福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)闽01民终3637号 上诉人（原审被告）：海峡金桥财产保险股份有限公司，住所地福建省福州市马尾区湖里路**福建自贸区福州片区服务大厅**（自贸实验区内）。 法定代表人：邱高亮，该公司总经理。 委托诉讼代理人：邹金狮，福建凯峰律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：福州鸿润家政服务有限公司，，住所地福建省福州市鼓楼区东街街道**三山大厦（现龙盛大厦）****** 法定代表人：朱绿洲，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：陈沐清，福建君立律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：赵宝英，女，1958年7月10日出生，汉族，住福建省福州市晋安区。 委托诉讼代理人：吴学木，系赵宝英的丈夫。 委托诉讼代理人：许春玉，福建君立律师事务所律师，福州市法律援助中心指派。 原审被告：周绍勇，男，1989年4月12日出生，汉族，住重庆市梁平县。 上诉人海峡金桥财产保险股份有限公司（以下简称金桥财保公司）因与被上诉人赵宝英、福州鸿润家政服务有限公司（以下简称鸿润公司）、原审被告周绍勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省福州市鼓楼区人民法院已作出（2019）闽0102民初9020号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人金桥财保公司委托诉讼代理人邹金狮、被上诉人赵宝英委托诉讼代理人吴学木、许春玉、被上诉人鸿润公司委托诉讼代理人陈沐清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 海峡金桥财产保险股份有限公上诉请求：1.依法撤销一审判决第一项，改判金桥财保公司不承担赔偿责任；2.本案一、二审诉讼费用由赵宝英、鸿润公司承担。事实和理由：1、一审法院认定本案为交通事故，判决金桥财保公司在保险范围内承担赔偿责任与事实不符，适用法律错误。2、一审法院判决金桥财保公司需要在保险范围内承担赔偿责任，但赔偿项目偏高，金额存在错误，与事实不符。 赵宝英辩称,本案属于机动车交通事故责任纠纷。一审认定事实清楚，适用法律正确，维持原判。 福州鸿润家政服务有限公司辩称，1、本案为机动车交通事故责任纠纷，在金桥财保公司理赔范畴内。2、一审法院遗漏鸿润公司8000元款项的垫付的事实，应予以退还。3、一审法院判决鉴定费与诉讼费分配错误。 周绍勇未作答辩。 赵宝英向一审法院提出诉讼请求：判令鸿润公司立即赔偿其人身损害赔偿金135985.13元。诉讼过程中，赵宝英变更诉讼请求为：1.判令金桥财保公司在其保险责任限额范围内赔偿赵宝英人身损害赔偿金161312.93元；2.判令鸿润公司、周绍勇对金桥财保公司在上述第一项保险责任限额范围内赔偿不足部分承担赔偿责任。 一审法院认定事实：2017年12月29日，赵宝英驾驶电动车经过福州市金大楼蒙古营公交车站自行车道时，被由周绍勇驾驶的闽Ａ×××××号重型载货专项作业车作业过程中拖放在地面的洒水带绊倒受伤。当日，赵宝英被送往福建省立医院住院治疗27天，出院诊断为左侧肱骨外科颈骨折，左侧肱骨大结节撕脱性骨折等。期间，因赵宝英治疗需要，鸿润公司于2018年1月31日向赵宝英支付8000元。2018年4月3日，赵宝英委托福建行健司法鉴定所对其伤残程度进行鉴定，该鉴定所于2018年4月17日作出闽行健司鉴所（2018）临（伤残）鉴字第10320号《鉴定意见书》，鉴定意见为：赵宝英的伤残程度为十级伤残；人身损害误工期为180日、营养期为90日、护理期为60日。赵宝英为此支出鉴定费1800元。 另查，周绍勇系鸿润公司职员，本案事故发生时，其驾驶闽Ａ×××××号重型载货专项作业车作业系履行职务行为。周绍勇驾驶车辆进行洒水作业时，洒水带周围并未设警示标志。闽Ａ×××××号重型载货专项作业车在金桥财保公司投保有交强险以及商业三者险，事故发生在保险期间。 针对赵宝英因本起交通事故造成的损失，一审法院认定如下： 1.医疗费，赵宝英主张8532.16元，有医疗票据佐证，本院予以确认。 2.住院伙食补助费，赵宝英主张按50元/天计算27天为1350元，已臻合理，故本院予以支持。 3.护理费，赵宝英主张按居民服务、修理和其他服务业平均工资59381元/年÷12个月÷21.75天=227.51元/天的标准计算护理费，已臻合理，故住院期间护理费为6142.77元本院予以支持。 4.误工费，赵宝英不能举证证明其存在实际误工损失，其主张该项费用，本院不予认定。 5.交通费，赵宝英主张500元，本院予以确认。 6.营养费，赵宝英主张4500元过高，结合其伤情，本院酌定为2000元。 7.