山东省日照经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁1191民初434号原告：秦洪华，女，1954年10月18日出生，汉族，住日照市东港区。委托诉讼代理人：孙正相（系原告秦洪华之夫），男，1955年2月10日出生，汉族，住日照市东港区。委托诉讼代理人：刘勇，河北雄奕律师事务所律师。被告：日照市东港区北京路街道北京路百发居委会，住所地日照市东港区北京路街道北京路西侧。统一社会信用代码55371102MEA1320375。法定代表人：张伟，该居委会主任。委托诉讼代理人：刘玉梅，山东律苑律师事务所律师。被告：马海彬，男，1987年6月6日出生，汉族，住莒南县。委托诉讼代理人：朱凯华，山东律苑律师事务所律师。被告：日照海彬机械工程有限公司，住所地日照市经济开发区临沂南路**。统一社会信用代码91371100MA3PR3AR5G。法定代表人：马海彬，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱凯华，山东律苑律师事务所律师。原告秦洪华与被告日照市东港区北京路街道北京路百发居委会（以下简称百发居委会）地）地面施工损害责任纠纷一案院于2020年3月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。诉讼过程中，原告秦洪华申请追加马海彬、日照海彬机械工程有限公司（以下简称海彬公司）为本案被告参加诉讼，经审查，本院予以准许。原告秦洪华的委托诉讼代理人孙正相、刘勇，被告百发居委会的委托诉讼代理人刘玉梅，被告马海彬及马海彬与海彬公司的共同委托诉讼代理人朱凯华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。秦洪华向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费等共计41105.5元2.要求被告排除妨害，恢复道路原状；3.诉讼费用由被告负担。诉讼过程中，秦洪华变更诉讼请求为：1.判令被告赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计119313.07元；2.要求被告排除妨害，恢复道路原状；3.诉讼费、鉴定费等由被告负担。事实和理由：2019年10月20日，百发居委会在没有任何施工手续的情况下组织人员非法施工，将原告家门口道路挖断，形成深坑，由于底部被挖空的道路突然垮塌，原告没有防备，从路面掉入深坑，导致肋骨骨折等损伤。原告被送往日照市人民医院住院治疗，2019年11月5日出院，现仍卧床休养，生活无法自理，门前道路也无法正常通行。经报警处理，百发居委会拒不恢复道路正常通行，拒不承担赔偿责任，也不提供非法施工人员信息。另，马海彬的行为直接导致了秦洪华被侵权事实的发生；海彬公司与百发居委会签订有施工协议，其非法施工行为直接导致了秦洪华被侵权事实的发生。百发居委会辩称，首先，秦洪华受伤是其自己越过警戒线，跑急了滑入沟里导致，并非百发居委会造成，与百发居委会无任何因果关系，其损失应当自行承担。其次，百发居委会不是本案适格被告。2015年10月，百发居启动了城中村拆迁改造工作，百发居委会多次召开两委会、党员会和居民代表会议，制定了《百发居房屋拆迁安置补偿方案》，逐户征求意见，同意后组织实施。启动拆迁后产生大量生活垃圾、建筑垃圾，日照市电视台对此进行暗访曝光，2019年6月13日，日照市突出环境问题综合治理工作领导小组专门下发了日照市2018-2019年秋冬季大气污染防治百日攻坚行动问题交办单，要求百发居对拆迁工地产生的生活、建筑垃圾限期整改。百发居委会为达到环保要求，与海彬公司签订《协议》，约定海彬公司负责垃圾清理、渣土清运、环保治理，同时约定施工过程中发生的一切事故及相关责任由海彬公司负全责，百发居委会不承担任何责任。因此，本案不应当将百发居委会列为被告，也不应当承担任何赔偿责任。再次，秦洪华的部分诉求于法无据。医疗费，秦洪华提供的收款凭证，应有病历和诊断证明、用药清单佐证；伙食补助费依照规定应当按照每天30元计算；护理费应当参照日照当地护工工资标准计算；精神损害抚慰金建议按照5000元支持。另补充答辩：案涉施工是海彬公司负责，且海彬公司是合法正常情况下施工，道路属于村居集体所有，并未对秦洪华造成实质性影响，因此不应当支持其要求排除妨害、恢复道路原状的诉讼请求。马海彬辩称，秦洪华受伤是其翻越警戒线导致，应由其个人承担责任。案涉施工是海彬公司行为，作为法定代表人的马海彬无关。