贵州省贵阳市云岩区人民法院行 政 判 决 书（2020）黔0103行初9号原告贵州多奇彩旅游服务有限公司（以下简称多奇彩旅游公司），住址：贵州省贵阳市开阳县城关镇心学大道**金湖中心。法定代表人韦森吉，执行董事兼总经理。被告开阳县综合行政执法局（以下简称开阳执法局），住所地：贵州省贵阳市开阳县城关镇城北路**。法定代表人强勇，局长。委托代理人周义。委托代理人吴万军，贵州创丰律师事务所律师。原告多奇彩旅游公司不服被告开阳执法局作出的开城执责改通字（2019）第841号《责令改正通知书》，向本院提起诉讼。本院受理后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告法定代表人韦森吉，被告委托代理人周义、吴万军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2019年10月28日，被告开阳执法局作出开城执责改通字（2019）第841号《责令改正通知书》（以下简称《责令改正通知书》），该《责令改正通知书》载明：“经查明，贵州多奇彩旅游服务有限公司于2019年10月28日在心学大道进行擅自设置不符合规格的户外广告的行为，已违反了《贵阳市户外广告设置管理办法》第十四条第一款第一项之规定，现责令你（单位）自收到本通知书之日起按下列要求立即改正：1、立即停止上述行为。2、立即拆除设置的户外广告（杆）……”原告多奇彩旅游公司诉称，原告在公司门前悬挂国旗和公司徽旗，被告不顾原告悬挂国旗和公司徽旗的事实于不顾指鹿为马为“广告”，非法剥夺原告依据《国旗法》第七条悬挂国旗的权利。故现请求：1、请求依法撤销开城执责改通字（2019）第841号；2、判令被告恢复非法所拆除的原告所悬挂的国旗和公司徽旗；3、被告承担本案的诉讼费用。庭审过程中，原告申请撤回第二项诉讼请求。原告多奇彩旅游公司向本院提交了以下证据：1、公司门口摆放国旗和徽旗的现场照片，证明国旗和公司徽旗是摆放在公司正门口，而且是在公司转用停车位上，它们都是完整的没有破损；2、商标注册证，证明公司徽旗是合法的商标标志，不是广告。被告开阳执法局辩称：一、我单位系对开阳县城区区域内的违法占道、广告设施设备等具有行政执法权的主体单位，因此，我单位对原告未经法定程序，未经批准的前提下，擅自在公共人行道上设置的不合法标志予以撤除，具有正当性、合法性。二、2019年10月28日，我单位行政执法人员在例行城区市容市貌及摆摊设点经营巡查过程中，执法人员巡查到开阳县城关镇心学大道2号金湖中心原告单位门口，发现在距原告门口直线距离6.7米远的人行道上，原告用一简易的塑胶装置将其公司广告横幅及国旗一起悬挂，且原告提不出任何广告及国旗悬挂的合法手续，我单位执法人员为保障人行道通畅，维护国旗的庄严，在下达责令拆除改正告知书后，在原告拒绝自行拆除的前提下予以拆除，并及时告知了其对拆除行为不服的权利救济方式及期限。依照《中华人民共和国行政强制法》第十四条、十六条、十九条之规定，我单位执法人员为维护国旗的庄严性、权威性，因原告在非国庆及重大国事活动中不按规则悬挂国旗、悬挂公司广告标志，且所悬挂的区域系县城主干道，见于对开阳形象造成的严重负面影响，属情况紧急，我单位在请示单位负责人后，立即给予了当场拆除的行政执法行为，消除不良影响，排除妨碍，恢复人行道的正常通行。综上，被告所实施的行为程序合法、措施得当，符合法律规定，请求依法驳回原告诉讼请求。被告开阳执法局向本院提交了以下证据：1、信用代码、负责人身份证复印件，证明被告单位与2018年4月9日取得合法登记，因行政机关负责人变更，新的机构代码尚在办理中，证明被告单位主体资格合法；2、执法证，证明执法人员代疆、王俊执法资格有效期为2019年1月7日-2021年12月29日，执法区域为开阳县区域内，证明执法人员具备合法的行政执法资格；3、执法现场图片一张及现场检查记录，证明2019年10月28日，原告擅自设置户外广告（国旗与广告同时摆放），设置广告位置占用了人行横道，国旗、广告旗破损、褪色，证明原告行为损害了国旗的威仪，违反相关法律法规的规定，存在严重的社会消极影响，对市容市貌造成毁损；4、责令改正通知书及送达登记表，证明因原告的违法行为情况紧急，我单位执法人员采取当场拆除的强制措施，同时向原告方当场送达了通知书，保障了原告的权利救济权，证明我单位依法采取的当场拆除执法行为，具有正当性、合法性；5、审批表，证明2019年10月29日（24小时内）执法人员及时向单位负责人报告并补办审批手续，证明执法人员的执法行为获得行政机关及其负责人的允许。