广东省鹤山市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0784民初3143号原告：周永伦，男，汉族，1972年7月18日出生，住广东省佛山市。委托代理人：王婉婷，广东泽康律师事务所律师。委托代理人：袁陈兵，广东泽康律师事务所律师。被告：横琴国超置业有限公司，住所地：珠海市。法定代表人：郭省周。委托诉讼代理人：蔡振波，广东太平洋律师事务所律师。第三人：牛力机械制造有限公司，住所地：广东省鹤山市。法定代表人：周永伦。原告周永伦与被告横琴国超置业有限公司（以下简称“国超公司”）、第三人牛力机械制造有限公司（以下简称“牛力公司”）股权转让纠纷一案，本院于2019年9月9日立案后，依法适用普通程序，并公开开庭进行了审理，原告周永伦的委托代理人王婉婷，被告横琴国超置业有限公司的委托诉讼代理人蔡振波到庭参加诉讼，第三人牛力公司经本院合法传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼，故本案是缺席审理。现已审理终结。周永伦向本院提出诉讼请求：1、判决立即解除《关于横琴国超置业有限公司与牛力机械制造有限公司实际控制人周永伦部分股权转让的协议》、《关于横琴国超置业有限公司受让牛力机械制造实际控制人周永伦部分股权的补充协议》,合同标的5000万元；2、判决被告立即返还原告牛力机械制造有限公司20%股权，配合原告办理工商变更登记手续，并承担由此产生的包括税费在内的行政费用；3、判决被告支付原告违约金人民币500万元；4、判决被告支付原告律师费人民币8万元；5、判决被告支付原告担保保险费35000元；6、判决被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：原告是牛力机械制造有限公司（以下简称“牛力公司”）股东，2019年5月27日，被告在己对牛力公司作尽职调查且充分了解牛力公司财务状况的前提下，与原告签订了的《关于横琴国超置业有限公司与牛力机械制造有限公司实际控制人周永伦部分股权转让的协议》（以下简称“股权转让协议”）、《关于横琴国超置业有限公司受让牛力机械制造有限公司实际控制人周永伦部分股权的补充协议》（以下简称“补充协议”），约定被告以人民币5000万元的价格受让原告名下牛力公司20%股权。合同签订后，原告依约办理股权工商变更登记手续，将原告名下20%的牛力公司股权变更登记在被告名下，并于2019年7月9日在《中国市场监管报》上刊登公告，将转让牛力公司股权的情况进行公示。按照《股权转让协议》的约定，被告应在公示期45天后一次性付清股权转让款，为此，原告于2019年8月21日发函告知被告依约应在2019年8月23日前支付股权转让款5000万元，但该函因被告的注册地址为虚拟地址所以送达不成功，后原告曾多次与被告的相关负责人联络，要求被告按时付款，但被告均拒绝付款。被告的行为已构成根本违约，根据《股权转让协议》、《补充协议》的约定，原告有权解除本合同，并要求被告按照认购款全额的10%支付违约金，并有权要求被告承担原告因此花费的律师费等合理费用。综上，被告的违约行为己严重损害了原告的合法权益，原告为了维护自身的合法权益，特向贵院提起诉讼，请贵院查明事实，依法判决支持原告的全部诉讼请求。国超公司辩称，2019年5月27日甲方(国超公司)、乙方(周永伦)、丙方(牛力公司)三方签订了《投资框架协议书》与《关于横琴国超置业有限公司受让牛力机械制造有限公司实际控制人周永伦部分股权的补充协议》。在《关于横琴国超置业有限公司受让牛力机械制造有限公司实际控制人周永伦部分股权的补充协议》协议的第二条2.1投资前提(1)乙方及丙方已经以书面形式向甲方充分、完整披露了公司的资产、负债、权益、对外担保以及与本合同有关的信息等；乙方及丙方承诺向甲方提供的公司截至2018年12月31日的财务会计报表真实地完整地反映了公司在该期间的资产、负债和盈利状况，不存在任何虚假。(4)甲方对乙方的尽职调查结果满意，该尽职调查包括法律、财务、管理、技术、知识产权、流程、评可及合规性等方面。2.2各方一致同意，第2.1条投资前提是为甲方的投资的利益而设，甲方有权决定条件是否就是或豁免部分条件；甲方划转投资款前，乙方及丙方应满足上述投资前提。但当甲方（答辩人）派了会计师事务所进行审计，有初步审计意见，但未出具审计报告的前提下，丙方（被答辩人）带了七八十人员来抢走了账簿，丙方（被答辩人）这种行为就是想解除协议，己违背了三方协议，应承担违约责任，应驳回被答辩人的所有诉讼请求。三方签订的两个协议还有乙方（牛力机械制造有限公司），应追加牛力机械制造有限公司参加诉讼。《委托管理协议》是答辩人已依约严格履行义务，引入战略投资者[广州市金建通商务投资合伙企业（有限合伙）]，金建通已经投入了。