山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁02民初2334号 原告：青岛青房建安集团有限公司，住所地青岛市市**明水路**。 法定代表人：戈升涛，董事长。 委托诉讼代理人：王宇，上海锦天成（青岛）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李鸣晗，上海锦天成（青岛）律师事务所律师。 被告：青岛智善置业有限公司，住所地青岛市李沧区重庆中路**。 法定代表人：荆春忠，经理。 委托诉讼代理人：宋璘，男，1967年12月29日出生，汉族，系该公司职员，住山东省青岛市市**。 被告：青岛鑫基房地产集团有限公司，住，住所地青岛市市**同和路**/div> 法定代表人：王海青，总经理。 委托诉讼代理人：纪宏顺，男，1978年8月5日出生，汉族，系该公司职员，住山东省青岛市市**。 被告：王海青，男，1968年4月11日出生，汉族，住山东省青岛市市**。 委托诉讼代理人：王红，女，1969年10月1日出生，汉族，系王海青之妹，住山东省青岛市市**。 原告青岛青房建安集团有限公司（以下简称青房建安公司）与被告青岛智善置业有限公司（以下简称智善公司）、被告青岛鑫基房地产集团有限公司（以下简称鑫基公司）、被告王海青建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后。依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告青房建安公司的委托诉讼代理人王宇、李鸣晗，被告智善公司的委托诉讼代理人宋璘，被告鑫基公司的委托诉讼代理人纪宏顺，被告王海青的委托诉讼代理人王红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告青房建安公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令智善公司、鑫基公司、王海青共同向青房建安公司支付工程款8500万元及违约金（以8500万元为基数，自起诉之日起至实际付清工程款之日止，按照每日万分之三计算）；2、确认青房建安公司对施工的房屋享有建设工程价款优先受偿权；3、本案的全部诉讼费用由智善公司、鑫基公司、王海青承担。事实与理由：2013年12月10日，青房建安公司与智善公司签订了《建设工程施工合同》，约定青房建安公司承建智善公司开发的青岛市李沧区石沟社区城中村改造项目A2-01地块1#--6#住宅楼、幼儿园及地下车库。合同签订后，青房建安公司完成了合同范围内的全部工程，但智善公司因资金链断裂，发生债务危机，被多家债权人起诉和查封了资产，导致智善公司无力支付青房建安公司工程款。为此，青房建安公司曾向青岛市中级人民法院提起了诉讼（案号：2019鲁02民初477号），并经庭外协商，青房建安公司与智善公司、鑫基公司、王海青达成和解并签订和解协议，青房建安公司依约撤回对智善公司、鑫基公司、王海青的起诉。其后，青房建安公司提前交付了完工的涉案工程，但智善公司再次迟延支付了2000万元工程款后，未能履行全部付款义务，且目前又被多家债权人申请强制执行，青房建安公司施工的房产进入拍卖公告阶段。根据和解协议的约定，鑫基公司、王海青应该对智善公司的债务承担连带清偿责任。智善公司为鑫基公司的全资子公司，王海青是鑫基公司的法定代表人和持股90%的股东，鑫基公司与王海青存在与智善公司人格混同的情形，应与智善公司共同承担付款义务。 被告智善公司答辩称：同意青房建安公司的诉讼请求。 被告鑫基公司、被告王海青均表示没有答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。青房建安公司举证情况： 证据一、建设工程施工合同。证明事项：2013年12月10日，青房建安公司与智善公司签订《建设工程施工合同》，约定由青房建安公司承建石沟社区城中村改造项目部分工程，工程名称为“石沟社区城中村改造项目A2-01地块”，工程地点位于李沧区重庆路以东、文昌路以西、规划一号线以南，合同总价款为162458307.07元，该合同已经进行了备案。 