广西壮族自治区贺州市平桂区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1103民初708号 原告：陶晓明，男，1969年7月5日出生，汉族，住贺州市平桂区。 委托诉讼代理人：杨超进，广西守初律师事务所律师。 被告：龙启辉，男，1977年11月14日出生，汉族，住贺州市平桂区。 委托诉讼代理人：杨桦，贺州市八步区华誉法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：杨强，贺州市八步区华誉法律服务所法律工作者。 原告陶晓明与被告龙启辉合伙协议纠纷一案，本院于2020年5月12日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月12日公开开庭进行了审理。原告陶晓明及其委托诉讼代理人杨超进，被告龙启辉的委托诉讼代理人杨强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陶晓明向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还原告工程款158447元及利息（利息计算：以158447元为基数，从2016年4月1日起按照年利率24%计算至清偿之日止，现暂计算到2020年4月30日为155278.06元）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告龙启辉的施工队挂靠于广西贺州市平桂建筑工程有限责任公司。2015年5月份的一天，被告找到原告，说自己获得平桂区水口镇垃圾处理场建设工程的施工，但因资金不够，想与原告出资合伙做这个工地,盈亏双方平分。二人达成协议后，2015年5月28日就开始进场施工建设平桂区水口镇垃圾处理场，至2016年1月20日工程竣工。工程竣工后原告与被告经结算：原告共投入资金178657元，被告共投入资金132390元。2016年2月5日与2月6日，平桂区水口镇政府分两次向广西贺州市平桂建筑工程有限责任公司支付了垃圾处理场建设工程款共计253596.97元（117300+136296.97=253596.97);广西贺州市平桂建筑工程有限责任公司在扣除挂靠管理费用后，分别于2016年2月6日、2016年3月8日将该项目的工程款共计248525元汇到被告龙启辉的中国工商银行的银行帐户中（户名：龙启辉，账号：62×××95)。但被告对收到工程款的事一直故意隐瞒，不让原告知道，每次问及工程款的事，被告均说没有收到款项，原告一直信以为真。之后的几年中，原告一直不停的追问被告是否收到垃圾场的建设工程款，被告说没有收到。原告问的次数多了，被告就与原告于2019年6月26日签订《水口镇垃圾处理场合作协议》：由双方想办法找平桂区水口镇政府追款，任何一方追回款后要及时取出资金给对方。如果追回工程款一方挪用对方资金，被挪用方有权要求按法律规定的民间借贷最高合法利率计算的利息补偿相应损失。与被告签订以上协议后，原告就多次辗转于平桂区水口镇政府与广西贺州市平桂建筑工程有限责任公司追款，才知道被告早在2016年就己拿到工程款。原告认为，被告在已追回工程款的情况下，就应该将属于原告的那部分交给原告，原告多次追问被告工程款是否拿到，被告却故意隐瞒真相，企图永久占有本应返还给原告的财物，从合法的持有转为非法占有拒不归还，具有非法占有的主观恶意，并且至今拒不归还。实际上被告的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十条规定，符合侵占罪的犯罪构成。原告为维护合法权益，特提起民事诉讼。 原告为其主张向法院提交的证据有：《水口镇垃圾处理场合作协议》1份、中国工商银行业务回单复印件2张、中国工商银行进账单复印件2张、电话录音光盘1张、广西增值税普通发票6张。 被告龙启辉辩称，1.被告认为原告诉求没有事实依据，被告没有侵吞原告合伙工程款的行为，双方之间的纠纷属于民事纠纷不构成原告主张侵占犯罪行为，该诉求不属于本案民事诉讼审查范围。2.根据银行转账流水记载，被告自2016年起与原告合伙承揽垃圾处理场工程以来，承揽乡镇垃圾处理场施工工程，具体施工由原告负责管理，被告多次向原告支付合伙工程的开支款项，但由于原告一直未对开支进行完全结算，合伙利润尚未形成，双方债权债务关系也未成立，原告应当对被告银行转账支付给其的款项进行结算后再按实际结算金额支付合伙款项。3.鉴于上述原因，双方合伙承揽垃圾处理场工程后，由于原告一直未能就该合伙工程的开支进行结算，才导致被告领取工程款无法进行分配。双方于2019年6月26日签订《水口镇垃圾处理场合作协议》，明确双方在涉案合伙工程的收益和亏损，该《水口镇垃圾处理场合作协议》系双方就合伙承揽施工工程结算的真实意愿，该民事行为合法有效。综上所述，双方存在长期合伙承揽垃圾处理场施工工程，因双方并未进行完全结算，对实际合伙出资及合伙利润分配尚未明确，债权债务关系未形成，双方应通过完全结算形成具体债权债务关系并清算后再进行支付。 被告龙启辉为其辩称向本院提交的证据：银行转账流水1组、网上QQ发送结算材料文件打印件2组。 