广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0304民初51558号原告：胡锦辉，男，1971年12月23日出生，住址广东省新丰县。被告：深圳红海人力资源有限公司，住所地深圳市福田区深南中路**华南电力大厦**802，统一社会信用代码914403006729702962。法定代表人：熊颖。委托诉讼代理人：吴利珍，女，1985年5月13日出生，住址广东省五华县，系公司员工。委托诉讼代理人：余梓韩，女，1996年10月10日出生，住址广东省汕头市澄海区，系公司员工。被告：深圳华谊兄弟文化创意产业有限公司，住所，住所地深圳市坪山新区坪山金牛西路启兴生活区******社会信用代码91440300053980583E。法定代表人：杜学忠。委托诉讼代理人：王燕婉，女，1986年1月22日出生，住址广东省惠州市惠城区，系公司员工。上列原告与被告劳动争议一案，本院受理后，于2020年3月12日依法公开开庭进行了审理。原告胡锦辉，被告深圳红海人力资源有限公司（以下简称红海人力资源有限公司）的委托诉讼代理人黄友灏到庭参加诉讼。因案件审理需要，本院于2020年3月30日追加深圳华谊兄弟文化创意产业有限公司（以下简称华谊兄弟文化创意有限公司）作为本案被告，并于2020年5月25日依法二次公开开庭进行审理，原告胡锦辉，被告深圳红海人力资源有限公司的委托诉讼代理人吴利珍、余梓韩，被告深圳华谊兄弟文化创意产业有限公司的委托诉讼代理人王燕婉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。相关案情一、劳动关系：原告主张，其于2014年3月1日入职华谊兄弟文化创意有限公司，并签订劳动合同，劳动合同期限自2014年3月1日至2017年2月28日，岗位为司机。合同到期后，华谊兄弟文化创意有限公司的工作人员拿了一份红海人力资源有限公司作为用人单位的劳动合同让原告签订，合同期限为2017年2月28日至2020年2月27日，岗位依旧为司机，期间原告一直在华谊兄弟文化创意有限公司工作，岗位、工作地点、工作内容和薪资待遇均未发生变化。原告提交两份劳动合同作为证据，两被告对劳动合同予以认可。华谊兄弟文化创意有限公司主张，红海人力资源有限公司与华谊兄弟文化创意有限公司的关联公司深圳市珠江广场投资有限公司签订《后勤项目承包协议》，红海人力资源有限公司为履行《后勤项目承包协议》，安排原告胡锦辉为华谊兄弟文化创意有限公司提供服务。华谊兄弟文化创意有限公司与红海人力资源有限公司未签订劳务派遣合同，不存在劳务派遣关系。华谊兄弟文化创意有限公司提交《劳动力外包服务协议》作为证据，原告对该证据不予以认可，认为与本案无关；被告红海人力资源有限公司对该证据予以认可。根据劳动合同显示，原告自2014年3月1日起至2017年2月28日起与华谊兄弟文化创意有限公司建立劳动关系，工作岗位为司机；原告与红海人力资源有限公司自2017年2月28日起至2020年2月27日建立劳动关系，岗位为职员。《劳动力外包服务协议》的甲方为深圳市珠江广场投资有限公司、乙方为红海人力资源有限公司，约定乙方根据甲方约定的业务范围及具体岗位人员需要，配置员工到甲方指定的场所从事专业的服务，完成甲方指定的工作任务。本院认为，华谊兄弟文化创意有限公司主张红海人力资源有限公司是为履行《后勤项目承包协议》而安排原告到其处工作，双方系服务承包关系，但华谊兄弟文化创意有限公司未提交证据证明其与红海人力资源有限公司有相关协议，也未证明其提供的《劳动力外包服务协议》中约定的乙方服务的范围含及华谊兄弟文化创意有限公司，故华谊兄弟文化创意有限公司主张其与红海人力资源有限公司为服务承包关系，本院不予以认可。