湖北省赤壁市人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂1281民初357号原告：赤壁市诚信担保有限公司。住所地：赤壁市创新聚集区****。统一社会信用代码：91421281767408984T。法定代表人：应辉，该公司执行董事。委托代理人：周雅蕾，湖北君泽律师事务所。被告：湖北省索美达旅游用品有限公司。住所地：赤壁市赤壁大道巨龙科教园。统一社会信用代码：91421281309794881Y法定代表人：吴爱菊。被告：吴爱菊，女，1973年2月25日生，汉族，住浙江省磐安县。被告：郑忠武，男，1979年9月15日生，汉族，住浙江省温州市鹿城区。被告：王海军，男，1968年12月22日生，汉族，住赤壁市。被告：刘亚君，女，1979年11月22日生，汉族，住咸宁市咸安区。被告：宋建军，男，1976年8月10日生，汉族，住赤壁市。被告：丹军，男，1970年10月23日生，汉族，住赤壁市。被告：李兵，男，1971年3月2日生，汉族，住赤壁市。被告：石成书，男，1974年10月1日生，汉族，住赤壁市。原告赤壁市诚信担保有限公司（下称诚信担保公司）诉被告湖北省索达美旅游用品有限公司（下称索达美公司）、吴成菊、郑忠武、王海军、刘亚君、宋建武、丹军、李兵、石成书追偿权纠纷一案，本院于2019年1月28日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年9月12日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人周雅蕾到庭参加诉讼，被告刘亚君、宋建武、丹军、李兵、石成书到庭参加诉讼，被告湖北省索达美旅游用品有限公司、吴成菊、郑忠武、王海军经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诚信担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告索达美公司偿还原告为其代偿贷款本金100万元及资金占用费（从原告代偿之日2018年11月22日起按日千分之一计算至被告实际履行之日）；2.判令被告索达美公司承担原告由此产生的实际律师费用；3.判令被告吴爱菊、郑忠武、王海军、刘亚君对原告第一项、第二项诉讼请求承担连带赔偿责任；4.判令被告宋建军、丹军、李军、石成书原告第一项、第二项诉讼请求承担按份赔偿责任；5.判令被告负担本案全部诉讼费用（含保全费）。事实与理由：2017年10月，被告索达美公司因缺乏流动资金，向湖北赤壁长江村镇银行有限责任公司（下称长江银行）借款100万元，由原告为其贷款向长江银行提供担保，被告索达美公司与原告签订了反担保合同，承诺以企业全部资产作为反担保保证。被告吴爱菊、郑忠武、王海军、刘亚君签署了连带责任保证书，承诺以名下个人资产承担连带清偿责任。被告宋建军、丹军、李兵、石成书以财政供养人员身份为索达美公司贷款100万元向被申请人提供了担保。原告与长江银行签订了保证合同，为被告索达美公司提供了担保，长江银行向被告索达美公司发放了100万元贷款。该笔贷款到期后，被告索达美公司未按借款合同约定清偿借款本金100万元，并拖欠银行利息未支付，原告与长江银行多次找被告等清收未果。原告于2018年11月22日依照保证合同约定向长江银行履行了代偿义务，为被告索达美公司代偿货款本金100万元。原告为维护自身权益，提起诉讼向各被告追偿。原告为了证明其主张的事实，向本院提交了以下证据：1.营业执照及企业法人身份证明，证明原告的主体资格。2.《流动资金贷款合同》及《专业担保公司担保合同》，证明2017年10月30日，被告索达美公司向长江村镇银行借款100万元，由原告为其贷款向长江银行提供担保。3.《湖北索达美旅游用品有限公司担保贷款反担保合同》及《连带责任保证书》，证明索达美公司、吴爱菊、王海军、郑忠武、刘亚君为原告代偿款承担连带清偿责任；宋建军、丹军、李兵、石成书为原告代偿款承担按份担保责任。4.《关于担保客户湖北省索达美旅游用品有限公司贷款代偿的告知函》及借款偿还凭证，证明原告代索达美公司偿还了100万元。5.