安徽省六安市金安区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖1502民初2580号 原告：张义琼，女，1974年10月8日生，汉族，住安徽省六安市金安区。 委托诉讼代理人：黄文洋，安徽英锐律师事务所律师。 被告:合肥金箭服饰有限公司,住所地合肥市新站区新站工业园****，统一社会信用代码913401000624601849。 法定代表人:张苗，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：高国冬，安徽徽达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：汪观利，安徽徽达律师事务所律师。 第三人:合肥伯特利贸易有限公司,,住所地安徽省合肥市新站区颖河路与铜陵北路交口香江生态丽景****统一社会信用代码913401005704360921。 法定代表人:陈春曼，该公司执行董事。 第三人：六安西都百货经营管理有限公司，住所地安，住所地安徽省六安市皖西路**店)，统一社会信用代码913415007568318327。 法定代表人:俞水祥，该公司董事长。 第三人:安徽省五州人力资源开发有限公司,住所地安徽省,住所地安徽省六安市仙安商贸城代码9134150076903797X0。 法定代表人:张旭，该公司执行董事。 原告张义琼与被告合肥金箭服饰有限公司、第三人合肥伯特利贸易有限公司、第三人六安西都百货经营管理有限公司、第三人安徽省五州人力资源开发有限公司劳动争议一案，于2020年5月15日向本院起诉，本院受理后，依法适用简易程序，于2020年6月16日公开开庭进行了审理。原告张义琼及其委托诉讼代理人黄文洋、被告合肥金箭服饰有限公司的委托诉讼代理人高国冬到庭参加诉讼，第三人合肥伯特利贸易有限公司、六安西都百货经营管理有限公司、安徽省五州人力资源开发有限公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张义琼向本院提出诉讼请求，1、请求确认原告与被告合肥金箭服饰有限公司已经解除劳动关系；2、判决被告支付病假工资16223.55元(2019年7月1日一2019年11月1日,5个月*3244.71元)3、判决被告支付解除劳动关系经济补偿金48670.65元(15个月*3244.71元)；4、判决被告支付违法解除劳动关系赔偿金97341.3元(15个月*2*3244.71元)；5、判决被告支付医疗补助金19468.26元(6个月*3244.71元)；6、判决被告支付未休年休假工资29836.41元(100天*3244.71/21.75*200%)；7、判决被告为原告补缴社会保险(自2004年11月一2012年9月、2019年7月一2019年11月)。事实和理由：原告与被告劳动争议纠纷一案业已经六安市劳动人事争议仲裁委员会(案号:六安人仲[2019]办字第298号)裁决,原告不服上述裁决书,故依法向贵院提起诉讼。一、原告的工龄应当从2004年11月1日开始计算,而非2011年3月16日在劳动仲裁阶段,已经查明原告自2004年11月1日入职六安市西都百货经营管理有限公司处,从事岗位为在花花公子男鞋专柜从事导购工作,而后又把原告的劳动关系在合肥伯特利贸易有限公司、合肥金箭服饰有限公司、安徽省五州人力资源开发有限公司几家公司之间转来转去,但是原告仍在原工作场所、工作岗位工作。依据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)的第5条的规定,在计算经济赔偿金、经济补偿金的时候原告的工龄应当连续计算。二、被告系违法解除劳动关系2019年6月30日,被告合肥金箭服饰有限公司以店铺亏损为由,撤销在六安西都的花花公子店,并将原告的工作调整至合肥公司工作,被告调整工作岗位并未与原告协商，原告不同意。