广东省深圳市龙华区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0309刑初334号公诉机关：深圳市龙华区人民检察院。被告人：徐某坚，男。曾因犯故意伤害罪于2007年11月31日被四川省成都市成华区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2010年5月12日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪于2019年8月6日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月9日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。辩护人：夏冬，广东威纳士律师事务所律师。深圳市龙华区人民检察院以深龙华检刑诉〔2020〕292号起诉书指控被告人徐某坚犯贩卖毒品罪，于2020年2月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市龙华区人民检察院指派检察员杨洋出庭支持公诉，被告人徐某坚及其辩护人夏冬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。深圳市龙华区人民检察院指控，2019年6月，被告人徐某坚与证人涂某1在拘留所相识。同年7月下旬，徐某坚在涂某1陪同下以人民币4,000元的价格购得甲基苯丙胺10个。同年8月5日，徐某坚在微信告涂某1松其想戒毒，想将吸食剩余的毒品出售，涂某1松有没有朋友需要毒品。次日涂某1松在微信告诉徐某坚其有两个朋友想要毒品，两人在微信约涂某1松以人民币1,200元的价格向徐某坚购买2个冰毒。当日16时许，涂某1来到徐某坚位于本市龙华区民治街道南景新村3栋502房住处，徐某坚将白色塑料袋包装的2个冰毒交给涂某1，涂某1通过微信转账人民币1,200元给徐某坚，交易完成后徐某坚即被民警抓获。民警从被告人徐某坚住处查获毒品1包（净重3.23克，经鉴定含甲基苯丙胺成分），从涂某1处查获毒品1包（净重1.05克，经鉴定含甲基苯丙胺成分），从涂某1微信钱包提取毒资人民币1,200元。为证明上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了相关证据，据此认定被告人徐某坚的行为已经构成贩卖毒品罪，提请本院依法惩处。建议判处被告人徐某坚一年六个月至二年有期徒刑，并处罚金。被告人徐某坚辩称，毒品是自己在证人涂某2那里买的，自己是退货给他，不是贩卖；退回的毒品数量是1个，剩下的3个没有退。辩护人发表如下辩护意见，1．在案证据不足以认定被告人在主观上有贩卖毒品的故意，一是证人涂某2的询问笔录为虚假陈述，二是被告人将从涂某2手里够得的毒品加上过路费、邮费、吸食费等成本费用后退还给涂某2，应当认定为被告人将购买的毒品退货给涂某2，而不是向涂某2贩卖毒品；2.被告人与涂某2的证言相互矛盾，不能印证，在案证据无法形成有效的证据链。经审理查明，2019年6月，被告人徐某坚与证人涂某2因羁押在拘留所同仓相识。同年7月下旬，徐某坚通过涂某2购买毒品，后在涂某2陪同下驱车从深圳赴陆丰，以人民币4,000元的价格购得毒品（甲基苯丙胺）10个。同年8月5日，徐某坚在微信告知涂某2其想戒毒，想将吸食剩余的毒品出售，问涂某2有没有朋友需要毒品。次日，涂某2在微信联系徐某坚，称其来了两个朋友，需要2个毒品，毒资由其朋友拿给涂某2再支付给徐某坚，并询问毒品的报价，徐某坚报价1,200元两个毒品，后两人约定涂某2以人民币1,200元的价格向徐某坚购买2个毒品。当日16时许，涂某2来到徐某坚位于本市龙华区民治街道南景新村3栋502房住处，徐某坚将白色塑料袋包装的2个毒品交给涂某2，涂某2通过微信转账人民币1,200元给徐某坚，随即徐某坚被民警抓获。民警从被告人徐某坚住处查获毒品1包（净重3.23克，经鉴定含甲基苯丙胺成分），从涂某2处查获毒品1包（净重1.05克，经鉴定含甲基苯丙胺成分）。上述事实，有检察院移交，并经法庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1.被告人徐某坚的供述和辩解我不认罪，我没有贩毒，我从阿东（涂某2）那里买的毒品，之后又退还给他。2019年7月28日，我想玩冰毒，就找了今年6月份在拘留所认识的阿东，找他拿冰毒。他告诉我陆丰才可以拿到，叫我开车送他去，然后让我先转1,000元给他作定金。对方给我的价格是400元/克，于是我开车跟他一起去陆丰。到陆丰后，阿东带了一个他的朋友过来，阿东说最少得买4,000元，然后他就拿出十个冰毒，还拿出一个微信二维码，我扫码支付了剩下的3,000元。拿到毒品之后，我跟阿东和他的朋友一起从这10个冰毒里面拿出了一点一起吸食，吸食完之后我就开车和阿东一起回深圳了。2019年8月6日，我在微信跟阿东说想戒毒了，说家里还剩三分之二，我说退还给他，我让他问一下他朋友要不要，最后他给我的回复是他身上只有1,200元，只要1,200元的毒品，我也不知道是他自己要还是他朋友要。最后我跟他说给他两个冰毒。在今天下午16时许，我跟阿东在龙华区民治南景新村青年公寓502房交易毒品的时候，我刚给他两个冰毒，他通过微信转账给我1,200元，我还没来得及收钱，警察就来了，我和阿东就被抓了。是我说要看到货才给钱，最后我们才决定一起去的。我是转账给阿东的，是阿东让我扫码付款的，我不知道收款二维码是谁的。我的手机里面跟阿东的聊天记录里，我有说“你那边有没有朋友要，要的话就直接打包”，这句话的意思是我在他那里买的，我现在不要了，我想要他问他朋友有没有人要，如果有的话我就退还给他。实际是说有没有朋友要，其实是委婉的说法，就是想要退还给他，我不想要了。2、证人涂某2的证言徐某坚是我以前在拘留所里认识的。