新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院刑 事 判 决 书（2019）新2201刑初1106号 公诉机关哈密市伊州区人民检察院。被告人陆新军，男，1974年11月1日出生，汉族，初中文化程度，哈密市沁源祥养殖专业合作社法定代表人，户籍所在地哈密市，住哈密市，因涉嫌职务侵占罪，于2018年3月18日被哈密市伊州区公安局刑事拘留，2018年4月2日被哈密市伊州区公安局执行逮捕，2018年5月17日被取保候审。辩护人祁小锐，新疆昆莫律师事务所律师。辩护人王加喜，新疆浩维律师事务所律师。哈密市伊州区人民检察院以哈伊区检刑诉〔2019〕844号起诉书指控被告人陆新军犯职务侵占罪，于2019年11月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。哈密市伊州区人民检察院指派检察员杨斌出庭支持公诉，被告人陆新军及其辩护人祁小锐、王加喜到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2014年9月，被告人陆新军与常某、徐某1三人共同成立哈密市沁源祥农民养殖专业合作社，由陆新军担任法定代表人、常某担任出纳、徐某1担任监事，2016年9月至2017年9月期间，陆新军利用其负责合作社农产品购入及销售工作便利，以高价售出合作社农产品低价报账、低价购入食葵种子高价报账等手段，非法侵占合作社资金共计540093元，赃款已全部追回。上述事实有书证、证人证言等证据证实。公诉机关认为，被告人陆新军的行为已构成职务侵占罪，提请依法判处。被告人陆新军对指控持有异议，认为自己没有侵占合作社财产的行为，将亏损的药材种植认定为陆新军个人经营，将盈利的订单业务认定为合作社经营，以此计算侵占数额不合理。同时自己垫付了人工费、筛选费、授粉费等等，没有扣除。其辩护人的意见是，被告人与合作社之间相互有债务往来，存在人、财、物混同，属于民事法律调整范围。2017年5月20日三名合伙人开会，之后事项属于陆新军个人经营，同年12月三人算账时，其他二人也没有对清算提出异议。调查侵占数额时，没有扣减陆新军支出的成本。本案证据未达到事实清楚，证据确实充分，不能排除合理怀疑，不应当按照犯罪处理。经审理查明，2014年9月，被告人陆新军与常某、徐某1等人出资成立哈密市沁源祥养殖专业合作社（以下简称沁源祥合作社），陆新军担任法定代表人，常某担任出纳、徐某1担任监事。2016年9月至2017年9月期间，陆新军利用职务便利，以虚假报账的手段，非法侵占合作社资金共计148493元。赃款已全部追回。认定上述事实的证据有：（一）书证1、受案登记表、报案书、报案材料（短信收款信息）、情况说明证实，本案由被害人常某报案至哈密市伊州区公安局。2、被告人基本情况登记表、常住人口基本信息证实，被告人陆新军系完全刑事责任能力人。3、归案情况说明证实，2018年3月17日哈密市伊州区公安局依法对被告人陆新军口头传唤，被告人经传唤到案。4、合作社章程、股东大会会议纪要、合作社工商登记档案资料证实，沁源祥合作社于2014年9月25日成立，陆新军出资40万元人民币，徐某1出资15万元人民币，常某出资15万元人民币，其他股东（挂名）出资30万元。5、沁源祥合作社食葵预约生产合同、订单种植合同证实，2017年3月，农户马某、邓某、何某、牛某1、多某、周某1、周建喜、万宗明、高某1、杨某1、杨继承、周建设、李某1、周建先、池金义等与陆新军签订了葵花种植订单合同，合同中加盖沁源祥合作社合同专用章及陆新军个人名章，订单种植合同加盖陆新军个人印章。6、陆新军向农户转账支付瓜子款明细证实，2017年9月，陆新军向128个农户收购瓜子，支付瓜子款共计278.2447万元。7、沁城乡西路村农户瓜子收款情况表（125份）证实，陆新军向农户支付瓜子款的金额，同时证实向每户农户结算时扣除了袋子款、收割款、种子款。