湖北省大冶市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0281民初167号原告：华子有，男，汉族，住湖北省大冶市。被告：大冶市鸿庭设计装饰工程有限公司，住所地：大冶市大冶大道**金茂万象城售楼部**商铺。法定代表人：梅炎鹏，该公司经理。被告：卢永雄，男，汉族，住湖北省黄梅县。委托诉讼代理人：杨春际，湖北湛月律师事务所律师。原告华子有与被告大冶市鸿庭设计装饰工程有限公司（以下简称鸿庭公司）、卢永雄装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年1月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告华子有、被告卢永雄的委托诉讼代理人杨春际到庭参加了诉讼，被告鸿庭公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华子有向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还预付款及赔偿损失162444元；2、判令被告履行赠送高路华集成灶一台、展厅木韵沙发一套的承诺；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年7月25日，原告与被告鸿庭公司签订华子有私人会所装修施工合同。合同签订后，被告鸿庭公司迟迟未动工。2019年10月24日，经协商，梅炎鹏（鸿庭公司法定代表人）、卢涛（公司负责人及担保人）与原告签订装修补充协议，但鸿庭公司仍未履约。原告为维护合法权益，故提起诉讼。被告卢永雄辩称，1、鸿庭公司已进行了部分施工，完成了水电安装，施工费用包括材料费22600元、人工费16000元、装修效果图2600元、设计师费用10000元，共计42200元，此款应在原告预付款中扣除，鸿庭公司已按双方约定将剩余预付款退还原告，不再承担退款责任，答辩人亦不承担担保责任；2、原告所诉的损失无事实、法律依据，鸿庭公司未对原告造成实质性的直接损失，答辩人不承担连带赔偿责任；3、答辩人系鸿庭公司员工，其签订合同行为属于职务行为，即使承担责任也应当由鸿庭公司承担，与答辩人无关；4、原告与鸿庭公司签订的装修合同已经在双方自愿的基础上协商解除，鸿庭公司不承担违约责任，更不承担赔偿实际损失的责任，答辩人在合同解除后，其担保责任消灭，故不再承担担保责任。综上所述，答辩人不承担担保责任，请求法院驳回原告对答辩人的起诉本院经审理认定事实如下：2019年5月27日，华子有向鸿庭公司交纳装修定金5000元，鸿庭公司出具了收据。2019年7月25日，华子有（甲方）与鸿庭公司（乙方）签订《工程施工合同书》，主要内容为：甲方委托乙方对其位于城西路27-1#房屋进行装修；承包方式为乙方包工、包辅助施工材料，甲方提供主材（见甲方提供材料明细表）；施工日期2019年8月1日至2020年2月1日；支付方式为施工合同签订当日支付工程计价的50%即105000元为首期款，水电隐蔽工程验收当日，验收合格交付合同款的40%即84000元（广告位抵80000元），竣工验收合格支付工程款21000元为尾期款；甲方委托乙方设计施工图纸；乙方应按合同期限完成整个工程，不得无故拖延工期，除甲方变更设计方案、未及时书面确认或提供主材和停电、停水或不可抗力因素导致停工4小时以上等原因外，工期每拖延一天，由乙方向甲方支付工程总造价千分之一违约金；工程项目及施工方式如需要变更，双方应协商一致，签订书面变更协议，同时调整相关工程费用及工期（附装修工程变更单）；因一方原因，合同无法履行或继续履行时，应通知对方，办理合同终止手续，并赔偿对方由此造成的经济损失；若不办理合同终止手续，擅自停止履约，违约方应承担违约金，并赔偿对方由此造成的经济损失（违约金按合同金额的10%支付，设计费按20元/平方米支付）；合同附件为本合同的组成部分，与合同具有同等法律效力，包括补充协议、工程预算书等；合同还对材料供应、工程质量验收及保修等进行了约定。合同签订当日，华子有向鸿庭公司银行账户转入100000元。2019年10月24日，因鸿庭公司一直未开工，华子有与鸿庭公司签订《补充协议》，主要内容为：鸿庭公司自愿承接华子有房屋精装修工程；华子有2019年7月25日签合同付款185000元（广告位抵80000元），为表诚意，鸿庭公司2019年11月15日前返还华子有50000元，待工程量金额完成130000元以后再付款鸿庭公司（工程金额按报价8.5折后计算），如工程质量无异议，华子有有意拖欠工程款，鸿庭公司有权停工；水电工从2019年10月24日至11月9日完成，2019年11月9日至2019年12月24日泥工、木工交叉施工，45天完成；鸿庭公司必须严格按照报价及折扣规范施工，质量要符合国家的装修标准，装修效果不得低于效果图的标准。卢永雄在补充协议担保人处签署了卢涛的名字。补充协议签订后，鸿庭公司退还华子有预付装修款10000元。2019年11月16日，华子有与鸿庭公司法定代表人梅炎鹏再次达成协议，梅炎鹏承诺：2019年11月17日下午五点前给华子有答复城西路27-1精装房施工退场具体事宜；11月22日之前必须到位返还应付的40000元。协议签订后，鸿庭公司退还华子有预付装修款40000元，并对房屋的水电进行了部分装修。之后，因鸿庭公司未能继续组织施工，故而成讼。诉讼中，华子有同意鸿庭公司已施工的水电部分按工程预算表报价的8.5折计算折价为38556元，卢永雄认为已施工的水电部分应按工程预算表报价计算。上述事实，有《工程施工合同书》、《补充协议》、协议书、收据、汇款凭证、工程预算表、当事人陈述、庭审笔录等在卷佐证。本院认为，华子有与鸿庭公司签订的《工程施工合同书》及附件、《补充协议》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方应当按照约定全面履行自己的义务。根据本案已查明的事实及当事人陈述，鸿庭公司未完成合同约定的装修工作，双方已不存在继续履行合同的基础，双方已协商一致解除了案涉合同。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案合同履行过程中，鸿庭公司对房屋进行了水电部分的施工，现华子有主张鸿庭公司已施工的水电部分按工程预算表报价的8.5折计算折价为38556元，符合合同约定，不违反法律规定，本院予以采信。结合华子有装修款的交纳情况，确定鸿庭公司应退还华子有装修款16444元。鸿庭公司未按合同约定履行义务，构成违约，应承担违约责任，华子有主张违约金按合同金额的10%支付计款21000元，符合合同约定，不违反法律规定，本院予以支持。华子有主张鸿庭公司赔偿经营损失45000元，其提供的证据不足以证明损失与鸿庭公司逾期完工的关联性，且本院已对违约金予以支持，故华子有该项诉求，本院不予支持。华子有主张鸿庭公司支付广告费80000元，履行赠送高路华集成灶一台、展厅木韵沙发一套的承诺，因双方签订的合同已协商解除，华子有再根据合同约定要求鸿庭公司支付广告费及赠送赠品，于法无据，本院不予支持。华子有主张卢永雄承担保证责任，因华子有与鸿庭公司签订的合同已协商解除，且卢永雄作为担保人承诺的50000元装修款鸿庭公司已经支付，故华子有该项诉求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条第一款、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告大冶市鸿庭设计装饰工程有限公司于本判决生效之日起十五日内返还原告华子有装修款16444元、支付违约金21000元，合计37444元；二、驳回原告华子有的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1775元，由原告华子有负担1407元，被告大冶市鸿庭设计装饰工程有限公司负担368元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。审判员 郭 刚二〇二〇年六月六日书记员 余丽丽