河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终1100号上诉人（一审被告）：河南三景园林工程有限公司，统一社会信用代码：914101026831553184。住所地：郑州市中原区陇海西路**。法定代表人：闫军花，任该公司经理。委托诉讼代理人：张春锋，男，汉族，1955年5月3日生，住，住河南省长葛市河南三景园林工程有限公司员工。委托诉讼代理人：王书选，河南葛天律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：卫江河，男，汉族，1970年7月20日生，住，住湖北省大冶市/div>委托诉讼代理人：李岩峰，长葛市公平法律服务所法律工作者。一审被告：长葛市南席镇人民政府，统一社会信用代码：11411082005756552T。住所地：长葛市南席镇长兴大道**/div>法定代表人：许洁，任该镇代镇长。委托诉讼代理人：赵涛杰，男，汉族，1984年10月9日生，住河，住河南省长葛市镇创建办主任。一审被告：刘毅斌，男，汉族，1967年8月13日生，住河，住河南省长葛市div>上诉人河南三景园林工程有限公司因与被上诉人卫江河、一审被告长葛市南席镇人民政府、刘毅斌合同纠纷一案，不服河南省长葛市人民法院（2019）豫1082民初2103号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了公开审理。本案现已审理终结。上诉人河南三景园林工程有限公司的上诉请求：1.请求依法撤一销一审判决，依法改判或发回重审；2.本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：1.一审判决对无效合同作出有效认定，显然是错误的。本案中，被上诉人是自然人，其以个人名义对外承包工程，签订劳务协议，因其不具备建筑施工资质和劳务作业法定资质，显然违反了我国建筑法的强制性规定，双方签订的承包协议，当属法定的无效合同。2.被上诉人所主张的54000元工程承包款项，因没有证据予以证明，不应得到法律支持。被上诉人仅凭双方签订的协议来主张工程款项，没有证据依据；3.一审判决将钟楼封顶后，视为主体工程已经完工，完全是没有科学依据。对于工程封顶后，主体工程是否完工，依法应当由被上诉人承担举证责任，不应由上诉人承担举证责任。一审法院不应仅凭一张图片，在没有科学依据的情况下，草率地认定主体工程已经完工。被上诉人卫江河辩称：上诉人与被上诉人所签订的《劳务协议》合法有效，且已经实际履行；被上诉人要求支付54000元合法有据，一审法院认定事实清楚、适用法律正确，请二审予以维持。一审被告长葛市南席镇人民政府辩称：被上诉人卫江河与我方没有任何劳务协议合同，我方不应承担连带责任。一审被告刘毅斌未予答辩。被上诉人卫江河向一审法院起诉请求：1.长葛市南席镇人民政府、刘毅斌、河南三景园林工程有限公司立即支付卫江河54000元及利息暂定为600元（利息按年利率6%计算，自卫江河起诉之日起计算至实际履行之日止）；2.该案的诉讼费用由长葛市南席镇人民政府、刘毅斌、河南三景园林工程有限公司承担。一审法院认定事实：长葛市南席镇人民政府将南席文化怡苑的一部分工程发包给河南三景园林工程有限公司。2018年8月21日，河南三景园林工程有限公司与卫江河签订劳务协议一份，该协议主要内容为：河南三景园林工程有限公司将其承包的南席文化怡苑工程中的两个钟鼓楼建设项目转包给卫江河，双方约定由河南三景园林工程有限公司提供原材料，卫江河负责现场施工和技术指导的大包工形式进行施工，卫江河保证工程质量，工程质保期1年，自验收之日起计算，卫江河自进入工地之日起90个工作日完成项目施工。卫江河总承包工时费用为27万元，完成一层封顶后，河南三景园林工程有限公司支付卫江河总承包费的30%，即8.1万元，主体工程完工后，河南三景园林工程有限公司支付卫江河总承包费的50%，即13.5万元，工程全部结束，经长葛市南席镇人民政府验收合格后，河南三景园林工程有限公司支付原告总承包费的18%，即4.86万元，剩余2%作为质保金，保质期结束后经河南三景园林工程有限公司验收无质量问题后与卫江河结清。协议签订后，卫江河进入工地施工，在2018年11月18日前，卫江河已将一层所需瓦片上到屋面，除一个钟鼓楼的一面护栏和隔板未安装外，卫江河承包的二层工程已经施工完毕。河南三景园林工程有限公司先后共支付卫江河16.2万元承包费，尚下欠卫江河5.4万元承包费未付。2018年11月20日，卫江河与河南三景园林工程有限公司因承包费支付一事发生纠纷，卫江河向110报警，长葛市公安局南席派出所出警后，告知双方自行协商或通过人民法院诉讼解决，卫江河于当天离开工地。后因双方协商未果，卫江河于2019年5月16日诉至该院。