广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂03民终654号 上诉人（原审原告）：桂林山水高尔夫度假酒店有限公司，住所地广西壮族自治区桂林市郊区朝阳乡杨门店。统一社会信用代码：91450300619383359X。 法定代表人：王杰，该公司董事长。 委托诉讼代理人：文丽英，桂林山水高尔夫度假酒店有限公司行政人事部经理。 委托诉讼代理人：陈姣，桂林山水高尔夫度假酒店有限公司行政人事部主管。 被上诉人（原审被告）：吴米珍，女，1990年1月28日出生，汉族，住广西壮族自治区桂林市七星区。 委托诉讼代理人：胡**，广西翔合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韦琳玉，广西翔合律师事务所实习律师。 上诉人桂林山水高尔夫度假酒店有限公司因与被上诉人吴米珍劳动争议一案，不服广西壮族自治区桂林市七星区人民法院（2019）桂0305民初3527号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 桂林山水高尔夫度假酒店有限公司上诉请求：1.撤销广西壮族自治区桂林市七星区人民法院（2019）桂0305民初3527号民判决；2.改判。事实和理由：一审判决认定事实错误、适用法律错误。一、上诉人将被上诉人调往公司客房前台接待，工作性质、收入待遇不变，工作地点仍在酒店内部，未对上诉人造成任何不良影响。调职原因是因被上诉人工作失职造成上诉人24350元的损失，不能胜任此岗位，双方签订的《劳动合同》并未约定被上诉人必须留在前台收银，且被上诉人亦未提交证据证明调换的岗位与其不适合，因此，上诉人对被上诉人调岗并未违反《劳动法》《劳动合同法》的相关规定，上诉人在岗位调整通知中已要求被上诉人于2018年12月5日到岗，但被上诉人一个星期不到岗，至2018年12月8日止已旷工三天，应视为其主动离职。被上诉人提供的怀孕证明是2018年12与16日，在被上诉人调岗时，上诉人对此事并不知晓，以此为由指控上诉人违法解除劳动关系，理由不成立。因此，上诉人没有违法解除劳动合同，不应向被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金。二、被上诉人2019年1月就已到其他公司就职，不符合领取失业保险金的条件。因此，上诉人无需向被上诉人支付失业保险赔偿金。三、被上诉人因工作失职给上诉人造成经济损失，上诉人将其调换岗位并在2018年10月、11月共扣除被告工资1050元，未超过被上诉人工资的20%，符合劳动法的规定。综上所述，法律赋予用人单位经营自主权，用人单位在合理范围内进行管理，应当予以认可，一审法院忽略了上诉人的合法权益，请二审法院依法支持上诉人的诉求。 吴米珍辩称：一、上诉人称被上诉人因过错致使旅行社团款24350元无法收回，给公司造成经济损失与事实不相符合。上诉人上诉称“24350元的团款先从被上诉人工资中扣除，待团款追回后予以退还”的说法，进一步印证了团款无法收回与被上诉人无关。二、上诉人在没有法定事由和与被上诉人协商一致的情况下，无权单方调换被上诉人的工作岗位。三、上诉人诉称的调岗理由，其在“与王峰（公司人力资源部总监）的谈话”和《关于吴米珍同志岗位调整的通知》，以及上诉状中的说法不一，且相互矛盾，进一步佐证了双方劳动关系的终止是上诉人恶意调岗变相解除劳动关系所致，并非被上诉人自行离职所致。四、上诉人在被上诉人不同意公司领导恶意调岗的无理要求后，通过删除指纹考勤等方式事实上已经终止了双方之间的劳动关系，不存在自动离职的问题。综上所述，上诉人的诉讼请求没有事实和法律依据，请二审法院依法予以驳回。 桂林山水高尔夫度假酒店有限公司向一审法院起诉请求：1.判决原告无需向被告返还2018年10月、11月被扣工资1050元；2.判决原告无需向被告支付违法解除劳动合同赔偿金45500元；3.判决原告无需向被告支付失业赔偿金24192元；4.案件诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2012年8月1日，被告到原告处工作。2015年9月29日，原、被告双方签订一份固定期限劳动合同，约定于2015年10月1日生效，2016年9月30日终止，被告从事收银主管岗位，执行标准工时制度。前述劳动合同期限届满前一天，双方于2016年9月29日又签订一份固定期限劳动合同，约定于2016年10月1日生效，2017年9月30日终止，被告从事收银主管岗位，执行标准工时制度。2018年9月20日，原、被告双方再次签订一份固定期限劳动合同，约定于2018年10月1日生效，2021年9月30日终止，执行综合计算工时制度。2018年11月13日，原告作出《关于台湾禾腾旅行社拖欠团款的处理意见》，认定被告对拖欠团款造成公司损失负有次要责任，对被告处以扣除50%绩效工资、扣除工资30%的处罚。被告于次日向原告作出书面检讨。