贵州省高级人民法院民 事 裁 定 书(2020)黔民申788号再审申请人（一审被告、反诉原告，二审上诉人）：袁庆智，女，汉族，1977年8月5日生，住贵州省瓮安县，现住贵州省瓮安县。被申请人（一审原告、反诉被告，二审被上诉人）：张泽举，男，汉族，1972年9月9日生，住贵州省瓮安县。（一审被告，二审上诉人）：代小斌，男，汉族，1975年7月6日生，住贵州省瓮安县。（一审被告，二审上诉人）：贵州振丰贸易有限公司，住所地贵州省瓮安县。法定代表人：代小斌，该公司总经理。再审申请人袁庆智与代小斌、贵州振丰贸易有限公司、被申请人张泽举股权转让纠纷一案，不服贵州省黔南州布依族苗族自治州中级人民法院（2018）黔27民终1665号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，本案现已审查终结。袁庆智申请再审称，一、原判决认定事实缺乏证据证明。1、原审判决认定袁庆智已经实际参与对损失、管理没有任何证据予以证明。2014年7月31日再审申请人与被申请人签订了《股权转让协议》第一条明确约定“甲方在本协议签订之日起三个工作日内为乙方办理变更登记手续”，被申请人还在原审中称其在签订股份转让协议时，将振丰公司的营业执照正本、副本等公司手续转移交给振丰公司，袁庆智与被申请人张泽举之间发生的是股权转让关系，对被申请人的义务就是变更股权登记在袁庆智的名下，才有权利向申请人要求支付转让款，申请人为了完成股权转让还提前支付了11万元给被申请人，但被申请人至今没有将股权转让到袁庆智的名下。2、2016年4月，振丰公司所经营的北斗山矿山业务因发现化石，经国家政策原因叫停，公司全面停止对外业务，并对外差欠了巨额债务，申请人袁庆智收购被申请人股权转让的合同目的，被申请人现在提出要求将股权转让给申请人，实属强买强卖！根据《合同法》第94条与《中华人民共和国公司登记管理条例》第34条“有限责任公司变更股东的，应当自变更之日起30日内申请变更登记”、第26条规定，双方签订股份转让协议至今五年多，被申请人都未将股东予以变更，已经属于迟延履行主要债务，因此振丰公司主要已经停止并差欠巨额债务，申请人购买股权的目的已经不能实现，故申请人有权要求解除合同并要求被申请人返还已经支付的11万元。二、原判决适用法律错误。1、原判决适用《合同法》第八条、第六十条、第一百零八条错误，双方签订的协议明确约定“甲方在本协议签订之日起三个工作日内为乙方办理变更登记手续；乙方一次性补偿甲方为办理公司事宜所指出的所有费用基股份转让费80万元，乙方在协议签订后的一年内付清”可以看出，协议履行有先后顺序，协议签订后，被申请人没有修改公司章程，参加股东大会决议对内签名纳印认可股份转让，也未办理股权变更登记手续，该股权至今未变更登记，根据合同法六十七条之规定，当事人互负债务，先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝履行，原审只判决申请人支付股权转让款，但对被申请人股权的事未予陈述。2、《合同法》第94条预定了合同解除的情形，同时根据双方签订的股份转让协议，被申请人迟迟不履行变更登记，故申请人有权解除合同并要求被申请人归还已支付的11万元。三、有新的证据足以推翻原判决。2016年6月12日股东会决议，该决议的股东会成员处是张泽举、代小斌签字纳印，该证据可以证明被申请人张泽举未将股权交付给申请人，申请人并未参加振丰公司的经营，该证据足以推翻原判决。被申请人张泽举未向本院提交答辩意见。本院经审查认为，申请人袁庆智依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第二项、第六项规定的事由提出再审申请，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十六条“人民法院受理申请再审案件后，应当依照民事诉讼法第二百条、第二百零一条、第二百零四条等规定，对当事人主张的再审事由进行审查。”，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉审判监督程序若干问题的解释》第九条“人民法院对再审申请的审查，应当围绕再审事由是否成立进行”之规定，本院围绕袁庆智提出的申请事由进行了审查。一、关于原判事实认定是否正确的问题。申请人认为原判认定其实际参与振丰公司的经营、管理是错误的。经审查，袁庆智与代小斌是夫妻关系。张泽举与袁庆智签订协议的同日即将振丰公司的营业执照、财务印章等公司经营所需的相关资料交给振丰公司，视为张泽举已经实际退出振丰公司的经营。是否进行股权变更登记到目前为止并未影响袁庆智与代小斌实际经营管理振丰公司。同时，股权转让需要按照一定的程序进行：1、公司法定代表人签署、公司盖章的《公司股权变更登记申请书》；2、指定代表或者共同委托代理人的证明（公司加盖公章）及指定代表或者委托代理人的身份证复印件（本人签字）；3、股东会议；4、股权转让协议书；5、股东向公司股东以外的人转让的，还应提交新股东会（股东转让后的股东）决议；6、章程修正案或者修改后的章程。截止二审终结前，袁庆智也未提交到工商管理部门领取申请变更公司股权登记申请书的证据。