江西省鹰潭市月湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0602民初1240号原告：杨小和，男，1963年4月11日出生，汉族，住江西省鹰潭市月湖区。委托诉讼代理人：王智春，江西赣鹰律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨光荣，江西赣鹰律师事务所律师。被告：鹰潭市月湖区恒兴金属制品店，统一社会信用代码92360602MA37F0TC3E，住所地鹰潭市月湖区雅典城****店面。经营者：朱林仙，女，1977年3月10日出生，住鹰潭市月湖区雅典城****店面。被告：周悌雨，男，1974年2月28日出生，汉族，住，住江西省上饶市广丰区/div>以上两被告共同委托诉讼代理人：袁列文，江西华星律师事务所律师。被告：月湖区鑫盛卫浴批发部，统一社会信用代码92360602MA36H5HQ5Y，住，住所地鹰潭市五金市场**/div>经营者：杨丽，女，1987年7月24日出生，汉族，住鹰潭市五金市场**。委托诉讼代理人：张荣财，江西赣鹰律师事务所律师。原告杨小和与被告鹰潭市月湖区恒兴金属制品店（以下简称被告恒兴制品店）、被告周悌雨、被告月湖区鑫盛卫浴批发部（以下简称被告鑫盛批发部）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月7日立案后，依法适用简易程序，于2020年5月26日公开开庭进行了审理。原告杨小和的委托诉讼代理人王智春，被告恒兴制品店的经营者朱林仙和被告恒兴制品店、周悌雨的共同委托诉讼代理人袁列文，被告鑫盛批发部的委托诉讼代理人张荣财到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨小和向本院提出诉讼请求：1.判令被告恒兴制品店、周悌雨、鑫盛批发部共同赔偿原告杨小和提供劳务中受到人身损害的各项损失计239608.86元（赔偿清单如下：医疗费21572.71元，住，住院伙食补助费30元／天×21天＝630元工费300元／天×300天＝90000元，护理费134.23元／天×180天＝24161.4元，营养费30元／天×180天＝5400元，残疾赔偿金36546元／年×20年×10%＝73092元，被抚养人生活费15411元／年×5年×10%÷2＝3852.75元，后续治疗费12000元，鉴定费1900元，交通费2000元，精神损害抚慰金5000元，以上合计239608.86元）；2.本案诉讼费由被告恒兴制品店、周悌雨、鑫盛批发部共同负担。事实和理由：原告杨小和常年从事电焊工作。2019年6月份起，被告周悌雨经常雇佣原告杨小和从事电焊工作，工资为300元／天。2019年8月，被告恒兴制品店承接了被告鑫盛批发部的拆除卷闸门的工作。2019年8月29日上午，被告周悌雨要求原告杨小和前往鹰潭市站干鲜果批发市场从事改雨棚及拆卷闸门的工作。下午3时30分左右，原告杨小和前往被告鑫盛批发部拆卷闸门，原告杨小和站在2米高的脚手架上拆卷闸门的门轴时，发现门轴上的螺丝已经松动，但当时原告杨小和已经来不及躲开，造成原告杨小和从脚手架上摔落倒地受伤。事后了解，卷闸门门轴上的螺丝是因为被告周悌雨将卷闸门的螺丝事先拧松才发生松动的。原告杨小和受伤后，被送往鹰潭市中医院住院治疗，经诊断为右股骨转子间骨折，共住院21天，花费医疗费21572.71元。2019年12月8日，经江西鑫明司法鉴定中心鉴定，原告杨小和伤残等级为10级、后续医疗费12000元、误工费300天、营养期180天、护理期180天，花费鉴定费1900元。原告杨小和受伤后，各被告未向原告杨小和赔付分文。原告杨小和认为，被告周悌雨雇佣原告杨小和在承揽的工程中从事电焊工作，被告恒兴制品店系实际承包人，原告杨小和与被告周悌雨之间形成了劳务关系，被告恒兴制品店、周悌雨应当承担原告杨小和提供劳务遭受的损失。被告鑫盛批发部存在选任承揽人过失，根据《侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之相关规定，被告恒兴制品店、周悌雨、鑫盛批发部应当对原告杨小和的损失承担赔偿责任。被告恒兴制品店辩称，经营者朱林仙当时出现在现场是去拿家里的钥匙，拆除卷闸门是被告周悌雨个人接的业务，与被告恒兴制品店无关，应该由被告周悌雨个人承担。经营者朱林仙负责店里的经营管理，出事故的时候，其在店里经营。本案需要重新鉴定查明事实真相。被告周悌雨辩称，一、原、被告系承揽关系，不是雇佣关系，被告周悌雨不承担责任。原告杨小和与被告周悌雨之间不存在身份上的支配和从属关系，也不存在计时工资的情形，同时被告周悌雨以自己的专业设备和知识完成工作，说明双方不是雇佣关系，在承揽关系中，承揽人负危险责任，故应由原告杨小和个人承担责任。二、被告周悌雨没有事先拧松螺丝的行为，原告杨小和未提交这方面的证据。三、即使需要承担责任，原告杨小和多次站在两米高的脚手架上，最后一次在转身过程中自己没注意，失去平衡，具有重大过错，可以减轻被告周悌雨的责任。