云南省罗平县人民法院民 事 判 决 书（2020）云0324民初1219号原告：陈国飞，男，汉族，1985年12月3日生，住罗平县。委托诉讼代理人：朱丽平，云南剑宇律师事务所律师。一般授权代理。被告：罗平县益友工程机械管理服务有限公司，住所地罗平县西关街**。法定代表人：钱昆，总经理。被告：钱昆，男，汉族，1967年11月5日生，住罗平县。委托诉讼代理人：李兴祥，罗平县社会法律服务所法律工作者。特别授权代理。原告陈国飞与被告罗平县益友工程机械管理服务有限公司（以下简称“益友公司”）、钱昆合同纠纷一案，本院于2020年4月1日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈国飞及其委托诉讼代理人朱丽平，被告益友公司、钱昆及其委托诉讼代理人李兴祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈国飞向本院提出诉讼请求：依法判决解除原被告双方所签《罗平县工程机械管理服务站经营权转让协议》；2．依法判决二被告共同返还原告转让款168,000.00元；3．诉讼费及诉前保全申请费520.00元由二被告承担。事实及理由：2018年9月13日，被告机械管理公司将罗平县机械管理服务站及罗平县应急救援大队经营管理权作价568,000.00元转让给原告，原、被告双方签订了《罗平县工程机械管理服务站经营权转让协议》，按协议第三条约定，原告已支付了168,000.00元给被告，余下40万元转让款待被告将营业执照及资格证等手续变更移交给原告后由原告一次性付清给被告，被告收到原告第一次的168,000.00元付款后，就拖延办理变更手续。被告无权转让罗平县机械管理服务站和罗平县应急救援大队经营管理权，曲靖市工程机械管理所经批准于2018年10月在罗平成立“罗平县工程机械管理服务站”，说明被告根本就不可能办理转让变更手续，双方签订的转让合同无效。请求人民法院依法判决支持原告的各项诉讼请求，以维护原告的合法权益。被告益友公司和钱昆辩称，钱昆是经过云南信普工程机械管理服务有限公司审查批准，在罗平县创建罗平县益友工程机械管理服务有限公司。公司成立后，陈国飞经人介绍找钱昆提出把公司转让给他，为此双方到曲靖机械管理所找到所长张志，张志同意交清平台建设费后可以转让，因此双方才签订了转让协议。协议签订后，钱昆把办公用房、钥匙和公章交给了陈国飞，陈国飞转了168,000.00元钱给钱昆，之后钱昆一直催陈国飞办理转让手续，但陈国飞表示不干了，并于2018年11月13日约钱昆协商退回已经支付的转让费，钱昆打电话让陈国飞把公章交回。原告既认为主张合同无效而又诉请解除合同是错误的，但继续履行合同已不可能，答辩人同意解除合同，但是因为陈国飞违约，答辩人重新启动造成了巨大损失，陈国飞应当承担协议约定的违约责任。请依法驳回原告要求返还168,000.00元的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告提交了以下证据：1．陈国飞身份证复印件，用以证明陈国飞诉讼主体资格；2．《罗平县工程机械管理服务站经营权转让协议》一份，用以证明被告于2018年9月13日签订协议将罗平县工程管理服务站及罗平县应急救援大队的经营权转让给原告；3.2018年8月27日收条和2018年9月13日收条各一张，用以证明被告收到原告付款168,000.00元；4.2017年7月4日所签《工程机械合作经营合同》一份，用以证明被告无权转让罗平县工程机械管理服务站和罗平县工程机械应急救援大队经营权，原被告双方2018年9月13日所签合同无效；5．诉讼费收据一张，用以证明原告已交诉前保全费520元；6．中国机电产品流通协会2018年7月3日通过网络发布的《声明》复印件一份，用以证明该协会从未授权云南信普工程机械行业管理办公室以协会的名义授权在云南开展机械管理服务工作。经质证，被告发表了如下质证意见：对原告提供的第一、二、三组证据均无异议；第四组证据不能证明原被告之间的转让合同受该份合同约束，原告主张解除合同，首先要合同有效；第五组证据保全费与被告无关；对第六组证据真实性和合法性没有意见，但没有关联性，信普和中机协无关。被告提交了以下证据：1．益友公司营业执照、钱昆身份证复印件，用以证明罗平县益友工程机械管理服务有限公司经过注册登记，是合法经营，公司负责人系钱昆；2.2018年1月1日颁发的编号NO：004的《资格证书》，用以证明经云南信普公司曲靖分公司授权成立罗平县工程机械管理服务站，负责人为钱昆；3．云信普机（2019）13号文件，用以证明：2019年7月29日之前云南信普工程机械服务管理有限公司曲靖分公司经理为张志。张志负责曲靖市各县工程机械管理服务站工作，罗平县益友工程机械管理服务站转让是经过张志的同意；4．