河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)豫03民终2911号上诉人（原审被告）：张朝生，男，汉族，1986年5月21日出生，住河南省偃师市。委托诉讼代理人：杨文利，河南修谨律师事务所律师。委托诉讼代理人：崔小玉，河南修谨律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑州天宏实业有限公司，住所地河南省郑州市金水区经三路北段**宏都大酒店****。法定代表人：张杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：杜孟孟，河南国银律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵夏珊，河南国银律师事务所实习律师。原审被告：李北京，男，汉族，1986年12月12日出生，住河南省郑州市金水区。上诉人张朝生因与被上诉人郑州天宏实业有限公司、原审被告李北京案外人执行异议之诉一案，不服河南省偃师市人民法院（2019）豫0381民初1388号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2020年5月14日对当事人进行了询问。上诉人张朝生及其委托诉讼代理人杨文利、崔小玉，被上诉人郑州天宏实业有限公司的委托诉讼代理人杜孟孟到庭参加询问。本案现已审理终结。张朝生上诉请求，1.请求依法撤销河南省偃师市人民法院(2019)豫0381民初1388号民事判决书，改判继续执行位于郑州市××区××大道西、××北天××大厦××房产。2.本案一、二审诉讼费用由郑州天宏实业有限公司和李北京承担。事实与理由：一审法院认定事实和适用法律错误，郑州天宏实业有限公司不享有足以排除强制执行的民事权益，应当继续执行涉案房产。1.预查封期间，涉案房产不能发生物权变动。郑州天宏实业有限公司不能通过行使解除权解除与李北京之间签订的商品房买卖合同。首先，张朝生对涉案房产的查封在先且系合法查封。张朝生先后于2016年11月28日、2017年3月9日向偃师市人民法院、郑州市金水区人民法院申请财产保全，查封了涉案房产。其次，《最高人民法院、国土资源部、建设部关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》第十八条的规定，预查封的效力等同于正式查封。再次，预查封措施具有排他的法律效力。《最高人民法院、国土资源部、建设部关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》第二十二条规定:国土资源、房地产管理部门对被人民法院依法查封、预查封的土地使用权、房屋，在查封、预查封期间不得办理抵押、转让等权属变更、转移登记手续。本案中，涉案房产因财产保全被查封的事实发生在先。当法院采取预查封措施后，即意味着公权力的介入，在未依法解除查封之前，该查封就具有排他的法律效力，其他司法机关、仲裁机关及第三人不得对预查封的财产进行转移、设定权利负担或有其他有碍执行的行为，任何权力都不能对抗这种司法公权，即使出现合同约定或者法律规定可以解除合同的情形。因此，郑州天宏实业有限公司无权行使合同解除权。2.涉案房产被河南省偃师市人民法院、郑州市金水区人民法院查封后，郑州天宏实业有限公司通过非正常渠道取得的权属证书不足以排除对涉案房产的继续执行。郑州天宏实业有限公司在取得郑州市金水区人民法院判令解除房屋买卖合同的判决后，并没有申请法院强制过户。在涉案房产的预告权利人仍为李北京的情况下，利用其作为开发商的便利条件为涉案房产办理了权属证书，该取得方式违法。所谓的权属证书当然不应作为排除执行的理由。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条规定:金钱债权执行中，案外人依据执行标的被查封、扣押、冻结后作出的另案生效法律文书提出排除执行异议的，人民法院不予支持。依据上述规定，郑州天宏实业有限公司无权凭借郑州市金水区人民法院的判决主张排除继续执行，属适用法律错误。