重庆市铜梁区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0151民初1129号原告：罗生全，男，1966年4月25日出生，汉族，住重庆市铜梁区。委托诉讼代理人：邹浪，重庆智渝律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋岚锋，重庆智渝律师事务所律师。被告：重庆力东机电有限公司，住所地重庆市铜梁工业园区蒲吕工业园龙江路，统一社会信用代码9150022456871193X0。法定代表人：朱忠兵，总经理。委托诉讼代理人：李福彬，重庆正智律师事务所律师。原告罗生全与被告重庆力东机电有限公司（以下简称“力东公司”）工伤保险待遇纠纷一案，双方均不服重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，分别于2020年3月10日和2020年3月18日向本院提起诉讼，本院立案受理后，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的司法解释（二）》第十一条：“劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理”之规定，后经本院对被告力东公司做释明工作，被告力东公司申请撤诉，要求将其请求并入本案一并审理。本院审查后，对被告力东公司之合并审理请求予以准许。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告罗生全及其委托诉讼代理人邹浪，被告力东公司的委托诉讼代理人李福彬均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。罗生全向本院提出诉讼请求：1、解除罗生全与力东公司之间的劳动关系；2、判令力东公司向罗生全支付：护理费5520元、住院伙食补助费368元、停工留薪期工资29796元、一次性伤残补助金89388元、一次性工伤医疗补助金81768元、一次性伤残就业补助金286188元、鉴定期间生活津贴14384.276元，交通费1000元，假肢费用110000元，共计618412.276元。事实和理由：罗生全系力东公司职工，职务为搬运工。2018年4月28日，罗生全下班驾驶摩托车从公司回家至铜梁区虎峰镇街道虎天街天锡红绿灯路口时与刘锋驾驶的重型货车相撞，造成罗生全受伤的交通事故。罗生全受伤后被送至中国人民解放军陆军军医大学第三附属医院，出院诊断为：1、右股骨中断开放性骨折；2、右侧腓骨小头骨折；3、左侧坐骨神经损伤；4、股动脉栓塞；5、左股静脉断裂；6、左侧肱骨中断骨折；7、左第三肋骨骨折；8、全身多处软组织擦伤；9、左小腿截肢术后，产生大量损失。经罗生全申请，铜梁区人社局作出铜人社伤险认字[2018]363号工伤认定决定书，认定原告受伤属于工伤，原告于2018年11月30日提出劳动能力鉴定申请，铜梁区职工劳动能力鉴定委员会于2019年1月21日出具初次鉴定结论书铜梁劳初鉴字[2019]4号，认定罗生全伤残五级，无生活自理障碍。罗生全与力东公司就赔偿问题未能达成一致意见，为维护合法权益，特提起诉讼。庭审中，罗生全变更部分诉讼请求，护理费21600元、一次性伤残就业补助金245304元、鉴定期间生活津贴6014元、交通费500元，增加伤残津贴27117元。力东公司辩称，罗生全与力东公司已经于2019年9月11日解除劳动关系。住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、假肢费用应该由工伤保险支付，交通费没有法律依据。伤残津贴在仲裁时没有提出，没有前置程序。其他金额过高，罗生全是车祸受伤有第三方的赔偿不应重复享受。即使应当赔偿，垫付的个人社保部分6523.86元应抵扣。本院经审理认定事实如下：力东公司是2011年1月18日登记设立的有限责任公司，经营范围为：制造、销售：机电产品、通用机械、农机配件等。罗生全于2015年6月12日开始在力东公司从事搬运工作，双方未签订书面劳动合同，力东公司为罗生全参加了工伤保险。2018年4月28日，罗生全下班驾驶摩托车从公司回家(虎峰镇)途中，当车行至铜梁区虎峰镇街道虎天街天锡红绿灯路口时，与刘锋驾驶的重型货车（临时号牌为陕XX号）相撞，造成罗生全受伤的交通事故，受伤后送中国人民解放军陆军军医大学第三附属医院住院治疗46天，诊断为：1、右股骨中断开放性骨折GustiloⅢC型，1.1左侧大腿脱套伤，1.2左股骨中段骨折32-B1型；2、左侧腓骨小头骨折；3、左侧坐骨神经损伤；4、股动脉栓塞；5、左股静脉断裂；6、左侧肱骨中断骨折12-A3型；7、左第3肋骨骨折；8、全身多处软组织擦伤；9、失血性休克；10、左小腿截肢术后。出院医嘱载明“2、注意休息，加强营养，陪护1人”。2018年5月25日，力东公司向重庆市铜梁区人力资源和社会保障局提交罗生全工伤认定申请，该局于2018年7月2日以铜人社伤险认字[2018]第363号认定工伤决定书，认定罗生全受伤属于工伤。2019年1月21日，重庆市铜梁区劳动能力鉴定委员会作出铜梁劳初鉴字[2019]4号初次鉴定结论书，鉴定结论为：伤残伍级，无生活自理障碍。2019年4月16日，重庆市铜梁区劳动能力鉴定委员会作出渝铜梁劳初鉴字[2019]142号初次鉴定结论书，载明“被鉴定人：罗生全……符合条款为：据渝人社发[2009]228号文件规定，符合配置小腿假肢一具”。2019年9月11日，罗生全以申请工伤保险待遇为由申请离职，力东公司于同日批准离职。2019年12月10日，罗生全以力东公司为被申请人向重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求解除双方劳动关系，并由力东公司支付一次性医疗补助金81768元，一次性就业补助金89388元，一次性伤残补助金89388元，停工留薪期待遇29796元，住院伙食补助费2760元，住院期间生活护理费5520元，交通食宿费1000元，鉴定期间生活津贴8310.9元，假肢费用110000元。该委于2020年2月10日作出渝铜劳人仲案字[2020]第6号仲裁裁决书，裁决：一、力东公司支付罗生全一次性伤残就业补助金245304元、停工留薪期工资27253.98元、护理费4600元、评残期间生活津贴5500.76元；二、驳回罗生全其他仲裁请求。