山西省河曲县人民法院民事判决书（2020）晋0930民初160号原告：河曲县巡镇镇五花城堡村村民委员会，位于河曲县巡镇镇五花城堡村。法定代表人：邬某，系该村村主任。委托诉讼代理人：白某，河曲县文笔镇法律服务所法律服务工作者。被告：赵瑞光，男，汉族，1976年11月1日生，住址山西省河曲县。委托诉讼代理人：刘某，山西晋盛律师事务所律师。第三人：苏蕾，男，汉族，1979年4月20日生，住址陕西省府谷县。委托诉讼代理人：田某，北京英淇律师事务所律师。原告河曲县巡镇镇五花城堡村村民委员会(以下简称堡村村委会）与被告赵瑞光、第三人苏蕾农村土地承包合同纠纷一案，本院于2020年4月30日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告堡村村委会主任邬某、委托诉讼代理人白某，被告赵某及其委托诉讼代理人刘某，第三人苏某及其委托诉讼代理人田某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告堡村村委会向本院提出诉讼请求：1.确认被告和第三人违反法律、法规相互转包承包地的行为是违法行为；2.确认原告村委会与被告签订的土地承包合同无效；3.依法责令要求被告和第三人停止侵害、恢复土地原状，清理永久性钢筋混凝土钓鱼池，并由被告和第三人承担赔偿原告3.9万元的损失；4.本案全部诉讼费用由被告和第三人承担。原告堡村村委会在举证期限内变更诉讼请求为：1.确认被告违约，解除原被告双方《土地承包合同》。2.依法责令要求被告和第三人停止侵害、恢复土地原状，清理永久性钢筋混凝土钓鱼池，并由被告和第三人承担赔偿原告3.9万元的损失。3.本案全部诉讼费用由被告和第三人承担。事实和理由：2017年5月20日原告河曲县巡镇镇五花城堡村村民委员会与被告赵某签订了《农村土地承包合同》。双方明确约定经营者原告赵某以种植和养殖为主，不得从事其他行业。被告赵某申报了项目，名称为：河曲县御舟湾养殖场。占地4.5亩，其中圈舍占地200㎡，配套设施200㎡。2018年3月l8日河曲县巡镇镇人民政府、原告巡镇镇五花城堡村委会与被告赵某（经营者）签订了《设施农用地用地协议》《设施农用地土地复垦协议书》。三方明确约定：经营者被告赵某不得在临时用地范围内修建永久性建筑，不得擅自改变用途，并将耕地耕作层的土壤剥离并对方在指定地点，统一集中用于土地复垦和其他耕地耕作层的改良。被告赵某给原告和河曲县国土局出具了承诺书，承诺：1、按照建设方案和协议约定使用土地，确保农地农用；2、不建永久性建筑物；附属设施和配套设施用地按规定严格执行；3、不改变土地用途，不将该农用地用于其它非农建设；4、不超过批准用地范围；不擅自扩大用地规模；5、不改变农用地设施性质，不擅自用于其它经营。对申请使用的农业生产设施及农业生产配套设施用地与镇村两级协商同意，签订协议并向相关部门交纳承包土地费用，在土地承包期满或者设施农业项目停办后予以恢复原状，退还所承包的土地；如未予恢复原状，地面建筑物及附着物按相关规定处置。被告承包的土地为养殖用地，但被告违反承包合同约定，未得到原告的同意擅自将养殖用地转租给第三人苏某。第三人苏某未办理任何手续，违法建设修建了永久性建筑物“御舟湾钓鱼馆”（其修建的永久性建筑物已被“黄河河道清四乱专项行动领导组”认定为违建项目）。更严重的是第三人苏某搭建为商业垂钓场所，存在无证违法经营性活动。其行为改变了土地用途，改变了土地性质，改变了土地现状，即改变为商业化的钓鱼馆（馆内有暖气、锅炉、位置编号、钓鱼比赛等生活设施，钓鱼馆使用混凝土810方，螺纹钢等圈梁钢材6吨）。根据《合同法》第52条和《农村土地承包法》第55条规定和其他有关土地承包的法律政策的规定，第三人与被告签订的土地承包合同无效。依据《合同法》第58条规定，合同无效或被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失。