江苏省丰县人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0321民初3596号原告（反诉被告）：孟凡超，男，1970年10月13日出生，汉族，个体工商户，住山东省单县。委托诉讼代理人：李玲，江苏中阳律师事务所律师。被告（反诉原告）：山东宏力热泵能源股份有限公司，住所地山东省淮坊市高新技术开发区惠贤路**。法定代表人：于奎明，该公司董事长。委托诉讼代理人：张宏伟，山东鸢都英合律师事务所律师。被告：连云港市江山房地产开发有限公司，住所，住所地连云港市海州区朝阳东路**江山大酒店**div>法定代表人：江新年，该公司董事长。委托诉讼代理人：王义为，北京盈科（连云港）律师事务所律师。原告孟凡超与被告山东宏力热泵能源股份有限公司（以下简称宏力公司）、连云港市江山房地产开发有限公司（以下简称江山公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年6月8日立案受理。被告宏力公司在举证期限届满前提出反诉，本院决定合并审理。本案依法先适用简易程序，后转为普通程序公开开庭进行了审理。本诉原告孟凡超及其委托诉讼代理人李玲，宏力公司的委托诉讼代理人张宏伟，江山公司的委托诉讼代理人王义为到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孟凡超向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告宏力公司支付工程款357343.34元及逾期付款银行利息暂定10万元（以357343.34元为基数，自2014年1月4日其计算至2019年8月19日，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）；自2019年8月20日起至实际付清之日止，按照LPR利率计算；2.被告江山公司在未付工程款范围内承担给付责任；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2012年，被告宏力公司承包施工了被告江山公司开发的，位于丰县江山花园小区的中央空调工程室内外安装工程。2012年3月5日至2013年12月底，原告与被告宏力公司签订了《丰县江山花园中央空调工程室内安装承包工程》及中央空调部分室外配套工程，合同总价款为1415232.8元，原告按照合同约定完成了施工和安装义务，上述工程全部竣工验收并交付使用，被告宏力公司支付工程款1057889.46元。经对账结算，被告宏力公司尚拖欠原告工程款共计357343.34元。后经原告多次催要，被告一直没有付清，被告的违约行为构成了合同违约，并给原告造成了经济损失。被告宏力公司辩称，对原告违约利息的诉讼请求，因原告延期竣工的违约行为给我司造成了损失，导致我司与被告江山公司之间因延期交付工程产生了纠纷，因此对于上述违约利息的诉讼请求我司不予认可。我司已经支付了1073827.89元。被告江山公司辩称，一、室内空调工程被告宏力公司并没有完成，有许多分部分项工程是在被告宏力公司拒不履行合同后，由我司自己完成的，我司与宏力公司的案件尚未结束，且我司有可能对宏力公司提起工期违约等两个诉讼。二、原告对我司的请求暂时不能确定，因我司与被告宏力之间的纠纷尚未结束，不能确定我司是否欠宏力公司工程款，所以原告对我司的请求提起不当。三、原告主体不适格，同时遗漏被告，因为室外管网施工合同是济宁市瑞丽房地产开发有限公司签订的。地埋连。地埋连管合同工程是山东宏力空调设备配套安装有限公司安装的为被告。原告仅是劳务承包，并非司法解释26条的实际施工人，原告没有权利向我司主张付款，我司在与宏力公司的诉讼中，主张已不欠宏力公司工程款。综上，请求法庭依法驳回原告对我司的诉请。被告宏力公司向本院提出反诉请求：1.判令被反诉人孟凡超向反诉人宏力公司支付延期竣工违约金121893元（自延期之日按合同总价款的万分之五计算至实际竣工之日）；2.判令被反诉人赔偿施工质量损失150000元；3.判令被反诉人开具欠付工程款发票；4.判令被反诉人承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2011年，我司承包了江山公司开发的丰县江山花园小区的中央空调及卫生热水系统工程。2012年到2013年间，我司将该工程的部分工程分包给被反诉人孟凡超施工，并与孟凡超签订6份合同。孟凡超施工的工程，均存在工期延误的情况，按照合同约定，工期每逾期一天，孟凡超应按合同总金额的万分之五向我司支付违约金。同时孟凡超在施工过程中存在施工质量问题，给我司造成了经济损失，按照合同约定应予以赔偿。