江苏省宿迁市宿豫区人民法院民 事 判 决 书（2020)苏1311民初576号原告：欣方建筑集团有限公司，住所地上海市闵行区莘北路******。法定代表人：卢可平，该公司执行董事。委托诉讼代理人：戚建超，该公司副总经理。委托诉讼代理人：邓雄仔，北京金诚同达（上海）律师事务所律师。被告：江苏运河金陵国际会议中心有限公司，住所地，住所地江苏省宿迁市湖滨新区女贞路**iv>法定代表人：蔡小晶,该公司执行董事。委托诉讼代理人：张培农，江苏宏亮律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈超，江苏宏亮律师事务所律师。被告：江苏中豪佳园控股集团有限公司，住所地江，住所地江苏省宿迁经济技术开发区发展大道中豪国际花园会所v>法定代表人：蔡小晶，该公司总经理。原告欣方建筑集团有限公司（以下简称欣方公司）与被告江苏运河金陵国际会议中心有限公司（以下简称金陵公司）、江苏中豪佳园控股集团有限公司（以下简称中豪公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年3月16日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告欣方公司的委托诉讼代理人戚建超、邓雄仔、被告金陵公司的委托诉讼代理人王某（已解除委托）、陈超到庭参加诉讼。被告中豪公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院视其放弃相关诉讼权利。本案现已审理终结。原告欣方公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告金陵公司签订的《运河金陵贵宾楼工程施工合同》及补充协议；2.判令二被告向原告支付工程款35,716,243.8元、利息743,142元（详见计算清单），合计36,459,385.8元；3.确认原告在工程款35,716,243.8元范围内对其施工的运河金陵贵宾楼工程的折价或拍卖、变卖款中享有建设工程价款优先受偿权；4.本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：原告（原名红某建筑集团有限公司）与被告金陵公司签订《运河金陵贵宾楼工程施工合同》（包括协议书、专用条款、补充协议），约定:1.被告金陵公司将其投资建设的运河金陵贵宾楼发包给原告施工,总建筑面积为16870㎡,工程合同价款暂定7,000万元，按结算造价下浮3%;2.发包人收到竣工结算报告及结算材料后28天内无正当理由不支付工程款,从第29天起按同期银行贷款利率支付工程款利息并承担违约责任等内容。2012年2月28日，双方签订《补充协议》，合同约定付款方式为按月完成工程量70%支付工程款，竣工验收合格、竣工资料备案归档后付至85%，审计后付至审定价的90%等。上述合同签订后，原告依约开展贵宾楼项目施工，2015年11月，被告及其委托的审价机构经计量确认原告完成总产值约92,430,000元，并审批同意支付工程进度款8,445,056.2元，但此后被告未付工程款，导致2015年底停工至今。原告后于2017年8月向被告提交工程整套结算材料，被告于2017年8月9日签收后未回复。2018年9月21日，经原告和二被告协商，最终签署《补充协议》，约定中豪公司负责在2018年12月底前出具审价报告，并划分已完工和未完工的工程量，否则按原告送审价85,000,000元作为结算总价（送审价为88,553,061.36元，下浮3%为85,896,469.52元，取整85,000,000元），双方同意剩余未完工工程由原告继续施工，在补充协议签订后一年内未开工的，被告中豪公司按已完工程造价100%支付原告。2019年3月，原告起诉工程进度款8,445,056.2元，经贵院判决予以支持，但被告此后未支付工程款。截至2019年9月21日前，二被告亦未按补充协议约定在一年内将剩余工程量交由原告施工。原告认为，原告与被告金陵公司签订的《建设工程施工合同》及原告与被告中豪公司签订的《补充协议》均合法有效。根据相关法律规定，当事人约定发包人在收到竣工结算文件后，未在约定期限内答复的，视为认可竣工结算文件的，按约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应于支持。因二被告在接收原告送审材料后未在2018年12月底前出具审价报告，视为按原告送审价85,000,000元结算。原告现依法解除建设工程施工合同，并有权享有建设工程价款优先受偿权。被告金陵公司辩称，1.不同意解除双方的建设工程合同，如果法院认为双方已经没有履行的必要，请依法认定。2.本案答辩人因同一事实已提起要求原告返还多余工程款的诉讼，希望合并审理。