云南省昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0102民初13676号原告：昆明鸿宇鑫颐房地产开发有限公司，住所地云南省昆明市高新开发区M2-4-3地块（****），统一社会信用代码：91530100795169909Q。法定代表人：刘笃光。委托诉讼代理人：杨夏、李锐，云南刘胡乐律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南鸿宇房地产开发有限公司，住，住所地云南省昆明市金星路****/div>法定代表人：魏鸿宇。被告：四川图腾实业有限公司，住所地四川省成都市锦江区锦江工业园区三色路**中冶成工大厦****，统一社会信用代码：91510000744653290A。法定代表人：叶明松，总经理。委托诉讼代理人：廖秀健，重庆中向律师事务所律师，一般诉讼代理。第三人：刘笃光，男，汉族，1964年6月7日生，身份证住址：广东省珠海市香洲区。第三人：刘韵秋，女，汉族，1957年10月7日生，住湖南省衡阳市珠晖区。第三人：汪河云，女，回族，1965年5月17日生，身份证住址：云南省昆明市五华区。原告昆明鸿宇鑫颐房地产开发有限公司（以下简称鸿宇鑫颐公司）与被告云南鸿宇房地产开发有限公司（以下简称云南鸿宇公司）、被告四川图腾实业有限公司（以下简称四川图腾公司）股东出资纠纷一案，本院于2018年10月25日立案后，被告四川图腾公司向本院申请追加刘笃光、刘韵秋、汪河云作为本案第三人参加诉讼，本院审查后依法追加刘笃光、刘韵秋、汪河云作为本案无独立请求权第三人参加诉讼。本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鸿宇鑫颐公司的委托诉讼代理人杨夏、李锐，被告云南鸿宇公司的法定代表人魏鸿宇，被告四川图腾公司的委托诉讼代理人廖秀健到庭参加诉讼。第三人刘笃光、刘韵秋、汪河云经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，本院依法对其进行缺席审理。本案现已审理终结。原告鸿宇鑫颐公司向本院提出诉讼请求：1.两被告承担缴纳股东出资款的连带责任（其中按2008年2月至2018年10月起诉之日年利率5%计算：被告云南鸿宇公司欠付出资款本息为102.19万元，被告四川图腾公司欠付出资款本息268.33元）；2.本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：2008年2月26日，原告鸿宇鑫颐公司（更名前为昆明鑫颐房地产开发有限公司）股东，即第三人刘笃光与被告云南鸿宇公司、四川图腾公司分别签署《股权转让协议》，将其在原告鸿宇鑫颐公司的部分股权分别转让给上述两被告并完成工商变更登记，至此，原告鸿宇鑫颐公司更名为昆明鸿宇鑫颐房地产开发有限公司，股东由原来的第三人刘韵秋、汪何云、刘笃光变更为第三人刘笃光、被告四川图腾公司、云南鸿宇公司。根据两份《股权转让协议》的约定，第三人刘笃光将其持有的原告鸿宇鑫颐公司的部分股权66.65万元，按66.65万元，转让给被告云南鸿宇公司；将部分股权175万元，按175万元，转让给被告四川图腾公司。当天三方在昆明市工商局进行了公司变更登记并在工商记录备案。但是二被告一直未按合同约定向原告鸿宇鑫颐公司支付出资。两被告在明知公司股东，即第三人刘笃光未全面履行出资义务的情况下仍受让了股份，应应当承担出资的连带责任。为了充分保障原告鸿宇鑫颐公司的合法权益，特向法院提起诉讼。被告云南鸿宇公司答辩称：受让股权是为了合作开发项目，约定是要将股权回转并归还原告鸿宇鑫颐公司，但原告鸿宇鑫颐公司一直未按约办理相关手续。被告四川图腾公司答辩称：1.双方签订的股权转让协议，名为股权转让，实为股权让与担保，是为了三方合作开发房地产项目而进行的担保，2010年6月12日的《股东会决议》中对此已经明确，我们只是名义股东，股权还要回转，但原告鸿宇鑫颐公司一直不予配合；2.原告鸿宇鑫颐公司成立时，三名自然人股东，即本案第三人刘笃光、刘韵秋、汪河云是实缴注册资本，履行完毕出资义务，这从公司的工商登记及验资报告等可以看出，三名股东出资后抽逃出资，谁抽逃谁承担责任，被告四川图腾公司作为继受股东不知晓原始股东抽逃出资的情形，不应当承担任何出资义务。第三人刘笃光、刘韵秋、汪河云未到庭，无陈述。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.被告云南鸿宇公司放弃对原告鸿宇鑫颐公司提交的证据发表质证意见，视为放弃质证的权利；2.