海南省海口市中级人民法院   民事判决书   （2020）琼01民终1177号   上诉人（原审被告）：海南天鸿海岛房地产开发有限公司，住所地海南省海口市龙昆北路**珠江广场之帝都大厦第****，统一社会信用代码:9146000072127735XY。   法定代表人：牛生原，该公司总经理。   委托诉讼代理人：杨合健，该公司职员。   被上诉人（原审原告）：海南淘屋居房地产营销策划有限公司，住所地海口，住所地海口市龙华区华信路**华信大厦第****用代码:914601000905410883。   法定代表人：王春，该公司销售部总经理。   原审第三人：李彤宇,男,1976年4月19日出生,汉族,住北京市西城区。身份证号码:XXX。   上诉人海南天鸿海岛房地产开发有限公司（以下简称天鸿海岛公司）与被上诉人海南淘屋居房地产营销策划有限公司（以下简称淘屋居公司）及原审第三人李彤宇居间合同纠纷一案，不服海口市秀英区人民法院（2018）琼0105民初7986号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月14日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。   上诉人天鸿海岛公司上诉请求：1、请求二审法院撤销一审判决第一项，依法改判天鸿海岛公司无需向淘屋居公司支付佣金24785元及利息。2、二审案件诉讼费均由淘屋居公司承担。   事实与理由：一审判决认定事实不清，请求二审法院依法改判，支持天鸿海岛公司的上诉请求。   1、根据天鸿海岛公司与淘屋居公司2017年1年1日签订的一份合作期限自2017年1月1日至3月26日止的《天地.凤凰城项目分销协议》(以下简称分销协议)。分销协议中第3条“客户确认”中明确约定“客户确认单、天地.凤凰城项目分销客户成交确认单、成交房屋付款情况”;第8.1条“按甲方(即天鸿海岛公司)签字确认的当期价格单，乙方(即淘屋居公司)按结算金额开具发票”;第8.2.1条“客户按揭手续经银行确认并放款后”、第8.2.2条“一次性缴纳全部购房款后”，在以上材料全部齐全、相应条件都完备才是满足佣金结算条件的约定。本案中，淘屋居公司没有提供客户确认单、付款方式等相关证据。一审判决既然认定分销协议合法有效，却全然不顾双方约定的满足佣金结算条件，作出要求天鸿海岛公司支付佣金的判决是认定事实不清应当予以改判。   2、分销协议第5.1条“所有签订分销协议的分销商在本项目开盘时均需提供不少于5组到场客户”的约定，淘屋居公司在合作期限内只有**到场客户(即原审第三人)，未能完全履行两份分销协议约定义务。第5.2.2条“乙方应提供的推广服务”、第7.2.1-7.2.2条“乙方应成立专业销售队伍;在委托期限内进行各种形式的推广活动”的约定;淘屋居公司没有提交任何其进行推广活动的服务。另外，从淘屋居公司提供的微信记录中显示该客户是“吕叔”推荐，该位“吕叔”是淘屋居公司的客户还是天鸿海岛公司自有客户尚未确认，是否符合结佣条件并未确定。因此，淘屋居公司没有履行或没有完全履行协议约定义务，是否符合支付佣金的条件尚未确定。但一审判决全然不顾上述客观事实，作出错误的判决，应当予以改判。综上，一审判决完全不顾淘屋居公司没有履行或没有完全履行分销协议约定的义务，没有达到符合结算佣金的条件的客观事实，属认定事实不清应当予以改判。请二审法院依法支持天鸿海岛公司上诉请求，维护天鸿海岛公司的合法权益。   被上诉人淘屋居公司辩称，其公司和天鸿海岛公司签订了分销协议，协议里面有体现，其公司负责提供客户，到天鸿海岛公司的项目部报备带看，成交以后，有佣金给其公司，还有成交提成，其公司通过正常的报备，带客户去天鸿海岛公司项目部实地看房，最后也选择在天鸿海岛公司成交，其公司也已开具发票了，都有记录可查，故天鸿海岛公司应支付佣金。   原审第三人李彤宇未发表意见。   