广东省湛江市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）粤08刑终183号原公诉机关广东省雷州市人民检察院。上诉人（原审被告人）卓妃莫，男，1965年6月4日出生于广东省雷州市，汉族，初中文化，农民，住雷州市******55号。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年3月21日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月4日被逮捕。2020年3月20日因一审刑期届满被雷州市人民法院取保候审。辩护人暨诉讼代理人梁南波，广东朝鸿律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人卓碧，男，1968年5月3日出生，汉族，户籍地广东省雷州市**************，非农业家庭户口，案发前住雷州市******。系本案被害人。广东省雷州市人民法院审理广东省雷州市人民检察院指控原审被告人卓妃莫犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人卓碧提起附带民事诉讼一案，于2020年1月30日作出（2019）粤0882刑初第837号刑事附带民事判决。原审被告人卓妃莫不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审查全案卷材料，听取上诉人卓妃莫及其辩护人梁南波的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2017年6月10日17时许，被告人卓妃莫骑摩托车准备到雷州市******自家耕地巡看，路经被害人卓碧耕地处时，看见被害人卓碧正在与谢高岳商谈销售稻谷事宜，便对谢高岳和被害人卓碧说：“水稻未成熟，还不到收割时间。”随后骑摩托车离开。谢高岳听后，便暂缓收购被害人卓碧的稻谷。因此，被害人卓碧对被告人卓妃莫产生怨气，便骑残疾人代步电动车追赶上被告人卓妃莫，俩人在土亩村农田附近水泥道路处发生争吵，然后相互扭打，被告人卓妃莫持拳头殴打被害人卓碧的左胸部，在相互扭打过程中，被害人卓碧摔倒在地上，致右脚膝盖磕伤。经广东省雷州市********鉴定，被害人卓碧的损伤程度达轻伤二级。另查明，案发后，于2017年6月11日上午8时许，原告人卓碧被送往雷州骨科医院治疗，在该院住院3天（2017年6月11日至6月14日），被诊断为：1、右膝关节外侧半月板撕裂伤；2、右膝关节大量积液；3、右膝关节骨性关节病；4、全身多处软组织挫伤。在该院用去医疗费2977.10元。同年6月14日，原告人卓碧转院到广东医科大学附属医院进行手术和住院治疗，在该院住院4天（2017年6月14日至6月18日）。被诊断为：1、右膝关节损伤，外侧半月板损伤；2、右股骨内髁软骨损伤；3、右足截肢术后。在该院用去医疗费12959.98元。同年6月18日，原告人卓碧转院到雷州市人民医院继续住院，进行康复性治疗。在该医院共住院治疗122天（2017年6月18日至10月18日），用去医疗费17500元。又查明，案发时，被害人卓碧系二级（肢体）残疾人员。被告人卓妃莫的故意伤害行为致使原告人卓碧损伤，依法应承担法律规定合理范围内的民事赔偿责任。根据《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《最高人民法院关于适用的解释》的有关规定，参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》，结合原告人卓碧的诉讼请求以及提交的相关证据，被告人卓妃莫应赔偿原告人卓碧的损失如下：1.医疗费。根据原告人卓碧提供的医疗收费票据，原告人卓碧于2017年6月11日至2017年6月14日在雷州骨科医院住院治疗3日，医疗费为2977.10元；于2017年6月14日至2017年6月18日在广东医科大学附属医院住院治疗4天，医疗费为12959.98；于2017年6月18日至2017年10月18日在雷州市人民医院住院治疗122天，医疗费为17500元。