西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书 (2020)陕0113民初6694号原告（反诉被告）：赵红军，男，汉族，1970年6月13日出生，住陕西省合阳县。委托诉讼代理人：任航，陕西仁和万国律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐垚，陕西仁和万国律师事务所实习律师。原告（反诉被告）：马丽霞，女，汉族，1962年12月12日出生，住西安市碑林区。被告（反诉原告）：刘应利，男，汉族，1974年5月12日出生，住陕西省旬邑县。委托诉讼代理人：袁成润，上海市XX城（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张卫，上海市XX城（西安）律师事务所律师。原告赵红军（反诉被告）、马丽霞（反诉被告）与被告刘应利（反诉原告）合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵红军（反诉被告）及其委托诉讼代理人任航、徐垚，原告马丽霞（反诉被告）、被告刘应利（反诉原告）及其委托诉讼代理人袁成润均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告赵红军、马丽霞共同诉称：2018年5月29日，原告赵红军与被告刘应利，以及马丽霞签订《五莲仁合作协议》。合伙协议约定“三方共同合伙生产销售五莲仁产品，产品统一由原告委托生产制作方生产、生产的产品由马丽霞进行库存保管；每次出货必须先款后货，即款到以原告名义开设的共同账户经原告确认后保管方方可出货。”合伙协议签订履行中，被告私自委托生产制作企业汉中未来生物科技有限责任公司加工生产，并私自在市场进行大量销售。原告认为，被告违反合伙协议的约定私自生产销售，侵犯了合伙人的合法权益，给合伙事务造成了巨大损失，致使合伙事务无法继续履行，依约定应当依法予以解除合伙协议，并由被告承担违约责任、赔偿损失。原告为维护自身合法权益，诉至法院，请求判令：1、解除原、被告签订的《五莲仁合作协议》；持续加工合伙协议；2、被告支付违约金、赔偿损失共计30万元；3、本案的诉讼费由被告承担。被告刘应利辩称，请求驳回原告的诉讼请求，被告不存在违约和私自销售，事实和法律基础均不存在；同意解除协议。反诉原告（本诉被告）刘应利诉称，反诉原告与反诉被告之间因内袋质量等问题存在矛盾，已无合作基础，遂反诉原告同意解除于2018年5月29日签订的《五莲仁合作协议》，终止合伙关系。合伙终止，合伙财产应当按照协议约定处理。本案合伙财产包括产品投入资金、合伙利润、保证金、产品备案费用、内袋退款费、剩余产品。经过反诉原告、反诉被告、马丽霞对合伙财产初步核算，反诉被告应向反诉原告支付合伙财产人民币216323.02元，并将剩余45件产品按协议约定比例分配。为了节约司法资源，反诉原告在本案中一并处理，请求：1、依法清算，由反诉被告向反诉原告支付应分配合伙财产及利息共计人民币216323.02元；2、反诉被告将剩余45件产品按约定比例分配给反诉原告；3、本案的诉讼费由反诉被告承担。反诉被告赵红军（本诉原告）辩称，一、被答辩人提出依法清算财产数额，缺乏事实和法律依据应依法予以驳回。1、被答辩人严重违约，依合伙协议约定无权要求退还保证金5万元；2、被答辩人主张分配合伙专用账户余额即利润118968元缺乏依据；3、被答辩人主张的产品备案计算方式错误；4、内袋退款费用共计5412元，答辩人同意按照4:3:3的比例分配给三位合伙人。