福建省漳浦县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0623刑初645号 公诉机关漳浦县人民检察院。 被告人蔡如龙，男，1976年2月13日出生于福建省漳浦县，汉族，小学文化，无固定职业，家住漳浦县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2018年9月28日被漳浦县公安局取保候审，2019年9月28日被监视居住。现在家。 辩护人邱雨芳，福建方佳律师事务所律师。 被告人王**榕，男，1989年7月13日出生于福建省漳浦县，汉族，初中文化，务工，家住漳浦县。因犯寻衅滋事罪于2010年3月11日被本院判处有期徒刑十个月。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2019年5月24日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月25日被逮捕。现羁押于漳浦县看守所。 辩护人许育平，福建平贯律师事务所律师。 漳浦县人民检察院以浦检诉刑诉[2019]456号起诉书指控被告人蔡如龙、王**榕犯非法经营罪，于2019年12月6日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。漳浦县人民检察院指派检察员阮毅明出庭支持公诉，被告人蔡如龙及其辩护人邱雨芳、被告人王**榕及其辩护人许育平到庭参加诉讼。法庭审理期间，经公诉机关建议，本案延期审理一次。现已审理终结。 漳浦县人民检察院指控，2018年9月初，云霄男子“阿文”（身份不明）预谋在漳浦县从事假烟生产活动，委托被告人蔡如龙在漳浦县带租赁山地用于生产假冒伪劣烟草制品并允诺给予其相应的报酬。后被告人蔡如龙联系被告人王**榕帮忙寻找、租赁用于假烟生产的的山地。2018年9月10日，被告人王**榕找到林某（已被判刑），后被告人蔡如龙向林某租用其位于漳浦县长桥镇福坑山的桉树林山地供“阿文”等人用于生产假烟，被告人蔡如龙从中获取人民币6000元的报酬。2018年10月21日，漳浦县公安局查获该假烟生产窝点，并现场扣押散支南京卷烟（炫赫门、细支）1件、散支冬虫夏草卷烟（细支）1件、散支中华卷烟（细支）14件、滤嘴棒21件、烟丝19包、盘纸10件（价值人民币278369元），卷接烟机（小型）1台套（价值人民币44万元）、发电机1台。经检验，现场查扣的中华卷烟（细支）等香烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。 指控上述事实的证据有：1.书证；2.证人证言；3.被告人的供述与辩解；4.鉴定意见；5.现场勘验检查笔录。综上述，公诉机关认为，被告人蔡如龙、王**榕的行为已构成非法经营罪，情节特别严重，属共同犯罪，均是从犯。提请适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款、第二十五条第一款、第二十七条的规定，依法判处。 被告人蔡如龙供认了起诉书所指控的犯罪事实。 辩护人邱雨芳提出的辩护意见是被告人蔡如龙案发后能投案自首，且在共同犯罪中起次要作用，是从犯，建议对被告人蔡如龙减轻处罚。 被告人王**榕供认了起诉书所指控的犯罪事实。 辩护人许育平提出的辩护意见是：1.被告人王**榕归案后能如实供述犯罪事实；2.被告人王**榕在共同犯罪中起次要作用，是从犯；3.本案制假卷烟尚未进入流通领域，属犯罪未遂。综上，建议对被告人王**榕减轻处罚。 经审理查明，2018年9月初，云霄男子“阿文”（真实身份不明，另案处理）预谋在漳浦县从事假烟生产活动，委托被告人蔡如龙在漳浦县带租赁山地用于生产假冒伪劣烟草制品，并允诺给被告人蔡如龙相应的报酬。后被告人蔡如龙联系被告人王**榕帮忙寻找、租赁合适的山地。同月10日，被告人王**榕通过其朋友李某祥（另案处理）找到林某（已被判刑）了解山地租用事宜，并将林某介绍给被告人蔡如龙。后被告人蔡如龙向林某租用其位于漳浦县长桥镇福坑山的桉树林山地供“阿文”等人用于生产假烟，被告人蔡如龙从中获取人民币6000元的报酬。同年10月间的一天，被告人蔡如龙通过被告人王**榕支付给林某山地租金人民币2万元。同月21日，漳浦县公安局查获了上述香烟生产窝点，当场抓获正在生产香烟的越南籍工人黎某（ＬＥＡＮＨ）、韦某（ＶＩＱＵＡＮＧＴＲＩＥＵ），并现场缴获散装“南京牌”（炫赫门、细支）卷烟1件、“冬虫夏草牌”（细支）卷烟1件、“中华牌”（细支）卷烟14件、烟丝19包、滤嘴棒21件、盘纸10件（以上物品价值计人民币278369元）及卷接烟机（小型）1台套（价值计人民币44万元）、发电机1台等物品。经鉴定，被缴获的“南京牌”、“冬虫夏草牌”、“中华牌”等散装烟支均系假冒注册商标且伪劣卷烟。 