湖南省古丈县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘3126民初68号原告：罗应兴，男，1967年7月8日出生，汉族，农民，住古丈县。委托诉讼代理人：向加清，湖南共盛律师事务所律师。被告：胡龙武，男1993年3月1日出生，土家族，农民，住永顺县。委托诉讼代理人：万学斌，湖南新世纪律师事务所律师。被告：福建省南达建设工程有限公司，住所地福建省泉州市晋江市西园街道官前社区晋光路**（以下简称福建南达公司）。法定代表人：柯永和，该公司总经理。委托诉讼代理人：张建华，湖南民生律师事务所律师。被告：湖南煜诚陶瓷有限公司，，住所地湖南省湘西土家苗族自治州古丈县红石林镇茄通村工业园集中区以下简称湖南煜诚公司）。法定代表人：周代林，该公司经理。委托诉讼代理人：粱金明，男，1974年9月13日出生，土家族，职工，住保靖县。原告罗应兴与被告胡龙武、福建南达公司、湖南煜诚公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人向加清、被告胡龙武及其委托诉讼代理人万学斌、被告福建南达公司的委托诉讼代理人张建华、被告湖南煜诚公司的委托诉讼代理人粱金明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗应兴向本院提出诉讼请求：1、请求三被告连带赔偿原告医疗费49192.54元、护理费10064.70元（60天×167.70元/天）、住院伙食补助费1400元（14天×100元/天）、营养费4500（90天×50元/天）、误工费24000元（120天×100元/天）残疾赔偿金239052元（13969元×10年×30％）、精神损害抚慰金15000元、抚养费8381.40元（13969元×10年×30％）÷5、交通费2300元、后续治疗费10000元、鉴定费2200元，共计366090.64元；2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2019年9月5日，原告应胡龙武的指派到湖南煜诚公司拼装厂房吊装钢柱（该项目系福建南达公司承建），在吊装过程中，因福建南达公司的现场施工人员未按程序操作，被吊钢柱在吊装过程中滑脱，钢柱压住了吊车操作室致原告受伤。伤后原告住院治疗14天出院，经鉴定原告因外伤致脾破裂并肺挫裂伤，评定为捌级伤残；因三被告就相关赔偿相互推诿，为维护自身的合法权益，特诉至法院，望判如所请。被告胡龙武辩称：罗应兴受我的指派为被告福建南达公司在湖南煜诚公司拼装厂房吊装钢柱，无论是我或原告吊装钢柱，都是为福建南达公司提供劳动，在吊装过程中受福建南达公司的管理与支配，并服从其指挥配合完成拼装厂房的施工。因福建南达公司施工人员疏忽、未认真严格操作，被吊钢柱在起吊过程中滑脱致吊车操作室的原告受伤，依照最高院关于人身损害赔偿的司法解释第十一条的规定，本案的损害赔偿的责任主体应是福建南达公司，因我与原告在本案中无任何过错，依法应承担赔偿责任。被告福建南达公司辩称：1、按理论通说，我公司与胡龙武之间构成承揽合同关系，胡龙武给我公司交付的是劳动成果而非劳动本身，现承揽人雇请的吊车司机在从事雇佣活动中受伤，依法应由雇主胡龙武承担赔偿责任；2、本案应适用过错责任原则，原告作为专业汽车式起重操作人员，在吊装钢柱时未佩戴安全帽、违规操作起吊重物，未尽合理限度范围内的安全保障义务致自己受伤存在过失，按最高院人身损害赔偿司法解释第二条之规定，可减轻或免除我公司的赔偿责任；3、原告向法庭提交证据不能证明发生事故时其已连续居住、生活在城市满一年以上，其伤残赔偿金应按农村居民的标准计算。