四川省江油市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0781民初1581号 原告：周洲，女，汉族，生于1985年8月8日，四川省遂宁安居区人，住四川省遂宁市安居区。 委托诉讼代理人：余敏，四川蜀中律师事务所律师。 被告:四川亚君房地产开发有限公司，住所地四川省江油市城区解放北路江城苑，统一社会信用代码915107816841500175。 诉讼代表人:四川亚君房地产开发有限公司破产管理人。 委托诉讼代理人：杨鹏，四川博思律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胥彬，四川博思律师事务所律师。 原告周洲与被告四川亚君房地产开发有限公司（以下简称“亚君公司”）取回权纠纷一案，本院于2020年4月21日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周洲的委托诉讼代理人余敏，被告亚君公司的委托诉讼代理人胥彬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告周洲向本院提出诉讼请求：1、依法确认原告向被告破产管理人申报的债权2378.24万元为取回权［庭审时，该项诉讼请求变更为：依法确认四川省江油市“亚君·诗城国际”8幢1楼1号、12幢1楼（1号、2号、4号、5号、7号、11号）、13幢1楼16号、14幢1楼（1号、2号、3号、4号、5号）和3楼1号共14套商业用房属于原告周洲所有，应由原告周洲取回］。2、本案诉讼费由被告负担。事实及理由：原告周洲诉被告亚君公司民间借贷纠纷两案，四川省遂宁市中级人民法院作出（2014）遂中民初字第86号、87号民事调解书确认，被告用“亚君·诗城国际”的12幢、13幢、8幢、14幢共计14套3134.34平方米的商业用房抵偿原告借款本息及费用共计2378.24万元，剩余630万元借款本金及利息未抵偿。2016年3月，原告向四川省遂宁市中级人民法院申请执行，执行法院依法向江油市不动产登记局发出了（2016）川09执36号、37号协助执行通知书，要求将四川省遂宁市中级人民法院作出（2014）遂中民初字第86号、87号民事调解书确定的用于偿还原告借款2378.24万元抵偿商业用房共计14套3134.34平方米过户到原告的名下。 江油市人民法院分别于2017年11月15日、12月4日作出（2017）川0781破4号和4号之一民事裁定，准许亚君公司破产重整，指定四川石泉律师事务所为被告的破产管理人。原告根据亚君公司管理人的公告和通知，依法申报了债权，原告申报债权总金额4703.1497万元中，包含了2378.24万元的房屋取回权、利息、630万元普通债权。2019年7月16日，原告收到亚君公司管理人送达的《破产审核意见告知书》认定原告所申报的债权为普通债权，债权本金2589.05万元，利息2285.746万元。 综上所述，亚君公司管理人将原告申报的债权全部认定为普通债权，违反了最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（三）第7条和四川省高级人民法院《关于审理破产案件若干问题的解答》的相关规定，损害了原告合法权益，因此原告对依据生效文书抵偿取得的“亚君·诗城国际”的12幢、13幢、8幢、14幢共计14套3134.34平方米的商业用房享有取回权。 被告亚君公司辩称：案涉争议的房产不属于原告周洲所有，而是被告亚君公司的破产财产，原告周洲无权主张返还。 本院经审理认定事实如下： 1、2014年3月13日，被告亚君公司经四川福彩地融资理财信息咨询有限责任公司（以下简称“福彩地融资公司”）居间介绍，向原告周洲等90位出借人共借款1300万元。原告周洲受其他出借人委托，作为出借人代表与被告亚君公司、四川金元恒盛投资管理有限公司（以下简称“金元公司”）签订了借款合同。合同主要内容为：借款用于亚君公司“亚君·诗城国际”项目。借款金额1300万，借款期限2014年3月14日至7月13日。按1.8%月利率按月付息，到期一次性归还本金。如到期逾10日仍未归还本金，应按照未还本金10%支付违约金等。金元公司以属其所有的位于四川省江油市“亚君·诗城国际”有的位于四川省江油市‘亚君·诗城国际’12幢1楼1号商业用房（建筑面积118.55平方米，商品房买卖合同签约备案号：37041）、12幢1楼2号商业用房（建筑面积53.18平方米，商品房买卖合同签约备案号：37040）、12幢1层4号商业用房（建筑面积83.38平方米，商品房买卖合同签约备案号：37038）、12幢1楼5号商业用房（建筑面积101.48平方米，商品房买卖合同签约备案号：37037）、12幢1楼11号商业用房（建筑面积86.92平方米，商品房买卖合同签约备案号：37036）、13幢1楼16号商业用房（建筑面积705.95平方米，商品房买卖合同签约备案号：37035）、8幢1楼1号商业用房（建筑面积69.62平方米，商品房买卖合同签约备案号：37042）、12幢1楼7号商业用房（建筑面积64.53平方米，商品房买卖合同签约备案号：37033）为亚君公司提供一般担保，在担保资产履行担保责任后不再承担其他担保责任。同日，许昌茂、许昌斌签署担保书，自愿为上述借款本息及相关费用承担连带担保责任。借款合同签订后，全部90位出借人陆续将各自出借款分别汇入被告亚君公司制定账户，被告亚君公司收妥后分别向90位出借人出具了共计1300万元的《借款交付凭证》，并出具了借款资金收付确认书。截止合同履行期届满，亚君公司仍未偿还借款本金和支付借款利息。