河南省新乡市牧野区人民法院行 政 判 决 书（2019）豫0711行初35号原告：赵永海，男，汉族，1954年9月15日出生，住河南省获嘉县城区。委托诉讼代理人：余海锋，河南咸佑律师事务所律师。被告：新乡市牧野区社会保险事业管理局，住所地新乡市牧野区宏力大道（中）**。法定代表人：程廷清，局长。行政机关出庭负责人：程廷清，局长。委托诉讼代理人：武飞，女，系新乡市牧野区社会保险事业管理局工作人员。原告赵永海诉被告新乡市牧野区社会保险事业管理局（以下简称牧野区社保管理局）停发养老保险待遇一案，本院立案受理后，依法由审判员组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵永海的委托诉讼代理人余海锋，被告牧野区社保管理局的法定代表人程廷清、委托诉讼代理人武飞到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告赵永海诉称，原告退休前系新乡市市区农信联社正科级协理员。2014年9月份，原告单位为原告在被告处办理了退休手续，原告开始领取基本养老金。2019年8月底，原告发现被告没有发放养老金就到被告处询问情况。被告称原告在2009年7月份被单位开除，依照规定不能按照原先核定的缴费年限发放基本养老金。经查询银行流水，原告发现被告从2019年6月28日开始停止发放原告应当领取的基本养老保险金。为维护原告的合法权益，特向法院起诉，诉讼请求：1、依法确认被告停止发放原告基本养老金的行为违法；2、判令被告承担本案诉讼费用。被告牧野区社保管理局辩称，被告停止发放赵永海基本养老金的行为事实清楚、法律适用正确，原告的诉讼请求没有事实与法律依据，应当驳回原告的诉讼请求。理由是：1、原告赵永海因严重违规违纪和失职渎职被给予行政开除的纪律处分，缴费年限应当按照实际缴费年限计算，被告按照实际缴费年限为其发放基本养老金合法有据。2014年9月原告赵永海办理了退休手续开始领取基本养老金，其退休前系新乡市市区农信联社正科级协理员，因严重违规违纪和失职渎职于2009年7月1日被给予行政开除处分。根据《河南省工资制度改革领导小组、河南省劳动人事厅关于计算工作年限和计发工龄津贴具体问题的解答》豫劳人老字（1986）2号第18项规定：“工作人员受开除处分或判刑以后又参加工作的，其工作年限应当从重新参加工作之日起计算”。参照河南省劳动和社会保障厅关于企业职工开除后可否办理退休问题的复函豫劳社养老【2001】53号文：属于在豫政办（1995）74号文下发后受开除处分并已建立个人账户的职工，到达法定退休年龄后可以办理退休手续，但其在建立个人账户前的视同缴费年限不再计算，缴费年限按其实际缴费年限计算。经查明，原告原单位在1998年1月才为其建立养老保险账户并实际缴纳社会养老保险费用，在此之前的视同缴费年限因其被开除依法不能计算，原告在受处分后应当按照其实际缴纳社会保险费用年限享受基本养老待遇。2、被告停发原告基本养老保险金待遇合法有据依法应当维持。2019年6月被告审查时发现，原告因严重违规违纪和失职渎职于2009年7月1日被给予行政开除纪律处分，但原告在办理退休手续时隐瞒了上述事实，没有如实告知被告，导致被告为其多发放自2014年10月至2019年5月的基本养老保险金共计170804.4元。原告属于违规领取基本养老金的行为，针对以上情况，根据中华人民共和国人力资源社会保障部关于印发《养老保险待遇领取人员信息核实工作方案》的通知（人社部函【2018】148号）第二部分的规定“属于违规领取的，要先停、再查、后追”，经办机构要先停发待遇，再组织核查，对核实违规领取的基金要采取多种形式予以追回；根据以上规定，被告及时采取了停发措施以保证基金的安全被告向本院提交了以下证据和依据：法律依据：1、《河南省工资制度改革领导小组、河南省劳动人事厅关于计算工作年限和计发工龄津贴一些具体问题的解答》豫劳人老字（1986）2号文件；2、河南省劳动和社会保障厅关于企业职工开除后可否办理退休问题的复函豫劳社养老（2001）53号文；3、河南省人民政府办公厅关于转发省劳动厅《河南深化企业职工养老保险制度改革试行方案的通知》豫政办（1995）74号；4、中华人民共和国人力资源社会保障部关于印发《养老保险待遇领取人员信息核实工作方案》的通知（人社部函【2018】148号）。事实依据：1、关于给予赵永海开除党籍处分的决定；2、河南省农村信用联社关于给予新乡市市区农信联社正科级协理员赵永海行政开除处分的决定；3、赵永海多领养老金退费证明明细，以上证明赵永海被原单位开除，其在办理退休手续时隐瞒了上述事实，导致被告为其多发放了基本养老金，属于违规领取基本养老金的行为。