广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0114民初1110号原告：广州市京龙工程机械有限公司。住所地广东省广州市花都区花山镇华侨科技工业园。统一社会信用代码91440114708208579W。委托诉讼代理人：梁金龙，广东启源律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁嘉琪，广东启源律师事务所律师被告：陈志敏，男，1965年9月23日出生，汉族，住湖北省罗田县。委托诉讼代理人：马玉涛，广东粤邦律师事务所律师。原告广州市京龙工程机械有限公司（简称广州京龙公司）诉被告陈志敏劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月13日受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年4月13日公开开庭进行了审理。双方当事人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广州京龙公司向本院提出诉讼请求：1、判决确认原告与被告存在劳动关系期间为2017年12月25日至2019年8月31日；2、判决原告支付工资7359.44元，无须支付提成174000元；3、判决原告无须支付被告经济补偿金114933元，经济补偿金应从2017年12月25日计算至2019年8月31日，共计7982.56元.4、本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年9月6日，被告就本案向广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁。经审理，原告于2019年12月19日收到广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会出具的穗花劳人仲裁(2019)2355号仲裁裁决书（下称“2355号裁决书”）。原告认为该裁决是错误的，裁决结果与事实不符，应予纠正。具体理由如下：一、2355号裁决书确认原告与被告从2004年3月1日至2019年8月31日期间存在劳动关系是错误的。2017年12月25日前，被告曾经在原告处工作，中间有过离职，2017年12月25日，被告重新入职，工作岗位是销售。因此被告的入职时间为2017年12月25日，而非2004年3月1日。被告提交的《收款及结算确认书》也确认了上述事实，2355号裁决书确认原告与被告从2004年3月1日至2019年8月31日期间存在劳动关系，明显错误。二、2355号裁决书裁决原告支付被告工资及提成，与事实严重不符。特别是在174000元提成的支付条件尚未成就的情况下错误裁决原告支付该提成。（一）原告虽拖欠被告2019年7月至2019年8月期间工资，但工资款额并非裁决书所确认的8200元，该笔款项尚未扣除被告个人缴纳社保部分840.56元。故拖欠被告工资款额应为7359.44元。（二）被告主张的174000元提成，并没有充分证据证明提成的基础，此外，根据《收款及结算确认书》，该174000元提成的支付条件尚未成就，在货款未回款前，原告无需支付该提成。1、《收款及结算确认书》涉及的全部数据都没有付款凭证等证据佐证其真实性，单凭该份确认书确认174000元的提成，证据明显严重不足。2、《收款及结算确认书》虽然确认了174000元提成，但是根据确认书第7条的约定，该提成需要在应收账款653000元的实际回款中支付，即被告只有通过催收653000元并取得回款，才能以回款的30%支付174000元提成。目前该653000元并未回款，因此支付提成的条件不成就。2355号裁决书明显没有查明该174000元的支付条件，因此做出错误裁决。3、被告的业务提成必须在货款回款后才能按比例计发，对于应收货款逾期大于180天未回款的，被告不再享有提成。本案中，被告主张的提成均未回款，且逾期已经远远超过了180天，因此被告无权要求支付提成。4、《收款及结算确认书》形成于2017年12月26日，被告于2019年9月6日才提起劳动仲裁，显然已经超过时效。三、2355号裁决书要求原告支付被告经济补偿金114933元系属错误。如前所述，被告于2017年12月25日入职，于2019年8月31日离职，经济补偿金应从2017年12月25日计算至2019年8月31日，共计7982.56元，而非2355号裁决书支持的114933元。综上所述，2355号裁决书是错误的，缺乏事实依据。