广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初18065号原告：罗春花，女，1977年9月2日出生，羌族，住成都市青羊区****************，公民身份号码委托诉讼代理人：王庆艳，广东合邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭曼云，广东合邦律师事务所律师。被告：广东德玛健康用品有限公司，住所地广东省佛山市南海区*************************，统一社会信用代码91440605MA4WPBR95J。法定代表人：黎某1。委托诉讼代理人：孙振林，广东聚理律师事务所律师。委托诉讼代理人：林恒德，广东聚理律师事务所实习律师。原告罗春花与被告广东德玛健康用品有限公司（以下简称德玛公司）劳动合同纠纷，本院于2019年8月1日受理后，依法适用简易程序于2019年9月17日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人王庆艳、被告的委托诉讼代理人孙振林、林德恒到庭参加了诉讼。诉讼过程中，双方当事人共同申请和解时间60日，当事人申请延期举证210日，本院均予以准许。两案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。原告作为申请人以被告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，要求裁决：（1）确认申请人与被申请人的劳动关系自2018年4月1日起至2019年3月9日止；（2）被申请人支付2018年5月1日起至2019年3月9日的未签订书面劳动合同双倍工资差额90105元；（3）被申请人支付2019年3月工资2131.03元；（4）被申请人支付2019年第一季度提成5337元；（5）被申请人支付2018年4月1日起至2019年3月9日期间加班费44895.78元；（6）被申请人支付违法解除劳动合同的经济赔偿金16700元；（7）被申请人出具解除劳动合同的书面证明。2.劳动仲裁结果。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出佛南劳人仲案字[2019]1618号终局仲裁裁决书，裁决：一、被申请人在裁决书生效之日起十日内支付申请人2019年3月份工资2131.03元；二、被申请人在裁决书生效之日起十日内支付申请人2019年第一季度提成5337元；三、驳回申请人第（5）、（6）、（7）项仲裁请求；四、申请人的其他仲裁请求该委在佛南劳人仲案字[2019]1618号之非终局仲裁裁决书中另行处理。3.原告的诉讼请求：（1）被告支付2018年4月1日起至2019年3月9日期间休息日、法定节假日的加班费44895.78元；（2）被告支付违法解除劳动合同的赔偿金16700元。4.入职时间：2018年4月1日。5.签订劳动合同情况：原、被告没有签订书面劳动合同。6.参加社会保险情况：被告为原告参加了2018年7月至2019年3月期间的社会保险。7.工作情况：原告任四川省区域经理；被告处使用钉钉软件对员工进行管理，包括考勤等；根据双方无异议的工资表、考勤表，原告在2018年4月至2019年3月分别出勤26天、27天、25天、27天、28天、27天、26天、25天、28天、26天、16天、9天；原告最后工作至2019年3月9日。8.工资情况：根据2018年5月至12月工资表，原告的应发工资分别为5395元（底薪4500元+绩效奖金465元+话费补贴150元+岗位补贴280元）、5150元（基本工资1510元+浮动工资2990元+绩效/全勤500元+话费150元）、8817元（基本工资1510元+浮动工资2990元+绩效/全勤460元+话费150元+扣款/补贴3707元，备注为“7月奖金700元，提成3007元”）、5150元（基本工资1510元+浮动工资2990元+绩效/全勤500元+话费150元）、5025元（基本工资1510元+浮动工资2990元+绩效/全勤375元+话费150元）、4650元（基本工资1510元+浮动工资2990元+话费150元）、4650元（基本工资1510元+浮动工资2990元+话费150元）、5105元（基本工资1510元+浮动工资2990元+绩效/全勤455元+话费150元）；原告2018年5月至2019年3月期间的平均工资（不包含发放周期超过一个月的工资）为5150元；原告有季度提成、年终奖；被告本月通过总经理颜铭强的账户向原告发放上月工资。9.