甘肃省武威市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）甘06执复5号 复议申请人（被执行人）：杜永山，男，1962年7月4日出生，汉族，住甘肃省武威市凉州区。 申请执行人：甘肃第九建设集团有限公司，住所地甘肃省武威市凉州区南关中路**。 法定代表人：张旭军，该公司总经理。 复议申请人杜永山不服甘肃省武威市凉州区人民法院（2020）甘0602执异14号裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 凉州区人民法院查明，该院（2018）甘0602民初686号民事调解书确认，杜永山偿还甘肃第九建设集团有限公司（以下简称九建公司）垫付的钢材款200万元及利息，利息自2017年7月8日起按中国人民银行同期贷款利率计付，息随本清，于2018年3月30日前付清。案件受理费23162元，减半收取11581元，由杜永山负担。调解书生效后，杜永山未履行生效的法律文书确定的义务，九建公司向该院申请执行，因双方于2019年7月30日达成执行和解协议，协议的内容如下：九建公司（甲方）与杜永山（乙方）就甲方代偿乙方以甲方第六分公司名义经营期间涉诉案件的案款后，在依法追偿中达成本协议，供双方共同遵守执行。1、经双方确认经凉州区人民法院调解书结案后立案执行案件五件，案号为（2018）甘0602民初684号、（2018）甘0602民初685号、（2018）甘0602民初686号、（2018）甘0602民初687号、（2018）甘0602民初688号总计2862075.49元及利息。2、经双方确认经凉州区人民法院判决，上诉至武威市中级人民法院案件七起，案号为（2018）甘0602民初10795号、10796号、10797号、10798号、10799号、10800号、10801号，总计6659507元及利息（详见清单及撤诉裁定书）。3、经双方确认乙方以甲方第六分公司名义经营期间产生的材料款、人工工资、租赁费、税款、民间借贷款项等所有诉讼及非诉讼债务（包括本协议第一、二项），乙方同意从恢复执行古浪鑫淼精细化工有限公司（以下简称古浪鑫淼公司）的案款中扣除。4、为化解上述债务，甲方同意授权乙方作为甲方与古浪鑫淼公司及古浪长庆现代农业产业园有限公司（包括古浪县鑫旺农业循环经济园公司）建设工程施工合同纠纷恢复执行案件及相关诉讼、执行案件中的诉讼（执行）代理人代表甲方主张相关权利，但乙方不得领取案涉案款。5、本协议第四条约定的建设工程施工合同纠纷恢复执行案件未执结前，本协议第一条约定的执行案件由双方达成执行和解协议，向凉州区人民法院申请终结执行程序结案；本协议第二条约定的案件由甲方暂缓向人民法院申请强制执行…。该院根据双方达成的上述协议内容作出（2019）执恢535号终结执行裁定。2020年1月，九建公司对本案申请恢复执行，该院作出（2020）甘0602执恢91号执行通知书。 凉州区人民法院认为，被执行人对生效法律文书在执行过程中与申请执行人达成执行和解协议，实际上是对原生效法律文书确定的权利义务再处分的行为，在一般情况下是申请执行人妥协或让步的结果，协议内容一般有利于被执行人。执行和解协议一方面是被执行人违反了法律文书确定之义务，另一方面系申请执行人妥协的结果。如果允许被执行人对生效法律文书确定义务的反悔，申请执行人与被执行人达成执行和解协议后，被执行人违反了规定，申请执行人也可以予以反悔。根据异议人与申请执行人的陈述，双方争议的焦点为对协议内容第五条的理解，即在执行和解协议第四条约定的建设工程施工合同纠纷恢复执行案件未执结前，协议第一条约定的执行案件有双方达成执行和解协议，向凉州区人民法院申请终结本次执行程序结案的理解。从字面内容上反映出申请执行人九建公司可以申请终结原执行的本次执行程序，至于其何时恢复执行,双方并没有约定，而协议第三条约定了对其被执行人债务的履行同意从恢复执行古浪鑫淼公司的案款中扣除，该履行的方式是将来发生的事实，具有不确定性或期待性，凉州区人民法院(2018)甘0602民初686号民事调解书确定的义务为金钱给付，在协议中双方没有约定履行期限，仅约定了申请执行人申请本院终结案件执行。执行和解协议不属于法律文书，不影响原执行依据的效力，不能使原执行依据的效力消灭或者变更，故申请执行人发现被执行人有可供执行的财产，可以恢复执行。异议人杜永山在该院有作为债权人的执行案件，且已经实际执行到位的前提下，申请执行人九建公司恢复执行符合法律规定。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十条、第二百二十五条，最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条之规定，裁定驳回异议人杜永山的异议请求。 复议申请人杜永山向本院申请复议称，复议申请人与申请执行人追偿权纠纷执行一案，在实际执行过程中，双方自愿达成《执行和解协议》，凉州区人民法院据此做出了终结执行的裁定。由于复议申请人与申请执行人在另一债务当中产生诉争，在二审期间经武威市中级人民法院调解，双方再次达成和解协议，其中明确约定双方确认经凉州区人民法院调解书结案后立案执行的五起案件从恢复执行古浪鑫淼公司的案款中扣除。