贵州省龙里县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔2730民初392号原告:贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司，住所地，贵州省贵阳市南明区新华路**富中商务大厦**，统一社会信用代码915200002144109105。法定代表人:吴开国,该公司董事长。委托诉讼代理人：杨林兰，贵州驰宇律师事务所律师，特别授权。被告:贵州鼎力建设工程劳务有限公司,住,住所地，贵州省贵阳市南明区沙坡路风景园****一社会信用代码91520100785491291G。法定代表人:母道强,系该公司董事长。委托诉讼代理人：王登玉，贵州契正律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：赵伟，贵州契正律师事务所律师，特别授权。原告贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司（以下简称七建公司）与被告贵州鼎力建设工程劳务有限公司（以下简称鼎力公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年3月13日立案后，由审判员吴贤梅依法适用简易程序，于同年5月19日公开开庭进行了审理。原告七建公司委托诉讼代理人杨林兰，被告鼎力公司委托诉讼代理人王登玉、赵伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告七建公司向本院提出诉讼请求如下：一、判令被告赔偿原告损失1120000元(自2016年3月24日起至2016年7月15日止,按10000元/天计算,共计112天);二、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2014年7月，原告与案外人龙里宏基商贸物流开发有限公司(以下简称宏基公司)签订《龙里国际商贸物流城项目A区施工承包合同》,约定由宏基公司开发的贵州龙里商贸物流城项目的部分工程发包给原告施工承包,并约定非因原告方原因导致工期延误,工期顺延,否则由责任方承担每天一万元违约金。2015年3月18日,原、被告签订了《建设工程施工劳务分包合同》,约定原告将位于龙里县石头寨的“东方宏基中药材电商产业园A区工程”的劳务工程分包给被告施工。合同约定分包范围包括完成施工图、设计变更及临时增加的工作内容之土建工程的人工、周转材料、施工机械及工具用具并约定了合同工期起算日为底层底板浇筑完成后,总工期为180日历天。案涉工程底层底板于2015年9月24日浇筑完成，根据原被告签订的《建设工程施工劳务分包合同》约定被告最晚应于2016年3月24日前完工并交付,但被告并未按合同约定完工,严重拖延工期,直至双方对簿公堂时仍有部分项目未完工,在原告与宏基公司工程款纠纷案件中,经贵州省高院二审并作出(2019)黔民终15号民事判决书,认定案涉工程完工时间为2016年7月15日,原告逾期325天完工,判决原告向宏基公司承担10000元/天的违约责任,违约金共计3250000元。被告应于2016年3月24日完工,但却逾期了112天,因为案涉工程完工时间为2016年7月15日,由于被告延误工期,致使原告须多向宏基公司承担逾期112天的违约责任,给原告造成严重损失,故被告应当赔偿因其逾期112天给原告造成的1120000元的损失。原告故诉至法院，请求判如所请。被告鼎力公司辩称，认可完工时间为2016年7月15日，但原告诉请缺乏事实及法律依据，应依法驳回。理由如下：1、已被生效文书确认劳务分包合同无效，故合同条款不能再约束原被告；2、合同对时间约定不明，本公司工期起算时间应为2015年11月25日，后面由于原告未及时支付工程款导致工期延长，本公司不存在违约；3、即使违约也应按双方合同约定的5000元/天计算违约金，而不是10000元/天计算。综上，请求依法驳回原告诉请。经审理，本院认定如下事实：2015年3月18日,原、被告签订《建设工程施工劳务分包合同》，约定：七建公司将其承建的位于龙里县石头寨，工程名称“东方宏基中药材电商产业园A区工程”中的A区1至18#楼土建、水电安装工程的劳务分包给鼎力公司，其中劳务分包范围为：完成施工图、设计变更及临时增加的工作内容之土建工程所含的人工、周转材料（非实体材料）、施工机械及工具用具。临时用电二级配电箱之后的材料及人工；安全文明施工所需的围护材料及人工，主体工程的补洞修缺的人工（不含门窗、外墙漆、防水、栏杆、屋面保温及瓷粉）。…2.4劳务分包内容（11）项载明：塔吊：玖台（其中56M臂的贰台，50M臂长的柒台）塔吊安装、检验、维修、养护、备案，操作人员的工资、租赁费、进出场及维修保养费。合同3.4劳务费付款方式①付款时间节点执行投资人和承包人主合同条件。同时如没有安全员签字不得支付。②支付比例：完成工程进度×70%×80%比例。③工程竣工验收合格后付至合同价款90%，余款贰个月内扣除3%质保金一次付清，质保金一年退回。…4、合同工期双方约定的合同工期起算日为底层底板浇筑完成后，总工期为180日历天。（注：以上工期为双方统一议定，如发生人力不可抗力因素造成工期合理延误的，由鼎力公司以工期签证形式向七建公司报审，七建公司审定后按实审签，工期合理顺延。