宁夏回族自治区高级人民法院民事裁定书（2020）宁民申460号再审申请人（一审被告、二审上诉人）：甘肃第九建设集团公司，住所地甘肃省武威市凉州区南关中路**。法定代表人：张旭军，该公司董事长。委托诉讼代理人：李峰，宁夏北民太德律师事务所律师。被申请人（一审原告、二审被上诉人）：海波，男，1989年4月2日出生，住宁夏银川市西夏区。委托诉讼代理人：任浇，宁夏宁人律师事务所律师。再审申请人甘肃第九建设集团公司（以下简称甘肃九建）因与被申请人海波建设工程施工合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市中级人民法院（2019）宁01民终3506号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。甘肃九建申请再审称：一、原一、二审法院主审法官违法法定程序审理本案。1.一审主审法官作出了与本案一审案号相同的按海波撤诉处理的裁定，该裁定在《中国裁判文书网》上网公布，但并没有送达给甘肃九建。2.二审法院对一审作出的撤诉裁定没有处理，且没有组织合议庭开庭审理本案，仅经过法庭询问，就作出二审判决。二、原一、二审法院采信证据错误导致本案适用法律错误。（一）曹玉明冒充甘肃九建项目经理，涉嫌诈骗和虚假诉讼，被公安机关予以立案。1.甘肃九建宁夏分公司已于2016年11月20日解除了对曹玉明的《聘书》和《授权委托书》，并于2016年11月20日向曹玉明送达了《关于解除曹玉明聘任职务及授权委托的决定》，曹玉明于2016年11月26日进行了签收，因此，自2016年11月20日以后，曹玉明和其他单位及个人签署的相关文件，均和甘肃九建宁夏分公司无关。2.2017年12月29日，甘肃九建宁夏分公司在《宁夏法治报》第23版刊登《声明》，通过登报发表声明的方式，对曹玉明的解除决定完成了法定的公示程序，具有社会公信力。3.曹玉明冒充甘肃九建润恒城项目经理，银川市西夏区人民法院于2019年7月10日做出（2018）宁0105民初5513号民事裁定书，该案由西夏区人民法院将有关材料移送公安机关处理。本案中，曹玉明同样冒充甘肃九建润恒城项目经理为海波出具结算单，应当移送公安机关处理。（二）海波没有完成合同约定的工程承包范围及内容，不具备支付工程款的条件。1.根据海波一审提交的合同，涉案工程中海波承包的内容为场地平整、土方开挖、砂夹石垫层、土方回填。承包的范围是宁夏润恒农副产品冷链物流产业园。2.2018年7月19日受宁夏润恒农副产品市场有限公司（以下简称宁夏润恒公司）的委托，宁夏华恒信工程咨询有限公司（以下简称华恒信公司）对润恒城二期工程已完成的形象进度通过现场勘验，编制了《宁夏润恒农产品市场78#、79#、80#地粮油果品电商市场已完工程预算编制报告》（华恒信预编字（2018）第198号，以下简称《预算报告》）。根据该《预算报告》，海波完成土方回填仅占全部工程量的12.9%，未完成工程量高达87.1%。海波远远没有完成合同约定的承包范围及承包内容，不具备支付工程款的条件。但是，一审法院在没有任何事实依据的情况下，主观认定涉案工程已经竣工并经结算错误。（三）曹玉明给海波虚假结算，夸大结算金额。1.一审法院认定涉案工程款为6929994.27元的依据是曹玉明给海波出具的结算单。在2017年12月10日和2017年10月的结算单上，曹玉明手写“最终按实际所发生的工程量结算，”退一步讲，即使曹玉明给海波出具的《结算单》是有效的，也是附条件的。所附条件是：“最终按实际所发生的工程量结算”。2.华恒信公司出具了《预算报告》，《预算报告》对海波完成的形象进度工程量及相对应的工程款予以确认。曹玉明给海波出具的结算单最终应以《预算报告》为准。综上，再审申请人甘肃九建依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第二项、第三项、第六项、第七项、第十三项的规定申请再审。海波答辩称，一、原一、二审法院不存在违反法定程序的情形。1.甘肃九建提及的一审法院作出的与本案相同的裁定书，海波不清楚相关情况，一审法院也没有向海波送达过该裁定。海波已向一审法院足额缴纳了案件受理费。2.虽然甘肃九建在二审法院提交了证据，但无法达到证明目的，二审法院不开庭审理不存在违反程序情况。