湖北省房县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0325民初136号原告：周明怀，男，1957年8月10日出生，汉族，住湖北省房县。委托诉讼代理人：吴俊翔、柯波，湖北陵燕律师事务所律师。代理权限：参与诉讼、代收法律文书。被告：蒙天福，男，1962年11月14日出生，汉族，房县畜牧局职工，住湖北省房县。被告：房县梦境山庄生态旅游有限公司。所在地：房县城关镇房陵大道201号。法定代表人：江文兵。委托诉讼代理人：戢逢禹，男，1963年1月10日出生，汉族，住湖北省十堰市茅箭区。代理权限：参与诉讼、代为承认、变更、放弃诉讼请求，代收法律文书。特别授权。原告周明怀与被告蒙天福、房县梦境山庄生态旅游有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年1月10日立案受理后，依法适用简易程序,由审判员王传华独任审判，于2020年5月26日公开开庭进行了审理（因疫情影响导致案件长期不能开庭），原告周明怀及其委托诉讼代理人柯波、被告蒙天福、被告房县梦境山庄生态旅游有限公司的委托诉讼代理人戢逢禹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告周明怀向本院提出（诉讼中变更）诉讼请求：1、请求依法判令被告退还原告履约金20万元,支付以20万元为基数从2018年1月1日起按年利率24%计算至退还全部款项之日止的利息损失;2、请求依法判令被告立即支付工程款70万元,支付以70万元为基数从2018年1月1日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清全部款项之日止的利息损失;3、支付违约金9Ooo元;本案的案件受理费用由被告承担。事实与理由：2017年,被告蒙天福在房县××××村承建梦境山庄工程。同年9月,原告经人介绍从蒙天福处承包梦境山庄前、后挡土墙和开挖土方工程,挡土墙共计2412平方670536元，开挖土方共计4548平方59124元，减去未勾缝29660元,工程总价70万元。2017年11月份,原告在与被告签订工程合同时,交纳了履约金2O万元。合同规定,在原告工程量完成60%时,被告全额退还履约金,如违约按整个工程造价的10‰赔偿。2018年1月8日，原告接到被告通知后挡土墙工程不用做，按实际验收方量为准。此时工程已完成到90%,多次找到被告要求归还履约金,截止目前被告并未退还原告的履约金,按合同规定,被告应支付违约金9000元。2018年1月20日，按照被告公司变更后要求,原告开挖土方和前挡土墙所有工程全部竣工,一直催促被告验收方量,被告拖到2019年6月15日才验收完毕。按合同规定,原告在建前挡土墙垫资到工程完工50%以及工程完工验收合格后,被告支付工程总价款95%,但从施工50%、到竣工、到验收至今,被告一分钱未支付给原告,原告多次找到被告要求结算支付工程款,但被告总以没有验收,老板没到位等各种理由拖延。现被告所欠原告的工程款,大部分都是农民工的劳动报酬和高利贷借款,原告所借贷款全部用于投入此项目施工中,都无法解决被告欠款所带来的巨大损失问题。因此原告特具状起诉,请贵院依法予以受理。被告蒙天福辩称：我们工程验收有一个股东叫周明雄。当时我腿有病走不动，让周明雄去验收的，至于质量和数量我没有在场。周明雄去现场看了有很大的问题，章子是我盖的。至于数量和质量请求法院找第三方验收。1、请求依法判令被告周明怀按房县天福投资有限公司于2017年11月6日签订的梦境山庄施工合同约定条款,履行合同义务,对现已施工的工程依法进行工程质量检测,排除事故隐患,达到质量合格的工程。2、请求依法判令被告周明怀在事实不清、证据不足、盲目把2019年10月28日获得房县梦境山庄变更后的公司法人江文兵作被告的诉讼请求。3、请求依法判令被告周明怀存在严重的工程造假、验收尺寸与施工现场不符的、要求支付工程款70万元的诉讼请求。4、请求依法判令被告周明怀施工合同履约保证金20万元,作为工程质量违约赔偿的请求。5、请求依法判令驳回周明怀对房县梦境山庄旅游有限公司法人江文兵的诉讼请求。6、本案诉讼费用由周明怀承担。赔偿反诉人的经济损失,对周明怀不按合同约定和国家工程质量法律法规执行把控施工质量,劣质的工程质量,弄虚作假的验收数据,众人皆知的事实摆着,请法院依法驳回原告周明怀的诉讼请求,主张反诉人的合法权益,公司利益得到法律保护。被告房县梦境山庄生态旅游有限公司辩称：一、答辩人向房县人民法院庭审提交的证据：⒈房县梦境山庄生态旅游有限公司2019年10月28日变更后的受法律保护的营业执照正副本原件复印件加盖印章；2.