安康铁路运输法院行政赔偿判决书（2020）陕7101行赔初8号原告刘涛，男，1977年2月14日出生，汉族。被告安康市恒口示范区（试验区）住房和城乡建设局。住所地：安康市恒口示范区创业大厦** 。法定代表人柯希明，该局局长。委托代理人刘金成，陕西金庆律师事务所律师。原告刘涛因要求确认被告安康市恒口示范区（试验区）住房和城乡建设局（以下简称“恒口住建局”）强制拆除其广告牌的行为违法一并提起行政赔偿，于2020年5月7日向本院提起行政赔偿诉讼。本院当日立案后，于次日向被告恒口住建局邮寄送达了起诉状副本、应诉通知书等法律文书。本院依法组成合议庭，于2020 年5月27日公开开庭审理了本案，原告刘涛、被告恒口住建局的负责人万行军（该局副局长）及委托代理人刘金成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘涛诉称，2018年1月份原告在恒口示范区长胜村胡邦平家承包地设立单立柱式广告牌一个:高25米(牌面18米x6米x2面),造价175800元,地租金年租1000元,并连付十年,已一次性付清10000元。由于地势偏僻,大多时间处于闲置状态, 目前成本还未收回,现让被告拆除,使原告经济受到巨大损失。原告找被告理论,对方不予理睬。原告认为被告拆卸广告牌没有按照法律程序办理，在原告没有收到被告发出的任何书面通知的情况下,单方强行拆除。拆除的钢材全部运走归为被告已有,也没有告知原告。被告的行政行为损害了原告合法权益，请求判令被告赔偿原告广告牌制作费用16万元；由被告承担本次诉讼费。原告刘涛向本院提交了下列证据、依据： 1、原告刘涛与村民胡邦平签订的租地合同以及10000元租金收条。拟证明原告租用胡邦平的耕地设立广告牌，且已支付租金。2、证人证言、广告牌的照片。拟证明原告在高速附近树立的广告牌被强行拆除，以及广告牌的位置和外观。3、单立柱广告牌施工合同。拟证明原告制作广告牌签订的施工合同，施工费用为26000元。4、造价表。拟证明原告被拆除的广告牌的价值为175820元。 被告恒口住建局辩称，被告拆除原告刘涛广告牌的行为合法，应该得到法院支持，请法院依法驳回刘涛的诉讼请求。一、原告私自建设广告牌的行为违法，被告有权拆除。刘涛私自在被告辖区租用村民胡邦平的承包地并修建广告牌一个，经被告了解刘涛租用村民土地修建广告牌并未向被告申报审批手续，按照《城乡规划法》第四十条规定在城市规划区任何个人或单位进行工程建设都应该事先向县级人民政府规划主管部门申请办理建设工程规划许可证。《城乡规划法》第四十一条规定在乡村规划区任何个人或单位只有在取得建设规划许可证后，方可办理用地审批手续。《城乡规划法》第四十四条规定在城市、镇规划区内进行临时建设的，应当经县人民政府城乡规划主管部门批准。刘涛没有向被告申办建设规划许可证，因此其租用土地建设广告牌的行为属于违建行为。被告有权依据《城乡规划法》第六十四条、第六十六条对刘涛的违建进行拆除。同时，依据《公路法》第八十条规定，在公路用地范围内设置公路标志以外的其他标志的，由交通主管部门责令限期拆除，逾期不拆除的，由交通主管部门拆除，有关费用由设置者负担。第八十二条规定，在公路建筑控制区内修建建筑物、地面构筑物由交通主管部门责令限期拆除，并可以处五万元以下的罚款。逾期不拆除的，由交通主管部门拆除，有关费用由建筑者、构筑者承担。针对刘涛的违法行为，被告有权依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、第六十六条及《公路法》第八十条、第八十二条规定进行拆除。二、拆除刘涛的违建广告牌，除了上述法律依据外还有上级政府的行政要求。为了净化营商环境和保障高速路安全运营，依据省委省政府的安排要求限期拆除，为此安康市人民政府办公室下达了《安康市人民政府办公室关于ETC推广发行、高速路两侧广告牌拆除及公路限高限宽设施和检查卡点专项清理三项工作督导检查情况的通报》以及安康市交通运输局下达的《安康市交通运输局关于加快高速路两侧广告牌拆除工作的函》等文件，前述上级政府的文件要求限期拆除包括刘涛违建广告牌在内的高速路两侧广告牌。三、被告了解发现刘涛的广告牌属于违建后，依据法律规定及政府的要求，多次致电刘涛，让刘涛前来被告处接受查处，并致函刘涛告诉其修建的广告牌必须拆除，但刘涛一直不予配合，既不到场接受调查，也不到场接受处罚，无奈，基于刘涛的违建行为，被告联合城管、交通运输等部门一起联合执法，对刘涛修建的违建广告牌依法拆除。被告恒口住建局向本院提交了下列证据、依据：1、《安康市人民政府办公室关于ETC推广发行、高速路两侧广告牌拆除及公路限高限宽设施和检查卡点专项清理三项工作督导检查情况的通报》、《安康市交通运输局关于加快高速路两侧广告牌拆除工作的函》安交函（2020）11号、《安康市恒口示范区（试验区）住房和城乡建设局关于高速公路两侧广告牌拆除有关事项的函》安恒建函（2020）8号、安康市机构编制委员会《关于恒口镇（恒口试验区、恒口示范区）管理体制职能配置机构设置和人员编制的通知》安编发（2017）35号。拟证明上级政府及部门的文件要求限期拆除原告刘涛修建的广告牌；被告要求原告刘涛尽快拆除其在包茂高速西安方向 K1094+400处修建的广告牌，由于原告刘涛不到场领取该函件，工作人员通过电话向原告告知了函件的内容。