广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2072民初15260号原告（反诉被告）：中国华西工程设计建设有限公司中山分公司，住所地广东省中山市石岐区***********8、9、10、11、12、13、14卡。主要负责人：顾晖，总经理。委托诉讼代理人：侯文黔，广东正鸿律师事务所律师。被告（反诉原告）：江西昌南建设集团有限公司，住所地江西省南昌市南昌县************。法定代表人：聂顺金，董事长。委托诉讼代理人：李庆，广东广中律师事务所律师。被告：中山市东升医院，住所地广东省中山市**********。主要负责人：王尤洪。委托诉讼代理人：吴添平，系医院员工。委托诉讼代理人：刘金城，系医院员工。原告中国华西工程设计建设有限公司中山分公司（以下简称华西中山公司）与被告江西昌南建设集团有限公司（以下简称昌南公司）、中山市东升医院（以下简称东升医院）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年10月23日立案，被告昌南公司向本院提起反诉。依法适用简易程序于2019年12月25日公开开庭进行了审理；之后，依法适用普通程序于2020年6月11日公开开庭进行了审理。两次次庭审时，原告华西中山公司的委托诉讼代理人侯文黔、被告昌南公司的委托诉讼代理人李庆到庭参加诉讼，被告东升医院经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华西中山公司向本院提出诉讼请求：1.判令昌南公司向华西中山公司支付工程款320000元及逾期利息（从2015年1月1日起至实际清偿之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算，暂计30000元）；2.判令东升医院在未支付工程款的范围内与昌南公司承担连带责任。事实和理由：2014年1月21日，华西中山公司与昌南公司签订东升医院医疗综合楼基坑支护工程施工合同，由华西中山公司分包施工东升医院发包、昌南公司承包的东升医院医疗综合楼基坑支护工程。合同约定总包总价2100000元，合同工期60日，付款方式为按月工程量进度支付70%，工程竣工后3个月内支付剩余的30%。合同签订后，华西中山公司按约定施工，但昌南公司至今拖欠工程款320000元。为维护华西中山公司的合法权益，特提起本案诉讼。昌南公司辩称，华西中山公司在施工过程中未按照基坑支护工程施工合同的要求进行施工，其工程质量存在严重问题，华西中山公司明显违约。华西中山公司的违约行为导致周边房屋受损，致使周边房屋的业主直接向昌南公司索赔，给昌南公司造成直接经济损失。经多方调解，昌南公司同意向16户村民赔偿702000元，目前已对其中11户村民进行了赔偿，共计257500元。根据施工合同第四条的约定“承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、竣工，安全、质量责任由承包人全部负责。承包人的施工须确保整个基坑及地下室施工过程中的安全，在整个基坑施工过程中因承包人原因造成的安全责任及法律责任由承包人单方面负责。”再根据《中华人民共和国合同法》第一百一十二条的规定，华西中山公司应当赔偿昌南共遭受的经济损失。昌南公司向本院提起反诉请求：1.判令驳回华西中山公司的诉讼请求；2.判令华西中山公司向昌南公司支付违约赔偿金382000元。事实和理由：华西中山公司未按照基坑支护工程施工合同的要求进行施工，其施工的工程存在质量问题，导致涉案工程附近居民的房屋受损，致使昌南公司向房屋受损的居民赔偿702000元。按照合同约定以及法律规定，华西中山公司应当承担昌南公司所遭受的经济损失，抵扣剩余工程款320000元，华西中山公司还应向昌南公司支付赔偿款382000元。据此，昌南公司提出上述反诉请求。华西中山公司针对昌南公司的反诉辩称，基坑支护是指在建造建筑物之前要按照图纸先在地基下灌入一层水泥浆，然后再挖土，以防止挖坑的时候两边的泥土倒塌。昌南公司所说的问题都是小问题，因为基坑支护是盲打，不可能百分百准确，当出现漏水的时候，及时补上就可以继续施工，如果基坑支护不合格，施工无法继续下去。