鞍山市立山区人民法院民 事 判 决 书(2019)辽0304民初1657号原告：姜新，男，汉族，1963年1月14日出生，住所地：鞍山市铁**。委托代理人：高联国，系鞍山市立山区立发法律服务所法律工作者。被告：鞍山市第三医院，地址：鞍山市立山区胜利北路**。法定代表人：郑显峰，系该院院长。委托代理人：康姝虹，系辽宁浩扬律师事务所律师。委托代理人：陈雪峰，系该院主任。原告姜新诉被告鞍山市第三医院（以下简称第三医院）医疗损害赔偿纠纷一案，本院于2019年5月8日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告姜新及其委托代理人高联国、被告第三医院委托代理人康姝虹、陈雪峰到庭参加诉讼，本院依法开庭审理此案，现已审理终结。原告姜新向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告255752.53元（医药费67332.05元、住院伙食补助费9500元、护理费15120元、交通费4565.5元、伤残赔偿金298736元、复印费64.4元、营养费2900元,以上费用的70%，共计278752.53元；精神抚慰金20000元、鉴定费17000元，总金额315752.53元，减去被告支付的60000元）2、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告因右上腹阵痛，在被告处治疗诊断，被告于2006年4月26日对原告进行住院治疗，入院诊断为胆囊多发息肉并于2006年4月30日对原告进行胆囊切除术，后原告因胆囊切除、胆肠吻合术于2009年12月1日入住于中国人民解放军总医院住院治疗。由于被告治疗过错原因致使原告胆囊吻合口狭窄多次到北京等医院进行治疗，至今一直没有治愈。由于被告对于原告的赔偿请求一直没有答复，无奈诉至贵院。被告第三医院辩称：1、原告医疗行为发生在2006年，原告自身的疾病也早已确诊并经过治疗，因此我们认为原告现在起诉早已经超过了诉讼时效，希望法庭予以驳回，2、我院在治疗中不存在过错，原告的情况是因为自身病情导致，不是我院的责任。本院经审理查明：2006年4月25日原告因患病在被告鞍山市第三医院住院治疗40天，其中一级护理6天，二级护理34天。主要诊断为：“胆囊多发息肉”，出院诊断为“胆囊多发息肉”。原告于2009年12月1日在中国人民解放军总医院治疗29天，主要诊断为“胆囊吻合口狭窄”，其他诊断为：“胆囊切除、胆肠吻合术”。原告为此发生医药费19541.79元。原告于2019年3月18日至2019年3月27日在首都医科大学附属北京朝阳医院住院治疗9天，主要诊断为“胆管狭窄”其他诊断为“胆管结石、胆道感染、胆囊术后、肝损害”。原告为此花费医药费22733.36元。原告于2019年5月27日至2019年5月31日在首都医科大学附属北京朝阳医院4天，主要诊断为“T型引流管置换”其他诊断为“胆管狭窄、胆管结石、胆道感染、胆囊术后、肝损害、反流性食管炎”。原告为此花费医药费11054.09元。原告于2019年7月22日至2019年7月25日在首都医科大学附属北京朝阳医院住院治疗3天，主要诊断为“去除T型引流管置换”其他诊断为“胆管狭窄、胆管结石、胆道感染、胆囊术后、肝损害、反流性食管炎”。原告为此花费医药费4519.13元。又查，原被告于2010年11月25日签订协议书一份，被告同意一次性补偿原告人民币6万元。另查，经原告申请本院委托北京协知鉴定技术服务有限公司司法鉴定所对被告诊疗过程中与原告损害后果是否存在过错及过错参与度进行鉴定。鉴定机构于2019年12月26日出具鉴定意见书，鉴定意见为“1、鞍山市第三医院对姜新实施的诊疗行为中存在过错，诊疗行为其与其损害后果之间存在因果关系，参与度（原因力大小）建议为主要原因；2、姜新目前系胆道损伤胆肠吻合术，反复发作逆行性胆道感染符合七级伤残”。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经质证，原告提供的证据：在被告处的住院病案一份；2009年12月1日原告在北京人民解放军总医院的住院病例一份；门诊病志2份，住院病志5份、医药费收据11张、自己制作的单据1张；鉴定报告1份、鉴定费票据1份；交通费收据16张，复印费收据2张，拟证明交通费4565.5元，复印费64.4元。被告提供的证据：病历一份，原被告签订的协议书一份。以上证据本院予以确认并在卷佐证。本院认为：公民的生命健康权受法律保护。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条“患者在诊疗活动中受到损害,医疗机构及其医务人员有过错的,由医疗机构承担赔偿责任。”原告姜新在被告处就诊，后经本院委托北京协知鉴定技术服务有限公司司法鉴定所对被告诊疗过程与损害后果是否存在过错、过错参与度及伤残等级进行鉴定，北京协知鉴定技术服务有限公司司法鉴定所出具鉴定意见“1、鞍山市第三医院对姜新实施的诊疗行为中存在过错，诊疗行为其与其损害后果之间存在因果关系，参与度（原因力大小）建议为主要原因；2、姜新目前系胆道损伤胆肠吻合术，反复发作逆行性胆道感染符合七级伤残”。结合该案实际情况,考虑到原告目前身体状态,本院酌定被告第三医院承担70%的赔偿责任。关于原告主张医药费67332.05元一节，其中原告在鞍山市第三医院、中国人民解放军总医院、首都医科大学附属北京朝阳医院、北京协和医院门诊及住院治疗发生医药费67084.30元，并提供了住院病案、出院小结、医药费收据等证据予以证明，故对该项主张予以认定。原告主张其在天津中医药大学第一附属医院门诊医药费247.75元，原告虽提供了医药费收据，但未有证据证明其所发生的医药费与被告诊疗行为存在过错的后果之间存在因果关系。故本院对此不予认定。关于主张住院伙食补助费9500元一节，住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准予以确定。