江苏省宜兴市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0282民初2970号原告：周桂凤，女，1957年3月20日出生，汉族，住溧阳市。委托诉讼代理人：顾超，江苏名扬律师事务所律师。被告：蒋科，男，1992年10月13日出生，汉族，住溧阳市。被告：江苏鲁班建设集团有限公司，住所地张家港市杨舍镇沙洲西路**（华建大厦）**，统一社会信用代码913205827724520072。法定代表人：丁传林，该公司董事长。委托诉讼代理人：张浩、朱同凯，江苏益友天元（张家港）律师事务所律师。原告周桂凤与被告卢伟南、蒋科、江苏鲁班建设集团有限公司（以下简称鲁班公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月19日立案后，依法适用简易程序，于2019年7月22日公开开庭进行了审理。原告周桂凤的委托诉讼代理人顾超、被告卢伟南的委托诉讼代理人仇欣、被告蒋科、被告鲁班公司的委托诉讼代理人张浩、朱同凯到庭参加诉讼。后本案依法转为普通程序，于2020年6月4日公开开庭进行了审理。诉讼过程中，周桂凤申请撤回对被告卢伟南的起诉，本院裁定予以准许。原告周桂凤的委托诉讼代理人顾超、被告鲁班公司的委托诉讼代理人朱同凯到庭参加诉讼，被告蒋科经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告周桂凤向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿其损失320622.91元；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年10月20日下午3点30分许，卢伟南驾驶皖195××**农用车在位于宜兴市××镇××工地上卸黄沙时撞倒了脚手架，因其当时在工地上做小工，正在脚手架附近，躲避不及被脚手架砸到右肩跪倒在脚手架跳板缝隙里，致使右膝受伤，后被送往医院救治，经诊断为右膝关节骨性关节病，右膝半月板损伤等。现治疗已终结，故诉至法院，要求被告赔偿。鲁班公司辩称：1.本案系交通事故损害责任纠纷，其公司不是事故责任方，周桂凤应向直接侵权者主张权利；2.周桂凤提交的出院记录显示一年前右膝关节存在严重伤病，事故发生后检查时并无大碍，事后又进行了手术，其公司认为手术可能是对周桂凤本身伤病的治疗，与本次事故无直接因果关系。蒋科辩称，与鲁班公司的答辩意见一致。本院经审理认定事实如下：2018年10月20日下午，周桂凤受雇于蒋科在宜兴市××镇××工地搬运黄沙，卢伟南驾驶农用车在卸黄沙过程中撞倒脚手架，致脚手架倒塌砸到周桂凤，周桂凤摔倒受伤。事故发生后，周桂凤被送至溧阳市人民医院治疗，门诊病历记载为右膝外伤。2018年10月29日，周桂凤因右膝外伤后疼痛再次就诊，诊断为右膝骨挫伤，其后分别至溧阳市茶亭医院、溧阳市人民医院及马鞍山博望新城中医医院拍片检查，并于2018年11月19日至2018年12月6日至高淳下坝医院住院治疗，出院诊断为右膝骨性关节病、右膝半月板撕裂、右膝前后韧带损伤；于2018年12月11日至2018年12月17日至南京军区××京总医院住院治疗，行右侧人工膝关节表面置换术，出院记录中载明“患者2月余前不慎摔伤后出现右膝疼痛……1年前患者就诊当地医院，行Ｘ线检查示：右膝骨关节炎，予以止痛药等保守治疗，症状稍缓解。近1年来，患者右关节疼痛加重，遂来我院就诊……”审理中，本院应周桂凤申请，委托无锡市中西医结合医院司法鉴定所（以下简称中西医鉴定所）对周桂凤的伤残等级及误工期、护理期、营养期进行鉴定。中西医鉴定所于2019年5月22日出具司法鉴定意见书评定周桂凤右膝损伤行右膝关节置换术后的伤残等级为九级，误工期270日、护理期150日、营养期150日。