广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤20民终1548号上诉人（原审原告）：古明思，男，1981年3月11日出生，汉族，住广东省罗定市***********，公民身份号码441************112。被上诉人（原审被告）：何善发，男，1973年3月26日出生，汉族，住广东省中山市***********之二，公民身份号码442************979。被上诉人（原审被告）：王贵炎，男，1981年10月23日出生，汉族，住广东省吴川市*************，公民身份号码440************436。上诉人古明思因与被上诉人何善发、王贵炎提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2019）粤2072民初3974号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年3月13日受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。古明思上诉请求：撤销一审判决，依法改判何善发、王贵炎连带赔偿各项损失共计56071元并承担本案全部诉讼费用。事实和理由：其被何善发、王贵炎雇请在鱼塘做工并受伤是不争的事实，其受伤后是被一起在鱼塘干活的陈广海还有另一名工友送到三角医院治疗的，其可以提供陈广海出庭作证；其受伤后何善发不闻不问，其曾到安监分局反映，后被告知向法院起诉，但一审法院在其起诉后，在涉案工程承包人何善发未到庭的情况下，驳回其合理诉求，有违公平公正，请求二审法院予以纠正。何善发未予答辩。王贵炎辩称，不同意古明思的上诉意见，请求驳回上诉，维持原判。1.其与何善发是承揽关系，与古明思没有劳务关系。鱼塘的棚子是何善发负责拆除的，其给何善发一定的费用，拆除的废料何善发也拿走，其与何善发就是这样的关系即承揽法律关系；2.其与古明思没有直接的法律关系，其也无需给付任何费用给古明思。其不清楚古明思是由谁雇请，事发时其也不在现场，何善发找谁来干活其也不知道，也不干涉。古明思在其鱼塘受伤一事是后来其才知道的，当时其妻子梁结丽在现场，梁结丽听说古明思收钢丝线时被钢丝线刮破皮受伤，其确认古明思当时是在其鱼塘受伤的；3.本案事故发生三四个月后古明思才来找其商谈赔偿，当时事发后其打电话给何善发，何善发说古明思没什么大问题，两三天就出院了。三四个月后古明思过来找其谈赔偿，我当时不想多事，准备给点钱，但是其要五万多就叫其通过法律程序，我也是农民哪能拿这么多钱。古明思向一审法院起诉请求：判令何善发、王贵炎向其连带赔偿各项损失合计金额56071元。一审法院认定事实：古明思主张2018年3月何善发雇请其从事临工，主要负责拆棚、搭棚、捕鱼等工作，双方约定拆棚、搭棚期间劳务费为220元/天，捕鱼按当天工作小时由何善发结算；涉案拆棚是于2018年4月18日开始工作，当时有5、6人左右工作，何善发也在现场上班，何善发也与其一起做拆棚工作，但王贵炎当时并不在现场，其于当天下午3、4点左右受伤，当时其受伤后由两位一起工作的人（陈广海及另外一位不清楚姓名的本地人）送到中山市三角医院治疗，医药费是由其自行支付的，另外一位不清楚姓名的本地人支付了600元押金，其余医疗费全部由其自行支付，并提交住院病历、手术记录、出院记录、诊断报告、司法鉴定意见书、证明、假肢制作师职业证书、粤民福【2006】56号文件、营业执照、发票予以证明。王贵炎确认住院病历、手术记录、出院记录、诊断报告、司法鉴定意见书、证明、假肢制作师职业证书、粤民福【2006】56号文件、营业执照；确认发票的真实性，但认为古明思所产生的假肢费仅安装一次，不应当全部支付其假肢费，应当安装后再实际主张。经查，上述证据全部为古明思住院治疗和司法鉴定方面的证据。王贵炎主张何善发在三角镇因搭棚比较有名，其将搭棚工程发包给何善发，总价款为1700元，且工程的废料属于何善发，双方没有签订协议，通过微信联系，其将工程款1700元通过微信转账支付给何善发，但具体时间记不清楚了，大概时间为2018年4月20几日，拆除鱼棚一共用了3天时间；其不清楚古明思受伤的经过，也不清楚当时受伤的人员是否为古明思；古明思在2018年7月打电话给其要求支付受伤的赔偿50000元，其告知古明思通过司法程序处理，而且2018年8月之后才与安监部门人员一起找王贵炎询问当时发生的情况。古明思主张被拆除的鱼棚为木质结构，受伤时何善发未送其到医院，也未支付过其医疗费，双方没有书面或微信沟通，但受伤当晚何善发到医院探望过，其出院时何善发给了其1400元现金作为医药费；本次受伤的医疗费一共2000多元，医疗费发票已经通过户籍地的社保负责报销。古明思没有提交其他书面证据证明与何善发存在雇佣关系。一审法院认为，根据本院查明的事实，结合当事人的陈述，本案的焦点有：一、古明思与何善发之间是否存在雇佣关系。虽然古明思主张与何善发存在雇佣关系，但未提交证据予以证明，故依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条，对其主张不予采信；二、古明思的受伤是否属于在从事雇佣活动中所遭受的人身损害。虽然古明思提交证据证明其受伤的事实，但未能提交证据证明其系在从事雇佣活动中遭受人身损害，故依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，古明思应该承担举证不能的不利法律后果，即古明思的诉求没有事实依据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条的规定，判决：驳回古明思的全部诉讼请求。