广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0304民初54074号原告：深圳金翅雀科技有限公司，住所地深圳市福田区沙头街道天安社区泰然四路泰然科技园****6D-237，统一社会信用代码91440300MA5ENCH75K。法定代表人：范水涛，总经理。委托诉讼代理人：孙志强，北京市兰台（前海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：常琦峰，北京市兰台（前海）律师事务所实习律师。被告：郑涛，男，汉族，1994年7月18日出生，住址湖南省新田县。委托诉讼代理人：田柏芳，广东深坪律师事务所律师。上列原告与被告劳动争议纠纷一案，本院受理后，于2020年4月27日依法公开开庭进行了审理，原告深圳金翅雀科技有限公司的委托诉讼代理人孙志强，被告郑涛的委托诉讼代理人田柏芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。相关案情一、入职时间：2018年4月23日。二、职务：IOS工程师。三、劳动合同签订情况：双方确认的劳动合同约定：被告试用期及转正后每月税前工资总额为16000元，其中，约定的工资结构为正常工作时间工资为11200元+住房津贴1280元+交通补贴480元+医疗津贴800元+通讯津贴480元+保密津贴1760元。双方签订的劳动合同对工资总额及工资结构作出明确约定，对双方均由约束力，本院认定被告每月税前应发工资为16000元，该月工资总额不包括加班工资。四、关于2018年4月23日至2019年7月10日期间延长工作时间加班工资：原告主张，原告从未在下班后布置过任何工作任务，被告下班晚走属于自愿行为，被告签退邮件的时间仅表明被告于该时间向原告发送了电子邮件，不能认定被告一直加班到该时间。针对被告下班后晚走的行为，原告已经给予餐补和现金补助，被告主张加班费没有法律依据。被告在自愿8点后晚走期间，原告向其支付70次餐补，每次用餐时间为30分钟，应该从被告自愿延长工作时间中扣减2100分钟。原告提供工资明细及电子证据固化报告、签到打卡记录及电子证据固化报告、微信聊天记录证明其主张。被告对工资明细及电子证据固化报告、签到打卡记录及电子证据固化报告的真实性不予以确认，对微信聊天记录的真实性予以确认。被告答辩称，原告的考勤方式为邮件考勤，签退时间为被告的下班时间，签退邮件系经原告安排，每日必须完成的工作汇报，属于工作内容的一部分，邮件发送时间如实反映了被告结束工作的最后时间，足以证明存在加班事实。加班非被告的个人行为，被告也未有放弃加班工资的意思表示，根据《员工手册》1.8条规定，餐补是加班才享有。原告主张发放餐补的同时，又否认加班，实际是自相矛盾。邮件内容载明的工作时间是指完成所列项目任务的工作时间，是为了方便原告了解各项任务耗时，并不代表工作总时长。被告提交签退邮件及加班统计表作为证据，原告对签退邮件的真实性予以认可，对加班统计表不予以认可。经审理查明，被告提交的签退邮件记载了每天的工作内容及邮件发送时间，签到打卡记录记载了员工“郑”的上班时间，另记载有：“晚餐及创业计划补贴说明：1）8:00之后签退晚餐50元以内报销，另补30元（没有晚餐这个没有）；2）8:30之后签另补40元；3）9:00之后签退另补40元。暂定执行至1月18日。注：晚走是完全自愿的。”工资明细记录了被告每月的工资情况，并自2018年7月份开始有金额不等的餐补或补贴。本院认为，原告提交的《员工手册》规定了员工加班可享受餐费补贴，实际是鼓励员工加班。原告确认根据签退邮件确定员工是否晚走并且已经发放员工晚走的现金补助，虽然原告提交的签到打卡记录注明了补助标准且经过了电子证据固化，但原告未提交证据证明该打卡记录属于被告，并且已告知被告晚走现金补助的性质，故本院对签到打卡记录不予以采信。根据被告提交且原告认可真实性的签退邮件可以证明被告存在加班的事实，即使原告提交的工资明细是真实的，补贴不等同于加班工资，不能证明原告向被告支付的工资中包含加班工资，原告应支付被告2018年4月23日至2019年7月10日期间平时延长工作时间加班工资。根据双方确认的签退邮件，劳动仲裁核算的被告2018年4月23日至2019年7月10日期间平时加班时长为406.06小时未超出本院核算的被告该期间平时加班时长，且被告未提起诉讼，故本院予以确认。