委托代理合同及发票，证明原告支付了律师费用2万元。被告刘亚君辩称：我当时在索达美公司仅是一名普通打工者，公司股东因为我年轻所以要我当公司的法人。公司贷款时要我在担保书上签字，我对这些也不懂，吴爱菊承诺贷款与我无关，只是履行一个手续，我就在担保书上签字了。2017年底我在索达美公司离职了，索达美公司的法人变成了吴爱菊，2018年6月双方协商我不承担公司所有的银行贷款及个人债务。我不应该承担责任。被告宋建军辩称：我为索达美公司担保是事实，索达美公司向银行贷款200万元，诚信担保公司为索达美公司提供了担保。索达美公司后来没办法还贷款，由于工作关系，为了支持企业发展，我个人向诚信担保公司提供了反担保，担保责任额为20万元。应该先将索达美公司财产及法人个人财产进行查封，偿还债务。抵押清单上有100万元的抵押物，但是诚信担保公司没有去办理抵押物登记。原告也要承担一定的责任，因为原告从中有利可得。我不应该承担担保责任。被告丹军辩称：我提供了反担保属实，我是在索达美公司向银行贷款200万元、诚信担保公司提供200万元的担保的情况下，才签订的反担保合同。但是后来索达美公司的贷款变更为100万元，事情发生了变化，诚信担保公司应该将这一风险告知我，我视情况重新签定反担保协议。因此应该免除担保人的担保责任。被告李兵辩称：同意丹军的答辩意见，我提供反担保的时候索达美公司经营很红火，但是签了担保之后一周，吴爱菊对我说贷款资金100万到账了一天就用完了。诚信担保公司应该监督索达美公司获得银行贷款100万元后是否将贷款资金用于正常经营，如果没有用于公司经营我就不应该承担担保责任。被告石成书辩称：我提供反担保属实，目的是为了支持赤壁市的企业发展。索达美公司及其公司的法人是实际的欠款人，应该由他们偿还债务。实际借款金额与担保的借款金额不一致，不应该承担担保责任。被告索达美公司、吴爱菊、郑忠武、王海军未到庭，亦未作答辩。被告刘亚君出具了员工离职申请表、公司债务处理协议及其与吴爱菊的聊天记录,证明其与索达美公司债务无关。经审理查明：2017年10月30日，索达美公司因为需要流动资金向长江银行贷款，双方签订了一份《流动资金借款合同》。合同约定，长江银行向索达美公司发放流动资金贷款100万元，借款期限12个月，执行年利率9.57%，每月的20日结息；借款用途为购买原材料，未经长江银行书面同意，不得改变借款用途。借款合同签订后，2018年11月6日长江银行向索达美公司提供了贷款100万元。2017年11月6日，诚信担保公司与长江银行签订了一份《专业担保公司担保合同》，双方约定，诚信担保公司为索达美公司向长江银行的借款100万元提供担保，担保方式为对主债权提供全额的连带责任保证；担保范围为主合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用。同日，诚信担保公司与索达美公司签订了一份《湖北省索达美旅游用品有限公司担保贷款反担保合同》，合同约定1.乙方（索达美公司）为保障甲方（诚信担保公司）权益不受损害，愿意为甲方提供设备抵押、第三方（公务员）担保等向甲方作反担保。2.反担保保证范围：甲方履行保证义务所代乙方偿还的全部款项；乙方应向甲方支付本合同规定的资金占用费、违约金、滞纳金、损失费用、担保费本息等；甲方实现债权的诉讼费、律师费、抵押物评估、拍卖过户等费用。3.保证责任，乙方对甲方履行保证义务所代偿的全部款项以及其他费用以乙方所有资产承担全额清偿责任；保证期间为主债务履行期间届满之日起2年。4.乙方以抵押资产外的企业全部资产（2017年8月报表固定资产1660672元，所有者权益为434630.84元）作为反担保还款保证，可视同抵押资产处理。乙方主要股东（实际控制人）签署无限连带责任保证书，为甲方提供反担保保证。第三方宋建军、李兵、石成书、丹军以财政供养人员身份为乙方提供反担保保证，在乙方不能履行到期义务时，对本合同涉及的主债务及甲方损失中按照各自承诺份额承担连带清偿责任。承担额度为宋建军20万元、李兵40万元、石成书40万元、丹军40万元。5.甲方履行保证合同义务代乙方清偿债务后，即取得债权人的地位，有权要求乙方归还甲方垫付的全部款项和自付款之日起的利息以及甲方的其他费用和损失。6.