安徽省蚌埠市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖03民初132号 原告:江苏鼎鑫建设工程有限公司，住所地江苏省扬州市江都区邵伯镇昭关戚运路，统一社会信用代码91321012141194769H。 法定代表人：尤芝翔，该公司董事长。 委托诉讼代理人：凌远龙，安徽径桥律师事务所律师。 被告：蚌埠保利置业发展有限公司，住所地安徽省蚌埠市燕山投资大厦**，统一社会信用代码913403003552108161。 法定代表人：祝林，该公司执行董事。 被告：上海融蜀投资管理有限公司，住，住所地上海市浦东新区泥城镇新城路******一社会信用代码913101153420990470。 法定代表人：许志兰，该公司执行董事。 被告：祝林，男，1966年8月30日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍州区。 被告：乔华雷，男，1981年11月5日出生，汉族，住安徽省蚌埠市蚌山区。 被告：母义保，男，1991年10月11日出生，汉族，住安徽省宿松县。 原告江苏鼎鑫建设工程有限公司（以下简称江苏鼎鑫公司）与被告蚌埠保利置业发展有限公司（以下简称蚌埠保利公司）、上海融蜀投资管理有限公司（以下简称上海融蜀公司）、祝林、乔华雷、母义保建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告江苏鼎鑫公司的委托诉讼代理人凌远龙到庭参加诉讼。蚌埠保利公司、上海融蜀公司、祝林、乔华雷、母义保经本院公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 江苏鼎鑫公司向本院提出的诉讼请求：1、判决解除江苏鼎鑫公司与蚌埠保利公司之间的建设工程施工合同关系；2、判决蚌埠保利公司支付江苏鼎鑫公司工程款12430715元及逾期付款违约金、利息（暂计算至2018年5月31日的数额为8413634.73元，2018年6月1日之后的逾期付款违约金、利息，以欠付的工程款10430715元为基数按每天0.6‰计算至实际给付之日止，具体详见违约金、利息计算表），江苏鼎鑫公司对蚌埠保利公司欠付的工程款有权就工程折价或拍卖的价款优先受偿；3、判决蚌埠保利公司返还江苏鼎鑫公司工程履约保证金1000万元及资金占用利息（其中100万元自2014年9月11日起算，900万元自2014年10月9日起算，200万元自2014年10月17日起算，按中国人民银行同期贷款利率计算至实际返还之日止）；4、判决蚌埠保利公司赔偿江苏鼎鑫公司停工损失1682905.09元；5、判决上海融蜀公司、祝林、乔华雷、母义保在减资范围内对蚌埠保利公司的上述债务承担补充赔偿责任；6、判决蚌埠保利公司、上海融蜀公司、祝林、乔华雷、母义保共同承担江苏鼎鑫公司为实现债权而发生的案件受理费、保全费、财产保全保险费、司法鉴定费、律师费等费用。事实与理由：2014年9月30日，江苏鼎鑫公司与蚌埠巨力旺置业发展有限公司（以下简称巨力旺公司）就蚌埠奥特莱斯购物广场工程签订《建设工程施工合同》。该合同主要约定：工程内容包括奥特莱斯广场工程的商业、人防工程、地下室、配、地下室室外排水及道路工程，工程总建筑面积160000㎡左右；承包方式包工包料；开工日期2014年11月20日（以开工报告批准的日期为准），竣工日期2015年6月30日，合同工期总日历天222天；合同暂定金额贰亿贰仟万元人民币；合同价款采用可调价格合同；分批次80000㎡左右主体混凝土结构封顶后10个工作日内支付已完工程量的75%工程进度款，分批次80000㎡左右竣工验收合格后10个工作日内支付已完工程量的85%工程进度款，竣工结算经发包人审计完成后15个工作日内支付至决算总价的95%，剩余5%作为质量保修金；室外道路排水工程灰土基层验收合格后10个工作日内，支付已完工程量的75%工程进度款，全部工程竣工验收合格后10个工作日内支付已完工程量的85%工程进度款，竣工结算经发包人审核完成后15个工作日内支付至决算总价的95%，剩余5%作为质量保修金；发包人发包人未能及时支付工程进度款超过20天以上（不含20天），每延期一天，发包人向承包人按未支付工程进度款的0.3‰支付违约金，超过60天以上（不含60天）未支付工程进度款，每延期一天，发包人向承包人按未支付工程进度款的0.6‰支付违约金；发包人无正当理由未按合同规定支付结算工程款，从第16天开始，每延期一天，发包人向承包人按未付工程款的0.6‰支付违约金；承包人向发包人提供1200万元的履约保证金，等等。