江苏省无锡市梁溪区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0213民初146号原告：张艳丽，女，1973年10月26日生，汉族，住无锡市梁溪区。委托诉讼代理人：邰正明，江苏海辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：王建冬，江苏海辉律师事务所实习人员。被告：无锡市艺家福装饰装潢工程有限公司（原无锡水牛龙建筑工程有限公司）。法定代表人：牛叠韩。原告张艳丽与被告无锡市艺家福装饰装潢工程有限公司（以下简称艺家福公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月6日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年4月14日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，于5月6日裁定转为普通程序，并依法组成合议庭，于6月12日公开开庭进行了审理。原告张艳丽的委托代理人邰正明、王建冬到庭参加诉讼。被告艺家福公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。现已审理终结。张艳丽向本院提出诉讼请求：1.判令解除原被告签订的《工程施工合同》；2.判令被告向原告返还未施工项目装修款44420元；3.判令被告向原告赔偿施工项目返工损失56550元；4.判令被告向原告赔偿违约金32480元(以合同总价232000元为基数，按照逾期每天2%的比例，自2019年8月10日至2019年8月17日止，逾期交付7天)；5.判令被告承担本案全部诉讼费用。后变更第三项诉请金额为41730元。事实与理由：2019年7月10日，原告与被告签订《工程施工合同》，合同总价为22万元，合同约定依据原告提供的设计现场施工图纸，由被告对XXX号某某酒吧进行装修，2019年8月4日为竣工日期。合同约定工期25天，如因被告原因致使工期延误的，每延误一天向对方支付合同工程造价金额2%的违约金。关于工程款约定为220000元，装修期间，双方协商确定装修增项部分工程款12000元，即装修合同及增项总价共计232000元。其中除最后一笔5%的工程款11000元未支付，其余第一至第三期工程款以及增项部分的12000元共计221000元，原告已经支付被告。装修合同履行期间，原告依约向被告按期支付合同价款，但被告在施工过程中不按照施工合同及设计图纸进行装修，经与酒吧装修设计图纸的设计方确认后，出具了《某某酒吧现场问题》。合同约定的完工期间届满后，装修工作仍未完成，并且被告拒绝继续施工，被告未施工部分按《工程施工合同》及预算书计算后价值为44420元。同时，部分项目被告施工后与设计施工图纸严重不符，被告也拒绝返工。原告多次向被告催告要求按照合同及设计图纸要求完成装修工程，但被告始终不予回应。后原告迫于无奈，只能寻找第三方另行完成装修工程，并对不符合设计要求的部分进行返工，并为此支付56550元。56550元是依据原告自行采购材料进行返工维修而实际支出的金额，后经原告核算，56550元中的“2F古铜色铁艺弧度帘”项目价值12820元，属于未制作铁艺造型；“天花板”项目价值为2000元，属于原告后期未返工制作，两项合计14820元，应从总值56550元中扣除，故最终装修返工项目的总值应为41730元。同时，合同约定2019年8月4日竣工，但被告的违约行为致使原告的某某酒吧延期开业，造成了巨大损失，从8月10日至17日是原告自己找人返工，且被告拖延开业时间，造成原告租金和人工损失。8月17日以后，原告与被告联系，被告一直不予理睬。原告因此要求被告承担逾期交付7天的违约金，属于合理范围。原告提起本案诉讼之前，没有通知过被告解除合同，故其提出解除合同之日就是起诉之日。艺家福公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的事实及证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述及本案审查认定的证据，本院认定事实如下：2016年6月1日“万鑫圆物业管理无锡有限公司”注册成立，股东为邹云梅、邹荣花二人。2018年10月29日，“万鑫圆物业管理无锡有限公司”名称经工商登记变更为“万鑫圆贸易无锡有限公司”，同日公司股东由邹云梅、邹荣花经工商登记变更为何心龙、牛叠韩，且法定代表人由邹云梅变更为朱叠韩。2018年12月17日，“万鑫圆贸易无锡有限公司”名称经工商登记变更为“无锡水牛龙建筑工程有限公司”（以下简称水牛龙公司），并于2019年12月26日将公司名称经工商登记变更为艺家福公司。期间，张艳丽（甲方）与水牛龙公司（乙方）于2019年7月10日签订《工程施工合同》一份，约定工程地点为XXX号，工程类型为装修，工程内容为乙方包工、包全部材料，工期25天，开工日期2019年7月11日、竣工日期2019年8月4日；合同工程造价为22万元，甲方自行设计平面布置方案，乙方根据甲方平面布置方案设计现场施工图纸。