安徽省阜阳市颍州区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1202民初9519号反诉原告（被告）:阜阳市东风棉纺厂，住所地安徽省阜阳市颍上南路，统一社会信用代码91341202851820904T。法定代表人：王秀琴，该厂厂长。委托诉讼代理人：李建敏，安徽金睿律师事务所律师。委托诉讼代理人：李晓玉，安徽金睿律师事务所实习律师。反诉被告（原告）:安徽广宇建设（集团）有限公司，住所地安徽省阜阳市颍泉区颍河西路**，统一社会信用代码91341200151830087L。法定代表人：张涛，该公司董事长。委托诉讼代理人：张巨雷，该公司员工。委托诉讼代理人：陈治明，该公司员工。原告安徽广宇建设（集团）有限公司（以下称简称广宇公司）与被告阜阳市东风棉纺厂（以下简称东风棉纺厂）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月24日立案受理后，被告东风棉纺厂提起反诉，本院予以准许，并合并审理；依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。审理中，原告广宇公司向本院申请撤回本诉的起诉，本院予以准许。反诉原告东风棉纺厂的法定代表人王秀琴及其委托诉讼代理人李建敏、李晓玉，反诉被告广宇公司委托诉讼代理人张巨雷、陈治明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。反诉原告东风棉纺厂向本院提出诉讼请求：1、依法判决反诉被告继续履行反诉双方于2015年4月16日签订的《建设工程施工合同》；2、依法判令反诉被告对已经施工的三层以下工程（含三层）质量不合格部分进行修复、加固、重做、整改，在验收合格后方可进行后续施工；3、依法判令反诉被告向反诉原告支付违约金1345.1120万元（下余违约金每天按合同工程款万分之五计算至实际竣工之日时止）；4、依法判令反诉被告赔偿反诉原告各项经济损失总计人民币100万元（上述数字为暂定数字，具体损失以鉴定报告最终结论为准）；5、反诉被告承担本案全部诉讼费用。审理中，反诉原告明确第三项诉讼请求违约金1345.1120万元计算方式是从2015年6月15日起至2019年10月16日至，每天按11080元（2216万元×5?），并撤回第一项的诉讼请求、第二项的诉讼请求、第三项诉讼请求中下余违约金每天按合同工程款万分之五计算至实际竣工之日时止的请求以及第四项的诉讼请求。事实与理由:2015年4月16日，反诉双方签订《建设工程施工合同》，合同约定：工程名称阜阳市东风大厦；工程承包范围包括基坑支护、土建、装饰、水电、消防、保温、人防等图纸所示内容；计划开工日期2015年5月1日，计划竣工日期2016年4月16日；合同价为贰仟贰佰壹拾陆万元，为一次性包死价款，不再进行调整；因承包人原因造成工期延误，每延误一日，每日按工程总造价的万分之五向发包人支付违约金，逾期超过四十五日，发包人有权单方面解除合同，同时，因承包人违反本条款约定给发包人造成的经济损失由承包人承担；项目经理为储怀远；对项目经理每月在施工现场的时间要求为28日，承包人擅自更换项目经理的违约责任执行通用条款。在合同签订后，反诉被告并没有按照合同约定和其承诺的内容履行，项目经理、现场管理人员严重缺岗，施工管理混乱，施工人员专业技能严重缺失且极度不负责任，多次出现严重的质量事故和安全事故。2016年4月6日，基坑西北角出现近20米严重塌方，周围紧临居民楼，情况非常危险，在原告多次督促下，反诉被告才组织有关部门人员指导并拿出处理方案进行抢险维护。2016年5月31日，基坑再次塌方，基坑北侧、西侧塌方长度达到近50米，情况十分危险，但反诉被告仍无动于衷，为避免重大险情扩大，反诉原告连夜通知相关单位、个人现场勘查，并组织专家及有关部门拿出方案，但反诉被告依然态度消极，在多方强烈要求下，反诉被告才进行了相应的抢险处理。