山西省襄汾县人民法院民事判决书（2020）晋1023民初641号原告：张娟娟，女，1980年3月7日出生，汉族，住襄汾县。委托诉讼代理人：柴书田，男，1952年7月24日出生，汉族，襄汾县村民，由襄汾县城区南庄社区居民委员会推荐。委托诉讼代理人：柴月仙，女，1977年3月9日出生，汉族，襄汾县城区居民，由襄汾县城区南庄社区居民委员会推荐。被告：中国石化销售股份有限公司山西临汾石油分公司，住所地临汾市临钢路**。负责人：张朝辉，该公司经理。被告：中国石化销售股份有限公司山西临汾襄汾石油分公司城关加油站，，住所地襄汾县大运路交通大厦旁负责人：陈丹榕，该公司经理。以上二被告的共同委托诉讼代理人：赵国俊，山西瀛明律师事务所律师。原告张娟娟与被告中国石化销售股份有限公司山西临汾石油分公司（以下简称临汾石油分公司）、中国石化销售股份有限公司山西临××站）劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张娟娟及其委托诉讼代理人，被告临汾石油分公司、城关加油站的委托诉讼代理人赵国俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张娟娟向本院提出诉讼请求：确认张娟娟与临汾石油分公司、城关加油站自2018年11月1日至2019年10月31日之间存在劳动关系。诉讼过程中，张娟娟变更诉讼请求为：确认张娟娟与临汾石油分公司自2018年11月1日至2019年10月31日之间存在劳动关系。事实和理由：2008年1月1日，张娟娟到城关加油站上班，从事加油工作。2018年10月31日，临汾石油分公司以不能胜任工作为由与张娟娟解除了劳动关系。2018年11月1日，城关加油站站长王丽萍要求张娟娟继续工作，张娟娟要求签订劳动合同未果。2019年12月2日，张娟娟向襄汾县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求确认张娟娟与临汾石油分公司之间存在劳动关系；2019年12月30日，襄汾县劳动人事争议仲裁委员会作出襄劳仲字【2019】第10号不予受理通知书，认为张娟娟与临汾石油分公司之间不存在劳动关系。临汾石油分公司辩称，2018年，临汾石油分公司为规范员工操作技能进行了两次技能考试，张娟娟均不合格，双方随后于2018年10月31日解除劳动合同，张娟娟于2018年12月10日领取了经济补偿金。在张娟娟技能考试不合格、临汾石油分公司已经与其解除劳动合同的情况下，自然不会存在与其建立劳动关系的合意，也不会冒着不签订书面劳动合同的用工风险，再次将张娟娟聘用。其次，城关加油站每月组织的安全培训以及技能学习，张娟娟始终未参加，并且公司从未对其做出具体的工作指示；公司制定的规章制度、考勤制度、休息休假制度、奖惩制度也不适用于张娟娟，双方不存在管理与被管理、监督与被监督、指挥与被指挥的人身隶属关系。第三，2018年11月之后，临汾石油分公司再未或授权他人向张娟娟支付过工资，因此，双方不存在经济上的从属性。综上，张娟娟与临汾石油分公司不存在劳动关系。城关加油站辩称，根据中国石化销售股份有限公司及中国石化销售股份有限公司山西石油分公司的授权委托书规定，只有临汾石油分公司才具备签订包括劳动合同在内的各项合同。张娟娟在2018年之前也一直是跟临汾石油分公司签订的劳动合同，工资也是由临汾石油分公司直接转账支付至其工资账户，其对此明知。综上，城关加油站不具备签订劳动合同的用工主体资格，其请求确认与城关加油站存在劳动关系无事实、法律依据。张娟娟围绕诉讼请求依法提交了襄汾县劳动仲裁委襄劳仲字【2019】第10号不予受理通知书、（2020）晋1023民初238号民事裁定书、2019年张娟娟穿工作服、带工牌照片、城关加油站营业执照、张娟娟与王丽萍微信聊天记录截图、电脑截图、监控照片、保险柜存款记录表、工资微信发放表、城关加油站工资发放表。临汾石油分公司、城关加油站提交了襄汾城关加油站2019年员工考勤表、襄汾城关加油站2019年工资发放表、中国石化销售股份有限公司及中国石化销售股份有限公司山西分公司《授权委托书》、解除劳动合同通知书及经济补偿金签收单、《劳动合同书》、安全培训记录表等证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2008年1月1日，张娟娟与临汾石油分公司建立劳动关系，并派遣至城关加油站从事加油工作。