原告主张其支付被告餐补70次，即被告在公司用餐70次，每次按30分钟计算，应从被告自愿延长工作时间中扣减该部分时间，原告该项主张本院予以支持。综上，原告应支付被告2018年4月23日至2019年7月10日期间延长工作时间工资35826.48元【11200÷21.75÷8×（406.06-35）×150%】。五、被告离职前十二个月的月平均工资：经本院核算，劳动仲裁核算的被告2018年7月至2019年6月期间包含70次用餐时间的延长工作时间363.4小时未超出本院核算的被告该期间包含70次用餐时间的延长工作时间，本院予以确认。原告主张的支付被告70次餐补均是在2018年7月至2019年6月期间，核算被告离职前十二个月的平均工资时，应核减被告该期间晚餐用餐时间，故被告2018年7月至2019年6月期间的加班工资为31707.59【11200÷21.75÷8×（363.4-35）×150%】。据此，本院核算被告离职前12个月的平均工资为18642.3元【（16000×12+31707.59）÷12】。六、解除劳动合同的时间和原因：原告主张，《员工手册》规定，“当月迟到10次者（包含免于处罚的3次），视为严重违反公司制度，给予辞退处理。”根据法律规定，员工严重违反单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。根据原告提供的被告签到邮件及被告出勤打卡记录显示，被告每月出勤迟到次数均达到10次以上，已经属于法律及原告公司规章制度中的严重违反公司制度的情形，原告以被告连续迟到，严重违纪为由予以辞退正当合法。原告提供《员工手册》、签到打卡记录、电子邮件签到表、微信截图作为证据。被告对签到打卡记录的真实性不予以认可，对《员工手册》、电子邮件签到表、微信截图的真实性予以认可。被告答辩称，其不存在连续迟到的事实，发送签到邮件不具有即时性，需要了解工作任务后再花时间编辑发送，时间无疑晚于被告实际到岗时间，但10点以前发送了签到邮件不属于迟到。原告对其认为被告迟到的行为已经在2019年7月10日通过微信群作出了警告处分，且明确次日起30日内10次以上予以开除，又在次日以其认定的同一事实单方辞退被告，无论何种事由均构成重复处分，属于违法解除劳动关系。被告提交《员工离职手续办理表》、微信记录作为证据，原告对《员工离职手续办理表》真实性予以认可，对微信聊天记录不予认可。经审理查明，《员工手册》第1.1条规定：每周五天工作制，即：星期一至星期五，每天9:30至12:30；14:00至18:30，上班时间可弹性半小时。第1.7.1条规定：迟到30分钟内，扣款20元/次，早退扣款50元/次，若当月累计迟到、早退30分钟内，扣款20元/次；早退扣款50元/次，若当月累计迟到、早退次数超过3次（不包含免于处罚的3次），给予通报批评并扣除1小时工资；超过5次者（包含免于处罚的3次），视为屡教不改，给予严重警告并扣除半天工资；当月迟到10次者（包含免于处罚的3次），视为严重违法公司制度，给予辞退处理。根据签到邮件显示，被告2019年7月1日至2019年7月10日期间工作日的签到时间均在9:30至10:00之间，邮件内容为每天的工作计划及时间安排。《员工离职手续办理表》记载：你因连续迟到，严重违纪，经公司领导研究决定予以辞退，请于2019年7月9日离职，公司将封存电脑，请你尽快按下列程序办理离职手续。本院认为，首先，原告的签到以发送邮件时间为准，但是邮件内容包含了当日的工作计划和所需时间，需要员工到岗后对当日工作进行初步的了解与梳理，编辑邮件需要一定的时间，所以完全以邮件发送时间作为员工到岗时间并不严谨。其次，《员工手册》规定，“上班时间为早上9:30，可弹性半小时”，但并未明确规定“弹性半小时”是否属于迟到。再次，即使被告在2019年7月前存在迟到的情形，但原告并未在当月给予处罚，而在事后以被告之前累积的迟到次数为依据，对被告进行处罚，没有依据。最后，被告在2019年7月1日至2019年7月10日期间虽然有迟到情形，因期间存在休息日，故被告迟到次数并未达到《员工手册》规定的“当月迟到10次者（包含免于处罚的3次），视为严重违法公司制度，给予辞退处理”。