贵州省纳雍县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0525民初333号 原告（并案被告）：贵州纳雍同丰房地产开发有限公司，住所地贵州省纳雍县居仁街道办事处居仁社区发展大道同轩园小区，统一社会信用代码915205250630511128。 法定代表人：陈琪，该公司董事长。 委托诉讼代理人（特别授权）：邓继，贵州辰胜思速律师事务所律师。 被告（并案原告）：唐某，男，1990年8月30日出生，汉族，住贵州省毕节市七星关区。 委托诉讼代理人（特别授权）：李凌瑞，贵州靖毕律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈继，贵州靖毕律师事务所律师。 原告贵州纳雍同丰房地产开发有限公司（以下至判决主文前简称为“同丰房地产公司”）与被告唐某劳动争议一案，本院于2020年1月10日立案后。因唐某于同年1月16日作为原告，将同丰房地产公司列为被告诉至本院，即（2020）黔0525民初446号案件，根据相关司法解释之规定，本院于2020年1月20日裁定将（2020）黔0525民初446号案件并入本案进行审理。本院分别于同年4月7日、6月9日依法适用简易程序对本案公开开庭进行了审理。原告（并案被告）同丰房地产公司的委托诉讼代理人邓继，被告（并案原告）唐某及其委托诉讼代理人李凌瑞均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 同丰房地产公司向本院提出诉讼请求：1、判决同丰房地产公司无须支付唐某工资提成42901元、电话费补助5700元、经济补偿金30000元；2、案件受理费由唐某负担。事实与理由：同丰房地产公司于2017年2月15日与唐某签订劳动合同，并约定由唐某担任销售部营销经理，唐某负责对部门员工进行培训、管理、绩效考核、建立客户档案、负责销售价格管控、房款回笼等工作。唐某工作期间，其管理的销售团队成员私自违规收取客户保证金且未按照劳动合同约定的岗位从事销售工作。自2018年9月起，唐某在未向公司提出离职的情况下，自行离职，使得大量客户问题没有得到及时解决，目前部分房款仍未能回款，其中部分客户的资料不知踪迹，该行为给公司的销售工作造成了阻碍，产生巨大经济损失。唐某工作期间，公司已足额向其发放了每月15000元的工资，其理应正常完成工作内容，即使离职，也应提前向公司提交辞职申请并依法办理工作交接事项。因唐某未完成工作交接，无权享有工资提成。针对电话费补助，在唐某上班期间，已足额发放，故该项请求也不应得到支持。因唐某自行离职导致解除劳动关系，依法不应支付经济补偿金。双方的劳动关系因唐某自行离职已于2018年9月解除。综上，请求法院支持原告的诉请。 针对同丰房地产公司的起诉，唐某辩称，仲裁裁决结论就工资提成42901元、电话费补助5700元、经济补偿金30000元的裁决，由同丰房地产公司支付给唐某，认定事实清楚，适用法律正确，应当予以支持。 唐某向本院提出诉讼请求：1.判决解除双方的劳动关系；2.判决同丰房地产公司支付唐某售楼分成款2494089.5元；3.判决同丰房地产公司支付迟延支付售楼分成款违约金，其中1、3号楼的违约金以同丰房地产公司应付款1878261.8元为基数，按照每日3%从2017年5月1日起计算至实际支付完毕之日止，暂计为120万元，6、7号楼的违约金以应付款615827.7元为基数，按照每日3‰从2019年5月9日起计算至实际支付完毕之日止，暂计为100万元，以上违约金暂共计220万元；4.判决同丰房地产公司向唐某支付工资提成42901元、电话费补助5700元、经济补偿金30000元；5.案件受理费由同丰房地产公司负担。庭审过程中，唐某变更第二项诉讼请求为判决同丰房地产公司支付唐某四栋楼溢价分成款2464640.80元，第三项诉讼请求为判决同丰房地产公司以溢价分成款2464640.80元为基数从2018年9月21日起按月利率2%计付违约金至溢价分成款支付完毕之日止。 事实与理由：同丰房地产公司因经营管理需要，于2017年2月15日与唐某签订劳动合同，聘用唐某担任公司营销总监职务，约定公司每月按照底薪15000元加销售总额1‰的提成向原告发放工资，公司给唐某300元/月的电话费补助。