工程款支付方式为：第一次为水电进场前预付款项50%即110000元，第二次为瓦工进场前预付款项25%即55000元，第三次为木工结束油工进场前20%即44000元，全部工程竣工验收合格后结算5%即11000元。合同中另就“第十条违约责任”约定有：1.一方当事人未按约定履行合同义务给对方造成损失的，应承担偿责任；因违反有关法律规定受到处罚的，最终责任由责任方承担。2.由于乙方责任延误工期的，每延误一日，乙方支付给甲方本合同工程造价金额2%的违约金。3.对工程质量不合格的部位，乙方必须进行彻底返修理。2019年7月13日，张艳丽通过张振军的账户向何心龙支付20000元；7月16日，张艳丽通过张艳杰的账户向何心龙支付80000元；7月26日，张艳丽通过银行转账向何心龙支付50000元；7月29日，张艳丽通过微信向备注为“何某某酒吧施工方”转账10000元，同日另通过支付宝向何心龙转账7000元；8月3日，张艳丽通过微信转账向何心龙的银行账户中转账44000元。期间，水牛龙公司于2019年7月13日开具收据一张，载明收到张艳丽“一期款”110000元；于2019年7月29日开具收据2张，共中一张载明收到张艳丽“二期款”55000元，另一张载明收到张艳丽“后期增项”12000元。2019年8月16日，无锡市跃海天灯饰经营部开具收据一份，载明收到软灯带、插头、卡子、运费等共计1186元，该收据原件由张艳丽持有。同年8月20日，张艳丽通过微信转账方式向无锡市跃海天灯饰经营部支付1390元。2019年9月19日，张艳丽通过微信转账方式向微信备注为“毛勇王见施工方”支付3470元，费用明细中包括楼梯玻璃550元（人工、辅材、玻璃）、外立面玻璃砖砌筑400元（人工）、台面大理石300元（材料含安装）、吧台面玻璃砖砌筑400元（人工）、舞台三面玻璃砖砌筑1200元（人工）。同日，张艳丽通过微信向备注为“摩恩卫浴小李189××××****”转账1250元，用于支付大平板前后通用（385＊2＝770元）、水箱（220＊2＝440元）、软管（15＊2＝30元）、水不漏（10元，1包）的费用。2019年11月3日，张艳丽通过支付宝转账方式向丁伟（张艳丽在其微信中将其备注为“丁伟广告铜字”）支付33830元，并与丁伟确认总额49830元已支付（之前已付16000元）。2020年1月6日，张艳丽以水牛龙公司为被告诉至本院成讼。张艳丽在诉讼中提供了以下证据：1.《工程施工合同》、报价预算书及某某酒吧装修设计图（设计单位为无锡市未视加空间设计有限公司）；2.《某某酒吧现场问题》一份；3.“表一：合同约定的装饰装修款支付”及相关付款凭证；4.“表二：某某装饰未施工项目处统计（就报价预算中的材料）”及相关证据；5.“表三：某某装饰返工维修统计表”及相关证据；6.其与何心龙等人之间的微信聊天记录。2020年4月16日，无锡市未视加空间设计有限公司出具情况说明一份，载明：我司于2019年承接某某酒吧装修设计工作，并向张艳丽出具装修设计图纸；2019年10月，在装修过程中，某某酒吧装修承包人中途退场，不再施工；我司在张艳丽的要求下，根据现场施工完成情况，对比了我司出具的装修设计图纸，发现众多问题，并整理成《某某酒吧现场问题》。2020年5月19日，南长区龙婷盛世贸易商行出具《钛金属板包窗位用材说明》一份，载明：我商行中期介入某某酒吧装修完善工作时，先参看了贵酒吧的设计图纸,原图纸标明是厚的黄铜板包窗位。我商行当时进行了市场调研,比现有的钛金属拉丝钢板做的造型定制要贵好多,且黄铜板定制时间周期长。使用钛金属拉丝钢板能够达到与黄铜板类似的效果。为此,我商行经现场与某某酒吧业主沟通了上述情况。经双方确认后，进行实际测量的尺寸及工艺定样，并同意用钦金属板包窗位生产制作。货款清单中所列“钛金属板包窗位”项目除了钛金属板包窗位制作、安装外,还包括后续做了与窗位配套的LED灯槽U型卡位设计制作。又查明，张艳丽起诉后，起诉状副本、受理通知书、举证通知书等诉讼文书本院于2020年1月15日向水牛龙公司进行了ＥＭＳ邮寄送达，收件人地址为水牛龙公司的工商登记营业地址无锡市滨湖区××路××号××大厦××层，1月17日因水牛龙公司拒收致邮件退回。后，本院与水牛龙公司员工（手机号码XXXXX）联系，对方称系公司经理但人在老家，并要求将邮件寄往无锡市滨湖区雅乐居中央府XXX。本院于1月22日以ＥＭＳ向水牛龙公司进行了邮寄送达上述诉讼文书、传票等，收件人地址为邮寄了并附有《工程施工合同》中所载水牛龙公司联系电话（手机号码），该邮件于2月15日由何心龙签收。本院认为，发包人应按约向承包人支付工程款。本案中，双方争议焦点有：一、张艳丽是否有权解除《工程施工合同》，如有，则何时解除；二、张艳丽主张的未施工项目装修款44420元，应否返还。三、张艳丽主张的赔偿施工项目返工损失41730元应否支付；四、张艳丽主张的违约金32480元应否支付。关于第一个争议焦点，因水牛龙公司未按时、按量完成《工程施工合同》中约定的工程项目，张艳丽自行安排案外人进行施工、返工等，故张艳丽主张水牛龙公司已构成根本违约、要求解除合同，符合法律规定，本院予以支持。