江苏省南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0104民初553号原告：南京韩辰医院有限公司，住所地南京市秦淮区洪武路**。法定代表人：黄金明，执行董事。委托诉讼代理人：顾澍，江苏宁法律师事务所律师。被告：李某某，女，1979年4月14日出生，汉族，住甘肃省酒泉市肃州区。委托诉讼代理人：安俐，北京市君泽君（南京）律师事务所律师。原告南京韩辰医院有限公司（以下简称韩辰医院）与被告李某某劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月13日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告南京韩辰医院有限公司的委托诉讼代理人顾澍，被告李某某的委托诉讼代理人安俐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告南京韩辰医院有限公司向本院提出诉讼请求：1.原告无需向被告支付2019年5月至8月工资128632.12元；2.原告无需向被告支付2018年9月29日至2019年8月28日未签订书面劳动合同11个月的二倍工资353738.33元。3.原告无需于2019年8月29日起与被告签订无固定期劳动合同；4.被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：原告与被告赔偿金争议一案经秦淮区劳动人事争议仲裁委员会审理后于2019年12月31日下发宁秦劳人仲案字（2019)第931号仲裁裁决书，原告于2020年1月1日收到该裁决书。现原告对该裁决事项不服，向贵院提起诉讼，具体理由如下：1.被告于2019年9月1日入职原告处工作，虽未签订书面劳动合同，但双方就劳动报酬有过相关约定，被告就职美学顾问岗位，月薪以2000元为基数再加绩效考核奖金，月薪总数不超过2万元。根据被告实际工作表现，其月薪没有达到2万元，更不用谈3万元以上。被告向仲裁委员会提供的工资发放记录中部分款项性质为医疗费用的借支、自己刷卡套现等，其向仲裁委员会陈述的工资构成是虚假的。而且被告于2019年5月20日后就再未到原告处上班，被告还要按3万多元的月薪发放其2019年5月至8月工资明显没有事实与法律依据。2.由于原告相关职员的失误，确实在被告入职后未及时与其签订书面劳动合同，但后期原告多次找被告要求签订书面劳动合同时均被拒绝。无奈之下，2019年2月19日原告通过当面送达、邮寄送达、微信图片送达的方式向被告发出《南京韩辰医院有限公司关于立即签订书面劳动合同的通知》，被告当面明确拒绝签订书面劳动合同、故意拒绝签收邮件。因此，原被告之间未签订书面劳动合同的原因不是全部由原告造成，被告应对此承担大部分责任，被告在仲裁委员会审理案件时并未如实陈述，导致仲裁委员会的错误裁决。3.原被告之间除赔偿金争议外，被告还认为存在工伤纠纷，该工伤虽己被秦淮区人力资源和社会保障局不予认定为工伤，但被告还在通过媒体投诉、原告主管部门投诉等方式纠缠。而且被告于2019年5月20日后就再未到原告处上班，经原告多次批评、警告，要求其遵守劳动法律、法规按时上班，被告均置若罔闻。鉴于被告存在严重违法劳动法律、法规的行为，在被告无故旷工达3个多月且无书面劳动合同的情况下，原告于2019年9月11日由人事经理章红告知被告解除原被告之间的劳动关系，并于当天通过微信方式向被告书面送达《劳动关系解除通知书》。被告收到该通知书后至今没有提出异议，原被告之间的劳动关系己经于2019年9月11日解除，而未签订书面劳动合同的责任也大部分是由被告造成，因此原告无需于2019年8月29日起与被告签订无固定期劳动合同，故原告诉至法院。被告李某某辩称，1.被告认可仲裁裁决的内容和结果；被告岗位是现场咨询设计岗，工资是底薪两万加提成和奖金，2018年11月被告的眼睛受伤需要治疗，经原告允许不打考勤不坐班，2019年5月份，原告要求被告将其名下的客户全部上交，之后再无分配具体任务给被告，由于被告视力持续下降，被告劳动时间比较机动，但双方劳动关系并未解除，在有客户咨询问题，被告仍需负责接待事务。2.被告入职以来多次要求签订劳动合同，被告眼睛受伤之后，就赔偿的问题进行交涉，被告提出不签劳动合同就要双倍工资的时候，公司才签订劳动合同，但公司要求工资降至3000元才签订劳动合同。3.2018年8月28日入职，入职一年未签劳动合同，应当视为双方已于2019年8月29日双方已经签订无固定期限劳动合同，原告解除劳动合同违法，应支付赔偿金。原告南京韩辰医院有限公司围绕诉讼请求依法提交仲裁裁决书、民生银行支付业务回单及申请、考勤记录、《南京韩辰医院有限公司关于立即签订书面劳动合同的通知》、快递单、宁人社工不认字[2019]QH-0664号决定书、《劳动关系解除通知书》、微信截图打印件、员工劳动合同两份、工资明细表、银行交易记录、现场咨询岗位说明、微信聊天打印件、视频、南京韩辰入职审批表、韩辰医院员工工资确认表、支付宝付款打印件作为证据。被告李某某围绕答辩意见依法提交《具体情况说明》、工资卡流水、业务回单、录音作为证据。对双方当事人提交的证据，本院依法进行了审查确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告于2018年9月1日进入被告公司从事咨询师工作，约定工资20000元/月。