大连市西岗区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0203民初1587号原告(并案被告、并案第三人)：大连亿成商务酒店有限公司，住所地辽宁省大连市西岗区风光街**。法定代表人：张文涛，该公司经理。委托诉讼代理人：柏卫东，辽宁郡东律师事务所律师。委托诉讼代理人：委莎莉，辽宁郡东律师事务所实习律师。被告(并案原告、并案被告)：刘玉龙，男，1986年4月19日生，汉族，户籍地黑龙江省北安市。委托诉讼代理人：王忠鑫，大连市甘井子区辛寨子法律服务所法律工作者。第三人(并案被告、并案原告)：大连明港劳务服务有限公司，，住所地辽宁省大连保税区海天路**316-8法定代表人：丛培洋，该公司总经理。委托诉讼代理人：柏卫东，辽宁郡东律师事务所律师。委托诉讼代理人：委莎莉，辽宁郡东律师事务所实习律师。原告大连亿成商务酒店有限公司[并案的（2020）辽0203民初1589号案件被告、（2020）辽0203民初1592号案件第三人，以下简称亿成商务酒店]与被告刘玉龙[并案的（2020）辽0203民初1589号案件原告、（2020）辽0203民初1592号案件被告]、第三人大连明港劳务服务有限公司[并案的（2020）辽0203民初1589号案件被告、（2020）辽0203民初1592号案件原告，以下简称明港劳务公司]劳动争议纠纷一案，原告刘玉龙与被告亿成商务酒店、被告明港劳务公司[并案的（2020）辽0203民初1589号]劳动争议纠纷一案，原告明港劳务公司与被告刘玉龙、第三人亿成商务酒店[并案的（2020）辽0203民初1592号]劳动争议纠纷一案，三案本院均于2020年4月2日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年4月27日公开开庭进行了合并审理（以下陈述中以先立案号的案件称谓亿成商务酒店为原告、刘玉龙为被告、明港劳务公司为第三人）。亿成商务酒店及明港劳务公司的共同委托诉讼代理人柏卫东、委莎莉，刘玉龙的委托诉讼代理人王忠鑫均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告亿成商务酒店诉（辩）称：1.请求判令亿成商务酒店无需向刘玉龙支付2018年1月1日至2018年12月31日期间六个法定假日加班工资2772.41元；2.请求判令刘玉龙承担本案的诉讼费用。事实与理由：刘玉龙系明港劳务公司的员工，2015年12月1日被派遣至亿成商务酒店处工作。2019年12月10日，刘玉龙因劳动争议纠纷向大连市西岗区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求亿成商务酒店向其支付2017年至2019年期间法定假日加班工资29793元、2015年8月12日至2019年11月22日期间休息日加班工资146302元、2019年7月1日至2019年8月31日期间延时加班工资7447.5元。大连市西岗区劳动人事争议仲裁委员会2020年1月23日作出西劳人仲案字（2020）第022号仲裁裁决书，亿成商务酒店2020年3月2日收到仲裁裁决书后不服该裁决，依法提起诉讼。不同意并案原告刘玉龙的诉讼请求，请求依法驳回其诉讼请求。刘玉龙要求亿成商务酒店支付法定假日、休息日、延时加班工资应当由其举证证明；亿成商务酒店并未安排刘玉龙在法定工作时间外进行加班，并已经保证刘玉龙每周至少休息一天且平均每周工作时间不超过40小时。对刘玉龙主张的加班工资计算基数有异议，加班工资的月工资标准应以3000元为基数进行计算。同意并案原告明港劳务公司的诉讼请求。被告刘玉龙辩（诉）称：不同意原告亿成商务酒店及并案原告明港劳务公司的诉讼请求。刘玉龙在亿成商务酒店处存在法定假日加班的行为，并且刘玉龙已在并案中起诉该法定假日加班工资仲裁计算依据错误的问题。