广东省珠海市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）粤04民特32号申请人：珠海智翔保洁服务有限公司，住所地：珠海市。法定代表人：李在学。委托诉讼代理人：刘丽彩，河北翱法律师事务所律师。被申请人：侯革新，男，汉族，1966年11月26日出生，住湖南省岳阳县。委托诉讼代理人：李庆玲，广东嘉骏律师事务所律师。申请人珠海智翔保洁服务有限公司（以下简称智翔保洁公司）不服珠海市香洲区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称香洲区仲裁委）作出的珠香劳人仲案字[2019]2674号仲裁裁决，向本院提出申请撤销该裁决。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。申请人智翔保洁公司不服上述终局裁决，向本院提出申请，请求：1.撤销珠香劳人仲案字[2019]2674号仲裁裁决；2.本案诉讼费用由侯革新承担。事实与理由：侯革新于2019年3月1日入职，工作岗位是跟车员并及时与侯革新签订了劳动合同，侯革新在职期间，经常赌博，消极怠工，和同事经常吵闹，2019年11月7日在上班时间和同事陈艳打架，闹到派出所，基于侯革新上班的不良表现，智翔保洁公司于2019年11月11日将侯革新予以辞退处理。智翔保洁公司依法与侯革新签订了劳动合同，约定了《员工手册》是劳动合同的附件，与劳动合同具有同等法律效力。智翔保洁公司的《员工手册》第十三章第九条第五款规定“在公司、工作现场无理取闹且动手打人者”可以直接予以解除劳动合同，并不支持经济补偿金的情形。侯革新在熟知《员工手册》内容的情况下违反相关规定，智翔保洁公司按照《劳动法》的相关规定，依法与侯革新解除劳动合同并无不妥，且侯革新在职期间月平均工资为2419.2元，而仲裁庭仅以侯革新一方之词就认定其离职前月平均工资为4700-4800元左右，并据此要求智翔保洁公司向侯革新支付解除劳动合同赔偿金9400元没有事实和法律根据，且不公平。被申请人侯革新答辩称：一、智翔保洁公司申请撤销裁决的不符合法律规定。智翔保洁公司仅认为劳动仲裁裁决对侯革新的离职原因以及离职前12个月平均工资的事实认定部分不清楚或者错误，智翔保洁公司并没有认为劳动仲裁裁决适用法律错误。因此，按照智翔保洁公司的申请书反映的情况，涉案劳动仲裁裁决仅存在事实认定错误问题，并不存在法律适用错误，不属于《劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定的可以撤销仲裁裁决的事实和理由，智翔保洁公司提起申请撤销裁决于法无据，应予驳回。二、劳动仲裁认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，应予维持。本案中智翔保洁公司主张侯革新“在职期间经常赌博，消极怠工，和同事经常吵架，2019年11月7日在上班时间和陈艳打架”，智翔保洁公司据此对侯革新作出辞退处理。而实际情况是，根据中山市公安局出具的调解协议书反映，是陈艳拉扯侯革新的衣服过程中致使侯革新的手臂、颈部抓伤，而侯革新并没有动手，侯革新是受害人一方，后双方就此事调解成功，互不追究对方责任。智翔保洁公司据此以侯革新违反公司规章制度为由作出辞退决定，明显缺乏事实依据，劳动仲裁裁决智翔保洁公司支付违法解除劳动合同的赔偿金，认定事实清楚、适用法律正确。侯革新离职前平均工资4700-4800元左右，智翔保洁公司每月发放工资均要求侯革新在工资条上签收，而智翔保洁公司并没有向法庭提交侯革新已经签收的工资条作为证据，而智翔保洁公司向法庭提交的工资表是没有经过侯革新签名确认的，是智翔保洁公司自行制作的不真实的工资表，不能反映侯革新真实的工资情况，而在仲裁开庭庭审中，智翔保洁公司对侯革新每月平均工资为4700-4800元也是认可的。侯革新向香洲区仲裁委提出仲裁请求：1.智翔保洁公司支付违法解除赔偿金9400元（4700元／月×2个月）；2.智翔保洁公司支付2019年10月29日、10月30日、11月1日、11月2日、11月10日加班工资700元（140元／天）。双方对以下事项无争议：一、侯革新于2019年3月1日进入智翔保洁公司从事跟车员工作，离职前月平均工资4700元－4800元左右，智翔保洁公司每月通过银行转账或微信方式支付工资，智翔保洁公司没有出具工资条给侯革新。2019年11月11日智翔保洁公司书面辞退侯革新，辞退理由为：“关于侯革新投诉陈艳在十月三十号和三十一号无故旷工没上班，要求严肃按公司制度处理，经多方调查取证，纯属诬陷。为此，双方在公司大吵大闹，闹进派出所。因侯革新寻衅滋事，公司对于侯革新给予辞退处理。”二、侯革新与智翔保洁公司签订了期限为2019年4月1日至2020年3月31日的劳动合同，劳动合同约定侯革新的工作时间为不定时工作制，试用期及试用期满月工资为1720元，并约定《员工手册》为劳动合同附件。智翔保洁公司提供的规章制度中没有对严重违纪如何处理作出规定。