山西省临汾市中级人民法院刑事判决书（2020）晋10刑终215号原公诉机关山西省侯马市人民检察院。上诉人（原审被告人）薛玉明，小名“铜娃”，男，1961年4月18日出生，公民身份号码×××，汉族，高中文化，户籍所在地山西省临汾市，住侯马市。2019年6月27日因涉嫌贩卖毒品罪被侯马市公安局刑事拘留，同年8月3日转逮捕。现羁押于山西省曲沃县看守所。侯马市人民法院审理侯马市人民检察院指控原审被告人薛玉明犯贩卖毒品罪一案，于2019年12月2日作出（2019）晋1081刑初207号刑事判决，原审被告人薛玉明不服提出上诉，本院于2020年2月14日作出（2020）晋10刑终2号刑事裁定，撤销原判，发回重审。侯马市人民法院于2020年5月25日作出（2020）晋1081刑初24号刑事判决，原审被告人薛玉明不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、听取上诉人的上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，1、2017年12月份，被告人薛玉明在郭村堡133号自己家胡同口以100元的价格卖给吸毒人员张某一1片海洛因，约重0.06克。2、2019年3月下旬，被告人薛玉明在郭村堡东边村口以每片90元的价格卖给吸毒人员张某二3次海洛因，每次6片、10片不等，共计26片，约重1.56克。3、2019年4月初，被告人薛玉明在郭村堡133号的家中以每片100元的价格卖给吸毒人员鄢某3次海洛因，每次2片、3片不等，共计约重0.45克。2019年5月8日上午，被告人薛玉明在侯马市海军街南段洗车房内因涉嫌吸食毒品与靳某、董某、崔某等人被抓获，当场从其身上收缴9片黑褐色毒品疑似物，经现场称重总重量0.57克。经临汾市公安司法鉴定中心鉴定，从收缴的毒品中检出海洛因成分。原判认定上述事实的证据1、受案登记表及抓获经过载明：2019年5月8日11时许，我局禁毒民警在海军街南段一洗车房内将涉嫌吸食毒品的薛玉明、靳某、董某、崔某等人抓获，当场缴获毒品海洛因9片，四人对吸毒行为供认不讳。侯马市公安局于2019年5月20日决定对薛玉明贩卖毒品一案立案侦查。2、2019年5月8日的现场称量记录、现场照片及收缴物品清单证明：侯马市公安局禁毒大队民警当场在薛玉明的左后裤子口袋收缴9片毒品可疑物，现场称量，总重量0.57克。薛玉明所持有的毒品为透明塑料袋包装，黑褐色圆形片状，侯马市公安局予以收缴。3、临汾市公安局司法鉴定中心（临）公（司）鉴（毒）字[2019]185号检验报告载明：从侯马市公安局禁毒大队送检的自薛玉明左后裤子口袋查获的黑褐色片状毒品疑似物中检出海洛因成分。4、临汾市公安局禁毒支队收缴毒品清单载明：薛玉明贩卖毒品一案所缴获的0.57克海洛因由其统一保管与销毁。5、三份辨认笔录证明：2019年7月8日，在侯马市公安局禁毒大队，吸毒人员张某二、鄢某从公安机关提供的十张不同男性免冠照片中指认了向其贩卖毒品的薛玉明；2019年11月22日，吸毒人员张文斌从公安机关提供的十张不同男性免冠照片中指认了向其贩卖毒品的薛玉明。6、现场指认笔录及现场照片证明：2020年3月31日，吸毒人员鄢某、张某一分别对被告人薛玉明贩卖给其毒品的确切地址进行了指认。7、侯马市公安局禁毒大队民警调取了被告人薛玉明2019年1月至4月的通话记录证明：被告人薛玉明的158XXXX****手机号码与吸毒人员鄢某的184XXXX****手机号码、吸毒人员张某二的186XXXX****手机号码频繁通话情况。8、吸毒人员张某一的证言证明：2017年12月份的一天，我给薛玉明打电话说拿个东西（指毒品），他让我去他家胡同口找他，我走过去见面后，我给了他100元现金，他给了我一片毒品，毒品我一个人在家吸食了。购买的毒品是黑褐色圆形片状土制海洛因，薛玉明的手机号是158XXXX****，小名叫‘铜娃’，和我一个村的，都是郭村堡村人。9、吸毒人员张某二的证言证实：我的手机号码是186XXXX****，2019年3月下旬，我从郭村堡‘铜娃’手中购买过三次毒品，我每次给‘铜娃’打电话，具体手机号记不清了，尾号是6887，每次在郭村堡东边村口交易，第一次购买了6片，第二次和第三次都是购买了10片，每片90元钱，每次我都给‘铜娃’现金。