原告孟凡超就被告宏力公司反诉辩称，反诉人的反诉请求缺乏事实依据，不能成立。理由如下：反诉人与我方所签订的安装工程承包合同，在合同中我方的义务是提供劳务，反诉人负有提供设备工程的义务，由于反诉人没有按时提供设备，造成迟延完工，该责任应由反诉人自负，我方没有任何责任。从反诉人所提交的反诉状及答辩意见可以确定一个基本事实，反诉人目前存在拖欠我方工程款357343.34元的事实，为此建议法庭支持原告的诉请，驳回反诉人的反诉请求。反诉人的真正目的是借法律赋予反诉的权利达到延误诉讼期限，拖欠我方工程款不予支付的目的，是一种恶意反诉行为，建议法庭查明后按照民诉法的规定予以惩戒。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告江山公司开发丰县江山花园小区，被告宏力公司为中央空调及热水系统工程总承包，后宏力公司将3#楼、6#楼、7#楼、10#楼、11#楼、13#楼、13F楼、15#楼、16#楼、19#楼的室内空调安装、风机盘管等工程分包给不具备施工资质的原告孟凡超。2012年11月2日，原告孟凡超（承包人、乙方）与山东宏力空调设备配套安装工程有限公司（发包方、甲方）签订《工程承包合同》，第一条约定工程名称为：丰县江山花园地埋连管工程。第二条约定承包范围为：水平管沟开挖、回填、打压、水平管连接，检查井的浇筑，集分水器的安装。本工程为清包工程（管材、检查井用套管、钢筋和模板由发包方负责，剩余材料均由承包方负责）。第三条约定合同总工期为50天。第四条约定承包方式为：包人工、包辅材、包机械施工安全、水费、电费、及其用所有生产物资，包工期、包设备防护、包质量……第五条约定工程合同总价款为357600元(按实际工程量据实结算)。第八条违约责任约定发包如未按规定日期向承包方付款，每延期一天，应按延期未付款总额的万分之五计算付给承包方，作为延期违约金，并承担法律责任。承包方如不能按时完工，每延期一天，按合同总金额的万分之五付给发包方，若工程完工但验收不合格，由于承包方修理或者返工造成逾期交付的，每延期一天，按合同总金额的千分之五向发包方承担违约金。2013年8月5日，原告与宏力公司签订《江山花园中央空调室内安装承包合同》补充协议，约定将每栋楼进水接口至每户进水接口的生活热水管道工程由孟凡超施工，工期截止日为2013年8月30日，工程总价款为30800元。2013年8月20日，原告与宏力公司签订《江山花园中央空调工程水平连管安装承包合同》补充协议，约定由孟凡超提供检查井钢筋，费用由宏力公司承担，增加的材料造价为10927.8元。2013年11月6日，原告作为济宁市瑞丽房地产开发有限公司的代理人与宏力公司签订《室外空调管网施工合同》，约定由济宁市瑞丽房地产开发有限公司承包宏力公司的丰县江山花园室外空调管网工程，工程价款为89500元，根据实际工程最终据实结算。以上工程已竣工并交付使用。被告宏力公司于2015年2月12日分别支付原告8195.85元、20000元、30000元、10000元、10000元、42408元、30000元，合计150603.85元，原告均在上述7笔款项的收据收款人一栏中签字。2017年4月16日，原告向宏力公司催要工程款，宏力公司财务部门出具工程款明细表一张，经原告签字确认，原告承包施工的丰县江山花园3#楼、6#楼、7#楼、10#楼、11#楼、13#楼、13F楼、15#楼、16#楼、19#楼工程的合同总价款1415232.8元，原告已收到1057889.46元，宏力公司尚欠原告工程款357343.34元。原告于2018年1月23日向宏力公司邮寄对账函，向宏力公司主张工程拖欠款357343.34元，并告知其收到本函三日内未予回复则视为对拖欠工程款数额的认可。后被告宏力公司未及时回复。原告又于2018年6月8日向宏力公司邮寄催款函，要求被告5日内支付工程款357343.34元。后被告宏力公司未予支付。2018年2月8日，原告受宏力公司委托，向江山公司收取工程款10万元未果。另查明：山东宏力空调设备配套安装工程有限公司，法定代表人为于奎明，成立于2003年10月24日，于2013年10月23日注销。被告宏力公司于2014年8月25日变更登记名称，由“山东宏力空调设备有限公司”变更为“山东宏力热泵能源股份有限公司”。本案的争议焦点为：1.原告要求宏力公司支付工程款及逾期利息能否支持；2.被告江山公司应否承担支付责任；3.被告宏力公司反诉要求原告支付违约金、赔偿质量损失能否支持。本院认为，第一，根据原告提供的工程承包合同、补充协议、室外管网空调管网施工合同以及被告的答辩综合分析，本院认为，虽山东宏力空调设备配套安装工程有限公司为其中一份合同的一方，但该公司已注销，宏力公司为江山公司开发小区中央空调及热水系统的总承包方，而原告实际施工了其中几栋楼的空调连管、管网安装工程。