山西省朔州市朔城区人民法院民事判决书（2020）晋0602民初941号原告：怀仁市乐易通信有限公司，住所地：怀仁市郝家寨新村乐易通信东门。法定代表人：武建华，职务：经理。委托诉讼代理人：李燕芳，山西盈甲律师事务所律师。被告：中国联合网络通信有限公司朔州市分公司，住所地：朔州市民福东街**。法定代表人：岳丽清，职务：经理。委托诉讼代理人：郑鑫，山西元昌律师事务所律师。原告怀仁市乐易通信有限公司与被告中国联合网络通信有限公司朔州市分公司合同纠纷一案，本院于2020年5月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告怀仁市乐易通信有限公司委托诉讼代理人李燕芳，被告中国联合网络通信有限公司朔州市分公司委托诉讼代理人郑鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。怀仁市乐易通信有限公司向本院提出诉讼请求：一、请求人民法院判令被告返还扣减原告的业务代理佣金53800元；二、支付因迟延履行付款义务而产生的违约金63059元；三、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2014年10月20日，原、被告签订《中国联合网络通信有限公司朔州市分公司业务代理协议》，约定由原告在怀仁县南鑫园1区2区、顺意花都西区、云东家园、金福来小区、十一中家属小区、新园小区、怀意家园小区范围内进行通信设施投资建设，为被告代办电话、宽带业务，提高被告宽带业务市场占有率。被告对原告代办的宽带业务，剔除欠费客户后按收入的40%分成，对除宽带业务外的其他业务，按照社会渠道业务代办佣金标准支付代办佣金。结算方式为每月结算一次，当月一次性支付，甲方(被告)逾期支付的，承担违约责任，违约金的总额不超过逾期付款额的10%。2018年12月3日，被告通过怀仁市联通公司的工作人员给原告下达两份《告知函》，函件中称：中共中国联通山西省分公司纪委“三合一专项检查”第三检查组，在2018年8、9月对朔州分公司2015年--2017年期间“渠道、代理、佣金”检查过程中发现，存在向原告多支付了分成款和佣金的情况，向原告公司多支付分成款1.43万元，以及向原告所属渠道怀仁县天华大同路合作厅多支付佣金3.95万元。按照省公司纪委的要求，对所谓支付的佣金要进行追缴。下此告知函后，被告即从应付原告的分成款和佣金中扣减了5.38万元。原告认为，原、被告双方在自愿平等的基础上签订的协议，协议条款未违反国家法律等强制性法律规定，是合法有效的合同，双方作为市场经济主体，均应遵守契约精神，应受到合同条款约束，不能单方面随意更改，也不能以其接受纪委的审查作为跟原告悔约的理由。原告认为，原告的合法权益受到侵害，特此向贵院提起诉讼，请求人民法院判令其返还。另外，根据合同的约定，原告佣金的结算应是每月结算，一次性支付，但被告从未按约支付。现原告仅提出2014年第三季度至2018年第三季度的支付情况，令被告承担逾期付款的违约责任(按逾期付款额的10%)。中国联合网络通信有限公司朔州市分公司辩称：1.对原告第一项诉讼请求答辩人依据原、被告签订的业务代理协议中的第二项2.1中明确约定乙方愿意在位于怀仁县南新园等小区通信设施投资建设，电话、宽带、代办和甲方合作。为甲方发展电话及宽带业务，提供市场占有率，甲方依据乙方及具体投资和业务代理情况以宽带业务分成方式支付合作分成佣金，按照社会渠道业务代办，佣金标准支付除宽带业务外的代办佣金，所以根据这一条以及原告在2015年1月份到2017年12月份期间，答辩人多支付原告3.95万元佣金，多支付1.43万元分成款，共计5.38万元，属于答辩人多向原告支付款项。故答辩人在2018年从应付原告其余款项中扣除原告5.38万元属于合法正常的扣费，故对原告的该项诉讼请求请法庭不予支持。2.根据业务代理协议6.3条规定每月25日前由乙方提供增值税发票甲方支付分成佣金，原告在起诉状中称答辩人逾期付款是由于原告未能按照合同约定的时间向答辩人提供增值税发票，答辩人在每次收到原告提供的正规增值税发票后，才会向原告付款。所以答辩人不构成逾期付款，不应当承担违约责任，故对该项诉讼请求法庭应当驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提供的原告公司营业执照、原告与被告之间签订的业务代理协议、怀仁县天华大同路合作厅企业查询信息、怀仁县天华大同路合作厅与被告签订的业务代理协议，可证明原告为有限责任公司，怀仁县天华大同路合作厅为个体工商户，原告和怀仁县天华大同路合作厅分别独立与被告签订的业务代理协议，本院对该组证据予以采信；2.