安徽省天长市人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1181民初4880号原告：章文萍，女，1969年9月20日生，汉族，会计，大专文化，住安徽省天长市。被告：天长市中天实业有限责任公司，住所地安徽省天长市建设东路**，组织机构代码15270273-0。法定代表人：陶鹏，系该公司董事长。委托诉讼代理人:郭佑麟，男，该公司员工。委托诉讼代理人：徐承林，安徽天道律师事务所律师。原告章文萍与被告天长市中天实业有限责任公司（以下简称中天公司）劳动争议纠纷一案，本院于2015年5月9日作出（2014）天民一初字第02153号判决书，章文萍和中天公司均不服，提起上诉，滁州市中级人民法院于2016年1月22日作出（2015）滁民一终字第01392号民事判决，部分改判。章文萍仍不服，向人民检察院申诉，安徽省人民检察院向安徽省高级人民法院提出抗诉，安徽省高级人民法院于2019年2月14日作出（2019）皖民抗3号民事裁定，指令安徽省滁州市中级人民法院再审本案，安徽省滁州市中级人民法院于2019年8月15日作出（2019）皖11民再11号民事裁定，撤销安徽省滁州市中级人民法院（2015）滁民一终字第01392号民事判决及安徽省天长市人民法院（2014）天民一初字第02153号判决书，本案发回安徽省天长市人民法院重审。本院于2019年10月10日受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告章文萍、被告中天公司的委托诉讼代理人徐承林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告章文萍原审时诉称：1990年12月，章文萍进天长县农业机械厂上班。2001年起，天长市农业机械厂改制为中天实业有限责任公司，章文萍继续在改制后的中天实业有限责任公司担任物料员岗位工作，与中天实业有限责任公司签订了劳动合同，后签订了无固定期劳动合同。工作期间，公司实行的是标准工作时间的制度。章文萍1996年6月前，每周星期六、星期日都加班，此后，每个星期六加班，公司（厂方）未支付加班费。章文萍在职期间还有8天的带薪年休假待遇，未得到享受。章文萍工作长期使用电脑，眼部有了不明的疾患，从2014年2月起，陆续求诊于天长市中医医院、天长市人民医院、南京军区南京总医院、南京鼓楼医院、上海华山医院、上海眼耳鼻喉医院，医生诊断章文萍双眼患干眼症。4月，章文萍打报告请求换一个不接触电脑且工资较低的岗位，公司决定：“同意休息一个月，期满后继续在原岗位，如不能在原岗位就下车间”。章文萍请假一个月（2014年4月26日到5月26日）休息治疗。期间，医生说章文萍症状似重症肌无力的症状，章文萍5月26日去中天实业有限公司，将诊断证明和医院检查的材料以及看病的病历交给公司请假，公司不准假。章文萍提出调换工种，公司未给调换，章文萍撑着病体上班，感觉还是不能用电脑，就休息了几个下午，休的是年休假。6月9日，章文萍到南京军区总医院看病，初步诊断是重症肌无力。6月10日，章文萍收到公司解除与其劳动关系的书面决定文件。章文萍于6月17日完成离职工作交接。公司至今未按照国家法律法规规定的标准支付经济补偿金。章文萍认为，公司违反规定，在职工的医疗期内违法解除与职工的劳动关系，且有不如数支付应当承担的经济补偿金、拖欠的加班费和解除劳动合同因章文萍履行保密协议而由公司负担的保密合同补偿金的行为，于2014年9月16日向天长市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会作出天劳人仲裁字【2014】第19号仲裁裁决。章文萍只服该裁决第二项，即中天实业有限公司自2014年8月至2017年7月，按照每月860元标准按月向章文萍支付保密合同补偿金，而对其余裁决项均不服。请求人民法院判决：1.中天实业有限公司支付拖欠章文萍多年的星期六、星期天的加班工资及25％的经济补偿金76392.49元；2.中天实业有限责任公司支付章文萍1995年至2014年为章文萍少汇缴的住房公积金及25％的经济补偿金7603.75元；3.中天实业有限责任公司支付章文萍2008年至2014年有8天未休年休假工资及25％的经济补偿金3979.59元（2885.2元/月÷21.75天×8天×３00%）；4.中天实业有限责任公司支付章文萍2014年5月份少付病假工资及25％的经济补偿金712.5元，6月份未付工资及25％的经济补偿金1312.5元；5.中天实业有限责任公司支付章文萍被违法解除劳动关系造成的病假工资损失及25％的经济补偿金，起算点为2014年6月11日，以从2014年4月26日起2年内病治好时为止；6.中天实业有限责任公司支付章文萍违法解除劳动合同的双倍赔偿金138489.6元（2885.2×24×2）；7.中天实业有限责任公司支付逾期的支付章文萍经济补偿的50％的额外经济补偿金34622.4（2885.2×24÷2）；8.中天实业有限责任公司支付章文萍：（1）逾期支付拖欠加班费、工资的50％加付赔偿金31367元；（2）逾期支付经济补偿的50％加付赔偿金34622.4元；（3）逾期支付年休假的100％加付赔偿金3183.67元；9.中天实业有限责任公司支付章文萍自2014年8月至2017年7月，按照每月860元标准按月支付章文萍保密合同补偿金；10.中天实业有限责任公司支付章文萍被强加旷工于头上的被克扣的工资及25％的经济补偿金736.63元；以上各项诉讼请求除第5项、第9项外，合计共叁拾叁万叁仟零贰拾贰元伍角叁分（333022.53元）。11.请求判令中天实业有限公司承担本案诉讼费用。被告中天公司原审时辩称：中天实业有限责任公司1997年成立。章文萍系原天长市农业机械厂合同制工人。2001年，天长市农业机械厂与该厂原来的职工全部解除劳动关系，中天实业有限责任公司收购了天长市农业机械厂的破产资产。章文萍留在中天实业有限责任公司继续工作，章文萍的相关解除劳动合同的经济补偿金经结算为4800元，留在了中天实业有限责任公司。现中天实业有限责任公司与章文萍的劳动合同解除，中天实业有限责任公司愿意如数退还给章文萍。2001年6月章文萍与中天实业有限责任公司签订劳动合同，先后从事过核算员、物料员工作。工作期间，章文萍多次不请假便私自离开工作单位。2014年4月，章文萍假借眼睛不适为由，要求中天实业有限责任公司将其调换到其指定的工作岗位，公司未允。章文萍原岗位上的工作不做，又不服从公司为其另行安排的岗位（车间），属严重违反劳动纪律，中天实业有限责任公司于2014年6月4日研究决定解除与章文萍的劳动关系。次日，公司派员与其谈话，告知章文萍公司的决定。2014年8月，章文萍向天长市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，要求中天实业有限责任公司支付双倍经济补偿金、加班费、病假工资及社会保险等，仲裁委员会于2014年10月28日作出天劳人仲裁字【2014】19号仲裁裁决，裁决中天实业有限责任公司向章文萍支付二倍经济补偿金77712元，病假工资1050元和年休假工资1200元，从2014年8月至2017年7月，按照每月860元标准向其支付的保密合同补偿金等。中天实业有限责任公司认为，该裁决认定事实错误，裁决结果明显不当。本案核心之争：章文萍认为我方是在其医疗期内违法解除的，而中天实业有限责任公司认为是因其违反企业规章制度才解除劳动合同的。①中天公司2001年制定的《人事管理办法》，以及2002年定的《员工奖惩办法》的内容未违反法律、行政法规及政策规定，又不存在明显不合理情形，参照《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第4条规定，完全可以作为人民法院裁判的依据。劳动者必须遵守公司的规章制度，章文萍在公司上班期间一再违反公司规章制度，挑战公司规定，一再以不能使用电脑为由要求调换到其要求的工作岗位或内退，要求不能满足便不干活。