2015年度，工程出现严重质量事故，基础筏板大面积开裂，筏板厚度及钢筋保护层厚度不够等严重影响结构安全。2016年度，一层梁板柱都出现严重质量事故，一层32根框架柱基本都存在空洞，漏筋、蜂窝、麻面等严重质量问题，一层梁保护层厚度不够，板多处贯穿裂缝及混凝土密实性差，剪力墙多处空洞，漏筋等诸多严重缺陷……对此，安徽省建筑工程质量第二监督检测站检测并作出相应的检测鉴定报告。此后，反诉被告根据检测报告作出整改方案，但并未按整改方案切实履行。在二层施工中又出现严重质量事故：二层柱头混凝土分仓错误，把C45的混凝土浇成C30的混凝土，强度降低三个级别，三片剪力墙空洞、露筋、蜂窝、麻面等严重结构安全。在三层施工过程中再次重复出现严重质量问题，梁板大面积钢筋保护层厚度不够且非常严重，多处钢筋锈蚀、钢筋网格清晰可见，屋面混凝土观感极差、高低不平，多处有露筋现象，另有8根框架柱根部孔洞露筋、蜂窝、麻面等严重质量缺陷，严重影响结构安全。施工期间，反诉被告多次无故擅自停工，自2017年9月10日起，反诉被告完成三层砼浇筑后便再无施工。期间，反诉原告为反诉被告的施工工程质量、擅自停工、延迟工期、现场管理混乱多次与反诉被告交涉，并向有关主管单位反映，反诉被告在受到行政部门的处罚后仍没有任何履行合同的诚意。2017年11月6日，阜阳市建筑业监督管理局向反诉被告送达建管函[2017]471号《关于督促继续履行施工合同的函》，《函》中明确要求：“现按建设单位要求，督促你公司继续履行合同约定的内容，保证工程正常施工。”但反诉被告仍置之不理，拒绝继续施工。此后，反诉原告又多次向阜阳市建筑业监督管理局投诉，要求纠正反诉被告严重不负责任的违约行为，迫于压力，反诉被告再次抱着应负的态度进驻现场进行整改，但依旧组织混乱，现场管理人员、技术人员严重缺失，施工人员缺乏基本的施工技能，导致在整改、加固过程中又重复出现质量事故和安全事件。为此，阜阳市建筑业监督管理局、建筑工程质量监督管理局、项目监理数次对反诉被告发出通知，要求反诉被告整改。其中：1、2015年11月4日，监理工程师通知单，人防地下室基础筏板出现质量事故。2、2015年11月6日，监理工程师通知单，要求停工整改。3、2015年11月9日，阜阳市建筑工程质量监督管理局开发区分局下达《工程质量监督整改通知书》：“工程地下室基础底板混凝土表面出现部分不同程度的开裂现象。”并责令广宇公司拿出处理方案处理。4、2016年4月6日，监理工程师通知单，出现基础滑坡事故。5、2016年5月23日，阜阳市建筑工程质量监督管理局开发区分局下达《工程质量问题监督整改通知书》，明确指出反诉被告广宇公司存在六大项质量安全问题，并要求广宇公司整改。6、2016年5月25日，阜阳市建筑工程质量监督管理局开发区分局下达《关于对安徽广宇建设（集团）有限公司和项目经理储怀远通报批评的通知》，通知严厉指出广宇公司在涉案工程存在的严重质量及安全问题，并对反诉被告广宇公司及项目经理储怀远给予通报批评处罚。7、2016年6月1日，监理工程师通知单发出紧急通知。8、2016年6月2日，监理公司再次发出通知单：“紧急采购物资，抓紧时间抢险。”9、2016年6月21日，阜阳市建筑工程质量监督管理局开发区分局下达《工程质量问题监督整改通知书》，通知明确：“东风大厦地下室顶板两处，剪力墙一处后浇带处主负筋擅自截断，面积约一平方米，存在结构安全隐患。”并要求广宇公司整改。10、2016年11月11日，监理工程师通知单，明确混凝缺陷加固进度缓慢。11、2017年10月19日，监理通知单，明确要求广宇公司尽快进行正常施工。