之后，双方又分别签订了1、2号楼和6、7号楼的溢价分成合同，约定唐某就涉案项目制作销售底价报经公司签字同意，双方根据实际售楼情况对溢价金额进行分成：其中1、2号楼按溢价金额的30%分成，结算时间为“一次性或分期付款签订合同后当月结算，按揭等银行下款后一次性结算”，违约金计算标准以应付款为基数按日3%计算；6、7号楼按溢价金额的20%分成，结算时间为2019年5月8日结算全部款项，违约金以应付款为基数按3‰标准计算。根据涉案项目实际销售情况，唐某对涉案项目进行销售管理期间，同丰房地产公司应向唐某支付溢价分成款2466379.4元，但同丰房地产公司至今未向唐某支付该款项。唐某已履行合同义务，公司却未依约向唐某付清相应款项，已经严重侵害了唐某的合法权益，公司应按合同约定付清唐某工资、电话费补助、经济补偿金及溢价分成款并承担相应的违约责任。 针对唐某的起诉，同丰房地产公司辩称，1．从唐某离职到起诉时，已超过了一年的仲裁时效，依法应驳回唐某的诉讼请求；2．唐某已于2018年8月底自动离职，公司不应支付其经济补偿金；3．关于溢价分成合同，双方目前为止还未进行最终对账结算，尚不能确认唐某应当获得的溢价是多少，且公司未构成违约，不应承担违约金；4．唐某主张的违约金过高，违约金应以违约损失为基础，唐某也未提供违约损失的依据，其主张按月利率2%计算，没有法律依据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：唐某于2017年2月15日到同丰房地产公司上班，双方签订了书面劳动合同，合同约定：唐某担任营销总监，在总经理领导下负责公司营销部业务及日常事务的管理工作，领导置业顾问完成公司经营战略规划，建立完整的经营业务及管理体系，制定和实现楼盘销售计划。唐某的工资组成：基本工资15000元/月和按每套住房或商铺销售总金额1‰计提的佣金提成，且待已售每套房屋回款时逐月一次性发放佣金；为便于开展日常营销工作，每月支付唐某300元的电话费补助。聘用合同签订后，合同期满或者双方约定的合同终止条件出现时，聘用合同即自行终止。在合同期满一个月前，经双方协商同意，可以续订聘用合同。经合同双方当事人协商一致，聘用合同可以解除。唐某违反公司规定的工作纪律及存在其他造成公司重大损失的情形的，公司可单方解除本合同。合同期限内，唐某要求解除聘用合同，应当提前5个工作日以书面形式通知公司，且公司在接到书面通知后7个工作日内作出回复，若公司无明确回复，则视为同意唐某解除合同的要求。若公司在合同履行期单方解除合同，应给予唐某3个月的基本工资作为补偿，唐某对补偿金额享有追诉的权利。 2017年4月8日，唐某为乙方与同丰房地产公司为甲方签订了《同轩园项目溢价分成合同》，约定：一、甲方聘用乙方全权负责同轩园营销日常管理工作；二、同轩园项目销售溢价分成相关条款：1．乙方制定出项目销售底价报经甲方签字盖章同意，执行价格以双方代表签字确认为准；2．甲、乙双方按7：3的比例对销售溢价部分进行分成，即溢价部分金额甲方占比70%，乙方占比30%；3．溢价即超出项目销售底价部分金额。三、甲、乙双方承诺履行本合同第一、二项约定的各项条款，若乙方违约，则按照应支付佣金的3%按日计算违约金。本合同约定的溢价分成事项仅限于同轩园项目1、2号楼。2018年5月8日，唐某为乙方与同丰房地产公司为甲方签订了《同轩园项目六号及七号楼销售溢价合同》，约定甲乙双方按8：2的比例对超出制定底价的溢价部分进行分成，即溢价部分金额甲方占比80%，乙方占比20%。甲乙双方如未按合同约定履行，若一方违约，按照应支付分成金额的3‰按日计算违约金。本合同约定的溢价分成事项仅限于同轩园6、7号楼。其余内容与1、2号楼溢价分成合同约定的一致。以上两合同约定的溢价分成款均属于唐某个人所有，其在职期间管理的工作人员均由同丰房地产公司发放工资报酬。 2018年9月7日，唐某与同丰房地产公司口头解除了劳动关系，并与公司员工邓某办理了办公物品交接手续后离职。