云南省普洱市景谷傣族彝族自治县人民法院民 事 判 决 书（2020）云0824民初129号原告：赛尚波，男，1974年10月22日生，回族，住址：云南省普洱市景谷傣族彝族自治县（以下简称景谷县）永平镇勐嘎村民委员会桥头村民小组，现住。委托诉讼代理人：赛林松（系原告侄子），男，回族，1986年12月23日生，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：付天宏，代理权限为特别授权代理。被告：景谷诚信劳务服务队。统一社会信用代码：92530824MA6LRP9D67。经营场所：景谷县纸厂厂区内。经营者：罗学章。委托诉讼代理人：苏力，云南平展律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告赛尚波与被告景谷诚信劳务服务队提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月9日立案受理。于2020年3月30日依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赛尚波及其委托诉讼代理人赛松林、付天宏、被告景谷诚信劳务服务队经营者罗学章及委托诉讼代理人苏力到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告赛尚波向本院提出诉讼请求：1．判令被告赔偿原告误工费：365天×160元=58,400元。护理费：150天×160天=24,000元。营养费90天×100元=9,000元。残疾赔偿金：按云南省2018年农村居民人均可支配收入每年10,768元的标准进行计算，并按照九级和十级混合的多级伤残计算方式计算，具体为：10,768元/年×20年×21%=45,225.6元。以上各项费用合计：136,625.6元。2．判令被告承担本案的诉讼费用。事实及理由：2017年中旬，原告赛尚波经人介绍到被告景谷诚信劳务服务队承包的景谷胶合板场内改板工程项目内做工，主要从事搬运木头，进行辅助改板业务，2018年3月9日，在工作中被电锯锯伤头部、左肩部、腰部，经中国人民解放军六十二医院病情证明，赛尚波诊断意见：一、左肩部、肩胛部及背部切割伤：1．左锁骨远端、左肩胛骨肩峰及肩胛孟粉碎性骨折、左肱骨头骨折、脱位并缺损，2、臂丛神经断裂损伤臂丛神经后束、肩胛上神经、肩胛上动脉断裂并缺损，3、斜方肌、三角肌、冈上肌、冈下肌、小圆肌、大圆肌、背阔肌断裂；二、失血性休克；三、左侧颞枕部头皮裂伤；四、L4-5椎体骨脱，五、L3-5椎体骨质增生，六、L3-S1椎间盘膨出并变性。自2018年3月9日至2018年4月16日，共住院治疗38天；又于2019年8月4日至2019年8月8日住院治疗左锁骨、肩胛骨骨折固定术。经云南赢鼎司法鉴定中心伤残等级鉴定，赛尚波左上肢伸肌肌力3级的伤残等级评定为九级伤残，左肩关节功能丧失38%的伤残等级评定为十级伤残等级。三期鉴定：误工期365天，护理期150天，营养期90天。事情发生后，被告连续给付原告人生活费三个月，每月2,400元，合计：7,200元。拆钢板手术后给付1个月2,400元的生活费；其中，在住院治疗过程中，还将原告人（建档立卡户）医疗保险大病理赔费用报走而不返还原告，其他就没有给付过任何费用，经多次找被告协商，被告拒绝给付任何费用。原告与被告协商赔偿事宜未果，为维护自己的合法权益，遂向人民法院提起诉讼。被告景谷诚信劳务服务队辩称，被告不承担赔偿责任，请法庭查明事实。对赔偿的医药费被告保持追诉的权利。1．如误工费鉴定期一年，每天给付的误工费过高。2．护理费过高。3．营养费按每天30元计算，以上几项合计99,425.6元。这只是原告损失，不在被告赔偿范围。发生该事故原因是原告酒后上班，并把安全盖板拆除，在本案中被告没有过错，不应承担责任。原告为证实诉讼主张，向本院提交如下的证据：一、身份证一页，欲证实原告身份信息，主体适格；二、病情证明、住院证、DR检查报告单9页，欲证实原告受伤住院治疗全过程；三、收费票据、结算报销单二页，欲证实原告住院治疗产生费用及结算报销；四、司法鉴定意见书，欲证实伤残等级鉴定意见，鉴定塞尚波九级伤残、十级伤残与误工、护理期限。被告景谷诚信劳务服务队的质证意见为：对第一组证据三性及证明目的都没有异议；对第二组证据三性无异议，证明目的不认可，是原告违反操作造成的，被告不应承担责任；对第三组证据三性无异议，证明目的不认可，被告不承担责任；对第四组证据三性无异议，证明目的不认可，被告不承担责任。被告向法庭提供以下证据材料：一、《管理规定》、照片三页，欲证实原告与被告系雇佣关系，2018年3月9日原告在辅助改板工作中，违反管理规定，将加盖的安全盖板撤除，导致原告跌落盖板下的沟槽被带锯致伤，本次安全事故原告要承担主要责任；二、单据6份，欲证实被告已为原告垫付景谷县医院医疗费1,680元、解放军六十二医院医疗费33,445.91元，市医院35,236.8元（注医保报的五万多已经扣除）、草药康复费22,000元、二次手续费6,709.34元、被告请护工付护工费13,600元，合计112,672.05元；三、收据，欲证实被告已支付原告生活费9,600元，住院期间7,861元，合计17,461元。