12、2018年5月25日阜阳市建筑业监督管理局《关于要求广宇公司立即处理东风大厦工程相关问题的函》；13、2018年6月22日专家整改意见书；14、2018年8月21日设计专家要求广宇公司整改意见书；15、2018年8月21日专家关于要求广宇公司整改意见书；16、2018年11月8日阜阳市建筑业监督管理局开发区分局《建设工程限期整改以通知书》；17、2019年1月15日，设计单位、监理单位、总包单位、加固单位《工程加固洽商单》；18、2019年2月28日阜阳市建筑业监督管理局《工程质量问题监督整改通知书》；19、2019年3月1日，监理单位整改通知书；20、2019年3月28日阜阳市建筑业监督管理局开发区分局《建设工程限期整改以通知书》；21、2019年7月16日，阜阳市建筑业监督管理局对反诉被告发出《关于要求尽快解决东风大厦项目有关问题的函》，该函明确，“一、在该项目建设施工合同履行期间，要求你公司按照合同约定条款严格履行施工合同；二、对该项目遗留的质量问题和未施工完的柱子，你公司要按合同约定及协调意见尽快施工完毕；三、你公司要立即对该项目开展安全排查，及时消除项目及施工现场安全隐患，同时要做到工完料清、保证施工现场达到文明施工条件。以上问题，你公司作为施工总包单位，要严格履行总包职责，确保该项目三层以下所有质量问题在二周内处理完毕并达到验收条件，否则，我局将按照相关规定依法进行查处。”但反诉被告对建管局的函置若罔闻，到目前为止仍未按要求施工整改，工程存在重大的质量问题和极大的安全隐患。22、2019年8月19日，监理通知单：你公司施工的阜阳东风大厦三层以下存在以下质量问题（1）地）地下室人防门框锈蚀严重进行防锈处理；……（13）部分洞口未做安全防护。并要求广宇公司接通知后立即着手将以上问题进行整改。另，在施工过程中，安徽远信工程项目管理有限公司作为监理单位，还数次向反诉被告发出整改通知。综上所述，原告方利用多年的积蓄筹备建设涉案东风大厦，反诉被告作为承包方应当严格按照合同约定履行施工义务。但反诉被告严重缺失职业操守和商业信誉，管理人员不到岗履职，没有技术交底，没有人员指控，没有按照国家相关法律、法规、规范标准施工，没有按照设施方案组织施工，本应在2016年4月21日竣工的工程至今仅施工至三层，且工程多次出现多处严重的质量事故和安全隐患，目前工程处于停工状态。工程质量关系公众生命财产安全大事，绝对不能心存侥幸，更不能麻痹大意，反诉被告作为总包单位，应当继续履行，反诉被告不能逃避自己的合同义务。反诉被告延误工期长达三年半的时间，反诉被告应当赔偿因其违约行为给原告造成的各项经济损失，并支付违约金。反诉被告广宇公司辩称，一、反诉原告请求判令反诉答辩人继续履行本案案涉合同，因为该合同已经解除,所以,反诉原告的此项反诉请求不能成立。对于本案案涉合同,因为反诉原告有履行在先的债务未予履行,反诉答辯人于2019年5月,经过反诉原告委托的工程监理,向其发出了中止履行本案案涉合同等其他内容的通知一份,并于2019年6月4日,通过公证机构和中国邮政特快专递,再次向反诉原告发出了该份通知。然而,至今为止,反诉原告没有通过诉讼的方式,对本案案涉合同已经解除提起异议之诉。因此,反诉原告的该项反诉请求不能成立。二、造成案涉工程延期竣工的责任,完全在于反诉原告。因此,反诉答辩人不应该承担延期竣工违约金。从反诉原告的第二项反诉请求可以证明,反诉原告每当发现案涉工程施工有缺陷(这种缺陷都是可以逆转的,即:可以通过修复达到工程质量合格的,并不需要停工整改)时,均是让反诉答人停工修复、整改,而不允许反诉答辩人边施工边修复、整改,这样必然造成工期延误。反诉原告这种行为,不但是在故意扩大损失,而且严重影响了反诉答辩人的工期延误。因此,反诉答辩人不应该承担延期竣工的违约责任。三、本案涉合同约定的违约金明显过高,反诉答辩人请求人民法院按法律规定予以减少。