广西壮族自治区高级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂民终756号 上诉人（一审原告、反诉被告）：广西丽诚东投资有限公司，住所地广西南宁市青秀区民族大道**德瑞花园**楼**。统一社会信用代码：914501007565451906. 法定代表人：黄丽东，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：许春明，广西欣源律师事务所律师。 委托诉讼代理人：卢贤军，广西欣源律师事务所律师。 上诉人（一审被告、反诉原告）：广西壮族自治区蚕业技术推广总站，住所地广西南宁市下均路**，住所地广西南宁市下均路**00049850305H。 法定代表人：李标，该站站长。 委托诉讼代理人：覃海光，广西道森律师事务所律师。 上诉人广西丽诚东投资有限公司（以下简称丽诚东公司）与上诉人广西壮族自治区蚕业技术推广总站（以下简称蚕业总站）委托代建合同纠纷一案，双方当事人均不服南宁市中级人民法院(2018)桂01民初778号民事判决，向本院提出上诉。本院2019年9月9日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人丽诚东公司的委托诉讼代理人许春明、卢贤军，上诉人蚕业总站的委托诉讼代理人覃海光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 丽诚东公司上诉请求：撤销一审判决，判决支持丽诚东公司一审的全部诉讼请求，一、二审诉讼费由蚕业总站负担。事实和理由：（一）丽诚东公司始终按照《危旧房改住房委托改造合同》（以下简称《委托改造合同》）和《＜危旧房改住房委托改造合同＞补充协议》（以下简称《补充协议》）的约定履行义务，蚕业总站不享有法定解除权。本案涉案项目立项伊始，设计、招标、报建及项目施工管理工作，均由丽诚东公司全权代表蚕业总站履行。丽诚东公司始终按照双方约定履行项目垫资义务，而蚕业总站擅自以涉案项目为担保向国开行广西区分行贷款6.5102亿元后未用于项目建设，导致项目建设成本增加。丽诚东公司始终依法、依规对外调剂销售剩余房源。丽诚东公司股东内部纠纷也已于2017年解决。（二）丽诚东公司与蚕业总站之间不是单纯的委托关系，《委托改造合同》和《补充协议》的解除不适用《中华人民共和国合同法》第四百一十条关于任意解除权的规定。（三）截至丽诚东公司起诉时，蚕业总站尚有141348151.35元资金未按约定转入项目专户。综上所述，丽诚东公司始终严格按照《委托改造合同》及《补充协议》履行项目建设、管理义务，不存在一审判决认定的违约行为。《委托改造合同》及《补充协议》与委托合同性质不同，不适用委托合同的任意解除权。一审判决确认《委托改造合同》及《补充协议》于2018年5月29日解除，与事实不符，于法无据。 针对丽诚东公司的上诉，蚕业总站辩称，（一）一审判决确认蚕业总站有权行使合同解除权具有充分的事实和法律依据。丽诚东公司在履行合同过程中未能依法、依规、依约开展代建工作，存在一系列违规、违约行为，完全具备合同解除的法定条件。1.丽诚东公司违反法规规定及合同约定，向不符合购买本项目非还建住房条件的社会人员大量销售住房，并侵占巨额房款，严重侵害蚕业总站的利益，给项目造成巨大损失。2.丽诚东公司不履行筹集、垫付资金义务，违反了合同约定。3.丽诚东公司股东纠纷导致项目停滞。4.丽诚东公司组织、管理项目失职，致使项目建设严重超期，项目完成程度严重滞后，严重超过合同约定的工程完工交付期限，造成蚕业总站巨大经济损失。（二）丽诚东公司与蚕业总站之间是委托法律关系，基于委托法律关系的特征及丽诚东公司违规、违约行为的严重性，蚕业总站解除合同符合法律规定。（三）解除合同的通知已经送达丽诚东公司，《委托改造合同》及《补充协议》已经解除。（四）丽诚东公司的合同解除异议权已经超过三个月的法定异议期限，不应得到法院支持。（五）丽诚东公司以4.23215亿元作为蚕业总站应当转入项目专户的资金总额，与合同约定不符。（六）蚕业总站实际收取的项目房款已经全部转入项目专户或用于项目建设，完全符合合同的约定。部分项目收款没有转入项目专户，责任完全在丽诚东公司，蚕业总站无过错。综上，《委托改造合同》及《补充协议》已经不具备继续履行条件，请求驳回丽诚东公司的全部上诉请求。 蚕业总站上诉称，一审判决认定蚕业总站委托丽诚东公司销售房源、丽诚东公司向申购人支付违约金后可以向蚕业总站追索以及蚕业总站存在违约行为应承担工程延期的法律后果，属认定事实错误，应予纠正。 针对蚕业总站的上诉，丽诚东公司辩称，（一）丽诚东公司不仅有权对调剂的剩余房源进行销售，而且其以自己名义进行销售并未超出授权范围。（二）蚕业总站不当阻止剩余房源购房户办理准购证手续，应承担购房户损失的民事责任。（三）蚕业总站不仅存在未及时处理用地造成项目工期延误问题，且未按合同约定拨付建设资金，更是造成项目工期延误的主要原因。综上，请求驳回蚕业总站的上诉请求。 丽诚东公司向一审法院起诉请求：1.请求确认蚕业总站2018年5月28日单方出具的《广西壮族自治区蚕业技术推广总站关于解除及的通知》无效；2.判令蚕业总站继续履行《委托改造合同》和《补充协议》项下约定建设资金的义务，限期将应支付的建设资金141348151.35元支付到项目专户；3.本案诉讼费及财产保全费全部由蚕业总站承担。 蚕业总站向一审法院反诉请求：1.请求确认蚕业总站与丽诚东公司签订的《委托改造合同》和《补充协议》已于2018年5月29日依法解除；2.本案诉讼费用由丽诚东公司负担。 一审法院审理查明：蚕业总站与丽诚东公司于2012年11月19日签订一份《委托改造合同》，约定：蚕业总站委托丽诚东公司全权代理蚕业总站危旧房改住房改造项目。改造项目位于蚕业总站内职工住宅区，建筑面积约13936.75平方米。经广西建筑工程质量检测中心检测鉴定，不符合建筑抗震设防要求，符合《广西壮族自治区危旧房改住房改造暂行办法》（以下简称《暂行办法》）第三条的规定，并获得广西壮族自治区住房制度改革委员会批准在原址上进行危旧房改住房改造。项目内容包括：拆除原住宅区1－7号、10号、13－17号住宅楼，分区新建21栋住宅，建筑面积约35.5万平方米，共2708套。工程项目建设期限除不可抗力因素及政府行为因素影响外，以工程项目正式施工合同约定的起始时间开始计算，36个月内完成。蚕业总站成立项目工作组，并派3名代表对项目实施监督管理，工程监理由蚕业总站指派，服从蚕业总站的领导，对蚕业总站负责。丽诚东公司在工程进度、工程质量和工程付款方面接受蚕业总站的监督和指导。