宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终399号 上诉人：深圳市顺洲建设集团有限公司 法定代表人：李某。 委托诉讼代理人：陈某1，宁夏言成律师事务所律师。 被上诉人：银川天山房地产开发有限公司。 法定代表人：康某。 委托诉讼代理人：陈某2，男，1985年7月19日出生，汉族，系该公司法务。 上诉人深圳市顺洲建设集团有限公司（以下简称深圳顺洲公司）因与被上诉人银川天山房地产开发有限公司（以下简称天山房地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2019）宁0106民初1537号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，经过阅卷、调查和询问当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十三条规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 上诉人深圳市顺洲建设集团有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判被上诉人支付上诉人工程款796372.93元及计算至起诉时的逾期付款利息5574.6元，其余利息计算至被上诉人实际支付之日止；一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：1、合同内已经支付的款项认定错误，应该是1733068元，而不是1739800元。对于增加钢梁的事实认定错误。上诉人不存在延期交工的事实。一审法院没有认真审核上诉人提交的证据材料，做出了错误的判断，恳请二审法院依法改判。 被上诉人银川天山房地产开发有限公司辩称，上诉人的上诉理由不成立，请求依法驳回。 原审原告向一审法院起诉请求：1.判决被告支付原告工程款796372.93元及计算至起诉时的期付款利息5574.6元，其余利息计算至被告实际支付之日止；2.诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2017年3月17日，原告深圳顺洲公司（乙方）与被告天山房产公司（甲方）签订《天山熙湖小区售楼部幕墙装修工程施工合同》（以下简称合同）一份，合同第一条约定，1.工程名称：天山熙湖小区售楼部幕墙装修工程；2.工程地点：银川市金凤区长城路与亲水大街路口向南300米。合同第二条约定，乙方以包工包料的形式承包天山熙湖小区售楼部幕墙装修工程，且必须达到国家、当地政府现行相关标准及图纸设计要求。合同第五条约定，1.合同总价款：人民币贰佰壹拾捌万元整（2180000元），此价格为含税价格。总价中不含税价款为1963963.96元，增值税额为216036.04元，增值税率为11％，开发票系统可能存在价款和税款的四舍五入尾差，在总价不变的情况下，价款和税款以开具发票金额为准。本合同为乙方按照深化设计后的图纸完成本工程确定的承包范围内的全部工作内容并达到甲方验收合格及质保期内发生的一切费用，除本合同另有约定外，本合同价款为固定总价；2.合同签订后及施工期间发生的变更，须经甲方总经理签字并加盖甲方公章后方可执行，在甲方通知工程变更之日起7日内双方依据宁夏2013定额直接费确定价格并就单项变更价款超过壹万元的工程变更签订补充协议后作为结算依据，否则合同价款不作调整。单项变更价款未超过壹万元的，合同价款不作调整。如在上述期限内，双方就工程变更未能签订补充协议的，按甲方确定的价格增减工程。4.付款方式：付款情况：合同签订后，乙方将主龙骨焊完、石材进场经甲方、监理验收合格，甲方10个工日内支付至合同总款的20％，乙方将石材、幕墙安装完毕，经甲方、监理验收合格，甲方10个工作日内支付至合同总款的50％，全部工程施工经甲方、监理验收合格，甲方15个工作日内支付至合同总款的75％，竣工结算后3个月内付至合同结算价款的95％，其余5％为质保金，质保期一年，质保期满无何质量，质保金一次付清（质保金不计利息）。3）付款前，乙方须在3日内向甲方提交付款申请书，注明已完成工程进度，甲方和监理签字确认后，作为申请工程款的依据。4）甲方向乙方付款前，乙方必须向甲方提供合法有效的发票，否则甲方有权拒付工程款，且无须承担逾期付款责任。合同第六条约定，工期：1.自2017年2月25日开工，2017年4月10日竣工并验收合格，总工期为45日。前提条件为土建及各工种需达到乙方施工条件。2.实际开工日期与本合同约定不一致时，开工日期以甲方书面通知为准，竣工日期相应顺延，乙方自接到甲方书面通知之日起5日内进场，逾期甲方有权单方解除合同，损失由乙方承担。