《罗平县工程机械管理服务站经营权转让协议》复印件一份，用以证明：转让协议是平等自愿签订的，协议约定了违约责任；5．《庭审笔录》复印件一份，用以证明：原曲靖站负责人张志表示同意罗平县益友工程机械管理服务有限公司转让给陈国飞，协议签订后钱昆把办公场所的钥匙、公章及相关文件交给陈国飞，后陈国飞毁约，又把公章快递给钱昆；6．录音光碟一张，用以证明2011年11月13日陈国飞表示自己不干了，要退回已付的168,000.00元，钱昆表示不退，按协议约定办，如果有争议请向法院起诉解决。是陈国飞违约不履行协议约定的义务，陈国飞应该承担相应的责任；7．云南信普工程机械行业管理办公室云信普机行管复（2018）02号文件，用以证明罗平县工程机械管理服务站由曲靖市工程机械管理所管理，并解决包含转让等所有问题，余董事长亲自签字，曲靖的事情由曲靖解决。经质证，原告陈国飞及其代理人发表了如下意见：1．对益友公司营业执照、钱昆身份证复印件无异议，该组证据恰好证明罗平县益友工程机械管理服务有限公司并没有成立罗平县机械管理服务站和罗平县应急救援大队；2．对资格证书三性有异议，因为中国机电产品流通协会已经声明从未授权云南信普工程机械管理服务公司在云南开展工程机械管理服务活动，该资格证书引用的文件字号是中国机电产品流通协会机械综合服务工作委员会授权书第1号，该资格证书违法，真实性不能确定，与本案没有关联；3．云信普机（2019）13号文件与本案没有关联性；4．对《罗平县工程机械管理服务站经营权转让协议》真实性没有意见，益友公司无权转让罗平县机械管理服务站及罗平县应急救援大队经营权，该协议无效；5．《庭审笔录》中张志的意见只能代表个人，不能代表曲靖市工程机械管理所，并且张志已经不是曲靖机械管理所负责人其证言具有随意性，不合法，不能作为证据使用；6．因为录音没有征得在场被录音人的同意，属于违法录音，不能作为本案的证据使用，该录音说明在被告不能办理变更手续时，陈国飞提出解除合同要求退回168,000.00元的事实；7．对云信普机行管复（2018）02号文件的真实性没有意见，但文件中余某批复的真实性不能确定，该份文件恰好证明罗平县工程机械管理服务站是信普公司同意曲靖市工程机械管理所在2018年10月15日以后成立的，所以原被告于2018年9月13日签订的转让罗平县机械管理服务站及罗平县应急救援大队经营权的合同无效。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院如下认定：1.2017年7月4日钱昆与云南融华工程机械管理服务有限公司所签的《工程机械合作经营合同》经审查属实，本院予以采信，钱昆签订该合同后注册成立益友公司，但该合同不能证明益友公司不能转让经营权，也不能证明证实益友公司与陈国飞于2018年9月13日所签合同无效；2．陈国飞提供的诉讼费收据证明陈国飞交纳了申请财产保全费520.00元，本院予以采信；3．中国机电产品流通协会于2018年7月3日通过网络发布的《声明》证实，该协会从未授权云南信普工程机械行业管理办公室在云南开展工作，被告对该《声明》的真实性、合法性无异议，但认为信普公司与中机协无关，可是其提供的《资格证书》中，文件字号为中国机电产品流通协会工程机械综合服务工作委员会授权书第1号，自相矛盾，被告提供的编号NO：004的《资格证书》不具有合法性，本院不予采信；4．云信普机（2019）13号文件证明，张志在2019年7月29日之前曾担任过云南信普公司曲靖分公司经理，本院予以采信，但是该文件不能证明罗平县工程机械管理服务站的转让经张志同意；5．在《庭审笔录》中，张志表示同意益友公司转让给陈国飞，但是没有云南信普曲靖分公司同意转让的正式批复，且张志现已不是曲靖分公司负责人，仅凭张志的证词不能证实曲靖分公司同意转让，本院对张志同意转让的证词不予采信。《庭审笔录》也不能证实钱昆在协议签订后把办公场所的钥匙、公章及相关文件交给了陈国飞；6．录音光碟证实：陈国飞与钱昆协商退回已付的168,000.00元转让费，不再继续履行合同，钱昆表示不退，协商未果。虽然录音没有事先征得在场被录音人的同意，但是并未侵害他人合法权益，陈国飞也认可双方协商这一事实，本院对录音内容予以采信。仅凭该份录音不能证明陈国飞违约，陈国飞违约与否需要结合其他证据予以认定；7．云信普机行管复（2018）02号文件可以证明信普公司在2018年10月15日批复同意成立罗平县工程机械管理服务站，该服务站由曲靖市工程机械管理所和信普公司曲靖分公司管理，本院予以采信。根据当事人陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月1日，云南融华工程机械管理服务有限公司与钱昆签订《工程机械合作经营合同》，合同约定授权钱昆在罗平成立公司对罗平区域的工程机械管理所进行全面委托管理，同日，钱昆注册成立罗平县益友工程机械管理服务有限公司，公司经营范围为：工程机械行业管理服务、工程机械应急救援等。