福建省漳浦县人民法院 行 政 判 决 书 （2020）闽0623行初35号 原告傅东雄，男，1972年9月23日出生，汉族，住福建省东山县。 被告东山县文化体育和旅游局，住所地福建省东山县西埔镇汇泉一路**，统一社会信用代码11350626MB1910399R。 法定代表人沈又夫，局长。 委托代理人陈平生，福建三和律师事务所律师。 委托代理人沈淑芳，福建三和律师事务所律师。 被告东山县人民政府，住所地福建省东山县西埔镇白石街县府路。 法定代表人黄键鹏，县长。 委托代理人蔡昱，东山县司法局行政复议与应诉股负责人。 原告傅东雄诉被告东山县文化体育和旅游局其他行政行为及被告东山县人民政府行政复议一案，于2020年1月17日向本院提起行政诉讼，经诉前调解未果本院于2020年3月9日立案，并于2020年3月10日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年4月23日公开开庭审理了本案，原告傅东雄、被告东山县文化体育和旅游局市场综合执法大队大队长吴玩地及其委托代理人陈平生、被告东山县人民政府的委托代理人蔡昱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告东山县文化体育和旅游局于2019年9月19日作出（东）文罚字[2019]第2号《行政处罚决定书》。决定书主要内容:当事人的行为符合《互联网上网服务营业场所管理条例》第二条规定，属于未经许可擅自从事互联网上网服务经营活动，违反《互联网上网服务营业场所管理条例》第七条的规定，根据《互联网上网服务营业场所管理条例》第二十七条规定予以处罚。经本局集体讨论决定，对当事人未经许可擅自从事互联网上网服务经营活动给予取缔，处罚如下：予以没收21部智能手机；没收违法所得3000元，并处罚款人民币10000元的行政处罚。原告傅东雄不服该处罚决定,向东山县人民政府申请行政复议。被告东山县人民政府于2019年12月25日作出东政行复[2019]第11号《行政复议决定书》,决定维持东山县文化体育和旅游局的行政处罚决定。 原告傅东雄诉称，2017年12月1日，原告向房东沈四喜租赁东山县西埔镇埔顶巷4号作学生公寓，计划招收学生开发智力，找到有天赋的学生进行培养。因招不到学生，原告将学生公寓开放，并提供手机给学生玩游戏，开始收费一元，后面提高到二元。2019年3月21日下午一时十六分，原告和学生正在进行电子竞技培训活动，东山县西埔镇派出所的民警在未经原告允许的情况下擅自闯入公寓进行搜查，上述搜查行为未整齐着装、且未向原告出示检查证或搜查证，因此搜查到的证物应为非法证据，西埔派出所向被告东山县文化体育和旅游局提交的材料显示为巡查，与事实不符，是为作伪证。原告多次向被告声明派出所移交的证物为非法证据，不能采用，被告均不予理睬，仍然下达《行政处罚决定书》和维持处罚的《行政复议决定书》，属于滥用职权的行为。2019年6月27日，被告东山县文化体育和旅游局作第二次询问时原告发现向学生收取的是手机租赁费，学生的上网费用一分也没收，因此断然拒绝被告东山县文化体育和旅游局关于提供互联网上网服务取得3000元收入的指控。2019年7月23日，原告收到《行政处罚事先告知书》，于2019年7月25日向被告东山县文化体育和旅游局提出听证申请。2019年9月5日，被告东山县文化体育和旅游局举行听证会，听证会上，原告要求被告提供指控原告有3000元收入的物证，被告无法提供。原告向听证主持人要求将西埔派出所民警提供的证物作为非法证据排除，听证主持人拒绝排除，非法证据未排除，处罚依据的3000元证物未出示，原告认为已无申辩必要。被告东山县人民政府在进行行政复议审查原告的《行政复议申请书》也未对非法证据进行排除，也未核实关键证物3000元是否真实存在，就下结论维持被告东山县文化体育和旅游局的《行政处罚决定书》。