贵州省纳雍县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0525民初1689号原告（并案被告）：张某祥，男，1974年3月13日出生，汉族，住山西省沁水县。委托诉讼代理人（特别授权）：张荣梅，贵州省经济与法制建设促进会法律工作者。被告（并案原告）：贵州高源煤业有限公司，住所地贵州省纳雍县雍熙街道经营村,统一信用代码：91520000670712074U。法定代表人：刘学威，该公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：李维鲜，该公司员工。原告张某祥与被告贵州高源煤业有限公司（以下至判决主文前简称“高源煤业公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月30日立案。因高源煤业公司于同年5月8日作为原告将张某祥列为被告诉至本院，即（2020）黔0525民初1792号案件，根据相关司法解释之规定，本院裁定将（2020）黔0502民初1792号案件并入本案进行审理，依法适用简易程序于同年6月9日、6月18日两次公开开庭进行了审理，原告（并案被告）张某祥委托诉讼代理人张荣梅、被告（并案原告）高源煤业公司委托诉讼代理人李维鲜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张某祥向本院提出诉讼请求：1、解除我与高源煤业公司的劳动关系；2、判令高源煤业公司一次性支付工伤保险待遇人民币302562.06元；3、判令高源煤业公司支付解除劳动关系的经济补偿金4801元。事实与理由：我于2018年9月到高源煤业公司上班，工种为采煤工，工资按件计费，我在当年9月至11月的工资分别为10002元、10006元、8800元。同年12月2日，我在高源煤业公司井下作业的工程中受伤，受伤后被高源煤业公司管理人员送入纳雍县新立医院住院治疗46天。我经法定程序完成了工伤认定和劳动能力等级鉴定，毕节市劳动能力鉴定委员会作出了鉴定结论为伤残八级，停工留薪期240天。综上，我应享受的工伤保险待遇为一次性伤残补助金105622元、一次性工伤医疗补助金50964.03元、一次性伤残就业补助金50964.03元、停工留薪期76816元、住院伙食补助费1012元、护理费6164元、鉴定费520元、车旅费500元、后续治疗费1万元（庭审中变更为1.4万元）、经济补偿金2918.16元（庭审中变更为4801元），以上费用合计307862.06元。为维护我的合法权益，特诉至贵院，望判如所请。针对张某祥的起诉，高源煤业公司辩称，张某祥于2018年9月到高源煤业公司从事采煤工作，同年12月2日在井下工作时受伤，受伤后在纳雍县新立医院住院治疗46天。仲裁裁决计算的赔偿标准与实际不符，应当按照我们双方签订的劳动合同及工伤保险缴费工资标准4500元计算；对劳动能力（初次）鉴定结论及停工留薪期（含延长期）的鉴定结果均不服，申请延期审理。我方对张某祥提出的后续治疗费不予认可，司法鉴定伤残等级为十级伤残，应按该标准进行计算。高源煤业公司向本院提出诉讼请求：1、解除与张某祥的劳动关系；2、请求驳回纳雍县劳动争议仲裁委员会纳劳人仲案字（2020）第56号裁决书裁定的工伤保险待遇；3、案件受理费由张某祥负担。事实与理由：张某祥于2018年9月到高源煤业公司从事采煤工作，同年12月2日在井下工作时受伤，受伤后在纳雍县新立医院住院治疗46天。高源煤业公司与张某祥工伤保险待遇纠纷一案，已经纳雍县劳动仲裁委员会作出纳劳人仲案字（2020）第56号裁决书，现我方认为该赔偿标准与实际不符，对劳动能力（初次）鉴定结论及停工留薪期（含延长期）的鉴定结果均不服，申请延期审理。工伤保险赔偿应当按照我们双方签订的劳动合同及工伤保险缴费工资标准4500元计算，故纳劳人仲案字（2020）第56号裁决书裁决的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、伙食费、计算标准均过高，我方不予认可。为维护我方的合法权益，特诉至贵院，望判如所请。针对高源煤业公司的起诉，张某祥辩称，1、同意解除与高源煤业公司的劳动关系；2、诉求二不明确，应予以驳回；3、双方的工资数额举证责任主体系高源煤业公司，本案中未提供证据证明，应承担举证不利的后果，故应按原告主张的工资予以认定；4、关于等级评定，原告属工伤，应按劳动能力鉴定标准进行计算，不能按司法鉴定结果计算。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：张某祥于2018年9月到高源煤业公司上班，从事采煤工作，双方签订了劳动合同，高源煤业公司未给张某祥办理工伤保险参保手续。同年12月2日，张某祥在工作时受伤，后被送至纳雍县新立医院住院治疗46天，经医院入院诊断为：1.右侧跟骨粉碎性骨折；2.右侧内踝骨折；3.左足第3、4跖骨骨折；4.右侧外踝皮肤裂伤。2019年5月15日，经毕节市人力资源和社会保障局以毕工认字[2019]0600087号工伤决定书认定张某祥为工伤，2019年9月9日经毕节市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力初次（复查）鉴定结论书》，结论为张某祥的伤为伤残八级，《停工留薪期（含延长期）初次确认通知书》确认停工留薪期为自受伤之日2018年12月2日起至2019年7月29日止，共计240天，张某祥支付鉴定费520元。出院后张某祥未在贵州高源煤业有限公司上班。2020年4月1日张某祥向纳雍县劳动人事仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：1、解除与高源煤业公司的劳动关系；2、高源煤业公司一次性支付各项工伤保险待遇292562.06元、解除劳动合同的经济补偿金4801元。该仲裁委员会于2020年4月17日作出纳劳人仲案字[2020]第56号仲裁裁决书，裁决：一、由贵州高源煤业有限公司支付张某祥一次性伤残补助金62282元，一次性工伤医疗补助金50964.03元，一次性伤残就业补助金50964.03元，停工留薪期原工资福利待遇45302.40元，伙食补助费1012元，住院期间的护理费5980元、鉴定费520元，共计217024.46元；二、驳回张某祥的其他仲裁请求；三、双方的劳动关系自裁决书生效之日自行解除。