8、陆新军尾号1538建设银行卡交易明细，尾号4119工商银行卡交易明细，尾号0973农业银行卡交易明细，尾号6508商业银行账户交易明细，尾号6199邮政储蓄卡交易明细，8890邮政储蓄银行卡交易明细，证实陆新军个人账户交易流水，同时证实陆新军个人账户2016年收取瓜子款1632960元，给合作社账户转账1508741元，2017年收取瓜子款4391409元，给合作社转账518142元。9、个人借记卡业务凭证，证实向陆新军支付瓜子款的周明月、潘亚芝、孙红霞、张强、韦福龙、陈伟强农业银行开户基本信息。10、沁源祥合作社尾号1174账号交易流水证实，合作社账户2016年收到陆新军转账3笔共计1508741元；2017年收到转账1笔518142元。11、合作社银行存款日记账簿、现金日记账证实，合作社经营期间各项农资、日常经营款项支出情况。12、算账记录证实，2017年9月27日经算账，合作社转支陆新军235225元，用于偿还陆新军前期垫付化肥10500元、垫付种子款135000元、垫付包装袋费用3855.5元、垫付筛选费7670元以及偿还前期垫付现金78200元。13、会议记录证实，2017年2月25日陆新军、常某、徐某1三人开会决定2017年所有订单项目属于合作社经营，由股东商议决定；所有收入必须进合作社公账。14、贷款申请、贷款审查表、借款担保合同等证实，陆新军2016年4月、2017年1月在哈密市商业银行沁城支行贷款的事实。15、沁城乡人民政府书函证实，2016年底乡政府与陆新军等合作社人员前方内蒙古等地考察的事实。16、两化融合项目服务合同、两化融合项目证书、收款收据新疆鼎盛昌诚电子科技有限公司营业执照等证实，陆新军以合作社的名义与新疆鼎盛昌诚电子有限公司签订两化融合项目服务合同，费用39000元。17、土地承包经营权转包合同证实，合同转包方魏某1，接包方陆新军，合同加盖有沁源祥合作社合同章，承包土地共计885亩，自2017年3月28日至2018年3月止，承包费每年26.55万元。18、哈密市沁源祥养殖专业合作社考勤表证实，2017年6月23日至26日，徐某1、徐某2、张某1、缪某4人出勤记录上备注为“巴”。19、唐二丽的记账本、菅瑞山的记账本证实，2017年陆新军在五源县华盛农民专业合作社购买了葵花种子，JC001型400袋，单价600元，HS198型110袋，单价550元。20、辛伟的记账本证实，2017年辛伟在陆新军处购买三批瓜子，并进行了记录，部分瓜子单价10元每公斤，部分瓜子8.7元、8.5元每公斤。21、中国农业银行回单证实，2017年8月31日，屠某通过无卡现金存款，给陆新军汇款13.98万元。22、谢某提供的财务报表证实，谢某工作的旅游公司2016年11月代收代打机票款15000元，购票人为陈**等8人23、药材种植生产试种合同证实，2017年4月4日李新立、高某2等农户签订了药材种植合同，合同中甲方为沁源祥合作社，合同中加盖了合作社印章及陆新军个人名章。24、扣押决定书、扣押清单、行政事业单位资金往来结算票据证实，被告人陆新军退赔60万元。（二）证人证言1、证人王某1的证言证实，2016年8月份，我去哈密市沁城乡收购葵花籽，与沁源祥合作社的陆新军协商收购30吨单价9.8元，我转手卖给刘某1，这笔钱是刘某1付的。2017年9月因价格没谈好，没有收购葵花，是郭某收购了。2017年2月陆新军向我买400袋JC001型种子，一袋600元，价值24万元；110袋HS198型种子，一袋550元，价值6.05万元，共计30.05万元，陆新军给代某支付了11万元种子款；2016年底王某1从沁源祥合作社购买了一批掉皮瓜子，价值11.8656万元，两项合计，沁源祥合作补差价，互不相欠。2、证人刘某1的证言证实，2016年9月初，我和王某1一起到哈密沁城从陆新军手里收购过一批29吨多的瓜子，每公斤价格9.8元，价值29万元，通过个人账户向陆新军农行账户进行转账支付了货款。3、证人康某的证言证实，2016年12月份，王某1从陆新军处购买了一批掉皮（次品）瓜子，价格11.8656万元，当时因为签订了订单种植合同两方是合作关系，这批瓜子款就没有给陆新军付，到4月份，给陆新军发了一批葵花种子，陆新军卖的这批瓜子款就用来抵消他买种子的部分款项。