被告东山县文化体育和旅游局依法履行的《行政处罚事先告知书》中载明“经集体讨论确定傅东雄的违法所得为3000元。”并以此作为处罚依据下达行政处罚决定书。在听证会上，经原告指明这行字表明是陷害行为后，在《行政处罚决定书》和《行政复议决定书》中不再出现，但已表明这是集体讨论陷害无辜的犯罪行为。综上，东山县文化体育和旅游局作出的（东）文罚字[2019]第2号《行政处罚决定书》和东山县人民政府作出的东政行复[2019]11号《行政复议决定书》为违法无效行政行为，应予撤销。故请求：撤销被告东山县文化体育和旅游局作出的（东）文罚字[2019]第2号《行政处罚决定书》和被告东山县人民政府作出的东政行复[2019]11号《行政复议决定书》。 原告向本院提交了以下证据： 证据1东山县人民政府作出的东政行复[2019]11号《行政复议决定书》、证据2东山县文化体育和旅游局作出的（东）文罚字[2019]第2号《行政处罚决定书》，欲证明：二被告作出的决定违法，应予以撤销。 证据3视频资料，欲证明东山县西埔派出所非法搜查。 被告东山县文化体育和旅游局辩称，1、答辩人是对案涉违法行为具有行政处罚权的行政机关，系作出案涉行政处罚的有权主体。答辩人作为案涉擅自从事互联网上网服务经营活动的行为所在地的县级以上人民政府具有行政处罚权的文化行政部门，有权对案涉原告从事互联网上网服务经营活动的行为予以取缔、进行场所查封，扣押相关工具设备并处以罚款，因此，答辩人是对案涉违法行为进行处罚的职权部门，对案涉违法经营行为进行处罚未超过答辩人的法定职权范围，答辩人是依职权作出案涉《行政处罚决定书》。2、答辩人作出案涉《行政处罚决定书》认定事实清楚，适用法律正确。案涉违法案件系西埔派出所向答辩人移交的案件线索，公安机关提供的《案件（线索）移交登记表》、《询问笔录》、《现场检查照片（一）》、《现场检查照片（二）》等案件线索材料显示傅东雄于2017年12月1日开始在西埔镇中兴街埔顶巷4号租房内以将手机出租给学生玩游戏，向学生收取租金的方式盈利，经营收益约一万一千余元。接收该案件线索后，答辩人依法对案件线索进行了立案前的审查，除公安机关提供的案件线索外，答辩人还于2019年4月10日向原告进行了调查询问，经原告确认，西埔派出所于2019年3月21日的入户检查过程中向原告所作的询问笔录内容属实，有西埔派出所现场检查执法记录仪视频为证，当日所摄的现场检查照片内容也与当天现场一致，并确认其进行该经营活动并未取得相关证照。答辩人于2019年4月10日从原告出租给学生的手机中提取了相关的游戏截屏并予以拍照记录，又向2019年3月21日西埔派出所检查时去现场了解情况的东山县第二实验小学的教师、2019年3月21日在现场参与租赁手机玩游戏的在校学生等相关人员进行了调查，核实了原告对案件涉租房的网络接入情况，经以上调查核实，确认了原告未经许可擅自在西埔镇中兴街埔顶巷4号租房内出租手机给中小学生玩游戏以收取租金。根据原告在调查中向答辩人所作的陈述及以上其他证据，答辩人认定傅东雄未经许可从2018年12月开始，利用21部智能手机在租房内提供互联网上网服务。截至案发获取非法所得3000元有充分的证据证明，认定事实正确。根据《互联网上网服务营业场所管理条例》第七条、第二十七条的规定对原告进行处罚，适用法律正确。3、答辩人作出案涉《行政处罚决定书》程序合法。答辩人在作出案涉《行政处罚决定书》前，已向原告送达了《行政处罚事先告知书》，告知了当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利，保障了原告陈述、申辩及听证的权利。也根据原告的申请，依法举行了听证，并制作了听证笔录，充分听取了当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据进行了复核。