广东省惠州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2020)粤13刑终114号原公诉机关广东省惠东县人民检察院。上诉人（原审被告人）刘元海，男，1974年7月8日出生，居民身份证号码：420************712，汉族，小学文化，户籍所在地：湖北省黄石市阳新县********。辩护人庞春政，广东冠豪律师事务所律师。上诉人（原审被告人）洪炯虎，男，1987年10月10日出生，居民身份证号码：441************311，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省海丰县**************。辩护人陈少凤、周文月，广东深誉律师事务所律师。上诉人（原审被告人）方军，男，1970年4月16日出生，居民身份证号码：360************514，汉族，专科毕业，户籍所在地：江西省南昌市青山湖区北京东路南苑住宅小区*********。辩护人杨国兴，广东华商律师事务所律师。以上三人均因涉嫌非法转让土地使用权罪、合同诈骗罪，分别于2018年4月14日、16日、15日被惠东县公安局刑事拘留，经惠东县人民检察院批准，同年5月21日被惠东县公安局逮捕，于2018年7月23日延长羁押期限一个月。现羁押于惠东县看守所。上诉人（原审被告人）黄守疆，男，1964年9月1日出生，居民身份证号码：442************037，汉族，小学文化，户籍所在地：广东省惠东县***********。因涉嫌非法转让、倒卖土地使用权罪，于2018年5月8日被抓获，次日被惠东县公安局刑事拘留；经惠东县人民检察院批准，同年6月14日被惠东县公安局逮捕。现羁押于惠东县看守所。辩护人陈杰，广东华商律师事务所律师。广东省惠东县人民法院审理广东省惠东县人民检察院指控原审被告人刘元海、洪炯虎、方军、黄守疆犯非法倒卖土地使用权罪，于2020年1月17日作出（2018）粤1323刑初720号刑事判决书。宣判后，原审被告人刘元海、洪炯虎、方军、黄守疆不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，讯问了上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定，2016年期间，被告人刘元海经人介绍认识被告人黄守疆，经双方商议并签订所谓的《合作建房协议书》，约定由黄守疆将位于惠东县稔山镇盐灶背小盐田约3000平方米土地提供给刘元海建房，刘元海负责出资及全部房屋建造工作，在该土地上建设3栋16层以上的楼房，双方又约定：A栋的十六层半楼高的基础上将A栋高度建设至十八层半，建设资金由刘元海负担，所建成的两层楼房（17.18层）由刘元海统一销售，所销售的房款按3.5：6.5分成，若有未销售的房屋，同样按照3.5：6.5分成。黄守疆不提供任何资金，不负责任何房屋建设工作。双方约定在刘元海的楼建好之后，黄守疆分得其中的第1栋。之后，刘元海又与上述土地相邻的黄卫方等七户村民签订类似协议，获得村民非法出卖给其的土地，在未经政府相关部门批准用地和批准报建的情况下，在该土地上自行规划，未经有资质的建筑设计公司，自行进行设计，将从黄守疆处非法取得的土地自编号为“海岸居”第1、2和3栋，将黄卫方等村民处获得的土地自编号为“海岸居”第4、5、6、7、8、9、10、11栋。在自筹资金不足的情况下，除其自己建设第1、2、3、5栋外，刘元海将编号第4、6、7、8、9、10栋的楼房分给其他人出资建造，由被告人方军出资建造第6、7栋，被告人洪炯虎出资建造第9、10栋，柯美伦（在逃）出资建造第4、8栋。刘元海根据与村民的约定，与方军、洪炯虎分别签订《合作建房协议书》，约定房屋建成后，方军分得第6栋，柯美伦分得第8栋，洪炯虎分得第9栋，黄卫方等七户村民则分得第4、7和第10栋楼房。刘元海、方军、洪炯虎和柯美伦除自筹资金投入建房当中外，还以所谓“合作建房”的方式，将正在建设中的房屋以高出建筑成本价的价格预先对外销售，收取购房款，获取非法利益，将收得的购房款再投入到建房当中。黄守疆也将其约定分得的房屋预先对外销售。被告人建设的楼房自2016年9月开始施工，虽经政府有关部门认定属违法用地及违法建筑并发放停工通知，但到2017年底，除第11栋未建设外，均已建好封顶，有部分已完工，2017年后经政府有关部门制止停工，但其中“海岸居”第1、2、3栋已建20层，第4栋已建22层，第5、6栋已建21层，第7栋已建20层，第8、9、10栋已建21层。经惠东县国土局和惠东县房管局测定，以及惠州市立诚会计师事务所有限公司根据惠东县******出具的价格鉴定意见，对上述投入建筑成本、收取的销售房款和违法所得情况统计，四名被告人非法倒卖土地的面积和违法所得情况如下：刘元海从黄守疆处非法购买的土地面积3370.2平方米，从其他村民处购买的土地面积共计10787.39平方米,其违法用地、倒卖土地的面积合计达14157.59平方米(折合21.24亩),通过非法销售房屋（负责承建的1栋、2栋、3栋、5栋，销售2栋、3栋、5栋的部分房屋和1栋16层以上的部分房屋）,其共收取购房款56790160.7元,减去相应面积的建筑成本和设计费150万，非法获利共计19539532.83元。洪炯虎通过非法出售第9栋房屋,倒卖的第9栋土地面积1112.07平方米，收取购房款30659359元（负责承建的9栋、10栋，对外销售第9栋的部分房屋）,减去相应面积的建筑成本，非法获利共计4765050.98元。方军通过非法出售第6栋房屋,倒卖的第6栋的土地面积1475.44平方米,收取购房款22238913元（负责承建的6栋、7栋，对外销售第6栋的部分房屋）,减去相应面积的建筑成本和设计费20万元，非法获利共计6071081.5元。黄守疆非法转让的土地面积3370.20平方米，通过非法出售房屋（第1栋16层以下的部分房屋）,收取购房款，非法获利共计4989598元。2018年4月14日、15日、16日，2018年5月8日，公安机关先后将刘元海、方军、洪炯虎、黄守疆抓获归案，各被告人均如实供述了自己的犯罪事实。另查明：海岸居楼盘违法占用约1.48万平方米的土地中，约有0.44万平方米土地属稔山镇盐灶背村上围经济合作社农民集体所有，已于2012年11月10日办理了集体土地所有权证[证号：惠东集有（2012）第104208028号]；其余约1.04万平方米土地已于1998年经省国土厅粤地征[1998]601号文批准转为国有建设用地，并完善了征地手续，属国有土地，土地权益人为广东省惠东稔山企业集团公司，负有管理土地的责任和义务。但是当时该公司并未缴纳土地出让金及完善土地登记发证手续，不享有法律意义上完整的土地使用权，广东省惠东稔山企业集团公司没有实际占有管理该土地。案发前，该土地被盐灶背村上围村小组、黄守疆、黄卫方等村民占用。原审判决认为，被告人刘元海、洪炯虎、方军以牟利为目的，违反土地管理法规，非法倒卖土地使用权，情节特别严重，其行为构成非法倒卖土地使用权罪。被告人黄守疆以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让土地使用权，情节特别严重，其行为构成非法转让土地使用权罪。结合被告人的认罪态度、犯罪情节、造成的后果、非法获利的数额、主观恶性等量刑因素，给予其罪责刑一致的判处。依照《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第六十四条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，作出一审判决：一、被告人刘元海犯非法倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二百万元。二、被告人黄守疆犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五十万元。三、被告人方军犯非法倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币七十万元。四、被告人洪炯虎犯非法倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五十万元。五、追缴被告人刘元海、洪炯虎、方军、黄守疆的违法所得。六、随案移送的作案工具手机七部，予以没收上缴国库。上诉人刘元海及其辩护人针对被指控的事实、罪名提出如下上诉、辩护意见：1、上诉人投资2000多万元，并未从中获利；本案中实际获利的只有洪炯虎，其他人的获利认定均不公平，与实际不符。2、对于惠东县******出具的价格认定存在不实，每栋楼的总造价相差过太，一审法院对物价部门及会计部门的资质问题未予明确答复，直接影响案件客观性。3、涉案土地经过村集体的盖章确认，故集体土地的合作有公权力机关予以介入同意，而侦查机关对公权力单位加盖公章行为未予客观公正审查，一审法院在该事实认定上未予审查清楚，4、本案犯罪是否是买卖行为，如果构成倒卖行为是否已经全部完成，一审法院的认定存在偏颇，如构成犯罪一审法院对于犯罪既遂的认定存在错误。上诉人洪炯虎及其辩护人针对被指控的事实、罪名提出如下上诉、辩护意见：1、上诉人与刘元海签订的《合作建房协议书》性质是建房协议而不是土地使用权转让协议，上诉人没有倒卖土地使用权的犯罪意图。