内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2019）内04民初176号原告：赤峰双平投资管理有限责任公司，统一社会信用代码911504247722138157，住所地内蒙古自治区赤峰市林西县林西镇东门外林西总工会办公楼。法定代表人：郑文杰，董事长。委托诉讼代理人：李长鹏，内蒙古原法律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘超，内蒙古原法律师事务所律师。被告：宁夏中银绒业国际集团有限公司，统一信用代码91640000710639845N，住所地宁夏回族自治区银川市灵武生态纺织园区（灵武市南二环北侧经二路东侧）。法定代表人：马生明，董事长。被告：吴忠市忠兴绒业有限公司，统一社会信用代码91640300763229305G，住所地宁夏回族自治区吴忠市上桥街道办事处上桥村（友谊路北侧、上桥回小东侧）。法定代表人：杨海峰，总经理。被告：马生国，男，1963年2月24日出生，回族，公民身份证号×××，住所地宁夏回族自治区银川市。以上三被告共同委托诉讼代理人：李向峰，宁夏宁人律师事务所律师。被告：内蒙古统壹绒业控股有限公司，统一社会信用代码91150424670666370G，住所地内蒙古赤峰市林西县宏林工业园区法定代表人：刘振友，执行董事。委托诉讼代理人：刘亚非，男。原告赤峰双平投资管理有限责任公司（以下简称双平公司）与被告宁夏中银绒业国际集团有限公司（以下简称中银国际公司）、吴忠市忠兴绒业有限公司（以下简称忠兴公司）、马生国、内蒙古统壹绒业控股有限公司（以下简称统壹公司）合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告双平公司法定代表人郑文杰及委托诉讼代理人李长鹏，中银国际公司、马生国、忠兴公司三被告共同委托诉讼代理人李向峰、统壹公司委托诉讼代理人刘亚非到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告双平公司向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令被告中银国际公司立即支付给原告无毛绒销售货款26,730,217.30元；按日万分之五的标准向原告支付自应付款之日起至2019年8月15日的违约金9,195,792.61元，合计35,926,009.91元；2、判令被告中银国际公司以上述应付货款为基数，按照日万分之五的标准，向原告支付自2019年8月16日起至全部货款付清之日止的违约金；3、判令被告马生国、统壹公司对上述无毛绒货款本金、利息违约金承担连带偿还责任；4、判决原告有权以被告忠兴公司抵押的房地产、机器设备、原材料等折价、拍卖或者变卖所得价款优先受偿；5、判令被告承担原告委托律师的律师费180，000.00元，由被告承担本案诉讼费。事实与理由：2017年3月14日，原告与统壹公司、中银国际公司、马生国及案外人宁夏中银绒业股份有限公司签订了《无毛绒销售合同》。合同约定，案外人宁夏中银绒业股份有限公司向原告购买无毛绒约80吨；价格为每吨63万元；分批次交货，购买方自提并承担运费；购买方按批次交纳货款额10%的定金，余款见票后三个月内结清；逾期付款，按照应付货款总额的日万分之五支付违约金；合同同时就相关事宜进行了约定。被告统壹公司、中银国际公司、马生国为案外人宁夏中银绒业股份有限公司履行本合同义务，提供连带责任保证担保。《无毛绒销售合同》签订后，原告自2017年3月17日开始，向案外人宁夏中银绒业股份有限公司供应无毛绒，至2017年8月19日，案外人宁夏中银绒业股份有限公司分9次在统壹公司提货无毛绒80000公斤，原告全面履行了合同约定的供货义务。此后，双方同意按照《无毛绒销售合同》的相关约定继续合作，截至2017年9月15日，原告累计23次向案外人宁夏中银绒业股份有限公司供应无毛绒171,842.86公斤，总价款101,834,849.5元。