广西壮族自治区南宁市邕宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂0109民初955号 原告:广西山推工程机械有限公司，住所广西南宁市邕宁区龙门路**，统一社会信用代码91450100675043770D。 法定代表人:叶盛皓，该公司执行董事。 委托诉讼代理人:黄永吉,该公司职员。 被告：郑春风，男，1981年11月6日出生，汉族，，住广西北海市铁山港区 委托诉讼代理人：付力，广西宇盛律师事务所律师。 原告广西山推工程机械有限公司（以下简称山推公司）与被告郑春风民间借贷纠纷一案，本院于2019年1月4日作出（2018）桂0109民初1622号民事判决。被告郑春风不服该判决，上诉至南宁市中级人民法院。2019年12月23日，南宁市中级人民法院作出（2019）桂01民终4349号民事裁定，裁定：撤销（2018）桂0109民初1622号民事判决，发回重审。本院于2020年4月13日重新立案受理后，依法另行组成合议庭，于2020年5月29日、2020年6月23日进行了公开开庭审理。原告山推公司的委托诉讼代理人黄永吉、被告郑春风的委托诉讼代理人付力到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告山推公司向本院提出诉讼请求：被告郑春风向原告山推公司偿还借款本金42693元及逾期还款违约金（违约金分段计付：1.分别以借款本金12500元为基数，自2016年5月1日、2016年5月31日、2016年7月1日起分别按日万分之四分段计付实际还清款项之日止；2.以借款本金5193元为基数，按日万分之四自2016年7月31日起计至实际还清款项之日止）。 事实和理由：2016年3月，被告郑春风计划采用融资租赁方式从山重融资租赁有限公司（以下简称山重公司）承租由原告山推公司销售的山推牌装载机（机型:SL50WN，机号86SL50L1NDN007772）壹台，因被告郑春风资金不足，便向原告山推公司借款48101元，双方为此签订《借款协议》，约定分期4个月还清借款，借款期间按1.36%/月计算借款利息，借款利息1646元，逾期付款违约金按1.67‰/日计付。协议签订后，原告实际借款的数额为42693元，被告郑春风也如约购买了上述装载机，但未按照《借款协议》约定按时还款付息，至今尚欠原告山推公司借款本金42693元、借期内的利息1646元，合计49797元。同时，被告还应根据约定支付逾期还款的违约金，现原告山推公司自动将逾期付款违约金1.67‰/日降为0.66‰/日，因此，被告郑春风还需支付原告山推公司逾期付款违约金26454.6元（自2016年4月30日暂计算至2018年8月29日，之后另计算至被告郑春风还清欠款之日止）。被告郑春风严重违反合同约定，侵犯了原告山推公司的合法权益，为维护原告山推公司的合法权益，特向人民法院起诉，请求人民法院依法判决支持原告山推公司诉讼请求。 原告山推公司提供的证据及拟证明的事实：1.被告郑春风身份证，证明被告郑春风主体适格；2.《广西山推工程机械有限公司轮胎式装载机融资租赁意向合同书》（编号：GXSTSL1600023），证明被告郑春风以融资租赁方式向原告山推公司购买设备的事实；3.《借款协议》（编号GXSTSL1600023），证明被告郑春风因申请融资租赁资金不足向原告山推公司借款的事实；4.设备收条，证明原告山推公司将合同约定的设备交付被告郑春风的事实；5.《租赁物买卖合同》（编号：SFGXST160031-A01），证明原告山推公司、被告郑春风与山重公司三方签订买卖合同，约定山重公司向原告山推公司购买设备并出租给被告郑春风的事实；6.《融资租赁合同》（编号：SFGXST160031-A00），证明被告郑春风与山重公司存在融资租赁关系的事实；7.财务凭证，证明原告山推公司已代被告郑春风向山重公司支付首付款的事实；8.保险费发票及保险单，证明原告山推公司代被告郑春风购买涉案设备保险并缴纳了保险费的事实；9.《广西山推工程机械有限公司二手装载机买卖合同（分期付款）》，证明原告山推公司拉回涉案设备后进行二次销售的价格为218000元的事实。