淘屋居公司向一审法院提出诉讼请求：1、天鸿海岛公司向淘屋居公司支付24785元，并按银行同期银行贷款利率向原告支付自2017年3月10日起至该笔款项付清之日止的利息；2、天鸿海岛公司承担淘屋居公司因诉讼而支出的律师服务费1000元;3、本案一切诉讼费用由天鸿海岛公司承担。   一审法院查明，2017年1月1日，淘屋居公司与天鸿海岛公司签订一份《协议》，协议约定,天鸿海岛公司委托淘屋居公司对其位于海口市秀英区长滨西路一街2号的“天地.凤凰城”项目提供分销服务。《协议》3.客户确认：业绩归属以淘屋居公司第一时间短信或传真（客户名单）并首次接待登记购房人（或购房委托失）报天鸿海岛公司签字确认为准。淘屋居公司所有的客户（包括第一次购买、重复购买和介绍购买的客户）的确认，都必须在购买前或到本项目营销中心现场前，由淘屋居公司事先以传真的形式将客户信息通知天鸿海岛公司。天鸿海岛公司现场销售经理在收到淘屋居公司通知名单核实无误签署《客户确认单》，并签字确认回传给淘屋居公司，以此来确认淘屋居公司客户信息。特殊情况下，时间紧急来不及传真，必须在客户抵达现场前，以手机短信发送上述内容到天鸿海岛公司负责人渠道经理，并于当天补交书面客户清单，经天鸿海岛公司审核签字确认。由淘屋居公司提供的购房人名单经天鸿海岛公司签字确认并签约成交的，应视为淘屋居公司的业绩。双方签订《商品房买卖合同》（或《海口市产权式酒店客房买卖合同》）后视为正式成交。天鸿海岛公司依据成交房屋的付款情况及淘屋居公司的客户确认单，根据协议向淘屋居公司结算销售代理佣金。《协议》5.2.1代理费率：产权式酒店6%(仅限3#号楼和9#号楼不限户型)、商铺3%(不限户型)、普通住宅4%(不限户型)。《协议》5.2.2：淘屋居公司应提供的推广服务不少于以下内容：（1）本协议期内必须在自有的渠道（如网站、门店、产品说明会、业务培训会、发宣传单、短信发送、项目展示区、推介活动等）专项发布本项目的宣传信息；（2）本协议期内须在自主经营场所为本项目提供占地1㎡＋墙面2㎡的专属展示空间，或每月派发本项目宣传单1000份。《协议》6.销售合作流程：淘屋居公司须带客户至现场看房前或直接带客户现场看房当场做确认，须第一时间发《客户确认单》（见附件一，《客户确认单》至天鸿海岛公司，并经天鸿海岛公司客服部确认确定客户的归属及落实客户现场的接待安排。淘屋居公司客户成功签订认购书后，由天鸿海岛公司提供认购书副本或复印件进行成交确认。淘屋居公司客户与天鸿海岛公司签订《商品房买卖合同》（或《海口市产权式酒店客房买卖合同》并支付相关房款后，由淘屋居公司发送《任务完成明细与代理费请领表》给天鸿海岛公司审核、确认。《协议》8.结算方式及条件：天鸿海岛公司根据淘屋居公司销售情况，按照双方约定计提标准（按照天鸿海岛公司签字确认的当期价格单进行结算），于次月10日前将上月销售代理人佣金一次性支付给淘屋居公司。银行按揭付款客户：在淘屋居公司客户与天鸿海岛公司签订《商品房买卖合同》（或《海口市产权式酒店客房买卖合同》，缴纳了不低于总房款的30%的首付款，且客户按揭手续经银行确认并放款后，即满足佣金结算条件。一次性付款客户：淘屋居公司客户与天鸿海岛公司签订《商品房买卖合同》（或《海口市产权式酒店客房买卖合同》并缴交100%的购房款。   上述协议签订后,2017年2月9日,淘屋居公司通过短信的方式向天鸿海岛公司报备后带客户至天鸿海岛公司处看房。同日,在淘屋居公司的努力下,促成了购房人本案第三人李彤宇以413093元的价格购买天鸿海岛公司位于海口市秀英区长滨西路一街2号的“天地﹒凤凰城”项目3号楼503房（产权式酒店）。第三人李彤宇一次性向天鸿海岛公司支付了上述503房的房款413093元,上述503房分别于2018年1月8日进行合同备案在第三人李彤宇名下。   另查明，淘屋居公司为了本案诉讼支出律师服务费1000元。   一审法院认为，一、关于天鸿海岛公司是否应向淘屋居公司支付佣金及利息的问题。淘屋居公司与天鸿海岛公司于2017年1月1日签订的《分销协议》是双方当事人的真实意思表示，内容合法，属有效合同，应受法律保护。双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。