广西壮族自治区来宾市兴宾区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂1302刑初933号 公诉机关广西壮族自治区来宾市兴宾区人民检察院。 被告人骆献军，男，1986年4月22日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地广西壮族自治区，住广西壮族自治区来宾市兴宾区。因犯抢劫罪，于2009年12月17日被广西贺州市中级人民法院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币五千元，2016年3月23日刑满释放。因犯贩卖毒品罪，于2017年11月21日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元，2018年6月14日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年9月6日被刑事拘留，同月17日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。 指定辩护人黄振，广西明桂律师事务所律师。 广西壮族自治区来宾市兴宾区人民检察院以兴检公刑诉〔2019〕924号起诉书指控被告人骆献军犯贩卖毒品罪，于2019年12月5日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，于2020年5月6日、6月16日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区来宾市兴宾区人民检察院指派检察员韦卜源出庭支持公诉，被告人骆献军及指定辩护人黄振到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区来宾市兴宾区人民检察院指控，2019年9月6日凌晨零时许，被告人骆献军在广西来宾市兴宾区小包毒品冰毒以200元的价格卖给吸毒人员覃某某，后被公安民警当场抓获，民警依法从覃某某处查获1小包毒品冰毒可疑物，净重0.29克。随后民警在来宾市兴宾区骆献军租住的房子里，在靠近卫生间的瓷砖桌上查获13包毒品冰毒可疑物，在床头的一个行旅箱上查获6包毒品麻古可疑物，从骆献军的住处查获的19包毒品可疑物总净重13.64克（民警依法对19包毒品可疑物编号（1-19号）并进行称量：1号净重为7.38克，2号净重为1.66克，3号净重为0.92克，4号净重为0.21克，5号净重为0.20克，6号净重为0.31克，7号净重为0.34克，8号净重为0.32克，9号净重为0.33克，10号净重为0.32克，11号净重为0.31克，12号净重为0.32克，13号净重为0.23克，14号净重为0.07克，15号净重为0.13克，16号净重为0.13克，17号净重为0.12克，18号净重为0.19克，19号净重为0.15克）。后公安民警将查获的毒品可疑物取样送检，经来宾市公安局物证鉴定所检验，从覃某某处缴获的毒品冰毒可疑物及从骆献军的住处缴获的19包毒品冰毒可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。 针对上述指控，公诉机关向本院提供了相应的物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录及照片、视听资料等证据材料。公诉机关认为，被告人骆献军明知是毒品仍贩卖给吸毒人员，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人骆献军既是毒品再犯又是累犯，应当从重处罚。提请本院依法判处。 被告人骆献军辩称其没有贩卖毒品给覃某某，当晚见面只是聊天，覃某某与其的微信聊天记录中亦没有提到要购买毒品，公诉机关指控其犯贩卖毒品罪事实不清、证据不足。骆献军认为在其住房中搜出的毒品是其自己吸食，其的行为应构成非法持有毒品罪。 指定辩护人黄振对公诉机关指控骆献军犯贩卖毒品罪无异议，提出以下辩护意见：1.骆献军贩卖毒品的数量应认定为0.29克，对于从骆献军住处查获的毒品，没有证据证实骆献军有贩卖的意图，也没有购买毒品的买家，不应认定为其贩卖的数量；2.无充分证据证实从骆献军住处查获的毒品是骆献军本人所有，不能认定骆献军构成非法持有毒品罪，综上，骆献军贩卖毒品0.29克，应在有期徒刑三年以下量刑。 经审理查明，2019年9月5日1时许，吸毒人员覃某某被公安机关抓获，覃某某主动提出愿意配合公安机关抓获贩卖毒品的上线人员。之后，在公安机关的控制下，覃某某通过微信联系被告人骆献军购买200元毒品冰毒。