湖北省丹江口市人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0381民初2169号原告：腾某1，男，2014年2月11日出生，汉族，户籍所在地：湖北省襄阳市襄州区，现居住在湖北省丹江口市均州路办事处迎宾桥社区酱品厂3号楼3单元601。法定代理人：滕某（原告腾某1的父亲），男，1982年11月2日出生，汉族，居住在湖北省丹江口市。法定代理人：李某（原告腾某1的母亲），女，1987年11月12日出生，汉族，户籍所在地：湖北省襄阳市襄州区，现居住在湖北省丹江口市均州路办事处迎宾桥社区酱品厂3号楼3单元601。委托诉讼代理人：张娟，湖北玄岳律师事务所专职律师，代理权限：一般代理。被告：丹江口市第一医院。所在地：湖北省丹江口市沙陀营路**。统一社会信用代码：12420381421806176W。法定代表人：姚振江，该院院长。委托诉讼代理人：李勇，男，汉族，系该院医务部职工。代理权限：特别授权（代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为调解、和解，代签法律文书等）。委托诉讼代理人：刘均，湖北遇真律师事务所律师，代理权限：特别授权（代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为调解、和解，代签法律文书等）。原告腾某1诉被告丹江口市第一医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年8月9日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告腾某1的法定代理人滕某、李某及其委托诉讼代理人张娟，被告丹江口市第一医院的委托诉讼代理人李勇、刘均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告腾某1向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判令被告赔偿因其误诊导致原告脑炎、发育迟滞等病症造成的各项经济损失共计313821元，其中医疗费187572元，护理费123249元，交通食宿费3000元。庭审中增加诉讼请求医疗费7229.62元。2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年11月6日，原告因为咳嗽到被告儿科就诊，被告以原告患急性支气管炎收治入院。入院后被告医生就直接给孩子输液，在此过程中出现严重呕吐，但被告的医生、护士均认为是正常反应，11月7日上午被告医生给换了输液药物，但是孩子仍有呕吐现象，医生称药物疗效需要过程，但到下午孩子口吐白沫、抽搐、心力衰竭。直到晚上9点多未见好转，在此期间长达4个多小时被告医生一直认为是药效还没起作用，不管不问，只是护士中途加药。直到孩子口吐白沫，才有护士说要送抢救室抢救。由于被告错误诊断错误治疗，延误了最佳治疗时间，到太和医院后医生诊断出病毒性脑炎、脓毒症等，在太和医院治疗31天后好转出院，但是至此开始，孩子就经常发病，并且三四岁了还坐立不稳，不能走路。为查明孩子病情对症治疗，2018年元月原告到被告医院调取病例，才知道是由于被告医院误诊、漏诊、错诊，延误病情致使孩子现在发育迟滞、继发性癫痫、病毒性脑炎等。2018年4月，原告到贵院申请诉前医疗过错鉴定，经贵院通知被告，但被告拒绝配合。为了维护原告的合法权益，根据《侵权责任法》及相关规定，特向贵院提起诉讼，请求法院支持原告的诉请。被告丹江口市第一医院口头答辩：1.被告在原告初次入院期间，根据病情作出了诊断，当天诊断为喘息性支气管炎，第二日下午16时，根据原告病情诊断为中枢神经感染；2.我们对鉴定报告确认答辩人在本案中相关的过错与参与度持保留意见。3.对原告的门诊费及住院费194801.62元票据真实性、合法性无异议，费用如何计算、确认，请法院按照规定来处理。本院经审理认定事实如下：2014年11月6日18时左右，出生8××月××丹江口市第一医院儿科就诊，腾某1家属向医生主述：腾某1因咳嗽、喘息三天，病情无好转。丹江口市第一医院病程记录初步诊断以“喘息性支气管炎”收入院。诊疗计划：1.完善辅检，明确诊断；2.抗感染（哌拉西林）；3.支持对症；4.根据病情变化调整治疗。治疗期间腾某1病情加剧，2014年11月7日17时00分病程记录：目前诊断为1、中枢神经感染；2、上消化道出血；3、支气管××；4、心力衰竭。治疗上给予止血、脱水、强心利尿等对症支持治疗。目前已告病危，向家属讲明病情及预后。2014年11月7日21时00分病程记录：应家属要求，转上级医院治疗，办理出院。支付3388.97元医疗费。腾某1于2014年11月7日晚转入十堰市太和医院儿科病区治疗，入院诊断：1.支气管炎；2.消化道出血；3.病毒性××；4脓毒症；5.惊厥持续状态。