广西壮族自治区梧州市万秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0403民初600号 原告：广东新可宇建设工程有限公司，住所地广东省廉江市美景北路东二街******房。统一社会信用代码：91440881055359600D。 法定代表人：许倍毓，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：莫国胜，广西正立律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁涛，广西正立律师事务所律师。 被告：梧州市中允食品有限公司，住，住所地梧州市东出口两省交界处粤桂大厦****一社会信用代码：91450400MA5K9UR31P。 法定代表人：钟尚明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：黎阳锦，广西彤日律师事务所律师。 原告广东新可宇建设工程有限公司与被告梧州市中允食品有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月20日立案后,依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告广东新可宇建设工程有限公司的委托诉讼代理人莫国胜、梁涛，被告梧州市中允食品有限公司的委托诉讼代理人黎阳锦到庭参加庭审活动。本案现已审理终结。 原告广东新可宇建设工程有限公司向本院提出诉讼请求：判决被告梧州市中允食品有限公司向原告广东新可宇建设工程有限公司支付违约金人民币840000元（以16800000元为基数，按照合同约定5%计算）。 事实和理由：2018年1月16日，原告与被告签订《建设工程施工合同》，约定：被告将梧州市中允食品有限公司厂房工程发包给原告，工程地点在粤桂合作特别试验区，工程内容为办公楼及1#厂房各一栋（办公楼1200㎡、厂房11600㎡），承包范围包括土建工程、装修装饰工程、水电安装、消防等；合同签约价为16800000元，价格形式为可调价格；因发包人原因造成监理人未能在计划开工日期之日起360天内发出开工通知，承包人有权提出价格调整要求，或者解除合同；未经承包人同意，发包人自行取消合同任意一项工程或将合同中任何一项工作转由发包人或其他人实施，发包人须按照被取消的工作或转由发包人（其他人）实施工作合同造价的5%支付违约金；合同发生争议的，可向项目所在地人民法院起诉。《建设工程施工合同》签订后，被告未按照合同约定向原告发出开工令，原告亦一直未得进场施工。原告发现被告将案涉工程发包给其他公司进行了施工，目前已经完成施工。2019年9月，原告曾与被告联系要求其按照合同约定支付因其自行将案涉工程发包给其他人施工的违约金，被告一直拒绝支付。 案涉《建设工程施工合同》的“通用条款”第2.1条“许可或批准”中约定：发包人应遵守法律，并办理法律规定由其办理的许可、批准或备案，包括但不限于建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建设工程施工许可证、施工所需临时用水、临时用电、中断道路交通、临时占用土地等许可和批准。因发包人原因未能及时办理完毕前述许可、批准或备案，由发包人承担由此增加的费用和（或）延误的工期，并支付承包人合理的利润。另据《中华人民共和国城乡规划法》第三十八条、第四十条的规定，办理、领取建设用地规划许可证、建设工程规划许可证的义务主体是建设单位。2020年5月20日，中允公司在庭审中明确表示已将案涉工程另行发包给第三方实施施工，且已经建成投入使用，同时案涉工程没有办理建设用地规划许可证、建设工程规划许可证和建设工程施工许可证。2020年5月26日，原告搜集到粤桂（梧）管发〔2019〕5号文、《粤桂合作特别试验区企业投资项目双向承诺直接落地承诺书》有关文件材料，并向梧州市万秀区人民法院提交。粤桂（梧)管发〔2019〕5号文第三点第一项第一小点“企业向试验区管委会承诺内容”包括及时按相关要求完善环境影响评估、节能评估、消防审核（备案）、人防审查、白蚁防治、建设工程设计方案审查、施工图审查、工程规划许可、工程质量安全登记、施工许可等手续。《粤桂合作特别试验区企业投资项目双向承诺直接落地承诺书》明确入区企业承诺应当及时完善上述手续。 原告认为，第一，无论是上述案涉合同的约定还是有关法律的规定，均明确案涉工程办理的案涉工程规划许可、施工许可等许可手续均属于发包方的责任。从被告在庭审中的意思表示已经明确可知，案涉工程项目已经交由第三方进行施工，且施工完毕后已交付使用，案涉合同目的已无法实现。正是由于中允公司一直没有履行办理规划许可、施工许可等行政许可审批手续的义务，导致案涉施工合同处于效力未定的状态，因合同效力问题所产生的一切经济责任和法律责任均应当由中允公司承担。