广东省珠海市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤04刑终230号原公诉机关广东省珠海市斗门区人民检察院。上诉人（原审被告人）王国权，男，1994年11月29日出生，汉族，广东省斗门县人，初中文化，户籍地广东省珠海市斗门区************，公民身份号码440************11X。因犯贩卖毒品罪于2015年9月9日被广东省珠海市斗门区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元；因吸毒于2014年7月28日、2015年2月6日被珠海市公安局斗门分局分别处以行政拘留十五日；因吸毒于2015年5月7日被珠海市公安局斗门分局处以行政拘留十五日及强制隔离戒毒二年；因吸毒于2017年11月15日被珠海市公安局高栏港分局处以行政拘留十五日及强制隔离戒毒二年。因本案于2019年12月15日被羁押，同日被刑事拘留，2020年1月20日被逮捕。现羁押于广东省珠海市第二看守所。指定辩护人侯星，广东常成律师事务所律师。原审被告人林景豪，男，1992年12月10日出生，汉族，广东省斗门县人，小学文化，户籍地广东省珠海市斗门区***********，公民身份号码440************010。因犯贩卖毒品罪于2011年4月26日被广东省珠海市斗门区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元；因吸毒于2014年5月18日被珠海市公安局斗门分局处以行政拘留十五日；因吸毒于2015年5月2日被珠海市公安局斗门分局处以行政拘留十五日及强制隔离戒毒二年；因吸毒于2017年3月22日被珠海市公安局高栏港分局处以行政拘留十五日及强制隔离戒毒二年。因本案于2019年12月14日被羁押，次日被刑事拘留，2020年1月20日被逮捕。现羁押于广东省珠海市第二看守所。原审被告人梁建忠，男，1993年12月2日出生，汉族，广东省斗门县人，小学文化，户籍地广东省珠海市斗门区***********，公民身份号码440************15X。因吸毒于2017年8月28日被珠海市公安局斗门分局处以行政拘留五日。因本案于2019年12月17日被羁押，次日被刑事拘留，2020年1月20日被逮捕。现羁押于广东省珠海市第二看守所。广东省珠海市斗门区人民法院审理广东省珠海市斗门区人民检察院指控原审被告人林景豪、王国权犯贩卖毒品罪、被告人梁建忠犯窝藏、转移毒品罪一案，于2020年4月30日作出（2020）粤0403刑初169号刑事判决。原审被告人王国权不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉材料，讯问上诉人王国权，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。现已审理终结。原判决认定，2019年12月12日，李某（另案处理）通过微信联系被告人林景豪，欲向其购买毒品氯胺酮（俗称“K粉”）。随后林景豪将李某购买毒品的要求通过微信告知被告人王国权。被告人王国权与林景豪达成长期合作贩卖毒品的口头协议，并约定以每克“K粉”700元的价格贩卖给李某。李某获知单价后，向林景豪表示先购买3克毒品“K粉”。2019年12月13日被告人王国权在广西百色以每克300元的价格购得50克毒品“K粉”后，返回其租住的位于珠海市斗门区时代倾城**期**栋**房对所购毒品“K粉”进行分装后存放于房内。2019年12月14日16时许，被告人王国权来到珠海市斗门区**************子，将用纸巾裹住的一小袋毒品“K粉”交给林景豪。林景豪携带上述毒品“K粉”去到新堂市场附近找到李某，二人在号牌为粤C*****的小轿车内交易时被公安人员抓获。公安人员从被告人林景豪身上查获黑色iPhone7Plus手机一台、毒资人民币2100元；从李某驾驶的粤C*****号牌小轿车查获1小袋疑似毒品的白色晶体状物质（经鉴定，未检出常见毒品和易制毒化学品成分，净重2.74克）。同日17时许，被告人王国权无法联系上林景豪，怀疑林景豪已被公安机关抓获后，联系被告人梁建忠，要求其帮忙转移藏在珠海市斗门区时代倾城**期**栋**房饭厅墙上挂画后面的黑色手提包内的东西（内有7包用透明塑料密封袋装好的白色晶体状物质、一台电子秤、透明塑料密封袋）。梁建忠将上述黑色手提包及包内物品转移到位于珠海市斗门区井岸镇大良村**巷**号的办公室沙发底下。2019年12月15日0时许，王国权微信联系梁建忠，要求其将毒品转移到更加安全的地方。随后，被告人王国权在珠海市斗门区时代倾城一期2栋904房被公安人员抓获。梁建忠收到王国权的微信后，回到珠海市斗门区*******巷5号的办公室，将黑色手提包内的7包白色晶体状物质全部放在一个绿色药盒内，把绿色药盒、电子秤等物品用一个白色塑料袋包装后，携带上述物品到珠海市斗门区白蕉镇***********的旧屋，并将上述物品藏于旧屋旁的一块砖头背后。随后梁建忠离开现场。2019年12月17日，被告人梁建忠在珠海市斗门区***网都网吧附近被公安人员抓获归案。在梁建忠的指认下，公安人员在珠海市斗门区白蕉镇***********的旧屋旁的一块砖头后面查获7小袋疑似毒品的白色晶体状粉末（净重共55.45克，经检验均未检出常见毒品和易制毒化学品成分）和一台电子秤。另查明，被告人王国权因犯贩卖毒品罪于2015年9月9日被珠海市斗门区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，2015年12月5日刑满释放。公安民警抓获被告人梁建忠时，当场扣押黑色iPhoneX(64G)一台、黑色iPhoneX(256G)一台。上述事实，有原审法院经庭审举证、质证，并予以确认的证据予以证实。