新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0104民初1700号 原告：陈思，女，1980年7月15日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：刘静，新疆广翼律师事务所律师。被告：江雪英，女，1975年3月2日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：张进军，北京华泰（乌鲁木齐）律师事务所律师。第三人：新疆仙人掌大健康投资股份有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区长江路**。法定代表人：曾明，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨军，新疆智瑞律师事务所律师。原告陈思与被告江雪英、第三人新疆仙人掌大健康投资股份有限公司（以下简称仙人掌公司）合同纠纷一案，本院于2020年4月14日立案后，依法适用简易程序，于2020年5月28日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘静、被告的委托诉讼代理人张进军、第三人的委托诉讼代理人杨军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈思提出诉讼请求：判令被告返还不当得利40万元、支付资金占有利息72000元（2016年8月1日至2019年8月1日，年利率6%），并支付利息至实际返还款项为止。事实和理由：2016年7月被告找到原告商议合作项目，双方达成合意，原告出资40万元，成立公司经营餐饮。2016年7月26日，原告按被告要求将20万元汇入第三人仙人掌公司，2016年8月1日原告将其余20万元付到被告江雪英个人账户。2016年10月28日签订《股东合作协议》，约定设立“沙依巴克区奇台路金疆岸海鲜城”企业法人，公司住所地位于奇台路**银星酒店**、经营范围为餐饮服务、注册资本为400万元，原告作为戊方出资40万元、出资占比10%。原告按《股东合作协议》出资到位后，被告却未按约定注册公司。因公司未注册，被告收取原告40万元于法无据应予返还。被告江雪英辩称，原告诉称与事实不符，其诉讼请求没有法律依据。沙依巴克区奇台路金疆岸海鲜城（以下简称金疆岸海鲜城）成立于2016年10月27日，类型为个体工商户，原告、被告及其他案外人共同签订《股东合作协议》约定的项目就是已成立的金疆岸海鲜城，2016年7月20日原告付款20万元给第三人公司用于支付金疆岸海鲜城房租，2016年8月1日原告付款20万元也是用于《股东合作协议》约定的海鲜城项目。第三人仙人掌公司述称，原告于2016年7月付款20万元给第三人，支付的是银星大酒店三层部分房间的租赁费，原告与被告之间的纠纷，与第三人无关。原告提交以下证据：证据一、网银电子回单2份（照片打印件），证明：2016年7月26日原告付款20万元给第三人，2016年8月1日原告付款20万元给被告。证据二、个体工商户档案1本，证明：金疆岸海鲜城系个体工商户，2016年8月17日由被告的丈夫江再利申请注册，申请资金数额50万元，经营场所位于奇台路**银星酒店**，于2019年12月12日注销登记，未办理税务登记证。证据三、《股东合作协议》，2016年10月28日原告、被告及其他6名案外人共同签订，协议第二章第二条约定成立金疆岸海鲜城企业法人、住、住所地位于奇台路**银星酒店**告作为戊方出资40万元占比10%，各方真实意思表示成立企业法人，证明：被告及其丈夫在《股东合作协议》签订之前已在协议约定地址注册成立了个体工商户金疆岸海鲜城，名称与约定成立公司的名称一致，故被告签订《股东合作协议》系虚假意思表示，协议应为无效。被告质证意见：对原告付款40万元认可，款项均用于合作项目金疆岸海鲜城。对个体工商户档案材料、《股东合作协议》真实性无异议，《股东合作协议》系各方真实意思表示并已实际履行，不存在无效事由。约定注册企业法人不是专业的表述，不影响协议效力。被告提交以下证据：《银星大酒店三楼承包合同》、金疆岸海鲜城营业执照、结婚证、《股东合作协议》、微信聊天记录、短信记录、《准予注销登记通知书》，共同证明：2016年7月23日被告租用奇台路639号银星大酒店三楼，用于《股东合作协议》约定的金疆岸海鲜城项目经营，登记的经营者为江再利，实际经营者为《股东合作协议》约定的8人。原告实际参与金疆岸海鲜城经营，其诉称的40万元用于该项目。金疆岸海鲜城于2019年12月12日经核准注销。原告质证意见：对《银星大酒店三楼承包合同》、金疆岸海鲜城营业执照、结婚证、《股东合作协议》、《准予注销登记通知书》真实性认可，但个体工商户注册日期以及签订承包合同日期早于《股东合作协议》签订日期，原告对此不知情。对被告辩称其注册的金疆岸海鲜城就是《股东合作协议》约定项目不认可。