安徽省怀远县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0321民初1779号 原告：怀远县鑫友物资贸易有限公司，住所地安徽省怀远县荆山镇靠山社区，统一社会信用代码913403216881124210。 法定代表人：常友，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：常飞跃，系该公司员工。 委托诉讼代理人：李树飞，安徽明钰律师事务所律师。 被告：安徽泰徽建设工程有限公司，住所地安徽省合肥市高新区香樟大道与习友路交口往东200米现代名苑小区**9办**，统一社会信用代码91340100MA2MUF3UX7。 法定代表人：陈太全，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：付中华，安徽天定律师事务所律师。 委托诉讼代理人：魏子楣，安徽天定律师事务所律师。 被告：汪本海，男，1975年2月2日出生，汉族，居民，住安徽省肥东县。 被告：范久生，男，1974年9月10日出生，汉族，居民，住安徽省长丰县。 汪本海、范久生共同的委托诉讼代理人：陶思文，安徽金榜律师事务所律师。 被告：宿州皇冠家居发展有限公司，住，住所地安徽省宿州市墉桥区汴河办事处206国道西侧一社会信用代码913413026989559830。 法定代表人：邱鹏，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：田明，系该公司员工。 原告怀远县鑫友物资贸易有限公司与被告安徽泰徽建设工程有限公司（以下简称泰徽建设公司）、汪本海、范久生、宿州皇冠家居发展有限公司（以下简称皇冠家居公司）买卖合同纠纷一案。本院于2019年4月15日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告怀远县鑫友物资贸易有限公司及其委托诉讼代理人常飞跃、李树飞，被告泰徽建设公司及其委托诉讼代理人付中华、被告范久生及其与汪本海共同的委托诉讼代理人陶思文、皇冠家居公司的委托诉讼代理人田明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 怀远县鑫友物资贸易有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告泰徽建设公司、汪本海、范久生支付钢材款5114182.75元及利息（2020年3月31日前利息合计659584.17元，从2020年4月11日起至实际付清之日止，以5114182.75元为基数，按月利率2%计息；2.判令被告皇冠家居公司支付违约金按钢材款5114182.75元的2%计算为102283.66元；3.被告皇冠家居公司对上述1、2项承担连带保证清偿责任；4.诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告怀远县鑫友物资贸易有限公司与被告泰徽建设公司、汪本海、范久生发展业务关系。2019年6月17日，原告（供方）与被告泰徽建设公司、汪本海、范久生（需方）签订一份钢材购销合同，合同约定：被告从原告处购买各类钢材；原告为被告垫资1000吨钢材，如一个月内不到1000吨即所垫资钢材货款次月按2分开始计息，原告为被告第二个月继续垫资到1000吨为止并于次月按2分开始计息。送完这1000吨后被告需支付70%的货款并结清利息，余下的30%货款在一个月内连利息一起付清。原告为被告垫资1000吨后，原告每送一次钢材被告需在一个月内付清本月钢材货款及以上货款和利息，如未付清被告需支付供方2分利息。所有钢材货款及违约金需在送完最后一批钢材时付清。如被告逾期未付则按照月息3分付给原告；如原告未按照要求及时供货或被告违约，违约方向另一方支付总钢材款2%的违约金。泰徽建设公司、汪本海、范久生在需方栏加盖公章并签名，原告在供方栏内加盖公章并签名，皇冠家居公司在担保方栏加盖公章并签名。合同签订后，从2019年6月17日起至2019年10月21日止，先后十次从原告处购买各类钢材，被告均在原告出具的销货单上签名确认，总货款5114182.75元。