广西壮族自治区南宁市武鸣区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0122刑初189号 公诉机关广西壮族自治区南宁市武鸣区人民检察院。 被告人黄勇，男，1992年8月19日出生于广西南宁市武鸣区，壮族，初中文化，务农，住南宁市武鸣区。因犯非法制造、买卖枪支罪于2016年５月６日被南宁市武鸣县人民法院判处有期徒刑二年。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年11月17日被南宁市公安局武鸣分局刑事拘留，同年12月19日被逮捕，现羁押于南宁市武鸣看守所。 南宁市武鸣区人民检察院以南市武检刑诉[2020]118号起诉书指控黄勇犯贩卖毒品罪，于2020年3月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市武鸣区人民检察院指派检察员潘钇志出庭支持公诉。被告人黄勇到庭参加诉讼。现已审理终结。 南宁市武鸣区人民检察院指控： １.2019年11月2日，吸毒人员潘某用手机微信与被告人黄勇联系购买毒品Ｋ粉，在潘某用支付宝支付500元毒资后，黄勇指使其女友韦某将一小包可疑毒品K粉放在南宁市武鸣区城厢镇金元路永聚虾铺门口一辆儿童车坐垫下并告知潘某，潘某随后去到上述地点取得毒品。破案后，民警从潘某处依法扣押了吸食剩余的可疑毒品K粉净重0.5179克，经鉴定，所缴获毒品可疑物未检出氯胺酮。 ２.2019年11月3日21时许，吸毒人员黄某1用手机微信与被告人黄勇联系购买毒品Ｋ粉，随后二人在黄勇租住的南宁市武鸣区城厢镇金元路永聚虾铺四楼401室见面后，黄某1用手机微信转账200元毒资给黄勇，黄勇随后将一小包可疑毒品Ｋ粉交给黄某1，该可疑毒品已被黄某1吸食。 2019年11月４日14时许，南宁市公安局红岭派出所民警在黄勇租住的南宁市武鸣区城厢镇金元路永聚虾铺四楼401室查获毒品可疑物三包分别净重83.7克、1.7402克、0.1252克，在永聚虾铺楼下黄勇停放的车牌号为桂Ａ×××××小轿车内查获电子秤一台，毒品可疑物六小包分别净重14.799克、1.0989克、1.0836克、0.9921克、1.0459克、1.0708克。经鉴定，缴获的净重83.7克、1.7402克、0.1252克、14.799克的毒品可疑物未检出氯胺酮；净重1.0989克、1.0836克、0.9921克、1.0459克、1.0708克的毒品可疑物检出甲基苯丙胺和海洛因，未检出氯胺酮。 公诉机关认为，被告人黄勇违反国家毒品管理制度，贩卖毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。黄勇被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定，应当从重处罚。提请本院依法判处。 被告人黄勇辩称：其没有贩卖毒品，只是拿了加冰糖的石灰粉充当毒品去骗取他们的钱财，认为不构成贩卖毒品罪。其行为是属于非法持有毒品和诈骗。 审理查明的事实： １.2019年11月2日，吸毒人员潘某用手机微信与被告人黄勇联系购买毒品Ｋ粉，在潘某用支付宝支付500元毒资后，黄勇指使其女友韦某将一小包可疑毒品Ｋ粉放在南宁市武鸣区城厢镇金元路永聚虾铺门口一辆儿童车坐垫下并告知潘某，潘某随后去到上述地点取得毒品。破案后，民警从潘某处依法扣押了吸食剩余的可疑毒品Ｋ粉净重0.5179克，经鉴定，所缴获毒品可疑物未检出氯胺酮 ２.2019年11月3日21时许，吸毒人员黄某1用手机微信与被告人黄勇联系购买毒品Ｋ粉，随后二人在黄勇租住的南宁市武鸣区城厢镇金元路永聚虾铺四楼401室见面后，黄某1用手机微信转账200元毒资给黄勇，黄勇随后将一小包可疑毒品Ｋ粉交给黄某1，该可疑毒品已被黄某1吸食。 2019年11月４日14时许，南宁市公安局红岭派出所民警在黄勇租住的南宁市武鸣区城厢镇金元路永聚虾铺四楼401室查获毒品可疑物三包分别净重83.7克、1.7402克、0.1252克，在永聚虾铺楼下黄勇停放的车牌号为桂Ａ×××××小轿车内查获电子秤一台，毒品可疑物六小包分别净重14.799克、1.0989克、1.0836克、0.9921克、1.0459克、1.0708克。