江苏省宜兴市人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0282民初2886号原告：宜兴创世纪不动产经纪有限公司，住所地宜兴市宜城街道东虹路**，统一社会信用代码91320282MA1UXWQ92L。法定代表人：徐健，该公司总经理。委托诉讼代理人：李俊、钱益锋，江苏国山律师事务所律师。被告：金小兵，男，1976年10月24日生，汉族，住宜兴市。原告宜兴创世纪不动产经纪有限公司（以下简称创世纪公司）与被告金小兵居间合同纠纷一案，本院于2020年4月17日立案受理后，依法由审判员储晓惠适用小额诉讼程序，于2020年5月11日公开开庭进行了审理。原告创世纪公司的委托诉讼代理人钱益锋，被告金小兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告创世纪公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即退还佣金16045元及违约金；2、判令被告承担律师费2500元及诉讼费用。审理中对违约金放弃主张权利。事实与理由：被告系在原告处兼职的房产经纪人，双方签订《分销合作协议》一份，后被告在原告处成交四套房屋，共计获得佣金53781元。但其中有一套房屋因客户退房，根据双方签订的协议第4条4.1款规定“因恒大项目有两年无理由退房政策，若客户退房，则乙方需要将佣金在甲方催告后三天内全额退回，若乙方逾期未返还的，每延迟一日，按未返还佣金的千分之一支付违约金，如甲方起诉的，则乙方承担诉讼的一切费用，不限于诉讼费、律师费、违约赔偿”，被告应将该套房屋的佣金16045元退还给原告，但经原告多次催要，被告均不予理睬，故为维护原告合法权益，特诉至贵院，请求依法解决!被告金小兵辩称，他不会退还佣金，合同不是他签的，是他委托孙利平领款时孙利平签字的，内容他不清楚。本院结合原被告提供的证据及陈述，经审理认定事实如下：1、原告创世纪公司（下称乙方）与宜兴市恒誉置业有限公司（下称甲方）在2019年7月16日签订合作协议一份，由创世纪公司通过管理兼职销售人员成功推荐客户购买恒誉置业的房屋获得销售佣金，合作协议期限为2019年7月15日至2019年12月31日。乙方获得佣金的前提为乙方推荐的客户成功购买甲方住宅等，签订商品房买卖合同，并按合同约定一次性付款或交付首期款后，甲方将按乙方成功推荐客户成交房屋总房款的1.5%进行佣金结算。乙方推荐成交的客户如果发生任何退房情况（包括但不限于无理由退房、客户挞定）由乙方自行与客户协商解决。如发生退房，则自客户提出退房申请之日起五日内由乙方把已发的佣金全部退还甲方。2、被告金小兵系创世纪公司的房产经纪人，通过金小兵的推荐，陈群在2019年8月2日与恒誉公司签订商品房买卖合同，合同价1337108元。双方当天签订了无理由退房协议书。2020年4月3日陈群与恒誉公司签订了商品房买卖合同及认购书解除协议，由恒誉公司退还购房款1317051元，另房款20057元直接由创世纪公司退还给了陈群。3、2019年8月30日金小兵委托其前妻孙利平（无书面委托书）到创世纪公司处领取佣金，孙利平同天在4张收条的收款人一栏中签字“孙利平代”，共计收取佣金53781元，其中含陈群的房屋佣金16045元，原告在当天将款项直接汇到金小兵的银行卡。同日，孙利平在分销合作协议上乙方金小兵一栏中签署金小兵的名字，分销合作协议的甲方为创世纪公司，乙方为金小合作，协议第4.1条以黑体字加粗，内容为因恒大项目有两年无理由退房政策，若客户退房，则乙方需要将佣金在甲方催告后三天内全额退回，若乙方逾期未返还的，每延迟一日，按未返还佣金的千分之一支付违约金，如甲方起诉的，则乙方承担诉讼的一切相关费用，不限于诉讼费、律师费、违约赔偿。对于当事人没有争议的事实，本院予以确认。本案争议的焦点、原被告双方的举质证意见：分销合作协议的效力。创世纪公司认为，金小兵委托孙利平收取佣金，并在协议上签署金小兵的名字，是委托行为，同时对该条款已由黑体字作提示，故该协议有效。