广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤07民终1469号上诉人（原审被告）:安心财产保险有限责任公司，住所地：北京市延庆区。法定代表人：韩刚。委托诉讼代理人：杨书彬，广东华埠律师事务所律师。委托诉讼代理人：李永丽，广东华埠律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈利平，女，19**年*月*日出生，汉族，住广东省开平市。委托诉讼代理人：黄健嫦，广东国晖（江门）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李进健，男，19**年*月**日出生，汉族，住广东省江门市新会区。上诉人安心财产保险有限责任公司（以下简称安心保险公司）与被上诉人陈利平、李进健机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省江门市新会区人民法院（2019）粤0705民初7218号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。安心保险公司上诉请求：一、撤销一审判决并改判医疗费、住院伙食补助费等项目；二、诉讼费用由陈利平、李进健承担。事实和理由：一、对医疗费方面，安心保险公司对治疗的必要性和合理性提出异议，要求按保单约定和法律规定，扣除非医保用药费用及扣除一定免赔额。二、在住院伙食补助费、营养费、住院护理费方面，一审判决认定的标准过高。三、在交通费、误工费方面，陈利平没有提供证据存在交通费支出，没有提供证据证实存在误工或误工费支出，一审判决认定并支持明显存在错误。四、在伤残等级评定和残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金方面，安心保险公司对陈利平单方委托并形成的鉴定结论持异议，并认为鉴定程序不合法，陈利平伤残等级达不到十级伤残。根据病历DR片及事故责任认定书，伤情轻微，鉴定受理日期是2019年9月18日，依据之前的片子是不构成伤残，因此2019年9月22日在水口医院重拍DR片，没有对双脚拍片对照，也没有测量，应当重新鉴定。安心保险公司一审期间依法提出重新鉴定申请，并请求不予支持残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等。一审法院不批准重新鉴定明显错误，请求二审法院依法批准并重新鉴定，并根据合法的鉴定结果来确定是否给付残疾赔偿金及其他。陈利平辩称，一、陈利平已经提交用药清单，但安心保险公司没有指出和证明哪些是非医保用药，也没有对陈利平的用药要求鉴定，所以应按照一审判决确定医疗费。二、住院伙食费、护理费、营养费的标准是按照广东省高院《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的通知（粤高法【2018】39号）赔偿的。三、陈利平发生事故时未满50周岁，在市集摆摊买菜，事故发生对其造成误工损失，相应的误工时间也有医嘱证明，所以应按照一审判决确定误工费。四、安心保险公司没有上道交一体化平台，陈利平无法在道交一体化平台上要求与安心保险公司共同鉴定。其后在鉴定前，由鉴定机构广东南天司法鉴定所江门分所电话通知安心保险公司的法务赵先生告知其鉴定的时间，要求安心保险公司派人监督鉴定过程。但安心保险公司在知悉有该鉴定存在的情况下也怠于处理，其责任是在安心保险公司处。陈利平委托的鉴定机构是合法有资质的鉴定机构，鉴定照片也清晰负载在鉴定意见书中，鉴定程序合法，无需重新鉴定再确定伤残等级。委托鉴定后鉴定所会要求重新拍片，是因为这时候伤情稳定，鉴定更准确，鉴定时鉴定机构有观察两脚的情况，鉴定意见是根据临床检查和看片得出。李进健没有陈述意见。陈利平向一审法院起诉请求：1、判令安心保险公司向陈利平赔偿人民币107706.93元；李进健承担连带责任。2、判令本案诉讼费用由安心保险公司、李进健承担。一审法院判决：一、安心财产保险有限责任公司应在判决发生法律效力之日起十日内向陈利平赔偿107206.93元。二、驳回陈利平的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2454.14元减半收取1227.07元，由陈利平负担5.64元，由安心保险公司负担1202.53元。二审中，各方当事人均没有提交新证据。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅针对安心保险公司的上诉请求进行审查，对各方当事人没有提出请求的不予审查。本案二审争议焦点为：1.非医保用药应否扣除；2.住院伙食补助费、营养费、护理费标准是否过高；3.交通费、误工费应否赔付；4.应否对伤残等级进行重新鉴定。一、关于焦点一。安心保险公司主张医疗费损失应扣除非医保项目费用，但未能提交证据证明陈利平的医疗费中包含非医保项目的具体费用，故安心保险公司上诉主张在陈利平的医疗费中扣除一定的免赔额，缺乏依据，本院不予支持。二、关于焦点二。经审查，一审法院依据当地实际，参照《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》核算陈利平的住院伙食补助费100元/天、营养费500元、护理费150元/天，并不存在标准过高的问题，本院予以维持。安心保险公司的该项上诉请求，理据不足，本院不予支持。三、关于焦点三。因住院需要陈利平确实产生相应的交通费用，一审法院根据陈利平住院天数酌定交通费300元，并无不当，本院予以维持。安心保险公司上诉不应赔付交通费的请求，理据不足，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，本案中，陈利平虽无法提供其有固定收入的证明，但陈利平因事故发生时未达到退休年龄，有劳动能力，再结合其居住在城镇的事实，其误工费可按照广东省城镇私营单位就业人员上一年度年平均工资计算，现其请求按照42066元/年的标准计算误工费，并未超过上述标准，一审法院予以支持并无不当，本院予以维持。安心保险公司上诉请求不应赔付误工费，理据不足，本院不予支持。四、关于焦点四。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条“对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。”的规定，一方当事人自行委托的鉴定未经推翻可以作为证据采用。经审查，广东南天司法鉴定所江门分所（以下简称南天鉴定所）及鉴定人员均有法定鉴定资质，且鉴定程序符合法律规定，经临床检查和阅片可见，陈利平左足底稍扁平，左足拇趾活动稍受限。近期复查影像学检查示左足第1趾近节趾骨近端骨折，骨折端稍移位，趾跖关节骨间距变窄，提示左足弓结构部分破坏，依据《人体损伤致残程度分级》5.10.6.18款规定，评定为十级伤残，其鉴定结论客观、真实，可作为本案认定事实的依据。安心保险公司虽对陈利平伤残等级有异议，但未提供证据证明南天鉴定所鉴定依据不足或者鉴定程序违法，应承担举证不能的不利后果，安心保险公司申请重新鉴定没有事实和法律依据，一审法院未准许其重新鉴定申请处理正确，故安心保险公司认为应对陈利平的伤残等级进行重新鉴定以及相关费用予以重新认定的上诉请求不能成立，本院不予支持。综上所述，安心保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2444.13元，由安心财产保险有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 翔审 判 员  甄锦源审 判 员  陈雪娟二〇二〇年六月十日法官助理  林 愈书 记 员  谭秀萍李金科