二、被答辩人要求按照比例返还剩余44件产品没有事实和法律依据。反诉被告（本诉原告）马丽霞辩称，其答辩意见同赵红军。经庭审质证原、被告均认可的事实：2018年5月29日，二原告、被告之间签订了《五莲仁合作协议》，协议约定：“甲（赵红军）、乙（马丽霞）、丙（刘应利）三方本着互惠互利、共同发展的原则，为保护产品在全国市场及港澳地区取得预期的经济效益和市场份额，经协商达成如下协议：一、合作产品1、甲乙丙三方协商决定，共同生产销售“五莲仁”产品，即金银花莲子固体饮料，山药莲子固体饮料，覆盆子莲子固体饮料，桑椹莲子固体饮料，汉原S牌酸莲仁固体饮料。2、“五莲仁”系列产品的配方、商标以及包装盒设计、宣传设计等知识产权为甲方所有，在本合同签订之前，五莲仁配方以及内、外包装等已经甲乙丙三方审核确认没有任何异议。3、丙方同意提供自己入股的汉中未来生物科技有限责任公司的条码供该产品无偿使用。并负责协调完善相应授权手续，丙方同意把自己公司的酸莲仁纳入五莲仁产品的一个组成部分，可以用和其它产品统一的包装进行宣传和销售，并负责协调完善相应授权手续。二、各方投资暨盈亏比例1.甲乙丙三方共同出资生产该产品，利润分享，损失与风险共担。经协商的投资、盈、亏比例统一为：4：3：3。2.甲方为此产品开发的前期投入，包括四个产品的备案费32000元，备案材料制作费8000元，外包装设计费3200元，内包装制版费4480元，以上共支出47680元，乙、丙两方按第1条约定的比例，把各自承担的费用，自合同签订7日内交付给甲方。3、各方以甲方名义设立一共同账号，自合同签订之日起7日内各自存入5万元，作为合作的保证金，此卡由甲方保管，此保证金不做他用，合作期满后经协商无异议方可退还。如因任何一方失误造成损失协调不能达成协议的，另外两方有权从中直接扣除。4、第一次生产的各项费用暂由甲方垫付，乙、丙两方须在产品出厂后7日内把各自承担的费用交付给甲方。之后每次生产所需的费用，各方均按第1条约定的比例分担，汇总后统一由甲方交付给生产制作方。四、产品价格1.成本价格：包括原料费，加工费，辅料及溶剂费用，包装费（外盒及内袋，外箱）以及运输等费用，按照每次实际投入计算，2018.5月第一批货的成本价格经核算为：金银花莲子固体饮料54元/盒，山药莲子固体饮料组48元/盒，汉原S牌酸莲仁固体饮料62元/盒，覆盆子莲子固体饮料88元/盒，桑椹莲子固体饮料69元/盒，三方以此为基础协商决定该产品的零售价和内部取货价格（即三方的利润核算价格）。2.零售价格：经三方协商，金银花莲子固体饮料、山药莲子固体饮料，汉原S牌酸莲仁固体饮料为498元/盒，覆盆子莲子固体饮料、桑椹莲子固体饮料价格为598元/盒。该定价为全国统一对外零售价格，须共同遵守。甲方在医馆销售给患者，可酌情打折。任何一方如有促销优惠活动，亦须三方知晓并同意。3、内部取货价格：经协商，三方的内部取货价格即三方的核算价格，金银花莲子固体饮料、山药莲子固体饮料、汉原S酸莲仁固体饮料均为85元/盒，覆盆子莲子固体饮料、桑椹莲子固体饮料均为100元/盒。此价格一经决定，须保持稳定，不再变动。4、招商价格：经三方协商，金银花莲子固体饮料、山药莲子固体饮料、汉原S牌酸莲仁固体饮料均为130元/盒，覆盆子莲子固体饮料、桑椹莲子固体饮料均为160元/盒。此价格一经决定，须保持稳定和市场统一，任何一方不能自主上下浮动。如有浮动，须报知另外两方知晓同意。五、结算方式1、甲乙丙三方根据第二条第1款的约定，以4：3：3的比例进行利润分配。2、利润的计算方式为：利润=内部取货价一产品成本价。任何一方在内部取货价之外的收入，与另外两方无关。