江西省万载县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）赣0922民初1726号 原告：肖国兰。 委托诉讼代理人：阳彬，系江西同茂律师事务所律师。 被告：高祥杰。 委托诉讼代理人：朱国胜，系江西四强律师事务所律师。 被告：高安市和创物流有限公司。 负责人：刘江，职务：总经理、执行董事。 被告：北部湾财产保险股份有限公司柳州分公司。 负责人：杨环铭，职务：总经理。 委托诉讼代理人：余香成，系江西锦成律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴雪英，系江西锦成律师事务所律师。 原告肖国兰诉被告高祥杰、高安市和创物流有限公司、北部湾财产保险股份有限公司柳州分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年6月2日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告肖国兰及其委托诉讼代理人阳彬，被告高祥杰及其委托诉讼代理人朱国胜、被告北部湾财产保险股份有限公司柳州分公司之委托诉讼代理人吴雪英到庭参加了诉讼。被告高安市和创物流有限公司经本院传票传唤拒不到庭。本案现已审理终结。 原告肖国兰向本院提出诉讼请求，一、判令被告一、被告二向原告赔偿因交通事故造成的各项损失人民币134137.39元;二、被告三在保险范围内赔偿以上损失;三、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由:2019年9月10日13时50分，被告一驾驶登记在被告二名下重型货车，沿308省道行驶至308省道46公里300米时，与原告驾驶的无牌两轮电动车发生刮碰，无牌两轮电动车受损和原告受伤的道路交通事故。经江西省万载县公安局交通警察大队认定，被告承担此次道路交通事故的全部责任，原告不承担事故责任。另查明，被告一驾驶的肇事车辆在被告三处投保了第三者责任强制保险和第三者责任商业保险。原告受伤，先后被送往万载县人民医院西院、宜春市人民医院检查住院治疗13天，经诊断原告Ｌ1椎体爆裂性骨折并椎管狭窄;Ｌ4-Ｓ1椎间盘变性突出;腰椎骨质增生;腰背部皮下组织损伤;Ｌ1棘突骨折;右肺中叶及双下肺挫伤／炎症;双侧胸腔少量积液。出院后原告伤残等级、后续治疗费、三期经江西宜春司法鉴定中心评定为九级伤残、后续治疗费15000元、误工期180日、护理期90日、营养期90日。原告认为，公民的人身权、健康权受法律保护，被告一、被告二应赔偿因交通事故给原告造成的各项损失，被告三应在其承保的范围内承担赔偿责任。为此，原告根据《中华人民共和国侵权责任法》第3、6、16、48条，《中华人民共和国道路交通安全法》第76条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第17条，特诉请贵院支持原告前列诉请。 被告高祥杰辩称，一、对事故责任划分无异议，二、我方车辆和高安市和创公司是融资租赁关系，三、我方的车辆在被告保险公司投保了交强险和第三者商业险100万，原告的损失应由保险公司承担。四、涉案的损害赔偿标准应该由法院依法审核。事故发生后我方垫付了11200元，保险公司在交强险内垫付了10000元。我方垫付的钱要求在本案一并处理并予以返还。 被告高安市和创物流有限公司未到庭，亦未提交答辩状。 被告北部湾财产保险股份有限公司柳州分公司辩称，1.根据保险合同约定，医疗费应按医保标准赔付，非医保费用不属于保险责任，答辩人主张核减不低于15%的非医保费用。2.原告主张的部分赔偿项目数额过高，依法应重新核定；营养期、护理期应按实际住院天数13天计算；原告主张的后续治疗费过高，且原告已就现有伤情进行定残，不应重复主张未发生的后续治疗费，应以实际发生为准；原告主张的误工费标准过高，且原告未提供任何证据，至多参照本市职工最低平均工资计算至定残前一日;交通费过高，至多按照10元／天计算为130元;精神抚慰金过高，九级伤残，至多按6000元确定。3.根据保险合同约定，因交通事故产生的诉讼费和鉴定费不属于保险责任，答辩人不予承担。4.答辩人为原告垫付了1万元医疗费，应在本案中予以扣减。5.肇事货车的使用性质为营业性机动车，根据《中华人民共和国道路运输条例》第二十二条、第二十三条的规定，从事货运经营的驾驶人员应当依法取得相应的从业资格。交通部《道路运输从业人员管理规定》第六条第三款进一步规定:“经营性道路客货运输驾驶员、道路危险货物运输从业人员经考试合格后，取得《中华人民共和国道路运输从业人员从业资格证》。”据此，从事货运经营的驾驶人应当依法具备《道路货物运输从业人员从业资格证》才能驾驶货运车辆从事道路货物运输。同时案涉保险合同《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》第二章第二十四条明确约定:“驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理都门核发的许可证书或其他必备证书，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿。”故本案被告高祥杰作为货运保险车辆的驾驶人应当依法提供《道路货物运输从业人员从业资格证》，否则答辩人有权援引上述商业三者险条款约定免责，而仅在交强险责任限额范围内承担相应的赔偿责任。综上，答辩人在庭前调解中已了解到被告高祥杰没有《道路货物运输从业人员从业资格证》，故答辩人商业险范围内不承担赔偿责任，据此恳请贵院在查证事实的基础上依法作出公正判决。 