湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0103民初10355号原告：刘建恺，男，1953年7月19日出生，汉族，住长沙市天心区。委托诉讼代理人：赵怡远，湖南崇民律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘慰慰，湖南崇民律师事务所律师。被告：长沙市天心区朗松房屋维修部，住所地长沙市天心区新开铺路**一力物流园**304。经营者：陈方朗。被告：方发祥，男，1963年5月2日出生，汉族，住重庆市巫山县。以上两被告的共同委托诉讼代理人：聂奇，湖南大相正律师事务所律师。被告：长沙市顺建金属材料有限公司，住所地长沙，住所地长沙市天心区大托镇披塘村湖南刚才大市场**栋**>法定代表人：欧阳建。委托诉讼代理人：苏冷丽，该公司法务人员。委托诉讼代理人：赵欣晨，湖南吟正律师事务所律师。原告刘建恺诉被告长沙市天心区朗松房屋维修部、方发祥、长沙市顺建金属材料有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月22日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人赵怡远、刘慰慰与被告方发祥、被告长沙市天心区朗松房屋维修部、方发祥的共同委托诉讼代理人聂奇、被告长沙市顺建金属材料有限公司的委托诉讼代理人苏冷丽、赵欣晨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘建恺的诉讼请求为：1、判决三被告赔偿原告误工费、住院伙食补助费、交通费、后续治疗费、残疾赔偿金、营养费、精神抚慰金、鉴定费等合计230597.60元；2、判决三被告承担本案诉讼费用。其事实与理由如下：原告长期在长沙市内以打零工为生，与被告长沙市天心区朗松房屋维修部、方发祥之间存在长期稳定的雇佣合作关系。2019年4月1日，被告朗松房屋维修部、方发祥安排原告前往被告长沙市顺建金属材料有限公司，对其仓库房屋进行维修。原告在对房屋进行维修过程中，从行车梁上坠落，导致身体多处受伤。原告受伤后立即就近送往长沙融城医院首诊，花费医疗费用2716.75元。因受伤严重，又送往长沙市中心医院治疗，经诊断，原告双肺挫伤，部分肋骨、椎体上关节突骨折，盆骨多发骨折，全身多处软组织挫伤。原告2019年4月1日就医于长沙市中心医院，至2019年5月10日出院，共住院39天，花费医疗费170197.83元，护理费用4000元。前后两次就医的医疗费用、护理费用已由被告方发祥个人支付。2019年7月15日，原告向湖南省文成司法鉴定中心申请伤残等级鉴定。该鉴定中心于2019年7月26日作出湘文成司法鉴定中心[2019]临鉴字第657号《司法鉴定意见书》。经鉴定，原告的伤情被评定为八级伤残，误工期210日，护理期120日，营养期为90日，仍需后期治疗费用预计18000元。被告朗松维修部、方发祥作为雇主，应当赔偿原告残疾赔偿金、误工费等共计407512.38元。原告曾多次与被告进行沟通，请求被告赔偿相关费用，但被告拒不赔偿，明显侵犯了原告的合法权益。被告顺建公司没有对被告朗松维修部、方发祥的施工资质进行审查，没有严格按照约定要求被告朗松维修部、方发祥提供高处作业的保护条件和防护措施，明显存在过错，被告顺建公司应当承担连带赔偿责任。原告为维护自身合法权益，提起诉讼，望判如所请。被告长沙市天心区朗松房屋维修部、方发祥共同辩称：1、被告方发祥是朗松房屋维修部的实际经营人，登记人是方发祥的舅舅，方发祥不是本案的适格被告；2、本案起诉的事实有重大的严重影响本案审判的事实没有陈述，原告在本案中也存在一定的过失，本案的责任划分被告方发祥和朗松房屋维修部认为被告长沙市顺建金属材料有限公司在作业中存在违章作业的事实，是造成事故发生的主要原因，原告是在为该公司的仓库盖瓦，盖完瓦后按照该公司老板的指示从房顶揭开一处瓦，通过平行行车移动到洞口下方，原告从洞口下到行车的横梁上，这之间的距离达到一米七左右，横梁是不具备站人条件的，原告是最后一个从这个洞口下来的，原告下来需要伸手将揭开的瓦归位，在这个过程中就发生了此次事故，因此被告顺建公司存在违章指挥的行为，原告对于该公司的违章指挥行为没有拒绝，所以原告本身也存在重大过失；3、原告提供的伤情鉴定报告适用的依据是工伤标准，适用标准错误，应当适用人身损害赔偿标准鉴定，同时本案的鉴定报告没有加盖鉴定机关的印章，形式上是明显不合法的，应当不予采信，要求重新鉴定；4、原告是农业户口，但是赔偿标准是按照城市标准计算，计算错误；5、被告朗松房屋维修部是依法登记成立的个体工商户，存在资质。