甘肃省庆阳市西峰区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）甘1002刑初423号 公诉机关庆阳市西峰区人民检察院。 被告人刘某某，合水县人。2018年3月23日因赌博被庆阳市公安局西峰分局决定罚款200元。2019年6月7日因犯寻衅滋事罪被庆阳市西峰区人民法院判处有期徒刑六个月，同年10月30日刑满释放。因涉嫌聚众斗殴罪于2019年10月30日被庆阳市公安局西峰分局刑事拘留，同年11月26日被逮捕。现羁押于环县看守所。 辩护人高洋，甘肃北斗律师事务所律师。 被告人余某某，庆阳市西峰区人。2018年3月30日因故意伤害被庆阳市公安局西峰分局决定行政拘留五日。因涉嫌聚众斗殴罪于2019年5月27日被庆阳市公安局西峰分局刑事拘留，同年6月27日被逮捕。现羁押于庆阳市西峰区看守所。 辩护人李灵燕，甘肃北斗律师事务所律师。 被告人蒋某，庆阳市西峰区人。2018年2月27日因犯抢劫罪被庆阳市西峰区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金1000元，2019年7月16日刑满释放。因涉嫌聚众斗殴罪于2019年7月16日被庆阳市公安局西峰分局刑事拘留，同年8月19日被逮捕。现羁押于庆阳市西峰区看守所。 辩护人曹雯，甘肃北斗律师事务所律师。 被告人张某，曾用名张某，男，生于1998年2月28日，汉族，中专文化，身份证号码*，合水县人，农民，住合水县。2016年12月26日因犯强奸罪、故意伤害罪被庆阳林区基层法院判处有期徒刑二年九个月，2019年8月22日刑满释放。因涉嫌聚众斗殴罪于2019年8月22日被庆阳市公安局西峰分局刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现羁押于庆阳市西峰区看守所。 辩护人任佰亮，甘肃北斗律师事务所律师。 被告人王某，男，生于1993年1月17日，汉族，中专文化，身份证号码*，宁县人，系庆阳市西峰区城市管理综合执法局职工，住庆阳市。因涉嫌聚众斗殴罪于2019年5月27日被庆阳市公安局西峰分局刑事拘留，同年6月5日被取保候审。经本院决定于2020年6月4日被取保候审。 辩护人张红波，甘肃君科律师事务所律师。 庆阳市西峰区人民检察院以西检未检刑诉（2019）34号起诉书指控被告人刘某某、余某某、蒋某、张某、王某犯聚众斗殴罪，于2019年12月12日向本院提起公诉。本院于同年12月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。庆阳市西峰区人民检察院指派检察员赵芳出庭支持公诉，被告人刘某某及其辩护人高洋、被告人余某某及其辩护人李灵燕、被告人蒋某及其辩护人曹雯、被告人张某及其辩护人任佰亮、被告人王某及其辩护人张红波均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 庆阳市西峰区人民检察院指控，2016年9月23日凌晨1时许，喻某在离开庆阳市西峰区“****音乐烤吧”时与刘某甲（另案）发生碰撞，双方发生口角相互辱骂。刘某甲遂给被告人刘某某打电话说有人要打他，让来接他，刘某某打电话让王某到小什字接他，王某让王某甲驾驶甘M#####号车在小什字接上刘某某，刘某某说刘某甲与人发生冲突让往美食城走，王某同意后让王某甲去美食城，刘某某又电话通知余某某说刘某甲在美食城后门和人弄事让先叫人过去，并问王某车上有东西吗?王某说有棒球棒，到向阳小学门口下车后，王某打开后备箱，刘某某拿出两根棒球棒，自己拿了一根，给王某给了一根，王某甲、王某跟刘某某跑着冲向美食城后门。余某某接刘某某电话后带领张某、蒋某、冯某、刘某甲（2人未达追究刑事责任年龄）持砍刀先行到达打架现场，张某上前询问时被喻某持钢筋在胳膊处击打一下，喻某、权某某、王某等人逃离，刘某某、王某持棒与王某甲赶到时发现张某被打受伤，刘某某指示将喻某等人打倒并组织刘某甲、余某某、冯某、蒋某持砍刀及其与刘某甲持棒球棒对喻某、权某某、王某进行殴打，刘某某持棒将喻某打倒在地，冯某持刀对喻某乱砍时将保护喻某的权某某砍伤。