上海市崇明区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0151民初1485号原告：威海海味源贸易有限公司，住所地山东省威海市。法定代表人：赖东津，总经理。委托诉讼代理人：陈川，上海海汇律师事务所律师。被告：上海登颐贸易有限公司，住所地上海市崇明区。法定代表人：张奇，执行董事。委托诉讼代理人：张勤弢，上海瀚元律师事务所律师。原告威海海味源贸易有限公司与被告上海登颐贸易有限公司委托合同纠纷一案，本院于2020年3月2日立案后，依法适用简易程序，于同年4月1日、5月13日公开开庭进行了审理，原告之委托诉讼代理人陈川、被告之委托诉讼代理人张勤弢到庭参加两次诉讼，被告之法定代表人张奇到庭参加第二次诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法确认原、被告签订的《2018年分销合同》(以下简称《分销合同》)于2019年5月31日解除；2、被告赔偿原告353,152.17元。事实和理由：原、被告于2018年9月1日签订《分销合同》一份，约定原告委托被告分销原告的海参等产品。被告承诺年销售金额不低于350万元。如被告完不成销售目标，应补足原告供货价格与进货价格差额部分应得的利润。合同签订后，原告将其天猫平台上的“上某某旗舰店”交给被告经营管理，然被告对电商平台不予维护管理，不进行任何经营活动，无任何经营业绩。2018年12月，被告向原告发送《上某某分销合同补充协议》(以下简称《补充协议》)，要求与原告协商解除《分销合同》，但原告未盖章确认，故《补充协议》不成立。此后，被告仍不履行合同义务。鉴于此，原告于2019年5月16日向被告发函要求解除《分销合同》，并收回了店铺的登陆密码。原告认为，因被告不履行合同义务，构成违约，依据《分销合同》第7.1.2条规定，原告有权解除合同，并由被告承担相应的违约责任，故提起上述诉请。被告辩称，因原告提供的海参产品不符合标准，致被告无法继续履行代销协议，原、被告对终止合同协商一致后，被告于2018年12月3日向原告发送《补充协议》，解除了《分销合同》。之后，被告不再运营店铺。《分销合同》第7.1.1条约定任何一方提前60天向对方发出书面终止通知，合同即终止，故自被告向原告发送《补充协议》后的60日即2019年2月1日《分销合同》即已解除。原告于2019年2月更改了天猫店铺登陆密码，致被告无法登陆店铺进行销售，原告的行为亦表明合同已终止。原告主张的损失无合同与法律依据，故请求驳回原告诉请。本院经审理认定事实如下：原告是天猫平台“上某某旗舰店”的运营商。2018年8月5日，原告法定代表人赖东津与被告法定代表人张奇就原告委托被告销售海参产品的供货价等问题进行协商。张奇表示：“供货价的事你怎么看？”、“在进货价的基础上加百分之多少？”，赖东津回复：“百分之十怎么样？”张奇回复：“没问题。”赖东津又回复：“下午沟通落实这事。”之后，原告(甲方)与被告(乙方)于2018年9月1日签订《分销合同》一份，约定甲方授权乙方在电商渠道、特殊渠道(包含但不限于银行采购)等分销区域进行甲方产品的分销。第4.1条“产品价格”约定：若无特别约定，乙方向甲方结算产品的价格为甲方产品价目表上的含税出厂价；乙方的销售利润为超出甲方产品价目表上的含税出厂价部分。甲方有权修改上述价目表，并提前以书面形式通知乙方，该修改自甲方产品价目表上写明的日期起生效，不适用于在此日期之前已经提供给乙方的产品。第4.3条“对账，货款支付”约定：每月第5个工作日前乙方提供上月销售明细，甲方在收到乙方提供的明细后5个工作日内根据甲方产品价目表上的含税出厂价结合上月销售明细核对确认乙方的销售利润，双方确认金额后乙方开具相应金额的增值税专用发票，甲方在收到发票后的3个工作日内将款项打入乙方出具增值税专用发票的公司账户。第4.4.1条“年度销售目标”约定：乙方承诺年销售甲方产品金额不低于350万元(甲方产品价目表上的供货价)。如乙方完不成年销售目标，乙方补足甲方供货价格与进货价格差额部分应得的利润。合同的有效期为2018年9月1日至2021年12月31日。第7条“合同的终止”约定：下列情况下，本合同终止：1、一方提前六十日向对方发出书面终止通知；2、一方严重违反本合同中的重要义务，且在三十日内未予以纠正；3、本合同附件中约定的一方有权终止合同的情形发生；4、一方丧失经营资格。