原告鸿宇鑫颐公司提交的《召开股东会通知》（手机截屏）因无原始数据予以核实，不符合证据的法定形式，故本院不予采信；3.被告云南鸿宇公司提交的三组证据均与本案诉争事实有关，且原告鸿宇鑫颐公司及被告四川图腾公司对其真实性、合法性均无异议，故本院予以采信；4.被告四川图腾公司提交的第二组证据，即证据5-7与本案诉争事实有关，且原告鸿宇鑫颐公司对该组证据的真实性、合法性无异议，故本院予以采信；5.被告四川图腾公司提交的第四组证据与本案诉争事实无关，故本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：鸿宇鑫颐公司（曾用名昆明鑫颐房地产开发有限公司）成立于2006年11月14日，公司注册资本500万元；《昆明鑫颐房地产开发有限公司股东（发起人）名录》记载：刘笃光认缴出资额400万元，持股比例80%，出资时间为2006年11月14日，货币出资；刘韵秋认缴出资50万元，持股比例10%，出资时间为2006年11月14日，货币出资；汪河云认缴出资50万元，持股比例10%，出资时间为2006年11月14日，货币出资。经昆明博扬会计师事务所有限公司审验并出具《验资报告》证实，前述刘笃光、刘韵秋及汪河云的认缴出资额共计500万元已于2006年11月14日前以货币出资的形式实缴完毕。另查明，2008年2月26日，鸿宇鑫颐公司股东（发起人）刘笃光、刘韵秋及汪河云分别与云南鸿宇公司、四川图腾公司签订《股权转让协议》，将其持有的股份转让给两被告，其中，四川图腾公司受让刘笃光175万元股权，云南鸿宇公司分别受让刘笃光66.65万元股权，刘韵秋50万元股权及汪河云50万元股权。上述《股权转让协议》签订后，鸿宇鑫颐公司就股权变更依法进行了工商变更登记并修改了公司章程。再查明，云南省高级人民法院（2013）云高民一终字第92号《民事判决书》认定：“……2008年1月30日，云南鸿宇房地产开发有限公司与昆明鑫颐房地产开发有限公司(现昆明鸿宇鑫颐房地产开发有限公司)签订《合作开发框架协议书》，协议约定，鉴于甲方(云南鸿宇房地产开发有限公司)于2006年9月8日与云南省农业机械研究所签订的《房地产项目合作开发协议书》，合作进行云南省农业机械研究所办公楼和住宅建设项目的开发建设，针对合作过程中实际工作进展情况，在甲方与云南省农业机械研究所协议基础上，原协议双方又分别于2007年3月29日签订了《房地产项目合作开发补充协议一》、2008年元月8日签订了《支付土地出让金补充协议二》、2008年元月10日签订了《支付履约保证金补充协议三》。根据补充协议二及补充协议三的约定，甲方因需支付该项目地块用于土地性质改变(由划拨变为出让)的土地出让金、契税等各项费用共计2547902.66元，履约保证金460万元，加上该项目所需后续资金，甲方无需解决所需资金问题。为完成该项目，经甲、乙(昆明鑫颐房地产开发有限公司)双方协商并取得云南省农业机械研究所同意，决定由甲、乙双方共同与云南省农业机械研究所合作进行该项目的开发建设。合作方式：双方合作是以甲方与云南省农业机械研究所签订的《房地产项目合作开发协议书》及三个补充协议为基础，原甲方与云南省农业机械研究所签订的上述合作协议书项下云南鸿宇房地产开发有限公司的权利义务，现由甲、乙双方共同享有和承担。甲方以其前期对该项目的投入的资金(经甲、乙双方认定为300万元)以及其前期工作成果作为投入，乙方以该地块土地出让金、契税等各项费用共计2547902.66元及该项目后续全部建设开发资金作为投入，并同时承诺先行以刘笃光、叶明志两位先生向云南省农业机械研究所的借款460万元(其中:刘笃光出借218万元，叶明志出借242万元，下同)用于云南省农业机械研究所与昆明经济技术开发区投资有限公司共同设立的公司的股份投入，以方便云南省农业机械研究所取得昆明经济技术开发区的土地26.4亩。双方合作后，由甲方经乙方股东会决议后入股乙方公司，现将昆明鑫颐房地产开发有限公司进行改组，公司名称变更为昆明鸿宇鑫颐房地产开发有限公司(暂定名，下同)，甲方占改组后公司33.33%的股份，乙方占改组后公司66.67%的股份，由改组后的公司与云南省农业机械研究所合作进行该项目的合作开发，各方按前述比例共担风险，共享利润。2008年ｌ月30日，云南省农业机械研究所、云南鸿宇房地产开发有限公司、昆明鑫颐房地产开发有限公司（现昆明鸿宇鑫颐房地产开发有限公司）三方签订《关于云南省地产项目合作协议书》，约定由云南鸿宇房地产开发有限公司与昆明鑫颐房地产开发有限公司重组后的昆明鸿宇鑫颐房地产开发有限公司与云南省农业机械研究所合作开发上述房地产项目。