云南省师宗县人民法院民 事 判 决 书（2020）云0323民初1007号原告：师宗县丹凤凤城装璜材料经营部（统一社会信用代码：92530323MA6LLG9E7R）。经营者：周康军，男，1975年7月29日生，汉族，小学文化，个体户，重庆市忠县人，重庆市忠县东溪镇兴旺村三组57号，现住师宗县。地址：云南省曲靖市师宗县。委托诉讼代理人：廖晓丹，云南鸣威律师事务所律师，特别授权委托代理。被告：涂永中，曾用名徐永志，男，1979年7月20日生，汉族，初中文化，农民，师宗县人，住师宗县。委托诉讼代理人：陈瑛，男，1973年8月2日生，汉族，高中文化，农民，师宗县人，住师宗县，与被告系姻亲关系，特别授权委托代理。委托诉讼代理人：汪绍建，男，1961年7月23日生，汉族，初中文化，工人，师宗县人，住师宗县，现住师宗县，与被告系近亲属关系，特别授权委托代理。原告师宗县丹凤凤城装璜材料经营部与被告涂永中劳动争议一案，本院于2020年4月24日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告师宗县丹凤凤城装璜材料经营部及其特别授权委托诉讼代理人廖晓丹，被告涂永中及其特别授权委托诉讼代理人陈瑛、汪绍建均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告师宗县丹凤凤城装璜材料经营部向本院提出诉讼请求：请求法院撤销师劳人仲案字﹝2020﹞第5号仲裁裁决书，依法判决原、被告之间2018年5月1日至2019年12月31日期间不存在事实劳动关系；本案诉讼费由被告承担。事实与理由：一、仲裁委认定事实错误。仲裁裁决中经质证并审理查明“涂永中于2018年5月1日通过被申请人录用到师宗县丹凤凤城装璜材料经营部，具体是驾驶被申请人的车辆（云Ｄ×××**）从事送货司机的工作”事实认定错误。首先，涂永中本人在仲裁庭开庭过程中自己也承认是周康军叫其来为周康军本人名下的货车开车从事驾驶工作，其次，被申请人通过审查查明，本案云Ｄ×××**车辆所有人为周康军，仲裁裁决却认定涂永中驾驶的车辆是被申请人即师宗县丹凤凤城装璜材料经营部，存在认定事实严重错误。二、原、被告之间不存在劳动关系。被告没有提供任何证据证明与原告之间存在劳动关系，仲裁裁决适用法律错误，本案不适用劳动合同法。仲裁裁决依据被告提供的微信收款记录及工作服、工作帽即确认了原、被告存在事实劳动关系是认定错误，微信收款是被告在为原告开车送货的过程中，为注册登记的店铺代收货款，这个代收货款的行为不是他的职务行为，被告的职务行为是为原告的注册登记者周康军驾驶他所有的货车，店铺的实际经营者系周康军媳妇彭兴芬，因此仲裁裁决不应当认定原、被告之间存在劳动关系，而应认定原告的注册登记者周康军与被告形成了雇佣关系，而雇佣关系不是劳动法调整的范围。综上，仲裁裁决认定事实错误，适用法律错误。为保护原告的合法权益，特诉至贵院，请依法支持原告的诉讼请求。被告涂永中辩称：一、被告于2018年5月1日受原告委托的熟人介绍被其录用，在经营部任职司机（驾驶云Ｄ×××**轻型普通货车）为其送货、兼收货款，每次出车均按原告的调度和安排，当时口头约定基本工资为2800元／月，（工资以现金方式支付，押一个月），规定早上八点上班、下午六点下班，有事出车的时候就不固定下班时间，每月固定轮休两天，要求被告必须服从管理及工作安排，强调没有外出任务也要按时上班随时待命并安排在其经营部里开叉车上货、下货，原告承诺做到年底后固定加200元／月，被告于2018午5月1日至2019年10月4日出现交通事故时已经在经营部上班一年零五个月，这是众所周知的无需证明的客观事实，还有以下证据佐证：交通事故认定书、部分微信收款流水记录、工作服、帽子、住院诊断证明、证人证言、部分微信小视频，以上证据已经过师宗县的认定，足以证明被告与原告之间形成了事实劳动关系；二、请求法院依法驳回原告的诉讼请求；首先2020年4月9日仲裁开庭进行了答辩，有仲裁开庭笔录为证，原告在本案仲裁庭时当庭承认，被告是经营部录用的员工，被告的工作是其业务范围，原告在仲裁庭只是强调被告是雇佣关系，并没有对被告在其处工作的事实予以否认，在认可被告在原告处上班的事实前提下，原告并未在本案仲裁阶段提供任何证据来证明被告与原告之间是雇佣关系而非事实劳动关系。其次，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”，因此劳动仲裁庭上原告认可被告上班事实而又不提供任何证据，被告在充分举证、质证、辩论的前提下，仲裁委裁决被告与原告之间存在事实劳动关系是完全正确的；三、关于工资支付凭证和记录，原告在仲裁庭亲口承认是以现金方式给被告每月按时发放工资，进而认定原告与被告之间存在事实劳动关系。除了被告提供的部分微信收款流水记录、工作服、帽子以外，首席仲裁员还当庭询问了原告本单位发放工资的方式特别是询问了是否发放现金还是微信转账，被告也曾明确回答首席仲裁员是以现金方式发放工资，首席仲裁员要求原告提交工资发放名册，原告说没有，这一切均与被告提供的证据和陈述相吻合可以相互印证，依据劳社部发〔2005〕12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录：（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任，可见关于工资支付凭证或记录的举证责任，是由用人单位来承担的，而原告在仲裁庭上首席仲裁员两次询问是否有证据提交，闭庭又一次询问并告诉原告五天之内赶紧提交证据，原告均未提供此类证据，理应由其承担举证不利的败诉后果。