广西壮族自治区河池市宜州区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1281民初386号 原告:陈均剑，男，1987年2月10日生，汉族，户籍所在地：广西横县平朗乡平朗社区。 特别授权委托诉讼代理人：林振光，广西任钒律师事务所律师。 被告：兰必生，男，1978年8月11日生，瑶族，户籍所在地：广西河池市宜州区，现居住地：广西河池市宜州区山水宜人小区。 特别授权委托诉讼代理人：陈宇，广西同望（钦州）律师事务所律师。 一般授权委托诉讼代理人：莫良志，广西同望律师事务所律师。 第三人：汪辉，男，1984年10月16日生，汉族，户籍所在地：湖北省孝感市孝**，现居住地：广东省东莞市凤岗镇龙平西路房。 原告陈均剑与被告兰必生、第三人汪辉合伙协议纠纷一案，本院于2020年3月5日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈均剑的委托诉讼代理人林振光、被告兰必生及其委托诉讼代理人陈宇到庭参加诉讼，被告兰必生的委托诉讼代理人莫良志、第三人汪辉未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告陈均剑向本院提出诉讼请求：一、判令被告归还原告合作诚意金100000元及相应违约金（违约金计算方式：以100000元为基数，按月利率2%，从2019年12月20日起计至实际清偿之日止）；二、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年11月29日，以原告作为甲方（供方）、第三人作为乙方（需方），双方签订了一份《合作协议书》，协议就甲方向乙方供应砂石进行约定：1、双方合作时间为一年：2018年12月1日至2019年12月1日；2、甲方保证在合作时间内稳定供应砂石料，不可单方停止合作，甲方供给乙方价格为125元/立方米，甲方不可随意调整价格，甲乙双方可根据市场价格浮动协商调整货品价格；3、乙方支付给甲方400000元人民币作为合作诚意金，分两次支付分别为200000元，第一笔已于2018年11月20日支付到甲方指定账户，剩余200000元人民币将于甲方完成第一笔交易之后支付到甲方指定账户。协议同时对双方其他权利义务进行了约定。2018年12月3日，被告称其有能力调度到砂石料，愿意和原告合作向第三人供应砂石料。原、被告在原告与第三人签订的《合作协议书》上达成协议并约定：以上合作协议书甲方陈均剑、兰必生经双方友好协商对一点到第三点内容的资金共平均作为个人调度支配，同承担法律责任、共同偿还合作诚意金，同承担风险。当日，原告转账支付给被告合作诚意金人民币100000元整。因原、被告均无法向第三人提供砂石料，在第三人的要求下，原告在2019年3月4日、3月28日、4月17日、4月27日五次向第三人转账退还了合作诚意金人民币贰拾万元整。2019年4月27日，原告与第三人签订了《解除合作协议书合同》，解除了双方于2018年11月29日签订的《合作协议书》。按约定，被告应将合作诚意金壹拾万元整归还给原告。就被告应归还原告的合作诚意金问题，原告多次向被告催讨，但被告均以种种理由拖延。2019年10月20日，以被告作为甲方、原告作为乙方，双方在南宁市公安局中山派出所达成调解协议，约定：被告在2019年12月19日前一次性归还原告合作诚意金壹拾万元，逾期不归还按每天叁佰元的违约金计算，直至甲方付清本金为止，若被告不履行本协议，需承担一切法律责任。双方约定的还款期限届满后，被告没有归还合作诚意金，为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请判如所请。 被告兰必生辩称，1、本案的《合作协议书》合法有效，各方应当按约定履行，未经被告同意，原告不得个人决定擅自解除合作协议书，否则产生的责任应当由原告承担；2、在《合作协议书》履行期限内，原告在明知被告参与的情况下，应当共同承担义务，但原告却擅自解除与第三人签订的《合作协议书》，侵犯了被告的利益，应当承担相应的违约责任；3、《调解协议书》是在南宁市公安局中山派出所副所长陆怡孙警官的胁迫下签订的，是无效的，应当予以撤销；被告已就陆怡孙警官违反参与民事纠纷向南宁市公安局监察室和广西监察委等纪律检查部门提起申诉，相关部门也正在处理中，因此本案应中止审理；4、在合作协议书履行期间，被告多次协调砂石货源，按约履行义务向第三人提供货源，但第三人均拒绝接受砂石，导致合同履行障碍；5、《调解协议书》中约定的违约金过高，该调解协议书是在胁迫下签订的，即使该《调解协议书》成立，利率应当不予计算，或者按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 第三人汪辉未到庭参加诉讼，但提交书面述称，2018年11月，第三人与原告约定合作经营砂石，11月29日，第三人和原告签订了一份《合作协议书》，约定由原告向第三人供应砂石，合作时间为一年，即从2018年12月1日至2019年12月1日。