双方有争议的事项及香洲区仲裁委认定的情况如下：一、赔偿金争议。侯革新称智翔保洁公司违法辞退，要求智翔保洁公司支付赔偿金。侯革新提供了2019年11月11日的通告、2019年11月7日的处罚通告、中山市公安局治安调解协议书证明其主张。2019年11月11日的通告中智翔保洁公司称侯革新诬陷陈艳2019年10月30日、31日旷工，以寻衅滋事为由将侯革新辞退；2019年11月7日的处罚通告显示陈艳10月30日、10月31日、11月1日、11月2日、11月7日旷工，智翔保洁公司对陈艳作出旷工一天扣三天工资并辞退；中山市公安局治安调解协议书内容为：2019年11月7日19时许，唐汉群、陈艳与侯革新在坦洲镇狮南路30号因工作问题发生争吵，陈艳拉扯侯革新衣服过程中致使侯革新的手臂、颈部被抓伤，后唐汉群对侯革新口头恐吓，现双方到派出所调解。一、经调解，唐汉群、陈艳对侯革新赔礼道歉；侯革新与陈艳、唐汉群双方互不追究对方任何法律责任，因此调解成功。二、双方达成协议后，双方调解成功后不得再为此事打击报复，如对上述调解有异议自行到法院申诉。智翔保洁公司称侯革新违反公司制度打架斗殴，因此将其辞退。智翔保洁公司提交了规章制度证明其主张。智翔保洁公司提交的规章制度没有就打架斗殴或严重违纪如何处理作出规定。香洲区仲裁委认为，智翔保洁公司以寻衅滋事为由将侯革新辞退，智翔保洁公司应提供证据证明其主张，智翔保洁公司提交的证据无法证明侯革新存在打架斗殴的情况，也无法证明侯革新有寻衅滋事的行为，智翔保洁公司对此应承担举证不能的不利后果，香洲区仲裁委对智翔保洁公司的主张不予采纳。结合侯革新提供的证据，侯革新举报其他员工旷工情况属实，智翔保洁公司对旷工员工作出了处罚，侯革新提交的治安调解协议书显示侯革新系被陈艳抓伤，侯革新本人并无打架斗殴的行为。综上，智翔保洁公司以侯革新违反公司规章制度为由辞退侯革新缺乏事实依据，侯革新的行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，智翔保洁公司应按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，支付侯革新违法解除劳动合同赔偿金。侯革新在职已满六个月未满一年，智翔保洁公司应支付侯革新两个月工资赔偿金9400元（4700元／月×2个月）。二、加班工资争议。侯革新称其他员工于2019年10月29日、10月30日、11月1日、11月2日、11月10日旷工，导致其多承担了其他人的工作，智翔保洁公司承诺支付其140元／天的加班工资，侯革新现要求智翔保洁公司予以支付。侯革新没有提交证据证明其主张。智翔保洁公司对此不予认可，称已经按照侯革新实际出勤支付了工资，公司并未承诺上述期间另外按照140元／天的标准支付加班工资。香洲区仲裁委认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释［2010]12号）第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案侯革新主张其正常出勤时间多承担了其他人的工作，智翔保洁公司承诺支付加班工资，但侯革新未能提供证据证明，侯革新对此应承担举证不能的不利后果。因此，对侯革新要求智翔保洁公司支付上述期间加班工资的请求，由于缺乏事实依据，香洲区仲裁委不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之法律规定，香洲区仲裁委裁决如下：一、珠海智翔保洁服务有限公司在裁决书生效之日起三日内支付侯革新违法解除劳动合同赔偿金9400元；二、驳回侯革新其他仲裁请求。智翔保洁公司提交：1.珠香劳人仲案字[2019]2674号仲裁裁决及送达回证；2.劳动合同书；3.微信转账记录及工资表。本院对仲裁委查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定，用人单位有证据证明仲裁裁决有下列情形之一，可以申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。本案中，智翔公司对香洲区仲裁委认定的侯革新不存在寻衅滋事行为、月平均工资数额等事实提出的异议，实质是针对香洲区仲裁委对上述事实认定的异议，而对事实方面的异议并不是可以撤销仲裁裁决的法定事由，即使香洲区仲裁委对上述事实认定错误，也不属于可以撤销仲裁裁决的法定情形，对侯革新的主张，本院不予采纳。依照《中华人民共和国劳动调解仲裁法》第四十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第十一项、第一百五十五条之规定，裁定如下：驳回珠海智翔保洁服务有限公司申请撤销珠海市香洲区劳动人事争议仲裁委员会珠香劳人仲案字[2019]2674号仲裁裁决的请求。申请费400元，由申请人珠海智翔保洁服务有限公司负担。审判长  谭炜杰审判员  贺 心审判员  黄汉源二〇二〇年六月三十日书记员  郑燕霞