沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0103民初3992号原告：于文红，女，1971年7月10日出生，汉族，住址杭州市西湖区。委托诉讼代理人：李新立，上海兰迪律师事务所律师。被告：沈阳壹天口腔医疗服务有限公司，住所地沈阳市沈河区东滨河路**（B-10-3）。法定代表人：洪风道，该公司总经理。委托诉讼代理人：李春，辽宁正元律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴琼，辽宁正元律师事务所律师。被告：洪银子，女，1976年9月15日出生，朝鲜族，住址北京市东城区。委托诉讼代理人：李春，辽宁正元律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴琼，辽宁正元律师事务所律师。第三人：北京安杰玛生物科技有限公司，住所地，住所地北京市海淀区万寿路北口路东50米庭）法定代表人：刘玉香。原告于文红与被告沈阳壹天口腔医疗服务有限公司、洪银子、第三人北京安杰玛生物科技有限公司公司设立纠纷一案，本院于2019年3月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告于文红的委托诉讼代理人李新立，被告沈阳壹天口腔医疗服务有限公司、洪银子的委托诉讼代理人臧天笑（辽宁同泽律师事务所律师。2019年12月5日，被告沈阳壹天口腔医疗服务有限公司、洪银子撤销对委托诉讼代理人臧天笑的委托，另行委托辽宁正元律师事务所律师李春、吴琼作为委托诉讼代理人）到庭参加诉讼，第三人北京安杰玛生物科技有限公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告于文红向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告沈阳壹天、第三人2017年3月25日签署的《关于口腔SPA项目投资框架协议》；2、两被告连带返还原告投资款3333333元人民币；3、两被告连带赔偿原告投资款的利息损失，以3333333元为本金，按照同期银行贷款利率，自2018年4月15日计算到两被告付清为止；4、本案的受理费用由两被告承担。事实与理由：被告沈阳壹天口腔医疗服务有限公司是一家从事口腔医疗服务的公司，被告洪银子是创始人和实际控制人，2017年3月25日前后，原告与被告沈阳壹天口腔、第三人签订了名为《关于口腔SPA项目投资框架协议》的合资协议，约定共同出资设立从事口腔医疗服务的公司。协议约定：三方各以33.33%比例进行投资，原告（合同乙方）以现金作为出资，出资额333.33万元，苏国华受原告委托向被告洪银花支付了全部出资额3333333元人民币，后来公司设立期间股东之间就公司经营模式等产生根本分歧，新的合资公司未成功设立，洪银子明确表示退还全部投资款，但以各种理由至今未退。原告认为，本案中，沈阳壹天是签约一方，洪银子作为沈阳壹天的实际控制人为收款人，二者共同参与了本次合资，应共同承担因此产生的权利义务，应共同承担因违约返还投资款的责任，鉴于被告违反约定，拒不退还股款，故依法起诉，请求法院支持以上诉请。被告沈阳壹天口腔医疗服务有限公司辩称，被告不同意解除合同，第一、在合同未约定解除条件的前提下，如果解除合同，应该符合合同法94条关于法定解除的条件，但项目已经实际投入运营，现应在运营中，不符合合同法94条的规定，因此，不应解除合同，且该合同第4条第1款约定，合同执行三年内各方不得撤资，另外，对于原告要求返还投资款3333333元人民币的请求我方认为该合同第2条第1款约定投资三方应共担风险，共同享受盈利，承担亏损，即使三方同意解除该合同，也应对该项目进行结算，然后再进行清算。被告洪银子辩称，我不是本案适格被告，从公司的工商登记注册档案看，我不是壹天口腔的法定代表人，也未在壹天口腔担任过任何职务，原告虽然称我是壹天口腔的创始人和实际控制人，但未提供任何证据予以证明，另外，原告所转给公司的投资款并未通过我经手，我虽然与原告有微信的交流，但是是因为我与原告比较熟悉，公司通过我与原告沟通项目的相关事宜，但决策权为壹天口腔公司，我没有决策权，因此，不应对该项目产生的任何问题承担个人责任。第三人北京安杰玛生物科技有限公司未作答辩。经审理查明，2017年3月25日，被告沈阳壹天口腔医疗服务有限公司作为甲方，原告于文红作为乙方，第三人北京安杰玛生物科技有限公司作为丙方，签订《关于口腔SPA项目投资框架协议》，约定各方共同投资人经友好协商，就共同出资设立公司及相关投资事宜，达成如下协议：“第一条共同投资人的投资额和投资方式拟设立的合资公司投资总额1000万元人民币以内，各方不能开展与甲乙丙合体相同或相类似的任何业务。以下项目，如任何一方不投资，可以选择以下两种方式，1、调整投资及对应持股比例，2、另一方有权单方投资。但不能以合资公司所拥有的品牌投资。比如安杰玛、一天等；1、首期投资项目，三方各以33.33%比例进行投资，以各股东书面确认为准。（详见附表一）。2、未来投资项目，三方各以33.33%比例进行投资，以各股东书面确认的预算为准。3、已投资项目需要增资时，三方按持股比例出资，任一方在接到追加投资通知后的一周内没有按约定履行出资义务，为保障项目正常运行，守约方有权按相同应出资额出资，增资额所占的股权比例，按照对应原始投资金额对应的股权计算持股比例与守约方。4、出资方式：三方出资方式为产品或货币，其中产品包含但不限于：定制精油、口腔SPA套盒（客户版）、口腔SPA套盒（家居版）、口腔SPA套盒（医生版）等。