广西壮族自治区贵港市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂08民终1566号 上诉人（原审原告）:贵港市港怡木业有限公司。住所地：贵港市港**南江村罗泊湾。 法定代表人：罗长权，总经理。 委托诉讼代理人：李靖，广西诚济律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄辉伦，广西诚济律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:李云，男，1986年4月23日出生，汉族，住百色市隆林各族自治县。 委托诉讼代理人：卢子勇，广西君望律师事务所律师。 上诉人贵港市港怡木业有限公司（以下简称港怡木业）因与被上诉人李云劳动争议纠纷一案，不服广西贵港市港南区人民法院（2019）桂0803民初1717号民事判决，向本院提起上诉。本院2020年4月10日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 港怡木业上诉请求：撤销一审判决第一、第二、第三项，改判上诉人应支付给被上诉人一次性伤残补助金36251.55元，一次性工伤医疗补助金44307.45元，一次性伤残就业补助金36251.55元；本案诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审法院认定被上诉人每月工资7000元与事实不符。上诉人将车间劳务发包给邓皓，每月按总计件数量计算报酬给邓皓。经与邓皓核实，2015年7月至2016年6月被上诉人所在的锯边组平均工资为4027.95元。被上诉人主张其月工资7000元，没有任何证据证实。按照被上诉人所在锯边组平均工资4027.95元，上诉人应支付给被上诉人的一次性伤残补助金36251.55元，一次性工伤医疗补助金44307.45元，一次性伤残就业补助金36251.55元。 李云辩称，一审判决正确，上诉人的上诉没有事实依据，请求二审法院维持一审判决。 港怡木业向一审法院起诉请求：1.因港南劳人仲字[2019]290号仲裁裁决书认定事实不清，适用法律不当，请求判决由原告赔偿被告50000元；2.受理费、鉴定费由被告负担。 一审法院认定事实：被告于2016年2月26日进入原告处工作，岗位为锯边等工作，工作时间为凌晨3点至14点，工资按计件计算，每月工资为7000元，工资以现金形式发放，双方没有签订劳动合同，原告也没有为被告办理社会保险。2016年7月3日凌晨3点，被告在工作过程中清理电锯内的木屑时被电锯锯伤右手指，被告受伤后被送至贵港市中医医院治疗，当天又转院至贵港市医结合骨科医院住院治疗，经诊断为:1、右中指节指骨开放性骨折并伸肌键不全离断，2、右环指近侧指间关节开放性骨折并伸肌腱不全离断，于2016年7月7日出院，共住院4天，花费医疗费约11000元，该费用原告已支付。被告出院后至11月均在原告处居住，但不上班，只是给其妻子做饭，2016年12月至2017年1月在原告处开叉车，2017午春节放假结束后被告不再到原告处上班。 被告曾就其在原告处工作期间原告未与其签订劳动合同问题向贵港市港南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决原、被告之间于2016年2月26日至2017年1月14日存在事实劳动关系。贵港市港南区劳动人事争议仲裁委员会于2017年8月16日作出[2017]第263号仲裁裁决书，裁决原告与被告从2016年2月26日至2017年1月14日存在事实劳动关系。2018年2月6日贵港市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定被告在工作中受伤为工伤。原告不服贵港市人力资源和社会保障局作出的认定工伤决定书，向贵港市港北区人民法院提起诉讼，贵港市港北区人民法院于2018年11月21日作出行政判决书，确认上述工伤决定书认定被告受伤为工伤的结论正确。2019年4月3日，贵港市劳动能力鉴定委员会作出贵劳鉴伤字[2019]10号《初次鉴定结论书》，评定被告的伤残等级为拾级，被告支付鉴定费250元和检查费250元。2019年7月24日，广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会作出[2019]46号《再次鉴定结论书通知书》，评定被告的伤残等级为玖级，被告支付鉴定费300元。 被告就工伤保险待遇问题向贵港市港南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决原告支付被告：1、一次性伤残补助金63000元、一次性工伤医疗补助金77000元、一次性伤残就业补助金63000元；2、停工留薪期工资84000元；3、护理费755元、住院伙食补助费125元；4、劳动能力鉴定费800元。