广西壮族自治区百色市右江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂1002民初944号 原告：广西百色恒聚餐饮服务有限公司，住所地：广西百色市右江区园博园商业街第**商铺，统一社会信用代码：91451000MA5MTB8PXF。 法定代表人：郝旭晖，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：关浩，广西知君律师事务所律师。 委托诉讼代理人：廖海运，广西知君律师事务所律师。 被告：黄朝敏，男，1995年1月21日出生，汉族，现住广西百色市右江区。 原告广西百色恒聚餐饮服务有限公司与被告黄朝敏劳动争议纠纷一案，本院于2020年3月17日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人廖海运、被告黄朝敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告广西百色恒聚餐饮服务有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求确认原告与被告在2018年10月10日至2019年7月10日期间不存在劳动关系；2.判令原告不支付被告2018年11月26日至2019年7月10日未签订劳动合同的二倍工资差额22793.1元；3.判令原告不支付被告经济补偿金3000元。审理过程中，原告将第1项诉讼请求变更为：请求确认原告与被告在2018年10月10日至2018年12月15日期间不存在劳动关系。事实和理由：被告向百色市右江区劳动仲裁委员会申请仲裁，仲裁裁决确认原告与被告在2018年10月10日至2019年7月10日期间存在劳动关系，原告向被告支付二倍工资差额22793.1元、经济补偿金3000元。但原告认为被告到原告处工作时间为2018年12月15日，双方存在劳动关系期间应为2018年12月15日至2019年7月23日。双方曾就劳动争议纠纷在百色市右江区劳动监察大队的主持下达成调解，原告履行和解协议后被告向原告出具《收据》载明“已结清工资，与该公司再无任何关系”，对此被告已经明确放弃了向原告主张赔偿的权利，不应再向原告主张二倍工资差额和经济补偿金。即使原告要赔偿二倍工资差额，被告于2018年12月15日起到原告处工作，原告应当自2019年1月15日起至2019年7月10日止向被告支付二倍工资差额（原告放弃2019年7月11日至7月23日的二倍工资差额），按月平均工资3000元计算，应为17897元。同时，《收据》可证明双方是协商解除劳动关系，而不是原告违法解除劳动关系，不符合用人单位应当支付经济补偿的情形。综上，涉案裁决错误，特诉至法院，请求支持原告诉讼请求。 被告黄朝敏辩称，被告于2018年10月10日起到原告的门店担任厨师，工资3000元/月，期间原告未与被告签订劳动合同也未缴纳各项劳动保险，2019年7月13日原告向被告口头通知解除劳动关系，被告申请劳动仲裁，仲裁裁决对原告与被告之间的劳动关系认定事实清楚，证据充分，裁决结果正确。依据仲裁裁决，原告应向被告支付二倍工资差额22793.1元、经济补偿金3000元，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，应予驳回。 经过庭审质证，对双方无异议的证据和事实，本院予以确认。对有争议的证据和事实，认定如下：原告主张被告入职时间为2018年12月15日，被告则主张入职时间为2018年10月10日。原告就其主张提交的证据为微信转账记录，证明2019年1月原告才开始向被告发放工资。被告就其主张申请证人吴某出庭作证，吴某陈述，被告于2018年10月入职，2019年1月之前均由其向被告发放工资（以现金形式），2019年1月之后才由原告的其他主管人员通过微信转账向被告发放工资。对此本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，与争议有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应该提供。同时依据《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，对于劳动者入职时间问题，依法应由用人单位负举证责任。本案中原告作为用人单位，员工的入职材料属于其掌握管理的范畴，但原告未能提供相关入职证据，其提交的转账记录不足以证实被告的入职时间，故原告应承担举证不能的不利后果。结合证人吴某的证言，本院对被告的主张予以采信，认定被告入职时间应为2018年10月10日。 据此，本院认定事实如下：原告广西百色恒聚餐饮服务有限公司是以餐饮服务为经营范围的有限责任公司，被告黄朝敏于2018年10月10日起到原告门店“恒聚原味老火锅”（后改名为“恒聚食府”）担任厨师，月工资为3000元/月，双方未签订任何用工协议。 