刘某甲持刀追砍王某，王某劝不要冲动未果。余某某、蒋某持刀与持棒的刘某甲对喻某等人进行殴打，张某对喻某拳打脚踢，王某持棒与王某甲跟随刘某某追赶喻某，后王某等人报警。刘某甲、刘某某、王某等人乘坐王某甲驾驶的车辆逃离现场，后刘某甲向余某某发放300元供余某某、张某等人逃离。庆阳市人民医院诊断权某某为刀砍伤、左尺骨鹰嘴开放性骨折、左肘部软组织裂伤、右手中指软组织裂伤，经鉴定其损伤属轻伤二级；喻某被诊断为头皮裂伤、多处软组织损伤；王某被诊断为殴打伤、左肘部血肿、臀部软组织挫伤、左肘部软组织损伤、左大腿软组织损伤。2019年6月25日王某主动赔偿权某某医疗费等各项费用40000元并取得谅解，权某某请求不予追究王某责任。指控被告人刘某某、余某某、蒋某、张某、王某的行为均构成聚众斗殴罪；刘某某、余某某系主犯，张某、蒋某、王某系从犯；王某有自首情节。公诉机关提供了相应证据，并建议以聚众斗殴罪判处刘某某、余某某各有期徒刑三年至四年，判处蒋某有期徒刑二年六个月至三年六个月，判处张某有期徒刑一年六个月至二年六个月，判处王某一年有期徒刑以下刑罚。 被告人刘某某辩解，其没有组织和指使刘某甲、余某某等人殴打他人；其未将喻某打倒在地，权某某、喻某、王某的伤情不是其打伤的；是刘某甲叫其去的；其没让王某来接其。当庭自愿认罪，请求从轻处罚。其辩护人辩护认为，被告人的行为不宜认定为聚众斗殴罪，应定性为故意伤害罪；刘某某在审查起诉阶段、庭审过程中自愿认罪认罚，应当适用刑事诉讼法关于认罪认罚从宽制度，在量刑时予以从轻处罚；刘某某的行为属于漏罪，已执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内；被害人民事部分已赔偿，可酌定从轻处罚。 被告人余某某辩解，其没有带领张某、蒋某等人，没有持械殴打被害人；其将300元后转给了张某；其属于从犯，是主动到案的。当庭自愿认罪。其辩护人辩护认为，对公诉机关指控余某某涉嫌聚众斗殴罪的定性无异议；对指控余某某带领张某、冯某、蒋某等人的事实认定错误；余某某属从犯，有自首情节，依法可以从轻、减轻处罚；本案直接引起双方实施斗殴行为的是被害人喻某，被害人一方具有重大过错；余某某主观恶性较小，犯罪情节较轻，系初犯、偶犯，无犯罪前科；认罪认罚，悔罪态度好，积极赔偿被害人损失。 被告人蒋某对指控的事实无异议。当庭自愿认罪，请求从轻处罚。其辩护人辩护认为，对于本案定性及蒋某的犯罪事实无异议；蒋某在审查起诉阶段、庭审过程中自愿认罪认罚，应当适用刑事诉讼法关于认罪认罚从宽制度，在量刑时予以从轻处罚；蒋某的行为属于漏罪，已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内；赔偿被害人损失并取得谅解，如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。 被告人张某辩解，指控其对喻某拳打脚踢不是事实，其没有打人。对指控的其他事实无异议。当庭自愿认罪，请求从轻处罚。其辩护人辩护认为，对于公诉机关指控张某犯有聚众斗殴罪罪名及事实无异议；张某自愿认罪认罚，系从犯，有坦白情节，赔偿权某某10000元，建议对张某量刑一年六个月。 被告人王某对指控的事实无异议。当庭自愿认罪，请求从轻处罚。其辩护人辩护认为，被告人王某属于聚众斗殴的一般参加者，不构成聚众斗殴罪；王某系从犯，构成自首；王某积极拉架劝阻，客观上阻止了刘某甲继续实施犯罪行为，构成犯罪中止；赔偿被害人经济损失，取得谅解；认罪态度端正，犯罪情节轻微，危害不大，没有造成严重后果；请求对王某免予刑事处罚。 审理查明，2016年9月23日1时许，喻某在庆阳市西峰区永乐道美食城“****音乐烤吧”消费结束离开时与刘某甲（另案）发生碰撞，双方发生口角相互辱骂。