终稿广东省广州市荔湾区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0103民初4011号原告：吴凌霄，男，1988年3月29日出生，汉族，住广州市海珠区。委托诉讼代理人：林丽鸿，北京市鼎鉴律师事务所律师。被告：谢少芹，女，1966年1月10日出生，汉族，住广东省东莞市。委托诉讼代理人：曹强华，广东法制盛邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：黎家学，广东法制盛邦律师事务所律师。原告吴凌霄与被告谢少芹合同纠纷一案，本院于2020年4月21日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴凌霄及其委托诉讼代理人林丽鸿、被告的委托诉讼代理人曹强华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告吴凌霄向本院提出诉讼请求：1、判令被告应退还原告2020年2月租金390000元；2、本案诉讼费用由被告承担（包括但不限于受理费、保全费等）。事实与理由：2019年5月11日，原被告双方就商铺租赁事宜达成一致，签署《联营协议书》（以下简称“协议”）约定被告将新中国大厦四楼C423档口租赁给原告经营服装批发，租赁期限为2019年7月16日至2020年2月28日止，每月租金39万元，押金为三个月租金117万元。因前承租人钟召军与被告的合同履行至7月31日，经协商一致，口头约定由原告将7月16日至7月31日的租金支付给前承租人钟召军账户19.5万元并由钟召军代收一月押金39万元，其余两个月押金78万元转至被告账户。自2019年8月1日开始将剩下租金付至被告名下账户。2019年8月1日，原告向被告支付租金39万元；2019年9月2日，原告向被告支付租金39万元；2019年10月3日，原告向被告支付租金39万元；2019年11月2日，原告向被告支付租金39万元。3个月押金和4.5个月租金共计292.5万元。根据双方协议约定最后三个月租金系由被告在原告支付的押金中扣除，遂原告无需再向被告支付2019年12月1日至2020年2月28日三个月的租金。2020年1月23日，因受新型冠状病毒感染的××疫情防控形势，广东省新型冠状病毒感染的××疫情防控工作领导小组决定，决定启动广东省重大突发公共卫生事件一级响应。根据广东省政府、广州市和荔湾区相关文件的通知，新中国大厦停止对外经营开放，致使原告不能依据协议约定正常使用租赁的商铺进行经营。直至2020年3月4日，新中国大厦通知正式恢复正常营业。原告认为，因情势变更原因导致双方约定的协议期限发生了变化，根据双方签署的协议内容第五条约定以及《合同法》相关法律规定，因客观原因导致租赁期限实际发生变更，被告应当按照原告实际租赁的期限收取租金并将多收的租金应予以退还。被告谢少芹答辩称：一、在任何时候包括春节期间，根据双方的约定，原告营业还是歇业，亦无论原告经营状况如何，都与被告无关，亦不得要求被告退还承包费。2月10日之后即使原告无法正常营业也并非政府行为，更与被告无关，该后果责任不应由被告承担。被告无需退回租金给原告。二、原告与被告所签订的《联营协议书》已履行完毕，双方的权利义务已终止，原告无权依照已履行完毕的协议书向被告主张权利。三、《联营协议书》约定被告需向原告退还承包费的条件并未成就，被告无须向原告退还任何费用。退还承包费的条件在《联营协议书》第五条约定得非常明确，就是必须满足“商场改造”和“政府行为”这两个条件，被告才有责任退还承包费。四、新冠××疫情所引起的问题或者损失不适用《联营协议书》第五条约定内容。五、原告在没有收到政府部门正式通知的情况下，自行根据公众号的内容所做出的任何决定，均与被告无关，更不能以此要求被告退还承包费。六、如果原告确实是因为相信十三行壹号的公众号所发布的通知后停业，造成了损失，但十三行壹号的公众号也发布相应的优惠政策，新中国大厦业主方就疫情未给予任何优惠，原告在2月占有被告档口同时又享受新中大厦业主方3月免租一个月的优惠现又向被告主张退款既无合同依据也违反公平原则。七、即使原告认为协议书在2020年2月不能履行，涉案档口不能经营的，但原告没有尽到合理及时的通知义务。