一事案件受理费1202元，减半收取计601元，由古明思负担。二审中，古明思申请证人陈广海出庭作证，陈广海陈述称“我和古明思是比较松散的工友关系，平时都是打散工的，并非每天都跟一个老板干的，出事那天是何善发找了我、古明思、另一个绰号叫“二品”的去鱼塘拆棚，下午工作时，我和古明思拆钢丝线，二品负责收钢丝线，何善发在干其他的活，古明思在拆钢丝线的过程中手指受伤，当时就断了一截，我和二品马上就送古明思到三角医院，我们当天的工资是何善发负责发的，我们是朋友，我之前跟着何善发干过活，他不会亏待我们，他每天付给我们240元至260元，有时多点有时少点，平时我们帮谁拆棚盖棚，谁给我们钱我们就听谁的，本案中是何善发给的钱，我们就听何善发的”。二审中，古明思与王贵炎达成调解协议，古明思和王贵炎确认双方之间不存在任何法律关系，古明思撤回本案中对王贵炎的赔偿主张，王贵炎出于人道主义自愿当庭补偿10000元给古明思，双方确认双方之间的纠纷就此彻底了结。本院查明，1、一审中古明思提交的中山市三角医院出具的古明思出院记录显示：住院天数为三天，患者因外伤致右中指疼痛、充血30分钟入院，右中指稍肿胀，远节大部分离断，指骨外露等，出院诊断为右中指远节离断伤，医嘱出院后休息两周等；2、一审中古明思提交的广东宏力司法鉴定所出具的粤宏司鉴所（2019）临鉴字第051号鉴定意见书载明：被鉴定人古明思因外伤致右中指远节离断伤，其右中指远节离断伤致右中指远节缺失的伤残程度为十级伤残，其伤后误工期90日，护理期为30日，营养期为30日。3、一审中古明思提交的发票显示，古明思向宏力司法鉴定所支出鉴定费3290元；4、一审中古明思提交的发票显示，其向德林义肢矫形康复器材（深圳）有限公司中山分公司支付定制假肢手指费用2800元；5、一审中德林义肢矫形康复器材（深圳）有限公司中山分公司出具证明载明：古明思因伤造成右手中指末节截肢，现按照我公司国产普及型美观手指假肢，价格为人民币2800元，该假肢正常使用每四年更换一次。一审法院认定的事实具有证据支持，本院予以确认。本院认为，根据古明思的上诉理由，二审争议焦点为：一、何善发与古明思是否构成雇佣关系；二、古明思损失情况的核定。本院现分析如下：一、关于何善发与古明思是否构成雇佣关系问题。雇佣关系是指雇佣人在一定或不特定的期间内，从事雇主授权或指示范围内的生产经营活动或其他劳务活动，雇佣人接受雇用人提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系。雇用人在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，古明思主张其事发当天受何善发雇请拆鱼棚，证人陈广海陈述事发当天是何善发叫其与古明思等人到涉案鱼塘拆鱼棚，且事发当天的报酬是由何善发支付，王贵炎则主张其与何善发之间是承揽关系，何善发承揽拆除其鱼棚的工作任务，王贵炎确认古明思是在其鱼塘拆鱼棚时受伤。本院认为，虽然古明思未能提交何善发向其支付工资等直接证据，但证人陈广海的证言可以佐证何善发雇请古明思的事实，同时王贵炎确认古明思在其鱼塘处受伤的事实，因此，古明思的陈述、陈广海的证言、王贵炎的陈述能够相互佐证，可以认定何善发与古明思构成雇佣关系，虽然现实中也可能存在由何善发出面与王贵炎协商与他人共同承揽拆除鱼棚的可能性，但因何善发经一、二审法院合法传唤，均不到庭参加诉讼，主动放弃抗辩、举证的诉讼权利，故本院根据现有证据，对何善发与古明思之间构成雇佣关系的事实予以认定，因古明思是在完成雇主何善发安排的工作任务过程中受伤，且何善发也未提出古明思在工作过程中存在过错的抗辩，故何善发应当赔偿古明思的全部损失。二、古明思损失情况的核定。1、护理费4284元（根据鉴定意见，古明思的护理期为30日，按150元/天计算应为4500元，古明思主张4284元，从其主张）；2、住院伙食补助费300元（住院3天，按100元/天计算）；3、误工费14365元（鉴定意见评定误工期为90天，因古明思无固定收入，按2018年全省城镇私营单位就业人员年平均工资58258元/年计算）；4、交通费500元，酌情认定；5、营养费500元，酌情认定；6、鉴定费3290元，有发票为证，予以认定；7、首次假肢安装费用2800元，有发票为证，予以认定；8、后续假肢更换费用25200元（古明思至70岁尚有33年，每四年更换一次，共计算九次，每次2800元，2800元×9次=25200元），有假肢配置机构的证明，金额合理，予以认定。综上，古明思在本案中的损失金额应为51239元，上述损失由何善发承担全部赔偿责任。综上所述，上诉人古明思的上诉请求成立，一审判决不当，本院予以纠正，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销广东省中山市第二人民法院（2019）粤2072民初3974号民事判决；二、何善发于本判决发生法律效力之日起十日内支付赔偿款51239元给古明思；三、驳回古明思的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1202元，减半收取601元（古明思已预交），由古明思负担52元，由何善发负担549元；二审案件受理费1202元（古明思已预交），由古明思负担104元，由何善发负担1098元（比对各方当事人一、二审交费情况，何善发在支付上述赔偿款时径付1647元给古明思）。本判决为终审判决。审判长  吴朝晖审判员  管晓明审判员  林天华二〇二〇年六月十日书记员  禤婕蓉