贵州省贵阳市花溪区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0111民初7920号原告：杨宗伟，男，1970年7月1日出生，汉族，住云南省昆明市石林彝族自治州。委托诉讼代理人：吴正成，贵州铭和律师事务所律师，特别代理。委托诉讼代理人：黎敏，贵州铭和律师事务所实习律师，一般代理。被告：广州建筑股份有限公司贵州分公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区金阳新区麒龙中央商务大厦**办公室10。负责人：冼聪颖，系公司经理。委托诉讼代理人：黄文竞，广东盈隆律师事务所律师，特别代理。委托诉讼代理人：陈嘉颖，广东盈隆律师事务所律师，特别代理。被告：广州建筑股份有限公司，住所地广东省广州市越秀区广卫路****。法定代表人：梁湖清，系公司董事长。委托诉讼代理人：连烈坤，系公司员工，特别代理。委托诉讼代理人：向鹏，系公司员工，特别代理。第三人：万勇，男，1965年8月25日出生，汉族，住贵州省贵阳市观山湖区。第三人：贵阳思源房地产开发有限公司，住所地贵州省贵阳市花溪区贵筑社区尖山村迎宾大道西侧。法定代表人：姚杰，系公司执行董事。委托诉讼代理人：陈金沙，一般代理。原告杨宗伟与被告广州建筑股份有限公司贵州分公司（以下简称广建贵州分公司）、广州建筑股份有限公司（以下简称广建公司）、第三人万勇、贵阳思源房地产开发有限公司（以下简称思源房开）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月23日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告杨宗伟及其委托诉讼代理人吴正成，被告广建贵州分公司委托诉讼代理人黄文竞、陈嘉颖，广建公司委托诉讼代理人连烈坤，第三人思源房开委托诉讼代理人陈金沙到庭参加诉讼，第三人万勇经本院合法传唤未到庭参加诉讼。因原被告双方申请庭外和解，本案依法扣除相应审理期限。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，请求判令：1.二被告连带向原告支付工程款1705805.47元及逾期付款违约金（逾期付款违约金以欠款金额1705805.47元为基数，按银行同期贷款利率四倍标准，从2018年4月10日判决至全款付清之日止）；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年3月18日，原告与被告广建贵州分公司签订了《贵阳花溪思源·童话故事工程人工挖孔桩分项施工合同》，约定由原告承包贵阳花溪思源·童话故事工程总建筑面积约为26万方的人工挖孔桩分项施工，被告支付相应工程款，其中结算及付款方式为工程竣工验收办理完毕结算，15日内支付至工程款总价的95%，剩余5%工程保修金，质保期二年满后15日内退还。合同签订后，原告进场对工程进行了施工。2018年3月25日，原告施工完成且经原被告结算，原告完成工程量工程价款共计9513687.22元，扣除被告已支付工程款，被告尚欠原告工程款1705805.47元。被告的逾期付款行为，已经给原告造成了严重的经济损失。原告认为，与被告签订的《贵阳花溪思源·童话故事工程人工挖孔桩分项施工合同》为双方真实意思表示，内容并不违反国家法律法规禁止性规定，合法有效。原告对工程施工完毕后，被告应及时支付工程价款，否则应承担支付剩余价款及逾期付款违约金的责任。原告为维护自身合法权益，现提起诉讼，请求判如所请。被告广建贵州分公司辩称，1.根据万勇出具的《承诺书》显示，万勇系挂靠广建公司承包案涉项目，万勇是实际施工人。且原告提交的《人工挖孔桩分项施工合同》上的签字人员是万勇的员工吴进、《财务明细表》的签字人员王福伦也是万勇的员工。故万勇挂靠广建公司施工，是案涉项目的实际施工人。2.万勇作为挂靠人，应当对案涉项目承担付款责任。即使法院认定被挂靠人也需承担责任，那么也应当由挂靠人与被挂靠人承担连带责任。3.签订《人工挖孔桩分项施工合同》的是吴进与杨宗伟，该合同与广建贵州分公司无关，杨宗伟无权向其主张任何工程款。4.广建贵州分公司不存在逾期付款的行为，杨宗伟主张逾期付款违约金没有任何依据，且杨宗伟主张的违约金支付标准也不符合法律的规定。杨宗伟主张以2018年4月10日起算逾期付款违约金没有任何依据。在双方从未就逾期付款违约金或逾期付款利息有任何约定的情况下，杨宗伟主张的按银行同期贷款利率四倍标准计算逾期付款违约金不符合法律规定。综上，应当驳回原告的诉讼请求。被告广建公司辩称，与广建贵州分公司的答辩意见一致。第三人思源房开述称，对原告的起诉无意见。第三人万勇未答辩。本院经审理认定事实如下：原告称其于2013年3月18日与被告广建贵州分公司签订了一份《人工挖孔桩分项施工合同》，约定甲方为广建贵州分公司，乙方为杨宗伟人工挖孔桩施工队。乙方承包甲方位于贵阳市花溪区甲秀南路的“贵阳花溪思源·童话故事”工程（人工挖孔桩分项工程），承包范围为总面积26万平方米的人工挖孔桩分项施工。