福建省厦门市集美区人民法院 民 事 判 决 书 (2020）闽0211民初2197号 原告：厦门鑫丰佳机械有限公司，住所地福建省厦门市集美区杏林中宛路****车间。 法定代表人：李峰，经理。 被告：谢剑侠，男，1990年9月4日出生，汉族，住四川省射洪县。 委托诉讼代理人：刘栋，福建明鼎律师事务所律师。 委托诉讼代理人：景宏宽，厦门市集美区法律援助中心法援律师。 原告厦门鑫丰佳机械有限公司（以下简称鑫丰佳机械公司）与被告谢剑侠劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月10日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告鑫丰佳机械公司、被告谢剑侠及其委托诉讼代理人刘栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 鑫丰佳机械公司向本院提出诉讼请求：1.判决谢剑侠与原告依然存在劳动关系；2.判决原告不予支付被告经济补偿金共计34833.75元。庭审时，鑫丰佳机械公司当庭变更诉讼请求：1.判决谢剑侠与原告依然存在劳动关系，撤销《仲裁书》附表栏目四中认定的劳动关系终止时间2019年12月26日；2.原告不予支付被告经济补偿金共计34833.75元。事实与理由：《裁决书》认定事实不清，审理不明：一、被告没有任何形式的通知与原告解除劳动关系，并从2019年12月25日始未到原告所在的公司上班，没有履行《劳动合同》中的义务，因此在《裁决书》生效前并未与原告解除劳动关系，裁决书对这一系列事实避而不谈，显然是不符实际的，《裁决书》上确认被告与原告解除劳动关系且认定的劳动关系起止时间显然是错误的。二、原告与被告的工资纠纷已由企业《工会委员会》及劳动监察大队协调处理，并在约定的范围内得到解决，原告已在协商的时间内足额支付了被告工资，尽到了支付劳动报酬的义务，被告应尽到遵守约定的义务。裁决书对原告这一点主张不予答复，显然有失公允。综上，因《裁决书》认定事实不清，审理不明，导致适用法律错误。故依照相关法律法规，向法院提起诉讼，请依法支持原告诉讼请求。鑫丰佳机械公司当庭变更事实和理由:《裁决书》认定事实不清，审理不明：被告没有任何形式的通知与原告解除劳动关系，并从2019年12月25日始未到原告所在的公司上班，没有履行《劳动合同》中的义务，因此在《裁决书》生效前并未与原告解除劳动关系，裁决书对这一系列事实避而不谈，显然是不符实际的，《裁决书》上确认被告与原告解除劳动关系且认定的劳动关系起止时间显然是错误的。补充说明：1.被告与原告就劳动关系的确认：自2016年10月11日开始，被告从2019年12月25日开始未到原告的公司上班，仲裁委庭审时经过双方确定；2.《仲裁申请书》送达时间：2019年12月30日；3.劳动行政管理部门受理被告投诉后指令原告支付工资时间：2019年12月30日前；4.原告支付被告工资时间:2019年10月份工资于2019年12月27日支付；2019年11月工资于2019年12月31日发放；5.被告称在劳动仲裁前己经向原告表明要求以原告拖欠工资为由要求解除劳动关系，没有事实依据，在原告收到《仲裁申请书》前，被告不存在任何形式的表达与原告解除劳动关系的意愿，被告向劳动行政部门投诉仅要求支付工资，并没有解除劳动关系的请求。由上：原告于2019年12月30日收到被告的《仲裁申请书》，得知被告请求单方面解除劳动关系，并依据《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的。事实上原告己于2019年12月27日己足额支付了被告的应发工资，被告2019年12月份工资尚在法定工资支付周期之内，2019年12月30日，被告以《仲裁申请书》送达原告的形式请求与原告解除劳动关系时，己经根本不存在《劳动合同法》第三十八条中所列可以解除劳动合同的情形。因此，原告认为：一、仲裁委裁决被告与原告解除劳动关系的时间为2019年12月26日没有任何法律依据，《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬。本法条款中表明劳动者并没有劳动关系特别解除权，即随时解除劳动合同，不用通知用人单位，只有在本法条所列的特殊情形出现，劳动者才可以立即解除合同。被告于2019年12月30日才通过《仲裁申请书》送达的方式通知原告解除劳动关系，表达了意图，应该视为告知用人单位。