广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤2071民初6942号原告：广东嘉豪营销有限公司，住所地中山市**************第二层，统一社会信用代码91442000MA52MEPA79。法定代表人：阙嘉华，经理。委托诉讼代理人：贡烽焱，广东瀛嵪律师事务所律师。被告：黄超强，男，1980年12月4日出生，汉族，身份证住址广东省中山市西区*****，公民身份号码441************037。委托诉讼代理人：徐周生，广东翔宇律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾昭璇，广东翔宇律师事务所实习律师。第三人：广东嘉豪食品有限公司，住所地中山市**********，统一社会信用代码914**********811R。法定代表人：阙嘉华，经理。委托诉讼代理人：尹海报，广东金桥百信（中山）律师事务所律师。委托诉讼代理人：贡杰，广东金桥百信（中山）律师事务所律师。原告广东嘉豪营销有限公司（以下简称嘉豪营销公司）诉被告黄超强劳动合同纠纷一案，本院立案受理后，追加广东嘉豪食品有限公司（以下简称嘉豪食品公司）作为第三人参加诉讼。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告嘉豪营销公司的委托诉讼代理人贡烽焱，被告黄超强的委托诉讼代理人徐周生、曾昭璇，第三人嘉豪食品公司的委托诉讼代理人尹海报到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告嘉豪公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告无须支付被告解除劳动合同的赔偿金122570.7元；2.判令原告无须支付被告2019年第一季度绩效工资3922.88元；3.由被告承担本案诉讼费。事实与理由：被告于2019年1月1日入职到原告处任职，并于次月签订了书面劳动合同。自2019年4月份以来，被告消极怠工，多次采用虚假打卡（打卡时穿睡衣拖鞋，打卡后随即脱岗回宿舍，被公司监控录像拍到）的方式，骗取公司工资报酬。2019年4月28日，原告公司在调取监控录像核实后，发出解除劳动关系的通知书。被告遂申请劳动仲裁，向原告主张违法解除劳动合同的赔偿金122570.7元和2019年第一季度绩效工资3922.88元。中山市劳动人事争议仲裁委员会经过审理，支持了被告的前述请求。原告认为，被告申请仲裁的理由完全不成立，原告并非违法解除劳动合同，而是在经过核实后，依据劳动合同中载明的规章制度作出的解除劳动关系之行为。从主观态度上看，被告因从嘉豪食品公司转到嘉豪营销公司即原告而心怀不忿，故意以消极怠工的方式挑拨原告，积极追求被开除的效果。且被告的劳动关系转到我司，是经过其书面同意的，且与我司签订了新的劳动合同，合同也写明其工龄由我司承接，被告的不满情绪毫无道理。从客观表现上看，被告采取了“只打卡不出工”，明明未提供正常劳动，却以打卡记录为据骗取正常工资，此种“吃空饷”的行为，属于劳动关系中最恶劣的行为之一；从制度上看，其行为确实违反了公司的规章制度，规章制度体现在劳动合同中的明文记载中，在双方签订合同之初就有明示，且经过劳动者签名认可，并无明显违法之内容，完全可以作为处罚劳动者严重违纪行为的依据。从证据层面，被告多次打卡后脱岗的图片是真实的，没有提供原始载体是因为监控录像的保存时间是有期限的，每天的监控录像不可能无限制地保存在服务器中，电脑主机的内存毕竟有限。原告及时截图已固定了证据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第70条规定，提供原始载体并非是认定视听资料真实性的绝对必要条件。被告并未否认打卡后脱岗的事实，且依据常理，原告不可能制作一系列图片，即使原告想制作，那也得被告“配合演出”才行。故此，原告关于被告打卡后即脱岗的抓拍图片是真实的，审理机关应当确认其证明力。被告声称2019年第一季度的绩效奖没有发放，这也是违反常理的。每月工资发放后，被告均未提出异议，直到跟原告产生诉争，才声称绩效奖未发放，这不符合常理。综上，望判如所请。被告黄超强辩称：原告需要支付被告违法解除劳动合同的赔偿金122570.7元、2019年第一季度绩效工资3922.88元，具体理由详见仲裁认定的相关事实。第三人嘉豪食品公司述称：1.从2019年1月1日之后，我方与被告之间不存在劳动关系；2.我方认为嘉豪营销公司解除与被告的劳动合同关系是合法的；3.我方认为嘉豪营销公司无须支付被告解除劳动合同的赔偿金122570.7元及2019年第一季度绩效工资3922.88元。