总合计130,133.05元。原告赛尚波的质证意见：第一组真实性无异议，合法性、关联性有异议，该管理规定只对员工进行管理，所以是不合法的。证明目的不认可，说原告拆除安全盖板是不属实的，被告所说无事实及法律依据；对第二组证据的真实性、合法性、关联性无异议；对第三组证据收据9,600元无异议，7,861元原告不知情，春节时候被告给付原告1,000元，总的是10,600元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人提交的证据，本院分别作如下认定：对原告提交的第一、二、三、四组证据来源合法、客观真实性、与本案具有关联性，本院予以确认；对于被告提交的第一组证据的真实性、合法性认可，但对此组证据的证明目的即“造成此次事故的主要原因是由于原告赛尚波违反操作规程所致”，未提供相应的证据相互印证，为此，此证明目的本院不予采信；对于被告提交的第二组、第三组证据收据真实性、合法性本院予以采信，但对其欲证明的部分金额原告说不知情，因有具体领款人的签字及款项使用情况明细相互印证，本院对此组证据予以采信。根据原、被告双方当事人的诉辩主张及对证据的分析、认定，本院依法确认以下案件事实：2017年中旬，赛尚波加入景谷诚信劳务服务队在景谷胶合板场内做工，该景谷诚信劳务服务队经营者是罗学章，主要从事木材搬运、辅助改板等工作，原、被告属雇佣关系。2018年3月9日，赛尚波在工作过程中发生受伤，被送至景谷县人民医院住院治疗38天，于2018年4月16日出院；后于2019年8月4日至2019年8月8日至中国人民解放军六十二医院住院治疗左锁骨、肩骨骨折固定术。2019年11月11日申请云南云鼎司法鉴定中心作出伤残等级及三期评定，其出具的云鼎【2019】临鉴字第20422号、【2019】临鉴字第20423号司法鉴定意见书伤残等级评定为：赛尚波左上肢伸肌肌力3级的伤残等级评定为九级伤残；左肩关节功能丧失38%的伤残等级评定为十级伤残；三期评定为：误工期365日，护理期150日，营养期90日。另查明，原告赛尚波户籍所在地为云南省景谷县勐嘎村民委员会桥头村民小组人，属农村户籍。本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害他人身体造成伤害的，应当依法承担相应的赔偿责任。根据查明的事实，并结合原、被告的诉辩主张确定本案的争议焦点为：原告赛尚波的诉请是否得到支持，损失如何确定及如何承担的问题。（一）关于原告赛尚波的诉请是否得到支持损失如何确定的问题。本院认为，本案属雇佣劳务关系，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。......”本案中，原、被告虽未鉴定书面的劳动雇佣关系合同，依据原、被告提供的证据和审理查明的事实，结合原告与被告之间的主体资格与性质、双方约定的内容及权利义务、活动名义及承担责任的主体等情况综合分析，原告赛尚波与被告景谷诚信劳务服务队之间形成雇佣劳动关系没有争议。关于原告赛尚波的损失确定及承担的问题。本院认为，关于原告赛尚波的人身损害赔偿标准及数额确定问题。本院根据一审法庭辩论终结时云南省上一统计年度相关数据，并结合原告赛尚波的请求确定原告赛尚波基于本次事故产生的损失如下1．关于原告赛尚波诉请的45,225.6元残疾赔偿金：根据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》，本案原告赛尚波经鉴定在此次事故中共造成一个九级伤残、一个十级伤残，本院按照中华人民共和国国家标准GB18667－2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》中附录B中所确定的多等级伤残者的伤残赔偿计算公式c＝ct×c1×（ih+∑ia,i）（∑ia,i≦10%，i=1，2，3……n，对原告赛尚波的残疾赔偿金进行复核，因原告赛尚波在此次事故中共造成一个九级伤残而九级伤残的赔偿比例是20%，原告赛尚波按照每增加一个十级伤残增加2%的赔偿比例计算出其一个十级伤残的赔偿比例为2%，符合法律规定，本院予以确认。因原告赛尚波未提供确实、充分的证据证实其收入、支出均来源于城镇的相应证据，原告赛尚波的残疾赔偿金计算标准只能按照农村户口进行计算，而云南省2019年全年农村常住居民人均可支配收入为11,902元，根据上述的计算公式本院确定原告赛尚波的残疾赔偿金为：11,902元×20年×（20%+2%）=52,368.8元。2．关于原告赛尚波诉请的58,000元误工费：本院结合原告赛尚波户籍为农村户口的实际情况，参照2019年农、林、牧、渔业在岗职工的标准认定原告赛尚波的赔偿标准，结合原告赛尚波鉴定出误工期为365日，本院确定原告赛尚波误工损失为49,268元（49,268元/年÷365日/年×365日）；3．