刘某甲遂给刘某某打电话说有人要打他，让来接他，刘某某即打电话让王某到庆阳市西峰区小什字接他。王某因饮酒便让王某甲（另案）驾驶其所驾的甘M#####号车在小什字接上刘某某。被告人刘某某上车后说刘某甲在美食城与人发生冲突，让往美食城走。王某同意后让王某甲调转车头去美食城，途中被告人刘某某又电话通知余某某说刘某甲在美食城后门和人弄事让先叫人过去，并问王某车上有“家伙”吗？被告人王某说有洋镐把。到庆阳市西峰区向阳小学门口下车后，被告人刘某某从后备箱内拿出两根棒球棒给王某一根，自己拿了一根，王某、王某甲先后跟着刘某某跑向美食城后门。被告人余某某接刘某某电话后带领同其住宿在西峰区美食城驿途宾馆的张某、蒋某、冯某、刘某甲（2人未达追究刑事责任年龄）持四把砍刀先行到达现场，张某上前询问时被喻某持钢筋在胳膊处击打一下，喻某、权某某、王某等人逃离。此时，被告人刘某某、王某持棒球棒与王某甲赶到后见张某被打，刘某某喊叫让将喻某等人打倒。被告人刘某某持棒将喻某打倒在地，冯某持刀对喻某乱砍时将保护喻某的权某某砍伤。刘某甲持刀追砍王某，王某劝不要冲动未果。被告人余某某、蒋某、刘某甲各持刀、棒对喻某等人进行殴打，被告人张某对喻某拳打脚踢，刘某某追赶喻某时王某持棒与王某甲跟随其后。后王某等人报警。刘某甲、刘某某、王某等人乘坐王某甲驾驶的甘M#####号车逃离，余某某、张某、蒋某等人逃回逸途宾馆。事后刘某甲向余某某发放300元供余某某、张某等人逃离。 权某某、喻某、王某受伤后，在庆阳市人民医院治疗。权某某于2016年9月23日至同年10月10日住院治疗，被诊断为刀砍伤、左尺骨鹰嘴开放性骨折、左肘部软组织裂伤、右手中指软组织裂伤；喻某被诊断为头皮裂伤、多处软组织损伤；王某被诊断为殴打伤、左肘部血肿、背部软组织挫伤、左肘部软组织损伤、左大腿软组织损伤。 庆阳市西峰区公安司法鉴定中心鉴定，权某某左上肢损伤属轻伤二级。 2016年9月26日，被告人王某主动到庆阳市公安局西峰分局投案。 2019年6月25日王某主动赔偿权某某医疗费等各项费用40000元并取得谅解，权某某请求不予追究王某刑事责任。 在审理中，附带民事诉讼原告人权某某与被告人刘某某、余某某、蒋某、张某的亲属各达成10000元的赔偿协议，已履行。权某某对刘某某、余某某、蒋某、张某的行为表示谅解，请求对各被告人从轻或减轻处罚。 上述认定事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证明。 1、被害人权某某的陈述，证明2016年9月23日凌晨零时50分许，其和王某、喻某等人在西峰区永乐道金海岸烤吧吃完饭结账时，王某和一个过来结账的高个子男子发生了口角，喻某上完厕所出来将在包厢门口站着看的一个胖子碰了一下，其和王某、喻某到金海岸门口时，那个胖子出来拦住王某不让走并打电话说“这儿有人给我抽风，把家伙拿上，兄弟们多来些人”，其等人从金海岸烤吧出来向北走了十来米时，十几个穿黑色衣服的年轻小伙手拿刀和棒球棒从南面向其等人追来，王某和喻某向北跑去，提刀和棒的人追上王某和喻某并进行殴打，先前那个胖子拿刀在喻某的头上砍了一刀，砍第二刀时其用左臂挡时砍伤了其的左臂，其头上也被打了两棒，还有四五个人拿的刀和棒球棒在王某身上打，一个皮肤特别黑的小伙子持刀又向喻某的头上砍时其用右手拦挡致其右手中指被砍伤，随后四五个小伙用棒将喻某打倒在地，后对方的人朝南跑了，随后110民警来到了现场；喻某的陈述，证明2016年9月23日凌晨1时许，其和权某某、王某等朋友在金海岸烤吧吃完饭准备离开时，因其不小心碰撞了一个身穿黑色T恤的男子，二人发生争吵，这名穿黑色T恤的微胖男子打电话说“让弟兄们都过来，有人给我抽风，把家伙都带上”，其等人走到永乐道“美佳娜”足浴楼下时从后面追来十多个人，其中有多名男子持砍刀、一人持棒球棍，一名男子持刀砍在其的头部左侧，砍第二刀时权某某用左臂护住其的头部致权左臂受伤，其的头部和背部被人持棒球棒击打，王某