广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤06刑终504号原公诉机关广东省佛山市南海区人民检察院。上诉人（原审被告人）李志金，男，1981年6月12日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地广西壮族自治区平乐县*************。因犯贩卖毒品罪于2014年5月6日被佛山市南海区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元，2016年8月31日被释放。因本案于2019年7月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月16日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。辩护人何深乘，广东高木律师事务所律师。由佛山市法律援助处指派。辩护人郭名成，广东高木律师事务所律师。由佛山市法律援助处指派。原审被告人罗向荣，女，1977年9月23日出生，壮族，初中文化，无固定职业，户籍地广西壮族自治区南丹县*********************。因本案于2019年7月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月16日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。广东省佛山市南海区人民法院审理广东省佛山市南海区人民检察院指控原审被告人李志金、罗向荣犯贩卖毒品罪一案，于2020年3月2日作出（2019）粤0605刑初4022号刑事判决。原审被告人李志金不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年5月开始,被告人李志金从一名叫“阿春”的男子（另案处理）处购得毒品海洛因后，伙同被告人罗向荣在佛山市南海区九江镇、佛山市顺德区龙江镇等地进行贩卖，现分述如下：1.2019年6月12日12时许，吸毒人员陶某通过电话联系李志金购买毒品，后李志金在暂住的佛山市顺德区******出租屋楼下将一小包毒品海洛因卖给陶某，陶某用微信转账的方式支付了人民币100元给李志金。2.2019年6月22日14时许，吸毒人员陶某通过电话联系李志金购买毒品，后李志金在佛山市南海区**********路段附近以人民币100元的价格贩卖了一小包毒品海洛因给陶某，陶某支付了100元给李志金。3.2019年6月1日12时许，吸毒人员蒙某通过电话联系李志金购买毒品，后李志金在佛山市顺德区******出租屋楼下将一小包毒品海洛因卖给蒙某，蒙某用微信转账的方式支付了人民币100元给李志金。4.2019年6月25日21时许，吸毒人员莫某通过电话联系李志金购买毒品，莫某用微信转账的方式支付了人民币100元给李志金，后由罗向荣在佛山市顺德区******出租屋楼下将一小包毒品海洛因交给莫某。5.2019年6月27日13时许，吸毒人员莫某通过电话联系李志金购买毒品，莫某用微信转账的方式支付了人民币90元给李志金，由罗向荣在佛山市顺德区******出租屋楼下将一小包毒品海洛因交给莫某。6.2019年7月11日21时许，吸毒人员莫某通过电话联系李志金购买毒品，后李志金在佛山市顺德区******出租屋楼下将一小包毒品海洛因卖给莫某，莫某用微信转账的方式支付了人民币100元给李志金。7.2019年7月11日13时许，吸毒人员钟某通过电话联系李志金购买毒品，以微信转账的方式支付人民币400元到罗向荣的微信账户，后李志金将毒品放在佛山市顺德区**********公交车站后面的草堆内并通知钟某去取毒品。8.2019年7月11日11时许，吸毒人员钟某1通过电话联系李志金购买毒品，以微信转账的方式支付人民币200元到罗向荣的微信账户，后李志金将毒品放在佛山市顺德区**********公交车站后面的草堆并通知钟某1去取毒品。9.2019年7月11日13时许，吸毒人员谢某通过微信和罗向荣联系购买毒品，以微信转账的方式支付人民币200元给罗向荣，后罗向荣将毒品放在佛山市顺德区**********公交车站后面的草堆并通知谢某去取毒品。10.2019年7月11日19时许，吸毒人员谢某通过微信和罗向荣联系购买毒品，以微信转账的方式支付人民币200元给罗向荣，后罗向荣将毒品放在佛山市顺德区**********公交车站后面的草堆并通知谢某去取毒品。破案后，民警从被告人李志金、罗向荣暂住的佛山市顺德区***************内扣押疑似毒品米白色粉末2克、疑似毒品米白色粉末1.05克及手机等物品。经鉴定，从被告人李志金处扣押的两份疑似毒品分别检出海洛因和甲基苯丙胺成分。原判认定上述事实的证据有：证人陶某、钟某、莫某、钟某1、谢某、钟某2的证言及辨认笔录，证人蒙某的证言，公安机关出具的抓获经过，毒品称重、取样笔录，搜查笔录，扣押物品清单，情况说明，现场勘验笔录，检验报告，电子证据提取笔录，通话清单，被告人李志金、罗向荣的供述及辨认笔录、指认照片等。