四川省广元市昭化区人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)川0811刑初21号 公诉机关:广元市昭化区人民检察院。 被告人:汪东，男，生于1971年10月10日，汉族，中专文化，四川省广元市朝天区人，原广元市壹号公馆娱乐会所股东，户籍地四川省广元市利州区，住广元市利州区，2017年6月6日因涉嫌聚众斗殴罪被广元市公安局刑事拘留，同年6月29日被取保候审，2020年4月9日经本院决定由广元市公安局昭化区分局执行逮捕，现羁押于旺苍县看守所。 辩护人:吕绿化，四川中玉律师事务所律师。 被告人:叶均，男，生于1972年11月5日，汉族，大专文化，四川省绵阳市人，个体户，原广元市壹号公馆娱乐会所股东兼总经理,户籍地四川省广元市利州区，住广元市利州区，2017年6月6日因涉嫌聚众斗殴罪被广元市公安局刑事拘留，同年7月5日被取保候审，2019年11月19日经本院决定由广元市公安局昭化区分局执行逮捕，2019年11月20日经本院决定取保候审，现在家。 辩护人:李登勇，四川同方正律师事务所广元分所律师。 被告人:樊成中，男，生于1983年2月6日，汉族，初中文化，四川省简阳市人，原广元市壹号公馆娱乐会所副总经理兼保安部经理，户籍地四川省简阳市，住广元市利州区，2017年6月5日因涉嫌聚众斗殴罪被广元市公安局刑事拘留，同年6月28日被广元市公安局昭化区分局逮捕，2018年1月18日被广元市昭化区人民检察院取保候审，2019年11月19日经本院决定由广元市公安局昭化区分局执行逮捕，2019年11月20日经本院决定取保候审，现在家。 辩护人:张健，四川中玉律师事务所律师。 被告人:李小飞，男，生于1985年9月12日，汉族，小学文化，四川省广元市利州区人，原广元市壹号公馆娱乐会所原保安队队长，户籍地四川省广元市利州区，住四川省广元市利州区，2017年5月22日因涉嫌聚众斗殴罪被广元市公安局刑事拘留，同年6月29日被广元市公安局昭化区分局逮捕，2018年1月18日被广元市昭化区人民检察院取保候审，现在家。 指定辩护人:李文生，四川永升律师事务所律师。 被告人:赵仕旺，男，生于1992年8月1日，汉族，初中文化，四川省旺苍县人，原广元市壹号公馆娱乐会所保安，户籍地四川省旺苍县，住广元市利州区，2016年8月23日因犯聚众斗殴罪被广元市利州区人民法院判处有期徒刑二年八个月，缓刑四年；2017年5月22日因涉嫌聚众斗殴罪被广元市公安局刑事拘留，同年6月29日被广元市公安局昭化区分局逮捕，2018年1月18日被广元市昭化区人民检察院取保候审，2019年11月19日经本院决定由广元市公安局昭化区分局执行逮捕，现羁押于旺苍县看守所。 辩护人:杨君，四川瀛卓律师事务所律师。 广元市昭化区人民检察院以广昭检公刑诉〔2018〕11号起诉书指控被告人汪东、叶均、樊成中犯开设赌场罪与被告人汪东、李小飞、赵仕旺犯寻衅滋事罪一案，本院经审理作出（2018）川0811刑初11号刑事判决书。宣判后，广元市昭化区人民检察院对判决无罪的寻衅滋事罪提出抗诉，被告人汪东、叶均、樊成中对判决构成开设赌场罪的部分提出上诉。广元市中级人民法院作出（2018）川08刑终148号刑事裁定撤销原审判决，发回重审。本院于2019年4月22日立案，依法另行组成合议庭,于2019年9月17日、12月16日在第一审判法庭公开开庭审理了本案。广元市昭化区人民检察院指派检察员田毅、冯英出庭支持公诉，被告人汪东、叶均、樊成中、李小飞、赵仕旺及其辩护人吕绿化、李登勇、张健、李文生、杨君到庭参加诉讼。审理期间，广元市昭化区检察院两次提出延期审理建议，本院予以准许。2020年3月2日因防控新型冠状肺炎疫情，本院依法裁定中止审理，2020年4月8日依法裁定恢复审理。2020年4月15日，经广元市中级人民法院批准延长审理期限三个月。本案经合议庭评议、审判委员会讨论决定，现已审理终结。 广元市昭化区人民检察院指控：1.2014年8月11日晚上，被害人刘某1与徐某、胡某1及其男朋友吃晚饭后商量去广元城区东坝“彩虹吧”酒吧喝酒。胡某1电话约胡某2下班来喝酒。徐某经胡某1电话联系去广元市壹号公馆娱乐会所坐出租车把胡某2接到“彩虹吧”酒吧与刘某1、徐某等人喝酒片刻。胡某1未到场，胡某2不认识刘某1、徐某等人便去酒吧外打电话，徐某去找让其等待朋友来喝酒，胡某2想走，被徐某拦住。被告人赵仕旺得知胡某2电话告知被人挡住不让走，让其来带自己离开，即与徐某在电话中发生口角。随后赵仕旺带领壹号公馆内保人员王某1、郑某1骑摩托车赶往“彩虹吧”河边，被告人李小飞得知消息后伙同陈某1等人随后前去。找到胡某2，赵仕旺上前质问徐某刚才是不是在电话中骂过自己，便使用电警棍电击、殴打徐某。刘某1等人得知徐某被打并从酒吧出来，在“彩虹吧”河边将赵仕旺、王某1、郑某1等人围住并称打了人就不要想走。此时，汪东在壹号公馆ＫＴＶ包间内喝酒得知消息，非常气愤，后带领壹号公馆娱乐会所内的内保人员、服务员等二十余人，持木棒、橡胶棒等工具来到“彩虹吧”河边上，与刘某1、徐某一起喝酒的几人见情况不妙，便逃离现场。汪东与广元市壹号公馆娱乐会所的内保人员、服务员赵仕旺、李小飞、王某1、郑某1、陈某1、冯某1、陈某2、张某1等二十余人围住刘某1、徐某，被告人汪东上前质问：“哪个是龙娃子？”，并对被害人刘某1脸上打了一耳光，被告人李小飞、赵仕旺等人见状便持木棒、橡胶棒动手殴打刘某1、徐某，直到将二人打趴在地。被害人刘某1的伤情经鉴定为轻伤二级，事后壹号公馆经广元市公安局利州区分局东坝派出所达成调解协议，向被害人刘某1赔偿、赔礼道歉。 2.2013年6月至2015年12月期间，被告人汪东、叶均同意由闫河（刑拘在逃，系演艺大厅经理）策划、组织实施，由被告人樊成中与李某2、李小飞、赵仕旺等人积极参与协助购买开设赌场所用的透明塑料箱、红色盖布、乒乓球等设施设备在广元市壹号公馆娱乐会所二楼演艺大厅内以摸乒乓球的方式开设赌场。召集在演艺大厅内喝酒娱乐的顾客以买“大”“小”“和”“点数”“对子”为输赢进行赌博；参赌人员使用现金或刷ＰＯＳ机从壹号公馆演艺大厅服务员手中购买啤酒卡，由服务员填写一式三联的下注单“啤酒游戏单”，以“听”数代表下注金额，每听为10元人民币，下注下限为5听，即人民币50元，无下注上限，下注后，需下注参赌人员在下注单上签名确认，服务员将该下注单交至演艺大厅收银台盖章，一联保管于收银台、一联交由下注客人、一联由服务员保管。下注买中了，壹号公馆根据相应的赔率给参赌人员拿啤酒卡或现金。下注没买中的，参赌人员下注的啤酒卡及现金归壹号公馆。当赌博游戏结束后，赌客可将剩余或赢取的啤酒卡在大厅吧台处兑换等值现金或在壹号公馆内消费。经侦查，自2013年6月至2015年12月期间，壹号公馆财务报表上的“游戏收入”为人民币589万余元。 公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示书证、证人证言、被告人供述与辩解、辨认笔录、电子证据等证据予以证实。公诉机关认为，被告人汪东、叶均、樊成中以营利为目的，开设赌场的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人汪东、李小飞、赵仕旺在公共场所，随意殴打他人并造成一人轻伤的行为，已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。被告人汪东犯数罪，应当数罪并罚。被告人赵仕旺主动到案，如实供述其犯罪事实，认定自首。被告人赵仕旺在缓刑期间，发现还有本案涉及的罪没有判决，应当撤销缓刑，数罪并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法惩处。 被告人汪东辩解称：对起诉书指控的寻衅滋事和开设赌场的事实及罪名均有异议。认为赵仕旺去解救被徐某拦阻扣留的员工胡某2，考虑深夜员工安全，解救女员工过程中与对方发生冲突，虽然聚集人数较多，但是聚集原因和目的各不相同，我和李某2等人是找人平息事态的，此事件派出所已调解处理完毕，既无预谋，也无组织，不符合寻衅滋事、聚众斗殴的客观条件。解救被困员工是正义行为，解救中发生一人轻伤，应以故意伤害定罪。我是股东，不是经营管理人和实施人，没策划也没参与经营，叶均是经股东授权的壹号公馆总经理即实际控制人，涉及的赌博行为，未经股东会同意或授权实施，不应由股东承担法律责任，不构成开设赌场罪。 被告人汪东的辩护人辩护称：本案是被害人过错行为引发的故意伤害行为，汪东不是为寻求刺激、发泄情绪、无事生非，耍威风、取乐等不健康动机，无故、无理殴打他人，不构成寻衅滋事罪。解救被困员工中虽然双方发生斗殴，致人受伤，但汪东等人解救胡某2的行为属于正当行为，不属于报复他人、争霸一方或者不正当动机结伙相互斗殴的聚众斗殴行为，不应认定为聚众斗殴罪，只能按照故意伤害处理。