云南省玉溪市红塔区人民法院刑 事 判 决 书（2020）云0402刑初167号公诉机关玉溪市红塔区人民检察院。被告人马寿松，绰号“马老表”，男，1980年11月30日生，回族，小学文化，云南省玉溪市红塔区人，住云南省玉溪市红塔区。因本案于2019年10月17日被玉溪市公安局红塔分局刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于玉溪市红塔区看守所。辩护人李学松，云南滇兴律师事务所律师。辩护人解娟，云南云之策律师事务所律师。被告人吴艳琼，女，1974年9月29日生，汉族，小学文化，云南省玉溪市红塔区人，住云南省玉溪市红塔区。因本案于2019年10月17日被玉溪市公安局红塔分局刑事拘留，同年11月15日被取保侯审。辩护人阮宏兵，云南精恒律师事务所律师。辩护人魏超凡，云南精恒律师事务所律师。被告人郭蓉，女，1986年11月19日生，汉族，小学文化，云南省玉溪市红塔区人，住云南省玉溪市红塔区。因本案于2019年10月17日被玉溪市公安局红塔分局刑事拘留，同年11月15日被取保侯审。辩护人罗跃平，云南云之策律师事务所律师。辩护人李倩玲，云南云之策律师事务所实习律师。玉溪市红塔区人民检察院以玉红检二部刑诉〔2020〕80号起诉书指控被告人马寿松、吴艳琼、郭蓉犯开设赌场罪，于2020年4月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年5月21日公开开庭进行了审理。玉溪市红塔区人民检察院指派检察员高金萍、代理检察员秀锐斌出庭支持公诉，被告人马寿松及其辩护人李学松、解娟，被告人吴艳琼及其辩护人阮宏兵、魏超凡，被告人郭蓉及其辩护人罗跃平均到庭参加诉讼。现已审理终结。玉溪市红塔区人民检察院指控，被告人马寿松于2016年中旬至2019年3月期间在玉溪市红塔区开设“北城拳皇电玩城”，其室内放置多台具有博彩功能的游戏机招揽赌客赌博，自2016年中旬至2019年3月期间，其通过博彩功能游戏机获取的违法所得达人民币284215元。被告人吴艳琼于2016年中旬至2019年3月期间在马寿松开设在的“北城拳皇电玩城”内上班，被告人郭蓉于2018年1月至2019年2月期间在马寿松开设在的“北城拳皇电玩城”内上班，二被告人在上班期间帮助马寿松管理赌博游戏机，负责赌博游戏机的收钱上分、兑分退钱的管理工作。被告人马寿松、吴艳琼、郭蓉犯罪以后自动投案，到案后自愿如实供述自己的罪行。对指控事实，公诉机关当庭出示了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、电子数据等证据，据此认为，被告人马寿松、吴艳琼、郭蓉开设赌场，情节严重，三被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究三被告人的刑事责任。本案系共同犯罪，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条之规定。被告人马寿松在共同犯罪中起主要作用，系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十六条之规定。被告人吴艳琼、郭蓉在共同犯罪中起次要作用，系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻、减轻处罚。被告人马寿松、吴艳琼、郭蓉犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。建议判处被告人马寿松有期徒刑二年零八个月至三年零八个月，并处罚金人民币二万五千元至三万五千元；判处被告人吴艳琼有期徒刑一年至一年零四个月，缓刑一年至一年零六个月，并处罚金人民币五千元至七千元；判处被告人郭蓉有期徒刑八个月至一年，缓刑八个月至一年零二个月（后当庭变更为缓刑一年至一年零二个月），并处罚金人民币三千元至五千元。现提请本院依法判处。被告人马寿松、吴艳琼、郭蓉对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。