广东省深圳市南山区人民法院民 事 裁 定 书（2020）粤0305民初2244号原告：陈全，男，1974年7月28日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市福田区，委托诉讼代理人：杨敏，广东晟典律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘继忠，广东晟典律师事务所实习律师。被告：深圳市阳光华艺房地产有限公司，住所地深圳市南山区南海大道西桂庙路北阳光华艺大厦****，统一社会信用代码91440300736292536L。法定代表人：陈坚城，该公司董事长。委托诉讼代理人：任维亮，广东港联律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭乔冶，广东港联律师事务所律师。第三人：深圳市正兴基础建筑工程有限公司，住，住所地深圳市南山区蛇口街道中心路圳湾段）3333号中铁南方总部大厦1405，统一社会信用代码91440300553885240A。法定代表人：段能超。原告陈全与被告深圳市阳光华艺房地产有限公司及第三人段能超、王楚琴、深圳市正兴基础建筑工程有限公司债权人代位权纠纷一案，本院于2020年1月14日立案后，依法进行审理。原告陈全于2020年5月15日向本院申请撤回对第三人段能超、王楚琴的起诉，本院于2020年5月18日裁定准许原告陈全撤回对第三人段能超、王楚琴的起诉。原告陈全及其委托代理人杨敏、刘继忠，被告深圳市阳光华艺房地产有限公司的委托代理人任维亮、郭乔冶到庭参加诉讼，第三人深圳市正兴基础建筑工程有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告陈全向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告向原告履行代位清偿义务，向原告支付借款本金人民币5000000元及利息、诉讼费、保全费等1228209.91元，共计6228209.91元；二、请求法院判决由被告承担本案受理费、保全费、担保费等全部诉讼费用。事实和理由：2018年1月4日，第三人段能超为了第三人深圳市正兴基础建筑工程有限公司运营需要向原告借款，第三人段能超向原告出具《借条》载明：今借到陈全现金5000000元，由第三人深圳市正兴基础建筑工程有限公司中国银行账户收款。原告当日向第三人深圳市正兴基础建筑工程有限公司公司支付了该笔款项。2018年7月25日，第三人段能超及第三人深圳市正兴基础建筑工程有限公司共同向原告重新出具《借条》载明：借款金额为5000000元，月息5分，还款时间自2018年8月开始每月还本金500000元及利息至还清为止，此款项为第三人段能超借款之同一笔款项。2018年11月12日，因第三人段能超、深圳市正兴基础建筑工程有限公司未能按时还款，原告遂向深圳市南山区人民法院提起民间借贷之诉，经审理并组织调解后，深圳市南山区人民法院作出（2018）粤0305民初22470号《民事调解书》，确认原告对三位第三人的债权合法有效，截至2019年2月18日，三位第三人尚欠原告本金5000000元，利息按月息1%的标准自2018年3月27日起计算；案件诉讼费26170.95元，保全费5000元，由三位第三人承担；如三位第三人不能按时足额还款，原告可就上述款项向法院申请强制执行，已还款项按照先抵扣诉讼费、保全费及利息，后抵扣本金的方式来确定剩余应还本金数额。2019年4月1日，因三位第三人未能履行（2018）粤0305民初22470号《民事调解书》确定的还款义务，原告向深圳市南山区人民法院提起强制执行申请，案号为（2019）粤0305执3481号。在强制执行过程中，经查证，第三人深圳市正兴基础建筑工程有限公司于2017年6月2日承建被告名下南光城市花园二期基坑支护工程，现该工程已全部完工，质保期亦已届满，被告与第三人深圳市正兴基础建筑工程有限公司已就工程造价进行了结算，结算金额为34961015.32元，被告已向第三人深圳市正兴基础建筑工程有限公司支付工程款27830000元，尚余7131015.32元未予支付，第三人深圳市正兴基础建筑工程有限公司对该笔工程款享有合法到期债权。