原告与红海人力资源有限公司签订劳动合同，工资由红海人力资源有限公司支付，而原告为华谊兄弟文化创意有限公司提供劳动，华谊兄弟文化创意有限公司对原告进行劳动管理，该种用工形式符合劳务派遣用工形式，故本院认定原告系由红海人力资源有限公司派遣至华谊兄弟文化创意有限公司工作，即红海人力资源有限公司为用人单位，华谊兄弟文化创意有限公司为用工单位。因原告未提交证据证明红海人力资源有限公司与华谊兄弟文化创意有限公司有关联关系，或者是华谊兄弟文化创意有限公司以委派或任命的形式对原告进行工作调动，故本院认定原告自2017年2月28日与红海人力资源有限公司建立劳动关系。二、解除劳动关系的原因：原告主张，在华谊兄弟文化创意有限公司将原告退回后，红海人力资源有限公司未对原告进行改派。2019年6月14日，两被告在没有任何说明的情况下，突然告知原告终止合同，并在2019年6月5日开出终止合同书，后红海人力资源有限公司以原告严重违反公司规章制度为由，于2019年7月1日解除与原告的劳动关系。原告提交《终止/解除劳动合同证明》、《解除劳动关系通知书》、微信聊天记录作为证据。红海人力资源有限公司辩称，其没有让原告签收《终止/解除劳动合同证明》，只是在微信上与原告协商解除劳动合同，但是并没有解除，原告在2019年6月5日之后也有打卡记录。原告在2019年6月17日至2019年6月19日旷工，因红海人力资源有限公司属于劳务派遣公司，并没有立刻知道原告旷工的情况，后来了解到原告旷工的情况，红海人力资源有限公司根据劳动合同的约定解除与原告的劳动合同。红海人力资源有限公司提供考勤打卡记录、《解除劳动合同通知书》、投诉函作为证据。原告对考勤打卡记录、《解除劳动合同通知书》、投诉函均不予以认可，并主张其在2019年6月14日开始就不能上班了。华谊兄弟文化创意有限公司答辩称，原告胡锦辉系与红海人力资源有限公司签订的劳动合同，与华谊兄弟文化创意有限公司无关。经审理查明，《终止/解除劳动合同证明》载明，胡锦辉在2017年3月1日与红海人力资源有限公司签订劳动合同，并派往华谊兄弟文化创意有限公司，现因员工原因，于2019年6月5日与本公司终止/解除劳动合同，在本公司的工作年限2年3个月，现所有离职手续已办理完毕。落款日期为2019年6月3日，落款处加盖红海人力资源有限公司公章。红海人力资源有限公司主张其收到华谊兄弟文化创意有限公司的员工说胡锦辉要离职，故向原告开具《终止/解除劳动合同证明》，后来了解到胡锦辉在2019年6月3日以后正常上班并且有打卡记录，原告亦未签收，故该份《终止/解除劳动合同证明》未生效。华谊兄弟文化创意有限公司主张在2019年6月初通知红海人力资源有限公司需要退回原告，但未通知原告。红海人力资源有限公司称，因华谊兄弟文化创意有限公司在2019年6月4日前反馈过原告有早退等违反公司规章制度的行为，故其也未通知原告用工单位将原告退回后应到用人单位，即红海人力资源有限公司工作。华谊兄弟文化创意有限公司的工作人员于2019年6月14日通过微信通知原告“胡师傅，杨总让我今天与你办终止合同，费用结算至昨天。”考勤记录显示原告2019年6月12日、13日的考勤状态为外勤及异常、2019年6月17日至2019年6月19日的考勤状态为旷工。《解除劳动合同通知书》载明，“由于你在2019年6月17日至2019年6月19日无故连续旷工，并且在平时工作中多次出现早退，严重违反公司的规章制度，根据双方签订的劳动合同第二十八条：旷工达到3天以上的，甲方有权解除劳动合同，无须支付经济补偿金。我司决定从2019年7月1日起与你解除劳动关系，请你于2019年7月5日前办理终止劳动合同手续。”《解除劳动合同通知书》的落款日期为2019年7月1日并加盖了红海人力资源有限公司的公章。