林西县人民法院   民事判决书   （2020）内0424民初121号   原告：刘国明，男，1989年1月18日出生，汉族，住内蒙古赤峰市。   公民身份号码：×××   委托诉讼代理人：石树贤，女，1960年10月2日出生，汉族，农民，住内蒙古赤峰市巴林右旗号，系原告的母亲。   公民身份号码：×××   委托诉讼代理人：董亮，内蒙古吉拓律师事务所律师。   被告：赤峰市祥鹏劳务服务有限公司，住所地内蒙古赤峰市林西县。   法定代表人：齐玉环，系该公司总经理。   委托诉讼代理人：周丽华，女，1987年9月28日出生，汉族，职工。   公民身份号码：×××   原告刘国明与被告赤峰市松山区赤大白铁路中铁三局集团有限公司运输分公司赤峰铁路运输分处、巴林右旗祥瑞劳务服务有限公司、赤峰市浩久劳务分包有限公司、赤峰市祥鹏劳务服务有限公司、赤峰铁路运输分处劳动争议一案，本院于2020年1月7日立案后，在案件诉讼过程中，原告于2020年6月15日向本院申请撤回对巴林右旗祥瑞劳务服务有限公司、赤峰市浩久劳务分包公司的起诉，经本院审查发现，原告只对被告赤峰市祥鹏劳务服务有限公司进行了仲裁，而对被告赤峰市松山区赤大白铁路中铁三局集团有限公司运输分公司赤峰铁路运输分处、赤峰铁路运输分处、巴林右旗祥瑞劳务服务有限公司、赤峰市浩久劳务分包公司未经林西县劳动人事争议仲裁委员会仲裁前置，因此本院于2020年6月18日作出（2020）内0424民初121号之一民事裁定书，裁定：一、驳回原告刘国明对被告赤峰市松山区赤大白铁路中铁三局集团有限公司运输分公司赤峰铁路运输分处、赤峰铁路运输分处的起诉；二、准许原告刘国明撤回对巴林右旗祥瑞劳务服务有限公司、赤峰市浩久劳务分包有限公司的起诉。本院于2020年6月22日适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘国明及其委托诉讼代理人石树贤、董亮，被告委托诉讼代理人周丽华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   刘国明向本院提出诉讼请求：1、确认原告2009年8月至2019年8月存续事实劳动关系；2、请求依法判决被告为原告补缴事实劳动关系存续期间的“五险”；3、王立军私自停止原告的工作是违法的。原告变更诉讼请求：1、确认原告与赤峰市祥鹏劳务服务有限公司自2009年8月起存在无固定期限劳动合同关系。2、赤峰市祥鹏劳务服务有限公司赔偿原告经济补偿金4300*10=43000元。3、赤峰市祥鹏劳务服务有限公司赔偿原告非法解除劳动合同的赔偿金86000元。4、赤峰市祥鹏劳务服务有限公司为申请人缴纳自2009年8月至今的社会保险金。5、判令被告赔偿原告因处理纠纷发生的误工费、生活费、住宿费、代理费、车费。事实和理由：一、被告解除劳动关系非法、不具备解除劳动合同的条件，因为被告没有提出规章制度，证实有睡觉的行为就解除劳动合同关系；二、原告的行为没有造成实际的损害，不符合劳动合同法的规定解除劳动合同的条件，此外被告没有书面通知或者以其他任何形式通知原告解除劳动合同，解除劳动合同的决定没有征询工会的意见，解除劳动合同的程序违法；三、经济赔偿金和补偿金以十年为依据，根据劳动合同法实施条例第十条和最高院的劳动纠纷案件解释四的第五条；四、被告不属于小微企业，不享有小微企业社保方面的优惠待遇，被告存在未支付加班费违法延长工作时间，未依法缴纳社会保险金这些违反劳动法规的情形，还主张一下用工单位应该被作为本案的主体参加诉讼，因为不参加诉讼有一些事实查不清。   原告是在2009年8月1日王立军以中铁三局赤大白铁路招工为由聘入此单位工作至2019年8月。2019年6月参加劳动仲裁维权后，才知道把我的工作关系已被中铁三局转至赤峰市祥鹏劳务服务有限公司（以下简称祥鹏公司），由祥鹏公司派遣至中铁三局工作，合法的维权诉求被中铁三局知情后，即对原告进行了打击报复，处长偶秀全和其儿子偶亮故意伪造原告上班期间睡觉的假证据，并以此为由将原告退回祥鹏公司，祥鹏公司说原告参加维权的活动属于闹事是不对的，并将提前写好的材料叫周丽华拿过来让原告抄写，说是写完就可以上班，但是我写完之后王立军就停止了我的工作，他这种行为是违法的。