文书内容广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0391民初5350号原告：深圳鼎石新文化产业有限公司，住所地：深圳市前海深港合作区前湾一路******（入驻深圳前海商务秘书有限公司）。法定代表人：王戈，该公司执行董事。委托诉讼代理人：郑祝玉，北京市盈科（深圳）律师师事务所律师。被告：成都美美力诚百货有限公司，住，住所地：成都市锦江区人民南路二段**/div>破产清算管理人：北京金杜（成都）律师事务所、天职国际会计师事务所成都分所。委托诉讼代理人：杨丹。被告：陈龙，男，汉族，1967年12月16日出生，住址：成都市锦江区。被告：力诚国际贸易股份有限公司，住所，住所地：成都市人民南路二段**川信大厦**div>法定代表人：陈龙。原告深圳鼎石新文化产业有限公司与被告成都美美力诚百货有限公司、陈龙、力诚国际贸易股份有限公司借款合同纠纷一案，本院于2019年10月11日立案后，依法适用普通程序，于2020年5月12日公开开庭进行了审理。原告深圳鼎石新文化产业有限公司委托其诉讼代理人郑祝玉、被告成都美美力诚百货有限公司委托诉讼代理人杨丹到庭参加诉讼，被告陈龙和被告力诚国际贸易股份有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告深圳鼎石新文化产业有限公司提出下列诉讼请求：1.依法判令被告成都美美力诚百货有限公司支付拖欠原告的借款30000000元及付清之日止的利息、违约金；2.依法判令被告陈龙、被告力诚国际贸易股份有限公司对被告成都美美力诚百货有限公司的上述还款义务承担连带责任；3.依法判令被告共同承担本案所有诉讼费用（包括但不限于受理费、保全费、保全担保费、律师费等）。事实和理由：原告和被告成都美美力诚百货有限公司于2016年年底签署《企业借款合同》，约定被告成都美美力诚百货有限公司向原告借款人民币3000万元，利息按照固定利息10%计算，若逾期按照每日0.5%计算违约金罚息，被告陈龙作为保证人在该合同签字并且承诺提供担保责任，在被告成都美美力诚百货有限公司不能还款时承担还款义务。原告依约于2017年4月份分四次向被告成都美美力诚百货有限公司合计转款三千万元；具体转款情况如下：原告于2017年4月13日转款500万元；于2017年4月14日转款500万元；2017年4月26日分两次各转款1000万元，以上共计转款人民币3000万元；《企业借款合同》第一条第6款约定被告成都美美力诚百货有限公司应在2017年7月15日、2017年10月15日、2017年12月31日分次还款，每次还款金额为人民币1100万元，共计3300万元。但是截至起诉之日，被告成都美美力诚百货有限公司并未向原告偿还任何本息。又根据《企业借款合同》第三条第四款约定，原告为催收该借款产生的费用指出包括但不限于律师费、诉讼费、公证费、调查费等费用由被告承担。经查询工商信息，被告力诚国际贸易股份有限公司系被告成都美美力诚百货有限公司唯一股东，被告成都美美力诚百货有限公司系被告力诚国际贸易股份有限公司全资子公司，故被告成都美美力诚百货有限公司系一人有限公司。原告认为，原告已经按照双方约定及时向被告成都美美力诚百货有限公司支付借款，但是被告拒不履行还款义务已经违反合同约定及相关法律规定，依法应承担偿还借款本息及支付违约金、承担原告催收所支付的诉讼费、律师费等费用的义务，被告陈龙作为保证人，应对被告成都美美力诚百货有限公司的上述还款义务承担连带偿还责任；被告力诚国际贸易股份有限公司作为被告成都美美力诚百货有限公司的唯一股东，根据公司法的规定，被告力诚国际贸易股份有限公司应对被告成都美美力诚百货有限公司的债务承担连带责任。被告成都美美力诚百货有限公司辩称：一、关于《企业借款合同》原告与答辩人之间为民间借贷关系。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条之规定：“法人之间、其他组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同，除存在合同法第五十二条、本规定第十四条规定的情形外，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持。”本案中原告与美美力诚均为法人，签订借款用途为“企业运营”的借款合同，答辩人认为原告与美美力诚之间为民间借贷关系，即本案应适用民间借贷相关法律法规。二、关于借款本金，答辩人对于本金30,000,000元予以认可。根据《中华人民共和国合同法》第二百零一条第二款之规定：“贷款人未按照约定的日期、数额提供借款，造成借款人损失的，应当赔偿损失。借款人未按照约定的日期、数额收取借款的，应当按照约定的日期、数额支付利息。”借款人未按照约定的日期、数额收取借款的，应当按照约定的日期、数额支付利息；结合本案原告与美美力诚间所签订的《企业借款合同》真实有效，经管理人对美美力诚账簿记录（详见证据材料）进行核实后，美美力诚于2017年4月30日收到原告转款30,000,000元，虽与原告提交的转款凭证记录显示的时间存在出入，但美美力诚曾收到原告的30,000,000元转款系客观事实，此后未见偿还本金的相关记录，故美美力诚应向原告偿还借款。三、关于利息、罚息等，答辩人对于本案中所有利息、罚息等计算金额总计超过年利率24%的部分不予认可，且所有利息相关计算应截至2019年9月5日。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、第二十九条、第三十条的规定，对于本案中利息、罚息等总计超过年利率24%的部分不予认可。本案中，原告对于利息、罚息（违约金）的诉请金额总计明显超过年利率24%的法定上限，故被告成都美美力诚百货有限公司对于上述利息总计超过年利率24%的部分不予认可。2019年9月5日，四川省成都市锦江区人民法院作出（2019）川0104破申9号《民事裁定书》，依法裁定受理成都美美力诚百货有限公司清算一案。依据《中华人民共和国企业破产法》第四十六条之规定：“未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。”故本案中所有利息的计算应截至2019年9月5日。