被告长沙市顺建金属材料有限公司辩称：本案合同是承揽合同性质，原告与本公司没有关系，本公司不是本案适格被告，原告起诉本公司承担责任没有事实和法律依据，原告的损失应当由朗松房屋维修部承担；本公司已向施工人员提供了安全带、安全帽等安全施工设备，并在施工时进行了安全提示，已经履行安全管理义务，对本次事故发生没有过错，原告自身未尽安全注意义务，对事故的发生存在严重过错，应当就其本身的过错承担相应的责任；原告主张的各项费用过高，请求法院予以核减。经审理查明：2019年4月1日，长沙市顺建金属材料有限公司（甲方）与朗松房屋维修部（乙方）签订了一份《房屋维修工程施工合同》，主要内容为：由乙方对甲方仓库屋顶进行维修，包工包料、包工期、包质量；工程总价为5000元，工程款支付方式为现金；乙方按有关规定采取严格的施工安全措施，承担由于自身安全措施不力造成的事故责任和因此发生的费用及后果，乙方施工人员的人身安全由乙方负责，乙方应为施工人员购买人身意外伤害险及与工程施工有关的一切保险，凡在施工过程中发生安全责任事故或其他责任事故的均由乙方承担责任。上述合同签订后，朗松房屋维修部雇请刘建恺等人实施该合同中约定的仓库屋顶维修（即盖瓦）工作。2019年4月1日，刘建恺等人盖完瓦后从房顶揭开一处瓦，从洞口下到行车的横梁上再下来，刘建恺是最后下来的人，在其站在横梁上伸手将揭开的瓦归位时，不幸坠落受伤，刘建恺即被送至长沙融城医院救治，同日又转入长沙市中心医院住院治疗，于2018年5月10日出院，共计住院39天，出院诊断为：多发伤；创伤性失血性休克；急性失血性贫血；右肾囊肿；下肢深静脉血栓；出院医嘱为：注意休息，加强营养，全休3个月，定期复诊，不适随诊等。2019年7月11日，刘建恺委托湖南省文成司法鉴定中心对其伤残程度、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行评定。2019年7月26日，该鉴定中心作出了湘文成司鉴中心[2019]临鉴字第657号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人刘建恺因外伤致双肺挫伤、右侧第10、11肋骨折、T10压缩性骨折、L3-L4椎体横突及L4椎体上关节突骨折、骨盆多发骨折、全身多处软组织挫伤，评定为八级伤残；建议其后期费用预计需要18000元或以实际发生的有效合理性医药票据为准；误工期210日；护理期为120日；营养期90日。刘建恺为此支付了鉴定费用2200元。2020年5月11日，本院根据方发祥的重新鉴定申请，依法委托湖南省湘雅司法鉴定中心对其对其伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行评定。2020年5月13日，该鉴定中心作出了湘雅司鉴中心[2020]临鉴字第129号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人刘建恺骨盆多发骨折骨折术后遗留严重畸形愈合，构成九级伤残；误工期210日；护理期为120日；营养期90日；后期医疗费用约需20000元或以实际发生费用计算。另查明，刘建恺在长沙融城医院、长沙市中心医院治疗的医疗费用合计172914.78元以及住院期间的护理费4000元已由方发祥支付。刘建恺住长沙市天心区，现已划入主城区，为非农村家庭户口。朗松房屋维修部于2019年3月6日设立，系个体工商户，登记的经营者为陈方朗，经营范围为：建筑防水、防腐保温工程、房屋建筑工程施工；建筑装饰；市政道路清扫保洁、维护。方发祥自认系朗松房屋维修部的实际经营者。本院认为，公民的合法权益受法律保护。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。原告系被告朗松房屋维修部雇请的为被告长沙市顺建金属材料有限公司进行仓库屋顶维修的提供劳务的人员，原告与被告朗松房屋维修部双方之间形成雇佣关系，被告朗松房屋维修部作为雇主依法应当承担相应的民事责任。被告方发祥系被告朗松房屋维修部的实际经营者，应当与被告朗松房屋维修部承担连带赔偿责任。