次日0时许，覃某某和骆献军在来宾市兴宾区附近交易毒品时被公安民警当场抓获，从覃某某身上缴获一小包毒品冰毒疑似物，经称量，净重0.29克。随后，公安民警从骆献军位于来宾市兴宾区的住所内查获毒品冰毒疑似物13小包和毒品麻古疑似物6小包，经称量，净重共计13.64克。经对缴获的毒品疑似物取样送检，从覃某某身上缴获的冰毒疑似物以及从骆献军住所缴获的冰毒疑似物、麻古疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。 另查明，被告人骆献军因犯抢劫罪，于2009年12月17日被广西贺州市中级人民法院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币五千元，2016年3月23日刑满释放。因犯贩卖毒品罪，于2017年11月21日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元，2018年6月14日刑满释放。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 一、书证 1.受案登记表、立案决定书，证实2019年9月6日0时许，来宾市公安局城北派出所民警在来宾市兴宾区附近将正在毒品交易的骆献军、覃某某抓获。公安机关于同日对该案立案侦查。 2.情况说明、抓获经过，证实2019年9月5日1时许，公安机关将吸毒人员覃某某抓获，覃某某表示愿意配合公安机关抓获贩卖毒品的上家。在公安人员控制下，覃某某联系骆献军购买毒品。次日0时许，两人在来宾市兴宾区附近交易时被公安民警抓获。 3.户籍证明，证实被告人骆献军的身份情况，其犯罪时已达负完全刑事责任年龄。 4.接受物品、文件清单、微信聊天截图，证实2019年9月5日21时47分左右，覃某某通过微信联系骆献军，覃某某问“有东西咩”，骆献军回复“有”，覃某某表示“装两百，等下我去要”，骆献军回复“好滴”，两人约定在来宾市兴宾区货场路口附近交易。次日0时31分左右，覃某某来到交易地点并通过微信叫骆献军到现场。 5.提取笔录、扣押清单、毒品称量笔录、毒品取样笔录、指认照片，证实公安民警从覃某某身上缴获毒品冰毒可疑物1小包，经称量，净重0.29克；从来宾市兴宾区合山路东三巷30号骆献军的住处查获毒品冰毒可疑物19小包，公安民警对这19包毒品冰毒可疑物编号1号至19号进行称量，净重依次为：7.38克、1.66克、0.92克、0.21克、0.20克、0.31克、0.34克、0.32克、0.33克、0.32克、0.31克、0.32克、0.23克、0.07克、0.13克、0.13克、0.12克、0.19克、0.15克，总净重13.64克。覃某某对从其身上缴获的1小包毒品冰毒可疑物进行了指认，骆献军对从其住处查获的19包毒品冰毒可疑物进行了指认。公安民警对上述毒品分别进行取样，送来宾市公安局物证鉴定所进行毒品定性、定量鉴定。 6.指认照片，证实覃某某对公安机关抓捕其和骆献军的视频截图进行了指认。 7.广西壮族自治区钟山县人民法院（2009）钟刑初字第119号刑事判决书、广西壮族自治区贺州市中级人民法院（2009）贺刑终字第113号刑事判决书、本院（2017）桂1302刑初409号刑事判决书、广西壮族自治区桂中监狱释放证明书，证实被告人骆献军因犯抢劫罪，于2009年12月17日被贺州市中级人民法院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币五千元，2016年3月23日刑满释放。因犯贩卖毒品罪，于2017年11月21日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元，2018年6月14日刑满释放。 二、证人证言 覃某某证实，2019年9月5日21时许，其通过微信联系“牛某”（即骆献军）是否有毒品冰毒，他讲有，其便叫“牛某”装200元的毒品冰毒卖给其，其晚点去找他要。次日0时许，其骑电动车到货场的三叉路口处找“牛某”买毒品，其到达后发微信叫“牛某”出来。“牛某”来到后将一小包毒品冰毒卖给其，并叫其通过微信发红包的方式支付毒资。其刚打开微信发红包，“牛某”就转身离开，公安民警冲上来将其抓获并从其身上缴获“牛某”卖给其的一小包毒品冰毒。当时其还未将毒资200元通过微信红包支付给“牛某”便被公安民警抓获。“牛某”是广西贺州人，约33岁，微信号：×××，其在微信好友里备注他为“牛某”。 三、被告人的供述和辩解 骆献军辩解称，其没有贩卖毒品给“阿某”（即覃某某），其想追求“阿某”，故“阿某”微信问其有没有东西时，其为了骗“阿某”过来跟其聊天，其便回答“有”。2019年9月6日0时许，其在来宾市兴宾区某门口附近和“阿某”聊天，约一分钟后其便离开，刚离开十几二十米左右就发现有人追其，其跑了几步便被抓了，抓其的人表明他们是公安民警。