蚕业总站的主要义务包括：配合办理并取得项目立项和建设的批文；做好前期工作，与原住房产权人签订《房屋改造安置补偿协议》，并协助丽诚东公司做好拆迁工作、协助丽诚东公司到相关部门办理本项目涉及的行政事业性收费减免手续、协助丽诚东公司办理非还建住房、车库、车位对外供应销售的相关手续、协助丽诚东公司办理住房的房屋产权登记证、协助丽诚东公司为购房户办理购房贷款事宜；项目开工后，做好相关协调工作，保证项目改造的顺利实施；提供设计需求书（还建住房户型面积和户数）；负责对项目各实施阶段的质量、进度、安全和资金使用情况进行监督。蚕业总站的违约责任是：其没有履行上述全部义务，导致项目改造延误时间的，延误的时间不计入改造期限内；造成丽诚东公司损失的，承担相应的损失赔偿责任。蚕业总站履行合同约定的责任和义务后获得如下权益：蚕业总站空置的75套住房共6253.6平方米，丽诚东公司按《暂行办法》的规定还建给蚕业总站；蚕业总站91户还建住户的管道燃气安装费用由丽诚东公司支付，并计入改造成本；蚕业总站的员工在符合《暂行办法》第三十条规定的同等条件下，有优先购买本项目住房和车库、车位的权利；住房安置补偿费用：临时安置补助费按原产权面积每月每平方米18元；装修补偿按《房屋改造安置补偿协议》执行；搬家补助费按每户2000元。以上费用由丽诚东公司支付给蚕业总站，再由蚕业总站按《房屋改造安置补偿协议》的约定支付给原住房产权人。丽诚东公司的主要义务包括：负责本项目的拆迁、勘察、设计、施工和安装等全过程的组织和管理工作；代为筹措本项目改造运作所需的全部资金、项目运行资金出现缺口时负责垫付。其中安置补偿费先由丽诚东公司支付给蚕业总站，再由蚕业总站《房屋改造安置补偿协议》的约定支付给原住房产权人；按照《暂行办法》第二十四条的规定缴存项目建设保证金；提供本项目建设计划和进度指标给蚕业总站；负责工程结算审核和审计；负责办理住户的房屋产权登记证、项目立项和建设的批文、先代交代缴批、报建所需费用。丽诚东公司的违约责任是：其没有在前述约定的期限内完成改造项目，致使原住房产权人不能按其回迁的，自逾期之日起支付给蚕业总站两倍的安置补偿费用，即每月每平方米36元。丽诚东公司履行合同约定的责任和义务后获得如下权益：负责销售本项目配套建设的地面车库、地下室车位和架空层车位，收入用、地下室车位和架空层车位室的建设费用。还建住户在同等条件下享有优先购买权；按政策收取本项目总投资的7%的代建利润以及2%的代建管理费，该项费用计入建设成本；在代理该项目工程建设报批、报建及建设过程中所代交代缴的规费计入建设成本；本项目的前期物业服务企业，由蚕业总站和丽诚东公司共同选定。协议还对工程项目的建筑设计及结构、工程质量、新建住房的处置方式等作出了约定。蚕业总站与丽诚东公司于合同签订的当日另行签订了一份《补充协议》，除约定原有产权住房拆迁安置补偿办法外，还约定：丽诚东公司享受的项目收益，2%的代建管理费不变，但将上述合同约定的7%的代建利润调低为5%。丽诚东公司负责在Ｂ地块为蚕业总站还建办公综合楼一栋，建筑面积约16000平方米，还建产品展示中心约13000平方米，在Ｅ地块上还建产品展示中心约13000平方米，并建设4000平方米地下室，还建的所有费用已计入危旧房改造成本，蚕业总站不再承担。Ｂ、Ｅ地块上的综合楼、展示中心项目建设期限，除不可抗力因素及政府行为因素影响外，以工程项目正式施工合同约定的起始时间开始计算，24个月内完成。该补充协议对房源管理及房价控制作出约定：166套还建住房由蚕业总站制定选房方案，并负责组织被拆迁户进行选房，按《暂行办法》规定条件购买本项目非还建住房的，蚕业总站在编在职和离退休工员每个家庭户均价为建筑面积每平方米3200元，蚕业总站聘用的合同工和农业厅系统内员工每个家庭户均价为建筑面积每平方米3630元；剩余房源由丽诚东公司按《暂行办法》的规定负责调剂销售。对资金管理作出约定：在本项目的总平图及设计方案通过规划部门审批后十日内，蚕业总站按总房款的30%，向蚕业总站及农业厅系统的购房户收取首期房款。在取得《建设工程施工许可证》后十日内，蚕业总站开始为蚕业总站及农业厅购房户办理住房贷款事宜。对不需要（或不能够）办理住房贷款的购房户，蚕业总站按单体建筑施工进度分三期收取剩余房款:主体结构施工至±Ｏ.ＯＯｍ后十日内，按总房款的30%向该栋楼购房户收取第二期房款；主体结构施工至十五层楼面后十日内，按房价总额的20%向该栋楼购房户收取第三期房款；主体结构封顶后十日内，按房价总额的20%向该栋楼购房户收取第四期房款。丽诚东公司负责调剂销售的房源由其负责收取房款。为确保项目顺利建设，蚕业总站向其职工及农业厅系统职工收取的购房款，丽诚东公司负责调剂收取的购房款（含管道燃气初装费），必须全部存入项目专户——开户行：广西北部湾银行南宁市相思湖支行，户名：广西壮族自治区蚕业技术推广总站危旧房改住房改造项目工程部。帐号：80×××89。约定建设资金的拨付：在项目取得《建设工程施工许可证》后十日内，蚕业总站向丽诚东公司支付蚕业总站及农业厅系统职工总购房款房的30%；主体结构施工至±Ｏ.ＯＯｍ后十日内，蚕业总站向丽诚东公司支付蚕业总站及农业厅系统职工总购房款的15%；主体结构施工至十五层楼面后十日内，蚕业总站向丽诚东公司支付蚕业总站及农业厅系统职工总购房款房的17%；主体结构封顶后十日内，蚕业总站向丽诚东公司支付蚕业总站及农业厅系统职工总购房款房的25%；竣工验收后十日内，蚕业总站向丽诚东公司支付蚕业总站及农业厅系统职工总购房款房的10%；剩余3%作为质保金，工程竣工交付使用满二年后的十日内付清（不计息）。 上述《委托改造合同》和《补充协议》签订后，蚕业总站、丽诚东公司于2012年12月26日、2013年8月28日、2014年11月27日、2014年12月28日，分别与深圳市国际印象建筑设计有限公司、广西华蓝工程咨询管理有限公司、江苏省建设集团有限公司、广西建工集团第二建筑工程有限责任公司（以下简称建工集团二建公司）签订《三方协议书》，约定蚕业总站与深圳市国际印象建筑设计有限公司签订的《建设工程设计合同》、与广西华蓝工程咨询管理有限公司签订的《工程建设项目招标代理协议书》、与江苏省建设集团有限公司签订的《广西蚕业技术推广总站危旧房改住房项目A区“天龙丽园”1－6栋及地下室工程施工合同》、与建工集团二建公司签订的《广西蚕业技术推广总站危旧房改住房项目A区“锦绣丽园”（1－3栋）（10－12栋）及地下室工程施工合同》和《广西蚕业技术推广总站危旧房改住房项目A区“锦绣丽园”4－9栋）13－15栋及地下室工程施工合同》各条款及在本协议签订之日前施工合同的履行情况，深圳市国际印象建筑设计有限公司、广西华蓝工程咨询管理有限公司、江苏省建设集团有限公司、建工集团二建公司已完全知悉、理解。