广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)桂0203民初672号 原告：肖松，男，1976年10月30日出生，汉族，无固定职业，住广西壮族自治区武宣县。 委托诉讼代理人：李茜，广西和清律师事务所律师。 委托诉讼代理人：董明，广西和清律师事务所律师。 被告：柳州市回龙科技有限公司，住所：广西壮族自治区柳州市柳东新区花岭片区C-3-16-02地块，统一社会信用代码：914502051987758126。 法定代表人：谢新国，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈桂中，广西至和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：覃家强，广西至和律师事务所律师。 原告肖松与被告柳州市回龙科技有限公司（以下简称回龙公司）劳动争议一案，本院于2020年1月14日立案后，依法适用普通程序，于2020年4月28日公开开庭进行了审理。肖松及其委托诉讼代理人李茜、董明，回龙公司的委托诉讼代理人陈桂中、覃家强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告肖松向本院提出诉讼请求：1、判决肖松与回龙公司2015年3月12日至2019年7月19日存在劳动关系；2、判决回龙公司向肖松支付违法解除劳动关系赔偿金22500元（2500元/月×4.5个月×2）；3、判决回龙公司向肖松赔偿2015年3月12日至2019年7月19日失业保险待遇损失32256元（1680元/月×80%×12个月×2)。 事实与理由：2019年7月19日，回龙公司通过书面方式将违纪通知书送达给肖松，肖松于2019年8月2日前往回龙公司新址通过张贴方式将《解除劳动合同（关系）通知书》送达给回龙公司。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，回龙公司不属于可以解除劳动合同的情形，属于违法解除。因此，肖松获得违法解除劳动关系赔偿金于法有据。通过肖松提供的柳州市社会保险参保缴费证明（个人专用）可知，回龙公司并未为原告足额缴纳社会保险，回龙公司也并未能提供相关证据佐证已经为肖松办理了领取失业金的相关手续。因此，回龙公司应当向肖松赔偿失业保险待遇损失。综上，肖松认为，仲裁裁决事实不清，适用法律错误。回龙公司的行为严重侵害了肖松的合法权益，故肖松依法提起本案诉讼。 被告回龙公司辩称，原告对于非终局裁决的诉请没有事实和法律依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下： 1、对于肖松举证的2019年7月19日《违纪辞退通知书》，由于肖松已提供该证据原件供法庭核对，本院对该证据予以采纳； 2、对于肖松举证的2019年7月30日的《解除劳动关系通知书》、2019年7月31日《解除劳动合同通知书》，由于该组证据系发生于双方均认可劳动关系解除之后，故该组证据与本案缺乏关联性，本院对该组证据均不予采纳； 3、对于回龙公司举证的2019年2月28日《劳动合同》、《劳动合同补充协议（2019版）》，肖松对该组证据持异议，但认可签名系其本人所签，本院对该组证据予以采纳； 4、对于当事人所举证的证据能否支持其各自主张的证明目的，本院结合全案事实再予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 回龙公司于1993年11月13日登记成立，系有限责任公司。肖松与回龙公司均认可双方自2015年3月12日至2019年7月19日存在劳动关系，回龙公司与肖松签订的最后一份劳动合同期限约定为2019年2月28日至2022年2月28日止。在肖松与回龙公司的劳动关系存续期间，回龙公司已为肖松缴纳2015年4月至2019年7月的社会保险费。2019年7月19日，回龙公司向肖松出具一份《违纪辞退通知书》，以肖松连续旷工超过5天已违反员工手册为由，通知肖松收到该通知3日内向回龙公司作出书面解除，否则3日期满后解除双方劳动关系。肖松于当日签收该通知书。 2019年8月9日，肖松向柳州市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称劳动仲裁委）提出如下仲裁请求：1、确认2015年3月12日至2019年7月19日期间肖松与回龙公司存在劳动关系；2、回龙公司支付肖松解除劳动关系经济补偿22500元；3、回龙公司支付肖松2015年3月12日至2019年7月19日失业保险待遇损失32256元；4、回龙公司支付肖松2015年3月12日至2019年7月19日未安排带薪年休假工资3448.2元。仲裁庭审中，肖松陈述系基于回龙公司在未与其协商情况下将其调离原岗位并更换工作地点，并且未为其足额缴纳社会保险费，故于2019年7月19日口头向回龙公司提出解除双方劳动关系，之后回龙公司出具了违纪辞退通知书。 