关于农村集体土地的合作建房问题可参考《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》中关于合作开发的规定，如果合同名为合作开发合同，但是提供土地使用权方不承担经营风险，只收取固定利益的，才可以认为实质上是土地使用权转让合同。故案涉合同应当认定为合作建房关系，而不是转让土地使用权。且上诉人洪炯虎签订协议是为了以其建设房屋的行为获利，而不是通过转让土地使用权的行为来获利，上诉人没有任何买卖土地使用权的意图。2、上诉人并不存在倒卖土地使用权的犯罪行为，上诉人没有实施原审判决认定的以建好一栋楼为对价向刘元海购买土地的行为，案涉的第9、10栋楼房所有权属于原审被告人刘元海，在楼房建成后将其中第9栋的销售权和获利权让渡给上诉人，以达到将获利用于支付建设费用的目的。3、上诉人销售房屋的行为不构成非法倒卖土地使用权，不应当认定售房的行为属于出让土地使用权。4、上诉人涉嫌倒卖的土地性质是集体土地，对于该类土地使用权转让、出让，相关法律规定不完善，不应当追究上诉人的责任。上诉人方军及其辩护人针对被指控的事实、罪名提出如下上诉、辩护意见：1、审计机构鉴定资质存疑，惠州市立诚会计师事务所就是没有鉴定资质，得出的鉴定结论法院不得采信。2、上诉人方军投入巨资到涉案建筑工程，因建筑期间案发，主要房屋未销售，方军在本案中不但没有获利并且亏损。3、原判认定上诉人方军非法获利6071081.5元系将全部获利作为被告人倒卖土地使用权的获利，未核算房屋的增值以及随房屋一并转让的土地使用权获利增值的部分不公平。4、上诉人从刘元海处获利土地后只是在该土地上违法施工并销售房屋获利，并无倒卖土地使用权的行为。上诉人黄守疆及其辩护人针对被指控的事实、罪名提出上诉、辩护意见：1、黄守疆的行为不宜认定为犯罪。（1）本案属于最高人民法院《关于个人违法建房出售行为如何适用法律问题的答复》（法（2010）395号））的调整范围。原判认为本案不属于该答复的调整范围，有客观归罪之嫌。黄守疆和盐灶背村其他村民都不知道涉案土地被政府部门征用的情况。涉案土地的征用情况存在重大疑点，其合法有效性存疑。（2）本案属于合作建房行为，并未导致土地使用权的转让或倒卖，本案《合作建房合同》双方属于共同投资、共同受益、共担风险的共同经营行为，在整个过程中不存在土地使用权的“倒卖”或“转让”。（3）黄守疆用于合作建房的土地已于1998年转国有建设用地，黄守疆在法律上不具有该部分土地的土地使用权，继而不能发生土地使用权再转移的行为，其不能成为“转让”、“倒卖”使用权的主体。2、原判认定黄守疆的非法获利数额不准确。本案中，涉案房屋由刘元海委托中介销售，中介从中收取中介费，明显属于建房、售房的合理成本，应当在获利数额中扣除，与黄守疆有关的三栋楼房建设所需混凝土、轻质砖、河沙均是黄守疆提供给刘元海的，刘元海至今尚欠黄守疆材料款300万元及水电费30万元未付，应当在黄守疆的获利数额中扣除。黄守疆在本案中的非法获利不足100万元，应在三年以下有期徒刑量刑。经审理查明，2016年期间，上诉人刘元海经人介绍认识上诉人黄守疆，经双方商议并签订所谓的《合作建房协议书》，约定由黄守疆将位于惠东县稔山镇盐灶背小盐田约3000平方米土地提供给刘元海建房，刘元海负责出资及全部房屋建造工作，在该土地上建设3栋16层以上的楼房，双方又约定：A栋的十六层半楼高的基础上将A栋高度建设至十八层半，建设资金由刘元海负担，所建成的两层楼房（17.18层）由刘元海统一销售，所销售的房款按3.5：6.5分成，若有未销售的房屋，同样按照3.5：6.5分成。黄守疆不提供任何资金，不负责任何房屋建设工作。双方约定在刘元海的楼建好之后，黄守疆分得其中的第1栋。之后，刘元海又与上述土地相邻的黄卫方等七户村民签订类似协议，获得村民非法出卖给其的土地，在未经政府相关部门批准用地和批准报建的情况下，在该土地上自行规划，未经有资质的建筑设计公司，自行进行设计，将从黄守疆处非法取得的土地自编号为“海岸居”第1、2和3栋，将黄卫方等村民处获得的土地自编号为“海岸居”第4、5、6、7、8、9、10、11栋。在自筹资金不足的情况下，除其自己建设第1、2、3、5栋外，刘元海将编号第4、6、7、8、9、10栋的楼房分给其他人出资建造，由上诉人方军出资建造第6、7栋，上诉人洪炯虎出资建造第9、10栋，柯美伦（在逃）出资建造第4、8栋。刘元海根据与村民的约定，与方军、洪炯虎分别签订《合作建房协议书》，约定房屋建成后，方军分得第6栋，柯美伦分得第8栋，洪炯虎分得第9栋，黄卫方等七户村民则分得第4、7和第10栋楼房。刘元海、方军、洪炯虎和柯美伦除自筹资金投入建房当中外，还以所谓“合作建房”的方式，将正在建设中的房屋以高出建筑成本价的价格预先对外销售，收取购房款，获取非法利益，将收得的购房款再投入到建房当中。黄守疆也将其约定分得的房屋预先对外销售。上诉人建设的楼房自2016年9月开始施工，虽经政府有关部门认定属违法用地及违法建筑并发放停工通知，但到2017年底，除第11栋未建设外，均已建好封顶，有部分已完工，2017年后经政府有关部门制止停工，但其中“海岸居”第1、2、3栋已建20层，第4栋已建22层，第5、6栋已建21层，第7栋已建20层，第8、9、10栋已建21层。经惠东县国土局和惠东县房管局测定，以及惠州市立诚会计师事务所有限公司根据惠东县******出具的价格鉴定意见，对上述投入建筑成本、收取的销售房款和违法所得情况统计，四名上诉人非法倒卖土地的面积和违法所得情况如下：刘元海从黄守疆处非法购买的土地面积3370.2平方米，从其他村民处购买的土地面积共计10787.39平方米,其违法用地、倒卖土地的面积合计达14157.59平方米(折合21.24亩),通过非法销售房屋（负责承建的1栋、2栋、3栋、5栋，销售2栋、3栋、5栋的部分房屋和1栋16层以上的部分房屋）,其共收取购房款56790160.7元,减去相应面积的建筑成本和设计费150万，非法获利共计19539532.83元。洪炯虎通过非法出售第9栋房屋,倒卖的第9栋土地面积1112.07平方米，收取购房款30659359元（负责承建的9栋、10栋，对外销售第9栋的部分房屋）,减去相应面积的建筑成本，非法获利共计4765050.98元。方军通过非法出售第6栋房屋,倒卖的第6栋的土地面积1475.44平方米,收取购房款22238913元（负责承建的6栋、7栋，对外销售第6栋的部分房屋）,减去相应面积的建筑成本和设计费20万元，非法获利共计6071081.5元。黄守疆非法转让的土地面积3370.20平方米，通过非法出售房屋（第1栋16层以下的部分房屋）,收取购房款，非法获利共计4989598元。2018年4月14日、15日、16日，2018年5月8日，公安机关先后将刘元海、方军、洪炯虎、黄守疆抓获归案，各上诉人均如实供述了自己的犯罪事实。另查明：海岸居楼盘违法占用约1.48万平方米的土地中，约有0.44万平方米土地属稔山镇盐灶背村上围经济合作社农民集体所有，已于2012年11月10日办理了集体土地所有权证[证号：惠东集有（2012）第104208028号]；其余约1.04万平方米土地已于1998年经省国土厅粤地征[1998]601号文批准转为国有建设用地，并完善了征地手续，属国有土地，土地权益人为广东省惠东稔山企业集团公司，负有管理土地的责任和义务。但是当时该公司并未缴纳土地出让金及完善土地登记发证手续，不享有法律意义上完整的土地使用权，广东省惠东稔山企业集团公司没有实际占有管理该土地。案发前，该土地被盐灶背村上围村小组、黄守疆、黄卫方等村民占用。上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证实案件来源及公安机关对案件立案侦查，合法启动侦查程序。2、现场方位图、照片、勘察笔录，证实本案案发现场概貌。3、到案经过，证实上诉人刘元海、方军、洪炯虎、黄守疆分别于2018年4月14日、15日、16日、5月8日被抓获归案。4、征地材料，证实惠东稔山企业集团公司于1992年-1998年期间征用惠东县稔山镇盐灶背管理区土地31467平方米作为工业用地，国土局向省国土厅报告，省国土厅批复同意补办征地手续。5、集体土地所有权证，证实位于稔山镇盐灶村民委员会上围村小组的2.441公顷土地土地所有权人为稔山镇盐灶背村上围经济合作社农民集体。6、惠东县国土资源局复函及违法用地情况表，证实海岸居楼盘违法占用约1.48万平方米的土地中，约有0.44万平方米土地属稔山镇盐灶背村上围经济合作社农民集体所有，已于2012年11月10日办理了集体土地所有权证（证号：惠东集有（2012）第104208028号）。其余约1.04万平方米土地已于1998年经省国土厅粤地征（1998）601号文件批准转为国有建设用地，并完善了征地手续，属国有土地，土地权益人为广东省惠东稔山企业集团公司。目前，该土地被盐灶背村上围村小组、黄守疆等人非法占用。该1.04万平方米土地在征地前属盐灶背管理区盐东村集体所有，土地现状为水田。7、海岸居违法用地界限图、违法用地情况表，证实黄守疆（总违法用地面积3370.2平方米）建筑序号1号总面积863.84，集体土地面积555.91，国有土地面积307.93。2号总面积869.86，集体土地面积541.15，国有土地面积328.71，3号总面积742.98，集体土地面积570.01，国有土地面积172.97。盐灶背村上围村小组（总违法用地面积10141.12平方米）建筑序号4号总面积1112.07，集体土地面积1112.07，国有土地面积0。5号总面积824.55，集体土地面积482.88，国有土地面积341.67。6号总面积694.19，集体土地面积0，国有土地面积694.19。