2014年12月8日出院，，住院31天2014年12月11日入十堰市太和医院儿科病区治疗，2014年12月21日出院，，住院10天2015年1月5日入院十堰市太和医院儿科病区治疗，2015年1月16日出院，，住院11天2015年5月4日入十堰市太和医院儿科病区治疗，2015年5月16日出院，，住院12天2015年5月21日入十堰市太和医院儿科病区治疗，2015年5月22日出院，，住院1天2015年5月28日入十堰市太和医院儿科病区治疗，2015年6月7日出院，，住院10天2015年11月3日入十堰市太和医院儿科病区治疗，2015年11月4日出院，，住院1天2016年5月18日入十堰市太和医院儿科病区治疗，2016年5月19日出院，，住院1天2017年4月25日入十堰市太和医院儿科病区治疗，2017年4月26日出院，，住院1天2018年6月12日入十堰市太和医院儿科病区治疗，2018年6月13日出院，，住院1天腾某1自2014年11月6日至2018年6月13日期间共住院11次，，住院费17088017元。十堰市太和医院门诊、汉江医院门诊花费药费23921.45元。腾某1的住院费及门诊费用合计194801.62元。腾某1的父亲滕某为查明孩子现在发育迟滞、继发性癫痫、病毒性脑炎等病情。2018年元月到丹江口市第一医院调取病例时，认为是丹江口市第一医院误诊、漏诊、错诊，延误病情致使，于2018年8月9日向本院提起诉讼。2018年8月29日丹江口市第一医院向本院提交鉴定申请，请求：1、请求人民法院依法委托有资质的鉴定机关鉴定确认申请人对被申请人腾某1病情诊断正确、治疗措施得当、诊疗行为无过错；2、请依法鉴定确认被申请人脑炎、发育迟滞等病症与申请人的诊疗的行为没有法律上的的因果关系；3、鉴定费由被申请人承担。2018年9月6日丹江口市第一医院鉴定申请移送本院司法技术辅助工作办公室后，召集双方选择鉴定机构，双方选定武汉大学中南医院法医司法鉴定所鉴定。2019年3月20日，武汉大学中南医院法医司法鉴定所作出鄂武大中南医院鉴（2019）临鉴字第70007号司法鉴定意见书。鉴定意见：丹江口市第一医院对腾某1的诊疗行为存在过错，与不良后果之间存在一定的因果关系，建议过错参与度20%-30%（供委托单位参考）。本院2019年5月13日向腾某1的法定代理人滕某送达鉴定意见书，滕某对鉴定意见提出异议：1.鉴定机构认为腾某1入院时就患有病毒性脑炎的依据不足；2.鉴定结论存在缺检、漏检等几个问题均需要鉴定人作出当庭答复。2019年5月22日腾某1申请请求鉴定人出庭接受质询，本院同意腾某1申请，2019年5月27日向鉴定人发出出庭通知书接受质询。2019年6月6日鉴定人员朱晔、鲁植艳出庭接受质询。滕某认为鉴定人出庭接受质询没有理清楚腾某1后遗症的真正原因，于2019年6月18日提交继续鉴定申请，申请事项：1.对腾某1后遗症（脑瘫、继发性癫痫、发育迟缓）的原因进行鉴定。2.对导致腾某1后遗症的原因与丹江口市第一医院医疗过程之间是否存在过错关系及其参与度进行鉴定。同时提交伤残鉴定申请，申请事项：1.对腾某1伤残级别及护理依赖等级进行鉴定。2.对腾某1营养费、护理费、护理人数、护理期限和后续费用进行鉴定。2019年7月4日腾某1的鉴定申请移送本院司法技术辅助工作办公室，该室召集双方选择鉴定机构，双方选定襄阳汇驰司法鉴定中心、湖北中真司法鉴定所、湖北同济法医学司法鉴定中心三家鉴定机构。本院首先委托襄阳汇驰司法鉴定中心对腾某1申请事项进行鉴定，该鉴定中心组织法医临床司法鉴定组认真讨论研究后，认为鉴定要求超出本机构技术条件或鉴定能力的不得受理，于2019年7月15日发出鉴定委托退回函退回委托。本院继续委托湖北中真司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所临床专家会诊后认为腾某1主要存在精神智能方面的问题，该所无相关鉴定的执业资格，于2019年10月25日发出退案函退回委托。本院再次委托湖北同济法医学司法鉴定中心进行鉴定，该中心认为鉴定内容超出该鉴定中心技术能力范围，对该案作出不予受理决定，于2019年10月31日发出不予受理告知书。本院司法技术辅助工作办公室于2019年11月6日作出了退函说明，主要内容为已按程序委托三家鉴定机构，都不予受理委托鉴定，委托鉴定工作不能无休止长期持续进行，为不拖延结案时限将该案退回。2019年11月6日向滕某送达退函说明，向腾某1释明其请求鉴定的事项不能进行。2019年12月30日，滕某再次申请对腾某1的智力伤残及护理人数进行鉴定以及调取2014年11月7日15:30-16:30之间的安定、甘露醇、碳酸氢钠等药物发票。2020年6月8日庭审中滕某对三份退函说明及提出两个申请的陈述：1、三个鉴定机构退回程序违法，既然三个鉴定机构都在法院的鉴定名册目录里，却都以没有资质退回，将其纳入鉴定名册目录本身就是违法的。2、腾某1目前的残疾是事实，护理依赖是必须的，法院完全依赖鉴定机构的鉴定结论对本案不作出处理，也是不符合规定的。原告申请找一家有鉴定资质的机构再次作出鉴定。3.鉴定可以做，未做成是法院司法技术室的问题，不应该选择不具备资质的机构做鉴定，其中有两个鉴定机构都没有资质。法律上是否有规定，只委托三家鉴定机构就不再委托其他机构了。4.2014年11月7日15点30分左右腾某1出现异常，医院是在16:00分以后杨海军主任赶到后才考虑中枢神经感染，在他的指导下才使用安定、甘露醇、碳酸氢钠等药物，使用这些药物后腾某1很快就从昏迷中醒过来了，并且趋于稳定。