长春铁路运输法院 刑 事 判 决 书 （2020）吉7101刑初8号 公诉机关长春铁路运输检察院。 被告人张文博，男，1987年8月21日出生，汉族，大学文化，中共党员，原系中铁建大桥工程局集团第六工程有限公司四平监狱项目部副经理，户籍所在地吉林省长春市二道区，现住长春市汽开区。因涉嫌犯贪污罪于2019年8月2日被长春市二道区监察委员会决定采取留置措施，同年2019年12月17日，经长春市二道区人民检察院决定，由长春市公安局汽车经济技术开发区分局迎春路派出所执行取保候审。2020年1月7日经长春铁路运输检察院决定，由长春市公安局汽车经济技术开发区分局迎春路派出所执行取保候审。 指定辩护人张鑫，吉林惠胜律师事务所律师。 长春铁路运输检察院以长铁检一部刑诉〔2020〕10号起诉书指控被告人张文博犯贪污罪，于2020年4月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。长春铁路运输检察院指派检察员李奕潼、王晓东出庭支持公诉，被告人张文博及辩护人张鑫到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2015年1月5日，中铁建大桥工程局集团有限公司延吉监狱迁建项目经理部（甲方）与德惠市隆祥建筑劳务有限公司（乙方）签订建设工程施工劳务分包合同，合同约定由乙方为延吉监狱迁建项目工程提供维修，甲方代理人为包某，乙方代理人为齐某。2015年1月至2015年9月，张文博任中铁建大桥工程局集团第六工程有限公司香港城项目助理工程师。2015年9月9日，经中铁建大桥局六公司党委研究决定，张文博任中铁建大桥局六公司参花街3号院项目副经理。2015年1月，包某将时任中铁建大桥工程局集团第六工程有限公司香港城项目助理工程师的张文博，从香港城一期项目部借调至延吉监狱迁建项目部，负责延吉监狱后期维修工程的管理和劳务统计工作，后包某授意张文博从维修工程款中套取5万元人民币，计划用于项目部车辆燃油费及日常开销使用，张文博遂采用虚增工人数从而调高工程款的手段，通过其姐夫匡某挂靠在齐某维修工班的维修队虚增5万元工程款。该笔工程款通过转账形式支付给德惠市隆祥建筑劳务有限公司，再由德惠市隆祥建筑劳务有限公司按照张文博要求于2015年9月18日转至匡某账户。2015年9月19日，张文博从匡某银行卡中将该笔工程款提现暂由其保管。后包某一直未将此款用于项目部使用，张文博以为包某已将套取的工程款忘记，遂据为己有，用于其个人消费使用。被告人到案后自愿如实供述自己的罪行，将赃款退赃。 公诉机关针对上述指控事实，提供了1、书证到案经过、干部任免审批表、定职通知、定级通知、聘任通知、任免通知、劳动合同、入党志愿书、申请书、转正申请书、预备党员考察表、公民无违法犯罪记录证明、公民户籍信息证明、营业执照、工商资料、建设工程施工劳务分包合同、记账凭证、收付款回单、银行流水、银行收据、情况说明；2、被告人张文博的供述与辩解；3、证人包某、关某、齐某、匡某、王某证言等证据。 公诉机关认为，被告人张文博作为国家工作人员，利用职务上管理、经手公共财物的便利，非法占有公共财产，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人张文博归案后能如实供述自己的罪行，认罪认罚，真诚悔罪，将贪污资金退赃，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款、第三百八十三条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，建议判处被告人张文博有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金十万元。 被告人张文博对公诉机关的指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人对公诉机关的指控事实、罪名及量刑建议亦无异议，其认为：被告人张文博系初犯，主观恶性较轻，到案后能如实供述自己的罪行具有坦白情节，且能认罪认罚，积极退赃，请法庭在量刑时考虑从轻处罚。 经审理查明，2015年1月5日，中铁建大桥工程局集团有限公司延吉监狱迁建项目经理部（甲方）与德惠市隆祥建筑劳务有限公司（乙方）签订建设工程施工劳务分包合同，合同约定由乙方为延吉监狱迁建项目工程提供维修，甲方代理人为包某，乙方代理人为齐某。2015年1月至2015年9月，张文博任中铁建大桥工程局集团第六工程有限公司香港城项目助理工程师。2015年9月9日，经中铁建大桥局六公司党委研究决定，张文博任中铁建大桥局六公司参花街3号院项目副经理。2015年1月，包某将时任中铁建大桥工程局集团第六工程有限公司香港城项目助理工程师的张文博，从香港城一期项目部借调至延吉监狱迁建项目部，负责延吉监狱后期维修工程的管理和劳务统计工作，后包某授意张文博从维修工程款中套取50,000元人民币，计划用于项目部车辆燃油费及日常开销使用，张文博遂采用虚增工人数从而调高工程款的手段，通过其姐夫匡某挂靠在齐某维修工班的维修队虚增50,000元工程款。该笔工程款通过转账形式支付给德惠市隆祥建筑劳务有限公司，再由德惠市隆祥建筑劳务有限公司按照张文博要求于2015年9月18日转至匡某账户。2015年9月19日，张文博从匡某银行卡中将该笔工程款提现暂由其保管。后包某一直未将此款用于项目部使用，张文博以为包某已将套取的工程款忘记，遂据为己有，已全部用于其个人消费使用。 长春市二道区监察委员会对其立案后，被告人张文博本人于2019年12月4日已按照长春市二道区监察委员会要求，向长春市二道区国库集中支付中心专门账户上缴违法所得人民币50,000元。 另查明，2019年8月2日被告人张文博经侦查机关传唤到案并如实供述主要犯罪事实，且在审理阶段主动缴纳财产刑担保罚金刑执行。 