三方均同意其中属于蚕业总站的权利、义务及责任均由丽诚东公司履行和承担。蚕业总站、丽诚东公司与建工集团二建公司签订的《三方协议书》还约定，财务往来由蚕业总站、丽诚东公司共同监控，工程款付款后由丽诚东公司开具蚕业总站名称的工程发票。蚕业总站与江苏省建设集团有限公司签订的《广西蚕业技术推广总站危旧房改住房项目A区“天龙丽园”1－6栋及地下室工程施工合同》约定计划于2014年8月1日开工（丽诚东公司在庭审中陈述实际开工时间为2015年1月份），2016年10月15日竣工，工期805天。蚕业总站与建工集团二建公司签订的《广西蚕业技术推广总站危旧房改住房项目A区“锦绣丽园”（1－3栋）（10－12栋）及地下室工程施工合同》约定计划于2014年11月15日开工，2017年6月16日竣工，工期945天。蚕业总站与建工集团二建公司签订的《广西蚕业技术推广总站危旧房改住房项目A区“锦绣丽园”4－9栋）13－15栋及地下室工程施工合同》计划于2014年11月8日开工，2017年3月8日竣工，工期854天。蚕业总站于2013年1月31日给丽诚东公司出具一份《委托书》，内容为：蚕业总站根据广西壮族自治区人民政府《关于印发广西壮族自治区危旧房改住房改造暂时办法》精神，对南宁市下均路6号进行危旧房改住房改造，现已得到自治区房改委批复同意（桂房改[2013]3号），改造后新建住房2703套，现委托丽诚东公司对锦绣丽园小区剩余部分住房对外调剂。丽诚东公司根据蚕业总站的委托，以自己的名义与申购人签订代理认购合同。 广西城建投资集团有限公司、广西壮族自治区直属单位住房制度改革委员会办公室与蚕业总站于2016年12月6日签订《自治区直属单位棚户区（危旧房）改造项目国家开发银行贷款资金委托投资协议》，约定，经广西壮族自治区直属单位住房制度改革委员会办公室审核同意，广西城建投资集团有限公司委托蚕业总站投资建设棚户区（危旧房）改造项目，项目总投资约81579万元，委托投资资金最高额度为65102万元。广西城建投资集团有限公司委托蚕业总站负责筹措该站棚户区（危旧房）改造项目资本金，由蚕业总站支付到广西城建投资集团有限公司在国家开发银行开立的资本金专户并计入蚕业总站的权益资本。本协议项下委托投资资金限用于蚕业总站项目拆迁补偿安置费用、前期报建费用及项目建设等费用。如蚕业总站未依约定用途使用委托资金，从挪用之日起按中国人民银行公布的同期限档次人民币贷款基准利率的四倍计收违约金。广西城建投资集团有限公司于2017年1月16日发给蚕业总站一份《付款通知书》，称：蚕业总站危旧房改造项目使用开行贷款资金额度为65102万元，应一次性支付广西城建投资集团有限公司前期融资利息22152763.89元，融资管理费、相关税费、可研编制费等2128393.45元。 建工集团二建公司在锦绣丽园施工中，于2017年2月18日给蚕业总站《工程联系函》，称：承建锦绣丽园1－3、10－12栋楼及地下室项目，自2015年5月开工至今，已完成施工产值8786万元，其中，2015年度完成施工产值2923万元，蚕业总站依约应付85%工程进度款2485万元，蚕业总站实际上2015年度仅支付1342万元，欠工程款1143万元。2016年度完成了施工产值5863万元，蚕业总站应按约定支付85%工程进度款4984万元，而实际仅支付4110万元，欠工程款879万元，合计拖欠工程款2022万元，导致其经济损失564.2万元。同年12月5日，建工集团二建公司发给蚕业总站《关于“锦绣丽园”（1－3栋）、（10－12栋）及地下室工程工期顺延的函》，称：项目工程于2015年5月11日开工建设，但当时由于部分施工用地原因致10栋、11栋无法按照施工，1－3栋、12栋在施工中也因蚕业总站进度款支付不正常，拖欠过大而影响，自2016年8月起开始处于半停工状态，最终于2017年1月20日开始处于停工状态，直至2017年4月19日蚕业总站支付了所欠工程进度款后才得以恢复正常施工。10栋、11栋所处位置的用地问题也在2017年7月份处理完毕才得以正式开工，因此锦绣丽园1－3栋、10－12栋及地下室工程实际开工日期应为2017年8月1日，实际竣工日期按合同工期顺延。建工集团二建公司于2018年5月28日发给蚕业总站《关于“锦绣丽园”项目全面停工及索赔的函》，称：承建的锦绣丽园工程项目，2018年2月至5月已核定工程进度款37700000元，蚕业总站依约应付工程进度款56000000元，但蚕业总站仅在5月24日支付了2月份的工程进度款，不按时支付工程进度款，导致建筑材料无法及时购进，施工队伍停工待料一段时间后无奈于3月26日从4－9栋、13－15栋施工现场将设备暂时退场。1－3栋、10－12栋的施工现场因材料无法按时进场，施工断断续续，人员窝工，工资拖欠。同日，建工集团二建公司还发给蚕业总站一份《工程索赔函》，称：承建的锦绣丽园工程项目，因蚕业总站未能依约支付工程进度款，导致其截止至2018年5月28日经济损失4806767.24元，同时合同工期顺延3月1日至5月28日，共88天，另停工期间所发生的材料涨价风险由蚕业总站承担。建工集团二建公司于2018年7月4日发给蚕业总站《关于要求支付锦绣丽园（1-3）栋、（10-12）栋及地下室工程进度款及索赔款的函》和《关于要求支付锦绣丽园4-9栋、13-15栋及地下室工程进度款及索赔款的函》，称：截止2018年7月4日，锦绣丽园（1-3）栋、（10-12）栋及地下室工程进度款拖欠25246842.5元，致使工程无法继续施工，自2018年5月28日起全面停工。锦绣丽园4-9栋、13-15栋及地下室工程进度款拖欠14472513.59元，致使工程无法继续施工，自2018年3月27日起全面停工。 南宁市国土资源局于2017年12月29日发给蚕业总站《南宁市国土资源局关于再次催缴拖欠土地出让价款的通知》，称：南宁市国土资源局与蚕业总站签订《国有土地使用权出让合同》，蚕业总站应缴纳土地出让价款4702.9103万元，蚕业总站仅缴纳1500万元，尚欠851.4551万元，截至2017年12月29日逾期393天，产生违约金847.621854万元。 同时查明，北京永拓会计师事务所广西分所接受蚕业总站对涉案危旧房改住房改造项目的截止2016年7月31日为基准日的财务收支情况进行专项审核委托，于2016年10月25日出具京永桂专字（2016）第63165号《广西壮族自治区蚕业技术推广总站危旧房改住房改造项目的财务收支专项审核报告》。该报告称：项目设置有专门项目财务账簿（简称项目账），由于上期的特殊性，该项目的财务收支核算内容包括项目账账面收支部分、蚕业总站和丽诚东公司代收代支三部分组成。一、关于项目账账面各科目具体情况：1.