7号总面积837.25，集体土地面积837.25，国有土地面积0。8号总面积830.12，集体土地面积437.22，国有土地面积392.9。9号总面积736.46，集体土地面积35.73，国有土地面积700.73。10号总面积1475.44，集体土地面积0，国有土地面积1475.44。黄守行建筑序号11号（总违法用地面积1257.66平方米）总面积1058.73，集体土地面积0，国有土地面积1058.73。黄守恩建筑序号12号（总违法用地面积646.27平方米）总面积552.71，集体土地面积552.71，国有土地面积0。8、惠东县国土资源局移交案件材料，证实2015年至2016年惠东县国土资源局多次动态巡查发现非法占用土地施工的违法行为，并先后多次向黄守疆发责令停止土地违法行为通知书、责令改正国土资源违法行为通知书、行政处罚听证告知书、行政处罚决定书。9、合作建房协议书，证实2016年9月13日，黄守疆与刘元海签订合作建房协议书，主要内容为：黄守疆提供位于惠东县**********盐田占地建筑面积约3000平方米土地由刘元海出资建房（三栋），分栋建筑，刘负责建好移动靠公路边（南面）占地面积约900平米十六层楼房给黄，其他两栋归刘所有。黄守疆保证土地无产权纠纷，无偿协调处理周边关系，负责工地三通一平，水、电表安装到工地。2017年3月4日，双方又签订合作建房协议书，主要内容为：双方同意在A栋的十六层半楼高的基础上将A栋高度建设至十八层半，建设资金由刘元海负担；所建成的两层楼房（17、18层）由刘元海统一销售，所销售的房款按3.5：6.5分成，若有未销售的房屋，同样按照3.5：6.5分成。10、合作建房协议书，证实2016年11月3日，黄卫方、黄远伟、黄文良、黄远坤、黄美良、黄志强（甲方）与刘元海（乙方）签订协议，主要内容为：甲方提供位于稔山镇盐灶背上围村小盐田13000平方米宅基地给乙方建房，乙方负责建设六至八栋（十六层以上），其中两栋归甲方所有，其他楼房归乙方所有。11、合作建房协议书，证实2016年11月12日，刘元海（甲方）与洪炯虎（乙方）签订协议，主要内容为：甲方将位于稔山镇盐灶背上围村小盐田（海岸居）9栋、10栋与乙方合作建房，由甲方负责提供地皮，乙方负责出资建设，9栋占地面积约1200平方米，10栋占地面积约800平方米，已建成的楼房面积按甲方占30%比例，乙方占70%比例分配（9栋产权归乙方所有，不足分配面积在10栋5楼以上按好差搭配补给乙方，其他全部产权归甲方所有）。甲方负责关系协助乙方建至16层半以上。12、合作建房协议书，证实2016年11月9日，刘元海（甲方）与方军（乙方）签订协议，主要内容为：甲方将位于稔山镇盐灶背上围村小盐田（海岸居）6栋、7栋与乙方合作建房，由甲方负责提供地皮，乙方负责出资建设，7栋占地面积约900平方米楼房产权归甲方所有，楼层高度为十六层半，6栋占地面积约1500平方米楼房产权归乙方所有，楼层高度不受甲方限制，甲方负责关系协助乙方建至16层半以上。本协议签订后，在两天内甲方向乙方支付660000元费用后生效，（费用包含小区填土、整平、砖探、规划设计）。13、合作建房合同，证实2016年12月9日，刘元海（甲方）与郑治艳（乙方）签订协议，主要内容为：甲、乙双方就海岸居合作建房，项目位于稔山镇盐灶背上围村小盐田，高约16层，乙方分担建房费用168819元，建好后分得16层1609房，建筑面积约80.39平方米的所有权和使用权，每平方米单价为2100元。在政策允许的情况下，甲方协助乙方办理产权证。14、村委会证明、复函，证明稔山镇盐灶背村民委员会2016年9月26日出具证明，证明兹有我村委会上围村村民黄守疆、黄守力兄弟自有土地共3500平方米设置界限东向新村道、南向环大公路，西向河边，北靠黄文良土地，此地不存在纠纷。复函内容：1、海岸居涉案土地在1992年7月政府被征前属上围村小组围肚责任田。2、黄守疆土地3370.2平方米、黄守恩646.27平方米和黄守行1257.66平方米权属确实为其个人所有。3、土地10141.12平方米的权属确属黄文、黄卫方、黄远伟、黄远坤、黄伟良、黄志强和黄新连七人所有。4、涉案土地除环大亚湾公路建设外，无其他流转情况。15、情况说明，证实刘元海自编的海岸居第1、2、3栋（嫌疑人自编A、B、C）和第5栋由刘元海负责出资承建。海岸居第6、7栋由方军负责出资承建，海岸居第4、8栋由柯美伦负责出资承建，海岸居第9、10栋由洪炯虎负责承建。惠东县物价局出具的价格结论书中稔山镇亚婆角片区海岸居违法建筑总面积平面示意图与嫌疑人自编号楼盘编号不一致，经查证：海岸居嫌疑人自编号刘元海承建的第1、2、3栋（嫌疑人自编A、B、C）和第5栋对应价格中心示意图的11号楼、10号楼、9号楼和6号楼，嫌疑人柯美伦承建的第4、8栋A、8栋B对应价格中心示意图的7号楼、4号楼和3号楼，嫌疑人方军承建的6栋和7栋对应价格中心示意图的1号楼和2号楼，嫌疑人洪炯虎承建的第9、10栋对应价格中心示意图的5号楼和12号楼，金海湾度假公寓黄林海承建的对应价格中心示意图8号楼。16、惠东县*********出具的价格认定结论书复函，证实经惠东县*********认定人员进行了市场调查，根据现场勘验情况及市场调查结果，按照惠东地区近期同类建筑物的建筑成本工程造价进行认定，海岸居1号楼工程造价为35458272元，2号楼工程造价为21649212元，3号楼工程造价为27060319元，4号楼工程造价为27080244元，5号楼工程造价为36231715元，6号楼工程造价为26543023元，7号楼工程造价为23696760元，8号楼工程造价为34197757元，9、10、11号楼工程造价为73458981元。其中，1号楼建筑单价1150元/平方，2、4、7号楼建筑单价1200元/平方，3、5、6号楼建筑单价1300元/平方，8号楼建筑单价1450元/平方，9、10、11号楼建筑单价1350元/平方。海岸居刘元海1号、3、5基础工程造价4832184.52元，方军6、7基础造价4926904.05元，柯美伦4、8A栋、8B栋基础造价5377612.04元，洪炯虎9、10栋基础造价5011072.29元。价格结论书根据上述的工程造价，按照每一栋建筑物的建筑工程完工度分别进行了价格认定，建筑物单价包含人工、建筑原料成本。17、工程造价评估报告书，证实经惠东县建纬工程造价事务所有限公司评估本案楼房的基础工程量。18、惠立会字（2018）第107号经济其他专项审计报告、《对惠立会审字（2018）第107号审计报告补充说明》、修正说明、情况说明，证实经惠州市立诚会计师事务所有限公司审计：2号楼（嫌疑人方军自称7栋）土地由村民提供，楼房建好后1号楼（嫌疑人方军自称6栋）归嫌疑人方军所有，因此2号楼建筑成本计入1号楼，视同购买土地的支出，即1号楼面积30833.28平方米，建筑成本57107484元（1号楼评估金额35458272元，2号楼评估金额21649212元），建筑面积单价1852.14元。2018年12月10日，方军为1号楼（嫌疑人自称6栋），共有报案合同88份，报案者78人，报案收据金额22238931元，按报案收据计算的实际面积7060平方米，按评估修正后建筑单位成本计算的实际面积成本13076084.11元，按评估修正后建筑单位成本计算的实际地基成本2766765.39元，其他消防、排污等公共设施等125000元，违法所得6271081.5元。2018年12月10日洪炯虎为5号楼（嫌疑人自称9栋）的主要嫌疑人，共有报案合同160份，报案者150人，报案收据金额30659359元，按报案收据计算的实际面积12246.52平方米，按评估修正后建筑单位成本计算的实际面积成本15920478.77元，表格中5、12号楼土地由村民提供，建好后5号楼归洪炯虎所有，12号楼归村民所有，5号楼修正后建筑成本52673543元，建房单位成本1889.94元。收据金额30659359元，实际建筑成本23145137.56元，按评估修正后建筑单位成本计算的实际地基成本2624170.46元，其他消防、排污等公共设施等125000元，违法所得4765050.98元。2018年12月10日黄守疆为10号楼（嫌疑人自称B栋）报案合同1份、11号楼（嫌疑人自称A栋），报案合同38份，黄守疆共计收据金额6380182.3元，违法所得6380182.3元。9号楼（嫌疑人刘元海自称C栋）、10号楼（嫌疑人刘元海自称B栋）、11号楼（嫌疑人刘元海自称A栋）、6号楼（嫌疑人刘元海自称5栋），刘元海负责建设楼房、打地基、安装消防、水电等费用，最后将11栋交付给黄守疆销售，涉及到的建房成本由刘元海承担，按评估修正后建筑单位成本计算的实际地基成本3940806.91元，收据金额56790160.7元（含A栋16-18层），其他消防、排污等公共设施等50万元，违法所得19468948.53元。（不计A栋16-18层的违法所得为：报案收据金额54207647元，实际建筑成本32700405.26元，地基成本3940806.91元，其他消防、排污等公共设施50万元，违法所得17066434.83元）19、证人证言（1）证人黄远坤证言，我是盐灶背村委会上围村小组的原居民。我没有担任村委会或者是村小组的任何的干部职务。我是在2016年11月3日初次认识到刘元海的，之前我们是不认识的，也没有任何的来往。我们村民和刘元海是在2016年11月3日签订《合作建房协议书》，在我们上围村小组小盐田地段建造小商品楼，涉及到的楼盘名称叫“海岸居”。