广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤08民终1724号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司，住所地：湛江经济开发区乐山东路**恒兴大厦**。负责人：谭川，该公司经理。委托诉讼代理人：林小军，广东行诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄敏铃，女，2014年3月29日出生，汉族，住湛江市坡头区******，公民身份号码440************327。法定代理人：黄耀胜，男，1982年9月3日出生，汉族，住湛江市坡头区******，公民身份号码440************332，系原告黄敏铃父亲。法定代理人：杨日群，女，1984年10月26日出生，汉族，住湛江市坡头区******，公民身份号码440************324，系原告黄敏铃母亲。委托诉讼代理人：李土富，湛江市坡头区******民委员会推荐。原审被告：黄国斌，男，1977年9月11日出生，汉族，住湛江市坡头区***********19*，公民身份号码440************318。上诉人中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司（以下简称平安湛江支公司）因与被上诉人黄敏铃及原审被告黄国斌机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省湛江市坡头区人民法院（2019）粤0804民初414号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月28日立案受理后，依法组成合议庭不开庭审理了本案。本案现已审理终结。平安湛江支公司上诉请求：1、撤销广东省湛江市坡头区人民法院(2019)粤0804民初414号民事判决判决主文第一项。2、本案的诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：广东省湛江市坡头区人民法院(2019)粤0804民初414号民事判决认定事实和适用法律有误。首先，被上诉人没有构成八级伤残，一审法院在其委托广东正和法医临床司法鉴定所作出鉴定意见后又委托广东申正法医临床司法鉴定所作出鉴定意见实属违法，并且在委托广东申正法医临床司法鉴定所鉴定前并没有通知上诉人参与选定鉴定机构判决，同时也无通知上诉人到场参与鉴定，广东申正法医临床司法鉴定所作出鉴定意见作出不合法应予以撤销。其次，一审判决认定被上诉人黄敏铃在事故发生前连续一年以上在城镇居住证据不足，其残疾赔偿金应按农村居民标准计算。综上，上诉人认为一审判决认定事实有误和有违反法律规定，请贵院依法予以改判，支持上诉人的上诉请求。黄敏铃答辩称，按书面答辩状。黄国斌经本院传票传唤无正当理由不到庭也不作答辩。黄敏铃向一审法院起诉请求：1．判令平安湛江支公司在商业第三者险责任限额内，赔偿给黄敏铃经济损失202,424元；2．判令黄国斌承担清偿责任；3．判令本案诉讼费用由平安湛江支公司、黄国斌承担。一审法院认定事实：2018年10月5日，黄国斌驾驶粤G*****号小型轿车，由村北往村西方向行驶。17时30分左右，行驶至坡头区官渡镇那面村路段右转弯时，与在家门口玩的黄敏铃、黄显茹发生碰刮，致黄敏铃、黄显茹受伤及粤G*****号小型轿车损坏的道路交通事故。事故发生后，黄敏铃被送至湛江中心人民医院治疗，经医院诊断为：1、骨盆骨折；2、右骶髂关节脱位；3、骶骨骨折；4、全身多处软组织挫伤；5、左侧枕部挫裂伤；6、肝挫裂伤。经治疗，黄敏铃于2018年12月７日办理出院。出院医嘱：1、出院后继续功能锻炼及康复治疗；2、门诊定期复查，骨折愈合后回院取内固定；3、继续促进骨折愈合及加强营养治疗；４、住院期间留陪护人员两名；５、定期复查，不适随诊。黄敏铃在湛江中心人民医院住院63天，住院期间２人护理，花去门诊费用3,903.36元，住院治疗费56,625.33元，合计60,528.69元。以上费用黄国斌垫付50,528.69元，中国太平洋财产保险股份有限公司在交强险医疗费用赔偿限额范围内垫付10,000元。2019年1月3日，经湛江市公安局交警支队坡头大队委托，由中鼎司鉴中心对黄敏铃的伤残程度、后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行鉴定，该中心于2019年1月15日作出粤中鼎司鉴中心【2019】临鉴字第12号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人黄敏铃的骨盆骨折符合八级伤残；2、评定被鉴定人黄敏铃后续拆除内固定物的医疗费用为20,000元，住院时间约需15天；3、评定被鉴定人黄敏铃的误工期为180天，护理期为90天，营养期为120天。黄敏铃向中鼎司鉴中心支付鉴定费3,372元。