东升医院提交的答辩状及建设记录都可以反映基坑支护从开始到结束都有清晰的过程，如果基坑支护没有完工，后面的建设就无法进行。如果附近住户的损失是由华西中山公司造成，昌南公司在与案外人协商赔偿问题时就应该通知华西中山公司参与，但华西中山公司未参与协商赔偿事宜，昌南公司也未提出过异议，且昌南公司没有证据证实附近住户的损失是由华西中山公司在做基坑支护时造成的。东升医院未到庭应诉，但提交书面答辩状称，昌南公司是涉案工程的中标施工单位，中标价：64922243.41元，涉案工程于2014年4月23日取得施工许可证。涉案工程于2014年1月10日进场施工，现已基本完成主体工程，完成总工程量的99%，其他零星工程在联动调试，竣工资料正在整理，工程于2018年7月19日办理初步验收。涉案工程总造价64922243.41元，东升医院已支付45380000元。涉案工程属于施工总承包，施工总包单位是昌南公司，昌南公司具备相应的施工资质，昌南公司不需要将涉案工程分包出去，而昌南公司将基坑支护工程分包给华西中山公司，未经东升医院同意，亦未到建设主管部门办理备案，属于违法分包，因此，东升医院无须在本案中承担连带责任。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年1月18日，昌南公司作为发包人与华西中山公司作为承包人签订基坑支护工程施工合同，合同约定：1.工程名称：东升医院医疗综合楼基坑支护工程，承包范围：医疗综合楼基坑支护工程施工图所包含的施工内容，承包总价（不含税）2100000元。2.承包方式：包设计，包评审，包工包料，包机械、设备、安全，不包括水电费和现场清障及土方施工费用。3.合同天数：60个工作日，以发包方或监理方书面通知华西中山公司开工之日起计算。4.付款方式：（1）按月工程量进度的70%付款，（2）基坑支护工程竣工完成后三个月内一次性将剩余30%工程款付清。东升医院提交的东升镇建设项目申请财政资金拨款审批表（施工单位落款时间2014年6月30日）上的施工单位意见为“本次申请已完成基坑支付工程剩余部分，现已由监理公司开具支付证书，请审核并支付”。昌南公司在施工单位处盖章，同时，监理单位、建设单位、中山市东升镇人民政府均在相应位置盖章确认并“同意支付”，另，主管领导、财政所、主管财政领导均在相应位置签名认可。2014年6月的东升镇建设工程进度审批表显示：施工单位意见：“本月我方已完成基坑支护剩余部分项目，按合同的相关条款申请本月工程进度款，请审核并开具支付证书。”昌南公司在施工单位处盖章，时间：2014年6月30日。同时，监理公司、甲方代表、建设中心副主任、建设中心主任、住房和城乡建设局副局长均在各自位置盖章或签名，均表示“同意”。昌南公司提供2014年7月1日的监理工程师通知单、同年6月6日、6月27日、7月4日、7月11日、7月25日、8月8日、8月15日、8月22日、8月29日的工地例会纪要拟证实华西中山公司的基坑支护工程存在质量问题，从而导致周边房屋受损。上述工地例会纪要在表述基坑支护存在问题时，多表述为“基坑四周和民房周边要加强观察，若有开裂现象要及时报告，做好记录”“每天对四周建筑物进行巡查并做好记录，以确保四周建筑物的结构安全”“基坑漏水”等。2018年3月27日，镇住建局、村民、村委干部、昌南公司项目部人员就东升医院医疗综合楼项目周边居民房屋裂缝事宜进行协商，村民意见：多次商量无果，施工方报价太低，一拖再拖、诚意不足。2019年5月3日，镇住建局、村民、村委干部、昌南公司项目部人员就东升医院医疗综合楼项目周边居民房屋裂缝事宜进行协商，协商无果。2019年10月18日，镇住建局、村民、村委干部、昌南公司、监理公司就东升医院医疗综合楼项目周边居民房屋裂缝事宜进行协商，会议纪要记载“总包单位在过去的两年多时间内已陆续与周边居民就房屋开裂一事进行沟通谈判”。昌南公司称其已与部分居民达成和解，共需要支付赔偿金702000元，受损的房屋已修复。庭审中，华西中山分公司称合同约定涉案工程款是2100000元，但实际产生的工程款是2070000元，昌南公司已经支付1750000元，尚欠320000元。昌南公司确认已付工程款1750000元，但不确认总工程款。昌南公司称东升医院拖欠其工程款约两千万元。本院认为，本案争议的焦点是：1.