西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2018）陕0113民初14757号原告：西安康发建筑工程有限责任公司，住所地，西安曲江新区以西、。法定代表人：陈虎，该公司总经理。委托代理人：杨建生，陕西恒达律师事务所律师。委托代理人：范钦，陕西恒达律师事务所律师。被告：陕西华航建筑安装工程有限公司，住所地，西安市莲湖区。法定代表人：李维维，该公司总经理。委托代理人：张海斌，陕西尚文律师事务所律师。委托代理人：董韦里，陕西尚文律师事务所实习律师。原告西安康发建筑工程有限责任公司与被告陕西华航建筑安装工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告的委托代理人与被告的委托代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求被告支付原告土方工程款3649035.04元及2016年2月1日起至2018年7月1日的利息2116440.32元，以及2018年7月1日之后至还款之日止的利息。2、诉讼费由被告承担。事实与理由：由于被告拖欠原告的土方工程款，2015年8月，双方签订付款计划书一份，约定被告在2016年1月31日前，付清原告款项，年底前若不能付清，未付款按照月息2%开始计息。上述协议签订后，被告未依约付款，原告多次催要，被告仅给付了1200000元，目前仍拖欠款项3600000余元。故诉至法院，望判如所请。被告辩称，被告的应付土方款总额是7799112元，已付款6904000元，下欠895112元。对方没有按合同约定开具发票，按照合同约定是原告在被告付款前开发票，没有开据发票被告有权拒付。根据当事人的陈述和经审理认定，本院认定事实如下：2014年1月13日，甲方陕西华航建筑安装工程有限公司与乙方西安康发建筑工程有限责任公司签订土方工程承包合同，双方约定，在乙方具备土方开挖及渣土外运的基本设备条件的前提下，甲方同意将曲江御园项目一期基坑土方开挖及外运施工委托给乙方施工。承包方式为本项目一期基坑土方的开挖外运及开挖内倒堆放。承包方式为包工包料包机械（包括建筑垃圾排放费、政府部门手续及周边关系协调等工作）。承包价格为地表渣土及基坑土方开挖外运按自然方93元每平方米作为含税承包综合单价。基坑土方开挖内倒堆放（含装载机倒运土至回填土所需地点工序）按自然方15元每平方米作为含税承包综合单价。（综合单价包括：土方挖装外运、内倒全部工作内容的人工费、材料费、机械费、措施费、临时道路砼硬化的施工期间维护修补、临时设施费、建设垃圾排放费、机械进出场费、与基坑支护施工单位的配合修坡、安全文明施工费、人材机涨价风险及施工安全风险费、卫生费、政府部门和周围关系协调费、管理费、利润、税金等按此综合单价一次包死，不再调整。水电由甲方提供，乙方必须节约使用）。付款及结算约定，本工程无预付款，进度款按每月30日或按分段验工计价，每次支付完成部分价款的70%；土方工程全部完工交验后双方于1个月内结算完毕。结算完毕3个月后甲方付清余款，若甲方由于资金困难不能及时支付工程款时，甲方按所销售的本项目房屋抵做工程款给予支付，乙方必须保证施工期间不能因工程款的支付原因停工。乙方领取甲方所支付的工程款时，必须提供对应金额的税务发票，否则甲方有权拒绝付款，且工期不予顺延。乙方委托现场施工代表陈虎负责联系和处理工程施工中的有关事宜。甲方派出工地现场代表付公房全权负责工地有关事宜。2015年8月29日，甲方被告与乙方原告签订了曲江御园2号楼项目室外回填土施工协议，约定甲方将西安市曲江新区XX路XX段XX园XX号楼项目的基坑、室外所有土方回填工程承包给乙方。施工内容包括场内原有土方开挖，装运倒土、分层摊铺、平整、机械、人工、夯实等工作。总工期20天，计划从2014年8月21日开始至2014年9月10日结束。综合单价室外35元/平方米（此单价包含地块内任何位置的土方开挖、倒运到施工现场的机械、人工及管理等所有费用，最终以实际压实方量计算。）合同签订后，原告进场进行了施工,后按期完成了工程量。2015年8月13日，原、被告之间签订付款计划书，表明：2014年1月13日被告与原告签订的合同所产生的未付土方工程款(总计约4700000元左右，具体实际金额以双方签字结算数额为准)，经双方友好协商如下约定付款，2015年9月底前支付500000元，以后每月月底前支付800000元，直至2016年1月31日前支付完，如年底不能支付完，未付款按月息2%开始计息支付乙方。土方工程款以外的其他费用在本协议签后一个礼拜之内支付乙方地材、机械费用共计150000元，剩余地材、机械费用10月1日之前全部付清。被告对曲江御园清表部分外运79000立方米不认可，认为应当根据约定扣除15000立方米，但原告认为已经扣除过了，双方各执一词。原告提交的证据是2014年11月1日有双方盖章的陕西隆基帝和置业有限公司曲江御园方格网高程图，图中手写体表明，“经双方协商，本次外运土方量为79000土方。”而被告提交的证据是隆基帝和曲江御园项目土方格网图，图中特别说明“曲江御园项目原始地坪标高测定时双方存在标高差异，经三方现场协商确认曲江御园项目地块原始标高以此图为依据，在给土方承包方西安康发建筑工程有限责任公司结算时，从外运土方总量中扣除15000立方米土方量，作为双方标高差异的处理。”