徐某坚的毒品是我跟他一起去惠来买的，我只是去帮他开车，然后再顺便蹭两口毒品一块吸食。卖毒品的人是徐某坚推荐给我的，我听到徐某坚叫他林某，我的微信备注也是林某。出发前徐某坚想让我加对方微信，然后我就加了对方微信，我备注为“林某”。然后徐某坚说林某让我们把钱转给林某的朋友“城哥”，还让徐某坚去加城哥的微信。这个时候徐某坚就问我，城哥是不是上次我买毒品吸毒被抓的上家，我说是的（我上次吸毒被抓的毒品就是从城哥那里买的），然后徐某坚就叫我把钱转给城哥，他就没有加城哥微信，就把钱转给我，通过我转钱给城哥，这1,000元转账就作为定金。到了惠来之后，卖毒品的人就发个位置给徐某坚，因为是我开车的，然后徐总（徐某坚）就把位置给我看了，我们就一起过去了。到了宾馆之后卖毒品的林某就下来接我们，然后我们3人就一起上房间了，过了一会儿，他们两个就一起出去了，他们让我在房间里面等。隔了40分钟左右，他们两个就一起回来了，卖毒品的林某还拿了一包毒品回来，大概有十三四个的样子，具体数目我不清楚。之后我们3人（林某也在）从这包毒品里面取了一点出来，我们三个人一起吸食了。走的时候是徐某坚把毒品带走了，之后我们两个一起回深圳了。城哥是我之前拿毒品的一个上家，我一直没见过他，我有他的微信，林某我也是第一次认识，通过徐某坚认识的，结果没想到林某跟城哥是一伙的。林某让我转账给城哥1,000元定金，刚好我认识城哥，所以徐某坚就没加城哥微信，他是通过转钱给我，让我转给城哥当定金。我手机里有好几笔徐某坚转给我的钱，然后我再转给林某，徐某坚说他不能直接转账给林某，他怕他们两个交易的时候会留下交易转账记录，这样不好，所以徐某坚总让我转给林某，而不是直接转账。大概是2019年8月2日晚上的时候，徐某坚说他手里还有8、9个货，问我有没有朋友需要，他说了之后我就知道他准备把手上的毒品卖掉。8月6日，我将这条贩毒的线索提供给民警。我跟徐总说我有朋友来了，要拿两个货交代一下。徐某坚就说你朋友来了你也都来点，拿两个干嘛也难得跑。意思就是拿两个货太少了，干脆多拿点也省得跑。之后我问徐某坚多少钱一个货，徐总就说1,200元成本价，我就问他是不是1,200元两个货，之后我就去他家拿货。今天下午16点多，他叫我去他家里拿货，到了他家里之后，我就在他家房间完成了交易，他把两个货装在白色塑料袋里，他就叫我把钱转微信给他，我就通过微信转了1,200元给他，然后我就拿了货就出来了，我出来后民警就冲进房间把对方抓住了，然后就被带回派出所了。3.被告人徐某坚正侧面照片、人员基本信息、抓获经过、违法犯罪前科查询情况说明、刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书、提取笔录、扣押决定书、扣押清单。4.称量、取样笔录。5.微信聊天及转账记录，被告人徐某坚跟涂某2说其有八、九个毒品，其打算戒毒不想要了，问涂某2那边有没有朋友要，有的话直接打包。后涂某2跟徐某坚说自己的朋友要2个毒品，问徐某坚多少钱。徐某坚说两个毒品1,200元，2019年8月6日16时许涂某2通过微信转账1,200元给徐某坚。2019年7月28日15时许涂某2收到徐某坚微信转账1,000元，之后涂某2转账1,000元给“城哥”；2019年7月28日23时许徐某坚转账3,000元给“林某”。6.行政处罚告知笔录、行政处罚决定书、检查笔录、社区戒毒决定书、吸毒成瘾认定书吸毒人员管控信息、社区戒毒权利义务告知书。7.情况说明，民警暂未找到涂某2、“林某”、“城哥”，未能核实到相关案情。8、勘验、检查笔录、鉴定意见。9、视听资料。本院认为，被告人徐某坚无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。关于被告人徐某坚及其辩护人称被告人主观上没有贩卖的故意，其行为是退货而不是贩卖。经查，微信聊天记录显示被告人并未向涂某2提过“退货”一事，而是询问涂某2是否有其他人想要毒品，其以400元/个的价格购得毒品，以600元/个的价格出售毒品，获取差价，其行为符合贩卖毒品的构成要件。相关辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人称证人涂某2的询问笔录为虚假陈述，被告人与涂某2的证言相互矛盾，侦查机关只提交了微信聊天记录中不利于徐某坚的聊天截图，对于有利于徐某坚的聊天截图侦查机关一概没有提供，故在案证据无法形成有效的证据链。经查，首先，现有证据无法显示涂某2存在虚假陈述和侦查机关选择性提交聊天记录的情形；其次，被告人的供述和涂某2的证言均显示，被告人徐某坚系通过涂某2询问并获取购买和出售毒品的渠道，而非直接向涂某2购买或出售，微信记录显示被告人徐某坚通过微信与涂某2达成了出售毒品的合意，并完成了出售行为，在案证据已形成有效的证据链，相关辩护理由，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人徐某坚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金两千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月6日起至2021年8月5日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。）二、公安机关扣押在案的毒品甲基苯丙胺4.28克，予以没收，依法销毁；扣押的作案用黑色苹果手机一部、毒资人民币1200元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 刘    依审 判 员 邹    鹏人民陪审员 孙  丽  丹二〇二〇年六月二日书 记 员 林观凤（兼）书 记 员 吴  思  男附相关法条：《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。