关于合同解除的时间，因张艳丽在起诉前并未通知水牛龙公司解除合同，故其起诉要求解除合同的，以起诉状送达水牛龙公司的时间即2020年2月15日为合同解除时间。关于第二个争议焦点，张艳丽主张的未施工项目装修款44420元，系其依据《某某酒吧现场问题》、装修预算书对比计算得出的数额，而《某某酒吧现场问题》系由工程设计图纸中的设计人将施工现场与设计图纸对比后归纳得出。因水牛龙公司未到庭参加诉讼，也未进行答辩、提供相反证据予以反驳，即不能证明其实际施工后的现场情况或者由张艳丽验收的情况，故张艳丽的该项主张，有相应的证据佐证，具有高度可能性，本院予以采信。但张艳丽承认总工程款为232000元，其中已付221000元、尚有11000元并未支付，故其主张的上述44420元中，应当扣除其未支付的11000元，余款33420元水牛龙公司应当退还张艳丽。关于第三个争议焦点，张艳丽主张返工损失41730元并称系根据其实际支付的金额计算得出，其在起诉时提供了“表三：某某酒吧装饰返工维修统计表”一份，其中包括3470元、49830元及3250元三个部分组成，总额为56550元。上述费用中，3470元、49830元两部分由张艳丽提供的微信聊天记录及相应的付款凭证相互印证，本院对于该部分装修及付款事实予以采信。对于第三部分的3250元，张艳丽提供的与卫生间有关的“太平板前后通用”、水箱、软管、水不漏等合计1250元，与其提供的“荣宇建材”销售服务凭证照片、微信聊天记录（其中有1250元转账记录）佐证，可予采信。为避免张艳丽将未施工部分项目要求退还工程款的诉请，与已施工项目但需要返工而主张的返工费用发生重复，诉讼中经本院询问后，对于该部分最后一笔“天花板”1面（单价2000元）、“2F古铜色铁艺弧度帘”（价值12820元），张艳丽承认与“表二：某某装饰未施工项目处统计（就报价预算中的材料）”中部分项目存在重复，并随后在其主张的返工损失56550元中扣除14820元，本院予以确认。对于该“表三：某某酒吧装饰返工维修统计表”其余施工项目，与《某某酒吧现场问题》、装修设计图纸等可以相互印证，属于因施工不符合图纸要求产生的返工，与张艳丽列举的“表二：某某装饰未施工项目处统计”中并无重复，其相应的返工费用本院予以确认。综上，张艳丽主张的返工损失41730元，本院予以支持。关于第四个争议焦点。张艳丽主张逾期竣工7天的违约金32480元，根据张艳丽提供的微信聊天记录反映，至2019年8月10日前后，张艳丽与水牛龙公司工作人员仍在沟通、反映装修质量及未施工项目问题，至2019年9月6日张艳丽还在与微信名为“酒吧施工方何设计师”进行沟通、反映施工存在的问题，聊天记录中涉及部分施工项目存在质量问题、表示“请按照图纸用材料，要吗要返工的”。张艳丽按约支付了前期工程款并提供了设计图纸，鉴于水牛龙公司在2019年9月时仍有部分项目未完工已构成根本违约，且部分工程需要返工导致工程无法按期竣工并最终导致合同解除，依据《工程施工合同》第十条违约责任的约定，对于张艳丽所主张7天的逾期交付违约金32480元，本院予以支持，主要理由在于：一是双方订立合同明确约定了违约方应赔偿损失和延误工期时违约金的计算方式，二者在合同中是并列的两种违约责任；二是该处的违约金是针对承揽人延误工期设立的，与张艳丽主张的返工损失并无直接关系，也不存在重复；三是仅赔偿实际返工损失有失公平，也不能体现合同约定的既赔偿损失又支付违约金的本意。关于诉讼费用，不属于当事人主张权利的范围，由本院根据胜败诉比例决定具体负担情况。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、张艳丽、无锡市艺家福装饰装潢工程有限公司（原无锡水牛龙建筑工程有限公司）签订的《工程施工合同》于2020年2月15日解除。二、无锡市艺家福装饰装潢工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内退还张艳丽工程款33420元。三、无锡市艺家福装饰装潢工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿张艳丽返工损失41730元。四、无锡市艺家福装饰装潢工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付张艳丽违约金32480元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4600元，由张艳丽负担100元，无锡市艺家福装饰装潢工程有限公司负担4500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  方玉宝人民陪审员  徐惠玲人民陪审员  李 萍二〇二〇年六月三十日书 记 员  丁 薇本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》：第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。