山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁13民终1335号上诉人（原审被告）：危士付，男，1975年10月10日出生，汉族，居民，住兰陵县。上诉人（原审被告）：张本英，女，1977年7月15日出生，汉族，居民，住兰陵县。二上诉人共同委托诉讼代理人：王爱军，山东奥盛律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：姜玉涛，男，1960年7月12日出生，汉族，居民，住兰陵县。委托诉讼代理人：周南，山东一品律师事务所律师。原审被告：郭云，男，1975年11月8日出生，汉族，居民，住兰陵县。原审被告：张娟，女，1983年6月7日出生，汉族，居民，住兰陵县。原审被告：郭兰山，男，1981年11月25日出生，汉族，居民，住兰陵县。原审被告：刘帆，女，1987年3月10日出生，汉族，居民，住兰陵县。上诉人危士付、张本英因与被上诉人姜玉涛及原审被告郭云、张娟、郭兰山、刘帆追偿权纠纷一案，不服兰陵县人民法院（2019）鲁1324民初2761号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张本英及与上诉人危士付共同委托诉讼代理人王爱军，被上诉人姜玉涛及委托诉讼代理人周南到庭参加诉讼，原审被告郭云、张娟、郭兰山、刘帆经本院传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。危士付、张本英上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院依据（2014）苍商初字第194号民事判决书判决的内容及被上诉人姜玉涛对该判决履行完毕，判决上诉人对被上诉人的还款在担保责任范围内承担责任，没有事实和法律依据。二、（2014）苍商初字第194号案，上诉人传票、判决书至今没有收到，亦不知道送达回执是由谁签字，根据民事诉讼法的规定，该判决对上诉人没有发生法律效力，一审法院对该判决进行执行，有失公允，且被上诉人自愿与案外人达成还款协议，与上诉人无关，其自愿调解的行为剥夺了上诉人上诉的权利。三、只有一审法院开庭审理本案时，才知道案外人山东兰陵农村商业银行股份有限公司在一审提交的相关证据中有上诉人的签字，但并非上诉人本人所签，（2014）苍商初字第194号案开庭传票、判决书上诉人至今没有收到，剥夺了上诉人质证、答辩的权利。危士付、张本英补充上诉理由：上诉人作为主借款合同的担保人并未在担保人位置真实签字，不应承担担保责任。即使一审法院认定担保人存在签字的行为，由于并未约定各担保人所应当承担的担保份额，所以被上诉人姜玉涛代为承担担保责任之后，没有任何依据要求上诉人承担其应当承担的份额，一审法院判决上诉人承担还款责任没有法律依据。姜玉涛辩称，一、一审法院认定事实正确。一审法院作出的（2014）苍商初字第194号民事判决书早已生效，而且已经进入执行阶段，上诉人和被上诉人均是该案的被执行人，如果上诉人认为（2014）苍商初字第194号民事判决违反法定程序，理应按照民事诉讼法的规定申诉，而不是通过上诉要求二审法院对已生效的判决书进行改判。二、被上诉人向上诉人行使追偿权合法合理。被上诉人向上诉人行使追偿权的依据是2014）苍商初字194号民事判决和担保法第十二条规定。综上，一审法院认定事实清楚，判决合法合理，请求驳回上诉人的上诉，维持原判。姜玉涛向一审法院起诉请求：1.判令被告郭云偿还原告已经向原苍山县农村信用社履行的担保债务人民币19万元及相关利息。2.判令被告张娟、危士付、张本英、郭兰山、刘帆对第一项诉讼请求原告不能受偿的部分平均分担还款责任。3.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2012年5月31日，被告郭云由原告姜玉涛和被告张娟、张本英、危士付、郭兰山、刘帆担保向原苍山县农村信用社贷款19万元，借款到期后，原苍山县农村信用社（现已更名为山东兰陵农村商业银行股份有限公司）以本案原告姜玉涛和本案被告张娟、张本英、危士付、郭兰山、刘帆为被告向一审法院提起诉讼，一审法院于2014年11月24日作出（2014）苍商初字第194号民事判决书，判决内容为：一、郭云偿还苍山县农村信用社借款19万元及利息（按双方约定利率自借款之日起计算至起诉之日止），于本判决生效后十日内付清。