广东省湛江市霞山区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0803民初703号原告:陈华江，男，汉族，1958年9月17日出生，住广东省湛江市霞山区*********，公民身份号码440************457。委托诉讼代理人：郭汴阳，广东粤正律师事务所律师。被告：徐伟雄，男，汉族，1963年6月20日出生，住广东省湛江市霞山区********，公民身份号码440************935。委托诉讼代理人：叶猛，广东领会（坡头）律师事务所律师。第三人：杨国爱，男，汉族，1958年8月7日出生，住广东省湛江市霞山区********，公民身份号码440************117。第三人：鲁玮，女，汉族，1960年3月6日出生，住广东省湛江市霞山区********，公民身份号码440************920。第三人：湛江农村商业银行股份有限公司赤坎支行（原湛江市赤坎区**信用合作联社），住所地湛江市赤坎区***********。负责人：钟建红。原告陈华江诉被告徐伟雄、第三人杨国爱、鲁玮、湛江农村商业银行股份有限公司赤坎支行执行异议之诉一案，本院受理后，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告陈华江的委托诉讼代理人郭汴阳，被告徐伟雄的委托诉讼代理人叶猛到庭参加诉讼，第三人杨国爱、鲁玮、湛江农村商业银行股份有限公司赤坎支行经本院合法传唤拒不到庭，依法缺席审理。本案现已审理终结。原告陈华江向本院提出诉讼请求：1.请求法院撤销（2019）粤0803执恢200号执行财产分配方案；2.请求判决原告在（2019）粤0803执恢200号案的执行财产中受偿268824.05元；3.案件诉讼费由被告承担。事实与理由:霞山区人民法院于2020年2月27日作出（2019）粤0803执恢200号执行财产分配方案以“未有证据证明该案被执行人名下的财产不能清偿该案的债权。故债权人陈华江申请参与本案财产的分配，不符合法律规定，本院不予支持”，并决定原告在（2019）粤0803执恢200号中不予受偿。原告对该执行财产分配方案不服，提出异议，要求按如下方案对（2019）粤0803执恢200号的执行财产1401375元进行分配：由享有优先受偿权的债权人湛江农村商业银行股份有限公司赤坎支行受偿639213.84元，扣取执行费10021元后，剩余款项752140.16元应由原告受偿268824.05元，被告受偿483316.11元。被告不同意原告提出的分配方案，向霞山区人民法院提出异议。原告特根据有关法律规定提起本案诉讼。原告与杨国爱、湛江市****物流有限公司（以下简称：新港公司）民间借贷纠纷案，霞山区人民法院作出（2017）粤0803民初1586号民事判决书，判决被执行人杨国爱、新港公司共同向原告偿还借款本金2000000元及按月利率2%支付自2015年11月1日起至本金清偿之日止的利息。后原告向霞山区人民法院申请强制执行，案号（2018）粤0803执138号。霞山区人民法院于2018年9月17日作出（2018）粤0803执138-3号执行裁定书，冻结被执行人杨国爱在新港公司350万元的股权，占比43.75%。但被执行人的财产不能清偿所有的债权，原告有权向法院申请参与分配。首先，新港公司资不抵债，其股权无法清偿所有债务，杨国爱在新港公司350万元的股权无法清偿债务。新港公司总注册是800万元，实缴资本只有100万元（杨国爱、鲁娟各出资50万元），因此，虽然杨国爱占新港公司股权60%，原告冻结了其350万元的股权，占比43.75%，但该股权不足以清偿债务。其次，杨国爱的财产不足以清偿所有债权。截至2020年1月13日，原告对杨国爱的债权[（2017）粤0803民初1586号]本息共计为4350273.33元，被告对杨国爱的债权至少共计为3058810元[其中（2018）粤0803民初963号的借款本金为160万元，迟延履行期间的债务利息为135520元，合计1733520元，该案执行案号即为（2019）粤0803执恢200号；此外，（2017）粤0803民初1669号的债权本金为250万元（未包含迟延履行期间的债务利息），后收回执行款1174710元，尚欠1325290元（未包含迟延履行期间的债务利息）]，原告与被告的债权合计为7409083.33元。（2019）粤0803执恢200号案的房屋拍卖款项在湛江农村商业银行股份有限公司赤坎支行优先受偿并收取执行费后，剩余752140.16元，属于杨国爱个人的执行款项是376070.08元（即752140.16元÷2）。因此，即使按照杨国爱所认缴出资计算在新港公司的股权价值480万元，杨国爱名下的财物合计为5176070.08元。杨国爱名下的财产明显不足以清偿所有债权。根据《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条第一款规定，原告依法可以申请参与分配。综上，为维护原告的合法权益，特根据《最高人民法院关于适用的解释》第五百一十二条的规定，提起本案诉讼，望法院依法支持原告的诉讼请求。被告徐伟雄辩称，一、原告在（执行案号：（2018）粤0803执138号）案中，已对杨国爱持有的新港公司的股权继续冻结查封，原告在未针对杨国爱所持有的股权价值进行评估拍卖，及对新港公司名下的财产状况尚未明确的情况下，就以被执行人名下财产不足以清偿债务为由申请参与分配，显然不符合《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条第一款的相关规定。二、申请参与分配，必须具备以下条件：被执行人必须为公民或其他组织；申请参与分配的债权人已经取得执行依据；其发现被执行人的财产不足清偿所有债权。本案中，杨国爱和新港公司350万元的股权尚未进行评估、处置，新港公司名下的财产状况尚欠明确，原告提交的证据也不足以证明新港公司名下无财产可供执行。参照《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第三十二条的规定，换言之，被执行人名下的财产至少是包括上述各项，原告提交的证据不足以证明被执行人名下的财产状况，更加不能证明其名下无财产可供执行。