广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020)粤13民终3741号上诉人（原审原告)：李松波，男，汉族，1956年12月8日出生，地址：广东省揭东县***************，公民身份号码：440************238。委托诉讼代理人：黄海巢，男，汉族，1978年8月3日出生，地址：广东省惠州市*****************，公民身份号码：441************937。上诉人（原审被告)：太平财产保险股份有限公司惠州中心支公司，住所地：惠州市***************。负责人：刘小维。委托诉讼代理人：严伟国，该公司员工。被上诉人（原审被告)：赵航，男，汉族，1986年3月7日出生，地址：河南省邓州市*************，公民身份号码：411************210。上诉人李松波、上诉人太平财产保险股份有限公司惠州中心支公司因与被上诉人赵航机动车交通事故责任纠纷一案，不服惠州市惠城区人民法院（2019）粤1302民初8304号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月30日立案后，依法组成合议庭,书面进行了审理。本案现已审理终结。上诉人李松波请求:一、依法改判一审判决，不服金额为21900元，由原来90084.98元改为111984.98元，（护理费由5400元改为8100元，误工费由0元改为19200元）；二、本案的上诉费由两被上诉人承担。事实与理由：一审查明的事实不清楚，适用的法律不正确，关于护理费，上诉人住院了54天，每天150元，被上诉人并无异议，根据《广东省交通事故赔偿标准》，护理费每天为150元，一审法院判了每天100元，明显过低。关于误工费，上诉人与儿子李湖标共同经营惠州市惠城区广信隆卫裕水暖经营部，登记在其儿子李湖标名下，上诉人主要的工作为收钱及送货等，惠州市金泽实业发展有限公司也出具了相应的证明，并且事故发生时，上诉人在驾驶三轮车送货途中，事故认定书有记录，被上诉人及一审法院认定上诉人已过60周岁为由，否定了上诉人有工作及收入的事实，并且上诉人的儿子以惠州市惠城区广信隆卫裕水暖经营部也出具了相应证明，一审认为上诉人提交证据不充分，未支持上诉人请求不当。上诉人太平财产保险股份有限公司惠州中心支公司请求:1、改判上诉人无需承担本案交强险、商业险责任免除范围；2、二审诉讼费由两被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人驾驶员赵航事故发生后逃逸，属于法律禁止情形，不属于交强险与商业险赔偿范围。二、一审未认定涉案免责条款有效，违反法律规定。涉案的免责条款已尽到提示义务，该条款合法有效。三、依据保险合同，本案属于保险责任免除范围。四、一审认定营养费过高，被上诉人外购药品不合理，营养费认定过高。五、上诉人仅对符合规定的抢救费用，在交强险医疗费用赔偿限额内垫付。对其他损失和费用，上诉人不负责垫付与赔偿。垫付后的相关费用，上诉人可依法向致害人追偿。被上诉人赵航经本院合法送达，未向本院提交书面答辩意见，不影响本案审理。原审原告李松波向一审法院起诉请求：一、由被告一赔偿原告380402.89元（详情见清单）被告二在交强险、商业险责任范围内先行赔偿。二、精神损失费优先在交强险赔付。三、本案的诉讼费由两被告承担。本案审理过程中，原告将伤残赔偿金的金额变更为175000元。一审法院认定事实：2018年11月27日20时10分许，第一被告驾驶粤P*****号小型轿车从红旗村方向往九龙方向行驶，行至惠城区金龙大道金泽物流园路段时，与一辆由原告驾驶的无号牌三轮车发生碰撞，造成原告受伤，车辆损坏的交通事故；事故发生后第一被告驾驶粤P*****号小型轿车离开现场。惠州市公安局交通警察支队江北大队对上述交通事故进行了调查，作出编号为第441303[2018]FD0970号《道路交通事故认定书》，认定第一被告负事故全部责任，原告不负事故责任。2018年11月28日，原告被送往惠州第一人民医院进行住院治疗，经诊断为：蛛网膜下腔出血、胸12椎体压缩性骨折等，于2019年1月21日出院，住院54天，出院医嘱包括：全休叁个月、住院期间留陪人、加强营养等，产生医疗费66083.38元，其中第一被告支付了47500元，其余由原告支付。在此期间，原告多次购买药品支出19101.6元。经原告申请，广东中法司法鉴定所对原告的伤残等级进行了鉴定，该所于2019年3月21日作出粤中法[2019]临鉴字第02006号司法鉴定意见书，认定原告构成九级伤残，原告拆除内固定物的后续治疗费人民币15000元及义齿安装、更换所需的后续医疗费为7000元人民币，十年更换一次。鉴定费为3000元。第二被告认为该份鉴定报告未拆除内固定进行鉴定影响活动受限制，申请重新鉴定，但因原告未拆除内固定，导致无法重新进行鉴定。根据《中华人民共和国侵权责任法》的有关规定，并参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定及广东省2018年度道路交通事故人身损害赔偿有关项目的计算标准，结合原告的诉讼请求，本案事故此次产生的其他费用有：住院伙食补助费5400元（100元/天×54天）、护理费5400元（100元/天×54天）、营养费2500元（酌情）、交通费2000元（酌情），以上合计人民币15300元。第一被告是粤P*****号的小型轿车登记车主，该车在第二被告处投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险，其中商业第三者责任险的保险金额为100万元（含不计免赔），事故发生在上述保险期内。一审法院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷，各当事人应按照事故责任大小承担相应的民事责任。