广西壮族自治区柳城县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0222刑初37号 公诉机关广西壮族自治区柳城县人民检察院。 被告人姚汉新，男，1971年6月17日出生于广西壮族自治区柳城县，壮族，初中文化，农民，住广西壮族自治区柳城县。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪及开设赌场罪，于2019年11月8日被柳城县森林公安局刑事拘留，2019年12月10日被逮捕。现羁押于柳城县看守所。 广西壮族自治区柳城县人民检察院以柳城检公诉刑诉〔2020〕28号起诉书指控被告人姚汉新犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪及开设赌场罪，于2020年3月9日向本院提起公诉。本院依法由适用简易程转为适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广西壮族自治区柳城县人民检察院指派检察员陈衍庆、检察官助理陶婕出庭支持公诉，被告人姚汉新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控： 1．2019年10月初至ｌｌ月7日期间，被告人姚汉新在自家院内、太平镇江头屯村口路段、近村屯路口路段、拉建屯村口路段等地收购罗某、韦某1应、莫某2、莫某1就、韦某2（均另案处理）等人以及其他附近村屯村民非法猎捕所得的野生鸟类。2019年11月7日，公安机关在姚汉新家中查获各类野生鸟类8385只，其中活体6550只（放生后死亡231只）、冻体ｌ835只。经鉴定，被告人姚汉新非法收购的野生鸟类中的雀科黄胸鹀、雀科栗鹀、雀科小鹀三种鸟类被列入《国家保护的有益的或者有重要经济、科学研究价值的陆生野生动物名录》。 2．2019年9月至2019年11月2日期间，被告人姚汉新在柳城县龙兴村平村屯自家二楼客厅内非法接收地下六合彩码单供他人下注赌博，从中赚取水子钱。 对指控的事实，公诉机关当庭列举了现场勘验笔录、证人证言、被告人供述等证据材料。公诉机关认为，被告人姚汉新的行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百一十二条、第三百零三条第二款之规定，应当以掩饰、隐瞒犯罪所得罪及开设赌场罪追究其刑事责任。建议本院对被告人姚汉新判处有期徒刑一年至二年，并处罚金。 被告人姚汉新对公诉机关的指控无异议，并认罪认罚。 经审理查明，2019年期间，被告人姚汉新收购他人非法猎捕所得的各类野生鸟，此外还接收他人的六合彩码单供他人下注赌博，具体事实如下： (一)收购野生鸟事实 2019年10月初至ｌｌ月7日期间，被告人姚汉新在柳城县境内收购罗某、韦某1应、莫某2、莫某1就、韦某2（均另案处理）等人非法猎捕所得的野生鸟，并将收购所得的野生鸟存放于自己家中等待出售。2019年11月7日，公安机关在姚汉新家中将其抓获，并查获其收购所得的野生鸟8385只，其中棚中有鸟6550只（活鸟放生后，发现死鸟231只），冰箱中发现冻体鸟ｌ835只。经鉴定，被告人姚汉新非法收购的野生鸟类中的雀科黄胸鹀、雀科栗鹀、雀科小鹀三种鸟被列入《国家保护的有益的或者有重要经济、科学研究价值的陆生野生动物名录》。 被告人姚汉新归案后，协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人归案，还向公安机关检举了他人非法收购野生鸟的事实。公安机关查获的野生活鸟已被放生。 上述事实，有下列证据予以证实： 1.受案登记表、立案决定书，证实公安机关受案经过及对被告人姚汉新涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪立案侦查。 2.现场勘验笔录、现场方位图、现场照片，证实公安机关查获被告人姚汉新所收购的鸟类现场状况，现场有5个鸟棚，鸟棚内有鸟类6550只(其中死体231只)，在冰箱内有鸟类冻体1835只，还发现姚汉新家中有鸟笼16个。 3.桂林公(刑)鉴(法物)字[2019]346号鉴定书，证实抽样送检的鸟类为雀科黄胸鹀、雀科栗鹀、雀科小鹀。 4.现场辨认笔录、辨认照片，证实被告人姚汉新收购野生鸟的地点及存放收购所得的野生鸟地点。 5.被告人姚汉新对涉案人员的辨认笔录、辨认照片、辨认照片说明，证实罗某、莫某1就、韦某1应、韦某2、莫某2即为捕鸟卖鸟给姚汉新之人。 6.罗某、莫某1就、韦某1应、韦某2、莫某2对购鸟人的辨认笔录、辨认照片、辨认照片说明、被辨认人照片、被辨认人员基本信息，证实被告人姚汉新即为购鸟人。 7.罗某、莫某1就、韦某1应指认鸟类照片，证实罗某、莫某1就、韦某1应卖给被告人姚汉新的鸟类。 8.扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押照片，证实柳城县森林公安局对查获的野生鸟及16个鸟笼予以扣押。 9.物品处理委托书、移交物品清单，证明柳城县森林公安局对查获的野生鸟交由柳城县林业局依法处理。 10.柳城县林业局的情况说明，证实柳城县林业局已对公安机关查获的活鸟就地放生，对死鸟掩埋处理。 11.