湖南省衡阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘04民初27号 原告：耒阳市洪流房地产开发有限公司，住所地湖南省耒阳市蔡子池街道办事处梅桥居委会德泰隆路小华天宾馆**。 法定代表人：甄行广，该公司经理。 委托诉讼代理人：曾海霞，湖南丹阳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曾琳燕，湖南丹阳律师事务所律师。 被告：何孝志，男 委托诉讼代理人：文瑞成，湖南楚章律师事务所律师。 原告耒阳市洪流房地产开发有限公司（以下简称洪流公司）与被告何孝志合同纠纷一案，本院于2020年3月4日受理本案，于2020年5月9日公开开庭进行了审理。原告洪流公司的委托诉讼代理人曾海霞，被告何孝志及其委托诉讼代理人文瑞成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 洪流公司向本院提出诉讼请求：1．撤销洪流公司于2017年10月26日、2018年1月4日出具的补偿何孝志300万元的两份承诺函；2．撤销洪流公司于2018年1月4日出具的支付何孝志业务费、劳务费、工资及奖金共400万元的承诺函；3．确认洪流公司与何孝志于2017年4月9日签订的《合作开发合同书》未生效；4．判决解除洪流公司与何孝志于2017年4月12日签订的《代办手续协议书》。事实和理由：2017年4月9日，为开发洪流公司位于耒阳市迎宾大道临德泰隆路“迎宾商业广场项目”，双方签订《合作开发合同书》及《补充协议》。《补充协议》第三条约定，“双方于2017年4月9日所签订的《合作开发合同》仅在甲方（洪流公司）收到乙方（何孝志）支付的200万元首期土地款和乙方代付的变性和增容费用后方可生效。”但何孝志一直未支付200万元土地款，更没有代付变性和增容费用，故《合作开发合同书》由于生效条件未成就，一直没有生效。因洪流公司法定代表人刘洪柳年事已高，又从未开发过房地产项目，且公司债务缠身，何孝志利用洪流公司处于危困状态、缺乏判断能力等情形，迫使洪流公司于2017年4月12日与其签订《代办手续协议书》，并要求洪流公司许诺高额报酬。双方签订《代办手续协议书》后，何孝志并未按该协议书履行义务，该协议书所约定的三项工作全部由洪流公司自己完成，继续履行该协议书已经没有实际意义，该协议书应予解除。何孝志在没有做到该协议书中所承诺事项的情况下，仍然要求洪流公司签署补偿400万元的承诺函和退出合作项目补偿损失300万元的两份承诺函。无奈，洪流公司分别于2017年10月26日、2018年1月4日出具给何孝志三份承诺函。在洪流公司一再要求下，何孝志于2018年7月19日才交回洪流公司的印章和法人授权委托函。因上述三份承诺函系何孝志利用洪流公司处于不利情境，迫使洪流公司出具，且补偿金额与何孝志实际投入和付出相去甚远，显失公平。根据合同法第五十五条之规定，上述三份承诺函依法应予撤销。故具状法院，请求判如所请。 何孝志答辩称，案涉《合作开发合同书》及当天签订的《补充协议》已经生效并开始履行，洪流公司诉请确认该合同及补充协议未生效的主张不能成立。洪流公司在未与何孝志协商解除案涉合同的情形下，擅自与案外人耒阳市金蚕装饰工程有限公司（以下简称金蚕公司）签订《合作协议》，在利益驱动下，洪流公司才与何孝志协商解除合同并主动出具承诺函同意补偿何孝志300万元，洪流公司出具承诺书时，法定代表人刘洪柳及其儿子刘湘慧均在场，刘湘慧还在承诺函上作为在场人签名，该两份承诺函不存在胁迫、显失公平等可撤销的法定情形。何孝志全面完成了委托事项，洪流公司诉请撤销出具的支付何孝志业务费、劳务费、工资及奖金共400万元的承诺函没有事实和法律依据。《代办手续协议书》约定的委托事项已经完成，洪流公司诉请解除该协议书不能得到支持。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。 洪流公司为证明其诉讼请求向本院提交如下证据：1．2017年4月9日签订《合作开发合同书》《补充协议》，拟证明何孝志未支付200万元土地款和代付土地变性增容费，该合同和补充协议未生效。