敖汉旗人民法院民事判决书（2019）内0430民初6481号原告：开鲁县德吉农牧业发展有限责任公司，统一社会信用代码91150523MA0MYG620C,住所地内蒙古自治区通辽市开鲁县开鲁镇新华街。法定代表人：赵敬昆，经理。委托诉讼代理人：刘义东，内蒙古巨鼎（奈曼）律师事务所律师。被告：赤峰金色大地农业科技发展有限公司，统一社会信用代码91150430093254201E，住所地内蒙古自治区赤峰市敖汉旗羊场本街。法定代表人：杜玉春，经理。委托诉讼代理人：李春海，男，1977年11月11日出生，身份号码×××，汉族，农民，住辽宁省阜新市。委托诉讼代理人：李伟，内蒙古彩桥律师事务所律师。第三人：敖汉旗新惠镇人民政府，住所地敖汉旗新惠镇内。法定代表人：张乃辉，镇长。第三人：内蒙古百柳机械农业科技有限公司，住所地内蒙古赤峰市松山区御园峰会**1-611。法定代表人：李林桐，经理。原告开鲁县德吉农牧业发展有限责任公司（以下简称开鲁农牧业公司）与被告赤峰金色大地农业科技发展有限公司（以下简称金色大地科技公司）、第三人敖汉旗新惠镇人民政府（以下简称新惠镇政府）、第三人内蒙古百柳机械农业科技有限公司（以下简称百柳农业科技公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年10月22日立案受理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告开鲁农牧业公司法定代表人赵敬昆及委托诉讼代理人刘义东、被告金色大地科技公司法定代表人杜玉春及委托诉讼代理人李春海、李伟到庭参加诉讼。第三人新惠镇政府法定代表人张乃辉、第三人百柳农业科技公司法定代表人李林桐经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。开鲁农牧业公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令解除原告与被告于2018年5月6日签订的《日光温室大棚承包合同》；2、请求判令被告和第三人支付原告工程款1398879元，违约金489111元，利息559551.6元，合计2447541.6元，3、要求被告及第三人承担本案诉讼费。事实与理由：2018年5月6日，原告与被告签订了一份《日光温室大棚承包合同》，原告在被告处承包了建设新惠镇日光温室大棚的工程项目，承包方式为包工包料，施工地点在新惠镇各各召村。签订合同之后，原告就按照合同约定开始投入建设该工程，但在建设过程中第三人新惠镇人民政府在2018年9月30日与第三人内蒙古百柳机械农业科技有限公司签署了一份《设施农业建设合同》，该合同的发包项目中包含了原告承包的建设新惠镇日光温室大棚工程。建设新惠镇日光温室大棚的工程系政府项目，该项目最初是由第三人敖汉旗新惠镇人民政府发包给了被告，又由被告转包给了原告。虽然，第三人新惠镇人民政府将该项目转包给了第三人内蒙古百柳机械农业科技有限公司，但是该工程的实际施工人系原告，并且2018年年底经第三人新惠镇人民政府对原告已经建设的工程验收后合格。2018年11月11日，经原告和被告结算，被告共赊欠工程款1398879元，但被告未支付该款，故根据原告与被告签订的《日光温室大棚承包合同》第四条“如不按时付款，超出十日之后，甲方给乙方按完成工程总价款的30%赔付”的约定，应按照总价款1398879元的30％即489111元，利息559551.6元，向原告支付违约金。现因被告及第三人拒绝支付原告的工程款，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。”故提起诉讼。金色大地科技公司辩称，公司法人是杜玉春，李春海是杜玉春的丈夫，是这个公司的实际经营人。同意与原告解除合同；原告没有按照双方签订合同完成所有工程量；通过原告的诉讼，解除合同可以证明是原告违约在先，被告不承担违约金及利息，且原告不能违约金及利息同时主张。被告已给付原告施工款总计226000元。由于原告没有按照合同进行完成工程量，给被告造成损失，我公司将另案主张权利，原告主张的违约金过高。新惠镇政府述称，一、原告诉第三人不适格，第三人与原告不存在利害关系，故原告诉第三人错误，应向有利害关系的单位或个人主张权利，请求法院驳回原告的诉讼请求。二、第三人新惠镇政府与第三人百柳公司之间签有《设施农业建设合同》，该合同约定新惠镇政府与百柳公司有偿提供设施农业投资建设用地（30年，每亩每年600元），由百柳公司进行设施农业投资建设属于招商引资，其中第八款约定甲方积极为乙方提供建设农业项目资金支持，乙方自行组织棚户进行合法生产经营活动，甲方不予干涉，该项目全部由百柳公司自行投资建设，甲方协调相关部门，对验收合格的设施农业予以资金补贴，其他与甲方无关，在此项目实施过程中，第三人新惠镇政府无过错或不当；三、至于原、被告之间签订的建设日光温室大棚合同一事，在本案起诉前不知情，未见过合同主体，原、被告的行为与镇政府无关；四、第三人镇政府事后了解原告施工情况后，先后几次召集原、被告、第三人百柳公司进行协商至今未果，综上，原告起诉要求第三人镇政府支付工程款不适格，缺少法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。