经鉴定，缴获的净重83.7克、1.7402克、0.1252克、14.799克的毒品可疑物未检出氯胺酮；净重1.0989克、1.09836克、0.9921克、1.0456克、1.0708克的毒品可疑物检出甲基苯丙胺和海洛因，未检出氯胺酮。 上述事实，有公诉机关提供的，并经法庭质证、认证的下列证据证实： （一）书证 1.接受刑事案件登记表、立案决定书，证实公安机关在办理潘某吸毒案时，发现毒品是向黄勇购买，即对黄勇立法立案侦查。 2.抓获经过，被告人黄勇于2019年11月4日在南宁市武鸣区城镇金元路永聚虾铺四楼401室被公安干警抓获到案，并在黄勇位于南宁市武鸣区城厢镇金元路永聚虾铺四楼401室承租房内查获毒品可疑物3小包，在黄勇车牌号为桂Ａ×××××的轿车上查获毒品可疑物6小包。毒品可疑物被公安机关扣押，黄勇被依法刑事拘留。 3．户籍证明，证实黄勇涉嫌犯罪时已经年满十八周岁，具备完全刑事责任能力。 4.刑事判决书，证实黄勇于2016年5月6日因犯非法制造、买卖枪支罪，被武鸣县人民法院判处有期徒刑二年。 （二）证人证言 1.韦某证言，证实其与黄勇是男女朋友，一起住在武鸣区金元路华旺茶庄旁边永聚虾铺四楼一间出租屋，黄勇有吸食K粉，并有向别人购买K粉添加一些粉状的东西，然后装到小袋里进行出售。前两天有一个姓潘的由微信给黄勇钱后，黄勇要她把一包Ｋ粉放到楼下的一辆儿童车坐垫下。 2．潘某证言，证实2019年11月2日，潘某先在微信里跟黄勇聊要买毒品Ｋ粉，再通过支付宝支付毒资500元，然后黄勇告诉毒品放在他出租房门前一辆儿童车的坐垫下，潘某到后翻开儿童车的坐垫就看见一小包Ｋ粉，拿到了就离开了。潘某购买的Ｋ粉还没有吸完，剩余的已被公安机关扣押。 3.黄某1证言，证实2019年11月3日电话联系黄勇购买Ｋ粉，黄勇让黄某1到位于武鸣区城厢镇金元路华旺茶庄旁边永聚虾铺四楼一间出租屋401号找他买，去到后通过微信转账200元给黄勇，黄勇就将一小包毒品Ｋ粉给黄某1，并叫黄某1把手机里的微信转账记录及聊天记录删掉。 （三）辩认材料 证人潘某、黄某1辨认照片笔录，辨认出黄勇是卖毒品给他们的人。 （四）提取笔录用图片 1.提取黄勇手机支付宝记录，证实黄勇的支付宝账号133××××8883，2019年11月2日10时43分收潘某500元。 2.提取黄勇手机与黄某1的微信聊天记录，证实黄勇2019年11月3日通过微信转账收黄某1转的200元。 3.提取黄勇手机与潘某的微信聊天记录，证实2019年11月3日黄勇发支付宝二维收款码给潘某，潘某支付后并发支付截图给黄勇；潘某去到放毒品的地方拿到毒品后发给黄勇的照片。 4.潘某的支付宝记录，证实2019年11月2日10时43分通过支付宝付给黄勇500元。 （五）搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、称量笔录 1.搜查黄勇住所及车辆笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、称量笔录，证实公安民警从武鸣区城厢镇金元路永聚虾铺****黄勇的住所搜出三包毒品可疑物，分别净重83.7克、1.7402克、0.1252克，vivox27手机，号码133××××8883；从黄勇停在武鸣区城厢镇金元路永聚虾铺门前的车牌为桂Ａ×××××的马自达6轿车中搜出6包毒品可疑物，分别净重14.799克、1.0989克、1.0836克、0.9921克、1.0459克、1.0708克，一个电子称，若干个白色包装袋。这些物品公安机关已全部扣押。 2.潘某的扣押笔录、扣押清单，证实公安机关扣押潘某携带的毒品可疑物0.5179克。 （六）取样笔录及照片 1.对从黄勇住所、车辆处扣押的毒品可疑物取样，证实公安机关在见证人及黄勇在场下，公安民警从扣押的毒品可疑物中取样并封装并拍照。 2.对潘某处扣押的毒品可疑物取样，证实公安机关在见证人、潘某在场下，公安民警从潘某手上扣押的毒品可疑物中取样并封装并拍照。 （七）鉴定意见 1.经南宁市公安局物证鉴定所理化检验，证实从潘某处扣押的毒品可疑物未检出氯胺酮；从黄勇处扣押的毒品可疑物净重为83.7克、1.7402克、0.1252克、14.799克的毒品可疑物未检出氯胺酮，净重为1.0989克、1.0836克、0.9921克、1.0459克、1.0708克的毒品可疑物检出甲基苯丙胺和海洛因，未检出氯胺酮。 2.公安民警对黄勇进行现场尿样检测，证实黄勇尿样中吗啡、氯胺胴、甲基安非他明均呈阳性，曾经吸食过Ｋ粉、海洛因。 （六）被告人黄勇的供述及辩解 1.被告人黄勇在公安机关侦查阶段，做了三份讯问笔录，黄勇供述和辩解称：我向城厢镇夏黄村的黄海卫购买毒品，拿了15克，每一克300元，又跟他拿了5包“Ｙ仔”，每包200元，总共拿了5500元的毒品回来，今天中午警察到我租房检查，在我车上查获了这些东西，已被民警扣押。警察在我住处和汽车上搜查扣押了5个包装袋，分别做了１到５的编号，其中第一号是净重83.7克的底粉，那是一包白糖来着，第二号是净重1.74克的晶体，那也是白糖；第三号是0.125克的，是我吸食毒品Ｋ粉剩余下来的；第四号是14.799克，那是我向黄海卫购买的毒品Ｋ粉，我当时放在车上的，第５号是５包“Ｙ仔”，里面也是含有毒品成份的。具体是什么成份我不清楚，反正我喝下去后整个人软绵绵的，还有在我住处及汽车尾箱后面扣押了一批白茶包装袋，那些是我以前想做茶叶生意时购买的包装袋，还扣押了一个电子秤，那是我购买Ｋ粉时用的称量仪器，我怕对方偷工减料。我有吸食毒品Ｋ粉和“Ｙ仔”毒品，公安人员现场检测我尿样，表明我曾经吸食Ｋ粉和海洛因。被扣押的毒品是用于我自己吸食的，我没有贩卖毒品。潘某、黄某1通过支付宝、微信支付给我钱是因为他们欠我钱还钱给我的。证实公安民警在被告人黄勇住处及车里扣押了毒品可疑物，分包毒品称量用的电子秤及小包装袋。 2.被告人黄勇在检察机关审理起诉阶段所作的供述和辩解称：关于贩卖毒品内容我没有如实向公安机关供述，我曾贩卖毒品给潘某、黄某1，卖给潘某一小包假Ｋ粉，价格500元，卖给黄某1一小包假Ｋ粉，价格200元，时间都是在2019年11月3日左右，我卖给他们的假Ｋ粉是从黄海卫那里买的，我卖给他们假毒品是骗他们钱来用的。证实黄勇曾经卖给潘某、黄某1所谓的Ｋ粉并收取了款项。 3.被告人黄勇在庭审时所作的供述和辩解：公安机关从其车上扣押的六包毒品，那包14点几克的是向黄海卫购买的，是Ｋ粉，用于自己吸食，五小包检出海洛因和甲基苯丙胺的是跟阿明购买的。卖给潘某和黄某1的毒品是用加冰糖石灰粉充当毒品去骗他们的，这些假毒品也是之前向黄海卫购买的假毒品。证实其贩卖给潘某、黄某1的毒品是向他人贩卖的。 对控辩双方的控告和辩解的评判。 （一）被告人黄勇辩解，其没有贩卖毒品，只是拿了加冰糖的石灰粉充当毒品去骗取他们的钱财，认为不构成贩卖毒品罪。其是属于非法持有毒品和诈骗行为。 1.从本案黄勇的所有供述分析。 被告人黄勇在公安机关侦查阶段供述，1（1）公）公安人员从其住所搜出的三包毒品可疑物一号重83.7克、第二号重1.74克的晶体，都是白糖；另一包是自己吸食剩下的Ｋ粉，从车上搜出的六包毒品可疑物，都是毒品，14点几克那包是Ｋ粉，其余五小包是“Ｙ仔”即粉状的“神仙水”（也就是经过检验出有甲基苯丙胺和海洛因的毒品），称其持有的Ｋ粉、“Ｙ仔”毒品都是向黄海卫购买的；（2）其持有的毒品是自己吸食的；（3）没有贩卖过毒品，潘某、黄某1通过支付宝、微信支付给他的钱都是他们原来借钱的还款；（4）从车上扣押的电子秤是用于购买毒品时称量用；（5）扣押的小包装袋是其以前做茶生意时用的。从这些供述中黄勇极力否认自己贩卖毒品；其；其认为除了从住所搜出的第**重83克、第二号重1.74克的晶体是白糖，两其余的都是Ｋ粉和“Ｙ仔”毒品；这些毒品都是向他人购买的。这些都是黄勇被抓获归案时在侦查阶段所作的供述，是符合事实、真实的，因此，认定黄勇对自己持有的没有检出氯胺酮的Ｋ粉是不知情的。 2.被告人黄勇在检察机关审查起诉阶段及庭审时的供述，又辩称2019年11月3日期间曾用冰糖加石灰粉的假毒品贩卖给潘某、黄某1毒品，是之前向黄海卫购买回来的假毒品，是为了骗取他们的金钱。