江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣08民终918号上诉人（原审原告）：吉安医药有限公司。住所地：吉安市吉州区井冈山大道**，统一社会信用代码：91360800598875759E。法定代表人：彭桂生，公司董事长。委托诉讼代理人：谢永健，江西新青年律师事务所律师。委托诉讼代理人：单吉生，公司副总经理兼法务。被上诉人（原审被告）：肖松，男，1978年2月5日出生，汉族，住吉安市吉州区。上诉人吉安医药有限公司因与被上诉人肖松合同纠纷一案，不服江西省吉安市吉州区人民法院（2020）赣0802民初327号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人吉安医药有限公司委托诉讼代理人谢永健、单吉生，被上诉人肖松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吉安医药有限公司上诉请求：1、撤销江西省吉安市吉州区人民法院（2020）赣0802民初327号民事判决第一、二项；依法改判由肖松承付药品等款项102165元，并承担药品货款损失171022元。2、本案一、二审诉讼费由肖松承担。事实及理由：原审认定所欠货款和其他款项的事实错误。1、肖松认可欠吉安医药有限公司货款及其他款项共计86454元，实际上是对欠付药品的品种和数量的确认，并非对应承付货款确认。对于肖松实际欠付的货款和其他款项，应当按照药品的对外销售价进行结算。2、肖松2016年11月22日交付的货款押金5万元，是保证对采购药品及时销售的违约保证金。原审认定5万元性质为货款押金错误。2017年10月14日肖松以五洲公司开会提取两箱福牌阿胶，但一审法院依据肖松自认情况，认定欠付一箱阿胶货款有误。3、本案被上诉人应承付货款包含个人应交已销药品货款72296.4元、其管理的控销部门应交销售药品货款70692.32元和库存到期羁押药品损失100330元。以上数据均是上诉人从财务网管账《易为系统》直接下载的财务明细表，并经肖松确认的调拨进销申报数据表和实际销货清单数据，由公司财务记载归档登记生成。由于肖松至今不办理离职离岗结算，导致肖松管理的所涉应交和偿付的销售药品货款损失，为维护上诉人权益，请求依法予以改判。肖松答辩称：一审判决认定事实清楚,本人与吉安医药有限公司系劳动合同关系。吉安医药有限公司主张的5万元是货款押金，本人2016年入职，11月交付5万元，如果要交违约保证金那要在2016年1月份交，并非是在11月份交。本人系代表公司招聘员工，其他业务员的货款本人不需承担。2016年底至2017年初因本人与吉安医药有限公司经理经营理念不一样被公司解雇。对于吉安医药有限公司主张的阿胶只用了一箱,另一箱已还给了门店。对于吉安医药有限公司认为药品货物不应按成本价计算的问题，实际上吉安医药有限公司结算药品价格有三种，一是成本价,即医药公司给控销部的底价,二是结算价,即控销部门与客户的结算价，三是终端结算价。吉安医药有限公司认为药品货款应按照终端结算价计算是错误理解，实际应当按照成本价来计算药品货款。吉安医药有限公司向一审起诉请求：1、判令肖松支付吉安医药有限公司药品货款和其他借支、物品等款项102165元；2、判令肖松按照承包责任状约定承担药品货款损失171022元。一审法院认定事实：2016年2月22日，吉安医药有限公司（甲方）与肖松（乙方）签订《吉安医药有限公司营销中心市场部2016年度考核责任状》1份，载明：甲方聘请乙方任甲方营销中心市场部部长职务（区外终端部、调拨部、控销部），负责吉安区域内的调拨和吉安区域外的全部市场，乙方在甲方的指导下全面负责甲方营销中心市场部的经营管理；营销中心市场部经营管理期限自2015年12月29日至2016年12月31日止；甲方必须为乙方的经营管理提供必要的资金、办公设施和后勤服务等支持和保障，甲方必须按双方商定的工资标准按月按时支付乙方工资和费用；乙方享有公司相同级别管理人员规定的同等福利待遇权利，乙方享有本部门工作人员任用和辞退建议权；乙方必须严格遵守公司制定的各项管理规定，做到合法经营，严格按GSP规定流程操作、维护好公司的形象和信誉，乙方必须密切关注市场环境的变化，及时调整经营管理方案，保障经营资产的安全和完整，不得使经营资产遭受损失，并承担货款的连带责任；乙方薪酬实行年薪+全年奖励制，即乙方在经营管理期限期间年薪为柒万贰仟元人民币，平均每月发放陆仟元人民币，奖励部分在年底按考核分数比例发放；乙方在经营管理期间，乙方发生的差旅费、招待费、办公室电话费等业务费用实行实报实销；乙方在经营管理期间，部门所需其他工作人员的薪酬待遇及其他费用双方协商解决。