广西壮族自治区玉林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂09民终937号 上诉人(原审被告):梁剑文，男，1965年7月8日出生，汉族，住北流市。 委托诉讼代理人：苏官彩，广西鸿州律师事务所律师。 被上诉人(原审原告):龙恒运，男，1988年9月1日出生，汉族，住北流市。 委托诉讼代理人：龙钢锋，广西聪慧律师事务所律师。 上诉人梁剑文因与被上诉人龙恒运合同纠纷一案，不服北流市人民法院（2019）桂0981民初3333号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭公开审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人梁剑文上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；2.本案一、二审的诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.根据合同的约定，上诉人的义务仅仅是负责办妥该营业场所交付日(即2016年1月16日）为止的工商商营业执照、娱乐业许可证、消防检查三大证年审，并没有约定在交付后要办好三大证交付给被上诉人。消防大队的询问笔录证明消防大队到娱乐场所检查后核发消防安全管理考核达标函为消防检查合格，上诉人并没有存在违约行为。2.上诉方已将营业执照和娱乐经营许可证原件交付给被上诉人，被上诉人从接手后至2019年9月30日都一直在正常经营的，一审法院仅仅根据上诉人没有办好消防检查合格证给被上诉人就认定上诉人构成严重违约是错误的。3.合同约定，被上诉人应在2016年2月28日前支付25万元转让用，尚欠5万元，已经构成违约，保留追究违约责任的权利。被上诉人主张因未办理消防合格证，请求解除合同的理由不成立，应撤销一审判决，驳回被上诉人的一审的诉讼请求。 被上诉人龙恒运辩称，一审认定事实正确，判决符合法律规定。上诉人与被上诉人签订的转让协议是一个经营权的协议，必需具备三大证件，但上诉人一直没有移交，已经违约，造成被上诉人无法办理营业执照，无法经营歌厅，一审判决解除合同是正确的。 龙恒运在一审起诉请求：1.判令解除龙恒运与梁剑文于2016年2月15日签订的《金色旋律歌厅转让协议》；2.判令梁剑文向龙恒运返还转让费20万元、保证金2万元及已支付的租金7740元；3.本案诉讼费用由梁剑文承担。 一审法院查明事实：2016年2月15日，梁剑文作为甲方与龙恒运作为乙方签订了一份《金色旋律歌厅转让协议》，协议主要约定：一、转让及使用期限为2016年1月16日至2024年12月31日止；二、店铺的房屋所有权人为北流市农业生产资料公司（丙方）。转让协议不涉及房屋产权问题。店铺现有装修、装饰、设备（包括）全部无偿归乙方使用，租赁期满后不动产归丙方所有，动产无偿归乙方；三、应交费用和交纳时间：1、房屋租金：2016年1月16日起至2018年12月31日止，每月租金5000元；2019年1月1日起至2024年12月31日止，每月租金为6000元……；5、经营费用：乙方在租赁期间经营活动中产生的任何费用，均由乙方自己负责；租赁租金及保安费等按季度交纳并且遵循“先交费后使用”的原则。每季度结束前5天内，乙方必须如数足额交清下一季度的租金、保安费。逾期不交，甲方有权解除合同；四、该店铺的营业执照已由甲方办理，经营范围为KTV。租期内，在更换营业执照法人代表前，甲方将继续以甲方名义办理营业场所经营所需的各种手续及缴纳各种费用（附注：甲方负责办妥该营业场所交付日为止的工商营业执照、娱乐业许可证、消防检查三大证年审。在此时间前，如因上述主管部门相关证件问题造成的责任和罚款，均由甲方负责解决）。签订协议后，梁剑文按协议约定向被告支付了押金20000元、2016年1-3月房屋租金12500、保安费6000元，由于当时梁剑文只将工商营业执照、娱乐业许可证年审后交付给龙恒运，因此龙恒运只向梁剑文支付了转让费20万元，剩余的5万元转让费双方约定待梁剑文办好消防检查证后再支付。龙恒运认为梁剑文至今都没有办理好消防检查证交付给龙恒运，致使龙恒运无法正常经营，给龙恒运造成了重大损失，经多次要求解除合同，由梁剑文退还转让款20万元、押金2万元以及返还已交至2019年9月30日止的租金7740元，未果后，梁剑文遂诉至该院。 另查明，本案诉争的消防检查证正式名称为消防安全检查合格证，经本院向北流市消防大队调查了解确认，自2011年开始，本市娱乐场所投入使用、营业前就统一使用该样式的消防安全检查合格证。因北流市金色旋律歌厅是本市较早开业的娱乐场所之一，所以未在正式施行、使用消防安全检查合格证后及时办理该证的备案登记使用手续。梁剑文提交的《消防安全管理考评的函》只是消防部门年度消防安全检查时出具的内部认可考评达标的一个意见，对外不具有持证经营合格的作用。 又查明，梁剑文经营北流市金色旋律歌厅期间因故于2014年左右不再继续经营。梁剑文未能举证龙恒运欠交2019年10-12月的水电费为2938.98元。龙恒运接手经营北流市金色旋律歌厅（后更名为北流市蓝带会所）至今时间为47.5个月，其中2016年1月16日起至2018年12月31日止，为35.5个月；2019年1月1日起至2019年12月31日止，为12个月。庭审后，原、梁剑文双方一致同意庭外调解时间30天。