贵州省盘州市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0222民初1529号原告：黄佑俊，男，1979年8月10日出生，汉族，住贵州省纳雍县。特别授权委托诉讼代理人：封庭胜，贵州永达律师事务所律师，执业证号15202201710922938。特别授权委托诉讼代理人：冯美坚，贵州永达律师事务所律师，执业证号15202201711928476。被告：蒋先照，男，1976年11月17日出生，汉族，住贵州省盘州市翰林街道县。特别授权委托诉讼代理人：张兆庆，贵州滴水律师事务所律师，执业证号15202200610706987。特别授权委托诉讼代理人：瞿朋成，贵州滴水律师事务所律师，执业证号15202201910140358。被告：陆学敏，女，1967年11月3日出生，汉族，住贵州省盘州市。被告：王天琴，女，1980年3月18日出生，汉族，住贵州省盘州市翰林街道县。被告：解艳，女，1966年3月9日出生，汉族，住贵州省盘州市。特别授权委托诉讼代理人：刘洋洋，贵州磐桓律师事务所律师，执业证号15202201710013352。特别授权委托诉讼代理人：刘坤，贵州磐桓律师事务所律师，执业证号15202201710894768。被告:敖学万，男,1959年12月27日出生,汉族,住贵州省盘州市。特别授权委托诉讼代理人：舒开元，贵州盘兴律师事务所律师，执业证号15202202011170590。特别授权委托诉讼代理人：杨颖丽，贵州盘兴律师事务所律师，执业证号15202202011170602。第三人：贵州恒福房地产开发有限公司，住所地贵州省六盘水市盘州市翰林街道月亮山对面320国道旁，统一社会信用代码91520223666970118L。法定代表人：黄佑俊。特别授权委托诉讼代理人：张雄，男，1982年4月3日出生，穿青人，住贵州省贵阳市观山湖区。特别授权委托诉讼代理人：宋德贵，男，1973年10月10日出生，汉族，住贵州省织金县。原告黄佑俊与被告蒋先照、陆学敏、王天琴、解艳、敖学万、第三人贵州恒福房地产开发有限公司（以下简称房地产公司）民间借贷纠纷一案，本院于2020年3月31日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告黄佑俊及其委托诉讼代理人封庭胜，被告蒋先照及其委托诉讼代理人张兆庆、瞿朋成，被告陆学敏、王天琴，被告解艳及其委托诉讼代理人刘洋洋、刘坤，被告敖学万委托诉讼代理人舒开元、杨颖丽，第三人房地产公司委托诉讼代理人张雄、宋德贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄佑俊向本院提出诉讼请求：1.判决五被告按《合作开发房地产合同书》《股东会议纪要》约定共同将五被告分配所得的5000㎡资产分配给原告，用以抵偿五被告欠原告的借款300万元；2.本案诉讼费、保全费由五被告承担。事实和理由：2011年11月26日，原告借款2000万元给五被告，并与五被告签订了《合作开发房地产合同书》，该合同约定五被告同意用其享有的5000㎡（商业面积和住宅面积按分配比例）冲抵原告的300万元借款，合同书签订后，原告交付了借款。2016年2月1日，原被告又签订《第一期房产分配及还款协议书》，该协议书载明300万元借款已经到期，利息按月利率3%计算。2017年7月23日，五被告开会形成股东会议纪要，并将该会议纪要交由原告签字确认，该会议纪要再次载明五被告共同用其享有的5000㎡房产冲抵所欠原告的300万元借款及利息。经了解，五被告已经通过分配得到的房产超过5000㎡，但五被告至今未将房产分配给原告。原告认为，原被告所签协议系双方的真实意思表示，合法有效，五被告在分配得房产后未按协议约定分配房产给原告，其行为严重侵害了原告合法权益。本案审理过程中，原告于2020年4月2日向本院申请变更诉讼请求，请求将原诉讼请求变更为：1.判决五被告按《合作开发房地产合同书》《股东会议纪要》约定共同将五被告在第三人处取得的5000㎡资产以借款本金300万元及利息为价抵偿分配给原告；2.本案诉讼费、保全费由五被告承担。事实和理由：关于原告黄佑俊与被告蒋先照、陆学敏、王天琴、解艳、敖学万、第三人房地产公司民间借贷纠纷一案，原告已申请房地产公司作为第三人参加诉讼，且原告诉请要求分配的房产是由第三人分配给被告方，故申请变更。本案审理过程中，原告又于2020年4月29日向本院申请变更、增加诉讼请求，请求：1.判决被告蒋先照将在房地产公司处取得的位于贵州省盘州市月亮山对面320国道旁尚月·宏城（即蓝山一品）B10栋第一层建筑面积881.67㎡、第五层建筑面积142.62㎡，共计1024.29㎡房产交付给原告，并偿还原告因被告蒋先照未能足额交付1250㎡房产部分的本金750000元及2013年1月1日起按月利率2%计算的下欠利息；判决被告王天琴将在房地产公司处取得的位于贵州省盘州市月亮山对面320国道旁尚月·宏城（即蓝山一品）B9、B10栋（连层）第三层建筑面积684.61㎡、第六层建筑面积538.28㎡、第七层建筑面积27.11㎡，共计1250㎡房产交付给原告；判决被告陆学敏将在房地产公司处取得的位于贵州省盘州市月亮山对面320国道旁尚月·宏城（即蓝山一品）B9、B10栋（连层）第六层共计982.84㎡的房产交付给原告，并偿还原告因被告陆学敏未能足额交付1250㎡房产部分的本金750000元及2013年1月1日起按月利率2%计算的下欠利息；判决被告敖学万将在房地产公司处取得的位于贵州省盘州市月亮山对面320国道旁尚月·宏城（即蓝山一品）B10栋第三层715.10㎡的房产交付给原告；判决被告解艳偿还原告因被告解艳未能足额交付1250㎡房产部分的本金320938.35元及该款自2013年1月1日起按月利率2%计算的下欠利息。2.