前述处罚作出后，原告于2018年10月、11月每月扣除被告工资525元共1050元。2018年12月5日，原告向其各部门发出《关于吴米珍同志岗位调整的通知》，以“管理工作需要，更好的协商工作，提高工作效率”为由，将被告调至客房前台，职级薪资不变。被告对前述岗位调整通知不服，认为岗位调整未经其同意，坚持在原工作岗位打卡上班，但原告单方删除了被告的考勤指纹，并以他人顶替了被告的工作岗位。被告在原告处最后一次考勤记录为2018年12月21日。被告于2018年12月16日在桂林市中西医结合医院分院检查出宫内早孕（孕约41天）。原告在庭审中陈述双方的劳动合同于2018年12月20日即因被告自动离职而终止。被告事后以原告单方面违法解除合同为由于2019年1月21日向桂林市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁。2019年6月28日，桂林市劳动人事争议仲裁委员会作出桂林市劳人仲字〔2019〕第271号仲裁裁决，原告不服部分裁决内容，故诉至该院提出前述诉请。 另查明，自2015年10月起，被告的工资为3500元/月，其中包括基本工资2230元+考核工资700元+加班工资570元；自2018年1月起，被告的工资总额不变，组成为基本工资2130元+考核工资700元+加班工资670元，工资均以银行转账形式发放。原告自2014年10月起为被告缴纳各项社会保险费，2016年6月至12月期间，被告的社保账户处于申报欠费状态，原告于2019年7月24日补缴完毕。 一审法院认为，被告2012年8月1日入职，在原告处从事收银主管工作，连续签订了多份劳动合同，双方建立了全日制劳动关系。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”之规定，2018年10月、11月期间，原告以被告工作失职，对（旅行社团款未收回）事件负次要责任，扣除被告的工资1050元，没有法律及合同依据，该部分扣除的工资应当返还给被告。因此，对原告无需向被告返还2018年10月、11月被扣工资1050元的请求，本院不予支持。原告若认为被告工作失误给原告造成损失，应当通过合法途径向被告追偿。 关于双方劳动合同的解除的争议，被告主张在其未同意的情况下，原告调整被告的工作岗位由收银主管到客房前台，原告称已经就调动工作岗位与被告进行过协商，但原告并未具体阐述也未提供证据证明就调动被告工作岗位事宜与原告进行了协商，本院对此不予采信。原告在被告不同意调岗时解除与被告的劳动关系，且正值被告处于怀孕期间，原告属于违法解除劳动合同。原告在庭审中确认双方劳动关系于2018年12月20日终止，被告认为原告单方面解除了双方的劳动关系，其提供证据证明了最后一次上班时间为2018年12月21日，故本院确认原、被告双方的劳动关系于2018年12月22日解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”之规定，被告在原告处工作6年4个多月，原告应当支付被告违法解除劳动合同赔偿金45500元（3500元/月×6.5个月×2倍），故该院对原告无需向被告支付违法解除劳动合同赔偿金45500元的请求不予支持。 如上所述，2018年12月，原告违法解除与被告的劳动合同，被告暂时处于失业状态，原告未为被告办理失业登记相关手续，被告也未能享受失业待遇。根据《社会保险法》第四十五条“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的”之规定，被告在职6年4个多月，且被告的离职为非本人愿意中断就业，故被告应享受失业保险待遇。另根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条“失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定：（一）累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金”、第三十六条“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍”、《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅广西壮族自治区财政厅关于提高我区失业保险金标准的通知》（桂人社发[2017]80号）第一条第一项：“失业保险金发放标准（一）累计缴费时间不超过15年（含15年）的，按我区最低工资标准一类的80%发放”之规定，由于原告为被告缴纳了3年多的失业保险费，故原告应支付被告失业赔偿金为24192元（1680元/月×80%×9个月×2倍），该院对原告无需向被告支付失业赔偿金24192元的请求不予支持。 