昌南公司拖欠华西中山公司的工程款数额及逾期付款利息损失；2.东升医院的责任；3.华西中山公司是否应向昌南公司赔偿损失。焦点1，华西中山公司、昌南公司对已付工程款1750000元没有异议，本院予以认定。关于实际产生的总工程款，合同约定工程款是2100000元，现华西中山分公司确认实际产生的数额是2070000元，未超出合同约定的数额，虽然昌南公司不认可，但未提出反驳证据，且昌南公司在反诉状中确认用剩余工程款320000元抵扣房屋赔偿金，可见昌南公司对尚欠工程款320000元的事实没有异议，因此，本院认定昌南公司还应向华西中山公司支付工程款320000元。关于逾期利息，合同约定昌南公司应在工程竣工后三个月内支付全部工程款，因此，要计算逾期付款利息，首先应当确认涉案工程的竣工时间，对此，从东升医院提交的东升镇建设项目申请财政资金拨款审批表、2014年6月的东升镇建设工程进度审批表可知，昌南公司于2014年6月30日在向发包单位申请付款时，已确认基坑支护工程于此时已经完工，因此，本院认定涉案的基坑支护工程于2014年6月30日完工，昌南公司应当于此后三个月内支付所有工程款，若昌南公司逾期支付工程款则应当承担华西中山公司的利息损失，华西中山公司要求昌南公司从2015年1月1日起向其支付利息损失合理，本院予以支持，但2019年8月20日之后的利息计算标准应按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率。焦点2，东升医院在答辩状中确认拖欠昌南公司工程款，昌南公司亦确认东升医院拖欠其工程款，且拖欠的数额远超过320000元，因此，东升医院应在本案中与昌南公司承担连带付款责任。焦点3，虽然监理工程师通知单、工地例会纪要记载基坑支护存在一些质量问题，需要关注附近房屋安全，但上述两份证据并未证实基坑支护的质量问题已经导致附近房屋受损，且昌南公司与附近居民的协商记录显示华西中山公司没参与协商，如果是华西中山公司的施工造成附近房屋受损，昌南公司应当通知华西中山公司参与协商会，而华西中山公司未参与协商，且没有证据证实在昌南公司提起本案反诉前，昌南公司有向华西中山公司主张权利，显然有悖常理。另考虑，昌南公司称受损房屋已修复，已不具备鉴定的条件的情况下，昌南公司现有证据不能证实是由于华西中山公司的施工导致附近房屋受损，因此，本院对昌南公司的反诉请求不予支持。东升医院经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，可视为放弃对本案的抗辩权，但不影响本院依法判决。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》第十条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四之规定，缺席判决如下：一、被告江西昌南建设集团有限公司于本判决发生法律效力之日立即向原告中国华西工程设计建设有限公司中山分公司支付工程款320000元以及逾期付款利息损失（以320000元为基数，从2015年1月1日起至2019年8月20日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2019年8月21日起至清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、被告中山市东升医院对被告江西昌南建设集团有限公司拖欠原告中国华西工程设计建设有限公司中山分公司的320000元工程款承担连带支付责任；三、驳回被告江西昌南建设集团有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6550元，由被告江西昌南建设集团有限公司、中山市东升医院负担（该款已由原告垫付，两被告负担部分应在本判决发生法律效力之日起七日内一并迳付给原告，本院不另行收退）；反诉费5410元，由被告江西昌南建设集团有限公司负担（该款被告已预缴）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  郭 宁人民陪审员  吴彬和人民陪审员  周玉君二〇二〇年六月十八日书 记 员  李智文