判决五被告共同偿还原告借款本金13277650.65元，并按月利率2%支付原告借款自2012年5月1日起至借款清偿完毕之日止的利息。事实和理由：关于本案，原告涉案出借款项共计2000万元，对该2000万元中的300万元，五被告与原告约定，五被告用其从房地产公司取得的5000㎡资产抵偿。房地产公司将其位于贵州省盘州市月亮山对面320国道旁尚月·宏城（即蓝山一品）B9、B10栋（连层）中的部分房产分配给蒋先照、王天琴、陆学敏、敖学万，其中，蒋先照取得位于贵州省盘州市月亮山对面320国道旁尚月·宏城（即蓝山一品）B10栋第一层建筑面积881.67㎡、第五层建筑面积142.62㎡，共计1024.29㎡的房产；王天琴取得位于贵州省盘州市月亮山对面320国道旁尚月·宏城（即蓝山一品）B9、B10栋（连层）第三层建筑面积1047.28㎡（经王天琴处置后剩余674.61㎡）、第六层建筑面积538.28㎡、第七层建筑面积370.10㎡，共计1955.66㎡的房产（经王天琴处置后剩余1592.99㎡）；陆学敏取得位于贵州省盘州市月亮山对面320国道旁尚月·宏城（即蓝山一品）B9、B10栋（连层）第六层建筑面积共计2193.62㎡的房产（经陆学敏处置后剩余982.84㎡）；敖学万取得位于贵州省盘州市月亮山对面320国道旁尚月·宏城（即蓝山一品）B9、B10栋（连层）第二层建筑面积1048.31㎡、第三层建筑面积1800.46㎡（经敖学万处置后剩余2516.39㎡），共计2848.77㎡的房产（经敖学万处置后剩余2516.39㎡）。根据五被告之间的约定及与原告之间的约定，五被告应各自将取得的房产中的5000㎡交付给原告，鉴于蒋先照、陆学敏、解艳取得的房产不足，除五被告各自应交付房产部分外，还应偿还不足部分的借款本息，故申请变更诉讼请求。2000万元中的1700万元，敖学万以其从房地产公司取得的27套住房资产抵偿给原告清偿了其所占1700万元债务中的借款本金2431349.35元及相应利息；蒋先照、王天琴、陆学敏以其共同从房地产公司取得的20套住房抵偿原告借款本金1003000元、利息2037000元，共计3040000元；陆学敏以其从房地产公司取得的5套住房抵偿原告借款本金288000元、利息585750元，共计872750元。现蒋先照、王天琴、陆学敏、解艳仍下欠原告借款本金13277650.65元及相应利息未偿还，为节约司法资源，避免重复诉讼，故申请在本案中变更并增加诉讼请求，以便共同处理，故诉至法院。被告蒋先照辩称，1、原被告间的借款关系成立，但原告诉请第一项系以物抵债，与本案属不同的法律关系；关于原被告约定少分5000㎡房产用于抵偿300万元借款的内容约定不明确，指向不具体：（1）是用住宅房产还是商用门面房产用以抵偿约定不明，指向不具体，不同房产性质价格相差甚远。（2）案涉房地产公司开发的项目共计4栋楼房，具体是用哪栋楼房、哪栋楼房中的哪一层、哪一层中的哪个位置予以抵偿不清楚，双方未作约定，指向不具体，交付的房屋客观上无法实现，且蒋先照至今为止并未实际分配到原告第一项请求中要求蒋先照交付的商业房产。2、根据原告提交的《第一期房产分配及还款协议书》约定的内容，蒋先照、陆学敏、王天琴向原告偿还借款应达到所附条件，但至今，原告分配给被告的房产面积达不到办理销售备案或抵押登记的条件，原告主张还款的条件尚未成就。即便还款条件成就，但根据原告提交的《原恒福老股东会议纪要》的约定，各被告已对负有连带偿还责任的2000万元借款通过向原告送达会议纪要的方式向原告发出变更为各被告按份偿还借款的邀约，原告及房地产公司对各被告的邀约作出回复，同意执行各股东的纪要内容，故蒋先照对超出自己应按份偿还的500万元本金及利息外，不再负有连带偿还义务。3、对借款利息，双方在《合作开发房地产合同书》约定，从施工许可证办理之日起，原告方五年内完成建设任务，逾期被告方不再负担原告方的借款利息。本案房产施工许可证于2013年3月13日取得，原告应在2018年3月13日前完成建设义务，因原告逾期完成建设义务，故蒋先照不再承担借款500万元的利息。4、至今，蒋先照向原告交付了1513.62㎡房产，按市场价4000元/㎡，价值6054480元。其中，具体交付情况为：（1）蒋先照、王天琴、陆学敏共同向原告交付的20套住宅房产2026.93㎡中，蒋先照均等享有675.64平方米。（2）蒋先照、陆学敏、王天琴共同委托房地产公司及原告销售7套住宅房产面积合计888.8㎡中，蒋先照均等享有296.26㎡。（3）蒋先照单独委托房地产公司及原告销售5套住宅面积541.72㎡。因为根据已生效的（2019）黔0222民初1626号民事判决书，蒋先照认为，房地产公司与原告在人格上高度混同，房地产公司接受并代为销售蒋先照上述房产以及控制房款的行为，应认定为原告的行为。综上，原告诉请第一项要求被告交付房产的请求应依法予以驳回，对原告诉请第二项要求还款的金额及承担连带偿还责任的请求不予认可，请求驳回原告的诉请。被告陆学敏辩称，我没有分到与原告签订的和解协议中的商业房产，且协议所约定的房屋没有到主管部门进行备案登记，双方所签和解协议未生效。另外，答辩如下：1、原被告间的借款关系成立，但原告诉请第一项系以物抵债，与本案属不同的法律关系；关于原被告约定少分5000㎡房产用于抵偿300万元借款的内容约定不明确，指向不具体：（1）是用住宅房产还是商用门面房产用以抵偿约定不明，指向不具体，不同房产性质价格相差甚远。（2）案涉房地产公司开发的项目共计4栋楼房，具体是用哪栋楼房、哪栋楼房中的哪一层、哪一层中的哪个位置予以抵偿不清楚，双方未作约定，指向不具体，交付房屋客观上无法实现，且我至今为止并未实际分配到原告第一项请求中要求我交付的商业房产。2、根据原告提交的《第一期房产分配及还款协议书》约定的内容，我和蒋先照、王天琴向原告偿还借款应达到所附条件，但至今，原告分配给被告的房产面积达不到办理销售备案或抵押登记的条件，原告主张还款的条件尚未成就。