如有双方共同合作的客户，利润按双方协商的比例进行分配。3、有关产品的共同支出，每次都得经甲乙丙三方知晓，经三方同意或财务审核后方可支出，各方应把各自应该承担的款项同时交付到位。4、三方商议每个月至一个季度进行一次财务核算，结算无误后即可利润分提。但每次只分利润，不动保证金和利润后的余额（余额主要是各方首次投资的产品成本），余额作为下次投产的资金备用，余额不够时再按投资比例另行筹措。5、合作期间如有一方想退出需至少提前一个月说明，经财务核算账目无误三方友好协商后退出，但若因此造成损失的，退出者承担相应损失。六、风险共担。市场如有因产品质量、包装等出现的问题纠纷，各方均应积极协调解决，若产生处罚、罚款和赔偿金，甲乙丙三方约定以4：3：3的比例进行承担，但各方如果不是因产品本身所出现的问题纠纷，若产生处罚、罚款和赔偿金，由责任方自行承担。七、协议书效力。1、本协议签订之前三方如有其它约定与本合同抵触的，一律以本协议为准。2、如因销售发展需要，三方可在本合同基础上签署补充和变更条款。3、本协议未涉及事项按中华人民共和国有关合同法律法规执行。八、违约责任。三方如有一方违反本协议各项条款造成损失的，责任方应该赔偿相应损失，视其情节严重程度，另外两方有权终止本协议，并以书面形式告知第三方，市场销售利润同时归另外两方所有。合同如遇争议，各方可协商解决，达不成协议的可向西安市雁塔区人民法院起诉。九、合同有效期限本合同期限5年：自2018年5月29日至2023年5月29日。本协议一式三份，三方各执一份，具同等法律效力，三方签字盖章或按手印后生效。”后二原告、被告按照协议约定设立合伙公共账户，三合伙人分别向公共账户缴纳了保证金。合伙事项经营中，赵红军负责研发和委托生产、马丽霞负责保存、三人均可对外销售。现赵红军、马丽霞、刘应利均同意解除合伙协议。三人均认可现合伙专用账户余额547520.23元，其中包含三人保证金各5万元。上述事实，有《五莲仁合作协议》、当事人陈述及庭审笔录等在卷佐证，本院予以确认。原、被告（本诉与反诉）争议的事实：一、被告是否存在违约（对外私自销售合伙企业的涉案产品）；二、被告是否给合伙企业造成损失、损失数额；三、剩余合伙财产。一、被告是否存在违约（对外私自销售合伙企业的涉案产品）。合议庭评议后，认定的事实：汉中未来生物科技有限公司出证明：“郑重声明 2018年5月14日西安曲江新区正念堂中医馆与我公司签订《食品代加工合同书》，委托我公司生产加工四莲仁（山莲仁、椹莲仁、金莲仁、覆莲仁）产品。截止目前共委托加工了两批。第一批委托加工40件，实际产出46件，委托方全部接收并付清了全部款项。评价：“产品卖得不错用户反馈也不错”，委托方又提出第二批，委托加工80件，实际产出86件已发去55件，（其中40件也已结清款项，15件未付）。剩余31件产品拒绝接收至今仍存放于我公司。我公司郑重声明：除以上两批订货外，再未生产加工过四莲仁（山莲仁、椹莲仁、金莲仁、覆莲仁）产品。”上述共计132件。经庭审查明，原告赵红军称共计委托汉中未来生物科技有限公司生产加工莲仁系列产品133件。原告马利霞称，三人已销售数额为92件。原告赵红军、刘应利均称三人合伙剩余产品42件。二、被告是否给合伙企业造成损失、损失数额；合议庭评议后，认定的事实：涉案商品部分缺失存在质量问题，被告在销售中有退换货行为和记录，双方均认可的销售及退换货统计表显示：兰州金肽堂商贸有限公司退货统计表，山莲仁、椹莲仁、覆莲仁、金莲仁退货原因“内袋翘翻”。销售及退换货统计确认表显示：“山莲仁单价226元，椹莲仁303元，覆莲仁303元，金莲仁266元。”