因本案所涉案情较为复杂，依法向本单位及上级机关申请了延长审理期限并经允许，最后综合原告的意见及答辩人调查核实的情况，经集体讨论后作出了《行政处罚决定书》并及时送达原告。综上，答辩人所作出的案涉《行政处罚决定书》认定事实清楚、适用法律正确、程序合法，请求依法驳回原告的诉讼请求。 被告东山县文化体育和旅游局向本院提交了以下证据： 证据1案件（线索）移交登记表、证据2东山县公安局西埔派出所移交东山县文体旅局“关于傅东雄利用智能手机提供给中小学生玩游戏”的二十一部智能手机清单、证据3人员基本信息、证据4询问笔录，欲证明2019年3月25日东山县公安局西埔派出所向东山县文化体育和旅游局移交了嫌疑人傅东雄从2017年12月1日起在西埔镇中兴街埔顶4号内以将手机出租给学生玩游戏，向学生收取租金的方式盈利，经营收益约一万一千余元的案件线索。 证据5调查询问通知书【（东）文调通字[2019]第1号】，欲证明举证人对案件进行立案前审查，向原告送达调查询问通知书，通知原告于2019年4月10日到指定地点接受调查询问。 证据6傅东雄身份证复印件，欲证明举证人已核对接受调查人是否是傅东雄本人及傅东雄身份信息。 证据7调查询问笔录（附现场检查执法记录仪视频及现场检查照片二张），欲证明举证人由执法人员朱登育、涂春晖对傅东雄进行调查询问，询问前向傅东雄出示了执法证，并告知了相关权利义务。傅东雄对于其在西埔镇中兴街埔顶巷4号出租手机给学生玩游戏的事实予以承认，确认其从2018年12月份开始出租手机给学生玩游戏共收入三千多元，该经营活动没有办理相关证照也没有培训资质证书。并确认2019年3月25日西埔派出所移交给举证人的21部智能手机是傅东雄被西埔派出所收走的21部手机，辨认2019年3月21日西埔派出所现场检查执法记录仪视频及拍摄的两张图片内容与检查当天的现场一致。 证据8调查取证照片（一）、（二）、（三）、（四），欲证明举证人执法人员对傅东雄租给学生玩游戏的手机现场随机提取手机游戏“王者荣耀”、“绝地求生”的截屏并拍摄图片，确认傅东雄出租给学生的手机上安装有“王者荣耀”、“绝地求生”手机游戏。 证据9房屋租赁合同书，欲证明傅东雄向沈四喜租赁西埔镇中兴街埔埔顶巷4号，租期分别从2017年11月30日至2018年11月30日、2018年12月1日至2019年12月1日。 证据10调查询问笔录、证据11吴诸舜身份证复印件，欲证明执法人员核对2019年3月21日西埔派出所检查时到检查现场的东山县第二实验小学教师吴诸舜进行询问，调查案涉相关情况，确认当天有该校学生在案涉租房内玩手机。 证据12关于傅东雄一案宽带接入调查的函、证据13复函，欲证明傅东雄于2018年4月3日在中国电信办理了一条宽带接入，安装地址为西埔镇中兴街埔顶巷4号，下行速率为100M。 证据14关于利用手机提供上网服务一案的请示、证据15文化和旅游部文化市场综合执法监督局关于利用智能手机提供互联网上网服务行为适用《互联网上网服务营业场所管理条例》意见的复函，欲证明答辩人就案涉经营活动是否属应适用《互联网上网服务营业场所管理条例》第七条及第二十七条的规定进行处罚的行为于2019年3月29日向漳州市文化和旅游局进行请示，后经逐级请示，文化和旅游部文化市场综合执法监督局于2019年6月26日复函，认为当事人利用手机在其场所内提供互联网上网服务并获取收益的行为，应当依据《互联网上网服务营业场所管理条例》第二条、第七条、第二十七条的规定予以查处。 证据16立案审批表，欲证明答辩人经审查后认为案涉原告的经营行为符合立案标准，于2019年6月27日对本案进行立案调查。 证据17调查询问通知书、证据18调查询问笔录（傅东雄），欲证明答辩人于2019年6月28日中再次对原告进行调查询问，原告再次确认其从2018年12月份开始把手机提供给学生玩游戏，并获得收入差不多三千多元。 