双方未签订书面劳动合同。2019年2月19日，原告向被告出具《南京韩辰医院有限公司关于立即签订书面劳动合同的通知》，称：经查，你于2018年9月1日进入我公司工作至今，由于工作疏忽未与你签订书面劳动合同，我公司已于2019年2月19日口头告知你应立即与我公司签订书面劳动合同，但你拒绝。现我公司通过书面方式再次通知你，依法你应立即与我公司签订书面劳动合同，请你接到本函后一个工作日到我公司人事行政部签订书面劳动合同，否则相关法律后果由你自行承担。被告认可已收到上述通知，但被告称原告要求工资降至每月3000元才签订劳动合同，故被告未签劳动合同。原告则认为工资仍是每月20000元。2019年4月17日，原告出具《具体情况说明》一份称，2018年10月14日下午15时20分左右，经原告领导签字批准后，被告免费体验了皮肤科项目全面部胶原水光针+眼部嗨体注射（眼部手针注射），皮肤科丁远光院长操作注射，先是全面部仪器操作完胶原水光后，又重复在双侧眼周局部注射嗨体+双美玻尿酸（胶原水光中所含）。操作完成后第三天下午被告左眼出现了畏光反应，晚上左眼视野出现局部模糊症状，17号早上感觉症状明显加重，，被告找到了刚下手术的宴院长复查咨询（皮肤科丁院长当时正在忙着给顾客做皮肤治疗），宴院长建议去眼科医院做进一步检查，由于时间太晚，被告便于第二天18号早上八点多去了就近的八一医院眼科做了详细检查，初步诊断“左眼颞侧视野缺损待查”，临床表现为：左眼局部视野缺失和视力模糊，医生建议住院治疗并做动脉血管造影检查。被告给原告领导蔡志伟总经理打电话说明具体情况后，蔡总建议是先回原告医院后再做进一步的安排，第二天19号早上在院领导的精心安排和陪同下去了南京医科大学第二附属医院眼科办理了住院手续，因19号是周末没有眼科专家坐诊，先做了扩张血管和活血化瘀输液治疗，直到周一早上眼科专家上班后进行了后续一系列检查和治疗，最终专家诊断结果为：“左眼视网膜分支动脉阻塞”，临床表现为：左眼上房视野模糊不清，整体视力下降。由于错过了最佳治疗时间，只能采用保守治疗，目前已没有更好的治疗方案。2019年9月11日，原告通过微信向被告发送《劳动关系解除通知书》，称：因你存在2019年5月20日后至今无故不到公司上班，也不履行请假手续，经公司多次催告你应到公司上班否则将按旷工处理后你仍然不到公司报到，也不办理请假手续之情形。你还存在拒绝公司签订书面劳动合同的要求之情形。故你符合劳动者严重违反单位规章制度情形，现通知你，你与我公司的劳动关系于2019年9月11日解除。请你于收到本通知后十日内到我公司办理离职交接手续。2019年10月25日，南京市秦淮区人力资源和社会保障局出具宁人社工不认字[2019]QH-0664号不予认定工伤认定书，认定李某某受到的事故伤害，不符合《工伤保险条例》第十四条、第十五条认定工伤或者视同工伤的情形，现决定不予认定（或视同）工伤。被告于2019年8月1日向南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，主张：1.要求补发2019年5月至11月12日期间的工资245606元；2.支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额385638元；3.自2019年8月29日与申请人订立无固定期限劳动合同；4.支付为实现申请人权益产生的各项费用32000元；5.补缴社会保险及住房公积金2800元。仲裁委随后立案受理，并于2019年12月26日作出宁秦劳人仲案［2019］第931号仲裁裁决书，裁决：一、自本裁决生效之日起十日内，被申请人一次性支付申请人2019年5月至8月工资128632.12元；二、自本裁决生效之日起十日内，被申请人一次性支付申请人2018年9月29日至2019年8月28日未签订劳动合同11个月的二倍工资353738.33元；三、自2019年8月29日起申请人与被申请人订立无固定期限劳动合同；四、对申请人的其他仲裁请求不予支持。原告不服该裁决，于法定期限内诉至本院。针对被告每月工资金额，双方均认可：被告的工资通过林春霞发放，其中包括：2018年9月工资20000元（2018年10月19日转账5000元、10月30日转账15000元）、2018年10月工资20000元（2018年11月26日转账20000元）、2018年11月工资20000元（2018年12月25日转账20000元）、2018年12月工资20000元（2019年1月23日转账8000元、1月25日转账12000元）、2019年1月工资19628元（2019年3月7日19628元）、2019年2月工资16143元（2019年4月1日转账16143元）、2019年3月工资19737元（2019年5月3日转账2026元、2019年6月3日转账17711元）、2019年4月工资20000元（2019年6月14日转账20000元）。针对林春霞于2018年12月7日给被告转账17946元、2018年12月28日给被告转账19940元，双方均认可并非发放工资款项，本院予以确认。针对林春霞以下几笔转账，双方当事人存在争议，具体包括：1.2018年11月5日20000元、2018年11月17日5000元，原告认为该两笔款项系被告向原告借支用于治疗眼睛，并提供两份被告向原告书写的申请予以证明，被告在两份申请中均写明“申请预支治疗费用”，被告则认为是预支工资，应当计算在工资总额中；2.2018年11月5日1276.39元，原告认为是被告报销出差费用，被告认为系工资；3、2019年2月24日3000元，原告认为是原告发给被告的福利，被告认为系工资。