云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民终973号上诉人(原审原告）：创金天地投资有限公司。住所：天津自贸试验区（空港经济区）西三道****902-B。统一社会信用代码：91120116300430248R。法定代表人：耿君彩，总经理。委托诉讼代理人：徐会平，云南培生律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：邓钧升，男，汉族，1978年6月23日生，曲靖市麒麟区人，住，住麒麟区/div>被上诉人（原审被告）：曲靖东升汽车贸易有限公司。住所：曲靖市麒麟区珠江源大道与建宁东路交叉口/div>注册号：530300100005844。法定代表人：邓钧升。上诉人创金天地投资有限公司因与被上诉人邓钧升、曲靖东升汽车贸易有限公司借款合同纠纷一案，不服云南省曲靖市麒麟区人民法院(2018)云0302民初4964号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月12日立案后依法组成合议庭，经询问当事人书面对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人创金天地投资有限公司上诉请求：1、撤销云南省曲靖市麒麟区人民法院（2018）云0302民初4964号民事判决第二项，并判令被上诉人邓钧升支付借款利息5270元，及逾期违约金以本金124000元为基数按年利率24%计算至实际付清之日止；2、依法改判由被上诉人曲靖东升汽车贸易有限公司对被上诉人邓钧升的债务承担连带担保责任；3、依法维持云南省曲靖市麒麟区人民法院（2018）云0302民初4964号民事判决第一项；4、一、二审诉讼费、公告费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人邓钧升、曲靖东升汽车贸易有限公司未作答辩。创金天地投资有限公司向一审法院起诉请求：1、由被告邓钧升偿还原告借款124000元及利息5270元；2、由被告邓钧升向原告支付违约金64604元（欠款额10%的当月违约金，及按欠款额日千分之一计算至2018年6月12日的迟延履行违约金，并要求计算至实际付清之日止）；合计193874元；3、由以上所列其他被告对被告一的还款义务承担连带担保责任；4、本案的案件受理费、公告费等由二被上诉人共同承担。事实和理由：一、一审法院认定本案的案由为借款合同纠纷不准确，本案案由应为民间借贷纠纷。民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为，而非经金融监管部门批准设立的从事贷款业务的金融机构及其分支机构进行资金融通的行为。二、一审法院认定的事实部分不准确。一审法院认定“上诉人创金天地投资有限公司未经国务院银行业监督管理机构批准，从事金融借贷业务，违反了银行业监督管理法和商业银行法等法律法规的有关规定，损害了社会公共利益，上诉人与被上诉人签订的《借款服务合同》、《借款及担保协议》、《担保函》等合同无效，一审法院的这一认定错误。三、本案适用法律有误。案是民间借贷纠纷，应适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款规定：本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间以及相互之间进行的资金融通的行为。第九条、第二十二条均明确规定借贷双方通过网络贷款平台形成的属于民间借贷，很显然创金通过轻易贷平台出借资金的活动完全就是最高法规定的民间借贷活动。本案借贷的特征符合上述规定，应为民间借贷关系。被上诉人和上诉人邓钧升签订《借款服务合同》，系双方的真实自愿意思表示，双方都是有完全民事行为能力的主体，内容没有违反法律的规定，被上诉人曲靖东升汽车贸易有限公司提供担保责任是经过股东会决议同意的，为此双方的借贷关系合法有效。借款合同签订后，上诉人通过垫富宝投资有限公司向被上诉人邓钧升支付了借款人民币124000元，并约定了利息及违约责任。借款到期，被上诉人依法应当偿还本金及利息一审法院认定如下事实，2015年9月14日，被告邓钧升通过轻易科技有限公司（平台方）签订《借款服务合同》，约定：轻易科技有限公司创建并运营轻易贷网络平台，向注册会员通过出借与借款中介服务。被告邓钧升自愿在轻易贷注册成为会员，同意并承诺在轻易贷每发生一笔借款业务，均须以网络在线点击的方式确认接收《个人借款及担保协议》或《借款及担保》电子协议；《个人借款及担保协议》或《借款及担保协议》的协议样本以本合同附件的形式连同本合同一并签署，与本合同同具法律效力；本合同附件《个人借款及担保协议》、《借款及担保协议》协议样本约定了出借人、借款人、担保方三方框架性的责任、权利、义务。除借款金额、期限、利率条款按照网络在线点击的方式确认外，其余条款均遵守并按照本合同附件《个人借款及担保协议》或《借款及担保协议》协议样本严格履行。轻易科技有限公司通过轻易贷平台向借款人提供服务，不参与具体借款交易等业务，向借款人提供与借款相关的服务而按照轻易贷规定收取服务费。邓钧升认可并同意《个人借款及担保协议》或《借款及担保协议》中的出借人支付借款的方式为：出借人委托创金天地投资有限公司将借款金额支付到借款人指定的垫付卡账户中，用户全名曲靖东升汽车贸易有限公司，垫付卡卡号为80×××11。实际借款金额以邓钧升与出借人在轻易贷确认的《个人借款及担保协议》或《借款及担保协议》当中的“借款本金数额”为上限。