云南省昆明市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）云01民终7584号上诉人（原审原告）：罗永兰，女，1987年12月15日出生，汉族，住云南省楚雄彝族自治州楚雄市。被上诉人（原审被告）:昆明韩辰医疗美容医院，住所地：云南省昆明市西山区金碧路**大德大厦（1-3）楼。法定代表人：卓金海。委托诉讼代理人：杨艳、阿贵忠，云南鼎麒律师事务所律师，特别授权代理。原审第三人：诸惠骏，男，1991年3月18日出生，汉族，住上海市金山区。原审第三人：上海米么金融信息服务有限公司，，住所地：上海市奉贤区望园路******法定代表人：宋梦郊。原审三人：成都市道融世纪信息技术服务有限公司，住所地：成都，住所地：成都市武侯区法定代表人：李翔。原审第三人：深圳市佰仟信息科技有限公司，住所地：深圳，住所地：深圳市前海深港合作区前湾一路******法定代表人：孔令军。上诉人罗永兰因与被上诉人昆明韩辰医疗美容医院、原审第三人诸惠骏、上海米么金融信息服务有限公司、成都市道融世纪信息技术服务有限公司、深圳市佰仟信息科技有限公司医疗服务合同纠纷一案，不服云南省昆明市西山区人民法院（2018）云0112民初2275号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2019年9月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人罗永兰上诉请求：1、请求依法撤销原判决；2、改判昆明韩辰医院向罗永兰退还已支付的9万元服务费，并赔偿罗永兰服务费三倍的赔偿款27万元，共计36万元；3、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、原审认定事实不清，韩辰医院死否具有可以开展医疗美容项目的资质未核实清楚，韩辰医院也未提交证据证实；2、适用法律错误，本案应当适用《中华人民共和国消费者权益保护法》；3、原审法院没有认定被上诉人对上诉人进行欺诈属于事实认定错误。被上诉人昆明韩辰医疗美容医院答辩称：一、被上诉人具备整形美容医院的资质；二、本案不适用消费者权益保护法，系医疗服务合同关系；三、被上诉人在为上诉人提供诊疗服务过程中不存在任何欺诈行为。上诉人和本案第三人诸惠骏、李雪军（刘亚军）等人存在恶意串通，合谋诈骗被上诉人及消费贷款公司，致使被上诉人与消费贷款公司产生巨大经济损失。上诉人的行为涉及到刑事犯罪，需要移送有关司法机关处理。一审判决综合各种因素判决被上诉人承担部分责任，被上诉人为解决问题已愿意接受一审判决，但上诉人的上诉请求无事实及法律依据，请求维持原判。原审第三人诸惠骏、上海米么金融信息服务有限公司、成都市道融世纪信息技术服务有限公司、深圳市佰仟信息科技有限公司经公告送达未到庭也未提交书面答辩意见。罗永兰向原判法院起诉请求：1.被告退还原告已支付的90000元款项，并向原告赔偿270000元；2.被告向原告赔礼道歉，并消除因本次事件对原告征信造成的影响；3.本案诉讼费用（包括但不限于案件受理费、鉴定费、保全费等）由被告承担。。一审法院认为，昆明韩辰医疗美容医院与昆明韩辰医疗美容医院有限公司系同一家机构，原告所诉的主体适格。本案原告主张其与被告之间的关系为服务合同关系而非医疗服务合同关系，认为美容不是单纯的医疗行为，整容属于外观性的生活消费支付，整容不是必须要整的，而医疗的话是必须要进行治疗的，医疗关系是病患关系，整容是服务和被服务的关系。被告则抗辩其与原告之间是医疗服务合同关系，整容不是一般性的生活消费行为，整容是存在风险和专业性的诊断方式。对此，法院认为，根据《医疗美容服务管理办法》第二条第一款的规定，医疗美容，是指运用手术、药物、医疗器械以及其他具有创伤性或者侵入性的医学技术方法对人的容貌和人体各部位形态进行的修复与再塑。医疗美容不同于一般的服务，其采用的方法是医疗技术方法，具有专业性和风险性。而医疗美容和生活美容也是两类不同性质的美容。生活美容是指运用手法技术、器械设备并借助化妆、美容护肤等产品，为消费者提供人体表面无创伤性、非侵入性的皮肤清洁、皮肤保养、化装修饰等服务的经营行为。在《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》中也明确了医疗美容属于诊疗活动的范围，医疗美容损害责任纠纷属于医疗损害责任纠纷。