基准日账面数货币资金6096409.53元（均为银行存款）；2.预付账款61967861.28元（主要为预付工程款），其中：2014年12月收到蚕业总站转来土地出让金9405821元。3.其他应收款，基准日账面数－41307142.28元，主要为与丽诚东公司的往来款，其中，丽诚东公司转入项目账的往来款42368000元，支付丽诚东公司代建管理费及利润9718091元，两项收支差额为32649909元，计提代建管理费等8657233.28元。4.存货173732510.30元，为项目开发成本；5.预收款项200437459.39元，其中，预收房款及定金77858789元、蚕业总站转入周转金122578670.39元（文明施工措施费8883864.61元、保险费、保障金2894805.78元、房款7600000元、周转金103200000元）；6.未分配利润52179.44元。二、关于项目住房建设及房产预售收款情况：（一）项目住房建设总房源及销售情况根据项目销售部门提供的销售资料数据，天龙丽园小区，建设住房总套数792套，可出售住房总套数622套，已销售住房622套，即已全部售完。锦绣丽园小区：建设住房总套数1924套，可出售住房总套数1920套，已销售住房847套，未销售住房1073套；（二）项目可售住房预售收款情况截止基准日，项目预售住房收款总额290332324.02元，其中，项目账账面预收77858789元（其中，直接收至项目账专户的房款75256789.00元，从丽诚东公司转入账目专户的按揭贷款2602000.00元）；蚕业总站代收房款143951296.63元、丽诚东公司代收68522238.39元（其中，丽诚东公司代收房款65332238.39元、按揭贷款到帐3190000元）。三、关于项目支出情况：（一）项目账账目支出情况截止基准日，项目账账面支出总额257096447.86元[其中，工程款等247430536.30元（其中，2013年32180924.1元、2014年41093079.9元、2015年112171426.06元、2016年61985106.24元）、丽诚东公司代建相关费用9718091元（其中，代建管理费8218091元、代建利润1500000元）、其他支出－52179.44元（主要为银行利息收入及手续费支出等）]。（二）关于丽诚东公司代付工程款情况：根据丽诚东公司提供的相关资料，截止基准日，丽诚东公司代付项目工程款等总额2077618.38元（其中，代付天龙丽园小区项目费用1091340.38元、代付锦绣丽园小区项目费用986278元。该项支付未通过项目专账支出，也未作为项目往来挂账）。四、关于项目结余情况：根据上述收支审核结果，项目结余31158257.78元、丽诚东公司代收代支资金结余33794711.01元（代收房款总额68522238.39元加代建管理费及代建利润9718091元，扣减转入往来款42368000元和代付工程款2077618.38元）。 广西诚信会计师事务所有限责任公司接受蚕业总站、丽诚东公司对涉案危旧房改住房改造项目中的一期项目及在建二期项截止2017年9月30日基准日的项目资金收支情况进行专项审计委托，于2018年11月13日出具诚专审字（2018）第032号《关于广西壮族自治区蚕业技术推广总站危旧房改住房改造项目一、二期项目资金收支情况专项审计报告》。该报告记载：一、项目基本情况涉案危旧房改住房经批准以限价住房进行改造，拆除危旧住房建筑面积16993.29平方米(其中，房改住房91套、面积8542.61平方米，公有住房75套和大板结构集体宿舍楼2栋、面积8450.68平方米)以及涉及改造的危旧办公室、蚕室、仓库等公有房屋面积12193.9平方米，在原址新建住户708套，项目总建筑面积442206平方米，其中住房建筑面积357371平方米，一层车库13809平方米，架空层2320平方米，地下室67705平方米，社区及，地下室67705平方米方米，项目计划总投资138000万元。涉案工程项目收取的房款定金及周转金等主要由蚕业总站和丽诚东公司分别在各自账户收取，主要项目开支由双方将款项转入项目共管账户，从项目共管账户开支。二、关于项目资金收支审计情况（一）蚕业总站收支情况，截止2017年9月30日，蚕业总站通过自有账户（不含共管账户）收到定金、房款、资金占用费等项目收入合计852119367.56元（其中：收到定金及房款193055206.36元、资金占用费收入523581.17元、银行利息收入1220580.03元、收到国家开发银行股份有限公司广西壮族自治区分行转入周转金500000元、取得国家开发银行区直棚区危旧房改造项目专项资金651020000元、收到职工公积金购房贷款5800000元）。蚕业总站自有帐户项目支出合计273580239.91元，其中各类项目支出101095748.52元，转往共管账户周转金1********.39元。（二）丽诚东公司收支情况，截止2017年9月30日，通过自有账户收到定金及房款合计173952096.83元（其中：天龙丽园收到定金及房款7365699元、建行按揭贷款16972000元、锦绣丽园收到定金及房款149614397.83元）。丽诚东公司自有账户项目支出合计61550298.78元（其中，向共管账户支付周转金49647909元、垫付项目其他费用2074613元，退房款9827776.4元）；截止2017年9月30日，丽诚东公司收到定金及房款合计173952096.83元，项目支出61550298.78元，结余112401798.05元。（三）共管账户收支情况，截止2017年9月30日，收入资金合计330598443.25元，支出资金合计330595409.13元，账户结余3034.12元 广西诚信会计师事务所有限责任公司接受蚕业总站对涉案危旧房改住房改造项目中的一期项目及在建二期2017年10月至2018年7月5日的项目资金收支情况进行专项审计委托，于2018年11月13日出具诚专审字（2018）第033号《关于广西壮族自治区蚕业技术推广总站危旧房改住房改造项目一二期项目资金收支情况专项审计报告》。该报告记载：2017年10月至2018年7月5日蚕业总站通过自有账户收到定金、房款、资金占用费等项目资金收入合计37384464.85元（其中，定金及房款35129595.99元、资金占用费1027142.08元、收到存款利息23951.89元、国家开发银行股份有限公司广西壮族自治区分行转入建设项目管理费周转金1000000元），蚕业总站自有账户项目资金支出合计118290277.27元。 