山东省高唐县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1526民初458号 原告：焦培山，男，1971年5月7日出生，汉族，户籍地山东省高唐县，现住山东省高唐县。 委托诉讼代理人：丁兰武，高唐福民法律服务法律工作者。 被告：周广石，男，1987年4月16日出生，无固定职业，住山东省高唐县。 委托诉讼代理人：童军，山东普新（高唐）律师事务所律师。 原告焦培山与被告周广石提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年3月6日立案后，依法适用简易程序，于2020年6月2日公开开庭进行了审理。原告焦培山及其委托诉讼代理人丁兰武，被告周广石委托诉讼代理人童军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 焦培山向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告周广石赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金等暂计1万元；2.诉讼费、鉴定费由被告承担。庭审中，原告明确其第一项诉讼请求为：167369.21元。事实和理由：2019年9月26日，周广石联系原告，让原告去高唐县钢材市场西北角搭轻钢顶，每人每天180元。原告第二天带朱某、李鲁义去干活。2019年9月28日晚6时，房主郭桂秋要求原告将透明瓦卸到地上，原告在干活时跌落地上，郭桂秋将原告送往高唐县中医院治疗，被诊断为腰椎骨折，当日周广石去医院看望。原告住院花费较大，要求周广石支付医疗费无果，具状起诉，请求人民法院依法判决。 被告周广石辩称：答辩人与原告既不存在雇佣关系也不存在承揽法律关系，原告在为他人施工时受伤，诉求答辩人赔偿没有事实依据。原告在诉状中称“郭桂秋要求原告……”，可见原告是为郭桂秋提供劳务时受伤，与答辩人无任何关系。事实是：2019年9月26日郭桂秋让答辩人帮忙为其找人施工其未完工的钢结构厂房，答辩人帮郭桂秋在微信上发布招工信息，当晚原告看到后联系答辩人，答辩人告知其工作地点、雇主姓名、报酬、报酬的支付方式，9月27日原告自行来到郭桂秋处干活，郭桂秋在现场指挥施工。下午18时许，郭桂秋因干活的人少，让答辩人帮忙多找几个人，原告称能够找到人。9月28日原告自行带来两个工人施工。下午18时左右，郭桂秋打电话说有人摔伤让我去医院，在医院郭桂秋为原告支付了医疗费。因此，接受劳务的一方是郭桂秋，答辩人只是中间介绍人。原告起诉答辩人赔偿没有法律依据，请求人民法院依法判决驳回原告的诉讼请求。 原告围绕诉讼请求提交如下证据：1、高唐县中医院门诊诊断证明一份、门诊票据三张、住院票据一张、住院病历一份、费用清单一份，拟证明原告受伤后在高唐县中医院门诊及住院治疗，被诊断为腰椎骨折、腰椎脱位、肩部软组织挫伤，住院29天，门诊花费533.60元、住院花费5585.46元，合计6119.06元；2、高唐县人民医院诊断证明书一份、门诊单据5张，拟证明原告在高唐县人民医院诊断及治疗花费705.12元；3、东营起风整骨医院门诊收费专用票据一张，拟证明原告因伤情需要在东营起风整骨医院购买膏药花费530元；4、高唐县姚家王氏医疗器械经营部收据2张，证明原告因伤情需要在高唐县姚家王氏医疗器械经营部购买药贴花费840元；5、夏津岳集乃洲正骨证明一份，拟证明原告因伤情需要在夏津岳集乃洲正骨拿药治疗按摩花费680元；6、山东法衡司法鉴定所司法鉴定意见书一份、鉴定费票据一张，拟证明原告之伤情构成十级伤残；误工时间为150天、护理时间为60天，住院期间两人护理，出院后一人护理，营养期间为60天，并花费鉴定费2100元；7、原告身份证、户口页、房屋租赁协议一份，拟证明原告自2014年一直在城镇居住，其误工费用按城镇居民标准赔偿；8、护理人员韩庆娥身份证、户口页、结婚证各一份、护理人员焦培阳身份证、户口页各一份、亲属关系证明一份，拟证明护理人员韩庆娥为原告妻子；护理人员焦培阳为原告哥哥，两人护理费用按城镇居民标准赔偿；9、焦金帅人口登记卡、医学出生证明一份，拟证明焦金帅为原告儿子，原告构成伤残，被告应当按伤残等级支付被扶养人生活费。