广东省高级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）粤刑终710号原公诉机关广东省佛山市人民检察院。上诉人（原审被告人）肖**平，男，1986年10月27日出生，汉族，初中文化，务工，户籍地广东省遂溪县。因本案于2019年1月22日被刑事拘留，同年2月18日被逮捕。现羁押于佛山市南海区看守所。辩护人王小强、何丽秀，广东红棉律师事务所律师。原审被告人蔡国强，男，1984年1月5日出生，汉族，初中文化，务工，户籍地广东省广州市白云区。因本案于2019年1月20日被刑事拘留，同年2月18日被逮捕，现羁押于佛山市南海区看守所。原审被告人陈罡，男，1989年6月3日出生，汉族，中专文化，务工，户籍地湖南省邵东县。因本案于2019年1月20日被刑事拘留，同年2月18日被逮捕。现羁押于佛山市南海区看守所。原审被告人何秋林，男，1985年2月18日出生，汉族，小学文化，务工，户籍地广东省遂溪县。因本案于2019年1月22日被刑事拘留，同年2月18日被逮捕。现羁押于佛山市南海区看守所。原审被告人陈志忍，男，1996年1月11日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省遂溪县。因本案于2019年1月20日被刑事拘留，同年2月18日被逮捕。现羁押于佛山市南海区看守所。被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）廖某1，男，1987年12月17日生，汉族，户籍地广东省梅县。系本案被害人。广东省佛山市中级人民法院审理广东省佛山市人民检察院指控被告人蔡国强、肖**平犯故意伤害罪，指控被告人陈罡、何秋林、陈志忍犯聚众斗殴罪暨附带民事诉讼原告人廖某1提起附带民事诉讼一案，于2019年12月9日作出（2019）粤06刑初102号刑事附带民事判决。原审被告人肖**平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定，2019年1月20日凌晨2时许，被告人蔡国强在佛山市南海区Ｅ酒吧喝酒期间，因怀疑酒杯被邻座叶某扔吸管，遂纠集被告人肖**平、陈志忍等人前来酒吧助威，肖**平则纠集了何秋林、吴某1、肖某1到场，陈志忍则纠集了被告人陈罡到场。肖**平等人到场后，蔡国强先在酒吧内扇了叶某一耳光，酒吧保安将双方劝出酒吧。后蔡国强一方与叶某一方在酒吧旁边的通道相遇，双方发生打斗，蔡国强头面部被对方打伤流血，此时酒吧保安又将双方劝开。到了酒吧前面的停车场后，被告人蔡国强从其车尾箱取出一根棒球棍，与叶某一方的刘某、梁某、汤某等人对峙，刘某先用脚踢蔡国强，双方在停车场再次发生打斗，双方均用雪糕筒、铁护栏等工具相互殴打，被告人蔡国强、肖**平均持棒球棍殴打了被害人李某1，致李某1当场死亡；被告人陈罡持棒球棍殴打了被害人廖某1，致廖某1轻伤；被告人何秋林则与对方拳打脚踢，并用雪糕筒砸对方。经鉴定，被害人李某1符合钝性暴力作用头部致严重颅脑损伤死亡，被害人廖某1右上肢损伤属轻伤一级。另查明，在第一审期间，被告人蔡国强、肖**平、陈罡、何秋林、陈志忍的家属分别代为赔偿被害人李某1的家属经济损失人民币20万元、7.35万元、15万元、5万元、3万元，被害人李某1的家属对五被告人表示谅解。被害人廖某1右上肢损伤，廖某1就诊期间支出医疗费用5170.59元。原判认定上述事实的证据有抓获经过、现场勘验检查笔录及现场照片、法医学检验鉴定书、证人证言、被告人供述、户口本、亲属关系、医疗费证明等。原判认为，被告人蔡国强、肖**平故意伤害他人身体，致一人死亡，其行为均已构成故意伤害罪；被告人陈罡持械聚众斗殴，致一人轻伤，被告人何秋林、陈志忍聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。被告人蔡国强、陈罡、何秋林归案后能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。被害方未能正确处理冲突，激化了双方之间的矛盾，对案件发生负有一定过错，在对五被告人量刑时酌情考虑。五被告人的家属能代为赔偿被害人李某1的家属经济损失，并取得谅解，可对五被告人酌情从轻处罚。综合被告人陈罡、何秋林的各项量刑情节及法庭上的认罪态度，可依法对二人宣告缓刑。五被告人的共同犯罪行为造成了附带民事诉讼原告人廖某1的经济损失，依法应予赔偿。附带民事诉讼原告人廖某1积极参与互殴，对本案发生存在过错，应自行承担10%的责任。五被告人则应分别按其在共同犯罪中的作用大小，按比例承担赔偿责任，并互负连带赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二百三十四条第二款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款第三款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条第一款，第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决如下：（一）被告人蔡国强犯故意伤害罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年。（二）被告人肖**平犯故意伤害罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利三年。（三）被告人陈罡犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。