经审理查明，2019年09月10日13时50分，高祥杰驾驶重型货车，沿308省道行驶至308省道46公里300米时，与肖国兰驾驶的无牌两轮电动车发生刮碰，无牌两轮电动车受损和肖国兰受伤的道路交通事故，经万载县公安局交通警察大队事故认定，被告高祥杰承担本次事故全部责任，原告肖国兰不负事故责任。原告受伤后，被送往宜春市人民医院治疗，共住院13天，总计花费医疗费40722.89元，购买矫形器1600元。2019年10月16日，原告经万载康乐司法鉴定中心鉴定，评定为九级伤残，后续治疗费评定15000元，误工期评定180日、护理期90日、营养期90日，花费鉴定费1900元。 同时查明，原告肖国兰系农业家庭户籍。肇事车辆行驶证登记所有人为被告高安市和创物流有限公司，高安市和创物流有限公司与高祥杰为融资租赁关系，车辆在被告北部湾财产保险股份有限公司柳州分公司投保了交强险及商业三者险100万元并不计免赔，事故发生在保险期间。事故发生后，被告高祥杰垫付了原告相关费用共计11200元，被告中国北部湾财产保险股份有限公司柳州分公司垫付了医疗费合计10000元。 另查明，《北部湾财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款及免责事项说明书》第二章第二十四条约定：“在上述保险责任范围内，下列情况下，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿：（一）…；（二）驾驶人有下列情形之一者：…；6、驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书；…”该条款第二十七条约定：“保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按照下列方式免赔：（一）被保险机动车一方…；…；负全部事故责任的，实行20%的事故责任免赔率。 上述事实，有原告提交的事故认定书、驾驶证、行驶证；保单；出入院记录、疾病证明书、用药清单、医疗费发票；司法鉴定意见书、鉴定费发票、矫形器发票；被告北部湾财产保险股份有限公司柳州分公司提交的投保人声明、机动车综合商业保险条款及免责事项说明书以及双方当事人当庭陈述为凭，经庭审质证属实，足以认定。 本院认为，本次交通事故责任认定书系由交警部门根据客观事实依法作出，被告高祥杰承担本次事故全部责任，原告肖国兰不承担事故责任，对此认定结论，本院依法予以采信。因此，原告要求被告赔偿其因交通事故造成的医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、残疾辅助器具费、精神抚慰金、鉴定费的诉讼请求，本院依法予以支持。车辆在被告北部湾财产保险股份有限公司柳州分公司投保了交强险及商业三者险100万元并不计免赔，事故发生在保险期间。因此，原告的各项损失首先应在机动车交强险限额内先予赔偿，对超出交强险部分可在商业第三者责任险限额内按事故认定书认定的全部责任赔偿。如仍有不足赔偿部分，由实际侵权人即被告高祥杰承担。关于被告保险公司提出扣减原告非医保用药的辩称意见。因被告对该主张未提供相应的证据，且伤者用药系医疗机构根据伤者的伤情确定，伤者无从选择用药，故对保险公司的该辩称意见依法不予采纳。 关于被告北部湾财产保险股份有限公司柳州分公司以事故发生时肇事车辆驾驶人即被告高祥杰不具有道路货物运输驾驶员从业资格为由，依据机动车综合商业保险条款第二十四条第（二）款第6项的约定提出抗辩，主张免予承担赔付责任。本院认为，被告北部湾财产保险股份有限公司柳州分公司依据该免责条款作为抗辩依据主张免予承担赔付责任的理由不成立，依据如下：被告北部湾财产保险股份有限公司柳州分公司与被告高安市和创物流有限公司所签订的《商业第三者责任险》保险合同属于格式合同，该公司所援引作为免责依据的条款亦属于格式条款。法庭审理过程中，保险人即被告北部湾财产保险股份有限公司柳州分公司并未举示证据证明该公司曾以任何合理方式提请投保人注意该条款并根据该公司要求对条款进行解释和说明。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条的规定，提供格式条款的一方当事人违反《中华人民共和国合同法》第三十九条第一款关于提示和说明义务的规定，导致对方没有注意免除或者限制其责任的条款，对方当事人申请撤销该格式条款的，人民法院应予支持。《中华人民共和国合同法》第三十九条第一款规定，采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务；该法第四十条规定，提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。本案肇车辆具有机动车行驶证等依《道路交通安全法》规定上路行驶所应具备的相关证件，符合上路行驶的条件；被告高祥杰作为该车驾驶员亦具备准驾资质，符合驾驶该车上路行驶的条件。法庭审理过程中，被告北部湾财产保险股份有限公司柳州分公司并未主张或证明肇事机动车或其驾驶员存在前述因自然原因或人为原因引起的且经保险合同明确约定的超出被保险车辆通常运行风险的异常风险或增加风险。虽然被告高祥杰于事故发生时并不具有道路货物运输驾驶员从业资格，但在驾驶人具有驾驶证并符合准驾车型的情况下，其是否具有道路货物运输驾驶员从业资格证对其机动车驾驶行为的安全性并不具有实质性的影响，并不会增加或减少机动车运行过程中的风险。因此，作为承保肇事车辆商业第三者责任险的被告北部湾财产保险股份有限公司柳州分公司，其因该车发生交通事故致第三人人身或财产损失而承担保险赔付责任的可能性，并不会因其驾驶员是否持有道路货物运输驾驶员从业资格证而增加或减少，亦即对该公司的合同利益并无影响。至于被告高祥杰不具有道路货物运输从业人员从业资格证却从事货物运输行为，违反了《道路运输从业人员管理规定》，因而应由相关道路运输管理部门依法追究相应的行政法律责任，则属于另一法律关系范畴，与被告北部湾财产保险股份有限公司柳州分公司合同利益无关。