上海市徐汇区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）沪0104民初23199号 原告：季敏，女，1972年1月10日出生，汉族，住黑龙江省牡丹江市东安区。 委托诉讼代理人：马辉，上海沪泽律师事务所律师。 被告：上海焮合餐饮管理有限公司，注册地址上海市浦东新区。 法定代表人：宋文卿。 原告季敏与被告上海焮合餐饮管理有限公司(以下至主文前简称为焮合公司)特许经营合同纠纷一案，本院于2019年9月20日立案,依法适用普通程序进行审理。因无法通过法律规定的其他方式向被告焮合公司送达民事诉状、证据副本、开庭传票等诉讼材料及相关法律文书，故本院于2019年10月4日在被告焮合公司的住所地张贴公告，依法向其公告送达了上述文件。嗣后，本院公开开庭对本案进行了审理。原告季敏的委托诉讼代理人马辉到庭参加诉讼。被告焮合公司经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 季敏向本院提出诉讼请求：1.确认其与焮合公司于2017年11月12日签署的《laosong品牌经销合同》(以下至主文前称为涉案合同)于本案诉状副本送达焮合公司之日解除；2.判令焮合公司向季敏返还涉案合同加盟费68,000元；3.判令焮合公司赔偿季敏相应利息损失，即自2017年11月12日起至本案判决生效之日止，以68,000元为基数，按照中国人民银行公布的同业拆借利率计算。 事实和理由：季敏了解到焮合公司旗下的“laosong/老送”品牌餐饮招商加盟项目，经接洽于2017年11月12日与焮合公司就前述加盟项目建立特许经营合同关系，签订了涉案合同并依约支付了加盟费全款68,000元。但涉案合同实际签订后，焮合公司既没有向季敏交付约定的特许经营资源，亦没有履行涉案合同中约定的任何义务，直接导致季敏无法依约开设经营门店开展经营。期间，季敏觉察到焮合公司有违诚信的行为后，便于2018年8月30日通过微信明确向焮合公司工作人员表达了解除合同，返还款项的意思表示，但其后便没有任何回复，联系断绝，致使涉案合同履行至今难以为继，故理应解除。同时，鉴于焮合公司未向其交付任何特许经营资源，故仍在冷静期之内，在涉案合同解除后，理应依法将其收取的合同款全额予以返还。综上，季敏诉至本院，请求判如所请。庭审中，季敏明确其诉请确认涉案合同解除的法律依据为《中华人民共和国合同法》(以下至主文前简称为合同法)第九十四条第四项及《商业特许经营管理条例》第十二条的规定。 焮合公司未作答辩。 根据季敏陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 季敏与焮合公司于2017年11月12日签订涉案合同。涉案合同的首部载明焮合公司的住所地为上海市长宁区仙霞路**盛高国际大厦**，并载明双方的如下约定：1.焮合公司拥有“laosong/老送”在中国大陆地区独占授权和专属经营体系(特征包括但不限于注册商标、商号、专利和专有技术、产品经营模式，产品配方等)，依照涉案合同约定授予季敏品牌经销商资格和区域经销许可；2.季敏经营的店铺系指在认可并同意遵守专属经营体系的基础上，获得焮合公司授权而设立的从事许可经营活动的经营实体；3.焮合公司将指定区域内的经营权授权予季敏，由季敏按照涉案合同的约定设立店铺开展经营活动，具体经销模式为单店经销模式；4.涉案合同期限为三年，即从2017年11月12日起至2020年11月11日；5.季敏签署涉案合同后，一旦确定店铺的经营地址，需立刻向焮合公司提供该地址的区域附图，由焮合公司进行审核；6.季敏自签署涉案合同之日起12个月内，店铺必须正式开业运营；7.季敏应在涉案协议签署后当日向焮合公司支付68,000元作为合同定金，以确保涉案合同的完全正当履行;8.店面由季敏在焮合公司技术指导下自主经营,独立对外承担一切责任;9.焮合公司对季敏店铺进行标准化装修指导，提供装修标准和模板，季敏可自行安排装修并承担装修费用，但装修标准和效果必须符合焮合公司的规定和要求;10.涉案合同签署后，季敏可安排一至两名工作人员到焮合公司指定地点进行集中受训，培训周期30天，季敏店铺开业前，焮合公司需安排一名专业培训师到店铺进行现场培训;11.焮合公司按照涉案合同约定，许可季敏使用“老送laosong”注册商标;12.涉案合同履行过程中发生争议协商不成的,由焮合公司所在地法院管辖。另，涉案合同中还载有名为《(单店)经销模式费用清单》的表格，其上罗列有相关费用明细，具体包括品牌使用费28,000元保证金10,000元，设备费35,000元,培训费20,000元，总计93,000元。此外，在涉案合同尾部尚有一行“展会活动价：陆万捌仟元整”手写文字内容。 同日，季敏通过转账方式分六次汇出总额为68,000元的款项，其中的58,000元的收款对象注明为“老送(招商顾问)”，另有10,000元的收款对象为“*文卿”。季敏陈述“*文卿”即为焮合公司法定代表人宋文卿。焮合公司亦于同日向季敏开具与前述所付款项等额的收款收据，并在“品名及规格”一栏中注明“老送合同全款”内容。 以上事实有附卷证据，季敏、焮合公司的庭审陈述以及本院审理笔录等证实。 庭审中,季敏还向本院提交一份微信聊天记录,拟佐证其曾于2018年8月30日向焮合公司发出过解除涉案合同的意思表示。本院注意到，因上述证据仅为打印件，季敏未能出示记载前述聊天记录的原始载体，亦无其他关联证据相佐证，故其真实性本院不予认可。 本院认为，商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标识、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可被特许人使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，季敏与焮合公司签署的涉案合同，明确约定由焮合公司将其拥有的“老送laosong”商标等具备知识产权性质的经营资源授予季敏使用，并由季敏在焮合公司支持下，以统一经营模式使用上述经营资源并支付特许经营费，故该合同的性质应当认定为特许经营合同。季敏对此不持异议，故本院予以确认。 有关涉案合同的解除。《商业特许经营管理条例》规定，特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。