山西省运城市盐湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019晋08**民初8793号 原告：河津市小梁建筑工程有限公司。 委托诉讼代理人：卫周岩，山西德明律师事务所律师。 被告：季飞，男。 委托诉讼代理人：姚楠楠，山西淳正律师事务所律师。 原告河津市小梁建筑工程有限公司与被告季飞追偿权纠纷一案，本院于2019年12月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告河津市小梁建筑工程有限公司的委托诉讼代理人卫周岩，被告季飞的委托诉讼代理人姚楠楠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告河津市小梁建筑工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告季飞立即支付原告为其垫付的工程款、诉讼费、执行费共计1555163.3元及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率计算至款还清之日止，其中401567.3元自2016年4月28日起计算、80000元自2016年11月12日起计算、310790元自2016年12月12日起计算、303000元自2018年4月26日起计算、459806元自2018年6月1日起计算）；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2012年6月20日，被告季飞借用原告的建筑资质以原告名义与万荣县高级技工学校签订一份《山西省建设工程施工合同》，被告季飞实际承包并负责万荣教学实训楼的土建与安装工程，合同价款为2319.4035万元。施工期间，被告季飞将部分工程（劳务、建筑材料供应）进行分包和转包。发包人万荣县高级技工学校分次共向原告账户支付2092万元，原告在收取被告季飞18万元的管理费后，将剩余2074万元的工程款全部支付给被告季飞或其指定账户，但被告季飞未依约支付次承包人的工程款或材料供应款，其中：被告季飞欠案外人谢某某工程款312495元，欠薛某某砖款93416元，欠张某某供应沙、石子、白灰及进行土方回填工程款152289元，欠薛广泽工程款119210元，欠李某某工程款49152元，欠山西某某建材有限责任公司空心砖款380000元，欠杨某某钢管模板租赁费87147元、欠张1某塔吊工资及租金8000元，欠万荣县城镇某建材供应站水泥款132790元、欠段某某涂料款170000元。后该上述人员分别将原告或原告和季飞起诉至法院，经法院审理并判决或者调解，同时确定，至于原告小梁公司与被告季飞之间的挂靠工程款的结算及追偿问题，双方可另行协商解决或另案处理。法律文书生效后，原告分别向上述人员支付了工程款及利息，并承担了一、二审的案件受理费、执行费等费用，共计1555163.3元。综上，被告季飞作为万荣某某工程的实际承包施工人及上述案外人员的发包方，是该工程的直接受益人，理应依法支付相应的工程款。但被告季飞在向原告支付18万元借用资质的管理费，将剩余工程款全部领取后却未向次承包人支付，致原告形成诉讼并代为支付了相关款项，造成损失。原告依法有权向被告追偿其代付的款项，望判如所请。 被告季飞辩称，原告陈述情况不属实，被告季飞没有借用原告资质与万荣县高级技工学校签订《山西省建设工程施工合同》。被告季飞也没有实际施工万荣某某的工程。原告诉请不能成立，恳请贵院依法驳回原告的诉讼请求。 原告河津市小梁建筑工程有限公司提供的证据为：1、原告小梁公司的营业执照；2、法定代表人身份证明书及身份证复印件，拟证明：原告河津市小梁建筑工程有限公司的基本情况；3、被告季飞的身份证复印件，拟证明：被告季飞的基本情况；4、教学楼招标公告、拦标价、评标结果公示；5、建设工程施工合同，拟证明：被告季飞以原告的名义投标万荣高级技工学校实训楼工程中标，并签订书面建设工程施工合同；6、万荣高级技工学校实训楼付款明细；7、季飞管理费收款收据，拟证明：万荣高级技工学校累计向原告账户支付2092万元，原告在收取季飞管理费18万元后，将剩余2074万元全部支付给了季飞或者季飞指定的账户；8、万荣法院（2015