福建省厦门市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽02民终2421号 上诉人（原审原告）：厦门澳鐏五金制品有限公司，住所地厦门市集美区董任西路****厂房**南侧。 法定代表人：李勇明，总经理。 委托诉讼代理人：柯伟锋，福建瀛坤律师事务所律师。 委托诉讼代理人：钟嘉，福建瀛坤律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：陈劲贤，男，1989年2月2日出生，汉族，住广西合浦县。 上诉人厦门澳鐏五金制品有限公司（以下简称澳鐏公司）因与被上诉人陈劲贤劳动争议一案，不服福建省厦门市集美区人民法院作出的（2020）闽0211民初430号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 澳鐏公司上诉请求撤销一审判决，改判澳鐏公司无需向陈劲贤支付2019年3月22日至2019年9月15日期间未签订劳动合同的二倍工资差额42495.64元。或将本案发回重审。事实与理由：一、一审法院认为“澳鐏公司未与陈劲贤签订书面劳动合同，故应向其支付未签订劳动合同二倍工资差额”是错误的，与客观事实不符。根据《合同法》第十一条规定，书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。2019年2月份，陈劲贤通过网上应聘信息入职澳鐏公司处上班，双方通过数据电文微信方式签订了书面《劳动合同》。 二、一审法院认为“澳鐏公司作为用人单位本应合法、合理安排劳动者的劳动时间，却违法安排陈劲贤一星期工作6天8小时，澳鐏公司对其违法行为不予纠正，反而以此主张将周六计为加班并在工资基数中扣除，该主张缺乏事实与法律依据”是错误的，与客观事实不符。（一）在中国，像澳鐏公司这样的劳动力密集型的传统企业，都普遍存在招工难、用工难，利润低等特点，普遍存在一星期工作6天8小时，把星期六加班费都计算进每个月的固定工资，如像澳鐏公司这种传统型五金企业，一周只工作5天8小时，劳动者不仅收入低，企业也需招聘更多劳动者去生产产品，这将会导致劳动者因待遇低离职、企业用工成本增加，生存艰难。（二）根据劳动部关于印发《对〈工资支付暂行规定〉有关问题的补充规定》的通知之相关规定，陈劲贤在澳鐏公司处星期六、星期天均为安排在休息日而又不能补休的加班日。且根据双方签订的数据电文劳动合同约定，星期天加班费为269元/天，即陈劲贤在澳鐏公司处星期六上班的加班费应为269元/天。 陈劲贤答辩称，澳鐏公司的上诉请求不符合法律规定，应当全部驳回。 澳鐏公司向一审法院起诉请求判决澳鐏公司无需向陈劲贤支付2019年3月22日至2019年9月15日期间未签订劳动合同的二倍工资差额42495.64元。 一审法院认定事实如下：陈劲贤通过网上应聘信息于2019年2月22日入职澳鐏公司处工作，工作岗位为自动车床技术员，工作内容为对机台的操作、修改、维护等。2019年3月底前，陈劲贤在澳鐏公司处的工作地点为集美区，2019年4月份起，陈劲贤在澳鐏公司处的工作地点为集美区董任西路5号一期厂房二楼南侧。入职前，陈劲贤与澳鐏公司法定代表人李勇明在微信上通过应聘资料约定底薪8000元／月（含满勤50元），工作时间为一星期6天8小时制，8小时外加班20元／小时，星期天269元／天。陈劲贤每月工资超过8000元部分为陈劲贤6天8小时制外的平时加班费及周日加班费。陈劲贤在领取工资时，部分月份有工资条。澳鐏公司有通过打卡的方式对陈劲贤进行考勤。澳鐏公司法定代表人李勇明通过银行转账的方式发放陈劲贤2月份工资为2315元、2019年3月份工资为8554元、2019年4月份工资8949元、2019年5月份工资9658元、2019年6月份工资9707元、2019年7月份工资9035元、2019年8月份工资8870元、2019年9月份工资4512元。2019年9月2日，陈劲贤向澳鐏公司书面提出离职。陈劲贤在澳鐏公司实际上班至2019年9月15日，双方于2019年9月16日解除劳动关系。 2019年10月8日，陈劲贤向厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：一、澳鐏公司支付陈劲贤2019年2月22日至2019年9月15日期间未签订劳动合同的二倍工资差额61600元。2019年12月5日，厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会作出厦集劳仲案【2019】1544-2号裁决书，裁决如下：自本裁决书生效之日起七日内，澳鐏公司支付陈劲贤2019年3月22日至2019年9月15日期间未签订劳动合同的二倍工资差额42495.64元。澳鐏公司不服该仲裁裁决，遂向一审法院提起诉讼。 一审法院认为：本案的争议焦点为：1.澳鐏公司是否已与陈劲贤签订书面劳动合同？澳鐏公司主张双方已通过微信方式签订了书面劳动合同，合同内容约定了陈劲贤入职澳鐏公司上班时间、工资底薪、加班费、工作内容、工作时间、地点、工伤待遇等约定。陈劲贤主张微信记录只是有关工资标准和工作时间，并不具备劳动合同的其他条款，更没有签订书面的合同。依据《中华人民共和国劳动法》第十九条：“劳动合同应当以书面形式订立，并具备以下条款：（一）劳动合同期限；（二）工作内容；（三）劳动保护和劳动条件；（四）劳动报酬；（五）劳动纪律；（六）劳动合同终止的条件；（七）违反劳动合同的责任。