根据《农村土地承包法》第24条，国家对耕地、林地和草地等实行统一登记，登记机构应当向承包方颁发土地承包经营权证或者林权证等证书，并登记造册，确认土地承包经营权。第36条承包方可以自主决定依法采取出租（转包）、入股或者其他方式向他人流转土地经营权，并向发包方备案。农村承包土地后再转包需要办理相关备案变更登记手续。但是被告赵某将其转租给第三人苏某并未履行上述手续，存在严重违约行为。综上，被告赵某在承包该土地时明知土地的性质、用途以及违约后果，但其在承包该土地后仍故意将其转租于第三人苏某并进行违法经营性活动、修建永久性违法建筑物等违法违约行为符合《合同法》和《农村土地承包法》关于土地承包合同方面禁止性规定。为了保护原告集体财产免受侵害，故起诉至贵院，请求法院依法查明事实，维护原告的合法权益。被告赵某辩称，一、被告依约履行双方签订的《农村土地承包合同》,被告不存在违约，不承担违约责任。1、2017年5月20日村委会与被告赵某签订了《农村土地承包合同》,该合同约定了承包期限为20年,价款为39000元(13亩土地）,土地用途为种植、养殖行业。合同签订后被告向原告及土地部门支付了款项,并向所属土地管理部门及工商局申请了备案。被告履行了合同中约定的义务,承包人自承包合同生效时取得土地承包经营权，因此该合同合法有效。2、被告不存在违约行为。(1）、原告的起诉书中陈述在2018年3月18日河曲县巡镇镇人民政府、原告河曲县巡镇镇五花城堡村民委员会与被告赵某签订了《设施农用地用地协议》、《设施农用地土地复垦协议书》及赵某向河曲县土地局出具《承诺书》的事实子虚乌有,在开庭前原告已向贵院申请《笔迹鉴定》并提交带有“赵某”签名的检材,通过检材及律师对赵某的询问上述两份协议及承诺书中关于“赵某”的字体笔迹规律，可以直观判断出两份协议及承诺书并非本人所写。(2)、关于起诉书中陈述被告违反承包合同约定，未得到原告的同意擅自将土地转租给第三人苏某,苏某在土地上违法修建了永久性建筑物，所谓永久性建筑是指:在法定存续期限二年以上并使用耐久性材料（钢、砼、砖、木等）的建（构）筑物。苏某的行为是否违法不是本案的审理范畴(苏某诉河曲县巡镇镇人民政府行政诉讼已在五寨县人民法院审理，待判）。被告与第三人苏某签订《租赁合同》时,原告已告知该土地用途，并向其复印原被告签订的《农村土地承包合同》、土地缴费的票据及备案手续。其次根据2017年6月2日原告村民委员会的会议纪要，可以充分体现出村委会明知土地用途为:鱼塘，并且要求做防水。原被告双方签订的承包合同为2017年5月20日,截止“黄河河道清四乱专项行动领导组”下发《整改告知书》期限不满两年,因此不构成永久性建筑。且“黄河河道清四乱专项行动领导组”给第三人苏某下发《整改告知书》的行为,在原被告之间的承包关系中属于不可抗力因素。原告不存在违约行为。二、根据《农村土地承包法》第九条:承包方承包土地后,享有土地承包经营权，可以自己经营,也可以保留土地承包权，流转其承包地的土地经营权，由他人经营。第十七条第二款规定:承包方享有依法互换、转让土地承包经营权。原告与被告在《农村土地承包合同中》首先未约定转租给他人的情形，其次，原告享有转让土地承包经营权，不存在违约及过错行为。故，本案中被告要求原告及第三人承担赔偿39000元的诉求应予驳回。综上，原告在本案中履行了其义务,由于不可抗力的因素原被告之间的合同约定内容无法继续履行，故解除双方签订的《农村土地承包合同》，并返还原告剩余土地承包费35100元。请求法院驳回原告的诉讼请求。第三人苏某辩称，请求驳回原告诉讼请求。第一点，原告与被告签订的承包合同合法有效，被告与第三人签订的租地合同也是合法有效，本案被告和第三人不存在违约行为，原告提出被告与第三人签订的转租合同没有备案，认为构成违约，这个理由不能成立。首先原告与被告签订的承包合同里面并没有对转租行为进行备案的约定，合同法第四十四条对合同的效力是按照法律、行政法规规定批准登记作为生效条件，这里面并没有说没有备案合同就不生效。