河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终529号上诉人（原审被告）：河南鑫盛泰建筑工程有限公司，住所地郑州市郑东新区商都路********。法定代表人：李秀然,总经理。委托诉讼代理人：张鹏，开封市顺河区铁塔法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：余建新，男，1963年7月14日生，汉族，住南阳市宛城区，该公司员工。被上诉人（原审原告）：杨志魁，男，1974年5月20日出生，住通许县。被上诉人（原审被告）：郑州一中杞县耀华实验初级中学，住所地杞县，住所地杞县产业集聚区经四路北段路西>法定代表人：周世刚,董事长。被上诉人（原审被告）：陈瑞脱，男，1981年10月15日生，汉族，住河南省通许县。被上诉人（原审被告）：叶红立，男，1974年11月27日生，汉族，住河南省杞县。上诉人河南鑫盛泰建筑工程有限公司因与被上诉人杨志魁、郑州一中杞县耀华实验初级中学、陈瑞脱、叶红立建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省杞县人民法院（2019）豫0221民初3020号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。河南鑫盛泰建筑工程有限公司上诉请求：1.撤销一审民事判决,并依法改判或者发回重审。2.二审诉讼费用由杨志魁、郑州一中杞县耀华实验初级中学、陈瑞脱、叶红立承担。事实与理由：原审法院认定事实不清,适用法律错误,造成认定事实与判决结果不符。原审法院庭审笔录中载明,河南鑫盛泰建筑工程有限公司开封分公司的工程款并没有最终结算。2017年5月河南鑫盛泰建筑工程有限公司开封分公司在工商部门已注销登记，分公司业务是由叶红立、陈瑞脱负责,具体工程量及工程款应以分公司与发包方的核算为准。而且，2016年11月8日河南鑫盛泰建筑工程有限公司开封分公司给杨志魁出具的工程结算单,载明工程款总计2664250元错误。该款中包含叶红立和陈瑞脱向杨志魁借款的1200000元，与本案工程款无关。再扣除郑州一中杞县耀华实验初级中学3号楼未施工的工程款300000元，杨志魁已从杞县劳动监察大队领取的工程款840000元,实际剩余工程款为324250元。2019年11月，郑州一中杞县耀华实验初级中学由周世刚向陈瑞脱转账500000元作为支付杨志魁的工程款，故双方工程款已经全部结清。杨志魁辩称，其主张的工程款中并不包含叶红立和陈瑞脱向杨志魁借款的1200000元，而且杨志魁与叶红立签订施工合同时载明是按照实际工程量结算工程款，而结算时是按照实际工程量下浮20%结算的工程款，实际工程款应当高于杨志魁主张的2664250元。工程完工后，杨志魁共领取840000元，当时叶红立和陈瑞脱都认可该840000元是其二人偿还杨志魁的欠款，一审法院将该840000元认定为工程款不当。郑州一中杞县耀华实验初级中学、陈瑞脱、叶红立未答辩。杨志魁向一审法院起诉请求：依法判令河南鑫盛泰建筑工程有限公司、郑州一中杞县耀华实验初级中学、陈瑞脱、叶红立给付杨志魁工程款2664250元并负担负担诉讼费。一审法院经审理查明，2014年3月3日，河南鑫盛泰建筑工程有限公司开封分公司与杨志魁签订了《建筑施工合同书》一份，合同主要约定内容：甲方河南鑫盛泰建筑工程有限公司开封分公司，乙方杨志魁，工程名称杞县外国语学校新建项目，地点杞县西，地点杞县西开发区经四路，承包范围杞县外国语学校教学楼****楼、男生女生公寓楼防自动报警系统的设备采购及安装工程，开工日期2014年3月，竣工日期2014年7月，工期120天，工程造价预算编制执行《河南省安装工程工程量清单综合单价2008》，并执行最终决算价优惠8%。工程完工后支付至工程价款的50%，工程完工后一年后支付合同价款的95%，工程完工7日内甲方组织人员验收，如投入使用即视为验收合格，合同订立时间2014年3月3日，地点开封市，地点开封市分公司鑫盛泰建筑工程有限公司开封分公司盖章，叶红立签名并按印，承包人杨志魁签名。2014年2月26日，河南鑫盛泰建筑工程有限公司开封分公司与杨志魁签订了《防水施工承包合同书》一份，合同主要约定内容：甲方河南鑫盛泰建筑工程有限公司开封分公司，乙方杨志魁，承包范围杞县经四路耀华实验学校新建五栋楼防水工程，工程完工后支付至工程价款的50%，工程竣工验收合格后，剩余50%，一年内分两次付清余款，合同订立时间2014年2月26日，河南鑫盛泰建筑工程有限公司开封分公司盖章，叶红立、杨忠凯签名，承包人杨志魁签名。2014年2月26日，河南鑫盛泰建筑工程有限公司开封分公司与杨志魁签订了《水电施工承包合同》一份，合同主要约定内容：甲方河南鑫盛泰建筑工程有限公司开封分公司，乙方杨志魁，工程名称杞县外国语学校，工程地点杞县经四路，工程承包价计算方式及单价按河南省2008年安装工程定额，信息价计算所完成工程量下浮7%，承包方式包包料，承包范围施工图纸范围内的上下水、整体消防水及报警系统、强电、弱电的采购安装及施工预留预埋，设计变更，现场签证，付款方式，工程完工后甲方按河南省2008年安装工程定额，信息价计算所完成工程量下浮7%，结算并支付至工程价款的50%，工程竣工验收合格后，剩余50%，一年内分两次付清余款，订立时间2014年2月26日，河南鑫盛泰建筑工程有限公司开封分公司盖章，叶红立、杨忠凯签名，承包人杨志魁签名。