广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0114民初1118、1143号原告：广州市京龙工程机械有限公司（1143号被告）。住所地广东省广州市花都区花山镇华侨科技工业园。统一社会信用代码91440114708208579W。委托诉讼代理人：梁金龙，广东启源律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁嘉琪，广东启源律师事务所律师被告：黄志彬（1143号原告），男，1983年5月21日出生，汉族，住广东省广州市花都区。委托诉讼代理人：马玉涛，广东粤邦律师事务所律师。原告广州市京龙工程机械有限公司（简称广州京龙公司）诉被告黄志彬劳动争议纠纷一案，原告黄志彬诉被告广州京龙公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月13日受理。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年4月15日公开开庭对二案进行了合并审理。双方当事人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广州京龙公司向本院提出诉讼请求：1、判决原告无须支付被告2017年3月至2018年7月、2018年11月至2019年8月期间工资人民币78000元；2、本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年9月6日，被告就本案向广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁。经审理，原告于2019年12月19日收到广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会出具的穗花劳人仲裁(2019)2363号仲裁裁决书（下称“2363号裁决书”）。原告认为该裁决是错误的，裁决结果与事实不符，应予纠正。具体理由如下：一、2359号裁决书要求原告支付被告工资78000元，与事实严重不符。原告不欠被告工资。被告作为长期在外跑业务的销售，按规定需要向原告提供考勤记录后才能凭借考勤记录计发工资，被告未提交考勤记录的月份，视为其未到岗，被告无权要求发放工资。此外，被告连续三个月没有取得业务，原告可依照规定停发工资。二、被告对部分工资的主张已经超过时效。被告主张支付2017年3月-2018年7月的工资，已经超过了1年的仲裁时效。三、被告尚欠原告借支15000元未还，应用于抵扣经济补偿金。被告入职后，向原告借支款额15000元，至今尚未偿还。2359号裁决书未将该笔借支款项进行确认，亦无抵扣相应应付款。该借支应用以抵扣经济补偿金，多退少补。综上所述，2359号裁决书是错误的，缺乏事实依据。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法判决。被告黄志彬辩称：和我方1143号案件的起诉状意见一致。原告黄志彬向本院提出诉讼请求：1、请求确认原告与被告在2010年5月1日至2019年8月31日期间存在劳动关系；2、请求判令被告立即支付拖欠原告的基本工资81000元；3、请求判令被告立即支付拖欠原告的提成工资256000元；4、请求判令被告立即支付原告经济补偿金51656元。事实与理由：原告是被告广州市京龙工程机械有限公司员工。自2014年以来，被告即拖欠原告的提成工资不予支付，2019年9月被告单方做出决议，与全体员工解除劳动合同。综上所述，被告拖欠原告的工资不予支付，原告多次催讨均无果，且现被告已做出全员解除劳动合同决定。原告向广州市花都区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，广州市花都区劳动争议仲裁委员会驳回了原告的部分仲裁请求，现向贵院提起诉讼，请求法院依法准如所请。被告广州京龙公司辩称：和我方1118号案件的起诉状意见一致。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审理查明，黄志彬于2010年5月入职广州京龙公司，离职时间是2019年8月31日，离职原因是企业土地拍卖统一遣散。岗位是销售业务员。广州京龙公司没有为黄志彬缴纳社保。工资通过银行转账发放，无需签收工资条。工资组成是基本工资3000元/月加提成工资。京龙公司成立于1996年12月4日，两名股东王化龙及李丹各占50%的股权，因两名股东之间发生矛盾，导致京龙公司陷入困境，无法经营，2019年8月25日经董事会决议：同意公司停产并于2019年8月31日与员工解决劳动关系。2018年6月29日，京龙刊登财务章遗失公告，特征：第一行广州市京龙，第二行工程机械，第三行有限公司，第四行财务专用章。2018年12月11日，京龙向客户、供应商发声明函，主要内容为：一，因王化龙涉嫌经济犯罪，其签署的任何文件均不能代表京龙。二，凡贵单位与京龙发生的任何经济往来，必须盖有京龙名称章方为有效。财务章专用章样板分布：第一行广州市京龙工，第二行程机械有限公，第三行司财务专用章。黄志彬主张广州京龙公司尚拖欠2017年3月至2018年7月，2018年11月至2019年8月的基本工资未发放。广州京龙公司主张黄志彬未能提供到岗考勤记录，应视为未到岗，不应发放该期间工资，且2017年3月至2018年7月工资已超过仲裁时效。为此提供的证据有：《关于下发考勤管理新规定的通知》。