广东省鹤山市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0784刑初3号公诉机关广东省鹤山市人民检察院。被告人韦成瑜，男，1976年10月15日出生，公民身份证号码452************591，壮族，初中文化，农民，户籍所在地广西平果县******。曾因犯盗窃罪于2004年6月15日被本院判处有期徒刑一年六个月，2005年8月13日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2011年2月23日被广东省江门市蓬江区人民法院判处有期徒刑九个月，2011年7月8日刑满释放；因犯盗窃罪于2014年2月11日被广东省江门市蓬江区人民法院判处有期徒刑九个月，2014年5月25日刑满释放。因本案于2019年3月4日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月10日被逮捕，现羁押于广东省鹤山市看守所。指定辩护人孙逊，广东鹤明律师事务所律师;指派法律援助机构，鹤山市法律援助处。广东省鹤山市人民检察院以鹤检公诉刑诉（2019）467号起诉书指控被告人韦成瑜犯盗窃罪，于2019年12月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省鹤山市人民检察院指派检察员李炜强出庭支持公诉，被告人韦成瑜及其指定辩护人孙逊到庭参加了诉讼，本案经鹤山市人民检察院建议延期审理一次（2020年3月4日至同年4月3日）。本案现已审理终结。公诉机关指控：1.2019年2月14日19时许，被告人韦成瑜来到云浮市******某猪场并进入被害人赵某定的宿舍，盗走赵某定放置在床头的一台vivoV3MA手机【价值人民币（下同）300元】以及工作服口袋内的现金300多元。随后被告人韦成瑜进入同一猪场内被害人高某良的宿舍，以同样方式盗走高某良放置在床头的一台vivoX20A手机（价值800元）。得手后，被告人韦成瑜通过盗取的手机登录被害人微信和支付宝账户，通过微信转账、支付宝转账的方式分别将被害人赵某定所绑定微信、支付宝账户的银行卡内的存款13201.11元和被害人高某良所绑定微信账户的银行卡内的存款3329.97元转走。2.同月19日14时许，被告人韦成瑜来到鹤山市******委会某宿舍并进入被害人孟某欣的宿舍实施盗窃作案，将被害人孟某欣手提包内的现金400多元盗走。随后被告人韦成瑜来到广大农牧被害人李某咏的宿舍进行盗窃作案，并翻出被害人的身份证和银行卡用随身携带的vivoX7手机进行拍照，随后被害人李某咏返回宿舍当场发现被告人韦成瑜正在实施盗窃，被告人韦成瑜遂推开被害人并逃离现场。3.同月20日20时许，被告人韦成瑜再次来到鹤山市******委会大广农牧孟某欣的宿舍，盗走孟某欣放置在宿舍的锤子牌OS103手机（价值1100元）后逃离现场。随后被告人韦成瑜登录被害人孟某欣手机微信，通过微信转账的方式将被害人孟某欣微信所绑定的银行卡内的存款4000元转走。同年3月4日，被告人韦成瑜被公安机关抓获，公安机关在韦成瑜身上起获高某良被盗vivoX20A手机，在韦成瑜驾驶的粤J*****号摩托车车兜内缴获作案工具vivoX7手机和起获赵某定被盗的vivoV3MA手机，在韦成瑜租住的出租屋楼下的一辆黑色无牌女装摩托车车兜内起获孟某欣被盗的锤子牌OS103手机。案发后，被盗的手机已发还失主。为证实指控的上述事实，公诉机关在庭审中宣读和出示了并有抓获、破案经过，证人覃某莹、李某均、韦某装的证言，被害人赵某定、高某良、孟某欣、李某咏的陈述，被告人韦成瑜的供述，电子证据，手机数据提取，银行流水清单、微信、支付宝转账清单及截图，价格认定结论书，辨认笔录及照片，搜查、扣押、移送、发还物品清单及照片，案件情况说明，前科材料，身份证明材料，现场勘查笔录及照片等证据证实。公诉机关认为，被告人韦成瑜冒用他人信用卡，骗取他人财物，数额较大；被告人韦成瑜以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大；其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（三）项、第二百六十四条的规定，应当以信用卡诈骗罪、盗窃罪追究其刑事责任，应对其数罪并罚。并指被告人是累犯，应从重处罚；其当庭认罪，可从轻处罚；其有前科，可酌情从重处罚；建议对被告人韦成瑜犯信用卡诈骗罪判处有期徒刑十一个月至一年十一个月，并处罚金；犯盗窃罪判处有期徒刑十一个月至一年五个月，并处罚金，提请法院依法判处。