西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书                  （2019）陕0113民初15077号原告（反诉被告）：陕西弭德广告文化传媒有限公司，住所地，西安曲江新区。法定代表人：张蔚雯，该公司执行董事兼总经理。委托代理人：张辉，陕西权诚律师事务所律师。委托代理人：许彦斌，陕西权诚律师事务所律师。被告（反诉原告）：湖南铭艺文化传播有限公司，住所地，湖南省长沙市岳麓区。法定代表人：周拓，该公司经理。被告：周拓，男，汉族，1993年1月10日出生，住湖南省岳阳县，身份证号：430XXXXXXXXXXXXXXX。共同委托代理人：冯秀秀，陕西弘业律师事务所律师。原告（反诉被告）陕西弭德广告文化传媒有限公司与被告（反诉原告）湖南铭艺文化传播有限公司、被告周拓合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告的委托代理人与二被告的委托代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告（反诉被告）向本院提出诉讼请求：请求依法判决两被告返还原告预付款60000元，赔偿原告预期利益损失199490.46元，以及其他损失84696.54元，律师费25000元，共计369187元，并按银行同期贷款利率向原告支付自起诉之日至实际支付完毕之日的利息损失。事实与理由：2019年6月，西安曲江文化旅游股份有限公司大唐芙蓉园景区管理分公司就大唐追梦演出项目演员事宜与原告达成初步意见，由原告派遣48名演员参与大唐追梦演出项目的排练及演出，于是，原告与被告就派遣演员事宜进行多次沟通和协商，被告承诺男演员平均身高174cm和175cm，女演员平均身高162cm,基于被告对演员身高的承诺，2019年6月26日，原告就派遣34名男演员与被告签订了《关于大唐芙蓉园演出演员工作协议》，协议书约定被告演职人员到达西安大唐芙蓉园截止时间为2019年6月25日，并约定了费用的组成和支付方式，另协议书约定，如乙方演员有严重身高身体缺陷，以及不配合导演组的排练和演出的安排，甲方有权要求乙方更换问题演员。根据协议约定，原告向被告周拓支付了60000元预付款，但被告演职人员2019年6月26日才到场，原告就其身高进行登记确认，发现被告派遣的男演员平均身高远远不足被告承诺的174 cm、175 cm，仅为169.5 cm,严重不符合双方对男演员身高的要求。甚至16名男演员身高不足170cm，基于被告的原因，大唐芙蓉园景区将与原告48名演员的演出合同变更成了14名演员的演出合同，导致原告与被告签订的协议书根本无法履行，签订协议的预期利益严重受损。原告于2019年7月8日向被告发送了解除合同的律师函，被告也已于2019年7月10日收悉。原被告签订的合同已经于2019年7月10日解除。综上，被告应当向原告返还已支付的预付款并赔偿原告签订协议的预期利益，故诉至法院，望判如所请。被告（反诉原告）辩称，不认可原告的诉讼请求，反而是原告给被告造成了损失。并提出反诉请求，要求原告向被告赔偿损失639897.57元，本案的诉讼费、律师费由反诉被告承担。反诉的事实与理由：2019年6月，因原告有演出项目与被告联系寻求合作，经双方协商确定，被告向原告提供34名演员，1名带队老师，由原告承担演出费，购买高铁票，提供住宿等，协商一致后，约定被告向第三方预付款245000元，如违约则支付款项不退还，并另行向守约方支付违约方300000元，但原告无故解除合同，致使被告在第三方合同中构成违约，从而造成被告重大损失，故提出反诉，望判如所请。原告（反诉被告）就反诉请求辩称，因为被告根本违约在先，原告有权行使合同解除权，与其终止合同关系，原告不存在违约行为，更不是无故解除合同，被告的反诉主张，无事实和法律依据，依法应当予以驳回。根据原、被告协议书约定：如乙方演员有严重的身高身体缺陷，以及不配合导演组的排练和演出的安排，甲方有权要求乙方更换问题演员。但被告方的演员严重不符合身高标准，被告拒绝更换演员，并提出要求，要留一起留，要走一起走。导致协议无法履行，原告预期利益严重受损。被告的违约行为导致原告签订合同目的无法实现，应由其承担违约责任。并赔偿一切损失包括实际损失及逾期利益等。根据当事人的陈述和经审理认定，本院认定事实如下：2019年6月，原告的工作人员与被告方工作人员刘某某、王某某就派遣演员事宜进行协商，双方对演员身高问题专门进行了多次沟通。其中原告方工作人员于6月17日早上和王某某的聊天记录显示，王某某表示“男孩是中专，两年以上专业，个头平均174.175…”。6月20日，原告方表示：兄弟，你让学校尽快整理学生详细名单，姓名、身高、身份证号发给我，一定要核对清楚啊，不敢到时候买票出现错误。2019年6月26日，原告与被告签订关于大唐芙蓉园演出演员工作协议书，双方约定，本合同自2019年6月25日起至2019年11月30日止，乙方演职人员到位截止时间为2019年6月25日，演出内容共一项，包括国内舞蹈演员共34人，1名带队老师，乙方演职人员按照甲方要求详见附件一《日常演员服装奖惩制度》《日常演员管理规定》，演出场次：1-4场（大秀一场，小场三场，小场于每天下午）。本合同演员费用为演员34人，4500/人/月、带队老师1名，4500/人/月。加场另算。作为预付款，甲方需在演员动身去往甲方场地之前先支付60000元，后续45000元需在第二月支付完成。双方权利义务约定，甲方按照本合同第二条及附件约定要求乙方按时保质完成演出。乙方演员应积极配合甲方考核制度，如乙方演员有严重的身高身体缺陷，以及不配合导演组的排练和演出的安排，甲方有权要求乙方更换问题演员。