江苏省宿迁市宿豫区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏1311民初1356号 原告：宿迁市恒力贸易有限公司，住所地江苏省宿迁市宿豫区洪泽湖东路**。 法定代表人：王荣，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王建，宿迁市宿豫区顺河法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：王耀，该公司员工。 被告：宿迁市嘉汇房地产开发有限公司，，住所地江苏省宿迁市宿城区嘉汇枫景园** 法定代表人：王继业，该公司总经理。 委托诉讼代理人：徐建伟，该公司法务。 被告：管郁明，男，1960年1月26日出生，住江苏省常州市溧阳市。 第三人：宿迁远东建筑装饰工程有限公司，住所地江，住所地江苏省宿迁经济开发区浦东路**v> 法定代表人：盛家林，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张伯超，宿迁市宿豫区顺河法律服务所法律工作者。 原告宿迁市恒力贸易有限公司(以下简称恒力公司)与被告宿迁市嘉汇房地产开发有限公司（以下简称嘉汇公司）、管郁明，第三人宿迁远东建筑装饰工程有限公司（以下简称远东公司）借款合同纠纷一案，本院于2019年3月4日立案受理。为进一步查明案件相关事实，本院依职权追加远东公司作为本案第三人参加诉讼，并依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告恒力公司的委托诉讼代理人王建、王耀，被告嘉汇公司的委托诉讼代理人徐建伟，第三人远东公司的委托诉讼代理人张伯超到庭参加诉讼。被告管郁明经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告恒力公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决嘉汇公司给付代偿本金700万元，利息3383733.92元（利息暂计算至2019年1月12日，之后利息按月息1.7%，以700万为基数，计算至实际给付之日止）；2.判令嘉汇公司支付违约金100万元；3.被告管郁明对上述债务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：2014年9月1日，嘉汇公司以其自有房屋及土地（下称上述房屋）抵押给案外人王耀向其借款1000万元，约定月利率1.7%。2015年11月18日，嘉汇公司与王耀协商一致，以远东公司为贷款主体，将上述房屋抵押给苏州银行宿城园区支行贷款700万元用于偿还嘉汇公司所欠王耀借款。后远东公司与二被告签订协议一份，约定以上述房屋作抵押向苏州银行宿城园区支行贷款700万元。贷款到期后本金及利息等费用由嘉汇公司承担，管郁明承担连带清偿责任。贷款到期并经展期，嘉汇公司未如期还款。远东公司及代理人王耀商请原告代为偿还贷款本息并将其所享有的权利全部让与原告。原告代偿后，二被告至今没有履行偿还义务。原告为维护自身利益，遂诉至法院，请求判为所请。 被告嘉汇公司辩称，对原告诉请不予认可。被告不清楚原告诉请的事实及其诉讼依据。恒力公司在2018年有过债权转让，被告认为原告有意规避法律责任，混淆诉讼。法院判决书中已经判过了，原告系重新主张债权，希望法庭判断能否成立。 被告管郁明未到庭参加诉讼，亦未提供书面答辩材料。 第三人远东公司述称，原告诉被告700万元借款依据的事实与理由属实，第三人无异议。请法庭核对他们之间的债权债务事实后，支持原告诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告恒力公司提供的一组（共12份）现金解款单、进账单，远东公司的声明、嘉汇公司财务万双诚确认的贷款本金明细，旨证明恒力公司代为偿还贷款本息的事实。嘉汇公司虽辩称系关联企业，均由原告操控，但未提供相应的证据予以证实。结合第三人远东公司的陈述，本院认为上述证据可以证实原告恒力公司代偿贷款本金700万元及相应利息的事实。但代偿利息的数额应以现金解款单、进账单载明的数据为准，故对嘉汇公司万双诚所确认的利息数额，本院不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年8月31日，嘉汇公司召开股东会，全体股东一致同意将嘉汇公司御景园3幢21、22、23、25号，4幢1、11、12、14、15、17、18、19号，5幢07号商铺（上述房产建筑面积1411.9㎡、土地面积1107.07㎡）抵押给王耀，借款1000万元，抵押期限三年。