本工程合同价为甲方与业主最终确定的人工挖孔分项工程结算总价的76%（税费由甲方代扣代缴）。工程付款方式为乙方在第一批次人工挖孔桩全部完成且全部通过验收合格后，根据实际完成量与甲方办理好工程结算，甲方在收到业主支付的第一批次进度款（约50000平方米结构封顶）后十五个工作日，支付乙方实际完成工作量的80%。业主如未能按约定金额支付第一批次进度款，甲方则按业主实际支付与应支付款项的比例向乙方支付相应款项（业主实际支付/业主应支付×80%）。第一批次（约50000平方米整体工程）竣工验收办理完结算，甲方收到业主支付的工程结算审定款后，15个工作日内支付乙方经甲方已按核定程序审核的实际完成工作了的90%。业主如未能按约定金额支付第一批次进度款，甲方则按业主实际支付与应支付款项的比例向乙方支付相应款项（业主实际支付/业主应支付×95%）。其余5%作为保修金待保修期满二年，甲方收到业主支付的工程保修款后，十五个工作日内一次性付给乙方。后续的人工挖孔桩工程施工付款参照第一批次的付款和结算方式执行。原告在乙方处签名捺印，案外人吴进在甲方处签名捺印。广建贵州分公司于2018年3月18日向其发出了一份《进场通知书》，载明：“根据贵阳花溪思源·童话故事项目的现场实际情况，现已基本具备人工挖孔桩施工的现场条件，请接到本通知三日内尽快组织人员进场并按我司现场项目部的进度计划安排人工挖孔桩施工”。《进场通知书》上加盖了“广州建筑股份有限公司贵州分公司”的印章，吴进签名。原告杨宗伟称，广建贵州分公司向其支付工程款4450000元，向材料商代付了材料款669630元，退还了一笔保证金300000元，合计支付工程款5369630元。2018年3月25日，杨宗伟与案外人王福伦共同签署了一份《花溪·溪谷项目人工挖孔桩（杨宗伟）财务明细表（2018.3.25）》，经结算最终核定欠款金额1705805.47元。王福伦写明“经双方协商争议部分同意按壹拾万元结算，确认上述结算金额”。杨宗伟写明“确认金额”。原告为证明其完成了9513687.22元的工程量，提交了有王福伦、吴进签字的项目结算书一套，工程量签证单两套。庭审中，广建贵州分公司称，万勇系挂靠在广建公司，是案涉工程的实际施工人，而吴进、王福伦是万勇的班子成员。为证明其主张，提交了万勇向其出具的《承诺书》，承诺其作为广建贵州分公司的承包人，就贵阳思源房地产开发有限公司“贵阳花溪思源·童话故事”施工项目，接收广建公司与业主所签订的总合同的合同条款，与工程有关的一切责任义务均由其承担。其同意按实际结算价的3%上缴作为管理费。广建贵州分公司还出具了中国建设银行的银行转账凭证，显示从2014年1月起广建贵州分公司陆续向万勇支付相应的款项。广建贵州分公司称该款项系扣除管理费后由万勇支付给其他人。广建贵州分公司还出具了一份《付款委托书》以及《万勇聘用人员工资支付确认表》，其中《付款委托书》载明万勇委托广州市华隽建筑工程有限公司向其聘用人员吴进、王福伦等人支付工资；《万勇聘用人员工资支付确认表》载明万勇欠付吴进、王福伦等人工资情况以及实际发放工资情况。该表中有吴进、王福伦等人签名确认。原告称如果法院查实万勇与广建贵州分公司是挂靠关系后，要求万勇与被告承担共同付款责任。庭审中，经本院向原告释明，原告主张第三人万勇与被告承担共同付款责任。另查明，2016年4月15日，贵阳市住房和城乡建设局、贵阳市花溪区住房和城乡建设局就“思源·溪谷项目”项目一期工程复工问题，协调广州建筑股份有限公司贵州分公司和“花溪·溪谷项目”代表在溪谷售楼部二楼会议室再次召开专题会议，并形成了花建专议﹝2016﹞1号文件。其中万勇、吴进、王福伦等作为广建公司代表参会。广建贵州分公司于2019年10月28日向本院申请对《进场通知书》中加盖了“广州建筑股份有限公司贵州分公司”印章进行鉴定，本院委托贵州警察学院司法鉴定中心对该印章进行鉴定。因《进场通知书》中的“广州建筑股份有限公司贵州分公司”印章不符合《司法鉴定程序通则》第十五条规定的第二种不得受理的情形，贵州警察学院司法鉴定中心于2020年1月9日向本院出具了一份不予受理通知书。因原告申请对被告名下价值2000000元的财产采取保全措施，本院于2019年10月24日作出（2019）黔0111民初7920号民事裁定书，裁定查封、扣押、冻结被申请人广州建筑股份有限公司贵州分公司、广州建筑股份有限公司名下人民币2000000元的银行存款或其他同等价值的财产。上述事实，有原告身份证、被告工商登记信息、《人工挖孔桩分项施工合同》、结算明细表、《付款委托书》、花建专议﹝2016﹞1号文件、结算书、工程量签证、承诺书、转账凭证、《万勇聘用人员工资支付确认表》等及当事人陈述等证据在卷佐证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，根据原被告的诉辩意见、举证质证意见及本院查明的案件事实，本案的主要争议焦点一是《人工挖孔桩分项施工工程合同》的相对方是谁；二是万勇与广建贵州分公司之间的法律关系；三是广建贵州分公司和万勇的责任；四欠付工程款的金额以及利息认定。