担保费为1.5万元，在办理担保贷款时一次性交清。7.若乙方到期未按照约定还清逾期借款本息，从逾期未还之日起，以甲方代为清偿的欠款本息的1‰按日计算代偿资金占用费。诚信担保公司向湖北长江村镇银行有限责任公司为索达美公司的借款100万元提供了连带责任保证，2017年10月29日索达美公司股东会形成决议：1.同意向湖北长江村镇银行有限责任公司借款100万元，同意向诚信担保公司就上述贷款申请担保，期限为12个月。2.同意为上述第一条涉及贷款向诚信担保公司提供反担保，承担连带清偿责任。3.同意公司股东以个人资产为上述借款100万元向诚信担保公司提供反担保，在公司不能清偿到期债务时承担连带清偿责任。同日，吴爱菊、王海军向诚信担保公司出具了一份《湖北省索达美旅游用品公司股东连带责任保证书》，二人承诺，以本人个人及家庭资产对此笔贷款向诚信担保公司承担无限连带责任，并保证若公司到期无法履行还款义务，本人需在处置抵押资产前承担连带清偿责任，不得以先处置抵押物抗辩。股东承担连带偿付责任的责任额即主债务的比例依其所占股权比例。同日，郑忠武向诚信担保公司出具了一份《湖北省索达美旅游用品公司实际控制人连带责任保证书》，其作为索达美公司的实际控制人承诺，以其个人及家庭资产对此笔贷款向诚信担保公司承担无限连带责任，并保证若索达美公司到期无法履行还款义务，其须在处置抵押资产前承担连带清偿责任，不得以先处置抵押物抗辩。2017年11月6日，刘亚君向诚信担保公司出具了一份《湖北省索达美旅游用品公司主要经营者连带责任保证书》，其承诺，以其个人及家庭资产对此笔贷款向诚信担保公司承担无限连带责任，并保证若索达美公司到期无法履行还款义务，其须在处置抵押资产前承担连带清偿责任，不得以先处置抵押物抗辩。2017年9月27日，保证人宋建军、丹军、李兵、石成书分别向诚信担保公司出具了一份《连带责任担保书》，承诺书载明：索达美公司申请向银行贷款200万元，此贷款由诚信担保公司向银行提供连带责任保证。保证人宋建军、丹军、李兵、石成书承诺：保证人自愿为借款人索达美公司的担保贷款向诚信担保公司提供反担保，担保责任额分别为20万元、40万元、40万元、40万元。并承诺：由本人负责督促借款人按期偿还借款本息，监督借款人在未清偿借款前不转让、变卖和处置企业资产。借款人的此借贷款若到期达15天仍未能清偿欠款时，则由本保证人履行连带清偿责任，此承诺的担保责任额内由本人代为偿付，并保证在处置抵押物前承担连带清偿责任，不以先处置抵押物为由抗辩。索达美公司收到湖北长江村镇银行有限责任公司的贷款100万元后，没有按照约定的时间偿还借款本息。贷款于2018年11月5日到期，到期时索达美公司尚欠贷款本息1027772.73元未还。2018年11月22日，湖北长江村镇银行有限责任公司从诚信担保公司的账户扣划了100万元，作为诚信担保公司代为偿还索达美公司向银行的借款本金。本院认为，被告索达美公司与案外人长江银行订立的借款合同是双方真实意思表示,且不违反法律的强制性规定,合法有效,为主合同。原告与案外人长江银行订立的担保合同为从合同,是当事人自愿且不违反法律的禁止性规定,同样合法有效。《中华人民共和国担保法》第四条规定：第三人为债务人向债权人提供担保时,可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保。被告索达美公司因向案外人借款需要,而请求原告向案外人提供担保,因此与原告签订了反担保合同；被告郑忠武、吴爱菊、王海军、刘亚君因索达美公司的借款为原告向案外人的担保提供反担保，承诺为索达美公司提供连带责任保证，以上均是当事人之间的真实意思表示,符合担保法的规定,系有效合同。合同当事人应遵照约定履行自己的义务，由于被告索达美公司没有按约定偿还银行借款本息,以致原告依保证合同的约定代其向长江银行偿还了借款本金,被告索达美公司依法应承担相应的民事责任和违约责任。原告承担保证责任代为履行了还款义务后,依法有权向被告索达美公司进行追偿。双方约定乙方以甲方代为清偿的欠款本息的1‰按日计算代偿资金占用费，该约定超过法律规定的年利率上限24%，对超出部分本院不予支持。故被告索达美公司应向原告给付代偿款100万元，并按照年利率24%承担代偿资金占用费。