没有证据证明汪东是开设赌场的经营管理者和赌场的实际控制人，无承包人闫河的证据及相关物证。缺乏重要物证、现场勘查等客观证据，相关人员陈述也是回忆记录，指控证据存在瑕疵，应当作出对被告人有利的认定，被告人汪东的行为不构成开设赌场罪。 被告人叶均辩解称：对指控的犯罪事实及罪名均有异议，大厅是管理人员在经营，我只承担管理责任，不构成开设赌场罪。 被告人叶均的辩护人辩护称：叶均主观上没有开设赌场的故意，客观上没有实施开设赌场的行为，叶均的行为不构成开设赌场罪。即使罪名成立，叶均只是财务监管，所起作用较小，主观恶性和社会危害小，具有坦白情节，建议免予刑事处罚。 被告人樊成中辩解称：对指控的犯罪事实有异议，我没有参与，尊重法院判决。 被告人樊成中的辩护人辩护称：樊成中没有开设赌场的主观故意和客观行为，不能证明闫河安排樊成中在承包赌场承担了管理职责以及获得利益，缺乏证据证实樊成中的行为符合开设赌场罪的共犯，不构成开设赌场罪。即使认定樊成中的行为构成开设赌场罪，其地位和作用轻微，属于从犯，依法应当免予刑事处罚。 被告人李小飞辩解称：对指控的犯罪事实有异议，我没有参与打架，尊重法院判决。 被告人李小飞的辩护人辩护称：本案是受害人故意引发激化矛盾，应负主要责任，实施殴打被害人的行为并不是随意进行，而是直接针对挑起事端的刘某1、徐某几个人，李小飞到现场，主观意愿是解救单位员工，并不是寻求刺激，发泄情绪，逞强耍横，同时指控证据未能达成确实充分的证明标准，故李小飞的行为不构成寻衅滋事罪。 被告人赵仕旺辩解称：对指控的犯罪事实有异议，我没有殴打刘某1，我去彩虹吧的目的是解救胡某2，不是打人，是其他人推卸责任给我，我相信法院的公正判决。 被告人赵仕旺的辩护人辩护称：指控的寻衅滋事罪不成立，几名被告殴打他人系事出有因，徐某深夜强留女青年不准离开，具有非法目的，动机不纯，赵仕旺等人为胡某2现实存在的危险前去解救的行为合法。被害方为日常生活偶发纠纷故意激化矛盾应负主要责任；赵仕旺不是打架的组织者、召集者，不属于积极参加者，仅是一般参加者，且指控赵仕旺使用电警棍、木棒殴打刘某1、徐某的言词证据证明力较低，不能排除合理怀疑。因此，赵仕旺的行为不符合寻衅滋事罪、聚众斗殴罪的构成要件。赵仕旺等人的行为应当认定为故意伤害罪。本案经公安机关主持签订了治安调解协议书，刘某1未因轻伤提起自诉，公权力不宜再追究刑事责任。若认定有罪，赵仕旺系本案从犯，有自首情节，自愿认罪，有悔罪表现，主观恶性不深，应当从轻、减轻处罚，建议判处缓刑。 经审理查明：2012年11月，被告人汪东、叶均与刘某2、简剑强作为股东共同出资注册成立“广元市壹号公馆娱乐会所”，在广元利州区恒星城租赁商业用房经营演艺大厅、茶楼、ＫＴＶ包间等项目，由汪东、叶均二人具体负责日常经营管理，招募、培训人员，组建保安部、服务部、财务部等部门，经营期间，先后任命樊成中、李小飞等人分别为副总经理兼保安部经理、保安队长。 一、2014年8月17日晚，被害人刘某1与徐某（绰号“田伯光”）、胡某1及其男朋友吃晚饭后商量去酒吧喝酒，胡某1电话约胡某2下班来耍。经胡某1电话联系后，徐某去广元市壹号公馆娱乐会所接服务员胡某2到广元城区东坝“彩虹吧”酒吧与刘某1等人喝酒。因胡某1一直未到场，胡某2不认识刘某1、徐某等人，便出酒吧外打电话想离开，徐某拦住不准走要其等朋友来喝酒。胡某2电话告知被告人赵仕旺在此被人挡住不让走，要其来带自己离开，赵仕旺与徐某在电话中发生争吵。尔后，赵仕旺带领壹号公馆内保人员王某1、郑某1骑摩托车赶到“彩虹吧”酒吧河边，被告人李小飞作为壹号公馆保安队长得知后伙同陈某1等人跟随而去。找到胡某2，赵仕旺上前质问徐某：“是不是你叫我过来挨打？”，便使用携带的电警棍电击、殴打徐某，刘某1等人得知后从“彩虹吧”酒吧出来，在河边围住赵仕旺、王某1、郑某1等人并声称打了人就不要想走。此时，汪东正在壹号公馆喝酒得知消息后，由李某2、樊成中陪同赶去，其后壹号公馆娱乐会所内的内保人员、服务员等二十余人持木棒、橡胶棒等工具尾随赶到“彩虹吧”酒吧河边现场，与刘某1、徐某喝酒的李某1等几人见对方人多势众要吃亏逃离了现场。被告人汪东与内保人员、服务员赵仕旺、李小飞、王某1、郑某1、陈某1、冯某1、陈某2、张某1等二十余人围住刘某1、徐某，汪东上前质问：“哪个是龙娃子？”，便打刘某1脸上一耳光，被告人李小飞动手参与殴打，赵仕旺等二十余人见状各持木棒、橡胶棒动手殴打刘某1、徐某直至将二人打趴在地。经鉴定刘某1的伤情为轻伤二级，2014年11月20日，经广元市公安局利州区分局东坝派出所主持达成调解协议，由壹号公馆向刘某1赔偿医疗等损失费共计18万元，并赔礼道歉。 另查明，被告人赵仕旺2015年9月1日因涉嫌另案聚众斗殴罪被广元市公安局利州区分局刑事拘留，9月23日被取保候审，2016年8月23日因犯聚众斗殴罪被四川省广元市利州区人民法院以（2016）川0802刑初300号刑事判决书判处有期徒刑二年八个月，宣告缓刑四年。 为证明上述事实，公诉机关当庭提交以下证据予以证实： （一）书证 1.受案登记表及回执、立案决定书、强制措施情况、被告人基本情况、户籍证明、抓获经过。证实本案的发破案经过、被告人被采取刑事拘留、逮捕、取保候审措施情况及被告人的主体身份情况，2017年6月13日本案由广元市公安局指定昭化区分局管辖。 2.东坝派出所的接警登记表及案情说明表、病历资料记录及人体损伤程度鉴定书、治安调解协议及收条。证实案发后胡某2报警、被害人刘某1的伤情、双方达成治安调解协议已履行赔偿医疗等损失费18万元。 3.（2016）川0802刑初300号刑事判决书。证实2016年8月23日被告人赵仕旺因犯聚众斗殴罪被广元市利州区人民法院判处有期徒刑二年八个月，宣告缓刑四年。 （二）被害人陈述 被害人刘某1的陈述。证实2014年8月份左右，我约朋友李某1、翟兵、田伯光（外号，不清楚真实姓名）等朋友5人在东坝彩虹吧喝酒，田伯光出去接一女青年过来耍一会儿，女青年要离开，边说边往外走，田伯光跟着出去。我喝酒有点闷出去透透气，看见三四个人围着田伯光，我上前问田伯光说被对方人打了，我问为什么打人，赵仕旺咋说的我记不清了。后李某1、翟兵和另外两个朋友也从酒吧出来，我们把赵仕旺一方人围住。赵仕旺一方说要离开，我们吼赵仕旺说打了人想走？必须到彩虹吧喝杯酒道歉。他们不同意道歉，双方争执起来，记不清赵仕旺一方是否有人离开，但双方没有发生打架。争执十多二十分钟，赵仕旺那方又来十几个人，有穿一样衣服的人，手里拿的有木棒，赶过来直接围住我们打，李某1、翟兵和另外两个朋友见状跑了，我和田伯光没跑掉，被赵仕旺他们的人拳打脚踢，用木棒殴打我们，把我打晕，醒后在医院经检查下颚骨贯通骨折、两颗门牙被打掉、右小腿骨裂，田伯光的脖子好像伤了。记得打架中，对方有使用木棒和橡胶棒，没看见人使用刀具。 （三）证人证言 1.证人胡某2的证言。证实2014年8月一天晚上10点左右在壹号公馆上班,同学胡晓梅电话约我下班去耍。晚12点过，一陌生男自称胡晓梅朋友让他来接我坐的士到彩虹吧和四五个男子一起坐。我说胡某1没来想走，接我男子不准走，我不同意就出门拦的士被他吼走。电话给赵仕旺说有人不让走，叫来接我，没挂电话，那个男子恐吓赵仕旺，大概意思是过来要挨打。过了几分钟，赵仕旺、李小飞、郑某1、陈某1、王某1从河边公路跑来，赵仕旺、郑某1冲在最前面，赵仕旺对我身边那个男的说“是不是你叫我过来挨打？”，说完就动手打那个男的，郑某1好像也上去帮忙推那个男的，赵仕旺掏出裤包里的电警棍电那个男的坐在地上，并叫同伴出来。屋里喝酒人跑出来，见朋友坐地上，问是哪个把他打成这样，双方就打起来，打架时双方手中也没什么工具。打架过程中，壹号公馆方有人劝说误会，不要打，双方停手。后陈某1用摩托车先送我回到租住地方。凌晨2点后去东坝派出所警察给我做笔录。 2.证人胡某1的证言。证实我和胡某2是同学，2014年一天晚上，我、鹏娃子、田伯光、刘某1等人吃饭后去喝酒，我和鹏娃子没去。我电话约胡某2出来耍说好的，准备介绍认识刘某1。田伯光接我电话去接的胡某2，电话找他们，田伯光说不用也没说地址，胡某2也没接电话。 3.证人彭某的证言。证实我是彩虹吧酒吧工作人员，2014年8月，刘某1带四五个男子到彩虹吧喝酒，又来一女子，他们喝酒我没注意。后听见有人说打人了，出门没看清楚就回酒吧。后听外面吵闹声很大又跑出去看到有一大伙人，有的穿着像警察穿的黑色衣服围着他们几个人，对方一个人还打刘某1一耳光，我看见刘某1没还手，后看见对方人拿有棍子在挥舞着打那几个人。酒吧喝酒的人中还有一人被追跑到“如果”酒吧外边，不知道跑去哪了。那一伙人走后我跑去看刘某1下巴被打掉起，下巴上的肉都翻起的，并躺在地上。刘某1没有携带刀、棒和挎包之类的。