江西省景德镇市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）赣02刑终76号 原公诉机关浮梁县人民检察院。 上诉人（原审被告人）江荣辉，绰号“辉古力”，男，1982年8月12日出生于浮梁县，汉族，初中肄业文化，司机，户籍地及居住地为浮梁县。2007年因犯故意伤害罪被浮梁县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年；2017年因犯强迫交易罪被昌江区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。2019年3月6日因涉嫌犯聚众斗殴罪被景德镇市公安局陶瓷工业园分局刑事拘留，同年4月11日被该分局执行逮捕。现羁押于景德镇市看守所。 原审被告人程绍明，绰号“明明”，男，1992年3月26日出生于浮梁县，汉族，初中肄业文化，江苏省吴江市顺达电子厂保安，户籍地及居住地为浮梁县。2011年10月因犯盗窃罪、盗伐林木罪被浮梁县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四千元；2012年12月因犯聚众扰乱社会秩序罪被浮梁县人民法院判处有期徒刑三年；2017年8月因犯非法拘禁罪被浮梁县人民法院判处有期徒刑九个月。2019年3月15日因涉嫌犯聚众斗殴罪被苏州市吴江经济开发区运西派出所抓获，3月16日羁押于吴江区看守所，2019年3月22日被景德镇市公安局陶瓷工业园分局刑事拘留，同年4月11日被该分局执行逮捕。现羁押于景德镇市看守所。 原审被告人雷金富，绰号“猛子”，男，1996年11月4日出生于浮梁县，汉族，小学文化，无业，户籍地及居住地为浮梁县。2012年3月因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑一年六个月；2013年7月因犯抢劫罪被景德镇市昌江区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；2016年9月因犯盗窃罪被景德镇市珠山区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；2017年3月因涉嫌寻衅滋事被景德镇市公安局高新派出所行政拘留十五日；2018年1月因犯盗窃罪被浮梁县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币两千元。2019年3月6日因涉嫌犯聚众斗殴罪被景德镇市公安局陶瓷工业园分局刑事拘留，同年4月11日被该分局执行逮捕。现羁押于景德镇市看守所。 原审被告人陆健全，绰号“阿健”、“小健”，男，1998年7月18日出生于景德镇市，汉族，初中肄业文化，无业，户籍地及居住地为景德镇市珠山区。2017年4月因犯寻衅滋事罪被景德镇市珠山区人民法院判处有期徒刑六个月；2018年5月因犯故意伤害罪被景德镇市珠山区人民法院判处有期徒刑十个月。2019年3月30日因涉嫌犯聚众斗殴罪被景德镇市公安局陶瓷工业园分局刑事拘留，同年4月11日被执行逮捕。2020年3月27日经浮梁县人民法院决定取保候审，同年3月29日被释放。现在家。 浮梁县人民法院审理浮梁县人民检察院指控原审被告人江荣辉、程绍明、雷金富、陆健全犯聚众斗殴罪并构成恶势力犯罪一案，于2019年8月29日作出（2019）赣0222刑初70号刑事判决。宣判后，原审被告人江荣辉、程绍明、陆健全不服，提出上诉，本院于2019年12月5日作出（2019）赣02刑终151号刑事裁定，撤销原判，发回浮梁县人民法院重新审判。浮梁县人民法院依法另行组成合议庭，于2020年4月30日作出（2020）赣0222刑初8号刑事判决，宣判后，原审被告人江荣辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，讯问上诉人，听取其上诉意见和辩解，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。 