2008年ｌ月30日，四川图腾实业有限公司（乙方）与昆明鸿宇鑫颐房地产开发有限公司公司（甲方，原昆明鑫颐房地产开发有限公司）签订《联合投资开发协议书》。该协议书约定，合作方式为：甲乙双方共同投资，与云南省鸿宇房地产开发有限公司联合进行云南省地产项目的开发建设。乙方入股甲方公司，成为甲方股东的形式进行联合投资，本协议签订后，甲方将公司51.665%的股份转入乙方名下，甲方原股东占48.335%的股份，甲乙双方按股份比例对该房地产开发项目进行投资。在云南鸿宇房地产开发有限公司入股昆明鑫颐房地产开发有限公司时，甲乙双方各将16.665%的股份转让给云南鸿宇房地产开发有限公司。在云南鸿宇房地产开发有限公司入股昆明鑫颐房地产开发有限公司后，公司名称变更为昆明鸿宇鑫颐房地产开发有限公司（暂定名，最终以工商部门核准的名称为准）。在变更后的公司中，甲方原股东占31.67%的股份，乙方占35%的股份，云南鸿宇房地产开发有限公司占33.33%的股份，甲乙双方及云南鸿宇开发有限公司的权利义务按变更后的公司章程执行。投资金额及投资款给付时间：本项目的所需投资，甲方按48.335%，乙方按51.665%的比例履行投资义务。第一期投资款人民币7147902.66元，其中甲方承担3395441.39元，乙方承担3752461.27元，该款于本协议签订后两日内给付。乙方的该笔投资款由乙方转入甲方账户，甲方向乙方出具收据。甲方汇同乙方的投资款后，其中人民币460万元以刘笃光名义借给云南省农业机械研究所，由云南省农业机械研究所向刘笃光出具借据（该460万元的出借款中，刘笃光实际出借金额为218万元，叶明志实际出借金额为242万元）;另人民币2547902.66元（该款项中，刘笃光实际出资金额为1231528.75元，叶明志实际出资金额为1316373.91元）以甲方名义转入云南鸿宇房地产开发有限公司账户，由云南鸿宇房地产开发有限公司向甲方出具收据。同时该协议规定，协议签订后当乙方即享有并承担甲方与云南鸿宇房地产开发有限公司于2008年1月30日签订的《合作开发协议书》及甲方与云南省农业机械研究所和云南鸿宇房地产开发有限公司于2008年1月30日签订的《关于云南省地产项目合作协议书》中昆明鑫颐房地产开发有限公司的权利和义务。如该项目最终未能实施，在云南省农业机械研究所将第一笔投资款人民币7147902.66元转入昆明鸿宇鑫颐房地产开发有限公司后，在10个工作日内由昆明鸿宇鑫颐房地产开发有限公司（暂定名）将乙方的投资款3736373.91元退还给乙方，转入乙方账户。2008年2月26日，昆明鸿宇鑫颐房地产开发有限公司召开《股东会决议》，变更公司股东为刘笃光(享有31.67%的股权)、四川图腾实业有限公司(享有35%的股权)、云南鸿宇房地产开发有限公司(享有33.33%的股权)。2010年6月12日昆明鸿宇鑫颐房地产开发有限公司就与云南省农业机械研究所合作开发项目相关事宜召开股东大会，并形成决议:解除与云南省农业机械研究所签订的一系列合同，向云南省农业机械研究所的借款、代付的土地出让金、契税等相关费用全额收回。借款及各方已垫付的资金及相应的资金利息归各方所得，直接返回给各方(其中刘笃光3395441.39元，叶明志3752461.27元，魏鸿宇2000000.00元)，其他费用50万元按云南省农业机械研究所实际给付数额结合各方实际发生费用据实结算。2011年3月10日，原审法院就刘笃光诉云南省农业机械研究所民间借贷纠纷一案出具民事调解书，并形成调解协议，即由云南省农业机械研究所于2011年3月31日前归还刘笃光借款本金460万元，利息278800元，合计4878800元。2011年5月9日，云南省农业机械研究所（甲方）、云南鸿宇房地产开发有限公司（乙方）、昆明鸿宇鑫颐房地产开发有限公司（丙方）签订《解除的协议》，约定：一、本协议生效后，甲、乙、丙三方于2008年1月30日签订《关于云南省地产项目合作协议书》以及与履行该协议相关的所有合同协议全部解除，不在履行。二、债权债务确认：三方同时确认，《合作协议》履行期间，乙方和丙方累计向甲方投资人民币2652483.66元，上述款项包括：乙方向甲方交付的款项2547902.66元，该款已由丙方向乙方支付，三方同意，该债务由甲方径行向丙方支付，支付后，甲方和乙方之间的该笔债务消灭。丙方垫付的咨询报告费、规划设计费、土地评估费等全部费用（该部分发票由丙方提交甲方）。……六、丙方法定代表人刘笃光先生独立向甲方承诺：如甲方因履行昆明市中级人民法院2011年民四初字第13号《民事调解书》的过程中，若2011年3月31日之前不能全部清偿债务的，刘笃光先生可给予甲方一个月的宽限期。