广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0604民初8840号原告：佛山市盛汇广告有限公司，住所地广东省佛山市南海区***********，统一社会信用代码914************916。法定代表人：沈某1。委托诉讼代理人：罗晓熙，广东国匠律师事务所律师。被告：佛山市黛颜人医疗美容门诊部有限公司禅城分公司，住所地广东省佛山市禅城区******，统一社会信用代码91440604MA4X7DA60H。负责人：谭某1。委托诉讼代理人：林桂有，广东南岭律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨闯先，广东南岭律师事务所实习律师。被告：佛山市黛颜人医疗美容门诊部有限公司，住所地广东省佛山市顺德区*********，统一社会信用代码91440606MA4WHLU395。法定代表人：谭某1。委托诉讼代理人：林桂有，广东南岭律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨闯先，广东南岭律师事务所实习律师。原告佛山市盛汇广告有限公司与被告佛山市黛颜人医疗美容门诊部有限公司禅城分公司（以下简称“黛颜人禅城分公司”）、佛山市黛颜人医疗美容门诊部有限公司（以下简称“黛颜人公司”）广告合同纠纷一案，本院于2020年4月3日立案后，依法适用简易程序审理，于2020年5月14日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人罗晓熙以及两被告的共同委托诉讼代理人林桂有、杨闯先均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令两被告向原告支付广告费用770710元；2.判令两被告自2018年10月1日起，每日按应支付广告费用770710元的万分之五，向原告支付延期付款滞纳金，直至全部广告费用实际还清之日止，即应付延期滞纳金总额=应付广告费用770710元×日万分之五×逾期付款天数（暂计至2020年3月20日，被告应向原告支付滞纳金总额=770710元×日万分之五×逾期天数536天=206360元）；3.判令两被告支付违约金138728.60元给原告；4.判令两被告承担本案的诉讼费用（含诉讼财产保全费用）。事实和理由：原告于2018年3月19日与被告黛颜人禅城分公司签订合同编号为SHKG-A-201801012-1的《广告发布专用合同》一份。该广告合同约定广告发布品牌为“清颜堂、黛颜人”，广告费用合计1387286元，被告黛颜人禅城分公司须于2019年2月1日前支付完全部广告费用。上述《广告发布专用合同》签订后，原告已按合同约定履行完全部车辆广告的发布义务。但截止至目前，经原告多次催款，被告黛颜人禅城分公司仍未支付第五至第九期广告发布款共计人民币770710元。被告黛颜人禅城分公司延迟付款的行为已构成严重违约，根据《广告发布专用合同》第七条第四点约定，被告黛颜人禅城分公司除应及时支付拖欠原告剩余广告发布款外，每延迟一日须按合同金额0.5%向原告支付滞纳金直至实际付款日期，并须按合同总额的10%支付违约金138728.60元。另外，根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定“公司可以设立分公司。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”，故原告有权要求被告黛颜人公司承担其分公司，即被告黛颜人禅城分公司的全部民事责任。综上，为保护自身的合法权益，原告特诉至法院，请求法院在依法查清事实的基础上，判如所请。两被告辩称：1.原告主张被告黛颜人禅城分公司至今尚欠其广告费用770710元。对此欠款事实，两被告并不持异议、予以确认。2.根据原告提供的“还款计划书”可知，案涉债务770710元的还款时间（支付时间）为2020年11月30日至2021年7月31日。显然，案涉债务770710元属于未到期债务。另，根据被告提供的微信聊天记录，案涉“还款计划书”是由原告书写、并通过微信向被告发送，再由被告黛颜人禅城分公司盖章确认。