福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0802民初2444号 原告：罗光汉，男，1963年3月6日出生，汉族，住福建省龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：罗俊凯，男，1988年5月14日出生，汉族，住福建省永定县，系罗光汉次子。 委托诉讼代理人：赖中成，江西赣瑞律师事务所执业律师。 被告：丘政财，男，1982年3月26日出生，汉族，住福建省长汀县。 被告：张开祥，男，1982年9月21日出生，汉族，住福建省长汀县。 二被告共同委托诉讼代理人：吴子胜、陈冰滨，福建吴子胜律师事务所执业律师。 原告罗光汉与被告丘政财、张开祥提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年3月25日立案受理，依法适用简易公开开庭进行了审理。第一次庭审中，原告罗光汉及其委托诉讼代理人罗俊凯、赖中成、被告丘政财、张开祥及其共同委托诉讼代理人陈冰滨到庭参加诉讼。第二次庭审中，原告罗光汉未到庭，委托诉讼代理人罗俊凯、赖中成到庭参加诉讼、被告张开祥未到庭，被告丘政财及其共同委托诉讼代理人陈冰滨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 罗光汉向本院提出诉讼请求：一、判令丘政财、张开祥连带赔偿罗光汉住院医疗费8103.5元：伙食补助费900元、营养费1000元、误工费26249.85元、护理费7000元、交通费1000元、残疾赔偿金84242元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1800元，以上合计135295.35元。二、本案诉讼费由丘政财、张开祥承担。事实与理由：丘政财与张开祥承包在龙岩市新罗区的装修工程，罗光汉于2018年12月23日受雇于在该工地的地下室拆卸消防门的工人，当日下午四点多在拆卸过程中因为门的四周已经敲空，上面的门柱子断掉，罗光汉扶住门往左边倒下防止右边风机损坏，未料到压力太大无法支撑，门反向压倒砸在罗光汉身上，安全帽砸烂，身体多处受伤，当日六点去龙岩市人民医院治疗住院了15天出院。出院后还在规定时间复查几次。2019年1月21日，罗光汉委托福建闽西司法鉴定所就伤残等级进行鉴定。2019年1月23日，福建闽西司法鉴定所评定罗光汉因伤致残等级为“交通”十级。误工期150日、护理期为60日、营养期为60日。 本案中，罗光汉在为丘政财、张开祥从事雇佣活动中意外受伤致残，经济损失有住院伙食补助费900元、医疗费8103.5元、营养费1000元、误工费26249.85元、护理费7000元、交通费1000元、残疾赔偿金84242元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1800元，以上合计135295.35元。故起诉。 丘政财辩称，一、丘政财与罗光汉之间系承揽关系，罗光汉系在承揽项目中受伤，应由其自己承担责任。2018年12月中旬，丘政财将消防门拆卸和排烟井风口敲打项目发包给罗光汉，项目共计15个消防门、121个排烟井风口，每个单价为30元。罗光汉承揽后，不受丘政财管理和支配，拆卸时间由罗光汉自行安排，拆卸所需工具也系由罗光汉自备，罗光汉的拆卸行为具有独立性，双方拆卸费用也系一次性结算，罗光汉仅以其特有技能向丘政财提供劳动成果，双方之间不存在劳务关系。故罗光汉在承揽过程中自己受伤，其作为承揽人应自己承担责任。二、罗光汉在拆卸消防门过程中，自己未尽安全义务，导致事故发生，应当承担全部责任。当时消防门四周已敲空，上面门柱断掉，消防门随时具有倒塌的可能性，罗光汉应当预见，另罗光汉作为长期从事建筑行业的工人，应当具有最基本安全操作意识，但罗光汉在此情况下，仍违反安全操作规程，未尽安全注意义务，用身体去扶消防门，才导致本次事故的发生，罗光汉应承担全部责任。三、罗光汉主张的赔偿也不合理。1、住院伙食补助：罗光汉以两人计算没有依据，应当按一人每天30元，共计450元。2、营养费：罗光汉主张过高，与其伤情不符，800元较为合理。3、误工费：罗光汉主张165天误工期过高，与罗光汉伤情不符，误工期鉴定也不具有客观真实性，应当按60天计算误工期，一天159元，共计9540元。4、护理费：罗光汉主张护理期和护理标准过高，与罗光汉伤情不符，护理期鉴定也不具有客观真实性，应当按住院天数15天，每天120元计算，共计1800元。5、交通费：罗光汉主张过高，且未提供相应交通费票据，交通费300元较为合理。6、残疾赔偿金：首先，福建闽西司法鉴定所出具的鉴定意见系罗光汉单方委托鉴定，鉴定意见也与罗光汉的伤情不符，罗光汉出院记录和疾病证明书均诊断右第6、7、9、10、11、12肋骨骨折，但鉴定报告仅以CT诊断报告为依据，认定罗光汉9根肋骨骨折，且罗光汉在出院后14天就进行鉴定，故该鉴定报告不具有客观真实性，不应作为罗光汉计算赔偿的依据。