证据二、青岛市社会投资建设项目工程交易备案表。证明事项：涉案工程经过招标，青房建安公司中标作为涉案工程的施工方，并已完成备案。 证据三、确认函。证明事项：2017年8月31日，经过审核确认，截止2017年8月31日，智善公司累计欠付青房建安公司工程款本息合计179710233.82元，该部分款项已经转化为确定的工程欠款。 证据四、青岛智善置业有限公司月付款报审表。证明事项：1、2017年9月1日至2017年9月30日完成产值为2048840.07元；2、2017年10月1日至2017年10月31日完成产值为1906054.08元；3、2017年11月1日至2017年11月20日完成产值为2243610.12元；4、2017年11月21日至2017年12月20日完成的产值为2318454.31元；5、2017年12月21日至2018年1月20日完成的产值为3677559.44元；6、2018年1月21日至2018年5月20日完成的产值为8633875.43元；7、2018年5月21日至2018年7月20日完成的产值为9155720.82元；8、2018年7月21日至2018年8月20日完成的产值为13143452.29元；9、2018年8月21日至2018年9月20日完成的产值为15422560.82元；10、2018年9月21日至2018年10月20日完成的产值为15968029.41元；11、2018年10月21日至2018年11月20日完成的产值为22158932.84元；12、2018年11月21日至2018年12月20日完成的产值为24241819.66元；13、2018年12月21日至2019年1月31日完成的产值为16488185.89元；14、2019年1月25日至2019年4月20日完成的产值为7794226.13元；15、2019年4月21日至2019年5月20日完成的产值为11974921.86元；16、2019年5月21日至2019年6月20日完成的产值为12509330.34元；17、2019年6月21日至2019年7月20日完成的产值为8858121.85元；18、2019年7月21日至2019年8月20日完成的产值为9272530.49元。2017年9月1日至2019年8月20日累计产生工程款人民币187816225.93元。证据三、证据四证明涉案工程工程款总金额为367526459.75元。 证据五、和解协议。证明事项：因智善公司、鑫基公司、王海青欠付青房建安公司工程款，青房建安公司曾于2019年就涉案工程向法院提起诉讼，案号为（2019）鲁02民初477号。在案件审理过程中，智善公司、鑫基公司、王海青与青房建安公司在庭外达成和解，并于2019年6月3日签订《和解协议》，主要约定如下：1、和解协议第二条确认，青房建安公司对涉案工程工程款具有工程价款优先受偿权。2、和解协议第三条第二款确认，智善公司共计欠付青房建安公司工程款1.05亿元。3、智善公司承诺以石沟项目一期（重庆中路745号）房屋销售款以及石沟项目二期（重庆中路661号）房屋预售款向甲方支付工程款；4、和解协议第六条约定，如乙方未按约定向甲方支付工程款，每逾期一日，甲方应按照本协议约定的欠付工程款数额的万分之三向乙方支付违约金。5、和解协议第七条约定，鑫基公司、王海青对智善公司债务向青房建安公司承担连带清偿责任。 证据六、《房屋建筑工程竣工验收监督通知》、房屋建筑工程竣工验收人员组成名单。证明事项：青房建安公司已经按照和解协议约定于2019年7月底完成施工，并向智善公司提报《工程竣工报告》，智善公司同意对涉案工程进行竣工验收。 证据七、工程交接单。证明事项：青房建安公司于2019年7月底完成施工范围内全部施工，并向智善公司、鑫基公司、王海青提出了竣工验收申请。 证据八、青岛银行电子回单两份。证明事项：和解协议签订后，青房建安公司按照约定撤回（2019）鲁02民初477号案件的起诉，并且完成了涉案工程的施工、竣工验收及交付工作。