苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0509民初10219号原告：吴永红，男，1959年11月27日出生，汉族，住湖北省蕲春县。委托诉讼代理人：吴水雄，北京天驰君泰（苏州）律师事务所律师。被告：武汉胜驰建筑劳务有限公司，住所地湖北省武昌区杨园街徐东大街**长江美墅******。法定代表人：童劲松。被告：苏州柯利达装饰股份有限公司，住，住所地江苏省苏州市高新区邓尉路**/div>法定代表人：顾益明。委托诉讼代理人：陈亮，系公司员工。原告吴永红与被告武汉胜驰建筑劳务有限公司（以下简称胜驰公司）、苏州柯利达装饰股份有限公司（以下简称柯利达公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月24日立案受理，依法适用普通程序于分别于2019年12月12日、2020年5月15日公开开庭进行了审理。原告吴永红的委托诉讼代理人吴水雄，被告柯利达公司的委托诉讼代理人陈亮均到庭参加诉讼。被告胜驰公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴永红向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告胜驰公司赔偿原告营养费1500元、残疾赔偿金102112元、护理费3600元、精神抚慰金5000元、误工费44261.38元、交通费2000元、鉴定费2100元；2.请求法院判令被告柯利达公司对被告胜驰公司的上述付款义务承担连带清偿责任；3.诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2018年8月开始跟着被告胜驰公司的法定代表人童劲松在工地上干活，原告做钢构工作，此期间原告与被告胜驰公司之间未签订劳动合同，被告胜驰公司也未给原告缴纳社保。原告与被告胜驰公司法定代表人童劲松约定双方按照劳务关系有活干就以260元/天给付原告工钱，没活干就不支付原告工钱。原告跟随被告胜驰公司法定代表人童劲松于2019年4月10日从武汉白云边物流工地转至被告柯利达公司承包的位于苏州市吴江区吴江博物馆工地干活。2019年4月15日，原告在吴江博物馆工地切铝板的时候，被电锯锯伤了左手食指和中指，当场血流不止。现场带班负责人吴世民立即打电话叫被告柯利达公司的人开车将原告送往苏州大学附属瑞华医院治疗，原告治疗过程中进行了体内钢钉植入固定手术。后原告又于2019年6月25日做了二次清创手术并取出了体内固定钢钉。但原告治疗终结后左手食指和中指关节都无法弯曲活动。原告现因赔偿事宜与被告发生纠纷，为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求法院支持原告的诉讼请求。被告胜驰公司未到庭答辩，庭前提交答辩状称既不认识原告，也不认识被告，与本案无关。被告柯利达公司辩称，2017年7月吴江城投发展公司有限公司将苏州湾文化中心（苏州大剧院、吴江博览中心）幕墙工程分包给了被告柯利达公司，然后被告柯利达公司又根据不同的项目分包给不同的劳务公司。这些劳务公司是如何施工，有无再分包被告柯利达公司并不清楚。原告受伤的时候案涉工程还在继续施工，现在是否完工不清楚。经审理查明：2019年4月15日17时左右吴永红左示中指被电锯锯伤，当即被送往永鼎医院急诊治疗，并于当日转院至苏州大学附属大学瑞华医院入院治疗，入院诊断为：1、示指中节指骨折；2、示指近指间关节囊破裂；3、中指近中节指骨骨折伴近指间关节破坏；4、示中指伸肌腱断裂(1区)，于2019年4月15日手术，与2019年4月20日出院。2019年4月15日吴世民向苏州大学附属大学瑞华医院预交医疗费5000元，2019年4月17日吴世民向苏州大学附属大学瑞华医院预交医疗费8000元。2019年6月24日吴永红再入苏州大学附属瑞华医院治疗，于2019年6月25日行左示中指内固定取出术，于2019年6月26日出院。诉讼中，吴永红申请对其因本起事故受伤所需的误工期、护理期及人数、营养期、伤残等级进行鉴定。2019年11月5日苏州市立医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认为：1、被鉴定人吴永红因意外事故致左示指中节指骨骨折，左示指近节关节囊破裂，左中指近中节指骨骨折伴近指间关节破坏，左示指伸肌腱断裂，遗留左手指功能部分丧失，构成十级伤残；2、被鉴定人吴永红误工期限定为伤后180日，伤后30日予1人护理，伤后30日予营养支持。