2018年12月20日，第三人向原告指定的账户预付了200000元的合作诚意金。签订《合作协议书》后，陈均剑未能按约定向第三人提供砂石，于是第三人就向原告要求解除《合作协议书》和退回200000元合作诚意金。之后，原告于2019年3月4日、3月28日、4月17日、4月27日分五次向第三人退还了合作诚意金200000元。2019年4月27日，第三人和原告签订了《解除合作协议书合同》，双方同意解除《合作协议书》。第三人与原告签订《合作协议书》之前根本不认识被告，从来没有与被告签订过任何协议，也没有与被告存在任何经济来往。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2018年11月29日，原告陈均剑作为甲方（供方）与第三人汪辉作为乙方（需方），签订了一份《合作协议书》，约定：1、双方合作时间为一年：2018年12月1日至2019年12月1日；2、甲方保证在合作时间内稳定供应砂石料，不可单方停止合作，甲方供给乙方价格为125元／立方米，甲方不可随意调整价格，甲乙双方可根据市场价格浮动协商调整货品价格；3、乙方支付给甲方400000元人民币作为合作诚意金，分两次支付分别为200000元，第一笔已于2018年11月20日支付到甲方指定账户，剩余200000元人民币将于甲方完成第一笔交易之后支付到甲方指定账户；4、诚意金不可作为正常订单货款使用，但可抵扣双方合作年最后一张订单货款使用；5、甲方与乙方在合作期间，如乙方单方面停止合作，甲方可扣除合作诚意金，如有争议双方协商解决。2018年12月3日，被告兰必生与原告达成协议，并在原告持有的上述《合作协议书》下方的空白处签上内容为：“以上合作协议书甲方陈均剑、兰必生经双方友好协商在第一点至五点内容的资金共平均作为个人调度支配，共同承担法律责任，共同偿还合作诚意金，共同承担风险。第一笔资金为转入个人银行卡为准。分别转入姓名：兰必生广西农村信用社卡号：62×××57（100000元）整，转入金额为壹拾万元整，分别转入姓名：颜肖玲，广西农村信用社：6231330500556145212，转入金额为壹拾万整（100000元）。收款人：陈均剑，2018.12.3，收款人：兰必生2018.12.3”的字样，同时被告在该协议甲方处签名，盖章。同日，原告通过颜肖玲的账户转账100000元给被告兰必生。2019年4月27日，原告（甲方）与第三人（乙方）签订一份《解除合作协议书合同》，主要内容为：甲方与乙方于2018年11月29日签订的就供应砂石的合作协议书，现因双方未能把握市场价格和送货地址，使双方无法继续合作，经双方友好协商同意，该合作协议书于2019年4月27日予以解除；解除合作协议书前甲方必须返还乙方贰拾万元合作诚意金；解除合作协议书后，甲乙双方互不追究任何责任。2019年3月4日、3月28日、4月17日、4月27日，原告通过颜肖玲的银行账户分五次分别转入第三人的银行账户20000元、30000元、50000元、50000元、50000元，共计200000元。之后，原告要求被告归还100000元合作诚意金未果，先后向横县平朗派出所、南宁市中山派出所报案。2019年10月19日，被告作为甲方与原告作为乙方在南宁市公安局中山派出所签订一份《调解协议书》，内容为：“甲、乙双方自行在南宁市公安局中山派出所调解，协议履行时间为60日，（2019年10月20日至2019年12月19日止）。调解内容：甲方一次性归还乙方合作诚意金拾万元（100000元），逾期不归还按每天叁佰元的违约金计算，直至甲方付清本金为止，若甲方不履行本协议，甲方需承担一切法律责任。”被告在甲方处签名“兰必生”，原告在乙方处签名“陈均剑”，落款时间为：2019年10月20日。之后，《调解协议书》约定的履行期限届满，被告未依约还款，原告催款未果后将被告诉至本院，提出前述之诉讼请求。 另查明，2019年10月21日，被告兰必生以受到南宁市公安局中山派出所警官的不公正待遇以及该所警官强行插手经济纠纷，胁迫其与原告签订“和解协议”为由，向南宁市公安局青秀分局投诉。