因此按照《和解协议》第三条约定，智善公司应向青房建安公司支付工程款2000万元。智善公司因经营不善产生债务危机，故其付款义务由青岛鲁信悦湖资本合伙企业（有限合伙）代为履行，悦湖资本分别于2019年9月30日向青房建安公司支付工程款人民币1500万元，于2019年10月21日向青房建安公司支付工程款人民币500万元。 证据九、青岛市中级人民法院公告（2019鲁02执1334号）。证明事项：智善公司、鑫基公司、王海青因其他债务纠纷案件，致其名下财产被债权人申请执行，智善公司名下位于青岛市李沧区重庆中路661号（B1-04地块）土地、745号地上107套房产已被债权人申请执行，并于2019年12月6日进入评估拍卖程序。因此，石沟项目一期房产已经无法正常进行网签销售，石沟项目二期也未能在和解协议约定时间内实现预售，而前述财产做为《和解协议》约定的智善公司向青房建安公司偿还工程款的资金保障，已经不能实现回款，故智善公司的行为违反了《和解协议》第三条的约定，智善公司、鑫基公司、王海青除应向青房建安公司支付剩余工程款8500万元外，还应按照《和解协议》第六条、第七条的约定向青房建安公司支付违约金。 证据十、青岛智善置业有限公司股东出资情况表。证明事项：青岛智善置业有限公司为青岛鑫基房地产集团有限公司全资子公司。 证据十一、公司股东出资信息。证明事项：王海青为青岛鑫基房地产集团有限公司控股股东及实际控制人。 智善公司、鑫基公司、王海青质证称：对于青房建安公司提交的证据真实性及证明事项均无异议。 智善公司、鑫基公司、王海青均未向法庭提交证据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定与本案有关的事实如下： 2013年12月10日，青房建安公司与智善公司签订《建设工程施工合同》一份，合同约定：“工程名称：石沟社区城中村改造项目A2-01地块。工程地点：李沧区重庆中路以东，文昌路以西，规划一号线以南。工程规模及结构特征：1#-6#住宅楼，1个幼儿园及地下车库。总建筑面积81279.17平方米，其中地上建筑面积59352.89平方米，地下建，地下建筑面积21926方米。地上2。地上20/18/16/20/17/**，地下**高60.4米。……开工日期：2013年12月22日（实际开工日期以招标单位书面通知为准）。竣工日期：2016年4月10日。合同工期总日历天数840天。……合同总价（大写）壹亿陆千贰佰肆拾伍万捌千叁佰零柒元零柒分（小写）￥162458307.07元” 青岛房建安公司提交的《青岛市社会投资建设项目工程交易备案表》显示：备案时间为2013年12月5日，项目名称为石沟社区城中村改造项目A2-01地块，工程地点为李沧区重庆中路以东、文昌路以西、规划一号线以南，建设规模为81279.17平方米，中标价格为162458307.07元，中标单位为青岛青房建安集团有限公司。该文件加盖有青岛市建设工程招标投标管理备案专用章。 2017年8月31日，鑫基公司作为甲方（1）、智善公司作为甲方（2）、王海青作为甲方（3）、青房建安公司作为乙方、张积麟作为丙方共同签署编号为QFJA-SG(A2-01)-QRH-008《确认函》一份，该确认函载明：“本次编号为QFJA-SG(A2-01)-QRH-008确认函，是编号为QFJA-SG(A2-01)-QRH-006确认函的延续，截止2017年8月31日甲方欠乙方工程款累计本息合计为：179710233.82元（大写：壹亿柒千玖佰柒拾壹万零贰佰叁拾叁元捌角贰分）。请各方予以确认”。该确认函加盖有智善公司、鑫基公司、青房建安公司的公章，并有王海青签字。 2019年3月19日，青房建安公司就涉案工程以智善公司、鑫基公司、王海青为被告向本院提起诉讼，案号为2019鲁02民初477号，其诉讼请求为：1、依法判令智善公司、鑫基公司、王海青立即向青房建安公司支付工程款及利息150748689.79元；2、确认青房建安公司对施工的房屋享有建设工程优先受偿权；3、本案全部诉讼费用由智善公司、鑫基公司、王海青承担。 