2．2017年5月26日签订的《补充协议》，拟证明双方签订该协议，因何孝志原因而未实际履行。3．《代办手续协议书》《文件交接清单》等，拟证明双方已经由合资合作开发变更为由何孝志代洪流公司办理建房手续，洪流公司将办手续的资料交给了何孝志。4．资金明细，拟证明洪流公司已经付给何孝志代办手续费用513万元。5．《收条》，拟证明何孝志将从洪流公司处拿去的印章两枚及委托书一份交给了洪流公司；何孝志挪用了洪流公司委托其交给国土局的土地出让金100万元。6．《承诺书》，拟证明何孝志2018年1月4日承诺将三个单位的房产证换好不动产权证至洪流公司名下。7．开庭笔录，拟证明何孝志承认挪用洪流公司100万元；建设用地规划许可证和大规委会是洪流公司自己办的；何孝志没有办成三证合一。8．承诺函两份，拟证明承诺函是以补偿合作开发协议为由补偿何孝志300万元，而该事实并不存在。9．承诺函一份，拟证明洪流公司以业务费用、劳务费、工资、资金的名义向何孝志支付400万元的承诺没有事实依据。10．土地出让金缴费收据，拟证明补交增容费的土地出让金是487.64万元，其中387.643万元是洪流公司委托何孝志缴纳的，另100万元是洪流公司自己缴纳的。11．耒阳市城乡规划委员会工作会议纪要，拟证明洪流公司项目用地的增容是2018年9月12日才由大规委通过的，不是何孝志完成的。12．《项目备案证明》《建设用地规划许可证》，拟证明以上建房手续都由洪流公司自己办理的，不是何孝志办理的。何孝志对上述证据质证意见如下：证据1、2、3、4、7、8、9、11真实性无异议，证明目的有异议；证据5只说明2号行政公章和合同章只用于三处，不能说明其他问题；证据6是何孝志所写，但因洪流公司三个土地证已被设定抵押，并未交给何孝志，导致何孝志无法在一星期内换好不动产证；证据10无异议；证据12真实性无异议，但该事项离不开何孝志的前期劳动成果。 何孝志为反驳洪流公司的诉讼请求，向本院提交如下证据：1．《合作开发合同书》，拟证明双方就案涉项目进行合作开发，并约定了相关权利义务，同时该合同约定生效条件是双方签字盖章（按印）后生效。2．《补充协议》（2017年4月9日），拟证明由于洪流公司股东冻结问题无法变更法人代表，则由洪流公司出具该项目的全权委托书给何孝志。3．《代办手续协议书》，拟证明洪流公司委托何孝志为其办理规划设计变更和土地变性及上交增容出让金等手续，并约定了报酬和费用的承担。4．企业法（定）代表人授权委托书，拟证明2017年5月11日洪流公司委托何孝志刻制洪流公司2号行政公章和合同章各一枚。5．2017年5月26日《补充协议》，拟证明因洪流公司债权债务的影响，2017年4月9日所签订的《合作开发合同》《补充协议》有些条款不能完成，双方再次签订补充协议，决定全权委托何孝志负责经营开发项目的一切事宜。6．法定代表人授权委托书，拟证明洪流公司委托何孝志代理其法定代表人负责开发项目的经营管理、策划、销售等一切事项，期限为长期。7．委托书，拟证明2017年11月22日洪流公司全权委托何孝志到国土部门办理相关手续。8．《请求解决变更规划设计条件的报告》《耒阳市城乡规划局耒规函［2014］7号文件》《耒阳市城乡规划局耒规函［2016］44号文件》，拟证明洪流公司及关联公司三宗土地规划总面积为2.41255公顷，原容积率由≤0.95调整到≤2.2；2016年12月29日，通过何孝志的努力，容积率增加到≤4.0。9．《国有建设用地使用权出让合同（补充协议）》，拟证明何孝志代表洪流公司与耒阳市国土资源局签订补充协议，将洪流公司及关联公司三宗土地的用途由商业变更为商业、住宅用地，容积率调整为≤4.0。10．《合作协议》及付款明细，拟证明洪流公司与金蚕公司就案涉项目签订合作协议，该协议相比双方签订的开发合同约定的合同总价格多出520万元，且所得税1000多万元由金蚕公司承担，并且金蚕公司在2017年8月4日已转入500万元。11．2017年10月26日承诺函，拟证明双方协商由何孝志退出项目，洪流公司承诺补偿何孝志300万元，同时证实案涉《合作开发合同》已经生效。12．