山东省济宁市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）鲁08刑终80号原公诉机关山东省梁山县人民检察院。上诉人（原审被告人）刘汉峰，男，1976年9月24日出生于山东省梁山县，汉族，小学文化，务农，住梁山县。因犯抢劫罪，于2007年7月18日被汶上县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金二万元；因犯职务侵占罪，于2013年2月28日被河南省原阳县人民法院判处有期徒刑二年，2014年12月15日刑满释放。因涉嫌犯非法侵入住宅罪，于2018年12月26日被刑事拘留，2019年1月9日被取保候审，同年3月8日被梁山县人民检察院取保候审，同年3月25日被梁山县人民法院取保候审。2019年12月27日经梁山县人民法院决定被逮捕。现羁押于梁山县看守所。辩护人孙洪健、贾庆民，山东润宁律师事务所律师。原审被告人刘汉明，男，1976年6月14日出生于山东省梁山县，汉族，小学文化，务农，住梁山县。因犯抢夺罪，于2008年1月25日被安徽省泾县人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币六万元；因寻衅滋事，于2019年3月23日被梁山县公安局行政拘留五日；因涉嫌犯非法侵入住宅罪，于2019年8月14日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕。2020年1月8日被取保候审,同年4月7日再次被取保候审。指定辩护人罗海良,山东千诚律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人陈某1，男，1957年2月1日出生，汉族，文盲，居民，住梁山县。山东省梁山县人民法院审理山东省梁山县人民检察院指控原审被告人刘汉峰、刘汉明犯非法侵入住宅罪一案及原审附带民事诉讼原告人陈某1提起附带民事诉讼一案，于二〇一九年十二月二十七日作出（2019）鲁0832刑初130号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人刘汉峰不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行审理。案件审理期间，因新冠肺炎疫情的影响，本院于2020年2月3日裁定中止审理，后于2020年6月17日裁定恢复审理。经过阅卷，讯问上诉人、原审被告人，听取辩护人辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院判决认定，2017年12月28日21时许，被告人刘汉峰伙同刘汉明酒后因盖房问题欲找被害人陈某1理论，并踹、砸被害人陈某1家门。被害人陈某1开门后，与二人发生争执。被告人刘汉峰、刘汉明遂将被害人陈某1控制，并对其推搡、殴打。被害人陈某1挣脱控制后跑回家中，并进行呼救。被告人刘汉峰、刘汉明随即闯入被害人陈某1家中，继续对被害人陈某1实施殴打，并在被害人陈某1要求二人退出的情况下拒不退出。被害人陈某1之子陈某2闻讯后赶至现场，持棍将刘汉峰打伤。后被告人刘汉明、刘汉峰等人再次找被害人陈某1父子理论，并砸坏其窗户玻璃。上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的下列证据证实：1.被害人的陈述被害人陈某1的陈述，述称2017年12月28日晚上21时40分许,其在睡觉,听见外边有人砸门还骂，把院门打开后，看见刘汉明、刘汉峰两人在门口，便问，你们治啥？二人还是接着骂，刘汉明扣着其脖子，刘汉峰对着其身上打了好几下。接着，其就往家跑，一边跑一边喊救命，二人在后边紧跟着到了其家中，其坐在了地上，二人还对着其打，具体怎么打的其也看不清，眼睛很模糊。过了一会，听见其儿子陈某2来到其家，把对方拉开，对方想要离开，陈某2把门锁上了。