即便还款条件成就，但根据原告提交的《原恒福老股东会议纪要》的约定，各被告已对负有连带偿还责任的2000万元借款通过向原告送达会议纪要的方式向原告发出变更为各被告按份偿还借款的邀约，原告及房地产公司对各被告的邀约作出回复，同意执行各股东的纪要内容，故我对超出自己应按份偿还的500万元本金及利息外，不再负有连带偿还义务。3、对借款利息，双方在《合作开发房地产合同书》约定，从施工许可证办理之日起，原告方五年内完成建设任务，逾期被告方不再负担原告方的借款利息。本案房产施工许可证于2013年3月13日取得，原告应在2018年3月13日前完成建设义务，因原告逾期完成建设义务，故我不再承担借款500万元的利息。4、至今，我向原告交付了1554.40㎡房产，按市场价4000元/㎡，价值6217600元。其中，具体交付情况为：（1）我与蒋先照、王天琴共同向原告交付的20套住宅房产2026.93㎡中，我均等享有675.64平方米。（2）我和蒋先照、王天琴共同委托房地产公司及原告销售7套住宅房产面积合计888.8㎡中，我均等享有296.26㎡。（3）我单独委托房地产公司及原告销售5套住宅面积582.5㎡。因为根据已生效的（2019）黔0222民初1626号民事判决书，蒋先照认为，房地产公司与原告在人格上高度混同，房地产公司接受并代为销售蒋先照上述房产以及控制房款的行为，应认定为原告的行为。综上，原告诉请第一项要求被告交付房产的请求应依法予以驳回，对原告诉请第二项要求还款的金额及承担连带偿还责任的请求不予认可，请求驳回原告的诉请。被告王天琴辩称，1、原被告间的借款关系成立，但原告诉请第一项系以物抵债，与本案属不同的法律关系；关于原被告约定少分5000㎡房产用于抵偿300万元借款的内容约定不明确，指向不具体：（1）是用住宅房产还是商用门面房产用以抵偿约定不明，指向不具体，不同房产性质价格相差甚远。（2）案涉房地产公司开发的项目共计4栋楼房，具体是用哪栋楼房、哪栋楼房中的哪一层、哪一层中的哪个位置予以抵偿不清楚，双方未作约定，指向不具体，交付房屋客观上无法实现，且我至今为止并未实际分配到原告第一项请求中要求我交付的商业房产。2、根据原告提交的《第一期房产分配及还款协议书》约定的内容，我和蒋先照、王天琴向原告偿还借款应达到所附条件，但至今，原告分配给被告的房产面积达不到办理销售备案或抵押登记的条件，原告主张还款的条件尚未成就。即便还款条件成就，但根据原告提交的《原恒福老股东会议纪要》的约定，各被告已对负有连带偿还责任的2000万元借款通过向原告送达会议纪要的方式向原告发出变更为各被告按份偿还借款的邀约，原告及房地产公司对各被告的邀约作出回复，同意执行各股东的纪要内容，故我对超出自己应按份偿还的500万元本金及利息外，不再负有连带偿还义务。3、对借款利息，双方在《合作开发房地产合同书》约定，从施工许可证办理之日起，原告方五年内完成建设任务，逾期被告方不再负担原告方的借款利息。本案房产施工许可证于2013年3月13日取得，原告应在2018年3月13日前完成建设义务，因原告逾期完成建设义务，故我不再承担借款500万元的利息。4、至今，我向原告交付了971.9㎡房产，按市场价4000元/㎡，价值3887660元。其中，具体交付情况为：（1）我与蒋先照、陆学敏共同向原告交付的20套住宅房产2026.93㎡中，我均等享有675.64平方米。（2）我和蒋先照、陆学敏共同委托房地产公司及原告销售7套住宅房产面积合计888.8㎡中，我均等享有296.26㎡。因为根据已生效的（2019）黔0222民初1626号民事判决书，蒋先照认为，房地产公司与原告在人格上高度混同，房地产公司接受并代为销售蒋先照上述房产以及控制房款的行为，应认定为原告的行为。综上，原告诉请第一项要求被告交付房产的请求应依法予以驳回，对原告诉请第二项要求还款的金额及承担连带偿还责任的请求不予认可，请求驳回原告的诉请。被告解艳辩称，原告与解艳之间不存在借贷关系，因原告没有向解艳作出实际交付，原告也未提交证据证实。解艳取得房地产公司股权的时间是2015年10月以后，由贵州省六盘水市中级人民法院（2015）黔六中民商初字第00027号民事判决书确认其取得股权。本案借贷关系发生于2012年，解艳在2012年未实际取得房地产公司的股东资格。另，《合作开发房地产合同书》中明确约定了本案借款发生的条件，从原告所交借据可看出，本案原告主张的借款并非《合作开发房地产合同书》中提及的2000万元借款，而是其余被告的个人借款，解艳无偿还义务，原告与解艳之间不存在借款关系。解艳在老股东会议纪要中的签字是其误认为该2000万债务是属于房地产公司债务而签字，其真实的意思表示并不是为他人偿还欠原告的债务。原告庭审中陈述本案借款是原告与其他自然人、股东之间的借贷，借据是其他股东以个人名义向原告出具，原告与房地产公司股东之间所签订的房屋开发合同书约定的条件仅适用于原告和房地产公司的股东之间，不适用于解艳，本案的借贷关系应为原告与其他股东之间的关系，与解艳和房地产公司公司均无关。被告敖学万辩称，敖学万同意以物抵债，根据《原恒福老股东会议纪要》约定，五被告自愿用应分房面积5000㎡冲抵欠款300万元，其中，蒋先照、陆学敏、王天琴分别占四分之一，解艳和敖学万承担四分之一，且房地产公司也认可该会议纪要，后蒋先照、王天琴、解艳、敖学万约定了债务和税款的分担及计算方法，约定抵扣的5000平方米房产分为四份，每份1250㎡，敖学万和解艳共计分担1250㎡，其中，敖学万承担714㎡（1250×10÷17.5），解艳承担536㎡（1250×7.5÷17.5）。上述分担方法是由蒋先照、王天琴、解艳及敖学万共同约定并认可的，该方法合法有效，应以此作为分担抵扣300万元债务的依据，即敖学万按份承担的714平方米房产用以抵扣75万元中的428571元。且《第一期房产分配及还款协议书》中未约定抵债房屋的位置及性质，敖学万只要以714平方米足额交付原告即偿清债务，并不限交付房屋的性质及位置。