因此，2019年12月30日之前被告与原告的劳动关系存在，双方仍需履行《劳动合同》中的义务。二、仲裁委由于在没有法律依据的情况下，错误地裁决被告与原告于2019年12月26日解除劳动关系，导致适用法律的错误，本案中原告在《劳动合同》期内己经尽到足额支付被告劳动报酬的义务，也就没有《劳动合同法》第三十八条中所列的情形，故不能适用《劳动合同法》第三十八条。第四十六条、第四十七条关于经济补偿即失去依据。三、仲裁委审理事实不清。被告于2019年12月11日起向厦门市集美区人力资源和社会保障局劳动监察大队投诉，该劳动行政管理单位依照《劳动保障监察条例》《中华人民共和国劳动法》《中华人民共和国劳动合同法》依法进行协调解决，并按《劳动合同法》第八十五条之规定，用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬。己指令原告于2019年12月30日前支付被告的工资，原告己于2019年12月27日己按指令进行改正支付了被告的工资，并报劳动行政管理部门结案。仲裁委无视原告己接受劳动行政管理部门处理并结案这一事实，在原告欠薪违法行为己消除，己经结案的情况下，错误立案并裁决，被告要求解除劳动关系，应依法告知原告，并办理工作交接手续，移交使用工具。仲裁委在被告提供这一事实无任何证据支撑情况下，作出2019年12月26日终止劳动关系这一错误认定，导致这一系列错误裁决。请给予依法纠正。二、原告与被告的工资纠纷己由企业《工会委员会》及劳动监察大队协调处理，并在约定的范围内得到解决，原告己在协商的时间内足额支付了被告的工资，尽到了支付劳动报酬的义务，被告应尽到遵守约定的义务。裁决书对原告的这一主张不予答复，显然有失公允。综上：因《裁决书》认定事实不清，审理不明，所以导致适用法律错误。故依照相关法律法规，向贵院提起诉讼，请依法支持原告的诉讼请求。 谢剑侠辩称，一、被答辩人作为用人单位应当承担向答辩人按时发放劳动报酬的义务。然而，2019年以来，被答辩人多次未能按时发放工资，2019年9月份的工资是答辩人在向劳动监察投诉后，被答辩人才于2019年12月20日发放。2019年12月26日，答辩人谢剑侠提起劳动仲裁时，被答辩人鑫丰佳机械公司仍然拖欠答辩人2019年10、11月份的工资。答辩人谢剑侠在申请劳动仲裁前已经向公司表明因公司拖欠工资要求解除劳动关系，在提交的《仲裁申请书》中也表明要求以公司拖欠工资为由要求解除劳动关系。《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的。在答辩人谢剑侠提起劳动仲裁时，被答辩人鑫丰佳机械公司存在拖欠工资的事实，答辩人有权单方要求解除劳动合同。因此，答辩人谢剑侠已经通过劳动仲裁的形式表明要与被答辩人解除劳动关系，被答辩人也收到仲裁申请材料，并参加了仲裁庭审，双方的劳动关系在2019年12月26日就已经解除。劳动监察是认定原告有拖欠发放工资的事实，并不代表是被告同意支付延迟工资，被告有向原告口头提出解除劳动关系时，后向仲裁提出仲裁申请，提出仲裁时原告是知情的。在被告提出仲裁申请时，原告仍然没有发放2019年10月份工资，在仲裁申请书送达出去后，原告仍然没有支付2019年11月份的工资，我方作为劳动者，因为原告公司拖欠发放工资，我方有权单方解除劳动关系，不管是在2019年12月26日或2019年12月30日。二、因被答辩人鑫丰佳机械公司拖欠工资，答辩人谢剑侠与其他员工曾向劳动监察投诉，但是投诉后，被答辩人鑫丰佳机械公司仅是在2019年12月20日支付了9月份工资，仍未支付拖欠的2019年10、11月份工资，所以被答辩人并未按照劳动监察大队的协调处理意见向答辩人等员工支付拖欠工资。被答辩人鑫丰佳机械公司主张曾向工会提出工资延迟发放申请，但是工会既未告知答辩人及其他员工公司有提出此申请，也未召开工会大会对公司的申请提出进行讨论表决。被答辩人鑫丰佳机械公司提交的《工资延迟发放申请》没有任何法律效力，不能作为延迟发放工资的合法依据。综上，被答辩人鑫丰佳机械公司的诉讼请求缺乏事实和法律依据，应当予以全部驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，双方当事人对以下事实没有争议，本院予以确认并在卷佐证： 2016年10月11日，谢剑侠入职鑫丰佳机械公司并签订书面劳动合同。