南京市建邺区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)苏0105民初4476号 原告：宋军委，男，1971年11月16日生，汉族，住山东省临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：王一流，江苏苏浩律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐家青，江苏首开律师事务所律师。 被告：南京贪吃猪电子商务有限公司，住所地江苏省南京市六合区横梁街道宝石路****。 法定代表人：丁素萍，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：武海超，江苏东银律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈志恒，江苏东银律师事务所实习律师。 原告宋军委诉被告南京贪吃猪电子商务有限公司（以下简称贪吃猪公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年5月8日立案后，依法适用普通程序，于2019年8月27日、2019年10月8日、2020年5月21日公开开庭进行了审理。原告宋军委的委托诉讼代理人王一流、徐家青到庭参加诉讼，被告贪吃猪公司的委托诉讼代理人武海超、陈志恒于2019年8月27日到庭参加诉讼，2019年10月8日、2020年5月21日被告贪吃猪公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告宋军委向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告于2018年9月8日签订的《区域代理协议书》、《区域代理品牌使用协议》；2、被告返还项目代理费100000元、设备费25132元。事实和理由：2018年9月8日，原、被告签订《区域代理协议书》和《区域代理品牌使用协议》,被告授权原告在山东省临沂市兰山区经营“贪吃猪”手工奶茶餐饮加盟项目，原告向被告交纳代理费100000元、设备费25132元。合同签订后，原告了解到，被告无“贪吃猪”注册商标，未进行特许经营备案，无“两店一年”的特许经营资质，不具备成熟的经营模式和特许经营服务能力，且被告未在合同签订前以书面形式向原告提供《商业特许经营管理条例》要求披露的信息,故原告享有单方解除权。原告门店至今未开业，也未实际占有被告资源。 被告贪吃猪公司辩称：双方间的协议非特许经营合同，原告诉请无事实和法律依据，应予驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，根据当事人陈述和经审查确认的证据，查明：2018年9月8日，贪吃猪公司（甲方）与宋军委（乙方）签订《区域代理协议书》约定，兹有乙方区域代理甲方经营“贪吃猪”手工奶茶之连锁事业，从事茶饮服务事宜，双方合议订立区域代理协议。第一条代理的内容：1.1甲方委托乙方的代理内容指甲乙双方约定的地区内，按照甲方提供乙方委托代理单店的具体要求和内容，由乙方为甲方负责寻找、介绍、发展有意向加入甲方“贪吃猪”手工奶茶体系的客户，并管理乙方所代理地区的各“贪吃猪”手工奶茶门店；1.2甲方提供给乙方“贪吃猪”手工奶茶门店销售所需原料、包材及设备，以及协助乙方建立门店配送系统，销售“贪吃猪”手工奶茶各相关产品。第二条保密协议：2.1甲方提供乙方有关“贪吃猪”手工奶茶店铺营运方式、商品调理技术、特定商品之购入价格、主要商品之制作方法及其他一切关于店铺营业知识等各项数据、手册均系机密资料，乙方不得泄露予第三者。第五条乙方获得代理权前期的条件：甲方对乙方所代理该区域发展单店，其区域代理期限为壹年；5.1乙方须于区域代理期间依照“贪吃猪”手工奶茶区域代理店订货单所列品项向甲方购买或购买甲方指定之各项原物料，并在签订正式协议时一次性缴付，并同时将100000元汇入甲方指定账户（此费用为代理费）。第六条代理的区域、期限及细则：6.1甲方授权乙方在区域开展“贪吃猪”手工奶茶代理业务（区域范围详见《品牌使用协议》）。