对方象穿警察制服的人有大概十来个，总共有好几十人。 4.证人徐某的证言。证实打架的具体时间记不清，那天我、刘某1、龙娃子等五六个人在彩虹吧喝酒。期间胡某2的女同学打电话让我去壹号公馆接胡某2来到彩虹吧喝酒。胡某2因女同学未到，就在酒吧外打电话，我出去叫她说她同学马上来，打电话时胡某2与其他人通话没有挂断。我和胡某2站在“彩虹吧”外坝子里时，五六个人手拿有电棍、军用十字拐从壹号公馆方向过来就围住用电棍电我，倒地又用脚踢我腿。我说认识壹号公馆的李某2，还说你们认识“龙娃子”吗？因为“龙娃子”常在壹号公馆耍，领头小伙子叫别打我。我问啥意思上来就打人，领头人说这女子是壹号公馆上班的，啥情况嘛，我说你问她嘛。我就跑到酒吧里说外面有人打我，刘某1和其他人与我出来，壹号公馆的人跑的差不多了，我们拦下骑女士踏板摩托车的一个男的不让走，问是谁喊来的，他就拿摩托车上十字拐在面前乱打，没打上，我们没让他走。过了几分钟，从“壹号公馆”方向来十多个人上来就把我和刘某1围在中间，有一人个子不高，穿的和其他人不一样，其他人穿黑色衣服，脚穿靴子，站在最前面逼到我和刘某1问：哪个叫“龙娃子？”，哪个叫“龙娃子？”，我和刘某1后退，他们就往前紧逼，问谁是龙娃子的那个人出手打刘某1一耳光，其他人随后用电棍、十字拐等工具开始殴打我们。我被从后面打了一棒晕倒在路边，醒后看到刘某1的腿一瘸一瘸的，被“彩虹吧”老板他朋友扶到路边上去。 5.证人李某1的证言。证实2014年6、7月一天晚上，我、刘某1、翟兵、“田伯光”（徐某的绰号）等6人在彩虹吧喝酒，田伯光出去带一女孩回来坐门口卡座聊天。过了十分钟，田伯光跟着女孩出去，后跑回酒吧说被女孩叫的人打了。我和刘某1、翟兵等人都出去，对方三四个人，手中拿着电警棍，发现对方想跑，我们就上前围住骑踏板摩托车的领头小伙子，不知道谁抓住摩托车把手没有走成。我记得有个小伙子跑了没去追。没多久，就赶过来几十个小伙子，有穿便服的，大多数穿黑色类似特警服的保安服装，手拿木棒和橡胶棒，整齐划一的走来，我看对方人多势众要吃亏，就逃离现场。 6.证人叶均的证言。证实打架是在2014年，具体时间记不清,当天晚上,我开车回家经过东坝河边“个性空间”酒吧外面,看见保安赵仕旺和另外几个保安站在酒吧外人行道上，我停车问怎么没上班，赵仕旺说站在他旁边的人把胡某2扣在这里不让走，胡某2电话叫过来带她走。对方人问我姓啥，认识他大哥不，说他大哥是董贵超，我没有理睬,就问胡某2走没有，他说已走了，就叫赵仕旺他们回壹号公馆，说完开车走了。回家后，工作人员电话告诉说壹号公馆的人被人打了，对方人拿有刀，人很多，我们人又过去打对方。我了解打架的有壹号公馆保安，汪东也去了，还有哪些人不清楚。后我和汪东去东坝派出所民警说第二天调查，后了解刘某1的腿被保安打断，下颚骨被打错位，保安好像没人受伤。壹号公馆后派樊成中和律师去派出所与对方达成由壹号公馆赔偿刘某118万元的调解协议。 7.证人樊成中的证言。证实2014年一天晚上10点过，我正在“壹号公馆”二楼花场和汪东、李某2等人喝酒，不知谁来给汪东说什么，突然汪东起身往外走，他喝酒较多，我和李某2扶着下1楼出门往彩虹吧河边走，同路去的还有20多个服务员。到现场，对方有4个小伙子已被公司保安围住。我见汪东走到一个小伙子面前问:“那个是龙娃子？”随后，汪东就朝小伙子脸上一耳光，赵仕旺便拿一根木棒朝那个小伙子脸上和身上就是几棒，小伙子直接被赵仕旺打倒在地。我去扶汪东直接拉他回公司。 8.证人王某1的证言。证实当时是夏天，具体时间记不清楚，胡某2在河边酒吧玩,被几个混混娃儿拦住不准走，硬要耍朋友。当时赵仕旺、郑某1和我先去，李小飞晚到一点。我们找到胡某2和拦住不准走的那个人，旁边还有4、5个一起的人。胡某2说要和他耍朋友那个小伙子就当面说他超社会很多年，叫不要管闲事。我说胡某2是我们朋友，不想和你耍朋友要带她走，小伙子说是不是要打架嘛，李小飞说只想把胡某2带走，小伙子就喊他几个朋友围住我们，还说他们在社会上操的很好，认识很多大哥，就是不让我们走。有个矮个子和一个穿白色短袖的人在打电话喊人，我说算了以和为贵，李小飞也劝，我记得打电话喊人的矮个子小伙子还打赵仕旺一下，赵仕旺没还手，对方人多。郑某1悄悄把胡某2带上偷跑了，我和李小飞一直在现场劝对方没离开过。一会儿，对方喊的人来有十几个人围住我们，感觉对方准备打我们。这时，汪总（汪东）带着壹号公馆赵仕旺、郑某1、陈某2、张某1、冯某1、陈某1还有服务员共有二十多人冲过来了，服务员都是穿的上班衣服，保安都是穿的黑色短袖、裤子、皮靴，汪总指对方说“你们有好大个大哥了不起，跟着哪个大哥超的”，对方人说：“你是哪个嘛，你想做啥嘛”，我见越说火气越大，可能马上要打架，就跑到壹号公馆人后面去。刚出来，现场就动手开始打架，对方有人跑了，最终没跑脱的两个人在现场被打惨了，看见赵仕旺用木棒打对方，散场看见对方有个人被打倒在地。 9.证人陈某1的证言。证实当天我在壹号公馆场子里上班，听说迎宾女胡某2被人拦在绵阳如意饭店附近酒吧喝酒不让走，叫赵仕旺去接她。赵仕旺就带我、王某1、李小飞、郑某1和樊成中去接，我们骑摩托车到现场，看见对方6、7个人和胡某2一起，樊成中说胡某2是我们的人要带她走，对方不同意，说必须要胡某2留下来陪他们喝酒，闹的非常不愉快。樊成中和另外一个保安先回了。过了一会，壹号公馆股东汪东、樊成中带保安冯某1、陈某2、张某1等人还有ＫＴＶ的男服务员、大厅的服务员共有十多二十个人拿着棍棒来现场，我记得汪东到后用手指着对方一个年轻人说什么，没听清楚，对方人见我们人多就跑，有两个没跑掉被我们人在河边抓住就动手殴打，有的拳打脚踢，有的直接用棍棒打，赵仕旺是用木棒打的最凶的人，把两个没跑掉的人打躺在地，打完后壹号公馆的人就直接撤回去了。 10.证人冯某1的证言。证实2015年之前的一个夏天，当晚在壹号公馆1楼上班，我好像是听李小飞说迎宾胡某2被人带走了，赵仕旺和王某1去找没回来，郑某1、陈某1骑摩托车去找他们。一会儿，郑某1回到壹号公馆门口说：“赵仕旺他们现在回不来了，也被对方人扣在河边，靠老鹰嘴桥头河边”，李小飞在门口叫我把摩托车借给他去看。过一会儿，赵仕旺一个人返回壹号公馆直接上楼。很快，赵仕旺、陈某2下1楼，记得赵仕旺抱一捆木棒和一根棒球棍，就给我、张某1、李贵荣每人发一根木棒，叫我们去河边打架。李某2扶汪总下楼，听见汪总说“叫所有人都去”，赵仕旺把剩下木棒和棒球棍全部放在陈某2车后备箱里，他们两人先开车走了，李某2和汪总也出走了。后我和张某1、李贵荣拿着木棒朝河边走，边走边拦一辆出租车到达老鹰嘴桥头，当时赵仕旺已在现场用木棒打一个男青年，陈某2用脚踢，陈某2手上好像有电警棍，是否电警棍打人没有记不清，被打的那个人被打躺倒地后，赵仕旺又用木棒打腿部两棒。汪总和李某2当时已在场，汪总还推对方一个穿黑色衣服的男青年几下，李某2把汪总往旁边拉，李小飞上前用手打穿黑色衣服的男青年，我上前用木棒打穿黑色衣服的男青年背部两下，穿黑色衣服男青年沿着河边往老城方向跑了。跟我到现场的张某1、李贵荣也用木棒打对方人，好像打的也是穿黑色衣服这个人。因为现场太乱，郑某1也动手用木棒打穿灰色衣服的男子。我和陈顺林、李贵荣到场没多久壹号公馆服务员大概有十几个都拿着木棒到现场，服务员来时，听见有人说警察要来了，我们这边就停止殴打那两个人，现场人就散开。穿灰色衣服和灰色裤子那个人被赵仕旺、陈某2打躺在地没动。我和李贵荣就把木棒扔在河边花丛里面，就一起跑到李贵荣朋友五金店去躲避。躲一个小时左右回到壹号公馆，李小飞、郑某1、陈某2、张某1都回来了，李小飞说我的摩托车还在河边，叫我和新来的一个保安去接樊成中，在东坝物美超市附近找到樊成中和主管何涛还有两个服务员在一起，回到壹号公馆。樊成中召集我们参与打架的人开会，好像是叫回家，住在同方向的就一起走，住的远的公司送，这样安排是为了防止当晚我们打的人报复。 11.证人郑某1的证言。证实当天晚上10点过11点，我和保安队王某1在壹号公馆1楼上班，突然看见赵仕旺气冲冲下楼来说：“你们跟我出去”，对我说：“妈那个批，有人在骂我”。我和王某1问：“到底怎么回事？”赵仕旺说“有人在彩虹吧把公司胡某2扣在那里不准走，说要找她耍朋友，胡某2说有男朋友，对方还以为我是她男朋友，还打电话骂我，走你们跟我过去看一下”。赵仕旺带上我和王某1骑2个摩托车到彩虹吧门口，看见一个男的和胡某2站在那里，赵仕旺把摩托车停在一旁，然后冲到那个男子跟前，二话不说，就掏出自己身上电警棍电那个男子身上几下，又拳打脚踢男子一阵。我和王某1上前劝阻，赵仕旺用手用力向后一甩把我甩开，王某1拉胡某2到旁边，我们3人准备带胡某2离开时，从彩虹吧旁边“个性空间”酒吧冲出4、5个男子围住我们4人准备动手打，我说到：“兄弟，误会，误会”，其中一个男子对他们一个朋友说：“你到酒吧里面去把我包包拿出来”，一个男的就进酒吧提包包出来，叫拿包包的男子就从包里拿出一把匕首在手里一晃一晃的，对赵仕旺说：“你把我兄弟打了，这个事情你看咋个办？”