福建省罗源县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0123民初725号 原告：福建源鑫混凝土有限公司，住所地福建省罗源县罗源湾开发区北工业区。 法定代表人：郭剑峰，执行董事。 委托诉讼代理人：尤劲，张登灿，福建博世律师事务所律师。 被告：雷建华，男，1988年5月29日出生，畲族，住福建省福州市鼓楼区。 被告：雷小文，男，1989年12月16日出生，畲族，住福建省连江县。 两被告共同委托诉讼代理人：林伟文、曾军，福建嘉铠律师事务所律师。 原告福建源鑫混凝土有限公司（以下简称源鑫公司）与被告福建安广建筑有限公司（以下简称安广公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月1日立案后，源鑫公司于2020年5月12日申请变更雷建华、雷小文为本案被告，本院经审查后于2020年5月14日依法裁定准许雷建华、雷小文替代福建安广建筑有限公司作为本案被告参加诉讼。并于2020年6月3日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告源鑫公司的委托诉讼代理人尤劲，被告雷建华、雷小文的委托诉讼代理人林伟文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 源鑫公司向本院提出诉讼请求：1.判令雷建华、雷小文支付货款本金4,585,639.5元及计至欠款还清之日的逾期付款违约金（违约金按日1‰标准分别计算，其中以1,979,947.65元为基数，自2019年8月16日起暂计至2020年3月10日为409,849.16元；以2,605,691.85元为基数，自2020年2月1日起暂计至2020年3月10日为99,016.29元）。事实和理由：2017年10月20日，安广公司作为甲方因罗源县香山小镇花园A区（二期）边坡支护工程项目需要，与作为乙方的源鑫公司签订《商品混凝土销售合同》，向源鑫公司购买商品混凝土用于工程建设，合同第二条第2项约定当月70％货款于次月15日前支付，余款30％于工程结束后停止供货六个月付清，合同第五条第2款还约定了安广公司未按约定支付货款的，应按迟延支付金额的日1‰向源鑫公司支付违约金；合同第六条约定若发生争议由合同签署地法院管辖。合同签订后，源鑫公司依约向安广公司供应商品混凝土，己于2019年7月停止供货。双方于2019年8月3日进行对账，安广公司确认截至2019年7月31日供货总金额为8,685,639.5元，己支付4,100,000元，尚有4,585,639.5元未支付。依合同约定，在2019年7月停止供货后，安广公司应在2019年8月15日支付到总金额70％的货款6,079,947.65元，该部分货款尚余1,979,947.65元未支付，应于2019年8月15日起计算逾期付款违约金，其余30％货款2,605,691.85元应于停供后的6个月即2020年2月1日前支付完毕。依双方所签订的买卖合同的约定，安广公司应向源鑫公司按日1‰支付逾期付款违约金。 雷建华、雷小文二人系安广公司的股东，其中雷建华认缴出资25,500,000元，雷小文认缴出资24,500,000元。2020年1月21日，雷建华、雷小文未经清算，向闽清县市场监督管理局提出企业注销申请，虚假承诺债权债务已清算完结，没有未了结债务，申请注销安广公司。《公司法》第一百八十三条规定有限责任公司清算由股东组成，雷建华、雷小文应对安广公司的清算负责。同时，依据《公司法》第一百八十九条第三款规定：“清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。”雷建华、雷小文应向源鑫公司偿还安广公司的未结货款及利息。为此，源鑫公司提起本案诉讼。 雷建华、雷小文辩称：1.本案合同是源鑫公司与安广公司签订的，雷建华、雷小文没有与源鑫公司签订买卖合同，不应当承担法律责任。2.源鑫公司提交的对账单存在货品单价计算错误，安广公司已超额支付相应的货款。根据双方签订的销售合同以及2017年11月份关于价格调整的确认函，2017年11月对账单中C20混凝土单价应为267元，对账单中显示283元，与双方所确认的单价相差15元/立方米。3.源鑫公司与安广公司至今没有进行最后对账，源鑫公司提交的对账单没有安广公司盖章，安广公司也没有书面授权李明与源鑫公司进行对账，李明签订的对账单对安广公司没有法律效力。案涉合同签订后，安广公司依约履行，陆续支付货款计4,100,000元，之后由于安广公司对于混凝土单价提出异议要求处理以及业主方部分工程进度款未到位，才导致安广公司未能及时付清相应货款，但至今涉案工程尚有部分工作未完成，根据源鑫公司提交的材料进行核算，核算后的总价应是8,391,913.5元，已支付4,100,000元，尚欠货款4,291,913.5元。4.涉案30%的尾款应在涉案工程结束并停止供货后的六个月内付清，本案涉案工程尚未结束，源鑫公司停止供货是其单方行为，没有结算的基础，源鑫公司主张未付货款的条件未成立。5.源鑫公司主张的违约金也明显过高，应按照银行同期存款利率计算。 本院经审理认定事实如下：2017年10月20日，安广公司（甲方）与源鑫公司（乙方）签订《商品砼销售合同》，约定安广公司向源鑫公司购买商品××××小镇项目（二期）边坡支护工程建设，货款支付方式为每月5日前甲乙双方进行结算，甲方混凝土货款于次月15日前付给乙方70％，剩余30％于工程结束后停止供货六个月付清；甲方未按合同约定期限支付进度款和尾款时，自应付款之日起按欠款总额的日1‰向乙方支付逾期付款违约金；当甲方未按合同约定支付货款，乙方有权停止供货，因此而造成的损失由甲方承担；合同还对价格的调整及双方的权利义务等内容进行了约定。