湖南省常德市鼎城区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0703民初1032号原告：张么妹，女，汉族，1962年11月24日出生，居民，住湖南省常德市鼎城区。委托诉讼代理人：王建华，男，汉族，1964年11月21日出生，住湖南省常德市鼎城区。系原告张么妹的丈夫。代理权限为特别授权代理。被告：冷飞，男，汉族，1984年8月24日出生，居民，住湖南省常德市鼎城区。被告：中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司，住所地湖南省常德市武陵区丹阳街道光荣路社区青年路**。负责人：宋维君，该公司总经理。委托诉讼代理人:阮方，湖南开旗律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告张么妹与被告冷飞、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司（下称人保财险常德公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月17日立案后，依法适用简易程序于2020年5月26日公开开庭进行了审理。张么妹及其委托诉讼代理人王建华、人保财险常德公司的委托诉讼代理人阮方到庭参加诉讼。冷飞经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张么妹向本院提出的诉讼请求：1、要求冷飞赔偿张么妹因交通事故受伤的损失共计144356元；2、要求人保财险常德公司在保险责任限额内承担替代赔偿责任。事实及理由：2019年11月21日下午，冷飞驾驶自有的湘Ｊ×××**号轿车，沿省道307由西向东行驶，15时45分许，车辆行驶至省道307常德市鼎城区路段时，在超越同向道路右侧张么妹驾驶的二轮电动车，右转导致两车相刮擦，二轮电动车倒地，致张么妹受伤，电动车受损的道路交通事故。该事故经常德市鼎城区公安局交通警察大队（下称鼎城交警大队）查勘认定，冷飞负事故的全部责任，张么妹无责任。张么妹受伤后在常德市第一人民医院治疗18天。支出住院医疗费16944.11元，门诊医疗费638.88元。张么妹的伤情经鉴定，其意见为：被鉴定人张么妹此次损伤，已构成十级伤残；误工期为120日，护理期为1人60日，营养期为90日；本鉴定完成日之前的医疗费按实际支出计算；遵医嘱适时住院取内固定物，预计医疗费按10000元，住院15天，陪护1人15天，出院后全休15天。湘Ｊ×××**号车在人保财险常德公司投保了机动车交通事故责任强制保险（下称交强险）和不计免赔率赔偿限额为50万元的商业第三者责任险（下称商业三者险），发生事故时在保险有效期内。双方当事人经调解未达成赔偿协议，张么妹向本院起诉。人保财险常德公司辩称：保险公司需要对驾驶员驾驶证、事故车辆行驶证进行审核，如果不符合保险公司合同的约定，则在商业三者险部分不予赔偿；经鉴定，张么妹因交通事故产生的医疗费中存在3299.66元的非国家基本医疗保险用药的费用，根据保险合同的约定和相关法律规定，该部分费用保险公司不承担保险理赔责任；事故发生后保险公司已为张么妹预付10000元，应当予以扣减；事故车辆以刘霞名义在保险公司投有交强险和商业三者险，保险公司是基于与被保险人的保险合同关系参与诉讼，张么妹未将刘霞列为当事人参加诉讼，属于遗漏诉讼当事人，依法应予追加；保险公司对张么妹的伤残等级以及“三期”鉴定有异议，申请重新鉴定，故对于张么妹的损失应以重新鉴定结论为依据进行核算；张么妹的部分诉求过高且无依据，应当依法予以核减；保险公司不承担诉讼费和鉴定费。本院审理确认如下案件事实：当事人无争议的事实：（1）2019年11月21日下午，冷飞驾驶自有的湘Ｊ×××**号轿车，沿省道307由西向东行驶，15时45分许，车辆行驶至省道307常德市鼎城区路段时，在超越同向道路右侧张么妹驾驶的二轮电动车后右转导致两车相刮擦，二轮电动车倒地，致张么妹受伤，电动车受损的道路交通事故。该事故经鼎城交警大队查勘认定，冷飞负事故的全部责任，张么妹无责任；（2）张么妹受伤后在常德市第一人民医院治疗18天,支出住院医疗费16944.11元（人保财险预付10000元），门诊复查医疗费638.88元，合计17583元。张么妹的伤情经鉴定，支出鉴定费2280元；（3）湘Ｊ×××**号车在人保财险常德公司投保了交强险和不计免赔率赔偿限额为50万元商业三者险，发生事故时在保险有效期内；（4）张么妹，1962年11月24日出生，冷飞为张么妹支付交通费（救护车）500元。上述事实，有证据在卷佐证，本院予以确认。双方争议的事实：（1）张么妹提交的司法鉴定意见书。拟证明张么妹的伤情。人保财险常德公司提出了“关联性提出异议，根据鉴定结论显示，原告锁骨中段骨折被评定为十级伤残无事实基础，因此不能作为认定案件事实的依据，保险公司就此申请了重新鉴定”的异议。本院经审查认为，人保财险常德公司虽对该组证据提出了异议并申请重新鉴定，但未提交合法有效的证据支持其重新鉴定的理由。该司法鉴定意见书系在协商处理交通事故损害赔偿时依据相关规程委托有合法资质的鉴定机构中的鉴定人员结合张么妹的伤情实际和相关鉴定规则所作出的，其鉴定意见合法有效，本院可以认定：其意见为：被鉴定人张么妹此次损伤，已构成十级伤残；误工期为120日，护理期为1人60日，营养期为90日；本鉴定完成日之前的医疗费按实际支出计算；遵医嘱适时住院取内固定物，预计医疗费按10000元，住院15天，陪护1人15天，出院后全休15天。人保财险常德公司提出对张幺妹的伤情进行重新鉴定申请的理由不能成立，故对其重新鉴定申请本院予以驳回；（2）张么妹提交的常德市第一人民医院一张电脑小票。