江西省信丰县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0722民初1379号原告：北京中核大地矿业勘查开发有限公司南昌分公司，住所地：江西省南昌市南昌县莲塘镇莲西路**，统一社会信用代码：91360121576103141L。负责人：廖宇华，系分公司经理。委托诉讼代理人：刘廷礼，系江西瀛洪仁律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：王展伦，系北京大成（南昌）律师事务所律师，一般授权代理。被告：许勇华，男，1977年10月18日生，汉族，江西省人，住江西省市。委托诉讼代理人：刘伟，系江西金蓉律师事务所律师，特别授权代理。原告北京中核大地矿业勘查开发有限公司南昌分公司（简称：北京中核南昌分公司）与被告许勇华劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月3日立案，适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告北京中核南昌分公司的委托诉讼代理人刘廷礼、被告许勇华的委托诉讼代理人刘伟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告北京中核大地矿业勘查开发有限公司南昌分公司向本院提出诉讼请求：一、请求维持对信劳人仲案字[2020]第29号仲裁裁决书第一项、第四项裁决；二、请求法院对信劳人仲案字[2020]第29号仲裁裁决书第二项、第三项进行纠正，“依法判令原告向被告支付一次性伤残补助金33184.8元、一次性工伤医疗补助金30168元，一次性伤残就业补助金63352.8元；原告向被告支付医疗费50571.61元、伙食补助费590元、交通费500元、停工留薪待遇9050.4元。总计187416.61元”；三、请求法院在工伤赔偿款中扣除原告借给被告用于医疗费55000元。事实和理由：2018年9月2日8时许，被告许勇华在承包施工完成大广高速信丰大阿镇阿南村八角塘小组段SJ2-1标详勘项目，在原告已经告知其进行撤场时由于自身操作不当，导致其右手不慎被绞入钻机，造成事故。龙南县人民法院因为原告承担用工主体责任，而确认许勇华受伤属于工伤。一、信丰县信劳人仲案字[2020]第29号《仲裁裁决书》对于许勇华的工伤待遇存在适用法律法规错误，依法应当予以纠正。1、关于本人工资计算依据问题。仲裁委查明许勇华没有工资支付凭证，参考2017年度赣州市在岗职工月平均工资5028元为许勇华的本人工资是错误的，应当采用赣人社发[2015]11号第二项，本人工资不明确的，按照统筹地区上年度在岗职工平均工资60%作为本人工资计发相应的待遇，即按照3016.8元（5028元×60%）计算。2、关于护理费问题。仲裁委在计算护理费时，按照江西省实施《工伤保险条例》办法第二十条规定，该规定的前提是生活不能自理的工伤职工，经收治的医疗机构出具证明，所在单位未派人护理的前提下才能按照月平均工资70%计算，但是不管出院小结及鉴定结论（无护理依赖），均没有护理要求，且医疗机构医疗费用本身包含了医院护理。3、被告出具的医疗机构发票清单中，竟然包括相当多的肝病检查、胃病治疗，与本案没有关联性，不应计算至要求赔偿的范畴。4、关于停工留薪期问题。被告治疗期间为两个月，另有医嘱休息一个月，故停工留薪期只能是三个月，即9050.4元。二、被告在治疗期间，分别于2018年9月2日、10月20日向原告借款10000元、45000元，该借款是用于治疗费用的专用款项，应该在工伤待遇中予以扣除。综上所述，仲裁委参考被告5028元工资没有法律依据，应该依照3016.8元计算被告本人工资，被告医疗费清单中有治疗其他疾病用的，依法应当予以扣除，护理费没有依据，停工留薪期只能是三个月，请求法院查明事实基础上公正裁判，维护原告合法权益。原告北京中核南昌分公司为支持自己的主张，向法庭提供了以下证据：1、信丰县仲裁委信劳人仲案字（2020）第29号仲裁裁决书；2、赣人社发（2015）11号文；3、赣州中院（2017）07民终3881号民事判决书、关于停工留薪及三个一次性的计算、借条两张。