故原告以被告的迟到次数达到其《员工手册》规定的视为严重违纪的情形此为由，单方解除与被告的劳动合同，构成违法解除，应支付被告违法解除劳动合同赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同》第八十七条规定，原告应支付被告违法解除劳动合同赔偿金55926.9元（18642.3×1.5×2）。七、关于2018年、2019年度未休年休假工资：原告未提交证据证明已安排被告休2018年、2019年年休假，也未证明已发放被告2018年、2019年未休年休假工资，故原告关于其无需向被告支付2018年、2019年未休年休假工资的诉请，本院不予以支持。根据被告提交的社保缴交记录和入职时间，被告2018年应享受的年休假天数为3天（252÷365×5）,2019年应享受的年休假天数为2天（192÷365×5），共计5天，原告应支付的未休年休假工资为7356.32元（16000÷21.75×5×200%）。八、律师费：被告提交委托代理合同及律师费发票证明其因本案支付律师费5000元，原告对该两项证据的真实性予以确认。根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，结合被告获支持的金额，原告应支付被告律师费3392.18元【（35826.48+55926.9+7356.32）÷146085.57×5000】。九、仲裁案号：深劳人仲案【2019】20625号。十、仲裁请求：被告（仲裁申请人）诉请：1、原告支付2018年4月23日至2019年7月10日期间的工资差额73562.38元；2、原告支付违法解除劳动合同的赔偿金65166.87元；3、原告支付被告2018年度、2019年度未休年休假工资7356.32元；4、原告支付律师费5000元。被告在仲裁庭审中明确诉请1的工资差额73562.38元是指2018年4月23日至2019年7月10日正常出勤的工资差额8799.47元、2018年4月23日至2019年7月10日加班工资差额64762.91元。十一、仲裁结果：（一）、原告向被告支付2018年度、2019年度未休年休假工资7356.32元；（二）、原告向被告支付2018年4月23日至2019年7月10日期间平时延长工作时间工资39232.83元；（三）、原告向被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金56772.45元；（四）、原告向被告支付律师费3537.71元；（五）、驳回被告的其他诉讼请求。十二、诉讼请求：原告深圳金翅雀科技有限公司请求判令：1、原告无需支付被告付2018年度、2019年度未休年休假工资7356.32元；2、2018年4月23日至2019年7月10日期间平时延长工作时间工资39232.83元；3、原告无需支付被告违法解除劳动合同的经济赔偿金56772.45元；4、原告无需支付被告律师费3537.71元；5、本案诉讼费由被告承担。判决结果依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十二条，《最高人民法院（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《深圳市员工工资支付条例》第十八条的规定，判决如下：一、原告深圳金翅雀科技有限公司向被告郑涛支付未休年休假工资7356.32元。二、原告深圳金翅雀科技有限公司向被告郑涛支付2018年4月23日至2019年7月10日期间平时延长工作时间工资35826.48元三、原告深圳金翅雀科技有限公司向被告郑涛支付违法解除劳动合同赔偿金55926.9元。四、原告深圳金翅雀科技有限公司向被告郑涛支付律师费3392.18元五、驳回原告深圳金翅雀科技有限公司其他诉讼请求。以上款项，原告深圳金翅雀科技有限公司限于本判决发生法律效力之日起十日内付清，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元（原告已交纳），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 单    琪人民陪审员 周  伟  珍人民陪审员 范  威  海二〇二〇年六月五日书 记 员 曾丽梨（代）