山东省济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0102民初5039号原告：山东全盈生物科技有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：李志锋，董事长。委托诉讼代理人：杨眉，山东民桥律师事务所律师。被告：张恩嘉，男，1977年出生，汉族，住江西省瑞金市委托诉讼代理人：李先慧，山东盛强律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘琪，山东盛强律师事务所律师。原告山东全盈生物科技有限公司（以下简称全盈公司）与被告张恩嘉劳动争议一案，本院于2020年4月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告全盈公司的委托诉讼代理人杨眉，被告张恩嘉及其委托诉讼代理人李先慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。全盈公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令原、被告不存在劳动关系；2、判令原告不向被告支付2019年4月、5月份工资；3、判令原告不向被告支付未签订书面劳动合同二倍工资36645元；4、判令被告赔偿原告经济损失129928元；5、判令被告返还原告7000元预支款；6、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会对原、被告劳动争议一案作出了济历下劳人仲案[2019]1246号仲裁裁决书。原告于2019年10月9日收到该裁决书，对裁决结果不服，现依法向贵院提起诉讼。一、原、被告之间并不成立劳动合同关系。在仲裁阶段原告已明确表达了双方之间不存在劳动关系，根据劳动合同关系的法律特征，双方应当是在协商一致达成合意的前提下，有共同的意愿建立劳动合同关系，明显原告并未有此意思表示。另，劳动合同法律关系中的劳动者应当是服从用人单位的管理，而本案中原告根本不要求被告坐班、考勤，对被告无公司规章制度方面的限制，双方并不存在管理与被管理的关系，而只是合作关系。被告推销原告商品，根据推销商品量原告给付被告相应提成，故被告在劳动人事争议仲裁委员会所提出的仲裁请求无事实及法律依据，而仲裁委员会审理不清。二、仲裁审理时举证责任分配错误，导致做出了错误裁决，被告举证不能应当由其来承担不利后果。根据《山东省劳动人事争议仲裁证据规则》第六条：“当事人对自己提出的仲裁请求所依据的事实或者反驳对方仲裁请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”第八条：“在劳动合同、聘任合同和聘用合同争议案件中，主张合同成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任。”根据上述规定，被告在仲裁阶段主张双方之间系劳动合同关系，应当由其依法承担举证责任，举证不能由其来承担不利后果。裁决书认定双方之间存在劳动合同关系所依据的证据系缴纳社保证明和银行流水。首先银行流水汇款主体为李志锋而非原告，被告和李志锋二人之间的法律关系与全盈公司无关，仲裁委以此作为认定原、被告之间存在劳动关系的证据缺乏事实和法律依据。另，被告以全盈公司职工名义缴纳了社会保险费，被告系自然人，无法直接以自己名义缴纳职工社会保险，因此，需以全盈公司职工的名义开户缴纳，仲裁对此并未调查审理清楚从而进行了错误的认定。三、仲裁委计算数额错误。因双方不存在劳动合同关系，便不存在支付未签订劳动合同支付二倍工资的问题。另，被告自合作期间共从原告处先行领走价值129928元的药品和仪器，至今未支付货款或者返还相应商品，导致原告遭受重大损失，甚至涉嫌构成刑事犯罪。且原告于2019年1月31日向原告预支了7000元，经原告多次催要拒不返还，在仲裁时被告也只字不提，被告之行为给原告所带来的损失远远大于被告所主张的数额，原告要求被告进行依法赔偿。综上，历下区劳动人事争议仲裁委裁决认定事实不清，适用法律错误，未依法维护原告的合法权益，无奈特向贵院提起诉讼，望依法支持。张恩嘉辩称，原、被告之间存在劳动关系事实清楚，仲裁裁决有事实和法律依据，原告的诉讼请求不能得到支持，原告应当支付被告2019年4月份-5月份的工资，每月工资5500元，应当支付未签订书面合同两倍的工资及相关的报销费用，另外被告也应当支付原告在工作期间的工作提成16023元，原告在工作期间，被告应当报销的费用2278元也应当支付。关于原告请求被告赔偿金的损失，该项请求不属于劳动争议处理的范围，且未经过劳动争议仲裁，本案中原告无权主张，该项主张也没有事实和法律依据，不能得到支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月1日，张恩嘉入职全盈公司，双方未签订书面劳动合同，张恩嘉担任全盈公司济南办事处经理职务。