广东省台山市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0781刑初119号公诉机关广东省台山市人民检察院。被告人凌玉锋，男，1976年12月3日出生于广西壮族自治区田东县，壮族，文化程度小学，无业，户籍所在地广西壮族自治区田东县。因犯盗窃罪于2006年5月19日被本院判处有期徒刑四年六个月，2010年6月16日刑满释放；因犯盗窃罪于2013年5月7日被广东省廉江市人民法院判处有期徒刑二年九个月，2015年5月6日刑满释放；因犯盗窃罪于2015年9月29日被开平市人民法院判处有期徒刑一年六个月，2016年11月5日刑满释放；因犯盗窃罪于2018年10月9日被开平市人民法院判处有期徒刑十个月，2019年3月28日刑满释放。因本案于2019年12月5日被台山市公安局刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于江门市看守所。辩护人司徒旭照，系广东时通律师事务所律师，受台山市法律援助处指派。广东省台山市人民检察院以台检公诉刑诉[2020]100号起诉书指控被告人凌玉锋犯盗窃罪，于2020年3月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省台山市人民检察院指派检察员伍春华出庭支持公诉。被告人凌玉锋及其辩护人司徒旭照到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省台山市人民检察院指控：1、被告人凌玉锋于2019年11月7日2时许，去到广东省台山市xx镇xx栋xx林某经营的xx奶茶店，以“撬门锁”的方式进入店内，盗窃林某OPPO手机一部（经鉴定价值200元）、苹果6手机一部（经鉴定价值300元）、美金6元（当日汇率价值人民币42元）、现金人民币2640元。2、被告人凌玉锋于2019年11月14日5时许，去到广东省台山市*************xx烧腊店，以“撬窗”的方式进入店内，盗窃黄某OPPO手机一部（经鉴定价值900元）、香烟25条（经鉴定价值3540元）。为证实指控的上述事实，公诉机关当庭宣读和出示了被告人供述和辩解、被害人陈述、搜查证、扣押决定书、扣押清单、发还清单、现场勘验笔录、现场图、现场照片、物价鉴定报告、司法鉴定报告、相关书证、视听资料、抓获经过等证据。公诉机关认为，被告人凌玉锋以非法占有为目的，盗窃公私财物，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人凌玉锋曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯本罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人凌玉锋有如实供述情节。建议判处被告人凌玉锋有期徒刑九个月以上一年三个月以下，并处罚金。被告人凌玉锋对公诉机关指控的第一项事实无异议，供认实施了指控的第二项事实中的盗窃行为，对指控的罪名及提出的量刑建议均无异议，表示认罪，辩解其在烧腊店只拿了手机1台、整条的香烟12条，后辩解其拿走的香烟有双喜（软经典）2条、双喜（硬经典）1条、双喜（硬金五叶神）2条、玉溪（软）1条、红双喜（不是经典）3条、双喜（软装不是经典，标价每包6、7元）2条及拆过只剩三包的双喜（硬经典1906）1条，没有利群和芙蓉王香烟。被告人凌玉锋的辩护人提出以下辩护意见：1.对指控凌玉锋的罪名无异议。2.对指控的第二项事实，黄某提供的《广东烟草江门市有限公司销售单》只能证明购买过这些烟草，但不能证实这些烟草在烧腊店被盗时是否现实存在及存在的数量，丢失的烟草是否为被盗导致。烧腊店被盗窃烟草数额认定不具有唯一指向性和完全排他性。在不能排除合理的怀疑情况下，应作出有利于被告人的认定，认定凌玉锋盗窃香烟12条，而不是25条。3.对认定凌玉锋在本案中是累犯，无异议。4.凌玉锋当庭认罪，可依法从轻处罚。经审理查明，2019年11月7日2时许，被告人凌玉锋去到广东省台山市xx镇林某经营的xx奶茶店，以“撬门锁”的方式进入店内，盗窃林某美金6元（折算人民币42元）、现金人民币（下同）2640元、OPPO手机1台（价值200元）、苹果6手机1台（价值300元）。