吴永红为此支付鉴定费2100元。另查明：2019年4月6日，微信昵称为“吴江”发微信给吴永红，内容为：童老板，叫你明天把车送回去，后天到我这里。2019年4月9日“吴江”发微信给吴永红，内容为：苏州下车，坐地铁4号线，苏州湾东站下，我来接你。4月10日“吴江”发微信给吴永红，内容为：应该快到了。问下人，地，地铁站在哪里？地铁站都是连通的月30日“吴江”发微信给吴永红，内容为：胜驰劳务。同日吴永红发微信给“吴江”，内容为：谢谢，是不是武汉胜驰劳务公司。2019年7月11日吴永红儿子发微信给微信昵称为“童小松”，（微信号：×××，地，地区北、武汉，电话号码138××******）内容为：童总，首先谢谢您对老父亲的照顾。我今天跟他见面了也看到了受伤的手指，目前还是没有办法活动，也没有知觉。我想您这边尽快帮忙申请处理，处理完我安排他回去休养做康复活动。“童小松”回复：好的。吴永红儿子发微信：下午因为柯利达的负责人不在办公室，就去找了中建公司安监部分的人并说明了情况，他希望我们先协商，若柯利达不配合的话他们可以介入。我希望本周末前大家能有一个双方满意的协商结果，省的做一些不必要的工作。谢谢童总理解。谢谢。“童小松”回复：他们一份不出肯定是不可能的。我这边只能承担5万。我们只是过去做个劳务。你电话跟他们打没有。2018年11月15日吴永红儿子向“童小松”发送了本案的合议庭通知书和鉴定报告。“童小松”回复：好的。赔付的金额你们大概想要多少钱。我跟老板说一下。吴永红儿子回复：童总，我前面跟您说了诉求，你和柯利达公司都没有反应，法院起诉大概赔付金额是15万左右。“童小松”回复：好的。那就按法院走。诉讼中，本院向武汉市工商行政管理局调取了胜驰公司法定代表人童劲松的身份证信息，并根据童劲松的身份证号码向中国移动江苏分公司查询到童劲松的手机号码为138××××****。庭审中经演示在微信“添加朋友”中输入该电话号码可以搜索微信昵称为“童小松”的微信号，该微信号所使用照片与吴永红儿子提交的“童小松”微信号使用的照片也一致。又查明：胜驰公司于2017年9月29日登记成立，经营范围：建筑劳务分包；建筑工程、园林绿化工程、土石方工程、路桥工程、隧道工程、室内外装饰工程设计及施工；建材批零兼营（依法须经审批的项目，经相关部门审批后方可开展经营活动）。以上事实，由原告提交的微信聊天记录截屏打印件、鉴定报告、出院记录，本院调取的童劲松的身份证信息、至中国移动江苏分公司查询的结果及当事人陈述予以证实。本案的争议焦点之一为：原告与被告胜驰公司是否存在雇佣关系，二被告对于原告的损失应否承担赔偿责任。本院认为：微信注册需要绑定使用者的电话号码，现根据本院查明的事实，昵称为“童小松”微信号绑定的手机号码138××××****系被告胜驰公司法定代表人童劲松注册的电话号码，故本院认定吴永红儿子与昵称为“童小松”之间的微信聊天记录系发生在吴永红儿子与童劲松之间。根据双方的微信聊天记录，双方就吴永红受伤的赔偿问题进行了协商，但因差距太大未能达成一致，表明童劲松对于原告在案涉工地上干活时受伤并无异议。至于原告受雇于童劲松个人还是受雇于被告胜驰公司，本院认为，原告的工作内容属于被告胜驰劳务公司的经营范围，平时工作受胜驰公司法定代表人童劲松的安排，原告主张受雇于被告胜驰公司的主张成立。原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告胜驰公司作为雇主应当承担赔偿责任。关于被告柯利达公司应否对原告损失承担责任。本院认为，原告并未举证证明被被告胜驰公司从被告柯利达公司分包了劳务业务，其要求被告胜驰公司承担连带责任依据不足，本院不予支持。本案的争议点之二为原告的损失范围，本院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的项目、范围和标准，核准如下：1、营养费。原告主张1500元，按照50元每天计算30天。被告柯利达公司对天数无异议，标准请法院认定。本院认为，原告按每天50元标准主张计算营养费在合理范围内，故本院认定营养费为1500元（50*30）。2、护理费。原告主张3600元，按照120元每天计算30天，被告柯利达公司对天数无异议，标准请法院认定。本院认为，结合原告的伤情及本地护工一般收费标准，原告按每天120元标准主张护理费在合理范围内，故本院认定护理费为3600元（120*30）。