广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1972民初4647号原告:余弟福，男，1970年****出生，汉族，住河南省商城县******雷湾组，公民身份号码为342****************。委托诉讼代理人：余锋，系余弟福兄弟。被告：东莞日清包装有限公司，住所地广东省东莞市************，统一社会信用代码为914***********466X。法定代表人：藤绳利通，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨伦理，北京市中银（深圳）律师事务所律师。原告余弟福与被告东莞日清包装有限公司劳动争议一案，双方均不服劳动仲裁裁决，先后向本院提起诉讼。本院于2020年4月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告余弟福的委托诉讼代理人余锋，被告东莞日清包装有限公司的委托诉讼代理人杨伦理到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告余弟福向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告2015年11月1日至2019年11月30日加班工资差额201687元；2.被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金138484.53元；3.被告支付原告未提前1个月通知解除劳动关系的代通知金15387.17元；4.被告支付原告2019年未休年休假4.5天的工资报酬3850元；5.被告支付原告2019年年终奖金6214元。事实与理由：原告2015年10月8日入职，担任工程部机械维修的职务，先后签订2份劳动合同，最后一份合同期限从2017年12月8日到2022年10月7日。2019年12月16日被告违法解除劳动合同。1.被告以所谓的基本工资为基数计算加班工资，计算基数错误，被告未以正常工作时间工资为基数计算加班工资，违反了劳动法第四十四条以及广东省工资支付条例第二十条内容。工资条中对合同中的工资约定部分减少了，合同中所述的基本工资偷换概念，工资条中的职务津贴实际是属于职务工资，即属于基本工资范畴。加班工资属于劳动报酬，不受劳动争议调解仲裁法规定的一年仲裁时效的限制，原告诉求未超过仲裁时效期间。2.被告违法解除劳动合同，依照劳动合同法第八十七条，应当支付经济补偿金标准的二倍赔偿金。3.劳动合同第十一条第2点，要求了乙方（原告）的代通知金责任，按照公平的原则，甲方（被告）应负同等责任。4.依照企业职工带薪年休假实施办法第十条第十一条内容，被告应按原告日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬。5.应聘时有约定年终奖（年底双薪），2017年2月28日和2018年2月26日及2019年2月28日被告都有发给原告年终奖，按照国家统计局关于工资总额组成的规定第四条内容，奖金也是工资的组成部分。2020年2月被告已经支付其他员工2019年年终奖，按照同工同酬的原则，应当支付原告2019年年终奖金。6.经原告向相关部门投诉并再三督促，被告才安排原告于2020年3月2日做了离岗前职业病体检。按照职业病防治法第三十五条相关内容，在离岗职业病体检前不得解除劳动合同，原告主张2020年3月2日之前劳动关系存在。被告东莞日清包装有限公司辩称，一、1.关于加班费的计算基数，根据双方在两次的劳动合同中第5条劳动报酬第2项已经明确约定加班工资的计算基数为基本工资，原告基本工资每月2100元，原告知悉并且同意该条款，该条款与法律规定以及广东省司法实践不存在任何的冲突，是双方意思的真实表示。被告根据该条款的约定足额支付加班费，不存在任何的加班费的差额。2.从双方提交的工资条，条目有20多条，包括考勤、加班费等项目，原告收到该工资明细，被告也是根据该工资条记载的内容支出了各项加班费，所以不存在任何的差额。3.原告是长期以来对加班费或者劳动报酬从未提出任何异议或向相关部门提出改正要求，表明原告认可被告工资发放的体系和金额，并且原告提出两年之前的差额已经超过诉讼时效或仲裁时效。有关于加班费差额，是不存在任何争议的，原告诉求不予支持。二、对于原告是否存在严重违纪的问题，1.我方提供的证据足以证明原告是存在严重违纪事实，原告已经签收并且确认要遵守公司的规章制度，即员工手册，表明员工表示知悉并且同意遵守公司的相关规章制度。2.原告严重违反操作规范以及多次不服从上司命令、公司管理，长期迟到早退、不按规定着装等。3.被告解除与原告劳动合同已经履行相关义务，原告要求待通知金没有法律依据。4.原告要求补休未休年休假没有事实依据。5.原告不符合获得年终奖的条件。被告东莞日清包装有限公司亦向本院提出诉讼请求：1.被告无需向原告支付解除劳动关系赔偿金83541.96元；2.被告无需向原告支付年休假工资2383.85元；3.与本案有关的受理费鉴定费等由原告承担。事实与理由：一、原告存在严重违反用人单位规章制度行为，被告解除与其劳动合同有事实和法律依据。原告存在严重违纪事实，一是严重违反操作规范造成工伤事故，二是多次不服从公司管理和上司命令，已达到员工手册解除劳动合同的程度。二、被告已安排原告补休未休年假，原告要求支付年休假报酬无事实依据。