新疆生产建设兵团叶尔盖提垦区人民法院民 事 判 决 书（2020）兵0902民初134号原告:熊太平，男，汉族，1979年1月14日出生，个体，住裕民县。委托诉讼代理人：李德民，塔城市公平法律服务所法律工作者。被告：新疆金业建筑安装有限责任公司，住所地新疆塔城地区额敏县上户西街**。法定代表人：李鑫，该公司董事长。委托诉讼代理人：张忠，新疆西陲律师事务所律师。委托诉讼代理人：王金柱。第三人：张绍基，男，汉族，1992年1月14日出生，个体，住第九师。原告熊太平与被告新疆金业建筑安装有限责任公司（以下简称金业公司）、第三人张绍基返还原物纠纷一案，本院于2020年4月29日立案受理后，由审判员侯昌朝依法适用简易程序，于2020年5月22日公开开庭进行了审理。原告熊太平及其委托诉讼代理人李德民、被告金业公司及其委托诉讼代理人张忠、王金柱，第三人张绍基到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告熊太平向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还拉走的施工材料，如不能返还赔偿不当得利损失138286元;2.由被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2019年6月，原告的施工材料方木2950根×7.8元=23010元，大板298张×78元=23244元，小板661张×55元=36355元，丁丝160根×8.5元=1360元，扣件2234元×6.8元=14521元，步步紧551个×3.5元=1928.5元，接头300个×4元=1200元，6米钢管83根×6米×3.6千克×3800元=6812.6元，1.5-4米钢管873根×2.5米×3.6千克×3800元=29856.6元，存放在161团1-9连施工工地，后原告到其他地方施工，至11月8日，原告发现施工材料丢失，便报警，经派出所调查，被告雇人将原告的材料拉走。经多次调解未果，故诉至法院。被告金业公司辩称：本案施工负责人是张绍基，被告向张绍基借用过施工材料，与原告无关，如果被告有多拉走的材料，被告愿意返还，但与原告无关。综上，请求法院驳回原告诉讼请求。第三人张绍基述称：施工材料是原告的，张绍基与原告是合作关系，金业公司向其借用过施工材料，具体数量不清楚，但比金业公司自认的要多。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织进行了质证认证。对当事人双方有争议的证据认定如下：1、原告出示2019年5月28日委托书一份，证明第九师161团1连至9连基层干部周转宿舍建设项目，由张绍基委托给原告负责施工材料、采购、劳务等，该工程系合伙，张绍基负责质量检查，完工交付等。经质证，被告不予认可，第三人无异议；2、原告出示借条、租赁清单（复印件）一组（12份），证明原告施工材料的来源。经质证，被告不予认可，第三人无异议；3、原告出示2019年9月8日至27日原告与张绍基微信对话记录截图一组，证明被告为了赶工程进度找第三人借用施工材料，张绍基找原告借用施工材料，材料拉到了7连和6连。经质证，被告对该证据真实性无异议，但微信中的具体数字不认可，张绍基无异议；4、原告出示2019年12月5日原告的施工员在报案后清点丢失材料清单一份，证明报案后，按照派出所的要求，原告施工员对材料清点，核算出原告丢失材料具体数量。经质证，被告不予认可，张绍基无异议；5、原告出示2019年11月27日塔城垦区公安局哈拉克姆边境派出所询问笔录一组，证明原告材料丢失后向边防派出所报警，边防派出所询问了相关人员。经质证，被告对真实性无异议，但不能证明原告材料丢失的具体数量，张绍基无异议；6、原告的证人王某1出庭证言，证明原告2019年在161团1-9连施工时的材料都是经过证人拉上去的，无交接手续。当时金业公司接管工地后，也是证人送的材料，但是没有金业公司签收的手续，材料丢了多少也不清楚。经质证，被告不予认可，张绍基对证人证言无异议；7、原告的证人宋某出庭证言，证明去年9月在161团1-3连给原告拉过材料，当时前两趟是熊太平让去的，后面一趟是张绍基让去的，拉的都是建筑用的施工材料，当时一共拉了3趟，当时都是混装的，具体数量不清楚，当时没有负责清点的人，只有负责装卸的。经质证，被告及第三人对原告证人证言没有异议；8、原告的证人陶某出庭证言，证明原告让证人在2019年9月左右，从裕民县往161团1-9连拉木方、水泥、卡子等施工用的材料，具体数量不清楚，没有交接清单，有时候王某1跟车，有时候没有跟。其中有一些材料是买的，有一些是租的，东西都送到原告的工地。经质证，被告有异议，张绍基对该证人证言无异议；9、被告出示接管工地后租赁材料情况，出示入库单4张及明细表一组，证明被告有多出来的材料，其中有张绍基处借的材料，清单中可以反映部分内容，有可能是被告从工地拉回来的原告材料。经质证，原告与第三人均不予认可；10、被告出示161团干部周转房宿舍工程借张绍基材料情况说明，该证据是被告分管副总与张绍基聊天记录，及鲁某与张绍基微信聊天汇总情况说明，证明被告共借材料清单，5、7、8、9代表连队，有些不是借用的，是自行拆除后拉回来的。