广东省茂名市茂南区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0902刑初222号公诉机关茂名市茂南区人民检察院。被告人黄剑平（绰号“黄牛”），男，1980年2月16日出生，茂名市茂**人，汉族，小学文化，户籍地茂名市茂南区************，现住原籍，公民身份号码440************01X。曾因犯抢夺罪于1997年3月21日被茂名市茂南区人民法院判处有期徒刑六年；因犯盗窃罪、强奸罪、脱逃罪于2002年7月30日被茂名市茂南区人民法院判处有期徒刑二十年，剥夺政治权利五年，并处罚金人民币一万元，于2014年11月2日刑满释放。因涉嫌犯非法经营罪于2019年9月28日被刑事拘留，同年11月1日被逮捕。现押于茂名市第一看守所。指定辩护人许土观，茂名市茂南区公职律师事务所律师。茂名市茂南区人民检察院以茂南检一部刑诉[2020]117号起诉书指控被告人黄剑平犯非法经营罪，于2020年4月2日向本院提起公诉，本院于同年4月8日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。茂名市茂南区人民检察院指派检察员李树尧出庭支持公诉，被告人黄剑平及其指定辩护人许土观到庭参加诉讼。现已审理终结。茂名市茂南区人民检察院指控：2018年9月，被告人黄剑平伙同黄某勇（另案处理）在没有取得经营许可证的情况下，以每天150元聘请陈罗东、李小昌、陈永冲（已判刑）在茂名市茂南区***************香蕉林处经营私人加油站。黄剑平负责管理加油站以及运输汽油到加油站出售，陈罗东、李小昌、陈永冲负责在加油站帮客人加油并且收取客人的加油款，收到的加油款全部通过微信或者支付宝转账给黄剑平。该加油站自2018年9月营业至2019年5月3日被公安机关查获，总营业额约人民币1123868元（其中李小昌经手数额约478261元，陈永冲、陈罗东经手数额约645607元）。公诉机关认为，被告人黄剑平违反国家规定，未经许可，伙同他人非法经营加油站，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人黄剑平曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后未满五年再次故意犯罪，是累犯，应当从重处罚。被告人黄剑平归案后如实供述自己的罪行，认罪认罚，依法可以从轻、从宽处罚，建议判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币八万元。提请本院依法判处。被告人黄剑平对公诉机关指控的事实和罪名无异议，当庭认罪，但辩称公诉机关量刑过重，本案没有受害者，对社会没有造成重大危害，加上签署《认罪认罚具结书》，根据相关规定可以减轻10-30%的量刑。被告人黄剑平的辩护人辩称：1.对公诉机关指控黄剑平构成非法经营罪无异议；2.黄剑平归案后如实供述自己的犯罪行为，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。黄剑平自愿认罪认罚，自愿签署《认罪认罚具结书》，虽然其对量刑建议有异议，但不影响其自愿认罪，依法可以对其从宽处罚。经审理查明：2018年9月，被告人黄剑平伙同黄某勇（另案处理）在没有取得经营许可的情况下，以每天150元聘请陈罗东、李小昌、陈永冲在茂名市茂南区***************香蕉林处经营私人加油站。黄剑平负责管理加油站以及运输汽油到加油站出售，陈罗东、李小昌、陈永冲负责在加油站帮客人加油并且收取客人的加油款，收到的加油款全部通过微信或者支付宝转账给黄剑平。该加油站自2018年9月营业至2019年5月3日被公安机关查获，总营业额约人民币1123868元（其中李小昌经手数额约478261元，陈永冲、陈罗东经手数额约645607元）。公安机关查获该私人加油站时，当场扣押汽油2.82吨、油罐两个、加油机两台、抽油泵一个（该部分扣押物品已由前案处理）。公安机关另扣押被告人黄剑平蓝色OPPO手机一部、白色OPPO手机一部，该扣押物品现由茂名市公安局茂南分局保管，未随案移送。另查明，被告人黄剑平曾因犯抢夺罪于1997年3月21日被茂名市茂南区人民法院判处有期徒刑六年；因犯盗窃罪、强奸罪、脱逃罪于2002年7月30日被茂名市茂南区人民法院判处有期徒刑二十年，剥夺政治权利五年，并处罚金人民币一万元，于2014年11月2日刑满释放。上述事实，有受案登记表、立案决定书、拘留证、批准逮捕决定书、逮捕证、《发案立案破案经过》、《抓获经过》、黄剑平的照片、户籍资料、现场检测报告书、嫌疑人违法犯罪记录查询登记表、前科刑事判决书、释放证明书、照片指认、调取证据通知书及清单、协助查询财产通知书、银行账户资料、银行流水、检查笔录、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书及清单、物品移交清单、发还清单、机动车行驶证、驾驶证复印件、接受证据材料清单、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、销售汽油款转账清单、提取笔录、提取清单、同案犯陈罗东、李小昌、陈永冲的刑事判决书、同案犯陈罗东的供述、同案犯李小昌的供述、同案犯陈永冲的供述、证人车某健的证言、证人陈某满的证言、证人黄某勇的证言、被告人黄剑平的供述、现场勘验检查笔录、辨认笔录、搜查笔录、人身检查笔录、视听资料等由公诉机关提供，并经庭审举证、质证的证据予以证实，足以认定。本院认为，被告人黄剑平违反国家规定，伙同他人未经许可非法经营加油站，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关之指控事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。在非法经营的共同犯罪中，被告人黄剑平起主要作用，是主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人黄剑平曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人黄剑平归案后如实供述自己的罪行，当庭认罪，依法可以从轻处罚。公安机关扣押被告人黄剑平所有的蓝色OPPO手机一部、白色OPPO手机一部，属于作案工具，依法予以没收，上缴国库。根据被告人黄剑平的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度和人身危险性，公诉机关的量刑建议不当，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人黄剑平犯非法经营罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币八万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月28日起至2023年7月27日止。罚金限于本判决生效之日起十日内向本院缴纳，上缴国库。）二、公安机关扣押被告人黄剑平所有的蓝色OPPO手机一部、白色OPPO手机一部，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周晋锋人民陪审员  刘秀媚人民陪审员  李 碟二〇二〇年六月二十九日书 记 员  刘 丹附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。