安徽省肥东县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0122民初2423号 原告：王文照，男，1971年12月20日出生，汉族，住安徽省肥东县。 委托诉讼代理人：谢燕，肥东县法律援助中心指派的安徽黄发蒙律师事务所律师。 被告：合肥瑶海区广盛石材经营部，经营场所安徽省合肥市合裕路******。统一社会信用代码92340102MA2NA3JT2R。 经营者：高书甫，男，1979年10月21日出生，汉族，住山东省平度市。 委托诉讼代理人：陈忱，安徽安天行律师事务所律师。 被告：安徽万振建设集团,经营,经营场所安徽省合肥市太湖东路******号340100000037。 负责人：万玉康，董事长。 原告王文照与被告合肥瑶海区广盛石材经营部（以下简称广盛石材）、安徽万振建设集团提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月23日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年5月29日公开开庭进行了审理。原告王文照及其委托诉讼代理人谢燕，被告合肥瑶海区广盛石材经营部的委托诉讼代理人陈忱到庭参加诉讼。被告安徽万振建设集团经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王文照向本院提出如下诉讼请求：1、判令两被告共同赔偿原告各项损失162376.35元；2、本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：2019年8月22日15时，原告在肥东县撮镇华东建材城万振石材公司为被告卸石材时，右脚被石材压伤，当即被送往合肥市第二人民医院住院治疗，经诊断为：右小腿开放性损伤伴骨折、右胫骨骨折累及踝关节、右足多发性跖骨骨折、右腓骨骨折等，住院57天。出院医嘱：继续右小腿石膏托外固定，定期复查X线，择期拆除石膏，建议休息3个月，积极行右下肢功能锻炼等，共花去医药费44838.75元（被告垫付了44000元）。原告的伤情经鉴定构成十级伤残。原告为维护自身的合法权益，特提起诉讼，请求法院依法支持原告的全部诉讼请求。 被告广盛石材辩称：一、广盛石材不是本案的适格诉讼主体。从原告提供的证据显示，其明知自己是给万振石材卸货，且其并没有证据证明和广盛石材之间存在雇佣关系，也没有证据证明与高书甫之间形成雇佣关系，原告起诉主体错误，请求驳回对广盛石材的起诉。二、在上述事实的基础上对原告的损失简要答辩：1、医疗费：广盛石材在出于好意垫付的4000元医疗费应当返还；2、后续治疗费还没有实际发生，不应支持；3、原告没有证据证明需要两人护理，对该部分主张不应支持；4、误工费：原告应提供证据证明其因此次受伤造成工资减少的金额，即工资水平，不能仅依据证人证言来证明其收入情况，如无法证明建议以农林牧渔业的收入计算误工费；5、交通费：应当根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗时机发生的费用计算；交通费应当以正式票据为凭，且应当与就医地点、时间、人数、次数等相符合；6、精神抚慰金：在确定精神抚慰金的数额后，应按照过错程度减少精神抚慰金数额，根据原告的受伤情况及过错程度，应以3000元为宜。三、广盛石材对原告的损失不承担责任，且原告对本次受伤本身存在过错。1、根据法律规定，受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的民事责任。原告系被石材倒地砸伤，原告作为完全民事行为能力人，其对风险应当有一定判断能力，自己本身未尽到安全注意义务，在卸石材过程中应当保持安全距离，故原告对损害结果的发生有过错，因此要承担相应的责任。综上所述，原告对广盛石材的诉讼请求无事实根据和法律依据，请求法院公正审理，维护广盛石材的合法权益。 被告安徽万振建设集团书面辩称：我集团不应列为本案被告。我集团与原告之间无任何权利义务关系，我集团作为被告主体不适格，请求法院在查明事实的基础上，公正裁决，以维护我集团的合法权益。 经审理查明：“万振石材”有一车石材需卸货，即雇佣赵守文、高书甫为其卸货。2019年8月22日下午3时左右，赵守文、高书甫雇佣王文照、陈家权、陈小红等六人为“万振石材”卸货。王文照在从车上搬大理石时，大理石倒下砸伤王文照右小腿。王文照受伤后，被送往合肥市第二人民医院住院治疗，经诊断为：右小腿开放性损伤伴骨折、右胫骨骨折累及踝关节、右足多发性跖骨骨折、右腓骨骨折、糖尿病。原告经治疗后于2019年10月17日出院，共用去医疗费44838.75元。2020年3月22日，安徽全诚司法鉴定中心作出（2019）临鉴字第2370号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.王文照因外伤致右胫腓骨下段骨折，遗有右踝关节功能丧失50%以上，构成十级伤残；2.王文照的误工期以180日为宜，护理期以90日为宜，营养期以90日为宜；3、王文照的后续治疗费评定为6000元。原告支付鉴定费2090元。事故发生后，被告向原告支付44000元。 以上事实，有当事人陈述、接处警记录及公安机关的询问笔录、证人证言、医院病历及出院记录、医疗费发票、鉴定意见书等证据载卷证明。 本院认为:雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案王文照在受雇于高书甫、赵守文卸大理石时受伤，王文照要求高书甫承担赔偿责任，本院予以支持。赵守文在本案中不属必要的共同诉讼当事人，原告未起诉赵守文，不影响本案的审理。原告无证据证明“万振石材”与安徽万振建设集团之间的关系，即安徽万振建设集团对王文照在为“万振石材”卸货时受伤不存在因果关系，安徽万振建设集团在本案中不应承担民事责任。王文照在工作时受伤，其对自身安全未尽到注意义务，也应承担相应的责任。本院酌定高书甫、王文照分别承担80%、20%的责任。关于原告的损失：原告无证据证明需两人护理，护理费应按一人护理计算；原告无固定工作，系打零工，被告认为应按农林牧渔业的平均工资计算误工费，本院予以支持；原告主张的后续治疗费，因未实际发生，本院不予支持，原告可待实际发生后再行主张。本院确定王文照的损失有：医疗费44838.75元，住院伙食补助费50元/天×57天=2850元，营养费50元/天×90天=4500元，护理费123.48元/天×90天=11113.2元，误工费128.54元/天×180天=23137.2元，残疾赔偿金37540元/年×20年×10%=75080元，精神抚慰金酌定5000元，鉴定费2090元，交通费酌定1000元，以上合计，王文照的损失为169609.15元。对原告的上述损失，由高书甫承担136687.32元〔（169609.15元-5000元）×80%+5000元〕。扣除被告已为原告垫付的44000元，高书甫还应赔偿王文照92687.32元。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告高书甫于本判决生效之日起十日内赔偿原告王文照92687.32元； 二、驳回原告王文照的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费3548元，减半收取1774元，由高书甫负担1020元，由王文照负担754元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  王卫东 二〇二〇年六月二十八日 书记员  崔雯倩 附相关法条： 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。