安徽省凤阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1126民初880号 原告：耿延顺，男，1963年4月9日出生，汉族，住安徽省凤阳县。 委托诉讼代理人：姚运胜，安徽治邦律师事务所律师。 被告：戈吉金，男，1964年7月10日出生，汉族，住安徽省凤阳县。 被告：顾庆站，男，1975年10月3日出生，汉族，住安徽省凤阳县。 上述两被告共同委托诉讼代理人：李国峰，安徽明都律师事务所律师。 上述两被告共同委托诉讼代理人：汤玲，安徽明都律师事务所律师。 第三人：赵杰，男，1988年9月20日出生，汉族，住安徽省凤阳县。 原告耿延顺与被告戈吉金、顾庆站、张战辉、张胜利，第三人赵杰追偿权纠纷一案，本院于2020年4月1日立案后，依法适用简易程序。审理中，原告耿延顺申请撤回了对被告张战辉、张胜利的起诉。本案于2020年5月27日公开开庭进行了审理。原告耿延顺的委托诉讼代理人姚运胜，被告戈吉金，被告戈吉金、顾庆站的共同委托诉讼代理人李国峰、汤玲，第三人赵杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 耿延顺向本院提出诉讼请求：判令戈吉金、顾庆站连带返还耿延顺代为垫付款16.5万元及垫付期间利息损失(按年利率6%计息,自2019年3月5日至实际付清之日止)。诉讼过程中，耿延顺申请变更戈吉金、顾庆站承担责任的方式为共同返还，利息部分变更为违约金，按照月利率2%自2019年3月5日计算至实际付清日止（暂计算至2020年5月5日的利息为46200元）。 事实及理由:2010年7月6日,因冯相云、河南万**集团创兴顺达汽车运输有限公司商丘分公司（以下简称万**商丘分公司）与邹运启存在经济纠纷，冯相云等在新疆库尔勒将邹运启车辆（豫Ｎ×××××主车、豫Ｎ×××××车）扣押，后强行开走。2016年2月5日，邹运启以财产损害赔偿为由起诉冯相云、万**商丘分公司，河南省夏邑县人民法院作出（2015）夏民初字第00073号民事判决，判决万**商丘分公司等赔偿邹运启损失525312元。因未履行民事赔偿，河南省永城市人民法院作出（2018）豫1481刑初802号刑事判决书，以万**商丘分公司负责人即耿延顺犯拒不执行判决罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑两年。期间，法院依据生效判决对耿延顺强制执行16.5万元。河南省永城市人民法院还查明，自2014年至今，万**商兵分公司负责人变更情况：2014年11月4日由王德峰变更为张战辉；2016年11月2日由张战辉变更为戈吉金；2017年5月27日由戈吉金变更为耿延顺。另外，相对应的是，张战辉负责期间，公司实际经营人为张胜利；戈吉金负责期间，实际经营人为顾庆站；耿延顺负责期间，实际经营人为赵杰。实际经营人的变更均有公司转让协议，即张胜利和顾庆站有公司转让协议，顾庆站和赵杰有公司转让协议。扣车侵权行为发生的时候，张战辉为万**商丘分公司负责人，张胜利为实际经营人，其应当承担涉案民事侵权赔偿责任。耿延顺认为，耿延顺作为法院强制执行期间的公司负责人被强制执行赔偿款16.5万元，依据公司转让协议约定，该款在耿延顺垫付后，其有权向张战辉等人进行追偿。 诉讼过程中，事实与理由部分陈述变更如下：赵杰受耿延顺委托，在2017年5月22日签订《转让协议书》，耿延顺是万**商丘分公司的投资人，系分公司的实际控制人，赵杰是分公司聘请的管理人员。其他相对应的张战辉、张胜利部分予以撤回。 戈吉金、顾庆站辩称，耿延顺不具有追偿权的主体资格，本案是因履行法院对万**商丘分公司的判决，如果行使追偿权也是由万**商丘分公司行使。耿延顺个人与申请执行人达成和解协议，是为了减轻自己的刑事责任，取得对方谅解的行为，对此行为不享有追偿的权利。即使追偿也只能向实际控制人行使权利。戈吉金、顾庆站也不是涉案追偿权的责任主体，本案的责任经法院判决是冯相云与万**商丘分公司，如果行使追偿权最后只能向冯相云与万**商丘分公司行使，戈吉金、顾庆站虽有经营公司行为，但非侵权责任主体，侵权之债也不发生在戈吉金、顾庆站经营期间。请求驳回对戈吉金、顾庆站的起诉。 赵杰对耿延顺的诉讼请求、事实与理由部分均无异议。 本院经审理认定事实如下：河南万**集团创兴顺达汽车运输有限公司商丘分公司（简称万**商丘分公司）于2006年6月7日注册登记成立。