《辽宁省省直机关差旅费管理办法》第十六条确定我省出差人员的伙食补助费案按出差自然（日历）天数实施定额包干，每人每天100元，原告住院共计85天，住院伙食补助费100元×85天=8500元。故对原告此项主张过高部分不予支持。关于原告主张营养费2900元一节，依法营养费根据受害人伤残情况，参照医疗机构的意见确定，原告提供的住院病历出院小结中有“加强营养”字样，且被告对此无异议，故对原告各项主张予以支持。关于原告主张护理费15120元一节，依据住院病历记载，原告住院85天，住院期间一级护理15天、二级护理64天，其余为三级护理。一级护理应按每日二人计算，二级护理应按每日一人计算。住院期间的医疗护理应由就诊医院负责，其余护理应为原告日常的生活护理，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告未举证护理人员收入状况，应按2019年度居民服务业和其他服务业标准52707元/每年计算，每日按144元计算。护理费计算为144元/天×15天×2人+144元/天×64天×1人=13536元。故对原告此项主张过高部分不予支持。关于原告主张交通费4565.50元一节，鉴于原告住院时间、伤情所需、鉴定所需，原告出入院、护理人员往返确需发生交通费用，根据原告提供的交通票据本院认定原告发生合理交通费用为3347元。故对原告此项主张过高部分不予支持。关于原告主张残疾赔偿金298736元，鉴定费17000元一节，经鉴定原告构成七级伤残。原告户籍为非农业户口，其户口性质应按城镇居民予以确定。残疾赔偿金应按照受诉法院所在地上一年度道路交通事故损害赔偿数据中，城镇居民人均可支配收入37342元/年，原告1963年1月14日出生，定残时未满60岁，应按20年计算，残疾赔偿金应计算为37342元/年×20年×40%=298736元，鉴定费17000元为鉴定伤情所需，故对原告此两项主张予以支持。关于原告精神抚慰金20000元一节，原告因被告诊疗行为存在过错导致其七级伤残，确给原告精神造成了严重的伤害，应给予相应的精神抚慰。结合原告七级伤残及本市审判实践，精神抚慰金酌情予以支持16000元。故对原告此项过高主张不予支持。关于原告主张复印费64.4元一节，原告因复印住院病历所实际发生，并提供收据。故本院对原告此项主张予以支持。关于被告辩称原告主张已过诉讼时效一节，原告因被告的诊疗行为存在过错致原告身体受到损害，该损害后果一直持续至今。因此，原告就被告的侵害行为向本院提起诉讼时并未超过法律规定的诉讼时效期。故对被告该辩解不予采纳。关于被告辩称“双方已达成协议，该协议是双方是真实意识表示，对此事故已经调解完毕，法院以此次诉讼应该予以驳回”一节，原被告签订协议时，双方并未就伤情进行伤残等级鉴定，且在协议签订后原告姜新多次就医，原告姜新的实际损失数额明显超过协议约定的数额，故该协议显失公平，故对被告该辩解不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医药费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入”，第五十四条“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”，第五十五条“医务人员在诊疗过程中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”第十八条“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”，第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”，第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”，第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差标准予以确定”，第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五岁以上的，按五年计算”，第三十一条“人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九各项财产损失的实际赔偿金额。前款确定物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付”，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害赔偿金”，第十条“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平”，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，判决如下：一、被告鞍山市第三医院赔偿原告姜新医药费67084.30元、住院伙食补助费8500元、营养费2900元、护理费13536元、交通费3347元、残疾赔偿金298736元、复印费64.40元合计394167.70元的70%即275917.39元；二、被告鞍山市第三医院赔偿原告鉴定费17000元、精神损害抚慰金16000元合计33000元。三、驳回原被告其他诉讼请求。上述一、二项合计308917.39元，扣除被告已赔偿原告60000元，被告实际赔偿原告各项损失合计248917.39元。该款项应于本判决生效后十日内一次性付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费元（原告已预交）由被告鞍山市第三医院承担元、原告姜新承担元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。审 判 长  张蓝文人民陪审员  杨连华人民陪审员  崔彦兵二〇二〇年六月二十八日书 记 员  刘 颂