广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂03民终1363号 上诉人（原审原告）：桂林市银盛行融资担保有限责任公司，住所：广西壮族自治区桂林市中山中路**杉湖大酒店**。 法定代表人：肖连生，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张志红，广西齐兴律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邓光荣，广西齐兴律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：桂林俊捷机械有限公司，，住所：广西壮族自治区桂林市七星区七星路** 法定代表人：刘俊立，该公司总经理。 被上诉人（原审被告）：刘俊立，男，1976年9月20日出生，汉族，桂林俊捷机械有限公司法定代表人，住，住广西壮族自治区桂林市叠彩区/div> 被上诉人（原审被告）：李庆芳，女，1977年8月4日出生，汉族，无业，住，住广西壮族自治区桂林市七星区/div> 被上诉人（原审被告）：桂林勋洋电力设备有限公司，住，住所：广西壮族自治区桂林市叠彩区中山北路**美居商贸城****一社会信用代码：91450300310170259U。 法定代表人：蒋建明，该公司总经理。 上诉人桂林市银盛行融资担保有限责任公司（以下简称银盛行公司）与被上诉人桂林俊捷机械有限公司（以下简称俊捷公司）、刘俊立、李庆芳、桂林勋洋电力设备有限公司（以下简称勋洋公司）追偿权纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院（2019）桂0302民初1010号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 银盛行公司上诉请求：1.对广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院（2019）桂0302民初1010号民事判决进行改判，依法认定被上诉人勋洋公司、俊捷公司、李庆芳、刘俊立连带承担上诉人银盛行公司代偿款项、资金占用费、担保费用、律师费损失；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人共同承担。事实与理由：一审法院对被上诉人勋洋公司在本案中不承担对上诉人债务的连带责任，适用法律错误。一、上诉人与被上诉人俊捷公司之间的债权债务客观、真实、合法有效；对于俊捷公司应当承担上诉人的债务，被上诉人刘俊立、李庆芳承担连带清偿责任清楚明了，一审法院对此事实的认定和法律适用正确，应予以维持。二、被上诉人勋洋公司应当与俊捷公司、刘俊立、李庆芳连带承担上诉人代偿款项、资金占用费、担保费用、律师费损失。（一）俊捷公司与勋洋公司的实际控制人和实际管理人之间存在混同，刘俊立为以上两公司的实际控制人。俊捷公司目前实际已经成为空壳公司，刘俊立为了达到逃避债务的非法目的，故意将尚具有部分财产性质的债权全部落入勋洋公司名下，使得俊捷公司对外无承担债务的能力。（二）上诉人提供的《反担保保证合同》可以证实勋洋公司应对俊捷公司所欠上诉人的各债务承担连带责任，勋洋公司在《反担保保证合同》法律关系成立的过程和行为表现上都表示愿意对上诉人与俊捷公司之间债务连带责任的承诺，一审法院该部分事实认定错误，适用法律错误。 刘俊立辩称，请求二审法院维持原判。 俊捷公司辩称，请求二审法院维持原判。 勋洋公司未提交答辩意见。 李庆芳未提交答辩意见。 银盛行公司向一审法院起诉请求：1.依法判令被告俊捷公司偿还原告代偿款项140000元（包括代偿的本金及利息）；2.请求依法判令被告俊捷公司给付资金占用费（以140000元为本金，利率按月息2%计，计息日从2016年6月10日起至偿还全部款项止）；3.请求依法判令被告俊捷公司给付担保费用2400元；4.请求依法判令被告俊捷公司给付律师费11486元；5.请求依法判令被告刘俊立、李庆芳、勋洋公司对上述被告俊捷公司的债务承担连带清偿责任；6.本案保全费、诉讼费等由被告俊捷公司、刘俊立、李庆芳、勋洋公司承担。 