（四）被告人何秋林犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）（五）被告人陈志忍犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十一个月。（六）被告人蔡国强、肖**平、陈罡、何秋林、陈志忍共同赔偿附带民事诉讼原告人廖某1医药费4653.53元，其中被告人蔡国强承担35%即人民币1628.74元，被告人肖**平承担25%即人民币1163.38元，被告人陈罡承担20%即人民币930.71元，被告人何秋林、陈志忍各承担10%即人民币465.35元，上述被告人互负连带赔偿责任。上诉人肖**平及其辩护人上诉、辩护提出：1.没有证据显示上诉人肖**平打到被害人李某1的头部，肖**平的行为与被害人的死亡没有因果关系，同时，蔡国强并不是肖**平纠集的，肖**平应该对蔡国强的行为承担共同犯罪的责任。肖**平构成聚众斗殴罪，不构成故意伤害罪。肖**平在聚众斗殴中，是被蔡国强纠集参加，是被动参与者，依法应认定从犯。2.肖**平及其家属积极赔偿被害人家属，已经取得被害人家属的谅解。肖**平认罪、悔罪，并能积极赔偿获取谅解，依法可以从轻、减轻处罚。3.被害人李某1对本案的发生具有重大过错，应当承担刑事和民事责任，肖**平没有打到被害人廖某1，对其受伤不应承担刑事和民事责任。本案中，肖**平的行为与李某1的死亡没有因果关系，在民事部分可以承担15%的赔偿责任，对廖某1的受伤不应承担民事责任。经审理查明，2019年1月20日凌晨2时许，原审被告人蔡国强在广东省佛山市南海区Ｅ酒吧喝酒期间，因怀疑酒杯被邻座叶某扔吸管，遂纠集上诉人肖**平、陈志忍等人前来酒吧助威，肖**平则纠集了原审被告人何秋林及同案人吴某1、肖某1到场，原审被告人陈志忍则纠集了原审被告人陈罡到场。肖**平等人到场后，蔡国强先在酒吧内扇了叶某一耳光，酒吧保安将双方劝出酒吧。后蔡国强一方与叶某一方在酒吧旁边的通道相遇，双方发生打斗，蔡国强头面部被对方打伤流血，此时酒吧保安又将双方劝开。到了酒吧前面的停车场后，蔡国强从其车尾箱取出一根棒球棍，与叶某一方的刘某、梁某、汤某等人对峙，刘某先用脚踢蔡国强，双方在停车场再次发生打斗，双方均用雪糕筒、铁护栏等工具相互殴打，蔡国强、肖**平均持棒球棍殴打了被害人李某1，致李某1当场死亡；陈罡持棒球棍殴打了被害人廖某1，致廖某1轻伤；何秋林则与对方拳打脚踢，并用雪糕筒砸对方。经鉴定，被害人李某1符合钝性暴力作用头部致严重颅脑损伤死亡，被害人廖某1右上肢损伤属轻伤一级。另查明，在第一审期间，蔡国强、肖**平、陈罡、何秋林、陈志忍的家属分别代为赔偿被害人李某1的家属经济损失人民币20万元、7.35万元、15万元、5万元、3万元，被害人李某1的家属对上述五人表示谅解。被害人廖某1右上肢损伤，廖某1就诊期间支出医疗费用5170.59元。认定上述事实，有下列证据：1.抓获经过，证实公安机关于2019年1月20日2时56分接到报案后，同日便在广州市荔湾区桥中垃圾中转站旁江边将蔡国强抓获，在广州市白云区将陈罡抓获，在广州市白云区将陈志忍抓获，次日在湛江市赤坎区万达广场旁将肖**平、何秋林抓获。2.起获作案工具经过、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单。证实，侦查人员在案发现场起获并扣押了交通锥（雪糕筒）4个、铁质移动防护栏4个、自行车1辆、木棍1条，从蔡国强处扣押了手机2台，从陈罡处扣押了手机1台，从何秋林处扣押了手机1台，从陈志忍处扣押了手机2台。3.广东省佛山市南海区公安司法鉴定中心南公（司）鉴（法尸）字［2019］01012号法医学尸体检验鉴定书证实，死者李某1符合钝性暴力作用头部致严重颅脑损伤死亡。4.广东省佛山市南海区公安司法鉴定中心南公（司）鉴（化）字［2019］01146号检验报告证实，送检的李某1胃内容、心血、尿液未检出常见安眠镇静药物成分、常见有机磷类杀虫剂成分、毒鼠强成分，未检出吗啡、甲基苯丙胺、亚甲基双氧甲基安非他明、氯胺酮成分；送检的李某1心血检出乙醇成分，含量为153.9ｍｇ／100ｍｌ。5.广东省佛山市南海区公安司法鉴定中心南公（司）鉴（法活）字［2019］01245、01246、01290、01291、01292号法医学人体损伤程度鉴定书证实，被害人廖某1系受钝性暴力作用致右上肢软组织损伤、右尺骨鹰嘴骨折累及关节面，属轻伤一级；蔡国强系受钝性暴力作用致眼部、右下肢软组织损伤，属轻微伤；陈罡系受钝性暴力作用致右上肢软组织损伤，属轻微伤；梁某系受钝性暴力作用致头部软组织损伤，属轻微伤；汤某系受钝性暴力作用致面部及手部软组织损伤，属轻微伤。6.广东省佛山市南海区公安司法鉴定中心南公（司）鉴（ＤＮＡ）字［2019］01219号鉴定书证实，（1）李某1长裤碎片检出人血，其ＳＴＲ分型与李某1肋软骨的ＳＴＲ分型相同，似然率为8.88×1026；（2）7号、9号标签处交通锥擦拭子与梁某血液样本的ＳＴＲ分型相同；（3）18号标签处移送防护栏擦拭子与汤某血液样本的ＳＴＲ分型相同，似然率为3.52×1027；（4）蔡国强衣服右袖剪片检出人血，其ＳＴＲ分型与陈罡血液样本的ＳＴＲ分型相同，似然率为2.47×1026；（5）蔡国强衣服帽子剪片检出人血，其ＳＴＲ分型与蔡国强血液样本的ＳＴＲ分型相同，似然率为5.19×1029。7.现场勘验笔录证实，案发现场位于广东省佛山市南海区黄岐建设大道纳思顿大酒店停车场，在地面停车场入口的东南侧、建设大道的路面上有一具男尸，停车场入口东西两侧均有交通锥和铁质移动防护栏，在欢购便利店东北侧、地面停车场通往地下的道路的铁质栅栏旁的地面发现一根棒球棍，经测量棒球棍全长65厘米，棍柄由黑色胶袋缠绕，棍体表面有“HONGTONGMUYIBAT”等字样。