浙江省杭州市江干区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0104民初1128号 原告浙江金铭镇实业有限公司，住所地浙江省杭州市江干区汉嘉大厦**。 法定代表人高尔财。 委托代理人蒋朝镖、徐孟婉（特别授权），浙江天册律师事务所律师。 被告上海浙星钢铁贸易有限公司，住所，住所地上海市宝山区友谊路******div> 法定代表人姚志明，执行董事。 被告徐琳，男，1978年6月2日出生，汉族，住浙江省象山县。 被告徐山茶，男，1951年10月19日出生，汉族，住浙江省象山县。 原告浙江金铭镇实业有限公司（以下简称金铭镇公司）与被告上海浙星钢铁贸易有限公司（以下简称浙星公司）、徐琳、徐山茶合同纠纷一案，于2019年1月30日向本院起诉，本院受理后，依法组成合议庭。被告徐山茶在提交答辩状期间对本案管辖权提出异议，本院经审查后于2019年8月23日作出民事裁定：驳回被告徐山茶的异议。被告徐山茶不服本院裁定，向杭州市中级人民法院提起上诉，杭州中院作出终审裁定：驳回上诉，维持原裁定。后本院于2020年6月19日公开开庭进行了审理。原告金铭镇公司的委托代理人蒋朝镖到庭参加诉讼，被告浙星公司、徐琳、徐山茶经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告金铭镇公司起诉称：2012年8月14日和8月17日，原告分别与被告浙星公司、宁波钢凌物资有限公司（以下简称钢凌公司，原系被告徐琳实际控制的公司，现已注销）签订《代理定向采购合同》，约定被告浙星公司、钢凌公司委托原告向上海璞盈贸易有限公司（以下简称璞盈公司）采购货物，货款总额31277923.62元，被告浙星公司、钢凌公司应向原告支付订货金额的20%作为保证金，原告按垫付资金的每月1.1%收取代理费，被告浙星公司、钢凌公司应在原告垫付货款后90日内向原告付清垫付的全部货款以及相关费用，在被告浙星公司、钢凌公司付清所有款项之前，货权归原告所有。合同签订后，原告与璞盈公司签订两份《上海璞盈贸易有限公司销售合同》，采购被告浙星公司、钢凌公司委托原告购买的货物，并向璞盈公司垫付货款31277923.62元。至《代理定向采购合同》约定的被告浙星公司、钢凌公司应还清原告垫付款之日，被告浙星公司、钢凌公司均未按期偿还货款，后虽经原告催促，仍有大额余额未还。2013年6月3日，被告浙星公司、钢凌公司出具了《承诺函》，承认违约并承诺还款和赔偿，徐琳当时作为担保人。但该承诺未兑现。 原告当时认为徐琳及其控制的公司已涉嫌合同诈骗并向警方控告，后江干公安分局介入调查，徐琳对基本交易事实予以确认。2014年4月24日，原告与徐琳的代理人及徐山茶在江干公安分局签订《备忘录》，约定由徐琳、徐山茶共同还款。之后，徐琳、徐山茶陆续偿还了部分款项，但仍有余款未还。2016年1月29日，经各方协商，原告与各被告、钢凌公司签订《和解协议》，各方确认截至2016年1月29日，仍欠原告货款12818498元（其中未包括代理费、逾期利息及违约金等），约定在五年内清偿，且每年清偿额度不应少于100万元；若未按约定偿还的，被告除应当还清欠款外，还应当承担代理费和违约金。和解协议签订后，被告偿还少量款项，但在2017年度仅偿还了50万元，违反了每月至少应当偿还100万元的约定。经多次催告未果，被告应当承担继续还款和违约赔偿之责。根据《和解协议》第三条的约定，被告按约还款的，代理费和违约金可以减免；未按约还款的，应当按照2012年签订的两份代理合同的标准承担代理费、违约金等损失。经计算，截至2018年11月14日，被告应当承担的代理费、违约金和利息合计32351526.63元。考虑到各被告的实际偿付能力，原告对该三项合并按每日万分之五的标准主张。