一审法院认定事实：2015年10月12日,被告俊捷公司通过广西联壹投资管理咨询有限公司的网络平台向林小琼等10人借款并在网络上签订《借款合同》，总计借款人民币200000元，借款期限为8个月，贷款利率为年利率14%。 同日，被告俊捷公司与原告签订了一份《关于担保事宜的合同书》，约定由原告为被告俊捷公司上述借款的借款合同所约定债务以及因被告俊捷公司违约而应向出借人支付的违约金、损害赔偿金、贷款人实现其债权的费用和其他应付费用向出借人提供连带责任保证的担保。合同书同时约定，被告俊捷公司以转账或现金方式向乙方按实际担保额1.2%年费率支付首期担保费2400元；若被告俊捷公司未能及时按借款合同向出借人清偿借款本金、利息及其他有关费用等，在原告代被告俊捷公司向出借人清偿该等借款本金、利息及其他有关费用等款项后，被告俊捷公司无条件向原告清偿该等借款本金、利息及其他有关费用，不得有任何异议，该笔款视为被告俊捷公司对原告之欠款。原告将依法向被告俊捷公司追偿为之代偿的全部款项和自代偿之日起的代偿资金占用费按照同期银行贷款基准利率的四倍执行，以及原告为行使追偿权而产生的合理费用（包括差旅费、律师费、诉讼费等）。 同日，原告、被告俊捷公司与上述10位借款人签订了十份《保证合同》，约定由原告为被告俊捷公司的上述借款提供连带保证责任担保。 同日，被告俊捷公司、刘俊立、李庆芳为原告的上述担保提供反担保，并分别签订了《反担保保证合同》，约定：被告俊捷公司、刘俊立、李庆芳愿意以拥有的全部个人资产及夫妻共同财产为原告的上述担保承担连带保证担保责任。被告刘俊立系被告俊捷公司法定代表人。被告李庆芳系被告刘俊立妻子。 被告俊捷公司如约获得了上述借款共计200000元。借款期限届满后，被告俊捷公司未能如期偿还林小琼等10位出借人借款本息。原告于2016年6月9日委托其财务人员曾艳红以银行转账方式向双乾网络支付有限公司运营的支付系统支付202300元，并由双乾网络支付有限公司运营的支付系统转入被告俊捷公司账户，偿还10位出借人上述借款本息。 之后，被告俊捷公司仅偿还了原告部分代偿款。2017年3月1日，被告刘俊立、俊捷公司向原告出具一份还款计划，载明（节录）：“尊敬的肖总和石总你们好：因我公司前两年扩展太快，盲目大量购入机械设备，导致公司资金断链，近期一年大环境不好，生意难做，加上自己没有规划好（特别在财务上），经过大量的反思和总结，以后在资金上会更好的规划，对于你们公司的欠款，我现做如下还款计划：2017年3月-6月：每月还款不低于叁仟元整。2017年7月-12月，每月还款不低于伍仟元整。对于欠你们公司十四万本金，我公司也想尽快还完，如果能够接到电力产品（维修变压器、工矿企业产品喷涂、销售新变压器产品、电控柜）等业务，我将有十足的信心在2017年年底把所欠本金还完……”。再之后，被告俊捷公司、刘俊立、李庆芳未能偿还原告任何款项。 2019年7月12日，在原告与被告刘俊立诉前调解过程中，被告刘俊立持被告勋洋公司合同专用章与原告签订了一份《反担保保证合同》，约定：鉴于原告作为担保人与林小琼等10人签订的借款合同承担连带保证担保责任，被告勋洋公司为原告的上述担保承担连带保证担保的反担保责任。 同时查明，被告勋洋公司的经营范围为：低压电力设备、自动化控制设备、加工、销售、安装、维修（以上设计许可审批项目除外）；销售高低压开关柜、配电箱、变压器；清洁服务；钢材销售。 另，原告为本案诉讼与广西齐兴律师事务所签订委托代理合同，并委托张志红、邓光荣律师参与本案诉讼，支出律师费11486元。 一审法院认为，本案的争议焦点为：1.原告主张的代偿款、资金占用费、担保费、律师费问题；2.本案中勋洋公司的责任问题。 一、原告主张的代偿款、资金占用费、担保费、律师费问题 原告与被告俊捷公司、刘俊立所签订的《关于担保事宜的合同书》，是各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制规定，合法有效，各方均应依约履行。 关于原告要求被告俊捷公司支付代偿款的问题。被告俊捷公司与案外人林小琼等人签订《借款合同》后，案外人林晓琼等已依约向被告俊捷公司履行了出借款项200000元的义务。