河北省廊坊市安次区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀1002民初29号 原告：廊坊市大家商业城房地产开发有限公司，住所地河北省廊坊市安次区杨税务乡北小营村。 法定代表人：马金刚，经理。 委托诉讼代理人：李宝强，河北红杉律师事务所律师。 被告：陶金飞，男，1963年1月13日出生，汉族，住江苏省海门市。 委托诉讼代理人：王超、颜玉晗，河北张克锋律师事务所律师。 被告：中国平安财产保险股份有限公司，住所地广东省深圳市福田区益田路**平安金融中心**。 法定代表人：孙建平，董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：关永旺，北京大成（石家庄）律师事务所律师。 原告廊坊市大家商业城房地产开发有限公司（以下简称大家商业城）与被告陶金飞、中国平安财产保险股份有限公司（以下简称平安财产保险）因申请诉中财产保全损害责任纠纷一案，本院于2020年1月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告大家商业城、被告陶金飞、被告平安财产保险到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 大家商业城向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令被告陶金飞赔偿因其申请诉中财产保全错误而给原告造成的损失389.5万元；2、请求人民法院判令被告平安财产保险对陶金飞承担的保全错误的损害赔偿责任向原告承担保险赔偿责任；3、被告陶金飞承担全部诉讼费用。事实与理由：2017年4月份，被告陶金飞以建设工程施工合同纠纷为案由向廊坊市安次区人民法院提起诉讼，并向法院申请诉中财产保全。安次区人民法院依其申请于2017年5月9日将原告账户内的存款1000万元予以冻结，直至2019年4月18日陶金飞申请撤回起诉后，人民法院才将冻结原告的账户内1000万元存款予以解封，原告的存款被冻结长达709天的时间。原告是房地产开发企业，需要大量的资金运营周转，被告申请的保全行为导致原告账户内的1000万元资金不能使用，严重影响了原告的开发经营，无奈，原告只得通过民间借贷借入资金弥补账户被查封导致的资金不足，为此需要支付1000万元民间借贷款项的709天利息损失为354.5万元，且为应对被告陶金飞的无理起诉，原告支出律师费35万元。被告陶金飞也应一并予以赔偿。被告起诉原告后，一审判决原告不向其承担支付工程款的责任。被告陶金飞向廊坊中院提起上诉，中院审理后，将本案发回安次区人民法院重审。安次法院重审开庭完毕后，被告陶金飞申请撤回起诉。2019年9月，被告再次以同一事实和理由起诉了原告。原告认为，被告明知与原告不存在建设工程承发包的合同关系，仍对原告提起诉讼且对原告财产申请财产保全主观上有过错，客观上给原告造成了财产损失。因此，原告根据《中华人民共和国民事诉讼法》第105条的规定，请人民法院判决被告陶金飞向原告承担因其保全错误而给原告造成的全部经济损失，被告平安财产保险承担保险赔偿责任。 陶金飞辩称，1、涉案工程是大家商业城为实际施工人陶金飞找来福建新纪建设集团有限公司（以下简称福建新纪公司）挂靠施工，陶金飞为A区3、4、5号楼，施工过程中，实际付款为大家商业城，陶金飞在起诉时的保全行为是为保障判决的顺利执行，主观并无过错；2、本案中所涉大家商业城项目原告与福建新纪公司并未最终结算，陶金飞以大家商业城为被告的起诉符合法律规定；3、原告主张的利息损失于法无据。民诉法中既规定了陶金飞作为另案原告享有诉讼保全的权利，同时也规定了被告可以提供担保解除查封的权利，原告不愿行使该权利，任何结果与陶金飞无关。 平安财产保险辩称，1、平安财产保险不是本案适格被告；2、陶金飞起诉福建新纪公司、大家商业城建设工程施工合同纠纷一案，陶金飞无论起诉还是申请诉中财产保全均无过错；3、陶金飞申请保全的行为是为了避免损失无法弥补采取的正当维权措施，不存在过错，平安财产保险作为保险合同关系的承包单位，不应当承担保险责任；4、陶金飞撤诉只是行使程序权利，不能证明查封错误；5、大家商业城未举证证明其损失成立。综上，恳请依法驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2017年4月26日，在陶金飞起诉福建新纪公司、大家商业城建设工程施工合同纠纷一案中，经陶金飞申请，本院裁定冻结福建新纪公司、大家商业城银行存款1236.960863万元或查封（扣押）其价值相应的财产，平安财产保险为陶金飞出具诉讼财产保全责任保险保单保函，保险金额：12369608.63元，保险责任：如申请人财产保全申请错误致使被申请人遭受损失，经法院判决由申请人承担的损害赔偿责任，保险人向被申请人在限额内进行赔偿。2017年5月9日，本院冻结大家商业城存款1000万元。