第三人房地产公司述称，1、根据房地产公司与蒋先照、陆学敏、王天琴、敖学万于2019年11月22日签订的和解协议，协议明确了各自从房地产公司所分配得的房屋资产的位置。其中陆学敏将所分房产中的部分房产用于抵偿其所欠贵州永达律师事务所的代理费，陆学敏将其所分房产中的部分房产用于抵偿其和蒋先照所欠贵州永达律师事务所的代理费，敖学万将其所分房产中的部分房产用于抵偿其欠贵州永达律师事务所的代理费。2、房地产公司多次通知五被告，要求五被告配合房地产公司对所分得的房产进行备案登记，除敖学万配合外，其余被告都不配合，故房地产公司通过书面通知、邮寄等方式告知蒋先照、王天琴、陆学敏，均得到回复，各被告从房地产公司所分得的房屋是可以到相关职能部门办理手续，尤其是备案。本院认定事实如下：2007年8月30日，蒋先照、王绍南、王天琴召开股东会议，签订《股东会议决议书》，决定投资设立六盘水市红果经济开发区恒福房地产开发有限责任公司（以下称恒福房开公司），约定蒋先照持股60%，王绍南、王天琴分别持股20%，后于2007年10月12日在工商行政管理部门办理了注册登记。2007年12月21日，蒋先照、王绍南、王天琴召开股东会议，签订《股东会议决议书》，决定增加注册资本，根据出资情况，蒋先照持股62.5%，王绍南持股25%，王天琴持股12.5%。2008年3月18日，恒福房开公司与贵州省国土资源厅红果经济开发区国土资源分局签订《成交确认书》，确定恒福房开公司竞得编号为2008—G—18地块的国有土地使用权。2009年4月30日，蒋先照、王绍南、王天琴、陆学敏召开股东会议，签订《六盘水市红果经济开发区恒福房地产开发有限责任公司股东会决议》，同意新增股东陆学敏，蒋先照将其股权分别转让一部分给陆学敏和王天琴，此后，蒋先照、王绍南、王天琴、陆学敏分别持股25%。2010年12月10日，王绍南与敖学万、解艳分别签订《股份转让协议书》，约定王绍南将自己在恒福房开公司的股权分别转让给敖学万和解艳。至此，王绍南在恒福房开公司享有的股权全部转让完毕，但未办理工商变更登记，王绍南仍系恒福房开公司登记的股东，其在此之后对恒福房开公司不再享有股权，仅是帮敖学万、解艳代持相应的股权，并在相关文书中签字。2010年12月22日，蒋先照、王绍南、王天琴、陆学敏、敖学万召开股东会，签订《六盘水市红果经济开发区恒福房地产开发有限责任公司股东会决议》，蒋先照、王绍南、王天琴、陆学敏分别转让一部分股权给敖学万，转让后各登记股东的持股情况为蒋先照、王绍南、王天琴、陆学敏各持股17.5%，敖学万持股30%。2011年11月26日，恒福房开公司作为甲方，黄佑俊作为乙方，双方签订《合作开发房地产合同书》，蒋先照、敖学万、王天琴、陆学敏、蒋菜琼在甲方股东处签名，蒋菜琼系王绍南之妻，其系代表王绍南签名。该合同第一条合作项目概况约定“1.土地位于红果开发区月亮山对面320国道旁，甲方依法取得国有土地使用权证，土地证号：红土国用2010第**，面积52661.30㎡，用途为综合。2.项目暂定名：贵州红果恒福综合市场，最终定名以政府主管部门批准名称为准，以下称本项目。3.本项目设计报规正在办理中，甲方保证最终审定的工程规划建筑面积不低于24万㎡，作为与乙方的合作条件。”，第二条约定“乙方自愿投入资金在该宗土地上修建房屋，所需一切资金自行承担。”，第三条利益分配约定“1.甲方：该项目若最终按照总开发量达到22万㎡至26万㎡实现开发，甲方可分得房屋建筑面积55000㎡（乙方按建成房屋商业面积的40%向甲方分配商业用房，然后分配住宅补足55000㎡）。”，第四条资产、资料移交和法人变更约定“1.本合同签订当日，乙方向甲方支付定金20万元，随后甲方各股东签署同意将原法定代表人和原股东变更为乙方指定法定代表人和新股东的书面意见，在三个工作日内办理完毕法定代表人和股权变更的工商登记备案手续，乙方随即向甲方支付480万元。2.甲方收到乙方支付的500万元现金后三日内，向乙方移交公司全部证照和项目资料。移交后本项目收支由乙方享有和承担，但此前债务由甲方承担。”，第五条借款和报规约定“1、本合同的实施前提，是乙方需借款给甲方2000万元（本合同第四条第一项中，乙方支付给甲方的500万元包含在此范围内）。当本合同第四条第2项移交工程完成后的20日个工作内，乙方需向甲方再次放款300万元；在本项目总体规划经批准后三个工作日内放款900万元；2012年12月内放款300万元。甲方法定代表人代表甲方公司和全体股东收款，出具借条。”，第六条借款返还约定“乙方支付给甲方的2000万元借款全部按月利率1.5%计息，根据建设进度逐步返还借款。甲方在分得1.5万㎡以上房产权益时，必须向乙方偿还第一期借款500万元本金及其利息；在甲方获得4万㎡以上房产权益时，甲方需返还1200万元借款，利随本清；2012年12月借款300万元，期限为二个月，利随本清。第一笔和第二笔借款本金1700万元及利息，若到期不能偿还，同意按月利率3%计息，且延长期限不超过3个月，延长期限不能还本付息的，乙方有权从甲方权益中按每平方米商业和住宅房屋产权3000元综合价格抵扣；第三笔借款300万元及利息如到期不还，甲方自愿在房屋分配中减少5000㎡（商业面积和住宅面积按分配比例），以冲抵该300万元借款本息。第七条建设工期及双方责任约定“1、从施工许可证办理完毕之日起，乙方保证在五年内完成建设任务，逾期甲方不再负担向乙方借款的利息。”。