乙方须按甲方要求保证从协议起始日期算起一年内在此区域开设最少2家“贪吃猪”手工奶茶门店。为保证乙方代理权益，甲方在此期间不得将该区域品牌代理权再授予第三方。6.2甲方同意乙方的代理期限为壹年，协议期届满前三个月，甲乙双方需续签代理协议，代理时间为2018年9月8日至2019年9月9日。第七条甲方的义务和责任：7.1保证产品或者服务的质量、标准符合法律、行政法规和国家有关规定的要求；7.2推广、宣传费用的使用情况应当及时向乙方披露。第八条乙方的权利和义务：8.1乙方需按甲方要求在规定时间递交门店管理所需各类报表；8.2在代理区域内，所发生的有关该区域单店的经营纠纷，均由乙方与单店自主协商解决，如协商不成，可上报甲方，由甲方帮助协商解决；8.3甲方在委托乙方区域代理期间，乙方不得从事其他与甲方产品和经营有竞争的同类产品的代理和销售；8.4乙方不得授权第三方使用有关“贪吃猪”手工奶茶商标、图像、专利、文字等一切内容。第十条声明及保证：10.3本协议所述费用属于代理费，乙方一次性收取，不予退还；10.4甲方提供设备及材料采购、指导培训方面的服务，乙方需遵照执行以保证商品之规格及品质。同时，甲方对乙方的经营体系、财务管理体制、经营管理体制、生产服务程序、员工服装、经营口号、经营理念等各项内容具有指导建议权。 同日，贪吃猪公司（甲方）、与宋军委（乙方）签订《区域代理品牌使用协议》约定：鉴于甲乙双方于2018年9月8日签订《协议书》，为进一步加深双方合作，就甲方授权许可乙方及乙方代理区域内的单店使用其茶饮项目相关标识（下称项目标识）用于经营茶饮店铺等相关事宜，本着公平自愿原则，经友好协商订立本协议。第一条项目标识的许可使用：1.1项目名称为贪吃猪手工奶茶；1.2.2甲方许可乙方及乙方代理区域内的单店使用项目标识的范围仅限于山东省临沂市兰山区（包括北城新区）；1.3项目标识许可使用期限自2018年9月8日至2019年9月9日。第二条双方权利与义务：2.1乙方及乙方代理区域内的单店不得任意改变甲方许可使用的相关项目标识的文字、图形或者其组合，不得超越许可的产品范围及地域范围使用甲方的项目标识。第四条声明及保证：4.1甲方提供项目标识普通许可使用与指导培训方面的服务与建议，同时甲方对乙方及乙方代理区域内的单店的经营活动、经营体系、财务管理体制、经营管理体制、生产服务程序、员工服装、经营口号、经营理念等各项内容具有建议指导权。 协议签订前，宋军委向贪吃猪公司转款20000元，协议签订当日转款80000元，合计缴纳代理费100000元，贪吃猪公司出具收据，宋军委另支付设备费用25132元。宋军委未实际开店，贪吃猪公司也未提供任何设备。 贪吃猪公司于2018年5月9日登记成立，获权利人授权取得注册商标“贪吃猪”、“贪吃猪鲜果奶茶”（核定使用商品/服务项目均为第43类：住所代理；快餐店；饭店；咖啡馆；茶馆；养老院；日间托儿所；动物寄养；出租椅子、桌子、桌布和玻璃器皿；活动房屋出租）使用许可，许可权限为：1、被许可人具有再许可权限，被许可人有权在许可区内不征得许可人事先同意而向合作方进行商标再许可；2、被许可人负责商标在许可区域内的市场推广、品牌运作、合作授权、商标使用、售后服务等业务。 2019年1月22日宋军委起诉解除上述《区域代理协议书》、《区域代理品牌使用协议》，同年1月24日法院向贪吃猪公司送达诉状等。 上述事实有《区域代理协议书》、《区域代理品牌使用协议》、账单、收据、工商资料、商标注册证、授权书、当事人陈述等证据证实。 综合诉辩意见，本案的争议焦点为：一、宋军委与贪吃猪公司签订的《区域代理协议书》、《区域代理品牌使用协议》是否为特许经营合同；二、宋军委与贪吃猪公司签订的《区域代理协议书》、《区域代理品牌使用协议》是否应当解除；三、代理费、设备费应否返还。 本院认为：关于焦点一，商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。