也被另一名男子持刀砍伤，左腿裤子被砍破，背部也被砍了一刀，还证明在打架过程中其出于防卫在地上捡了一根钢筋拿在手里，但其没有用钢筋打人；王某的陈述，证明2016年9月23日凌晨1时许，其和喻某、权某某等人在金海岸烤吧吃完饭准备离开时，喻某将一个胖男子碰了一下，二人发生争吵，其等人走到金海岸门口时，那个胖男子打电话叫人准备打其等人，双方又发生吵骂，对方先来了五六个人，发生了一点肢体冲突，过了一会对方又来了几个人共计十来个人，有的人手里拿的刀，有的人拿的棒，喻某被对方的人打倒，那个胖男的用刀在其背上和腿上各砍了一下，并在其左胳膊上砍了两下，其一起的人报了警，对方一伙人朝南跑了，还证明其的背部和腿部只是皮外伤，左胳膊没有外伤，喻某的头部被砍了一个口子，权某某的胳膊被砍了一刀。 2、受案登记表，证明庆阳市公安局西峰分局接权某某甲、喻某报案后受案查处的事实；住院病历复印件、诊断证明书，证明权某某住院治疗及喻某、王某在医院就诊的事实；辨认笔录，证明经王某辨认冯某、张某即是2016年9月23日1时许在西峰区金海岸烤吧持刀伤害他人的人，并辨认出王某甲；到案经过、证明，证明被告人王某主动到案及被告人刘某某、余某某、蒋某、张某被传唤到案，以及冯某作案时年龄未满16周岁，不负刑事责任；调解笔录、收条、谅解书、不予追究刑事责任申请书，证明本案民事部分已处理，权某某对各被告人表示谅解并请求对刘某某、余某某、蒋某、张某从轻或减轻处罚，对王某不予追究刑事责任；刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书，证明刘某某、蒋某、张某曾因故意犯罪被判处刑罚、刑满释放的事实，及刘某某、余某某因违法被公安机关决定行政处罚的事实；户籍证明、证明，证明刘某某、余某某、蒋某、王某、张某的个人身份信息及王某系庆阳市西峰区城市管理综合执法局职工。 3、证人安某某的证言，证明其与刘某甲、刘某某乙、王某都是朋友，2016年9月份的一天晚上，其和王某等人饮酒后开车在西峰小什字丽晶楼下时，刘某某乙带着王某某甲过来，王某与刘某某乙、王某某甲在车外说话，刘某甲给其打电话说他在美食城后门跟人弄事准备打架并叫其过去帮忙，其因为和女朋友在一起就推脱说等一下过去，随后王某、刘某某乙、王某某甲上到车上对其说刘某甲和人弄事着哩叫其过去，其让他们先过去，其便和女朋友下了车，后其听王某说那天晚上冯某拿刀把人砍了；权某某甲的证言，证明其是权某某的哥哥，2016年9月22日晚，其与权某某、喻某、王某某、李某某、张某、王某七人在西峰金海岸烤吧为权某某庆贺生日，吃完饭离开时，在一楼过道一个胖男子嫌喻某把他碰了，二人发生口角，后从外面来了十余人，其中一个男的拿了一把钢刀要处理事情，那个胖男子要自己处理，拿刀的男子抽出刀准备砍王某时，喻某拿出一根钢筋准备打那个拿刀的男子，拿刀的男子跑了，喻某追了过去，对方的人也跟了过去，后喻某返回来和其等人正走时其听见有人说“干”，后面的那伙人又追了过来，权某某几个人先跑了，其边走边打电话报了警，当其走到权某某跟前的时候，发现权某某的左胳膊在流血、喻某躺在地上，因其和权某某有一段距离，打架的过程其没有看见；王某某的证言，证明2016年9月23日1时许，其和喻某、权某某、王某等人在金海岸烤吧吃完饭，喻某下楼时将一个穿黑色短袖的男子碰了，二人发生口角互相谩骂被拉开后，那个男子打电话叫人往金海岸走，后那名穿黑色半袖的男子共有十个人撕扯、追打喻某、王某和权某某，当时对方一个人手里拿了一把刀，另一个人手里拿了一个好像是黑色管子的东西殴打喻某等人，殴打持续了两分钟左右他们就朝南跑了；王盼婷的证言，证明2016年9月23日凌晨1时许，其在金海岸烤吧收银台上班，B16包厢的客人结账时，V03包厢的客人结完账准备离开，这时，B16包厢穿蓝色上衣的男子将V03包厢穿黑色衣服的男子推了一把，二人发生口角，随后V03包厢那名穿黑色衣服的男子打电话叫人，大概四五分钟后，从向阳小学巷子窜出来三四个小伙