案涉道路属于村集体所有，现原告尚有道路可以通行，不存在妨害通行行为及恢复原状的必要。海彬公司辩称，案涉事故是海彬公司正常施工情况下，秦洪华自行翻越警戒线所致，应当自行承担责任。施工行为是海彬公司所为，与马海彬无关。本院经审理认定事实如下：2015年10月，百发居启动城中村拆迁改造工作，制定了《百发居房屋拆迁安置补偿方案》，逐户征求意见，同意后组织实施。启动拆迁后产生大量生活垃圾和建筑垃圾，日照市电视台对此进行暗访曝光，2019年6月13日，日照市突出环境问题综合治理工作领导小组专门下发了日照市2018-2019年秋冬季大气污染防治百日攻坚行动问题交办单（工作一组第1906131号），指出百发居拆迁工地，在大气污染防治方面存在未进行防扬尘苫盖，未采取湿法作业等，要求百发居委会立即改正上述环境违法行为。百发居为达到整改要求，于2019年6月16日与海彬公司签订《协议》，约定百发居委会将开发区实验小区东边拆迁区域地块，即海曲东路以南、枣庄路以西、迎宾路以北、菏泽路以东区域约70亩场地，交由海彬公司管理，具体负责该场地内的垃圾清理、渣土清运、环保治理以及城市建设需要的各项管理。该协议第三条约定，施工过程中发生的一切事故及相关责任，由海彬公司负全责，百发居委会不承担任何责任。上述协议签订后，海彬公司进场施工，施工过程中，在秦洪华居住的房屋周围形成深坑，海彬公司仅在深坑周围拉起三角彩旗警戒线，未设置其他明显标志和采取安全措施。因此时秦洪华居住的房屋尚未拆迁，秦洪华认为该施工行为影响了其通行，2019年10月20日上午，秦洪华看到海彬公司在现场施工，试图阻止挖掘机继续向其门前施工，越过警戒线，滑落到深坑受伤。秦洪华伤后，其丈夫孙正相向公安机关报案，日照市公安局日照经济技术开发区分局北京路派出所到场处理，据该派出所《110处警现场情况登记、处结备案表》中对现场情况记载：到达现场，了解情况，报警人称自己的妻子在大孙家村施工区域掉进了土坑里；秦洪华称其看到施工的就越过警戒线向前就滑到沟里了，当时跑急了，想上前不让挖掘机施工，不让再向北挖了，不小心掉下去了。处置结果记载：孙正相要求施工方陪着去医院检查，马海彬称这事和他们无关不配合，双方可去法院解决。事发后，孙正相向日照经济技术开发区交通和建设局送达查处申请书，该局于2019年12月19日出具《关于查处申请书的回复》，认为百发居委会进行村集体的临时环境卫生整治不在申请建筑工程施工许可范围内。同时查明，秦洪华伤后在日照市人民医院住院治疗16天（自2019年10月20日至11月5日），支出住院医疗费7340.46元，另在该院支出门诊医疗费912.3元，在日照市中医医院支出门诊医疗费929.4元，在日照经济技术开发区奎山大岭正骨医院支出门诊医疗费700元，在日照润生堂大药房有限公司支出药费603元，在北京市大兴区城镇保利茉莉社区卫生服务站支出门诊医疗费278.37元，以上秦洪华共支出医疗费10763.53元。秦洪华的伤经诊断为右侧胫骨平台骨折；左侧多发肋骨骨折；右膝关节囊积液；右腓骨近端骨折；右膝关节退变等。经秦洪华申请，本院依照法定程序委托日照人民法医司法鉴定所对其伤残程度、护理期限、营养期限进行鉴定，2020年4月16日，该所出具鉴定意见：秦洪华右膝关节功能障碍鉴定为十级伤残；护理期限60-90日；营养期限30-60日。秦洪华为此支出法医司法鉴定费2080元。另查明，目前，案涉工程早已施工完毕，且已恢复案涉区域道路通行。本院认为，本案系海彬公司在施工过程中造成秦洪华损害引发的纠纷，案由应为地面施工损害责任纠纷。根据本案各方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点是：一、赔偿责任主体及赔偿责任划分问题；二、秦洪华的各项损失合理性问题；三、秦洪华要求排除妨害、恢复道路原状应否支持。一、关于赔偿责任主体及赔偿责任划分问题。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。根据原被告提交的证据，能够认定秦洪华滑入百发居委会在环境整治过程中形成的深坑受伤的事实。《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条第一款规定，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。海彬公司与百发居委会签订环境整治施工协议，系施工人，其在施工过程中形成深坑，虽然设置了三角彩旗警戒线，但该标志不符合安全标志的国家标准，不足以引起他人注意，且该措施不足以起到正常安全防护的作用，致使秦洪华受伤，海彬公司的施工行为与秦洪华的损害后果存在因果关系，对秦洪华的损害应当根据其过错承担赔偿责任。