拟证明冷飞为张么妹垫付门诊医疗费1014.99元（发票已丢失）。人保财险常德公司提出了“存在一张小票，不能计算到原告的损失中”的异议。本院经审查认为，该小票系冷飞为张么妹受伤实际垫付的门诊治疗费1014.99元，因其发票已丢失，该笔实际支出的门诊费用本院可以认定；（3）人保财险常德公司提交的政弘司法鉴定所司法鉴定意见书及商业三者险保险条款。拟证明张么妹的医疗费中含有3299.66元的非国家基本医疗保险范围的用药费用，保险公司不予赔偿。张么妹提出了“医院都是根据伤者病情用药，保险公司不应该扣除非医保用药”。本院经审查认为，张么妹提出的不是实质性异议，该组证据能形成证据锁链，可以作为本案的定案依据。本院认为：公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。张么妹因交通事故造成人身损害，依法享有获得赔偿的权利。本案争执焦点有：一、张么妹的损失怎样计算的问题；二、关于赔偿问题。关于焦点一：依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条及交警部门的事故责任认定，张么妹要求赔偿因交通事故受伤的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、必要的营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费的诉讼请求本院予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，人保财险常德公司应在交强险责任限额内向张么妹承担赔偿责任；张么妹的损失超过交强险责任限额的部分，由冷飞按照事故责任划分向张么妹承担赔偿责任；依据《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，该部分应由人保财险常德公司在不计免赔率赔偿限额为50万元的商业三者险责任限额内替代冷飞向张么妹赔偿，但鉴定费由冷飞赔偿。本院认定张么妹的损失如下：1、医疗费项下损失：（1）医疗费：凭票认定18598元加上法医鉴定的后期治疗费10000元，合计28598元；（2）住院伙食补助费：按33天×100元/天=3300元（参照国家机关一般工作人员省内出差伙食补助标准计算）；（3）营养费：凭鉴定意见酌情按50元/天×90天=4500元；三项小计26398元；2、伤残限额项下：（1）护理费：张么妹要求按120元/天×75天=9000元合法；（2）误工费：张么妹要求按122.45元/天×120天=14694元合法；（3）残疾赔偿金：20年×39842元/年×10%=79684元（2019年湖南省城镇居民人均可支配收入标准）；（4）精神抚慰金：酌情支持5000元；（5）交通费：酌情支持800元。五项小计109178元；（3）鉴定费：凭票认定2280元。损失共计137856元；关于焦点二：上述损失137856元，由人保财险常德公司在交强险责任限额的医疗费项下向张么妹赔偿10000元、在伤残项下向张么妹赔偿109178元。张么妹的损失超过交强险部分为18678元，由人保财险常德公司赔偿13098元（18678-3300-2280）；由向张么妹赔偿5600元（3300+2280），已支付的可抵扣。冷飞经传票传唤未到庭参加诉讼，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，本院依法缺席判决。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、第四十九条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《中华人民共和国保险法》第六十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条,《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告张么妹因交通事故造成的经济损失137856元，由被告中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司赔偿132276元，抵扣已预付的10000元，尚需继续赔偿122276元；由被告冷飞赔偿5600元，抵扣已预付的1515元，尚需继续赔偿4085元。上述款项于本判决书生效之日起十日内支付给原告张么妹（常德农村商业银行鼎城支行，户名为张么妹，账号为62×××05的账户上）；二、驳回原告张么妹的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3188元，减半收取1594元（已由原告预付），由原告张么妹负担181元，由被告冷飞负担1413元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审判员  唐鸿基二〇二〇年六月二日法官助理廖欢书记员鄢宁附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称＂城镇居民人均可支配收入＂、＂农村居民人均纯收入＂、＂城镇居民人均消费性支出＂、＂农村居民人均年生活消费支出＂、＂职工平均工资＂，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。＂上一年度＂，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。