重庆市铜梁区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0151民初5127号原告：中房建园林股份有限公司，住所地重庆市涪陵区双宝路**1-9，统一社会信用代码91500102552037784W。法定代表人：郑红霞，总经理。委托诉讼代理人：王代清（特别授权），重庆德功言律师事务所律师。委托诉讼代理人：李东，重庆德功言律师事务所实习律师。被告：重庆市铜梁区金龙城市建设投资（集团）有限公司，住所地重庆市铜梁区巴川街道办事处营盘路**，统一社会信用代码915002247842412233。法定代表人：吴国强，总经理。委托诉讼代理人：李知明，男，汉族，该公司项目负责人，住重庆市铜梁区。委托诉讼代理人：冉顺琦，重庆渝礼律师事务所律师。原告中房建园林股份有限公司（以下简称中房建公司）与被告重庆市铜梁区金龙城市建设投资（集团）有限公司（以下简称金龙公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年8月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。中房建公司委托诉讼代理人王代清、李东，金龙公司委托诉讼代理人李知明、冉顺琦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中房建公司向本院提出诉讼请求：1.判令金龙公司支付中房建公司工程款378726.15元及违约金，违约金其中以工程款378726.15元的80%为基数从2015年1月8日起、以工程款378726.15元的20%为基数从2015年12月7日起各自按日利率0.1%计算至付清日止的违约金；2.判令金龙公司退还中房建公司履约保证金10000元；3.诉讼费由金龙公司承担。事实及理由：中房建与金龙公司于2014年5月9日签订了《铜梁县巴川河绿化植物补植工程承包合同书》，约定由中房建公司承包金龙公司发包的铜梁县巴川河一公里示范段及部分地段的绿化植物补植工程。合同约定“本工程施工全部完成并经建设单位、监理单位、设计单位验收合格后付至实际完成金额的80%，并退还施工履约保证金，项目结算完成并经审计机关审计，一年质保养护期满后付清所有结算余款”。合同还约定“甲方接收到乙方的验收通知书后，及时按期组织验收，如甲方推迟验收超过3日，乙方则视为合格。甲方如未按合同约定的时间和数额支付工程款，其间每推迟一天按工程价款的千分之一偿付给乙方逾期违约金。”中房建公司于2014年12月10日向金龙公司发出申请竣工验收的通知，金龙公司并未在规定时间组织验收，按合同约定应视为合格。后中房建公司多次找金龙公司催收工程款，金龙公司以各种理由推脱。金龙公司辩称：案涉工程至今尚未进行验收，故未按照合同约定支付工程款。中房建公司未按照合同约定申请验收，金龙公司认为案涉工程还是在建工程。且案涉工程双方约定最终结算价以审计单位的审计结果为准，而案涉工程没有经过审计。本院经审理认定事实如下：原重庆中房园林建设有限公司于2016年4月15日更名为中房建园林股份有限公司，其营业期限自2004年1月2日至永久，经营范围其中包含绿化维护；园林绿化规划、设计、园林绿地养护及管理等。2014年4月4日，中房建公司经竞争性比选中标了金龙公司招标的铜梁县巴川河绿化植物补植工程。2014年5月9日，发包方金龙公司（甲方）与承包方中房建公司（乙方）签订了《铜梁县巴川河绿化植物补植工程承包合同书》，主要约定：“工程地点为铜梁县城巴川河一公里示范段及部分地段；工程总造价为338969.97元；工期15天；施工内容为按设计图纸及招标清单种植部分乔木、花灌木、时令草花和地被草坪，并达到设计效果；施工要求为结合植物补植现状及设计图要求，对现有绿化补植改造、提档升级，施工内容及工程量若有变动，按工程结算办法执行，本工程实行总价包干的施工方式，投标单位一经中标,其本比选文件确定的中标价即为施工承包总价，施工单位应完成招标文件、施工通知及项目清单内的全部内容，施工过程中承包单位应无条件接受建设单位提出的合理的施工调整及变动，时令草花应按照建设单位要求，共种植两个生长季草花，即施工过程中种植一次，养护过程中全部补植一次。