被告人马寿松的辩护人李学松对公诉机关指控被告人马寿松犯开设赌场罪的犯罪事实和指控证据无异议，并提出以下辩护意见：1、马寿松经营的电玩城有合法的电玩经营许可，本身并不以开设赌场作为职业和谋生手段，且马寿松在案发前3个月就主动关停了电玩城，本案公诉机关指控违法所得金额28万余元中含有电玩城合法经营收入，平均下来每天的实际违法所得不大，故本案社会危害性不大，马寿松犯罪情节较轻，有宣告缓刑的条件；2、马寿松投案自首且如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好；3、马寿松能够及时认识到自己的犯罪行为，在案发前就停止了博彩机的经营，归案后自愿认罪认罚并愿意改过自新，有悔罪表现；4、马寿松系初犯偶犯，其之所以犯罪是有家族困难的客观原因，且其多次积极配合当地政府为解决宗教事务和促进民族团结作出过贡献；5、辩护人及家属愿意配合法院到社区矫正机构对马寿松宣告缓刑需要的社会调查。综上，希望对被告人马寿松宣告缓刑。被告人马寿松的辩护人解娟提出以下辩护意见:1、马寿松具有自首、系初犯偶犯、认罪态度好、悔罪表现好；2、马寿松开设赌场犯罪事实的发生有当时特定的社会现实背景因素；3、马寿松在开设赌场过程中没有实施过组织赌局、邀约赌客、发展赌客、寻找隐蔽场地、安排人员望风逃避公安机关查处、安排人员看场子及提供赌资的行为；4、马寿松家庭困难，其系家中唯一成年男性劳动力，赡养两名患有严重疾病的老人，抚养两名孩子，其妻子长期患病；5、马寿松适用认罪认罚从宽制度，公诉机关对马寿松的量刑建议相比吴艳琼而言高了；6、马寿松满足适用缓刑不至于危害社会的条件。综上，恳请合议庭对被告人马寿松判处有期徒刑并适用缓刑。被告人吴艳琼的辩护人阮宏兵、魏超凡提出以下辩护意见：1、吴艳琼符合自动投案的成立要件，其归案后如实供述了全部事实；2、吴艳琼在开设赌场的共同犯罪中发挥作用轻，是从犯、初犯、偶犯；3、吴艳琼犯罪情节轻微、社会危害性相对较小，有别于其他专门开设赌场罪的情节；4、吴艳琼认罪态度较好，且自愿认罪签署认罪认罚具结书；5、吴艳琼有强烈的悔罪表现并愿意交纳罚金。综上请求本院依法对其免予刑事处罚。被告人郭蓉的辩护人罗跃平对起诉书指控被告人郭蓉构成开设赌场罪及给予的量刑建议无异议，但提出以下辩护意见：1、本案指控郭蓉成立共犯的证据存在争议；2、本案指控的违法所得284215元的计算方式存在争议；3、郭蓉具有自首、系从犯、认罪态度好、悔罪表现好、具备良好的社会帮教条件、认罪认罚、愿意缴纳罚金等量刑情节。综上，恳请合议庭对郭蓉免予刑事处罚或宣告有期徒刑并适用缓刑。经审理查明，被告人马寿松于2016年中旬至2019年3月期间在玉溪市红塔区开设“北城拳皇电玩城”，其在该电玩城室内放置多台具有博彩功能的游戏机招揽赌客赌博，自2016年中旬至2019年3月期间，其通过博彩功能游戏机获取的违法所得达人民币20万余元。被告人吴艳琼于2016年中旬至2019年3月期间在马寿松开设的“北城拳皇电玩城”内上班，被告人郭蓉于2018年1月至2019年2月期间在马寿松开设的“北城拳皇电玩城”内上班，二被告人在上班期间帮助马寿松管理赌博游戏机，负责赌博游戏机的收钱上分、兑分退钱的管理工作。被告人马寿松、吴艳琼、郭蓉犯罪以后自动投案，到案后自愿如实供述自己的罪行。上述事实，有以下证据予以证实：1、户口证明，证实被告人马寿松、吴艳琼、郭蓉的身份基本情况。2、到案经过，证实被告人马寿松、吴艳琼、郭蓉于2019年10月17日经民警电话通知后主动到案的情况。3、玉溪市公安局红塔分局电子游戏设施设备赌博功能认定委托书、电子游戏设施设备赌博功能认定意见书、认定资格证书，证实经认定，游戏机名称为“一元夺宝”的游戏设备2套为2台博彩功能游戏机，摇“水果”图片游戏机设备6套为6台博彩功能游戏机，无名称标识游戏机设备16套及名称为“万能鲨鱼”、“鲨霸天下”的游戏设备各1套缺少核心游戏部件，不予进行博彩游戏机认定。4、证人王某1、瞿某、谢某、梁某、王某2、飞光文、蔡某的证言及微信交易记录、辨认笔录及照片，证实他们通过现金或微信转账的方式在北城拳皇电玩城内的游戏机进行赌博的事实，经他们辨认，马寿松就是在游戏室内送饭的人，吴艳琼和郭蓉就是在游戏室内负责收钱、上下分的人。5、证人李某1、赵某的证言，证实他们在多间钢结构房子做铺面出租，2016年3、4月份左右，马某、马寿松一起来向他们租环城北路13号铺面，过了2个月左右他们就开始营业，签合同的是马某，平时房租、水电费都是马寿松支付，最后不租时还将剩下的2万差点的房租退给马寿松的情况。6、证人唐某的证言，证实其于2018年4月份在经营烤鱼店，其在2018年4月开店时就看到环城北路13号的游戏室在经营，该游戏室是隔成两间，平时只看到前面一道门内是些玩游戏的机器，后面那间放什么其不清楚的情况。