1、本案案涉合同约定的逾期竣工违约金,按案涉合同总金额的日万分之五计算,明显过高,为此,反诉答辩人请求人民法院判决予以减少,按反诉原告的实际损失计算。2、由于反诉原告在工程质量整改、修复的过程中,采取故意刁难反诉答辩人的方式,逼着反诉答辩人停工修复、整改工程缺陷,造成反诉答辩人不能按期竣工,责任应该归属于反诉原告。因此,即使人民法院认定反诉答辩人存在着延期竣工的违约事实,也应该考虑到反诉原告这种不当行为的存在,减少违约金。为此，特请人民法院依法判决。经审理查明：2009年1月20日，东风棉纺厂取得编号为阜州国有（2009）字第A11003号《国有土地使用权权证》，使用权性质为出让。2014年8月4日，东风棉纺厂取得建字第341200201400162号《建设工程规划许可证》，建设项目名称为阜阳市东风大厦十层；东风棉纺厂通过招标方式选中广宇公司为施工单位，并于2015年4月15日向广宇公司发出《中标通知书》。2015年4月16日，东风棉纺厂（发包人）与广宇公司（承包人）签订《建设工程施工合同》一份，该合同约定，工程内容:阜阳市东风大厦；工程地点：一道河路北侧、颍上南路以西；工程内容：工程量清单及施工图纸；计划开工日期：2015年5月1日；计划竣工日期：2016年4月16日；工程总日历天数：370天，工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准；工程质量：合格；签约合同价为：人民币贰仟贰佰壹拾陆万元；合同价格形式：本合同价款包含但不限于各类取费及税金、人工费用调整、各项保险费用安全文明施工费、扬尘污染防治增加等各类税费，除本合同专用条款约定可以进行调整的项目和内容外，为一次性包死工程价款，不再进行调整；履约担保：承包人应当在本合同签订之日起二日内向发包人支付履约保证金100万元，逾期不支付，承包（人）应当按本合同约定的总工程价款的10%向发包人支付违约金，同时，发包人有权单方面决定是否解除本合同，保证金在项目工程三层封顶后退还给承包人，若两日内不退款，按保证金的10%支付违约金；工期延误：工期每延误一日，每日按工程总造价的万分之五向发包人支付违约金，逾期超出四十五日，发包人有权单方面解除本合同，同时，因承包人违反本条款约定给发包人造成的经济损失由承包人承担;工程进度款支付：1、工程进行三层结构封顶付工程款陆佰万元（￥6000000.00），主体结构封顶付工程款陆佰万元（￥6000000.00），内外墙粉刷完全结束且安装工程至少进行一半时付工程款肆佰万元（￥4000000.00）。2、工程竣工验收合格后一个月内付至工程价款的90%（包括以上付款），三个月后付到工程款的95%，余款留5%做保修金，保修期为五年，第一年退2%，第三、四、五年每年分别退1%，如承包方在履行本合同过程中存在违反合同约定的行为，发包方可以根据承包方违约情节予以推迟支付当期工程款或者降低工程款的支付数额，如依据本合同产生的违约金，则发包方可以直接从当期应付工程款中予以扣除；补充条款：本合同所涉计划开工日，以发包人最终书面通知的开工日为计划开工日。合同签订后，广宇公司即进驻现场施工。2015年5月15日、5月18日、5月30日、6月5日，安徽远信工程管理有限公司(以下简称监理单位)就涉案工程施工过程中存在的问题向广宇公司发出《监理工程师通知单》，要求广宇公司对基坑支护等问题进行整改。2015年6月15日，涉案工程取得《建设工程施工许可证》。2015年12月15日，东风棉纺厂委托安徽省建筑工程质量第二监督检测站对涉案工程筏板基础混凝土抗压强度、厚度、上表面钢筋保护层厚度、裂缝普查等进行检测；2016年1月11日，安徽省建筑工程质量第二监督检测站作出16BSB002号《阜阳东方大厦筏板基础裂缝及结构检测报告》，结论为：1、钻芯检测筏板基础30个芯样试件现龄期混凝土抗压强度在(34.0-38.5)MPa之间，该基础检测批混凝土抗压强度推定值为34.0MPa,达到设计强度等级(C35)的97%。