济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0102民初314号原告：巩梅，女，1972年8月12日出生，汉族，住济南市。北京市百瑞（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王兆巍，北京市百瑞（济南）律师事务所实习律师被告：霍连仁，男，1973年9月10日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：李美，山东博瀚源律师事务所律师。委托诉讼代理人：王腾飞，山东博瀚源律师事务所律师。被告：济南大安物业管理有限公司，住所地济南市。统一社会信用代码：91370112689807065F法定代表人：李秀珍，总经理。委托诉讼代理人：李美，山东博瀚源律师事务所律师。委托诉讼代理人：王腾飞，山东博瀚源律师事务所律师。原告巩梅与被告霍连仁、被告济南大安物业管理有限公司（以下简称大安物业公司）合同纠纷一案，本院于2020年1月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告巩梅及其委托诉讼代理人李楠、王兆巍，被告霍连仁及其两被告的共同委托诉讼代理人李美到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告巩梅向本院提出诉讼请求：1、判令被告霍连仁支付款项本金1600000元；2、判令被告霍连仁支付利息201994.52元[利息计算方式：以1600000元为本金，按年息24%计算利息，自2019年5月20日计算至被告实际清偿之日(暂计算至2019年11月27日为201994.52元)]；3、判令被告大安物业公司对本案第1、2项诉讼请求承担连带清偿责任；4、本案的诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：我与被告霍连仁原系合作伙伴关系，后基于商业考量我决定退出与被告霍连仁的合作项目，并将在合作项目过程中共同购买或租赁的全部房产及建筑物中的全部归被告霍连仁单独所有，被告霍连仁将我为购买或租赁房产及建筑物所支付的44万元款项支付给我。同时，我曾在项目合作过程中向被告霍连仁提供45万元的借款。2017年5月20日，我与两被告共同签署《债权债务处理协议书》，约定被告霍连仁应当在2017年10月15日之前还清前述两部分款项(合计89万元)，被告大安物业公司对被告霍连仁应向我履行的债务承担连带担保责任。后因被告霍连仁未能按照约定还款，三方又于2019年5月20日签订《债权债务处理协议书补充协议》，将前述两部分款项本息计算合计为160万元(其中，44万元款项部分对应的本息合计为76万元，45万元款项部分对应的本息合计为84万元)，被告霍连仁承诺于2019年9月13日前偿还76万元，于2020年1月16日前偿还84万元，被告大安物业公司继续对被告霍连仁应向我履行的债务承担连带担保责任。并约定如两被告未能按照补充协议约定向我偿还款项的，则我有权要求被告一次性偿还全部本息(包括160万元本金及利息)。至2019年9月13日，两被告并未按照补充协议的约定向我付款。两被告多次违约的行为严重损害了我的合法权益。现为维护自身合法权益，特提起本案诉讼，望人民法院依法判如所请。被告霍连仁、被告大安物业公司辩称，1、本案案由错误，应属于商事纠纷，而不属于民事纠纷，应驳回原告巩梅起诉。被告霍连仁与原告巩梅均为山东境仁禅文化产业有限公司的股东，不是合作伙伴关系，两个股东对公司解散、清算等事项做出决议的，应当走股东会会议决议等商事程序，对公司的资产、股权比例变动、债权和债务等做出明确的约定，并对股权变更、公司性质变更等事项进行工商登记备案，属于公司法中商事范畴，应当立案到商事庭，由商事法庭审理，故应驳回本案起诉。2、被告霍连仁与原告巩梅之间对公司资产处理的约定，实则是对公司资产进行清算以及对公司的性质进行变更，必须按照公司法的相关规定进行，否则无效。