甘肃省白银市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）甘04刑终1号原公诉机关甘肃省景泰县人民检察院。上诉人（原审被告人）张世亮，男，汉族，甘肃省景泰县人，高中文化，农民。住景泰县。因犯信用卡诈骗罪于2017年12月4日被白银市白银区人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金十万元；因犯开设赌场罪于2018年9月3日被武威市凉州区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元。现羁押于景泰县看守所。甘肃省景泰县人民法院审理景泰县人民检察院指控原审被告人张世亮犯开设赌场罪一案，于2019年11月18日作出(2019)甘0423刑初163号刑事判决。被告人张世亮不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2015年11月，被告人张世亮安排王某某在景泰县红水镇泰安村信用路大众浴池南侧租用商铺开电玩城，张世亮雇用唐某某将购买来的3台电玩机运至该商铺。2015年11月15日，该电玩城开始营业。王某某受雇参与电玩城管理，负责记账。几天后，张世亮安排卢某1到电玩城上分，卢某2到电玩城负责记账。卢某2每天将电玩城的收入扣除王某某的提成后打给张世亮。该电玩城从营业以来累计参赌100余人次，张世亮、王某某等人从中获利36030余元。该电玩城内有3台赌博机，分别是“捕鱼机”、“棋王机”和“飞禽走兽机”，每种电玩机玩法赔率最低3倍，最高30倍，三台电玩机可容纳22人同时进行赌博。2015年12月28日，景泰县公安局在工作中发现王某某开设的电玩城存在赌博违法行为，将该电玩城查封，当场扣押用于赌博的三台电玩机及卢某2记账所用的账本。原判认定上述事实的证据有：银行卡交易明细、账本、户籍证明、判决书等书证，证人唐某某、张某1、高某某、胡某某、张某2的证言，被告人张世亮的供述，同案人卢某2、卢某1、王某某的供述等。原审认为：被告人张世亮的行为已构成开设赌场罪，其在共同犯罪中起主要作用，系主犯，按照其所参与的全部犯罪处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款、第四款，第六十九条，第七十条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张世亮犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金十万元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元；加前罪尚未执行的有期徒刑十一年，并处罚金十万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金十一万元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金二万元，加前罪尚未执行的十二年，并处罚金十一万元，数罪并罚，总和刑期有期徒刑十五年六个月，并处罚金十三万元，决定执行有期徒刑十五年，并处罚金十三万元；二、被告人张世亮的犯罪所得36030元依法追缴，上缴国库。上诉人张世亮上诉主要提出：其行为不构成开设赌场罪，赌场系王某某开设，原判认定本案涉案金额为3.6万余元错误，二审应改判其无罪。经审理查明：2015年9月，被告人张世亮安排王某某（另案处理）在景泰县红水镇泰安村租用商铺开设电玩城。2015年11月，该电玩城正式营业，张世亮安排王某某担任负责人，卢某2负责管理账目，卢某1负责给参赌人员上分、退分。电玩城在周边地段发放“代金券”招揽大量参赌人员聚众赌博。该电玩城内有3台赌博机，可同时容纳22人进行赌博行为，每种电玩机玩法赔率最低3倍，最高30倍。电玩城营业了一个月左右，期间累计参赌人员100余人次，张世亮、王某某等人从中累计获利3.6万余元。上述事实，有原公诉机关在一审开庭时当庭宣读或出示，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：（一）物证、书证：1.扣押物品清单证明：公安侦查机关从现场扣押到电玩机、电路板及其他物品。2.租房协议证明：被告人王某某于2015年11月承租了张正英的铺面房。3.现场照片证明：电玩城内有电玩机3台、电路板3块，电玩机上有散落的零钱。4.记账本、收条、收款收据证明电玩城的收支情况。5.