医院却把使用安定、甘露醇、碳酸氢钠等药物都写在15:30分，导致病历无法真实反映医院对腾某1真实的抢救时间和抢救过程、病情发展的过程。掩盖了医院抢救不及时，足足耽搁38分钟宝贵抢救时间的事实，导致鉴定人在出庭接受质证时也无法说清医院使用安定、甘露醇、碳酸氢钠等药物的具体时间，导致鉴定人误认为医院是在15:30分就及时对腾某1对症治疗的假象。作出医院过错参与度只有20%-30%的结论，对此结论也不服。11月7日10:30分—15:30分近五个小时医院的病历未做任何记录，与事实不符，被告删减了病历，实际情况是医院在对原告用布洛芬等退烧药，而不是病历记载的15:30分突起发热。5.申请对原告的智力伤残及护理人数进行鉴定是必须的。丹江口市第一医院陈述：1.三个鉴定机构的选定是双方一起参加的，三个鉴定机构是否具有鉴定资质，院方左右不了，责任不在我们。2.原告再次申请鉴定的请求，请求法庭按照法律规定程序处理。另查明，腾某1请求护理费123249元，交通食宿费3000元，无医疗机构医嘱及证据提交。本院认为：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。由于医疗纠纷涉及医学专业问题，一般需由专门机构对医疗行为与腾某1患者所诉的损害后果之间是否存在因果关系进行评判，而司法鉴定意见书就是人民法院审理医疗纠纷案件的重要证据。本案在审理过程中，已经按照规定程序移送武汉大学中南医院法医司法鉴定所。该鉴定所按照相关程序对本病例进行了鉴定，出具了鉴定意见书，在原告腾某1对鉴定意见有异议时按程序向鉴定人发出出庭通知书并当庭接受质证，该鉴定意见书符合法律规定的程序及实体要件，本院对该鉴定意见书的证明效力予以采信。原告腾某1自2014年11月6日至2018年6月13日的住院及门诊费用合计194801.62元有票据为证，应认定原告腾某1已支付。鉴定意见书结论过错参与度为20%-30%，考虑原告腾某1的实际情形，酌定被告丹江口市第一医院承担过错参与度30%，即194801.62元×30%=58440.49元。关于原告腾某1再次申请对智力伤残及护理人数进行鉴定问题，本院已向腾某1释明其原因。根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原告腾某1未能提交相关护理费123249元、交通食宿费3000元的鉴定意见及相关证据，对该项请求应予驳回，待其有证据后另行主张权利。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条第一款第（八）项，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条第（八）项、第五十九条、第六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》九十条规定，判决如下：一、被告丹江口市第一医院在本判决生效后十五日内赔偿原告腾某1医疗费用58440.49元。二、驳回原告腾某1的其他诉讼请求。案件受理费6007元，由原告腾某1负担4205元，被告丹江口市第一医院负担1802元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。审判长 陈 勇审判员 赵晓云审判员 李 新二〇二〇年六月二十四日法官助理李安安书记员李月皎本案适用的相关法律依据：1.《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条承担民事责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）修理、重作、更换；（七）继续履行；（八）赔偿损失；（九）支付违约金；（十）消除影响、恢复名誉；（十一）赔礼道歉。法律规定惩罚性赔偿的，依照其规定。本条规定的承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。2.《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。3.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条一方当事人对于另一方当事人主张的于己不利的事实既不承认也不否认，经审判人员说明并询问后，其仍然不明确表示肯定或者否定的，视为对该事实的承认。第五十九条人民法院对逾期提供证据的当事人处以罚款的，可以结合当事人逾期提供证据的主观过错程度、导致诉讼迟延的情况、诉讼标的金额等因素，确定罚款数额。第六十一条对书证、物证、视听资料进行质证时，当事人应当出示证据的原件或者原物。但有下列情形之一的除外：（一）出示原件或者原物确有困难并经人民法院准许出示复制件或者复制品的；（二）原件或者原物已不存在，但有证据证明复制件、复制品与原件或者原物一致的。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。5.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。