5、占股比例：甲方以产品、现金或技术作为出资，出资额333.34万元人民币，持有股份300万股，占公司注册资本的30%；乙方以产品或现金作为出资，出资额333.33万元人民币，持有股份300万股，占公司注册资本的30%；丙方以产品或现金作为出资，出资额333.33万元人民币，持有股份300万股，占公司注册资本的30%。备注：三方投资人，达成一致意见：预留10%的股份，作为管理股，分配人选及比例，由三方共同决定；第二条利润分享和亏损分担1、共同投资人按其出资占投资总额的比例分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损（以各自投资本金为限）。2、共同投资人各自以其出资额为限对共同投资承担责任。共同投资人的出资形成的财产及其孳生物为共同投资人共有财产，由共同投资人按其出资比例共有。第三条事务执行和财务管理1、事务执行人和财务管理人（1）甲、乙、丙三方共同投资人一致同意委托甲方为该项目的事务执行人，代表全体共同投资人执行共同投资项目的日常事务。合资公司董事会将有6位董事组成，甲方有权指派2位董事，乙方有权指派2位董事，丙方有权指派2位董事。另，关于公司经营重大决议时，须由通过5位董事投票表决，方为有效为原则。（2）甲、乙、丙三方共同投资人一致同意甲方派驻人员为该项目财务负责人或财务会计，乙、丙两方可派出纳或财务监管人员。并三方共同监管出资的财产及投资所产生的孳息收益。2、投资人有权检查日常事务的执行情况和财务状况，事务执行人和财务管理人有义务向投资人报告共同投资的经营状况和财务状况。因战争、自然灾害等不可抗拒原因导致本合同无法履行时，三方不需要承担。3、事务执行人，执行共同投资事务所产生的收益归全体共同投资人，所产生的亏损或民事责任，由甲、乙、丙三方共同投资人承担；甲方在执行事务时如因其重大过失或不遵守本协议约定给其他共同投资人造成损失时，应承担相应的赔偿责任……”2017年3月27日，案外人苏国华受原告委托，以银行转账形式转给案外人洪银花出资款3333333元人民币。被告沈阳壹天口腔医疗服务有限公司认可收到上述3333333元，并陈述洪银花的收款银行账户在苏国华转账期间由被告作为公司收付款账户使用。现原告以新的合资公司未成立为由起诉来院，要求解除《关于口腔SPA项目投资框架协议》、由被告及第三人返还投资款等。上述事实，有双方当事人陈述、SPA口腔投资框架协议、中国工商银行电子银行回单、苏国华代付款说明等证据，经庭审质证，本院予以确认，在卷佐证。本院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有到庭答辩并对对方当事人提供的证据进行质证的权利，本案第三人北京安杰玛生物科技有限公司经本院传唤未到庭参加诉讼，亦未提供书面答辩意见，视为其放弃答辩和质证的权利。原告于文红、被告沈阳壹天口腔医疗服务有限公司、第三人北京安杰玛生物科技有限公司于2017年3月25日签订的《关于口腔SPA项目投资框架协议》系当事人的真实意思表示,且不违反法律、行政法规的强制性及禁止性规定,合法有效，各方均应依约履行。根据上述协议约定，各方共同出资设立公司，其中，原告以产品或现金作为出资，出资额333.33万元人民币，持有股份300万股，占公司注册资本的30%，甲方为项目的事务执行人，代表共同投资人执行共同投资项目的日常事务。原告于2017年3月27日将出资款交付被告沈阳壹天口腔医疗服务有限公司，但在上述协议签订后至今，各方约定要设立的公司仍未设立，被告沈阳壹天口腔医疗服务有限公司亦未提供有效证据证明其进行了设立公司的相关筹备工作或者申请设立登记，因此，原告投资目的不能实现，原告现主张要求解除上述协议，存在事实及法律依据，本院予以支持。因被告沈阳壹天口腔医疗服务有限公司自认收到原告交付的投资款3333333元，故在协议解除的情况下，被告沈阳壹天口腔医疗服务有限公司应将原告交付的上述投资款返还原告，并自本案立案之日起，给付原告上述投资款的利息。关于原告主张的由被告洪银子承担连带责任的问题。虽然原告在庭审中主张被告洪银子为被告沈阳壹天口腔医疗服务有限公司的创始人及实际控制人，但被告洪银子既非《关于口腔SPA项目投资框架协议》的当事人，亦非被告沈阳壹天口腔医疗服务有限公司的股东或者原告交付投资款的收款方，故根据合同相对性原则及公司法人人格独立原则，被告洪银子不应对原告投资款的返还以及利息的给付承担连带责任，同时亦无需对被告阳壹天口腔医疗服务有限公司的行为承担责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、解除原告于文红与被告沈阳壹天口腔医疗服务有限公司于2017年3月25日签订的《关于口腔SPA项目投资框架协议》；二、被告沈阳壹天口腔医疗服务有限公司于本判决发生法律效力之日起15日内返还原告于文红投资款3333333元；三、被告沈阳壹天口腔医疗服务有限公司于本判决发生法律效力之日起15日内给付原告于文红投资款3333333元的利息（自2019年3月14日至付清之日止，2019年8月20日前的利率按照中国人民银行同期贷款利率计算，2019年8月20日之后的利率按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；四、驳回原告于文红的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费33466元，保全费5000元，由被告沈阳壹天口腔医疗服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  皮晓赛人民陪审员  关 勇人民陪审员  刘宝杰二〇二〇年六月四日书 记 员  李 南