广东省汕头市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤05刑终138号原公诉机关汕头市金平区人民检察院。上诉人（原审被告人）方辉，男，1985年4月2日出生于广东省汕头市，汉族，文化程度初中，户籍所在地汕头市金平区***********1*。因本案于2019年8月30日被羁押，因涉嫌犯敲诈勒索罪于同月31日被刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现羁押于汕头市看守所。辩护人陈华、纪少霞，广东徐行律师事务所律师。汕头市金平区人民法院审理汕头市金平区人民检察院指控原审被告人方辉犯敲诈勒索罪一案，于2020年4月1日作出（2020）粤0511刑初148号刑事判决。原审被告人方辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人方辉，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2018年10月至2019年3月期间，被告人方辉为非法牟利，先后18次以其本人或其朋友的身份信息在汕头市“恒益顺”资产托管中心报名登记，在该中心资产租赁平台（以下简称“恒益顺”平台）参与国有企业物业竞租项目，但被告人方辉不以获得承租权为目的，而是以此作为筹码伺机向部分物业原租户索要补偿费，否则抬高竞价，先后敲诈勒索被害人陈某佳、赵某东、彭某、庞某强等人，敲诈勒索得手5.8万元，未遂5万元。2018年9月，被告人方辉获悉国有企业汕头市轻工劳动服务部位于汕头市金平区****1******产在“恒益顺”平台公开竞租的情况，遂以其本人身份在平台登记竞租。同年9月25日晚，被告人方辉到金美花园1****号魔力甜甜圈烘培店打探，发现被害人陈某佳正在装修该场地，便向陈某佳声称其一定要竞租到该场地，利用陈某佳刚投入大量资金装修，为避免损失势必要竞租到该场地的心理，迫使陈某佳随后多次主动与其联系协商。同年**月11日，陈某佳主动向被告人方辉提出给予其几千元钱作为其放弃竞租的补偿费，但被告人方辉开价**万元，双方协商无果。**月12日，被告人方辉向陈某佳改口索要5万元，双方经讨价还价，最终确定陈某佳补偿被告人方辉2万元。**月15日，被告人方辉收取陈某佳银行转账的2万元，并于次日正式竞租时出价一次后退出竞租，陈某佳加价一次后竞得该场地的承租权。2018年9月，被告人方辉获悉国有企业汕头大洋水产市场有限公司位于汕头市************场地在“恒益顺”平台公开竞租的情况，遂以其本人身份在平台登记竞租。随后，被告人方辉到汕头市************丰顺联谊民间组织活动场地打探。同年10月16日中午，被告人方辉电话联系该场地原租户彭某，声称其一定要竞租到该场地，利用彭某欲继续租用该场地且害怕被抬高租金的心理，向彭某索要5万元作为其退出竞租的补偿费。因彭某认为补偿费太高，并表示届时双方在平台直接竞价，被告人方辉便改口索要1万元，彭某无奈答应，双方约定竞租后付钱。当日15时，被告人方辉在该场地正式竞租时出价一次后退出竞租，彭某加价一次后竞得该场地承租权，后被告人方辉收取彭某的银行转账1万元。2018年9月，被告人方辉获悉国有企业广东汕粮事业投资有限公司位于汕头市金平区******全座四层房产在“恒益顺”平台公开竞租的情况，遂让其朋友林冰丽其在该平台登记竞租。同年12月24日17时许，被告人方辉到汕头市金平区******的金港房产铺面打探，期间与该处原租户赵某东见面，向赵某东声称其一定要竞租到该场地用于做建材生意，利用赵某东在该店面已投入大量资金装修，且其住家也设在该处，为避免造成损失及无处安家而势必要竞租到该场地的心理，迫使赵某东随后多次主动与其联系协商。被告人方辉借机向赵某东索要钱款作为其退出竞租的补偿费，经双方讨价还价，最终确定由赵某东将实际竞得的租价与其心理认可的最高租价的一年差价作为补偿费。2018年12月26日，被告人方辉在正式竞租时出价一次后退出竞价，赵某东则与第三方竞价后竞得该场地的承租权。随后，被告人方辉向赵某东索要补偿费2.8万元，但赵某东对方辉是否是从事建材生意产生怀疑，要求先到方辉公司查看后才付款，被告人方辉遂将赵某东和其妻子陈丽娜带至其朋友经营的位于濠江区的华腾装饰材料城铺面，让赵某东夫妇误认为该铺面是其的，之后被告人方辉收到陈丽娜银行转账2.8万元。2019年3月，被告人方辉获悉国有企业汕头市糖烟酒总公司位于汕头市龙湖区**********2****、106、205、206、207、208号房产在“恒益顺”平台竞租的情况，遂以其本人身份在平台登记竞租。