重庆市北碚区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0109民初2242号原告：罗灵，女，1971年10月16日出生，汉族，现住重庆沙坪坝区。委托诉讼代理人：刘原(系原告的丈夫)，男，1969年6月13日出生，汉族，住重庆市九龙坡区。被告：重庆盛雅环保有限公司，住所地重庆沙坪坝区土主镇月台路**[口岸贸易大厦]******，统一社会信用代码91500108051731428G。法定代表人：吴东海，该公司董事长。委托诉讼代理人：张璇，重庆坤源衡泰律师事务所律师。原告罗灵与被告重庆盛雅环保有限公司(以下简称盛雅公司)劳动合同纠纷一案，本院于2020年4月9受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告罗灵及其委托诉讼代理人刘原，被告盛雅公司的委托诉讼代理人张璇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告罗灵向本院提出诉讼请求：1、判决撤销被告作出的违法解除与原告的劳动合同的决定，判令被告继续履行与原告的劳动合同;2、判令被告支付原告2019年6月26日至2019年10月24日工资54000元;3、判令被告支付原告2019年1月1日至2019年10月24日绩效工资15000元;4判令被告支付原告2019年未休年休假工资31034.48元。事实与理由：原告连续工龄超过20年，于2018年11月6日与被告签订劳动合同，约定合同期限从2018年11月6日至2021年11月5日，劳动报酬为每月15000元。被告为原告办理了社会保险，并缴纳了有关费用。合同订立后，被告任命原告为公司常务副总经理，原告按合同履行了合同义务。2019年6月，被告以苛刻条件向原告提出解除劳动合同，原告未同意。同年7月1日，被告单方作出员工调岗通知，对调岗理由未作做充分说明，对调岗后的薪酬、工作职责等重要内容也未做明确。原告向被告提出异议，但被告未对异议做出解释和明确。同年7月17日，被告以原告收到调岗通知后拒不配合办理岗位交接手续，视为自动离职为由，作出劳动合同解除通知，决定解除与原告的劳动合同。原告申诉至重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会，要求撤销被告作出的解除与原告劳动合同的决定，继续履行劳动合同，并由被告支付工资、绩效、未休年休假工资合计59845元，仲裁委员会作出仲裁裁决书，裁决被告支付原告工资、绩效工资合计21413元，并驳回原告其他仲裁申请。原告不服，起诉来院。被告盛雅公司辩称，1、关于继续履行劳动合同问题。2019年被告因受市场影响，公司目标产值从6000万元降至2000万元，为了使公司经营现状与管理层人数岗位相协调，被告基于经济自主权，经过董事会决议对架构进行了调整，撤销了原告常务副总的职务，增加了总经理助理的职务。但被告并未降低原告的薪资标准，其岗位调整也未带有歧视性。被告的调整岗位是按照法定程序进行。原告不同意被告的调岗，被告才单方面解除了与原告的劳动关系，据此因双方签订合同时发生了客观情况的变化而劳动合同无法继续履行，双方未能协商一致，被告解除与原告的劳动关系是合法的。2、对于工资问题。因解除权系形成权，原被告双方的劳动关系自原告收到被告出具的解除通知书起双方劳动关系已解除，故原告要求被告支付工资的诉讼请求无法律依据。3、对于绩效工资问题，原告每月绩效工资为1500元，被告已足额发放，不存在拖欠行为。4、对于未休年休假工资问题。原告工作未满一年，原告也并未举示证据证明其连续工龄，故被告不应支付原告未休年休假工资。即使被告应当支付，被告同意支付2019年6月26日至2019年7月25日整月的工资，多支付的天数也应当视为支付的年休假工资。5、被告在原告离开后为原告补交了养老保险，原告应当承担个人缴纳部分为7136.08元，也应在原告应得款项中予以扣除。综上，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，原告于2018年11月6日至被告处上班，双方签订了劳动合同。原告入职时担任常务副总经理。2019年2月28日，被告作出《重庆盛雅环保有限公司董事会授权管理办法》，第十条规定，公司常务副总经理的解聘与聘任，由公司董事会集体研究提出建议人选并批准。2019年5月10日，被告发文，载明原告为常务副总经理，并明确其工作职责。2019年7月4日，原告收到《员工调岗通知书》，载明被告将原告的岗位调至总经理助理，并明确职责，调岗从2019年7月1日开始执行，调岗后的工资及其他按照新岗位的标准执行。2019年7月5日，原告向被告作出《关于员工调岗通知的回复》。2019年7月17日，被告作出《劳动合同解除通知书》，载明因原告收到调岗通知后，拒不配合被告办理岗位交接手续，视为原告自动离职。被告决定解除与原告的劳动合同，同时至原告收到之日停发工资。2019年9月17日，原告申诉至重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会，要求撤销被告作出的解除与原告劳动合同的决定，继续履行劳动合同，并由被告支付工资、绩效、未休年休假工资合计59845元，仲裁委员会作出渝沙劳人仲案字(2019)第1034号仲裁裁决书，裁决被告支付原告工资、绩效工资合计21413元，并驳回原告其他仲裁申请。原告不服，起诉来院。庭审中，原告举示了《职工养老保险手册》，《终止、解除劳动合同通知书》，拟证明原告于1991年12月参加工作，现原告依法应享有15天的带薪年休假。被告对《职工养老保险手册》的真实性无异议，但认为只能证明原告参加工作的时间及养老保险参保情况，不能证明连续工龄，达不到原告的证明目的。