我和王某1说：“兄弟，误会、误会”，这时李小飞、冯某1和陈某1来到现场就劝大家，对方那个男子说：“董桂超（音同）的弟娃都在外面挨打了（意思他们是跟着董桂超混的），这个事情总莫法哟”，我见情况不对被吓住，便悄悄和公司一个人打的回公司。刚走到壹号公馆1楼大厅，碰见汪东喝的醉醺醺的带几个人下楼，在场保安（我不记得是谁了）说：“赵仕旺他们还没回来”，被汪东听见说：“狗日，是哪个？哪个胆子那么大，老子去看一哈”。汪东下来时与公司副总兼保安经理樊成中在一起，不知是汪东还是樊成中说：“把人喊起，上去把东西拿上走”。说完不知道谁就在对讲机里喊大家带上东西走，后看见公司保安、少爷和一些服务员都到4楼上拿木棒和Ｔ型棒，我上去也从别人手里拿一根木棒，接着大家有打的、开车、骑摩托的都往事发地点赶。我拿上木棒和几个服务员坐出租车赶到现场看见对方大约有10来个人，这些人看到这么多人去有的跑了，只剩下3、4个人被我们围在那里，对方有两个人拿刀架在赵仕旺脖子上。这时只听见汪东说：“哪个是龙娃子？”，汪东就朝拿刀架在赵仕旺脖子上的小伙子打一耳光，小伙子准备用刀去捅汪东，李小飞便用手按住小伙子的手和头，随后动手打那个小伙子，具体怎么打没看清楚，反正他动手打的。在场保安、少爷和一些服务员便开始有的用棒，有的用拳头和脚朝对方那几个小伙子一阵乱打，我也用木棒打那个小伙子肩膀一棒，又踢他腿部一脚，张某1上前也拳打脚踢那个小伙子一阵。被围住对方另外一个人见状想跑，冯某1便打腿上一棒，在场其他服务员也上前按那个小伙子在地一阵拳打脚踢。我看见赵仕旺拿过同事手中木棒，朝对方那个小伙子腮部打一棒就晕倒在地，赵仕旺又举起木棒朝腿部、手臂、胸口打3棒，小伙子当场吐血。当时小伙子手里拿了一把匕首，我上前把匕首夺过来扔到旁边河里，后大家离开现场。 12.证人陈某2的证言。证实2014年8月10号左右，我在壹号公馆二楼花场上班，记不清是谁过来说：“李小飞和赵仕旺在“彩虹吧”河边被人拦住不准走，对方还把刀拿出来，走一起过去看下”。我和郑某1、陈某1、冯某1、张某14人在公司1楼配电室拿上平时准备打架用的木棒，放在我车后备箱就赶往出事地方，公司大堂经理袁林还开车拉一车人过去。到现场，我听同事说（具体是谁忘记了）对方有10多人，现在基本都跑完只剩3个人。我看见公司股东汪东、樊成中、郑某1、陈某1、冯某1、张某1、袁林、王某1（另外还有很多公司服务员都在场，约有四五十人）把对方3人围住，那3个人手里拿着砍刀架在赵仕旺和李小飞脖子上，汪东说：“哪个是龙娃子？”，那3个人就推汪东一掌，大家见推汪总，便动手打那3个人。我们几十个人围住那3个人，赵仕旺一把抢过对方手中刀丢在地，大家有的用木棒，有的拳打脚踢，一阵乱打，我也冲进去拳打脚踢那3个小伙子一阵，看见赵仕旺用木棒打其中一个小伙子腿部、背部和胸口几棒，汪东也一阵拳打脚踢那3个小伙子，郑某1用橡胶棒一阵乱打那3个小伙子身上，都被我们打趴在地，嘴里不停叫到：“哎哟，哎哟。”身上全是血，反正被打得很惨，完全没有还手之力，不知道谁报警，一会儿我就开车离开现场。 13.证人张某1的证言。证实2014年8月一天晚上，我在二楼大厅上班，樊成中在大厅喝酒，他好久离开记不清。好像快下班时，服务员主管何某3说壹号公馆出事打架了，我听后没管也没下楼去看，当时也没保安部领导叫我，就在二楼大厅呆到24点下班回家。第二天上班时，听工作人员都在说昨晚壹号公馆的人和外面人在东坝河边打架，打的有点厉害。听说打架原因是因服务员胡某2被别人带走，壹号公馆的人去拉胡某2回来，对方人不同意，双方就打起来。事后来壹号公馆给对方赔很多钱才处理好。 （四）被告人陈述 1.被告人汪东供述。证实当晚我在壹号公馆花场内喝酒，李某2说壹号公馆一个女子被龙娃子带到外面不准离开，去几个保安也没有把人带回来，于是让李某2等人陪同我到古堰路河边，发现有个年轻人躺在地上，旁边的人都拿有木棒。我就大声说谁是龙娃子，没有人理我，随后我离开现场。 2.被告人赵仕旺供述。证实一天晚上大概10点过，我在二楼花场上班，公司保安队长李小飞找我和王某1说：“我们公司胡某2在彩虹吧那边被人拦住不准走，你们带两个人去把她接回来”。出发时电话问胡某2在哪里？她告诉在河边“彩虹吧”。我、郑某1、王某1骑两辆摩托车沿河边去彩虹吧，摩托车停在附近，王某1从他摩托车坐垫下拿出电警棍，我又从王某1手中拿过电警棍，看见胡某2跟一个男的站在门口，那个男的把胡某2拉住不准离开。我对胡某2说“你先走”，那个男的还是不准走，我按电警棍滋滋地闪两下，想吓唬那个男的，后来不知道为什么那个男的朋友五六个人就从酒吧出来，郑某1见对方人多势众就跑了。出来人中有个二十多岁男的手里拿一把长约三十四公分长的匕首，对我说“兄弟，你不要多管闲事，我也是社会上混的人，还说胡某2也不是那里正经女子，还说他是跟董贵超混的，问我是和那个混的”，我说我是自己混的，那个拿匕首男的就朝我面部打一拳，鼻血流出来了。想还手，他旁边一个男的拿把砍刀架在我脖子上，我没敢动手。王某1上来劝那伙人，架刀在我脖子的娃儿就把刀拿过去。这时，汪东就带一伙公司人过来，大约有二三十人左右，对方人看见我们这边来人，就跑了几个，有三个人没来得及跑被我们人围了。看见公司来人拿有橡胶棒和木棒之类武器，汪东上来就问：“哪个是龙娃子？”，随后就打其中一个小伙子一耳光，对方人推汪东一掌，我们人看见推汪总，就全都上去打那三个人。我也上去打开始打我面部那个人，我先打那个人面部一拳头，又脚踢那个人，他是如何打我的，我就怎么还他。打架使用的木棒和橡胶棒都是公司准备的，平时存在公司储物间，专门用来打架的。汪东那天晚上是直接参与这次打架，人应该是他组织来的，他是公司股东之一，只有他有这个权利。 3.被告人李小飞供述。证实2014年夏天一天晚上，我在壹号公馆场子上班听说迎宾女胡某2被人拦在绵阳如意饭店附近一个酒吧喝酒不让走，叫赵仕旺去接她.赵仕旺就带几个保安去接,过一会儿见还没回来上班，我就骑冯某1摩托车去找到他们，双方只是争执没有打架，没有看见有人受伤，赵仕旺、王某1、郑某1要带胡某2走，经争执好像就把胡某2拉出来了。我和赵仕旺、王某1、郑某1准备离开，对方5个人左右有两个人各从身上拿出来一把刀，我和王某1上前劝阻两个拿刀人，对方说叫赵仕旺到酒吧敬杯酒道歉就算了，赵仕旺不愿意敬酒，我、王某1也不让赵仕旺进酒吧，进酒吧肯定要挨打。双方僵持十多二十分钟，对方又来两辆出租车下来5、6个男青年，也有拿刀的，来后围住我们不让走，叫我们进那个酒吧谈，我们不愿意进去，对方人多，进去肯定挨打。不晓得谁通知壹号公馆，股东汪东带着保安冯某1、陈某1、陈某2、张某1、郑某1等人还有ＫＴＶ男服务员、大厅服务员共有十几二十个人拿着棍棒来到现场。我记得汪东抵达现场就用手指着对方一个年轻人说什么没听清楚，对方人见我们人多就跑。对方有两个没跑掉被我们人在河边抓住就动手殴打，有的拳打脚踢，有的直接用棍棒打，赵仕旺当时手上拿的有电警棍，声音也很大，闹的比较凶，赵仕旺肯定动手来的，当时听见有人使用电警棍的声音，把那两个没跑掉的人打躺在地，打完后壹号公馆的人就直接撤回去。 （五）辨认笔录 1.彭某辨认笔录。证实2014年8月17日晚在广元市利州区坝滨河路经营的“彩虹吧”酒吧内喝酒，与他人在酒吧外打架的男子是刘某1。 2.陈某1、王某1、陈某2、赵仕旺、李小飞、冯某1、郑某1辨认犯罪现场笔录。证实胡某2被人拦住不准离开的地方位于彩虹吧，彩虹吧对面滨河路是当晚打架地点。 3.李某2辨认犯罪现场笔录。证实当晚他与汪东喝酒的具体地点以及胡某2被人拦住不准离开的地方位于彩虹吧，当晚自己到达现场所处位置，彩虹吧对面滨河路是当晚打架地点。 以上证据经质证，被告人汪东对证据的效力有异议，其辩护人对言词证据的真实性、关联性有异议；被告人李小飞无异议，其辩护人同意汪东辩护人的意见，认为本案只是对刘某1和徐某殴打，公诉人出示的证词没有说清楚李小飞如何殴打；被告人赵仕旺有异议，认为自己被对方拦住没有离开现场，其辩护人认为本案发生在2014年深夜，所有的言词证据2017年形成，证人记忆不准确在情理中，证人的感知存在偏差，部分证人的证词相互矛盾地方，不是其真实感知，而是推断，未达到确实充分的证明标准。合议庭经审查认为，被告人汪东的供述与其他证据不能相互印证，本院不予采信；以上其余证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。 被告人汪东的辩护人申请法院调取广元市利州区人民法院（2017）川0802刑初180号刑事判决书和广元市中级人民法院（2017）川08刑终108号刑事裁定书，拟证实因被害人徐某有盗窃罪及强奸罪的事实，故有不端的品行及性侵女青年的心理，与徐某拦阻胡某2不准离开引发本案具有关联性。