四川省巴中市巴州区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川1902民初2118号 原告：李映，男，生于1981年8月20日，汉族，高中文化，居民，户籍地四川省平昌县，现住四川省巴中市经济开发区。 委托代理人：何家永，四川同善律师事务所律师。 被告：章东海，男，生于1971年10月16日，汉族，大专文化，居民，住浙江省乐清市。 被告：陈秀梅，女，生于1976年7月17日，汉族，大专文化，居民，住四川省巴中市巴州区。 二被告共同委托代理人：陈洁，巴中市巴州区化成法律服务所法律工作者。 被告：李杰，男，生于1976年6月7日，汉族，中专文化，经商，户籍地四川省平昌县，现住四川省达州市通川区。 原告李映与被告章东海、陈秀梅、李杰追偿权纠纷一案，本院于2020年5月7日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李映及其委托代理人何家永，被告章东海、陈秀梅的委托代理人陈洁，被告李杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告李映诉称：2017年6月12日，达州三维制冷设备有限公司诉李映中央空调设备款183524元纠纷一案，该案在人民法院的主持下，本案原告与达州三维制冷设备有限公司达成调解协议，并制作了巴州区（2017）川1902民初1307号调解书，李映向达州三维制冷有限公司赔偿空调款等费用总共96835元，在执行阶段并已支付。又因为2017年11月24日，李映、章东海、陈秀梅、李杰共同申请原来的个体户纯情酒吧变更为巴中纯情餐饮娱乐有限公司，且变更成功。原告李映向达州三维制冷设备有限公司赔偿后，并依法起诉原个体酒吧的合伙人章东海、陈秀梅，贵院受理后，于2019年1月18日，作出的（2018）川1902民初4699号民事判决书：判决确认责任主体系巴中纯情餐饮娱乐有限公司。原个体户期间的债务，应由巴中纯情餐饮娱乐公司承担合部责任。另外，巴中纯情餐饮娱乐有限公司2019年4月23日依法注销。根据《公司法》的规定，公司注销后，股东应当按照各自出资的比例承担相应的责任，故请求人民法院依法判令：三被告按照各自出资比例向原告偿还赔偿金共计96835元，并自2017年7月17日按月利率2%向原告支付利息至偿还清之日止；本案诉讼费由被告承担。 被告章东海、陈秀梅辩称：一、原告起诉追偿权纠纷错误。原告和三被告是巴中纯情餐饮娱乐有限公司的股东，股东向其他股东行使追偿权基于该股东已经清偿了公司的对外债务；公司怠于向其他股东追偿而成立。而本案的空调设备款债务产生于纯情公司尚未诞生以前，属以前的巴中市经济开发区纯情酒吧所负债务，不属于公司债务。同时，本案也不存在公司怠于向其他股东追偿的情形，纯情餐饮公司虽被告注销，但原告作为公司股东，同样负有公司未经清算即办理注销登记之责，原告身份不同于纯粹的第三方全权人。二、本案不能适用根据《公司法解释二》第二十条之规定，原告适用法律错误。《公司法解释二》第二十条：公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张股对公司债务承担清偿责任的人民法院应依法予以支持之规定。这里的债权人仅限于公司以外的全权人，并不包括如原告一样的股东身份。巴中纯情餐饮娱乐有限公司注册资本为1500万元，所有股东均是以认缴方式出资，而原告按股份应出资92万元，而公司设立至今，原告并未向纯情餐饮公司出过一分钱，所以，原告主张垫资96835元的空调款的追偿权应立足于已足额外实缴92万元出资的证据，方可谈及追偿权的问题，否则，根据《公司法解释二》第二十二条第二款之规定：公司财产不足以清偿对外债务时，未缴或未足额缴纳出资的股东应在未缴范围内承担连带清偿责任或补充责任，而不是直接责任。而纯情餐饮娱乐有限公司未经清算，是否达到资不抵债尚无结论，何来股东的连带和补充责任呢？三、原告与达州三维制冷有限公司发生的债务属于合伙期间的债务，合伙债务应清算后定性，不是向后来的股东追偿。四、事实上，原告尚有20003元的空调款未从合伙组织领走，并非96835元。2018年1月30日纯情餐饮公司设立，在之前合伙组织存续期间，原告已领取空调款5万元，消费签单8832元，通过被告陈秀梅转账三笔18000元共计76832元，最终下欠20003元。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，2016年1月1日，原告李映，被告章东海、陈秀梅、李杰签订《巴中市纯情酒吧（普通合伙）合伙协议》，约定共同投资设立巴中市巴州区纯情酒吧，营业场所位于巴中市经济开发区。合伙经营期限为10年从营业执照签发之日起算。合伙企业投资总额1552万元，李映出资92万元，占出资额9.2%；章东海出资490万元，占出资额49%；陈秀梅出资470万元，占出资额47%；李杰出资250万元，100万元的债务承担，占出资额35%。