被告皇冠家居公司为该业务提供连带保证，应承担连带担保清偿责任。原告经多次向几被告催要未果。为此，诉请支持原告的诉讼请求。 泰徽建设公司辩称：1.我公司从未刻制钢材销售合同上加盖的项目部印章，这个章是我公司以外的人私自制作，我公司不知情；2.我公司从未委托汪本海、范久生等签署任何形式的合同、协议，我公司不应当承担还款责任；3.原告提供的范久生签名的11张销货单及违约明细，我公司既不知情，范久生也非我公司员工；4.汪本海和我公司是挂靠关系，他联系的被告皇冠家居公司，以我公司名义干的工程。 汪本海、范久生共同辩称：1.案涉项目的承包人为泰徽建设公司，该公司项目经理赵亮亮对于合同中加盖的项目部印章没有提出异议，还在该印章盖章的相关文件上签了字。并且，该印章还多次使用在与该项目工程有关的一系列施工活动，因此，该项目部的公章泰徽建设公司是明知和认可的。2.钢材销售合同的合同相对方是泰徽建设公司，两被告是签订合同时项目部的代表。不应当承担钢材款及利息的清偿责任。 范久生辩称：我是片区做现场管理的，我没有代表公司偿还钢材款的义务。 皇冠家居公司辩称：1.原告的诉讼请求和明细自相矛盾，第一二项属于重复诉讼请求；2.我公司没有参与钢材购销合同的签订，也不知情，合同上面的公章和邱在东的签字均系伪造，我公司要求进行鉴定；3.合同加盖的是泰徽建设公司项目部的印章，公章与合同主体不一致，应当是无效合同；4.该合同第三条约定的收货人是吴克柱，因此，泰徽建设公司仅认可收货人吴克柱签字作为结算凭证。 本院经审理认定事实如下：2018年12月11日，被告泰徽建设公司和被告皇冠家居公司签订施工合同，由被告泰徽建设公司承建宿州市皇冠家居三期工程2号楼。2018年12月24日，被告泰徽建设公司和被告皇冠家居公司又签订了《补充协议书》，双方约定：“1.该工程由乙方（泰徽建设公司）垫资施工至五层封顶后，由甲方（皇冠家居公司）支付工程总价款的80%，余款于工程竣工验收合格结算审核后两个月内支付完毕。若三层封顶后，甲方提前办理预售许可证，所售款项的80%提前支付乙方的工程款。2.担保事项：本协议项下的工程施工过程中所需要的钢筋和混凝土甲方同意提供担保。由乙方在甲方支付的工程款中根据材料单确定的数额支付给材料商。届时，如因甲方未能支付本协议约定的工程款从而导致无法按时如数支付材料款，应当由甲方承担全部责任；如果甲方业已完成支付义务，乙方拖延支付材料款的，材料商有权向乙方主张权利”。2019年3月28日，被告汪本海以挂靠的方式与被告泰徽建设公司签订《建筑公司内部工程承包协议》，由被告汪本海对案涉建设工程承担实际施工。 2019年6月17日，原告怀远县鑫友物资贸易有限公司（供方）与泰徽建设公司（需方）签订了《钢材购销合同》，汪本海、范久生作为代表签字。《钢材购销合同》中，担保方栏加盖有被告皇冠家居公司的印章，并有代表邱在东的签名。合同约定（摘要）：被告从原告处购买各类钢材；原告为被告垫资1000吨钢材，如一个月内不到1000吨即所垫资钢材货款次月按2分开始计息，第二个月继续垫资到1000吨为止并于次月按2分开始计息；送完这1000吨后被告需支付70%的货款并结清利息，余下的30%货款在一个月内连利息一起付清；原告为被告垫资1000吨后，每送一次钢材需在一个月内付清本月钢材货款及以上货款和利息，如未付清需方需支付供方2分利息；所有钢材货款及违约金需在送完最后一批钢材时付清；如需方逾期未付则按照月息3分付给原告。违约责任：如供方未按照要求及时供货或需方违约，违约方向另一方支付总钢材款2%的违约金。 钢材购销合同签订后，原告自2019年6月17日开始供货，其中2019年6月17日供货300.674吨1280791元、7月29日供货73.71吨328603.80元、8月19日供货202.038吨855725.95元、8月30日供货33.36吨143118.6元、9月3日供货40.622吨165896.48元、9月7日供货117.96吨500751.56元、9月12日供货87.264吨363032.64元、9月21日供货32.52吨140649元、10月16日供货76.33吨326081.20元、10月24日供货243.734吨1009532.52元，合计1208.212吨总货款为5114182.75元。