现在申请执行人出尔反尔，在凉州区人民法院又提出恢复对（2018）甘0602民初686号民事调解书执行的申请，该申请完全违反了以上协议的约定。只要当事人意思表达真实，且不违反法律规定，该协议就是合法和有效的，凉州区人民法院审查复议申请人的异议请求时，未按照双方协议约定的内容进行合法性审查。根据民事诉讼法第二百三十条规定，以上和解协议如果出现“申请执行人因受欺诈、胁迫与被申请人达成和解协议，或者当事人不履行和解协议的”法定事由，恢复执行申请才能够成立。在本案中没有证据证明涉案当事人存在受欺诈、胁迫的事实；在和解协议当中还明确约定，包括（2018）甘0602民初686号民事调解书的执行从恢复执行古浪鑫淼公司案款中扣除，而古浪鑫淼公司执行一案，目前正在甘肃省林区中级人民法院与武威市中级人民法院执行当中。同时，为此案的执行，凉州区人民法院还扣押了复议申请人总面积476.73平方米，评估造价为3007689.57元的4套商品住宅楼，现正在判决审理阶段；复议申请人还于2018年5月16日至2018年6月29日通过凉州区人民法院账号支付现金6笔共计612263.86元，全案已超标的757877.94元，不属于“当事人不履行和解协议”的范畴。凉州区人民法院在（2016）甘0602执异14号执行裁定书当中，未能严格按照以上法律规定进行对照处理，而是错误地认为“执行和解协议不属于法律文书，不影响原执行依据的效力”，裁定驳回了复议申请人的异议请求。据此，复议申请人依法提出复议申请，恳请武威中院依法撤销凉州区人民法院（2016）甘0602执异14号执行裁定书，裁定终止凉州区人民法院（2018）甘0602民初686号民事调解书的执行，从而保证申请人的合法权益。 经复议审查，凉州区人民法院（2020）甘0602执异14号执行裁定查明的事实复议申请人无异议，本院予以确认。 另查明，和解协议中约定的古浪鑫淼公司执行一案，执行依据为（2015）甘民一初字第2号民事调解书，由甘肃省林区中级人民法院立案执行，申请执行人为九建公司，被执行人为古浪鑫淼公司、古浪长庆现代农业产业园（2015年5月8日名称变更为古浪绿洲生态移民扶贫产业开发有限公司）。执行中，杜永山作为申请执行人的委托诉讼代理人与被执行人达成一致意见，除该案由被执行人给付700万元外，被执行人承担甘肃省武威市中级人民法院（2016）甘06民初63号民事调解书的履行义务。后杜永山作为申请执行人九建公司的委托诉讼代理人领取了相关案款，该案于2017年11月6日以执行完毕方式结案。被执行人古浪鑫淼公司承诺履行的（2016）甘06民初63号民事调解书，由本院立案执行，该案中古浪鑫淼公司履行了2524783元的给付义务，本院扣划该案被执行人九建公司银行存款6000000元，扣划杜永山银行存款225900元，2018年12月17日该案以执行完毕方式结案。 再查明，2018年10月30日，凉州区人民法院查封了杜永山名下的金朝同心苑的房产四套，并于2018年12月20日委托武威市弘远房地产评估咨询事务所对以上房产进行了评估。 本院认为，《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条规定：“被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书，也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼”。本案中，九建公司与杜永山约定包括（2018）甘0602民初686号民事调解书在内的五起执行案件的案款由九建公司从古浪鑫淼公司建设工程施工合同纠纷恢复执行一案的案款中优先扣除，剩余部分归杜永山所有，还约定杜永山不得领取案涉案款，但该和解协议签订之前，古浪鑫淼公司建设工程施工合同纠纷恢复执行一案已经由甘肃省林区中级人民法院以执行完毕方式结案，且杜永山全额领取了该案中约定由古浪鑫淼公司给付的款项，而古浪鑫淼公司承诺履行的本院（2016）甘06民初63号民事调解书在执行中，古浪鑫淼公司履行了部分给付义务后，其他案款由本院从九建公司和杜永山处强制执行到位，该案也已经执行完毕。因以上两个案件均已经丧失了继续获得执行案款的可能，双方约定的从该案件执行案款中给付的相关条款在协议签订前杜永山已经在客观上无法履行，属于“被执行人一方不履行执行和解协议的”情形，本案申请执行人九建公司申请恢复原生效法律文书的执行，符合法律规定，应当予以支持。关于杜永山提出本案已超标的扣押、执行的理由，经查，凉州区人民法院对杜永山的房产仅做了查封和评估，尚未进行处置和交付，生效法律文书确定的义务尚未履行完毕，其理由不能成立。综上，杜永山的复议申请理由不能成立，其请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项规定，裁定如下： 驳回杜永山的复议申请，维持甘肃省武威市凉州区人民法院（2020）甘0602执异14号异议裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  张建宗 审判员  刘永珠 审判员  赵永龙 二〇二〇年六月二日 书记员  韩 荣