江苏省南京市溧水区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0117民初5423号原告：陈小海，男，1968年5月28日出生，汉族，住南京市高淳区。委托诉讼代理人：杨鹏飞，南京市高淳区淳溪法律服务所法律工作者。被告：苏州润东建筑劳务有限公司，住所地张家港市凤凰镇西塘公路**。法定代表人：李习芹，该公司总经理。委托诉讼代理人：李晓江，江苏恒山律师事务所律师。原告陈小海与被告苏州润东建筑劳务有限公司（以下简称润东公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月4日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈小海的委托诉讼代理人杨鹏飞，被告润东公司的委托诉讼代理人李晓江到庭参加诉讼。本院现已审理终结。原告陈小海向本院提出诉讼请求：1.请求被告立即支付原告工程款292660元，并承担违约金351192元（按照原告所做的总价款390214元计算，每日1%，从2019年8月6日计算至2019年11月6日）；2.请求被告立即返还本案保证金100000元。事实和理由：原被告双方于2019年7月9日签订施工合同1份，约定被告将位于溧水区项目的市政道路工程发包给原告施工，并约定工程总价为10000000元，付款期间约定为按月进度付款，被告按原告完成工程量的75%支付给原告，如被告未按时支付工程款，则按工程总造价每天1%支付原告违约金。另约定原告当日一次性支付被告农民工保证金100000元，并在原告进场后三个月返还。合同签订后，原告于签订合同当天入场进行施工，截止2019年7月25日，原告按照合同约定向被告上报工程量，并经被告确定原告工程量390214.14元，按照合同约定，被告应当在2019年8月5日前支付原告工程量75%，但被告未按月履行付款义务。同时，原告已经进场三个月，被告应当按照约定返还农民工保证金100000元，但被告并未返还。综上，原告为维护自己的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国合同法》的相关规定，向法院提起诉讼，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告润东公司辩称：1.原告起诉的总金额不对，原始的结算单上有两页，而且第一页上已经注明要暂扣开票费用，而且在今年春节之前在当地政府的协调下已经支付了原告8万元，所以说原告主张的总金额应当扣减。2.被告是因为建设单位和总承包方未支付被告工程款，所以导致被告也无力支付原告工程款。3.在2019年9月原、被告双方在结算时，经过双方协商，原告也同意在被告收到工程款后按相应的比例支付给原告，但在此之后被告一直未收到工程款，所以被告才未能按约定向原告支付工程款。4.被告不承担违约责任，因为被告不存在过错，根源在于总包方和建设单位拖欠工程款，而且原告是不具备施工资质的个人，他与被告关于违约金的约定是无效的，原告不能据此向被告主张违约金。5.根据双方的补充协议看，目前尚不具备付款条件，因为补充协议当中约定，原告要向被告提供发票，但目前为止，原告尚未提供，而且补充协议中也约定如果原告施工存在质量问题，在整改到位前，被告可以暂停支付工程款，在双方签订补充协议时，被告已经将原告施工存在的质量问题告知了原告，但目前为止尚未整改到位。综上，基于上述原因，被告现在未能支付原告方工程款是因为付款条件尚未具备。保证金被告是收到的，但是被告也向总承包方支付了40万元的保证金也未得到退还。被告现在认可的欠付工程款的数额是200954.18元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。本院根据庭审笔录、当事人的陈述及原、被告双方提交的如下证据：施工合同、补充协议、工程结算单、通知书等，认定事实如下：2019年7月9日，润东公司（发包方、甲方）与陈小海（承包人、乙方）签订了《施工合同》一份，合同约定甲方将江苏省南京市溧水区晶桥镇邰村投资的大樱桃产业园建设项目工程委托给乙方施工，工程总造价为1000万元，具体按实际工程量价款结算为准，工程结构形式为包工包料，开工时间为2019年7月9日，竣工日期2020年7月9日。双方约定工程包干价每平方176元，乙方提供材料发票70%（普票），甲乙双方签订后，乙方当日一次性向甲方支付10万元农民工工资保证金，保证金返还时间为乙方进场施工三月内。合同关于付款方式约定：1.乙方在施工过程中，按月进度付款，每月25日乙方上报当月完成的工程量，甲方在次月5日前审核完，并同时支付乙方已完成当月工程量75%工程款，工程项目竣工验收合格后，15日内甲方应结算结束并支付到总工程量85%工程款支付给乙方，（工程项目竣工验收合格后甲方必须在三个月内审计结束，超时视为确认无误，以乙方上报给甲方工程量造价的预结算书为最终审计价格）审计结束后，甲方应在10个工作日内支付到总工程量97%工程款支付给乙方，预留3%的质保金按合同支付；2.