福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终1770号 上诉人（原审被告）：曾海英，女，1987年9月18日出生，汉族，住福建省惠安县。 被上诉人（原审原告）：苏丽云，女，1969年10月22日出生，汉族，住福建省晋江市。 委托诉讼代理人：洪诗雯，福建义全律师事务所律师。 上诉人曾海英因与被上诉人苏丽云民间借贷纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2019）闽0582民初10167号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 上诉人曾海英上诉请求：撤销一审判决，改判驳回苏丽云一审的诉讼请求。事实和理由：一、曾海英未收到一审法院送达的起诉状，苏丽云提供的电话不是曾海英使用的电话，法庭未尽查证核实之责，曾海英也未接到开庭的相关通知。二、案涉20万元借款曾海英已经还清。该笔借款2个月曾海英支付12000元的利息并已经还清。三、在2019年1月23日双方达成调解协议时，双方已经无任何经济纠纷。苏丽云在曾海英被拘留七天期间，威胁、恐吓、欺骗曾海英家人，要求曾海英的父亲曾庆辉以40万元和苏丽云调解，调解时因家人不知道还有2019年8月16日的借条没有收回。2019年1月23日曾海英与苏丽云已经明确双方无任何经济纠纷。曾志强也已经当天转账40万元将调解款项支付给苏丽云，苏丽云收到曾志强40万元。该数额其实已经远超过曾海英尚欠的金额。曾海英拘留七天后出来得知曾志强转账给苏丽云40万元，找苏丽云对账。苏丽云也承认自己多要了57760元。苏丽云后通过微信退回57760元，苏丽云在2019年1月29日把57760元退回。苏丽云以该20万元借条起诉属于敲诈勒索。调解当场有多个证人可以证实曾海英和苏丽云的经济纠纷己彻底解决了。 苏丽云辩称，一、一审法院在采取常规送达方式而无法将起诉状等应诉材料送达给曾海英后，最终依法采取公告方式送达，符合法律规定，不存在程序错误。苏丽云提供的曾海英电话号码是苏丽云最后与曾海英联系的有效电话，苏丽云留存的其他电话均无法接通。二、曾海英所述本案借款已支付12000元利息属实，与苏丽云起诉状自认的付息情况一致，但该笔借款本金200000元及自2018年5月13日起曾海英未付过利息。三、关于曾海英所述的曾志强代其向苏丽云支付40万元属实，但该40万元并非用于归还本案借款本金和利息。具体事实经过如下：曾海英是房产中介从业者，2018年曾海英介绍苏丽云购买融泉花都1幢1203室房产。为此，苏丽云委托曾海英负责购房事宜，并向曾海英支付购房款。之后，曾海英向苏丽云声称已向该房产业主购得该房产，苏丽云遂寻找买家，以求赚得差价，在苏丽云找到买家并要求曾海英联系售房业主办理过户手续时，曾海英以各种理由推脱，拒绝协调该房的过户手续，此后，曾海英向苏丽云声称上述房产其已经另外找到买家，并以813000元的价格转售给其找到的买家，曾海英同时表示以813000元的成交价格向苏丽云返还购房款，后曾海英向苏丽云返还购房款350000元，尚欠购房款463000元，经苏丽云多次催讨未予返还。之后，苏丽云觉得事有蹊跷，经过多方查询，方才得知融泉花都1幢1203室房产是曾海英虚构的房产，该房产并没有真实存在，苏丽云并未真实购得该房产，曾海英是以代理购房为名骗取苏丽云款项，且骗得苏丽云款项以后只返还了部分款项。为此，苏丽云多次与曾海英及其家属交涉，要求曾海英立即返还购房款余款463000元，否则立即向公安机关报案。经过多次交涉以后，在曾海英因一房多卖、虚假买卖房屋被他人举报而被拘留期间，其父亲曾庆辉代表曾海英与苏丽云达成调解协议，并签订《调解协议书》，确认曾海英应返还苏丽云购房款813000元，已返还购房款350000元，尚应返还购房款463000元。基于双方友谊，及曾海英因他案被拘留，在曾海英父亲恳求之下，苏丽云同意该463000元按400000元结算支付即可，并同意原有的2018年3月16日曾海英向苏丽云借到的借款15万元债务予以免除，购房款余款463000元和该借款15万元仍合计按400000元结算支付即可。