合伙企业的利润归全体合伙人，合伙企业的亏损由全体合伙人承担，基于合伙人出资额、出资比例、出资期限的不同，以及相应的财务成本、风险承担的不同，全体合伙人共同确认本款约定的方式进行合伙企业的利润分配和亏损分担。合伙企业债务现由合伙企业财产偿还，合伙企业财产不足清偿的，由合伙人按照合同约定的比例承担企业亏损。如合伙人对合伙企业债务对外所清偿数额超过其应承担数额时，有权向其他未足额清偿的合伙人追偿。合伙企业解散，按《合伙企业法》的规定进行清算。清算期间，合伙企业存续，不得开展与清算无关的经营活动。合伙企业财产在支付清算费用和职工工资、社会保险费用、法定补偿金以及缴纳所欠税费、清偿债务后的剩余财产，依照本合同第四条和第六条的约定结算和分配。 案外人达州三维制冷设备有限公司诉巴中市经济开发区纯情酒吧合同纠纷案，2017年4月25日，本院制作了（2017）川1902民初1307号民事调解书确认巴中市经济开发区纯情酒吧支付达州三维制冷设备有限公司空调欠款13万元。因巴中市经济开发区纯情酒吧未履行，达州三维制冷设备有限公司申请执行，2017年7月13日，本院作出（2017）川1902执1082号民事裁定书，扣划了李映在银行的存款96835元。 另查明，原告李映经营的个体工商户名称为巴中市经济开发区纯情酒吧因经营需要，于2017年11月24日申请转型升级为企业，拟转型升级企业名称为巴中纯情餐饮娱乐有限公司。2017年11月24日获得企业名称预先核准通知书，2018年1月30日，巴中纯情餐饮娱乐有限公司正式核准成立，注册地址：四川巴中经济开发区。注册资本1500万元，执行董事为章东海、总经理为李杰、监事为陈秀梅；股东陈秀梅认缴出资额568万元，持股比例37.87%，章东海认缴出资额490万元，持股比例32.67%，李杰认缴出资额350万元，持股比例23.33%，李映出资额92万元，持股比例6.13%。2019年4月23日，巴中纯情餐饮娱乐有限公司被注销，该公司至今未进行清算。 上述事实，有原告的陈述，被告的答辩，原、被告身份信息，《巴中纯情酒吧（普通合伙）合伙协议》，（2017）川1902执1082号执行裁定书，标的款票据，（2018）川1902民初4699号民事判决书，法人转让协议，准予简易注销登记通知书等证据及庭审笔录在卷佐证。本案事实清楚，证据充分，足以认定。 本院认为，原、被告签订的《巴中市纯情酒吧（普通合伙）合伙协议》系双方真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，合法有效。该协议明确约定合伙债务先由合伙企业财产偿还。合伙协议中载明的合伙企业即巴中市经济开发区纯情酒吧，原告要求支付的空调欠款实际是原巴中市经济开发区纯情酒吧对外的债务，根据合同约定应先由巴中市经济开发区纯情酒吧的财产进行偿还。而性质为个体工商户的巴中市经济开发区纯情酒吧已转型升级为企业，企业名称现为巴中纯情餐饮娱乐有限公司，原巴中市经济开发区纯情酒吧对外的债务应由升级后的巴中纯情餐饮娱乐有限公司进行偿还。《中华人民共和国公司法》第三条规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；......”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十条规定：“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。......”第二十二条规定：“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。......公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”本案案涉债务应当先行由巴中纯情餐饮娱乐有限公司的财产清偿，现巴中纯情餐饮娱乐有限公司虽已被注销，但至今未依法进行清算，巴中纯情餐饮娱乐有限公司的现有财产是否能足额清偿债务尚无结论，现原告要求被告按照各自出资比例向原告支付其垫付的空调款96835元及利息的主张，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四十七条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国公司法》第三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十条、第二十二条之规定，判决如下： 驳回原告李映的诉讼请求。 本案案件受理费2220元，由原告李映负担。 如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审 判 员 肖黎明 二〇二〇年六月十日 法官助理 肖 潇 书 记 员 李庆梅