广东省廉江市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0881民初4811号原告：梁思丽，女，1989年2月3日出生，汉族，广东省廉江市人，住廉江市**********，公民身份号码：440************624。委托诉讼代理人：钟志荣，男，1972年7月3日出生，汉族，广东省廉江市人，住廉江市******，公民身份号码：440************038。被告：莫思游，男，1992年4月21日出生，汉族，广西贺州市人，住贺州市昭平县*************，公民身份号码：452************993。被告：中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司。住所地：湛江市********。负责人：曾志成，总经理。委托诉讼代理人：陈卫江，广东粤正律师事务所律师。原告梁思丽诉被告莫思游、中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司（以下简称人保湛江公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年11月19日立案后，依法适用简易程序，后被告人保湛江公司提出重新鉴定申请，本院予以准许。2020年6月8日，本院依法公开开庭进行了审理。原告梁思丽及期委托诉讼代理人钟志荣、被告莫思游、人保湛江公司负责人曾志成的委托诉讼代理人陈卫江均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告梁思丽向本院提出诉讼请求：1、判令被告莫思游和被告中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司共同赔偿原告梁思丽经济损失人民币268742.3元。2、本案的诉讼费由两被告承担。事实和理由：2019年4月27日，被告莫思游驾驶粤GY×5**号小型轿车沿九洲江大道由石岭镇往廉城方向行驶，9时20分左右，行至九洲江大道第五中学路口路段，追尾碰撞正常行驶的原告梁思丽驾驶的粤G*****号普通二轮摩托车，造成两车损坏，梁思丽受伤的交通事故。事故发生后，原告梁思丽被送到廉江市人民医院住院治疗，自2019年4月27日至2019年4月30日，共住院3天。后转入廉江市石城镇卫生院继续住院治疗，自2019年5月1日至2019年8月20日，共住院111天。2019年5月13日廉江市公安局交通警察大队作出第440***********671号道路交通事故认定书，认定莫思游承担事故的全部责任，梁思丽无责任。2019年9月4日，广东申正法医临床司法鉴定所对原告梁思丽作出伤残司法鉴定，评定梁思丽左足部损伤构成十级伤残。原告梁思丽的经济损失如下：1.医疗费33263.06元；2护理费34200元(150元／天×114天×2);3住院伙食补助费11400元(100元／天×114天）；4误工费21603.24元(61603元÷365天×128天）；5.营养费5700元(50元／天×114天）；6.交通费1500元。7.残疾赔偿金：84132元(42066元／年×20年×10%);8.精神损害抚慰金：7000元；9.被护养人生活费68024元(28875元／年×ll年×10%+28875元／年×9年×10%+15411元／年×20年×10%÷3);10.鉴定费1920元。以上各项损失共计268742.3元。粤GY*5**号小车在中国人民财产保险股份有限公司湛江市分公司购买了交强险和第三者险，事故发生在保险期间。两被告至今没有赔付给原告。为保证原告正当利益，特诉至贵院，望判如所请。被告人保湛江公司答辩称：一、第440***********671号《道路交通事故认定书》对事故责任认定错误，请法院重新认定事故责任。原告违反法律的禁止性规定无有效机动车驾驶证驾驶二轮摩托车上路行驶严重违法，如果不存在原告的违法行为，本案交通事故不会发生，原告的违法行为是导致事故发生的前提，与本案交通事故存在直接的、必然的因果关系，原告存在重大过错，至少应承担次要责任，第440***********671号《道路交通事故认定书》认定原告无责任错误，请法院重新认定事故责任。二、不在医保药品目录范围之内的用药1633.72元，答辩人不负责赔偿。经法院委托鉴定，原告在廉江市石城镇卫生院住院期间的用药中有1633.72元用药不在医保药品目录范围之内。根据机动车综合商业保险合同的合同条款《机动车综合商业保险条款》第二十六条“下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：（六）超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部份”的约定，不在医保药品目录范围之内的用药1633.72元答辩人不负责赔偿。