我们是以村民的个人名义和刘元海签订协议书在小盐田地段进行合作建房的。我们一共有七名的村民和刘元海签订协议书进行合作建房的，其中包括我和黄伟方、黄文良、黄远伟、黄美良、黄志强、黄新连共计七人，这些村民都是我们上围村小组的村民。我们七名村民和刘元海合作建房的面积大约有13000平方米，该13000平方米面积的土地是我们七名村民的土地，其中我本人占有大约800平方米左右，其他的六人各自名下的土地面积我就记不清楚了。当时在2016年9月期间，刘元海已经和我们村民黄守疆进行合作建房，随后刘元海通过我的弟弟黄远养的介绍后认识到我们七名村民，提出要求和我们合作建房。当时经过我们七名村民和刘元海经过初步的协商之后，由我们七名村民提供各自名下的土地共价13000平方米给刘元海，由刘元海出资建造房。随后刘元海就根据我们提供的土地位置及面积请他人进行设计并将设计图纸提交给我们确认。当时刘元海就将该地规划成七栋楼房，当时我们约定该楼房的高度要建造在16层半以上的，而且我们七名村民要拿回两栋，面积大约是30000平方米的房产，后来经过我们村民的确认后，就要求拿回七栋房产中的4号和7号两栋楼房。在确认好上述的事项之后，我们村民就在2016年11月3日和刘元海签订了《合作建房协议书》约定了双方的具体权利和义务。（具体的合作事项详见我们村民和刘元海签订的《合作建房协议书》条款）。目前该楼盘已将在2017年下半年的时间被政府部门停工至今，楼房的现状是已经全部建造至20层并封顶，外墙没有装修，室内还是毛坯房，据我所知道室内大部分是没有切墙成套房的。我们村民留用的4号及7号楼房，至今我们村民没有对外销售，一直是保持现状。根据我们和刘元海之间签订的协议书约定，除了村民留用的4号和7号的楼房之外，剩余的楼房归刘元海自行处理。至于刘元海里面是否还有其他的股东或者是怎么样处置上述的楼房，我们就不清楚了。据我所知刘元海有对外销售上述的楼房，但是具体是怎样对外进行销售的，销售出去的数量及价值是多少，我们就不清楚了。由于该地之前基本上是一块平地，只是有小部分地方比较低，所以刘元海在接手之后就只是稍微的将地势较低的部分进行填土后就可以进场施工。至于水电到场的事项就是我们村民黄志强去办理的，具体如何申请办理到施工所需使用三箱四线用电的，我就不清楚了。我们村民提供给刘元海建房使用的13000平方米的土地权属是我们七个村民所有。该地任何的证件都是没有的。但是在几十年之前由我们上围村小组分配给我们村民个人名下的，盐灶背村委会及我们村小组长手上是有资料可以证实的。我们七名村民在和刘元海合作建房之前没有向政府行政职能部门申请报批有关建房的手续。当时只是考虑到刘元海敢投资，那么我们就敢提供土地。我们当时的目的主要是想从中赚取利润。根据我们之间协议书的约定，所谓的“负责关系”是指在该地出现纠纷或者村民其他意见的情况下，由我们负责处理好这种事项。我听说政府部门有来查处并要求停工，但是具体是否有发什么文书的，我们就不清楚了，因为我们村民只是提供土地，不参与出资及建设事项的。对于政府来查处我本人不清楚是怎样约定去处理的，但是其他村民没有说出现这样的情况怎么处理，我就不清楚了。根据刘元海的供述，对于政府查处违建的事项是由我们村民负责去处理解决的，我没有什么解释的，我本人也没去处理过政府部门查处该地违建的事情。公安机关提供的《村民建房申请书》，落款时间是2016年10月26日，内容是向村委申请在该地上建造房子，申请人是我和黄志强等人，我记得是刘元海要求我们到村委会去申请建房的，但是具体如何办理的要黄志强才清楚的。当时在2016年期间，当时村委会主任书记是黄伟云，副书记是黄达忠，上围村小组长是黄兰军。我们村民提供给刘元海建房使用的土地没有被政府征收使用过的。（2）证人黄美良的证言，证实亚婆角海岸居楼盘在属盐灶背村委叫小盐田的地方,该地方属于我们上围村一队,海岸居是2016年年底开始建设（具体日期已经忘记了）。海岸居建设用地是海岸居开发商以与我们村民合作建房的方式,由开发商出资建楼房,村民出地的形式,建成后按比例分成。海岸居的开发商我知道的就只有刘元海一人,因为是他找到我们村民来合作建房的,但他有无其他合资人我就不清楚了。海岸居建设所使用的土地最先是黄守疆、黄守行等村民与刘元海先合作,他们已经开始动工打桩了,然后刘元海就通过黄守疆等村民找到我、黄文良、黄远坤、黄卫方、黄志强、黄远伟、黄伟方,因为我们均有土地与他们之前的建筑相邻着,刘元海的意思是想扩建,所以我们也按照黄守疆与刘元海合作的方式与刘元海签订合作建房合同,我们7户人与刘元海签订合作建房合同,按照合同来分成所建的房子。现海岸居总共11栋已经全部封顶,按照合同约定,我们七户人就分得4栋与7栋。我们与刘元海以合作建房的方式展开合作目的基本都是留小部分自家住,其他的用来出售或者出租。海岸居开发商的有无对外出售我就不清楚了，分得给我们村民的2栋的房子则全部没有对外出售。我们7户人与刘元海合作建房,共出地约13000平方米,我则出地一亩,约1000平方米。海岸居建设的土地之前是耕地来的,但是好几年前因为近海边返咸耕种不了就被我们村民挖成池塘搞养殖。我印象中该地之前没有被政府部门征收过,海岸居建设用地属于我的份额于1998年分田以来,就分到我的名下,之后就没有变动过。与开发商合作建房的过程中,我们村民均没有出资的,按照合同约定,我们村民出地,开发商负责建房子。按照我们与开发商签订的合同,我们的合作期限是70年,70年过后房子与土地使用权归还给我们农户,在这期间如没有其他如政府强拆、征收等意外情况的话,我们农户是不干预开发商怎么使用该土地的，但是大家也没想到现在会遭遇政府的强拆,所以我们双方也没具体研究中途发生变故后该怎么处理。建设用电的话是用之前刘元海与黄守疆合作建房时使用的三箱电,据我了解黄守疆很早就有使用三箱电了，所以我们没有帮助刘元海等施工方解决电力的问题,用水问题也是与黄守疆合作时就弄好的。当时是签合同前,我们在村民黄远雄的公司里商谈合作的事情,当时签了一份《村民建房申请书》,这份东西是要拿到村里盖章并交给开发商的,但是具体是谁草拟及拿到村委盖章我就不清楚了。当时盐灶背村委会是黄伟云担任书记,兼主任一职,但是那时候听说他有病,有无上班我就不清楚了。（3）证人黄达忠的证言，亚婆角海岸居开始建设的日期我不清楚,我记得最早是2015年年初开始建设。现海岸居共建设十多栋楼房,每栋约20层已经全部封顶。海岸居是盐灶背村委上围围肚队的村民与外面的开发商一起合作建房的,我了解到村民有黄守疆、黄志强、黄远坤、黄远伟、黄卫方、黄文良、黄美良等,外面来的开发商是谁我就不清楚,我只在近期了解到有一个叫刘元海的人,但是具体情况我不清楚。我不清楚盐灶背村委上围围肚队的村民与外面来的开发商如何合作的，具体村民如何与开发商商量及合作细节我均不清楚。海岸居楼房是属于盐灶背村委上围围肚队小盐田农田地块,该地是属于上围围肚队村民的。该土地最早是耕地来的,因为近海会返咸导致不能耕种作物,所以村民耕地就将这些耕地挖成池塘搞养殖。据我了解该地没有被政府部门或私人征收过,我也没有听村民说起过。我对由惠东县国土资源局提供的关于1992年7月7日“征用盐东村小盐田土地47.2亩补偿款”收款收据复印件完全不知情。我对此收据的看法有几点,一是我本人从未了解到小盐田40多亩土也有被征收的历史,历年来也未听村民提及过。二是该地属于盐灶背村委盐西村(现称上围村小组围肚队),不是属于盐灶背村委盐东村(现盐东村分成三个小组,分别有三五村小组、下屋村小组、石陂坑村小组)的,而收据上会计一栏签名的彭洪许时任村委副书记(已故),出纳一栏签名的是黄仕采(当时属于盐东村村民,是普通村民并非村干部)。三是我从进入村委工作以来,我从未听过或看过村小组有自己的村小组公章。以上就是我本人对此收据的几个看法。由惠东县*******民委员会出具的《证明》复印件，该份《证明》是由我们盐灶背村委使用的便条纸手写，公章也是我村委的公章,具体由何人经手我不清楚,但通过字体我认为是时任妇女主任钟月送写的,当时她负责在村委便民中心接待村民等工作，此份证明估计是她出具的,证明上内容是证明黄守疆、黄守力兄弟自有土地与其他村民无纠纷。该份证明具体用途我不清楚,但是我估计是黄守疆、黄守力兄弟与外面开发商合作建房时用来确认他们自家土地的权属的。盖有“惠东县*******民委员会”公章的《村民建房申请书》复印件,我对此份东西没有印象,通过字体我也不能确认是村委何人经手的,但公章是我们村委的。（4）证人黄仕彩的证言，证实我于1992年至1998年任盐灶背村委盐东村村长，现盐东村改为三个村民小组，分别是下屋村、三五村、石陂坑村。当时的盐西村改为上围、咸井、岭背、下步四个村小组。我对由惠东县国土资源局提供的关于1992年7月7日“征用盐东村小盐田土地47.2亩补偿款”收款收据复印件完全不知情。对此份收据，我有几点质疑，首先，收款收据上的签名不是我本人的签名，因我的名字的“彩”字是有三撇的，而不是签名中的“采”字，而会计一栏中的签名“彭洪泽”我能确认是其本人的签名，而当时的出纳是黄忠权，故我能肯定该收款收据上的签名是有人冒充我的签名，但是何人冒充我不能确定。其次是公章上的时间，当时确实是有“惠东县******”这个公章，是属于我们盐东村的，在我于1992年至1998年任盐东村村长期间，该公章在1993年期间下发到我们村长中使用，其他时间则是由村委保管，所以我不可能用盐东村的公章于1992年7月7日盖到该收款收据上。再次是该土地的权属问题，该收款收据写明的“小盐田47.2亩”一直是属于盐西村的，从来都不存在争议，而我作为盐东村的村长是不可能卖盐西村的土地的。