劳动关系解除情况：2019年3月9日，原告与被告销售总监梁万春在会议上发生冲突，梁万春说“拜托出去一下吧”，原告说“我不出去，我是公司的员工……我是在职的，我今天是打了考勤的”，梁万春说“那现在我跟他们讲点东西，拜托罗经理能出去一下”，原告说“我是省区，我出去干嘛”，梁万春当场打电话给人事部负责人说“啊璐啊，那个四川区域罗经理今天是最后一天上班，回头我会跟她做工作交接，包括三个代理商对应的东西，这个事情之前有跟颜总沟通过……我会跟她去聊这个事情。然后对应的呢，二月份的差旅，包括工资等交接完以后我们再做，好吧？包括那个重庆区域新疆区域的，所有人员的，手续没有交接清楚以前，差旅、工资一概停发，好吧”，原告说“你今天就等于裁员了，是吧？那为什么让我走呢？给我一个理由呗。那就赔我三个月的工资哦。你这样做的意思就是赔我三个月的工资咯”，梁万春说“我没有赔你任何的工资”，原告说“你为什么不赔我呢？”，梁万春说“责任书上写得很清楚。”，罗春花说“责任书我没签啊”，梁万春说“责任书你没签吗……你18年签了……连续两个季度不达成，随时可以走人”，原告说“我没有不达成啊”，梁万春说“你可以看一下四川区域后来两个季度有没有达成？”，原告说“原来你早就算好的，但是我告诉你我一月份、二月份都达成了，三月份也会达成。你必须赔我三个月的工资”，梁万春说“你是省区对不对？你今天在职对不对？我是不是你直属领导？”，原告说“这就是领导，大家都看到的……你让我明天不上班啦？就到今天为止啊？”，梁万春说“是的”。2019年3月18日，被告向原告发出《催告书》，以原告从2019年3月10日起没有考勤、开展业务，又没有办理请假手续为由，催告原告从2019年3月19日起按要求考勤等，否则按自动离职处理。2019年3月26日，被告作出《离职处理决定》，内容为“罗春花：你从2019年3月10日起至今没有按规定考勤和开展任何业务活动，又没有办理任何手续，连续旷工。经单位在2019年3月17日书面催告后，仍不按要求考勤和开展任何业务活动。现按你自动离职处理，限你再收到该决定三日内回单位办理离职手续。”原告确认已收到上述《催告书》、《离职处理决定》。10.其他相关事实。被告是2017年6月16日成立的有限责任公司。《入职登记表》上显示原告的入职岗位为“省区经理”，入职时间为“2018年4月1日”，“基本资料”包括了原告的姓名、性别、出生年月、身份证号码、联系方式、紧急联系人等，“入职资料”一栏显示基本薪资为“4500”，常驻地为“成都”，话费、差旅补助为“150元/月、180元/天”，该表下方有打印的原告签名、日期以及被告的销售行政人员签名及总经理签名。原告在《2018年德敏舒销售目标责任书》上签名，日期为2018年8月28日。该责任书主要规定销售目标考核期间为2018月5月1日至2018年12月31日；各种洗护产品、纸尿裤的销售目标、提成核算及发放标准、年终奖励核算；责任人试用期后单个季度回款任务低于50%（含）以下的，或者连续两个季度回款任务的低于60%（含）以下的，则考核不通过，作自动离职处理，不予发放相关绩效考核奖金和年终累积提成奖金，只发放月度的基本工资等。《营销中心管理手册》第二章（德敏舒销售人员日常行为规范）第一点（销售人员入职流程）第1点规定，确认入职后，开通钉钉软件，熟悉该区域负责的客户档案；第5点规定，办理入职，销售人员填写入职登记表、账号资料、提交身份证正反面复印件、简历；第三点（销售人员日常工作）第1点第（1）点规定，驻外销售人员每月调休时间为4天，遇法定节假日（元旦节、清明节、端午节、中秋节、国庆假）增加1天调休时间，春节另行通知；第（2）点规定，调休不规定时间，只需在“钉钉系统”上写调休申请，调休申请需提前1天填写；第七章（钉钉软件使用办法）第一点（加入钉钉系统）第3点规定，通过钉钉系统→最底下中间按钮→其他应用→审批→销售行政→入职登记表→填写完整内容后提交；第二点（使用范围及流程）第1点第1）规定，考勤打卡：每天早上9点前等。被告没有就佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出的佛南劳人仲案字[2019]1618号终局仲裁裁决书向广东省佛山市中级人民法院申请撤销。经本院释明，被告自认其并无制作工资台账。原告主张：原告的工资为计时工资，工资构成为基本工资+季度提成+年终奖励；上班时间是上午8点半到12点，下午2点至6点；每月休息4天，每月休息时间不固定，法定节假日有时需要上班；2019年3月9日，被告销售总监梁万春无故解除与原告的劳动关系，劳动关系解除前12个月原告的平均应发工资为8350元（含基本工资、季度奖金、年终奖励及提成）。