上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0115民初25544号原告：金约和,女,1974年11月23日出生,汉族,住上海市金山区滨海四村****。委托诉讼代理人：李高翎(系原告配偶)，住同上。委托诉讼代理人：薛利娜，上海诺维律师事务所律师。被告：上海洲克服饰有限公司，住所地上海市徐汇区。法定代表人：刘瑞金，董事长。委托诉讼代理人：张红娣，女。委托诉讼代理人：姚芳，女。原告金约和与被告上海洲克服饰有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年4月17日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金约和的委托诉讼代理人李高翎、薛利娜，被告上海洲克服饰有限公司的委托诉讼代理人张红娣、姚芳到庭参加诉讼。审理中，双方当事人申请庭外和解，后未能达成一致意见。本案现已审理终结。原告金约和向本院提出诉讼请求，要求判令被告支付原告：1.违法解除劳动合同赔偿金人民币27,280元；2.2015年至2019年度每年休假期间工资差额25,150元；3.2014年5月1日至2019年8月31日期间延时加班工资、法定节假日加班工资共计113,722元。事实和理由：2014年5月，原告入职被告处从事导购员工作，工作地点位于浦东游泳馆内。浦东游泳馆每年闭馆一个月，但被告从未支付原告停工闭馆期间的劳动报酬，除此之外还从原告下个月工资中扣除该月社保和公积金部分，导致原告平均工资远低于上海市最低工资标准。自2014年5月至2019年9月期间，被告一直要求原告加班但未支付加班费。被告未按照劳动合同足额支付劳动报酬，也从未支付过任何加班费，原告在向被告极力索要入职以来至2019年9月期间的劳动报酬与加班费无果后，2019年10月22日，原告才被迫提出与被告解除劳动合同关系。被告应当支付原告未足额支付的劳动报酬、经济补偿金以及经济赔偿金。原告不服仲裁裁决，特提起诉讼，请求判如所请。被告上海洲克服饰有限公司辩称，不同意原告的诉请。2019年9月初，浦东游泳馆因租赁合同到期未再续约，要求被告撤柜，被告于同年9月11日从浦东游泳馆撤柜。被告安排原告到张杨路文峰广场柜台上班，然原告于2019年10月1日至28日期间不服从被告正当、合理的岗位调整安排，且经多次劝告和警示后仍不到岗上班，构成旷工。被告解除与原告的劳动合同并不违法。浦东游泳馆闭馆期间，被告通知原告去其他柜台上班，但原告自己不愿意去，要求休息，因原告在此期间属于事假，而事假期间当然没有工资，对此原告是知晓并默认的，原告从未就闭馆期间没有工资而向被告主张过。原告岗位执行综合计算工时工作制。被告已经按照其出勤情况按时足额支付延时加班工资和节假日加班工资。被告上海洲克服饰有限公司亦向本院提出诉讼请求，请求判令被告不支付原告：1.2017年11月1日至2019年9月11日期间加班工资差额5,655.39元；2.2015年至2019年度每年休假期间工资差额12,643.30元。事实和理由同答辩意见。原告金约和辩称，不同意被告的诉请。原告入职被告处以来每年存在一个月闭馆，当月工资未发放，是被告原因造成停工停产，被告应在停工停产一个月内按照最低工资标准发放原告工资。被告一直要求原告加班但未支付加班费，被告发放原告的工资并未包含加班费，原告要求被告支付自入职以来的加班工资。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经庭审质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：原告原系被告员工，在浦东游泳馆担任导购员。每月工资为当年度最低工资标准+销售提成。原告岗位实行以季为周期的综合计算工时工作制。2019年9月11日，被告从浦东游泳馆撤柜，原告在浦东游泳馆最后工作至当日。原告于2019年10月23日向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付：1.违法解除劳动合同赔偿金27,280元；2.2015年至2019年度每年休假期间工资差额25,150元；3.2014年5月1日至2019年8月31日期间延时加班工资、法定节假日加班工资共计113,722元；4.2018年12月1日至2019年9月30日未签订劳动合同双倍工资差额24,800元。该会裁决被告支付原告2017年11月1日至2019年9月11日期间加班工资差额5,655.39元、2015年至2019年度每年休假期间工资差额12,643.30元。原告不服裁决，乃诉至本院。被告亦向上海市第一中级人民法院申请撤销仲裁裁决，上海市第一中级人民法院因原告已提起诉讼，遂于2020年5月8日作出民事裁定，驳回被告的申请。另查明，被告处导购员岗位责任制规定，“……在一个自然年内连续3天或累计5天旷工立即除名。”以上事实，由原告提供的仲裁裁决书，被告提供的租赁合同、导购员岗位责任制、2017年11月至2019年10月期间原告考勤记录、2017年9月至2019年9月中国农业银行网上银行电子回单及代发工资委托书、准予企业实行其他工作时间制度决定书、(2020)沪01民特128号民事裁定书以及双方当事人陈述等证据在案佐证。庭审中，被告提供洲克岗位调整签收确认函、原告业务主管陶燕萍发给原告的微信告知截图、2019年10月21日通知及快递送达单、解除劳动合同通知书及原告业务主管陶燕萍通知原告的微信聊天截图，证明被告通过微信、EMS快递的方式告知原告，原浦东游泳馆柜台已撤柜，被告安排原告自2019年10月1日起到文峰商场柜台担任导购员工作，但原告拒绝服从，为此，被告依据规章制度辞退原告。