内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院   民事判决书   （2019）内2921民初432号   原告：闫秀英，女，1955年10月25日出生，汉族，无固定职业，住宁夏银川市兴庆区。   委托诉讼代理人：和明，宁夏和仁律师事务所律师。   被告：阿左旗矿产资源计量总站，统一社会信用代码证号码12152921461278830E，住所地内蒙古自治区阿拉善左旗巴彦浩特镇。   法定代表人：李俊，系该站站长。   委托诉讼代理人：张祥宇，系该站副站长。   委托诉讼代理人：李文丹，内蒙古北杰律师事务所律师。   原告闫秀英诉被告阿左旗矿产资源计量总站提供劳务者受害责任纠纷一案。本院于2019年1月24日立案后。阿左旗矿产资源计量总站申请对原告主张的损害后果与2010年从屋顶坠落之间的因果关系以及参与度、伤残等级、护理依赖进行鉴定，原告也提出了对其护理期、误工期、营养期进行鉴定，本案即中止审理，现历经3次鉴定，鉴定程序完毕，本案恢复审理。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告闫秀英的委托诉讼代理人和明与被告阿左旗矿产资源计量总站的委托诉讼代理人张祥宇、李文丹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告闫秀英向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失合计909540.77元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告原系被告雇佣员工，从事厨师工作。2010年9月8日上午，因厨房漏雨，原告搭梯上房遮雨，不慎摔落受伤，造成腰一椎体爆裂性骨折并脊髓不全损伤。手术治疗后于2010年10月6日出院，产生医疗费34892元，并遗留有腰部活动受限及双下肢截瘫。2010年12月21日，原、被告签订一次性处理协议，被告仅支付原告36000元。原告2016年8月16日经银川市第一人民医院司法鉴定中心司法鉴定为三级伤残，并需要大部分护理依赖。2018年5月3日经内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院（2018）2921民初425号民事判决书，判决撤销原告闫秀英与被告阿拉善左旗矿产资源计量总站签订的一次性处理协议。被告阿拉善左旗矿产资源计量总站不服（2018）2921民初425号判决，上诉至内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院，阿拉善盟中级人民法院（2018）内29民终258号民事判决书判决驳回上诉，维持原判。但被告至今未赔偿原告人身损害的各项实际损失。为此为了保护原告的身体权、健康权，依据我国相关法律规定，原告特诉至人民法院，请求贵院判如所请，以维护原告的合法权益。   被告阿左旗矿产资源计量总站辩称，第一、根据原告诉状所陈述，双方之间不存在提供劳务者受害责任纠纷。原告的工作是厨师，而其受伤的原因是因为房顶漏雨，其自行搭梯上房不慎摔落受伤。那么根据该陈述可知，原告搭梯上房遮挡漏雨，并不是受被告的指派，也不是其厨师的本职工作。其二是由于自己不慎摔落受伤，因此不能由被告承担赔偿责任或者承担全部的赔偿责任。第二、根据原告起诉要求撤销赔偿协议的诉讼案件可知，在原告受伤手术后，其在锻炼过程中将腰部不慎扭伤，才导致了现今的相应损害后果，因此在原因力和参与度上，不存在由被告承担全部赔偿责任的相关规定。原告在法庭询问当中陈述，愿意按照2016年度赔偿标准计算。那么对此被告方在如果法庭确定为应该承担赔偿责任的前提下，没有异议。相关赔偿项目，按照侵权责任法和人身损害赔偿司法解释的规定进行确认。   本院经审理认定事实如下，原告原系被告雇佣员工，从事厨师工作。2010年9月8日上午，因厨房漏雨，原告搭梯上房遮雨，不慎摔落受伤，原告于2010年9月9日在宁夏武警总队医院住院治疗，诊断为L1椎体压缩性骨折并不全截瘫，胆囊结石。原告在该院行腰1椎体爆裂性骨折并脊髓不全损伤左侧前方入路腰1椎体次全切除，植骨融合、钉棒系统复位内固定术。于2010年10月6日出院，出院诊断为L1椎体压缩性骨折并不全截瘫，胆囊结石。共计住院27日，原告向该院结算住院费34892元。2010年12月21日，原、被告签订《一次性处理协议》，协议约定由甲方即被告（原名称为阿左旗煤炭征费总站）一次性给予乙方（原告）医疗费、二次手术费、生活营养费、误工费、护理费等36000元，于本协议签订后一次性现金支付，本协议为一次性处理协议，协议签订后，双方再无其他争议，任何一方不得反悔，任何一方也不得再为此事提起劳动仲裁并放弃民事诉讼的权利，否则承担已付各项费用双倍违约金，并承担一切经济损失。被告将款项支付给原告，原告于2010年12月21日给被告出具收条一张，收条载明：今收到阿左旗煤炭征费总站付给我一次性医疗费、二次手术费、生活营养费、误工费、护理费等36000元整。并于2010年12月28日在阿拉善左旗公证处对该份协议及收条进行了公证。原告于2011年5月4日前往石嘴山市中医院进行住院治疗，该院诊断为：右髋关节创伤性关节炎，腰1椎体压缩性骨折内固定术后，腰1椎体骨折后遗症，导尿术后。