之后，公安民警到其位于来宾市兴宾区的住处，查获了十三包毒品冰毒和六包毒品麻古。这些毒品是半个月前其以3000元左右的价格在来宾市兴宾区个叫“昌谋”的男子购买。 四、鉴定意见 来宾市公安局物证鉴定所来公（刑）鉴（理化）字〔2019〕195号、来公（刑）鉴（理化）字〔2019〕196号检验报告，证实从查获的毒品中均检出甲基苯丙胺成分。 五、辨认笔录 辨认笔录，证实覃某某从12张不同男性正面免冠照片中辨认出3号照片的骆献军就是贩卖毒品给其的“牛某”。 六、视听资料 抓捕视频，证实2019年9月6日0时36分左右，公安民警在来宾市兴宾区将骆献军抓获。 关于被告人及辩护人提出的辩解、辩护意见，本院评判如下： 1.被告人骆献军辩称自己没有贩卖毒品给覃某某，其行为不构成贩卖毒品罪，经查，2019年9月5日，吸毒人员覃某某被公安机关查获后主动提出愿意配合公安机关抓获贩卖毒品的上家。在公安机关控制下，覃某某与被告人骆献军联系购买毒品，次日0时许，覃某某与骆献军完成交易后被公安机关当场抓获，并从覃某某身上缴获一小包毒品冰毒。覃某某与骆献军微信联系的内容以及凌晨在约定地点短时间会面等均符合毒品交易的行为模式，且有覃某某的证言、微信聊天截图、抓获经过、情况说明、视频监控等证据证实，足以认定骆献军将毒品海洛因贩卖给覃某某的事实。骆献军辩称其与覃某某凌晨见面聊天的辩解意见明显违背常理，辩解不成立，不予采纳。 2.关于在被告人骆献军住所查获的毒品，被告人骆献军认为其的行为构成非法持有毒品罪，指定辩护人黄振提出无证据证实该毒品为骆献军所有，既不能认定为骆献军贩卖毒品的数量也不能认定为骆献军非法持有毒品的数量的辩护意见，经查，公安民警从骆献军的住所处查获毒品冰毒、麻古共计13.64克，骆献军对查获的毒品进行了指认，公安机关依法对查获的毒品进行扣押、称量、封存、取样送检，骆献军在公安机关供述中及开庭审理时均承认被查获的毒品系其本人所有。被告人骆献军以贩养吸，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，骆献军贩卖毒品甲基苯丙胺的数量应为贩卖给覃某某的数量加上在其住所查获的数量，即13.93克。因此，被告人骆献军以及指定辩护人黄振关于此节的辩解、辩护意见，理由不成立，不予采纳，但量刑时本院会考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理。 本院认为，被告人骆献军向他人贩卖毒品冰毒，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人骆献军犯贩卖毒品罪罪名成立。被告人骆献军贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，依法应处七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人骆献军因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之毒品犯罪，既是累犯又是毒品再犯，应当从重处罚。被告人骆献军以贩养吸，在其住所查获的毒品数量虽计入犯罪数量，但社会危害性与实际贩卖同等数量毒品相比较小，且本案属于控制下交付，在量刑时予以酌情从轻处罚。根据被告人骆献军犯罪的事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第三百五十六条的规定，判决如下： 一、被告人骆献军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前已先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月6日起至2027年9月5日止。） 二、已扣押的毒品甲基苯丙胺，由公安机关依法予以没收。 上述罚金，限被告人在判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区来宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  罗 杰 审 判 员  黎柳君 人民陪审员  李华忠 二〇二〇年六月二十九日 书 记 员  黄晓慧 附法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期交纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当及时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。