给代某付款11万元是因为卖给陆新军的葵花种子是代某的。4、证人菅瑞山的证言证实，陆新军从王某1经营的华盛合作社购买了葵花种子，我在笔记本上有记录，JC001型400袋，每袋600元；HS198型100袋每袋550元；HS198型10袋，钱是老代（代某）支付的，王某1收陆新军葵花款118656元。5、证人郝某的证言证实，2017年3月左右其经营的物流公司帮王某1发过4、5袋种子，每袋里装有100小包种子。6、证人屠某的证言证实，2017年8月底我与陆新军谈好购买瓜子的价格后，和郭某、孙坤在哈密当地找的货车，从陆新军处购买了600袋瓜子，每袋25公斤，共计15000公斤，金额共计13.98万元，每公斤瓜子单价是9.32元，钱是收货后第二天去银行汇入陆新军账户的。7、证人辛某的证言证实：我父亲辛伟从陆新军处收购过三批瓜子，谈好价格清点完数量就装车，付款之后陆新军才让把货拉走。三批瓜子款项已经支付，通过陶海山网银转的。第一批339型瓜子1160袋，单价10元，共计28.77万元2；第二批339型瓜子1240袋，单价10元，共计30.75万元；第三批单价也是10元，共计29.72万元。8、证人郭某的证言证实，2017年8月底到9月之间从陆新军处购买过三批瓜子，都是25公斤装的，第一批600袋，单价8.7元，共计13.05万元；第二批400袋，单价9.2元，共计9.2万元；第三批560袋，单价9.4元，共计13.16万元。三批瓜子款都付给陆新军了。9、证人代某的证言证实，2016年从陆新军处购买了三批瓜子，第一批1250袋，单价8.8元，共计27.5万元；第二批1255袋，单价8.8元，共计27.61万元；第三批购买20.338万元的瓜子。三批瓜子款都付给陆新军了，我妻子梁艳霞支付的。2017年，从陆新军处购买了四批瓜子，第一批27.23万元；第二批13.48万元，货款没有付；第三批27.23万元；第四批13.2万元，除了第二批瓜子款没有付，其他都付给陆新军了，购买单价是8.7元、9.2元。2017年4月10日左右，陆新军给我支付了11万元种子款。10、证人高某2的证言证实，2017年3月，陆新军村委会民情恳谈会上承诺种植瓜子保底价格每公斤7.5元，我签订了种植订单，9月份收购、付款也是陆新军，收购时农民的瓜子和合作社的瓜子是分开放的，扣除种子款、筛选费和人工费，最后付款20763元。11、证人魏某2的证言证实，陆新军村委会民情恳谈会上承诺种植瓜子保底价格每公斤7.5元，9月份我卖给了陆新军，从陆新军宣传到收购没有提合作社，扣除种子款、筛选费和人工费，最后付款16654元。12、证人高某3、徐某3、李某2、张某2、曹某、白某、何某、牛某1、王某2、杨某1、高某4、李某1证实问题同上，同时证明陆新军收购瓜子后付款金额。（与书证付款清单相对应）13、证人马某、邓某、陈某、崔某、周某1、杨某2、刘某2、刘某3、鲁某、曾某1、屈某、万某1的证言证实，合作社陆新军与其签订合同以及后期收购、付款的过程、金额，认为合同中加盖了沁源祥合作社的公章，是与合作社签订的合同，14、证人多某、牛某2、李某3、曾某2、赵某、孙某、周某2、曾某3、丁某、万某2、高某1的证言证实问题同上，但认为分不清是与沁源祥合作社签订的合同还是与陆新军个人。15、证人罗某1的证言证实，陆新军2017年与农户签订订单合同并支付瓜子款，相关记账本陆新军持有，陆新军还与魏某1签订了土地承包合同，与农户签订了药材种植回收协议等，罗某1向公安机关提交了持有的相关书证。16、证人陆某1的证言证实，在巴里坤承包土地种植瓜子等是父亲陆新军个人经营，陆新军曾带着自己与魏某1谈合同。2017年4月至8月，陆新军让其到巴里坤承包的土地铺镆、种植、浇水、打药，地上种植的是瓜子、孜然，陆新军向其发工资，其他干活的人也是陆新军发工资，没有用合作社的钱。17、证人魏某1的证言证实，2017年3月，陆新军从其处承包885亩土地，一年承包费共计26.55元，双方签订了土地承包经营权转包合同，合同上陆新军盖的是沁源祥合作社的合同专用章。