被告湖南煜诚公司辩称：我公司将案涉工程承包给福建南达公司，双方在工程承包合同中约定，施工过程中的一切安全事故由福建南达公司负责，且我公司在本案中不存在任何过错，不应对原告的损害承担任何责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证；对有争议的证据，本院作如下认定：被告福建南达公司向本院提交的该公司员工张力、居荣举的证人证言，经本院通知没有出庭作证，且二人与福建南达公司有利害关系，其他当事人也不予认可，故对该二人的书面证言不予采信；福建南达公司提供的起重机械安全规程并不能证明原告违规操作，且原告及胡龙武对该部分证据的证明目的不予认可，故本院不予采信；湖南煜诚公司提供的钢结构工程承包合同，虽其他当事人不予认可，但对福建南达公司承建湖南煜诚公司的涉案工程无异议，故本院对该份证据予以采信；被告福建南达公司对原告罗应兴提供的现居住地证明提出异议，但从罗应兴从事的工作及提供的证明相结合来看，该部分证据应予以采信；被告福建南达公司对张家界市天正司法鉴定所出具的司法鉴定书中的原告所需后续治疗费的意见提出异议，但并未提供证据予以证明，故对该鉴定意见本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案事实如下：2019年8月被告湖南煜诚公司将位于湖南省古丈县的制泥车间、原料车间、钢架等工程以包工、包料、包制作安装的统包形式包给被告福建南达公司；被告胡龙武作为吊车车主，平时与被告福建南达公司有业务往来。2019年9月4日晚，原告罗应兴接到胡龙武电话叫其第二天到湖南煜诚公司在建厂房为被告福建南达公司（施工方）吊装钢柱；次日现场吊装时，福建南达公司工作人员负责现场指挥及捆绑钢丝绳，为了节省时间及减少工作量，福建南达公司工作人员将捆绑钢柱的Ｕ型锁配套的活动销擅自用钢条代替（钢柱吊装好后，将与钢条相连的绳用力一拉，钢条插销脱落，吊车钢绳Ｕ型锁与钢柱分离，一次吊装完成可进行下一次吊装）。原告罗应兴明知如此作业存在安全隐患的情形下仍配合吊装，约吊装至第十根钢柱过程中，因钢条插销没有固定住钢柱（被吊物），钢柱滑脱，钢柱滑脱后压住了吊车的操作室，致原告受伤。罗应兴受伤后住院治疗十四天共支出医疗费49192.54元（其中2676元为起诉后复查及治疗费用）。2019年10月16日罗应兴就其伤残、三期时限及后续治疗费委托湘西州擎天司法鉴定中心做了司法鉴定。在诉讼过程中被告福建南达公司认为上述鉴定意见是原告单方进行的要求重新鉴定，本院便委托张家界市天正司法鉴定所对罗应兴的伤残程度、误工期、护理期、营养期及后续治疗费予以鉴定，该次鉴定意见为：“被鉴定人罗应兴外伤致脾破裂并肺挫裂伤，评定为捌级伤残。误工期评定为120日，护理期评定为60日，营养期评定为90日。牙冠修复医药费壹万元。”，与原罗应兴委托的鉴定意见相比较，仅在牙冠修复项上多5000元，其余鉴定意见均相同。罗应兴住院期间，被告胡龙武给付原告18000元，被告福建南达公司给付原告22000元。另查明，原告罗应兴父亲罗心权（1933年6月10日出生，农民，现年87岁，健在）、母亲向满翠（1937年6月10日出生，农民，现年83岁，健在）共生育有五个子女（长女罗应菊、次女罗应香、三女罗应珍、长子罗应兴、次子罗应齐）；原告罗应兴从2005年开始在古丈县居住生活，2015年1月取得机动车驾驶证（准驾车型为Ａ1、Ａ2，有效期至2025年1月），2017年7月取得汽车式起重机操作证（有效期至2023年7月1日止）；从2017年起，被告胡龙武长期雇佣罗应兴为其开吊车吊装货物，无论是否有事做按月给其支付工资6000元。原告罗应兴出院后，因损害赔偿与被告无法达成一致意见便诉至我院，请求判令三被告连带赔偿其各项损失366090.64元。本院认为，本案争议的焦点一：被告福建南达公司与被告胡龙武在案涉的吊装钢柱业务中双方形成的是承揽合同关系还是雇佣关系。从现场施工的情况看，原告罗应兴受胡龙武指派到福建南达公司施工现场吊装钢柱，吊装的时间、、地点由福建南达公司确定被吊物由其公司职员捆绑并指挥罗应兴现场吊装；福建南达公司给胡龙武是按天结算报酬，而不是按其吊装钢柱的多少来决定其报酬；综上，被告胡龙武在案涉吊装业务中给福建南达公司交付的并非劳动成果，且受其指挥，不具有独立性，故二者之间形成的应是雇佣关系而非承揽关系。本案争议焦点二：本案中原告罗应兴及被告胡龙武是否应承担责任的问题。被告胡龙武与被告福建南达公司在案涉的吊装业务应定性为雇佣关系，而原告罗应兴与胡龙武之间也属雇佣关系（当事人均无异议），作为受雇方（罗应兴及胡龙武）在吊装过程中罗应兴作为专业吊装人员明知对方捆绑方式违规仍侥幸吊装而发生安全事故致自己受伤，在本次事故中有一定过错；被告胡龙武作为罗应兴的雇主，指派罗应兴一人吊装钢柱，未尽到监管及提醒义务，在本次事故中也存在一定过错；故其二人对本次事故亦应承担相应的责任。