2014年10月12日，江苏鼎鑫公司与巨力旺公司就蚌埠奥特莱斯购物广场工程中的1#商业楼土建工程签订了《建设工程施工合同》。该合同主要约定：工程内容1#商业楼土建工程设计施工图纸范围内的达到合格工程的全部工作内容；承包方式包工包料；开工日期2014年10月12日（以开工报告批准的日期为准），竣工日期2014年11月30日，合同工期总日历天49天；合同暂定金额叁佰玖拾万元人民币；合同价款采用可调价格合同；基础工程完成后5个工作日内支付已完工作量的75%工程进度款，主体混凝土结构封顶后5个工作日内支付已完工程量的75%工程进度款，竣工结算经发包人审计完成后15个工作日内支付至决算总价的95%，剩余5%作为质量保修金；发包人无正当理由未按合同规定支付结算工程款，从第16天开始，每延期一天，发包人向承包人按未付工程款的0.6‰支付违约金，等等。合同签订后，江苏鼎鑫公司向巨力旺公司缴纳了保证金1200万元，之后即组织人员、机械设备进场施工，截至2015年元月底，江苏鼎鑫公司完成了1#商业楼、A区1#楼、2#楼、3#楼、4#楼工程的施工任务。但巨力旺公司未向江苏鼎鑫公司支付任何工程款，仅于2015年3月12日返还江苏鼎鑫公司200万元保证金。就未支付的工程进度款，巨力旺公司向江苏鼎鑫公司出具一份承诺书，承诺于2015年5月30日前付清工程进度款，并从2015年2月17日起按月息2%支付利息，逾期按月息3%支付。之后，巨力旺公司未能履行承诺，因资金紧张及其他相关原因退出了奥特莱斯项目，蚌埠保利公司接手项目。2016年1月11日，蚌埠保利公司向蚌山区政府出具承诺书，承诺愿意承担巨力旺公司在奥特莱斯198亩项目用地上的不动产原值，由蚌埠保利公司于2016年2月3日支付江苏鼎鑫公司工程款500万元。2016年6月28日，蚌埠保利公司（协议中甲方）与江苏鼎鑫公司（协议中乙方）就奥特莱斯项目已完工程结算事宜签订《工程结算协议书》，该协议书第1条约定，乙方已施工的1#商业楼和奥特莱斯1#、2#、3#、4#楼工程，甲方按乙方与原建设单位蚌埠巨力旺置业发展有限公司签订的施工合同条款，以甲方接收该项目时工程实体施工现状进行结算；第2条约定，乙方承建原建设单位的1#商业楼和奥特莱斯1#、2#、3#、4#楼工程，因与原建设单位签订的工程施工合同未去管理部门备案且项目未竣工和结算，甲方为配合乙方进行施工合同备案和到税务部门开工程款发票，经双方商定重新签订变更合同，新签的合同除建设单位名称变更为蚌埠保利置业发展有限公司及工程名称和承包范围变动外，合同其他条款内容均按原合同执行。如果新签订的合同条款除建设单位名称和工程名称及承包范围外，以原签订的合同为准；第6条约定，乙方承接工程时向蚌埠巨力旺置业发展有限公司所交施工合同履约保证金由甲方返还，返还方式及时间由双方协商解决。《工程结算协议书》签订后，江苏鼎鑫公司与蚌埠保利公司就已完工的1#商业楼和A区1#、2#、3#、4#楼工程补签了一份《建设工程是施工合同》。在该合同中，双方约定已完工程的暂定价款为人民币2800万元，最终以实际结算为准。之后，蚌埠保利公司以发包人的身份委托安徽五星万隆工程咨询有限公司就已完工的1#商业楼和A区1#、2#、3#、4#楼工程的价款进行审核。经审核，已完工程总造价为20430715元。审计结果出具后，蚌埠保利公司于2016年9月14日向江苏鼎鑫公司支付工程款200万元，于2016年9月22日向江苏鼎鑫公司支付工程款100万元，之后再无付款，蚌埠保利公司尚欠原告工程款10430715元、保证金10000000元。