广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1972民初2000号原告：刘兆见，男，1968年3月7日出生，汉族，住四川省达州市达州区*********，公民身份号码为513***1********831。委托诉讼代理人：王文彬，广东展创律师事务所律师。被告：叶衬轩，女，1969年3月1日出生，汉族，住广东省东莞市*************，公民身份号码为442************568。委托诉讼代理人：朱启举，广东恒策律师事务所律师。原告刘兆见与被告叶衬轩健康权纠纷一案，本院于2020年1月17日立案后，依法适用简易程序，于2020年3月4日公开开庭进行审理。原告刘兆见的委托诉讼代理人王文彬，被告叶衬轩及其委托诉讼代理人朱启举到庭参加诉讼。本案因当事人申请庭外和解，庭外和解的期间不计入审限。本案现已审理终结。原告刘兆见向本院提出诉讼请求：1.叶衬轩向刘兆见赔偿误工费37269.12元（53346元/年÷365天×255天）、护理费2000元（100元/天×20天）、住院伙食补助费2000元（100元/天×20天）、交通费200元、营养费500元、残疾赔偿金168264元（42066元/年×20年×20%）、精神损害抚慰金10000元、被扶养人生活费13005.15元、鉴定费2730元；2.本案诉讼费用由叶衬轩承担。事实与理由：刘兆见约从2017年10月开始在叶衬轩位于东莞市*************的建房工程中打地基。2018年4月10日上午，刘兆见在搭竹排时被电锯割伤右手腕，经送东莞市大岭山医院住院治疗，至2019年4月29日出院，住院期间的医疗费共28474.6元已由叶衬轩承担。2018年12月21日，刘兆见的伤害被鉴定为九级伤残，叶衬轩未支付其他赔偿，故原告提起诉讼。被告叶衬轩辩称，第一，叶衬轩以口头方式将东莞市*************四巷2号的建房工程发包给刘兆见，双方并非帮工或雇佣关系，而是发包与承包的合同关系。同时，案外人叶旺根和古丽嫦也将其二人的建房工程发包给刘兆见，三个工程的承包方式均为包工不包料。且刘兆见承包叶衬轩的建房工程后，将楼板木工工程分包给案外人陈铃。第二，刘兆见在施工过程中被电锯割伤腕部，属于其自身违规操作造成。刘兆见施工时并不具备施工资格，其徒手使用电锯切竹管，亦属违规作业，由此产生损失，应由刘兆见自行承担。第三，叶衬轩已支付刘兆见近40000元，对此费用叶衬轩不应当承担。故请求驳回刘兆见的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2018年4月10日上午，刘兆见在位于东莞市*****************的房屋建筑工程工地进行施工时，因使用电锯切割竹排，不慎被电锯割伤手腕，经送东莞市大岭山医院住院治疗，刘兆见于2018年4月29日出院，被诊断为“右腕部切割伤、肌腱神经血管断裂、关节开放性损伤、皮肤撕脱、右桡骨远端骨质缺损”，医生建议全休30天，并称刘兆见住院期间陪护一人。根据住院费用明细清单显示，刘兆见的医疗费共28474.6元，已由工程发包人叶衬轩支付。叶衬轩主张还通过现金和微信转账等方式向刘兆见支付了5025.4元，但没有提供证据予以证明，刘兆见只确认收到525.4元。2018年7月20日，刘兆见单方委托广东岭南法医临床司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，鉴定意见为“刘兆见因右腕部损伤致右腕关节功能丧失50%以上，构成九级伤残”。刘兆见支付鉴定费2730元。叶衬轩对鉴定意见和鉴定费的真实性无异议。另，根据刘兆见提供的东莞市公安局莞城分局流动人口信息查询结果显示，刘兆见从2014年开始在东莞市务工，其主张按照国有企业房屋建筑行业标准计算误工费。根据刘兆见提供的常住人口登记卡显示，刘兆见受伤时，其子刘良军年龄为13周岁又9个月，由刘兆见及刘兆见的妻子郑祥碧共同扶养。对交通费，刘兆见没有提供相关票据予以证明。针对以上损失，刘兆见主张，叶衬轩作为雇主，应承担全部的赔偿责任。叶衬轩主张，其与刘兆见之间为承揽合同关系，工程有关事宜均与刘兆见接洽，工程款也是按照刘兆见的要求不定时支付，因此刘兆见在完成工作过程中造成自身损害，叶衬轩无需承担责任。叶衬轩申请叶旺根、古丽嫦、和陈铃出庭作证。其中，叶旺根是叶衬轩的哥哥，古丽嫦是叶衬轩的邻居，二人均称曾将自己的房屋建筑工程发包给刘兆见施工。陈铃则称，其是刘兆见的雇工，受刘兆见雇请到叶衬轩的房屋建筑工程工地上做工，工资由刘兆见支付。此外，陈铃称切割竹子时需要使用专门的锯子，不能使用电锯。对上述证人证言，刘兆见均不予确认，但双方确认刘兆见并无建筑工程施工的相关资质。以上事实，有医疗机构的诊疗记录、住院费用明细清单、照片、证明、司法鉴定意见书、鉴定费发票、常住人口登记卡、居住证、流动人口居住登记信息查询资料、情况说明、证人证言及本院开庭笔录等在卷佐证。本院认为，刘兆见主张与叶衬轩之间为雇佣关系，其并未提供任何证据予以证明，本院不予采信。叶衬轩主张与刘兆见之间为承揽合同关系，有证人叶旺根、古丽嫦和陈铃的证言为证，再结合双方对工程承包方式和工程款给付方式的陈述，本院对叶衬轩的主张予以采信。即双方为承揽合同关系，刘兆见在完成承揽工作的过程中受伤并要求赔偿，本案属于健康权纠纷。