广东省珠海市斗门区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0403民初3169号原告：邹广，男，1978年5月20日出生，汉族，住广东省珠海市斗门区井岸镇滨江东小区。委托诉讼代理人：郑浩荣，广东嘉骏律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵善剑，广东嘉骏律师事务所律师。被告：颜昭盛，男，1980年9月28日出生，汉族，住广东省汕尾市城区。原告邹广诉被告颜昭盛民间借贷纠纷一案，本院于2019年10月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告邹广的委托诉讼代理人郑浩荣到庭参加诉讼，被告颜昭盛经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邹广起诉时提出如下诉讼请求：1.判令被告颜昭盛向原告偿还借款本金150000元及利息（以150000元为基数，按月利率2%，自2012年4月7日起计至实际付清之日止）；2.判令刘春宏对被告昭盛上述债务承担连带清偿责任；3.诉讼费用由被告负担。原告邹广当庭撤回对刘春宏的起诉，并变更诉讼请求如下：1.判令被告颜昭盛向原告偿还借款本金135000元及支付利息（以135000元为基数，按月利率2%，自2013年2月7日起计至实际付清之日止）；2.本案诉讼费用由被告颜昭盛承担。事实和理由：2012年1月7日，被告向原告借款，签订《借款合同》，约定被告向原告借款150000元，借款期限为3个月，逾期违约金按日利率1%计算，刘春宏作为担保人签名。原告于同日通过转账方式向被告支付了借款本金121000元、通过现金方式向被告支付借款本金29000元，合计150000元。被告曾偿还了45000元，其中借款本金15000元、利息30000元。后被告没有向原告偿还本息，原告遂起诉。原告邹广对其诉称提供证据如下：1.企业信用信息公示报告，证明原告有合法且充足的资金来源；2、借款合同，证明原、被告于2012年1月7日签订《借款合同》，由原告向被告提供借款150000元，借款期限至2012年4月7日，逾期违约金按每日1%计算，被告于当天出具书面证明收到原告的借款；3.银行流水，证明原告于2012年1月7日通过银行转账方式向被告支付了借款本金121000元、通过现金方式向被告支付借款本金29000元，合计150000元。经本院审查认为，原告提供的证据，形式真实，与本案有关联，但待证事实以本院认定为准，对上述证据已在卷佐证。本院根据当事人的陈述及确认的证据，查明案件事实如下：原告作为出借方、被告作为借款方、刘春宏作为担保人，于2012年1月7日签订《借款合同》，约定被告向原告借款150000元，被告应在2012年4月7日前一次性归还，逾期还款则以全部借款为本金，按每天1%计算违约金，刘春宏以粤C*****59（房产）作为担保，但没有办理抵押登记手续；借款期内未约定利息。在《借款合同》的下部，被告于同日作为收款人注明：“兹乙方颜昭盛收到甲方邹广借款150000元整。立此为据。”原告于同日通过银行转账方式向被告支付了121000元。原告当庭自认被告在2013年2月通过现金方式偿还了45000元，其中本金15000元、利息30000元，已清偿了2013年2月6日前按月利率2%计算的利息。原告起诉时列刘春宏为被告，原告在庭审过程中撤回对刘春宏的起诉，本院予以准许。另查明，原告于2019年10月向本院起诉了共9件民间借贷纠纷案，案号分别为（2019）粤0403民初3163号、3164号、3166号、3167号、3168号、3169号、3170号、3171号、3165号，诉请标的分别为：3163号640000元、3164号25800元、3165号55200元、3166号99200元、3167号417000元、3168号171600元、3169号414000元、3170号56800元、3171号137000元，合计2016600元。9个案件中，部分案件约定的利息为月利率2.5%、违约金为日利率1%。本院认为，本案焦点为：一、关于本案借款本金及已还款项的问题；二、关于原告是否职业放贷人及被告应还金额的问题。一、关于本案借款本金及已还款项的问题。自然人之间的借款合同属于实践性合同，除当事人意思表示一致外，还须交付标的物方能生效。借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，属于当事人双方的合意，但并不等于实际交付的标的物金额，应以实际出借的金额认定为借款本金。本案中，银行流水显示原告通过银行转账方式向被告支付了121000元，原告主张通过现金方式交付29000元，但无银行转账或提款记录等证据证明现金29000元已实际交付，现有证据不足以认定原告已交付了现金29000元给被告，故本院认定原告未实际出借29000元给被告，仅认定借款本金为121000元。