明港劳务公司构成违法解除劳动合同。请求法院驳回亿成商务酒店和明港劳务公司的诉讼请求。刘玉龙作为并案原告的诉讼请求：1.判令明港劳务公司支付2019年11月1日至2019年11月22日期间的工资5280元；2.判令亿成商务酒店支付2017年1月1日至2019年12月31日期间法定假日加班工资29793元；3.判令亿成商务酒店支付2015年8月12日至2019年11月22日期间休息日加班工资146302元；4.判令亿成商务酒店支付2019年7月1日至2019年8月31日期间延时加班工资7447.50元；5.判令明港劳务公司支付违法解除劳动合同赔偿金187200元。事实与理由：刘玉龙于2007年开始在亿成商务酒店工作，2015年8月12日由明港劳务公司以劳务派遣形式派遣到亿成商务酒店处，2015年12月1日签订劳务派遣合同，缴纳社会保险。刘玉龙从事酒店大堂前厅经理工作，实际工作地点在亿成商务酒店内，每月工资7200元。2019年11月22日，明港劳务公司单方面通知刘玉龙解除劳动合同关系，告知刘玉龙不用再继续工作，2019年12月1日出具了解除劳动合同证明书，刘玉龙对解除事项不予认可。刘玉龙存在加班行为，但亿成商务酒店从未支付加班费。刘玉龙于2019年12月10日向大连市西岗区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁委于2020年3月6日向刘玉龙送达的仲裁裁决错误，现诉至法院依法裁判。第三人明港劳务公司辩（诉）称：同意原告亿成商务酒店的诉讼请求，不同意并案原告刘玉龙的诉讼请求。理由：1.对刘玉龙2019年11月份工资尚未发放的事实无异议，但应支付的是2019年11月1日至2019年12月1日的工资，如果刘玉龙不变更诉讼请求，仅主张2019年11月1日至2019年11月22日期间的工资我方也无异议，但应扣除个人负担的社会保险等费用367.50元。2.对刘玉龙主张我方违法解除劳动合同有异议，双方劳动合同届满前，用工单位亿成商务酒店通知明港劳务公司，在劳动合同届满后将刘玉龙退回我方。劳动合同解除必须发生在劳动合同订立后未完全履行以前，而我方于2019年12月1日劳动合同期限届满后作出终止劳动合同的决定，不属于解除劳动合同的情形。3.对刘玉龙主张的工作年限有异议，刘玉龙自认于2015年12月1日与我方签订协议，双方自2015年12月1日起建立劳动关系，到2019年12月1日劳动合同期满双方劳动关系消灭，刘玉龙要求我方承担2015年12月1日之前的义务没有法律依据。明港劳务公司作为并案原告的诉讼请求：1.判令明港劳务公司无需向刘玉龙支付2019年11月1日至2019年11月22日期间工资2096.87元；2.判令明港劳务公司无需向刘玉龙支付违法解除劳动合同赔偿金30150元；3.判令刘玉龙承担本案的诉讼费用。事实与理由：刘玉龙系明港劳务公司的员工，2015年12月1日被派遣至亿成商务酒店工作。2019年12月10日，刘玉龙因劳动争议向大连市西岗区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，大连市西岗区劳动人事争议仲裁委员会2020年1月23日作出西劳人仲案字（2020）第022号仲裁裁决书，明港劳务公司2020年3月2日收到仲裁裁决书后不服该裁决，依法提起诉讼。经审理查明，2015年12月1日，刘玉龙与明港劳务公司签订了合同期限自2015年12月1日起至2017年12月1日止的劳动合同。该合同约定明港劳务公司将刘玉龙派遣至亿成商务酒店从事服务工作，派遣期限自2015年12月1日起至2017年12月1日止，工作地点为亿城商务酒店，工作时间为标准工作时间制度，即每日工作不超过八小时，平均每周工作不超过40小时。2017年12月1日，刘玉龙与明港劳务公司续签劳动合同，合同期限延续至2019年12月1日止。