广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤13民初217号原告：新丰东方联合实业有限公司，住所地：新丰县丰城街道沿江东路**，统一社会信用代码：914402336713519445。法定代表人：杨日军。委托诉讼代理人：黄鹏，广东耀辉律师事务所律师。委托诉讼代理人：贾名堃，广东耀辉律师事务所实习律师。被告一：明兴投资有限公司（MELLINKINVESTMENTLIMITED），，住所地：香港特别行政区中环干诺道中**信德中心******法定代表人：陈辉明。被告二：惠东县平山镇乡镇企业管理办公室，住所地：惠东县平山，住所地：惠东县平山镇平深路v style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：朱卫平。原告新丰东方联合实业有限公司与被告一明兴投资有限公司、被告二惠东县平山镇乡镇企业管理办公室股东出资纠纷一案，原告新丰东方联合实业有限公司的委托代理人黄鹏到庭参加诉讼，被告一明兴投资有限公司、被告二惠东县平山镇乡镇企业管理办公室经本院合法传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告新丰东方联合实业有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告一在其出资不实的本金152万美元(按1994年9月1日美元兑换人民币100：855．91汇率折算成人民币为13，009，832．00元)及利息15，485，758．42元(1994年9月1日至2019年5月31日为15，485，758．42元，其后至付清之日止的利息另计)范围内，对惠东县文体娱乐中心有限公司在(2007)惠中法民二初字第142号民事判决书所确认的债务承担清偿责任；2、判令被告二对被告一出资不实的本息范围内承担连带清偿责任；3、本案诉讼费、保全费由两被告承担。事实与理由：深圳市卓鹏贸易有限公司与惠东县文体娱乐中心有限公司(以下简称文体公司)借款合同纠纷一案，惠州市中级人民法院经过审理，于2007年8月28日作出(2007)惠中法民二初字第142号民事判决书，判决确认文体公司应偿还借款本金3022000元及相应利息(利息在合同期内按照约定计算，逾期后按照中国人民银行规定的同类逾期贷款利率计算)。后本案进入执行程序，因文体公司无财产可供执行，惠州市中级人民法院于2016年12月13日作出(2008)惠中法执字第128号执行裁定书，裁定终结本次执行程序。文体公司至今仍未履行生效判决所确定的给付义务。2009年9月30日，深圳市卓鹏贸易有限公司与原告签订《不良贷款债权转让合同》(编号：003号)，原告依法受让取得上述债权，并于2009年12月11日在《经济日报》刊登债权转让暨催收公告，现原告已成为本案的合法债权人。根据文体公司工商登记资料显示，文体公司系1992年9月14日获准登记的有限责任公司，由被告一明兴投资有限公司(以下简称“明兴公司”)和被告二惠东县平山镇乡镇企业管理办公室(以下简称“平山乡镇办”)合作经营开办，其中被告一认缴全部210万美元的注册资金，被告二以提供总面积为53946平方米的土地及现有的5000平方米建筑物作为合作条件，双方的出资和提供的合作条件需在领取营业执照后的六个月内全部投入完成。根据惠州市会计师事务所于1994年10月28日出具《验资报告书》【惠会验字(1994)第222号】，经查验确认，从1992年6月6日至1994年8月30日，文体公司实收资本合计为58万美元，占注册资本的27．619％，并且在查阅其工商登记材料未发现被告一在1994年8月之后存在补缴出资的行为。因此，自1994年8月30日至今，被告一未缴出资额为152万美元，其出资不实的情况明显确凿。原告在举证期限内向本院提交了如下证据：一、《广东省惠东县平山镇乡镇企业管理办公室与香港明兴投资有限公司合作经营“惠东文体娱乐中心有限公司”章程》，证明两被告惠东县平山镇乡镇企业管理办公室和香港明兴投资有限公司是惠东文体娱乐中心有限公司的股东。二、《公司注册登记书》、三、《广东省惠东县平山镇乡镇企业管理办公室与香港明兴投资有限公司合作经营惠东文体娱乐中心有限公司合同书》，证据二、三证明明兴投资有限公司即为前述章程中所载明的股东香港明兴有限公司，其具备作为本案被告的主体资格。四、《企业法人营业执照》，证明惠东县平山镇乡镇企业管理的主体资格。