，其中两人拿着砍刀，一人拿着木棍追上B16包厢的客人在“美佳娜”足浴店楼下发生打架；郝正伟的证言，证明2016年9月23日凌晨1时许，其在金海岸烤吧对面其经营的兴茂超市门口坐着，对面金海岸烤吧好像一个小伙把另一个碰了，双方争吵并互相撕扯，后一方沿着永乐道向北走了，另一方在后面跟时一个小伙子的胳膊被打了一钢棍并叫嚷着自己胳膊坏了，随后从向阳小学巷子跑来四个年轻小伙子手里好像拿的砍刀追了过去，双方打了起来，其便起身进了自己的超市，还证明从向阳小学巷子出来的四个小伙是给挨了一钢棍的小伙帮忙的；吴某的证言，证明其是庆阳市西峰区驿途宾馆前台工作人员，2016年8月24日下午，一名客人拿着徐某某的身份证在驿途宾馆登记209房间住宿，第二天又来了一个小伙住在了209房间，到9月10日左右，209房间先后断断续续来了三四个小伙住宿，都没有登记，2016年9月23日凌晨1时许，两个小伙子先上到209房间，随后又上去了几个人，好像是五个人，后他们一起出去到当天中午都没有回来；王某某甲的证言，证明其与刘某甲、刘某某乙都是朋友关系，余某某其也认识，与王某一起喝过酒，但没有过多的交往；2019年9月刘某甲、余某某、刘某某乙等人在美食城后门打架的事其没有参与，也没有坐过王某的车，其只是在一次喝酒的过程中听一名女性朋友说起过此事；李某某甲的证言，证明2016年9月23日凌晨，其和刘某甲、李某乙在金海岸烤吧喝完酒结账时，刘某甲和另一个男客人因相互碰撞吵了起来，互相辱骂，其结完账后看见好几个人和刘某甲围在一起，刘某甲喊了一声“打”，这些围着刘某甲的人都冲了上去，其一直站在烤吧门口没有过去，后刘某甲又跑回来叫其走，其便和李某乙等几个一起喝酒的朋友跟着刘某甲到了向阳小学门前坐上一辆白色的大众越野车离开，当晚其认识打架的还有刘某某乙和王某；冯某的证言，证明2016年9月份的一天晚上，其与张某、刘某甲、蒋某、余某某在驿途宾馆张某登记的房间聊天，23时许，张某或余某某接到电话后说洋洋在楼下和人弄事哩叫其等人去看一下，其等人从房间内张某的行李箱中取出四把砍刀，其和张某、刘某甲、蒋某每人拿了一把砍刀与余某某一起下到楼下看见刘某甲跟人吵架，张某问刘某甲发生了什么事，被对方一个胖男子拿了一根金属棒打在张某的胳膊上，张某倒在了地上，这时刘某某乙拿着一根洋镐把跑了过来看见张某被打便喊“把对方打倒”，其等人将对方二男一女围住，刘某甲用木棒打一男的，其也用刀砍这个男的时被对方一女的拦挡，其将这个女的砍了一刀，刘某某乙拿洋镐把与拿砍刀的蒋某、余某某殴打另一个男的，王某在旁边站着，场面比较乱，有人喊警察来了，王某驾驶白色大众越野车将其、刘某甲、刘某某乙、蒋某拉到了碧辉高地小区时，张某和余某某已在碧辉高地小区门口等待。 4、同案犯王某甲的供述，证明2016年9月的一天晚上12点多，其与王某、安某某吃饭后因王某喝了酒，其便驾驶王某的车将安某某送到西峰大什子，因刘某某乙打电话让王某去接他，王某让其到小什字将刘某某乙接上车刘坐在后排，刘某某乙让其往美食城后门的8888烤吧门口走，其将副驾驶座上的王某看了一下，王某同意后，其驾车继续行驶中听见刘某某乙给别人打电话说洋洋在美食城后门跟人弄事让把东西拿上往过走，并说他马上就过去，刘某某乙打完电话后问王某车上有东西吗？王某说车上放了两根棒球棒，其将车开到向阳小学门口停下后，刘某某和王某走到车尾打开后备箱，刘某某将两根棒球棒拿出来自己拿了一根，给王某递了一根后就朝美食城后门的方向走了，其与王某跟着刘某某跑，其看见刘某甲举着一把砍刀，刘某甲身边还有四五个小伙都拿的砍刀，刘某某乙在后边拿着棒球棒一起追打其不认识的几个人，王某追上其让其往边边站操心着，其看见拿砍刀的人在人群中挥刀乱砍，刘某某乙也冲到人群中用棒球棒打人，没有拿刀的就在人群中拳打脚踢，对方有人被打倒在地，王某拉劝正在挥刀砍对方的刘某甲但未劝住，刘某甲继续殴打对方，对方被打倒在地的那个人站起来向北跑，刘某甲、刘某某乙还要追时，王某喊“对了，还追啥哩”说完让