劳动仲裁委于2019年12月4日作出柳劳人仲字[2019]第1570－1号仲裁裁决书（非终局裁决），裁决如下：一、确认肖松与回龙公司2015年3月12日至2019年7月19日期间存在劳动关系；二、驳回肖松提出的第2、3项仲裁请求。肖松不服该仲裁裁决，于法定期限内向本院起诉，提出前述请求。 另查明，劳动仲裁委于2019年12月4日作出柳劳人仲字[2019]第1570－2号仲裁裁决书（终局裁决），裁决如下：自本裁决生效之日起5日内，回龙公司支付肖松2016年3月12日至2019年7月19日期间带薪年休假工资3428.16元。肖松不服该仲裁裁决，于法定期限内向本院起诉，本院就该请求事项在（2020）桂0203民初671号案件中审理。回龙公司于2020年2月19日向柳州市中级人民法院申请撤销该终局裁决，柳州市中级人民法院于2020年3月30日作出（2020）桂02民特45号民事裁定书，驳回回龙公司的申请。 本院认为，由于肖松与回龙公司均认可双方2015年3月12日至2019年7月19日期间存在劳动关系，本院对此予以确认。结合双方当事人的分歧意见，本案的争议焦点确定为：1、回龙公司是否应向肖松支付违法解除劳动关系赔偿金？2、回龙公司是否应向肖松赔偿失业保险待遇损失？ 针对争议焦点1,本院认为，虽然原告在仲裁请求中系主张经济补偿，在本案诉请中主张违法解除劳动合同赔偿金，但原告就该二个项目的计算方式完全相同，即可认定原告在仲裁时实际主张的是违法解除劳动合同赔偿金。由于肖松已在仲裁庭审中自认系其先以口头方式向回龙公司主张解除劳动合同，之后回龙公司向其发出《违纪辞退通知书》，虽然时间均发生于2019年7月19日，但基于肖松已先作出解除劳动合同的意思表示，回龙公司的后续行为并不属于违法解除的法定情形，回龙公司无需向肖松支付其主张的赔偿金。 针对争议焦点2，关于失业保险待遇损失问题，本院认为，由于回龙公司已为肖松缴纳双方劳动关系存续期间的社会保险费，肖松以此要求解除与回龙公司的劳动关系显然不属于“非因本人意愿中断就业”，并且结合肖松在仲裁庭审中的陈述，其提出解除双方劳动关系的其他事由即“回龙公司在未与其协商情况下将其调离原岗位并更换工作地点，未安排带薪年休假”，亦不符合《中华人民共和国社会保险法》第四十五条第（二）项“非因本人意愿中断就业”的法定情形，故对于肖松主张回龙公司赔偿失业保险待遇损失的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条,并参照人力资源和社会保障部《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条之规定，判决如下： 一、确认原告肖松与被告柳州市回龙科技有限公司2015年3月12日至2019年7月19日期间存在劳动关系； 二、驳回原告肖松的其他诉讼请求。 案件受理费10元（原告肖松已向本院预交），由原告肖松负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。 审 判 长 黄 爽 人民陪审员 汤 藻 人民陪审员 陈 芳 二〇二〇年六月三十日 书 记 员 岑芳华 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 《中华人民共和国社会保险法》 第四十四条职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。 第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金： （一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的； （二）非因本人意愿中断就业的； （三）已经进行失业登记，并有求职要求的。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 人力资源和社会保障部《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》 第十三条失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形： （一）依照劳动合同法第四十四条第一项、第四项、第五项规定终止劳动合同的； （二）由用人单位依照劳动合同法第三十九条、第四十条、第四十一条规定解除劳动合同的； （三）用人单位依照劳动合同法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （四）由用人单位提出解除聘用合同或者被用人单位辞退、除名、开除的； （五）劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的； （六）法律、法规、规章规定的其他情形。