湖南省溆浦县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1224民初1088号原告：文少华，男，1955年11月20日出生，汉族，住溆浦县。委托诉讼代理人：瞿宏武，溆浦县中心法律服务所法律工作者。被告：张喜初，男，1958年8月29日出生，汉族，住溆浦县。委托诉讼代理人：刘飞跃，湖南溆江律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘路午，湖南溆江律师事务所实习律师。被告：紫金财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地：湖南省长沙市岳麓区茶子山东路**浦发金融大厦第**。负责人：伍志军，系该公司总经理。委托诉讼代理人：谭江玮，湖南湘军麓和律师事务所律师。委托诉讼代理人：李海军，湖南湘军麓和律师事务所律师。原告文少华与被告张喜初、紫金财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称“紫金财保公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年5月8日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月30日公开开庭进行了审理，原告文少华的委托诉讼代理人瞿宏武、被告张喜初及其委托诉讼代理人刘飞跃、紫金财保公司的委托诉讼代理人谭江玮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。文少华向本院提出诉讼请求：1、判令二被告赔偿原告因交通事故造成的损失843719.23元（医疗费283723.84元、残疾赔偿金246320元、护理费72825.2元、误工费10850元、住院伙食补助费21700元、营养费10850元、后续治疗费13000元、护理依赖费607980元、精神抚慰金50000元、鉴定费2900元，合计1320149.04元，按责任比例分担后，二被告应承担843719.23元），紫金财保公司在保险限额内承担赔偿责任；2、判令二被告承担本案诉讼费。事实和理由：2019年7月30日20时30分，被告张喜初驾驶湘Ｎ×××**号小型面包车在观音××村路段将原告文少华及案外人文志坚撞倒，造成文少华受伤和案外人文志坚死亡的交通事故。2019年10月29日，溆浦县公安局交通警察大队作出事故认定书，张喜初承担该事故的主要责任，文少华承担次要责任，文志坚不承担责任。原告受伤后被送往溆浦县人民医院抢救治疗93天，共产生医疗费228721.83元。原告出院后转入怀化市第一人民医院治疗21天，共产生医疗费21771.48元。出院后又被转入溆浦县人民医院住院治疗，产生医疗费33230.53元（截止鉴定之日止）。原告住院期间共产生医疗费283723.84元（紫金财保公司垫付150000元、原告垫付71323.84元）。因伤情严重，原告住院期间一直需要二人专门护理。2020年2月26日怀化市天铎司法鉴定所评定原告文少华构成一级伤残，脾切除术后构成八级伤残，误工期、护理期、营养期从受伤之日起截止到鉴定前一日（2019年7月30日至2020年2月7日止），二次手术住院期间误工、护理、营养各加30天，护理依赖程度评定为完全护理依赖，原告垫付鉴定费2900元。张喜初驾驶的车辆在紫金财保公司投保了交强险和100万元商业三者险，事故发生在保险期间内。事故发生后，二被告共垫付医疗费212400元。2019年8月4日，张喜初与文志坚的法定代理人达成民事赔偿协议，张喜初一次性赔偿文志坚的法定代理人370000元。原告鉴定作出后，与二被告无法达成赔偿协议。为维护原告合法权益，故诉至法院。文少华在庭审过程中变更诉讼请求，将赔偿金额变更为856035.23元，二被告无异议。一审法庭辩论终结前，文少华撤回该变更请求，仍以变更前的赔偿金额即843719.23元为准。