河北省秦皇岛市山海关区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）冀0303刑初48号 公诉机关河北省秦皇岛市山海关区人民检察院。 被告人苏福泉，男，1981年1月18日出生，汉族，中技文化，个体，群众，户籍地：河北省秦皇岛市北戴河区，现住址：秦皇岛市北戴河区。该因涉嫌犯非法经营罪，于2019年1月3日被刑事拘留，同年1月31被逮捕，2019年2月1日被秦皇岛市公安局山海关分局取保候审，同年12月30日被河北省秦皇岛市山海关区人民检察院取保候审，2020年5月25日被本院取保候审。 辩护人李**，河北李**律师事务所律师。 被告人刘川，女，1985年4月15日出生，汉族，初中文化，无业，群众，户籍地：河北省秦皇岛市北戴河区，现住址：秦皇岛市北戴河区。该因涉嫌犯非法经营罪，于2019年1月3日被刑事拘留，同年1月31日被逮捕，2019年2月1日被秦皇岛市公安局山海关分局取保候审，同年12月30日被河北省秦皇岛市山海关区人民检察院取保候审，2020年5月25日被本院取保候审。 辩护人宋思贤，河北李**律师事务所律师。 被告人唐浩天，男，1989年7月30日出生，汉族，专科文化，无业，中共党员，户籍地：湖南省株洲市石峰区，现住址：湖南省株洲市石峰区。该因涉嫌犯非法经营罪，于2019年5月14日被秦皇岛市公安局山海关分局刑事拘留，同年6月19日被该局取保候审，2019年12月27日被河北省秦皇岛市山海关区人民检察院取保候审，2020年5月28日被本院取保候审。 辩护人王睿，河北隆正律师事务所律师。 被告人陈瑶，女，1987年10月24日出生，汉族，初中文化，无业，群众，户籍地：广东省汕头市金平区，现住址：广东省揭阳市惠来县。该因涉嫌犯非法经营罪，于2019年5月14日被山海关公安分局刑事拘留，同年5月15日被该局取保候审，同年12月26日被河北省秦皇岛市山海关区人民检察院取保候审，2020年5月28日被本院取保候审。 辩护人路艳平，河北华伦律师事务所律师。 河北省秦皇岛市山海关区人民检察院以山检刑检刑诉〔2020〕54号起诉书指控被告人苏福泉、刘川、唐浩天、陈瑶犯非法经营罪，于2020年5月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河北省秦皇岛市山海关区人民检察院指派检察员王娜出庭支持公诉，被告人苏福泉与辩护人李**、被告人刘川与辩护人宋思贤、被告人唐浩天与辩护人王睿、被告人陈瑶与辩护人路艳平到庭参加了诉讼。现已审理终结。 河北省秦皇岛市山海关区人民检察院指控，1、2017年至2018年间，被告人苏福泉在未取得卷烟销售许可的情况下，利用微信等社交软件从许某处购进53780元的卷烟，并利用微信对外发布销售卷烟信息，将购进的卷烟通过微信销售给不特定客户及周边亲友，其本人销售金额为59973元。在其销售卷烟期间，被告人刘川在明知苏福泉未取得卷烟销售许可及其本人未取得烟草销售许可的情况下，通过微信帮助苏福泉销售卷烟61195元，苏福泉非法经营数额共计121168元。 2、2017年初被告人唐浩天在未取得卷烟销售许可的情况下，利用微信等社交软件从许某处购进230129元的卷烟，并利用微信对外发布销售卷烟信息，将购进的卷烟销售给微信上的不特定客户。在其销售卷烟期间，被告人陈瑶在明知唐浩天未取得卷烟销售许可及其本人未取得卷草销售许可的情况下，不仅从唐浩天处购进香烟后利用微信销售卷烟，还帮助唐浩天储存卷烟及打包邮寄唐浩天对外销售的卷烟从中赚取提成。 被告人苏福泉、刘川、唐浩天、陈瑶到对上述事实供认不讳。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了：1.物证：手机五部及在陈瑶家扣押的卷烟等；2.书证：案件来源、到案经过等；3.证人证言：证人许某等人的证言；4.被告人供述与辩解：被告人苏福泉、刘川、唐浩天、陈瑶的供述与辨认；5.鉴定意见：河北省烟草质量监督检测站的检验报告等；6.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：陈瑶等人的辨认及对陈瑶家的搜查笔录；7.