江苏省扬州市邗江区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏1003民初9269号原告：兴业银行股份有限公司扬州分行，住所地：扬州市维扬路**。负责人：殷明虎，行长。委托诉讼代理人：钟鸣，该单位职员。委托诉讼代理人：王生干，江苏石立律师事务所律师。被告：江苏华利文化传媒有限公司，住，住所地：扬州市兴城西路**402利国际大厦）。法定代表人：王忠明。委托诉讼代理人：吴伟，江苏盟君律师事务所律师。被告：江苏华利地产集团有限公司，住所地：扬，住所地：扬州市兴城西路**>法定代表人：金宏星。委托诉讼代理人：吴伟，江苏盟君律师事务所律师。被告：扬州华丰装饰装潢有限公司，住所地：扬州市城北，住所地：扬州市城北乡卜扬村安**v style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：金宏友。委托诉讼代理人：吴伟，江苏盟君律师事务所律师被告：金宏星，男，1966年10月11日出生，汉族，住扬州市邗江区。原告兴业银行股份有限公司扬州分行（以下简称兴业银行扬州分行）与被告江苏华利文化传媒有限公司（以下简称华利传媒公司）、江苏华利地产集团有限公司（以下简称华利地产公司）、扬州华丰装饰装潢有限公司（以下简称华丰公司）、金宏星金融借款合同纠纷一案，本院于2019年11月6日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理，原告兴业银行扬州分行委托诉讼代理人王生干到庭参加诉讼，被告华利传媒公司、华利地产公司、华丰公司共同委托诉讼代理人吴伟到庭参加诉讼。被告金宏星经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告兴业银行扬州分行提出诉讼请求：1、判决被告华利传媒公司给付借款本金2750万元及利息、罚息1607531.17元（至2019年10月23日止，并自2019年10月24日起至实际给付之日的利息、罚息按合同约定计算），并支付律师代理费60万元；2、判令原告有权对被告华利地产公司、金宏星进行抵押的房地产折价或拍卖、变卖价款对上述债务优先受偿；3、被告华利地产公司、华丰公司、金宏星对被告华利传媒公司上述给付义务承担连带给付责任；4、本案的案件受理费、保全费用由四被告共同承担。诉讼中，原告主动将律师代理费降低为20万元，保留其余诉讼请求。事实和理由：2017年12月26日，原告与被告华利传媒公司签订《基本额度授信合同》，约定授信额度为人民币2800万元。2017年12月26日，原告与被告华利地产公司签订《最高额抵押合同》，约定被告华利地产公司将位于扬州市商业房地产抵押给原告，为上述授信合同及分合同项下原告对被告华利传媒公司的债权向原告提供抵押担保，双方办理了抵押登记。2017年12月26日，原告与被告金宏星签订《最高额抵押合同》，约定被告金宏星将位于扬州市商业房地产抵押给原告，为上述授信合同及分合同项下原告对被告华利传媒公司的债权向原告提供抵押担保，双方办理了抵押登记。2017年12月26日,原告分别与被告华利地产公司、华丰公司、金宏星签订《最高额保证合同》，约定为原告对被告华利传媒公司的债权提供保证。2017年1月16日，原告与被告华利传媒公司签订《流动资金借款合同》，借款金额为人民币2800万元，期限为1年，从2018年1月16日至2019年1月15日，合同约定了双方的其它权利和义务。原告于2018年1月17日依约向被告华利传媒公司发放了借款2800万元。借款合同到期后，被告华利传媒公司仅偿还了部分本息。被告华利传媒公司辩称：对于原告发放贷款、本公司在借款借据上盖章、收到原告借款的事实没有异议。但是被告华利传媒与案外人的案件中存在他人伪造华利传媒公司印章的情况，且已经立案侦查。虽然本案贷款是事实，但为了华利传媒公司的总体利益以及案外案情的侦破，申请法院对本案授信合同及流动资金贷款合同中的公司印章进行鉴定，以更多查明整个案情事实。被告华利地产公司辩称：华利地产公司共计有四位股东，分别是扬州瑞利金属材料有限公司（占股49.96%）、金宏星（占股42.38%）、曹凤珍（占股5.18%）、金久朝（2.48%）。原告提供的股东会决议中仅有扬州瑞利金属材料有限公司、金宏星两位股东签字盖章，实际上公司也未召开股东会，故担保行为无效，不应当承担连带责任。被告华丰公司便称：华丰装饰共有两位股东，分别为张夏立（占股60%）、宋升红（占股40%）。原告提供的股东会决议中仅有宋升红签字，故担保行为无效，不应当承担连带责任。被告金宏星未答辩。本院经审理认定事实如下：2017年12月26日，原告与华利传媒公司签订编号为11100yz0417004的《基本额度授信合同》，约定本合同项下基本额度授信最高本金额度折合人民币2800万元，授信有效期为2017年12月26日至2018年12月25日。双方并对担保措施、双方的权利义务、违约事件和责任等进行约定。