山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁13民终2940号上诉人（原审被告）：李剑朋，男，1990年7月29日出生，汉族，居民，住莒南县。委托诉讼代理人：王洁（李剑朋妻子），女，1990年7月15日出生，汉族，居民，住莒南县。被上诉人（原审原告）：刘树彦，女，1955年6月15日出生，汉族，居民，住莒南县。委托诉讼代理人：庞海华（刘树彦之子），男，1976年8月22日出生，汉族，居民，住莒南县。委托诉讼代理人：曹兴龙，山东元康律师事务所律师。上诉人李剑朋因与被上诉人刘树彦生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服莒南县人民法院（2019）鲁1327民初2007号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人李剑朋及其委托诉讼代理人王洁、被上诉人刘树彦的委托诉讼代理人庞海华、曹兴龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李剑朋上诉请求：依法改判。事实和理由：1、一审法院对医疗费、护理费、营养费、鉴定费等未同时计算过错分成和因果关系比例错误；2、一审法院以被上诉人刘树彦收入较高的子女收入标准作为认定护理费的依据错误；3、一审诉讼费分担不合理。刘树彦答辩称一审判决正确，请求依法予以维持。刘树彦向一审法院起诉请求：1、请求被告赔偿给原告造成的各项损失，包括医疗费、误工费、护理费、住院伙食费、营养费、精神损失费、交通费、财产损失等合计9943.87元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年6月19日18时30分许，李剑朋因刘树彦种植的竹子影响其出行，砍掉了几棵竹子。因此与刘树彦发生争执，争执中将刘树彦推倒，造成刘树彦受伤。当日，刘树彦到莒南县人民医院入院治疗9天，入院诊断：1、腰椎楔形变；2、胫骨骨折。诊疗经过：入院后完善各项必要检查，止痛等对症治疗。出院诊断：1、腰椎退行性变、腰椎间盘突出；2、膝关节退行性变；3、多处挫伤。出院医嘱：1、注意休息，继续止痛药物治疗。2、不适门诊随诊。出院患者费用清单载明：床位费360元；西药费813.19元；检查费1183元；治疗费1065元；化验费440元；护理费160元；诊疗费103.5元；材料费409.03元；其他费陪护椅45元。共计产生医疗费用4578.72元。2018年6月22日，山东省莒南县公安法医门诊出具门诊号2018-680号诊断证明书，诊断：刘树彦右上臂、右前臂、左肘关节内侧、右小腿外侧皮肤软组织擦挫伤。刘树彦的损伤已构成轻微伤。2018年7月17日，莒南县公安局作出莒南公（洙）行罚决字[2018]1004号行政处罚决定书。该处罚决定书认定：李剑朋因几棵竹子与刘树彦发生纠纷，后将刘树彦推倒，造成刘树彦受伤，后经法医鉴定，刘树彦的伤情已构成轻微伤。决定给予李剑朋行政拘留十日并处罚款伍佰元的行政处罚。李剑朋不服该行政处罚，于2018年7月30日向莒南县人民政府申请行政复议。2018年9月26日，莒南县人民政府作出莒南政复决字[2018]29号行政复议决定书，决定维持莒南县公安局作出莒南公（洙）行罚决字[2018]1004号行政处罚决定书的行政行为。2018年9月29日，李剑朋就莒南县公安局、莒南县人民政府治安处罚、行政复议一案向莒南县人民法院提起行政诉讼，要求撤销行政处罚决定书及行政复议决定书。2018年11月25日，莒南县人民法院作出（2018）鲁1327行初36号行政判决书，判决驳回李剑朋的诉讼请求。判决后李剑朋不服该判决，向临沂市中级人民法院提起上诉。2019年3月29日，临沂市中级人民法院作出（2019）鲁13行终23号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。2019年3月15日，李剑朋委托临沂诚证法医司法鉴定所对护理期、营养期进行鉴定。临沂诚证法医司法鉴定所作出诚证司鉴所[2019]临鉴字第190号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人刘树彦损伤护理期为9日，营养期为9日。刘树彦支出法医鉴定费600元。2019年5月7日，李剑朋向一审法院提出鉴定申请，鉴定事项为：对刘树彦出院诊断结论中腰椎退行性变、腰椎间盘突出、膝关节退行性变进行因果关系、外伤参与度鉴定。一审法院依法委托山东金正法医司法鉴定所进行鉴定。2019年8月14日，山东金正法医司法鉴定所出具鲁金正司鉴字第383号司法鉴定意见书，认为根据现有材料，不宜认定被鉴定人刘树彦出院诊断结论中腰椎退行性变、腰椎间盘突出、膝关节退行性变等与外伤之间存在因果关系。李剑朋支出鉴定费用2080元。一审法院认为，公民的身体权、健康权受法律保护，侵害公民民事权益的，应当依法承担民事责任。本案争议的焦点：双方责任划分问题；被告李剑朋应赔偿原告刘树彦损失的范围问题。双方系邻居关系，本应相互理解，相互提供便利。但却因几棵竹子发生如此争执，互不相让，实属不该。