‘铜娃’，郭村堡人，50多岁，大脸盘，家住郭村堡村南，住在我三叔（张某三）家附近，所以认识，‘铜娃’卖给我的是褐色片状海洛因。毒品我吸食了一部分，卖给别人一部分。10、吸毒人员鄢某的证言证实：我的电话号码是184XX******，2019年4月初，我从郭村堡的‘铜娃’（薛玉明）手中购买了三次毒品，每次都是我直接去他家，问有东西（指毒品）吗，他没说话，每次我给他200元钱或300元钱现金，他给我两片、三片不等的毒品，之后我就走了，每次毒品都是我一个人在家里吸食了。“铜娃’，男，五十多岁，身高1.70米左右，中等身材，侯马市郭村堡村人，他卖给我的毒品都是黑褐色圆形片状海洛因。11、被告人薛玉明当庭供述：我只卖给过鄢某毒品，我认识张某一和张某二，他们都是我们村里的，但我没有卖给过他们毒品。我和张某二频繁通话的原因是因为他叔叔借了我的钱给他妈看病。原判认为，被告人薛玉明明知是毒品而多次向多人贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人薛玉明辩解其没有卖给张某二、张某一毒品，其辩护人认为起诉书指控其向张某二、张某一贩卖毒品的事实仅有吸毒人员的证言，没有其他证据相印证，系孤证，不能认定的观点，因吸毒人员张某一、张某二、鄢某均证实从其处单独购买过毒品，三人的辨认笔录又对其进行了指认，且其与张某二、鄢某的通话记录证实其在起诉书指控的时间段与吸毒人员频繁联系，后张某一、鄢某又对被告人薛玉明贩卖给其毒品的确切地址进行了现场指认，以上证据可以相互印证，足以认定本案事实，故对被告人的辩解及其辩护人的观点不予采信。根据本案的事实、情节及社会危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判处：被告人薛玉明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年七个月，并处罚金人民币六千元。上诉人薛玉明的主要上诉理由为：原判认定其与张某一、张某二、鄢某之间贩卖毒品事实不清，证据不足；其认罪认罚，原判量刑过重。经审理查明，一审法院在判决书中列举的认定本案事实的证据，已经开庭审理控辩双方质证后确认，在本院审理过程中，上诉人未提出新的证据，本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。另查明，上诉人薛玉明贩卖毒品违法所得3140元。关于上诉人薛玉明所提原判认定其与张某一、张某二、鄢某之间贩卖毒品事实不清，证据不足的上诉理由，经查，上诉人薛玉明贩卖毒品的事实有吸毒人员张某一、张某二、鄢某的证人证言、辨认笔录及现场指认笔录予以证实，同时有薛玉明在案发时间段与吸毒人员张某二、鄢某之间的手机通话记录、从薛玉明身上现场查获的毒品等证据予以佐证，足以认定，故对上诉人的该部分上诉理由不予采纳；关于上诉人所提其认罪认罚，原判量刑过重的上诉理由，经查，被告人薛玉明始终拒不承认其贩卖毒品的犯罪事实，不符合认罪认罚的法律规定，不应以此从轻处罚，其多次向多人贩卖毒品，属情节严重，原判量刑合法、适当，故对上诉人的该部分上诉理由不予采纳。本院认为，上诉人薛玉明明知是毒品而多次向多人贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。原判认定的事实清楚、证据确实、充分、定罪准确、量刑适当、审判程序合法。上诉人薛玉明的上诉理由不能成立，本院不予支持。被告人薛玉明的违法所得，依法应当予以追缴，原判未予判处，本院依法予以纠正。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一、二项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、维持山西省侯马市人民法院（2020）晋1081刑初24号刑事判决，即被告人薛玉明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年七个月，并处罚金人民币六千元。二、依法追缴上诉人（原审被告人）薛玉明贩卖毒品违法所得3140元，上缴国库。本判决为终审判决。审判长 李 芳审判员 贾宏阁审判员 郭芝荣 二〇二〇年六月三十日书记员 杨舒晴