陕西省铜川市印台区人民法院   民 事 判 决 书    (2020)陕0203民初314号   原告：海南正元堂贸易有限责任公司，住所地海南省海口市龙华区二店面。   法定代表人：张强，系该公司经理。   委托诉讼代理人：王文学，系该公司法律顾问。   被告：郑虹娟，女，汉族，现住铜川市印台区     原告海南正元堂贸易有限责任公司(以下简称海南正元堂)诉被告郑虹娟劳动争议纠纷一案，本院2020年5月11日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年6月18日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人及被告到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。   原告向本院提出的诉讼请求：1、依法确认原、被告之间不存在劳动关系；2、案件受理费由被告承担。事实和理由如下：海南正元堂贸易有限责任公司依法注册登记于2018年11月13日，系惠小宁、李志彬、张强出资设立的有限责任公司，张强系该公司法定代表人，现仍正常营业。铜川市印台区城关方老祖鼻炎馆（以下简称城关方老祖鼻炎馆）依法注册登记于2017年10月13日，系宋某某出资设立的个体工商户。被告自认其于2017年11月开始在城关方老祖鼻炎馆应聘工作，一直受聘用至2019年11月4日。同时，承认张强于2018年12月23日接收城关方老祖鼻炎馆进行经营，并于2019年11月5日暂停其工作。被告为此向铜川市印台区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2020年1月19日作出铜印劳人仲裁字(2020)2号仲裁裁决书。原告不服该仲裁裁决现提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。   被告辩称，不同意原告的诉讼请求。理由为：原告公司成立在先，被告给他们工作在后，原告承认2018年12月23日接手了北关店和员工，海南正元堂法定代表人张强2018年接手城关方老祖鼻炎馆店面后的证据已经向法庭提供。2019年7月公司做活动的时候有微信收款账号，店员和顾客都可以参加活动，有微信截图，足以证明被告与原告存在劳动关系。原告的股东一直管理被告，每天不开单要交五元罚款，有罚款记录和请假记录，每次开会都会通知他们股东和法人。被告提供了工资明细，工资表是在工作群发的，原告也认可。原、被告之间存在劳动关系，原告的股东惠小宁一直行使管理权，对被告进行考勤考核、工作微信会议的主持。2019年6月惠小宁比较忙让被告帮忙做这些事情，包括被告请假也是要向她履行请假手续，每天不开单的罚款红包都是给她交，张强、惠小宁公司股东参与管理均是公司行为不是个人行为。铜川市印台区劳动人事争议仲裁委员会于2020年1月19日作出铜印劳人仲裁字(2020)2号仲裁裁决书，确认了原、被告之间存在劳动关系，原告应该向被告支付赔偿金和所欠工资。   原告为支持其诉讼请求向法庭提交证据如下：   证据一、企业信息报告，来源于国家信息网下载，证明原告公司是一家由自然人组成的有限责任公司，与城关方老祖鼻炎馆没有法律关系，是各自独立的。   证据二、城关方老祖鼻炎馆的信息公示报告，证明城关方老祖鼻炎馆是个人经营的企业与原告无关，经营者是宋某某。   证据三、9张微信截图，证明1、张强2018年12月23日承包经营了城关方老祖鼻炎馆；2、张强收款、支付工资是个人行为与原告公司无关。   被告对原告以上证据发表质证意见如下：证据一、二、三，对真实性无异议，证明目的有异议，认为原告与城关方老祖鼻炎馆之间有协议，但不在被告手里；原告公司张强2018年12月23日接手城关方老祖鼻炎馆店面后把员工也接手了，店里挂着原告海南正元堂的牌子，顾客交款也是交给海南正元堂的。张强是该公司的法人和执行董事，是代表公司的行为，不是个人行为；原告从2018年12月23日开始给被告发工资，被告与原告公司有劳动关系。   被告为支持其主张向法庭提交证据如下：   证据一、微信聊天记录共31页，系原告法定代表人张强发到微信工作群里的工资表、考勤表及工资改革制度，证明被告与原告有劳动关系，以及原告欠被告的工资未付。   证据二、北关店门头照片、张强提供的账号、在群里发的公告、做活动的资金流向、张强亲自在工作群发的工资表、把被告从工作群踢出去的微信记录、被告给惠小宁请假的微信记录、被告通知惠小宁会议开始的微信记录、被告短信通知的会议记录，该组证据共15页。证明被告和原告存在劳动关系，原告股东惠小宁也亲自参与管理。   证据三、仲裁裁决书，证明2020年1月19日铜川市印台区劳动人事争议仲裁委员会已经确认了被告与原告的劳动关系。   