包头市青山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）内0204民初934号 原告：北京合康新能科技股份有限公司。 法定代表人：叶进吾，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张忠军，山东尚曜律师事务所律师。 被告：内蒙古北方重工业集团有限公司。 法定代表人：李军，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王艳妮，该公司法律顾问。 委托诉讼代理人：姜菊云，该公司副总法律顾问。 第三人：沈阳思博威热冷源供暖有限公司。 法定代表人：郑旭勤，该公司执行董事。 原告北京合康新能科技股份有限公司与被告内蒙古北方重工业集团有限公司、第三人沈阳思博威热冷源供暖有限公司债权人代位权纠纷一案，本院于2020年4月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告北京合康新能科技股份有限公司的委托诉讼代理人张忠军、被告内蒙古北方重工业集团有限公司的委托诉讼代理人王艳妮、姜菊云到庭参加诉讼，第三人沈阳思博威热冷源供暖有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 北京合康新能科技股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告履行代为清偿义务，向原告支付货款100776元、案件受理费2315.52元、保全费1173.88元、公告费350元、违约金93842.32元、加倍支付延迟履行利息15590.04元（计息日期暂定截止至2019年10月28日），共计214047.75元；2、本案相关诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与第三人于2013年3月8日签订《变频器采购合同》，约定第三人从原告处购买高压变频调速系统及自动旁路柜供应被告生产使用。2013年4月22日原告与第三人签订《3号除尘器引风机高压开关柜合同》，约定原告向第三人思博威公司供应高压开关柜等设备供被告生产使用。安装完毕后第三人尚欠原告剩余货款100776元，该欠款事实已由石景山区人民法院以（2016）京0107民初5734号民事判决书确认。截止到2019年10月28日第三人共欠货款本金、案件受理费、保全费、公告费、违约金、加倍延迟履行利息共计214047.75元。判决生效后原告向石景山区人民法院申请强制执行，执行过程中原告得知第三人在被告处尚有应收账款未结清。第三人和被告均以未结算为由拒绝履行判决义务。 原告认为，原告对第三人的债权合法有据，应受法律保护。由于双方无故不进行结算，第三人怠于行使对被告的到期债权，已经严重损害了原告的债权实现。为了切实充分保护自己的合法权益，原告依据《合同法》第73条的规定，提起代位权诉讼，请求人民法院依法裁决。 内蒙古北方重工业集团有限公司辩称，原告向答辩人主张代为清偿第三人沈阳思博威热冷源供暖有限公司的债务，不符合法律代位权的有关规定。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第11条有关规定，债权人提起代位权诉讼，要求债务人的债权已到期，但事实上债务人债权并未到期。2013年2月5日，我公司与第三人签订了《50t电炉提质及余热利用改造工程合同协议书》及相关补充协议，双方在合同中约定，本工程所涉及的所有建设内容和建设过程必须符合国防科工局和中国兵器工业集团公司关于固定资产投资管理办法及相关规定，我公司按约履行付款义务。由于该项目属于中国兵器工业集团公司批复的重点建设项目，2016年4月25日，中国兵器工业集团公司下达审计通知书，委托会计师事务所对50吨电弧炉提质及余热利用改造工程项目进行竣工财务决算审计，以确保后续工程竣工验收款的支付及项目整体验收后质保金的支付。由于第三人未能积极配合我公司进行竣工财务决算审计，造成该项目无法完成项目竣工验收。针对上述情况，我公司于2016年10月17日向沈阳博威热能源供暖有限公司发出《关于50吨电弧炉提质及余热利用改造工程竣工财务决算审计有关事宜的函》，要求其配合我公司办理审计、验收工作，但沈阳思博威热冷源供暖有限公司在收到函件后仍未能提供项目审计所需的相关资料，致使该工程逾期两年的时间仍未完成竣工验收。因此，截至目前该工程仍属于在建工程，合同尚未履行完毕，待沈阳思博威热冷源供暖有限公司配合完成项目竣工财务决算审计后，相关方依据审计结果才能确定债权。故答辩人与第三人的剩余债权没有明确，没有到期，也正如上述所说，第三人的债权未明确及到期，何谈怠于行使，更谈不上对债权人造成了损害。