本案根据被告提交的《协议书》，原告在被告处进行的是自体脂肪填充面部；根据病历资料的记载，原告是在全麻下进行手术，手术的过程具有创伤性和侵入性。原告在被告处所进行的“美容”符合医疗美容的特点，不是一般的生活美容。故原、被告之间形成的是医疗服务合同关系。现原告认为被告存在欺诈行为，根据消费者权益保护法的规定，要求被告退一赔三即退还已支付的90000元，并向原告赔偿270000元。根据《中华人民共和国消费者权益保护法》第二条的规定，消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务的，其权益受该法的保护。医疗美容不同于一般的生活美容，其采用的方法是医疗技术方法，具有专业性和风险性。在《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》中明确了医疗美容属于诊疗活动的范围，医疗美容损害责任纠纷属于医疗损害责任纠纷。并且，并非所有的医疗美容都仅仅是为了达到美容的效果，更多的是含有一定的治疗、矫正目的。故医疗美容并非普通意义上的消费行为，其不应适用消费者权益保护法，原告的主张无相应的法律依据，法院不予支持。至于原告所述的为其进行美容项目的医师没有资质或者资质不合格。《医疗美容服务管理办法》第十一条规定：“负责实施医疗美容项目的主诊医师必须同时具备下列条件：（一）具有执业医师资格，经执业医师注册机关注册；（二）具有从事相关临床学科工作经历。其中，负责实施美容外科项目的应具有6年以上从事美容外科或整形外科等相关专业临床工作经历；负责实施美容牙科项目的应具有5年以上从事美容牙科或口腔科专业临床工作经历；负责实施美容中医科和美容皮肤科项目的应分别具有3年以上从事中医专业和皮肤病专业临床工作经历；（三）经过医疗美容专业培训或进修并合格，或已从事医疗美容临床工作1年以上；（四）省级人民政府卫生行政部门规定的其他条件”。从被告提交的病历资料来看，被告为原告实施的“自体脂肪填充面部”系美容外科项目手术，故该手术的主诊医师必须同时具备上述规定的全部条件。但从被告提交的肖育亮的相关资质证书来看，其于2014年12月16日取得《医师执业证书》，截止2017年10月14日为原告实施手术时执业时间不符合“负责实施美容外科项目的应具有6年以上从事美容外科或整形外科等相关专业临床工作经历”规定的要求，被告存在瑕疵履行，法院结合合同的履行情况、当事人的过错程度等，酌情确认被告退还原告18000元。关于原告要求被告赔礼道歉，并消除因本次事件对原告征信造成的影响的诉讼请求，因无相应的事实和法律依据，法院不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国消费者权益保护法》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十条之规定，判决如下：一、被告昆明韩辰医疗美容医院于本判决生效之日起十五日内退还原告罗永兰18000元；二、驳回原告罗永兰其余的诉讼请求。本院审理查明：案发后双方均向昆明市公安局金碧派出所报案，昆明市公安局西山分局于2018年5月8日以“卓金海被诈骗”为由对本案立案侦查。卓金海系昆明韩辰医疗美容医院法定代表人。本院经审查认为，上诉人罗永兰主张被上诉人昆明韩辰医疗美容医院与第三人诸惠骏、刘亚军、上海米么金融信息服务有限公司、成都市道融世纪信息技术服务有限公司、马上消费金融股份有限公司串通以免费做美容手术可获返点为由对其进行欺诈，案发后双方均向昆明市公安局金碧派出所报案，昆明市公安局西山分局于2018年5月8日以“卓金海被诈骗”为由对本案立案侦查。卓金海系昆明韩辰医疗美容医院法定代表人。根据双方当事人的陈述，本案涉及刑事犯罪，且公安机关已对本案立案侦查。案涉第三人诸惠骏、刘亚军未到案，导致案件事实不能查清，应由公安机关依法侦查处理。故本案不属于人民法院受案范围，据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条之规定，裁定如下：撤销云南省昆明市西山区人民法院（2018）云0112民初2277号民事判决；驳回罗永兰的起诉。一审案件受理费6700元，退还罗永兰；上诉人罗永兰预交的二审案件受理费6700元予以退还。本裁定为终审裁定。审判长  汪丹丹审判员  龚 庆审判员  古维贤二〇二〇年六月十二日书记员  刘怡涛