广东省江门市江海区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0704刑初18号公诉机关江门市江海区人民检察院。被告人周北，男，1989年10月8日出生于广西壮族自治区藤县，汉族，文化程度小学，户籍登记地址：广西壮族自治区藤县。2019年8月31日因本案被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于江门市看守所。辩护人徐建军，系广东真利律师事务所律师。辩护人曹中平，系广东真利律师事务所实习律师。被告人施文霖，男，1992年8月28日出生于广东省海丰县，汉族，文化程度中专，户籍登记地址：广东省翁源县。2019年8月31日至9月15日，被告人施文霖因吸食冰毒被处以行政拘留15日。同年9月15日，因本案被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于江门市看守所。辩护人薛景欣，系广东信晟律师事务所律师。辩护人卢合意，系广东信晟律师事务所律师。江门市江海区人民检察院以江海检公刑诉〔2020〕9号起诉书指控被告人周北、施文霖犯贩卖毒品罪，于2020年1月17日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭。因受新冠肺炎疫情影响，本院于2020年3月6日裁定中止审理，于同年5月26日恢复审理。恢复审理后，本院于2020年6月3日公开开庭审理了本案。江门市江海区人民检察院检察员王丹出庭支持公诉，被告人周北及其辩护人徐建军、被告人施文霖及其辩护人薛景欣到庭参加诉讼，辩护人曹中平、卢合意缺席庭审。本案现已审理终结。公诉机关指控，被告人周北涉嫌贩卖毒品冰毒5次共净重3.61克，被告人施文霖涉嫌贩卖毒品冰毒2次共净重2.11克：（一）2019年3月28日23时49分，被告人周北通过微信收取被告人施文霖人民币600元（以下币种相同），并在中山市将约0.5克冰毒贩卖给被告人施文霖。被告人施文霖将上述毒品用于个人吸食。（二）2019年4月25日下午，被告人施文霖收取王某君600元为其购买毒品。次日凌晨0时47分，被告人周北通过微信方式收取被告人施文霖600元，并在中山市石岐区将约0.5克冰毒贩卖给被告人施文霖。被告人施文霖将上述毒品交王某君后用于二人一起吸食。（三）2019年6月5日23时59分，被告人周北通过微信收取被告人施文霖600元，并在中山市石岐区将约0.5克冰毒贩卖给被告人施文霖。被告人施文霖将上述毒品用于和王某君一起吸食。（四）2019年8月5日18时50分，被告人施文霖收取王某君1000元为其购买毒品。同日19时38分，被告人周北通过微信方式收取被告人施文霖800元，并在中山市石岐区将约0.5克冰毒贩卖给被告人施文霖。被告人施文霖将上述毒品交给王某君后用于二人一起吸食。（五）2019年8月30日16时45分，被告人施文霖收取王某君2500元为其购买毒品。同日17时30分许，被告人周北通过微信方式收取被告人施文霖2400元，并在中山市石岐区将三小包冰毒贩卖给被告人施文霖。被告人施文霖截取一小部分冰毒吸食后，于同日20时25分收取王某君打车费200元，并于同日23时许在江门市江海区麻一小学附近将上述毒品交给王某君时被民警现场抓获。经称重及鉴定，现场扣押的三小包冰毒共净重1.61克，均检测出甲基苯丙胺成分。2019年8月31日凌晨，民警在中山市石岐区抓获被告人周北。公诉机关认定上述事实的证据如下：（1）缴获的毒品冰毒1.61克；（2）抓获经过、菜单等书证；（3）证人王某君、张某、梁某的证言；（4）被告人周北、施文霖的供述与辩解；（5）勘验、辨认笔录；（6）鉴定意见；（7）电子数据，视听资料。公诉机关认为，被告人周北、施文霖贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。公诉机关《量刑建议》（江海检公量建〔2020〕8号）建议判处被告人周北一年二个月以下有期徒刑，并处罚金。在开庭审理过程中，公诉人调整量刑建议，建议判处被告人周北三年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。被告人施文霖犯罪以后如实供述自己的罪行，是坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚，建议判处被告人施文霖一年以下有期徒刑，并处罚金。