贵州省余庆县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0329民初2747号原告：贵州余庆泰龙建材有限公司，住所地：贵州省遵义市余庆县龙溪镇工业园新型建材区。法定代表人：王慧，系该公司法人。委托诉讼代理人：毛远忠。委托诉讼代理人：陈兴义，贵州名城（余庆）律师事务所律师。（特别授权）被告：贵州梓泉木业有限公司，住所地：贵州省余庆县白泥镇白泥产业园区。法定代表人：李英，系该公司法人。委托诉讼代理人：田正军，系李英的丈夫。被告：罗军，男，1969年8月9日出生，汉族，贵州省余庆县人，住贵州省余庆县。被告：徐晓东，男，1970年6月18日出生，汉族。浙江省永康市人，住浙江省永康市。原告贵州余庆泰龙建材有限公司（以下简称泰龙公司）与被告贵州梓泉木业有限公司（以下简称梓泉公司）、徐晓东、罗军执行和解协议纠纷一案，本院于2019年12月31日立案受理。依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告贵州余庆泰龙建材有限公司委托诉讼代理人毛远忠、陈兴义，被告梓泉公司的委托诉讼代理人田正军、被告罗军到庭参加了诉讼，被告徐晓东经本院传票传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告贵州余庆泰龙建材有限公司向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告梓泉公司支付材料款及资金占用费2148432元、违约金20万元，从2019年6月12日起按月利率2%以2148432元为本金计算资金占用费至清偿之日为止，被告罗军、徐晓东承担连带责任；2、案件受理费由三被告承担。事实及理由，原告与被告梓泉公司买卖合同纠纷一案，经余庆县人民法院审理并于2017年8月22日作出（2017）黔0329民初1676号民事调解书，明确被告梓泉公司在2018年1月31日前支付原告材料款及资金占用费1600340元并承担案件受理4620.50元。超期后，被告梓泉公司未履行，原告遂向人民法院申请强制执行。2018年7月3日，被告梓泉公司与原告达成《货款支付补充协议》，到期后被告梓泉公司仍未履行协议约定。2018年11月23日，被告梓泉公司与原告另达成《货款支付补充协议（二）》。超期后，被告梓泉公司仍未履行。原告遂向人民法院申请恢复强制执行。2019年6月12日，被告梓泉公司与原告达成《执行和解协议》，被告罗军、徐晓东自愿提供担保，并出具了《承诺书》，表示对被告梓泉公司所欠款项以及后续可能产生的费用承担连带责任。现被告梓泉公司未按《执行和解协议》履行，被告徐晓东、罗军也未承担担保责任，特提起诉讼。审理中，原告变更诉讼请求为：要求被告梓泉公司支付资金占用费548092元、违约金20万元，从2019年6月12日起按月利率2%以2148432元为本金计算资金占用费至清偿完毕之日为止，同时要求被告罗军、徐晓东承担连带责任。为证明自己的主张，原告向本院提交了如下证据：（2017）黔0329民初1676民事调解书，（2018）黔0329执651执行裁定书，2018年7月3日货款支付补充协议，2018年11月26日货款补充协议（二），2019年6月12日执行和解协议，2019年6月12日被告罗军、徐晓东出具的承诺书等。被告梓泉公司辩称，对原告主张的事实、下欠货款金额等无异议。但是这件事与被告罗军、徐晓东毫无关系；违约金这一块，是因为公司处于被执行阶段，迫于无奈下才签订的，现没能力负担。被告罗军辩称，对原告主张的下欠货款金额无异议；2019年6月19日承诺书是其出具的，但当时执行和解协议上注明的，需要原告泰龙公司解除冻结之后，在接受被告梓泉公司40%的股份之后，才承担责任。但出具承诺书后，原告泰龙公司并未申请解除保全和撤回执行申请，所有现在其没有得到股权，故不应该承担责任。被告徐晓东经本院传票传唤未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩意见。经审理本院认定如下事实：原告与被告梓泉公司执行和解协议纠纷一案，经本院审理，于2017年8月22日作出（2017）黔0329民初1676号民事调解书，约定由被告梓泉公司在2018年1月31日前支付原告材料款1520340元及资金占用费8万元，合计1600340元，并承担案件受理费4620.50元。超期后，被告梓泉公司未履行，原告遂向本院申请执行。本院于2018年6月6日立案执行。