所有植物施工完毕后养护管理期为一年，养护管理期间施工单位应进行常规管护，若有植物死亡应及时进行补植，确保施工苗木全部成活，施工单位提供的所有施工苗木应达到国家建设部《常用苗木产品主要规格质量标准》的要求，其施工验收标准应达到《城市园林绿化工程施工及验收规范》的要求；本工程的最终结算价按以下原则计算：1、承包范围内的结算原则：本合同价款采用固定总价合同，以中标后确定中标总价作为合同总价；结算总价=合同总价+工程变更、增减项目价款+合同约定其他费用。最终结算价以该工程审计单位审计为准，超出部分按下款原则执行。2、工程变更、增减计价原则：工程量清单报价中已有价格的按已有价格执行；有类似标价清单的项目参照类似项目清单执行；工程量清单中没有的，按重庆市2008年市政、园林、建筑工程计价定额及相关配套文件计算后下浮8%结算（其中税金不下浮），人工按2014年第1期《重庆工程造价信息》公布的铜梁县地区人工价格执行；材料价格参照2014年第1期《重庆工程造价信息》公布材料价格信息。发包方在工程实施过程中有权增减工程量或取消部分工程项目，其结算办法按照工程变更、增减计价原则执行，承包人不得拒绝。工程付款方式为本工程施工全部完成并经建设单位、监理单位、设计单位验收合格后付至实际完成金额的80%，并退还施工履约保证金；项目结算完成并经审计机关审计，一年质保、养护期满后，付清所有结算余款；违约责任为甲方接到乙方的验收通知书后，及时按期组织验收，如甲方推迟验收超过3天，乙方则视为合格。甲方如未按合同规定的时间和数额支付工程款，其间每推迟一天按工程价款的千分之一偿付给乙方逾期违约金；乙方工程质量不符合合同的规定，负责无偿修补或及时返工，由此造成的损失由乙方自行承担。乙方如未按合同规定的时间完成全部施工内容，其间每推迟一天按工程价款的千分之一偿付给甲方逾期违约金；…。”合同签订后，中房建公司于2014年5月15日向金龙公司缴纳了履约保证金10000元并于同月16日进场施工。2014年5月19日，中房建公司与金龙公司聘请的监理单位成都交大工程建设集团有限公司（以下简称交大公司）签署了《现场收方及签证单》一份，载明：“收方部位为移除紫薇；收方及签证内容、简图及计算式为按照建设单位现场要求移除原栽植紫薇一批，移除紫薇费用2000元。”同月30日，中房建公司与交大公司又签署了《现场收方及签证单》二份，分别载明：“收方部位为增加乔木、灌木及花草工程量；收方及签证内容、简图及计算式为按照建设单位现场要求增加乔木、灌木及花草，具体工程量如下：1.丛生腊梅3株；2.千层金5株；3.红继木球18株；4.南天竹1059窝；5.红继木1022株；6.肾蕨279窝；7.金叶女贞2198株；8.夏娟1791株；9.春娟2891株；10.时令花卉1120株。”、“收方部位为人民医院后门及紫锦花苑段栽植天竺桂；收方及签证内容、简图及计算式为按照建设单位现场要求将招标范围内的天竺桂移至人民医院后门及紫锦花苑段栽植：1.人民医院后门段天竺桂16株；2.紫锦花苑段天竺桂18株。”中房建公司及交大公司分别在该三份《现场收方及签证单》内签名盖章确认。2014年11月26日，金龙公司向中房建公司发出《关于巴川河一公里示范段补植工程限期整改的通知》，载明：“你司承建的巴川河一公里示范段补植工程今年上半年种植的乔木、灌木出现较多的死亡情况，请你司于2014年11月30日前完成所有死亡乔木、灌木、草花的补植，对草坪进行全面修剪。施工完毕后及时提请我司及监理单位进行竣工验收。否则，我司将按施工合同及相关法规追究你司违约责任。”