原告人卓碧的医疗费共计33437.08元。原告人卓碧主张被告人卓妃莫赔偿医疗费33437.08元有理，本院予以支持。2.误工费。原告人卓碧是非农业家庭户口，广东省2018年全省城镇私营单位就业人员年平均工资为58258元，按159.61元/天（58258元/年÷365天=159.61元）计算，其住院误工129天，误工费为20589.69元（159.61元×129天=20589.69元）。原告人卓碧主张赔偿误工费19350元，是其处分自己民事权利的真实意思表示，本院予以照准。3.护理费。根据原告人卓碧提交的诊断证明书、出院记录等相关证据，其住院期间需陪护人员一人，护理费按115.25元/天（42066元/年÷365天=115.25元）计算。其住院129天，护理费为14867.25元（115.25元×129天）。原告人卓碧主张赔偿护理费19350元理据不足，对超出14867.25元的部分本院不予支持。4.住院伙食补助费。原告人卓碧因伤住院129天，按100元/天计算，住院伙食补助费为12900元（100元×129天）。原告人卓碧主张赔偿其住院伙食补助费12900元有理，本院予以支持。5.营养费。根据原告人卓碧的伤情，其在住院期间需加强营养，营养费可按每天30元计算，住院129天共计3870元。原告人卓碧主张赔偿其营养费6450元偏高，对超出3870元的部分本院不予支持。6.交通费。原告人卓碧主张赔偿交通住宿费2000元，但没有提供车票等证据。根据本案实际，原告人卓碧受伤后被分别送往雷州骨科医院、位于湛江市霞山区的广东医科大学附属医院以及雷州市人民医院住院治疗，需要相应的交通费用，故本院酌情认定其交通费为1000元。原告人卓碧主张赔偿交通费2000元依据不足，对超出1000元的部分本院不予支持。此外，原告人卓碧主张赔偿后续治疗费30000元，但未能提供充分的证据，由于其所称的后续治疗费尚未发生，其该项权利可待后续治疗实际发生后再另行主张，因此，本院对原告人卓碧该项请求不予支持。综上，被告人卓妃莫应赔偿原告人卓碧医疗费33437.08元、误工费19350元、护理费14867.25元、住院伙食补助费12900元、营养费3870元、交通费1000元，合计85424.33元。原告人卓碧主张赔偿各项经济损失123489.08理据不足，对超出85424.33元的部分不予支持。原判认定上述事实的证据有住院病历、伤情照片、现场勘验笔录、现场照片、鉴定意见、被害人的陈述、证人证言、被告人的陈述等。根据上述证据，原判认为，被告人卓妃莫无视国家法律，故意伤害他人身体健康，致一人轻伤二级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，已构成故意伤害罪。被告人卓妃莫故意伤害的对象为残疾人，予以酌情从重处罚。鉴于本案系因邻里纠纷民间矛盾激化而引发的犯罪，在对被告人卓妃莫量刑时予以酌情从轻处罚。公诉机关建议判处被告人卓妃莫有期徒刑八个月至十个月，由于被告人卓妃莫故意伤害的对象为残疾人，具有酌情从重处罚情节，且其不认罪悔罪，不主动赔偿被害人的经济损失，故对公诉机关的量刑建议予以适当调整。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第四十七条、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第三十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十一条、第一百五十五条第二款之规定，作出如下判决：（一）被告人卓妃莫犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。（二）限被告人卓妃莫在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人卓碧经济损失人民币85424.33元。