二、张娟、张本英、危士付、郭兰山、刘帆、姜玉涛对上述款项承担连带清偿责任。上述判决生效后，山东兰陵农村商业银行股份有限公司于2015年3月23日在一审法院立案执行，在执行过程中，原告姜玉涛与山东兰陵农村商业银行股份有限公司于2019年3月6日达成协议，代被告郭云清偿了其在山东兰陵农村商业银行股份有限公司的借款本息19万元。一审法院认为，《中华人民共和国担保法》第三十一条规定“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”。最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第二十条规定“连带共同保证的保证人承担保证责任后。向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。”被告郭云于2012年5月31日由原告姜玉涛和被告张娟、张本英、危士付、郭兰山、刘帆担保向原苍山县农村信用社贷款19万元的事实已经兰陵县人民法院（2014）苍商初字第194号民事判决书予以确认。在郭云未按约定向原苍山县农村信用社偿还借款的情况下，原告姜玉涛代为偿还了借款19万元，原告据此向郭云进行追偿，法院依法予以支持。原告主张被告偿还利息，没有提供证据证明该主张，法院依法不予支持。原告在向被告郭云追偿不能的情况下，可以要求其他担保人分担，因各担保人没有约定保证份额，故被告张娟、张本英、危士付、郭兰山、刘帆对被告郭云不能清偿部分的1/6承担连带清偿责任。被告张娟、危士付、郭兰山、刘帆经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响法院在查明本案事实的基础上依法做出裁判。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告郭云偿还原告姜玉涛代为清偿的借款本息19万元，于本判决生效后十日内付清。二、被告张娟、张本英、危士付、郭兰山、刘帆对上述第一项偿还内容中原告姜玉涛向被告郭云追偿不能的部分各承担1/6的连带清偿责任。三、驳回原告姜玉涛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4100元，减半收取2050元，由被告郭云、张娟、危士付、张本英、刘帆、郭兰山负担。二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。危士付、张本英提供了郭云与农村信用社的个人借款合同以及保证合同复印件，证明危士付、张本英在担保人位置的签名是由他人伪造，并非本人签字、按手印，不应当承担担保责任。。姜玉涛质证称，该证据的真实性、合法性、证明目的均有异议。该证据系复印件，无法证实其真实性。上诉人应当在（2014）苍商初字第194号审理过程中进行举证，而不是在上诉过程中进行举证，二审法院也不应该审查该证据。对上述争议的事实和证据，本院认定如下：危士付、张本英提供的证据系复印件，无原件核对，其真实性本院不予确认。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点：姜玉涛向危士付、张本英行使追偿权是否成立。姜玉涛和危士付、张本英在（2014）苍商初字第194号民事判决中均被认定提供连带责任保证而被判决承担连带清偿责任，债权人山东兰陵农村商业银行股份有限公司申请一审法院强制执行后，姜玉涛与该债权人达成协议偿还了判决确定的金钱债务，现向危士付、张本英行使追偿权，符合最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第二十条的规定，应予支持。危士付、张本英以对（2014）苍商初字第194号民事判决的内容、程序和执行的合法性提出的异议作为对姜玉涛行使追偿权的抗辩，因该异议内容应通过其他诉讼和执行程序解决，不属于本案审查范围，在民事判决和执行行为未经法定程序撤销之前，基于裁判的时效性，危士付、张本英的该抗辩理由，本院不予采纳。危士付、张本英还以担保份额没有约定提出抗辩，与法相悖，本院不予支持。综上，危士付、张本英上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4100元，由上诉人危士付、张本英负担。本判决为终审判决。审 判 长 万法宝审 判 员 田开玉审 判 员 姚玉蕊法官助理 葛志龙二〇二〇年六月二十二日书 记 员 徐晓凤