周桂凤支付鉴定费3060元。后本院应蒋科申请，委托中西医鉴定所对周桂凤右膝损伤后遗后果与本次外伤的因果关系进行鉴定。中西医鉴定所于2020年2月26日出具司法鉴定意见书，载明：周桂凤存在右膝骨关节炎病史，膝骨关节炎是一种退行性关节疾病，又称增生性关节炎、退行性关节炎或骨关节病，是由于滑膜关节的退变引起的以关节疼痛、僵硬和活动受限为特征的关节病变，好发于中老年人群，多后遗膝关节疼痛、活动功能障碍等。周桂凤受伤后右膝组成骨局部骨质增生、关节面欠平整、右膝关节滑膜增厚、诸骨骨质增生，符合膝骨关节炎影像学改变，与外伤无关；本次损伤后出现右股骨内侧髁、胫骨内侧平台骨挫伤，右膝内、外侧半月板损伤，右膝前、后交叉韧带损伤，右膝关节腔积液。其右膝骨性关节病致其右膝关节骨性结构改变，其外伤后右膝韧带、半月板损伤致其右膝关节稳定性差，伤后行关节置换手术治疗，综合分析认为外伤与其自身因素在其右膝损伤行右膝关节置换的后遗后果中起共同作用。同年3月4日，中西医鉴定所补充出具案件说明一份，补充说明周桂凤的外伤与其自身因素在其右膝损伤行右膝关节置换的后遗后果中起共同作用，难分主次。另查明，鲁班公司与蒋科于2018年10月8日签订《建设工程施工劳务分包合同》（以下简称劳务分包合同）一份，约定由鲁班公司将其公司承包的水墨田园温泉度假酒店工程的主楼内装饰工程分包给蒋科，并对瓦工杂活的具体内容及单价进行了约定。再查明，周桂凤女儿于2018年11月21日向宜兴市公安局110指挥中心报警称2018年10月20日下午西渚水墨田园工地上一辆卡车撞其母亲。宜兴市公安局交警大队于当日出具不予受理告知书，认为不属于公安机关交通管理部门管辖，决定不予受理。诉讼过程中，周桂凤明确以其提供劳务时受害为由向蒋科、鲁班公司主张赔偿损失。关于周桂凤主张的具体赔偿项目，本院认定如下：1.医疗费，周桂凤提供医疗费发票及药店购药发票，主张医疗费58556.3元，后于审理中对南京军区××京总医院开具的姓名为吴彩萍、金额为12元的门诊发票放弃主张，同意在主张医疗费总额中予以革除。鲁班公司、蒋科对药店的发票不认可，只认可医院开具的发票。本院认为周桂凤提供的药店购药发票无相应医嘱证明，不予支持，对医院开具的医疗费发票予以认定，革除周桂凤放弃主张的12元后，医疗费计算为58294.81元。2.住院伙食补助费，周桂凤合计住院23天，标准为50元/天，住院伙食补助费认定为1150元。3.营养费，营养期150天，标准为30元/天，营养费认定为4500元。4.护理费，护理期150天，周桂凤主张标准125元/天，但未能提供相应证据证明，本院结合周桂凤的伤残及护理依赖程度，认定护理费标准为80元/天，护理费计算为12000元。5.误工费，误工期270天，周桂凤主张以上一年度农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准，按125元/天计算，并提供溧阳市天目湖镇（区）南钱村村民委员会出具的证明，载明周桂凤平时在家务农，农闲时外出打工，2018年10月因右腿受伤后在家休养，无法劳动。同时提供显示周桂凤为承包方家庭成员的农村土地承包经营权证予以印证。鲁班公司及蒋科认为周桂凤已超法定退休年龄，对误工费不予认可。本院认为周桂凤提供的证据足以证明其从事务农，因本次事故致其收入减少，其主张存在误工损失应予支持，与其是否超法定退休年龄无关，误工费标准可参照2018年度江苏省农业在岗职工平均工资45696元/年计算，故本院对周桂凤主张的标准125元/天予以认可，认定误工费为33750元。6.残疾赔偿金，周桂凤主张188856.6元，本院结合周桂凤年龄及伤残等级，计算残疾赔偿金为（2019年度全省居民人均工资性收入23836元+经营净收入5636元）×2019年度全省平均负担系数1.78×20%×18年=188856.6元，故对周桂凤主张的残疾赔偿金予以支持，其中应包含被抚养人生活费。