综上，原告认为，原告对三位第三人的债权合法有据，应受法律保护。由于三位第三人怠于行使其对被告的到期债权，已损害了原告债权。为了充分切实地保护自己的合法权益，原告依据《中华人民共和国合同法》第七十三条之规定，特向人民法院提起代位权诉讼，请求依法裁决。被告深圳市阳光华艺房地产有限公司辩称：一、深圳市中级人民法院已经对第三人深圳市正兴基础建筑工程有限公司进行破产清算程序，本案应中止审理；二、被告虽曾与第三人签署施工合同，但第三人并未完成施工工作，对其已完成的部分被告已经支付对应工程款；三、被告是与冠磊公司签署施工合同，第三人仅是冠磊公司的实际施工人，施工许可证的施工单位是冠磊公司，也是由冠磊公司办理竣工验收，故被告需与冠磊公司办理结算，冠磊公司与第三人进行结算；四、被告愿意在办理结算后支付工程款，但目前无法确定工程款金额，且被告收到全国多家法院要求冻结第三人款项的通知书，被告也无法在结算后单独向任何一方支付款项；五、鉴于上述情况，现在不符合行使代位求偿权的条件，也不能支持原告的诉讼请求，请法院驳回原告全部诉讼请求。经审理查明：原告陈全诉段能超、王楚琴、深圳市正兴基础建筑工程有限公司民间借贷一案，本院于2019年2月18日作出(2018)粤0305民初22470号民事调解书，其中载明：确认段能超、王楚琴、深圳市正兴基础建筑工程有限公司尚欠陈全借款本金500万元及自2018年3月27日起按月利率1%计算的利息，该调解书还载明了还款计划、诉讼费、保全费的承担、违约责任等。2019年4月9日，陈全向本院提交强制执行申请书，要求就上述款项进行强制执行，本院于2019年4月16日作出（2019）粤0305执3481号民事裁定书，裁定如下：一、冻结、扣划被执行人深圳市正兴基础建筑工程有限公司、段能超、王楚琴的银行存款6228209.91元，提取、扣留其等值收入或查封、扣押其等值财产；二、限制被执行人深圳市正兴基础建筑工程有限公司变更商事登记事项。并于2019年6月10日作出（2019）粤0305执3481号协助执行通知书，要求深圳市阳光华艺房地产有限公司协助执行如下事项：冻结该公司应向被执行人深圳市正兴基础建筑工程有限公司、段能超、王楚琴支付的账款（以6228209.91元为限），冻结期间不得向被执行人深圳市正兴基础建筑工程有限公司、段能超、王楚琴或其他法人、组织、个人清偿，期限至收到本院扣划或解封的书面通知为止。如有异议，可如收到本通知书七日内提交书面材料，逾期视为无异议。后于2019年6月18日作出（2019）粤0305执3481号履行到期债务通知书，要求其收到通知书之日起十五日内将对被执行人段能超、王楚琴、深圳市正兴基础建筑工程有限公司所负的到期债务（以6228209.91元为限）付至本院指定账户，不得向被执行人或第三方清偿。如有异议，应当自收到本通知之日起十日内提出。后深圳市阳光华艺房地产有限公司于异议期内提出异议，认为深圳市正兴基础建筑工程有限公司违反约定停止工程项目，且双方未办理结算，其无需向深圳市正兴基础建筑工程有限公司支付款项。2020年5月6日，深圳市中级人民法院作出（2020）粤03破申79号民事裁定书，裁定受理深圳市瑞业盈丰金属材料有限公司对深圳市正兴基础建筑工程有限公司提出的破产清算申请。另外，该裁定书载明：深圳市南山区人民法院作出的(2019)粤0305民初12632号判决书确认深圳市正兴基础建筑工程有限公司应向深圳市瑞业盈丰金属材料有限公司支付货款8157809元及相应利息，因深圳市正兴基础建筑工程有限公司未履行义务，深圳市瑞业盈丰金属材料有限公司申请强制执行，深圳市南山区人民法院立案受理，案号为（2019）粤0305执11403号，经执行查证，被执行人深圳市正兴基础建筑工程有限公司名下没有可供执行的财产，以深圳市正兴基础建筑工程有限公司为被执行人的执行案件标的共计153210048元，即深圳市正兴基础建筑工程有限公司不能清偿到期债务且现有财产明显不足以清偿全部债务，深圳市瑞业盈丰金属材料有限公司申请对深圳市正兴基础建筑工程有限公司进行破产清算。