原告在起诉状中提到农村土地承包法的备案，不是合同生效的条件，而且其引用的条款是家庭承包，不适用本案原告与被告签订的合同，所以原告以此认为存在违约行为在事实上和法律上是完全不能成立。第二，关于原告提出本案第三人所谓的修建永久性建筑行为构成违约，这点不能成立。国家土地部门批准设施农业占地是4.5亩，第三人建设鱼池设施农业超过国家土地部门批准的面积，而且也是按照批准的钢架结构进行的建设，并不存在本案原告所说的构成永久性建筑，设施是完全可以进行拆除的。第三，本案第三人养鱼池设施被河曲县巡镇镇人民政府违法强拆，第三人已经向五寨县人民法院提起了确认违法和赔偿的诉讼，目前该案在审理中，对于本案原告提出的所谓的修建永久性建筑问题，也作为行政诉讼争议的一个事实，涉及到巡镇镇人民政府的行为是否构成违法，也会向法庭提出中止审理申请。因为根据民诉法第一百五十条规定，本案需要认定的事实以另一案的审理结果为依据，另一案尚未审结，因此第三人认为本案应中止诉讼，待行政诉讼结束以后再恢复本案。因为有关事实确认与行政诉讼案件关系更为密切，需要行政诉讼案件直接作出认定，所以本案应当中止诉讼。原告所提诉状中附带行政案件开庭传票。对于被告转租给第三人，村委会是知情和同意的。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：（1）《农村土地承包合同》的真实性；（2）《租地合同》的真实性；（3）承包费交费凭证39000元；（4）备案函的真实性。本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2017年5月20日原告堡村村委会与被告赵某签订了《农村土地承包合同》，双方明确约定了土地的用途为种植和养殖。2018年4月11日被告赵某将承包经营的原告堡村村委会土地使用权出租给第三人苏某使用，该租地合同没有约定土地用途。该转租行为没有征得原告堡村村委会同意，也未进行备案。第三人苏某不是原告堡村村委会集体经济组织成员。本院认为，本案争议焦点（一）被告赵某是否将土地经营权转让给第三人苏某，该转让行为是否事先征得原告同意。（二）第三人苏某是否改变了土地农业用途。（三）第三人苏某是否是原告堡村村委会集体经济组织成员。（四）赵某的转让土地经营权行为是否给原告造成损失。围绕争议焦点，根据本院采信证据和认定的事实，对争议焦点认定如下。关于第一个争议焦点，被告赵某是否将土地经营权转让给第三人苏某，该转让行为是否事先征得原告同意。被告赵某于2017年5月20日与原告堡村村委会订立了《农村土地承包合同》，该合同是双方当事人真实意思表示。合同内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，没有违反公序良俗，应当认定为有效合同。赵某依合同获得了该合同约定的土地经营权。2018年4月11日被告赵某未经堡村村委会同意将自己承包经营的土地擅自转租给非该集体经济组织成员第三人苏某，该行为违反了《中华人民共和国农村土地承包法》第四十条的规定“土地承包经营权采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转，当事人双方应当签订书面合同。采取转让方式流转的，应当经发包方同意；采取转包、出租、互换或者其他方式流转的，应当报发包方备案。土地承包经营权流转合同一般包括以下条款：（一）双方当事人的姓名、住所；（二）流转土地的名称、坐落、面积、质量等级；（三）流转的期限和起止日期；（四）流转土地的用途；（五）双方当事人的权利和义务；（六）流转价款及支付方式；（七）土地被依法征收、征用、占用时有关补偿费的归属；（八）违约责任。”和第五十一条“以其他方式承包农村土地，在同等条件下，本集体经济组织成员有权优先承包。”以及第五十二条“发包方将农村土地发包给本集体经济组织以外的单位或者个人承包，应当事先经本集体经济组织成员的村民会议2/3以上成员或者2/3以上村民代表的同意，并报乡（镇）人民政府批准。