甘肃省张掖市甘州区人民法院民 事 判 决 书（2020）甘0702民初2588号原告（反诉被告）：张掖市鑫辉建筑工程有限责任公司。统一社会信用代码：91620702085792325D。法定代表人：闵某，系该公司总经理。住所：张掖市长安乡洪信村十社。委托诉讼代理人：张某，系甘肃雪山律师事务所律师。被告（反诉原告）：张掖孔文养老产业发展有限公司。统一社会信用代码：91620702MA7479N61B。法定代表人：祁某，该公司总经理。住所：张掖市甘州区东北郊新区**路东侧红顶地产置业公司**门店。委托诉讼代理人：窦某，系该公司法律顾问。原告（反诉被告）张掖市鑫辉建筑工程有限责任公司（以下简称鑫辉建筑公司）与被告（反诉原告）张掖孔文养老产业发展有限公司（以下简称孔文养老公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月1日立案后，被告孔文养老公司于2020年5月10日依法提起反诉。经审查，本院对其反诉请求予以受理，并决定与本诉合并审理。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）鑫辉建筑公司委托诉讼代理人张某、被告（反诉原告）孔文养老公司法律顾问窦某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鑫辉建筑公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告立即退还原告缴纳的履约保证金200000元；2、判令本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年3月份，原、被告约定，由原告实施被告张掖孔文养老创新实验基地1#、2#、8#号老年公寓楼，6#综合楼、7#楼（体验中心）建设项目，同月29日，应被告要求原告向被告交纳了200000元的履约保证金。在原告对该项目进行了基础开挖后于2017年6月14日，原告通过甘州区建设工程招标管理办公室投标并中标并于当日签订《建设工程施工合同》（示范文本），同时进行了非国有资金投资工程项目直接发包备案。合同签订后，被告将该工程转由他人实施，因此张掖市住房和城乡建设局于2018年8月2日以“禁止施工单位允许其他单位或者个人以本单位的名义承揽工程”为由对原告处以了28.239万元的罚款处罚。2018年8月23日，原告以该理由确认合同无效向甘州区人民法院提起诉讼，经审理作出（2018）甘0702民初7644号民事判决书，判决确认无效。但被告至今未向原告退还原告缴纳的履约保证金200000元，现为维护原告的合法权益，特依法提起诉讼。被告孔文养老公司辩称：原告在诉状中提到的建设工程施工合同与本案无关联性。2017年6月14日，原告通过甘州区建设工程招标管理办公室投标并中标属实，双方签订合同亦属实，但合同的签订仅仅是为了办理招标手续，具体双方并没有按照《建设工程施工合同》（示范文本）来履行。双方实际履行的是2017年6月5日签订的《孔文养老创新实验基地项目分项承包合同》。原告缴纳20万元履约保证金是为了履行示范文本事先向被告交纳，被告确实收到了原告交纳的20万元履约保证金。甘州区人民法院（2018）甘0702民初7644号民事判决书，确认无效的建设工程施工合同实际是2017年6月5日双方签订的《孔文养老创新实验基地项目分项承包合同》。判决书第2页到第3页叙述的都是2017年6月5日双方签订的孔文养老创新实验基地项目分项承包合同的内容，整个事实认定过程均没有提到2017年6月14日签订的《建设工程施工合同》示范文本，故该判决书确定无效的建设施工合同显然是2017年6月5日双方签订的《孔文养老创新实验基地项目分项承包合同》。同时原告提到的张掖市住房和城乡建设局对原告进行了罚款，罚款的主要理由也和履约保证金没有关系。反诉原告孔文养老公司向本院提出反诉请求：1、依法驳回被告（本诉原告）的诉讼请求，判令被告立即退还原告交纳的工程管理费210290元；2、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2017年3月29日，因原告张掖孔文养老创新实验基地工程建设项目，被告向原告交纳了20万元履约保证金。