河北省武安市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0481民初513号 原告（并案被告）：上海慧安科技股份有限公司，住所地上海市嘉定区工业区招贤路********。 法定代表人：王海林，该公司董事长。 委托诉讼代理人：徐兴民，上海申浩律师事务所律师。 被告（并案原告）：厉建强，男，1969年10月9日出生，汉族，住山东省日照市东港区。 委托诉讼代理人：袁丽华，河北蒙佳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：薛伏生，河北蒙佳律师事务所律师。 原告（并案被告）上海慧安科技股份有限公司（以下简称慧安公司）与被告（并案原告）厉建强劳动争议一案，本院于2020年3月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（并案被告）慧安公司委托诉讼代理人徐兴民、被告（并案原告）厉建强委托诉讼代理人袁丽华、薛伏生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 慧安公司向本院提出诉讼请求：1、判决不支付厉建强未签订书面劳动合同的二倍工资差额574582.94元；2、判决不支付厉建强加班工资差额21472.28元。判决被告承担诉讼费。事实与理由：2017年1月25日，厉建强入职慧安公司工作，从事对外承接的“烘熔技术服务项目”，担任慧安公司烘熔项目组企业管理负责人。2018年6月1日，慧安公司安排厉建强与上海慧安科技股份有限公司日照分公司（以下简称日照分公司）签订为期一年的劳动合同，工作内容和工作岗位未发生变动，厉建强实际担任项目总经理职务。2019年5月29日，厉建强向公司发出解除劳动合同通知，厉建强遂提起劳动争议仲裁，慧安公司已在仲裁程序中进行了充分举证和抗辩，劳动仲裁部门裁决慧安公司向厉建强支付多项请求项目，仲裁裁决结果均无事实依据和法律依据，故向法院提起诉讼。 厉建强辩称，慧安公司起诉不支付二倍工资差额、加班工资理由不成立。依据《劳动法》第四十四条的规定“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬:(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬;(三)法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”以及第五十条的规定“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”按照《劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍工资。”厉建强于2017年1月25日至2018年5月31日在慧安公司工作，公司依法应当为员工缴纳社会保险，慧安公司没有履行法定义务致厉建强社会保险缴费断档的损失，慧安公司应当承担赔偿43360元的责任。慧安公司没有与厉建强签订书面劳动合同，依法应当支付1540000元二倍工资。厉建强自2017年1月25日至2018年5月31日，法定假日加班11天，周末加班29天。仲裁裁决慧安公司支付加班工资21472.28元，比厉建强请求数额少271401.28元。按照《劳动法》第四十四条的规定，用人单位支付的法定假日、休息日工资报酬应当高于劳动者正常工作时间工资。仲裁已查明厉建强月平均工资为69024.43元，因此仲裁裁决时至少应当以该17980.37元标准计算加班工资，裁决以10000元标准计算加班工资，计算得出的结果肯定低于正常工作时间工资。这种计算方法的结果与《劳动法》规定的“高于劳动者正常工作时间工资”的内容相违背，应当纠正。慧安公司应支付厉建强经济补偿金及赔偿金210000元。应判决驳回慧安公司的诉讼请求。 厉建强向本院提出诉讼请求：1、请求确认厉建强与慧安公司存在事实劳动关系；2、判令慧安公司赔偿未给厉建强缴纳社会保险费造成的损失43360元；3、判令慧安公司向厉建强支付未签订书面劳动合同双倍工资1540000元；4、判令慧安公司支付厉建强加班工资292873.56元；5、判令慧安公司支付厉建强经济补偿金及赔偿金210000元，合计2086233.56元。判决慧安公司承担诉讼费。事实与理由：厉建强与慧安公司存在事实劳动关系，公司没有给厉建强签订劳动合同，没有支付加班费，也没有缴纳社会保险，造成厉建强损失，故慧安公司应当支付厉建强双倍工资、加班工资等。因仲裁委员会的裁决书没有全额支持厉建强诉求，故提起诉讼。 慧安公司辩称，厉建强未对仲裁裁决的确认事实劳动关系、补缴社会保险的裁决事项提出起诉，要求补缴社保，应当承担个人缴费部分数额，应当由上海市社会保险部门依法核算补缴数额并向被告发出补缴通知。慧安公司安排厉建强劳动关系转移至慧安公司下属的日照分公司，工龄亦连续到日照分公司，厉建强劳动关系中的权利和义务由日照分公司承继，无须支付未签订劳动合同的双倍工资差额。