江苏省海安市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0621民初528号 原告：海安荣佳纺织有限公司，住所地海安市大公镇贲北路**，统一社会信用代码91320621MA1NPTW41J。 法定代表人：姚振堂，该公司总经理。 委托诉讼代理人：彭长春，江苏知本律师事务所律师。 被告：常熟市来旭纺织品有限公司，，住所地常熟市海虞镇福山农场海虹路**统一社会信用代码913205813137519213。 法定代表人：张闯，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：王均平，上海坤阳律师事务所律师。 被告：海安丰钿纺织有限公司，，住所地海安市城北工业集中区海林中路**统一社会信用代码91320621313758330R。 法定代表人：吴荣华，该公司执行董事。 原告海安荣佳纺织有限公司（以下简称荣佳公司）诉被告常熟市来旭纺织品有限公司（以下简称来旭公司）、海安丰钿纺织有限公司（以下简称丰钿公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月13日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年3月18日公开开庭进行了审理，原告荣佳公司的委托诉讼代理人彭长春、被告来旭公司的法定代表人张闯、被告丰钿公司的法定代表人吴荣华到庭参加诉讼。后因案情复杂，本案遂由简易程序转入普通程序，并依法组成合议庭，于2020年5月21日公开开庭进行了第二次审理，原告荣佳公司的委托诉讼代理人彭长春、被告来旭公司的法定代表人张闯及其委托诉讼代理人王均平到庭参加诉讼，被告丰钿公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告荣佳公司向本院提出诉讼请求：1、判令来旭公司立即支付设备转让费190万元，并承担逾期付款违约金56万元；2、判令丰钿公司对来旭公司的上述债务承担连带偿还责任。事实和理由：2019年6月27日，原告与被告来旭公司、丰钿公司签订了一份转让协议，约定：原告将所有的生产设备设施一次性转让给来旭公司，不含税价格为280万元，所有税费由来旭公司承担；2019年7月1日至2019年11月30日前还款70万元给原告，2019年12月1日至2020年11月30日前还款140万元给原告;来旭公司按约定金额在约定时间内向原告支付转让费，如有逾期则按转让总额的20%赔偿给原告。在本协议签订前，来旭公司己支付给原告70万元，尚欠210万元，丰钿公司对该欠款承担担保责任。上述协议经原告、来旭公司、丰钿公司签字、盖章生效后，原告即将所有的生产设备设施交付给了来旭公司，履行了协议约定的义务。但来旭公司未能按约向原告支付转让费，第一期转让费70万元支付期限届满后，来旭公司仅支付了13万元，逾期支付金额是57万元，超过了转让费总额的1/5。来旭公司逾期支付转让费后，经原告催要，来旭公司于2019年12月18日又支付了7万元，至今尚欠190万元。综上所述，原告、来旭公司、丰钿公司签订的转让协议合法、有效，三方应诚信履行各自的义务。来旭公司未按约向原告支付转让费，已构成严重违约，根据合同法相关规定，原告可就全部欠款主张权利，丰钿公司作为连带责任担保人负有连带偿还的义务。 被告来旭公司辩称：1、原告荣佳公司尚有4台烘干机、20个成品布架没有交付，被告来旭公司有权拒绝付款。2、原告荣佳公司主张的第二期款项140万元，尚未届履行期，付款期限截止2020年11月30日。3、原告荣佳公司主张被告来旭公司的逾期款项已经超过总金额的五分之一没有事实和依据。4、被告来旭公司曾为原告荣佳公司垫付气、水、电押金合计15万元以及气站产权转让费10万元，要求抵销部分债务。5、原告荣佳公司主张违约金过高，请求依法予以调整。 