广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0106民初39611号原告：吴井峰，男，1977年4月10日出生，侗族，住广西三江侗族自治县。委托诉讼代理人：丘翠茜，系广东经国律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘木源，系广东经国律师事务所律师。被告：黄祺宾，男，1977年7月23日出生，汉族，住广州市海珠区。被告：深圳市晶艺装饰设计工程有限公司，住所地深圳市福田区福保街道市花路**港安大厦第**D-1D-2单位。法定代表人：彭俊华，董事长。委托诉讼代理人：覃祚辉，系广东利人律师事务所律师。原告吴井峰与被告黄祺宾、深圳市晶艺装饰设计工程有限公司（以下简称深圳晶艺公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告吴井峰的委托诉讼代理人刘木源，被告黄祺宾，被告深圳晶艺公司的委托诉讼代理人覃祚辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴井峰向本院提出诉讼请求：1.判令两被告连带赔偿原告272432.19元，包括住院伙食补助费2900元、营养费2000元、护理费17850元、误工费23830.69元、残疾赔偿金168264元、鉴定费1950元、被扶养人生活费37537.5元、精神损害抚慰金20000元、交通费1000元；2.本案诉讼费由两被告负担。事实与理由：2018年，深圳晶艺公司承包广州保利金融城A005地块拆改工程。2018年6月25日，深圳晶艺公司与黄祺宾签订《保利金融城A005、A007地块拆改工程A005地块拆除工程劳务承包合同》，将A005地块负一楼至四楼的局部隔墙和局部楼梯的拆除、清运分包给黄祺宾。黄祺宾雇请吴井峰等人一起负责工程的实际施工，吴井峰负责楼梯、飘台的拆除。2018年7月23日，吴井峰在拆改楼道过程中，楼梯旁边的围栏(用于与外边隔开，防止外人进入）倒落，吴井峰被砸到右腿。吴井峰受伤后由同事陪同送往中山大学附属第六医院，医生诊断为：右侧胫腓骨开放性粉碎性骨折、右小腿皮肤挫裂伤，住院行钢板内固定术，住院29天，2018年8月20日出院，出院医嘱：定期门诊随诊进一步治疗，继续石膏外固定1个月以上，1年后回院复查行内固定装置拆除等。2018年12月10日，经暨南大学司法鉴定中心鉴定，吴井峰右侧胫腓骨开放性粉碎骨折，行内固定术后评定为九级伤残。黄祺宾明知自己无资质承包涉案工程劳务，且没有为吴井峰作业提供安全条件，存在一定过错；深圳晶艺公司将承建案涉工程部分劳务违法分包给不具有资质的黄祺宾，应当与黄祺宾承担连带责任。被告黄祺宾辩称：第一，事发当天，我因事未在现场。施工现场，配有安全带、安全绳等安全措施，也提供足够的安全防护用品给工人使用。吴井峰受伤后，我们也第一时间送院治疗并支付相关费用。第二，吴井峰提出我们没有相关施工资质违法包工，总包有专业分包资质，我们只是对其中的劳务进行分包，有专业劳务公司对我们进行管理。我们只是现场的施工人员，并经过工地的三级安全教育培训。另补充经济赔偿金额、责任主体有异议，我总共花费50000元，用微信支付给吴井峰，具体费用为：住院费40313.34元，食补助费1500元等。不同意支付被扶养人生活费，因为吴井峰鉴定为九级伤残，由法院依法处理；不应支付精神损失；交通费由于基本上是由我接送，不应产生交通费，如吴井峰出租产生的费用，我已经支付给他了。被告深圳晶艺公司辩称：我方与吴井峰不存在任何关系，吴井峰要求我方承担责任无任何事实依据和法律依据。我方与黄祺宾之间的合同为承揽合同，是以完成一定的工作并交付工作成果为标的。该合同标的是：负一楼到四楼隔墙拆运及清除。我方并非违法分包。关于各项费用：1.住院伙食补助费应为30元/天。2.营养费无须支付。3.护理费无实际支出，不应支持。4.误工费应按照一般劳务人员年平均工资或者按吴井峰最近三年的平均收入计算。5.残疾赔偿金应按广西农村户口收入计算。6.被抚养人生活费应按照广西农村居民人均消费性支出计算。7.交通费应按照交通票据计算。经审理查明：2018年5月18日，深圳晶艺公司与黄祺宾签订《保利金融城A005、A007地块拆改工程A005地块拆除工程劳务承包合同》，合同约定将A005地块负一楼至四楼的局部隔墙和局部楼梯的拆除、清运分包给黄祺宾。后黄祺宾雇请吴井峰等人一起负责工程的实际施工。2018年7月23日，吴井峰在拆改楼道过程中，楼梯旁边的围栏倒落，致吴井峰右腿受伤。吴井峰受伤后即送往中山大学附属第六医院治疗，诊断为：右侧胫腓骨开放性粉碎性骨折、右小腿皮肤挫裂伤。出院记录载述：2018年8月20日出院，住院29天，出院医嘱：1.定期门诊随诊进一步治疗；2.继续石膏外固定1个月以上；3.1年后回院复查行内固定装置拆除；4.骨折完全愈合前禁行重体力劳动。医疗费用40313.34元，在庭审中吴井峰确认医疗费用40313.34元已由黄祺宾垫付。2018年12月10日，暨南大学司法鉴定中心鉴定出具《司法鉴定意见书》，根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》，吴井峰符合钝性暴力致右侧胫腓骨开放性粉碎骨折，行内固定术后，评定为九级伤残。吴井峰为此支付鉴定费1950元。因本案为提供劳务者受害责任纠纷，上述鉴定标准不适用，经法庭释明后，吴井峰申请重新鉴定。后本院依照法定程序委托广东衡正司法鉴定所对吴井峰进行重新鉴定。2020年5月18日，广东衡正司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，根据《人体损伤致残程度分级》，吴井峰右胫骨下段、右腓骨上段粉碎性骨折，经行内固定术治疗，遗留右踝关节功能丧失60.9%，评定为十级伤残。