四川省遂宁市船山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0903民初1177号 原告：魏小明，男，1969年2月25日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。 委托诉讼代理人（特别授权）：米惠，四川斗城律师事务所律师。 被告：四川忠宜祥建设工程有限公司，住所地四川省成都市武侯区武科西一路********。 法定代表人：刘畅，总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：吴竞，男，系公司职工。 委托诉讼代理人：卢文平，男，系公司职工。 被告：王孝亮，男，1965年5月9日出生，汉族，四川省遂宁市船山区。 原告魏小明与被告四川忠宜祥建设工程有限公司（以下简称忠宜祥公司）、王孝亮提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告魏小明及其委托诉讼代理人米惠，被告忠宜祥公司的委托诉讼代理人吴竞、卢文平，被告王孝亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告魏小明向本院提出诉讼请求：1.判令被告忠宜祥公司赔偿原告各项损失240363.77元，由被告王孝亮承担连带清偿责任；2.本案诉讼费用由被告承担。庭审中，原告明确各赔偿项目，医疗费45468.81元、伙食补助费1050元、交通费1000元、营养费2700元、工伤康复费用16200元、停工留薪待遇36200元、护理费9651.60元、一次性伤残补助金51572.51元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金121989.66元、鉴定费2600元。并将主张的赔偿款项由240363.77元变更为288432.58元。事实和理由：二被告承建了遂宁市中国电信街市花园工程，原告受雇佣在二被告处工作。2019年6月17日下午3点左右，原告在作业时不慎从脚手架二层架子摔下受伤。原告在遂宁市××人民医院治疗35天。出院后，原告在四川中益司法鉴定中心作伤残鉴定，鉴定意见为：工伤八级伤残，误工期为180日，护理期90日，营养期90日，续医费16200元。按照相关法律规定，原告有权要求参照《工伤保险条例》的相关规定由被告忠宜祥公司承担原告的赔偿责任，被告王孝亮应对原告的赔偿损失承担连带责任。为此，为维护原告合法权益，特提起诉讼。 忠宜祥公司辩称，本案魏小明系以提供劳务者受害责任为案由提起的诉讼，故本案应按人身损害的赔偿标准进行赔偿，魏小明按工伤保险待遇的标准主张赔偿款项无法律依据；忠宜祥公司将工程分包给了船山区佳和化工建材经营部（以下简称佳和建材经营部），王孝亮代表佳和建材经营部与忠宜祥公司签订了分包合同，魏小明又系受雇于王孝亮，故魏小明的损失应由具有用人主体资格的佳和建材经营部承担工伤保险待遇，忠宜祥公司不应作为本案的诉讼主体；魏小明无从业资格证且在劳务过程中未采取安全防护措施，应对损害结果承担相应的责任；魏小明主张的工伤保险待遇中的一次性医疗补助金和鉴定中的续医费，其性质相同，属于重复主张。 王孝亮辩称，涉案项目系王孝亮从忠宜祥公司处承包的，当时签合同的时候，忠宜祥公司要求王孝亮找一个经营部作为签订合同的主体，王孝亮就找了一个其经常购防水的店铺签订了合同，王孝亮也在合同上签了字；魏小明系王孝亮招用的工人，从事做防水工程；王孝亮已向魏小明垫付门诊费用1308.98元，住院费44159.83元、鉴定费2600元，并预支了魏小明生活费28800元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述及对证据的审查，本院认定事实如下： 双方无争议的事实：案涉项目遂宁电信大东街老局房屋面维修工程的承包单位为忠宜祥公司；魏小明系受王孝亮的招用在案涉项目施工过程中受伤；王孝亮已向魏小明垫付门诊费用1308.98元，住院费44159.83元、鉴定费2600元，并预付赔偿款28800元。 魏小明受伤后，被送往遂宁市××人民医院住院治疗，于2019年7月22日出院，住院治疗35天。出院医嘱：门诊专科随诊，术后1，2，3，6，12月复查；2.休息3月，避免负重，体力活动。非负重下功能锻炼……。 对于存在争议的忠宜祥公司是否存在违法分包的事实，本院查明事实如下： 2019年5月29日，承包单位四川忠宜祥建设工程有限公司（甲方）与分包单位王孝亮、船山区佳和化工建材经营部签订《建设工程施工分包合同》，合同约定甲方将其承建的遂宁电信大东街老局房屋维修工程中的防水部分分包给乙方进行施工，乙方指定项目负责人为王孝亮。王孝亮在合同的首页分包单位处及合同最后一页乙方联系处予以了签字，忠宜祥公司及委托代理人刘定忠，以及佳和经营部及委托代理人贾斌在合同上予以了盖章、签字。王孝亮在合同中手写备注“本人在保修期内如出现漏点均由我自行负责”。关于分包单位的主体，忠宜祥公司陈述，合同的相对方系佳和建材经营部。王孝亮陈述，实际分包人系王孝亮，因为在签订合同时，忠宜祥公司提出要求找一个门店作为签订合同的主体，王孝亮就找了其经常购买防水建材的门店即佳和建材经营部签订了该合同。 另查明，魏小明经委托四川中益司法鉴定中心对其伤残程度进行鉴定，2019年9月23日四川中益司法鉴定中心作出川中司鉴［2019］临鉴字1207号鉴定意见：1.