《国家保护的有益的或者有重要经济、科学研究价值的陆生野生动物名录》，证实黄胸鹀、栗鹀、小鹀均列入名录中。 12.被告人姚汉新和莫某2的微信转账记录，证实姚汉新通过微信付款给莫某2的情况。 13.归案经过说明，证实被告人姚汉新于2019年11月7日被公安机关抓获归案，其归案后协助公安机关将涉案的相关人员抓获，还向公安机关检举了他人非法收购野生鸟的事实。 14.户籍证明。证实被告人姚汉新已达到刑事责任年龄。 15.证人姚某的证言，证实其家中的鸟系姚汉新向他人所收购，姚汉新收购鸟是拿来转卖的。 16.证人覃某1的证言，证实姚汉新收购鸟来转卖，拿去卖之前的死鸟，有一些丢掉，有一些拿来吃，还有一些拔了毛放在冰箱里。 17.证人莫某1就的证言，证实2019年10月份，其到块甘蔗地里拉网，其将录音机放在甘蔗地里装好网就打开录音机播放鸟叫的声音吸引鸟过来撞网，其去收鸟时把撞网飞不动的鸟抓来装进鸟笼，然后拿去江头屯村口的果棚附近路边卖给姚汉新，每次卖有20只到30只，有黄鸟以及其他品种的鸟，黄鸟是3.5元一只，其他品种的鸟是1.2元一只，其总共捕得300只至400只鸟，其中死了47只，死的鸟都冰在其家的冰箱里，已被扣押。 18.证人罗某的证言，证实2019年10月后其到安乐水库边的甘蔗地捕鸟，用竹竽把捕鸟网撑起来并且展开，然后通过录音机播放鸟的叫声，吸引鸟到甘蔗地里，从而让鸟撞到网上，之后就可以把鸟从捕鸟网上解开放到网袋里，死的鸟留着自已吃，活的鸟都是卖给姚汉新，姚汉新只收购黄鸟、喜鹊、禾花鸟，其算下来约卖了400百只鸟给姚汉新，冰箱里有267只死鸟。 19.证人韦某1应的证言，证实2019年10月，其购买捕鸟的网和一张可以插数码录音机的卡，这张卡可以播放鸟叫的声音，其还找来竹竿插在自己的果地里拉网，把录音机放在果地里播放鸟叫的声音将鸟吸引过来，鸟撞对网就飞不起了，其就把那些被网到的鸟装进网兜里，捕获的鸟，有一些是黑黄相间色的小鸟，有一些是黑灰色的小鸟，当地俗称“西雀”和“黑雀”，捕得鸟后就和姚汉新联系，然后卖给他，“西雀”1.8元一只，“黑雀”1.2元一只。其总共捕得200多只鸟，活鸟都拿去卖给姚汉新，死鸟就拔了毛放到冰箱里，公安机关在其家中查出62只冰冻死鸟。 20.证人莫某2的证言，证实2019年10月初的时候，其到家门口的甘蔗地里捕鸟，捕得后就卖给姚汉新和莫某1媛，捕得的鸟有禾花雀，还捕得黄鸟，又叫红毛鸟，还捕得白肚鸟，又叫山麻雀、黑崔，禾花雀卖15元1只，卖了约10只，红毛鸟卖6元到7元1只，卖了100多只，白肚鸟卖1.5元1只，卖了20只到30只，总数约150只，卖给姚汉新1**多只，得有1100余元，卖给莫某1媛20多只，得了200余元。 21.证人韦某2的证言，证实2019年10月，其到自己的庄稼地里用竹竿把网撑起来，用录音机和喇叭循环播放鸟叫的声音，小鸟飞过来被缠在网上，其便拿着网兜去收被缠在网上的小鸟拿去卖给姚汉新，每次都是当面现金交易。 22.被告人姚汉新供述，2019年10月开始，其多次向韦某2收购他捕获的野生鸟，收购的有黑鸟、青头鸟、黄毛鸟，总共向韦某2收购了400只到500只;2019年10月，其多次向莫某2收购他捕获的野生鸟，收购的有黑鸟、青头鸟、黄毛鸟，总共向莫某2收购了200只到300只;2019年10月20日左右，其开始收购罗某捕获的野生鸟，至少收购有200只;2019年10月初，莫某1就捕得野生鸟后，多次向其出售，其总共收购了莫某1就捕获的野生鸟有200只到300只;2019年10月份的一天，其收购韦某1应捕获的野生鸟，之后至少4次向韦某1应收购野生鸟，最少也有300只。收购的活鸟都放在其家院子水泥瓦盖的简易棚里养着等待卖给广东老板，死鸟放在冰箱里冷冻，公安机关扣押了其收购的8000多只鸟，其中死鸟有2000多只，活鸟有6000多只。其收购的都是野生鸟，有喜鹊、白肚鸟（黑鸟）、黄毛鸟、青头鸟等，收购价格是喜鹊1.8元一只，白肚鸟（黑鸟）1.2元一只，黄毛鸟7元一只，青头鸟1元一只。 上述证据，来源合法，经庭审质证，内容客观真实，互相关联，可作定案根据，本院予以确认。 (二)接收六合彩码单事实 2019年9月至2019年11月2日期间，被告人姚汉新在柳城县龙兴村平村屯自家二楼客厅内，非法接收地下六合彩码单供参赌人员下注赌博，从中抽头渔利。 上述事实，有下列证据予以证实： 1.受案登记表、立案决定书，证实公安机关受案经过及对被告人姚汉新涉嫌犯开设赌场罪立案侦查。 2.现场辨认笔录、辨认照片，证实姚汉新接收地下六合彩码单的地点为柳城县龙兴村平村屯21号姚汉新家二楼客厅。 3.姚汉新对参赌人的辨认笔录、被辨认人照片、被辨认人身份情况说明，证实参赌人员中有覃某2和欧明凤。 4.覃某2、殴明凤对姚汉新的辨认笔录、被辨认人照片、被辨认人身份情况说明，证实姚汉新即为接收六合彩码单之人。 5.扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、手机照片，证实公安机关扣押了姚汉新涉案的vivo牌手机一部。 6.手机微信截图，证实姚汉通过手机微信接码单及收款的事实。 7.行政处罚决定书，证实覃某2因参与赌博被行政处罚。 8.证人殴明凤的证言，证实其于2019年11月2日通过微信向姚汉新报码及付款购买六合彩参与赌博。 9.