被告对《终止、解除劳动合同通知书》的真实性有异议。原告举示了银行交易明细查询，拟证明被告从2019年7月后未支付原告工资，及被告未支付2019年1月起的绩效工资。被告对证据的真实性无异议，被告未发放2019年7月的工资属实，但能够证明被告足额发放了1500元的绩效工资，每月工资额不足15000元部分是因为被告支付了社会保险费及税费等，被告没有拖欠行为。原告举示了电子邮件截图1页，照片打印件2页，拟证明原告多次要求被告撤销违法解除劳动合同的决定，但被告拒不纠正错误。被告对证据的真实性无异议，但内容仅为原告的单方陈述，不能达到原告的证明目的。被告举示了《关于调整2019年经营目标的通知》，拟证明被告的战略发展部因经营状况向董事会申请降低目标任务，此为被告调整领导班子架构的基础。被告举示了《解聘公司常务副总经理并增加总经理助理的提名建议》，拟证明因被告目标任务调整，为使被告经营现状与管理层数量相配套，被告总经理向董事会提议撤销常务副总岗位，增加总经理助理岗位，同时免除原告常务副总职务并任命其担任总经理助理职务。被告举示了《董事会决议》，拟证明被告董事会基于自主经营权决议同意调整公司目标任务，并决议撒销常务副总岗位，增加总经理助理岗位，同时解除原告常务副总职务并任命为总经理助理。原告认为上述三份证据的真实性无法核实，原告在仲裁前并未见到过，该证据也不能证明客观情况发生重大变化。被告举示了《劳动合同解除通知书》、EMS详情单、邮件跟踪情况，拟证明被告向原告邮寄了劳动合同解除通知书，原告于2019年7月18日收到邮件。原告对证据的真实性无异议，但原告于2019年7月21日收到，并非是在2019年7月18日收到。被告举示了《办理离职手续的通知》、EMS详情单、邮件跟踪情况，拟证明双方劳动关系解除后，原告拒绝办理工作交接。原告对证据的真实性无异议，认可收到该通知，但记不清楚收到时间了。被告举示了《重庆市参保单位(个人)补退收养老保险明细表》，拟证明双方劳动关系解除后，被告为原告补缴了社保，原告应当承担个人应缴纳部分7136.8元。原告对证据的真实性无异议，同意在其应得的工资中扣除个人应缴纳部分。庭审中，原被告均陈述工资发放周期为本月26日至次月25日。本院认为，双方争议焦点为：1、被告解除劳动关系是否违法，双方劳动合同是否应继续履行问题;2、原告的工资损失及绩效工资问题;3、未休年休假工资问题。现将上述问题结合本案的事实证据分析认定如下：（一）被告解除劳动关系是否违法，双方劳动合同是否应继续履行问题被告作出解除劳动合同通知书载明双方劳动关系解除的理由为原告未接受被告的调岗行为，视为自动离职。该解除理由不符合法律的规定。虽庭审中，被告明确解除理由为因客观情况发生变更，导致劳动合同无法继续履行，双方就变更劳动合同未达成一致意见。但被告当庭陈述的解除理由与解除劳动合同通知书载明的理由不一致，本院不予采信。故本院认为被告解除劳动合同的行为系违法解除。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。因用人单位作出解除劳动合同违法，根据法律规定是否恢复劳动关系首先应当考虑劳动者的意愿，对于劳动者要求恢复履行劳动合同的，除非无继续履行的可能性，用人单位应当继续履行。现原告坚持要求恢复劳动关系，故本院审查重点在劳动合同是否有继续履行的可能性。本案中，被告依据其内部制度撤销了原原告的岗位，调整了原告的工作岗位，在庭审中明确并未降低其工资标准。而经本院询问，原告同意在总经理助理的岗位上继续履行劳动合同。本院认为，双方的劳动合同能够继续履行，故对原告要求继续履行双方劳动合同的诉讼请求，予以支持。（二）原告工资损失的问题因被告系违法解除双方的劳动关系，故原告有权主张违法解除劳动合同期间的工资损失，工资损失标准可参照合同约定的工资标准计。结合双方对工资发放周期的陈述，本院认为被告应支付原告2019年6月26日至10月24日的工资(含绩效工资)，即59310.34元(15000元×4个月-15000元÷21.75)。因被告未在本院指定的期限内举示发放2019年1月至6月的绩效工资的证据，本院对原告要求被告支付2019年1月至6月绩效工资的诉讼请求予以支持，故被告还应支付原告绩效工资9000元(1500元×6个月)。原告同意承担其应缴纳的社保保险个人部分，故被告应支付原告工资(含绩效工资)余额为61174.26元(59310.34元+9000元-7136.08元)。（三）未休年休假工资问题原告举示证据不能证明其存在连续工龄。故本院认为，原告至被告处工作未满1年，不应当享受年休假。故本院原告要求未休年休假工资的诉讼请求，不予支持。综上，被告应继续履行与原告签订的劳动合同，被告应支付原告工资及绩效工资差额61174.26元。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十八条，《职工带薪年休假条例》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决如下:一、被告重庆盛雅环保有限公司继续履行与原告罗灵的劳动合同；二、被告重庆盛雅环保有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告罗灵工资(含绩效工资)差额61174.26元;三、驳回原告罗灵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆盛雅环保有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  赵红媚二〇二〇年六月十五日书记员  石文程