江苏省苏州工业园区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0591民初13829号 原告（反诉被告）：南通兰博企业管理有限公司，住所地南通市崇川区惠泽苑****。 法定代表人：兰秉新，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：马佳，北京大成（南通）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张玉燕，北京大成（南通）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：苏州春炉餐饮管理有限公司，住，住所地苏州工业园区唯亭宝达路**/div> 法定代表人：樊荣，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王荣妹，江苏新开利律师事务所律师。 原告南通兰博企业管理有限公司（以下简称兰博公司）与被告苏州春炉餐饮管理有限公司（以下简称春炉公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年11月27日立案受理后，春炉公司提出反诉，本院予以受理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告兰博公司的委托诉讼代理人马佳、被告春炉公司的委托诉讼代理人王荣妹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告兰博公司向本院提出诉讼请求：1、确认被告2019年9月6日解除合同的告知函无效；2、原被告签订的加盟合同自本案起诉之日解除；3、被告返还原告加盟金30万元以及履约保证金3万元；4、被告给付原告合作期间南通华强城店的加盟费34800元、管理费5000元；5、被告向原告支付南通市所有门店进货款返点15万元；6、被告向原告支付原告为实现权利所产生的律师费用24245元；7、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告兰博公司与被告春炉公司签订加盟合同以及补充协议，原告取得南通市春炉串串代理权，并向被告交纳加盟金30万元及保证金3万元。合同期限自2018年10月5日起至2021年10月8日止。然而，2019年9月6日，被告向原告发送告知函，明确表明，自2019年8月10日起，取消原告的南通代理春炉串串的品牌代理资格。这一行为没有任何法律、合同、事实依据，因此，应当确认被告解除合同无效。被告向原告发送的告知函明确其不履行合同约定的义务，属于重大违约，加之被告一系列其他违约行为，故原告要求解除加盟合同，返还原告加盟金30万元及履约保证金3万元，并赔偿原告相关损失。根据补充协议，南通市新开店需与原告签订加盟协议，加盟费应当由原告收取，但是在协议期内，南通华强商业运营管理有限公司(下称“华强公司”)在南通市开设“春炉串串”新店，被告将加盟费等费用据为己有，严重侵犯了原告的权利，被告应当将其收取的华强城加盟费34800元以及管理费5000元返还给原告。又根据补充协议，所有门店每个月进货额4万元以上返3%，8万元以上返5%，南通市各店从被告处所进货品已经达到上述返利标准，但是被告至今未按照约定履行返点义务，原告现暂要求被告支付南通市所有门店进货款返点暂计15万元；另外，根据加盟合同，被告违约应赔偿原告的损失包括但不限于诉讼费及为进行诉讼而支付的律师费等，因此，被告应当支付原告为实现权利所产生的律师费24245元。综上，被告一再违约，原告多次沟通未果，故依据《合同法》等规定，特诉至法院，望判如所请。 被告春炉公司辩称，春炉公司与兰博公司签订合同后，由于兰博公司数次违约向春炉公司以外的第三方进货，违反了加盟合同约定，在协商无果的情况下，春炉公司于2019年9月6日向其发送了解除合同的通知函，该通知函合法有效，所以春炉公司无需向兰博公司支付加盟金等款项，请求驳回原告诉请。 春炉公司向本院提出反诉请求：1、确认春炉公司2019年9月6日的解除合同告知函合法有效，双方间的加盟合同已解除；2、兰博公司支付春炉公司惩罚性违约金20万元；3、兰博公司支付春炉公司为实现权利产生的公证费5050元和律师费6000元；4、反诉费用由兰博公司承担。