被告人韦成瑜对公诉机关指控的犯罪事实无异议，辩称其行为应以盗窃罪一罪处罚，不应数罪并罚，对其行为构成信用卡诈骗罪有异议。其指定辩护人辩护称对公诉机关指控被告人行为构成盗窃罪没有异议，指控被告人行为构成信用卡诈骗罪有异议。微信、支付宝是第三方支付平台，并非金融机构，其提供的微信钱包及支付宝钱包及密码等不属于信用卡信息。让银行产生支付指令的程序来自微信及支付宝公司，并不是被告人直接通过银行卡密码进行关联，支付过程中不存在银行存在认识错误的被骗情形。被告人的行为并未妨害银行对于信用卡的管理，其目的只为盗窃金钱，故被告人通过微信支付宝转账窃取的财物的行为应认定为盗窃罪，不应以信用卡诈骗罪定罪。被告人当庭认罪，可以酌情从轻处罚。经审理查明：2019年2月14日19时许，被告人韦成瑜窜到广东省云浮市******某猪场并进入被害人赵某定的宿舍，盗走赵某定放置在床头的一台vivoV3MA手机（价值300元）以及工作服口袋内的现金300多元。随后被告人韦成瑜进入同一猪场内被害人高某良的宿舍，以同样方式盗走了高某良放置在床头的一台vivoX20A手机（价值800元）。得手后，被告人韦成瑜通过盗取的手机登录被害人赵某定、高某良的微信、支付宝账户，通过微信转账、支付宝转账的方式分别将被害人赵某定的微信、支付宝账户所绑定的银行卡内存款13201.11元和被害人高某良的微信账户所绑定的银行卡内存款3329.97元转走。同月19日14时许，被告人韦成瑜窜到广东省鹤山市******委会广大农牧宿舍并进入被害人孟某欣的宿舍实施盗窃作案，将被害人孟某欣手提包内的现金400多元盗走。随后被告人韦成瑜来到广大农牧被害人李某咏的宿舍进行盗窃作案，并翻出被害人李某咏的身份证和银行卡用其的vivoX7手机进行拍照，期间因被害人李某咏返回宿舍当场发现被告人韦成瑜正在实施盗窃，被告人韦成瑜遂推开被害人并逃离现场。同月20日20时许，被告人韦成瑜再次窜到广东省鹤山市******委会大广农牧孟某欣的宿舍，盗走孟某欣放置在宿舍的锤子牌OS103手机（价值1100元）后逃离现场。随后被告人韦成瑜登录被害人孟某欣手机微信，通过微信转账的方式将被害人孟某欣的微信账户所绑定的银行卡内存款4000元转走。同年3月4日，被告人韦成瑜被公安机关抓获，公安机关在韦成瑜身上起获高某良被盗vivoX20A手机，在韦成瑜驾驶的粤J*****号牌摩托车车兜内缴获作案工具vivoX7手机和起获赵某定被盗的vivoV3MA手机，在韦成瑜租住的出租屋楼下的一辆黑色无牌女装摩托车车兜内起获孟某欣被盗的锤子牌OS103手机。案发后，被盗的手机已发还相应被害人。对被告人的辩解及辩护人的辩护意见，本院综合评析如下：公诉机关指控被告人使用其盗取的被害人手机，将被害人的微信、支付宝账户绑定的银行卡内资金转走的行为是冒用他人信用卡行为，应以信用卡诈骗罪定罪量刑。被告人辩称其行为仅构成盗窃罪，其指定辩护人辩称被告人的行为并未冒用他人信用卡，并未妨害银行对于信用卡的管理，其目的只为盗窃金钱，该行为仅构成盗窃罪。经查：根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（三）项规定，窃取、收买、骗取或者以其他非法方式获取他人信用卡信息资料，并通过互联网、通讯终端等使用的，属“冒用他人信用卡”。使用微信、支付宝账户所绑定的银行卡内的资金进行划转支付的前提，是首先要求用户将微信、支付宝账户与银行卡关联，用户可通过微信、支付宝向支付行发出指令，进而直接划转银行卡内的资金，同时用户也可通过微信、支付宝将银行卡内的资金充值到微信、支付宝内。微信、支付宝平台作为支付的媒介连接着用户与银行。微信、支付宝与银行之间存有协议，在用户将银行卡绑定在个人微信、个人支付宝账户后，即完成了银行卡与微信、支付宝平台既相对独立，又合二为一的整体，可以通过微信、支付宝平台对银行卡进行操作，所以即使行为人使用银行卡支付时，不输入银行卡密码，仅输入微信、支付宝的支付密码，依然可以使用银行卡支付，窃取微信、支付宝的一些信息可以达到与窃取银行卡信息资料的同等效果，因此这种模式下仍可成立冒用他人信用卡的情形。信用卡诈骗罪侵犯的权益包括正常的金融秩序和公私财产。微信、支付宝平台作为第三方支付机构，本质上是在互联网领域在用户与银行之间搭建支付的桥梁。