案外人宁夏中银绒业股份有限公司于2017年3月17日至2018年3月22日，先后26次向原告支付货款70,104,632.2元，尾欠原告货款31,730,217.30元。被告已付货款中，迟延付款17笔，依照合同中关于迟延付款应按照日万分之五的标准支付违约金的约定计算，被告应当向原告支付自应付款之日起至2019年8月15日期间的违约金9,195,792.61元。2017年12月4日，案外人宁夏中银绒业股份有限公司以资产重组为由向原告提出《关于债务转移的申请》，申请将上述尚欠原告的无毛绒货款本金所形成的债务以及相关合同义务转移由被告中银国际公司承担。同日，被告中银国际公司向原告出具了《关于承接债务及保证偿还的承诺书》，承诺并保证按照合同约定及时足额偿还原告上述债务并承担相应合同义务。鉴于中银国际公司为案外人宁夏中银绒业股份有限公司的大股东，马生国系中银国际公司的大股东等相关事实，结合中银国际公司的承诺，考虑到各方的合作关系，原告在坚持原六方合同约定的责任义务不变的情况下，于12月5日，作出了《关于债务转移的复函》，同意将案外人宁夏中银绒业股份有限公司尾欠原告货款所形成的债务及相关合同义务，转移由中银国际公司偿还、履行。此后，原告多次向被告中银国际公司催要尾欠货款，被告中银国际公司于2018年4月27日，向原告支付货款500万元。至此，尚欠原告26,730,217.30元。2018年6月，在原告催要货款过程中，被告忠兴公司就中银国际公司的上述债务，自愿向原告提供抵押担保。6月12日，原告与被告中银国际公司、忠兴公司签订了《动产浮动抵押合同》，忠兴公司以自有机械设备，包括A186F型盖板分梳机56台、过轮机1台、中央空调1组、分选筛20组；原材料，包括蒙古无毛绒约15吨、蒙古原绒约300吨及计划购进蒙古无毛绒30吨等设定抵押，并于当日办理了抵押登记手续。同日，原、被告三方还签订了《房地产抵押合同》，忠兴公司以不动产权证号分别为：0XXXX号、0XXXX号、0XXXX号的自有房产以及“吴国用(2014)第60012号、吴国用(2014)第60014号”的国有土地使用权设置抵押，并于6月15日，依法办理了不动产抵押登记手续。抵押合同中，被告中银国际公司承诺原告，在2018年7月30日前向原告支付货款利息、违约金等合计款项的50%；8月15日前一次性付清另外的50%。而事实上，被告中银国际公司并未履行承诺，没有向原告支付任何款项。2019年4月，原告再次催要上述欠款时，被告中银国际公司、马生国再次承诺原告，5月31日前，以此前抵押的无毛绒约11吨，另配置部分无毛绒进行合绒销售，保证以不低于2000万元的销售价款偿还原告，但至今仍未履行。根据相关法律规定及合同约定，被告中银国际公司作为债务及合同义务的受让方，应当向原告支付上述货款、利息及违约金；被告忠兴公司以自有资产提供抵押担保，原告作为抵押权人，依法有权以抵押物折价、拍卖或者变卖所得价款优先受偿；被告统壹公司的时任法定代表人与原告共同办理的上述债务及合同义务转移事宜，且对此表示认可，依法应当承担连带保证责任。案外人宁夏中银绒业股份有限公司、被告中银国际公司系关联公司，上述债务及合同义务转移的行为，各方均明知且完全同意，依照相关法律规定，作为合同约定的连带责任保证人，应当对上述货款、利息及违约金承担连带付款责任。上述货款及违约金，经原告多次催要，被告一直拖延，原告无奈，诉至人民法院，请依法查清本案事实，支持原告的上述诉讼请求。被告中银国际公司、马生国、忠兴公司三被告共同辩称，对欠款本金无异议，对违约金和律师费该不该承担有异议。被告统壹公司辩称，我们在本案中无过错，不应该承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，即原告提交的所有证据，因四被告均无异议，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年3月14日，案外人宁夏中银绒业股份有限公司（甲方）与统壹公司（乙方）、双平公司（丙方）、中银国际公司（丁方）、马生国（戊方）签订了《无毛绒销售合同》。