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法判决。被告陈志敏辩称：一、答辩人与原告的劳动关系自2004年3月1日建立，至2019年8月31日解除。有社保记录、银行流水、合同等均可以证实答辩人的工作年限及补偿基数，原告应按答辩人的工作年限支付经济补偿金227949元。二、原告应支付拖欠的工资8200元及提成220250。答辩人提交的证据银行流水、收款及结算确认书均有效证实了答辩人的工资标准及提成依据。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审理查明，陈志敏是广州京龙公司员工，离职时间是2019年8月31日，离职原因是企业土地拍卖统一遣散。岗位是销售业务员。双方于2017年12月25日签订无固定期限劳动合同。广州京龙公司为陈志敏缴纳了2008年8月至2019年8月期间的社保。工资通过银行转账发放，无需签收工资条。工资组成是基本工资4100元/月加提成工资。广州京龙公司代缴了陈志敏2019年7月、8月的社保个人缴费部分840.56元，陈志敏同意在拖欠工资金额中予以扣减。京龙公司成立于1996年12月4日，两名股东王化龙及李丹各占50%的股权，因两名股东之间发生矛盾，导致京龙公司陷入困境，无法经营，2019年8月25日经董事会决议：同意公司停产并于2019年8月31日与员工解决劳动关系。2018年6月29日，京龙刊登财务章遗失公告，特征：第一行广州市京龙，第二行工程机械，第三行有限公司，第四行财务专用章。2018年12月11日，京龙向客户、供应商发声明函，主要内容为：一、因王化龙涉嫌经济犯罪，其签署的任何文件均不能代表京龙。二、凡贵单位与京龙发生的任何经济往来，必须盖有京龙名称章方为有效。财务章专用章样板分布：第一行广州市京龙工，第二行程机械有限公，第三行司财务专用章。陈志敏主张入职时间是2004年3月1日，至2019年8月31日期间与广州京龙公司劳动关系未中断。广州京龙公司主张陈志敏入职时间是2017年12月25日，理由是双方2017年12月25日才签订劳动合同，且《关于业务员陈志敏的收款及结算确认书》中陈志敏确认2016年至2017年12月24日期间在上海京龙公司任职。经查，上海京龙机械工程有限公司（简称上海京龙公司）的法定代表人为王化龙，与广州京龙公司为同一人；股东为王化龙、曹晓民、王铭文。经本院释明，陈志敏不要求追加上海京龙公司作为共同被告，不要求上海京龙公司承担用人单位责任。陈志敏主张提成工资，为此提供的证据有：《关于业务员陈志敏的收款及结算确认书》，确认时间2017年12月26日，陈志敏、广州京龙公司双方确认陈志敏2014年至2016年应结算提成为194000元，陈志敏向广州京龙公司借支20000元。广州京龙公司对该证据三性不予认可，认为陈志敏未能证明货款已经回收，不具备发放提成条件，且已超过仲裁时效。陈志敏主张其离职发生前一年的平均工资是7415元/月，经济补偿金应按照该标准核算，提供的证据是：银行流水，显示2018年6月之后陈志敏标注为“销售提成”、“工资”的款项“摘要”均为广州京龙，对方账号均为44×××79，户名为广东南方京龙工程机械有限公司。其中2018年9月至2019年8月期间“销售提成”金额合计90771.84元。广州京龙公司对银行流水真实性予以认可，对关联性不予认可，认为陈志敏未能证明该款项由广州京龙公司发放，不能证明是广州京龙公司约定的销售提成。陈志敏于2019年9月6日向广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁委于2019年11月28日作出穗花劳人仲案（2019）2354-2379号裁决。广州京龙公司均对仲裁裁决不服，遂向本院起诉成讼。本院认为：陈志敏与广州京龙公司存在劳动关系，本院予以确认。关于广州京龙公司主张陈志敏2016年至2017年12月24日期间在上海京龙公司任职，在2017年12月25日才重新入职广州京龙公司，故双方劳动关系应从2017年12月25日起算的问题。首先，根据陈志敏、广州京龙公司双方确认的《关于业务员陈志敏的收款及结算确认书》（以下简称《结算确认书》），陈志敏首次入职广州京龙公司时间为2004年3月。其次，陈志敏无论在广州京龙公司还是在上海京龙公司，均担任销售业务员的岗位，根据陈志敏提交的买卖合同，2016年至2017年12月24日期间陈志敏均作为广州京龙公司的签约代表进行施工升降机的销售。而广州京龙公司的经营范围包含“通用机械设备销售”。第三，广州京龙公司为陈志敏缴纳了2008年8月至2019年8月的社保。