即使存在未签订劳动合同的双倍工资差额，亦应当由日照分公司作为劳动关系承继方来承担。未签订劳动合同的双倍工资差额，在法律性质上系惩罚性赔偿金，并非基本劳动报酬，每个月的双倍工资差额亦可单独计算，应当根据劳动争议调解仲裁法规定的一般仲裁时效计算，从厉建强应当知晓其权益受损之日起，每个月的双倍工资差额逐月计算仲裁时效，截至2019年5月30日提起仲裁申请之日，2018年4月30日之前的双倍工资差额均已经逐月超过一年的仲裁申请时效。法院应当依法不予支持厉建强主张的2018年4月30日之前的双倍工资差额请求。即使法院认为慧安公司应当支付部分期间的未签订劳动合同双倍工资差额，应当按照双方约定的正常工资标准，判决支付厉建强主张的双倍工资差额。案外人杨建亚支付的钱款不构成慧安公司支付的任何劳动报酬，慧安公司既从未授意案外人替代支付任何劳动报酬，亦从未向案外人账号中注入任何资金，因此，案外人支付的钱款不应当构成未签订劳动合同应支付双倍工资差额的基数。慧安公司已经按照考勤表统计的加班时间及劳动合同的工资标准，已支付了厉建强2018年5月31日之前的休息日一倍加班工资。公司核算休息日加班费的另一倍加班费差额，统一按照双休日加班补一倍费差额。但因项目负责人和管理人员拒不提交技术服务项目的财务结算资料，给慧安公司造成巨大的经济损失，慧安公司暂时不同意无法补发加班费。公司安排厉建强劳动关系转移至慧安公司下属的日照分公司，工龄亦连续到日照分公司，劳动关系中的权利和义务由日照分公司承继，无须支付厉建强主张的劳动关系解除补偿金或赔偿金。厉建强未证明其存在慧安公司未缴纳社会保险费造成的损失，社会保险费不属于法院受理范围。亦不在法院受理范围内，该项请求亦不成立。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、慧安公司提交的厉建强考勤记录，证明2017年6月至2018年5月31日期间每个月的出勤及加班情况，加班天数为5天。经质证，厉建强对真实性有异议，不认可。同时提交了考勤表及请假条17份，证明从2017年1月25日至2018年5月31日节假日加班11天，周末加班29天。对厉建强提交的考勤表和请假条，慧安公司对真实性有异议，认为是事后单方制作的，人为制造的痕迹明显，公司当时的负责人李世才被上海市法院判决构成职务侵占罪，签字的任何材料都不具有证明力。考勤表加盖的是印章并非是本人签字，印章也没有备案。经本院核对厉建强提交的两份考勤表系2018度和2019年度“烘熔项目组考勤表”，未提交2017年的考勤表。慧安公司提交了2017年6月至2018年5月的考勤情况统计表，其中与厉建强提交的2018年1月至5月的出勤记录天数一致，考勤记录中厉建强2017年6月至2018年5月的加班天数为10.5天。本院对双方提交的考勤表及考勤记录的真实性予以确认。厉建强提交的2019年度“烘熔项目组考勤表”及2018年6月至2019年5月的请假条与本案无关联性,本院不予采信。 2、慧安公司提交的厉建强的工资明细表及银行支付流水记录，证明已支付厉建强2017年6月至2018年5月休息加班的一倍工资4330.05元。经质证，厉建强有异议，工资的数额不对，是派遣到武安烘熔项目工作，上班是按烘熔公司的日常安排，节假日放假不符合事实，没有按节假日和周末相应的倍数支付的加班费。厉建强提交了工资银行流水单10份，证明月工资标准为7万元，双方存在事实劳动关系，慧安公司应以该标准支付双倍工资及经济赔偿金。加班费从2017年1月25日至2018年5月31日节假日加班11天，周末加班29天。加班费计应当按7万元基数进行计算。慧安公司对银行流水真实性无异议，关联性不认可，认为每月大概6万元不是慧安公司支付，是案外人杨建亚支付，公司从未委托扬建亚发放工资，也从未向杨建亚个人账户中注入任何资金，已在庭前提交调查取证申请书，申请法院调查杨建亚个人账户的资金来源，据上海公司反馈，杨建亚已于2019年6月6日被上海市警方以职务侵占罪刑事立案调查，应暂停本案民事案件审理。本院审查后认为，慧安公司的质证意见没有相关证据材料佐证，庭审慧安公司认可杨建亚系在“烘熔项目”派驻负责人李世才个人招聘的人员，申请法院调阅案外人杨建亚个人账户资金注入情况，其提交的调查取证材料，没有杨建亚涉嫌刑事案件的相关材料。本院对厉建强提交的银行流水账单核实后，确认其中2017年3月至2018年5月慧安公司通过杨建亚账户向厉建强账户转账仅有5笔，其他月份工资并非通过杨建亚账户转入厉建强账户。慧安公司申请调查的事项与其待证事实无直接关联性，根据劳动部《工资支付暂行条例》第6条规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”。劳动者工资支付凭证的制作和保存是用人单位应承担的一项法定义务，而非由法院调取证据材料予以证实，对其调取证据申请，本院不予准许。