2016年11月22日，被肖松向吉安医药有限公司缴纳货款押金50000元。经营管理期限届满后，双方为药品货款、其他借支、物品款项、货款损失等事宜进行协商。2019年8月16日，肖松在原告出具的《肖松相关问题汇总表》上注明：本人认可实欠公司货款及其他款项为86454元，同时扣减本人所交公司代理产品押金50000元，最后本人认可实欠公司款项为36454元（叁万陆仟肆佰伍拾肆元整），本人保证在1年内归还即从2019年8月31日-2020年8月31日全部付清。一审法院认为，肖松利用其销售技能和相应的销售渠道，以签订考核责任状的方式向吉安医药有限公司承包经营营销中心市场部的业务，吉安医药有限公司为肖松的经营管理提供必要的资金、办公设施和后勤服务等支持和保障，肖松在吉安医药有限公司的指导下全力负责本部门的业务开拓、网络建设和经营管理，肖松无须遵守吉安医药有限公司各项劳动规章制度，吉安医药有限公司也无须为肖松缴纳各项社会保险费，双方构成劳务承包合同法律关系。吉安医药有限公司庭审提交的肖松应交未交货款的明细表、库存药品过期、报废损失明细表系其单方面制作的统计数据，未经双方签字认可，也未提供销售合同、购买方或有销售员签名的提货凭证、收到买方货款的银行流水等证据进行佐证，但肖松自认其在扣减所交公司货款产品押金50000元后实欠公司货款及其他款项36454元，应予以采信。故肖松应支付吉安医药有限公司货款及其他款项36454元，吉安医药有限公司主张其他药品货款损失无证据支持，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、肖松于本判决生效之日起七日内支付吉安医药有限公司药品货款及其他借支、物品等款项36454元；二、驳回吉安医药有限公司的其他诉讼请求。本院二审期间，吉安医药有限公司向本院提交以下证据。第一组证据:1、2016年新特品种信息表及肖松经手确认收到的药品汇总表，拟证明肖松在承包合同期间签字确认承诺销售药品的品种、数量、预计销售天数。2、2016年控销部价格体系表，拟证明吉安医药有限公司与肖松承包销售结算单价的依据。3、2016年控销部销售汇总表及明细，拟证明2016年度肖松实际销售药品数量结算价为491163.1元(其中肖松个人未交货款72296.4元,控销部未交货款70692.32元)。4、(1)终端部肖松对账函明细表、销售清单(代合同)、对账确认函，拟证明肖松欠到终端部应交货款41519.4元；(2)含麻曲肖松应收款明细表、销售清单(代合同)、确认函，拟证明肖松欠到含麻药品货款11529.4元；(3)控销部陆燕丽应收款明细表、销售清单代合同、对账确认函，拟证明陆燕丽欠控销部应交货款4571.1元；(4)控销部肖松应收款明细表、销售清单代合同、对账确认函，拟证明肖松欠控销部应交货款14676.5元；(5)揭阳市康杏泰药业有限公司对账确认函、异地发货申请表；(6)吉安市庐境园医疗门诊、吉安市针灸学会门诊部、吉安一中医务室对账函，拟证明所涉业务不存在。5、2016年至2017年控销部业务员应收表，曾海荣、范天权、胡国强、李彩玲、李前荣、罗冠、罗玉金、魏海平、吴林峰、严乐华、赵本元应收明细和销售清单，拟证明肖松2016年至2017年以控销部业务员的名义销出药品未交货款共70692.32元。6、2017年控销部库存及消化明细表、销售退货单、销货清单(代合同)，拟证明肖松销售承包期到期未销出的库存药品未移交,也未采取补救措施;致使造成折价经济损失75183.32元。7、2017年控销部库存报废表和药品交易查询单，拟证明肖松承包药品失效造成经济损失25146.7元。第二组证据:1、陶欢与肖松2016年11月4日微信转账记录、微信转账流水明细，拟证明肖松收到2016年控销部11月份众筹奖金4000元，2、福牌阿胶的提货凭证，拟证明2017年10月份以江西五洲医药公司开会的名义,领取福牌阿胶糕2箱共计2208元，3、肖松借支明细表、借款单、收据，拟证明肖松向公司财务借款46300元，已经归还26000元，尚欠20300元。