广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂01民初91号 原告：广西农业信贷融资担保有限公司，住所地：南宁市青秀区桃源路**财政厅综合楼，统一社会信用代码：91450000MA5KCL6A7M。 法定代表人：魏福军，该公司董事长。 委托代理人：莫海峰，广西创想律师事务所律师。 委托代理人：梁伟，该公司员工。 被告：广西南山白毛茶茶业有限公司，，住所地：广西横县那阳镇宝华村桐油坪统一社会信用代码：91450127785233436R 法定代表人：谢雨，该公司执行董事。 委托代理人：杨干生，广西厚荣律师事务所律师。 被告：蒋勇，男，1955年11月15日出生，汉族，住南宁市青秀区。 委托代理人：刘俊华，广西欣和律师事务所律师。 委托代理人：徐曼，广西欣和律师事务所律师。 被告：谢雨，男，1967年7月29日出生，汉族，住南宁市青秀区。 被告：颜志伟，女，1957年7月29日出生，汉族，住南宁市青秀区。 第三人：中国工商银行股份有限公司南宁分行，，住所地：广西南宁市民族大道**统一社会信用代码：9145010389828087X4。 法定代表人：杨世亮。 原告广西农业信贷融资担保有限公司（以下简称农业信贷公司）诉被告广西南山白毛茶茶业有限公司（以下简称白毛茶公司）、蒋勇、谢雨、颜志伟、第三人中国工商银行股份有限公司南宁分行（工商银行南宁分行）追偿权纠纷一案，本院于2020年1月9日立案后，依法适用普通程序，并于2020年6月16日公开开庭进行了审理。原告农业信贷公司的委托诉讼代理人莫海峰、被告白毛茶公司的委托诉讼代理人杨干生、被告蒋勇的委托诉讼代理人徐曼到庭参加了诉讼，被告谢雨、颜志伟、第三人中国工商银行股份有限公司南宁分行经本院依法送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告起诉请求：1、判令被告白毛茶公司偿还原告代偿款本金7278308.16元；2、判令被告白毛茶公司支付原告违约金145566.16元；3、判令被告白毛茶公司支付原告代偿产生的利息4724元（按每日万分之六计算，以7278308.16元为基数，从2019年12月17日起暂计至2019年12月24日，利息为8×0.0006×7278308.16＝34935.88元，实际利息继续计至被告付清之日止）；4、判决被告白毛茶公司支付原告律师代理费109174元；5、判决原告对被告蒋勇提供的抵押物即位于南宁市青秀区办公用房（产权证号：邕房权证字第××号）、位于南宁市青秀区住宅（产权证号：邕房权证字第××号）享有优先受偿权；6、判令被告谢雨、蒋勇、颜志伟对上述1-4项债务承担连带清偿责任；7、本案的诉讼费、财产保全费、财产保全担保费由四被告共同负担。 事实和理由：2018年10月8日，原告与被告白毛茶公司签订编号为2018年桂农担最高额委保字第1162号的《广西农业信贷担保有限公司最高额委托担保合同》，约定被告白毛茶公司委托原告为其向工商银行南宁分行申请贷款提供担保，委托担保的最高债权本金为9000000元，保证方式为连带责任保证，被告白毛茶公司委托原告提供保证的保证范围包括：主债权本金及利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿近、为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、电讯费、律师费等）以及其他被告应付的费用，原告代偿后，有权要求被告白毛茶公司清偿以下款项，并有权决定以下款项的受偿顺序，被告白毛茶公司授权委托相关授信机构从被告白毛茶公司的账户上代为划扣下述款项：（1）原告为实现被告白毛茶公司代偿的全部款项；（2）原告为实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、电讯费、律师费及其他费用等）；（3）被告白毛茶公司应向原告支付的违约金、利息及其他款项等；被告白毛茶公司未按期履行债务致使原告代偿的，则应在原告代偿后向原告清偿以下债务：代偿款、代偿款利息（该利息自原告代偿之日起以原告代偿总额为基数，按每日万分之六计算）、违约金（违约金为原告代偿总额的2%）、甲方实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、电讯费、律师费及其他费用等）。 2018年10月8日，原告与被告谢雨、蒋勇分别签订了编号为2018年桂农担最高额保字第1162-1、1162-2号的《最高额反担保保证合同》，约定被告谢雨、蒋勇向原告为白毛茶公司与原告签订的《最高额委托担保合同》提供最高额保证反担保，方式为连带责任保证，保证期间为三年。