借款期限即将届满前，其他89位出借人将各自的借款及相关权益转让给了原告周洲。周洲根据《债权转让合同》约定，将转让金及相关利息通过转账方式支付给了其他89位出借人，并书面告知了被告亚君公司。 经双方结算，截至2014年8月24日，被告亚君公司尚欠周洲借款本金1300万元、利息124.8万元、费用17.77万元。 2014年10月20日，四川省遂宁市中级人民法院作出（2014）遂中民初字第86号民事调解书，该民事调解书载明周洲（该案原告）、亚君公司（该案被告）、金元公司（该案被告）、许昌茂（该案被告）、许昌斌（该案被告）经四川省遂宁市中级人民法院主持调解，自愿达成如下协议“一、对亚君公司截止2014年8月24日尚欠周洲借款本金1300万元、利息124.8万元、费用17.77万元，共计人民币1442.57万元，金元公司以其所有的位于四川省江油市‘亚君·诗城国际’12幢1楼1号商业用房（建筑面积118.55平方米，商品房买卖合同签约备案号：37041）、12幢1楼2号商业用房（建筑面积53.18平方米，商品房买卖合同签约备案号：37040）、12幢1层4号商业用房（建筑面积83.38平方米，商品房买卖合同签约备案号：37038）、12幢1楼5号商业用房（建筑面积101.48平方米，商品房买卖合同签约备案号：37037）、12幢1楼11号商业用房（建筑面积86.92平方米，商品房买卖合同签约备案号：37036）、13幢1楼16号商业用房（建筑面积705.95平方米，商品房买卖合同签约备案号：37035）、8幢1楼1号商业用房（建筑面积69.62平方米，商品房买卖合同签约备案号：37042）、12幢1楼7号商业用房（建筑面积64.53平方米，商品房买卖合同签约备案号：37033），共计八套，建筑面积1283.61平方米，抵偿周洲借款本金935.67万元、利息124.8万元、费用17.77万元，共计1078.24万元。金元公司履行完上述抵偿义务后即免除担保责任。二、对亚君公司尚欠借款本金364.33万元，定于2015年2月23日前偿还，按月利率2%计付利息。许昌茂、许昌斌仍承担连带清偿责任。三、本案案件受理费人民币99800元，减半收取49900元，由亚君公司负担。” 2、2014年4月22日，被告亚君公司经福彩地融资公司居间介绍，向周洲等89位出借人共借款1400万。周洲受其他出借人委托，作为出借人代表与亚君公司、金元公司签订了借款合同。合同主要内容为：借款用于被告亚君公司“亚君·诗城国际”项目。借款金额1400万，借款期限2014年4月22日至2015年1月21日。按1.8%月利率按月付息，到期一次性归还本金。如到期逾10日仍未归还本金，应按照未还本金10%支付违约金等。金元公司以属其所有位于四川省江油市诗城国际’14幢1楼1、2、3、4、5号商业用房（建筑面积分别为248.01平方米、206.53平方米、140.33平方米、122.81平方米、136.32平方米、商品房买卖签约备案号：37210）、14幢3楼1号商业用房（建筑面积996.73平方米，商品房买卖合同签约备案号37209）为亚君公司借款提供担保。同日，许昌茂、许昌斌签署担保书，自愿为上述借款本息及相关费用承担连带担保责任。借款合同签订后，全部89位出借人陆续将各自的出借款分别汇入亚君公司制定的账户，亚君公司收妥后出具了共计1400万元的借款资金收付确认书。因亚君公司借款后即未履行按月支付利息的义务，其他借款人要求亚君公司提前偿还借款本息。借款期限即将届满前，其他88位出借人将各自的借款及相关权益转让给了原告周洲。周洲根据《债权转让合同》约定，将转让金及相关利息支付给了其他88位出借人，并告知了亚君公司。原告因此享有了该1400万元借款的债权以及该借款合同规定的相应权益。 经双方结算，截止2014年8月24日，亚君公司尚欠周洲借款本金1400万元、利息139.8万元、费用11万元。 2014年10月20日，四川省遂宁市中级人民法院作出（2014）遂中民初字第87号民事调解书，该民事调解书载明周洲（该案原告）、亚君公司（该案被告）、金元公司（该案被告）、许昌茂（该案被告）、许昌斌（该案被告）经四川省遂宁市中级人民法院主持调解，自愿达成如下协议“一、终止2014年4月22日周洲与亚君公司、金元公司签订的《借款合同》的履行。二、对亚君公司截止2014年8月24日尚欠周洲借款本金1400万元、利息139.98万元、费用11万元，共计人民币1550.98万元，金元公司以其所有位于四川省江油市诗城国际’14幢1楼1、2、3、4、5号商业用房（建筑面积分别为248.01平方米、206.53平方米、140.33平方米、122.81平方米、136.32平方米、商品房买卖签约备案号：37210）、14幢3楼1号商业用房（建筑面积996.73平方米，商品房买卖合同签约备案号37209），共计六套。建筑面积1850.73平方米，抵偿周洲借款本金1149.02万元、利息139.98万元、费用11万元、共计1300万元。金元公司履行完上述抵偿义务后即免除担保责任。三、对亚君公司尚欠借款本金250.98万元，定于2015年2月23日前偿还，按月利率2%计付利息。许昌茂、许昌斌仍承担连带清偿责任。四、本案案件受理费105800元，减半收取52900元，由亚君公司负担。” 2016年5月5日，四川省遂宁市中级人民法院向四川省江油市不动产登记中心送达了（2016）川执字第36号协助执行通知书和（2014）遂中民初字第86号民事调解书，向江油市城乡规划建设和住房保障局送达（2014）遂中民初字第87民事调解书和协助执行通知书，要求四川省江油市不动产登记中心配合将上述房产过户到原告周洲名下。 