10.T101租金明细，证明被告郑春风仅支付第一期融资租赁租金8406元，剩余租金由原告山推公司垫付的事实；11.回购通知书、债权转让协议、通知书，证明山重公司已将融资租赁合同下权利义务转让给原告山推公司的事实。12.山重公司出具给原告山推公司购买涉案设备的增值税发票，证明购买涉案设备的价格。 被告郑春风辩称：一、民间借贷关系不成立，被告郑春风并未收到借款。二、本案借款协议未经原告、被告和融资租赁方即山重公司三方签字，合同未成立，不具有法律效力。三、即使民间借贷关系成立，原告山推公司已单方将涉案的37万元的起重机收回，该起重机价值远超出原告山推公司享有的债权，被告郑春风不应再向其支付任何款项。四、即使借款协议生效，原告山推公司未能证明其向山重公司支付了借款的义务。五、原告山推公司主张按日万分之四计算违约金没有法律依据，违约金过高，其损失仅是银行存款利率损失，应调整为以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为计算标准。 被告郑春风未向本院提交有证据。 本案的争议焦点为：原告山推公司要求被告郑春风偿还借款本金42693元并支付逾期还款违约金有何事实与法律依据？逾期还款违约金如何计算？该违约金是否过高，应否予以调整？ 经庭审举证质证，原告山推公司提交的1-9、12项证据来源合法，具备真实性，且与本案事实认定具有关联性，本院予以采信。原告山推公司提交的第10、11项与本案无关联性，不能作为本案事实认定的依据，且被告郑春风不予认可，故本院不予采信。 经审理，本院查明案件事实如下：2016年3月31日，原告山推公司（甲方）与被告郑春风（乙方）签订编号为GXSTSL1600023号的《广西山推工程机械有限公司轮胎式装载机融资租赁意向合同书》（以下简称《融资租赁意向合同书》），主要内容有：1.鉴于乙方有采用融资租赁方式向甲方购买轮胎式装载机设备，从而租赁使用的意向，在乙方选定甲方作为租赁物出卖方的前提下，甲方协助乙方向山重公司申请提供融资租赁服务，由山重公司（出租人）购买租赁物后出租给乙方使用，甲方并作为乙方履行融资租赁合同的担保人，双方协商一致达成本意向合同。2.租赁物购买价款为338000元。3.乙方委托甲方代为申请融资租赁，需以付清以下融资租赁申请预付款为前提，首期付款支付明细包含:①订金40000元、②首付款67600元、③融资租赁手续费3042元、④留购价款100元、⑤保险费11951元，②③④共计70742元（甲方代收后支付出租人），①在2016年3月30日支付，②③④⑤在本合同签订之日付清。4.融资租赁期间，本合同与融资租赁合同未冲突部分、融资租赁合同未约定部分仍然有效，双方继续履行，甲方另作为乙方完全履行融资租赁合同承租人义务的担保人，向出租人承担担保义务，可经出租人授权代替出租人行使出租方的权限，包括但不限于乙方逾期支付租金时的租赁物停止使用权、收回（或回收）租赁物、行使租赁物损害赔偿请求权、解除融资租赁合同、出卖租赁物或对其设定担保等。5.甲方代理乙方办理保险，保险开始时间为：自本合同标的物交付给乙方之日两日内，如遇法定节假日则相应顺延，甲方代收保费后一次性办理完备投保手续。乙方预付的保险费，甲方比照实际金额给予多退少补，乙方所支付的预付款项将先行用于支付保险费后才作为购机款（融资租赁申请预付款），因乙方未及时缴纳保险费，发生事故造成损失的，由乙方承担，保险期限内，发生保险事故的，甲方拥有知情权，乙方应采取合理补救措施后及时通知甲方及保险公司处理。6.乙方逾期支付本合同项下应支付款项的（包括但不限于申请融资租赁的各项费用及因主张权利产生的费用），甲方有权按所欠款项的1.67‰/日的计算方式向乙方收取逾期付款违约金，逾期付款超过十五日，甲方有权单方面收回本合同设备，自收回之日起七日内，乙方应当付清所欠全部款项（含违约金）并消除违约状态，继续履行本合同，否则，甲方有权解除本合同，乙方除应支付违约金外，另需根据实际使用设备的情况，按30000元/月的方式向甲方支付设备使用费，使用费不足以弥补甲方损失的，乙方应赔偿全部损失。