广东省湛江市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）粤08民终925号上诉人（原审被告）：陈妙兰。被上诉人（原审原告）：余鹏。原审被告：陈和德。上诉人陈妙兰因与被上诉人余鹏及原审被告陈和德民间借贷纠纷一案，不服广东省湛江市霞山区人民法院（2019）粤0803民再2号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人陈妙兰及其委托诉讼代理人陈敏，原审被告陈和德到庭参加诉讼。上诉人陈妙兰上诉请求：一、撤销一审判决并依法改判；二、判决余鹏负担本案上诉费。事实与理由：一、一审法院认定“余鹏已通过现金的方式向陈妙兰交付60000元借款”事实认定错误。余鹏并没有向法院提供任何证据证明其已经现金支付60000元给陈妙兰，根据谁主张谁举证的规则，余鹏无法提供证据证明的事实不能认定。再者，60000元不是小数目，现在电子支付方式便捷，按照一般的交易习惯，不可能直接交付如此大额的现金。二、余鹏涉嫌虚假诉讼一案已经被湛江市公安局刑事警察支队立案侦查，根据先刑后民的原则，应先中止本案的民事诉讼。据了解，余鹏曾多次通过迫使借款人签署高额借据的非法手段，谋取非法利益，现在多名与陈妙兰有同等遭遇的受害者已向公安局报案。一审法院对于余鹏究竟出借了多少款项这一关键的事实没有查清，认定事实错误。为了查明本案的事实，本案应待刑事案件处理完毕再进行审理。被上诉人余鹏未到庭参加诉讼，也未提供书面答辩意见。原审被告陈和德陈述称：陈和德对一审法院判决陈和德无需承担责任没有异议，陈和德对余鹏和陈妙兰的借贷关系不知情。余鹏于2016年11月16日向一审法院起诉请求：一、判决陈妙兰、陈和德向余鹏归还借款60000元及利息（利息自2016年5月7日计起,每月利息按本金的2%计算,计至起诉之日为5个月,共6000元），合计66000元；二、判决本案的诉讼费用由陈妙兰、陈和德负担。一审法院于2017年4月25日作出（2016）粤0803民初2001号民事判决，已经发生法律效力。2018年11月5日，陈妙兰、陈和德向一审法院申诉，经一审法院院长提交审判委员会讨论决定，一审法院于2018年12月10日作出（2018）粤0803民监5号民事裁定，再审本案。一审法院审理查明，2016年4月8日，陈妙兰向余鹏借款60000元。余鹏通过现金方式向陈妙兰交付，陈妙兰向余鹏出具《借据》。《借据》载明：本人陈妙兰现向余鹏借取现金陆万元整（¥60000.00元），定于2016年5月7日前还清借款，若逾期不还，自愿每月利息按本金的20‰计付。2016年5月7日，陈妙兰向余鹏偿还借款900元。2016年5月17日，陈妙兰向余鹏偿还借款11000元，余鹏向陈妙兰出具一份《收据》，载明：“今收到陈妙兰还款¥11000.00元（壹万壹仟人民币），余款按约定还清。以此为据，收款人：余鹏，2016.5.17”。另查明，陈和德与陈妙兰属夫妻关系，两人于2009年3月3日登记结婚。又查明，据原审附卷材料显示，一审法院原审时于2016年11月22日向余鹏提供的陈妙兰、陈和德位于湛江市霞山区解放西路38号44栋2门602号房的地址进行EMS邮政专递送达，邮政部门于2016年11月24日以无法联系收件人为由分别退件。一审法院原审时于2016年11月29日对诉讼文书及开庭传票进行公告送达。再查明，（2016）粤0803民初2001号民事判决发生法律效力后，余鹏向一审法院申请执行，一审法院予以立案，执行案号为（2018）粤0803执218号。在执行过程中，对陈妙兰、陈和德名下的相应财产采取了执行措施。一审法院再审过程中，陈妙兰抗辩《借据》不是其签名，于2019年4月2日向一审法院申请对《借据》进行笔迹鉴定。2019年5月6日，一审法院依法委托广东中鼎司法鉴定中心通知陈妙兰缴纳司法鉴定费用3650元，陈妙兰逾期没有缴纳，广东中鼎司法鉴定中心遂终止本次司法鉴定。一审法院审理认为，本案属民间借贷纠纷。关于借款本金的认定及偿还问题。陈妙兰于2016年4月8日向余鹏立下《借据》借款60000元，《借据》载明是借取现金，余鹏主张已通过现金的方式向陈妙兰交付，并提供银行明细主张其具备资金出借能力，上述证据已形成完整的证据链条，对该借款事实，予以确认。陈妙兰对此有异议，认为其没有在《借据》上签名，实际也没有借到60000元，但对此没有提供任何证据予以反驳，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，陈妙兰应承担举证不能的后果。对陈妙兰的上述抗辩，不予采纳。《借据》约定借款于2016年5月7日前还清，陈妙兰提交银行转账凭证主张于2016年5月7日当日偿还借款900元，余鹏认为已记不清楚，但对此也没有提供证据反驳，确认陈妙兰偿还900元的事实。因属借款到期前的还款，故应视为偿还本金。另外，双方对余鹏于2016年5月17日出具《收据》的11000元属于偿还借款本金均无异议，予以确认。至于陈妙兰主张通过现金、微信及转账至余鹏指定的其他人的账户等方式还偿还了12000元，余鹏对此不予认可，陈妙兰也没有提供证据予以证明，故对陈妙兰上述主张，不予支持。