江苏省扬州市邗江区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏1003民初9271号原告：兴业银行股份有限公司扬州分行，住所地：扬州市维扬路**。负责人：殷明虎，行长。委托诉讼代理人：钟鸣，该单位职员。委托诉讼代理人：王生干，江苏石立律师事务所律师。被告：扬州佳能塑钢门窗有限公司，住，住所地：扬州市施桥镇/div>法定代表人：黄祥玉。委托诉讼代理人：吴伟，江苏盟君律师事务所律师。被告：扬州华捷房地产开发有限公司，住，住所地：扬州市润扬南路**/div>法定代表人：金宏星。委托诉讼代理人：吴伟，江苏盟君律师事务所律师被告：黄祥玉，男，汉族，1968年11月12日出生，住扬州市开发区。委托诉讼代理人：吴伟，江苏盟君律师事务所律师被告：江苏华利地产集团有限公司，住，住所地：扬州市兴城西路**利国际大厦）。法定代表人：金宏星。被告：扬州凯盛隆商贸有限公司，住所地：扬，住所地：扬州市望月路金满阁**>法定代表人：李治芳。被告：江苏成宏信息广告传媒有限公司，住所地：扬州市，住所地：扬州市邗江中路****div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：朱毅。被告：金宏星，男，1966年10月11日出生，汉族，住扬州市邗江区。原告兴业银行股份有限公司扬州分行（以下简称兴业银行扬州分行）与被告扬州佳能塑钢门窗有限公司（以下简称佳能公司）、扬州华捷房地产开发有限公司（以下简称华捷公司）、黄祥玉、江苏华利地产集团有限公司（以下简称华利地产公司）、扬州凯盛隆商贸有限公司（以下简称凯盛隆公司）、江苏成宏信息广告传媒有限公司（以下简称成宏公司）、金宏星金融借款合同纠纷一案，本院于2019年11月6日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理，原告兴业银行扬州分行委托诉讼代理人王生干到庭参加诉讼，被告佳能公司、华捷公司、黄祥玉共同委托诉讼代理人吴伟到庭参加诉讼。被告华利地产公司、凯盛隆公司、成宏公司、金宏星经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告兴业银行扬州分行提出诉讼请求：1、判决被告佳能公司给付借款本金10510283.71元及利息、罚息1093813.82元（至2019年10月23日止，并自2019年10月24日起至实际给付之日的利息、罚息按合同约定计算），并支付律师代理费30万元；2、判令原告有权对被告华利地产公司进行抵押的房地产折价或拍卖、变卖价款对上述债务优先受偿；3、被告华捷公司、黄祥玉、华利地产公司、凯盛隆公司、成宏公司、金宏星对被告佳能公司上述给付义务承担连带给付责任；4、本案的案件受理费、保全费用由四被告共同承担。诉讼中，原告主动将律师代理费降低为10万元，保留其余诉讼请求。事实和理由：2017年10月9日，原告与被告佳能公司签订《基本额度授信合同》，约定授信额度为人民币1400万元，授信期限为2017年10月9日至2018年10月8日。2017年10月11日，原告与被告华利地产公司签订《最高额抵押合同》，约定被告华利地产公司将位于扬州市XX室的房产抵押给原告，双方办理了抵押登记，领取了他项权证。2017年10月11日,原告与被告华捷公司、黄祥玉、华利地产公司、凯盛隆公司、成宏公司、金宏星签订《最高额保证合同》，约定被告黄祥玉为上述授信合同及分合同项下原告对被告佳能公司的债权向原告提供连带责任的保证。2017年10月16日，原告与被告佳能公司签订《流动资金借款合同》作为授信合同的分合同，约定被告佳能公司向原告借款金额为人民币1400万元，期限为1年，从2017年10月16日至2018年10月15日，合同约定了双方的其它权利和义务。原告于2017年10月16日依约向被告佳能公司发放了借款1400万元。借款合同到期后，被告佳能公司仅偿还了部分利息，其余本金及利息、罚息虽经原告多次催要未能偿还本息。被告佳能公司辩称：佳能公司对贷款事实无异议。由于公司目前经营状况不好，加之疫情的原因，经营困难，请求法院判决免去罚息部分，仍然按照正常利息还款。被告华捷公司辩称：华捷公司保证担保无效。