惠东县国土资源局提供的《惠州市建设用地现场勘查调查表》，此表上的我的签名是别人冒充我的签名，我上面已经讲过了，公章于1998年期间是在村委保管并使用的，所以在98年期间的公章不是我使用并保管的。现于盐灶背小盐田建设的海岸居建设用地以前是属于盐西村的，现改为上围村围肚小组的。据我了解，该地从来没有被征收过，村民也从来没有说起该地被征收过。该地最先是海边滩涂地来的（十九六几年），村里用来修筑水库占用了盐西村的农田，该地就用来置换给盐西村村民，盐西村村民就将该地改造为农田至今，据我了解该地是从来没有争议的。我认为关于小盐田47.2亩的征地是不属实的，因为征地必须经过村委会签订合同，而盐灶背村委会没有合同底册，我希望有关部门尽快查清此事，还我本人一个清白。（5）证人黄卫方的证言，海岸居违法建筑的建设地叫小盐田,属盐灶背村委上围村围肚队。盐灶背村委管辖范围内没有其它地方叫做小盐田的，就我们围肚队的这个地方叫做小盐田。海岸居于2016年年中期间开始建设的,具体日期不清楚，我们同一份合同的有我们本村的黄美良、黄远坤、黄文良、黄远伟、黄志强、黄新连包括我共七户,与我们签订合作建房合同的开发商老板叫刘元海,由我们七户村民共同出地十多亩,具体多少亩我不清楚。由刘元海出资建楼房,建成的楼房按二点几比七点几分成。海岸居我清楚的合作方就是刘元海,具体刘元海找何人建房我就不清楚了。现海岸居共建设好像十多栋,但是属于我们七户人签订合同的好像共建设6栋,每栋约20层,已全部封顶。我们七户人共出地十多亩,我名下的土地有约2亩。我们与刘元海以合作建房的方式来合作，我们七户村民分得两栋楼房,分别是4号楼及7号楼。我们7户村民分得的4号楼及7号楼,计划是交楼给我们村民后才继续分成,现还没拿到楼房,所以还没分到个人名下。我们所分得的房子一般都是留一部分自家住,其它则是用来出售或者出租,但由于还没我们分到个人名下,所以还没具体处理这些房子。分得我们七户人的房子,还没有开始出售或者出租。电力的问题具体是黄志强及黄远坤的弟弟黄远泉去协助施工方的,具体如何操作我就不清楚了，至于用水问题则是使用我们村的自来水。我们村民有提供一份盖有盐灶背村委会公章的《建房申请书》,并有我们合作村民的签名,该份《申请书》当时是黄远泉拿这份《申请书》逐个找到我签名的,他是我们经过商议后让他在工地管理的,让他配合施工方顺利建房。我们与刘元海合作建房所占用的十多亩土地,权属是很明确的,我名下位于小盐田的土地是1998年初分到我名下至今,其他村民的土地权属也是明确的。我完全没有了解到小盐田这个地方有被政府部门或公司企业征收过，同村的村民也完全不知道或有提到过被征收的事情,直到近期海岸居因违法建筑被政府部门强制拆除才有村民提起说小盐田被稔山征收了,但是具体有无此事我们村民完全不知情。小盐田是水田来的,因为近海边会返咸导致无法耕种农作物,我们村民就把上面的水田挖成池塘搞养殖。我们盐灶背村委上围村围肚队全体村民于十多年前在县公证处签订过一份协议,协议内容为不准私人买卖村里集体用地。但是黄守疆、黄守行兄弟先行同开发商签订合作建房合同,并于2016年年初开始动工建设,但是他们的合作用地除了他们兄弟自己名下的土地外,还霸占了我们村的部分集体土地。我们村其他村民包括我认为违反了之前签订的协议,还霸占了部份村集体土地,我就在他们动工时召集村里其他村民签名给我,我去稔山政府信访办进行信访,后续通过电话催有关部门来办理此事。但是几个月后都没人来处理,等他们的差不多建好了，我们其他村民见政府部门未处理,道路也被堵塞,也采取他们的方式与开发商一同合作建房了。（6）证人黄文良的证言，“海岸居”所建的十一栋楼房里其中4栋、5栋、6栋、7栋、8栋、9栋共5栋楼房所处的土地是属于我与黄文良、黄远坤、黄卫方、黄志强五人的，其他土地归属何人我不清楚。我们有签合同，合同内注明了兴建途中产生的任何事务均由刘云海出面负责解决，我们只负责建成后分配应得的27%，刘云海一人独占73%，兴建的楼房用于对外销售70年房屋使用权，70年过后土地仍属我们五人，如发生任何不可抗力因素导致楼房无法兴建竣工，土地仍属我们五人，还有其他合同细节记不清楚了。我们同一份合同的有我们本村的黄美良、黄远坤、黄卫方、黄远伟、黄志强、黄新连包括我共七户,与我们签订合作建房合同的是外面来的老板,叫刘元海,由我们七户村民共同出地13000多平方米,由刘元海出资建楼房,然后我们村民要求刘元海建30000平方米的房子给我们村民。现海岸居共建设多少栋我不清楚,但是属于我们七户人签订合同的共建设七栋,每栋约20层,已全部封顶。我们七户人共出地约13000平方米,我名下的土地有1600平方米左右。海岸居共建设7栋,按照合同分成,我们7户村民就分得第四栋与第七栋,但我们七户人还没有继续分到个人手上。我们所分得的房子一般都是留一部分自家住,其它则是用来出售或者出租,但具体还没开始计划。分给我们七户人的房子,因为楼房还没交给我们村民使用,所以我们还没开始利用这些房子。我们与刘元海合作建房所占用的土地约13000平方米,权属是很明确的,我名下位于小盐田的土地是1998年期间分到我名下至今,其他村民的土地权属也是明确的。我从来没有了解到或听村里人说过小盐田有被征收过。小盐田建房前是水田来的,因为近海边会返咸导致无法耕种农作物,我们村民就把上面的水田挖成池塘搞养殖。（7）证人黄远伟的证言，证实“海岸居”是我村村民(上围村围肚队)和他人合作起建的，我与黄志强、黄远坤、黄美良、黄文良、黄新连、黄卫方共7人与他人合作承建“海岸居”其中五栋,与我们合作方老板叫刘元海(男,约44岁,湖北省人)，我们七人共出土地约13000平方米,刘元海负责出资在该地上建设4栋19层半楼房和一栋16层半的楼房,我们占其中建筑面积约30000平方米的房屋,其余归刘元海所有。我们七人按出地比例来分成,我个人出地约5亩,按比例分配我能分到约7600平方米的房屋。起建“海岸居”楼盘的土地是以前村小组下放给我们个人的,现在地方是我们个人所有;以前是耕地,之后改造成鱼塘,后来刘元海过来合作的时候才用来建楼盘。该块地的面积一共约19.5亩,共13000平方米,其中约5亩地是我名下的,其余是黄志强、黄远坤、黄美良、黄文良、黄新连、黄卫方等6人的。我们就是保证承建“海岸居”的土地没有任何土地纠纷,可以完全使用,剩余其他的都是刘元海负责处理。“海岸居”楼盘一共有11栋楼房建筑。其他的我不清楚,我们7人与刘元海合作承建的五栋楼房就有4栋19层半楼房、一栋16层半楼房。是刘元海自己找上我们的。我们和对方一切合作事宜都是我们七人(黄新连有时没在就商议过后转告他)与刘元海一同商议,没有他人参与。我们有签一份合同,合同上面我与黄志强、黄远坤、黄美良、黄文良、黄卫方(黄新连因没空缺席签约,拟之后再补签)为甲方,刘元海为乙方。“海岸居”在签订合同之后没多久就动工了,具体何时开始我忘记了。我不清楚“海岸居”的承建者刘元海起建前是否有向政府相关部门申请批准报建，我们七人和刘元海合作承建“海岸居”楼盘,并使用土地起建楼房建不需要通过我们村委批准同意，土地已经是我们个人的了,自己可以做主。我们七人当初只是负责出地，并证明该土地没有存在纠纷,其他一概归刘元海负责。听说“海岸居”的所有楼房都已经封顶了,每栋楼房都在16层半以上(包含16层半),最高的19层半,具体情况我不清楚。我们七人所有的30000平方米的房屋没有进行销售,听说归刘元海所有的房屋有对外销售,刘元海负责销售事宜,具体销售情况我不清楚。我不清楚刘元海销售房屋所得资金的去向。我不清楚“海岸居”其他几栋楼房的情况。（8）证人黄志强的证言，我们一共有七名村民和刘元海签订协议书进行合作建房的，其中包括我和黄伟方、黄文良、黄远伟、黄美良、黄远坤、黄新连共计七人，这些村民都是我们上围村小组的村民。我们七名村民和刘元海签订的合作建房的面积大约有13000平方米，该13000平方米面积的土地是我们七名村民的土地，其中我本人占有大约2000平方米左右，其他的六人各自名下的土地面积我就记不清楚了。据我所知，刘元海是通过本村村民黄守疆来联系我们是否要合作建房，因为“海岸居”是黄守疆先和刘元海合作建设的。其实整个过程我们是被动的，当时刘元海来和我们七个村民商量合作建房的时候，因我们家那块地在很里面，已经没有路可以进去了，所以我才会同意刘元海来建房，具体合作建房协议书中的内容我也没有参与讨论决策，因为在这七个村民中我年纪最小，我只知道4、7栋归我们村民所有。在确认好之后，我们村民就在2016年11月3日和刘元海签订了《合作建房协议书》，约定了我们双方的具体权利及义务。（具体的合作事项详见我们村民和刘元海签订的《合作建房协议书》条款）。目前该楼盘已经在2017年10月份左右被政府部门停工至今，现在已经开始拆除了。我们村民留用的4号及7号楼房，至今我们村民没有对外销售任何楼房，一直是保持现状，当时在建楼房的时候有人提出过要卖，当时我们是坚决不同意的。因为我知道这些本来就是违法建筑，假如被政府强拆，会要赔偿给购房者，我没有这个经济能力去赔偿。我们村民留用的4号及7号楼房我们当时讨论是按各家的面积去分配，然后大家合股出去作为出租式酒店使用，因为每年夏天我们亚婆角都是旅游旺季，很多人来住宿的。根据我们和刘元海之间签订的协议书约定，除了我们村民留用的4栋号和7号楼房之外，剩余的5、6、8、9、10栋是归刘元海所有的，至于刘元海里面是否还有其他的股东或者是分包等处置上述的楼房，我们就不清楚了。（9）证人饶坤的证言，我公司是2017年2月份开始介绍客户到海岸居小产权房购房至今,是蔡标让我帮忙介绍客户购买,我们从中提成中介费。