广东省佛山市顺德区人民法院民 事 裁 定 书（2019）粤0606民初20351号原告：刘超梅，女，1967年11月6日出生，汉族，住广西兴业县，委托诉讼代理人：丘集青，广东海迪森律师事务所律师。被告：佛山市顺德区培锋五金有限公司，住所地广东省佛山市顺德区容桂红旗居委会华丰沙围外工业区**首层之二。委托诉讼代理人：邱运忠，广东容桂律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴焕欣，广东容桂律师事务所律师。被告：黄振成，男，1985年10月8日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区，原告刘超梅与被告佛山市顺德区培锋五金有限公司（以下简称培锋公司）、黄振成提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘超梅及其委托诉讼代理人丘集青到庭参加诉讼。被告培锋公司的委托诉讼代理人吴焕欣到庭参加诉讼。被告黄振成经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘超梅向本院提出诉讼请求：1.被告支付医疗费、后续治疗费、误工费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计122073.81元；2.诉讼费由被告负担。事实和理由：2017年2月18日，原告入职被告处从事钻孔工作。被告在数控机床繁忙时也调度原告操控数控机床。2019年2月27日，原告在数控机床作业中被失灵机器压伤右手掌。随后原告被辗转送往容奇医院、顺德中医院救治，住院29天。原告被诊断为开放性掌骨骨折等。原告出院后，经广东法维司法鉴定所鉴定为十级伤残。被告培锋公司辩称，一、原被告之间是劳动关系。关于工伤待遇的纠纷属于劳动争议案件，应当以劳动仲裁为前置程序。被告培锋公司是合法的用人单位，并与原告签订了劳动合同，双方于2018年3月24日形成合法的劳动关系。原告在工作时间、工作岗位受伤，属于工伤。本案应先经由劳动争议仲裁委员会处理，因此应当依法驳回原告起诉。二、原告提交的鉴定报告不能作为认定本案事实的依据。首先，原告受伤属工伤，应向劳动能力鉴定机构申请劳动能力鉴定。其次，原告选择的鉴定机构未事先经被告培锋公司同意，属单方鉴定。再次，被告单方提交的鉴定报告是依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）进行的法医学鉴定。而原告向法院提起的是提供劳务者受害责任纠纷的诉讼，显然与事实不符。三、被告培锋公司已承担了原告住院期间的所有医疗费用，并自2019年2月至7月期间共向原告支付9600元赔偿款，依法应当在赔偿金额中扣除。四、关于后续治疗费、住院伙食补助费、鉴定费及精神损害抚慰金等问题。被告培锋公司认为后续治疗费应以实际发生为准，待实际发生后再处理。住院伙食补助费以70元/天计算为宜，且被告培锋公司已支付了部分补助费。鉴定费用不应由被告培锋公司承担，原告自行委托鉴定不符合法律规定，依法应当由原告自行承担。工伤待遇并没有精神损害抚慰金的赔偿项目。综上，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，望法院依法作出判决。被告黄振成未作答辩。原告提供的证据有原告身份证复印件一份、原告广东省居住证一份、被告培锋公司企业机读档案登记资料一份、被告黄振成人口信息查询表复印件一份、微信聊天记录截图打印件十三份、出院记录单一份、诊疗证明书两份、诊疗证明书复印件一份、医疗费发票三张、工资记录照片打印件九页、鉴定意见一份、发票一份。被告培锋公司提供的证据有劳动合同书一份、工资单四张、现金支出证明单两张。被告黄振成没有提供证据。经审核，原告提供的原告身份证复印件、原告广东省居住证、被告培锋公司企业机读档案登记资料、被告黄振成人口信息查询表复印件、鉴定意见，以及被告培锋公司提供的劳动合同书，来源、形式合法，客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。当事人提供的其它证据，本案不予审查，理由详见下文论述。根据当事人陈述意见和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年3月24日，被告培锋公司作为用人单位，原告作为劳动者，双方签订劳动合同书。其中约定，合同期限从2018年3月24日起至2020年3月23日止，基本工资为1720元。2019年2月27日，原告在被告培锋公司处工作时受伤。2019年8月23日，原告委托广东法维司法鉴定所鉴定伤残程度，鉴定要求为“按照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）进行法医学鉴定”。《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）载明，“本标准规定了职工工伤致残劳动能力鉴定原则和分级标准。”2019年9月10日，原告诉至本院。庭审中，被告培锋公司承认没有为原告缴纳工伤保险费。原告承认尚未享受基本养老保险待遇。另查明，被告培锋公司是自然人独资的有限责任公司，被告黄振成是投资者、法定代表人。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告主张与被告黄振成成立劳务合同关系，且受伤时所操作的数控机床为被告黄振成所有。但原告未能就该主张事项提供证据，故本院不予采纳。原告主张与被告培锋公司成立劳务合同关系，但也未能提供证据予以证明。被告培锋公司为反驳原告该项主张，提供了双方签订的劳动合同书作为证据。该劳动合同书显示合同期间为2018年3月24日至2020年3月23日。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。”原告承认自己尚未享受基本养老保险待遇，也未能举证证明有法律规定劳动合同终止的情形。已达到法定退休年龄，未开始依法享受基本养老保险待遇的人员，与用人单位的用人关系仍为劳动关系。因此，对于原告主张与被告培锋公司之间为劳务合同关系，本院不予采纳。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定，“中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：……（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；……。”第五条规定，“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第三款规定，“属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。”《工伤保险条例》第十七条规定，“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。按照本条第一款规定应当由省级社会保险行政部门进行工伤认定的事项，根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级社会保险行政部门办理。用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。”因此，对于原告劳动关系期间因工作发生事故伤害，原告应先向相关行政部门提出工伤认定申请。对于原告本次起诉，应予驳回。原告已申请缓交案件受理费，因本案驳回起诉，故不再收取案件受理费。因本案驳回起诉，对于原告提供微信聊天记录截图打印件、出院记录单、诊疗证明书、诊疗证明书复印件、医疗费发票、工资记录照片打印件、发票，及被告培锋公司提供工资单、现金支出证明单，本案不予审查。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第三款，《工伤保险条例》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百二十四条第三项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款规定，裁定如下：驳回原告刘超梅的起诉。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  王小东二〇一九年十一月二十七日书记员  黄 瑞