根据上述事实和证据，原审法院认为被告人林景豪、王国权违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人梁建忠违反国家对毒品的管理制度，为犯罪分子窝藏、转移毒品，其行为已构成窝藏、转移毒品罪。被告人林景豪具有毒品再犯、犯罪未遂、坦白、自愿认罪认罚的量刑情节，被告人王国权具有累犯和毒品再犯、犯罪未遂、坦白、自愿认罪认罚的量刑情节，被告人梁建忠具有犯罪未遂、坦白、自愿认罪认罚的量刑情节，公诉机关对被告人林景豪、王国权、梁建忠的量刑建议适当，予以采纳。目前无证据证明公安机关扣押的被告人梁建忠的黑色iPhoneX(256G)一台系供犯罪所用的作案工具，应由扣押机关依法处理。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百四十九条第一款，第二十三条，第六十五条第一款，第三百五十六条，第六十七条第三款，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，作出如下判决：一、被告人王国权犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。二、被告人林景豪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。三、被告人梁建忠犯窝藏、转移毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。四、缴获的毒品及扣押在案供犯罪所用的黑色iPhone7Plus手机一台、黑色iPhoneX(64G)一台、电子秤一台，予以没收。针对原判决，上诉人王国权提出如下上诉理由：一、原判决对其量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。1.涉案白色晶体状物质中均未检出毒品成分；2.其归案后具有坦白情节且认罪认罚；3.其虽系累犯及毒品再犯，但认罪态度较好，原判决对其从重处罚所加重的刑期过高。二、其归案后向珠海市公安局五山派出所提供了陈某和几名KTV酒吧女吸毒、贩卖毒品的情况。上诉人王国权的辩护人提出如下辩护意见：对认定上诉人王国权构成贩卖毒品罪不持异议，但原判决对上诉人王国权量刑过重。1.本案系特情介入案件，存在犯意引诱和数量引诱，依法应当从轻处罚。2.本案属于对象不能犯的未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。3.上诉人王国权具有坦白、认罪认罚等从轻、从宽处罚的量刑情节。经审理查明，原判决认定的事实清楚，采信的证据确实、充分，本院予以确认。针对上诉人王国权及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，根据本案的事实和证据，依照法律规定，本院综合评判如下：一、关于上诉人王国权的辩护人提出本案属于犯意引诱和数量引诱的辩护意见。经查，上诉人王国权与原审被告人林景豪均有长期吸毒史，且均因贩卖毒品罪受到过刑事处罚。本案中，原审被告人林景豪在获知买家需要购买毒品“K粉”的要求后，没有表示拒绝，反而一拍即合，随即将有买家需要购买毒品“K粉”的信息告诉上诉人王国权，上诉人王国权亦随即联系上家购买毒品“K粉”，并去上家处取回毒品“K粉”，交由原审被告人林景豪与买家约定交易时间地点，并携带相应数量和相应种类的毒品去交易地点进行交易，本案不属于犯意引诱和数量引诱。对上诉人王国权的辩护人围绕该节内容提出的辩护意见，不予采纳。二、关于上诉人王国权及其辩护人围绕量刑提出的上诉理由和辩护意见。经查，根据我国刑法第六十八条的规定，犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚。根据本院庭外征求意见的珠海市公安局五山派出所出具的《办案说明》证实，上诉人王国权归案后，曾向珠海市公安局五山派出所的民警反映一名在井岸镇某酒吧工作的女子张某莹有吸毒及贩毒行为。上诉人王国权在民警的控制下与张某莹进行微信联系表示要购买毒品，张某莹先表示同意，后未复微信并失去联系。根据上述事实，上诉人王国权的行为既不属于揭发他人犯罪行为，查证属实，亦不属于提供重要线索，从而得以侦破其他案件的情形，故上诉人王国权的行为不构成立功。另查明，原判决认定上诉人王国权构成贩卖毒品罪，并对上诉人王国权具有犯罪未遂、累犯、毒品再犯、坦白、自愿认罪认罚等量刑情节均予以评价，在公诉机关提出的量刑建议幅度内对上诉人王国权所处量刑，并无不当。本案中毒品买家虽系受侦查机关控制人员，但原判决综合考量上诉人王国权的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，未以此为由再对其酌情从轻处罚，亦无不当。综上，对上诉人王国权及其辩护人围绕该节内容提出的上诉理由和辩护意见，不予采纳。本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  谢志刚审判员  汤薇乔审判员  李 莉二〇二〇年六月十二日书记员  阮绮祯附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百四十九条包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子的，为犯罪分子窝藏、转移、隐瞒毒品或者犯罪所得的财物的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。缉毒人员或者其他国家机关工作人员掩护、包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子的，依照前款的规定从重处罚。犯前两款罪，事先通谋的，以走私、贩卖、运输、制造毒品罪的共犯论处。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。