广东省云浮市云城区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤5302刑初87号公诉机关云浮市云城区人民检察院。被告人陈群芳，女性，1963年5月4日出生，公民身份号码442************220，汉族，初中文化程度，户籍居住地云浮市云城区云城街道马岗社区******号****，住云浮市云城区************旁10层大楼第7层701室。因本案于2019年10月30日被羁押并被刑事拘留，2019年12月4日被逮捕。现羁押于云浮市第一看守所。辩护人张昭卓，广东翔浩(云安)律师事务所律师。被告人梁燕芳，女性，1957年10月14日出生，公民身份号码442************068，汉族，小学文化程度，户籍居住地云浮市云城区云城街道星岩社区************第2层002室。因本案于2019年10月30日被羁押并被刑事拘留，2019年10月31日被监视居住。辩护人康林君，广东翔浩律师事务所律师。被告人黄平仙，女性，1965年7月22日出生，公民身份号码441************32X，汉族，初中文化程度，户籍居住地云浮市云城区****省硫铁矿高峰生活区48幢203房，住云浮市云城区**************号****。因本案于2019年10月30日被羁押并被刑事拘留，2019年12月4日被逮捕。现羁押于云浮市第一看守所。辩护人黄伟雄，广东刚毅律师事务所律师。被告人李文鉴，男性，1966年1月24日出生，公民身份号码442************056，汉族，初中文化程度，户籍居住地云浮市云城区云城街道马岗社区******号****，住云浮市云城区************旁10层大楼第7层701室。因本案于2019年10月30日被监视居住。指定辩护人郭锦霞，广东悦耘律师事务所律师。云浮市云城区人民检察院以云区检刑诉〔2020〕76号起诉书指控被告人陈群芳、梁燕芳、黄平仙、李文鉴犯赌博罪，于2020年4月14日向本院提起公诉，次日，本院立案受理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。云浮市云城区人民检察院检察员陈月明出庭支持公诉，本案4名被告人及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关起诉书指控：2018年初开始，被告人陈群芳、李文鉴在其云城街道马岗社区恒安三巷31号801室的家中以手机微信或打电话的形式，收受参赌人员区某智、梁某连、余某娣、陈某荣以及被告人黄平仙等人的非法“六合彩”赌博投注，并根据收受的投注单风险大小，选择自己“食单”或者转投上家获取返利。至案发，共计收受非法“六合彩”赌博投注约60万元，非法获利约1万元。期间，被告人李文鉴辅助被告人陈群芳接听电话和记录投注数据，并向身边同事和朋友宣传和收受非法“六合彩”投注。2016年开始，被告人黄平仙以接受手机微信投注或者现金投注的方式收受非法“六合彩”赌博投注。期间，2018年至案发，被告人黄平仙收受参赌人员何某英、陈某秀、罗某霞以及被告人梁燕芳等人的非法“六合彩”赌博投注共计约31万元，再根据收受的投注单风险大小，选择自己“食单”或者转投给上家被告人陈群芳获取返利，非法获利共约2万元。2018年1月开始，被告人梁燕芳以接受手机微信投注或者现金投注的方式收受参赌人员谭某洪、何某英、吴某连等人的非法“六合彩”赌博投注，再转投上家被告人黄平仙或者罗彩霞(另案处理)获取返利。至案发，共计收受投注约25万元，非法获利共约3万元。上述事实，公诉机关向本院提供了相关证据。公诉机关认为，上述4名被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款的规定，应当以赌博罪追究刑事责任；在共同犯罪，被告人李文鉴起辅助作用，是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人梁燕芳、黄平仙、李文鉴均自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚。本案4名被告人对公诉机关指控的事实均没有异议。辩护人张昭卓的辩护意见是：一、对起诉书指控陈群芳构成赌博罪没有异议，但对起诉书指控陈群芳收受60万元的赌资有异议。陈群芳与被告人梁燕芳完全不认识，没有任何联系，两者之间更不存在赌资往来，梁燕芳收受的25万赌资与陈群芳无关。另外，被告人黄平仙收受的赌资中，并非全部转投给被告人陈群芳，据黄平仙所做的供述，黄平仙有时候将赌资“飞单”给罗彩霞。故陈群芳收受的赌资没有达到60万。二、被告人陈群芳有如下法定、酌定从轻、减轻处罚的情节。1.被告人陈群芳自愿认罪认罚，并签署了认罪认罚具结书，已充分认识到自己的错误，真诚悔改，依法应当对其从轻处罚；2.被告人陈群芳归案后能如实交代并承认自己的犯罪事实，具有坦白情节，依法可以酌定从轻处罚；3.被告人陈群芳在本案中的非法获利金额不大，加之其系初犯、偶犯，没有任何犯罪前科，依法可以酌定从轻处罚。三、被告人陈群芳符合可以宣告缓刑的条件，恳请法庭对其从轻处罚并适用缓刑。1.被告人陈群芳的刑期符合可以宣告缓刑的条件。依据公诉机关在认罪认罚具结书中给出的量刑建议，建议对被告人陈群芳的量刑为一年三个月，对其判罚为三年以下有期徒刑，符合可以宣告缓刑的必要条件之一。2.被告人陈群芳系初犯，其犯罪情节较轻。被告人陈群芳平时遵纪守法，案发前并无违法犯罪记录，且一贯表现良好，系初犯，没有对社会造成严重危害。四、被告人陈群芳本性善良，为人友善，邻里关系和睦，无不良嗜好，且能真诚悔过，回归社会没有再犯的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。五、被告人陈群芳年龄比较大，身体一直不太好，自身患有腰椎病，在被羁押期间一直依靠药物治疗。辩护人康林君的辩护意见是：一、被告人梁燕芳在本案中属于从犯。在2016年至2017年之间，被告人梁燕芳只是作为参赌人员向黄仙平投注，2018年开始，梁燕芳才通过手机微信投注或现金投注的方式收受他人投注，但其收受的投注均转投给黄平仙和罗彩霞并获取返利，因此，梁燕芳在本案中起到的只是辅助的、次要的的作用。根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯，应当依法对其从轻、减轻或免除处罚。二、被告人梁燕芳在人民检察院的主持下，依法签署《认罪认罚具结书》，其本人自愿适用认罪认罚从宽制度，且同意接受法律的处罚。对此，人民检察院对梁燕芳提出适用缓刑的量刑建议，该量刑建议精准，适用法律正确，根据《刑事诉讼法》第十五条的规定，对梁燕芳应当适用缓刑。三、被告人梁燕芳的行为构成坦白。梁燕芳在归案后不仅如实供述了自己的所有犯罪行为，而且还供述了同案人的犯罪行为，认罪态度好，其行为构成坦白，依法可对其从宽处罚。四、被告人梁燕芳今年已经63岁，且患有高血压等疾病，现退休在家，适用缓刑没有其他社会危险性。