原审判决认定，2018年9月29日19时许，浮梁县公安局交通警察大队洪源中队辅警杨某（已判刑）与同事汪某1（已判刑）因工作矛盾发生口角纠纷，之后汪某1先后邀集王某、李某、吴某、汪某2（均已判刑）等人，要求赶到洪源××中队帮忙打架，王某在接到电话后又纠集江某（已判刑）和被告人陆健全等人，江某又纠集了邓某、林某、余某1（均已判刑）。杨某在听到汪某1打电话邀集人员来帮忙后，便电话通知其表哥即被告人江荣辉，叫他多叫几个人，江荣辉又电话纠集陈某、汪某3（均已判刑）及被告人雷金富、程绍明，程绍明又纠集他人，众人乘车赶到洪源××中队。汪某1见到杨某叫来的人员到了洪源××中队门口，遂挑起事端殴打杨某，江荣辉见状上前推搡汪某1，此时汪某1纠集的在外等候的王某等十余人冲进洪源××中队，王某、汪某1对杨某实施殴打，其他人员在旁边壮势，江荣辉等人见对方人数偏多，且都为年轻人，形势明显处于劣势，便退回到交警中队门口。后在洪源××中队民警劝解制止下，汪某1停止了对杨某的殴打，双方各自离开。事发后，经法医鉴定，杨某的损伤程度评定为轻微伤。 2019年3月30日，被告人陆健全到景德镇市公安局陶瓷工业园分局投案。 原审法院认为，根据两高两部《关于办理恶势力刑事案件若干问题的意见》的相关规定，现有证据暂无法认定江荣辉、程绍明、雷金富、陆健全系恶势力团伙成员。 被告人江荣辉纠集被告人程绍明、雷金富等人积极参与斗殴，三被告人的行为均已构成聚众斗殴罪。在共同犯罪中，被告人江荣辉起主要作用，应按照其参与的全部犯罪处罚，当庭认罪，酌情可从轻处罚；被告人程绍明、雷金富起次要作用，当庭认罪，依法可予从轻处罚；被告人陆健全在他人纠集下积极参与斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，在共同犯罪中，起次要作用，且有自首情节，依法可予从轻处罚。四被告人均属刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法又应从重处罚。对公诉机关指控四被告人为恶势力成员的意见，不予支持。 综上，根据各被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条、第六十七条第一、三款之规定，认定被告人江荣辉犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年；被告人程绍明犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月；被告人雷金富犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月；被告人陆健全犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。 上诉人江荣辉提出：（1）其行为属于犯罪中止，其上前将汪某1推开是劝解制止行为，而不是推搡，其没有掐汪某1的脖子。本案实际并没有发生双方打斗的情节。（2）其本案中只起到次要、辅助作用，不应认定为主犯，且对比同案人量刑过重，请求二审法院从轻处罚。 经审理查明，2018年9月29日，杨某（已判刑）因与同事汪某1（已判刑）在工作中发生矛盾，汪某1（已判刑）打电话纠集了王某、李某、吴某、汪某2等人（均已判刑），王某纠集了江某（已判刑）和原审被告人陆健全、余训贵（已判刑），江某又纠集了邓某、林某、余某1（均已判刑）。杨某在听到汪某1打电话叫人过来帮忙后，便电话告知其表哥上诉人江荣辉，称汪某1叫了很多人来打其。江荣辉知道情况后，打电话纠集了原审被告人程绍明、雷金富以及汪某3、陈某（已判刑）等人赶到洪源××中队，原审被告人程绍明打电话纠集的郑飞、吴凯因故没有去往现场。