福建省宁德市蕉城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0902民初1394号 原告：宁德和信车业有限公司，住所地福建省宁德市东侨经济技术开发区高新技术园区国宝路**，统一社会信用代码91350901073232769Y。 法定代表人：彭晓斌，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：林滨，福建凡圃律师事务所律师。 委托诉讼代理人：鲁春雨，福建凡圃律师事务所实习律师。 被告：福建省天鹏农业发展有限公司，，住所地福建省宁德市东侨经济技术开发区商贸街**（东侨花苑）******统一社会信用代码91350900563366014H。 法定代表人：缪朋兴，执行董事。 委托诉讼代理人：周婷婷，福建方拓律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴巧丽，福建方拓律师事务所律师。 第三人：宁德市九星汽车产业发展有限公司，，住所地福建省宁德市东侨经济技术开发区万安南路**塔南工业园区统一社会信用代码913509011576092281。 法定代表人：缪春生，执行董事。 委托诉讼代理人：杨蓉，福建宁仁律师事务所律师。 原告宁德和信车业有限公司（以下简称和信公司）和被告福建省天鹏农业发展有限公司（以下简称天鹏公司）及第三人宁德市九星汽车产业发展有限公司（以下简称九星公司）租赁合同纠纷一案，本院于2020年4月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告和信公司的法定代表人彭晓斌及其委托诉讼代理人林滨、鲁春雨，被告天鹏公司的委托诉讼代理人周婷婷、第三人九星公司的委托诉讼代理人杨蓉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 和信公司向本院提出诉讼请求：判令天鹏公司返还和信公司履约保证金350000元及逾期支付违约金(以350000元为基数，按月利率2%计算，自2019年6月18日起至实际还款之日止)。事实和理由：2014年4月6日，和信公司与九星公司（原名福建天龙电机有限公司）签订《租赁合同》，约定将宁德市东侨经济开发区东侨高新技术园区内(土地使用权证：宁政东侨国用2003字第15号)9000平方米土地出租给和信公司用于经营汽车4S店，租赁期限为2014年6月6日至2017年6月5日。合同签订后，和信公司按照合同约定向九星公司支付了保证金350000元，九星公司亦将租赁场所交付给和信公司使用。2017年6月，租赁期满后，和信公司依约搬离租赁场所，但九星公司未按照合同约定退还保证金。2016年6月25日，九星公司与天鹏公司签订了债权转让协议书，将其对和信公司的到期债权及合同约定的全部权利义务转让给天鹏公司享有。根据宁德市蕉城区人民法院作出2019闽09**民初4531号民事裁定书，天鹏公司通过受让已取得《租赁合同》的案涉权利和义务，因此天鹏公司应当承担返还履约保证金的义务。 天鹏公司辩称，一、和信公司未按双方签订的《租赁合同》的约定，将供电变压器变更到九星公司名下，其无权要求返还履约保证金。根据《租赁合同》第六条第六款的约定，本合同租赁合同三年期满前，和信公司应无偿将租赁场地所使用的供电变压器变更到九星公司名下，且和信公司应在租赁终止前一个月将变更变压器所需的材料交付给九星公司，由九星公司办理变更手续，和信公司应予配合协助。由于和信公司未按约定履行上述义务，九星公司于2018年8月向法院起诉要求和信公司履行供电变压器变更过户的义务。该事实在其提交的（2018）闽0902民初4168号及（2019）闽09民终137号两份民事判决书能够得到证实。和信公司直至该案二审判决生效，才完成过户手续的办理。其在诉状中也自认了2019年6月17日才完成过户及变更手续。此时，已经超过了合同约定期限三年之久。显然，和信公司的行为已经构成违约，根据租赁合同的约定，和信公司无权要求返还履约保证金。二、和信公司未依约支付租金，其行为已经构成违约，其要求返还履约保证金及违约金没有事实及法律依据。根据福建省高级人民法院（2018）闽民再178号民事判决书中认定的事实以及判决内容能够证实，和信公司未依约向天鹏公司支付土地租金，构成违约。基于和信公司的违约行为，福建省高级人民法院作出其应向天鹏公司支付租金及违约金的判决。结合《租赁合同》第六条第四款的规定，和信公司在履行合同期间具有违反合同约定的行为，天鹏公司有权没收保证金。综上所述，和信公司要求其返还履约保证金及违约金主体不适格，且和信公司在履行租赁合同期间未依约支付租金且在合同期限届满后未按照约定完成供电变压器过户变更手续，其已构成违约。根据《租赁合同》的约定，天鹏公司有权没收履约保证金。和信公司诉请返还没有依据，请求依法驳回和信公司的起诉或者其诉讼请求。 