合同法第四百二十六条规定，居间人促成合同成立后，委托人应当按照约定支付报酬。前述协议签订后，在淘屋居公司努力下，2017年2月9日,淘屋居公司促成了购房人即本案第三人李彤宇以413093元的价格购买天鸿海岛公司位于海口市秀英区长滨西路一街2号的“天地.凤凰城”项目3号楼503房（产权式酒店），并将上述503房于2018年1月8日进行合同备案在第三人李彤宇名下。购房人即本案第三人已向天鸿海岛公司付清了上述购房款。因此，双方约定的支付佣金的条件已成就。根据双方的约定，产权式酒店的佣金比例为6%，因此，天鸿海岛公司向淘屋居公司支付的佣金为24785元[413093×6%]，淘屋居公司主张天鸿海岛公司支付佣金24785元的诉讼请求，有事实和法律依据，一审法院依法予以支持。根据双方对佣金支付时间的约定，支付佣金的时间应为次月10日前，即2017年3月10日前，因此，逾期支付佣金的利息应从2017年3月11日起计算至实际付清之日。淘屋居公司主张利息计算超出一审法院前述认定部分的诉讼请求，没有事实和法律依据，一审法院依法不予支持。天鸿海岛公司关于不应向淘屋居公司支付佣金的抗辩，理由不成立，一审法院不予采信。二、关于天鸿海岛公司是否应向淘屋居公司支付律师服务费的问题。本案中，由于双方对律师服务费的承担并未进行过约定，因此，淘屋居公司主张天鸿海岛公司支付律师服务费的诉讼请求，没有事实和法律依据，一审法院依法不予支持。天鸿海岛公司关于不应向淘屋居公司支付律师服务费的抗辩，理由成立，一审法院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第四百二十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、天鸿海岛公司于本判决发生法律效力之日起十日内向淘屋居公司支付佣金24785元及利息（利息以24785元为基数，从2017年3月11日起按中国人民银行同期一年期一般流动资金贷款基准利率计算至款项付清之日止）；二、驳回淘屋居公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费496元,由天鸿海岛公司负担。   二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。   二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。   本院认为，淘屋居公司与天鸿海岛公司签订的《分销协议》是双方当事人的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，系合法有效合同，双方当事人应依约履行合同。淘屋居公司在《分销协议》签订后促成了原审第三人李彤宇以413093元的价格购买天鸿海岛公司位于海口市秀英区长滨西路一街2号的“天地.凤凰城”项目3号楼503房（产权式酒店），并将上述503房于2018年1月8日进行合同备案在第三人李彤宇名下，第三人李彤宇已向天鸿海岛公司付清了上述购房款，故双方约定的支付佣金的条件已成就。一审法院认定天鸿海岛公司依据《分销协议》的约定向淘屋居公司支付佣金24785元及逾期利息正确，本院予以维持。天鸿海岛公司辩称淘屋居公司未按《分销协议》履行合同义务没有事实依据，本院不予支持。   综上所述，天鸿海岛公司的上诉理不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费496元，由海南天鸿海岛房地产开发有限公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 范 晨   审判员 王小杰   审判员 刘思其      二〇二〇年六月四日   书记员 李 晶   速录员 王 妍   附相关法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。