被告许勇华辩称，1、原告提出适用2015年赣人社发（2015）11号文是错误的，该文件是建筑行业，本案不属于该范畴；2、针对许勇华的工资，信丰县人力资源和社会保障局工伤认定是根据工伤保险条例14条第一项认定的工伤，不是原告方所说的根据司法解释认定，许勇华属于原告的雇佣工，工资支付形式是计件工资，按工程量计算；3、关于护理费问题，许勇华主张的是停工期间，应该按照护理行业工资标准计算，而不是月工资的70%（月工资70%就是停工留薪期后生活不能自理的关于护理费的一个概念，原告混淆了这个概念）；4、关于许勇华医疗费问题，许勇华已经在劳动仲裁提交了出入院记录、疾病诊断证明书、住院发票、费用清单、其因工伤发生的医疗费用也应由用人单位承担；5、关于停工留薪期劳动不能，根据江西省关于工伤停工留薪期分类目录确定合理合法；6、原告主张借款55000元不是其免除支付医疗费的理由，因为许勇华结算劳务工资都是以借条的形式。到目前为止，原告一直未结清许勇华的劳务工资，也就是说许勇华是借自己的劳务工资垫付治疗期间的医疗费用，所以不应该扣除；7、关于三个一次性的赔偿标准，许勇华在诉用人单位的案件中已经详细说明。被告许勇华为支持自己的主张，向法庭提供了以下证据：原告的营业执照、被告的身份证复印件；2、原告公司赔偿清单；3、工伤认定决定书；4、劳动仲裁裁决书；5、劳动仲裁委的庭审笔录、医疗费用清单；6、保险单打印件；7、雇员清单。本院经审理认定事实如下：2018年9月2日8时许，被告许勇华在北京中核南昌分公司中标的大广高速信丰县大阿镇阿南村八角塘小组段SJ2-1标详勘工程工地操作钻机施工作业时，因钻机的钢丝绳有倒刺，致使被告许勇华的右手不慎被绞入钻机，造成事故伤害，被告许勇华受伤后即被送往赣州手足外科医院住院治疗，从2018年9月2日至10月3日共住院31天，从10月20日至11月13日共住院24天，共花费诊疗费46265.8元，2020年2月18日至2020年2月22日被告在高安市人民医院治疗，共住院4日，花费治疗费4550.11元，两次住院医疗费花费共计50815.91元。期间，被告向原告借支医疗费两次，共计55000元。被告向信丰县人力资源和社会保障局申请工伤认定，2019年3月15日，信丰县人力资源和社会保障局作出信人社伤认字[2019]13号《工伤认定决定书》，认定被告许勇华为工伤。2019年11月21日，被告的伤情经赣州市劳动能力鉴定委员会作出赣市劳鉴2019年1615号《初次鉴定结论书》，鉴定许勇华为八级伤残，无护理依赖，无需辅助器具配置。另查明，2017年度赣州市在岗职工月平均工资为5028元/月，原告未为被告许勇华缴纳工伤保险。上述事实，有被告身份证复印件、原告营业执照复印件、工伤认定决定书、劳动仲裁裁决书、劳动仲裁委的庭审笔录复印件、医疗费发票及费用详细清单、保险单打印件、雇员清单、赣人社发（2015）11号文、借条等证据证实，并经法庭质证，可以认定。本院认为，关于被告许勇华工资问题。本案中，被告许勇华向法院辩解其工资是按工程量计件工资，但被告没有提供每个月计件工资的流水记录，无法确认被告每个月的工资多少，被告的工资标准属于无法确认。被告提出以工程量中获得的工程款作为计算其月工资的依据，与实际不符，本院不予支持。关于被告工伤保险待遇标准问题。根据相关规定，原告作为被告的工伤参保用人单位，如果被告在原告注册登记地南昌进行工伤认定、劳动能力鉴定，即使原告未为被告缴纳工伤保险，也应按注册登记地即统筹地区南昌的规定享受工伤保险待遇。本案中，被告是在赣州进行工伤认定和劳动能力鉴定的，被告则应按统筹地区赣州也即生产经营地的在岗职工月平均工资标准由用人单位支付工伤保险待遇。应以被告受伤前一年即2017年赣州地区在岗职工月平均工资为5028元作为计算工伤保险待遇的标准。被告提出按2017年统筹地区南昌的在岗职工月平均工资计算工伤待遇不符合被告在生产经营地已经进行的工伤认定及劳动能力鉴定等实际情况。对此辩解，本院不予支持。原告提出应根据赣人社发[2015]11号《江西省建筑业参加工伤保险实施方案》第五条第（二）项“对以建筑施工项目单位参加工伤保险的工伤待遇，工伤职工其本人工资明确，按照《工伤保险条例》、《江西省实施办法》以及有关规定支付相应的待遇，本人工资不明确的，按照统筹地区上年度在岗职工平均工资的60%作为本人工资计发相应的待遇。”本案中，根据原、被告提供原告营业执照、企业信息显示，原告的经营范围为工程勘查、地、地质灾害治理工程施工术服务。原告不是从事房屋建筑和市政基础设施工程建设的建筑业企业也不是从事交通运输、铁路、水利等专业工程建设的建筑业企业，而是作为专门从事工程勘查、地、地质灾害工程施工术服务的专业企业，不能适用赣人社发[2015]11号《江西省建筑业参加工伤保险实施方案》的相关规定，也即不能按统筹地区上年度在岗职工月平均工资的60%计算相关工伤待遇。对原告的此项主张，本院不予支持。被告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金待遇。