广东省中山市第一人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤2071执异242号 异议人（被执行人）：何**奇，男，1970年7月21日出生，汉族，住湖南省邵东县。 异议人（被执行人）：防城港市东港房地产开发有限公司，住所地广西壮族自治区防城港市上思县思阳镇团结西路******，统一社会信用代码91450602557225186N。 法定代表人：刘百银。 申请执行人：岳中远，男，1972年5月27日出生，住湖南省新邵县。 在本院执行申请执行人岳中远与被执行人何**奇、防城港市东港房地产开发有限公司（以下简称东港房地产公司）买卖合同纠纷一案[（2019）粤2071执恢129号]中，异议人何**奇、东港房地产公司对本院冻结何**奇、东港房地产公司名下银行存款的执行行为不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 异议人何**奇、东港房地产公司称，一、异议人本来对欠货款存在争议，既然签署了调解书，异议人也认了，但是对在2018年8月19日冻结异议人所有的银行账户，异议人公司已陷入停顿，只有何**奇为维持基本生活在努力挣扎，而执行法官认为异议人有能力执行而拒不执行，对于在执行期间，异议人多次主动提出付清扣划2558947.86元后尚欠的余款73455.97元，却遭到执行法官的拒绝，也拒绝告知异议人尚欠款项，而认为73455.97元远远不够。而且根据《中华人民共和国民事诉讼法》第111条规定，也不能认定是有能力履行而拒不履行。异议人主动申报名下资产，法院在查封近两年的情况下，既不评估，又不拍卖，失去了查封的实际意义，又影响了异议人的正常生产经营活动。在主债务人有供执行财产的情况下，却追索连带清偿责任人何**奇，违反《中华人民共和国担保法》的规定。对于执行中的不作为，应予纠正。二、异议人从未接到法院关于本案件执行余款尚欠多少法律文书及通知，在异议人名下有足够支付该案执行款的房产而不予执行，便认定异议人构成拒不履行法院已生效判决、裁定罪，是否构成滥用职权罪？现在法院在没有去评估拍卖查封的房产，又不予解封，让异议人出售房产用于归还调解书确定的债务，而做出的告知书，是错误做法。三、对执行法官异议人已向相关部门举报，请求法院查明。为此，请求：一、本案异议人理解应尚欠73455.97元，允许异议人交付结案。二、尽快拍卖异议人名下已被查封的房产，解除冻结东港房地产公司以下账号：1.×××43(建设银行防城港市上思支行)；2.×××82（建设银行防城港市上思支行）；3.×××67（建设银行防城港市上思支行）；4.×××94（农业银行防城港市上思支行）；5.×××02(农业银行防城港市上思支行)；6.×××01（邮政储蓄银行防城港市支行）。解除冻结何**奇名下以下账号：1.×××65（农业银行防城港市支行）；2.×××59（建设银行防城港市上思支行）。三、尽快执行完毕结案。四、解除异议人失信被执行人名单。 异议人何**奇、东港房地产公司向本院提交：1.（2017）粤2071民初14409号民事调解书、执行笔录、（2018）粤2071执1803号执行裁定书；2.（2019）粤2071执恢129号及（2019）粤2071执恢129号之一执行裁定书；3.购钢材清单、收据及转账凭证、（2017）粤2071民初14409号合议庭、书记员通知书、钢材购销合同、还款协议、民事起诉状；4.（2018）粤20民申38号民事裁定书、调解笔录、送达回证等材料作为证据。 申请执行人岳中远未向本院提交答辩意见及证据材料。 本院查明，关于岳中远与何**奇、东港房地产公司买卖合同纠纷一案，审理过程中，经本院主持调解当事人自愿达成协议，本院作出（2017）粤2071民初14409号民事调解书，协议如下：“中山火炬开发区连心建材经营部、东港房地产公司、何**奇同意，东港房地产公司、何**奇支付中山火炬开发区连心建材经营部钢材款210万元，该款东港房地产公司、何**奇从2018年1月份至2018年7月份分7期，每月15日转账支付30万元给中山火炬开发区连心建材经营部（账号：×××92，开户银行：中国工商银行火炬开发区东镇支行，户名：岳中远）；若东港房地产公司、何**奇未按期支付上述款项，则按2514793.5元支付货款，并从2016年9月20日起按月利率2%计算利息至清偿完毕之日，中山火炬开发区连心建材经营部有权就前述款项向法院申请强制执行……”。判决生效后，因被执行人未按生效判决履行确定的义务，申请执行人向本院申请执行,本院以（2018）粤2071执1803号立案执行，后因申请执行人同意而终结本次执行程序。 2019年1月21日，申请执行人向本院申请恢复执行，恢复执行案号（2019）粤2071执恢129号。