2、抽检12块300mm防水板基础厚度平均值在(295一310)mm之间,符合验收规范要求;抽检3块500mm筏板基础厚度平均值分别为499mm、500mm、507mm,符合验收规范要求;抽检6块900mm筏板基础厚度平均值在(892-900)mm之间,部分基础厚度偏差超出验收规范要求。3、抽检20处筏板基础上表面钢筋保护层厚度测点在(2049)mm之间,部分测点超出设计(30mm)和验收规范要求。4筏板基础上表面裂缝在混凝土凝结硬化过程中已产生,主要系混凝土早期沉缩以及塑性收缩共同作用引起,与混凝土施工中振捣工艺不当以及表面未及时进行二次抹压收光等因素有关。鉴于该工程裂缝开展数量较多、缝宽较大,部分裂缝宽度已超出标准允许限值,因此裂缝的产生对结构耐久性和正常使用有较大影响,应进行可靠处理。5、建议请原设计单位根据本站检测报告对工程中存在的问题提出处理意见。2016年2月，广宇公司拿出《阜阳东风大厦十层工程基础筏板混凝土质量缺陷处理方案》，同年3月初，涉案工程监理单位9以下、设计单位阜阳市建筑勘察设计院（以下简称设计单位）及建设单位东风棉纺厂签署同意按此方案进行施工。2016年6月24日，东风棉纺厂又委托安徽省建筑工程质量第二监督检测站对涉案工程一层框架柱（剪力墙）缺陷部位混凝土密实性、一层顶板裂缝及混凝土强度和密实性、一层顶梁底面箍筋保护层厚度进行检测。2016年7月21日，安徽省建筑工程质量第二监督检测站作出16BS086号《阜阳东风大厦一层结构混凝土强度和密实性及缺陷检测报告》，检测结论为：1、一层被测外观有缺陷(露筋、蜂窝麻面、孔洞等)的13根框架柱和2片剪力墙中,1/A轴柱2个、3/A轴柱3个、7/D轴柱3个、E/4-(1/4)轴剪力墙6个以及E/6(1/6)轴剪力墙4个异常声速所对应的声通路混凝土有缺陷,缺陷深度在(60-120)之间；因此超声检测外观质量存在明显缺陷部位的部分混凝土尚未凿除至密实处,其余外观良好部位内部混凝士基本密实。2、实测一层顶框架梁底面箍筋保护层厚度测点45个,其中有9个测点偏差符合规范要求,36个测点偏差不符合规范要求。3、钻芯法检测一层顶现浇板混凝土芯样上表面存在浮浆层或硫松层等缺陷,测得缺降厚度约在(3.5-15)mm之间；一层顶现浇板7个芯样试件混凝土抗压强度值在(30.4-36.8)MPa之间,达到混凝土设计强度等级(C30)要求。4、一层顶现浇板裂缝在混凝土凝结硬化过程中已产生,主要系混凝土早期塑性收缩引起,与板混凝土浇筑施工工艺、部分板面混凝土未抹压收光或二次抹压收光不及时及养护等因素有关。裂缝对结构耐久性及正常使用有影响,应进行处理。5、一层框架柱及剪力墙为主要受力构件,其外观存在的烂根、露筋、蜂窝、孔洞等现象属严重质量缺陷,对结构受力性能产生较大影响,应及时采取有效措施处理。6、建议请原设计单位根据本站检测报告对工程中存在的问题提出处理意见。2016年8月11日，广宇公司制定《阜阳东风大厦十层工程一层结构砼质量缺陷整改措施》；同年8月12日设计单位签署同意按此施工，同年8月23日监理单位签署同意按此施工，同年9月2日，东风棉纺厂作为建设单位在该审批表上签署意见：“2016年9月2日收到施工单位所报本处理方案，同意以上单位意见。”2017年9月，涉案工程施工至三层封顶；2017年9月23日，广宇公司向监理单位及东风棉纺厂报送《工程款支付报审表》，内容为：“根据施工合同约定,我方已完成主体三层工作,建设单位应在2017年9月29日前支付工程款共计(大写)陆百万元整(小写:6000000元),本次我公司暂不要求退还保证金,请予以审核。附件‘请求支付工程款伍佰伍拾万元整,已借支壹佰壹拾伍万元整,电费参万零叁佰肆拾叁元柒角叁分,检测费壹拾万零叁仟元整,预留伍拾万元整,本次应实际支付我公司肆佰贰拾壹万陆仟陆佰伍拾陆元贰角柒分’。”