2018年11月27日，同丰房地产公司的法定代表人陈琪在《唐某与同丰房地产公司对于同轩园小区1、2、6、7号楼溢价分成金额确认单（第一批2017年8月至2018年10月）》上签字确认，该确认单载明：第一批2017年8月至2018年10月，四栋楼中唐某应获得的总溢价分成金额为1878261.80元。2018年11月28日，唐某将四栋楼的销售合同移交给了同丰房地产公司，由公司员工胡磊接收，邓某为监交人，公司法定代表人陈琪签字确认。同日，同丰房地产公司向唐某支付了10万元的工资提成。2019年1月28日，同丰房地产公司向唐某预支了28万元的溢价分成款。 因同丰房地产公司未向其支付工资提成、电话费补助及溢价分成款等，唐某于2019年11月14日向纳雍县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为1．裁决解除唐某与同丰房地产公司之间的劳动关系；2．裁决同丰房地产公司向唐某支付售楼分成款2494089.5元；3．裁决同丰房地产公司支付迟延支付售楼分成款的违约金，其中1、2号楼的违约金以同丰房地产公司应付款1645263.6元为基数计算；4．裁决同丰房地产公司支付工资提成42901元、电话费补助5700元、经济补偿金30000元。该仲裁委于2019年12月20日作出纳劳人仲案字【2019】第334号仲裁裁决书，认为溢价分成款和违约金不属于其管辖，并裁决：1．由同丰房地产公司在裁决书生效后5日内支付唐某工资提成42901元、电话费补助5700元及经济补偿金30000元；2．驳回唐某的其他仲裁请求。同丰房地产公司不服该仲裁裁决，于2020年1月10日向本院提起诉讼。唐某不服该仲裁裁决，于2020年1月16日向本院提起诉讼。 另查明，唐某工作期间的基本工资已足额发放。同丰房地产公司未向唐某发放每月300元的电话费补助。 庭审过程中，本院组织原、被告双方对原告唐某担任同丰房地产公司营销总监期间所销售的房屋逐一进行核对，双方一致确认271套房屋系由原告唐某销售，销售总金额为98090014元，经双方当庭确认的唐某可获得的溢价分成款为2133754.80元。本院组织双方进行多次调解，因双方争议较大未达成调解协议。 上述事实，有原、被告双方的陈述，及同丰房地产公司提交的劳动合同、商品房买卖合同、两份溢价分成合同、仲裁裁决书，唐某提交的劳动合同、1、2、6、7号楼合同移交表、房屋销售统计表、仲裁裁决书、《唐某与同丰房地产公司对于同轩园小区1号、2号、6号、7号楼溢价分成金额确认单》，同丰公司申请的证人邓某的证言等证据在卷为凭，这些证据已经庭审举证、质证和审查属实，符合证据的三性特征，本院予以采信。 根据当事人的诉辩理由以及审理查明认定的事实，本案的争议的焦点是：1．本案是否超过仲裁时效；2．同丰房地产公司应否支付唐某工资提成、电话费补助及经济补偿金；3．溢价分成合同中约定的溢价分成款及违约金应否在本案中一并审理；如应当一并审理，同丰房地产公司应否向唐某支付溢价分成款，违约金的起算时间如何认定，唐某主张按月利率2%计算违约金是否过高，应否得到支持。 本院认为，关于焦点1，2018年9月7日，唐某离职后，同丰房地产公司的法定代表人于2018年11月27日在确认书中签字确认唐某应当获得的四栋楼的溢价分成款，且于2019年1月28日向唐某支付了部分溢价分成款，针对未支付部分，唐某多次到同丰房地产公司要求解决。在唐某离职到向仲裁委提起仲裁申请期间，唐某一直在向同丰房地产公司主张权利，因双方协商不成，唐某才向仲裁委提起仲裁。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。”之规定，本案未超过一年的仲裁时效。故同丰房地产公司的该抗辩主张，本院不予采纳。 关于焦点2，劳动合同约定，唐某应当获得的工资由基本工资15000元／月、按销售房屋总额的1‰计算的工资提成及电话费补助组成。用人单位应当及时足额向劳动者支付工资，同丰房地产公司虽足额向唐某支付基本工资，但却未按月足额支付工资提成及电话费补助，违反了《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”的规定，同丰房地产公司应当向唐某支付工资提成及电话费补助。