证据19关于协助调查上网服务案件的函、证据20调查询问笔录（林昆燕）、证据21调查询问笔录（吴鸿伟）、证据22证明，欲证明案涉租房经常有第二实验小学和西埔中学的学生去玩手机游戏，非周末约有十个左右学生，傅东雄在手机上装载了“王者荣耀”、“绝地求生”两种游戏出租给学生，租手机玩一次两元。2019年3月21日西埔派出所对案涉租房进行检查时，西埔中学学生林昆燕、吴鸿伟在现场玩手机游戏，手机是向傅东雄租的，林昆燕、吴鸿伟现场在本子上写了自己的姓名、学校班级。 证据23集体讨论笔录，欲证明2019年7月16日经答辩人单位集体讨论，一致同意办案人员的初步处理意见，拟对傅东雄未经许可擅自从事互联网上网服务经营活动的行为予以没收21部智能手机；没收违法所得3000元，并处罚款人民币10000元的行政处罚。 证据24案件调查终结审批表，欲证明案涉违法案件于2019年7月17日调查终结，建议没收21部智能手机，没收违法所得3000元，并处罚款人民币10000元的行政处罚。 证据25行政处罚事先告知书、证据26拟没收物品清单、证据27送达回证，欲证明作出行政处罚前，答辩人于2019年7月23日依法向原告送达了《行政处罚事先告知书》，告知了当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有陈述、申辩、听证的权利。 证据28行政处罚听证申请书、证据29行政处罚听证通知书、证据30行政处罚听证笔录、证据31行政处罚听证意见书，欲证明因原告申请听证，答辩人予以同意并于2019年9月5日举行了听证，听取了原告的陈述、申辩意见并制作了听证笔录。综合原告的意见及调查核实的情况，认为本案事实清楚，证据确凿，适用法律法规正确，处罚标准合理。 证据32行政处罚决定审批表，欲证明答辩人经审批决定作出案涉行政处罚。 证据33行政处罚决定书、证据34没收物品清单、证据35送达回证，欲证明2019年9月19日答辩人依程序作出《行政处罚决定书》，明确了作出行政处罚的事实、依据和证据、处罚内容，并在处罚决定书中告知了原告复议及诉讼的权利，处罚决定书已于2019年9月19日送达给原告。 证据36执法人员执法证，欲证明处理案涉违法案件的执法人员具备行政执法资格。 证据37延长办案期限审批表、证据38关于延长傅东雄案件办理期限的申请、证据39延长办案期限审批表，欲证明因案情复杂，答辩人根据《福建省行政执法程序规定》的相关规定于2019年7月26日、2019年8月9日依法申请延长办案期限并获批准。 被告东山县人民政府辩称，1、东山县文化体育和旅游局于2019年9月19日作出的《行政处罚决定书》认定事实清楚，适用法律正确。本案涉及互联网上网服务营业场所经营单位的设立审批及监督管理，根据《互联网上网服务营业场所管理条例》第四条规定，东山县文化体育和旅游局有履行监督管理职责，有权对涉嫌违反《互联网上网服务营业场所管理条例》的案件进行处理。傅东雄自2018年12月份开始以在21部手机上装载游戏的方式为中小学生提供上网玩游戏服务，每次收费两块钱，从2018年12月开始，至被发现查缴时的经营收益约3000元，取证合法、定性准确，与事实相符。2、行政复议适用依据正确。行政复议受理程序适用了《中华人民共和国行政复议法》第九条、第十二条，《中华人民共和国行政复议法实施条例》第十九条、第二十七条、第二十八条的相关规定。审理适用依据《互联网上网服务营业场所管理条例》第二十七条规定，认定东山县文化体育和旅游局为了履行行政职责、实现行政管理目标，有权履行行政监督检查职责，有权对违反《互联网上网服务营业场所管理条例》规定且尚不够刑事处罚的案件进行行政处罚，对傅东雄作出《行政处罚决定书》是一种行政处罚行为，是履行其法定授权的行政处罚行为，没有超越法定职权。答辩人依据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项和《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十三条的规定作出维持东山县文化体育和旅游局于2019年9月19日作出的《行政处罚决定书》。