本案中，被告人韦成瑜通过盗取他人手机，从手机中非法获取了被害人的微信、支付宝信息，甚至获取了部分被害人的身份信息、银行账户信息，擅自使用被害人手机操作其微信、支付宝账户，是非法使用被害人的微信、支付宝账户，属冒用他人信用卡的情形；其操作导致支付行误认为是持卡人本人的意思表示而做出转账操作，将被害人银行卡内的资金转走，该行为既扰乱了银行的金融秩序，同时侵犯了被害人的财产权，符合信用卡诈骗罪的构成要件，依法应以为信用卡诈骗罪对其定罪量刑。被告人韦成瑜盗窃他人手机及现金等财物，经鉴定，被盗财物价值合计2900元（300+300+800+400+1100），达数额较大，其盗窃手机及现金的行为构成盗窃罪。被告人盗得被害人手机后，将被害人的微信、支付宝账户绑定的银行卡内资金转走，是冒用他人信用卡，其实施信用卡诈骗，骗取他人财物合共20531.08元（13201.11+3329.97+4000），达数额较大，被告人冒用他人信用卡的行为构成信用卡诈骗罪。故本案中被告人盗窃手机、现金并使用被盗手机，将被害人的微信、支付宝账户绑定的银行卡内资金转走的行为构成盗窃罪及信用卡诈骗罪，应数罪并罚。被告人及其辩护人的辩称被告人的行为仅构成盗窃罪的辩解、辩护意见，本院不予采纳。本院认为，被告人韦成瑜无视国家法律，冒用他人信用卡，骗取他人财物合共20531.08元，达数额较大，其行为已构成信用卡诈骗罪；以非法占有为目的，盗窃他人财物合计2900元，达数额较大，其行为已构成盗窃罪，被告人韦成瑜同时犯数罪，依法应实行数罪并罚。被告人韦成瑜曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；被告人当庭认罪，可以从轻处罚；被告人多次盗窃，又有前科，均可以酌情从重处罚。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用的法律正确，量刑建议恰当，本院予以支持。被告人辩称其行为不应数罪并罚的辩解意见，本院不予采纳；被告人的指定辩护人辩护称被告人当庭认罪，可以酌情从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳，其余辩护意见，本院不予采纳。因现有证据不能证实粤J*****号牌摩托车及黑色无牌女装摩托车的权属，两辆摩托车暂扣鹤山市公安局，由该局依法处理；扣押并随案移送的白色VIVO手机一台、OPPOA37m手机一台因无证据证实与本案有关，可予以发还，手机暂存本院，由本院予以发还。根据本案被告人的犯罪事实、情节及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（三）项、第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十九条第一款及第三款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人韦成瑜犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元；数罪并罚，总和刑期有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二万二千元；决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币二万二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年3月4日起至2021年3月3日止；罚金于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。）二、责令被告人韦成瑜退赔被害人高某良的经济损失人民币3329.97元；退赔被害人赵某定的经济损失人民币13501.11元（13201.11+300）；退赔被害人孟某欣的经济损失人民币4400元（4000+400）。三、作案工具被告人韦成瑜的vivoX7手机予以没收，上缴国库。（手机暂存本院，由本院予以没收、上缴。）如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省江门市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判长    温晓明人民陪审员关碧君人民陪审员刘满银二○二○年六月二十二日法官助理余绮婷书记员陈婉文附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；（二）使用作废的信用卡的；（三）冒用他人信用卡的；（四）恶意透支的。前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。