反诉的事实和理由：原被告签订了加盟合同，兰博公司取得了南通市春炉品牌的独家代理权，春炉公司也不得在南通市开设春炉门店，兰博公司可以在南通市开设春炉门店并可以向合作加盟商收取相应的加盟费（按照春炉公司的加盟知道价为39800元）。为保证春炉品牌食材商品的正规统一及安全，加盟合同约定兰博公司需向春炉公司进货，并约定了进货额度返点的具体内容。兰博公司在加盟合同签订后开设了7个春炉门店，收取了加盟商的加盟金，为了获取暴利不在春炉公司处购进食材商品而予外购，严重违反了加盟合同的约定。在春炉公司的督导工作人员至被告门店巡店工作时不予配合、拒绝签字。春炉公司在发现兰博公司购进外来食材商品后，本着长远合作的诚意，也没有要求兰博公司承担惩罚性违约责任，还给予其改正机会，然而其不以为然，继续持续上述违约行为。为维护春炉品牌形象，春炉公司有权依约解除加盟合同。 兰博公司对春炉公司的反诉辩称，1、原被告于2018年10月签订了加盟协议及补充协议。协议约定：兰博公司加盟春炉公司，开拓南通市市场；兰博公司支付加盟金30万，在南通市发展的加盟商由兰博公司收取加盟费以及享受门店进货额返点。后，春炉公司多次以门店外购食品为由干涉门店的正常经常。根据双方合同第十九条约定，“所需货品，可由甲方（春炉公司）或其他方提供”，故门店是独立经营主体，兰博公司没有合同义务和权力干涉门店的合法经营，春炉公司不能强制门店向其购货。根据兰博公司了解，南通市不存在任何门店有假冒春炉公司商品的行为，也从未发生过任何食品安全问题。春炉公司干扰门店正常经营属于严重违约行为。2、在南通市，在兰博公司商谈下，开了六家门店，其中三家为了在重点商圈驻点、积极抢占市场，提升春炉品牌的形象，兰博公司分文未收，对于另外三家，兰博公司总共仅收取了8万左右加盟费。另有一家华强城店，当时商谈由春炉公司进行，按约定，加盟费应由兰博公司收取，春炉公司仅收取1万元辛苦费，但该款春炉公司至今未给付兰博公司。3、春炉公司非但没有积极与兰博公司协商处理，相反采用高压姿态，要求兰博公司签署不平等“备忘录”（载明：门店必须要向春炉公司采购大量食材，包括鱼豆腐、鸭肠串等），兰博公司为了和谐处理矛盾，对“备忘录”中明显不属实的部分进行了修改，春炉公司对此置之不理。综上所述，春炉公司的反诉请求不应得到支持。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于兰博公司提供的证据认定如下：对于加盟合同及补充协议、收据、告知函、回函、民事委托代理合同、发票、授权证书、兰博公司与加盟商签订的加盟合同等证据，因春炉公司对其真实性没有异议，故本院对这些证据的真实性予以确认；对于兰博公司提交的需货清单、配送单等，春炉公司对其真实性不予认可，因兰博公司未提交原件核对，且配送单上无相关可供核实的人员签名，故本院对这些证据的真实性不予确认。对于春炉公司提供的证据本院认定如下：对于加盟店的营业执照、宣传纸、公证书、录像、聘请律师合同及发票，兰博公司对其真实性不持异议，本院对这些证据的真实性予以确认；对于春炉公司提交的督导巡店表、工程验收标准、日程表，兰博公司对其真实性有异议，鉴于春炉公司出示了原件，故本院对证据的形式真实性予以认可，但由于部分证据上未有相关人员签名或签名者身份无法核实，故本院对未有相关加盟店经营者签字的部分证据的关联性不予确认；对于春炉公司提供的确认函，兰博公司认为没有原件，且未签订，但认可该确认函上的金额；对于支付宝付款明细表，兰博公司不认可其真实性、关联性、合法性，因该证据仅为自制表格的打印件，本院对其真实性不予确认；对于返点明细，兰博公司对其真实性、关联性、合法性均有异议，因该证据属于春炉公司的自制表格，故本院将其相关内容作为当事人陈述结合其他证据一并认定；兰博公司对于照片的真实性、关联性、合法性不认可，本院认为，照片上加贴的标签载明的配送商是案外人，尽管竹签上印有“春炉串串”字样，但不足以证明与本案的关联性及春炉公司的证明目的。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明事实如下： 2018年10月，兰博公司（乙方）与春炉公司（甲方）签订《春炉串串香小吃店加盟合同》，该合同第二条约定，甲方授权乙方使用甲方的公司经营技术资产、公司商标在南通市开设“春炉”连锁店，同时对乙方进行开店辅导，并在合同存续期间对乙方提供长期持续的技术支持等服务；第五条（菜式、商品、用品进货贩卖之使用）约定，为维护店面共同形象及菜品品质，对于以下产品或物品，乙方承诺保证向甲方或甲方指定厂商采购：1、该产品或其外包装印有公司商标的；2、为甲方特制且为店内必须使用或销售的；3、考虑到质量及环保等因素而必须使用的；4、为维护特许经营统一形象而必须使用的。