2、《中华人民共和国城乡规划法》第40条、41条、44条、64条、66条规定；《公路法》第54条、第56条、80条、82条规定；安康市编委[2017]35号函。拟证明原告刘涛修建的广告牌属于违建物，被告通知原告拆除后，原告未在规定时间内拆除，故被告进行强制拆除；被告具有拆除原告刘涛违建广告牌的法定职权。经庭审质证，原告对被告提供的证据1的真实性无异议，但质证认为对拆除程序有异议，被告仅在2020年1月15日给原告打过一次电话，未说明法律依据，原告也没收到任何公告，本院对该组证据的真实性、合法性、关联性予以确认；原告对被告提供的职权依据和法律依据无异议，本院予以确认。被告对原告提供的证据1的合法性有异议，质证认为耕地不能流转也不能做经营性生产，违反了《土地承包经营法》，本院认为合同当事人协商一致签订的合同，未经仲裁机构或人民法院撤销或宣告无效之前，对合同当事人具有法律拘束力，被告未能提交相关反证，本院对该组证据予以确认；被告对原告提供的证据2中的广告牌照片无异议，对证人证言有异议，认为证人应当出庭作证，本院对照片予以确认，对证人证言不予确认；被告对原告提供的证据3有异议，质证认为该证据仅能证明签订合同的事实，不能证明合同已经实施，也不能证明广告牌的价值，因被告并未提出反证，且涉案广告牌经施工树立是客观事实，本院对该合同的真实性予以确认；被告对原告提供的证据4有异议，质证认为该证据系原告自己制作，不具有证明效力，本院认为该证据不符合证据形式要件，视同原告陈述。经审理查明，2017年11月10日原告刘涛与案外人梁明春签订《单立柱广告牌施工合同》，约定由梁明春在十天高速路南侧安康市恒口示范区长胜村村民胡邦平承包地内，为原告施工建造总高度为25米、规格为6米×18米×2面的单立柱广告牌，施工费用约定为26000元。2017年11月16日原告刘涛与安康市恒口示范区长胜村村民胡邦平签订合同书，双方约定原告刘涛在胡邦平的地皮内设置大型单立柱双面广告牌，设置期为2017年12月15日至2047年12月14日，每十年租金为10000元，广告牌建成后一次性付清十年租赁费10000元，以后每十年土地租金递增20%，一次性付清十年租金；如因政府征用土地或国家的有关政策不可抗拒，需要拆除广告牌，导致不能如约履行合同，双方不构成违约，不承担违约责任。2017年12月15日，原告刘涛在未获任何有权机关批准的情况下，在上述合同约定的位置建造了上述规格的单立柱式广告牌，事后也一直未补办手续。原告自述设立该广告牌共花费175820元，其中钢构部分的原材料成本为83476元。2019年12月25日，安康市人民政府办公室作出《关于ETC推广发行、高速公路两侧广告牌拆除及公路限高限宽设施和检查卡点专项清理三项工作督导检查情况的通报》，对高速公路两侧广告牌拆除等工作进行通报督导，要求“各县区政府要高度重视，加强部门配合，整合各方力量，采取超常措施，倒排时限，对照目标发起冲刺，确保三项工作任务全面完成。”2020年1月10日，被告恒口住建局向原告刘涛作出《关于高速公路两侧广告牌拆除有关事项的函》，认定包茂高速西安方向K1094+400处广告牌属原告刘涛设置，要求原告刘涛务必于2020年1月16日前完成拆除工作，拆除完工后及时复函告知，如果未在时限内拆除，被告恒口住建局将组织施工单位强行拆除，由此产生的一切费用将由原告刘涛承担。因无法获取原告刘涛的联系地址，该函未向原告刘涛送达。2020年1月15日，被告恒口住建局通过电话联系上原告，在电话中告知原告以上函件内容，责令刘涛拆除涉案广告牌。2020年1月16日，安康市交通运输局向恒口示范区管委会作出《关于加快高速路两侧广告牌拆除工作的函》，经查恒口示范区内有10块广告牌（涉案广告牌包括在内）至今未拆除，严重影响了全市整体工作进度，要求务必于2020年1月20日之前全部完成拆除任务。2020年1月18日，被告恒口住建局组织施工队对原告刘涛设置的上述广告牌进行了强制拆除。拆除下来的钢构材料交由施工队作为建筑垃圾处置，抵扣了部分施工费用。另查明，安康市机构编制委员会作出的《关于恒口镇（恒口试验区、恒口示范区）管理体制职能配置机构设置和人员编制的通知》中，规划建设与环境保护局承担建设总体规划和专项规划的编制工作；承担住房保障、人防建设、交通运输、公共基础设施、园林绿化、环境保护、市容市貌等方面管理工作；承担施工企业管理、物流行业管理、经营性停车场管理等工作。恒口示范区未设立交通运输局。本院认为，原告刘涛在包茂高速西安方向K1094+400处设立的单立柱式广告牌，未获得任何有权机关的批准，属擅自建造的违法构筑物。但被告恒口住建局除了在2020年1月15日通过电话告知原告刘涛限期拆除涉案广告牌外，并未履行《中华人民共和国行政强制法》规定的任何程序，即直接于2020年1月18日对该广告牌进行了强制拆除，且在未依法作出没收决定的情况下，直接将广告牌拆卸后的钢构材料交给施工队作为建筑垃圾处置，抵扣施工费，均属违法行政行为。本院已作出（2020）陕7101行初116号行政判决书，确认被告恒口住建局于2020年1月18日强制拆除原告刘涛设置于包茂高速西安方向K1094+400处的单立柱式广告牌的行政行为违法。