山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民初1673号 原告：青岛新海园房地产开发有限责任公司，住所地山东省青岛市崂山区中韩街道王家村**。 法定代表人：李延臣，董事长。 委托诉讼代理人：刘洪刚，山东道安律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王晓艳，山东道安律师事务所律师。 被告：青岛市李沧区九水路街道办事处杨家上流社区居民委员会，，住所地山东省青岛市李沧区九水路街道办事处杨家上流社区 法定代表人：杨臻先，主任。 委托诉讼代理人：毕佳德，男。 原告青岛新海园房地产开发有限责任公司(以下简称新海园公司)与被告青岛市李沧区九水路街道办事处杨家上流社区居民委员会（以下简称杨家上流社区）委托代建合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告新海园公司的委托诉讼代理人刘洪刚、王晓艳，被告杨家上流社区的委托诉讼代理人毕佳德，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告新海园公司向本院提起诉讼请求：1、判令被告向原告支付代建管理费16248589元及截至2019年8月8日逾期支付代建管理费的违约金20849400元，对于2019年8月9日起至被告实际给付之日期间的逾期支付代建管理费违约金一并主张；2、判令被告向原告支付逾期拨付建设资金的违约金103449351元；3、诉讼费用由被告负担。2020年4月15日庭审中，原告变更第2项诉讼请求为：被告向原告支付逾期拨付建设资金的违约金73118651.50元。事实与理由：2004年3月21日，原、被告就杨家上流社区旧村改造及开发相关事宜签订《协议书》。上述协议签订后，被告委托原告对杨家上流社区旧村改造中的回迁安置项目组织代建，原、被告双方于2012年3月28日签订《杨家上流社区安置项目代建合同》，对代建方式、代建内容、代建报酬、付款方式、违约责任等均予以明确约定。该代建合同签订后，被告未能按期向原告拨付建设资金以及支付代建管理费，构成严重违约，依约应当承担相应的违约责任。 被告杨家上流社区辩称：1、2004年3月21日所签订的协议书与本案无关，该协议是世园集团杨家上流社区安置房项目立项之前的协议，并非代建协议，而且该协议经双方协商已解除。2、原告要求被告支付代建管理费16248589元无依据。合同中约定代建管理费为1560万元为暂定，而中标价格为1302.48万元，而最终结算价格需总决算出来后作为计算基数，但原告至今未提交相关代建费发票及全部工程结算材料，导致工程总决算无法进行。因此，原告单方面要求被告支付代建管理费16248589元无依据。而且原告至今未完成代建项目，无权主张全部代建管理费。3、原、被告于2012.3.28签订的《杨家上流社区安置房项目代建合同》情况属实，但代建费的支付系由世园集团委托李沧区政府支付，与被告无关。因世园集团前期拨款不到位被告为避免双方损失扩大，使代建工程能够顺利进行，被告于2012年9月7日从有限的社区资金中先行向原告借款3000万元用于代建资金周转(该款项至今尚欠2500万元未还，也不与原告抵账)，被告于2012年9月28日先行代付代建管理费800万元，因此，被告从未拖欠原告代建费。4、原告主张的代建工程违约金已超法律诉讼时效，而且所主张的违约也远超其实际损失。5、原告要求被告向原告支付逾期拨付建设资金的违约金103449351元，无事实依据，且有失公平。根据双方签订的《杨家上流社区安置项目代建合同》的补充协议第二款、第三款中规定双方同意由原告应承担的建设资金支付义务变更为由被告承担，原告在协议中明确表示放弃应尽的付款义务，根据公平原则，其对应的所有权利也应放弃，因此原告要求被告向原告支付逾期拨付建设资金的违约金无法律依据，且有失公平。而且到目前为止，没有任何一个施工单位将原告诉至法院，要求原告承担任何赔偿责任。因此，原告无权主张上述建设资金的违约金。6、原告在代建合同履行过程中未积极履行合同规定的代建义务，导致代建项目工程至今未完工，综合验收条件至今未达到，导致代建项目至今无法进行总决算和审计，其违约行为给被告造成的损失应由原告承担，对于原告上述违约责任，被告将另行起诉追究。