第二，原告认为案涉施工合同是有效的。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二）》第二条第二款规定：“发包人能够办理审批手续而未办理，并以未办理审批手续为由请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院不予支持。”本案中，从粤桂（梧）管发〔2019〕5号文、《粤桂合作特别试验区企业投资项目双向承诺直接落地承诺书》等材料可见，案涉工程的建设用地规划许可、建设工程规划许可和施工许可办理义务主体在于被告，庭审至今被告也没有提供相应证据证明上述许可、批准手续是因其他客观原因导致无法办理，因此可以认为上述手续是可以办理的。案涉工程在建设后又交付使用至今，仍然没有办理上述手续，责任完全在于被告。被告在能够办理审批手续而未办理的情况下，请求确认合同无效，不符合上述司法解释规定，法院对该主张不应当支持。为此，被告应当按照案涉合同有关约定，以合同约定工程造价的5%计付违约金。第三，退一步讲，如果法院认定合同无效，原告则请求依据案涉合同约定的工程造价乘以利润率确定损失大小。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条第二款规定：“损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。”《国家税务总局关于印发〈企业所得税核定征收办法〉（试行）的通知》（国税发〔2008〕30号）第八条规定，建筑业应税所得率为8%-20%。企业所得税为收益税，即国家有关职能部门普遍认定建筑企业的利润为工程造价的8%至20%之间。此外，原、被告在案渉合同约定“发包人未能及时办理工程许可、批准手续，由发包人支付承包人合理的利润”。因此，原告依据上述司法解释、规章规定和合同约定，特向法院申请按照较低的计算标准即工程造价的8%计算经济损失。 原告向法庭提供的证据有：1.企业信用信息（广东新可宇建设工程有限公司）打印件，拟证明原告是适格的民事诉讼主体。2.企业信用信息（梧州市中允食品有限公司）打印件，拟证明被告是适格的民事诉讼主体。3.《建筑业企业资质证书》打印件，拟证明原告是依法取得施工总承包资质的企业。4.《建设工程施工合同》原件，拟证明原告与被告之间存在建设施工合同法律关系，依照合同约定，被告将办公楼、厂房工程发包给原告，合同还约定了违约情形和违约责任、争议解决的事宜。5.照片4张打印件，拟证明案涉工程施工合同签订后，被告自行将工程发包给其他人进行施工。6.粤桂（梧）管发[2019]5号文截图打印件、《直接落地承诺书》复印件，拟证明被告应当及时完善建设工程规划许可等行政审批手续，管委会和企业要签订双向承诺书企业方可以施工，这些企业承诺的内容，是相关部门办理、核发行政审批事项的前提；企业签订双向承诺书后开工建设项目，对于依照法律法规必须确定的行政审批，由企业根据承诺的内容的完成情况在竣工验收前提出申请，由相关部门按程序核发相应许可；从上述文件和承诺书的内容看出，本案案涉的工程是根据特殊的政策规定，先建设后在竣工前办理规划等行政许可，且办理行政许可的主体是被告，时间在开工前或开工过程中，足以证明被告明知案涉工程应当办理相关审批手续，依然将工程发包给原告，被告的行为导致案涉合同的效力处于未明状态，属于主观恶意。 被告梧州市中允食品有限公司辩称，原告单方提交人民法院的《建设工程施工合同》是无效合同，原告要求答辩人根据该合同支付违约金无事实和法律依据。本案的事实经过为：2018年1月，答辩人为了找建设公司代办报建手续和行政机关建设施工批准资料，经人介绍认识一名黄姓老板，但根本不知道黄姓男子是什么公司老板。当时双方口头约定由答辩人找人挂靠黄姓男子的公司进行建设。因为答辩人本意是想找建设公司代办报建手续和行政机关建设施工批准资料，所以答辩人反复告诉对方，答辩人尚未取得建设工程施工许可证等规划审批手续。黄姓男子得知该情况后，仍然称可以签订《建设工程施工合同》。该黄姓男子在梧州国龙大酒店附近有办公场所，在其办公场所打印出格式合同即本案的《建设工程施工合同》后，黄姓男子叫答辩人盖章签字。当时双方约定好由答辩人先盖章签字，再由黄姓男子拿去其他公司签字盖章，但黄姓男子至今仍未将《建设工程施工合同》的原件或复印件交给答辩人，答辩人也不知道原告是何时盖章签字。答辩人在打印出来的《建设工程施工合同》签字盖章之后，原告也从未向答辩人提出要求施工。至今，原告及答辩人双方仍未取得原告单方提交的《建设工程施工合同》中所称的案涉工程的土地使用权证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建设工程施工许可证等规划审批手续。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条规定“当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持”。