因原告刘涛设置的广告牌属未经批准的违法构筑物，其设置该广告牌花费的施工费等损失属实施违法行为所产生的支出，不属于原告的合法经济损失，本院不予支持赔偿。原告刘涛的合法损失仅限于涉案广告牌被强制拆除后的钢构材料残值，因被告恒口住建局的非法处置行为导致原告无法申请对钢构材料残值进行物价评估，被告恒口住建局亦未向本院提交证据证明钢构材料残值的金额大小，故应由被告承担举证不能的责任。根据原告自行制作的《广告牌造价表》，其中钢构部分的原材料成本为83476元，本院推定该事实成立。在广告牌已经灭失的现实情况下，本院综合考虑原材料折旧，以及在正常拆除过程中亦不可避免的价值损耗，本院酌定由被告恒口住建局按照70%比例赔偿原告刘涛58433.20元。据此，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项、第七条第一款、第九条第一款、第十五条第一款、第三十二条第一款、第三十六条第（四）项，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第四条第一款、第三十二条，《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款、第七十六条之规定，判决如下：一、由被告安康市恒口示范区（试验区）住房和城乡建设局于本判决生效之日起15日内赔偿原告刘涛58433.20元。二、驳回原告刘涛的其他诉讼请求。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安铁路运输中级法院。  审  判  长    张  杰人民陪审员    余小琴人民陪审员    黄洪琴                           二〇二〇年六月二十四日  法 官 助 理    李  杨书  记   员    丁晶晶附：本判决适用的相关法律依据  《中华人民共和国国家赔偿法》第四条 行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：  （一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的；  （二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的；  （三）违法征收、征用财产的；  （四）造成财产损害的其他违法行为。第七条 行政机关及其工作人员行使行政职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，该行政机关为赔偿义务机关。第九条 赔偿义务机关有本法第三条、第四条规定情形之一的，应当给予赔偿。  赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出。第十五条第一款 人民法院审理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据。第三十二条 国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。  能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。第三十六条 侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：（一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产；（二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿；（三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金；（五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金；（六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支；（七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息；（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第四条 公民、法人或者其他组织在提起行政诉讼的同时一并提出行政赔偿请求的，人民法院应一并受理。  赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，须以赔偿义务机关先行处理为前提。赔偿请求人对赔偿义务机关确定的赔偿数额有异议或者赔偿义务机关逾期不予赔偿，赔偿请求人有权向人民法院提起行政赔偿诉讼   第三十二条 原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款  在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。第七十六条 人民法院判决确认违法或者无效的，可以同时判决责令被告采取补救措施；给原告造成损失的，依法判决被告承担赔偿责任。     1