次日，嘉汇公司以上述房产及土地与王耀签订《房屋抵押借款合同》，明确借款金额为1000万元，月利率1.7%。 2015年11月18日，嘉汇公司与王耀签订协议书，约定由远东公司向苏州银行借款，将原抵押给王耀的上述房产及土地抵押给苏州银行，借款金额700万元，利息由嘉汇公司承担，同时承诺继续承担借王耀借款本金1000万元，仍按月息1.7%支付利息，并承诺苏州银行贷款到期后，本金由嘉汇公司归还，并向王耀支付中间欠款差额300万元。如到期未能支付，由王耀代为偿还的，嘉汇公司继续将所抵押苏州银行房产抵押给王耀借款1000万元，直至还清欠款为止。嘉汇公司原法定代表人管郁明、财务科长万某在协议书上签名并加盖嘉汇公司的公章。 后王耀作为远东公司代表与嘉汇公司、管郁明（连带责任保证人）签订三方协议，约定用远东公司名义，以嘉汇公司自有房地产作抵押向苏州银行宿城园区支行借款700万元，借款到期后由嘉汇公司负责偿还。嘉汇公司以远东公司名义所借贷款700万元所产生的本金、利息及其他财务费均由嘉汇公司承担，与远东公司无关。嘉汇公司虽在抵押借款合同中名为担保人，但为贷款实际使用人，应主动按约定偿还贷款本金及利息。如逾期，嘉汇公司应承担全部清偿责任。如在抵押借款合同贷款归还日期届满时，嘉汇公司不能归还贷款，远东公司也无力代嘉汇公司归还时，远东公司不对任何一方承担违约责任。如嘉汇公司经仲裁机构或人民法院裁决以抵押财产或其他方式偿还苏州银行宿城园区支行贷款后，由于嘉汇公司系贷款实际使用人，其无权利向远东公司主张担保追偿权利。如因嘉汇公司不能按抵押借款合同约定日期归还贷款而给远东公司所造成的一切经济损失，嘉汇公司、管郁明承诺自愿向远东公司承担全部赔偿责任。如因苏州银行宿城园区支行通过仲裁或诉讼而强制执行远东公司后，远东公司有权要求嘉汇公司、管郁明无条件给付远东公司向苏州银行宿城园区支行代嘉汇公司归还的贷款本金、利息及可能发生必要的、合理的支出费用。同时，嘉汇公司、管郁明自愿向远东公司承担违约金100万元。管郁明自愿与嘉汇公司共同承担连带清偿责任。如因嘉汇公司不能按抵押借款合同约定日期归还贷款而造成远东公司名誉、信用等受损，嘉汇公司、管郁明自愿承诺向远东公司支付赔偿金50万元。管郁明自愿与嘉汇公司共同承担连带清偿责任。嘉汇公司、管郁明自愿放弃与抵押借款合同及本协议有关的先履行抗辩权、追偿权及要求调整违约金过高的抗辩等诉讼权利。远东公司、嘉汇公司双方在此之前所签订的相关合同、协议等内容与本协议不一致的，以本协议内容为准，本协议具有最终效力。 上述贷款借款日期为2015年11月11日，还款方式为按季付息，到期一次性还本。2015年12月17日至2017年11月10日间，远东公司委托恒力公司以远东公司名义分10次陆续向苏州银行支付上述贷款利息共计1064974.65元。2017年11月10日，远东公司委托恒力公司以远东公司名义向苏州银行偿还本金700万元。以上偿还贷款本息共计8064974.65元。 2018年12月8日，远东公司出具声明一份，载明：嘉汇公司以远东公司名义向苏州银行宿城园区支行贷款700万元（以嘉汇公司房产作抵押），该笔贷款到期后，嘉汇公司没有偿还，远东公司亦没有偿还。远东公司及代理人王耀商请恒力公司代为偿还贷款本息并已在贷款期限内实际偿还。远东公司及代理人王耀、嘉汇公司及管郁明所签订的协议书中所有的权利由恒力公司享有，远东公司及代理人王耀不再向嘉汇公司主张权利。 本院认为，本案的争议焦点为：1.远东公司对嘉汇公司、管郁明是否享有债权？2.如有债权，债权的数额及是否已经转让？3.管郁明应否承担连带清偿责任？4.原告主张的违约金有无法律和事实依据？ 关于争议焦点一，本院认为，依法成立的合同受法律保护。本案中，远东公司、嘉汇公司、管郁明三方签订的协议未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。协议中明确约定，嘉汇公司以远东公司名义向苏州银行宿城园区支行借款700万元。嘉汇公司作为实际使用人，负责偿还贷款到期后本息及其他费用。如嘉汇公司不能按约归还贷款而给远东公司造成损失，嘉汇公司、管郁明承诺自愿向远东公司承担全部赔偿责任。由此可以明确，在嘉汇公司未按期偿还贷款本息而由远东公司委托恒力公司代为偿还贷款本息的情况下，嘉汇公司及管郁明应赔偿远东公司代偿的全部贷款本息，远东公司对嘉汇公司及管郁明享有债权。 关于争议焦点二、三，本院认为，债权人可以将合同的权利全部转让给第三人。