广东省湛江市坡头区人民法院刑 事 判 决 书（2020)粤0804刑初21号公诉机关广东省湛江市坡头区人民检察院。被告人尤悦评，男，1982年3月4日出生，身份证号码440************939，汉族，小学文化，无业，住广东省湛江市市辖区****************。因犯贩卖毒品罪于2005年10月11日被湛江市霞山区人民法院判处有期徒刑六个月，罚金1000元；2006年1月1日刑满释放。因犯抢劫罪于2006年11月20日被湛江市赤坎区人民法院判处有期徒刑三年六个月，罚金5000元；2009年1月21日刑满释放。因犯寻衅滋事罪于2018年1月25日被湛江市霞山区人民法院判处有期徒刑一年三个月；2018年10月8日刑满释放。因本案于2019年9月26日被羁押,同年9月27日被刑事拘留，同年10月10日被逮捕。现羁押于广东省雷州市看守所。辩护人吴文英,广东朝胜律师事务所律师,湛江市坡头区法律援助处指派。湛江市坡头区人民检察院以“坡检诉刑诉[2019]229号”起诉书指控被告人尤悦评犯贩卖毒品罪,于2019年12月31日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序。因出现不宜适用简易程序的情况,本院于2020年1月16日中止简易程序,转为适用普通程序审理。公诉机关建议延期审理,本院于2020年4月13日延期审理;公诉机关建议恢复审理,本院于2020年4月16日恢复审理;本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。湛江市坡头区人民检察院指派检察员钟黄生出庭支持公诉,被告人尤悦评及其辩护人吴文英到庭参加了诉讼。现已审理终结。湛江市坡头区人民检察院指控：2019年9月26日14时许，杨文锦打电话给被告人尤悦评，称要购买30克的毒品海洛因。被告人尤悦评表示同意，并约定在广东省湛江市坡头区官渡镇325国道中钻达石油龙马加油站进行交易。当天16时许，被告人尤悦评和杨文锦到达约定地点准备交易时，被公安民警当场抓获。公安机关在被告人尤悦评驾驶的车牌号为粤9U5**白色三菱牌越野车中缴获3包疑似毒品海洛因，及人民币48825元、港币1000元，并对上述物品予以扣押。经称重，上述扣押的3包疑似毒品海洛因分别是30.008克、10.008克、0.345克。经湛江市********鉴定：从尤悦评车上缴获的3包疑似毒品检材中均检出海洛因成分。2019年9月26日，被告人尤悦评被公安机关当场抓获，同年9月27日，因本案被公安机关刑事拘留。针对上述指控,公诉机关提供了相应的证据。据以认为被告人尤悦评无视国家法律，违反国家毒品管制法规，贩卖毒品共40.361克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条,构成贩卖毒品罪。被告人尤悦评被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人尤悦评属于毒品再犯，依法应当从重处罚。提请本院对被告人尤悦评定罪处罚。被告人尤悦评对公诉机关的指控无异议,要求从轻处罚。辩护人对公诉机关指控的事实无异议,对指控的部分定性有异议。辩护意见如下:1、虽然查获毒品海洛因总量为40.361克,但双方约定的毒品交易数量为30克,故应认定被告人尤悦评贩卖毒品数量为30克，超过30克的部分毒品10.361克应定非法持有毒品罪。2、被告人尤悦评有如下从轻或减轻情节:具有坦白情节,认罪态度好。当庭自愿认罪,符合自愿认罪认罚条件。因家庭经济困难,法律意识淡薄才误入歧途。经审理查明:被告人尤悦评具有犯贩卖毒品罪、抢劫罪的前科。被告人尤悦评因犯寻衅滋事罪,被湛江市霞山区人民法院于2018年1月25日以“(2018)粤0803刑初20号”刑事判决书判处有期徒刑一年三个月。尤悦评于2018年10月8日刑满释放。2019年9月26日14时许,杨文锦打电话给被告人尤悦评，称要购买30克的毒品海洛因。被告人尤悦评表示同意，并约定在广东省湛江市坡头区官渡镇325国道中钻达石油龙马加油站进行交易。当天16时许,被告人尤悦评驾驶车牌号为粤9U5**白色三菱牌越野车和杨文锦到达约定地点准备交易时，被公安民警当场抓获。公安机关在该车中缴获3包疑似毒品海洛因、作案工具诺基亚手机一部和人民币、港币等现金、手机二部，并对上述三菱牌越野车等涉案物品均予以扣押。经称重，上述扣押的3包疑似毒品海洛因分别是30.008克、10.008克、0.345克。经湛江市********鉴定：从尤悦评车上缴获的3包疑似毒品检材中均检出海洛因成分。上述事实，并有经过示证、质证、认证的如下证据予以证实,足以认定：被告人尤悦评的供述和辩解、证人杨文锦的证人证言、辨认笔录及照片辨认、称量笔录与扣押决定书、鉴定文书及鉴定意见通知书、现场勘查笔录及现场图、被告人尤悦评的到案经过和户籍证明、湛江市霞山区人民法院“[2005]霞刑初字第254号”刑事判决书、湛江市赤坎区人民法院“(2006)赤刑初字第134号”刑事判决书、湛江市霞山区人民法院“(2018)粤0803刑初20号”刑事判决书及茂名监狱罪犯档案的刑满释放资料等前科材料和有关书证。关于辩护人提出“查获毒品海洛因总量为40.361克,应认定被告人尤悦评贩卖毒品罪的数量为30克，超过30克的部分毒品10.361克应定非法持有毒品罪”的辩护意见。依照最高人民法院2015年5月18日印发的《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》(法[2015]129号)第二第(一)项“罪名认定问题。贩毒人员被抓获后,对于从其住所、车辆等处查获的毒品,一般均应认定为其贩卖的毒品”，故本案在被告人尤悦评的上述车上查获毒品海洛因总量为40.361克,应认定为被告人尤悦评贩卖毒品罪的数量。公诉机关指控被告人尤悦评贩卖毒品“海洛因”40.361克的理据确实充分。辩护人提出的上述“非法持有毒品罪”的定性意见,理据不足,不予采纳。本院认为,被告人尤悦评无视国家法律，违反国家毒品管制法规，贩卖毒品海洛因40.361克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条,构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实清楚、证据确实充分,指控罪名成立。被告人尤悦评被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人尤悦评属于毒品再犯，依法从重处罚。被告人尤悦评到案后如实供述上述事实,依法可从轻处罚。本案上述扣押的违禁品海洛因40.361克,依法应予没收。上述作案工具诺基亚手机一部,依法应予没收,由公安机关处理。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十七条、第三百四十七条第一款、第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第三百五十六条,《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》(法[2015]129号)第二第(一)项的规定,判决如下：一、被告人尤悦评犯贩卖毒品罪,判处有期徒刑十二年,并处罚金五千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年9月26日起至2031年9月25日止。）二、本案扣押的违禁品海洛因40.361克,予以没收。上述作案工具诺基亚手机一部,依法应予没收,由公安机关处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉,书面上诉的,应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长 龙  志  军人民陪审员 官  泽  琴人民陪审员 庞  妹  英二〇二〇年五月十五日书 记 员 陆师圆(代)附:1、《中华人民共和国刑法》有关条文第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。2、《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》(法[2015]129号)第二第（一）罪名认定问题贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚。……