2018年1月4日关于400万元的承诺函，拟证明洪流公司应付给何孝志业务费用、劳务费、工资及奖金400万元，洪流公司承诺于2018年2月10日前支付该笔款项。13．2018年1月4日关于300万元的承诺函，拟证明洪流公司应付给何孝志放弃与洪流公司房地产合作开发协议的补偿损失款共300万元，洪流公司承诺于2018年12月31日支付该笔款项。14．洪流公司债务清单及双方债务明细统计，拟证明洪流公司一直认可其应付何孝志880万元（包括承诺的700万元及借何孝志的182.42万元）。15．《关于请求更正补办土地使用权证的报告》《关于耒阳市洪流房地产开发有限公司等三宗土地申请换证的函》《建设用地规划许可证、建设用地规划红线图》，拟证明通过何孝志的努力，洪流公司及关联公司三宗土地变更为洪流公司一家作为用地单位，完成了代办手续协议书约定的三证合一的委托事项。16．《请求解决享受土地变性及增容出让金优惠政策的报告》，拟证明通过何孝志的努力，洪流公司享受了补缴土地增容出让金的优惠待遇。17．微信聊天记录，拟证明洪流公司拿到了建设用地规划许可证。洪流公司对上述证据质证意见如下：证据1、2、3、4、5、6、7、8、9、10、11、12、13、14、15、18真实性无异议，证明目的有异议；证据16是案涉合同签订前的报告，与洪流公司无关；证据17是合同签订之前的聊天记录。 本院对双方当事人提交的证据认证如下：双方所提交证据大部分一致，且对证据真实性均无异议，本院予以确认。双方所提交证据是否能够实现各自的证明目的，本院将结合本案其他事实在说理部分予以综合认定。 依据双方当事人举证、质证情况及庭审查明情况，本院认定案件事实如下： 2017年4月9日，洪流公司（甲方）与何孝志（乙方）签订《合作开发合同书》，主要约定：一、项目名称：耒阳市迎宾商业广场（乙方可以更改项目名称）。二、项目地址：该项目规划建于耒阳市迎宾大道临德泰隆路（原联络线南侧）。三、项目定位：打造“高起点规划、高优质建设、高档次招商、高水平管理”的高品牌综合楼盘。四、项目用地面积、国土证号：项目分为三块土地，共三个证，其中第一期开发《国有土地使用权证》号为耒国（2009）第352341号，面积为9170.9㎡；第二期开发《国有土地使用权证》号分别为耒国用（2009）第352296号，面积为5004.6㎡；第三期开发《国有土地使用权证》为耒国用（2009）第350632号，面积为9950㎡。五、项目开发总建筑面积：1．本项目《国有土地使用权证》占地面积为24125.5㎡（36.22亩）；2．建设规模：地：地上面积约10万㎡左右中商业面积为20%左右），地，地下室原则上按**规模建设化道路面积按规划要求而定；3．乙方负责代办将《国有土地使用权证》属性变更为住宅兼商业用地，容积率达到4.0之内，变更在4.0之内需缴的变性及增容相关费用由甲方承担，超过4.0容积率的费用由乙方承担；4．乙方对甲方原审批的规划设计方案及施工图纸会进行变更，最终变更的方案需经耒阳市规划局及相关部门正式批复为准；5．甲方提供待开发的《国有土地使用权证》占地面积为24125.5㎡（36.22亩），分别属于甲方控制的三家公司（耒阳市洪流房地产开发有限公司、耒阳市洪流汽车贸易服务有限公司、耒阳市和信汽车贸易有限公司），甲方将这三家公司的土地面积24125.5㎡（36.22亩）统一变更到洪流公司名下，且土地开发不受干扰。六、合作模式：1．甲方移交变更好有效的《国有土地使用权证》，占地面积为24125.5㎡的土地给乙方用于开发住宅、商业等综合项目。2．甲方必须在乙方动工前负责处理好与乙方签订合作开发合同前所产生的所有经济合同纠纷，并承担合同前的一切经济责任和法律责任，因甲方没有处理好所影响乙方的正常施工进程，因此而造成的一切损失由甲方承担。3．本合作项目由甲方出地、乙方出资建设，乙方负责办理《建设用地规划许可证》《建设工程规划许可证》《建筑工程施工许可证》等相关手续，施工建设、房屋销售、经营管理等一切事宜，甲方不能借任何理由干涉乙方经营管理，也无权处理该项目上的任何事宜。4．本项目建成的住宅、商铺、车位由乙方自行对外销售，销售的金额由乙方负责管理，甲方负责监管，土地款支付完毕后，所有建筑物的使用权全部归乙方所有。