原告对被告以上证据发表质证意见如下：对证据一、二、三的真实性无异议，对证明目的有异议，认为证明不了原、被告存在劳动关系。城关方老祖鼻炎馆与海南正元堂是两个独立的经营方老祖鼻炎馆的门店，城关方老祖鼻炎馆只是原告公司的一个体验中心，不能证明原告公司就是该门店的管理者，惠小宁代表陕西直营群管理北关店不是代表原告公司管理。仲裁裁决书在原告起诉后便不具有法律效力，不能作为认定事实的依据，只能证明经过劳动仲裁的前置程序。   本庭2020年6月22日与宋某某调查谈话，宋某某陈述：其于2017年10月24日加盟陕西方老祖鼻炎馆医疗用品销售有限公司，张强当时是该公司的股东，还有李雨奇，另外一个股东不清楚，张强代表公司和宋某某签订了联营合同，合同盖有该公司合同专用章。合同约定由宋某某提供场地，公司总部负责供货、店面人员管理、市场人事调动安排、不定期开展对店面人员的业务技能培训、工资绩效管理并承担店员的工资发放（向法庭提供联营合同一份）。2018年11月1日宋某某将该店转让给张强，张强个人经营，包括店员、店里设备等，转让一个多月后张强成立了海南正元堂有限责任公司（向法庭提供转让合同一份）。2019年6月29日，本庭调取了铜川市印台区劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录6页。   宋某某的谈话内容、联营合同、转让合同及仲裁委庭审笔录，经双方当事人质证：原告委托代理人对谈话内容及两份合同真实性无异议，认为与张强个人有关，与原告没有关系；对庭审笔录的真实性无异议，对第5页证人关于工资发放标准的陈述认为不准确，被告工资与每月的提成、业绩有关，故每个月工资数额不固定，对原告欠付被告2019年9月、10月至11月4日工资无异议。被告对宋某某谈话中所说的是张强个人经营不认可，张强接手北关店时，被告在网上查了原告公司已经成立，张强是法人；联营合同的真实性没有异议，转让合同的真实性认可，但对时间有异议，不是2018年11月1日签订的，这份合同是在原告公司成立之后补签的；对庭审笔录的真实性无异议，被告每月只有两天休假，周末不休息。   本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对证明目的有争议的证据，本院认定如下：原告提供的证据三与被告提供的证据一、二、宋某某调查谈话、联营合同及转让合同,能够相互印证被告自张强接手城关方老祖鼻炎馆后，一直在该店从事张强安排的工作、接受张强的管理、考核和奖惩。2018年12月23日被告加入工作微信群，张强以原告公司法人身份继续给被告安排公司业务，履行公司管理职务并于2018年12月25日起按月给被告微信支付工资。被告也接受了原告公司股东惠小宁的管理和考勤，从事原告公司安排的相关业务,北关店面是原告公司的一个体验中心，原告按月考核被告工作量并支付劳动报酬的事实, 应予确认。被告虽对转让合同签订时间有异议，但无其他证据印证，对被告该质证意见不予采纳。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：城关方老祖鼻炎馆于2017年10月13日在铜川市工商行政管理局印台分局登记注册，为个人经营的个体工商户，经营者宋某某，经营范围为鼻炎膏、卫生消毒用品、服务、零售。2017年10月24日，宋某某加盟陕西方老祖鼻炎馆医疗用品销售有限公司，张强作为公司股东之一代表该公司和宋某某签订了联营合同，盖有该公司合同专用章。合同约定：由宋某某提供场地，公司负责供货、店面人员管理、市场人事调动安排、不定期开展对店面人员的业务技能培训、工资绩效管理并承担店员的工资发放等。被告自2017年11月起一直在城关方老祖鼻炎馆工作。2018年11月1日，宋某某将该店铺转让给张强，被告继续留在店面工作，接受张强管理。张强暂时使用宋某某的营业执照经营。原告于2018年11月13日在海南省海口市工商行政管理局登记设立，系惠小宁、李志彬、张强出资设立的有限责任公司,该公司法定代表人为张强，经营范围为健康器材、消毒用品、卫生用品、鼻炎膏、电子产品、光电仪器、第一类、第二类医疗器械的批发及零售等。方老祖鼻炎馆门面一侧挂有“正元堂鼻炎皮肤病健康体验中心”的牌子，原告认可该店是其公司的一个体验中心。2018年12月23日，张强对城关方老祖鼻炎馆的经营通过微信群管理，该微信群 ，群主张强（ 通过微信给被告安排工作并从2018年12月25日起按月向被告支付工资，被告通过微信向张强汇报工作、转发营业款项，向公司股东惠小宁履行请假手续，惠小宁在该微信群发布考勤表、考核业绩以及奖惩等,原、被告双方未签订劳动合同。被告实际领取工资情况：2018年12月25日至31日为期7天工资623元、2019年1月工资1770元、2019年2月工资1416元、2019年3月工资2700元、2019年4月工资1866元、2019年5月工资1878元、2019年6月工资2900元、2019年7月工资2462元、2019年8月工资2540元，2019年9月、10月至11月5日的工资未付，根据11月份考勤表，被告11月上班4天。