云南省丽江市古城区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)云0702民初660号 原告：詹国琼，女，汉族，1963年2月26日生，住址云南省大理白族自治州弥渡县。 委托代理人（特别授权）：田丽萍，女，汉族，1977年9月30日生，住址云南省大理白族自治州弥渡县。 被告：古城区阿哩哩餐厅，经营者字全寿，住所古城区大研街道光义街忠义巷**，社会信用代码：92530702MA6L66GN69。 经营者：字全寿，女，汉族，1943年10月19日生，住，住址云南省大理白族自治州大理市/div> 被告：谭雁，女，汉族，1971年10月16日生，住，住址云南省大理白族自治州大理市/div> 两被告委托代理人（特别授权）：和建国，系云南云勇律师事务所律师。 原告詹国琼诉被告古城区阿哩哩餐厅、谭雁提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月22日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月12日公开开庭进行了审理，原、被告及其委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、请求依法判令被告赔偿：医疗费14545.66元，诉讼过程中变更为15240.87元；伤残赔偿金66976元，诉讼过程中变更为72476元；后续治疗费9500元；误工费28800元，诉讼过程中变更为24296.4元；护理费9600元，诉讼过程中变更为8098.8元；营养费2700元，住，住院伙食补助费1400元通费2000元，鉴定费2600元，陪护行李费用84元，合计：138216.16元，扣除被告垫付的2380.55元，还应赔偿135835.61元。二、诉讼费由被告承担。事实和理由：位于丽江市古城区啊哩哩餐厅的负责人系字全寿，字全寿的女儿被告谭雁系该餐厅的实际经营管理人。原告詹国琼经被告谭雁聘请后，自2014年原告詹国琼就开始一直在啊哩哩餐厅上班，吃住都由啊哩哩餐厅承担，每月工资为底工资2700元＋休息2天的补助200元＋代班费200元＋代买菜300元，共计每月工资为3400元。2019年10月14日晚上，原告詹国琼将第二天需要购买的菜品清单交给前台，被告谭雁说没有拿到，原告詹国琼又返回前台找清单，后一直没有找到，原告詹国琼就到装菜仓库重新核实第二天需要购买的菜品，结果在仓库门口有滩水导致原告詹国琼滑倒，左手砸在地上导致左手受伤。后原告詹国琼被被告谭雁送往丽江市人民医院医治，诊断为开放性左尺骨远端骨折、左桡骨远端骨折，当时医生便要求做手术，但由于被告谭雁店里生意太忙，没有人照顾原告詹国琼，因此本着双方都便利的想法，原告詹国琼便提出回原籍大理州弥渡县住院，这样家人照顾起来也方便，之后经弥渡县医院诊断伤情严重，他们无法做手术，原告詹国琼只得到大理州医院进行手术治疗。经医院进行左桡骨远端骨折切开复位内固定术后，现经法医鉴定原告詹国琼因左尺桡骨远端粉碎性骨折伴尺骨茎突线性骨折遗留关节功能丧失36%的损伤，己达十级伤残，后期仍需9500元的后续治疗费。事故发生后，被告谭雁对原告詹国琼在丽江市人民医院的相关医疗费等进行了支付，但对于随后回大理州医院进行手术的费用被告谭雁拒绝承担，而原告詹国琼由于受伤导致残疾，己经无法出去打工，对原告詹国琼的身体和家庭经济造成了巨大的损失，应依法得到赔偿。为此特向法院提起诉讼，请求依法判令二被告承担原告詹国琼的全部损失。 两被告答辩称：1、关于被告一的实际负责人是字全寿这是事实，但是被告二并不是餐厅的实际经营管理人，她只是帮忙字全寿。2、原告确实在2014年在餐厅上过班，但中途于2016年7月9日由于与其他员工发生纠纷辞职，原告第二次回到餐厅上班是2018年12月6日，所以原告在诉状中说2014年开始一直在餐厅上班并非事实。3、关于2019年10月14日原告受伤的情况，原告跌倒是事实，但是原告在诉状中提到去核实第二天需要购买的菜品，仓库门口有水导致原告跌倒不是事实。当天晚上餐厅于21时已经打烊，所有员工已经休息，而且在打烊之后被告已经与原告就第二天需要买的菜做过处理并将钱拿给了原告，不存在需要核实的问题，事实上被告跌倒是因为被告在洗漱洗脚之后没有擦干净水，且她穿的是塑料拖鞋，自己跌倒的。