被告在核查出上述事实后，当月与赵永海联系未果，被告根据上级部门要求上报违规人员名单，上级部门要求予以追缴。被告在无法联系赵永海的情况下，根据人社部函【2018】148号文进行了“先停再查再追”的工作。原告对被告提交的证据质证意见为：对事实证据中1、2的真实性没有异议，但对证明目的有异议，该两份证据反映的是对赵永海开除决定，2008年1月实行的劳动合同法已经没有开除这种企业单方面解除劳动关系的情形，对开除这一事实行为是不认可其法律效力的。对证据3的真实性没有异议，对证明目的有异议，被告虽然依据相关规范性文件对赵永海的缴费年限及应当退缴的养老金进行了核算，但因赵永海不存在被开除的法律效果，不应适用退缴的规定。本案所争议的是被告的停发行为，上述证据恰好能证明赵永海具备领取养老金的条件，至于是否应当退缴是另一个法律关系。对被告提供的法律依据有异议，被告所提供的规范性文件均不是法律和行政法规，开除这一形式已被劳动合同法所否定，故上述规范性文件也就不具备参照的法律效力。第148号文件提到的违规领取并没有明确具体情形，本案单位为赵永海办理了退休手续，在办理手续时并未将开除决定一并提交，所以说不存在开除赵永海的法律事实。另外该开除决定并没有上报工会，在程序上也不发生单方面解除劳动关系的法律效果，因此赵永海不存在违规的情形。原告向本院提交的证据材料有：银行流水账单一份，证明被告于2019年6月份停发了赵永海的养老金。被告牧野区社保管理局对原告提交的证据无异议经审理查明：赵永海1969年12月参加工作，原系新乡市市区农信联社正科级协理员，2009年7月10日，河南省农村信用社联合社下发豫农信监【2009】107号决定，认定赵永海在任职期间有严重违规违纪问题和失职渎职行为，经省联社研究决定对赵永海给予行政开除处分，该决定自2009年7月1日生效。2009年7月，赵永海被开除后离开新乡市市区农信联社，开始自己缴纳养老保险至退休，2014年9月赵永海办理了退休手续并自2014年10月开始领取基本养老金。另查明，牧野区社保管理局于2019年6月根据人力资源和社会保障部人社部函【2018】148号文件的要求，对辖区内社会保险人员身份和生存状态信息进行核实，发现赵永海在2009年7月1日已被原单位开除的情况后，认为应按照赵永海实际缴费年限计算其基本养老金，之前发放的基本养老保险金存在多发，遂于2019年6月28日对赵永海的养老保险金进行停发。另查明，牧野区社保管理局与赵永海均认可赵永海的养老保险缴费年限为：自参加工作之日至1995年期间为视同缴费年限，1995年1月至2014年9月退休为实际缴费年限。本院认为：《中华人民共和国社会保险法》第八条规定，社会保险经办机构提供社会保险服务，负责办理社会保险登记、个人权益记录、社会保险待遇支付等工作，根据该规定，被告具有支付社会保险待遇的法定职能。根据河南省劳动和社会保障厅关于企业职工开除后可否办理退休手续问题的复函豫劳社养老【2001】53号文件规定：属于在豫政办（1995）74号文下发后受开除处分并已建立个人账户的职工，到达法定退休年龄后可以办理退休手续，但其在建立个人账户前的视同缴费年限不再计算，缴费年限按其实际缴费年限计算。原告赵永海在2009年7月被新乡市市区农信联社开除离开原单位，之后自己继续缴纳养老保险并办理了退休手续，经询问原告的档案存放情况及如何办理的退休手续，原告称系家属办理的自己不清楚，不能排除原告在办理退休手续时隐瞒其已被开除的可能性。关于原告提出被告适用的规范性文件不能作为执法依据的问题，因原告可能存在缴费年限计算错误违规领取基本养老金的情形，被告根据人力资源和社会保障部人社部函【2018】148号文件“先停再查再追”的规定先予以停发。经审查，该148号文件系不公开文件，且主要是针对各级社保部门下发的某项工作的安排。对公民的权利义务没有具体的规定且不具有反复适用性，不符合规范性文件公开、反复适用的特征不属于规范性文件，不能作为被告停发原告基本养老金的依据。被告认为原告的基本养老金标准存在问题，可以依照相关规定予以处理，但全部予以停发缺乏法律依据，其停发行为违法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款之规定，判决如下：确认被告新乡市牧野区社会保险事业管理局自2019年6月28日起停止发放原告赵永海基本养老保险金的行为违法。案件受理费50元，由被告新乡市牧野区社会保险事业管理局承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状正本一份，副本五份，上诉于新乡市中级人民法院。审判长  侯丽芳审判员  张建强审判员  赵彦春二〇二〇年六月十五日书记员  张小杰