内蒙古自治区克什克腾旗人民法院民事判决书（2019）内0425民初3764号原告：侯亚东，男，1987年9月14日出生，汉族，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：孙彦达，内蒙古贡格尔律师事务所律师。被告：中智阜新经济技术合作有限公司，住所地辽宁省阜新市新邱区河汇街263-213，统一社会信用代码91210903574298096F。法定代表人：王红，该公司经理。委托诉讼代理人：石小伟，男，1971年2月16日出生，汉族，公民身份号码×××，住辽宁省阜新市。被告：大唐阜新能源化工工程有限公司，住所地辽宁省阜新高新技术产业开发区东风路**，统一社会信用代码91210900689686048M。法定代表人：刘文涛，该公司经理。委托诉讼代理人：王岩，男，1983年6月23日出生，蒙古族，公民身份号码×××，住赤峰市。委托诉讼代理人：马宝昌，辽宁红沐律师事务所律师。原告侯亚东诉被告中智阜新经济技术合作有限公司、大唐阜新能源化工工程有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告侯亚东及其委托诉讼代理人孙彦达，被告中智阜新经济技术合作有限公司的委托诉讼代理人石小伟、大唐阜新能源化工工程有限公司的委托诉讼代理人王岩、马宝昌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告侯亚东向本院提出诉讼请求：一、被告给付原告经济补偿金42750元；二、被告给付原告2012年至2019年度加班费8000元；三、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2012年4月进入被告中智阜新经济技术合作有限公司工作，其将原告派遣至用工单位大唐阜新能源化工工程有限公司克旗项目部处，担任钳工工作至今，月平均工资5700元。被告以原告违反单位规章制度为由将原告辞退，而原告在日常工作中服从公司安排与管理，并无任何违反规章制度行为。综上，原告依据《劳动合同法》相关规定，要求被告向原告支付经济补偿金，以及未依照法律规定支付的加班工资。被告中智阜新经济技术合作有限公司辩称，侯亚东于2012年7月20日入职答辩人处，双方签订了劳动合同，并于同日派遣至被答辩人2大唐阜新能源化工工程有限公司（下称“大唐公司”）处工作。答辩人每月收到大唐公司支付的聘用费后均已按时足额为侯亚东缴纳社会保险。2019年1月前员工的工资都是由2大唐阜新能源化工工程有限公司自行发放。2019年1月起由中智阜新经济技术合作有限公司代发。侯亚东因“拒绝接受作业队安排的B002盲板导通工作，不服从项目部工作安排，对于项目部提出的考核意见不予接受”违反了公司的规章制度。答辩人于2019年7月15日对其做出辞退处理，且答辩人已将辞退停保通知书通过邮寄形式于2019年7月15日邮寄给侯亚东，物流显示侯亚东已于2019年8月1日签收。员工因违反单位规章制度被单位辞退不属于法定支付经济补偿金或赔偿金的情形，故针对其申请的经济补偿金及赔偿金诉求，答辩人没有法定支付义务，且法律规定二者不兼得。对于其提出的要求支付2019年1月之后的加班费的诉求，我公司每月收到大唐公司支付的聘用费后，已按时足额支付其工资，里面已包含加班费用，且加班费用的考核与支付属于用工单位大唐公司的法定义务，故要求答辩人承担缺乏事实及法律依据。综上，请求克什克腾旗法院给予公正裁决，维护答辩人合法权益。被告大唐阜新能源化工工程有限公司辩称，原告于2012年7月20日与中智公司签订劳动合同派遣到我公司从事钳工工作。原告月工资为5586.92元，原告在工作中不服从单位的工作安排，经过批评教育仍不改正，严重违反我公司的规章制度，造成了较坏的影响，所以我公司根据与中智公司签订的劳务派遣协议将其退回中智公司。我公司并没有要求中智公司解除劳动合同，中智公司可以对原告另行派遣。关于原告提出的加班费，虽然原告偶有加班，但已经全部支付，原告当时无异议，所以原告诉我方属于主体错误，请法庭驳回原告对我公司的诉求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对原告侯亚东提交的社保证明、工资流水表、停保通知的真实性、合法性、关联性予以采信。对被告中智阜新经济技术合作有限公司提交的劳动合同书、劳动纪律管理办法、四份文件的真实性予以采信。对被告大唐阜新能源化工工程有限公司提交的职工劳动纪律管理办法的真实性予以采信；劳务派遣合同系中智阜新经济技术合作有限公司与大唐阜新能源化工工程有限公司之间的约定，本院对其真实性予以采信，但该约定不对原告侯亚东产生约束力；证人樊某、张某虽未出庭作证，考核通知单系被告大唐阜新能源化工工程有限公司制作，但内容均可以与原告自书的检讨书内容进行印证，故对樊某和张某的证言、考核通知单、原告自书的检讨书的真实性予以采信。经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年7月20日，原告侯亚东与被告中智阜新经济技术合作有限公司建立劳动关系。劳动合同签订后，用人单位中智阜新经济技术合作有限公司将原告侯亚东以劳务派遣的方式派遣至用工单位大唐阜新能源化工工程有限公司克旗项目部从事检修工作。另查明，2019年7月7日晚，大唐阜新能源化工工程有限公司克旗项目部在侯亚东的工作时间内安排侯亚东做B002盲板导通工作，侯亚东称“这活我去年干过呀！