原告于2011年6月10日出院，共计住院37日。原告于2011年7月8日在石嘴山市中医医院住院，该院诊断为：腰5神经根激惹症，腰2椎体内固定术后，留置导尿术后。原告于2011年8月1日出院，共计住院24天。原告于2011年11月30日在石嘴山市中医医院住院，该院诊断为：腰椎管狭窄，腰1椎体骨折术后，腰椎神经激惹症。原告于2012年1月4日出院，共计住院35天。原告于2013年5月7日在石嘴山市中医医院住院，该院诊断为：腰椎脊髓损伤后遗症，腰1椎体压缩性骨折内固定术后。原告于2013年5月24日出院，共计住院17天。原告于2014年5月7日在石嘴山市中医医院住院，该院诊断为：腰椎脊髓损伤后遗症，腰1椎体压缩性骨折内固定术后。原告于2014年10月26日在石嘴山市中医医院住院，该院诊断为：腰椎骨折内固定术后，骨质疏松，腰椎间盘疾患，伴有神经根病，腰椎骨质增生（腰椎骨关节炎）。病史摘要中载明，患者诉于6年前不慎自高处摔下，致腰椎骨爆裂骨折……后患者不慎再次扭伤腰部……原告于2014年11月12日出院，共计住院17天，原告向该院结算住院费1265.95元。原告于2015年6月22日在石嘴山市中医医院住院，该院诊断为：腰椎骨折内固定术后，骨质疏松，腰椎间盘突出症。原告于2015年7月6日出院，共计住院14天，原告向该院结算住院费1076.73元。原告于2016年2月15日在银川中医院住院治疗，该院诊断为：腰椎骨折术后，骨质疏松症，胆石症，脂肪肝。原告于2016年3月4日出院，共计住院18天，原告向该院结算住院费1507.48元。原告于2019年6月26日在银川中医院住院治疗，该院诊断为：腰椎骨折术后，骨质疏松症，胆石症。原告于2019年7月10日出院，共计住院14天。原告于2019年11月26日前往北京积水潭医院诊治，诊断为：腰椎骨折，不全瘫术后9年，大便可，小便间断导尿，左腿力弱，右腿稍弱，腿部异常感神经损伤。2016年8月16日经宁夏银川市第一人民医院司法鉴定中心鉴定，原告伤残等级为三级，并需要大部分护理。2017年6月19日原告以阿拉善左旗煤炭征费总站为被告诉至本院，后以诉讼主体错误为由申请撤回诉讼，本院作出（2017）内2921民初1251号民事裁定书准予撤诉。后原告分别于2017年8月7日、2017年11月6日诉至本院，后均因故撤回诉讼。后原告认为原、被告于2010年12月21日签订的《一次性处理协议》显失公平，将被告诉至本院，要求判令撤销原、被告于2010年12月21日签订的《一次性处理协议》。本院经审理，于2018年5月3日作出（2018）内2921民初425号民事判决书，判决撤销原告闫秀英与被告阿拉善左旗矿产资源计量总站签订的一次性处理协议。被告阿拉善左旗矿产资源计量总站不服（2018）2921民初425号判决，上诉至内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院，阿拉善盟中级人民法院（2018）内29民终258号民事判决书判决驳回上诉，维持原判。阿左旗矿产资源计量总站又向内蒙古自治区高级人民法院申请再审，内蒙古自治区高级人民法院于2019年5月14日出具（2019）内民申1293号民事裁定书，驳回了阿拉善左旗矿产资源计量总站的再审申请。被告于2019年2月25日申请对原告主张的损害后果与2010年从屋顶坠落之间的因果关系以及参与度、伤残等级、护理依赖进行鉴定，本院委托宁夏医科大学总医院司法鉴定中心进行鉴定，该中立于2019年7月9日向本院作出不予受理委托鉴定告知书，认为委托事项超出了该机构的鉴定能力范围，不予受理。被告于2019年7月19日又申请重新更换鉴定机构进行鉴定，原、被告双方均同意在阿拉善盟中心医院司法鉴定所进行鉴定，本院遂委托阿拉善盟中心医院司法鉴定所进行鉴定，阿拉善盟中心医院司法鉴定所于2019年9月9日出具终止鉴定告知书，告知：因预检中物理检查与相关病例记载不符，决定终止此次鉴定工作。在被告申请鉴定过程中，原告也申请对其误工期，营养期，护理期进行鉴定。后本院又传唤双方当事人，就鉴定事项，本院又委托呼和浩特市方正司法鉴定所对原告的伤残等级、护理依赖、因果关系、参与度以及营养期、护理期、误工期进行了鉴定。呼和浩特市方正司法鉴定所于2020年1月20日出具呼市方正司法鉴定所【2020】临鉴字第18号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人误工期为120日-180日，护理60日-90日，营养60日-90日。原告向该鉴定所缴纳鉴定费及邮寄费910元。呼和浩特市方正司法鉴定所于2020年1月20日出具呼市方正司法鉴定所【2020】临鉴字第19号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人伤残为六级伤残；2、需部分护理依赖；3、目前状况与2010年9月8日10时许坠落伤（从屋顶坠落）有因果关系；4、不确定因素过多，无法准确判定参与度，建议到北京、上海、重庆等高级别鉴定机构鉴定参与度。双方当事人对上述事实无异议，本院对以上事实予以确认。   本院认为，根据原、被告提供的证据，可以证实在2010年期间原告受雇于被告，从事厨师的工作。在2010年9月8日上午时，因天降大雨，原告在搭梯上房遮雨时，不慎摔落，导致受伤。