五、(2007)惠中法民二初字第142号民事判决书，六、(2008)惠中法执字第128号，证据五、六证明深圳市卓鹏贸易有限公司与惠东县文体娱乐中心有限公司借款合同纠纷一案，惠州市中级人民法院经过审理，于2007年8月28日作出(2007)惠中法民二初字第142号民事判决书，判决确认文体公司应偿还借款本金3022000元及相应利息。后该案进入执行程序，因文体公司无财产可供执行，惠州市中级人民法院裁定终结本次执行程序。文体公司至今仍未履行生效判决所确定的给付义务。七、《不良贷款债权转让合同》【合同号：003号】，八、《经济日报》【2009年12月11日】，证据七、八证明原债权人深圳市卓鹏贸易有限公司已经在2009年9月30日将本案债权转让给原告，并在2009年12月11日的经济日报上刊登债权转让暨催收公告，依法履行了对债务人的通知义务，原告已成为本案的合法债权人。九、《行政处罚决定书》，证明文体公司已经吊销多年，早已没有实际经营，没有实际偿还债务的能力。十、《惠州市会计师事务所验资报告书》，证明明兴投资有限公司对文体公司的出资总额为58万美元，占认缴出资的27．619％，其存在严重出资不实的情况。庭审中，被告一明兴投资有限公司、被告二惠东县平山镇乡镇企业管理办公室既未举证亦未出庭质证，视其放弃举证、质证权利。本院对原告提交的上述证据证明的内容予以确认。被告一明兴投资有限公司、被告二惠东县平山镇乡镇企业管理办公室未到庭，亦未提交书面答辩意见。明，1992年3月8日，甲方惠东县平山镇乡镇企业管理办公室与乙方香港明兴投资有限公司签订《广东省惠东县平山镇乡镇企业管理办公室与香港明兴投资有限公司合作经营惠东文体娱乐中心有限公司合同书》，其第四章第七条规定：“合营公司投资总额为300万美元。甲方提供平山镇下南湖无法耕种荒坡地38亩（25308平方米）和连在一起的水面面积43亩（28638平方米）以及现有两座建筑物（5000平方米）；乙方出资210万美元，并负责贷款解决不足部分的100万美元以及技术提供。双方提供条件及出资自领取营业执照之日起在六个月内缴清出资款项和提供场地现有两座建筑物。”，其第四章第八条规定：本合营公司的注册资本210万美元。同日，惠东县平山镇乡镇企业管理办公室与香港明兴投资有限公司签署了《惠东文体娱乐中心有限公司章程》。1992年8月20日，广东省人民政府以《外经贸粤惠合证字（1992）121号证证书》批准惠东文体娱乐中心有限公司成立，公司性质为中外经营企业，营业执照注册号：工商企业粤惠字第00417号，经营期限：自1992年9月14日至2012年9月13日止。投资总额为300万美元，注册资本为210万美元。其中，香港明兴投资有限公司认缴资本美元210万，占注册资本100%。1994年1994年10月28日，惠州市会计师事务所出具了《验资报告书》【惠会验字（1994）第222号】，其经验证查明，惠东文体娱乐中心有限公司自1992年6月6日至1994年8月30日，期间投入实收资本为（1）港币2076618元，按汇率HKD100：RMB71.67计算，折合人民币1488312.12元；（2）以人民币支付国内进行汽车附加费等156581.45元，两项合计人民币1644893.57元，按汇率HKD100：RMB558.034换算美元294765.9元；（3）美元285160元，合计美元58万元，占认缴注册资本210万美元的27.619%。另外，根据上述《验资报告书》的附件《（股东）出资明细表》显示，惠东县平山镇乡镇企业管理办公室提供荒坡地38亩及水面面积43亩共53946平方米土地使用权和现有房屋4870.8平方米作为合作条件（不作价）。根据惠东文体娱乐中心有限公司工商登记资料显示，惠东县平山镇乡镇企业管理办公室为集体所有制企业。2007年8月28日，本院就深圳市卓鹏贸易有限公司与惠东县文体娱乐中心有限公司借款合同纠纷一案作出(2007)惠中法民二初字第142号民事判决书，判决确认文体公司应偿还借款本金3022000元及相应利息(利息在合同期内按照约定计算，逾期后按照中国人民银行规定的同类逾期贷款利率计算)。2007年12月26日,惠州市工商行政管理局作出惠工商外处字[2007]第251号吊销惠东文体娱乐中心有限公司的营业执照的行政处罚决定书。2009年9月30日，深圳市卓鹏贸易有限公司与文体公司签订《不良贷款债权转让合同》（合同号：003号），其中第三条第一款约定“甲方同意将其所有对本合同附件一所列共计310宗债权及相关权益，按本合同约定之条件全部转让给乙方。