三、投保情况。肇事的粤GY×5**号车投保了交强险和商业三者险1000000元不计免赔，保险期间均自2018年6月26日起至2019年6月26日止。四、答辩人不负责赔偿诉讼费用。答辩人不是侵权人，只是基于交强险合同和机动车综合商业保险合同的约定承担赔偿责任，诉讼费用不属于保险责任范围内的损失和费用，交强险合同和机动车综合商业保险合同均约定答辩人不负责赔偿，故答辩人不负责赔偿诉讼费用。五、对原告请求的各项赔偿及数额的意见。1、对医药费33263.06元的意见。不在医保药品目录范围之内的用药1633.72元答辩人不负责赔偿。2、护理费34200元的意见。护理费应依法核减为9000元。首先，根据护理期为60日的鉴定意见，护理费应按60天计算。其次，无2人护理的医嘱，护理费应按1人护理计算。因此，护理费应为9000元(150元／天×60天×l人），请法院依法核减。3、对住院伙食补助费11400元的意见。住院伙食补助费由法院依法认定。4、对误工费21603.24元的意见。误工费应依法核减为14244.49元。首先，根据误工期为120日的鉴定意见，误工费应按120天计算。其次，原告是农村居民，误工费应按农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资43327元／年为标准计算。因此，误工费应为14244.49元(43327元／年+365天×l20天），请法院依法核减。5、对营养费5700的意见。请法院驳回原告该项请求。经法院委托鉴定，原告不构成伤残，无住院期间加强营养的医嘱，原告主张营养费没有事实根据和法律依据，故请法院驳回原告该项请求。退一步说，即使有住院期间加强营养的医嘱，原告不构成伤残，根据粤高法[2018]39号《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的规定，营养费亦应依法核减为500元。6、对交通费1500元的意见。交通费由法院依法认定。对残疾赔偿金84132元的意见。请法院驳回原告该项请求。经法院委托鉴定，原告不构成伤残，原告主张残疾赔偿金没有事实根据和法律依据，故请法院驳回原告该项请求。8、对精神损害抚慰金7000元的意见。请法院驳回原告该项请求。经法院委托鉴定，原告不构成伤残，原告主张精神损害抚慰金没有事实根据和法律依据，故请法院驳回原告该项请求。9、对被护养人生活费68024元的意见。请法院驳回原告该项请求。经法院委托鉴定，原告不构成伤残，原告主张被扶养人生活费没有事实根据和法律依据，故请法院驳回原告该项请求。10、对鉴定费1920元的意见。请法院驳回原告该项请求。经法院委托鉴定，原告不构成伤残，原告擅自委托伤残鉴定支付的鉴定费1920元应由原告自行承担，故请法院驳回原告对鉴定费的请求。综上所述，请法院查清事实，依法判处。被告莫思游答辩意见与保险公司一致。原告为其诉讼请求向本院提供证据如下：1、原告身份证，证明原告主体适格；2、交通事故认定书，证明被告负事故的全部责任，原告没有责任；3、住院记录、住院病历、疾病诊断证明书，证明原告因为交通事故受伤到医院治疗的事实；4、医院发票，证明原告因为交通事故受伤的医疗费为33263.06元；5、司法鉴定意见书，证明原告因为交通事故构成十级伤残；6、用地转让合同、见证书、结婚证、营业执照，证明原告在城镇生活，从事零售猪肉工作；7、出生证明、学籍信息、学校探访证，证明原告养育两个孩子在城镇就读；8、户口本、村委证明，证明原告赡养母亲。9、廉江市石城镇卫生院的疾病诊断证明书，证明因交通事故到石城镇卫生院住院治疗的事实，住院期间两人陪护。被告莫思游提供的证据有：住院按金票据一份及门诊票据五份，证明支付了2154.7元给原告。被告人保湛江公司提供的证据有：1、机动车交通事故责任强制保险条款，证明交强险责任限额分为死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元以及项下负责赔偿的项目，及交强险不负责赔偿诉讼费用以及其他相关费用。2、机动车综合商业保险条款，证明超出《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分，保险人不负责赔偿，及保险人不负责赔偿诉讼费。经被告人保湛江公司申请，本院依法委托广东正和法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级、合理治疗期、误工期、护理期、营养期及剔除原告住院期间的不属于国家基本医疗保险用药部分的费用进行鉴定。该所作出广正司鉴所[2020]临鉴字第0347号《司法鉴定意见书》。