原、被告一致确认上述《分销合同》第4.4.1条中的供货价是指原告提供给被告的产品价格，进货价是指原告从供应商处进货的价格，原告的利润为供货价与进货价的差额，被告的利润为销售价与供货价的差额。350万元的年销售金额按原告提供给被告的供货价计算。《分销合同》签订后，原告将其经营的天猫“上某某旗舰店”账户登陆密码交给被告，由被告登陆后进行运营管理，并通过该平台销售原告提供的海参产品。2018年10月8日，原告员工通过微信向被告发送山东时进检测服务有限公司出具的《检验报告》两份，报告载明：委托单位为原告，样品名称为上某某海参，检验结论为该样品经检验，水溶性总糖、蛋白质、盐分不符合《GB31602-2015》标准要求。2018年12月3日，被告向原告发送《补充协议》一份，协议首部列明的甲方为原告，乙方为被告。协议内容为：根据实际情况，在平等协商、自愿互谅的基础上，本于诚信达成如下协议：第一、甲乙双方同意解除2018年9月1日签订的《分销合同》及其它相关协议，自协议解除之日起，双方彼此之间的权利义务关系自行消灭，双方相互不再以任何形式追求对方的违约责任。第二、甲乙双方同意对于合同订立、执行过程中各自的任何形式的损失自行负责。等等。协议落款处乙方处加盖了被告的公章，甲方处未盖章。被告表示因原告发送给被告的《检验报告》中显示原告提供的海参产品不符合标准，致被告无法继续履行《分销合同》，被告与原告原负责人对解除合同协商一致后，被告向原告发送《补充协议》，终止了合同。对此，原告则表示当时被告提出其他供应商的产品贴上原告的品牌进行销售，原告要求贴原告品牌的商品须符合质量要求，故被告将样品提供给原告后，由原告委托检验机构进行检验，检验结果为不符合质量要求。因此，上述两份《检验报告》中的样品系被告提供的其他供应商的产品，并非原告的产品，原告不可能将自己产品不合格的检验报告发送给被告。2019年5月15日，原告向被告邮寄发送《合同终止履行通知》，表示《分销合同》签订后，被告未实际运营、维护原告的天猫电商平台，该平台日常仍由原告维护，被告的不作为导致原告在电商平台的运营严重停滞，给原告的经营业绩造成严重影响，故通知被告从2019年5月20日起解除《分销合同》。被告于2019年5月16日签收。审理中，原、被告一致同意解除合同，但对解除理由、解除时间意见不一致。对之，双方表示如法院认为原、被告主张的解除理由均不成立的情况下，同意合同解除时间为2019年5月20日。另，原告表示根据《分销合同》第4.4.1条约定，被告承诺年销售原告产品金额不低于350万元，如被告完不成年销售目标，应补足原告供货价与进货价差额部分应得的利润。根据原告法定代表人与被告法定代表人的微信聊天记录，双方最初协商供货价为进货价的基础上加10%，但之后双方又口头电话约定加15%，实际上双方也按15%结算。被告应完成按供货价计算的年销售额350万元，然被告实际完成销售额9万元不到，被告应补足合同履行期间原告应得的利润差额。其诉请主张的赔偿款353,152.17元的组成为：一、被告应得的利润差额330,652.17元。双方合同履行期间为2018年9月1日至2019年5月31日共9个月，被告应完成销售额2,625,000元(350万元/12月×9个月)，扣除已完成的9万元，还剩2,535,000元未完成，原告应得2,535,000元销售额的利润为330,652.17元(2,535,000元/税率1.15×原告应得的利润比率15%)。二、被告应承担的天猫店铺技术年费22,500元。天猫店铺应缴纳技术年费30,000元，如被告完成了350万元的销售额，则免除技术年费，现因被告违约造成原告损失，故被告应承担按每年3万元计算的合同履行期间的9个月技术年费22,500元(30,000元/12月×9个月)。对之，被告表示原、被告法定代表人的微信聊天记录并未对10%利润作出最终确认，双方也未对15%的利润比率作过约定，原告的利润应以合同约定为准。《分销合同》约定如被告完不成年销售目标，被告应补足原告供货价格与进货价格差额部分应得的利润。然原告从未提供产品价目表，供货价与进货价的差额无法确定，原告主张的技术年费也无事实与法律依据，且因原告无法提供合格产品，致合同无法继续履行，原告违约在先，故不同意原告主张的损失。