被告丰钿公司辩称：对应承担连带保证责任无异议。但原告荣佳公司欠付工人工资，工人常来厂里闹事。 经审理查明：2018年10月23日，荣佳公司（甲方）、来旭公司（乙方）、丰钿公司（丙方）签订一份转租协议，其中主要约定，一、转租厂房的情况：甲方与丙方于2017年11月5日签订的租赁合同，现甲方转租上述标的给乙方，丙方同意转租，但不影响原甲方与丙方签订的“租赁合同”继续执行。丙方增加两间80平方米厂房出租给乙方做通道。在北边约1000平方米厂房租赁期满后丙方负责协调出租给乙方使用。二、租赁期限及交付时间：合同三方约定，甲方于2018年12月1日前向乙方交付出租厂房及全部出租设备（详见出租设备清单）。租期自2018年12月1日起至2022年11月30日止。三、租金支付和期限：1、三方约定，该厂房内生产设施、设备等的年租金为70万元，由乙方直接支付给甲方；厂房租金按甲方与丙方原合同约定由乙方直接给丙方；2、乙方支付方式：本合同签订两天内，乙方支付甲方定金伍万元，定金抵算租金。租金每年一付，每年提前3个月付清下一年度租金给甲方、丙方；3、租金支付方式：银行转账。荣佳公司法定代表人姚振堂在该转让协议中签名确认，来旭公司法定代表人张闯在该转让协议中签名确认，丰钿公司代表曹**根加盖了公司公章。 2018年12月，荣佳公司（甲方）、来旭公司（乙方）形成了一份补充协议，其中约定：一、由于甲方用自身投入的设备固定资产作为房东的设备租金，每年20万元，此款乙方应与其他租金时间一样另单独付给甲方，第一次在2019年6月1日前付给甲方，以后三年与70万租金一样提前三个月付给甲方。二、甲方在厂外的宿舍，按合同时间一起交给乙方，押金乙方付给甲方，每套1000元，共四套。三、变压器费用及电费押金10万元，天然气押金5万元，乙方于2019年开工前付给甲方。四、车间内所有物资列出清单，双方交接，染化料助剂账款由乙方承担付清，设备设施详细交接清楚，双方公司法定代表人均在该补充协议上签字确认。 2019年1月30日，原、被告双方进行了设备设施交接，并形成了一份交接清单，其中载明了交接的设备设施名称及数量，荣佳公司法定代表人姚振堂在荣佳移交人一栏内签名确认，来旭公司法定代表人张闯在来旭接收人一栏内签名确认。 2019年6月27日，荣佳公司（甲方）、来旭公司（乙方）、丰钿公司（丙方）签订一份转让协议，其中载明：经三方友好协商，现就荣佳公司、丰钿公司生产设备设施转让给乙方达成如下协议：一、现有的生产设备设施一次性转让给乙方，不含税价格320万元（含丙方40万元），所有税费由乙方承担，乙方按约定金额在约定时间内向甲方支付转让费，如有逾期则按转让总额的20%进行赔偿给甲方。逾期超过一个月，则每月按转让总额的20%赔付给甲方、丙方。约定还款时间如下：1、2019年7月1日前还款10万元（给曹总）；2、2019年7月1日至2019年11月30日前还款80万含曹总10万元；3、2019年12月1日至2020年11月30日前还款160万元含曹总20万元；4、如乙方违约逾期，乙方自愿按总额的20%进行罚息。5、乙方在本协议签订之前已支付甲方70万元，尚欠甲方210万元、丙方40万元。6、其中欠甲方210万元转让款由丙方和来旭公司担保还款。二、乙方有维护保养现有所有设备正常运行的权利和义务。转让费未付清，乙方对现有所有设备没有处置权。转让费全部付清后，现有生产设备设施产权归乙方所有。且今后因政策搬迁或关停，补偿费归乙方。荣佳公司姚锦玉在该转让协议中签名确认，来旭公司法定代表人张闯在该转让协议中签名确认，丰钿公司加盖了公司公章。 上述转让协议签订后，来旭公司陆续向荣佳公司支付转让费，具体为：2019年10月2日付款3万元；2019年11月29日付款10万元；2019年12月5日通过电子银行承兑汇票分两笔向荣佳公司指定的收款人盐城创悦纺织品有限公司（以下简称创悦公司）付款20万元；2019年12月18日付款7万元。