蚕业总站依照《委托改造合同》和《补充协议》的约定，根据北京永拓会计师事务所广西分所出具的京永桂专字（2016）第63165号《广西壮族自治区蚕业技术推广总站危旧房改住房改造项目的财务收支专项审核报告》，曾于2016年12月向一审法院起诉丽诚东公司归还30604711.01元。一审法院于2017年11月作出一审判决，驳回蚕业总站的诉讼请求。蚕业总站不服上诉至广西壮族自治区高级人民法院，广西壮族自治区高级人民法院于2018年10月10日作出（2018）桂民终448号民事判决，判决涉案委托代建合同合法有效，涉案30604711.01元系丽诚东公司依约负责调剂的预售危旧房改造住房款，应当存入项目专用账户。蚕业总站要求丽诚东公司归还该笔款项，于法于约无据，应予驳回。维持一审判决。在本案中，丽诚东公司未举证证明其已将该款转入项目专用账户。 另查明，丽诚东公司股东之间发生纠纷，该公司股东、法定代表人黄丽东于2016年3月18日向蚕业总站出示《授权委托书》，称另一股东王原野违反法律和公司章程的规定，肆意插手公司经营管理工作，导致公司正常经营活动无法开展，业务牌停滞状态，公司经营陷入僵局。黄丽东于2016年8月16日因涉嫌行贿罪被贺州市八步区人民检察院立案侦查。黄丽东于2017年4月7日向蚕业总站发出《关于广西丽原投资有限公司股东王原野涉嫌违法犯罪事件的情况通报》，称王原野涉嫌隐匿、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告、指使社会人员寻衅滋事。南宁市公安机关根据黄丽东的举报，对王原野进行立案侦查。 又查明，丽诚东公司在庭审中主张其对外调剂销售危旧房改造住房要求申购人按照《暂行办法》的规定提供相应的申购材料，丽诚东公司将申购材料和代理认购合同送交蚕业总站提交区直房改部门予以认可，对符合条件的签署相关材料确认认购资格，对不符合条件的办理退房手续，申购人有过错的，承担违约责任。蚕业总站反驳主张，根据合同约定及委托书的要求，需要按照《暂行办法》第三十条的规定处理，首先要审查申购人是否符合申购条件，如果符合申购条件的，才能取得区直房改办颁发的准购证，之后才能签订代理认购合同。丽诚东公司未能举证其已提交审核材料给蚕业总站。从蚕业总站所举证据材料看，有的申购人以自己不符合购房条件为由向丽诚东公司申请退回预付房款，被丽诚东公司拒绝后，申购人要么走诉讼程序，要么向蚕业总站的主管部门或广西主要负责人或国家领导人发出信访函。其中，1、2017年2月9日，广西壮族自治区直属单位住房制度改革委员会办公室以区直房改函[2017]10号《关于责成广西蚕业技术推广总站规范危旧房改住房改造并抓紧落实整改改造的通知》，明确指出要严格按照政策规定的对象与顺序，不允许放任代建单位违规私下向外出售住房。2、广西壮族自治区直属单位住房制度改革委员会办公室2018年5月16日向蚕业总站发出区直房改函[2018]32号《关于进一步明确对危旧房改住房改造项目存在问题进行整改的通知》，明确指出：你单位授权代建单位丽诚东公司调剂住房，违反相关政策规定，违规违约大范围向社会售房并收取售房款，相关巨额资金被侵占，造成恶劣后果，代建单位所签订的任何形式的购房合同，区直房改部门一律不予认可。要求蚕业总站负起责任，全面清理与代建单位之间的有关合同和协议，凡存在违反政策规定，必须无条件终止和整改。3、2018年10月18日广西壮族自治区直属单位住房制度改革委员会办公室再次发给蚕业总站区直房改函[2018]100号《关于严格规范广西蚕业技术推广总站危旧房改住房改造住房供应工作的通知》，通知再次明确指出，丽诚东公司违反相关政策和法律法规，未经房改部门批准，擅自大规模和社会人员签订以蚕业总站危旧房改造项目房源为标的的售房意向合同，收取巨额购房款并侵占至今，造成恶劣后果并存在稳定性隐患。要求蚕业总站高度重视，依法依规妥善处理相关后续问题。 再查明，蚕业总站于2018年5月28日向丽诚东公司发出《关于解除及《补充协议》的通知》，称丽诚东公司在代建中未能依法依规依约开展代建工作，违规向社会大量销售项目住房并侵占巨额售房款，不履行筹集项目资金义务，股东内部纠纷导致项目停滞等严重违规、违约行为，自通知之日起，解除双方签订的《委托改造合同》和《补充协议》。丽诚东公司于当日签收了该通知。丽诚东公司于2018年6月6日向蚕业总站发出[关于不同意解除广西壮族自治区蚕业技术推广总站与广西丽诚东投资有限公司〈委托改造合同〉及《补充协议》的函]，称：蚕业总站不具备解除合同的约定、法定条件，且其已经履行合同全部义务并实质性进行了工程款的垫支，不存在违约行为。丽诚东公司还声明，其提出上述解除合同异议后，将根据《中华人民共和国合同法》第九十六条的规定，诉请法院确认蚕业总站单方解除合同行为无效。蚕业总站当日拒收该函快递。丽诚东公司于2018年7月19日向一审法院起诉请求蚕业总站依法支付141348151.35元到项目专用账户。同年9月26日申请变更诉请，请求确认蚕业总站于2018年5月28日单方出具的《广西壮族自治区蚕业技术推广总站关于解除及的通知》无效；判令蚕业总站继续履行《委托改造合同》和《补充协议》项下约定建设资金的义务，限期将应支付的建设资金141348151.35元支付到项目专户。 一审法院认为，关于合同的性质与效力问题。涉案合同在广西壮族自治区高级人民法院的生效判决中对同一当事人在另一案件中对合同性质与效力作出了裁判，生效判决的既判力决定了该生效判决对本案当事人具有拘束力，故在本案中，无理由作出不同的认定。蚕业总站在本案中主张涉案合同部分有效部分无效的同时，又对丽诚东公司行使整个合同的解除权，与逻辑相悖。对其该项主张，不予支持。 对于蚕业总站2018年5月28日单方出具的《广西壮族自治区蚕业技术推广总站关于解除及的通知》解除行为的效力问题。首先，蚕业总站是否具备法定解除权的行使条件。丽诚东公司在庭审中主张蚕业总站作为违约方无权行使。一方面，《中华人民共和国合同法》并没有禁止违约方不能行使法定解除权。另一方面，假如丽诚东公司守约，而蚕业总站违约，蚕业总站行使合同解除权，难获得法律保护。而本案查明的事实是，蚕业总站存在一般违约行为，而丽诚东公司则存在严重违约行为。具体来讲，蚕业总站因处理部分用地原因导致实际开工日期延后，竣工日期顺延。丽诚东公司的违约行为，包括：第一，几个亿的工程项目，丽诚东公司仅垫付207万元，筹措资金不力。截止至2017年9月30日，丽诚东公司仍有收到的定金及房款结余112401798.05元未依约转入项目专用账户（通过自有账户收到定金及房款173952096.83元，通过自有账户支出********.78元，其中，向共管账户支付周转金49647909.00元），是导致工程进度款不能按时支付，工程停工的根本性原因。