吉林省梅河口市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0581民初1391号 原告：吉林省新生建筑工程公司。 法定代表人：李耀广，经理。 委托诉讼代理人：党翠园，吉林开晟律师事务所律师。 被告：吉林省梅河监狱。 负责人：叶鸿利，监狱长。 委托诉讼代理人：董庆福，男，1964年10月13日出生，汉族，梅河监狱工会副主席，住吉林省梅河口市。 委托诉讼代理人：马彬，吉林省梅河监狱公职律师。 原告吉林省新生建筑工程公司（以下简称新生公司）与被告吉林省梅河监狱（以下简称梅河监狱）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告新生公司的委托诉讼代理人党翠园、被告梅河监狱的委托诉讼代理人董庆福、马彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 新生公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付原告“吉林省梅河监狱搬迁建设项目一期（二标段）工程”、“吉林省梅河监狱搬迁建设项目二期（三标段）工程”人工费、材料费、机械费调差款4786843.65元；2.案件受理费、财产保全费、鉴定费等诉讼费用由被告承担。事实和理由：2010年11月5日、2011年4月15日原、被告分别签订了“吉林省梅河监狱搬迁建设项目一期（二标段）工程”、“吉林省梅河监狱搬迁建设项目二期（三标段）工程”施工合同。合同签订后，原告进场施工，上述工程分别于2012年8月30日完工，2012年9月20日经各方验收合格，2012年11月19日上述工程投入使用。2012年9月20日，原告向被告提交了上述工程的决算文件，被告对原告提报的决算文件进行审定，确认概算内的部分已审结，无异议，但不同意根据政策性文件给予人工、材料、机械费调差，原告为维护合法权益，特向贵院提起诉讼，请求判令被告给付材料、人工、机械调差费用。 梅河监狱辩称，一、不同意给付人工、材料、机械费调差款4786843.65元。该项请求严重违背此项工程的招标文件、投标文件、中标通知书的具体约定，且违反《中华人民共和国招标投标法》的强制性规定,依法不应当给付人工、材料、机械调差款，应驳回其请求。（一）该工程的“一期二标段”、“二期三标段”招标文件均明确载明：“本合同采用固定总价合同，不因物价波动引起的价格调整。”故不应当给付人工、材料、机械调差款。（二）该项工程的“一期二标段”、“二期三标段”投标文件均明确载明：“本合同采用固定总价合同，不因物价波动引起的价格调整。”及“投标人应按前附表第3.2.1条款要求，按固定总价合同报价，除非设计变更或不可预见签证或招标文件另有规定，即在合同实施期间合同总价不变。”据此，被告不应当再给付“人工、材料、机械费调差款”。（三）该项工程的“一期二标段”虽然施工合同载明，本合同价款采用固定总价定价方式确定，风险范围以外合同价款调整方法按省、市发布的相关建经文件调整，及“二期三标段”施工合同虽然载明，“本合同为固定总价合同，风险范围以外合同价款调整执行国家、省相关规定”。但是，以上两个施工合同所载明的条款内容与前述的“招标文件、投标文件、中标通知书”所载明的价格条款内容不符，违背了“招标文件，投标文件，中标通知书”的具体约定，且违反《中华人民共和国招标投标法》第四十六条之规定。本案中，招标文件、投标文件均已明确载明：“本合同采用固定总价合同，不因物价波动引起的价格调整”及“在合同实施期间，合同总价不变”。而施工合同载明，“本合同采用固定总价方式确定，风险范围以外合同价款调整方法，按省市发布的相关建经文件（或执行国家省相关规定）调整”。施工合同中价格条款的约定明显与招标文件、投标文件不符，且违背了这两个文件的具体约定。依据《中华人民共和国招标投标法》第五十九条，“招标人与中标人不按照招标文件和中标人的投标文件订立合同的，或者招标人、中标人订立背离合同实质性内容的协议的，责令改正；可以处中标项目合同金额千分之五以上千分之十以下罚款。”应当按照招标文件和投标文件订立合同，若有违反此条款，应予改正。因此，施工合同中有关风险范围以外合同价款调整方法，按省市发布的相关建经文件调整或执行国家省相关规定的约定违反《中华人民共和国招标投标法》第五十九条强制性规定，应当认定该条款的约定为无效，并依法责令整改。（四）本案中的工程项目依法通过招投标程序进行，应当严格遵守《中华人民共和国招标投标法》等相关法律规定，招标人在与中标人签署的合同中，合同的标的、价款、质量、履行期限等主要实质性条款应当与招标文件和中标人的投标文件的内容一致。否则，就违背了招标、投标活动的初衷。