18、证人谢某的证言证实，2016年11月29日，其尾号0346的农行卡中收到1.5万元，是陈**等8人购买飞机票的钱。19、证人王某3的证言证实，2014年，陆新军向王某3和其丈夫借款5万元周转，2016年10月27日，陆新军向王某3尾号7325的商业银行卡中打款3.8万元，是还款。20、证人余某的证言证实，2016年11月20日左右，新疆鼎盛昌诚电子科技有限公司在哈密建国饭店举办两化融合服务项目宣传，当时与陆新军签订了两化融合项目服务合同，服务期限5年，费用3.9万元，全款已支付。如果证书上写的是哈密市沁源祥养殖专业合作社，那就归属合作社；如果写的是陆新军，那就归属陆新军。21、证人张某1的证言证实，2017年6月23日至6月26日，其与徐某1、徐某2一起到巴里坤陆新军个人承包的地上给孜然浇水，去之前徐某1说是给陆新军个人干活，合作社不给工资，其自己同意去的。22、证人徐某2的证言证实问题同上，去干活的人有张某1、徐某1、徐某2、缪某。23、证人缪某的证言证实问题同上，同时证实2017年4月17日至6月2日，陆新军也叫自己去巴里坤帮忙干活，干活的还有陆新军的儿子陆某1、陆新军的妻哥罗某2。24、证人苗某的证言证实，2017年10月4日，陆新军给苗某尾号9082的账户转账2.16万元，其中0.4万元是还的借款，1.76万元是支付的瓜子款。25、证人陆某2的证言证实，2017年其与陆新军、罗某2做三户联保，分别贷款，贷款全部由陆新军使用并偿还。2017年2月至3月期间，陆新军的白色丰田普拉多交由陆某2维修，维修部位有前保险杠、中网、引擎盖、后保险杠。26、证人李某4的证言证实，2016年底，陶家宫康居新城远航汽车服务中心老板陆某2开过来一辆白色丰田霸道车让修理，车辆由李某4负责修理，当时这辆车大灯内壳、发动机引擎盖、中网都有受损，对大灯进行了更换，对发动机引擎盖进行了修复，修理费四五千元。27、证人郑某的证言证实，2017年8月15日左右，其给陆新军借款4万元，2017年8月31日、9月1日、9月2日、9月3日，陆新军通过微信分4笔偿还了。28、证人张某3的证言证实，陆新军借款4万元是要买瓜子筛选机。29、证人罗某2的证言证实，2016年底，陆新军以罗某2名义贷款20万元，由陆新军负责偿还，贷款用于其在巴里坤承包土地。2017年，陆新军个人在巴里坤魏某1手里承包了865亩土地，用来种植瓜子和孜然，交由罗某2负责，每月给罗某2发5千元工资，2017年9月22日，陆新军给罗某2尾号4924商业银行账户打款1万元，是陆新军让罗某2给干活工人结的工钱，对管理土地支付的款项在一个本子上有记录。2017年6月，徐某1、徐某2、张某1、缪某4个人到巴里坤帮忙给地浇水，是给陆新军帮忙的。罗某2一共给陆新军干了6个月，陆新军给其支付了3万元工资。30、证人杨某3的证言证实，陆新军是合作社的法人，陆新军向我行申请贷款，我给他说了贷款的基本条件，符合条件可以贷款。31、证人王某4的证言证实，2017年12月19日左右，陆新军、徐某1、常某叫我到沁城清算，将对公账户余额、固定资产、债权债务梳理按照出资比例分配了。没有结算2017年3月的订单业务，结算的账目范围是按照3人给我陈述的，我算账。（三）被害人陈述1、被害人徐某1的陈述证实，2016年9月我发现陆新军低报收入侵占瓜子款3.2万元，质问陆新军他不承认。2017年2月25日三人开了股东会议，决定2017年合作社开一个对公账户，收入必须进入对公账户，三人在会议记录上签字确认。2017年底，陆新军仍然将销售瓜子款打入个人账户，2017年9月2日，陆新军将合作社一笔瓜子销售给一个姓辛的男子，徐某1联系后，发现陆新军从该笔交易中侵占合作社5.5334万元。2016年瓜子销售事宜是陆新军联系的，给合作社上交瓜子销售款项1508741元。2017年9月1日，陆新军向合作社上交了518142.38元，这是合作社承包土地的瓜子款。2017年5月份，我和常某、陆新军夫妇在开元小区门口饭馆吃饭，三人发生分歧，期间陆新军没有说过2017年合作社订单全算他个人，他自负盈亏，与其他两人无关的话。