2012年1月10日，被告王天琴代恒福房开公司收到其向原告借款800万元，并在收到借款后于当日向原告出具借据；2012年4月5日，被告王天琴代恒福房开公司收到其向原告借款200万元，并在收到借款后于当日向原告出具借据；2012年6月5日，被告王天琴代恒福房开公司收到其向原告借款150万元，并在收到借款后于当日向原告出具借据；2012年7月5日，被告王天琴代恒福房开公司收到其向原告借款100万元，并在收到借款后于当日向原告出具借据；2012年7月19日，被告王天琴代恒福房开公司收到其向原告借款400万元，并在收到借款后于当日向原告出具借据；2012年8月8日，被告王天琴代恒福房开公司收到其向原告借款100万元，并在收到借款后于当日向原告出具借据；2012年9月17日，被告王天琴、蒋先照、陆学敏代恒福房开公司收到其向原告借款200万元，并在收到借款后于当日共同向原告出具借据;2012年11月17日，被告王天琴、蒋先照、陆学敏代恒福房开公司收到其向原告借款50万元，并在收到借款后于当日共同向原告出具借据。2013年7月30日，恒福房开公司变更为房地产公司。2016年2月1日，原股东蒋先照、陆学敏、王天琴与股权受让方黄佑俊及房地产公司共同签订第一期房产分配及还款协议书，该协议约定“2011年11月26日，房地产公司原股东蒋先照、敖学万、王天琴、陆学敏、王绍南（简称原股东）与黄佑俊（简称股权受让方）签订了合作开发房地产合同书，引资开发蓝山一品项目（报建名尚月·宏城项目）。根据该合同，原股东退出房地产公司股权，转化为蓝山一品项目分配权益，并向股东受让方借款，主要用于解决项目前期债务。同年12月10日房地产公司与原股东签订《协议书》第三条约定，原股东向股权受让方借款不能偿还时，由陆学敏承担还款责任。基于此，陆学敏代表全体原股东与股权受让方及房地产公司就蓝山一品项目分配权益及偿还借款事宜，经充分协商后，订立本协议。如原股东对本协议内容或履行提出异议，陆学敏、蒋先照、王天琴负责处理并承担责任，不影响本协议履行。一、分配住房的问题约定‘2、根据合作开发合同约定，结合规划审定计入产权建筑面积，蓝山一品项目一期工程产权面积9.2万㎡，确定一期分配约1.6万㎡（其中包含抵押给他人的房屋），目前已分配房产面积约6000㎡，不足部分在本协议签订后1个月内补齐。……’。二、借款情况约定‘经原股东和股权受让方确认，股权受让方在签订合作开发房地产合同书时借款给原股东的2000万元基本情况如下：（1）2012年12月借款300万元，每月利率3%，借款已到期。（2）合作开发房地产合同书第六条约定第一期500万元借款，每月利率1.5%，合同约定原股东分配房产达到1.5万㎡时偿还，逾期调整利率为每月3%。（3）1200万元借款，每月利率1.5%，该款在原股东分配房产达到4万㎡时调整利率为每月3%，三个月内偿还借款本息。’。三、还款及分配房产方式约定‘房地产公司提供上述1.6万㎡分配产权面积，根据原股东要求，逐步办理销售备案或抵押登记手续，原股东按进度偿还借款本息，办理销售备案或抵押登记通过销售资金回笼或抵押融资调剂还款资金，用于偿还股权受让方（300万元和500万元借款本息）。每期提供分配房源须有2000㎡以上可以办理销售备案或抵押登记（已经分配的6000㎡除外），房地产公司每提供可以办理销售备案或抵押登记房产2000㎡后，原股东偿还资金300万元，超过2000㎡的房源予按1500元/㎡偿还资金，直至清偿到期债务。每次房地产公司实际提供房源期间即为原股东当期还款期限（第一次提供房源的期间自本协议签订之日起至房源清单交付原股东止，以后提供房源的期间自上次房源清单交付之日起到本次房源清单交付之日。原股东自接收房源清单之日起按当期提供房源期间计算当期还款期限）。原股东向投资方承诺：在分配房产时，必须履行相应比例的还款义务，逾期将暂停后期权益分配。届时，借款及利息同意按每月3%计算，2000万元借款及利息均视为到期，待借款全部清偿后方可分配’…”。2017年7月23日，五被告召开会议，会议议题是房地产公司老股东关于2011年11月26日签订的合作开发房地产合同书规定的原老股东的权益和义务，后该会议形成会议纪要，原告、五被告及房地产公司均在会议纪要上签字确认。纪要达成如下决议：“一、原房地产公司股东为敖学万、蒋先照、王天琴、陆学敏、解艳。二、原房地产公司老股东股权比例为：敖学万原始占股权26.96%，该部分股权与原房地产公司借款2000万元及其他债务无任何关系，又购买了王绍南转让的原房地产公司股权8.9%，合计敖学万占股权35.86%。解艳在王绍南处购得股权6.84%，蒋先照占股19.1%，王天琴占股19.1%，陆学敏占股19.1%（蒋先照、王天琴、陆学敏所占股权已含辉煌公司股权在内）。三、债务问题：原房地产公司股东向黄佑俊借款2000万元本金，分别由蒋先照偿还500万元本金及按照合同所产生的利息、王天琴偿还500万元本金及按照合同所产生的利息、陆学敏偿还500万元本金及按照合同所产生的利息、解艳暂偿还2139589元本金及按照合同所产生的利息、敖学万偿还2860411元本金及按照合同所产生的利息、四、结算：…。五、其他方面：1、合作开发合同约定在2013年2月应归还的300万元，现老股东没有及时归还，老股东自愿按照总的分房比例，放弃应分配的5000㎡，用以冲抵该300万元借款本金及利息。由此，原房地产公司老股东欠黄佑俊借款1700万元本金及按合同产生的利息。…。3、老股东敖学万、蒋先照、王天琴、解艳、陆学敏自愿用以应分房面积5000㎡冲抵的欠款300万元，敖学万和解艳承担四分之一，蒋先照、王天琴、陆学敏分别承担四分之一。…。5、本会议纪要经老股东签字后，老股东如何分房和如何还款事宜，根据本纪要的比例，由其分别与房地产公司及黄佑俊协商处理，其他人对此不得有任何异议。”。2017年8月3日，房地产公司及黄佑俊对上述会议纪要作出回复，认可会议纪要内容，并同意按会议纪要内容执行。2016年11月30日，被告陆学敏从房地产公司分得21套房产，共计2614.30㎡，自该房产移交后，房地产公司老股东分房总量超过1.6万㎡；2017年5月23日，房地产公司老股东（甲方）、黄佑俊（乙方）、房地产公司（丙方）共同签订债务偿还协议，该协议约定“根据甲乙双方于2016年2月1日和2016年7月7日签订的《第一期房产分配及还款协议书》、《关于第一期房产分配及还款协议书的补充协议书》精神，结合甲方实际，为履行以上协议，就甲方支付乙方的债务问题，达成如下协议：一、甲方同意将丙方移交给甲方的干净房源21套中的5套合计面积582.50㎡的房产转移给乙方，作为甲方冲抵尚欠乙方的28.8万元本金，58.575万元利息。