同时谢雨的配偶颜志伟向原告出具《配偶声明》，声明其已认真阅读并确认了2018年桂农担最高额保字第1162-1号《最高额反担保保证合同》所有条款，知悉并同意谢雨作为最高额反担保保证人向原告提供最高额反担保保证，基于合同的债务为夫妻共同债务，颜志伟作为共同反担保保证人。 2018年10月8日，原告与被告蒋勇签订了2018年桂农担最高额保字第1162号的《广西农业信贷担保有限公司最高额抵押反担保合同》，约定被告蒋勇向原告为白毛茶公司与原告签订的《最高额委托担保合同》提供最高额抵押反担保，反担保物为被告蒋勇名下位于南宁市青秀区办公用房（产权证号：邕房权证字第××号）、位于南宁市青秀区住宅（产权证号：邕房权证字第××号），双方签字确认反担保抵押物抵押价值分别为600万元、300万元，以上合计900万元；主债权履行期限为2018年10月8日至2021年10月8日；并分别办理了桂（2018）南宁市不动产证明第0285607号、0285604号抵押登记。 2018年10月8日，被告白毛茶公司与第三人工商银行南宁分行签订了编号为2018年（横县）字00026号《小企业借款合同》，约定第三人工商银行南宁分行向被告白毛茶公司借款900万元，借款期限为12个月。同日，原告与第三人工商银行南宁分行分别签订了《保证合同》（编号：2018年横县（保）字0005号），约定原告为被告白毛茶公司的上述900万元债务提供担保，保证方式为连带责任保证；保证责任仅限于债务人应偿还债务本金、利息及罚息的80%，保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。 上述协议签订后，工商银行南宁分行依约于2018年10月22日发放贷款5000000元、2018年10月31日发放贷款4000000元给被告白毛茶公司。2019年11月21日，借款到期后白毛茶公司未能按期偿还借款，为此工商银行南宁分行向原告送达了《代偿通知书》要求原告代为清偿贷款本金、利息及罚息的80%共计7278308.16元。原告于2019年12月17日向工商银行南宁分行代被告白毛茶公司偿还了7278308.16元，工商银行南宁分行向原告送达了《承担保证责任函》，原告即取得了追偿权，故原告有权要求被告白毛茶公司偿还代偿款7278308.16元，支付利息及违约金及原告主张债权所产生的律师费、诉讼费、财产保全费、财产保全担保费。被告谢雨、蒋勇、颜志伟应按照合同约定对上述债务向原告承担连带清偿责任。 综上所述，根据《合同法》、《担保法》的规定，为维护原告的合法权益，请求判决支持原告的全部诉讼请求。 被告白毛茶公司答辩称，白毛茶公司不应支付违约金，在合同中同时主张违约金和赔偿损失不应支持，只应在违约金和实际损失之间二选一。在同一合同条款中既约定违约金，又约定未实现代偿债务由被告承担相应损失，故支付违约金会高于实际损失。 被告蒋勇答辩称，一、担保费问题，本案中原合同借款的期限是2018年至2021年即被告是向农业信贷公司支付了4笔担保费合计54万元，因此原告因被告违约而发生的实际经济损失并没有其合同设置的双罚性条款如此高，希望法院可以将违约金（以代偿总金额的2%计算）及代偿利息（日利率万分之六，年利率21.9%）下调。二、本案中，农业信贷公司诉请的所谓“律师费”是前期活动费用，而该前期活动费用在双方的担保合同中是没有约定的，因此，该合同及发票不能证明对方的律师费实际发生且应得到支持。三、本案中担保合同是服务型担保合同并非纯担保合同，因此担保费本身不仅具有收益性还具有抗击风险弥补损失的作用，另利息的功能有抵消通货膨胀、冲销风险、支付交易费用和获取资本利德，本案中的代偿利息除了上述功能外还兼具惩罚违约行为，同时，本案的担保违约金功能也在补偿损失及惩罚违约行为，故该违约性质的款项约定过高超过了原告垫付资金实际发生经济损失（即银行同期贷款利率上浮30%），请求法院进行下调。 被告谢雨、颜志伟、第三人中国工商银行股份有限公司南宁分行未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。 