经庭审质证，原告对被告所举证据1、证据2无异议；对证据3认为不属实，不予认可；对证据4中的责令改正通知书是贴在公司门口，我有看见，拆除属实，不认可合法性和证明目的；对证据5不予质证，该证据是被告内部的文件。被告对原告所举证据1的真实性、合法性、关联性均有异议，该证据来源不合法，没有拍摄时间，并且和我们现场拍摄的不在同一位置，原告的旗杆是可以移动的，我们拍摄时原告的国旗和徽旗都是在人行道上，因此和本案没有关联性；对证据2的真实性、合法性、关联性有异议，此证据只能证明原告具有商标注册证，不能代表原告方悬挂行为符合法律规定，原告悬挂的东西至今未在相关部门办理行政审批手续，不能达到原告的证明目的，与本案没有关联性。本院对上述证据认证如下：对原、被告提交的证据，由于来源形式合法，与本案有关联性，本院予以采信。经审理查明，2019年10月28日，被告执法人员巡查到开阳县城关镇心学大道2号金湖中心原告单位门口时，发现原告公司广告横幅及国旗一起悬挂的行为，遂进行现场检查（勘验）并制作笔录，笔录中载明：原告的违法行为有：擅自设置户外广告、占用人行道摆放户外广告、国旗与其他广告设施褪色，破损。当事人一栏注明当事人未在场。被告于当日作出案涉《责令改正通知书》，该《责令改正通知书》载明：“经查明，贵州多奇彩旅游服务有限公司于2019年10月28日在心学大道进行擅自设置不符合规格的户外广告的行为，已违反了《贵阳市户外广告设置管理办法》第十四条第一款第一项之规定，现责令你（单位）自收到本通知书之日起按下列要求立即改正：1、立即停止上述行为。2、立即拆除设置的户外广告（杆）……”。被告在于当日请示单位负责人后，立即进行了当场拆除。本院认为，根据《贵阳市户外广告设置管理办法》第十四条：“擅自设置户外广告的，由城市管理行政主管部门责令限期拆除，并处以1000元以上5000元以下罚款；逾期不拆除的，由城市管理行政主管部门组织强制拆除。”的规定，在认定当事人的行为属于擅自设置户外广告时，被告可以责令限期拆除，在当事人逾期不拆除时，才由被告组织强制拆除。本案被告在作出案涉《责令改正通知书》后，就于当日立即拆除的行为，剥夺了当事人在合理期限内进行自我改正的权利。对于被告称原告悬挂国旗和公司徽旗的行为属于情况紧急的理由，本院认为，情况紧急应当是指如果不立即采取行政强制措施，将会造成公民利益、社会利益、国家利益的损失或者发生证据灭失等无法挽回的情形下适用，本案中原告悬挂国旗和公司徽旗的行为，明显未达到需要立即采取行政强制措施的标准，故对该辩称不予采信。同时，根据《中华人民共和国行政强制法》第十八条第（八）项：“行政机关实施行政强制措施应当遵守下列规定：（八）现场笔录由当事人和行政执法人员签名或者盖章，当事人拒绝的，在笔录中予以注明；”的规定，现场笔录中应当由有当事人签名或者盖章或者拒绝的注明，而本案被告作出案涉《责令改正通知书》前制作的现场检查（勘验）笔录中当事人一栏注明当事人未在场，明显违反了上述规定。综上，被告作出的案涉《责令改正通知书》违反法定程序，依法应予撤销。据此，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一款第（三）项：“行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（三）违法法定程序；”之规定，判决如下：撤销被告开阳县综合行政执法局于2019年10月28日作出的开城执责改通字（2019）第841号《责令改正通知书》。案件受理费50元由被告贵阳市开阳县综合行政执法局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审 判 长  闫仁益人民陪审员  陈 强人民陪审员  陈 庆二〇二〇年六月二十四日法官助理喻海英书记员贺雪娇