广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0106民初23861号原告（反诉被告）：珠海市点对点广告传媒有限公司，住所地珠海市横琴新区宝华路****-5364，统一社会信用代码91440400351248980F。法定代表人：严继荣，执行董事。委托诉讼代理人：陈战，广东五羊律师事务所律师。委托诉讼代理人：王汉彬，广东五羊律师事务所律师。被告（反诉原告）：广州小龙人广告代理有限公司，住，住所地广州市天河区岑村沙埔大街********一社会信用代码91440101MA5CKHKQ2C。法定代表人：齐朗杰，总经理。委托诉讼代理人：于文晴，广东南方福瑞德律师事务所律师。第三人：深圳市腾讯计算机系统有限公司，住所地深圳市南山区，住所地深圳市南山区粤海街道麻岭社区科技中一路腾讯大厦**1440300708461136T。法定代表人：马化腾，总经理。委托诉讼代理人：赵煜，广东任高扬律师事务所律师。原告珠海市点对点广告传媒有限公司（以下简称点对点公司）诉被告广州小龙人广告代理有限公司（以下简称小龙人公司）、第三人深圳市腾讯计算机系统有限公司（以下简称深圳腾讯公司）合同纠纷一案，本院受理后，被告小龙人公司在法定期限内提出反诉，本院依法组成合议庭，对本诉及反诉案件公开开庭进行了合并审理。原告（反诉被告）点对点公司的委托诉讼代理人陈战、王汉彬，被告（反诉原告）小龙人公司的委托诉讼代理人于文晴，第三人深圳腾讯公司的委托诉讼代理人赵煜，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告点对点公司向本院提出诉讼请求：1.解除点对点公司与小龙人公司所订立的《TACG嘉年华独家代理协议书》；2.小龙人公司向点对点公司返还人民币150万元并支付利息（其中以100万元为本金，从2019年2月2日起计付；50万元为本金，从2019年3月20日计付，按照中国人民银行同期贷款利率计至实际清偿之日止）；3.本案的诉讼费、律师费6万元由小龙人公司承担。事实和理由：因小龙人公司于2019年初向点对点公司称其能够协助点对点公司取得深圳腾讯公司举办的“TACG”嘉年华活动（以下简称TACG嘉年华）的中国地区独家排他性经营权，让点对点公司进行有关广告业务。故点对点公司在小龙人公司的要求下，于2019年1月与小龙人公司订立《TACG嘉年华独家代理协议书》。另外，小龙人公司在该协议中要求点对点公司向其支付保证金人民币200万元。对此，点对点公司分别于2019年2月1日向小龙人公司支付保证金人民币100万元以及2019年3月19日向小龙人公司支付保证金人民币50万元。然而，小龙人公司至今都没有使点对点公司取得该项目下深圳腾讯公司授权的独家排他性经营权。为此，点对点公司于2019年5月15日向小龙人公司发出有关函件，要求小龙人公司依约将具有独家授权的腾讯公司TACG嘉年华活动的官方运营与经营授权文件与协议等资料交付点对点公司，以使点对点公司取得具有排他性的授权和经营范围的行为得以确定。但是，小龙人公司却对此置之不理，至今都没有履行《TACG嘉年华独家代理协议书》的行为表现。因而，小龙人公司的行为已构成根本性违约，并给点对点公司在经济上造成重大的损失。由于小龙人公司的根本性违约已致使本合同无法履行，且双方已经没有继续履行的必要。因此，小龙人公司应向点对点公司返还其已收取的保证金150万元。为维护点对点公司的合法权益，特向法院提起诉讼，请依法判准诉请。被告小龙人公司辩称：1.双方的协议已经于2019年4月17日经过小龙人公司向点对点公司发送解除通知书的形式已经解除。2.对于点对点公司要求小龙人公司返还150万元没有事实与法律依据，由于点对点公司违约还应向小龙人公司支付违约金。3.点对点公司主张小龙人公司支付律师费没有事实和法律依据。第三人深圳腾讯公司述称：本案不涉及深圳腾讯公司的权利义务。被告小龙人公司向本院提出反诉请求：1.点对点公司支付小龙人公司违约金300万元，并从反诉之日起以300万元为本金按年利率24%支付利息计至实际支付之日止；2.点对点公司承担本案诉讼费用。事实和理由：2019年1月份，原被告签订《TACG嘉年华独家代理协议书》。合同签订后，小龙人公司与深圳市腾讯动漫有限公司签订了《腾讯动漫TACG嘉年华项目授权合同》。