金小兵则认为，陈群退房与他无关，如果是房屋质量问题退房则同意退还佣金，现陈群与恒誉公司达成退房协议与他无关，他在2019年8月30日只是委托孙利平去领款，他委托的事项孙利平都是以“孙利平代”签字，至于分销合作协议他没有委托孙利平签字，且分销合作协议上“金小兵”也不是他本人所签，他没有拿到过该合同，对分销合作协议内容不清楚，只知道如果领款时不签分销合作协议则领不到钱，对分销合作协议不认可。针对该焦点，本院认为，1、从原被告的陈述，可确认分销合作协议上“金小兵”名字由孙利平代签，而不是金小兵本人所签。即使金小兵委托孙利平委托办理委托事项代签合同，也应是受委托人直接签名，而不是签委托人的姓名。2、金小兵不认可孙利平在分销合作协议上的签名，仅认可是委托孙利平去领款，对四张收条上“孙利平代”均表示认可，现创世纪公司不能提供证据证明金小兵有委托孙利平签订分销合作协议的证据，应承担举证不能的不利后果。3、虽分销合作协议没有落款时间，但庭审中双方一致确认分销合作协议签订的时间为领款当天，即2019年8月30日，原被告之间在2019年8月30日前就建立分销合作关系，双方应对各自的权利义务作出约定，而创世纪公司在双方建立合作关系时未与金小兵就权利义务作出约定，没有规范自己的行为。4、采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和抬起头来，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。本案中，金小兵一方面主张他没有委托孙利平签订合作协议，另一方面表示如果不签合同就拿不到钱，孙利平的迫于无奈才签字，但其没有拿到分销合作协议，创世纪公司也未解释合同的内容。创世纪公司则主张合作协议中的免责条款用了加黑字体，对合作协议交付被告的证据是该协议的最后一条载明“本协议一式两份，自双方签字盖章后生效，双方各执一份。”，对此创世纪公司仅以合作协议中预先拟定的内容来抗辩合作协议交付给孙利平，作为格式条款的提供方，创世纪公司应该与合同相对方签订合同时将合同内容向对方作明确说明，同时完整合同内容包括合同签订时间等，现无证据证明将合同交付给对方，在对方没有收到合同的情况下，即使合同免责条款以黑体字加粗不能起到提醒对方注意的目的，再次即使在合同交付对方的情况下，即使免责条款已以黑体字加粗，仍有向对方明确说明的义务。如果没有明确说明，则免责条款不发生法律效力。综上。创世纪公司与金小兵之间建立分销合作关系，应在双方建立居间合作关系时就应向金小兵告知权利义务，确定各方的权利义务并签订书面协议或达成口头协议，特别是免责条款，作为提供格式条款方应尽到合同内容向对方明确说明的义务，而不是双方在合同履行中或履行后再予确定，金小兵不认可孙利平签订的分销合作协议，故分销合作协议第4.1条约定的免责条款对金小兵不发生法律效力。本院认为，首先，因被告金小兵未在分销合作协议上签字，同时金小兵也不认可孙利平的签字，原告创世纪公司也不能提供金小兵委托孙利平签订合同的相关证据，应承担举证不能的不利后果。其次，创世纪公司与金小兵公司之间建立居间合同关系时未明确权利义务，并告知免责事项，事后也未与金小兵达成补充协议，其公司与宜兴市恒誉置业有限公司之间的约定对金小兵不产生约束力。再次，创世纪公司在与宜兴市恒誉置业有限公司签订合作协议的基础上，应与其公司的房产经纪人签订合同，现其公司没有向金小兵告知免责事由并确定权利义务，因自身不规范的行为导致的不利后果由其公司自行承担。综上，创世纪公司的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十九条、第四十四条之规定，判决如下：驳回宜兴创世纪不动产经纪有限公司的诉讼请求。本案案件受理费减半收取为132元，财产保全费220元，合计352元，由创世纪公司负担。本判决为终审判决。审判员 储 晓 惠二〇二〇年六月九日书记员 李蒋楠鑫