原告农业信贷公司为证明其诉讼主张提供以下证据证明：1、《营业执照》、《企业变更通知书》、《印章刻制证明》，证明原告2019.1.16将企业名称由广西农业信贷担保有限公司变更为广西农业信贷融资担保有限公司，原告适格；2、《最高额委托担保合同》（编号：2018年桂农担最高额委保字第1162号），证明原告同意为被告广西南山白毛茶茶业有限公司借款提供连带责任保证；3、《最高额反担保保证合同》（编号：2018年桂农担最高额保字第1162-1号）、《配偶声明》、《结婚证》，证明被告谢雨、颜志伟同意向原告提供保证反担保以及担担保的保证范围等事实；4、《最高额反担保保证合同》（编号：2018年桂农担最高额保字第1162-2号）、《婚姻状况声明》，证明被告蒋勇同意向原告提供保证反担保以及反担保的保证范围等事实；5、《最高额反担保抵押合同》（编号：2018年桂农担最高额抵字第1162号）房产证、《不动产电子登记证明》，证明被告蒋勇提供其下位于南宁市青秀区办公用房（产权证号：邕房权证字第××号）、位于南宁市青秀区住宅（产权证号：邕房权证字第××号）向原告提供抵押反担保；6、《小企业借款合同》（编号：2018年（横县）字00026号）、《保证合同》（编号：2018年横县（保）字0005号），证明被告广西南山白毛茶茶业有限公司向第三人工行南宁分行借款900万元，原告依约作为保证人为借款提供限额保证担保，保证范围逾期未受清偿贷款本金余额的80%；7、《同意放款通知书》、中国工商银行业务借款凭证，证明第三人已经按照合同约定发放了贷款900万的事实；8、《代偿通知书》、《账户交易明细回单》、《承担保证责任确认函》，证明借款到期后，被告广西南山白毛茶茶业有限公司未能按期偿还，为此根据合同约定，原告代偿7278308.16元给第三人等事实；9、委托代理合同，证明原告主张律师费的真实、合法性等事实；10、《委托代理合同》续签补充协议，律师费发票，证明原告主张的律师费真实性合法性等事实；11、《保险单明细表》、保费发票、保全费电子发票，证明原告因保全被告财产所支出了诉讼财产保全保险费11306.66元及保全费5000元。 被告白毛茶公司对于原告提交的证据质证意见如下：对于证据1-11的真实性没有异议，但是对证据2相关规定的合法性有异议，白毛茶公司认为不应支付违约金，3.5款项下涵盖甲方实现债权的费用，应是乙方承担的违约损失。 被告蒋勇对于原告提交的证据质证意见如下：证据1三性没有异议，证据2三性没有异议，但该份合同同时还约定了乙方需要向甲方支付担保费率为每年1.5%，基数是900万（合同第4条4.1款）。该合同第五条5.1款违约责任部分，对于代偿款利息及违约金的约定，有双罚性，都属于违约金性质，因此该合同的约定是对违约金进行双罚；另担保费问题，本案中原合同借款的期限是2018年—2021年，即被告是向原告支付了4笔担保费合计54万元，因此原告因被告违约而发生的实际经济损失并没有其合同设置的双罚性条款如此高，希望法庭可以就违约金（以代偿总金额的2%计算）及代偿利息计（日利率万分之六，年利率21.9%）下调。证据3的三性没有异议。证据4三性没有异议。证据5三性没有异议。证据6、7、8三性均没有异议。证据9、10真实性、合法性没有异议，但关联性有异议，在对方提交的代理合同中明确其诉讼请求四的律师费为前期活动费用（对方提交的证据110页4.1款、111页4.5款）本案中的律师费没有实际发生，同时本案中原告诉请的所谓“律师费”是前期活动费用，而该前期活动费用在双方的担保合同中是没有约定的，因此，该合同及发票不能证明对方的律师费实际发生且应得到支持。证据11真实性合法性没有异议，关联性有异议，合同中并没有约定保全的担保费需要由被告承担，只约定了保全费由被告承担，因此，本案中的保函保险费用不应由被告承担。 被告白毛茶公司、蒋勇、谢雨、颜志伟、第三人工商银行南宁分行均未未向本院提交证据。 经综合审查认证，本院对原告农业信贷公司提交的证据认证意见如下：原告提交的证据1—11，真实、合法，并与本案相关联，所有的证据形成了一个完整的证据链，本院予以采信，可以作为本案的定案依据。 本院经审理查明：2018年10月8日，原告农业信贷公司与被告白毛茶公司签订《广西农业信贷担保有限公司最高额委托担保合同》（编号：2018年桂农担最高额委保字第1162号），约定被告白毛茶公司委托原告农业信贷公司为其向工商银行南宁分行的贷款提供担保，委托担保的最高债权本金为9000000元，保证方式为连带责任保证。原告农业信贷公司提供的保证范围包括主债权本金及利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿近、为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、电讯费、律师费等）以及其他被告应付的费用。原告农业信贷公司代偿后，有权要求被告白毛茶公司清偿以上款项，并有权决定以上款项的受偿顺序。