贵港市港南区劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月30日作出[2019]第290号仲裁裁决书，裁决如下：在裁决书生效之日起十日内，原告向被告一次性支付1、玖级伤残的一次性伤残补助金63000元、一次性工伤医疗补助金77000元、一次性伤残就业补助金63000元；2、住院期间停工留薪933.3元；3、住院伙食补助费100元；4、住院期间陪护费577元；5、两次伤残等级鉴定费550元。原告不服该仲裁于2019年10月24日诉至法院，并提出上述诉请。 另查明，贵港市20l5年城镇单位在岗职工年平均工资(含劳务)是52653元。原、被告对[2019]第290号仲裁裁决书中裁决原告支付被告住院伙食补助费100元无异议，予以确认。 一审法院认为，关于被告在原告处工作期间的工资标准如何认定的问题。根据《劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”、《工资支付暂行规定》（劳部发[1994]489号）第六条第三款“用人单位必须书面记录支付劳动者的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。”的规定，原告应当提供被告在其处上班的工资情况。本案中，原告提供工资表、被告个人工资收入计算表拟证明被告工伤前一年的每月工资收入情况，因该两份证据均为原告自行制作，没有被告的签名，且被告亦不予认可，故对原告提供的工资表、被告个人工资收入计算表不予认可。根据被告提供的其每天工作量的记录、证人证言以及同岗工作的证人的工作记录，综合本案证据，采信被告所称在原告处工作时其工作包含锯边、打包、装车，确认其主张的月平均工资为7000元。 关于原告应否支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。原告未依法为被告购买社会保险，故原告应依法支付被告相关的工伤保险待遇费用。被告因工致残等级为伤残玖级，其应享受的一次性伤残补助金标准为9月本人工资、一次性医疗补助金标准为11个月本人工资、一次性伤残就业补助金标准为9个月本人工资。根据《工伤保险条例》（2010年修订)第六十四条第二款:本人工资是指工伤职工因遭受事故伤害或患职业病前12个月的月平均缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。被告的月工资为7000元，因此原告应当向被告支付一次性伤残补助金63000元(7000元/月×9个月)、一次性工伤医疗补助金77000元(7000元/月×ll个月)、一次性伤残就业补助金63000元(7000元/月×9个月)。 关于原告应否支付被告停工留薪期工资的请求。根据《工伤保险条例》(2010年修订)第三十三条:职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。被告发生工伤事故后住院4天，原告应当支付被告住院期间停工留薪933.30元(7000元/月÷30天×4天)。 关于原告应否支付被告鉴定费的问题。根据《社会保险法》第三十八条第九款:因工伤发生下列费用;按照国家规定从工伤保险基金中支付:……（九）劳动能力鉴定费。《广西壮族自治区实施办法》第二十一条第三款:工伤职工的劳动能力鉴定费按照下列规定承担……(三)未参加工伤保险的，由用人单位承担。被告向贵港市劳动能力鉴定委员会作出两次伤残等级鉴定，花费鉴定费用550元，由于原告没有为被告办理工伤保险，故原告应当支付被告鉴定费550元。 关于原告是否应当支付被告护理费问题。原、被告双方均未提供证据证明住院期间的护理人员及护理情况，根据原告的伤情、住院治疗情况及《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，原告应承担被告住院期间的护理费。被告住院期间的护理费应参照2015年贵港市在岗职工年平均工资52653元计算1人次，故原告应向被告支付护理费577元（52653元/年÷365天×4天×1人）。 