第二，丽诚东公司内部股东纠纷，导致公司运营不正常，影响整个项目的代建工作。而且，股东隐匿、销毁会计凭证的行为，影响审计等工作的顺利进行。第三，丽诚东公司代销调剂房，未严格依照《暂时办法》的规定，严格审核申购人的购房条件，即违反程序签订代理认购合同，导致截止至2017年9月30日丽诚东公司承认仍有上百套等待区直房改办审查。而蚕业总站原因导致工程顺延，因此承担的法律后果是施工方的索赔。丽诚东公司依照代理认购合同的约定对申购人支付违约金，依照委托合同的约定可以向蚕业总站追索。但丽诚东公司存在的上述严重的根本性违约行为，蚕业总站行使合同法定解除权，符合《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项规定的解除条件。其次，蚕业总站作为涉案合同的委托人，依照《中华人民共和国合同法》第四百一十条的规定，享有任意合同解除权，即其行使合同解除权，既使未说明任何正当理由，只要不存在可归责于其的事由，就不对对方的损失存在责任，换言之，即使可归责于其的事由，需要承担相对方的损失赔偿责任，但不影响合同解除行为的法律效力。因此，蚕业总站解除涉案合同，符合委托合同解除的法律规定。再次，丽诚东公司对蚕业总站的合同解除行为，于2018年6月6日向蚕业总站提出异议，并不符合《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款的规定，合同解除异议应当通过起诉或者仲裁方式提出才具有法律效力。丽诚东公司于2018年7月19日起诉蚕业总站时提出继续履行的给付之诉，立案后才于同年9月26日增加合同解除行为无效的确认之诉这一诉请，距离蚕业总站于同年5月28日解除合同日，超过了最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条规定的三个月异议期间，依该条规定，对丽诚东公司请求确认蚕业总站于2018年5月28日单方出具的《广西壮族自治区蚕业技术推广总站关于解除及的通知》无效不予支持。 基于涉案《委托改造合同》和《补充协议》已经解除，丽诚东公司主张的蚕业总站继续履行《委托改造合同》和《补充协议》项下约定建设资金的义务，并请求限期将应支付的建设资金141348151.35元支付到项目专户缺乏基础，不予支持。 综上所述，丽诚东公司的本诉请求不能成立，应予驳回。蚕业总站的反诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第九十四条第（四）项、第九十六条第一款、第四百一十条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十四条、第二十四条规定，判决：一、确认蚕业总站与丽诚东公司签订的《委托改造合同》和《补充协议》于2018年5月29日解除；二、驳回丽诚东公司的诉讼请求。本诉案件受理费748541元，诉讼保全费5000元，合计753541元，由丽诚东公司负担；反诉案件受理费81800元，由丽诚东公司负担。 二审审理期间，丽诚东公司向本院提交了以下证据：1.“天龙丽园”项目1至6栋《房产面积测算成果报告书》，以证明丽诚东公司已完成“天龙丽园”项目建设，该小区房产建筑面积经测算总面积为101677.62㎡。2.依照《补充协议》第六条约定蚕业总站应按节点拨付建设资金计算表，以证明蚕业总站累计有145340606.26元建设资金未拨付至项目专户，是造成项目资金短缺的根本原因。3.2016年1月21日蚕业总站给南宁市高新区相思湖片区征地办发函《关于请求解决“锦绣丽园”项目涉及国有未确权道路的函》、高征协字（2017)蚕业站置换1号《土地置换协议书》、编号450112201406270101《建筑工程施工许可证》，以证实蚕业总站因土地纠纷问题未能按合同约定按时提供建设用地是造成锦绣丽园项目工期延误的根本原因。4.编号为建昶SG17-08-074《天龙丽小区档土墙及栏杆、给排水、消防车道工程施工招标文件》，以证明蚕业总站越过丽诚东公司，委托南宁市建昶建设工程监理咨询有限责任公司公开对代建项目工程进行施工招标，违反了合同约定。5.丽诚东公司与欧梅芳签订的《天龙丽园小区危旧房改住房代理认购合同》及闭钧彦《广西区直单位职工申购危旧房改住房改造非还建住房审查表》，以证明丽诚东公司按照合同约定对调剂房源进行销售，蚕业总站对该销售文件进行了盖章确认。在部分购房者的相关材料报到区直房改办时，蚕业总站以建房单位名义向区直房改办申请撤回相关材料，阻止材料获得审批，造成部分购房户向有关部门上访或提起诉讼，蚕业总站存在明显的违约行为。6.4.09亿元账务对账凭证、代退房款1163万元凭证，以证明丽诚东公司从其账户汇至项目专户资金为4.09亿元，包括丽诚东公司销售调剂房收入1.47亿元。丽诚东公司还以自有资金代项目专户垫付退房户的退房款，累计1163万元。7.编号CB45006000092016001《危旧房改住房改造项目三方协议书》、《个人住房（商业用房）借款最高额保证合同》，以证明丽诚东公司为履行在调剂房范围内的销售职责，丽诚东公司、蚕业总站和中国建设银行股份有限公司南宁园湖支行（贷款行）签订三方协议，由贷款行向个人购房提供商业贷款，蚕业总站协助办理购房手续等，丽诚东公司向贷款行提供最高额为2亿元人民币的连带保证责任。8.广西城建投资集团《付款通知书》，以证明蚕业总站越过代建人丽诚东公司，以虚构代建人的方式擅自申请国开行贷款，该贷款不仅没有存入共管专户，还将贷款产生的利息计入项目成本，导致项目成本增加，增加了丽诚东公司的负担。 蚕业总站对以上证据的质证意见：对证据1、2，蚕业总站认为测绘的数据不准确，不能以此为依据计算蚕业总站应拨款的数额。对证据3的真实性予以认可，但认为土地置换对施工影响小。对证据4的真实性予以认可，但认为蚕业总站有权自行组织招标，没必要一定要通过丽诚东公司进行招标。对证据5的真实性予以认可，但认为程序违反政策。对证据6的真实性予以认可，但认为丽诚东公司转入共管账户的4.09亿元中有3.409亿元是丽诚东公司通过共管账户走账，未起到垫资作用。对证据7的真实性予以认可。对证据8的真实性予以认可，但认为不能证明丽诚东公司的主张。 蚕业总站向本院提交了以下证据：1.2017年1月18日的《用款申请书》，以证实丽诚东公司知悉并同意蚕业总站因项目资金困难向国开行申请专项贷款并支付融资管理费的事实。2.2013年4月至2014年1月用款申请书、银行交易凭证，以证实丽诚东公司向蚕业总站项目专户转入随即转回的累计3.409亿元的往来款项并非丽诚东公司的售房收入款和垫资款，该款项是丽诚东公司为其公司经营项目进行资金运作和融资借用项目专户进行资金走账。 