本案争议焦点三：原告的伤残赔偿是否应当按当地城镇居民的标准计算的问题。从原告提供的其现居住的证明及其收入水平按当地城镇居民的标准计算其伤残赔偿金较为公平。赔偿项目的认定及计算如下：1、医疗费49192.54元是原告受伤后治疗、检查、购药所花的实际支出，应予赔偿；2、护理费60×167.7元=10064.70元、住院伙食补助费14×100元=1400元、误工费120×200元=24000元、残疾赔偿金39842元×20年×30％=239052元、抚养费（13969×10年×30%）÷5=8381.40元的计算均符合法定情形及标准应予赔偿，3、原告主张的营养费90×50元=4500元、精神损害赔偿15000元、交通费2300元、后续治疗费10000元与原告所受伤情相当，酌情应予赔偿；4、原告主张的鉴定费2200元，因该鉴定是原告单方委托鉴定机构所发生的费用，被告福建南达公司不予认可，故不应纳入赔偿范围；故原告主张的十一项应计入赔偿范围的总额为363890.64元。综上所述，被告胡龙武指派受其雇用的罗应兴按照被告福建南达公司指定的时间、、地点吊装钢柱吊装作业时受福建南达公司工作人员的指挥，双方之间存在控制、支配和从属关系；福建南达公司给胡龙武是按天给付劳动报酬，而不是按劳动成果给胡龙武给付劳动报酬，故福建南达公司与胡龙武在案涉的吊装业务中形成的是雇佣关系；原告罗应兴作为专业吊装人员，在明知捆绑被吊物方式违规的情形下仍侥幸作业导致案涉事故发生，造成自己受伤，对本次事故应承担一定的过错责任；被告胡龙武作为罗应兴的雇主，在指派其吊装作业时，没有到现场指挥、监督，未尽到合理的注意义务，对本次事故也应承担一定的过错责任；被告福建南达公司作为雇请方，应对本次事故承担主要责任；被告湖南煜诚公司作为发包人对承包方的资质尽了审慎的审查义务，也无其他过错，故其在本案中不应承担责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款，第十七条第一款、第二款，第十八条第一款，第十九条，第二十条，第二十一条第一款，第二十二条、第二十三条第一款，第二十四条、第二十五条第一款，第二十八条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告福建省南达建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告罗应兴赔偿费232723.45元（363890.64×70％-22000=232723.45）；二、由被告胡龙武于本判决生效之日起十日内支付给原告罗应兴赔偿费58417.03元（363890.64×30％×70％-18000=58417.03）；三、驳回原告罗应兴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1546元，减半收取计773元，由被告福建省南达建设工程有限公司负担500元，由被告胡龙武负担273元，限于本判决生效后十日内交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审判员  张启图二〇二〇年六月二十四日书记员  刘久林附法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十条二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。……第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论总结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。……第二十八条被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。……《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。