乙方不按合同约定按时安排演职人员参加演出或彩排，培训，乙方除承担逾期赔偿责任外，还须退还甲方已经支付的前期杂费。同时乙方须赔偿因此而给甲方造成的一切损失（包括但不限于实际损失、预期利益损失、诉讼仲裁调解实际支付费用及聘请律师所需的一切相关费用）。合同附件一日常演员服装奖惩制度第一条第二款约定，男演员身材规范标准175cm-178cm体重不超过67kg。合同签订后，2019年6月26日，原告方工作人员张蔚雯向被告方周拓通过银行转账60000元。2019年6月29日，西安曲江文化旅游股份有限公司大唐芙蓉园景区管理分公司向原告出具情况说明：贵公司计划派遣48名演员到我公司大唐追梦演出项目进行排练及演出，经我公司审核，其中有34人因身高不符无法完成我司演出需求，故我公司只能与贵公司签定14人（身高符合演出需求演员）演出合同。2019年7月2日，原告对34名男演员进行了信息统计，发现男演员平均身高不足被告承诺的174cm、175cm。其中16名演员的身高不足170cm。2019年7月5日，原告委托律师向被告出具了律师函，认为被告存在违约行为，演员平均身高不足约定标准。导致原告的合同目的不能实现。故而函告被告，自收到律师函之日起，双方于2019年6月26日签订的关于大唐芙蓉园演出演员工作协议书解除。并要求返还预付款，及协商赔偿事宜。2019年8月16日，原告与西安曲江文化旅游股份有限公司大唐芙蓉园景区管理分公司签订演出合同，原告只安排4男10女共计14名演员参与其日常演出工作。原告为此次履行合同的花费如下：预付款60000元，安排42名演员的来程机票共计花费27613元，机场大巴费用455元，为安置演员住宿而预付的费用（3250+4500）×6=46500元，租房中介费5750元，架子床17个5700元，餐费756.56元。电费400元，燃气费410元，换锁330元。床上用品3075.98元，律师费25000元。另查明，因双方发生争执后，被告方的演员全部返回，返程机票系被告自行购买的。上述事实，有关于大唐芙蓉园演出演员工作协议书、银行回单、情况说明、信息统计表、收款收据、租赁合同、演出合同及当事人陈述等在卷佐证，并经当庭核实无误，本院依法予以认定。本院认为，原告与被告之间的协议系双方真实意思表示，亦符合法律规定，应当认定为有效。该案的焦点问题是究竟谁是违约方，谁应当承担违约责任。原告支付了预付款、机票、并租赁房屋、安置住处等行为，也是积极履行合同约定，意图是使合同顺利进行。被告亦组织了34名演员集体来到了合同履行地。由于该案是为了大唐芙蓉园表演节目而特别签订的合同，从双方洽谈初期，原告就明确表示对男演员的身高有要求不低于175cm，双方的业务人员对身高问题还进行过讨论。合同签订时，合同附件一又明确约定了“男演员身材规范标准175cm-178cm体重不超过67kg”。而在演员到达西安后，导致合同不能履行，大唐芙蓉园拒收的原因，恰恰就是演员身高不符合标准，平均身高仅为169.5cm，只能录用14名身高符合标准的演员。而被告又表示所有演员同进同出，从而导致合同完全不能履行，双方均受到巨大损失。由此可见，导致合同不能根本履行的责任在于被告没有提供符合合同约定的演员。故被告应当承担合同履行不能的违约责任，对于原告要求被告返还预付款以及因此花费的直接损失，本院依法予以支持，对于原告要求被告赔偿的预期收入损失一节，考虑到本合同履行的不确定性，本院酌情认定损失为100000元。至于被告辩称双方合同没有约定关于身高的标准。但根据双方在合同洽谈期间，就多次特别提出过身高问题。在签订合同时，协议书第二条演出内容中明确表示，乙方演职人员按甲方要求详见附件一《日常演员服装奖惩制度》。而该制度也有明确约定 ，故对被告的该项辩称意见依法不予采信。从而被告的反诉请求中要求原告赔偿其损失一节，因没有合同约定及法律规定，故对被告的反诉请求依法不予支持。至于原告要求被告周拓承担连带责任一节，因周拓系被告公司的法定代表人，并不是单独个体，不能由其承担合同义务，故对原告的该项主张依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十三条之规定，判决如下：一、被告湖南铭艺文化传播有限公司于本判决生效之日起十日返还原告陕西弭德广告文化传媒有限公司预付款60000元及赔偿机票花费27613元，机场大巴费用455元，租金46500元，租房中介费5750元，架子床17个5700元，餐费756.56元，电费400元，燃气费410元，换锁330元，床上用品3075.98元，律师费25000元。上述合计：175990.54元。二、被告湖南铭艺文化传播有限公司于本判决生效之日起十日赔偿原告陕西弭德广告文化传媒有限公司的预期损失100000元。如未按照本判决指定的期限履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告陕西弭德广告文化传媒有限公司的其他诉讼请求。四、驳回反诉原告湖南铭艺文化传播有限公司的反诉请求。本案案件受理费8389元，保全费2883元，由被告湖南铭艺文化传播有限公司承担，反诉案件受理费5099元，由被告湖南铭艺文化传播有限公司承担。因原告已预交，故被告湖南铭艺文化传播有限公司在履行生效判决时将其承担案件受理费及保全费一并支付于原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。  审  判  长    郭  天  鲁人民陪审员    吴  咏  梅人民陪审员    白      莉 二0二0年六月 二十八 日        书  记  员    李      玎    打印：扈艳红       校对：李玎         2020年  月  日送达 1