关于工资提成的计算，经双方确认的由唐某销售的房屋为271套，销售总额为98090014元，唐某应获得的工资提成计算为98090元（98090014元×1‰＝98090元），但同丰房地产公司已于2018年11月28日向唐某支付10万元工资提成，多支付了1910元。故唐某要求同丰房地产公司支付其工资提成42980元的主张，无事实依据，本院不予支持。庭审过程中，唐某明确表示多支付的金额可用于抵扣其应得的溢价分成款，本院予以确认。关于电话费补助的计算，同丰房地产公司在庭审过程中认可从与唐某形成劳动关系后均未支付过电话费补助，因此，同丰房地产公司应当按劳动合同约定向唐某足额支付每月的电话费补助300元，唐某在同丰房地产公司上班1年7个月，电话费补助计算为5700元（300元／月×19个月＝5700元）。故唐某要求同丰房地产公司支付5700元的电话费补助的主张，符合事实及法律规定，本院予以支持。关于双方的劳动关系是否解除的问题。同丰房地产公司提交的2018年8月的工资册中注明，唐某于2018年9月7日离职，且唐某获得的最后一个月的工资包含9月1日至9月7日共计7天的工资，唐某离职时还与公司员工邓某办理了办公物品的交接手续。以上事实，能够确认双方是经协商一致后解除的劳动关系，根据双方劳动合同约定，双方协商一致后可以解除劳动合同。因此，双方的劳动关系已于2018年9月7日自动解除，故唐某要求解除双方之间的劳动关系的主张，无事实依据，本院不予支持。同丰房地产公司辩称唐某系私自离职的抗辩主张，与事实不符，本院不采纳。关于应否支付经济补偿金的问题。首先，电话费补助系工资的组成部分，同丰房地产公司未足额向唐某支付电话费补助，存在未足额支付工资的情形；其次，双方是经协商一致后解除的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，以上两种情形，用人单位均应当向劳动者支付经济补偿金。故唐某要求同丰房地产公司支付经济补偿金的主张，本院予以支持。唐某于2017年2月15日起与同丰房地产公司建立劳动关系至唐某于2018年9月7日离职，工作1年7个月。原告主张按基本工资15000元计算经济补偿金，未超过法律规定，本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，经济补偿金计算为30000元（15000元／月×2个月＝30000元）。同丰房地产公司称唐某工作期间其团队成员私自违规收取客户保证金且未按合同约定岗位从事销售工作，不应向唐某支付经济补偿金，同丰房地产公司未提供证据证明，应承担举证不能的责任。故对该主张，本院不予采纳。 关于焦点3，关于溢价分成款应否在本案中一并解决的问题。劳动合同约定唐某担任同丰房地产公司的营销总监，主要负责营销部业务及日常事务的管理，其主要职责就是销售房屋，而双方签订的两份溢价分成合同，约定的合同内容也是由唐某负责营销房屋，唐某根据其已销售房屋的价款从中获得溢价分成。劳动合同与溢价分成合同约定由唐某从事的工作性质一致，因此二者不可分割，属于同一性质的法律关系，该两份溢价分成合同是双方形成劳动关系后的延续，故应当在本案中一并解决。关于违约金应否在本案中一并审理的问题。虽然违约金不应属于劳动争议审理的范畴，但根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二条“劳动争议仲裁委员会以当事人申请仲裁的事项不属于劳动争议为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当分别情况予以处理：（一）属于劳动争议案件的，应当受理；（二）虽不属于劳动争议案件，但属于人民法院主管的其他案件，应当依法受理。”的规定，双方针对两份溢价分成合同约定的违约金属于民事案件的受案范围，本院应当依法审理。故双方签订的溢价合分成合同产生的争议，应当与劳动合同产生的争议一并审理。关于同丰房地产公司应否向唐某支付溢价分成款的问题。双方签订的两份溢价分成合同系双方真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，双方均应当遵守并按约定履行各自的义务，唐某根据约定履行了销售房屋的义务，同丰房地产公司就应当按约定履行支付溢价分成款的义务。