公诉人认为徐某犯强奸罪的事实发生在本案后两年与本案寻衅滋事的事实无关联性。经审查，两份生效的刑事裁判文书确认的犯罪事实与本案的事实无关联性，本院不予采信。 二、2013年6月至2015年12月期间，经被告人汪东、叶均同意，由闫河（另案处理被告人）策划、组织实施，由被告人樊成中与李某2、李小飞、赵仕旺等人积极参与协助购买开设赌场所用透明塑料箱、红色盖布、乒乓球等设施设备，在广元市壹号公馆娱乐会所二楼演艺大厅内以摸乒乓球方式开设赌场。召集晚上在演艺大厅内喝酒娱乐的顾客以买“大”、“小”、“和”、“点数”、“对子”为输赢进行赌博；参赌人员使用现金或刷ＰＯＳ机向壹号公馆演艺大厅服务员购买啤酒卡，由服务员填写一式三联下注单“啤酒游戏单”，以“听”数代表下注金额，每听为10元人民币，下注下限为5听，即人民币50元，无下注上限，下注后，需下注参赌人员在下注单上签名确认，服务员将该下注单交演艺大厅收银台盖章，一联由收银台保管、一联交由下注客人、一联由服务员保管。下注买中了，壹号公馆根据相应赔率给参赌人员拿啤酒卡或现金，下注没买中的，参赌人员下注的啤酒卡和现金归壹号公馆。赌博游戏结束，赌客可将剩余或赢取的啤酒卡在大厅吧台处兑换等值现金或在壹号公馆内消费。自2013年6月至2015年12月，被告人叶均手机检查中提取壹号公馆财务报表上的“游戏收入”为人民币589万余元，核实的在案参赌人员为20人。 为证明上述事实，公诉机关当庭提交以下证据予以证实： （一）书证 1.受案登记表及回执、立案决定书、采取强制措施情况、被告人户籍证明、抓获经过。证实开设赌场案的发破经过、被告人的主体身份和被采取强制措施的情况。 2.搜查、扣押的消费结算单据、会议记录、筹备费用明细表、工资标准及奖金提成文件、职位具体提成情况表、许可类执照、房屋租赁合同、承包协议、手机的清单。证实壹号公馆租房于2011年8月3日经登记营业，经营中董事会会议讨论相关工作，有游戏道具开光费用支出，使用啤酒游戏单等开展经营项目，有各类消费记账，确定各类职位工作人员的任务、提成及工资待遇和樊成中为大厅负责人、李某2为保安经理的基本工资均为3600＋全勤200＋奖金200＝4000元，沈静、周某先后承包娱乐项目及演艺厅，叶均的苹果手机一部（串号355308084480860）。 3.税务工商登记资料、ＰＯＳ交易记录、信用社及银行卡交易明细信息等证据。证实壹号公馆经营舞厅、卡拉ＯＫ、茶座、酒吧食品零售情况。2013年8月21日至2014年5月7日下列人员在壹号公馆ＰＯＳ机上刷卡游戏消费情况：杨某27万元，昝某3次4.6万元，卢某1万元，梁某5次10.5万元，杨某34.54万元，张某310.9万元，李某12万元，段某1万元，？3次8.5万元，以上消费均进入户主信息叶均，商户号821510879110003，结算账户为62×××28的ＰＯＳ机内。叶均的62×××28号工商银行卡（壹号公馆结算卡）在2013年至2014年分5次向广元市矿建物资有限公司转款550万元，广元市矿建物资有限公司分别在2013年11月18日、11月21日，2014年2月25日、3月21日、5月9日收到62×××28（壹号公馆结算卡）转款550万元。广元市矿建物资有限公司在2016年6月2日以前法人代表是叶均，后为赵飞。 （二）被告人供述 1.被告人汪东的供述。证实壹号公馆股东有汪东、叶均、刘某2、简剑强共计4人，执行董事叶均，法人何某1，财务人员何某2、向某，收银员王某2，公馆经理樊成中，保安部经理李某2、樊成中只领取工资，不参与利益分配。演艺花场2013年至2016年期间承包给闫河经营，2017年承包给其他人经营。壹号公馆主要经营ＫＴＶ包间、茶楼、花场，花场是表演节目，由客人给表演节目人献花，每束花环100元，只能在公馆内购买。抓乒乓球项目由客人每次购买最低50元的酒去摸乒乓球，摸中就奖励酒。2016年夏天ＫＴＶ包间和演艺大厅由候文承包经营，每月18万元。演艺大厅主要是喝酒、表演相声、小品、唱歌、跳舞、摇骰子、抓奖券和抓乒乓球来增加娱乐性。摇骰子就是买一包烟参与，参与人只要摇到全场最大点数就为胜者，奖励一瓶红酒或者香烟。抓奖券就是客人买酒时给发一张奖券，奖券上有号码（一式两份），其中一份由工作人员放到特定箱子里，积累到一定数量后由客人抽奖券，抽到奖券号码为胜出者，奖励是手机、红酒、洋娃娃或者金戒指等。抓乒乓球就是花场舞台上放两个透明箱子,里面放有编写号码的乒乓球，然后由客人用购酒卡竞猜，买大买小买和，开奖时由客人上来抽乒乓球，两个乒乓球数字相加，大于7就为大，小于7就为小，等于7就为和，客人买中就赢，没买中就输；最少投注是50元的酒，最大是100元或者200元的酒。 2.被告人叶均供述。证实壹号公馆抓乒乓球啤酒玩法是姓陈的承包商带过来的，我们发现可能带有赌博性质，就将项目停止，是承包商负责项目。壹号公馆营业收入是通过ＰＯＳ收取营业款，汇总到我的矿建公司账户上，有支出，由矿建公司兰英转给壹号公馆向某再支出。壹号公馆只收承包费，承包期间工作人员工资是承包商负责发放，有时公馆也代发。大厅抓乒乓球游戏一直承包给姓陈的、姓张的、姓周的、闫河经营，闫河2013年至2016年止承包壹号公馆大厅，但没有签订合同。抓乒乓球游戏啤酒卡在壹号公馆大厅是不能兑换现金的，只能兑换酒。在其手机检查发现“经营情况总表”的“大厅收入包含有游戏收入”经辨认是指投飞镖、抓乒乓球、玩骰子等游戏的收入情况。 3.被告人樊成中供述。证实2013年1月开始在壹号公馆上班，任经理负责花场管理工作。壹号公馆平时一般都是股东叶均、汪东负责日常管理，股东刘某2、简某不负责。汪东是董事长，叶均是总经理。二楼“花场”承包给闫河经营才有抓乒乓球游戏，“抓乒乓球”游戏实际是赌博行为，具体玩法是花场舞台上放两个透明箱子，里面放有编写号码的乒乓球，后由客人用购酒卡竞猜，买大买小买和，开奖时由客人或者工作人员各抽一个乒乓球，两个乒乓球数字相加，大于7就为大，小于7就为小，等于7就为和，客人买大小1赔2，买和1赔5，最少投注是50元的酒。花场主要靠“抓乒乓球”游戏赚钱，每天晚上都有客人赌博，有时几桌，有时十几桌，有的客人一晚上就可能输几万元，参与啤酒赌博游戏的有郑某2、杨某2、梁某、马某2。“啤酒游戏单”是客人下注的单子，如果客人赢了，就用“啤酒游戏单”换啤酒卡，再用啤酒卡兑换现金。大厅花场2014年初就由闫河承包经营到2016年6、7月份。2013年初至2014年1月是公司自己经营，我任花场经理，闫河承包后我任副总经理。经营期间，具体工作是叶均在安排；保安门口放哨，有警车和形迹可疑人员出现，保安就会通过对讲机向二楼报告，就立即停止，并将道具藏起来，逃避公安机关检查。整个赌博游戏期间，壹号公馆老板都是清楚的，其收入记账都是闫河在记录，演艺大厅工作人员工资都是公司负责发放。 （三）证人证言 1.证人李某2的证言。证实壹号公馆2012年12月底开业时自己是保安部经理,二楼花场主要经营“美女表演节目”、“抓乒乓球”赌博两个项目，我也参与过赌博，前后输几千元钱。赌博从开业开始，赌博方式是叶均提出来的，花场负责人开始是樊成中，后来是闫河负责管理，没有承包出去。参与赌博的有郑某2、杨某2、梁某、岳中等人。飞镖赌博项目庄家是壹号公馆，具体方式是大厅舞台上摆设两个标盘，标盘上分为1-6个格，由客人下注买大小和，2000元封顶，由大厅服务员给客人填写下注单，下注单一式三联，客人、大厅收银台、服务员各一联，客人下注的钱在开赌之前服务员将钱交收银台王某2处。后主持人让下注客人到台上投飞镖，同时还让保安将标盘转动起来，在这种情况下客人才投飞镖，投中之后将两个投中的标盘数相加，大于7为大、小于7为小、等于7为和，赔率为大小1:2和1:5。买中的客人按赔率凭下注单叫服务员在收银台领取赢的钱，未中的就归壹号公馆。直到闫河来负责大厅花场时与叶均商量换成“抓乒乓球”赌博,叶均又安排我叫保安部参加抓乒乓球培训，闫河负责培训，后来抓乒乓球培训就成保安入职前必须培训的内容。两种赌博都是客人凭下注单叫服务员到大厅收银台领取赢的钱，这个方式没用多久，就把下注单子换成啤酒代金券作下注单，这样服务员就提前叫要下注的参赌人员用现金换取代金券，客人就用代金券下注，参赌人员最后根据自己参赌输赢情况在收银台兑换现金。总之，两种赌博的庄家都是壹号公馆，参赌人员都是在此消费的客人。“抓乒乓球”赌博从2013年6月至2014年结束的，这期间汪东、叶均都清楚赌博事情。 2.证人李小飞的证言。证实2012年12月底壹号公馆开业，大厅搞射飞镖赌博游戏，开赌前相关保安进行培训，赌博庄家是壹号公馆。直到闫河来负责大厅时就把投飞镖赌博换成抓乒乓球赌博，是闫河组织培训，庄家同样是壹号公馆。