第四，上海京龙公司的法定代表人为王化龙，与广州京龙公司为同一人；股东为王化龙、曹晓民、王铭文。《结算确认书》虽由陈志敏与广州京龙公司双方签字确认，但其中不仅结算陈志敏与广州京龙公司的提成，还确认陈志敏在上海京龙公司任职期间，确认陈志敏收到上海京龙公司、西安京龙公司、江苏京龙公司等款项情况，说明广州京龙公司与上海京龙公司有一定关联。综上，《结算确认书》中陈志敏与广州京龙公司双方确认2016年至2017年12月24日期间在上海京龙公司任职，并不能排除该期间陈志敏与广州京龙公司不存在劳动关系。陈志敏与广州京龙公司双方的劳动关系应视为自2004年3月1日至2019年8月31日期间未中断。关于广州京龙公司主张拖欠部分基本工资、提成工资已经超过仲裁时效的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”陈志敏与广州京龙公司的劳动关系一直持续，现陈志敏于2019年8月31日离职，于2019年9月6日提起仲裁，而拖欠工资、提成工资均属于劳动报酬，故均未超过仲裁时效。关于拖欠基本工资。广州京龙公司未能举证2019年7月、8月工资已发放，故应支付2019年7月、8月的基本工资8200元（4100元×2）。扣减陈志敏2019年7月、8月的社保个人缴费部分840.56元，广州京龙公司应向陈志敏支付工资7359.44元。关于提成工资。广州京龙公司主张提成货款金额未回收，应承担相应的举证责任。现广州京龙公司未能举证，应承担举证不能的后果。其次，货款是否回收属于广州京龙公司的经营风险，不应将用人单位的经营风险转移给劳动者。故本院对广州京龙公司该项意见不予采纳。本院支持陈志敏的主张，广州京龙公司应向陈志敏支付提成工资174000元（194000元－20000元）。广州京龙公司因土地拍卖统一遣散员工，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条的规定，应向陈志敏支付经济补偿金。根据陈志敏的工作年限，广州京龙公司应向陈志敏支付15.5个月的月工资。关于陈志敏的月工资标准，双方均确认陈志敏的工资组成为基本工资4100元加提成工资。因《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”又因《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”故陈志敏的月工资应包含离职前一年所发放的提成工资。《广东省工资支付条例》第四十八条规定：“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。”陈志敏主张提成工资，提供了银行流水，显示账户名均为“广州京龙”，广州京龙公司主张该部分并非提成工资，未能对此进行举证，应当承担举证不能的不利后果。故本院对陈志敏主张离职前一年提成工资部分金额为90771.84元予以支持，陈志敏的月工资应计算为90771.84元÷12月＋4100元/月=11664.3元。现陈志敏对仲裁查明的7415元/月无异议，故广州京龙公司应向陈志敏支付经济补偿金114932.5元（7415元/月×15.5月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《广东省工资支付条例》第十条、第四十八条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认被告陈志敏与原告广州市京龙工程机械有限公司于2004年3月1日至2019年8月31日期间存在劳动关系。二、原告广州市京龙工程机械有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告陈志敏支付拖欠基本工资7359.44元。三、原告广州市京龙工程机械有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告陈志敏支付提成工资174000元。四、原告广州市京龙工程机械有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告陈志敏支付经济补偿金114932.5元。五、驳回原告广州市京龙工程机械有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告广州市京龙工程机械有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  杨馥璟人民陪审员  朱晓英人民陪审员  曾桂妹二〇二〇年六月八日书 记 员  刘华杰梁敏桦