广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0305民初20985号原告：深圳市新厨帮科技有限公司，住所地深圳市宝安区松岗街道沙浦围大地工业区大地****，统一社会信用代码914403006700090984法定代表人：桂诗勇。委托诉讼代理人：周海泉，广东文功律师事务所律师。被告一：深圳市鹏利源实业投资有限公司，住所地深圳市南山区南山街道月亮湾社区兴海大道**月亮湾山庄C79，统一社会信用代码91440300069271693R。法定代表人：张祥。被告二：王荣贤，男，汉族，1974年12月24日出生，身份证住址江苏省新沂市，身份证吗320381197412249437。被告三：张祥，女，汉族，1972年9月1日出生，身份证住址广东深圳市龙岗区。原告深圳市新厨帮科技有限公司诉被告深圳市鹏利源实业投资有限公司、王荣贤、张祥合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人周海泉到庭参加了诉讼。三被告经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，原告与被告一于2018年7月初签订《食堂托管意向合作意向合同书》，约定被告一将“深圳市鹏利源残疾康复中心”学校学生食堂承包给原告。原告按照合同第八条“意向保证金”约定，于2018年7月7日将50万元保证金转账给被告二的个人农业银行账户，被告一于2018年7月16日向原告出具加盖公司印章的50万元订金的《收条》。合同签订后原告经实际考查，发现并没有被告一、二所称的“深圳市鹏利源残疾康复中心”项目，被告涉嫌欺诈。被告遂于2018年10月18日出具《欠条》一份，承诺50万元款项十天内分两次付清，逾期按每天万分之五（折合年利率为18%）计算利息。截止原告起诉之日，仅收回14万元保证金，还有36万元被告拒不接听电话，也没有继续退还的意向，原告不得已向人民法院起诉，以维护自身合法权益。经查询被告一公司工商登记内档，被告二与被告三于2013年4月19日共同投资成立被告一，认缴注册资本5000万元。被告二认缴出资额4500万元，被告三认缴出资额500万元。根据公司章程第十四条规定，各股东各自认缴出资额应当于2018年4月15日足额缴纳，现在没有证据表明被告二和被告三有实际缴纳出资。原告依据《公司法》及相关司法解释的规定，要求被告三承担没有实缴出资相应的法律责任。原告请求法院判令：1、被告一和被告二共同返还保证金36万元；2、被告一和被告二共同支付利息（利息以36万元作为基数，按年利率18%作为计算标准，从2018年11月1日起开始计算至实际清偿之日止。从2018年11月1日暂计至原告起诉之日利息为37800元）；3、被告一和被告二赔偿原告损失10万元；4、被告三在认缴出资500万元注册资本范围内对被告一上述36万元债务承担补充赔偿责任；5、由三被告承担案件受理费、保全费。三被告未作答辩。经审理查明，原告为证明其主张，提交了如下证据：1、收条（原件），证明2018年7月16日被告一、二出具收条，确认收到原告合同保证金50万元。2、网上银行电子回单（网上打印件）、微信聊天截屏（原告法人桂诗勇与被告二聊天记录）（复印件），证明原告用公司法定代表人个人账户通过网上银行向被告二个人账户支付合同保证金50万元。3、《食堂托管意向合作意向合同书》（原件），证明原告与被告一签订合作意向合同，约定被告一将学生饭堂承包给原告，合同第八条约定，原告向被告一支付50万元意向保证金，在签订正式合同时意向保证金由被告一一次性退还原告。如被告一不能履行合同，除退还50万元保证金外，还需要赔偿原告10万元。4、欠条（原件），证明2018年10月18日，因被告一无法履行合同，由被告二向原告出具有欠条，承诺50万元在十天内分两次清偿，逾期按每天万分之五计算利息，该欠条由被告二个人签名并写上了其本人的身份证号码。5、被告一公司档案查询清单（打印件有电子盖章），证明被告一注册成立于2013年4月19日，认缴注册资本5000万元。被告二作为股东认缴4500万元，被告三认缴500万元，公司章程第十四条规定各股东于2018年4月15日前足额缴纳各自所认缴得出字额。6、商事登记及备案查询查询单（网页打印件），证明被告二、三是被告一的股东，被告二担任监事，被告三担任公司执行董事，是公司法定代表人。