其掉车头挪车，王某、刘某甲、刘某某乙一伙向反方向往回跑，并上到其驾驶的车上，其将车开到西大街五中门口把车交给王某，自己下车回家；刘某甲的供述，证明2016年9月23日凌晨1时许，其和朋友李某某甲、李欢、郭楠楠及郭楠楠一女性朋友在金海岸烤吧吃完饭从包厢出来，一个矮个子戴眼镜的男子和其发生碰撞，二人发生争吵互相对骂，其看见对方一小伙手里提了个钢筋过来，其便打电话给刘某某乙让到美食城后门接其，刘某某乙答应后，其和那个矮个子戴眼镜的男子继续互相谩骂时，其看见张某、余某某、冯某、“苗子”（蒋某）和一个不认识的小伙五个人手中提着刀、木棒赶来，张某被那个戴眼镜的男子在胳膊上打了一钢筋，戴眼镜的小伙朝北跑了，张某一起的追了过去，张某将砍刀接给了其，这时刘某某乙和王某持木棒赶到现场，张某对刘某某说他被人打了一钢筋，刘某某说那就“弄”，其拿着砍刀和刘某某一起追那个戴眼镜的小伙，王某和张某跟在其后，其和刘某某乙追上戴眼镜的小伙后进行辱骂时冯某拿刀向戴眼镜的小伙头上砍去，砍第二刀时一个女的用胳膊抱住了那个戴眼镜的小伙，余某某、“苗子”等人都是用刀背在戴眼镜小伙身上击打，其不认识的小伙用木棒在戴眼镜小伙身上抽打，王某没有动手，在旁边骂了几句，其被戴眼镜小伙一起的一个高个子小伙用木棒在头部打了一下，其在高个子小伙的背部砍了两刀，戴眼镜小伙被打倒在地后张某又在身上踹了两脚，刘某某乙在戴眼镜小伙胳膊上用木棒打了两下，随后听说有人报警，其等人逃离现场，几天后，张某给其打电话说他们没钱吃饭，其向余某某手机转账300元，还证明余某某等人是刘某某乙叫来的，在打架现场王某当时劝过其，叫其不敢冲动等。 5、鉴定意见，证明权某某身体损伤的程度。 6、视频资料监控光盘，证明聚众斗殴的现场情况。 7、被告人刘某某的供述，证明2016年9月份的一天晚上，其和王某，还有一个人在西峰小什字准备吃饭时，其接到刘某甲电话说他在美食城后门和人弄事，叫其过去帮忙，其给王某二人说了都同意过去看一下，王某开着他的甘M#####号白色大众车载其向美食城后门行驶的途中其打电话让余某某先过去看一下，随后其问王某得知车上有洋镐把，到向阳小学巷子后，其和王某各从车后备箱拿了一根木棒跑到8888音乐烤吧附近时，余某某告诉其张某被对方打了一钢筋，刘某甲说要把对方堵住并拿一把砍刀和张某追了上去、冯某也掏出一把砍刀追了上去，其和王某追上时刘某甲和冯某已经开始殴打对方，冯某拿了一把砍刀向一个戴眼镜的男人脖子处砍去，并将护戴眼镜男子的一个女人的胳膊砍伤，随后有人报警，其等人逃离现场，后余某某说没有钱吃饭，刘某甲给余某某300元钱让他们能跑就跑；王某没有打人。余某某的供述，证明2016年9月份的一天晚上，刘某某乙给其打电话说刘某甲在楼下烤吧跟人打架让其先去看一下，并说他正往过赶，其便告诉和其一起在逸途宾馆房间的张某、冯某、蒋某、刘某甲，因都认识刘某甲，张某说下去看一下，其边说边往出走，张某等人在该房间拿了张某当天从网上购回的4把砍刀，到现场后，其看见刘某甲和一个男的撕扯并互相辱骂，张某拿刀站到前面扎势时被对方一个戴眼镜的男子在胳膊打了一钢筋，戴眼镜的男子向北跑去，刘某甲上前抢过张某的砍刀，这时刘某某乙和王某手里拿着洋镐把赶了过来，刘某某乙见张某被打遂喊“打倒”，并用洋镐把将对方一个男的打倒在地，刘某甲、冯某、蒋某、刘某甲用刀乱砍将另一个男的打了一顿，对方一个女的在护一个男的时胳膊被砍伤，在乱打过程中，张某不知道拿的谁的刀也乱砍来；事发几天后，张某给其说他最近手头紧张，连吃饭的钱都没有了，让其给刘某甲说转几百块钱使用，其给刘某甲打电话告知后刘某甲通过微信红包给其转了300元，其给张某给了200元，自己花了100元；刘某某乙等人打人时其一直在旁边看着，王某也未打人。