答辩人进行投资前尽职调查，但受到被答辩人黑社会手段对待其行为已触犯刑律，民事上严重违约，应承担违约责任和继续履行合同。答辩人追究被答辩人的责任会另案起诉，而现状公司已发生重大事件变化，责任源于被答辩人，被答辩人应承担赔偿责任。综上所述，被答辩人的诉讼请求实在与事实不符，于法无据，于理不通。请贵院查明事实真相，坚持法律规定，依法驳回被答辩人的不合法的诉讼请求，依法进行审理和裁判，让答辩人在本案中感受到法律的公平、公正！牛力公司述称，一、牛力公司自愿放弃15天的答辩期，请贵院尽快开庭审理本案。二、牛力公司同意原告周永伦的所有诉讼请求，对周永伦提交的所有证据都没有异议。本案被告国超公司违约行为明显，请贵院依法尽快开庭审理本案，判决国超公司依法依约承担相应的违约责任。三、牛力公司对被告国超公司提交证据的意见与原告周永伦的意见一致。国超公司提交的证据不能反应其证明内容，是国超公司推诿责任借口，牛力公司对国超公司证据的意见与周永伦的意见一致。四、牛力公司无证据提交。综上，请贵院依法作出判决！经审理查明：2019年5月27日，原告周永伦(系第三人牛力公司的法定代表人)与被告国超公司的法定代表人郭省周签订《关于横琴国超置业有限公司与牛力机械制造有限公司实际控制人周永伦部分股权转让的协议》（下称“《股权转让的协议》”），原告为转让方（甲方），被告为受让方（乙方），合同内容为：“第一条、转让标的、价格、付款方式及变更登记。1.1甲方同意将所持有的牛力机械制造有限公司的1758.7346万元股权（占公司注册资本的比例为20%，以每股（即每一元注册资本）2.84元人民币的价格转让乙方，乙方同意按此价格和条件购买该股权。1.2甲乙双方应在签订本协议第二天办理工商变更登记手续。1.3乙方在股权变更手续完成后即进行公示，公示期45天，公示到期，乙方一次性将人民币五千万元整（人民币50000000.00元）股权转让款以银行汇款方式支付给甲方……，第四条、股权转让的税费承担。由于签署以及履行本协议而发生的所有税收和政府收费由双方根据法律、法规、规范性文件或政府有关规定各自承担。第五条、协议的变更与解除。在本次股权转让变更登记完成前，公司发生下列情况之一时，双方可变更或解除协议，但双方必须就此签订书面变更或解除协议……（3）由于一方或双方违约，严重影响了守约方的经济利益，使协议履行成为不必要……第六条、违约责任。本协议对签约双方具有平等的法律效力，若任何一方未能履行其在协议项下的义务或其陈述与保证不实，除非依照法律规定可以免责，违约方应向守约方承担违约责任并足额赔偿损失……第十条、协议的生效条件与文本10.1本协议自双方签字之日起成立并生效。”协议还约定了其他内容。原告周永伦在转让方处签字，被告国超公司的法定代表人郭省周在受让方处签字。同日，被告国超公司（甲方）、第三人牛力公司（乙方）、原告周永伦（丙方）签订了《关于横琴国超置业有限公司受让牛力机械制造有限公司实际控制人周永伦部分股权的补充协议》（下称“《补充协议》”）约定：“第二条、投资前提。2.1投资前提(1)乙方及丙方已经以书面形式向甲方充分、完整披露了公司的资产、负债、权益、对外担保以及与本合同有关的信息等；乙方及丙方承诺向甲方提供的公司截至2018年12月31日的财务会计报表真实地完整地反映了公司在该期间的资产、负债和盈利状况，不存在任何虚假……(4)甲方对乙方的尽职调查结果满意，该尽职调查包括法律、财务、管理、技术、知识产权、流程、许可及合规性等方面……2.2各方一致同意，第2.1条投资前提是为甲方的投资的利益而设，甲方有权决定条件是否就是或豁免部分条件；甲方划转投资款前，乙方及丙方应根据情况向甲方提交上述投资前提被满足的书面证明或以书面形式声明上述条件均已满足。3.3支付方式。（2）乙方及丙方同意在收到甲方投资款后30个工作日在乙方工商登记地办理工商变更登记工作……第十一条、违约及其责任。、、、11.2违约责任（1）乙方及丙方按照本协议2.1条约定符合甲方投资的前提条件，则在丙方发出付款通知后，甲方必须在最后付款日前全额一次性支付认购款，甲方如逾期支付、不履行支付义务或不完全履行支付义务，甲方应向丙方支付违约金，违约金的支付标准按照日万分之三（0.03%）计算……如上述违约行为持续超过十五（15）个工作日的，本认购协议自动终止，甲方应按照认购款全额的百分之十（10%）向乙方一次性支付违约金……（5）……任何一方违约，应承担协议其他方或一方针对违约行为采取的一系列措施所花费的合理费用（包括合理的差旅费用、诉讼费用、律师费用）。”合同还约定了其他事项。涉案《股权转让的协议》及《补充协议》签订后，双方办理股权变更登记手续。2019年6月25日，原、被告办理股权转让手续，双方向鹤山市市场监督管理局出具《牛力机械制造有限公司股权转让现场确认书》，内容概要为：转让方周永伦与受让方国超公司于2019年6月25日签订的股权转让合同，均为双方真实意愿的表达，因此而产生的一切法律责任转让双方承担。