2011年5月17日至2011年9月26日期间，云南省农业机械研究所向昆明鸿宇鑫颐房地产开发有限公司支付项目合作周转金、借款及利息共计7466022.18元。2011年5月27日，昆明鸿宇鑫颐房地产开发有限公司向四川图腾实业有限公司汇款人民币100万元……归纳各方当事人的诉辩主张，本案二审阶段的争议焦点为：1、本案当事人之间系合资、合作开发房地产法律关系还是公司盈余分配法律关系；2、四川图腾实业有限公司是否是本案适格原告以及云南鸿宇房地产开发有限公司是否应当参加本案诉讼；3、刘笃光对由昆明鸿宇鑫颐房地产开发有限公司向四川图腾实业有限公司返还的款项应否承担连带责任；4、昆明鸿宇鑫颐房地产开发有限公司应否向四川图腾实业有限公司返还款项，如是，金额是多少。第一，有关本案当事人之间系合资、合作开发房地产法律关系还是公司盈余分配法律关系的问题。经核查，各方当事人均无争议的一审认定的法律事实确认，对涉案房地产项目而言，云南鸿宇房地产开发有限公司、刘笃光、四川图腾实业有限公司等主体通过签订一系列协议的方式对该项目进行投资开发，四川图腾实业有限公司亦是根据其与昆明鸿宇鑫颐房地产开发有限公司2008年1月30日签署的《联合投资开发协议书》提起本案诉讼的，在上述协议中多次约定四川图腾实业有限公司入股昆明鸿宇鑫颐房地产开发有限公司的目的系投资开发涉案房地产项目，且在2008年2月24日的《备忘录》（该文件由昆明鸿宇鑫颐房地产开发有限公司盖章确认）中记载“若该项目结束后，三方不再继续合作，由各受让方将原受让的股份再转回给原股东，原股东回收股份时也不需支付股权转让款”，上述内容系各方就涉案房地产开发项目具体投资形式的约定，故本院认为，四川图腾实业有限公司尽管在事实上入股了昆明鸿宇鑫颐房地产开发有限公司，但该入股行为的真实意图系投资开发涉案房地产项目，故原审法院将本案案由定为合资、合作开发房地产合同纠纷并在该法律关系项下审理本案并无不妥，本院对此依法予以维持，上诉人刘笃光提出的原审法院对本案案由及法律关系定性错误，本案应当是股东分红权纠纷的主张于事实不符，本院依法不予支持……”本院认为：鸿宇鑫颐公司以股东出资纠纷为由提起本案诉讼，应举证证明云南鸿宇公司及四川图腾公司负有对公司出资的义务。本案中，经云南省高级人民法院生效判决认定，云南鸿宇公司及四川图腾公司虽然在事实上入股了鸿宇鑫颐公司，但两被告的真实意思表示应为以入股鸿宇鑫颐公司的形式进行三方合作，进而共同投资开发房地产项目，且三方明确约定不予支付股权转让价款，故云南鸿宇公司及四川图腾公司均无成为鸿宇鑫颐公司股东的意思表示；其次，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第一款：“股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。”及第十八条第一款：“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。”的规定，鸿宇鑫颐公司于2006年11月14日成立，股东（发起人）刘笃光、刘韵秋及汪河云虽在公司成立时通过验资证实已实缴注册资本并于2008年2月26日将股权转由云南鸿宇公司及四川图腾公司持有，但公司股东有向公司完整、全面出资的法定义务，未出资或出资不实、抽逃出资的股东有补足出资的责任，且这种责任不因瑕疵股权的转让而免除，本案中，鸿宇鑫颐公司认为股东存在瑕疵出资的情形，应向瑕疵出资股东要求履行出资义务，而非向形式上受让股权的合作方主张出资款；综上，云南鸿宇公司及四川图腾公司无成为鸿宇鑫颐公司股东的意思表示，不应向其履行出资义务，故鸿宇鑫颐公司要求云南鸿宇公司及四川图腾公司向其履行出资义务的诉讼请求应当予以驳回。据此，依照《中华人民共和国公司法》第三十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第一款、第十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条、第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告昆明鸿宇鑫颐房地产开发有限公司的诉讼请求。案件受理费36442元，由原告昆明鸿宇鑫颐房地产开发有限公司同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  符雅琪人民陪审员  丁 茜人民陪审员  李桂仙二〇二〇年六月二十九日法官助理段格书记员王尤先