经质证，原告对被告提供的上述证据均不予认可，表示其从未收到过洲克岗位调整签收确认函、通知，也从未收到过被告发出的解除劳动合同通知书。被告还提供了2017年11月至2019年9月期间工资表，证明其已支付原告加班工资。经质证，原告对被告提供的工资表的真实性有异议，表示系被告单方制作，被告从未支付过加班工资。审理中，双方确认如下事实：1.原告于2014年5月1日入职被告处，原告全班的上班时间为9：00至21：00，其中包括两顿吃饭时间；串班的上班时间分别为9：00至17：00、13：00至20：00。2.2017年10月1日至2019年8月31日期间，原告法定节假日加班112小时。3.全班12小时扣除两顿吃饭时间计1小时的前提下，2017年10月至2018年2月期间，原告每月上班时间分别为148小时、165小时、165小时、165小时、85小时，2018年4月至2018年11月期间，原告每月上班时间132小时、165小时、173小时、282小时、276小时、176小时、220小时、139小时，2019年1月至2019年9月期间，原告每月上班时间分别为22小时、144小时、179小时、154小时、234小时、183小时、277小时、246小时、88小时。4.2015年至2019年期间，2016年12月、2018年3月、2018年12月原告因浦东游泳馆闭馆而未上班，被告亦未支付原告工资，2015年至2019年闭馆期间工资差额为8,083.30元，被告表示同意支付。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于违法解除劳动关系赔偿金，原告主张因被告存在未足额支付工资及加班工资，其于2019年10月22日口头向被告提出解除双方劳动关系，双方劳动关系于2019年10月22日解除，基于被告存在违法行为，故被告应支付违法解除劳动合同赔偿金。《劳动合同法》第三十八条第二款规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。劳动者依照《劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿金。原告要求被告支付其违法解除劳动合同赔偿金27,280元的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。审理中，双方确认2015年至2019年度每年休假期间工资为8,083.30元，被告亦表示同意支付，本院予以照准。根据《上海市企业工资支付办法》的相关规定，用人单位安排劳动者在日法定标准工作时间延长工作时间的，按照不低于劳动者本人小时工资标准的150%支付工资。经劳动保障行政部门批准实行综合计算工时工作制的用人单位，劳动者综合计算工作时间超过法定标准工作时间的，应当视为延长工作时间，并按不低于劳动者本人小时工资标准的150%支付劳动者延长工作时间的工资。用人单位在法定休假节日安排劳动者工作的，按照不低于劳动者本人日或小时工资标准的300%支付工资。用人单位应当书面记载支付劳动者工资的数额、项目、时间、本人姓名等保存两年备查。庭审中，被告表示其无法提供2017年10月1日前的考勤记录及工资表，无法确认原告考勤情况及工资发放情况，原告亦未提供证据证明2014年5月1日至2017年9月30日期间存在加班事实，故原告要求被告支付2014年5月1日至2017年9月30日期间延时、法定节假日加班工资的诉讼请求，本院不予支持。审理中，双方确认2017年10月1日至2019年8月31日期间法定节假日加班112小时，则被告应支付原告2017年10月1日至2019年8月31日期间法定节假日加班工资4,631.73元。原告岗位实行以季为周期的综合计算工时工作制。原告全班的上班时间为9：00至21：00，被告认为应扣除吃饭时间2小时，原告则认为不应扣除，本院酌定扣除1小时吃饭时间。根据双方确认工作时间，本院确认2017年10月1日至2019年8月31日期间，原告2018年第三季度、2019年第二季度、2019年度第三季度延时加班分别为234小时、71小时、111小时，其余季度不存在延时加班。被告主张原告在职期间已支付原告加班工资，为此，提供2017年11月至2019年9月工资表，因该工资表系被告单方制作，原告未签名确认，故本院不予确认。因被告未提供有效证据证明，且对其提供的工资表上“加班补贴”一栏的金额构成未作出合理解释，故被告之主张，本院不予采纳。被告应支付原告2017年10月1日至2019年8月31日期间延时加班工资8,772.75元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告上海洲克服饰有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告金约和2017年10月1日至2019年8月31日期间延时加班工资8,772.75元、法定节假日加班工资4,631.73元；二、被告上海洲克服饰有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告金约和2015年至2019年度每年休假期间工资8,083.30元。三、驳回原告金约和的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  薛瑾二〇二〇年六月三十日书记员  戴娜附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。……二、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。