合同约定，案外人宁夏中银绒业股份有限公司向原告购买无毛绒约80吨，各分类品种数量以补充协议为准；无毛绒价格为63万元/吨，计总价款为伍仟万元，并由丙方为甲方开具增值税发票；分批次交货，购买方自提并承担运费；第四条原告和统壹公司向案外人宁夏中银绒业股份有限公司发货前，案外人宁夏中银绒业股份有限公司需支付四个批次总货款的10%定金（约人民币伍佰万元）给原告。根据双平公司开具增值税发票的日期起三个月内，案外人宁夏中银绒业股份有限公司向双平公司结清本批次全部货款。案外人宁夏中银绒业股份有限公司未按照上款规定的期限和金额结清货款的，每逾期一日，按照应付总货款的万分之五向原告支付违约金。被告统壹公司、中银国际公司、马生国自愿为案外人宁夏中银绒业股份有限公司履行本合同提供保证担保，保证担保范围包括但限于：案外人宁夏中银绒业股份有限公司按照本合同约定应当支付的货款、因违约而承担违约金和赔偿金、为追索货款、违约金及赔偿金而支付的律师费、诉讼费等费用；保证期限为二年，保证方式为连带责任。《无毛绒销售合同》签订后，原告自2017年3月17日开始，向案外人宁夏中银绒业股份有限公司供应无毛绒，至2017年8月19日，案外人宁夏中银绒业股份有限公司分9次在统壹公司提货无毛绒80000公斤，原告全面履行了合同约定的供货义务。另外，双方以实际行动表示，同意按照《无毛绒销售合同》的相关约定继续合作，截至2017年9月15日，原告累计23次向案外人宁夏中银绒业股份有限公司供应无毛绒171,842.86公斤，总价款101,834,849.5元。案外人宁夏中银绒业股份有限公司于2017年3月17日至2018年3月22日，先后26次向原告支付货款70,104,632.2元，尾欠原告货款31,730,217.3元。被告已付货款中，迟延付款17笔，依照合同中关于迟延付款应按照日万分之五的标准支付违约金的约定计算，被告应当向原告支付自应付款之日起至2019年8月15日期间的违约金8,506,704.34元。(判决书后附计算图)2017年12月4日，案外人宁夏中银绒业股份有限公司以资产重组为由向原告提出《关于债务转移的申请》，说明截止2017年10月31日，宁夏中银绒业股份有限公司欠双平公司无毛绒人民币51,037,984.19元。因重组需要，申请将上述欠原告的无毛绒货款所形成的债务人民币51,037,984.19元转移由被告中银国际公司承担，中银国际已承诺按照合同约定及时足额偿还。案外人宁夏中银绒业股份有限公司同时保证原六方合同中约定的应由其承担的责任和义务，宁夏中银绒业股份有限公司将保证继续承担，直至该等债务偿付完毕为止。同日，被告中银国际公司向原告出具了《关于承接债务及保证偿还的承诺书》，中银国际公司承诺，承接宁夏中银绒业股份有限公司欠原告的全部债务人民币51,037,984.19元，并保证按照合同约定及时足额偿还。2017年12月5日，原告作出了《关于债务转移的复函》，原告同意将案外人宁夏中银绒业股份有限公司截止至2017年10月31日所欠原告的无毛绒货款51,037,984.19元所形成的债务，转移给中银国际公司，由中银国际公司负责偿还；原六方合同约定的应由案外人宁夏中银绒业股份有限公司和中银国际公司等各方承担的责任和义务不变。被告中银国际公司于2018年4月27日向原告支付货款5,000,000.00元。至此，被告尚欠原告货款26,730,217.30元，因逾期付款的违约金的次数较多，为方便表述，已将案涉各批次应付货款的逾期违约金按各自的违约时间分别计算至2019年8月15日时，累计总额为8,506,704.34元。（详见判决书所附计算列表）2018年6月12日，原告与中银国际公司、忠兴公司、统壹公司签订了《动产浮动抵押合同》，合同中格外写明，鉴于案外人宁夏中银绒业股份有限公司、统壹公司、双平公司、中银国际公司、马生国五方于2017年3月14日签订了《无毛绒销售合同》，以下简称“主合同一”。