内蒙古自治区阿鲁科尔沁旗人民法院民事判决书（2019）内0421民初5175号原告：王明文，男，1980年9月2日出生，蒙古族，农民。公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：毕秀芬（系王明文妻子），女，1980年2月5日出生，汉族，农民。公民身份号码：×××。委托诉讼代理人，吕志，内蒙古百力律师事务所律师。被告：周国栋，男，1985年5月18日出生，汉族，个体户。公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：于源，内蒙古广诚律师事务所律师。被告：阿鲁科尔沁旗天山镇周老五电焊修理部，住所地阿鲁科尔沁旗天山镇汉林巷东段南侧。经营者：周国栋，男，1985年5月18日出生，汉族，个体户，现住阿鲁科尔沁旗天山镇向阳小区**楼****。公民身份号码：×××。被告：李永生，男，1970年12月21日出生，汉族，农民。公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：王国财。原告王明文与被告周国栋提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月30日立案受理。2019年9月24日，本院根据原告的申请，依法追加阿鲁科尔沁旗天山镇周老五电焊修理部（以下简称周老五修理部）为被告参加诉讼。2020年4月20日，本院根据被告周老五修理部的申请，依法追加李永生为被告参加诉讼。本院依法适用简易程序，三次公开开庭进行了审理。原告王明文及其委托诉讼代理人毕秀芬、吕志、被告周国栋及其委托诉讼代理人于源、被告周老五修理部的经营者周国栋、被告李永生的委托诉讼代理人王国财到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告各项损失合计218255.75元[其中：医疗费42745.41元、误工费53200元（200元×266天）、住院伙食补助费2600元（100元×26天）、护理费2824.64元（108.64元×26天）、营养费9000元（100元×90天）、后续医疗费20000元、残疾赔偿金76700元、鉴定费2100元、精神损害抚慰金3000元、被扶养人王荣生活费7596元（12661元×12年×10%÷2人）、被扶养人常素兰生活费8862元（12661元×14年×10%÷2人）、被扶养人王兴生活费3665元（24437元×3年×10%÷2人）、被扶养人王梓萱生活费13440元（24437元×11年×10%÷2人）、被扶养人王梓莹生活费13440元（24437元×11年×10%÷2人），合计259173.05元,259173.05元×90%－已赔偿15000元=218255.75元]；二、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年4月6日下午1点，在被告周老五修理部其业主周国栋指派我到天山镇南市锅炉房去切割废旧水桶。我按照周国栋的安排用三轮车拉上被告的等离子切割机到老防疫站院里，遇见一个约50岁的男子，我问他“锅炉房在哪，是周老五让我来切割旧水桶的”，这个男子领我到锅炉房，他又找来一个打更的约60岁男子，是这个男子告知我配电室的位置。因为旧水桶距地面高约3至4米，没有梯子不能到桶上作业，我又开车返回被告处拉上铁梯子，再开车返回锅炉房后，把梯子架在锅炉上，然后接通电源，大约在2点20分左右开始用切割机在桶上切割完成第一块后，在切割第二块时因桶下面的杂物起火，火势凶猛往上蹿，呛得我喘不过气来，情急之下为了逃生，被迫从水桶与锅炉的连接水管上跳下来摔伤，致使右侧胫腓骨中下段开放粉碎性骨折、右侧胫骨远端骨折、右侧内踝骨骨折、左侧跟骨骨折、头部外伤。周国栋闻讯后即到现场并为我垫付15000元押金。我在阿旗医院住院26天，产生医疗费及后期医疗费等各项损失，被告周老五修理部与周国栋应当承担90%的连带赔偿责任。另外，周国栋应兑现承诺，即在我出院后给付拖欠我的工资2300元。此事经我与被告协商，至今未果。被告周国栋辩称，原告起诉我主体错误，我是从事电焊修理的个体工商户，经工商管理机关备案、发放营业执照，并有经营场所、字号，工商登记的名称是周老五电焊修理部，根据民事诉讼法的规定，我是经营者，不是被诉主体，被诉主体应是周老五电焊修理部。原告不是我雇佣的工人，原告是电焊工，我经营的修理部地处天山镇东市场，几乎是电焊修理部的集中地，原告是随时有活，附近个体经营修理部就打电话通知他来，都是临时有一个小活，需要他做，讲好价钱干完就走，及时付款，在我附近的修理部都找过原告干过零活，都是一次性的，干完付钱，性质为承揽，而不是雇佣关系。