8.现场监控证实，2019年1月20日2时44分许蔡国强、肖**平、陈罡、何秋林、吴某1一方出现在停车场，蔡国强从一辆黑色商务车后尾箱拿出一条棒球棍；2时51分许被害方走过来与蔡国强一方对峙，被害方一名男子忽然踹了蔡国强一脚，双方开始打斗，肖**平、陈罡分别踹对方男子一脚，何秋林也向对方拳打脚踢，蔡国强与对方男子扭打在地，何秋林用脚踩对方，肖**平拿一个铁栏砸对方，陈罡从地面上捡起棒球棍追打对方，肖**平继续用铁栏砸对方时被对方一男子抢过铁栏，陈罡持棒球棍追打廖某1，击中廖某1右手手肘部位；2时52分许陈罡与对方男子扭打在地，对方另一男子拿起自行车砸下来，何秋林捡起雪糕筒砸对方，对方一男子扔铁栏，陈罡继续与对方扭打；此时李某1从路边冲入停车场，蔡国强上前与其扭打，同时陈罡与对方男子抢棒球棍；肖**平拿起雪糕筒想追打对方；何秋林踢李某1一脚；肖**平从陈罡手里拿过棒球棍，并挥舞球棍打对方的人，后打一下李某1；2时53分陈志忍下出租车到场；后肖**平用棒球棍打击李某1一下，蔡国强不断踩李某1身体，再抢过棒球棍打李某1两下，被旁人拉开；2时54分蔡国强追打对方背包男子时倒地，背包男子打蔡国强时被陈志忍推开，后有人从该处拖拉李某1至停车场内，李某1无任何反应。9.手机开户信息、通话清单证实，（1）案发后蔡国强的电话号码138××******与廖某2的电话号码139××******以及“斌哥”的电话号码186××******有过通话。（2）陈罡的电话号码138××******案发当日凌晨2时30分许与蔡国强的电话号码132××******有过多次通话，案发后与“斌哥”的电话号码186××******有过通话，与陈伟婷的电话号码137××******有过通话。（3）何秋林的电话号码158××******案发后与陈伟婷的电话号码137××******有过多次通话。（4）陈志忍的电话号码135××******于2019年1月19日23时许与肖某2的电话号码184××******有过通话，23时46分许与蔡国强的电话号码132××******有过通话，2019年1月20日2时07分许与肖**平的电话号码137××******有过通话（被叫），2时39分至2时52分与李仕昌的电话号码137××******有过多次通话，案发后与肖某2的电话号码184××******有过通话。10.微信聊天记录证实，陈罡于2019年1月20日2时10分许接到“陈阿志”的微信“你走了没”“在”“位置”“K哥出事了”。11.常住人口信息表、户籍证明、户口本复印件、行政处罚决定书证实，在案五被告人的身份、前科情况以及被害人李某1的身份情况。肖**平曾于2016年11月9日6时许在广州市白云区门前和陈志忍二人与他人发生口角纠纷引起打架，肖**平被公安机关处以行政拘留五日。12.证人吴某1的证言及辨认笔录：我绰号“阿国”，2019年1月20日凌晨1时许，朋友肖**平微信联系我去黄岐和“Ｋ哥”饮酒，后由肖**平的弟弟肖某1驾车搭着我、肖**平、何秋林来到黄岐金沙洲一酒吧，我刚到卡座坐下就看见“Ｋ哥”动手打相邻卡座的一男子，酒吧保安把“Ｋ哥”赶出门口，“Ｋ哥”不停打电话叫人过来帮手，后我们从通道准备回到前面的停车场，在通道时“Ｋ哥”见到对方的人就马上冲过去追着一男子打起来，被保安拉开。后对方往停车场方向走，“Ｋ哥”还在吵着要打对方，并走回自己的汽车拿了一条高尔夫球棒，冲向对方人员，被我们拦下，“Ｋ哥”就大声骂对方，双方就对骂起来，对方四五个人冲过来，对方一男子用脚踢“Ｋ哥”，“Ｋ哥”见状马上拿起木棒冲过去追打对方，肖**平、何秋林也跟着冲向对方，对方的人捡起停车场上的铁栅栏与“Ｋ哥”等人对打，场面很混乱。后“Ｋ哥”与对方一男子抱在一起扭打，肖**平就接过“Ｋ哥”的木棒朝那名男子身上打下去，那人被打后就松开手，“Ｋ哥”就站起来，拿过肖**平手上的木棒，朝那名男子头部打了数下，碰撞的声音很响，后继续冲向路边追其他人。证人吴某1辨认出肖**平、何秋林、陈罡，辨认出蔡国强就是“Ｋ哥”，辨认了涉案木棒等工具，辨认了案发现场及现场监控视频截图。13.证人肖某1的证言及辨认笔录：2019年1月20日凌晨2时许，哥哥肖**平说朋友约他喝酒，我便驾车送他和“秋林”及另一名不认识的男子去到南海黄岐金沙洲一酒吧。到了酒吧后门，见我方还有“Ｋ哥”、“Ｋ哥”的朋友及两名女子，对方几个人从酒吧旁边的小巷冲过来，其中一人和“Ｋ哥”发生争执，双方相互打了几拳，我和肖**平就拉住“Ｋ哥”，保安就把双方分开，并带着对方往前门停车场走去，我们也跟着走到前门停车场，当时看见一名刚过来的男子。“Ｋ哥”把车钥匙递给我，叫我把车挪一下，我就将他的黑色面包车开到约100米远的地方停放。证人肖某1辨认出肖**平、何秋林、陈罡、陈志忍，辨认出蔡国强就是“Ｋ哥”，辨认了案发现场及现场监控视频截图。14.证人叶某的证言及辨认笔录：2019年1月19日晚，我们几个同事在酒吧喝酒玩，期间李某1与隔壁卡座的四名男子有过交流，互相敬酒。至次日凌晨2时许，我们准备走时，隔壁卡座一名穿灰白色上衣的男子突然扇了我左脸一巴掌，我质问他为何打我，对方说是误会。此时酒吧保安将双方拉开，让对方男子先行离开。我很生气，冲到酒吧后门，但没看见那名男子，我就和刘某他们说算了，后我们七人从正门走出酒吧，走到酒吧东侧通道时，发现对方四名男子，而灰白色上衣的男子见到我就冲过来打我，我就还手打他，我们用拳脚相互打了十秒不到，就被保安拦开。