被告白毛茶公司未按期履行债务致使原告代偿的，则应在原告代偿后向原告清偿以下债务：代偿款、代偿款利息（该利息自原告代偿之日起以原告代偿总额为基数，按每日万分之六计算）、违约金（违约金为原告代偿总额的2%）、甲方实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、电讯费、律师费及其他费用等）。 2018年10月8日，原告农业信贷公司与被告谢雨签订《最高额反担保保证合同》（编号：2018年桂农担最高额保字第1162-1），约定被告谢雨向原告农业信贷公司与白毛茶公司签订的《最高额委托担保合同》提供最高额反担保保证，方式为连带责任保证，保证期间为三年。当日，谢雨的配偶颜志伟出具《配偶声明》，称已认真阅读并确认前述合同所有条款，知悉并同意谢雨作为最高额反担保保证人提供最高额反担保保证，基于合同的债务为夫妻共同债务，颜志伟为共同反担保保证人。 2018年10月8日，原告农业信贷公司与被告蒋勇签订《最高额反担保保证合同》（编号：2018年桂农担最高额保字第1162-2），约定被告蒋勇向涉案《最高额委托担保合同》提供最高额反担保保证，方式为连带责任保证，保证期间为三年。 2018年10月8日，原告农业信贷公司与被告蒋勇签订《广西农业信贷担保有限公司最高额抵押反担保合同》（编号：2018年桂农担最高额保字第1162号），约定被告蒋勇向涉案《最高额委托担保合同》提供最高额抵押反担保，主债权履行期限为2018年10月8日至2021年10月8日，抵押物为被告蒋勇名下位于南宁市青秀区办公用房（产权证号：邕房权证字第××号），抵押价值为6135432元；位于南宁市青秀区住宅（产权证号：邕房权证字第××号），抵押物价值为3352461元，两抵押物合计9487893元，为900万元的涉案债务进行担保，前述抵押相关信息经由原告农业信贷公司与被告蒋勇签字确认。当日，蒋勇出具《婚姻状况生声明》，称其离婚、单身，所提供的反担保抵押物无共有人，并办理了桂（2018）南宁市不动产证明第0285607、0285604号抵押登记。 2018年10月8日，被告白毛茶公司与第三人工商银行南宁签订《小企业借款合同》（编号：2018年（横县）字00026号），被告白毛茶公司向第三人工商银行南宁分行借款900万元，借款期限为12个月。同日，原告农业信贷公司与第三人工商银行南宁分行签订《保证合同》（编号：2018年横县（保）字0005号），约定原告农业信贷公司为被告白毛茶公司的上述900万元债务提供担保，保证方式为连带责任保证；保证责任仅限于债务人应偿还债务本金、利息及罚息的80%，保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。 2018年10月22日，第三人工商银行南宁分行依约向被告白毛茶公司发放贷款5000000元。2018年10月31日，第三人工商银行南宁分行发放贷款4000000元。 2019年11月21日，涉案借款到期后，被告白毛茶公司未能按期偿还借款，第三人工商银行南宁分行向原告农业信贷公司送达《代偿通知书》，要求原告农业信贷公司代为清偿贷款本金、利息及罚息的80%，共计7278308.16元。 2019年12月17日，原告农业信贷公司向第三人工商银行南宁分行代被告白毛茶公司偿还了7278308.16元，当日，第三人工商银行南宁分行向原告农业信贷公司送达两份《承担保证责任函》（编号：工行（横县）001、002号），确认原告农业信贷公司分别为被告白毛茶公司代偿借款本金4045091.62元、3233216.54元。 本院认为：本案的《广西农业信贷担保有限公司最高额委托担保合同》、《最高额反担保保证合同》、《广西农业信贷担保有限公司最高额反担保抵押合同》、《小企业借款合同》、《保证合同》，均系各方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应遵照合同约定。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，由于被告白毛茶公司未能偿还工商银行南宁分行到期贷款及利息，原告农业信贷公司作为保证人依约代白毛茶公司清偿债务后，有权向被告白毛茶公司追偿。被告白毛茶公司应按照合同的约定向原告偿还代偿款，并支付违约金及代偿款利息。因此，原告农业信贷公司诉请白毛茶公司偿还代偿款7278308.16元、违约金145566.16元及代偿款利息4724元（按每日万分之六计算，以7278308.16元为基数，从2019年12月17日起暂计至2019年12月24日，利息为8×0.0006×7278308.16=34935.88元，实际利息继续计至被告付清之日止）具有事实及法律依据，本院予以支持。 