广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)桂0312民初216号 原告：桂林xx塑胶有限公司，住所地桂林市临桂区秧塘工业园。 法定代表人：陈x，执行董事。 委托诉讼代理人：黄培荣，广西德恩律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄毅，广西德恩律师事务所实习律师。 被告：冯xx，女，1975年8月8日生，汉族，住广西博白县。 原告桂林xx塑胶有限公司与被告冯xx劳动争议一案,本院于2020年1月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告桂林xx塑胶有限公司的委托诉讼代理人黄培荣，被告冯xx到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告桂林xx塑胶有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决原告不支付被告未签书面劳动合同二倍工资差额14826.03元；2、判决原告不支付被告解除劳动合同经济补偿11457.74元；3、判决原告不支付被告2019年8月份工资3120.58元；4、本案诉讼费用由被告承担。 事实与理由：2019年2月24日，被告进入原告公司工作，双方于2019年7月1日签订书面劳动合同，合同期限为2019年7月1日至2020年6月30日。合同第三十四条约定，乙方（被告）在合同签订日之前入职的，已与甲方（原告）口头约定过劳动合同，不视为未签劳动合同。双方因解除劳动合同补偿事宜协商未果。 原告认为，被告与柳州市xx塑胶有限责任公司桂林分公司解除劳动合同后进入原告处工作，原告与柳州市xx塑胶有限责任公司桂林分公司不存在任何关联性，属两个不同主体企业，不适吸收合并或重组等，原告不承担柳州市xx塑胶有限责任公司桂林分公司债权债务，不承担被告与柳州市xx塑胶有限责任公司桂林分公司解除劳动合同后的经济补偿，被告应另行向柳州市xx塑胶有限责任公司桂林分公司主张其解除劳动合同补偿金。同时，原告与被告在签订书面劳动合同时明确约定，乙方（被告）在合同签订日之前入职的，已与甲方（原告）口头约定过劳动合同，不视为未签劳动合同。原告行为不违反劳动合同法有关规定，不应支付被告未签书面劳动合同二倍工资差额。原告已支付被告2019年8月份工资，无须再支付被告8月份工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》及相关法律特诉请贵院支持原告前列诉讼请求。 被告冯xx辩称，一、被答辩人（原告）应向答辩人（被告）支付未签劳动合同双倍工资。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”可以看出用人单位与劳动者订立书面劳动合同是其法定义务，法定义务是必须履行的，如果不履行就应该按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”之规定向劳动者支付双倍工资。本案中被答辩人（原告）自2019年1月24日成立时就从柳州市xx塑胶有限责任公司桂林分公司转为其提供劳动服务，但被答辩人（原告）直到2019年6月30日以后才与答辩人（被告）签订为期一年的劳动合同，故答辩人（被告）认为被答辩人（原告）建立劳动关系后未依法及时与答辩人（被告）签订劳动合同却一直持续用工，是违反法律强制性规定的。为此，被答辩人（原告）依法应向答辩人（被告）支付双倍工资。 二、被答辩人（原告）依法应向答辩人（被告）支付经济补偿金，且应将柳州市xx塑胶有限责任公司桂林分公司的工作年限合计并算。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。”及第四十七条：‘经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的工资的经济补偿。’之规定，本案中系被答辩人（原告）向劳动者提出解约、终止劳动合同的，且答辩人（被告）从柳州市xx塑胶有限责任公司桂林分公司到桂林xx塑胶有限公司工作并非答辩人（被告）本人的原因，同时柳州市xx塑胶有限责任公司桂林分公司也未支付经济补偿金给答辩人（被告）。因此，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除。终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条：“劳动者非因本人愿意从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同的第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解约、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或补偿金的工作年限时，劳动者请求吧在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作：（一）劳动者仍在原工作场所，工作岗位工作劳动合同主体由原用人单位变更新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者作进行工作调动；……（五）其他合理情形”之规定，被答辩人（原告）应将答辩人（被告）在柳州市xx塑胶有限责任公司桂林分公司的工作年限合并计算支付经济补偿金。 