7、证人夏某的证言，证实其从2016年3月份开始在经营饭店，其记得好像是2016年6月份开始有人在环城北路13号经营电子游戏室，一直到2019年2月份才关门的情况。8、被告人马寿松、吴艳琼、郭蓉的供述及微信支付交易明细、微信转账记录及照片，证实被告人马寿松在开设“北城拳皇电玩城”并放置了多台具有博彩功能的游戏机招揽赌客赌博，其先后雇请了被告人吴艳琼、郭蓉为其管理赌博游戏机，负责赌博游戏机的收钱上分、兑分退钱，自2016年中旬至2019年3月期间，该电玩城通过过博彩功能游戏机获取的违法所得达人民币20万余元的事实。全案还有证人马某及李某2的证言、受案登记表、立案决定书、行政处罚决定书、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、随案移送清单、证据保全清单、收缴物品清单、移交物品文件清单、销毁清单、营业执照、玉溪市公安局红塔分局治安管理大队出具的情况说明、协助查询财产通知书、银行交易明细、现场辨认笔录、辨认笔录、电子数据检查笔录、涉案照片、视听资料等证据证实。以上证据经庭审举证、质证，本院予以确认。本院认为，被告人马寿松开设赌场，被告人吴艳琼、郭蓉明知马寿松开设赌场而为其管理赌博游戏机并负责收钱上分、兑分退钱等直接帮助，情节严重，三被告人的行为均已触犯刑律，构成开设赌场罪。公诉机关对三被告人犯开设赌场罪的指控成立、量刑建议适当，本院予以支持。本案系共同犯罪，被告人马寿松在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人吴艳琼、郭蓉在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。三被告人经民警电话通知后主动到案，并如实供述了犯罪事实，系自首，可以从轻处罚；且三被告人自愿认罪认罚，可酌情从轻处罚。被告人马寿松的辩护人所提马寿松投案自首且如实供述自己的犯罪事实、认罪态度较好、自愿认罪认罚的辩护意见符合庭审查明的事实，本院予以采纳；所提对其判处有期徒刑并适用缓刑的量刑意见，与被告人马寿松的罪责刑不相适应，本院不予采纳。被告人吴艳琼的辩护人所提吴艳琼系自首、属从犯、认罪态度好、自愿认罪认罚的辩护意见，符合庭审查明的事实，本院予以采纳；所提对其免予刑事处罚的量刑意见，与被告人吴艳琼的罪责刑不相适应，本院不予采纳。被告人郭蓉的辩护人所提郭蓉具有自首、系从犯、认罪态度好、悔罪表现好、认罪认罚等辩护意见，符合庭审查明的事实，本院予以采纳；所提对其免予刑事处罚的量刑意见，与被告人郭蓉的罪责刑不相适应，本院不予采纳。被告人马寿松的辩护人李学松所提本案公诉机关指控违法所得金额28万余元中含有电玩城合法经营收入及被告人郭蓉的辩护人所提本案指控的违法所得284215元的计算方式存在争议的辩护意见，结合三被告人的供述及被告人吴艳琼、郭蓉所提供的微信转账记录，根据有利于被告人的原则依法认定本案违法所得为20万余元，故对二辩护人的该辩护意见本院予以采纳；三被告人的辩护人其余辩护意见，合理部分予以采纳。为依法惩治赌博犯罪活动，根据各被告人的犯罪事实、情节、危害后果以及认罪、悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人马寿松犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币三万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人马寿松的刑期自2019年10月17日起至2022年12月16日止。）二、被告人吴艳琼犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）；三、被告人郭蓉犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元（已缴纳）；（被告人吴艳琼、郭蓉的缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）四、随案移送的金色iphone6手机1部、玫瑰金OPPO手机1部、银色华为honorV8手机1部，予以没收；依法向被告人马寿松追缴违法所得人民币20万元。如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  冯建国审判员  王春秀审判员  高 乐二〇二〇年六月四日书记员  李平帆