既然是对公司资产和公司性质进行处分和变更，就应该走股东会会议决议程序，首先将公司注册时，各股东投资入股的资产列明，以及资产所占股权比例，再对公司运行过程中的开支和对外的债权债务列明，扣除各项成本开支后，最后计算出运行中的所得利润，各股东对利润进行分配后，才能计算出公司的资产到底有多少，到这个阶段，各股东之间才具备转让资产和股份并进行公司变更的条件。3、在债权债务处理协议中，被告霍连仁自己资产的转让和个人的债权债务，存在重复计算的情形，应该根据转账记录重新计算本金。协议中约定，我的资产转让款是44万元，应该让我提供转给蔡国状的转账记录，证实实际支付的情形，而我又计算借款给原告巩梅45万元，借款依据何在，也应提供银行转账记录予以证明。根据原告巩梅的主张，原告巩梅转款42万元给被告霍连仁，其中有10万元，属于资产作价款44万元中的款项，是原告巩梅支付的房款和租赁款，不能算作借款，其余的32万元，即使算作借款的话，被告霍连仁已经偿还给原告巩梅30万元，并且在别墅装修过程中，被告霍连仁又因装修花费了441735元，如果不能在本案中一揽子调解，我还需要另案起诉。4、该协议具有利息重复计算的情形，重复计算部分属于无效。《债权债务处理协议书》补充协议中约定，44万元本金所对应的本息为76万元（2016年9月24日至2019年9月13日）；45万元本金所对应的本息为84万元（2016年9月24日至2020年1月16日），本金加利息总计160万元。第四条又规定，如违约，一次性偿还160万元，并按年息24%支付利息。该规定，就将160万元算作了本金，利滚利约定行为无效。5、涉案资产属于违法建筑，目前均被政府拆除，原告巩梅并不具备交付条件，该协议的合同目的无法实现，转让行为无效。2017年6月8日，济南市历城区西营镇人民政府拆除公告【西营镇强公字（2017）第270号】证明涉案别墅均为违法建筑，已经予以拆除。原被告之间的协议，履行标的早已不存在，合同无法履行，转让行为无效。6、被告大安物业公司作为担保人，对外担保需要经过法定程序，否则无效。被告大安物业公司为公司，有着严格的公司章程，股东由被告霍连仁和李秀珍组成，被告霍连仁属于担保公司的小股东，没有经过大股东李秀珍的同意，也没有经过股东会会议决议，担保行为无效。本案没有通过公司合法程序，违法处置资产，处置行为无效，也不计公司运行过程中的开支，将所有的权益让给了原告巩梅，将所有的债务推给了被告霍连仁，严重损害了被告大安物业公司的利益，协议无效。并且担保行为无效，望贵院驳回起诉，支持两被告的答辩意见。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年5月20日，原告巩梅（甲方）与被告霍连仁（乙方）、被告大安物业公司（丙方）签订《债权债务处理协议书》，三方约定：1、自本协议签订之日起，甲乙双方在共同购买或租赁的以下房产及建筑物中全部权益(包括但不限于所有权、承租权等)归乙方单独所有，甲方不再以任何形式主张与下述购买或租赁的房产及建筑物有关的任何权益（乙方将甲方为上述房产及建筑物所支付全部款项44万元支付给甲方）。2、自本协议签订之日起至2017年8月15日还50万，2017年10月15日全部还清，乙方应当向甲方支付人民币89万元(其中包括甲方向乙方提供的出借款45万元，截至本协议签订之日，乙方尚未偿还)。3、若乙方未按本协议所约定期限向甲方支付全部款项，则甲方有权要求乙方以89万元为本金，按月息2%来计算，自本协议签订之日起至前述89万元全部款项清偿之日止的利息。4、若乙方未按照本协议的约定向甲方支付款项，除向甲方支付利息外，甲方为实现债权所支出的费用亦由乙方承担，包括但不限于诉讼费、保全费、差旅费、调查费、律师费、鉴定费等。5、丙方自愿对乙方基于本协议对甲方应当承担的全部责任（包括：按照约定偿还款项全部本金及利息、乙方因违反本协议约定所应向甲方承担的违约责任等）承担连带担保责任。2019年5月20日，原告巩梅（甲方）与被告霍连仁（乙方）、被告大安物业公司（丙方）签订《债权债务处理协议书补充协议》，三方约定：1、双方明确，因计算有误（漏计甲方向魏金鹏支付的人民币10万元），2017年5月20日签订的《债权债务处理协议》中第2条乙方应当向甲方支付款项总额由89万元更正为99万元。乙方曾于2019年3月18日向甲方支付人民币10万元，该笔10万元视为偿还甲方应付乙方的等额本金。