广东省江门市蓬江区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0703民初221号原告：江门市蓬江区金丰包装有限公司，住所江门市蓬江区********。法定代表人：冯某1。委托代理人：赵志浩，国信信扬（江门）律师事务所律师。被告：马鞍山市恒一食品有限公司，住马鞍山市雨山经济开发区*******。法定代表人：徐某1。原告江门市蓬江区金丰包装有限公司诉被告马鞍山市恒一食品有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2020年1月3日立案受理后，依法适用普通程序组成合议庭，于2020年5月6日公开开庭进行了审理。原告江门市蓬江区金丰包装有限公司的委托代理人赵志浩到庭参加了诉讼。被告马鞍山市恒一食品有限公司经本院公告送达，公告期届满没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、被告立即偿还原告欠款本金人民币109905元；二、被告立即支付原告逾期付款违约金人民币16485元（每逾期一日按千分之五计算违约金，暂计到2019年9月30日，违约金计算至被告还清所有欠款止）；三、被告承担原告因本次诉讼所支付的律师费10000元；四、被告承担财产保全保险费2000元；五、被告承担本案诉讼费、保全费。庭审中，原告撤回要求被告承担保全保险费2000元及保全费的请求。事实与理由：马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司于2018年7月27日与原告签订了《加工承揽合同》，合同编号：20180727，又于2018年9月8日与原告签订《加工承揽合同》，合同编号：20180908，约定由原告向马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司加工各类食品包装袋，货款结算方式为月结。合同签订后，原告已按合同的约定向被告的分公司加工并交付符合规格的食品包装袋，而被告分公司至今欠委托人货款109905元，被告分公司虽在2019年4月26日开具一张金额为109905元的支票以付贷款，但在原告要求银行承兑时却被以账号余额不足退票。2019年5月25日原告与被告分公司签署《欠款付款协议书》，确定了欠款总额为109905元以及分期还款计划，但至今被告分公司未履行任何一期还款。而今被告分公司现已注销。被告分公司未按照合同约定履行支付货款的义务，已构成违约，而分公司已经注销的情形下，被告作为总公司应当依法承担其分公司所有相关违约责任，原告为维护自己的合法权益，现依法提起诉讼，请求人民法院支持原告各项诉讼请求。原告向本院提供的证据有：1.原告营业执照复印件、法定代表人证明书法定代表人身份证复印件、被告工商登记资料；2.马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司工商登记资料；3.《加工承揽合同》合同编号20180727、《加工承揽合同》合同编号20180908；4.支票、退票理由书；5.欠款付款协议书；6.律师费发票一张、《民事委托代理合同》一份。被告无到庭应诉、无答辩，也没有向本院提供证据。经审理查明：2018年7月27日、9月8日，原告（乙方）与马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司（甲方）签订了两份《加工承揽合同》，约定甲方委托乙方加工产品，并约定产品名称、厚度、材料结构、规格、数量、单价及总金额，双方的交易方式为乙方按甲方提供并确认的资料制版，经甲方签认样稿后乙方才能印刷生产，付款方式为乙方开始制版时，甲方先支付总货款的10%，货物到达甲方仓库后，甲方付清总货款。签订上述合同后，原告根据合同约定完成加工后共向马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司送货货值134200元。马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司收货后没有按时付款，经原告催收后，双方进行对账，马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司尚欠原告货款109905元。2019年4月26日，马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司出具一张金额为109905元的支票，但因出票人账号余额不足以支付票据款项，该票据被银行退回。2019年5月25日，马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司与原告签订一份《欠款付款协议书》，内容为：双方确认马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司共欠原告货款109905元，并定于2019年6月30日付款36635元、2019年7月30日付款36635元、2019年8月30日付款36635元，如马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司未能按时付款，则从违约之日起按每日千分之五的标准计付逾期付款违约金给原告。由于马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司至今没有按《欠款付款协议书》的约定支付款项，且已注销，原告遂起诉被告至法院。另查明，马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司是被告的分公司于2019年8月5日注销工商登记。另，庭审中，原告主张从2019年9月1日起计算违约金。本院认为，从《加工承揽合同》约定的内容看，原告按马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司提供并确认的资料制版，经其签认样稿后原告才能印刷生产，因此可以看出原告与马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司双方属于承揽人与定作人之间的承揽关系。本案属承揽合同纠纷，立案时定为买卖合同纠纷不当，本院予以调整。根据原告提供的《加工承揽合同》及《欠款付款协议书》，马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司确认共欠原告加工款109905元，其拖欠加工款的行为显属违约，应承担违约责任。因马鞍山市恒一食品有限公司是合同关系一方，但其是由被告设立的分公司，不具有法人资格，不能独立承担民事责任，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，涉案债务对被告与马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司均产生合同约束力，故被告应对其分公司的债务承担清偿责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”及第二百六十三条：“定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。”的规定，在被告的分公司已经注销的情况下，原告诉请被告支付加工款109905元，于法有据，本院予以支持。关于逾期付款违约金的问题。由于马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司没有按时付款，原告主张从2019年9月1日起计算逾期付款违约金，本院予以确认。至于计算方式，原告与马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司约定按日千分之五即月利率15%计算违约金，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条第二款的规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”，据此，如继续按该标准计算违约金至清偿款项之日止，过分高于马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司逾期付款给原告造成的经济损失，故本院依法调整为被告支付32971.5元（109905元×30%）违约金给原告，超出部分本院不予支持。关于律师费的问题。根据《加工承揽合同》的约定，马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司违约造成原告为实现债权而支出的律师费属于原告可以追偿的范围，现原告已因马鞍山市恒一食品有限公司销售分公司没有按时还款而提起诉讼并支付律师费10000元，故原告请求被告支付原告支出的律师费10000元，合法有理，本院予以支持。被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉，视为放弃答辩和质证的权利，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百三十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告马鞍山市恒一食品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付加工款人民币109905元及违约金32971.5元；二、被告马鞍山市恒一食品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付律师费人民币10000元给原告江门市蓬江区金丰包装有限公司二、驳回原告江门市蓬江区金丰包装有限公司的其他诉讼请求。被告如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3067.8元，由被告马鞍山市恒一食品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。如不上诉，被告拒不在判决规定的期限内履行义务的，原告可在判决书发生法律效力后，上述履行期限届满的次日起二年内向本院申请执行。审 判 长  莫少彬人民陪审员  苏 滨人民陪审员  刘应洪二〇二〇年五月二十一日法官 助理  林鸿杰书 记 员  张雅文