张喜初辩称，其对本案交通事故的事实和交警队的责任认定均无异议，但原告对其自身的赔偿应承担次要责任，其对案外人文志坚的死亡亦要承担次要责任，其向文志坚的法定代理人赔偿了370000元，原告应承担该赔偿款的次要责任，按20%承担即74000元，原告应将该74000元返还给其或者从赔偿款中予以抵扣。原告已年满60周岁，达到了退休年龄，原告亦未提交证据证明其在受伤前有工资收入，故误工费应不予支持。护理费计算标准过高，如原告无法证明护理人员工资收入，则应按农、林、牧、渔业标准计算，即44693元/年计算。护理依赖费的标准过高且护理时间过长，应参照工伤保险条例第三十四条第二款规定处理，且原告系由其子护理，故应按44693元/年的标准计算，原告已年满64周岁，且先前的护理期限也已计算至2020年2月7日，故原告的护理期限再计算，显然不合理，且该护理费还没有实际发生，可待实际发生后再主张权利。残疾赔偿金应按16年计算，因原告起诉时已年满64周岁。紫金财保公司辩称，张喜初驾驶的车辆在其公司投保了交强险和100万元商业三者险、不计免赔，其公司同意在交强险和商业险限额内依法赔付，根据交警队的责任划分，其公司在商业险限额内按责任比例7:3承担赔偿，其公司已垫付医疗费150000元。医疗费，按原告实际产生的为准，超出交强险限额部分依法扣除非医保20%比例；住院伙食补助费，按50元/天计算；营养费，按30元/天计算；后续治疗费，因原告伤势较重，建议以实际发生为准；护理费，没有医嘱显示需要两人护理，请求法庭依法调整；误工费，原告提交的证明不能证明其有误工情况，且原告已年满60周岁，故应不予支持原告误工费；精神损害抚慰金，同意赔付精神抚慰金，但原告主张50000元过高，请求法庭据实调整；残疾赔偿金，原告已年满64周岁，以定残为准，请求法庭予以核实；护理依赖费，原告计算标准过高且时间过长，原告年事已高，建议按5年计算，之后的以实际发生为准，其他意见与张喜初的意见一致；鉴定费和诉讼费，其公司不予赔付。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织二被告进行了质证。对二被告无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的证据5证明1份，拟证明原告受伤住院期间需要二十四小时陪护。张喜初对该证据无异议。紫金财保公司对该证据的真实性、客观性、关联性均有异议，该证明系证人证言，证人应出庭作证，且形式不合法，无法核实其真实性。本院认为结合原告的病历资料和鉴定意见，原告伤情严重，其住院期间确需护理，该份证明的内容符合客观情况，对该份证据本院予以采信。原告提交的证据6司法鉴定书及发票各1份，拟证明原告构成一级伤残、八级伤残各一个，误工、护理、营养期自受伤之日起至鉴定前一日，后续治疗费13000元，二次手术住院期间误工期、护理期、营养期各加30天，护理依赖程度评定为完全护理依赖，原告支付鉴定费2900元。张喜初提出其垫付了鉴定费1000元，其他质证意见与紫金财保公司一致。紫金财保公司对该证据的真实性、关联性、合法性均有异议，该鉴定系原告单方委托，没有通知被告参与，不客观、不公平，其鉴定结论明显有失偏悖，且由于原告受伤严重，该鉴定于2020年2月8日受理，时间太短，其病情尚未稳定，因此伤残评价有可能不客观，对鉴定费发票的真实性没有异议，但对关联性有异议，保险公司不承担鉴定费。本院认为，法律并未禁止当事人自行委托鉴定，原告主张权利，通过鉴定确定其损失是必经程序，紫金财保虽提出异议，但并未向本院申请重新鉴定，亦未提出该次鉴定程序违法、鉴定依据不足或者原告损伤程度不符合鉴定结论的标准等合理怀疑，故对该份证据本院予以采信。原告提交的证据7证明2份，拟证明原告受伤前一直从事劳动，有劳动收入，受伤之后由其子文林护理。张喜初对该证据的真实性、客观性、关联性均有异议，认为应有工作单位的证明，村委会没有权利出具该证明。紫金财保公司对该证据的真实性、客观性、关联性均有异议，认为该证据形式不合法，无法核实其真实性，亦未接受法庭询问，无法证明原告从事劳动及其护理情况。本院认为，原告系该村村民并居住在该村，该村委会出具证明证明其从事农业劳动，符合常理，原告受伤后，结合其伤情和医嘱意见，其确需护理，由其子女护理符合人之常情，故对该两份证明本院予以采信。