宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民初396号 原告：四川长江水运有限责任公司，住所地四川省泸州市江阳区新马路**。 法定代表人：李小川，该公司董事长。 委托诉讼代理人：赵剑徽、赵剑虹，四川国梁律师事务所律师。 被告：宁夏灵武宝塔大古储运有限公司，住所地宁夏回族自治区灵武市磁窑堡矿务局中心区火车站。 法定代表人：纪静，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：焦吉鹏，男，1980年12月23日出生，汉族，系该公司员工。 被告：宝塔石化集团有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金风区宁安大街**宝塔石化。 法定代表人：孙珩超，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王毓堃，该公司律师事务部律师。 原告四川长江水运有限责任公司（以下简称长江公司）与被告宁夏灵武宝塔大古储运有限公司（以下简称大古储运公司）、宝塔石化集团有限公司（以下简称宝塔公司）买卖合同纠纷一案，四川省泸州市中级人民法院受理后作出（2018）川05财保5号民事裁定书，裁定冻结被告名下银行存款5178.01万元或查封、扣押相应价值财产。后该院将本案移送至本院审理，本院立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告长江公司的委托诉讼代理人赵剑徽、赵剑虹、被告大古储运公司的委托诉讼代理人焦吉鹏、被告宝塔公司的委托诉讼代理人王毓堃到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告长江公司向本院提出诉讼请求：一、判决解除原被告双方于2018年10月22日签订的《成品油买卖合同》；二、判决被告大古储运公司立即退换预付柴油款4896万元及违约金282.01万元（计算从2018年11月21日至2019年1月31日），以及从2019年2月1日起至实际支付清预付柴油款之日止的违约金由被告大古储运公司承担，并由被告宝塔公司承担预付柴油款和违约金连带支付责任；三、本案涉及的诉讼费、保全费、保险公司保全担保费等由二被告承担。事实和理由：2018年10月22日，原被告双方签订了合同编号：BTCY2018068-油《成品油买卖合同》。合同约定原告向被告购买0号柴油共6120吨，交货时间在2018年11月20日前完成，合同签订生效后15日内支付全部货款等内容。之后被告大古储运公司要求原告将全部货款打入其指定宝塔公司账户内，并于2018年10月26日出具了《委托收款函》。被告宝塔公司为了确保原告支付的预付款能安全回收，于2016年12月30日出具了《担保函》进行担保。原告按照合同约定在2018年11月6日将货款4896万元通过银行转入宝塔公司账户内。被告大古储运公司收款后没有按照合同约定在2018年11月20日前向原告交付货物。原告在2018年11月25日向被告发了催货函，被告公司收函后仍未履行，原告又于2018年11月30日向大古储运公司发函。被告至今未履行义务，其行为已经构成违约。综上，请求法院判如所请。 被告大古储运公司辩称，对原告起诉的事实及理由认可，对解除合同的请求、退还预付款本金的请求认可，对支付违约金的请求，因为违约金要求过高，请求适当降低。 被告宝塔公司辩称，原告要求宝塔公司承担上述债权的连带偿还责任不认可，根据宝塔公司给原告出具的担保函中明确的范围，宝塔公司只承担担保回款责任，即预付款本金退还责任，故宝塔公司只在本金范围内承担一般担保责任。 原告就其主张的事实提交了以下证据： 证据一、《成品油买卖合同》，证明：双方于2018年10月22日签订成品油买卖合同，合同约定原告向被告购买6120吨的0号柴油，单价为8000元/吨；约定先款后货，原告在签订合同后15日内全款支付；大古储运公司在2018年11月20日前交货；并约定了违约金计算方式。 证据二、担保函，证明：被告宝塔公司自愿对其下属（包括大古储运公司在内）公司在与原告进行的买卖交易中提供预付款资金担保和货款回款等担保责任，至公司所有业务合同完成为止 证据三、委托收款函证明：被告大古储运公司要求原告将油款133280000元转入指定的宁夏宝塔石化股份有限公司账户内（说明：其中包括本案48960000元，和另一批油款84320000元的总和） 证据四、客户回单、电子回单，证明：原告于2018年11月6日向被告大古储运公司指定的宁夏宝塔石化股份有限公司账户内转入油款133280000元（说明：其中包括本案4896万元，和另一批油款84320000元的总和。