根据双方签订的《劳动合同》约定，以及中天实业有限责任公司制定的《人事管理办法》第15条和《员工奖惩办法》第9条规定，中天公司有权调整员工的工作岗位，以及对不服从工作安排和岗位调整的员工辞退；本案章文萍在2014年4月请假结束后，拒绝公司为其调整的工作岗位，在原来的工作岗位上十多天不做任何工作，其行为严重违反了劳动合同约定和公司的规章制度，以及劳动纪律。即使章文萍需要医疗期，章文萍也没有拿出需要住院治疗休息的确切证据，章文萍的所谓病情并非法律规定因病不能工作的情形，医疗期不能作为其不遵守劳动纪律的借口，章文萍在岗不干活，不遵守劳动纪律，属于违反用人单位规章制度的情形，公司解除劳动合同，属于合法解除。仲裁裁决中天实业有限责任公司向章文萍支付违法解除劳动合同赔偿金是错误的。②章文萍与原天长市农业机械厂终止劳动关系，加入到中天公司期间是有约定的，没有人强迫其到中天实业有限公司上班，其作为公司的股东是接受直接将原天长市农业机械厂的经济补偿金作为工龄资产的约定的。仲裁裁决中天实业有限责任公司以章文萍在天长市农业机械厂上班之日作为计算解除合同补偿金或赔偿金的起算点，是不妥的。③《企业保密合同》，并没有竞业禁止条款，是每个员工都应遵守公司保密义务的约定，是对员工忠实义务的要求，即使章文萍离职后，其技能并没有受到限制，仍可以从事会计工作，中天实业有限责任公司并没有限制其权能，仲裁裁决支付章文萍保密合同补偿金，没有事实和法律依据。④为了适应市场的发展结合国家相关法律政策规定，公司对员工进行合理性的工作安排，将有可能涉及到加班费的情形制定了标准，并且发放金钱。这种办法是通过职工代表大会讨论的。章文萍是公司股东，对相关规定是知情的，也领取了因为加班而发放的金钱。加班费的实际发放的事实不容否认，章文萍这么多年来都没有向公司提出克扣加班费的问题，也没有向劳动行政监察部门进行投诉。请求驳回章文萍的不合理的诉讼请求。本次重审中章文萍增加、变更了诉讼请求：1、加班费：2000年6月15日到2014年4月25日周六是54838.38元，2009年10月26日到2014年4月5日周一至周五延长工作时间的是10000元。2、2000年6月15日至2000年12月31日每月二倍的工资，扣除已支付，应再支付4000元，2008年1月1日至2008年1月27日每月二倍的工资，扣除已支付，应再支付850元。3、强加旷工于本案劳动者克扣的工资1467.2元。4、少汇缴的住房公积金4431.2元。5、未休年休假工资6000元。6、劳动者被解除劳动合同前应得工资4000元。7、用人单位违法解除劳动合同造成劳动者工资损失2万元。8、用人单位违法解除劳动合同造成劳动者医疗费损失11114.9元。9、用人单位违法解除劳动合同应支付赔偿金411599.5元，用人单位应当依法支付违法解除劳动合同赔偿金411599.5元给劳动者，扣除已支付72390元，再支付339209.5元。10、用人单位逾期支付经济补偿50%额外经济补偿金205799.7元。11、用人单位逾期支付上述第1至第6项款项25%的经济补偿金100000+4850+1467.2+4431.2+5129.5+4000*25%=29969.5元。12、用人单位违法解除劳动合同造成劳动者工资、医疗费损失25%的赔偿费用（20000+11114.9）*25%=7778.7元。13、逾期支付100%的加付赔偿金（10万+4850+1467.2+4431.2+5129.5+4000+411599.5=531477.4元）14、竞业限制经济补偿36760元。15、诉讼费，败诉方承担诉讼费用。16、本案用人单位涉嫌触犯刑法。针对章文萍的诉讼请求，中天公司答辩：一、章文萍的所谓病情不存在医疗期。首先，根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第3条的规定，只有企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时才给予医疗期，而本案章文萍并不存在需要停止工作治疗病情的事实，根据法庭调查，以及章文萍的陈述，章文萍患有“干湿症”只是不能接触电脑，其他工作岗位是完全可以胜任的，而且章文萍要求调换工作岗位。因此，章文萍的所谓病情并非法律规定因病不能工作；即章文萍不存在患病医疗期的事实，其次，章文萍在申请仲裁，以及本案诉讼时大量的在使用电脑，而且其本人当庭也承认了该事实。因此，这种事实与章文萍所说自己的干眼症是治不好了的情况明显不符，即章文萍的所谓“干湿症”病根本不可能影响工作，且需要停止工作医疗。再次，当时章文萍未向公司提供相关病假诊断证明，即医疗机构未出具章文萍必须进行停止工作进行治疗证明。二、中天公司制定的规定制度依法可以作为本案的裁判依据。首先，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第19条规定，中天公司制订的规定制度可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。其次，中天公司2001年制定的《人事管理办法》，以及2002年定的《员工奖惩办法》的内容未违反法律、行政法规及政策规定，又不存在明显不合理情形，因此，根据《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第4条规定，完全可以作为人民法院裁判的依据。三、章文萍严重违反劳动纪律和公司的规章制度。首先，章文萍自到中天公司工作以来，曾多次违反公司规章制度，经常不请假外出，以及在外兼职等违纪事实，经公司多次教育，但章文萍屡教不改，而且根据税务局提供的证据可以证实，章文萍还在其他公司担任会计的岗位，因此，根据《劳动合同法》第39条规定，以及中天公司《关于禁止员工从事第二职业》的规定中天公司有权终止劳动合同。其次，根据双方签订的《劳动合同》约定，以及中天公司制定的《人事管理办法》第15条和《员工奖惩办法》第9条规定，中天公司有权调整员工的工作岗位，以及对不服从工作安排和岗位调整的员工有权辞退。但本案章文萍在2014年4月请假结束后，不但不服从公司为其调整的工作岗位，其行为严重违反了劳动合同约定和中天公司的规章制度以及劳动纪律。故中天公司有权终止劳动合同。再次，章文萍不仅上班不工作，反而擅自找他人到公司来代替自己的岗位，其行为不仅严重违反公司的保密规定，更是扰乱公司的日常管理，并且造成中天公司的商业秘密泄漏风险的扩大。四、中天公司解除与章文萍之间的劳动合同完全符合法律规定。首先，中天公司完全是因为章文萍严重违反法律规定和公司规章制度，故中天公司依据《劳动合同法》第39条和《劳动法》第25条的规定，以及中天公司的相关规章制度，并经研究决定解除双方的劳动合同关系符合法律规定。其次，根据劳动部发[1995]309号《关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见》第34条明确规定：劳动者在医疗期内，因严重违反劳动纪律和用人单位的规章制度的，用人单位也可以解除劳动合同，就本案而言，即使章文萍存在医疗期，但章文萍已经严重违反劳动经律和公司的规章制度，中天公司依法有权解除劳动合同。五、章文萍其他诉讼请求没有事实根据和法律依据。（一）关于加班工资的请求，首先，根据劳动部1995年实施的《工资支付暂行规定》第十三条规定，用人单位的用工时间可以实行综合计算工作时间，而本案，中天公司早在2008年实行了综合计算工时制和不定时工时制，故章文萍在每周六上班不属于加班的事实，而且中天公司在计算工资时已经包括了可能发生的加班工资。故章文萍主张的加班工资没有事实和法律依据。其次，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件司法解释三》第九条规定，劳动者主张加班费的，则应当承担举证责任。用人单位掌握加班事实的，由用人单位提供，但根据劳动部的《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位对劳动者的工作时间记录保存时间为2年，因此，对于用人单位提供加班事实的举证责任也仅为2年，超出2年的则无举证义务。