乙方逾期偿还融资租赁租金本金，或融资租赁租期届满，乙方仍不偿还最后的还款义务，造成甲方被要求履行担保人义务，一次性代乙方偿还租金本息余额或代垫租金本息的，自甲方垫付之日起，乙方应在七日内偿还给甲方，逾期偿付的，甲方有权按所欠款项的1.67‰/日的计算方式向乙方收取逾期付款违约金，逾期付款超过十五日，甲方有权收回租赁物，自收回之日起七日内，乙方应当付清所欠全部款项（含违约金，否则，乙方同意甲方将租赁物变卖后以抵偿欠款。7.乙方有本条所列违约行为或其他影响合同目的实现情形的，甲方有权通过设备GPS系统停止乙方对租赁物的使用或者自行收回租赁。等等。《融资租赁意向合同书》签订当日，被告向原告支付了订金40000元。 根据《融资租赁意向合同书》的约定，要完成融资租赁交易，被告郑春风需要支付原告山推公司首付款（起租租金）67600元、融资租赁手续费3042元、留购款100元共70742元，并支付保险费11951元（由原告代收后以被告作为被保险人的名义办理）。因被告郑春风资金不足，为此，原、被告又在当日签订了《借款协议》，主要约定：1.被告急需资金作为向山重公司申请融资租赁所需的首期付款，向原告借款本金为48101元，用途仅限用于向指定融资租赁公司支付申请融资租赁所需的首期付款、头金或租金等。2.本协议签订时，原告已实际代被告向融资租赁公司垫付上述借款，原告不另负有给付义务，被告已明确知悉。3.借款期限为4个月，借款期间按1.36%/月计算借款利息，借款利息共计1646元，本息合计49747元。还款期限和金额如下：2016年4月30日还12500元，2016年5月30日还12500元，2016年6月30日还12500元，2016年7月30日还12247元。4.被告如逾期还款（未足额还款即视为逾期），除应按照当期应还款金额的1.67‰/日向原告支付逾期付款利息外，还需按逾期还款金额的1.67‰/日支付原告逾期付款违约金。5.本协议作为租赁意向合同书的补充协议，具有同等的法律效力。 上述《融资租赁意向合同书》和《借款协议》签订后，在尚未与融资租赁出租方签订融资租赁合同的情况下，被告郑春风于当日收到原告山推公司交付的山推牌装载机。 2016年4月15日，原告山推公司（出卖人，甲方）、山重公司（购买人，乙方）、被告郑春风（承租人，丙方）三方正式签订编号为SFGXST160031-A01的《租赁物买卖合同》（SFGXST160031-A01）,主要约定山重公司以338000元的价格向原告山推公司购买型号为SL50WN的装载机（出厂编号：8bSL50LINDN007772号等）出租给被告郑春风等。 当日，被告郑春风（承租人，乙方）与山重公司（出租人，甲方）正式签订编号为（SFGXST160031-A00的《融资租赁合同》，合同主要内容有：一、鉴于山推公司（以下简称代理商）向甲方推荐乙方作为承租人，经甲方审核，甲方同意向乙方提供融资租赁服务。为了实现融资租赁服务，甲方同意根据乙方对租赁物的自主选定，由甲方向代理商购买本合同规定的租赁物并签订《租赁物买卖合同》，再将租赁物以融资租赁方式出租给乙方使用。甲方有权授权代理商全部或部分行使其在本合同项下的权利或履行其本合同项的义务。上述甲方的权利包括但不限于催收租赁物债权及取回租赁物等。乙方同意由代理商代为行使甲方在本合同项下权利和履行甲方在本合同项下义务。二、合同明细表：1.租赁物名称：型号为SL50WN的装载机（出厂编号：8bSL50LINDN007772号等），租赁期限36个月，租金支付周期为月付；2.保险投保人山推公司，受益人山重公司保险额为租赁物购买价款，保险期限36个月；3.起租：租赁物购买价款338000元，起租租金67600元，每期租金8406元（第一期租金8406元），手续费3042元，留购价款100元，起租租金、手续费、留购价款共70742元，融资租赁合同租金总额（起租租金+各期租金）共370216元。三、其他约定：1.首期租金：首期租金、保证金、保险费、手续费、担保费、留购价款统称为首期付款，除本合同另有约定外，甲方已收取的首期付款均不退还且不用作冲抵承租人应付的租金或其他款项。2.