二批货款合并打入被告大古储运公司指定的账户） 证据五、催货函，证明原告于2018年11月23日向被告发出催货函，因被告在约定的时间2018年11月20日前未交货。被告被告人员赵志华于2018年11月28日签收。 证据六、企业询证函，证明财务对账被告确认截止2018年11月9日欠原告油款133280000元（说明：其中包括本案48960000元，和另一批油款84320000元的总和），同时证实原告未收到被告货物的事实。 证据七、函一份，证明：被告和集团公司实际控制人涉嫌刑事犯罪，被告公司无能力发货，已构成违约，原告要求解除合同。 证据八、网页打印件一份，证明：因被告公司及上属集团公司实际控制人涉嫌刑事犯罪，且被告公司已无能力履行合同 证据九、银川市不动产登记信息查询单及被告名下房产和土地信息，证明：二被告名下的房产和土地等资产已全部被其他法院查封和扣押，已无能力履行合同，依法应解除双方签订的成品油买卖合同，退还原告油款。 证据十、民事裁定书（2018）川05财保5号、担保费、保全费、诉讼费等票据各一份，证明：原告已申请诉前财产保全，因诉前保全产生的保全费、担保费等全部由二被告承担。 经质证，大古储运公司对证据一的真实性、合法性、关联性无异议；对证据二的真实性、合法性无异议，关联性及证明目的有异议；对证据三、五、七、十的真实性、合法性、关联性无异议；对证据四、六真实性认可，但只对涉案的4896万元无异议。对证据八真实性认可，其他不予认可；对证据九真实性、合法性、关联性认可，证明目的不认可。宝塔公司对证据一的真实性、合法性、关联性无异议；对证据二的真实性、合法性无异议，关联性及证明目的有异议；对证据三、五、七、十的真实性、合法性、关联性无异议；对证据四、六真实性认可，但只对涉案的4896万元无异议；对证据八真实性认可，其他不予认可；对证据九真实性、合法性、关联性认可，证明目的不认可。 经审查，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对被告有异议的证据，本院认定如下：被告对原告提交的证据二、四、六的真实性均予以认可，对证据四、六涉及到本案的货款4896万元予以认可，本院对以上证据予以采信；原告提交的证据八、证据九与本案无关，不予采信。 根据双方陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年10月22日，原告长江公司与被告大古储运公司签订《成品油买卖合同》，合同编号为BTCY2018068-油。合同约定原告向大古储运公司购买0＃柴油（国六）共6120吨，油品价格为8000元/吨。交接货时间须在2018年11月20日前完成，合同签订生效后原告须在15日内支付全额合同货款，方可在次月根据卖方提货通知书到指定地点提货。合同同时约定了违约责任：1、如买方未按合同约定付款，则每日向卖方支付未付货款总金额的万分之八违约金。2、如卖方未按约定交货，则每日向买方支付未交货物总金额的万分之八的违约金。 2016年12月30日，被告宝塔公司向原告出具《担保函》，载明：鉴于贵司与我司下属公司宝塔能源化工有限公司、宁夏灵武宝塔大古储运有限公司等公司有长期的购销燃料油及汽柴油等成品油业务合作，我公司保证：贵司预付采购成品油资金安全，并确保按贵司提油计划安排发油；我下属公司向贵司采购燃料油货款由我集团公司承担担保回款责任。担保期限：2017年1月1日至贵司与我司下属各公司所有业务合同完成为止。 2018年10月26日，大古储运公司向长江公司出具《委托收款函》，载明：因业务需要，现委托宁夏宝塔石化股份有限公司代我司收编号为BTCY2018068-油、CYBT2018070-油合同油款合计133280000元，由此代收油款所产生的相关法律责任及经济责任均由我司自行承担。收款单位开户行：建行宁东支行；银行账号：×××；请贵司知悉并予以支持......长江公司、大古储运公司、宝塔公司在该委托函上均予以盖章。2018年11月6日，原告按照大古储运公司指定的收款人、银行账户转入款项48960000元，转账摘要为BTCY2018068-油油款。 被告大古储运公司收款后没有按照合同约定向原告交付货物。原告在2018年11月23日向大古储运公司发出催货函，大古储运公司于2018年11月28日签收。后原告大古储运公司发出《企业询证函》，载明：截止2018年11月9日大古储运公司欠付原告货款133280000元，其中包括本案的货款48960000元，被告大古储运公司在该询证函上盖章确认。 本院认为，原告与被告大古储运公司签订的《成品油买卖合同》合法有效，双方依法成立买卖合同关系，合同各方均应全面履行合同义务。