而且就本案中天公司已经向法庭提供了章文萍的上班考勤表，章文萍每周工作时间不超过法定时间。再次，中天公司一直都有为劳动者发放加班费的事实，所以，如果章文萍存在加班的话，且中天公司又未发放，则章文萍应当会即时主张的，但事实上，截止在终止劳动关系之前，章文萍从未主张过，因此，章文萍主张存在加班显然不符合常理。最后，劳动法中规定的“克扣”与“无故拖欠”劳动报酬是两个不同的概念，加班费克扣，而不属于拖欠劳动报酬，因此，《劳动调解仲裁法》第二十七条第4款的规定不适用主张加班工资的仲裁时效，即主张加班工资的仲裁时效应当人用人单位拖欠加班工资之日起计算一年。（二）关于赔偿金的请求。首先，根据《劳动合同法》第四十六条规定，因劳动者违反劳动纪律或公司的规章制度被用人单位解除（终止）劳动关系的不予支付经济补偿和赔偿金。其次，即使中天公司承担违法解除劳动关系的责任，则根据《劳动合同法》第九十七条第三款规定：“经济补偿的年限从本法施行之日计算（即从2008年开始计算），本法施行前按照当时有关规定执行”。就本案而言，关于经济补偿金或赔偿金应当按照如下执行：第一，截止2001年6月份之前，章文萍在原告农机厂的经济补偿已经统一结算过，对此，中天公司提供的【天长市经济委员会《关于对中天实业有限责任公司深化改革方案》的批复】，该证据中明确记载章文萍在原农机厂的经济补偿标准进行了结算，即每年为480元；而且章文萍也在该方案上签字确认。因此，章文萍在原农机厂的工作年限不能计算到本案中。第二，双方是2001年6月才建立劳动关系的，因此，自2001年至2007年劳动合同实施之前共计7年，此处的经济补偿应当按照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》执行，即为7个月的平均工资。第三，2008年之后的经济补偿按照《劳动合同法》第四十七条的规定执行，即自2008年至2014年6月份，共计7年半时间，故其经济补偿为7个半月的平均工资。第四，关于赔偿金2008年之前法律没有规定违法解除劳动合同支付赔偿金，而且《劳动合同法》第八十七条规定，赔偿金是按照本法经济补偿标准的二倍计算，而本案章文萍依据《劳动合同法》的规定，其经济补偿金为7个半月的本人工资，因此，本案章文萍的赔偿金为7.5个月二倍，即为15个月平均工资。再次，根据中天公司提供的章文萍的工资表，自2013年7月至2014年6月，章文萍应发工资为22791元，扣除其中含有的每月发放股东分红补贴款286元，共计3432元（286×12个月），即章文萍12月个月平均工资为1613.25元（【22791元-3432元】÷12个月），因此，章文萍的经济补偿金和赔偿金为35491.5元【1613.25元×7个月+（1613.25元×7.5个月）×2倍】。（三）关于保密合同补偿金的请求。首先，双方签订的《保密合同》中没有约定竞业限制条款，合同仅是约定章文萍不得泄露企业商业秘密，以及不得直接或者间接利用中天公司已有的销售渠道或者业务网点，经营中天公司同类产品。该条款不符合竞业限制的情形，而且在劳动仲裁、原一审诉讼时，中天公司已经明确表示不需要章文萍承担该义务了。其次，章文萍就该项诉讼请求，早在2016年已经诉至天长市人民法院，并已作出（2016）皖1181民初3322号民事判决书，且滁州市中级人民法院也作出了（2017）皖11民终346号终审判决，两份判决书均已生效，并且均判决《保密合同》不属于竞业限制情形，故驳回章文萍的该项诉讼请求。因此，根据一事不再理的审判原则，章文萍的该项诉讼请求没有法律依据。（四）关于章文萍在每项诉讼请求中追加25%-100%的经济补偿的请求。章文萍该项的主张没有相应的事实，而且所依据的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》已经废止，故该主张没有法律依据。因此应当驳回其主张。（五）关于2014年5月、6月工资和年休假损失的请求。首先，章文萍在中天公司的年休假已经全部休完，并不存在未休的事实，另因2014年章文萍只在中天公司上了半年班，故不存在年休假未休完的法律依据。其次，中天公司没有扣减其5月份和6月份工资的事实。综上所述，导致本案纠纷的发生，完全是章文萍无视公司的管理制度，其行为严重违反劳动纪律和公司的规章制度，故中天公司解除双方的劳动合同符合法律规定，因此，章文萍的各项请求无任何事实和法律依据，故请求法庭依法驳回其全部诉讼请求。章文萍向法庭提交的证据有：证据1、原告身份证复印件，证明原告主体资格；证据2、2.1.关于启用“中卡高级版考勤系统”的通知。2.2.与考勤管理者的电话录音及文本。2.3.证人证言及视频。来源：2.1是原告在办公室抽屉里发现。2.2是仲裁裁定后原告打电话取得。2.3来源于两位证人。证明目的：2.1证明被告的考勤管理很严格，不刷卡都会被记为旷工，每月5号前，考勤员必须将上月的考勤资料予以存档，同时要报财务部，众所周知要执行相关扣款，车间的考勤也要及时报考勤员处存档备案。2.2证明早就退休的崇主席知道原告大致病情，佐证原告生病的事实；案涉考勤未销毁过；专职考勤员承认有一部分考勤档案。2.3两位证人都某1原告之前入职被告前身农机厂，2014年6月，两证人都某2在被告处考勤，因为她们记忆及谨慎的原因，只能证明原告案涉加班事实的绝大部分。该组证据相互印证证明被告掌握案涉加班事实存在的考勤档案。依据劳动争议解释（三）第九条之规定，案涉加班事实应当由被告承担不利后果。证据3、3.1.关于同章文萍同志解除劳动关系等问题的决定。3.2.解除（终止）劳动合同证明。3.3.证明。来源：3.1、3.2是被告派人送至原告家中，3.3是市人力资源和社会保障局2016年12月9日出具。证明目的：3.1证明2014年6月10日被告陈述原告1990年12月入职农机厂，先后为钳工车间和财务股会计，2001年被告收购农机厂，即由被告承继农机厂权利、义务；被告陈述解除事由为原告2014年4月享受1个月医疗期后发生的事情，未有之前情况陈述。3.2证明2014年7月8日，被告认可原告被解除的劳动合同为2008年1月1日订立的无固定期限劳动合同、被告认可原告工作年限为23年7个月，同时被告认可因原告身体原因解除劳动合同，进一步证明被告亲自推翻证据3.1解除事由，证明：被告2014年6月10日陈述的解除事由为虚假陈述、捏造事实；原告未在证据3.2上签名，只因当时原告病得要死了，不愿解除，证明是被告单方解除。3.3证明双方劳动关系在2016年2月终止。该组证据相互印证证明本案的用工之日为1990年12月、双方的劳动合同关系在2014年7月8日被解除并终止，劳动关系虽在2014年6月10日被告知解除，但在2016年2月才终止。依据《劳动合同法》第四十二条第六款、第四十四条第一款，结合原告提交证据6.2，相互印证证明被告违法解除；依据《劳动合同法》第四十二条第六款、第四十三条、被告在原一审提交第23份证据，相互印证证明被告未通知工会违法解除；依据《劳动合同法》第四十二条第三款，结合原告提交证据4相互印证证明被告在原告医疗期之内违法解除。即证明了被告违反了劳动合同法规定的不得解除3种情形的事实。证据4、4.1.原告自2014年2月至今就诊的病假证明、诊断证明书、病历、检查报告、医疗费用发票等。4.2.批准原告一个月病假的诊断证明。4.3.和两位领导的电话录音文本。（附录音光盘）4.4.原告生病前后几张照片。来源：4.1.是原告就医时取得；4.2.是原告被批病假一个月时取得的复印件，原件在被告处；4.3.是仲裁裁定后原告打电话取得，4.4分别是生病前、生病后的2014年5月16日、18日、21日、6月27日拍摄。4.1证明：2014年2月，原告因眼睛不适，开始边看医生边工作，之后病情不断加重，2014年4月26日至2014年5月25日，经被告准许，原告享受医疗期一个月，休息治疗，2014年6月9日，原告被诊断为重症肌无力。