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人提交的证据和陈述的意见，本院对本案事实认定如下： 一、合同的签订的相关事实 2004年3月21日，杨家上流社区(甲方)与新海园公司(乙方)签订《协议书》一份，主要约定根据双方签定的旧村改造及开发(协议)意向书，现规划方案已出台，已初步具备开发条件，经双方友好协商，达成旧村改造及开发协议。对旧村址改造由乙方全面负责实施，甲方积极配合，拆迁安置应按市拆迁安置法规进行操作。 2011年12月22日，杨家上流社区向新海园公司发出中标通知书一份，主要内容为：杨家上流社区安置项目代建根据评标委员会的推荐意见，我单位决定由贵公司中标。总投资43419.41万元，工程地点青岛市李沧区，中标价格13025820元，项目负责人：解维栋，项目班子：朱念顺、毕志初、腾安志、蒋莉、王北瀛。 2012年3月28日，杨家上流社区(甲方)与新海园公司(乙方)签订《杨家上流社区安置项目代建合同(正本)》一份。约定：甲方经依法批准，在毛杨路以东，世园大道南侧建设杨家上流社区。为保证该项目顺利建成，节省建设成本，提高投资效益，甲方特委托乙方组织代建。一、项目概况。项目名称杨家上流社区安置项目，项目总投资约58700万元，建设地点毛杨路以东，世园大道南侧，建设规模占地面积约65380平方米，规划总建筑面积119000平方米。二、项目代建方式和内容。1、代建方式：甲方成立杨家上流社区安置项目指挥部，驻项目现场监督指挥；在甲方及其项目指挥部的领导下，由乙方组织实施该项目的建设管理；乙方应充分发挥其房地产开发企业的专业优势，利用多年积累形成的管理经验和资源优势，组建项目部不少于5人(分别是李视良、毕志初、朱念顺、李绍连、赵飞)驻场实施组织、管理、监督和协调等职能，确保项目建设顺利进行，按时保质完成代建任务。该项目的所有手续均以甲方名义申报，与该项目建设有关的勘察、设计、施工、监理、专业分包、材料设备等以甲方名义进行招投标并签订备案合同，同时在甲方授权许可下与乙方签订履约管理合同，由乙方负责履约管理合同的执行。2、代建内容：(1)项目前期工作内容：对代建项目的规划设计方案和单体设计方案进行优化；协助办理立项、土地、规划、环保、消防、施工、竣工验收备案等各项建设手续；(2)项目建设施工阶段工作内容：组织工程施工总承包、监理总承包的招标；组织对所有工程设备、材料采购的询价、招标，尽可能节约工程成本；在甲方授权许可下组织工程勘察、设计、施工、监理、专业分包、材料设备等履约管理合同的商务谈判和签定；组织专家对施工图纸进行审核，变更和优化设计；编制、审核施工组织方案；对项目设计变更进行签证；对施工现场进行综合管理，对工程勘察、设计、施工、设备安装、监理等各环节进行全面评价；对各施工分部分项工程进行技术交底，综合协调总包、分包的施工进度和勘察、设计、总包、分包、监理之间的关系；对项目施工质量进行检测、监督、实地查验工程质量；对项目施工的工期、进度进行监督、调整和控制；组织实施工程进度款、施工款的用款计划和款项拨付；对项目所需材料设备入场进行质量检测、报验和审核；对项目施工安全进行监督，及时发现问题并确保整改到位；组织对基坑开挖、基础工程、主体、单体工程施工的阶段验收，组织对隐蔽工程、中间工程的检查验收。(3)项目竣工及综合验收阶段工作内容：组织项目工程竣前检查申报、会同甲方对工程进行竣前初验；组织协调各施工单位对初验发现的工程质量问题进行整改，确保达到验收合格条件；会同甲方组织工程竣工验收；接收并向甲方移交代建项目的所有施工、监理、造价等全部档案资料；组织竣工项目向甲方或物业公司的交接；在工程竣工综合验收合格后组织工程综合验收备案。三、代建项目管理目标。1、工程质量标准合格；2、工期控制：2013年12月完成全部代建项目交付使用；3、保证代建项目不出现人员重大伤亡事故。四、甲方向乙方支付的代建报酬：代建管理费和节约资金奖励费比例及构成。1、代建管理费暂定为项目总造价［扣除不可预见费］3%约为1560万元。最终代建费以各地块最终决算总投资额及中标费率计取。