）万民二初字第1309号民事判决书、诉讼费票据、收据，拟证明：原告为被告季飞向山西荣全建材有限公司垫付砖款及诉讼费用共计401567.3元；9、万荣法院（2016）晋0822民初1618号民事裁定书、调解协议、银行转账电子回单，拟证明：原告为被告季飞向杨某某垫付钢管模板租赁费80000元；10、万荣法院（2016）晋0822民初1678号民事调解书、银行协议、银行转账电子回单，拟证明：原告为被告季飞向段某某垫付涂料款170000元；11、万荣法院（2016）晋0822民初1679号民事调解书、银行转账电子回单，拟证明：原告为被告季飞向张1某垫付塔吊款8000元；12、万荣法院（2016）晋0822民初1680号民事调解书、银行转账电子回单，拟证明：原告为被告季飞向万荣县城镇某建材供应站垫付水泥款132790元；13、万荣法院（2017）晋0822民初822号民事判决书、运城中院（2018）晋08民终175号民事判决书、银行转账电子回单，拟证明：原告为被告季飞向薛广泽垫付工程款133863元；14、万荣法院（2017）晋0822民初858号民事判决书、（2018）晋08民终176号民事判决书、银行转账电子回单，拟证明：原告为被告季飞向薛某某垫付砖款104476元；15、万荣法院（2017）晋0822民初1288号民事判决书、运城中院（2018）晋08民终143号民事判决书、银行转账电子回单，拟证明：原告为被告季飞向谢某某垫付工程款303000元；16、万荣法院（2017）晋0822民初1287号民事判决书、运城中院（2018）晋08民终900号民事判决书、银行转账电子回单，拟证明：原告为被告季飞向李1某垫付工程款51380元；17、万荣法院（2017）晋0822民初857号民事判决书、运城中院（2018）晋08民终899号民事判决书、银行转账电子回单，拟证明：原告为被告季飞向张某某垫付工程款170087元。 被告季飞对原告提交的证据质证意见为：1、证据1、2、3，不持异议；2、证据4、5关联性有异议，证明目的有异议，原告举证可以看出投标人是原告、中标人是原告、也是原告与万荣某某签订的施工合同，反映不出与被告有什么关联性，更证明不了被告借用原告资质进行投标的事实；3、证据6关联性有异议，证据7真实性有异议，两份证据的证明目的均有异议。证据6显示的是万荣某某支付给原告的款项，而银行流水载明原告支付给被告的是货款，与原告陈述的工程款没有关系。同时，证据7是原告公司自己出具的收据，被告并没有向原告支付过款项，不存在所谓的管理费；4、证据8、9、10、11、12,真实性合法性无异议，关联性、证明目的有异议。以上证据中判决书、调解书是各个建筑供货商向原告主张材料款的证据，与被告没有任何关系，原告依据法院判决向各个供货商支付款项是应该的，也与被告无关，同时，该证据证明了原告认可自己收到各种建筑材料，认可自己施工的情况，证据不能证明原告为被告垫付款项；5、证据13、14、15、16、17，真实性合法性无异议，关联性、证明目的有异议。以上证据中的一审判决错误认定季飞承担责任，但是运城中院的生效判决已经查明并认定：原、被告之间没有签订资质挂靠协议；原一审法院认定季飞借用小梁公司的资质进行施工活动，认为季飞为实际施工人证据不足，故而改判季飞不承担责任。运城中院的二审生效判决已经能够证明双方不存在挂靠关系，至于原告与各材料供应商之间的供货合同关系与被告无关，原告支付材料款也与被告无关。原告提交的证据，不能证明双方有挂靠关系，原告向供货商支付的款项与被告也没有关系，不能证明所谓的垫付款项。故此，应当驳回原告诉讼请求。 经质证，被告对原告提供的证据1、2、3无异议，本院予以确认。对原告提供的证据4、5的真实性未提出异议，本院对该证据的真实性予以确认。对证据6关联性提出异议，但对真实性未提出异议，本院对该证据证明原告收到发包单位工程款。对原告提交的证据7的真实性提出异议，结合证据6，能够证明原告收到发包单位2092万元，扣除18万元管理费，剩余2074万元支付给被告季飞的事实，被告虽予以否认，但为提供反驳证据，本院予以确认。对原告提交的证据8、9、10、11、12、13、14、15、16、17的真实性、合法性无异议，对证据的关联性、证明目的有异议，提出系原告与各供货商之间的法律关系，且不能证明原、被告之间存在挂靠关系。 