广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0114民初1120号原告：广州市京龙工程机械有限公司。住所地广东省广州市花都区花山镇华侨科技工业园。统一社会信用代码91440114708208579W。委托诉讼代理人：梁金龙，广东启源律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁嘉琪，广东启源律师事务所律师被告：钟树劲，男，1987年1月13日出生，汉族，住广东省广州市花都区。委托诉讼代理人：马玉涛，广东粤邦律师事务所律师。原告广州市京龙工程机械有限公司（简称广州京龙公司）诉被告钟树劲劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月13日受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年4月14日公开开庭对二案进行了合并审理。双方当事人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广州京龙公司向本院提出诉讼请求：1、判决确认原告与被告存在劳动关系期间为2012年7月9日至2019年8月31日；2、判决原告无须支付被告2018年8月至2019年2月、2019年7月至2019年8月期间工资人民币（下同）19800元；3、判决原告无须支付被告经济补偿金124125元，经济补偿金应从2012年7月13日计算至2019年8月31日，共计16563.23元；4、本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年9月6日，被告就本案向广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁。经审理，原告于2019年12月19日收到广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会出具的穗花劳人仲裁(2019)2376号仲裁裁决书（下称“2376号裁决书”）。原告认为该裁决是错误的，裁决结果与事实不符，应予纠正。具体理由如下：一、原告与被告从2012年7月13日至2019年8月31日期间存在劳动关系。被告于2012年7月13日入职原告处工作，工作岗位是销售。被告已于2019年8月31日离职，其社保也只缴纳到该月份。因此，原告与被告从2012年7月13日至2019年8月31日期间存在劳动关系。二、2376号裁决书裁决原告支付被告工资19800元，与事实不符。被告作为长期在外跑业务的销售，按规定需要向原告提供考勤记录后才能凭借考勤记录计发工资，被告未提交考勤记录的月份，视为其未到岗，严重违反了原告的规章制度，被告无权要求发放工资。此外，被告连续三个月没有取得业务，原告可依照规定停发工资。原告虽拖欠被告工资，但拖欠被告工资款额为8159.44元，并非裁决书所确认的19800元，2376号裁决书错误认定拖欠工资额，恳请法院予以纠正。三、2376号裁决书要求原告支付被告经济补偿金124125元系属错误。如前所述，被告于2012年7月13日入职，于2019年8月31日离职，经济补偿金应从2012年7月13日计算至2019年8月31日，共计16563.23元，而非2376号裁决书支持的124125元。综上所述，2376号裁决书是错误的，缺乏事实依据。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法判决。被告钟树劲辩称：一、答辩人与原告的劳动关系自2012年7月1日建立，至2019年8月31日解除。有社保记录、银行流水可以证实答辩人的补偿基数，原告应按答辩人的工作年限支付经济补偿金124127元。二、原告应支付拖欠的工资19800元。答辩人提交的证据银行流水显示原告有9个月未向答辩人发放工资，总计拖欠19800元工资未发放。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审理查明，钟树劲于2012年7月9日入职广州京龙公司，离职时间是2019年8月31日，离职原因是企业土地拍卖统一遣散。岗位是销售业务员。广州京龙公司为钟树劲缴纳了2015年12月的社保。工资通过银行转账发放，无需签收工资条。工资组成是基本工资2200元/月加提成工资。钟树劲主张广州京龙公司尚拖欠2018年8月至2019年2月，2019年7月至8月的基本工资未发放。广州京龙公司主张钟树劲未能提供到岗考勤记录，应视为未到岗，不应发放该期间工资。为此提供的证据有：《关于下发考勤管理新规定的通知》。钟树劲主张其离职发生前一年的平均工资是16550元/月，经济补偿金应按照该标准核算，提供的证据是：银行流水，显示钟树劲标注为“销售提成”、“工资”的款项“摘要”均为广州京龙，对方账号均为44×××79，户名为广东南方京龙工程机械有限公司。其中2018年9月至2019年8月期间“销售提成”金额合计172205元。广州京龙公司对银行流水真实性予以认可，对关联性不予认可，认为钟树劲未能证明该款项由广州京龙公司发放，不能证明是广州京龙公司约定的销售提成。钟树劲于2019年9月6日向广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁委于2019年11月28日作出穗花劳人仲案（2019）2354-2379号裁决。钟树劲、广州京龙公司均对仲裁裁决不服，遂向本院起诉成讼。本院认为：钟树劲与广州京龙公司于2012年7月9日至2019年8月31日存在劳动关系，本院予以确认。关于拖欠基本工资。广州京龙公司主张钟树劲未按规定出勤且提交考勤证据，而考勤记录属于用人单位应承担的举证责任。广州京龙公司未能举证钟树劲的出勤情况，也未能举证《关于下发考勤管理新规定的通知》已向钟树劲送达，应承担不利的法律后果，故本院对广州京龙公司该项主张不予支持。广州京龙公司应向钟树劲支付2018年8月至2019年2月，2019年7月至8月的基本工资19800元（2200元×9）。广州京龙公司因土地拍卖统一遣散员工，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条的规定，应向钟树劲支付经济补偿金。根据钟树劲的工作年限，广州京龙公司应向钟树劲支付7.5个月的月工资。关于钟树劲的月工资标准，双方均确认钟树劲的工资组成为基本工资2200元加提成工资。因《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”又因《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”故钟树劲的月工资应包含离职前一年所发放的提成工资。《广东省工资支付条例》第四十八条规定：“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。”钟树劲主张提成工资，提供了银行流水，显示账户名均为“广州京龙”，广州京龙公司主张该部分并非提成工资，未能对此进行举证，应当承担举证不能的不利后果。故本院对钟树劲主张离职前一年提成工资部分金额为172205元予以支持，钟树劲的月工资应计算为172205元÷12月＋2200元/月=16550元，故广州京龙公司应向钟树劲支付经济补偿金124125元（16650元×7.5月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《广东省工资支付条例》第十条、第四十八条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认被告钟树劲与原告广州市京龙工程机械有限公司于2012年7月9日至2019年8月31日期间存在劳动关系。二、原告广州市京龙工程机械有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告钟树劲支付拖欠基本工资19800元。三、原告广州市京龙工程机械有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告钟树劲支付经济补偿金124125元。四、驳回广州市京龙工程机械有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告广州市京龙工程机械有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  杨馥璟人民陪审员  朱晓英人民陪审员  曾桂妹二〇二〇年六月四日书 记 员  刘华杰梁敏桦