原告的病自2014年5月至2014年7月最严重，严重到南京三级甲等医院的神经内科专家都诊断原告为重症肌无力，7月中旬后才开始极其缓慢好转，在期间的6月9日以后，原告因吃了治疗重症肌无力的溴吡斯的明，闹肚子，走路都难撑，着实需按医嘱要休息好才能保命了，完全达到了医疗期规定的需停止工作治病休息的标准；如果原告的病能早点及时休息治疗的话，是不会发展到会被诊断为重症肌无力的。4.2证明原告仅享受一个月的医疗期，依据《医疗期规定》第三条第二款之规定，原告的医疗期为24个月，进而证明原告医疗期未满。4.3佐证原告生病的事实，证明原告履行了相关请假手续，明明是原告请假被告不批，还诬陷原告没请假，证明被告虚假陈述、捏造事实。4.4原告不同时期眼睛状况，佐证原告生病的事实。该组证据结合原告提交证据3，相互印证证明原告在被被告吸干了“血”、榨干了“油”的时候，被告采取了掩盖事实真相、看似保护原告权益，实际不人性且不道德的手段对待原告的事实。证据5、5.1.年休假安排表。5.2.谈话笔录。来源：均为被告在仲裁庭出示的。证明目的：1.原告从2010年6月才开始享受年休假，依据《职工带薪年休假条例》第十条之规定，应从2008年1月1日享有，加上2013年至2014年6月未享完的，原告共有22天年休假未休的事实，且被告在违法解除同原告的劳动合同前不允许原告休年休假但承诺发钱给原告，该工资已形成合法债权的事实，同时佐证原告的病重到让被告后怕，恐再也吸不到原告“血”、再也榨不到原告“油”、还要背上沉重负担，情愿给钱都不同意休年休假，得尽快解除的事实。2.证据5.2的内容是“不能胜任就解除劳动关系”，未提及之前考勤的情况，佐证原告在2014年6月5日前不存在《劳动合同法》第三十九条规定的用人单位可以解除劳动合同的任何一种情形，结合证据11.1被告在仲裁的答辩状，被告在一审时变更法律依据完全不符合时间逻辑。结合原告提交证据9.1、被告原一审提交第14份证据，相互印证证明被告无视法律法规，强加旷工于原告，克扣原告工资的事实。证据6、6.1.原告2014年6月17日发给王玉祥（生产部）的短信。6.2.原被告2008年1月1日签订的无固定期限劳动合同。来源：6.1原告手机中有记载，6.2是上月在行政大厅调取。可以证明：原告的工作已于2014年6月17日完成交接的事实，依据上述劳动合同第7页第3行至第4行、第二十八条约定被告应当在2014年6月17日支付原告经济补偿，被告逾期支付经济补偿的事实非常清楚。证据7、原告在2014年7月16日将6月病假证明等寄给被告的投递单。来源：邮政快递签发的。证明目的：原告继续告知被告原告的病情，希望发放病假工资，让其不要形成违法解除事实的事实。证据8、8.1.2003年被告和原告签订的一份保密合同。8.2.皖政办（2013）22号、（2015）57号文件。来源：8.1是2003年签订该协议时持有，8.2是网上下载。证明目的：依据《劳动合同法》第二十三条、第二十四条、《证据规定》第九条第三款之规定，保密合同中左页倒数第9行至倒数第3行为竞业限制条款的事实无需原告举证证明。虽然前两条条款期限超法律规定第3年无效，但第3条竞业限制条款3年期限有效，并不影响本案被告应当承担3年的法律责任的事实。2015年11月起，最低工资标准从之前的860元调至1150元，保密合同经济补偿金诉求的标的发生了变化的事实，这一事实符合民事诉讼法解释252条第3项。证据9、9.1.出门请示、请假信、告诫书、回诫书。9.2.中天人字（2009）37号、（2010）16号、21号。9.3.原告2008年至2009年间的3个月工资表。来源：9.1.是2009年-2010年产生的；9.2、9.3是当年复印的。该组证据综合证明：被告无视国家法律、法规，剥夺原告请假权利，加旷工于原告，克扣原告工资，企图陷害原告并解除与原告的劳动合同还不用支付经济补偿的事实，结合被告原一审提交第14份考勤处罚通知，可以证明考勤员每月都会通知财务扣款，和原告实行的是标准工时制的事实，从工资表中可以看出被告未实际支付超国家标准工作时间加班费，结合原告提交证据11（被告仲裁时说和原告实行的是不定时工作制，原一审时说和原告实行的是综合计算工作制），可以形成完整证据链证明被告和原告实际执行的是标准工作制的事实。证据10、10.1.原告2014年元月的工资明细及工资本。10.2.被告为原告汇缴的住房公积金明细。来源：分别是银行、房改办出具。证明目的：10.1证明仲裁庭计算赔偿金的工资基数有遗漏的事实。来源：分别是银行、房改办出具。证明目的：10.1证明仲裁庭计算赔偿金的工资基数有遗漏的事实。依据《仲裁法》第二条第四款、《证据规定》第九条第一款或者《仲裁法》第二条第五款、《证据规定》第九条第三款，还有《公积金条例》第三十四条，住房公积金管理中心和员工都可以对住房公积金的汇缴情况进行监督。对案涉住房公积金属劳动争议范围的事实无需原告举证证明。结合被告原一审提交第二十二份证据，被告只提交一年的工资明细，依据《证据规定》第六条之规定，本案少汇缴住房公积金的事实由被告承担不利后果。证据11、11.1仲裁卷宗里调取的裁决书及被告在仲裁提交的证据材料、答辩状。11.2仲裁庭审录音、原一审时两段视频（其他时段视频已申请调取）。来源：11.1为2019年11月11日、12日在天长市劳动人事争议仲裁委员会调取，11.2为法庭纪律未禁止当事人录音录像时取得。证明目的：1、本案已经过仲裁前置程序,依据劳动争议解释（三）第三条之规定，可以依据劳动合同法第85条主张加付赔偿金。2、被告仲裁答辩状及仲裁庭审中都陈述依据《劳动合同法》第四十条第2项解除，解除事由说的是原告不服从调岗。到了原一审，解除依据变成了《劳动合同法》第39条，未明确6款中的哪一款，含糊其辞，这样的变更不符合时间逻辑。被告在原一审提交证据21-1也可以佐证该事实。3、原一审录像记录：法官说：“…你们认为原告违反劳动纪律解除的要举证，规章的内容等”，郭佑麟：“（打电话给吕雪兰）你在办公室啊，你现在把公司章程哎”，杨志泉：“还有劳动纪律”，法官：“劳动纪律，制定程序，这些东西，有关的，统统”，郭佑麟：“（对法官说）劳动纪律要等等，现在到哪送得来（打电话给吕雪兰）你把公司章程，新的，原件送到法院4号庭，董玉林在叫董玉林送一下，不在叫王明”……证明原告不存在严重违反劳动纪律之情形，假如被告没有诬陷原告，强加旷工于原告，被告完全可以依此冠冕堂皇地解除，还不用付钱，何必还要主动给原告超以往给付他人很多钱的补偿呢？！被告解除事由的变更根本不合逻辑，正如这两天播放的大法官开庭之罗建其案一样，再怎么狡辩都不会被法官采信，依然是死刑判决。4、被告在仲裁时说与原告实行的是不定时工作制，一审举证时说是综合计算工时制，自相矛盾、前后矛盾、结合原告提交第1组证据证明被告虚假陈述，捏造事实去否定其自己捏造的另一事实的事实。5、原一审开庭前，万家宝出去了一下，接着徐承林、万家宝进来，徐承林从包里拿出一份材料，吕雪兰靠近，被一个进来问路的打断，吕雪兰回头把其带来的材料拿到靠近被告的位置，从里面拿出一份材料，装模作样在看，郭佑麟和徐承林装模作样翻材料，然后叫吕雪兰，吕雪兰靠近被告后，手中即多了一份材料，把之前装模作样看的材料放回了袋子里，拿着徐承林从包里拿出的材料回去盖章了，原告当庭指出，法官和被告一伙都保持沉默几分钟时间。之后送来。捋一捋被告原一审经补充提交的共23份证据，原告发给郭佑麟的短信时间，被告提交第23份证据中经理不会说出“案件事由”，可以形成完整证据链证明被告原一审提交的第23份证据系原一审第一次开庭后，第二次开庭前诉讼代理人伪造，不但证明被告单方解除劳动合同未事先将理由通知工会的事实，还证明被告诉讼代理人杨志泉、徐承林涉嫌触犯刑法第307条第二款之规定，结合原告提交证据12，相互印证证明被告涉嫌触犯刑法第307条之一之规定。证据12、12.1.(2014)天民一初字第02153号民事判决书。（144-164页）12.2.（2015）滁民一终字第01392号民事判决书。（165-179页）来源：均是在天长法院领取（12.1原件交滁州中院）。证明目的：被告已就本劳动争议案件至少提起了2次诉讼的事实，结合原告提交证据11，被告符合《关于办理虚假诉讼刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第七款、第二条第四款规定之情形，依据该解释第十条之规定，由天长市人民法院管辖。