该28.8万元本金从本协议生效之日起停止计算利息。…”。陆学敏所分得的上述21套房屋，剩余16套被其用以抵偿给其欠他人的债务。2016年11月30日，房地产公司老股东（甲方）、黄佑俊（乙方）、房地产公司（丙方）共同签订债务偿还协议，该协议约定“根据甲乙双方于2016年2月1日和2016年7月7日签订的《第一期房产分配及还款协议书》、《关于第一期房产分配及还款协议书的补充协议书》精神，结合甲方实际，为履行以上协议，就甲方支付乙方的债务问题，达成如下协议：一、甲方同意将丙方移交给甲方的干净房源20套，合计面积2026.93㎡的房产转移给乙方（具体房源详细及面积见附件《干净房源分配确认书》），作为甲方冲抵尚欠乙方的100.30万元本金，203.7万元利息。该100万元本金从本协议生效之日起停止计算利息。二、以上20套房源按照面积计算，按1500元/㎡的价格，产生的销售税费按照18%综合计算，由甲方支付给丙方，同时按此价格由甲方支付2%的销售提成给丙方。…”。后陆学敏作为甲方、黄佑俊作为乙方、冉兴平作为丙方在协议上签字，上述所分20套房屋，后被告蒋先照、陆学敏、王天琴各自分得675.64㎡。2017年9月30日，敖学万（甲方）、黄佑俊（乙方）、房地产公司（丙方）共同签订债务偿还协议，该协议约定“根据甲乙双方于2016年2月1日和2016年7月7日签订的《第一期房产分配及还款协议书》、《关于第一期房产分配及还款协议书的补充协议书》精神，结合甲方实际，为履行以上协议，就甲方支付乙方的债务问题，达成如下协议：一、依据房地产公司老股东2017年7月23日会议纪要精神及甲方与乙方、丙方的债务情况：截止2017年9月30日，甲方尚欠乙方借款本金2431349.35元，利息3784395.26元，合计6215744.61元；二、甲方同意将丙方移交给甲方的干净房源27套，面积3456.04㎡，转移给乙方（具体房源详细及面积见附件《干净房源分配确认书》），作为甲方冲抵尚欠乙方的2431349.35元本金，3443918.65元利息。合计5875268元；余款340476.61元，考虑到双方合作关系，乙方同意减免甲方约200㎡的分配房源。三、以上27套房源按照面积计算，按照1700元/㎡的价格，产生的销售税费按照18%综合计算，由乙方支付给丙方，同时按此价格由乙方支付2%的销售提成给丙方。…”。上述事实，有双方当事人庭审中的陈述及原告提交的原告的居民身份证、合作开发房地产合同书、借据（8张）、第一期房产分配及还款协议书、原恒福老股东会议纪要、（2019）黔0222民初1526号民事判决书、分房情况认可意见、房屋分配情况（住宅）、房屋分配情况统计表（住宅）、商业分配确认表、关于王天琴商业分配面积调整确认书、债务偿还协议书（3份）、房源分配确认书（2份）、干净房源分配确认书各一份，被告蒋先照、陆学敏、王天琴提交的干净房源分配确认书、房源分配确认书、房地产公司资金拨付承诺书各一份，被告解艳提交的（2019）黔0222民初1526号民事判决书、股份转让协议书各一份，被告敖学万提交的六盘水市红果经济开发区恒福房地产开发公司决定、关于恒福老股东《会议纪要》的回复、恒福老股东会议纪要、股东会决议、债务偿还协议各一份，足以认定。对本案提交的其他证据，因与本案处理无关联，本院不予采信。本院认为，依法成立的合同，受法律保护。关于原被告间是否存在借款合同关系的问题：结合各方当事人庭审中的陈述及所提交的证据，原告将2000万元借给房地产公司，王天琴、陆学敏、蒋先照代表房地产公司收到其2000万元借款后向原告出具借据，五被告作为房地产公司的股东，为从房地产公司取得分配收益，同时需履行作为房地产公司股东的义务，后五被告作为房地产公司老股东召开股东会议，并形成会议纪要，原被告及第三人均认可会议纪要内容，会议纪要对房地产公司欠原告的2000万元借款作了具体约定，即“该2000万元的借款中，对于2013年2月应归还的300万元，因五被告未及时归还，五被告自愿按总的分房比例，放弃五被告应分配的5000㎡房产，用以冲抵该300万元借款本金及利息。余下的1700万元借款，由蒋先照偿还500万元本金及按合同所产生的利息、王天琴偿还500万元本金及按合同所产生的利息、陆学敏偿还500万元本金及按合同所产生的利息、解艳偿还2139589元本金及按合同所产生的利息、敖学万偿还2860411元本金及按合同所产生的利息。”。至此，五被告将房地产公司向原告所借的2000万元借款转为各自的按份借款，再结合被告蒋先照、王天琴、陆学敏庭审中均认可的“原告与其之间的借款关系成立”的事实，原告与五被告之间的借款合同关系成立并生效，应受法律保护，对各方均具有约束力，五被告应按双方约定向原告偿还借款本息，但五被告未按双方约定向原告偿还借款本息构成违约，故原告主张要求五被告向其偿还借款本息的理由成立，本院予以支持。对被告解艳庭审中辩解其与原告之间不存在借款关系的理由不成立，本院不予采信。关于五被告应各自应偿还原告多少借款本息的问题：结合查明的事实，五被告将向原告的2000万元借款分作两部分偿还，一部分是以物抵债，即五被告自愿按所占股份对应的分房比例共计从房地产公司处少分5000㎡的房产，该5000㎡的房产用以抵作向原告的300万元借款，且该5000㎡的房产抵扣比例为蒋先照、王天琴、陆学敏各占四分之一，敖学万和解艳合计占四分之一；一部分是余下借款1700万元由蒋先照偿还500万元本金及按合同所产生的利息、王天琴偿还500万元本金及按合同所产生的利息、陆学敏偿还500万元本金及按合同所产生的利息、解艳偿还2139589元本金及按合同所产生的利息、敖学万偿还2860411元本金及按合同所产生的利息。