安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖01民终1974号 上诉人（原审原告）：北京百度建筑装饰工程安徽有限公司，住所地合肥市包河区美菱大道**综合楼。 法定代表人：朱蕾，总经理。 委托诉讼代理人：张知己，安徽李丰升律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：郑伟，男，汉族，1989年6月10日出生，住合肥市瑶海区。 委托诉讼代理人：孙仁业，安徽奥成律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡锦琛，安徽奥成律师事务所实习律师。 上诉人北京百度建筑装饰工程安徽有限公司（以下简称百度装饰公司）因与被上诉人郑伟装修装饰合同纠纷一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院(2019)皖0102民初2613号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 百度装饰公司上诉请求:撤销一审判决，改判支持百度装饰公司一审全部诉讼请求。事实与理由:1.一审判决认定事实不清，证据不足。第一，案涉工程已经由郑伟现场验收合格，无验收手续责任不在百度装饰公司。事实上，在整个施工过程中，郑伟全程在场，案涉工程材料的准备、进场、现场施工、交接验收等均由百度装饰公司现场负责人罗飞和郑伟现场交接，对此郑伟在一审中无异议。2017年9月工程完工后，郑伟并未对工程质量提出异议。换言之，案涉项目施工完成后的验收均是现场交给郑伟验收，但郑伟未配合向百度装饰公司出具书面验收凭证，在百度装饰公司向郑伟主张剩余工程价款后，郑伟更不会像百度装饰公司出具验收手续，不存在书面验收手续的责任在于郑伟。第二，根据合同约定，郑伟已将案涉工程投入使用，视为验收合格，应当支付剩余价款。合同第14条违约责任中第14.7条约定，“工程未办理验收、结算手续，甲方提前使用或擅自动用工程成品由此造成无法验收和损失的，有甲方承担并视同验收合格”。一审起诉时案涉工程施工完毕已接近两年。郑伟早已将案涉工程作为其自用办公楼、棋牌室等投入使用。为证实该事实，百度装饰公司在一审开庭后通过大量走访调查向一审法院提供了部分工程现状照片，从照片上可明显看出案涉工程门口停放多辆车辆，且夜晚灯火通明，显然早已开业。依照合同约定，投入使用即可视为郑伟对整个工程验收质量不持异议，也即视为验收合格，故郑伟应当支付剩余价款。2.一审判决结果显失公正。如按照一审法院判决意味着只要郑伟不向百度装饰公司出具书面交接验收手续那么百度装饰公司就永远无法获得工程款余款。如果郑伟一直逃避百度装饰公司，百度装饰公司连找郑伟验收的机会都没有，将使本案陷入无尽诉累中。事实上，只要一审法院主动前往现场调查核实自能查清相关事实，但一审法院对是否已经投入使用并未认真核实，在判决书中也没有记载，进而直接认定未办理交接显然损害了百度装饰公司的利益，导致判决结果显失公正。 郑伟辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，百度装饰公司至今就案涉工程没完成验收手续，也没有向郑伟进行交付，同时郑伟也没有使用涉案工程，所以百度装饰公司的上诉请求没有依据，请求依法驳回百度装饰公司的上诉。 百度装饰公司向一审法院起诉请求：1、依法判令郑伟立即支付所欠百度装饰公司装饰装修工程款206321元，并自2018年9月15日起以206321元为基数按日2‰支付违约金直至款清时止（暂计违约金3000元）；2、本案诉讼费用由郑伟承担。 一审法院认定事实：2017年6月24日百度装饰公司与郑伟签订了《合肥市住宅室内装饰装修工程施工合同》，合同约定：郑伟将位于合肥市瑶海区紫云府800平方米的房屋交由百度装饰公司进行装修装饰，工期自2017年6月25日至2017年7月15日竣工，承包方式为包工包基础施工材料，郑伟提供主材。合同预算工程造价为340000元，结算价按实际发生并经郑伟确认的工程项目结算，百度装饰公司（乙方）应在工程结束后提前2天书面通知郑伟（甲方）验收，阶段验收合格后双方应填写工程阶段验收单，甲方在收到乙方的书面工程竣工验收报告后3内组织验收，验收合格由甲方签字确认。工程竣工验收合格后，乙方向甲方提交竣工工程量清单报告，甲方应在接到报告3日内通知乙方，核实竣工工程量，甲方在收到竣工工程量清单报告3日内未通知乙方的，乙方报告中开列的工程量视为被甲方确认，作为工程款结算的依据。竣工验收经甲方确认后，乙方应向甲方提交竣工工程款结算清单，并将有关资料交甲方，甲方接到资料后3日内如未提出异议，即视为同意。工程价款支付方式为：合同签订后3日内支付工程款总额的80%，计272000元；电气管线、给排水管道铺设工程阶段验收合格后2日内支付工程价款总额的5%计17000元；瓦、木工程阶段验收合格后3日内支付工程款总额的10%计34000元；油漆工程阶段验收合格后3日内支付工程款总额的5%计17000元，增加项目的工程款，在该项目阶段性验收后3日内付清。