内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院民事判决书（2019）内08民终360号上诉人（原审被告）：高某，住内蒙古自治区磴口县。公民身份号码×××。上诉人（原审被告）：黑某，住内蒙古自治区。公民身份号码×××。被上诉人（原审原告）：李某1，住内蒙古自治区磴口县。公民身份号码×××。委托诉讼代理人：李某2，住内蒙古自治区磴口县。系李某1的丈夫，公民身份号码×××。上诉人高某、黑某因与被上诉人李某1排除妨害纠纷一案，不服内蒙古自治区磴口县人民法院（2018）内0822民初1693号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年2月21日立案后，依法组成合议庭，于2019年4月17日公开开庭进行了审理。上诉人高某、黑某,被上诉人李某1及委托诉讼代理人李某2到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。高某、黑某上诉请求：一审判决认定事实错误、适用法律不正确，请求依法撤销并驳回被上诉人的一审诉讼请求。事实及理由:1、诉争房屋上诉人搬入后进行装修、形成添附、房屋价格发生变化，约占该房屋实际售价50%左右，因此对该房屋享有部分产权。如果被上诉人没有与上诉人就添附价值或财产分割达成一致情况下，被上诉人并不享全部产权，无权主张上诉人搬离房屋。2、合同解除后，依据法律规定，双方应当各自返还财产、赔偿损失。被上诉人应当退还上诉人已经缴纳房屋建设费用7万元、装修费用26万多元、支付借款本金59.20万元或抵顶的40万元本息。双方应当同时履行各自义务，否则判决上诉人返还房屋，明显权利义务不对等、显失公平，同时上诉人也不具备主张条件。3、该房屋权利人为内蒙古国厦房地产开发有限公司所有，李某1抵顶是依据国厦公司的授权，被上诉人属委托代理行为，即使双方签订抵顶协议，李某1也是代表国厦公司，因此只能以国厦公司行使的权利，不能以自己名义主张，否则自行主张不属于自己的财产，属主体错误。补充：现国厦公司和黑某双方协商同意把本案所涉房屋抵顶黑某的欠款，国厦公司和黑某重新写了抵顶协议，该房和李某1毫无关系。李某1辩称，2013年9月1日，李某1与国夏公司签订《协议书》，取得了和谐花园的处置权。李某1对和谐家园A区1号楼尾留工程进行续建，完工后已经抵顶债权人的5000万元债权本金，并由债权人按债权的15%付给李某1垫付的续建工程款。2017年4月30日，李某1与高某签订了诉争房屋的《抵顶协议》，并将诉争房屋交付给高某。后因高某提供虚假证据，拒付尾留工程款发生纠纷，经法院一、二审判决解除了诉争房屋的《抵顶协议》。本案上诉人在一审中提出对房屋装修部分进行鉴定，在委托过程中，上诉人又放弃了鉴定，这是对主张装修部分的权利放弃，上诉人不能提出装修花费达到房屋总价值50%以上的证据证明自己的主张，应视为其主张不成立。李某1诉求排除妨害和退还房屋是基于上诉人提供虚假证据，拒付工程款所致，李某1对诉争的房屋具有物权法规定的物权，有权提出诉讼主张。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。补充：2013年9月1日经政府和国厦公司法人张国庆协商将和谐花园1号楼以5000万的债权本金抵顶债权人的债务，当时签订协议后的原则，债权人谁拿钱谁受益，因为是烂尾楼，高某不参与，怕二次遭到损失。2013年签订协议后，和谐1号楼76套房全部分化给债权人，没有黑某。2015年开发商张国庆给黑某写便条一张，内容：给黑某1号楼高层处置一套房，抵顶本金40万余款交清，2015年刚完工，1号楼没有余房给黑某抵顶，直到2017年4月空出一套房，首先想到××园，当时，因黑某在前旗居住，她不要磴口的房子，经黑某与高某协商，房子抵顶给高某，高某给黑某付现金16万，在他们协商后与高某签订协议书。当时，高某应付给李某1工程款80300元。当时高某说，给黑某付款，并给装修，先给我两万，装修完后余款再给我。高某装修接近尾声，我提出要工程款时，高某以黑某不让给我付工程款，黑某要挟他，如果给我付工程款就要杀高某全家，并说，这个工程款应该是张国庆给，让我向张国庆要，高某、黑某的行为让我觉得他们债权条子也存在虚假，经磴口县公安局经侦大队查实，所有债权人的债权本金与利息都是经过公安局经侦大队立案侦查并与本人核对询问的真实数据。后经查实张国庆判决书所有债权人的本金和利息全部判决书都记录在案，判决书查明黑某给国厦公司借款本金40万元，吃了利息25.6万元，鉴于高某以上行为向磴口法院提起诉讼，解除与高某签订的抵顶协议书，经以一、二审判决解除我与高某的抵顶协议。李某1向一审法院起诉请求：1、判令二被告停止侵权、排除妨害，立即搬离原告所有的的位××县西户；2、判令二被告赔偿造成的财产损失720元。一审法院认定的事实：2013年9月1日，原告代表部分债权人（附债权人名单）与国厦房地产开发有限公司法定代表人张国庆签订了以磴口县和谐花园A区1号楼清偿债权债务的《抵顶协议书》，取得对磴口县和谐花园A区1号楼的处置权。《抵顶协议书》签订后，原告出资对该“烂尾楼”进行了施工，原告再次取得了对该楼的处置权和部分所有权。工程结束后，原告对附债权人名单中所列的债权人的债权进行了顶抵、清偿。因被告黑某不在该债权人名单之列，不予抵顶。2015年6月1日，二被告找国厦房地产开发有限公司法定代表人张国庆，张国庆给原告李某1书写便条称：请把黑某借款本金400000元处置一套高层住宅，余款交清。