原告提交的证据8刑事和解协议1份，拟证明原、被告及案外人所签订该协议是各方真实意思表示，张喜初不得以任何理由扣减，原告的赔偿款以人民法院裁判文书所确定金额为准，张喜初所投保的保险理赔款优先赔偿原告的损失，被告人道主义补偿款，紫金财保公司不得以任何理由扣减，若紫金财保公司对原告住院期间的医疗费用进行剔除，剔除部分应由被告承担。张喜初对该证据的真实性无异议，但认为不能达到原告的证明目的。紫金财保公司认为对该证据的真实性无法确认，因其公司并未参与，与其无关。本院认为该刑事和解协议书系张喜初与文少华及文林（系文少华的儿子）就交通事故赔偿签订的协议，张喜初对该证据的真实性亦无异议，故对该份证据的真实性本院予以采信。原告提交的证据9刑事判决书及收条，拟证明原告谅解张喜初，张喜初给付原告30000元，被告赔偿案外人文志坚父母370000元。张喜初对该份证据无异议。紫金财保公司对刑事判决书无异议，对收条认为其不知情。本院认为，该收条系原告给张喜初出具的，张喜初对该证据无异议，故本院对该证据的真实性予以采信。本院经审理认定事实如下：各方当事人对道路交通事故认定书中载明的本案交通事故发生的经过及公安交警对事故责任认定均无异议，本院予以确认。文少华受伤后，于2019年7月30日至2019年10月31日在溆浦县人民医院住院治疗93天，用去医疗费228721.83元，出院后转入怀化市第一人民医院，2019年10月31日至2019年11月21日在该医院住院治疗21天，用去医疗费21771.48元,出院后又转入溆浦县人民医院住院治疗，2019年11月21日至2020年3月30日在该医院住院治疗130天，用去医疗费42648.87元，以上医疗费共计293142.18元（原告支付了80742.18元，张喜初支付了62400元，紫金财保公司支付了150000元）。2020年2月8日，怀化市天铎司法鉴定所受理了文少华的鉴定申请，并于2020年2月26日作出怀天铎司鉴所[2020]临鉴字第13号司法鉴定意见书，鉴定结论为：1、被鉴定人文少华胸9、10骨折伴脊髓损伤伤残程度评定为一级伤残；脾切除术后伤残程度评定为八级伤残；2、误工期、护理期、营养期从受伤之日起截止到鉴定前一日止（2019年7月30日至2020年2月7日）；3、后续治疗费用约壹万叁仟元（13000元）左右，二次手术住院期间误工、护理、营养各加30天；4、护理依赖程度评定为完全护理依赖。原告产生鉴定费2900元（张喜初垫付了1000元）。张喜初驾驶的车辆在紫金财保公司投保了交强险和100万元商业三者险、不计免赔，本案交通事故发生在保险期内。截止一审法庭辩论终结，文少华已年满64周岁。另查明，2019年8月4日，张喜初赔偿了案外人文志坚死亡事故赔偿金370000元。2020年4月9日，文少华、张喜初及案外人文林签订了《刑事和解协议书》。2020年4月13日，张喜初因刑事谅解支付文少华30000元。2020年4月29日，溆浦县人民法院作出（2020）湘1224刑初60号刑事判决书，张喜初犯交通肇事罪，被判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。本院认为：根据公安交警部门的责任认定意见，本院确定张喜初承担本案的主要民事责任，即承担受害人损失的80%，文少华承担本案次要民事责任，即自行承担损失的20%。被告张喜初驾驶的机动车在紫金财保公司投保了交强险和第三者责任险，本案的赔偿顺序是先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内赔偿，不足部分再由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，如有不足，再由侵权人赔偿。关于文少华主张的误工费，其虽已年满60周岁，亦未提供收入证明，但其确有劳动能力，故对其主张的误工费本院予以支持，并按最低工资标准计算误工费，即按上一年度怀化市最低工资标准1380元/月计算。