2019年2月1日，深圳市腾讯动漫有限公司向小龙人公司出具了《IP线下TACG嘉年华授权证明书》。2019年2月2日，点对点公司向小龙人公司支付了保证金100万元，2019年3月19日在小龙人公司的再三催促下，点对点公司又支付了50万元保证金，此后再未支付任何款项。2019年3月25日，小龙人公司通过微信群聊方式将《IP线下TACG嘉年华授权证明书》扫描件发送给了点对点公司。由于点对点公司迟迟未按合同约定支付相应款项，小龙人公司于2019年4月16日委托律师向点对点公司发送律师函解除双方之间的《TACG嘉年华独家代理协议书》，但由于无法联系上收件人，导致律师函未能妥投。因此，小龙人公司于2019年4月17日通过电子邮件方式向点对点公司发送了解除合同的通知并附上了律师函扫描件。2019年5月13日，就上述律师函，点对点公司向小龙人公司发送了《复函》。小龙人公司认为，原被告之间已解除了双方之间的合同，由于点对点公司的违约行为导致了小龙人公司的损失，点对点公司应按合同约定支付合同约定的应付款项。因此，特向法院提起反诉。原告点对点公司反诉辩称：1.小龙人公司对本案提起的反诉没有事实和法律依据，法院应当根据本案存在的证据以及有关法律规定驳回小龙人公司的反诉请求。2.小龙人公司的诉讼请求没有事实依据。小龙人公司以及点对点公司确实于2019年1月份签订过《TACG嘉年华独家代理协议书》，但该协议书里明确表明了小龙人公司在该独家代理协议书里面承诺的是承接深圳腾讯公司举办的有关商业行为，并且，该时间确定是在2019年1月29日至2019年12月31日；小龙人公司给点对点公司的权利义务是根据《TACG嘉年华独家代理协议书》的约定，点对点公司的权利是在合同期限内乙方（点对点公司）享有该项目独家招商权利，具有排他性。此外，深圳腾讯公司与深圳市腾讯动漫有限公司并非同一主体，案涉协议书第4.3条约定小龙人公司与深圳腾讯公司（而非深圳市腾讯动漫有限公司）签署关于TACG嘉年华官方运作与经营授权文件协议后，应将该协议复印件或扫描件交付点对点公司，但小龙人公司在独家代理协议书所承诺的深圳腾讯公司并没有向小龙人公司出示任何的授权官方文件，在点对点公司不断催促下，小龙人公司却以深圳市腾讯动漫有限公司的名义进行搪塞，为此，点对点公司多次向小龙人公司提出要求，以及要求其作出说明，然而小龙人公司在本案起诉之前都不能依点对点公司的要求出具任何有效的文件来证明其所谓授权行为的存在。至今，彼此合同在履行过程中，显然是小龙人公司一种欺诈行为的存在，骗取了点对点公司的150万元，因此，对于该不能履行（带有欺诈行为的）合同，点对点公司要求法院予以解除，有事实和法律上的依据。最后，由于小龙人公司收取了点对点公司的150万元，对此，点对点公司要求法院判令小龙人公司返还150万元以及依法支付相应的利息，有事实和法律依据。经审理查明：小龙人公司（甲方）与点对点公司（乙方）签订《TACG嘉年华独家代理协议书》，订明：鉴于乙方拟向由甲方承接深圳腾讯公司举办的【TACG嘉年华活动（简称TACG嘉年华）】的中国地区独家排他性经营权，并为此目的需向甲方支付保证金人民币200万元。甲方有意与乙方合作完成前述事项，前期由乙方支付保证金，待甲方取得TACG嘉年华独家运营及经营权合同文件与授权书后，与乙方进行独家、排他性经营交通行业外的广告业务，并由乙方承接TACG嘉年华招商工作。合同期限2019年1月25日起至2019年12月31日。代理范围为腾讯TACG嘉年华活动内资源招商经营，包括但不限于腾讯TACG自有资源、代理资源、合作资源等。乙方应于2019年1月25日24:00前将保证金全额支付至甲方账户。甲方与深圳腾讯公司签署关于TACG嘉年华的官方运营与经营授权文件与协议后，甲方应将该协议复印件或扫描件交付乙方。乙方负责承接TACG嘉年华活动的总体招商业务，合同总金额2000万元，合同保证金200万元，乙方以转账或电汇方式向甲方支付费用，付款明细（2019年2月22日前支付35%首期招商代理费用，金额700万元；2019年3月22日前支付15%次期招商代理费用，金额300万元；2019年4月26日前支付20%三期招商代理费用，金额400万元；2019年6月7日前支付30%尾期招商代理费用，金额600万元）。