上述事实有经庭审质证、确认的书证到案经过、干部任免审批表、定职通知、定级通知、聘任通知、任免通知、劳动合同、入党志愿书、转正申请书、预备党员考察表及情况说明、户籍证明、无违法犯罪记录证明、营业执照、工商资料、建设工程施工劳务分包合同、记账凭证、收付款回单、匡某、关某的银行流水凭证、银行收据、现金日记账、德惠市隆祥劳务有限公司银行流水及情况说明、中铁建大桥工程局集团第六工程有限公司出具的情况说明、证人包某、关某、齐某、匡某、王某的证言，被告人张文博的供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人张文博系国家工作人员，利用职务上的便利侵吞国有财产，数额较大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的事实及罪名成立。对公诉机关及辩护人认为被告人张文博到案后能如实供述自己的罪行，且认罪认罚，其在侦查阶段主动退还全部赃款，具有悔罪表现，对其可依法从轻处罚的上述意见予以支持。被告人张文博在审判阶段积极提供财产刑担保，具有悔罪表现。公诉机关的量刑建议适当。对被告人张文博宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款，第九十三条第二款，第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第四十五条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十八条、第十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人张文博犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。 （缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金已缴纳） 二、被告人张文博违法所得人民币50,000元，依法返还被害单位中铁建大桥工程局集团第六工程有限公司。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省长春铁路运输中级法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  韩艳春 审 判 员  姜 菡 人民陪审员  李超尘 二〇二〇年六月三十日 书 记 员  兰苏新 附：本判决所引用的法律条文 一、《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款：受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。 二、《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一款第（一）项：贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 第三款：犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。 四、《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款：国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。 五、《中华人民共和国刑法》第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 六、《中华人民共和国刑法》第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 七、《中华人民共和国刑法》第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 八、《中华人民共和国刑法》第六十一条：对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 九、《中华人民共和国刑法》第六十二条：犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 十、《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 十一、《中华人民共和国刑法》第四十五条：有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 十二、《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一)犯罪情节较轻；(二）有悔罪表现；(三）没有再犯罪的危险；(四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款：被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 十三、《中华人民共和国刑法》第七十三条第二款：有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款：缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 十四、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款：贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 第十八条：贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。 第十九条：对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。 对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。 十五、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条：对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。