江西省于都县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0731民初57号原告：刘刚，男，1984年9月4日出生，汉族，住江西省吉安市吉州区。委托代理人：刘雪勇，江西英民律师事务所律师。被告（申请执行人）：赣州市嘉德置业有限公司。（以下简称嘉德公司）统一社会信用代码：91360731767033617Ｅ。住所地：于都县贡江镇广场西路怡和嘉园**02写字楼。法定代表人：黄道云，董事长。委托代理人：段广东，江西律嘉律师事务所律师。第三人（被执行人）：江西启明建设工程有限公司。（以下简称“启明公司”）统一社会信用代码：91360800058813610Ｔ。住所地：吉安市吉州区井冈山大道附140/******。法定代表人：刘刚。第三人（被执行人）：钟小春，男，1979年5月31日出生，汉族，住章贡区。原告刘刚与被告嘉德公司、第三人启明公司、钟小春执行异议之诉一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘刚的委托代理人刘雪勇、被告嘉德公司的委托代理人段广东到庭参加了诉讼，第三人钟小春、启明公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘刚向本院提出诉讼请求：1.撤销于都县人民法院作出的（2019）赣0731执异28号执行裁定书；2.判决原告对江西启明建设工程有限公司未履行的（2018）赣0731民初2800号民事判决确认的债务不承担连带责任；3.判决立即停止对原告名下财产的强制执行，并解除查封、扣押；4.本案的案件受理费用由被告承担。事实和理由：原告认缴出资的期限尚未届满，不能认定股东违反了其出资义务，只有在公司破产、清算的情况下才会出现股东认缴出资加速到期，被告申请追加原告作为被执行人，于法无据。根据公司法及司解释的规定，“未缴纳或未足额缴纳出资”的理解应为在出资期限尚未届满前，股东享有期限利益，“未缴纳或未足额缴纳出资”应以出资期限届满时及之后的状态进行判断。《破产法》第三十五条规定：“人民法陆军受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳的认缴的出资而不受出资期限的限制。”该规定确定了股东出资义务加速到期的前提是公司处于破产情形下。原告对于公司的出资认缴期限为2042年12月5日，在非破产情况下，股东出资义务加速到期缺乏法律依据，故被告主张追加原告为被执行人，于法无据。据此，请求法院依法支持原告的上述诉讼请求。被告嘉德公司辩称，根据我国《企业破产法》第35条的规定，股东出资义务加速到期的前提条件是公司必须处于破产情形下，该条规定并未提及公司不处于破产情形下股东出资义务加速到期的问题，也未对股东出资义务加速到期做限制性规定，据此，“企业破产情形”是股东出资义务加速到期的充分条件，并非必要条件。据我国《公司法》第28条第1款规定，“未缴纳或未足额缴纳出资”的判断时机并非原告所述“应以出资期限届满后的状态进行”，而是当时的状态。“未缴纳或未足额缴纳出资”既包括已届出资期限的出资和未届出资期限的出资，只要当时存在未全部缴纳认缴出资，即使未届出资期限，也应认定为未足额缴纳认缴出资。公司法规定公司的财产包括股东认缴的出资，且未履行或未全面履行出资的股东应在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。《最高人民法院关于民事执行案件中变更、追加当事人若干问题的规定》第17条规定，“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”，“公司债务不能清偿”是股东承担补充责任的前提，判断标准为未履行或未全面履行，与出资期限无关。其次公司章程对认缴出资期限的约定系股东内部约定，不能对抗善意第三人，且原告在未届出资期限的情况下转让股权，可视为对其法定义务的预期违约，故应当允许该出资义务加速到期。另被执行为启明公司在多个法院尚有执行案件未履行，2019年11月13，2019年11月13日也因“通过登记的住所或者经营场所无法联系”局列入经营异常名录。综上，执行法院依法裁定原告承担连带责任并无不当，是有法律依据的。故请求驳回原告的诉讼请求。第三人钟小春、启明公司未提交书面陈述。经审理查明，2012年12月6日经原工商行政管理部门核准审查，由刘强、原告刘刚各实缴资本300万元，成立了启明公司。2014年8月11日，刘强、原告刘刚又将第三人启明公司变更投资金额为2000万元，由原告刘刚投资1200万元占60%股份（实缴资本为0）、刘强投资800万元占40%股份（实缴资本为0）。2016年6月12日，原告刘刚将60%股份以60万元价格转让给贺苗苗（合同约定刘刚未缴清的出资由贺苗苗缴纳），刘强将其30%股份以30万元价格转让给贺苗苗（刘强未缴清的出资由贺苗苗缴纳）、10%股份以10万元价格转让给熊熹熹（该转让股权协议写明出资已缴纳完毕）。2016年6月15日，吉安市市场和质量监督管理局对第三人启明公司进行变更登记，股东登记记载：熊熹熹出资200万元，实际缴纳出资时间为2012年12月5日，贺苗苗认缴出资1800万元，认缴出资期限至2042年12月5日。2019年11月13日吉安市场监督管理局因被告启明公司的经营场所无法联系列入经营异常名录。2019年1月，本院作出（2018）赣0731民初2800号民事判决书判决被告启明公司返还被告嘉德公司工程款140.4万元及违约金20万元（系2016年8月被告与第三人启明公司达成解除供电施工合同所产生债务）。判决生效后，被告嘉德公司向本院申请强制执行，执行案号为（2019）赣0731执1851号。2019年11月21日，本院在执行被告嘉德公司与第三人启明公司建设工程施工合同纠纷一案中，认为原告未履行出资义务，依法裁定追加原告为被执行人，对被告启明公司未履行的（2018）赣0731民初2800号民事判决书所确认的债务在出资范围内承担连带清偿责任。因通过网络执行查控系统及传统查控方式调查，没有找到第三人启明公司财产，本院于2019年12月30日作出裁定终结本次执行程序。本院认为，《企业破产法》第三十五条规定：“人民法院受理破产后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。”。《全国法院民商事审判工作会议纪要》第6条规定：“在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；（2）在公司债务产生后，公司股东（大）会或以其他方式延长股东出资期限的。”。本案中，本院在执行被告嘉德公司申请执行第三人启明公司履行生效判决确定的义务的过程中，已穷尽了执行措施无财产可供执行，第三人启明公司已具备破产原因，但不申请破产。符合《全国法院民商事审判工作会议纪要》第6条第（1）项规定的例外情形，被告嘉德公司作为第三人启明公司的债权人享有要求股东的出资加速到期的权利。依据《公司法》及相关司法解释的规定，原告刘刚为第三人启明公司的原股东，对其未缴纳的出资应承担连带责任。因此，本院依法追加原告为被执行人，有事实和法律依据，应予支持。原告主张不符合法律规定，应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条之规定，判决如下：驳回原告刘刚的诉讼请求。案件受理费100元，由原告刘刚负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。【当事人上诉的应于上诉期满后七日内交纳上诉费并将上诉费缴纳凭证寄送至于都县人民法院民事庭处，如未按期交纳上诉费的按自动撤回上诉处理。（上诉费交入以下户名：江西省赣州市中级人民法院，账号：99×××88，开户行：招商银行赣州长征大道支行。）】审 判 长  王卫东人民陪审员  张慧英人民陪审员  吴永华二〇二〇年六月十五日代理书记员  刘金凤