1、对于上述以房抵债的300万元部分，原告本案中主张要求“被告蒋先照、陆学敏、王天琴用已取得的房产抵偿给原告，房产不足以抵偿的部分应偿还不足以抵偿部分的借款本息，并要求被告解艳偿还因无房产抵偿应偿还的借款本金320938.35元及该款按月利率2%计算自2013年1月1日起至还清之日止的利息”的请求，根据原被告所签的合作开发房地产合同书、第一期房产分配还款协议书、会议纪要及回复的约定，该300万元借款已到期，且用以抵偿这300万元的5000㎡的房产包含商业面积和住宅面积、商业面积和住宅面积按比例分配，五被告理应按双方约定向原告偿还该300万元及利息，但五被告庭审中均称未分配到原告诉称所述的用以抵偿的房屋，原告也未提交证据证实五被告已分得其诉称所述的房屋，结合原告庭审中陈述“其诉称主张要求被告蒋先照、陆学敏、王天琴、敖学万所分得的房屋系商业用房，至今未到房屋主管部门备案登记。”的事实，因原告对诉称所述用以抵偿借款的房屋约定的价款不明，其诉称所述的房屋各被告是否分得以及房屋所在具体位置等未提供证据证实，结合本院庭审中对此向原告释明“是否需要变更诉讼请求，原告坚持其诉请”的事实，原告主张要求被告蒋先照、陆学敏、王天琴、敖学万以物抵债的理由不成立，本院不予支持。但对原告要求被告解艳偿还其借款本金320938.35元及该借款按月利率2%计算自2013年1月1日起至还清之日至的利息的请求，根据五被告借款时所占房地产公司的股权比例及敖学万和解艳占300万元中的四分之一的约定，解艳应偿还的借款本金为325921元[75万元×6.84%÷（6.84%＋8.9%）]，原告本案仅主张要求偿还其借款本金320938.35元的请求成立，本院予以支持；对于该部分借款的利息，原被告约定借款利率为月利率1.5%，借款期限为2个月，解艳自借款之日就负有向原告支付借款利息的义务，但这300万元最后一期的交付时间是2012年11月17日，原告本案中自愿从2013年1月1日计算利息符合法律规定，后因解艳在还款期限届满时未按期还款构成违约，根据双方约定利息转为月利率3%，本案原告自愿按月利率2%计算符合法律规定，故原告主张以借款本金320938.35元为基数按月利率2%主张该款自2013年1月1日起至还清之日止的利息的请求成立，本院予以支持，其中，该借款320938.35元自2013年1月1日起至2020年3月31日止（本案起诉之日）的利息为558433元（320938.35×87×0.02）。2、对余下1700万元借款的偿还问题，根据原被告所签的合作开发房地产合同书、第一期房产分配还款协议书、会议纪要及回复的约定，原告与五被告已就该款项约定为按份借款，并就各被告所应偿还的份额作了具体约定。对五被告在该部分借款中所应偿还的借款本金问题：（1）被告敖学万所应偿还的款项，原告自认被告敖学万已偿清，原告在本案中未主张。（2）被告蒋先照、陆学敏、王天琴、解艳所应偿还的本金，原被告约定“由蒋先照偿还500万元本金及按照合同所产生的利息、王天琴偿还500万元本金及按照合同所产生的利息、陆学敏偿还500万元本金及按照合同所产生的利息、解艳暂偿还2139589元本金及按照合同所产生的利息、敖学万偿还2860411元本金及按照合同所产生的利息。”，但该约定中各被告所应偿还的借款本金包含了上述以物抵债的300万元借款本金，该300万元应予以扣除，再结合原被告就该300万元所应承担的比例，故被告蒋先照、陆学敏、王天琴所应承担的借款本金分别为425万元，被告解艳应偿还的本金为1813668元（2139589-325921）。对五被告在该部分借款中所应偿还的借款利息问题：（1）被告敖学万所应偿还的利息，原告自认被告敖学万已偿清，原告在本案中未主张。（2）被告蒋先照、陆学敏、王天琴、解艳所应偿还的利息，因原告与各被告所约定的这1700万元借款中的500万元的还款时间是五被告从房地产公司分得房产达1.5万㎡时偿还，逾期未还则这1700万元借款视为全部到期，且原来约定的这1700万元借款的月利率1.5%统一转为月利率3%计算利息，后五被告于2016年11月30日起共计从房地产公司分得房产达1.6万余平方米，但被告蒋先照、陆学敏、王天琴、解艳未按约定向原告偿还借款本息构成违约，被告蒋先照、陆学敏、王天琴、解艳自借款发生时就负有向原告支付借款的义务，且原告本案中按月利率2%主张借款利息符合法律规定，故被告蒋先照、陆学敏、王天琴、解艳自借款发生时起就应按月利率2%向原告支付借款利息，但根据原被告的约定，结合原被告所签订的合作开发房地产合同书，合同书约定的这1700万元借款，原告于2012年8月8日才最终完成全部交付，借款利息应从该日期起计算，原告要求自2012年5月1日起支付利息的请求不成立，本院不予采信，故原告主张要求被告蒋先照、陆学敏、王天琴、解艳支付原告各自借款自2012年8月8日起至偿清之日止的利息的请求成立，本院予以支持，但被告蒋先照、陆学敏、王天琴、解艳支付借款利息的基数应分别以425万元、425万元、425万元、1813668元计算。由于被告陆学敏2017年5月23日用其分得的5套房产抵偿给原告，用以抵扣借款本金28.8万元、利息58.575万元，合计87.375万元。该87.375万元应在陆学敏所支付给原告的借款本息中予以扣除。