当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告对原告的证据2、3无异议，本院予以确认并在卷佐证。对原告的证据1，虽然有原告涂改的痕迹，但被告对该证据的原始内容无异议，本院予以确认；对原告的证据4合法性不予认定；对原告的证据5，与本案无关联性，本院不予认定。对被告的证据1，不能证明所有转账均为本案工程开支款项，本院不予认定；对被告的证据2，原告认为不是结算材料，但未否认其真实性，本院对真实性予以确认。 本院经审理认定事实如下：原告与被告系朋友关系。被告龙启辉的施工队挂靠于广西贺州市平桂建筑工程有限责任公司。2015年5月，原告与被告合伙承包贺州市平桂区水口镇垃圾处理场工程,双方口头约定由被告负责承接工程，原告负责现场施工及出资，盈亏双方各自平分。双方达成协议后，于2015年5月28日开始进场施工建设平桂区水口镇垃圾处理场，至2016年1月20日工程竣工。贺州市平桂管理区水口镇人民政府于2016年2月5日、2月6日分两次向广西贺州市平桂建筑工程有限责任公司支付了垃圾处理场建设工程款共计253596.97元（117300元+136296.97元)。被告龙启辉分别于2016年2月6日、3月8日收到广西贺州市平桂建筑工程有限责任公司向其中国工商银行银行帐户（账号：62×××95)转入的该项目工程结算款共计248525元（114954元+133571元)。 2019年6月26日，被告龙启辉为甲方、原告陶晓明为乙方，双方共同签订一份《水口镇垃圾处理场合作协议》，主要内容为：“经甲乙双方共同协商同意，甲乙双方共同出资合作承包水口镇垃圾处理场工程，工程总承包价为270579元，乙方工程完工后乙方把账单用电脑传给甲方确认，2019年4月经双方结算确定：质保金17063元，甲方出资132390元，乙方出资17865.7元。现工程已完工，工程款253516元，质保金17063元，工程总亏损40421元，根据共同出资原则，甲乙双方各承担一半，甲方承担亏损20210元，乙方承担亏损20210元。因各种原因造成水口镇发包方给付未及时到位，双方想办法找水口镇政府拨付工程款及质保金。在追回工程款、质保金后，甲乙各方应及时取出资金给对方，甲乙各方不得挪用对方资金，如果挪用对方资金，双方有权利要求对方补偿相应损失，金额以法律规定民间借贷最高合法利息计算。”原告在知晓被告已于2016年收到工程款后，以被告未对合伙收益进行分配为由，向法院提起诉讼。 本院认为，原、被告之间通过协商共同出资合伙承包平桂区水口镇垃圾处理场工程，是双方的真实意思表示，其内容没有违反法律和行政法规的禁止性规定，合法有效，应受法律保护，原、被告双方构成合伙关系。原告诉称双方在工程完工后就已经口头结算，但被告故意隐瞒已收到工程结算款的事实，且未向原告支付。被告辩称由于原告未能提供合伙工程开支票据导致工程无法结算，才未及时向原告支付工程结算款。根据双方共同签订的《水口镇垃圾处理场合作协议》中明确载明：“2019年4月经双方结算确定：……”，且原告未能提供2019年4月之前双方已完成本案合伙工程出资情况结算的证据，本院认定，原、被告之间对本案合伙工程的结算是在2019年4月，由于双方未能提供具体结算日期，本院酌情认定结算日期为2019年4月1日。 根据《水口镇垃圾处理场合作协议》，已明确原告出资178657元，亏损20210元，原告要求被告返还工程款158447元的主张，符合法律规定，本院予以支持。被告虽于2016年已领取工程结算款，但由于2019年4月1日前双方未完成结算，被告没有向原告支付工程款，现原告主张被告以158447元为基数，自2016年4月1日按照年利率24%计付利息，本院不予支持。根据原、被告在《水口镇垃圾处理场合作协议》的约定，参考《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款关于“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”的规定，本院确认，利息应以158447元为基数，自2019年4月1日起按照年利率24%计算至被告清偿之日止。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十二条、第一百零八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款的规定，判决如下： 被告龙启辉应向原告陶晓明支付合伙工程款158447元及利息（利息计付：以158447元为基数，从2019年4月1日起按照年利率24%计算至被告清偿之日止）。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 本案受理费6006元，减半收取3003元（原告已预交），由被告龙启辉负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。 审 判 员  汪 敏 二〇二〇年六月二十二日 法官助理  孔维星 书 记 员  封 敏