关于原告赛尚波诉请的24,000元护理费：本院按照护理期评定的150日确定原告赛尚波的护理期，每日的护理费用本院结合护理人员为赛尚波家人的情形，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算：护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。......”的规定，误工费的计算标准为依据2020年《云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》中“农、林、牧、渔业在岗职工平均工资49,268元/年”计算，确定每日的护理费为134元/日（49,268元/年÷365日/年），故原告赛尚波的护理费为20,100元（150日×134元/日）；4．关于原告赛尚波诉请的9,000元的营养费：原告赛尚波营养期本院确定为90日，计算营养费的标准本院酌情支持50元/日符合法律规定，本院予以确认4,500元（90日×50元/日）。综上，原告赛尚波基于本次事故产生的残疾赔偿金、误工费、护理费损失本院核定为：126,236.8元。（二）关于原告与被告之间责任如何划分的问题依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，......。提供劳务一方因劳务致使自己受到损失的，根据各自的过错承担相应的责任。”该条是关于被用工者自己遭受损害时如何分担责任的规定。提供劳务一方因劳务致使自己受到损失时的赔偿责任虽然规定在《中华人民共和国侵权责任法》的用工责任规定中，但其并非用工责任。因该条规定的责任在性质上属于损失的分担，而不是侵权责任。一般的侵权责任是因自己的过错而造成他人损害的责任，而劳务接受者对于劳务提供者因劳务使自己遭受损失，只是因没有尽到对自己的注意或者保护义务而使劳务提供者遭受损害，其属于法定的赔偿责任，而非侵权责任。至于接受劳务的一方对提供劳务一方所提供的补偿，也是基于法定的原因而承担的赔偿责任，并非是真正意义上的侵权责任。本案被告景谷诚信劳务服务队的经营者罗学章是雇主，未提供证据证实原告赛尚波因重大过失或者故意所致，与此事故的发生有直接的因果关系，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。......的规定及个人用工不适用《工伤保险条例》的规定，现行法律没有要求用工者为其聘请的被用工者缴纳工伤保险，因而，被用工者不能参与工伤保险统筹。但用工者个人经济能力毕竟有限，完全由用工者承担全部赔偿责任，必然使其承担过重的责任，既对用工者不公平，也不利于个人之间劳务关系的相应发展。完全由被用工者自己承担损失，对被用工者也不公平，因此应由双方分担损失。结合本案案情，本案原告自认将盖板自行揭开和前天晚饮着酒，上班时有些酒气，存在一定过错，又依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“根据过错程度来分别确定双方各自应分担的损失”的规定，在运用这一规则时，应当考虑双方的过错程度以及原因力等因素，综合确定接受劳务一方应承担的责任。原告赛尚波未按相应的操作规程操作，且饮酒上班，其自身具有一定的过错应当对自身损害承担相应责任。因此，应承担此次事故中20%的责任即25247（126236.8×20%），被告景谷诚信劳务服务队没有提供相应证据证实其对原告赛尚波在选任、监督、管理、保护上尽到了合理的注意义务，故被告景谷诚信劳务服务队对原告赛尚波在提供劳务过程中受伤具有一定的过错，应当对原告赛尚波的损害后果承担相应责任；其应承担80%的责任即100989（126236.8×80%），扣减被告景谷诚信劳务服务队已支付上述各项费用合计31,061元，还应支付原告赛尚波69,928元。被告景谷诚信劳务服务队已支付的医疗费因原告赛尚波未起诉，不在本案中处理，双方当事人可另行处理。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十二条之规定，判决如下：一、由被告景谷诚信劳务服务队于本判决生效后十日内赔偿原告赛尚波误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金各项损失共计人民币69,928.00元；二、驳回原告赛尚波的其他诉讼请求。案件受理费人民币3,033.00元，由原告赛尚波承担人民币606.00元，由被告景谷诚信劳务服务队承担人民币2,427.00元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于普洱市中级人民法院。审 判 长  黄 菊审 判 员  段明会人民陪审员  马明华二〇二〇年六月五日书 记 员  李晓琴