2019年7月1日，经鹤山市市场监督管理局核准变更登记，国超公司成为了牛力公司的股东之一，占公司注册资本的比例为20%。但被告无按协议约定向原告支付股权转让款5000万元。2019年8月20日，原告向被告发出《付款告知书》，载：“、、、上述协议签订后，本人依约将牛力公司20%的股权变更登记在贵司名下，并按照贵司的要求于7月9日登报公示。根据《股权转让协议》约定，贵司应在2019年8月23日付清人民币5000万元的股权转让款。、、、”，但因地址的原因无法送达《付款告知书》。被告至今没有支付股权转让款5000万元。原告遂诉至本院，形成本诉。本院认为，本案是股权转让纠纷。原告周永伦与被告国超公司签订的《股权转让的协议》及《补充协议》是双方当事人的真实意思表示，合法有效，受法律保护。1.关于原告请求立即解除原、被告于2019年5月27日签订的《股权转让的协议》及《补充协议》的问题。被告辩称，根据协议约定，国超公司划转投资款前，周永伦及牛力公司应满足上述投资前提，但当国超公司派了会计师事务所进行审计，有初步审计意见，但未出具审计报告的前提下，牛力公司带了七八十人员来抢走了账簿，牛力公司这种行为就是想解除协议，己违背了三方协议，应承担违约责任，应驳回原告的所有诉讼请求。经审查，根据《补充协议》的第二条投资前提2.1投资前提，载：“各方确认，甲方在本合同下的投资义务以下列条件为前提：(1)乙方(牛力公司)及丙方(周永伦)已经以书面形式向甲方(国超公司)充分、完整披露了公司的资产、负债、权益、对外担保以及与本合同有关的信息等；乙方及丙方承诺向甲方提供的公司截至2018年12月31日的财务会计报表真实地完整地反映了公司在该期间的资产、负债和盈利状况，不存在任何虚假……”，可见，被告国超公司是对第三人牛力公司的财务状况是知悉并得到其确认的情况下才签订上述《股权转让的协议》及《补充协议》的，因此，被告辩称还需要派人对牛力公司的财务状况进行审计的理由不充分，本院不予采信。原、被告双方签订《股权转让的协议》及《补充协议》，《股权转让的协议》应是签订在前，《补充协议》应是签订在后，前后约定不一致的，应以《补充协议》为准，《补充协议》第三条、3.3(2)载：“乙方及丙方同意在收到甲方投资款后30个工作日在乙方工商注册地办理完工商变更登记工作”，合同约定是在收到投资款后才变更工商登记，但实际履行过程中，双方是在未付款的情况下先行办理了股权变更登记手续。股权变更后，被告国超公司持有了第三人牛力公司的20%股权，但被告国超公司并未按协议约定向原告支付股权转让款5000万元，在原告催告的情况下仍没有支付股权转让款，即使《付款告知书》未能送达，原告于2019年9月起诉后，被告也无付款意向，其行为已构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”的规定，又根据《股权转让的协议》第五条：“在本次股权转让变更登记完成前，公司发生下列情况之一时，双方可变更或解除协议，但双方必须就此签订书面变更或解除协议……（3）由于一方或双方违约，严重影响了守约方的经济利益，使协议履行成为不必要。”，以及《补充协议》所载的“第十一条违约及其责任的11.2违约责任（1）乙方及丙方按照本协议2.1条约定符合甲方投资的前提条件，则在丙方发出付款通知后，甲方必须在最后付款日前全额一次性支付认购款，甲方如逾期支付、不履行支付义务或不完全履行支付义务，甲方应向丙方支付违约金，违约金的支付标准按照日万分之三（0.03%）计算……如上述违约行为持续超过十五（15）个工作日的，本认购协议自动终止，甲方应按照认购款全额的百分之十（10%）向乙方一次性支付违约金……”的约定，原告请求解除原、被告于2019年5月27日签订的《股权转让的协议》、《补充协议》，依法有据，本院予以支持，原、被告签订的《股权转让的协议》、《补充协议》应于本判决发生法律效力之日起解除。2.关于原告请求被告立即返还原告牛力公司20%股权，配合原告办理工商变更登记于续，并承担此产生的包括税费在内的行政费用的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”的规定，原被告签订的《股权转让的协议》及《补充协议》依法解除后，原告请求被告返还牛力公司20%的股权，依法有据，本院予以支持，被告应配合原告办理相关股权变更登记手续，将被告国超公司持有第三人牛力公司的20%股权办理变更登记到原告周永伦名下。至于股权工商变更登记产生的包括税费在内的行政费用的问题，应由被告国超公司承担。由于该项费用未实际发生，金额未确定，若被告拒付，原告可另行主张，本案暂不予调整。3.关于原告请求被告支付违约金人民币500万元的问题。