宏力公司对双方工程施工又达成补充协议，工程款亦由宏力公司支付，宏力公司在答辩中对支付工程款未作辩驳，双方存在事实上的分包关系。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定：实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。故，原告向宏力公司主张工程款，原被告主体适格。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）、承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级的……”第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”根据以上规定，原告孟凡超作为不具有施工资质的个人，涉案建设工程施工合同应为无效合同，但因案涉工程已竣工并交付使用，原告作为实际施工人，其有权取得相应的工程价款。根据本院查明，宏力公司尚欠原告工程款357343.34元，应予以支付。原告主张合计已收到工程款1057889.46元，被告宏力公司辩称已支付工程款1073827.89元，庭审中未提供相应证据予以证明，且在法庭规定的期限内仍未提交相关证据证实,故对其辩解，本院不予采信。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”第十八条：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”在被告未及时支付工程款的情况下，原告享有主张利息的权利。原告主张自涉案工程交付日期即2014年1月4日起计算利息，无相应证据证实，应自2017年4月16日双方确认工程款之日起计算。第二，被告江山公司应否承担支付责任问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条的规定，实际施工人有权将发包人、转包人、分包人一并诉至法院，发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。本案中孟凡超为实际施工人，被告江山公司作为发包方未能提供证据证明其已向总承包方宏力公司足额支付全部工程款，故其应在欠付工程款范围内对原告承担给付工程款的责任。第三，被告宏力公司反诉要求原告支付违约金、赔偿质量损失、开具发票问题。宏力公司仅提供涉案工程误工明细表向原告孟凡超主张延期竣工违约金121893元，该表并无原告签字，原告对此亦不认可，对于质量损失，宏力公司也没能提供证据予以证明，故对于宏力公司的违约金及质量损失的反诉请求，本院均不予支持。对于宏力公司反诉要求原告向其开具欠付工程款发票，本院认为，双方在合同中均约定了工程价款已包括税金，承包方收款达80%时应开具发票，故对该反诉请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条之规定，判决如下：一、被告山东宏力热泵能源股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告孟凡超支付工程款357343.34元及逾期付款利息(利息以357343.34元为基数，自2017年4月16日起至2019年8月19日按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算)。二、被告连云港市江山房地产开发有限公司在欠付被告山东宏力热泵能源股份有限公司工程款范围内对原告承担给付责任。三、原告孟凡超于本判决发生法律效力之日起十日内，开具金额为357343.34元的工程款发票，并交付给被告山东宏力热泵能源股份有限公司。四、驳回原告孟凡超的其他诉讼请求。五、驳回被告山东宏力热泵能源股份有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8160元、保全费2920元，合计11080元，由被告山东宏力热泵能源股份有限公司、连云港市江山房地产开发有限公司负担；案件反诉费2690元，由被告山东宏力热泵能源股份有限公司负担2640元，由原告孟凡超负担50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  刘 科审 判 员  曹 杰人民陪审员  于艳芝二〇二〇年六月五日法官 助理  刘欣爽书 记 员  刘 燃