因此，2017年4月30日，原告作为甲方（李某1）、被告黑某委托人被告高某作为乙方。双方签订了《抵顶协议书》，该协议约定：一、张国庆借乙方现金530000元，因张国庆无力偿还乙方债务，甲方根据《协议书》将和谐1号楼2单元11楼01室126.06平米，每平米4250元，共计53.5755万元抵顶给乙方，抵清乙方债务。二、乙方要根据《协议书》第五条，按照债权的15%交付甲方1号楼的尾留工程款。三、乙方债权人提供的债权必须真实、有效、合法，如提供虚假证据，甲方有权将房屋收回，所造成的损失由乙方自行负责。四、顶抵的房屋需和张国庆签订《商品房认购协议书》。甲方只负责用和谐1号楼替张国庆处理债务，办理产权等其它事情均由国厦公司负责处理。签订协议时，被告给原告交付了由国厦公司、张国庆给黑某出具的借款协议、借款借据各一张（原件），借款本金共计400000元。同时，原告又在国厦公司、张国庆出具给黑某的192000元的借条上签注意见：此借条抵顶1号楼2单元11楼01室房款130000元，剩余62000元。原告应收取了被告高某（黑某）尾留工程款80000多元。原告实收被告高某30000元后，给被告高某出具了70000元的收条。同时，被告高某给原告出具了50000元的借条一张。原告将抵顶的××园的钥匙交给被告，被告高某对该房进行了装修。后双方因履行该抵顶协议书发生纠纷，原告诉讼法院。经一、二审法院审理判决撤销了该抵顶协议书。判决生效后，二被告拒绝返还抵顶的××园，原告将该房屋门锁撬开，自行购买门锁进行更换。后被告又将该门锁撬开进行更换，现在该房屋被二被告控制。在庭审后，原告申请对该房屋的装修费用进行司法鉴定。二被告拒绝对该房屋的装修费进行鉴定，并申请撤回要求原告支付装修费用的请求。一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定：合同无效或者被撤消后，因合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应折价补偿。有过错的乙方应赔偿对方因此受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中原告李某1与被告黑某的代理人高某签订的《抵顶协议书》，已被一、二审法院审理判决撤销。合同被撤消后，二被告理应及时将因《抵顶协议书》取得的的位××县房屋返还给原告，拒不返还是错误的，原告要求判令二被告停止侵权、排除妨害，立即搬离原告所有的的位××县西户的请求，合理合法，予以支持。原告要求判令二被告赔偿原告造成的财产损失720元的请求。因原、被告在发生纠纷后，相互将该房门锁撬坏更换，双方均有过错。造成的损失各自承担。二被告要求原告支付该房屋装修费的请求。因在庭审后，二被告拒绝对该房屋装修费的鉴定，并撤回请求原告支付房屋装修费的要求，对二被告的该项请求不予调整。依据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，判决：一、由被告黑某、高某于本判决生效后十日内停止侵权、排除妨害，返还位于××县给原告李某1。二、驳回原告李某1其他诉讼请求。三、由原告李某1在本判决生效后十日内返还被告黑某提供的国厦房地产开发有限公司法定代表人张国庆的借款条三张。案件受理费150元，减半收取75元，由被告高某、黑某负担。二审中上诉人高某、黑某提交的新证据有：（2019）内08民再56号民事判决书；证明李某1起诉高某、黑某排除妨害的依据（2018）内08民终883号民事判决书、（2018）内0822民初52号民事判决书被撤销。李某1质证收到（2019）内08民再56号民事判决书，我起诉要解除协议，我认为这个判决书不影响排除妨害的审理，排除妨害还生效，因为他3年不履行协议。本院对（2019）内08民再56号民事判决书予以采信。二审中被上诉人李某1没有新证据提交。二审审理查明：本案李某1起诉高某、黑某排除妨害的依据（2018）内08民终883号民事判决书、（2018）内0822民初52号民事判决书被（2019）内08民再56号民事判决书撤销。二审审理查明的其他事实与原审认定一致，本院予以确认。本院认为，李某1与高某、黑某签订了房屋《抵顶协议书》，李某1通过诉讼，判决解除了双方签订的房屋《抵顶协议书》，本案李某1起诉高某、黑某排除妨害，返还位于××县给李某1。本案二审审理中，判决解除了双方签订房屋《抵顶协议书》的（2018）内08民终883号民事判决书、（2018）内0822民初52号民事判决书被（2019）内08民再56号民事判决书撤销，故本案李某1起诉高某、黑某排除妨害没有事实依据及法律依据，一审法院判决高某、黑某排除妨害，返还位于××县给李某1没有了事实依据。因本案新证据（2019）内08民再56号民事判决，一审判决应依法予以撤销，李某1请求排除妨害，返还位于××县的诉讼请求应依法驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销磴口县人民法院（2016）内0822民初1693号民事判决；二、驳回李某1的诉讼请求。一、二审案件受理费225元，由被上诉人李某1负担。本判决为终审判决。审判长 姜志刚审判员 李元军审判员 徐文军 二○二○年六月三十日书记员 孟祥宇附：所适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；