（五）依据《中华人民共和国立法法》第九十二条规定：“同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章，特别规定与一般规定不一致的，适用特别规定；新的规定与旧的规定不一致的，适用新的规定。”《中华人民共和国招标投标法》于2000年1月1日起施行，《中华人民共和国合同法》于1999年10月1日施行。《中华人民共和国招标投标法》实施时间晚于《中华人民共和国合同法》的实施时间，且作为特别规定，《中华人民共和国招标投标法》的有关要求与《中华人民共和国合同法》不一致时，应当以《中华人民共和国招标投标法》为准。（六）《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十条，“当事人签订的建设工程施工合同与招标文件、投标文件、中标通知书载明的工程范围、建设工期、工程质量、工程价款不一致，一方当事人请求将招标文件、投标文件、中标通知书作为结算工程价款的依据的，人民法院应予以支持”。据此法律规定，应当依照招标文件、投标文件、中标通知书进行工程结算。而不应当再向原告给付“人工费、材料费、机械费调差款”。二、不同意原告起诉状所主张的第二项诉讼请求案件受理费、财产保全费、鉴定费等诉讼费用由被告承担。该项请求依法不应当由被告承担，应由原告自行承担，请求人民法院依法驳回该项诉讼请求。综上所述，原告的诉讼请求违背上述法律规定，请求人民法院依法予以驳回。 经审理查明：2010年9月26日，梅河监狱就梅河监狱搬迁建设项目一期工程发布招标文件，招标文件第二章投标人须知第3.2.1条载明投标标价为固定总价合同。工程分为两个标段：一标段为2号监舍、3号监舍、禁闭室、二门、围墙；二标段为1号劳动用房、大门、围墙、岗楼。要求计划开工日期2010年11月2日，计划竣工日期2011年8月15日，工期287天。招标文件第四章合同条款及格式第二节专用合同条款第16.1条将第16.1条修改为本合同采用固定总价合同，不因物价波动引起的价格调整。投标报价说明部分第1.2条要求工程量清单报价表中所填入的综合单价和总价，均包括人工费、材料费、机械费、管理费、利润、税金以及采用固定总价合同所测算的风险等全部费用。第1.6条要求工程计价方式采用工程量清单综合单价方式，本报价的币种为人民币。第1.9条要求投标人应按前附表第3.2.1条款要求，按固定总价合同报价，除非设计变更或不可预见签证或招标文件另有规定，即在合同实施期间合同总价不变。 2010年10月26日，新生公司发出投标函，载明已仔细研究了吉林省梅河监狱搬迁建设项目一期二标段施工招标文件全部内容，愿意按照固定总价的合同方式，以人民币17539566元为投标总报价。同日，新生公司提交了10万元投标保证金。投标函附录中价格调整项目载明：本合同采用固定总价合同，不因物价波动引起的价格调整。投标总价17539566元。 2010年11月5日，新生公司与梅河监狱签订了吉林省梅河监狱搬迁建设项目一期（二标段）工程施工合同。工程内容1号劳动用房、建筑面积7530.28㎡、框架结构、大门1项、围墙1335米、岗楼8座。开工日期2010年11月5日、竣工日期2011年8月15日，总日历天数284天。工程质量要求为合格。合同总价17539566元。施工合同第三部分专用条款约定的文件合同组成及解释顺序：按通用条款。第六条合同价款与支付第23.2约定，本合同价款采用固定总价方式确定。合同价款中包括的风险范围、风险费用计算方法均载明：无。风险范围以外价格调整方法：按省市发布的相关建经文件调整。 2011年3月9日，梅河监狱就吉林省梅河监狱搬迁建设项目二期工程施工发布招标文件。工程分为三个标段，三标段为干警办公楼。招标文件第二章投标人须知第3.2.1条要求投标标价为固定总价合同。通用合同条款第16条价格调整第1款物价波动引起的价格调整：除专用合同条款另有约定外，物价波动引起的价格调整按照本款约定处理。第16.1.1条采用价格指数调整价格差额。第16.1.1.1条价格调整公式：因人工、材料和设备等价格波动影响合同价格时，根据投标函附录中的价格指数和权重表约定的数据，按以下公式计算差额并调整合同价格……。投标文件专用合同条款第15.4.6条因变更引起价格调整的其他处理方式：当变更后合同价格超3%原合同价格进行调整，当变更后合同价格不超过3%原合同价格不进行调整。工程量清单漏项视为含在其他项下，合同价格不做调整。第16.1条对物价波动引起的价格调整方法未约定。第17.1.3（2）条本合同采用固定总价合同形式，按通用条款17.1.5项约定的总价子目计量方法进行计量。合同价款按实际完成工程量及支付分解报告进行支付。