云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云03民终1124号上诉人（原审原告）：夏美珍，女，汉族，1963年6月20日生，曲靖市沾益区人，住曲靖市沾益区。委托诉讼代理人：郭粉，云南和欣律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：云南省曲靖市沾益区盘江镇方城社区居民委员会，统一社会信用代码：55530303MEA147239U，住所地：曲靖市沾益区盘江镇方城社区居民委员会。法定代表人：卢士飞，该社区主任。被上诉人（原审被告）：曲靖市沾益区盘江供销合作社，统一社会信用代码：915303282172316275，住所地：曲靖市沾益区盘江镇方城村。法定代表人：张家云，该供销社主任。委托诉讼代理人：段瑞明，曲靖市沾益区花山街道法律服务所法律工作者，特别授权代理。。上诉人夏美珍因与被上诉人曲靖市沾益区盘江镇方城社区居民委员会、曲靖市沾益区盘江供销合作社物件损害责任纠纷一案，不服沾益区人民法院（2019）云0328民初2408号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月23日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，于2020年5月18日通知双方当事人到进行询问调查，本案现已审理终结。夏美珍上诉请求：一、依法撤销一审判决，改判支持上诉人的诉请；二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审采信证据不当。1.一审未采信上诉人提交的折断树木系枯树的证据不当，根据接处警登记表及现场照片，可以看出，本案折断树木系枯树这一客观事实；2.被上诉人提交的《气象证明》，没有单位负责人及制作证明材料人员的签字或盖章，上诉人对证据三性不予认可，依法应不予采信。二、一审认定事实错误，处理不公。1.上诉人所享受的基本医疗保险待遇，不能减轻或免除被上诉人的侵权责任；2.一审责任比例划分不当，本案的发生系被上诉人未尽到及时清理枯树，排除安全隐患所致，应由被上诉人承担全部赔偿责任。被上诉人曲靖市沾益区盘江镇方城社区居民委员会、曲靖市沾益区盘江供销合作社未进行书面答辩。夏美珍一审起诉请求：判令被告方城居委会、盘江供销社共同赔付原告医疗费72701.04元、后续治疗费15000元、误工费58494元、护理费37658元、住院伙食补助费3600元、营养费4500元、残疾赔偿金53840元、交通费600元、鉴定费2600元、残疾辅助器具费285元，精神损害抚慰金10000元，合计259278.04元。一审法院认定事实：2019年2月17日下午，原告夏美珍在盘江镇农贸市场粮食交易区赶集时，因市场内的树木断裂倒下将原告砸伤。原告伤后经就近治疗后被送至曲靖市第二人民医院住院治疗36天，伤情经诊断为：1、右侧胫腓骨开放性骨折；2、右侧股骨内侧髁骨骨折；3、右侧锁骨肩峰端骨折；4、右侧肩胛骨骨折；5、臂丛神经损伤；6、L1压缩性骨折；7、胸骨端骨折；8、创伤性湿肺，双侧胸腔积液；9、右跟骨后下缘骨折。原告住院期间有其子刘春贵、刘春林陪护，自行支付住院医疗费用10887.76元，其余55756.96元为统筹及大额补助支出，出院医嘱为“注意加强营养、继续静养及术后定期复查平片等”。原告住院前后另行支付门诊及医疗辅助用品费用6056.32元。原告出院后购买残疾辅助用具（轮椅），支付费用285元。同年6月15日，经司法鉴定，原告的本次腰部损伤为十级伤残；右上肢及右下肢的损伤均为九级伤残；后期治疗费为15000元；误工期为365天、护理期为150日、营养期为90日。因伤残及后续治疗费用鉴定，原告支付鉴定费1800元；因“三期”鉴定，原告支付鉴定费800元。一审法院认为：法律规定的不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况，如地震、台风、战争等，本案事发时的瞬时风力虽达到9级，但尚未达到自然灾害级别，故不属于不可抗力范畴。根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十条“林木折断造成他人损害，林木的所有人或者管理人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任”之规定，本案被告盘江供销社、方城居委会作为涉案树木的管理人，没有提供证据证明其对本案的发生没有过错，二被告应当承担相应侵权责任。鉴于本案事发时的大风天气对于涉案树木的折断确具有部分原因力，应予酌情减轻二被告的民事赔偿责任。原告夏美珍要求赔偿的医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、鉴定费、精神损害抚慰金的诉讼请求符合法律规定，应予以支持。