丽诚东公司对上述证据的质证意见:对证据1的真实性予以认可，但认为蚕业总站未将6.5亿贷款转入项目专户，也未用于工程建设，管理费和利息都要由工程项目支付。对证据2的真实性予以认可，但认为转入项目专户的4.09亿元是属于对项目的垫资及筹资，进入专户以后，资金要转出必须要经过双方同意才能转出，不属于资金走账。 本院认为，对丽诚东公司提交的证据1、2，蚕业总站虽然认为《房产面积测算成果报告书》测量不准确，导致计算金额有误，但未能举出相反的证据推翻该报告书，且丽诚东公司仅诉请要求将145340606.26元房款转入项目专户，在双方的共同监管下用于向施工方支付工程款，并非要求确认该款的权属是丽诚东公司的，该款转入项目专户并不影响双方在工程竣工交付后的总结算。故本院依法采信该证据。对于丽诚东公司提交的其他证据及蚕业总站提交的证据，因双方当事人对真实性均无异议，本院依法予以采信。 综合全案证据，本院对一审判决查明的事实予以确认。 二审查明，在履行合同的过程中，截至本案发生时，丽诚东公司已实施并完成以下工作：项目旧房拆迁与安置；项目立项；项目报建与报批；考核及委托地质勘察、项目设计、工程监理；选择施工单位并负责项目施工协调、监督、管理；代蚕业总站行使本项目勘察、设计、招标代理、工程监理、工程施工等合同中的权利，履行合同义务，承担合同责任；非还建住房的调剂销售；为购房户在银行按揭贷款提供2亿元的连带保证担保。对于项目施工全过程协调、监督、管理方面，已完成大部分工作，包括选择确定施工单位、施工报批、筹备并启动施工、签订施工合同、办理施工手续、全面负责建设过程中的质量、安全、进度、成本等管理工作，天龙丽园六栋楼于2018年10月完成施工，2019年1月交付业主使用，锦绣丽园部分楼房已完工，其余部分仍在进行不同阶段的施工。丽诚东公司为项目筹措、垫付资金具体数额为：①用自有资金代蚕业总站支付项目费用207万元；②在共管账户设立后，丽诚东公司向共管账户累计汇款4.09亿元（包含筹集的1.47亿元购房款及2.62亿元垫资款【含垫付项目建设保证金1372余万元】）；③支付退房款1163万元。 2017年8月，蚕业总站委托南宁市建昶建设工程监理咨询有限责任公司公开对涉案项目小区挡土墙及栏杆、给排水、消防车道工程进行施工招标。 本院认为，综合当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点为：1.丽诚东公司在履行合同过程中是否存在根本违约，一审判决确认涉案合同于2018年5月29日解除是否正确。2.丽诚东公司上诉请求继续履行合同，蚕业总站支付建设资金到项目专户，理由是否成立。3.蚕业总站上诉主张一审判决认定部分事实错误，理由是否成立。 丽诚东公司与蚕业总站签订的《委托改造合同》和《补充协议》，主体适格，双方当事人意思表示真实，内容未违反法律、行政法规强制性规定，合法有效。 一、关于丽诚东公司在履行合同过程中是否存在根本违约，一审判决确认涉案合同于2018年5月29日解除是否正确问题。 蚕业总站与丽诚东公司在《委托改造合同》及《补充协议》中约定，丽诚东公司全面负责涉案项目的代建管理工作，代理建设单位完成项目建设全过程应完成的工作，内容包含：（1）项目旧房拆迁与安置；（2）项目立项；（3）项目报建与报批；（4）考核及委托地质勘察、项目设计、工程监理；（5）选择施工单位并负责项目施工全过程协调、监督、管理；（6）代蚕业总站行使项目勘察、设计、招标代理、工程监理、工程施工等合同中的权利，履行合同义务，承担合同责任；（7）负责代为筹措项目资金，在资金出现缺口时负责垫付；（8）负责非还建住房的调剂销售；（9）为购房户在银行按揭贷款提供担保（该担保并非涉案合同约定的义务，系丽诚东公司自愿承担）。丽诚东公司已经完成上述第（1）项至第（4）项和第（7）项至（9）项的工作，第（8）项已调剂销售房源八百余套，第（5）项已完成包括选择确定施工单位、施工报批、筹备并启动施工、签订施工合同、办理施工手续、全面负责建设过程中的质量、安全、进度、成本管理等工作，天龙丽园六栋楼于2018年10月完成施工，2019年1月交付业主使用，锦绣丽园部分楼房已完工，其余部分楼房仍在进行不同阶段的施工。对于第（7）项，丽诚东公司亦履行了筹措、垫付资金义务，表现为：①用自有资金代蚕业总站支付项目费用207万元；②在项目专户设立后，丽诚东公司向项目专户累计汇款4.09亿元（包含筹集的1.47亿元购房款及2.62亿元垫资款【含垫付项目建设保证金1372余万元】）；③支付退房款1163万元。丽诚东公司筹集项目运作资金及垫资数额达4.227亿元。对于2.62亿元垫资款，虽然蚕业总站主张丽诚东公司汇入项目专户的资金有些是快进快出，不能认定为垫资，而是用于走账。但蚕业总站未能举出证据证实该主张。且项目专户由蚕业总站与丽诚东公司共同监管，从项目专户中转出的资金必须经双方同意才能转出，如果丽诚东公司转入项目专户的款项未起到垫资作用，蚕业总站不会同意退回给丽诚东公司，再且涉案合同并未约定垫资时间长短，进入项目专户的资金是否属于垫资主要看是否用于涉案项目，而不是看资金停留在账户上的时间长短。因此，应认定丽诚东公司履行了合同约定“代为项目筹措资金，在资金出现缺口时负责垫付”的义务。虽然依据生效的（2018）桂民终448号民事判决，丽诚东公司未将负责调剂的预售危旧房改住房款3060.4711万元存入项目专户，存在一定的违约，但依据《补充协议》第五条、第六条约定，蚕业总站负责向本单位及农业厅购房户售房并根据建设进度分期收取房款；按建设进度分期将上述房款转入项目专户作为建设资金。按照上述约定，蚕业总站应当收取的房款中尚欠1.4亿余元未转入项目专户，且蚕业总站于2016年底以涉案项目为抵押向国家开发银行申请贷款6.5亿元，2017年初贷款到位后亦应依约将资金转入项目专户，以避免造成建设资金缺口。蚕业总站未依约及时将房款转入项目专户，亦属违约。故双方在履行合同过程中均存在未及时将资金存入项目专户的违约情形。 关于丽诚东公司股东纠纷是否构成违约问题。丽诚东公司股东王原野和黄丽东在2016年产生纠纷，2017年双方和解。蚕业总站虽主张丽诚东公司股东纠纷影响工程建设及股东有销毁会计凭证行为影响审计，但均未能举证证实。根据当时每月的《工地会议纪要》、《监理月报》等证据，证实在丽诚东公司股东纠纷期间，丽诚东公司现场团队并未出现不履职、不尽职等行为，工程建设亦未因此发生异常。2017年4月18日，涉案建设工程获得南宁市建设工程质量安全协会颁发的两项“工程优质结构奖”，亦证实了丽诚东公司现场团队履职及工程建设正常的事实。