江西省宜春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣09民终605号上诉人（原审原告）：刘全金，男，汉族，1973年11月24日出生，务农，住宜春市袁州区。委托诉讼代理人：徐思涵，江西同茂律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江西天恒装饰工程有限责任公司，住所地：宜春市袁州区国际商贸城****，统一社会信用代码；9136090034326215XJ。法定代表人：刘亮祥，总经理。被上诉人（原审被告）：袁明根，男，汉族，1973年10月25日出生，务农，住宜春市袁州区。被上诉人（原审被告）：易再军，男，汉族，1977年7月6日出生，务农，住宜春市袁州区。被上诉人（原审被告）：蔡安文，男，汉族，1990年11月26日出生，从事铝合金装修行业，现住宜春市袁州区。被上诉人（原审被告）：宜春市袁州区南庙镇袁梅村民委员会，住所地，住所地：宜春市袁州区南庙镇袁梅村iv>负责人：段泉立，村主任。委托诉讼代理人：段兵琪，男，汉族，1989年12月21日出生，宜春市袁州区南庙镇袁梅村村委委员，住宜春市袁州区。上诉人刘全金因与被上诉人江西天恒装饰工程有限责任公司（以下简称天恒公司）、袁明根、易再军、蔡安文、宜春市袁州区南庙镇袁梅村民委员会（以下简称袁梅村委会）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宜春市袁州区人民法院（2019）赣0902民初4860号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月17日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。刘全金的上诉请求：撤销一审判决第一项，改判袁明根、易再军向其支付赔偿款134533.8元；撤销一审判决第二项，改判天恒公司、蔡安文对赔偿款134533.8元负连带赔偿责任；改判袁梅村委会在尚未支付工程款范围内优先支付被上诉方应承担的赔偿款；一、二审诉讼费、保全费由被上诉方承担。事实和理由：1、一审法院没有判令赔偿精神抚慰金、交通费、其购买营养品的合理费用，且认定其住院期间营养费赔偿标准较低。2、一审认定其自负30%的责任明显过高。其在自身受伤过程中无明显和重大过错。反之天恒公司存在违法分包行为，且未依法提供符合国家标准的劳动防护用品，未监督从业人员按规定佩戴和使用，也未给现场施工人员办理意外伤害保险，应当与其他被上诉人一起承担90%的赔偿责任。3、天恒公司目前已经实际停产停业其法定代表人刘亮祥也被人民法院列入“失信人员名单”。而袁梅村委会未严格按照《招投标法》的规定进行招投标，将涉案工程直接发包给本村村民刘亮祥，程序违法违规，应当在尚未支付工程款的范围内优先支付被上诉方应当承担的赔偿款。袁明根答辩称：其只是个做事的，一审认定其本人承担70%的责任过高。易再军答辩称：其只是个做事的，一审认定其本人承担70%的责任过高。蔡安文答辩称：同意一审判决。袁梅村委会答辩称：同意一审判决。刘全金向一审法院提出的诉讼请求：1、判令天恒公司、袁明根、易再军、蔡安文共同向其支付赔偿款194903.67元（1．医疗费33787.87元。2．残疾赔偿金34704元=14460元/年×20年×12%。3．护理费7560元=120元/天×63天。4．住院伙食补助费3150元=50/天×63天。5．营养费3150元=50/天×63天。6．误工费54600元=260/天×210天。7．交通费600元=10/天×60天。8．鉴定费2000元。9．后续治疗费30000元。10．白蛋白、营养液3596元。11．被抚养人生活费11755.8元。其父亲刘自连6531元=10885元/年×10年×12%×0.5。其母亲李会秀6531元=10885元/年×10年×12%×0.5。12、精神抚慰金10000元）。2、判令袁梅村委会在装饰工程款的范围内，优先向其支付各项损害赔偿款。3、本案诉讼费、保全费由被上诉方承担。一审法院经审理查明：2018年11月27日，袁梅村委会为甲方，天恒公司为乙方，双方就袁梅村委会办公大楼室内装修签订了《天恒装饰室内装修工程合同》，约定：工程承包方式：包工、包料、包工期；工程期限60天，开工日期2018年11月27日，竣工日期2019年1月27日；乙方在施工期内严格遵守《建筑安装工程安全技术规程》及《建筑安装工人安全操作规范》，确保安全施工，乙方在施工期间发生的一切事故，均由乙方承担全部责任。由此给甲方造成的一切损失由乙方承担其全部责任。同时，袁梅村委会又将部分附属工程承包给天恒公司。合同签订后，天恒公司将工程全部发包给蔡安文，蔡安文又将劳务部分发包给袁明根、易再军。袁明根、易再军雇佣刘全金从事焊接工作，约定每天工资260元，按日计酬。