广东省揭阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤52民终266号上诉人（原审被告）：郭育芝，曾用名郭育书，男，汉族，1977年11月26日出生，住广东省揭阳市揭东区***********。委托诉讼代理人：郑少芬、王德雄，均系广东德韵律师事务所律师。上诉人（原审原告）：揭阳市途优游国际旅行社有限公司，住所：揭阳市榕城区************、114号。法定代表人：刘楚娟。委托诉讼代理人：张宇光、邢尔跃，均系广东圣桥律师事务所律师。上诉人郭育芝因与被上诉人揭阳市途优游国际旅行社有限公司（以下简称途优游公司）合同纠纷一案，不服揭阳市榕城区人民法院（2019）粤5202民初1597号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。郭育芝上诉请求：1.撤销一审民事判决,依法驳回途优游公司的诉讼请求或发回重审；2.本案一、二审诉讼费用由途优游公司承担。事实与理由:一审法院无视和违背“以事实为依据,以法律为准绳”的办案原则,置郭育芝的合法权益于不顾,一味庇护途优游公司,致使判决结果明显错误。一审法院认定事实不清。一、郭育芝与途优游公司经协商一致同意解除双方签订的《营业部合作协议书》，郭育芝并未违约。郭育芝与途优游公司于2017年4月28日签订《营业部合作协议书》之后,按照双方约定,使用“广东中旅|途优游”双品牌进行推广。但实际上“广东中旅”的品牌完全不能使用,因此经常被投诉,导致揭东营业部长期亏损,而且除了揭东营业部之外,途优游公司属下的其他营业部也出现同样的情况,该事实途优游公司是非常清楚的。2019年1月20日,郭育芝向途优游公司提出终止合作关系、注销揭东营业部、清算合作期间的经济往来请求之后,2019年1月26日,途优游公司的原法定代表人谢伟庆便通过微信通知郭育芝次日把营业执照和合同、资料交给途优游公司,以便办理注销手续,证明郭育芝与途优游公司是经协商一致同意解除双方签订的《营业部合作协议书》。之后郭育芝也按途优游公司的要求把营业执照和合同、资料交给了途优游公司,途优游公司将营业执照收回并办理了注销手续,揭东营业部当然是无法继续经营。前述双方协商同意解除协议书及交接资料的证据,郭育芝在一审法庭调查时已当庭提交手机微信聊天记录原始载体给途优游公司质证,途优游公司对该证据的真实性也没有异议。而一审法院不以本案事实为依据,并认定“郭育芝在履约期间以业绩下降、长期亏损为由向途优游公司申请终止合同,随后没有继续履约,已构成违约,郭育芝在途优游公司没有继续履行合同的情况下同意解除合同并将揭东营业部的营业执照注销…明显存在错误。二、合同终止后,双方已经对合作期间的经济往来进行了结算,经双方确认,途优游公司还结欠郭育芝618.72元。途优游公司于2019年5月17日自行将揭东营业部注销,并由其原法定代表人谢伟庆对合作期间的经济往来进行清算,谢伟庆结算后,于2019年5月28日亲笔书写下结算单通过微信发给郭育芝并语音告知郭育芝:注销营业执照费用(房产、土地税、工商)为2673元,揭东营业部未完成经营指标应交推广费为5000元,郭育芝之前尚有2018年12月份的利润8291.72元在该公司,抵除应交注销营业执照费用和推广费后,还剩下618.72元。上述事实有郭育芝一审法庭调查时当庭提交的手机微信聊天记录为据,足以认定,途优游公司对郭育芝出示的该证据真实性也予以认可,而一审法院完全无视该事实情况的存在,明显偏祖途优游公司,导致判决结果明显错误。一审法院适用法律错误。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条的规定,即当事人协商一致,可以解除合同。本案郭育芝向途优游公司提出申请,请求终止合作关系、注销揭东营业部、清算合作期间的经济往来,途优游公司同意并在几天后通知郭育芝把营业执照和合同、资料交还以办理注销手续,之后又自行将营业执照注销,途优游公司以实际行动终止了合同,双方对合作期间的经济往来也已清算完毕,故郭育芝并没有单方终止合同,并未违约。一审法院依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第(二)项的规定,判决郭育芝向途优游公司支付违约金3万元,明显属于适用法律错误。途优游公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确判决结果合理合法，请二审法院予以维持。途优游公司向一审法院起诉请求：1.判令郭育芝立即支付途优游公司违约金3万元；2.本案诉讼费用由郭育芝承担。一审法院认定事实：2017年4月28日，途优游公司作为甲方，郭育芝作为乙方，双方签订了《营业部合作协议书》，约定：甲方委托乙方负责甲方属下的揭东营业部的招徕游客业务事宜，承包经营甲方属下的揭东营业部的旅游业务。合同期限自2017年3月22日起至2019年12月30日止。合同期内，乙方必须完成相应的营业额任务指标。业务范围，营业部仅限于根据甲方及甲方所在总公司所提供的旅游产品和服务向游客提供信息、解释说明并积极宣传，在经营范围内的游客招徕；营业部销售的所有旅游产品均由甲方和甲方所在总公司提供、操作和经营。该协议书第七条声明与保证中约定，乙方负责在业务授权范围内对营业部的经营行为负责，并做出如下声明与保证：……；四、乙方需服从和协助甲方公司统一的品牌宣传，使用统一的品牌识别系统，使用广东中旅/途优游双品牌进行推广；……。