东风棉纺厂于2017年9月26日签署“同意本次付款伍佰伍拾万元，广宇公司应严格按合同条款执行。”2017年9月27日，东风棉纺厂向广宇公司转款4216656.27元，附言为“工程款”；加上此前广宇公司借支的115万元元、广宇公司应付电费30343.73元、广宇公司应承担的检测费用103000元，东风棉纺厂总计向广宇公司支付工程款550万元。2017年11月6日，阜阳市建筑业监督管理局向广宇公司发出建管函《关于督促继续履行施工合同的函》[2017]471号，内容为：“我局接到阜阳市东风棉纺厂情况汇报,反映你公司施工的阜阳东风大厦工程未按合同约定进行施工,目前工程处于停滞状态。我局及时进行了解核实,现按建设单位要求,督促你公司继续履行合同约定的内容,保证工程正常施工。”2018年2月6日，东风棉纺厂委托安徽省建筑工程质量第二监督检测站对涉案工程二层框架柱头部位混凝土强度及二、三层顶板施工质量进行检测，2018年3月5日，安徽省建筑工程质量第二监督检测站作出18BSB033号检测报告，检测结论为：1、经回弹-钻芯法检测,二层1/A轴、1/B轴、1/C轴、1(1/C)轴、2/A轴、2/B轴、2/C轴、2(1/C)轴、7/C轴、7/D轴、7/E轴、8(1/D)轴柱头部位现龄期混凝土强度等级在(32.0-40.6)MPa之间,达到设计强度等级(C45)的71.1%-85.1%;二层3/B柱头部位现龄期混凝土强度为42.2MPa,达到设计强度等级(C45)的93.8%;其余被测框架柱头部位现龄期混凝土强度在(45.2-50.0)MPa之间,达到设计强度等级(C45)的100.4%一111.1%。2、抽检二、三层顶板厚度测点平均值在(132一159)mm之间,满足设计要求。3、抽检二、三层负弯矩钢筋间距平均值在(131一196)mm之间,达到设计要求,其保护层厚度测点平均值在(26-56)mm之间,超出施工验收规范允许限值。4、请原设计单位根据本站报告对结构复核后提出具体处理意见。2018年8月25日，广宇公司与阜阳市美亚锚固有限公司制定《阜阳东风大厦十层工程二、三层结构质量问题整改施工方案》，并由广宇公司委托阜阳市美亚锚固有限公司进行加固整改。该方案经论证后，设计单位阜阳市建筑勘察设计院于2018年11月9日签署“同意”意见，2018年11月14日，东风棉纺厂作为建设单位签署审批意见：“2018年11月14日收到施工单位所报该方案，严格按专家论证意见实施。”2019年2月28日，阜阳市建设工程质量监督管理局开发区分局向广宇公司发出《工程质量问题监督整改通知书》（2019第009号），内容为：“安徽广宇建设（集团）有限公司：我局监督抽查时发现,阜阳东风大厦十层(形象进度:主体三层)工程,发现存在以下主要问题：1、后浇带部分梁板模板及支撑擅自拆除,存在结构安全隐患；2、部分砼结构存在露筋、疏松、夹渣等质量缺陷。监督意见：上述问题我局现场已多次指正,至今未落实整改,责令施工单位立即会同建设、监理单位对已施工的部分全面检查,发现的问题并上述问题拿出处理方案认真落实整改,整改完毕经建设、监理单位复查合格后,回单报我局。”2019年3月1日，涉案工程监理单位向广宇公司发出监理通知单，内容为：“1、后浇带部分梁板及支撑自行拆除,存在结构安全隐患。2、部分砼结构存在露筋、疏松、夹渣等质量缺陷。3、施工单位应针对以上问题尽快整改。整改完成后,报项目监理部复查。”2019年3月28日，阜阳市建筑业监督管理局经济技术开发区分局向广宇公司发出《建设工程限期整改通知书》（检查编号：阜开2019027）内容为：“安徽广宇建设（集团）有限公司：经查,你单位施工的东风大厦项目,存在以下问题，一、安全生产1、未根据不同施工阶段和周围环境及季节、气候的变化,在施工现场采取相应的安全施工措施。