3.本案被告中豪公司与本案无关，合同主体根据相对性原则是被告金陵公司。4.原告起诉依据竣工结算报告，经代理人和公司确认以及实际勘察，涉案工程尚未完工，不符合结算条件，双方并未确认工程量，因此如果要求在阶段性结算的情况下，也仅能是双方共同确认之后再进行结算。5.目前被告金陵公司因为前期种种原因，属于失控状态，所以答辩人认为本案不能依据原告单方结算报告作为结算依据，这样会产生重大的法律风险，防止企业资产的不当流失，甚至可能会侵害其他债权人的合法权益，同时被告金陵公司是宿迁监管的企业，请法院依法慎重认定。6.原告提起诉讼的依据是8000多万元的结算报告，原本合同总金额为7,000万元，审计比以前多了，同时工程仅仅是主体完工，在此情况下，答辩人认为原告的结算报告不真实。如果有必要可以选定鉴定机构鉴定真实的工程量。7.原、被告双方之间签订的合同均是竣工验收之后再进行结算，根据原告提供的诉讼请求第1项要求解除合同，而他提起诉讼的时间为2020年3月12日，至少在此时间内双方没有结算条件和依据，另双方结算的28天对我方没有任何效力。8.被告有多支付工程款的相关证据，将会慢慢举证。请求驳回原告的诉讼请求。被告中豪公司未作答辩。本院经审理查明，2012年1月,被告金陵公司(甲方)与原告红某建筑集团有限公司(乙方，以下简称红某公司)签订《江苏运河金陵国际会议中心有限公司运河金陵贵宾楼工程施工合同》一份，约定金陵公司将运河金陵贵宾楼工程发包给红某公司施工，承包范围为运河金陵贵宾楼分为ABCD四种型号，总建筑面积为16870㎡，贵宾楼的主体工程和水电安装（预埋部分）、外立面铝合金、外立面装饰（石材部分另行协商），内装饰部分在与其他装饰单位比较同等条件下有限考虑，其余如消防、暖通、智能、空调、电梯等专业工程由业主分包；竣工日期为2012年5月10日；合同价款暂定70,000,000元，按结算造价下浮3%；每月将当月完成的工程量送发包方和监理，工程款支付方式为按约定的工程款（进度款）支付方式和时间详见补充协议······。2012年2月28日，金陵公司与红某公司签订《补充协议》一份，约定付款方式为按月完成工程量的70%支付工程款，竣工验收合格、竣工资料备案归档后付至85%，审计后付至审定价的90%，一年后付至审定价的95%，剩余5%作为质量保证金，待工程质保期满后无质量问题时不计息支付，每次付款承兑汇票不超过每次工程进度款的30%，每年结算付款到11月底完成工程量，12月、1月发生的工程量在过完春节后支付······。协议签订后，原告组织人员进场施工。2015年11月，红某公司项目部向被告金陵公司提交《工程进度款审批表（子公司）》一份，载明截至2014年8月运河金陵国际会议中心贵宾楼土建工程累计完成产值103,496,257元，按合同约定支付累计完成产值70%即72,447,379.9元，累计支付56,259,805元，本期应付16,187,574.9元，请甲方给予核实支付该期进度款。2015年11月3日，被告工程项目部在该表的审核意见栏内签署：“本次付款为2014年8月份进度款，经成本中心初步复核工程量总计完成产值92,435,516.01元，按合同约定本期应付工程款为8,445,056.207元，请领导审批！申修栋。”后该款项交由被告中豪公司进行审批，并形成《工程进度款审批表（集团）》，该表“审计单位建议”栏中载明“经核同意支付8,445,056.27元”并加盖审计单位公章。在“集团成本部意见”栏中，工作人员冯某签署“经计量完成总产值约9,243万元，按合同约定扣除已支付款额，本期支付844.5万元。”在“分管领导意见”栏中载明“同意支付该项进度款，因项目处于停工状态，建议子公司如何支付，请结合复工安排”。2018年9月21日，江苏北控中豪控股集团有限公司（甲方）与红某建工集团有限公司（乙方）签订《补充协议》一份，约定甲、乙双方就中豪星城二期49#、50#楼项目、克拉嗨谷项目、贵宾楼项目正式竣工验收前后工程款结算、支付等达成协议；其中贵宾楼项目甲方负责落实江苏运河文化创意园发展有限公司在2018年12月底前按工程竣工标准出具审价报告，并划分已完和未完工程量价款，否则按乙方送审价85000000作为审价结算总价，故因乙方资料提交不及时、未及时确认、审计费用按原合同约定（如有）履行不到位等原因，则由乙方承担该部分责任，剩余未完工工程量双方同意由乙方继续施工，在本协议签订后一年内如未开工的，则甲方按已完工程造价的100%支付给乙方······。该协议落款单位甲方为江苏北控中豪控股集团有限公司，乙方为红某建工集团有限公司、欣方建筑集团有限公司。2019年3月，原告就涉案工程进度款起诉被告金陵公司，本院于2019年7月15日作出（2019）苏1311民初1442号民事判决，判令金陵公司支付原告工程进度款8,445,056.2元及利息。