视听资料、电子数据：深圳市腾讯计算机系统有限公司出具的苏福泉等人微信交易记录等。 公诉机关认为，被告人苏福泉、唐浩天在未取得卷烟销售许可的情况下，通过微信购进卷烟，并利用微信朋友圈对不特定人群销售卷烟的行为，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人刘川在明知他人及自己未取得卷烟销售许可的情况下，帮助他人通过微信朋友圈向不特定人群销售卷烟的行为，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人陈瑶在明知他人及自己未取得卷烟销售许可的情况下，利用微信朋友圈向不特定人群销售卷烟，并帮助他人储存、打包邮寄卷烟赚取提成的行为，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人苏福泉、刘川、唐浩天、陈瑶自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。被告人刘川、陈瑶在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，依法予以从轻、减轻处罚。建议判处被告人苏福泉三年以下有期徒刑，并处罚金；建议判处刘川二年以下有期徒刑，并处罚金；建议判处唐浩天三至五年有期徒刑，并处罚金；建议判处陈瑶二年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关后调整量刑建议为：判处被告人苏福泉有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金；建议判处刘川有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金；建议判处唐浩天有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金；建议判处陈瑶有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金。 被告人苏福泉对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：苏福泉虽然犯罪，但是有以下酌定从轻减轻处罚情节，请法庭予以考虑：1、苏福泉的悔罪态度好，能积极认罪伏法，认罪认罚，并且表示不再犯罪，不会再做危害社会的事情。2、苏福泉的获利所得较少：根据其供述和许某的供述，利润在5%-10%，苏福泉的获利仅为12000元左右。3、苏福泉造成的社会危害性较小，苏福泉没有造成任何人的损失，其贩卖的香烟并未被客户指认为假烟，客户几乎都消费使用了，尚未切实的危害到他人的人身财产安全，这符合社会危害性不大的法律特征。4、苏福泉是初犯，平时一贯表现良好，没有前科劣迹。其犯罪原因是本身小摊贩，家里经济条件不好，因文化程度低，不懂法，认为卖烟挣钱快，因急于赚钱养家才铤而走险，虽然涉嫌犯罪，但是其主观恶意不大，根据其以前的较好的品格表现，其人是值得挽救和改造的。5、苏福泉表示愿意积极接收司法机关的处理，交纳罚金。6、苏福泉所犯罪涉案数额未达到《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条“情节特别严重”的底线限额，可见其社会危害程度较小。综上所述，苏福泉所涉的案件有上述酌定从轻、减轻处罚的情节，辩护人请求法庭对其从轻惩处，给其改过自新的机会，以便帮助其从新做人。辩护人的建议为对其判处三年以下有期徒刑并适用缓刑，以便于其接受改造。 被告人刘川对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人对公诉机关指控的非法经营罪没有异议，对量刑部分，提出的辩护意见是：一、刘川构成从犯：1、刘川在本案的地位来看，其是给苏福泉帮忙，联系买家，提供帮助，而不是直接进行采购和囤货等。2、刘川并不直接与上线卖家进行交易，也不是出资人，其帮助苏福泉的原因是，刘川是其妻子，两人共同经营小家电的地摊。