重庆市綦江区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)渝0110民初10199号 原告：谢秀波，男，1987年9月6日出生，汉族，住重庆市綦江区。 委托诉讼代理人：贺成伦，重庆展汇律师事务所律师。 被告：重庆市溯源电器有限公司，住所地重庆市綦江区文龙街道双龙路****，统一社会信用代码91500222MA5U6H491F。 法定代表人：颜鹏，总经理。 委托诉讼代理人：严红，重庆勤升律师事务所律师。 委托诉讼代理人：付东林，重庆勤升律师事务所律师。 第三人：赵云川，男，1992年3月5日出生，汉族，住重庆市綦江区。 第三人：重庆市江津区众力电器销售有限公司，住所，住所地重庆市江津区几江街道大西门转盘西城商业步行街****社会信用代码91500116681474630X。 法定代表人：李勋。 原告谢秀波与被告重庆市溯源电器有限公司(以下简称“溯源公司”)、第三人赵云川、重庆市江津区众力电器销售有限公司确认劳动关系纠纷一案，本院于2019年11月1日立案受理后，由审判员喻洪兵独任审判，兰云星担任法官助理，依法适用简易程序，于2019年12月4日公开开庭进行了审理。审理中，本案因案情复杂，不适宜适用简易程序审理，裁定转为普通程序，由审判员喻洪兵担任审判长，与人民陪审员李平、刘直波组成合议庭，于2020年4月27日再次公开开庭进行了审理。原告谢秀波之委托诉讼代理人贺成伦、被告溯源公司之委托诉讼代理人严红、付东林到庭参加诉讼，第三人赵云川、重庆市江津区众力电器销售有限公司经本院合法传唤，无正当理由，逾期未到庭参加诉讼。本案依法缺席审理，现已审理终结。 原告谢秀波向本院提出诉讼请求：1、判决确认原、被告从2018年11月1日至今存在劳动关系；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年11月1日，原告经人介绍到被告的海尔专卖店售后服务部从事空调安装工作，双方未签订书面劳动合同，售后服务部班长是赵云川。2019年5月8日下午，原告受被告销售人员安排，与工友刘洋、万飞一起到綦江区文龙街道华丰楼2单元5-1号李正齐家中安装空调，原告在安装空调过程中不慎摔伤，经医院治疗诊断为：严重多发伤，重伤性休克。之后，原告向重庆市綦江区劳动人事争议仲裁委员会申请确认劳动关系，该委裁决驳回了原告的仲裁请求。原告认为，该委作出的裁决不当，理由如下：1、原告是被告海尔电器维修服务部员工，实行计件工资，受被告及被告维修部规章制度的管理约束，赵云川是被告维修服务部的班长，负责被告维修服务部家电安装维修工作，赵云川没有合法的用工主体资格，因此原告与被告之间存在劳动关系；2、被告以其关联公司即重庆市江津区众力电器销售有限公司的名义，为包括原告在内的安装工人购买了意外伤害保险，这也充分证明原告与被告之间存在劳动关系。现原告为维护自身合法权益，特诉至贵院，请求依法判决。 被告溯源公司辩称：重庆市綦江区文龙街道华丰楼2单元5-1号房屋的家用空调是被告通知取得上岗证的赵云川去安装的。被告未雇请原告安装该空调，被告未对原告进行管理，未向原告支付过劳动报酬，被告对原告如何参与该空调安装及受伤经过均不知情。综上，原、被告之间不存在劳动关系，请求依法驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：被告成立于2016年6月20日，经营范围包括销售、安装、维修家用电器。2019年4月28日，被告向案外人李静出售一台海尔家用空调，安装地址为华丰楼5-1。2019年5月8日，原告在綦江区文龙街道华丰楼2单元5-1号房屋中安装空调时不慎摔伤。2019年8月20日，原告向重庆市綦江区劳动人事争议仲裁委员会申请确认与被告自2018年11月1日至今存在劳动关系。2019年10月16日，该委裁决驳回原告的仲裁请求。原告不服，于2019年11月1日诉至本院，请求判若所请。 另查明，第三人赵云川具有海尔空调安装维修作业资格证。2018年5月30日，被告与第三人赵云川签订《劳务合同》，约定合同期限为2018年6月1日至2019年5月30日，赵云川根据被告业务需要，承担家电安装维修工岗位工作；赵云川的工作时间根据被告需要确定，赵云川提供劳务应遵守被告的规章制度，达到被告的各项要求和标准，并接受被告的绩效考核，被告按照赵云川提供的劳务，向赵云川支付报酬，赵云川的各类社会劳动保险费用均由赵云川原单位缴纳或由赵云川自行缴纳，被告依法代为扣缴赵云川个人所得税；赵云川的劳动报酬以计件工资形式结算，被告每月13日前以货币形式支付赵云川上一个月的劳务报酬；被告有权视业务需要及赵云川业绩情况等随时解除合同，除应当支付的劳动报酬外，被告不向赵云川支付任何补偿。2019年3月17日，被告向第三人赵云川支付2019年1月的维修安装费13325元。