黄志彬主张提成工资，为此提供的证据有：1、《广州基地销售结算2015年黄志彬》，制表时间2019年8月5日，盖有“广州市京龙工程机械有限公司财务专用章”及王化龙私章，记载黄志彬当年应计发提成为256000元。2、销售合同复印件。广州京龙公司对证据1、2三性不予认可，认为黄志彬未能证明货款已经回收，不具备发放提成条件。《广州基地销售结算2015年黄志彬》中使用的是已失效的旧章，不予认可。为此提供的证据有：1、广州京龙工程机械有限公司关于收款工作安排的通知，拟证明回款后才能计发提成，逾期汇款的不再计发提成。2、声明函、遗失声明。黄志彬主张其离职发生前一年的平均工资是5437.5元/月，经济补偿金应按照该标准核算，提供的证据是：2017年6月至2019年4月银行流水，显示黄志彬标注为“销售提成”、“工资”的款项“摘要”均为广州京龙，对方账号均为44×××79，户名为广东南方京龙工程机械有限公司。其中2018年9月至2019年8月期间“销售提成”金额合计0元。广州京龙公司对银行流水真实性予以认可，对关联性不予认可，认为黄志彬未能证明该款项由广州京龙公司发放，不能证明是广州京龙公司约定的销售提成。黄志彬于2019年9月6日向广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁委于2019年11月28日作出穗花劳人仲案（2019）2354-2379号裁决。黄志彬、广州京龙公司均对仲裁裁决不服，遂向本院起诉成讼。本院认为：黄志彬与广州京龙公司存在劳动关系，本院予以确认。关于广州京龙公司主张拖欠部分基本工资、提成工资已经超过仲裁时效的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”黄志彬与广州京龙公司的劳动关系一直持续，现黄志彬于2019年8月31日离职，于2019年9月6日提起仲裁，而拖欠工资、提成工资均属于劳动报酬，故均未超过仲裁时效。关于拖欠基本工资。广州京龙公司主张黄志彬未按规定出勤且未提交考勤证据，而考勤记录属于用人单位应承担的举证责任。广州京龙公司未能举证黄志彬的出勤情况，也未能举证《关于下发考勤管理新规定的通知》已向黄志彬送达，应承担不利的法律后果，故本院对广州京龙公司该项主张不予支持。广州京龙公司应向黄志彬支付2017年3月至2018年7月，2018年11月至2019年8月的基本工资81000元（3000元×27）。关于提成工资。根据黄志彬提交的《广州基地销售结算2015年黄志彬》，未能显示存在未回收货款。广州京龙公司主张提成货款金额未回收，应承担相应的举证责任；且货款是否回收属于广州京龙公司的经营风险，不应将用人单位的经营风险转移给劳动者，故本院对广州京龙公司该项意见不予采纳。广州京龙公司主张《广州基地销售结算2015年黄志彬》使用挂失后的旧章无效，本院认为，《广州基地销售结算2015年黄志彬》所盖的京龙公司财务专用章与京龙公司公告挂失的财务专用章特征一致，说明该财务章并未遗失，由王化龙、文毅等人继续使用，是京龙公司股东王化龙与股东李丹发生矛盾的结果。京龙公司虽对外声明该财务专用章失效，但不能免除对内部员工的效力。股东之间的矛盾产生后果亦不能由员工承担，故对该主张不予采纳。综上，本院支持黄志彬的主张，广州京龙公司应向黄志彬支付提成工资256000元。广州京龙公司因土地拍卖统一遣散员工，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条的规定，应向黄志彬支付经济补偿金。根据黄志彬的工作年限，广州京龙公司应向黄志彬支付9.5个月的基本工资。关于黄志彬的月工资标准，双方均确认黄志彬的工资组成为基本工资3000元加提成工资。而根据黄志彬的银行流水，2018年9月至2019年8月期间黄志彬并没有提成工资，故离职前一年平均工资应计为3000元。广州京龙公司应向黄志彬支付经济补偿金28500元（3000元×9.5月）。关于广州京龙公司主张应扣除黄志彬借支款项的问题。劳动者因工作原因进行借支，双方因此产生争议，属于履行劳动合同过程中产生的纠纷，应先经过劳动仲裁前置程序，故本院对该问题不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《广东省工资支付条例》第十条、第四十八条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认黄志彬与广州市京龙工程机械有限公司于2010年5月1日至2019年8月31日期间存在劳动关系。二、广州市京龙工程机械有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向黄志彬支付拖欠基本工资81000元。三、广州市京龙工程机械有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向黄志彬支付提成工资256000元。四、广州市京龙工程机械有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向黄志彬支付经济补偿金28500元。五、驳回黄志彬的其他诉讼请求。七、驳回广州市京龙工程机械有限公司的其他诉讼请求。（2020）粤0114民初1118案件受理费10元，（2020）粤0114民初1143号案件受理费10元，均由广州市京龙工程机械有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  杨馥璟人民陪审员  朱晓英人民陪审员  曾桂妹二〇二〇年六月五日书 记 员  刘华杰梁敏桦