2020年3月26日，范久生和项目负责人之一的胡正国在《安徽泰徽建设工程有限公司钢材款违约金明细2020年3月31日》上签字，范久生签字意见为“情况属实，数字以对”（原文），胡正国签字意见为“同意”。2020年4月1日，范久生和胡正国在《承诺书》中签字，确保汪本海在4月2日给原告打款。并声明“明天不给我们给，给多少我常友不计较”。2020年4月5日，原告法定代表人的妻子孙锦勤和邱在东通话，邱在东对于担保的事实无异议，但明确是按大合同担保的，并说明合同后面有备注。2020年4月22日，被告泰徽建设公司（乙方）与被告皇冠家居公司（甲方）签订了《解除合同协议书》，双方协议解除施工合同，并约定：乙方在2019年8月31日至2019年9月28日施工的实际人工费、项目经理及安全员工资、材料费、机械费及钢管租赁费用由甲方结算付款；乙方施工的工程量的结算由实际施工承包人汪本海跟甲方结算。 以上事实由原被告提供的企业、个人身份信息复印件、工程承包合同、《补充协议》《钢材购销合同》《解除合同协议书》《承诺书》复印件、《销货单》、录音及当事人陈述予以证实，本院予以认定。 本院认为：本案原被告对于原告怀远县鑫友物资贸易有限公司依据2019年6月17日与泰徽建设公司签订的《钢材购销合同》，向泰徽建设公司承包的宿州市皇冠家居三期2号楼工程供应钢材的事实无异议。对于各被告是否应当承担清偿责任，本院分析评判如下： 泰徽建设公司和汪本海：泰徽建设公司陈述的事实和《建筑公司内部工程承包协议》表明，宿州市皇冠家居装饰建材城2号楼工程是由被告汪本海挂靠泰徽建设公司施工，泰徽建设公司是承包方，汪本海是实际施工人。案涉《钢材购销合同》系汪本海挂靠泰徽建设公司，以泰徽建设公司名义承包案涉工程、购买施工所需钢材而产生的纠纷。因此，汪本海是实际履行《钢材购销合同》的主体，是钢材的实际使用人、受益人，汪本海应当承担清偿货款本息的责任。并且，由于《钢材购销合同》上加盖有安徽泰徽建设工程有限公司宿州皇冠家居三期项目部的印章，属于挂靠方汪本海以被挂靠方泰徽建设公司的名义对外从事民事活动的行为，合同的名义权利义务主体与实际权利义务主体不一致。对于买卖合同而言，泰徽建设公司和汪本海之间的挂靠关系属双方内部关系，《建筑公司内部工程承包协议》对原告并没有约束力，因此，被挂靠方泰徽建设公司作为名义主体应当承担连带责任。至于泰徽建设公司不认可该项目部印章的辩解，因该印章还被泰徽建设公司用于工程的日常监理等事务，该辩解意见本院不予采纳。 范久生：范久生并非工程实际施工人，在《钢材购销合同》上签字也列明了是代表的身份。至于2020年4月1日范久生和胡正国签名的《承诺书》，是对于汪本海付款的督促，而并非是范久生个人对于清偿责任的保证。《承诺书》“明天不给我们给，给多少我常友不计较”的语气既非范久生作出保证的自愿，金额也没有具体约定。因此，范久生不应当承担案涉钢材款的清偿责任。但是，签字就应当承担后果。由于《承诺书》中列明范久生承担未明确金额的给付，原告诉请范久生承担违约责任并非没有事实依据，本院也不能直接确认范久生不承担任何的责任。因此，本院酌定范久生虽然不承担欠款的清偿责任，但对于案件受理费承担共同负担的责任。 皇冠家居公司：原告在签订《钢材购销合同》时，通过中间人陈同伟加盖了被告皇冠家居公司的印章，对于加盖的过程，原告并没有在场亲见，存在过错，但该过错影响被告承担保证责任的前提和本院同意被告皇冠家居公司鉴定印章及签名真伪的要求的前提是没有其他证据予以进一步佐证。本案中，邱在东在原告后期催要期间对于承担保证责任的表态并非是是否承担，而是因其曾经和被告泰徽建设公司在《补充协议》《解除合同协议书》中对于保证的方式和范围有过约定。因此，根据电话录音和《补充协议》《解除合同协议书》，能够得出被告皇冠家居公司愿意承担担保责任的事实。并且，对于担保责任，是否书面签订保证合同，并非是保证合同成立并生效的必要条件，只要是被告皇冠家居公司真实的意思表示，被告皇冠家居公司就应当承担保证责任。