山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁13民终2566号上诉人（原审被告）：姜成忠，男，1966年8月7日出生，汉族，居民，住山东省莒南县。委托诉讼代理人：侯延彬，山东宇澄律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孙成彦，男，1969年3月7日出生，汉族，居民，住山东省莒南县。委托诉讼代理人：李**，山东隆山律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：临沂长源建设有限公司。住所地：莒南县天桥路中段东侧。法定代表人：王晓楠，总经理。委托诉讼代理人：陈庆向。委托诉讼代理人：王路婷。上诉人姜成忠与被上诉人孙成彦、临沂长源建设有限公司（以下简称长源公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省莒南县人民法院（2019）鲁1327民初3446号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年4月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。姜成忠上诉请求：请求撤销原判，依法改判或发回重审。事实与理由：一、一审认定孙成彦损失按城镇居民标准无依据，应按农村居民标准计算。二、一审认定误工日160日错误，从其受伤至评残，应为139日。三、内固定物取出费用未实际发生，不应支持。四、长源公司应对孙成彦的损害承担赔偿责任。长源公司系涉案电梯的管理维护单位，未能证明其尽到管理职责，应承担侵权责任。孙成彦辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，临沂长源公司应当承担连带责任。长源公司辩称，我公司与上诉人之间存在承揽合同关系，与孙成彦没有形成劳务关系。我公司不存在过错，无需承担赔偿责任。孙成彦向一审法院提出诉讼请求：1.调解或判决姜成忠、长源公司立即赔偿孙成彦医疗费、误工费、残疾赔偿金、护理费等经济损失共计130000元；2.本案诉讼费由姜成忠、长源公司负担。一审法院认定事实：长源公司承包莒南县“翰林华府”建设工程，主体工程施工完成后，长源公司将清理建筑垃圾的工作承包给了姜成忠，清理费用按平方计算，长源公司根据工程量将费用打给姜成忠，由姜成忠按具体施工人员的实际工作量发放工资。姜成忠雇佣孙成彦从事垃圾清理工作。2018年6月16日上午9时许，孙成彦根据姜成忠的安排，在19号楼一楼电梯口往外清理建筑垃圾的时候，因垃圾袋在电梯井内被挂住，站在电梯井外用钢筋钩无法将垃圾拽出，孙成彦遂进入电梯井欲用手将装有建筑垃圾的袋子拖拽出，因负重过大，导致电梯井内的板子断裂，孙成彦从电梯井的标一层跌落至负二层，导致身体多处受伤。当日，孙成彦在莒南县人民医院住院治疗，至同年9月11日出院，共住院治疗87天，预交医疗费押金19200元，姜成忠为孙成彦预交治疗费38637.57元。孙成彦于2018年11月2日向临沂诚证法医司法鉴定所申请司法鉴定，临沂市诚证法医司法鉴定所鉴定孙成彦肋骨骨折，腰1椎体骨折均构成10级伤残；孙成彦之损伤误工期为160日，护理期为70日，营养期为70日，内固定物取出费用5000元。对于上述双方当事人没有争议的事实，本院予以确认。根据当事人的举证、质证及陈述，本案争议焦点如下：一、孙成彦、长源公司与姜成忠三方法律关系如何认定。首先，长源公司与姜成忠之间法律关系的认定。本案涉及的建设工程由长源公司承建，长源公司将建设工程中的垃圾清理部分发包给姜成忠，劳务报酬由长源公司与姜成忠结算，双方存在承揽合同关系。其次，孙成彦与姜成忠、长源公司法律关系的认定。虽然孙成彦提交中国民生银行个人账户对账单载明长源公司按月向孙成彦发放工资，用于证实孙成彦系长源公司的雇员，但在庭审过程中，三方均自认，为规避有关费用，长源公司将其与姜成忠结算的劳务报酬分散打到几个工人的银行卡中，上述银行卡均由姜成忠持有，再由姜成忠按工人实际的工作量发放工人工资。因此，孙成彦和姜成忠形成劳务合同关系，而与长源公司没有形成劳务合同关系。二、孙成彦损害赔偿责任主体如何确定，过错责任如何划分。首先，因孙成彦与长源公司没有形成劳务合同关系，且垃圾清理工作不需要资质，长源公司将清理垃圾的工作分包给姜成忠不存在过错，因此，长源公司作为发包人对孙成彦的经济损失无须承担赔偿责任。其次，姜成忠指示雇员从电梯井中用钢筋往外拖拽垃圾，违反垃圾清运的一般规范，具有重大过错，作为雇主应承担主要赔偿责任。最后，孙成彦作为完全民事行为能力人应当知道电梯井只是由方木、架管等相应防护，没有具体支撑，进入电梯井作业危险度非常高，而冒险进入电梯井中作业，导致自己受伤，对损害结果的发生具有一定过错。