被鉴定人魏小明因本次损伤致胫腓骨骨折、髌骨骨折的伤残程度比照“GB/T16180-2014”标准鉴定为八级；2.误工期为180日，护理期90日一人护理；营养期90日；3.续医费约需16200元。 本院认为，本案的争议焦点为：1.魏小明损害赔偿责任主体的认定问题；2.魏小明的损伤赔偿能否参照《工伤保险条例》相关规定确定。 关于争议焦点1，依据本案查明的事实，案涉项目遂宁电信大东街老局房屋面维修工程的承包单位为忠宜祥公司，忠宜祥将其维修工程中的防水工程予以了分包，并与与王孝亮、佳和建材经营部签订了分包合同。关于实际分包人，庭审中王孝亮陈述，实际施工人为王孝亮，佳和建材经营部为挂名的合同签订主体。本院认为，从王孝亮在分包合同备注的“本人在保修期内如出现漏点均由我自行负责”的内容来看，及事发后由王孝亮积极垫付医疗费、预付赔偿款，另结合魏小明及王孝亮的陈述，能够认定防水分包工程的实际施工人为王孝亮。王孝亮对招用魏小明从事防水工程，且王孝亮、忠宜祥公司对魏小明在案涉工程项目受伤的事实均予以认可。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包义务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”忠宜祥公司将承包的工程项目中的防水工程分包给不具备施工资质的个人施工，依法属于违法分包，魏小明受王孝亮招用在施工过程中受伤，承包人忠宜祥公司及实际施工人王孝亮依法应当对魏小明的损害赔偿承担连带赔偿责任。 关于争议焦点2，按照相关规定，具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备任何用工主体资格的实际施工人，该实际施工人所招用的人员虽未与用工单位建立劳动关系但所招用人员在承包人承建的工程项目工作中发生伤亡，受害人直接向人民法院起诉，请求承包单位参照《工伤保险条例》的有关规定进行赔偿的，予以支持。不具备用工主体资格的承包人对劳动者的损失应当承担连带赔偿责任。本案魏小明请求参照《工伤保险条例》的有关规定进行赔偿，应以支持。 关于魏小明主张的赔偿项目及标准，本院认定为：魏小明损伤经参照职工工伤与职业病致残等级标准鉴定为八级伤残，其参照《工伤保险条例》有关规定享有待遇如下：1.停工留薪期间待遇，结合鉴定意见误工期180天，按2019年度建筑业就业人员平均工资163元/天计算，共计29340元；2.伤残补助金，八级伤残为11个月的本人工资，按2019年度建筑业就业人员平均工资4442元/月计算，共计48862元；3.一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金,根据《四川省人民政府关于贯彻〈工伤保险条例〉的实施意见》，八级伤残一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金标准为26个月以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，魏小明主张按4688.41元/月计算26个月，共计121989.66元，符合法律规定，予以支持；4.营养费，本院酌定1800元；5.住院伙食补助费，魏小明住院35天，按20元/天计算，共计700元；6.护理费，魏小明主张结合鉴定意见护理期90日一人护理，按107.24元/天计算，共计9651.60元合理予以支持；7.鉴定费，依据鉴定费用票据确定为2600元（王孝亮垫付）；8.交通费，魏小明未提供正式交通费用发票，本院酌定支持500元；9.医疗费，45468.81元（王孝亮垫付）。综上，魏小明的损失金额共计260912.07元。因魏小明主张的一次性工伤医疗补助金已包含其主张的续医费，故对其另行主张的续医费本院不予支持。 本案魏小明其损害赔偿虽是参照工伤保险相关规定确定，但本案诉讼的性质仍然属于提供劳务者受害责任纠纷。作为提供劳务的一方，魏小明应当负有安全注意的义务，其在提供劳务的过程中，未采取必要的安全防护措施及履行充分的注意义务以避免损害的发生，且其无从事防水劳务工作的从业资格证。其对损害的发生存在一定的过程，本案酌定魏小明对损害结果承担20%的责任。扣除王孝亮已垫付的医疗费45468.81元，鉴定费2600元，及王孝亮向魏小明预付的赔偿款28800元，忠宜祥公司、王孝亮尚应连带赔偿魏小明的损失费用共计131860.84元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四、第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、四川忠宜祥建设工程有限公司、王孝亮于本判决生效后十日内连带赔偿魏小明各项人身损害赔偿费用合计131860.84元； 二、驳回魏小明的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取计2453元，四川忠宜祥建设工程有限公司、王孝亮负担1962元，魏小明负担491元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省遂宁市中级人民法院。 审判员  郭汶松 二〇二〇年六月八日 书记员  张静思