西安市莲湖区人民法院 民事判决书 （2018）陕0104民初4075号原告（反诉被告）：赵倩，女，1975年1月2日出生，汉族，住西安市莲湖区，身份证号：320XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：程杰，陕西乐友律师事务所律师。被告（反诉原告）：马骏，男，1977年7月8日出生，汉族，住西安市莲湖区，身份证号：320XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：安雅玲，陕西赛高律师事务所律师。委托诉讼代理人：李翔，陕西赛高律师事务所实习律师。原告赵倩与被告马骏合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人程杰、被告及其委托诉讼代理人安雅玲、李翔到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告双方就陈扬蟹汤包大唐西市店项目合伙关系已于2018年4月3日解除；2、被告向原告支付其占有的合伙收入84226.51元；3、由被告承担本案诉讼费用。案件审理过程中，原告变更诉请为：1、确认原、被告双方就陈扬蟹汤包大唐西市店项目合伙关系已于2018年4月3日解除；2、被告与原告对合伙事务进行清算，并向原告分配合伙期间经营利润96879.36元并支付利息（以96879.36元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率，自起诉之日计算至实际支付之日）；3、由被告承担本案诉讼费用及鉴定费。事实与理由：2017年4月21日，被告与原告签订合作协议，约定共同管理及经营陈扬蟹黄汤包大唐西市店，被告本人实际缴纳150000元，占股30%，原告全额投资已完成，占股70%，利润分配以每月营业款减去每月固定成本及每天实际支出后的余款，按占股比例进行分配，每月5号分配上一个月度的结余利润。合作期限与大唐西市合约期同步。自2017年底开始，被告拒不按照合同约定参与合伙事务的管理，并提出撤店，同时掌握合作协议签订后产生的部分经营盈余，拒绝进行结算和利润分配，后至2018年3月，原告就被告提出撤店及合伙项目何去何从一事寻求沟通，被告多次借故拒绝。2018年2月27日，原告收到大唐西市商业管理有限公司函达的《关于西市城购物中心陈扬蟹汤包恢复营业的沟通函件》，显示合伙店铺欠其租金34924.4元（欠费日期2018.1.16至2018.3.31），该笔费用从原告先前缴纳的保证金中已扣除。2018年3月30日，多次联系被告无果后，原告委托律师函达被告，XX店XX沟通、不对经营利润进行结算和分配，亦不配合发放店员工资及向出租商场方缴纳租金，致使蟹黄汤包大唐西市店处境艰难”为据，要求被告就合伙经营期间利润进行分配等，后被告配合进行两次清算，并书面确认大部分事实，在清算结果逐渐明朗之际，被告再次以对原告采购的原料单价不认可为由，拒绝将清算结果显示的由其掌握的欠款向原告进行支付。特诉至法院，请求法院依法查明事实支持原告的诉讼请求。被告辩称，应驳回原告的诉讼请求，合作协议系原告欺诈行为，属于无效协议。被告投资150000元时，原告口头承诺每月可分10000多元，至合伙终结，原告对合伙的利润虚构，造成被告上当投资。原告未核算店内资产，原告严重违约，应当赔偿被告的损失。被告向本院提出反诉请求：1、确认合作协议无效；2、反诉被告返还反诉原告投资款150000元及损失72000元；3、诉讼费用由反诉被告承担。事实与理由：2017年4月21日，反诉原告与反诉被告签订合作协议，根据协议约定反诉原告投资150000元占股30%，但在入伙时反诉被告未核算店内资产，存在欺诈合伙人。反诉被告于2017年6月（即合作期满一个月）开始违约，未履行合伙协议第四条第一款约定分配上月利润。在合伙期间作为执行合伙事务的负责人从不报告经营情况，经反诉原告多次沟通，反诉被告均以种种理由推脱拒不算账，反诉被告的种种行为均表无奈。故反诉原告提出反诉，望法院判如所请。原告针对被告反诉辩称，合作协议系自愿签署，合法有效，被告在签订合同时，对店面现状充分知晓，不存在任何欺诈行为。原、被告在不同时间段内对店面进行了管理，反诉状中称未分配利润是从2017年6月起，该时间系由被告进行经营管理，反而要求原告分配利润，缺乏依据。本案双方当时投资款均已实际投入店面运营，无返还依据，且被告在店面共收取现金若干，应以双方认可的司法鉴定结论为依据，依法向原告进行返还，若被告称存在损失，应当充分举证，否则应当承担举证不能的法律后果。