当晚22时许，在洪源××中队，汪某1见到杨某也叫人前来帮忙，便挑起事端开始殴打杨某，上诉人江荣辉见状上前推开汪某1，此时在洪源××中队门口外等候的王某带领原审被告人陆健全及邓某、江某等十余人冲进洪源××中队办公处，由王某、汪某1等人对杨某进行殴打，其他人员在旁边壮势，围住现场不准杨某叫来的人帮忙。在洪源××中队民警劝解制止下，汪某1等人停止了对杨某的殴打。上诉人江荣辉和原审被告人雷金富见对方人多，便退到一边。原审被告人程绍明在赶到现场后企图劝和未果，便走出交警大队门口，事后与上诉人江荣辉、原审被告人雷金富等人乘车离开现场。 经浮梁县公安司法鉴定中心鉴定，杨某眼部损伤评定为轻微伤。 2019年3月30日，原审被告人陆健全到景德镇市公安局陶瓷工业园分局投案。 上述事实，有经一审庭审举证、质证，经本院核实并予以确认的下列证据证实： 一、书证 1.案发当日江荣辉与杨某等人的手机联络记录。 2.抓获经过、羁押证明，证明上诉人江荣辉、原审被告人雷金富于2019年3月6日分别被景德镇市公安局陶瓷工业园分局刑事警察大队抓获；原审被告人程绍明于2019年3月15日被苏州市公安局吴江经济技术开发区分局运西派出所抓获后临时羁押于吴江看守所；原审被告人陆健全于2019年3月30日到公安机关投案。 3.各被告人的前科刑事判决书，证明（1）原审被告人江荣辉曾与汪某3因犯故意伤害罪于2007年3月6日被浮梁县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年；曾与汪某3因犯强迫交易罪于2017年被景德镇市昌江区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。（2）原审被告人程绍明曾因犯盗窃罪、盗伐林木罪于2011年10月14日被浮梁县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四千元；因犯聚众扰乱社会秩序罪于2012年12月3日被浮梁县人民法院判处有期徒刑三年；因犯非法拘禁罪于2017年8月31日被浮梁县人民法院判处有期徒刑九个月。（3）原审被告人雷金富曾因犯抢劫罪于2012年3月16日被景德镇市中级人民法院判处有期徒刑一年六个月；因犯抢劫罪于2013年7月25日被景德镇市昌江区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；因犯盗窃罪于2016年9月6日被景德镇市珠山区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；因寻衅滋事于2017年3月28日被景德镇市公安局高新区分局行政拘留十五日；因犯盗窃罪于2018年1月22日被浮梁县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币两千元。（4）原审被告人陆健全曾因犯寻衅滋事罪于2017年4月19日被景德镇市珠山区人民法院判处有期徒刑六个月；因犯故意伤害罪于2018年5月4日被景德镇市珠山区人民法院判处有期徒刑十个月。 4.常住人口信息，证明（1）上诉人江荣辉，1982年8月12日出生，住浮梁县。（2）原审被告人程绍明，1992年3月26日出生，住浮梁县。（3）原审被告人雷金富，1996年11月4日出生，住浮梁县。（4）原审被告人陆健全，1998年7月18日出生，住景德镇市珠山区王家仓****。 二、证人证言 1、江某的证言：2018年9月29日晚上7点多钟，其接到王某的电话，说汪某1有麻烦，叫其过去帮忙，其便联系了林某、余某1打的到了洪源××中队，当时王某、陆健全、邓某、“小宇”都到了现场，其和到场的人在车上等待，到了晚上九点多的样子，其听到有人喊打架了，其们就往交警中队里冲，其看到汪某1跟对方的人打架，对方的一名男子也在推汪某1，双方就吵起来了，准备打架，但对方看到其们这方人多，也都是年轻的，就退到一边去了。 