2020年6月9日，深圳市中级人民法院发出（2020）粤03破352号之三公告，根据深圳市瑞业盈丰金属材料有限公司的申请，于2020年5月6日裁定受理深圳市正兴基础建筑工程有限公司破产清算一案，并指定北京市君泽君（深圳）律师事务所为深圳市正兴基础建筑工程有限公司管理人，债权人应于2019年7月20日前向该管理人申报债权。未在上述期限内申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报，但对此前已进行的分配无权要求补充分配，同时要承担为审查和确认补充申报债权所产生的费用。未申报债权的，不得依照《中华人民共和国企业破产法》规定的程序行使权利。以上事实，有(2018)粤0305民初22470号民事调解书、（2019）粤0305执3481号民事裁定书、（2020）粤03破申79号民事裁定书、（2020）粤03破352号之三公告等证据及庭审笔录在卷佐证，足以认定。本院经审理认为，本案系债权人代位权纠纷，代位权是指债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人债权的权利。原告为实现其对深圳市正兴基础建筑工程有限公司的债权，提起本案诉讼，但在本案中，原告代位的债务人深圳市正兴基础建筑工程有限公司已经进入破产程序，其应遵从《中华人民共和国企业破产法》的相关规定。深圳市正兴基础建筑工程有限公司在进入破产程序后，为了避免个别清偿，损害其他债权人的利益，原告行使的代位权应受到限制。在本案中，原告主张的代位权所行使的标的是债务人对次债务人的债权，在债务人进入破产程序后，即便深圳市正兴基础建筑工程有限公司确实对被告深圳市阳光华艺房地产有限公司享有债权，该债权也应作为债务人的破产财产，由全体债权人公平受偿，而非对原告进行个别清偿，否则将直接影响到其他债权人的利益，违反破产法所规定的“债权人公平受偿”原则。与此同时，破产程序本身具有追回债务人对外债权的功能，在深圳市中级人民法院已经受理深圳市正兴基础建筑工程有限公司破产申请并指定破产管理人的情况下，理论上不存在深圳市正兴基础建筑工程有限公司怠于行使权利的可能性，破产管理人向本院提交了上述破产案件的相关资料，本院亦告知原告应按破产程序向管理人进行申报。根据法律规定，即使以后发生破产管理人未尽到追回破产财产职责等损害债权人利益的情形，原告作为破产债权人也可以向受理破产案件的法院申请予以纠正，以保证债权人对破产清算行为的有效监督，从而保障其债权。综上，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《中华人民共和国企业破产法》第二十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条之规定,判决如下：驳回原告陈全的起诉。案件受理费55397.46元，原告陈全已预交，本院予以退回。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判长 王 路审判员 郑晓丽审判员 马泽铃二〇二〇年六月十八日书记员 梁淑芬附相关法条：《中华人民共和国合同法》第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。《中华人民共和国企业破产法》第二十五条管理人履行下列职责：（一）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；（二）调查债务人财产状况，制作财产状况报告；（三）决定债务人的内部管理事务；（四）决定债务人的日常开支和其他必要开支；（五）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；（六）管理和处分债务人的财产；（七）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；（八）提议召开债权人会议；（九）人民法院认为管理人应当履行的其他职责。本法对管理人的职责另有规定的，适用其规定。第十六条人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条裁定适用于下列范围：（一）不予受理；（二）对管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。