以上事实由原告提供的《分销合同》、《补充协议》、《合同终止履行通知》、运单祥情、微信聊天记录、汇总表与结算明细，被告提供的检验报告、《补充协议》等证据，以及原、被告的陈述予以证实。本案争议焦点一：原、被告主张的合同解除理由是否成立，以及合同解除的时间。原告主张解除合同的理由是《分销合同》约定年销售额为350万元，但被告只销售了9万元，之后不再销售，被告存在消极销售行为，严重违反了合同的重要义务，故依据《分销合同》第7.1.2条之规定行使约定解除权，并主张于2019年5月31日解除合同。被告则表示，因原告无法提供合格产品，致被告无法继续履行合同，经双方协商一致后，被告向原告发送《补充协议》解除了合同，并依据《分销合同》第7.1.1条之规定，主张解除时间为《补充协议》发送后的六十日即2019年2月1日。关于原告主张的解除理由，本院认为，年销售金额不低于350万元是被告承诺的年度销售目标，并非被告必须履行的合同义务，该销售金额以年度为统计单位，但双方合同实际履行不满一年时的销售金额如何确定未作约定。故原告在双方合作未满一年的情况下，以被告销售金额仅为9万元为由主张被告违约，本院难予支持。且《分销合同》第7.2条约定：一方严重违反本合同中的重要义务，且在三十日内未予以纠正的，合同终止。现原告认为被告严重违反合同义务，但未提供相关证据证明已要求被告纠正，被告未在三十日内予以纠正，故原告依据该条约定要求解除合同，本院不予支持。关于被告主张的解除理由，根据被告向原告发送的《补充协议》，其意思是协商解除《分销合同》，但原告未在《补充协议》上盖章，说明双方对解除合同未达成一致意见。被告又表示原、被告已口头协商一致解除合同，但未提供相关证据予以证明，本院不予采信。因被告向原告发送《补充协议》，其性质并非被告单方提出解除合同，故被告依据《分销合同》第7.1.1条规定认为合同已于2019年2月1日解除，本院亦不予采纳。因原、被告一致表示如法院认为原、被告主张的解除理由均不成立，同意《分销合同》于2019年5月20日解除，故本院确认《分销合同》于2019年5月20日解除。本案争议焦点二：原告主张的损失应否支持？对此，本院认为，首先，虽然原、被告法定代表人微信聊天记录中曾协商原告提供给被告的供货价为进货价的基础上加10%，但在之后签订的《分销合同》中未对该比例作出确定。原告又表示事实上供货价为进货价的基础上加15%，并提供了汇总表与结算明细，但汇总表与结算明细系原告单方制作，被告对其中列明的进货价又不予认可，故对原告主张的利润比例为进货价的基础上加15%，本院难予采信。根据《分销合同》约定，被告应按供货价与进货价的差额补足原告利润差额。然原告未提供代销产品的供货价与进货价，故无法依据该条约定计算利润差额。其次，《分销合同》第4.4.1条约定：被告承诺年销售原告产品金额不低于350万元(原告产品价目表上的供货价)。如被告完不成年销售目标，被告补足原告供货价格与进货价格差额部分应得的利润。如前所述，该条中约定销售金额不低于350万元是被告承诺的年度销售目标，以年度为统计单位，也就是说，在被告代为销售满一年时，如被告销售原告的产品价值不满350万元，则由被告按供货价与进货价的差额补足原告应得350万元销售额的利润。但双方对提前解除合同，被告代为销售不满一年时的销售目标未作约定。综上，在合同实际履行期限未满一年的情况下，原告主张按年销售金额350万元的15%，以合同实际履行期限按比例要求被告补足利润差额，无事实与法律依据。原告主张技术年费损失，亦无事实与法律依据。故本院对原告主张的利润差额损失及技术年费损失，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条、第九十四条、第九十六条第一款之规定，判决如下：一、确认原告威海海味源贸易有限公司与被告上海登颐贸易有限公司签订的《2018年分销合同》于2019年5月20日起解除；二、对原告威海海味源贸易有限公司的其余诉讼请求不予支持。案件受理费减半收取计3,299元，由原告负担3,259元，被告负担40元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 徐 丹二〇二〇年六月二十九日书记员 高雅静附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。……