刘玉龙在亿成商务酒店处从事大堂经理工作期间，明港劳务公司为刘玉龙缴纳了2015年12月至2019年11月期间的社会保险，其中2019年11月刘玉龙个人应当承担的社会保险费为367.50元，明港劳务公司以现金形式向刘玉龙发放工资，刘玉龙在明港劳务公司制作的工资表上签字领取工资，其中2018年1月至2019年11月期间，刘玉龙每月应发工资为3350元。刘玉龙在亿成商务酒店处工作时间为8时至17时，亿成商务酒店对刘玉龙进行指纹和面部识别打卡考勤，刷卡记录表显示，2018年期间刘玉龙存在春节一天、劳动节一天、端午节一天、国庆节三天，共计六个法定假日的加班情况。明港劳务公司支付刘玉龙工资到2019年10月底，刘玉龙在亿成商务酒店实际工作至2019年11月22日。2019年11月23日，亿成商务酒店王经理与刘玉龙谈话录音中体现亿成商务酒店表示“合同到期因你注册的公司与酒店干同一个行业……所以说合同期满了，可以解除合同……”、“劳动合同终止了，已经到期了……到12月1号之前的工资正常发给你……现在让你回家休息，这期间可以给工资，没有问题”，刘玉龙以应当给补偿及加班工资等理由表示不同意。2019年11月26日，亿成商务酒店向明港劳务公司发出通知书，内容为“……你公司派遣我酒店工作的员工刘玉龙合同期将于2019年12月1日届满。因刘玉龙在我酒店工作期间成立企业从事经营活动，我酒店决定在劳务派遣期限届满后，不再与刘玉龙建立用工关系，故将刘玉龙退回你司”。2019年11月29日，亿成商务酒店的经理王艳君通过微信向刘玉龙发出盖有明港劳务公司公章的解除劳动合同证明书照片，解除劳动合同证明书中填写的解除劳动合同时间和落款日期均为2019年12月1日，解除原因勾选的是“双方协商一致”和“劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出拒不改正”。2019年12月1日，明港劳务公司又作出终止劳动合同证明书，终止时间为2019年12月1日，终止原因为“劳动合同期满”，刘玉龙未签收该终止劳动合同证明书。2019年12月1日亿成商务酒店王经理与刘玉龙谈话录音中体现亿成商务酒店表示“合同到期了，咱就不续签了……”，刘玉龙表示“……合同到期了不续签了，裁员，这个我也知道，这个我也认同”。另查，2018年9月14日，刘玉龙在《公司登记（备案）申请书》中的法定代表人处签名，在《关于大连祥龙国际旅行社有限公司聘用经理的文件》中执行董事签字处签名。2018年9月18日，该旅行社成立，刘玉龙为其法定代表人，同时被聘为董事长、执行董事和经理。2018年10月15日，刘玉龙参加了该旅行社的股东会，决议将公司住所变更至大连市西岗区风光街******；2018年10月16日，刘玉龙，刘玉龙到工商局办理了大连祥龙国际旅行社有限公司的住所变更登记iv>再查，刘玉龙于2019年12月10日向大连市西岗区劳动人事争议仲裁委员会提起申请，要求明港劳务公司支付2019年11月1日至2019年11月22日期间的工资5280元及违法解除劳动合同赔偿金187200元；要求亿成商务酒店支付2017年1月1日至2019年12月31日期间法定假日加班工资29793元、2015年8月12日至2019年11月22日期间休息日加班工资146302元、2019年7月1日至2019年8月31日期间延时加班工资7447.50元。大连市西岗区劳动人事争议仲裁委员会于2020年1月23日做出西劳人仲案字（2020）第022号仲裁裁决书，裁决：一、明港劳务公司支付刘玉龙自2019年11月1日至2019年11月22日期间工资2096.87元[3350元÷21.75天×（22天-6天）-367.50元]；二、亿成商务酒店支付刘玉龙2018年1月1日至2018年12月31日期间6个法定假日加班工资2772.41元（3350元÷21.75天×6天×300%）；三、明港劳务公司支付刘玉龙违法解除劳动合同赔偿金30150元（3350元×4.5个月×2倍）；四、驳回刘玉龙的其他申请请求。