我们公司在2017年2月份至2017年4月份期间总共介绍卖了37户,有保留客户名单、房号、价钱、购买日期等情况,客户的具体资料和信息在蔡标那里,具体购买销售协议合同由他们双方签订并到附近律师事务所见证。销售价格是边买边涨价的,当时是每平方价格2200元,卖到后期是约2800元每平方米;我们主要有介绍销售的是第9栋共37户，其他栋的也有介绍一点(是跟其他公司合作,具体资料在其他公司)。我们主要是帮忙介绍客户从中赚取提成。购买海岸居的小产权房的合同模式是客户与承建商签订合作建房合同,合同内容是签订协议合同时客户先付定金20000元,项目做好一层框架付清购房全款的百分之五十,做好九层框架付清购房全款的百分之三十,框架封顶付清剩余购房款的百分之二十，客户会要求我们公司业务员和客户一起去律师事务所见证，有时候是客户与蔡标自己去见证，该见证律师事务所就在碧桂园二期路边新裕隆里面一间叫“广东吉径律师事务所”。客户与承建商会在该律师事务所另外签订见证协议书。我们公司有保留这些购买海岸居小产权房的客户资料，有客户的数据资料。该海岸居楼盘的具体开发商还有一个名叫刘元海的人是开发商,是蔡标的合作伙伴。我们有的走在路上碰见的客户,有的是在微信朋友圈,还有是上门的客户等各种渠道遇见客户。然后我们和客户介绍说有村民与开发商合作建的房,有兴趣想要这种房子的可以到现场去看一下,他们正在建房。我们就会把那些愿意去的客户带到现场(海岸居)。我们把客户带到现场后,开发商那边的人会和客户对接。客户确定要房子的话,就直接与开发商签订协议和交易订金按协议约定付款。（10）证人王成辉的证言，我公司是2017年5月份开始介绍客户到海岸居小产权房购房至今。是蔡标让我帮忙介绍客户购买,我们从中提取客户购房总价格的3个点的中介费,是分期给中介费。我们公司在2017年3月份至2017年5月份期间总共介绍卖了28户,有保留客户名单、房号、价钱、购买日期等情况,客户的具体资料和信息在蔡标那里,因具体购买销售协议合同由他们双方签订并到附近律师事务所见证,销售价格按楼层的高低决定,每平方米最低价格2700元人民币左右卖出。我们公司介绍卖出的共有28套。除我公司外,在亚婆角大部分的中介公司都有参与海岸居小产权房的销售。我们公司没有与蔡标签订什么合同，我们只达成了口头协议。口头协议内容是我们公司帮蔡标介绍客户,蔡标自己定价格(他可以随时提高价格)给我们,我们主要是帮忙介绍客户从中赚取提成。据我所知客户与承建商签订合作建房合同,合同内容是:签订协议合同时,客户先付定金20000元,之后按工程进度付款,项目做好一层一八层框架付清购房全款的百分之40,做好九层一十五层框架付清购房全款的百分之40,框架封顶付清剩余购房全款的百分之20，有时候客户会要求我们公司业务员和客户一起去律师事务所见证，有时候是客户与蔡标自己去见证。该见证律师事务所就在碧桂园二期路边新裕隆里面一间叫“广东吉径律师事务所”。客户承建商会在该律师事务所另外签订见证协议书,该律师事务所是蔡标指定的。（11）证人蔡标的证言，我有介绍客户到亚婆角地区购买楼房。经我介绍到亚婆角购买楼房的共有3名客户,分别是刘美英、洪伟樑、张先生。洪伟樑是我朋友,刘美英、张先生是通过中介大亿公司（公司位置是在惠东县**********期)认识他们,我直接到该公司，我自己只有介绍3人购买楼房。海岸居九栋楼房的老板是洪炯虎，洪炯虎,男,约30多岁,系广东省海丰县人,联系电话138*****832。在2017年3月份,当时我带客户到海岸居看楼房,在海岸居九栋一楼大厅认识洪炯虎的。洪伟樑、刘美英、张先生购买海岸居九栋楼房价钱每平方约2500元,洪伟樑、刘美英、张先生购买楼房时都是我带他们到海岸居九栋一楼大厅与洪炯虎签订购房合同。我从中赚取差价,我以每平方2380元向洪炯虎购房,洪伟樑、刘美英、张先生与洪炯虎签订合同时是每平方约2500元,这样从中每平方赚取100元差价，差价款是我与洪炯虎口头约定好经我介绍的客户全部支付了购房款由洪炯虎支付我赚取款给我。如果他们三人购买的楼房并已交房给他们,我从中能赚取共约3万。（12）证人彭新友的证言，证实我现在在上围村担任上围村村长一职。关于稔山镇盐灶背村委上围村小组小盐田地段建设的“海岸居”的11栋楼房建筑的事情我不是很清楚。“海岸居”建筑楼房地段的土地是属于上围村一队的，但因为土地之前很久就下放到村民个人了，具体他们是如何分配的我不是很清楚。“海岸居”我知道的就是2016年3月份才知道开始建，“海岸居”的11栋楼起建的土地是普通耕地来的。占地面积有约20亩地。我不知道“海岸居”楼房是何人承建的，我不清楚“海岸居”所占土地是属于何人的。我是在2017年9月份才上任村长的，之前他们对于土地下放分配有无备份存档我不是很清楚。上一任村长是黄兰坤，我不清楚他是否知道这个事情。我们上围村一共有六个村小组，但是名字都是各小组自己定的，具体名字我不清楚。围肚队是其中一个村小组。我不清楚“海岸居”承建者在起建前有无向我们村委报告或者向有关部门申请。“海岸居”使用耕地起建楼房不需要通过我们村民，因为土地都下放了，村民自己有钱，想建就建。我知道要使用耕地建楼房是需要通过相关部门批准和审批，否则就是违法的，但是这片土地很早之前就下放了，具体如何操作是他们村民自己的事情。（13）证人张志峰等证人证言及合作建房合同等，证实张志峰等人在海岸居购房，签订合作建房协议的情况。（14）证人赵昌林的证言，证实2016年10月，刘元海将海岸居1、2、3、4、5、6栋的一半打桩交给我做，总共工程款是182万元，已付了130万元，还有52万元没有付。20、上诉人供述及辩解（1）上诉人刘元海供述及辩解，当时我找到黄守疆在盐灶背村路边的简易房，初次见到黄守疆。见到黄守疆之后我就问简易房对面的土地是不是黄守疆的，黄守疆就说该地是他两兄弟共有的，所以当时我就问黄守疆有没有兴趣一起合作建房子，黄守疆说要和他的弟弟商量才决定合不合作，结果我们双方就互相的留下了联系电话。在第二天的时候，黄守疆打电话给我，约我到他的家里去商量合作的事情，随后在黄守疆家里，我们就合作的事项进行了商量。当时黄守疆向我介绍其土地的面积包含道路在里面大约有5000平方米左右，那么我经过初步的核算之后该地可以建造三栋的房子，而且当时我们双方也用白纸简单的画了一下。随后黄守疆要求我按照图纸施工出资建造一栋16层高的房子给他，剩余的两栋房子就归我本人自行处理。而我也提出条件就是要求对方负责该地三通一平，水电到位以及负责协调处理政府部门查处违章建筑和村民关系，在商量好上述的有关事项后，我和黄守疆，黄守力两兄弟就在2016年9月13日签订了《合作建房协议书》，具体的合作事项在《合作建房协议书》里面已经明确了。随后我就找到设计公司对该地建设房子进行设计，在设计图纸设计好并且提供给黄守疆确认同意后，我就带着工程队进场施工了。按照当时我和黄守疆之间的约定及《合作建房协议书》的约定，该地在我进场施工之前已经是平整好的土地，而且是黄守疆在水电到位及路通了之后，我们施工队才进场施工的。我和黄守疆两兄弟合作建造房子的占地面积约3000平方米，地面上的楼房当时我是以“海岸居”的名义进行自行编号的，当时我将和黄守疆合作的**楼房自行编号为**楼**楼及**楼。其中1号楼的楼层高度是19层半，每层的建筑面积大约是900平方米，总建筑面积加上地下车库面积合共大约为18000平方米，每个楼层的结构是二梯八户或者九户；2号楼和3号楼的情况大致一样的。当时我在以“海岸居”的名义建造上述的1至3号楼期间，该楼房周边的土地权属人就主动找我，由他们负责出地并要求和我共同合作建房，结果我就和周边土地权属村民签订《合作建房协议书》，在满足对方的要求后，村民就无偿的提供了一块面积为800多平方米的土地给我作为建房使用并由我自己处置该楼的房子，为此我就将该地自行编号为5号楼，并且在该地上建造了共计20层半的楼房。我在惠东县**********所建的楼房一共有11栋，其中有5栋是我自己带建筑队出资建设的，1-3栋，5栋，11栋是我建造的，其余的是分包给其他人建造的，分别是4栋，6-10栋。1-3栋是黄守疆和黄守行兄弟二人的，10栋是黄守行的，4-9栋是盐灶背村7个人合伙的，分别是黄远伟、黄志强、黄远坤、黄美良、黄文良、黄新连、黄卫方;11栋是盐灶背6个村民的，以合同签订为准。其中5栋是我委托刘合毅建造的，是我出资的。6-7栋是我发包给方军出资并承建的；8栋和4栋是我发包给柯美伦出资并承建的；9栋、10栋是我发包给洪炯虎出资并承建的。这11栋都是建造在惠东县***********盐田，每栋楼的占地面积有大有小，1-3栋占地2900平方米，4栋占地1000平方米左右，5栋占地950平方米左右，6栋占地1500平方米左右，7栋占地1000平方米左右，8栋占地1600平方米左右，9栋占地1200平方米左右，10栋500平方米左右，11栋占地1000平方米左右；已经建好的是1-10栋，其中1-3栋、10栋是19层半，其他都是20层半，11栋只是做好地基，还没开始建造。1-3栋是黄守疆和黄守行兄弟二人的，以合作建造的方式，他们兄弟二人提供土地，并保证建造到16层以上，并约定建造好之后1号楼给他们兄弟二人，2-3栋给我自己使用；4、7号楼给地皮所有人，6栋给方军使用，8号楼给柯美伦使用，10号楼给地皮所有人，9号楼给洪炯虎，10号楼三分之一给黄守行的，有1800平方米建造面积，洪炯虎分1000平米房建造面积，剩余10号楼的建造面积是我的，大概有4000多平方米；11号楼也是跟地皮所有人签订合作建房协议。这11栋楼都是和地皮所有人签订合作建房协议，发包给方军等人的承包方都是签订合作建房协议的。我没有付款给提供土地的人。