执行中，2018年7月3日，被告梓泉公司与原告达成《货款支付补充协议》，约定由被告梓泉公司在2018年8月30日前支付给原告1600340元，并另支付资金占用费10万元。同时约定，如到期不支付，按月利率2%收取资金占用费，从2018年2月1日起计算至付清之日止。超期后，被告梓泉公司仍未履行。2018年11月26日，被告梓泉公司与原告泰龙公司再次达成协议，并另签订了《货款支付补充协议（二）》，约定被告梓泉公司在2019年2月5日前支付原告所有款项（本息1700340元，2018年2月1日至2019年2月5日资金占用费448092元，合计2148432元）；并约定如被告梓泉公司在2019年2月5日支付的款项低于171万元时，应计算违约金20万元，且被告梓泉公司需在三个月内还清剩余款项和新产生的利息（利息从2019年2月5日起按所欠金额的1.5%月利率计算）；如支付金额低于128万元，处违约金20万元外，资金占用费案所有应收款的2%月利率计算，原告可立即向法院申请执行。同日，原告向本院申请撤回本次申请执行，本院作出（2018）黔0329执651号执行裁定书，裁定终结了本次执行程序。2019年6月12日，原告与被告梓泉公司另签订《执行和解协议》，约定被告梓泉公司应付给原告的款项合计2148432元（其中工程款1520340元，资金占用费628092元），由被告梓泉公司在2019年6月30日前支付214843元，在2019年7月30日前支付429686元，剩余1503903元在2019年8月31日前付清。超期后，被告梓泉公司仍未履行，原告遂向本院提起诉讼，要求被告梓泉公司支付材料款及资金占用费2148432元、违约金20万元，从2019年6月12日起按月利率2%以2148432元为本金计算资金占用费至清偿之日为止，被告罗军、徐晓东承担连带责任。审理中，原告以被告梓泉公司未履行2019年6月12日的执行和解协议为由，变更诉讼请求为要求被告梓泉公司支付资金占用费548092元、违约金20万元，从2019年6月12日起按月利率2%以2148432元为本金计算资金占用费至清偿之日为止，同时要求被告罗军、徐晓东承担连带责任。同时查明，2019年5月22日，被告罗军、徐晓东与被告梓泉公司签订股权转让协议，约定由被告梓泉公司将公司40%的股份以2400元的价格转让给被告罗军、徐晓东。为此，被告罗军、徐晓东于2019年6月12日向原告出具承诺书，承诺对被告梓泉公司所欠原告工程款及资金占用费共计2148432元及后续可能产生的费用承担连带保证责任。后因被告梓泉公司涉及多个民事案件被人民法院执行，致使股权转让未能履行。本院认为，原告与被告梓泉公司的买卖合同纠纷经本院审理，所作出的（2017）黔0329民初1676号民事调解书已发生法律效力。被告梓泉公司未按调解书的约定履行，原告向本院申请执行。在执行过程中，双方于2018年11月26日达成执行和解，原告已于当日向本院申请撤回本次执行申请，本院也于同日裁定终结了本次执行程序。后被告梓泉公司未按和解协议履行，原告也未向本院申请恢复执行，因此，原告主张的2019年6月12日于被告梓泉公司达成的执行和解协议，并非在人民法院强制执行过程中达成的执行和解协议，故不适用最高人民法院《关于执行和解若干问题的规定》第九条“当事人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复原生效法律文书，也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼”的规定，原告依据该条司法解释的规定要求被告梓泉公司支付资金占用费、违约金等的理由不成立，本院不予支持。当事人可以依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十条第二款的规定申请对原生效法律文书的执行。审理中，经本院主持调解未果，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十条第二款及最高人民法院《关于执行和解若干问题的规定》第九条之规定，判决如下：驳回原告贵州余庆泰龙建材有限公司的诉讼请求。案件受理费25588元，减半收取12794元（原告已预交），由原告承担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本,上诉于贵州省遵义市中级人民法院。审判员  聂国刚二〇二〇年六月二十二日书记员  白安黔