《补充协议》11.2（1）约定：“如上述违约行为持续超过十五（15）个工作日的，本认购协议自动终止，甲方应按照认购款全额的百分之十（10%）向乙方一次性支付违约金……”，原告请求被告支付违约金人民币500万元。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少……”及最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十七条“当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。”及第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”的规定，本案所涉及的违约金系双方约定违约产生的损失赔偿计算方法，即国超公司逾期履行付款义务应承担的违约责任。原告请求被告国超公司应按照认购款全额5000万元的10%一次性支付违约金500万元的标准过高，应予调整，根据上述规定，违约金调整为500万元的30%为宜，即被告国超公司应向原告周永伦支付违约金150万元。其余请求过高部分不予支持。4.支付律师费8万元、担保保险费35000元的问题。原告认为被告违约，根据《补充协议》11.2：“（5）……任何一方违约，应承担协议其他方或一方针对违约行为采取的一系列措施所花费的合理费用（包括合理的差旅费用、诉讼费用、律师费用）。”的约定，应承担原告为此诉讼支出的律师费8万元以及担保保险费35000元。本院以为，关于律师费8万元，原告提供了广东泽康律师事务所律师出具的发票以及《诉讼委托代理合同》予以佐证，经审查，本院对原告关于律师费的主张予以支持。关于担保保险费35000元，本院认为担保保险费是用于为申请财产保全购买“诉讼财产保全责任险”作担保之用，属于合同约定的“针对违约行为采取的一系列措施所花费的合理费用”的范围之内，并且原告提供《财产保全责任保险保单》、发票予以佐证，故本院予以支持。最后，关于吴杰以牛力公司法定代表人的身份提交答辩状一份，经审查，牛力公司的法定代表人为周永伦，并非吴杰，故对该答辩状的意见不予采纳。另，本院审理的原告周永伦与被告吴杰、第三人牛力机械制造有限公司（2019）粤0784民初3142号股权转让纠纷一案，已经于2020年5月7日作出一审判决结果，吴杰已经提起上诉。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》九十三条第二款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十七条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、原告周永伦与被告横琴国超置业有限公司于2019年5月27日签订的《关于横琴国超置业有限公司与牛力机械制造有限公司实际控制人周永伦部分股权转让的协议》、原告周永伦、被告横琴国超置业有限公司与第三人牛力机械制造有限公司于2019年5月27日签订的《关于横琴国超置业有限公司受让牛力机械制造有限公司实际控制人周永伦部分股权的补充协议》于本判决发生法律效力之日起解除。二、被告横琴国超置业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告周永伦返还持有的第三人牛力机械制造有限公司20%的股权，被告横琴国超置业有限公司应配合原告周永伦办理股权变更登记手续；股权工商变更登记产生的包括税费在内的费用，由被告横琴国超置业有限公司承担。三、被告横琴国超置业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告周永伦支付违约金150万元。四、被告横琴国超置业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告周永伦支付律师费8万元。五、被告横琴国超置业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告周永伦支付担保保险费35000元。六、驳回原告周永伦的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费317375元，财产保全费5000元，诉讼费合共322375元（原告已预交），由原告周永伦负担20155元，被告被告横琴国超置业有限公司负担302220元。原告多预交的诉讼费302220元，由本院予以退回；被告横琴国超置业有限公司应向本院补缴诉讼费302220元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审 判 长  李国华人民陪审员  林倩仪人民陪审员  殷伟忠二〇二〇年六月十八日法官助理杨倩卉书记员李敏静