上述OPPO手机1台、苹果6手机1台、美金5元已被公安机关追回并发还被害人林某。2019年11月14日5时许，被告人凌玉锋去到广东省台山市*************被害人何某个人经营的台山市水步镇xx快餐店，以“撬窗”的方式进入店内，盗窃该店香烟25条（价值3540元）及被害人黄某OPPO手机1台（价值900元）。上述OPPO手机1台已被公安机关追回并发还被害人黄某。上述事实，有公诉机关当庭提交并经本院庭审质证的下列证据所证实：（一）物证、书证1.公安机关提供的物证照片、搜查证、搜查及扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单证明，2019年12月5日9时30分许，台山市公安局民警依法对被告人凌玉锋的人身及其位于广西田东县xx出租屋二楼的住处进行搜查，在凌玉锋身上搜出并扣押面值1元的美金5张（经被告人凌玉锋辨认是其在水步盗窃两台手机的店里偷的美元，经被害人林某辨认是其被盗窃的美金，已发还林某）、白色OPPO手机1台（经被告人凌玉锋辨认是其在水步公园里买的OPPO手机，经被害人黄某辨认是其被盗OPPO手机，已发还黄某）、白色华为手机1台（经被告人凌玉锋辨认是其本人使用的手机）；在上述住处的床边搜出并扣押粉色OPPO手机1台、银色苹果6手机1台（经被告人凌玉锋辨认是其在水步偷的苹果手机、OPPO手机，经被害人林某辨认是其被盗的OPPO手机、苹果手机，两台手机已发还林某）。2.证人黄某提供的广东烟草江门市有限公司销售单证明，台山市水步镇xx快餐店（地址：台山市***********）于2019年11月12日向广东烟草江门市有限公司订货，其中有玉溪（软）2条（单价201.4元）、双喜（硬经典1906）3条（单价150.52元）、利群（新版）3条（单价122.96元）、双喜（硬金五叶神）10条（单价102.82元）、芙蓉王（硬）4条（单价218.36元）、双喜（软经典）5条（单价85.86元）、双喜（硬经典）4条（100.17元），另外，双喜牌的还有双喜（硬吉祥好日子）1条（单价66.78元）、双喜（硬祥和好日子）1条（单价93.28元）、双喜（硬晶彩好日子）1条（单价158元）、双喜（硬）3条（单价80元）、双喜（硬红玫王）1条（单价80元）、双喜（软经典1906）1条（单价143.1元）、双喜（软蓝红枚王）1条（单价102.82元）、双喜（硬红五叶神）1条（单价184.44元）、双喜（花悦）1条（139.92元）。3.证人黄某提供的OPPO手机盒及保修卡照片，证明其被盗手机的IMEI码情况，该IMEI码与在被告人凌玉锋身上搜出并扣押的白色OPPO手机的IMEI码一致。4.公安机关调取的美元兑换人民币汇率表证明，2019年11月7日美元兑换人民币的中行折算价汇率是7.0008。5.台山市******出具的价格认定结论书证明，涉案OPPOA59S手机1台于2019年11月7日的在用物品价格是200元，IPHONE6手机1台于2019年11月7日的在用物品价格是300元，涉案OPPOR15手机1台于2019年11月14日的在用物品价格是900元，利群（新版）香烟2条、芙蓉王（硬）香烟4条、双喜（软经典）香烟5条、双喜（硬经典）香烟2条、双喜（硬经典1906）香烟3条、双喜（硬金五叶神）香烟8条、玉溪（软）香烟1条的市场零售价格是3540元。6.公安机关调取的营业执照证明，台山市水步镇xx快餐店的经营场所是台山市***********，类型是个体户，组成形式是个人经营，经营者是何某。7.公安机关提供的户籍资料及前科资料证明，被告人凌玉锋作案时已达完全刑事责任年龄。被告人凌玉锋因犯盗窃罪于2006年5月19日被本院判处有期徒刑四年六个月，2010年6月16日刑满释放；因犯盗窃罪于2013年5月7日被广东省廉江市人民法院判处有期徒刑二年九个月，2015年5月6日刑满释放；因犯盗窃罪于2015年9月29日被开平市人民法院判处有期徒刑一年六个月，2016年11月5日刑满释放；因犯盗窃罪于2018年10月9日被开平市人民法院判处有期徒刑十个月，2019年3月28日刑满释放。8.公安机关出具的抓获经过证明，2019年11月14日9时许，台山市公安局水步派出所接到群众报案称在台山市**********xx烧腊店处被撬窗入室盗窃。民警到现场侦查，并提取现场视频监控和现场DNA，经侦查得知凌玉锋有作案的重大嫌疑。