2019年3月8日，经湛江市区**********委托，由中博司鉴所对黄敏铃的致残程度等级、后续医疗费用、护理期、营养期进行重新鉴定，2019年3月28日，该所作出粤中博司鉴所【2019】临鉴字第120号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人黄敏铃因道路交通事故致骨盆多处骨折，经手术治疗后并遗留骨盆环正常结构破坏，使骨产道变形；其伤残程度等级评定为八级；2、评定被鉴定人黄敏铃后续用于取出骨盆骨折内固定物的医疗费用为13,000元；3、评定被鉴定人黄敏铃护理期90日，营养期90日。黄敏铃向中博司鉴所支付鉴定费3,372元。后因平安湛江支公司对中博司鉴所作出的鉴定意见提出异议，一审法院于2019年7月3日委托广东正和法医临床司法鉴定所（以下简称正和司鉴所）对黄敏铃的伤残程度进行重新鉴定，2019年8月15日，该所作出广正司鉴所【2019】临鉴字第0742号《司法鉴定意见书》，鉴定意见评定黄敏铃构成九级伤残。黄敏铃对该鉴定意见提出异议，一审法院再于2019年11月21日委托申正司鉴所对黄敏铃的伤残程度进行重新鉴定，2020年1月6日，该所作出广申司鉴所【2019】临鉴字第642号《司法鉴定意见书》，鉴定意见评定黄敏铃构成八级伤残。另查明，2018年10月31日，湛江市公安局交通警察支队坡头大队作出第440************284号《道路交通事故认定书》，认定黄国斌承担事故的全部责任，黄敏铃、黄显茹不承担事故责任。肇事车辆粤G*****号小型轿车行驶证登记车主为黄国斌，该车在中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司购买了交通事故责任强制保险（保险单号ADNG011CTP18B058206R）及平安湛江支公司投保了商业第三者责任险（保险单号607************1647，含不计免赔），该交强险的死亡伤残责任赔偿限额为11万元，医疗费用责任赔偿限额为1万元，财产损失赔偿限额2千元；商业第三者责任险责任限额为50万元，事故发生在保险期间。事故发生后，中国太平洋财产保险股份有限公司于2018年10月11日向黄敏铃支付赔偿款10,000元，于2019年4月29日向黄敏铃支付赔偿款110,000元，交强险伤残及医疗费用赔偿限额部分已理赔完毕。一审法院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。湛江市公安局交通警察支队坡头大队对本次事故形成原因进行分析，作出第440************284号《道路交通事故认定书》，认定黄国斌承担事故的全部责任，黄敏铃不承担事故责任。该定责合法、准确，双方当事人对该认定均无异议，一审法院予以确认。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任”的规定，黄敏铃的损失应当先由中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿。不足的部分，由黄国斌承担赔偿责任。因黄国斌为粤G*****号小型轿车购买了商业第三者责任险，依据《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获部分直接向保险人请求赔偿保险金”之规定，黄国斌应承担的赔偿款项由平安湛江支公司在商业三者险50万赔偿限额内予以赔偿。本案争议焦点为：一、黄敏铃伤残等级如何确定的问题；二、黄敏铃的残疾赔偿金计算标准问题；三、黄敏铃损失数额的确定问题。一、关于黄敏铃的伤残等级的认定：本案先后经过四次鉴定，其中中博司鉴中心、中鼎司鉴所、申正司鉴所均认为黄敏铃构成八级伤残，正和司鉴所认为构成九级伤残。一审法院认为，申正司鉴所作出鉴定书的时间在后，其时黄敏铃病情更趋稳定，可信度较高。且该所鉴定过程结合广东省农垦中心医院影像科及妇产科会诊记录，诊断更为准确，一审法院认可申正司鉴所作出的伤残等级鉴定结论，认定黄敏铃构成八级伤残。二、关于黄敏铃的残疾赔偿金计算标准问题。黄敏铃提供官渡社区居委会出具并由该居委会书记及调查员签名的《居住证明》，证实其一家在官渡社区居委会辖区居住，并提供黄敏铃母亲杨日群租住官渡镇的《出租合同》及黄敏铃哥哥就读官渡镇中心小学的学籍资料作为佐证。一审法院认为，通过上述证据，可以确定黄敏铃跟随其母亲在官渡社区居住，官渡社区是官渡镇下辖的社区，城乡分类代码为121，为镇中心区，故黄敏铃应使用城镇标准计算其残疾赔偿金。三、根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”的规定，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下简称《解释》）规定各项损失的计算方法以及广东省（2018年度）交通事故赔偿标准、广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行），黄敏铃因本次事故造成的损失计算如下：1、医疗费：根据医疗费票据予以确认共计60,528.69元；2、住院伙食补助费：以公布的最新的标准100元/天计算63天，共6,300元；3、营养费：黄敏铃构成八级伤残，伤残赔偿指数为30%，营养费按5,000元×30%计算，计1,500元；4、后续治疗费：根据中博司鉴所出具的法医临床司法鉴定意见书，黄敏铃后续用于去除骨盆骨折内固定物的医疗费用为13,000元，一审法院予以认可；5、残疾赔偿金：黄敏铃在城镇居住，按2017年广东省城镇居民人均可支配收入以及30%的伤残赔偿系数，为40,975元/年×20年×30%=245,850元；6、护理费：依照《解释》第二十一条第一款：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。”