关于被告长沙市顺建金属材料有限公司是否应当承担责任的问题，具体分析如下：1、被告长沙市顺建金属材料有限公司与被告朗松房屋维修部签订的《房屋维修工程施工合同》系当事人双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方均具有约束力；2、《房屋维修工程施工合同》从字面上来看为房屋维修工程施工，但合同性质的认定不能仅凭合同名称而定，而应根据合同内容确认所涉法律关系，该合同约定的工程范围为仓库屋顶维修，具体的工作内容为更换屋顶的瓦片；服务形式为包工、包料、包工期、包质量；合同价款为5000元。因此，该合同符合承揽合同的法律特征，双方之间形成的是一种承揽关系，而不具有建设施工合同或劳务合同的法律特征；3、被告朗松房屋维修部具有维修屋顶的资质，被告长沙市顺建金属材料有限公司不存在对承揽人朗松房屋维修部选任过失；4、现有证据无法证明被告长沙市顺建金属材料有限公司指示使用行车，不能证明该公司存在违章指挥作业的过错；5、被告长沙市顺建金属材料有限公司已将合同款项全部支付完毕，不存在拖欠合同款项的情形。因此，被告长沙市顺建金属材料有限公司在本案中并无过错，不应当承担责任。原告刘建恺作为施工人员，在工作过程中缺乏安全防范意识，没有尽到谨慎注意义务，对其自身权益损害亦存在一定的过错，应当对其自身的损害承担相应责任。结合本案的实际情况，本院酌情考虑由被告朗松房屋维修部、方发祥共同承担90%的责任，由原告自行承担10%的责任。关于原告的经济损失问题，本院认定如下：1、误工费。根据司法鉴定意见，误工期为210天，原告要求参照2019年度湖南省居民服务、修理和其他服务业年平均工资标准66816元／年计算，本院予以准许，其误工费为66816元／年÷365天×210天=38442元，予以支持；2、医疗费。已花费的医疗费合计为172914.78元，因有相应票据，予以支持；3、护理费4000元。该费用已实际发生，且并不过高，予以支持；4、住院伙食补助费。原告住院共计39天，伙食补助费酌情考虑按照100元／天计算，即100元／天×39天＝3900元，予以支持；5、交通费500元。该费用并不过高，予以支持；6、后续治疗费20000元。根据司法鉴定意见，后期医疗费用约需20000元或以实际发生费用计算，为减少当事人的诉累，本院确认后期治疗费为20000元，予以支持；康复费、整容费，未提交相应证据予以佐证，不予支持；7、残疾辅助器具费500元。因有相应票据，予以支持；8、残疾赔偿金。根据司法鉴定意见，原告构成九级伤残，原告要求参照2019年度湖南省城镇居民人均可支配收入39842元／年计算，本院予以准许，其残疾赔偿金为39842元／年×（20-6）年×20%=111557.60元，予以支持；9、营养费。根据司法鉴定意见，营养期为90天，原告主张营养费按照30元／天计算，即30元／天×90天＝2700元，予以支持；10、精神损害抚慰金。根据司法鉴定意见，原告此次损伤构成九级伤残，对其造成了较为严重的精神损害，原告主张其精神损害抚慰金为10000元，该费用并不过高，予以支持；11、鉴定费2200元。因有相应的票据，予以支持。以上各项费用合计366714.38元，由被告朗松房屋维修部、方发祥共同承担366714.38元×90%=330042.94元，由原告刘建恺自行承担366714.38元×10%=36671.44元，核减被告方发祥已经支付的医疗费172914.78元和护理费4000元，被告朗松房屋维修部、方发祥还应赔偿153128.16元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十五条、第十六条第一款、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告长沙市天心区朗松房屋维修部、方发祥共同于本判决生效之日起10日内赔偿原告刘建恺各项损失合计153128.16元；二、驳回原告刘建恺的其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4758元，减半收取2379元，由被告长沙市天心区朗松房屋维修部、方发祥共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  方 文二〇二〇年六月三十日法官助理杨涵代理书记员  袁思思