根据周桂凤提供的溧阳市戴埠镇山口村村民委员会证明及溧阳市公安局戴埠派出所户籍底册显示，周桂凤母亲王德妹（1932年4月22日出生）育有子女5人，被抚养人生活费计算为2019年度全省居民人均生活消费支出26697元×5年×20%÷5人=5339.4元。综上，周桂凤的残疾赔偿金为188856.6元，包含被抚养人生活费5339.4元。7.精神损害抚慰金，周桂凤主张10000元，本院结合其伤情，认为其主张金额合理，予以支持。8.交通费，周桂凤主张2000元，未有相应证据证明，本院综合其就诊情况，酌定交通费800元。综上，周桂凤的损失合计309351.41元。审理中，蒋科主张其于事故后垫付费用15000元，周桂凤对其中11633.33元予以认可。以上事实，有询问笔录、不予受理告知书、门诊病历、检查报告单、出院记录、医疗费发票、证明、户籍底册、农村土地承包经营权证、司法鉴定意见书、案件说明、情况说明、劳务分包合同及本院庭审笔录等证据在卷佐证。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。周桂凤受雇于蒋科从事杂工工作，双方之间成立雇佣关系。周桂凤在雇佣工作中因第三人造成损害，其请求雇主蒋科承担赔偿责任，本院予以支持。鲁班公司将承接建设工程装饰部分分包给不具备劳务承包资质的个人，应与蒋科承担连带赔偿责任。鲁班公司辩称周桂凤于事故发生当日经医院检查并无大碍，事后进行手术治疗可能与本次事故无关。本院认为，周桂凤在事故发生后的诊疗具有连续性，虽于事故发生当日仅诉右膝疼痛，但于9日后再次检查诊断为右膝骨挫伤，随后陆续多次检查并住院治疗，最终行人工膝关节置换术，据此本院认为本次事故与周桂凤的损伤后果具有因果关系。关于周桂凤自身骨关节疾病的参与度，本院认为周桂凤所患膝骨关节炎是一种退行性关节疾病，当受害人对事故的发生及损害后果的造成均无主观过错时，并不因受害人的特殊体质对损害后果存在参与度而减轻赔偿义务人的责任。但根据诊疗记录记载，周桂凤于事故发生一年前即确诊右膝骨关节炎，近一年来疼痛加重，而根据周桂凤陈述及村委会证明显示，周桂凤在膝关节疼痛加重期间仍外出打工，至事故发生时仍在工地从事体力劳动，该行为加重了膝关节负担，增加了膝关节受损的可能性，结合鉴定意见书认定周桂凤自身因素与外伤在其右膝损伤行右膝关节置换的后遗后果中起共同作用且难分主次，本院酌定在赔偿损失中扣减20%计61870.28元，即由蒋科、鲁班公司赔偿周桂凤247481.13元。蒋科主张其已垫付费用15000元，周桂凤仅认可11633.33元，其余部分蒋科未能举证证明，本院不予认可，据此认定蒋科垫付费用11633.33元，扣除后蒋科及鲁班公司尚应赔偿周桂凤235847.8元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、蒋科、江苏鲁班建设集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔付周桂凤235847.8元；二、驳回周桂凤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2003元，由周桂凤负担530元，蒋科、鲁班公司负担1473元，周桂凤同意其预交诉讼费用的剩余部分1473元由蒋科、鲁班公司向其直接支付，本院不再退还，由蒋科、鲁班公司在本判决生效之日起十日内向周桂凤支付。鉴定费3060元，由蒋科、鲁班公司负担，该款已由周桂凤垫付，蒋科、鲁班公司在本判决生效之日起十日内向直接给付周桂凤。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  江周渊人民陪审员  黄旭东人民陪审员  周 婷二〇二〇年六月二十八日书 记 员  潘妮娜