随后，被告人方辉到汕头市龙湖区**********2****、106、205、206、207、208号的爱怡齿科诊所打探，期间与该处原租户庞某强见面，向庞某强声称其一定要竞租到该场地，利用庞某强已投入大量资金装修，为避免造成资金损失而势必要竞租该场地的心理，迫使庞某强随后主动与其联系协商。3月**日，庞某强主动提出给被告人方辉*万元作为其放弃竞租的补偿费，被告人方辉嫌少，庞某强无奈加价到5.5万元，被告人方辉则索要15万元。因商谈未果，庞某强决定通过平台与方辉公平竞租。3月15日上午正式竞租前，被告人方辉联系庞某强索要*万元补偿费，但庞某强没有理会。竞租开始后，方辉因未达到索要钱款的目的，便操作账户将该场地竞租从挂牌价17000元抬高至19650元作罢，后庞某强以19650元的价格竞得该场地的承租权。2019年8月30日，被告人方辉被公安民警抓获归案。同年9月19日，方辉的亲属代其向公安机关退缴赃款58000元，现赃款已全部退还给被害人陈某佳、赵某东、彭某。原判认定上述事实的证据有：被害人陈某佳、彭某、赵某东、庞某强的陈述和辨认笔录，证人证言笔录，公安机关的受案登记表、立案决定书、发破案经过、抓获经过、办案说明，扣押清单、发还清单，涉案银行账户开户及流水资料，恒益顺租赁平台相关招租材料、说明材料，方辉等人参与竞价项目明细表、租赁合同，被告人方辉的供述及辨认笔录等证据证实。原审法院认为：被告人方辉以非法占有为目的，采用威胁的方法强行索取他人财物，数额较大，其行为侵犯了公民的财产权利和正当经营生产权利，构成敲诈勒索罪，依法应予处罚。鉴于被告人方辉归案后能如实供述自己罪行，且案发后能全部退缴赃款，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第六十七条第三款和《最高人民法院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第八条之规定，以敲诈勒索罪判处被告人方辉有期徒刑一年九个月，并处罚金2000元。上诉人方辉上诉提出：其在竞标过程中虽然“收钱退出”属实，但其参与竞标房产的主观目的是出于自用，并非敲诈勒索的最终目的；其为家中独子，系家庭的唯一经济来源，家中父母双亲均年老多病，需要其一人照顾。综上，请求二审法院对其从轻改判。其辩护人提出：1.上诉人方辉已经取得被害人的谅解，依法可以认定为犯罪情节轻微；2.建议对上诉人方辉量刑时，应当考虑被害人在本案中有一定的过错等因素；3.上诉人方辉为家中独子，且父母年迈多病，可酌定从宽处罚。其辩护人在二审期间向本院提交了下列证据：1.本案被害人陈某佳、彭某、赵某东出具的《谅解书》各一份；2.方辉母亲陈爱群病历及相关检查报告复印件一份。拟作为本案证据支持其辩护意见及证明：方辉母亲于本案二审期间发生交通事故并受伤在家保守治疗。经审理查明，原审判决认定上诉人方辉犯敲诈勒索罪的事实清楚，证据经法定程序举证、质证、辩论，均合法、有效，且确实、充分。本院对原审判决所采信的证据予以确认，作为定案的根据。对于上诉人方辉的上诉理由、辩护人意见，综合评析如下：1.上诉人方辉以非法占有为目的，采用威胁的方法强行索取他人财物，数额较大，其行为已经构成敲诈勒索罪，且多次实施了敲诈勒索的行为，依法应当承担刑事责任。2.对于被害人在本案中有过错因素以及上诉人方辉案发后已经取得被害人的谅解的问题。经查，原判已经根据上诉人方辉在本案中的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，并结合本案其他具体量刑情节等予以综合评判，对其作出相应的刑罚并无不当。3.对于上诉人方辉为家中独子，系家庭的唯一经济来源，家中父母双亲均年老多病，需要其一人照顾，以及上诉人方辉母亲于本案二审期间发生交通事故并受伤在家保守治疗的情况。经查，上述情况是否属实与上诉人方辉所实施的犯罪行为并无关联性，并非二审对其从轻改判的法定根据。综上所述，上诉人方辉的上诉理由及辩护人意见不成立，要求从轻改判，不予采纳。本院认为，上诉人方辉以非法占有为目的，采用威胁的方法强行索取他人财物，数额较大，其行为侵犯了公民的财产权利和正当经营生产权利，构成敲诈勒索罪，依法应予处罚。鉴于上诉人方辉归案后能如实供述自己罪行，且案发后能全部退缴赃款，依法可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  郑映龙审判员  张敬江审判员  陈晓明二〇二〇年六月九日书记员  黄洁燕附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。第二百三十三条第二审人民法院应当就第一审判决认定的事实和适用法律进行全面审查，不受上诉或者抗诉范围的限制。共同犯罪的案件只有部分被告人上诉的，应当对全案进行审查，一并处理。第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。