证据13、证据名称为发给郭佑麟的短信，发给郭佑麟短信时间、内容、视频，证明6月5日前我只向郭佑麟发了几条短信，印证被告提交的23份证据是伪造的。证据14、14.1会计电算化合格证书一份14.2聘任书一份，来源：当年客观形成，劳动者持有，证明目的：14.1证明1999年10月，本案劳动者取得会计电算化合格证书，如果当时不是会计，不会培训会计电算化。14.2证明2000年6月15日，本案用人单位和本案劳动者建立了劳动关系，仍从事会计工作。证据15、15.1.固定期限劳动合同一份15.2收条一张，来源：15.1为指令再审时本案用人单位提交滁州中院，劳动者调取。15.2为当年留存。证明目的：15.1第2页第10至第11行约定本案劳动者从事财务部会计工作，同时证明用人单位解除决定中“2001年6月同中天实业有限公司签订劳动合同，任公司生产制造部核算员”为虚假陈述。15.2证明本案劳动者2003年干着会计的事。证据16、本案劳动者仲裁申请书，来源：2019年12月11日仲裁委调取，证明目的：本案劳动者的所有合法权益均已经过仲裁前置程序。证据17、补发加班费工资表，证明原告2001年4月-2002年5月、2002年7月-2010年3月、2010年5月-2014年6月工资领取情况，计算案涉诉求的依据有了一部分，依据劳动争议法第六条的规定，缺少的部分仍然由用人单位承担不利后果，本案用人单位无视国家法律法规，利用职权，违反无固定期劳动合同的不定明工作制约定，2008年-2010年强加旷工克扣劳动者的工资为总共1467.2元，即使被强加旷工为真的旷工，也远远达不到严重违反劳动纪律的标准，证明用人单位虚假陈述解除事由。结合中其违法决定，证明用人单位虚假陈述两种相矛盾的解除事由。中天公司质证意见为：1、对证据1无异议。2、对证据2通知书的真实性没有异议,证明目的不认可，不能成为用人单位必须要支付章文萍加班工资的依据,因为在公司相关规章制度、文件中,已经将章文萍从事这类岗位中可能存在加班的,我们在发放工资时已经将加班费进行发放。原告依据这份材料要求单位发放加班费与最高院的解释是不相符的，其他的电话录音、证人视频真实性不认可，证人必须到庭，电话录音取得的方式及来源于相对方需要核实。3、对证据3真实性无异议，不认可证明目的，原告与被告建立劳动关系的时间是2001年，之前原告是与农机厂存在劳动关系，农机厂以480元/月已作了经济补偿，双方的工作年限应当自2001年开始计算，截止2004年。关于社保缴纳证明是因为原告在双方劳动关系解除后极不配合办理终止社保的相关手续导致原告无法终止被告为原告缴纳社保。4、对证据4.1、4.2、4.4真实性无异议，不认可证明目的，原告提供的休假病例均是发生在双方劳动关系解除之后，故不能证明被告是在原告生病期间解除劳动关系这一事实，并且据此我方请求法庭驳回诉讼请求的事实依据。其中电话录音真实性不认可，原告无法提供该证据的证据来源。5、真实性无异议，证明目的不认可，不能达到原告的证明目的，同时可以证明原告的年休假已休满，2014年还没结账，年休假还没出来，同时原告仅是在被告处工作到2014年6月份，我公司年休假的安排时间都某16月份之后，从谈话材料可以充份说明原告是以生病为借口要求调换工作或内退，并且在笔录中原告也同意解除劳动关系。6、短信截图不认可，劳动合同真实性无异议，证明目的不认可。7、真实性无异议，但该证据可以充份证明原告是在2014年7月16日才将6月份的病假证明寄给被告，我公司解除劳动关系时并不知道原告生病的情况，及结合病例可以证实原告眼睛疾病是发生在双方劳动关系解除之后，被告没有违法解除劳动关系。8、真实性无异议，但双方的保密合同的法律关系及民事责任已另案处理。9、真实性没有异议,这些证据均证明了章文萍在公司工作过程当中,不服从单位管理,同时在外从事兼职,其多次违反单位规章制度和劳动纪律,被单位多次对其批评、训诫,其三番五次违反劳动纪律,公司忍无可忍解除与原告的劳动关系。对其中工资发放表的真实性没有异议,公司从2008年开始对员工工资怎么发放,制订了一个对全体员工都适用的规定,在公司2008年通过的《关于实行综合计算工时制不定时工作制不定时工作制的申请备案报告》当中,明确了工资组成,章文萍在这个工资表当中,章文萍的工资当中包含了加班费用。在2008年的通知方案当中,已经明确注明章文萍的基本工资是850元,是由595元和255元的加班工资构成的。对应到章文萍的工资表当中,章文萍的工资及时850元。这个工资组成针对的是所有的公司的工作人员。10、真实性无异议，证明目的不认可，对银行交易记录没有异议,但是仅凭这一个月的交易记录,不能完整反映章文萍一年中12个月中的平均工资。对于公积金明细真实性没有异议,而且我公司没有给章文萍缴纳了。11、仲裁材料真实性无异议，证明目的不认可。录音材料不认可，原告在仲裁和原一审庭审中的录音录像是违法的，没有得到仲裁庭和法庭的允许不能作为证据使用。12、对真实性无异议，证明目的不认可。13、对证明目的不予认可。14、三性均不认可，2001年之前原告与被告之间没有建立劳动关系，之前原告是在农机厂工作与被告公司无关。15、劳动合同真实性无异议，但不认可证明目的，劳动合同签订后员工的任职和岗位是根据公司经营状况进行调整的，收条证明目的不认可。16、真实性无异议，但不认可证明目的，本案中原告增加了诉讼请求未经仲裁前置程序。17、证明目的不认可，原告没有加班工资、我公司也没有克扣原告的加班工资，克扣工资的主张原告并未在仲裁时主张，因此在本案中不应审理。被告中天公司向法庭提供的证据有：证据1、中天公司企业登记信息。证明中天公司自1989年已成立。证据2、《市协调会议纪要》、拍卖确认书、天长法院裁定书、证明。证明(1)证明2000年9月原农机厂已经破产结束、原农机厂已经注销,即依法章文萍与原农机厂已经解除劳动关系。(2)证实中天公司收购破产企业资产,而非兼并破产企业。证据3、中天公司深化改革方案。证明(1)2000年原农机厂破产后员工的经济补偿标准已经进行了确定,同时,证实原农机厂其资产被中天公司收购,并非企业合并或兼并;(2)证明章文萍与中天公司的劳动关系始自2001年6月。证据4、中天公司章程修改方案。证明原农机厂的员工在同中天公司建立劳动关系后,其经济补偿按照每满一年480元的标准。证据5、《人事管理》(2001版),证明(1)原农机厂员工的经济补偿金按照工龄资产支付:(2)中天公司有权调整员工的工作岗位,对不服从安排的有权终止其劳动合同。证据6、中天公司考勤制度(2001版)。证明中天公司的请假批准权限、天数、以及请假程序。证据7、中天公司《员工奖惩办法》(2002版)。证明(1)中天公司对员工无正当理由不服从工作安排和岗位的有权给予辞退,(2)员工违反公司考勤制度情节严重的,公司有权解除劳动合同。证据8、中天公司《关于实行综合计算工时制不定时工作制申请备案报告》。证明公司实行该制度经工会批准,并报经天长市劳动和社会保障局审批,即中天公司制度的制定程序合法有效。证据9、中天公司第中天字(2008)03号文件。证明(1)中天公司对章文萍被告综合计算工时制,即章文萍即便在星期六和星期天上班的情况下,只要在年度平均工作时间不超过未定标准就不属于加班倾向(2)章文萍每年年休假为10天。证实非生产性员工当年休假期间内不休假视为自动放弃休假权,即不存在章文萍主张补发2014年前未休假工资的事实。证据10、关于调整非生产性岗位工资考核办法的通知。证明工资组成中已经包含可能的加班费用。证据11、《中天公司假期及假期待遇办法》(2009年)。证明(1)中天公司对工龄在104-20年的员工,病假工资按照天长市当期最低工资标准75%发放。(2)公司员工不得在外兼职,以及员工在外兼职的,中天公司有权与其解除劳动合同。证据12、《关于禁止职工从事第二职业的通知》。证明中天公司员工不得在外兼职,否则公司有权解除劳动合同。证据13、中天公司历年员工带薪修建安排表。证明章文萍历年年休假已经全部休完。