综上，被告成都美美力诚百货有限公司认可金额计算如下：            本金              起算日期              截止日期              天数              年利率              利息、违约金等                  10,000,000.00               2017/7/16              2019/9/5              781              24.00%              5,206,666.67                   10,000,000.00               2017/10/16              2019/9/5              689              24.00%              4,593,333.33                   10,000,000.00               2018/1/1              2019/9/5              612              24.00%              4,080,000.00                   总计              13,880,000.00       四、关于律师费等费用，答辩人对于无证据证明的受理费、保全费、律师费等费用不予确认。原告与美美力诚签订的《企业借款合同》中第三条第四款中已明确约定：“因催收乙方借款产生的甲方费用支出，包括但不限于律师费、诉讼费、仲裁费（如有）、催收服务费、公证费、调查费等由乙方承担……”，但原告并未提交相关费用证明材料，故被告成都美美力诚百货有限公司对于无证据证明的上述费用不予认可。综上，被告成都美美力诚百货有限公司认为债权金额为本金为30,000,000元；对于原告主张的利息、罚息或者其他费用，总计超过年利率24%的部分不予认可；对于无证据证明的受理费、保全费、律师费等费用不予认可。被告力诚国际贸易股份有限公司辩称：1.力诚国际贸易股份有限公司不是本案适格被告。力诚国际贸易股份有限公司与被告成都美美力诚百货有限公司系两个不同的法律主体，力诚国际贸易股份有限公司既非案涉《企业借款合同》相对人，也非该借款合同的保证人，与本案没有任何直接或者间接的利害关系，既不具有本案的任何诉讼权利，也不享有任何实体权利，故力诚国际贸易股份有限公司不是本案适格被告。2.力诚国际贸易股份有限公司在本案中不承担任何责任。力诚国际贸易股份有限公司系成都美美力诚百货有限公司的股东,力诚国际贸易股份有限公司已完成出资义务,没有任何股东权利瑕疵,对于成都美美力诚百货有限公司对外的行为不承担任何责任。原告以此为由让力诚国际贸易股份有限公司承担连带责任没有任何事实依据和法律依据,故答辩人在本案中不应承担任何责任。被告陈龙未提交书面答辩状及证据。原告向本院提交如下证据：证据1.借款协议（一份），证明3000万元借款事实及利息违约金约定。证据2.银行客户回单，证明3000万元借款确已交付借款人。证据3.成都美美力诚百货有限公司企业信用信息和力诚国际贸易股份有限公司企业信用信息，证明被告力诚国际贸易股份有限公司是被告成都美美力诚百货有限公司的唯一法人股东。本院组织当事人对上述证据进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。关于本案事实，本院认定如下：1.原告深圳鼎石新文化产业有限公司（甲方）和被告成都美美力诚百货有限公司（乙方）签署《企业借款合同》（合同编号：DS2017041301），约定：被告成都美美力诚百货有限公司向原告借款人民币3000万元；借款期限自2017年4月13日起至2017年12月31日。借款用途为企业运营。借款利率按照固定利息10%计算。借款本金及利息按季度等额偿还，还款时间和金额分别为：2017年7月15日还款1100万元，2017年10月15日还款1100万元，2017年12月31日还款1100万元。另还约定借款逾期计算方式为：对逾期部分按照每日0.5%计算违约金罚息；若乙方未按约定用途使用借款，就挪用部分，从挪用之日起按在原借款利率的基础上加收100%的挪用借款利息，直至清偿本息为止；对既逾期又挪用的借款，甲方按两者中较高的罚息利率计收罚息；对不能按期支付的利息以及罚息，原告按每日0.5%计收复利（逾期违约金=应还而未还利息/罚息×0.5%×实际逾期天数）。被告陈龙作为保证人为借款提供担保，当成都美美力诚百货有限公司发生股权转移、或未按照合同约定按时足额还款时承担还款责任。同时，合同约定，因催收乙方借款产生的甲方费用支出，包括但不限于律师费、诉讼费、仲裁费（如有）、催收服务费、公证费、调查费等由乙方承担。2.根据中信银行客户回单显示，原告于2017年4月13日转款500万元；于2017年4月14日转款500万元；2017年4月26日分两次各转款1000万元，以上共计转款人民币3000万元。3.根据企业信用信息查询显示，力诚国际贸易股份有限公司是成都美美力诚百货有限公司的唯一股东。本院认为，本案为民间借贷纠纷，原告深圳鼎石新文化产业有限公司与被告成都美美力诚百货有限公司签订的《企业借款协议》，系当事人真实意思表示，原告实际出借了款项，双方形成民间借贷关系，合法的债权受法律保护。被告成都美美力诚百货有限公司未按约定还款，已经构成违约，应当依法承担违约责任。一、关于本案本金及借款期限内利息的计算借款本金及借款期限内利息计算的起止时间，按照银行客户回单分别计算：500万元从2017年4月13日起算，截止时间为2017年7月15日；500万元从2017年4月14日起算，截止时间为2017年7月15日；另外2000万元从2017年4月26日开始起算，截止时间分别为2017年10月15日和2017年12月31日。按照合同约定，对于双方约定的借款期限内利息10%，即300万元，未超过法律规定的年利率24%（具体见表一），本院予以支持。