关于雇佣关系和劳动关系：根据《中华人民共和国劳动法》第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、依据《关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》第一条、第二条及《个体工商户条例》第二十二条第二款之规定，被告依据以上法律法规特别是《劳动法》第二条规定，劳动法调整的用人单位是指我国境内的企业、个体经济组织以及国家机关、事业组织和社会团体，这些用人单位依法均需要办理营业执照或履行登记、备案手续，而雇佣关系中的雇主是指上述五种组织（劳动合同法又加了一个“民办非企业单位”）之外的不具有用工权的主体，被告与原告是劳动关系（事实劳动关系）而不是雇佣关系，据此被告与原告之间的劳动关系依法成立，事实劳动关系无可否认。综上所述：原告的诉讼理由不能成立，原告的诉讼没有事实根据和法律依据，其诉权固然是其一项法定权利，但其实质是原告滥用诉权企图拖延裁决的生效时间，达到推卸、逃避法律责任，以损害被告的合法权益，纯属滥用诉权，无理狡辩，浪费司法资源，而师劳人仲案字【2020】第5号裁决书认定的事实清楚，证据充分，理由充足，适用法律正确，程序合法，为维护法律的尊严和被告的合法权益，应当依法确认和维持，为此被告强烈请求法院依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：1.对被告提供的证据即“政府部门公示信息（原告工商登记信息）打印件一份、微信交易记录7张（12小张）、微信截屏打印件1张、师宗县公安局交通警察大队作出的第530323120190000116号道路交通事故认定书复印件一份、曲靖市第一人民医院师宗医院诊断证明书及出院记录复印件各一份”，虽原告持有不同异议，但该证据来源合法，内容客观真实，本院对其能与其他证据及本案事实相互印证的部分予以采信。2.对被告提供的证据即“凤城板材（厂家直销）清单打印件1张（2小张）、涂文君出具的证明复印件一份”，原告持有不同异议，且该证据不符合相关法律的规定，本院仅作参考；3.对被告提供的证据即“工作服及帽子照片各1张、照片3张（6小张）”，虽原告持有异议，但该证据内容客观真实，本院对其真实性予以采信；根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2005年12月29日，原告师宗县丹凤凤城装璜材料经营部在师宗县市场监督管理局登记成立，统一社会信用代码为92530323ＭＡ6ＬＬＧ9Ｅ7Ｒ,经营者为周康军，组织形式系个体经营，登记状态为存续（在营、开业、在册），经营场所为云南省曲靖市师宗县，经营范围为室内外装修材料批发及零售，从业人数为2人。2018年5月1日，被告涂永中被原告师宗县丹凤凤城装璜材料经营部招用，但未签订书面合同。被告被招录至原告师宗县丹凤凤城装璜材料经营部后具体负责驾驶原告经营用云Ｄ×××**号轻型货车从事货物发送等工作，被告的工作范围、工作时间、工作方式等均受原告的支配，其工资为固定工资，每月2800元（纠纷前一个月的工资为3000元），由原告以现金方式按月足额发放（原告自认系以现金方式按月足额发放）。2019年10月4日13时31分许，被告涂永中工作期间受原告安排驾驶其经营用云Ｄ×××**号轻型货车在送货过程中发生交通事故受伤，并住院治疗。后双方发生纠纷，被告向师宗县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求确认双方2018年5月1日至2019年12月31日期间存在事实劳动关系。2020年4月16日，师宗县劳动人事争议调解仲裁委员会根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条第一款第一项，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十二条，《关于确立劳动关系有关事项的通知》〔劳社部（2005）12号〕第一条之规定作出师劳人仲案字〔2020〕第5号仲裁裁决书，裁决确认涂永中与师宗县丹凤凤城装璜材料经营部2018年5月1日至2019年12月31日之间存在事实劳动关系。2020年4月24日，原告不服该仲裁裁决书向本院提起劳动争议之诉，请求法院撤销师劳人仲案字﹝2020﹞第5号仲裁裁决书，依法判决确认原、被告2018年5月1日至2019年12月31日期间不存在事实劳动关系，并由被告承担本案诉讼费。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有提供证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。在本案中，原告师宗县丹凤凤城装璜材料经营部以“双方系雇佣关系”为由主张其与被告涂永中之间不存在事实劳动关系，但原告系个体经济组织，符合《中华人民共和国劳动合同法》调整的主体范畴，且被告系按月领取原告发放的固定工资，同时被告的工作接受原告的管理和安排，其与工作有关的行为受原告支配，双方存在事实劳动关系，故原告提供的证据不足以否定双方存在劳动关系的事实，其诉讼请求依法不能成立，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条之规定，判决如下：确认原告师宗县丹凤凤城装璜材料经营部与被告涂永中2018年5月1日至2019年12月31日期间存在事实劳动关系。案件受理费10元，由原告师宗县丹凤凤城装璜材料经营部负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。审 判 长  杨志华人民陪审员  刘 斌人民陪审员  刘俊桧二〇二〇年六月十五日书 记 员  王利瑛