江西省信丰县人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0722民初308号原告：王某1，男，1971年12月25日生，汉族，江西省信丰县人，住信丰县。委托诉讼代理人：王某2，男，1965年10月3日生，系原告王某1哥哥，特别授权代理。被告：曾某1，男，1971年4月15日生，汉族，湖南省昭东县人，住湖南省昭东县。被告：赵某1，女，1972年4月20日生，汉族，湖南省邵东县人，住湖南省邵东县。被告：江西某医药发展有限公司，统一社会信用代码：913607225088*****。住址：信丰县。法定代表人：熊某1，系该公司董事长。委托诉讼代理人：陈某1，系江西灵韵律师事务所律师，特别授权代理。原告王某1与被告曾某1、赵某1、江西某医药发展有限公司（以下简称“鸿福公司”）民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月15日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。2020年3月23日第一次开庭，原告王某1的委托诉讼代理人王某2、鸿福公司的委托诉讼代理人陈某1、被告赵某1到庭参加诉讼，被告曾某1未到庭参加诉讼。2020年5月6日第二次开庭，原告王某1的委托诉讼代理人王某2、鸿福公司的委托诉讼代理人陈某1到庭参加诉讼，被告赵某1、曾某1未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王某1向本院提出诉讼请求：一、判决被告归还原告27000元已到期债款，从2018年5月19日起每月按2%计算利息。二、判决被告归还原告220000元人民币，从2017年2月19日起每月按2%计算利息。三、判决被告承担本案诉讼费用。事实与理由：被告曾某1是2010年以家庭投资（被告曾某1占股60%，被告赵某1占股40%）的“鸿福医药”原法人代表兼董事长，因公司资金周转困难，多次央求原告借款，自2012年11月13日起，被告曾某1用公司盖章、开收据多次向原告借款用于公司经营。截止2016年底，被告曾某1“鸿福医药”公司尚欠原告38万元，原告留有“鸿福医药”盖章的22万元、16万元两张借条。2017年初，“鸿福医药”改由他人控股任董事长，原告要求归还借款，被告曾某1声称现在无权也无法将用于公司经营的借款归还，叫原告放心，自己仍占46%股权，但不能按月付息，须三年分红后才能还本息。2018年5月，原告要求被告曾某1归还部分借款救急，被告曾某1表示暂无现金，原告只好将16万元债权转让给赖某1（另案原告），被告曾某1重新向原告写下22万元的借条和《借款协议》，还款时间是2020年2月19日，当场将原借条、欠条及原借款协议销毁（原告已拍照复印）。2018年10月19日，被告曾某1与原告结算时又向原告写下27000元的借条，还款时间为2019年10月19日。2019年10月19日前后，原告多次向被告曾某1催收27000元已到期债款，被告曾某1却不还款。原告打听到：（1）2017年底“鸿福医药”已分红一次，却不付原告利息。（2）被告曾某1名下的“平安惠康大药房”已转让给小舅子赵芝强。（3）原告曾某1根本没有46%股份（其名下才27.6%），且将股份多次转让给亲属。（4）将建设小区的别墅出售，原告要求违反协议的被告曾某1提前还本付息，可被告曾某1声称其“鸿福医药”股权及银行卡已被法院冻结，公司又不分红，即使到2020年2月19日也无法还债。被告曾某1向原告借款均发生在其任法人期间，其借款系法人代表职务行为，代表了另一个股东即被告赵某1的意愿，法人代表变更后的“鸿福医药”在延续原债权的同时也应承担连带清偿老债务之责。因被告曾某1个人信用度及债偿能力严重下降，原告只好行使“不安抗辩权”，诉请法院提前受理并判决被告归还借款和利息，维护原告合法经济权益。原告王某1为证明其主张向法庭递交如下证据：一、2012年11月20日转账18万元的转账凭证原件及影印件各一张、2012年11月20日鸿福公司出具的收款18万元的收款收据原件一张；二、2012年11月13日鸿福公司出具的收款３万元的收款收据原件一张、朱俊凡说明一张；三、2017年２月19日借款协议原件及影印件各一张、2017年２月19日借条原件一张；四、2015年11月20日借款协议影印件两张（原件于2018年将债权16万转让给赖某1时销毁了，是在销毁之前拍照留下的）；五、2017年2月19日158400元欠条原件一张、2018年10月19日27000元借条原件一张;六、2012年11月20日18万元的借款协议复印件；七、2017年2月19日欠条复印件一张。