刑事判决书证明：同案人王某某因犯开设赌场罪于2018年5月7日被甘肃省景泰县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金一万元；被告人张世亮因犯信用卡诈骗罪于2017年12月4日被白银市白银区人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金十万元；因犯开设赌场罪于2018年9月3日被武威市凉州区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元；加前罪尚未执行的有期徒刑十一年、并处罚金十万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金十一万元。6.户籍证明证实案发时被告人张世亮已达刑事责任年龄。（二）证人证言1.唐某某证明：2015年10月，张世亮给其打电话说要在红水镇四个山开电玩城，让其和魏某某到四个山把机器卸下来。其和魏将电玩机抬下来后其留在店里看店。王某某到店里后将电玩机安装好后开始营业，王和他妻子张某1看店。之后，张世亮让给电玩城找上分的人，其让卢某1去了；张世亮让给电玩城找个做饭的人，其让妻子卢某2去一边做饭一边管账。其听卢某2说，王某某让她将电玩城每天的赌资收入打给张世亮。电玩城老板是张世亮，王某某是负责人。2.张某1证明：2015年11月，张世亮让王某某在景泰县红水镇租了铺面房开电玩城。其到电玩城后，见唐某某、卢某1、王某某等人在安装电玩机。电玩城开始营业后唐某某走了，唐的妻子卢某2来负责管账，王某某是店长。3.高某某证明：其经营的商铺隔壁开了一家电玩城，其去玩过几次，输了3000元左右。4.胡某某证明：其在电玩城玩过几次赌博。5.张某2证明：其经营的洗澡堂隔壁店内从事游戏机赌博，有3台游戏机。其曾看见客人给店里的工作人员给钱，给完钱后就在游戏机上押注。王某某就是店里的工作人员中的一人。6.张正英证明：2015年11月，王某某租用了其三间房子说要开电玩城。（三）被告人供述与辩解1.张世亮供述与辩解：其给王某某提供了3台旧电玩机。其不知道卢某2笔记本上记的给“张总打10000元”中的张总指的是谁，也不知道卢某2和卢某1一个月的工资是多少钱。2.同案人王某某供述：2015年9月，张世亮给其打来电话，让其去景泰县红水镇四个山租房子开游戏厅，并用微信给其发了100元车费。之后，其在红水镇信用路大众浴池旁边租到了房子。同年10月，唐某某拉来3台电玩机。11月份，电玩城开始营业。店里有3台机子。电玩城是张世亮开的，其负责看店和给客人上分，其和张是雇佣关系，唐某某负责安装电玩机，卢某2负责管理账目，其妻子张某1负责做饭，卢某1负责上分。电玩城每天最多盈利2000多元，平均每天有五六个人玩，最多时候一天有六七个人玩。电玩城共营业一个月，具体盈利多少卢某2知道。3.同案人卢某2供述：王某某负责给游戏机上分和管账，张某1做饭，卢某1给游戏机上分。后来，张世亮说他不放心王某某管账，让其多操点心，其就和王某某一起管账。每天晚上算完账之后，其和王都要给张发短信汇报一下收支情况。其在电玩城将当天的流水入账并给张世亮汇款，电玩城的总负责是王某某。电玩城所有的营业额都在公安机关扣押的笔记本上。其给张世亮打款大概37000元，王某某给张世亮打了多少其不知道。4.同案人卢某1供述：张世亮是电玩城老板，王某某是负责人，受张世亮雇用来管理电玩城。（四）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录公安侦查机关从现场提取卡包1个，笔记本3个，扣押赌博机3台、赌博机电路板3个。上列证据，本院审查属实，予以确认。本院认为：原判认定上诉人张世亮开设赌场的犯罪事实清楚、证据确实充分、定罪准确、量刑适当、审判程序合法。对于上诉人张世亮上诉提出现有证据不能认定其行为构成开设赌场罪，赌场系王某某开设的辩解。经查，原判依据证人唐某某、张某1的证言，同案人王某某、卢某2、卢某1的供述认定其行为构成开设赌场罪，证据确实、充分；对于上诉人张世亮上诉另提出原判认定其犯罪获利数额为36030元有误的辩解。经查，原判根据同案人王某某、卢某2、卢某1的供述，以及记账本、景泰县人民法院（2018）甘0423刑初5号、69号刑事判决书来认定本案犯罪获利数额并无不当。综上，上诉人张世亮的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王明莲审判员  滕文祥审判员  李军霞二〇二〇年六月三日书记员  马 原