因原告身体不适,便向被告合肥金箭服饰有限公司递交请假条。请病假期间,被告拒收原告病假单,停止发放原告的工资,被告的种种行为已经足以表明解除了原告的劳动关系,且被告的解除行为并未履行通知工会的法定程序,属于违法解除。鉴于原告的劳动合同履行地在六安市金安区,现原告为维护自身合法权益,特向贵院提起诉讼,望判如所请。 被告合肥金箭服饰有限公司辩称：一、仲裁裁决后原告律师联系被告询问是否起诉，经过商议确定双方均不起诉，因此被告才未提起诉讼；二、原告第三项经济补偿金与第四项经济赔偿金诉请相互矛盾，请求法庭要求原告对诉请予以明确；三、被告从未调整原告的岗位，仅仅是工作地点进行了调整，但原告2019年7月就一直拒不到岗提供劳动，原告系在2019年7月自动离职，故其主张经济赔偿金及经济补偿金没有事实和法律依据；四、原告并未向被告提出休病假，且未提供证据证明在劳动关系存续期间需要休病假，其要求病假工资及医疗补助金无事实和法律依据；五、原告主张的年休假已超过仲裁时效，同时通过工资表可以看出，被告已每月支付原告120元未休年休假的待遇；六、原告主张的补交社保属于社保部门行政征缴的范围，不属于劳动仲裁和法院的受理范围。 第三人合肥伯特利贸易有限公司、六安西都百货经营管理有限公司、安徽省五州人力资源开发有限公司未提交述称意见。 张义琼提交证据如下:证据一、原告身份证复印件，证明目的:原告主体信息及主体适格；证据二、被告、第三人工商登记信息，证明目的:被告、第三人主体信息及主体适格；证据三、六安人仲[2019]办字第298号仲裁裁决书、送达证明，证明目的:本案已经过仲裁前置程序,原告不服该裁决,裁决认定的事实错误,适用法律错误；证据四、聘用证书1份、荣誉证书4份、中华全国总工会会员证、员工手册、劳动仲裁庭审笔录，证明目的：原告自2004年11月1日入职六安市西都百货经营管理有限公司处，岗位为在花花公子男鞋专柜从事导购工作；证据五、原告工资银行流水（2010年8月9日—至今）、报销单、社保缴费记录、离职前12个月工资清单，证明目的：1、为了规避劳动用工法律责任，把原告的劳动关系在合肥伯特利贸易有限公司、合肥金箭服饰有限公司、安徽省五州人力资源开发有限公司几家公司之间转来转去，但是原告仍在原工作场所、工作岗位工作，其工龄应当连续计算，2、离职前12个月平均工资3244.71元；证据六、授权书、物品放行单、调岗通知书，证明目的：2019年6月30日，合肥金箭服饰有限公司以店铺亏损为由，撤销在六安西都的花花公子店，并将原告的工作调整至合肥公司工作，被告调整工作岗位并未与原告协商一致，属于违法调岗；证据七、病假单3份、EMS底单及物流信息，证明目的：被告拖欠病假期间工资。且根据劳动合同法第42条的规定，在原告医疗期间内，被告按照劳动合同法第40条的规定解除劳动关系，属于违法解除劳动关系。 被告发表质证意见:对证1、3三性及证明目的均没有异议，对证2三性没有异议，但是通过工商信息被告在2013年1月25日才成立，在此之前不可能与原告产生劳动关系，没有合法的劳动关系主体；对证4真实性、合法性没有异议，对关联性及证明目的有异议，其提供的该组证据系与西都之间的材料，与被告无关，而且当时被告并未注册成立，对庭审笔录有异议，以被告调取加盖仲裁委公章的为准；对证5除工资清单外材料三性没有异议，对证明目的有异议，银行流水包含了原告的报销费用及加班费用，该费用应当从银行流水中扣除，同时工资清单系原告自行核算，被告不予认可；对证6三性没有异议，对证明目的有异议，西都店面因客观原因撤柜，原告提交的调岗通知书并不是最终实施的通知，被告考虑到原告长期在六安工作和生活，最终确定通知原告上班地点为白云商厦，距离原西都店四、五百米；对证7三性及证明目的均有异议，原告仅提供了诊断证明书，并无医疗费发票予以佐证，也未提供证据证明其有休病假的客观需要，同时通过该组证据原告的就诊时间在2019年7月8日，在此之前原告早已连续旷工多日，已经属于自动离职。 