庭审中，双方认可评残期间为52天。受伤前12个月平均工资为4757元/月。另查明，力东公司于2019年10月从工伤保险基金中为罗生全代领一次性医疗补助金81768元、一次性伤残补助金61983元。上述事实，有双方当事人的陈述，罗生全提交的工伤缴费查询记录、仲裁裁决书、病例、铜梁劳初鉴字[2019]4号初次鉴定结论书、渝铜梁劳初鉴字[2019]142号初次鉴定结论书，力东公司提交的仲裁裁决书、认定工伤决定书、铜梁劳初鉴字[2019]4号初次鉴定结论书、员工辞职申请表、重庆市社会保险参保证明，这些证据的真实性、合法性、关联性均经庭审质证和本院审查，可以作为本案认定事实的依据。本院认为，罗生全在力东公司工作，经重庆市铜梁区人力资源和社会保障局认定为工伤，罗生全应当依法享受工伤保险待遇。根据现行法律、法规的规定，因力东公司为罗生全购买了工伤保险，工伤的住院伙食补助费、交通食宿费、残疾辅助器具费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金等应当从工伤保险基金中支付。因力东公司已经代罗生全从工伤保险基金中领取了一次性医疗补助金81768元、一次性伤残补助金61983元，故，力东公司应当将该款支付罗生全。对罗生全请求的住院伙食补助费、交通食宿费、残疾辅助器具费应当由工伤保险基金支付的费用，不属于人民法院审理范围，本院不予评判。关于劳动关系解除时间的问题。罗生全因工伤原因于2019年9月11日填写了《员工辞职申请表》，力东公司于同日批准同意辞职，故本院认定双方劳动关系于2019年9月11日解除。关于一次性伤残就业补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十六条、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六的规定，劳动者因工伤提出解除劳动关系，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，其标准以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，五级伤残计发60个月。双方解除劳动关系时，劳动者距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付。本案中，双方解除劳动关系时间2019年9月11日，罗生全此时已届满53岁，其一次性伤残就业补助金应为245304元（6814元/月×60个月×60%），故对该项请求，本院予以支持。关于停工留薪期工资问题。罗生全诊断为右股骨中断开放性骨折等，双方对停工留薪期6个月均无异议，本院予以确认。因双方均认可罗生全的月平均工资为4757元/月，其停工留薪期工资应为28542元（4757元/月×6个月），超出部分，不予支持。关于评残期间生活津贴的问题。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条的规定，在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴。因双方对评残期间52天无异议，本院予以确认。罗生全评残期间生活津贴为5760.73元（52天÷30天/月×4757元/月×70%），超出部分，不予支持。关于伤残津贴的问题。根据《工伤保险条例》第三十六条的规定，保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为五级伤残为本人工资的70%。罗生全从2019年1月21日认定为五级伤残至2019年9月11日与力东公司解除劳动关系期间，计薪日共计7个月15天，应当按规定享受伤残津贴，罗生全的伤残津贴为25605.78元（4757元/月×70%×7个月+4757元/月÷21.75×15天×70%），超出部分，不予支持。关于护理费的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。结合罗生全出院医嘱载明需陪护1人及其五级伤残的具体伤情，罗生全主张停工留薪期护理费按180天计算，本院予以认可，故，罗生全的护理费为18000元（100元/天×180天），超出部分，不予支持。关于罗生全主张一次性伤残补助金差额的问题。罗生全未举示充分证据证明因力东公司存在少报、瞒报缴费基数导致其一次性伤残补助金待遇降低，应当承担举证不能的后果，同时，社保费用的缴纳情况以及相应待遇属于社保行政部门先行处理的范畴，故本院对其主张一次性伤残补助金差额27405元在本案中不予支持。关于力东公司要求在本案中抵扣其为罗生全缴纳的社会保险中应由罗生全自己缴纳的部分，本院认为力东公司的该请求与本案系两个法律关系，不宜在本案中处理，力东公司可以另案起诉。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第(六)项，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十六条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条、第三十六条，《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、罗生全与重庆力东机电有限公司于2019年9月11日解除劳动关系；二、重庆力东机电有限公司于本判决生效之日起十日内支付罗生全一次性医疗补助金81768元、一次性伤残补助金61983元、一次性伤残就业补助金245304元、停工留薪期工资28542元、评残期间生活津贴5760.73元、伤残津贴25605.78元、护理费18000元，共计466963.51元。三、驳回罗生全的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半缴纳5元，由重庆力东机电有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  何振华二〇二〇年六月五日书记员  祝开利