广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终24923号上诉人（原审原告）：陈火保，男。委托诉讼代理人：吴喜春，广东昊蓁律师事务所律师。委托诉讼代理人：张觉，广东昊蓁律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：深圳市国美电器有限公司。住所地：广东省深圳市福田区华强北街道华航社区华强北路**上步工业区**上步工业区**港澳城301A1-A2部分。统一社会信用代码：91440300736291752E。法定代表人：董晓红，执行董事。委托诉讼代理人：庄少文，该公司员工。委托诉讼代理人：李琴玲，该公司员工。上诉人陈火保因与被上诉人深圳市国美电器有限公司（以下简称国美电器公司）劳动争议纠纷一案，不服深圳市福田区人民法院（2019）粤0304民初30930号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人陈火保上诉请求：1.判令国美电器公司支付2019年2月1日至3月10日期间工资6569元；2.判令国美电器公司支付2017年3月11日至2019年3月10日期间的加班工资72155元；3.判令国美电器公司支付2017年1月1日至2019年3月10日期间未休年休假工资9517元；4.判令国美电器公司支付违法解除劳动合同关系的赔偿金63000元。事实与理由：一审法院查明事实不清，适用法律错误。国美电器公司的维修主管于2019年3月11日口头辞退陈火保，陈火保申请劳动仲裁，2019年3月11日至2019年3月18日期间，属于陈火保维权状态，不属于旷工。国美电器公司主张陈火保自动离职不成立。被上诉人国美电器公司辩称，一、陈火保的上诉请求第一项，一审中陈火保没有提起。国美电器公司2019年2月、3月的工资已经发放完毕。二、根据双方劳动合同约定，如陈火保需要加班，或者国美电器公司因工作需要安排陈火保加班，陈火保应填写加班申请单，作为安排调休或者核算加班费的依据。陈火保并未提交相应的加班申请单证明其加班事实的存在。陈火保每月收到工资及考勤核对后，均对工作时数及收取的工资是否足额进行签字确认，陈火保确认每月的加班费已经按时足额发放。陈火保作为完全民事行为能力人，应当理解自己的签名具有法律后果。陈火保作为国美电器公司行政岗位的维修工，于2019年3月11日最后出勤后旷工未再上班，也未向国美电器公司告知其所谓的行使劳动者权益及进行诉讼。国美电器公司在获悉陈火保旷工时，通过短信及书面邮件的形式催促其返岗上班，在多次催促返岗的情形下，陈火保仍未返回岗位，应视为其自动离职。三、国美电器公司一审提交的证据显示陈火保实际对已休年假进行签字确认，虽然在仲裁后，国美电器公司并没有对仲裁裁决书中确认的年假工资数额提起诉讼，但这是基于国美电器公司对员工的关怀，并不代表陈火保实际存在未休年假，陈火保的年假已经通过调休的方式休完。陈火保向一审法院起诉请求：1.判令国美电器公司向陈火保支付2017年1月1日至2019年3月10日期间未休年休假工资9517元；2.判令国美电器公司向陈火保支付2017年3月11日至2019年3月10日期间的加班工资72155元；3.判令国美电器公司向陈火保支付违法解除劳动合同关系的赔偿金63000元。一审法院认定事实：根据一审庭审查明，双方当事人对仲裁查明确认的劳动关系、劳动合同的签订情况、陈火保的工作岗位、陈火保的工资标准无争议，一审法院予以确认。一审法院认为，关于双方争议的事项：一、关于陈火保主张的2017年3月11日至2019年3月10日期间的加班工资。一审法院认为，劳动者主张加班费工资的应就加班事实的成立负举证责任。双方劳动合同明确约定，如甲方（即国美电器公司）确因工作需要安排乙方（即陈火保）加班的，乙方需填写加班申请单作为安排倒休或核算加班费的依据，未经甲方书面审批乙方不得擅自加班。陈火保并未向一审法院提交经国美电器公司审批的加班申请单，证明其加班事实的存在，应负举证不能的不利后果。陈火保签署的工资及工资条签收确认表，明确确认每月的加班费已按时足额发放，陈火保为具有完全行为能力的成年人，应当清楚知晓自己签名确认的法律后果。故对陈火保请求的加班工资，一审法院不予支持。二、关于陈火保主张的违法解除劳动关系的赔偿金。陈火保就其主张的国美电器公司违法解除劳动合同的事实，并未向一审法院提交证据予以证明。陈火保于2019年3月11日离岗，陈火保并未就其离岗的原因向一审法院提交证据予以证明。国美电器公司于2019年3月15日以短信的形式催促陈火保返岗，于2019年3月18日向陈火保劳动合同记载的通讯地址邮寄返岗通知书，该返岗通知书根据邮政回单，陈火保本人于2019年3月20日收取。