湖南省资兴市人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1081民初2123号原告：长沙永鑫装饰工程有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区望岳街道谷丰北路**枫雅名苑****。法定代表人：符岳建，该公司经理。委托诉讼代理人：刑鑫，湖南金州律师事务所律师。委托诉诉代理人：常青，湖南金州律师事务所律师。被告：湖南恒晟环保科技有限公司，住所地，住所地湖南省资兴市经济开发区资五产业园江背路东路北。法定代表人：田娜，该公司董事长。委托诉讼代理人：周义，湖南星河律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓昕，湖南星河律师事务所律师。第三人：周哲，男，1991年9月15日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区。原告长沙永鑫装饰工程有限公司（以下简称长沙永鑫公司）与被告湖南恒晟环保科技有限公司（以下简称湖南恒晟公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年11月12日立案后，被告湖南恒晟公司以案外人周哲实际收取了被告湖南恒晟公司55万元为由，于2020年1月3日向本院申请追加周哲为第三人，本院依法予以准许。本院依法适用普通程序，于2020年4月9日公开开庭进行了审理。原告长沙永鑫公司的委托诉讼代理人刑鑫、常青，被告湖南恒晟公司的委托诉讼代理人周义到庭参加诉讼，第三人周哲经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告长沙永鑫公司向本院提出诉讼请求：1．请求判令被告支付原告未支付的剩余工程款1700000元及其利息240337.5元（暂时自2016年7月6日起截止2019年10月6日，按同期银行贷款基准利率4.35%计算），共计1940337.5元；2．请求判令由被告承担本案诉讼费用及财产保全费。事实和理由：2014年11月15日，原、被告双方分别签订了《湖南恒晟环保科技有限公司后期建设工程施工合同协议书》、《建设工程安全合同》，2014年11月18日双方又签订了《湖南恒晟公司办公楼装饰工程施工合同协议书》。2015年4月15日，原告已履行完毕上述合同义务，并将办公楼整栋钥匙移交到工程部，被告项目负责人开具了《收条》并加盖了被告项目工程部的公章。次年即2016年7月5日陕西立信工程项目管理有限公司出具《工程结算审核定案表》，定案表内记载审定数为7231372.54元，原告法定代表人在施工单位一栏盖章并同意按照大写柒百万元整（小写：7000000元）工程款进行结算。截止至2019年10月6日，被告还剩余1700000元余款及利息尚未支付给原告。期间，原告多次向被告讨要余款，但被告以各种理由推脱，甚至还于2019年8月16日意图强迫原告签订一份内容约定对原告非常不利的《装修工程款支付协议》。被告迟迟不肯支付余款，自被告应付而未付剩余款至今已三年有余，原告为维护自身合法权益，特提起诉讼，请求判如所请。被告湖南恒晟公司辩称：一、本案不应以工程结算审核定案表作为双方结算的依据，应当进行司法造价鉴定，以鉴定结论作为结算的依据。1．双方于2014年11月15日签订的《湖南恒晟环保科技有限公司后期建设工程施工合同协议书》第五条第（二）项第2款约定“工程价款的确定：经双方协议绿化工程结算（决算）税前工程总造价下浮13%，土建工程结算（决算）税前工程总造价下浮10%作为合同的总工程价款”，但是在工程结算审核定案表中的审定造价未按照合同约定的方式进行计算，致使审定造价结论错误。2．工程结算审核定案表中所列的工程项目，其工程量与实际不相符合，价格与合同约定不一致。3．当事人在诉讼前共同委托有关机构、人员对建设工程造价出具咨询意见，诉讼中一方当事人不认可该咨询意见申请鉴定的，人民法院应予准许。二、双方之间付款给个人账户是双方认可的付款方式，周哲个人账户收款55万元是被告受原告指示支付给原告的工程款。1．原告举证的第三组证据证明原告实际收到工程款445万元，而主张的总工程款是700万元，原告诉请与举证相矛盾，说明被告将55万元转入周哲个人账号符合双方之间的交易习惯。2．原告举证的证据6《对账单》加盖了原告的公章，在工程款结算的计算方式中亦将周哲这笔个人账户转账计算在内。3．根据原告举证的证据10《装修工程款支付协议》中的内容，原告仅在“因欠缺发票造成恒晟公司损失的，永鑫公司还应赔偿恒晟公司损失”这一约定处标记上叉，说明原告对其他内容并无争议。