合肥金剑服饰有限公司提供证据如下:证据一：调岗通知书、邓某与张义琼聊天记录、邓某与陈春曼聊天记录、陈春曼与廖海滨聊天记录、邓某与廖海滨聊天记录、光盘，证明目的：1、证明被告因客观原因无法继续经营撤柜，同时经多次与原告沟通后进行调岗的事实；2、证明原告早已知晓调整到白云商厦而拒不到岗上班的事实；证据二：工资表（2018年5月至2019年6月期间）、报销单，证明目的：1、原告实际工资标准是低于银行流水的，其中银行流水中包含每月报销费用、加班费，因此原告提交的银行流水并不能实际反应其工资水平，应当按照工资表为准；证据三：劳动合同书，证明目的：证明原告与被告约定的工作岗位为导购员，因此被告在该约定范围内对原告进行小幅度调整是符合双方约定的；证据四：地图截屏，证：地图截屏作地点变更并不明显，在对原告的工资标准以及岗位性质、工作时间等均不变更的情况下对其在合理范围内调整地点符合法律规定；证据五：仲裁庭审笔录，证明目的：仲裁阶段证人邓某及廖海滨均出庭作证，证实证据一中微信记录的真实性，且已将原告调岗至六安白云商厦的通知发送给了原告；证据六：调查申请书，证明目的：证明通过微信通知原告去六安白云商厦上班的真实性，若原告不予认可，请求依法向腾讯公司调取原始记录。 原告发表质证意见:对证1三性有异议，原告并未收到白云商厦的调岗通知书，只是收到调岗到合肥的通知书，通过微信记录原告也表示没有收到过调岗至白云商厦的通知，也能证明原告身体不好，聊天记录均属于内部员工之间的沟通与原告没有利害关系，是否存在虚构伪造无法核实，对于光盘录音通话中的身份并没有明确，且该录音是2019年12月14日与曹世美的录音非本案的原告，录音当中也无法体现原告确实收到了白云的调岗通知书；对证2工资表的真实性无异议，证明目的有异议，工资表的抬头是合肥伯特利并非被告，原告并没有社保补助，调休120元仅仅是原告全年无休的补贴，该补贴远远低于国家标准，对于报销单真实性认可，但证明目的不认可，银行流水中不包含报销；对证3真实性无异议，证明目的有异议，劳动合同是与合肥伯特利签订的，并非本案被告，该劳动合同中第12条约定双方协商一致可以变更劳动合同，根据劳动合同法的规定，劳动合同履行地也是劳动合同必要组成部分，调岗应当双方协商一致；对证4真实性没有异议，与本案没有任何关联性；对证5真实性认可，这个在劳动仲裁时，原告对于被告提供的证人证言也发表了质证意见，被告与证人是存在利害关系的，而且二个证人所在的工作单位并不是在被告处，不可能知道被告处工作人员的工作情况；对证6请求法庭依法认定。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审查对原告证据一至七、被告证据一至五的真实性、合法性予以认定，对其中与本案不具关联的证据其关联性予以认定。对有争议的证据和事实本院经审理认定事实如下：1、2004年11月1日，原告入职六安西都百货有限公司工作。工作期间，2006年至2009年，原告因工作出色曾四次获得“服务标兵”、“十佳员工”等荣誉。2、原告在花花公子鞋店从事导购工作期间，张苗、陈春曼均向其发放过工资，张苗系被告合肥伯特利贸易有限公司法定代表人，陈春曼系第三人合肥伯特利贸易有限公司的法定代表人，被告合肥伯特利贸易有限公司成立日期为2013年1月23日，第三人合肥伯特利贸易有限公司成立日期为2011年3月16日，被告与该第三人系关联公司。3、2019年6月25日，被告向原告发出调岗通知书，该通知书载明“因花花公子男鞋进驻西都以来一直处于亏损状态，公司无力支撑亏额，难以继续经营，经沟通与商场负责人达成共识，将于2019年6月30日与商场合同期结束撤柜。自今年2月份与你沟通相关撤柜后的人事安排工作，公司考虑到你的工作能力尚佳不想人财流失，经综合考虑决定自2019年7月1日起将你调至合肥公司上班。”原告不同意调至合肥公司上班，后离开被告处。