2.证人证言（1）证人陈某2的证言（被害人陈某1之子），证明其和父亲陈某1是前后院,其住南院,其父亲住北院。2017年12月28日21时许,妻子说听见其父亲家中有人喊救命,其从床上起来往外跑，并让妻子赶快报警，跑到院子顺手拿了一根柴火棍子，就往其父亲家中跑。跑到其父亲家，进大门后，看到有两个人正在打其父亲，一个人用手掐住其父亲的脖子,把其父亲都快掐死了,其就用手中的柴火棍子对着掐其父亲脖子的人砸了一棍子，那人就把手松开，坐到地上了。此时才看见掐其父亲脖子的人是刘汉峰,另一个人是刘汉明。之后，谁也没有再动手，在院子里吵吵了一会儿，派出所的人就到了。刘汉峰和刘汉明去医院了，其和父亲陈某1到派出所去做笔录，做完笔录后，二人回到家，没多大会儿，听见外边有人砸其家的大门，后听见有人把其父亲家南墙上的玻璃砸了，其赶紧出去，看到是刘汉峰、刘汉明，还有刘汉峰的妻子，其赶快回屋里打电话报警，一会儿，派出所的人就到了，问明情况后，刘汉峰、刘汉明、刘汉峰的妻子去医院了。（2）证人唐某（被害人陈某1之妻）的证言，证明2017年12月28日21时许，其在屋里听到外面有人砸其家的大门，其就让陈某1去看看是谁。陈某1把门打开之后，刘汉峰和刘汉明两个人就把他拽了出去，听到有人喊着掐死他、掐死他，过了一会儿，陈某1就往院子里跑，刘汉峰他们就追进来了。刘汉峰进来院子之后，就掐住陈某1的脖子把他按倒在地上，接着，刘汉明就进来了，嘴里喊着要一拳打死陈某1，刘汉明上去就用拳头往陈某1头上打，还用脚往身上踢，其就用手机报警了，然后，其就看到陈某2来了。过了一会儿，警察就来了。（3）证人张某（被告人刘汉峰之妻）的证言，证明2017年12月28日晚上，其丈夫刘汉峰回到家中时身上全是血，说是被陈某2打伤的。随后，其带着刘汉峰去找陈某2家理论，走到陈某2后边那个小院，砸了下门，往里扔了一块砖头，把一块窗户玻璃砸坏了，陈某2从家里走出来和其争吵，刘汉明也过来和其一块与陈某2争吵，接着民警就来了，其对民警说刘汉峰头上有伤，民警开车就把刘汉峰、刘汉明送到医院治疗。3.被告人的供述（1）被告人刘汉峰供述，2017年12月28日晚上9点左右，其和刘汉明喝完酒后走到了陈某1家门口，其对刘汉明说村里人都提意见说陈某1盖房子盖超，找陈某1说说去。其不停地敲陈某1的家门，说自己是刘汉峰，陈某1就骂，其就用脚踹他家的门。陈某1开门之后，其和刘汉明左右搂住陈某1，跟他说他家盖房子的事。说的过程中，其与陈某1发生争执推打了几下。陈某1挣脱之后，就跑回家了，其和刘汉明就追进陈某1的家里了，到陈某1家之后，陈某1就用手推其，让其滚出去，其和陈某1就抓在一起了，刘汉明在旁边拉，陈某1给他儿子陈某2打电话让他来，一会儿，陈某2拿着棍子进来，用棍子打其，往其头上砸了一棍子，左肩膀上砸了一棍子，腰上、身上砸了好几棍子，没一会儿，派出所的人就到了。后来，其妻子知道这事儿之后，其与其妻子、刘汉明三人又去找陈某2理论，其和其妻子又去陈某1家门口用砖头砸了他家的玻璃。还供认其对监控录像中的3人进行了指认，分别是其本人、刘汉明及陈某1。（2）被告人刘汉明供述，案发晚上9点多，其和刘汉峰等人在饭店里吃饭，二人每人喝了四两多低度白酒。喝完酒后，其和刘汉峰两人回家，走到陈某1家门口时，刘汉峰就开始敲陈某1家大门，没人开，刘汉峰就在门口小便，其在对面墙上小便。后来，刘汉峰用脚踹陈某1家大门，陈某1从家里打开大门，刘汉峰就搂住陈某1脖子，两人争执起来，其就上去抓住他俩的手拉开了。陈某1回家了，刘汉峰就跟着进了陈某1家里，其也走着进去了。进了院子，看见刘汉峰和陈某1两人抓扯在一块，其上去拉架，拉了两三分钟，快要拉开的时候，陈某1的儿子陈某2拿着一个七八十公分长的不锈钢棍子进来，照着刘汉峰的头上砸了一棍子，刘汉峰就倒在地上了，陈某2又照着刘汉峰的腰上砸了几下，其拉陈某2，陈某2说没其的事，让其走。其看刘汉峰倒在地上头上还流血，没敢离开。