福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0802民初2035号 原告：上海金锌金属材料有限公司，住所地上海市宝山区真陈路********，统一社会信用代码913101135981788221。 法定代表人：邓衍绪，执行董事。 委托诉讼代理人：朱玥，北京观韬中茂（厦门）律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：王子龙，北京观韬中茂（厦门）律师事务所执业律师。 被告：龙岩市新罗区金星选矿厂（普通合伙），住所地龙，住所地龙岩市新罗区大池镇黄美村信用代码91350802768560187Y。 执行事务合伙人：林景望。 被告：林景望，男，1988年11月6日出生，汉族，系龙岩市新罗区金星选矿厂（普通合伙）执行事务合伙人，住广东省海丰县。 被告：林水枪，男，1963年3月30日出生，汉族，住广东省海丰县。 被告：林钊逸，男，1985年6月23日出生，汉族，住广东省海丰县。 四被告共同委托诉讼代理人：冯资元，广东广深律师事务所执业律师。 原告上海金锌金属材料有限公司（以下简称“金锌金属材料公司”）与被告龙岩市新罗区金星选矿厂（普通合伙）（以下简称“金星选矿厂”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年3月17日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。在审理过程中，因林景望、林水枪、林钊逸与本案的审理存在利害关系，经原告金锌金属材料公司申请，本院依法追加林景望、林水枪、林钊逸为被告参加本案诉讼。原告金锌金属材料公司的委托诉讼代理人王子龙，被告金星选矿厂的执行事务合伙人暨被告林景望、被告林水枪、被告林钊逸及其四被告共同委托诉讼代理人冯资元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金锌金属材料公司向本院提出诉讼请求：1.判令金星选矿厂向金锌金属材料公司返还货款及货款占用利息合计9068726.77元；2.判令金星选矿厂向金锌金属材料公司支付以9068726.77元为基数、自2019年1月11日起至实际付款之日止、按月利率2%计算的逾期返款违约金(暂计算至2020年3月13日的数额为2587612.96元)。诉讼过程中，金锌金属材料公司增加诉讼请求：判令林景望、林水枪、林钊逸对上述全部债务承担无限连带责任。 事实和理由：2018年5月18日至2019年1月10日，金锌金属材料公司与金星选矿厂就买卖铜矿、锌矿等达成协议，交易习惯及事实为:金锌金属材料公司预付货款(金锌金属材料公司并享有该预付货款的占用利息，以3%月息为标准)，金星选矿厂交付相应货物或以铜矿、锌矿回款方式抵扣金锌金属材料公司预付款。2019年1月10日，金锌金属材料公司、金星选矿厂双方就买卖交易事实情况进行结算、制表，由金星选矿厂向金锌金属材料公司出具《确认函》及《金星选矿厂确认函附件》，确认:截至2019年1月10日，金锌金属材料公司己支付金星选矿厂的货款及货款占用利息总额为:人民币9068726.77元。金星选矿厂完全知晓并确认附件中的货款往来，并确认负责偿还该9068726.77元，同时承担今后因此产生的一切利息(原约定为3%月息，金锌金属材料公司自愿调整为2%月息)。金星选矿厂在《金星选矿厂确认函附件》中确认金锌金属材料公司、金星选矿厂就2018年5月至2019年1月期间的逐项买卖交易往来数据及相应货款占用利息。金锌金属材料公司与金星选矿厂之间买卖合同合意，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。合同当事人应严格按合同约定行使权利履行义务，遵循诚实信用原则。金锌金属材料公司己如约履行预付款义务，金星选矿厂并未实际向金锌金属材料公司交付足额的货物或支付货物回款，属根本违约，金锌金属材料公司有权诉请金星选矿厂返还预付货款及逾期返款违约金。另，林景望为金星选矿厂执行事务合伙人，持股比例50%，自2018年5月22日入伙至今，根据《合伙企业法》第二条规定：“普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，”故林景望对金星选矿厂承担无限连带责任，林水枪为金星选矿厂合伙人，持股比例50%，自2019年11月4日入伙至今，根据《合伙企业法》第四十四条规定：“新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任”，故林水枪对金星选矿厂债务承担无限连带责任，林钊逸为金星选矿厂原合伙人，入伙期间至少为2014年10月8日至2019年11月4日，根据《合伙企业法》第四十四条第五十三条规定：退伙人对基于退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任，林钊逸对金星选矿厂债务承担无限连带责任。