百发居委会作为案涉拆迁区域环境整治的责任主体和案涉工程的发包人，将案涉工程发包给海彬公司后未尽到安全管理责任和监督责任，存在过失，应当承担一定的民事赔偿责任。百发居委会辩称，根据其与海彬公司的合同约定，施工过程中发生的一切事故及相关责任，由海彬公司负全责，百发居委会不承担任何责任，故对秦洪华的损失不承担赔偿责任，本院认为，该约定系百发居委会与海彬公司的内部约定，不能约束合同外第三人，对百发居委会的该辩解，本院不予采信。秦洪华作为完全民事行为能力人，对自身的安全有注意义务，其在拆迁区域出入应提高警惕，密切关注周围情况，以便发现异常状况时能够及时采取有效防范措施，在维权过程中亦应当采取合法合理措施，以避免事故的发生。秦洪华没有尽到安全注意义务，其过错也是事故发生的原因。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。马海彬系海彬公司的法定代表人，其施工行为系履行职务行为，对秦洪华的损失不应当承担赔偿责任。综上，根据事故中当事人的过错责任大小及与损害结果的原因力比例，海彬公司的民事赔偿责任比例以50%为宜，百发居委会的比例以20%为宜，秦洪华自行承担30%的责任。二、关于秦洪华各项损失的合理性问题。1.医疗费。根据原告提交的住院病历、收费票据等证据能够认定秦洪华已支出医疗费费10763.53元，本院予以认定，秦洪华主张其中的10753.57元，本院予以支持。2.护理费。日照人民法医司法鉴定所鉴定意见为护理期限60-90日，秦洪华据此主张护理期限90天，根据原告的伤情和年龄状况，其主张合理，本院予以支持。护理费标准应当参照日照市护理人员市场工资指导价位每天120元计算，护理费计算为10800元（120元/天×90天）。3.住院伙食补助费。原告住院16天，按照国家机关一般工作人员出差伙食补助每天50元标准，伙食补助费计算为800元。4.营养费。日照人民法医司法鉴定所鉴定意见为营养期限30-60日，秦洪华据此主张营养期限60天，根据原告的伤情和年龄状况，其主张合理，本院予以支持。营养费按照每天20元标准计算为1200元。5.残疾赔偿金。原告的伤情经鉴定构成十级伤残一处，2019年度山东省城镇居民人均可支配收入为42329元，定残时，秦洪华已经年满65周岁，其残疾赔偿金计算为42329元/年×15年×10％＝63493.5元。6.精神损害抚慰金。原告主张精神损害抚慰金20000元，根据原告的伤情，本院酌定为10000元。三、关于秦洪华要求排除妨害、恢复道路原状应否支持问题。根据已经查明的案件事实，海彬公司已经施工完毕，并且已经恢复案涉区域道路通行，该侵权行为已不存在，本案中，对秦洪华要求排除妨害、恢复道路原状的请求，本院不予支持。综上所述，对秦洪华要求海彬公司、百发居委会赔偿医疗费等损失的部分诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条、第十六条、第二十一条、第二十二条、第二十六条、第三十四条、第九十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告日照海彬机械工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告秦洪华各项损失共计49523.54元﹝（医疗费10753.57元+护理费10800元+住院伙食补助费800元+营养费1200元+残疾赔偿金63493.5元）×50%+精神损害抚慰金6000元﹞二、被告日照市东港区北京路街道北京路百发居委会于本判决生效之日起十日内赔偿原告秦洪华各项损失共计21409.41元﹝（医疗费10753.57元+护理费10800元+住院伙食补助费800元+营养费1200元+残疾赔偿金63493.5元）×20%+精神损害抚慰金4000元﹞三、驳回原告秦洪华对被告马海彬的诉讼请求。四、驳回原告秦洪华的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2686元，减半收取1343元，由被告日照海彬机械工程有限公司负担940元，被告日照市东港区北京路街道北京路百发居委会负担403元。法医司法鉴定费2080元，由原告秦洪华负担624元，被告日照海彬机械工程有限公司负担1040元，被告日照市东港区北京路街道北京路百发居委会负担416元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审判员  刘春明二〇二〇年六月十五日法官助理刘明明书记员叶文文