2、节约资金奖励费：在项目实施过程中，通过优化设计方案或施工方案，在确保工程质量、标准前提下节省工程投资，由乙方提出申请，经审计部门审定确认后，甲方给予乙方节约资金奖励费为：所节约资金的10%，最高资金奖励不超过100万元。五、甲方付款时间、方式：1.甲方按如下规定拨付建设资金给乙方，由乙方按各专业合同支付给各专业单位：(1)代建合同签定后七日内，甲方支付乙方总工程款的20%；(2)基础工程完工后，甲方支付给乙方总工程款的20%；(3)主体结束后甲方支付给乙方总工程款的30%；(4)单体工程竣工验收合格后甲方支付给乙方总工程款的20%；(5)余款待综合验收后3个月内审计完毕一次性付清。若甲方未能按合同约定支付建设资金，承担相应的违约责任。2、甲方按以下约定向乙方支付代建管理费：(1)代建合同签订之日起15日内，支付代建管理费(暂定金额)的10%；(2)本项目验线开工之日起15日内，支付代建管理费(暂定金额)的5%；(3)本项目地下工程完工并验收合格之日起15日内，支付代建管理费(暂定金额)的20%；(4)本项目主体工程完工并验收合格之日起15日内，支付代建管理费(暂定金额)的35%；(5)本项目单体工程竣工后15日内，支付代建管理费(暂定金额)的15%；(6)本项目小区景观、道路、室外管线等完工且房屋交付后15日内，支付代建管理费(暂定金额)的10%；(7)综合验收完成、工程结算的审计完成后，按照工程审计结果付清代建管理费及奖励费；(8)如甲方逾期支付代建管理费，则甲方应按欠付乙方的各阶段代建管理费数额向乙方计算支付逾期付款滞纳金；滞纳金每天按照欠付代建管理费数额的万分之五计算。六、甲方的权利义务。1、甲方有权对代建项目进行稽查，对违规行为予以纠正。2、甲方有权对因技术、水文、、地质等原因造成的设计变更进行核准甲方有权对工程变更内容提出意见。3、甲方有权要求乙方赔偿因擅自变更建设内容、扩大建设规模、提高建设标准，致使工期延长、投资增加或工程质量不合格所造成的损失。4、甲方有权要求乙方更换不称职的项目部工作人员。5、甲方有权对代建项目的实施进行监管，并及时以书面形式向乙方反映存在的各种问题。6、甲方应负责代建项目有关的各项审批手续办理，协调与代建项目有关的各政府主管部门的关系。7、甲方应监督和指导代建项目的实施，和乙方共同组织项目的竣工验收和移交。8、甲方委托有资质的审计单位负责项目全过程的审计工作，按项目进度或约定拨付建设资金，按约定向乙方支付代建报酬等费用。9、甲方应在三天内就乙方书面提出并要求明确的问题给予书面答复。10、甲方应为代建工作提供必要条件：(1)根据项目建议书批复的建设内容、建设规模、建设标准和投资额，提供详细的项目使用需求(或功能需求)报告；(2)为乙方提供必要的现场办公和生活条件。11、甲方应保证建设资金的及时拨付到位并对项目资金使用情况进行监督。12、甲方应对代建项目的工程质量、施工进度进行监督，配合乙方完成工程验收，办理项目接收手续。13、甲方承诺，遵守本合同中的各项约定，为乙方提供项目建设的必要条件，协助乙方完成代建工作。七、乙方的权利义务。1、乙方根据甲方的授权以及有关法律、法规的规定和本合同约定，对质量、工期、安全、成本等进行全面控制管理，享有以下项目建设的组织、管理及协调权：(1)依据有关规定并征得甲方的同意后选择专业工作单位；(2)负责项目各参与方的协调工作。2、乙方有权拒绝甲方提出的本合同约定之外的不合理要求。3、乙方有权获得代建报酬并收取本合同约定的费用。4、乙方在履行本合同义务期间，应遵守国家有关法律、法规，维护甲方的合法权益。5、乙方应组建能够满足本项目代建管理服务需要的项目管理部(乙方的项目经理李视良)，按照代建工作范围和内容完成代建工作，并按时向甲方报告代建工作进展。6、乙方应按批准的建设规模、建设内容和建设标准实施组织管理，严格控制项目投资，确保工程工期、质量和安全。7、因技术、水文、、地质等原因必须进行设计变更的应由设计单位填写设计变更单，并经监理单位、施工单位签署意见后，由乙方审核确认报甲方批准。8、乙方应在项目建成后，协助甲方组织竣工验收，并在验收合格后及时办理移交手续。9、乙方应在项目移交前，与各施工单位签订质量保修合同。