依据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为八级伤残的，享受11个月本人工资的一次性伤残补助金，依据《江西省实施办法》第二十二条规定，八级伤残职工劳动合同、聘用合同期满终止或者本人提出解除劳动合同、聘用合同的由工伤保险基金支付10个月本人工资的一次性工伤保险补助金，由用人单位支付21个月本人工资的一次性伤残补助金。依据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，因原告未为被告购买工伤保险，原、被告之间已经实际解除劳动合同关系，双方也同意按仲裁裁决书确认的解除劳动合同关系，原告应当向被告支付一次性伤残补助金55308元（11个月×5028元/月）、一次性工伤医疗补助金50280元（10个月×5028元/月）、一次性伤残就业补助金105588元（21个月×5028元/月）。关于被告许勇华的停工留薪期待遇。《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者职业病需要暂停工作接受工伤治疗的在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付。停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍然需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”根据被告治疗情况、伤情及出院医嘱和《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》，综合确定被告的停工留薪期为六个月较为适宜，被告的停工留薪期待遇为30168元（6个月×5028元/月）。关于被告的治疗费、伙食补助费、护理费、交通费及借款等问题。被告的治疗费经核算为50815.91元，因被告在本院(2020)赣0722民初1365号案件诉请中同意仲裁裁决书中的第二、三项裁决，该裁决确认被告的医疗费为50570.61元，被告也予以认可。原告对部分医疗费提出异议，但未在期限内申请鉴定，视为放弃，对此本院予以确认，因原告未给被告缴纳工伤保险，该项费用应由原告承担。被告在住院期间向原告借支55000元，并在两张借条上明确注明“借得北京中核大地矿业勘查开发有限公司南昌分公司住院费及医疗费”。该费用属于用于被告的专项医疗费用，应在被告的医疗等费用中予以相应扣减。对原告的此项主张，本院予以支持。被告在赣州东方手足外科医院和高安市人民医院住院治疗共59天。住院期间原告未派人护理，根据《江西省实施办法》第二十条规定，原告应向被告支付护理费9547.42元（5028元/21.75天×70%×59天），伙食补助费590元（10元/天×59天），交通费，因被告未向法庭提交相关交通费票据，本院酌定500元。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项、第七十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《江西省实施办法》第二十条、第二十二条规定，判决如下：一、解除原告北京中核大地矿业勘查开发有限公司南昌分公司与被告许勇华之间的劳动关系；二、原告北京中核大地矿业勘查开发有限公司南昌分公司向被告许勇华支付一次性伤残补助金55308元，一次性工伤医疗补助金50280元，一次性伤残就业补助金105588元；三、原告北京中核大地矿业勘查开发有限公司南昌分公司向被告许勇华支付医疗费50570.61元，护理费9547.42元，伙食补助费590元，交通费500元，停工留薪待遇30168元；四、原告北京中核大地矿业勘查开发有限公司南昌分公司向被告许勇华支付的专项医疗费55000元予以抵扣；上述二、三、四项款项相互抵扣后，原告北京中核大地矿业勘查开发有限公司南昌分公司尚应支付被告许勇华各项工伤待遇计人民币247552.03元，并在（2020）赣0722民初1365号案件中予以明确；五、驳回原告北京中核大地矿业勘查开发有限公司南昌分公司的其他诉讼请求。案件受理费5元，（减半收取），由原告北京中核大地矿业勘查开发有限公司南昌分公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院（上诉费在递交上诉状后七日内缴纳，逾期按撤回上诉处理，缴纳上诉费账号：99×××88开户行：招商银行赣州长征大道支行户名：江西省赣州市中级人民法院）。审判员  邓书云二〇二〇年六月二十九日书记员  符丽秋书记员  兰丽珍