及第二款：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定，黄敏铃住院期间的医嘱需陪护报酬标准，参照湛江地区护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，黄敏铃请求按150元/天计算住院期间的护理费，按120元/天计算出院期间护理费有理，予以支持。根据张江中心人民医院《诊断证明》及中博司鉴所出具的《法医临床司法鉴定意见书》，确定护理期共90天，其中住院63天期间2人护理，出院后1人护理，共计150元/天×63天×2人+120元/天×27天=22,140元；7、精神损害抚慰金：结合黄敏铃伤残等级及事故发生时的本地经济水平，黄敏铃请求15,000元合理合法，一审法院予以支持；8、交通费：黄敏铃虽未提供全部票据，但考虑该费用是必要合理的支出，一审法院酌情支持住院期间每天交通费按30元计，认定为1,890元（30元/天×63天）；9、司法鉴定费：该部分费用属于黄敏铃在本次事故中的损失，黄敏铃提供证据证实其因鉴定用去鉴定费6,744元（3,372元＋3,372元），其请求赔偿司法鉴定费6,744元有理，予以支持。以上款项共计372,952.69元，其中属于交强险死亡伤残赔偿限额下的赔偿项目包括残疾赔偿金245,850元、护理费22,140元、精神损害抚慰金15,000元、鉴定费6,744元、交通费1,890元，合计291,624元，应先由太平洋东莞支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿110,000元（已支付），剩余181,624元，由平安湛江支公司承担；属于交强险医疗费用赔偿限额下的项目医疗费60,528.69元、住院伙食补助费6,300元、营养费1,500元、后续治疗费13,000元，合计81,328.69元，应先由太平洋东莞支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10,000元（已支付），剩余71,328.69元，由平安湛江支公司承担。综上，平安湛江支公司应赔偿黄敏铃252,952.69元（181624+71328.69）。因黄国斌已垫付医疗费50,528.69元，则平安湛江支公司还应赔偿黄敏铃202,424元。黄国斌垫付的医疗费，其可另案向保险公司追索。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：限中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司在本判决生效之日起十日内赔偿黄敏铃202,424元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,336.36元，由中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司负担。本院经审理，对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案先后经过四次鉴定，其中中博司鉴中心、中鼎司鉴所、申正司鉴所均认为黄敏铃构成八级伤残，正和司鉴所认为构成九级伤残。申正司鉴所作出鉴定书的时间在后，其时黄敏铃病情更趋稳定，可信度较高。且该所鉴定过程结合广东省农垦中心医院影像科及妇产科会诊记录，诊断更为准确。上诉人经一审法院传票传唤未到庭参加申正司鉴所作鉴定意见的质证，且未能提供证据证明该鉴定违法，一审法院认可申正司鉴所作出的伤残等级鉴定结论从而认定黄敏铃构成八级伤残并无不当。关于黄敏铃的残疾赔偿金计算标准问题。黄敏铃提供官渡社区居委会出具并由该居委会书记及调查员签名的《居住证明》，证实其一家在官渡社区居委会辖区居住，并提供黄敏铃母亲杨日群租住官渡镇的《出租合同》及黄敏铃哥哥就读官渡镇中心小学的学籍资料等作为佐证，所有证据能形成有效的证据链，故一审法院认定黄敏铃应使用城镇标准计算其残疾赔偿金亦无不当。综上，本院对上诉人的上诉理由不予采纳。一审判决认定事实清楚，适用法律并无不当，故对上诉人的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4336.36元，由中国平安财产保险股份有限公司湛江中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈晓东审判员  张智敏审判员  陈志清二〇二〇年六月三十日书记员  陈彩华附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。