至于已还款项，现无证据证明被告的还款情况，但原告自认被告偿还了45000元，此属原告的不利自认，故本院认定被告已向原告偿还45000元。二、关于原告是否职业放贷人及被告应还金额的问题。所谓职业放贷人，通常是指未经金融监管部门批准，在一定时间内多次向社会上不特定的对象发放借款，一般采用格式合同条款，约定较高的利率，甚至约定高额的违约金、罚息等，出借行为具有反复性、经常性，借款目的具有营业性，不仅扰乱了我国金融市场和国家金融秩序，也损害了社会公共利益。人民法院要根据同一原告或者关联原告在一段时间内所涉的民间借贷案件数量、利率、合同格式化程度、出借金额、资金来源等特征来认定民间借贷是否为职业放贷行为。2019年10月最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部联合发布了《关于办理非法放贷刑事案件若干问题的意见》第1条明确规定“经常性向社会不特定对象发放贷款”，是指2年内向不特定多人（包括单位和个人）以借款或其他名义出借资金10次以上；贷款到期后延长还款期限的，发放贷款次数按照1次计算。同时参照《全国法院民商事审判工作会议纪要》的规定精神，关于职业放贷人的认定，民间借贷比较活跃的地方的高级人民法院或者经其授权的中级人民法院，可以根据本地区的实际情况制定具体的认定标准。举重而明轻，一般而言，民事审判方面关于职业放贷人的认定，不能比上述刑事司法解释的标准宽。也就是说，只是出借人经常性、反复性地向社会不特定对象提供资金以赚取高额利息，具有营业性，即使借贷行为超过了2年，尚未达到10次，根据案件情况，亦可以认定职业放贷人。本案中，原告于2019年10月向本院起诉了共9件民间借贷纠纷案，部分借款约定的利率远高于同期银行贷款利率，可见原告作为出借人，是经常性、反复性地向社会不特定对象提供资金以赚取高额利息，具有营业性，扰乱了我国金融市场和国家金融秩序，其行为违反了《中华人民共和国银行业监督管理法》第十九规定的“未经国务院银行监督管理机构批准，任何单位或者个人不得设立银行业金融机构或者从事银行业金融机构的业务活动”的情形，也损害了社会公共利益，符合《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的以合法形式掩盖非法目的、损害社会公共利益、违反法律、行政法规强制性规定的情形，依法应确认为无效。同时根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还。”故被告作为借款人，只需向原告偿还借款本金，并按中国人民银行同期同类贷款利率计付（自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）资金占用期间的使用费用，具体金额本院核定如下：鉴于《借款合同》未约定借款期限内的利率，且原告未举证被告具体还款时间，但确认其已还清2013年2月6日前的利息，故本院以2013年2月6日执行的中国人民银行六个月至一年（含一年）期贷款年利率6%为标准，以121000元为本金，从逾期之日即2012年4月8日计至2013年2月6日，资金占用期间的使用费用为6009.67元；根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条还款先抵偿利息后偿还本金的规定，被告偿还的45000元在扣除应付的资金占用期间的使用费用后，余款38990.33元（45000元－6009.67元）用于抵偿借款本金，故自2013年2月7日起应以82009.67元（121000元－38990.33元）为本金，按上述标准计算资金占用期间的使用费用。被告颜昭盛经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其放弃抗辩权利，本院依法进行缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第一百九十六条、第二百一十条、第二百一十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告颜昭盛自本判决生效之日起七天内向原告邹广偿还借款本金82009.67元；二、被告颜昭盛自本判决生效之日起七天内向原告邹广支付资金占用期间的使用费用（以82009.67元为基数，从2013年2月7日计至实际清偿之日，2019年8月19日前按中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。案件受理费7510元（原告邹广已预交），由原告邹广负担4810元，由被告颜昭盛负担2700元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于珠海市中级人民法院。审判长  程洪龙审判员  何颖坚审判员  周 莉二〇二〇年六月十日书记员  裴 璐邝嘉宏附：裁判依据法律条文《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。