2019年6月3日，智善公司（甲方）、青房建安公司（乙方）、鑫基公司（丙方）、王海青（丁方）共同签署《和解协议》一份，协议内容为：“鉴于：1、甲方系青岛市李沧区重庆中路745号‘石沟项目’开发建设单位。乙方系石沟项目一期施工单位。丙方系甲方母公司。丁方系甲方、丙方实际控制人。2、乙方因甲方拖欠石沟项目一期工程款纠纷，已经起诉至青岛市中级人民法院（案号：2019鲁02民初477号），目前案件正在审理中。现甲方、乙方、丙方、丁方经协商一致，就石沟项目一期工程款及工期进度事宜达成和解协议，订立本协议。第一条本协议签订后7日内，乙方办理完毕2019鲁02民初477号案件的撤诉、解封手续。第二条甲方、乙方确认变更原《建设工程施工合同》中关于工程款结算方式的约定，变更为包死总价3.15亿元（大写：叁亿壹千伍佰万元整）（乙方施工范围不包括公共区域外的精装修工程及园林绿化景观工程），任何设计追加、工程量变更、政策因素、材料价格因素等不做调整，包死总价中包含原《建设工程施工合同》范围外乙方为甲方垫付的各项费用。上述工程款具有工程价款优先受偿权。第三条甲方、乙方确认变更原《建设工程施工合同》中关于工程款支付方式的约定，由乙方垫资施工至石沟项目一期竣工验收，并于2019年8月31日前竣工验收完毕且达到合格标准，并向甲方交付工程。甲方于石沟项目一期竣工验收合格并交接工程之日起5日内支付乙方工程款2000万元。石沟项目一期开始网签销售后，每达到1000万元房价款，甲方于5个工作日内向乙方支付房价款的50%。乙方剩余工程款通过石沟项目二期（B1-04地块）重组实现预售，甲方获得销售回款每归集至1000万元后15个工作日内优先支付给乙方。直至甲方欠付乙方的1.05亿工程款全额付清为止。若石沟项目一期竣工验收合格并交付甲方后180日内，石沟项目二期未能实现预售，乙方可通过石沟项目一期任何形式项目回款或拍卖等方式优先偿付工程款。第四条乙方未按照本协议约定办理完毕2019鲁02民初477号案件的撤诉、解封手续，甲方有权解除本协议。第五条因乙方原因未按照本协议约定对石沟项目一期竣工验收完毕且达到合格，并向甲方交付工程，每逾期一日，乙方应按照本协议第二条约定的包死总价的万分之三向甲方支付违约金。如因消防工程、甲方指定绿化景观工程未按本协议约定完工，导致无法按期交付，均与乙方无关，乙方不承担违约责任，第六条因甲方原因未按照本协议第三条第一款、第二款、第三款约定的时间向乙方支付工程款，每逾期一日，甲方应按照本协议约定的欠付工程款数额的万分之三向乙方支付违约金。第七条丙方、丁方作为甲方保证人，为甲方履行本协议向乙方承担连带责任保证。……”。 2019年6月4日，本院作出2019鲁02民初477号之二民事裁定书，裁定：准许原告青岛青房建安集团有限公司撤回对被告青岛智善置业有限公司、被告青岛鑫基房地产集团有限公司、被告王海青的起诉。该裁定书载明：“本案审理中，原告于2019年6月4日向本院提交撤诉申请书，以各方已达成庭外和解为由，申请撤回对三被告的起诉”。 2019年9月26日，青房建安公司作为总包单位，王海青代表建设单位共同签署《工程交接单》，《工程交接单》载明：“青岛青房建安集团有限公司已于2019年7月底完成了施工范围内的全部工程，并向各相关方（青岛智善置业有限公司、青岛鑫基房地产集团有限公司、王海青）提出了竣工验收申请。经各方努力，青岛市质监站于2019年9月25日对石沟社区旧村改造项目A2-01地块工程进行联合检查，一致通过，经建设单位组织的相关责任方共同验收，评定为合格。为了后续场区及精装修施工，青岛青房建安集团有限公司现将该工程整体（含1#楼、2#楼、3#楼、4#楼、5#楼、6#楼、幼儿园、沿重庆路网点、地下车、地下车库及场区等交给建设单位，由建设单位负责后续场区及精装修施工……”。 青岛鲁信悦湖资本合伙企业（有限合伙）分别于2019年9月30日、2019年10月21日通过其开立于中国银行股份有限公司青岛山东路支行的账户（账号为23×××34）向青房建安公司开立于青岛银行文创支行的账户（账号为80×××58）汇入1500万元、500万元，两笔汇款的用途及备注一栏均标注为“工程款”。