事发当天上午，原告在我经营的修理部焊了20个羊槽子，完活后，我及时给付了原告工钱，原告回家后，李永生打电话说防疫站锅炉房有个水箱需要拆除，让我帮他找个人，我就把原告的电话给了李永生，让李永生和原告联系，后来他们是怎么讲的，工钱是多少我一概不知。下午，原告在我处借了切割机说是去防疫站干活，因为原告给我干过活，我的切割机又闲着，所以就借给了原告，是用原告自己的三轮车拉走的，根本不是我指派原告去的。我经营的修理部雇佣的工人，都在平安保险公司上了意外险，如果原告是我雇佣的工人，我同样会为其上意外险。原告称我为其垫付15000元，是我出于和原告熟悉，且当时原告的孩子有病在住院治疗，原告的妻子不能到场，原告给我打的电话，我到的医院，因原告家属不在，原告向我借的钱，这样我给原告交的15000元押金。原告按照工伤赔偿标准索赔，没有经劳动仲裁进行工伤认定，程序不合法。原告与我及修理部之间不存在劳务关系，本案的事实是李永生雇佣的原告并产生的损害。原告作为完全民事行为能力人，并且具有从业资格，应当意识到存在风险，同时应当按照操作规范进行工作，原告陈述及诉状中的事实，原告在本案中也有过错，应当承担相应责任，根据民诉法的规定，被告修理部及业主周国栋是适格的主体，而户主周国栋不是适格被告。被告周老五修理部的答辩意见与被告周国栋一致。被告李永生辩称，本案将我追加被告主体不适格，原告与我之间不存在雇佣关系和劳务关系、劳动关系。我不是原告所从事的切割废水桶的所有权人和管理人，也不是废水桶所在的锅炉房的所有权人和管理人。我在整个锅炉房中也只是打工的人，对原告到该处施工，我不挣钱、不挣差价。原告与我之间在工作之前虽然有过联系，但该联系是受到周国栋的指派后，为了工作方便，才与原告有过洽谈、协商，并且最终将该工作的价款直接给付周国栋，没有直接给付原告。因此，原告与我之间的协商只是周国栋或者修理部对外工作的一种联系方式，并不是我的雇佣，综上，我作为本案被告不适格。至于其他款项数额是否正确及过错程度应依据证据确定。原告为支持其诉讼请求，向本院提举如下证据：1、内蒙古百力律师事务所在阿鲁科尔沁旗医院调取的“120”出车记录一份，出车时间为2019年4月6日14时42分，接诊的病人地点在防疫站院里，被接病人为王明文，原因是摔伤，证明原告在南市场锅炉房起火后，从水管上跳落地面摔坏双腿；2、内蒙古百力律师事务所在阿鲁科尔沁旗消防大队调取的接警受理证明一份，证明2019年4月6日14时40分左右，防疫站锅炉房发生火灾；3、火灾过后拍摄的现场照片三张，拍摄时间为2019年4月8日10时23分，拍摄人为毕秀芬，证明2019年4月6日下午14时30分至40分，南市场老防疫站锅炉房发生火灾，照片中梯子高3米，桶高1.2米；4、阿鲁科尔沁旗医院出具的诊断书一枚、病历二十二页、费用清单五页、医疗费收据一枚，证明原告的伤情，共住院治疗26天，支出医疗费42745.41元，医嘱记载加强营养；5、原告与被告、原告妻子与被告的电话录音及整理笔录八份，证明2019年4月6日，被告指派原告到南市场老防疫站院内锅炉房切割废旧水桶，被告的答辩与事实不符；6、职业资格证书一份，证明原告系三级高级焊工，其所从事的焊工工作属于提供特殊的技术服务型劳务；7、干活统计表，证明2019年3月至2019年4月6日，被告雇佣原告从事劳务11.5个工日，每天工钱为200元，共2300元，被告至今未给付原告；8、内蒙古百力律师事务所在阿鲁科尔沁旗市场监督管理局调取的被告企业档案一份，证明被告阿鲁科尔沁旗天山镇周老五电焊修理部是有字号的个体工商户，经营者为被告周国栋；9、阿鲁科尔沁旗乌兰哈达乡榆林堡村村民委员会出具的证明一份、户口簿二本，证明原告主张被扶养人生活费的依据；10、居住证明一份，证明原告及其妻子、子女一家居住在阿鲁科尔沁旗天山镇；11、证明二份，证明王兴、王梓萱、王梓莹在天山镇读书；12、不动产登记证一份，证明原告一家在天山镇居住。被告周国栋、周老五修理部针对原告提举的证据，提出如下质证意见：对原告提举的证据真实性无异议，但与被告周国栋及修理部不具有关联性。原告不是被告雇佣，也没有指派原告去干活，原告受伤与被告无关，被告只是给原告打电话让他去看活，原告干的什么活，怎么干的活被告都不知道。被告一共为原告垫付了16100元，单据都在李永生处。被告李永生针对原告提举的证据，提出如下质证意见：对原告提举的证据的真实性无异议，但均与李永生不具有关联性，原告父母的户口性质均是农村户口，应按农村标准计算。所有证据均不能证明原告与李永生之间存在雇佣关系。