2019年11月5日，张强通过微信工作群以原告名义发布《通告》，暂停了被告的工作。2019年11月12日，宋某某将城关方老祖鼻炎馆登记注销。被告为此向铜川市印台区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2020年1月19日作出铜印劳人仲裁字(2020)2号仲裁裁决书，裁决由原告于本裁决生效之日起三十日内一次性支付被告2019年9月、10月和11月5日之前的工资4685.28元及未订立书面劳动合同自2019年1月25日起至2019年11月5日期间的二倍工资20428.81元，两项合计25114元。该裁决书送达后，原告不服，于2020年2月19日向本院提起诉讼。   以上事实，有企业信息报告、考勤表、工资表、微信截图聊天记录、通话记录、调查笔录、仲裁庭审笔录、质证笔录、仲裁裁决书、送达邮寄单及庭审笔录等在卷佐证。   本院认为，原、被告争议的焦点是双方是否存在劳动关系。对于用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,是否存在劳动关系,应参照原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条:“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”的规定予以审查。本案中,原、被告均符合建立劳动关系的主体资格,原告公司于2018年11月13日登记设立后，2018年12月23日被告加入工作群，原告公司法定代表人张强通过微信工作群安排管理被告的工作并从2018年12月25日起向被告发放工资对其考核奖惩等，被告接受张强、惠小宁的管理，从事张强安排的公司业务，且该公司经营范围与被告所在门店从事的经营范围有重叠，可见被告从事的工作属于原告的业务范围,双方符合劳动关系的法律特征,应予确认双方自2018年12月25日之后存在事实劳动关系。因原告于2019年11月5日发布通告停止了被告的工作，故双方劳动关系解除，原告应支付被告2019 年9月、10月至11月5日期间的工资。原告未提交证据证明被告2019年9月、10月至11月5日期间的应发工资数额，根据被告提交的自2018年12月25日起至2019年8月期间的实发工资表，可计算出被告8个月的平均工资为2191.5元，11月份上班4天。参考被告8个月平均工资数额标准，月计薪天数21.75天，原告应支付被告2019年9月、10月至11月5日期间的工资为：2191.50元×2月+2191.50/21.75天×4天=4786.03元。根据法律规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，起算时间为用工之日起满一个月的次日。即原告应从2019年1月26日起至2019年11月4日止，每月支付被告二倍的工资，2191.50元×9月+2191.50元/21.75天×9天=20630.33元。原告不服仲裁裁决,否认原、被告之间存在劳动关系,因所提交的证据不能达到其证明目的,不足以支持其主张,应当承担举证不能的不利后果,对其诉讼请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第五十条、第七十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及最高人民法院《关于适用的解释》第九十条第二款之规定,判决如下:        一、 驳回原告海南正元堂贸易有限责任公司的诉讼请求。   二、确认被告郑虹娟与原告海南正元堂贸易有限责任公司自2018年12月25日起存在劳动关系。   三、原告海南正元堂贸易有限责任公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付被告郑虹娟2019年9月、10月至11月5日期间的工资4786.03元及未订立书面劳动合同应支付被告自2019年1月26日起至2019年11月4日期间的二倍工资20630.33元，两项合计25416.36元。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。     案件受理费10元,由原告海南正元堂贸易有限责任公司承担。    如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省铜川市中级人民法院。     审判长 白晓梅   审判员 李丹   人民陪审员 高凤霞   二〇二〇年六月二十九日   书记员 陈瑶                  1