经金锌金属材料公司多次与金星选矿厂沟通此事，均无效果，金锌金属材料公司无奈，遂提起诉讼，望判如所请。 金星选矿厂、林景望、林水枪、林钊逸辩称，一、金锌金属材料公司向法院起诉四被告，其诉讼请求没有事实和法律根据，请求法院依法驳回金锌金属材料公司诉讼请求。主要理由如下：1、金星选矿厂实际上为胡建斌个人投资企业，而不是合伙企业。金星选矿厂不具备合伙企业法律特征，合伙企业最主要的法律特征有几方面，第一，合伙当事人有合伙合意，第二，共同出资，第三，合伙事务共同决定，第四，合伙收益共享，第五，债务或风险共担。金星选矿厂工商登记的现合伙人林景望、林水枪及原合伙人林钊逸，其中林景望为胡建斌聘请的过磅员，月薪5000元，林水枪和林钊逸均为胡建斌债权人。胡建斌欠林水枪223万元，欠林钊逸叔叔林国存（原金星选矿厂业主）50万元。他们三人答应胡建斌暂时担任金星选矿厂挂名合伙人，目的是为了牵制和督促胡建斌偿还债务，没有合伙经营的真实意愿，合伙协议并非合伙人的真实意思表示，是胡建斌为了达到既能规避法律责任，又能实际控制选矿厂的非法目的，而设置签署的形式合伙协议，取得工商登记。根据合同法第五十二条第二款规定：以合法形式掩盖非法目的合同无效。同时林景望、林水枪、林钊逸均没有实际出资，没有实际参与合伙经营和对合伙事务决定，也没有分享任何合法收益，因此金星选矿厂不具备合伙企业法律特征，不能适用合伙企业法。2、金星选矿厂为胡建斌个人投资企业。胡建斌于2017年7月以400万元的交易对价向原来的业主林国存收购金星选矿厂，当时由于胡建斌自己涉及经济纠纷案件，被法院强制执行，信用受限，其个人账户被冻结，借用其弟弟胡建辉银行账户从2017年8月21日至2017年9月30日分20笔向林国存支付购厂款350万元，现在还欠50万元。林国存于2017年7月底将该厂移交给胡建斌。胡建斌实际控制该厂的一切经营管理活动，根据证人麦某的证明，该厂财务及经营决策、管理、收益、权利处分、证照盖章等均由胡建斌一人控制和支配，原股东和管理人员已经在2017年全部离开该厂，林景望、林水枪、林钊逸均为胡建斌以各种名义安排的挂名合伙人，从未参与该厂的经营管理活动，也无分享该厂的任何经营收益，综上，金星选矿厂为胡建斌个人独资企业，不是合伙企业，应由其独立承担民事责任。二、案涉债务是金锌金属材料公司以胡建斌之间的债务，与金星选矿厂和林景望、林水枪、林钊逸无关。1、根据有关法律规定，胡建斌虽然是选矿厂实际控制人，但他既非金星选矿厂合伙人，又非授权代表人，无权代表金星选矿厂，根据民法总则171之相关规定，其与金锌金属材料公司的业务往来只能代表其个人与金锌金属材料公司的业务关系，而不是金星选矿厂。2、现有证据表明金星选矿厂没有与金锌金属材料公司发生资金往来和业务往来，金星选矿厂与金锌金属材料公司不存在案涉债务，金锌金属材料公司向法庭出具的一组证据就是确认函及附件，附件和确认函均载明金锌金属材料公司所支付的所谓案涉资金均未支付至金星选矿厂，其附件里头列明是支付给三明兴扬工贸有限公司、厦门沂航贸易有限公司、叶小玲、张玉华、胡建辉，没有一笔款是支付给金星选矿厂。2、金星选矿厂与金锌金属材料公司没有买卖合同关系，所盖的确认函的选矿厂的公章究竟为谁所盖，其真实性如何，能否代表金星选矿厂，就金锌金属材料公司所提供的所有证据中，没有一份证据证明这份确认书是金星选矿厂的意愿或者金星选矿厂授权代表所签署，根据最高人民法院2019最高法民申2898号判，倒认为对法律并未规定法定代表人以外持有公司公章的人，仅凭其持有公章的事实就能够代表公司意志，持有公章只是一种客观状态，某人持有公章只能反映该人可能有权代表公司意志的一种表象，至于是否授权其代表公司意志，必须要有持章人获得授权，在持章人未获得授权在合同上盖章的情况，仅凭其持有公章事实不足以使对方产生信赖。案涉的确认函及附件对金星选矿厂不发生法律效力。案涉债务与林景望、林水枪、林钊逸无关。根据个人独资企业法第二条规定，是指依照本法在中国境内设立由一个自然人设立，财产为个人所有，投资人对企业债务承认无限责任的主体，金星选矿厂实际为胡建斌个人独资企业，其与对方的债务或者说金星选矿厂与金锌金属材料公司的案涉债务是否存在，均与林景望、林水枪、林钊逸无关。综上所述，金锌金属材料公司的诉讼主张缺乏事实及法律依据，请求驳回金锌金属材料公司的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院认定如下：1.金星选矿厂、林景望、林水枪、林钊逸对金锌金属材料公司提交的金星选矿厂确认函及附件、银行流水信息的真实性有异议，但未提供相应的证据予以反驳，该组证据均盖有金星选矿厂的公章，故对该组证据的真实性予以确认。