龙恒运、梁剑文均认可龙恒运应交的每月保安费为1440元。 一审法院认为，梁剑文与龙恒运签订的《金色旋律歌厅转让协议》，是在双方平等协商后签订的，系双方真实意思表示，且没有违反法律规定及行政性法规的强制规定，应认定为合法有效合同。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，梁剑文经营北流市金色旋律歌厅期间未办理消防安全检查合格证，导致转让时未能在该营业场所交付日为止将该证交付给龙恒运，属于违约的情形。梁剑文虽然持有消防部门出具的《关于北流市新金色旋律歌厅2013年度消防安全管理考评的函》，也应该在经营管理期间办理正式的消防安全检查合格证而未办理，本身存在过错，应承担相应的过错责任，况且消防部门出具的函并不等同于双方在转让协议中约定的消防检查证。梁剑文辩称享有先履行抗辩权理由不成立，梁剑文明知没能在交付日将消防安全检查合格证交付给龙恒运，才同意龙恒运先支付转让费20万元，剩余的5万元转让费待梁剑文办好该证后再由龙恒运支付。因此，本案转让协议第四条：“乙方（龙恒运）必须在2016年2月28日前分次向甲方（梁剑文）支付转让费共计250000元。逾期不交清，甲方有权解除合同，并且之前交纳的费用不予退还。”的约定不能对抗龙恒运、梁剑文之后达成的最终约定。梁剑文未能履行交付龙恒运消防安全检查合格证义务造成违约，致使龙恒运不能实现合同目的，因此，转让协议已失去继续履行的基础，应当予以解除。对于龙恒运向其所交的转让款，梁剑文没有享有的权利，依法应予退还给龙恒运。龙恒运自2016年1月16日起开始经营至2019年12月31日止，时间计算为47.5个月，按转让及使用期限为107.5个月（2016年1月16日至2024年12月31日止）、转让费为25万元计算，每月为2325.58元，龙恒运应承担的转让费合计为：47.5个月×2325.58元/月＝110465元，则200000元－110465元＝89535元，该款为解除合同后梁剑文应退还给龙恒运的转让费金额。另外，龙恒运应交而未交2019年10-12月的租金为：6000元/月×3个月＝18000元、保安费1440元/月×3个月＝4320元，两项合计22320元，扣减龙恒运已交至2019年9月30日止的租金7740元，则龙恒运应交而未交的金额为22320元－7740元＝14580元，两项抵减，梁剑文应退还给龙恒运的转让费为：89535元－14580元＝74955元。梁剑文未能举证龙恒运欠交2019年10-12月的水电费为2938.98元，因此，对该项请求该院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十八条、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决：一、龙恒运与梁剑文于2016年2月15日签订的《金色旋律歌厅转让协议》于本判决发生法律效力之日起解除；二、梁剑文退还转让费74955元、保证金20000元，合计94955元给龙恒运；三、驳回龙恒运的其他诉讼请求。一审案件受理费4716元，减半收取2358元（龙恒运已预交），由龙恒运负担983元，由梁剑文负担1375元。 在二审期间，双方当事人均未提供新的证据。 经审理查明，一审判决认定的事实除“由于当时梁剑文只将工商营业执照、娱乐业许可证年审后交付给龙恒运，因此梁剑文只向梁剑文支付了转让费20万元，剩余的5万元转让费双方约定待梁剑文办好消防检查证后再支付。”因缺乏切实证据无法确认外，其他事实属实，依法予以确认。 另查明，合同签订后，梁剑文将工商营业执照、娱乐业许可证、《消防安全管理考评的函》交付给龙恒运。 本院认为，龙恒运与梁剑文签订的《金色旋律歌厅转让协议》是双方当事人的真实意思表示，没有违反法律、法规的强制性规定，转让协议合法有效。协议约定梁剑文将金色旋律歌厅的经营权转让给龙恒运，双方约定的经营权转让费为25万元，是分期付款将经营权一次性转让。协议签订后，梁剑文已将金色旋律歌厅整体交付给龙恒运，并向龙恒运交付了《消防安全管理考评的函》，双方约定梁剑文负责办理至交付日止的营业场所的工商营业执照、娱乐业许可证、消防检查三大证年审。龙恒运已经实际经营至2019年9月30日，经营期间应当办理消防安全检查合格证，梁剑文亦有协助办理的义务。梁剑文未办理交付前的消防安全检查合格证，不影响涉案合同的履行，龙恒运也一直按照合同约定支付经营场所的房屋租金，梁剑文不构成根本性违约，龙恒运主张要求解除2016年2月15日签订的《金色旋律歌厅转让协议》及要求梁剑文返还转让费、保证金、租金的理由不足，本院依法予以驳回。 综上所述，梁剑文的上诉请求部分有理，本院予以支持。一审判决有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、撤销北流市人民法院（2019）桂0981民初3333号民事判决； 二、驳回被上诉人龙恒运的诉讼请求。 一审案件受理费4716元，减半收取2358元（龙恒运已预交），由龙恒运负担。二审案件受理费2174元（梁剑文预交），由龙恒运负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 甘伟强 审 判 员 谭 政 审 判 员 江永胜 二〇二〇年五月二十六日 法官助理 潘 丽 书 记 员 庞 晴