本院认为，虽然红海人力资源有限公司于2019年6月3日向原告发送了《终止/解除劳动合同证明》，但原告在2019年6月3日后仍在华谊兄弟文化创意有限公司工作至2019年6月14日。华谊兄弟文化创意有限公司的工作人员通过微信告知原告终止合同，故该份《终止/解除劳动合同证明》并未发生解除双方劳动合同的法律效力。红海人力资源有限公司收到华谊兄弟文化创意有限公司需要退回原告的通知后，应通知原告胡锦辉回用人单位工作或等待改派，但红海人力资源有限公司并未通知原告。在用工单位华谊兄弟文化创意有限公司于2019年6月14日通知原告终止劳动合同，且用人单位亦未通知原告回用人单位工作或等待改派的情况下，原告作为劳动者，对其中的法律关系并不十分了解，且存在原告先后与华谊兄弟文化创意有限公司、红海人力资源有限公司签订过劳动合同的特殊情形，而红海人力资源有限公司又曾在2019年6月3日向原告发送过《终止/解除劳动合同证明》，原告认为双方的劳动关系在2019年6月14日已经解除，故原告自该日起未到岗上班符合情理。红海人力资源有限公司作为用人单位在2019年6月19日后未向原告发送催促到岗通知书，亦未通知原告其已被用工单位退回，需回用人单位工作，而是直接以原告旷工为由解除劳动合同，该解除行为属于违法解除。根据《解除劳动合同通知书》，双方劳动关系于2019年7月1日解除。三、离职前十二个月的月平均工资：因双方均未提交证据证明原告的应发工资，故本院根据原告提交的银行流水及社保缴交明细计算原告的离职前十二个月的月平均工资，红海人力资源有限公司庭审中确认其向原告支付2019年6月份的工资2393.22元，经本院核算，原告离职前十二个月的月平均工资为3762.81元[（3877.67元+3877.49元+3877.16元+3888.82元+3888.82元+3888.82元+3888.82元+3893.22元+3893.22元+3893.22元+3893.22元+2393.22元）÷12]。四、解除劳动合同经济赔偿金：根据本院的上述认定，被告红海人力资源有限公司解除原告胡锦辉的劳动合同属于违法解除，根据原告的入职时间及离职前十二个月的月平均工资，被告红海人力资源有限公司应支付原告胡锦辉违法解除劳动合同经济赔偿金18814.05元（3762.81元×2.5×2）。原告要求被告华谊兄弟文化创意有限公司对赔偿金的支付承担连带责任，没有法律依据，本院不予以支持。五、仲裁案号：深福劳人仲案[2019]1736号。六、仲裁请求：原告（仲裁申请人）诉请被告红海人力资源有限公司（仲裁被申请人）支付：违法解除劳动合同的赔偿金19432.55元。七、仲裁结果：驳回原告全部仲裁请求。八、诉讼请求：原告请求判令：被告红海人力资源有限公司支付违法解除劳动合同的赔偿金19433.55元。原告在庭审中增加诉讼请求：被告华谊兄弟文化创意有限公司对违法解除劳动合同的赔偿金承担连带责任。判决结果依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七、第四十八、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告深圳红海人力资源有限公司支付原告胡锦辉违法解除劳动合同经济赔偿金18814.05元二、驳回原告胡锦辉其他诉讼请求。以上款项，被告深圳红海人力资源有限公司限于本判决发生法律效力之日起十日内付清，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元（已交纳），由被告深圳红海人力资源有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 单    琪人民陪审员 周  伟  珍人民陪审员 苏  祥  华二〇二〇年六月二十五日书 记 员 曾丽梨（代）