若发生以上延误情况，但鼎力公司不按以上约定的报签程序签证的，视为鼎力公司自愿放弃延误时间。）。…24.3（2）劳务分包人因自身原因延期交工的，每延误一日，应向工程承包人支付5000元违约金。2015年10月12日，项目监理机构（贵州诚信项目管理咨询有限责任公司）出具《证明》，载明：七建公司承建的龙里东方宏基中药材电商产业园A区工程底层底板混凝土已于2015年9月24日全部浇筑完毕。贵州省高级人民法院（2018）黔民终1032号生效民事判决载明：“…关于本案《建设工程施工劳务分包合同》效力问题，本院认为应属无效。…由于涉案工程在签订《建设工程施工劳务分包合同》前就已经进场施工。2014年10月22日，七建公司与鼎力公司组织人员及机械设备进场施工，东方宏基中药材电商产生园A区工程项目尚未验收。由于鼎力公司与七建公司在预付劳务工程款以及完成的工程量上发生纷争而诉至一审法院。本案在一审审理过程中，双方同意对工程量减量部分按合同单价70%计算予以扣减工程劳务费。七建公司对鼎力公司完成工程量为101631.50平方米无异议，但对鼎力公司计算的工程量的增量及减量部分有异议。…价款认定如下：1.无争议建筑面积部分101631.5m2，单价425.8元/m2，合计43274692.7元。2.项目工程减量6042834.33×0.7=4229984.03元。3.七建公司计算增加工程量劳务工程价为862480.76元，…则本案增加工程量劳务价款总计为1266347.83元。…因此，本院对一审法院认定的劳务工程价款予以确认，更正计算错误后认定鼎力公司的劳务工程价款总额为43274692.7-4229984.03+862480.76+403867.069+231719≈40542775.5元”。经本院主持原、被告对账，鼎力公司认可截止2016年3月22日收到七建公司工程款22257706元。2015年12月18日，鼎力公司对主体工程进行封顶。贵州省高级人民法院（2019）黔民终15号生效民事判决，载明：即案涉工程的开工时间为2015年4月25日。（第31页正数第8行）…故贵州七建公司按《施工合同》约定应在2015年8月24日完工，而本案案涉工程的完工时间为2016年7月15日，共计325天。双方在《施工合同》中约定…因此贵州七建应支付宏基商贸325天的违约金共计3250000元。（第32页倒数第7行至倒数第二行）七建公司现以鼎力公司应于2016年3月24日完工,逾期了112天,构成违约为由，诉至本院，要求鼎力公司按10000元/天，支付逾期损失1120000元。上述事实，有原被告举证及当庭陈述予以证实，附卷备查。本院认为，虽然原、被告签订的《建设工程施工劳务分包合同》无效，但双方对案涉工程主体工程部分劳务的发包、分包均是按该合同履行的，故监理公司出具的确定龙里东方宏基中药材电商产业园A区工程底层底板混凝土已于2015年9月24日全部浇筑完毕的次日，即2015年9月25日应为鼎力公司工期起算点，按合同约定工期180日计算，完工时间应为2016年3月23日。在此期间鼎力公司应分阶段持有安全员签字的工程进度确认相关凭证向七建公司申领工程款，鼎力公司未提供该部分证据，应承担举证不能的法律后果。而经双方确认在2016年3月22日前鼎力公司共计收到七建公司22257706元，此时双方无争议部分的工程劳务款为43274692.7元，依此计算56%，七建公司已是按进度足额支付工程劳务款的。因鼎力公司施工的案涉工程有增量及减量部分，综合下来，酌定应仍按原定工期。对于鼎力公司提出2015年12月18日封顶，此时七建公司应支付总工程劳务款的90%，因此时未竣工验收，故与合同约定的“工程竣工验收合格后付至合同价款90%”不符，其辩解主张，本院不予支持。综上，鼎力公司工期超期113天（2016年3月24日起算至2016年7月15日），构成违约，应承担违约责任。七建公司主张以112天计算，予以尊重；虽然七建公司认为其是按10000元/天向发包方承担的违约责任，但七建公司与鼎力公司合同约定为5000元/天，且除鼎力公司承包的主体部分外，水电安装等系第三方施工，不能将所有的违约责任归结于鼎力公司，故支持按合同约定的5000元/天计算因违约导致的损失560000元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十二条、第一百一十三条规定，判决如下：一、被告贵州鼎力建设工程劳务有限公司于本判决生效后十日内支付原告贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司损失560000元；二、驳回原告贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14880元，减半收取计7440元（原告贵州建工集团第七建筑工程有限责任公司已预付），由原告负担2740元；被告贵州鼎力建设工程劳务有限公司负担4700元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期不上诉，本判决则发生法律效力。本判决书发生法律效力后，若义务人未按本判决指定的履行期限履行清偿义务，权利人可在义务人履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。审判员  吴贤梅二〇二〇年六月四日书记员  冉林艳