经双方确认，唐某共计销售房屋271套，应当获得的溢价分成款为2133754.80元，扣除同丰房地产公司已支付的28万元，及多支付的工资提成1910元，还需支付唐某溢价分成款1851844.80元，唐某主张超出部分，本院不予支持。关于违约金起算时间如何认定的问题。唐某于2018年9月7日离职，此时双方签订的两份溢价分成合同即已终止。两份合同虽然约定了结算时间，但同丰房地产公司在2018年11月27日，与唐某对四栋楼的溢价分成款已进行了初步结算，其法定代表人在确认单上签字确认，该行为视为认可对溢价分成款的结算，双方对溢价分成款的支付已形成了新的合意。但在该确认单中，未明确约定支付款项期限，根据法律规定，合同双方对履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。因此，2018年11月27日之后，唐某可以随时向同丰房地产公司主张支付溢价分成款，但应当给其一定准备时间。同丰房地产公司于2019年1月28日向唐某支付了28万元溢价分成款的行为，可视为其履行期限和准备时间均已到期，此时同丰房地产公司应当全额向唐某支付溢价分成款。同丰房地产公司未全额支付的行为已构成违约，应承担相应的违约责任，另，双方合同中明确约定相应违约条款。故唐某要求同丰房地产公司支付违约金的主张，符合法律规定，本院予以支持，但起算时间应从到期日的第二日即2019年1月29日开始计算。故唐某要求从2018年9月21日起计算违约金的主张，无事实依据，本院不予支持。关于唐某主张按月利率2%计算违约金应否支持的问题。合同约定的违约金明显过高，唐某虽变更诉讼请求仅要求按月利率2%计算，但该主张应否得到支持，还需进行审查，根据法律规定，违约金应以违约损失为基础，唐某称其主张的违约金即为利息损失，但其又未举证证明其有向他人以月利率2%借款的事实存在，用以证明确实产生了月利率2%的利息损失，应承担举证不能的法律责任。且该月利率2%仅适用于民间借贷，合同法对关于违约金的计算没有相应规定。同丰房地产公司未按时向唐某支付溢价分成款，确实给唐某产生了一定损失，根据公平原则，违约金仅能以同期银行贷款利率作为基础计算。故对唐某主张的违约金，自2019年1月29日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至溢价分成款支付完毕之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。唐某主张违约金按月利率2%计算，无法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十二条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、原告（并案被告）贵州纳雍同丰房地产开发有限公司于本判决生效之日起10日内支付被告（并案原告）唐某电话费补助5700元及经济补偿金30000元； 二、原告（并案被告）贵州纳雍同丰房地产开发有限公司于本判决生效之日起60日内支付被告（并案原告）唐某溢价分成款1851844.80元及违约金（违约金以下欠的溢价分成款1851844.80元为基数，自2019年1月29日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至溢价分成款支付完毕之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 三、驳回原告（并案被告）贵州纳雍同丰房地产开发有限公司的诉讼请求； 四、驳回被告（并案原告）唐某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元（两个案件），由原告（并案被告）贵州纳雍同丰房地产开发有限公司负担5元，被告（并案原告）唐某负担5元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审判员  丁明香 二〇二〇年六月三十日 法官助理周星星 书记员丁智超