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（三）驳回附带民事诉讼原告人卓碧的其他诉讼请求。宣判后，上诉人卓妃莫上诉及其辩护人辩护提出：（一）原判认定事实错误，本案没有直接证据可以证明被害人卓碧的伤情与上诉人卓妃莫行为存在因果关系。1.被害人存在有严重的旧伤的事实，不能排除本次伤情属于旧伤。2.没有证据可以证明被害人的伤情由于上诉人卓妃莫的行为导致。被害人右膝关节和半月板的轻伤结果可能不是本案造成，且从其受伤程度来看，并非一般的扭打可以造成，被害人的妻子陈小飞的证言与证人谢高岳的证言、被害人的陈述存在多处严重矛盾，不能作为定案的依据。3.法医鉴定意见由于违反程序，剥夺上诉人的合法权益，不能作为认定被害人损伤程度为轻伤二级的定案依据。（二）被害人卓碧在本案中有严重过错。（三）被害人卓碧的医疗费是治疗旧伤产生，不应由上诉人承担，即使应当承担，原判判处赔偿数额也过高。本案系由于被害人卖稻谷引起，可见被害人从事农业，故误工费相关方面的赔偿标准应当按照农业收入37474元/年计算，而非城镇私营单位就业人员标准。被害人存在挂床过度治疗的情况。被害人有过错，应当承担相应的责任，应予以改判。综上，请求二审法院撤销原判，改判上诉人卓妃莫无罪或发回重审，对附带民事诉讼部分的赔偿金额进行重新认定，并判决被害人卓碧承担相应的责任，或将附带民事诉讼部分一并发回重审。经审理查明，原审附带民事诉讼原告人即被害人卓碧十年前因交通事故，导致右脚掌截肢。2017年6月10日17时许，上诉人卓妃莫骑摩托车准备到雷州市******自家耕地巡看，路经卓碧耕地处时，看见卓碧正在与收购稻谷的谢高岳商谈收购稻谷的事情，便对他们说：“水稻未成熟，还不到收割时间。”随后骑摩托车离开了。谢高岳便暂缓收购卓碧的稻谷。卓碧对卓妃莫产生怨气，便骑残疾人代步电动车去追赶卓妃莫，两人在土亩村农田附近水泥道路处发生争吵，卓妃莫用拳头殴打卓碧的左胸部，在相互扭打过程中，卓碧摔倒在地致右脚膝盖当场受伤出血，卓碧的妻子陈小飞及附近的群众闻讯赶到现场将其二人劝开，然后卓碧和卓妃莫各自离开现场回家。当晚，卓碧被儿子卓敏开车送往雷州骨科医院治疗。卓碧在该院住院3天（2017年6月11日至6月14日），被诊断为：1.右膝关节外侧半月板撕裂伤；2.右膝关节大量积液；3.右膝关节骨性关节病；4.全身多处软组织挫伤。在该院用去医疗费2977.10元。同年6月14日，卓碧转院到广东医科大学附属医院，入院诊断：1.右膝关节损伤；半月板损伤；2.右足截肢术后。于6月15日行“右膝关节镜检+外侧半月板修补术”，于同年6月18日出院，出院诊断：1.右膝关节损伤，外侧半月板损伤；2.右股骨内髁软骨损伤；3.右足截肢术后。在该院用去医疗费12959.98元。同年6月18日，原告人卓碧转院到雷州市人民医院继续进行康复性治疗，住院122天（2017年6月18日至10月18日），用去医疗费17500元。经广东省雷州市********鉴定，被害人卓碧的损伤程度达轻伤二级。上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据证明：一、书证1.立案决定书、受案登记表。证明2017年6月10日22时许，雷州市公安局唐家派出所接到110指令称，在唐家镇土亩村有人打架，要求出警查处。接报后，该所民警立即赶赴现场处置。雷州市公安局于2017年9月7日对该案立案侦查。2.归案情况说明、抓获经过。证明上诉人卓妃莫于2019年3月21日被东莞市*****交通治安管理分局第一派出所抓获归案。3.上诉人卓妃莫的常住人口信息表。证明卓妃莫于1965年6月4日出生，作案时已年满十八周岁，具有完全刑事责任能力。4.违法犯罪记录证明。证明上诉人卓妃莫无犯罪前科。5.雷州骨科医院住院病历、MR诊断报告单。证明被害人卓碧被打伤后送入雷州骨科医院治疗，MR诊断：1、右髌骨骨挫伤/不全骨折；2、右膝关节外侧半月板后角撕裂伤（3度）；3、右膝关节内/外侧副韧带挫伤（1度），髌下脂肪垫挫伤；4、右膝关节大量积液；5、右膝关节退行性关节病（骨质增生，关节面正囊性变，半月板变性）。6.广东医科大学附属医院关节外科手术记录、出院记录。