三、2015年10月27日，符岳建向被告借支的20万元实际是以借款方式拨付的工程款，应作为已付的工程款。1．该借款发生的时间是在原告承包工程项目期间。2．借款单上未约定借款期限、借款利息，旧账中也未约定归还情况，结合该款的来源、用途等可看出该款用于工程施工，原告出具借条仅是证明款项的流转。3．现实中以借支方式支付承包款或工程款的现象较为普遍。四、利息损失应建立在合同相对人违约的情况下，原告一直未履行开具发票法定的合同义务，被告基于此行使同时履行抗辩权。五、利息计算错误。1．原告起诉的工程款错误，总工程款7231272.54元应下浮10%，核减后为6528145.54元，在未重新鉴定前提下，尚欠的工程款为6528145.54元－5300000元－550000元－200000元＝478145.54元。2．利息计算标准错误，自2019年8月20日起已取消中国人民银行贷款基准利率的标准，即使计算利息也应是按全国银行间同业拆借中心公布的贷款报价利率来计算损失。第三人周哲未到庭进行陈述。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：关于原告提交的证据。被告对证据1《湖南恒晟环保科技有限公司后期建设工程施工合同协议书》、证据2《建设工程安全合同》、证据3《湖南恒晟公司办公楼装饰工程施工合同协议书》的三性没有异议，对证明方向有异议，本院对该三份证据的三性依法予以认定，系真实、合法有效的合同。被告对证据4收条的三性无异议，对证据5《工程结算审核定案表》的三性有异议，认为建设单位并未同意723万元的造价。本院对该两份证据的三性均予以认定。被告对证据6对账单、证据7《中国建设银行股份有限公司活期存款明细》、证据8《中国建设银行个人活期账户交易明细》、证据9《开户许可证》的三性均无异议，对证明方向有部分异议，认为从对账单和原告的诉请来看，对被告打入个人账户的款项是认可的。本院对该四份证据的真实性予以认定，对证明方向综合全案予以认定。被告对证据10《装修工程款支付协议》的真实性无异议，对关联性和证明方向有异议，认为通过该协议内容来看，仅仅是在发票的约定上作了标记，对其余事实是未进行标记的。本院对该证据的真实性予以认定，对该证据的证明方向综合全案予以认定。关于被告提交的证据。原告对证据1付款申请书、转账凭证的真实性无异议，对证明方向有异议，认为仅能证明被告于2016年3月10日向周哲个人支付55万元，且原告对该款项并未进行任何的追认，与本案无关联，同时该款项是由田娜个人向周哲个人进行支付。本院对该证据的真实性予以认定，对证明方向综合全案事实予以认定。原告对证据2借款单真实性无异议，对关联性有异议，认为只有借款单，未看到银行转账凭证，只能证明原告法人代表个人申请借款的事实，不能证明该笔借款已经支付完毕，庭前与委托人电话核实，其并未收到此款，即便该借款事实成立，与本案的纠纷分属两种不同的法律关系。本院对证据的真实性予以认定，对证明方向综合全案事实予以认定。根据当事人的当庭陈述及经本院认定的证据，本院认定事实如下：2014年11月15日，被告（发包方、甲方）与原告（承包方、乙方）签订了《湖南恒晟环保科技有限公司后期建设工程施工合同协议书》、《建设工程安全合同》，合同约定，被告将其办公区绿化和厂区绿化、路沿石、围墙及其它土建施工发包给原告施工。2014年11月18日双方又签订了《湖南恒晟公司办公楼装饰工程施工合同协议书》，被告将办公楼室内装饰和相关土建、水电施工发包给原告施工。合同签订后，原告进场施工，施工完毕后于2015年4月15日将涉案工程移交给被告，被告工程部出具收条，载明“经我工程部对办公楼初步验收合格，现长沙永鑫装饰工程有限公司将办公楼整栋锁匙移交到工程部，特立此据”，移交人、接收人分别在收条上签名，并加盖了“湖南恒晟环保科技有限公司项目工程部”的公章。2016年，被告委托陕西立信工程项目管理有限公司就涉案工程的工程造价进行审核，该公司于2016年7月5日作出《工程结算审核定案表》，载明涉案工程的审定造价为7231372.54元，被告的总经理及项目负责人在建设单位认证意见处签名，原告在施工单位认证意见处加盖了公司公章，并注明“同意按柒佰万元结算”。原告出具对账单，认可实际收到被告工程款445万元，“实际未收到（有争议款项）”为收款账户为符岳建的85万元，“未收到”款项为收款账户为周哲的55万元，该对账单载明“工程款结算：700－585＝115万”。另查明，2016年3月10日，被告通过田娜的个人账户向第三人周哲转账55万元。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷，双方争议的焦点问题为：一、原告提交的《工程结算审核定案表》是否可以作为涉案工程结算的依据；二、涉案工程尚欠原告工程款的具体金额；三、原告主张的利息是否应当支持。