被告人周北对指控的罪名无异议，对指控的事实有异议。（1）承认公诉机关指控的2019年8月5日、8月30日两次贩卖毒品犯罪事实，并认罪认罚。（2）否认公诉机关指控的2019年3月28日、4月25日、6月5日三次贩卖毒品犯罪事实。被告人周北的辩护人徐建军提出以下辩护意见：（1）对公诉机关指控的部分犯罪事实、贩卖毒品的数量等持有异议。（2）被告人周北此前无任何犯罪前科，属于初犯、偶犯，主观恶性不大且社会危害性较小。（3）对公诉人当庭调整量刑建议并且大幅度增加量刑幅度有异议。被告人在该案中主观恶性较小，社会可矫正性大，建议对被告人在公诉机关量刑建议的幅度下减轻或从轻处罚，并适用缓刑。被告人施文霖对指控的事实没有异议。对指控的罪名有异议，辩称是代购毒品，没有贩毒的想法，不清楚自己的行为是否构成贩卖毒品罪，希望得到合理的判决。被告人施文霖的辩护人薛景欣提出以下辩护意见：（1）对指控被告人施文霖涉嫌贩卖毒品罪查明的犯罪事实及罪名均有异议。（2）即使认定被告人施文霖构成贩卖毒品罪，其也具有法定和酌定从轻或减轻处罚的情节，请求对被告人处于六个月有期徒刑以下刑罚，并适用缓刑。经审理查明：自2019年3月至8月期间，被告人周北分别贩卖毒品冰毒给被告人施文霖五次，分别通过微信支付方式共收取被告人施文霖毒资5000元。前四次每次贩卖毒品一小包。第五次现场查获贩卖冰毒数量三小包，共净重1.61克。被告人施文霖购得毒品后，第一次用于个人吸食；第二次是与王某君约定购买毒品并用于二人一起吸食；第三次、第四次是为王某君购买毒品并用于二人一起吸食，并收取微信转账收支余额；第五次是为王某君购买冰毒1.61克，收取所微信转账收支余额、车费。具体事实分述如下：（一）2019年3月28日23时49分，被告人周北通过微信方式收取施文霖人民币600元，将一小包冰毒贩卖给施文霖。施文霖将上述毒品用于个人吸食。认定上述事实的证据如下:1.被告人周北的供述与辩解。2.被告人施文霖的供述与辩解。3.周北与施文霖的微信交易记录。4.现场勘验检查笔录。（二）2019年4月25日下午，被告人施文霖收取王某君600元购买毒品。次日凌晨0时47分，被告人周北通过微信方式收取被告人施文霖600元，并在中山市石岐区将一小包冰毒贩卖给被告人施文霖。被告人施文霖将上述毒品交给王某君后用于二人一起吸食。认定上述事实的证据如下:1.证人王某君的证言。2.被告人施文霖的供述与辩解。3.周北与施文霖的微信交易记录。4.现场勘验检查笔录。（三）王某君于6月5日18时49分，被告人施文霖通过微信方式收取王某君800元为其购买毒品。同日23时59分，被告人周北通过微信方式收取被告人施文霖600元，并在中山市石岐区将一小包冰毒贩卖给被告人施文霖。被告人施文霖将上述毒品交给王某君后用于二人一起吸食。认定上述事实的证据如下:1.被告人施文霖的供述与辩解。2.证人王某君的证言。3.电子政务检查工作记录。对施文霖iphone6splus手机、周北OPPO手机进行检查，获取了周北与施文霖、施文霖与王某君的聊天记录、转账记录。4.现场勘验检查笔录。（四）2019年8月5日18时50分，被告人施文霖通过微信方式收取王某君1000元为其购买毒品。同日19时38分，被告人周北通过微信方式收取被告人施文霖800元，并在中山市石岐区将一小包冰毒贩卖给被告人施文霖。被告人施文霖将上述毒品交给王某君后用于二人一起吸食。认定上述事实的证据如下:1.被告人周北的供述与辩解。2.被告人施文霖的供述与辩解。3.证人王某君的证言。4.电子政务检查工作记录。对施文霖iphone6splus手机、周北OPPO手机进行检查，获取了周北与施文霖、施文霖与王某君的聊天记录、转账记录。5.现场勘验检查笔录。（五）2019年8月30日16时45分，被告人施文霖收取王某君2500元为其购买毒品。同日17时30分许，被告人周北通过微信方式收取被告人施文霖2400元，并在中山市石岐区将三小包冰毒贩卖给被告人施文霖。被告人施文霖截取一小部分冰毒吸食后，于同日20时25分收取王某君打车费人民币200元，并于同日23时许在江门市江海区将上述毒品交给王某君时被民警现场抓获。经称重及鉴定，现场扣押的三小包冰毒共净重1.61克，均检测出甲基苯丙胺成分。认定上述事实的证据如下:1.物证。缴获的冰毒1.61克。2.毒品进出库登记单。3.尿检结果、行政处罚决定书、执行回执。4.营业执照、咔摩餐厅菜单。5.证人证言。（1）王某君的证言。