被告主张：原告的工资为计件工资，工资构成为基本工资+销售团队业绩提成；被告没有硬性规定原告的上班时间，原告的工作性质决定其工作时间是弹性的，其休息及工作时间完全由原告自行掌握；2019年3月18日，被告以原告旷工及不履行销售职责为由解除双方劳动关系，劳动关系解除前12个月原告的平均应发工资为5150元（含基本工资，不含季度奖金和年终奖励、提成）。本案中，双方举证及质证意见如下：（一）原告提交了如下证据：1.佛山市社会保险参保缴费证明、通讯录；2.2018年4月1日至2019年4月1日罗春花中国建设银行个人账户收入交易明细、工资明细表、2019年2月工资条；3.2018年德敏舒销售目标责任书、2018第四季度业绩提成发放表、2018年度剩余提成发放明细表；4.2018年纸品任务完成奖励、2018年年终奖励、2017年-2018年洗护回款增长奖励；5.加班费计算方法、2018年4月1日至2019年3月9日期间的考勤表；6.营销中心管理手册；7.2018年4月至12月工资表；8.录音及文字内容；9.微信聊天记录；10.佛南劳人仲案字[2019]1618号之终局、非终局仲裁裁决书、送达回证。经质证，被告对证据1无异议。对证据2无异议，对证明内容有异议，根据广东省高院关于审理劳动争议人事案件的座谈会纪要第14条规定，两倍工资差额的计算基数不包括支付周期超过一个月的劳动报酬，如季度奖、年终奖、年底双薪以及按照季度、半年、年结算的业务工资；在仲裁阶段，双方已经对劳动者的工资标准予以确认，并作为无争议的事实予以认定。对证据3中的德国德玛国际有限公司2018年德敏舒销售目标责任书的真实性无异议；对2018第四季度业绩提成发放表、2018年度剩余提成发放明细表有异议，没有被告加盖公章或有职权的人员签名确认，其他质证意见同证据2一致。对证据4有异议，没有被告加盖公章或有职权的人员签名确认，是劳动者单方制作，不能作为定案依据，其他质证意见同证据2一致。对证据5中的加班费计算方法有异议，没有被告加盖公章或有职权的人员签名确认，是劳动者单方制作，不能作为定案依据；对考勤表的真实性无异议，劳动者是区域销售总监，负责四川地区的销售以及对驻外销售人员的管理，其并非是驻外销售人员，而考勤表可以证实，劳动者的工作时间弹性，其没有加班，加班事实应该由劳动者承担举证责任。对证据6的真实性、合法性无异议，但对关联性和证明内容有异议，仲裁阶段已查明劳动者是区域销售总监，工作地点一直是在公司住所地即南海区万达广场，没有改变过，从考勤表可以看出，其并非是驻外销售人员。对证据7无异议，对证明内容有异议，虽然有显示出勤天数，但由于劳动者并非是8个小时工作制，而且其考勤表也反映出其出勤工作并未全部达到8小时，所以原告的工作时间弹性，不存在加班的事实。对证据8的形式上的真实性无异议，但录音的谈话内容不完全属实，劳动者提供的录音内容文字版注明是人事负责人温洁璐在场，但事实上温洁璐并未在场，劳动者存在虚假陈述，同时录音内容反映出劳动者与销售总监梁万春之间在工作中产生矛盾和冲突，而劳动者并没有正确处理同事之间的工作关系，并以此为由拒绝回公司上班；该证据也不能证实梁万春是得到公司的授权对劳动者的人事处理有权经办，相反，劳动者是很清楚其工作的安排包括辞退均经人事负责人来处理；而且，劳动者在正常的公司会议当中采取录音手段，并在录音中故意与同事发生争执，使矛盾事态扩大，显然这是劳动者处心积虑以此为由自行辞职，并且向对辞职事件没有过错的被告主张不正当利益，因此对劳动者的诉讼请求应当予以驳回，并支持被告的主张；文字版录音内容第1页第4行注明“并致电人事部负责人温洁璐”，很显然温洁璐是不在会议室现场。对证据9无异议，对其证明内容有异议，微信聊天记录是劳动者与公司的人事部门沟通的聊天记录，更加证明了劳动者是清楚劳动关系的处理和解决是应当经过人事部来决定的，梁万春是不具有解除与劳动者劳动合同关系的任何权利，梁万春与劳动者之间产生矛盾，不应当由公司承担经济后果，显然是对公司利益的一种损害，不公平，该证据也反映出公司要求劳动者返回公司上班，但劳动者未按公司要求回来工作，完全属于劳动者自行离职，公司不应当支付经济补偿金，该证据只是劳动者提供的部分的通讯截图内容，断章取义，应以公司提交的聊天记录作为本案审理的定案依据。对证据10无异议，该仲裁书已确认相关无争议事项，其中包括劳动者每月工资约为5150元，被告没有就终局仲裁裁决申请撤销。（二）被告提交了如下证据：1.《入职登记表》、《2018年德敏舒销售目标责任书》、《营销中心管理手册》；2.2018年4月至2019年3月考勤表；3.2018年4月至12月工资表；4.原告2018年第二、三、四季度回款统计表；5.微信聊天记录、催告书、离职处理决定；6.