10、交通费发票六张，拟证明原告因治疗及司法鉴定支付交通费343.70元；11、证人朱某身份证复印件及证言一份，拟证明原告受伤的具体情况及被告雇佣原告的事实。庭审中，证人朱某出庭作证，证称：2019年9月26日晚8时许，我和焦培山两人电话沟通，第二天到钢材市场干活，9月27日在钢材市场干了一天的活，当天的工资是焦培山支付给我的，当时干活是焦培山让我去的，当时也没有说是谁雇佣的我们，27日在现场见到了周广石，焦培山告诉我是周广石包的活，老板是周广石，第一天很正常，到了9月28日晚上6点多，天色已晚，在房顶上向下卸瓦时，焦培山掉下去了，卸瓦是为了收工，因为执法局不让施工了，让拆掉。当时房顶的房脊比较大，瓦也比较滑，焦培山就掉下去了。随后我和房东将焦培山送到高唐中医院，到中医院检查期间，周广石就到了医院，他问了医生焦培山的病情，周广石说让焦培山住院，随后办理了住院手续，后来我通知了焦培山的家属，他家属来了以后，房东和周广石向焦培山交代完后，周广石将我送到施工现场，然后就回家了。出事当天的工资是由周广石发放的，通过微信转账的方式支付给我的。被告质证认为，对证据1、2、6、9的真实性无异议，对证据3、4、5真实性和证明事项均有异议，原告不能证明证据3、4、5中诊疗单位具备行医资格，其出具的票据也不是正规合法票据，不能明这些损失与本案有关联性；对证据7中的身份证、户口页无异议，对房屋租赁协议有异议，没有出租人的身份信息和收取房租的单据印证；对证据8的真实性无异议，但护理人员韩庆娥、焦培阳身份信息显示的是居住在，农业劳动者，应当按照农业劳动者计算护理费用；对证据10交通费发票真实性有异议，不能证明这些交通费与本案具有关联性；对证据11证言的真实性有异议，能够合法证明的事项为准，需要说明的是证据1-11均不能证明原被告之间存在雇佣关系。对于原告和证人提交的被告支付2019年9月27日、28日工资的微信转账记录，被告认可，但称系代替郭桂秋支付的。 本院对双方无争议的高唐县中医院门诊诊断证明、门诊票据三张、住院票据一张、住院病历一份、费用清单一份，高唐县人民医院诊断证明书一份、门诊单据5张，山东法衡司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费票据一张，原告身份证、户口本，焦金帅人口登记卡、医学出生证明，被告向原告焦培山和证人朱某发放工资的微信转账记录予以确认。原告提交的东营起风整骨医院中医药费票据为医院专用票据，且与出院医嘱“继续用药治疗”相印证；《房屋租赁协议》内容明确，且经本院承办法官与房东电话联系证实，原告妻儿随原告在租住处生活符合常理。交通费票据合法，且与原告住院和鉴定的实际情况相符。证人朱某提交了书面证言，并出庭作证，其描述事项客观可信，并与原告陈述、被告支付工资微信记录相印证，本院认定为有效证据。原告提交的高唐县姚家王氏医疗器械经营部收据、夏津岳集乃洲正骨证明，非专用票据，本院不予认可。 综合以上事实和证据并结合原、被告的诉辩意见、当庭陈述，本院综合认定事实如下：2019年9月26日，被告周广石在“高唐零活天工微信群”发布“郭五里钢材市场西北角需要几个打板工打顶板”的信息，并附被告周广石的联系电话。当晚原告看到信息后与被告电话联系，就报酬金额等达成了口头协议，并通知朱某、李鲁义。9月27日，原告与朱某、李鲁义来到位于郭五里钢材市场西北角的钢结构厂房施工现场，与周广石见面，并在房东郭桂秋的指挥下进行施工，晚18时，周广石通过微信转账将原告、朱某、李鲁义三人当天的报酬540元支付给原告，原告又分别将报酬转给朱某、李鲁义。9月28日，原告和朱某继续在施工现场干活，当晚18时许，因城管责令停止施工，郭桂秋让原告和朱某将透明瓦卸下，朱某在房顶前房沿东侧，原告在西侧，因房顶较滑，且未采取防护措施，原告从房顶跌落下来，被郭桂秋送往高唐县中医院治疗，周广石接郭桂秋通知后到中医院看望，郭桂秋预交医疗费1500元。