被告曾某1未到庭参加诉讼，但其庭后向本院邮寄一份答辩状：原告王某1于2020年1月12日向信丰县人民法院起诉，要求依法判决答辩人和被告赵某1、鸿福公司归还到期债款和利息、承担诉讼费用，本人经查阅相关法律，认为有依据。事实与理由：答辩人对原告起诉的事实无异议。答辩人认为该笔借款确实用于公司经营，当时公司提供担保，因此答辩人认为，根据《中华人民共和国合同法第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第七条、第十九条、第二十条之规定，被告鸿福公司需要承担该笔借款及利息连带偿还责任。被告曾某1未向法庭提供任何证据。被告赵某1辩称：我不认识原告王某1，两个被告我也不认识，诉状上的借钱经过我不清楚，我也不在场，曾某1也没有告诉我，曾某1在鸿福公司的股份一直都是20％多，没有改变。诉状上所写“原告打听到：2017年底鸿福医药分红一次，却不付原告利息，曾某1名下的转让给赵芝强……”不属实，平安惠康大药房从开张到现在，曾某1有50%的股份，赵芝强实际在管理，赵芝强也有50%的股份，不存在转让股份给亲属。鸿福公司到现在为止都没有分过红。被告赵某1向法庭提供离婚证复印件、离婚协议书复印件各一份（复印件经法庭核对与原件一致，原件已退回）。被告鸿福公司（答辩人）辩称：一、答辩人对原告主张的借款真实性有异议，原告应提供相应证据（如转账凭证等）证明该笔债权已实际发生。二、退一万步讲，即使该笔借款真实存在，该款也为曾某1个人借款，与答辩人无关。首先，从原告提供的2017年2月19日的借款协议及借条内容看，该笔借款为曾某1个人借款（借款协议及借条均载明借款人为鸿福公司的股东曾某1，并注明曾某1作为答辩人股东，应将公司分红用于归还该笔借款本息）；其次，鸿福公司从未向原告借款，案涉借款也未用于鸿福公司经营。鸿福公司于2016年10月12日进行增资扩股，期间，新旧股东对公司的所有债权债务予以了确认，公司的对外债务并无案涉借款。而且，原告也从未向答辩人公司主张过权利。至于原告提供的加盖了鸿福公司印鉴的借款协议复印件，根本无法证明答辩人公司曾向原告借款。而且，该借款协议存在明显的伪造痕迹，涉嫌虚假诉讼。为此，答辩人已向公安机关报案，现公安机关正在初查。综上，答辩人公司从未向原告借款，原告要求答辩人承担还款责任缺乏事实及法律依据。且本案存在恶意串通、虚假诉讼的嫌疑。为此，请求你院驳回原告对答辩人的诉讼请求。被告鸿福公司向法庭递交如下证据：一、鸿福公司营业执照一份；二、１、鸿福公司增资扩股协议书一份；２、鸿福公司截止2016年8月31日的欠款明细表一份；３、曾某1、赵某1于2016年10月12日出具的承诺书一份。本院经审理认定事实如下：2009年12月18日，被告鸿福公司成立，投资人为曾某1、赵某1（曾某1、赵某1于1993年4月28日登记结婚，于2019年8月22日登记离婚），类型为有限责任公司（自然人投资或控股）,公司注册资本为人民币420万元，曾某1持有公司60%的股份,赵某1持有公司40%的股份。2012年11月20日,被告鸿福公司作为甲方，原告作为乙方签订《借款协议》一份，内容：因甲方业务发展需要特向乙方借现金计币壹拾捌万元整，适用期限叁年，相关事宜约定如下：1、甲方自乙方付款后满一个月开始向乙方付利息（即每月利息为肆仟伍佰元整）按月息2.5%支付至乙方账上；2、若乙方在叁年内因经济需要应急，须提前一个月告知甲方，一月后付清本息；3、资金使用到期本息结清，若甲方需要续借，须提前一个月与乙方协商；4、若甲方到期未能及时还款，或中途突发事件，终止合同导致不能还现金，乙方具有优先处理甲方资产权，并确保资产值不低于所借现金。同日，原告向被告曾某1个人银行账户转款计人民币18万元，被告鸿福公司向原告出具18万元的“收款收据”，收款事由：“借款，月利息为2.5%。”2015年11月20日，被告鸿福公司作为甲方，原告作为乙方又签订《借款协议》一份，因甲方业务发展需要特向乙方借现金计币贰拾贰万元整￥220000.00，月息2%，使用期壹年，相关事宜约定与上述2012年11月20日签订的《借款协议》一致，该协议的右上方标注“此借条续借叁年，曾某1（签名），2017年2月”。