2019年3月13日10时许，刘全金在从事雇佣活动时，脚踩的钢管断裂，刘全金从离地两米高处摔至地面，当时刘全金没有系安全绳，也没有戴安全帽。现场工友将刘全金送至浙赣友好医院治疗，当日转至宜春市人民医院治疗，入院诊断为：1．右侧额颞叶脑挫裂伤；2．左侧额颞部硬膜下血肿；3．少量蛛网膜下腔出血；4．右侧颞顶部硬膜外血肿；5．右侧颞顶骨骨折；6．局部胸椎椎体骨折；7．双侧胸腔少量积液；8．右肺肺大泡。刘全金住院40天，于2019年4月22日出院，用去医药费114487.17元，医嘱建议继续康复治疗。出院当日，刘全金又在宜春市人民医院神经外科一区住院治疗，入院诊断为：1．脑出血术后；2．右侧颞顶骨骨折；3．局部胸椎椎体骨折；4．右肺肺大泡。刘全金住院23天，于2019年5月14日出院，用去医疗费5300.7元，医嘱建议行颅骨修补术。刘全金两次住院63天，用去医疗费119797.87元，其中刘全金支付33787.87元，被上诉方支付医疗费86010元。刘全金出院后，自行购买了部分营养品，用去3596元。2019年6月18日，江西宜春司法鉴定中心对刘全金伤残、后续治疗费、“三期”作出了鉴定，鉴定意见为：1．伤残等级评定为两个十级伤残。2．后续治疗费为30000元（如需特殊治疗以实际发生为准）。3．误工期210日、护理期60日、营养期60日。刘全金因做司法鉴定，用去鉴定费2000元。后，双方对刘全金因受伤造成的损失赔偿未达成共识，刘全金为此诉至法院。另，刘全金及袁明根均未取得焊接从业资质，但长期从事焊接工作。蔡安文未取得装修从业资质，其与天恒公司长期合作从事装修业务。又，刘全金父亲刘自连（身份证号3622011950********），母亲李会秀（身份证号3622011950********）均在世。刘全金有兄妹2人。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案袁明根、易再军雇佣刘全金从事焊接工作，刘全金在从事雇佣活动中遭受人身损害，袁明根、易再军应承担赔偿责任，刘全金未取得焊接从业资质，在从事雇佣活动中，未戴安全帽、系安全绳，对损害的产生亦负有一定责任。天恒公司将装修工程转包给蔡安文，蔡安文又将焊接工作分包给不具备资质的袁明根。天恒公司，蔡安文在整个施工过程中，对工程施工期间施工人员安全防范措施监管不力，天恒公司、蔡安文应对刘全金的损伤应承担连带赔偿责任。刘全金受伤后共用去医疗费119797.87元，有票据证实，该院予以确认。天恒公司、蔡安文、袁梅根、易再军对江西宜春司法鉴定中心作出的鉴定报告没有异议，鉴定结论为刘全金构成两个十级伤残，继续治疗费30000元，误工期210日、护理期60日、营养期60日，对此该院予以确认。刘全金为农村居民，构成两个十级伤残，劳动能力丧失12%，刘全金要求按照江西省2018年农村居民人均纯收入14460元计算残疾赔偿金，理由充分，该院予以支持。刘全金为农村居民，不具备焊接从业资质，无固定收入，刘全金要求按照每天260元工资计算误工费，无法律依据，该院不予支持。鉴于刘全金农闲期间在外务工，对刘全金误工费的计算，以江西省2018年城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资为37426元，每日工资为102元为标准，认定刘全金每天误工费为102元，护理费每天102元。刘全金要求被上诉方按照50元一天承担营养费，标准过高，每天按20元计算。刘全金要求被上诉方按照每天50元承担住院伙食补助费，理由充分，该院予以支持。刘全金父亲刘自连（1950年8月12日出生），母亲李会秀（1950年8月26日出生），刘全金父母亲均为农村居民，且在世又无劳动能力，刘全金要求按照2018年江西省农村居民人均年生活消费支出10885元计算被抚养人生活费，理由充分，该院予以支持。刘全金用去鉴定费2000元，刘全金要求被上诉方承担，理由充分，该院予以支持。交通费为受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用，刘全金未提供交通费用凭证，且刘全金两次住院均在同一医院，不存在交通费用问题，对刘全金要求被上诉方承担交通费600元的诉请，该院不予支持。刘全金出院后，自行购买的营养品，由其自行承担，对刘全金要求被上诉方承担因购买营养品花费3596元的诉请，该院不予支持。刘全金已要求被上诉方承担残疾赔偿金，且刘全金为两个十级伤残，劳动能力丧失12%，但并不存在严重精神损害，刘全金要求被告方承担精神抚慰金10000元的诉讼请求，该院不予支持。刘全金以袁梅村委会为发包方，要求其在应付工程款内优先支付被上诉方应承担的赔偿款，无法律依据，该院不予支持。综上，刘全金的损失为：1．医疗费：119797.87元2．残疾赔偿金：34704元=14460元/年×20年×12%．3．护理费：6120元=102×604．住院伙食补助费：3150元=50×635．营养费；1200元=20×606．误工费：21420元=102×2107．鉴定费：2000元。