我们这方被保安领到酒吧正门，我叫出租车准备回去了，当时对方也有一名男子过来劝我们离开，但我们的人不愿意，后我见到他们在交谈，就过去跟打我的那人说“我不清楚你为什么会打我，这事就算了，大家各走各的”，我正说着，站在旁边的刘某和那名男子打起来，两人摔在地上扭打，对方一名黑衣男子拿一个铁栏打向我，我躲开，在现场拿起一个雪糕筒扔过去。“小明”也被对方一名男子打倒在地。对方一名黑衣男子拿木棍、另一名男子手持铁护栏砸刘某，我拿着雪糕筒帮刘某抵挡。打架的时候，打我的灰白色上衣男子和黑衣男子使用过木棍。证人叶某辨认出陈罡是拿木棍的男子、蔡国强是打他一巴掌的人，辨认了现场的铁栏杆、雪糕筒、木棍等涉案工具，辨认了案发现场及现场监控视频截图。15.证人刘某的证言及辨认笔录：在正门左边的通道时，对方一名男子骂我们，叶某就与他对骂，那名男子冲过来与叶某发生肢体冲突，被保安拉开。后我们往正门停车场走去，李某1、汤某、梁某等人走到路边准备打车离去，当时李某1有些醉意，由林某扶着，我与叶某返回停车场处，对方上来三名男子围着我们，不让我们走，之前与叶某发生冲突的男子指着叶某说“你在酒吧内用吸管掷到我”，后指着我们骂，并想冲过来打我们，我就踢了对方一脚，那男子就追着我打，后我被对方的人打倒在地，失去知觉，醒来见对方的人拿棍打倒地的李某1，打了李某1后又继续追打汤某。证人刘某辨认出叶某、汤某、梁某、林某、廖某1、李某1等人。16.证人汤某的证言及辨认笔录：当日凌晨2时许，我和李某1等七男一女走出酒吧，来到停车场闸口处准备拦车离开，叶某说他在酒吧内无故被一名灰色卫衣男子打了一个耳光，林某就照看醉酒的李某1，廖某1就叫上我们其他人一起去停车场和对方理论，双方吵起来，不记得是谁先动手，就开始互殴，有拿铁栏杆、雪糕筒的。后对方一人手持棒球棍打廖某1，我方的人就上去帮忙，被手持棒球棍的男子打散了。廖某1走后，本来喝醉酒坐在路边等车的李某1冲入停车场想帮忙打架，但是他一进来就被对方打趴了，被一顿乱打，灰色衣服的男子用棒球棍打了李某1头部两、三下，然后又冲过来路边用棒球棍打我，但他自己跌倒在地上，我就用拳头打他，但很快我也被对方打在地上，只能用双手保护自己。灰色卫衣男子用棒球棍打过我、廖某1、梁某、李某1。现场只有我一人背包。证人汤某辨认出廖某1、叶某、梁某、林某、李某2、刘某、李某1等人，辨认出蔡国强是对方用棒球棍打斗的人，辨认出陈罡有参与打斗，辨认了案发现场及棒球棍、铁栏杆、雪糕筒等工具，辨认了现场监控视频截图。17.证人梁某的证言及辨认笔录：2019年1月20日凌晨2时许，听叶某说他被一名男子打了一巴掌，这时酒吧保安过来劝我们走，我们就走到酒吧前门，在酒吧外侧通道遇到对方六七人在后门等我们，我们一相遇，叶某就冲上去用拳头打那名打他耳光的男子，那名男子还手，双方厮打起来，后我们一方被保安护送到停车场出入口准备离开，对方一直跟着我们。后我方有人回停车场又与对方吵起来，刘某被对方的人按倒在地，被几个人围着打。我在停车场抄起雪糕筒去帮忙，往对方一名男子扔过去，后又看到刘某被一名黑衣男子压倒在地，手里拿着棒球棍勒着刘某颈部，我就从停车场边拿了一辆共享单车往殴打刘某的黑衣男子身上砸过去。对方另一名黑衣男子拿着一个雪糕筒打了我左边头部。还有个黑衣男子用棒球棍打了我左边头部一下，我就跟拿棒球棍的黑衣男子抢棒球棍，但没抢过来。我走到一边，发现本来坐在路边的李某1已经侧身躺在停车场门口和奥德赛小车中间被对方打，穿灰色卫衣戴帽子的男子用棒球棍打了李某1头部一下，另外两名男子用脚往李某1身上、头部踢，一共踢了大概十脚。证人梁某辨认出刘某、李某1、廖某1、叶某、汤某、林某、李某2等人，辨认出肖**平在李某1倒地时用脚踹李某1身体、头部，辨认出蔡国强就是穿灰色衣服用棒球棍打李某1头部的男子，辨认出何秋林用雪糕筒打他，辨认出陈罡是用棒球棍勒刘某、后与他抢棒球棍的黑衣男子，辨认了案发现场及现场监控视频截图。18.证人林某的证言及辨认笔录：我与酒吧一名服务员扶着李某1，跟在“阿镔”等人后面离开酒吧，走到酒吧侧边小路遇到对方，双方发生争执打架，很快双方散开了。我们走到停车场入口栏杆处，对方有一人过来劝不要打了，并让我们赶紧打车走。后不知何故双方又在停车场开始争吵拉扯，跟着打了起来，双方用雪糕筒、铁栅栏打，这时李某1想上去帮忙，被我拉住，他说“阿强你放开我，我要去帮忙”，跟着挣脱我的手冲了上去，和对方灰色上衣男子纠缠并倒在地上，对方黑色上衣男子持着棒球棍打了李某1左小腿一下，再有一名黑色上衣男子踢了李某1左小腿，灰色上衣男子挣开李某1往后跑，李某1躺在地上，灰色上衣男子拿着棒球棍回来打了李某1身体几下，再往李某1头部打一下，我就大喊“汉哥被打了”，这时汤某上前阻挡，背包里的手提电脑被棒球棍打坏，还被灰色上衣男子打了左手腕。证人林某辨认出陈罡有参与打架，蔡国强用木棍打李某1身体和头部，辨认了案发现场、作案工具、现场监控视频截图。19.证人李某2的证言及辨认笔录：“阿镔”说他上厕所时被邻座男子打了一拳，我们要找打“阿镔”的人出来，保安怕我们与对方发生冲突，就叫我们离开。我们走到通道中间位置，“阿镔”指着迎面而来的一名米灰色衣服男子说是打他的男子，他直接冲过去挥拳打那名男子上半身，廖某1等人亦上前帮忙，对方也有两三个人帮忙，但很快被保安分开。那名米灰色衣服的男子脸部有血。保安叫我们到酒吧前门停车场打车走，而对方多名男子在后面跟着，米灰色衣服的男子不断打电话。我、廖某1、“阿汉”等人在停车场汽车出入口站着，“阿镔”则在酒吧门前与对方对骂，后廖某1等人过去与“阿镔”会合，米色衣服男子也带着三四名男子迎上来，双方对峙，然后开始对骂，我方的人不断挑拨对方，叫他们“来来来”，对方米灰色衣服男子开始只是不断打电话，后我方一人用脚踢对方，对方就拿起停车场上的铁栏、雪糕筒等工具冲向我们的人，双方打斗起来，情况比较混乱。