广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0203民初6002号 原告：罗小宝，男，1991年2月1日生，汉族，住广西柳州市鱼峰区。 委托诉讼代理人：刘志军，广西鱼峰律师事务所律师。 被告：谭蒙叁，男，1972年8月17日生，壮族，户籍所在地：广西合山市，现住广西柳州市。 委托诉讼代理人：唐君，广西德彬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蓝筱，广西德彬律师事务所实习律师。 被告：石红灵，女，1978年7月11日生，壮族，住广西柳州市。 第三人：诸云平，男，1964年10月17日，汉族，住广西柳州市鱼峰区。 原告罗小宝诉被告谭蒙叁、石红灵及第三人诸云平债权转让合同纠纷一案，本院于2018年12月26日作出（2019）桂0203民初1976民事判决书，被告谭蒙叁不服判决，上诉至柳州市中级人民法院，该院于2019年8月29日作出（2019）桂02民终3289号民事裁定书，裁定撤销本院（2019）桂0203民初1976民事判决，发回本院重审。本院于2019年10月31日立案受理后,依法适用普通程序，于2020年5月21日公开开庭进行了审理。原告罗小宝的委托诉讼代理人刘志军，被告谭蒙叁及其委托诉讼代理人唐君、蓝筱，被告石红灵，第三人诸云平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告罗小宝向本院提出诉讼请求：1.判决二被告偿还原告借款本金200000元及利息（按月利率2%，从2015年8月20日至2018年5月19日的利息为132000元，之后的利息计至本息付清时止）；2.判决原告对抵押物即柳州市兴佳·山水福第35栋7-1室房屋（柳房权证字第××号）折价或者以拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；3.判令二被告承担原告的律师代理费15440元；4.判令本案诉讼费用由二被告承担。 事实和理由：2014年1月20日，二被告与原告签订《抵押借款协议书》，约定：以二被告名下的柳州市兴佳·山水福第35栋7-1室房屋（柳房权证字第××号）作抵押，向原告借款200000元；借款期限为36个月（从2014年1月20日至2017年1月19日），月利率2%；被告违约的，须承担对方所有损失（包括诉讼费、律师费等）。二被告向原告出具了《借条》。双方办理了抵押登记手续。借款期限届满，二被告未还款，且从2015年8月起未再向原告支付利息，至诉前已拖欠利息132000元。2011年12月19日被告向原告借款，后因到期未能偿还，在2014年1月24日重新签订借款协议书，2011年及2014年均在房产登记部门办理了房屋抵押手续。为保护自己的合法权益，原告依法提起本案诉讼。 被告谭蒙叁辩称，原告诉请没有事实和法律依据，请求驳回原告诉请。1、被告谭蒙叁没有向原告借款，本案借款出自第三人，出借款项时第三人没有足额支付借款20万元；2、被告谭蒙叁与第三人签订借款协议后，被告谭蒙叁每个月偿还的本息都是通过刘雪琴偿还给第三人的，在第三人把债权转让给原告后，第三人并没有与原告及被告谭蒙叁做结算，所以债权转让给原告并没有明确债权的本息是多少，被告一直偿还本息给刘雪琴，但是刘雪琴事后是否足额支付给原告，被告谭蒙叁不清楚，被告谭蒙叁自己计算后，被告谭蒙叁已经偿还借款完毕，原告诉称被告谭蒙叁尚欠其借款，不存在。 被告石红灵辩称，其辩称意见与被告谭蒙叁的辩称意见一致。 第三人诸云平述称，第三人诸云平通过刘雪琴介绍认识被告谭蒙叁，知道被告谭蒙叁需要资金，第三人诸云平与被告谭蒙叁签订了抵押借款协议书，借款金额为200000元，第三人诸云平已经支付给了被告谭蒙叁，因为被告谭蒙叁拖欠利息后，第三人诸云平就不想借款给被告谭蒙叁了，然后第三人诸云平找到了刘雪琴，通过刘雪琴介绍把第三人诸云平的债权转让给原告罗小宝。第三人诸云平转让债权时，被告谭蒙叁没有支付过本金，利息是否拖欠不记得了。转让债权后，罗小宝把200000元支付给第三人诸云平，第三人诸云平记不清是否与罗小宝签订转让债权的协议。当时借款给被告谭蒙叁的时候办理了抵押，是否解除抵押不记得了，第三人诸云平得到罗小宝支付的200000元后就不管了。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据交换及质证。对当事人均无异议的证据，本院予以采信，对双方当事人有异议的证据，本院结合本案其他材料及当事人陈述予以参考。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2011年6月20日，谭蒙叁和石红灵与诸云平、欧美葵、郑柳萍签订《抵押借款协议书》，约定谭蒙叁和石红灵向诸云平、欧美葵、郑柳萍三人共计借款40万元，其中，诸云平出资20万元，欧美葵出资12万元，郑柳萍出资8万元，借款期限从2011年6月20日起至2012年6月19日，月利率1.7%，并约定以谭蒙叁和石红灵位于柳州市房产为上述债务进行抵押。 2011年12月19日，谭蒙叁和石红灵与罗小宝、欧美葵、黄惠兰签订《抵押借款协议书》一份，约定谭蒙叁和石红灵向罗小宝、欧美葵、黄惠兰三人共计借款400000元，其中，罗小宝出资20万元，欧美葵出资12万元，黄惠兰出资8万元，借款期限从2011年12月19日起至2012年12月18日，月利率2%，并约定以谭蒙叁和石红灵位于柳州市房产为上述债务进行抵押。 