被告周国栋、周老五修理部为支持其抗辩主张，向本院提举如下证据：1、李永生出具的证言一份，证明原告系李永生雇佣；2、2019年11月18日周国栋与李永生之间的谈话录音一份，证明原告到李永生处干活的经过，原告所受伤害与被告周国栋及修理部无关。“邵”是周国栋的工人邵文斌，“我”是周国栋，“李”是李永生。原告针对被告周国栋、周老五修理部提举的证据，提出如下质证意见：1、对李永生的证言有异议，证言不真实，证人没有正当理由，也未向法庭请假，未出席法庭，不能当庭核实被告提举的这份证言是否为李永生本人亲笔书写，不认可该证言的法律效力；2、对录音的真实性有异议，不能确定是李永生的声音，不能证明李永生与原告关于切割水桶的事情商谈价格，李永生虽然知道该事故的发生，但明确认可此事故与其无关。被告李永生对被告周国栋、周老五修理部提举的证据，提出如下质证意见：1、对李永生证言的真实性无异议，但该证言出具是受周国栋所述，周国栋告知李永生如此出具证言，事实上不是李永生雇佣原告，按该所述是加工承揽关系，不是雇佣关系，该证言是当事人陈述，不能作为证据使用；2、对录音有异议，该证据中没有明确说明原告是李永生雇佣，并且明确该活是周国栋雇佣，不能证明原告与周国栋或修理部之间不存在劳动关系，也不能证明原告与李永生之间存在劳动关系，录音笔录第三页明确记载李永生与原告没有任何关系。被告李永生未提举证据。本院根据原告的申请，委托吉林公正司法鉴定中心按照工伤标准对原告的伤残等级进行鉴定，2019年8月12日，吉林公正司法鉴定中心作出吉公正司鉴中心[2019]临鉴字第1125号鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人王明文此次外伤后的伤残等级评定为九级伤残。原告、被告周国栋、周老五修理部对上述鉴定意见均无异议。本院根据原告的申请，委托吉林公正司法鉴定中心按照《人体损伤致残程度分级》标准（2017）对原告的伤残等级进行鉴定，2020年1月3日，吉林公正司法鉴定中心作出吉公正司鉴中心[2020]临鉴字第31号鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人王明文此次外伤后的损伤后果评定为十级伤残。原告、被告周国栋、周老五修理部、李永生对上述鉴定意见均无异议。本院根据双方当事人的举证、质证意见和证据规则的规定，认证如下：1、原告提举的十二组证据，被告周国栋、周老五修理部、李永生对其真实性均无异议，本院予以确认；2、被告周国栋、周老五修理部提举的李永生的证言，系当事人的陈述，且原告与被告李永生对证言内容均不予认可，本院不予确认；3、被告周国栋、周老五修理部提举的周国栋与李永生之间的谈话录音，没有其他证据予以佐证，不能证明被告周国栋、周老五修理部所要证明的问题，且原告与被告李永生不予认可，本院不予确认；4、吉林公正司法鉴定中心作出的吉公正司鉴中心[2019]临鉴字第1125号鉴定意见书，因原告变更鉴定标准后重新申请鉴定，本院不予确认；5、吉林公正司法鉴定中心作出的吉公正司鉴中心[2020]临鉴字第31号鉴定意见书，鉴定机构具备鉴定资质，鉴定意见客观真实，且原、被告均无异议，本院予以确认。本院经审理认定事实如下：原告系三级焊工，具备从事焊工作业资格。2019年3月22日至2019年4月6日期间，被告周老五修理部雇佣原告从事焊工工作，每日工资200元。2019年4月6日下午，原告受被告周老五修理部的的指派××旗锅炉房切割废旧水桶，在切割过程中，因切割产生的火花将地面的杂物引燃，原告从水桶与锅炉的连接水管上跳下摔伤。当日，原告被送到阿鲁科尔沁旗医院住院治疗，被诊断为右侧胫腓骨中下段开放粉碎性骨折、右侧胫骨远端骨折、右侧内踝骨骨折、左侧跟骨骨折、头部外伤。2019年5月2日，原告好转出院，共住院治疗26天，支出医疗费42745.41元，出院医嘱记载“加强营养；出院后继续左侧跟骨继续石膏外固定6周，3个月内禁止下地行走”。经鉴定，原告此次外伤后的损伤后果构成十级伤残，原告支出鉴定费4200元。另查明，王荣与常素兰系夫妻关系，在××旗居住，二人共育有二子，即长子王明学，次子王明文。原告与毕秀芬系夫妻关系，二人共育有一子二女，即长子王兴，长女王梓萱，次女王梓莹，均在阿鲁科尔沁旗天山镇居住。截至伤残鉴定意见作出之日，王荣年满68周岁，常素兰年满66周岁，王兴年满15周岁，王梓萱、王梓莹年满6周岁。再查明，2019年，内蒙古自治区××区居民人均可支配收入为38305元，制造业日工资标准192.17元，居民服务、修理和其他服务业日工资标准129.67元，自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每人每日100元，城镇居民人均年消费性支出为24437元，农牧区居民人均年生活消费支出为12661元。