3、行政复议程序合法。傅东雄于2019年9月25日向答辩人提出行政复议申请，答辩人依法于2019年9月29日受理，于2019年11月26日经分管领导、主要领导审批延长审理期限，答辩人于2019年9月29日将《行政复议受理通知书》直接送达给傅东雄，因受理期间恰逢国庆节假日，答辩人于2019年10月11日将行政复议申请书副本及相关材料和《行政复议答复通知书》直接送达东山县文化体育和旅游局。答辩人于2019年11月26日作出《延期审理通知书》直接送达给傅东雄，于2019年11月26日将《延期审理通知书》送达给东山县文化体育和旅游局。并于2019年12月25日作出《行政复议决定书》，维持了东山县文化体育和旅游局于2019年9月19日作出的《行政处罚决定书》。综上，答辩人的行政复议行为符合法律法规规定，程序合法。 被告东山县人民政府向本院提交了以下证据： 证据1《行政复议决定书》（东政行复【2019】11号），欲证明：本机关在法定期限内依法作出行政复议决定。 证据2行政复议申请材料收据、证据3行政复议申请材料、证据4行政复议案件立案审批表、证据5《行政复议申请受理通知书》东政复答【2019】11号及送达回证、证据6《行政复议答复通知书》东政行复答【2019】11号及送达回证，欲证明：本机关根据《中华人民共和国行政复议法》相关规定，依法履行立案、受理的职责；证明本机关有依法审理，本机关行政复议决定是根据申请人行政复议申请作出的决定，事实清楚、程序合法。 证据7行政复议答复材料收据、证据8行政复议答复书原件及相关证据材料，欲证明东山县文化体育和旅游局在法定期限内依法提交行政复议答复书及相关证据材料；证明本机关行政复议决定是根据被申请人行政复议答复材料作出的，本案事实清楚，证据充分。 证据9行政复议申请补充材料收据、证据10行政复议申请补充材料、证据11行政复议案件申请延长办案期限审批表、证据12《延期审理通知书》东政行复延【2019】11号及送达回证、证据13《延期审理通知书》东政行复延【2019】11号及送达回证，欲证明本机关根据《中华人民共和国行政复议法》第三十一条第一款的规定，对行政复议决定作出延期；证明本机关是依法作出延期。 证据14公文送审单及决定书初稿，欲证明本机关按照法定程序报经行政复议机关领导批准。 证据15行政复议决定书送达回证，欲证明本机关依法送达行政复议决定书。 证据16行政复议结案报告表，证明本机关按照法定程序结案。 经庭审质证，对原告提供证据1、2，两被告均无异议，对证据3，两被告对真实性无异议，认为可以证实东山县文化体育和旅游局认定的原告将手机出租给学生玩游戏的事实。 对被告东山县文化体育和旅游局提供的证据，原告对证据1认为该证据表明西埔派出所非法搜查证据，东山县文化体育和旅游局未将非法证据予以排除；证据4询问笔录系受到胁迫作出，应为无效证据；证据7系非法搜查证据，应予以排除；证据8与本案无关，系非法搜查证据，应予以排除；证据10吴诸舜是本案无关人员，其询问笔录与本案无关；证据15不是司法解释，不得作为裁决依据；证据18询问笔录不得作为处罚证据；证据20、21对未成年人所作笔录未在监护人在场的情况下作出，系胁迫，应为无效。证据23认定原告有3000元非法收入属于集体陷害；证据26有异议，东山县文化体育和旅游局无权没收原告合法财产21部手机。对被告东山县文化体育和旅游局提交的其他证据，傅东雄均无异议。东山县人民政府对东山县文化体育和旅游局提交的所有证据均无异议。 对被告东山县人民政府提供的所有证据，原告对真实性均无异议，认为被告东山县人民政府作出行政复议决定程序合法，但认定事实有误。被告东山县文化体育和旅游局对被告东山县人民政府提交的所有证据均无异议。 