过了没大会儿，110警车赶到后就将刘汉峰拉到县医院，其也跟着过去了。在县医院俩人都没钱，就打车回家拿钱，之后，其和刘汉峰分别下车回家。回到家其听见张某大声吵吵，怕出事，就出门到了路上，看见刘汉峰和张某在陈某1家门口，就跟着过去了，没有注意刘汉峰和张某干什么。过了几天，刘汉峰才给其说当时他想给陈某1说他家屋子盖超了的事情，刘汉峰是凤山村20队的小队长，案发时陈某1没说让其和刘汉峰进入他家里。4.视听资料现场监控录像，内容显示：刘汉峰、刘汉明二人于2017年12月28日21时44分36秒进入陈某1家所在的胡同，刘汉峰于21时45分15秒开始用脚跺陈某1家大门，此后又敲击、跺门几次，陈某1于21时52分12秒打开大门，开门后，三人在门口站了二、三秒钟，接着刘汉明将陈某1拉到大门外，刘汉峰上前用右胳膊扣住陈某1的脖子，被陈某1推开，刘汉明上前推了陈某1一下，陈某1也推了刘汉明一下，刘汉峰上前与刘汉明一同推搡陈某1大约6秒钟，之后刘汉明用左胳膊扣住陈某1的脖子，刘汉峰在一旁推搡着将陈某1推到其家门对面的墙上，期间刘汉明始终用胳膊扣住陈某1的脖子,刘汉峰、刘汉明不断推搡陈某1，而且刘汉峰还三、四次用拳头击打陈某1，持续了大约12秒后，陈某1于21时53分19秒挣脱刘汉峰、刘汉明二人往家中跑，刘汉峰紧随其后跑进陈某1家中，刘汉明缓慢跟着也进入陈某1家中。21时53分40秒，陈某2手持木棍出现在胡同中，快速跑进了陈某1家中。12月29日0时58分左右，刘汉峰和妻子到陈某1家门口，刘汉明一会也走到刘汉峰和其妻子旁边，直到110出警。5.书证（1）行政处罚决定书，证明张某因寻衅滋事于2019年3月23日被梁山县公安局行政拘留五日；被告人刘汉明因寻衅滋事于2019年3月23日被梁山县公安局行政拘留五日。（2）刑事判决书，证明被告人刘汉峰、刘汉明曾被刑事处罚的情况。（3）户籍信息，证明刘汉峰、刘汉明案发时达到完全刑事责任年龄。（4）到案经过，证明被告人刘汉峰于2018年12月25日16时许被抓获；被告人刘汉明于2019年8月14日16时许，主动到梁山县公安局杨营派出所投案。另查明，附带民事诉讼原告人陈某1受伤后于2017年12月29日在梁山县中医院住院治疗，2018年1月4日出院，住院6天，支出医疗费2365.18元。梁山县中医院住院病案的入院诊断、出院诊断均记载：1.头面部外伤，2.全身多处软组织外伤，3.高血压病（1级中危），4.白内障术后。2017年9月4日至2017年9月12日陈某1在山东省立医院住院治疗，出院记录记载的入院诊断、出院诊断均为：1.年龄相关性白内障（双），2.屈光不正（双）。上述事实，有附带民事诉讼原告人陈某1提交的梁山县中医院的住院病案、用药清单、住院收费票据、诊断证明，山东省立医院的出院记录、诊断证明、超声检查影像等证据证明。又查明，梁山县人民检察院以梁检公诉刑诉〔2018〕259号起诉书指控被告人陈某2犯故意伤害罪，于2018年9月14日向梁山县人民法院提起公诉。在诉讼过程中，梁山县人民检察院决定撤回起诉。2019年7月3日梁山县人民法院以（2018）鲁0832刑初264号刑事裁定书裁定准许梁山县人民检察院撤回起诉。上述事实，有梁山县人民检察院梁检公诉刑诉〔2018〕259号起诉书、梁山县人民法院（2018）鲁0832刑初264号刑事裁定书等证据证实。原审法院认为，被告人刘某、刘汉明非法侵入他人住宅，其行为均已构成非法侵入住宅罪。在共同犯罪中，被告人刘汉峰起主要作用，系主犯，按其参与的全部犯罪处罚；被告人刘汉明系从犯，比照主犯从轻处罚。被告人刘汉峰在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人刘汉明自动投案，予以酌情从轻处罚。被告人刘汉峰关于没有殴打陈某1的辩解及被告人刘汉明关于其是拉架、没有殴打陈某1的辩解，与审理查明的事实不符，均不予采纳。