依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款、第八十七条、《社会保险法》第四十五条、《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第三十六条、《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅广西壮族自治区财政厅关于提高我区失业保险金标准的通知》（桂人社发[2017]80号）第一条第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告桂林山水高尔夫度假酒店有限公司的诉讼请求。本案因适用简易程序减半收取案件受理费5元（原告已预付本院），由原告桂林山水高尔夫度假酒店有限公司负担。 二审中，当事人均未提交新证据。上诉人对一审认定“原告单方删除了被告的考勤指纹”有异议，陈述其没有删除被上诉人的考勤指纹，只是换了一个考勤机打卡而已。被上诉人称2018年12月12日-20日（9天均正常上班），已无法打卡录入到岗情况。对此，因在原打卡机系统内删除某人的指纹识别，亦可达到此人无法打卡的目的，故在上诉人没有提交证据证实更换了新打卡机的情况下，仅系其单方陈述无法确认其异议成立。 综上，一审查明的事实属实，本院予以确认。 本院认为，根据双方的诉辩，本案争议焦点为：一、上诉人应否返还被上诉人2018年10月、11月被扣的工资1050元；二、上诉人应否向被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金45500元；三、上诉人应否向被上诉人支付失业赔偿金24192元。 关于第一个焦点问题，上诉人依据其于2018年11月13日作出的《关于台湾禾腾旅行社拖欠团款的处理意见》，认定被上诉人给上诉人造成经济损失，对被上诉人处以扣除工资1050元的处罚，没有合同依据和法律依据。因此，一审判决认为上诉人应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”的规定，向被上诉人返还被扣的工资1050元，有事实和法律依据。 关于第二个焦点问题，上诉人在被上诉人怀孕期间不同意调岗的情况下，单方解除与被上诉人的劳动关系，不符合法律的规定，属于违法解除劳动合同。因此，一审判决根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”和该法第四十七条第一款、第三款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”之规定，以及被上诉人在上诉人处的工作年限6年4个多月（从2012年8月1日至2018年12月22日），判令上诉人向被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金45500元（3500元/月×6.5个月×2倍），有事实和法律依据。 关于第三个焦点问题，上诉人称被上诉人于2019年1月已经到其他公司就职，不符合领取失业保险金的条件，但并未提供证据证实。本案中，在上诉人违法解除与被上诉人的劳动合同关系后至今，没有证据证实上诉人已经为被上诉人出具了终止或者解除劳动关系的证明，并将被上诉人的名单自终止或者解除劳动关系之日起15日内告知社会保险经办机构，以致被上诉人在规定期限内未能向相关机构办理失业登记等手续。因此，依照《中华人民共和国社会保险法》第四十五条“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的”和《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条“失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定：（一）累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金”、第三十六条“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍”，《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅、广西壮族自治区财政厅关于提高我区失业保险金标准的通知》（桂人社发[2017]80号）第一条第一项：“失业保险金发放标准（一）累计缴费时间不超过15年（含15年）的，按我区最低工资标准一类的80%发放”之规定，以及上诉人已为被上诉人缴纳了3年多的失业保险费的事实，一审判决上诉人向被上诉人支付失业赔偿金24192元（1680元/月×80%×9个月×2倍），有事实和法律依据。 综上所述，桂林山水高尔夫度假酒店有限公司的上诉请求不能成立，予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人桂林山水高尔夫度假酒店有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 容 艳 审判员 陆建华 审判员 唐 勇 二〇二〇年五月二十日 书记员 廖鑫悦