2018年10月31日，临汾石油分公司以张娟娟不能胜任工作为由与其解除劳动关系，并支付了经济补偿金。2018年11月1日至2019年10月31日，张娟娟应城关加油站站长王丽萍要求继续在该站工作，但未签订劳动合同。期间，其报酬由王丽萍及该站职工张晶支付，未缴纳社会保险，也未参与该站的考勤。2019年12月2日，张娟娟向襄汾县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求确认其与临汾石油分公司之间存在劳动关系。2019年12月30日，劳动人事争议仲裁委员会认为张娟娟与临汾石油分公司之间不存在劳动关系，遂作出襄劳仲字【2019】第10号不予受理通知书。2020年1月15日，张娟娟以中国石化销售股份有限公司和中国石化销售股份有限公司临汾襄汾分公司城关加油站为被告向本院提起诉讼，请求确认双方存在劳动关系。2020年4月8日，本院作出（2020）晋1023民初238号之一民事裁定，以未履行仲裁前置程序、且中国石化销售股份有限公司与城关加油站主体不当为由驳回张娟娟的起诉。本院认为，劳动关系是用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。在建立劳动关系后，劳动者与用人单位不仅存在经济上的从属性，还存在人格上的从属性。即劳动者成为用人单位的成员，服从用人单位的劳动分工和工作安排，遵守劳动纪律和规章制度，接受用人单位的管理和监督。用人单位招录劳动者未订立书面合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，张娟娟与临汾石油分公司虽符合法律、法规规定的劳动关系主体资格，张娟娟从事的工作也系临汾石油分公司业务的组成部分。但鉴于：一、2018年10月31日，临汾石油分公司以张娟娟不能胜任工作为由与其解除劳动关系，在此情形下，该公司不具有继续与其建立劳动关系的合意，张娟娟对此也明知。二、从从属关系上看，1、张娟娟的报酬并非与临汾石油分公司直接结算，而是由王丽萍、张晶支付，双方不存在经济上的从属关系；2、在工作过程中，张娟娟尽管在一定程度上也要接受临汾石油分公司的监督、管理和支配，但该单位的各项规章制度对其通常不具有约束力，其不需要、也没有接受该单位的考勤管理、奖惩管理、晋升管理、工资晋级管理等。张娟娟在实际工作中是相对独立的，两者之间不存在人格上的从属关系。综上，张娟娟与临汾石油分公司之间不具有建立劳动关系的合意，也不具有经济上、人格上的从属关系，即不符合劳动关系的基本特征。故张娟娟请求确认其与临汾石油分公司之间存在劳动关系的主张，本院不予支持。对于临汾石油分公司主张的张娟娟在收到不予受理通知书后，未在十五日内提起诉讼，本案不应予以受理的主张。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条规定“劳动争议仲裁委员会收到仲裁申请之日起5日内，认为符合受理条件的，应当受理，并通知申请人；认为不符合受理条件的，应当书面通知申请人不予受理，并说明理由。对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。”上述条文并未对不予受理的情况下申请人向人民法院提出诉讼的期间作出规定，故提起诉讼的期间应适用民事诉讼时效的规定，因此，对临汾石油公司该项主张，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条第一款、第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条规定，判决如下：驳回张娟娟的诉讼请求。案件受理费10元，由张娟娟负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于临汾市中级人民法院。审判员 韩东亮 二〇二〇年六月八日书记员 崔彬彬