2.金星选矿厂、林景望、林水枪、林钊逸提交的银行流水明细、麦进越证明材料、胡建辉证明材料，系逾期举证，对该组证据本院将结合其他证据和事实予以综合认定。 本院经审理认定事实如下：2018年5月18日起，金锌金属材料公司向金星选矿厂购买铜矿、锌矿、铅矿等。金锌金属材料公司向金星选矿厂支付预付款（以实际支付的金额及按月利率3%计算的占用利息总额计算预付货款），金星选矿厂向金锌金属材料公司交付货物或者以铜矿、锌矿回款方式抵扣预付款。2019年1月10日，金星选矿厂出具一份《确认函》，主要内容为：截至2019年1月10日，金锌金属材料公司（本确认函附件中通过郑素珍、王鹏个人账户支付的款项视同金锌金属材料公司支付）已支付给金星选矿厂（确认函附件中三明兴扬工贸有限公司、厦门沂航贸易有限公司、叶小玲、张玉华、胡建辉等项下收款视同金星选矿厂收款）的货款及货款占用利息总额为9068726.77元。金星选矿厂完全知晓并确认附件中的货款往来，并确认负责偿还该款项，同时承担今后因此产生的一切利息（利率按3%/月计算）。后金星选矿厂未向金锌金属材料公司交付货物亦未返还预付款，故金锌金属材料公司诉至法院，请求判如所请。 另查明，金星选矿厂工商登记的类型为普通合伙企业，2017年10月23日合伙人由麦进越、林钊逸变更为林景龙、林钊逸，执行事务合伙人由麦进越变更为林景龙。2018年5月22日，合伙人由林景龙、林钊逸变更为林景望、林钊逸，执行事务合伙人由林景龙变更为林景望。2019月11月4日，合伙人由林景望、林钊逸变更为林景望、林水枪。 本院认为，金锌金属材料公司向金星选矿厂购买货物，金星选矿厂尚欠金锌金属材料公司预付款及相应利息9068726.77元，有金星选矿厂出具的确认函及附件、银行流水信息等可以证明，双方之间的买卖关系明确、合法。金星选矿厂未按《确认函》的约定返还金锌金属材料公司预付款及利息9068726.77元，显属违约，应限期归还。金锌金属材料公司要求金星选矿厂支付前述款项按月利率2%计算的违约金，未超过《确认函》的约定，本院依法予以支持。林景望、林水枪为金星选矿厂名义上的合伙人，林钊逸为金星选矿厂原名义上的合伙人，实际均未参与投资、经营，故金锌金属材料公司要求林景望、林水枪、林钊逸承担前述债务的连带责任，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款规定，判决如下： 一、龙岩市新罗区金星选矿厂（普通合伙）应于本判决生效之日起十五日内返还上海金锌金属材料有限公司货款及相应利息9068726.77元； 二、龙岩市新罗区金星选矿厂（普通合伙）应于本判决生效之日起十五日内支付上海金锌金属材料有限公司以9068726.77元为基数、自2019年1月11日起至款清之日止、按月利率2%计算的违约金； 三、驳回上海金锌金属材料有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费91738元，减半收取计45869元，由龙岩市新罗区金星选矿厂（普通合伙）负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 李  华  文 二〇二〇年六月九日 法官助理 赖  芳  芳 书 记 员 卢晓青（代） 附： 一、主要法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条第一款当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 三、主动履行生效法律文书提示 （一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。 履行款存入以下账户 开户单位：龙岩市新罗区人民法院 开户行：兴业银行龙岩新兴支行 账号：17×××01 支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。 （二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到办结案件的开票窗口开具网络版的《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据；也可通过现场POS机刷卡直接缴款，现场领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 （三）履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。 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