原告依约支付油款，被告大古储运公司未按照合同约定交付货物构成违约，其违约行为致使原告不能实现合同目的。原告请求解除双方于2018年10月22日签订的《成品油买卖合同》，大古储运公司也同意解除，故对原告该诉讼请求予以支持。原告请求被告大古储运公司立即退还预付柴油款4896万元，大古储运公司对该金额予以认可，本院予以确认。 关于原告主张的违约金，原告认为应当按照合同约定的标准计算，即大古储运公司每日向原告支付未交货物总金额的万分之八的违约金。大古储运公司认为原告主张的违约金过高，应当予以调整。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。被告接收货款后，未按时交付货物，给原告造成了利息损失，本院考虑原告的损失、合同的履行情况等综合因素，酌定调整为被告大古储运公司以欠付货款48960000元为基数，自2018年11月21日起按年利率6.5%向原告支付违约金至本判决确定的履行之日止（暂算至2019年1月31日的违约金为619042元）。 关于被告宝塔公司的担保责任。宝塔公司出具《担保函》，保证原告预付采购成品油资金安全，并确保按原告提油计划安排发油。担保期限为2017年1月1日至所有业务合同完成为止。被告宝塔公司对保证责任无异议，对保证方式和保证范围有异议，宝塔公司认为只在本金范围内承担一般保证责任。原告主张宝塔公司应对货款本金及违约金承担连带保证责任。经查，《担保函》中未约定保证方式，对担保的范围也约定不明确，根据《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条规定，宝塔公司应对全部债务按照连带责任保证承担保证责任。关于保证期间，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款规定，保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。本案中，《担保函》中对保证期间约定不明，保证期间应为主债务履行期届满之日起二年。被告大古储运公司交付货物的时间为2018年11月20日，其未按照约定交付货物，则返还货款的时间应为2018年11月21日，原告起诉时间为2019年3月5日，未超过法律规定的保证期间。 关于保险公司保全担保费，不是诉讼产生的必要费用，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条、规定，判决如下： 一、解除原告四川长江水运有限责任公司与被告宁夏灵武宝塔大古储运有限公司于2018年10月22日签订的《成品油买卖合同》（合同编号为BTCY2018068-油）； 二、被告宁夏灵武宝塔大古储运有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告四川长江水运有限责任公司货款48960000元，并支付违约金619042元及后续违约金（计算方法：以48960000元为基数，自2019年2月1日起按照年利率6.5%计算至本判决确定的履行之日止）； 三、被告宝塔石化集团有限公司对第二项的给付义务承担连带责任；保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 四、驳回原告四川长江水运有限责任公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费300701元、保全费5000元，由原告四川长江水运有限责任公司负担12782元，由被告宁夏灵武宝塔大古储运有限公司、宝塔石化集团有限公司负担292919元。 如不服本判决，双方当事人可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数提出副本,上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。 审判长  李山山 审判员  张旭霞 审判员  任朝霞 二〇二〇年六月九日 书记员  李天文 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国担保法》 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第三十二条保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。 保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。