离开医院后，朱某向周广石索要当天劳务报酬，周广石答复过几天给，后周广石通过微信转账方式向朱某发放了2019年9月28日的报酬180元。 原告在高唐县中医院住院治疗29天，入院诊断为腰椎压缩性骨折（L3）、腰椎滑脱（L5）、左肩部软组织挫伤，经对症治疗，病情好转出院，出院诊断同入院诊断，花去住院医疗费5585.46元，门诊费用533.60元。在高唐县中医院住院期间及出院后，原告去高唐县人民医院门诊治疗，花去医疗费705.12元。原告还在东营起风整骨医院治疗，花费中医药费530元。2020年4月23日，山东法衡司法鉴定中心出具山法司鉴中心[2020]临鉴字第136号《司法鉴定意见书》，结论为：1、焦培山因跌落致L3椎体压缩性骨折达1椎体1/3，构成十级伤残；2、焦培山误工时间150天，护理时间60天，住院期间2人护理，出院后1人护理，营养期限60天。原告为此支出司法鉴定费2100元。 原告2014年5月14日与高唐县汇鑫街道田楼村村民赵岩签订《房屋租赁协议》，承租赵岩的私房，每月租金70元，原告与其妻韩庆娥、其子焦金帅在租住房生活。原告住院期间，由妻子韩庆娥与哥哥焦培阳护理。原告父母焦树香、周士英均已去世，原告哥哥焦培阳居住地为高唐县清平镇王大连村54号，农业劳动者。原告之子焦金帅出生于2004年4月8日，现就读于高唐县第一中学。 2020年1月7日，经本院特邀人民调解员梁凤庆主持调解，焦培山与郭桂秋达成（2019）鲁1526诉前调815号《诉前调解协议》：1、郭桂秋一次性赔偿焦培山医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费等合计17500元，扣除已经垫付的医疗费1500元，再支付16000元，于2020年1月过付；2、焦培山收到郭桂秋赔偿款16000元后，放弃追究郭桂秋一切责任的权利（含伤残赔偿金、精神抚慰金等）；该赔偿为一次性终结赔偿，焦培山不得以任何理由再追究郭桂秋的责任；3、本协议签订后，双方再无任何纠纷。因与周广石协商赔偿问题无果，原告向本院提起诉讼。 另查明，2019年度山东省城镇居民人均可支配收入为42329元，人均消费支出为26731元，农村居民人均可支配收入为17775元，人均消费支出为12309元，2019年建筑业国有经济单位在岗职工平均工资为62109元，居民服务、修理和其他服务业为84378元。 本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告属于提供劳务一方，因劳务自己受到了损害，自然应当对自己的过错承担相应的责任，问题是，被告周广石和案外人房东郭桂秋谁是接受劳务的一方？原告的损失如何计算？如何划分各自的责任？ 一、关于接受劳务一方主体的认定。本案中，原告指称被告周广石系雇主，并提交了周广石支付劳务报酬的证据，及证人朱某指认周广石为雇主的证言，周广石辩称系受郭桂秋委托发布招工信息，并代为发放劳务报酬。本院认为，周广石系接受劳务的一方即雇主，理由如下：一是根据《民法总则》关于代理的规定，代理人在委托权限内，以被代理人的名义实施的民事法律行为，对被代理人产生效力。本案中，周广石并非以被代理人名义实施发布信息、支付报酬，而是以自己的名义实施，被代理人也未在事后追认，因此，不能对被代理人产生效力，应由其本人承担民事法律行为的责任。二是案外人郭桂秋虽然与原告达成了案由为提供劳务者受害责任纠纷的诉前调解协议，但在该协议中，郭桂秋并非以接受劳务一方的名义予以赔偿，在提供劳务者受害责任纠纷案件中承担赔偿责任的主体也并非只有接受劳务者一方，此问题稍后详述。三是根据举证责任，被告周广石有责任提供自己不是雇主的证据，但其未提供证据予以证明，因此，其应当承担举证不能的法律后果。四是原告的陈述、被告陈述原告住院后去医院探望、原告所提交的周广石支付劳务报酬的微信转账记录，与证人朱某证言、周广石向朱某支付劳务报酬的微信转账记录之间，形成了证据链条，能够证实原告“周广石为雇主”的主张。 