江西省庐山市人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0483民初24号原告：九江市鸿锐钢结构有限公司，住所地江西省瑞昌市瑞福心怡园**230-1、231/231-1，统一社会信用代码91360481MA35KUP58Q。法定代表人：张丽玲，该公司经理。委托诉讼代理人：朱中海，瑞昌市城区法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。被告：庐山市百川石材有限公司，住所地江西省庐山市工业园鄱湖高新项目区，统一社会信用代码91360427MA35FL4K5A。法定代表人：蔡华，该公司经理。委托诉讼代理人：陈琳，江西瑞京律师事务所律师，代理权限为特别授权。第三人：陆秋平，男，汉族，1973年8月3日出生，住江西省庐山市。原告九江市鸿锐钢结构有限公司与被告庐山市百川石材有限公司合同纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后，依法适用普通程序进行审理。在审理过程中，本院依职权追加陆秋平为第三人参加诉讼。本院依法公开开庭进行了审理，原告九江市鸿锐钢结构有限公司法定代表人张丽玲及委托诉讼代理人朱中海、庐山市百川石材有限公司法定代表人蔡华及委托诉讼代理人陈琳、第三人陆秋平均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告九江市鸿锐钢结构有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付拖欠的材料款、加工费及安装费合计人民币2156677元；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年2月27日，被告庐山市百川石材有限公司将其公司的钢结构厂房的钢结构材料由原告提供并加工（不含安装）；就相关事宜双方经协商并签订《钢结构加工合同书》。合同约定总工程款为3486870元，按进度付款，工期为100天；如果甲方未按合同支付工程款，则必须补偿给乙方相应金额的千分之三或2分利息计算，过期顺移。合同签订后，原告按约将加工好的钢结构材料交付给被告，因被告方的安装人员不能按期完工，导致延误工期。2017年10月22日，被告与原告协商，要求将剩下未完工的部分以包工包料的方式承包给原告。双方协商好后签订了一份《补充协议书》，约定工程款为100万元，工期为一个月；并约定乙方把所有材料进场施工3到5天后，甲方支付给乙方50万元，年前应付乙方30万元，剩余款项按原合同执行。被告在原告方将所有的材料进场施工后未按约定付款，但原告方还是按合同约定完工，经被告方验收后交付使用。之后，原告方多次催被告支付工程款，被告总借故拒不付款。至今，被告方仅仅付款1587912元，剔除被告方自己购买的材料款27万元，尚欠工程款2156677元，被告的行为已严重违约。无奈，原告只好诉诸法院，请求法院在查明事实后，速作判决，支持原告的诉讼请求。被告庐山市百川石材有限公司辩称：1、2017年2月27日百川公司和原告签订的钢结构合同总工程价款是3486870元，这个价钱是钢构材料。当时我们付款的方式是三条，预付款20%，主钢构进厂的时候付，不过我当天就付了100万元；屋面瓦进厂后三天内再支付20%，我在2017年4月17日支付了30万元；全部材料进厂后三个月内再支付35%；工程期限是100天，也就是2017年6月6日之前必须把材料全部到位。在供货过程中，2017年4月21日我又支付了20万元，2017年5月6日，我又支付了20万元，总共支付了160万元。材料提供完毕期限是2017年6月6日，在5月6日之前我已经支付了160万元。我们的项目是庐山市沙山工业园入园项目，工厂投入生产的时间政府是有限定的，逾期没有投入生产的企业，享受不了政府的一些优惠政策，甚至还要罚款。我多次提醒原告，要把所有材料按时送到工地，原告迟迟没有把所有材料送到工地，我为了赶时间，我答应了再给原告30万元，只要把材料全部帮我送到位，原告也答应了，几天后，送了一部分材料来了。之后原告找我要钱，我叫我们的安装包工头去查收材料是否全部到位，结果发现还有一部分材料未到，而我付了23万元给原告，我对原告说三日之内把剩下的材料送过来，我就再给你7万元。但是原告迟迟不履行承诺，这时我已经支付了总共193万元给原告，这193万元原告也补了收条给我，时间已经拖到了9-10月间，材料始终没有到位。我多次提醒并警告原告，他们已经严重违约，限他们一个星期之内把所有材料到位，否则一切后果自负，原告仍然没有履行承诺。于是，2017年10月15日，我和陆秋平、熊贻国达成协议，把原告没有完成的所有材料以及安装全部包干给他们俩，总价121万元，并和他们签订了协议，他们俩人在施工过程中，原告来干涉他们施工，后来经过原告和陆秋平，熊贻国达成了合作协议，两者共同完成这个项目，总价为100万元，我也同意了，也与他们三者之间签订了协议。