2019年5月24日，被告人王**榕被公安机关抓获，同年7月30日，被告人蔡如龙主动到漳浦县公安局投案，二被告人归案后均如实供述了犯罪事实。 上述事实，被告人蔡如龙在开庭审理过程中亦无异议，并有书证被告人蔡如龙、王**榕的户籍证明，漳浦县公安局关于被告人蔡如龙、王**榕到案经过，漳浦县公安局扣押决定书、扣押清单及移送财物清单，《土地租赁合同》、《合伙合同》，本院对被告人王**榕前科定罪判刑的（2010）浦刑初字第99号刑事判决书，本院对同案人林某定罪判刑的（2019）闽0623刑初150号刑事判决书，证人林某、黎某、韦某、李某的证言，现场勘验、检查笔录、现场平面图及现场照片，福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告及漳浦县价格认证中心出具的浦价认定（2018）217号关于卷接烟机等物品的价格认定结论书及情况说明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人蔡如龙、王**榕违反国家烟草专卖管理法律、法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，明知他人实施生产、销售假冒伪劣卷烟的犯罪，仍为他人提供场地用于生产等帮助，涉案数额计人民币718369元，情节特别严重，被告人蔡如龙、王**榕的行为均已构成非法经营罪，属共同犯罪。在共同犯罪中，被告人蔡如龙、王**榕均起次要作用，是从犯，依法均应当减轻处罚。被告人蔡如龙案发后能投案自首，依法可以减轻处罚。被告人王**榕归案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人王**榕具有犯罪前科，可酌情从重处罚。 公诉机关对被告人蔡如龙、王**榕犯非法经营罪，情节特别严重，属共同犯罪，均是从犯的指控成立，其认定被告人蔡如龙具有自首情节的公诉意见及所提请适用的法律条文正确，予以采纳。被告人蔡如龙的辩护人邱雨芳提出被告人蔡如龙案发后能投案自首，且在共同犯罪中起次要作用，是从犯，建议对被告人蔡如龙减轻处罚的辩护意见成立，予以采纳。被告人王**榕的辩护人许育平提出被告人王**榕归案后能如实供述犯罪事实，且在共同犯罪中起次要作用，是从犯，建议对被告人王**榕减轻处罚的辩护意见成立，予以采纳；但其提出本案制假卷烟尚未进入流通领域，属犯罪未遂的辩护意见，经法庭审理认为，该制假窝点现场查扣了制假专用卷接烟机及相关的制假原辅材料，被告人蔡如龙、王**榕的行为违反国家烟草专卖管理法律、法规，已经扰乱了社会主义市场经济秩序，该非法经营行为已经既遂，因此，该辩护意见不能成立，不予采纳。 依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条、第五条、第六条、第九条的规定，判决如下： 一、被告人蔡如龙犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限于判决生效后一个月内缴纳）。 二、被告人王**榕犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月24日起至2021年5月23日止。罚金限于判决生效后一个月内缴纳）。 三、继续追缴被告人蔡如龙的违法所得人民币6000元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李艺文 人民陪审员  林雅君 人民陪审员  陈伟珠 二〇二〇年六月三十日 书 记 员  陈雪丹 附相关法律条文： 1．《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 2．《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟20万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品3年内受过2次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在3万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟100万支以上的。 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。 第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。 本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。 本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。 本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。