本院对以上证据作如下确认：原告提供的证据1、2被告均无异议，本院予以采信，证据3能证明西埔派出所执法过程，但无法证明西埔派出所有非法搜查的事实，对其要证明的内容，本院不予采信。被告东山县文化体育和旅游局提供全部证据具备证据的三性特征，能够证据被告东山县文化体育和旅游局办理原告傅东雄利用手机提供上网服务一案的整个过程，本院予以认定；被告东山县人民政府提供所有证据具备证据的三性特征，能够证据被告东山县人民政府受理原告的复议申请后经审查作出复议决定的经过，本院亦予以认定。 本院认定事实如下：2019年3月25日，东山县公安局西埔派出所向被告东山县文化体育和旅游局移交了原告傅东雄从2017年12月1日起在西埔镇中兴街埔顶巷4号内将手机出租给学生玩游戏，向学生收取租金的方式盈利，经营收益约一万一千余元的案件线索。被告东山县文化体育和旅游局对案件进行立案前审查，通知原告傅东雄接受调查询问，并制作调查询问笔录；对傅东雄租给学生玩游戏的手机提取手机游戏截屏并拍摄图片；对西埔派出所检查时到检查现场的东山县第二实验小学教师吴诸舜进行调查询问；向电信部门了解傅东雄在西埔镇中兴街埔顶巷4号内接入宽带情况；并向漳州市文化和旅游局请示案件定性问题，经逐级请示，文化和旅游部文化市场综合执法监督局于2019年6月26日出具复函。2019年6月27日，东山县文化体育和旅游局对本案进行立案调查。2019年6月28日，对原告再次调查询问并制作询问笔录。2019年7月9日，在东山县西埔中学的老师林爱玲的见证下对学生林昆燕、吴鸿伟进行询问并制作调查询问笔录。2019年7月16日，对案件开展集体讨论。2019年7月23日，作出《行政处罚事先告知书》并于当日送达傅东雄，将拟处罚的事实、理由、依据告知傅东雄,并告知其享有陈述、申辩及要求听证的权利。2019年7月25日，傅东雄提出听证申请。2019年9月5日，举行听证，听取原告的陈述、申辩意见并制作听证笔录。2019年7月26日，经批准延长办案期限15日。2019年8月9日，向漳州市文化和旅游局申请延长办案期限并获审批。2019年9月19日，作出（东）文罚字[2019]第2号《行政处罚决定书》并于当日送达原告。 另查明，2019年9月19日，原告傅东雄向东山县人民政府提出行政复议申请，请求：1、撤销被告东山县文化体育和旅游局于2019年9月19日作出的（东）文罚字[2019]第2号行政处罚决定书；2、对《互联网上网服务营业场所管理条例》提出合法性审查，请求撤销此条例或升级为法律；3、归还被扣押的21部手机，并赔偿手机电池更换成本1260元，支付普法学费1500元，赔偿打印费55元，合计2815元。2019年9月25日，傅东雄补正申请材料。2019年9月29日，被告东山县人民政府受理该行政复议申请。2019年10月11日，向东山县文化体育和旅游局发出《行政复议答复通知书》。2019年10月18日，东山县文化体育和旅游局提出《行政复议答复书》并提交相关证据。2019年11月26日，经批准，被告东山县人民政府延长本案行政复议办案期限三十日，并于当天告知原告傅东雄及被告东山县文化体育和旅游局。2019年12月25日，被告东山县人民政府作出东政行复[2019]11号《行政复议决定书》，认为东山县文化体育和旅游局认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，内容适当，根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第(一)项和《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十三条的规定,决定：1、维持东山县文化体育和旅游局作出的（东）文罚字[2019]第2号《行政处罚决定书》；2、驳回申请人对《互联网上网服务营业场所管理条例》提出的合法性审查，撤销此条例或升级为法律的复议请求；3、驳回申请人归还被扣押的手机并赔偿手机电池更换成本、支付普法学费、赔偿打印材料费的复议请求。