结合慧安公司提交工资明细表及银行支付流水记录，厉建强主张的银行账单中单笔金额为100万元和22.1万元系其实发工资，没有相关证据佐证，与其主张的月工资标准7万元也不一致，本院不予采信。本院对双方提交的银行账单的真实性予以确认。 根据当事人的庭审陈述及经认定的证据，本院确认案件事实如下：2017年1月25日，厉建强入职慧安公司工作，从事对外承接的“烘熔技术服务项目”，担任慧安公司烘熔项目组企业管理负责人。2018年5月31日慧安公司与厉建强终止劳动关系，慧安公司安排厉建强与日照分公司签订自2018年6月1日至2019年5月31日期限一年的劳动合同，约定厉建强的月工资10000元，基本工资4000元，绩效工资6000元，工作内容和工作岗位未发生变动。厉建强与慧安公司终止事实劳动关系后，慧安公司未支付终止劳动关系经济补偿金。2019年5月30日厉建强等11人向山东省日照市东港区劳动人事争议仲裁委员会提起与慧安公司及日照分公司的仲裁申请，主张支付工资及双倍工资及加班费和经济补偿金，解除劳动关系。2019年9月24日山东省日照市东港区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁决定书，准许厉建强等11人撤诉。后厉建强等11人又向武安市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁。 厉建强在慧安公司对外承接的“烘熔技术服务项目”工作期间，慧安公司通过银行转账方式于每月10日前向厉建强支付上月的工资，具体支付金额为：2017年1月支付35000元、2017年2月支付71000元、2017年3月支付70383.33元、2017年4月支付72298.85元、2017年5月支付71739.13元、2017年6月支付70454.55元、2017年7月支付70434.78元、2017年8月支付70434.78元、2017年9月支付71681.82元、2017年10月支付70869.57元、2017年11月支付70454.55元、2017年12月支付79818.11元、2018年1月支付70434.78元、2018年2月支付71000元、2018年3月支付68478.26元、2018年4月支付70454.55元、2018年5月支付68478.26元。慧安公司已支付厉建强2017年6月至2018年5月休息加班的一倍工资4330.05元。 厉建强在慧安公司对外承接的“烘熔技术服务项目”工作期间，2017年6月厉建强出勤23天，加班1.25天。2017年7月出勤24天，加班2.25天。2017年8月出勤24天，加班2.25天。2017年9月出勤23.5天，加班1.75天。2017年10月出勤24天，加班2.25天。2017年11月出勤23天，加班1.25天。2017年12月出勤24天，加班2.25天。2018年1月出勤24天，加班2.25天。2018年2月出勤21天。2018年3月出勤22.5天，加班0.75天。2018年4月出勤23天，加班1.25天。2018年5月出勤22.5天，加班0.75天。厉建强的加班天数为18.75天。法定节假日上班工作天数为2天。 厉建强与慧安公司发生争议，向武安市劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，2020年1月9日该仲裁委员会作出武劳人仲案[2019]249号仲裁裁决书，裁决：一、厉建强与慧安公司2017年1月25日至2018年5月31日存在事实劳动关系；二、慧安公司为厉建强缴纳2018年1月至2018年5月的基本医疗保险费、工伤保险费、失业保险费和生育保险费；三、慧安公司支付厉建强未签订书面劳动合同二倍工资的差额部分574582.94元；四、慧安公司支付厉建强加班工资21472.28元；五、厉建强的其他劳动仲裁请求事项不予支持。慧安公司和厉建强均不服仲裁裁决，先后向本院提起诉讼，本院予以并案审理。 本院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条关于“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”之规定，本案中厉建强2017年1月25日到慧安公司从事对外承接的“烘熔技术服务项目”工作，至2018年5月31日与慧安公司终止劳动关系，按慧安公司安排与上海慧安科技股份有限公司日照分公司签订劳动合同，工作岗位及待遇未发生变化，慧安公司与厉建强之间未签订书面的劳动合同，已构成事实劳动关系。对厉建强主张确认其与慧安公司存在事实劳动关系的请求，本院予以持。 关于厉建强主张由慧安公司赔偿其未缴纳社会保险费造成的损失43360元的请求； 为员工缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，用人单位应当按时足额缴纳社会保险费；用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险征收机构责令其限期缴纳或补足，厉建强的该项请求请求，属于行政部门管理范畴，不属于人民法院受理范围，本院不予支持。 