关于药材的种植合同是陆新军个人业务，我和常某不同意种，认为有风险，陆新军说赔了赚了都算他个人的，他个人还给合作社赔了2.45万元。巴里坤的地是陆新军个人承包的。2016年底，去内蒙古呼和浩特市考察的机票费1.5万元合作社给陆新军报销了。2016年陆新军购买的瓜子精选机，说花了2万元购买的，属于他个人，机器虽然在合作社使用，但陆新军向合作社收取费用。2016年10月27日，陆新军给徐某1商业银行账户转账38000元，让徐某1帮忙转给一个叫王某3的人。陆新军办理的两化融合项目服务合同说他自己以后卖瓜子用，我们不知道这个事情。陆新军还以个人名义注册了商标，他想自己注册品牌，然后通过两化融合项目服务推动他自己的生意。2016年10月份，徐某1问陆新军借了5千元，之后驾驶陆新军的车撞坏了引擎盖，陆新军说修理费1.2万元，2018年2月，陆新军问徐某1要1.2万元，徐某1让陆新军从合作社的分红中直接扣。2017年筛选瓜子陆新军给徐某13千元辛苦费。2016年合作社承包了900余亩地种了葵花、玉米、多种类药材，还与农户签订了药材和葵花种植协议，关于药材种植我和常某认为风险太大没有同意，陆新军表示药材种植由他个人自负盈亏。2016年药材亏了，陆新军按照每亩700元赔付，包括合作社几十亩药材也是陆新军赔的。两年生药材2017年仍亏损，法院从合作社扣划了36252元赔给农民。陆新军2017年确实垫付了款项，共计23522元，合作社已经转给陆新军了，还包括筛选费7670元。陆新军2017年垫付了2万元授粉费，但各村村委会支付给陆新军了；确实垫付了种子服务费、精选费、人工费，合作社还没有给陆新军支付。2017年12月17日，我们三个合伙人和会计王某4针对公账余额和应收款项进行了算账，但没有分钱，到现在还是僵局。2018年陆新军垫付了8.16万元承包费，我给农民支付了，还没有给陆新军给。2、被害人常某的陈述证实，药材种植的事情我和徐某1不同意，陆新军表示他自负盈亏。2016年秋收后我们发现陆新军虚报，就在2017年2月25日开会解决。2017年我联系收购瓜子的老板8.6元每公斤，但都被陆新军否定了，我认为他的目的就是虚假报账，节流侵占。农户种植的成本、支出都是农户本人承担，合作社按照保底价付款。2017年5月28日我们3人在开元小区附近餐馆，徐某1让三人都要管合作社的事，所以后期三人都参与了，订单业务是合作社的经营范围。8.16万元的承包费属实，是否是陆新军垫付的徐某1知道。陆新军以个人名义在巴里坤承包土地，还让合作社带几个人去巴里坤浇水，合作社考勤表上这几个人4天都是空勤。2017年4月1日的药材种植回收协议是陆新军以个人名义签订的，与合作社无关，药材亏损陆新军个人给合作社赔了2.45万元。陆新军购置了筛选机是他个人的，合作社使用还要支付费用。商标和两化融合项目我和徐某1都不知道。（四）被告人的供述与辩解第一次至第十二次供述：2014年9月沁源祥合作社成立，我是法定代表人，负责生产和销售工作，徐某1任出纳，负责账目，常某是监事，与徐某1一起负责农产品的生产、种植工作。徐某1和常某只在2017年销售过合作社的两笔瓜子。2016年9月至10月期间，我以每公斤9.6元卖给刘某129万元瓜子，按每公斤瓜子8.6元、销售总额25.8万元上报到合作社结款，从中非法侵占3.2万元。2017年3月18日，我从内蒙古五原县王某1处购买种子，其中有135袋JC001种子用于合作社，每袋600元，我以每袋1000元的价格报账，从中非法侵占合作社资金5.4万元，给农民结款了。2017年9月2日，我以每公斤10元的价格卖给辛伟30.75万元瓜子，按每公斤8.3元、销售总额25.2166万元给合作社报账，从中非法侵占5.5334万元，给农民结款了。2016年合作社销售瓜子期间，每笔都存在虚假上报实际销售价格，侵占合作社资金的情况，每笔销售的瓜子款都进入农业银行账户，然后再转入商业银行卡，之后再交合作社，买家付款总额减去给合作社上交的瓜子款项，剩余的就是实际侵占合作社资金的数额，2016年我侵占了124219元。