本院认为，鉴于原被告双方均认可被告的工资通过林春霞发放，本院予以确认。针对双方有争议的几笔款项：1.林春霞于2018年11月5日20000元、2018年11月17日5000元两笔转账，均系被告申请预支治疗费用，故该两笔款项并非被告工资；2.2018年11月5日1276.39元，原告认为是被告报销出差费用，但原告提供的证据不足以证明上述诉称意见，故本院认定该笔款项为被告工资；3.2019年2月24日3000元，原告认为是发给被告的福利，故本院认定该笔款项也为被告工资。综上，被告2018年9月至2019年4月工资合计159784.39元（20000+20000+20000+20000+19628+16143+19737+20000+1276.39+3000），月平均19973.05元。针对被告辩称其银行卡流水中交易摘要标注“N5PR”等也是工资款，对此原告不予认可，被告亦未能提供证据加以证明，故上述辩称意见，本院不予采信。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条规定支付经济补偿。本案中，被告自2018年9月1日入职，因原告未与其签订劳动合同，故原告应当支付被告2018年10月1日起未签订书面劳动合同的双倍工资。2019年2月19日，原告向被告出具《南京韩辰医院有限公司关于立即签订书面劳动合同的通知》，被告称收到该通知，但辩称原告要求工资降至3000元才签订劳动合同，故被告未与原告签订书面劳动合同。对此，被告未能举证证明原告要求工资降至3000元才签订劳动合同，原告亦不予认可，故自2019年2月20日起原告无需支付双倍工资，被告应当支付自2018年10月1日起至2019年2月19日未签订书面劳动合同的两倍工资91830.11元（19973.05×4个月+19973.05÷21.75×13天）。用人单位自用工之日起超过一年未与劳动者订立书面劳动合同的，视为双方已经订立无固定期限劳动合同。本案中，原告在通知被告签订书面劳动合同之后未书面通知被告终止劳动关系，故自2019年9月1日起，视为原被告双方已形成无固定期限劳动合同关系。用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照法律规定支付赔偿金。本案中，原告于2019年9月11日通过微信向被告发送《劳动关系解除通知书》，原告未举证证明其已向工会或全体职工说明情况、听取工会、职工意见，故其未履行相应的程序性义务，原告与被告解除劳动合同的行为不符合法律规定。庭审中，被告陈述不要求继续履行劳动合同，故本院确认原被告之间的劳动合同关系于2019年9月11日终止。针对双方争议的被告2019年5月至8月工资，被告自2019年5月1日至2019年5月19日工资为11937.91元（19973.05÷21.75×13）。被告陈述，自2019年5月20日起，被告的工作状态经原告允许调整为不坐班、不考勤、不到岗，但客户需要的时候，被告还是要处理的。原告对此不予认可，认为被告自2019年5月20日起无故不到公司上班，也不履行请假手续，经公司多次催告将仍不到公司报到，也不办理请假手续。但原告未举证曾多次催告被告到公司上班。对此，本院认为，用人单位对员工日常出勤具有管理职责。鉴于被告认可其自2019年5月20日起不坐班、不考勤、不到岗，故本院予以确认。被告眼睛受伤发生在2018年10月，虽然被告眼睛受伤与原告有关，但被告陈述自2019年5月20日起经原告允许工作调整为不坐班、不考勤、不到岗，对此被告未能举证证明，原告亦不予认可，故被告上述辩称意见，证据不足，本院不予采信。鉴于被告未提供病休假等证据，本院酌定自2019年5月20日起按照2020元/月标准计算被告工资，故被告2019年5月20日至8月31月工资为6988.74元（2020÷21.75×10+2020×3）。综上，被告2019年5月至8月的工资为18926.65元（11937.91+6988.74）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十八条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告南京韩辰医院有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付被告李某某自2018年10月1日起至2019年2月19日未签订书面劳动合同的两倍工资91830.11元。二、原告南京韩辰医院有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付被告李某某2019年5月至8月的工资18926.65元。三、自2019年9月1日起至2019年9月11日止，原告南京韩辰医院有限公司与被告李某某形成无固定期限劳动合同关系。四、驳回原告南京韩辰医院有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，简报收取为5元，予以免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 员  裴玫二〇二〇年六月十一日见习书记员  李蕊