2018年1月1日，云南信普公司曲靖分公司颁发给罗平县工程机械管理服务站（负责人为钱昆）编号NO：004的《资格证书》，该《资格证书》载明的文件字号为中国机电产品流通协会工程机械综合服务工作委员会授权书第1号。2018年7月3日，中国机电产品流通协会通过官网发布声明称，该协会从未授权“云南信普工程机械行业管理办公室”在云南省范围内开展工作。2018年9月13日，被告益友公司与原告陈国飞签订《罗平县工程机械管理服务站经营权转让协议》，协议约定：益友公司将其名下的罗平县机械管理服务站和罗平县应急救援大队经营管理权，以及益友公司现有办公设施及房屋租用有效时间、上级主管部门和单位授予的各种代理权限转让给陈国飞，转让价568,000.00元（含上交市级平台20万元）。协议第三条约定，分两次付款，第二次由甲方（益友公司）将营业执照及资格证等手续变更移交给乙方后剩余部分40万元一次性付清；协议第四条约定，甲方必须保证本协议所列项目的真实性、合法性和有效性，积极协助乙方办理有关资质转让的变更登记手续；协议第六条约定，若乙方不履行义务给甲方造成损失，所有支付给甲方的款项当违约金处理，另外追加赔偿损失价款总额的5倍。协议签订前，陈国飞于2018年8月27日向益友公司法定代表人钱昆预付了68,000.00元转让款，协议签订当日向钱昆支付了100,000.00元转让款。2018年10月15日，云南信普工程机械行业管理办公室以云信普机行管复（2018）02号文件批复曲靖市工程机械管理所（信普公司曲靖分公司），同意曲靖市工程机械管理所组建成立“罗平县工程机械管理服务站”，该服务站由曲靖市工程机械管理所和信普公司曲靖分公司领导管理。2018年11月13日，陈国飞与钱昆协商退回已付的168,000.00元转让费，双方协商未果。本院认为，本案争议的焦点是：1．被告益友公司与原告陈国飞签订的《罗平县工程机械管理服务站经营权转让协议》是否有效；2．陈国飞要求解除合同并退还已付转让款的诉求应否支持。关于合同效力，《中华人民共和国合同法》第四十四条规定“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。”第五十二条规定“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”本案中，被告益友公司与原告陈国飞自愿协商后签订《罗平县工程机械管理服务站经营权转让协议》，该合同并不具有合同法第五十二条规定的合同无效情形，原告认为合同无效的理由不成立。关于合同解除问题。根据被告提供的云信普机行管复（2018）02号文件，2018年10月15日发文时才批准同意组建成立“罗平县工程机械管理服务站”，但陈国飞与益友公司在2018年9月13日就已经签订了转让协议，合同约定的部分转让标的尚未批准组建成立。双方自2018年9月签订转让协议至今未按照约定办理相关变更，现在原告陈国飞诉请解除合同，被告益友公司同意解除合同，本院对陈国飞要求解除合同的诉求予以支持。关于解除合同的法律后果问题。合同法第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。按照双方约定，若陈国飞不履行义务给益友公司造成损失，所有支付给益友公司的款项当违约金处理。由于合同约定陈国飞履行第二期付款义务的前提是益友公司将营业执照及资格证等手续变更移交给乙方，被告未提供证据证实陈国飞具有不履行义务的违约行为，因此，原告陈国飞有权要求返还已经支付的转让款。由于本案合同关系的主体是益友公司和陈国飞，钱昆只是益友公司的法定代表人，故陈国飞支付168,000.00元转让费应由益友公司返还。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、解除原告陈国飞与被告罗平县益友工程机械管理服务有限公司于2018年9月13日签订的《罗平县工程机械管理服务站经营权转让协议》。二、由被告罗平县益友工程机械管理服务有限公司返还原告陈国飞已经支付的转让款168,000.00元，于判决生效后10日内一次性付清。三、驳回原告陈国飞的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,670.00元、申请费520.00元，由被告罗平县益友工程机械管理服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。审 判 长  张清华人民陪审员  李荣华人民陪审员  李林华二〇二〇年六月五日书 记 员  杨山藤