原、被告均提供的两份告知函，可证明被告向原告追缴了给原告多支付的分成款1.43万元、向原告追缴了给怀仁县天华大同路合作厅多支付的佣金3.95万元，本院对该组证据予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告与被告于2014年10月20日签订《中国联合网络通信有限公司朔州市分公司业务代理协议》，约定由原告在怀仁县南鑫园1区2区、顺意花都西区、云东家园、金福来小区、十一中家属小区、新园小区、怀意家园小区范围内进行通信设施投资建设，为被告代办电话、宽带业务，提高被告宽带业务市场占有率。被告对原告代办的宽带业务，剔除欠费客户后按收入的40%分成，对除宽带业务外的其他业务，按照社会渠道业务代办佣金标准支付代办佣金。合同中同时约定每月20日前，被告业务管理部门按计费中心提供数据计算原告分成佣金，剔除当月考核处罚金额后通知原告确认。25日前由原告提供正规增值税专用发票，被告一次性支付当月分成佣金。甲方(被告)逾期支付的，承担违约责任，违约金的总额不超过逾期付款额的10%。2018年12月3日中共中国联通山西省分公司纪委驻朔州市分公司纪检组给原告送达两份《告知函》后，通过扣减方式向原告追缴了给原告多支付的分成款1.43万元、向原告追缴了给怀仁县天华大同路合作厅多支付的佣金3.95万元。2018年12月19日被告与怀仁县天华大同路合作厅签订《中国联通业务代理协议》，代理被告的相关业务。本院认为，本案的争议焦点为：1.被告是否多支付了原告分成款；2.原告与怀仁县天华大同路合作厅之间是否存在隶属关系。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十五条第一款之规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，即“谁主张，谁举证”，未提供有效证据证明自己的诉讼请求和事实理由的，应承担举证不能的法律后果。原告诉称被告多支付其分成款1.43万元不是事实，但原告未提供证据证明案涉代理业务产生的分成款数额、被告实际支付其分成款数额，故原告的该诉讼请求本院不予支持。根据双方签订的业务代理协议中约定，每月20日前，被告业务管理部门按计费中心提供数据计算原告分成佣金，剔除当月考核处罚金额后通知原告确认。25日前由原告提供正规增值税专用发票，被告一次性支付当月分成佣金。原告未提供证据证明被告存在未按约在每月20日前向原告提供数据的违约行为，故被告辩称原告未能在25日前提供增值税专用发票，被告因此未能按约支付分成款的答辩主张本院予以采纳，原告主张违约金的诉讼请求本院不予支持。被告未提供证据证明原告与怀仁县天华大同路合作厅存在隶属关系，根据原告提供的证据证明原告与怀仁县天华大同路合作厅为不同的主体，且被告分别与原告和怀仁县天华大同路合作厅签订的业务代理协议，故被告将怀仁县天华大同路合作厅认定为原告所属渠道而通过扣减方式向原告追缴给怀仁县天华大同路合作厅多支付的佣金3.95万元行为不当，被告应退还原告该3.95万元。综上所述，中国联合网络通信有限公司朔州市分公司应退还怀仁市乐易通信有限公司被扣减的3.95万元，怀仁市乐易通信有限公司的其他诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第八十八条第一款，《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十五条第一款规定，判决如下：一、被告中国联合网络通信有限公司朔州市分公司于本判决生效后十日内支付原告怀仁市乐易通信有限公司3.95万元；二、驳回原告怀仁市乐易通信有限公司的其他诉讼请求。以上给付内容，如果未按期履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1319元（原告已预付），由被告中国联合网络通信有限公司朔州市分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于朔州市中级人民法院。审判员 卢英杰 二○二○年六月二十四日书记员 王大巍