广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0605民初4267号原告：杨雨薇，女，1988年10月1日出生，汉族，住浙江省慈溪市****************，公民身份号码：422************469。委托诉讼代理人：向新庚，广东信步律师事务所律师。被告：黄的响，女，1990年6月11日出生，壮族，住广西巴马瑶族自治县************，公民身份号码：452************225。被告：肖青青，女，1992年2月21日出生，汉族，住湖北省南漳县*********，公民身份号码：420************224。两被告委托诉讼代理人：高敏峰，广东昊驰律师事务所律师。两被告委托诉讼代理人：林锐钊，广东昊驰律师事务所律师。原告杨雨薇与被告黄的响、肖青青合伙协议纠纷一案，本院于2020年2月18日立案受理后，依法适用简易程序于2020年5月8日公开开庭进行了审理。原告杨雨薇及其委托诉讼代理人向新庚、被告的委托诉讼代理人林锐钊、高敏峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨雨薇向本院提出诉讼请求：1.确认两被告的投资金额及所占财产份额比例；被告肖青青投资金额为133000元，占有35%财产份额，被告黄的响投资金额为38000元，占有10%财产份额。2.按《合伙经营协议》对两被告除名。3.终止原被告三方签订的《合伙经营协议》。4.两被告向原告赔偿经济损失5万元。5.两被告向原告返还店内客户登记名册。6.诉讼费由被告承担。事实和理由：原告是佛山市南海区伊微汇美容店的店主，为了稳定经营，2018年12月1日原告与两被告达成一致并签订《合伙经营协议》，协议约定，原告将美容店作价为38万元，接受两被告投资并占有相应财产份额，被告肖青青投资133000元，占有35%财产份额，被告黄的响投资76000元，占有20%财产份额，其中被告肖青青已经实际出资到位，但被告黄的响仅出资38000元，仍有38000元至今未出资到位。2019年12月底，因原被告双方对年底分红意见不一致，发生分歧。2020年1月4日下午，被告肖青青通知店内员工休假并停止接受客户预约，当天傍晚两被告还将店内的客户登记名册拿走。同年1月5日凌晨2点左右，两被告私自将店内的设备搬运出店，后因物业保安阻拦，设备未能成功搬走，原告就此事向110报警。为了阻止原告营业，两被告还更换了美容店的门锁，并锁上了大门，原告无法进入并营业。综上所述，原告与被告签订的《合伙经营协议》，系各方真实意思表示，该协议合法有效，对三方均有约束力。但美容店一直是工商个体户形式，经营者为原告，协议签订后，并未变更企业形式，两被告也未要求变更过企业形式，两被告并不当然取得美容店合伙人的地位及权利。而两被告的行为按协议约定已经构成被除名的条件，并给原告及美容店造成了重大经济损失。为解决纠纷、维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼。被告黄的响、肖青青辩称：一、被告肖青青、黄的响与原告杨雨薇签订的《合伙经营协议》合法有效，两被告与原告之间成立个人合伙关系，是否变更企业形式不影响两被告依约获得的合伙人地位与权利。黄的响未全额出资充其量属出资瑕疵，原告杨雨薇有权另行主张黄的响补足出资，但在未经合伙人协商一致的情况下协议所约定的财产份额不应予以变更。首先，协议中对合伙期限已进行约定，被告黄的响有权在合伙期限内出资，不构成违约；其次，协议中未约定出资的截止期限，在协议签订后至三人产生合伙争议时，原告杨雨薇与被告肖青青也未就被告黄的响的出资行为提出过异议，也未就财产份额的变更进行过协商，故三人对各自所占财产份额的约定仍然有效，即被告肖青青占有35%份额，被告黄的响占有20%财产份额。二、原告杨雨薇在与被告肖青青、黄的响在达成终止合伙的合意后，拒不配合提供真实的财务账目和企业账户的银行流水进行盈余结算，构成根本违约。原告杨雨薇在诉讼请求中既主张对被告肖青青、黄的响予以除名，又主张终止三方签订的协议，前后矛盾、逻辑不通。