四川省大邑县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0129民初479号 原告：梁福天，男，1956年10月4日出生，汉族，住广东省深圳市罗湖区。 委托诉讼代理人：杨洁，北京市盈科（东莞）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈李康，北京市盈科（东莞）律师事务所律师。 被告：成都大鹏酒业有限公司，住所地四川省成都市大邑县王泗镇尚河村**。 法定代表人：董保成，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：谢玉忠，男，1962年12月13日出生，汉族，住成都市成华区，系该公司员工。 第三人：董保成，男，1961年5月15日出生，汉族，住成都市锦江区。 第三人：段东风，男，1958年8月7日出生，汉族，住成都市高新区。 原告梁福天与被告成都大鹏酒业有限公司（以下简称大鹏酒业）、第三人董保成、段东风与公司有关的纠纷一案，本院于2020年4月24日立案受理后，依法于2020年6月4日召开庭前会议，并适用简易程序于2020年6月19日公开开庭进行了审理。原告梁福天的委托诉讼代理人杨洁、陈李康，被告大鹏酒业的委托诉讼代理人谢玉忠，第三人董保成到庭参加诉讼，第三人段东风经本庭传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。 原告梁福天向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告大鹏酒业、第三人董保成立即协助办理大鹏酒业法定代表人的工商变更登记，撤销董保成的法定代表人登记，恢复原告梁福天的法定代表人登记；2、判令本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告增加一项诉讼请求为，请求判决被告大鹏酒业将工商变更登记后的新营业执照交由原告梁福天收执。事实与理由：2000年1月11日，梁福天与董保成、段东风成立大鹏酒业，梁福天担任法定代表人。2016年11月23日，董保成伪造股东梁福天、段东风的签名，制作虚假的股东会决议将公司法定代表人变更为董保成，同时免除了梁福天的法定代表人的身份。梁福天发现后起诉至大邑县人民法院，请求确认该股东会决议不成立。大邑县人民法院审理后，作出（2018）川0129民初2358号民事判决书，判决认定2016年11月23日大鹏酒业的股东会决议不成立。以上判决结果后经成都市中级人民法院二审【（2019）川01民终4564号】判决维持原判。上述判决生效后，大鹏酒业法定代表人应恢复登记为梁福天，经原告多次催告，大鹏酒业及董保成拒绝办理。梁福天向大邑县市场监督管理局申请变更/撤销大鹏酒业的工商登记，但被告知，需要法院协助执行的书面文书方可办理。梁福天向大邑法院申请执行，执行局告知需原告另行起诉大鹏酒业办理变更登记方可向相关部门出具协助执行的书面文件。原告遂提起本案诉讼。 大鹏酒业辩称，不是大鹏酒业不配合梁福天办理变更手续，是梁福天存在法定不能担任法定代表人资格的事由。梁福天在担任其他公司总经理期间虚开增值税发票存在违法行为，并且梁福天还欠大鹏酒业84万元至今未归还，按照国家相关法律规定梁福天不能担任法定代表人。若梁福天身份符合法定代表人身份资格，大鹏酒业愿意配合办理变更。 第三人董保成述称，梁福天存在违法行为，按照法律规定不能担任公司法定代表人。此外，在庭审中我正式通知梁福天，我将转让股份，梁福天有优先购买权。若梁福天不购买，我可以转让给更符合法定代表人资格的案外人。 第三人段东风未到庭，但提交了书面陈述意见。段东风述称与原告诉状载明的事实一致，并表示从公司利益的角度出发，同意原告的诉讼请求。 经审理查明，本案于2019年1月18日作出的（2018）川0129民初2358号民事判决书载明：2000年1月11日，梁福天与董保成、段东风分别出资45万元、30万元、25万元成立大鹏酒业。公司经营范围蒸馏酒（散装、定型包装）生产、销售；销售：建筑建材（不含危险化学品）、计算机硬件及配件（以上经营范围涉及许可证的凭许可证在有效期限内经营）。营业期限2000年1月11日至2020年1月10日。