山东省潍坊市潍城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0702民初817号 原告：崔金明，男，1957年8月4日生，汉族，住潍坊市潍城区。 委托诉讼代理人：李晓亭，山东齐鲁（潍坊）律师事务所律师。 委托诉讼代理人:刘文才，山东齐鲁（潍坊）律师事务所实习律师。 被告：山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司，统一社会信用代码9137070266198334X6，驻山东省潍坊市潍城区西园街1639号三友华锦苑小区22号楼。 负责人：解培军，经理。 委托诉讼代理人：刘海东，山东瑞诺律师事务所律师。 被告:解培军，男，1970年10月9日生，汉族，住山东省潍坊市高新区。 被告:山东金元建设集团有限公司，统一社会信用代码913707251657630300，驻山东省潍坊市昌乐县恒安街20号41号楼二楼。 法定代表人：罗小刚，总经理。 第三人:潍坊市奎文区梨园街道梨园村经济专业合作社，统一社会信用代码93370705MA3CRC9G1E，驻山东省潍坊市奎文区健康东街与北海路交叉口西200米路南。 法定代表人：刘清强，理事长。 委托诉讼代理人：王凯隆，山东新资汇律师事务所律师。 原告崔金明诉被告山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司、解培军、山东金元建设集团有限公司，第三人潍坊市奎文区梨园街道梨园村经济专业合作社追偿权纠纷一案，本院受理后，适用简易程序，公开开庭进行了审理。崔金明及其委托诉讼代理人李晓亭、刘文才，山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司的委托诉讼代理人刘海东，解培军，潍坊市奎文区梨园街道梨园村经济专业合作社的委托诉讼代理人王凯隆到庭参加诉讼。山东金元建设集团有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 崔金明向本院提出诉讼请求：1、山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司、解培军、山东金元建设集团有限公司支付崔金明实际施工费202964.59元及利息（按银行同期贷款利率计算，自起诉之日起至付清之日止）、（2018）鲁07民终3192号民事判决书确认的案件受理费和财产保全费合计9000元；2、诉讼费由山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司、解培军、山东金元建设集团有限公司承担。事实和理由：2011年3月14日原告与潍坊市奎文区梨园街道梨园村经济专业合作社（以下简称梨园村经济合作社）签订了室外路面、污水、雨水管道施工承包合同（证据一），之后原告组织人员施工（证据二）。2011年9月10日工程施工完毕，梨园村经济合作社支付部分工程款（证据三）；期间，梨园村经济合作社要求对施工工程进行审计，原告遂借用山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司（以下简称金元潍坊分公司）资质（证据四），口头达成协议并约定管理费1%，且管理费已实际支付（证据五）。2012年3月13日经审计，该项目工程造价为905252.68元（证据六），已支付670000元，余款235252.68元未付（证据七）。2017年，崔金明作为施工人为追要工程款，以金元潍坊分公司名义起诉梨园村经济合作社，诉讼费和律师费均由原告崔金明支付。2018年8月8日，潍坊市中级人民法院做出（2018）鲁07民终3192号民事判决书（证据八），判决摘要如下：⑴撤销山东省潍坊市奎文区人民法院（2017）鲁0705民初3632号民事判决；⑵潍坊市奎文区梨园街道梨园村经济专业合作社于判决生效之日起十日内支付山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司工程款202964.59元及利息（以202964.59元为基数，按中国人民银行同期贷款利率自2014年5月6日起计算至实际付清之日止）；⑶一审案件受理费4829元，财产保全费1696元，共计6525元，由山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司负担1525元；由潍坊市奎文区梨园街道梨园村经济专业合作社负担5000元。二审案件受理费4829元，由山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司负担829元；由潍坊市奎文区梨园街道梨园村经济专业合作社负担4000元。但金元潍坊分公司收到款项后据为己有，严重侵害了原告崔金明的权益。为此，诉至法院，判如所请。 山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司辩称，崔金明所述无事实和法律依据，请贵院依法驳回原告诉讼请求。 解培军辩称，请求法院依法驳回崔金明诉讼请求。 山东金元建设集团有限公司未到庭参加诉讼，未提交书面答辩意见及证据。 潍坊市奎文区梨园街道梨园村经济专业合作社辩称，梨园合作社与山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司建设工程施工合同纠纷一案经审理后双方达成执行和解协议，待本案审清后梨园合作社可付款。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下： 2011年3月14日崔金明以山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司的名义与原潍坊市奎文区梨园村委签订室外路面、污水、雨水管道施工承包合同。2013年2月6日崔金明向山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司缴纳工程管理及协调费9000元，2014年4月29日崔金明向山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司缴纳工程管理及协调费4700元。 2012年3月13日梨园村的审计工程出具审计报告，工程总造价为905252.68元，审计定案表上记载的经办人处有崔金明签字。山东新邦工程咨询有限公司开具审计费9000元的收款收据，该收款收据由崔金明持有。审计完成后，潍坊市奎文区梨园街道梨园村经济专业合作社未及时付款。山东金元建设集团有限公司仅向山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司付款67万元，支付完成后山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司将67万元工程款支付给崔金明。