劳动合同除前款规定的必备条款外，当事人可以协商约定其他内容。”《中华人民共和国劳动合同法》第十七条：“劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。”澳鐏公司提交的微信聊天记录《陈劲贤工资待遇及要求》仅是对劳动合同的部分内容进行约定，缺少用人单位信息、劳动者的身份信息、合同期限、工作地点、社会保险、劳动保护、合同终止等必备条款。因此澳鐏公司主张双方已签订书面劳动合同，缺乏事实依据，一审法院不予支持。2.澳鐏公司是否需支付二倍工资差额？依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。”依据前述分析,澳鐏公司未与陈劲贤签订书面劳动合同,故应向其支付未签订劳动合同二倍工资差额。陈劲贤于2019年2月22日入职，2019年9月15日离职，澳鐏公司依法应向陈劲贤支付自2019年3月22日至2019年9月15日期间的二倍工资差额。计算用人单位应支付劳动者未签订劳动合同二倍工资时,应以基本工资等按月支付的具有连续性、稳定性特征的金额作为计算基数,对不固定发放的加班工资不计算在内。双方当事人均认可陈劲贤底薪为8000元/月，超过8000元的部分为陈劲贤一星期6天8小时制外的平时加班费及周日加班费，故澳鐏公司应支付陈劲贤未签订劳动合同的二倍工资差额应为46560元（8000元/月×0.32个月+8000/月×5个月+8000元/月×0.5个月）。现陈劲贤认可仲裁裁决书认定的42495.64元，该主张数额低于其有权主张的46560元，系陈劲贤对其自身合法权利的处分，于法有据，一审法院依法予以支持。澳鐏公司主张陈劲贤一星期工作6天8小时，周六应按269元/天算作加班费并在二倍工资差额中予以扣除。陈劲贤对此不予认可。一审法院认为，依据《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”双方微信记录中明确约定陈劲贤底薪8000元/月，8小时外和星期天的加班费另外计算，澳鐏公司每月支付给陈劲贤的满勤工资亦均超过8000元，可见双方认可陈劲贤每月固定工资为8000元，其中并未约定将周六另行计算为加班。澳鐏公司作为用人单位本应合法、合理安排劳动者的劳动时间，却违法安排陈劲贤一星期工作6天8小时，澳鐏公司对其违法行为不予纠正，反而以此主张将周六计为加班并在工资基数中扣除，该主张明显缺乏事实与法律依据，一审法院对此不予采信。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第十九条、第三十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、厦门澳鐏五金制品有限公司应于判决生效之日起十日内向陈劲贤支付2019年3月22日至2019年9月15日期间未签订劳动合同的二倍工资差额42495.64元；二、驳回厦门澳鐏五金制品有限公司的诉讼请求。 二审过程中，双方当事人均未提交新的证据。一审已查明的事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。 本院认为，澳鐏公司提交的微信聊天记录中的《陈劲贤工资待遇及要求》，虽然对劳动合同的部分内容进行约定，但还欠缺多项《中华人民共和国劳动法》第十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定的劳动合同必备条款，如用人单位信息、劳动者的身份信息、合同期限、工作地点、社会保险、劳动保护、合同终止等，不符合劳动合同的要件。同时，上述《陈劲贤工资待遇及要求》仅由澳鐏公司单方通过微信发送给陈劲贤，并未由双方当事人签章确认。因此，澳鐏公司以此主张已经通过数据电文的方式与陈劲贤订立书面劳动合同，缺乏事实和法律依据。一审判决对此认定正确，本院予以维持。 关于陈劲贤的月工资标准问题。一审判决在对微信记录中双方当事人明确约定的工资内容进行分析的基础上，结合澳鐏公司实际支付给陈劲贤的工资情况，认定陈劲贤的月固定工资为8000元，并无不当，本院予以维持。双方微信记录中明确约定“底薪8000元/月（含满勤50元），工作时间为一星期6天8小时制，8小时外加班20元/小时，星期天269元/天”，该约定的文义明确，即：与8000元/月底薪对应的陈劲贤正常工作时间为一星期工作6天8小时，8小时外和星期天方计算加班工资，也即星期六是正常工作时间非加班时间。因此，澳鐏公司主张应将陈劲贤星期六的工资按加班工资从底薪8000元/月中予以扣除，缺乏事实与法律依据。一审判决认定澳鐏公司应向陈劲贤支付2019年3月22日至2019年9月15日期间未签订劳动合同的二倍工资差额42495.64元，依据充分，本院予以维持。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审案件受理费按一审判决执行，二审案件受理费10元；由厦门澳鐏五金制品有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 纪赐进 审 判 员 庄伟平 审 判 员 陈丽英 二〇二〇年六月十九日 代书记员 朱强强 附页：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。