根据合同约定，蚌埠保利公司除了应当向江苏鼎鑫公司支付工程款和保证金外，还应当向江苏鼎鑫公司支付逾期付款违约金和利息，并赔偿江苏鼎鑫公司停工期间的人员工资及机械设备租赁费损失。由于工程项目自2015年元月份停建后一直无复建迹象，且蚌埠保利公司拖欠江苏鼎鑫公司的工程款和保证金未支付，江苏鼎鑫公司于2018年6月份向蚌埠市中级人民法院提出民事诉讼。诉讼中，江苏鼎鑫公司与蚌埠保利公司达成和解协议后撤诉。该份协议明确约定了蚌埠保利公司尚欠江苏鼎鑫公司工程款和保证金合计22430715元，蚌埠保利公司应于2019年8月31日前协调奥特莱斯项目地块的接盘方支付江苏鼎鑫公司上述工程款和保证金，否则，江苏鼎鑫公司有权依法向蚌埠保利公司主张权利。截至目前，奥特莱斯项目地块的土地尚未重新挂牌出让，也未有任何主体与蚌山区政府达成开发协议，客观上蚌埠保利公司已无法在协议约定的时间内履行协调调奥特莱斯项目地块的接盘方向江苏鼎鑫公司支付工程款和保证金的义务。江苏鼎鑫公司为保障自身合法权益，于2019年7月10日向蚌埠市中级人民法院申请诉前财产保全，江苏鼎鑫公司依法冻结了蚌埠保利公司在蚌山区政府缴纳的1900万元保证金。通过查询被告蚌埠保利公司的工商档案，被告蚌埠保利公司于2015年8月26日登记设立，注册资本10000万元，发起人股东为被告祝林、乔华雷、母义保。2016年5月12日，蚌埠保利公司的股东变更为被告祝林、乔华雷、母义保和上海融蜀公司，注册资本由10000万元增资为17000万元，祝林认缴出资5000万元，持股29.4%，乔华雷认缴出资5300万元，持股31.2%，母义保认缴出资1700万元，持股10%，上海融蜀公司认缴出资5000万元，持股29.4%。2017年9月12日，蚌埠保利公司的注册资本由17000万元减资为1000万元，祝林减少认缴4950万元，乔华雷减少认缴5250万元，母义保减少认缴1650万元，上海融蜀公司减少认缴4150万元。2018年3月9日，蚌埠保利公司注册资本由1000万元减为950万元，减少部分为母义保减少认缴50万元，减资后被告蚌埠保利公司的股东变更为被告祝林、乔华雷和上海融蜀公司，母义保退出公司。2018年5月30日，蚌埠保利公司再次减资，注册资本由950万元减为850万元，减少部分为祝林减少认缴50万元，乔华雷减少认缴50万元，减资后蚌埠保利公司的股东变更为上海融蜀公司，祝林、乔华雷退出公司。从工商资料显示，蚌埠保利公司的历次减资，均未通知包括江苏鼎鑫公司在内的债权人。根据，《中华人民共和国公司法》第3条、第177条规定以及最高人民法院《关于适用〈公司法〉若干问题的规定（三）》第13条第2款的规定，祝林、乔华雷、母义保、上海融蜀公司作为被告蚌埠保利公司的股东，对蚌埠保利公司的债务，应在其减资范围内承担补充赔偿责任。 蚌埠保利公司、上海融蜀公司、祝林、乔华雷、母义保未作答辩。 原告江苏鼎鑫公司公司为证明其诉讼主张，向本院提交了以下证据： 1、江苏鼎鑫公司企业法人营业执照、法定代表人身份证明书，证明江苏鼎鑫公司具有诉讼主体资格。 2、蚌埠保利公司企业基本注册信息查询单，证明蚌埠保利公司具有诉讼主体资格，蚌埠保利公司于2017年9月12日、2018年3月9日和2018年5月30日三次减资的事实。 3、江苏鼎鑫公司与巨力旺公司于2014年9月30日签订的《建设工程施工合同》。证明江苏鼎鑫公司与巨力旺公司就“蚌埠奥特莱斯购物广场工程”建立了建设工程施工合同关系；双方就工程的承包范围、工期、质量标准、合同价款、付款节点、违约责任、工程履约保证金缴纳与返还等内容作了具体约定。 4、江苏鼎鑫公司与巨力旺公司于2014年10月12日签订的《建设工程施工合同》。证明原告与巨力旺公司就“蚌埠奥特莱斯购物广场工程中的1#商业楼土建工程”建立了建设工程施工合同关系；双方就工程的承包范围、工期、质量标准、合同价款、付款节点、违约责任等内容作了具体约定。 5、巨力旺公司承诺书。证明巨力旺公司承诺于2015年5月30日前付清工程进度款，并从2015年2月17日开始以月利率2%标准支付利息，逾期按月利率3%标准支付利息。 