侵占的款项一部分给合作社买东西了，其余用在个人花销了。2016年11月办理两化融合项目服务花费3.9万元，2016年9月给我个人购买葵花精选机2.2万元，2017年3月注册商标0.5万元，买机票的18000余元报销款、现金支取的20000元用于个人花销，具体记不清。2017年我农业银行、邮政银行共进账30笔4391409元，支付给农民2782447元，上交合作社518142元，支付收割费、收割人工费216397元，我个人承包巴里坤土地瓜子款458549元，差额415874元。这些钱中支付订单业务的人工费用2万元，支付购货商接待花销1万元。我前面对法律认识不够，认为2017年5月发生矛盾后徐某1、常某默许了订单业务算我个人的，但实际情况是他们没有同意我的说法。巴里坤承包地种植、收割、销售全过程都是我自己投资的，是我个人业务。第十三次至第十五次供述：两笔共计54.0093万元，这些钱是合作社2016年和2017年的盈利，没有把开支扣除，主要有雇佣的工人费、葵花授粉费、包装袋费用、筛选机的电费等费用。前期我给合作社垫付一部分钱，合作社都给我支付了。2018年3月我垫付了合作社承包土地流转费8.16万元。2017年5月20号后，订单业务是我自己自负盈亏。此后订单的事情都是我一人负责，我个人支持了授粉费2万元、种子服务费3.75万元、精选费9万元、人工费1万元，共计15.75万元。2017年承包巴里坤855亩土地是我个人业务。2017年的药材种植是合作社业务，这个两年都亏损了，我按每亩700元给农户和合作社赔偿了5万多元，还有36252元是2019年合作社账户给农户赔偿的。2017年种植药材订单赔钱了，种了160亩，其中70亩我按每亩700元给合作社和农民赔偿5万元，其他的土地按照1200元保底价赔偿了14万余元。以上证据经当庭举证质证，证据间能够相互印证在案事实，予以确认。被告人陆新军及其辩护人提供的证据有：1、药材种植生产试种合同，证实药材种植合同也是2017年4月合作社与农户签订了，加盖合作社公章。2、收据、证明、收条等（复印件）证实陆新军支付了人工工资、购置了精选机、清洁机输送机。对于控辩双方争议的问题，本院评判如下：一、陆新军行为性质的认定问题。陆新军的供述中称“2016年合作社销售瓜子期间，每笔都存在虚假上报实际销售价格，侵占合作社资金的情况，买家付款总额减去给合作社上交的瓜子款项，剩余的就是实际侵占合作社资金的数额。”2017年陆新军给合作社报价8.3元每公斤，而2017年瓜子收购商辛伟、代某等人的证言证实单价都高于这个价格，陆新军仍在虚假报账，其实施了低价购入农资（种子）高价报账、高价售出农产品低价报账的行为。陆新军第一次至第十二次供述中称自己有职务侵占的犯罪行为，采取的方式就是虚假报账，隐瞒其销售瓜子的实际单价、收入，目的就是侵吞合作社利益，能够反映出其非法占有的主观故意。陆新军主观上有非法占有的故意，实施了侵吞合作社财产的行为，构成职务侵占罪。二、合作社经营范围的认定问题。关于巴里坤承包土地，陆新军供述中认可属于其个人业务，同时证人陆某1、罗某1、张某1、徐某2、缪某的证言也可以证实，该土地承包经营的出资（承包费、耕种费用）、劳动都是陆新军个人负责，与合作社无关。关于2017年瓜子订单业务，2017年2月25日三名合伙人召开会议，并形成会议记录，约定：2017年以后所有的种植订单均为合作社集体所有；合作社再开立银行账户，所有收入必须入合作社公账；超出2000元的支出须由陆新军、常某两人签字；合作社应当进行结算、清账。瓜子订单合同签订于2017年3月，加盖了合作社公章，其他两名合伙人没有明确表示退出该项业务，在三名合伙人没有达成新的一致意见的情况下，陆新军应当按照会议记录中的明确约定履行职责。关于药材种植合同，陆新军供述中有认可属个人业务，也有辩解属于合作社业务的。药材种植合同签订于2017年4月3日、4月4日，甲方是合作社，合同中加盖公章，乙方是农户。合同签订后三合伙人发生了分歧，在没有达成新的一致意见的情况下，常某、徐某1二人也应当按照会议记录中的约定履行。