4、原告离职前12个月月平均工资为2394元。后申请劳动仲裁，2020年3月20日，六安市劳动人事仲裁委员会做出六劳人仲字(2019)298号仲裁裁决书，该仲裁裁决书认为:一、用人单位与劳动者协商一致可以变更劳动合同，被告从六安西都撤柜属于客观情况发生重大变化，被告应当与原告协商一致调岗，被告将原告调岗至合肥公司明显不具备合理性，原告有权不予到岗，按照《劳动合同法》第三十五条、第三十八条、第四十六条规定，被告应当向原告支付解除劳动关系经济补偿。关于计算经济补偿的工作年限，原告主张其一直在原岗位原工作地点工作，工龄应当连续计算，但未能提供充分有效的证据证明，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的解释(四)》第五条的规定，仲裁委据此以第三人合肥伯特利贸易有限公司成立日期为2011年3月16日计算原告经济补偿的工作年限。按照《劳动合同法》第四十七条规定，被告应当支付原告经济补偿合计20349元(2394元/年×8.5月)。原告的离职情形不符合《劳动合同法》第八十七条规定，对其主张的赔偿金不予支持。二、原告主张的病假工资、医疗补助金缺乏事实依据，不予支持。三、根据《安徽省工资支付规定》第十一条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条规定，对于原告主张的应休未休带薪年休假工资，仲裁委支持2018年、2019年部分。原告2018年应休年休假天数为10天，2019年应休年休假天数折算为4天，因此被告应当支付原告应休未休带薪年休假工资3082元(2394元/月÷21.75天×14天×200%)。四、根据《社会保险法》第八十六条规定，用人单位、劳动者和社保机构就缴费不齐发生争议，是征收与缴纳之间的争议，属于行政管理的范畴，不属于劳动争议仲裁受案范围，因此，对原告主张补交社会保险的仲裁请求不予支持。据此仲裁委裁决如下:一、确认申请人与被申请人劳动关系解除；二、被申请人支付申请人经济补偿20349元；三、被申请人支付申请人应休未休带薪年休假工资3082元；四、驳回申请人其他仲裁请求。 本院认为，本案的争议焦点是原告在被告处的工作年限问题，从原告提供的证据看，原告虽在六安西都百货有限公司入职的时间为2004年，但未能举证证明其在2004年至2011年间与本案被告之间存在劳动关系，仲裁委认定以第三人合肥伯特利贸易有限公司成立日期为2011年3月16日起计算原告经济补偿的工作年限，符合证据规则的规定，本院应予认定。 综上所述，六安市金安区劳动人事仲裁委员会仲裁裁决书裁决确认申请人与被申请人劳动关系解除；被申请人支付申请人经济补偿20349元；被申请人支付申请人应休未休带薪年休假工资3082元；驳回申请人其他仲裁请求。具有事实和法律依据，依法予以采纳，原告其他诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《安徽省工资支付规定》第十一条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、确认原告与被告之间劳动关系解除； 二、被告合肥金剑服饰有限公司于本判决生效之日起十日内支原告张义琼解除劳动关系经济补偿20349元； 三、被告合肥金剑服饰有限公司于本判决生效之日起十日内支原告张义琼未休年休假工资报酬3082元； 四、驳回原告张义琼其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由合肥金剑服饰有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。 审判员  马开功 二〇二〇年六月三十日 书记员  李 倩 《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。