以上合计40万元。 2019年11月30日以来，原告荣佳公司陆续多次向来旭公司催要货款，来旭公司未能按约足额给付货款。 关于被告来旭公司主张的成品衣架，被告来旭公司明确系在双方租赁合同关系存续期间借予原告荣佳公司使用。本案审理过程中，原告荣佳公司将成品衣架予以返还。关于被告来旭公司主张的四台摇粒机，其认为即案涉设备交接清单中的四台烘干机，且该四台机器因其租赁设备时用不到就让原告荣佳公司于2019年1月份拉走。 另查明，自2018年10月24日至双方签订转让协议时，被告来旭公司共计向原告荣佳公司付款95万元，其中70万元应为转让协议中约定的首付款70万元，另有25万元应为被告来旭公司缴纳的水、电、气押金和气站产权费用。 有关单位于2018年4月向原告荣佳公司开具天然气押金收据5万元，收据未注明收款单位；被告丰钿公司于2018年10月26日向原告荣佳公司开具10万元的水、电押金。 在原告荣佳公司与被告来旭公司租赁关系存续期间，被告来旭公司向原告荣佳公司支付水、电、气押金共计15万元。 2019年2月28日，原告荣佳公司（乙方）与江苏科钿染整科技有限公司（甲方）签订协议一份，主要内容为：经协商，乙方出资8万元购买甲方的天然气管道及设备25%的股份，甲方保证乙方的正常生产，以后该资产清理按比例分享。乙方有权站让该股份给第三方，乙方转让后，甲方要确保第三方正常生产。2019年3月3日，被告来旭公司向荣佳公司转账10万元，交易摘要为气站产权，交易附言为气站产权转让费。关于气站产权，原告荣佳公司主张其购买该气站产权是为了保证被告来旭公司的正常生产，原告荣佳公司在洽谈该份协议时已向被告来旭公司披露相关信息，被告来旭公司为了生产需要自愿承担协议相关的权利和义务，被告来旭公司具有设施的产权，其如退出租赁关系，有权与科钿公司进行交涉。被告来旭公司法定代表人张闯则述称，其租赁设备时，已经缴纳天然气押金，正常是继续缴纳后续使用费用即可，但是当时因科钿公司股东正在闹分家，几个股东都不让用管道设施，为了正常生产，其就找姚锦玉商量，姚锦玉就帮忙出面协商。因为当时被告来旭公司只是承租方，对方不认可，就由原告荣佳公司出面签订了案涉协议。因为原告荣佳公司说没有钱，这部分就由来旭公司出了。后续生产过程中，来旭公司使用了该管道设施。后来，因为这些管道设施又陆续转手给两个公司，其还向另外两个公司缴纳了费用，不然都不允许其公司使用。 原告荣佳公司姚锦玉与被告来旭公司张闯的微信聊天记录显示，双方就该10万元未涉及借款和代垫，原告荣佳公司于2019年2月27日拟好协议之后，即发给张闯，让他看一下，说其公司的章已经盖好了，让张闯把钱打过来即可，也好帮他把事情交掉。协议签订后，也数次催告张闯汇款，张闯最终于2019年3月3日将款项汇给了姚锦玉。 另查明，本案诉状等应诉手续本院于2020年1月20日向被告来旭公司送达；被告来旭公司在2020年3月28日向原告荣佳公司住所地寄送抵销函，因收件人不在收件地被退回。被告来旭公司要求抵销部分债务的答辩状本院于2020年4月22日送达原告荣佳公司。 本案审理过程中，本院依据原告荣佳公司申请，依法对被告来旭公司、丰钿公司的相应财产采取保全措施。 以上事实，有转让协议、转租协议、补充协议、设备设施交接清单、银行转账明细清单、电子银行承兑汇票、微信聊天记录及到庭当事人的陈述等在卷佐证，本院予以确认。 本院认为：荣佳公司、来旭公司、丰钿公司签订的转租协议、转让协议，荣佳公司与来旭公司签订的补充协议，均系各方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，依法成立并生效，各方应当按照合同履行各自义务。本案的争议焦点为，原告荣佳公司现主张全部货款是否有事实和法律依据。我国现行合同法第一百六十七条规定，分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。