2017年6月5日，原、被告双方签订孔文养老创新实验基地项目分项承包合同一份，约定：被告张掖市鑫辉建筑工程有限责任公司同意全权委托原告张掖孔文养老产业发展有限公司作为其代理人，代为办理工程招投标、与招标人签订合同、全面负责建设项目工程等事项。2017年6月15日，原、被告签订《建设施工合同》一份，约定由原告修建孔文养老创新实验基地1号、2号、5号、7号、8号楼项目建设工程。被告提出因原告以其名义代理实施工程建设施工，要求原告向其交纳挂靠管理费，原告分别于2017年9月28日、2018年2月2日分三次共计向被告支付“工程管理费”210290元。因上述行为，张掖市住房和城乡建设局于2018年8月2日，以被告鑫辉建筑公司在张掖孔文养老创新实验基地项目挂靠行为违反《建设工程质量管理条例》及《中华人民共和国建筑法》的相关规定，对被告作出了行政处罚决定书。被告于2018年8月23日向甘州区人民法院提出诉讼请求，要求解除原、被告之间的建设工程施工合同。2018年9月，甘州区法院以（2018）甘0702民初7644号民事判决书，确认张掖市鑫辉建筑工程有限责任公司与张掖孔文养老产业发展有限公司签订的建设工程施工合同无效。但被告至今未向原告退还原告缴纳的“工程管理费”210290元。现为维护原告的合法权益，特依法提起诉讼。反诉被告鑫辉建筑公司辩称，反诉原告孔文养老公司在诉状中陈述的事实和理由部分属实。反诉原告孔文养老公司收取本诉原告鑫辉建筑公司20万元履约保证金是事实，但原、被告于2017年6月5日、2017年6月14日分别签订的《孔文养老创新实验基地项目分项承包合同》和《建设工程施工合同》都与原告鑫辉建筑公司向被告孔文养老公司交纳20万元履约保证金无关。被告孔文养老公司向原告鑫辉建筑公司交纳工程管理费210290元，是因为双方在履行2017年6月5日的分项承包合同及补充协议过程中，原告鑫辉建筑公司作为该工程的中标方确实履行了管理义务，被告孔文养老公司交纳管理费符合双方的约定，故管理费210290元鑫辉建筑公司不应该返还。并且被告孔文养老公司反诉是基于2017年6月5日双方签订的分项承包合同，被告孔文养老公司应该另案主张，法庭不应该合并审理，请求法院驳回被告的反诉请求。本院经审理认定事实如下：2017年3月29日，原告鑫辉建筑公司预承建张掖孔文养老公司创新实验基地1#、2#、8#号老年公寓楼，6#综合楼、7#楼（体验中心）建设项目，向被告孔文养老公司交纳履约保证金200000元。2017年6月5日，原告鑫辉建筑公司作为甲方、被告孔文养老公司作为乙方，双方签订了孔文养老创新实验基地项目分项承包合同一份，合同第二条约定甲方(原告)同意全权委托乙方(被告)作为其代理人,代为办理:1.张掖孔文养老创新实验基地2号、5号、6号、7号、8号楼工程招标、投标事宜;2.若中标根据《中标通知书》的要求与招标人签订书面的合同文件;3.全面负责张掖孔文养老创新实验基地2号、5号、6号、7号、8号楼建设项目工程工作,严格按照与招标人签订的合同文件履行义务;4.全面负责张掖孔文养老创新实验基地2号、5号、6号、7号、8号楼建设工程项目工程现场的安全工作,确保不发生人员损伤、财产损失。第三条约定甲方(原告)同意许可乙方(被告)使用甲方的名称承揽分包张掖孔文养老创新实验基地2号、5号、6号、7号、8号楼的建设分项工程并使用甲方在农商银行的指定账户结算工程款，此账户由双方共同管理,以免对甲方造成经济损失。第四条约定乙方同意甲方按工程决算价的0.5%向乙方收取工程管理费，管理费的付款时间为该工程竣工验收前分两次付清，管理费由现金支付不以任何房产或物件进行抵扣。后被告孔文养老公司于2017年9月27日、于2018年2月22日共计向原告鑫辉建筑公司交纳管理费210290元。还查明，2018年8月23日，原告鑫辉建筑公司于向甘州区人民法院提出诉讼请求，要求解除原告鑫辉建筑公司与被告孔文养老公司之间的建设工程施工合同。2018年9月20日，甘州区法院以（2018）甘0702民初7644号民事判决书，确认张掖市鑫辉建筑工程有限责任公司与张掖孔文养老产业发展有限公司签订的建设工程施工合同无效。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：1.