6、蚌埠保利公司承诺书，证明蚌埠保利公司向蚌山区政府承诺愿意承担巨力旺公司遗留在奥特莱斯项目用地上的工程价值，按评估价承担给付责任。 7、工程结算协议书。证明蚌埠保利公司与江苏鼎鑫公司对涉案工程价款以项目工程实体现状进行结算，江苏鼎鑫公司缴纳的履约保证金由蚌埠保利公司返还。 8、江苏鼎鑫公司与蚌埠保利公司签订的《建设工程施工合同》。证明江苏鼎鑫公司与被蚌埠保利公司就已施工的“蚌埠奥特莱斯购物广场工程中的1#商业楼工程、1#、2#、3#、4#楼工程”建立了建设工程施工合同关系；双方就工程的承包范围、工期、质量标准、合同价款、付款节点、违约责任等内容作了具体约定。 9、巨力旺1#商业楼A-1#至A4#楼结算汇总表、工程咨询成果文件。证明经审计，涉案的1#商业楼工程价款为3745565.39元；A-1#楼工程价款为4630748.49元；A-2#楼工程价款为4564030.75元；A-3#楼工程价款为3536728.11元；A-4#楼工程价款为3553641.83元；4145565.39；1#商业楼模板补偿抢工期及签证单施工临设二次搭设费400000元；合计工程价款为20430715元。 10、徽商银行进账单3份、收据3份。证明江苏鼎鑫公司分别于2014年9月11日、2014年10月9日、2014年10月17日向巨力旺公司缴纳履约保证金100万元、900万元、200万元，共计缴纳履约保证金1200万元。 11、徽商银行业务凭证1张、收据2份。证明巨力旺公司于2015年3月12日退还江苏鼎鑫公司保证金200万元。 12、徽商银行业务凭证3张、收据2份。证明蚌埠保利公司于2016年2月3日支付江苏鼎鑫公司工程款500万元、于2019年9月14日支付江苏鼎鑫公司工程款200万元、于2016年9月22日支付江苏鼎鑫公司工程款100万元，共计支付工程款800万元。 13、协议书。证明蚌埠保利公司尚欠江苏鼎鑫公司工程款12430715元、保证金1000万元的事实。 14、报告2份。证明蚌埠保利公司向蚌山区政府、蚌山区燕山乡政府申请用其在蚌埠市城南新区管委会项目资金专户中的保证金支付涉案工程的农民工工资。 15、关于奥特莱斯1#至4#楼、1#商业楼停工损失报告，承诺书、停工损失明细、塔吊租赁合同与结算单2份、钢管租赁合同及结算单。证明由于案涉工程长期停工造成江苏鼎鑫公司人工和机械租赁费损失。 16、蚌埠保利公司企业设立档案。证明蚌埠保利公司设立时的注册资本金是10000万元人民币，公司股东为乔华雷、祝林、母义保。 17、蚌埠保利公司2016年5月12日企业变更工商档案。证明蚌埠保利公司于2016年5月12日将公司的注册资本由10000万元人民币增资到17000万元人民币，公司股东由乔华雷、祝林、母义保变更为乔华雷、祝林、母义保、上海融蜀投资管理有限公司。 18、蚌埠保利公司2017年9月12日企业变更工商档案。证明（1）蚌埠保利公司于2017年9月12日将公司的注册资本由17000万元人民币减资为1000万元人民币；（2）公司减资仅在南京晨报上刊登了减资公告，并未通知包括江苏鼎鑫公司在内的债权人，减资程序不合法；（3）公司股东乔华雷、祝林、母义保、上海融蜀投资管理有限公司承诺对减资前的债务按减资前的注册资本承担责任。 19、蚌埠保利公司2018年3月9日企业变更工商档案。证明（1）蚌埠保利公司于2018年3月9日将公司的注册资本由1000万元人民币减资为950万元人民币，股东由乔华雷、祝林、母义保、上海融蜀投资管理有限公司变更为乔华雷、祝林、上海融蜀投资管理有限公司；（2）公司减资仅在南京晨报上刊登了减资公告，并未通知包括江苏鼎鑫公司在内的债权人，减资程序不合法；（3）公司股东乔华雷、祝林、母义保、上海融蜀投资管理有限公司承诺对减资前的债务按减资前的注册资本承担责任。 20、蚌埠保利公司2018年5月30日企业变更工商档案。