在补充协议中，我按时支付了预付款总共50万元给陆、熊俩人买材料，后又陆续支付了陆13.7万元，也陆续支付原告到2019年12月7日止共26.7万元。补充协议总价是100万元，我已经支付了90.4万元，余款还有9.6万元。因为还有窗户款，这个安装工人的钱还没有结算，这个工人是我表妹夫，是陆秋平与他们达成的协议，大概款是9万余元左右，因为是我表妹夫，我说这个钱归我付，可以找我拿。到这里为止，补充协议的100万元我也已经付清了。2、2017年2月27日签订的主合同我已经按期支付了193万元，已经超过了我们约定的金额，但原告迟迟没有把材料送到位，我们在合同第七条中的第四款约定，如乙方没有按施工计划进行，逾期十天，甲方有权终止合同，有权选择其他承建单位施工，对原告已经完成的部分，将不给予结算，原告延误工期四个多月以后，我多次提醒和警告，无效，我才与他人签订了施工合同，所以这之前的一切后果由原告自负。第三人陆秋平辩称：后面工程的一百多万元是包给我做了。本院经审理认定事实如下：2017年2月27日，原告九江市鸿锐钢结构有限公司（乙方）与被告庐山市百川石材有限公司（甲方）签订《钢结构加工合同书》一份，约定被告的钢结构厂房所需要的钢结构材料由原告提供并代为加工，合同总标的为3486870元。双方对工程内容、工程承包范围、付款方式、结算、工期等均作了约定，其中付款方式：本合同预付款20%，钢柱进场后三个工作日内支付合同总价20%，屋面板进场后三天内支付合同总价20%，全部材料进场后三个月内支付合同总价的35%，余下5%作为工程质保金在工程完工后一年内无质量问题全部支付给乙方。本合同总工期为100天。其中工厂生产40天，安装60天。合同签订后，被告先后分多次向原告支付了193万元，原告法定代表人张丽玲丈夫余学武于2017年7月3日向被告出具收条予以确认。2017年10月22日，原告与被告签订《补充协议》一份，协议约定：“1、百川石材钢结构工程由九江市鸿锐钢结构有限公司承接为其提供合同约定的钢结构材料，总价为人民币3486870元，截至2017年10月21日，乙方（原告）已经提供钢结构材料为3014589元，剩余材料为人民币472281元。2、现百川石材有限公司决定将余下未完成的钢结构部分按包工包料的形式包给乙方来完成，总价为人民币100万元，施工内容为：百川公司与签订的协议里的全部内容。……4、在本协议签订后，乙方把所有材料进场并施工3到5天后，甲方支付给乙方50万元，在三十个工作日内，乙方必须完成所有工作量，甲方在年前应付乙方30万元，剩余货款完成三个月后按原合同执行。……”第三人陆秋平在该《补充协议》乙方处签名，原告九江市鸿锐钢结构有限公司在乙方处盖章。协议签订后，原告法定代表人共收到原告267020元（其中7020元系原告从被告处拿的酒折价款）。陆秋平以借支形式从被告处共支取工程款53.7万元；另外被告向案外人熊贻国支付了工程款10万元。另查明，2017年2月27日，原告法定代表人张丽玲丈夫余学武与案外人星子县华川石材有限公司签订了两份《工程承包合同书》，约定星子县华川石材有限公司将其钢结构厂房钢结构部分施工工程由余学武对工程进行总承包。星子县华川石材有限公司现更名为庐山市华川石材有限责任公司，法定代表人为周明，本案被告法定代表人蔡华曾为华川公司股东。再查明，在原、被告履行《钢结构加工合同书》过程中，原告以被告未按约定付款为由，未按进度向被告提供钢结构材料。被告当时为赶进度，于2017年10月15日与案外人熊贻国签订《钢构厂房制作安装工程施工合同》，约定工程内容为应发包人（本案被告）要求，二次接手扫尾工程，具体详见工程量清单。合同总价为1216685元，工期40天。熊贻国于当日收到被告支付的厂房钢结构工程款10万元，并出具收条一张。后因原、被告签订《补充协议》，将未完工部分以包工包料的形式承包给了原告，故原告与案外人熊贻国签订的《钢构厂房制作安装工程施工合同》未继续履行。再查，2017年10月23日，陆秋平与原告法定代表人张丽玲的丈夫余学武签订《协议书》，协议约定在本协议签订后，甲方（陆秋平）支付给乙方（余学武）50万元，作为支付给26.9万进场的材料和购买余下的所有材料，屋面板全部完工后，甲方支付给乙方30万元整，全部完工后支付余下的20万元整。在乙方收到50万后，应将熊已经进场的材料款付清，（空白）收到乙方支付的材料款后，剩余的材料由乙方自行采购，同时（空白）与百川石材签订的1216685的合同自行失效，与因此合同产生的其他一切费用与乙方无关，乙方不予以承担。剩余的钢结构工程量总价100万元中，乙方在此总价中支付22万元给甲方，作为其他费用。此款应在尾款中支付给甲方。以上事实，有原告提交的《钢结构加工合同书》、《补充协议》、《工程承包合同书》、《协议书》、出库清单、工程对比表、收款明细、付款清单及被告提交的收条、借条、银行流水及当事人陈述在案为凭，经开庭质证和本院审查，可以认定。