山东省菏泽市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁17民终1381号 上诉人（原审原告）：董素华，男，1968年5月26日出生，汉族，住菏泽市牡丹区。 委托诉讼代理人：张慧荣，山东楷迪律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：巨野海洋置业有限公司。住所地：巨野县城人民路西段**。 法定代表人：李建平，该公司总经理。 委托诉讼代理人：薛爱敏，山东晟韵律师事务所律师。 上诉人董素华因与被上诉人巨野海洋置业有限公司（以下简称海洋公司）商品房买卖合同纠纷一案，不服山东省菏泽市牡丹区人民法院（2019）鲁1702民初4332号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 董素华上诉请求：撤销一审判决，依法改判被上诉人向上诉人支付逾期交房违约金72953.66元或发回重审，诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误，明显缺乏事实根据和法律依据，明显故意偏袒被上诉人。原审法院认定：“原告主张其交纳房款的时间为2015年12月17日，该主张原告所举证据不能认定原告交纳房款的时间为2015年12月17日，而原告提交的被告收取房款的收据日期为2018年6月19日，该日期为原、被告实际交房日期，故原告要求被告支付因逾期交房造成的违约金的请求本院不予支持。”事实上，上诉人在2015年12月份签合同之前，以借款的形式向被上诉人交纳了181252元现金（包括签订合同前的利息），被上诉人为上诉人出具了收据，所以被上诉人在2018年6月19日为上诉人出具收据时，才注明是借款抵房款；且上诉人已经将该收据交给被上诉人，该收据在被上诉人处，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十八条：控制书证的当事人无正当理由拒不提交书证的，人民法院可以认定对方当事人所主张的书证内容为真实；第九十五条：一方当事人控制证据无正当理由拒不提交，对待证事实负有举证责任的当事人主张该证据的内容不利于控制人的，人民法院可以认定该主张成立。在被上诉人拒不交出收据的情况下，人民法院依法应当认定上诉人的主张成立。另外，上诉人与被上诉人签订合同后，由于被上诉人的账户被冻结，根据被上诉人的要求，上诉人才将剩余房款转给其工作人员刘力萌（被上诉人公司专门负责为客户办理按揭贷款的工作人员）。根据当时及现在房地产的交易习惯，以借款形式支付房款均属于正常的交易习惯。因上诉人及代理人均无法从银行调取相关证据，为查明案件事实，证明收款人刘力萌是被上诉人的工作人员，上诉人申请法院调取刘力萌在银行签字的相关材料，一审法院对此不予理会。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第二款规定：当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。二、一审法院对上诉人提交的证据只字未提，明显不符合法律规定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十五条规定：审判人员应当依照法定程序，全面、客观地审核证据，依据法律的规定，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和日常生活经验，对证据有无证明力和证明力大小独立进行判断，并公开判断的理由和结果。一审法院采信被上诉人没有任何证据的抗辩理由，而对上诉人提交的银行转账凭证不加审查，明显偏袒被上诉人。 海洋公司辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请求二审法院维持原判。上诉人没有证据证明按照商品房买卖合同的约定全额交付了房款。上诉人未举证证明刘力萌为被上诉人的员工，即使刘力萌是被上诉人的员工，上诉人也未举证证明交纳了全部购房款。涉案房屋先出售给姜韬，上诉人是购买的姜韬的房屋。被上诉人是为了方便客户以后办理房产证才给上诉人更换的购房合同和出具的收款收据，出具时间是2018年6月19日，被上诉人已经交房，不存在违约交房的问题。上诉人没有把全部购房款交付至被上诉人账户，导致购房合同无法备案。 董素华向一审法院起诉请求：1.依法判令被告向原告支付因逾期交房造成的违约金共计72953.66元（违约金按主房款468252元，自2016年5月1日至2018年6月19日，共计违约779天，再×0.0002得出72593.66元）；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2015年12月9日与被告海洋公司签订《商品房买卖合同》，购买被告开发的位于菏泽市××路××路××路××小区××幢××单元××号房，购房金额为468252元，储藏室款25299元，原告已经按照合同约定履行了全部付款义务。