百柳农业科技公司述称,答辩人从未与原告签订或事实上存在任何建设工程施工合同关系，双方没有进行过任何工程款结算，也无任何经济往来关系，答辩人不是合同相对人，非本案适格主体，故请求贵院根据合同相对性原理驳回原告对我公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2018年5月6日，原告作为乙方与被告作为甲方签订了一份《日光温室大棚承包合同》，合同内容为，“经甲乙双方共同协商，就甲方赤峰金色大地农业科技发展有限公司和新惠镇人民政府签订的设施农业建设合同乙方承包甲方在新惠镇建设日光温室大棚项目工程,工程数量价格及计算方法,按每个大棚净面积亩数计算,工程总数量为450亩,每亩为45000元,最后以实际亩数为准。付款方式：如不按时付款，超出十日，甲方给付乙方按完成工程总价款30%赔付…”，同时原告与被告就工程概况、计算方式及双方权利及义务进行了约定。合同签订后，原告进行了施工，后停工。原告提交由李春海签字的“大棚投资结算确认单”两页，时间是2018年11月11日，款项计1361150元，在该确认单上第二页用铅笔后添加一些款项，合计是1615970元，原告要求按此款给付，被告对后填上内容不予认可。2018年11月20日由被告公司法人及李春海签字及加盖公章材料、土方清单，款项合计2400558元，在该清单内原告与被告均认可包括其他人施工款项。2018年9月30日通过招标第三人新惠镇政府作为甲方与第三人百柳农业科技公司作为乙方签订了《设施农业建设合同》，该合同约定：“项目用地面积约3000亩，具体面积以实测为准，甲方负责解决项目用地群众土地流转事宜，甲方将项目用地提供给乙方使用。因甲方未协调完整的项目用地而导致的项目建设延期，乙方按实际可利用地建设完整规划用地并支付地租。使用期限从2018年开始计算，合计30年。2018年末保证完成净棚区100亩以上…”，该合同对涉案的地块现状未做表述。被告未提交证据证明第三人新惠镇政府将涉案大棚工程承包给被告，也未提交证据证明被告与原告签订的合同与第三人新惠镇政府及第三人百柳农业科技公司签订的《设施农业建设合同》具有关联性。2019年8月14日被告通过债务转让的形式偿还原告款96万元，原告法定代表人为被告出具了收据。庭审中，原告称该款有利息16万元，但未提交证据证明。2020年5月8日宋恩生代原告收到被告用奥迪A4车抵顶工程款18万元，原告认可系给付的利息,但未提交证据证明。被告提交甄玉文支取工程款合计816000元,称甄玉文和原告是一起施工的,原告不予认可,被告未提交证据证明。被告对提交微信转账27万元，同意不在本案中处理。本院认为，原告与被告签订的《日光温室大棚承包合同》系双方真实意思表示，不违反有关法律禁止性规定,对原、被告双方具有约束力,现原告要求解除此合同，被告亦同意，本院应予尊重；关于原告主张工程款1615970元，因被告签字认可是1361150元，对后添加的款项，被告不认可，原告亦未提交有效的证据证明，应按被告认可的1361150元认定，对被告偿还96万元及用车抵顶18万元合计114万元应予冲减，原告称其中有利息，未提交证据证明，本院不予采信；因被告未提交证据证明其取得涉案大棚建筑权及承包权，亦未及时给付原告工程款，原告主张违约金应予支持；因原告对被告公司是否取得涉案温室大棚完全、无瑕疵承包权及承建权，未尽审查义务，也存在过错，对被告提出的按此次工程款的30%支付违约金过高的抗辩理由，本院应予采信，故应适当调整违约金按此次工程款的20%，即违约金1361150元×20%=272230元；对原告主张利息的请求不予支持；对原告要求第三人承担责任请求，因第三人百柳农业科技公司与原告之间不具有合同相对方法律关系，从原、被告提交证据看，没有证据证明第三人新惠镇政府将温室大棚发包给被告，也不能证明第三人新惠镇政府在事前同意将该大棚发包或事后通过明确的意思表示对被告行为予以追认，故原告应承担举证不利后果，对原告要求第三人承担责任请求，本院不予支持;被告提交甄玉文支取工程款合计816000元,称甄玉文和原告是一起施工的,原告不予认可,被告未提交证据证明,本院不予采信。故依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，（二）第二十九条第一款、第九十条规定，判决如下：一、解除原告开鲁县德吉农牧业发展有限责任公司与被告赤峰金色大地农业科技发展有限公司于2018年5月6日签订的《日光温室大棚承包合同》；二、被告赤峰金色大地农业科技发展有限公司给付原告工程款1361150元,违约金272230元，合计1633380元，冲减被告已经给付的1140000元，最后数额为493380元；三、驳回原告开鲁县德吉农牧业发展有限责任公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31766元，财产保全费5000元，由原告负担22966元,由被告赤峰金色大地农业科技发展有限公司负担13800元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审 判 长 潘亚辉审 判 员 张海利人民陪审员 魏云娥 二○二〇年六月十日书 记 员 宋欣欣本案所涉法律条款《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。（二）第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。