湖南省衡阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘04民终1012号 上诉人(原审原告)：邓小忆，男，1984年7月26日出生，汉族。 委托诉讼代理人：李**，湖南德巍律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：衡阳市家兴物业管理有限公司。 法定代表人：梁曦元，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘智玉，湖南秦湘律师事务所律师。 上诉人邓小忆因与被上诉人衡阳市家兴物业管理有限公司（以下简称家兴公司）劳动争议一案，不服湖南省衡阳市蒸湘区人民法院（2019）湘0408民初3426号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭进行了询问。本案现已审理终结。 邓小忆上诉请求：1、撤销一审判决第三项并依法改判；2、依法判决被上诉人向上诉人支付经济补偿金10000元；3、依法判决被上诉人补缴社会保险，并向上诉人支付未办理社保的赔偿费30000元；4、依法判决被上诉人向上诉人支付延长工作时间加班费30000元；5、依法追究被上诉人及员工谭坤、熊金灿作伪证违法行为法律责任，并赔偿上诉人经济损失费6000元；6、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：1、一审法院认定事实错误。上诉人有加班的事实，被上诉人应当支付加班费用，上诉人每日工作12小时，月休4天，每月上班时间为26天×12小时=312小时，被上诉人未按劳动合同法支付全额工资。2、被上诉人应当支付上诉人经济补偿金。被上诉人一直没有支付上诉人加班工资亦未依法为上诉人缴纳社会保险，故应当支付经济补偿金。被上诉人及员工作伪证，应追究法律责任并赔偿经济损失费。 家兴公司辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决公正合理，请求二审法院依法维持原判，驳回上诉人的上诉请求。 邓小忆向一审法院起诉请求：1、判令家兴公司向邓小忆支付法定节假日加班费10539元，年休假工资6620元，延长工作时间加班费30000元；2、判令家兴公司支付拖欠邓小忆的两个月工资5882元，双倍工资11764元；3、判令家兴公司补缴社保并向员工支付未办理社保的社保赔偿费30000元；4、判令家兴公司赔偿邓小忆失业金15000元，经济赔偿金10000元；5、本案诉讼费用由家兴公司承担。 一审法院认定事实：邓小忆（乙方）与家兴公司（甲方）于2018年5月25日签订《劳动合同》，约定：1、劳动合同期限自2018年6月30日至2019年6月29日；2、乙方工作部门：保安部，任保安职务，工作地点：广电花园；3、乙方工资标准为2400元／月，由：基本工资、社保补贴（500元）、加班工资、绩效工资、职务补助、伙食补助组成，乙方工资通过签字每月领取现金；4、工作时间为八个小时，为三班倒制度（08:00-16:00，16:00-00:00，00:00-08：00）；5、本合同期满前十五天，甲乙双方均应作出是否续约或终止本合同的约定，以书面形式或电子邮件或手机短信或当面通知对方或约定时间、地点进行协商并达成一致意见。2016年6月22日，邓小忆向家兴公司出具了“本人自愿放弃公司为本人缴纳社会保险权利，今后因该事宜造成的各项事实及法律后果本人自行承担，与公司没有关系。本人承诺不会以任何理由向劳动部门申诉，如今后劳动部门追究责任，一切后果及责任由本人全部承担”的自愿放弃缴纳社会保险声明书。 2019年5月17日，家兴公司人事经理以微信方式通知广电项目部经理邓小忆的劳动合同于2019年6月29日到期，其后广电项目部保安主管口头及电话告知了邓小忆。2019年5月24日，家兴公司在广电项目部公示栏张贴“关于广电项目员工合同续签的通知”，该通知中显示邓小忆劳动合同2019年6月29日到期。2019年6月30日邓小忆继续上班。2019年7月2日上午7:40分、8:08分家兴公司广电项目部保安主管因邓小忆未到岗上班，两次打邓小忆电话均未接。同日，家兴公司出具旷工一天的《处罚通知单》；2019年7月4日，家兴公司出具旷工三天的《处罚通知单》。2019年7月5日家兴公司人事经理武美霞给邓小忆发了“邓小忆同志你好：你于2019年7月1日至5日无故旷工四天，现公司通知你明天（2019年7月6日）回公司来上班，如你未按期回公司报道，将视同你与公司解除劳动关系。特此通告!衡阳市家兴物业管理有限公司人事部。”的短信，其后，邓小忆给武美霞回复了“武美霞!你好!本人邓小忆合同到期劳动关系自动解除。请公司为本人办理社会保险、失业金、支付补偿金、工资等手续。”的短信。另查明，家兴公司未发放邓小忆2019年5月、6月工资。 邓小忆向衡阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁（以下简称衡阳市劳仲委），并提出仲裁请求：1、裁决家兴公司向邓小忆支付四年社保（五险一金）的经济赔偿费50000元，家兴公司为邓小忆补缴也可以；2、裁决家兴公司向邓小忆支付法定节假日及休息日加班费10813元；3、裁决家兴公司向邓小忆支付四年的年休假工资6620元；4、裁决家兴公司向邓小忆支付2个月工资5882元的双倍工资11764元；5、裁决家兴公司向邓小忆支付延长工作时间加班费50000元；6、裁决家兴公司向邓小忆支付经济补偿金10000元；7、裁决家兴公司赔偿邓小忆失业金53376元（1390元／月×80％×48个月）。衡阳市劳仲委经审理后作出衡市劳人仲委［2019］第218号仲裁裁决书，裁决“一、被申请人与申请人之间的劳动关系已经解除；二、被申请人自本裁决书生效后五日内支付申请人2017年7月1日至2019年6月30日期间应休未休年休假工资2704元（5882元／月÷2月÷21.75天×5天×200％×2年）；三、被申请人自本裁决书生效后五日内应当支付申请人2019年5、6月份共计两个月未发放工资5882元；四、申请人的其他仲裁请求不予支持。”