被告辩称原告搭梯上房遮雨的行为不是从事雇佣活动。从事雇佣活动是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为‘从事雇佣活动’。”可以看出，本案中原告作为厨师，为了避免厨房漏雨，而采取遮雨的行为，与其履行职务有内在的联系，故可以认定，原告是在从事雇佣活动中受伤的。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”的规定，被告作为原告的雇主，且原告也是在从事雇佣活动中受伤的，被告应当承担赔偿责任。被告对原告主张的损害后果与2010年从屋顶坠落之间的因果关系以及参与度进行鉴定，经过鉴定原告的损害后果与从屋顶坠落之间存在因果关系，但是参与度不能确定，在庭审中被告放弃就此再行鉴定。故本案确认原告现在的损害后果与从屋顶上坠落之间存在因果关系，对参与度被告未能出示证据证实原告因为自身的原因导致损害后果的加重或者其他情形，故本院对被告的该抗辩理由不予采纳。   原告作为提供劳务的一方，在提供劳务过程中也应当做到谨慎小心，尽到合理限度的注意责任。但原告在搭梯上房时，疏于检查，未尽到合理限度的注意义务，摔落而导致损害后果的发生，原告自身也存在过错，根据原告的过错，应当减轻被告的赔偿责任。   原告在庭审中坚持按2016年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准主张赔偿费用，故本院按2016年度的标准对原告诉请的各项损失数额，确认如下：   一、原告诉请赔偿的医疗费。根据原告提供的门诊票据，可以确认原告的医疗费为39161.46元；   二、原告诉请赔偿的伤残赔偿金。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算，故原告构成六级伤残，伤残系数为50%。本院确认残疾赔偿金为290643元（30594元×19年（定残时间是2016年）×50％）   三、原告诉请赔偿的护理费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定；护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定，原告经鉴定其护理程度为部分护理依赖，应按50%的赔偿比例计算，故本院确认原告的护理费为305940元（30594元/年×20年×50%）；   四、原告诉请赔偿的营养费。根据鉴定结论，原告的营养期为60-90日，标准参照2016年度内蒙古自治区国家机关一般工作人员的出差伙食补助中每天100元计算，原告虽然未提供出院期间需要加强营养费的医嘱，但原告住院几次住院及急诊治疗时间长达203天，原告的营养费确定为9000元；   五、原告诉请赔偿的误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。根据鉴定机构出具的鉴定结论，原告的误工时间为120日-180日。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告未出示证据证明其近三年的平均收入状况，现原告从事的职业相当于住宿餐饮业，原告的工资标准应按住宿餐饮业的标准计算。本院确认原告的误工费为17981.8元（36463元/年÷365天×180天）；   六、原告诉请赔偿的住院伙食补助费，原告共计住院203天，标准参照自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助费每天100元计算，住院伙食补助费共计20300元；   七、原告诉请赔偿的交通费。原告提供的交通费票据为手撕票、部分过路费票据及加油费用票据，虽然证据形式上存在瑕疵，但原告在长达多年的治疗及诉讼过程中，必然要发生交通费，本院酌情确定原告的交通费为1800元；   八、原告诉请赔偿的鉴定费。根据原告提供的鉴定费票据和鉴定结论，本院确认原告的鉴定费为910元；   九、原告诉请赔偿的精神抚慰金。本次伤情给原告精神造成了较大精神伤害，考虑到精神损害赔偿兼具补偿、抚慰和惩罚功能等因素，确定精神抚慰金为15000元（30000元×50%）。   综上，确定原告的各项损失为700736.3元。原告应自行承担20%的责任，被告阿左旗矿产资源计量总站承担80%的赔偿责任，即560589元，被告已经支付了36000元，下剩的524589元由被告向原告。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条之规定，判决如下：   一、被告阿左旗矿产资源计量总站于本判决发生法律效力之日起五日内在赔偿原告闫秀英524589元；   二、驳回原告闫秀英的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，逾期给付则应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费6448元，由被告负担4637元，原告负担1811元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阿拉善盟中级人民法院。   审判员 王立东   二〇二〇年六月十五日   书记员 胡丽娜