我已于2019年10月17日向祥鹏公司所在地林西县劳动仲裁委申请劳动仲裁，要求祥鹏公司赔偿和给付我应该得到的损失和利益，但仲裁结果显示祥鹏公司是于2016年12月成立，原告的工资由其于2016年1月1日发放，故而仅支持2016年1月至2019年6月我的相应合法要求，而对此前的工作关系无交代。原告认为既然如此，那么中铁三局作为实际用工单位应承担相应的劳动关系，停止工作连带责任。原告于2019年12月16日向中铁三局和被告所在地松山区劳动仲裁委员会提起劳动仲裁申请，松山区劳动仲裁委员会提起劳动仲裁申请，松山区劳动仲裁委员会告知原告中铁三局已经注销，只能向被告追责，另松山区仲裁委员会拒绝裁决，让原告直接向松山区法院提起诉讼。原告认为按《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》之相关规定，用工单位中铁三局存在严重的违法行为和欺诈行为，更让人气愤的是，在工人不知情的情形下，私下将原告工作关系转至其他公司，另被告铁路公司是中铁三局的上一级单位，应当承担连带责任，而且中铁三局作为企业注销后应由其上一级单位承担下属单位被注销后的法律责任，因此原告强烈要求被告铁路运输分公司对原告造成的精神创伤和经济损失依法合理赔偿。原告不服林西县仲裁委员会做出的原告和被告祥鹏公司的仲裁裁决，该裁决未能保护原告的合法利益，因此原告不能服从该裁决。老百姓养家糊口不容易，时至今日原告多方奔走呼号却不得解决，原告上班之初正是二十岁的青春年华，十年的宝贵青春奉献给了被告，现在却无故遭到停止工作，想来让人心寒不已，在多次协商无果的情况下，特向贵院提起诉讼，望贵院查清事实，判如所请。   赤峰市祥鹏劳务服务有限公司辩称，1、我公司成立于2015年12月3日，与原告签订合同是在2016年1月1日，所以之前不存在无固定期限劳动关系；2、赔偿金计算缺乏法律依据；3、可以提供原告在工作期间犯错误自己书写的检查，我们多次通过电话微信通知其返岗，但是原告均未返岗；4、公司成立于2015年12月3日，和原告签订合同是2016年1月1日，所以不应缴纳2009年8月至今的社会保险金；5、第五项诉讼请求没有法律依据。   本院经审理查明：原告刘国明（申请人）因劳动争议纠纷申请被告祥鹏公司（被申请人）进行劳动仲裁，林西县劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月3日作出林劳人仲字（2019）011号仲裁裁决书，裁决：1、申请人与被申请人存在劳动关系，劳动关系起始时间自2016年1月1日起；2、被申请人为申请人缴纳2016年至2019年7月单位应缴纳的养老、医疗、失业、生育险单位应缴纳的部分，具体数额以林西县社会保险事业管理局核定的数额为准；3、驳回申请人其他的仲裁请求。对该仲裁裁决，原告刘国明不服，于2020年1月7日向林西县人民法院提起诉讼。   再查，原告刘国明自认2009年至2015年劳动合同关系是在巴林右旗祥瑞劳务服务有限公司，2015年至2016年劳动合同关系是在赤峰市浩久劳务分包有限公司。被告赤峰市祥鹏劳务服务有限公司（以下简称祥鹏公司）成立于2015年12月3日。2016年1月1日原告刘国明与被告祥鹏公司签订劳动合同书，合同中约定合同期限为无固定期限，自2016年1月1日开始，安排在工人岗位工作，工作地点在工区，执行不定时工作制。合同签订后刘国明被祥鹏公司派遣至用工单位赤大白中铁三局工作，具体工作地点为大板东工务段。2017年5月1日原、被告双方再次签订了无固定期限劳动合同书。2019年6月14日，原告刘国明被大板东工务段退回祥鹏公司，主要原因为刘国明在全国开展“安全生产月”活动期间上班睡觉，对列车运行情况不掌握，列车通过后未通知现场作业人员及巡道员，险些造成重大人身伤亡事故，给单位的安全生产工作造成极大的风险和隐患。2019年6月17日，原告刘国明亲笔书写了“关于2019年6月11日的事件经过说明”和“检查”。2019年6月14日刘国明被退回后，刘国明一直未到单位工作，双方也未解除劳动合同关系。