当事人围绕诉讼请求提交了《合作协议》、律师函、EMS底联、查询签收页、合伙清算协议、补充清算协议、沟通函、鉴定报告、微信聊天记录截图等证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2017年4月21日，原、被告签订《合作协议》，约定双方合作经营蟹黄汤包大唐西市店，店铺地址位于XX路XX号西市XX中心XX层XX号，被告以银行转账方式出资，实缴150000元，原告占股70%，被告占股30%。店铺属于成熟店铺，原告全额投资己完成，被告需于合同签署一周内资金到账，本合同方可生效，合作期限与大唐西市合约期同步。利润分配以每月营业款减每月固定成本及每天实际支出后的结余款，按占股比例进行分配，每月5号分配上月的结余利润。合伙债务先以合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，双方按比例承担。2017年5月1日前的债权债务归原告所有，2017年5 月1日后，店铺的固定资产及营业盈利按股份比例分配。固定费用为店铺房租14000元，人员工资、员工宿舍。同日，被告向原告支付投资款150000元。签订上述《合作协议》前，店铺已于2015年10月8日开业营业,系原告一人经营。店铺的账目由原告管理，店铺收银采取现金收银及二维火电子平台两种收银方式，被告入伙后直至2018年2月26日店铺停止营业，除2017年8月3日至8月12日被告请假，及2018年1月28日被告离开至2月26 日停止营业，双方合伙的其余时间内，店铺现金收银均是由被告管理。二维火电子平台的收入支付至以原告名义开立的账户内。2018年3月9日，原告与涉案商铺出租人西安大唐西市商业管理有限公司签订《商铺租赁合同》解除协议，解除了2015年8月8日签订的《西市城购物中心商铺租赁合同》，原告2018年3月9日前向西安大唐西市商业管理有限公司交还符合原合同要求的商铺，截止该日期原告拖欠2018年1月15日至2018年3月9日期间的租金等费用25142.04元，该欠款已经扣除了原告向西安大唐西市商业管理有限公司交纳的保证金48000元、POS机押金2000元、施工证押金100元，合计42900元冲抵，冲抵后剩余金额由西安大唐西市商业管理有限公司扣作违约金不予退还。店铺停止营业后，原、被告双方2018年4月3日曾自行进行清算，签订了合伙清算协议，双方确认自本协议签订之日终止双方合作关系，并对2017年5月1日至12月31日期间现金收入、二维火数据、成本支出进行了确认，并约定未核对月份及后续事宜签订补充协议。2018年4月18日，双方再次达成《补充清算协议》，对2018年1月1日至2月26日期间原告采购原材料数量、二维火数据、流水账现金进行了确认。双方合伙财产，包括冰柜、蒸箱、桌椅、碗筷及其他厨具。2018年4月15日，原告曾给被告发送微信消息，告知被告大唐西市商管通知15号必须清场，若不自行清场，商场将作为垃圾处理，双方目前处于合伙清算阶段，不应如被告所说的由原告单方进行变卖，被告需要什么自行拉走。被告直到2018年4月17日才回复原告，约原告在新兴广场水吧见面商谈。原告称在通知被告后，已经自行联系废品回收人员将冰柜、蒸箱、桌椅、碗筷及其他厨具从大唐西市店面拉走，物品价值折抵了运费。因双方自行清算未果，原告2018年6月14日第一次申请对合伙期间的财务状况及利润数额进行审计，2018年10月16日因申请人不交纳审计费用，审计机构将审计案件退回。后原告再次申请进行审计，陕西广合会计师事务所有限公司出具了审计鉴定意见书，意见书记载2017年5月1日至2018年2月28日期间店铺的营业收入为626418.11元（电子平台），费用支出为615174.73元，利润为11243.38元。根据双方《合作协议》约定，原告占股70%应分配70%利润，被告占股30%应分配30%利润；经鉴定机构与原、被告沟通，店面主要由被告管理，原告主要负责采购配送和管理平台收付（大宗进货、员工工资支付、房租及其他，2018年1月电工费用）。2017年5月1日至2018年1月27日店内现金收支由被告管理， 2017年8月3日至8月12日被告请假及离场后的2018年1月28日至2月26日两个时间段，现金收支由原告管理。综上所述，被告共收取店面现金161360.2元，支付费用及购买食材56064.65元，结余100252.36元，被告应退还原告款项金额为店面现金结余减去被告占股应分配的利润，即96879.35元。