山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁13民终302号上诉人（原审被告）：吴飞，男，汉族，1988年8月19日出生，住山东省平邑县。委托诉讼代理人：王俊斌，山东正之源律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘义，山东元开律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：山东红日化工股份有限公司，住所地山东省临沂市罗庄区湖北路东段。法定代表人：池碧芬，董事长。委托诉讼代理人：刘克燕，女，汉族。委托诉讼代理人：王中兰，山东融昂律师事务所律师。上诉人吴飞因与被上诉人山东红日化工股份有限公司劳动争议一案，不服临沂市罗庄区人民法院(2019)鲁1311民初5211号判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人吴飞上诉请求：1、依法撤销一审法院（2019）鲁1311民初5211号民事判决第四项，依法改判支持上诉人主张的解除劳动合同经济补偿金41539.4元或发回重审。2、一二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、2019年4月8日上诉人向临沂市劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请时，被上诉人仅为上诉人缴纳社会保险费至2018年11月份。根据《社会保险法》第六十条规定，被上诉人未按时为上诉人缴纳社会保险费的行为已违法。2、被上诉人拖欠上诉人带薪年休假工资，至今未发放。3、被上诉人至今未支付上诉人2019年4月1日至8日的工资。被上诉人辩解“因上诉人离职未与被上诉人交接工作，因此未向上诉人发放4月份工资”无事实依据，且不发放工资的理由违反法律规定。被上诉人山东红日化工股份有限公司辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。2018年12月，被上诉人被政府责令停产停业，后向社保处申请缓缴社保。2019年6月，安置职工时已为全员补缴了社保，被上诉人非恶意拖欠社保，且已足额补缴，保障了劳动者权益。本案不符合《山东省高级人民法院及山东省人力资源和社会保障厅关于审理劳动争议案件若干问题会议纪要》第十四条的情形。被上诉人山东红日化工股份有限公司向一审法院请求：1.请求法院依法撤销临劳人仲裁字(2019)第415号仲裁裁决书，判决不支付被告2019年3月份工资5934.2元、不支付经济补偿金41539.4元、不支付2018年带薪年休假2697.36元；2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实如下：吴飞于2012年4月到山东红日阿康化工股份有限公司（2016年12月更名为红日公司）从事销售工作。2015年3月26日，双方签订固定期限劳动合同，期限自2015年4月5日起至2019年12月31日止，工资通过打卡形式发放，红日公司为吴飞办理了社会保险并按时缴纳至2018年11月。2019年4月8日，吴飞以红日公司未依法交纳社会保险、拖欠工资、未支付带薪年休假工资为由向临沂市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求解除与红日公司之间的劳动关系，并要求红日公司支付解除劳动合同经济补偿金41539.4元、支付2018年带薪年休假工资4092元、支付2019年3月工资5934.2元、限期办理解除合同后社保档案转移手续。之后吴飞未到红日公司处工作。2019年8月13日，临沂市劳动人事争议仲裁委员作出临劳人仲裁字（2019）第415号仲裁裁决书，裁决解除双方劳动关系；红日公司支付吴飞2019年3月期间未发放的工资5934.2元；红日公司支付吴飞解除劳动关系经济补偿金41539.4元；红日公司支付吴飞2018年带薪年休假工资2697.36元；红日公司及时为吴飞办理档案及社会保险关系转移手续。红日公司不服裁决，诉至法院维权。另查明，红日公司已于2019年4月28日向吴飞发放2019年3月工资3987.63元，并于2019年6月补缴社会保险至2019年4月。双方当庭一致认可吴飞实发平均工资数额为5422元。还查明，2015年3月26日双方于书面劳动合同第十条约定了双方确认的送达地址，同时约定一方据此向对方送达文书而送达不到的，视为对方已接收、知悉该文书。2019年4月28日，红日公司以吴飞连续旷工超过7个工作日、严重违反公司规章制度为由解除双方劳动关系，按劳动合同确认的地址向吴飞邮寄解除劳动关系通知，并在邮件详情单载明内件品名为关于解除劳动关系通知，吴飞拒收。一审法院认为，依照《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，用人单位与劳动者均可解除劳动关系。本案吴飞虽于2019年4月8日通过仲裁提出解除劳动关系并停止到红日公司工作，但结合红日公司提交的证据，红日公司对吴飞的离职行为一直按旷工处理，直至2019年4月28日向吴飞邮寄解除劳动关系通知，故应认定双方劳动关系已于2019年4月28日实际解除。吴飞及红日公司当庭对2019年4月28日发放2019年3月工资3987.63元及吴飞离职前实发平均工资数额为5422元的事实均予以认可，结合吴飞的工资卡明细等证据，一审法院予以确认。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定的未依法为劳动者缴纳社会保险费的，是指未依法为劳动者建立社保关系的情况，现已查明红日公司依法为吴飞建立社会保险账户并按时缴纳至2018年11月，自2018年12月始未按时缴纳，但已于2019年6月进行足额补缴，保障了劳动者的社会保险权益，且依照《社会保险费征缴暂行条例》的相关规定，对欠缴或未足额缴纳社会保险费用的，可以向社保部门投诉，由社保部门以行政处罚手段予以纠正。吴飞以红日公司未及时缴纳社保主张红日公司支付解除劳动关系经济补偿金，不符合上述法律规定情形，不予支持。根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天，第五条第三款规定，单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。红日公司未提交证据证实吴飞2018年已休带薪年休假，故应支付吴飞2018年带薪年休假工资。结合吴飞的工作时间及工资情况，红日公司应支付吴飞带薪年休假工资2492.87元（5422元/月÷21.75天×5天×200%）。关于办理档案及社会保险关系转移手续，依照《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，劳动关系解除后，用人单位应为劳动者办理档案及社会保险关系转移手续，吴飞的主张，符合法律规定，予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条及《中华人民共和国劳动法》第五十条、第九十一条规定，判决如下：一、原告山东红日化工股份有限公司支付被告吴飞2018年带薪年休假工资2492.87元，于本判决生效后十日内履行；二、原告山东红日化工股份有限公司为被告吴飞办理档案及社会保险关系转移手续，于本判决生效后十日内履行；三、驳回原告山东红日化工股份有限公司的诉讼请求；四、驳回被告吴飞其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告山东红日化工股份有限公司负担。本院二审期间，双方当事人没有提交新的证据。本院二审查明的事实与一审法院认定事实相一致。本院认为，上诉人吴飞主张被上诉人山东红日化工股份有限公司拖欠其4月1日至8日的工资，该主张未经仲裁，本院不予审理。根据《劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条规定,用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的,劳动者可以解除劳动合同,用人单位应当向劳动者支付经济补偿。但对于用人单位已经为劳动者办理了社保手续,因用人单位欠缴、拒交或因社保年限、缴费基数等发生的争议,应由社保经办机构处理。被上诉人已经为上诉人办理了社保手续，虽然存在欠缴的情形，但被上诉人已于2019年6月进行足额补缴。故一审法院不予支持经济补偿金并无不当，本院予以支持。综上所述，上诉人吴飞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人吴飞负担。本判决为终审判决。审判长  张晓燕审判员  王信峰审判员  杨海荣二〇二〇年六月八日书记员  李 楠