10、乙方应建立完整的项目建设档案管理制度，在代建项目完成后将工程档案及相关资料向甲方和有关部门移交。未征得有关方面同意，不得泄露与本工程有关的保密资料。11、乙方承诺，遵守本合同中的各项约定，按照代建工作范围和内容，承担代建任务。八、其他约定。1、乙方向甲方报告代建工作进展的方式和时间：每月28日向甲方提交当月完成工程量及产值，同时提交下月工程进度计划、材料供应计划及下月计划完成工程量及产值。2、在代建合同期内，执行法律、行政法规和国家有关政策变化及工程造价管理部门发布的价格调整及费用调整。3、因项目综合验收手续及时间甲乙双方均不可控，为保证被拆迁居民按时回迁，甲乙双方商定房屋交付最低限制条件为完成单体竣工验收。4、甲方在项目单体竣工验收后180天内完成项目最终决算。九、违约责任。1、甲乙双方均应全面实际履行本合同约定的各项义务，任何未按合同约定履行或未适当履行的行为，均视为违约；违约方应承担相应的违约责任。2、甲方违约，按项目最终决算总投资额每日万分之五的比例向乙方支付违约金直至违约状态消失，同时工期顺延。3、乙方在代建期间如果失职，同意按以下办法承担责任：(1)如因乙方原因工程质量若达不到合格要求，必须返修至合格，合同工期不予顺延；(2)如因乙方原因未按约定期限完成代建工作，每拖延一天按日平均代建费由甲方扣罚。4、由于甲方的原因及政府原因致使代建工作发生延误、暂停或终止，乙方应将此情况与可能产生的影响及时通知甲方，甲方应采取相应的措施。由于甲方未采取相应措施，乙方可暂停执行全部或部分代建业务，直至提出解除合同，同时甲方承担违约责任。5、当乙方未履行全部或部分代建义务，而又无正当理由时，甲方应发出催告，直至解除合同，同时乙方承担违约责任。 杨家上流社区（甲方）与新海园公司（乙方）签订《杨家上流社区安置项目代建合同》的补充协议一份，主要内容：一、甲方作为建设主体，乙方作为代建单位，甲乙双方一致同意将原代建合同第二款第1条中“同时在甲方授权许可下与乙方签订履约管理合同，由乙方负责履约管理合同的执行”，变更为“甲方不再许可与项目建设有关的勘察、设计、施工、监理、专业分包、材料设备等各专业单位与乙方签订履约管理合同，由甲方与各专业单位直接签订合同。”二、甲乙双方一致同意将原代建合同中第五款第1条中“甲方按如下规定拨付建设资金给乙方，由乙方按各专业合同支付给各专业单位”，变更为“由甲方将世园集团委托国家开发银行按程序拨付至甲方账户的建设资金或甲方自有资金投入的建设资金直接拨付给勘察、设计、施工、监理、材料设备等各专业单位及配套单位，建设资金拨付的进度及甲方应承担的责任仍应按原代建合同执行。”具体拨款流程中需由乙方与施工、监理单位编制产值报告并由乙方在产值报告或工程款支付证书、计量支付证书上盖章确认。三、经甲乙双方一致确定，该安置房项目的后续全部建设资金均由甲方直接向勘察、设计、施工、监理、材料设备、相关配套等各专业单位支付，乙方不承担任何资金支付责任及可能由此产生的任何后果。如困资金拨付问题导致乙方需承担任何责任与赔偿均由甲方承担支付与赔偿责任，如今后任何一个施工方诉至法院导致法院判决需乙方承担的赔偿责任，甲乙双方确定均由甲方替乙方承担所有判决产生的款项支付及赔偿责任。四、本补充协议与原代建合同具有同等法律效力，本补充协议条款与原代建合同条款不一致的，以本补充协议条款为准。五、本补充协议签订后，甲乙双方均应严格遵守执行，任何一方违约，均应承担违约责任，向守约方赔偿全部相应违约损失。《补充协议》中未签署签约日期，庭审中，原告称系于2012年12月底签订，被告称签订时间系2012年12月左右。 被告提交落款日期为2012年11月5日、6日其与青岛市李沧区东李建筑工程有限公司分别签订的杨家上流社区安置房项目一标段、二标段《建设工程施工合同》。原告对上述合同真实性特别是签订日期不予确认。 二、合同履行及结算相关的事实 关于开工时间，原告在开庭时提交的《青岛市建设工程竣工验收备案表》中，记载工程名称为杨家上流社区安置房项目B17、18、19#楼，开工时间为2012年8月1日，被告予以认可。庭审后，被告又提交杨家上流社区安置项目(二标段)开工报告，开工报告中记载定于2013年3月8日正式开工。被告还提交杨家上流社区安置房项目B1、B2#楼《房屋建筑工程竣工验收备案表》，其中记载开工时间为2013年3月8日。