连云港市赣榆区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0707民初7295号原告：江苏咔旺食品有限公司，住所地连云港市赣榆区柘汪镇临港产业区。诉讼代表人：王荣毅，执行董事。委托诉讼代理人：崔明，江苏新浦律师事务所律师。被告：赵巧妹，女，1978年5月25日出生，汉族，住连云港市赣榆区。委托诉讼代理人：杨亮，江苏田湾（灌南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨恩毓，江苏田湾（灌南）律师事务所实习律师。被告：李松，男，1957年9月15日出生，汉族，住连云港市赣榆区。原告江苏咔旺食品有限公司（以下简称“咔旺公司”）与被告赵巧妹、李松请求变更公司登记纠纷一案，本院于2019年8月13日立案受理后，被告赵巧妹在答辩期内提出管辖权异议的申请，本院于2019年9月23日作出（2019）苏0707民初7295号民事裁定书，被告赵巧妹不服该裁定，上诉至连云港市中级人民法院。2020年3月2日，连云港市中级人民法院作出（2020）苏07民辖终18号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告咔旺公司的委托诉讼代理人崔明、被告赵巧妹的委托诉讼代理人杨亮、杨恩毓到庭参加诉讼。被告李松经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告咔旺公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告配合原告向公司登记机关办理法定代表人变更登记，将法定代表人赵巧妹变更登记为王荣毅；2、判决被告赵巧妹、李松向原告返还由其保管的江苏咔旺食品有限公司公章一枚、财务专用章一枚、合同专用章一枚、发票专用章一枚、公司营业执照、公司账册、会计凭证、银行转账支票、现金支票、公司内部管理档案；3、被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原告咔旺公司原名为连云港好丽友食品科技有限公司，成立于2004年4月8日，注册地为连云港市赣榆区柘汪镇临港产业区，注册资本为2000万元，现有股东三人，其中许某认缴出资840万元，占42%出资份额，许文畔认缴出资640万元，占32%出资份额，吴文坛认缴出资520万元，占26%出资份额。被告赵巧妹系原告原执行董事、法定代表人，被告李松系原告原监事、财务负责人。上述二人因在任职期间未能尽到忠诚勤勉义务，导致公司业务限于停顿，自2014年起没按公司法和公司章程的规定召开公司股东会，也未以任何形式向公司股东会报告公司经营情况和财务状况，属于不履行公司高管法定职责的情形。为维护公司和股东的合法权益，摸清公司现状，推动公司未来发展，公司股东许文畔于2019年4月19日向股东许某、吴文坛及二被告送达《关于召开临时股东会的通知》，要求许某、吴文坛于2019年5月17日下午2点在上海市浦东新区上川路1499号5幢2楼会议室召开临时股东会，二被告列席股东会。上述通知均有效送达被通知人及二被告。2019年5月17日，股东会按期召开，股东许文畔、吴文坛出席会议，股东许某、执行董事赵巧妹、监事李松未出席会议，也未提交相关书面意见和报告。会议形成如下决议：1、选举王荣毅担任公司新一届执行董事、法定代表人，选举许文畔担任公司新一届监事，于2019年5月17日起履行职责；2、由原执行董事、监事保管的公司营运执照等公司物品，应于会议后3日内交给新任执行董事、监事；3、决定聘请江苏新浦律师事务所为公司提供法律服务；4、决定聘请连云港大为联合会计师事务所对公司2014年至2018年会计年度的财务收支情况及公司目前资产状况进行审计。会议后，会议召集人、主持人许文畔向全体股东及二被告送达了股东会决议。此后，原告新任执行董事、法定代表人王荣毅多次联系二被告配合办理行政变更登记并交接公司物品，但二被告均采取躲避方式拒绝履行股东会决议的内容，故原告诉至法院。被告赵巧妹辩称：1、公司财务实际控制人是股东许文畔、吴文坛，该二位股东存在损害利益的行为，虽然答辩人为公司登记的法定代表人，但公司基本账户的U盾等自2013年7月8日起一直由许文畔、吴文坛控制，他们二人将属于公司的款项打到个人卡中，还将区财政局拨付给公司的专款专用款项挪作他用，涉嫌构成犯罪，答辩人为维护公司利益不愿意配合原告进行公司变更登记；2、本案为变更工商登记纠纷，原告要求返还财务等章应当另案主张，请求法院裁定驳回原告诉讼请求。被告李松未作答辩。本院经审理认定事实如下：2004年4月8日，原告咔旺公司注册设立，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本为200万元，股东为许某（认缴额840万）、许文畔（认缴额640万）、吴文坛（认缴额520万），法定代表人为被告赵巧妹，由许某任总经理、被告赵巧妹任执行董事、被告李松任监事。