根据测算，乙方将首期付款足额存入到其在甲方指定银行开立的银行卡账户内（乙方在本合同签订前，可以与代理商签订融资租赁意向合同，并向代理商支付定金，定金可以作为首期付款的一部分存入到该银行卡账户内或在项目起租后退还给乙方）。3.乙方发生本合同约定的如发生一次或一次以上迟延支付租金时等情形，甲方无需再书面催告即有权采取以下措施：（1）要求乙方支付本合同项下的所有到期和未到期租金、违约金及其它应付款项；（2）立即通知乙方解除租赁合同，收回和处置租赁物，并要求乙方支付租赁物返还前的到期租金、违约金及其它款项，乙方应无条件配合。甲方有权根据租赁物收回时的状况采取任何方式直接处理租赁物，乙方对此不持有任何异议。租赁物的价值以甲方处理租赁物的实际所得为准，鉴定机构的确定并未必经程序。甲方选择通过鉴定机构确定租赁物价值的，鉴定机构由甲方处理租赁物的方式和结果不提出任何异议；等等。 上述合同签订后，原告山推公司于2016年5月9日通过转账向山重公司支付了70742元。之后，被告郑春风在履行融资租赁合同过程中，因未按期向山重公司支付租金，原告山推公司于2016年7月21日根据山重公司的合同授权将涉诉装载机从被告郑春风处拖走，之后未经被告郑春风同意的情况下于2017年1月14日以218000元的价格二次销售给案外人周世猛。因被告郑春风未根据《借款协议》的约定偿还所借款项，原告山推公司遂于2018年9月6日诉至本院，提出如下诉讼请求：一、被告郑春风向原告山推公司偿还借款本金48101元、利息1646元、逾期付款违约金26454.6元（自2016年4月30日暂计算至2018年8月29日，之后另计算至被告还清欠款之日止），合计76201.6元；二、本案的全部诉讼费用由被告承担。 本案重审开庭时，原告山推公司承认实际借款数额为42693元，放弃要求被告郑春风支付借期内利息1646元的诉讼请求，并同意将逾期还款的违约金调整至按每日万分之四计付，变更后的具体诉讼请求如前所述。 另查明：1.2016年4月7日，原告山推公司作为投保人为被告郑春风向都邦财产保险股份有限公司购买了保险费11231元的工程机械保险与保险费为720元的团体意外伤害保险，合计11951元。2.庭审中，原告山推公司明确表示：如被告郑春风主张原告山推公司强行拖回涉案机械后低价予以处理，损害了其权利，被告郑春风可以另案主张权利，不同意被告郑春风以此为由与原告山推公司享有的债权进行抵销，至于原告山推公司根据《债权转让协议》、《融资租赁合同》等合同享有对被告郑春风的其他债权，也将通过立案处理。 本院认为：根据原告山推公司的诉讼请求及庭审查明的事实，本案属原、被告因履行《借款协议》所产生的纠纷，即为向原告山推公司借款用于履行《融资租赁意向合同书》约定的义务后，因未依约还款产生的纠纷，并非基于《融资租赁意向合同书》的履行所产生的纠纷，因此，本案案由为民间借贷纠纷。 本案中，原、被告签订的《融资租赁意向合同书》主要目的为在被告郑春风选定原告山推公司销售的机械产品作为融资租赁标的物后，为促进融资租赁交易的完成而对双方的权利义务作出的一系列交易安排。之后，被告郑春风与山重公司签订的《融资租赁合同》也明确约定原告山推公司作为山重公司开展融资租赁业务的代理商，山重公司有权授权原告山推公司全部或部分行使山重公司在本合同项下的权利或履行履行本合同项下的义务，由此可见，山重公司对原、被告签订的《融资租赁意向合同书》中涉及到山重公司的权利义务部分，是予以追认和认可的，因此，尽管山重公司未作为合同当事人在合同上签字，但是不影响山重公司或者原告山推公司要求被告郑春风根据《融资租赁意向合同书》的约定履行其在合同的义务。原、被告签订的《融资租赁意向合同书》系当事人真实意思表示，未违反法律、法规的强制性规定，属合法有效协议，各方当事人应履行合同所约定的义务。 根据《融资租赁意向合同书》的约定，被告郑春风需要支付首付款（起租租金）67600元、融资租赁手续费3042元、留购款100元以及保险费金额11951元共82693元；且被告郑春风所支付的预付款项将先行用于支付保险费后才作为购机款，故所付款项40000元应先行抵扣保险费11951元，余额28049元才能作为融资租赁申请预付款。