江苏省徐州市泉山区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）苏0311刑初138号 公诉机关徐州市泉山区人民检察院。 被告人陈翔，男，1993年12月4日生，汉族，初中文化，无业，住徐州市泉山区，户籍地徐州市泉山区。因涉嫌犯非法经营罪于2019年6月2日被取保候审。经本院决定于2020年6月15日被逮捕，现羁押于徐州市看守所。 被告人邓彬，男，1994年8月1日生，汉族，中专文化，无业，住徐州市泉山区，户籍地徐州市泉山区。因涉嫌犯非法经营罪于2019年6月1日被取保候审。经本院决定于2020年6月15日被逮捕，现羁押于徐州市看守所。 辩护人陈伟、刘秀娟（实习），江苏忠清律师事务所律师。 被告人李希昂，男，1996年1月25日生，汉族，初中文化，无业，住徐州市泉山区。因涉嫌犯非法经营罪于2019年6月1日被取保候审。经本院决定于2020年6月15日被逮捕，现羁押于徐州市看守所。 被告人张珂，男，1993年8月6日生，汉族，本科文化，无业，租住徐州市泉山区，户籍地徐州市泉山区。因涉嫌犯非法经营罪于2019年6月1日被取保候审。经本院决定于2020年6月15日被逮捕，现羁押于徐州市看守所。 被告人张骏，男，1990年1月28日生，汉族，初中文化，无业，住徐州市泉山区，户籍地徐州市泉山区。曾因犯聚众斗殴罪于2012年3月16日被徐州市泉山区人民法院判处有期徒刑一年，2013年3月15日刑满释放。因涉嫌犯非法经营罪于2019年6月1日被取保候审。经本院决定于2020年6月15日被逮捕，现羁押于徐州市看守所。 公诉机关以泉检诉刑诉[2020]113号起诉书指控被告人陈翔、邓彬、李希昂、张珂、张骏犯非法经营罪，于2020年6月3日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。徐州市泉山区人民检察院指派检察员张晓丹出庭支持公诉，被告人陈翔、邓彬、李希昂、张珂、张骏及被告人邓彬的辩护人陈伟、刘秀娟到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 2019年4月21日至2019年5月31日间，被告人陈翔、邓彬、李希昂、张珂在未取得危险化学品经营许可证的情况下，为牟取非法利益，由被告人陈翔提议从山东青岛鲁东气体有限公司购买危险化学品一氧化二氮（别名氧化亚氮，俗称“笑气”），后共同对外出售。四名被告人将购入的一氧化二氮存放在徐州市先行送变电工程有限公司院内一平房中，将一氧化二氮分装至小瓶内，通过微信向杨某、王某等人出售，销售金额共计人民币104380元。 2019年5月1日，被告人张骏在未取得危险化学品经营许可证的情况下，与被告人陈翔、邓彬、李希昂、张珂达成合议，参与共同经营一氧化二氮，并通过微信向他人出售。截至2019年5月31日，被告人张骏参与销售金额共计人民币100380元。 2019年5月31日，公安机关将被告人邓彬、李希昂、张珂、张骏抓获归案，现场扣押容量为40L的一氧化二氮57瓶、容量为2L的用于灌装一氧化二氮空瓶17个、塑料吸管、电子称等物品，并在被告人邓彬车内扣押容量为2L的一氧化二氮3瓶、容量为2L的用于灌装一氧化二氮空瓶1个。经徐州市公安局物证鉴定所抽样检验，送检的气罐内均检出氧化亚氮。上述被扣押的一氧化二氮根据五名被告人销售的金额予以计算，价格为人民币5.7万余元。 另查明，2019年6月1日被告人陈翔主动到公安机关投案。案发后，被告人陈翔主动退缴人民币54000元，被告人邓彬主动退缴人民币8000元、被告人李希昂主动退缴人民币8000元，被告人张珂主动退缴人民币5000元，被告人张骏主动退缴人民币5000元。 上述事实，五被告人及辩护人当庭均无异议，并有证人杨某、王某等人的陈述；劳动合同；青岛鲁东公司危化品许可证；微信、银行卡交易明细；辨认笔录及照片；搜查笔录、搜查证；电子勘验检查截图；扣押、发还清单；徐州市公安局物证鉴定所出具的检验报告；到案经过及发结案经过;五被告人户籍证明及前科材料等证据，足以证实。 公诉机关认为，被告人陈翔、邓彬、李希昂、张珂、张骏的行为均非法经营罪，分别具有自首、坦白、认罪认罚等从轻处罚情节，建议判处被告人陈翔有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币七万元；判处被告人邓彬有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万元；判处被告人李希昂有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万元；判处被告人张珂有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元；判处被告人张骏有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二万元； 本院认为，被告人陈翔、邓彬、李希昂、张珂、张骏在未取得危险化学品经营许可证的情况下非法经营一氧化二氮，扰乱市场秩序，情节严重，且系共同犯罪，其行为均已构成非法经营罪，依法应判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人陈翔主动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，且认罪认罚，依法予以从轻处罚。被告人邓彬、李希昂、张珂、张骏归案后及庭审中如实供述自己的犯罪事实，系坦白，且认罪认罚，依法予以从轻处罚。五被告人主动退缴违法所得酌情予以从轻处罚。被告人张骏曾因违法犯罪被判处刑罚，仍不思悔改，酌情予以从重处罚。对于公诉机关提出的量刑建议，本院予以采纳。对于被告人邓彬的辩护人提出被告人邓彬系从犯，本案社会危害性小，建议对其判处缓刑的意见，经查认为，根据庭审查明的事实和证据，五被告人共同实施非法经营行为，分工不同不影响其在共同犯罪中的地位，被告人邓彬并非在共同犯罪中起次要或辅助作用，其行为不符合从犯的构成要件。五被告人在未取得危险化学品经营许可证的情况下通过网络非法经营一氧化二氮，购买者均将一氧化二氮作为毒品的替代品用于吸食，社会危害性极大，故该辩护意见本院不予采纳。对于辩护人提出被告人邓彬认罪认罚，系坦白的辩护意见，本院予以采纳。综上，为惩罚犯罪，根据被告人陈翔、邓彬、李希昂、张珂、张骏犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度的情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人陈翔犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币七万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月15日起至2021年8月14日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人邓彬犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月15日起至2021年4月14日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 三、被告人李希昂犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月15日起至2021年4月14日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 四、被告人张珂犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月15日起至2021年4月14日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 五、被告人张骏犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年6月15日起至2021年5月14日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 六、被告人陈翔主动退缴违法所得人民币15000元，被告人邓彬主动退缴违法所得人民币8000元、被告人李希昂主动退缴违法所得人民币8000元，被告人张珂主动退缴违法所得人民币5000元，被告人张骏主动退缴违法所得人民币5000元，均依法没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份副本二份。 审 判 长  申 颖 人民陪审员  冷旭东 人民陪审员  丁开明 二〇二〇年六月十七日 书 记 员  周 云