合同签订当天，郭育芝向途优游公司出具《保证书》，内容如下：鉴于前期甲方对现揭东营业部的资金投入，本人承诺，揭东营业部在合同期内，在甲方没有违约的情况下我方不会单方面终止合作，如违反此条规定本人愿意赔偿甲方的前期投入3万元。郭育芝在《保证书》的保证人处签名确认。2019年1月20日，郭育芝以揭东营业部业绩下降、长期亏损为由向途优游公司申请终止合同，随后没有继续履行《营业部合作协议书》中约定的招徕游客事宜。2019年3月份，郭育芝将揭东营业部营业执照等资料交给途优游公司的工作人员谢伟庆（前任法定代表人）。2019年5月17日，途优游公司将揭东营业部注销。2019年5月28日，途优游公司的工作人员谢伟庆将揭东营业部的利润、注销营业执照费用数额、2018年未完成经营指标应交推广费数额通过微信发送约郭育芝，并告知郭育芝说揭东营业部的营业执照已注销。庭审过程中，途优游公司主张其对揭东营业部投入10多万元，郭育芝承认途优游公司对揭东营业部投入3万元。一审法院认为，途优游公司与郭育芝签订的《营业部合作协议书》以及郭育芝向途优游公司出具的《保证书》，主体适格，意思表示真实，内容不违反法律法规的强制性规定，均合法有效，依法受法律保护，途优游公司、郭育芝双方应按照约定履行各自的权利和义务。途优游公司按约提供旅游产品和服务；郭育芝在履约期间以业绩下降、长期亏损为由向途优游公司申请终止合同，随后没有继续履约，已构成违约；途优游公司在郭育芝没有继续履行合同的情况下同意解除合同并将揭东营业部的营业执照注销，双方签订的合同予以解除。途优游公司诉请判令郭育芝承担违约责任，支付违约金3万元，符合双方合同约定和法律规定，予以支持。郭育芝辩称其并未违约，理由不成立，不予采纳；辩称途优游公司签订合同时承诺合同期间可使用“广东中旅/途优游”双品牌进行扩广，但实际履行中却不能使用“广东中旅”品牌，途优游公司违约在先的意见，经审查，双方签订的合同中第三条经营范围明确约定，营业部仅限于根据途优游公司及其所在总公司所提供的旅游产品和服务向游客提供信息、解释说明并积极宣传，在经营范围内的游客招徕，郭育芝主张途优游公司承诺可使用“广东中旅/途优游”双品牌进行扩广所提供的依据是《营业部合作协议书》第七条“声明和保证”中第四项的约定，约定的是郭育芝的义务，即需服从和协助途优游公司的宣传，而不是郭育芝的权利，郭育芝该辩称理由不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第（二）项、第九十七条、第九十八条之规定，判决如下：郭育芝应于本判决生效之日起十日内向揭阳市途优游国际旅行社有限公司支付违约金3万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为275元，由郭育芝负担。二审期间，双方当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实除“随后没有继续履行《营业部合作协议书》中约定的招徕游客事宜”不予确认外，对其他事实予以确认。本院认为，本案是合同纠纷。二审围绕上诉争议问题进行审理。关于一审判决郭育芝支付违约金3万元是否正确的问题。本案中，郭育芝与途优游公司签订的《营业部合作协议书》以及《保证书》，是双方当事人真实意思表示，且内容没有违反法律、行政法规强制性规定，应认定有效合同，合同有效，对双方当事人均具有法律约束力。一审判决认定为有效合同正确，本院予以支持。从本案证据看，2019年1月20日,郭育芝向途优游公司申请提前终止合作关系、注销揭东营业部、清算合作期间的经济往来请求之后,同月26日,途优游公司的原法定代表人谢伟庆便通过微信通知郭育芝次日把营业执照和合同、资料交给途优游公司,以便办理注销手续。之后郭育芝也按途优游公司的要求把营业执照和合同、资料交给了途优游公司,途优游公司将营业执照收回并办理了注销手续,揭东营业部已经无法继续经营。此后，双方也对合作期间的经济往来进行了清算。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条“当事人协商一致,可以解除合同”的规定,应认定郭育芝与途优游公司是经协商一致同意解除双方签订的《营业部合作协议书》，并不存在其在保证书中承诺的单方终止合作的违约情形。因此，一审判决认定郭育芝没有继续履行合同，构成违约，并判决其承担3万元的违约责任，与本案事实不符，本院予以纠正。综上所述，郭育芝的上诉请求理由成立，应予支持；一审判决认定郭育芝违约不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销揭阳市榕城区人民法院（2019）粤5202民初1597号民事判决；二、驳回揭阳市途优游国际旅行社有限公司的诉讼请求。一审案件受理费275元，由揭阳市途优游国际旅行社有限公司负担。二审案件受理费550元，由揭阳市途优游国际旅行社有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈树城审 判 员 邹秋玲审 判 员 陈爱萍二〇二〇年六月十五日法官助理 陈孟彬书 记 员 黄佳虹附二审判决适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。