5．在乙方缴纳首笔预付土地款项前，将原法定代表人刘洪柳先生的法人变更为乙方何孝志先生任法定代表人。6．甲方投资的土地按《国有土地使用权证》上现在的数据为依据，《国有土地使用权证》上现在的面积是36.22亩，双方定价按每亩壹佰万元计算，结土地款为人民币叁仟陆佰贰拾万元整（￥：3620万元整）。7．利润分配现经双方决定按合同约定偿还土地款的方式所制定的固定利润为壹仟叁佰陆拾万元整（￥：1360万元整）给甲方，经营所需缴的各项税费全部由乙方承担，双方利润的所得税各自承担，甲方也不参与经营管理，该项目盈或亏与甲方无关。8．甲方土地价款应将账目移交给乙方，以便于相关部门查验，签订合同前账目上发生的问题由甲方负责，合同后由乙方负责。9．签订本合同两个月内，乙方支付贰佰万元土地款给甲方，由乙方代付甲方所需变性、增容相关费用，该笔费用应于合同签订后两个月内支付完毕，甲方办好土地变性后即时将《国有土地使用权证》和有关证据及所有资料、文书一并移交给乙方管理使用。七、甲方土地款及利润的支付：1．从第一期工程开盘之日起一个月内，如甲方需要商铺抵扣土地款，乙方应按照市场价格给予抵扣。2．利润的支付方式从第三期工程竣工之日起一个月内进行支付，支付方式按出售款到账户的房屋面积为结算依据，支付金额标准按出售面积每平方米100元支付给甲方，直至还清为止。3．项目完成后，因市场行情不佳，如有门面和住房未出售完，乙方可用门面和住房进行抵还甲方欠款，价格按本项目出售同层式的平均价格计算。4．为便于经营管理的方便，双方同意原则上股权过户就不到相关部门办理过户手续，如因政策性或乙方确实需要可按乙方的支付土地款额比例实行过户，但过户的税费按政策规定各自承担。如没有实行办理过户手续，双方决定按乙方支付甲方土地总价款的比例为依据，按照付款的比例自动将股权转移到了乙方的名下。八、合作开发方式：设立项目部。1．双方同意将“耒阳市洪流房地产开发有限公司”的公司名称变更为“耒阳市强盛置业有限公司”（名称以工商管理局审核批准为准），以新公司的名义下设项目部，在本合同签订时甲方的授权同时生效，由甲方法定代表人刘洪柳先生代表甲方所有持股人授权：全权委托乙方何孝志先生全权负责本项目的开发、建设、决策及经营管理等事宜。2．甲乙双方在变更法定代表人时，甲方将所有的公章上交市工商管理局，乙方同时向工商管理局申请刻一套公章。因甲方原公章所发生的一切问题由甲方承担。因乙方新公章所发生的一切问题由乙方负责。3．项目部在甲方移交《国有土地使用权证》后两个月内设立，同时甲方应将本项目所有的相关资料、账目一并移交给乙方管理使用。4．项目部需设人事人员由乙方自行负责，甲方只委派一个人监督财务工作、负责所有金额必须进入公用账户，双方立印监，实行乙方管理，甲方监督，双方不得挪用，只能用于工程项目上。甲方委派人员的工资由甲方自行支付。九、合作期间的权利和义务：1．甲方负责确保合作土地使用权属真实性和甲方所有持股权人无异议及无其他争议性，该工地上所涉的一切债权债务。2．甲方确保该项目无第三方纠纷，在签订合同后，甲方不得以公司或股权的名义质押对外借款，否则视为违约，并承担一切责任。3．为确保本项目正常施工，如暂时缺少周转资金，双方均可用本项目土地及工程项目抵押贷款，且双方应互相支持正常的银行借贷，借贷来的资金只能用于本项目上。4．甲方确保项目用地完整、干净、无纠纷并交给乙方能够正常开发建设。5．甲方负责签订合同前的债权债务，因甲方的事影响本项目开发受阻，不能正常施工，视为甲方违约，由甲方赔偿乙方因此所造成的一切损失。6．乙方代付变性、增容所需费用，并在土地款中进行抵扣。7．乙方负责该项目工程施工和所需资金的投资、负责报批、报建的所有相关手续工作，负责销售、策划及经营管理。负责该项目工程单项验收、综合验收、资料入档、确保文明施工、安全施工，如发生的一切安全事故全部由乙方负责。十、承建本项目的工期：1．甲乙双方在签订合作开发合同书后两个月内按现有现状将所有的建筑物及办公用具等全部移交给乙方。乙方在办好施工许可证10天内必须编排好施工进度计划，在20天内组织队伍进场施工，双方派专人到项目现场进行实施交接，交接完毕双方人员签署确认。