经右江区劳动保障监察大队调解，2019年7月23日包括被告黄朝敏在内的数名员工出具《收据》一份，确认收到原告支付的工资。 2019年11月26日，被告黄朝敏作为申请人，向百色市右江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认申请人与被申请人广西百色恒聚餐饮服务有限公司2018年10月10日至2019年7月10期间存在事实劳动关系，被申请人支付申请人2018年11月10日至2019年7月10日未签订劳动合同的二倍工资差额24000元以及经济补偿3000元。被申请人认为双方是雇佣关系，申请人主张二倍工资差额已超仲裁时效，差额也应以每月实际收入为准，经济补偿金应以离职前十二个月的平均工资为标准计算。百色市右江区劳动人事争议仲裁委员会于2020年1月19日作出裁决：一、确认申请人与被申请人2018年10月10日至2019年7月10日期间存在劳动关系；二、被申请人支付申请人2018年11月26日至2019年7月10日未签订劳动合同的二倍工资差额22793.1元；三、被申请人支付申请人解除劳动关系的经济补偿金3000元。被申请人不服上述仲裁裁决,向本院提起诉讼。申请人认可上述仲裁裁决。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，本案根据查明的事实可确认被告于2018年10月10日入职，双方应从2018年10月10日起建立劳动关系，原告主张双方2018年10月10日至2018年12月15日期间不存在劳动关系，但未提供切实充分证据予以证实，故对原告的该项主张本院不予支持。原告对双方2018年12月16日至2019年7月10日期间存在劳动关系无异议，故本院认定双方劳动关系存续期间应为2018年10月10日至2019年7月10日。 关于二倍工资差额和经济补偿金，双方经右江区劳动保障监察大队调解达成的协议仅针对原告所欠的工资，被告仍可就二倍工资差额及经济补偿金主张权利。在双方劳动关系存续期间原告一直未履行与被告签订劳动合同的法定义务，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”及第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，被告有权向原告主张2018年11月11日至2019年7月10日未签订劳动合同的二倍工资差额。百色市右江区劳动仲裁委员会根据双方的意见认定原告关于2018年11月11日至2018年11月25日未签订书面劳动合同的二倍工资的请求已超过仲裁时效，故支持原告支付二倍工资差额的期间应为2018年11月26日至2019年7月10日，按每月工资3000元的标准计算得出二倍工资差额为22793.1元，该计算方式合理，被告对此亦无异议，故本院支持原告需向被告支付2018年11月26日至2019年7月10日期间的二倍工资差额22793.1元。 关于经济补偿金，原告作为用人单位掌握其职工离职手续的相关材料，但其未提交证据证实被告系自动离职，故本院对被告主张系原告口头通知解除双方劳动关系的事实予以采信。在无法定情形时，原告单方解除与被告的劳动关系，应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向被告支付赔偿金。但本案中，被告要求原告支付解除劳动关系的经济补偿金，系其对自身权利的处分，本院予以支持，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿，故被告可享受的经济补偿金为一个月工资即3000元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条第二款、第四十七条、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下： 一、驳回原告广西百色恒聚餐饮服务有限公司的诉讼请求； 二、原告广西百色恒聚餐饮服务有限公司向被告黄朝敏支付2018年11月26日至2019年7月10日未签订劳动合同的二倍工资差额22793.1元； 三、原告广西百色恒聚餐饮服务有限公司向被告黄朝敏支付解除劳动关系的经济补偿金3000元。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行，逾期则视为自动放弃权利。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告广西百色恒聚餐饮服务有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院，并依法预交上诉费（户名：待结算财政款项—法院诉讼费专户，帐号：60×××97，开户行：中国农业银行百色分行营业部）。 审判员  李婉婉 二〇二〇年六月九日 书记员  梁慧婵