证明（1）蚌埠保利公司于2018年5月30日将公司的注册资本由950万元人民币减资为850万元人民币，股东由乔华雷、祝林、上海融蜀投资管理有限公司变更为上海融蜀投资管理有限公司；（2）公司减资仅在南京晨报上刊登了减资公告，并未通知包括江苏鼎鑫公司在内的债权人，减资程序不合法；（3）公司股东乔华雷、祝林、上海融蜀投资管理有限公司承诺对减资前的债务按减资前的注册资本承担责任。 21、民事起诉状、受理案件通知书、传票、举证通知书、民事裁定书。证明江苏鼎鑫公司曾于2018年7月份起诉被告蚌埠保利公司，后原告因双方达成和解协议于2019年5月8日申请撤诉。 22、缴纳诉讼费通知书、保全费收据。证明江苏鼎鑫公司申请诉前财产保全缴纳了保全费5000元应由江苏鼎鑫公司承担。 蚌埠保利公司、上海融蜀公司、祝林、乔华雷、母义保未到庭参加诉讼，应视为放弃举证、质证的权利。 本院综合认证意见如下：对江苏鼎鑫公司所提交证据的认证意见。对证据1、2、3、4、5的真实性、合法性、关联性予以认定，上述证据能够证明当事人的诉讼主体资格、蚌埠保利公司减少注册资本、江苏鼎鑫公司公司与巨力旺公司存在建设施工合同关系等事实。对证据6、7、8的真实性、合法性、关联性予以认定，该组证据能够证实蚌埠保利公司自愿作为建设单位承接案涉工程等相关事实。对证据9真实性予以认定，能够证明蚌埠保利公司委托安徽五星万隆工程咨询有限公司对案涉工程造价进行审核定价的事实。对证据10、11真实性予以认定，能够证明江苏鼎鑫公司与巨力旺公司之间交纳退还履约保证金的事实。对证据12真实性予以认定，能够证明蚌埠保利公司向江苏鼎鑫公司支付工程款的事实。对证据13的真实性予以认定，能够证实江苏鼎鑫公司与蚌埠保利公司就工程款、保证金等费用达成协议的事实。对证据14的真实性予以认定，证明蚌埠保利公司向政府请款事实。对于证据15的真实性、关联性不予认定，该份证据系江苏鼎鑫公司单方制作，蚌埠保利公司未予确认，且不能证实应由蚌埠保利公司承担停工损失。对于证据17、18、19、20的真实性予以认定，能够证明蚌埠保利公司设立登记相关信息及减少注册资本的情况。对证据21、22真实性、予以认定，能够证明江苏鼎鑫公司在本案中申请财产保全并交纳保全费5000元的事实。 根据以上确认的证据和当事人陈述意见，本院审理查明： 2014年9月30日，江苏鼎鑫公司与巨力旺公司就“奥特莱斯购物广场工程”签订建设工程施工合同，约定了工程施工相关事宜。2014年10月12日，江苏鼎鑫公司又与巨力旺公司就“1#商业楼土建工程”签订建设工程施工合同。为保证合同履行，江苏鼎鑫公司按约向巨力旺公司交纳了1200万元履约保证金。合同签订后，江苏鼎鑫公司即组织进行了施工。2015年2月16日，巨力旺公司向江苏鼎鑫公司出具承诺书，承诺于2015年5月30日前付清工程进度款1300万元，并支付利息。但巨力旺公司未按上述承诺履行付款义务，并退出该项目建设，由蚌埠保利公司承接项目。蚌埠保利公司于2016年1月11日向蚌山区政府出具承诺书，承诺愿意承担巨力旺公司在案涉项目用地上的不动产价值（由中介机构进行评估，按评估价承担给付责任）。同时，蚌埠保利公司还与江苏鼎鑫公司于2016年6月28日签订了工程结算协议书，约定就已完工程项目由江苏鼎鑫公司与蚌埠保利公司进行结算、双方重新签订施工合同、江苏鼎鑫公司向巨力旺公司交纳的履约保证金由蚌埠保利公司返还等内容。随后，江苏鼎鑫公司与蚌埠保利公司补签建设工程施工合同。 蚌埠保利公司承建案涉项目后，以建设单位的身份委托安徽五星万隆工程咨询有限公司对案涉工程进行审核定价，经蚌埠保利公司与江苏鼎鑫公司共同确认，1#商业楼定案造价为4145565.39元、A区-3#楼定案造价为3536728.11元、A区-4#楼工程定案造价3553641.83元。 巨力旺公司于2015年3月12日向江苏鼎鑫公司返还保证金200万元。 蚌埠保利公司通过银行转账等方式向江苏鼎鑫公司支付工程款共计800万元，江苏鼎鑫公司分别向蚌埠保利公司出具了500万元和300万元收据两张（编号0001537、0001539）。 