2．乙方建设工期分为三期，第一期从领取《建筑工程施工许可证》之日起三年内完成，第二期从领取《建筑工程施工许可证》之日起三年内完成。第三期从领取《建筑工程施工许可证》之日起三年内完成，整体项目建设时间暂定六年。十一、项目费用及责任承担：1．本合作开发合同签订前，“迎宾商业广场”项目由甲方法人负责开发，对外的债权、债务由甲方负责承担。本合作开发合同签订后，“迎宾商业广场”由乙方负责开发，对外的债权、债务由乙方负责承担。2．甲方为了解决公司员工福利，需向乙方购买20套商品房，乙方按对外同层同等平均价格下调5%。3．本项目物业管理由乙方负责管理，所有设施由乙方负责。4．本项目兴建的幼儿园和所有建筑物的所有权全部归乙方，与甲方无关。十二、违约责任：应全面履行本合作合同，如有违约，违约方应向守约方赔偿200万元的违约金，违约造成的损失由违约方另行负责。十三、双方承诺：甲乙双方承诺以下事项真实可信：1．甲、乙双方为有独立民事行为能力的法人，有权独立签署并有能力履行本合同。2．甲、乙双方签署和履行本合同所需的一切手续均已办妥并合法有效。3．在签署本合同时，任何法院、仲裁机构、行政机关或监管机构未做出任何足以对任何一方履行本合同产生重大不利影响的判决、裁定、裁决或具体行政行为。4．乙方应该守法经营，若甲方发现乙方有违法经营情况，双方协商未果后，甲方有权单方面终止该合同，乙方应承担相应损失。十四、其他约定：1．合作项目完成后，项目部及下设各部的办公家具、公用车辆和其他用品全部归乙方所有。2．本合同未尽事宜由本合同当事人协商一致解决，另签订补充协议，补充协议与本合同具有同等法律效力。3．为了更好地完成该项目，乙方如需转让本合同，经甲方同意后，可以转让此合同。4．本合同签订后，未经本合同当事人协商一致，任何一方不得擅自变更或解除或终止。因不可抗力造成本合同不能履行的，本合同自动终止。十五、争议解决方式：1．本合同受中华人民共和国法律管辖并按其进行解释。2．本合同在履行过程中发生的争议，由双方按照本合同合作原则协商解决，也可由有关部门调解，协商或调解不成的，依法向耒阳市人民法院起诉或衡阳仲裁委仲裁。十六、协议生效：1．本合同是甲乙双方共同协商的结果，未尽事宜，双方可签订补充协议，补充协议与本合同具有同等法律效力。2．本合同书一式陆份，甲方执两份，乙方执肆份，本合同书由甲乙双方签订盖章（按印）后生效，每份协议书均具有同等法律效力。刘洪柳在合同甲方处签名并加盖洪流公司公章，何孝志在合同乙方处签名按印。 2017年4月9日，洪流公司（甲方）与何孝志（乙方）签订《补充协议》，约定：经甲乙双方友好协商，就双方于2017年4月9日所签订的《合作开发合同书》签订补充协议如下：1．甲方如需商铺抵扣土地款，乙方应按照市场售价9.8折给予抵扣。若因乙方资金链断裂或者其他原因造成项目施工停顿，乙方剩余未支付给甲方的所有土地款，乙方同意将第一期项目商铺按照市场售价按9.8折抵押给甲方。2．乙方应协商甲方处理债权债务纠纷，所有相应费用由甲方负责。3．双方于2017年4月9日所签订的《合作开发合同书》仅在甲方收到乙方支付的首期200万元土地款和乙方代付的变性和增容费用后方可生效。4．合同生效后方可将公司名称和项目部名称变更。5．若由于甲方公司股东冻结问题无法过户法人，则由甲方公司出具该项目的全权授权委托书给乙方。6．若乙方未能在合同签订两个月内代付甲方的变性增容费用和支付200万给甲方，则乙方需无条件将公司法人转回给甲方原法人刘洪柳或原法人指定人。7．若本补充协议与主合同有不符之处，以本补充协议为准。8．本补充协议一式两份，双方各执一份，签字盖章后生效。刘洪柳在合同甲方处签名并加盖洪流公司公章，何孝志在合同乙方处签名按印。 2017年4月12日，洪流公司（甲方）与何孝志（乙方）签订《代办手续协议书》，约定：甲方聘请乙方为甲方办理规划设计变更条件和国土变性及上交增容出让金等手续，现就乙方的业务责任及甲方承诺的报酬约定如下：一、责任和义务：1．乙方代办好变更规划设计条件。原商业用地性质变更为商住用地性质，容积率增加到4.0内。