证人覃某2的证言，证实其于2019年9月19日通过微信向姚汉新报码及付款购买六合彩参与赌博，10月19日再次向姚汉新购买六合彩。 10.被告人姚汉新供述，供述2019年9月份开始，听说“阿灯”接六合彩码单，其就打算接六合彩码单再报给他，从中赚点水子钱，之后就开始在其家二楼客厅接码单，和其买码的通过微信来报，也有一些是打电话报的，其接码后统计到表里，再把表发给“阿灯”，其和“阿灯”结算赌资都是现金交易。其接了十多期的码单，大约接了10000多元的码单。 上述证据，来源合法，经庭审质证，内容客观真实，互相关联，可作定案根据，本院予以确认。 本院认为，被告人姚汉新明知是他人非法狩猎的野生动物而收购，其行为构成了掩饰、隐瞒犯罪所得罪。另以营利为目的，利用六合彩揽注猜码的方式，供不特定人员赌博，其行为又构成了开设赌场罪。公诉机关指控被告人姚汉新所犯罪名成立，应依法惩处。被告人姚汉新如实供述自己的罪行，认罪认罚，本院依法对其从轻处罚。被告人姚汉新被公安机关抓获后，协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，还向公安机关检举他人的犯罪行为，系有立功表现，本院依法对其从轻处罚。被告人姚汉新犯数罪，应数罪并罚。根据被告人姚汉新的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十二条第一款、第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条第一款、第三款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条以及《最高人民法院关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第四款之规定，判决如下： 一、被告人姚汉新犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万五千元;犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。决定执行有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币一万八千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即折抵刑事拘留前被羁押的一日，刑期自2019年11月8日起至2022年3月6日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、涉案的鸟笼十六个及vivo牌手机一部，予以没收，其中没收的鸟笼由扣押单位柳城县森林公安局依法处理，没收的手机由扣押单位柳城县公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨院宜 审 判 员  周世平 人民陪审员  韩 丽 二〇二〇年六月十日 书 记 员  陈朝柳 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百一十二条明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。 《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。 《最高人民法院关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百一十二条第一款的规定，以掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪定罪处罚： （一）掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益价值三千元至一万元以上的； （二）一年内曾因掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益行为受过行政处罚，又实施掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益行为的； （三）掩饰、隐瞒的犯罪所得系电力设备、交通设施、广播电视设施、公用电信设施、军事设施或者救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的； （四）掩饰、隐瞒行为致使上游犯罪无法及时查处，并造成公私财物损失无法挽回的； （五）实施其他掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益行为，妨害司法机关对上游犯罪进行追究的。 各省、自治区、直辖市高级人民法院可以根据本地区经济社会发展状况，并考虑社会治安状况，在本条第一款第（一）项规定的数额幅度内，确定本地执行的具体数额标准，报最高人民法院备案。 司法解释对掩饰、隐瞒涉及计算机信息系统数据、计算机信息系统控制权的犯罪所得及其产生的收益行为构成犯罪已有规定的，审理此类案件依照该规定。 依照全国人民代表大会常务委员会《关于第三百四十一条、第三百一十二条的解释》，明知是非法狩猎的野生动物而收购，数量达五十只以上的，以掩饰、隐瞒犯罪所得罪定罪处罚。