综上，刘川是给苏福泉提供帮助的人，属于从犯。二、刘川的社会危害性较小，后果不严重：刘川与苏福泉售出的卷烟并没有假冒伪劣，虽然无证，但是质量尚可，这些烟都是被正常的抽了，没有造成任何人的人身损害，贩出的香烟并未被客户指认为假烟，尚未切实的危害到他人的人身财产安全。三、刘川没有获利。刘川和苏福泉的口供均表明每次销售后，刘川均将所得款项转给苏福泉，自己并没有留下利润。也就是说在整个过程中刘川并未获利。四、刘川是初犯，平时一贯表现良好，没有前科劣迹。其犯罪原因是家里经济条件不好，因文化程度低，不懂法，因急于赚钱养家才铤而走险，虽然涉嫌犯罪，但是其主观恶意不大，根据其以前的较好的品格表现，其人是值得挽救和改造的。五、刘川悔罪态度好，能积极认罪伏法，认罪认罚，并且表示不再犯罪。六、刘川愿意积极接收司法机关的处理，交纳罚金。综上所述，辩护人请求法庭对其从轻惩处，给其改过自新的机会。鉴于刘川的主观恶性较小，社会危害程度不大，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》等规定，辩护人的建议为对其采取一年以下有期徒刑并适用缓刑，以便于其接受改造。请法庭采纳辩护意见，对其宽大处理。 被告人唐浩天对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：首先，辩护人对公诉机关指控被告人犯有非法经营罪的罪名没有异议。其次，辩护人和被告人尊重检察机关在认罪认罚具结书中针对被告人的量刑意见，今天的庭审被告人也充分表明了认罪认罚，愿意接受法律惩处的决心。辩护人认为考虑案件事实和唐浩天本人的认罪态度，结合被告人的家庭情况，建议对其适用缓刑，理由如下：一、经查，被告唐浩天本人没有前科劣迹，为初犯。唐浩天主观恶意较小，其犯罪行为属非暴力性质的经济犯罪，社会危害性不大，根据罪、责、刑相适应的原则，适用缓刑足以对其产生震慑，彰显刑法教育、感化、挽救的方针，体现坚持教育为主、惩罚为辅的原则，达到良好的社会效果。二、被告人到案后能够如实供述自己的罪行，多次表达愿意接受处罚的意愿，自愿签署认罪认罚具结悔过书，符合依法从轻、减轻处罚的法定条件。被告人在庭审前已经积极主动委托辩护人代其本人交纳了罚金，上缴违法所得，态度诚恳。足以表明认罪悔罪之心。三、被告人唐浩天生长于湖南株洲农村地区，自幼父母离异，由母亲独自抚养成人，无兄弟姐妹，唐浩天是家庭农业生产生活唯一的劳动力。唐浩天夫妇有一幼女不满一岁，现妻子再次怀孕孕期不足半年。全家人的生计在疫情的影响下更是雪上加霜。希望合议庭能够综合考虑案件的实际情况，在法律容许的幅度和适用原则之下，从轻判罚。综上以上因素，被告人和辩护人在这里恳请人民法院、人民检察院能够对被告人判决并认可适用缓刑，惩罚犯罪的同时彰显法律的人文情怀。 被告人陈瑶对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人对公诉机关指控的非法经营罪没有异议，对量刑部分，提出的辩护意见是：1、认罪认罚，可以从宽处罚。是从犯，可以从轻。是初犯，积极缴纳罚金，可从轻处罚。被告人有3个孩子需要照顾，希望考虑实际情况，恳请法庭适用缓刑。 经审理查明，一、2017年至2018年间，被告人苏福泉在未取得卷烟销售许可的情况下，利用微信等社交软件从许某处购进53780元的卷烟，并利用微信对外发布销售卷烟信息，将购进的卷烟通过微信销售给不特定客户及周边亲友，其本人销售金额为59973元。在其销售卷烟期间，其妻子被告人刘川在明知苏福泉未取得卷烟销售许可及其本人未取得烟草销售许可的情况下，通过微信帮助苏福泉销售卷烟61195元，苏福泉非法经营数额共计121168元。 被告人苏福泉、刘川在公诉机关已自愿签署认罪认罚具结书。被告人苏福泉已缴纳罚金3万元和违法所得1.2万元，被告人刘川已缴纳罚金1万元。 公诉机关为证实上述事实，提供了汇款明细、转账记录、证人王某1、王某2、陈某1等人的证言、被告人苏福泉、刘川的供述与辩解、辨认笔录等证据，经庭审举证、质证，本院对言词证据中能够相互印证的部分及其他证据均予以确认。 