本院认为，原、被告签订《钢结构加工合同书》及《补充协议》，系双方真实意思表示，内容未违反法律法规的强制性规定，《钢结构加工合同书》及《补充协议》依法成立并生效，双方均应按照约定履行自己义务。根据当事人的诉讼请求和理由、答辩意见、各自提交的证据以及庭审查明事实情况，可归纳出本案的争议焦点为：一、案涉工程总标的额是多少；二、第三人陆秋平是否与原告建立合伙关系；三、原告已向被告支付了多少工程款。一、案涉工程总标的额是多少。本院认为，原、被告签订《钢结构加工合同书》，约定由被告向原告提供原告钢结构厂房钢结构部分材料，承包总价为3486870元；后双方在履约过程中产生争议并签订《补充协议》，补充协议约定被告将余下未完成的钢结构部分按包工包料的形式承包，总价为100万元。但《补充协议》中载明被告已经依据《钢结构加工合同书》向原告提供钢结构材料为3014589元，故本院依法认定案涉工程总标的额是4014589元。庭审中，被告对原告主张在《钢结构加工合同书》履行过程中，原告向被告提供了3014589元货物有异议，认为《补充协议》中载明的3014589元是原告自己书写，被告方未验收，不予认可。本院认为，被告在《补充协议》甲方处盖章并由法定代表人签字，应视为被告对协议内容的认可，故对被告辩论意见不予采纳。二、第三人陆秋平是否与原告建立合伙关系。本院认为，2017年10月23日，陆秋平与原告法定代表人张丽玲的丈夫余学武签订《协议书》，协议明确约定了双方权利及义务，双方就共同完成被告钢结构厂房工程达成了合作意向，且原、被告签订《补充协议》时，陆秋平与原告共同在乙方处签字与盖章，由此可见，陆秋平与原告系一个整体，与被告共同构成合同的相对方，依法建立了合伙关系。三、被告已向原告支付了多少工程款。原、被告双方在履行《钢结构加工合同书》过程中，被告陆续向原告支付了193万元，原告法定代表人张丽玲丈夫余学武出具收条对此予以认可。另外，在履行《补充协议》时，被告向原告支付了267020元，其中26万元系银行转账，7020元系原告从被告处拿酒后折价款。关于第三人陆秋平以借支形式从原告处领取工程款53.7万元，原告主张这是陆秋平个人行为，与本案无关联。本院认为，陆秋平通过与余学武签订《协议书》建立了合伙关系，并且在原、被告之间的《补充协议》上签字，同时陆秋平与余学武签订《协议书》中明确约定是由陆秋平向余学武支付工程款。由此可见，第三人陆秋平有权与被告结算并领取工程款，在领取工程款后依据与余学武签订《协议书》向原告支付工程款，故本院依法认定陆秋平领取工程款53.7万元系被告向原告支付的工程款，至于陆秋平领取工程款后，未能及时向原告支付或与原告对账造成原告损失，原告可另行主张。关于被告向案外人熊贻国支付工程款10万元，本院认为，根据陆秋平与余学武签订《协议书》，原告有向案外人熊贻国返还材料款义务，故被告向熊贻国支付10万元工程款实际是代原告履行了向熊贻国支付已经进场的材料款，且被告向熊贻国付款是因为原告通过与被告签订《补充协议》间接否定了被告与熊贻国签订的《钢构厂房制作安装工程施工合同》，致使该合同未继续履行。为了减轻当事人诉累及矛盾解决，本院依法认定向熊贻国支付的10万元系支付案涉工程款。综上，被告共向原告支付了2834020元，根据原告主张，被告还需向原告支付1180569元。庭审中，原告多次主张被告向其付款的工程款中，有部分是被告代庐山市华川石材有限公司支付的，被告对此不予认可，原告亦未提供证据予以证实，且庐山市华川石材有限公司系独立法人，也无证据证实其与本案被告存在关联，故对于原告主张不予认可。被告主张《补充协议》中其表妹夫提供了部分劳务，由其直接向其表妹夫支付劳务费，因涉及案外人利益且原告对此不予认可，故本院对被告该辩论意见不予支持。另外，案涉工程施工期间，原、被告资金往来大部分没有通过原、被告公账，很多是通过法定代表人或者法定代表人关系人账户，且原告法定代表人张丽玲丈夫余学武多次参与合同签订及收款，这是原、被告交易不规范所导致，但原被告对各自案涉资金往来是公司行为及余学武系代表原告履行职务行为均未提异议，故本院依法作出上述认定。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第七十七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告庐山市百川石材有限公司于判决生效之日向原告九江市鸿锐钢结构有限公司支付1180569元；二、驳回原告九江市鸿锐钢结构有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案件受理费24053元，由原告九江市鸿锐钢结构有限公司负担10886元，被告庐山市百川石材有限公司13167元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。审判长  吴水林审判员  查亚芳审判员  袁喜林二〇二〇年六月二十九日法官助理邹纬书记员胡瑶