证据14、中天公司考勤处罚通知。证明章文萍多次违反公司考勤制度,且屡教不改。证据15、章文萍擅自离岗检讨书。证明章文萍2006年不请假擅自离岗的事实。证据16、关于章文萍兼职问题的处理决定。证明(1)章文萍在2006年就擅自离岗外出在外兼职,且被公司发现后没有任何会改表现,反而认为是公司的错误;(2)证明章文萍现公司要求更换工作岗位的事实。证据17、请假信。证明(1)章文萍自2009年在外兼职(2)章文萍自2009年就开始向公司提出诸多不合理的无理要求,即违反公司制度提出无理请假要求,以及要求与其他员工更换工作岗位。证据18、告诫书。证明章文萍经常违反劳动纪律,不假外出,且没有悔改之意,以及公司郑重告诫章文萍遵守公司的各项规章制度。证据19、证明2份。证明(1)证明自2006年以来章文萍经常不假外出,以及在不请假不同意的情况下,还是擅自外出(2)证明章文萍在外兼职问题公司还特别出台相关文件。证据20、税务记录。证明章文萍直至目前还仍然在外兼职。证据21、谈话笔录。证明(1)章文萍不能胜任分配的工作;(2)章文萍想再次与他人更换工作岗位;(3)章文萍在上班期间没做任何工作;(4)章文萍是同意解除劳动合同。证据22、章文萍工资表。证明章文萍工资情况。证据23、关于同章文萍解除劳动合同的情况说明。证明中天公司解除与章文萍劳动合同所依据的事实和法律依据。证据24、工资发放表。1、证明章文萍在劳动关系终止前（2014年7月解除）十二个月平均工资为1613.25元。2、证明中天公司历年来有为其他劳动者发放加班工资的事实，因此，如果章文萍确有加班的话，则章文萍应当及时主张，但事实上，在双方终止劳动关系之前，章文萍从未主张加班工资的事实，如果原告存在加班的话，则我公司已发放。证据25、考勤记录。证明中天公司已将章文萍历年的考勤记录提供给法庭的事实，并且历年来，证实章文萍每周工作时间未超过法定的工作时间。证据26、（2016）皖1181民初2227号民事判决书。证明章文萍工资款中每月交通补贴286元为股东补贴，即作为股东分红补贴，并非工资，故应当从每月应发工资中扣减的事实。证据27、人社部发（2017）87号文件。证明《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的通知已经废止的事实，原告主张的25%补偿金没有法律依据。原告章文萍对中天公司证据的质证意见为：1、企业登记信息来源的真实性无异议,载明的成立时间1989年事实错误，证明内容与本案无关联。2、会议纪要、拍卖确认书、天长市法院裁定书、证明来源的真实性无异议，拍卖确认书无拍卖人签章，也没有480万所谓收购款项打入农机厂账户的相关证明，故合法性不予认可，关联性一分为二，证明内容不予认可。3、中天公司深化改革方案来源的真实性无异议，内容的合法性、关联性一分为二，证明内容不予认可。4、中天公司章程修改草案，来源的真实性无异议，内容的合法性、关联性一分为二，证明内容不予认可。5、人事管理办法，来源的真实性、合法性、关联性、证明内容均不予认可。有报其他组织字样，却无报“工会”字样。6、中天公司考勤制度来源的真实性、合法性、关联性、证明内容均不予认可。7、中天公司《员工奖惩办法》来源的真实性、合法性、关联性、证明内容均不予认可。8、关于实行综合计算工时制不定时工作制的申请备案报告来源的真实性、合法性、关联性以及证明内容予以认可。9、关于印发《综合、不定时》和《年休假办法》的通知(1)来源的真实性、合法性、关联性无异议，对其证明内容不予认可，结合无固定期限劳动合同，事实为不定时工时制，用人单位利用职权让劳动者误为标准工时制，现在又虚假陈述为综合计算工时制。（2）来源的真实性无异议，合法性、关联性一分为二，证明内容不予认可。10、关于调整非生产岗位工资考核办法的通知来源的真实性没有异议，内容的真实性、合法性一分为二，最后一行载明每周6天工作日与事实相符，应当作为认定事实的依据。11、员工假期及假期待遇的暂行办法来源的真实性不予认可，只认可来源于用人单位，内容的合法性、关联性一分为二，证明内容不予认可。12、关于禁止非生产岗位员工从事第二职业的通知来源的真实性、合法性、关联性以及证明目的均不予认可。13、年休假安排表真实性、合法性、关联性无异议，证明内容不予认可。事实是：已休：2010年11天，2011年12天，2012年6+12.5+2.5=21天，2013年2.5+13.5=16天，合计60天。应休：2008年1月1日至2010年12月31日30天，2011年1月1日至2013年12月31日45天，2014年7天，合计82天。未休：82-60=22天。14、考勤处罚通知来源的真实性、合法性、关联性以及证明目的均不予认可。明明是用人单位的底根，虚假陈述为来源于工会，结合双方劳动合同、用人单位原一审提交的第8份证据，充分证明用人单位一贯利用职权，无视国家法律法规，克扣劳动者工资。15、章文萍擅自离岗检讨书真实性无异议，合法性、证明内容不予认可，关联性一分为二，学习新公司法是正当理由，应该得到表扬才对，却还要向郭佑麟道歉，这是何等与法律背道而驰，可以印证用人单位一贯利用职权，无视国家法律法规，压迫劳动者。16、关于章同志工作之际为其它企业兼职问题的处理决定真实性、合法性、关联性以及证明内容均不予认可，与事实不符。17、请假信来源的真实性没有异议、合法性、关联性由法庭审核，证明内容不予认可。劳动者老父亲临终前，不定时工时制下，唯有在请不到事假的情况下，才会以这种方式向法人代表请事假，能证明什么，相信合议庭会公正认定。18、告诫书来源的真实性没有异议，合法性、关联性以及证明内容均不予认可。19、证明来源的真实性不予认可，从两证人日期的书写习惯来看，是受用人单位指使签名，只认可来源于用人单位。内容的真实性、关联性一分为二，可以证明在不定时工作制下，用人单位利用职权，压迫劳动者，强加旷工于劳动者，但劳动者特别遵纪守法，出那个“牢门”一分钟都请假，以至于根深蒂固地认为是标准工作制。20、税务登记表来源的真实性没有异议，内容的真实性、关联性以及证明目的不予认可。该登记表不具有唯一排他性，只是没变更而已，只有领取兼职工资的工资单才能证明事实兼职。21、谈话记录来源的真实性没有异议，内容被删了两句话，1.第1页第7行“章：”后面“工会也这样讲的吗？”2.第1页最后一行最后“公司这样做有没有人性啊？”其证明内容不成立，结合劳动者提交证据4.1相互印证证明劳动者当时病得要死了，没同意解除劳动合同。22、原告工资表真实性没有异议，证明用人单位未实际支付案涉加班费。23、关于同章文萍同志解除劳动合同的情况说明劳动者已提交证据证明是用人单位伪造，再次报案。24、里面有不真实的部分，2010年5月份扣款429.5元、2014年6月扣款570元被其毁灭，关联性有异议，其中公积金、加班费具体发放的合法不认可，证明目的不认可。25、三性均不认可，该表存在自相矛盾的情况，显示一天4次刷卡的同时写成漏刷，尽管其中有一部分一天刷4次卡的可能与事实相符，但该表不具客观性，为伪造。26、真实性无异议，合法性不完全认同、证明目的不认可，依据劳动合同法27条规定，无论什么形式的补贴都应计入劳动者工资计算。27、三性无异议，证明目的与本案无关，恰恰证明该办法在2017年11月24日前没有废止，而被告的违法行为发生在2014年，该废止文件效力如溯及既往必然损害劳动者的合法权益，违背法律适用原则，本案仍然依法适用该办法。本院对原、被告双方所举证据，依照证据规定，结合原、被告的质证意见，综合分析认证如下：对原告章文萍提交的证据：身份证明；启用“中卡高级版考勤系统”的通知；同章文萍解除劳动关系决定的证明；就医诊断；相关年休假安排资料；寄出材料投递单；2003年被告与原告签订的保密合同；出门请示、请假信等及中天人字（2009）37号、（2020）16号、21号；仲裁裁决书及相关材料；一、二审民事判决书；劳动合同本院予以认定。对原告章文萍提出的其他证据材料：电话录音、照片、短信、工资表及发放情况、合格证、聘任书、收条等需结合其他证据予以考量客观事实，不能单独证明相关事实。