原告坚持认为开工时间为2012年8月1日。 2012年10月18日，杨家上流社区安置项目B1#楼地基与基础工程质量验收合格。 2012年11月1日，被告向青岛市李沧区东李建筑工程有限公司出具杨家上流社区安置房项目(一标段)、(二标段)项目的中标通知书。2012年11月1日，被告向山东琴岗工程建设监理有限责任公司出具杨家上流社区安置房项目(监理)中标通知书。2012年11月30日，杨家上流社区安置项目出具工程测量定位报告单。 2013年3月8日，被告取得杨家上流社区安置房项目(一标段)、(二标段)的建设工程施工许可证。 双方均认可主体验收时间为2013年4月18日。双方确认涉案项目安置房于2014年8月8日回迁。 关于付款情况，原告主张被告未支付约定的代建管理费，原告虽开具了15039323.23元发票，但被告仅支付1500万元建设资金，并非管理费。被告支付的款项原告已用于代付给东李建筑有限公司、规划设计以及设计审查中心、向税务部门缴相关费用。被告提交了2013年4月28日800万元的记账凭证，会计科目中记载为安置房建设费用。800万元对应的两份收款收据时间为2012年10月8日，收据中备注为安置房代建资金。该800万元对应的转账支票存根分别为2012年9月28日200万元、2012年9月28日29.5万元、2012年9月28日400万元、2012年10月10日170.5万元。原告认可收到该800万元，但认为属于建设资金。被告还提交2013年4月28日499.99万元的记账凭证，会计科目中记载为安置房建设费用。499.99万元对应的收款收据时间为2012年7月2日，备注为安置房代建资金。原告认可收到该499.99万元，但认为属于建设资金。原告主张上述800万元及499.99万元两笔款项均包含在1500万元内。被告主张其支付给原告499.99万元建设资金，800万元代建管理费以及另外3000万元借款。原告主张将收到的1500万元已经对外转付，并提交一部分发票和收据(青岛市东李建筑工程有限公司2012年9月28日出具的400万元工程款收据、青岛市东李建筑工程有限公司2012年10月16日出具的96万元工程款收据、山东华烨规划建筑设计有限公司出具的50万元收据、青岛金洲×钢结构有限公司出具的29.5万元收据、青岛恒源送变电工程有限公司北部分公司2012年10月26日工程款发票129391.73元、青岛高科技工业园鑫宏达电力工程有限公司2012年10月21日出具的工程款发票22万元、青岛建通工程招标咨询有限公司城阳分公司2012年10月31日咨询费发票27559.30元、青岛鸿泰建筑工程有限公司2012年10月15日出具的工程款发票75万元、青岛恒信工程造价咨询事务所有限责任公司李沧分公司2012年9月27日出具的咨询费发票15万元、北京勘察技术工程有限公司2012年出具的地震安评费发票15万元、青岛市建设工程施工图设计审查中心出具的审图费发票共计368049元、青岛地矿岩土工程有限公司2012年9月28日出具的监测费发票30万元、设计费发票15万元)。被告于2013年8月27日向出具收条一份，收到青岛新海园山溪春城置业有限公司发票53份，余额15039323.23元。 关于涉案项目建设资金的来源，被告主张系由青岛世园(集团)有限公司提供，为此提交了青岛市李沧区人民政府与青岛世园(集团)有限公司于2012年9月11日签订的《ABD区安置房建设委托协议》以及2012年9月15日签订的《世园会ABCD区安置房资金支付补充协议》。原告 被告主张原告代建任务至今未完成，并提交工作联系函、监理通知、人民防空工程质量监督记录，原告否认收到上述材料，对此不予认可。被告未能提交向原告送达上述材料的证据。 原告提交加盖被告公章的《杨家上流安置房D区结算汇总表》一份，其中记载杨家上流社区安置房项目D区报审金额651717421.40元，审定金额541619641.02元。被告亦提交了该决算汇总表以及对应的《杨家上流安置房项目决算审核》(该审核报告记载系由山东中天华信工程项目咨询有限公司受李沧区审计局委托于2018年1月30日出具)。