具体每笔债权金额及相关权益见本合同附件一”，附件债权转让清单第62项列明“借款人名称：惠东县文体娱乐中心有限公司；借款合同号或合同金额：（1996）年其字第09号；币种：人民币；债权金额（截至2004年12月9日）其中，本金为3022000，利息5033126.73；担保人名称：惠东县南湖娱乐场、惠东县文体娱乐中心有限公司；担保合同号或合同金额：（1996）抵字第09号”。2009年12月11日《经济日报》第七版债权转让暨催收公告刊登以上债权转让信息。2016年12月13日，本院就关于深圳市卓鹏贸易有限公司与文体公司借款合同纠纷一案的执行作出（2008）惠中法执字第128号执行裁定书，因被执行人惠东县文体娱乐中心有限公司名下暂无财产可供处置，裁定终结本次执行程序。本院认为，因被告一明兴投资有限公司是在香港注册成立的公司，故本案属涉港澳台股东出资纠纷。因被告一投资设立的惠东文体娱乐中心有限公司在中国内地，本院对本案有管辖权，由于被告一在设立惠东文体娱乐中心有限公司时没有协议选择适用法律，故本案应适用中华人民共和国内地法律。根据本案查明的事实，惠州市会计师事务所出具了验资报告书》【惠会验字（1994）第222号】显示，惠东文体娱乐中心有限公司自1992年6月6日至1994年8月30日，期间投入实收资本为58万美元，只占认缴注册资本法人的27.619%。根据《广东省惠东县平山镇乡镇企业管理办公室与香港明兴投资有限公司合作经营惠东文体娱乐中心有限公司合同书》内容，被告一应出资210万美元，其实际出资为58万美元，且被告一在1994年8月之后也没有补缴出资，因此，自1994年8月30日至今，被告一未缴出资额为152万美元。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”。被告一作为惠东文体娱乐中心有限公司的股东没有全面履行出资义务，至今未补足出资，被告一应对惠东文体娱乐中心有限公司的债务在未缴出资本息范围内承担补充赔偿责任。被告二惠东县平山镇乡镇企业管理办公室是否应对被告一出资不实的本息范围内承担连带清偿责任，被告一、被告二均为惠东文体娱乐中心有限公司设立时的发起股东（发起人），根据上述司法解释第十三条第三款规定：“股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。”因此，原告请求被告二对被告一出资不实的本息范围内承担连带清偿责任有事实和法律依据，本院予以支持。原告通过债权转让的方式，已经合法受让了深圳市卓鹏贸易有限公司对惠东县文体娱乐中心有限公司的债权，被告一应对惠东文体娱乐中心有限公司的债务在未缴出资本息范围内对所欠原告的借款本息承担补充赔偿责任，被告二应对被告一出资不实的本息范围内承担连带清偿责任，被告二履行责任后，可以向被告一追偿。综上所述，原告的诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。两被告经本院合法传唤后未到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩权利。依据《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：被告一明兴投资有限公司在本判决发生法律效力后十日内在其出资不实的本金152万美元(按1994年9月1日美元兑换人民币100：855．91汇率折算成人民币为13，009，832．00元)及利息15，485，758．42元(1994年9月1日至2019年5月31日为15，485，758．42元，其后至付清之日止的利息另计)范围内，对惠东县文体娱乐中心有限公司在(2007)惠中法民二初字第142号民事判决书所确认的债务承担清偿责任，被告二惠东县平山镇乡镇企业管理办公室对被告一出资不实的本息范围内承担连带清偿责任。本案件受理费184277.95元，由两被告负担。如不服本判决，原告新丰东方联合实业有限公司、被告二惠东县平山镇乡镇企业管理办公室可在判决书送达之日起15日内，被告一明兴投资有限公司（MELLINKINVESTMENTLIMITED）可在判决书送达之日起30日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省高级人民法院。审判长  陈晓文审判员  曾求凡审判员  刘天贞二〇二〇年六月十七日法官助理刘有为书记员彭敏