蒋某的供述，证明2016年9月22日，其和余某某、张某、冯某、刘某甲在西峰区逸途宾馆房间时，余某某和张某通过快递取回了四把砍刀，当晚余某某接刘某某乙的电话后说刘某甲在楼底下被人堵了，叫大家下去看一下并让把家具拿上，其等人便从张某的皮箱里取出四把砍刀，其与余某某、张某、冯某各拿了一把砍刀，下去后张某上前质问时被对方一个戴眼镜的小伙在胳膊上用钢筋打了一下，张某被打的蹲在了地上，刘某甲、余某某见状便冲上去打对方，这时刘某某乙拿着一根木棒来到现场看见张某被打便把木棒扔出去打在对方一个男的身上，随后其等人都追了上去，其和余某某、刘某甲用砍刀刀背将对方一个男的砍了几下，刘某某乙捡起木棒打对方一个男的，冯某用砍刀刀刃将对方一个女的砍伤，随后张某喊了一声跑，其和余某某、冯某、张某、刘某甲原跑回到逸途宾馆，刘某甲跟着刘某某乙跑了；刘某甲打架时在路边捡了一根施工用的木棒；王某没有参与打架。张某的供述，证明2016年9月23日凌晨，其和余某某、蒋某、冯某在西峰区逸途宾馆住宿时余某某接了一个电话后说刘某甲在宾馆楼底下跟人弄事着哩，叫其等人下去看一下并叫把家具拿上，其和余某某、冯某、蒋某每人拿了一把其当天从网上买回来的砍刀下到楼下，刘某甲将余某某的砍刀拿走，余某某又把冯某的砍刀要去，双方吵骂的过程中对方一戴眼镜的男子在其胳膊上打了一钢筋，其被打的抱着胳膊蹲在了地上，冯某又将其的砍刀拿走，这时刘某某乙拿着一根洋镐把从向阳小学巷子出来，看到其被打便喊“上前把他们打倒”并向前冲去，其跟着刘某某乙跑，刘某甲用砍刀砍一个高个子男子的背部，蒋某、冯某持砍刀砍戴眼镜的男子，刘某甲拿刀乱砍，刘某某乙用洋镐把在戴眼镜男子的腿上打了几下，其上前准备殴打时被余某某拉到一旁，后听说有人报警，其与余某某、蒋某、冯某、刘某甲逃回到逸途宾馆的房间，余某某和刘某甲电话联系后，王某开车拉的刘某甲将其等人送到碧辉高地小区，后刘某甲用手机向余某某微信转了300元；王某开车接过其等人，但没有参与打架。王某的供述，证明2016年9月23日凌晨，王某甲开车拉着其在街道送朋友时刘某某乙打电话让其接他，在西峰小什字接上了刘某某乙，刘某某乙上车后接刘某甲的电话后说洋洋在美食城后门跟人打架，叫过去看一下，随后刘某某乙又打了一个电话给接电话的人说洋洋和人打架让往楼下走，接着刘某某乙问其车上有家伙吗，其说后备箱有两个洋镐把，到向阳小学巷口停车后刘某某乙打开后备箱取出两根木棒，给其一根，他自己拿了一根，到金海岸烤吧门口时其看见刘某甲和几个人正在追打对方，刘某某乙冲上去用洋镐把将一个男的打倒，其劝刘某甲说不敢冲动，没有劝住，对方几个人被打的朝北跑了，刘某甲用砍刀刀背将一个高个男子打了几下，冯某用砍刀砍一个戴眼镜的男子，一个女的上来挡的时候被冯某将胳膊砍伤，刘某某乙用木棒殴打对方，后有人报警，大家都跑了；事发后其在母亲贾小兰的陪同下主动到北街派出所投案。 本院认为，被告人刘某某、余某某、蒋某、张某、王某积极参与持械聚众斗殴，并致一人轻伤，其行为均已触犯刑律，构成聚众斗殴罪。在共同犯罪中，被告人刘某某、余某某均起了主要作用，系主犯；被告人蒋某、张某、王某均起了次要或辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人刘某某、蒋某、张某的犯罪属漏罪，但因其前罪刑期已执行完毕，对于其所犯罪行，依法应予判处。被告人王某犯罪后主动到司法机关投案，如实供述犯罪事实，是自首，依法可从轻或减轻处罚。被告人蒋某当庭如实供述犯罪事实，可从轻处罚。被告人刘某某、余某某、蒋某、张某、王某赔偿被害人经济损失并取得谅解，可酌定从轻处罚。被告人刘某某辩解其是刘某甲叫其去的及其辩护人认为被害人民事部分已经赔偿，可酌定从轻处罚的意见，被告人余某某辩护人认为对公诉机关指控余某某涉嫌聚众斗殴罪的定性无异议、余某某无犯罪前科、积极赔偿被害人损失的意见，被告人蒋某辩护人认为对于本案定性及蒋某的犯罪事实无异议，蒋某在审查起诉阶段、庭审过程中自愿认罪认罚，应当适用刑事诉讼法关于认罪认罚从宽制度，在量刑时予以从轻处罚，赔偿被害人损失并取得谅解，如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚的意见，被告人张某辩护人认为对于公诉机关指控张某犯有聚众斗殴罪罪名及事实无异议，张某系从犯，赔偿损失，建议对张某量刑一年六个月的意见，被告人王某辩护人认为王某系从犯，构成自首，赔偿被害人经济损失，取得谅解，认罪态度端正的意见，均正确，应予采纳。