紫金财保公司提出不承担诉讼费的理由成立，因其不是侵权责任主体，本院对该辩解意见予以采纳，鉴定费是文少华维权过程中为解决专业技术问题必然产生的费用，是当事人经济损失的一部分，故对紫金财保公司提出不承担鉴定费的辩解意见，本院不予采纳。关于被告张喜初答辩提出其赔偿给本案交通事故中死者文志坚370000元，原告应承担20%并在本案的赔偿款中予以扣减，本院认为，该笔赔偿款系在刑事程序中张喜初为减轻刑责与死者亲属达成的和解协议，自愿赔偿，此后法院对其适用缓刑，其与死者亲属达成和解自愿赔偿是主要因素之一，现其在本案中要求扣减，违背诚信原则，本院不予支持，但其支付给原告的医疗费62400元，可以要求原告按责任比例向其返还，原告还应将从保险公司获得赔偿中的鉴定费返还1000元给张喜初。因张喜初对该两项没有请求，本院不予处理，其可另案主张。关于原告的后续治疗费用问题，因原告的伤势重，从本案实际出发，待其后续治疗费用实际发生后再行主张较为妥当，本院采纳保险公司的意见，对原告该项请求不予支持。本院对文少华的损失核定如下：1、医疗费，原告住院期间的医疗费总额为293142.18元，扣除二被告垫付的医疗费，原告支付了医疗费80742.18元，现原告主张其自负的医疗费71323.84元，本院予以确认；2、残疾赔偿金，按本省上一年度农村居民人均可支配收入15395元并结合原告的年龄、残疾程度计算，即15395元×16年×100%计246320元；3、护理费，护理期按鉴定意见为193天，参照本省上年度居民服务行业的年平均收入66816元和医疗机构护理人员需2人的意见计算，即193天×66816元/365天×2人计70660.2元；护理依赖费，按照法律规定，护理期限最长不超过20年，本院综合文少华的年龄和健康状况并参考我国男性平均寿命，酌定护理期限为9年，并结合司法鉴定意见，文少华为完全护理依赖，参照本省上年度居民服务行业的年平均收入66816元的标准计算，护理依赖费为：66816元/年×9年×100%计601344元，本院按此认定。综上，护理费共计672004.2元。4、误工费，按鉴定意见193天和上一年度怀化市最低工资标准1380元/月计算为8878元；5、住院伙食补助费，参照鉴定意见对“三期”的评定，本院认为193天计算较为合理，参照本地公务人员出差伙食补助标准100元/天计19300元；6、营养费，按照医嘱和鉴定意见确定的营养期193天和50元/天计9650元；7、鉴定费，票据金额为2900元，予以认定。以上合计1030376元。原告主张的精神损害抚慰金不属于财产损失，是基于原告身体受到伤害产生精神痛苦给予的精神抚慰，根据原告的伤残程度及自身责任酌定为30000元。故紫金财保公司用交强险赔偿文少华精神抚慰金30000元和鉴定费、残疾赔偿金等经济损失80000元和医疗费10000元，合计120000元，扣除该交强险赔偿款后余940376元，紫金财保公司用第三者责任险赔偿文少华该损失的80%计752300.8元，故紫金财保公司应赔偿文少华经济损失共计872300.8元。紫金财保公司已支付原告医疗费150000元，根据责任分摊比例，原告应自负20%计30000元，在紫金财保公司支付的赔偿款中予以扣减，紫金财保公司支付原告842300.8元。综上所述，对原告的诉讼请求予以部分支持，对被告张喜初、紫金财保公司的辩解意见予以部分采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、紫金财产保险股份有限公司湖南分公司在本判决生效后十日内赔偿文少华经济损失842300.8元；二、驳回文少华的其他诉讼请求。逾期未按法律文书指定期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12237元，减半收取计6118.5元，由张喜初负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人和代表人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。审判员  吴浩洲二〇二〇年六月三十日法官助理杨秀思书记员向易娟