原被告又于2019年10月11日签订的劳动合同约定，合同期限为无固定期限，合同期限自2019年10月11日起开始计算，鑫丰佳机械公司于每月30日支付谢剑侠上个月的工资。因鑫丰佳机械公司延迟支付工资问题，谢剑侠等工人向厦门市集美区人力资源和社会保障局投诉。2019年12月16日，厦门市集美区人力资源和社会保障局作出厦集人社监令字[2019]第1025号、第1026号劳动保障监察限期改正指令书，责令鑫丰佳机械公司于2019年12月20日前支付26名工人工资共计269976.87元，于2019年12月30日前支付24名工人工资共计144668.97元。上述指令支付的工资均包含谢剑侠的工资。2019年12月26日，谢剑侠等18名员工向厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月30日立案受理，并于同日向鑫丰佳机械公司送达相关文书。谢剑侠请求裁决：一、裁决原被告双方劳动关系于2019年12月26日解除；二、确认谢剑侠与鑫丰佳机械公司自2016年10月11日至2019年12月26日期间存在劳动关系；三、裁决鑫丰佳机械公司向谢剑侠支付2019年10月1日-2019年12月25日的工资共计26843.64元；四、裁决鑫丰佳机械公司向谢剑侠支付解除劳动关系的经济补偿金34833.75元。厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会于2020年3月24日作出厦集劳人仲案字[2020]0219号裁决书，裁决：一、确认原被告双方劳动关系于2019年12月26日解除；二、确认谢剑侠与鑫丰佳机械公司自2016年10月11日至2019年12月26日期间存在劳动关系；三、鑫丰佳机械公司向谢剑侠支付2019年12月份工资5635.36元；四、鑫丰佳机械公司向谢剑侠支付经济补偿金34833.75元；五、驳回谢剑侠的其他仲裁请求。鑫丰佳机械公司不服上述裁决，于法定期限内向本院提起诉讼。庭审时，原被告双方一致确认对厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会厦集劳仲案[2020]0219号裁决书查明事实部分无异议。 庭审时，原被告一致确认，鑫丰佳机械公司于2019年12月27日向谢剑侠支付2019年10月工资13908.96元、于2019年12月31日向谢剑侠支付2019年11月工资7299.32元、于2020年2月20日向谢剑侠支付2019年12月工资（2019年12月工资计算时间为2019年12月1-25日）；谢剑侠在鑫丰佳机械公司2019年12月前十二个月的平均工资为9952.5元/月；谢剑侠于2019年12月26日离开鑫丰佳机械公司未再回去上班，鑫丰佳机械公司也未再向其发放工资。 原、被告诉称、辩称的其他事实，于本案审理无涉，不再一一查明。 本院认为，本案系劳动争议纠纷，劳动者的合法权益受法律保护。厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会厦集劳人仲案字[2020]0219号裁决书，裁决鑫丰佳机械公司应向谢剑侠支付2019年12月工资5635.36元。原被告于庭审时一致确认，鑫丰佳机械公司已于2020年2月20日向谢剑侠支付2019年12月工资，本院亦予以确认。在案件审理过程中，本院重点审查了下述争议问题： 关于原被告双方劳动关系是否解除。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第三十八条第一款第（二）项规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的。《劳动部关于印发的通知》第七条规定,工资至少每月支付一次。本案中,鑫丰佳机械公司应于每月30日向谢剑侠支付上个月工资。虽然鑫丰佳机械公司于2019年12月27日补发2019年10月工资,于2019年12月31日补发2019年11月工资，于2020年2月20日补发2019年12月工资，但已经超过一个工资支付周期未支付谢剑侠工资,形成未及时支付工资的事实。关于鑫丰佳机械公司提出其已按案涉劳动保障监察限期改正指令书进行支付工资，欠薪违法行为已经消除的主张，本院认为，针对鑫丰佳机械公司拖欠工资的事实，厦门市集美区人力资源和社会保障局责令其限期改正，系劳动行政部门行使劳动保障监察职权，责令鑫丰佳机械公司改正的时间，并非系鑫丰佳机械公司与谢剑侠协商一致变更工资支付的时间，鑫丰佳机械公司未及时支付工资的事实存在。