另查明：江苏鼎鑫公司曾于2018年因建设工程施工合同纠纷一案向本院起诉蚌埠保利公司，该案审理过程中，双方就工程款事宜达成协议，约定“一、双方确认甲方施工的蚌埠奥特莱斯项目1#商业楼、A区1#楼、2#楼、3#楼、4#楼工程审定总价款为20430715元，其中1#商业楼审定金额为4145565.39元（包括1#商业楼模板补偿抢工期及签证单施工临设二次搭设费400000元），A区1#楼审定金额为4630748.49元，A区2#楼审定金额为4564030.75元，A区3#楼审定金额为3536728.11元，A区4#楼审定金额为3553641.83元。二、乙方于2016年2月3日支付甲方工程款500万元、9月14日支付甲方工程款200万元，9月22日支付甲方工程款50万元、银行承兑汇票支付甲方工程款50万元，蚌埠巨力旺置业发展有限公司于2015年3月12日支付甲方保证金200万元，甲方共计收到乙方工程款800万元，乙方尚欠甲方工程款12430715元、保证金1000万元，两项合计22430715元。三、乙方承诺于2019年8月31日前协调奥特莱斯项目地块的接盘方支付甲方上述工程款和保证金。四、若甲方未能在2019年8月31日前收到上述工程款和保证金，则甲方有权依法向乙方主张权利。五、甲方于本协议签订后立即撤回（2018）皖03民初62号案件的起诉。……”。达成上述协议后，江苏鼎鑫公司即撤回该案起诉，本院作出（2018）皖03民初62号民事裁定，准许江苏鼎鑫公司撤回起诉。后蚌埠保利公司未按协议履行义务，江苏鼎鑫公司遂诉至本院，起诉前，江苏鼎鑫公司申请本院进行诉前财产保全，交纳保全费5000元。 再查明：2015年8月26日，蚌埠保利公司设立登记，注册资本10000万元，股东为祝林、乔华雷、母义保。2016年5月12日，蚌埠保利公司变更工商登记，注册资本由10000万元人民币增资到17000万元人民币，公司股东变更为乔华雷、祝林、母义保、上海融蜀投资管理有限公司。2017年9月12日，蚌埠保利公司变更工商登记，注册资本由17000万元人民币减资为1000万元人民币，并于2017年4月28日在《南京晨报》上刊登了减资公告。2017年9月2日，公司股东乔华雷、祝林、母义保、上海融蜀投资管理有限公司共同签署《公司股东会对债务清偿或提供担保说明进行确认的决议》，确认公司所作的债务清偿或担保说明，承诺对减资前的债务由股东按减资前的注册资本承担责任。2018年3月9日，蚌埠保利公司变更工商登记，公司注册资本由1000万元人民币减资为950万元人民币，股东由乔华雷、祝林、母义保、上海融蜀投资管理有限公司变更为乔华雷、祝林、上海融蜀投资管理有限公司，并于2018年1月19日在《南京晨报》上刊登了减资公告。2018年3月8日，公司股东乔华雷、祝林、母义保、上海融蜀投资管理有限公司共同签署《公司股东会对债务清偿或提供担保说明进行确认的决议》，确认公司所作的债务清偿或担保说明，承诺对减资前的债务由股东按减资前的注册资本承担责任。2018年5月30日，蚌埠保利公司变更工商登记，公司的注册资本由950万元人民币减资为850万元人民币，股东由乔华雷、祝林、上海融蜀投资管理有限公司变更为上海融蜀投资管理有限公司，并于2018年4月9日在《南京晨报》上刊登了减资公告。2018年5月25日，公司股东乔华雷、祝林、上海融蜀投资管理有限公司共同签署《公司股东会对债务清偿或提供担保说明进行确认的决议》，确认公司所作的债务清偿或担保说明，承诺对减资前的债务由股东按减资前的注册资本承担责任。 本院认为：本案中，蚌埠保利公司自愿作为建设方承接案涉工程项目，并与江苏鼎鑫公司签订建设工程施工合同，应当认定双方成立建设工程施工合同关系。经审查，案涉工程未办理建设工程规划许可证，亦未办理施工许可证，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条规定，该条款属于效力性强制性规定，故应当认定案涉建设工程施工合同为无效合同。无效合同自始无效，不存在合同解除的问题，同时，江苏鼎鑫公司依据无效合同要求蚌埠保利公司支付违约金，亦缺乏法律依据，本院不予支持。 关于工程款和履约保证金的问题。