没干太好，这活可能胜任不了。”其班长称这活干不了将其送项目部。侯亚东称“那就送项目部吧！不能什么大活都让我干吧！”2019年7月8日，大唐阜新能源化工工程有限公司克旗项目部的合成维护队认为侯亚东作为中级钳工，在完全胜任本项工作的情况下，不服从工作安排，拒绝作业且态度不端正，给合成维护队大修工作安排及职工队伍稳定带来一定影响。鉴于大修期间工作量较大，维修人员较少，本着说服教育的原则，给与侯亚东200元考核，以示惩戒。大唐阜新能源化工工程有限公司克旗项目部同意侯亚东所在的合成维护队的考核意见。侯亚东本人不接受该考核意见。2019年7月11日，大唐阜新能源化工工程有限公司克旗项目部将侯亚东退回派遣单位中智阜新经济技术合作有限公司。2019年7月15日，中智阜新经济技术合作有限公司以侯亚东不服项目部工作安排，对于项目部提出的考核意见不予接受为由，对其做出解除劳动合同处理。再查明，中智阜新经济技术合作有限公司与侯亚东双方劳动关系解除前侯亚东的12个月平均工资为5742.02元。再查明，因与中智阜新经济技术合作有限公司、大唐阜新能源化工工程有限公司就解除劳动关系产生争议，侯亚东向克什克腾旗劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决解除与被申请人之间的劳动关系；被申请人给付经济补偿金45000元，经济赔偿金45000元；给付2012年至2019年度加班费。2019年8月26日，该仲裁委员会以申请人不服从用工单位的正常工作安排和管理制度，故存在违反单位规章制度的情况，无法查明是否存在加班情况为由，裁决解除申请人与被申请人之间的劳动关系；驳回申请人的其他仲裁诉讼请求。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第六十五条第二款规定，被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。第四十条第（二）项规定，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。第四十六条第（三）项规定，用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，侯亚东在用工单位安排其从事B002盲板导通工作，且此工作其曾从事过的情况下，称不能胜任工作，不服从工作安排，且经谈话后仍拒绝改正，用工单位将其退回劳务派遣单位，劳务派遣单位中智阜新经济技术合作有限公司以侯亚东不服项目部工作安排，对于项目部提出的考核意见不予接受为由，对其做出解除劳动合同的处理，符合《劳动合同法》上述条款规定的情形，原告侯亚东要求给付经济补偿金的主张，本院予以支持。因原告侯亚东与被告中智阜新经济技术合作有限公司建立劳动关系。中智阜新经济技术合作有限公司系用人单位，大唐阜新能源化工工程有限公司系用工单位。故中智阜新经济技术合作有限公司系给付原告侯亚东经济补偿金的责任主体。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，侯亚东不服从用工单位工作安排确有不当，但在无其他证据证明侯亚东之前亦存在过此种情形经说服教育拒不改正或者造成其他损失等的情况下，不能构成严重违反用人单位的规章制度的程度。且被告中智阜新公司亦未提交证据证明案涉规章制度的制定、公示或者告知劳动者程序。故中智阜新经济技术合作有限公司辩称侯亚东违反单位规章制度被辞退不属于法定支付经济补偿金情形的主张，本院不予采纳。关于经济补偿金的数额问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，侯亚东在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资为5742.02元，原告侯亚东主张按照每月5700元计算，低于5742.02元，经本院释明后，原告侯亚东仍主张按照每月5700元计算，此系原告侯亚东对自己权利的处分，符合法律规定。结合其工作年限2012年7月20日至2019年7月15日，中智阜新经济技术合作有限公司应给付侯亚东的经济补偿金数额应为39900元（5700元/月×7）。关于加班费的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”本案中，原告侯亚东主张被告应给付其2012年至2019年的加班费8000元，但未提交相应的证据予以支持，故其该主张本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项、第四十条第（二）项、第四十六条第（三）项、第四十七条、第六十五条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中智阜新经济技术合作有限公司给付原告侯亚东经济补偿金人民币39900元，前款于本判决生效之日起七日内付清；二、驳回原告侯亚东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告中智阜新经济技术合作有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审 判 长 闫志伟审 判 员 王春艳人民陪审员 潘凤合 二〇二〇年六月九日法官 助理 祁鹏宇书 记 员 王秀云