综上，认定陈妙兰尚欠余鹏借款本金为48100元。关于借款利息的问题。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效”以及第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”的规定，余鹏与陈妙兰约定逾期后的借款利息按每月2%计算不违反法律规定。故陈妙兰应从2016年5月18日起，以借款本金48100元为基数，按照年利率24%向余鹏支付至清偿之日止的利息。关于陈和德对上述债务是否承担共同偿还责任的问题。陈妙兰的上述借款行为虽然发生于陈妙兰、陈和德婚姻关系存续期间，但该借款是陈妙兰个人所借，陈和德并没有在《借据》上签名，陈和德对此不予认可。余鹏没有提供证据证明陈和德属知情或基于夫妻双方共同的意思表示，也没有提供证据证明该借款是用于家庭共同生活，故涉案借款不属于夫妻共同债务。余鹏主张陈和德承担共同偿还责任缺乏事实与法律的依据，不予支持。至于陈和德申诉称一审法院在执行阶段已扣划的8800元，不属于本案审理的范畴，陈和德可待本案发生法律效力之后另行处理。综上，因陈妙兰提交新证据，致使（2016）粤0803民初2001号民事判决认定事实错误，应予纠正。案经一审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百零七条第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、撤销广东省湛江市霞山区人民法院（2016）粤0803民初2001号民事判决；二、限陈妙兰于判决发生法律效力之日起十日内，向余鹏偿还借款本金48100元及利息（以48100元为基数，按照年利率24%从2016年5月18日起计至还清借款之日止）；三、驳回余鹏对陈和德的诉讼请求；四、驳回余鹏的其他诉讼请求；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；本案受理费1450元，由余鹏负担288元，陈妙兰负担1162元。本案二审中，本院依法组织各当事人进行了举证、质证。陈妙兰向本院提供了《受案回执》和《立案告知书》，拟证明陈妙兰于2019年10月11日向湛江市公安局刑事警察支队报称陈妙兰被虚假诉讼，湛江市公安局刑事警察支队于2019年10月13日告知陈妙兰，已立虚假诉讼案进行侦查。陈和德质证认为同意陈妙兰的证据意见。本院经审查后认证认为，陈妙兰提供的上述证据与本案有关联性，对本案处理有影响，本院予以采纳。陈和德、余鹏未向本院提供证据。本院根据陈妙兰提供上述《受案回执》和《立案告知书》的线索，向遂溪县人民检察院调取了余鹏相关案件的书证材料。本院经审理查明：遂溪县人民检察院已以遂检一部刑诉[2020]Z242号《起诉书》向遂溪县人民法院对余鹏提起公诉，该《起诉书》所载查明余鹏涉嫌犯罪的事实包括本案余鹏与陈妙兰的借款事实。本院认为：余鹏因本案同一事实涉嫌犯罪，已由遂溪县人民检察院提起公诉，故本案应驳回余鹏起诉。本院依照《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪若干问题的规定》第十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第四款、第一百七十条第一款第二项以及《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条的规定，裁定如下：一、撤销广东省湛江市霞山区人民法院（2019）粤0803民再2号民事判决；二、撤销广东省湛江市霞山区人民法院（2016）粤0803民初2001号民事判决；三、驳回余鹏的起诉。余鹏预交的一审案件受理费1450元，由广东省湛江市霞山区人民法院予以退回；陈妙兰预交的二审案件受理费1162元，由本院予以退回。本裁定为终审裁定。审 判 长  林 竹审 判 员  陈小红审 判 员  郑玉莲二〇二〇年六月二十八日法官助理  陈菁菁书 记 员  何骁腾附：相关法律条文《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪若干问题的规定》第十一条人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理认为不属经济纠纷案件而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关或检察机关。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第五条人民法院立案后，发现民间借贷行为本身涉嫌非法集资犯罪的，应当裁定驳回起诉，并将涉嫌非法集资犯罪的线索、材料移送公安或者检查机关。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条人民法院依照第二审程序审理案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原裁判，驳回起诉。