依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三十六条第二款、《社会保险法》第三十八条第七款、第九款、《工伤保险条例》(2010年修订)第三十三条、第三十三第三款、第三十四条第四款、第三十七第一、二款、第六十二条第二款、第六十四条第二款、《广西壮族自治区(工伤保险条例)》第二十一条第三款、第二十四条、广西壮族自治区人民政府关于贯彻执行《工伤保险条例》进一步做好工伤保险工作的通知(桂政发【2018】62号）广西贯彻执行《工伤保险条例》若干规定第三条第三款的规定，判决：一、原告贵港市港怡木业有限公司应支付被告李云一次性伤残补助金63000元；二、原告贵港市港怡木业有限公司应支付被告李云一次性工伤医疗补助金77000元；三、原告贵港市港怡木业有限公司应支付被告李云一次性伤残就业补助金63000元；四、原告贵港市港怡木业有限公司应支付被告李云停工留薪期工资933.30元；五、原告贵港市港怡木业有限公司应支付被告李云鉴定费550元；六、原告贵港市港怡木业有限公司应支付被告李云住院伙食补助费100元；七、原告贵港市港怡木业有限公司应支付被告李云住院期间陪护费577元；八、驳回原告贵港市港怡木业有限公司的其他诉讼请求。本案受理费5元（原告贵港市港怡木业有限公司已预交），由原告贵港市港怡木业有限公司负担。 二审期间，双方当事人没有提供新证据。 经审理查明，一审法院查明事实除被上诉人月工资为7000元外均属实，本院予以确认。 本院另查明，自2012年至今，上诉人就将车间劳务承包给邓皓，再由邓皓聘用工人60人左右，邓皓与聘用的工人没有签订劳务合同。邓皓的劳务费按件数计算，由公司支付劳务费总额给邓皓，再由邓皓先扣出其应得部分再按件分给工人。李云所在的锯边组有5人。 本案争议焦点是：被上诉人李云的月平均工资应如何确定。 本院认为，依照《劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的规定，李云主张月工资7000元，应提供相应的证据证实，但其没有提供证据证实，本院对其主张月工资7000元不予采信。且依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，港怡木业对被上诉人的工资收入情况并无举证责任。港怡木业提供的该公司劳务承包人邓皓出具的证明、应发所发工资清单、现金支出证明单、李云（锯台工）组及个人工资收入计算表等证据，拟证实李云的月平均工资为4027.95元，这些证据属于反驳李云主张的证据。根据锯边工资每张0.25元的计算标准，一个工人要领到7000元的工资，需要锯边28000张，五人一组则140000张。实际上，上诉人锯边组5人每月完成锯边远未达到此数。又根据上诉人一审提供的2016年6月20日的《现金支出证明单》载明邓皓领取的劳务费268402元，以60人计，在尚未扣出邓皓的承包收入的情况下，每个工人的工资也只有4473.37元。因此，上诉人主张李云的月平均工资只有4027.95元，符合本案实际，也与本院了解到的本地木业公司中锯边工种的工资行情相符。故，本院对上诉人提供的这些证据予以采信，并据此确认李云的月工资为4027.95元。则，港怡木业应支付给李云一次性伤残补助金为4027.95元×9个月＝36251.55元、一次性工伤医疗补助金4027.95元×11个月＝44307.45元、一次性伤残就业补助金4027.95元×9个月＝36251.55元。 综上所述，港怡木业的上诉请求成立，予以支持。原判由于认定李云月工资7000元错误，导致部分判项不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持广西贵港市港南区人民法院（2019）桂0803民初1717号民事判决第四、五、六、七、八项； 二、变更广西贵港市港南区人民法院（2019）桂0803民初1717号民事判决第一项为：上诉人贵港市港怡木业有限公司应支付给被上诉人李云一次性伤残补助金36251.55元； 三、变更广西贵港市港南区人民法院（2019）桂0803民初1717号民事判决第二项为：上诉人贵港市港怡木业有限公司应支付给被上诉人李云一次性工伤医疗补助金44307.45元； 四、变更广西贵港市港南区人民法院（2019）桂0803民初1717号民事判决第三项为：上诉人贵港市港怡木业有限公司应支付给被上诉人李云一次性伤残就业补助金36251.55元。 上述履行给付金钱义务，限本判决生效后十日内自动履行，如果未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可以在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内向广西贵港市港南区人民法院申请执行。 二审案件受理费10元，由被上诉人李云负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘立技 审 判 员 陆志然 审 判 员 黄裕和 二〇二〇年六月二十九日 法官助理 潘小钊 书 记 员 黄延肖