残疾赔偿金，赵宝英主张按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入42121元/年计算20年，合理合法，结合其十级伤残情况，本院认定该项费用为42121元/年×20年×0.1=84242元。 8.鉴定费，赵宝英主张1800元，并提供发票佐证，本院予以确认。 9.精神损害抚慰金，赵宝英因本起事故造成十级伤残，必然导致精神痛苦，本院认定精神损害抚慰金为5000元。 综上，赵宝英因本次交通事故共造成损失109566.93元。 一审法院认为，行为人因过错侵害他人合法权益，应当承担侵权责任。本案是由周绍勇驾驶的机动车附属洒水带与赵宝英驾驶的电动车发生牵绊，导致赵宝英受伤的事故，属于机动车交通事故责任纠纷。周绍勇驾驶闽Ａ×××××号重型载货专项作业车作业过程中将洒水带斜置在人行道上，且处于拖动过程中，将赵宝英驾驶的电动车绊倒，造成其人身损害，存在过错；赵宝英驾驶电动车看到洒水带后未尽足够审慎义务，与电动车滑倒具有因果关系，其对自身损害亦存在一定的过错；本院综合双方的过错程度，酌定周绍勇对赵宝英的人身损害承担60%的过错责任比例。周绍勇驾驶案涉车辆属于履行鸿润公司职务行为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”，故鸿润公司应对周绍勇的侵权行为承担侵权责任。 肇事车辆在金桥财保公司投保交强险以及商业三者险，事故发生在保险期间内，金桥财保公司应当在交强险保险责任限额范围内先行赔付，即金桥财保公司在交强险医疗费用项下赔偿赵宝英医疗费损失8532.16元，在死亡伤残项下赔偿赵宝英护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金及精神损害抚慰金共计99234.77元，两项合计107766.93元。周绍勇经本院合法传唤未到庭应诉，视为放弃诉讼权利，一审法院依法缺席判决。综上，依照《《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第三十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：一、海峡金桥财产保险股份有限公司于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额范围内向赵宝英赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、营养费、残疾赔偿金及精神损害抚慰金共计107766.93元；二、驳回赵宝英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1029元，由赵宝英负担200元，由福州鸿润家政服务有限公司负担829元。鉴定费1800元，由福州鸿润家政服务有限公司负担。 二审中，各方当事人均未向本院提交新的证据。 根据本案现有证据，结合双方当事人陈述，本院对一审判决认定的事实予以确认。 本院认为，赵宝英驾驶电动车与周绍勇驾驶的机动车附属洒水带发生牵绊，导致赵宝英受伤的事故，属于机动车交通事故责任纠纷。金桥财保公司上诉称，住院伙食补助费、护理费、营养费过高，但未提供证据予以证明，本院不予采纳。另，金桥财保公司上诉称医疗费、住院伙食补助费、营养费三项总额超过一万元部分由事故各方按过错比例承担，赵宝英应承担超过部分40%的责任。经查，一审误将营养费、住院伙食补助费的金额计至死亡伤残项下，应予纠正。赵宝英营养费、住院费、伙食补助应计至医疗费项下，超出部分由金桥财保公司按过错比例承担，上诉人的该项上诉理由予以采纳。金桥财保公司在交强险医疗费项下（10000元额度内，超过部分按60%比例计至商业三者险项下）赔偿赵宝英医药费、住院伙食补助、营养费（8532.16+1350+2000=11882.16）10000元，在死亡伤残项下赔偿赵宝护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金6142.77+500+84242+5000=95884.77。商业三者险项下赔偿（11882.16-10000）*60％=1129.3。三项合计107014.1元。 综上所述，金桥财保公司的部分上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销福建省福州市鼓楼区人民法院(2019)闽0102民初9020号民事判决； 二、海峡金桥财产保险股份有限公司于本判决生效之日起十日内在交强险及商业三者险责任限额范围内向赵宝英赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、营养费、残疾赔偿金及精神损害抚慰金共计107014.1元。 三、驳回赵宝英的其他诉讼请求。 一审诉讼费按一审判决执行。二审案件受理费1029元，由上诉人海峡金桥财产保险股份有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张雅典 审判员  缪 羽 审判员  庄彩虹 二〇二〇年六月三十日 书记员  方 欢