陈火保在国美电器公司多次通知返岗的情形下，未返回岗位，应视为陈火保自动离职，陈火保请求国美电器公司支付违法解除劳动合同的赔偿金，一审法院不予支持。三、关于未休年休假工资。陈火保并未就其主张的其累计工作年限已超过10年的事实，向一审法院提交证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。但仲裁已按陈火保每年应休年休假十天进行核算，在扣除双方确认的已休年休假后，计付陈火保2017年度、2018年度及2019年1月1日至2019年3月10日期间未休年休假工资差额5931.2元，该计算金额已超过陈火保应得金额，鉴于国美电器公司对该项仲裁裁决未提起诉讼，视为认可，一审法院予以确认。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼》第六十四条第一款，第一百四十二条的规定，判决：一、国美电器公司支付陈火保陈火2017年度、2018年度及2019年1月1日至2019年3月10日期间未休年休假工资差额5931.2元；二、驳回陈火保的诉讼请求。上述款项国美电器公司应于判决发生法律效力起十日内支付完毕，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由陈火保负担。本院经审理查明：一审法院所查属实，本院予以确认。本院认为，陈火保与国美电器公司之间存在劳动关系，双方当事人的劳动权利义务依法应受劳动法律法规的调整。针对陈火保的上诉请求，本院逐一分析如下：关于国美电器公司是否应当向陈火保支付2019年2月1日至3月10日期间工资6569元的问题。因陈火保的上诉请求在一审中并未提出，故该项上诉请求属二审新增加的诉讼请求。国美电器公司对陈火保二审新增加的诉讼请求不同意在本案二审中审理，且双方未就该请求达成一致的调解意见，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判”之规定，对于陈火保的该项上诉请求，本院不予审理，陈火保可另行主张权利。关于国美电器公司是否应当向陈火保支付2017年3月11日至2019年3月10日期间的加班工资72155元的问题。依据法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。陈火保并未按劳动合同约定提交经国美电器公司审批的加班申请单，证明其加班事实的存在，应负举证不能的不利后果。国美电器公司提交了考勤汇总表及工资签收表，在各月工资签收表中均有注明“工资及加班费已按时足额发放，无异议”，陈火保在该内容后的空格处予以签名确认，一审判决据此认定国美电器公司已足额向陈火保支付了上述期间的加班工资，并无不当。陈火保的该项上诉请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于国美电器公司是否应向陈火保支付2017年1月1日至2019年3月10日期间未休年休假工资9517元的问题。对于陈火保该期间享有的未休年休假天数，一审判决按陈火保主张的每年应休年休假十天进行核算，陈火保2017年1月1日至2019年3月10日期间享有的带薪年休假为21天。根据国美电器公司提交的经陈火保签名确认的考勤汇总表及工资签收表，扣除陈火保已休带薪年休假5天，一审判决认定国美电器公司应支付陈火保未休年休假工资5931.2元，并无不当。陈火保上诉请求国美电器公司支付未休年休假工资9517元，其超出法定应支付部分，本院不予支持。关于国美电器公司是否应向陈火保支付违法解除劳动关系赔偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位有权行使解雇权。本案中，陈火保于2019年3月11日离岗，国美电器公司分别于2019年3月15日和2019年3月18日通过短信及书面邮件的形式催促其返岗上班，陈火保在2019年3月20日签收返岗通知书后仍未返回岗位。根据双方签订的《劳动合同》第二十三条的规定，陈火保的旷工行为严重违反了公司规章制度，国美电器公司有权解除与陈火保之间的劳动合同关系并不支付任何补偿。陈火保主张国美电器公司于2019年3月11日将其辞退，但未提交证据予以证明，本院不予采纳。陈火保请求国美电器公司支付违法解除劳动关系赔偿金的上诉请求，本院不予支持。综上所述，陈火保的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人陈火保负担。本判决为终审判决。审判长 王    勇审判员 林  高  峰审判员 谢  文  清二〇二〇年六月二日本件与原本核对无异书记员 曾慧清（兼）