吉林省长春市南关区人民法院民 事 判 决 书（2020）吉0102民初2222号原告：白洪军，男，1985年5月29日出生，汉族，住所吉林省长春市宽城区。委托诉讼代理人：郑德盛，吉林翔韵律师事务所律师。委托诉讼代理人：张桂林，吉林翔韵律师事务所律师。被告：长春国商发展有限公司卫星广场分公司，住所吉林省长春市南关区。负责人：何季平，该公司董事长。委托诉讼代理人：陶崑鹏，吉林衡丰律师事务所律师。被告：长春国商发展有限公司，住所吉林省长春市××区。法定代表人：何季平，该公司董事长。委托诉讼代理人：陶崑鹏，吉林衡丰律师事务所律师。被告：长春国商百货有限公司，住所吉林省长春市××区。法定代表人：何季平，该公司董事长。委托诉讼代理人：陶崑鹏，吉林衡丰律师事务所律师。原告白洪军与被告长春国商发展有限公司卫星广场分公司（以下简称国商分公司）、长春国商发展有限公司（以下简称国商公司）和长春国商百货有限公司（以下简称百货公司）劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告白洪军及其委托诉讼代理人郑德盛、张桂林,被告国商分公司、国商公司、百货公司的共同委托诉讼代理人陶崑鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告分公司向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金54237.96元，并由其余二被告承担连带责任；2.请求百货公司返还原告押金500元；3.请求依法判令分公司为原告出具解除劳动合同合同关系证明、办理档案材料移送等离职手续。事实与理由：原告于2015年9月入职被告处工作，具体岗位为厨师，至今双方签订了两次书面劳动合同，第一份劳动合同期限为三年，即2015年9月1日起至2018年8月31日止；第二份劳动合同期限为五年，即2018年9月1日起至2023年8月31日止，目前尚未到期。被告均未将两份书面劳动合同交与原告。合同履行期间，被告还给付第十三个月的工资4000元及年终奖1400元。2019年11月20日，公司开会告知：公司已完成定岗，所有员工以竞聘方式上岗，对不参加竞聘人员按自动离职处理。因原告认为双方之间的劳动合同没有关于竞聘上岗的约定，公司的规章制度也无此方面的规定，所谓的竞聘上岗是被告单方辞退原告所找的借口，其目的是不向劳动者支付经济补偿金，故原告没有参加所谓的竞聘上岗。2019年12月16日，原告的主管电话告知原告已按自动离职处理。2019年12月17日公司人事也告知了同样的内容，且当日已无法进行考勤打卡。在此期间，原告多次与主管、公司人事沟通，被告知是在执行公司的规定。现原告既无法在被告处工作，又没有收到任何解除合同的书面通知，且公司拒绝出具解除劳动合同证明及办理相应离职手续。此外，被告百货公司还收取了原告500元服装保证金。原告认为，被告以不参加竞聘上岗即视为自动离职为由解除劳动关系，属于违法解除劳动合同，依法应向原告支付赔偿金，依据劳动合同法等相关法律法规之规定诉讼来院，请求依法支持其诉讼请求。国商分公司、国商公司、百货公司共同辩称,不存在违法解除劳动合同的情形，原告要求支付赔偿金请求无事实及法律依据。根据劳动合同书，被告可根据经营管理需要、组织架构设置及原告的具体工作情况，调整原告的工作岗位、职责及工作地点，并随之调整原告的薪资待遇、岗位职责要求等，原告应当遵守答辩人的规章制度和劳动纪律。2019年11月，被告制定了《百货公司岗位定编方案》《百货公司竞聘上岗方案》，实施员工竞聘，上述方案经工会、职工代表大会讨论通过。2019年12月10日制定并公布实施了《首轮卫星店员级岗位竞聘通知》，其中明确规定“对于未报名申请竞聘的员工，将视为其放弃原工作岗位，并按自动离职处理办理减员手续”。后又开会告知上述方案即未报名竞聘的后果，但原告未在规定的报名期限内报名参加竞聘。被告已经履行了告知义务及原告未报名参加竞聘的事实。被告因此依据《首轮卫星店员级岗位竞聘通知》的上述规定，在征求公司工会意见后依法解除了与原告之间劳动合同，因无法联系到原告，被告已公告送达的方式送达了解除通知，并告知其到公司办理离职手续及填写《解除（终止）劳动合同证明书》，但原告未到公司办理，也未到公司领取制服押金。故请求驳回原告的诉讼请求，维护被告的合法权益。本院经审理认定事实如下：国商公司系百货公司的下属企业，国商分公司系国商公司成立的分公司并受百货公司管理。2015年9月1日，白洪军与国商分公司签订为期三年的劳动合同书,合同期限自2015年9月1日起至2018年8月31日止，工作岗位为厨师。该劳动合同期限届满后又续签为期五年的劳动合同，截止到2023年8月31日。