重庆市巫山县人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0237民初198号原告:李洪清，男，1962年4月5日出生，汉族，住重庆市巫山县。委托诉讼代理人：唐朝林，重庆市巫山县维正法律服务所法律工作者。被告：杨建平，男，1972年4月4日出生，汉族，住重庆市巫山县。委托诉讼代理人：王海清，重庆岱林律师事务所律师。被告：张词华，男，1969年3月20日出生，汉族，住重庆市巫山县。原告李洪清与被告杨建平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月6日立案受理后，因新型冠状病毒疫情中止审理。恢复审理后，被告杨建平于2020年3月3日向本院申请追加张词华为本案被告，同年3月18日向本院申请对原告李洪清的伤残等级和后期医疗费进行重新鉴定，本院经审查后均予准许。鉴定结束后，依法适用简易程序并于2020年6月11日公开开庭进行了审理。原告李洪清及委托诉讼代理人唐朝林，被告杨建平及其委托诉讼代理人王海清，被告张词华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李洪清向本院提出诉讼请求：1.判决被告杨建平赔偿原告残疾赔偿金69778元、被扶养人生活费3450.60元、误工费1700元、护理费2040元、伙食补助费1020元、交通费400元、后期医疗费5000元、鉴定费及鉴定检查费3276元、精神抚慰金5000元，合计91664.60元；2.本案诉讼费由被告承担。审理过程中，原告李洪清变更第一项诉讼请求为：判决被告赔偿原告残疾赔偿金75878元、被扶养人生活费3683.40元、误工费25800元、护理费10800元、伙食补助费1020元、交通费400元、后期医疗费3500元、营养费5400元、鉴定费及鉴定检查费3276元，精神抚慰金5000元，合计134757.40元。事实及理由：原告经张词华介绍到被告杨建平承包经营的果园从事小工工作。2018年11月26日上午10时许，原告在果园抬电杆时发生事故，导致右腿受伤。原告受伤后，被告杨建平将原告送回铜鼓镇双庙村老家休养，不见好转，于2018年11月30日再次将原告送到巫山安康医院住院治疗17天，被诊断为：右腿胫腓骨远端粉碎性骨折。后经巫山县司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为十级。原告因赔偿事宜与被告多次协商无果，特依法提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。被告杨建平辩称，一、原告在诉状中陈述的部分内容不是事实，原告是张词华雇佣的工人，张词华在庭审中也明确表示原告是其雇佣的工人；我已将果园的劳务承包给张词华，承包时间从2018年1月1日开始，将原告送往老家休养及送到医院的均是张词华的亲戚杨军，故我与原告没有任何关系。二、原告没有提供证据证明其在城镇有合法正当的收入来源，故残疾赔偿金、被扶养人生活费只能按照原告受伤时的农村户口标准计算；误工费、护理费、住院伙食补助费应按实际住院天数计算；后期治疗费为3500元；交通费应有正式发票，否则只能计算原告到渝万鉴定所鉴定产生的交通费100余元，且原告到医院治疗是由杨军接送的，不会产生交通费；鉴定费、检查费应由张词华承担；营养费应有出院医嘱佐证；精神抚慰金过高。三、原告没有尽到注意义务，且受伤后几天才到医院救治，被告对原告受伤与现有伤情结果是否有关联或者是否因原告耽误治疗时间导致病情恶化有疑问，原告应承担主要责任，被告张词华承担次要责任。四、我方代理人在（2019）渝0237民初3818号案件中系一般授权，庭审陈述内容如对当事人不利，需得到当事人的认可才有效。综上，请求驳回原告对被告杨建平的起诉。被告张词华辩称，原告是我雇请的工人，2018年以后的工资是我支付的。原告在果园抬电杆时脚受伤是事实，他提出回老家休养后我让杨军送他回的老家，后面也是我让杨军将他送到医院住院治疗的，医疗费全是我付给杨军的，具体多少我记不清楚了，期间杨建平一直没有在家。我认为我应该承担责任，但原告只是将脚崴了，构不成鉴定的伤残等级，原告主张的赔偿费用也过高，我没有赔偿能力。综上，请求依法判决。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2004年8月27日，经巫山县曲尺乡人民政府同意，被告杨建平与巫山县曲尺乡朝阳村民委员会签订土地承包合同，约定被告杨建平承包经营该村8社的柑橘示范园（以下简称果园）。2016年至2018年11月26日，原告李洪清受被告张词华雇请到被告杨建平承包经营的果园做小工，双方商定工资按实际做工天数计算，220元/天。