关于第一个焦点问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十二条规定“当事人在诉讼前已经对建设工程价款结算达成协议，诉讼中一方当事人申请对工程造价进行鉴定的，人民法院不予准许”，本案中，被告委托陕西立信工程项目管理有限公司就涉案工程的工程造价作出了《工程结算审核定案表》，原、被告双方均在该表的认证意见处签名盖章予以认可，同意按700万元予以结算，且原告出具对账单计算的涉案工程款及被告盖章同意签署的《装修工程款支付协议》中计算剩余装修工程款余额均是以工程总价700万元予以计算的，从诉讼诚信角度出发，应当视为双方以该《工程结算审核定案表》作为结算依据已达成了一致意见。因此，原、被告双方应当按照《工程结算审核定案表》进行结算，本院确认涉案工程总价款为700万元。关于第二个焦点问题。对于尚欠工程款的具体金额，原告诉称尚欠170万元，被告辩称还应当扣减支付到第三人周哲账户的55万元及原告法定代表人符岳建以个人名义借款的20万元。对于被告支付到第三人周哲账户的55万元是否可以认定为被告支付的工程款。本院认为，被告虽提交了付款申请单及转账凭证，但该付款申请单并没有原告的签字或盖章，被告亦没有原告出具的委托书等证据予以佐证该付款为工程款，故本院对于该55万元不予认定为被告支付的工程款，被告对于该笔款项可另行主张权利。对于被告辩称的原告法定代表人符岳建以个人名义借款的20万元，因被告称该笔款项系包含在原告出具的对账单中“实际未收到（有争议款项）”85万元，而原告在庭审中虽称该85万元存在争议，但在诉讼请求中已将该85万元作为已支付工程款予以扣减了，故本院对被告辩称的扣减符岳建以个人名义借款的20万元的答辩意见不予采信。综上，涉案工程尚欠工程款的具体金额为700万元－445万元－85万元＝170万元。关于第三个焦点问题。原告主张利息从2016年7月6日起按同期银行贷款基准利率4.35%计算至2019年10月6日。被告辩称因原告未履行开具增值税专用发票的义务，被告可行使同时履行抗辩权，不承担未付工程款的违约责任，即便计算利息也应当按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款报价利率计算。本院认为，建设工程施工合同系双务合同，根据双务合同的本质，合同抗辩的范围仅限于对价义务。该合同中，发包方的主要义务为支付工程款，承包方的主要义务是按照合同约定时间施工并交付合格工程，而开具发票是合同的附随义务，除非合同明确约定，否则发包人不可以附随义务对抗承包人主张工程款这一主要权利。因此，被告以原告未履行开具发票义务为由要求不支付工程款利息的答辩理由不成立，本院依法不予采信，被告应当支付未付工程款的利息。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算”，故本院对原告主张从2016年7月6日起按同期银行贷款基准利率4.35%计算至2019年10月6日依法予以支持，计算利息为1700000元×4.35%÷12月×39月＝240337.5元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条第一款、第二百七十九条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：被告湖南恒晟环保科技有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告长沙永鑫装饰工程有限公司工程款1700000元及利息240337.5元，合计1940337.5元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22263元，保全费5000元，合计27263元，由被告湖南恒晟环保科技有限公司负担。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长  王飞燕审 判 员  李政英人民陪审员  肖瑾瑜二〇二〇年六月四日书 记 员  任彩霞附相关法条：《中华人民共和国合同法》第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十二条当事人在诉讼前已经对建设工程价款结算达成协议，诉讼中一方当事人申请对工程造价进行鉴定的，人民法院不予准许。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。