综上，股权变更不是张泽举一个人能够完成的，且张泽举已经在签订股权转让协议的当天就已经将公司的印章、营业执照等公司的手续交给了公司，已经完成了履行公司股权变更的部分手续，另，申请人在张泽举未完成股权变更登记一年后履行了转让款11万元的义务，且未向法院主张解除合同，视为其对继续履行转让协议不不持异议。外加张泽举陈述随时都可配合袁庆智完成股权变更。故申请人认为原判认定其实际参与振丰公司的经营是错误的其理由不成立。申请人同时称，因申请人认为张泽举迟迟未交付股权，申请人已经丧失了实现股权转让的合同目的，现又要求将股权转让给申请人属于强买强卖。因《股份转让协议》系四方当事人的真实意思表示，且未违反法律的强制性规定，应认定为合法有效，对合同目的的实现可以通过协商、第三方调解、诉讼等方式解决，并不是如申请人陈述的合同目的不能实现，故袁庆智认为张泽举未按照协议履行义务导致合同无法实现是根本违约达到解除该协议并要求张泽举返还11万元的理由不成立。本院对袁庆智依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项规定的事由提出的再审申请不予支持。二、关于原判适用法律是否错误的问题。申请人认为原审应该根据《合同法》第94条之规定适用合同解除的情形来判令责任承担。经审查，张泽举已明确表示，只要有申请人的配合，随时均可到工商管理部门办理股东变更登记手续，且，是否进行股权变更登记到目前为止并未影响申请人袁庆智与代小斌实际经营管理振丰公司，因此，被申请人认为变更股东登记手续并不存在障碍，在申请人履行支付转让款的义务后，如被申请人未履行股权变更登记手续，申请人袁庆智可向被申请人主张权利。申请人袁庆智与代小斌在经营振丰公司二年多的时间后，向一审提出请求解除双方的协议，其行为缺乏诚信，亦不符合《中华人民共和国合同法》第九十四条规定的解除合同的情形。原审适用《合同法》第八条、第六十条、第一百零八条进行判决并无不妥。同时，经审查，原判决并不存在《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十条“有下列情形之一，导致判决、裁定结果错误的，应当认定为民事诉讼法第二百条第六项规定的原判决、裁定适用法律确有错误：（一）适用的法律与案件性质明显不符的；（二）确定民事责任明显违背当事人约定或者法律规定的；（三）适用已经失效或者尚未施行的法律的；（四）违反法律溯及力规定的；（五）违反法律适用规则的；（六）明显违背立法原意的。”规定的适用法律确有错误的情形。故本院对袁庆智依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第六项规定的事由提出的再审申请不予支持。三、关于有新证据足以推翻原判决的问题。经审查，申请人袁庆智提交的2016年6月12日的决议，拟证明双方在签订股份转让协议后，被申请人一直未将股权转让给申请人，申请人也没有参加振丰公司的经营，张泽举仍然在参加公司经营、行使股东权利并承担相应义务的事实。但申请人对四方于2014年7月31日签订的《股份转让协议》系合法有效的事实并无异议。现争议的是张泽举未按《股份转让协议》约定在三个工作日之内为其办理变更登记手续是否导致协议解除的情形。双方在签订转让协议时，张泽举就已将振丰公司的营业执照正本、副本等公司手续移交给振丰公司，袁庆智与代小斌是夫妻关系，其可以参加公司的经营管理，且是否进行股权变更登记到目前为止并未影响袁庆智与代小斌实际经营管理振丰公司。另，因申请人在协议约定的时间并未履行完下欠转让款的义务，故张泽举在2016年6月12日在股东决议上签字也是对不能完全实现协议的目的后重新参与公司经营的行为。同时，该证据是在原审作出判决前就已经形成，对这一证据的存在并不是不知晓，若因客观原因不能调取，则申请人可以向法院申请调取该证据，经审查一审卷宗，申请人并未向法院申请调取该证据，故该证据不符合《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十八条“再审申请人证明其提交的新的证据符合下列情形之一的，可以认定逾期提供证据的理由成立：（一）在原审庭审结束前已经存在，因客观原因于庭审结束后才发现的；（二）在原审庭审结束前已经发现，但因客观原因无法取得或者在规定的期限内不能提供的；（三）在原审庭审结束后形成，无法据此另行提起诉讼的。再审申请人提交的证据在原审中已经提供，原审人民法院未组织质证且未作为裁判根据的，视为逾期提供证据的理由成立，但原审人民法院依照民事诉讼法第六十五条规定不予采纳的除外。”规定的情形，故不属于新的证据。本院对袁庆智依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项规定的事由提出的再审申请不予支持。综上，袁庆智的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第二项、第六项规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：驳回再审申请人袁庆智的再审申请。审判长 朱 进审判员 冉依依审判员 王 君二〇二〇年六月十二日法官助理彭凤书记员王圣强