（2）张某的证言。（3）梁某的证言。6.被告人的供述与辩解。（1）被告人周北的供述与辩解。（2）被告人施文霖的供述与辩解。5.勘验、辨认笔录。（1）现场勘验笔录。（2）辨认笔录。（3）扣押笔录、扣押决定书、扣押清单。（4）称重笔录。（5）取样笔录。6.鉴定意见。7.电子政务检查工作记录。对施文霖iphone6splus手机、周北OPPO手机进行检查，获取了周北与施文霖、施文霖与王某君的聊天记录、转账记录。全案犯罪事实，还有如下在案证据予以证实：（1）户籍资料，证实两被告人的真实身份。（2）抓获经过、破案经过，证实两被告人的到案经过，无自首、立功情节。（3）微信截图，证实周北微信号、昵称；施文霖微信号、昵称；王某君微信号。（4）尿检情况，证实被告人施文霖是吸毒人员。（5）辨认笔录，证实被告人周北、施文霖互相辨认出对方。以上证据，经过当庭举证、质证，查证属实，应作为本案定案的根据。辩护人薛景欣向法庭提交了工作证明一份，用于证实被告人施文霖有稳定工作，没有贩卖毒品的主观故意。针对被告人及其辩护人提出的主要辩护意见，本院评判如下：（一）关于被告人周北否认指控的部分犯罪事实的问题。在开庭审理过程中，被告人周北否认指控的2019年3月28日、4月25日、6月5日三次贩卖毒品犯罪事实，并辩解称微信转账收取的是向施文霖卖酒的钱。经审查，被告人周北到案后，在侦查阶段及审查起诉阶段一直不承认贩卖毒品的事实，辩解称微信转账收取的是施文霖购买牛鞭的钱，在开庭审理过程中，才承认指控的2019年8月5日、8月30日两次贩卖毒品犯罪事实。被告人周北经营的中山市**餐厅菜单牌显示该餐厅无焖牛鞭类菜品。同案被告人施文霖的供述称其与周北之间没有债务纠纷，每次微信转钱都是购买毒品的钱。周北与施文霖、施文霖与王某君的聊天记录、转账记录，证实了被告人周北与施文霖的五次毒品交易联系、毒资往来情况。故被告人周北所作的购买牛鞭、卖酒的钱等供述与辩解不可信。被告人周北与施文霖、被告人施文霖与王某君的聊天记录、转账记录，与被告人施文霖的供述、王某君的证言可互相印证，足予认定本案2019年3月28日、4月25日、6月5日被告人周北贩卖毒品犯罪事实。（二）关于辩护人徐建军对指控被告人周北的部分犯罪事实、贩卖毒品的数量等持有异议的辩护意见。辩护人对公诉机关指控被告人周北的行为构成贩卖毒品罪没有异议，对公诉机关指控的前4次犯罪事实中的“约0.5克冰毒”，合共2克的毒品数量有异议。认为仅有同案被告人供述提及前4次交易毒品数量每次约0.5克冰毒，没有实物证据和其他辅证证据予以证实。被告人周北涉案毒品数量，可以定案的数量是1.61克，即使加上被告人承认的公诉机关指控的第四次贩卖毒品0.5克，两次共2.11克。经审查，公诉机关指控的前4次犯罪事实中的“约0.5克冰毒”，没有实物证据，依据的是同案被告人的供述，涉案毒品重量确实无法确认。公诉机关认定被告人周北涉嫌贩卖冰毒5次共净重3.61克，依据不足。辩护人的该项辩护意见，予以采纳。（三）关于辩护人徐建军对公诉机关量刑建议的辩护意见。辩护人徐建军认为，公诉人当庭调整量刑建议并且大幅度增加量刑幅度，是没有事实和法律依据的。被告人在该案中主观恶性较小，社会可矫正性大，建议对被告人在公诉机关量刑建议的幅度下减轻或从轻处罚，并适用缓刑。经审查，被告人周北在本案中贩卖冰毒（甲基苯丙胺）不满十克。但是，被告人周北多次贩毒，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第四款之规定，认定其“情节严重”。故公诉机关提出的判处被告人周北三年以上五年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议，具有事实和法律依据。故辩护人提出的该项辩护意见，不予采纳。（四）关于辩护人徐建军提出的被告人周北没有犯罪前科，主观恶性不大的辩护意见。经审查，被告人周北的违法犯罪经历情况查询证明证实其无犯罪前科，但是，被告人周北多次贩卖毒品，社会危害性较大。故辩护人提出的该项辩护意见，不予采纳。（五）关于被告人施文霖的行为是否构成贩卖毒品罪的问题。被告人施文霖辩解称是代购毒品，没有贩毒的想法。除去购买毒品的钱，多出来的钱是借款、车费，不是好处费。辩护人对指控被告人施文霖涉嫌贩卖毒品罪查明的犯罪事实及罪名均有异议：（1）从公诉机关查明的第二、第四、第五宗事实中都确认被告施文霖是代购毒品，是代购者。（2）是被告施文霖在代购毒品过程中没有牟利。