这时本来已经喝醉的“阿汉”突然冲出来，拿一个雪糕筒砸向对方，米灰色衣服男子拿铁架砸到“阿汉”上半身，“阿汉”就倒在停车场入口边的地上，用双手护着头部。米灰色衣服男子用铁架疯狂砸“阿汉”肩部六、七下，又用脚端“阿汉”上半身、颈部、头部，共踹了大概三、四下，另一名穿黑色衣服的男子也拿棍子或者是铁架打“阿汉”上半身、颈部、头部，还用脚踹“阿汉”的头部。刚开始时“阿汉”还抱着头，后来被打都没有反应，而米灰色衣服男子半蹲着继续用工具殴打“阿汉”。证人李某2辨认出蔡国强是米色衣服男子，辨认出陈罡是穿黑色衣服殴打“阿汉”的男子，辨认了案发现场及雪糕筒、铁架等工具。20.证人吴某2的证言及辨认笔录：2019年1月20日凌晨零时许，“阿Ｋ”让我帮他在酒吧订张台，我就打电话叫公司订卡32号台给他。凌晨2时许，“阿Ｋ”打电话让我过去坐，我就过去了，当时那个台只有我同事曹某、“阿Ｋ”及“阿Ｋ”的一名男性朋友。我坐下后曹某就告诉我说“阿Ｋ”和隔壁30、31台的客人有矛盾。10分钟后，“阿Ｋ”的朋友肖**平和另外我不认识的男子过来，“阿Ｋ”和隔壁卡30、31台的一名男客人吵架，后保安把我们一方带出后门。过了一会，我在前门见到“阿Ｋ”拿着一根棒球棍和肖**平、陈罡等几名男子站在停车场栏杆边上，“阿Ｋ”脸部流血，他说是被对方打了，我叫他赶紧走，他很生气不肯走，又在骂肖**平。后“阿Ｋ”等人就和对方吵架并打起来，双方都用铁栏、雪糕筒互相砸对方，“阿Ｋ”和对方一名男子在车场入口的一辆车旁抱打在一起，二人互相用拳头打对方身体，“阿Ｋ”把对方摔在地上，其他部分人已经停手了，我和曹某、对方一名女子过去想把“阿Ｋ”和那男子分开，这时肖**平拿着木棍打了倒地男子的头部和背部约二、三下。对方一名背包男子用雪糕筒砸“阿Ｋ”，“阿Ｋ”便往建设大道路边追打该男子。我只注意到“阿Ｋ”、肖**平用木棍打。证人吴某2辨认出蔡国强就是“阿Ｋ”，李文哲就是与“阿Ｋ”一起喝酒的男性朋友，辨认出肖**平，辨认出何秋林参与打斗，辨认出陈罡、陈志忍在场，辨认出汤某背包，辨认了涉案工具及现场监控视频截图。21.证人曹某的证言及辨认笔录：我、“阿Ｋ”和另一名男子到32号卡座坐下后，“阿Ｋ”的朋友在台上跳舞和隔壁31号卡座的认识了，互相敬酒，隔壁卡座的男子来敬酒时被他的朋友拉了回去，“阿Ｋ”看到很不高兴，就说叫多点人来玩得开心，“阿Ｋ”就叫了三个人过来。后“阿Ｋ”这座和隔壁卡座发生争吵，保安就让他们出去。“阿Ｋ”从后门走，对方从前门走。凌晨3时许，我看见双方在停车场吵架并打了起来，“阿Ｋ”被对方三四名男子打倒在地，其他男子也一起参与打架，用停车场的铁栏和雪糕筒在打架，“阿Ｋ”起来后又冲上去打架，打了一两分钟，对方一名男子倒在地上，“阿Ｋ”不知从哪里拿来一根木棍打了倒地男子四、五下，又用拳头和脚打倒地男子几下，我就拉开“阿Ｋ”，当时倒地男子双手抱着头，这时“阿Ｋ”一方的另一名男子又用那根木棍打了倒地男子两下，“阿Ｋ”又冲向路边跟对方的其他人打，我就从“阿Ｋ”一方的其中一名男子手上抢了那根木棍，扔到酒吧和旁边月半湾的中间小道上。证人曹某辨认出蔡国强就是“阿Ｋ”，辨认出肖**平在场。22.证人袁某的证言及辨认笔录：找我订位的30、31号台的一名高个子客人说上厕所时被一名男子打了一巴掌，他们没找到打人男子，高个子客人就说算了，准备要走，到酒吧后门时我的这五六名客人和对方五六个人争吵，保安在中间劝。后对方五六人冲过来动手打人，我的客人还手，双方追打到酒吧前门十多米处，被保安拦下，双方都停手了。此时对方一名穿灰色外衣的男子（高个子说就是被他打了一巴掌）拿了一根棒球棍，另一名黑色衣服男子拿了路边的一个铁栏。后双方又打起来，场面混乱。我的一名醉酒客人跟对方一名男子扭打倒地，后对方男子站起来，醉酒男子则躺在地上被对方几名男子拳打脚踢，拿棒球棍的男子先用棍打了醉酒男子的脚，接着又打他头部两下，然后再打了他的身体。证人袁某辨认出蔡国强就是拿棒球棍打醉酒男子的人。23.证人周某的证言及辨认笔录：双方发生争吵后，我见到其中一人从后门停车场的车上拿出一根长约60厘米的木棍。证人周某辨认出蔡国强就是从汽车上拿木棍的人。24.证人廖某2的证言：2019年1月20日5时40分许，蔡国强打电话跟我说昨晚喝酒打架出事，让我过去帮他把车开回去给他老板。见面后，蔡国强让我帮他找律师陪他去自首，后他又说自首前要回去看看家人，于是我先搭他回家一趟，他看了家人后，我问他去哪里，他让我先到处兜一下，打电话找到律师再去自首，我就开车到处兜，期间我俩都有打电话叫人帮忙找律师。8时许，我开车到了广州市荔湾区河沙垃圾中转站附近时被民警抓获。25.证人陈某的证言：案发当日凌晨陈罡接了一个电话后，说要去金沙洲打架。26.证人苏某的证言：2019年1月20日凌晨3时许，陈志忍说他要到广州金沙洲附近喝酒。6时许，我起床看见他已经回家，他对我说他凌晨3时到金沙洲附近陪客户“Ｋ哥”喝酒，到场发现“Ｋ哥”他们跟别人打架，“Ｋ哥”被人打倒在地，他就去扶“Ｋ哥”，但他没有参与打架，后“Ｋ哥”和“华平”打死了对方一名人员。27.证人肖某2的证言：2019年1月20日6时许，陈志忍打电话给我，我才知道“Ｋ哥”、陈志忍、“阿平”、陈罡与他人发生打斗，并把人打死。当时我问陈志忍有否动手，他说没有。28.证人李某3的证言及辨认笔录：2019年1月21日10时许，亲戚打我电话说我儿子李某1被人打死了。我和妻子及其他亲戚到南海区殡仪馆看到遗体，确定是我儿子李某1。证人李某3辨认出李某1。29.证人吴燕飞的证言：听我老公说儿子李某12019年1月20日凌晨被人打死。