内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院民事判决书（2020）内06民终750号上诉人（原审被告）：内蒙古和宇房地产开发有限责任公司。法定代表人：高某1。委托诉讼代理人：高某2，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。委托诉讼代理人：李某1，内蒙古信真律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：侯某1，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。委托诉讼代理人：宋某，内蒙古晴正律师事务所律师。原审被告：高某1，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。原审被告：任某，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。原审被告：李某2，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。上诉人内蒙古和宇房地产开发有限责任公司（以下简称和宇房地产公司）因与被上诉人侯某1，原审被告高某1、任某、李某2债权转让合同纠纷一案，不服内蒙古自治区达拉特旗人民法院（2019）内0621民初2485号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。和宇房地产公司上诉请求：1、撤销内蒙古自治区达拉特旗人民法院（2019）内0621民初2485号民事判决，依法改判；2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、本案并非真实借款，而是通过债务转移，将上诉人欠付第三人的商砼款转移至被上诉人名下，应按照欠款纠纷进行审理，原审按照民间借贷的基础法律关系进行审理错误；2、本案从第三人受让债权的主体为侯某2，上诉人也是与侯某2签订的欠款协议，而非被上诉人侯某1。侯某2又将债权转让给侯某1时的转让协议为后补签，且未通知上诉人，债权转让未发生，被上诉人侯某1不是适格的主体；3、签订担保协议时，双方明确约定了债权的数额和抵押财产。通过担保协议第2条可以说明，担保协议中确定的数额是对以前商砼款的总结算，不存在承担后续利息的责任；4、商砼补充协议中仅对怡馨花园商砼款约定了从2014年5月13日起的月息为3%，对其余4369895元没有约定后续利息。且补充协议中约定甲方给乙方还款时，根据时间利息双方协商解决，属利息约定不明；5、在上诉人将担保财产向被上诉人交付时，被上诉人侯某1却不受领该抵押财产，故意拖延受领时间，扩大的损失不应当由上诉人承担；6、担保协议、补充协议是在上诉人法人在被逼无奈的情况下签订的不平等的合同，并非其真实意思表示。被上诉人侯某1辩称，不同意上诉人的上诉请求和理由，原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。侯某1向一审法院起诉请求：1、判令和宇房地产公司、高某1、任某、李某2给付侯某1借款本金7322907元，利息8885128元（2014年5月14日至2019年5月30日，按每月2分计息）本息共计16208034元，以及从起诉之日起至实际给付之日止的利息；2、诉讼费用由和宇房地产公司、高某1、任某、李某2承担。一审法院认定事实：从2011年起，和宇房地产公司开始向案外人包头市陆海商品砼有限公司达旗分公司购买商砼。2011年6月29日、2011年11月1日，案外人侯某2（甲方，系侯某1之父）与和宇房地产公司（乙方）、案外人包头市陆海商品砼有限公司达旗分公司签订了2份三方协议，协议约定将2000000元、2600000元两笔商砼款债权转让与案外人侯某2，以抵顶包头市陆海商品砼有限公司达旗分公司下欠侯某2的粉煤灰款，由和宇房地产公司支付案外人侯某24600000元。和宇房地产公司于2012年7月14日、2013年5月18日向案外人侯某2出具欠条两支，分别载明欠案外人侯某24369895元、244710元。另查明，2014年4月20日，案外人侯某2将自己持有的和宇房地产公司债权转让给侯某1。2014年5月14日，被告和宇公司（甲方）与原告侯某1（乙方）签订了担保协议和北国花苑商砼补充协议，《北国花苑商砼补充协议》载明：自签订担保协议起，甲方欠乙方商砼款4614605元、利息款4062452元。其中包含怡馨花园商砼款244710元，从2014年5月13日起月息3％。甲方付给乙方的现金为利息，根据甲方提供的票据从总欠款中扣除，扣除部分没有利息。甲方给乙方还款时，根据时间利息双方可协商解决。抵押人及保证人从2014年5月份开始每月28号前俩项目部共付给抵押权人10万元银行贷款（各承担5万元）。丙方签字只承担本项目的责任。甲方所抵押的底商如有有效证件，甲方有义务配合乙方到当地房管局办理抵押手续。《北国花苑商砼补充协议》甲处有和宇房地产公司法定代表人签字并加盖了公司公章，乙方处有原告侯某1签字，保证人（丙方）处有高某1、任某、李某2签字，侯某1与高某1、任某、李某2签订的《担保协议》明确约定担保时间为贰年（2014年5月14日至2016年5月13日）。再查明，从2011年5月12日至2018年10月11日，和宇房地产公司共给付侯某1方现金3004000元，用商砼抵顶37520元，合计给付侯某1方3041520元。其中和宇房地产公司提供的由侯某1于2018年8月3日出具的收条载明：“今收到和宇地产高某1借款利息450000元，2011年5月12日到2011年8月27日”。收条落款处有李某2签字确认。一审法院认为，债务应当清偿。案外人侯某2、包头市陆海商品砼有限公司达旗分公司与和宇房地产公司签订的两份《三方协议》系真实意思表示，协议明确约定包头市陆海商品砼有限公司达旗分公司下欠侯某2粉煤款4600000元债务转移至和宇房地产公司名下。