邓小忆不服该裁决，遂酿成本纠纷。 一审法院认为，本案系劳动争议纠纷。劳动者与用人单位的合法权益均应得到尊重并依法保护。首先，关于邓小忆法定节假日工资、延时加班工资及年休假加班工资的诉请，因邓小忆未提供具体的考勤纪录、单位加班通知、家兴公司克扣其延时加班工资等证据予以佐证，且家兴公司每月在邓小忆工资中已发放了加班费，故可以认作延时加班工资；对于劳动者在法定节假日加班工作的，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条的规定，应给予相应的加班工资。根据邓小忆、家兴公司双方提供的考勤记录，一审法院可以认定邓小忆在法定节假日期间共加班12天，应支付的加班工资为：2400元（合同约定工资）÷21.75×12天×3倍=3972元。根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，邓小忆从2016年7月1日起，每年享有5天带薪年休假，家兴公司未安排邓小忆休年休假应支付邓小忆加班工资。根据《职工带薪年休假条例》第五条的规定，家兴公司应支付的加班工资为：2400元÷21.75×15天×3倍=4966元，工资差额合计3972元＋4966元=8938元。由于家兴公司未提供邓小忆离职前的实际工资发放证明，应当承担举证不能的后果，故邓小忆诉请家兴公司支付2019年5、6月工资5882元，一审法院予以支持。其次，作为劳动者，邓小忆依法享有享受社会保险的权利，作为用人单位的家兴公司有责任有义务为邓小忆办理缴纳社会保险。缴纳社保是用人单位与劳动者共同的法定义务，因此双方签订的《自愿放弃社保证明》应属无效协议。关于邓小忆诉请家兴公司补缴社保并支付未办理社保的社保赔偿费30000元，社保问题属于行政管理范畴，不属于人民法院受案范围，由邓小忆向行政机关另行主张。另外，邓小忆、家兴公司双方签订的《劳动合同》到期时间为2019年6月29日。依据合同约定，在劳动合同到期之前，家兴公司通过口头、电话、公示等多种方式告知了邓小忆，并要求邓小忆尽快与家兴公司人事部办理劳动合同续签事宜，但邓小忆一直未明确回复不续签，并于6月30日继续上班一天，应视为邓小忆有同意续签劳动合同的意向，2019年7月2日在未办理请假及离职手续的情况下不再上班，并在7月5日明确回复表示合同到期劳动关系自动解除，符合《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款规定，邓小忆、家兴公司双方劳动合同终止，家兴公司并不存在过错。因此，邓小忆诉请的失业金及经济赔偿金，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十条、第四十四条、第四十五条、第五十条、第五十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十四条，《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、衡阳市家兴物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付邓小忆法定节假日加班费3972元，未休年休假工资4966元，合计8938元；二、衡阳市家兴物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付拖欠邓小忆的两个月工资5882元；三、驳回邓小忆的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费收取10元，由衡阳市家兴物业管理有限公司负担。 本院二审期间，上诉人提交了四组书面证据，但该四组证据均在一审中已经进行举证与质证，不属新的证据，故本院依法不予认定;对证人黄智勇的证言，因无其他证据予以佐证，故本院依法不予认定。 本院认为，一、关于上诉人主张延时加班费的问题。因上诉人从事的保安岗位存在一定的特殊性，不应严格以一班八小时工作为限，且被上诉人每月均发放了加班费给上诉人，现上诉人主张延时加班费，但其未提交加班记录表、考勤记录表等相关证据予以证明具体加班事实的存在，也未提交证据证明被上诉人每月未足额支付加班费，故对上诉人的此项上诉主张，本院不予支持。 二、关于上诉人主张的经济补偿金和赔偿金的问题。根据一审查明的事实，上诉人在劳动合同到期之前经被上诉人多次催促不续签劳动合同，但合同到期后继续在被上诉人处上班，应视为其有继续签订劳动合同的意向，其应受被上诉人员工手册中载明的规章制度的约束，在未办理请假和离职手续的情况下不再上班的行为应视为其自动离职。虽上诉人与被上诉人签订的《自愿放弃社保证明》因违反法律、行政法规的强制性规定而无效，但上诉人系自愿签订并在长达四年的工作时间内从未就该事项主张权利，也未在要求被上诉人补缴的情况下主动解除劳动关系，上诉人以此为由主张经济补偿金和赔偿金有违诚实信用原则，故一审法院不予支持上诉人主张的经济补偿金和赔偿金并无不当，本院予以认可。 三、关于上诉人要求被上诉人补缴社会保险的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳”，征收社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，其不属人民法院受理民事案件的范围，上诉人可向有关行政机关请求依法处理。一审法院认为此项争议不属人民法院的受案范围正确，本院予以认可。 综上所述，邓小忆的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费予以免收。 本判决为终审判决。 审 判 长 袁柏岳 审 判 员 刘文斌 审 判 员 姚贤辅 二〇二〇年六月二十二日 法官助理 余 飞 书 记 员 陈 琼