经查，《食堂托管意向合作意向合同书》载明甲方为被告一，乙方为原告，约定内容为甲方将“深圳市鹏利源残疾康复中心”学校学生食堂承包给乙方经营，承包期限为8年；意见合同保证金50万元，在甲、乙方双方签订意见合同后，乙方将保证金50万元汇入甲方指定的被告二账户；在签订正式合同时，意向保证金由甲方一次性无息退还乙方；本合同签订后，甲方导致本合同不能履行的，甲方需将乙方缴纳的50万元保证金原路退还，并自愿按银行利息及10万元做出赔偿给乙方；及其他内容。该合同盖有原告及被告一的公章，未见法定代表人或代理人签名及落款时间，原告庭审中称是王荣贤和原告法定代表人签的，当时只是盖章，双方没有签名。网上银行电子回单载明桂诗勇于2018年7月7日向被告二转款50万元。收条载明收到新厨帮公司桂诗勇承包饭堂订金现金50万元，收款人栏有王荣贤签名并盖有被告一财务专用章，落款时间2018年7月16日。欠条载明欠票桂诗勇现金50，约定为十天内付清，分两次，第一次于欠条之日起一个星期付一部分，余款第二次一次付清，逾期按每天万分之五罚息计算，落款处有王荣贤签名，落款时间2018年10月18日。档案查询清单及商事登记及备案查询查询单载明内容如原告所述。庭审中，原告称，签合同之前原告的法定代表人看着被告一的营业执照场地和办公场所，原告没有了解相关情况，原告法定代表人当时有很多项目没有来得及了解。协商的过程当中被告三没有参与，只是被告二与原告法人参与，但被告二说款项被被告三挪用，称与被告三为夫妻关系。合同没有履行过，诉状中所提及的残疾康复中心这个项目不存在，所以要求返还款项。起诉之前有和被告二、三联系过，才要回14万元，是被告二通过银行转账给的。原告现没有证据表明被告二及被告三有实缴出资。以上事实，有庭审笔录等在卷佐证，足资认定。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，原告合同、转账记录、欠条等证据以证明其主张。三被告未到庭举证、质证，亦未提交任何答辩意见。因此，对原告关于其与被告一之间签订合同，并支付了意见保证金50万元的主张，本院予以采信。原告自认被告二已向其返还14万元，对原告要求被告一返还36万元请求，本院予以支持。关于利息和违约金，原告未提供证据证明其具体损失，但被告一及被告二的行为给原告造成了资金占用损失，且其行为过错明显，根据公平和诚实信用原则，本院酌定按年利率12%的标准计算被告一应支付给原告的利息损失，对原告其他部分的主张不再支持。《中华人民共和国公司法》第一百四十九条规定，董事、高级管理人员不得将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储。本案中，被告二为被告一的监事，系高级管理人员。被告二将公司的款存到其个人账户上，影响公司的对外偿债能力，侵害了债权人的利益。因此，被告二应对被告一的上述应付费用承担连带责任。股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户。股东不实出资的，公司现有资产不足以偿还债权人债务的，公司股东应在不实出资数额的范围内向债权人承担补充赔偿责任。现被告三未提供证据证明其已依公司章程规定出资，应当在出资不实范围内对被告一所欠本案债务承担补充清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国公司法》第二十八条、第一百四十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市鹏利源实业投资有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告深圳市新厨帮科技有限公司返还36万元并支付利息（利息以36万元为本金，按年利率12%的标准自2018年11月1日起计至款项实际返还之日止）；二、被告王荣贤对被告深圳市鹏利源实业投资有限公司的上述支付义务承担连带清偿责任；三、被告张祥在认缴出资500万元注册资本范围内对被告深圳市鹏利源实业投资有限公司上述36万元债务承担补充赔偿责任；四、驳回原告深圳市新厨帮科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8767元，由三被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 潘 文人民陪审员 张 杰人民陪审员 李红芹二〇二〇年六月三十日书 记 员 吴亚非