被告称其在汇总表中的盖章无效，根据李沧区政府相关文件，按照基差累计计取，对该审定金额不予认可，各种材料还需要补报，且原告未在审计报告上盖章，最终审计报告要世园会集团及李沧区政府认可，但世园会集团有明文规定对该报告不认可。因现在总审计报告没有出来，无法计算代建费。 上述事实，有双方当事人提交的证据材料及当庭陈述等记录在案，已经双方质证，可以作为定案依据。 本院认为，本案主要焦点问题是：1、原告主张的代建管理费及逾期付款利息如何认定；2、原告主张的逾期支付建设资金违约金如何认定。 一、关于原告主张的代建管理费及利息的认定。杨家上流社区于2011年12月22日向新海园公司发出中标通知书，确定由新海园公司中标涉案工程项目代建，中标通知书确定总投资43419.41万元，中标价格为13025820元。双方于2012年3月28日签订《杨家上流社区安置项目代建合同(正本)》。约定项目总投资约58700万元，代建管理费暂定为项目总造价［扣除不可预见费］3%约为1560万元。涉案工程项目代建系通过招投标的方式确定原告为代建单位，双方当事人应当受招投标管理法的约束。根据《中华人民共和国招标投标法》第四十六条规定：“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的招标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。”双方在《杨家上流社区安置项目代建合同(正本)》中约定的代建管理费与中标通知书中确定的投标价不一致，变更了价格条款的实质性内容，本院认为本案应当以中标通知书中确定的投标价为准，即原告的代建管理费应为13025820元，原告按照与中标价不一致的合同另行约定为依据计算管理费，本院不支持。 关于逾期支付代建管理费违约金的认定，本院认为，双方在中标通知书中未约定利息，利息部分应按照《杨家上流社区安置项目代建合同(正本)》约定的方式计算。根据合同约定，按以下约定支付代建管理费：(1)代建合同签订之日起15日内，支付代建管理费(暂定金额)的10%；(2)本项目验线开工之日起15日内，支付代建管理费(暂定金额)的5%；(3)本项目地下工程完工并验收合格之日起15日内，支付代建管理费(暂定金额)的20%；(4)本项目主体工程完工并验收合格之日起15日内，支付代建管理费(暂定金额)的35%；(5)本项目单体工程竣工后15日内，支付代建管理费(暂定金额)的15%；(6)本项目小区景观、道路、室外管线等完工且房屋交付后15日内，支付代建管理费(暂定金额)的10%；(7)综合验收完成、工程结算的审计完成后，按照工程审计结果付清代建管理费及奖励费；(8)如甲方逾期支付代建管理费，则应按欠付的各阶段代建管理费数额计算支付逾期付款滞纳金；滞纳金每天按照欠付代建管理费数额的万分之五计算。根据上述约定，原告主张的代建管理费系分阶段支付，本案中，原告提供证据主张以下时间点：1、代建合同签订之日为2012年3月28日，被告对此予以认可，合同亦有该落款日期，对该日期本院予以确认。2、B17#、18#、19#楼验收备案表中记载的开工日期为2012年8月1日，被告在2020年4月15日庭审中予以认可，但在2020年5月6日庭审中提交B1#、2#楼、二标段开工报告中记载开工日期为2013年3月8日。对此本院认为，涉案工程不同楼座开工日期不一致，应以最早开工的日期为准，故本院采信原告主张的开工日期为2012年8月1日。3、、地基与基础工程验收时间为2012年10月18日被告对该验收时间认可，但认为并不能证明地下工程完工，对此，本院认为，，地基和基础工程的验收不等同于地下工程整体完工本院对原告主张的该时间节点不予采信。4、主体验收时间为2013年4月18日，被告对此予以认可，本院对该时间节点予以确认。5、项目回迁时间为2014年8月8日，被告对此予以认可，本院对此予以确认。6、审计报告出具时间为2018年1月30日，被告对此审计报告出具予以认可，本院对该时间予以确认。此外，合同约定的单体竣工时间及综合验收时间原告自认无证据证明。据此，对于原告有证据证实的时间节点应当按该节点计算管理费违约金，无证据证明的节点则不予计算违约金。