（3）王某君与施文霖多次无论谁出资购买毒品后都共同吸食、共同分享。并且施文霖有固定的职业，收入稳定，并非以贩养吸。贩毒毒品的主观故意不存在。（4）王某君有关施文霖贩卖毒品给他的证人证言前后矛盾，可信程度相当低，不能作为认定事实的依据。经审查，本院查明的上述五次被告人施文霖购买毒品事实中，第三次于2019年6月5日18时49分，被告人施文霖通过微信方式收取王某君800元为其购买毒品，同日23时59分，被告人周北通过微信方式收取被告人施文霖600元，收支余额200元。第四次于2019年8月5日18时50分，被告人施文霖通过微信方式收取王某君1000元为其购买毒品，同日19时38分，被告人周北通过微信方式收取被告人施文霖800元，收支余额200元。第五次于2019年8月30日16时45分，被告人施文霖收取王某君人民币2500元为其购买毒品，同日17时30分许，被告人周北通过微信方式收取被告人施文霖2400元，收支余额100元；同日20时25分，收取王某君打车费人民币200元。从第五次购买毒品的事实、证据分析，可以认定王某君自愿向被告人施文霖支付打车费200元。以上三次被告人施文霖收取的微信转账收支余额共500元，尚无证据证明王某君是知情的、自愿的，也无证据证实是王某君支付给被告人施文霖代购毒品的车费，或者生活费、借款等。公诉机关以此认定被告人施文霖从中牟利，构成贩卖毒品罪的意见，本院予以支持。（六）关于辩护人薛景欣提出的被告人施文霖坦白交代、态度诚恳的辩护意见。经审查，被告人施文霖犯罪以后如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。辩护人该项辩护意见，本院予以采纳。本院认为，被告人周北、施文霖贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人周北、施文霖的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人周北贩卖毒品不满十克，但多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，属情节严重。被告人施文霖如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。公诉机关对被告人周北、施文霖的量刑建议适当，予以采纳。根据被告人周北、施文霖的犯罪事实、情节及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第四款之规定，判决如下：一、被告人周北犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月31日起至2022年8月30日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳。）二、被告人施文霖犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月15日起至2020年7月14日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳。）三、缴获的1.61克含甲基苯丙胺成分的毒品，由公安机关依法处理；扣押的OPPOR11手机一部、iPhone6splus手机一部作为作案工具，依法由暂扣机关江门市公安局江海分局依法处理。纸巾等其他物品由扣押机关江门市公安局江海分局依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省江门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘光能人民陪审员  李 莹人民陪审员  周艳香二〇二〇年六月二十七日法官 助理  郭亮亮书 记 员  何 芳附相关法律法规：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款……走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。……第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第三款……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；（五）其他情节严重的行为。