广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0114民初1124、1544号原告：广州市京龙工程机械有限公司（1544号被告）。住所地广东省广州市花都区花山镇华侨科技工业园。统一社会信用代码91440114708208579W。委托诉讼代理人：梁金龙，广东启源律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁嘉琪，广东启源律师事务所律师被告：周山河（1544号原告），男，1975年12月21日出生，汉族，住四川省阆中市。委托诉讼代理人：马玉涛，广东粤邦律师事务所律师。原告广州市京龙工程机械有限公司（简称广州京龙公司）诉被告周山河劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月13日受理。原告周山河诉被告广州京龙公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月14日受理。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2020年4月15日公开开庭对二案进行了合并审理。双方当事人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广州京龙公司向本院提出诉讼请求：1、判决确认原告与被告存在劳动关系期间为2007年5月21日至2019年8月31日；2、判决原告无须支付被告工资人民币24600元；3、判决原告无须支付被告经济补偿金54838元，经济补偿金应从2007年5月21日计算至2019年8月31日，共计51988.85元；4、本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年9月6日，被告就本案向广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁。经审理，原告于2019年12月19日收到广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会出具的穗花劳人仲裁(2019)2377号仲裁裁决书（下称“2377号裁决书”）。原告认为该裁决是错误的，裁决结果与事实不符，应予纠正。具体理由如下：一、原告与被告从2007年5月21日至2019年8月31日期间存在劳动关系。被告于2007年5月21日入职原告处工作，工作岗位是销售。于2019年8月31日，原告与被告解除劳动关系。因此，原告与被告从2007年5月21日至2019年8月31日期间存在劳动关系。二、2377号裁决书裁决原告支付被告工资24600元，与事实不符。原告不欠被告工资。被告作为长期在外跑业务的销售，按规定需要向原告提供考勤记录后才能凭借考勤记录计发工资，被告未提交考勤记录的月份，视为其未到岗，严重违反了原告的规章制度，被告无权要求发放工资。此外，被告连续三个月没有取得业务，原告可依照规定停发工资。三、2377号裁决书要求原告支付被告经济补偿金54838元系属错误。如前所述，被告于2007年5月21日入职，于2019年8月31日离职，经济补偿金应从2007年5月21日计算至2019年8月31日，共计51988.85元，而非2377号裁决书支持的54838元。四、被告尚欠原告借支234000元未还，应抵扣相应的经济补偿金，多退少补。综上所述，2377号裁决书是错误的，缺乏事实依据。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法判决。被告周山河辩称：和我方1544号案件的起诉状意见一致。原告周山河向本院提出诉讼请求：1、请求确认原告与被告在2007年3月1日至2019年8月31日期间存在劳动关系；2、请求判令被告立即支付拖欠原告的基本工资28700元；3、请求判令被告立即支付拖欠原告的提成工资546000元；4、请求判令被告立即支付原告经济补偿金77250元。事实与理由：原告是被告广州市京龙工程机械有限公司员工。自2014年以来，被告即拖欠原告的提成工资不予支付，2019年9月被告单方做出决议，与全体员工解除劳动合同。综上所述，被告拖欠原告的工资不予支付，原告多次催讨均无果，且现被告已做出全员解除劳动合同决定。原告向广州市花都区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，广州市花都区劳动争议仲裁委员会驳回了原告的部分仲裁请求，现向贵院提起诉讼，请求法院依法准如所请。被告广州京龙公司辩称：和我方1124号案件的起诉状意见一致。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审理查明，周山河于2007年5月21日入职广州京龙公司，离职时间是2019年8月31日，离职原因是企业土地拍卖统一遣散。岗位是销售业务员。广州京龙公司为周山河缴纳了2007年12月至2019年8月期间的社保。工资通过银行转账发放，无需签收工资条。工资组成是基本工资4100元/月加提成工资。广州京龙公司代缴了周山河2019年7月、8月的社保个人缴费部分840.56元，周山河同意在拖欠工资金额中予以扣减。京龙公司成立于1996年12月4日，两名股东王化龙及李丹各占50%的股权，因两名股东之间发生矛盾，导致京龙公司陷入困境，无法经营，2019年8月25日经董事会决议：同意公司停产并于2019年8月31日与员工解决劳动关系。2018年6月29日，京龙刊登财务章遗失公告，特征：第一行广州市京龙，第二行工程机械，第三行有限公司，第四行财务专用章。2018年12月11日，京龙向客户、供应商发声明函，主要内容为：一，因王化龙涉嫌经济犯罪，其签署的任何文件均不能代表京龙。二，凡贵单位与京龙发生的任何经济往来，必须盖有京龙名称章方为有效。财务章专用章样板分布：第一行广州市京龙工，第二行程机械有限公，第三行司财务专用章。周山河主张广州京龙公司尚拖欠2018年8月至10月，2019年1月、3月、7月、8月的基本工资未发放。广州京龙公司主张周山河未能提供到岗考勤记录，应视为未到岗，不应发放该期间工资。为此提供的证据有：《关于下发考勤管理新规定的通知》。周山河主张提成工资，为此提供的证据有：1、《广州基地销售结算2015年周山河》，制表时间2019年8月5日，盖有“广州市京龙工程机械有限公司财务专用章”及王化龙的私章，记载周山河2015年之前未结算提成扣除预借支后应计发提成为539000元。