本院认为，原、被告签订的《合作协议》系双方真实意思的表示，不违反法律法规的禁止性规定，合法有效，且双方已经按照协议约定履行了一年有余，故对被告反诉要求确认协议无效并返还投资款的诉请，本院不予支持；因合伙事务已经终止，且终止后双方曾于2018年4月3日进行过清算，故对原告要求确认《合作协议》于该日期解除的诉请，本院予以支持。合伙事务终止后应进行合伙清算，清理财产，偿还债务，分配剩余财产。关于合伙财产的分配，合伙财产包括冰柜、蒸箱、桌椅、碗筷及其他厨具，原告虽通过微信与被告沟通过合伙财产处置事宜，但在被告未回复的情况下，自行对合伙财产进行了处置，导致合伙财产剩余价值无法进行评估，考虑合伙财产实际使用情况，冰柜、蒸箱、桌椅、碗筷等合伙财产剩余价值酌情认定为5000元。合伙财产应根据原、被告各自的出资占总出资的比例进行分配，在原告已将合伙财产擅自处分的情况下，被告按照出资比例应分配的合伙财产剩余价值的30%即1500元，由原告支付给被告。关于合伙期间营业收入的分配。陕西广合会计师事务所有限公司出具了审计鉴定意见书，认定被告应退还原告利润96879.35元，被告对意见书不予认可并表示鉴定结论不能真实的反映客观状况，但被告未提交相应的证据证明，且被告未对该份鉴定意见书未提出异议，故对被告该项抗辩意见不予采信，该鉴定结论可以作为本案定案依据。参考鉴定意见书的结论，被告应将96879.35元利润支付给原告。关于原告主张的利息，被告占用96879.35元至今未支付给原告，造成损失属实，原告要求自起诉之日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算利息，不违反法律法规的强制性规定，本院予以支持，2018年5月4日至2019年8月19日的利息按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，2019年8月20日至实际付款之日的利息按照全国银行间同业拆借中心公布的市场报价利率计算。被告称原告不按照合伙协议约定分配利润，且在合伙期间作为执行合伙事务的负责人不报告经营情况，但实际店面主要由被告管理，且被告将在店面收取的现金结余款100252.36元占为己有，被告亦未提交证据证明合伙期间因原告过错给其造成损失，故对被告反诉要求原告赔偿损失72000元的请求，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一、第三十二条，《中华人民共和国合同法》第六条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告赵倩与被告马骏签订的《合伙协议》于2018年4月3日解除；二、本判决生效后十日内，原告赵倩向被告马骏向支付合伙财产剩余价值1500元；三、本判决生效后十日内，被告马骏向原告赵倩支付利润96879.35元及利息（利息以96879.35元为基数，自2018年5月4日至2019年8月19日，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算；2019年8月20日至实际还款之日，按照全国银行间同业拆借中心公布的市场报价利率计算）；四、驳回原告赵倩其余诉讼请求；五、驳回被告马骏的反诉请求。如果未能在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（加倍支付的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息，一般债务利息根据本判决确定的方法计算；加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务本金×日万分之一点七五×迟延履行期间。）案件受理费2222元，由被告马骏负担（原告已预交，被告执行本判决时一并给付）；鉴定费10000元，由原告赵倩负担5000元，由被告马骏负担5000元（原告赵倩已预交，被告执行本判决时一并给付）。反诉案件受理费2315元，由被告马骏负担（被告已预交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。   审    判    长      闵永军审    判    员      李  君审    判    员      铁文静 二Ｏ二Ｏ年六月二十八日 书    记   员      赵  敏  1