后侯某2将自己名下债务人为和宇房地产公司的所有债权转让给侯某1，侯某1与和宇房地产公司签订了《担保协议》和《北国花苑商砼补充协议》，约定由和宇房地产公司向侯某1支付商砼款和利息，和宇房地产公司应当按照约定支付侯某1商砼款4614605元。侯某1诉请将已结算的利息计入本金中再进行计算复利，一审法院不予支持。和宇房地产公司辩称没有约定利息，侯某1提供的《担保协议》与《北国花苑商砼补充协议》均对利息进行了结算，补充协议中载明甲方欠乙方商砼款4614605元、利息款4062454元，且和宇房地产公司在2011年支付侯某1的660000元中，明确载明为利息款，故和宇房地产公司的辩称不能成立。根据《北国花苑商砼补充协议》确定的商砼款及利息推算，双方结算利息的月利率高于2％，且和宇房地产公司提供的收条证明最早给付利息时间为2011年5月12日，本院准予和宇房地产公司所欠侯某1款项从2011年5月12日起按月利率2％计息。和宇房地产公司向侯某1支付商砼款和利息款3041520元，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条规定：债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。故和宇房地产公司辩称所付款项均为商砼款本金的主张不能成立，和宇房地产公司在2011年11月27日前分五次给付侯某1商砼款和利息1070000元，分别按照先支付利息剩余部分抵充主债务的原则，该1070000元在2011年11月27日前支付侯某1利息565913元，本金504087元。截至2011年11月28日，和宇房地产公司尚欠侯某1商砼款4110518元，和宇房地产公司在2011年11月28日后又给付侯某11971520元（含商砼抵顶款37520元），依据上述合同法司法解释确定的原则，均应从利息款中核减。和宇房地产公司应给付侯某1欠款4110518元，及以4110518元为基数从2011年11月28日至2019年5月30日按月利率2％计算的利息5435633元（4110518元×2％×90.1月-已付1971520元），合计9546151元，对侯某1请求超出部分的请求，一审法院不予支持。和宇房地产公司辩称侯某1与侯某2之间的债权转让未通知债务人和宇房地产公司，故侯某1不具备诉讼主体资格，因《担保协议》与《北国花苑商砼补充协议》均为侯某1与和宇房地产公司所签，和宇房地产公司偿还侯某1的数笔款项收款人亦为侯某1，故一审法院认定该债权转让和宇房地产公司已经知情，系合法有效的债权转让行为，和宇房地产公司该辩称无事实依据，本院不予支持。侯某1与和宇房地产公司、高某1、任某、李某2签订的《担保协议》明确约定担保时间为贰年（2014年5月14日至2016年5月13日），根据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中，高某1、任某、李某2作为保证人的保证期间已过，保证责任免除。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第七十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条、《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定，判决：一、和宇房地产公司于本判决生效之日起十日内给付侯某1欠款4110518元及利息5435633元，本利合计9546151元；并承担以4110518元为基数从2019年5月31日至欠款实际付清之日按月利率2％计算的利息；二、驳回侯某1的其他诉讼请求。案件受理费119048元，由和宇房地产公司负担39925元，由原告侯某1负担79123元，保全费5000元，由和宇房地产公司负担。本院二审期间，上诉人、被上诉人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，第一，案外人包头市陆海商品砼有限公司将其对和宇房地产公司的债权转让给侯某2，侯某2又将该债权转让予本案被上诉人侯某1，之后，上诉人又与侯某1签订了《北国花苑商砼补充协议》和《担保协议》，能够说明上诉人已经知道侯某2与侯某1债权转让的事实，并实际开始向侯某1履行债务。侯某2与侯某1之间的债权转让合同并未违反法律规定，是合法有效的合同，故侯某2与侯某1的债权转让已经完成，由侯某1作为债权人主张案涉欠款主体适格。第二，虽然和宇房地产公司在向侯某2出具的欠条中未约定利息，但和宇房地产公司与侯某1后续于2014年5月14日签订的《担保协议》和《北国花苑商砼补充协议》中均对利息予以了结算，可以认定双方通过后续结算的方式共同确认了对欠付商砼款要计收2014年5月14日之前的利息的事实。同时补充协议亦明确约定了从2014年5月13日起继续按照月息3%计算利息，故对上诉人主张利息约定不明的上诉理由本院不予采信。至于上诉人主张补充协议中仅对商砼款244710元约定了从2014年5月13日起的月息为3%，本院认为从该协议的整体文意理解来看，“其中包括怡馨花园商砼款”的表述是对前述借款总额的确认。加之《北国花苑商砼补充协议》中有“甲方付给乙方的现金为利息，根据甲方提供的票据从总欠款中扣除”的约定，可以认定双方已约定以欠款总额为本金计算利息。第三，上诉人主张被上诉人侯某1应当及时受领抵押物以防止损失的扩大，但抵押仅是一种财产担保行为，而不是债的直接抵偿，抵押权人在未实现所担保的债务时对抵押财产具有优先受偿权的权利。和宇房地产公司想要就担保合同中约定的房产进行抵顶，需与债权人侯某1达成以物抵债的合意，否则债权人即本案被上诉人侯某1并没有受领该抵押财产的义务。第四，上诉人主张合同系在受胁迫的情况下签订，但未提供证据证明，本院对该上诉理由不予支持。综上所述，内蒙古和宇房地产开发有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费59524元，由内蒙古和宇房地产开发有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 王学军审 判 员 苗繁盛审 判 员 王 刚 二〇二〇年六月十日法官助理 雷格更书 记 员 魏宏伟