在甲方许可前提下，乙方可根据价格、质量自行选择供货渠道，但乙自行进货之原材料、产品必须符合国家卫生防疫及食品管理的相关标准，否则后果由乙方自行承担，同时甲方将视乙方违约程度收取乙方5000-10000元的惩罚性违约金，情节严重者，甲方可以乙方重大违约为由直接解除合同；第九条约定，作为本合同签订后甲方与乙方之间发生债务及乙方忠实地执行合同的担保，乙方于签订本合同次日向甲方缴纳履约保证金人民币3万元，不论乙方在法律上或本合同上有无解约权、解除权，如果其退出合同等行为，而事实上导致本合同无法继续执行或乙方不履行本合同义务而被解约时，除本合同另有规定外，甲方将直接没收该保证金并有权按照本合同的规定要求赔偿损失。合同期满或双方正常解除合同后三个月内，在乙方无违约且撤除店面招牌、工作物品等其他与甲方相关营业象征后，由甲方无息退还乙方；如乙方有拖欠甲方款项（包括货款、特许权使用费、惩罚性违约金及其他费用），甲方可由履约保证金中直接扣除。第十条约定，甲乙双方约定加盟金为30万元，本合同签订后次日支付；该费用是乙方使用甲方的注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的使用费；该费用为一次性使用费，与加盟合同的加盟期限的长短无关，只要乙方使用，除本合同另有规定之外，不论本合同期满，还是中途解约或其他理由，乙方均无权要求甲方退还该加盟金。第十九条（供货、退货及付款条件）约定，乙方所需货品，可由甲方或其他方提供。但为维护商品质量，甲方指定专属厂商供应之商品不得向他方采购。开业前，乙方委托甲方代为订购货品时，应填妥订货单所需之物料、规格、数量及预订出货等，签章后传给甲方，并先将货款以汇款方式自动汇入甲方指定账户。乙方在正常经营过程中，应该按照甲方要求提前订货并保证累计订货金额未付款部分不超过一万元，如乙方由于该因素导致其订购货品无法及时到达，甲方不承担任何责任。第二十八条（违约责任）约定，任何一方违约行为给对方造成的损失包括直接损失和间接损失，其中包括但不限于诉讼费及为进行诉讼而支付的调查取证费、律师费、公证费、差旅费等。第二十九条（合同变更、终止及解除）第四款约定，乙方若有下列情况发生，可视为重大违约，甲方可直接通知乙方单方解除合同，并不退还乙方所交履约保证金，同时甲方有按要求乙方赔偿甲方惩罚性违约金20万元。1）拖欠甲方各种应付款金额达五万元以上的，2）假冒甲方的商品；3）未按本合同的规定，私自增设分店、更换店内设备或违反竞业禁止的；……乙方的单方解约：发生下列各项中的任何一项，乙方有权单方解除合同，有权要求甲方退还履约保证金并要求甲方赔偿损失。1）甲方对乙方店面营运状况或店内员工连续三个月未进行技术辅导或培训的，但乙方未按时交纳特许权使用费的除外；2）甲方有其他严重损害乙方利益或声誉的行为的……。第三十五条约定，本合同自双方签字时生效，合同期限为三年，自2018年10月5日起至2021年10月8日止。 其后，兰博公司（乙方）与春炉公司（甲方）签订《春炉串串加盟合作补充协议》，该补充协议约定：一、乙方加盟甲方“春炉串串”品牌，加盟城市为南通市（除海安、如东、如皋、启东、海门）；三、加盟费30万元签订合同后一次性付清；四、甲方承诺乙方签约后2021年10月8日前，整个南通市范围内，不予其他加盟商签订协议，如甲方违反约定，甲方需做相应的补偿。十三、返点：所有门店每个月进货额4万元以上返3%，8万元以上返5%，次月以赠送串串的方式发放；十四、加盟商由总部商谈，所得加盟费由代理商收取，甲方收取1万元的辛苦费；十五、南通市除开发区永旺店、港闸万达店、华润万象城店外，所有新开店均需与乙方签订加盟协议。甲方所商谈的加盟商需提前告知乙方，相关加盟协议需与乙方协商签订，合同签订后，甲方收取一万元费用。在同等条件下，乙方具有优先开店权。 2018年10月10日，兰博公司向春炉公司交纳代理费30万元、保证金3万元。 2018年11月1日，春炉公司颁发授权证书，该证书载明：春炉公司授权兰秉新为“春炉串串”南通市代理商。 