梁福天为法定代表人，董保成为公司经理，段东风为公司监事。2001年4月25日，经所有股东同意，段东风将其在大鹏酒业15%的股份全部转让给董保成，但一直未在工商管理部门进行变更登记。2016年11月23日，大鹏酒业作出股东会决议一份，该决议载明“（一）时间：2016年11月23日。（二）地址：公司办公室。（三）召集主持人：梁福天。（四）参加人员：梁福天、董保成、段东风。（五）议题：1、法定代表人变更；2、营业期限变更；3、通过公司新章程。（六）决议内容：1、一致同意梁福天辞去公司执行董事（法定代表人）兼经理并免去其职务。重新选举董保成为公司执行董事（法定代表人），任期三年；重新聘任董保成成为公司经理，任期三年；继续选举牟跃西为公司监事，任期三年。2、一致同意公司营业期限由：2000年1月11日至2020年1月10日变更为：2000年1月11日至永久。3、一致同意修改公司章程并通过公司新章程共11章47条。”大鹏酒业的股东梁福天、段东风均未参加此次股东大会，也未收到参加股东大会的通知，该股东会决议上股东签字均系董保成一人所为。2016年11月25日，大鹏酒业根据该股东会决议向大邑县市场和质量监督管理局提出公司登记（备案）申请，该局根据大鹏酒业的申请，将大鹏酒业的法定代表人由梁福天变更为董保成，营业期限由2000年1月11日至2020年1月10日变更为2000年1月11日至永久；同时对公司章程进行了变更。2018年7月大鹏酒业以拖欠货款为由将梁福天作为股东的深圳市天锐实业有限公司起诉至本院，梁福天收到本院起诉书后，通过查询工商登记档案发现大鹏酒业的法定代表人进行了工商登记变更。本院最终判定2016年11月23日被告大鹏酒业的股东会决议不成立。大鹏酒业不服，上诉于成都市中级人民法院。成都市中级人民法院于2019年5月15日作出（2019）川01民终4564号终审判决，认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。 又查明，梁福天依据上述生效判决向大邑县行政审判局申请变更公司法定代表人登记，并向本院申请了强制执行，由于上述生效判决仅确认协议不成立，并无协助变更判项，大鹏酒业法定代表人至今仍登记为董保成。 以上事实，有原被告庭审陈述，且经本院依法采信的大邑县人民法院（2018）川0129民初2358号民事判决书、成都市中级人民法院（2019）川01民终4564号民事判决书、大邑县人民法院（2019）川0129执1257号受理案件通知书、大邑县行政审批局行政许可申请材料补正告知书等予以证实。 本院认为，董保成作为大鹏酒业法定代表人身份的法律基础系2016年11月23日大鹏酒业的股东会决议内容，但该决议为生效判决认定不成立，董保成担任公司法定代表人已无法律依据，法定代表人应当依法恢复登记为原告梁福天。本案的争议焦点为，梁福天是否具有法定不能担任公司法定代表人身份的情况。《中华人民共和国公司法》第十三条规定“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”第一百四十六条规定“有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。”本案中，被告提交的证据不能证明梁福天存在上述情形，大鹏酒业及董保成的抗辩意见，本院不予采纳。故被告大鹏酒业及第三人董保成应当协助梁福天办理法定代表人的变更登记手续。梁福天要求大鹏酒业将工商变更登记后的新营业执照交由原告梁福天收执的诉讼请求，由于该事实并未发生，原告的该项诉讼请求无事实及法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国公司法》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告成都大鹏酒业有限公司及第三人董保成在本判决生效之日起十五日内协助原告梁福天办理成都大鹏酒业有限公司法定代表人变更登记手续，法定代表人变更登记为原告梁福天； 二、驳回原告梁福天的其他诉讼请求。 案件受理费50.00元，由被告成都大鹏酒业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 员 李玉辉 二〇二〇年六月十九日 法官助理 李 莉 书 记 员 唐思敏