2017年11月15日，本院根据钟伟的申请，裁定受理亚君房地产公司破产清算一案，并于同日依法指定四川石泉律师事务所担任亚君房地产公司破产管理人。同年12月4日，本院依法作出（2017）川0781破4号之一民事裁定书，裁定：一、准许债务人四川亚君房地产开发有限公司破产重整；二、准许债务四川亚君房地产开发有限公司在管理人的监督下自行管理财产和营业事务，破产管理人四川石泉律师事务所加强对债务人四川亚君房地产开发有限公司的监督。 2018年4月26日，原告周洲向四川亚君房地产开发有限公司的破产管理人申报债权金额为4703.1497万元（本金4227.31万元、利息475.8397万元）。2019年6月25日，四川亚君房地产开发有限公司的破产管理人作出《债权复核意见告知书》，告知周洲“因债权复杂，现经过管理人审核，你的债权借款本金为2550万元（扣除已还本金150万元），案件受理费10.28万元，其他费用28.77万元，利息为2285.746万元（扣除已付50万元）。现认定债权本金2589.05万元，利息2285.746万元，系普通债权”。 认定上述事实有原、被告陈述、原告身份证复印件、被告企业登记信息、（2014）遂中民初字第86号、87号民事调解书、（2016）川09执36、37号执行案件协助执行通知书及送达回证、债权申报表、债权审核意见告知书、（2017）川0781破4号民事裁定书、（2017）川0781破4号之一民事裁定书等证据佐证，足以认定。 本院认为，根据《中华人民共和国企业破产法》第三十八条“人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。但是，本法另有规定的除外。”的规定，取回权是指在破产财产中，债务人占有的并不属于债务人的财产，该财产的权利人可以请求不依破产程序而直接取回其财产的权利。本案中，原告周洲主要以（2014）遂中民初字第86号、87号民事调解书主张其系案涉争议14套商业门面的所有权人。该请求是否成立？本院认为，该两份调解书均属于以物抵债调解书，不属于形成性调解书，其本质属于债的范畴，所产生的直接后果是一方当事人取得要求移转抵债物所有权的请求权，另一方当事人负有移转抵债物所有权的义务，即要将不动产办理过户登记。这时创设物权仍要按照依法律规定导致物权变动的规则进行。在调解书生效后，仍要当事人持调解书办理交付和过户登记，抵债物方发生物权变动，案涉14套商业门面至今仍登记于被告亚君公司名下，故争议不动产的物权尚未发生转移。原告周洲与被告亚君公司、案外人金元公司在遂宁市中级人民法院主持下达成了以金元公司所有14套商业门面抵偿亚君公司欠周洲部分借款的调解协议，上述案件执行过程中，亚君公司依法进入破产程序，根据《中华人民共和国企业破产法》第十九条“人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。”、第三十条“破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产”的规定，案涉争议房产仍登记于被告亚君公司名下，金元公司尚未取得案涉房产所有权，原告周洲申请执行案件也未执行完毕，原告周洲尚未取得案涉14套商业门面的所有权，且其债权主张已得到管理人确认，再主张取回权，缺乏充分的事实和法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国企业破产法》第十九条、第三十条、第三十八条，《中华人民共和国物权法》第九条，最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第六十八条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（二）第二十二条之规定，判决如下： 驳回原告周洲的诉讼请求。 本案案件受理费减半收取80,356元，由原告周洲负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审判员  唐海军 二〇二〇年六月十六日 书记员  罗 雯 附：法律条文： 《中华人民共和国企业破产法》 第十九条人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。 第三十条破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。 第三十八条人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。但是，本法另有规定的除外。 《中华人民共和国物权法》 第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。 依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。 最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》 第六十八条债务人的财产被采取民事诉讼执行措施的，在受理破产案件后尚未执行的或者未执行完毕的剩余部分，在该企业被宣告破产后列入破产财产。因错误执行应当执行回转的财产，在执行回转后列入破产财产。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（二） 第二十二条破产申请受理前，债权人就债务人财产向人民法院提起本规定第二十一条第一款所列诉讼，人民法院已经作出生效民事判决书或者调解书但尚未执行完毕的，破产申请受理后，相关执行行为应当依据企业破产法第十九条的规定中止，债权人应当依法向管理人申报相关债权。