青房建安公司与智善公司均认可上述款项系智善公司根据《和解协议》约定委托青岛鲁信悦湖资本合伙企业（有限合伙）支付的工程款。 2019年12月6日，本院作出（2019）鲁02执1334号公告，公告载明：“本院在执行申请执行人山东省金融资产管理股份有限公司与被执行人青岛智善置业有限公司等合同纠纷一案中，依法查封被执行人青岛智善置业有限公司名下位于青岛市李沧区重庆中路661号的土地使用权、745号的107套房屋（清单附后），现申请执行人请求对该财产进行评估、拍卖”。 智善公司主张因涉案工程被查封，导致其未能按照《和解协议》约定履行后续付款义务。 另查明，智善公司的股东系鑫基公司，鑫基公司的认缴出资额为5000万元，持股比例为100%；王海青系鑫基公司的股东，其认缴出资额为7200万元，持股比例为90%。 本院认为，青房建安公司与智善公司于2013年12月10日签订的《建设工程施工合同》系双方真实意思表示，且不违反法律强制性规定，合法有效，双方均应当按照合同约定履行各自义务。合同签订后，青房建安公司按照合同约定进行了施工。后因智善公司欠付工程款，青房建安公司于2019年3月19日就涉案工程欠款诉至本院。在诉讼过程中，青房建安公司与智善公司、鑫基公司、王海青于2019年6月3日达成《和解协议》，协议中就涉案工程的价款及价款支付方式作出了新的约定，应视为各方协商一致对原《建设工程施工合同》进行了变更，该协议亦系各方真实意思表示，各方均应遵照执行。《和解协议》中各方确认欠付的工程款数额为1.05亿元，而协议签订后，智善公司仅支付工程款2000万元。现因涉案工程被另案查封，智善公司未按协议约定实现预售回款，导致剩余工程款至今未付。青房建安公司依据《和解协议》主张智善公司支付工程欠款8500万元及相应违约金，符合法律规定，本院予以支持。依照《和解协议》的约定，鑫基公司、王海青均系智善公司的保证人，二者为智善公司履行本协议向青房建安公司承担连带责任保证，故，鑫基公司、王海青应就智善公司上述款项的支付承担连带责任。 对于青房建安公司主张的建设工程价款优先受偿权问题，本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或拍卖的价款优先受偿”；《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定：“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算”。本案中，青房建安公司与王海青于2019年9月26日签署的《工程交接单》显示，青房建安公司已于2019年7月底完成了施工范围内的全部工程，并于2019年9月25日通过各方验收。至青房建安公司2019年12月起诉时，尚未超出了上述6个月主张建设工程价款优先受偿权的除斥期间。青房建安公司主张的建设工程价款优先受偿权，符合法律规定，本院予以支持。 综上，青房建安公司主张的工程款及建设工程价款优先受偿权，有事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告青岛智善置业有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告青岛青房建安集团有限公司工程款8500万元及违约金（违约金以8500万元为基数，自2019年12月6日起至实际付清工程款之日止，按照每日万分之三计算）； 二、被告青岛鑫基房地产集团有限公司、被告王海青对上述第一项付款义务承担连带清偿责任； 三、原告青岛青房建安集团有限公司在工程款8500万元范围内对其施工的涉案工程享有建设工程价款优先受偿权。 案件受理费466800元、保全费5000元，由被告青岛智善置业有限公司、被告青岛鑫基房地产集团有限公司、被告王海青负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审判长 马 喆 审判员 孙 琦 审判员 徐镜圆 二〇二〇年六月三十日 法官助理 杨志昌 书记员孔怡 书记员庞连捷