上述“冷静期”的规定，是为了保护被特许人的切身利益，缓冲被特许人的投资冲动，而赋予了被特许人在一定条件下可作反复的权利。因此即便在特许经营合同签订时双方当事人未约定此条款，被特许人符合特定条件，仍可据此单方解除合同。至于前述一定期限的合理判断，一般以特许人的核心经营资源尚未被被特许人实际利用时为宜。本案中，无证据表明涉案合同签署至今季敏曾实际使用或实际掌握了由焮合公司依据涉案合同应予提供的特许经营资源，故仍可视为季敏处于“冷静期”内，其享有单方解除涉案合同的权利。合同法规定，解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。鉴于诉状副本中已明确载有季敏解除涉案合同的意思表示且已依法以公告方式向焮合公司送达，故视为送达之日，即2019年12月2日，应为季敏解除涉案合同的意思表示到达焮合公司之日，可以作为涉案合同解除的时点。本院对此予以确认。 有关68,000元的返还请求。合同法规定，合同解除后，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施。季敏虽然可以依据《商业特许经营管理条例》中有关“冷静期”的规定，解除涉案合同，但这并不意味着其不构成违约，无需为此承担违约责任。有鉴于此，关于季敏于本案中主张的返还请求是否合理，应当结合季敏、焮合公司有无构成违约，以及违约情况下各自所需承担的法律责任公允地综合加以评判。 本院注意到，本案的“laosong/老送”餐饮项目中，利用焮合公司依约交付特许经营资源开展独立运营的前提，为选定具体的实体店铺平台。缺少这一关键要素，将直接导致焮合公司依约定应当交付的绝大部分特许经营资源无从交付，涉案合同履行陷于迟滞，甚至无法继续履行。而根据涉案合同中季敏一旦确定店铺的经营地址，需立刻向焮合公司提供该地址的区域附图，由焮合公司进行审核的约定来看，寻找并最终确定履约所需的实体店铺，是季敏一方的合同义务。但直到本案一审审结前，都没有证据佐证季敏如约完整履行了此项合同义务，故本院认定其具有过错，构成违约。 关于季敏应承担的违约责任。本院注意到，双方明确约定了为担保涉案合同完全履行的定金。合同法规定，给付定金一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金。但需要指出的是，定金的具体金额并非涉案合同约定的68,000元，结合涉案合同尾部标注的“展会活动价：陆万捌仟元整”手写文字内容，尤其是焮合公司在收讫款项后向季敏开具之收款收据中“老送合同全款”的明细内容，本院可以确认，上述68,000元系季敏一方所需依据涉案合同约定向焮合公司支付的全部款项，同时基于约定表述的文义，其中应当包含有担保合同完全履行的定金。根据最高人民法院《关于适用若干问题的解释》的规定，当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持。有鉴于此，本院在充分尊重双方合意的前提下，根据法律规定，确定涉案合同的定金为68,000元的百分之二十即13,600元。季敏应当依据此约定承担相关违约责任。 关于焮合公司的违约责任，根据合同法规定，当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。本院注意到，从涉案合同中季敏自签署涉案合同之日起12个月内，店铺必须正式开业运营的约定来看，焮合公司对季敏及时选定实体店铺之于涉案协议履约的重要性是明确知晓的，然而作为拥有特许经营专业经验及资源优势的一方，没有任何证据可以佐证其在收讫68,000元合同全款后，曾为涉案合同顺利得以履行协助过季敏选定店铺地址，甚至在季敏长期选址未果的情况下，连必要的问询、通知、催促行为亦未曾作出，完全处于一种不闻不问的状态。有鉴于此，本院认定焮合公司存在过错，亦应依照约定承担违约责任。 合同法规定，当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。本院结合季敏、焮合公司分别所处合同地位，及各自违约行为之于涉案合同履行阻碍之具体程度，综合确定焮合公司所应承担的返还义务。鉴于季敏本身即存在违约过错，故在依据“冷静期”解除涉案合同的同时主张利益损失缺乏相应法律依据，本院对其该项诉请不再予以支持。 焮合公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，由本院缺席判决。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百二十条，《商业特许经营管理条例》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》一百四十四条规定，判决如下： 一、确认原告季敏与被告上海焮合餐饮管理有限公司于2017年11月12日签署的《laosong品牌经销合同》于2019年12月2日解除； 二、被告上海焮合餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告季敏61,000元； 三、驳回原告季敏的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1,500元，由原告季敏负担154元，被告上海焮合餐饮管理有限公司负担1,346元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海知识产权法院。 审 判 长 于 是 人民陪审员 余 晨 人民陪审员 王婉娜 二〇二〇年六月二十九日 法官 助理 袁 杨 书 记 员 袁 杨 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国合同法》 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。 二、《商业特许经营管理条例》 第十二条特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。 三、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。