壹号公馆从2013年5、6月至2014年6月止搞抓乒乓球赌博，叶均、汪东也知道搞赌博这事的，因为阿郑的朋友打架和我们在恒星城打架都是“抓乒乓球”赌博引起的,最终是他们负责处理的；平时在开管理层营业情况业绩会议时叶均、汪东均要参加，会议也讲赌博事宜；其次叶均还亲自安排保安部挑选人员进行赌博事项培训工作，赌博收入全部归壹号公馆。在财务室搜查的“啤酒游戏单”是壹号公馆搞赌博下注单。 3.证人赵仕旺的证言。证实壹号公馆是汪东、叶均承包的，二楼花场只是其中一个经营项目，经营中还组织“抓乒乓球”赌博游戏，花场管理人员闫河。自己参加过抓乒乓球赌博一两次，因公司规定不允许员工参与。在财务室搜查的“啤酒游戏单”是壹号公馆搞赌博下注单。参赌的有汪东、叶均、樊成中、李某2，客人有阿郑和杨某2。花场所有赌博收入都归壹号公馆和闫河，闫河要参与分红的。 4.证人刘某2、简某的证言。证实壹号公馆2012年底开业，股东有汪东、叶均、简剑强和自己，汪东任董事长，叶均任总经理，自己与简剑强不参与经营管理。壹号公馆演艺大厅一直是公司自己经营，期间也有承包过，不清楚承包方式。壹号公馆樊成中为副总经理负责日常管理，李某2是保安部经理，闫河是演艺大厅花场经理。 5.证人何某1的证言。证实2012年开始在壹号公馆工作，主要搞维修工作，当时法人代表是朱某，不参与任何管理工作；2015年左右叶均让我当壹号公馆法人代表，但还是搞维修工作。壹号公馆有汪东、叶均、刘某2、简某4个股东，主要是汪东、叶均负责管理，刘某2、简某不参与管理。壹号公馆财务部人员有向某、李某3、何某2，ＫＴＶ和花场是闫河负责，日常管理是樊成中。经营有ＫＴＶ、茶楼、花场。花场2012年开业到闫河来之前都是壹号公馆自己在经营，2016年9月后就承包给了沈静，壹号公馆只收承包费。 6.证人朱某的证言。证实自己2012年底开业担任壹号公馆法人代表，2013年6月离开壹号公馆。自己在壹号公馆入股5万元，有汪东、叶均、刘某2、简某4个股东。叶均负责日常管理，经营项目有ＫＴＶ、大厅（表演节目和歌手唱歌）。 7.证人李某3的证言。证实自己在壹号公馆办公室工作主要管理库房，其次从收银员王某2处收取每天总收入单子交给财务室何某2。壹号公馆经营ＫＴＶ、茶楼、花场，花场主要是喝酒、走秀、啤酒游戏、扎飞镖游戏等。啤酒游戏、扎飞镖游戏主要都是以点数大、小、和来定输赢的，用啤酒卡下注，客人用现金在收银台购买等额啤酒卡，相当于筹码，后用啤酒卡下注与公馆以扎飞镖和啤酒游戏方式赌博，赢的客人可以用啤酒卡在收银台换现金，也可以用啤酒卡买酒水消费，客人下注单子是“啤酒游戏单”。在王某2处收取总收入单子只包括酒水收入，叶均亲自收赌博收入。花场2012年到2015年都是壹号公馆自己经营，由樊成中负责管理，后来是闫河软承包管理，就是闫河与壹号公馆共同经营花场，支付闫河基础工资，根据经营情况给他提成。壹号公馆开业至闫河来就有叫“扎飞镖”赌博项目，闫河2013年夏天来后就改成“抓乒乓球”。从叶均处提取的财务报表是通过自己ＱＱ昵称“空气”发给叶均手机，该系列报表是自己制作的，其中有“游戏收入”是指大厅飞镖赌博和抓乒乓球赌博收入。叶均是总经理，亲自在收银台收取赌博收入单子，审核后交给何某2做账。汪东、叶均肯定知道赌博事情，他们是股东，刘某2、简某也应当知道，只是他两人没有实际参与管理，而闫河每月要领取工资。 8.证人向某的证言。证实自己2012年在壹号公馆开业就上班，经营有ＫＴＶ包间和大厅，股东是汪东和叶均，法人是何某1。我只负责财务支出，不负责收入，还有何某2，李某3是库房管理员。在叶均处提取的财务报表，用自己ＱＱ昵称“阳光生活”发给叶均的，其中“游戏收入”是指抓乒乓球游戏收入。 9.证人何某2的证言。证实樊成中和闫河都是壹号公馆管理人员，大厅开业到2017年初是公馆自己在经营，后承包给别人经营。 10.证人王某2、何某3、沈某的证言。证实2012年底在壹号公馆上班，主要负责大厅花场收银台和包间收银台工作。大厅花场主要经营酒水、献花、唱歌、啤酒游戏项目。花场2012年底开始一直是壹号公馆自己经营，后请闫河来负责管理花场搞的“抓乒乓球”赌博游戏活动。“抓乒乓球”就是收银台先准备价值100、200、500元啤酒卡，大厅服务员就让下注客人用现金兑换成等额啤酒卡，客人只能用啤酒卡赌博，啤酒卡就相当于筹码。随后主持人宣布游戏开始，客人就下注，客人用啤酒卡买大、买小、买和或者买点数，服务员现场填写“啤酒游戏单”，客人确认下注后将啤酒游戏单和啤酒卡交收银台核对啤酒卡与啤酒游戏单的数额是否一致，如果相符，收银台就在啤酒游戏单上盖章确认。啤酒游戏单是一式三联，确认后收银台留一联，服务员一联、客人一联。然后开奖，客人未买中，啤酒卡就没有；如果买中，客人将啤酒游戏单交给服务员到收银台兑换相应的啤酒卡交给客人；散场时客人拿上所有啤酒卡到收银台兑换现金。搜查的“啤酒游戏单”是“抓乒乓球”赌博用的下注单。每晚开的场数是叶均、樊成中、闫河开会规定的，每晚15场。收银员流动性很大，王某2负责培训收银员，收银台只负责代卖啤酒卡、收银和账目交割，每天晚上结束后收银台把当天收入及账目交给三楼茶楼服务员再交给叶均，叶均如果发现账目有问题，就会打电话清查。在壹号公馆消费或者赌博，如果客人带的现金不够，是可以通过ＰＯＳ机刷卡支付的。所知道的参赌人员有阿郑、杨某2。抓乒乓球赌博工具有透明塑料箱子、红布、带编码乒乓球、清球器、不锈钢支架等。各种会议记录中提到的“游戏”都是指抓乒乓球赌博游戏。 11.证人郑某1、张某2、冯某1、冯某2、陈某3、陈某1、王某1、杨某1、陈某2、张某1的证言。证实壹号公馆大厅搞抓乒乓球赌博，参与赌博的有赵仕旺、叶均、汪东、阿郑、杨某2，平常参与赌博人数大概有20-30人左右。赌博活动的庄家是壹号公馆，闫河是大厅主要负责人，叶均、汪东都清楚赌博这件事，没有承包给任何人。壹号公馆为逃避公安机关检查，在门口和十字路口都有眼线，用的对讲机，大厅收银台处还设有暗道，是逃避检查用的。 12.证人邱某的证言。证实2013年10、11月左右，自己在壹号公馆被殴打那天晚上，与陈某4、王某3、李光攀喝酒，王某3参与抓乒乓球赌博亲自上台抓乒乓球赌输了发生打架。当晚大厅参与赌博的人大概有三、四十人左右，赌博开始时间大概是11时左右。 13.证人王某3的证言。证实2013年11月一天晚上，我、邱某、陈某4、李光攀10时左右到壹号公馆二楼花场，11时开始搞抓乒乓球赌博游戏。当时我叫服务员过来下注，第一把下注500元买大，用现金下注，服务员填的单子，结果两个乒乓球相加数字小于7，第一把输了；第二把身上只有1000元，陈某4出了200元，邱某出了300元，共同下注是1500元买大，这次我亲自上台抓乒乓球，结果两个乒乓球数字相加还是小于7，又输了，我生气砸乒乓球在地，后发生打架。 14.证人林某的证言。证实2013年或2014年，自己在壹号公馆二楼花场参与投飞镖赌大小赌博活动，由工作人员在花场台子中间放一个架子，架子上挂轮盘，轮盘上划分十几个区域，在各区域内写上不同的数字（1-13号），前6个数为小，后6个数为大，7为和，由客人或者工作人员用飞镖去投，飞镖所投中的位置相应数字为开奖结果，下注时一般使用现金。自己赌博大概输的有几百至一千元左右，张锋、兰佳也经常去赌博。 15.证人梁某的证言。证实自己在壹号公馆二楼大厅参与抓乒乓球赌博很多次，基本上用银行卡在壹号公馆ＰＯＳ机上刷现金赌博，赢了的拿现金走，输了的壹号公馆就赢了。2014年4月17日至5月5日自己尾号5877银行卡在ＰＯＳ机刷卡消费是参与壹号公馆赌博的刷卡记录，搜查的“啤酒游戏单”是壹号公馆搞赌博的下注单。 16.证人王某4证言。证实2015年11、12月份，自己和朋友到壹号公馆花场喝酒，晚上11时左右搞抓乒乓球赌博。自己参与赌博时每次大概输赢都在一千元以内，每次赌博用现金参与。 17.证人马某1证言。证实自己常在壹号公馆耍，二楼大厅每晚11时开始抓乒乓球赌博活动，赢了兑换现金，输了归壹号公馆。自己参与赌博从2014年开始，搜查财务室的“啤酒游戏单”是搞赌博下注单，啤酒游戏单上的啤酒，并不是赌啤酒而是赌钱，单子这么写是给人造成在赌啤酒印象，主要是防止公安机关检查。马某2和周某参与过赌博，每晚参赌人员大概有十几人左右。 18.证人张某3证言。证实女朋友在壹号公馆上班，我经常去搞抓乒乓球赌博。每天晚上11时左右开始抓乒乓球赌博，我以现金参与赌博，累计输赢大概1万元左右。 19.证人马某2证言。证实自己喜欢和朋友去壹号公馆耍，知道二楼大厅搞抓乒乓球赌博项目，一般晚上11时赌博。 20.证人吴某证言。证实大概2013年，我与梁某晚上去壹号公馆二楼花场耍，11时左右花场组织抓乒乓球赌博活动。我下注时将现金交给服务员拿到吧台换成啤酒卡，再将啤酒卡交客人下注，服务员给客人填“啤酒游戏单”，开奖如果买中用啤酒游戏单兑换现金。