2、王某的证言：2018年9月29日晚上7点来钟，其接到汪某1的电话，称他和同事发生了口角，让其带人去他上班的地方，其便打电话给邓某和小健（陆健全）、江某等多人来到洪源交警门口，汪某1让其们在车上等待，看看情况。在车上等的过程中，其看见对方来了三部车，下来8、9个年轻男人，后来汪某1和一个男的在交警门口打起来了，其们这边的人就帮着汪某1围着他打的那个人，当时情况比较混乱，其不知道那些人动了手。事后，汪某1通过微信转了一千元红包给其。 3、邓某的证言：2018年9月29日晚八点钟左右，其接到王某的电话，让其去帮下忙，其就与王某、还有他一个叫“小强”的朋友一起来到洪源××中队门口，当时到场其认识的人有江某、陆健全、“小善”（林某）、“小强”，还有其他人其不认识，大家在车上等待大概半个小时之后，对方来了三部车，下来好几个人，汪某1和其中一个人没吵两句就打起来了，其跑过去看到汪某1在打人，王某也冲上去打了那个人，被打的人没有还手，其和其他人就围住那个人，后来从中队里面出来两个民警，把他们拉开了。事后，王某通过微信转了500元给江某，江某给其、“小强”、“小善”（林某）各发了100元微信红包。 4、林某的证言：2018年10月前的一天晚上，其接到江某的电话，便与他、“辉辉”（余某1）一起到洪源××中队，到达之后，其还看到了“亮亮”（王某）、“童童”（邓某），大家都在交警中队对面的车上等候，过了一两个小时，其看到来了三部车，车上下来了几个人，之后听到交警中队门口好吵，大家就跟着跑过去，其看见穿交警制服的人（汪某1）在打一个穿黑色衣服的男子（杨某），其这边一伙人就把被打的人给围了起来，后来交警中队里有个年纪较大的人出来拖架，大家就撤回车上去了。之后江某通过微信转了100元给其。 5、余某1的证言：2018年9月29日晚，其接到江某的电话，江某说王某叫他去帮忙，之后其与江某、林某三人打的来到洪源××中队门口，王某安排他们在私家车上等，到场的其认识还有邓某。等了半个小时，其看到王某带着邓某等人往洪源××中队里冲，其和江某、林某及该车的驾驶员也往里冲了，当时穿协警衣服的男子（汪某1）正在殴打另一个男子（杨某），王某带着的两个胖子（其不认识）也上去打那名男子，其和江某、王某、邓某、林某等人就站在一边仗势。随后，交警中队里就有人出来了，叫大家停手。其这伙人就撤离了交警中队的院子。事后，江某称王某发了500元红包犒劳大家，其在回家的路上收到江某发来的100元微信红包，林某也收到了微信红包。 6、杨某的证言：其和同事汪某1在工作中发生纠纷，听到汪某1打电话叫社会上的人来后，其先告诉了叔叔杨伟，杨伟也找到洪源××中队队长胡某说了此事，胡队说没事，其叔叔就回去了。当其回到交警中队后，发现马路对面有很多人，应该是汪某1叫来的，因当时其手机在充电，于是其赶紧借了同事范某的手机拨打表哥江荣辉电话，让他过来。江荣辉来时带了“脓包”（陈某）和一个叫“新华”的（汪某3），其他的人就不认识了，他们开了三辆车过来。汪某1从中队里出来看到其这边来了人，便朝其肚子上踢了一脚，江荣辉上前将汪某1叉开。此时，在马路对面的人冲了过来，对其拳打脚踢，具体几个人打其没有看清。后来胡队出来，把叫来的人都赶了出去。事后汪某1家属赔偿了十万元钱，其写了谅解书。其对伤情鉴定没有意见。 7、汪某1的证言：其与杨某因在工作中发生纠纷，便打电话叫“小黑”（王某），让他带点人来洪源××中队门口，其还叫了舅佬吴某、堂哥汪某2、李某。其看见“小黑”（王某）带了七、八个人来，后来，其到中队院子接电话时，看到门口有十多个男子向其走来，杨某也在场，其当时就一个人冲过去朝杨某的肚子踹了一脚，杨某一伙的一个男子（江荣辉）过来掐住其的脖子，其便大喊，此时，“小黑”（王某）等人看见了，就从对面冲过来，围着杨某，其用拳头打了杨某脸部三拳的样子。后来被胡队和其他同事拖开了。