我们去南海区殡仪馆看过遗体，确定是我儿子李某1。30.被害人廖某1的陈述及辨认笔录：在酒吧喝酒期间李某1还到隔壁桌子敬酒，我问他为何到隔壁桌子敬酒，他说是老乡。后叶某上厕所回来说被隔壁桌一名不认识的米色衣服男子打了一巴掌。2时许，酒吧保安知道叶某与对方吵架，就将叶某等人赶出来，剩下“小强”在酒吧内扶着醉酒的李某1。我们走出酒吧正门后，叶某往酒吧旁边汽车通道走时，碰见五六名男子，叶某指着对方说“就是那个穿灰色衣服的男子打我的”，我们冲过去要打对方，但被保安拦住，我们就和对方用粗口对骂，互相都用拳脚打对方，但因有保安拦住，所以没有怎么打到对方。我们回到酒吧正门对出的建设大道马路边，打算坐出租车回家，这时“小强”扶着李某1从酒吧出来和我们一起等出租车，叶某上前和对方和解，在停车场跟对方的人说“大家都没有什么事情，就不要再打架了”，对方那名灰色衣服的男子跟叶某说“你用吸管扔我们，打死你”，双方各自站成一排对峙，继而发生冲突打起来，我看到刘某跟对方的人倒在地上互打，于是冲上去一脚瑞向对方，对方用手挡开，后对方一名灰色衣服男子（衣服后面有帽子）拿起一根棍子打到我右手手肘，当时我感觉手骨折了。我女朋友李某2把我拉到马路边。我在马路边回头看到双方被拉开没有打架了，突然李某1冲过去打灰色衣服男子，他们两人倒在停车场入口的位置对打，灰色衣服男子用棍子打李某1的上半身、颈部、头部等位置，具体打了多少下不清楚。同时对方一名黑色衣服男子拿铁马砸李某1的身体、头部，不记得砸了多少下。这时被双肩包的汤某拿雪糕筒冲上去打对方，但是没有打到对方，反而被对方灰色衣服男子拿着棍子打了背部的书包六、七下，被打倒在地，黑色衣服的男子也上去踢了“小明”四五下。穿米色衣服男子还踹了李某1几脚。我当时穿绿色外衣。被害人廖某1辨认出汤某、李某1等人，辨认出蔡国强是穿灰色衣服打伤其右手的男子，辨认出陈志忍是和灰衣男子一起打李某1的男子，辨认了现场的铁栏杆、棒球棍、雪糕筒，辨认了现场监控视频截图。31.原审被告人蔡国强的供述及辩解、辨认笔录：2019年1月20日凌晨零时许，我约朋友李文哲一起到黄岐金沙洲建设大道ＴＯＰＯＮＥ酒吧大厅卡座喝酒，在酒吧工作的“小凤”和另一名女子也来和我们一起喝酒。凌晨2时许，隔壁台一名高个男子喝完酒后手一甩，就将两根吸管扔到我的酒杯里，我很不高兴，就微信联系肖**平让他叫多几个兄弟过来，说如果我们打架，就让他就帮忙打架。接着又叫陈罡过来喝酒。我跟肖**平、陈罡提起过我在喝酒时隔壁桌子的人扔东西过来，对方人多。后肖**平带了一名男子来到，这时隔壁扔吸管的男子走向洗手间方向，我朝他后脑打了一巴掌，该男子转身问我什么事，我说“你扔东西”，对方的人冲过来，肖**平、李文哲过来帮忙拦住对方，酒吧保安也过来拦住双方，将我方的人推到酒吧后门。我、肖**平、肖**平的朋友、李文哲就走向前门停车场准备取车离开，走到一半路程时，看到陈罡、肖某2站在停车场边一围栏处，我跟他们打招呼，这时被我打了一巴掌的高个男子冲过来迎面打了我几拳，踢了我一脚，将我踢倒在地。我摸了一下脸，发现手里有血，就想冲过去打对方，肖**平将我抱住。后我走到前门停车场，从自己驾驶的粤Ａ×××**黑色丰田阿尔法车尾箱拿了一支木质棒球棍，冲过去准备打对方，被保安拦下。后来不知是保安还是我方的人抢走了我手里的棒球棍。我们就和对方约四名男子在停车场吵。我把车钥匙给肖**平，让他弟弟肖某1把车先开出去。我的车开走后，对方一名戴眼镜的矮胖男子从旁边拿起一个铁栏杆向我们砸过来，我们躲开了，没人被砸到。戴眼镜的男子将我扑倒在地，压着我打，我躺在地上抱着对方打，对方又有两男一女过来踢我，肖**平和我方的人帮忙推开对方，保安也过来将双方分开。双方都在吵闹，我起来站在停车场闸门前侧方，看到一名黑衣男子从停车场闸门处向我冲过来，途中在闸门边提起来一个铁栏杆，可能他不够力提不起来，脚步很浮，像喝了很多酒。该男子没能提起铁栏杆，继续向我扑过来，并骂我，我们在靠近停车场闸门处一小车边抱打在一起并倒地，双方都用拳头互相殴打对方头部、背部，这时肖**平过来帮忙打对方，我就趁机站起来，在地上捡起棒球棍，过去看见肖**平在踢打地上这名醉酒男子，我就拿起棒球棍对着这名男子上半身部位打了约3至4棍，我打他时该男子还用双手捂住头部在地下滚。肖**平从我手里抢去棒球棍继续打倒地的男子，该男子就不动了。肖**平也是打该男子上半身，具体打了多少下我不清楚。蔡国强辨认出肖**平、陈罡、李文哲，辨认出何秋林是肖**平带过来的朋友，辨认出陈志忍就是“肖某2”，辨认出吴某2就是“小云”，辨认了案发现场和现场监控视频截图，辨认了其案发时所穿衣物、鞋子、所持棒球棒，辨认了其手机通话记录的截图，证实其与肖**平、陈罡于2019年1月20日凌晨有过通话。32.上诉人肖**平的供述及辩解、辨认笔录：2019年1月20日凌晨1时50分许，蔡国强发微信叫我带几个朋友到ＴＯＰＯＮＥ酒吧喝酒，我就叫上何秋林、“阿国”坐弟弟肖某1的车过去，刚上车蔡国强就在微信上说被别人欺负，如果要打架就需要帮忙，出了事他搞定，我就“嗯”地回应了他，并把蔡国强的情况跟何秋林、“阿国”、肖某1他们说了。到酒吧后，见蔡国强和一男两女（“小云”、“小凤”）在喝酒。后隔壁卡座的一名高个男子经过，蔡国强就推了该男子一下，酒吧保安就过来拦开蔡国强和那名男子，蔡国强和对方吵起来，保安将蔡国强往后门方向拉，我们跟到酒吧后门。蔡国强很生气地说对方把吸管、烟头等东西扔到他，当时我们劝他走，从后门走往前门方向途经过道的时候，对方的人从前门走往后门时看见我们，对方五六名男子冲向蔡国强，还说蔡国强这么串，并动手打蔡国强，还有人拿起旁边的铁栏打蔡国强，蔡国强也还手打对方，但没打到。