搜查的“啤酒游戏单”是赌博用的下注单，“啤酒游戏单”实际是幌子，相当于筹码，实际是搞赌博。去壹号公馆赌博还有梁某、李俊、胥海等人。 21.证人杨某2证言。证实2013年10月20日晚，我在壹号公馆被李某2等人殴打，我和郑某2在二楼花场喝酒时，参与“抓乒乓球”赌博活动，开始输钱，最后一把赌赢4万元，花场迟迟不兑换现金，我丢酒瓶就和保安打起来。搜查的“啤酒游戏单”是赌博用的下注单，“啤酒游戏单”实际是个幌子，主要用来应付检查。辨认出示2013年8月21日ＰＯＳ机刷卡记录是在壹号公馆赌博时刷卡7万元。花场赌博的人比较多，有时一晚上要开20几轮，下注的就有20-30人。 22.证人郑某2证言。证实2013年10月份一天晚上与杨某2在壹号公馆花场参与“抓乒乓球”赌博。在花场参与赌博时看见过叶均、樊成中在大厅，闫河是花场负责人。 23.证人周某证言。证实2013年至2014年，自己在壹号公馆二楼花场参与过“抓乒乓球”赌博，出示搜查的“啤酒游戏单”是赌博下注单。 24.证人马某3证言。证实2013年至2014年，自己在壹号公馆花场用现金参与过一二次“抓乒乓球”赌博，晚11点后有摸乒乓球赌博游戏。 25.证人杨某3证言。证实2014年4月18日，自己到壹号公馆耍过抓乒乓球赌博，用现金也可刷卡下注，我输7000现金后用尾号5552银行卡刷卡二次共计39000元用于赌博。 26.证人卢某、昝某、雷某、胡某3、袁某、段某等证言。证实2014年壹号公馆经营“抓乒乓球”赌博游戏实际是赌博行为。 （四）辨认笔录及照件 1.证人邱某、陈某4、冯某2、陈某1、王某1、陈某2、张某2、赵仕旺、李某2、李小飞、郑某3、陈某3、杨某1的辨认笔录及照件。证实壹号公馆二楼大厅为抓乒乓球赌博地点。 2.被告人樊成中的辨认笔录及照件。证实壹号公馆二楼大厅为抓乒乓球游戏地点。 （五）搜查、检查笔录 1.搜查财务室笔录。证实发现壹号公馆电脑3台（分别编号1-3），文件柜内有房屋租赁合同1份、公馆职位提成表1份、公馆3-7月份筹备费明细表1份、营业执照、卫生许可证、娱乐经营许可证、消防安全检查合格证、食品流通许可证、临时税务登记证、环保登记意见、管理人员、佳丽通讯录各1份；承包协议及合同各1份、公司相关人员工资待遇及提成方案、董事会会议记录各1份、壹号公馆消费账单4份、啤酒游戏单1份。 2.电脑检查记录。证实①ＤＥＬＵＸ牌台式电脑检查情况，在硬盘第4个分区中发现被删除的年底报表和文件夹，在“办公用”文件夹内发现有关于ＫＴＶ各部工资及提成方案，在“财务”文件夹下的子文件夹的“分红”文件中发现有2013年至2015年分红记录，在2013年2月分红叶均13884元、汪东5062元；②ＤＥＬＵＸ牌台式电脑检查情况，在硬盘第2个分区根目录下发现“壹号公馆文档”其中具有经营情况数据，在我的文档中发现ＱＱ号81×××59号发送文件夹有19个目录29个文件，均涉及壹号公馆经营情况，另有经营情况总表。在我的文档“02”文件夹存储有监控视频，有2013年10月分红、花场提成等6个文件，有职位提成表、人员分工明细等文件。在以上相关文件中具有游戏运销任务和提成规则。 3.被告人叶均手机检查笔录。证实叶均苹果手机（串号355308084480860）检查结果显示该手机ＱＱ邮箱（号码：41×××21网名：70年代），樊成中，网名为“空气”、“向蓉”、“过雨云”多次给叶均手机发送报表、经营情况总表、费用明细表、利润明细表等经营活动资料。叶均手机中导出相关资料显示：公司人员向某手机号为138××××8286，职位财务人员。壹号公馆2013年度经营情况总表，证实2013年5月至12月游戏收入1281979元，游戏备用金356000元。2014年度经营情况总表，证实2014年1月至12月游戏收入3120584元。2015年度经营情况总表，证实2015年1月至12月游戏收入1494601元，其中4-5月没有游戏收入。2016-2017年度经营情况总表，证实均无游戏收入。壹号公馆相关游戏制度规定证实：服务部处罚条例第36条开游戏单时，乱开卡座罚款200元，情节严重者开除；服务部工作流程：第12条开游戏时，给新客人介绍游戏玩法和点数赔率；第13条当客人填完游戏单时，应大声唱单，再拿给收银台盖章，回过来再给客人唱单一次；第14条在5秒倒记时，如还在填单及时口哨提醒主持人；第15条待游戏结束后，客人走完，便可换衣服，收拾卫生。娱乐指南：提供佳丽、总消费助理300包场卡，每张包场卡返100元游戏代金券，该代金券只能在第25轮啤酒游戏中使用，且代金券必须与同等现金同时使用。④壹号公馆2014年1月-5月15份会议记录，证实其中有被告人汪东、叶均、樊成中、闫河作为主持人参加壹号公馆各部门工作总结的记录，其中2014年1月17日会议记录工作总结部分包含有：第9条保安部在游戏抓球时需要单手握住客人手、同时进出保证游戏结果的准确性；第10条大厅游戏抓球手套必须两天一换，保持手套干净整洁；第22条游戏主持人阿平报游戏结果出现误报，如再发生取消其游戏主持人资格。壹号公馆演绎花场（游戏）运销策划证实：花场的运销方式和提成比例。壹号公馆游戏收入2013年5月至2015年12月共计为5897164元。 以上证据经质证，被告人汪东、叶均、樊成中及其辩护人对言词证据有异议，财务表报不具有真实性，无股东签名，对壹号公馆的赌博行为无异议，所有股东都知道壹号公馆有赌博行为。闫河是大厅承包人，汪东不是壹号公馆实际管理人，叶均仅代表股东监督管理财务，没有介入赌博活动，樊成中仅领取工资，没有参与经营管理，未参与分红。经审查认为，被告人对证人证言提出异议，但各证人证言之间与被告人供述之间均能相互印证本案主要事实即壹号公馆大厅经营有“抓乒乓球”等游戏项目，且属于赌博行为，故以上证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，予以采信。对被告人叶均手机检查中提取的报表证实壹号公馆游戏收入从2013年5月至2015年12月共计为5897164元。因对该事实仅有相关报表证明，被告人叶均也当庭辩称该报表不具有真实性，系准备转让时给受让方看的，不是实际发生的。且根据相关证人证言供述游戏收入中也包含刷卡套现收入、啤酒等其他收入。本院认为该证据无其他证据相互印证，不能仅凭该报表认定5897164元全部为赌博收入。 针对被告人的辩解及其辩护人提出的辩护意见，根据审理查明的事实和证据，本院综合评判如下： 1.关于被告人汪东、赵仕旺、李小飞及其辩护人提出的不构成寻衅滋事罪和聚众斗殴罪,构成故意伤害罪的辩解及辩护意见。经查，聚众斗殴罪保护的是公民的生命财产安全和社会公共秩序双重法益；故意伤害罪保护的法益仅是公民的人身权利。本案在案证据证实，被告人的行为即侵害了被害人的人身权利，也破坏了社会公共秩序，因此故意伤害罪不足以充分评价该行为破坏社会公共秩序的结果，以聚众斗殴罪评价该行为符合法律规定，于法有据，被告人及其辩护人的该项辩解及辩护意见于法相悖，本院不予采纳。 2.关于被告人汪东、叶均、樊成中及其辩护人提出的不构成开设赌场的辩解及辩护意见。经查，本案证据足以证明壹号公馆在2013年6月至2015年12月存在开设“抓乒乓球”等赌博游戏，被告人汪东和叶均均为股东和实际主要经营管理人员，明知经营“抓乒乓球”等游戏属赌博活动而实施提供经营场所、安排安保服务人员、制定相关制度、管理收支账务等开设赌场行为。闫河是否承包只是壹号公馆的管理方式，不影响对被告人开设赌场行为的认定。被告人樊成中身为壹号公馆的副总经理，明知经营“抓乒乓球”游戏属于赌博活动，受雇于壹号公馆并为经营赌博项目提供直接服务帮助，应当以开设赌场的共犯论处。因此，被告人及其辩护人的该项辩解及辩护意见与本院查明的事实不符，与法律相悖，本院不予采纳。 本院认为，寻衅滋事罪是指寻衅滋事、破坏社会秩序的行为，其一般是基于目无法纪、藐视社会公德之原因，为了寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等，而“无事生非”或偶发矛盾纠纷，“借故生非”，其犯罪故意往往产生于寻衅滋事行为的同时，没有事先的准备和明确固定的侵害对象，侵害或殴打的对象一般很随机。事件的发生具有临时性和突发性，且其在人员纠集、工具选择、殴打对象等方面都具有很大的临场随意发挥的不特定性特点。寻衅滋事后行为人召集其他多人聚集，对特定个人或多人进行殴打，则应视为此时的寻衅滋事行为已具有聚众斗殴行为性质，具备想象竞合犯特征，应根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条规定，择一重罪处罚。