2、未在施工现场入口处、临时用电设施、脚手架、出入通道口、楼梯口、电梯井口、孔洞口等危险部位,设置明显的安全警示标志。3、未按照《工程建设标准强制性条文》要求设置脚手架、临时用电及高处临边防护。4、未对悬挑脚手架等危大工程组织验收。5、未提供悬挑脚手架等危大工程安全管理档案。6、悬挑脚手架悬挑层未满铺脚手板,架体内侧与建筑物超过150mm未封闭……26、临时用电未按三相五线制配电,开关箱损坏,未设置重复接地。27、未提供各项安全管理资料。你单位接到本通知后,立即组织整改,并于2019年4月4日前整改完毕,由企业负责人签认后,将《建设工程整改完成报告书》报市建管局开发区分局,我局将组织人员对整改情况进行复查,否则将依法严肃查处。”2019年4月12日，涉案工程建设单位、监理单位、设计单位、施工单位召开监理工作会议，会议对涉案工程二层柱头混凝土强度不够部分进行加胶处理等存在的质量问题及整改问题进行了讨论。2019年7月16日，阜阳市建筑业监督管理局向广宇公司发出《关于要求尽快解决东风大厦项目有关问题的函》的内容为：“安徽广宇建设（集团）有限公司：2019年7月16日,我局接到东风大厦项目的建设单位阜阳东风棉纺厂投诉,继续反映该项目仍存在的部分质量、安全问题,为保障该项目质量安全,特向你公司提出以下要求:一、在该项目建设施工合同履行期间,你公司要按照合同约定条款严格履行施工合同;二、对该项目遗留的质量问题和未施工完的柱子,你公司要按照合同约定及协调意见尽快施工完毕。三、你公司要立即对该项目开展安全排查,及时消除项目及施工现场安全隐患,同时要做到工完料清,保证施工现场达到文明施工条件;以上问题,你公司作为施工总包单位,要严格履行总包职责,确保该项目三层以下所有质量同题在2周之内处理完毕并达到验收条件,否则,我局将照相关规定依法进行查处。”2019年8月19日，监理单位向广宇公司发出《监理通知书》，内容为：致安徽广宇建设（集团）有限公司：事由：关于现场施工存在质量缺陷有关事宜。根据2019年7月16日阜阳市建筑业监督管理局《关于要求尽快解决东风大厦项目有关问题的函》要求,你公司施工的阜阳东风大厦工程三层以下存在以下质量问题：1、地、地下室人防门框锈蚀严重进行防锈处理。2、地、地下室积水30公分进行口部封堵防护。3、地、地下室积水后浇带钢筋锈蚀严重进行排水做防锈处理。4、地、地下室以及一、二层模板部分未拆除。5、地、地下室后浇带钢筋剪短部分已处理一处有两处未进行焊接。6、车库挡土墙钢筋锈蚀严重,应及时以混凝土封闭。7、一层顶板贯穿裂缝处理一部分,仍有部分未处理,应及时封闭处理。8、一层顶板后浇带两边混凝土疏松部分应处理。9、所有后浇带钢筋锈蚀严重,应防锈处理。10、三层顶预留钢筋锈蚀严重,应及时防锈处理。11、三层顶板钢筋外露、应封闭处理。12、三层顶部分临边无防护，存在较大安全隐患。13、部分洞口未做安全防护。要求：你单位接通知后立即着手将以上问题进行整改。”另查明，2019年6月13日，广宇公司通过阜阳惠颍公证处就相关行为进行保证公证，阜阳市惠颍公证处作出（2019）皖惠公证字第3142号《公证书》，内容为：“兹证明与本公证书相粘连的《通知》的复印件(一份共一页)写原件相符,与现场寄送的《通知》的内容一致;与本公证书相粘连的印有“EIMS1043124505232”字样的国内标准快递(寄件人存)凭证(一份共一页)的复印件与原件内容相符。附件1、《通知》的复印件一份共一页。2、印有“EMS1043124505232”字样的国内标准快递(寄件人存)凭证的复印件一份共一页。”其中附件1《通知》内容为：“阜阳市东风棉织厂，2015年4月23日,我司与贵厂签订了“阜阳市东风大厦”《建筑工程施工合同》。