根据春炉公司提供的营业执照等以及原被告在庭审中的陈述，兰博公司在南通地区发展的六家加盟店包括：崇川区文春小吃经营部（经营者周铭泽-文峰店）、崇川区春炉小吃店（经营者顾叶红-八佰伴店）、南通高新技术产业开发区泽春小吃经营部（经营者周铭泽-万达店）、崇川区丽源餐饮店（经营者杨坚）、崇川区楠春小吃经营部（经营者燕楠-印象城店）、经营者为尤文龙的加盟店。据兰博公司所称，由其以自己的名义与上述加盟商签订《春炉串串香加盟合同》，共收取了三家加盟商的加盟费合计84800元。 春炉公司提供的《确认函》（2019年7月3日）载明：南通华强商业运营管理有限公司与春炉公司签订加盟合同，该公司交纳的加盟费、管理费合计39800元，其中27300元归兰博公司。庭审中，兰博公司对上述金额予以确认。 2019年8月9日，兰博公司向春炉公司发出函件，载明：我方于2018年10月取得南通市春炉串串代理权，你方在合同履行过程中存在诸多问题，特此函告你方。1、按照双方约定南通市2018年10月后所有加盟店均需与我方签订加盟协议，你方未按约定与南通华强商业运营管理有限公司签订加盟协议，并且将加盟费等费用据为己有，已严重侵犯我方权利，你方应立即停止侵权行为，将以收取的费用交还我方。2、强行要求加盟店以明显高于市场价格采购你方货品，并以此干涉门店正常经营。3、南通市各店从你方所进货品应按比例发放的返利，你方未按合同约定及时结算。4、从2019年3月开始南通市场各加盟店普遍反映经营业绩下滑严重，在此情况下未见你方对市场有任何指导帮扶工作，你方在代理合同中所承诺的各项工作均未见实施，我方敦促你方应按照约定，定期对各加盟店进行培训以提振市场信心。 2019年9月6日，春炉公司向兰博公司发出《告知函》，该函载明：鉴于春炉公司于2019年3月21日、5月14日等多次派出督导许威、吴智勇、唐明竹等对代理方(兰博公司)开设的“春炉串串”南通通州万达店、南通文峰店巡店辅导、督导时发现门店有较多外购产品(包括但不限于鱼豆腐、鸭肠串、烤肠、蟹排串、开花肠、牛丸串、鱿鱼串、脆饺串、小里脊串、海龙虾球串、甜不辣串、小牛肉串、蟹肉棒串、霞糕串等)，乙方该行为严重违反双方加盟代理合同中约定的相关条款(按约定须支付甲方违约金贰拾万元)；甲方多次通过当面、电话、微信、书面函件等方式要求乙方停止违约行为，但均未得到有效处理，现春炉公司决定如下：1、自2019年8月10日起取消兰博公司的南通代理春炉串串的品牌代理资格；2、代理方违约在先拒不履行合同义务，春炉公司不予退还代理费、合同履行保证金等其他费用；3、春炉公司保留追究代理方违约给公司造成的损失；4、春炉公司要求代理方10日内支付违约金二十万元。 本案中，春炉公司于2019年12月2日收到诉状副本。 本院认为，针对反诉而言，争议焦点在于春炉公司基于加盟店外购产品的行为是否有权解除其与兰博公司之间的合同。 兰博公司认为，根据原被告间加盟合同第十九条的约定，“乙方所需货品，可由甲方或其他方提供”，故兰博公司可以选择向春炉公司采购或从他人处外购，春炉公司强制禁止加盟商外购产品并干涉加盟商正常经营构成违约。 春炉公司认为，根据涉案加盟合同第五条的约定，印有公司商标的产品必须向春炉公司所述集团公司采购，兰博公司自营及发展的加盟店外购鱼豆腐、鸭肠等冻品的行为属于违约行为，春炉公司有权以此解除加盟合同。 本院认为，根据原被告间签订的《春炉串串香小吃店加盟合同》、《加盟合作补充协议》的相关约定以及庭审中原被告的陈述，春炉公司授权兰博公司在南通市指定区域内发展特许加盟商。现有证据表明兰博公司在南通地区发展了六家加盟店铺，六家店铺的工商登记材料显示经营者均为案外人，故现有证据无法证明该六家加盟店铺系由兰博公司直接开设。加盟商与兰博公司签订了加盟合同，且春炉公司在本案庭审中明确兰博公司与加盟店之间签订的加盟合同应由兰博公司承担合同权利义务、与春炉公司无涉。因此，春炉公司以其与兰博公司之间的合同约定来制约加盟店的产品外购行为缺乏相应合同依据。退一步讲，即便根据原被告之间合同第五条和第十九条的约定，现有证据无法证明春炉公司明确了必须向其采购的产品范围，故其以加盟店外购鱼豆腐、鸭肠等冻品为由解除与兰博公司之间的合同缺乏合同和法律依据，本院对此不予支持，其于2019年9月6日所发函件不发生解除合同的法律效力。