对微信聊天记录、短信记录真实性无法确认，未收到过短信，微信不是实名认证，不能证明微信的使用人是原告。第三人对原告提交的网银电子回单真实性认可，对被告提交的《银星大酒店三楼承包合同》真实性认可，认可基于该承包合同收到原告支付租金20万元。称其余证据真实性无法确认，与第三人无关。当庭提交签订于2019年12月1日的《合同解除交接协议书》，称当事人协商一致解除了银星大酒店三楼的承包合同。证据已经庭审质证，当事人对原告提交的网银电子回单、个体工商户档案、《股东合作协议》，对被告提交的《银星大酒店三楼承包合同》、金疆岸海鲜城营业执照、结婚证、《股东合作协议》《准予注销登记通知书》，对第三人提交的《合同解除交接协议书》的真实性认可，本院对上述证据的真实性予以确认，作为查明案件事实的证据予以采信。经审理，本院认定以下事实：2016年7月，原告陈思等人与被告江雪英商议成立“金疆岸海鲜城”合作经营餐饮服务，经，经营场所选定在乌鲁木齐沙依巴克区奇台路**银星酒店**中原告出资40万元。2016年7月23日，被告江雪英签订《银星大酒店三楼承包合同》承租银星大酒店三楼，约定租期10年，若一次性交付2年租金则2年租金优惠为210万元。2016年7月26日，原告网银支付20万元给第三人公司用于支付银星酒店三楼租金，2016年8月1日原告又支付20万元到被告江雪英个人账户。2016年8月17日，被告江雪英的丈夫江再利向工商行政管理局申请个体工商户名称预核准，申请名称为“沙依巴克区奇台路金疆岸海鲜城”。2016年10月27日，工商行政管理局作出《准予登记通知书》，并于当日制发营业执照，营业执照登记名称：沙依巴克区奇台路金疆岸海鲜城，类型：个体户，经营场，经营场所：乌鲁木齐市沙依巴克区奇台路**银星酒店**：江再利，经营范围：餐饮服务。2016年10月28日，被告江雪英（甲方）、原告（戊方）及其他六人签订《股东合作协议》，协议第二章第二条：“公司名称为：沙依巴克区奇台路金疆岸海鲜城，本公司是企业法人，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。”第三条公司住所地为奇台路**银星酒店**。第三章第二条公司经营范围：餐饮服务。第四章第一条公司注册资本为400万元，第二条注明甲方（被告江雪英）出资220万元出资比例55%，戊方（原告陈思）出资40万元出资比例10%...。协议签订各方还约定“股东的权利和义务”“股东会”“监事制度”“财务核算及利润分配”等。2019年12月12日，经登记的经营者江再利申请，工商行政管理部门作出《准予注销登记通知书》，核准注销“沙依巴克区奇台路金疆岸海鲜城”并办理相关注销手续。原告陈思称其按《股东合作协议》出资40万元，《股东合作协议》约定成立“企业法人”，被告江雪英却未按约定注册成立公司，其收取原告40万元于法无据应予返还，故诉至本院。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原、被告对原告基于《股东合作协议》出资40万元不持异议，原告现主张退回出资款，本案案由应确定为合同纠纷。原告主张退回出资款，本院不予支持。理由如下：一、原告认可款项用途，对其2016年7月26日付款20万元、2016年8月1日付款20万元均用于经营金疆岸海鲜城不持异议。二、工商行政管理部门于2016年10月27日核准设立“沙依巴克区奇台路金疆岸海鲜城”，核发营业执照注明类型为“个体户”，注明经营场所位于“乌鲁木齐市沙依巴克区奇台路639号银星酒店三楼”。次日2016年10月28日，被告、原告及其他六人签订《股东合作协议》，约定“公司名称为：沙依巴克区奇台路金疆岸海鲜城，本公司是企业法人，.，...公司住所地为奇台路**银星酒店**”等议签订于取得营业执照的次日，营业执照核准名称与协议约定名称一致，地址一，地址一致巴克区奇台路金疆岸海鲜城”经营运行至2019年12月12日注销，注册信息可公开查询，原告在此期间对经营场所位于银星酒店三楼的经营体注册为“个体户”未提出过异议，表明原告对合作经营体注册为“个体户”无异议。三、即便签订《股东合作协议》约定成立“企业法人”，办理设立企业法人相关手续应为签订协议各方共同义务，原告仅要求被告江雪英承担未设立“企业法人”的责任没有合同依据。综上，原告对签订《股东合作协议》约定合作经营“沙依巴克区奇台路金疆岸海鲜城”注册为“个体户”明知且认可，原、被告参与签订《股东合作协议》系真实意思表示，不存在法律规定的无效事由。原告诉称因“企业法人”未注册，被告收取原告40万元于法无据应予退还并应支付利息的诉讼请求，没有事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告陈思的诉讼请求。案件受理费4190元（减半收取），原告已预交，由原告自行负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  员   尚晓宁二 〇 二 〇 年 六 月 二 十 九 日书  记  员   汪 雪