被告经原告催讨后仍未履行还款义务，应当按照合同约定承担原告为此支出的律师费，原告要求被告支付律师费2万元，本院予以支持。原告要求被告郑忠武、吴爱菊、王海军、刘亚君对索达美公司的履行义务承担连带赔偿责任，符合双方签订的《连带责任保证书》的约定，本院予以支持。被告刘亚君辩称其对担保的事实不清楚，与本院查明的事实不符，本院不予支持。被告宋建军、丹军、李兵、石成书辩称其出具《连带责任保证书》是对贷款金额200万元进行的担保，而实际贷款金额只有100万元，贷款金额的变更未经其同意，因而应免除担保责任。对此本院认为，最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第三十条规定，保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。根据该规定，索达美公司与长江银行对借款金额予以变更，减少了借贷金额，属于减轻债务人的债务情形，被告宋建军、丹军、李兵、石成书仍应当按照约定的份额承担连带担保责任。被告宋建军等辩称原告与索达美公司签订的反担保合同约定了资产抵押，原告没有办理抵押登记从而应免除反担保人的担保责任。对此本院认为，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。本案中原告与郑忠武、吴爱菊、王海军、刘亚君、宋建军、丹军、李兵、石成书签订的反担保合同中均约定了“保证在处置抵押物前承担连带清偿责任，不以先处置抵押物为由抗辩”，该约定是双方当事人的意思自治，内容明确具体。双方在反担保合同中约定了反担保人承担责任的顺序，根据该约定，反担保人在处置抵押物前就要承担连带清偿责任，并不得提出抵押物先行清偿的抗辩。因此对被告宋建军等的此答辩意见本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第二十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，缺席判决如下：一、被告湖北省索达美旅游用品有限公司偿还原告赤壁市诚信担保有限公司代偿款100万元及资金占用费（以本金100万元为基数，自2018年11月22日起按照年利率24%计算至实际履行之日止）。二、被告湖北省索达美旅游用品有限公司给付原告赤壁市诚信担保有限公司因本案所产生的律师费2万元。三、被告吴爱菊、郑忠武、王海军、刘亚君对上述第一项、第二项判决确定的债务承担连带清偿责任。吴爱菊、郑忠武、王海军、刘亚君在承担保证责任后有权向湖北省索达美旅游用品有限公司追偿。四、上述第一项、第二项判决确定的债务,被告宋建军承担20万元的连带清偿责任；被告丹军承担40万元的连带清偿责任；被告李兵承担40万元的连带清偿责任；被告石成书承担40万元的连带清偿责任。宋建军、丹军、李兵、石成书在承担保证责任后有权在其履行保证责任的范围内向湖北省索达美旅游用品有限公司追偿。上述给付内容，于本判决生效后十五日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17040元，由被告湖北省索达美旅游用品有限公司、郑忠武、吴爱菊、王海军、刘亚君、宋建军、丹军、李兵、石成书负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五天内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。审 判 长  宋文芳人民陪审员  王明清人民陪审员  汪泉君二〇二〇年六月二十日书 记 员  程定飞附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时,可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第二十一条按份共同保证的保证人按照保证合同约定的保证份额承担保证责任后，在其履行保证责任的范围内对债务人行使追偿权。《中华人民共和国物权法》第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。