三、除资金外，剩余合伙财产。经合议庭评议的事实：除资金外合伙剩余财产：1、已包装好的完整成品共1083盒，其中：山莲仁31盒，金莲仁429盒，椹莲仁623盒，覆莲仁0盒。2、已装入内托的空外盒，返工拆开的带外盒共1124个。其中：山莲仁50个，金莲仁309个，椹莲仁746个、覆莲仁19个。3、全新未使用过空盒4669个。其中：山莲仁1250个，金莲仁980个，椹莲仁481个，覆莲仁1958个。4、橱窗陈列空盒子7个。5、覆莲仁包好的小袋子计13纸箱，返工剪开的废料小袋3大塑料袋。被告提供公证书证明力大于原告证人证言及自行盘库记录，故对被告提供的公证书本院予以采信。上述证据有兰州金肽堂商贸有限公司退货统计表、汉中未来生物科技有限公司出证明、公证书、当事人、庭审笔录等在卷佐证，本院予以确认。本院认为，关于本诉：本诉争议焦点一：对于原告要求解除《五莲仁三方合作协议》的诉讼请求，原告赵红军、原告马丽霞、被告刘应利三方同意解除2018年5月29日签订的《五莲仁三方合作协议》，故本院依法予以解除。 本诉争议焦点二：（一）被告是否存在私自销售、委托生产销售的行为。经查，1、因部分涉案产品内包装袋存在质量问题，有退换情况发生，由于三方均有权对外销售，对自己销售产品进行退换货符合情理，并且在顾客拆盒过程中，可能会存在包装盒破损，退货后，更换包装盒亦可造成包装的短损；另查，汉中未来生物科技有限公司作为唯一生产商，其生产数量未大于原告委托生产数量，而原告委托生产数量133件（原告赵红军称）与已销售92件（原告马丽霞称）库存42件（赵红军、刘应利称）基本一致，未出现货物短损，故对于原告委托生产的产品，被告不存在私自销售行为。2、被告是否存在私下委托生产涉案产品。合伙协议约定及各方当事人认可，涉案产品由原告委托汉中未来生物科技有限公司生产，不存在其他生产商，汉中未来生物科技有限公司作为唯一生产企业，对其生产数量有直接证明力，汉中未来生物科技有限公司提供的情况说明中所载明的生产数量132件少于原告称委托133件的数量，原告提供的聊天记录等并不能直接证明汉中未来生物科技有限公司私自生产并且让被告销售。原告以聊天记录、朋友圈截图、包装盒短缺数量证明被告私自对外销售证据不足。（二）、被告是否存在其他违约行为。根据《五莲仁合伙协议》约定：协议中关于对外销售价格，分为零售价格和招商价格：2.零售价格：经三方协商，金银花莲子固体饮料、山药莲子固体饮料、汉原S牌酸莲仁固体饮料为498元/盒，覆盆子莲子固体饮料、桑椹莲子固体饮料价格为598元/盒。该定价为全国统一对外零售价格，须共同遵守。4、招商价格：经三方协商，金银花莲子固体饮料、山药莲子固体饮料、汉原S牌酸莲仁固体饮料均为130元/盒，覆盆子莲子固体饮料、桑椹莲子固体饮料均为160元/盒。此价格一经决定，须保持稳定和市场统一，任何一方不能自主上下浮动。如有浮动，须报知另外两方知晓同意。本案中，从兰州金肽堂商贸有限公司退货统计表中显示：“山莲仁单价226元，椹莲仁单价303元，覆莲仁单价303元，金莲仁单价266元。”综上，被告确实存在私自定价，提高或降低合伙售价的行为。 本案的争议焦点三：被告是否给合伙造成了损失。原告主张的损失计算:1、根据外包装盒短库数量推算产品的损失，金莲仁：（1347-950）*85=33745，山莲仁：（1480-1400）*85=6800，椹莲仁：（1321-500）* 100=82100，覆莲仁：（1944-1900）*100=4400，共计127045元。剩余外包装盒：4750*2.7=12825元，内袋：144*33=4752元。以上共计144662元。