在该案审理过程中，河南三景园林工程有限公司向本院提出鉴定申请，要求对卫江河未建的剩余部分工程：一层房檐顶瓦施工、二层隔板、护栏安装工程是否属于两个钟鼓楼的主体工程范围，及上述工程施工所需工时及费用进行鉴定。后因河南三景园林工程有限公司未交鉴定费用，该院决定终结对外委托鉴定。河南三景园林工程有限公司于2017年10月11日变更为河南三景市政工程有限公司，后又变更为河南三景园林工程有限公司。一审法院认为：卫江河与河南三景园林工程有限公司签订的劳务协议，是双方的真实意思表示，符合相关法律规定，依法受法律保护。卫江河要求河南三景园林工程有限公司按双方协议约定支付其54000元承包费的诉讼请求，由双方签订的劳务协议及相关证据在卷佐证，该院予以支持；在案件审理过程中，河南三景园林工程有限公司向该院提出鉴定申请，在双方协商选取鉴定机构后，因其未交鉴定费用致使鉴定程序无法进行，导致该院对外委托鉴定程序终结，庭审中其未提供其他证据证明卫江河未建的剩余部分工程即一层房檐顶瓦施工、二层隔板、护栏安装工程属于两个钟鼓楼的主体工程范围，及上述工程施工所需工时及费用，亦未提供相关证据证明剩余工程其另行找人承建实际产生的相关费用，其提供的照片已显示两个钟鼓楼已经封顶，河南三景园林工程有限公司提供的证据不足以证明卫江河未将钟鼓楼主体工程完工，故河南三景园林工程有限公司依法应承担对其不利的法律后果。刘毅斌系河南三景园林工程有限公司的员工，其与卫江河签订劳务协议的行为系履行职务的行为，产生的法律后果应由河南三景园林工程有限公司承担，故刘毅斌不是适格的诉讼主体，刘毅斌的辩称理由成立，该院予以采信，对卫江河要求其支付工程款的诉讼请求，该院不予支持。长葛市南席镇人民政府作为涉诉工程的发包人，未提供证据证明其已经与河南三景园林工程有限公司结清了涉诉工程的全部价款，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”，本案中，长葛市南席镇人民政府明确认可其未全额支付河南三景园林工程有限公司工程价款，庭审后在限期内又未提交其欠河南三景园林工程有限公司工程款的具体数额，卫江河要求其承担付款责任符合法律规定，长葛市南席镇人民政府应当在其欠付工程款范围内承担连带清偿责任。关于卫江河要求河南三景园林工程有限公司支付自其起诉之日即2019年5月16日起计算未付工程款利息的诉讼请求，符合法律规定，该院予以支持。河南三景园林工程有限公司及长葛市南席镇人民政府所辩理由，无事实和法律依据，该院不予采信。河南三景园林工程有限公司自愿撤回对卫江河的反诉，系其对自己民事权利的合理处分，该院予以准许。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条、第十八条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、河南三景园林工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付卫江河工程款54000元及利息（利息自2019年5月16日起按照全国银行间同业拆借中心发布的贷款市场报价利率计算至本判决指定的履行期限届满之日）；二、长葛市南席镇人民政府对上述第一项债务承担连带清偿责任；三、驳回卫江河的其他诉讼请求。二审期间，河南三景园林工程有限公司提供劳务协议三份，证明：上诉人另行聘请三个自然人对未完成的主体工程进行施工，进而证明被上诉人卫江河未按约定完成主体工程的施工。被上诉人卫江河质证后认为：对该证据真实性有异议，当事人没有到庭，且协议中没有上诉人公司的签章，也不属于新证据，与本案无关。本院经审查后认为：上诉人所提供的三份劳务协议不属于新证据，且协议中未加盖上诉人签章，合同的相对方亦均未到庭，协议真实性无法予以核实，本院不予采信。二审经查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，上诉人河南三景园林工程有限公司将涉案工程分包给无资质的卫江河，其与卫江河签订的《劳务协议》违反法律规定，应属无效合同，一审判决认定不当，应予纠正。但在被上诉人卫江河对该合同项下的工程进行了施工的情况下,其实际施工的劳务费应该参照该协议约定确定。上诉人河南三景园林工程有限公司未提供有效证据证明卫江河未全部完成主体工程，且其提供的工程照片显示钟鼓楼已经封顶，对于上诉人的主张，本院不予采信。一审法院判决结果并无不当，应予维持。综上所述，上诉人河南三景园林工程有限公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费1165元由上诉人河南三景园林工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  连红举二〇二〇年六月二十四日书记员  王沛文执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口