江苏省射阳县人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0924民初4273号原告：盐城绿洲房地产开发有限公司，住所地在江苏省盐城市射阳县四明镇通洋通合路北侧。法定代表人：张志斌，该公司执行董事。委托诉讼代理人：吉文祥，江苏御今律师事务所律师。委托诉讼代理人：李志刚，江苏御今律师事务所律师。被告：连云港西湖商品混凝土有限公司，住所地在江苏省连云港东海县开发区**顺泰路西侧。法定代表人：翟康，该公司总经理。委托诉讼代理人：何亮，江苏海晟律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐振，江苏海晟律师事务所律师。原告盐城绿洲房地产开发有限公司（以下至判决主文前简称绿洲公司）与被告连云港西湖商品混凝土有限公司（以下至判决主文前简称西湖公司）项目转让合同纠纷一案，本院于2019年07月09日立案受理。西湖公司在答辩期间，提出管辖权异议。本院作出（2019）苏0924民初4273号民事裁定：驳回西湖公司对本案管辖权提出的异议。西湖公司不服，提起上诉，盐城市中级人民法院于2020年3月31日作出（2020）苏0924民辖终36号民事裁定：驳回上诉，维持原裁定。2020年5月19日，本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理。绿洲公司法定代表人张志斌及委托诉讼代理人吉文祥、李志刚，西湖公司的委托诉讼代理人何亮、徐振到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告绿洲公司向本院提出诉讼请求：西湖公司返还定金500万元，并承担以500万元本金为基数，自2017年12月22日起至实际清偿之日止按同期银行贷款利率计算的利息。事实与理由：2017年12月22日，绿洲公司与西湖公司签订协议约定将登记在西湖公司名下《不动产登记证》GB0xxx6、GB0xxxx7、GBxxxxx0、GB0xxxx1登记的土地合计约93.37亩及东海亿丰国际广场C1售楼处约6300㎡；A2在建15886.2㎡建筑物一并出让给绿洲公司，总价12000万元。合同签订后，绿洲公司支付西湖公司定金500万元。协议约定西湖公司的义务为负责与政府沟通，办理案涉商务金融用地性质的规划性质调整，待西湖公司将约定购买资产过户至绿洲公司名下，绿洲公司再行支付5500万元，首期预售开盘后支付6000万元。西湖公司于2019年5月得知，被告已将案涉土地转让并登记于案外人东海东顺置业有限公司名下。被告行为严重违约，致原告合同目的不能实现。被告西湖公司辩称，1、本案系绿洲公司违约，定金应当予以没收。《协议书》第二条约定,相关过户税费由绿洲公司负担。2018年1月20日，西湖公司向绿洲公司寄送《缴纳税费通知书》，但绿洲公司收到通知后故意拖延缴纳税费，导致无法办理相关资产的过户手续。鉴于绿洲公司的违约，西湖公司于2018年11月5日向绿洲公司寄送了《关于解除的通知》，解除了双方于2017年12月22日签订的协议。因绿洲公司违约，造成《协议书》无法履行，最终解除，绿洲公司无权要求返还定金。2、即使定金应当返还也与西湖公司无关。案涉地块及房屋虽然登记在西湖公司名下，但实际上是霍某个人财产。2016年11月25日，西湖公司相关股权转让时，受让人张某对西湖公司资产清点、确认，案涉资产并不包含在西湖公司资产中。在本案合同履行时，绿洲公司的定金也是支付到杨方（霍某小姨子）账户，最终款项也是霍某实际使用。因此，即使退还定金，也应由霍某退还，与西湖公司无关。此外，绿洲公司要求西湖公司承担诉讼费、保全费、保全保险金等也无事实和法律依据。经审理查明：2017年12月22日，绿洲公司（甲方）与西湖公司（乙方）签订《协议书》，约定甲方同意以12000万元收购乙方《不动产登记证》GB00386、GB00387、GB00390、GB00391登记的土地，合计62243.97㎡和东海亿丰国际广场C1售楼处约6300㎡及A2（在建）15886.2㎡的建筑物。合同第二项约定：付款方式在协议签订后三日内甲方支付乙方定金500万元。待乙方将案涉资产相关过户手续办理完毕后，甲方向乙方支付5500万元。乙方指定账户为：东海县农商银行双湖支行户名：杨方账号62×××05。过户税费由甲方负担。第四项约定:乙方的责任乙方负责该项目的前期矛盾，排除甲方施工妨碍。负责办理规划调整以及政府层面的政策调整等事宜。如因乙方原因不能将乙方资产按时过户到甲方或因乙方原因造成该地块不能进行正常开发，则乙方无条件退还甲方所付资金。第五条约定本协议签订后，乙方不得将上述资产向第三方转让或出售，如乙方不按照本协议约定，违约将向甲方支付协议总价的20%的违约金；若甲方不按照本协议约定，按时支付乙方款项，违约将向甲方支付协议总价的20%违约金。甲方张志斌及乙方翟康、霍某在协议上签名并加盖各方公司的公章。同日，绿洲公司向《协议书》中乙方指定的账户汇款500万元。2018年1月20日，西湖公司向绿洲公司邮寄《缴纳税费通知书》，要求绿洲公司收到通知后十日内将转让案涉资产的税费缴纳完毕。2018年1月24日，绿洲公司收讫，但一直没有缴纳相应税费。2018年11月5日，西湖公司向绿洲公司邮寄《关于解除的通知》，以绿洲公司没有按照西湖公司发出的缴纳税费通知书上的要求缴纳税费为由，认为绿洲公司构成违约，决定解除协议书。2018年11月9日，绿洲公司收讫。2019年4月，绿洲公司和案外人东海东顺置业有限公司签订转让合同，将案涉标的予以转让。另查，案涉资产原通过执行程序登记到西湖公司名下。2019年8月4日，西湖公司收到本院送达的绿洲公司的诉状副本等材料。上列事实，有双方当事人陈述、《协议书》、《关于解除的通知》等证据证实，足可认定。本院认为：原被告签订的《协议书》于法不悖，应认定有效。双方当事人均应按照合同约定履行义务，否则构成违约，应按照约定或法律规定承担相应的违约责任。1、关于绿洲公司未缴纳税费是否构成违约问题。《协议书》第二条明确约定绿洲公司承担相关过户税费，因此，绿洲公司在收到西湖公司要求缴纳税费的通知后，应及时缴纳税费，但其一直未缴纳税费，违反了合同约定，构成违约。绿洲公司主张案涉土地系他案胜诉后在执行中变更至西湖公司名下，现该案被江苏省高级人民法院提审，案件尚未审结，可以说明案涉资产权属存在纠纷。