吴井峰为此支付鉴定费1956元。吴井峰户别为家庭户，其提交广州市天河区新塘街来穗人员和出租屋服务管理中心出具的《居住证明》载述：来穗人员吴井峰于2015年7月24日至今在我街辖内居住，现居住地址为广州市天河区沐陂大街新华里7号102房。吴井峰与其配偶育有子女二人，儿子吴广明生于2008年07月23日，吴井峰定残之日已年满11周岁零9个月；女子吴广连生于2006年3月27日，吴井峰定残之日已年满14周岁零1个月。在庭审中，吴井峰确认除医疗费外，收到黄祺宾微信支付的其他费用损失9000元。另，黄祺宾当庭提交收款收据两张，主张其支付床位费555元和护工费270元，吴井峰均不予确认。黄祺宾确认在施工过程中其知晓吴井峰参与施工。深圳晶艺公司确认未对施工方资质进行审核。本院认为，吴井峰从事黄祺宾安排的劳务活动，吴井峰与黄祺宾之间属于劳务雇佣关系。深圳晶艺公司将A005地块负一楼至四楼的局部隔墙和局部楼梯的拆除、清运工作交由黄祺宾做，结合《承包合同》内容，深圳晶艺公司为实际用工单位，黄祺宾与深圳晶艺公司形成的是承揽关系，即深圳晶艺公司作为定作人将隔墙及楼梯拆除、清运劳务工作交于承揽人黄祺宾。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。黄祺宾作为吴井峰的雇主，吴井峰在从事拆除工作中遭受人身损害，雇主黄祺宾应当承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。在本案中，吴井峰已注意自身安全，围栏倒塌具有不可预测性，故雇主黄祺宾应承担100%的责任。由《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：承揽人在完成工作中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。黄祺宾作为个人，明显并不具备相应施工资质，深圳晶艺公司未对黄祺宾资质进行审核，存在选任过失，应当在黄祺宾承担赔偿责任的范围内承担30%的补充清偿责任。结合原告吴井峰的诉请，本院审核其损失如下：1.医疗费：40313.34元，庭审中双方已确认，且该费用已由黄祺宾垫付。2.住院伙食补助费：吴井峰住院29天，核算为2900元（100元/天×29天）。3.营养费：根据吴井峰受伤情况酌定为500元。4.护理费：吴井峰住院29天，出院医嘱继续石膏外固定1个月以上，出院后护理期，酌情按照30天计算。核算护理费为7950元（150元/天×29天+120元/天×30天）。5.误工费：吴井峰未举证证明其有固定收入，本院按照2018年度广东省城镇私营单位就业人员工资58258元/年计算，误工期参照中华人民共和国公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193－2014），胫腓骨双骨折，本院酌情确定为150日。经核算，吴井峰主张的误工费23830.69元未超过法律规定的范围，本院予以支持。6.残疾赔偿金：根据吴井峰提交的《居住证明》，其在广州市居住已满一年，按广州市2018年度城镇居民人均可支配收入42066元/年，核算为84132元（42066元/年×20年×10%）。7.鉴定费：第一次鉴定费1950元，因鉴定结果未被采纳，本院不予支持；重新鉴定费1956元，有相应票据为证，本院予以支持。8.被扶养人生活费：吴井峰子女由其及配偶共二人抚养，其儿子生活费计算6年零3个月，金额为9023.44元（28875元/年×6年零3个月×10%÷2人）。其女儿生活费计算3年零11个月，金额为5654.69元（28875元/年×3年零11个月×10%÷2人）。被扶养人生活费合计为14678.13元（9023.44元+5654.69元）。9.精神损害抚慰金：吴井峰伤情构成十级伤残，本院支持10000元。10.交通费：吴井峰住院29天，核算交通费为870元（30元/天×29天）。综上，原告吴井峰的损失为：医疗费40313.34元，住院伙食补助费2900元，营养费500元，护理费7950元，误工费23830.69元，残疾赔偿金84132元，鉴定费1956元，被扶养人生活费为14678.13元，交通费870元，合计177130.16元。关于黄祺宾垫付的费用，医疗费40313.34元、其他费用9000元，吴井峰均予以确认，故应予扣减。至于黄祺宾主张其垫付床位费555元和护工费270元，吴井峰均不予确认，且收款收据亦未明确医院和患者姓名，本院不予采信，因此该两笔费用不予扣减。另黄祺宾还应支付精神损害抚慰金10000元，故黄祺宾还应支付137816.82元（177130.16元-40313.34元-9000元+10000元）。若黄祺宾未能清偿上述义务，深圳晶艺公司对吴井峰损失137816.82元的30%即41345.05元承担补充清偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，本院判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起五日内，被告黄祺宾向原告吴井峰支付赔偿款137816.82元；二、被告深圳市晶艺装饰设计工程有限公司对上述赔偿款在41345.05元的范围内承担补充清偿责任；三、驳回原告吴井峰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5380元，由原告吴井峰负担2320元；被告黄祺宾负担3060元，被告深圳市晶艺装饰设计工程有限公司对835元承担补充清偿责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  刘贤君审 判 员  汪 翔人民陪审员  罗肖娴二〇二〇年六月三日异书记员邹志广