广东省东莞市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤19刑终406号抗诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。原审被告人张伟，男，1968年9月18日出生，汉族，中共党员，公民身份号码:620************318，文化程度大专，户籍所在地为广东省东莞市南城区********丽景阁11D房。因本案于2019年7月10日被羁押，次日被刑事拘留，2019年7月15日被东莞市公安局取保候审，2020年1月9日被东莞市第一市区人民检察院取保候审，2020年1月13日被东莞市第一人民法院取保候审。广东省东莞市第一人民法院审理广东省东莞市第一市区人民检察院指控原审被告人张伟犯危险驾驶罪一案，于2020年2月20日作出（2020）粤1971刑初591号刑事判决。宣判后，东莞市第一市区人民检察院提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年4月28日公开开庭审理了本案。东莞市人民检察院指派检察员高路出庭履行职务，原审被告人张伟到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定，2019年7月10日21时18分许，被告人张伟醉酒后驾驶粤S*****号小型越野客车，途经东莞市南城区**********在路边停车时，该车车身右侧与停在路边由被害人张水根驾驶的粤S*****号小型轿车车尾左侧发生碰撞，造成2车损坏的交通事故。经检验鉴定，被告人张伟血液样本中血液乙醇含量为241.83mg/100ml。经公安交通部门认定，被告人张伟负事故的全部责任，张水根不负事故责任。事后被告人张伟赔偿900元给张水根，获得谅解。另查明，案发后，被告人张伟知道他人报警后，留在现场等候交警部门处理。原审判决认定上述事实，有相关证据予以证实。原审判决认为，被告人张伟无视国法，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪，依法应予惩处。被告人张伟案发后，留在现场等候公安机关处理，归案后如实供述自己的罪行，视为自首，依法可以从轻处罚。案发后，被告人张伟已与受害人达成赔偿协议，并得到受害人的谅解，对被告人张伟也可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款、第五十二条、第五十三条的规定，判决：被告人张伟犯危险驾驶罪，判处拘役二个月十五日，缓刑三个月，并处罚金人民币20000元。东莞市第一市区人民检察院抗诉提出：张伟虽有自首、谅解情节，但张伟血液酒精含量达200mg/100ml以上，造成交通事故且负事故全部责任，不属犯罪情节较轻，不能适用缓刑。东莞市人民检察院支持抗诉认为：张伟醉酒驾驶机动车发生交通事故，负事故全部责任，事故发生时张伟血液中酒精含量为241.83mg/100ml，原审未认定上述从重情节，张伟虽有自首等情节，但不属于犯罪情节较轻，不能适用缓刑，应予以纠正。原审被告人张伟对原审判决没有意见。经审理查明，2019年7月10日21时18分许，原审被告人张伟醉酒驾驶车牌号为粤S*****的小型越野客车，自东莞市******彭厨饭店行驶至东莞市南城区**********（行驶距离约2.6公里）在路边准备停车，车行至与被害人张水根停靠在路边的车牌号为粤S*****的小型轿车平齐，然后倒至粤S*****车后时，张伟驾驶的粤S*****的小型越野客车右侧与粤S*****小型轿车车尾左侧发生刮擦，造成两车损坏的交通事故。事故发生后，张伟与张水根就车辆刮擦一事进行协商，未果后，张伟遂离开现场到附近“吼馆”KTV继续喝酒，由张伟的朋友尹卫星继续与张水根协商。后因协商不成，张水根报警，张伟得知民警到场后于21时55分许返回现场处理。经公安交通部门认定，张伟负事故的全部责任，张水根不负事故责任。经检验鉴定，张伟血液样本中乙醇含量为241.83mg/100ml。事后，张伟赔偿900元给张水根并取得张水根的谅解。原审判决认定上述事实，有经原审开庭质证、认证的下列证据予以证实：（一）勘验、检查笔录现场勘查笔录、现场图、现场照片：证实案发现场位于广东省东莞市南城区**********。（二）物证粤S*****号小型越野客车和粤S*****号小型轿车。（三）鉴定意见法医毒物司法鉴定意见书：证实原审被告人张伟血液中乙醇含量为241.83mg/100ml。（四）书证1.到案经过：证实原审被告人张伟被动归案，无自首、立功情节。2.户籍信息：证实原审被告人张伟作案时已满18周岁，已达到刑事责任年龄，无前科。3.扣押清单、发还清单、随案移送清单：证实扣押原审被告人张伟的驾驶证。4.驾驶人信息查询结果单：证实原审被告人张伟的准驾车型是C1，被害人张水根的准驾车型是C1E。5.机动车查询结果单：证实粤S*****号小型越野客车的所有人是张伟，粤S*****号小型轿车的所有人是东莞市驰成汽车租赁有限公司。6.道路交通事故认定书：证实原审被告人张伟负事故的全部责任，被害人张水根不负事故责任。7.呼气检测结果：证实原审被告人张伟现场呼气检测结果为259mg/100ml。8.道路交通事故经济赔偿凭证、协议书、谅解书：证实原审被告人张伟赔偿900元给被害人张水根，获得谅解。（五）视听资料、电子数据执法记录仪视频。（六）证人证言1.尹卫星：证实张伟和其跟朋友吃饭喝酒，发生事故后张伟上了KTV喝酒。称2019年7月10日，其和张伟和几个朋友共11人在南城福威大厦吃饭喝酒，张伟喝了一点酱香型贵州大曲白酒。