另，春炉公司主张兰博公司假冒其商品同样因缺乏证据证明，故本院对该主张亦不予支持，在此基础上，春炉公司要求兰博公司承担惩罚性违约金20万元以及公证费、律师费的请求也无依据，本院一并予以驳回。 针对本诉部分而言，本院认为，兰博公司于2019年8月9日向春炉公司发出函件，指出春炉公司存在干涉加盟店正常经营、占据华强店加盟费、未按约结算返点等情形，在其催告后春炉公司并未履行相应合同义务反而单方发函取消兰博公司的品牌代理资格，春炉公司的上述行为已严重损害兰博公司的利益，根据涉案加盟合同第二十九条的约定，兰博公司有权提出解除合同，合同应当自解除通知到达对方时解除，故本院确认原被告间合同于春炉公司收到本案本诉诉状之日（2019年12月2日）解除。 根据合同法第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，鉴于合同已履行一年多，兰博公司因发展加盟商并收取了其后几年的加盟费用，且兰博公司称目前加盟店均已停业，本院将综合考虑合同履行情况和合同性质及春炉公司的违约行为，酌情确定春炉公司返还兰博公司加盟金15万元。因春炉公司违约导致涉案合同解除，根据原被告间加盟合同的约定，履约保证金具有担保合同义务履行的性质，现因春炉公司原因导致合同解除，合同不能履行的责任不在于兰博公司，故兰博公司有权要求退还保证金，本院对其要求退还履约保证金3万元的诉请予以支持。 因原被告双方对于春炉公司应支付兰博公司南通华强城店加盟费27300元在庭审中均不持异议，故本院对此予以确认，但对于高于该金额的加盟费及管理费请求，因兰博公司未提供有效证据予以证明，本院不予支持。 对于兰博公司主张的货款返点的请求，本院认为，原告兰博公司没有提供相关证据证明各加盟店的进货额，但根据被告春炉公司自认的金额，本院根据原被告间补充协议的约定认定2018年11月、2018年12月、2019年1月均达到了返点订货额应予返点。由于现在双方间合同已经解除，再予串串形式返点不具有现实意义，故折算成人民币作价返点额为10982元。对于其他返点金额的诉请，本院不予支持。 对于兰博公司主张的律师费，律师费金额并不违反相关法律规定且要求该费用由春炉公司承担具有合同依据，故本院对该项诉请予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十七条之规定，判决如下： 一、原被告间签订的涉案《春炉串串香小吃店加盟合同》及补充协议于2019年12月2日解除； 二、被告苏州春炉餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告南通兰博企业管理有限公司加盟金15万元及履约保证金3万元； 三、被告苏州春炉餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告南通兰博企业管理有限公司南通华强城店的加盟费27300元； 四、被告苏州春炉餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告南通兰博企业管理有限公司进货返点费10982元； 五、被告苏州春炉餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告南通兰博企业管理有限公司律师费24245元； 六、驳回原告南通兰博企业管理有限公司的其他诉讼请求； 七、驳回反诉原告苏州春炉餐饮管理有限公司的全部反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费9240元，由原告兰博公司负担4302元，由被告春炉公司负担4938元，春炉公司所负之款已由兰博公司预交，本院不再退还，被告春炉公司并于本判决生效后十日内直接给付原告兰博公司；反诉案件受理费3125元，由反诉原告春炉公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。开户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。 审 判 长  王 芳 人民陪审员  郭文明 人民陪审员  刘志强 二〇二〇年六月十日 书 记 员  金 晨 附本判决所适用的相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。