在合同期间，乙方享有TACG嘉年华项目的独家招商权益，具有排他性。以下任一情形皆构成违约事件：7.1甲方因任何原因未能取得或丧失TACG嘉年华项目的经营与运营权；7.2甲方擅自要求取消、调整乙方的排他性独家广告代理权；7.3因甲方原因导致原定客户未能于如期下单进行活动执行；7.4乙方未能如期缴纳代理保证金或任务款项；7.5乙方未尽合理审查义务，导致发布的广告出现违法、违规或出现恶劣的社会影响；7.6发生其他违反本协议任何条款的行为。违约处理：8.1若甲方在乙方已下单的情况下，因自身的原因导致乙方遭受直接经济损失，甲方应采取补救措施（由甲方全部承担）；8.2若乙方超过30日仍未支付完毕所欠款项及滞纳金的，甲方有权单方解除合同并追缴本合同约定应付款项；8.3若乙方未尽合理审查义务，导致发布的广告出现违法、违规或出现恶劣的社会影响的，甲方可以要求乙方承担甲方的全部实际损失（包括广告业务收入减少、行政处罚、诉讼费、律师费等一切可能的损失）；8.4若因甲方原因未能取得或丧失TACG嘉年华项目的经营运营权的，或擅自要求取消、调整乙方经营范围的，乙方有权单方解除合同，并追回本合同约定的已付金额部分。点对点公司分别于2019年2月1月、3月19日向小龙人公司支付保证金100万元、50万元，小龙人公司于2019年2月1日出具保证金收据载明于该日收到点对点公司支付的保证金100万元，小龙人公司在庭审中确认收到点对点公司支付的上述保证金100万元、50万元。小龙人公司为证明其已获得深圳市腾讯动漫有限公司（以下简称腾讯动漫公司）的授权，提供了以下证据：1.腾讯动漫公司于2019年2月1日向小龙人公司出具的《IP线下TACG嘉年华授权证明书》，载明：腾讯动漫公司（授权方）授权小龙人公司（被授权方）使用IP动漫形象的LOGO及其中的美术、文字资源制作线下主题店及销售IP衍生周边；授权期限自2019年3月1日起至2019年8月31日止；授权区域为中国大陆地区及港澳地区（不含台湾地区）；授权性质为独家授权；被授权方有权在授权地区举办综合型或单场嘉年华活动，以及为了实现上述所述之目的而设计、策划、制作和/或发放宣传推广IP衍生周边的广告宣传品和/或促销品；不可转授权；被授权方可以自行或联合第三方共同举办项目或参展，或者委托第三方设计、印刷、制作、生产其广告宣传品和/或促销品，但不得将所获得的授权权利全部或者部分转授权给任何第三方。2.小龙人公司与腾讯动漫公司于2019年3月1日签订的《腾讯动漫TACG嘉年华项目授权合同》，载明：腾讯动漫公司为甲方（代理商/授权商），小龙人公司为乙方（制造商/被授权厂商），甲、乙双方经友好协商，一致同意就甲方授权乙方线下TACG嘉年华项目使用IP动漫形象之事宜（即本《授权合同》的合同目的）签订本《授权合同》。授权内容是指乙方可以在本《授权合同》约定的授权范围内使用指定IP动漫形象的LOGO、人物形象、场景等美术素材和文字素材，用于线下TACG嘉年华（包括但不限于主题包装、定制非卖品IP周边、定制IP活动和线上线下宣传、包括在活动中以宣传的目的在宣传材料中使用）。授权内容的使用是指在甲、乙双方签订本《授权合同》之前，甲方已经向乙方提供基于本《授权合同》而许可乙方使用的指定IP动漫形象相关授权素材，乙方能且仅能按照本《授权合同》的约定，将其用于TACG嘉年华项目，未经甲方书面同意，乙方不得将其用于本《授权合同》约定的合同目的之外的其他用途。授权覆盖中国大陆地区及香港、澳门地区（不含台湾地区）线下TACG嘉年华活动。授权期限6个月，自2019年3月1日起至2019年8月31日止。授权性质为独家授权，甲方如将本《授权合同》乙方所获得的授权权利全部或部分商业化授权给任何第三方，需取得乙方的同意。不可转授权，乙方可以依照本《授权合同》的约定自行或委托第三方（如印刷厂）设计、制作、生产漫展设计、授权赠品（非卖品）及其广告宣传品和/或促销品，但未经甲方另行书面同意，乙方不得将其基于本《授权合同》所获得授权权利全部或部分转授权给任何第三方。3.小龙人公司与腾讯动漫公司于2019年5月28日签订的《腾讯动漫TACG嘉年华项目授权合同补充协议》，载明由于活动场地原因，TACG活动无法如期开展，双方经协商一致就原协议中约定的授权期限和授权费用支付事宜在原协议基础上签订本协议；原协议约定授权期限为6个月，自2019年3月1日至2019年8月31日止，现甲乙双方同意，将授权期限变更为10个月，自2019年3月1日起至2019年12月31日止。