显然，案涉“还款计划书”是原告与被告黛颜人禅城分公司双方经过协商一致所达成的合意，是双方的真实意思表示。故此，原告依法应受案涉“还款计划书”的约束。3.鉴于案涉债务770710元属于未到期债务，故此，原告主张两被告应支付770710元及逾期支付的滞纳金206360元、违约金138728.60元等诉讼请求明显缺乏根据。综上所述，两被告认为，两被告对案涉债务770710元的数额并不持异议，但该债务属于未到期债务，两被告有权在债务到期前拒绝履行相应的支付义务，显然，原告主张两被告应向其支付广告费用770710元及逾期支付的滞纳金206360元、违约金138728.60元等诉讼请求明显是缺乏事实根据和法律依据的。为此，两被告恳请法院驳回原告的全部诉讼请求。庭审中，两被告补充答辩：由于被告已经向原告清偿了10万元，故案涉欠款金额应为670710元。针对两被告的答辩，原告回应：还款计划书是被告黛颜人禅城分公司单方向原告作出的承诺，事实上是两被告于2019年11月16日收到本案原告提供的律师函，告诫两被告若限期再不支付相应款项，原告方将提起诉讼，要求两被告承担全部违约责任，故被告黛颜人禅城分公司再次重施故技，以出具书面的还款计划书为由，希望原告方暂时不要提起诉讼，原告方认为该还款计划书是被告黛颜人禅城分公司单方作出的承诺与保证，原告不受约束，有权提起诉讼，该事实从原告提交的聊天记录中可以看到。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：两被告对原告提交的《广告发布专用合同》（合同编号：SHKG-A-201801012-1）的真实性无异议，对合法性及关联性将在本院认为部分作分析；原告对被告提交的还款计划书、律师函、微信聊天记录真实性、合法性均无异议，本院对证据的真实性、合法性予以确认，对还款计划书的关联性，本院将在下文作分析。原告对被告提交的微信聊天记录、还款计划书（除与原告提交的一致的还款协议书以外的两份）、转账凭证的真实性、合法性无异议，本院对证据的真实性、合法性予以确认，对另外两份还款计划书以及转账凭证的关联性，本院将在下文作分析。综合本院采信的证据及当事人的陈述，本院对以下事实予以确认：2018年3月19日，原告（乙方）与被告黛颜人禅城分公司（甲方）签订《广告发布专用合同》（合同编号：SHKG-A-201801012-1），约定以下主要内容：合同总金额1387286元，甲方每月按以下方式支付合同款：合同款154150元甲方应在2018年6月1日前支付给乙方；甲方应从2018年7月起至2019年2月止，每月1日前分别向乙方支付合同款154142元。甲方延迟付款的，每延迟一日按合同金额0.5%支付滞纳金给乙方直至实际付款日期；延迟付款超过15日的，甲方除支付拖欠的款项和滞纳金外并按照合同总额的10%支付违约金，乙方可通知甲方解除合同或者拆除广告画面。2019年11月15日，原告委托广东国匠律师事务所向被告黛颜人禅城分公司、黛颜人公司发送律师函，要求被告黛颜人禅城分公司、黛颜人公司在2019年11月20日前支付完《广告发布专用合同》（合同编号：SHKG-A-201801012-1）项下剩余的全部广告发布款。被告黛颜人禅城分公司、黛颜人公司于2019年11月16日签收。原、被告提供了原告的员工与被告的员工的微信聊天记录，本院摘录如下：时间被告的员工原告的员工二〇一九年十一月二十一日“律师函收到了，一个月10万？你们老大怎么说？”、“按一个月10万吧”“你打了过来再谈”、“先打款了再谈下一步啊”、“明天打款是吗？你什么时候打款，前一天我再和老板说”2019年12月2日“和你们老板说下，今年确实不好弄，这个月给10万吧，我估计1月份不好弄，累，你去问，去协调，问问你们老板怎么说。”、“有，我答应就有。你先说，说完同意我马上给。你安排好，我直接打10万。”“钱一直都在要啊”、“给了再协调啊，协调了又无”2019年12月4日“还没有，这周内给你答复。”“商量得怎么样了？”2019年12月7日“我们确定了一下，按一个月10万走吧。你和你们领导说下，确实今年也难做，你去帮我协商一下。”、“一个月10万，每个月20号左右打款吧。”、“有没有模板？