被告人刘某某的其他辩解及被告人余某某、张某的辩解，各辩护人的其他辩护意见，与审理查明的事实不符，经审理查明的事实有各被告人的供述，与同案犯的供述、被害人陈述、证人证言、书证及鉴定意见等证据相互印证，证实被告人刘某某、余某某、蒋某、张某、王某共同故意持械聚众斗殴并致一人轻伤的犯罪事实清楚，证据确实充分，各被告人的行为符合聚众斗殴罪的构成要件，依法应以聚众斗殴罪定罪处罚；被告人余某某接刘某某的电话后纠集张某、蒋某、冯某、刘某甲持砍刀到达现场，与刘某某、刘某甲持械殴打被害人，其与刘某某在犯罪中均起了主要作用，是本案的主犯；无证据证实被告人余某某有自动投案的事实，经查被告人余某某被传唤到案，不符合自首的构成要件；在本案中，刘某甲与喻某发生口角后，刘某甲给刘某某打电话，刘某某又给余某某打电话先后纠集多人持械到达现场对被害人实施围殴，其犯罪故意是明确的，辩护人关于被害人一方具有重大过错的意见不能成立；被告人刘某某、余某某当庭对其组织、指使张某、蒋某、刘某甲、冯某、刘某甲等人殴打他人的基本犯罪事实未作供述，足见其无认罪的诚意，不符合认罪认罚从宽制度的规定；因本案不属轻微的刑事案件，余某某主观恶性较小、犯罪情节较轻、系初犯、偶犯的意见及被告人王某犯罪情节轻微、危害不大、没有造成严重后果、请求对王某免予刑事处罚的意见，于法无据；被告人张某当庭辩解其对喻某拳打脚踢不是事实，其没有打人，与被告人及同案犯的供述不符，张某对其基本的犯罪事实不予供述，不符合自愿认罪认罚及坦白的相关规定；依法犯罪中止是指在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，而聚众斗殴犯罪属于行为犯，聚众完成后，一旦发生殴打行为，行为人即告犯罪既遂，本案被告人王某虽对刘某甲有劝阻行为，但其行为并未有效阻止其他共同犯罪人继续实行犯罪，也未有效防止犯罪结果的发生，被告人王某的行为并不构成犯罪中止。故被告人刘某某、余某某、张某辩解的及各辩护人关于事实、定性的辩解、辩护意见，以及应将刘某某、蒋某已执行的刑期计算在新判决决定的刑期以内，余某某是从犯、自动到案有自首情节、可从轻减轻处罚，王某构成犯罪中止、免予刑事处罚等的意见，均无事实或法律依据，理由不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第七十条、第六十七条第一款、第七十二条第一款之规定，判决如下： 被告人刘某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月30日起至2022年10月29日止。) 被告人余某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月27日起至2022年5月26日止。) 被告人蒋某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月16日起至2021年1月15日止。) 被告人张某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月22日起至2021年2月21日止。) 被告人王某犯聚众斗殴罪，判处拘役六个月，缓刑一年。 （缓刑考验期限自判决确定之日起计算。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向庆阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长 吴姿敏人民陪审员李少峰 人民陪审员 田     艳     莉 二〇二〇年六月二十四日 书 记 员 范     辰     宇