广西壮族自治区全州县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0324刑再1号 原公诉机关广西壮族自治区全州县人民检察院。 原审被告人赵艳华，女，1979年11月10日出生于广西全州县，汉族，初中文化，无业，户籍地广西全州县，捕前住广西全州县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年9月5日被全州县公安局取保侯审，于2020年1月9日、2020年5月15日经本院决定取保候审，现居住在家。 原审被告人唐建新，男，1971年3月28日出生于广西全州县，汉族，初中文化，无业，户籍地广西全州县，捕前住广西全州县。因犯盗窃罪，于2016年1月11日被广西全州县人民法院判处有期徒刑七个月，于2016年5月26日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年9月26日被全州县公安局取保侯审，于2020年1月9日、2020年5月15日经本院决定取保候审，现居住在家。 广西壮族自治区全州县人民检察院指控原审被告人赵艳华、唐建新犯贩卖毒品罪，本院于2020年1月22日作出（2020）桂0324刑初14号刑事判决，该判决发生法律效力。因原判决在法律适用上确有错误，经本院院长提交审判委员会讨论，于2020年3月4日作出（2020）桂0324刑监1号再审决定，对本案提起再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。广西壮族自治区全州县人民检察院指派检察员卢羲出庭支持公诉，原审被告人赵艳华、唐建新到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。还查明，2019年5月，在全州县公安局开展禁毒执法过程中，被告人赵艳华为公安机关提供线索，协助公安机关抓获贩卖毒品犯罪嫌疑人张某（公民身份证号码）、陈某（公民身份证号码）。被告人张某因犯贩卖毒品罪，于2019年12月27日被广西全州县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。被告人赵艳华的儿子杨某于2019年6月11日出生于广西全州县，公民身份证号码。 原审认定的事实有公诉机关提交的户籍证明、归案经过、扣押物品清单等书证；证人证言；被告人的供述；现场勘查笔录及图照；毒品检验报告书等证据证实。 原审认为，被告人赵艳华、唐建新构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立。被告人赵艳华是主犯，其具有立功情节并自愿认罪认罚。被告人唐建新是从犯、累犯，且自愿认罪认罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决：一、被告人赵艳华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。二、被告人唐建新犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五个月，并处罚金人民币二千元。三、被告人赵艳华贩卖毒品的违法所得人民币三百八十元予以没收，上缴国库。 再审中原审被告人赵艳华、唐建新对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议，对原审认定的事实亦无异议。 再审中广西壮族自治区全州县人民检察院认为原审被告人赵艳华贩卖毒品海洛因1.46克，以及原审被告人唐建新明知原审被告人赵艳华是贩卖毒品给他人仍为其贩卖毒品海洛因0.08克，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条、第三百四十七条第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。基于原审被告人赵艳华是主犯，具有认罪认罚等情节，按照贩卖毒品数量，建议判处原审被告人赵艳华六个月拘役至一年二个月有期徒刑，并处罚金。基于原审被告人唐建新是累犯、从犯，具有认罪认罚等情节，按照贩卖毒品数量，建议判处原审被告人唐建新四个月拘役至十一个月有期徒刑，并处罚金。 经再审查明，原审查明的事实及原审中质证的证据，经再审核实无误，均予以确认。 本院认为，原审被告人赵艳华、唐建新构成贩卖毒品罪，公诉机关的指控成立。原审被告人赵艳华在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；其归案后如实供述自己的罪行，自愿认罪，且愿意接受处罚，依法可以从轻处罚；其具有协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人的立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚。原审被告人唐建新在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；其于2016年被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；其归案后如实供述自己的罪行，自愿认罪，且愿意接受处罚，依法可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，应予采纳。原审判决对原审被告人赵艳华、唐建新的犯罪事实认定清楚，但适用法律错误，应予纠正。根据原审被告人赵艳华、唐建新犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条、第二百五十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款第（三）项的规定，判决如下： 一、维持本院（2020）桂0324刑初14号刑事判决的第一、第三项，即：一、被告人赵艳华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元。三、被告人赵艳华贩卖毒品的违法所得人民币三百八十元（公安机关已扣押人民币三百元）予以没收，上缴国库。 二、撤销本院（2020）桂0324刑初14号刑事判决的第二项。 三、被告人唐建新犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限于判决生效后十日内一次性缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向桂林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审判长  刘维雄 审判员  蒋茂玉 审判员  陈际伟 二〇二〇年五月十一日 书记员  蒋晶华 附相关法律规定： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 第二百五十六条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》 第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理： （三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；