你感觉一个月10万元行不行。”、“模板给我一个。”“需出书面还款计划，并盖章”、“多点应好通过点。“2019年12月8日“10万吧，先去安排一下”2019年12月13日-14日“一个月10万是吧？”、“我看着每个公司10万？看错了。日期是这样子下去了。”、“行”“发送三份还款计划书”“你打开看下啦！是啦”、“无问题就赶紧履行”2019年12月16日“嗯”“盖章，付款呀”2019年12月19日“款还没打，是吧？”2020年1月14日“1-2月份的广告款能不能3月底一起给。”、“是真的压力比较大，如果能给还相差那2万？”、“这次肯定不会。”、“所以要去你先聊一下，我也是说3月一起给。”“刚老板还问我了，不行啊”、“10万这个数已经是你们提出来的啊。”、“一分不给，很难帮你说话。”、“估计一下子又去告了，因为上一年是这样子。”“不是我说一下，老板就信了的”、“你也要换位思考下啊，一分都不进账，老板肯定炸”原告的员工于2019年12月13日通过微信向被告的员工发送三份《还款计划书》，欠款人分别为被告黛颜人公司、被告黛颜人禅城分公司、案外人佛山市亮肤百丽美容有限公司，内容概要为：1、被告黛颜人公司因与原告签订的广告发布专用合同（合同编号：SHKG-A-201801012，合同金额2644617元）项下拖欠原告款项1176990元，自2019年12月起至2020年10月每月最后一日分期支付10万元，于2020年11月30日支付76990元；2、被告黛颜人禅城分公司因与原告签订广告发布专用合同（合同编号：SHKG-A-201801012-1，合同金额1387286元）项下拖欠原告款项770710元，于2020年11月30日支付23010元，于2020年12月至2021年6月每月最后一日分期支付10万元，于2021年7月31日支付47700元；3、佛山市亮肤百丽美容有限公司因与原告签订的广告发布专用合同（合同编号：SHKG-A-201801012-2，合同金额761768元）项下拖欠原告款项761768元，于2021年7月31日支付52300元，于2021年8月至2022年2月每月最后一日分期支付10万元，于2022年3月31日支付9468元。被告于2019年12月18日将上述三份《还款计划书》加盖公章后回传给原告。另查明一：被告黛颜人禅城分公司于2019年12月19日向原告转账10万元。另查明二：被告黛颜人禅城分公司类型为有限责任公司分公司，隶属于被告黛颜人公司。庭审中经本院询问，被告补充陈述如下：被告黛颜人禅城分公司于2019年12月19日向原告付的100000元，根据还款计划书的约定，这笔钱应该是被告黛颜人公司与原告之间的合同关系中被告黛颜人公司向原告支付的部分款项，该案由南海法院另案审理，案号为（2020）粤0605民初8164号。此外被告没有向原告支付任何款项。本院认为，原告因被告拖欠广告费用而提起诉讼，本案属广告合同纠纷。原告与被告黛颜人禅城分公司签订的《广告发布专用合同》系双方当事人的真实意思表示，合同内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照上述合同的约定善意全面地履行各自承担的义务。本案争议焦点为：1.原告主张的广告费用770710元有无依据；2.原告主张的广告费用是否已届付款期限，被告是否应承担违约责任。对此，本院分述如下：首先，对于第一个争议焦点。案涉纠纷所涉的广告合同编号为SHKG-A-201801012-1，合同金额为1387286元。根据被告黛颜人禅城分公司盖章确认的《还款计划书》可知，被告黛颜人禅城分公司确认尚欠原告770710元。虽被告黛颜人禅城分公司于2019年12月19日向原告支付100000元，但两被告在庭审中陈述该100000元是被告黛颜人公司与原告之间编号为SHKG-A-201801012的广告合同项下应由被告黛颜人公司向原告支付的部分款项，两被告的陈述符合三份《还款协议书》载明的内容。故本院认定前述100000元与案涉纠纷无涉，不应在本案原告主张的费用中予以扣减，被告黛颜人禅城分公司应向原告支付广告费用770710元。其次，对于第二个争议焦点。