刘树彦在接受公安机关询问时，陈述曾同意李剑朋将影响出行的竹子砍掉；李剑朋在面对刘树彦制止时亦未能进一步沟通协商，致使矛盾激化。双方均存在一定过错。李剑朋关于刘树彦存在过错应减轻其责任的辩解意见，予以部分采信。综合双方在此次事件中的过错，酌情认定刘树彦应当承担30%的责任，李剑朋应当承担70%的责任。关于刘树彦的损失情况。关于医疗费。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。刘树彦住院9日，共计花费4578.72元。李剑朋对刘树彦出院诊断结论中腰椎退行性变、腰椎间盘突出、膝关节退行性变存有异议并提出鉴定申请。经山东金正法医司法鉴定所鉴定认为根据现有材料，不宜认定被鉴定人刘树彦出院诊断结论中腰椎退行性变、腰椎间盘突出、膝关节退行性变等与外伤之间存在因果关系。李剑朋亦辩称治疗擦挫伤的费用不应超过10%。对刘树彦医疗费支出中的西药费813.19元和治疗费1065元，共计1878.19元，由李剑朋负担187.82元。其他检查费、化验费等支出共计2700.53元，系因本次事件产生的费用，应按照双方的过错程度分担。关于误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中刘树彦已经年满60周岁，亦未提交证据证实其有固定工作或享有劳动收入，其要求李剑朋赔偿误工费的诉讼请求，不予支持。关于护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。刘树彦主张其由儿子庞海华护理，应按照城镇标准计算护理费，即每天108.35元，并提交了居住证明及社保证明予以证实。李剑朋认为存在由多个子女轮流抚养的可能，应按农村标准计算护理费，但未能提交证据反驳刘树彦的主张。应确认护理费应按城镇标准计算，即108.35元/天*9日＝975.15元。住院伙食补助。刘树彦主张按照50元/天进行计算，没有提供依据。应当参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，即30元/日进行计算，共计270元。关于交通费。交通费应根据受害人因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。刘树彦未提交交通费单据，原告主张交通费按照每日30元计算不符合住院治疗实际情况，综合原告刘树彦的住院治疗情况，酌情认定为60元。关于营养费。刘树彦主张营养费损失为50元/天*9=450元。但未提交证据证明应按50元/天计算营养费。李剑朋关于应按30元/天计算营养费的主张与刘树彦伤情相符，较为合理，予以采信。即营养费为30/天*9=270元。鉴定费600元，予以认定。精神损失900元。刘树彦的伤情并未达到需要支付精神损失的程度。不予支持。刘树彦主张竹子财产损失为200元，未提供依据，不予支持。对于上述损失4875.68元，根据确定的责任，认定应由李剑朋负担4875.68元*70%＝3412.98元。加上由李剑朋负担的西药费、治疗费187.82元，共计3600.8元。关于李剑朋预交的鉴定费用2080元，按照一审法院确认的责任划分，由刘树彦负担624元（30%），李剑朋负担1456元（70%）。相互抵扣后，李剑朋实际应当赔偿2976.8元给刘树彦。原告刘树彦要求被告李剑朋赔偿各项损失共计9943.87元的诉讼请求，予以部分支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、第一百一十条、第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告李剑朋于本判决生效后五日内赔偿原告刘树彦损失2976.8元。二、驳回原告刘树彦的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，由原告刘树彦负担15元，被告李剑朋负担35元。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，即使被害人在被侵害前存在固有疾病，但对该侵害行为所导致的固有疾病加重等产生的损失，仍应由加害人承担相应赔偿责任。本案中，一审法院在仅有山东金正法医司法鉴定所关于“根据现有材料，不宜认定被鉴定人刘树彦出院诊断结论中腰椎退行性变、腰椎间盘突出、膝关节退行性变等与外伤之间存在因果关系”的鉴定结论，未对上述固有疾病是否因上诉人李剑朋的侵权行为导致加重进行审查，更在上诉人李剑朋未申请对用药合理性进行鉴定的情况下，径行认定西药费和治疗费按百分之十比例由上诉人李剑朋分担明显不当；但鉴于被上诉人刘树彦并未就此提起上诉，本院二审不予处理。诉讼费的分担属于人民法院依法确定的范畴，不属于上诉范围，本院不予审查。上诉人李剑朋虽对被上诉人刘树彦的护理费计算标准提出异议，但未提交证据否定被上诉人刘树彦就此所提证据及主张，本院不予支持。综上，上诉人李剑朋的上诉意见及理由均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人李剑朋负担。本判决为终审判决。审判长 姚 军审判员 王周华审判员 邵 波二〇二〇年六月十一日书记员 陈小雪