另外，2016年11月30日，陆学敏、蒋先照、王天琴共计从房地产公司获得20套房产，共计2026.93㎡，陆学敏作为房地产公司老股东与黄佑俊、房地产公司签订了债务偿还协议，用该2026.93㎡的房产以1500元/㎡的价格冲抵尚欠黄佑俊上述1700万元借款中的本金100.3万元、利息203.7万元，但蒋先照、陆学敏、王天琴庭审中陈述该2026.93㎡的房产蒋先照、陆学敏、王天琴各自平均分得675.64㎡，且三人庭审中均陈述所分得的房产均已抵偿给原告，但均辩解抵偿的房价应以市场价4000元/㎡计算，而不应以债务偿还协议中约定的1500元/㎡计算，对于抵偿的价格，陆学敏作为债务偿还协议签订的当事人，应按债务偿还协议约定的1500元/㎡的价格计算，对于被告蒋先照、王天琴所应抵偿的价格，原被告未能达成一致意见，且蒋先照、王天琴未在债务偿还协议上签字，其对原告主张的抵扣价格不予认可，但根据蒋先照、王天琴与原告所签订的合作开发房地产合同书苏约定的抵偿价格为3000元/㎡，故陆学敏所分得的675.64㎡的房产应抵偿的金额为1013460元（675.64×1500），被告蒋先照、王天琴各自分得的675.64㎡所应抵偿的金额均为2026920元（675.64×3000），且所应抵偿的金额应为利息，故已抵偿的款项应在蒋先照、陆学敏、王天琴所应偿还给原告的借款利息中予以扣除。其中，蒋先照、王天琴所应偿还借款本金425万元自2012年8月8日起至2020年3月31日止的利息均为7800167元（425万元×91×0.02＋425万元÷30×0.02×23），扣除各自已抵偿的利息，蒋先照、王天琴各自应支付原告该期间的利息均为5773247元（7800167-2026920）；陆学敏应支付借款本金425万元自2012年8月8日起至2020年3月31日止的利息应扣除2017年5月23日其抵扣的借款本金28.8万元及利息58.575万元和用675.64㎡的房产抵偿的利息1013460元，且2017年5月24日以后的利息应以借款本金396.2万元（425-28.8）为基数进行计算，故该期间的利息应为6003581元（425万元×57.5×0.02＋396.2万×34×0.02＋396.2万÷30×0.02×8-58.575万-1013460）；解艳所应偿还借款本金1813668元自2012年8月8日起至2020年3月31日止的利息为3328686元（1813668元×91×0.02＋1813668元÷30×0.02×23）。对被告蒋先照、王天琴、陆学敏辩解共同委托房地产公司及原告销售7套住宅房产面积合计888.8㎡，处置该房产所得款项应予以抵扣的意见，其未提交证据证实，且与本案属不同的法律关系，其意见本院不予采信。综上，被告蒋先照应偿还原告借款本金为425万元及该借款截止2020年3月31日的利息为5773247元，并以借款本金为基数按月利率2%支付借款自2020年4月1日起至还清之日止的利息；被告陆学敏应偿还原告借款本金为396.2万元及该借款截止2020年3月31日的利息为6003581元，并以借款本金为基数按月利率2%支付借款自2020年4月1日起至还清之日止的利息；被告王天琴应偿还原告借款本金为425万元及该借款截止2020年3月31日的利息为5773247元，并以借款本金为基数按月利率2%支付借款自2020年4月1日起至还清之日止的利息；被告解艳应偿还原告借款本金为2134606.35元（1813668＋320938.35）及该借款自2012年8月8日起至2020年3月31日止的利息为3887119元（3328686＋558433），并以借款本金2134606元为基数按月利率2%支付借款自2020年4月1日起至还清之日止的利息。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百三十六条、第一百四十三条、第一百七十六条、第一百七十七条，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第八十三条、第八十四条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告蒋先照于本判决发生法律效力后十五日内偿还原告黄佑俊借款本金4250000元，并支付原告黄佑俊借款自2012年8月8日起至2020年3月31日止的利息5773247元。借款自2020年4月1日起至还清之日止的利息，以被告蒋先照尚未偿还的借款本金为基数，按月利率2%的标准计付给原告黄佑俊。二、被告陆学敏于本判决发生法律效力后十五日内偿还原告黄佑俊借款本金3962000元，并支付原告黄佑俊借款自2012年8月8日起至2020年3月31日止的利息6003581元。借款自2020年4月1日起至还清之日止的利息，以被告陆学敏尚未偿还的借款本金为基数，按月利率2%的标准计付给原告黄佑俊。三、被告王天琴于本判决发生法律效力后十五日内偿还原告黄佑俊借款本金4250000元，并支付原告黄佑俊借款自2012年8月8日起至2020年3月31日止的利息5773247元。借款自2020年4月1日起至还清之日止的利息，以被告王天琴尚未偿还的借款本金为基数，按月利率2%的标准计付给原告黄佑俊。四、被告解艳于本判决发生法律效力后十五日内偿还原告黄佑俊借款本金2134606.35元，并支付原告黄佑俊借款自2012年8月8日起至2020年3月31日止的利息3887119元。借款自2020年4月1日起至还清之日止的利息，以被告解艳尚未偿还的借款本金为基数，按月利率2%的标准计付给原告黄佑俊。五、驳回原告黄佑俊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费56196元及保全申请费10000元，由原告黄佑俊负担7910元，被告蒋先照负担16566元、被告陆学敏负担15606元、被告王天琴负担16566元、被告解艳负担9548元（案件受理费原告黄佑俊已预交，被告蒋先照、陆学敏、王天琴、解艳对其支付的部分在支付上述款项时一并支付。）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。如义务人不按本判决确定的期限履行义务，权利人可在本判决书确定的履行期限届满后两年内向本院申请强制执行。审判员  叶乙申二〇二〇年六月二十二日书记员  唐 露