事后，其主动发了1000元的微信红包给王某一伙人。 8、李某的证言：2018年9月29日晚上，其接到汪某1电话让其带人来到洪源××中队，其叫不到人，就一个人去了现场。到场的人里其就认识王某和一个人叫“潘小宇”的。其们在车上等待的时候，来了三、四辆小轿车，从车上大概下来十来个人，过了一会，其听到汪某1叫大家过去，其一伙人就往交警中队里冲，跑到门口的时候，其看到汪某1用拳头打一个人（杨某），当时汪某1旁边围了几个对方的人，其中一个男子扯住了汪某1的衣服，双方叫骂起来，后来交警就出来拉架了。对方的人里，其认识一个叫“明明”（程绍明）和“老仔”的。 9、吴某的证言：2018年9月29日晚，妹夫汪某1叫其到洪源××中队准备打架，在交警中队对面车上等了半个小时，看见汪某1的朋友“小黑”（王某）带了5-6人也来了，上了其旁边的一辆“吉利帝豪”（汪某2驾驶）和汪某1的黑色奔驰车，之后陆续来了三辆车停在交警中队门口，下来9-10个人，其知道是汪某1同事叫来的人。到了晚上10点左右，其看见汪某1在交警中队门口与他同事打起来，汪某2和他车上的人都冲过去了，其也随即冲过去，看见一个领导出来拉住汪某1，对方的人站在旁边没动手，汪某1后被领导拖进了单位，其与汪某1叫来的人也陆续离开。 10、汪某2的证言：其是汪某1的堂哥。2018年9月29日晚，汪某1电话叫其开车去洪源××中队送人，其开车到达后，汪某1也开车他的黑色奔驰到了中队门口，汪某1让其将车停在交警中队对面的宾馆门口，并说，待会有几个人要坐其的车子。停好后，其看见吴某开着辆红色现代车停在一旁，几分钟后，三个陌生男子上了其的车辆。在车上等待的时候，其看见三辆车停在交警中队门口，下来8-9个人。晚上十点左右，其看见汪某1和一个男的（杨某）在交警中队门口打了起来，那名男子旁边还站了8-9个人，这时，其车上的三名男子和之前坐奔驰车上的几个陌生男子就冲了过去，其也跟过去了，看见汪某1被一个年纪稍大的人拖开，这名年纪稍大的人还对汪某1叫来的人大声吼叫，让他们迅速离开，这些人就陆续散开了，其和之前的男子又坐回车上，十多分钟后，汪某1出来叫其送这几个人离开。 11、汪某3的证言：2018年9月9日晚，江荣辉打电话跟其说有一二十个人要打他老表杨某，让其赶紧赶到三龙印象去，意思是让其去看看有没有认识的人。后来大家又来到了洪源××中队，一共开了三部车，江荣辉带着“明明”（程绍明）一部车，陈某一部车，其开了一部车。其一伙人来到中队和杨某汇合后，程绍明认识其中一个人，对方的一个人（汪某1）叫明明不要管事，赶紧走。对方的那名男子（汪某1）冲了过来，并大声喊叫，动手殴打了杨某，杨某没有还手。随后对面冲了十多个人过来，这时交警中队的民警也出来了，劝开了双方。打架时其站在离打架的地方三四米的地方，程绍明和陈某也站在外边的，只有江荣辉站在里面的。 12、陈某的证言：其在2018年9月29日晚8时许接到江荣辉的电话，说杨某跟同事起了点纠纷，同事叫了人要打他，叫其过去帮忙看一下。其开车到洪源××中队后看到江荣辉到了那里，还有汪某3。杨某看到他们到了就走出来了，杨某的同事也走出来了，上前殴打杨某，江荣辉看到弟弟被打就上前推了杨某的同事，问他为什么打人，这时从外面冲进来10多个人把杨某围了起来，看到冲进来那么多人，江荣辉也退了出来，后来交警中队的胡队出来把他们拖开了，对方那伙人就退出到交警中队对面的马路上。其答应去帮忙是因为和江荣辉挺熟的，江荣辉说杨某的同事叫了外面许多人要打杨某，担心吃亏就叫其帮下忙。 13、彭某的证言：2018年9月29日晚，其接到江荣辉的电话，让其去洪源××中队，其到了中队门口，看到江荣辉和很多人站在一起，其感觉情况不对，像是要和别人打架，其就开车走了，走的时候其打电话问江荣辉什么情况，他说是因为其弟弟的事，和同事发生了矛盾，双方都叫了人来，所以江荣辉才让其去帮忙。其知道后明确和江荣辉说自己不过去，其就直接回家了。 