惠州市公安局交通警察支队江北大队出具《道路交通事故认定书》，认定第一被告全部责任，原告不负事故责任，该责任认定并未违反法律规定，本院予以采信。关于鉴定的问题，因原告在未拆除内固定的情况下自行委托广东中法司法鉴定所对其伤残等级以及拆除内固定的治疗费用进行了鉴定，该所出具了粤中法[2019]临鉴字第02006号司法鉴定意见书，认定原告构成九级伤残，原告拆除内固定物的后续治疗费人民币15000元及义齿安装、更换所需的后续医疗费为7000元人民币，十年更换一次。但第二被告对该份司法鉴定意见书的结论有异议，向本院申请重新鉴定，本院依法委托广东惠中法医临床司法鉴定所在原告拆除内固定后进行重新鉴定，因原告未拆除内固定，导致无法重新鉴定，故原告诉求的残疾赔偿金、精神损害赔偿金、被扶养人生活费及拆除内固定的后续治疗费，目前于法无据，不予支持，鉴定费3000元则由原告自行承担。如原告拆除内固定后进行重新鉴定，可再另行主张权利。义齿安装、更换所需的后续医疗费为每次为7000元，十年更换一次，本院酌情暂更换一次。原告诉求的误工费，依据不足，不予支持。根据我国《道路交通安全法》第七十六条的规定，第二被告太平财产保险股份有限公司惠州中心支公司作为粤P*****号的小型轿车机动车交通事故责任强制险的承保人，应当在有关赔偿限额范围内赔偿原告遭受的损失，即第二被告太平财产保险股份有限公司惠州中心支公司作为粤P*****号的小型轿车机动车交通事故责任强制险医疗费用赔偿限额范围内向原告李松波支付医药费、义齿安装、更换所需的后续医疗费、住院伙食补助费、营养费等费用人民币10000元，在死亡伤残赔偿限额范围内向原告李松波支付护理费、交通费等费用人民币7400元。超出交强险及商业第三者责任险的部分，共计90084.98元（66083.38元+19101.6元+7000+5400元+2500元-10000元），由事故各方按责任比例承担，扣除第一被告已支付了47500元，第一被告还需承担42584.98元，第二被告辩称第一被告驾驶粤P*****号小型轿车离开事故现场，第二被告又未提供其他证据证明其已向第一被告就有关免责条款进行了提示和说明义务，故有关免责条款无效，第二被告应在粤P*****号小型轿车商业第三者责任险范围内赔付以上款项。综上，原告的诉求有事实和法律依据，其合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条的规定，判决如下：一、第二被告太平财产保险股份有限公司惠州中心支公司应本判决生效之日起五日内在粤P*****号小型轿车机动车交通事故责任强制险医疗费用赔偿限额范围内向原告李松波赔付医药费、义齿安装、更换所需的后续医疗费、住院伙食补助费、营养费等费用10000元，在死亡伤残赔偿限额范围内向原告李松波赔付护理费、交通费等费用7900元，以上合计人民币17900元。二、第二被告太平财产保险股份有限公司惠州中心支公司应于本判决生效之日起五日内在粤P*****号小型轿车的商业第三者责任险范围内向原告李松波赔付医药费、义齿安装、更换所需的后续医疗费、住院伙食补助费、营养费等费用人民币35584.98元。三、驳回原告李松波的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2402元，由第一被告赵航负担。二审中，上诉人太平财产保险股份有限公司惠州中心支公司提交如下证据：（2015）粤高法民复字第3号批复《关于肇事司机酒驾、逃逸、无证驾驶致人损害商业三者险保险公司应否赔付的批复》、太平财保公司机动车综合商业保险条款复印件、网页查询复印件。本院经审理查明，一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。本院认为:一、上诉人李松波主张按照150元/天计算护理费的请求合理有据，本院予以采纳，一审对此所作认定不当，本院予以纠正。经审核，本案护理费应认定为8100元。二、上诉人李松波发生事故时已达退休年龄，主张误工费的证据不足，一审未予支持并无不当，本院予以维持。三、依据《最高人民法院关于若干问题的解释（二）》第十条的规定，保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被告保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。本案当中，没有证据显示上诉人太平财产保险股份有限公司惠州中心支公司对免责条款作出了提示，因此一审判决上诉人太平财产保险股份有限公司惠州中心支公司承担商业险赔偿责任正确，本院予以维持。综上所述，上诉人李松波的上诉请求部分处理，应予支持，部分不成立，应予驳回；上诉人太平财产保险股份有限公司惠州中心支公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持惠州市惠城区人民法院（2019）粤1302民初8304号民事判决第二项、第三项及诉讼费的负担。二、变更惠州市惠城区人民法院（2019）粤1302民初8304号民事判决第一项为：上诉人太平财产保险股份有限公司惠州中心支公司应本判决生效之日起五日内在粤P*****号小型轿车机动车交通事故责任强制险医疗费用赔偿限额范围内向上诉人李松波赔付医药费、义齿安装、更换所需的后续医疗费、住院伙食补助费、营养费等费用10000元，在死亡伤残赔偿限额范围内向上诉人李松波赔付护理费、交通费等费用10600元，以上合计人民币20600元。二审受理费1035元，由上诉人李松波负担500元，太平财产保险股份有限公司惠州中心支公司负担535。本判决为终审判决。审 判 长 朱莉娜审 判 员 邹 戈审 判 员 张佳誉二〇二〇年六月三十日法官助理 韦翠玲书 记 员 肖静雅