表一：按年利率24%计算借款期限内利息明细表            序号              起算时间              本金              截止日期              借款天数              年利率              应还利息                  1              2017.04.13              5000000.00              2017.07.15              93              24%              305753.42                  2              2017.04.14               5000000.00              2017.07.15              92              24%              302465.75                  3              2017.04.26              10000000.00               2019.10.15              172              24%              1130985.90                  4              2017.04.26              10000000.00               2019.12.31              249              24%              1637260.27                  总计              3376438.34      二、关于逾期利息的计算原告和被告成都美美力诚百货有限公司就逾期利息进行了约定，对于原被告双方约定的每日0.5%的逾期利息和每日0.5%的复利，总计已超过年利率24%，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持，故对于原告所主张的超过年利率24%的逾期利息，本院不予支持，逾期利息和罚息按照年利率24%计算。按照四川省成都市锦江区人民法院2019年9月5日作出的（2019）川0104破申9号《民事裁定书》，成都美美力诚百货有限公司破产申请已被受理。根据《中华人民共和国企业破产法》第四十六条规定：“未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。”因此，本案的逾期利息计算至2019年9月5日。表二：逾期利息计算明细表            序号              付息日期              本金              截止日期              逾期天数              年利率              应还利息                  1              2017.07.16              10000000.00               2019.9.05              781              24%              5135342.47                  2              2017.10.16               10000000.00                2019.9.05              689              24%              4530410.96                  3              2018.01.01              10000000.00               2019.9.05              612              24%              4024109.59                  总计              13689863.02       三、关于被告陈龙的责任认定按照原、被告签订的《企业借款合同》约定，被告陈龙应为原告成都美美力诚百货有限公司的借款承担担保责任。根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。原告深圳鼎石新文化产业有限公司与被告成都美美力诚百货有限公司、被告陈龙没有明确约定保证方式，因此，被告陈龙应当承担连带保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。按照合同约定，最后一期借款偿还时间为2017年12月31日，原告深圳鼎石新文化产业有限公司没有提出证据证明其在担保期间内向被告陈龙进行过催收，目前六个月担保期限已过，故原告要求被告陈龙承担连带责任，本院不予支持。四、关于被告力诚国际贸易股份有限公司的责任认定力诚国际贸易股份有限公司是成都美美力诚百货有限公司的唯一股东，现力诚国际贸易股份有限公司未提供证据证明两公司的财产彼此独立，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。五、关于诉讼费、律师费等费用负担认定虽然原告和被告成都美美力诚百货有限公司约定，因催收乙方借款产生的甲方费用支出由乙方承担，但原告目前只提供了缴纳诉讼费证明，没有提交证据证明律师费等费用的支出，因此，对于原告要求被告承担诉讼费的请求本院予以支持，要求被告承担律师费等费用的请求，本院不予支持。综上，《中华人民共和国担保法》第二十六条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告成都美美力诚百货有限公司应偿还原告深圳鼎石新文化产业有限公司本金3000万元、固定利息300万元以及逾期利息13689863.02元；二、被告力诚国际贸易股份有限公司对上述第一项判项所确定的还款义务承担连带清偿责任；三、驳回原告深圳鼎石新文化产业有限公司的诉讼请求。本案案件受理费人民币191800元，由被告成都美美力诚百货有限公司、被告力诚国际贸易股份有限公司负担，原告深圳鼎石新文化产业有限公司已预交的人民币191800元，由本院予以退回191800元。被告成都美美力诚百货有限公司、被告力诚国际贸易股份有限公司应在本判决生效之日起七日内向本院缴纳案件受理费人民币191800元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  郑 松人民陪审员  杨福才人民陪审员  王 瑛二〇二〇年六月十五日法官助理窦天山法官助理谢雯书记员陈姣姣