饭后他们各自离开到吼馆KTV，其先到点好酒，其下楼找张伟，他说停车时与别人车刮擦了，其让张伟先上KTV，其跟对方司机协商，协商不成对方司机报警处理。之后其也去了KTV，后来其不知道张伟什么时候又下楼了。张伟在KTV待了大概半小时，喝了将近10罐330ml一罐的百威啤酒。2.杨林：证实张伟和他们吃饭时有喝酒，后在KTV张伟有喝啤酒。称2019年7月10日，其和张伟和几个朋友约10人在南城福威大厦吃饭喝酒，张伟喝了一点酱香型贵州大曲白酒。饭后他们各自离开到吼馆KTV，张伟在唱歌时和每个人都碰了1-2罐啤酒，估计喝了很多，具体不清楚。后来其没看见张伟，听朋友说他下去处理事情了，后来其才知道张伟开车发生交通事故了。（七）被害人的陈述张水根：证实车被原审被告人张伟开车碰撞。称2019年7月10日21时18分许，其驾驶粤S*****号小型轿车将车停在南城区宏七路候机楼路段，当时其在车上休息了10分钟后，其听到声响，对方车身右前侧与其车左后侧碰撞，其跟对方司机协商让他赔偿600元，对方司机朋友不同意，其就报警处理。辨认笔录：辨认出张伟就是涉嫌醉酒驾驶的男子。（八）原审被告人的供述和辩解张伟：认罪，承认喝酒后开车发生交通事故被查获。供述称2019年7月10日19时多，其跟几个朋友在东莞南城福威大厦的彭厨饭店吃饭，期间其喝了约3两50度的白酒。酒后其驾驶粤S*****号牌小型越野客车在南城区宏二路候机楼对出路段，其依稀记得在吼馆KTV门口倒车入库时碰撞到停在路边的轿车。事故后在现场与对方车主协商，但具体怎样协商不记得了，后来对方报警了。取保之后辩解事故发生后，其朋友帮其跟对方司机协商处理，其就上了KTV和朋友喝酒，其又喝了8-10罐330ml的雪花啤酒，后来交警来了其才下去处理。其有C1驾驶证。涉案车辆是其所有。审查起诉阶段检察笔录：认罪，与公安笔录一致。针对原审被告人张伟的量刑问题，本院评析如下：1.经检验张伟血液中乙醇含量为241.83mg/100ml，超过法定的醉酒标准，但因事故发生后，张伟未在现场等候处理，而是离开现场去KTV二次饮酒,导致最终测量的血液中乙醇含量并非发生交通事故时的准确数值，原审以危险驾驶罪对张伟定罪处罚，张伟对原审的定罪及量刑并无异议；2.尽管张伟醉酒驾驶机动车在道路上行驶，发生交通事故，负事故的全部责任，但因张伟驾驶距离较短，发生事故时路上车辆及行人相对较少，事故发生在张伟欲停车倒车时，速度较慢，社会危害性、危险性相对较小，且事故是轻微的刮擦，未造成严重的后果；3.张伟自愿签署了《认罪认罚具结书》，且已向原审法院缴纳了20000元罚金，认罪态度较好，可酌情从轻处罚；4.张伟主动投案，归案后如实供述主要犯罪事实，系自首；5.事故发生后张伟赔偿了被害人并取得了谅解，可酌情从轻处罚。综上，原审对张伟适用缓刑并无不当，但考虑到张伟醉酒驾驶，且在发生事故后，在事故并未处理完毕前又再次饮酒，其主观上并未意识到醉酒驾驶的危害性及严重性，原审对张伟的缓刑考验期较短，无法起到提高张伟对醉驾危险性的认识，亦无法起到对社会公众的警示性作用，因此应当适当延长缓刑考验期。关于东莞市第一市区人民检察院及东莞市人民检察院提出张伟血液中乙醇含量超过200mg/100ml，且醉酒后驾驶机动车发生交通事故，负事故的全部责任，不属于犯罪情节较轻，不能适用缓刑的意见，经查，本案中张伟的血液中乙醇含量虽然超过了200mg/100ml，但其存在二次饮酒的情况，区别于其他醉驾案件，且根据上述对本案张伟存在其他量刑情节的具体分析，原审对其判处缓刑并无不当，东莞市第一市区人民检察院及东莞市人民检察院提出不能对张伟适用缓刑的意见本院不予采纳。案经审判委员会讨论决定，原审被告人张伟在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪，依法应予惩处。原审被告人张伟案发后主动投案，归案后如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。案发后，原审被告人张伟已与受害人达成赔偿协议，并得到受害人的谅解，可酌情从轻处罚。原审被告人张伟自愿签署了《认罪认罚具结书》，可以依法从宽处理。原审判决认定基本事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，唯缓刑考验期过短，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条、第十五条、《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第四十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：一、维持广东省东莞市第一人民法院（2020）粤1971刑初591号刑事判决的定罪部分。二、撤销广东省东莞市第一人民法院（2020）粤1971刑初591号刑事判决的量刑部分。三、原审被告人张伟犯危险驾驶罪，判处拘役二个月十五天，缓刑六个月，并处罚金人民币20000元（缓刑考验期限从本判决确定之日起计算；罚金已缴纳）。本判决为终审判决。审 判 长  赵 骞审 判 员  李 哲审 判 员  刘 超二〇二〇年五月二十七日本件与原核对无异法官助理  黄静斐书 记 员  谢嘉伟附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：（一）追逐竞驶，情节恶劣的；（二）醉酒驾驶机动车的；（三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；（四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。