2019年12月*日9时许，民警在广西田东县xx出租屋抓获凌玉锋。（二）勘验、检查笔录公安机关提供的现场勘验笔录、现场图及现场照片，证明如下情况：（1）2019年11月7日，台山市公安局民警对台山市xx镇xx奶茶店进行现场勘查。现场大门是一扇双开式玻璃门，玻璃门呈关闭状态，玻璃门手柄位置挂着一把U型锁，玻璃门手柄下方被破坏，进入店铺南边是一张收银台，收银台左边柜桶呈半打开状。现场照片经被告人凌玉锋辨认是其偷两台手机、美金6元和人民币2640元的现场，经被害人林某辨认是其手机、美金和人民币被盗窃的现场。（2）2019年11月14日，台山市公安局民警对台山市*************xx烧腊店进行现场勘查。大厅内靠东墙处有一个不锈钢架子，架子上有一个木柜（现场照片经被害人黄某辨认是其被盗的手机和香烟摆放的地方，手机放在柜面上，香烟放在柜子里），木柜门呈关闭状（现场照片显示柜内放置有多条香烟等物），柜门处有一个锁牌，在锁牌处用脱落细胞粘取器粘取大厅东墙木柜锁牌粘取物一份。大厅的东南侧是厨房，厨房的西墙和北墙各有一个门口与大厅相通。在厨房南墙处有一个窗口，窗口上有玻璃铝窗，其中西边一掩铝窗呈打开状，铝窗外侧有不锈钢防盗网，防盗网的西侧下端位置有两条竖向的不锈钢窗枝向外变形挑起，形成一个大小为30厘米×31厘米的破口，在破口上方的窗口不锈钢防盗网处用脱落细胞粘取器粘取厨房南侧窗口不锈钢防盗网粘取物1、2各一份。（三）鉴定意见广东省台山市********出具的检验报告、鉴定书证明，台山市********对在台山市*************xx烧腊店厨房南侧窗口不锈钢防盗网粘取物1、2及大厅东墙木柜锁牌粘取物进行检验，厨房南侧窗口不锈钢防盗网粘取物1及大厅东墙木柜锁牌粘取物未检出有效的STR分型，厨房南侧窗口不锈钢防盗网粘取物2检出有效的STR分型。经检验，厨房南侧窗口不锈钢防盗网粘取物2的STR分型与凌玉锋血样的STR分型相同，似然率为8.96×1022。（四）视听资料1.被害人林某提供的监控视频证明，2019年11月7日2时36分许，一名男子在店内抽屉板上拿走手机1台，然后在旁边的另一抽屉内翻找并拿走里面的物品。2.被害人黄某提供的监控视频及经黄某辨认的视频截图证明，2019年11月14日5时27分许，一名男子走到xx烧腊店厨房南侧窗口外将两条窗枝向上挑起；5时38分许，该名男子从该窗口进入厨房内，通过厨房进入大厅，在大厅内靠墙处蹲下用一个大袋子装取物品；5时42分许，该名男子从靠墙处走到大厅空旷处，视频可见该男子手提的大袋子装着的物品呈长方体且数量较多；5时43分许，该名男子从原来进入的窗口爬出，提着一大袋物品离开。（五）被害人陈述1.被害人林某于2019年11月7日的陈述证明，2019年11月6日23时许，其从经营的台山市xx镇xx栋xxxx奶茶店离开，直至次日11时许其奶茶店旁边商铺的人打电话说其奶茶店被人撬锁了。其立即赶回xx奶茶店，发现大门的门锁被撬（玻璃门左边扶手柄下面位置被撬开，“U”型锁挂在玻璃门右边扶手柄处），就立即报警。其于水步派出所民警到现场后随民警进去奶茶店，发现被盗1台苹果6手机（正面黑色，背面银色，购于2016年）、1台粉色OPPO手机（购于2018年3月）、6张面值为1元的美金、人民币约2640元（23张面值为100元的，其他散钱约340元）。手机和现金都摆放在奶茶店前台的抽屉里。其查监控发现有一名男子在2019年11月7日2时35分进入其商铺并实施盗窃。2.被害人黄某于2019年11月14日的陈述证明，其在台山市*************xx烧腊店工作。2019年11月12日，其店购进了一批香烟，当天就将香烟放在前台柜子里，柜子没有上锁。2019年11月13日，其检查过店铺无异常，于当晚22时许锁好门闸，其最后一个离开店铺，当时的窗户是完整的没有被撬的。2019年11月14日*时许，最早回来准备开档，看到放香烟的柜子被打开了，根据统计，被盗走了利群（新版）香烟2条、荚蓉王（硬）香烟4条、双喜（软经典）香烟*条、双喜（硬经典）香烟2条、双喜(硬经典1906)3条、双喜（硬金五叶神）香烟8条、玉溪（软）香烟l条，购进的该批香烟销售单其已提供给民警，被盗的香烟是一整条被盗，卖过散开了的反而没有盗走。其他较为便宜的香烟还在柜子。其发现在店铺后门旁边的铝合金空心防盗网被撬开了。另外其还被盗了1台OPPOR**手机（白色机身，购于2018年4月9日，有购买的手机盒在）。