退一步讲，其主张对两被告除名的诉讼请求也不符合协议约定的实质条件与程序条件，应予以驳回。从2019年12月中旬的微信聊天记录可见，原告杨雨薇与被告肖青青、黄的响实际上已达成终止合伙的合意，同意转让美容店，并由原告杨雨薇筹备店铺转让的相关事宜。合伙终止时应及时进行清算，清算时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十五条的规定，被告肖青青、黄的响有权提出盘点结算的要求和处理意见，但之后原告杨雨薇却拒不配合核算账目的手续，不予提供银行账户流水明细、收支明细账目等，导致合伙财产无法进行清算。故在合伙已终止的前提下，原告杨雨薇无权提出将两被告除名，相反原告杨雨薇应当依法履行作为合伙人及时清算合伙财产的义务。三、原告杨雨薇作为违约方主张损失赔偿毫无事实及法律依据，应予以驳回。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定（法释〔2019〕19号）》的相关规定，原告杨雨薇主张两被告给原告及美容店造成了重大经济损失，其应当依法提交充分的证据予以证明，其中应包括案涉企业即美容店真实有效的账目明细。但事实上原告杨雨薇在三方决定终止合伙之后，仍不配合盘点清算，隐瞒企业真实财务账目，拒不公示企业银行账户流水明细，在两被告发出律师函后仍未公开相关账目及进行2019年度内的盈利结算，在账目不清、员工大量离职的情况下仍对外经营，吸收大额消费季卡、年卡，显然给美容店造成极大的经营风险。由此可见，两被告在处理合伙关系终止后续问题时的行为是积极的，并不存在任何过错，而原告杨雨薇在提起本案诉讼后并未依法提交相应的证据证明存在两被告给原告及美容店造成损失的事实，其主张毫无事实及法律依据，应予以驳回。加之其行为已明显违反了协议约定以及法律规定的合伙人义务，构成根本违约，其作为违约方无权提出损失赔偿的主张。诉讼中，本院组织双方进行了证据交换并发表了质证意见。案经开庭审理，本院确认如下事实：“伊微汇美容店”于2018年10月18日注册成立，属于个体工商户，其经营者为杨雨薇。2018年12月1日，杨雨薇（甲方）、肖青青（乙方）、黄的响（丙方）三人就共同投资经营“伊微汇美容店”签订《合伙经营协议》一份，约定：合伙期限自2018年12月01日至2023年11月31日止；该店铺总投资预计为38万元；甲方杨雨薇投资171000元，占有45%财产份额，乙方肖青青投资133000元，占有35%份额，丙方黄的响投资76000元，占有20%财产份额；盈余分配：除去经营成本、日常开支、工资、奖金、需缴纳的税费等的收入为净利润，即合伙创收盈余，此为合伙分配的重点，将以各合伙人占有的合伙组织财产份额为依据，按比例分配，每年12月30日分配净利润；委托杨雨薇出任合伙企业总执行事务合伙人，担任企业法人并兼内部行政事务负责人，负责合伙组织的全面经营和管理，其权限包括：进行日常的现金收付凭证和日常财务开支情况审批；现金流动及银行的存兑资金往来，保证账目清楚，账实相符；每月向合伙人会议报告企业经营状况及资产变动状况；等等。《合伙经营协议》签订之后，肖青青与黄的响参与到“伊微汇美容店”进行共同经营。庭审中，三方确认肖青青已经实际出资到位133000元，黄的响已出资到位38000元。三合伙人建立了微信群进行工作交流沟通，杨雨薇每月将记录店铺收入及支出的情况拍照发到微信群。2019年12月底，三合伙人对年底分红意见不一致，发生分歧。肖青青、黄的响要求杨雨薇在合同约定的结算日（12月30日）进行结算并分配利润，杨雨薇则要求黄的响先将股份改好。2019年12月31日，肖青青、黄的响委托律师向杨雨薇发出《律师函》，要求杨雨薇在收到律师函三日内公开相关账目及进行本年度内的盈利结算。2020年1月4日下午，肖青青通知店内员工休假并停止接受客户预约，当天傍晚肖青青、黄的响将店内的客户登记名册拿走。2020年1月5日凌晨2点左右，肖青青、黄的响企图将店内的设备搬运出店，后因物业保安阻拦，设备未能成功搬走，杨雨薇就此事向110报警。之后，肖青青、黄的响没有再参与“伊微汇美容店”的经营，现“伊微汇美容店”由杨雨薇个人在经营。