对方一名高个男子踢了蔡国强腹部，手持什么东西打了蔡国强右脸好几下，蔡国强右脸流血，保安员上前制止。这时我看到陈罡也到了。后对方走向停车场入口闸门的路边准备离开，蔡国强就从他的黑色阿尔法汽车尾箱拿了一条长约五十公分的木质棒球棍出来，走回酒吧侧门处放下棒球棍，与蔡国强先前喝酒的朋友就走过去路边和对方的人谈话。当时蔡国强很生气地说：“你们都看到了，我叫你们出来喝酒都是想开心，我被打了你们都不帮忙。”后对方有四五名男子叼着烟走回来，骂蔡国强是不是很串，蔡国强也回骂对方，对方当中一名男子就用烟头弹向蔡国强，并一脚踹中蔡国强肚子，挥拳打中他左边太阳穴位置，蔡国强就还手打扔烟头的男子，我上前将该男子推开，对方四五名男子就冲过来，用摩拜单车和铁栏、塑料雪糕筒打我们，我方为了防卫便还手打对方，我随手拿起铁栏还击，蔡国强就抱着对方一名男子，将该男子摔倒在地，二人在地上扭打在一起，对方几名男子围着蔡国强，我就从陈罡手上拿过蔡国强的棒球棍打了对方倒地男子的腿部一下。蔡国强站起身，用脚踹倒地男子，又从我手里拿了棒球棍打倒地男子一两下，此时对方一名背书包的男子过来打我，我就推背书包的男子右肩，将他推倒在地，蔡国强就用棒球棍打了该背书包男子的后脑一下，接着蔡国强还打了背书包男子的头部六七下，我将蔡国强拉开，说“你这样打他，会打死人的”，蔡国强还一棍打在背书包男子书包上，并听到有玻璃瓶被打碎的声音。陈罡、陈志忍也是蔡国强叫过来的，我刚到酒吧的时候微信问过陈志忍到了没有，他说在路上。肖**平辨认出蔡国强、陈罡、肖某1、何秋林、陈志忍，辨认出吴某1就是“阿国”、吴某2就是“小云”，辨认出李文哲就是和蔡国强喝酒的男子，辨认了案发地点和现场监控视频截图，辨认了现场的铁栏杆、棒球棍。33.原审被告人陈罡的供述及辩解、辨认笔录：2019年1月20日凌晨1时30分许，“陈阿志”发微信说“K哥”出事了，被打了，他自己打的过去，还说他已经叫了朋友过去，“阿平”等人也过去了。我就说我也过去，并让他把位置发给我。我赶到酒吧后门，看到我方有“K哥”、“阿平”、“阿平”的弟弟、“肥仔”，另外还有一名不认识的男子，“K哥”眼睛上有伤痕。对方大概十多人，双方在争吵，酒吧保安也在场劝架。后对方的人走到酒吧前门的马路边，我们也跟着上去。对方几名男子已经叫了的士准备离开了，后来又给他们自己的人叫住了没有上车。在走往停车场的过程中，“K哥”可能之前被打了不服气，就从他车尾箱拿了一根棒球棍放在地上，然后将车钥匙给了“阿平”的弟弟开走。接着“K哥”和“阿平”都在打电话，他们说广州话我听不太懂，估计他们是叫人过来打架。后“K哥”等五六人和对方七八人各站成一排，对方一名男子过来调和，“K哥”和对方的人争吵，对方一名男子突然一脚踹在“K哥”肚子上，我们就还手，我踢了对方一脚，之后双方对打起来。对方一名男子拿着铁架向我们砸来，“K哥”跑去拿刚才的木棍对着其中一名男子打了两下，之后木棍掉在地上。其他人过来抢棍子，我第一个抢到棍子就乱打，打在对方一个男子背上，后对方又有一个胖子冲过来，我又用棒球棍打了胖子的手。后我被对方扑倒在地，很多人想抢我的棍子，我护住了不让他们抢。这时我到处看，想找人过来帮我，看到“K哥”和对方一名男子抱在一起倒在停车场出口位置，扭打在一起，“阿平”、“肥仔”也在帮他打对方那名男子，“肥仔”踢了两脚那名男子。后“阿平”冲过来把我的棍子抢了过去，拿棍子很大力地打了和“K哥”抱在一起的男子脑袋两下，接着“K哥”好像发狂一样，把“阿平”手上的棍子抢了过去，击打倒地男子的头部、胸部各一下，我看到就马上拉开“K哥”，同时用脚踢了一下那人的手。这时“阿平”抢过木棍，很大力往那人的头部打了一下，我听到“嘭”的一声，当时都把我吓到了，我马上拉“K哥”往马路走，“阿平”也跟着我们走。这时马路边有对方一个背双肩包的男子倒在地上，不知道是“K哥”还是“阿平”又用木棍打了那人的背包，我听到玻璃瓶被打碎的声音，该男子也被打倒在地。后来我们一起在广州宵夜时“阿平”在说自己用木棍打得多狠，打了几下对方就不敢还手了。陈罡辨认出蔡国强就是“Ｋ哥”、肖**平就是“阿平”、何秋林就是“肥仔”、陈志忍就是“陈阿志”，辨认出梁某是跟他抢木棍的对方的“肥仔”，辨认了案发现场及现场监控视频截图，辨认了其与“陈阿志”的微信聊天截图，辨认了涉案木棍。34.被告人何秋林的供述及辩解、辨认笔录：2019年1月20日零时许，我和肖**平在广州一间桌球室打桌球，肖**平接到一条信息后说他的朋友叫他去喝酒，就叫我和“阿国”一起去。后肖某1开送我们来到一间酒吧，见到叫肖**平来喝酒的男子“Ｋ哥”。我们在酒吧后门站了几分钟，就走到后门旁边的小路拐角处，接着从酒吧后门旁边冲出来五六名男子，对着“Ｋ哥”拳打脚踢，有人拿起放在路边的铁栏杆砸向“Ｋ哥”，我、肖**平、肖某1和保安拦住双方。五六个男子散开后，我见到“Ｋ哥”额角流血，同时我听到他打电话，跟对方说被人打出血，估计他是想叫人帮手。后我们沿着小路走到酒吧前门，“Ｋ哥”从他车尾箱拿出一根木棍，放在面包车旁边的护栏处，把车钥匙交给肖某1，让他把车开走，又再次打电话给其他人。“Ｋ哥”的朋友看到对方在马路边拦车，就自己一个人过去和对方谈话，后对方三个人走过来和“Ｋ哥”的朋友站在一起，我、肖**平、“阿国”、“Ｋ哥”四人站在一起，双方谈了一会，对方一人突然一脚踢向“Ｋ哥”，我和肖**平拦着那人，另外两人也一起打“Ｋ哥”，双方开始打起来。对方又冲过来两三人参与打架，现场比较混乱，只记得他们有使用铁护栏和木棍，中途又有两人参与打架（其中一人是“二狗”），应该是“Ｋ哥”喊来的人。“Ｋ哥”先用棍打了两人的身体，后用拳头，再后来用棍子打了一个人。“二狗”拿木棍打了一个人，跟着被对方三四个人围着打。