辩护人黄伟雄的辩护意见是：一、对被告人黄平仙涉嫌赌博罪起诉的罪名定性没有异议。二、被告人黄平仙在本案“六合彩”赌博犯罪中，属于层级地位较低的。三、被告人黄平仙如实供述自己的罪行，请法院依法对其从轻处罚。四、被告人黄平仙过去没有受到任何处罚，这次犯罪是其法制观念淡薄所致，属于初犯、偶犯。五、被告人黄平仙自愿认罪认罚，依法应获得从轻处罚。被告人黄平仙在云城区人民检察院审查起诉阶段，自愿认罪认罚，并在律师的见证下签署了认罪认罚具结书，应对其给予从宽处理。六、被告人黄平仙符合适用缓刑的条件。被告人黄平仙是初犯，如实供述自己的犯罪事实、认罪认罚，积极退出非法所得，有悔罪表现，且没有人身危险性，适用缓刑确实不致再危害社会。因此，被告人黄平仙具备缓刑的条件。指定辩护人郭锦霞的辩护意见是：一、事实方面，被告人李文鉴是帮被告人陈群芳收取“六合彩”单，并非60万元涉案金额都与他有关，其经手的只有7万元。二、量刑方面，1.被告人李文鉴在共同犯罪起辅助作用，是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；2.被告人李文鉴自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚。3.被告人系初犯、偶犯，没有犯罪前科，依法可以酌定从轻处罚。本院经审理查明的事实，与公诉机关起诉书指控的事实相一致，本院予以确认。公安机关在抓获4名被告人时,扣押了被告人陈群芳华为牌手机1台、被告人李文鉴华为牌手机及三星牌手机各1台、被告人黄平仙华为牌手机1台、被告人梁燕芳OPPO牌手机1台。4名被告人在公诉机关审查起诉阶段，分别自愿签署认罪认罚具结书，承认指控事实，愿意接受法律处罚。2020年6月1日和6月3日，被告人黄平仙、李文鉴分别向本院退出违法所得2万元、1万元。本案事实，有下列证据证实：1.被告人陈群芳、梁燕芳、黄平仙、李文鉴的供述和辩解；2.证人吴某珍等15人的证言；3.现场勘验笔录、现场照片；4.搜查笔录、辨认笔录；5.微信聊天、转账截图；6.扣押物品清单;7.认罪认罚具结书；8.线索来源及抓获经过；9.户籍证明。本院认为，被告人陈群芳、梁燕芳、黄平仙、李文鉴以营利为目的，聚众赌博，4名被告人的行为均已构成赌博罪。公诉机关指控4名被告人赌博犯罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。在共同犯罪，被告人陈群芳起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人李文鉴起辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。本案4名被告人到案后均能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。本案4名被告人均自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚。被告人黄平仙、李文鉴分别向本院退出的违法所得2万元、1万元，依法予以追缴。公安机关扣押4名被告人的手机，是犯罪工具，依法应当予以没收。本院综合考虑被告人李文鉴、黄平仙、梁燕芳的犯罪情节、悔罪表现、再犯罪的危险性，以及对其所居住社区的影响等方面，对其适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。根据本案4名被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条第一款、第五十三条第一款、第二十六条第一款、第二十七条第二款、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下：一、被告人陈群芳犯赌博罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金1万元。罚金限在判决发生法律效力后30天内缴纳完毕。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月30日起至2021年1月29日止。）二、被告人梁燕芳犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金1万元（罚金已缴纳完毕）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、被告人黄平仙犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金8000元（罚金已缴纳完毕）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）四、被告人李文鉴犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年六个月，并处罚金6000元（罚金已缴纳完毕）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）五、对扣押的被告人陈群芳华为牌手机1台、被告人李文鉴华为牌手机及三星牌手机各1台、被告人黄平仙华为牌手机1台、被告人梁燕芳OPPO牌手机1台，予以没收；对被告人黄平仙、李文鉴分别向本院退出的违法所得2万元、1万元，予以追缴；继续追缴被告人梁燕芳的违法所得3万元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员  姚伟金人民陪审员  伍洁红人民陪审员  邓一煌二〇二〇年六月二十四日书 记 员  赵文敏附件一、《中华人民共和国刑法》相关条文：第三百零三条【赌博罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。【开设赌场罪】开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第七十二条【缓刑适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条【缓刑考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第三款【如实供述】犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条【犯罪财物的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》相关条文第十五条【认罪认罚从宽制度】犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条【法院对认罪认罚案件量刑建议的处理】对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。