违约金根据被告提出退伙从2019年9月至今预期收益损失每月20000元（按之前流水估计），违约金加预期收益共计155378元。上述总计300040元。本院认为，涉案产品会有内包袋存在质量问题的情况，被告亦有退换货记录，包装盒毁损属正常经营损失，故原告以包装盒短库数量来证明被告对外销售数量以及产品损失证据不足；其次原告主张的剩余内袋、包装盒系合伙剩余财产，并非损失；再次，合伙中发生争议在所难免，原告以聊天记录证明被告退货证据不足，且预期收益具有不确定性，本院不予采信。综上，对于原告的其他诉讼请求本院不予支持。关于反诉，根据审理查明，现合伙专用账户余额547520.23元。其中包含赵红军保证金5万元，马丽霞保证金5万元，刘应利保证金5万元。剩余物品：1、已包装好的完整成品共1083盒，其中：山莲仁31盒，金莲仁429盒，椹莲仁623盒，覆莲仁0盒。2、已装入内托的空外盒、返工拆开的带外盒共1124个。其中：山莲仁50个，金莲仁309个，椹莲仁746个、覆莲仁19个。3、全新未使用过空盒4669个。其中：山莲仁1250个，金莲仁980个，椹莲仁481个，覆莲仁1958个。4、橱窗陈列空盒子7个。5、覆莲仁包装好的小袋子计13纸箱，返工剪开的废料小袋3大塑料袋。关于合伙财产分配，反诉被告（原告）主张，反诉原告（被告）存在违约，根据合伙协议约定被告保证金不予退还，合伙利润不予分配。被告主张按照合伙比例4:3:3进行分配。本院认为，关于是否扣除反诉原告（被告）保证金的问题。根据合伙协议约定：“3、各方以甲方名义设立一共同账号，自合同签订之日起7日内各自存入5万元，作为合作的保证金，此卡由甲方保管，此保证金不做他用，合作期满后经协商无异议方可退还。如因任何一方失误造成损失协调不能达成协议的，另外两方有权从中直接扣除。”经查，根据被告提供的退换货记录，显示价格确与合伙协议约定价格不符，合伙协议明确约定不能私自更改价格，被告私自更改价格确有违约，且擅自提升或降低产品价格，会扰乱涉案产品销售的市场秩序，长远来看，给合伙造成一定损失。故反诉被告对合伙财产分配中扣除被告保证金5万元的辩称，本院予以支持，故扣除该部分，不再退还反诉原告，归入合伙财产。对于反诉被告称反诉原告存在私下销售，要求利润不给反诉原告分配，经查合伙协议约定：“八、违约责任。三方如有一方违反本协议各项条款造成损失的，责任方应该赔偿相应损失，视其情节严重程度，另外两方有权终止本协议，并以书面形式告知第三方，市场销售利润同时归另外两方所有。”被告虽有私自变更产品价格销售的违约行为，但根据其过错程度，本院已扣除其保证金，原告要求利润不予分配，在合伙事务履行中，反诉原告亦在积极履行其职责，不予分配利润显失公平，故本院不予支持。对于反诉原告的其他诉讼请求，于法无据，本院不予支持。对于合伙财产分配，首先，合伙解散，退还保证金，退还赵红军保证金5万元，马丽霞保证金5万元，刘应利保证金并入合伙财产（已论述）。其次，根据合伙协议约定：“1、甲乙丙三方根据第二条第1款的约定，以4：3:3的比例进行利润分配。”故按照此比例，本院对合伙利润及剩余财产进行分配，现金财产：547520.23元-100000元=447520.23元。按比例，赵红军分得：179008.09元；马丽霞分得：134256.06元；刘应利134256.06元。