被告蒋勇与原告农业信贷公司签订《广西农业信贷担保有限公司最高额抵押反担保合同》，以其名下位于南宁市青秀区办公用房（产权证号：邕房权证字第××号）、位于南宁市青秀区住宅（产权证号：邕房权证字第××号）向原告农业信贷公司提供抵押担保，并办理了抵押登记。根据《中华人民共和国物权法》第一百九十五条的规定，“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。”原告农业信贷公司请求对其抵押的土地具有优先受偿权，本院予以支持。 被告蒋勇、谢雨分别与原告农业信贷公司签订了《最高额反担保保证合同》，约定其为白毛茶公司的全部债务向原告农业信贷公司提供连带责任保证担保。谢雨的配偶颜志伟也表示基于合同的债务为夫妻共同债务，愿意成为共同反担保保证人。根据《中华人民共和国担保法》第六条的规定，“当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任”，原告农业信贷公司在履行代偿义务后，有权要求上述被告就白毛茶公司的债务承担保证责任。 对于被告白毛茶公司在庭审中主张违约金过高，被告蒋勇主张不能既支付违约金又其他的违约费用的主张。按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”之规定，本案关于违约金及其他相关费用的约定并未超过法定的24%，因此，对于两被告的该项诉求，本院不予准许。至于被告蒋勇在庭审中所称的担保费以及律师费问题，他并未提供相应的证据证实该担保费已经实际交付，且即便有担保费，该担保费和律师费均是原告广西农业信贷融资担保有限公司实现涉案债权所需的费用，符合合同的约定，应由被告白毛茶公司支付。故，被告白毛茶公司应按照合同的约定向原告农业信贷公司支付律师代理费109174元。 综上，原告农业信贷公司的诉讼请求具有事实及法律依据，本院予以支持。根据《中华人民共和国担保法》第六条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条的规定，判决如下： 一、被告广西南山白毛茶茶业有限公司向原告广西农业信贷融资担保有限公司偿还代偿款7278308.16元； 二、被告广西南山白毛茶茶业有限公司向原告广广西农业信贷融资担保有限公司支付违约金145566.16元； 三、被告广西南山白毛茶茶业有限公司向原告广广西农业信贷融资担保有限公司支付代偿款利息4724元（按每日万分之六计算，以7278308.16元为基数，从2019年12月17日起暂计至2019年12月24日，利息为8×0.0006×7278308.16=34935.88元，实际利息继续计至被告付清之日止）； 四、被告广西南山白毛茶茶业有限公司向原告广广西农业信贷融资担保有限公司支付律师代理费109174元；五、 五、为实现本案债权，原告广西农业信贷融资担保有限公司对被告蒋勇名下位于南宁市青秀区办公用房（产权证号：邕房权证字第××号）、位于南宁市青秀区住宅（产权证号：邕房权证字第××号），有权以折价或以拍卖、变卖所得价款优先受偿； 六、被告蒋勇、谢雨、颜志伟就上述判决主文第一、二、三、四项债务承担连带清偿责任。 上述债务，义务人应于本案生效判决送达之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费64564元，保全费5000元，原告农业信贷公司均已预交，由被告广西南山白毛茶茶业有限公司、蒋勇、谢雨、颜志伟共同承担。 如不服本判决，原告广西农业信贷融资担保有限公司、被告广西南山白毛茶茶业有限公司、蒋勇、谢雨、第三人中国工商银行股份有限公司南宁分行可在判决书送达之日起十五日内，被告颜志伟可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广西壮族自治区高级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（受理费的数额根据当事人不服一审判决具体数额确定，开户名称：广西壮族自治区高级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市万象支行，账号：20×××77）,逾期未预交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长 覃若鹏 审 判 员 姚 娟 审 判 员 覃 斯 二〇二〇年六月二十八日 法官助理 卢立峰 书 记 员 曾倩雯