其次，罗光汉以城镇标准计算残疾赔偿金与事实和法律不符，罗光汉为农村户口，罗光汉提供的居住证无法证明其确实居住在石粉村，罗光汉并未提供相应租房合同等证据予以证明，罗光汉也未提供证据证明其收入来源于非务农。再次，罗光汉系2018年受伤，且系农村户口，残疾赔偿金应当按2017年农村标准计算，即16335元/年×20年×10%=32670元。7、精神损害抚慰金：罗光汉主张过高，与其伤情不符，且系罗光汉自身过错导致事故的发生，应按3000元计算。8、鉴定费：罗光汉提供的鉴定报告不具有客观真实性，罗光汉应自行承担。9、医疗费：已支付的2000元医疗费应予以扣除。综上，请求驳回罗光汉的诉讼请求。 张开祥辩称：一、张开祥并非龙岩市新罗区装修工程承包人，张开祥仅仅系将罗光汉介绍给丘政财，后罗光汉向丘政财承揽项目，承揽费用也系由丘政财支付，张开祥与罗光汉之间受伤无任何关联。二、其他答辩意见同丘政财一致。请求驳回罗光汉的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2018年12月，丘政财需要工人在龙岩市新罗区平台敲打排烟井风口以及拆卸消防门。经张开祥介绍，罗光汉前往丘政财所在工地进行施工，双方约定敲打一个排烟风口30元，拆卸一个消防门30元，按个计费。 2018年12月23日当日下午四点多，罗光汉在拆卸消防门过程中，因为门的四周已经敲空，门上面的柱子断裂，罗光汉扶住门过程中，因门重量较大，被门砸中，导致安全帽破裂，身体多受损。当日下午六点罗光汉前往去龙岩市人民医院治疗，后住院治疗15天出院，支付医疗费用8103.5元。出院后复查数次。2019年1月21日，罗光汉委托福建闽西司法鉴定所就伤残等级进行鉴定。2019年1月23日，福建闽西司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：伤残等级为十级，误工期150日、护理期为60日、营养期为60日。 2018年12月26日，丘政财通过微信转账方式将罗光汉已施工完成的10个消防门、121个排烟井风口，按单个30元的价格，共计3930元的劳动报酬支付给罗光汉。 2020年4月26日，丘政财以罗光汉在出院后14天进行伤残鉴定，鉴定报告不具有客观性为由，向本院申请重新鉴定。本院予以准许，后委托福建天泽司法鉴定所对罗光汉的伤残等级进行重新鉴定，丘政财在指定期间内未缴纳鉴定费用，后表示撤回重新鉴定申请，本院予以准许。 上述事实有罗光汉提供的通话录音、住院记录、出院小结、疾病证明书、住院收费票据、司法鉴定意见书、发票、居住证明以及丘政财、张开祥提供的费用报销单、微信转账凭证以及罗光汉、张开祥、丘政财的庭审陈述予以证明，本院予以认定。 本院认为，本案争议的焦点是罗光汉与丘政财之间形成的劳务关系属雇佣关系还是承揽关系。雇佣关系和承揽关系均属于劳务合同产生的法律关系，其特征存在重合之处，区分上述法律关系应当综合考虑以下因素：一、当事人之间是否存在控制支配和从属关系；二、是否由一方指定工程场所，限定工作时间等；三、是否定期或定量给付劳动报酬，还是一次性结算劳动报酬；四、是持续性提供劳务，还是一次性提供劳动成果；五、一方所提供的劳动是其独立的业务或者经营活动，还是构成对方业务或者经营活动的组成部分。罗光汉与丘政财显然没有从属关系，庭审中罗光汉认可敲打门洞30元/个，拆卸门系独立的，双方还没有商谈拆卸消防门的价格，就发生事故。事故后，丘政财将由罗光汉已完工的门洞以及已拆卸消防门工资共计3930元转账支付给罗光汉，罗光汉亦未提出异议。综合罗光汉的庭审陈述以及罗光汉已领取劳务金额，可以认定罗光汉按其提供的劳动成果与丘政财结算劳动报酬，该劳务关系应当认定为承揽关系。承揽关系中，承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，定作人只对定作、指示或选人有过失的，承担相应的赔偿责任。涉案劳务敲打门洞以及拆卸消防门的施工难度和技术要求不高，丘政财对涉案施工事宜的定作、指示或选人并未存在过失的，罗光汉要求丘政财承担赔偿责任没有事实和法律依据，本院不予支持。第二次庭审中，罗光汉的代理人陈述罗光汉系丘政财雇佣，按日结算工资，一天300元。本院认为该陈述与第一次庭审中罗光汉本人的陈述相悖，与丘政财向罗光汉支付的劳动工资数额亦不相吻合，该意见，本院不予采纳。综上，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，判决如下： 驳回罗光汉的诉讼请求。 本案案件受理费3006元，减半收取1503元，由罗光汉负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 审判员 陈    洁 二〇二〇年六月二十四日 书记员 王晓妍（代） 书记员 张晶 （ 代） 附：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。。