华捷公司共有两位股东，一位是扬州电广文化传播有限公司（占股49%），且是法人股东，另外一位是金宏星（占股51%）。公司决议不符合公司章程的规定，故担保无效。被告黄祥玉辩称：担保属实，希望原告按照正常利息计算。被告华利地产公司、凯盛隆公司、成宏公司、金宏星均未答辩，也未能提供证据。本院经审理认定事实如下：2017年10月9日，原告与佳能公司签订编号为11100yz0417002的《基本额度授信合同》，约定本合同项下基本额度授信最高本金额度折合人民币1400万元，授信有效期为2017年10月9日至2018年10月8日。双方并对担保措施、双方的权利义务、违约事件和责任等进行约定。同日，原告与华利地产公司签订编号为11100yz0417002B001的《最高额抵押合同》一份，约定本合同抵押担保的主债权包括原告与佳能公司签订的上述《基本额度授信合同》及其项下所有分合同，授信额度为1400万元。本合同项下的抵押最高本金限额为1400万元。在最高本金限额内，不论抵押人与债务人发生债权的次数和每次的金额和期限，抵押担保责任及于该最高本金额度项下的所有债权余额（含本金、利息、罚息、复利及债权人实现债权的费用）。抵押额度有效期自2017年10月9日至2018年10月8日止。抵押人自愿以其所拥有的房产设立抵押，抵押物详见“抵押物清单”。抵押担保的范围为抵押权人依据主合同发放各项借款、融资或任何形式的借贷而对债务人形成的全部债权，包括但不限于融资本金、利息（含复利、罚息）、违约金、损害赔偿金和抵押权人实现债权的费用。抵押物清单约定抵押物名称为房产，所有人为华利地产公司，处所为扬州市XX号801、901，并办理了抵押登记，领取了不动产登记证明，证号为苏（2017）扬州市不动产证明第XXX号。2017年10月11日，被告黄祥玉、金宏星、华利地产公司、成宏公司、凯盛隆公司、华捷公司分别与原告签订《最高额保证合同》（编号为11100yz0417002A001至11100yz0417002A006）各一份，六份合同均约定，本合同保证担保的主债权包括原告与佳能公司签订的上述《基本额度授信合同》及其项下所有分合同，授信额度为1400万元。本合同项下的保证最高本金限额为1400万元。在最高本金限额内，不论债权人与债务人发生债权的次数和每次的金额和期限，抵押担保责任及于该最高本金额度项下的所有债权余额（含本金、利息、罚息、复利及债权人实现债权的费用）承担连带保证责任。保证额度有效期为2017年10月11日至2018年10月8日，保证方式为连带保证责任，保证范围为债权人依据主合同发放各项借款、融资而对债务人形成的全部债权，包括但不限于融资本金、利息（含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等。2017年10月16日，被告佳能公司与原告签订了《流动资金借款合同》一份，合同约定：被告佳能公司向原告借款人民币1400万元，借款期限自2017年10月16日至2018年10月15日，定价基准利率按央行人民币存款基准利率执行，借款利率=定价基准利率+1.7%。借款利息偿还方式为每季末月21日为付息日，应在付息日支付当期利息，在借款到期时结清剩余本息。借款人未按期还款且又未就展期事宜与贷款人达成协议，即借款逾期的，贷款人有权对逾期的借款计收罚息，罚息利率为为借款利率上浮50%；对未按时支付的利息，贷款人有权就本合同约定的逾期罚息利率计收复利。2017年10月16日，被告向原告出具借款借据一份，借款期限自2017年10月16日至2018年10月15日，月利率5‰。截至2019年10月23日，被告佳能公司拖欠原告上述《流动资金借款合同》项下借款本金10510283.71元及利息、罚息、复利合计1093813.82元。另查明，华捷公司股东分别为扬州电广文化传播有限公司、金宏星，其出资比例为49%、51%。2017年10月11日的股东会就保证事宜决议中有金宏星签名，扬州电广文化传播有限公司未盖章。华捷公司章程约定，需由股东会表决的事项应由代表三分之二以上表决权的股东通过。原告为本案诉讼，与江苏石立律师事务所签订委托代理合同一份，支付律师代理费20万元。本案的争议焦点：华捷公司如何承担担保责任。