4、设备台账、领用单、增值税发票，拟证明肖松以控销部名义占有笔记本电脑一台，价值3360元。第三组证据吉安海诚联合会计师事务所审计报告书1份，拟证明上诉人与被上诉人未结算的经济事项合计273186.72元。第四组证据是易为药品经营管理系统部分账号明细表，拟证明肖松招聘13名销售员，密码由肖松个人设置。肖松的质证意见是对第一组证据4中（1）（3）（4）认可,对第一组中其他证据均不予认可。含麻曲类药品吉安医药有限公司有专门部分管理，与本人没有关系；对于控销部业务员应收货款应由业务员直接回款到公司,本人不应承担付款责任；对于吉安医药有限公司主张未销售的库存药品造成的折价损失和报废药品损失，与本人无关，原因是2017年吉安医药有限公司单方面解约后，本人也与吉安医药有限公司负责人协商处理库存药品,但是其要求将药品货款回款后另行支付预付款才同意处理库存药品，这是吉安医药有限公司不配合处理库存药品。对于第二组证据中3、4予以认可。众筹奖金需要交账，与本案无关；福牌阿胶只认一件，另外一件我要求司机还给销售门店。第三组证据、第四组证据均不认可。本人没有设置过业务员的密码,且与本案没有关系；对于系统出来的证据真实性无异议,但是仅认可我承认的部分。吉安医药有限公司另申请证人张某出庭作证。本院对双方无争议的证据予以确认。对于第一组证据中证据1、2有签字确认，本院对证据的真实性予以认定，证据3系吉安医药有限公司自行制作，对该证据不予采信，证据4中的含麻曲药品款项，吉安医药有限公司认可该款有含麻专员直接回款到公司账户，本院对该组证据的证明目的不予认可，证据4中揭阳市康杏泰药业有限公司对账确认单金额无公司盖章确认，本院不予采信。证据4中吉安市庐境园医疗门诊、吉安市针灸学会门诊部、吉安一中医务室对账函与本案无关，不予采信，证据5吉安医药有限公司在一审已经提交，对证据6、7将结合其他证据综合认定；对于第二组证据一审庭审时均已经提交；第三组证据系会计事务所根据吉安医药有限公司提供的证据出具的审计报告，本院将结合其他证据予以综合认定，对于第四组证据的真实性予以确认；并对一审查明的事实予以确认。另查明，肖松于2017年1月从吉安医药有限公司离职。本院认为，综合诉辩双方的意见，本案的争议焦点为：1、肖松个人未交药品货款的数额是多少，控销部业务人员未回药品货款是否应当由肖松个人承担，2、肖松对于吉安医药有限公司主张的药品库存报废和折价销售损失是否应当承担赔偿责任，3、本案诉争5万元是否为违约保证金，能否予以扣减。对于吉安医药有限公司主张肖松个人应回款药品货款总额为72296.4元，理由是肖松所欠药品货款应当按照对外销售价格结算和肖松未上交含麻药品货款。二审期间中肖松对吉安医药有限公司主张的应交药品货款数额均予以认可，但未承认收到含麻药品货款；吉安医药有限公司也未举证证明肖松收取了含麻药品货款；吉安医药有限公司自认含麻药品有公司专员负责回款，其该项主张不能成立。对于吉安医药有限公司主张控销部其他业务人员未回药品货款应由肖松承担的问题。吉安医药有限公司提交的业务人员未回药品货款没有相关销售人员和肖松的签字确认，也没有相应销货清单证明药品已实际销售至终端客户，本院对吉安医药有限公司的该项主张不予支持，一审法院依据肖松签字认定其所欠药品货款和其他款项为86454元并无不当。对于吉安医药有限公司主张本案所涉药品因折价销售和报废存在的损失应由肖松承担的问题，药品作为存在保质期限物品，实际存在折价销售和报废的风险。涉案药品系肖松离职前确认购进，离职时药品未过保质期，且药品处于吉安医药有限公司实际控制，本院对吉安医药有限公司主张本案所涉药品因折价销售和报废的损失应由肖松承担不予支持。本案诉争的5万元是否为违约保证金，能否予以扣减的问题。肖松提交的收据明确载明5万元系货款押金，因所购药品一直由吉安医药有限公司控制，该笔款项应当退还肖松。综上所述，吉安医药有限公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5398元，由吉安医药有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 刘 静审判员 涂 强审判员 王东平二〇二〇年六月十六日书记员 刘阳秀