4、关于诉状中提到的原告住院、转院、治疗及鉴定的相关的事实，作为答辩人需要说明的是原告的伤情完全可以在丽江医治，是本案原告强行出院又转到县级医院治疗，由此造成了扩大损失。5、原告提到是工作期间受伤，这不符合本案事实。基于以上答辩意见，请法院依法驳回原告诉讼请求。另外需补充一点，被告谭雁并不是本案适格被告主体。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的原、被告证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交的大理州人民医院及弥渡县人民医院的医疗票据，两被告对该部分费用真实性无异议，但认为系原告自行回乡治疗发生的扩大损失，不予认可。本院认为，根据丽江市人民医院的出院医嘱建议原告行手术治疗，结合原告在大理州人民医院及弥渡县人民医院就医的诊疗记录，能够证明原告回乡住院治疗的必要性，故本院对该部分票据的关联性予以确认。2、原告提交的陪护行李费用票据，被告不予认可，因该票据不是正规发票，证据形式存在瑕疵，亦无其他证据印证，故本院不予确认；3、被告对原告提交的《司法鉴定意见书》提出异议，本院认为，该司法鉴定由具有资质的鉴定机构及人员作出，程序、内容合法，鉴定结论应予以采信。虽然被告对原告的伤残等级提出异议，但未能提出证据证明鉴定机关在鉴定程序上具有违规行为，亦未能提供证据证明鉴定错误，故被告提出的异议不能成立，对其要求重新鉴定的请求不予准许。被告提交的证人字敏及和学兰出具的证明材料，因两证明人未出庭作证，对该两份证明材料本院不予确认。对被告申请出庭作证的证人和春花、杨某、李某的证人证言，结合在案证据及原被告当庭陈述，本院予以确认。 根据庭审及认定的证据，本院确认以下法律事实：被告古城区阿哩哩餐厅为个体工商户，登记经营者为字全寿，被告谭雁系字全寿的女儿。2019年10月14日晚，原告在餐厅仓库门口摔倒受伤，于当日入住丽江市人民医院住院治疗2天，主要诊断为开放性左尺骨远端骨折，左桡骨远端骨折；出院医嘱为：建议行手术治疗；保持伤口清洁干燥，隔日换药一次；安全有效的功能锻炼，石膏固定4-6周；出院后1、2、3、6个月门诊随访复查，如有不适，请及时随诊。住。住院医疗费26473元，门诊费225.83元，医保报销后已由被告垫付。2019年10月20日至2019年11月1日，原告入住大理白族自治州人民医院，住，住院治疗12天院诊断为：左桡骨远端骨折；左尺骨茎突骨折；左腕部皮肤软组织挫伤。出院医嘱为：正规医院伤口定期换药，保持切口干燥清洁、术后3周拆线；患肢悬吊3月，功能锻炼，骨折未愈合前禁止负重，以免内固定松动断裂；术后1月、3月、半年、1年回院复查；注意休息，不适随诊。原告支付住院医疗费11932.31元，门诊费254.8元，并于弥渡县人民医院另行支付门诊费180元。2020年4月1日，大理滇西司法鉴定中心作出【2020】临鉴字第0297号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：1、原告左尺桡骨远端粉碎性骨折伴尺骨茎突线性骨折遗留左腕关节功能丧失36%的目前损伤，达十（X）级伤残；2、原告后期治疗费为9000元至9500元；3、原告误工期为180日、护理期为60日、营养期90日。原告支付鉴定费2600元。经查，原告于2014年到被告餐厅工作，期间于2016年离开，后经字全寿电话联系，原告于2018年回到被告餐厅工作，受伤前原告在餐厅负责配菜及买菜的工作，事发当天原告系去仓库查看菜品过程中摔伤；事故发生后两被告已垫付原告费用2380.55元。 本院认为：根据原被告诉辩主张，归纳双方争议焦点为：一、原告是否是在提供劳务过程中受伤的问题；二、本案责任主体及责任划分的问题；三、原告合理损失的问题。关于焦点一，本案中，被告古城区阿哩哩餐厅登记为个体工商户，工商登记经营人为字全寿，原告与字全寿协商后到餐厅工作，负责餐厅配菜及买菜，双方形成劳务关系。事发当天晚上，原告为了核实第二天需采买的菜品，去仓库时摔伤，进行的是职务行为，受益人为被告阿哩哩餐厅，故应认定原告系提供劳务时受伤。关于焦点二，依照法律规定，提供劳务者在从事劳务活动中遭受人身损害，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告在提供劳务过程中受伤，作为雇主的被告阿哩哩餐厅未尽到安全监管职责，应承担相应的过错责任。