被告人刘汉峰的辩护人关于被告人刘汉峰非强行闯入、拒不退出住宅、未对他人居住安宁造成严重影响、没有犯罪故意、到案后如实坦白其行为、主观恶性小、被害人没有要求退出、不应按犯罪处理等辩护意见，与审理查明的事实不符，不予采纳。被告人刘汉明的辩护人关于公诉机关指控被告人刘汉明犯罪的证据达不到确实充分的程度、刘汉明进入住宅系为拉架、不存在要求退出拒不退出的行为、应当判决被告人刘汉明无罪等辩护意见，与审理查明的事实不符，不予采纳。结合本案证据，被告人刘汉峰、刘汉明致伤被害人陈某1的事实存在，附带民事诉讼原告人陈某1要求赔偿经济损失，符合法律规定，予以支持，根据本案审理查明的事实及附带民事诉讼原告人陈某1提供的证据，附带民事诉讼原告人陈某1的经济损失确定为：医疗费2365.18元、误工费650.12元（39549元÷365天×6天）、住院伙食补助费180元（30元/天×6天）、交通费酌定100元，合计3295.3元，附带民事诉讼原告人要求赔偿砸坏的门和窗户玻璃等损失，未提供证据证明损失数额；要求赔偿造成右眼失明后期所有治疗费用与损失，未提供相关证据，均不予支持。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百四十五条、第二十五条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条、第一百六十三条，《中华人民共和国民法总则》第三条的规定，以非法侵入住宅罪，判处被告人刘汉峰有期徒刑七个月；以非法侵入住宅罪，判处被告人刘汉明拘役五个月；被告人刘汉峰、刘汉明于判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人陈某1医疗费2365.18元、误工费650.12元、住院伙食补助费180元、交通费100元，合计人民币3295.3元；驳回附带民事诉讼原告人陈某1的其他诉讼请求。上诉人刘汉峰以“一审认定事情不清，适用法律错误，其未强行闯入被害人家中，也没有拒不退出，没有对被害人的居住安宁造成严重影响，没有非法侵入他人住宅的主观故意，其行为不构成非法侵入住宅罪”等为由，提出上诉，请求二审法院撤销一审判决，改判其无罪。其辩护人提出相同的辩护意见。原审被告人刘汉明的辩护人提出，原判认定事实错误，适用法律错误，刘汉明犯罪情节轻微，不构成非法侵入住宅罪，即便认定为犯罪，刘汉明社会危害性小，刘汉明具有坦白情节，请求二审法院依法改判，对刘汉明从轻处罚。经二审审理查明的事实同一审法院认定的事实基本一致。对一审法院在判决书中列举认定本案事实的证据，本院经审查后予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）刘汉峰、原审被告人刘汉明非法侵入他人住宅，其行为均已构成非法侵入住宅罪。关于上诉人刘汉峰所提上诉理由和辩护人所提辩护意见，经查，第一，上诉人刘汉峰在酒后多次敲击以及跺击陈某1家大门，在陈某1打开大门后，刘汉峰、刘汉明与陈某1发生争执并相互推搡，期间刘汉峰还用拳头击打陈某1，在陈某1挣脱二人跑入其家后，刘汉峰、刘汉明跟着追入陈某1家中。在进入陈某1家之后，刘汉峰继续与陈某1发生争执，并在陈某1要求其出去的情况下拒不退出，造成陈某1头面部外伤、全身多处软组织外伤，刘汉峰、刘汉明的行为构成非法侵入住宅罪。第二，原审法院根据刘汉峰、刘汉明的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，判处相应刑罚，并无不当。上诉人刘汉峰所提上诉理由和辩护人所提辩护意见均不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定上诉人刘汉峰、原审被告人刘汉明的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  于建淞审判员  马 敏审判员  郭方浩二〇二〇年六月二十三日书记员  李 琰