2014年7月10日，河南鑫盛泰建筑工程有限公司开封分公司与杨志魁签订了《建筑施工合同书》一份，合同主要约定内容：甲方河南鑫盛泰建筑工程有限公司开封分公司，乙方杨志魁，工程名称杞县外国语学校新建项目，地点杞县西，地点杞县西开发区经四路，承包范围杞县外国语学校教学楼****楼、男生女生公寓楼面水磨石工程，开工日期2014年7月，竣工日期2014年8月，工期30天，工程造价预算编制执行《河南省安装工程工程量清单综合单价2008》，并执行最终决算价优惠8%。工程完工后支付至工程价款的50%，工程完工后一年后支付合同价款的95%，工程完工7日内甲方组织人员验收，如投入使用即视为验收合格，合同订立时间2014年7月10日，地点开封市，地点开封市分公司鑫盛泰建筑工程有限公司开封分公司盖章，叶红立签名并按印，承包人杨志魁签名。上述工程完工后，2016年11月8日，河南鑫盛泰建筑工程有限公司开封分公司给杨志魁出具“工资结算单”一份，载明主要内容为：姓名杨志魁，班组水磨石和水电，工程部位1号2号教学楼和男女宿舍楼水磨石和教学楼水电，工程款共计2664250元，加盖河南鑫盛泰建筑工程有限公司开封分公司杞县外国语学校财务专用章，公司负责人徐宏福签名。双方当事人认可耀华学校3号楼未施工扣除工程款300000元。杨志魁从杞县劳动监察大队领取共计工程款840000元。扣除已领取工程款及未施工部分300000元，河南鑫盛泰建筑工程有限公司、叶红立、陈瑞脱、郑州一中杞县耀华实验初级中学下欠杨志魁工程款为1524250元。双方当事人认可河南鑫盛泰建筑工程有限公司开封分公司于2017年5月在工商管理部门注销登记。双方当事人争议的工程项目总发包方为郑州一中杞县耀华实验初级中学。一审法院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。郑州一中杞县耀华实验初级中学建设工程承包人河南鑫盛泰建筑工程有限公司开封分公司与杨志魁签订的《水电施工承包合同》、《建筑施工合同书》、《防水施工承包合同书》，因杨志魁无相关资质，应视为无效合同。但杨志魁所承包的工程已全部竣工并交付使用，河南鑫盛泰建筑工程有限公司开封分公司作为发包人应按约完全履行支付工程款的义务。因河南鑫盛泰建筑工程有限公司开封分公司不具备独立承担法律责任的主体资格，且杨志魁认可该分公司已办理注销登记，故应有河南鑫盛泰建筑工程有限公司承担民事责任。本案工程总价款为2664250元，扣除已付工程款840000元，及双方认可的未施工部分工程款300000元，河南鑫盛泰建筑工程有限公司尚欠杨志魁工程款为1524250元，故河南鑫盛泰建筑工程有限公司应给付杨志魁工程款为1524250元。杨志魁主张其从杞县劳动监察大队领取的840000元系叶红立、陈瑞脱偿还的借款，因杨志魁该主张与本案不是同一法律关系，故应视为工程款予以扣除，对借款杨志魁可另案主张。综上，杨志魁要求河南鑫盛泰建筑工程有限公司支付工程款诉讼请求，对其合理部分1524250元，予以支持。杨志魁要求叶红立、陈瑞脱承担共同清偿责任，因叶红立签订合同系职务行为，陈瑞脱不是合同向对方，故对杨志魁要求叶红立、陈瑞脱承担共同清偿责任的诉讼请求，不予支持。杨志魁要求郑州一中杞县耀华实验初级中学承担还款责任，因工程总发包方为郑州一中杞县耀华实验初级中学，其应当对杨志魁在欠付工程款范围内承担给付责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百八十六条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、河南鑫盛泰建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付杨志魁工程款1524250元。郑州一中杞县耀华实验初级中学对上述欠付工程款1524250元承担还款责任；二、驳回杨志魁的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28114元，由杨志魁负担12090元，河南鑫盛泰建筑工程有限公司负担16024元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为，涉案工程已全部竣工并交付使用，河南鑫盛泰建筑工程有限公司开封分公司应完全履行支付工程款的义务。因河南鑫盛泰建筑工程有限公司开封分公司不具备独立承担法律责任的主体资格，且该分公司已办理注销登记，故应由河南鑫盛泰建筑工程有限公司承担民事责任。河南鑫盛泰建筑工程有限公司称结算单载明的2664250元工程款中包含叶红立和陈瑞脱向杨志魁借款的1200000元，该主张与结算单载明情况不符，杨志魁不予认可，河南鑫盛泰建筑工程有限公司也未能提供证据予以证明，应当由其承担举证不能的不利后果。河南鑫盛泰建筑工程有限公司称郑州一中杞县耀华实验初级中学由周世刚向陈瑞脱转账500000元作为支付杨志魁的工程款，但未提供证据予以证明，且杨志魁否认收到该款，故一审法院认定河南鑫盛泰建筑工程有限公司尚欠杨志魁工程款为1524250元正确。综上所述，河南鑫盛泰建筑工程有限公司的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费18518.00元，由河南鑫盛泰建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  戴玉峰审判员  孔德亮审判员  孙玲玲二〇二〇年六月十九日法官助理申和平书记员马艺洺