14、胡某（洪源××中队中队长）的证言：杨某和汪某1都是洪源××中队的辅警。两人因工作产生了矛盾，汪某1打电话让人带人来打杨某。杨某的一个亲戚还向其说了汪某1要打杨某的事，其对他说应该没有什么大事，杨某亲戚就走了。到了9点钟左右，其特意安排杨某和余某2去鄱阳，原意是想让杨某和汪某1分开，但好像杨某也叫了人来，不太愿意走，一直在中队院子里。其当时还和汪某1说不要叫社会上的人来参与同事间的纠纷，他当时没什么明确的表示，离开办公室后，其听到汪某1喊了一声，“你还敢叫人来”，其赶紧从办公室出来，看到汪某1正在用脚踢杨某，从中队外面冲了很多年轻男子进来，把杨某和汪某1围了起来，其赶紧上去制止。汪某1又踢了杨某一脚，还用拳头打了杨某的眼睛，其看到情况危急，就上前将汪某1制止住。 15、范某（洪源交警协警）的证言：杨某和汪某1二人在工作中发生纠纷，汪某1当着其和同事的面打电话叫人带人过来。杨某借了其手机打了电话，后来有个134××××2222（江荣辉）的回电话其没有接。 16、余某2（洪源交警协警）的证言：杨某与汪某1在工作中发生纠纷，汪某1打电话说准备一些人，回到中队后，胡某安排杨某送人到鄱阳田畈街，免得跟汪某1发生冲突，但杨某就是不去。晚上八点钟左右，其听到汪某1叫，胡队，你来看，杨某叫了很多人来了，然后跑了出去。在交警中队门口，其看见汪某1打了杨某，其赶紧把汪某1拖开了，胡队也把杨某拖开了。 三、上诉人及原审被告人的供述与辩解 1、上诉人江荣辉的供述，2018年9月29日当晚，其接到表弟杨某用别人手机打来的电话，称因为工作上的矛盾，同事叫了二三十人要打他，叫其赶到三龙印象去。随后其打电话给程绍明，让他也多叫几个人去看看情况。之后杨某又打电话让其通知陈某一起去，其电话联系了汪某3，告诉他有一伙人要打杨某，叫他一起去看看情况。其再拨打了陈某的电话，让他赶到印象三龙去。其又打了“猛子”（雷金富）、“建建”（彭某）的电话，让他们也去帮忙。其到洪源的时候，“猛子”（雷金富）的老婆和他在一起，也想跟过去，其说一伙人要打杨某，一个女的跟去不好。于是其带着“猛子”（雷金富）来到了印象三龙，还碰到了陈某，其们到那里没有找到杨某，服务员说客人已经离开有十多分钟了。其就用手机回拨杨某打来的电话号码，没有人接听。陈某和杨某联系上了，杨某说他已经在洪源××中队里了，其一行人就开车前往交警中队，在路上，其碰到了程绍明等3人。 到了交警中队门口，其看到了杨某，当时他的同事汪某1站在中队的院子里打电话，打完电话后，汪某1开始辱骂杨某。程绍明认识汪某1，其想让他帮忙去劝和，程绍明走过去，汪某1对他说，明明你也来了，是兄弟不，是的话你现在就离开，我今天就是要打他（指杨某），程绍明知道说多了没用，便走到其这边来了。之后，汪某1开始对杨某拳打脚踢，其就上前推开了汪某1，问其为什么打人，这时外面冲进来20多个年轻人，将杨某围住了，再次对他拳打脚踢，因为对方人多，又都是年轻的，其不敢上前拖，站在旁边看着他们殴打杨某，我们这边的人都没动手。后来，交警中队的民警出来制止住了双方。事后，其带杨某去医院治伤，杨某也报警了。 2、原审被告人程绍明的供述，2018年9月底的一天，其接到江荣辉的电话，称表弟杨某和他人发生了冲突，让其过去帮忙处理一下，并叫其多带几个人过去。其当时和“歪歪”在一起，其打了“老仔”的电话，让他一起去帮忙。其还打了郑飞和吴凯的电话，但他们说有事在身走不开。之后其和“歪歪”、“老仔”一起赶到了印象三龙，后来又坐江荣辉的车，副驾驶坐着雷金富一起来到洪源××中队。到了中队门口，其发现后面也跟着一、两部车，车上下来两、三个人，其只认识一个叫“汪新华”的（汪某3），其他人都不认识。其一伙人走近院子里，看到了汪某1，其和他认识，问他到底发生了什么事，他让其到一边去，不要参与这件事。这时，汪某1动手打了江荣辉的表弟（杨某），江荣辉就上前拦住对方，这时从外面冲了十多个年轻人进交警中队，其一伙人就站在一边了，当时院子里已经有很多人了，其就往外面走，里面就打起来了，大约过了两、三分钟，其看到里面走出来很多人，就知道打完了。