2019年5月13日，被告向第三人赵云川支付2019年2月、3月的维修安装费4085元、13475元，共计17560元。 再查明，第三人重庆市江津区众力电器销售有限公司之法定代表人李勋系被告股东，重庆市江津区众力电器销售有限公司于2018年6月1日为原告在中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司投保了团体人身意外伤害保险。 审理中，原告陈述“原告是经人介绍到被告设立的海尔专卖店售后服务部去上班的，原告的工作是安装和维修空调，有时是赵云川打电话安排工作，有时又是被告的管理人员杨**和工作人员冯娟打电话安排工作。包括原告在内的所有安装维修人员都不需要到被告公司坐班，只需要保持电话畅通，通过电话通知上班。被告电话通知原告去安装维修空调时，如果原告有事不能去，被告就会通知其他安装维修工人去。原告是实行计件工资，安装一个空调或维修一个空调的具体单价不清楚，原告的工资是赵云川和刘娟在发放，以现金或微信转款方式支付，工资是按月发放”，原告之委托诉讼代理人陈述“如果原告有事不能去安装维修空调时，原告代理人不清楚原告是否需要向被告请假”。被告陈述“2018年6月，被告将海尔空调的安装维修工作承包给赵云川和杨力，赵云川和杨力之间是合伙关系，被告与该二人之间系承揽关系。2019年3月，杨力退出合伙。次月，赵云川又和刘娟建立合伙关系。被告和赵云川签订的劳务合同到期后，被告和刘娟签订了空调安装承包协议。杨**和冯娟是被告职工，但赵云川、杨力、刘娟都不是被告职工”。 另，原告举示溯源售后服务沟通群(微信群)的聊天记录，拟证明原告于2019年5月5日加入该群，被告的管理人员杨**和工作人员冯娟在该微信群里向包括原告在内所有安装工人安排工作，被告对该证据的真实性无异议，但认为该微信群不是被告建立，是赵云川建立，原告也是赵云川拉入该群，微信聊天内容中也没有显示被告的工作人员直接向原告安排工作，该证据不能达到原告的证明目的。 前述事实，有原、被告当庭陈述、仲裁裁决书、调查笔录、销货单、劳务合同、理赔计算书、工商登记档案、上岗证、维修及安装结算单、转款凭证、费用报销单、微信聊天记录等证据在案为凭，并经庭审质证和审查，足以认定。 本院认为，劳动者主张与用人单位存在劳动关系，应由劳动者承担举证证明责任。劳动关系是劳动力所有者与劳动力使用者之间，为实现劳动过程而发生的一方有偿提供劳动力由另一方用于其生产资料相结合的社会关系。本质上就是用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下，提供由用人单位支付报酬的劳动而产生的权利义务关系。根据原劳动和社会保障部下发的《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格：(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”之规定，在主体适格的情况下，界定双方是否具有劳动关系，应以财产属性和人身从属性标准进行综合判断。本案中，原告举示的证据仅能证明其从事的海尔空调安装维修工作是被告的业务组成部分，但不能证明其受被告的劳动管理，由被告发放劳动报酬，被告制定的各项劳动规章制度对其具有约束力，对此原告应承担举证不能产生的不利后果，同时，根据原告所作的“原告的工作是安装和维修空调，有时是赵云川打电话安排工作，有时又是被告的管理人员杨**和工作人员冯娟打电话安排工作。包括原告在内的所有安装维修人员都不需要到被告公司坐班，只需要保持电话畅通，通过电话通知上班。被告电话通知原告去安装维修空调时，原告如果有事不能去，被告就会通知其他安装维修工人去。原告是实行计件工资，安装一个空调或维修一个空调的具体单价不清楚，原告的工资是赵云川和刘娟在发放，以现金或微信转款方式支付，工资是按月发放”陈述可知，原告从事的工作并无上下班考勤制度，原告只有在出现空调安装维修业务时才被电话通知去工作，其余时间均由原告自行支配，即使有事不能工作时也无需办理请假手续，原告获得的工作报酬仅由其安装和维修的空调数量决定，并无最低工资保障，且该报酬也并非是被告向其发放，据原告所述亦可以确认原、被告之间并未形成人身上的隶属关系与工资上的支付关系，双方之间不具备劳动关系成立的基本特征，故对原告要求确认原、被告从2018年11月1日至今存在劳动关系的诉讼请求，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定判决如下： 驳回原告谢秀波的诉讼请求。 本案案件受理费10元，由原告谢秀波承担(已纳)。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。 审 判 长  喻洪兵 人民陪审员  李 平 人民陪审员  刘直波 二〇二〇年六月十五日 法官 助理  兰云星 书 记 员  谭光净