九星公司述称，1.其不具有返还履约保证金及违约金的义务。根据原、被告向法庭提交的福建省高级人民法院(2018)闽民再178号民事判决书能够证实：本案案涉《租赁合同》权利义务全部转让给天鹏公司，并且2019闽09**民初4531号民事判决书也已确认其作为原告要求返还履约保证金的主体不适格。据此其不具有返还履约保证金及违约金的义务；2.和信公司违反《租赁合同》的约定，不仅没有按照约定的时间将供电变压器变更到其名下，也没有按照约定交付租金，根据合同约定，和信公司无权要求返还履约保证金。综上，其不具有返还履约保证金的义务，且和信公司违反合同约定构成违约，不符合返还履约保证金的条件，其无权要求返还，请求法院驳回和信公司的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的租赁合同、收款收据、2018闽民再178号民事判决书、2019闽09**民初4531号民事裁定书、内资企业登记基本情况表等证据，本院予以确认并在卷佐证。和信公司提交的宁德电力公司计算机页面截屏单，经天鹏公司质证对证据三性有异议，本院认为该证据不符合证据形式要件，亦无原件核对，无法证明其真实性，故不予采信。天鹏公司提交的2018闽09**民初4168号民事判决书、2019闽09民终137号民事判决书，经和信公司、九星公司质证对证据真实性无异议，上述证据来源形式合法，与本案具有关联性，予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 1.2014年4月6日，福建天龙电机有限公司（甲方/出租方）与和信公司（乙方/承租方）签订《租赁合同》，约定：甲方将位于宁德市东侨经济技术开发区高新技术园区内土地面积为9000平方米土地出租给乙方使用，用以经营汽车4S店，租赁期限为三年，自2014年6月6日起至2017年6月5日止；围墙范围内现有土地，每年租金150万元，按年支付，乙方应于每年6月5日前支付一年租金给甲方；乙方逾期付款，按照月息2%支付甲方违约金直至付清之日为止；乙方在本协议签订之日支付甲方350000元作为乙方履约保证金；乙方如违反本合同约定，甲方有权没收保证金；本合同履行后，乙方无违约行为，由甲方在一个月内退还乙方保证金（无息），若逾期，按照逾期金额月2%支付乙方违约金直至付清之日为止；本租赁合同三年期满前，乙方应无偿将租赁物场地所使用的供电变压器变更到甲方名下归甲方所有。乙方应在租赁终止前一个月将变更变压器到甲方名下所需的材料交付甲方，由甲方办理变更手续，乙方予以配合协助，变压器变更到甲方名下后甲方退还乙方保证金。 2.2014年4月7日，和信公司向福建天龙电机有限公司支付履约保证金350000元。 3.2018年10月25日，福建天龙电机有限公司诉和信公司房屋租赁合同纠纷一案，本院作出（2018）闽0902民初4168号民事判决书，判决：和信公司应于本判决生效之日起五日内协助福建天龙电机有限公司办理位于宁德市东侨经济技术开发区××区案涉租赁场地（土地使用证编号：宁政东侨国用2003字第15号）内供电变压器变更至福建天龙电机有限公司名下的登记手续。后，和信公司不服上诉至宁德市中级人民法院，宁德市中级人民于2019年3月27日作出（2019）闽09民终137号民事判决书，认定事实：2018年10月18日，福建天龙电机有限公司与天鹏公司签订《确认函》，确认福建天龙电机有限公司是该租赁物上供电变压器的所有权人，福建天龙电机有限公司享有供电变压器更名的权利。并认为：和信公司与福建天龙电机有限公司于2014年4月6日签订的《租赁合同》，系双方真实意思表示，内容不违反法律法规强制规定，合法有效。判决：驳回上诉，维持原判。二审判决生效后，和信公司将案涉供电变压器过户至福建天龙电机有限公司。 4.2018年12月25日，和信公司、彭晓斌与天鹏公司租赁合同纠纷一案，福建省高级人民法院作出（2018）闽民再178号民事判决书，判决：一、撤销福建省宁德市中级人民法院（2017）闽09民终1156号民事判决和福建省宁德市蕉城区人民法院（2016）闽0902民初6188号民事判决；二、和信公司应于本判决生效之日起十日内支付天鹏公司租金1800000元及逾期付款违约金（以1500000元为基数，按月利率2%计算自2016年6月6日起至付清之日止的违约金）；三、驳回天鹏公司的其他诉讼请求；四、驳回和信公司的其他反诉请求。 5.2019年12月17日，和信公司诉福建天龙电机有限公司土地租赁合同纠纷一案，本院作出（2019）闽0902民初4531号民事裁定书，认定事实：福建省高级人民法院于2018年12月25日作出已生效的（2018）闽民再178号民事判决书确认2016年6月25日福建天龙电机有限公司与天鹏公司签订《债权转让协议书》，福建天龙电机有限公司将上述《租赁合同》约定的全部权利义务转让给天鹏公司享有，并以公告的方式通知了和信公司，该《债权转让协议书》对和信公司发生效力的事实，天鹏公司通过受让已取得《租赁合同》的案涉权利义务，故本案福建天龙电机有限公司作为被告诉讼主体不适格。