2019年4月3日，陶金飞以“经申请人充分考虑后，认为双方纠纷不是必须经过诉讼途径，申请人可与各被申请人协商解决此纠纷”为由申请撤回了对福建新纪公司、大家商业城的起诉，本院裁定解除对福建新纪公司、大家商业城银行存款1236.960863万元或查封（扣押）其价值相应的财产查封，2019年4月18日大家商业城的银行存款1000万元解除冻结。 大家商业城认为陶金飞的财产保全行为，导致原告账户内的1000万元资金不能使用，严重影响了原告的开发经营，原告向公司股东康德成借款2000万元，双方分别于2017年9月18日、21日签订两份借款协议，年利率按18%计算，大家商业城向康德成支付部分利息500万元。经查，2017年9月18日、9月21日，康德成以银行转账方式向原告支付2000万元，2019年9月24日，原告向康德成支付500万元。原告在陶金飞起诉福建新纪公司、大家商业城建设工程施工合同纠纷一案中支付律师代理费35万元。 陶金飞认为，其借用福建新纪公司名义进行施工，与福建新纪公司存在合同关系；是原告涉案工程的实际施工人，其与大家商业城未签订书面合同；涉案工程款均是由福建新纪公司向其支付。撤诉原因是诉讼程序漫长，经陶金飞的老乡居间介绍能够与大家商业城项目负责人张勇进行协商处理纠纷，在此情况下，陶金飞撤诉，后因对账无果，又另行提起诉讼。大家商业城称并未协商。 本院认为，在陶金飞与福建新纪公司、大家商业城建设工程施工合同纠纷一案中，大家商业城系涉案工程的业主，即发包人，福建新纪公司系涉案工程的承包人，即使陶金飞陈述其经大家商业城介绍，挂靠在福建新纪公司承包涉案工程，为实际施工人，但陶金飞与大家商业城无合同关系，大家商业城也未直接向陶金飞支付工程款项，故陶金飞申请对大家商业城的财产保全缺乏合理的基础事实及法律依据，存在重大过失。陶金飞、平安财产保险认为陶金飞财产保全无过错的意见，理据不足，不予采纳。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条规定：“申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。”陶金飞申请财产保全冻结原告的资金，原告提供借款合同、支付凭证等证据证明了在此期间向其公司股东借款并支付部分利息，二被告认为出借人系原告公司股东，与原告有利害关系，不排除是出资款，故主张借款不具有真实性，但被告提交的大家商业城企业信用公示报告未显示康德成增加出资，且在现实经济生活中公司向其股东借款，因其融资所承担的风险相对较小，是一种最常见的融资方式，故二被告主张借款不具有真实性的意见，不予采纳。同时，原告借款数额也已超出资金冻结的数额，证明陶金飞财产保全行为，影响了原告的正常经营，故原告因借款支付的利息损失与保全错误之间存在因果关系，陶金飞应当承担赔偿责任。原告借款所约定利息，不违反法律规定，予以支持，但该利息损失计算的日期应自借款之日起至账户解除之日止即2017年9月18日至2019年4月18日，共计577天，陶金飞应向原告支付288.5（18%÷360×577×1000）万元。平安财产保险为陶金飞诉讼保全出具保函担保，应在保险限额1236.960863万元内承担赔偿损失。大家商业城因陶金飞与福建新纪公司、大家商业城建设工程施工合同纠纷所支付的代理费，与陶金飞的保全错误无因果关系，原告主张赔偿代理费35万元的诉讼请求，不予支持。平安财产保险为陶金飞财产保全提供责任保险，为减少诉累，平安财产保险在保险限额内承担赔偿损失，并无不当，平安财产保险关于其并非保全申请人，与大家商业城之间不存在侵权关系，不是本案适格被告的意见，不予采纳。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条、《中华人民共和国保险法》第二条之规定，判决如下： 一、被告陶金飞赔偿原告廊坊市大家商业城房地产开发有限公司损失288.5万元； 二、被告中国平安财产保险股份有限公司向原告廊坊市大家商业城房地产开发有限公司在保险限额1236.960863万元内承担赔偿损失； 以上款项，在本判决生效后五日内付清。 三、驳回原告廊坊市大家商业城房地产开发有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18980元，被告陶金飞承担14058元，原告廊坊市大家商业城房地产开发有限公司承担4922元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省廊坊市中级人民法院。 审判员 李 萍 二〇二〇年六月二十九日 书记员 王昊天 注：本判决书在生效后，当事人在规定的时限内不履行义务的，对方当事人可向本院申请执行，提出申请执行的期限为本判决规定的履行期限届满后次日起二年内。 附相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百零五条申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。 《中华人民共和国保险法》 第二条本法所称保险，是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。 ——