该判决生效后，原告申请强制执行，被告金陵公司至今未按判决书履行义务。2020年4月22日，原告申请宿迁市公证处至运河金陵酒店进行保全证据，在宿迁市公证处拍摄的照片中，相关工程已装修完毕。另查明,红某建筑集团有限公司于2017年3月23日经工商变更登记为欣方建筑集团有限公司。红某建设集团有限公司于2013年5月8日经工商变更登记为红某建工集团有限公司。江苏北控中豪控股集团有限公司于2019年8月30日经工商变更登记为江苏中豪佳园控股集团有限公司。金陵公司的控股股东为江苏运河文化城投资开发有限公司，控股比例为100%，江苏运河文化城投资开发有限公司的控股股东为中豪公司，控股比例为51%。本案争议焦点：一、原告欣方公司要求解除与被告金陵公司签订的《运河金陵贵宾楼工程施工合同》及补充协议能否成立；二、如合同解除，原告主张的工程款及利息如何认定；三、如合同解除，原告主张工程款优先受偿权能否得到支持。关于第一争议焦点。本院认为，原告欣方公司与被告金陵公司签订的《江苏运河金陵国际会议中心有限公司运河金陵贵宾楼工程施工合同》及补充协议不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。现原告欣方公司要求解除合同，应具备解除权的行使条件。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条的规定，发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：（一）未按约定支付工程价款的······。本案被告金陵公司拖欠原告工程进度款8,445,056元的事实已经本院（2019）苏1311民初1442号生效民事判决书确认，且被告金陵公司就涉案款项至今未按判决书履行，其拖欠工程进度款的行为足以使承包人无法施工，故原告有权解除涉案施工合同，本院对于该主张，予以支持。关于第二争议焦点。本院认为，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，涉案工程自2015年11月左右停工至今，而涉案相关工程也已投入使用，故被告金陵公司应按照原告实际完成的工程量向原告支付工程价款。关于工程款数额，原告主张以2018年9月21日与中豪公司签订的补充协议中约定的85,000,000元作为结算总价计算，被告金陵公司认可该补充协议,但辩称原告资料提交不及时等原因导致其无法及时出具审价报告，故该部分责任应由原告承担。本院认为，根据原告提供的《运河金陵国际会议中心贵宾楼工程累计进度款申报文件签收记录》，原告已于2017年8月9日向金陵公司提交了累计工程进度计算书（主要内容为进度款预算表，共上、下册各一份）、累计工程进度计算书电子版（主要内容为进度款预算表、图纸、计算书电子档）及签证与变更复印件43份，实际签收人冯某亦当庭认可收到该材料，而从其在工程进度款审批表（集团）签名栏来看，其签收行为应视为金陵公司收到上述材料，原告已于上述时间提供了工程相关材料。被告金陵公司辩称原告未及时提供材料，但未明确具体材料名称及提供时间，缺乏相应的证据支持其辩解。同时，即便是原告的原因导致未出具审价报告，但被告金陵公司至今仍未按补充协议约定出具审价报告，其提供的内部初审报告并不能视为已履行完约定的义务。综上，对于被告金陵公司的辩解，本院不予采信，金陵公司未在规定期限内出具审价报告，应承担相应的法律后果。原告欣方公司与被告金陵公司作为建设工程的主体，应对涉案工程的总价款经过初步核算，原告主张该结算价款系其工程长期停工后放弃了停工损失、窝工损失、钢管租赁等损失，并经双方协商后才做出的，应按该价款计算。结合工程进度款审批表载明的工程量总产值、工程款累计支付款项及工程自2015年停工至今的现状，本院认为，该约定系双方对各自利益权衡后做出，原、被告应对该约定所产生的法律后果有足够的预判，应属合法有效，双方均应按约定履行。基于有约必守的原则，现被告未按约定出具审价报告，原告主张按85,000,000元结算，符合双方约定，且不违反法律规定，本院予以支持。关于被告已支付的款项，被告金陵公司辩称已支付54,577,000元及原告在其处消费2,325,434.6元，并提供了承兑汇票等证据予以证明，而原告主张已支付工程款数额为35,716,243.8元。本院认为，被告提供的消费记录载明的主体为红某建设集团有限公司，并非本案原告，故其关于酒店消费的费用应抵付工程款的辩解，本院不予采纳。根据原告提供的《工程进度款审批表（子公司）》、《工程进度款审批表（集团）》，上述两份审批表中已载明涉案工程已支付的工程款数额均载明为56,259,805元，该款项系原告项目部申请确认的金额，且亦经被告金陵公司项目部认可，故对于2015年11月3日前的已支付工程款数额，本院按56,259,805元予以认定，因被告提供的相关票据出具时间均在2015年11月之前，故对于该部分款项，本院不再累加。