因该15万元借条苏丽云在签订该《调解协议书》时并未携带在身上，故由苏丽云在《调解协议书》上备注“原合同(指购房合同)已由甲方全部收回，任何合同与借款条(指15万元借款的借条)无效”。《调解协议书》签订当日，曾海英的哥哥曾志强代曾海英向苏丽云汇款400000元，苏丽云则出具《收款收据》给曾海英的父亲曾庆辉收执，作为《调解协议书》的附件。因15万元借款的借款条苏丽云未携带，故苏丽云在该《收款收据》上同时载明不再追究曾海英任何债务纠纷问题，但此处的所载的债务纠纷根据《调解协议书》约定，仅仅指上述15万元借款的债务纠纷，而不包含本案20万元债务纠纷，本案债务纠纷是苏丽云于2018年3月13日出借给曾海英，曾海英确实有依约支付了2个月的利息合计12000元，但借款本金及其余利息并没有如曾海英所述在借款2个月时归还。四、根据曾海英上诉状第三条“此笔借款已经归还，借款2个月归还这笔借款”的自述，可见曾海英也认可本案借款不属于上述《调解协议书》解决的范围，曾海英虽述称已归还该笔借款，但是并没有提供归还该笔款项的相关证据，苏丽云也确实没有收到该笔还款，故苏丽云起诉要求曾海英偿还本案借款全部借款本金和尚欠利息，具有事实和法律依据，依法应予支持。 苏丽云向一审法院起诉请求：曾海英立即偿还苏丽云借款200000元，并按月利率2%支付自2018年5月13日起至实际偿还借款之日止的利息。 一审法院认定事实：曾海英于2018年3月13日确认向苏丽云借款200000元，并约定借款利息为“6000元一个月”。嗣后，曾海英未能返还借款本金，苏丽云确认曾海英仅支付利息2个月的利息。为此，苏丽云起诉至法院，请求判令曾海英还本付息。 一审法院认为：苏丽云与曾海英之间的民间借贷关系有借条、银行卡交易明细清单为据，未违反有关法律、行政法规的禁止性规定的部分，应确认为合法有效。在本案中，现曾海英尚欠苏丽云借款200000元，事实清楚，证据确凿，足以认定，予以确认。因现有证据材料未能体现双方对借款期限进行明确的约定，故出借人有权随时要求借款人返还借款。曾海英经苏丽云催讨后未能及时偿还该笔款项，系曾海英违约，曾海英依法应承担相应的民事责任。苏丽云要求曾海英返还该借款200000元，符合法律规定，应予支持。在该借条上，双方约定的月利息为6000元，折算后的月利率为6000元÷200000元=3%。苏丽云现提出自2018年5月13日起至实际偿还借款之日止的利息诉讼请求是按月利率2%计算的，低于月利率3%的标准，也未超出法律保护的民间借贷利率上限，予以支持。综上所述，曾海英未能清偿债务，现苏丽云要求曾海英返还借款200000元并支付相应的利息，符合法律规定，应予以支持。曾海英经法院传票传唤未到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：曾海英应于判决生效之日起10日内返还苏丽云借款200000元并支付相应的利息(利息按照月利率2％自2018年5月13日起计算至实际偿还借款之日止）。一审案件受理费5200元，由曾海英负担。 本院二审期间，曾海英提交曾志强银行转账记录、收条、曾海英银行转账流水、曾海英与苏丽云的微信聊天记录、调解协议书拟证明案涉20万元借款已经还清，在2019年1月23日曾海英的父亲代曾海英与苏丽云达成调解协议后，双方不再有任何纠纷。苏丽云提交了2018年3月16日的15万元借条及转账凭证、苏丽云的婚姻登记情况拟证明2019年1月23日调解协议所指向的借条是15万元的借条。本院组织双方当事人对证据进行交换、质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院补充查明如下事实：1.2018年3月16日曾海英签名出具借条一份，该借条内容为：“借条本人曾海英，身份证号码350521198709××××向苏丽云身份证号码350582196910××××，借款人民币壹拾五万元整，小写150000元郑。