根据转让协议，设备转让款280万元，被告来旭公司需分三期支付，首期70万元已于设备交付前给付，第二期70万元付款截止时间为2019年11月30日，第三期140万元付款截止时间为2020年11月30日。根据已查明事实，被告来旭公司在2019年11月30日前共计向原告荣佳公司付款13万元。此后，在原告荣佳公司的不断催促下，被告来旭公司未能足额给付第二期款项，仅付款27万元。至2019年11月30日，被告来旭公司应付未付款为57万元，超过货款总额的五分之一，且经原告荣佳公司不断催要之后，也未能在合理期间内给付足额款项，被告来旭公司应丧失期限利益。故原告荣佳公司主张被告来旭公司支付全部货款于法有据，本院予以支持。关于剩余货款的总额，原告荣佳公司主张其至今仅收到第二期货款20万元，承兑汇票的20万元，因被告来旭公司未能向原告创悦公司出具收据，故现在未实际收到该20万元。该款项系被告来旭公司根据原告荣佳公司的指示汇至创悦公司，该20万元应视为已经支付，原告荣佳公司要求被告来旭公司开具收据给创悦公司无法律依据，本院不予支持，故被告来旭公司应给付原告荣佳公司余款总额170万元。根据合同约定被告丰钿公司应当对案涉应付货款承担连带保证责任，故对原告荣佳公司要求被告丰钿公司对被告来旭公司应付货款承担连带责任的诉求，本院予以支持。关于违约金，原、被告双方约定如逾期付款被告来旭公司需按总额的20%进行赔偿，逾期超过一个月的，则每月按总额的20%进行赔偿。本案中，原告荣佳公司主张违约金56万元，被告来旭公司则认为该违约金过高，请求依法予以调整。根据我国现行合同法第一百一十四条、《合同法解释（二）》第二十九条的规定，逾期付款违约金高于逾期付款造成损失的30%的，一般可以认定为逾期付款违约金过高，当事人可以请求适当减少。本案中，在原告荣佳公司并未提供其他证据证明其实际损失的情形下，考虑合同履行情况，兼顾公平原则和违约金赔偿性为主、惩罚性为辅的性质，本院依法对违约金进行酌减，由被告来旭公司按照年利率12%赔付违约金。具体计算：以57万元为基数，自2019年12月1日计算至2019年12月4日，金额为570元；以37万元为基数，自2019年12月5日计算至2019年12月17日，金额为1480元；以30万元为基数，自2019年12月18日计算至2020年1月19日，金额为3200元；以170万元为基数，自2020年1月20日计算至2020年4月21日，金额为52133元；以上违约金合计57383元，其后违约金应继续计算。关于被告来旭公司主张的原告荣佳公司未交付20个成品衣架和4台摇粒机，被告来旭公司认可20个成品衣架是在双方租赁关系存续期间，其出借给原告荣佳公司的，故并不能认为系原告荣佳公司在转让协议签订后未按约交付，且在本案审理过程中原告荣佳公司已经归还该衣架；被告来旭公司认为其所主张的4台摇粒机即为交接清单中所载的4台烘干机，但其并未提供证据，即使该4台机器是同一物品，被告来旭公司也认可是在租赁关系期间因为公司生产用不到该4台机器，所以让原告荣佳公司拉走，同时转让协议明确，是将厂区当时现有的生产设备转让给被告来旭公司，且在转让协议履行过程中，被告来旭公司一直也未对此提出异议，应认定转让设备中并不包括该4台机器。故被告来旭公司主张原告荣佳公司未完全交付，不符合客观事实，本院不予支持。 关于被告来旭公司主张的抵销。原告荣佳公司曾租赁被告丰钿公司厂房进行生产，原告荣佳公司在租赁关系存续期间又将厂房转租给被告来旭公司。根据水、电及天然气的收据，原告荣佳公司应是在2018年4月之前缴纳了天然气押金、在2018年10月26日前缴纳了水、电押金，而被告来旭公司向原告荣佳公司交付了水、电、气押金15万元均应在补充协议之后，故该15万元应并非代垫款，而应当是被告来旭公司基于租赁关系交付的押金。