元；三、原告广东智酷电子商务有限公司应自本判决书发生法律效力之日起三日内向被告代慧支付解除劳动合同的经济赔偿金33259.68元；四、原告广东智酷电子商务有限公司应自本判决书发生法律效力之日起三日内向被告代慧支付孕期工资待遇损失49359.99元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元（原告已预交），由原告广东智酷电子商务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  宋晓贲二〇二〇年六月二日书记员  覃 玲