四川省射洪市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川0922民初445号 原告：杨鞭，男，1987年8月17日出生，汉族，四川省射洪县居民。 委托诉讼代理人（一般授权）：杨坤，系四川泽曦律师事务所律师。 委托诉讼代理人（一般授权）：罗强，系四川泽曦律师事务所律师。 被告：于大全，男，1992年7月15日出生，汉族，四川省射洪县居民。 被告：张溟卓，女，1989年4月3日出生，汉族，四川省射洪县居民。 上列二被告共同委托诉讼代理人（一般授权）：税元民，系四川远阳律师事务所律师。 上列二被告共同委托诉讼代理人（一般授权）：何林，系四川远阳律师事务所律师。 原告杨鞭诉被告于大全、张溟卓合同纠纷一案，本院于2020年3月10日立案后，依法适用简易程序，于2020年3月27日、6月4日公开开庭进行了审理。原告杨鞭及其委托诉讼代理人杨坤、被告于大全、张溟卓及其委托诉讼代理人税元民、何林到庭参加诉讼，原告杨鞭的委托诉讼代理人罗强经本院通知未到庭，本案现已审理终结。 原告杨鞭向本院提出诉讼请求：一、依法判决二被告共同归还原告欠款400,000.00元，赔偿原告违约金80,000.00元；二、判决由被告给付原告律师费20,000.00元；三、案件受理费由二被告承担。事实与理由：二被告系夫妻关系，原告于2018年7月1日受何清山委托，协助管理二被告共同经营的射洪县诺亚形体健身俱乐部。管理前期，二被告因资金周转困难，原告帮忙垫付报销款及房租200,000.00元。2018年8月，二被告提出将名下10%的健身俱乐部股份，以400,000.00元的价格卖给原告，同月27日、31日，原告分两次转款200,000.00元给被告张溟卓，被告给原告出具了收条。后因原被告在管理方法和经营理念上发生争议，原告退出管理。2019年6月11日，原被告双方达成还款协议，协议约定：二被告欠原告人民币400,000.00元，从2019年6月1日起，按1%月利率支付利息，每月一付，2019年12月31日前全部归还欠款。逾期还款，从逾期次日起按月利率1.5%支付利息。还款按照实现债权的费用、利息、本金的偿债顺序计算和认定。如果有任何一次未按时按协议履行，则承担欠款金额20%的违约金。约定的还款期限逾期后，二被告既未支付利息，又未归还欠款，经原告多次催要，至今未果。为保护原告的合法权益，根据相关法律法规规定诉至法院，请依法判准原告如前诉讼请求！ 被告于大全、张溟卓辩称，一、本案的基础法律关系是合伙协议纠纷；于大全、张溟卓、赵淑馨与射洪县旷视网络科技有限公司合伙经营健身房业务，原告杨鞭系射洪县旷视网络科技有限公司股东，因为上述四个合伙人经营射洪县诺亚健身俱乐部的需要，经四个合伙人同意特由二答辩人一起出售共计10%的合伙份额给原告杨鞭让其成为新的合伙人，在健身房经营过程中，原告杨鞭积极参与合伙事业，但是随着经营环境的改变，原告杨鞭向二答辩人提出退伙的要求，在合伙协议中虽然未明确约定由谁负责合伙事项的管理，但因二答辩人具有这方面管理经验，因此合伙事项主要由二答辩人在管理，所以原告杨鞭找到二答辩人与提出退伙的请求，根据《最高人民法院印发《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行〉》的通知》53.合伙经营期间发生亏损，合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙的债务，应当承担清偿责任；退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。案涉还款协议是由原告杨鞭打印的，再者因为原告杨鞭托案外人何清山（即射洪县旷视网络科技有限公司法定代表人）来找二答辩人提出退伙的请求，二答辩人遂在原告杨鞭提供的还款协议上签字。现在因射洪县旷视网络科技有限公司已经向贵院起诉二答辩人、赵淑馨要求退伙的案件正在审理中，应当由所有合伙人承担的债务也由另案在审理，答辩人也在该案中申请追加原告杨鞭作为另案被告进行诉讼，因此应当驳回原告杨鞭的诉讼请求，由另案进行追加；二、原告杨鞭退伙的请求并未得到所有合伙人的同意，因此原告杨鞭并未退伙成功；根据《最高人民法院印发《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行〉》的通知》52.合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。个人合伙具有人和性，在未进行清算，未弥补损失的情况，未经全体合伙人同意的情况下，原告并未完成退伙。再者，现在合伙事业存在大量债务未进行清偿，另案正在审理；三、关于律师费及违约金的问题；本案属于合伙协议纠纷，其他合伙人并未同意原告杨鞭退伙，在之前签订的《合伙协议书》明确约定了退伙应当经全体合伙人书面同意，原告杨鞭并未得到全体合伙人的同意，所谓的还款协议就是退伙协议，未经全体合伙人签字盖章的案涉还款协议并未生效，因此原告杨鞭主张的律师费以及违约金也未生效。