案涉合同虽属无效合同，但江苏鼎鑫公司可依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定主张工程价款。蚌埠保利公司承接工程后，同意与江苏鼎鑫公司进行工程款结算，并委托安徽五星万隆工程咨询有限公司对案涉工程价款进行审核定价，又与江苏鼎鑫公司签订了协议，确定工程价款与付款期限。据此表明，蚌埠保利公司以实际结算行为，认可已完工程的质量，其应当按照协议全面履行义务。根据案涉协议约定，江苏鼎鑫公司如未能在2019年8月31日前收到22430715元工程款和保证金，则有权向蚌埠保利公司主张权利。据此，在蚌埠保利公司未按约协调第三方付款的情况下，应直接向江苏鼎鑫公司支付22430715元工程款和保证金，并须依法支付逾期利息。关于计息期间和标准，协议约定的付款期限为2019年8月31日，故蚌埠保利公司应自2019年9月1日起支付逾期付款利息。同时，在双方未约定计息标准的情况下，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，应当按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。关于利息的表述问题，自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，故本案中，计息标准应当按上述标准进行表述。江苏鼎鑫公司主张按照巨力旺公司出具的承诺书内容计算工程款利息。经审查，该份承诺书系巨力旺公司单方出具，未经蚌埠保利公司确认，故对蚌埠保利公司不具有法律约束力。案涉工程系巨力旺公司的遗留工程项目，蚌埠保利公司未参与前期工程建设。同时，蚌埠保利公司接收案涉工程项目后，仅表示愿意承担巨力旺公司遗留的不动产价值，故不应要求蚌埠保利公司承担巨力旺公司全部的债务。综上，对于江苏鼎鑫公司的该项诉讼主张，本院不予采信。同上分析意见，对于江苏鼎鑫公司所主张的履约保证金的计息期间，本院亦不予采纳。 关于优先受偿权的问题。《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释（二）》第二十条规定“未竣工的建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持”、第二十一条规定“承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定。承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人民法院不予支持”、第二十二条规定“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算”。根据上述规定，结合本案事实，江苏鼎鑫公司作为案涉工程承包人，有权依法就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿，其行使优先受偿权未超出法定期限。关于优先受偿款项的范围，根据法律规定，江苏鼎鑫公司所主张的工程款本金12430715元属于优先受偿范围，本院予以支持。 关于停工损失的问题。江苏鼎鑫公司主张的该项损失属于违约金的范畴，实质上系要求蚌埠保利公司承担违约责任。根据前述分析意见，蚌埠保利公司未参与前期工程建设，不应承担基于工程施工所产生的违约责任。故对于江苏鼎鑫公司提出的该项诉讼请求，本院不予支持。 关于股东是否应当承担责任的问题。本案中，江苏鼎鑫公司未提供充分证据证实蚌埠保利公司股东未履行或者未全面履行出资义务，故其依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定要求股东承担赔偿责任，依据不足，本院不予支持。另经审查，蚌埠保利公司变更企业工商登记、减少注册资本均在报纸上进行了公告。江苏鼎鑫公司未依法在公告之日起四十五日内，要求蚌埠保利公司清偿债务或者提供相应的担保，自身怠于行使权利。且本案协议签订的时间在2018年7月5日之后，债权债务形成时间迟于蚌埠保利公司登记减资的时间，故公司股东亦不应就减资后发生的债务承担赔偿责任。