余款3%质保金满一年无质量问题，甲方必须在7个工作日内无条件支付给乙方。另合同在甲方责任中约定，如未按时支付工程款，按工程总造价每天1%支付乙方违约金。合同还对其他权利义务作出约定。2019年8月10日，润东公司与陈小海签订《补充协议》，协议约定：1.经甲乙双方友好协商，南京溧水区项目（市政道路），此工程道路工程包干价（固定单价）每平方177元整，乙方提供70%材料发票（普票）；2.乙方向甲方支付的农民工保证金分为贰次支付，第一次合同签订后支付5万元，第二次进场施工次日支付5万元；3.农民工保证金为进场施工三月后返还给乙方；4.为了确保农民工工资保障问题，乙方需提供真实的现场工作人员身份信息，保单复印件，每月实发农民工工资表（需农民工本人签字）；5.乙方必须按甲方提供图纸按图施工；6.乙方确保工程质量，局部工程完工后需经甲方验收合格后，乙方可申请工程进度款，如发现乙方在施工过程中未按图纸施工，偷工减料，发现质量问题，甲方有权不予付款，直至乙方处理好工程质量等问题，甲方才可以付款给乙方，付款时间定为每月20日。陈小海向润东公司支付了10万元保证金。陈小海于2019年6月底7月初进场施工。2019年8月10日，润东公司向陈小海发出通知书，内容为“关于南京溧水大樱桃产业园项目部工程项目，发现路面多处开裂断板，现甲方已书面形式告知乙方，乙方必须在2019年8月15日前处理好路面开裂断板问题。如乙方不及时处理好路面开裂断板问题，甲方有权自行处理项目部开裂断板问题，所产生的费用和一切经济损失由乙方承担，所产生的一切费用甲方有权从乙方所做的所有工程款中扣除，本工程质量问题未处理好之前，甲方暂停付款给乙方。”2019年9月，陈小海与润东公司就已完成的工程进行结算，工程总价款为395204.14元，扣除挖机费用3430元、路口少做费用1560元，总计390214.14元，暂扣开票费用：390214.14*0.75*0.04计11706.42元（开票打款），应付款合计390214.14*0.75-11706.42=280954.18元【其中包含人工工资合计47180元（打到工人银行卡）详情见清单，合计剩余应付工程款233774.18元（打到承包人陈小海银行卡）详情见申请款单】。结算单上陈小海签字的落款日期为2019年9月10日，并手写注明“所有工程款打款入账为准在2019年9月18日之前为准，开票钱在月底返还给乙方陈小海”；东润公司签章的落款时间为2019年9月30日，并手写注明“经双方协商，此工程款按甲方与总包方签订大合同同期同比例付款，〈备注：具体按总分包工程款资金打到甲方账户为准〉同期同比例付款。”2020年1月，润东公司向陈小海支付了8万元。本院认为，陈小海作为自然人不具有建设工程施工主体资格，润东公司将建设工程发包给陈小海个人，双方所签订的《施工合同》因违反法律的禁止性规定而无效。陈小海现依据《施工合同》的约定向润东公司主张违约金，本院不予支持。上述合同虽然无效，但陈小海已经进行工程施工并交付了相应工程量，润东公司应当按照《施工合同》关于结算条款的约定向陈小海支付工程款。陈小海与润东公司于2019年9月就上述工程结算达成一致意见，润东公司应当按照结算的金额支付陈小海相应的工程款。润东公司抗辩双方协商一致同意在润东公司收到工程款后按相应的比例支付给陈小海，润东公司因没有收到甲方工程款未能向陈小海付款，本院认为结算单上陈小海与润东公司签章的落款时间并不一致，陈小海签字的时间在前，润东公司签章的时间在后，润东公司的手写备注内容并无陈小海的签字确认，不能认为陈小海与润东公司就上述手写备注内容达成一致意见，对润东公司的抗辩意见，本院不予采信；润东公司抗辩陈小海施工的工程存在质量问题，但双方的结算时间发生在润东公司发出质量问题通知书之后，且润东公司并未就工程质量存在问题进一步举证，对润东公司的该项抗辩意见，本院亦不予采信。双方结算约定扣除开票费用11706.42元的应付款为280954.18元（开票费用11706.42元开票后支付），扣除已经支付的8万元，润东公司还应当支付陈小海200954.18元。陈小海向润东公司支付了10万元保证金，现双方已就完成工程量进行结算，润东公司应当返还陈小海10万元保证金。依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告苏州润东建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告陈小海200954.18元；二、被告苏州润东建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内一次性退还原告陈小海保证金100000元；三、驳回原告陈小海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费11239元，原告陈小海负担5000元，被告苏州润东建筑劳务有限公司6239元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  陈海燕人民陪审员  陈春花人民陪审员  张生保二〇二〇年六月二日书 记 员  俞玉琴