被盗后其查看监控录像，发现2019年11月14日5时37分有一名男子在撬窗。其打110报案。（六）被告人供述和辩解被告人凌玉锋的供述和辩解证明，2019年11月的一天凌晨1时许，其在台山市水步镇物色适合其下手的商铺，来到一家商铺门口，看到该店用一把U形锁锁着两个门的扶手，于是从身上拿出事先准备好的一字螺丝刀将门的扶手撬烂，之后来到该店收银台，在左边抽屉盗窃了人民币2640元、6张1元美金，在右边抽屉盗窃了1台银色苹果6手机、1台白色OPPO手机，得手后于2时许离开。其于当日15时许搭车回广西。其在台山地区只有这次盗窃行为。其盗窃的2640元已生活花去；盗窃的6元美金，其中5张被扣押了，还有1元美金其在广西老家弄丢了；银色苹果6手机、白色OPPO手机在其被抓获时已被扣押。公安机关抓获其时扣押了4台手机，其中1台白色OPPO手机是其于2019年11月偷两台手机后的几天在水步公园广场向一个三轮车收垃圾卖手机的人以130元购买的。其于审查起诉阶段称，其只盗窃一次，公安机关说的xx烧腊店被盗窃其没有做过。以上证据确实、充分，足以证实相关事实，本院予以确认。关于被告人凌玉锋及其辩护人所提凌玉锋于指控的第二项事实中盗窃香烟数量为12条的意见。经查，相关监控视频证明涉案快餐店于同月14日5时许被盗，被害人黄某于同日9时许即向公安机关报案并陈述了有关被盗香烟的品种、数量情况，相关烟草销售单证明涉案快餐店于2019年11月12日购进了相应品种香烟且数量多于或等于黄某所述数量。被告人凌玉锋于侦查和审查起诉阶段均只供认盗窃一次，否认有在涉案快餐店实施盗窃，直至庭审才供认该次盗窃行为；凌玉锋于庭审先是辩解盗窃整条的香烟12条，后又辩解有1条拆过只剩3包，辩解内容前后矛盾；凌玉锋辩解盗窃的香烟有双喜（软装不是经典，标价每包6、7元）2条，但根据涉案烟草销售单，符合其所述双喜（软装不是经典）特征的香烟只有双喜（软蓝红枚王）及双喜（花悦），但按烟草销售单中该两种香烟每条单价折算每包单价均远高于其所述每包单价。综上所述，涉案快餐店从购进香烟至发现香烟被盗相隔天数短，黄某于案发后即及时报案，其所述香烟被盗情况结合涉案烟草销售单具有高度可信性，被告人凌玉锋的相关辩解内容前后矛盾且与客观事实不符，在案证据没有反映有其他人实施盗窃的可能，故此，应采信黄某的陈述认定被告人凌玉锋盗窃香烟的品种和数量，对被告人凌玉锋及其辩护人的相应辩解、辩护意见不予采纳。本院认为，被告人凌玉锋以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应依法惩处。被告人凌玉锋曾因盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人凌玉锋在侦查阶段、审查起诉阶段没有如实供述其主要犯罪事实，在庭审过程中仍否认关于盗窃涉案香烟的部分事实，故不认定其有坦白或当庭认罪情节。公诉机关指控被告人凌玉锋的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，量刑建议适当，本院予以支持。被告人凌玉锋及其辩护人所提符合事实和法律规定的意见予以采纳，其余意见不予采纳。被告人凌玉锋非法占有、处置被害人财产，依法应当责令退赔。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条的规定，判决如下：一、被告人凌玉锋犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币6000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年12月5日起至2020年12月4日止。罚金应自本判决生效之日起十日内缴纳完毕。）二、责令被告人凌玉锋向被害人林某退赔人民币2647元，向被害人何某退赔人民币3540元。三、台山市公安局扣押但未随案移送的物品，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省江门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  蔡立湛人民陪审员  陈俊宁人民陪审员  梅家胜二〇二〇年六月十五日法官 助理  梁翠玲书 记 员  伍心如