三、孙成彦经济损失如何认定。首先，医疗费的认定。孙成彦提供预交押金单据及病历复印件，证实其住院医疗费为57837.57元，对此双方无异议，本院予以确认。其次，误工费、营养费、护理费等费用的认定。孙成彦户籍地为莒南县××镇××村，该区域为城市化规划区，孙成彦的损失应按照城镇居民标准计算。关于误工费，孙成彦所受伤残部位短时间内影响劳动能力，司法鉴定书中确定的误工期为160日，与孙成彦伤情相符，本院予以采纳，根据2019年度人身损害赔偿标准，误工费为17336元（108.35元×160天）。关于护理费，护理人员鲁爱霞按照无固定收入的城镇居民标准计算护理损失，护理费用为7584.5元（108.35元×70天）。关于营养费及住院伙食补助费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，临沂诚证法医司法鉴定所司法鉴定意见书中认为鉴定孙成彦肋骨骨折，腰1椎体骨折均构成10级伤残，营养期70日，营养费为2100元（30元×70天），孙成彦在住院期间的伙食补助亦应按法定标准予以补偿，按照实际住院天数计算营养费为2610元（30元×87天）。关于残疾赔偿金，孙成彦经鉴定构成两处十级伤残，其残疾赔偿金为949176元（790980元×0.12）。关于内固定物取出费用5000元，虽该费用尚未实际发生，但双方对此并未提出异议，因此，对孙成彦的此项诉讼请求，本院予以支持；姜成忠在庭审过程中对孙成彦提交的司法鉴定书提出异议，但不申请重新鉴定，应视为认可该份司法鉴定书的鉴定结论。关于病案查询费22元，孙成彦提交的病案查询费发票与其参加诉讼维护自身合法权利有关联，亦属合理开支，本院予以认定。关于交通费，孙成彦主张交通费损失为1000元，但未提供交通费单据，结合孙成彦住院情况，本院综合认定交通费为500元。经孙成彦申报，本院确认其损失为医疗费57837.57元、误工费17336元、护理费7584.5元、住院伙食补助2610元、残疾赔偿金94917.6元、营养费2100元、法医鉴定费2200元、内固定物取出费用5000元、病案查询费22元，各项损失共计190107.67元。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，公民因生命、健康、身体遭受侵害的，可以请求赔偿义务人赔偿其损失。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。姜成忠作为孙成彦的雇主，应承担主要的赔偿责任。孙成彦对损害结果的发生存在过错，应相应减轻姜成忠的赔偿责任。综上，原告孙成彦要求被告姜成忠赔偿损失的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百五十一条、第二百五十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十一条、第二十四条，判决：一、原告孙成彦医疗费57837.57元、误工费17336元、护理费7584.5元、残疾赔偿金94917.6元、住院伙食补助2610元、营养费2100元、法医鉴定费2200元、内固定物取出费用5000元、病案查询费22元、交通费500元，以上合计190107.67元，由被告姜成忠赔偿133075元，扣除已支付的38637.57元，被告姜成忠于本判决书生效后十日内赔偿给原告孙成彦94438元。二、驳回原告孙成彦的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2900元，减半收取计1450元，由原告孙成彦承担435元，由被告姜成忠承担1015元。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，被上诉人长源公司将建设工程中的垃圾清理工作发包给上诉人姜成忠后，上诉人雇佣被上诉人孙成彦进行清理，孙成彦在工作中受伤，原审法院以上诉人姜成忠作为雇主违反操作规范、具有重大过错为由判其对孙成彦因此次受伤造成的各项经济损失承担主要赔偿责任正确。上诉人姜成忠主张长源公司未对电梯井采取有效防护措施，对此未提供证据，本院不予采信。被上诉人孙成彦居住地为城市化规划区，原审法院对其各项损失按照城镇居民标准计算正确；对其误工时间及内固定物取出费用，原审法院依据司法鉴定结论予以认定并判令上诉人姜成忠予以赔偿亦无不当。综上所述，上诉人姜成忠的上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2900元，由上诉人姜成忠负担。本判决为终审判决。审判长  杨华雁审判员  陈 芳审判员  范宗芳二〇二〇年六月十五日书记员  张 薇