四、原告杨小和的诉讼请求计算标准不符合事实，明显过高。其中医疗费包含了原有疾病高血压的治疗费，住院伙食补助费、营养费应为每天15元-20元，误工费不能按300元每天计算，除非有一年的平均工资凭证，护理费应扣除医疗费发票中的768元，被抚养人生活费遗漏了原告杨小和的姐姐、妹妹，原告杨小和达不到伤残十级的标准，三期时间明显过长，后续治疗费只需要7000元-8000元。综上，请求法院驳回原告杨小和的诉讼请求。被告鑫盛批发部辩称，一、被告鑫盛批发部将卷闸门拆除、安装业务承揽给了被告恒兴制品店，与被告恒兴制品店直接建立承揽合同关系，与原告杨小和不存在任何法律关系，与被告周悌雨不存在承揽合同关系。二、被告鑫盛批发部选任被告恒兴制品店作为承揽人不存在任何过失。被告恒兴制品店是2010年5月17日依法成立的个体工商户，专门从事金属制品已有十多年，案涉业务是卷闸门拆除、安装，不需要相应的其他资质，被告鑫盛批发部选择一家专门从事金属制品的单位作为承揽人，不存在任何过失，故无需承担赔偿责任。三、原告杨小和为被告恒信制品店的雇员，其损伤属于《工伤保险条例》处理范畴，依法应当告知其按《工伤保险条例》的规定处理。原告杨小和是在从事雇佣活动中遭受损害，而非与被告周悌雨之间形成劳务关系。根据《工伤保险条例》第2条第2款：“中华人民共和国境内的个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利”及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第三款：“属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定”，第十二条：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理”之规定，本案属于《工伤保险条例》处理范畴。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：原告杨小和身份证、户口本复印件，被告营业执照、个体工商户查询表及常住人口登记信息查询表，被告鑫盛批发部的营业执照、经营者身份证复印件，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告杨小和提交的户成员信息、证明，户成员信息有畲江派出所的盖章，证明有广东省梅县区畲江镇双溪村委会盖章，本院对其真实性予以采信；2.原告杨小和提交的微信聊天记录、视频材料及微信转账记录，各被告对该证据真实性未提出异议，本院对其真实性予以采信；3.原告杨小和提交的入院记录、疾病诊断证明书、出院记录、医疗费发票、费用清单，各被告对该证据真实性未提出异议，本院对其真实性予以采信；4.原告杨小和提交的司法鉴定意见书、鉴定费发票，该鉴定虽系原告杨小和单方委托，但各被告未能提出证据证明该鉴定程序、鉴定人员、鉴定依据不符合相关规定，故该鉴定意见书真实、合法，其中对于误工期的认定，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。结合本案情况，该鉴定意见书对于误工期的认定不符合法律规定，本院对该鉴定意见书中误工期的结论不予采信，其他内容未违反法律规定，本院予以采信；5.原告杨小和提交的庭审笔录，系本院作出的庭审记录，对其真实性予以采信；6.被告鑫盛批发部提交的个体信息、付款凭证，原告杨小和与被告恒兴制品店、周悌雨未对其真实性提出异议，本院对其真实性予以采信；7.被告鑫盛批发部提交的现场视频，各被告对其真实性未提出异议，本院对其真实性予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告恒兴制品店系经营金属制品销售的个体工商户，常年经营金属制品的制作、销售、安装工作项目，经营者朱林仙与被告周悌雨系夫妻关系，二人共同经营被告恒兴制品店。2019年6月起，原告杨小和不定期接受被告恒兴制品店的雇请，从事电焊工作，做事期间，由被告恒兴制品店提供脚手架等设备，工资为每天300元，由被告周悌雨以被告恒兴制品店的名义支付给原告杨小和。2019年8月，被告恒兴制品店承揽了被告鑫盛批发部的卷闸门拆除、安装工作，并收取了报酬500元。2019年8月29日上午，原告杨小和接到被告周悌雨通知，到鹰潭市站干鲜果批发市场进行拆改雨棚及卷闸门的工作，当日下午3时30分左右，原告杨小和与被告周悌雨携带相关设备共同前往被告鑫盛批发部，相互协作进行拆除卷闸门的工作。在拆除过程中，原告杨小和站在脚手架上准备拆除卷闸门上的门轴时，不慎从脚手架上摔落，导致受伤。后原告杨小和被送往鹰潭市中医院住院治疗，入院诊断为：1.右股骨转子间骨折；2.高血压病。原告杨小和住院治疗21天后于2019年9月19日出院，花费医疗费21572.71元。2019年12月8日，经鹰潭鑫明司法鉴定中心对原告杨小和的伤残程度、后期医疗费用、误工期、营养期、护理期进行评定，鉴定意见为：1.