四川省遂宁市船山区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0903刑初137号 公诉机关遂宁市船山区人民检察院。 被告人朱丹桦，曾用名朱海洪，女，1987年6月12日出生于浙江省台州市温岭市，汉族，初中文化，住四川省成都市锦江区国槐街**********。因本案，于2019年5月25日被刑事拘留，同年6月28日被逮捕。现押于遂宁市。 辩护人谭伦全，四川斗城律师事务所律师。 被告人陈合法，男，1966年4月10日出生于浙江省台州市温岭市，汉族，初中文化，住四川省成都，住四川省成都市锦江区019年5月25日被刑事拘留，同年6月28日被取保候审。 辩护人饶建勇，四川斗城律师事务所律师。 遂宁市船山区人民检察院以遂船检公刑诉（2020）48号起诉书指控被告人朱丹桦、陈合法犯非法经营罪，于2020年4月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年6月1日公开开庭进行了审理。遂宁市船山区人民检察院指派检察员梁颖出庭支持公诉，被告人朱丹桦及其辩护人谭伦全、被告人陈合法及辩护人饶建勇到庭参加诉讼。现已审理终结。 遂宁市船山区人民检察院指控： 被告人朱丹桦在已于2018年12月18日被成都市锦江 区烟草专卖局以锦烟处【2018】第434号行政处罚决定书吊 销其持有的烟草专卖零售许可证及被告人陈合法未获得烟草专卖零售许可证的情况下，仍从广州等地购进大量假冒伪 劣卷烟仓储于其位于成都市锦江区国槐街698号海桐小区一 期8栋2单元1602的住处以及陈合法位于成都市锦江区国 槐街698号海桐小区一期5栋1单元602室的住处，并利用 其开设的海红超市、陈合法开设的永利烟酒行以及其他方式 向张某、王某德等人销售牟利，其中云烟（软）售价160元 至175元每条不等，玉溪（软）售价150元至160元每条不等假伪劣卷烟最终销往遂宁市船山区新桥镇、安居区横山镇等地。 另查明，被告人朱丹桦另购进了黄鹤楼、娇子、玉溪等品牌真品烟草用于在其开设的海红超市、陈合法开设的永利烟酒行销售牟利。自2018年12月18日起，被告人朱丹桦经海红超市向张某凡销售云烟（紫）、玉溪（软）、云烟（软） 等品牌香烟共计26515.5元。 2019年5月24日，被告人朱丹桦在陈合法的协助下将 云烟（紫）100条、双喜（软经典）50条、红塔山（硬经典 100）100条以55元每条的价格销售给邓某荣，并由陈合法协助收取部分货款8800元。经鉴定，上述250条香烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。 2019年5月24日，办案民警在对陈合法、朱丹桦等人 进行挡获后： 1．从被告人朱丹桦位于成都市锦江区合欢树街1502号 的海红超市内查获黄鹤楼、娇子、玉溪等品牌香烟共计181 条。经鉴定，上述香烟系真品香烟，货值金额为人民币37095 元； 2．从成都市锦江区合欢树街（链家）门面南侧人行道2查获共计90条。经鉴定，上述香烟系真品香烟，货值金额为人民币35430元； 3．从被告人朱丹桦位于成都市锦江区国槐街698号海 桐小区一期8栋2单元1602的住处查获中华、玉溪、白沙 等品牌香烟共计69条，其中含玉溪（软）38条、云烟（软) 5条。经鉴定，上述69条香烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟， 货值金额为人民币22131元； 4．从被告人陈合法位于成都市锦江区国槐街698号海 桐小区一期5栋1单元602室的住处查获玉溪、大前门品牌 香烟共计11条。经鉴定，上述香烟系真品香烟，货值金额 为人民币2720元； 查获莲花、ESSE、PEEL等品牌香烟共计121条，货值金额为人民币39809元； 查获中华、玉溪、双喜、白沙等品牌香烟共计1477条,其中含玉溪（软）171条、云烟（软）183条。经鉴定，上述1477条香烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟，货值金额为 365748元； 5．从被告人陈合法位于成都市锦江区水杉街561号附1 号的永利烟酒行内查获玉溪、云烟、娇子等品牌香烟共计 50.6条。经鉴定，上述香烟系真品香烟，货值金额为人民币 17115元； 查获ESSE品牌香烟3.5条，货值金额为人民币1151.5 元； 查获白沙、红塔山、中华等品牌香烟共计411条，其 中含玉溪（软）3.1条、云烟（软）27条。经鉴定，上述 49.1条香烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟，货值金额为 11881.5元。 遂宁市船山区人民检察院认为，被告人朱丹桦、陈合法违反国家烟草专卖管理法律法规，在未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证的情况下，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人朱丹桦在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人陈合法在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人朱丹桦、陈合法到案后如实供述自己的犯罪行为，系坦白，可以从轻处罚。建议：判处被告人朱丹桦有期徒刑五年至七年，判处被告人陈合法有期徒刑三年以下，可适用缓刑。 被告人朱丹桦、陈合法对指控的主要事实、罪名及量刑建议均无异议，同意适用简易程序且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 被告人朱丹桦辩护人认为：烟草专卖许可证被吊销之前购进的真烟金额，应从犯罪金额中予以扣除。 经审理查明的事实、证据与遂宁市船山区人民检察院的指控一致。 另查明，被告人朱丹桦于2020年6月3日自愿退缴违法所得人民币40365元。 本院认为，被告人朱丹桦、陈合法违反国家烟草专卖管理法律法规，在未经烟草专卖行政主管部门许可、无烟草专卖零售许可证的情况下，非法经营烟草专卖品，拢乱烟草经营市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。被告人朱丹桦在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人陈合法在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人朱丹桦、陈合法到案后如实供述自己的犯罪行为，系坦白，可以从轻处罚。被告人朱丹桦自愿缴纳违法所得，酌定从轻处罚。被告人朱丹桦、陈合法认罪认罚并自愿签署具结书，可以依法从轻处罚。遂宁市船山区人民检察院的量刑建议适当。对被告人朱丹桦辩护人提出的“烟草专卖许可证被吊销之前购进的真烟金额，应从犯罪金额中予以扣除”的辩护意见，与查证的事实不符，不予采信。综合被告人的犯罪事实、性质情节、社会危害后果及悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人朱丹桦犯非法经营罪，判处有期徒刑五年八个月，并处罚金人民币八万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人的刑期从2019年5月25日起至2025年1月24日止。罚金限本判决生效后五日内缴纳。） 二、被告人陈合法犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元（罚金已缴纳）。 （被告人的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。应在本判决生效后十日内，到居住地县级司法局报到，接受社区矫正。对逾期不报到者，将依法撤销缓刑收监执行。） 三、对公安机关扣押的烟草制品，由扣押机关依法予以处理。 如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向四川省遂宁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  余 彦 人民陪审员  冉荣华 人民陪审员  王亚君 二〇二〇年六月二十日 书 记 员  张峻豪 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第三款…犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。