江荣辉出来看到其，便驾车将其、“歪歪”、“老仔”送到洪源街上，大家就散了。 3、原审被告人雷金富供述，2018年9月底的一天晚上，其接到江荣辉的电话叫其到洪源派出所附近等他，其准备带老婆一起去，江荣辉说不要带，并说带女的去不好，其便让老婆自己回去了。上了江荣辉的车后，他说他弟弟挨打了，带着我过去帮忙，其和他到了印象三龙，还碰到了“脓包”（陈某），之后其一伙人又开车来到了洪源××中队。当时一起去的有七、八个人，其就认识江荣辉、程绍明、陈某，另外几个都不认识。到了交警中队以后，其看见江荣辉的弟弟（杨某）和一个穿制服的男子（汪某1）在吵架，穿制服的男子（汪某1）用巴掌打了杨某，于是其和江荣辉跟了过去，双方发生拉扯的时候，从外面跑来十几个对方的人，围住杨某开始打他，其这边的人也进来了，但没有动手，站在旁边看，后来交警中队的队长出来了，把他们拉开了。其知道是去帮忙撑场面，给江荣辉帮忙壮势，但到了现场其未动手。 4、原审被告人陆健全的供述，2018年9月29日晚，其和余训贵一起在网吧上网，他说“宏宏”（汪某1）那里有点事，一起过去一下，先和王某汇合。其和余训贵、王某、邓某一起来到了洪源××中队，当时汪某1让大家在交警中队门口等，大约二十分钟后，江某带了两个年轻人过来。又等了半个小时的样子，交警中队门口来了两部小车，下来了7、8个人的样子，站在门口，这时其看到汪某1和另外一个人拉拉扯扯，对方的人也上前了，有人喊了一句，打起来了，王某就让大家赶紧下车，冲了过去，王某上前用手打了对方一巴掌，汪某1也动手打了对方，邓某上前用脚踢了对方，其当时站在旁边，余训贵准备用拳头打对方时，其拉了他一下。对方也有七八个人围住了我们，但没有动手。后来在交警大队民警的控制下，双方停了下来。 其是在到了洪源××中队之后才知道是来帮汪某1打架的。 四、鉴定意见 1、经浮梁县公安司法鉴定中心鉴定，杨某眼部损伤评定为轻微伤。 2、尿检报告认定上诉人江荣辉吸食毒品。 五、辨认笔录及照片。 公安机关依法制作的辨认笔录及照片，证明（1）程绍明辨认出江荣辉、汪某3、雷金富、陆健全；（2）陆健全辨认出余训贵、程绍明、邓某、王某、江某；（3）陈某辨认出江荣辉；杨某辨认出江荣辉；（4）汪某3辨认出江荣辉、程绍明；（5）李某辨认出程绍明；（6）汪某1辨认出程绍明；（7）江某辨认出陆健全；（8）王某辨认出陆健全；（9）林某辨认出陆健全；（10）邓某辨认出陆健全；（11）余某1辨认出陆健全。 关于上诉人江荣辉提出（1）其具有犯罪中止情节，要求二审法院从轻处罚的上诉理由。经查，犯罪中止除了要求行为人具备放弃犯罪的自动性，还必须具备犯罪中止的有效性。本案中，没有证据证明上诉人江荣辉具有犯罪中止的自动性，且没有采取有效措施阻止斗殴行为，故上诉人江荣辉的上诉理由，没有证据支持，与查明的事实不符，不予支持。（2）关于上诉人江荣辉提出其不应认定为主犯，对比同案人量刑过重的上诉理由。经查，上诉人江荣辉在接到其表弟杨某的电话后，明知对方已纠集十余人欲进行斗殴，没有选择报警而是自行打电话给多人，让他们过来帮忙“撑场子”，客观上积极实施了纠集行为，在犯罪中起主要作用，且系累犯，原审法院在量刑时根据上诉人江荣辉在犯罪中所起的作用、情节、前科情况、认罪态度，对其科以有期徒刑二年的刑罚，并无不当。 综上，本院认为，上诉人江荣辉纠集原审被告人程绍明、雷金富等人在执法机关门口参与斗殴，公然藐视法纪和社会公德，破坏社会公共秩序，三人的行为均已构成聚众斗殴罪。江荣辉在共同犯罪中起主要作用，系主犯，且系累犯，其上诉提出要求二审法院对其从轻处罚的事实和理由均不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  沈晓洁 审判员  罗明华 审判员  曾凡斌 二〇二〇年六月二十二日 法官助理陈曼琳 书记员熊俊琦