当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，本院组织当事人进行了质证。被告莫思游、人保湛江公司对原告的证据1无异议、对证据2关联性有异议，原告违反法律禁止性规定无有效机动车驾驶证驾驶摩托车上路行驶，严重违法，其违法行为是事故发生的前提，原告至少应承担事故的次要责任，事故认定书认定原告无责任是错误的，请法院重新认定事故责任。对证据3中没有疾病诊断证明书，对住院记录、病历无异议，两人陪护的意见与事实不符，不应采信。对证据4关联性有异议，不在医保目录范围内的用药1633.72元我方不负责赔偿。对证据5的合法性、关联性有异议，擅自委托鉴定违法，十级伤残依据不足，不能作为定案依据。对证据6合同见证书关联性有异议，只能证明见证签订合同，不能证明原告要证明的在城镇生活。对结婚证、营业执照的关联性有异议，只能证明结婚的事实以及黄诚贵是个体户，不能证明原告需要证明的从事猪肉零售工作。对证据7中无学籍信息，对关联性有异议，不能证明原告需要证明的事实，也与本案无关。对证据8中无村委证明，对关联性有异议，其母亲是否需赡养与本案无关。对证据9关联性有异议，该诊断证明书两人陪护的意见与原告的伤情及事实不符，不应采信。对被告莫思游提供的证据，原告无异议，被告人保湛江公司无异议，但请法院核实原告主张的门诊医疗费是否与莫思游提交的重复。对被告人保湛江公司提供的证据，原告对证据1无异议、对证据2有异议，医疗费应该按照住院期间的发票及费用清单作为依据；被告莫思游无异议。对本院委托作出的《司法鉴定意见书》，原告认为由法院依法认定，两被告的意见是无异议。本院对原被告没有异议的证据均予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年4月27日，被告莫思游驾驶粤G*****号小型轿车沿九洲江大道由石岭镇往廉城方向行驶，9时20分左右，行至九洲江大道第五中学路口路段，追尾碰撞正常行驶的原告梁思丽驾驶的粤G*****号普通二轮摩托车，造成两车损坏，梁思丽受伤的交通事故。事故发生后，原告梁思丽被送到廉江市人民医院住院治疗至2019年4月30日，共住院3日，用去医疗费5557.6元（门诊655.5元，住院4902.1元）。该院诊断：1、左足舟状骨粉碎性骨折；2、左距骨挫伤；3、左骰骨挫伤；4、左趾长伸肌腱损伤。后原告于2019年5月1日转入廉江市石城镇卫生院继续住院治疗至2019年8月20日，共住院111日，用去医疗费27705.46元。该院诊断：1、左足舟骨骨折；2、左足部软组织挫伤。医嘱加强营养，2人陪护。2019年*月13日廉江市公安局交通警察大队作出第440***********671号《道路交通事故认定书》，认定莫思游承担事故的全部责任，梁思丽无责任。2019年9月4日，经原告委托，广东申正法医临床司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，鉴定原告左足部损伤构成十级伤残。诉讼中，经被告人保湛江公司申请，本院委托广东正和法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级、合理治疗期、误工期、护理期、营养期及剔除原告住院期间的不属于国家基本医疗保险用药部分的费用进行鉴定。2020年4月22日，该所作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、评定被鉴定人梁思丽左足舟状骨粉碎性骨折内固定术后，骨折愈合，未见明显移位，畸形愈合，未构成伤残；2、综合评定被鉴定人梁思丽2019年4月27日交通事故受伤后的合理治疗期限为115日，即2019年4月27日至2019年8月20日；3、综合评定被鉴定人梁思丽2019年4月27日交通事故受伤后的误工期为120日，护理期为60日，营养期为90日；4、根据送鉴材料，对被鉴定人梁思丽2019年4月27日至2019年4月30日在廉江市人民医院门诊及住院期间医疗费5557.6元，未见相应明细用药清单，对是否为医保范畴无法审核；在廉江市石城镇卫生院住院期间的用药中有1633.72元用药不在医保药品目录范围内。被告莫思游驾驶的粤G*****号小型轿车在人保湛江公司处购买了交强险及商业第三者险(保险限额100万元，购有不计免赔)，本案事故发生在两保险的保险期限内。原告是农业家庭户口，其与丈夫黄诚贵于2018年1月4日与唐红均等39人一起共同购买了位于廉江市红湖建材厂的473.2平方米土地建造房屋。原告的丈夫黄诚贵是在城镇从事猪肉零售经营的个体户，两人生育的儿子也在城镇就读。事故发生后，被告莫思游垫付了2154.7元给原告。因赔偿问题，原告于2019年11月19日诉至本院，请求处理。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。