证明被害人卓碧于2017年6月14日至2017年6月18日在广东医科大学附属医院住院治疗，入院诊断：1、右膝关节损伤，半月板损伤；2、右足截肢术后。出院诊断：1、右膝关节损伤，外侧半月板损伤；2、右股骨内髁软骨损伤；3、右足截肢术后。7.广东医科大学附属医院会诊报告单、伤情照片。证明2019年3月3日，经办案单位申请，广东医科大学附属医院医师对2017年6月11日雷州骨科医院右膝关节MR片两张（影像号：017788）会诊，会诊意见：1、右髌骨骨折。2、右膝关节内、外侧半月板未见损伤征象。8.雷州市公安局唐家派出所2019年9月30日出具的说明材料。主要内容为：我所侦查人员向雷州市人民医院调取卓碧2007年的住院病历，雷州市人民医院档案室以年份已久，未做封存，故未能调取；2018年1月4日，我所向广东医科大学附属医院医务部申请对卓碧的伤情作出会诊，会诊结果于2019年3月3日作出结论，经咨询我局法医门诊给出意见，会诊结论未注明旧伤的情况下即是新伤，且会诊结论与2017年8月25日作出的法医临床鉴定书的鉴定意见相一致，故雷州市******不再同意向上一级法医部门申请作重新鉴定。（补充侦查卷2）9.现场检测报告书。证明经公安机关对上诉人卓妃莫现场检测，吗啡、甲基安非他明、氯胺酮3合1（尿液）检测结果均呈阴性。10.原审附带民事诉讼原告人卓碧向一审法院提交的常住人口登记卡、身份证、残疾人证以及医疗费发票、出院证、费用清单等。证明卓碧1968年5月3日出生，户籍地雷州市**************，非农业家庭户口，2019年2月28日被评定为二级（肢体）残疾人员。因本案于2017年6月11日至2017年10月18日，先后在雷州骨科医院、广东医科大学附属医院、雷州市人民医院住院治疗，住院时间129天，共用去医疗费33437.08元。二、被害人的陈述被害人卓碧的陈述：2017年6月10日17时许，我在村农田处跟收购稻谷的老板谢高岳讲述我的水稻是否可以收割的时候，我村的卓妃莫骑着摩托车经过该处，就自言自语说这农田的水稻还没有成熟就收购了，卓妃莫说完后就骑着摩托车离开了。当时我赶着回去拿塑料袋准备收割水稻，我骑着电动车跟着卓妃莫有三十米左右，卓妃莫停下了摩托车在等我，看见我经过，卓妃莫问我刚刚为什么辱骂他，我说没有辱骂他，并且说不管我的水稻种的怎么样，也不用你卓妃莫来评论。我们两人因此争吵了起来，卓妃莫就动手殴打我胸部，把我打倒后导致我的右膝盖磕在水泥路面上。我摔倒后，卓妃莫继续打我，我妻子陈小飞从农田赶到我们两人中间，卓妃莫没有办法再殴打我了。附近的群众跑过来将我从地上抱起来，卓妃莫离开了现场。我把裤脚提起来后，看见我的右膝盖已经红肿。我骑着电动车到卓妃莫的住宅处，准备让他叫小车送我到医院治疗，但是卓妃莫的大门锁着，没有人在家，我便骑着电动车回家了。之后我两次开电动车到卓妃莫的住宅处，要求卓妃莫的妻子谢貌立叫车送我去医院治疗，但一直没有车辆过来接我去医院，当晚我儿子卓敏开车送我到雷州市祥瑞骨科医院治疗。十年前我因交通事故导致右脚掌截肢，但正常的走路没有影响，身体的其他部位没有问题。经被害人卓碧对混杂相片辨认，其辨认出上诉人卓妃莫就是在唐家镇土亩村农田处殴打伤其的人。三、证人证言1.证人陈小飞的证言：2017年6月10日17时许，我在村农田处务农，卓碧跟收购稻谷的老板谢高岳商量出售稻谷一事，不久我听到卓碧与卓妃莫在距离有三十米远的地方发生争吵，我害怕卓碧被卓妃莫殴打，就快步跑过去。我还没有跑到的时候，看见卓妃莫用拳头把卓碧殴打摔倒在地上，卓妃莫继续用拳头殴打卓碧，我赶紧拦在卓妃莫与卓碧的中间，卓妃莫看见殴打不了卓碧，就离开现场。其他群众也跟过来，将卓碧抱了起来。卓碧把裤脚提起来后，我看见卓碧的右膝盖已经红肿了。卓碧骑着电动车回去，我便走路回家。因卓妃莫及家人一直没有叫车过来接卓碧去医院，我儿子卓敏当晚便开车送卓碧到雷州市祥瑞骨科医院治疗。经证人陈小飞对混杂相片辨认，其辨认出上诉人卓妃莫就是于2017年6月10日17时许在土亩村农田处殴打伤卓碧的人。2.