社会保险国商分公司依然按劳动合同的约定缴纳社会保险。国商分公司未将劳动合同文本交付白洪军一份。2019年11月，百货公司组织制定《长春国商百货有限公司各岗位定编方案》、《长春国商百货有限公司竞聘上岗方案》。其后相继制定了《长春国商百货有限公司关于取消发放公司奖金的方案》、《职工代表大会会议记录》、《工会会议记录》、《首轮卫星店员级岗位竞聘通知》等。白洪军未参与竞聘岗位，于2019年12月17日，由国商分公司相关人员通知白洪军已经按自动离职处理，并删除白洪军打卡指纹，但双方未办理工作交接。白洪军因发生劳动争议于2020年1月3日向长春市南关区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。同日，该仲裁委作出长南劳人仲不字【2020】第7号《不予受理通知书》。白洪军不服，在法定期间内,向法院起诉。另查明，在庭审中，国商分公司未提供劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行以及对白洪军主张离职前12个月的平均工资为6026.44元持有异议的证据。百货公司对白洪军主张返还服装押金500元,表示无异议并同意返还。本院认为,白洪军与国商分公司签订的劳动合同及续签订的劳动合同，均系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，由此认定上述劳动合同生效并对双方具有约束力。现国商分公司以百货公司组织制定的岗位定编、竞聘上岗，通知白洪军报名参加竞聘，但其未报名参加竞聘上岗为由，按自动离职处理。可见，国商分公司明显系变更劳动合同约定的岗位。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。”据此白洪军未报名参加竞聘上岗，表明其不同意变更劳动合同约定的内容。由此可见，白洪军与国商分公司就劳动合同变更事宜未协商一致，双方应当继续履行劳动合同。但国商分公司以经济下行属于客观情况发生重大变化，并以未参加竞聘上岗为由，按自动离职解除劳动合同关系，并不符合相关法律规定。由此本院认定国商分公司系单方违法解除其与白洪军劳动合同关系。又根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”因白洪军并未主张继续履行劳动合同，由此视为白洪军不要求继续履行劳动合同，故白洪军主张国商分公司向其支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，应予支持。鉴于国商分公司具有民事主体资格，由此白洪军主张国商公司、百货公司承担连带责任，于法无据，因此不予支持。就赔偿金计算问题，白洪军工作年限为4年3个月零15日即赔偿年限4.5个月；国商分公司虽对白洪军主张的离职前十二个月的平均工资为6026.44元持有异议，其应提供反驳的证据，但并未提供反驳的证据，对此应承担举证不能的不利后果。因此，应以白洪军主张的离职前十二个月的平均工资6026.44元为准，故赔偿金计算为54237.96元【（6026.44元×4.5个月）×2倍】。白洪军主张的返还押金500元及出具解除（或者终止）劳动合同证明、办理档案和社会保险关系转移手续等问题。因百货公司同意返还服装押金500元，对此白洪军的该项主张本院不持有异议；对出具解除（或终止）劳动合同证明、办理档案和社会保险关系转移手续等属于用人单位法定的义务，且国商分公司亦同意办理，因此，白洪军主张出具解除（或终止）劳动合同证明、办理档案和社会保险关系转移手续等应予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第九条、第十六条第一款、第二十九条、第三十五条、第四十条第三项、第四十七条第一款、第三款、第四十八条、第五十条第一款、第八十七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，判决如下：一、长春国商发展有限公司卫星广场分公司于本判决生效之日立即向白洪军支付赔偿金54237.96元；二、长春国商百货有限公司于本判决生效之日立即返还白洪军服装押金500元；三、长春国商发展有限公司卫星广场分公司于本判决生效后15日内为白洪军出具解除（或终止）劳动合同证明、办理档案和社会保险关系转移手续等；四、驳回白洪军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由国商分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。审判员  姜志峰二〇二〇年六月二十九日书记员  马盛邦