本院认为，双方在订立及履行合同过程中，案涉资产均通过合法程序登记在西湖公司名下，且西湖公司在此期间亦将案涉土地出让他人，故绿洲公司关于案涉土地存在权属纠纷的主张不能成立，不能据此拒绝履行其缴纳税费的合同义务。2、关于西湖公司发出解除协议通知后《协议书》是否解除问题。当事人可以解除合同，但只有享有法定或者约定解除权的当事人才能以通知方式解除合同。不享有解除权的一方向另一方发出解除通知，另一方即便未在异议期限内提起诉讼，也不发生合同解除的效果。《协议书》中，双方没有对合同解除条件进行约定，故要判断绿洲公司收到西湖公司发送的解除通知后合同是否已解除，应当审查西湖公司是否享有法定解除权。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。绿洲公司在收到西湖公司的通知后，未在合理的期限内及时缴纳过户税费，此行为构成违约。但绿洲公司未缴纳税费行为不足以导致西湖公司取得合同价款的目的不能实现，在绿洲公司未履行缴纳税费义务后，西湖公司也未进行催告，同时该行为也不符合法律规定的合同解除的其他情形，故西湖公司并不享有法定解除权，其虽发出解除协议的通知，绿洲公司也未在异议期限内提出异议，但不发生合同解除的效果。3、西湖公司是否构成违约问题。西湖公司在协议书没有解除的情况下，又将案涉项目出售给他人，导致合同不能履行，构成根本违约。绿洲公司有权主张解除合同，要求西湖公司承担违约责任。4、关于本案处理问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定，当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或收回。给付定金的一方不履行合同义务的，无权要求返还定金；收受定金一方不履行约定债务的，应当双倍返还定金。最高人民法院《关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第一百二十条规定，因当事人一方迟延履或其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。但法律另有规定或当事人另有约定的除外。根据上述规定，绿洲公司虽未在规定期限内缴纳税费，但不构成根本违约，导致西湖公司的合同目的不能实现，故西湖公司无权没收定金。西湖公司向第三方转让项目的行为构成根本违约，故绿洲公司有权解除合同。绿洲公司向本院提起诉讼，诉状副本等材料于2019年8月4日向西湖公司送达，故该合同应认定于当日解除。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同的性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，绿洲公司支付了定金500万元，西湖公司构成根本违约，绿洲公司构成一般违约，本院根据合同履行情况及双方违约程度，确定西湖公司返还绿洲公司已收取的定金500万元，并从合同解除次日即2019年8月5日起支付利息。故绿洲公司要求返还已付定金500万元及利息的诉求本院予以支持。因2019年8月20日中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消，故此后按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算。西湖公司主张案涉地块及房屋虽然登记在西湖公司名下，但实际上是霍某个人财产，最终转让款项亦为霍某所用，定金返还责任应由霍某承担而不应由西湖公司承担。经查，案涉资产以西湖公司名义登记办理，西湖公司亦以本公司名义签订合同、发出解除合同通知书，上列事实足以认定西湖公司即为合同当事人，应承担合同责任，故本院对西湖公司该辩解不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百一十五条、《中华人民共和国担保法》第八十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十条的规定，判决如下：一、被告连云港西湖商品混凝土有限公司于本判决生效后十日内返还原告盐城绿洲房地产开发有限公司500万元并支付利息，利息计算方式：以所欠款项为基数，从2019年8月5日至2019年8月19日，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算；从2019年8月20日起至实际履行之日，按全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率标准计算。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如未按本判决指定的期限履行义务的，权利人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条之规定，于本判决发生法律效力且指定的履行期届满之日起2年内，向本院申请执行。判决书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；判决书未规定履行期间的，从判决书生效之日起计算。二、驳回原告盐城绿洲房地产开发有限公司的其他诉讼请求。案件受理费46800元，保全费5000元，合计51800元，由被告连云港西湖商品混凝土有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  戴志成审 判 员  王少华人民陪审员  许仕彬二〇二〇年六月十六日书 记 员  张亚楠附录法律条文1.《中华人民共和国合同法》第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。2．《中华人民共和国担保法》第八十九条当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。3．《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百二十条因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。