2．上缴的土地增容出让金在450万元以内。3．办好洪流房地产、洪流汽贸、和信汽贸三个公司名下国土证的三证合一。二、报酬及费用：1．办理好规划设计条件变更，甲方付给乙方业务费及奖励50万元，杂费开支由甲方报销；2．乙方将土地增容出让金控制在450万元内以及将三证合一办好后，甲方付给乙方业务费奖励350万元整，其开支由甲方报销。刘洪柳在协议书甲方处签名并加盖洪流公司公章，何孝志在协议乙方处签名。 2017年5月11日，洪流公司向何孝志出具《企业法定代表人授权委托书》，委托何孝志刻制行政公章和合同专用章各一枚。 2017年5月26日，洪流公司（甲方）与何孝志（乙方）签订《补充协议》，约定：因甲乙双方在2017年4月9日所签订的《合作开发合同书》和《补充协议》里有些条款按规定时间要完成的，因甲方债权债务的影响暂时不能完成。现经双方友好协商再签订补充协议如下：一、甲方处理好法院受理土地保全的案子后，乙方在10个工作日内代付土地增容出让金及支付首次土地款。二、甲方必须将债权债务的人员、金额、欠款原因、联系方式立好清单，并交一份给乙方便于协助甲方处理债权债务问题，甲方原股东的一切问题全部由甲方承担。三、因甲方没有处理好原股东退股过户问题，所以无法变更法定代表人：现甲方决定全权委托乙方负责经营管理甲方公司开发项目的一切事宜，委托期限：长期。甲方要尽快处理好一切遗留问题并将法定代表人变更到乙方名下。四、甲方将2号行政公章和合同公章移交给乙方使用，移交的公章出了一切问题由乙方负责，该公章模型见以下印章。五、2017年4月9日所签订的《合作开发合同书》和《补充协议》与本补充协议相抵触的条款，按本补充协议的条款执行。六、本补充协议一式两份，双方各执一份，双方签字盖章按印后与2017年4月9日签订的《合作开发合同书》属同等效力。刘洪柳在协议甲方处签名并加盖洪流公司2号行政公章及合同专用章，何孝志在协议乙方处签名按印。 2017年5月26日，洪流公司出具《耒阳市洪流房地产开发有限公司法定代表人授权委托书》，内容：“我公司法定代表人刘洪柳董事长，男，身份证号码：43040319**********。根据本公司和何孝志在二零一七年四月九日所签订的《合作开发合同书》和《补充协议》条款之规定，现就本公司开发项目全权授权委托何孝志同志，男，身份证号码：430481**********，代理法定代表人负责《耒阳市洪流房地产开发有限公司》开发项目的经营管理、策划、销售等一切事项。授权期限：定为长期”。 2017年8月4日，洪流公司（甲方）与金蚕公司（乙方）签订《合作协议》，其中，约定开发模式：乙方同意将甲方土地有土地证的36.2亩按照每亩55.25万人民币作价(小计2000万元)，没有土地证的3.8亩按照总价50万元作价，利润按照3450万固定值，合计人民币5500万元整(此费用包括现场已有的建筑物、设备设施和已完成的实体工程量等)，并分批支付给甲方，其中所得税由乙方承担。 2017年10月26日，洪流公司出具《承诺函》，内容：“我司与何孝志经过协商退出耒阳市洪流房地产开发有限公司的迎宾广场项目，耒阳市洪流房地产开发有限公司同意以人民币300万元作为补偿给到何孝志先生，特此承诺。”洪流公司法定代表人刘洪柳在承诺函上签字并加盖洪流公司公章。 2017年11月22日，洪流公司出具委托书，内容：“耒阳市国土资源局：我公司全权委托合伙人何孝志(身份证号码：430481**********)前来贵局办理相关手续，签订的所有文件都合法有效”。 2017年12月29日，耒阳市国土资源局与洪流公司签订《国有建设用地使用权出让合同》，何孝志作为洪流公司的委托代理人在受让人处签字并加盖洪流公司2号行政公章。 2018年1月4日，洪流公司出具《承诺函》，内容：“我司应付给何孝志的放弃与我司的房地产合作开发协议的补偿损失共300万元，现我司郑重承诺于2018年12月31日前支付该笔款项。如果未付，则由何孝志采取任何方式处理并按年息24%计算利息。”洪流公司法定代表人刘洪柳在承诺函上签字并加盖洪流公司公章，刘洪柳之子刘湘慧作为在场人签名。 