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第一百零七条、第一百零九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、第十八条第（二）项，《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释（二）》第十七条、第二十一条、第二十二条规定，判决如下： 一、被告蚌埠保利置业发展有限公司于本判决生效之日起十日内向原告江苏鼎鑫建设工程有限公司支付工程款和履约保证金共计22430715元及利息（以22430715元为基数，计息期间自2019年9月1日起至款项付清之日止，计息标准按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的标准计算）； 二、原告江苏鼎鑫建设工程有限公司在其应得工程价款12430715元范围内，对案涉蚌埠奥特莱斯购物广场工程1#商业楼、A区1#楼、2#楼、3#楼、4#楼工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权； 三、驳回原告江苏鼎鑫建设工程有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费204436元，由原告江苏鼎鑫建设工程有限公司负担63458元，由被告蚌埠保利置业发展有限公司负担140978元;保全费5000元，由被告蚌埠保利置业发展有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。 审 判 长  张 凯 审 判 员  胡松涛 人民陪审员  孟祥刘 二〇二〇年六月二十二日 书 记 员  张智瑶 附本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《中华人民共和国公司法》 第一百七十七条公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。 公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。 《中华人民共和国城乡规划法》 第四十条在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。 申请办理建设工程规划许可证，应当提交使用土地的有关证明文件、建设工程设计方案等材料。需要建设单位编制修建性详细规划的建设项目，还应当提交修建性详细规划。对符合控制性详细规划和规划条件的，由城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府核发建设工程规划许可证。 城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府应当依法将经审定的修建性详细规划、建设工程设计方案的总平面图予以公布。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件 适用法律问题的解释》 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件 适用法律若干问题的解释（二）》 第十七条与发包人订立建设工程施工合同的承包人，根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。第二十一条承包人建设工程价款优先受偿权的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定。 承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人民法院不予支持。 第二十二条承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。