合同第十一条约定，4.乙方施工的工程经甲方及监理验收合格并出具竣工验收合格报告后视为工程竣工验收合格，乙方于工程竣工验收合格后5日内向甲方提报完整的竣工资料并于工程竣工验收合格后10日内，向甲方提交工程结算文件，双方于60日内结算完毕，如乙方未提供结算文件或60日内双方就结算事宜未达成致，乙方同意按监理和甲方确认的结算金额为准。5.在合同履行过程中及质保期内，除本合同明确约定外，所有甲方出具或签署的文件、资料、承诺、确认及同意书，均以甲方总经理签字并加盖甲方公章后方可代表甲方，其他任何人出具或签署的任何形式的文件、资料或口头同意、认可或承诺均不代表甲方。合同第十二条约定，1.乙方逾期交工，每逾期壹天，乙方需向甲方支付合同总价款1％的违约金。逾期交工的，乙方除承担逾期交工违约责任外并应赔偿由此给甲方造成的一切损失。逾期15天，乙方除承担上述违约责任为，甲方有权解除合同。4.甲方无故延期付款的，以当期应付款为基数，按同期银行活期存款利率向乙方支付违约金。 2017年6月20日，原告与被告签订《补充协议》一份（以下简称协议），协议第一条约定，增加售楼部零星工程总价为大写人民币壹拾万零肆仟捌佰元整（￥104800.00）此价格为含税价格。总价中不含税价款为￥94414.41元，增值税额为￥10385.59元，增值税税率为11％，开发票系统可能存在价款和税款的四舍五入尾差，在总价不变的情况下，价款和税款以开具发票金额为准。协议第二条约定，付款方式：现场施工完毕并经甲方及监理验收合格后一个月内付清。甲方向乙方付款前，乙方必须向甲方出具正式合法的发票，否则甲方有权拒付工程款，如乙方提供虚假发票，由此给甲方造成的全部损失由乙方承担。协议第三条约定，本补充协议与原合同具有同等法律效力，本补充协议内容与原合同有抵触的以本补充协议为准，原合同其他条款均继续执行。上述合同签订后，被告于2017年2月28日向原告出具进场通知单，原告于2017年3月1日正式开工建设，于2017年4月30日施工完毕，被告于同日对相关工程进行竣工验收，该工程经竣工验收合格，原告也于2017年12月1日向被告提交了结算申请书。2017年4月24日，被告向原告支付工程款436000元，2017年6月9日，被告向原告支付工程款654000元，2017年11月28日，被告向原告支付合同内工程款545000元；2017年12月28日，被告向原告支付协议下工程款104800元。被告在支付上述工程款的同时，原告分别向被告出具了发票并开具收据。原告出具的收据中均注明天山熙湖小区售楼部幕墙装修工程款字样，发票中均注明工程名称：天山熙湖小区售楼部幕墙装修工程、工程地点：银川市金凤区字样，原审法院对上述付款时间、金额及事实予以确认。后因下剩工程款支付及工程量增加问题，引起原告诉讼。 一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案原告深圳顺洲公司与被告天山房产公司签订的《天山熙湖小区售楼部幕墙装修工程施工合同》（以下简称合同）及《补充协议》是双方当事人的真实意思表示，亦不违反法律法规的强制性规定，合法、有效，原审法院予以确认。一、关于工程款的问题。依据合同约定，涉案工程总价款为218万元，协议增加工程价款为104800元，因此被告应支付原告总价款为2284800元，截止本案审理时，被告总计支付原告工程款为1739800元，下剩545000元被告未支付，应承担继续支付的义务，对原告该部分诉讼请求，原审法院予以支付；对于原告诉请增加钢梁的工程款，经审查，原告未提供与被告之间增加钢梁的往来工程签证，也未提交其他有效证据证实，应承担举证不能的法律后果，故对原告该部分诉讼请求，原审法院不予支持。关于逾期付款利息问题，涉案工程虽于2017年4月30日施工完毕并验收合格，但原告于2017年12月1日才向被告提出结算申请，依据合同，被告应在2018年2月28日前向原告支付下剩工程款，故被告应按中国人民银行同期贷款年利率4.35％，以436000元（545000元扣除总价款218万元5％的质保金）为基数，自2018年3月1日支付至2019年4月30日利息为22032元（436000元×4.35％÷365天×424天），原告要求支付5574.6元，原审法院予以支持；2019年4月30日之后的利息，以545000元为基数，按年利率4.35％计算至判决确定的给付之日止。