邓肯公司、统壹公司、双平公司、案外人宁夏中银绒业股份有限公司、中银国际公司、马生国六方于2017年5月18日签订了《无毛绒销售合同》，以下简称“主合同二”。在履行上述合同过程中，案外人宁夏中银绒业股份有限公司截止2018年5月30日，尚欠原告货款46,037,984.19元及有关利息和违约金等，被告忠兴公司就上述债务自愿向原告提供抵押担保。忠兴公司以自有机械设备，包括A186F型盖板分梳机56台、过轮机1台、中央空调1组、分选筛20组；原材料，包括蒙古无毛绒约15吨、蒙古原绒约300吨及计划购进蒙古无毛绒30吨设定抵押。抵押担保范围包括：1、中银国际公司应向双平公司支付的所欠货款、利息及违约金等费用；2、实现本合同抵押权的全部费用（包括但不限于诉讼费用、律师费、财产保险费、评估费、公证费、执行费等费用）。四、抵押担保期限。按照“主合同一”和“主合同二”，债务人将货款、利息、违约金等全部给付完为止。忠兴公司于当日办理了上述动产的抵押登记书。同日，原告、中银国际公司、忠兴公司还签订了《房地产抵押合同》，合同中格外写明的内容、担保范围及担保期限与《动产浮动抵押合同》中的相应内容一致。忠兴公司以不动产权证号分别为：0XXXX号、0XXXX号、0XXXX号的自有房产以及“吴国用(2014)第60012号、吴国用(2014)第60014号”的国有土地使用权设置抵押，并于6月15日依法办理了不动产抵押登记手续。2018年11月17日，原告与统壹公司、忠兴公司签订了《抵押物转移存储协议书》，三方协商，经原告同意，忠兴公司将《动产浮动抵押合同》中的11.7064吨吉尔吉斯坦山羊无毛绒和69.425吨吉尔吉斯坦山羊水洗绒变更货物仓储地点存放于统壹公司厂区，由统壹公司为忠兴公司进行分梳生产作业。2019年8月26日，原告与内蒙古原法律师事务所签订了《委托代理协议》，原告将本案的一审民事诉讼委托给该律所律师李长鹏、刘超，代理费为180,000.00元。现原告已通过银行汇款的方式支付了该委托费用，律所亦开具了发票。本院认为，首先，案外人宁夏中银绒业股份有限公司（甲方）与统壹公司（乙方）、双平公司（丙方）、中银国际公司（丁方）、马生国（戊方）签订的《无毛绒销售合同》，是各方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，故《无毛绒销售合同》合法有效。另外，案外人宁夏中银绒业股份有限公司不但向双平公司购买案涉合同中约定的无毛绒80吨，又多次向原告购买其它品类无毛绒。本院认为，根据案外人宁夏中银绒业股份有限公司与双平公司实际履行的情况，应视为案外人宁夏中银绒业股份有限公司同意按《无毛绒销售合同》的相关约定继续合作且已经实际继续履行。现双平公司已经尽到了供货义务，而案外人宁夏中银绒业股份有限公司却未能全部给付货款，故双平公司有权向案外人宁夏中银绒业股份有限公司主张给付货款及逾期付款违约金。其次，根据案外人宁夏中银绒业股份有限公司出具的《关于债务转移的申请》、中银国际公司出具的《关于承接债务及保证偿还的承诺书》及双平公司出具的《关于债务转移的复函》的相关约定可知，中银国际公司已经承诺承接宁夏中银绒业股份有限公司欠原告的全部债务，双平公司亦表示同意，故案外人宁夏中银绒业股份有限公司尾欠双平公司的货款及逾期付款违约金，应由中银国际公司负担，双平公司要求中银国际公司给付货款及逾期付款违约金的合理部分的诉讼请求，本院予以支持。再次，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或赔偿损失等违约责任。第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失。在本案中，案外人宁夏中银绒业股份有限公司未按约定向原告及时支付货款本金及违约金，存在严重的违约行为，给原告造成了极大的经济损失。根据案涉合同约定，如合同当事人在执行本合同过程中发生争议的，经协商解决，协商无法达成一致意见的，可向统壹公司住所地人民法院提起诉讼。