2019年3月25日，小龙人公司的员工向点对点公司员工通过微信发送了文件“TACG授权书-小龙人.pdf”并称“点对点没法出授权给你们”。小龙人公司称上述文件系腾讯动漫公司出具的上述《IP线下TACG嘉年华授权证明书》，聊天记录中的“点对点没法出授权给你们”是指腾讯动漫公司无法出具授权给点对点公司。点对点公司确认收到上述文件，但认为其与小龙人公司签订的案涉合同约定小龙人公司承诺的权益是深圳腾讯公司的相应授权，而非腾讯动漫公司的授权，且上述证据显示小龙人公司获得的授权是不可转授权的，这与案涉合同的约定不符，点对点公司因此未向小龙人公司支付剩余的50万元保证金。2019年4月15日，广东环球经纬律师事务所受小龙人公司的委托出具《律师函》，载明鉴于点对点公司未按约定支付剩余的保证金及招商代理费用，函告点对点公司：本函件送达之日起终止双方于2019年1月签订的《TACG嘉年华独家代理协议书》，按协议约定取消点对点公司代理TACG嘉年华项目的经营与运营权以及相关的合作权益。该律师事务所向小龙人公司邮寄上述《律师函》未能妥投。小龙人公司于同月16日向ｓｔｅ×××＠ｎｅｗｓｋｙｇｌｏｂａｌ.ｃｏｍ的邮箱发送邮件，邮件载明停止与点对点公司在TACG项目上的合作，该邮件附件包含上述《律师函》。点对点公司确认收到上述《律师函》，并于2019年5月13日出具《复函》，该《复函》载明小龙人公司未能依约向点对点公司提供具有独家授权的深圳腾讯公司TACG嘉年华活动的官方运营与经营授权文件与协议，令双方之间所签订的合同无法得到进一步的履行，由此产生的法律后果由小龙人公司全部承担。小龙人公司明确其于2019年7月实际举办了TACG嘉年华活动，点对点公司未参与相应的招商或广告业务，小龙人公司自行进行招商。另查明，第三人深圳腾讯公司系成立于1998年11月11日的有限责任公司，经营范围包括计算机软、硬件的设计、技术开发、销售等。案外人腾讯动漫公司系成立于2016年9月19日的法人独资的有限责任公司，股东为深圳腾讯公司，经营范围包括动漫产品的设计及销售等。深圳腾讯公司明确腾讯动漫公司与小龙人公司签订授权协议，但腾讯动漫公司仅作为动漫作品的版权方提供版权授权事宜，未参与TACG嘉年华的其他具体事宜，TACG嘉年华活动的一切事宜与腾讯动漫公司、深圳腾讯公司无任何关系。小龙人公司称其在签订案涉合同前已知晓TACG嘉年华活动并非由深圳腾讯公司举办，案涉合同系由小龙人公司草拟，合同中将提及的深圳腾讯公司属于笔误，应系腾讯动漫公司。小龙人公司为证明其在2019年1月18日已经告知TACG嘉年华活动由腾讯动漫公司授权，提供了聊天记录，显示小龙人公司的员工于2019年1月18日向点对点公司员工介绍TACG嘉年华活动的情况，内容包括“这个嘉年华活动是腾讯动漫联合腾讯电竞授权做的一个为期3个月的多场次嘉年华线下活动项目……主办：深圳市腾讯计算机系统有限公司（腾讯动漫、腾讯电竞）……”。再查明，点对点公司就其主张的律师费60000元，提供了《民事委托代理合同》、律师费发票。以上事实，有点对点公司提供的《TACG嘉年华独家代理协议书》、保证金收据、银行汇款单据、网上银行转账截图、《复函》、企业信用信息公示报告、民事委托代理合同、发票，小龙人公司提交的《腾讯动漫TACG嘉年华项目授权合同》、《腾讯动漫TACG嘉年华项目授权合同补充协议》、IP线下TACG嘉年华授权证明书、转账流水、律师函、邮件截图、聊天记录等证据，以及到庭当事人的陈述在案佐证。本院认为，本案系合同纠纷，小龙人公司与点对点公司签订的《TACG嘉年华独家代理协议书》系双方当事人的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，上述合同依法成立、有效，双方当事人应依约履行。上述合同约定点对点公司拟向由小龙人公司承接的是深圳腾讯公司举办的TACG嘉年华活动的中国地区独家排他性经营权，此为点对点公司签订案涉合同的主要合同目的；合同还约定待小龙人公司取得TACG嘉年华活动独家运营及经营权合同文件与授权书后，与点对点公司进行独家、排他性经营交通行业外的广告业务，并由点对点公司承接TACG嘉年华招商工作。