二、关于被告要求原告支付违约金的反诉请求，经审查，原告于2017年3月1日开工，于2017年4月30日竣工，依据合同约定，原告逾期15天竣工，但应扣除原告要求因增加工程量的合理工期5天，故原审法院认定原告实际逾期10天，应支付逾期违约金，但合同约定的原告每逾期1日违约金为合同总价款1％明显过高，原审法院予以调整，按原告逾期1日支付合同总价款0.5‰的标准，原审法院予以支持，原告逾期10天的违约金为10900元（218万元×0.5‰×10天）。关于被告称双方未完成有效结算及原告未提供合法有效的发票，故其不承担支付利息和承担付款义务的抗辩理由，经审查，依据合同第五条及第十一条的约定，原被告虽未就结算达成一致，但原告提出结算申请后，被告负有在竣工验收合格70日内按监理和其自己确认的结算金额向原告支付工程款的义务，因此，现被告未支付工程款，也未履行先向原告催要发票的义务，且只有在被告催要后原告未提供有效发票的，其才能主张其有权拒绝支付工程款和承担利息的抗辩，故对被告辩称其不支付利息的抗辩理由，原审法院不予采信；对被告辩称原告未提供有效发票，其有权拒绝支付工程款的抗辩理由，原审法院予以采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条之规定，判决：一、被告（反诉原告）银川天山房地产开发有限公司于判决生效后十五日内支付原告（反诉被告）深圳市顺洲建设集团有限公司工程款545000元（原告提供等额增值税专用发票），利息5574.6元（2019年4月30日之后的利息，以545000元为基数，按年利率4.35％计算至判决确定的给付之日止）；二、反诉被告（原告）深圳市顺洲建设集团有限公司于判决生效后十五日内支付反诉原告（被告）银川天山房地产开发有限公司违约金10900元；三、驳回原告（反诉被告）深圳市顺洲建设集团有限公司的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告（被告）银川天山房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如义务方未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费11819.5元，由原告（反诉被告）深圳市顺洲建设集团有限公司负担3664元，由被告（反诉原告）银川天山房地产开发有限公司负担8155.5元；反诉案件受理费3266元，由原告（反诉被告）深圳市顺洲建设集团有限公司负担73元，被告（反诉原告）银川天山房地产开发有限公司负担3193元。 本院二审期间，上诉人向法庭提交了如下证据：通话录音一份，证明双方认可争议钢梁已经实际施工，且不安装该钢梁是无法继续施工的。被上诉人对该证据的真实性认可，对证明目的不认可，认为录音中代理人说了不加钢梁挂不住，但是图纸中已经确定了400×400×16mm钢梁，合同价款中已经包含了钢梁。被上诉人向法庭提交了合同款支付申请一份，证明第三笔付款中实际支付的款项为51.5万元加3万元扣款，即支付款项是54.5万元。上诉人对该证据真实性认可，对关联性和证明目的不认可，3万元罚款无依据。第三笔实际付款金额是51.5万元。以上证据不能达到证明目的，不予采信。 对当事人二审争议的事实，本院认定与一审一致，对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案双方当事人争议有如下几点：一是，关于上诉人所称增加工程量即钢梁的工程款，经审查，上诉人一、二审均不能提供与被上诉人之间增加钢梁的往来工程签证，也不能有效加以证实，应承担举证不能的法律后果。二是，关于一审法院认定的已付款金额，因被上诉人在支付工程款的同时，上诉人分别向被上诉人出具了发票并开具收据，依据现有证据能够认定付款总金额为1739800元，并无不当。三是，关于是否存在逾期交工的事实，上诉人于2017年3月1日开工，于2017年4月30日竣工，逾期15天，一审法院扣除被上诉人增加其他工程量的合理工期5天，认定逾期10天，亦无不当。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确。上诉人庭后提交的调取证据申请不符合规定，不予准许。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费11819元，由上诉人深圳市顺洲建设集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李山山 审判员  李根贤 审判员  杨巧玲 二〇二〇年六月十七日 书记员  包 丹 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； …… 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。