2018年1月4日，洪流公司出具《承诺函》，内容：“我司应付给何孝志的业务费用、劳务费、工资及奖金共400万元，现我司郑重承诺于2018年2月10日前支付该笔款项。如果未付，则由何孝志采取任何方式处理并按年息24%计算利息。”洪流公司法定代表人刘洪柳在承诺函上签字并加盖洪流公司公章，刘洪柳之子刘湘慧作为在场人签名。 2018年1月4日，洪流公司出具《耒阳市洪流房地产开发有限公司打款给何孝志资金明细》，何孝志签字予以确认。明细载明：洪流公司为何孝志报销非生产性开支63万元，向何孝志转账应补缴的土地出让金450万元（实际缴纳387.634万元）。洪流公司与何孝志协商，将何孝志投到洪流公司处的投资款转为借款。 2018年1月4日，何孝志出具《承诺书》，内容：“公司提供全部土地使用权证(洪流房地产土地证、和信汽贸土地证、洪流汽贸土地证)给我后，我郑重承诺在一星期内换好土地不动产证，换到洪流房产名下”。 2018年1月26日，洪流公司向何孝志出具《我司与何孝志债务明细统计》，确认投资转借款金额为182.42万元，借款利息为月利率20‰（其中2016年12月31日的40万元款项约定月利率为30‰）。 2018年7月19日，洪流公司出具接收收条，收到何孝志交回的洪流公司的2号行政公章一枚、合同专用章一枚、《耒阳市洪流房地产开发有限公司法定代表人授权委托书》一份。 另查明，洪流公司出具的《耒阳市洪流房地产法院官司债务清单》上确认何孝志借款金额(本金)880万元，洪流公司在该清单上加盖了公章。 本院认为，根据诉辩双方的主张，对本案争议焦点分析认定如下： 一、关于2017年4月9日签订的《合作开发合同书》及《补充协议》是否生效的问题。《中华人民共和国合同法》第四十五条规定，“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。”第七十七条规定，“当事人协商一致，可以变更合同”。就本案而言，洪流公司诉请确认《合作开发合同书》未生效的理由是，《补充协议》第三条约定，“双方于2017年4月9日所签订的《合作开发合同书》仅在甲方（洪流公司）收到乙方（何孝志）支付的首期200万元土地款和乙方代付的变性和增容费用后方可生效。”而何孝志事实上未支付200万土地款，也没有代付变性和增容费用，故《合作开发合同书》由于生效条件未成就而没有生效。在案证据显示，上述《补充协议》第6条约定，“若乙方未能在合同签订两个月内代付甲方的变性增容费用和支付200万给甲方，则乙方需无条件将公司法人转回给甲方原法人刘洪柳或原法人指定人。”同时，双方于2017年5月26日再次签订《补充协议》，该协议明确“因《合作开发合同书》《补充协议》里有些条款按时间要完成的，因甲方债权债务的影响暂时不能完成”，“甲方处理好法院受理土地保全的案子后，乙方在10个工作日内代付土地增容出让金及支付首次土地款”，“因甲方没有处理好原股东退股过户问题，所以无法变更法定代表”，“2017年4月9日所签订的《合作开发合同书》和《补充协议》与本补充协议相抵触的条款，按本补充协议的条款执行”，“本补充协议双方签字盖章按印后与2017年4月9日签订的《合作开发合同书》属同等效力”等内容。本院认为，2017年4月9日签订的《合作开发合同书》及《补充协议》确如洪流公司所主张，属于附条件生效的合同，但经双方协商一致，于2017年5月26日签订第二份《补充协议》时，对《合作开发合同书》及《补充协议》所附生效条件已经予以变更。在此之后，洪流公司亦是根据2017年5月26日《补充协议》的内容向何孝志签署《法定代表人授权委托书》并移交2号行政公章和合同公章。故洪流公司主张《合作开发合同书》因所附条件未成就而没有生效，缺乏事实依据，本院不予支持。 二、关于2017年10月26日、2018年1月4日出具的补偿何孝志300万元的两份承诺函以及2018年1月4日出具的支付何孝志业务费、劳务费、工资及资金共400万元的承诺函是否构成显失公平而应予撤销的问题。 第一，关于2017年10月26日、2018年1月4日出具的补偿何孝志300万元的两份承诺书。