我的这种“合作建房”的模式是这样操作的：在刚刚开始的时候，建房所需要的前期资金就是我自己本人出资的，在建造房子的过程中，我就会告诉我的亲戚朋友称我在惠东县*******建造房子，叫他们去向社会上的亲戚朋友介绍。随后就会有人到我们的工地查看地理位置及房子的情况，在看过之后，他们就会再次转告其他人员到我们的工地进行查看。如果对方看过之后觉得满意了，我们之间就会协商好价格并且签订《合作建房合同》书，由对方按照合同书的约定支付款项给我。这些楼房是在2016年和地皮所有人签订好合同之后开始建造的，到2017年开始陆续封顶。是在2016年开始建造的时候就有收到合作建房款，一直都是一边建造，一边有合作建房款进来的。以上这11栋建筑楼房的土地没有国土证等合法手续，但有盐灶背村委的签发盖章的证明。国土部门的工作人员到建造现场告知我们是违法建造，要求停止停工，并书面通知；我没有采取什么措施，，地皮所有人告知我让我开工我就开工了执法队来的时候我们就停工，等执法队走了我们听地皮所有人指示就开工了。建造成本在每平方1300元左右；1-3栋、5栋总面积共70000平方米，投入差不多有1亿元，这些资金是通过合作方叫来的合作建房款5000万元左右，建材公司用建材抵房子有1400万左右，建筑人工抵房子有300多万元，剩余都是自己投资的，有2000多万元(自有资金投入)。这些楼房建好之后，没有对社会进行公开销售的，以客户群自己联系潜在合作建房者的方式，目前合作建房的有300多户已经交给他们使用的，还有200多套没有合作建房者来出资的，以上这些数据是从我的1-3栋、5栋得来的。我总共收了5000万元左右的合作建房款，都用在建房上了，我建造房子用了9000多万元了。根据地皮主跟我的合同约定，这些是地皮主保证负责能施工，所以我才敢建楼房，目的是大家通过合作建好楼房，从中获得各自的利益，，地皮主获得建好楼房，我得到也是楼房根据我们跟地皮主的约定，各自按约定获得楼房，我在建楼房当中，在我名下的那4栋楼房，我自己投入了2000多万元人民币，建筑成本造价每平方米1300元至1400元，总工程造价9000多万元，已收到我跟业主的合作建房款有5000万元左右（合同的价格是楼房每平方米2000元至3200元），付给建筑材料商和工人工资款抵房的有2000万元左右，除了这些投入，我获得200套楼房左右，面积约15000平方米的楼房。海岸居平整土地除1、2、3栋外（不用平整），平整土地用了60万元，公共设施用了25万，1、2、3栋地下室花了100万，每栋楼建基础费用大约100万-150万左右。（2）上诉人方军的供述及辩解，在惠东县*******，我从刘元海手里分包了两栋楼房，分别是六号楼和七号楼。六号楼总共380户房，七号楼共180户房，按照我和刘元海的合作建房协议建好以后是给土地所有的村民的，其中套房最大面积的有110平方米，最小的有40多平方米。这两栋楼房的土地都是属于亚婆角盐灶背村的村民所有的，具体的土地所有人是谁我不清楚，我是直接从刘元海那里分包的，我和刘元海有签一份合作建房协议书。6号楼占地1500平方米左右，7号楼占地900平方米左右，6号楼建到20层，7号楼建到20层，两栋都已经封顶，总面积约4万平方米，通过朋友介绍和中介对外销售，我是2016年11月9日和刘元海签订合同的，11月底开始在6、7号楼动工，到2017年8、9月份期间封顶的。那些想要买房的人选好户型，然后出资建房，建起来以后他出资的那套房就归出资方所有。我们与客户签订《合作建房协议书》。从2017年9月份期间刘元海就开会通知我和其他承包方不能继续动工，我就将六号楼和七号楼停工了，之前也停过一次工（约一两天）。我不清楚这两栋建筑楼房的土地是否有政府部门的合法的国土证等手续，但是刘元海有拿盐灶背村委的签发盖章的证明、村民和刘云海的土地合作协议给我看。办理相关的手续都是刘元海的事，我也没有问过。两栋楼房共投入3、4千万左右,其中我自己投资了500万元左右,出资人那里总共融资2千多万,其他是向亲戚朋友施工工人借的。我总共出资了90多套房。目前没有获利，都是垫钱进去的，我现在还一分钱都没有赚取。我只是负责建楼，土地和我没有关系。我是个人名义建房的，没有资质。这两栋楼的土地应该是属于宅基地。因为我知道我们的楼房不是正规的房产，不能跟其他开发商那样卖房，我觉得刘元海比较有经验，所以我就向他拿了《合作建房协议书》跟客户签订合同，当时明确说是小产权房，没有房产证的。我自己绝对没有去疏通任何关系，是刘元海全程负责的。我建房的土地是刘元海提供给我的,是刘元海跟村民签订有合作建房协议,其他手续就不清楚,我负责建房。根据刘元海跟我签订合同约定,刘元海保证我施工至16层半以上,且有关主管部门的关系和施工水电都是由刘元海负责处理,所以我才敢建。我建第6、7栋总建造面积4万2千平方米左右,交房时价格是每平方约1300至1500元建筑成本。目前总投入资金3700万元左右,其中从亲戚朋友自筹资金2500万元左右,卖房收入1800万元左右,并已投入成本中,目前未获利。海岸居第6、7两栋，建基础用了1000万元，土地是刘元海平整好的，建房用水模桩和管压桩，共600万，后期没有电梯，安装消防400万左右，安装水电100万左右，共2100万元。（3）上诉人洪炯虎供述及辩解，2017年3月份期间我开始在惠东县稔山镇亚婆角十里银滩盐灶背村跑业务，然后才认识刘元海的，我看他建房，我就跟他说分一块土地给我合作建房，然后他就将九号楼房、十号楼房分包给我建，2017年4月份期间就开始建房规划，5月到9月份期间我就在十里银滩动工建房。九号楼总共300多套房，十号楼（我不清楚有多少户）按照我和刘元海的合作建房协议建好以后是给刘元海，建造的套房最大面积的有100多平方米，最小的有30多平方米。我刚认识刘元海的时候他就已经在盐灶背村建房了，所以我觉得那些土地应该是刘元海的，刘元海也说那些土地是他的，我就和刘元海签了一份合作建房协议书。九号楼占地1100平方米左右，十号楼占地700平方米左右，2017年9月份期间九号楼建到21层，十号楼建到19层，两栋都封顶了，两栋总面积3万多平方米，2017年9月份期间因为刘元海叫我们停工，我就停止动工了。我通过朋友和中介销售的，现在九号楼四层到十五层的套房基本上已经销售或者预定完了，每平方米2000元左右，总共200套左右的，还没有把房子交出去，剩下的100多套还没有销售，现在我名下。这200套左右的套房总共卖出去约3000万元左右，包括那些没有收到的，我收取到的钱总共有2000多万，这部分钱基本上都已经投进去建房了。我没有问过报建手续，因为我们建造的是小产权房，所以土地没有纠纷的话我就建房。我是个人名义建房的，没有资质。每次有执法人员来检查的时候，刘元海都会提前来工地通知各投资商停工，待执法人员走了后再开工。疏通关系都是由刘元海去弄的。我是做钢筋生意的，2017年3月份期间我开始在惠东县稔山镇亚婆角十里银滩盐灶背村跑业务，然后才认识刘元海的，我看他建房，我就跟他说分一块土地给我合作建房，然后他就将九号楼房、十号楼房分包给我建，2017年4月份期间就开始建房规划，5月到9月份期间我就在十里银滩动工建房。刘元海一共分给我2栋，分别是九号楼和十号楼。九号楼总共300多套房，十号楼（我不清楚有多少户）按照我和刘元海的合作建房协议建好以后是给刘元海，建造的套房最大面积的有100多平方米，最小的有30多平方米。我刚认识刘元海的时候他就已经在盐灶背村建房了，所以我觉得那些土地应该是刘元海的，刘元海也说那些土地是他的，我就和刘元海签了一份合作建房协议书。当时，我在亚婆角十里银滩盐灶背村通过工头得知刘元海在该村的土地上建楼，我便主动找到刘元海商量，还有没土地可以给我承建。于是，刘元海说：可以给我承建两栋楼房，并且拿了一份合作建房协议，协议内容是：由刘元海负责出地，我负责建楼，其他一切事情不用我管，他会负责处理。我建好这两栋楼之后，刘元海分得十号楼，我分得九号楼。而且我在建楼期间，大家都可以边建边销售。我跟刘元海约定好，第9栋归我，第10栋给刘元海。我建这两栋楼房的总建造面积30000平方米左右，建筑成本约1300元每平方米。我自己投入资金100万元左右，其他资金就以合作建房方式将其中100多套房卖出去，收到3000万元左右，这些款项已投入建筑当中，总投入大约3000多万元，由于没有结算，具体数额还不清楚，目前获利是第9栋还有1至3层，16层至21层还没有卖出去，还没有隔房，建造面积每层900平方米，获利的面积是9层，建造面积是8100平方米，4层至15层基本已卖出去。第9、10栋建基础、打桩平整土地用了450万，安装消防50万，公共设施排污150万，两栋楼共650万。（4）上诉人黄守疆供述及辩解，“海岸居”楼盘楼房是我村村民(上围村围肚队)和他人合作起建的。是在广东省惠东县*******委小盐田。我与他人合作承建“海岸居”其中三栋,与我合作方老板叫刘元海(男,约44岁,身份证号码420************712)。我和刘元海合作起建“海岸居”楼盘是我出的土地约4600平方米,占地建筑面积约3000平方米,刘元海负责出资建设三栋十六层楼房,我占其中一栋,另外两栋归刘元海所有。我就是保证承建“海岸居”的土地没有任何土地纠纷,可以完全使用,剩余其他的就是刘元海处理负责。起建“海岸居”楼盘地是属于我个人所有的。该地方是以前村小组下放给我个人的,现在地方是属于我个人所有。起建“海岸居”楼盘的地以前是耕地,后来有一段时间改造成鱼塘,后来和刘元海过来合作的时候才用来起楼盘。该地块一共占地面积约4600平方米。“海岸居”楼盘一共有11栋楼房建筑。是刘元海自己找上我合作的。我和对方一切合作事宜都是我个人和刘元海商议,没有他人参与。