证人陈雪荣的证言：2017年6月10日傍晚，卓妃莫骑着电动车回家经过我的住宅门口处，说卓碧刚刚追着他打，然后给我看了他的右后背及右手臂有点红肿，说完卓妃莫就回去了。紧接着卓碧也来到我住宅门口处，说要去找卓妃莫，卓碧给我看了他的双脚，对比后我发现他的右脚膝盖有点红肿，右手臂也有点红肿，我就劝说卓碧回去。卓碧曾因交通事故右脚掌被截肢。3.证人谢高岳的证言：2017年6月10日下午，我叫蔡妃来准备收割土亩村卓碧的水稻。我与卓碧讨论的时候，没有留意到水稻是否成熟，卓妃莫骑着电动车经过，说水稻还没有成熟，然后就离开了。我留意了一下，觉得卓碧的水稻还没有到收割的时候，于是我跟卓碧说迟点向他收购。卓碧就骑着电动车追卓妃莫离开了。我骑着摩托车回去时，看到卓碧、卓妃莫和蔡妃来站在旁边，他们看到我来了，卓妃莫就骑着电动车离开，卓碧说刚刚被卓妃莫殴打伤。卓碧将裤脚卷起来，他的右脚膝盖有点破皮流血，接着卓碧也骑电动车离开了。4.证人蔡妃来的证言：2017年6月10日下午，谢高岳准备收购土亩村卓碧的水稻，我是经营割稻机的。在讨论的时候，卓妃莫骑着电动车经过，停下来说水稻都还没有成熟，这么快就收割了，说完后他就骑着电动车离开了。谢高岳听了卓妃莫的话后，决定暂时不收购卓碧的水稻，卓碧就骑着电动车跟着卓妃莫离开了。过了几分钟，在农田务农的吴妃毛对我说：来啊，你赶紧去劝一下，卓碧与卓妃莫在打架了。我转身看到卓碧与卓妃莫在相互拉扯着，卓碧的妻子陈小飞在劝架，但拦不住他们两人。我骑着摩托车赶过去，我赶过去后，卓碧已经坐在地上了，卓妃莫还在旁边想要殴打卓碧，我与陈小飞把他们两人劝住了。我把卓碧抱起来，卓妃莫就离开现场。谢高岳骑着摩托车也赶过来，卓碧卷起裤脚，我看到卓碧的右脚膝盖有点破皮流血。后卓碧也骑着电动车离开了现场。5.证人吴妃毛的证言：2017年6月10日下午，我与陈小飞在农田处务农，而蔡妃来是驾驶割稻机的，谢高岳与卓碧在农田旁边讨论收购水稻一事，谢高岳与卓碧距离我有三十米左右。忽然陈小飞快速朝着卓妃莫与卓碧的方向跑去，我抬起头看见卓妃莫与卓碧相互扭在一起，我叫蔡妃来赶紧过去看看，不要让他们打架，蔡妃来就骑着电动车赶过去。6.证人卓强的证言：2017年6月10日晚上的时候，我村书记卓辉通过电话联系我，说让我回去协调处理一下卓碧与卓妃莫两人的纠纷。我回到土亩村后走路到卓碧住宅处，卓碧就卷起裤脚给我看，说是被卓妃莫殴打伤的，并且已经红肿了，然后又让我看他的胸口。我看见卓碧的胸口也有点红肿淤血，我用手机将卓碧的伤情照片拍了下来。四、现场勘验笔录现场勘验笔录、现场平面示意图及照片，证明案发现场位于雷州市**************处。五、鉴定意见1.广东省雷州市********2017年8月25日出具的粤雷公（司）鉴（法活）字[2017]06031号《法医临床鉴定书》。证明被害人卓碧的损伤程度达轻伤二级。2.雷州市公安局鉴定意见通知书。证明侦办机关已将鉴定意见通知上诉人卓妃莫及被害人卓碧。六、上诉人的供述与辩解上诉人卓妃莫在公安侦查阶段的供述：2017年6月10日18时许，我骑摩托车去田里看水稻，在路边我看到同村的卓碧和收购水稻的老板谢高岳在一起，我说了一句这个水稻没有熟，然后骑着摩托车离开了。卓碧以为我不让他卖水稻，就骑着电动摩托车在后面追过来。卓碧冲上来在我背后用拳头殴打我背部，我的摩托车没有扶稳就倒在地上，卓碧继续用拳头殴打我，我用手挡但还是被他打到胸部。卓碧的妻子陈小飞、谢高岳、经营割稻机的老板蔡妃来赶来劝架，我看到有人帮忙拦住卓碧后，我就赶紧离开了现场。卓妃莫在检察审查起诉阶段的供述：2017年6月初，因我去看我的水稻，卓碧和收购水稻的老板谢高岳也在田地里看水稻，我看着我的水稻说水稻还没有成熟，为什么大家那么着急收割。卓碧以为我是说他的水稻，他就讲打几拳给“契弟”。我不知道他是在说我，所以我就骑着摩托车走了。走到一百米左右，卓碧就骑着电动车追赶上来，他打一拳给我，我也用手拦，后来群众扭住卓碧，我就骑摩托车回家了。我有打一拳在卓碧的肩膀旁边，我与卓碧打架过程中，卓碧没有跌倒在地上。对上诉人卓妃莫及其辩护人所提的意见，经查：1.