2014年1月20日，谭蒙叁和石红灵与刘雪琴、黄惠兰、罗小宝签订《抵押借款协议书》一份，约定谭蒙叁和石红灵向刘雪琴、黄惠兰、罗小宝三人借款共计40万元，其中，罗小宝出资20万元，刘雪琴出资12万元，黄惠兰出资8万元，借款期限从2014年1月20日起至2017年1月19日，月利率2.3%，即每月的利息为9200元。并约定以谭蒙叁和石红灵位于柳州市房产为上述债务进行抵押，并约定提前还款、逾期支付利息、逾期还款等其他违约责任。被告谭蒙叁、石红灵共同在《抵押借款协议书》上以“抵押人”和“借款人”名义签名。同日，谭蒙叁和石红灵出具《借条》，载明:“本人因为资金周转问题特向罗小宝借款200000元。今已经收到罗小宝所借给的200000元，自愿用位于柳州市兴佳.山水福第35栋7-1号房产作为借款抵押物，借款期限2014年1月20日起至2017年1月19日止，按月利率2%。如不能按时还清，债权人有权向法院提起诉讼，本人除应按原定利息计付给债权人之外，必须按本金和利息总金额的每天5‰作为违约金赔偿给债权人（包括诉讼期间），诉讼期间，如拍卖抵押物不足偿还给债权人时同意用权属自己的其他财务作清偿，直到还清债权人的全部债务为止，并由借资方承担全部诉讼费用（包括诉讼费、律师费等）”又在同日，谭蒙叁和石红灵为其所有的位于柳州市兴佳.山水福第35栋7-1号房产办理了抵押登记，抵押权人为刘雪琴、黄惠兰、罗小宝，抵押的债权数额为400000元，其中罗小宝取得了柳房他证字第××号《房屋他项权证》。 2016年6月14日谭蒙叁出具《承诺书》一份，其内容为：“本人谭蒙叁承诺2014年1月20日借刘雪琴办抵押10万元整，10万元整是签买卖合同的，共债22万元整。2014年1月20号借罗小宝20万元整。承诺在2016年9月20号前结清所欠利息2015年10月20号。至2016年9月19号息共计115500元整，并承诺在2016年12月30号前本息一起付清，在2014年1月20号刘雪琴继欧美葵12万元的转单，因此这12万元当时转入欧美葵账上，共借42万元。承诺人：谭蒙叁”。在柳州市中级人民法院审理的（2018）桂02民初242号案中，被告谭蒙叁申请鉴定，柳州市中级人民法院依法委托广西公明司法鉴定中心作出鉴定意见书，编号为桂公明司鉴文字[2019]第077号《文书司法鉴定意见书》的鉴定结论为：2016年6月14日的《承诺书》内落款处“谭蒙叁”签名与样本谭蒙叁同名签名是同一人所写；编号为桂公明司鉴痕字[2019]第013号《痕迹司法鉴定意见书》的鉴定结论为：2016年6月14日《承诺书》内第三行“￥22000”处红色油墨捺印是谭蒙叁右手拇指所捺印，第八行“共借肆拾贰万元”处红色油墨捺印是谭蒙叁右手拇指所捺印。 2011年6月20日的《抵押借款协议书》和2011年12月19日的《抵押借款协议书》及2014年1月20日的《抵押借款协议书》中所涉及的400000元出借款项均为同一笔款项。罗小宝所出借的200000元系第三人诸云平所转让的债权，为此罗小宝支付了200000元给第三人诸云平。罗小宝所获利息系由案外人刘雪琴统一收取之后再分配给其，二被告已支付2014年5月20日至2015年8月19日期间的利息。 另查明，由于谭蒙叁和石红灵未能履行2014年1月20日的《抵押借款协议书》项下的合同权利义务，案外人刘雪琴和案外人黄惠兰已另行分别起诉谭蒙叁和石红灵，二案已审理完毕。罗小宝因本案诉讼支出律师代理费15440元。 再查明，罗小宝原于2018年5月15日就本案诉请和事实诉至本院，本院于2018年12月26日作出（2019）桂0203民初1976民事判决书，判决如下：一、被告谭蒙叁、石红灵应于判决生效之日起十日内偿付原告罗小宝借款200000元及利息（利息计算：以本金200000元为基数，按照月利率2%的标准，从2015年8月20日起计至实际清偿时止）；二、被告谭蒙叁、石红灵应于判决生效之日起十日内偿付原告罗小宝律师代理费15440元；三、如被告谭蒙叁、石红灵不能清偿上述债务时，原告罗小宝享有以被告谭蒙叁、石红灵抵押的柳州市房屋（证号：柳房权证字第××号、柳房共字第××号）折价或者以拍卖、变卖该房屋所得的价款优先受偿的权利。被告谭蒙叁不服该判决，上诉至柳州市中级人民法院，该院于2019年8月29日作出（2019）桂02民终3289号民事裁定书，以认定基本事实不清为由，裁定：撤销本院（2019）桂0203民初1976民事判决，并发回本院重审。 本院认为，根据查明的事实，被告谭蒙叁、石红灵所负原告的本案债务原系第三人诸云平的债权，第三人诸云平将债权转让给原告后，由原告与被告谭蒙叁、石红灵另行签订了2011年12月19日、2014年1月20日的《抵押借款协议书》，被告谭蒙叁、石红灵获知第三人诸云平转让债权的行为而与原告就债权另行约定，故本案应为债权转让合同纠纷。结合双方当事人的分歧意见，本案的审理争议焦点是：一、罗小宝主张谭蒙叁和石红灵偿还其借款本金200000元及利息是否合理有据？原告主张二被告支付原告律师费是否合理有据？二、罗小宝主张对案涉抵押物享有优先受偿权是否合理有据？ 