针对争议焦点一，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理人的，代理行为有效。”虽然原告杨宗伟与案外人吴进签订的《人工挖孔桩分项施工工程合同》未加盖广建贵州分公司的公章，但是根据《进场通知书》中加盖的广建贵州分公司公章，结合贵阳市住建局、贵阳市花溪区住房和城乡建设局就“思源·溪谷项目”项目一期工程复工问题召开专题会议，吴进等人作为广建贵州分公司的代表参会，原告有充分的理由相信吴进实施的行为能够代表被告广建贵州分公司的意思表示，故吴进以被告广建贵州分公司的名义与原告签订《人工挖孔桩分项施工工程合同》的行为构成表见代理，被告广建贵州分公司应当对吴进的上述行为承担法律后果。广建贵州分公司辩称对《进场通知书》中加盖的“广州建筑股份有限公司贵州分公司”印章的真实性不予认可，其申请鉴定后，鉴定机构向本院回函，印章不符合《司法鉴定程序通则》第十五条规定的第二种不得受理的情形。因此本院对广建贵州分公司的辩称意见不予采纳。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同更具有下列情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。而杨宗伟等人作为自然人并不具备相应施工资质，因此《人工挖孔桩分项施工工程合同》应属无效合同。针对争议焦点二，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”规定，挂靠施工是指没有资质或资质低的施工人（即挂靠人）借用有资质的或资质高的企业（即被挂靠人）的名义承揽工程并向其交纳管理费的行为。广建贵州分公司辩称，实际施工人是万勇，万勇同意按实际结算价的3%上缴作为管理费，为此广建贵州分公司提交了万勇的《承诺书》以及与万勇之间的转款凭证。本院认定，万勇系挂靠广建贵州分公司。针对争议焦点三，虽然《人工挖孔桩分项施工合同》的签订方为杨宗伟与广建贵州分公司，但万勇作为挂靠人对工程进行实际经营和管理，且其聘请的员工案外人吴进在合同上签字，对杨宗伟无施工资质也是明知的，应当对欠付杨宗伟的工程款承担给付责任。而广建贵州分公司作为被挂靠人为万勇的挂靠行为提供便利，并从中获取了挂靠利益，作为合同相对方也应当承担共同责任。且原告经本院释明后，主张第三人万勇与被告承担共同付款责任。故，万勇、广建贵州分公司承担共同付款责任。针对争议焦点四，原告主张工程款的依据系案外人王福伦与杨宗伟签署的《花溪·溪谷项目人工挖孔桩（杨宗伟）财务明细表（2018.3.25）》，经结算最终核定欠款金额1705805.47元。根据广建贵州分公司举证的万勇出具的《承诺书》、《付款委托书》以及《万勇聘用人员工资支付确认表》可知王福伦、吴进系万勇的聘用人员。王福伦签署的结算明细表可以代表万勇，故，本院对该明细表的真实性予以认可，欠付杨宗伟的工程款为1705805.47元。针对原告主张利息，因双方未约定工程款利息，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”之规定，原告要求被告及第三人支付因逾期付款产生的利息的诉请符合法律规定，本院予以支持，逾期利息计算标准按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，因原告未提供证据证明案涉工程交付时间，因此逾期利息计算时间本院酌定从原告起诉之日即2019年8月23日计算，算至被告实际付清之日止。另，因广建公司系广建公司贵州分公司的总公司，故其应对分公司的债务承担补充清偿责任。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、第一百七十二条，《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告广州建筑股份有限公司贵州分公司及第三人万勇在本判决生效后十五日内共同支付原告杨宗伟工程款人民币1705805.47元及利息（利息从2019年8月23日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，算至被告实际付清之日止）；二、被告广州建筑股份有限公司对被告广州建筑股份有限公司贵州分公司的上述债务承担补充清偿责任。三、驳回原告杨宗伟的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息案件受理费人民币20152元，减半收取10076元，保全费5000元，合计15076元，由被告广州建筑股份有限公司贵州分公司、第三人万勇共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  高燕二〇二〇年六月二十四日书记员  李蓉