按照上述可以确认的节点，被告应于2012年4月13日（合同签订后第16日）支付代建管理费10%即1302582元；应于2012年8月17日（开工后第16日）支付至代建管理费15%即1953873元；应于2013年5月4日（主体验收合格第16日）支付至代建管理费70%即9118074元；应于2014年8月24日（交付后第16日）支付至代建管理费95%即12374529元；应于2018年2月15日（房屋已交付且审计报告出具后第16日）支付至代建管理费100%即13025820元。原告主张的代建管理费违约金应根据上述约定以及能够确定的节点分段计算如下：自2012年4月13日至2012年8月16日以1302582元为基数计算，自2012年8月17日至2013年5月3日以1953873元为基数计算，自2013年5月4日至2014年8月23日以9118074元为基数计算，自2014年8月24日至2018年2月14日以12374529元为基数计算，自2018年2月15日至实际给付之日以13025820元为基数计算，原告主张按照日万分之五计算违约金过高，上述各段违约金计算标准按照同期贷款利率计算为宜。 二、关于原告主张的逾期支付建设资金违约金，原告主张该项违约金的情形系因被告未按代建合同约定支付第一笔建设资金即未在合同签订后7日内支付建设资金20%，按照代建合同约定，逾期付款应按日万分之五支付违约金。对此，本院认为，双方于2012年12月份签订代建合同的补充协议，约定将代建合同中第五款第1条中“甲方按如下规定拨付建设资金给乙方，由乙方按各专业合同支付给各专业单位”，变更为“由甲方将世园集团委托国家开发银行按程序拨付至甲方账户的建设资金或甲方自有资金投入的建设资金直接拨付给勘察、设计、施工、监理、材料设备等各专业单位及配套单位，建设资金拨付的进度及甲方应承担的责任仍应按原代建合同执行…”按照原合同约定，被告向原告支付建设资金后由被告再向各专业分包单位进行支付，原告对于建设资金并不享有利益，亦不享有处分权，被告未按约定支付足额建设资金并未损害原告的实体权益，原告亦未提交证据证明其因此受到损失，对于原告主张的逾期支付建设资金违约金，本院不予支持。 另外，因原告在诉讼审理中减少了诉讼请求，变更后的诉讼标的总额为110216640.50元，经核算，应收诉讼费应为592883元。 综上，原告的诉讼请求部分成立，本院对成立部分予以支持。依照《中华人民共和国招标投标法》第第四十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条规定，判决如下： 一、被告青岛市李沧区九水路街道办事处杨家上流社区居民委员会于本判决生效后十日内支付原告青岛新海园房地产开发有限责任公司代建管理费13025820元； 二、被告青岛市李沧区九水路街道办事处杨家上流社区居民委员会于本判决生效后十日内向原告青岛新海园房地产开发有限责任公司支付逾期支付代建管理费违约金：自2012年4月13日至2012年8月16日以1302582元为基数计算、自2012年8月17日至2013年5月3日以1953873元为基数计算、自2013年5月4日至2014年8月23日以9118074元为基数计算、自2014年8月24日至2018年2月14日以12374529元为基数计算、自2018年2月15日至实际给付之日以13025820元为基数计算；以上各段违约金计算标准截至2019年8月20日之前按照中国人民银行公布的同期贷款利率标准计算，自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算； 三、驳回原告青岛新海园房地产开发有限责任公司的其他诉讼请求。 如未按指定期限履行上述金钱给付义务，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费592883元，由原告青岛新海园房地产开发有限责任公司负担517883元，被告青岛市李沧区九水路街道办事处杨家上流社区居民委员会负担75000元。 如不服本判决，可自判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审判长 徐 明 审判员 王化宿 审判员 潘红燕 二〇二〇年六月十二日 书记员 王 繁