这些供述都是在公安机关对从黄勇处扣押的毒品可疑物进行检验，并将结果告知其后，在知道这些毒品可疑物有部分没有检验出毒品含量后，所作的供述和辩解，纯属狡辩。 综上所述，被告人黄勇一直都认为向他人购买回来的毒品是真毒品，而且在对其持有的Ｋ粉毒品可疑物未检验出氯胺酮结果告知之前，其在不知道其买回的Ｋ粉毒品没有检出氯胺酮时，一直否认有贩卖毒品的行为，而黄勇在知道其持有的Ｋ粉毒品未检验出氯胺酮含量之后，又辩称其是用冰糖加石灰粉的假毒品卖给潘某、黄某1，是有骗钱的行为，因此可以认为黄勇对其持有的从别处购买的毒品不是真Ｋ粉是不知情的，故对其辩称卖给潘某、黄某1的是用冰糖加石灰粉的假毒品，是诈骗行为的辩解不予采信。 （二）公诉意见称：被告人黄勇的行为构成贩卖毒品罪，其本身长期吸毒品，且向他人购买毒品回来后掺杂其他类似毒品的粉状物而后向其他吸毒人员销售牟利，属于典型的以贩养吸的情形，虽然认定其贩卖毒品犯罪时所出售的毒品Ｋ粉为假毒品，但是根据刑法及司法解释的规定属于意志以外的愿意犯罪未遂，依法应当追究刑事责任。根据《最高人民法院印发 对于公诉意见所称被告人黄勇有贩卖毒品的行为，在实施贩卖毒品时并不知其贩卖的毒品不是真毒品，这是意外原因造成，属贩卖毒品未遂；黄勇具有吸毒史，属于以贩养吸，其贩卖毒品的数量应以公安机关从其车上扣押的，检验出有甲基苯丙胺和海洛因的毒品为准，共计5.2913克。应该采信。 本院认为，被告人黄勇把没有氯胺酮含量的毒品当做Ｋ粉卖给他人，其主观上有贩卖毒品的故意。证人韦某、潘某、黄某1的证言，黄勇手机里的聊天记录、收款记录，黄勇的供述，黄勇车上的电子秤、小包装袋，符合贩卖毒品所备的工具，这些都足以证实，被告人黄勇客观上实施了贩卖毒品的行为。被告人黄勇违反国家对毒品的管理法规，其行为确已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人黄勇犯贩卖毒品罪成立。被告人黄勇尿液中检出吗啡、氯胺胴、甲基安非他明均呈阳性，证明其曾经吸食过Ｋ粉、海洛因，其无固定的工作及收入，符合以贩养吸的特性，从其车上搜缴的毒品检验含有甲基苯丙胺和海洛因的毒品有5.2913克，应当认定为其贩卖毒品的数量。被告人黄勇在不知情的情况下，把没有氯胺酮的毒品当做Ｋ粉贩卖给他人，是意志以外原因未造成贩卖毒品的损害后果，是未遂，依法给予从轻处罚；被告人黄勇曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法给予从重处罚。为严肃国法，根据被告人黄勇的犯罪事实、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款的规定，判决如下： 一、被告人黄勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月17日起至2021年11月16日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）。 二、贩卖的毒品5.2913克，予以没收，由扣押的公安机关依法处理。 三、交易毒品用的vivox27手机（号码13×××83）予以没收，由扣押机关依法处理。 四、涉案的公安机关扣押的未检出氯胺酮的毒品可疑物予以没收，由扣押机关依法处理。 五、责令被告人黄勇退出贩卖毒品所得赃款人民币七百元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  梁凤堂 人民陪审员  黄若英 人民陪审员  张 荣 二〇二〇年六月三日 书 记 员  卢翠珍 附法律相关条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳?期满不缴纳的,强制缴纳?对于不能全部缴纳罚金的,人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产,应当随时追缴? 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。