因双方均不服仲裁裁决，张某祥于2020年4月30日向本院提起诉讼，高源煤业公司于同年5月8日向本院提起诉讼。诉讼期间，张某祥自行在贵州中一司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为：1.张某祥因外力致右跟骨粉碎性骨折术后遗留轻度重叠短缩畸形鉴定为十级伤残；2.张某祥因外力致右跟骨粉碎性骨折、右侧内踝骨骨折术后，其后续医疗费用评定为12000-15000元。上述事实，有原、被告的陈述，《纳劳人仲案字[2020]第56号仲裁裁决书》、住院病例、费用清单、鉴定费发票、《工伤认定决定书》、《鉴定结论通知书》、《司法鉴定意见书》等证据在卷佐证，这些证据已经庭审质证和本院审查，可以采信。结合当事人的诉辩意见及案件事实，本案的争议焦点是：1、张某祥的工资数额如何认定；2、张某祥应享受的工伤保险待遇如何计算。本院认为，用人单位若未参加工伤保险，或未按时为其职工缴纳工伤保险费，则其职工发生工伤，该用人单位应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向工伤职工支付相应费用。本案中，张某祥在高源煤业公司工作期间被认定为工伤，依法应当享受工伤保险待遇，因高源煤业公司未为张某祥缴纳工伤保险费，则张某祥应当享受的工伤保险待遇由高源煤业公司承担。张某祥与高源煤业公司签订了劳动合同，但张某祥上班至2018年12月2日后未再继续上班，也未与高源煤业公司办理解除劳动关系手续，双方对于劳动仲裁裁决的解除双方的劳动关系，并未提出异议，故本院予以确认，应解除双方之间的劳动关系。张某祥工作时间不足半年，高源煤业公司应向张某祥支付半个月的经济补偿金。关于张某祥的月工资是多少的问题。张某祥主张其月平均工资为8000元/月，高源煤业公司抗辩称应按照劳动合同及工伤保险缴费标准4500元/月计算，但双方均未提供证据证明张某祥在高源煤业公司上班期间的月平均工资，根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发【2011】27号）的规定，被告所享受的一次性伤残就业补助金及一次性医疗补助金标准以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。2018年毕节市职工月平均工资为5201.5元每月，故张某祥应享受的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应以月工资5201.5元为基数计算。关于张某祥应享受的工伤保险待遇问题。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款的规定，八级伤残享受的一次性伤残补助金为11个月的本人工资，张某祥的一次性伤残补助金为5201.5元/月×11个月=57216.5元，超出部分不予支持。参照《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发〔2011〕27号）第六条“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，五级伤残36个月，六级伤残26个月，七级伤残12个月，八级伤残9个月，九级伤残6个月，十级伤残3个月”及第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月”的规定，张某祥享受一次性工伤医疗补助金为5201.5元/月×9个月=46813.5元，一次性伤残就业补助金为5201.5元/月×9个月=46813.5元，住院期间的伙食补助费10元/天×46天=460元，停工留薪期待遇5201.5元/月×8个月（240天）=41612元，超出部分不予支持。关于张某祥主张的住院期间护理费及鉴定费、车旅费、后续治疗费，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，结合张某祥构成八级伤残、住院期间确需护理及高源煤业公司未安排护理人员对张某祥住院期间进行护理的事实，高源煤业公司应当向张某祥支付住院期间的护理费。参照2018年贵州省居民服务行业年平均工资标准43654元/年予以计算为43654元/年÷365天×46天=5501.6元，超出部分不予支持。鉴定费520元系因本案产生的合理费用，本院予以支持，车旅费张某祥未提供发票，本院不予支持，后续治疗费经鉴定为12000-15000元，系张某祥治疗工伤取出内固定必然支出的费用，本院酌定为13000元。上述费用合计211937.1元，解除劳动合同的经济补偿金5201.5元/月÷2=2600.75元，应由高源煤业公司向张某祥赔付。高源煤业公司抗辩称对张某祥《劳动能力鉴定结论书》及《停工留薪期（含延长期）初次确认通知书》的结论不服，依照《工伤保险条例》第二十六条“申请鉴定的单位和个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论”，高源煤业公司未在该结论作出后的合理时间再次申请鉴定，故对其抗辩意见不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告（并案被告）张某祥与被告（并案原告）贵州高源煤业有限公司的劳动关系；二、被告（并案原告）贵州高源煤业有限公司于本判决生效之日起二十日内一次性支付原告（并案被告）张某祥一次性伤残补助金57216.5元、一次性工伤医疗补助金46813.5元，一次性伤残就业补助金46813.5元、停工留薪期原工资福利待遇41612元、住院期间的伙食补助费460元、护理费5501.6元、鉴定费520元、后续治疗费13000元，经济补偿金2600.75元，共计214538元（去掉小数点）；三、驳回原告（并案被告）张某祥的其他诉讼请求。四、驳回被告（并案原告）贵州高源煤业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（两个案件），由原告（并案被告）张某祥负担5元，被告（并案原告）贵州高源煤业有限公司负担5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审判员  吴咏梅二〇二〇年六月十八日法官助理左勇书记员何方