2020年1月20日，肖青青、黄的响向本院提起诉讼。2020年2月18日，杨雨薇亦向本院提起诉讼。诉讼中，三合伙人均确认已无法继续合伙下去，且尚未对合伙体进行清算。另查明：2019年12月19日，肖青青在微信群对杨雨薇：“你刚刚说我们去管账，可以的，大家互相分担工作，可以现在把公账的钱核算清楚，然后是我或者响响接手财务工作”。杨雨薇：“钱在哪里这里，你们可以做账”“@响响，你把合同带过来，这个月要分钱先把之前的股份改好”。2019年12月30日下午10：46分，黄的响：“我确认我的股份是百分之十，今天已经是12月30日合同结算日，要求按照合同进行结算”。下午11：30分，肖青青：“合伙人黄的响占股佛山市南海区伊微汇美容店股份10%早已通过微信书面及口头双重多次确认，今天是2019年12月30日是合同约定的财物结算日期，合同上约定你杨雨薇作为财务负责人为何到期还不出具相关财务数据进行结算！……”本院认为，本案属于个人合伙，原被告双方签订的《合伙经营协议》合法有效。针对原告的诉讼请求，本院一一分析如下：（一）关于确认黄的响、肖青青的投资金额及所占财产份额比例问题。庭审中，合伙人均确认肖青青投资133000元，占有35%份额，对此，本院亦予以确认。合伙人均确认黄的响约定投资76000元，占有20%财产份额，但黄的响实际投资38000元，是否仍占有20%财产份额？对此，根据本院查证的微信往来记录显示，黄的响确认其股份为10%。可见，合伙人在合伙经营过程中，同意按黄的响的实际出资金额来计算其股份比例，故本院确认黄的响占有合伙体10%财产份额。（二）按《合伙经营协议》对黄的响、肖青青除名处理是否符合法律规定。根据《中华人民共和国合伙企业法》第四十九条的规定，对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。而本案中，其他合伙人并没有对黄的响、肖青青作出过除名的决议及履行通知义务，故杨雨薇请求对黄的响、肖青青按除名处理，本院不予支持。（三）《合伙经营协议》是否应当终止的问题。庭审中，合伙人均表示无法继续合伙下去，已无法实现合伙目的，根据《中华人民共和国合伙企业法》第八十五条的规定，应当予以解散。现杨雨薇请求终止（解除）《合伙经营协议》，本院予以支持。由于合伙人就2019年12月31日分红结算发生争执，且肖青青、黄的响自2020年1月1日以后就没有再参与“伊微汇美容店”的经营，由杨雨薇个人在经营，故本院认定《合伙经营协议》已2020年1月1日终止（解除）。该事项本院已在（2020）粤0605民初2627号案中作出处理，故在本案不再重复处理。(四)关于赔偿经济损失的问题。本案中，双方因年底分红结算问题产生争执，黄的响、肖青青在杨雨薇作为合伙执行人未能及时进行结算时，采取必要的救济措施和手段，符合当事人自救原则。另一方面，杨雨薇提出赔偿经济损失5万元，亦未能充分举证予以证实，故本院对此请求不予支持。（五）关于返还客户登记名册的问题。庭审中，黄的响、肖青青均确认是拿走了“伊微汇美容店”客户登记名册，应当予以返还给合伙执行人杨雨薇。综上所述，原告的诉讼请求部分有理，本院予以支持，其他无理部分，予以驳回。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第54条、《中华人民共和国合伙企业法》第四十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、确认肖青青投资金额为133000元，占有“伊微汇美容店”35%份额；确认黄的响投资金额38000元，占有“伊微汇美容店”10%份额。二、黄的响、肖青青应于本判决生效之日起十日内返还“伊微汇美容店”的客户登记名册给杨雨薇。三、驳回原告杨雨薇的其他诉讼请求。本案受理费3500元（原告已预交），由原告负担2000元，被告肖青青负担750元，被告黄的响负担750元。两被告负担的诉讼费应于本判决生效之日起十日内迳付予原告，本院不另收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  黄**文二〇二〇年六月十九日书记员  符泳燕