裁定：驳回和信公司的起诉。庭审中，天鹏公司对其作为本案被告诉讼主体无异议。 6.2020年4月3日，福建天龙电机有限公司更名为宁德市九星汽车产业发展有限公司。 另查明，和信公司在本院(2017)闽0902执2341号案件中，已于2017年12月19日向天鹏公司支付案涉合同欠付的租金1500000元及按月利率2%计算的相应逾期付款违约金。 本院认为，依法成立的合同，受法律保护。已生效的宁德市中级人民（2019）闽09民终137号民事判决已确认案涉《租赁合同》合法有效，合同双方当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，天鹏公司通过与九星公司签订《债权转让协议书》的形式，受让取得《租赁合同》的案涉权利义务，其作为返还案涉履约保证金的主体适格。案涉合同第六条第四项约定：“乙方在本协议签订之日支付甲方350000元作为乙方履约保证金；乙方如违反本合同约定，甲方有权没收保证金；本合同履行后，乙方无违约行为，由甲方在一个月内退还乙方保证金（无息）。”该条款是对违约方承担违约责任的约定,案涉履约保证金在法律性质上为违约金的性质，该履约保证金既具有惩罚性，亦具备补偿性。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”天鹏公司、九星公司主张和信公司未按照约定履行供电变压器过户变更手续，依据九星公司与天鹏公司签订《确认函》，九星公司系该租赁物上供电变压器的所有权人，和信公司履行供电变压器更名义务的权利主体为九星公司，天鹏公司亦未举证证明和信公司逾期履行供电变压器过户手续给其造成了损失，且在宁德市中级人民作出（2019）闽09民终137号民事判决书生效后，和信公司亦将案涉供电变压器过户至九星公司，故该主张，不予采纳。天鹏公司、九星公司主张和信公司在履行租赁合同期间未依约支付租金构成违约，天鹏公司有权没收履约保证金，但天鹏公司依据受让取得案涉租赁合同的权利后，向法院提起诉讼要求和信公司支付租金，和信公司在本院(2017)闽0902执2341号案件中，已于2017年12月19日向天鹏公司支付案涉合同欠付的租金1500000元及按月利率2%计算的相应逾期付款违约金，上述逾期付款违约金超出350000元，已足以弥补天鹏公司的实际损失，天鹏公司既主张逾期支付租金违约金又主张没收履约保证金，明显过分高于和信公司对天鹏公司造成的实际损失，且其主张的没收履约保证金与逾期支付违约金都是基于和信公司的同一违约行为即逾期支付租金，对该同一个违约行为要求承担两个不同的违约责任，有违法律的公平原则，其主张没收履约保证金，本院不予支持，天鹏公司应当向和信公司返还案涉履约保证金350000元，故和信公司诉请天鹏公司返还履约保证金350000元，予以支持。因和信公司确在合同履行过程中存在违约行为，根据合同约定及依照公平原则和诚实信用原则，其向天鹏公司主张按月利率2%计算逾期支付履约保证金的违约金，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第八条第二款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第二百一十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告福建省天鹏农业发展有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告宁德和信车业有限公司履约保证金350000元； 二、驳回原告宁德和信车业有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7453元，由原告宁德和信车业有限公司负担1117.95元，被告福建省天鹏农业发展有限公司负担6335.05元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，上诉案件受理费至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。 审 判 长  蒋俐兴 人民陪审员  陈仲斌 人民陪审员  兰城金 二〇二〇年六月十八日 法官 助理  林芳苓 书 记 员  陈巧梨 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国合同法》 第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百一十二条租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。