2014年12月31日，中房建公司向交大公司发出《工程款支付申请表》，载明：“我单位于2014年11月30日前按合同要求完成了铜梁县巴川河绿化补植工程第二次时令花卉换植工作，合同总价款338969.97元，本次申请工程进度款271175.98元。”2015年1月15日，交大公司在该申请表内签名盖章并注明“同意支付工程款80%。”2015年12月6日，交大公司与中房建公司签署《工程（交工）竣工验收记录》，载明：“工程名称为铜梁县巴川河绿化补植工程；施工单位为中房建公司；工程地点为重庆市铜梁区巴川河；开竣工时间为开工时间2014.5.16，竣工时间2014.5.30；工程内容为本工程施工图示的绿化种植、补植时令花卉和地被草坪等工程内容；验收情况为各相关单位对本工程均予以认可，完全符合设计及规范规定要求，评为合格工程；验收意见为按施工图要求，结合业主代表现场指导施工完成，同意验收（养护期已到）。”交大公司在监理单位栏内签名盖章，中房建公司在施工单位栏内签名盖章。2016年1月18日，中房建公司向金龙公司发出《关于巴川河绿化植物补植工程款项拨付及相关问题的报告》，金龙公司的经办人员于次日签收了该报告。后中房建公司又多次向金龙公司及政府相关主管部门发出《关于巴川河绿化植物补植工程款项拨付及相关问题的报告》，但金龙公司至今未向中房建公司支付任何款项。审理中，中房建公司举示了2015年1月7日案涉项目现场验收的照片及交大公司于2020年3月10日出具的《情况说明》，该《情况说明》载明：“铜梁区巴川河绿化植物补植工程项目，发包方为金龙公司，施工方为中房建公司，我公司为该项目监理单位。经施工方申请该项目于2015年1月7日进行了竣工验收，我公司及发包方均派人到现场进行竣工验收。2015年12月6日，该项目一年养护期满后，对该项目进行了第二次验收，我公司验收意见为：按施工图要求，结合业主代表现场指导施工完成，同意验收（养护期已到）。特此说明！”另，中房建公司在庭审中举示了其制作的《发文簿》，拟证明其于2014年12月10日向金龙公司发出了《工作联系函：申请验收工程移交申请（巴川河）》并由金龙公司的案涉项目联系人许某某签收的事实。金龙公司否认收到了该《工作联系函》并申请鉴定。经本院委托重庆市公信物证司法鉴定所鉴定，该《工作联系函》收件人栏内“许某某”的签名不是许某某本人所签。金龙公司交纳了鉴定费12000元。再，中房建公司在审理中提供了其制作的《工程竣工结算书》，该结算书其中对案涉工程增加量部分，根据中房建公司与交大公司签署的《现场收方及签证单》所载明的增加工程量，依照合同约定及招标比选文件的中标单价，计算出案涉工程增加工程量价款为39756.18元。金龙公司对中房建公司的计价方式予以认可。以上事实，有当事人的陈述及中房建公司举示的中标通知书、承包合同书、保证金收据、收方签证单、整改通知书、工程款支付申请表、工程进度款支付审批表、竣工验收记录、现场照片、说明、竣工结算书，金龙公司举示的整改通知书等证据予以证明。上述证据经开庭质证，本院予以采信。本院认为，中房建公司与金龙公司签订的承包合同书系双方当事人的真实意思表示。中房建公司具有城市园林绿化施工叁级资质，该工程经过合法招投标程序，双方签订的合同不违反法律和行政法规禁止性规定，合法有效。双方当事人应当按照合同约定履行义务。本案争议焦点有二:其一、关于案涉绿化植物补植工程是否已验收的问题。本案中，中房建公司称其于2014年12月10日即向金龙公司发出了工程验收申请，金龙公司予以否认且经鉴定该工程验收申请不是金龙公司的案涉项目联系人所签收，但根据2014年11月26日金龙公司向中房建公司发出补植工程限期整改的通知及2015年1月15日监理单位交大公司在中房建公司提交的工程款支付申请表内签名盖章并注明同意支付工程款80%的事实，结合中房建公司举示的2015年1月7日案涉工程现场验收的照片及交大公司出具的案涉工程项目验收情况的说明，能够确定案涉工程经中房建公司申请，于2015年1月7日进行了首次竣工验收，后又于2015年12月6日该工程一年养护期满后，对该工程进行了第二次验收的事实。