为追要工程款，崔金明向潍坊坊子清风法律服务所法律工作者支付代理费和诉讼费保全费，以山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司的名义提起诉讼追讨工程款，潍坊市奎文区人民法院于2018年1月15日作出（2017）鲁0705民初3632号判决，判决记载山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司的委托诉讼代理人为王晓晓，潍坊市奎文区梨园街道梨园村经济专业合作社对（2017）鲁0705民初3632号判决不服，上诉至潍坊市中级人民法院，2018年8月8日潍坊市中级人民法院作出（2018）鲁07民终3192号民事判决，判决：“一、撤销山东省潍坊市奎文区人民法院（2017）鲁0705民初3632号民事判决；二、潍坊市奎文区梨园街道梨园村经济专业合作社于判决生效之日起十日内支付山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司工程款202964.59元（以202964.59元为基数，按中国人民银行同期贷款利率自2014年5月6日起计算至实际付清之日；三、驳回山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司的其他诉讼请求。一审案件受理费4829元，财产保全费1696元，共计6525元，由山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司负担1525元，由潍坊市奎文区梨园街道梨园村经济专业合作社负担5000元。二审案件受理费4829元，由山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司负担829元，由潍坊市奎文区梨园街道梨园村经济专业合作社负担4000元。）”该案件山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司的委托诉讼代理人为王晓晓。 案件生效后山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司向潍坊市奎文区人民法院申请强制执行，潍坊市奎文区人民法院作出（2019）鲁0705执17号执行通知书，责令潍坊市奎文区梨园街道梨园村经济专业合作社接到通知书之日起3日内向潍坊市奎文区人民法院支付执行款202964.59元及支付迟延履行期间的债务利息，负担案件一审二审案件受理费9000元，执行费2944.47元。 2019年1月31日山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司与潍坊市奎文区梨园街道梨园村经济专业合作社在潍坊市奎文区人民法院达成执行和解协议，和解协议的主要内容为：“潍坊市奎文区梨园街道梨园村经济专业合作社于2019年2月2日前偿还欠款100000元；于2019年6月30日前偿还欠款50000元；于2019年12月20日前偿还余款及利息”。2019年2月1日潍坊市奎文区梨园街道梨园村经济专业合作社向潍坊市奎文区人民法院缴纳111944.5元（分别为执行款100000元、一审二审案件受理费9000元、执行费2944.47元）。 另查明，山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司提交证明一份。内容为：“我本人崔金明同意在收取奎文区梨园街道梨园村委室外地面、道路及雨、污水管道工程剩余235252.68元（贰拾叁万伍仟贰佰伍拾贰元陆角捌分）时我本人均同意由山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司办理有关手续及拨款事宜归接收人所有。特此声明！声明人：（交接人：崔金明）接收人山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司”。该证明内容中“我本人崔金明同意在收取奎文区梨园街道梨园村委室外地面、道路及雨、污水管道工程剩余235252.68元（贰拾叁万伍仟贰佰伍拾贰元陆角捌分）时我本人均同意由山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司办理有关手续及拨款事宜归接收人所有。特此声明！声明人：（交接人：）”字体与崔金明签字字体不同非同一人书写。“崔金明”处签字为崔金明书写。 再查明，崔金明提交的其与潍坊坊子清风法律服务所法律工作者王晓晓录音中王晓晓陈述（2017）鲁0705民初3632号、（2018）鲁07民终3192号案件由王晓晓是以公司的名义代理诉讼，案件的诉讼费用均是由崔金明支付。解培军于2018年12月6日向王晓晓转款2000元，于2019年3月2日向王晓晓转款2000元。山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司提交的与潍坊坊子清风法律服务所签订的委托代理人合同显示一审案件代理费10000元，签订合同后支付2000元，剩余8000元待一审判决后支付。 本院认为，当事人对于自己的主张负有举证责任，举证不能要承担举证不能的法律后果。双方的争议焦点归纳如下： 1、崔金明是否是涉案工程的实际施工人，崔金明与山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司、山东金元建设集团有限公司是否存在借用施工资质的关系。在工程施工借用资质方面，一般借用施工资质的人会向施工资质的提供者支付管理费，涉及工程的相关费用一般均由实际是施工人进行支付。本案中，崔金明向山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司支付管理费13700元，崔金明向审计公司山东新邦工程咨询有限公司支付审计费9000元并由崔金明持有该审计费收据，崔金明提交的其与王晓晓的通话录音（2017）鲁0705民初3632号、（2018）鲁07民终3192号案件的诉讼费用均由崔金明支付，结合山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司在收到潍坊市奎文区梨园街道梨园村经济专业合作社工程款67万元后支付给崔金明的事实，可以认定崔金明是涉案工程的事实施工人，崔金明与山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司、山东金元建设集团有限公司存在借用施工资质的关系。 2、崔金明要求山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司、解培军、山东金元建设集团有限公司支付工程款有无依据。诉讼中，山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司提交的证明中仅载明同意山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司办理有关手续及拨款事宜归接收人山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司所有，表述的重点是办理手续归山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司所有，没有崔金明放弃剩余工程款或明确将剩余工程款赠送给山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司的表述。