第17.1.5（1）条总价子目的价格调整方法:设计变更和不明障碍物等不可预见临时现场签证除外合同价格固定不变。总价子目的价格调整方法：按已完成经计量的工程量，调整价格。已标价工程量清单中投标报价说明第1.2条：工程量清单报价表中所填入的综合单价和总价，均包括人工费、材料费、机械费、管理费、利润、税金以及采用固定总价合同所测算的风险等全部费用。第1.6条工程计价方式：采用工程量清单综合单价方式，本报价的币种为人民币。第1.9条：“投标人应按前附表第3.2.1条款要求，按固定总价合同报价，除非设计变更或不可预见签证或招标文件另有规定，即在合同实施期间合同总价不变。”投标函附录第9条载明关于价格调整的差额计算：见价格指数权重表。 2011年4月1日，新生公司发出投标函，载明在考察现场并充分研究吉林省梅河监狱搬迁建设项目二期工程三标段施工招标文件的全部内容后，兹以18179258元的投标价格和按合同约定有权得到的其他金额，并严格按照合同约定，施工、竣工和交付本工程并维修其中的任何缺陷。同日，新生公司提交了投标保证金10万元。投标函附录第9条关于价格调整的差额计算载明见价格指数权重表。已标价工程量清单中投标报价说明第1.2条：工程量清单报价表中所填入的综合单价和总价，均包括人工费、材料费、机械费、管理费、利润、税金以及采用固定总价合同所测算的风险等全部费用。第1.6条工程计价方式：采用工程量清单综合单价方式，本报价的币种为人民币。第1.9条：“投标人应按前附表第3.2.1条款要求，按固定总价合同报价，除非设计变更或不可预见签证或招标文件另有规定，即在合同实施期间合同总价不变。” 原告中标后，双方于2011年4月15日签订了吉林省梅河监狱搬迁建设项目二期（三标段）工程施工合同，工程内容干警办公楼（10593.11㎡，框架结构六层），承包范围包括（土建、采暖、消防、电气、给排水），开工日期2011年4月15日，竣工日期2011年10月15日，合同工期总日历天数184天，工程质量标准：合格。中标价格18179358元。第三部分专用条款第2条约定合同文件组成及解释顺序：1.中标通知书。2.投标函及投标函附表。3.专用合同条款。4.通用合同条款。5.技术标准要求。6.设计图纸。7.投标清单报价。第23条合同价款及调整中第23.3条：本合同价款采用固定价格合同方式确定。合同价款中包括的风险范围及风险费用计算方法处为空白。风险范围以外合同价款调整方法：本合同为固定总价合同，风险以外合同价款的调整执行国家、省相关规定。 施工合同签订后，原告进场施工，2012年以上工程经各方验收后，均已投入使用。原告向被告提交了工程的结算文件，被告对原告提报的结算文件进行审定，确认概算内的部分已审结。原、被告双方就人工、材料、机械费调差产生分歧，现原告起诉来院。 另查明，吉林省住房和城乡建设厅于2010年11月3日发布了吉建造【2010】14号文件对定额人工综合工日单价和机械台班单价（机械费）进行了调整；于2011年12月1日，发布了吉建造【2011】18号文件，对2011年建设工程结算进行了规定。 认定上述事实的证据有：吉林省梅河监狱搬迁建设项目一期（二标段）工程、二期（三标段）工程招标文件、投标文件、中标通知书、施工合同、梅河监狱迁建项目工程结算汇总表、关于吉林省梅河监狱搬迁建设工程结算的说明、吉林省住房和城乡建设厅发布的吉建造【2010】14号文件、吉建造【2011】18号文件。 本院认为，本案的争议焦点为被告应否向原告支付人工、材料、机械费差价款。 首先，从人工、材料、机械费是否属合同许可价格调整的范围来看。经审查，涉案两份施工合同均为固定总价合同，双方招标文件、投标文件明确约定：“除非设计变更或不可预见签证或招标文件另有规定，在合同实施期间合同总价不变。”此外，涉案工程招标文件、投标文件均明确表示：“工程量清单报价表中所填入的综合单价和合价、总价，均包括人工费、材料费、机械费等以及采用固定总价合同所测算的风险等全部费用，在合同实施期间合同总价不变”。本院认为，以上约定意味着双方已将人工、材料、机械费价格变动划入风险范围内，被告报价时已充分考虑了施工期间人工费、材料费、机械费等各类建材的市场风险和国家政策性调整风险，在自行考虑材料市场价格后，才确定了投标总价。故人工、材料、机械费属双方约定的风险范围内，不属合同价格调整的范围。另一期（二标段）工程招标文件、投标文件还载明：“本合同采用固定总价合同，不因物价波动引起的价格调整。”因人工、材料、机械费属物价波动的范畴，根据该条约定，因以上内容引起的价格波动，合同价款亦不予调整。综上，在一期（二标段）工程中，原告要求支付的人工、材料、机械费差价不属招标文件、投标文件约定的价格调整的范围。 