原告（反诉被告）委托诉讼代理人、被告（反诉原告）及其委托诉讼代理人的当庭陈述；2.原告（反诉被告）提交2017年3月29日，被告向原告出具的收款收据一张，金额20万。3.被告（反诉原告）提交2017年6月5日双方签订的孔文养老创新实验基地项目分项承包合同一份及收款收据复印件3份，共计金额210290元（2017年9月28日10万元、2018年2月2日10290元、2018年2月2日10万元）。4、被告（反诉原告）提交（2018）甘0702民初7644号民事判决书一份。本院认为，履约保证金是指工程发包人为防止承包人在合同履行过程中违反合同约定，并弥补发包人因此造成的损失而要求承包人交纳的一定数目的金钱。本案中，2017年3月，原告鑫辉建筑公司为承建被告张掖孔文养老创新实验基地1#、2#、8#号老年公寓楼，6#综合楼、7#楼（体验中心）建设项目向被告孔文养老公司交纳履约保证金20万元，原告鑫辉建筑公司进场后仅进行了基础开发及临时设施的搭建，并未实际施工。同年4月，原告鑫辉建筑公司退出了场地，双方之间的合同并未实际履行，被告孔文养老公司应退回向原告鑫辉建筑公司收取的履约保证金。庭审中，被告孔文养老公司辩称，被告收到原告交纳的履约保证金20万元属实，但原告交纳该履约保证金是为履行原、被告签订的《孔文养老创新实验基地项目分项承包合同》，对此，本院认为，分项承包合同主要约定的内容为原告同意被告以其名义承揽张掖孔文养老创新实验基地建设工程，如原告为履行上述合同再向被告交纳履约保证金明显不符合交易习惯，即便原告确实为上述合同的履行交纳了履约保证金，上述合同已被法院认定为无效合同，被告孔文养老公司也应退回向原告鑫辉建筑公司收取的履约保证金，故对被告的上述辩解理由本院不予采信。关于原告鑫辉建筑公司是否应向被告孔文养老公司退回管理费210290元的问题。本院认为，《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”。原、被告在《孔文养老创新实验基地项目分项承包合同》第四条约定：乙方同意甲方按工程决算价的0.5%向乙方收取工程管理费，管理费的付款时间为该工程竣工验收前分两次付清，管理费由现金支付不以任何房产或物件进行抵扣。合同签订后，被告孔文养老公司按约定向原告鑫辉公司支付管理费210290元。上述合同因违反法律强制性规定已被法院认定为无效合同，原、被告双方均有过错，故依据上述法律规定原告鑫辉建筑公司应退回向被告孔文养老公司收取的管理费210290元。庭审中，原告鑫辉建筑公司辩称其在合同的履行过程中确实尽到了管理义务，被告孔文养老公司理应向其支付管理费用。本院认为，原告同意被告以其名义承揽张掖孔文养老创新实验基地建设工程，该行为违反了法律强制性规定，即便原告在合同的履行过程中确实尽了管理义务，原告的权益也不受法律保护，故对原告的上述辩解理由，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十八条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）张掖孔文养老产业发展有限公司返还原告（反诉被告）张掖市鑫辉建筑工程有限责任公司履约保证金200000元，于本判决生效后三十日内履行；二、原告（反诉被告）张掖市鑫辉建筑工程有限责任公司返还被告（反诉原告）张掖孔文养老产业发展有限公司管理费210290元，于本判决生效后三十日内履行；三、驳回被告（反诉原告）张掖孔文养老产业发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4300元，减半收取2150元，由被告张掖孔文养老产业发展有限公司负担。反诉案件受理费2227.18元，由反诉被告张掖市鑫辉建筑工程有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日后十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审判员 李 娟二〇二〇年六月三十日书记员 马皓捷注：本判决书生效后，当事人必须履行，一方逾期不履行的，对方当事人可于本判决书规定的履行期间最后一日起在二年内向本院提出执行申请，逾期不提出申请的视为自动放弃权利。