经质证，原告认可，但认为数量不够，张绍基对数量有异议；11、被告的证人鲁某证言，证明去年9月左右和张绍基通过微信聊天借材料，有大板、方木等，证人是代表金业公司借的，具体数量都是通过微信聊天记录统计的。经质证，原告与第三人均不认可；12、被告的证人王某2证言，证明161团干部周转房工程材料都是证人负责拉上去的和拉下来的，具体数量不明。经质证，原告不认可，第三人无异议。本院对上述证据的认证意见为：证据1-8真实有效，与本案有关联性，本院予以确认，但上述证据均不能证明原告所丢失的施工材料数量及价值；证据9-12真实有效，能够证明被告从第三人处所借施工材料数量，本院予以确认。根据经审查确认的证据和庭审笔录，本院认定事实如下：2019年5月6日，张绍基与熊太平签订委托书，张绍基作为金业公司承包的161团基层干部周转宿舍建设项目的项目负责人，将施工材料、采购、劳务等事宜全权委托与熊太平。熊太平施工至当年8月，由于熊太平不能在约定的当年9月30日前完工，金业公司为赶工期，将161团5、7、8、9连的干部周转宿舍建设项目收回自行组织施工。熊太平撤离项目工地时，施工材料未拉走，亦无人看管。金业公司开始组织施工后，缺少施工材料，便向张绍基借用，当年9月24日，张绍基通过微信聊天方式安排熊太平准备金业公司所需施工材料。至9月26日，金业公司的工作人员鲁某与张绍基通过微信聊天方式确定了金业公司所需施工材料的数量。同年10月22日，金业公司组织人员将161团5、7、8、9连队项目工地的施工材料转运至他处。至11月8日，熊太平到161团各连队清点施工材料时，发现施工材料被金业公司拉走，遂向公安机关报案，11月27日，塔城垦区公安局哈拉克姆边境派出所进行了报案登记，并分别对熊太平、鲁某、张绍基、王某2、陶某制作了询问笔录，未作出结论。熊太平诉至本院后，由于金业公司认为与熊太平无关联，申请并经本院同意追加张绍基为本案第三人，提供了出入库材料清单并制作了材料情况说明，自认为从项目工地多拉走的不属于金业公司的施工材料有：大板180张、十字扣件1150个、直接扣件450个、旋转扣件60个、方木500根、步步紧400个、对拉杆100套、接头20公分100个、接头30公分100个、6米钢管76根、4米钢管50根、1-1.5米钢管100根、2.5米钢管30根、2米钢管27根。本院认为：无权占有不动产或者动产的,权利人可以请求返还原物。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。关于当事人之间的法律关系认定问题。根据当事人的陈述和本院查明的事实，本院认为161团基层干部周转宿舍建设项目由金业公司承建，金业公司又将项目承包与张绍基，张绍基以委托的形式将项目交与熊太平施工，项目结算由张绍基负责与金业公司结算，故金业公司与熊太平之间无合同关系。关于熊太平主张丢失材料数量及价值如何认定问题。熊太平在项目工程施工时的施工材料无具体的数量清单，对施工材料管理不规范，且熊太平报案后所提供的丢失施工材料清单，公安机关未予证实亦未作出结论，金业公司员工王某2虽在派出所的询问笔录中认可拉走的施工材料有熊太平的，但并未认可多出材料均属熊太平所有，故熊太平应对施工材料丢失材料数量和价值承担举证不能的责任。关于金业公司是否从项目工地多拉了属于熊太平的施工材料及数量如何认定问题。从本案查明的事实来看，金业公司自行组织施工后，通过向张绍基借用的方式，拉走了属于熊太平的施工材料，双方无交接清单，其数量应以张绍基与鲁某的微信聊天记录为准。因张绍基与熊太平的微信聊天记录日期在前，张绍基与鲁某的微信聊天记录日期在后，且金业公司并未直接向熊太平借用施工材料。故本院认为属于熊太平的施工材料以金业公司出具的情况说明中所列清单为准。庭审中，金业公司表示自愿将多拉的施工材料返还，张绍基亦无异议，本院予以支持。熊太平要求金业公司赔偿不当得利损失的请求于法无据，本院不予支持。本案在休庭后，经本院主持调解未果。综上，依照《中华人民共和国物权法》第三十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告新疆金业建筑安装有限责任公司于本判决生效之日起十五日内返还原告熊太平施工材料大板180张、十字扣件1150个、直接扣件450个、旋转扣件60个、方木500根、步步紧400个、对拉杆100套、接头20公分100个、接头30公分100个、6米钢管76根、4米钢管50根、1-1.5米钢管100根、2.5米钢管30根、2米钢管27根；二、驳回原告熊太平的其他诉讼请求。案件受理费3066元，减半收取计1533元，由原告熊太平负担533元，被告新疆金业建筑安装有限责任公司负担1000元（此款同前述判决一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于新疆生产建设兵团第九师中级人民法院。审判员  侯昌朝二〇二〇年五月三十日书记员  蒋双喜附本案适用法条：1.《中华人民共和国物权法》第三十四条规定:无权占有不动产或者动产的,权利人可以请求返还原物。2.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。1