8．后续治疗费：30000元。9．被抚养人生活费：刘全金父亲刘自连（1950年8月12日出生）、母亲李会秀（1950年8月26日出生），刘全金有兄妹2人，刘全金父亲刘自连：6531元=10885元×10×0.5×12%，母亲李会秀：6531元=10885元×10年×0.5×12%，合计：231453.87元。刘全金的上述损失，根据刘全金承担30%的责任，袁明根、易再军承担70%的责任进行划分，袁明根、易再军应承担的损失为162017.7元，余款69436.17元由刘全金自行承担。被上诉方现已承担医疗费86010元，袁明根、易再军还应支付的损失为76007.7元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、限袁明根、易再军在本判决生效之日起10日内支付给刘全金赔偿款76007.7元。二、天恒公司、蔡安文负连带赔偿责任。三、驳回刘全金的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4198元，财产保全费1495元，合计5693元，由袁明根、易再军、天恒公司、蔡安文承担。双方当事人在二审中均未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院另查明：一审庭审笔录记载，刘全金陈述事故原因系旧料不结实，导致其摔下。天恒公司陈述，“我们用的都是铁管，不管是旧的还是新的，结实性都是有可用性的。”蔡安文陈述，“材料问题，原告是清楚的，我们没有偷换材料，我们是旧材料移过来重新搭建的。”袁明根陈述，“是钢管中间断了，不是焊接部分断了。”本院认为：《中华人民共和国宪法》第四十二条第二款规定：“国家通过各种途径，创造劳动就业条件，加强劳动保护，改善劳动条件，并在发展生产的基础上，提高劳动报酬和福利待遇。”《中华人民共和国劳动法》第三条第一款规定：“劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。”因此，劳动者在劳动时有受保护的权利，雇主对雇员负有安全保障义务。当然雇员在劳动时对自身的安全也有一定的注意义务。本案中，刘全金从事的焊接工作属于危险工作，且在高处进行焊接，又没有佩戴安全帽和安全绳，以致因脚踩的钢管断裂，摔下受伤。袁明根和易再军作为雇主，没有提供安全的劳动设施和为刘全金提供必要的安全防护设备，没有尽到作为雇主的安全保障义务，应对本案事故承担重大过错责任。刘全金作为雇员，长期从事焊接工作，对在高处进行焊接这种危险工作，应当对自身的安全尽到必要的注意义务，但其即未自行佩戴安全防护设备，又未提示雇主为其提供安全防护设备，对自身的伤害应承担疏忽大意的过失责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，一审认定雇主承担70%的责任与雇主的重大过错责任不符；一审认定雇员承担30%的责任，显然超过了雇员疏忽大意的过失责任。本院认为，根据本案件实际情况，应由雇主承担85%的责任，雇员承担15%的责任。虽然刘全金未提供相应的交通费支付凭证，但刘全金住院63天，其家属来医院进行必要的护理，会产生一定的交通费，本院酌定300元；一审认定营养费每天20元过低，本院酌定每天30元，则一审少认定营养费为10元×60天=600元；刘全金因本案事故造成两个十级伤残，存在一定的精神伤害，本院酌定精神抚慰金为6000元；对本院认定的营养费之外，刘全金自行购买营养品的费用，应由刘全金自行承担。则，刘全金的总损失为238353.87元。袁明根和易再军作为雇主应赔偿202600元，减去被上诉方已支付的医疗费86010元，还应赔偿116590元。至于刘全金上诉要求袁梅村委会在尚未支付工程款的范围内优先支付本案赔偿款，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，刘全金的上诉请求部分成立，应予部分支持；一审认定事实基本清楚，适用法律基本正确，但在责任比例的划分上不当，应予调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销宜春市袁州区人民法院（2019）赣0902民初4860号民事判决；二、被上诉人袁明根和易再军在本判决生效之日起十日内赔偿上诉人刘全金116590元；三、被上诉人蔡安文和江西天恒装饰工程有限责任公司对本判决第二项的金钱给付义务，承担连带赔偿责任；四、驳回上诉人刘全金的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4198元，财产保全费1495元；二审案件受理费1263元，共6956元，由上诉人刘全金承担1043元，由被上诉人江西天恒装饰工程有限责任公司、袁明根、易再军、蔡安文连带共同承担5913元。本判决为终审判决。审判长  周晟审判员  郭琳审判员  杨柳二〇二〇年六月二十八日书记员  韩醒