全盈公司通过工商银行济南经十路支行账户向张恩嘉转账支付工资，并为张恩嘉缴纳了2018年9月至2019年5月期间的社会保险。张恩嘉称其工作至2019年5月底，并提交了考勤记录。全盈公司未向张恩嘉支付2019年4月、5月工资。另查明，张恩嘉在职期间的月平均工资为5235元。张恩嘉于2019年8月26日向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1、请求确认解除申请人与被申请人的事实劳动关系；2、请求裁决被申请人支付申请人2019年4月、5月份工资11000元（每月5500元）；3、请求裁决被申请人支付申请人2018年10月1日至2019年5月31日的双倍工资44000元（每月5500元，计算8个月）；4、请求裁决被申请人支付申请人2019年1月至2019年4月的提成16023元；5、请求裁决被申请人支付申请人报销费用2278元（申请人垫付的费用）；6、请求裁决被申请人支付申请人赔偿金11000元。该委于同年10月8日作出济历下劳人仲案〔2019〕1246号裁决书，裁决如下：一、本委确认申请人张恩嘉与被申请人全盈公司的劳动关系于2019年5月份已解除；二、被申请人全盈公司支付申请人张恩嘉2019年4月份工资5134.31元，2019年5月份工资5134.31元；三、被申请人全盈公司支付申请人张恩嘉在职期间未签订书面劳动合同二倍工资36645元；四、申请人张恩嘉的其他仲裁请求，本委不予支持。全盈公司不服该仲裁裁决，在法定期限内诉至本院。张恩嘉未向本院提起诉讼。本院认为，虽然全盈公司与张恩嘉未签订劳动合同，但根据全盈公司向张恩嘉发放工资的银行转账明细、全盈公司为张恩嘉缴纳社会保险、张恩嘉的考勤记录等证据综合分析，自2018年9月1日至2019年5月31日，全盈公司与张恩嘉存在事实劳动合同关系，而非合作关系，张恩嘉作为劳动者的合法权利应受法律保护。全盈公司虽主张与张恩嘉系合作关系，不是劳动合同关系，张恩嘉系借用全盈公司名义为其个人缴纳社会保险，但全盈公司未提供相应证据证明，本院不予认可。关于拖欠工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”根据张恩嘉提交的银行账户明细，证明全盈公司未支付张恩嘉2019年4月及5月份工资，张恩嘉月平均工资为5235元，故全盈公司应向张恩嘉支付2019年4月、5月份欠付工资，因张恩嘉未就仲裁裁决结果提起诉讼，故全盈公司应向张恩嘉支付2019年4月工资5134.31元，2019年5月工资5134.31元，故全盈公司主张不向张恩嘉支付2019年4、5月份工资于法无据，本院不予支持。关于未签订书面劳动合同二倍工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”。第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”张恩嘉自2018年9月1日起入职全盈公司，全盈公司未与张恩嘉签订书面劳动合同，自2018年10月1日至2019年5月31日，全盈公司应当向张恩嘉支付二倍工资，仲裁裁决书裁决的未签订书面劳动合同二倍工资为36645元，张恩嘉未对仲裁裁决书提起诉讼，本院对涉案裁决书该条款项予以确认。全盈公司主张不向张恩嘉支付未签订劳动合同二倍工资差额36645元，于法无据，本院不予支持。关于全盈公司主张张恩嘉赔偿经济损失129928元及7000元预支款两项诉讼请求，因并未经过劳动仲裁，本案不予审理，全盈公司可另行主张权利。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第八十二条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、原告山东全盈生物科技有限公司与被告张恩嘉的劳动关系于2019年5月份已解除；二、原告山东全盈生物科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告张恩嘉2019年4月工资5134.31元，2019年5月工资5134.31元；三、原告山东全盈生物科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告张恩嘉未签订书面劳动合同二倍工资36645元；四、驳回原告山东全盈生物科技有限公司的全部诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由原告山东全盈生物科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  耿露二〇二〇年六月十二日书记员  耿铭