本院所确认的上述事实，有刘玉龙提供的西劳人仲案字（2020）第022号仲裁裁决书、2015年12月1日劳动合同书、解除劳动合同证明书照片；明港劳务公司提供的2015年12月1日劳动合同书、2015年12月至2019年12月亿成商务酒店工资表、亿成商务酒店社保缴费明细通知书、终止劳动合同证明书、2019年11月23日和12月1日的录音资料；亿成商务酒店提供的2018年1月至2019年12月考勤刷卡记录表、企业机读档案登记资料和工商档案查询的文件以及当事人的当庭陈述在案为凭，已经开庭质证和本院审查，证据来源及形式合法，内容客观真实有效，与本案待证事实有关联性，本院予以采信。本院认为，本案三方当事人对同一仲裁裁决均不服诉至本院，本院依法应当并案审理各方当事人的诉讼请求，一并作出裁决。本案劳动争议包括劳动合同关系的存续期间、尚欠的工资报酬、加班事实及劳动合同系违法解除还是到期终止等争议问题。第一，本案劳动合同关系存续期间问题。本案明港劳务公司与刘玉龙于2015年12月1日订立了书面劳动合同，将刘玉龙派遣至亿成商务酒店工作，刘玉龙不能证明其与明港劳务公司签订的劳动合同并非真实意思表示，其提供该劳动合同签订前的亿城商务酒店考勤表、巡检记录、会议纪要、预定合作协议及网络订房合作协议书等复印件证据，真实性不足以认定，关联性上也不具有否定其后签字确认劳动合同期限的效力，本案应当以当事人签字盖章的书面劳动合同为准，确定本案的劳动合同期限为2015年12月1日至2019年12月1日；并确定本案劳务派遣单位明港劳务公司是用人单位，亿成商务酒店是用工单位，明港劳务公司应当履行用人单位对劳动者的义务。第二、尚欠的工资报酬问题。刘玉龙在亿成商务酒店实际工作到2019年11月22日，明港劳务公司同意支付刘玉龙工资到2019年12月1日，但明港劳务公司实际仅支付刘玉龙工资到2019年10月底，故刘玉龙要求支付明港劳务公司支付2019年11月1日至2019年11月22日期间工资的请求，本院予以支持；对于2019年11月23日至2019年12月1日期间刘玉龙未请求的工资部分，本案不予处理。刘玉龙主张每月工资为7200元，没有提供相应的证据予以证明，而明港劳务公司提供的有刘玉龙签名的工资表显示2018年1月至2019年10月期间刘玉龙每月应得工资均为3350元。在本案劳动合同未约定劳动者本人工资及未有其他相反证据的情况下，应当以刘玉龙签字工资表记载的每月应得工资3350元为标准计算其在2019年11月1日至11月22日期间的工资报酬，并扣除个人担负的社会保险费用。第三、关于加班工资报酬问题。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案亿成商务酒店提供的考勤刷卡记录表显示，2018年期间刘玉龙存在六个法定假日加班的事实，亿成商务酒店没有支付该加班工资，故对刘玉龙要求亿成商务酒店支付2018年1月1日至2018年12月31日期间六个法定假日加班工资的请求，本院予以支持。加班工资的计算基数，应以刘玉龙签字工资表记载的每月3350元为准。刘玉龙提供打印的考勤表没有亿成商务酒店签章，无法确认该考勤表的真实性；而在亿成商务酒店的刷卡考勤记录中，刘玉龙存在较多每天只打一次卡的情况，无法确定刘玉龙实际的工作时间累计情况；且在2018年10月15日和16日，刘玉龙虽有上下班打卡记录，但实际，但实际刘玉龙却在召开祥龙旅行社的股东会议及办理该旅行社住所工商变更等事宜成商务酒店也保证了刘玉龙每周休息一天，因此无据认定刘玉龙主张的存在休息日和延时加班的事实，刘玉龙亦未能证明2017年期间和2019年期间存在法定假日工作的情形，依法应当承担举证不能的不利后果。