本院认为，原告与被告周老五修理部虽未签订书面劳务合同，但已实际形成劳务合同关系，有原告提举的干活统计表在卷证实。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。原告在被告周老五修理部指派的地点进行工作过程中受伤，被告周老五修理部应当承担赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，应当知道其切割水桶时产生的火花存在安全隐患，但在切割之前未清理工作场地，导致杂物起火，其行为对本次事故的发生亦有一定过错，故本院确认被告周老五修理部承担70%的民事责任，原告承担30%的民事责任。原告因本次事故致残，其主张的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费，理由正当，本院予以支持。具体赔偿数额本院将根据实际发生的费用及2019年度内蒙古自治区人身损害赔偿标准予以保护。原告被评定为十级伤残，本院确认伤残赔偿指数为10%。关于原告的误工天数，自事故发生之日计算至定残日前一天为272天，原告主张按266天计算，本院予以支持。原告要求误工费按每天200元计算，但未提举有效证据予以证明，因焊工属于制造业工种，本院将按制造业日工资标准予以保护。关于原告主张的护理费，2019年内蒙古自治区上一年度居民服务、修理和其他服务业日工资标准129.67元，原告要求按108.64元计算，本院予以支持。关于原告主张的营养费，虽然病历中记载“加强营养”，但未注明加强营养的期限，原告亦未对加强营养的期限进行鉴定，本院将对原告住院期间的营养费予以保护。关于原告主张的被扶养人生活费，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。原告要求被告赔偿后期治疗费20000元，但未提举有效证据予以证明，本院不予支持。原告要求被告周国栋承担连带赔偿责任，根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人”的规定，被告周老五修理部具有营业执照登记的字号，且营业执照上登记的经营者与实际经营者一致，故对原告该诉讼请求，本院不予支持。原告要求被告给付拖欠的工资2300元，因此款与本案不是同一法律关系，故对原告该诉讼请求，本院不予支持，原告可另行主张。被告周老五修理部辩称其与原告不存在雇佣关系，而是被告李永生雇佣原告，应由被告李永生承担赔偿责任，但未提举有效证据予以证明，故对被告周老五修理部该辩解意见，本院不予采纳。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条、第九十条之规定，判决如下：一、被告阿鲁科尔沁旗天山镇周老五电焊修理部于本判决生效后三日内赔偿原告王明文各项损失合计144950.19元[其中：医疗费42745.41元、误工费51117.22元（192.17元×266天）、住院伙食补助费2600元（100元×26天）、护理费2824.64元（108.64元×26天）、营养费2600元（100元×26天）、残疾赔偿金76610元（38305元×20年×10%）、精神损害抚慰金3000元、被扶养人王荣生活费7596元（12661元×12年×10%÷2人）、被扶养人常素兰生活费8862元（12661元×14年×10%÷2人）、被扶养人王兴生活费3665元（24437元×3年×10%÷2人）、被扶养人王梓萱生活费13440元（24437元×11年×10%÷2人）、被扶养人王梓莹生活费13440元（24437元×11年×10%÷2人），合计228500.27元，228500.27元×70%－已赔偿15000元=144950.19元]；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1593元，由被告阿鲁科尔沁旗天山镇周老五电焊修理部承担。鉴定费4200元，由原告王明文承担2100元（已预交），被告阿鲁科尔沁旗天山镇周老五电焊修理部承担2100元。如不服本判决，可自本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。并预交上诉案件受理费，上诉期满后七日内仍未预交且未提缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审判员 孙贵斌 二〇二〇年六月二十二日书记员 李 林