结合崔金明是涉案工程的实际施工人，山东金元建设集团有限公司、山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司是建设工程施工资质的出借人，资质的出借人获取的是管理费收益，崔金明获取的是扣除税费、管理费后的施工费收益。山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司系山东金元建设集团有限公司的分公司，崔金明已经向山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司支付管理费，在（2018）鲁07民终3192号判决确定的金钱给付义务执行到位的前提下，崔金明要求山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司、山东金元建设集团有限公司支付工程款的主张于法有据，本院予以支持。解培军的行为系职务行为，崔金明要求解培军支付工程款的主张，本院不予支持。 3、关于山东金元建设集团有限公司山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司、解培军是否应当向崔金明支付诉讼费用的问题。诉讼中，解培军主张其向（2017）鲁0705民初3632号、（2018）鲁07民终3192号案件的诉讼代理人王晓晓支付代理费4000元，（2017）鲁0705民初3632号判决作出的时间是2018年1月25日，（2018）鲁07民终3192号判决的作出时间是2018年8月8日，解培军于2018年12月6日向王晓晓支付2000元，于2019年3月2日支付2000元。诉讼流程诉讼费应当在法院受理时就及时缴纳，不可能在法院已经出具判决后再进行缴纳。按照委托代理合同的记录，相关代理费应在一审判决后支付，解培军向王晓晓付费的时间均在法院二审判决后，解培军未提交其向王晓晓支付4000元款项的性质的证据，解培军主张其缴纳案件代理费4000元的主张，证据不足，本院不予支持。在（2018）鲁07民终3192号判决确定的诉讼费给付义务执行到位的前提下，崔金明要求山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司、山东金元建设集团有限公司支付诉讼费的主张于法有据，本院予以支持。解培军的行为系职务行为，崔金明要求解培军支付诉讼费的主张，本院不予支持。 4、关于利息的计付标准问题。潍坊市奎文区人民法院于2019年1月7日向潍坊市奎文区梨园街道梨园村经济专业合作社送达（2019）鲁0705执17号执行通知书，潍坊市奎文区梨园街道梨园村经济专业合作社已于2019年2月1日按照执行和解协议的要求向潍坊市奎文区人民法院缴纳执行款100000元、一审二审案件受理费9000元，执行费2944.47元。山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司在从潍坊市奎文区人民法院领取执行款100000计及一审、二审案件受理费9000元后未及时支付给崔金明，崔金明要求山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司、山东金元建设集团有限公司自起诉之日起支付利息的主张于法有据，本院予以支持，山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司、山东金元建设集团有限公司应自2020年4月1日崔金明起诉之日起以109000元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的同期同类贷款市场报价利率为依据计算利息至实际付清之日。本院于2019年11月25日向潍坊市奎文区梨园街道梨园村经济专业合作社送达协助执行通知书，冻结山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司在潍坊市奎文区梨园街道梨园村经济专业合作社处债权211964.59元，潍坊市奎文区梨园街道梨园村经济专业合作社尚未按照（2019）鲁0705执17号案件执行和解协议的要求将余款及利息支付至潍坊市奎文区人民法院，山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司、山东金元建设集团有限公司尚未提取上述款项，崔金明要求山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司、山东金元建设集团有限公司支付自起诉之日起利息的主张，本院不予支持。在潍坊市奎文区梨园街道梨园村经济专业合作社按照（2019）鲁0705执17号案件执行和解协议的内容将剩余工程款102964.59元及利息（利息按执行和解协议的要求计算至2019年12月20日）支付至潍坊市奎文区人民法院后十日内山东金元建设集团有限公司、山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司将剩余工程款102964.59元及利息（利息按执行和解协议的要求计算至2019年12月20日）支付给崔金明。解培军的行为系职务行为，崔金明要求解培军支付利息的主张，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第六十条、第六十一条、第一百七十六条、第一百七十九条第一款第四项、第八项、第一百八十六条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、山东金元建设集团有限公司、山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司于本判决生效之日10日内向崔金明支付工程款100000元、诉讼费9000元及利息（自2020年4月1日起以109000元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的同期同类贷款市场报价利率为依据计算利息至实际付清之日）； 二、潍坊市奎文区梨园街道梨园村经济专业合作社按照（2019）鲁0705执17号案件执行和解协议的内容将剩余工程款102964.59元及利息（利息按执行和解协议的要求计算至2019年12月20日）支付至潍坊市奎文区人民法院后十日内山东金元建设集团有限公司、山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司将剩余工程款102964.59元及利息（利息按执行和解协议的要求计算至2019年12月20日）支付给崔金明； 三、驳回崔金明对解培军的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4480元，减半收取2240元，财产保全费1580元，由山东金元建设集团有限公司、山东金元建设集团有限公司潍坊第一分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 员 潘振刚 二〇二〇年六月二日 代书记员 刘源鑫