在审理过程中，经本院组织双方进行调解，因双方意见分歧过大，无法达成调解协议。 以上事实有《合作协议书》、广西农村信用社卡折对帐单、横县农村信用合作联社电子回单、《解除合作协议书合同》、《调解协议书》、报警回执、公安机关群众来访登记回执单及本案庭审笔录为证。 本院认为，首先，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。本案被告在原告与第三人签订的《合作协议书》上与原告达成合伙协议，原告与被告之间的关系，符合合伙的法律关系特征。其次，关于原、被告签订的《调解协议书》的效力问题。综合全案证据以及该《调解协议书》内容来看，该协议实为原、被告双方终止合伙、清算的凭据。被告辩解该《调解协议书》是在受胁迫的情况下签订的，为此仅提供南宁市公安局青秀分局出具的《公安机关群众来访登记回执单》及其自述的投诉书为证，未能提供其他证据予以佐证，且截止目前，被告亦未能提供其他证据证实本案可能涉及刑事犯罪应当中止审理，被告的证据未能推翻双方签订的《调解协议书》。故，原、被告签订的《调解协议书》合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。现原告要求被告归还合作诚意金100000元有事实和法律依据，本院予以支持。最后，关于双方约定的违约金是否过高的问题。双方在《调解协议书》中约定如被告“逾期不归还按每天叁佰元的违约金计算”，现原告主张按月利率2%计算，从逾期之日2019年12月20日起计至实际清偿之日止支付违约金，被告认为该违约金的主张仍然过高，本院认为，虽然双方在《调解协议书》中对违约金有约定，但原告主张违约金应当以实际损失为基础，而原告与第三人解除合作协议，也仅是退还合作诚意金200000元本金给第三人，因此结合相关法律规定以及本案各方当事人合同履行情况等综合因素，本院支持原告的该项请求为：被告支付逾期付款后资金占用期间的利息，以实际欠款本金为基数，自逾期还款之日即2019年12月20日起按照年利率6%支付资金占用期间利息至实际清偿之日止。 综上所述，对原告的诉讼请求，合理部分予以支持，不合理部分不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告兰必生归还给原告陈均剑100000元及资金占用期间的利息（该利息以实际欠款本金为基数，按年利率6%计付利息，从2019年12月20日起至实际清偿之日止）； 二、驳回原告陈均剑的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。义务人逾期履行的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条、第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；义务人不履行的，权利人可在本判决书规定的履行期限届满后次日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费2300元，减半收取1150元，由被告兰必生负担。如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河池市中级人民法院。另在上诉期限届满后七日内，按照不服一审判决部分的上诉请求数额，向河池市中级人民法院交纳案件受理费。（款汇：开户行：中国农业银行河池分行城东分理处；户名：广西壮族自治区河池市中级人民法院，帐号：20×××98）。逾期不交纳也不提出缓、减、免交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判员  苏慧玲 二〇二〇年六月二日 书记员  韦茜茜 附录与本案有关的法律条文 1、《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 二、《中华人民共和国合同法》 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 %1、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二) 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 四、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。