当天原告（出借人）与被告邓钧升（借款人）、曲靖东升汽车贸易有限公司（担保人）、轻易科技有限公司（平台方）签订《借款及担保协议》，约定：借款利率为4.25%／180天，担保人已事先签署了编号为ＱＤ02ＪＡ024471的《担保函（ＱＤ2）》，就借款行为进行确认并承诺提供连带担保。出借人通过轻易贷以网络在线点击的方式接受《借款及担保协议》后，授权轻易贷委托的垫富宝投资有限公司直接划转资金到借款人指定的垫付卡账户中，完成借款。收到每笔借款时，均须一次性向轻易贷支付借款本金1%的服务费。向河北汇通非融资性担保有限公司支付借款金额6%的履约保证金。借款人逾期还款，须向出借人一次性交纳借款本金10%的违约金，每逾期一日须按欠款1‰支付延迟履行违约金，并自愿承担由此产生的其他费用包括但不限于诉讼费、律师费、保全费等费用及各方的权利义务等内容。《借款及担保协议》中对借款本金、借款期限未进行约定。同时被告曲靖东升汽车贸易有限公司签署《担保函（ＱＤ2）》，为上述借款承担不可撤销连带清偿责任。同日轻易科技有限公司、河北汇通非融资担保有限公司与二被告签订《服务协议》，约定河北汇通非融资担保有限公司对借款人、担保人资格、材料进行审查，对履约情况进行监督等内容。协议签订后，2016年8月31日被告邓钧升向原告借款124000元，但二被告至今未归还上述款项。另查明，原告的经营范围为对批发零售业；租赁和商务服务业；住；住宿和餐饮业造业；建筑业；信息传输、计算机服务和软件业；交通运输、仓储和邮政业；文化、体育和娱乐业企业进行投资。一审法院认为，本案出借人原告向外出借款项，除约定利息外，还约定了高额的违约金。且原告多次从事向外借款业务，借款人存在多个不同的借款主体，出借的对象亦不特定，原告具有从事经常性放贷业务以收取高额违约金的事实。本案所涉的垫付款是其放贷业务中的一部分，本质属于从事放贷业务。原告系投资公司，经营范围中没有向外放贷的业务，其从事放贷业务亦未取得金融监管部门的批准，违反了银行业监督管理法和商业银行法等法律的有关规定，亦损害了社会公共利益，因此，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条规定，原、被告签订的《借款服务合同》、《借款及担保协议》、《担保函》等合同无效。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”原告主张被告偿还借款本金的诉请，法院予以支持。原告要求被告支付利息和违约金的主张，法院不予支持。原告要求被告曲靖东升汽车贸易有限公司承担连带担保责任的主张亦不成立，法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《中华人民共和国银行业监督管理法》第十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：1、由被告邓钧升于本判决生效之日起三十日内返还原告创金天地投资有限公司借款124000元；2、驳回原告创金天地投资有限公司的其他诉讼请求。案件受理费4178元（原告已预交），由被告邓钧升承担2780元，原告创金天地投资有限公司承担1398元。二审中，双方均未向本院提交新证据。经二审审理查明的案件事实与一审认定的一致，本院予以确定。经审查，一审判决对被上诉人邓钧升的名字书写错误，错写为“邓均升”，二审予以纠正。本院认为，上诉人创金天地投资有限公司向外出借款项，除约定利息外，还约定了高额的违约金。且原告多次从事向外借款业务，借款人存在多个不同的借款主体，出借的对象亦不特定，本案不应认定为民间借贷，一审法院认定本案案由为借款合同纠纷并无不当，上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人创金天地投资有限公司具有从事经常性放贷业务以收取高额违约金的事实，本案属于从事放贷业务。上诉人创金天地投资有限公司系投资公司，经营范围中没有向外放贷的业务，其从事放贷业务亦未取得金融监管部门的批准，违反了银行业监督管理法和商业银行法等法律的有关规定，亦损害了社会公共利益。《中华人民共和国合同法》第五十二条规定，“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”本案符合该规定。《中华人民共和国担保法》第五条规定，“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。”故被上诉人与上诉人签订的《借款服务合同》、《借款及担保协议》、《担保函》等合同无效。上诉人创金天地投资有限公司主张本金予以返还，对其主张利息、违约金上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人创金天地投资有限公司上诉主张被上诉人曲靖东升汽车贸易有限公司应对被上诉人邓钧升的债务承带连带责任因合同无效不予支持。综上所述，上诉人创金天地投资有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。原判审判程序合法，判决结果并无不当，予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4178元，由上诉人创金天地投资有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 夏 尧审判员 刘招银审判员 廖 锐二〇二〇年六月十日书记员 蔡 霞