本院经审理认定如下事实：2012年6月21日原告河津市小梁建筑工程有限公司与发包方万荣县高级技工学校签订《山西省建设工程施工合同》。合同约定：工程为教学楼的土建与安装，合同总价款为23194035元。该合同是被告季飞挂靠原告河津市小梁建筑工程有限公司并以原告河津市小梁建筑工程有限公司名义与发包方签订，被告季飞实际承包并负责万荣教学实训楼的土建与安装工程。施工期间，被告季飞将部分工程（劳务、建筑材料供应）进行分包和转包。自2012年7月25日至2015年2月16日，万荣县高级技工学校支付给原告工程款2092万元，2012年8月22日至2015年2月11日，原告河津市小梁建筑工程有限公司分六次扣除被告季飞管理费18万元，剩余2074万元通过汇款给方式支付被告季飞及其指定的账户。 工程为教学楼的土建与安装，合同总价款为23194035元。该合同是被告季飞挂靠原告河津市小梁建筑工程有限公司并以原告河津市小梁建筑工程有限公司名义与发包方签订，被告季飞实际承包并负责万荣教学实训楼的土建与安装工程。施工期间，被告季飞将部分工程（劳务、建筑材料供应）进行分包和转包。自2012年7月25日至2015年2月16日，万荣县高级技工学校支付给原告工程款2092万元，2012年8月22日至2015年2月11日，原告河津市小梁建筑工程有限公司分六次扣除被告季飞管理费18万元，剩余2074万元通过汇款给方式支付被告季飞及其指定的账户。 同时查明，被告季飞在收到工程款后，未依约如数支付次承包人的工程款或材料供应款，其中：被告季飞欠案外人谢某某工程款312495元、欠薛某某砖款93416元、欠张某某供应沙、石子、白灰及进行土方回填工程款152289元、欠薛广泽工程款119210元、欠李某某工程款49152元、欠山西荣全建材有限责任公司空心砖款380000元、欠杨某某钢管模板租赁费87147元、欠张1某塔吊工资及租金8000元，欠万荣县城镇某建材供应站水泥款132790元、欠段某某涂料款170000元。后该上述人员分别将原告或原告和季飞起诉至法院，经法院审理并判决或者调解，同时确定，至于原告河津市小梁建筑工程有限公司与被告季飞之间的挂靠工程款的结算及追偿问题，双方可另行协商解决或另案处理。法律文书生效后，原告分别向上述人员支付了工程款及利息，并承担了一、二审的案件受理费、执行费等费用，共计1555163.3元。 本院认为，本案属挂靠经营合同纠纷。原、被告虽未签订挂靠经营合同，但在实际施工建设中，被告季飞是以原告的名义与发包方万荣县高级技工学校签订《山西省建设工程施工合同》并进行施工，原告收取管理费。被告季飞随否认与原告之间存在挂靠关系，辩称原告支付给被告的款项系货款，但未提供出其与原告之间存在供货买卖合同的证据，且原告在支付给被告款项时已经扣除了管理费，能够证明原、被告之间存在挂靠关系，被告的辩解没有证据支持，本院不予采信。挂靠经营一般是指挂靠人以被挂靠企业的名义进行经营活动，同时支付一定挂靠费用。实践中挂靠人对外经营活动发生的债权债务，一般应由被挂靠企业和挂靠人承担连带责任。但被挂靠企业承担民事责任后，有权向挂靠人追偿。本案中，被告季飞与原告建立挂靠关系后，以原告的名义签订分包合同、租赁合同等，拖欠供货人材料款、租赁费、工程款等共计1504499元，加上诉讼费、执行费等共计1555163.3元。原告要求判令被告偿还垫付款1555163.3元的诉请于法有据，本院予以支持。依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第八十七条、第八十九条第（一）项、《中华人民共和国合同法》第五十六条、第五十八条、第一百零七条的规定，判决如下： 被告季飞在本判决生效后十日内支付原告河津市小梁建筑工程有限公司代偿款1555163.3元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20375元，由被告季飞承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省运城市中级人民法院。 审判长 令狐旭峰 审判员 王 文 祥 审判员 王 晋 明 二〇二〇年六月十六日 书记员 昝 蕊 敏