综上，一审法院判令不得执行涉案房产缺乏事实和法律依据，损害了张朝生的合法权益，请求依法改判支持张朝生的上诉请求，继续执行涉案房产。郑州天宏实业有限公司辩称，李北京与郑州天宏实业有限公司于2015年1月8日签订的商品房买卖合同，已经被郑州市金水区人民法院生效的判决予以解除。同时，该判决要求李北京配合郑州天宏实业有限公司到房地产登记管理部门办理解除预告登记，及预抵押登记手续。郑州天宏实业有限公司又据此办理了涉案房屋的不动产权证书，我公司所办理的不动产权证书是通过正常合法的渠道办理，对涉案房产享有所有权，足以排除强制执行。故一审法院判决事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。郑州天宏实业有限公司向一审法院起诉请求，1.请求确认位于郑州市金水区中州大道西黄河路北天宏大厦27层2716号房产的所有权归郑州天宏实业有限公司所有，立即停止对该房屋的执行，解除对该房屋的查封；2.本案诉讼费由张朝生、李北京承担。一审法院认定事实：张朝生为与李北京民间借贷纠纷一案，于2016年11月28日向一审法院申请诉前财产保全，一审法院于同日作出（2016）豫0381财保50号民事裁定书，裁定：一、冻结李北京的银行存款500000元，期限一年；二、若银行存款不足，查封李北京位于郑州市××区××大道西、××北天××大厦××号的房产（以银行不足数额为限），期限三年。2016年12月5日，一审法院向郑州市房地产管理局发出（2016）豫0381财保50号协助执行通知书，对李北京名下位于郑州市××区××大道西、××北天××大厦××房产予以查封，期限为三年。后张朝生就该纠纷向一审法院起诉，一审法院于2017年3月2日作出（2017）豫0381民初306号民事判决书，判决李北京于判决生效后10日内偿还张朝生借款本金450000元及利息、违约金（利息按月利率1%计算，从2016年7月11日算至2016年11月15日止；利息与违约金之和按月利率2%计算，从2016年11月16日起至实际履行之日止）。判决生效后，因李北京拒不履行生效法律文书所确定的义务，张朝生向一审法院申请强制执行。在执行过程中，一审法院于2018年11月16日作出（2018）豫0381执恢221号执行裁定书，拍卖李北京名下位于郑州市××区××大道西、××北天××大厦××房产。2018年12月26日作出拍卖公告，拍卖流拍后，一审法院于2019年2月11日发起二拍，后因郑州天宏实业有限公司提出执行异议申请，一审法院于2019年2月26日作出（2018）豫0381执恢221号之一执行裁定书，中止对李北京名下位于郑州市××区××大道西、××北天××大厦××房产的拍卖。另在张朝生诉李北京买卖合同纠纷一案中，张朝生向郑州市金水区人民法院申请财产保全，郑州市金水区人民法院于2017年3月9日作出（2017）豫0105民初1082号民事裁定书，并于2017年3月20日向郑州市房管局发出（2017）豫0105民初1082号协助执行通知书，查封李北京名下位于郑州市××区××大道西、××北天××大厦××房产，查封期限为三年。另查明，2015年1月8日，李北京与郑州天宏实业有限公司签订编号为150××××****的《商品房买卖合同》，李北京购买郑州天宏实业有限公司位于郑州市××区××大道西、××北天××大厦××房产，总价款85万元。李北京首付26万元，余款59万元申请按揭贷款。2015年2月13日，李北京、中国银行股份有限公司郑州花园支行、郑州天宏实业有限公司签订个人一手住房贷款合同，由中国银行股份有限公司郑州花园支行向李北京提供个人住房贷款59万元，郑州天宏实业有限公司提供阶段性连带责任保证。因李北京未能按合同约定按时偿还借款本息，中国银行股份有限公司郑州花园支行将李北京、郑州天宏实业有限公司诉至郑州市金水区人民法院，郑州市金水区人民法院作出（2017）豫0105民初20350号民事判决书，判决李北京于判决生效后十日内返还中国银行股份有限公司郑州花园支行借款本金547436.24元、利息7689.98元、本金罚息60.21元、利息罚息93.92元（计至2017年7月3日，自2017年7月4日起至还款之日止按合同约定计算）；郑州天宏实业有限公司对上述义务承担连带责任保证，承担保证责任后，有权向李北京追偿。