3、误工费。原告主张44261.38元，按照245.89元每天计算180天。月均工资标准计算依据为，微信昵称为“吴江”（带班班长）与微信昵称为“lookatme”（胜驰公司财务人员）共计转账原告2019年2月17日至2019年4月15日期间的费用18900元，扣除餐补4068元、交通费600元，得出58天的劳务费为14262元。为此原告提交与微信昵称为“吴江”的微信聊天记录截屏打印件4张，与微信昵称为“lookatme”的微信聊天记录3张。本院认为，原告未举证证明这两个微信号的使用者的身份，且根据微信聊天记录的内容，也无法反映出原告主张的月均工资计算依据，故本院对原告主张月均工资245.89元的主张不予采信。原告事发时从事建筑类工作，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，在受害人不能举证证明其最近三年的平均收入情况，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。故，本院酌情参照2018年度江苏省房屋建筑业在岗职工年均工资64663元计算其平均收入，经计算误工费为31888.60元（64663/365*180）。4、残疾赔偿金。原告主张102112元，本院认为，根据《江苏省高级人民法院开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作实施方案》，我院系试点法院，残疾赔偿金计算标准为根据上一年度江苏省居民人均可支配收入中工资性收入与经营净收入之和乘以全身平均负担系数的标准，按照受害人丧失劳动能力程度或伤残等级，自定残之日起计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。综上，残疾赔偿金为（23836+5636）元/年*1.78*20年*10%=104920.32元。原告自愿按照江苏省以前的赔偿标准主张102112元在合理范围内，本院予以认定。5、精神损害抚慰金。原告主张5000元，被告柯利达公司请法院认定。本院认为，原告的伤残等级为十级，本院认定精神损害抚慰金为5000元。6、交通费。原告主张2000元，没有提交证据，请求法院酌情认定，被告柯利达公司请求法院酌定。本院认为，原告受伤后两次前往医院住院治疗，根据其就诊次数，本院酌情认定交通费损失为300元。7、鉴定费。原告主张2100元，提交鉴定费发票一张，被告柯利达公司请求法院认定。本院根据鉴定费票据金额认定鉴定费2100元。综上，原告的损失范围为：营养费1500元、护理费3600元、误工费31888.60元、残疾赔偿金102112元、精神损害抚慰金5000元、交通费300元、鉴定费2100元，合计146500.60元，由被告胜驰公司承担。被告胜驰公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告武汉胜驰建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴永红营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计146500.60元。（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账户或苏州市吴江区人民法院，开户行：中国农业银行吴江分行营业部，账号：62×××69）二、驳回原告吴永红其他诉讼请求。如果赔偿义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费893元，由被告武汉胜驰建筑劳务有限公司负担，于本判决生效之日起十日内直接给付至本院（如采用转账方式支付，请汇入苏州市吴江区人民法院诉讼费专户，开户行：中国农业银行苏州吴江支行营业部，账号：62×××64），原告已预缴的案件受理费本院于本判决生效之日起十五日内退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预缴上诉案件受理费，并将已预缴上诉费的凭证提交本院。审 判 长  李 娜人民陪审员  仓公鼎人民陪审员  吴巧珍二〇二〇年六月二日书 记 员  蒋梦颖附相关法律条文：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。