江文兵全权委托的委托人戢逢禹身份证原件与复印件；3.房县梦境山庄生态旅游有限公司原负责人蒙天福2019年10月18日向孙红林、谭敏、戢逢禹保证书;4.孙红林、谭敏、戢逄禹2019年10月19日给蒙天福的承诺书复印件(原件在蒙天福处)；5.施工现场图片。二:答辩如下1.请求依法驳回原告周明怀对江文兵为被告的诉讼请求;2.请求依法判令驳回原告周明怀对房县梦境山庄生态旅游有限公司为被告的诉讼请求;3.请求依法判令驳回原周明怀立即支付工程款70万元的诉讼请求;4.本案诉讼费用由原告周明怀承担。5.请求依法判令原告周明怀向房县梦境山庄生态旅游有限公司和江文兵道歉(江文兵遭到原告多次信息以及电话威胁闹事,影响社会治安,虚构工程数量,违背合同约定，用豆腐渣工程索取工程款，给今后安全带来极大隐患,依法对工程质量进行检验检测的请求。6.请求法院依法判令原告周明怀在施工中存在严重质量问题。造成重大的公共隐患,虚构工程数量，而且数额巨大,原告周明怀伙同蒙天福等人,打假官司。欺骗法律,综上应构成诈骗罪。请求法院依法判令原告消除隐患,赔偿房县梦境山应生态旅游有限公司的一切损失的请求。7.请求法院依法监督把2019年10月28日变更的房县梦境山庄生态旅游有限公司和法人兼执照原路变更退回的请求。答辩事实与理由:委托人在2020年5月6日收到房县人民法院传票后,立刻通知蒙天福由蒙天福通知周明怀进行沟通,请求原告周明怀撤诉,协商处理,被拒绝;我们对证据整理,施工现场查看,结果让人很难想象:1.从施工现场和证据得出,原告周明怀施工存在重大质量、安全隐患问题,现场已大面积垮塌(施工现场照片为证)。2.2017年11月6日蒙天福、周明怀签订合同约定施工方缴纳履约保证金,履约保证金应由财务出具收据,结果蒙天福以借条借到周明怀贰拾万元并加盖房县天福投资管理有限公司印章。违背财务制度,应由蒙天福个人负责。3.2019年6月15日原告周明怀,被告蒙天福等多人,关于梦境山庄建设工程明细,与施工现场数量不符。严重存在虚构工程数量,加盖房县梦境山庄生态旅有限公司公章。4.2019年10月18日,房县梦境山庄负责人蒙天福向我们出具保证书一份,2019年10月19日，戢逢禹等人给蒙天福出具承诺书一份,承诺了应该履行的范围。2019年6月15日梦境山庄负责人蒙天福、周明怀等人的工程名细并加盖了房县梦境山应生态旅游有限公司印章,是蒙天福个人行为(公章由蒙天福保管),与变更后的时间不符,新法人不知情,强加在2019年10月28日变更后的公司法人来承担这笔债务,是没有法律依据的。5.因为蒙天福未能偿还2017年11月6日的20万借款(合同履约金),证据证明原告周明怀2019年12月26日的民事起诉状,纯属原告利用农民工工资说事,虚构工程方量,用豆腐渣工程索取蒙天福以借款名义的履约保证金20万和工程款70万元来达到原告的目的。(虚构方量请求法院依施工现场事实裁定)。6.尊敬的法官我们提供的证据真实有效的,施工现场实物及照片为证,借款的时间与变更后的公司无关联责任,以蒙天福加盖房县梦境山庄生态旅游有限公司为被告来起诉,达到要款目的，是不符合法律依据的、请法院以事实为依据驳回原告周明怀的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2017年11月6日，房县天福投资管理有限责任公司作为甲方与乙方周明怀签订了《梦境山庄工程施工》合同，其主要内容为：“一、工程概况1、项目名称:梦境山庄工程(前挡土墙和后坡挡土墙)。2、地点:房县××××村。3、工期:甲方在2017年12月10日以前完成三通一平,乙方开建。二、结算方式:1、结算以实际方量为准:单价：278元/立方(含勾带子缝),包括各项税费,基脚开挖以实际土方量的远近另外计算。2、乙方包工包料全部垫资:(1)乙方建前挡土墙垫资到工程完工50%,甲方预付给乙方工程款50%。(2)乙方建后挡土墙垫资到工程完工50%,甲方预付给乙方工程款50%。工程完工验收合格后甲方付至工程总价款95%,剩余5%一年内乙方工程质量不出现任何问题时,甲方付清剩余5%的工程款。3、甲方负责开工前的各项手续,完善开工前的三通一平,提供正规图纸。三、乙方责任及义务1、乙方积极组织施工人员随时进场施工,确保工程质量和工期。2、负责施工中的安全、质量、杜绝偷工减料,按图纸和合同要求施工。3、施工期间不管大小安全事故一律由乙方全部承担责任,甲方不承担任何经济和法律责任。四、以本协议为准,签订后具有法律效力。五、自签字之日起,双方共同遵守本条款,乙方交纳履约金贰拾万元后,本协议生效。同时履约金乙方完成到60%工程量时,甲方全额退还履约金给乙方,否则按国家最高利率计算利息,若单方违约按整个工程造价的10‰赔偿违约金,至终止本协议。