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，刘兆见明知自身不具备建筑工程施工的相关资质，却承包案涉工程，并在施工过程中未尽谨慎注意义务，造成自身损害，其自身应承担主要责任。叶衬轩作为定作人，亦知刘兆见不具备建筑工程施工的相关资质，其仍将案涉工程发包给刘兆见施工，存在选任过失，故应承担相应的责任。按照双方的过错程度及原因力比例，本院酌定由刘兆见承担60%的责任，由叶衬轩承担40%的责任。具体赔偿项目及数额核定如下：1.住院伙食补助费：刘兆见住院19天，参照东莞市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，伙食补助费为1900元（100元/天×19天）。2.误工费：刘兆见因伤导致误工，其没有提供收入状况方面的证据，本院按照其工作内容、住院时间和医嘱建议休息的时间，并参照《广东省2019年度人身损害赔偿标准》关于房屋建筑业在岗职工年平均工资的标准即53346元/年，酌定其误工费损失为7162元（53346元/年÷365天×49天）。3.护理费：根据医疗机构的诊疗记录，可知刘兆见住院期间需陪护一人，故刘兆见主张护理费，有事实和法律依据。且刘兆见主张参照东莞市护工从事同等级别护理的劳务报酬标准100元/天计算护理费，不违反法律规定，本院予以采纳，即护理费计算为1900元（100元/天×19天）。4.交通费：虽然刘兆见没有提供相关票据证明交通费的支出情况，但考虑刘兆见因治疗和进行伤残鉴定，必然产生交通费损失，且其主张的费用数额200元，并无明显不合理之处，故本院予以采纳。5.营养费：刘兆见因伤致残，伤残等级为九级，其主张营养费500元，具有合理性，本院予以采纳。6.残疾赔偿金：根据双方确认的鉴定意见，刘兆见构成九级伤残，按照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》关于2018年一般地区居民人均可支配收入标准42066元/年，计算得刘兆见的残疾赔偿金为168264元（42066元/年×20年×20%）。7.被扶养人生活费：刘兆见受伤时，其子刘良军年满13周岁又9个月，扶养年限为4年零3个月，由刘兆见及郑祥碧共同扶养，按照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》关于2018年一般地区城镇居民人均生活消费支出标准28875元/年，计算得被扶养人生活费为12272元（28875元/年×4.25年÷2人×20%）。8.鉴定费：刘兆见因进行伤残等级鉴定支出鉴定费2730元，有发票为证，本院予以确认。以上各项共194928元，由刘兆见承担60%为116956.8元，由叶衬轩承担40%为77971.2元。另，由于事故导致刘兆见九级伤残，给刘兆见精神上造成损害，故叶衬轩应向刘兆见赔偿精神损害抚慰金。考虑过错程度、损害后果、经济能力及东莞市生活水平等因素，本院酌定精神损害抚慰金为4000元。即叶衬轩合计应向刘兆见赔偿81971.2元。叶衬轩主张除医疗费外，其还向刘兆见支付了5025.4元，但其并未提供证据予以证明，本院不予采信。刘兆见确认除医疗费外，叶衬轩还支付了525.4元，本院对此予以采信。则扣除医疗费中刘兆见应自行承担的60%的部分及前述525.4元后，叶衬轩实际应向刘兆见赔偿64361.04元（81971.2元-28474.6元×60%-525.4元）。综上所述，刘兆见的诉讼请求部分成立，本院予以支持。不成立的部分，本院予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款和第二款、第十八条、第二十条、第二十一条第一款、第二款和第三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告叶衬轩于本判决发生法律效力之日起十日内向原告刘兆见赔偿64361.04元；二、驳回原告刘兆见的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2419.76元，由原告刘兆见负担1759.76元，由被告叶衬轩负担660元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  卢秀文二〇二〇年六月十二日书记员  伍秀娟强制执行风险提示生效法律文书必须主动及时履行。义务人不履行生效法律文书确定的义务，进入强制执行程序后，可能会面临以下法律风险：一、信用惩戒1.案件一旦进入执行程序，被执行人的信息将在中国执行信息公开网公开，融资信贷将会受到限制。2.被列入失信被执行人名单，影响个人征信。在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面受到信用惩戒。3.不履行法律文书确定义务的信息被法院通过报纸、广播、电视、互联网等媒体公布。二、损失扩大1.加倍支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金。2.承担执行过程中发生的执行费、评估费、拍卖辅助费等费用。三、强制措施1.限制高消费。限制乘坐飞机高铁等交通工具、购买不动产、车辆、旅游、子女就读高收费私立学校等。2.财产将被采取查封、冻结、扣押、划拨、拍卖等措施。3.拒不履行或妨害执行的，可能会被罚款、拘留、限制出境。构成犯罪的，还将承担刑事责任。