被告俊捷公司取得借款后未依约按时偿还借款，原告依据《保证合同》、《关于担保事宜的合同书》之约定，向案外人林小琼等出借人履行了代偿借款本息款项的责任，代被告俊捷公司偿还了借款本息共计202300元。经原告与被告俊捷公司确认，现被告俊捷公司尚欠原告未偿还代垫款140000元。该款项被告俊捷公司至今未能向原告偿还，其行为已构成违约，故原告要求被告俊捷公司偿还代偿的本金140000元的诉讼请求，合法有据，该院依法予以支持。 关于原告要求被告俊捷公司支付资金占用费的问题。《关于担保事宜的合同书》约定，原告为被告代偿后即取得相应债权，其代偿资金占用费自代偿之日起按照同期银行贷款基准利率的四倍计算,现被告俊捷公司在借款到期后未依约偿还导致原告发生代偿，因此原告主张资金占用费合理有据，该院依法予以支持。具体数额方面：以代偿款14万元为基数，从2016年6月10日起，按照同期银行贷款基准利率的四倍计（如同期银行贷款基准利率四倍超过年利率24%，则以年利率24%计）至实际清偿之日止。另，原告与被告俊捷公司在合同中约定，被告俊捷公司应向原告支付担保费2400元，原告为行使追偿权而产生的合理费用，包括差旅费、律师费、诉讼费等由被告俊捷公司承担。上述约定内容不违反法律、行政法规的强制规定，合法有效，被告俊捷公司应如约向原告支付上述担保费2400元及律师费损失11486元。 二、本案中勋洋公司的责任问题 关于被告刘俊立、李庆芳的本案责任问题。原告分别与被告刘俊立、李庆芳签订了《反担保保证合同》,被告刘俊立、李庆芳均自愿以其拥有的全部个人资产及夫妻共同财产，为原告就被告俊捷公司债务的担保，向原告提供连带保证责任的反担保。现原告要求被告刘俊立、李庆芳对被告俊捷公司因代偿款所负本案债务承担连带清偿责任，合法有据，该院予以支持。被告刘俊立、李庆芳承责后依法有权向被告俊捷公司追偿。 关于被告勋洋公司的本案责任问题。被告勋洋公司是否承担本案保证担保责任，关键在于被告刘俊立持被告勋洋公司合同章代理勋洋公司与原告所签订的《反担保保证合同》的行为是否构成表见代理，其行为后果是否应由被告勋洋公司承担。表见代理是指行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后继续以代理人的名义进行法律行为，善意相对人客观上有充分理由相信行为人具有代理权，被代理人对该法律行为的后果直接承担责任。本案中，被告刘俊立系被告勋洋公司员工，其持有被告勋洋公司合同章系其履行其职务行为，为被告勋洋公司从事经营范围的相关业务而使用。而从被告勋洋公司对外所公示的经营范围而言，仅包括“低压电力设备、自动化控制设备、加工、销售、安装、维修（以上设计许可审批项目除外）；销售高低压开关柜、配电箱、变压器；清洁服务；钢材销售”，并不包括对外担保等事项。提供反担保保证应系公司行为，应当至少由被告勋洋公司在反担保合同上加盖其公司公章或代理人持有相应授权，而在本案中被告刘俊立仅持被告勋洋公司合同章在反担保合同上盖章，也未提供相应授权，说明被告刘俊立并不具备被告勋洋公司关于提供保证担保方面的相关授权，原告对此理应知晓。从上述事实并不能证实原告作为善意相对人在客观上有充分理由相信被告刘俊立具备相应代理权可以代表被告勋洋公司签订反担保保证合同，故上述表见代理依法不能成立。原告主张被告勋洋公司依照该反担保保证合同承担本案连带保证担保责任的诉请，于法无据，该院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条的规定，判决：一、被告桂林俊捷机械有限公司偿还原告桂林市银盛行融资担保有限责任公司代偿款140000元并支付资金占用费[资金占用费计算标准：以代偿款140000元为基数，从2016年6月10日起，按照同期银行贷款基准利率的四倍计（如同期银行贷款基准利率四倍超过年利率24%，则以年利率24%计）至实际清偿之日止]；二、被告桂林俊捷机械有限公司给付原告桂林市银盛行融资担保有限责任公司担保费2400元；三、被告桂林俊捷机械有限公司给付原告桂林市银盛行融资担保有限责任公司律师费损失11486元；四、被告刘俊立、李庆芳对被告桂林俊捷机械有限公司的上述债务承担连带清偿责任；五、驳回原告桂林市银盛行融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。