2017年1月24日起至2019年3月31日止，被告杨建平分5次共计支付原告李洪清工资56220元；2019年2月2日，被告张词华的妻子罗应存代付原告李洪清工资43144元；现已付清原告李洪清的全部工资。2018年11月26日上午10时许，原告李洪清在果园与其他5人一起抬电杆时被摆动的电杆撞倒，致其右脚受伤，被告杨建平安排案外人杨军送原告回其老家巫山县铜鼓镇观阁村休养。同年11月30日，原告李洪清因伤情加重，由杨军送至巫山安康医院住院治疗，入院诊断为：右胫腓骨远端粉碎性骨折。原告李洪清住院治疗17天后，于2018年12月17日办理出院，出院医嘱为：“院外右下肢石膏继续固定4-6周，满6周后复查X线片示骨折愈合情况取出石膏并指导功能训练。石膏固定期间注意护理，保护伤肢，严禁外伤及下地行走。院外需密切观察石膏松紧度及伤肢肿胀情况。循序渐进行患肢周围关节无负重功能训练，取出石膏后需加强行右踝关节功能训练，否则遗留一定的功能障碍。如有不适，及时就诊。门诊随访”。原、被告均未提供证据证明原告住院期间的医疗费金额及支付情况。2019年8月12日，原告李洪清委托重庆市巫山司法鉴定所对其伤残等级、后期医疗费用等进行评估鉴定，该所于同月14日作出巫山司法鉴定所[2019]临鉴字第173号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“1、被鉴定人李洪清右下肢损伤的伤残等级鉴定为十级伤残。2、被鉴定人李洪清的后期医疗费用评估为人民币伍仟元整。3、被鉴定人李洪清的误工时限评定为180日，护理时限评定为90日，营养时限评定为90日”。原告支付鉴定费2500元、鉴定检查费776元。2020年3月18日，被告杨建平向本院申请，要求对原告的伤残等级和后期医疗费进行重新鉴定，本院予以准许并委托重庆市渝万司法鉴定所进行鉴定。同年4月26日，该所作出渝万司法鉴定所[2020]渝万鉴字第038号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“1、被鉴定人李洪清的伤残等级为十级。2、被鉴定人李洪清的后续治疗费用大约需3500.00元左右”。被告杨建平支付鉴定费1900元。另查明，2009年7月17日，原告李洪清与重庆市涛辉房地产开发有限公司签订《重庆市商品房买卖合同》，购买了该公司开发、位于巫山县高唐街道广东东路******的房屋，并居住使用至今；2012年5月18日，原告取得该房屋的不动产权证书。原告李洪清的父亲李宗泽（1930年8月5日出生）与母亲顿祖英（1934年4月5日出生）共有7个子女，均已成年。被告张词华系被告杨建平的姨父。庭审中，被告张词华陈述其身体状况不好，现已确诊患有重大疾病。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”本案中，原告李洪清由被告张词华雇请到被告杨建平承包经营的果园做小工，被告杨建平作为劳务接受方，多次向原告支付工资，在原告做工受伤后安排杨军将原告送回老家休养后送到医院住院治疗，可知，被告杨建平系原告李洪清的雇主，应对原告在雇佣活动中遭受的人身损害承担赔偿责任；被告张词华雇请原告的行为是职务行为，行为后果应由实际雇主杨建平承担。被告杨建平辩称，其已将果园的劳务发包给被告张词华、原告是张词华雇佣的工人、将原告送回老家休养和送到医院治疗的均是张词华的亲戚杨军，故杨建平与原告没有任何关系；被告张词华辩称，原告是其雇佣的工人，其应当承担赔偿责任。本院认为，虽然被告杨建平提供了二被告签订的劳务承包《协议书》，被告张词华也认可有劳务承包行为，但结合被告杨建平多次支付原告工资、在与原告通话时表示愿意承担医疗费让原告别找张词华、其代理人在（2019）渝0237民初3818号案件庭审中陈述是杨建平和原告联系并将其送医院、二被告系亲戚关系、被告张词华身患重大疾病等情况，以及二被告均未提供结算账目、付款明细等证据证明《协议书》系有效合同并已履行的情况，可知二被告的上述辩解意见及《协议书》与客观事实不符，本院均不予采纳。被告杨建平辩称，原告李洪清在提供劳务过程中没有尽到安全注意义务、受伤后几天才到医院救治，被告对其受伤与现有伤情结果是否有关联或者是否因原告耽误治疗时间导致病情恶化有疑问，原告应承担主要责任。本院认为，原告李洪清在与其他五人一起抬电杆时被摆动的电杆撞倒受伤，属于意外事故，并非其尽到安全注意义务就能完全避免，被告也未能证明原告有故意或重大过失行为；原告李洪清受伤后自愿回家休养，出发点是为了减少雇主损失，且在发现伤情加重后及时住院治疗，并无延误治疗导致病情恶化的故意，二被告也未能证明原告在休养期间有二次受伤或故意延误治疗的情况，故被告杨建平的该辩解意见，本院不予采纳，原告没有过错，不应承担责任。