甲方：蒙天福签名并加盖有房县天福投资管理有限责任公司公章137××××****，乙方周明怀158××××****,2017年11月6日”。协议签订当天原告周明怀依照工程施工协议向甲方交纳了20万元的履约金，甲方给其出具了一份借条，其内容为：“今借到周明怀现金贰拾万元整。蒙天福，并加盖有房县天福投资管理有限责任公司的公章2017.11.6号”。2019年6月15日，双方进行了工程验收，并出具一份《房县梦境山庄项目建设工程明细》，其主要内容载明当时验收的施工人员及工程方量、单价和总造价作了明确约定及结算，同时扣减因其他原因没做勾缝的29660元，实际欠工程款70万元。落款有结算人：蒙天福、证明人：周明雄，施工人：周明怀均在上面签字并加盖了房县梦境山庄生态旅游有限公司的公章。上述工程款及履约金款后经原告周明怀多次索要，被告蒙天福及房县梦境山庄生态旅游有限公司至今未予支付。为此，引起诉讼。另查明：2010年12月15日，房县天福投资管理有限责任公司成立，法定代表人蒙天福。2019年10月28日，营业执照变更为房县梦境山庄生态旅游有限公司，法定代表人变更为江文兵。本院认为：2017年11月6日，房县天福投资管理有限责任公司作为甲方与乙方周明怀签订了《梦境山庄工程施工》合同，2019年6月15日，双方签订了《房县梦境山庄项目建设冲程明细》。上面有结算人原房县天福投资管理有限责任公司的法定代表人蒙天福的签字；落款处加盖了房县梦境山庄生态旅游有限公司公章。应视为是合同双方当事人对上述工程的结算认可，合法有效，双方当事人均应依照合同约定全面履行自己的义务，被告房县梦境山庄生态旅游有限公司辩称：2019年6月15日房县梦境山庄项目建设冲程明细上加盖的房县梦境山应生态旅游有限公司印章,是蒙天福个人行为(公章当时由蒙天福保管),与营业执照变更的时间不符,新法人江文兵不知情,强加在2019年10月28日变更后的公司法人来承担这笔债务,是没有法律依据的，其没有参与施工，不应承担责任；该辩解意见属于公司内部管理问题，于法相悖，本院不予采信。故原告周明怀要求二被告共同向原告支付工程款70万元的诉讼请求，本院予以支持。二被告辩称原告周明怀施工的挡土墙工程丈量数量和工程质量存在重大问题，但并未提交充足的证据于以证明，本院不予采信。原告周明怀主张支付以70万元为基数从2018年1月1日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至付清全部款项之日止的利息损失的诉讼请求。因双方结算时间为2019年6月15日，可以从结算之日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息至付清全部款项之日止。2017年11月6日，原告周明怀依据合同约定给蒙天福缴纳20万元的履约金，蒙天福给原告出具的借条，加盖有房县天福投资管理有限责任公司的专用章，被告蒙天福应该按双方签订的梦境山庄施工合同的约定全面履行自己的义务，因原告方不能证明什么时间完成工程量的60%，故只能从2019年6月15日结算之日起以20万元为基数、按年利率24%计算利息至退还全部款项之日止。原告周明怀要求被告房县梦境山庄旅游生态有限公司承担退还20万元的诉讼请求，因该20万元属于原天福投资有限公司的法定代表人蒙天福收取的，与房县梦境山庄旅游生态有限公司没有法律上的权力义务关系，故该诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条、第十七条、十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告蒙天福、被告房县梦境山庄旅游生态有限公司于本判决书生效后30日内共同支付原告周明怀工程款70万元;并从2019年6月15日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息至付清全部款项之日止。二、被告蒙天福于本判决书生效后30日内退还原告周明怀履约金20万元，并从2019年6月15日起以20万元为基数、按年利率24%计算利息至退还全部款项之日止。三、驳回原告周明怀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13700元，减半收取6850元，由被告蒙天福、房县梦境山庄旅游生态有限公司共同负担。因原告周明怀已经预交，故由二被告在执行时一并给付原告。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为两年，该期间从法律文书指定履行期间的最后一日计算。审判员  王传华二〇二〇年六月四日书记员  谢丽君