二、关于双方的过错程度。涉案工程为钢结构厂房施工，根据《中华人民共和国建筑法》第二条、第十三条之规定，该项建筑活动需由取得相应资质的单位承建。本案中，案外人郭桂秋作为发包人，应当知道周广石不具有相应资质和安全生产条件，导致出现原告从涉案钢结构房顶跌落受伤的安全生产事故。原告作为提供劳务者，在提供劳务时未尽到注意义务，应承担40%的过错责任。被告周广石在不具有相应资质和安全生产条件的情况下，承揽涉案钢结构工程，应承担60%的过错责任。案外人郭桂秋应当与雇主承担连带清偿责任。因原告已与郭桂秋达成调解协议，郭桂秋并非共同侵权人，原告并未在本案中向郭桂秋主张权利，本院仅针对原告的诉求进行裁判。 三、关于原告的损失。1、医疗费：中医院住院医疗费5585.46元+门诊费用533.60元+县医院门诊费用705.12元+东营起风整骨医院中医药费530元=7354.18元；2、住院伙食补助费：30元/天×29天=870元；3、营养费：30元/天×60天=1800元；4、误工费：因受害人无固定收入，亦不能举证证明其近三年平均收入，按照2019年度建筑业在岗职工年平均工资62109元计算，其误工损失为62109元÷365天×150天=25524元，原告主张17395.50元，本院予以支持；5、护理费：原告的护理人员韩庆娥为家庭妇女，按照2019年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资84378元计算，另一位护理人员焦培阳为农村居民，应按照2019年度山东省农村居民人均纯收入17775元和人均支出12309元计算，护理费为：84378元/年÷365天×60天+（17775+12309）元/年÷365天×29天=16261.38元，原告主张10321.33元，本院予以支持；6、交通费：原告主张343.70元，本院认可；7、伤残赔偿金：原告主张42329元/年×20年×10%=84658元，符合《山东省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》的要求，本院予以支持；8、被扶养人生活费：原告主张26731元×3年÷2人=40096.50元错误，因焦金帅已16周岁，应计算为26731元×2年÷2人×10%=2673.10元，并计入伤残赔偿金，伤残赔偿金为87331.10元；9、精神损害抚慰金：原告主张1000元，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条以及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，本院予以支持；10、鉴定费：原告主张2100元，系据实支付数额，本院予以认可。以上共计128515.81元，去除案外人郭桂秋已赔付17500元后，余额为111015.81元，按照双方各自的过错承担相应的责任，则原告自负40%计44406.32元，被告赔偿66609.49元。原告超出上述金额的请求，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十三条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告周广石于判决生效之日起十日内赔偿原告焦培山医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等共计66609.49元； 二、驳回原告焦培山的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3648元，减半收取计1824元，由原告焦培山负担1098元，被告周广石负担726元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。 审判员  张士河 二〇二〇年六月十六日 法官助理李秀红 书记员郭萌