按照合同第八条规定，被告应于2016年5月1日前依照国家和地方人民政府的有关规定，将符合合同约定的商品房交付原告使用。同时合同第九条规定，预期超过90日后，买受人有权解除合同……买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之二的违约金。至2018年6月19日，原告才收到被告正式交付使用的通知，被告的违约行为，给原告带来巨大的经济损失，严重损害了原告的合法权益。 一审法院认定事实：2015年12月9日,原告董素华与被告海洋公司签订《商品房买卖合同》，合同编号：×××71，条形码号20151209026，合同约定：原告购买被告开发的位于菏泽市××路××路××路××小区××幢××单元××号商品房××，建筑面积130.07平方米，单价3600元／平方米，房款金额468252元。合同第八条约定交付期限，出卖人应当在2016年5月1日前，将符合合同约定的商品房交付原告使用。合同第九条约定：逾期超过90日后，买受人有权解除合同。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房款万分之二的违约金。原告同时购买被告7-（-1017）号储藏室一套，计款25299元，双方未签订购买储藏室的书面合同。原告提交2018年6月19日被告为原告出具的收据一份，载明：“收据2695483入账日期：2018年6月19日缴款单位董素华收款方式借款抵房款人民币（大写）肆拾陆万捌仟贰佰伍拾贰元整¥468252收款事由交7-1-04003房款2018年6月19日单位盖章：巨野海洋置业有限公司（公章）会计：李建平（私章）出纳：单丽娜（私章）经手人：李廷钦（私章）”。同日被告为原告出具收据一份，载明：“收据2695483入账日期：2018年6月19日缴款单位董素华收款方式借款抵房款人民币（大写）贰万伍仟贰佰玖拾玖元整¥25299收款事由交7-1-04003房-1017号储款2018年6月19日单位盖章：巨野海洋置业有限公司（公章）会计：李建平（私章）出纳：单丽娜（私章）经手人：李廷钦（私章）”。原告实际交付房款及储藏室款共计493551元。被告通知交房时间为2018年6月10日，双方实际办理交房手续日期为2018年6月19日。 一审法院认为，原、被告双方签订的《商品房买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，应为有效合同，双方应按合同约定履行自己的义务。原告要求被告向其支付因逾期交房造成的违约金（按主房款468252元，自2016年5月1日至2018年6月19日，共计违约779天，再×0.0002得出72593.66元）的请求，虽然商品房买卖合同中约定被告应在2016年5月1日前交房，原告主张其交纳房款的时间为2015年12月17日，该主张原告举证证据不足，不能认定原告交纳房款的时间为2015年12月17日，而原告提交的被告收取房款的收据日期为2018年6月19日，该日期为原、被告实际交房日期，故原告要求被告支付因逾期交房造成的违约金，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条之规定，判决如下：驳回原告董素华要求被告巨野海洋置业有限公司向其支付因逾期交房造成的违约金（按主房款468252元，自2016年5月1日至2018年6月19日，共计违约779天，再乘以0.0002得出72593.66元）的诉讼请求。案件受理费1623.84元，由原告董素华负担。 二审中，上诉人申请本院调取刘力萌的社保缴纳情况，拟证明刘力萌系被上诉人的员工，其将部分购房款交给了刘力萌。经调取，刘力萌未在菏泽市（含各县区）社保中心缴纳养老保险。 当事人均未提交新证据。本院对一审判决认定的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点是：被上诉人是否应支付上诉人逾期交房违约金72953元。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”上诉人主张其交付购房款的时间是2015年12月17日，但其提交的被上诉人出具的收款收据日期是2018年6月19日，和双方实际办理交房手续的时间为同一日，除此之外，上诉人未提供其他证据证明其实际交付房款的具体时间。虽然涉案商品房买卖合同约定被上诉人应在2016年5月1日前交房，但根据上诉人提供的证据无法认定被上诉人是否存在违约、违约时间以及违约金如何计算等问题，故上诉人要求被上诉人支付逾期交房违约金，证据不足，本院不予支持。 综上所述，上诉人董素华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1623.84元，由上诉人董素华负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 路凤娟 审 判 员 侯圣春 审 判 员 李 兴 二〇二〇年六月二十四日 法官助理 赵永芝 书 记 员 沙 洁