关于认定被害人卓碧于2017年6月10日17时许，在雷州市**************处因与上诉人卓妃莫发生争吵、扭打致右脚膝盖受伤的事实，有被害人卓碧的陈述，“卓妃莫动手殴打我胸部，把我打倒后导致我的右脚膝盖磕在水泥路面上，卓妃莫离开现场后，我把裤脚提起来后看见我的右脚膝盖已经红肿了”；有证人陈小飞、蔡妃来、吴妃毛的证言证实，案发时卓碧与卓妃莫在现场相互拉扯、扭在一起，卓妃莫离开现场后，他们均看见卓碧的右脚膝盖破皮流血；有证人陈雪荣、卓强的证言证实，案发当晚，卓碧到卓妃莫的家要求卓妃莫送他到医院治疗，他们看见卓碧的右脚膝盖已经红肿；雷州骨科医院的住院病历、MR诊断报告单以及广东医科大学附属医院关节外科手术记录、出院记录，亦证明被害人卓碧因右膝关节，半月板损伤入院治疗的事实。上诉人卓妃莫在供述中亦供认案发时其与被害人卓碧发生争吵和扭打。以上证据相互印证，足以证实被害人卓碧于2017年6月10日下午因与上诉人卓妃莫发生争吵、扭打致右脚膝盖受伤。上诉人卓妃莫及其辩护人提出被害人卓碧的伤情与上诉人卓妃莫的行为无因果关系的意见，不符合事实，不予采纳。2.关于被害人卓碧的伤情是否存在旧伤的问题。经查，被害人卓碧十年前曾因交通事故导致右脚掌截肢，但其受伤治疗的病例无法调取，故被害人卓碧的右脚关节、膝盖当时是否受伤无从认定。但被害人卓碧于2017年6月10日下午右脚膝盖受伤是新伤，且系上诉人卓妃莫的行为所致，故上诉人卓妃莫及其辩护人提出卓碧本次伤情属于旧伤，不予采纳。3.关于伤情鉴定。根据刑事诉讼法第197条和《最高人民法院关于适用的解释》第222条的规定，当事人和辩护人、诉讼代理人有申请重新鉴定的权利，法庭认为有必要的应当同意，不同意的应当说明理由并继续审理。本案中，被害人卓碧的右膝关节损伤，外侧半月板损伤，雷州市********法医依照《人体损伤程度鉴定标准》5.9.4e“肢体大关节韧带断裂；半月板破裂”的规定，鉴定卓碧的损伤程度为轻伤二级，理据充分，且该鉴定意见是由具有法定资质的鉴定机构和法医作出，鉴定程序合法，鉴定意见与本案相关证据没有矛盾，且不存在违反刑事诉讼法解释第85条规定的情形，故一审法院不准许上诉人卓妃莫申请重新鉴定，并无不当。上诉人卓妃莫及其辩护人提出法医鉴定意见违反程序，剥夺上诉人的合法权益，不能作为认定被害人损伤程度为轻伤二级的定案依据的意见不成立，不予采纳。4.关于民事赔偿。本案系因双方口角引起，双方互有责任，但被害人卓碧尚未构成刑法上的一般过错或严重过错，故不应自负相应部分的民事责任。上诉人卓妃莫及辩护人提出被害人卓碧的医疗费是治疗旧伤产生，存在挂床过度治疗的意见，但没有提供相应的证据，故不予采纳。被害人卓碧系非农业人口，没有固定收入，依据广东省高级人民法院粤高法[2018]**文“对无固定收入的受害人，误工损失统一按照广东省国有农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资或者广东省城镇私营单位就业人员年平均工资计算”的规定，一审法院按照广东省2018年全省城镇私营单位就业人员年平均工资为58258元的标准，确定被害人卓碧的误工损失为19350元，并无不当。本院认为，上诉人卓妃莫无视国家法律，故意伤害他人身体健康，致一人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪，依法应追究其刑事责任。上诉人卓妃莫的犯罪行为致使原审附带民事诉讼原告人卓碧遭受经济损失，应承担民事赔偿责任。原判认定原审附带民事诉讼原告人卓碧本次经济损失为85424.33元的理据充分，予以确认。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，民事处理得当，审判程序合法，应予维持。上诉人卓妃莫及其辩护人要求改判或将本案发回重审的理据不足，予以驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  周彦华审判员  陈文君审判员  符仲欢二〇二〇年五月二十九日书记员  林 钦附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审理。