2、《广州京龙公司2019年6月份销售提成表》，盖有广州市京龙工程机械有限公司财务专用章”及王化龙私章，文毅在负责人处签名，表中记载周山河2019年6月销售提成金额为7000元。3、销售合同复印件。广州京龙公司对该证据三性不予认可，认为周山河未能证明货款已经回收，不具备发放提成条件。《广州基地销售结算2015年周山河》、《广州京龙公司2019年6月份销售提成表》中使用的是已失效的旧章，不予认可。为此提供的证据有：1、广州京龙工程机械有限公司关于收款工作安排的通知，拟证明汇款后才能计发提成，逾期汇款的不再计发提成。2、声明函、遗失声明。周山河主张其离职发生前一年的平均工资是5942.32元/月，经济补偿金应按照该标准核算，提供的证据是：2017年12月至2019年8月银行流水，显示周山河标注为“销售提成”、“工资”的款项“摘要”均为广州京龙或提成，对方账号均为44×××79，户名为广东南方京龙工程机械有限公司。庭审中，双方均确认银行流水显示的2019年2月18日由广东南方京龙工程机械有限公司转账的2787.84元是2019年1月工资。除此之外，2018年9月至2019年8月期间周山河标志的“销售提成”金额合计19320元。广州京龙公司对银行流水真实性予以认可，对关联性不予认可，认为周山河未能证明该款项由广州京龙公司发放，不能证明是广州京龙公司约定的销售提成。周山河于2019年9月6日向广州市花都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁委于2019年11月28日作出穗花劳人仲案（2019）2354-2379号裁决。周山河、广州京龙公司均对仲裁裁决不服，遂向本院起诉成讼。本院认为：周山河与广州京龙公司于2007年5月21日至2019年8月31日期间存在劳动关系，本院予以确认。关于拖欠基本工资。广州京龙公司主张周山河未按规定出勤且未提交考勤证据，而考勤记录属于用人单位应承担的举证责任。广州京龙公司未能举证周山河的出勤情况，也未能举证《关于下发考勤管理新规定的通知》已向周山河送达，应承担不利的法律后果，故本院对广州京龙公司该项主张不予支持。广州京龙公司应向周山河支付2018年8月至10月，2019年3月、7月、8月的基本工资24600（4100元×6）。扣减周山河2019年7月、8月的社保个人缴费部分840.56元，广州京龙公司应向周山河支付工资23759.44元。关于提成工资。根据周山河提交的《广州基地销售结算2015年周山河》，未能显示存在未回收货款。而《广州京龙公司2019年6月份销售提成表》则清晰记载了每一笔货款的回款时间，证明广州京龙公司对提成工资的计发、结算均是以回款为条件，而非根据销售金额直接结算。广州京龙公司主张提成货款金额未回收，应承担相应的举证责任。现广州京龙公司未能举证，故本院对该主张不予采纳。广州京龙公司主张《广州基地销售结算2015年周山河》、《广州京龙公司2019年6月份销售提成表》使用挂失后的旧章无效，本院认为，《广州基地销售结算2015年周山河》、《广州京龙公司2019年6月份销售提成表》中所盖的京龙公司财务专用章与京龙公司公告挂失的财务专用章特征一致，说明该财务章并未遗失，由王化龙、文毅等人继续使用，是京龙公司股东王化龙与股东李丹发生矛盾的结果。京龙公司虽对外声明该财务专用章失效，但不能免除对内部员工的效力。股东之间的矛盾产生后果亦不能由员工承担，故对该主张不予采纳。综上，本院支持周山河的主张，广州京龙公司应向周山河支付提成工资546000元。广州京龙公司因土地拍卖统一遣散员工，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条的规定，应向周山河支付经济补偿金。根据周山河的工作年限，广州京龙公司应向周山河支付12.5个月的月工资。关于周山河的月工资标准，双方均确认周山河的工资组成为基本工资4100元加提成工资。因《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”又因《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”故周山河的月工资应包含离职前一年所发放的提成工资。《广东省工资支付条例》第四十八条规定：“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。”周山河主张提成工资，提供了银行流水，显示账户名均为“广州京龙”，广州京龙公司主张该部分并非提成工资，未能对此进行举证，应当承担举证不能的不利后果。故本院对周山河主张离职前一年提成工资部分金额为19320元予以支持，周山河的月工资应计算为19320元÷12月＋4100元/月=5710元，故广州京龙公司应向周山河支付经济补偿金71375元（5710元××12.5月）。关于广州京龙公司主张应扣除周山河借支款项的问题。劳动者因工作原因进行借支，双方因此产生争议，属于履行劳动合同过程中产生的纠纷，应先经过劳动仲裁前置程序，故本院对该问题不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《广东省工资支付条例》第十条、第四十八条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认周山河与广州市京龙工程机械有限公司于2007年5月21日至2019年8月31日期间存在劳动关系。二、广州市京龙工程机械有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向周山河支付拖欠基本工资23759.44元。三、广州市京龙工程机械有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向周山河支付提成工资546000元。四、广州市京龙工程机械有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向周山河支付经济补偿金71375元。五、驳回周山河的其他诉讼请求。六、驳回广州市京龙工程机械有限公司的其他诉讼请求。（2020）粤0114民初1124案件受理费10元，（2020）粤0114民初1544号案件受理费10元，由广州市京龙工程机械有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  杨馥璟人民陪审员  朱晓英人民陪审员  曾桂妹二〇二〇年六月四日书 记 员  刘华杰梁敏桦