对被告中天公司提交的证据：证据1至3系公司登记信息、相关纪要和方案予以认定；证据4至12系中天公司形成的管理性文件和要求，对与原告发生交接的部分只要不违背法律规定可以采纳中天公司的管理与规范要求；证据13至19属于具体对员工管理的事实，如章文萍不能提供相反证据也可以采纳中天公司的管理行为；证据20至25证据是对章文萍劳动过程、劳动报酬及解除劳动关系的事实是否合法应以劳动法、劳动合同法规定为准。证据26、27系民事判决书和相关文件，可以采纳其与本案事实相对应的内容。依据原、被告双方所举证据，本院采纳证据中能够反映涉案事实的合理部分，结合原、被告的陈述，本院查明并认定如下案件事实：1、1990年12月，章文萍进天长县农业机械厂（后改名为天长市农业机械厂）工作。2、中天实业有限公司1989年成立。3、2000年2月，天长市农业机械厂申请破产还债，天长市人民法院裁定宣告该厂破产还债，该厂资产由中天实业有限责任公司购得。是年9月上旬，破产还债程序终结。中天实业有限责任公司整体接受天长市农业机械厂全部人员，根据天长市农业机械厂原职工意愿，给予安置。章文萍继续在天长市中天实业有限责任公司工作，次年2月成为中天实业有限责任公司的深化改革实施方案资产核资组成员，中天实业有限公司没有向其支付解除劳动合同经济补偿金。4、章文萍在天长市中天实业有限责任公司担任过生产制造部核算员，2014年担任物料员岗位工作。5、2003年5月17日，中天实业有限责任公司与章文萍签订以中天实业有限责任公司为甲方、以章文萍为乙方的《企业保密合同》，合同约定保密期限自双方订立合同之日起或乙方离开甲方企业后三年止。该合同约定了乙方违反合同的责任，未约定甲方任何相应的义务、责任。6、2014年2月，章文萍向天长市中医医院问诊，3月13日，到南京军区南京总医院检查，4月26日《天长市中医医院诊断证明书》诊断：“眼干燥症”，建议“休息治疗（壹）月”，中天实业有限责任公司王玉新在该诊断证明书上批示“同意休病假壹个月”。嗣后，章文萍陆续向天长市天长镇医院、天长市人民医院、南京军区南京总医院、南京鼓楼医院、复旦大学附属华山医院、复旦大学附属眼耳鼻喉医院求治。7、中天实业有限责任公司派员于2014年6月5日在该公司办公室与章文萍谈话，告知章文萍，若其不愿继续物料员岗位工作，便在车间工作，否则便与之解除劳动合同，章文萍当即表示星期一（6月9日）去南京，然后休年休假。6月10日，天长市中天实业有限责任公司工作人员将《关于同章文萍同志解除劳动关系等问题的决定》交给章文萍。章文萍不同意该决定中有关解除劳动合同后的相关经济补偿等问题的解决方案。6月17日，章文萍将工作进行了交接。7月8日，中天实业有限责任公司向章文萍开具《解除（终止）劳动合同证明》，证明载：“章文萍同志：你于2008年1月与本单位依法订立的无期限劳动合同，现因你身体原因不能胜任公司生产制造部物料员（原因）解除（终止）。你在本单位工作年限自1990年12月31日起至2014年7月8日止，共23年7月。……”8、章文萍2014年5月份的工资570元、6月份的工资1050元，尚未领取。9、章文萍的解除劳动合同之前12个月的平均货币性收入计1905元。10、2014年8月，章文萍向天长市劳动人事仲裁委员会申请仲裁。此前，章文萍未向劳动行政部门投诉、举报用人单位安排加班不支付加班费或者经济补偿，也没有就劳动报酬、工时与休假等问题向有关劳动保障、监察行政部门投诉或申请解决。11、章文萍向天长市劳动人事仲裁委员会申请仲裁的请求为：（1）裁决被申请人支付申请人1997年5月1日至2014年4月25日超过国家规定劳动时间加班费及25%经济补偿金；（2）裁决被申请人支付申请人2008年1月1日至2014年8月6日未休年休假300%工资及25%经济补偿金和这期间未休年休假变相加班费及25%经济补偿金；（3）裁决被申请人支付申请人2014年5月少付病假工资和6月份未付病假工资及25%经济补偿金，2014年7月26日至病治好日病假工资及各项保险费；（4）裁决被申请人同申请人解除劳动关系属违法解除；（5）裁决被申请人支付申请人双倍赔偿的经济补偿金；（6）裁决被申请人支付申请人应付经济补偿金的50%的额外经济补偿金；（7）裁决被申请人支付申请人股本33541元且承担相关税费；（8）裁决被申请人支付申请人丧失股东身份赔偿金12万元或查账按实赔偿；（9）裁决被申请人依法承担申请人依法享有法律法规等相关规定的除上述权利以外的其他权利：1）支付1995年1月1日至1997年4月30日的加班费；2）支付2006年至2014年扣发工资及25%赔偿金；3）支付保密协议补偿金30960元；4）支付病治好后至少发给一个月工资；5）支付医疗费25%赔偿金。天长市劳动人事仲裁委员会2014年9月16日正式受理章文萍的仲裁申请，经审理后，作出天劳人仲裁字【2014】第19号仲裁裁决，裁决：（1）被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金77712元（1619元×24×2）；（2）被申请人自2014年8月至2017年7月，按照每月860元标准按月支付申请人保密合同补偿金；（3）被申请人支付申请人5月份工资570元，6月份工资1050元；（4）被申请人支付申请人8天未休年休假工资1200元（1619元÷21.75天×8天×2）；（5）驳回申请人的其他仲裁请求。章文萍、中天实业有限公司均对该裁决不服，先后向本院起诉。12、章文萍2012年7月-2013年6月的工资明细：2012年7月：1513元，8月：1513元，9月：1713元，10月：1750.5元，11月：1713元，12月：1713元。2013年1月：1695.8元，2月：1695.8元，3月：1739元，4月：1736元，5月：1736元，6月：1736元，自2012年7月至2013年6月，章文萍合计工资20254.1元，月平均工资为1687.8元。自2013年7月至2014年6月，章文萍月平均工资为1905元。13、滁州市中级人民法院2016年1月22日（2015）滁民一终字第01392号民事判决对（2014）天民一初字第02153号判决作了部分改判，章文萍仍不服滁州中院判决，向安徽省人民检察院申请抗诉，安徽省高级人民法院于2019年2月14日作出（2019）皖民抗3号民事裁定，决定再审，本案指令安徽省滁州市中级人民法院再审；再审期间，中止原判决的执行。安徽省滁州市中级人民法院于2019年8月15日作出（2019）皖11民再11号民事裁定，撤销安徽省滁州市中级人民法院（2015）滁民一终字第01392号民事判决及安徽省天长市人民法院（2014）天民一初字第02153号判决书，本案发回安徽省天长市人民法院重审。本院认为：综合双方诉辩意见及举证、质证意见，本案争议的焦点问题为：一、用人单位中天公司解除与劳动者章文萍的劳动合同，是否系违法解除，如系违法解除应如何支付赔偿金。二、关于章文萍主张的2014年5月和6月工资是否应当补发。三、章文萍主张的加班费诉讼请求能否得到支持。四、章文萍主张的竞业限制补偿金诉讼请求能否得到支持。五、关于章文萍主张的年休假8天对应的损失是否在本案中处理。六、关于公积金缴纳是否在本案中处理。七、关于章文萍在本案重审时变更、增加的诉讼请求该如何处理。关于争议焦点一，用人单位中天公司解除与劳动者章文萍的劳动合同，是否系违法解除，如系违法解除应如何支付赔偿金。章文萍自2014年2月就感觉眼部不适，并开始到医疗机构就诊，在解除劳动关系之前，相关医疗机构出具了多份需要休息的证明，章文萍将部分诊断情况告知了中天实业有限责任公司，并根据医嘱向中天实业有限责任公司提出了请假治疗的要求，应认为中天实业有限责任公司是知道章文萍患有眼部疾病需要休息治疗的。根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的通知，章文萍属于在医疗期内。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第三款规定，在医疗期内是不能解除劳动关系的，因此中天实业有限责任公司解除与章文萍之间的劳动关系系违法解除。