广东省汕尾市城区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1502刑初56号公诉机关汕尾市城区人民检察院。被告人曾某某，男，1984年10月4日出生于汕尾市城区，汉族，初中文化，户籍地汕尾市城区，住所地汕尾市区。曾因犯信用卡诈骗罪于2011年3月7日被判处有期徒刑五年六个月，2014年11月20日刑满释放。因本案于2019年4月13日被汕尾市公安局城区分局羁押，次日被该局刑事拘留，同年5月17日被该局执行逮捕。现羁押于汕尾市看守所。指定辩护人杨锦长，广东文宗律师事务所律师。汕尾市城区人民检察院以汕区检公刑诉（2020）19号起诉书指控被告人曾某某犯贩卖毒品罪，于2020年1月17日向本院提起公诉，本院同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕尾市城区人民检察院指派检察员吴晓钟出庭支持公诉，被告人曾某某及其指定辩护人杨锦长到庭参加诉讼。现已审理终结。汕尾市城区人民检察院指控：2019年1月30日、同年3月1日、同年4月3日和同月10日，被告人曾某某利用微信作为贩卖毒品的联系工具，先后在汕尾市区香城花园门口，贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）给吸毒人员尹某共四次，共得款1400元。同年4月13日15时多，被告人曾某某在汕尾市区香城花园门口被民警抓获归案，现场从其驾驶的小车内查获疑似毒品3小袋，净重共计1.78克。经鉴定，所缴获的疑似毒品均检出甲基苯丙胺成分。针对上述指控，公诉机关当庭出示了被告人供述和辩解、证人证言、物证、书证、勘验检查笔录、鉴定意见等证据。并据此认为，被告人曾某某无视国法，非法多次贩卖毒品甲基苯丙胺给他人，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。鉴于被告人曾某某曾因犯信用卡诈骗罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯。依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，应当从重处罚。被告人曾某某否认指控的犯罪。其指定辩护人提出指控被告人曾某某贩卖毒品的证据不足，所缴获的毒品不应当认定为贩卖数量。经审理查明，2019年1月30日，被告人曾某某利用手机微信作为贩卖毒品的联系工具，在汕尾市区香城花园门口，贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）给吸毒人员尹某1次1小袋，并通过微信转账得款600元。同年4月13日15时许，被告人曾某某在汕尾市区香城花园门口被民警抓获归案，现场在其驾驶的小车内查获疑似毒品固体状物3小袋，从其身上缴获NOKIAX6手机一部。经称量及定性检验，上述所缴获的疑似毒品均检出甲基苯丙胺成分，净重共计1.78克。上述事实，有证人尹某证言及辨认笔录，汕尾市公安局城区分局出具的《户籍证明》《抓获经过》《检查笔录》《扣押清单》《扣押物品相片》《称量笔录》《称量相片》《检定证书》《手机微信聊天、转账记录截图》，汕尾市公安司法鉴定中心出具的《检验报告》等证据证实，足以认定。对于公诉机关指控被告人曾某某贩卖毒品甲基苯丙胺给尹某4次4小包；被告人曾某某提出没有贩卖毒品的辩解及其指定辩护人提出指控贩卖毒品证据不足的辩护意见。经查，指控被告人曾某某的第一次贩卖毒品，即2019年1月30日，在汕尾市区香城花园门口，贩卖毒品甲基苯丙胺给尹某1小包，得款600元，该次指控有证人尹某证言与微信转账记录相互印证、佐证，形成证据链，故该宗指控的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持；指控的第二次贩卖毒品，即同年3月1日，在汕尾市区香城花园门口，贩卖毒品甲基苯丙胺给尹某1小包，得款200元，该次指控只有证人尹某证言，公安机关提取的微信红包截图虽然显示金额200元及备注“欠着两百块先真的没办法”，但没有显示该次转账的时间，作案时间无法印证，故指控该次贩卖毒品的证据不足，本院不予支持；指控的第三、四次贩卖毒品，即同年4月3日、同月10日，在汕尾市区香城花园门口，贩卖毒品甲基苯丙胺给尹某2次2小包，分别得款300元、300元，该两次指控只有证人尹某证言，没有其他证据予以佐证、印证，属孤证，故指控该两次贩卖毒品的证据不足，本院不予采纳。本院认为，被告人曾某某无视国法，违反国家对毒品的管理制度，非法贩卖毒品甲基苯丙胺给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人曾某某曾因犯信用卡诈骗罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人曾某某实施了贩卖毒品的行为，所缴获的毒品甲基苯丙胺1.78克应计入其贩卖毒品的数量，鉴于其本人有吸食毒品，其贩卖毒品的行为是属于“以贩养吸”，对缴获的毒品数量计入其贩卖毒品数量时，予以酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人曾某某的罪名成立，本院予以支持。根据被告人曾某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人曾某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月13日起至2021年4月12日止。罚金自判决发生法律效力第二日起十日内缴纳完毕）。二、未随案移送，但已缴获在案被告人曾某某持有的作案工具NOKIAX6手机一部，予以没收，由扣押机关上缴国库；缴获在案的毒品甲基苯丙胺1.78克，由扣押机关予以销毁。三、追缴被告人曾某某贩卖毒品违法所得款人民币六百元，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  吕俊智审 判 员  黄伟群人民陪审员  刘燕玲二〇二〇年六月二十四日法官 助理  陈俊杰书 记 员  林嘉欣附：有关法律条文《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。