江苏省南京市雨花台区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0114民初1931号原告：章从福，住南京市玄武区。原告：虞美玲，住南京市玄武区。共同委托诉讼代理人：李小兵，江苏振泽律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：赵爽，江苏振泽律师事务所实习律师。被告：江苏舜天海外旅游有限公司，统一社会信用代码9132000013479773X9，住所地南京市软件大道**丰盛商汇****。法定代表人：朱茂嘉，该公司总经理。委托诉讼代理人：虞兴东，江苏焯燃律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡铭，江苏焯燃律师事务所律师。原告章从福、虞美玲诉被告江苏舜天海外旅游有限公司(以下简称舜天旅游公司)旅游合同纠纷一案，本院于2019年7月4日立案受理后，做出（2019）苏0114民初4402号民事裁定：驳回原告章从福、虞美玲的起诉。原告章从福、虞美玲不服该裁定，提起上诉。南京市中级人民法院做出（2019）苏01民终11124号民事裁定：一、撤销南京市雨花台区人民法院（2019）苏0114民初4402号民事裁定；二、本案指令南京市雨花台区人民法院审理。本院于2020年5月14日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告章从福、虞美玲的委托诉讼代理人李小兵、赵爽，被告舜天旅游公司的委托诉讼代理人虞兴东、胡铭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告章从福、虞美玲向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告之间于2019年3月15日成立的口头旅游合同；2.被告向原告章从福、虞美玲归还36000元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年9月、2016年5月、2017年6月、2018年2月、2018年9月,舜天旅游公司指派员工孙某负责案外人李某1夫妇的国外旅游事宜。李某1夫妇按照孙某要求将旅游款项按期汇至孙某个人账户，舜天旅游公司向李某1夫妇提供旅游服务并开具发票。2019年3月，原告与李某1夫妇等人联系舜天旅游公司前往土耳其旅游，舜天旅游公司再次指派孙某接待。基于以往的交易惯例，原告章从福将旅游费用36000元转账至孙某个人账户。后因土耳其、埃及恐怖袭击频繁等不可抗力因素，合同无法履行，孙某代表舜天旅游公司表示同意退款。经原告多次催促，孙某均不回复消息，舜天旅游公司亦拒绝返还费用。被告舜天旅游公司辩称，请求驳回原告的诉讼请求。原告的诉讼请求没有事实和法律依据，原、被告之间并没有订立任何旅游合同，也没有收取原告的相关旅游费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：孙某原为舜天旅游公司员工，职务为大客户营销事业部销售一部副经理，2019年5月份从公司离职。2019年2、3月，案外人李某1和李某2等人就组团（包括本案两原告）前往土耳其、埃及旅游等事宜与孙某进行协商洽谈，之后，李某1、虞美玲、陈某、吴某、彭某等人与孙某建立“土耳其、埃及两国游”微信群，孙某在该群的微信名为“舜天旅游孙某”，就旅游行程及相关旅游费用在微信群中进行了协商。2019年3月15日，章从福向孙某个人账户转账36000元团费。后因安全问题，该旅游团未能成行。章从福、虞美玲要求退款，但一直未退。章从福、虞美玲举证的“土耳其、埃及两国游”微信群聊天记录显示，虞美玲询问舜天旅游孙某：你上周说这周可以把款退给我们了。今天是周一，明天能够把款打过来吗？舜天旅游孙某回复：都在走流程了，我再催下。另查明，李某1（另案当事人）在2016年至2018年期间，前后5次通过舜天旅游公司出游，5次均按照孙某的要求，将旅游费用汇至孙某个人账户，并收到舜天旅游公司开具的发票。李某1另陈述，2019年4月11日，自己和李某2前往舜天旅游公司催问旅游合同事宜，孙某在办公区域接待了自己和李某2，并打印了舜天旅游公司抬头的行程单。