故刘玉龙要求亿成商务酒店支付2015年8月12日至2019年11月22日期间休息日加班工资、2017年期间和2019年期间法定假日加班工资、2019年7月1日至2019年8月31日期间延时加班工资的诉讼请求，没有事实依据，本院不予支持。第四、关于本案劳动合同系违法解除还是到期终止的问题。2019年11月29日，亿成商务酒店发送给刘玉龙的解除劳动合同证明书，其中勾选的解除合同理由无据认定合法成立，但解除劳动合同证明落款时间及解除劳动合同时间均是劳动合同到期日2019年12月1日，通常劳动合同解除时间应当在劳动合同到期日以前，以劳动合同到期日作为解除合同时间并无合理必要性。结合当事人的谈话录音，能够确定2019年11月23日亿成商务酒店向刘玉龙表达了劳动合同到期不续签的意思表示，刘玉龙同时已知晓合同到期不续签的结果，同时亿成商务酒店和明港劳务公司亦未实际按照解除劳动合同的后果处理，实际为刘玉龙缴纳了2019年11月的社会保险并同意给付合同到期日之前的剩余工资。本案亿成商务酒店在2019年11月26日向明港劳务公司发出通知表示劳务派遣期限届满后，不再与刘玉龙建立用工关系，明港劳务公司于2019年12月1日出具了终止劳动合同证明书，刘玉龙虽不签收终止劳动合同证明书，但不影响用人单位和用工单位实质是终止劳动合同的意思表示及实际按照终止劳动合同后果进行处理的事实，本案劳动合同应认定到期不续签而产生了劳动合同终止的法律后果。明港劳务公司不与刘玉龙续签劳动合同，应当向刘玉龙支付终止劳动合同经济补偿金。经济补偿金的月工资按照劳动合同到期前12个月平均工资每月3350元为标准计算；本案刘玉龙在明港劳务公司的工作年限自2015年12月1日至2019年12月1日合同到期终止，工作年限四年零一天，不满四年六个月，终止劳动合同经济补偿金应按4.5个月计算，即3350元/月×4.5个月=15075元。刘玉龙主张2007年开始在亿成商务酒店处的工作年限是否存在与本案劳动合同关系的用人单位主体不一致，本案不能处理。刘玉龙主张的解除合同赔偿金与本案劳动合同实际履行情况不符，对于其超出终止劳动合同经济补偿金的部分请求，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十四条第（三）项，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项、第四十六条第（五）项、第四十七条、第五十八条，《辽宁省工资支付规定》第二十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、原告（并案被告、并案第三人）大连亿成商务酒店有限公司于本判决生效之日起十日内向被告（并案原告、并案被告）刘玉龙支付2018年1月1日至2018年12月31日期间六个法定假日加班工资2772.41元（3350元÷21.75天×6天×300%）；二、第三人（并案被告、并案原告）大连明港劳务服务有限公司于本判决生效之日起十日内向被告（并案原告、并案被告）刘玉龙支付2019年11月1日至2019年11月22日期间工资2096.87元[3350元÷21.75天×（22天-6天）-367.50元];三、第三人（并案被告、并案原告）大连明港劳务服务有限公司于本判决生效之日起十日内向被告（并案原告、并案被告）刘玉龙支付终止劳动合同经济补偿金15075元（3350元×4.5个月）；四、驳回各方当事人的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30元（大连亿成商务酒店有限公司、刘玉龙、大连明港劳务服务有限公司分别预交10元），由大连亿成商务酒店有限公司、大连明港劳务服务有限公司分别负担15元。如不服本判决，当事人可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行期限二年。审判员  逄春盛二〇二〇年六月三十日书记员  张 康