佛南劳人仲案字[2019]1618号之终局仲裁裁决书。经质证，原告对证据1的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，由《2018年德敏舒销售目标责任书》和《营销中心管理手册》第9页可知，原告的工资构成除了每月的基本工资之外，还有季度提成和年终奖励；《营销中心管理手册》第4页显示，驻外销售人员每月调休时间为4天，证明了原告在休息日有加班。对证据2无异议，该考勤记录证明了原告在职期间休息日有加班。对证据3的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，工资表只显示原告每月的基本工资，其中并没有加班费项目，不能证明被告已支付加班费，被告用证据2证明不存在加班事实但又用证据3证明已支付加班费，相互矛盾。对证据4有异议。对证据5的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，不能证明梁万春没有人事管理权,该证据证明了原告先被公司领导梁万春辞退，然后再被人事通知要求回公司的；原告已经收到催告书、离职处理决定。对证据6的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，不能证明被告已向原告支付加班费。对于双方有争议的事项，本院认定如下：原告对仲裁裁决被告支付其2019年3月工资2131.03元及2019年第一季度提成5337无异议，被告亦无向广东省佛山市中级人民法院申请撤销，应视为服裁，故被告应按照仲裁裁决支付该月工资予原告。一、关于原告主张被告支付2018年4月1日起至2019年3月9日期间的加班费44895.78元的问题。首先，根据双方无异议的考勤表、工资表，原告在上述期间的确有加班。其次，根据工资表，原告的工资包含基本工资、浮动工资、补贴等，但未约定正常工作时间工资，故本院以佛山市最低工资标准对原告的工资进行核算。按照原告主张的出勤时间下，即使按照原告主张的每天上班7.5小时，原告在上述期间休息日加班52天（其中2018年7月前15天，之后37天）、法定节假日加班3天（其中2018年7月前1天，之后2天），上述期间原告的加班费合计为8617.47元（1510元/月÷21.75天×15天×200%＋1510元/月÷21.75天×1天×300%＋1720元/月÷21.75天×37天×200%＋1720元/月÷21.75天×2天×300%）。双方均确认原告2018年5月至2019年3月期间的平均工资（不包含提成、年终奖等）为5150元，扣除正常工作时间工资后，被告所支付的工资经折算后并不低于佛山市最低工资标准，应视为被告已足额支付原告的加班工资。故对该期间的休息日、法定节假日加班工资，本院不予支持。二、关于原告主张被告支付违法解除劳动合同的赔偿金16700元的问题。首先，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，根据录音，原告直属上司即销售总监梁万春于2019年3月9日解除了与原告的劳动关系。被告作为用人单位未能就此进行举证，应自行承担举证不能的法律后果。被告违法解除与原告的劳动关系，应按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，向原告支付赔偿金。其次，被告作为用人单位，经本院释明后未能举证证实原告的工资水平，应自行承担举证不能的法律后果，本院对原告主张的平均工资数额予以采信，为8350元。再次，原告的工作年限为满6个月但不满1年，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，被告应向原告支付赔偿金16700元（8350元/月×1个月×2倍）。综上，原告主张被告支付赔偿金，合理合法，本院予以支持。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条的规定，判决如下：一、广东德玛健康用品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付2019年3月工资2131.03元、2019年第一季度提成5337元予罗春花；二、广东德玛健康用品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付赔偿金16700元予罗春花；三、驳回罗春花的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  姚淑玲二〇二〇年六月十二日书记员  肖诗韵书记员  郑少芳