借款人：曾海英时间：2018.3.16”。2.2018年3月13日曾海英签名出具本案的借条，该借条内容为：“借条今2018年3月13日，本人本人曾海英，身份证号码350521198709××××向苏丽，云身份证号码350582196910××××，人民币20万元整，大写：贰拾万元整，利息为6000元一个月。借款人：曾海英时间：2018.3.13”3.2019年1月23日，曾海英被拘留，曾海英的父亲曾庆辉代曾海英与苏丽云达成调解协议书，该协议书内容为：“调解协议书兹有房产座落于融泉花都1幢1203室，现因双方针对房产有异议，经过双方协商调解；房屋供给房款：813000.00，大写（捌拾壹万叁仟圆整）合同甲方：曾海英已还房款350000.00元，大写（叄拾伍萬圆整）剩于房款共计463000.00元，经折合供给：按400000.00元整结算；原有借款150000.00元，（大写：壹拾伍萬圆整），一笔核算按合同款：共计400000.00元整结算（大写：肆拾萬圆整）甲乙双方经过协调协商，自愿同意以上结算方式处理；甲乙双方不再任何债务纠纷；甲方：曾庆辉（捺印）代因曾海本人现已在拘留由父亲代签本协议日期2019年元月23日乙方：苏丽云（捺印）2019元月23日注：原合同已由甲方全部收回，任何合同与借条无效（两枚捺印）”2019年1月23日曾海英的哥哥曾志强通过曾志强银行账户转账40万元给苏丽云。4.2019年1月29日曾海英因苏丽云多收取57760元于微信聊天记录中向苏丽云要回，苏丽云于微信转账7760元给曾海英。苏丽云与曾海英共同确认另外50000元支付给了案外人。 本院认为，2019年1月23日的调解协议书主文内容载明“双方不再任何债务纠纷”，苏丽云在该调解协议书右下方签名确认。在其签名下方还特别注明“原合同已由甲方全部收回，任何合同与借条无效”并且该注明内容有苏丽云的捺印确认。故应认定2019年1月23日因曾海英被拘留，其父亲曾庆辉代曾海英与苏丽云调解完，曾海英的哥哥曾志强当天支付苏丽云40万元的调解款，双方不再有任何债务纠纷。苏丽云主张2019年1月23日双方达成调解协议时仅就融泉花都的购房款和15万元的借条调解，本案20万元借条并没有一并解决。备注内容的借条指的也是15万元的借条。但若曾海英尚欠苏丽云20万元借款未还，2019年1月29日曾海英因40万元调解款中苏丽云多收了57760元，曾海英在微信聊天中向苏丽云要求退回苏丽云多收取的57760元时，苏丽云亦未提出异议，并将57760元退回曾海英，显然不符合逻辑。故苏丽云的上述主张理由不能成立，不予采纳。曾海英主张2019年1月23日其父亲曾庆辉代其与苏丽云调解时双方不存在任何债务纠纷，理由成立，予以采纳。苏丽云请求曾海英偿还尚欠借款20万元及利息，不予支持。一审法院先向曾海英户籍所在地惠安县××镇××村后康50号邮寄送达起诉状副本等应诉材料，无法妥投被退回，后一审法院工作人员到曾海英上述户籍地址送达应诉材料，但无人签收。一审法院又以曾海英在另案中确认的送达地址晋江宝龙国际社区1＃605邮寄送达应诉材料，仍无法妥投被退回后。最后一审法院依法公告送达本案的应诉材料。一审法院的送达程序合法，曾海英上诉称一审法院送达程序违法，剥夺其诉讼权利，于法无据，不予采纳。 综上所述，曾海英的上诉请求部分成立，予以支持；二审出现新证据，予以改判。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销福建省晋江市人民法院（2019）闽0582民初10167号民事判决； 二、驳回苏丽云一审的诉讼请求。 一审案件受理费5200元，由曾海英负担；二审案件受理费5200元，由苏丽云负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 魏献平 审 判 员 李志军 审 判 员 陈 琼 二〇二〇年六月十一日 法官助理 吴悦明 书 记 员 黄司宪 附注本案适用的主要法条及执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。