本协议的借款22万元，含2012年11月20日协议的18万元，另外有3万元是原告亲属朱俊凡对鸿福公司的债权转让给原告，还有1万元是签订协议的当天原告又出借了1万元，合计22万元。同时2012年11月20日签订的《借款协议》撕毁。因2015年11月20日《借款协议》中的22万元借款本金一直未还，2017年2月19日，甲方曾某1与乙方王某1签订《借款协议》，甲方于2017年2月19日向乙方借现金人民币贰拾贰万整，（另写借条）用于“鸿福医药”经营，双方协议如下：一、借款期限为自本日起至2020年2月19日。借款到期后，甲方须将所借本金和产生的利息全部付给乙方。二、借款月利息为2%，即每元的月息为2分。甲方借乙方22万元，按36个月共计利息为158400元，甲方另写欠条，甲方可以不按月付息，但甲方的“鸿福医药”公司每次分红后，甲方须向乙方付清借款产生的利息，并在欠条上注明。三、甲方应将本借款用于“鸿福医药”经营，乙方有权了解甲方的“鸿福医药”运行情况，若发现甲方有转移资金，出让股权，分红后不付利息，迁出信丰等行为，乙方有权要求甲方提前还款付息，有优先处置甲方所持“鸿福医药”公司股权及其家庭财产权，并确保其抵押资产值不低于所借现金和利息。同日，被告曾某1按上述借款协议的约定另向原告立具借条和欠条各一张，借条内容：今借到王某1身份证3621231971××××××××人民币贰拾贰万元整￥220000.00元，月利息为2%，此款到2020年2月19日还清本金和利息，借款人：江西某医药发展有限公司曾某1。欠条内容为：今欠到王某1借给本人贰拾贰万元整36个月利息共计人民币壹拾伍万捌仟肆佰元整￥158400.00元，此款须于2020年2月19日还清，今欠人：曾某1430521****××××××××。同时，2015年11月20日签订的《借款协议》撕毁,撕毁之前，原告对该协议进行拍照留存。2017年2月19日签订借款协议后，借款本金及利息一直未支付。2018年10月19日，被告曾某1向原告立具借条一张，内容：今借到王某1现金人民币贰万柒仟元整27000元，月息贰分,还款时间为2019年10月19日。原告当庭陈述，这27000元并非借款本金，而是2018年5月19日转让给赖某116万元借款本金欠下的利息。2015年7月27日，被告鸿福公司将注册资本由420万元变更为920万元，其中曾某1认缴552万元、赵某1认缴368万元。出资方式：货币，出资期限：2020年12月31日。2016年10月12日，被告鸿福公司向外增资扩股，由原公司股东（甲方）曾某1、赵某1与新股东（乙方）刘勇志，双方签订增资扩股协议书。协议书载明：截至本协议签订之日，公司财务报表体现出的公司总资产为14137717.96元，负债为9955627.9元，公司净资产为4182090.06元；乙方对公司以现金方式投资1080万元，对公司进行增资扩股，乙方占增资后公司股份的54%股权。乙方在本协议签订之日起15个工作日内首次注资200万元，在一年内实际注册资要达到540万元（含首次注资），其余注资在营业执照的出资期限内和甲方一起到位；向乙方提交的财务报表（见附件清单），原股在此确认该财务报表正确反映了公司至2016年8月31日止的财务状况，除列明的公司所有债务、欠款和欠税外，公司没有产生其他任何债务、欠款和欠税，附件清单反映增资前公司欠款14809383.58元。协议书还对违约责任、争议解决等进行了约定。同日，曾某1、赵某1立具承诺书：“……本人保证除了已披露的公司债务外（具体债务情况见附件），不存在其他的债务。如有其他债务，本人承诺自愿全部无条件承担，与新公司无关。若法院或其他行政部门裁决新公司承担责任，在新公司承担责任后，新公司有权向本人追偿；……。”2016年11月4日，被告鸿福公司法定代表人变更为刘勇志，注册资本为贰仟万元整，公司股份为：曾某1占27.6%、赵某1占18.4%、刘勇志占54%。2019年1月22日，被告鸿福公司法定代表人变更为熊某1，公司股份为：曾某1占27.6%、赵某1占8.4%、熊某1占54%、赵芝强占10%。查实，本案所涉及到的欠原告的款项不在欠款附件范围内。另查明，自2012年开始，被告曾某1以鸿福公司名义多次向原告借款用于公司经营，截止2016年底，被告鸿福公司尚欠原告38万元。2018年5月19日，经原告王某1和被告曾某1及案外人赖某1协商一致，原告王某1将这38万元债权中的16万元转让给赖某1，并签订《债权转让协议书》一份。