综上所述，被答辩人（原告）的起诉无事实和法律依据，桂林市临桂区劳动人事争议仲裁委员会作出的临劳人仲案字〔2019〕第69号仲裁裁决书事实清楚、证据确实充分、适用法律正确，为此，恳请法院依法驳回被答辩人（原告）的起诉。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人对双方提交的证据进行了交换和质证。当事人对双方提供的证据的真实性均无异议的，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，与本案有关联性的，亦作为定案的参考依据。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告冯xx于2016年5月进入柳州市xx塑胶有限责任公司桂林分公司上班，2016年5月起柳州市xx塑胶有限责任公司桂林分公司为原告缴纳了社会保险。2019年1月24日，原告桂林xx塑胶有限公司经桂林市临桂区工商行政管理局注册登记成立，企业住所与柳州市xx塑胶有限责任公司桂林分公司一致，同时接收了柳州市xx塑胶有限责任公司桂林分公司的厂房设备、生产原材料等，被告冯xx2019年1月24日开始在原告桂林xx塑胶有限公司上班，但双方未签订书面劳动合同。2019年7月1日，被告冯xx与原告桂林xx塑胶有限公司签订了《劳动合同（计时）》，合同期限从2019年7月1日至2020年6月30日，岗位为原告指定的岗位，实行计时工资；《劳动合同（计时）》第十条约定了乙方在合同签订日之前入职的，已与甲方口头约定过劳动合同，不视为未签劳动合同。2019年7月31日，原告桂林xx塑胶有限公司因停产，经协商与被告冯xx解除了劳动关系，但，被告仍为原告工作至2019年8月。2019年8月16日，原告为被告出具《工作证明》，内容为：“兹证明冯xx（身份证号：4525281975××××××××），系为单位员工，从2018.9.-2019.8担任品管一职。由于目前桂林立白关门，我厂也被迫倒闭。特此证明”。2019年9月18日，被告冯xx向桂林市临桂区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求裁决原告桂林xx塑胶有限公司支付未签订劳动合同的双倍工资差额15602.9元（3120.58元）和支付经济补偿金12482.32元（4个月）及2019年8月份工资3120.58元。2019年11月13日，桂林市临桂区劳动人事争议仲裁委员会作出《临劳人仲案字【2019】第69号》仲裁裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人2019年2月24日至2019年6月30日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额14826.03元；二、被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿11457.74元；三、被申请人支付申请人2019年8月份工资3120.58元。2020年1月9日，原告桂林xx塑胶有限公司不服该裁决，向法院提起诉讼，请求作出如其诉请的判决。 同时查明，被告冯xx提供2019年1月-2020年3月21日的银行流水，原告桂林xx塑胶有限公司通过银行发放了被告冯xx工资情况：2019年6月1日发放了4月工资3521.43元，2019年7月1日发放了5月工资3043.09元，2019年8月3日发放6月工资4162.5元，2019年8月20日发放了7月工资3311.7元，2019年9月2日发放8月工资1152元。被告冯xx的原用人单位柳州市xx塑胶有限责任公司桂林分公司是否已经支付了被告冯xx的经济补偿金，原、被告均未提供证据证明。 还查明，被告冯xx在柳州市xx塑胶有限责任公司桂林分公司上班期间，从2018年8月开始，被告冯xx提供至2020年3月21日的银行流水，没有体现柳州市xx塑胶有限责任公司桂林分公司通过银行发放工资记录，被告冯xx在仲裁案主张柳州市xx塑胶有限责任公司桂林分公司发放了2018年8月工资2950.51元，9月至12月工资每月3000元，原告在本案中没有异议。仲裁查明被告冯xx2019年1月份工资3500多元，2月工资3500元，3月工资3500元，是现金发放，原告认为1月、2月没有工资未提供证据证实。因此，原告与被告解除劳动合同前12个月即2018年8月-2019年7月平均工资为3290.77元（2018年8月工资2950.51元，9月至12月工资每月3000元，2019年1月份工资3500多元，2月工资3500元，3月工资3500元，4月工资3521.43元，5月工资3043.09元，6月工资4162.5元，7月工资3311.7元）。 本院认为，原告桂林xx塑胶有限公司出具《工作证明》，证明冯xx为单位员工，从2018.9.-2019.8担任品管一职，被告冯xx自原告桂林xx塑胶有限公司从2019年1月24日成立开始就在原告桂林xx塑胶有限公司上班，建立了劳动关系，但原告桂林xx塑胶有限公司于2019年7月1日才与被告冯xx签订《劳动合同》，其行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立”的规定，按照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿，前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”的规定，原告应支付从被告用工之日起满一个月的次日起算至补签订书面劳动合同的前一日即2019年2月24日至2019年6月30日期间的二倍工资。