2013年10月11日，原告咔旺公司修订了公司章程，对股东会、执行董事、公司经营管理等事项作了规定，该章程第十五规定，股东会由全体股东组成，是公司的权力机构，行使下列职权：……（2）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项……；第十七条规定，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；第十八条规定，股东会会议分为定期会议和临时会议，并应当于会议召开十五日以前通知全体股东，定期会议应每半年召开一次，临时会议由代表十分之一以上表决权的股东或者监事提议方可召开；第十九条规定，股东会会议由执行董事召集并主持，执行董事因特殊原因不能履行职责的，由公司的监事召集和主持，监事不能召集和主持的，由代表十分之一以上表决权的股东召集和主持；第二十条规定，股东会会议应对所议事项作出决议，决议应由代表二分之一以上表决权的股东表决通过，但股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、设立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过，股东会应当对所议事项的决定作出会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名；第二十一条规定，公司不设董事会，设执行董事一人，由股东会选举产生，执行董事任期3年，任期届满，可连选连任；第二十二条规定，执行董事对股东会负责，行使下列职权：（1）负责召集和主持股东会，检查股东会会议的落实，并向股东会报告工作；（2）执行股东会的决议；……。公司章程同时规定赵巧妹为公司的法定代表人。2014年起，原告未召开过股东会。2019年4月19日，股东许文畔通过顺丰速运快递向股东许某及被告赵巧妹、李松送达了《召开临时股东会的通知》。2019年5月17日，在股东许文畔的召集和主持下，召开了临时股东会会议，出席会议的股东为许文畔、吴文坛，形成股东会决议：1、选举王荣毅担任公司新一届执行董事、法定代表人，选举许文畔担任公司新一届监事，于2019年5月17日起履行职责；2、由原执行董事、监事保管的公司营业执照等公司物品，应于会议后3日内交给新任执行董事、监事；3、决定聘请江苏新浦律师事务所为公司提供法律服务；4、决定聘请连云港大为联合会计师事务所对公司2014至2018会计年度的财务收支情况及公司目前资产状况进行审计。以上股东会决议表决结果为：所持有的出资总额占公司注册资本58%的股东许文畔、吴文坛同意上述决议。2019年5月22日，股东许文畔通过申通快递向股东许某及被告赵巧妹、李松送达了《股东会决议》。庭审中，被告赵巧妹认可公章、财务专用章、合同专用章、发票专用章各一枚及营业执照在其处，但称2013年之前的公司账册、会计凭证在原股东柳某处，2013年以后的公司账册、会计凭证按交接表在股东许文畔处，银行转账支票、现金支票、公司内部管理档案实际上就没有。被告赵巧妹提交了交接表复印件以证明2013年9月11日被告李松将表中列明的九项物品交接给当时公司会计韩晨。原告对该证据的真实性不予认可，认为即使交接表是真实的，也不能证明所交接物品在股东许文畔手中，韩晨是公司会计，工作上属于被告赵巧妹和李松领导，韩晨接收物品的法律后果不能由许文畔承担，但原告对其主张要求被告赵巧妹、李松返还的公司账册、会计凭证、银行转账支票、现金支票、公司内部管理档案在被告处未举证证明。被告赵巧妹辩称许文畔、吴文坛将属于公司的款项打到个人卡中，还将区财政局拨付给公司的专款专用款项挪作他用，涉嫌犯罪，但被告既未报案，也未举证证明。被告赵巧妹还辩称股东会决议不符合公司章程规定的第十九条召集和表决程序，但未对该决议效力提起撤销之诉或确认决议内容无效之诉。庭审后，被告赵巧妹提交书面意见辩称公司虽未召开过股东会，但股东之间一直有联系；李松不是财务负责人，许文畔进入公司前公司由股东柳某、郑某1控制，公司的财务负责人是郑某1的儿子郑某2，李松为何交接物品不清楚，当时何娟是公司会计，韩晨是公司出纳，交接表中物品韩晨都给许文畔了。本案的争议焦点为：1、股东会临时会议及会议决议是否有效，被告是否应当配合原告办理法定代表人变更登记；2、被告是否负有返还公章、财务专用章等公司印章、证照的义务。本院认为，关于第一个争议焦点：公司章程是全体股东一致的意思表示，系公司组织和活动的基本准则，是公司的宪章。原告咔旺公司已在章程中就权力机构、表决方式、股东会的召集程序、职务的任免程序等进行了明确约定，原告咔旺公司有关法定代表人任免的决议是否有效应当依据公司章程的约定进行审查。根据公司章程约定，股东会临时会议，应当于会议召开十五日以前通知全体股东，临时会议由代表十分之一以上表决权的股东提议可召开；股东会会议由执行董事召集并主持，执行董事因特殊原因不能履行职责的，由公司的监事召集和主持，监事不能召集和主持的，由代表十分之一以上表决权的股东召集和主持；股东会会议应由代表二分之一以上表决权的股东表决通过。