本案中徐某拦阻胡某2不准离开，是案件起因，仅具有一般过错，并不必然激化矛盾，引起事态扩大，属于因日常生活产生的偶发纠纷，被告人赵仕旺带王某1、郑某1赶去彩虹吧河边带胡某2离开过程中发生争执，其本应通过协商和解或者报警寻求公力救济方式解决争议纠纷，但被告人赵仕旺使用电警棍电击殴打徐某，其行为已超越私力救济的权力边界，其犯罪心理上是为了逞强耍横、报复泄愤而借故生非。被告人汪东在得知被告人赵仕旺等人被刘某1等人围住不让离开后，利用其股东管理者的影响力纠集身着统一工作服的保安、服务员二十余人带上壹号公馆储物间、配电房中的木棒、橡胶棒前往对刘某1等人进行殴打，藐视法律，侵害社会公共秩序，具有很强的组织性、聚众性且侵害对象明确，已具有聚众斗殴行为性质，成立寻事滋事罪和聚众斗殴罪的想象竞合犯，故被告人汪东、赵仕旺、李小飞的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条的规定，构成聚众斗殴罪,且属于持械聚众斗殴的情节加重犯。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，但指控的寻衅滋事罪名不当，应予以纠正。 被告人汪东、叶均、樊成中以营利为目的，为他人提供赌博场所、赌具，开设“抓乒乓球”赌博方式进行经营服务，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。 在聚众斗殴共同犯罪中，被告人汪东、赵仕旺系主犯，被告人李小飞系从犯，应当从轻或减轻处罚。在开设赌场共同犯罪中，被告人汪东、叶均起主要作用，系主犯，被告人樊成中起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人叶均、樊成中、李小飞到案后如实供述其犯罪事实，系坦白情节，可以从轻处罚。被告人赵仕旺主动到案，如实供述其犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚。因本案被害人对案件发生有一定责任，且案发后与壹号公馆达成调解协议已获得损失赔偿，可酌情对被告人汪东、李小飞、赵仕旺所犯聚众斗殴罪从轻处罚。被告人汪东一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人赵仕旺犯本案罪行系在缓刑考验期限内发现的漏罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。各辩护人提出与以上相同的辩护意见成立，本院予以支持，提出与以上不同的意见，本院不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条、第六十九条、第七十二条、第七十三条、第七十七条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第一项、第二百三十七条和《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十一条第二项的规定，判决如下： 一、被告人汪东犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年4月9日起至2024年3月15日止。罚金应自本判决生效之日起三十日内缴纳完毕。） 二、被告人叶均犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元； （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金应自本判决生效之日起十日内缴纳完毕。） 三、被告人樊成中犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元； （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金应自本判决生效之日起十日内缴纳完毕。） 四、被告人李小飞犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年； （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。） 五、被告人赵仕旺犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年八个月；撤销缓刑，与前罪所判处的有期徒刑二年八个月数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月19日起至2022年8月29日止。） 六、没收侦查机关未随案移送扣押的壹号公馆财务室电脑三台、被告人叶均手机一部，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广元市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  陈 恭 审 判 员  田仁剑 人民陪审员  袁泽文 二〇二〇年六月二十三日 书 记 员  陈小霞 附：本案适用的法律条款： 《中华人民共和国刑法》 第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： （一）多次聚众斗殴的； （二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的； （三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的； （四）持械聚众斗殴的。 聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日计算。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》 第七条实施寻衅滋事行为，同时符合寻衅滋事罪和故意杀人罪、故意伤害罪、故意毁坏财物罪、敲诈勒索罪、抢夺罪、抢劫罪等罪的构成要件的，依照处罚较重的犯罪定罪处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： （一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决； （二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决； （三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。 第二百三十七条第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。 人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。 《最高人民法院关于适用的解释》 第二百四十一条对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定： （一）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定指控被告人的罪名成立的，应当作出有罪判决； （二）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决； （三）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪； （四）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足、指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪； （五）案件部分事实清楚，证据确实、充分的，应当作出有罪或者无罪的判决；对事实不清、证据不足部分，不予认定； （六）被告人因不满十六周岁，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任； （七）被告人是精神病人，在不能辨认或者不能控制自己行为时造成危害结果，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任； （八）犯罪已过追诉时效期限且不是必须追诉，或者经特赦令免除刑罚的，应当裁定终止审理； （九）被告人死亡的，应当裁定终止审理；根据已查明的案件事实和认定的证据，能够确认无罪的，应当判决宣告被告人无罪。 具有前款第二项规定情形的，人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见，保障被告人、辩护人充分行使辩护权。必要时，可以重新开庭，组织控辩双方围绕被告人的行为构成何罪进行辩论。