但小龙人公司向点对点公司发送的《IP线下TACG嘉年华授权证明书》以及小龙人公司在本案中提供的《腾讯动漫TACG嘉年华项目授权合同》均显示，小龙人公司系从腾讯动漫公司而非深圳腾讯公司处获得授权，且小龙人公司从腾讯动漫公司处获得的授权系关于在线下TACG嘉年华项目中使用IP动漫形象，而非关于TACG嘉年华活动独家运营及经营权，即小龙人公司获得腾讯动漫公司的相应授权与案涉合同的约定不符，影响案涉合同目的的实现，小龙人公司的行为构成侵权，应承担相应的民事责任。小龙人公司辩称其在案涉合同所提及的深圳腾讯公司属于笔误，但小龙人公司提供的聊天记录显示其于2019年1月18日向点对点公司介绍TACG嘉年华活动的信息中亦包含有“主办：深圳市腾讯计算机系统有限公司”的内容，可见小龙人公司在签订合同前已向点对点公司表明了该活动的主办方系深圳腾讯公司，小龙人公司上述关于笔误的抗辩难以成立，故本院不予采纳。鉴于案涉合同期限已届满，合同已实际终止，点对点公司主张解除合同的诉讼请求已不具有现实意义，故本院对此不再予以调处。点对点公司已向小龙人公司支付保证金150万元，但因小龙人公司的违约行为，合同目的已无法实现，且点对点公司未实际参与TACG嘉年华活动的招商及广告业务，亦未实际行使合同约定的其他权利，点对点公司主张小龙人公司返还该150万元并支付利息的诉讼请求有理，本院依法予以支持。点对点公司主张按照中国人民银行同期同类贷款利率计付利息虽然有理，但鉴于最高人民法院发布的《全国法院民商事审判工作会议纪要》明确“自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）9时30分公布贷款市场报价利率（LPR），中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消”，本院依法对利息计付标准作出相应调整。案涉合同约定了四种不同情形的违约处理条款，但仅就第8.3条“乙方未尽合理审查义务，导致发布的广告出现违法、违规或出现恶劣的社会影响的”情形约定了乙方应承担包括律师费在内的损失，但对其他三种情形的违约并未约定违约方应承担守约方的律师费，即未约定小龙人公司应就其案涉违约行为承担点对点公司的律师费，点对点公司主张应参照适用第8.3条的约定并要求小龙人公司承担律师费6万元的诉讼请求缺乏依据，故本院不予支持。虽然点对点公司未在合同约定的期限前足额支付保证金，但案涉合同系因小龙人公司的违约行为而未能继续履行，小龙人公司主张点对点公司支付违约金300万元及支付利息的诉讼请求缺乏事实及法律依据，故本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）广州小龙人广告代理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告（反诉被告）珠海市点对点广告传媒有限公司返还款项人民币1500000元及支付利息（利息以按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率，以人民币1000000元为基数自2019年2月2日计至2019年8月19日，以人民币500000元为基数自2019年3月20日计至2019年8月19日；按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，以人民币1500000元为基数自2019年8月20日计至实际清偿之日止）；二、驳回原告（反诉被告）珠海市点对点广告传媒有限公司的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）广州小龙人广告代理有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费18840元、反诉受理费15400元，由原告（反诉被告）珠海市点对点广告传媒有限公司负担540元，被告（反诉原告）广州小龙人广告代理有限公司负担33700元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  邓昭君人民陪审员  张 颖人民陪审员  邓音乐二〇二〇年六月三十日书 记 员  李月芸