同日，原告与华利地产公司签订编号为11100yz0417004B001的《最高额抵押合同》一份，约定本合同抵押担保的主债权包括原告与华利传媒公司签订的上述《基本额度授信合同》及其项下所有分合同，授信额度为2800万元。本合同项下的抵押最高本金限额为800万元。在最高本金限额内，不论抵押人与债务人发生债权的次数和每次的金额和期限，抵押担保责任及于该最高本金额度项下的所有债权余额（含本金、利息、罚息、复利及债权人实现债权的费用）。抵押额度有效期自2017年12月20日至2018年12月19日止。抵押人自愿以其所拥有的房产设立抵押，抵押物详见“抵押物清单”。抵押担保的范围为抵押权人依据主合同发放各项借款、融资或任何形式的借贷而对债务人形成的全部债权，包括但不限于融资本金、利息（含复利、罚息）、违约金、损害赔偿金和抵押权人实现债权的费用。抵押物清单约定抵押物名称为房产，所有人为华利地产公司，处所为扬州市XX号，房产证号为扬房权证邗江字第**，并办理了抵押登记，领取了不动产登记证明，证号为苏（2018）扬州市不动产证明第XX号。同日，原告与金宏星签订编号为11100yz0417004B002的《最高额抵押合同》一份，约定本合同抵押担保的主债权包括原告与华利传媒公司签订的上述《基本额度授信合同》及其项下所有分合同，授信额度为2800万元。本合同项下的抵押最高本金限额为2000万元。在最高本金限额内，不论抵押人与债务人发生债权的次数和每次的金额和期限，抵押担保责任及于该最高本金额度项下的所有债权余额（含本金、利息、罚息、复利及债权人实现债权的费用）。抵押额度有效期、抵押担保的范围与11100yz0417004B001的《最高额抵押合同》一致。抵押物清单约定抵押物名称为房产，所有人为金宏星，处所为扬州市XX号，房房产证号为扬房权证广字第**等并办理了抵押登记，领取了不动产登记证明，证号为苏（2018）扬州市不动产证明第XX号。2017年12月26日，被告华利地产公司、华丰公司、金宏星分别与原告签订《最高额保证合同》（编号为11100yz0417004A001、11100yz0417004A002、11100yz0417004A003）各一份，三份合同均约定，本合同保证担保的主债权包括原告与华利传媒公司签订的上述《基本额度授信合同》及其项下所有分合同，授信额度为2800万元。本合同项下的保证最高本金限额为2800万元。在最高本金限额内，不论债权人与债务人发生债权的次数和每次的金额和期限，抵押担保责任及于该最高本金额度项下的所有债权余额（含本金、利息、罚息、复利及债权人实现债权的费用）承担连带保证责任。抵押额度有效期自2017年12月20日至2018年12月19日止。保证额度有效期为2017年12月20日至2018年12月25日，保证方式为连带保证责任，保证范围为债权人依据主合同发放各项借款、融资而对债务人形成的全部债权，包括但不限于融资本金、利息（含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等。2018年1月16日，被告华利传媒公司与原告签订了《流动资金借款合同》一份，合同约定：被告华利传媒公司向原告借款人民币2800万元，借款期限自2018年1月16日至2019年1月15日，定价基准利率按照LPR一年期限档次执行，借款利率=定价基准利率+0.92%。借款利息偿还方式为每季末月21日为付息日，应在付息日支付当期利息，在借款到期时结清剩余本息。借款人未按期还款且又未就展期事宜与贷款人达成协议，即借款逾期的，贷款人有权对逾期的借款计收罚息，罚息利率为为借款利率上浮50%；对未按时支付的利息，贷款人有权就本合同约定的逾期罚息利率计收复利。2018年1月17日，被告向原告出具借款借据一份，借款期限自2018年1月17日至2019年1月16日，月利率4.35‰。截至2019年10月23日，被告华利传媒公司拖欠原告上述《流动资金借款合同》项下借款本金2750万元及利息、罚息、复利合计1607531.17元。另查明，华利地产公司股东分别为扬州瑞利金属材料有限公司、金宏星、曹凤珍、金久朝，其出资比例为49.96%、42.38%、5.18%和2.48%。2018年1月3日的股东会就保证事宜决议中有扬州瑞利金属材料有限公司、金宏星签名或盖章，其余股东未签名。2017年12月20日就抵押事宜，上述四股东均签字。华利地产公司章程约定，股东会会议应对所议事项作决议，决议应由代表二分之一以上表决权的股东表决通过。华丰公司股东分别为张夏立、宋升红，其出资比例为60%、40%。2018年1月3日的股东会就保证事宜决议中有宋升红一人签名，其余股东未签名。华丰公司章程规定，除公司法规定应经代表三分之二以上表决权的股东通过的事项，其他需由股东会表决的事项应经代表二分之一以上表决权的股东同意通过。原告为本案诉讼，与江苏石立律师事务所签订委托代理合同一份，支付律师代理费20万元。本案的争议焦点：华利地产公司、华丰公司如何承担担保责任。本院认为，华利地产公司应按照《最高额保证合同》的约定承担全部担保责任。