在此情况下，被告郑春风为了租赁涉案设备，才与原告山推公司签订《借款协议》借款解决其资金不足的问题，因此，本案《借款协议》属当事人真实意思表示，未违反法律、法规的强制性规定，属合法有效协议，对各方具有法律约束力。 现有证据表明，本案《借款协议》签订后，原告山推公司出资代被告郑春风支付了保险费11951元（被保险人为被告郑春风），并代被告向山重公司支付了首付款67600元、融资租赁手续费3042元、留购款100元共70742元，因此，扣除被告郑春风已付的款项40000元，原告山推公司实际出借的款项为42693元。尽管原告山推公司未向被告郑春风实际交付借款，但原告山推公司根据双方达成的借款合意，已将所借款项用于履行《融资租赁意向合同书》中被告郑春风应履行的付款义务，实现了被告郑春风签订《借款协议》的目的，因此，被告郑春风称《借款协议》不成立或无效，原告山推公司未实际交付款项的意见，没有事实依据，本院不予采信。据此，原告山推公司主张被告郑春风借到借款本金42693元的主张，证据和理由充分，本院予以支持。 由于被告郑春风实际借款本金为42693元，而非《借款协议》约定的48101元，现原告主张42693元款项应分四期偿还的主张，即2016年4月30日、2016年5月30日、2016年6月30日、2016年7月30日分别偿还12500元、12500元、12500元、5193元，该主张符合合同约定的本意，本院依法予以确认。被告郑春风未在上述期限内还款的行为已构成违约，依法应承担继续还款等相应的约责任。 关于原告山推公司主张的逾期还款违约金的认定问题。原告在本案中要求被告支付逾期还款违约金的行为实质上属主张逾期还款的利息。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条关于借贷双方逾期利率的约定不得超过年利率24%的规定，原告山推公司要求被告郑春风支付的逾期还款违约金由借款协议约定的每日千分之一点六七降至每日万分之四计付的主张，属于对自己权利的自由处分，未违反法律规定，本院予以支持。因此，原告山推公司主张的逾期还款违约金应为：1.分别以12500元为基数，自2016年5月1日、2016年5月31日、2016年7月1日起分别按日万分之四分段计至实际还清款项之日止；2.以5193元为基数，按日万分之四自2016年7月31日起计至实际还清款项之日止。被告郑春风称借款协议约定的逾期还款违约金过高，应予以调整的意见，理由不充分，本院不予支持。被告郑春风称原告山推公司强行将其购买的机械拖走后未经其同意低价变卖，其不应再偿还本案债务的意见，因原告山推公司拖走并处置机械并未基于本案借款协议实施的行为，与本案属不同的法律关系，且原告山推公司也不同意在本案中进行债权抵销，故对其意见，本院不予支持。如被告郑春风认为原告山推公司强行将其购买的机械拖走后未经其同意低价变卖的行为损害其权利，可以另案主张，本院不予一并处理。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第二零五条、第二零六条、第二零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十条、第二十九条第一款之规定，判决如下： 1、被告郑春风偿还原告广西山推工程机械有限公司借款本金42693元。 二、被告郑春风支付原告广西山推工程机械有限公司逾期还款违约金，违约金计算方式：1.分别以借款本金12500元为基数，自2016年5月1日、2016年5月31日、2016年7月1日起分别按日万分之四分段计至实际还清款项之日止；2.以借款5193元为基数，自2016年7月31日起按日万分之四计至还清款项之日止。 案件受理费1705元（原告已预交），原告广西山推工程机械有限公司305元，由被告郑春风负担1400元。 上述债务和返还义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。逾期履行则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  李景强 人民陪审员  李均全 人民陪审员  潘如青 二〇二〇年六月二十三日 法官 助理  陈靖妃 书 记 员  黄邦捷