我们双方有签一份合作合同,合同上面我方是甲方,刘元海为乙方。“海岸居”是在2016年9月份开始起建。“海岸居”承建者刘元海起建前没有向有关部门批准申请。我和刘元海合作起建“海岸居”楼盘,并使用土地起建楼房建筑不需要通过村委同意批准,土地己经是我个人所有,我自己可以做主。我当初协议只是负责出地,并证明该土地没有存在纠纷,其他一概归刘元海负责。我与刘元海合作的3栋楼房现已竣工并进行销售,该3栋楼房每栋十八层半,每栋占地建筑面积约900平方米,全部外墙及内部装修已完工，还没有通电通水。我个人所有的一栋没有销售,准备用于租赁,另外两栋刘元海具体安排何人负责销售事宜我不清楚,听说已销售约8成,售价约2500元/平方米,买家基本都是外地人。靠路边第一栋有门面的楼房是黄守行与黄林海(男,约50岁,广东省陆丰人)合作起建的;黄守行右边(靠近河边)三栋是我与刘元海合作承建的;我和黄守行楼房后面共约7栋是同村村民黄远雄、黄卫方、黄远伟、黄文良、黄远坤、黄美良、黄志强等人与刘元海(内部还有几个股东)合作承建的,上述11栋楼房都是村民出地,合作方出资承建后按合同比例分成,目前全部楼房已封顶。我与黄守行所有的两栋楼房没有销售,黄远雄等村民的比例分成楼房听说没有销售(具体情况不详),承建合作方刘元海等人有销售房屋,听说已销售了约1000户,是在2017年上半年开始销售的。销售资金支付承建工程款,购买者均是外地人(深圳、香港等地),具体情况不详。是刘元海于2016年8-9月份找到我,向我提出合作建房的建议,经过多次的商议,最终与他签订合作建房合同,签订合同的甲方是我与弟弟黄守力,乙方是刘元海,合同约定是我们兄弟出土地,刘元海带资建房,建设三栋房子,建好的房子三七分成,我要求建好二栋房子后第一栋归我销售。我与刘元海合作建房,开始动工的具体时间我已忘记了,我记得是签完合作建房合同后不久就开始动工的,现我们合作的海岸居ABC三栋已经封顶,其中A栋归我们兄弟所有。我们A栋按当时的约定是建16层半的,但是刘元海于2017年3月4日提出要把A栋加建两层,于是我们又在2017年3月4日签订了一分补充协议(可提交给公安机关);至于BC两栋也是19层左右。刘元海分得的BC两栋先对外出售,他们好像是2016年10月份刚建好地下室就开始对外出售;我们分得的A栋则是封顶后才开始出售的,时间大概是2017年4-5月期间。刘元海分得的BC两栋我不清楚,我们A栋则是共出售了30多套房,其中小部分是我亲戚朋友直接和我签订买房合同,大部分是我委托刘元海帮我出售,卖房合同也是刘元海那边提供的,签合同则是我授权我儿子黄晓波签名,收钱则是我来收。现对外出售的房子有小部分付清全款,其余的大部分则基本付了八成左右,至今我共收到售房款400万元左右,具体数字以我保留的合同为准。我们与买房者签订的合同是刘元海那边提供的,我们A栋基本是我授权给我儿子黄晓波与买房者签订《合作建房合同》,实际上就是买房合同。我提供给刘元海建设用的三箱电是我于一九九几年期间用来抽水申请的，一直保留至今;水则是使用我们村自己建设的自来水。海岸居建设期间,从开始建设到一到两层时已经有政府部门前来制止了,来过有十次八次了,相关部门来到建设现场有责令施工方停工,也有签发过《责全停止施工通知书》。因为大家都抱着侥幸心理,在背后利润的推动下,基本是采取偷建的方式封顶的。刘元海负责施工建房,没有合法的报建手续。我们兄弟与刘元海合作期间,我们甲方是不存在有向相关部门输送利益这种行为的，但是刘元海有无这么做我就不清楚了。我们兄弟与刘元海合作建房所使用的土地原先是耕地,但因为近海返咸不能耕种作物,所以就改为鱼塘;后来于2014-2015年期间建设环大亚湾公路时我无偿提供给工程队堆放泥土,导致不能继续使用。我们兄弟共出地约4600平方米,其中建筑面积约3000平方米。我们提供给刘元海的村委证明,是我去村委开具的,因为是刘元海提出该地无权属争议,当时我去到便民中心找到正在办公的妇女主任钟月送,向她提出我的要求后她出具给我的。我们与刘元海合作建房的土地,是1998年开始分到我们兄弟名下的。据我了解海岸居建设的小盐田,没有被政府部门或者公司企业征收过的。现海岸居因违法建筑将被政府部门依法强制拆除,我将积极配合有关部门的工作,做到随传随到,并愿意将已收到的售房款退还给买房者。我们与刘元海合作建房,刘元海没有向我们付钱或其他方式向我们取得土地使用权，我们只负责出地,刘元海负责建房,至于顺利的话,我们合作的期间(70年),土地归谁使用这个问题则没有怎么研究。我前面提到的我与刘元海补充签订的协议,我们A栋加建的两层有对外出售12套房,其中签订合同是我授权给我儿子黄晓波签名的,但是售房款在刘元海那边,还没有具体分成,所以我觉得有必要提前申明这一点。21、户籍资料，证实上诉人刘元海、方军、洪炯虎、黄守疆的户籍信息情况。上述所列证据，已经一审开庭出示、质证及认证。二审期间，原公诉机关以及上诉人没有提出新的证据，故本院对一审判决所认定证据予以确认。本院认为，上诉人刘元海、洪炯虎、方军以牟利为目的，违反土地管理法规，非法倒卖土地使用权，情节特别严重，其行为构成非法倒卖土地使用权罪。上诉人黄守疆以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让土地使用权，情节特别严重，其行为构成非法转让土地使用权罪。对于上诉人刘元海、洪炯虎、方军、黄守疆及其辩护人的上诉、辩护意见，综合评议如下：1、对于上诉人洪炯虎、方军及其辩护人提出上诉人与刘元海签订《合作建房协议书》，性质是建房协议，并非转让土地使用权，其销售房屋的行为不构成非法倒卖土地使用权，上诉人并无倒卖土地使用权的行为和主观意图的相关上诉、辩护意见，经查，洪炯虎、方军为了牟取涉案土地的相关权益，先与刘元海签订协议，双方对相关土地的建设使用及产权分配等情况予以约定，系以建好的房屋作为获得土地权益的对价，掩盖其为了出卖而向他人非法收买土地的行为，后洪炯虎、方军在此土地上建设大量房屋，并与对外与多人再签订协议，将上述房屋明码标价对外予以出售，系以合作建房之名，掩盖其土地使用权的非法收买、侵占和再转移的行为，故上诉人主观上有非法牟利的意图，客观上实施了非法倒卖的行为，原判认定其构成非法倒卖土地使用权罪，定性准确，本院予以支持，对于上诉人洪炯虎、方军及其辩护人所提出上诉人不构成犯罪的相关上诉、辩护意见，本院不予采纳。2、上诉人黄守疆提出其不构成犯罪，本案属于最高人民法院《关于个人违法建房出售行为如何适用法律问题的答复》的调整范围，本案属于合作建房行为，系共同投资、共同受益、共担风险的共同经营行为，并未导致土地使用权的转让或倒卖，黄守疆在法律上不具有该土地的使用权，继而不能发生土地使用权的再转移的上诉、辩护意见，经查，黄守疆与刘元海签订合作建房协议书，约定将3000平方米土地提供给刘元海建房，将建成楼房由刘元海统一对外销售，所销售及未销售的房屋由双方按比例进行分成，证实其以投入资金建设楼房作为对价向他人非法出卖土地使用权，黄守疆主观明知他人收买土地用于建设商品房对外出售，仍然违反土地管理法规，与他人签订合作协议，涉案土地已使用建成楼房，并以商品房为单位大规模对外销售，黄守疆的行为实质上已导致土地权益的非法转让，系非法转让土地使用权，现有证据可证实涉案土地绝大部分均为国有土地，故上诉人在国有土地上建房大规模对外销售的行为，应区别于最高人民法院上述答复中对于有关人员和农民在宅基地和责任田上违法建房出售的行为，故对于上诉人黄守疆及其辩护人提出黄守疆不宜认定为犯罪及本案属于最高人民法院上述答复的调整范围的相关上诉、辩护意见，于法无据，本院不予采纳。3、对于上诉人刘元海及其辩护人提出原判认定犯罪既遂存在错误，倒卖行为是否已全部完成的相关上诉、辩护意见，经查，刘元海以非法出卖为目的，与黄守疆及黄卫方等多人签订协议，非法向他人收买土地，双方约定所销售的房屋及未销售的房屋均按比例分成或者双方直接对建成房屋的所有权进行分配，证实双方系以投入资金建设房屋作为对价将土地使用权进行买卖，刘元海据此获得涉案土地权益且在此之上建设楼房或向他人进行土地再转让，其非法倒卖土地使用权的行为业已既遂，故对于上诉人刘元海及其辩护人提出此项上诉、辩护意见，本院不予采纳。4、对于上诉人刘元海、方军、黄守疆对于非法获利数额提出异议，提出获利数额未扣除相关成本，上诉人无实际获利的上诉、辩护意见，经查，本案非法获利的数额认定，系公安机关依法委托有资质的机构进行审计，在已扣除相应建筑成本基础上认定各上诉人非法获利数额，其中，涉案房产的建筑成本评估内容包括建筑原料、人工、基础设施、、地基消防等，其评估结果经物价主管部门确认，对相关建房成本视为购买土地支出已予以分摊，且对其未销售的房屋部分未纳入犯罪范围，未计算成本及获利，另，对于设计费作为房屋建设前的必要支出予以扣除，同理对于非法倒卖、转让土地使用权后产生的中介费不作为建房的必要成本予以扣除等，其审计依据真实，方法客观，认定各上诉人非法获利的结果符合本案实际，本院予以确认，上诉人黄守疆提出其在建设期间投入的水电费30万元及部分原材料300万元未收回相关费用，无相关证据支持，本院不予采信，故对于上诉人刘元海、方军、黄守疆对于非法获利数额提出的意见，与查实的情况不符，本院予以采纳。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  邱玉薇审 判 员  唐荣平审 判 员  李汉加二〇二〇年六月十五日书 记 员  李欣怡法官助理  黄芷惠附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。