现案外人宁夏中银绒业股份有限公司欠双平公司债务已由中银国际公司负担，在中银国际公司仍拒不履行还款义务及承担违约责任的情况下，原告以诉讼方式主张权利，具有合同依据和法律依据。本案案涉事实清楚，中银国际公司拖欠货款，在其未依约定履行合同义务后，不但未主动寻求适当方式解决纠纷反而拖延承担义务，造成原告巨额资金被继续拖延、占用，司法资源被不必要的浪费，现无过错方原告提出赔偿合理的律师费用，为引导当事人诚信、理性诉讼，本院对原告要求中银国际公司承担律师费的诉求依法予以支持。另外，在案涉合同中，统壹公司、马生国均表示自愿为案外人宁夏中银绒业股份有限公司履行本合同提供保证担保，保证担保范围包括但限于：案外人宁夏中银绒业股份有限公司按照本合同约定应当支付的货款、因违约而承担违约金和赔偿金、为追索货款、违约金及赔偿金而支付的律师费、诉讼费等费用，故双平公司要求统壹公司、马生国对上述无毛绒货款、违约金及律师费180,000元承担连带偿还责任的主张，本院均予支持。统壹公司、马生国承担保证责任后，可向案外人宁夏中银绒业股份有限公司追偿。第四，因中银国际公司已经承担了案外人宁夏中银绒业股份有限公司欠双平公司的全部债务，而忠兴公司又与双平公司、中银国际公司签订了《动产浮动抵押合同》《房地产抵押合同》为中银国际公司向双平公司提供抵押担保，并已办理了抵押登记手续，故双平公司作为抵押权人，有权依照《中华人民共和国担保法》的规定以忠兴公司抵押的房地产、机器设备、原材料等折价、拍卖或者变卖所得价款优先受偿。忠兴公司承担保证责任后，可向中银国际公司追偿。综上，中银国际公司、忠兴公司、马生国、统壹公司不承担违约金及律师费的答辩意见，与事实不符，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十一条之规定，判决如下：一、被告宁夏中银绒业国际集团有限公司于本判决生效后10日内给付赤峰双平投资管理有限责任公司无毛绒货款26,730,217.30元并支付2019年8月15日前的逾期付款违约金8,506,704.34元,计款35,236,921.64元；二、被告宁夏中银绒业国际集团于本判决生效后10日内给付赤峰双平投资管理有限责任公司无毛绒货款逾期付款违约金（自2019年8月16日起，以应付货款26,730,217.30元为基数按日万分之五的标准计算）至应付货款还清之日止；三、被告宁夏中银绒业国际集团有限公司于本判决生效后10日内给付赤峰双平投资管理有限责任公司律师费180,000元；四、被告马生国、内蒙古统壹绒业控股有限公司对前述第一、二、三判项中的给付义务承担连带偿还责任；五、如宁夏中银绒业国际集团有限公司不能向赤峰双平投资管理有限责任公司履行前述第一、二、三项判决所确定的给付义务，赤峰双平投资管理有限责任公司有权以吴忠市忠兴绒业有限公司抵押的现有资产（包括：机械设备A186F型盖板分梳机56台、过轮机1台、中央空调1组、分选筛20组、原材料蒙古无毛绒约15吨、蒙古原绒约300吨及计划购进蒙古无毛绒30吨）、房产（不动产权证号为：0XXXX号、0XXXX号、0XXXX号）以及国有土地使用权【吴国用(2014)第60012号、吴国用(2014)第60014号】的折价、拍卖或者变卖所得价款优先受偿。吴忠市忠兴绒业有限公司承担担保责任和赔偿责任后，有权向宁夏中银绒业国际集团有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费230431元，保全费5000元,合计235,431元，由赤峰双平投资管理有限责任公司负担4493.23元，宁夏中银绒业国际集团有限公司、吴忠市忠兴绒业有限公司、马生国、内蒙古统壹绒业控股有限公司负担230,937.77元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区高级人民法院。审判长 刘汉旗审判员 赵 杰审判员 陆广华 二〇二〇年六月二十九日书记员 宋 磊