即截止本协议签订之日，乙方应付甲方款项本金之总额为89万元；2、（1）双方明确，本协议第1条所涉乙方应付甲方款项89万元本金（其中44万元本金）所对应的利息(按照年息24%，自2016年9月24日计算至2019年9月13日)匡算为76万元。（2）双方明确，本协议第1条所涉乙方应付甲方款项89万元本金（其中45万元本金）所对应的利息(按照年息24%，自2016年9月24日计算至2020年1月16日)匡算为84万元；3、对于本补充协议第1条所涉乙方应付甲方本金及第二条所涉乙方应付甲方利息，该两部分款项总额为160万元。乙方承诺于2019年9月13日前偿还76万元、于2020年1月16日前偿还84万元。丙方承诺对本条中乙方应付甲方之全部款项，向甲方承担连带担保责任；4、各方确认：如因乙丙两方未能按照本补充协议约定向甲方偿还款项的，则甲方有权自乙丙两违约之日起，要求乙方一次性偿还全部本息【包括:(1)本金160万元；（2）以160万元为基数，自本补充签订之日，按照年息24%计算所得利息】，并要求丙方承担连带担保责任。同时，甲方为实现债权所支出的费用亦由乙丙两方承担，包括但不限于诉讼费、保全费、差旅费、调查费、律师费、鉴定费等。2019年6月11日，被告霍连仁向原告巩梅出具还款承诺书。2017年6月8日，济南市历城区西营镇人民政府对济南市历下区千佛山街道办事处与济南千佛山海鲜副食品市场在大南营村青龙峪建设的别墅下达【西营镇强公字（2017）第270号】拆除公告。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中原告巩梅与被告霍连仁、被告大安物业公司签订《债权债务处理协议书》，该协议系真实意思的表示，但协议中违反法律、行政法规强制性规定的条款无效。原被告转让的房产及建筑物均属于违章建筑，违章建筑本身属于违法建筑，其买卖、租赁、转让均因其违法性质而无效，因此原告巩梅主张的44万元转让费用及利息无效，对原告巩梅的该项主张，本院不予支持。原告巩梅主张的借款45万元及按照年息24%，自2016年9月24日计算，截至2020年1月16日匡算为84万元。本院认为借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。因此截至2020年1月23日利息应为36万元，本息之和为81万元，自2020年1月24日起至实际给付之日止，以45万元为基数，按年息24%计算利息。根据原告巩梅提供的《债权债务处理协议书》与《债权债务处理协议书补充协议》，两份协议均加盖被告大安物业公司公章，被告大安物业公司股东辩称被告霍连仁属于担保公司的小股东，没有经过大股东李秀珍的同意，也没有经过股东会会议决议，担保行为无效，本院认为公司内部章程不得对抗善意第三人，原告巩梅主张权利未超出保证期间，因此被告大安物业公司应当依照协议约定承担连带责任。综上，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条、《中华人民共和国担保法》第二十一条、第二十六条，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条?、第二十八条之规定，判决如下：一、被告霍连仁在本判决生效之日起十日内向原告巩梅偿还本金45万元及利息36万元。二、被告霍连仁于本判决生效之日起十日内向原告巩梅偿还利息（以450000元为本金，自2020年1月24日起至实际给付之日止，按年息24%计算）。三、被告济南大安物业管理有限公司对上述第一至二判决项承担连带清偿责任。四、驳回原告巩梅的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22656元，减半收取计11328元，由原告巩梅承担5108元，被告霍连仁、被告济南大安物业管理有限公司承担6220元；保全费5000元，被告霍连仁、被告济南大安物业管理有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 员  王 晛二〇二〇年六月二十四日法官助理  东 超书 记 员  赵天娇