由本集体经济组织以外的单位或者个人承包的，应当对承包方的资信情况和经营能力进行审查后，再签订承包合同。”的规定。在以转租的方式流转土地经营权给本集体经济组织以外的第三人苏某时，没有向发包方堡村村委会报备，该行为剥夺了在同等条件下本村集体经济组织成员的优先承包权，也违反了农村土地发包给本集体经济组织成员以外的单位或者个人，应当事先征得集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或三分之二以上村民代表的同意，并报乡（镇）人民政府批准的规定。同时应当对承包方资信状况和经营能力进行审查，被告赵某的行为违反了农村土地承包法规定的土地承包经营权人应当承担的法定义务，构成违约。本院可以按照《中华人民共和国农村土地承包法》第五十九条的规定“当事人一方不履行合同义务或者履行义务不符合约定的，应当依法承担违约责任”。根据《中华人民共和国合同法》第二百二十四条规定“承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人。承租人转租的，承租人与出租人之间的租赁合同继续有效，第三人对租赁物造成损失的，承租人应当赔偿损失。承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同”。原告堡村村委会要求解除与赵某的《农村土地承包合同》符合上述法律规定，本院予以支持。原告要求被告恢复土地原状，返还租赁物的诉讼请求符合《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”的规定，原告该项诉讼请求本院应予以支持。关于第二个争议焦点，第三人苏某是否改变了土地农业用途。被告赵某与第三人苏某的《租地合同》，按照《中华人民共和国农村土地承包法》第四十条的规定，应约定该土地用途。但该合同中没有相关土地用途的条款。按照《中华人民共和国农村土地承包法》第五十二条的规定，赵某与苏某的转租合同应当向原告堡村村委会报备，同时应经村民会议或村民代表大会讨论同意，报请河曲县巡镇镇人民政府批准，方可流转。由于被告赵某未履行报备义务和审批手续，致使该流转土地丧失有效监管，由此引致的法律后果应由被告赵某承担。关于第三个争议焦点，第三人苏某是否是本集体经济组织成员。根据本院庭审查明，第三人苏某系陕西省府谷县人，并非山西省河曲县五花城堡村集体经济组织成员，按照《中华人民共和国农村土地承包法》第五十二条的规定，非堡村集体经济组织成员承包本村集体土地需经村民会议或村民代表大会讨论决定，并报乡镇人民政府批准。本案中不因赵某与第三人苏某的转租行为而改变上述法律规定的当事人应履行的程序性报备和审批义务，由此引致的法律后果应由被告赵某承担。关于第四个争议焦点，赵某的转租土地行为是否给原告堡村村委会造成损失。根据本院认定和采信证据，原告堡村村委会没有向本院提交证据证明被告赵某转租土地经营权行为给原告造成实际损失。原告堡村村委会要求被告赵某赔偿其损失39000元的诉讼请求没有事实和法律依据，对原告该项诉讼请求本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国农村土地承包法》第四十条、第五十一条、第五十二条、第五十九条的规定，参照《中华人民共和国合同法》第二百二十四条的规定，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下:解除原告河曲县巡镇镇五花城堡村村民委员会与被告赵某的《农村土地承包合同》；由被告赵某在本判决书生效后三十日内恢复《农村土地承包合同》承包土地的地貌，并返还原告租赁土地；驳回原告其它诉讼请求。案件受理费775元由原告河曲县巡镇镇五花城堡村村民委员会负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于忻州市中级人民法院。审 判 长 燕哲峰人民陪审员 韩慧芳人民陪审员 郭春丽 二〇二〇年六月十八日书 记 员 邬爱华