上述答辩意见恳请人民法院予以充分考虑并采纳，驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明，2014年10月25日，被告谢少芹（乙方、承租方）与广州市永鹏投资管理有限公司（甲方、出租方）签订《租赁合同》，约定：乙方租赁写字间的位置为广州市十三行路1号新中国大厦四楼B423号，用作女装服饰及饰品贸易之用。租赁期限五年，自2015年3月1日起至2020年2月28日止。该写字间每月租金及其他费用共8000元，从第二年起，费用在上一年基础上每年递增10%。乙方在签订本合同当日，应一次性交付16000元作为租赁本写字间的押金；等等。2019年5月11日，被告谢少芹（甲方）与原告吴凌霄（乙方）签订《联营协议书》，约定甲方提供新中国大厦四楼B423档口给乙方承包经营服装生意；一、承包期从2019年7月16日至2020年2月28日。每月承包费金额为390000元整。乙方在承包前，先向甲方缴交三个月承包费作为押金，共1170000元整。每月提前五天缴交承包费；二、承包期内，旺季不增，淡季不减，乙方不得以任何理由要求减少或延期缴交承包费，押金在合同期最后三月扣除；三、承包期内，甲方负责B423档内的费用有场租、税收、工商管理费等。乙方负责自己的债务，自负盈亏；五、承包期内，因商场改建或政府行为令本档口不能继续使用，但必须以收到商场正式通知为准，甲方按乙方已交的承包费和扣除乙方实际使用天数的承包费，将承包费余额退还给乙方，甲方不做其他补偿；等等。合同签订后，被告依约将涉案商铺交付原告使用，原告依约向被告支付了押金1170000元及按月足额支付租金至2019年11月30日。2019年12月12日，广州市仁柏杰物业管理有限公司（下简称仁柏杰物业公司）在帐号主体是广东金穗丰实业有限公司的“十三行壹號”微信公众号发布新中国大厦2020年春节期间休市时间为2020年1月18日至2020年1月31日，开市日期为2020年2月1日的通知。2020年1月28日起，仁柏杰物业公司在上述微信公众号以新型冠状病毒感染的××疫情现况和广州市相关通知要求为由发布通知多次延迟新中国大厦启市时间，表示具体启市时间，视疫情情况另行通知；载明“十三行壹號”公众号为新中国大厦唯一官方认证公众号，一切通知均以此公众号发布的为准……2020年3月2日，该司发布新中国大厦的正式启市时间为2020年3月4日，并发布了相关入场指引。经查，2020年1月23日，广东省人民政府结合我省当前新型冠状病毒感染的××疫情防控形势，决定启动广东省重大突发公共卫生事件一级响应。2020年1月26日，广东省商务厅在其官网发布《广东省商务厅关于暂停大型经贸活动的紧急通知》，载明：按照《广东省防控新型冠状病毒感染的××疫情工作领导小组办公室关于限制群众性活动的通知》（粤卫明电[2020]7号）要求，一级响应期间，暂停一切大型经贸活动，全力做好新型冠状病毒感染的××疫情防控工作。2020年1月28日，广东省人民政府发布《广东省人民政府关于企业复工和学校开学时间的通知》，通知本行政区域内各类企业复工时间不早于2月9日24时。2020年2月8日，广州市商务局向各区人民政府发出《广州市商务局关于批发市场复市相关工作指引的函》，载明：对农产品批发市场要全力保障复市，对其他批发市场，按属地原则审慎核实，在保障疫情防控安全的前提下，稳妥有序开展复市……批发市场要在具备条件的前提下，在开市前向所在街道提交复市核实表、疫情防控承诺书。街道收到资料审核完备后，组织由相关单位组成的工作组现场核实。对符合条件的出具核实意见，报区新型冠状病毒感染的××疫情防控工作指挥部办公室同意后，方可复市；对现场核实不符合条件的，不予复市。广东省新冠××防控领导小组（指挥部）决定，自2020年2月24日9时起，将我省新冠××疫情防控应急响应级别由省重大突发公共卫生事件一级响应调整为二级响应。2020年5月9日零点起，广东省重大突发公共卫生事件应急响应级别由二级响应调整为三级响应。庭审中，原告陈述2月份无法使用案涉商铺，约2020年1月16日商场春节放假，放假后3月4日重新开市，2020年3月向其他出租方承租了新档口经营，与本案无关。