2019年6月6日，南京市公安局秦淮分局对孙某诈骗朱某案立案侦查。2020年3月20日，南京市秦淮区人民检察院以职务侵占罪对孙某提起公诉。宁秦检诉刑诉〔2020〕72号起诉书中，经依法审查查明，2019年3月-2019年5月，孙某在担任舜天旅游公司大客户营销事业部销售一部副经理期间，利用向客户销售旅游产品、代为缴纳旅游款等职务上的便利，截留舜天旅游公司钱款共计人民币474700元非法占为己有。南京市秦淮区人民检察院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款对孙某提起公诉。舜天旅游公司举证了团队出境旅游合同、款项认领单，欲证明另案当事人裘晓潮与舜天旅游公司签订了团队出境旅游合同并向舜天旅游公司支付了旅游费用，章从福、虞美玲也应当知晓旅游费用应支付给舜天旅游公司；章从福、虞美玲则认为同一旅游行程中的另案当事人张大洪、李某1则是向孙某支付旅游费用。舜天旅游公司还举证了《江苏舜天海外旅游有限公司文件》（苏舜旅[2013]51号），欲证明公司制度规定不允许员工代收代缴旅游费用；章从福、虞美玲认为舜天旅游公司已自认实际操作中会存在销售人员代收代缴的情况。舜天旅游公司认可孙某与章从福、虞美玲等人沟通旅游事项并收款时系该公司的大客户营销事业部销售一部副经理，案涉旅游线路是该公司发布，但舜天旅游公司要求客户通过银行转账或支付宝转账将费用交给公司，在公司的接待处以及各门店的接待处均有付款的账号，实际操作中会存在销售人员代收代缴的情况，但公司是不允许代收代缴的。舜天旅游公司还认为舜天旅游公司未向章从福、虞美玲发出要约，舜天旅游公司与章从福、虞美玲未成立合同，孙某的行为也不构成表见代理，章从福、虞美玲没有尽到谨慎审查义务，具有过错，提高了风险，将风险转嫁给舜天旅游公司。上述事实，有当事人陈述、中信银行个人同城转账凭证、招商银行户口历史交易明细表、发票、“埃及+土耳其15日之旅”行程单、微信账号信息、微信朋友圈宣传广告截图、微信聊天记录、团队出境旅游合同、款项认领单、《江苏舜天海外旅游有限公司文件》（苏舜旅[2013]51号）、（2019）苏01民终11124号民事裁定等证据证实。本院认为，依法成立的合同具有法律约束力,当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，2019年3月-2019年5月，孙某在担任舜天旅游公司大客户营销事业部销售一部副经理期间，与李某1、虞美玲等人协商，就旅游地点、旅游费用、行程安排达成一致意见，章从福、虞美玲等人已按照约定支付了相应的旅游费用。结合考虑孙某曾多次代表舜天旅游公司安排李某1等人出游，向李某1等人代收旅游费用，孙某的行为可以认定为职务行为。因此，章从福、虞美玲虽未与舜天旅游公司签订书面的旅游合同，但双方之间已达成合意，可以认定双方形成了口头旅游合同。被告辩称合同不成立的意见，本院不予采纳。后因安全问题，旅游无法成行，合同目的无法实现，故原告依法要求解除合同并归还旅游费用36000元，本院依法予以支持。又因本案系合同纠纷，舜天旅游公司应承担合同解除后相应的违约责任，其辩称原告有过错的意见，本院亦不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国合同法》第八条、第十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告章从福、虞美玲与被告江苏舜天海外旅游有限公司之间的旅游合同于本判决生效之日起解除；二、被告江苏舜天海外旅游有限公司自本判决生效之日起十日内返还原告章从福、虞美玲旅游费用36000元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费766元减半收取383元，由被告江苏舜天海外旅游有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时根据《诉讼费用缴纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费766元。审 判 员 陈丛蓉二〇二〇年六月二十二日法官助理 袁晓珺书 记 员 张 琰