因此，被告皇冠家居公司对于《钢材购销合同》中加盖的公司印章及邱在东的签名的真实性提出的异议，本院不予采纳。对于鉴定申请，因被告皇冠家居公司不能提供证据否认合同是被他人拿去盖章的事实，本院不予准许。并且，被告皇冠家居公司虽然辩称其应当在欠付工程款范围内提供保证责任，但其并未提供任何工程款已经结算、已经给付的证据，因此，该辩解意见无法查实，本院不予采纳。 至于欠款利息计算。原告诉称被告拖欠货款的金额为5114182.75元，因销货单上有范久生的签字确认（2019年6月17日1280791元的销货单由吴克柱和范久生共同签字），列明情况属实，本院予以认定。至于欠付货款属于垫资、月利率2%的约定，因钢材行业资金占用大、系合同双方约定等因素，本院予以支持。但《安徽泰徽建设工程有限公司钢材款违约金明细2020年3月31日》中2019年8月30日的36935元及利息4506.07元；2019年11月1日的106588元及利息8598.1元，合计13104.17元，系对于欠付款利息结算的再次结算，本院不予支持。至于原告诉请的第二项诉讼请求的违约金，原告在已经将买受人、被垫资人列为被告却没有诉请买受人、被垫资人承担违约金的情况下，仅起诉保证人皇冠家居公司承担违约责任，即便可以以连带保证责任的范围进行说理支撑，但也有违公平原则，本院不予支持。 综上所述，原告诉请被告支付钢材款5114182.75元及按照月利率2%的标准计算至实际给付之日止的利息（2020年3月31日前的利息为502957元，再自2020年4月11日起算，该起算日期以诉讼请求为准）的诉讼请求，本院予以支持。并且，本案审理的是原被告之间的买卖合同纠纷，对于被告之间是否存在其他挂靠、建设工程施工合同等权利义务关系，则不是本案审理范围，被告之间可协商解决或另行主张。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款，《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百一十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条之规定，判决如下： 一、被告汪本海于本判决生效之日起十日内偿还原告怀远县鑫友物资贸易有限公司欠款5114182.75元及利息（2020年3月31日前的利息为502957元；再自2020年4月11日起至实际给付之日止，以欠款余额为基数，按月利率2%的标准计算）； 二、被告安徽泰徽建设工程有限公司对本判决第一项欠款本息承担连带责任； 三、被告宿州皇冠家居发展有限公司对本判决第一项欠款本息承担连带保证责任； 四、驳回原告怀远县鑫友物资贸易有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10396元，减半收取5198元，保全费5000元，合计10198元，由被告安徽泰徽建设工程有限公司、汪本海、宿州皇冠家居发展有限公司、范久生共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。 审判员  褚宏泉 二〇二〇年六月二十日 书记员  葛政明 提示：1、宣判后一方或者双方当事人提出上诉的，应将上诉状提交承办人； 2、判决生效后申请执行的期限为二年。 附相关法律条文： 1.《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 2.《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 3、《中华人民共和国民法总则》 第一百一十八条民事主体依法享有债权。 债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。 第一百一十九条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。 4.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。