针对争议焦点1，本院认为，根据原告与二被告签订的2014年1月20日《抵押借款协议书》、原告取得的《房屋他项权证》、二被告出具的《借条》及谭蒙叁书写的《承诺书》，并结合二被告支付利息的事实，本院对二被告所负原告200000元债务的事实予以认定。2014年1月20日《抵押借款协议书》约定的借款期限已届满，二被告应该向原告承担还款责任。二被告主张已将借款清偿完毕，但未能充分举证予以证实，故本院不予采信。关于利息问题，原告要求按月利率2%计算借款利息，未违反法律规定，本院予以支持，原告认可二被告已支付利息至2015年8月19日，故利息计算应从2015年8月20日起计算。关于律师费问题，2014年1月20日《抵押借款协议书》对违约方应承担诉讼案件律师费进行了约定，原告为本案诉讼也实际支付了律师费，故原告要求二被告承担律师代理费15440元，本院予以支持。 针对争议焦点2，本院认为，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条规定：“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。”第一百八十五条、第一百八十七条规定，设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同，且以建设用地使用权及建筑物和地上附着物设立抵押权的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。本案中，谭蒙叁和石红灵作为抵押人与原告等人签订了2014年1月20日的《抵押借款合同》，办理了抵押登记，抵押权已经设立。《中华人民共和国物权法》第一百七十三条规定“担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。”本案中，原告诉请借款债权未超过《抵押借款合同》中所约定其名下借款数额，故依据前述法条及该法第一百九十五条的规定，原告有权就其主张的借款金额及相应债权范围内对谭蒙叁和石红灵提供的抵押财产享有优先受偿权。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十九条、第一百八十五条、第一百八十七条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第三十三条，《最高人民法院》第二十九条的规定，判决如下： 一、被告谭蒙叁、石红灵应于本判决生效之日起十日内偿付原告罗小宝借款200000元及利息（利息计算：以200000元为基数，按照月利率2%的标准，从2015年8月20日起计至实际清偿之日止）； 二、被告谭蒙叁、石红灵应于本判决生效之日起十日内偿付原告罗小宝律师代理费15440元； 三、若被告谭蒙叁、石红灵未按期履行上述第一、二项付款义务，则原告罗小宝有权以被告谭蒙叁、石红灵抵押的位于柳州市房屋折价或者以拍卖、变卖该房屋所得的价款在上述债权范围内享有优先受偿权。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费6512元（原告罗小宝已向本院预交）、保全费2340元，合计8852元，由被告谭蒙叁、石红灵负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。 审 判 长 罗 华 人民陪审员 汤 藻 人民陪审员 黄碧云 二〇二〇年六月十二日 书 记 员 梁 琳 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外： （一）根据合同性质不得转让； （二）按照当事人约定不得转让； （三）依照法律规定不得转让。 第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。 《中华人民共和国民法通则》 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 第一百八十五条设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。 抵押合同一般包括下列条款： （一）被担保债权的种类和数额； （二）债务人履行债务的期限； （三）抵押财产的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权归属或者使用权归属； （四）担保的范围。 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。 第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。 抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。 抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。 《中华人民共和国担保法》 第三十三条【抵押、抵押人、抵押权人和抵押物】本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 《最高人民法院》 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。