经原告申请，陕西康胜工程造价咨询有限公司对该项目全部清表土方外运的工程量及工程造价进行鉴定，得出结论：1、本次鉴定的是根据卷宗资料中被告提供的隆基帝和与曲江御园项目土方格网图及原告提供的陕西隆基帝和置业有限公司曲江御园方格网高程图进行计算。2、因原、被告双方对外运土方量扣除15000立方米存在异议，故在本次鉴定意见书中暂不扣除15000立方米土方量。本次涉案工程的工程造价为8928041.62元。经对鉴定人员当庭询问，鉴定人员表示“上述争议的两张图，并不能简单的用扣不扣除15000方来认定。一张图是开挖之前的原始地貌图，是整个施工区域的，一张是开挖后的图，是部分区域的，两者之间测量的标高率不一样。”鉴定报告显示，原告土方外运工程量为96000.45立方米，其中包括曲江御园清表部分外运88296.13立方米，一期15号楼基坑开挖外运950.30立方米，二期16号楼基坑土方外运6754.02立方米。经核实，土方内倒工程量合计为93601.388立方米，基坑回填土10900.356立方米。另查明，被告总计支付过原告各种费用6904000元。其中标明有土方工程款内容的收款收据票面金额有6385000元，其余的收款收据中表明是材料费、机械费、人工费、措施费等有519000元。上述事实，有建设工程承包合同、收条、转款记录、鉴定报告、异议答复及当事人陈述等在卷佐证，并经当庭核实无误，本院依法予以认定。本院认为，原告与被告之间签订的土方工程承包合同系双方真实意思表示，且未违反法律规定，依法应当认定为有效。合同签订后，原告按约定履行了合同，对相应的土方进行外运或者内倒，按时完成自己的合同义务。被告就应当按合同约定及时履行自己的付款义务。但被告迟延不支付工程款的行为导致严重违约，应当依法承担违约责任。本案争议的焦点有两处，焦点一是关于曲江御园清表部分外运土方中应不应当扣除15000立方米。根据鉴定报告和鉴定人员的询问得知，发生争议的两张图纸，一张是施工开挖前的全部图纸，一张是施工开挖后的部分图纸。综合考虑双方的施工实际情况，根据司法鉴定报告得出，原告土方外运工程量为96000.45立方米，其中包括曲江御园清表部分外运88296.13立方米，一期15号楼基坑开挖外运950.30立方米，二期16号楼基坑土方外运6754.02立方米。结合双方施工实际情况，从外运土方总量中扣除也符合双方事前的约定，即96000.45立方米-15000立方米=81000.45立方米是双方约定的外运土方量。再乘以每立方米93元就是外运土方工程款数。即81000.45立方米×93元=7533041.85元。土方内倒工程款为93601.388立方米×15元=1404020.82元。基坑回填工程款为10900.356立方米×35元=381512.46元。上述合计本案土方工程总款为7533041.85元+1404020.82元+381512.46元=9318575.13元。焦点二就是在收款收据中列明的土方工程款以外的其他地材、机械费、修路费等费用是否计算在土方工程总款之内。土方工程承包合同第五条约定，“施工过程中甲方需临时使用挖掘机、装载机等机械时，乙方必须及时提供配合，甲方按实际签证台班数量按此单价进行结算。”由此可以得出，除土方款之外的其他机械费、台班费之类是另行结算，与土方工程款无关。另外，付款计划书中也明确约定“土方工程款以外的其他费用在本协议签订后一个礼拜支付乙方地材、机械费用共计150000元，剩余地材、机械费用10月1日之前全部付清。”由此也可以看出，双方关于土方工程款和地材费、机械费等是单独列出、单独结算的。不能混为一谈。并且在原告给被告出具的收款收据中，也明确写明了各类款项的出处，并没有混淆。故而土方工程款以外的其他地材、机械费、修路费等费用不能计算在土方工程总款之内，故对被告辩称的支付了519000元相关材料费、机械费等，不能计算在未支付的工程款之内。也就是被告已支付的总款项为6904000元-519000元=6385000元。进而与总工程款项相减，被告尚欠原告土方工程款为2933575.13元。关于原告要求被告支付利息一节，根据原、被告之间的付款计划书约定，如不按期付款，则按月息2%计算相关利息。该约定不违反法律规定，依法应当认定为有效，对此应当予以支持，起算时间从2016年1月31日起计算为宜。综上，为保护法人的合法权益，维护合同的稳定性，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条的规定，判决如下：被告陕西华航建筑安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告西安康发建筑工程有限责任公司的土方工程款2933575.13元。并以此为基数自2016年1月31日起，按月息2%计算相关利息直至付清全部款项止。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费52158元，鉴定费88792元，由被告承担，因原告已预交，故被告在履行生效判决时将其承担的案件受理费一并支付于原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  郭天鲁审 判 员  赵 妍人民陪审员  耿美婷二〇二〇年六月二十八日书 记 员  车 楠打印：扈艳红校对：李玎2020年月日送达1