同时该款项应扣除本院（2019）苏1311民初1442号案件已支持的进度款8,445,056元，综合总工程款价款及已付款情况，现被告金陵公司尚欠原告工程款数额为20,295,139元。关于原告主张的利息标准及起算点，符合法律规定，本院予以支持。关于被告中豪公司应否承担责任，本院认为，中豪公司与金陵公司为各自独立的法人，原告无证据证实中豪公司存在债务加入的意思表示，故其要求中豪公司承担责任无事实和法律依据，本院不予支持。关于第三争议焦点。本院认为，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月,自发包人应当给付建设工程价款之日起算，在该期限内未行使的，不受法律保护。本案原告在解除合同时一并主张建设工程价款优先受偿权，该主张符合法律规定，本院予以支持。原告对其承建的运河金陵贵宾楼工程在工程折价或拍卖的价款中20,295,139元范围内享有工程价款优先受偿权。被告中豪公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院视其放弃相关诉讼权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条、第十三条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十条、第二十一条、第二十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、原告欣方建筑集团有限公司与被告江苏运河金陵国际会议中心有限公司签订的《江苏运河金陵国际会议中心有限公司运河金陵贵宾楼工程施工合同》（2012年1月）及补充协议（2012年2月28日）依法解除；二、被告江苏运河金陵国际会议中心有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告欣方建筑集团有限公司工程款20,295,139元及利息（自2019年9月21日起至实际给付之日止，以20,295,139元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、原告欣方建筑集团有限公司对其承建的运河金陵贵宾楼工程在工程折价或拍卖的价款中20,295,139元范围内享有工程价款优先受偿权。四、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费224,097元，减半收取计112,048元，由原告负担48,379元，被告金陵公司负担63,669元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。审判员 康 凯二〇二〇年六月十三日书记员 张雨沫附录一、法律条文《中华人民共和国合同法》第九十七条【解除的效力】合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第二百六十九条【定义】建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百八十六条【工程价款的支付】发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：（一）未按约定支付工程价款的；（二）提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；（三）不履行合同约定的协助义务的。第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十条未竣工的建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。第二十一条承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定。承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人民法院不予支持。第二十二条承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。二、申请执行本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请强制执行。义务人应当承担不履行义务所产生的一切法律后果。申请执行的期间为二年。申请执行的期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。逾期申请的，人民法院不予立案执行。