我国《劳动合同法》第八十七条、《劳动合同法实施条例》第二十五条规定，中天实业有限责任公司应当按照解除劳动合同之前的章文萍月平均工资1905元的标准，向章文萍支付相当于19个月月平均工资额2倍的赔偿金72390元（1905元/月×19个月×2倍）。关于争议焦点二，章文萍主张的2014年5月和6月工资是否应当补发。工资应当适时以货币形式发放，5月和6月工资中天公司并未证明已经发放，且仲裁裁决已经予以认定并裁决补发，本院支持裁决认定。关于争议焦点三，章文萍主张的加班费诉讼请求能否得到支持。根据劳动调解仲裁法第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”但章文萍认为停发工资是在解除劳动关系之前，借鉴全国部分省劳动争议审理指导意见或会议纪要，倾向用人单位掌握加班、签到等材料的应当保持两年备查，结合当时2014年民法通则诉讼时效两年的规定，章文萍认为中天公司少支付或未支付的加班费应当是明知的，明知的权利应当适用诉讼时效约束，故本院支持2014年7月溯前两年的加班费。由于考勤机不能完全反应出加班的时段和具体时间，且从章文萍从事的具体工作来看，不一定存在加班，对加班的必要性和紧迫性有待考量，虽然加班事实由中天公司掌握，但章文萍也应提供相应的证据帮助法院了解加班事实。根据原告方所举证据材料，2013、2014年每周六都加班，每年加班共计48.44天，即2012年7月-2013年6月，加班工资为5638.4元（1687.8元/21.75天×48.44天×1.5倍）。2013年7月-2014年6月，加班工资为6364元（1905元/21.75天×48.44天×1.5倍）。两年加班工资合计为12002.4元。关于争议焦点四，章文萍主张的竞业限制补偿金诉讼请求能否得到支持。中天公司与章文萍签订合同中有体现竞业限制的内容，鉴于在仲裁和诉讼中中天公司已经不要求章文萍保密或限制，该合同在仲裁时就已经解除了，根据最高院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）第九条第二款之规定，在竞业限制期限内，用人单位请求解除竞业限制协议时，人民法院应予支持。在解除竞业限制协议时，劳动者请求用人单位额外支付劳动者三个月的竞业限制经济补偿的，人民法院应予支持。第六条规定，当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。前款规定的月平均工资的30%低于劳动合同履行地最低工资标准的，按照劳动合同履行地最低工资标准支付。2013年-2014年案涉地最低工资标准为860元，据此，对章文萍要求的竞业限制补偿金，本院支持三个月即2580元（860元/月×3月）。关于争议焦点五，章文萍主张的年休假8天对应的损失是否在本案中处理。章文萍在非生产岗位工作，《中天公司2013年员工带薪年休假安排表》显示，章文萍在2013年6月之前以不同方式享受了休假7天，尚有8天未来得及享受，劳动合同已然解除。中天实业有限责任公司制定的《天长市中天实业有限责任公司员工带薪年休假实施办法》付诸执行是事实。参照该实施办法第九条“非生产岗位领取岗位工资的员工，休假期间领取正常的岗位工资”的规定，中天实业有限责任公司可以赔偿章文萍未能实际享受带薪年休假8天的损失701元（1905元/月÷21.75天×8天）。虽然关于未休年休假工资报酬本不在人民法院审理劳动争议案件受理范围内，但鉴于仲裁委已作裁决，用人单位对原判决的上诉内容中并未提及该项内容，本院本着案结事了减少诉累的原则一并解决为宜。关于争议焦点六，公积金缴纳是否在本案中处理。用人单位与劳动者因住房公积金产生的争议，不属于劳动人事争议，故本案中不作处理。关于争议焦点七，章文萍在本案重审时变更、增加的诉讼请求该如何处理。原告章文萍在该案重审时变更了若干诉讼请求，数额远大于原审诉讼请求。劳动争议案件适用仲裁前置程序，应先裁后审，未经仲裁的不作处理，因此对章文萍变更诉求合乎程序部分予以审理并考量是否支持，违此则予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第二条、第三条、第四条、第六条、第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条、第九条规定，案经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告天长市中天实业有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告章文萍支付解除合同赔偿金72390元；二、被告天长市中天实业有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告章文萍支付2014年5月份的工资570元、6月份的工资1050元；三、被告天长市中天实业有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告章文萍支付2012年7月至2014年6月加班费共计12002.4元；四、被告天长市中天实业有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告章文萍赔偿竞业限制补偿金2580元；五、被告天长市中天实业有限责任公司于本判决生效之日起十日内，向原告章文萍赔偿未能享受带薪年休假8天的损失701元；六、驳回原告章文萍其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告章文萍负担2元、被告天长市中天实业有限责任公司负担8元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 长  李正国人民陪审员  周春兰人民陪审员  宗 权二〇二〇年六月三十日法官助理沈晨书记员罗媛附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第二条医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限。第三条企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。（二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月；十年以上十五年以下的为十二个月；十五年以上二十年以下的为十八个月；二十年以上的为二十四个月。第四条医疗期三个月的按六个月内累计病休时间计算；六个月的按十二个月内累计病休时间计算；九个月的按十五个月内累计病休时间计算；十二个月的按十八个月内累计病休时间计算；十八个月的按二十四个月内累计病休时间计算；二十四个月的按三十个月内累计病休时间计算。第六条企业职工非因工致残和经医生或医疗机构认定患有难以治疗的疾病，在医疗期内医疗终结，不能从事原工作，也不能从事用人单位另行安排的工作的，应当由劳动鉴定委员会参照工伤与职业病致残程度鉴定标准进行劳动能力的鉴定。被鉴定为一至四级的，应当退出劳动岗位，终止劳动关系，办理退休、退职手续，享受退休、退职待遇；被鉴定为五至十级的，医疗期内不得解除劳动合同。第七条企业职工非因工致残和经医生或医疗机构认定患有难以治疗的疾病，医疗期满，应当由劳动鉴定委员会参照工伤与职业病致残程度鉴定标准进行劳动能力的鉴定。被鉴定为一至四级的，应当退出劳动岗位，解除劳动关系，并办理退休、退职手续，享受退休、退职待遇。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。前款规定的月平均工资的30%低于劳动合同履行地最低工资标准的，按照劳动合同履行地最低工资标准支付。第九条在竞业限制期限内，用人单位请求解除竞业限制协议时，人民法院应予支持。在解除竞业限制协议时，劳动者请求用人单位额外支付劳动者三个月的竞业限制经济补偿的，人民法院应予支持。