故本院对金龙公司关于中房建公司未按照合同约定申请验收，案涉工程至今尚未进行验收，案涉工程还是在建工程的辩解理由不予采信。其二、案涉工程款付款条件是否成就的问题。本案中，双方约定工程付款方式为工程施工全部完成并经验收合格后付至实际完成金额的80%，并退还施工履约保证金；项目结算完成并经审计机关审计，一年质保、养护期满后，付清所有结算余款。案涉工程项目于2015年1月7日施工全部完成并经验收合格，金龙公司即应当于2015年1月15日前支付工程款至80%并退还履约保证金。双方虽然约定了案涉工程款需经审计机关审计，但根据双方关于一年质保养护期满后付清所有结算余款的约定，该审计行为应当在一年质保养护期内完成，而案涉工程的质保养护期早已于2016年12月6日期满，且案涉工程价款双方约定为总价包干，本也无需审计。故本院对金龙公司关于案涉工程双方约定最终结算价应以审计单位的审计结果为准的理由不予采信。另，案涉工程在施工中有部分增加工程量，该工程量并经监理单位签证认可。中房建公司依照合同约定及招标比选文件的中标单价，其竣工结算书载明案涉工程增加工程量价款为39756.18元，金龙公司对中房建公司的计价方式也予以认可。为避免扩大当事人诉讼成本及损失，该增加工程量价款无需再进行评估鉴定，本院确认中房建公司计算的增加工程量价款为39756.18元。故，案涉工程的总价款为378726.15元。案涉工程验收合格并一年质保养护期届满后，金龙公司应当按照合同约定分段支付工程款，逾期则应当按照合同的约定承担违约责任。双方约定金龙公司如未按合同规定的时间和数额支付工程款，其间每推迟一天按工程价款的千分之一偿付给乙方逾期违约金。案涉工程于2015年1月7日施工全部完成并经验收合格，监理单位于2015年1月15日经审核同意支付工程款80%，金龙公司即应当于2015年1月15日前支付工程款至80%即302980.92元（378726.15元×80%）并退还履约保证金10000元。后案涉工程于2015年12月6日一年养护期满后，金龙公司即应当于2015年12月7日付清20%的工程余款即75745.23元。金龙公司未按照合同约定期限支付工程款，则各笔应付工程款应当从各自逾期之日起按日千分之一支付违约金至付清日止。中房建公司要求工程款的80%从2015年1月8日起计算违约金的请求，与监理单位审核同意支付工程款80%的期限不符，缺乏事实依据，本院不予支持。综上所述，对中房建公司的诉讼请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条规定，判决如下：一、被告重庆市铜梁区金龙城市建设投资（集团）有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告中房建园林股份有限公司工程款378726.15元及违约金，违约金其中以302980.92元为基数从2015年1月15日起、以75745.23元为基数从2015年12月7日起各自按日利率千分之一计算至工程款付清日止;二、被告重庆市铜梁区金龙城市建设投资（集团）有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告中房建园林股份有限公司履约保证金10000元；三、驳回原告中房建园林股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7130元，减半收取3565元，鉴定费12000元，合计15565元，由被告重庆市铜梁区金龙城市建设投资（集团）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员 郭 平二〇二〇年六月十八日书记员 李清兰