案涉协议关于项目标识许可使用，宋军委仅能在指定区域内经营，贪吃猪公司提供店铺营运方式、商品调理技术、特定商品之购入价格、主要商品之制作方法及其他一切关于店铺营业知识等各项数据、手册均系机密资料及贪吃猪公司提供设备及材料采购、指导培训方面的服务，对宋军委的经营体系、财务管理体制、经营管理体制、生产服务程序、员工服装、经营口号、经营理念等各项内容具有指导建议权等的合同内容表明涉案《区域代理协议书》、《区域代理品牌使用协议》具有特许经营合同性质，本案应属特许经营合同纠纷。 关于焦点二，根据《商业特许经营管理条例》第八条规定，特许人应当自首次订立特许经营合同之日起15日内向商务主管部门备案。虽然贪吃猪公司未向商务主管部门备案，但本院认为，特许经营企业需要在商务主管部门进行备案是一种行政管理手段，特许经营合同的根本目的是被特许人在特许人的指导下使用特许人的相关经营资源，在特定经营模式下开展特许业务，特许人是否履行了备案程序，并不必然导致解除合同的后果，故对于宋军委据此要求解除其与贪吃猪公司之间的《区域代理协议书》、《区域代理品牌使用协议》，本院不予支持。 根据《商业特许经营管理条例》第七条规定，特许人从事特许经营活动应当拥有至少两个直营店，并且经营时间超过1年。第二十一条规定，特许人应当在订立特许经营合同之日前至少30日，以书面形式向被特许人提供本条例第二十二条规定的信息。第二十三条规定，特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息。特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。在特许经营合同中，被特许人与特许人签约的目的在于借鉴特许人成熟的经营模式并使用其经营资源，而特许人具有相应的经营资质以及拥有“至少两个直营店，并且经营时间超过1年”是“成熟经营模式”的量化体现，是特许人从事商业特许经营活动的准入门槛，因此，特许人是否拥有两个经营时间超过一年的直营店会直接影响到被特许人对特许人的资质、经营实力和加盟项目前景的判断和认知。本案中，贪吃猪公司提供的证据不能证明其具备两个直营店并且经营时间超过1年，其也未举证证明在与宋军委签订协议过程中如实披露了该经营资质情况及其他相关信息，未披露的后果是足以影响宋军委对签订协议作出的判断，从而导致不能实现合同目的，故宋军委有权解除其与贪吃猪公司之间签订的《区域代理协议书》、《区域代理品牌使用协议》。 关于合同解除的时间，2019年1月22日宋军委起诉解除上述《区域代理协议书》、《区域代理品牌使用协议》，同年1月24日法院向贪吃猪公司送达诉状等，故本院确认宋军委与贪吃猪公司之间签订的《区域代理协议书》、《区域代理品牌使用协议》于2019年1月24日解除。 关于焦点三，合同因特许人原因解除，被特许人有权要求返还代理费。本案中，宋军委被动依赖特许人提供的信息，没有对特许经营项目进行全面考察以合理评估经营风险，也有一定过错，故对于代理费的返还，本院综合考虑未实际开店、合同履行情况及各自过错程度酌情确定为85000元。 关于设备费25132元，因贪吃猪公司未提供设备，宋军委要求退还，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第七条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下： 一、宋军委与南京贪吃猪电子商务有限公司签订的《区域代理协议书》、《区域代理品牌使用协议》于2019年1月24日解除； 二、南京贪吃猪电子商务有限公司于本判决生效之日起十日内返还宋军委代理费85000元、设备费25132元，合计110132元； 三、驳回宋军委的其他诉讼请求。 如未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，则应依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费2803元，由宋军委负担300元、贪吃猪电子商务有限公司负担2503元（此款原告同意由被告直接给付原告，以冲抵其预交的诉讼费，本院不再退还）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审 判 长  李晓燕 人民陪审员  常 青 人民陪审员  魏建华 二〇二〇年六月二日 法官 助理  张佳利 书 记 员  赵 妍