被告要求原告于2019年12月16日停止工作，工资结算至2019年12月23日，其中休年假4.5天，被告已实际支付原告未上班的工资，表明被告已根据实际情况安排了原告的年休假。原告余弟福针对被告东莞日清包装有限公司的起诉答辩称，一、被告违法解除劳动合同，依照劳动合同法第八十七条，应当支付给原告经济补偿金标准的二倍赔偿金。原告不存在被告主张的严重违反操作规范造成工伤事故和不服从公司合理管理安排的事实。二、被告的《解除劳动合同通知函》中要求于2019年12月16日起解除劳动合同，并明确有4.5天未休年休假。依照《企业职工带薪年休假实施办法》第十、十一条，被告应按原告日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬。被告提出的近两年明细中漏记了2019年2月28日实收年终奖5965.5元，应发6150元，导致计算未休年休假工资报酬所依据的前12个月平均工资有漏金额。其他的答辩意见与我方起诉状及补充陈述内容一致。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。双方签订的劳动合同约定月工资5830元，基本工资2100元用于加班费计算。合同履行期间已按基本工资计算并支付加班费。双方确认原告离职前12个月平均工资为9795元，按此计算的违法解除劳动关系赔偿金为88155元。原告主张其未休年休假4.5天，折算工资报酬为3850元。双方确认被告应付原告未休年休假工资为3000元。2019年12月16日被告通知原告解除劳动合同。原告主张被告于2020年为原告补做职业病体检，合同解除时间应为2020年3月2日。原告于2020年1月6日申请劳动争议仲裁。原告主张被告于2020年2月为其员工发放了2019年年终奖。本院认为，即使原告违反操作规程导致本人工伤，亦难以认定原告严重违反劳动纪律。原告若长期迟到早退，被告应先作警示性处理，不能径行解除与原告劳动合同。被告未提供充分证据证明原告不服从管理。本院认定被告违法解除双方劳动关系，应支付违法解除劳动关系赔偿金给原告。原告于离职后立即提起仲裁，原告主张的加班费未超过仲裁时效。双方为明确加班费的计算标准与方法，约定基本工资用于计算加班费，所约定的基本工资不低于本市最低工资标准，应认定为有效。原告称双方未约定工资的其他部分不用于加班费计算，因而全部工资均应用于计算加班费的主张不符合双方约定，本院不予采纳。按双方约定，被告已足额支付加班费，原告要求被告支付加班费差额，理由不能成立。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，年休假不足一天的部分不用于折算工资报酬，本案用于折算报酬的年休假天数应为4天。鉴于双方同意被告按3000元支付未休年休假工资，本院予以准许。待通知金不适用于违法解除劳动关系的情形，原告请求被告支付待通知金，缺乏法律依据，本院不予支持。原告收到被告解除劳动合同通知后，未请求确认通知无效并要求继续维持双方劳动关系，而选择要求被告支付违法解除劳动关系的赔偿金，因此，双方劳动关系应认定已于通知送达时解除。原告主张以补办职业病体检时间为合同解除时间，理由不能成立。双方未约定原告年终奖，且原告于年终奖发放前已经离职，原告请求被告支付年终奖，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。综上所述，依照上引规定及《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、限被告东莞日清包装有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付违法解除劳动关系赔偿金88155元、未休年休假工资3000元给原告余弟福；二、驳回原告余弟福的其他诉讼请求；三、驳回被告东莞日清包装有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，其中5元，原告余弟福申请免交，本院予以准许，另5元，被告东莞日清包装有限公司预交，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  龚国柱二〇二〇年六月十七日书记员  卢凤英陈佩君强制执行风险提示生效法律文书必须主动及时履行。义务人不履行生效法律文书确定的义务，进入强制执行程序后，可能会面临以下法律风险：一、信用惩戒1.案件一旦进入执行程序，被执行人的信息将在中国执行信息公开网公开，融资信贷将会受到限制。2.被列入失信被执行人名单，影响个人征信。在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面受到信用惩戒。3.不履行法律文书确定义务的信息被法院通过报纸、广播、电视、互联网等媒体公布。二、损失扩大1.加倍支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金。2.承担执行过程中发生的执行费、评估费、拍卖辅助费等费用。三、强制措施1.限制高消费。限制乘坐飞机高铁等交通工具、购买不动产、车辆、旅游、子女就读高收费私立学校等。2.财产将被采取查封、冻结、扣押、划拨、拍卖等措施。3.拒不履行或妨害执行的，可能会被罚款、拘留、限制出境。构成犯罪的，还将承担刑事责任。