综上，为维护原告的合法权益，现提起诉讼，要求判令：1、被告浙星公司向原告支付本金11118498元，并自2012年11月18日起按日万分之五承担违约赔偿金至实际支付时止，计算至2018年11月14日的违约赔偿金为12158077.56元，以上款项合计23276575.56元；2、被告徐琳、徐山茶对上述付款义务承担连带责任；3、本案诉讼费用由上述三被告承担。 被告浙星公司、徐琳、徐山茶未作答辩，也未提交证据。 经审理，本案事实认定与原告所诉基本一致。另查明，对被告还款情况，原告自认2016年1月29日《和解协议》签订后，被告共计偿还了170万元。其中2016年还款20万元，系何向阳于5月23日和5月27日各汇入10万元；2017年还款100万元，系陈益庭于1月26日汇入50万元，何向阳于2月5日汇入50万元；2018年还款50万元，系徐琳于1月23日汇入。 以上事实，由原告提供的《代理定向采购合同》、《上海璞盈贸易有限公司销售合同》及相应货款支付凭证、徐琳的讯问笔录及徐静阳的询问笔录、《备忘录》、《和解协议》、《撤销案件决定书》及当事人陈述在案佐证。 本院认为，原告与被告浙星公司及钢凌公司分别签订的《代理定向采购合同》系双方真实意思的表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效。金铭镇公司接受浙星公司和钢凌公司的委托，为浙星公司、钢凌公司垫资向璞盈公司定向购买钢材，浙星公司、钢凌公司理应按约支付货款及代理费。且被告浙星公司多次作出还款承诺，但均未按约支付金铭镇公司垫付款项，已经构成违约，应承担支付货款及相关费用的民事责任。故对原告要求被告浙星公司支付垫付货款本金11118498元（12818498元-1700000元）的诉讼请求，本院予以支持。原告金铭镇公司与被告浙星公司、钢凌公司约定的代理费为垫付资金的每月1.1%，逾期付款的违约金为每日万分之五，故对原告金铭镇公司关于合并代理费、违约金、利息按每日万分之五的标准计算违约赔偿金的请求，本院予以支持。原告主张自2012年11月18日开始以11118498元为基数计算违约赔偿金，系对自身权利的处分，未损害被告的合法权益，亦不违反法律、行政法规的强制性规定，本院不予调整。 对于原告要求被告徐琳、徐山茶对被告浙星公司的付款义务承担连带责任的诉讼请求，本院认为，被告徐琳以担保人的身份在浙星公司、钢凌公司于2013年6月13日出具的《承诺函》上签字，自愿以个人名义对浙星公司、钢凌公司的付款义务承担连带担保责任。之后徐琳通过出具还款承诺、签订《备忘录》以及《和解协议》的形式多次承诺还款，被告徐山茶也作为共同债务人在《备忘录》和《和解协议》上签字确认，故徐琳、徐山茶应当对上述垫付货款本金及违约赔偿金承担连带责任。 据此，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告上海浙星钢铁贸易有限公司支付原告浙江金铭镇实业有限公司货款人民币11118498元，并支付违约赔偿金人民币12158077.56元（暂计算至2018年11月14日，此后以欠付货款本金为基数按每日万分之五的标准计算至货款付清之日止），于本判决生效后十日内付清； 二、被告徐琳、徐山茶对被告上海浙星钢铁贸易有限公司的上述第一项付款义务承担连带责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币158183元，由被告上海浙星钢铁贸易有限公司、徐琳、徐山茶连带负担。 原告浙江金铭镇实业有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费。被告上海浙星钢铁贸易有限公司、徐琳、徐山茶于本判决生效之日起七日内向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 长  陈维专 人民陪审员  陈 群 人民陪审员  王小琴 二〇二〇年六月二十四日 代书 记员  李思佳