谢剑侠于鑫丰佳机械补发拖欠工资之前即于2019年12月26日提起仲裁要求解除劳动关系，并于2019年12月26日离开公司未再回去上班。关于本案劳动者提出解除劳动关系的时间如何认定的问题。鑫丰佳机械公司认为，劳动者并没有劳动关系特别解除权，即随时解除劳动合同，不用通知用人单位，谢剑侠于2019年12月30日才通过仲裁送达的方式通知其解除劳动关系，2019年12月30日之前原被告的劳动关系依然存在；谢剑侠认为，解除劳动关系的时间应是以提出解除劳动关系时为准而非用人单位收到时为准。本院认为，根据《劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项关于“劳动者可以解除劳动合同”的规定，劳动者提出解除劳动关系的时间应理解为劳动者向用人单位直接提出解除劳动关系或者劳动者通过向劳动仲裁委提出仲裁要求与用人单位解除劳动关系的时间。故，本案劳动关系解除时间为2019年12月26日，而非劳动者向劳动仲裁委提起劳动仲裁申请后，劳动仲裁委向用人单位送达相关仲裁材料的时间。因此，本院予以认定原被告双方的劳动关系于2019年12月26日解除。谢剑侠于2016年10月11日入职鑫丰佳机械公司，因此本院予以确认谢剑侠与鑫丰佳机械公司自2016年10月11日起至2019年12月25日止存在劳动关系。 关于经济补偿金部分。鑫丰佳机械公司认为，其已于2019年12月27日支付2019年10月工资，且是按劳动行政部门指令其改正期间内支付工资，己尽到足额支付劳动报酬的义务，故不能适用《劳动合同法》第三十八条规定，劳动者要求支付经济补偿金即失去依据。谢剑侠认为，其于2019年12月26日提起仲裁解除劳动关系时，用人单位依然拖欠其2019年10、11月的工资，故应支付其经济补偿金。本院认为，鑫丰佳机械公司在谢剑侠提出解除劳动关系前存在未及时支付工资的事实，根据《劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条的规定,用人单位未及时足额支付劳动报酬,劳动者据此提出解除劳动合同,用人单位应当向劳动者支付解除劳动合同经济补偿金。故鑫丰佳机械公司应支付谢剑侠经济补偿金。原被告一致确认，谢剑侠在鑫丰佳机械公司2019年12月份前十二个月的平均工资为9952.5元/月，本院予以确认。谢剑侠于2016年10月11日入职鑫丰佳机械公司，并于2019年12月26日离开鑫丰佳机械公司，其经济补偿年限应为3.5年。故，鑫丰佳机械公司应支付谢剑侠解除劳动合同经济补偿金为34833.75元(9952.5元×3.5)。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《劳动部关于印发的通知》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、确认原告厦门鑫丰佳机械有限公司与被告谢剑侠自2016年10月11日起至2019年12月25日止存在劳动关系； 二、原告厦门鑫丰佳机械有限公司与被告谢剑侠的劳动关系于2019年12月26日解除； 三、原告厦门鑫丰佳机械有限公司应于本判决生效之日起七日内向被告谢剑侠支付解除劳动合同经济补偿金34833.75元； 四、驳回原告厦门鑫丰佳机械有限公司的全部诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告厦门鑫丰佳机械有限公司负担（已缴纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 林福赞 二〇二〇年六月二十四日 法官助理 吴淑贞 代书记员 陈 凉 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《劳动部关于印发的通知》 第七条工资必须在用人单位与劳动者约定的日期支付。如遇节假日或休息日，则应提前在最近的工作日支付。工资至少每月支付一次，实行周、日、小时工资制的可按周、日、小时支付工资。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 执行申请提示:《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。