华丰公司承担的担保责任不应超过借款人华利传媒公司不能清偿债务的二分之一。《中华人民共和国公司法》第十六条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。华利地产公司、华丰公司两公司章程均规定公司向外提供担保的事宜应经代表二分之一以上表决权的股东同意通过。本案中，华利地产公司有四位股东，虽然其中曹凤珍、金久朝二位股东未签名，但扬州瑞利金属材料有限公司、金宏星二位股东签名或盖章，且其出资比例为49.96%、42.38%，出资比例之和已远高于公司章程约定需要的二分之一，故股东会同意担保的决议有效，华利地产公司对外担保行为有效，应按照担保合同的约定承担担保责任。华丰公司股东有张夏立、宋升红、金宏友三人，其出资比例为60%、40%。2018年1月3日的股东会决议中仅有宋升红一人签名，宋升红的出资比例仅为40%，未达到公司章程约定的应经代表二分之一以上表决权的股东同意通过的条件，故股东会同意提供担保的决议无效。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条规定，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。本案中，原告作为债权人，签订合同时未能尽到审慎的核查义务,存在一定程度的过错,故担保人华丰公司对华利传媒公司不能清偿部分的二分之一承担责任。综上，原告与华利传媒公司、华利地产公司、金宏星分别签订的《基本额度授信合同》、《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》、《流动资金借款合同》均合法有效，原、被告应按约履行各自的义务。原告兴业银行扬州分行按约发放贷款，被告华利传媒公司应在贷款届期后按约还本付息，逾期还款应支付逾期罚息。被告华利地产公司、金宏星对被告华利传媒公司的上述借款提供连带责任保证，应承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后有权向债务人追偿。被告华利地产公司、金宏星以其所有的房地产为上述贷款提供抵押担保，原告有权对该不动产拍卖、变卖价款在上述债权范围内优先受偿。至于华利传媒公司申请本院对其在授信合同及流动资金借款合同中的公司印章进行鉴定一节，因华利传媒公司不仅对借款借据上的公司财务专用章、金宏星私章真实性予以认可（借款借据上对借款人、借款金额、借款方式、期限、月利率均有约定），而且对收到款项也予以认可，仅是因为牵扯到其他案件而怀疑合同公章有假，其此申请鉴定的理由与本案无关，且无论合同公章是否有假，均不能免除其还款付息的责任，故对其申请不予支持。原告主张的律师代理费,有合同事先约定,本院予以支持。综上所述，兴业银行股份有限公司扬州分行的诉讼请求，有事实和法律依据，本院部分予以支持。被告金宏星经本院合法传唤无正当理由未到庭，依法可以缺席判决。依照《中华人民共和国公司法》第十六条、《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江苏华利文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告兴业银行股份有限公司扬州分行借款本金人民币2750万元及利息、罚息、复利（至2019年10月23日为1607531.17元；自2019年10月24日起至实际给付之日止，以2750万元为基数，按合同约定计算），并给付律师代理费20万元；二、被告江苏华利地产集团有限公司、金宏星对被告江苏华利文化传媒有限公司的上述给付义务承担连带清偿责任；三、被告扬州华丰装饰装潢有限公司对被告江苏华利文化传媒有限公司上述不能清偿的债务承担二分之一的责任；四、被告江苏华利地产集团有限公司、被告扬州华丰装饰装潢有限公司、金宏星承担保证责任后，有权向被告江苏华利文化传媒有限公司追偿；五、如被告江苏华利文化传媒有限公司未履行本判决第一条确定的给付义务，原告兴业银行股份有限公司扬州分行就被告江苏华利地产集团有限公司设定抵押的房产（证号为苏（2018）扬州市不动产证明第XX号）以拍卖、变卖的价款在本金800万元及利息、罚息、复利范围内优先受偿；六、如被告江苏华利文化传媒有限公司未履行本判决第一条确定的给付义务，原告兴业银行股份有限公司扬州分行就被告金宏星设定抵押的房产（苏（2018）扬州市不动产证明第XX号）以拍卖、变卖的价款在本金2000万元及利息、罚息、复利范围内优先受偿；七、驳回原告的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取95169元，申请保全费5000元，合计10169元，由被告江苏华利文化传媒有限公司、被告江苏华利地产集团有限公司、被告扬州华丰装饰装潢有限公司、金宏星共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。审判员 陈 彦二〇二〇年六月二十九日书记员 张雯嘉