德阳市旌阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0603民初1645号 原告：李启仁，男，1954年7月2日出生，汉族，住四川省中江县。 委托诉讼代理人：梁永刚，德阳市正大法律服务所法律工作者。 被告：刘强，男，1975年2月2日出生，汉族，住四川省德阳市旌阳区。 被告：邱强，男，1994年3月8日出生，汉族，住四川省德阳市旌阳区。 委托诉讼代理人：王磊，四川三目律师事务所律师。 原告李启仁与被告刘强、邱强提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年5月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李启仁及其委托诉讼代理人梁永刚、被告邱强及其委托诉讼代理人王磊到庭参加诉讼。被告刘强经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李启仁向本院提出诉讼请求：1.判令二被告共同赔偿原告损失173454.86元（一、医疗费44426.56元；二、住院伙食补助费28天＊30元＝840元；三、护理费44085／365天＊118天＝14252.04元；四、营养费118天＊30元＝3540元；五、交通费1000元；六、残疾赔偿金36154＊15＊10%＝54231元；七、鉴定费1000元；八、误工费69267／365天＊238天＝45165.26元；九、精神抚慰金5000元；十、二次手术费10000元，共计179454.86元-已付6000元＝173454.86元）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年3月18日起，原告受刘强雇佣在旌阳区××街道××社区××组，帮其挖购买的树木，挖到20日下午，开始装车，装到21日凌晨2时左右，树木从被告邱强开的挖掘机上掉落，砸伤原告右小腿。后送至德阳市第六人民医院抢救后，入住德阳市人民医院治疗，经诊断为右胫腓骨下端开放性粉碎性骨折，右小腿下端皮肤软组织挫裂伤。2019年4月17日出院，出院医嘱及建议：1.休息叁月，卧床休息，避免患肢负重，避免跌倒外伤，加强营养，院外需陪护壹人；2.术后1.2.3.6.12月随访，根据复查情况决定锻炼方式及下地行走时间；3.门诊随访，如有不适，立即就诊。刘强支付医疗费4000元，邱强支付医疗费2000元后未再支付医疗费。经德阳正源司法鉴定中心鉴定，原告外伤后右胫腓骨下端开放性粉碎性骨折致踝关节功能障碍伤情属十级伤残。事故发生后，德阳市公安局经济技术开发区八角井派出所接警到达现场，德阳市旌阳区人民政府八角井街道办事处安全生产监督管理办公室负责人对事故进行调查了解，并出具相关证明证实。由于被告刘强在原告装车过程中未提供任何安全防护措施，加之被告邱强挖掘机操作不当，造成树木砸伤原告右小腿，二被告应承担全部赔偿责任。为维护原告合法权益，特诉至法院。 被告邱强辩称，原告受伤是事实，垫付医疗费属实。自己是受刘强雇佣，事故发生时，因为凌晨天黑视线不明，自己曾拒绝继续工作，但是刘强口头威胁如果不继续工作就拿不到工资，且树木掉下来也有原告捆绑不牢的原因，原告自身有一定的过错，本案应由雇主刘强承担责任，自己不应承担责任。 被告刘强未作答辩。 本院经审理查明认定事实如下： 2019年3月18日，原告李启仁受刘强雇佣在旌阳区××街道××社区××组，帮刘强挖购买的树木。3月20日下午，开始装车。邱强受刘强雇佣用挖掘机把挖好的树木吊入车里。3月21日凌晨，邱强在把树木吊入装车时，树木车上掉落，砸伤了原告右小腿。原告被送至德阳市第六人民医院救治后转入德阳市人民医院治疗。于2019年4月17日出院，共住院28天，出院诊断为：1.右胫腓骨下端开放性粉碎性骨折；2.右小腿下端皮肤软组织挫裂伤。出院医嘱及建议：1.休息叁月，卧床休息，避免患肢负重，避免跌倒外伤，加强营养，院外需陪护壹人；2.术后1.2.3.6.12月随访，根据复查情况决定锻炼方式及下地行走时间；3.门诊随访，如有不适，立即就诊。刘强支付医疗费4000元，邱强支付医疗费2000元。 2019年7月17日，德阳市人民医院出具病假证明书，诊断原告因右胫腓骨下端开放性粉碎性骨折需病休30天；2019年8月14日，德阳市人民医院出具病假证明书，诊断原告因右胫腓骨下端开放性粉碎性骨折需病休30天；2019年9月18日，德阳市人民医院出具病假证明书，诊断原告因右胫腓骨下端开放性粉碎性骨折需病休30天；2019年11月13日，德阳市人民医院出具病假证明书，诊断原告因右胫腓骨下端开放性粉碎性骨折需病休30天。2019年11月13日，德阳市人民医院疾病诊断书载明，原告因右胫腓骨下端开放性粉碎性骨折需要继续治疗（取除内固定），需住院贰周左右，出院休息壹月，住院费用壹万元左右。 