被告陈述原告在2020年2月有在案涉档口经营使用，确认原告在3月份后向其他出租方承租了新档口经营，事实上原告享受了免租一个月的优惠。本案起诉前，依原告申请本院依法作出（2020）粤0103财保60号民事裁定书，对被告的财产采取财产保全措施，原告缴纳保全费2904元。本院认为：关于《联营协议书》的性质问题。根据《联营协议书》的约定，原告每月固定向被告支付承包费（租金），但被告不承担经营风险、不享受经营成果，由原告自负盈亏，故《联营协议书》中虽出现了“承包”字样，合同名为“联营”，但因被告对原告的经营成果无权进行支配和占有，原、被告之间实为租赁关系。原告与被告签订的《联营协议书》是双方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应依约履行。对于原告要求被告退还2020年2月租金390000元的诉讼请求，本院作如下分析：2020年1月23日至2020年2月24日9时，我省处于省重大突发公共卫生事件一级响应期间，实行最大限度减少公众聚集活动的管制措施，停止存在明显交叉感染风险的公众聚集活动；政府要求对于除农产品批发市场外的其它批发市场要审慎核实复工复产，报区疫情防控工作指挥部办公室同意后方可复市。结合仁柏杰公司2020年1月28日至2020年3月2日在新中国大厦官方微信发布的停市、休市、启市通知，可见，新中国大厦能否启市与新型冠状病毒感染××疫情的发展及政府的防控措施有关，新中国大厦复市需经政府部门审核。因此，本院对原告主张的案涉商铺在2020年2月份无法经营使用的事实予以采信，认定案涉商铺在此期间无法经营的原因是政府防控工作。原告租赁案涉商铺的目的是经营服装生意，疫情防控措施导致其在2020年2月份无法开门营业产生了实际损失，依据公平原则，本院酌定被告应向原告退还2020年2月份70%的租金，即273000元；对于原告主张的多出部分，本院不予支持，依法予以驳回。至于《联营协议书》第五条“承包期内，因商场改建或政府行为令本档口不能继续使用……甲方将承包费余额退还给乙方，甲方不做其它补偿”的约定，原、被告双方对该条约定中的“政府行为令本档口不能继续使用”的理解不一致。本院认为，该条约定中的“政府行为令本档口不能继续使用”情形指的应该是由于新中国大厦自身原因引起政府对新中国大厦档口采取相对应的政府行政行为从而导致档口无法使用的情形。而本案商铺无法使用是因为政府的疫情防控工作，疫情的发生属不可抗力，疫情防控工作是政府主动采取的针对整个社会的行为，并非仅针对新中国大厦，该政府行为非因新中国大厦自身原因引起。故本院认为，本案商铺在2020年2月份不能经营使用不属于《联营协议书》第五条约定的情形。原告据此要求被告退还2020年2月的全部租金，理由不成立。对于被告抗辩原告已享受新中国大厦给予的优惠，不应退还2月份租金的意见。现无证据证明原告在2020年3月份免租使用案涉商铺是原、被告协商一致延长涉案《联营协议书》租期的结果；而且，新中国大厦在2020年3月4日才启市，整个市场处于复苏状态，即使原告在2020年3月份免租使用了案涉商铺，显然也无法完全弥补原告在2020年2月份无法使用案涉商铺的损失。故被告抗辩的理由不成立，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告谢少芹向原告吴凌霄返还2020年2月份的租金273000元。二、驳回原告吴凌霄的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3575元，原告吴凌霄负担1073元，被告谢少芹负担2502元（本案受理费原告已预付，本院不予退回，被告负担的受理费，由被告迳付给原告）。本案保全费2904元，由原告吴凌霄负担871元，被告谢少芹负担2033元（本案保全费原告已预付，本院不予退回，被告负担的保全费，由被告迳付给原告）。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按不服本案一审判决部分的上诉请求数额向广州市中级人民法院交纳上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  李庆伟二〇二〇年六月二十八日书记员  吴 帆姚晓丹