内蒙古自治区丰镇市人民法院   民事判决书   （2019）内0981民初1418号     原告：元某某，内蒙古自治区丰镇市人，住内蒙古自治区包头市。   委托代理人张纬，内蒙古天祺律师事务所律师。   被告：张某某，河北省保定市人，住河北省保定市唐县。   原告元某某诉被告张某某合伙协议纠纷一案，本院于2019年11月6日受理后，于2019年12月15日向被告张某某公告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、合议庭组成人员告知书及开庭传票，本院依法组成合议庭，于2020年3月17日、2020年5月29日分别公开开庭进行了审理，原告元某某及其委托代理人张纬、元攀宇到庭参加了诉讼，被告张某某经本院公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告元某某提起诉讼请求：1、请求判令被告支付原告工程款共计90444元整；2、诉讼费由被告承担。原告提起诉讼的事实与理由：2016年6月6日，原被告合伙承揽了由丰镇市交通运输局发包、案外人赵某分包的丰镇市黑土台镇马站村街巷硬化工程，并签订了《合伙协议》。协议约定以张某某的名义与发包人赵某、丰镇市交通运输局签订合同、索要工程款；被告张某某负责投入资金，原告元某某负责组织工程所需材料；双方按照工程最终结算价张某某8.5：元某某1.5的比例分配工程结算款。2016年8月25日工程施工完毕并交工。2019年1月14日，经被告与赵某结算，该硬化工程总造价为749023元，含税金146061元，税后应得工程款602962元，原告应得部分为90444元。经了解，丰镇市交通运输局、赵某扣除税金后已经向被告支付50余万元，然而被告分文未向原告分配工程款，鉴于此，原告特将被告诉至法院。   被告张某某未作答辩。   根据原告提供的《合伙协议》、《黑土台镇马站街巷硬化工程完成情况及金额》、证人赵某证言、被告张某某收款收据、赵某微信转款明细等证据材料及庭审笔录中当事人陈述、证人证言，本院审理查明如下事实：原、被告共同承揽丰镇市黑土台镇马站街巷硬化工程并签订《合伙协议》。协议约定：双方合伙承揽黑土台镇马站街巷硬化项目，以张某某的名义与赵某、丰镇市交通运输局签订合同、索要工程款；张某某负责投入资金、元某某负责组织工程所需材料；双方按照工程最终结算价张某某：元某某=8.5:1.5的比例分配工程结算款；合同经双方签字后生效，项目结算后终止；如发生争议，由项目所在地法院管辖。该项目于2016年8月25日完工，后经张某某与赵某、丰镇市交通运输局核算，确认原被告总共完成工程量7461.2㎡，（其中450px厚为831.4㎡,831.4×110元=91454元，其中400px厚为6359.7㎡,6359.7×100元=635970元，其中300px厚为6752.500000000001px×80元），共计金额为749023元，含该金额税金为146061元。原被告总工程量实际应得金额为602962元，根据原被告签订的合伙协议约定的比例分配，原告应得金额为90444元。   另查明，丰镇市交通运输局发包的黑土台镇马站街巷硬化工程的总承包人是赵某，赵某将该工程分包给原告元某某和被告张某某。工程完工后赵某先后通过现金及转账方式给付给被告张某某工程款300000元，被告张某某先后给赵某出具收条，后经赵某与被告张某某以及被告张某某雇佣的7名农民工共同申请，丰镇市交通局从赵某的工程款中扣除118000元用于支付农民工工资，赵某向被告张某某微信转款等，赵某共计向被告张某某支付工程款合计483000元。现在工程未与丰镇市交通局最终结算。   本院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告张某某经本院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利，本院根据原告提供的证据以及证人证言对案件事实予以认定。原告元某某与被告张某某的合伙关系成立，原、被告按照比例1.5:8.5的比例分配工程结算款的约定因当事人未提异议，视为当事人的真实意思表示，应当予以尊重。根据《黑土台镇马站街巷硬化工程完成情况及金额》以及证人赵某的证言证明该工程已经完成，但未最终结算，该工程的总承包人赵某在庭审中陈述以及提供的证据表示已经向被告张某某支付工程款483000元，按照原、被告约定的分配比例，原告元某某应分得已结算工程款72450元，但被告张某某一直未与原告元某某结算，故原告主张分配已结算工程款的诉讼请求于法有据，原告元某某按照比例应分得72450元。余下部分待最终结算后另行结算。   综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十四条、第一百零六条、《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第46条、第47条、第55条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定,判决如下：   被告张某某于判决生效后十日内支付原告元某某应分得已结算工程款72450元。   如果未按照生效判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的利息。   案件受理费2061元，公告费520元、保全费924元，共计3505元，由原告元某某负担526元、被告张某某负担2979元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古乌兰察布市中级人民法院。   审 判 长 王宋宝   人民陪审员 沈雅玲   人民陪审员 王美丽     二〇二〇年六月二日   书 记 员 田杨杨   附：   《中华人民共和国民法通则》   第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。   第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。   合伙经营积累的财产，归合伙人共有。   第三十四条个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。   合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。   第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。   公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。   没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。   《中华人民共和国合同法》   第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。依法成立的合同，受法律保护。   第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。   《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》   46、公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。   47、全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。   55、合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。   公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。   第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。