关于厉建强主张慧安公司支付其未签订书面劳动合同双倍工资1540000元的请求； 根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定:“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”。本案中，厉建强于2017年1月15日入职，至2018年1月15日视为于慧安公司订立无固定期限的劳动合同。厉建强申请仲裁的时间为2019年5月30日，仲裁时效一年应计算为2018年5月30日至之前的2017年6月1日，故厉建强的二倍工资差额部分为2017年6月1日至2018年1月24日（工作满一年的前一日）为8个月，根据厉建强的同期实际工资收入标准，双倍工资差额为574582.94元。 关于厉建强主张慧安公司支付其加班工资292873.56元的诉讼请求； 《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。厉建强提交考勤表、请假条，主张节节假日加班11天，周末加班29天，并未证明具体的节假日时间，慧安公司仅认可5天，本院结合慧安公司提交出考勤天数，每月工作时间按21.75天计算，确认厉建强的加班天数为18.75天。厉建强未能提供加班具体时间证据，根据《劳动法》第四十四条规定，慧安公司应按照合同约定的月基本工资标准支付休息日加班工资17241.38元（10000元÷21.75天×18.75天×200%），节假日上班应由用人单位多支付的两倍工资金额为1839.08元（10000元÷21.75天×2天×200%），合计19080.46元。扣减慧安公司已支付的休息加班工资4330.05元，尚需支付14750.41元，超出部分本院不予支持。 关于厉建强主张由慧安公司支付经济补偿金及赔偿金210000元的请求。 2018年3月厉建强入职上海慧安科技股份有限公司工作，2018年6月1日，上海慧安科技股份有限公司安排厉建强与日照分公司签订期限为一年的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条的规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限”的规定，厉建强在慧安公司工作年限合并计算至新用人单位上海慧安科技股份有限公司日照分公司，本院已另案处理，对厉建强的该项诉讼请求，本院不予支持。 慧安公司辩称厉建强的仲裁申请事项已经超过仲裁时效，因厉建强于2019年5月30日向日照市东港区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁而仲裁时效中断，另行提起仲裁，未超过仲裁时效，对慧安公司的辩解意见，本院不予采信。慧安公司并案请求判决不支付厉建强未签订书面劳动合同的二倍工资差额574582.94元；不支付厉建强加班工资差额21472.28元的请求，于法无据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、确认厉建强与慧安公司2017年1月25日至2018年5月31日存在事实劳动关系； 二、上海慧安科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付厉建强未签订书面劳动合同二倍工资的差额部分574582.94元； 三、上海慧安科技股份有限公司日照分公司于本判决生效之日起十日内支付厉建强加班工资14750.41元； 四、驳回厉建强的其他诉讼请求； 五、驳回上海慧安科技股份有限公司不支付厉建强未签订书面劳动合同的二倍工资差额574582.94元；不支付厉建强加班工资差额21472.28元的请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由上海慧安科技股份有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。 审判员 刘 欢 二〇二〇年六月三十日 书记员 宋学军 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动法》 第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。 国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行第 四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 《中华人民共和国劳动合同法》 第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第八十二条：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。