陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书 (2020)陕05民终348号 上诉人（原审原告）：李延雷，男，1978年9月25日生，汉族，住河南省偃师市。委托诉讼代理人：王宏现，洛阳市偃师市府店镇法律服务所法律工作者，（特别授权）被上诉人（原审被告）：仪征市南方机械设备安检有限公司。住所地：江苏省扬州市仪征市。法定代表人：谈为公，该公司总经理。委托诉讼代理人：梁明，仪征市扬子法律服务所法律工作者，（特别授权）被上诉人（原审被告）：张明新，男，1977年11月4日生，汉族，住黑龙江省，（未到庭）上诉人李延雷因与被上诉人仪征市南方机械设备安检有限公司（以下简称仪征南方机械公司）、张明新建设工程合同纠纷一案，不服渭南市华州区人民法院(2019)陕0503民初1130号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人李延雷及其委托代理人王宏现、被上诉人仪征南方机械公司特别授权之委托代理人梁明到庭参加了诉讼。被上诉人张明新经合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人李延雷上诉请求：1、请求撤销一审民事判决，依法改判仪征南方机械公司与张明新对原告的劳务费374090元承担连带支付责任或发回重审。2、本案一、二审诉讼费用全部由二被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。即：仪征南方机械公司认可其将合同专用章交由张明新使用，也知道该合同专用章的性质是用来签订工程合同的，张明新的行为是受该公司授权的职务行为，张明新召集农民工进场等系列行为均为公司的职务行为，该行为已够成表见代理。仪征南方机械公司理应就案涉工程所欠劳务费承担清偿责任。请求贵院查明事实，维持以上诉人为代表的农民工的合法权益，支持上诉人的上诉请求。被上诉人仪征南方机械公司辩称，（1）、在本案中，被上诉人仪征南方机械公司对案涉建设合同的签订、实际施工的履行都没有参与，也没有收取或者支付任何的工程款项；（2）、被上诉人仪征南方机械公司本身仅仅是一个设备安检企业，在经营范围同仅限于50吨桥和门式起重机的安装维修，对案涉工程及陕西省渭南市华州区XX段项目资质不符；（3）、被上诉人张明新与上诉人之间的行为如工程计算、出具欠条等，被上诉人仪征南方机械公司均不知情，也没有任何的授权，被上诉人张明新的行为不能代表南方机械公司，其与上诉人之间的种种行为也不能从法律上约束仪征南方机械公司，上诉状中上诉人提及的表见代理问题也没有事实和法律依据。综上，上诉人上诉理由没有事实和法律依据，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审依法驳回上诉，维持原判。上诉人李延雷向一审法院起诉请求：1.请求判令二被告连带支付拖欠原告工程款374090元；2.本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2018年4月18日，苏华建设集团有限公司将渭南市华州区XX段工程分包给被告仪征南方机械公司，被告仪征南方机械公司又将自己承包的部分工程劳务分包给原告。2018年8月15日，被告仪征南方机械公司代表张明新与原告签订了结算协议，被告尚欠原告工程款779730元。2018年8月31日，被告张明新向原告书写了承诺书，承诺图纸内剩余工程款2018年9月30日结清，签证等剩余工程款2018年10月20日前结清，苏华建设集团有限公司项目负责人吴某某对该承诺进行了担保。2018年10月1日，被告张明新支付了部分工程款，下欠374090元，被告张明新向原告书写了一张欠条。后原告多次催要未果，遂起诉到法院，提出前列诉请。一审法院查明的事实：2018年4月18日，被告张明新借用被告仪征机械公司的合同专用章以被告仪征机械公司（乙方）的名义与苏华建设集团有限公司陕西省渭南市华州区XX段项目部（甲方）签订了建设工程项目部承包合同，合同约定甲方将陕西省渭南市华州区XX段中的50％工程量承包给被告仪征机械公司进行施工。合同签订后，被告张明新与原告李延雷口头协议，将其承包的该工程中部分工程转包给原告李延雷进行施工。2018年5月8日，原告李延雷带领工人进入工地进行施工。2018年8月12日，原告停工退出施工场地。2018年8月15日，被告张明新（甲方）与原告李延雷（乙方）签订了一份结算协议，协议中约定甲方于2018年8月12日提前解除与乙方的劳务合作关系，协议中原被告双方均认可工程总金额为958495元，已支付工程款150000元，代扣材料款28765元，下欠工程款779730元。2018年8月31日，被告张明新向原告李延雷出具承诺书，承诺渭南市华州区XX段图纸内剩余工程款2018年9月30日结清，签证等剩余工程款2018年10月20日前结清。2018年10月1日，原告李延雷与被告张明新对账后，被告张明新就下欠工程款374090元向原告出具欠条一张。之后，原告多次催要欠款未果，遂起诉到法院，要求二被告连带支付拖欠工程款374090元。本案在审理过程中，双方意见分歧较大，无法达成一致意见。一审法院认为，原告从被告张明新处承包工程进行施工，原告李延雷与被告张明新已形成建设工程合同关系。2018年8月15日，原告与被告张明新已协商解除合同并进行了结算，被告张明新依法应向原告支付下欠工程款。被告仪征南方机械公司与苏华建设集团有限公司陕西省渭南市华州区XX段项目部签订的建设工程项目部承包合同属被告张明新借用被告仪征机械公司合同专用章签订的，被告仪征南方机械公司并未实际参与合同的签订、履行和解除结算等事宜，被告仪征南方机械公司不应承担向原告支付工程款的义务。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条、第一百零九条、第二百六十九条之规定，判决：一、被告张明新于本判决生效后十五日内向原告李延雷支付下欠工程款374090元；二、驳回原告李延雷的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6911元，由被告张明新负担。二审查明事实与原审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题为：被上诉人仪征南方机械公司应否就案涉工程欠款向上诉人李延雷承担清偿责任。据查明事实，案涉《建设工程项目部承包合同》系被上诉人仪征南方机械公司将其合同专用章借用于被上诉人张明新与苏华建设集团有限公司陕西省渭南市华州区XX段项目部所签订。被上诉人仪征南方机械公司与被上诉人张明新出借合同专用章之行为应视为出借资质而形成的挂靠关系。根据合同相对性原则，被上诉人仪征南方机械公司依法应就案涉工程欠款向上诉人李延雷承担连带清偿责任。上诉人李延雷的上诉请求成立，予以支持。原审认定事实清楚，但认为仪征南方机械公司并未实际参与合同的签订、履行和解除结算等事宜，仪征南方机械公司不应承担向原告支付工程款的义务显属不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持华州区人民法院（2019）陕503民初1130号民事判决主文（一）项即：一、被告张明新于本判决生效后十五日内向原告李延雷支付下欠工程款374090元；二、撤销华州区人民法院（2019）陕503民初1130号民事判决主文（二）项即:驳回原告李延雷的其他诉讼请求。三、被上诉人仪征市南方机械设备安检有限公司就上述张明新下欠工程款374090元向上诉人李延雷承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6911元，由被告张明新负担；二审案件受理费6911元，由仪征市南方机械设备安检有限公司负担。本判决为终审判决。  审 判 长  马 开 运    审 判 员  雷 晓 宁    审 判 员  连   玲 二〇二〇年五月二十八日（院印）法官助理   刘 汉 超书 记 员  孟 丽 君