虽然陆新军个人曾向合作社及农户赔偿损失款，但徐某1、常某二人2017年未支出，陆新军也是基于同样的认识，将瓜子订单业务视为个人经营，未向合作社上交销售款。关于药材种植订单、瓜子种植订单这两笔生意，因盈利、亏损的不同，三个合伙人有不同的认识和陈述。这两项合同都签订于2017年3、4月，在三人有分歧的情况下，应当以2017年2月25日的会议记录书面内容为依据，均属合作社业务。指控犯罪事实时，将瓜子订单业务和药材订单业务区别认定的证据并不稳固、扎实。三、计算陆新军侵占金额时，应当扣减陆新军垫付的合理支出。2017年9月27日，三名合伙人在秋收后针对2016年账目及2017年合作社承包土地进行结算，当日结算陆新军2017年给合作社垫资、借款的金额为235225元，包括借价值10500元化肥，借现金28200元、50000元，垫付种子款135000元、包装款3855.5元、筛选费7670元，合作社已向陆新军支付。陆新军在此次结算中未主张其他垫付成本问题。关于订单业务，陆新军在与农民的结算中，将其垫付的袋子款、割地款、种子款已从农民应收款项中扣除，其庭审中再主张在订单业务中垫付的种子费、袋子费等各种费用的辩解意见，不予支持。陆新军主张的两化融合项目39000元、商标5000元，合同、证书、收据上没有合作社公章，其他合伙人也不知情，其主张扣减，不予支持。陆新军主张其支付了授粉费20000元、精选费90000元、人工费10000元，土地流转费81600元，合伙人徐某1予以认可，应当从公诉机关指控犯罪金额中扣减。种子服务费3.75万元，陆新军自认已从农民支付的种子费中赚取，不再扣减。陆新军因为药材种植亏损，向农户及合作社赔偿190000元，应当扣减。综上，陆新军2016年个人账户入账1632960元，上交1508741元，差额124219元。2017年个人账户入账4391409元，除了公诉机关已经扣减的收割款216397元，支付农户2782447元，巴里坤陆新军自己的土地458549元，陆新军承担的合理费用是：土地流转费81600元，授粉费20000元、精选费90000元、人工费10000元，赔偿药材亏损款190000元。扣减陆新军支出的合理费用，其侵占的资金为148493元。本院认为，被告人陆新军利用其担任沁源祥合作社法定代表人、负责销售工作的便利，以高价售出合作社农产品低价报账、低价购入食葵种子高价报账等手段，侵占合作社资金，其行为已触犯刑律构成职务侵占罪。被告人陆新军及其辩护人提出应当扣减个人垫付支出的理由合理，予以支持，垫付合理支出为201600元，应从公诉机关指控被告人陆新军侵占金额中予以扣减；被告人陆新军还支付药材赔偿款19万元，亦应扣减；被告人侵占金额为148493元。被告人陆新军已退回全部赃款，量刑时酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第六十四条，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，《最高人民法院、最高人民检察院＜关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释＞》第十一条第一款的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告人陆新军犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）二、赃款148493元，发还哈密市沁源祥养殖专业合作社。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向哈密市中级人民法院上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审  判  长   董 云人民 陪 审员   杨爱玲人民 陪 审员   张永选二 〇 二 〇 年 六 月 二 十 九 日书  记  员   赵 梦