郑州天宏实业有限公司后就其与李北京追偿权纠纷一案，向郑州市金水区人民法院起诉，该院于2018年9月5日作出（2018）豫0105民初13819号民事判决书。判决如下：一、郑州天宏实业有限公司与李北京在2015年1月8日签订的《商品房买卖合同》及附件（合同编号：150××××****）解除；二、李北京在判决生效后十日内配合郑州天宏实业有限公司到房地产登记管理部门办理解除预告登记及预抵押登记手续；三、郑州天宏实业有限公司自判决生效后十日内返还李北京购房款85万元；四、李北京于判决生效后十日内支付郑州天宏实业有限公司代偿款612214.69元及2018年5月29日之前的补偿金26457.99元。2018年5月30日之后补偿金以612214.69元为基数，按照日万分之五计算至李北京实际清偿之日止；五、李北京于判决生效后十日内支付郑州天宏实业有限公司律师费3000元。该判决于2018年10月12日发生法律效力。郑州天宏实业有限公司于2018年12月26日前往郑州市不动产登记中心办理了不动产权登记证书，权利人为郑州天宏实业有限公司，不动产权证书号为豫（2018）郑州市不动产权第0413207号。一审法院认为，郑州市金水区人民法院生效的（2018）豫0105民初13819号民事判决书，判决解除了郑州天宏实业有限公司与李北京之间在2015年1月8日签订的《商品房买卖合同》及附件（合同编号：150××××****），并判决李北京配合郑州天宏实业有限公司到房地产登记管理部门办理解除预告登记及预抵押登记手续。郑州天宏实业有限公司据此又办理了位于郑州市××区××大道西、××北天××大厦××房产的不动产权证书，对该房产享有所有权，享有足以排除强制执行的民事权益，故应解除对该房产的查封，不得执行该房产。郑州天宏实业有限公司的诉讼请求合法有据，应当予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条第一项之规定，判决：不得执行位于郑州市××区××大道西、××北天××大厦××房产。案件受理费12300元，由张朝生、李北京负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据，本院对一审审理查明的事实予以确认。本院认为，案外人提起执行异议之诉的，应当举证证明其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益。在本案中，虽然李北京与郑州天宏实业有限公司签订了《商品房买卖合同》，也支付首付款26万元。但剩余59万元系按揭贷款，由郑州天宏实业有限公司提供阶段性连带责任保证。由于李北京未能按合同约定按时偿还借款本息，中国银行股份有限公司郑州花园支行将李北京、郑州天宏实业有限公司诉至郑州市金水区人民法院，该院判决李北京返还借款本息，郑州天宏实业有限公司对上述还款义务承担连带责任保证，承担保证责任后有权向李北京追偿。郑州天宏实业有限公司基于此，向郑州市金水区人民法院起诉李北京，该院判决解除郑州天宏实业有限公司与李北京签订的《商品房买卖合同》及附件，李北京配合郑州天宏实业有限公司到房地产登记管理部门办理解除预告登记及预抵押登记手续，双方互相返还相应款项。根据该判决，郑州天宏实业有限公司对涉案房产享有的是物权性质的返还请求权，其公司对涉案房产享有排除强制执行的权利。但应按照判决要求将应当返还李北京的款项交付执行法院以供执行。同时，郑州天宏实业有限公司已经于2018年12月26日在郑州市不动产登记中心对涉案房产办理了不动产权登记证书，对该房产享有所有权。因此，一审判决认定郑州天宏实业有限公司对涉案房产享有排除强制执行的权利，并判决不得执行涉案房产，处理并无不当。上诉人张朝生关于一审法院认定事实和适用法律错误，郑州天宏实业有限公司不享有足以排除强制执行的民事权益，应当继续执行涉案房产的事实和法律依据不足，本院不予支持。综上所述，张朝生的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费12300元，由上诉人张朝生承担。本判决为终审判决。审判长 曹 园审判员 耿源泓审判员 王少林二〇二〇年六月五日书记员 荣向珂