根据上述事实和法律规定，人民法院应当确认本案中原告提交的《建设工程施工合同》无效。合同中的违约金条款依附于合同约定而存在，在合同合法有效的前提下，守约方才能适用违约金条款向违约方主张权利。本案《建设工程施工合同》无效，合同所载的违约金条款亦无效，故原告要求答辩人根据该合同支付违约金无事实依据和法律依据。 原告具备建设工程施工资质，经常参与建设工程施工，在和答辩人磋商《建设工程施工合同》的过程中已得知案涉工程尚未取得建设工程施工许可证等规划审批手续，仍然叫答辩人在《建设工程施工合同》上签字，明显存在导致《建设工程施工合同》不符合法定的生效条件而被确认无效的过错。答辩人在打印出来的格式合同《建设工程施工合同》上签字盖章后，已将合同文书交给黄姓男子拿去其他公司签字盖章，但黄姓男子至今仍未将《建设工程施工合同》的原件或复印件交给答辩人，答辩人也不知道原告是何时盖章签字的，原告明显违反了诚实信用原则。答辩人在《建设工程施工合同》签字盖章之后两年多的时间内，原告从未将其具备建设工程施工资质的证书交给答辩人核验，从未提出过去办理案涉工程的建设工程规划许可证等规划审批手续，从未向答辩人提出要求进场施工，原告明显没有促使合同有效的诚意。 最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条：当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持。该条规定的未取得建设工程规划许可证等规划审批手续主要是指未取得建设工程规划许可证。万秀区人民法院向粤桂合作特别试验区调取的公示图纸及梧州市一建建筑设计院有限公司设计图纸仅证实，截至2019年7月18日《中允儿童面食厂区规划》仍然处于城乡规划公示阶段，答辩人尚未取得该厂区的建设工程规划许可证。答辩人在无法取得建设工程规划许可证导致无法施工的问题上无过错。无法取得建设工程规划许可证的根本原因在于梧州市粤桂合作特别试验区的土地政策问题，土地尚未出让，答辩人自身也是该问题的受害者。因为土地政策遗留问题，梧州市粤桂合作特别试验区至今都未对该试验区江北片区地块进行招标拍卖挂牌等土地出让手续，导致答辩人至今尚未取得中允儿童面食厂区国有土地使用权，自然就谈不上办理建设用地规划许可证等规划审批手续。答辩人作为一个面食生产企业，没有能力去解决粤桂合作特别试验区的土地政策遗留的问题。答辩人因土地政策遗留的问题导致投资计划受阻，自己都苦不堪言。答辩人已尽力办理建设工程规划许可证等相关手续，但因客观原因无法获得批准。万秀区人民法院向粤桂合作特别试验区调取的公示图纸及梧州市一建建筑设计院有限公司设计图纸证实，尽管答辩人明知因无法出让土地，无法办理建设工程规划许可证，答辩人还是向粤桂合作特别试验区递交了相关规划图纸，按有关规定去办理了相关手续，已充分履行了义务。在未有土地使用权的客观情况下，无论答辩人主观上如何充分履行了义务，都不可能办得建设工程规划许可证等审批手续。 根据“谁主张，谁举证”的诉讼原则及最高人民法院民一庭编著的《最高人民法院建设工程施工合同司法解释（二)理解与使用》一书第74页：对于办理建设工程规划许可证等规划审批手续的条件成就，发包人能办理而不办理相关手续，承包人应负举证责任。至今原告未提出任何证据证明答辩人“能办理而不办理相关手续”。原告主观臆断答辩人“能办理而不办理相关手续”，却无法提交客观证据证实该观点。从反面印证了原告具备建设工程施工资质，经常参与建设工程施工，居然是凭主观臆断合同的效力，原告作为一个建筑企业，在是否能办得建设工程规划许可证等审批手续这个关乎社会公共利益，属于合同效力的强制性关键问题上没有尽到审慎注意义务，就叫答辩人在《建设工程施工合同》合同书上签字，原告应当承担导致合同无效的责任。因原告单方提交的《建设工程施工合同》是无效合同的，答辩人没有让原告进场施工没有过错。答辩人已竭尽全力仍未办得有关规划审批手续，在原告单方提交的《建设工程施工合同》客观上就是无效合同的情况下，双方贸然施工完全没有法律保障。试问原告敢不敢施工建造没有规划审批手续的厂房？为维护双方的合法权益，答辩人未通知原告进场施工完全合理合法。 案涉合同无效，答辩人对合同无效无过错，原告也没有因合同无效造成损失，答辩人无需支付违约金，也无需赔偿损失。首先，原告增加诉讼请求后，其主张的事实既包含“合同有效”又包含“合同无效”，诉请既包含“请求支付违约金”又包含“请求赔偿损失”，明显自相矛盾，原告应当明确其具体的诉讼请求和事实。其次，原告增加的“如合同无效，则判令中允公司向新可宇公司赔偿经济损失人民币1344000元”诉讼请求无事实依据和法律依据。根据合同法第五十六条规定，无效的合同自始没有法律约束力。原告认可“如果法院认定合同无效”的前提下，则该合同的条款自始无效，对合同双方均无约束力。