二、2017年初被告人唐浩天在未取得卷烟销售许可的情况下，利用微信等社交软件从许某处购进230129元的卷烟，并利用微信对外发布销售卷烟信息，将购进的卷烟销售给微信上的不特定客户。在其销售卷烟期间，被告人陈瑶在明知唐浩天未取得卷烟销售许可及其本人未取得卷草销售许可的情况下，不仅从唐浩天处购进香烟后利用微信销售卷烟，还帮助唐浩天储存卷烟及打包邮寄唐浩天对外销售的卷烟从中赚取提成。2019年5月14日秦皇岛市公安局山海关分局在陈瑶家扣押卷烟1642条，未随案移送。 被告人唐浩天、陈瑶在公诉机关已自愿签署认罪认罚具结书。被告人唐浩天已缴纳罚金4万元和违法所得2.3万元，被告人陈瑶已缴纳罚金3万元。 公诉机关为证实上述事实，提供了汇款明细、转账记录、证人邢某、叶某、欧某、潘某的证言、被告人唐浩天、陈瑶的供述与辩解、河北省烟草质量监督检测站检验报告、河北省烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表、辨认笔录等证据，经庭审举证、质证，本院对言词证据中能够相互印证的部分及其他证据均予以确认。 经庭审质证、确认的综合证据有：案件来源、户籍证明、抓获经过、扣押决定书、扣押物品清单、微信交易记录、证人许某、张某、陈某2的证言等证据。 本院认为，被告人苏福泉、刘川、唐浩天、陈瑶违反国家烟草专卖法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，被告人的行为均已构成非法经营罪，应予依法惩处。公诉机关指控的罪名成立。四被告人到案后均能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对四被告人可以从轻处罚。在被告人苏福泉、刘川实施的共同犯罪中，被告人苏福泉起主要作用，系主犯，被告人刘川起次要作用，系从犯，对被告人刘川依法予以从轻处罚。在被告人唐浩天、陈瑶实施的共同犯罪中，被告人唐浩天起主要作用，系主犯，被告人陈瑶起次要作用，系从犯，对被告人陈瑶依法予以从轻处罚。被告人苏福泉、唐浩天退赔了违法所得，四被告人均已缴纳罚金，酌情予以从轻处罚。被查获的卷烟依法予以没收。扣押在案的手机系主要为犯罪所用，依法予以没收。公诉机关调整后的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项、第四条之规定，判决如下： 一、被告人苏福泉犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币三万元。 （缓刑考验期从判决确定之日起开始计算。罚金已缴纳。） 二、被告人刘川犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。 （缓刑考验期从判决确定之日起开始计算。罚金已缴纳。） 三、被告人唐浩天犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币四万元。 （缓刑考验期从判决确定之日起开始计算。罚金已缴纳。） 四、被告人陈瑶犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。 （缓刑考验期从判决确定之日起开始计算。罚金已缴纳。） 五、没收被告人苏福泉违法所得人民币一万二千元，上缴国库。 六、没收被告人唐浩天违法所得人民币二万三千元，上缴国库。 七、扣押在案的被告人苏福泉魅族手机一部、被告人刘川苹果手机一部、被告人唐浩天苹果手机一部（手机尾号1688）、被告人陈瑶苹果手机二部（手机尾号分别为：4032、2894）予以没收，上缴国库。 八、已被扣押的一千六百四十二条卷烟（附：没收卷烟清单）予以没收。（判决生效后，由扣押机关负责处理。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省秦皇岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  刘景凯 人民陪审员  温 宏 人民陪审员  张丽娜 二〇二〇年六月二十八日 书 记 员  韩冠华 附：没收卷烟清单（共1642条）。