廉江市公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》认定的事实清楚，作出的责任认定正确，本院予以确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”的规定，被告莫思游应根据所承担的事故责任对原告在本次交通事故中的损失予以赔偿。关于原告的误工费问题。经本院综合认定，原告是在城镇居住生活，其收入来源及消费均在城镇。故原告的误工费应按城镇标准计算。但原告没有证据证明其与丈夫共同经营猪肉零售，其按零售业的标准请求误工费过高，应按2018年全省城镇私营企业单位就业有员年平均工作58258元/年，按鉴定的误工期120日计算。关于原告请求的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费问题。经鉴定，原告未构成伤残，其请求上述赔偿依法无据，本院不予支持。关于原告请求的鉴定费问题。该费用是原告自行委托鉴定所产生，且该鉴定结论已被本院依法委托所作出的鉴定结论否定，故该费用应由原告自行负担，其请求赔偿无理，本院不予支持。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）及《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》规定，核实原告的各项损失为：1、医疗费33263.06元。依照《解释》第十九条的规定，根据原告提供的医疗费发票，确定原告住院医疗费33263.06元。虽然广东正和法医临床司法鉴定所鉴定有1633.72元用药不在医保药品目录范围内，但被告人保湛江公司未能举证证明非医保用药缺乏必要性或费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，其主张扣除非医保用药费用1633.72元无理。故本院支持原告的医疗费33263.06元。2、住院伙食补助费11400元。依照《解释》第二十三条的规定，原告住院114日，其住院伙食补助费为11400元（100元/日×114日）。3、护理费9000元。根据原告的伤情，其明显不需要两人护理。故依照《解释》第二十一条的规定及鉴定结论，酌情支持原告住院60日一人护理的护理费，计得护理费9000元（150元/日×60日×1人）。4、营养费500元。本次事故对原告未造成伤残，本院酌情支持营养费500元。5、交通费1500元（酌情）。6、误工费19153.32元（58258元/年，÷365日×120日）有理，本院予以支持。原告梁思丽以上损失合计73316.38元，其中属于交强险医疗费赔偿限额内的医疗费、住院伙食补助费、营养费合计45163.06元，属于死亡伤残赔偿限额内的护理费、交通费、误工费合计29653.32元。粤G*****号小型轿车在被告人保湛江公司购买了交强险，在被告人保湛江公司购买了100万元限额的第三者责任险，莫思游在事故中承担全部责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任；……”和《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”的规定，被告人保湛江公司应在交强险限额内先对原告的损失承担赔偿责任，不足部分由该公司在商业第三者险中承担赔偿责任，即赔偿原告的损失73316.38元。减除被告莫思游已支付的2154.7元后，被告人保湛江公司还应赔偿原告71161.68元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条的规定，判决如下：一、限被告中国人民财产保险有限公司湛江分公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿71161.68元给原告梁思丽。二、驳回原告梁思丽的其他诉讼请求。如被告未按本判决书指定的期间履行上述判项确定的给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2665.57元，由原告梁思丽负担1875.57元，被告莫思游负担790元；司法鉴定费4946元，由被告中国人民财产保险有限公司湛江分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 员  陈 勇二〇二〇年六月二十三日法官助理  吴粤婵书 记 员  谢若尘附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员无收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……