原告一方面认可合同无效的前提，另一方面又要引用该无效的合同书上所载条款来增加诉讼请求，显属自相矛盾。根据合同法第五十八条规定和《最高人民法院建设工程施工合同司法解释（二）理解与使用》一书第86页，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。对于无效的建设工程施工合同而言，因一方的过错导致合同无效的，过错方应赔偿因合同无效而给对方造成的实际损失；若双方都有过错的，依过错大小各自承担相应的赔偿责任。如前所述，答辩人在无法取得建设工程规划许可证导致无法施工的问题上无过错，当然不应当承担赔偿损失的责任。根据《最高人民法院建设工程施工合同司法解释（二)理解与使用》一书第86-87页，建筑工程施工合同无效后，过错方赔偿的损失应限于实际损失。合同无效后的赔偿责任属于缔约过失责任。缔约过失行为所造成的损失一般都是信赖利益的损失，而不包括尚未实现的利益。在合同被确认无效的情况下，无效合同赔偿范围不包括可得利益损失，这主要因为无效合同的处理以恢复原状为原则，因此赔偿范围以实际损失为限，不应当赔偿期待利益。原告请求依据案涉合同约定的工程造价乘以利润率计算其可能得到的利润来确定损失大小，显然属于“尚未实现的利益”，不属于实际损失，没有法律依据。根据“谁主张，谁举证”的诉讼原则及最高人民法院民一庭编著的《最高人民法院建设工程施工合同司法解释（二）理解与使用》一书第85-86页，原告如要就实际损失向答辩人主张赔偿的，原告应当承担相应的举证责任，但原告未提交任何证据证实其受到的实际损失。事实上，原告未进行过施工准备工作，又怎么可能造成损失呢？ 原告请求支付违约金的数额过分高于造成的损失。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条和《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)》第二十九条第二款规定，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少。当事人约定的违约金超过造成损失的30%的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。原告未进行过施工准备工作，没有造成损失，却请求答辩人支付违约金人民币800000元，该诉请过分高于造成的损失，不应获得支持。 被告没有向法庭提交证据。 为查明案件事实，本院依法调取了以下证据：公示方案、规划图纸3张。 经过开庭质证，对原告提交的证据，被告的质证意见为：对证据1、2没有异议。证据3没有原件无法质证。对证据4，被告没有得到该合同，连复印件都没有，原告起诉至法院，法院送达副本后被告才得到；当时被告盖好章，黄姓老板说拿到南宁盖章，之后被告一直没有得到该合同的原件或复印件；该合同是无效合同，被告至今没有取得建设工程规划许可证、土地证、建设工程施工许可证；该合同没有约定开工日期，连监理人、设计人也没有，合同主要内容的条款都不具备；合同没有约定原告在诉状声称的“因发包人原因造成监理人未能在计划开工日期之日起360天内发出开工通知的”内容，原告认为被告未按照合同约定向原告发出开工令这些不是事实。证据5与本案无关。证据6与本案无关，《直接落地承诺书》没有签字，不符合证据的真实性、关联性、合法性特征。 对本院调取的证据，原告的质证意见为：真实性没有异议，证明了被告建设的厂房是经过粤桂合作特别试验区管委会批准的，并不是被告所说的尚未取得土地使用权，后续建设行为全部违法；原告向相关部门了解到粤桂合作特别试验区出台了相关规定，在粤桂试验区内进行投资和经营规划，土地是先租后买，除了不能买卖，租赁的土地一样拥有土地使用权，否则没有经过批准使用谁能在别人的土地上建房；根据原告提交的粤桂（梧）管发[2019]5号文的规定，案涉工程的建设行为是经过粤桂特别试验区批准的，因此才会出现原、被告签订合同的情况；现在被告通过第三方施工并已经实际使用，证明原、被告在签订施工合同的时候相关部门是批准被告的建设行为的。被告的质证意见为：该证据不是建设工程规划许可证，恰好证明被告积极办理建设工程规划许可证，但因客观原因无法办理，也证明了被告不存在原告认为的能办理而不办的事实；未取得建设工程规划许可证会导致合同无效。 以上证据没有争议的部分，本院对其真实性、合法性、关联性予以确认，作为定案依据；有争议的部分与本案具有一定的关联性，本院作为参考依据，结合案情予以综合审查和认证。 根据当事人的陈述、举证及庭审笔录，本院确认以下法律事实： 2018年1月16日，原、被告就梧州市中允食品有限公司厂房工程施工及有关事项达成协议，签订了《建设工程施工合同》，以下为其中约定的部分内容：工程名称：梧州市中允食品有限公司厂房工程；工程内容：钢筋混凝土结构办公楼及1#厂房各一栋，其中办公楼楼高3.5层，建筑面积1200㎡，1#厂房楼高两层，建筑面积11600㎡；工程承包范围：土建工程、装饰装修工程、水电安装、消防等（详见施工图纸）；计划开工日期：以监理工程师发出开工令的开工日期为准。