原审法院认为，被告人李志金、罗向荣违反毒品管制法律法规，贩卖毒品海洛因、毒品甲基苯丙胺不满十克，其行为均已构成贩卖毒品罪。在共同贩卖毒品犯罪中，李志金起主要作用，是主犯，依法按照其所参与的全部犯罪处罚；罗向荣起次要作用，是从犯，且归案后如实供述其罪行，依法对罗向荣减轻处罚。李志金曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，是累犯，且是毒品犯罪的再犯，依法从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，作出如下判决：一、被告人李志金犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五万元。二、被告人罗向荣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。三、扣押的作案工具手机（号码1987811****、1982029****）2部，予以没收，上缴国库；毒品海洛因2克、毒品甲基苯丙胺1.05克，均予以没收并销毁。上诉人李志金上诉提出：1.原审判决认定的事实没有证据证明，我只是和蒙某、莫某一起凑钱购买毒品，我不构成犯罪；2.毒品鉴定结果我没有看到，也没有确认；3.我协助公安机关抓获吸毒人员，应构成立功表现，可以从宽或从轻处理。上诉人李志金的辩护人辩护称：1.上诉人李志金在律师会见时反映其所贩卖的毒品系为“阿春”贩卖，结合吸毒人员称接收的毒品是在草堆中取得等情况，并不能确认毒品来源于上诉人李志金及原审被告人罗向荣。另外，上诉人李志金有吸毒的习惯，不能排除存放于其住所内的毒品为吸食所用，不能直接证明上诉人李志金存在贩毒的可能，综上，不能排除上诉人李志金系贩卖毒品从犯的可能；2.上诉人李志金提供重要线索，为公安抓获多名违法吸毒人员提供重要帮助，考虑到李志金需要抚养幼子，父母年迈，希望二审法院对上诉人李志金从轻处罚，改判上诉人李志金三年以下有期徒刑。经审理查明，原审判决认定上诉人李志金、原审被告人罗向荣犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人李志金上诉提出其只是和吸毒人员一起凑钱购买毒品，其不构成犯罪的意见，经查，吸毒人员陶某、蒙某、莫某、钟某、钟某1的证言、上诉人李志金在侦查阶段的稳定供述、原审被告人罗向荣的供述均证实上诉人李志金向吸毒人员贩卖毒品的事实，上述证据在毒品交易的时间、地点、方式、价格等细节方面相互印证，且有通话记录、微信转账记录相佐证，足以认定上诉人李志金的行为构成贩卖毒品罪。该上诉意见与事实不符，不予采纳。关于上诉人李志金提出其没有看过涉案毒品的鉴定结论的意见，经查，鉴定意见告知书已告知上诉人李志金、原审被告人罗向荣关于涉案毒品的定性分析，两人亦予以签名确认，该意见与事实不符，不予采纳。关于上诉人李志金的辩护人提出不排除李志金系从犯的可能的意见，经查，证人证言、微信转账记录、上诉人李志金、原审被告人罗向荣的供述等在案证据足以证实吸毒人员打电话与上诉人李志金联系购买毒品的事宜，约定交易地点，收取毒资，故无论上诉人李志金是否是为他人贩卖毒品，其自身在贩卖毒品的犯罪活动中积极主动，而并非起次要、辅助作用，上诉人李志金的行为不构成从犯。该意见与事实不符，不予采纳。本院认为，上诉人李志金、原审被告人罗向荣无视国法，贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺不满十克，其行为均已构成贩卖毒品罪。在共同贩卖毒品犯罪中，上诉人李志金起主要作用，是主犯，依法按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人罗向荣起次要作用，是从犯，且归案后如实供述其罪行，依法对罗向荣减轻处罚。上诉人李志金曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，是累犯，且是毒品犯罪的再犯，依法从重处罚。关于上诉人李志金提出其协助公安机关抓获吸毒人员有立功表现，可以从轻处罚的意见，经查，本案现有证据不能证实上诉人李志金协助公安机关抓获的吸毒人员有犯罪行为，上诉人李志金的行为不构成立功表现，对该上诉意见不予采纳。关于上诉人李志金的辩护人提出对上诉人李志金从轻处罚，改判三年以下有期徒刑的意见，经查，原审法院已综合考量上诉人李志金的犯罪事实、作用、认罪态度、前科情况等对李志金量刑适当，对该上诉意见不予采纳。上诉人李志金及其辩护人所提意见经查均不成立，不予采纳。原审判决认定的事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  唐毅军审判员  达 琳审判员  李寿桥二〇二〇年六月十九日书记员  马文静附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。