综上，原告杨鞭与二答辩人、赵淑馨以及射洪县旷视网络科技有限公司是合伙经营健身房业务的合伙人，原告杨鞭的退伙请求并未得到所有合伙人的同意，仅凭有二答辩人签字的《还款协议》就完成退伙是会损害其他合伙人的合法权益的，对外的债权债务尚未清算完毕，现在合伙协议纠纷正在另案审理过程中，答辩人也申请追加原告杨鞭到另案中，为了维护其他合伙人的合法权益，因此恳请贵院依法驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告杨鞭提交的《还款协议》,经被告于大全、张溟卓质证，对其真实性无异议，但是其合法性有异议，认为该协议侵犯了其他合伙人的权益，且协议中没有担保人签字，该协议不生效，经本院审查认为，被告于大全、张溟卓的质证意见与事实不符，对被告于大全、张溟卓的质证意见不予采信；对被告于大全、张溟卓提交的原告起诉状、向原告杨鞭发送合伙事业核心数据的邮件记录、《合伙协议书》、民事裁定书、营业执照信息,经原告杨鞭质证认为,对其真实性无异议，但是其证明观点有异议，认为合伙关系不成立的质证意见,本院予以采信。 综合上述证据，结合法庭调查，查明事实如下： 原告杨鞭受射洪县旷视网络科技有限公司指派，到与被告于大全、张溟卓、赵淑馨合伙经营射洪县诺亚形体健身俱乐部参与管理。其间，原告杨鞭为俱乐部垫支费用和向被告于大全、张溟卓支付款项共计400,000.00元，被告于大全、张溟卓与原告杨鞭商议，欲将其在射洪县诺亚形体健身俱乐部10﹪股份作价400,000.00元转让与原告杨鞭，后双方未达成股份转让协议。2019年6月11日，被告于大全、张溟卓与原告杨鞭达成《还款协议》，载明：“债权人：杨鞭；债务人：张溟卓、于大全；……债权人杨鞭计划购买债务人张溟卓夫妻所经营的健身俱乐部股份，债权人杨鞭先后共支付400,000.00元。因合作计划失败，经过友好协商，债权人和债务人就预投资款的偿还等相关事项经平等自愿协商后，达成协议如下：第一条：欠款内容：2018年7月1日到2018年8月31日，债权人杨鞭为债务人张溟卓垫付20万元（2018年7、8月日常运营中报销款10万元,为诺亚健身汇星店垫付给致远公司2017年房租10万元）；2018年8月27日到2018年8月31日，债权人杨鞭向债务人转账支付20万元，合计金额40万元。第二条：还款金额、时间及利率：对上列第一条所确认的欠款人民币40万元（大写：肆拾万圆整）特订立还款计划如下：1、欠款利息：2019年6月1日起债务人张溟卓所欠本金40万元按月利1%向债权人杨鞭支付利息，利息每月一付。2、2019年12月31日前合计归还欠款人民币40万元(大写：肆拾万圆整)3、逾期利率：如债务人逾期还款，从逾期次日起以全部欠款金额为基数，按月利率1.5%向债权人支付利息，利息每月一付。4、债务人向债权人所支付的款项，按照先债权人实现债权的费用，再利息，最后本金的偿债顺序计算和认定。第三条:违约责任1、债务人在履行还款协议过程中，如果有任何一次未按时按协议履行，则视为债务人完全违约，债权人享有按全部剩余欠款数额起诉的权利，而且债务人应承担欠款20%违约金。2、债务人如因逾期还款除承担本协议约定的利息和违约金外，债权人为实现债权产生的全部费用（包括但不限于误工费，差旅费、诉讼费，律师代理费、财产保全费、评估拍卖费、执行费等)由债务人及担保人连带承担。第四条：争议解决方式：本协议履行过程中，如发生纠纷，双方协商解决，协商不成，由射洪县人民法院管辖。第五条：本协议经债权债务人及担保人签字和按指纹后生效……”。后被告于大全、张溟卓未按期归还，经催收未果。原告杨鞭诉于2020年3月10日向本院提起诉讼，要求判准前述请求。 本院认为，债务应当清偿。被告于大全、张溟卓认为与原告杨鞭是合伙关系，《还款协议》侵犯了其他合伙人的权益，合伙关系成立是以原告杨鞭成为合伙人为前提，本案中，原告杨鞭与被告于大全、张溟卓及其他合伙人并未形成合伙关系，故不存在侵犯了其他合伙人的权益；被告于大全、张溟卓与原告杨鞭签订《还款协议》中明确载明因合作计划失败,前期原告杨鞭与被告于大全、张溟卓商量合伙,最终未达成协议,《还款协议》中双方对原告杨鞭垫付和转账共400,000.00元达成由被告于大全、张溟卓归还协议，系双方当事人真实意思表示，被告于大全、张溟卓愿意对原告杨鞭支付的款项承担还款责任并无不当，被告于大全、张溟卓理应按照《还款协议》履行；被告于大全、张溟卓辩解称与原告杨鞭系合伙人，支付的款项系入股，不应由其归还，但未提交确实充分的证据证实；关于没担保人而协议不生效问题,《还款协议》中并未设置担保人;对原告杨鞭的诉讼请求，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条规定，判决如下： 一、由被告于大全、张溟卓于判决生效后十日内偿还原告杨鞭欠款400,000.00元； 二、由被告于大全、张溟卓于判决生效后十日内支付原告杨鞭违约金80,000.00元； 三、由被告于大全、张溟卓于判决生效后十日内支付原告杨鞭律师费20,000.00元。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案收案件受理费4,400元，由被告于大全、张溟卓负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省遂宁市中级人民法院。 审 判 员 何立标 二〇二〇年六月四日 法官助理 蒋依伶 书 记 员 赵 娟