现被告北部湾财产保险股份有限公司柳州分公司援引《机动车综合商业保险条款》第二十四条第（二）款第6项的约定，以并足以不影响该公司合同利益的被告高祥杰事发时不具有道路货物运输驾驶员从业资格证的事实，作为抗辩依据，主张免负商业第三者责任险赔付责任，从而排除合同相对方理赔权利，剥夺合同相对方合同利益，导致合同双方当事人利益失衡，不符合权利义务对等性原则，有悖于合同公平的核心价值。 因此，被告北部湾财产保险股份有限公司柳州分公司援引《机动车综合商业保险条款》第二十四条第（二）款第6项的约定，以被告高祥杰事发时不具有道路货物运输驾驶员从业资格证为由主张免除商业第三者责任险赔付责任，既不符合《中华人民共和国合同法》关于格式合同拟定方应当履行提示和说明义务的程序性规定，也不符合《中华人民共和国合同法》关于格式合同拟定方应当公平确定当事人之间的权利义务的实体性规定。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十条的规定，提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款的规定，并具有合同法第四十条规定的情形之一的，人民法院应当认定该格式条款无效。故被告北部湾财产保险股份有限公司柳州分公司提出的免除该公司商业第三者责任险赔付责任的理由不成立，本院不以采纳。关于被告保险公司提出扣减原告医疗费用的非医保用药辩称意见，被告保险公司未举证对“医保外用药不予理赔”即部分免除保险人责任的涵义向投保人进行告知、明确说明。又因伤者用药系医疗机构根据伤者的伤情确定，伤者无从选择用药，且国家基本医疗保险是为补偿劳动者因疾病风险造成的经济损失而建立的一项具有福利性的社会保险制度，而涉案保险合同是一份商业性的保险合同，保险人收取的保费金额远远高于国家基本医疗保险，投保人对于加入保险的利益期待也远远高于国家基本医疗保险，不应按照国家基本医疗保险的标准理赔，故本院对保险公司的该辩称意见依法不予采纳。 综上，参照有关统计数据规定，本院依法核定原告的各项损失如下： 1、医疗费40722.89元【以医疗费发票为准】； 2、后续治疗费15000元； 3、住院伙食补助费650元【50元/天×13天】； 4、营养费2700元【30元/天×90天】； 5、残疾赔偿金57840元【14460元/年×20年×20%】； 6、误工费14695.9元【29800元/年÷365天×180天】； 7、护理费9228.6元【37426元/年÷365天×90天】； 8、交通费130元【10元/天×13天（住院期间交通费未提供发票，按照10元/天计算）】； 9、精神抚慰金10000元【酌定】； 10、残疾辅助器具费1600元； 11、鉴定费1900元；合计154467.39元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告北部湾财产保险股份有限公司柳州分公司在交强及商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿原告肖国兰医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神抚慰金、残疾辅助器具费合计152567.39元，扣除被告北部湾财产保险股份有限公司柳州分公司垫付的10000元，还需赔偿142567.39元。 二、被告高祥杰赔偿原告肖国兰鉴定费1900元，扣除被告高祥杰垫付的11200元，原告肖国兰还需返还被告高祥杰9300元。 上述一、二项均限本判决生效后十五日内支付。 案件受理费2983元，由被告高祥杰负担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宜春市中级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，预交上诉费2983元，汇款至宜春市中级人民法院，户名：江西省宜春市中级人民法院，开户银行：中国农业银行宜春经济开发区支行。如不按期交纳，按自动撤回上诉处理）。 义务人在本判决规定的期限内拒不履行其义务的，权利人可在判决书发生法律效力后上述履行期限的最后一日起两年内向本院申请强制执行。申请强制执行应递交申请执行书及被执行人财产状况证据或线索材料。 审 判 长  李舒峰 人民陪审员  郭 瑾 人民陪审员  潘 燕 二〇二〇年六月二十八日 书 记 员  张 颖 开户名：万载县人民法院 开户行：中国工商银行股份有限公司万载支行 附：依据的法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第十六侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国合同法》 第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。 格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。 第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第十条提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款的规定，并具有合同法第四十条规定的情形之一的，人民法院应当认定该格式条款无效。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金做相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。