原告杨小和右股骨转子间骨折致髋关节活动受限，伤残程度评为十级；2.原告杨小和右股骨转子间骨折术后内固定物取出的后续医疗费用评为12000元；3.原告杨小和外伤致右股骨转子间骨折，误工期评为300日，营养期评为180日，护理期评为180日。原告杨小和支付了鉴定费1900元。之后，原告杨小和与各被告就人身损害赔偿事宜协商不成，遂诉至本院。另查明，原告杨小和户籍所在地为江西省鹰潭市月湖区，其父杨亚辉已去世，其母古秀英年满75周岁，共生育两个儿子，长子为杨水和（1958年3月27日出生），次子为原告杨小和。本院认为，原告杨小和接受被告恒兴制品店的雇请，从事拆除卷闸门的工作，双方之间形成劳务关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据提供劳务一方和接受劳务一方各自的过错承担相应的责任。原告杨小和与被告周悌雨（被告恒兴制品店的实际经营者）在共同完成拆除卷闸门工作的过程中，被告周悌雨作为提供设备一方，应当尽到安全防护义务，事先检查设备的稳固性和安全性，但其在原告杨小和站上脚手架进行拆除工作时，未注意防范安全风险，对原告杨小和受伤具有一定过错；原告杨小和在从事卷闸门拆除工作过程中未尽到谨慎注意义务，其自身对损害亦存在一定过错。结合本案具体情况，本院酌定原告杨小和与被告周悌雨的过错程度各为50%，被告恒兴制品店作为接受劳务一方，应当对原告杨小和的损害承担50%的赔偿责任，被告周悌雨系被告恒兴制品店的实际经营者，应当与被告恒兴制品店共同承担责任。经本院核定，原告杨小和因提供劳务而遭受人身损害的损失数额为：1.医疗费，凭票计算为21572.71元；2.护理费，原告杨小和诉请按134.23元/天计算180天，为24161.4元，未超过相关标准，本院予以支持；3.误工费，因原告杨小和未能提交收入证明，结合其从事的工种，参照上一年度江西省城镇居民服务、修理或其他服务业的年平均工资标准计算，误工期自原告杨小和受伤之日起计算至定残前一日，为100天，故误工费计算为113.5元/天×100天=11350元；4.营养费，原告杨小和诉请按30元/天计算180天，为5400元，未超过相关标准，本院予以支持；5.住院伙食补助费，原告杨小和主张按30元/天计算21天，为630元，未超过相关标准，本院予以支持；6.残疾赔偿金，按照江西省上一年度城镇居民人均纯收入36546元/年×20年×10%=73092元；7.被扶养人生活费，原告杨小和母亲年满75周岁，按5年计算，原告杨小和诉请3852.75元（15411元/年×5年×10%÷2），未超过相关标准，本院予以支持；8.后续治疗费，根据鉴定意见，为12000元；9.精神损害抚慰金，结合本案实际情况，本院酌定为2000元；10.交通费，原告杨小和未提交相关票据，结合其就医地点、次数、时间等情况，本院酌定为500元；11.鉴定费，凭票计算为1900元。上述损失合计为156458.86元。根据责任划分比例，被告恒兴制品店、周悌雨应当共同赔偿原告杨小和各项损失78229.43元。原告杨小和要求被告鑫盛批发部赔偿损失，被告鑫盛批发部将卷闸门拆除工作交给被告恒兴制品店，其与被告恒兴制品店之间构成承揽合同关系，其作为定作人在选任过程中不存在过错，故被告鑫盛批发部无需承担赔偿责任，原告杨小和该诉请，本院不予支持。被告恒兴制品店、周悌雨、鑫盛批发部辩称，原告杨小和诉请的医疗费包含了自身疾病治疗的费用，应当剔除，被扶养人生活费的计算未包括原告杨小和的姐妹，本院认为，原告杨小和提供的医疗费票据与其住院治疗的病例、费用清单能够一一对应，被告恒兴制品店、周悌雨、鑫盛批发部未提供证据证明其费用包含了与本案人身损害无关的项目及原告杨小和有其他兄弟姐妹的事实，故本院对该辩驳意见不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条的规定，判决如下：一、被告鹰潭市月湖区恒兴金属制品店、周悌雨应于本判决生效之日起三日内共同赔偿原告杨小和因人身损害产生的各项损失78229.43元；二、驳回原告杨小和的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4894元（原告杨小和已预交），减半收取计2447元，由原告杨小和负担1648元，由被告鹰潭市月湖区恒兴金属制品店、周悌雨共同负担799元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省鹰潭市中级人民法院。审判员  汪军太二〇二〇年六月三十日法官助理谢露书记员刘鎏附：与本案有关的法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住、住宿费和误工损失等其他合理费用/div>第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住、住院费等收款凭证合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。