根据该企业工商注册信息载明：公司负责人于2014年11月4日由王德峰变更为张占辉，2016年11月2日由张占辉变更为戈吉金，2017年5月27日由戈吉金变更为耿延顺至今。 邹运启因与冯相云、万**商丘分公司等财产损害赔偿纠纷一案，于2014年12月24日向河南省夏邑县人民法院提起诉讼，该院于2016年2月5日作出（2015）夏民初字第00073号民事判决书，判决认定：邹运启所购车辆挂靠于万**商丘分公司经营，于2010年7月6日被万**商丘分公司和冯相云扣押，于2011年12月5日被冯相云卖掉，万**商丘分公司系共同侵权人，判决冯相云、万**商丘分公司赔偿邹运启损失525312元。判决生效后，该案由商丘市中级人民法院指定河南省永城市人民法院执行，执行中，因万**商丘分公司及时任公司负责人耿延顺构成拒不执行判决罪，河南省永城市人民法院作出（2018）豫1481刑初802号刑事判决书，该判决认定：耿延顺家人在审理中与自诉人邹运启达成协议，赔偿邹运启165000元，其行为取得了邹运启的谅解。万**商丘分公司、耿延顺的行为已构成拒不执行判决罪。耿延顺当庭认罪、悔罪，且与自诉人邹运启达成协议并取得谅解，依法可从轻处罚。判决：万**商丘分公司犯拒不执行判决罪，判处罚金50000元；耿延顺犯拒不执行判决罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。 2019年3月5日，邹运启向耿延顺出具了收到165000元执行款的收条，并出具刑事谅解书一份，该谅解书载明：万**商丘分公司一直拒不履行义务，故2018年8月6日，邹运启向永城市人民法院提起刑事自诉，万**商丘分公司负责人耿延顺及实际负责人张胜利涉嫌构成拒不执行判决、裁定罪。如今负责人耿延顺被羁押在永城市看守所，实际负责人张胜利刑拘在逃。案件发生后，耿延顺的家人多次主动向我们赔礼道歉，并积极主动与我们协商赔偿事宜。经过双方协商一致达成如下赔偿协议：耿延顺赔偿邹运启共计人民币165000元。因此，我们同意对耿延顺予以谅解，不再追究耿延顺的刑事责任，请求司法机关给予耿延顺改过自新的机会，免予追究耿延顺的刑事责任。 另查明，2017年5月22日，顾庆站（甲方）与赵杰（乙方）签订《转让协议书》一份，协议约定：甲方将万**创兴顺达、通合、通顺、顺利运输有限公司所有股权转让给乙方，自2017年5月22日以前万**创兴顺达、通合、通顺、顺利运输有限公司的一切事宜由甲方承担，自2017年5月22日以后，运输有限公司所发生的一切事宜由乙方承担。 上述事实，有耿延顺提交的企业登记信息、收条、刑事谅解书、转让协议书、民事判决书、刑事判决书等证据及庭审中当事人的陈述予以印证。 本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。耿延顺提起本案追偿权之诉的事实依据是（2015）夏民初字第00073号民事判决书，该案系侵权之诉，判决承担侵权责任的义务主体为冯相云及万**商丘分公司，认定共同侵权赔偿数额为525312元，但耿延顺并非该案承担责任的义务主体。根据生效的（2018）豫1481刑初802号刑事判决书认定的事实及自诉人邹运启出具的刑事谅解书，可以认定耿延顺向自诉人邹运启赔偿165000元的缘由系其作为万**商丘分公司负责人因拒不执行上述民事判决，在构成犯罪行为后，为取得自诉人谅解，减轻自己的刑事责任，以其个人名义赔偿了本案款项165000元。河南省永城市人民法院也据此情形对耿延顺从轻处罚，处以了缓刑判决。耿延顺提起本案追偿权之诉的合同依据是顾庆站与赵杰签订的万**商丘分公司股权转让协议书。本院审查认为，耿延顺在本案中提交的证据不足以认定其所支付的赔偿款165000元在（2015）夏民初字第00073号民事判决书确定的赔偿义务范围之内，也不足以认定其依据转让协议书行使追偿权的理由成立，对此，耿延顺应承担举证不能的相应法律后果。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 驳回原告耿延顺的诉讼请求。 案件受理费4518元，减半收取2259元，由原告耿延顺负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审判员  赵燕 二〇二〇年六月五日 书记员  杨婷 附法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。