2019年12月3日，德阳正源司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，原告外伤后右胫腓骨下端开放性粉碎性骨折致踝关节功能障碍伤情属十级伤残。鉴定费为1000元。 2020年4月28日，城北街道春兰巷社区居民委员会出具居住证明，原告于2011年9月因做生意跟随女儿李秀芝生活，居住九千朝阳小区B1303至今。 上述事实，有当事人陈述、证人证言、病情证明书、医疗费票据、四川增值税普通发票、司法鉴定意见书、八角井派出所出具的情况说明、八角井街道办安全事故接报记录等证据予以证实。 本案的争议焦点为：一、承担责任的主体；二、应赔付的金额。 关于争议焦点一，承担责任的主体问题。 原告认为，其为刘强提供劳务，受到的损害因由刘强承担责任，同时邱强未对自己的挖掘机尽到保障义务，因挖掘机没有灯光影响视线，对本次事故的发生有一定的过错，应与刘强承担连带责任。 被告邱强认为，其是受刘强雇佣，且此次事故发生，是因为刘强违规指挥，要求自己继续工作，应由刘强承担责任。 本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，李启仁、邱强均受刘强雇佣，为刘强提供劳务，刘强为接受劳务的一方。李启仁因劳务受到损害，其可以依据前述法条中“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，要求接受劳务者刘强承担责任，现有证据不能证明李启仁存在过错，刘强作为接受劳务一方，应承担赔付责任。本案中，邱强亦为提供劳务一方，刘强为接受劳务一方，依据前述法条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任”之规定，提供劳务的邱强因劳务造成李启仁受到人身伤害，应由接受劳务的刘强承担替代责任。即本案中，向原告李启仁直接赔付的主体均应为刘强。 关于争议焦点二，应赔付的金额问题。 1、医疗费。原告先后在德阳市第六人民医院和德阳市人民医院治疗，产生医疗费44426.56元，本院根据医疗费票据予以支持。 2、住院伙食补助费。本院参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准予以支持，为840元（30元/天×住院28天）。 3、护理费。本院根据原告的伤情以及出院医嘱及建议，认定护理天数为118天（28天+90天），护理费标准酌情参照2019年居民服务行业平均工资标准予以支持。护理费为14252元（44085元/365天×118天）。 4、营养费。本院根据原告的伤情以及出院医嘱及建议，认定需要支付营养费的天数为118天（28天+90天），标准参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准。营养费为3540元（30元/天×118天）。 5、交通费。原告虽未提供乘车发票，但原告方因该事故产生交通费系客观事实，本院酌情予以支持500元。 6、残疾赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”因原告于2011年9月跟随女儿在城镇生活，赔偿标准按照城镇标准计算。残疾赔偿金为54231元（36154元/年×15年×10%）。 7、误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”因原告未举证证明实际减少的收入或其近三年的平均收入状况，也未能提供本次事故发生之前能够持续误工的证据，综合原告的年龄、劳动能力等情况，本院酌情支持10000元。 8、鉴定费。原告提供了德阳正源司法鉴定中心进行鉴定的鉴定费发票，金额为1000元，本院予以支持。 9、精神损害抚慰金。综合考虑原告的伤情、当地经济水平等因素，本院酌情支持5000元。 10、二次手术费。该费用尚未实际发生，原告可待实际发生后另行主张。 综上，刘强应赔付原告的金额为133789.56元，品迭已支付的医疗费6000元，刘强还应向原告支付127789.56元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下： 一、被告刘强于本判决生效之日起十五日内向原告李启仁支付赔偿款共计127789.56元； 二、驳回原告李启仁的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1795元，由原告李启仁负担401元，被告刘强负担1394元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。 审 判 员 彭诗文 二〇二〇年六月十五日 法官助理 杨晓禾 书 记 员 刘宇涵