恢复执行中，本院冻结异议人涉案账号情况如下：冻结东港房地产公司建设银行账号450011013450********，实际冻结299.44元；冻结东港房地产公司建设银行账号×××67，实际冻结0元；冻结东港房地产公司农业银行账号×××02，实际冻结0元；冻结东港房地产公司邮政储蓄银行账号×××01，实际未能冻结。冻结何**奇农业银行账号×××65，实际冻结0元；冻结何**奇建设银行账号×××59，实际冻结4098.26元。在恢复执行案中，并未对东港房地产公司建设银行账号×××43及农业银行账号×××94予以冻结，在首执案（2018）粤2071执1803号中上述两银行账号冻结期限至2019年12月13日。 恢复执行中，本院查封东港房地产公司登记在上思县市场监督管理局名下位于上思县思阳镇团结西路265号五处房地产：A单元18层A18-2号房、A单元18层A18-3号房、B单元18层B18-1号房、B单元18层B18-2号房、C单元18层C18-2号房的房地产。2019年3月6日作出拍卖裁定，拍卖上述五处房地产。2020年4月26日，本院向何**奇、东港房地产公司发出（2019）粤2071执恢129号告知书，限令被执行人于2020年5月30日前履行完毕，逾期承担责任等问题。异议人何**奇、东港房地产公司向本院提出上述执行异议。 另查明，本院在涉案首执案（2018）粤2071执1803号的执行中，于2018年9月20日扣划被执行人的银行存款共2485491.89元，扣除执行费27254.92元后，2458236.97元已支付申请执行人岳中远后，申请执行人同意案件终结本次执行。 又查明，东港房地产公司于2019年6月20日向本院执行实施部门提交一份《关于对贵院（2017）粤民初14409号案基本情况的说明及个人意见》，其中第三点记载，若法院坚持完全按起诉方的要求执行，即2514793.5×2%（约定利率）×24/月（2016年9月至法院2018年9月19日查封15套售商品房并从公司账户强行扣划2485491.89元止）=1207100.88元。本公司于2018年3月份前就要求执行待售房产，但至今未实际解决问题，请尽快协调解决并结案。 本院认为，首先，异议人主张对民事调解书所欠货款存在争议的问题，实际系对执行依据的异议，非执行异议审查的范围，异议人应通过其他途径解决。而对于异议人主张执行实施部门未向其告知尚欠执行款数额的问题，一方面，异议人在执行中向本院提交的意见已反映其知晓所欠款项情况；另一方面，即使执行实施部门未明确书面告知，异议人应先行向执行部门提出意见，由执行部门作出相应的执行行为后，如对该行为不服的，方可提出执行异议。 第二，本院对案件恢复执行中实际冻结异议人银行账号的存款4397.7元，异议人未能提交证据证明所冻结账号存款足额清偿本案债务，因此，异议人请求解除涉案银行账号的冻结，理据不足，本院不予支持。 第三，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定，“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议……”上述规定的“执行行为”，指的是执行法院在执行实施过程中采取的具体执行措施和应当遵守的具体法定程序。适用执行异议审查的执行行为应当是人民法院作出的积极执行行为。具体到本案，异议人请求尽快拍卖所查封的房地产，尽快结案的问题，该异议对象并非法院的执行行为，异议人的请求不符合执行异议的审查范围。但鉴于案件已进入评估拍卖阶段，异议人认为执行实施部门有不作为的，应通过其他途径解决。 第四，《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》第十二条规定，“公民、法人或其他组织对被纳入失信被执行人名单申请纠正的，执行法院应当自收到书面纠正申请之日起十五日内审查，理由成立的，应当在三个工作日内纠正；理由不成立的，决定驳回。公民、法人或其他组织对驳回决定不服的，可以自决定书送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。上一级人民法院应当自收到复议申请之日起十五日内作出决定。”异议人申请撤销纳入失信被执行人名单，根据上述规定，其救济途径为“纠正-复议”。故，异议人在执行异议程序中提出，不符合执行异议的受理条件，本案不予审查处理。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项规定，裁定如下： 驳回异议人何**奇、防城港市东港房地产开发有限公司的异议请求。 如不服本裁定，可于本裁定书送达之日起十日内，向本院递交复议申请书，并按对方当事人的人数提出副本，向广东省中山市中级人民法院申请复议。 审判长 赵 波 审判员 马庆荣 审判员 张婉仪 二〇二〇年六月十六日 书记员 林爱敏