在双方签署转让协议后，原告荣佳公司与被告来旭公司的租赁关系、原告荣佳公司与被告丰钿公司的租赁关系均已终止，各方应当对押金进行结算。根据合同的相对性原则，原告荣佳公司收取的被告来旭公司的押金应当予以退还。原告荣佳公司认为其退出租赁关系后，该押金自然而然应当转为被告来旭公司向被告丰钿公司缴纳的押金，两被告可以直接结算，于法无据。同时，原告荣佳公司也未提供证据证明其将被告丰钿公司和相关单位开具给其的押金收据原件已经交付被告来旭公司或者已协助被告来旭公司对收据进行了更名、换据，这将导致被告来旭公司在租赁关系结束后，无法提供有效凭证向出租方要求退还押金。故本院认为被告来旭公司有权要求原告荣佳公司返还押金15万元，其要求在本案中予以抵销，本院予以支持。关于气站产权问题，被告来旭公司主张该款项为代垫或者借款，但是并未提交相应证据予以证明，结合被告来旭公司法定代表人张闯的陈述、汇款附言和双方的聊天记录，本院认为被告来旭公司为了生产需要自愿承担给付转让款的义务或者说其公司作为隐名购买人请原告荣佳公司显名购买更为符合客观事实。但是根据转让协议转让款金额为8万元，被告来旭公司却汇款10万元，关于另外2万元，原告荣佳公司未能明确说明收取该2万元的依据，故其应向被告来旭公司返还该2万元，被告来旭公司有权主张抵销2万元债务。 综上，被告来旭公司尚欠原告荣佳公司货款170万元、违约金57383元（暂计算至2020年4月21日），可抵销债务17万元。因双方对抵销顺序未予明确，故应先抵销违约金57383元，再抵销主债务，故尚欠货款应为1587383元。被告丰钿公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加第二次诉讼，视为放弃了对证据进行质证、对事实进行抗辩的权利，不利后果由其自行承担。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百六十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告常熟市来旭纺织品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告海安荣佳纺织有限公司转让款1587383元。 二、被告海安丰钿纺织有限公司对被告常熟市来旭纺织品有限公司上述给付义务承担连带责任。被告海安丰钿纺织有限公司承担连带责任后，有权凭本判决书直接向被告常熟市来旭纺织品有限公司追偿。 三、被告常熟市来旭纺织品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告海安荣佳纺织有限公司违约金（以1587383元为基数，按照年利率12%，自2020年4月22日起计算至实际给付之日止）。 如果被告常熟市来旭纺织品有限公司、海安丰钿纺织有限公司未按本判决指定的期间履行上述给付义务，还应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 四、驳回原告海安荣佳纺织有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费26480元，保全费5000元，合计31480元，由原告海安荣佳纺织有限公司承担7394元，被告常熟市来旭纺织品有限公司、常熟市来旭纺织品有限公司连带承担24086元，于本判决发生法律效力后十日内缴至本院（开户名：海安市人民法院，开户行：中国建设银行海安支行营业部，银行账号：32×××16，并注明本案案号）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费26480元（开户名：江苏省南通市中级人民法院，开户行：中国银行南通市濠南路支行，账号：46×××65）。 审 判 长  王 蕾 人民陪审员  夏爱琴 人民陪审员  李 明 二〇二〇年六月二十八日 法官 助理  马跻峰 书 记 员  于秋萍