本院认为，华捷公司承担的担保责任不应超过借款人佳能公司不能清偿债务的二分之一。《中华人民共和国公司法》第十六条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。华捷公司章程规定公司向外提供担保的事宜应经代表三分之二以上表决权的股东同意通过。本案中，华利地产公司有二位股东。2017年10月11日的股东会决议中仅有金宏星一人签名，金宏星的出资比例仅为51%，未达到公司章程约定的应经代表三分之二以上表决权的股东同意通过的条件，故股东会同意提供担保的决议无效。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条规定，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。本案中，原告作为债权人，签订合同时未能尽到审慎的核查义务,存在一定程度的过错,故担保人凯盛隆公司对佳能公司不能清偿部分的二分之一承担责任。综上，原告与被告佳能公司、黄祥玉、华利地产公司、凯盛隆公司、成宏公司、金宏星分别签订的《基本额度授信合同》、《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》、《流动资金借款合同》均合法有效，原、被告应按约履行各自的义务。原告兴业银行扬州分行按约发放贷款，被告佳能公司应在贷款届期后按约还本付息，逾期还款应支付逾期罚息。被告黄祥玉、华利地产公司、凯盛隆公司、成宏公司、金宏星对被告佳能公司的上述借款提供连带责任保证，应承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后有权向债务人追偿。被告华利地产公司以其所有的房地产为上述贷款提供抵押担保，原告有权对该不动产拍卖、变卖价款在上述债权范围内优先受偿。原告主张的律师代理费，有合同事先约定，本院予以支持。综上所述，兴业银行股份有限公司扬州分行的诉讼请求，有事实和法律依据，本院部分予以支持。被告华利地产公司、凯盛隆公司、成宏公司、金宏星经本院合法传唤无正当理由未到庭，依法可以缺席判决。依照《中华人民共和国公司法》第十六条、《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告扬州佳能塑钢门窗有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告兴业银行股份有限公司扬州分行借款本金人民币10510283.71元及利息、罚息、复利（至2019年10月23日为1093813.82元；自2019年10月24日起至实际给付之日止，以10510283.71元为基数，按合同约定计算），并给付律师代理费10万元；二、被告黄祥玉、江苏华利地产集团有限公司、扬州凯盛隆商贸有限公司、江苏成宏信息广告传媒有限公司、金宏星对被告扬州佳能塑钢门窗有限公司的上述给付义务承担连带清偿责任；三、被告扬州华捷房地产开发有限公司对被告扬州佳能塑钢门窗有限公司上述不能清偿的债务承担二分之一的责任；四、被告扬州华捷房地产开发有限公司、黄祥玉、江苏华利地产集团有限公司、扬州凯盛隆商贸有限公司、江苏成宏信息广告传媒有限公司、金宏星承担保证责任后，有权向被告扬州佳能塑钢门窗有限公司追偿；五、如被告扬州佳能塑钢门窗有限公司未履行本判决第一条确定的给付义务，原告兴业银行股份有限公司扬州分行就被告江苏华利地产集团有限公司设定抵押的房产（证号为苏（2017）扬州市不动产证明第XX号）以拍卖、变卖的价款在本金1400万元及利息、罚息、复利范围内优先受偿；六、驳回原告的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取46613元，申请保全费5000元，合计51613元，由被告扬州佳能塑钢门窗有限公司、被告扬州华捷房地产开发有限公司、黄祥玉、江苏华利地产集团有限公司、扬州凯盛隆商贸有限公司、江苏成宏信息广告传媒有限公司、金宏星共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。审判员 陈 彦二〇二〇年六月二十九日书记员 张雯嘉