在本合同履行过程中,我司发现:一、贵厂没能按时全部支付第一期工程进度款,也没能全部退还履约保证金;二、贵厂“经营状况严重恶化”ー、贵厂长期处于生产严重不足、主营业收入寥寥无几,每年盈利仅在4万元左右,几乎丧失了履行双方签订的《建筑工程施工合同》约定的付款能力。鉴于此,我司首先提出中止履行双方签订的《建筑工程施工合同》,要求贵厂5日内提供能履约的银行存款凭证或10日内提供经我方认可的担保。如果贵厂到期无法满足上述要求,既不能提供银行存款证明又不能提供担保的,根据《中华人民共和国合同法》第六十九条的规定,我司即时解除双方于2015年4月23日签订的“阜阳市东风大厦”《建筑工程施工合同》。届时,我司无须另发解除合同通知书,合同即解除。”编号为EIMS1043124505232的快递经查询并未投妥。另，2019年9月24日，广宇公司向本院提起诉讼请求：1、确认案涉合同已经解除;2、判令被告向原告支付剩余工程价款4725861.32元及未按期支付工程款部分的损失(自2017年9月10日起按每日万分之十计算至付清之日止);3、判令被告退还原告支付的履约保证金100万元,并按约定支付违约金10万元;四、判令被告负担本案诉讼费。审理中，广宇公司撤回本诉的诉讼请求。上述事实，有东风棉纺厂、广宇公司的营业执照，国有土地使用权证，建设工程规划许可证，建设工程施工许可证，中标通知书，建设工程施工合同，检测报告，工程款支付报审表，转款凭证，收款收据，公证书，阜阳市建筑业监督管理局函，编号为EIMS1043124505232的快递记录及当事人陈述在卷予以佐证。本院认为，反诉原告与反诉被告签订的《建设工程施工合同》系双方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，应为有效合同，双方均应当按约定履行各自的义务。涉案工程在施工过程中多次出现质量问题，且截止诉讼时，涉案工程仅施工至三层封顶，反诉被告延误工期的事实客观存在。反诉被告作为承建方应当在确保工程质量的情况下按合同约定的工期完成施工任务，反而因其违约行为造成工期延误，所以反诉被告应向反诉原告支付违约金；由于涉案合同约定的开工工期为2015年5月1日，而涉案工程于2015年6月15日才取得施工许可证，即表明自2015年6月15日起涉案工程才具备开工条件，所以应认定涉案的开工时间为2015年6月15日；按照合同约定，反诉被告应当在2016年6月20日竣工，截止反诉原告向法院提出反诉时2019年10月16日涉案工程尚未竣工，若按照合同约定每延误工期一天违约金按工程款总造价万分之五计算明显过高，根据反诉被告广宇公司请求对违约金予以降低，结合本案实际情况，本院酌定按照合同约定总标的款的20%计算违约金为宜，即22160000元×20%=4432000元；对于反诉原告超过该部分的诉讼请求，本院依法不予支持。反诉被告辩称工期延误是反诉原告造成，提供的证据不足以证明其主张，故对其抗辩理由，本院依法不予采信。对于反诉被告提出对反诉原告实际损失进行鉴定，因双方合同已经约定违约金的计算方式，本院也对违约金予以调整，对其申请本院依法不予准许。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、反诉被告安徽广宇建设（集团）有限公司于本判决生效之日起十日内支付反诉原告阜阳市东风棉纺厂支付违约金4432000元；二、驳回反诉原告阜阳市东风棉纺厂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。反诉案件受理费54253元，由反诉原告阜阳市东风棉纺厂负担26253元，反诉被告安徽广宇建设（集团）有限公司负担28000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判员  江敏二〇二〇年六月二十八日书记员  秦蕾