故原告起诉要求参与分配的依据不足，依法应驳回原告的诉讼请求。第三人杨国爱、鲁玮、湛江农村商业银行股份有限公司赤坎支行既没有到庭参加诉讼，也没有提供书面答辩状和证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院对以下证据的真实性予以确认并在卷佐证:《执行财产分配方案》、《分配方案异议书》、《对分配方案异议书的反对意见书》、通知书、（2017）粤0803民初1586号民事判决书、工商登记信息、财产查询反馈汇总表。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：在执行申请执行人徐伟雄与被执行人杨国爱、鲁玮民间借贷纠纷一案中，被执行人杨国爱、鲁玮共同共有的位于湛江市霞山区************地产[房屋产权证号：湛江CQ0100122838、湛江CQ0100122839；土地使用权证号：湛国用（2008）第10161号、湛国用（2008）第10162号]所得拍卖款合计人民币1401375元。本院于2020年2月17日作出（2019）粤0803执恢200号执行财产分配方案，驳回陈华江对上述房地产拍卖款的参与分配的申请。原告陈华江以被执行人杨国爱的财产不能清偿其所有债权为由提出异议，要求参与（2019）粤0803执恢200号案的执行财产1401375元的分配，被告徐伟雄对原告申请参与拍卖款的分配持反对意见。2020年3月19日，本院作出（2019）粤0803执恢200号之一《通知书》并送达原告陈华江。2020年4月1日，原告陈华江以其有权参与杨国爱、鲁玮名下房地产拍卖款的分配为由向本院提起诉讼。另查明，被告徐伟雄与杨国爱、鲁玮民间借贷纠纷一案，执行依据为本院的（2018）粤0803民初963号民事调解书，执行案号为（2019）粤0803执恢200号[原执行案号：（2018）粤0803执1361号]。依该生效法律文书，暂计至2020年1月13日止，本案的本息共1735520元（本金1600000元,迟延履行期间的债务利息135520元）。原告陈华江与杨国爱、新港公司民间借贷纠纷一案，执行依据为本院的（2017）粤0803民初1586号民事判决书，执行案号为（2018）粤0803执138号。本院于2018年9月17日作出（2018）粤0803执138-3号执行裁定书，冻结被执行人杨国爱在新港公司350万元的股权，占比43.75%。杨国爱、鲁玮共同共有的位于湛江市霞山区************地产[房屋产权证号：湛江CQ0100122838、湛江CQ0100122839；土地使用权证号：湛国用（2008）第10161号、湛国用（2008）第10162号]已办理抵押登记，抵押权人系湛江农村商业银行股份有限公司赤坎支行，计至2020年1月13日止，尚欠本息共639213.84元（本金530000元，利息109213.84元）。本院认为，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》(试行)第90条规定,被执行人为公民或其他组织,其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或冻结,无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的,在被执行人的财产被执行完毕前,对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行人的财产参与分配。该债权人参与分配制度应是保证债权人在无法实现其债权的情况下参与债务人财产的分配,本案中陈华江虽在其与杨国爱、新港公司民间借贷纠纷一案中取得对杨国爱的金钱债权执行依据,但陈华江已向本院申请强制执行，本院于2018年9月17日作出（2018）粤0803执138-3号执行裁定书，冻结被执行人杨国爱在新港公司350万元的股权，占比43.75%，目前尚未处置；其次，（2018）粤0803执138号执行案件的被执行人除杨国爱外还有另一被执行人新港公司，新港公司名下的财产状况目前尚未明确。现原告陈华江未能提供证据证明在该执行案件中被执行人名下的财产存在不能清偿所有债务的情形，故原告陈华江关于其应参与本案执行分配的请求，本院不予支持。第三人杨国爱、鲁玮、湛江农村商业银行股份有限公司赤坎支行经本院合法传唤拒不到庭，视为放弃质证和抗辩权利，依法可缺席判决。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》(试行)第90条规定,判决如下:驳回原告陈华江的诉讼请求。案件受理费5332.36元,由原告陈华江负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  韩 剑审 判 员  李小凤人民陪审员  黄**娟二〇二〇年六月十八日法官 助理  廖灵翠书 记 员  李雄敏附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据,或者人民法院认为审理案件需要的证据,人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序,全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决。《最高人民法院《关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》(试行)90.被执行人为公民或其他组织,其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或冻结,无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的,在被执行人的财产被执行完毕前,对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行人的财产参与分配。