关于二期（三标段）工程招标文件、投标文件约定的“价格调整的差额计算见价格指数权重表”问题，根据招投文件通用合同条款第16.1.1.1条，因人工、材料和设备等价格波动影响合同价格时，根据投标函附录中的价格指数和权重表约定的数据，按以下公式计算差额并调整合同价格……。根据该条约定，二期（三标段）施工合同约定了价格变动因素，即按照价格指数和权重表约定的数据进行调整。经本院审查，该价格指数权重表亦未在招标文件、投标文件中体现，庭审中，原告虽诉称双方约定了风险范围和系数为5%，但其未向本院提供证据证明其主张，本院无法查明双方约定人工、材料和设备波动指数，故对双方约定的风险范围和系数无法确定，原告应承担举证不能的后果。 其次，从本案招标文件、投标文件及吉林省住房和城乡建设厅【2010】14号文件及【2011】18号文件发布时间来看。关于一期（二标段）工程，从以上通知的内容来看，人工、材料、机械费属政策性调整的范围，因人工、材料、机械费属双方约定的风险范围内，因此不应予再调整。从文件发布时间来看，新生公司于2010年10月26日投标，2010年11月3日吉林省住建厅发布【2010】14号文件，双方于文件发布两日后签订施工合同。本院认为，新生公司投标时间虽早于通知发布时间，但合同签订前人工、材料、机械费价格即已变动，新生公司在签订合同前应就变动后的人工、材料、机械费价格进行考量，并就变动后的价格进行补充报价，其在签订合同时应就变动后的价款及时与梅河监狱协商，对人工、材料、机械费的调整价格明确约定。现工程已施工完毕，原告要求按照以上文件补差价，本院不予支持。 关于二期（三标段）工程，新生公司于2011年4月1日投标，2011年4月15日签订施工合同，因【2010】14号文件早已发布，根据常理推断，新生公司在投标报价时即已充分考虑了人工、材料、机械费的价格变动因素，并已按照变动后的价格进行投标报价，现其要求按照该文件补差价不合常理，本院不予支持。 关于吉林省住建厅于2011年12月1日发布的【2011】18号文件，因涉案两份合同签订时间均早于通知执行时间，通知发布后双方应就未完成工程量工程的价格变动情况进行积极协商，及时达成补充协议，但因新生公司怠于沟通协商，现要求参照【2011】18号文件补差价理由不足，本院不予支持。 最后，从涉案条款的效力来看。涉案工程的招标文件、投标文件中均未对风险范围以外价款的调整方法进行约定，而双方在施工合同中对风险范围以外的合同价款调整方法处分别约定了按照省、市发布的相关建经文件调整及执行国家、省相关规定。本院认为，根据《中华人民共和国招投标法实施条例》第五十七条第一款：“招标人和中标人应当依照招标投标法和本条例的规定签订书面合同，合同的标的、价款、质量、履行期限等主要条款应当与招标文件和中标人的投标文件的内容一致。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。”规定，风险范围作为影响合同价款的重要组成部分，属于合同实质性条款。本案中关于合同价款的调整出现了施工合同条款与招投标条款约定内容不一致的情况，本质上更改了招标人与中标人通过招投标确定合同价款的计算方式，视为对招标文件、投标文件、中标通知书进行了实质性更改，违反了《中华人民共和国招标投标法》第四十六条第一款：“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议”的规定，属无效条款。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十条：“当事人签订的建设工程施工合同与招标文件、投标文件、中标通知书载明的工程范围、建设工期、工程质量、工程价款不一致，一方当事人请求将招标文件、投标文件、中标通知书作为结算工程价款依据的，人民法院应予支持”的规定，本案应以招标文件、投标文件、中标通知书载明的固定总价为依据结算工程价款，又因以上工程施工时间短，工程量较小，原告在投标过程中应对合同履行期间价格的变动有合理预见，故本院对原告的诉讼请求不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国招标投标法》第四十六条、《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 驳回原告吉林省新生建筑工程公司的诉讼请求。 案件受理费45094元，由原告吉林省新生建筑工程公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省通化市中级人民法院。 审判长  杜康君 审判员  宋纪平 审判员  汤文慧 二〇二〇年六月一日 书记员  李 薇