二、甘肃九建没有新证据足以推翻原判决，一、二审法院认定事实有充分证据证实。1.甘肃九建认可其宁夏分公司向曹玉明出具聘书，并向曹玉明出具授权委托书，授权其办理案涉工程项目的一切事项。甘肃九建主张解除了曹玉明的授权，但并未向海波公示、告知，且公告时间也在结算之后，故对海波不产生效力。2.银川市西夏区人民法院（2018）宁0105民初5513号民事裁定系曹玉明与武宝军涉嫌虚假诉讼而被公安机关立案侦查，与本案不具有关联性。3.海波已经完成合同内容，在海波完成的工程内容基础上，甘肃九建已经施工至地上二层，应视为海波施工质量合格，且双方已结结算，甘肃九建应当承担付款责任。综上，请求依法驳回甘肃九建的再审申请。本院经审查后认为，本案系再审审查案件，应围绕申请人的再审申请理由能否成立进行审查。关于甘肃九建称一审主审法官作出了与本案一审案号相同的按撤诉处理的裁定，该裁定在《中国裁判文书网》上网公布，经向一审法院核查，本案一审受理时，按照简易程序审理，海波申请对案件受理费缓减免，后该案转为普通程序审理，海波应当缴纳全部案件受理费，在尚未缴纳时一审法院提前制作了按撤诉处理的裁定书，因工作人员失误，将裁定书通过法院内网文书直报上传至裁判文书网，但该上网裁定并未加盖人民法院印章，也并没有向双方当事人送达，一审法院已经从裁判文书网撤回了该裁定，且海波后来已经足额缴纳了一审案件受理费，因此该裁定并未发生效力，一审法院不存在程序违法情形，甘肃九建该申请理由不予支持。关于甘肃九建称二审法院没有组织合议庭开庭审理本案问题，经调阅二审卷宗，二审主审法官组织双方当事人进行了询问，询问笔录中告知了双方当事人合议庭的组成情况，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款规定，对合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理，因此二审法院未开庭审理本案不违反法律规定。关于甘肃九建称一、二审法院采信证据错误导致本案适用法律错误问题，根据一审查明，甘肃九建宁夏分公司委托曹玉明代表其进行银川市润恒现代农副产品冷链物流园78#79#80#地施工工程项目的一切事项，海波提交的《土方回填工程承包合同》、《砂夹石垫层施工合同》、《土方工程承包合同》、《场地平整机械施工合同》、工程结算单也证明曹玉明与海波签订了案涉合同，甘肃九建宁夏分公司将案涉工程交由海波施工，海波完成工程后曹玉明对工程量进行了确认，上述合同和工程结算单均由曹玉明签字并盖有甘肃九建宁夏润恒农副产品冷链物流产业园项目部印章，甘肃九建出具的解除曹玉明聘任职务及授权委托及在宁夏法制报发布的声明，系在工程结算单出具之后做出，不能对抗上述证据的效力，因此，一、二审法院根据上述证据载明内容认定甘肃九建向海波支付剩余工程款有证据证实。对甘肃九建申请称曹玉明冒充甘肃九建润恒城项目经理，银川市西夏区人民法院于2019年7月10日做出（2018）宁0105民初5513号民事裁定书，将该案移送公安机关处理，本案也应移送问题，经核查（2018）宁0105民初5513号案件系武宝军诉曹玉明、甘肃九建劳务合同纠纷案，法院移送该案主要理由系公安机关接到报警记录，该案与本案虽均涉及润恒现代农副产品冷链物流园项目工程，但当事人与本案不完全相同，涉及的也是另案事实，甘肃九建也未提交其他证据证实曹玉明本案中存在违法犯罪事实，本院对该申请不予支持。关于甘肃九建称海波没有完成合同约定的工程承包范围及内容，不具备支付工程款的条件，曹玉明系甘肃九建宁夏分公司授权的案涉工程项目负责人，其出具的结算单证实了海波完成的工程量，甘肃九建提交的宁夏华恒信工程咨询有限公司出具的《预算报告》系单方委托制作，不能推翻曹玉明出具的结算单，本院对该主张不予支持。综上，甘肃九建的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第二项、第三项、第六项、第七项、第十三项的规定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：驳回甘肃第九建设集团有限公司的再审申请。审判长 何 莉审判员 吴 锋审判员 宋成祥 二〇二〇年六月九日书记员 张适清