2017年10月26日承诺函称，“我司与何孝志经过协商退出耒阳市洪流房地产开发有限公司的迎宾广场项目，耒阳市洪流房地产开发有限公司同意以人民币300万（叁佰万）作为补偿给到何孝志先生。”2018年1月4日承诺函称，“我司应付给何孝志的放弃与我司的房地产合作开发协议的补偿损失款共300万元，现我司郑重承诺于2018年12月31日前支付该笔款项。如果未付，则由何孝志采取任何方式处理并按年息24%计算利息。”经查，洪流公司与何孝志签订《合作开发合同书》约定案涉项目土地款及固定利润共计4980万元，双方利润的所得税各自承担。之后，洪流公司在未与何孝志解除《合作开发合同书》的情况下，于2017年8月1日与金蚕公司签订《合作协议》，而该协议约定总价为5500万元，且所得税由金蚕公司承担。 第二，关于2018年1月4日出具的支付何孝志业务费、劳务费、工资及资金共400万元的承诺函。2017年4月12日，双方签订《代办手续协议书》，该协议约定，“一、责任和义务：1．乙方代办好变更规划设计条件。原商业用地性质变更为商住用地性质，容积率增加到4.0内。2．上缴的土地增容出让金在450万以内。3．办好洪流房地产、洪流汽贸、和信汽贸三个公司名下国土地证的三证合一。二、报酬及费用：1．办理好规划设计条件变更，甲方付给乙方业务费及奖励五十万元，杂费开支由甲方报销。2．乙方将土地增容出让金控制在450万内以及将三证合一办好后，甲方付给乙方业务费奖励350万元整，其开支由甲方负责报销”。根据本院查明的事实，委托事项第一项，因案涉项目容积率已经调整到≤4.0，原商业用地性质也变更为商住用地性质，应确认何孝志完成该事项。委托事项第二项，土地增容出让金虽实缴487.97万元，但因用地面积实际增加，按照约定标准可算出土地增容出让金控制在450万以内，应视为何孝志完成该事项。委托事项第三项，因洪流公司及其关联公司的土地使用权证处于抵押和法院查封中，无法换成洪流公司一家的国有土地使用权证，何孝志于2018年1月4日向洪流公司承诺，在洪流公司提供三个公司的土地证的前提下后一个星期内换好土地证。故该事项未最终完成的原因应不可归责于何孝志。 第三，洪流公司报销何孝志非生产性开支63万元费用是根据《代办手续协议书》的约定，系经双方认可。 第四，何孝志投入到洪流公司的182.42万元合作投资款，在双方协商一致何孝志退出合作后转为借款，是双方经协商达成的合意。 第五，洪流公司自行出具的《耒阳市洪流房地产法院官司债务清单》上，确认何孝志债权金额为880万。该清单上加盖了洪流公司的公章。 综合上述因素考虑，本院认为，本案双方当事人历经签约、履约、解约，洪流公司先后于2017年10月26日、2018年1月4日出具三份承诺书自愿承诺支付何孝志相应款项，没有超出洪流公司的预期，且2018年1月4日出具二份承诺函时洪流公司法定代表人刘洪柳及其子刘湘慧均在场并签名，应是其真实意思表示。洪流公司主张，上述三份承诺函是在洪流公司处于危困状态、缺乏判断能力等情形下，迫使洪流公司出具，显失公平，应予撤销。对此主张，洪流公司现有证据尚不足以证明其存在“不得已而为”的情况，亦未能证明何孝志存在欺诈、胁迫或者乘人之危的事实。故洪柳公司该项主张理由不能成立，本院不予支持。 三、关于《代办手续协议书》应否解除。本院认为，何孝志对于《代办手续协议书》所约定的委托事项除不可归责的第三项外均已完成，洪流公司亦于2018年1月4日根据《代办手续协议书》约定的报酬及费用向何孝志作出了承诺。洪流公司以何孝志未按协议履行义务为由诉请解除《代办手续协议书》，与本案实际不相符，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十五条、第七十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 驳回原告耒阳市洪流房地产开发有限公司的诉讼请求。 案件受理费60800元，由原告耒阳市洪流房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。 审 判 长 杨丽萍 审 判 员 周 宏 审 判 员 张 健 二〇二〇年六月十六日 法官助理 许建中 书 记 员 谢倩茜