关于被告工资数额的确认，原告桂林xx塑胶有限公司出具《工作证明》，证明冯xx为单位员工，从2018.9.-2019.8担任品管一职，这一期间应当有工资发放，原告对2019年1、2月工资予以否认，根据审理劳动争议纠纷相关规定，工资册是存放在原告单位，在被告提供了银行流水证明这几个月工资不是由银行发放，原告没有提供相反证据予以证明自己观点，依法承担举证不能责任，本院对仲裁确认被告的这部分工资予以认定，因此，原告应支付从被告用工之日起满一个月的次日起算至补签订书面劳动合同的前一日即2019年2月24日至2019年6月30日期间的二倍工资为30063.24元（即2月24日至28日工资3500元÷21.75天×5天+3月工资3500元+4月工资3521.43元+5月工资3043.09元+6月工资4162.5元的2倍计算），由于原告已经向被告发放了15031.62元，故原告还应向被告支付15031.62元，该数额超过了仲裁裁决的14826.03元。原告在诉称中主张在签订书面劳动合同时明确约定乙方（被告）在合同签订日之前入职的，与甲方（原告）口头约定过劳动合同，不视为未签劳动合同。对此，本院认为，该约定与上述的《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定相悖，该约定无效，故本院不予支持。 本案原告桂林xx塑胶有限公司因停产在2019年7月31日与被告冯xx协商解除了劳动关系，按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”以及第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”的规定，原告桂林xx塑胶有限公司应该向被告冯xx支付经济补偿金。被告冯xx虽然是原告公司成立才在原告公司就职，但并非本人原因，同时，由于原告桂林xx塑胶有限公司的工作场所与被告冯xx原工作单位即柳州市xx塑胶有限责任公司桂林分公司的工作场所一致，并接收了柳州市xx塑胶有限责任公司桂林分公司的厂房设备、生产原材料等，被告冯xx也是按原合同接受公司安排的岗位，因此，按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于‘劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作’：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。”的规定，在无证据证明原用人单位已经支付了被告冯xx的经济补偿金的情况下，被告冯xx要求将原用人单位的工作年限计入计算经济补偿金，符合法律规定；同时，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。从被告冯xx提供的社保缴费证明，被告从2016年5月开始缴费入职柳州市中天塑胶有限责任公司，故，被告的工作年限从2016年5月开始计算至2019年7月31日为3年零3个月，原告按上述规定，应支付被告冯xx解除劳动合同经济补偿金11517.7元（解除劳动合同前12个月平均工资3290.77元×3.5个月计算，其中有3个月按“不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”），该数额超过了仲裁裁决的11457.74元。 被告冯xx申请仲裁请求2019年8月份工资，原告已经发放，被告也予以认可，原告请求不需支付，本院予以支持；原告桂林xx塑胶有限公司诉请和被告冯xx申请仲裁的其他请求的依据不足的，本院不予支持；对仲裁计算被告的经济补偿金、二倍工资少于本院依法计算出的数额，被告对仲裁结果认可，没有提起诉讼，视为其对自己部分权利的放弃，本院依法对该两部分请求按仲裁结果予以判决。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、原告桂林xx塑胶有限公司不需再支付2019年8月工资给被告冯xx； 二、原告桂林xx塑胶有限公司支付2019年2月24日至2019年6月30日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额14826.03元给被告冯xx； 三、原告桂林xx塑胶有限公司支付解除劳动合同补偿金11457.74元给被告冯xx。 四、驳回原告桂林xx塑胶有限公司的其他诉讼请求。 上述义务，义务人应于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费10元，由原告桂林xx塑胶有限公司负担9元；由被告冯xx负担1元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费10元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法效力。 审 判 长  秦国斌 人民陪审员  唐初花 人民陪审员  王顺有 二〇二〇年六月五日 书 记 员  黄元波