原告称案涉还款计划书是被告的单方意思表示，两被告则辩称《还款计划书》是双方的一致意思表示，根据协议约定案涉债务的付款时间为2020年11月30日至2021年7月31日，故未到期。根据被告提供的微信聊天记录，案涉《还款计划书》以及另外两份与案涉纠纷无关的《还款计划书》均是由原告拟写通过微信发送给被告，再由两被告及案外人各自盖章确认的，两被告及案外人对《还款计划书》的内容并未做变更。三份《还款计划书》中的付款时间是连续的，约定被告或案外人每月向原告支付10万元，与被告在微信中请求“每月付10万元”一致，由此可以认定，三份《还款计划书》均是原告与两被告、案外人经过协商一致所达成的合意，是双方的真实意思表示。并且，三份《还款计划书》是作为一个整体，原告同意被告黛颜人禅城分公司自2020年11月30日起还款，前提是被告黛颜人公司自2019年12月起按照还款计划的约定清偿债务。现被告黛颜人公司仅在2019年12月19日向原告支付了100000元，自2020年1月份至今未向原告支付任何款项，被告黛颜人公司的行为已构成根本违约。依据《中华人民共和国合同法》第一百零八条“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任”之规定，原告主张被告黛颜人禅城分公司的分期付款债务提前到期，理据充分，本院予以支持。被告黛颜人禅城分公司应向原告支付广告费用770710元。关于原告主张的滞纳金及违约金。《广告发布专用合同》约定，被告黛颜人禅城分公司延迟付款的，每延迟一日按合同金额0.5%支付滞纳金，延迟付款超过15日的，被告黛颜人禅城分公司除支付拖欠的款项及滞纳金外，还应按照合同总额的10%支付违约金。滞纳金的性质即为违约金，违约金的性质为填平原告所受损失。原告因被告黛颜人禅城分公司迟延付款所造成的损失主要为利息损失，现原告已主张被告按每日万分之五的标准计付滞纳金，不违反法律规定和合同约定，本院予以支持。原告主张的违约金属于重复主张，本院不予支持。虽《广告发布专用合同》约定了付款时间，但如上所述，原、被告在此后就付款时间达成了新的合意，故滞纳金的起算时间不应按照《广告发布专用合同》约定的付款时间起算。又因两被告未按照《还款计划书》的约定履行付款义务，构成违约，原告诉请被告黛颜人禅城分公司的分期付款债务提前到期，原告起诉之日即2020年4月3日视为主张权利，被告黛颜人禅城分公司应自2020年4月3日起向原告计付滞纳金。关于被告黛颜人公司的法律责任。依据《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款“分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”之规定，被告黛颜人公司应对被告黛颜人禅城分公司的债务承担补充清偿责任。原告诉请被告黛颜人公司承担共同责任不当，本院予以纠正。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第百零八条、第一百零九条、第一百一十四条第二款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告佛山市黛颜人医疗美容门诊部有限公司禅城分公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告佛山市盛汇广告有限公司支付广告费用770710元及逾期付款违约金（以770710元为本金，按照每日万分之五的标准，自2020年4月3日起计至实际清偿之日止）；二、佛山市黛颜人医疗美容门诊部有限公司对本判决主文第一项被告佛山市黛颜人医疗美容门诊部有限公司禅城分公司的债务承担补偿清偿责任；三、驳回原告佛山市盛汇广告有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费因适用简易程序减半收取计7421元，财产保全费5000元，合计12421元，由原告佛山市盛汇广告有限公司负担923元，被告佛山市黛颜人医疗美容门诊部有限公司禅城分公司、佛山市黛颜人医疗美容门诊部有限公司共同负担11498元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员杨莹二○二○年六月十五日书记员许晴