蚕业总站给丽诚东公司开具的《蚕业总站旧房改造项目专户记账凭证移交清单》，证实2017年10月31日，蚕业总站收到丽诚东公司移交的全部会计凭证，丽诚东公司无销毁会计凭证行为。虽然公司股东纠纷导致审计迟延，但审计亦已得到进行。故不能以丽诚东公司股东出现纠纷而认定丽诚东公司违约。 关于丽诚东公司代销调剂房是否构成违约的问题。根据《补充协议》、蚕业总站于2013年1月31日出具的《委托书》及蚕业总站于2016年6月28日在报纸上发布的《危旧房改住房改造非还建住房销售公示》等证据，证实丽诚东公司可以根据合同的约定及蚕业总站的委托代为销售调剂房，销售行为不构成违约。在代销程序上，丽诚东公司先初步审核申购人的购房条件，然后签订《代理认购合同》，将《审查表》及相关资料交由蚕业总站审查，由蚕业总站审查盖章后统一递交区直房改办审查，最后由区直房改办颁发《准购证》。丽诚东公司与申购人签订的《代理认购合同》属预约购买性质，而非正式的买卖合同，《代理认购合同》设置了购买资格确认无效的条款，即：“如买房人提供资料不真实，或买房人不符合桂政发[2009]16号文规定的购买条件，卖房人有权终止合同，将房屋另行调剂，同时退回买房人所交房款（无息）。买房人需配合卖房人办理退房手续。”从蚕业总站与购房人签订的《认购合同》来看，除了合同名称、合同主体等个别内容有区别外，绝大部分内容与《代理认购合同》完全一致，蚕业总站的操作方式与丽诚东公司完全一样，均是先与买房人签订认购合同，然后向区直房改办申请《准购证》。故丽诚东公司的代销行为不构成违约。 关于项目工期延误的问题。如前所述，蚕业总站和丽诚东公司未依约及时将资金转入项目专户，是导致项目工期延误的原因之一。但蚕业总站未及时有效地处理用地纠纷，未遵守合同约定，将部分工程委托相关公司公开对外进行施工招标，导致双方纠纷不断，均是造成项目工期延误的原因。蚕业总站主张项目工期延误的主要原因是丽诚东公司所致，理由不成立。 综上所述，丽诚东公司在履行合同过程中，不构成根本性违约，蚕业总站以丽诚东公司构成根本性违约为由，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项之规定解除合同，理由不能成立。 关于蚕业总站能否行使任意合同解除权问题。涉案《委托改造合同》及《补充协议》约定由蚕业总站提供土地和建设资金，丽诚东公司提供开发资质、开发管理经验、专业管理团队、垫付项目运作资金，一起合作开发建设房地产，取得收益后双方进行分成，故应认定合同性质为代建合同，有别于一般的委托代理合同，一审判决认定蚕业总站可以依照《中华人民共和国合同法》第四百一十条之规定行使任意合同解除权错误，依法应予纠正。 蚕业总站于2018年5月28日发函通知解除涉案合同，丽诚东公司于同年7月19日向一审法院提起诉讼，并在起诉状中明确“蚕业总站严重违反合同约定，却以丽诚东公司违约为由解除《委托改造合同》和《补充协议》，于法无据”，显然丽诚东公司已对蚕业总站通知解除合同的行为向人民法院提出了异议，并于同年9月26日将“确认解除行为无效”确定为诉讼请求之一。故应认定丽诚东公司在法定期限内就蚕业总站通知解除合同的行为提出了异议，蚕业总站主张涉案《委托改造合同》和《补充协议》在其解除通知到达丽诚东公司时解除，理由不成立。一审判决认定丽诚东公司构成根本违约，确认涉案合同于2018年5月29日解除错误，依法予以纠正。 二、关于丽诚东公司诉请继续履行合同，蚕业总站支付建设资金到项目专户，理由是否成立的问题。 如前所述，丽诚东公司在履行合同过程中不存在根本违约，蚕业总站2018年5月28日发出的合同解除通知不发生合同解除的效力。且自2010年双方签订前期合作协议以及2012年11月19日签订涉案合同后，丽诚东公司依约完成了拆迁补偿安置、土地变性整合、办理建设规划许可证、施工许可证、项目报建、筹资垫资等工作。本案纠纷发生前，涉案项目的关键工作丽诚东公司均已完成，合同约定的义务亦已完成了大部分，其中天龙丽园小区六栋楼全部建成并交付使用，锦绣丽园小区四栋楼已完工，其余十一栋楼主体结构完成了大半，施工单位建工集团二建公司与蚕业总站、丽诚东公司于2014年12月28日签订《三方协议书》仍在继续履行，继续履行涉案合同能更好地维护已购房户的合法权益，防止引发新的社会矛盾和群体信访事件发生。且本案并不存在合同履行不能的事实，丽诚东公司诉请继续履行合同有事实和法律依据，依法应予支持。 关于蚕业总站应当转入项目专户的资金数额问题。依合同约定，蚕业总站有义务向本单位及农业厅的购房户收取房款，并按工程进度将之转入项目专户，虽然蚕业总站主张丽诚东公司提交的《房产面积测算成果报告书》测量不准确，导致计算金额有误，但未能举出相反的证据推翻该报告书，丽诚东公司诉请蚕业总站将145340606.26元房款转入项目专户，在双方的共同监管下用于向施工方支付工程款，符合合同约定，依法予以支持。同时，丽诚东公司亦有义务将其收到的房款转入项目专户，双方均应本着诚实信用的原则按照合同约定全面履行自己的义务。 如前所述，蚕业总站向丽诚东公司发出解除涉案合同的通知无效，双方当事人应继续履行涉案《委托改造合同》和《补充协议》,并按合同约定履行义务和承担责任，如因履行合同产生的损失，亦应依据合同约定认定责任的承担。一审判决认定合同解除后，丽诚东公司可以向蚕业总站追索相关款项无事实基础，依法应予纠正。 综上所述，一审判决确认涉案《委托改造合同》和《补充协议》已经解除，属认定事实错误，依法应予纠正。丽诚东公司上诉诉请继续履行合同的理由成立，依法予以支持。蚕业总站反诉请求确认合同解除，理由不成立，依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、撤销南宁市中级人民法院(2018)桂01民初778号民事判决； 二、确认广西壮族自治区蚕业技术推广总站2018年5月28日向广西丽诚东投资有限公司发出的《关于解除及〈危旧房改住房委托改造合同补充协议〉的通知》无效。 三、广西壮族自治区蚕业技术推广总站应当继续履行涉案《危旧房改住房委托改造合同》和《危旧房改住房委托改造合同补充协议》，并于本判决生效之日起三个月内将建设资金141348151.35元转入项目专户（开户行：广西北部湾银行南宁市相思湖支行，账户名称：广西壮族自治区蚕业技术推广总站危旧房改住房改造项目工程部，账号：80×××89）； 四、驳回广西壮族自治区蚕业技术推广总站的反诉诉讼请求。 一审本诉案件受理费748541元、反诉案件受理费81800元、诉讼保全费5000元，合计835341元；二审案件受理费合计912141元，均由广西壮族自治区蚕业技术推广总站负担。 本判决为终审判决。 审判长  张英伦 审判员  张 芳 审判员  黎兆丰 二〇二〇年六月十五日 书记员  肖祥廷