我在后门有拿伸缩棍，是“Ｋ哥”和保安从酒吧后门出来的时候，“Ｋ哥”交给我的，我塞到后袋了，该伸缩棍在酒吧后门旁“Ｋ哥”与对方打斗的时候，被保安拿走了。在停车场对方踢了“Ｋ哥”一脚，我便上前拉着“Ｋ哥”，用拳头打了踢“Ｋ哥”的那名男子胸口，那名男子往前冲，和“Ｋ哥”纠缠在一起跌倒，我也一起被撞倒在地，我就站了起来，踢了那名男子大腿、后背几脚，对方一人拿着雪糕筒向我方人员砸过来，把雪糕筒都砸烂了，我将雪糕筒里的沙包捡起来，扔向对方一名黄衣男子，扔出的时候沙包散开了。我看见我方一人被对方压着打，就拿起身边的雪糕筒向对方的人砸去，对方另外一人用铁护栏向我扔过来，我闪开了，捡起旁边另一铁护栏，这时其他人都走开了，我就把铁护栏放下，走到酒吧停车场入口护栏处，看见两人在地上纠缠在一起，我向对方的人踢了一脚，后被酒吧保安员拉开，跟我说不要打，我就在旁边围观，看到“二狗”拿着木棍但没有打人，“Ｋ哥”拿着木棍打倒在地上的一名男子。何秋林辨认出肖**平，辨认出蔡国强就是“Ｋ哥”，辨认出李文哲就是“Ｋ哥”朋友，辨认出陈罡就是“二狗”、吴某1就是“阿国”、陈志忍就是“阿志”，辨认了案发现场及现场监控视频截图，辨认了现场的雪糕筒、铁护栏、棒球棍。35.原审被告人陈志忍的供述及辩解、辨认笔录：我微信昵称“陈阿志”。2019年1月20日凌晨2时许，肖**平打电话说蔡国强在TOPONE酒吧与邻桌的人发生冲突，对方人多，叫我过去帮忙，因我不知道具体位置，蔡国强就用微信发定位给我。我用微信语音联系陈罡，叫他转点钱给我搭车，陈罡问我搭车去哪，我告诉他蔡国强在黄岐酒吧喝酒时和别人发生冲突，对方人多，现在我要赶过去与蔡国强会合，我还把蔡国强的定位转发给陈罡。陈罡通过微信给我300元，我就一个人打车来到TOPONE酒吧，下车看见蔡国强在酒吧路边用一根木棍殴打对方一名倒地男子的头部、背部两三下，陈罡也用脚踹了倒地男子上身几脚，接着蔡国强又拿着木棍到建设大道路边打其他人，在路边他自己摔了一跤，马上又起来用木棍打另一名男子上身，对方有两名男子就用铁栏杆挡开蔡国强，说停止了，不要打了。蔡国强殴打倒地男子时，对方一名男子欲冲过来，我就用手挡着，不让对方接近蔡国强。后蔡国强跌倒在地时，对方的人冲过来想打蔡国强，我立即拉起蔡国强，蔡国强起来后继续拿棒追打对方。陈志忍辨认出肖**平、蔡国强、陈罡，辨认出何秋林在打架现场，辨认了涉案木棍、雪糕筒、铁栏杆，辨认了案发现场及现场监控视频截图，辨认了其与陈罡的微信聊天截图，辨认了其与肖某2、陈罡、肖**平的通话记录截图。36.有收据、转账凭证、谅解书；廖某1的身份证复印件、出入院记录、病历信息、住院费用明细清单、门诊病人费用明细清单、医疗收费票据等。关于上诉人肖**平及其辩护人提出的上诉、辩护意见，经查，1.现场监控视频显示肖**平、蔡国强持棒球棍对已经倒地的被害人李某1猛力击打；证人吴某2及同案人陈罡均指证肖**平持木棍击打了李某1头部，证人吴某1、林某、曹某及同案人蔡国强指证肖**平持木棒击打了李某1的身体，肖**平本人亦供认其持棒球棍打了李某1腿部。所以，本案证据可以认定肖**平持棒球棍击打了被害人李某1头部。法医学鉴定证实被害人李某1是钝性暴力作用于头部致严重颅脑损伤死亡。所以，本案证据可以认定肖**平的行为与被害人李某1的死亡结果具有刑法上的因果关系，上诉人肖**平与同案人蔡国强对被害人李某1的死亡结果承担共同刑事责任，在共同故意伤害犯罪中均起主要作用，并非从犯。鉴于肖**平是被蔡国强纠合参与，对其量刑可以轻于同案人蔡国强。原判已经认定被害人一方对案件的发生有过错，但认定有重大过错的依据不足，对一审判决关于过错的认定予以确认。2.上诉人肖**平持器械积极参与，并纠合同案人到现场参与打斗，肖**平在共同犯罪中是主犯，应对本案的犯罪后果承担全部责任。所以，肖**平应该对被害人李某1被伤害致死和被害人廖某1被伤害致轻伤的后果承担全部责任，鉴于其在共同犯罪中的作用稍轻于同案人蔡国强，其依法承担的刑事责任和民事赔偿责任可以轻于蔡国强，原判量刑和民事赔偿责任的认定符合本案事实和法律规定，并无不当。本院认为,原审被告人蔡国强、上诉人肖**平结伙故意伤害他人身体，致一人死亡，其行为均已构成故意伤害罪。原审被告人陈罡持械聚众斗殴，致一人轻伤，原审被告人何秋林、陈志忍聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。蔡国强、陈罡、何秋林归案后能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。被害方对案件发生有一定过错，在量刑时酌情考虑。在案五被告人的家属能代为赔偿被害人李某1的家属经济损失，并取得谅解，可以酌情从轻处罚。原审判决综合考虑陈罡、何秋林的各项量刑情节及认罪态度，对上述二人宣告缓刑，本院予以确认。在案五人的共同犯罪行为造成了原审附带民事诉讼原告人廖某1的经济损失，依法应予赔偿。根据被害人廖某1在本案中的过错程度及在案五人在共同犯罪中的作用大小，按比例承担相应的赔偿责任，并互负连带赔偿责任。上诉人肖**平及其辩护人提出的上诉、辩护意见经查据理不足，不予采纳。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑基本适当，附带民事判决正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  傅曜天审判员  翟健锋审判员  邹伟明二〇二〇年六月二十九日书记员  詹祥标附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。