在庭审过程中，原告刘国明提出要求与被告解除劳动合同关系，被告同意与原告解除劳动合同关系。   另查，原、被告双方均认可原告刘国明的月平均工资为2950元，2019年7月3日发放2019年6月份工资后，之后一直未发放工资。被告为原告刘国明先行缴纳了工伤保险，自2019年6月为刘国明缴纳了2个月的社会保险费。   以上事实有原告、被告的当庭陈述、原告提交的林劳人仲字（2019）011号仲裁裁决书、发放工资的银行卡明细、原告申请法院调取的仲裁卷宗、微信截图，被告提交的关于退回劳务人员刘国明的通知、刘国明书写的事件经过说明和检查等证据在案佐证。   本院认为，本案系劳动争议纠纷，原告刘国明与被告祥鹏公司已经过仲裁前置程序，不服仲裁裁决，可向本院提起诉讼。   首先，关于劳动关系存续期间的确定。原告刘国明自认他自从2009年8月开始一直在赤大白铁路工作，2009年至2015年劳动合同关系是在巴林右旗祥瑞劳务服务有限公司，2015年至2016年劳动合同关系是在赤峰市浩久劳务分包有限公司。从被告提交的营业执照中可以证实，祥鹏公司于2015年12月3日成立。自2016年1月1日，原告刘国明与被告祥鹏公司签订无固定期限劳动合同，被派遣到赤大白中铁三局工作。因此，原告刘国明自2016年后的用人单位应当是祥鹏公司，双方签订的劳动合同不违反律规定，依法应当认定劳动合同合法有效，故应当确认原告刘国明与被告祥鹏公司自2016年1月1日起建立无固定期限劳动合同关系。   关于双方解除劳动合同的问题。自2016年原、被告双方建立劳动关系之日起，虽然刘国明在2019年6月14日被用工单位退回至祥鹏公司，在此之后原告刘国明未到单位上班，但原、被告双方均认可用人单位祥鹏公司并未解除劳动合同。在庭审过程中，原告刘国明当庭提出与被告解除劳动合同关系的请求，认为被告未依法缴纳保险，未依法支付加班费、节假日法定工资不符合法律规定。对于原告的解除劳动合同的主张，被告同意与原告解除劳动合同关系。双方协商一致解除劳动关系，不违反法律规定，本院予以准许。对于原告主张未支付加班费的事实，被告否认原告加班的事实，且原告未能对自己加班的事实举证证明，本院不予支持。   关于原告主张解除劳动合同支付经济补偿金的问题。从调取的劳动仲裁卷宗中关于刘国明提交的劳动仲裁申请书可以看出，刘国明并未对解除劳动合同支付经济补偿金事项申请仲裁，因此，该项请求系诉讼中增加的请求，未经劳动仲裁，刘国明应先向劳动仲裁委员会申请仲裁，本案不予处理。   关于原告主张解除劳动合同赔偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”的规定，本案中，原、被告双方系当庭协商一致解除劳动合同，不存在用人单位违法解除劳动合同的情形，因此原告该项主张无法律依据和事实依据，本院不予支持。   关于原告主张补缴社会保险费的问题。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”的规定，补缴社会保险费不属于人民法院的受案范围，故本院对此不予处理。   关于原告主张被告支付误工费、生活费、住宿费、代理费、车费的问题，缺乏相应的事实根据和法律依据，对此，本院不予支持。   综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十六条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，判决如下：   一、确认原告刘国明与被告赤峰市祥鹏劳务服务有限公司自2016年1月1日起存在无固定期限劳动合同关系；   二、解除原告刘国明与被告赤峰市祥鹏劳务服务有限公司的无固定期限劳动合同关系；   三、驳回原告刘国明其他诉讼请求。   案件受理费10元，由原告刘国明和被告赤峰市祥鹏劳务服务有限公司各负担5元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区赤峰市中级人民法院。   审 判 长 李 颖   审 判 员 李海彦   人民陪审员 李海洋     二〇二〇年六月二十八日   书 记 员 王 贺