本院经审理查明：黄超强于2014年7月23日入职嘉豪食品公司。2019年2月21日，黄超强与嘉豪营销公司签订从2019年1月1日起至2022年7月22日止的劳动合同，合同约定黄超强在嘉豪食品公司工作的年限累计入黄超强在嘉豪营销公司的工作年限；黄超强正常工作时间的工资标准由基本工资7653元、绩效工资2552元、补贴2552元，绩效工资按公司考核制度考核发放。2019年4月28日，嘉豪营销公司向黄超强发出《关于对黄超强解除劳动合同关系的通知书》，通知于同日解除与黄超强劳动关系，载明解除理由为黄超强于2019年4月18日至23日期间未经批准长时间脱岗，2019年4月以来对职责内的工作不及时解决、延误工作，对上司交办的工作不予理睬、拒绝完成工作任务，存在消极怠工的情形。嘉豪营销公司于次日出具《终止（解除）劳动合同证明》，该证明记载黄超强入职日期为2014年7月23日，终止（解除）日期为2019年4月30日，解除原因为用人单位按劳动合同法第39条解除。2019年6月，黄超强以嘉豪食品公司为第一被申请人，嘉豪营销公司为第二被申请人向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决两被申请人支付：1.2019年第一季度绩效工资3922.88元；2.违法解除劳动合同的双倍经济补偿金122570.7元；3.代通知金12257.07元。该仲裁委员会于2020年1月20日作出中劳人仲案字[2019]2872号仲裁裁决书，裁决：嘉豪营销公司支付黄超强2019年第一季度绩效工资3922.88元、违法解除劳动合同的赔偿金122570.7元；驳回黄超强其他请求。嘉豪营销公司不服该仲裁裁决，于法定期限内向本院起诉。黄超强未就仲裁裁决起诉。仲裁中，黄超强陈述依其2018年4月至2019年4月工资单及银行流水计算其离职前12个月平均工资为12257.07元/月，嘉豪营销公司、嘉豪食品公司予以确认。仲裁和诉讼中，嘉豪营销公司、嘉豪营销公司未提供黄超强工资台账。仲裁和诉讼中，嘉豪营销公司提交监控录像抓拍截图图片拟证明黄超强存在多次上班期间脱岗行为，其方是合理合法解除与黄超强的劳动关系，未提供该证据的原始载体。嘉豪营销公司陈述截图是在监控视频中截屏保留下来的，在2019年4月份处分黄超强的时候给黄超强看过，因监控视频有保存期间，过期后会被覆盖，一般是保存期间为一个月，所以导致其方在2019年6月份仲裁时找不到原始的监控视频。该抓拍图片无黄超强签名确认，黄超强不确认上述截图真实性。本院认为:本案系劳动合同纠纷。黄超强未就仲裁裁决起诉，视为认可仲裁结论。围绕嘉豪营销公司诉求分析如下。关于违法解除劳动关系经济赔偿金。嘉豪营销公司主张黄超强存在长时间脱岗及消极怠工的情形，故解除与其劳动合同关系，嘉豪营销公司应就其主张相关事实承担举证责任。嘉豪营销公司仅提交黄超强脱岗的抓拍图片为证，相关图片内容无原始载体供核，且内容不具有持续性不能反映黄超强存在长时间脱岗及消极怠工的情形，故嘉豪营销公司提交证据不足以证明其主张，与黄超强解除劳动合同依据不足，应支付黄超强违法解除劳动合同的经济赔偿金。依各方在仲裁确认的黄超强离职前12个月平均工资12257.07元/月核算，嘉豪营销公司应支付黄超强违法解除劳动合同的赔偿金122570.7元（12257.07元×5个月×2倍）。关于黄超强2019年第一季度的绩效工资。黄超强、嘉豪营销公司签订的劳动合同约定每月工资12757元（基本工资7653元、绩效工资2552元、补贴2552元），与黄超强自认实收离职前12个月平均工资12257.07元/月基本相符，反映其理应已收取每月绩效工资2552元，黄超强现主张的是季度绩效工资，其未提交证据证明双方之间另行约定有季度绩效工资待遇，故对黄超强所述的季度绩效工资3922.88元不予以确认。嘉豪营销公司无须支付该款项。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条及第八十七条，《广东省工资支付条例》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告广东嘉豪营销有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向被告黄超强支付违法解除劳动合同赔偿金122570.7元；二、原告广东嘉豪营销有限公司无须向被告黄超强支付2019年第一季度绩效工资3922.88元。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元（原告已预交），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  高尚二〇二〇年六月十日书记员  薛蕾刘佩敏