综上所述，原告主张行使代位权不符合法律规定，请求法院驳回原告的诉讼请求。 第三人沈阳思博威热冷源供暖有限公司庭前向本院邮寄答辩状述称，一、第三人存在判决义务履行款未向原告支付。2013年3月8日，原告与第三人签订变频器采购合同。第三人向原告采购货物后无力偿还货款，原告诉至法院，2017年5月4日，北京市石景山区人民法院作出（2016）京0107民初5734号判决书，判决第三人向原告支付货款10776元，并支付违约金等义务，因被告迟延付款，第三人至今无能力履行该判决义务。二、被告存在欠付工程款未向第三人支付，现第三人无法从被告处收回欠付款项。2012年初，第三人通过招标签署《内蒙古北方重工业集团50T电炉提质及余热利用改造工程》合同协议书，将工程以固定总价11746.9万元的价格发包给第三人，由第三人垫资完成并支付第三人垫资利息。2013年10月25日，第三人完成施工并将工程交付被告使用，被告未支付全部应付款项，现尚欠第三人工程款3506.9万元。第三人一直向被告催款，被告以项目需要上报审计等诸多理由进行拖延。由于第三人垫资实施该工程投入巨大，被告的迟延付款行为已造成多位供应商对第三人提起法律诉讼，造成第三人公司无法经营。三、第三人同意原告在（2016）京0107民初5734号判决书中第三人应履行的判决义务的范围内向被告主张权益。第三人享有对被告的合法债权，但现无能力主张，原告享有对第三人的合法债权，依法原告有代位向被告主张权益。 本院经审理认定事实如下：2013年3月8日，原告与第三人签订《变频器采购合同》，约定原告向第三人供应高压变频调速系统及1台自动旁路柜，价款38万元；2013年4月22日，原告与第三人签订《3号除尘器引风机高压开关柜合同》，约定原告向第三人供应高压开关柜等设备，价款93880元。原告供货后，第三人支付原告部分货款，原告起诉至北京市石景山区人民法院，经审理判决第三人给付原告货款100776元，并支付违约金。 2013年2月5日，被告作为发包人与第三人及沈阳市热力工程设计研究院作为承包人签订《内蒙古北方重工集团有限公司50t电炉提质及余热利用改造工程合同协议书》，约定合同涉及的所有内容必须符合国防科工局和中国兵器工业集团公司关于固定资产投资管理办法及相关规定，并得到上述单位的批准后才具有法律效力；本工程所涉及的所有建设内容和建设过程必须符合国防科工局和中国兵器工业集团公司关于固定资产投资管理办法及相关规定；合同总价为12880.9万元。 庭审中，被告提供中国兵器工业集团《审计通知书》（兵审通（2016）21号）复印件一份及《关于50吨电弧炉提质及余热利用改造工程竣工决算审计有关事宜的函》复印件一份，证明被告与第三人的工程仍属于在建工程，合同仍未履行完毕，审计决算工作未完成，我公司与第三人的剩余债权未确定，更没有到期。 另，对于被告欠第三人的债务数额，被告称因双方没有计算现在还不能确定，原告对此无证据证明被告与第三人之间的具体债权、债务数额。 本院认为，虽然通过北京市石景山区人民法院的判决可以确定第三人欠付原告货款，但第三人与沈阳市热力工程设计研究院作为承包人与被告签订合同，即使被告尚未付清工程款，也不能确定未付工程款应完全属于第三人，其次，原告作为代位追偿人对于被告欠付第三人的工程款数额及被告与第三人之间的债务是否到期，原告举证不足。综上，原告主张对被告的代位追偿权，不符合代位追偿的法定条件，本院不予支持。 综上所述，原告的诉讼请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第七十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十一条的规定，判决如下： 驳回原告北京合康新能科技股份有限公司的诉讼请求。 案件受理费4510元，减半收取计2255元，由原告北京合康新能科技股份有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区包头市中级人民法院。 审判员  朱永利 二〇二〇年六月三十日 书记员  王建伟 附：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。 代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》 第十一条债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件： （一）债权人对债务人的债权合法； （二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害； （三）债务人的债权已到期； （四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。