本案件受理费5134元（原告已预交），由被告桂林俊捷机械有限公司、刘俊立、李庆芳负担。 本院二审期间，围绕争议焦点当事人均未提交新证据。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。 综合诉辩双方意见，归纳本案争议焦点为：勋洋公司对本案的债务是否承担连带责任。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。银盛行公司与俊捷公司、刘俊立所签订的《关于担保事宜的合同书》，银盛行公司分别与刘俊立、李庆芳签订了《反担保保证合同》,勋洋公司与银盛行公司所签订的《反担保保证合同》 均系当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制规定，合法有效，各方均应依约履行。合同法规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。当事人在合同书上签字、盖章，表明当事人对合同书所载内容的认可和接受。合同专用章，对合同当事人而言，合同上加盖合同专用章，表明双方当事人对订立合同要约、承诺阶段的完成和对双方权利和义务的确认，当事人应当基于合同的约定行使权利，履行义务。本案中，勋洋公司在与银盛行公司所签订的《反担保保证合同》承诺，鉴于银盛行公司作为担保人与林小琼等10人签订的借款合同承担连带保证担保责任，勋洋公司为银盛行公司的上述担保承担连带保证担保的反担保责任。勋洋公司并在合同上加盖勋洋公司合同专用章，合同依法成立，勋洋公司对本案的债务承担连带责任。 综上所述，上诉人的上诉请求成立，本院予以支持；一审判决认定事实清楚，但适用法律实体处理不当，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第六十条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 维持广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院（2019）桂0302民初1010号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项，即（一、被告桂林俊捷机械有限公司偿还原告桂林市银盛行融资担保有限责任公司代偿款140000元并支付资金占用费[资金占用费计算标准：以代偿款140000元为基数，从2016年6月10日起，按照同期银行贷款基准利率的四倍计（如同期银行贷款基准利率四倍超过年利率24%，则以年利率24%计）至实际清偿之日止]；二、被告桂林俊捷机械有限公司给付原告桂林市银盛行融资担保有限责任公司担保费2400元；三、被告桂林俊捷机械有限公司给付原告桂林市银盛行融资担保有限责任公司律师费损失11486元；四、被告刘俊立、李庆芳对被告桂林俊捷机械有限公司的上述债务承担连带清偿责任）； 撤销广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院（2019）桂0302民初1010号民事判决第五项； 被上诉人桂林勋洋电力设备有限公司对被上诉人桂林俊捷机械有限公司的上述债务承担连带清偿责任。 驳回上诉人桂林市银盛行融资担保有限责任公司的一审其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起10日内履行完毕，如果未按本判决指定期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审人民法院或被执行人财产所在地的一审人民法院申请执行。 一审案件受理费5134元，二审案件受理费5134元，一、二审合计10268元（桂林市银盛行融资担保有限责任公司已预交），由被上诉人桂林俊捷机械有限公司、刘俊立、李庆芳、桂林勋洋电力设备有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 王治斌 审 判 员 陈海涛 审 判 员 王 凯 二〇二〇年六月二日 法官助理 郑 欣 书 记 员 朱银燕