被告杨建平辩称，其代理人在（2019）渝0237民初3818号案件中系一般授权，陈述内容如对当事人不利，需当事人确认才有效，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。原告李洪清所受损害应予赔偿的范围和数额，应参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿标准进行计算，具体如下：1.原告主张残疾赔偿金79561.40元（残疾赔偿金37939元/年×20年×10%+被扶养人生活费25785元/年×5年×10%÷7日×2人）。本院认为，虽然原告的户籍地在铜鼓镇观阁村，但其自2009年起在巫山县城购房居住生活，应按城镇居民标准计算；虽然原告于2019年8月14日被鉴定为十级伤残，但本院依被告杨建平的申请启动第二次鉴定时，第一次鉴定意见已经失效，定残日已不存在，应以第二次鉴定意见作出之时即2020年4月26日为定残日，故原告主张的残疾赔偿金应按定残时本市上一年度即2019年度城镇居民人均可支配收入37939元/年和城镇居民人均消费支出25785元/年计算；原告的父母均已年满七十五周岁以上，被扶养人生活费应按五年计算。因此，原告的该项主张，符合法律规定，本院予以支持。2.原告主张误工费25800元（100元/天×258天）。因原告未能提供充分证据证明误工时间，亦不能证明其有固定收入或所从事的行业，则根据相关法律规定，结合出院医嘱载明的严禁下地行走期间，从有利于受害人的角度考虑，本院酌定误工时间为17天+6周=59天，误工费按100元/天计算为100元/天×59天=5900元，纳入赔偿范围。超过部分，不予支持。3.原告主张护理费10800.00元。根据相关法律规定，护理费指住院期间的护理费，出院后需要护理的，后续护理费的期限和护理依赖程度根据医疗机构的意见或司法鉴定机构的意见确定。综合考虑原告的住院天数、出院医嘱、恢复情况、本地消费水平等，本院酌定护理期为17天+6周=59天，护理费按120元/天计算，为120元/天×59天=7080元，纳入赔偿范围。超过部分，不予支持。4.原告主张住院伙食补助费1020元（60元/天×17天），符合法律规定，本院予以支持。5.原告主张的交通费400元。本院认为，虽然原告未能提供充分证据证明交通费发生的时间、地点、人数、次数、金额等，但原告先后到巫山司法鉴定所和渝万司法鉴定所进行鉴定，必然会发生交通费，即其主张交通费具有必要性及合理性。综合考虑原告居住地与鉴定机构的距离、往返次数、票价等，本院酌定交通费200元纳入赔偿范围。超过部分，不予支持。6.原告主张后期医疗费3500元。本院认为，原告李洪清因外伤治疗好转出院，但并不表示治疗痊愈。结合出院医嘱、重庆市渝万司法鉴定所的司法鉴定意见和双方的诉辩意见，本院对原告的该项主张予以支持。7.原告主张营养费5400元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，故原告的该项主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。8.原告主张鉴定费及鉴定检查费3276元。本院认为，原告为评定伤残等级支付的鉴定费及鉴定检查费3276元，系合理性支出，应列入赔偿范围，原告的该项主张，本院予以支持。被告杨建平申请对原告的伤残等级和后续医疗费进行重新鉴定，垫付了鉴定费1900元，因第二次鉴定并未对第一次鉴定结论有根本性改变，则鉴定费1900元应由杨建平自行承担。9.原告主张精神抚慰金5000元。本院认为，原告在提供劳务过程中因伤致十级伤残，其身心遭受了一定的精神损害。本院结合原告受伤情况、年龄、本地生活水平、消费水平等因素，酌定原告的精神抚慰金为2500元。超出部分，不予支持。上述赔偿费用合计103037.40元。综上，原告李洪清的部分诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告杨建平于本判决生效后十日内，赔偿原告李洪清残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、后期医疗费、交通费、鉴定费及鉴定检查费、精神抚慰金共计103037.40元。二、驳回原告李洪清的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费916元，减半交纳408元，由被告杨建平负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。在本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行的最后一日起计算。审判员  周琳二〇二〇年六月十二日书记员  兰洋