赖某1已另案向鸿福公司等人主张债权[（2020）赣0722民初309号]。在本案庭审过程中，鸿福公司向本院提交了鉴定申请书，申请对借条上加盖公章的真实性、借条的笔迹形成时间及笔迹形成与公章加盖是否同一时间进行鉴定。本院认为，曾某1作为公司的法定代表人，相对人完全有理由相信曾某1在借条上加盖公章的行为是代表公司履行职务的行为，至于借条上公章的真伪及形成时间，对本案的处理没有实质上的影响，且从形式上看，鸿福公司提交法庭的相关文书上加盖的公司公章与原告方提交的借条上加盖的鸿福公司的公章并无明显差异，因此本院对鸿福公司提出的鉴定申请不予准许。上述事实，有原、被告陈述及其提供的上述证据予以证实，证据经法庭质证，本院予以认定。本院认为，本案的争议焦点为：一、案涉债务是否真实有效；二、案涉债务是否是鸿福公司债务；三、曾某1、赵某1应否承担责任。关于案涉债务是否真实有效的问题。原告提供了2015年11月20日以被告鸿福公司为甲方和以原告王某1为乙方的《借款协议》照片，及2017年2月19日被告曾某1与原告王某1签订的《借款协议》、《借条》、《欠条》原件，因此，债权债务关系真实存在，本院予以确认。关于案涉债务是否是鸿福公司债务问题。本案中的债务初次形成时间为2012年11月20日，当时债权债务的主体分别是原告王某1和被告鸿福公司。2016年11月4日前，曾某1作为鸿福公司的法定代表人，2015年11月20日的《借款协议》上的甲方加盖了鸿福公司公章，虽然借款是打入曾某1的个人账户，从行为外观来看，原告王某1完全有理由相信曾某1是代表鸿福公司履行职务，案涉债务属于鸿福公司债务，鸿福公司应当承担还款责任。2017年2月19日，曾某1与原告签订《借款协议》时，曾某1虽然不再是鸿福公司的法定代表人，其作为鸿福公司的总经理，且《借款协议》中特别注明了该借款用于“鸿福医药”经营，在没有证据证明原告王某1并非善意第三人的情况下，原告也完全有理由相信曾某1是代表鸿福公司履行职务。至于鸿福公司提出曾某1已在公司增资扩股协议书、承诺书承诺所附欠款清单之外的债务，与鸿福公司无关，属其个人债务。对此，本院认为，这属于鸿福公司内部管理问题，是鸿福公司与曾某1个人之间的约定，其效力只及于鸿福公司和曾某1，对原告没有约束力。因此，原告要求鸿福公司偿还借款，于法有据，本院予以支持。关于被告曾某1、赵某1应否承担责任的问题。涉案鸿福公司最初为曾某1、赵某1夫妻共同开办，曾某1为公司的法定代表人，赵某1为公司的财务管理人员。根据法庭查明的事实：鸿福公司借款，款项却打入曾某1个人银行账户，曾某1的上述行为属于个人财产、家庭财产和公司财产混同行为，依法应当对公司债务承担连带清偿责任。同时，案涉债务发生于被告曾某1、赵某1夫妻关系存续期间，用于夫妻共同开办的公司。因此，被告曾某1、赵某1依法应当对案涉债务承担连带清偿责任。关于原告主张的27000元的利息问题，因该27000元是欠下的利息，并非本金，原告再主张计算利息，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国民法总则》第六十一条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第二十条第三款、第一百七十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江西某医药发展有限公司应于本判决生效之日起十五日内归还原告王某1借款本金22万元及利息（利息自2017年2月19日起按月利率2%计算至还清借款之日止，利随本清）；二、被告江西某医药发展有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付原告王某1尚欠利息27000元；三、被告曾某1、赵某1对上述给付款项承担连带清偿责任；四、驳回原告王某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7402元，由被告江西某医药发展有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院（上诉费在递交上诉状后七日内缴纳，逾期按撤回上诉处理，缴纳上诉费账号：99×××88开户行：招商银行赣州长征大道支行户名：江西省赣州市中级人民法院）。审 判 长  兰雨虹人民陪审员  钟玉美人民陪审员  何启青二〇二〇年六月二十九日书 记 员  邱 璐