股东许文畔所持有的出资总额占公司注册资本的32%，其代表十分之一以上表决权的股东提议召开股东会临时会议并于2019年4月19日通过顺丰速运快递向股东许某送达了《召开临时股东会的通知》。在送达会议通知的十五日后也就是2019年5月17日，原告咔旺公司在原执行董事即被告赵巧妹、原监事即被告李松未召集和主持的情况下，由股东许文畔召集和主持召开了股东会临时会议，会议决议选举王荣毅担任公司新一届执行董事、法定代表人，选举许文畔担任公司新一届监事，参加会议的所持有的出资总额占公司注册资本58%的股东许文畔、吴文坛表决通过。因此，上述股东会临时会议的召集程序及表决方式均符合公司章程及法律规定，而股东许某及被告赵巧妹、李松并未对该决议效力提起撤销之诉或确认决议内容无效之诉，故该决议合法有效。公司股东会作出了生效决议，公司及各方理应依照决议内容执行，故被告赵巧妹应当配合原告办理法定代表人变更登记，将法定代表人赵巧妹变更登记为王荣毅。关于第二个争议焦点：原告咔旺公司作为企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司的印章及相关证照等经营管理资料均为公司财产，任何人无权占有，且基于上述资料具有对外代表企业意志的表象，在企业未作特别约定的情况下，从同一性及法定代表人职权角度考虑，应当由公司法定代表人管理，当法定代表人发生变化时，原实际占有、控制印章、证照的人员有义务将其返还给公司。本案中，被告赵巧妹作为原告咔旺公司的原法定代表人持有公章、财务专用章、合同专用章、发票专用章、公司营业执照，而股东会临时会议所形成的决议已经免去了其法定代表人资格，重新选举王荣毅为公司的法定代表人，故被告赵巧妹不再享有对上述公司印章、证照等的法定管理权，依法负有返还义务，其应当配合新任法定代表人王荣毅办理移交手续。原告要求被告返还公司账册、会计凭证、银行转账支票、现金支票、公司内部管理档案的诉讼请求，因被告赵巧妹不认可在其处，且原告亦未提交证据证明，故对原告该请求，本院不予支持。原告还要求被告李松对上述印章、证照承担返还义务，因被告李松的身份是公司监事，不是相关证照的法定管理人，原告也未提交证据证明该印章、证照在其处，故对原告该请求，本院不予支持。被告赵巧妹辩称公司财务实际控制人是股东许文畔、吴文坛，该二名股东存在损害利益的行为，涉嫌犯罪，因该二名股东是否损害公司的利益，不属于本案审查的范围，被告如有证据证实上述情况，可以以损害公司利益责任纠纷为由另案主张或到公安机关报案，故对被告赵巧妹的该辩解意见，本院不予采信。被告李松经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其质辩等诉讼权利的放弃，不影响本案的审理。综上所述，对原告诉讼请求的合理合法部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条第一款，《中华人民共和国物权法》第三十四条，《中华人民共和国公司法》第三条第一款、第十三条、第一百四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告赵巧妹应于本判决发生法律效力之日起十日内配合原告江苏咔旺食品有限公司办理法定代表人变更登记，将法定代表人赵巧妹变更登记为王荣毅；二、被告赵巧妹应于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告江苏咔旺食品有限公司的公章、财务专用章、合同专用章、发票专用章、公司营业执照；三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费160元，减半收取80元，由被告赵巧妹负担（原告已预交，被告赵巧妹于本判决生效之日起十日内将上述费用支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。审判员 胡 煜二〇二〇年六月二十日书记员 乔文娇法律条文附录及上诉须知一、法律条文（一）《中华人民共和国民法总则》第六十一条依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。（二）《中华人民共和国物权法》第三十四条无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。（三）《中华人民共和国公司法》第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。第一百四十八条董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。（四）《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未给法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：10×××94。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。