债权人转让权利的，应当通知债务人。本案中，因嘉汇公司未按期归还贷款本息，远东公司依三方协议对嘉汇公司及管郁明享有债权。现远东公司将其对嘉汇公司及管郁明享有的权利一并转让给贷款本息实际代偿人恒力公司。恒力公司受让上述债权后通过诉讼方式将转让事由告知嘉汇公司及管郁明，嘉汇公司及管郁明应向恒力公司清偿该笔代偿款。被告嘉汇公司虽辩称远东公司在声明中表述“不再向嘉汇公司主张权利”，应视为放弃了向管郁明追诉的权利。但结合“远东公司及代理人王耀、嘉汇公司及管郁明所签订的协议书中所有的权利由恒力公司享有”的内容无法解读出远东公司放弃向管郁追诉权利的字面含义。故远东公司依法将主债权转让给恒力公司后，保证人管郁明仍应在原保证担保的范围内继续承担保证责任。三方协议中明确约定的保证方式为连带责任保证，且在保证期限内，故管郁明应对嘉汇公司上述债务承担连带清偿责任。管郁明履行义务后，有权向嘉汇公司追偿。 关于涉案代偿款的数额，应以现金解款单、进账单载明的数据为准，故本院认定远东公司委托恒力公司代偿涉案贷款本金700万元，利息1064974.65元，以上贷款本息共计8064974.65元，恒力公司委托代偿贷款本息的法律后果由远东公司承担。被告嘉汇公司虽辩称恒力公司有大量诉讼案件，存在重复使用协议、还款凭证的情形，但未提供相关证据予以证实，本院不予采信。 关于原告所主张的代偿贷款本息的利息，本院将自2017年11月10日（代偿全部本息之日）起以8064974.65元为基数，按相关法律规定予以支持。 关于争议焦点四，本院认为，三方协议约定，嘉汇公司及管郁明承担违约金100万元的前提系苏州银行通过仲裁或诉讼而强制执行远东公司时。现恒力公司虽然作为远东公司相关权利的受让人，但嘉汇公司及管郁明承担100万元违约金责任的条件并未成就。故本案中，原告恒力公司主张100万元违约金无相关事实依据，本院不予支持。 据此，依据《中华人民共和国民法通则》第六十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十九条、第八十条、第八十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十二条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告宿迁市嘉汇房地产开发有限公司应于本判决发生法律效力之日起7日内支付原告宿迁市恒力贸易有限公司代偿款8064974.65元及逾期利息（以8064974.65元为基数，自2017年11月10日起，按中国人民银行同期同类贷款利率计算至2019年8月19日；自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际给付之日止）； 二、被告管郁明对宿迁市嘉汇房地产开发有限公司上述债务承担连带清偿责任，且在承担责任后，有权向被告宿迁市嘉汇房地产开发有限公司追偿； 三、驳回原告宿迁市恒力贸易有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费90102元，保全费5000元，公告费1200元，合计96302元，由原告宿迁市恒力贸易有限公司负担26268元，被告宿迁市嘉汇房地产开发有限公司、管郁明负担68834元，被告管郁明负担公告费1200元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。 审 判 长  杨立江 人民陪审员  赵思文 人民陪审员  刘斯华 二〇二〇年六月五日 法官 助理  张 欣 书 记 员  陆 梦 附录法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第六十三条公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。 代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。 依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。 第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。 第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任 第二十二条保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。