物品：1、已包装好的完整成品：赵红军：山莲仁13盒，金莲仁171盒，椹莲仁249盒，马丽霞：山莲仁9盒，金莲仁129盒，椹莲仁187盒，刘应利：山莲仁9盒，金莲仁129盒，椹莲仁187盒；2、已装入内托的空外盒、返工拆开的带外盒：赵红军：山莲仁20个，金莲仁123个，椹莲仁298个，覆莲仁7个，马丽霞：山莲仁15个，金莲仁93个，椹莲仁224个、覆莲仁6个，刘应利：山莲仁15个，金莲仁93个，椹莲仁224个，覆莲仁6个；3、全新未使用过空盒：赵红军：山莲仁500个，金莲仁392个，椹莲仁193个，覆莲仁784个，马丽霞：山莲仁375个，金莲仁294个，椹莲仁144个，覆莲仁588个，刘应利：山莲仁375个，金莲仁294个，椹莲仁144个，覆莲仁588个；4、橱窗陈列空盒子：赵红军3个，马丽霞2个，刘应利2个；5、覆莲仁包装好的小袋子：赵红军5箱，马丽霞4箱，刘应利4箱；返工剪开的废料小袋：赵红军1袋，马丽霞1袋，刘应利1袋。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第三十二条、《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第九十三条之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）赵红军、马丽霞与被告（反诉原告）刘应利于2018年5月29日签订的《五莲仁三方合作协议》。二、驳回原告（反诉被告）赵红军、马丽霞的其他诉讼请求。三、反诉被告（本诉原告）赵红军于本判决生效之日起十日内向反诉被告（本诉原告）马丽霞支付合伙财产分配款134256.06元及保证金50000元。四、反诉被告（本诉原告）赵红军于本判决生效之日起十日内向反诉原告（本诉被告）刘应利支付合伙财产分配款134256.06元。五、库存已包装好的完整成品山莲仁13盒、金莲仁171盒、椹莲仁249盒，已装入内托的空外盒、返工拆开的带外盒山莲仁20个、金莲仁123个、椹莲仁298个、覆莲仁7个，全新未使用过空盒山莲仁500个、金莲仁392个、椹莲仁193个、覆莲仁784个，橱窗陈列空盒子3个，覆莲仁包装好的小袋子5箱、返工剪开的废料小袋1袋归反诉被告（本诉原告）赵红军所有；库存已包装好的完整成品山莲仁9盒、金莲仁129盒、椹莲仁187盒，已装入内托的空外盒、返工拆开的带外盒山莲仁15个、金莲仁93个、椹莲仁224个、覆莲仁6个，全新未使用过空盒山莲仁375个、金莲仁294个、椹莲仁144个、覆莲仁588个，橱窗陈列空盒子2个，覆莲仁包装好的小袋子2箱、返工剪开的废料小袋1袋归反诉被告（本诉原告）马丽霞所有；库存已包装好的完整成品山莲仁9盒、金莲仁129盒、椹莲仁187盒，已装入内托的空外盒、返工拆开的带外盒山莲仁15个、金莲仁93个、椹莲仁224个、覆莲仁6个，全新未使用过空盒山莲仁375个、金莲仁294个、椹莲仁144个、覆莲仁588个，橱窗陈列空盒子2个，覆莲仁包装好的小袋子2箱、返工剪开的废料小袋1袋归反诉原告（本诉被告）刘应利所有。六、驳回反诉原告（本诉被告）刘应利的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费5800元，由原告赵红军、马丽霞共同承担。反诉案件受理费2564元，由反诉原告刘应利承担1282元，由反诉被告赵红军、马丽霞共同承担1282元。因反诉原告已预交，故反诉被告在支付上述款项时一并支付给反诉原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安市中级人民法院。      审  判  长    李      漾审  判  员    王      华审  判  员    申  国  英 二〇二〇年 六 月二十七日 书  记  员    张  婧  媛     1