原告作为提供劳务者对自身的人身安全负有注意义务，本案原告没有注意观察脚下情况，没有尽到应有的注意义务，对自己滑倒摔伤应负主要责任。针对本案，本院酌情确定被告阿哩哩餐厅承担30%的赔偿责任，原告自行承担70%的责任。原告诉称被告谭雁系餐厅实际经营人，要求其承担共同赔偿责任。本院认为，被告谭雁系餐厅登记经营人字全寿的女儿，谭雁基于家庭成员关系对餐厅进行的管理工作，不构成法律上个体工商户登记的经营者与实际经营者不一致的情形，故原告主张两被告承担共同赔偿责任，依法无据，本院不予支持。关于焦点三，原告的各项损失，按最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的项目及标准计算，本院认定如下：1、两次住院医疗费14547.66。该费用包括丽江市人民医院住院费1954.72元，门诊费225.83元，大理州人民医院住院费11932.31元，门诊费254.8元，弥渡县人民医院门诊费180元；2、后期医疗费9000元。依据鉴定意见，本院酌情确定为9000元；3、住、住院伙食补助费1400元告两次住院14天，伙食补助费100元/天，原告主张住院伙食补助费为1400元合理，本院予以支持；4、误工费24296.55元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。对于原告的误工时间，根据鉴定机构出具的评定确定180日。原告主张参照2019年度农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资49268元计算，不违反法律规定，本院予以支持。5、营养费2700元。营养费根据原告受伤情况参照鉴定机构的意见确定90天，本院酌情支持30元/天。6、护理费8098.85元。根据鉴定机构出具的评定确定60日,本院酌情确定一人护理，原告主张参照2019年度农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资49268元计算，不违反法律规定，本院予以支持。7、残疾赔偿金72476。原告已提交证据证明其系城镇户口，并且原告长期在城镇打工，收入来源于城镇，故根据2019年全年城镇常住居民人均可支配收入36238元计算，原告主张合理，本院予以支持；8、鉴定费2600元。该鉴定费属于原告查明或确定自身损失程度所支付的必要的、合理的费用，本院予以支持；原告主张的交通费及陪护行李费用，因未能提交有效证据证明，本院不予支持。综上，原告的损失合计为14547.66+9000+1400+24296.55+2700+8098.85+72476+2600135119.06元，原告应自行承担14547.66+9000+1400+24296.55+2700+8098.85+72476+2600135119.06*70%94583.34元，被告古城区阿哩哩餐厅对剩余的14547.66+9000+1400+24296.55+2700+8098.85+72476+2600135119.06*30%40535.72元承担赔偿责任，扣减两被告已垫付的2380.55元，还应支付原告14547.66+9000+1400+24296.55+2700+8098.85+72476+2600135119.06*30%40535.72-2380.5538155.17元。据此，本院依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告古城区阿哩哩餐厅于本判决生效之日起十日内赔付原告詹国琼14×××××.66＋9000＋1400＋24296.55＋2700＋8098.85＋72476＋2600135119.06＊30%40535.72-2380.5538155.17元； 二、驳回原告詹国琼的其他诉讼请求。 案件受理费1179元，减半收取为589.5元，由原告詹国琼负担412.5元，被告古城区阿哩哩餐厅负担177元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省丽江市中级人民法院。 审判员  尹丽莎 二〇二〇年六月十九日 书记员  杨 怡 【本判决生效后，若负有履行义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满后两年内向本院申请强制执行。】