原告傅东雄不服复议决定，遂向本院提起行政诉讼。 本院认为，原告傅东雄作为被行政处罚相对人,其起诉符合法律规定,具备本案原告主体资格。根据《互联网上网服务营业场所管理条例》第四条规定“县级以上人民政府文化行政部门负责互联网上网服务营业场所经营单位的设立审批，并负责对依法设立的互联网上网服务营业场所经营单位经营活动的监督管理；公安机关负责对互联网上网服务营业场所经营单位的信息网络安全、治安及消防安全的监督管理；工商行政管理部门负责对互联网上网服务营业场所经营单位登记注册和营业执照的管理，并依法查处无照经营活动；电信管理等其他有关部门在各自职责范围内，依照本条例和有关法律、行政法规的规定，对互联网上网服务营业场所经营单位分别实施有关监督管理。”被告东山县文化体育和旅游局具有对擅自从事互联网上网服务经营活动的行为进行处罚的法定职权。依据《中华人民共和国行政复议法》第十二条“对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的,由申请人选择,可以向该部门的本级人民政府申请行政复议,也可以向上一级主管部门申请行政复议”之规定,被告东山县人民政府具有受理行政复议申请并作出行政复议决定的主体资格及法定职权。 被告东山县文化体育和旅游局认定原告未经许可从2018年12月起利用21部智能手机在西埔镇中兴街埔顶巷4号出租房提供互联网上网服务，截至案发获取非法所得3000元的事实,有公安机关提供的《案件（线索）移交登记表》、《询问笔录》、《现场检查照片（一）》、《现场检查照片（二）》、被告对原告及派出所检查当日在场人员所作的调查询问笔录、手机游戏截屏、宽带接入信息、房屋租赁合同等证据相印证，且原告在被告制作的询问笔录中对该认定的事实均承认无异议，被告认定事实清楚，证据确凿充分。原告傅东雄未获许可利用手机在其租房内提供互联网上网服务并获取收益，其行为违反了《互联网上网服务营业场所管理条例》第七条“国家对互联网上网服务营业场所经营单位的经营活动实行许可制度。未经许可，任何组织和个人不得从事互联网上网服务经营活动。”的规定，依法应给予行政处罚，被告东山县文化体育和旅游局依据《互联网上网服务营业场所管理条例》第二十七的规定对原告傅东雄的违法行为进行处罚,适用法律正确。被告东山县文化体育和旅游局在接到案件线索后，按照相关行政程序进行立案调查，向原告送达行政处罚事先告知书，告知原告享有陈述和申辩的权利，并依原告申请举行听证，并经集体研究，作出被诉的行政处罚决定，程序合法。故被告东山县文化体育和旅游局作出的（东）文罚字[2019]第2号行政处罚决定书认定事实清楚，证据充分，程序合法，原告请求撤销被诉的行政处罚，无事实和法律依据，本院不予支持。被告东山县人民政府根据原告提交的书面材料及被告东山县文化体育和旅游局提交的证据及答复书，经审查作出东政行复[2019]11号《行政复议决定书》并送达，符合法定程序，且原告对被告东山县人民政府行政复议程序无异议。故原告请求撤销被告东山县人民政府作出的东政行复[2019]11号《行政复议决定书》的理由不能成立,不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九之规定，判决如下： 驳回傅东雄的诉讼请求。 案件受理费人民币50元，由原告傅东雄负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审 判 长  陈立毅 审 判 员  陈炎锋 人民陪审员  郑素桂 二〇二〇年六月十二日 书 记 员  郑萃红 附主要法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。