原告主张的医疗费中包含有基本医疗保险等健康扶贫待遇报销的部分费用，本案中不宜一并评判，认定为10887.76元；后期治疗费为15000元；住院伙食补助费为3600元（36天×100元/天）；营养费，酌情认定为1800元；主张的残疾赔偿金，结合原告多个伤残并存的实际，按农村居民标准计算，认定51686.4元（10768元/年×20年×0.24）；主张的误工费，误工时间计算至定残前一天，参照2018年度农业在岗职工标准评判，认定为18749.25元（117天×160.25元/天）；主张的护理费，根据其住院期间由二子刘春林、刘春贵给予护理的护理证明及其150天护理期限的鉴定意见，应予认定其住院期间由2人给予护理及出院后尚需1人给予护理的必要性，但由于在案证据不足以证实刘春林、刘春贵参与护理期间产生的实际误工损失，本案中仅能参照2018年度农业在岗职工标准评判，认定为29806.5元（36天×160.25元/天×2＋114×160.25元/天×1）；主张的交通费，结合原告的诊疗过程及时间跨度，酌情认定为600元；主张的精神损害抚慰金，综合原告的实际损伤程度及本案损害事故发生的具体事实，酌情认定为10000元；主张的残疾辅助器具费，属原告伤后合理支出，予以采信，认定为285元；主张的鉴定费，对其必要部分予以保护，认定为2067元。上述费用除精神损害抚慰金10000元外，共计134481.91元，确定由被告方城居委会、盘江供销社连带赔偿原告90689.15元（134481.91元×60%+10000元），其余费用，由原告自行承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第九十条规定，判决：一、由被告云南省曲靖市沾益区盘江镇方城社区居民委员会、曲靖市沾益区盘江供销合作社于判决生效之日起二十日内连带赔偿原告夏美珍各项费用90689.15元。二、其余费用由原告夏美珍自行承担。案件受理费100元，由被告曲靖市沾益区盘江镇方城社区居民委员会、曲靖市沾益区盘江供销合作社共同负担60元，由原告夏美珍承担40元。二审中，双方当事人均无新证据提交。经二审审理查明，一审计算受害人损失时遗漏了上诉人住院前后的门诊费及医疗辅助用品费用6056.32元，本院二审予以纠正，其他本案法律事实与一审确认的一致，本院依法予以确认。本院认为，本案的争议焦点有三，一是沾益区气象局的《气象证明》能否作为证据予以采信？二是上诉人已在出院结算中报销的费用能否要求被上诉人再行赔付？三是一审划分责任比例有无不当？关于沾益区气象局的《气象证明》能否作为证据予以采信的问题，被上诉人曲靖市沾益区盘江供销合作社于2019年11月6日向一审法院申请向沾益区气象局调取事发当日的气象记录，后沾益区气象局于当日出具《气象证明》，证明2019年2月17日午后出现持续大风天气，日极大风速为23.9米／秒（达9级烈风），该《气象证明》经双方当事人一审开庭质证，上诉人对该证据的真实性合法性无异议，仅对关联性及证明对象不予认可，而该证据本身能够反映案件真实情况、与本案事实息息相关，为更好的查明本案事实，本院认为，应该对该证据的记载事项予以采信。关于上诉人已在出院结算中报销的费用能否要求被上诉人再行赔付的问题，上诉人提交的云南省医疗住院收费票据（N0.0003164430）中明确了“统筹支付42922.78元，大额补助12834.18元，个人应支付10887.76元。”故上诉人的医疗费中已有55756.96元由政府部门给予了救济，其不能因同一损失获得双倍赔偿，故其不能再就出院结算中已报销的费用主张再行赔付。关于一审划分责任比例有无不当的问题，上诉人主张涉案树木系枯木，但其未提供充分证据予以证实，对其主张依法不予采信。二被上诉人曲靖市沾益区盘江镇方城社区居民委员会、曲靖市沾益区盘江供销合作社作为对涉案农贸市场负有的管理职责的主体，对该区域的树木依法应尽管理之责，但其未提供证据证实其对涉案树木尽到了合理限度范围内的养护义务，根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十条的规定，“因林木折断造成他人损害，林木的所有人或者管理人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任”，故上诉人因涉案树木折断造成的人身损害，二被上诉人应当承担相应的赔偿责任。但鉴于事发当日，当地天气状况不佳，达到9级大风，视该情形可以适当减轻二被上诉人的赔偿责任，综上，一审判决由二被上诉人承担60%的责任并无不当。综上，本案中夏美珍的损失为：医疗费16944.08元，后期治疗费15000元，住院伙食补助费为3600元，营养费1800元，残疾赔偿金51686.4元，误工费18749.25元，护理费29806.5元，交通费600元，残疾辅助器具费285元，鉴定费2067元，共计140538.23元。确定由云南省曲靖市沾益区盘江镇方城社区居民委员会、曲靖市沾益区盘江供销合作社连带赔偿夏美珍94322.938元（140538.23×60%+精神损害抚慰金10000元）。综上，上诉人夏美珍的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销沾益区人民法院（2019）云0328民初2408号民事判决；二、由被上诉人云南省曲靖市沾益区盘江镇方城社区居民委员会、曲靖市沾益区盘江供销合作社于判决生效之日起二十日内连带赔偿原告夏美珍各项费用94322.938元；三、驳回上诉人夏美珍的其他诉讼请求。二审案件受理费100元，由被上诉人云南省曲靖市沾益区盘江镇方城社区居民委员会、曲靖市沾益区盘江供销合作社承担。本判决为终审判决。审判长  迟少杰审判员  李强明审判员  刘跃昌二〇二〇年六月五日法官助理曾佳书记员潘龙利