在该份合同的补充条款中约定：1、首付10万元；2、合同报价34万元内无增项，如遇现场甲方要求增加部分，后期按实际发生量计算；3、施工项目以报价清单为主。另双方在合同中对其他事项进行了约定。百度装饰公司工程设计人贾剑豪及郑伟在合同及报价单上签字确认。 合同签订后，百度装饰公司按约进行了施工，并指派了罗飞为现场负责人。施工过程中，百度装饰公司在报价单之外增加了部分工程内容，经郑伟签字确认的增加工程量价款为53246元。2017年9月份案涉装修装饰工程基本完工。工程施工过程中及工程结束后，双方并没有办理阶段性验收及完工验收手续，但百度装饰公司将装修后的房屋交给了郑伟。为此，百度装饰公司现场负责人多次要求郑伟支付剩余装修工程款，但郑伟以工程质量不合格为由，不予支付，为此，百度装饰公司诉至法院，请求判如所请。 一审另查明，郑伟在签订合同时向百度装饰公司支付了预付款10万元，工程施工过程中支付11万元的工程款。2017年9月10日因工程未能按约定完成，百度装饰公司现场负责人出具书面承诺，自愿接受处罚2万元。 一审法院认为，依法成立的合同对合同当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同约定履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，郑伟与百度装饰公司签订的案涉房屋《合肥市住宅室内装饰装修施工合同》系双方真实意思表示且不违反法律规定，该院予以确认。百度装饰公司依约完成了装修工程，但未与郑伟办理工程验收手续，虽然百度装饰公司在装修完工后，将房屋交给了郑伟，但工程验收是履行交付的一个重要环节，同时也是本案合同中约定装修款支付的先决条件，百度装饰公司在没有履行工程交付验收手续的情况下主张首付款之外的装修款，缺乏事实依据和法律依据，该院不予支持。但百度装饰公司主张的双方合同中约定的在合同签订后3日内支付工程款总额80%的不足部分请求及违约金的主张，该院认为符合合同约定，予以支持，但对于违约金的主张，合同约定明显过高，该院酌定按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍予以计算，较为符合合同约定和法律规定，违约金的起算时间，百度装饰公司主张不早于郑伟应支付的时间，故该院予以采纳。虽然郑伟辩称在补充条款中约定首付款为10万元，但结合双方在合同中的第11.2（1）及其他款项的支付情况及百度装饰公司对于10万元支付的陈述，该补充条款系首付款80%中的10万元，并非是将工程款总额的80%变更为10万元，故对于郑伟此项抗辩，该院不予支持。 综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、郑伟于判决生效之日起十日内支付北京百度建筑装饰工程安徽有限公司工程款62000元及违约金（违约金自2018年9月15日起以62000元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算至款清之日止）；二、驳回北京百度建筑装饰工程安徽有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费4440元，由北京百度建筑装饰工程安徽有限公司负担3197元，由郑伟负担1243元。 二审中，当事人没有提交新证据。双方对一审所举证据、证明目的及相对方的质证意见均与原审相同。本院对一审查明而为双方当事人无争议的事实予以确认。 本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，百度装饰公司向郑伟主张装修工程价款，那么应当就其主张的工程量及工程款承担举证责任。双方合同第十条、第十一条分别对工程验收、工程量的核实和工程款支付进行了约定。合同10.2条约定，甲方应在收到乙方的书面工程竣工验收报告后3日内组织验收。本案中，百度装饰公司并未提供书面工程竣工验收报告证明工程竣工的事实。也未按合同第11.1条约定向郑伟提交竣工工程量清单报告，以证明实际已完工程量或证明郑伟在接收工程量清单报告后拒不组织核实。由此，百度装饰公司应当对其主张的事实承担举证不能的法律后果。至于百度装饰公司主张按照合同14.7条约定视为工程验收合格，因百度装饰公司未举证证明其按照合同约定提请郑伟组织验收在先，且百度装饰公司不能举证证明其实际完工时间，现百度装饰公司主张按照该条约定作为计算工程款的条件，事实依据不足。一审判令郑伟支付工程款62000元及违约金，郑伟未提出异议，系对自己民事权利的处分，本院予以维持。 综上，百度装饰公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3188元，由北京百度建筑装饰工程安徽有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张长海 审判员  马枫蔷 审判员  方玮韡 二〇二〇年六月二十八日 书记员  金琬莹 附相关的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。