山东省菏泽市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁17民终1649号 上诉人（原审被告）：张洪卫，男，1962年8月10日出生，汉族，农民，住成武县。 委托诉讼代理人：李金平，成武九女法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）:王星星，男，1986年10月21日出生，汉族，住成武县。 委托诉讼代理人：王同海，成武九女法律服务所法律工作者。 上诉人张洪卫因与被上诉人王星星排除妨害纠纷一案，不服山东省成武县人民法院(2020)鲁1723民初48号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张洪卫上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原判决认定事实错误。原判决所认定事实的主要证据系伪造，而原判决在没有调查案件基本事实的基础上，简单机械将争议宅基认定为王星星所有，属于严重认定事实错误。1、被上诉人在一审提交的鹿楼行政村所出具的证明系其伪造，该证明并没有经过村委会，而是自己偷盖村委公章，伪造村干部签名，应当属于无效证据。2、成武县九女集镇人民政府出具的《处理决定书》和成武县人民政府出具的《行政复议决定书》，正是基于被上诉人提交的第一份证据，而作出的错误决定。二、一审判决程序严重违法。对于一审判决程序严重违法，上诉人从未收到任何法院通知，也未收到传票，就连判决书也是被上诉人转交的，因此一审判决严重侵犯了上诉人的合法权益。 被上诉人王星星辩称，一审法院认定事实正确，争议宅基地是村集体统一安排给王星星使用的，张洪卫强行侵占此宅基地打造成建房地基，经过政府处理和一审判决，张洪卫编造上诉理由欺骗二审法院。一审判决程序合法，一审法院没有让王星星转交给上诉人判决书，王星星也没有向上诉人转交判决书。 王星星向一审法院提出诉讼请求：1.判令被告返还侵占原告合法宅基地长18米，宽12米，总面积0.324亩；2.判令被告排除妨害并赔偿原告遭受损失49000元；3.诉讼费用由被告承担。事实和理由：原被告所在的成武县九女集镇鹿楼行政村为建设新农村，统一收回农户老宅基地，统一分配新宅基地，统一规划住房街道建设。原告的两处老宅基被村集体收回，新分配给原告一处长18米，宽12米的宅基地。此宅基规划四邻为东至胡同、西至鹿昌轩、南至东西路、北至李景需。在原告未施工建设期间，被被告全部侵占并建起地基。为此原被告发生争议。经村委会及政府对该宅基地的使用权进行处理。成武县九女集镇政府作出决定，该宅基地使用权归原告所有。后被告继续非法占有，拒不返还。给原告造成了不应有的损失。 一审法院认定事实如下：原被告同系成武县九女集镇鹿楼行政村村民。2014年5月10日，经鹿楼村委会研究，安排给原告宅基一处。东临胡同、西临鹿昌轩、南临大路、北临李景需，长18米，宽12米。在原告未施工建设期间，被告在该宅基上下了地槽，并堆放了部分砖块和沙子。被告认为该宅基的使用权归被告所有，原被告产生争议。原告后申请九女集镇人民政府解决。九女集镇人民政府经调查、调解，于2019年6月18日作出决定：同意鹿楼行政村安排宅基的决定，王星星的宅基东临胡同、西临鹿昌轩、南临大路、北临李景需，长18米，宽12米。此处宅基使用权归王星星所有。被告不服该决定，向成武县人民政府申请复议。成武县人民政府经审查，于2019年8月27日决定：维持成武县九女集镇人民政府作出的《处理决定书》的行政行为。此后，原被告均未提起行政诉讼。现原告起诉要求被告返还涉案宅基地，清除地槽、砖块、沙子，恢复原状并赔偿由此造成的损失49000元。对损失，原告未提供证据证明。 一审法院认为，案涉宅基地的使用权经原被告所在村委会安排，归原告所有。原被告因使用权产生争议并经人民政府处理，决定案涉宅基地的使用权归原告所有。原告拥有案涉宅基地的使用权。被告无权使用该宅基。《中华人民共和国物权法》第三十四条规定：无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。第三十五条规定：妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险。第36条规定：造成不动产或者动产毁损的，权利人可以请求修理、重作、更换或者恢复原状。第三十七条规定：侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。本案中被告无权占有原告的宅基地，应当将占有的原告的宅基地返还原告。被告在原告的宅基地上下地槽并堆放砖块、沙子等，应将堆放的砖块、沙子清除，将地槽清除，恢复原状。原告要求被告赔偿损失，但未能提供证据证明损失的数额，对原告的该请求一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国物权法》第三十四条、第三十五条、第三十六条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告张洪卫于判决生效后10日内将在原告王星星的宅基地（东临胡同、西临鹿昌轩、南临大路、北临李景需，长18米，宽12米）上建造的地槽、堆放的砖块、沙子等予以清除、恢复原状后返还给原告王星星;二、驳回原告王星星要求被告张洪卫赔偿损失49000元的诉讼请求。案件受理费1025元，减半收取512.5元，由原告王星星负担462.5元，被告张洪卫负担50元。 本案审理期间，上诉人张洪卫向本院提交其代理人李金平向鹿楼村党支部书记所做的调查笔录一份，拟证明村里没有安排王星星的宅基地，只安排了王星星的父亲王冠军的宅基地，行政村也没有对王冠军及王星星出过任何证明，只是在行政村证明信中写了王星星是王冠军的继承人，上诉人一审没有参加诉讼，该份行政村证明信系被上诉人一审提交，不是村会计张洪涛出具的。被上诉人王星星的质证意见是，被调查人没有到庭作证，无法核实被调查人所陈述的事实的真实情况，不能作为本案的有效证据使用。对证明信张洪涛所写内容因张洪涛没有到庭，无法核实其真实性，不能作为本案的有效证据使用。本院经审查认为，该调查笔录属证人证言，证人应当出庭作证，接受诉讼当事人的质询，证人未出庭作证无法核实所证明内容的真实性，故该证据不能证明其证明目的。 本院审理查明的事实与原审一致。 本院认为，本案的争议焦点是：一、被上诉人请求上诉人排除妨害是否有事实依据；二、一审审判程序是否符合法律规定。 关于争议焦点一。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”具体本案而言，被上诉人王星星请求上诉人排除妨害，提供了鹿楼行政村村委会出具的证明、成武县九女集人民政府做出的《行政决定书》及成武县人民政府做出的《行政复议决定书》等证据，对于双方当事人对涉案宅基地使用权的争议，业经政府依法处理，可以证明王星星拥有涉案宅基地的使用权，其享有的相关民事权益受法律保护。上诉人主张被上诉人提交的证明系虚假的，不能提供证据证实其主张，应当承担不利后果。据此，本院对其上诉请求依法不予支持。 关于争议焦点二。经查，一审法院于2020年1月17日通过法院专递向上诉人邮寄送达应诉通知书、举证通知书及开庭传票，邮寄回执显示上诉人于2020年1月31日本人签收，一审法院在上诉人经传票传唤仍未到庭的情形下,于2018年10月22日缺席审理此案，程序合法。因上诉人拒收一审民事判决书，一审法院选择留置送达该文书，并拍照记录送达过程，符合法律规定。据此，一审法院审判程序并无不当，上诉人主张未收到开庭传票及原审民事判决书与事实不符，本院依法不予支持。 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当，依法应予维持。张洪卫的上诉请求依法不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1025元，由上诉人张洪卫负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 路凤娟 审 判 员 侯圣春 审 判 员 李 兴 二〇二〇年六月二十二日 法官助理 马隆博 书 记 员 邢 辉