工期总日历天数：240天，工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准；签约合同价为：16800000.00元；开工通知：因发包人原因造成监理人未能在计划开工日期之日起360天内发出开工通知的，承包人有权提出价格调整要求，或者解除合同；发包人违反第10.1款〔变更的范围〕第（2）项约定，自行实施被取消的工作或转由他人实施的违约责任：未经承包人同意，发包人自行取消合同中任意一项工作或将合同中任何一项工作转由发包人或其他人实施，发包人须按照被取消的工作或转由发包人（其他人）实施工作合同造价的5%支付违约金；因合同及合同有关事项发生的争议，向项目所在地人民法院起诉。上述合同签订后，双方并没有实际履行。 另查明，原告起诉时被告仍没有取得建设工程规划许可证等规划审批手续。为查明事实，本院依职权向粤桂合作特别试验区发展规划局了解情况并调取相关材料，该单位表示被告规划审批手续办理的最新动态为厂区规划已通过，并向我院提供了被告厂区规划的公示方案、规划图纸。 在本案审理过程中，原告增加诉讼请求“如合同无效，则判令被告梧州市中允食品有限公司向原告广东新可宇建设工程有限公司赔偿经济损失人民币1344000元(以16800000元为基数，按照8%计算）”。本院认为增加后原告的诉讼请求不明确，并向原告进行了释明，明确告知原告如果其不按法律规定明确诉讼请求，本院将按照其于2020年5月20日开庭时提出的诉讼请求进行审理，相关的法律后果由其自行负担。经本院释明后，原告没有进一步对其诉讼请求进行明确，本院遂以其于2020年5月20日开庭时提出的诉讼请求“判决被告梧州市中允食品有限公司向原告广东新可宇建设工程有限公司支付违约金人民币840000元（以16800000元为基数，按照合同约定5%计算）”审理本案。 本院认为，原告起诉时被告仍没有取得建设工程规划许可证等规划审批手续，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条第一款“当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外”的规定，案涉《建设工程施工合同》为无效合同。原告主张被告属于《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条第二款规定的情形，即“发包人能够办理审批手续而未办理，并以未办理审批手续为由请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院不予支持”，但原告未就“发包人能够办理审批手续而未办理”提交充分的证据，故本院对其主张不予支持。 原告以被告违约为由请求被告支付违约金840000元（16800000.00元×5%），其依据是合同约定的“签约合同价为：16800000.00元”和“发包人违反第10.1款〔变更的范围〕第（2）项约定，自行实施被取消的工作或转由他人实施的违约责任：未经承包人同意，发包人自行取消合同中任意一项工作或将合同中任何一项工作转由发包人或其他人实施，发包人须按照被取消的工作或转由发包人（其他人）实施工作合同造价的5%支付违约金”。而案涉《建设工程施工合同》为无效合同。根据《中华人民共和国合同法》第五十六条“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力”的规定，双方当事人签订的合同为无效合同，在履行合同中并不存在合同一方违约的问题。因此，原告以被告违约为由请求被告支付违约金840000元依据不足，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 驳回原告广东新可宇建设工程有限公司的诉讼请求。 案件受理费12200元，减半收取计6100元，由原告广东新可宇建设工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区梧州市中级人民法院。 审判员  李懿桃 二〇二〇年六月二十九日 书记员  郭晓雯 附录适用法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第二条当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外。 发包人能够办理审批手续而未办理，并以未办理审批手续为由请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院不予支持。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。