同日，安广公司出具委托书，委托李明为商砼生产划填报代表，林建宝为商砼每月数量和金额签认代表。合同签订后，源鑫公司于2017年11月21日起陆续向安广公司供应商品混凝土，林建宝代表安广公司与源鑫公司逐月对上月混凝土数量及金额进行结算确认。2018年8月起由李明负责与源鑫公司逐月对上月混凝土数量及金额进行结算。2019年8月3日，李明确认截至2019年7月31日货款总额为8685639.5元，安广公司累计付款4100000元，期末应付款4585639.5元。2019年8月起源鑫公司以安广公司逾期付款为由停止向安广公司供货。 另查，雷建华、雷小文系安广公司股东，其中雷建华认缴出资25,500,000元，雷小文认缴出资24,500,000元。2019年11月21日，雷建华、雷小文以公司未发生债权债务为由，向闽清县市场监督管理局提出企业简易注销申请，并承诺如果违法失信，则由全体投资人承担相应的法律后果和责任。2020年1月21日，安广公司被闽清县市场监督管理局注销。 本案争议的焦点为:1.混凝土的单价问题;2.安广公司的付款条件是否成就问题。 对争议焦点1,雷建华、雷小文认为对账单存在货品单价计算错误，与双方确认的单价相差15元/立方米。本院认为，在签订《商品砼销售合同》时安广公司已经授权林建宝为商砼每月数量和金额签认代表,林建宝也按合同约定逐月对混凝土的数量及金额进行确认，《对账单》上均记载了变更后的混凝土单价,安广公司从未提出异议，并支付了部分货款，应视为对货品单价的确认；虽然委托书中安广公司没有对“自2018年8月起每月商砼结算代表变更为李明”进行盖章确认，但至2019年8月安广公司均未提出异议，源鑫公司有理由相信李明具有代理权，且李明是否经过安广公司授权对2017年11月份的单价调整也无影响。故对雷建华、雷小文主张货品单价计算错误的意见，不予采纳。 对争议焦点2,雷建华、雷小文认为涉案30%的尾款应在涉案工程结束并停止供货后的六个月内付清，本案涉案工程尚未结束，源鑫公司主张未付货款的条件未成立。本院认为，该约定是在合同正常履行情况下的付款条件，本案安广公司未按合同约定支付货款，已构成违约，源鑫公司按合同约定于2019年8月起停止供货，因此，安广公司应在停止供货后的六个月内付清。况且安广公司已经于2020年1月21日在闽清县市场监督管理局注销，已经丧失了履行合同的主体资格，庭审中，雷建华、雷小文对源鑫公司供货数量及已付货款也没有异议。因此，其辩称付款条件未成就没有法律依据，不予采纳。 综上所述，本院认为，源鑫公司与安广公司签订的《商品砼销售合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。安广公司结欠源鑫公司货款4,585,639.5元，有源鑫公司提供的对账单等证据证实，事实清楚，本院予以确认。根据《商品砼销售合同》约定，截至2019年8月15日安广公司还应支付货款1,979,947.65元（8,685,639.5元×70%-4,100,000元），余款2,605,691.85元（8,685,639.5元×30%）应于2020年1月31日前付清，安广公司未按合同约定履行付款义务，已构成约定，应按合同约定承担相应违约责任。雷建华、雷小文未经依法清算即办理注销登记，并在办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，故源鑫公司请求判令雷建华、雷小文对安广公司债务承担相应民事责任，于法有据，予以支持。关于违约金问题，雷建华、雷小文认为合同约定的违约金计算标准明显过高，应按照银行同期存款利率计算。本院认为，源鑫公司在未举证证明存在其他损失的情况下，其损失主要是资金被占用期间造成的利息损失，双方合同约定的违约金按日1‰标准计算偏高，本院参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定，违约金酌情调整按月利率2%标准计算。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第二十条规定，判决如下： 一、雷建华、雷小文应于本判决生效之日起十日内支付福建源鑫混凝土有限公司货款4,585,639.5元及逾期付款违约金（以1,979,947.65元为基数自2019年8月16日起，以2,605,691.85元为基数自2020年2月1日起，均按月利率2%分别计算至实际还款之日止）； 二、驳回福建源鑫混凝土有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费47,461元，减半收取计23,730.5元，由雷建华、雷小文负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  欧俊根 二〇二〇年六月二十三日 书记员  游爱琴 附： 本案适用的法律条文及执行提示 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二） 第二十条公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。 公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。