黑龙江省伊春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑07民终8号上诉人（原审被告）：黑龙江省大东建筑工程有限公司，住所地黑龙江省绥化市肇东市城区铁东东城商场综合楼**。法定代表人：唐景文，该公司董事长。委托诉讼代理人：唐景国（曾用名唐治国），男，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：哈尔滨金水金属材料有限公司,住,住所地黑龙江省哈尔滨市香坊区公滨路**/div>法定代表人：刘新鑫，该公司董事长。委托诉讼代理人：李树满，黑龙江林都律师事务所律师。上诉人黑龙江省大东建筑工程有限公司（以下简称大东公司）因与被上诉人哈尔滨金水金属材料有限公司（以下简称金水公司）买卖合同纠纷一案，不服金林区人民法院（2015）西民商初字第43号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人大东公司的委托诉讼代理人唐景国、被上诉人金水公司的法定代表人刘新鑫及其委托诉讼代理人李树满到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大东公司上诉请求：1.要求撤销原审判决，予以改判；2.上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人不存在买卖合同关系，上诉人不承担给付钢材款的责任。案外人王长民和王华生系合伙关系，承建了牡丹江新镇丹江湾项目，施工过程中，王长民伪造了上诉人的公章与被上诉人签订了钢材买卖合同，王长民没有经过上诉人的授权私刻公章，系王长民个人行为，与上诉人无关，一审法院判决上诉人承担给付钢材款的责任是错误的。一审法院按照日1‰计算违约金过高。王长民与被上诉人合同约定按照日1‰计算违约金，约定的违约金过高，法院应该予以调整。本案遗漏诉讼当事人。钢材买卖合同系王长民与被上诉人所签，应该将王长民列为本案被告，法院没有追加属于遗漏诉讼当事人。金水公司辩称：一审判决正确，请求维持。金水公司向一审法院起诉请求：1．要求被告给付拖欠钢材款853028.9元；2．要求被告从2014年7月12日起支付违约金，直到全部欠款还清为止；3．诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：案外人王长民与王华生系合伙关系，借用大东公司资质承建了牡丹江新镇丹江湾项目，且向其支付了50万元的管理费，王长民系该工程的项目经理。案外人王长民于2014年4月14日以大东公司的名义与金水公司签订钢材买卖合同，双方在合同中约定了“运输方式为汽车运输、交货地点为乙方负责将钢材运至甲方指定地点、大东公司对金水公司提供的标的物有异议的应于收到货物3日内提出，并在7个工作日内以书面形式提出及保存原物等待处理、大东公司应于收到货物后30日内将所购钢材款全部支付给金水公司，如未履行则按货款1‰/日收取违约金直至交清全部货款”等事项。合同中甲方的法定代表人或其委托代理人处签名为王长民且盖有大东公司的公章。合同签订后，金水公司按大东公司材料需求计划，在2014年6月11日前分别向大东公司提供圆盘6.5、圆盘8、螺纹12、螺纹14、螺纹16、螺纹8、螺纹20、螺纹22、螺纹25等不同型号钢材共计364.933吨，产生钢材款共计1233028.9元。期间大东公司以现金方式支付给金水公司钢材款380000元，余款853028.9元尚未支付。2015年3月19日、4月8日金水公司通过金林区人民法院扣划大东公司账户已执行回钢材款250000元、180000元。现余423028.9元未给付。大东公司原法定代表人唐治国于2015年4月9日就案涉合同的公章认为系伪造到肇东市公安局刑警队报案，后经肇东市公安局委托，对案涉合同的公章进行了鉴定。2016年12月27日，哈尔滨市公安局刑事技术支队出具了（哈）公（刑技）鉴（文检）字[2016]605号鉴定文书。鉴定意见为送检的钢材买卖合同上“黑龙江省大东建筑工程有限公司”印文与样本印文不是同一印章所盖印。2018年11月9日，哈尔滨市公安局刑事技术支队出具了（哈）公（刑技）鉴（文检）字[2018]644号鉴定文书。鉴定意见为送检的钢材买卖合同上“黑龙江省大东建筑工程有限公司”印文与样本印文不是同一印章所盖印。案外人王长民现涉嫌伪造公司印章罪被羁押。一审法院认为，本案的争议焦点为大东公司是否应承担给付金水公司钢材款的责任。根据本院调取的王长民、张锡江、大东公司原法定代表人唐治国的询问笔录，能够证实王长民和王华生系合作关系，通过挂靠在大东公司名下，取得了新镇丹江湾项目，并与牡丹江温春建设发展有限公司签订了开发新镇丹江湾建设工程施工合同。在施工过程中，该工程的项目经理王长民与金水公司签订了钢材买卖合同，虽案涉钢材买卖合同的公章经鉴定系伪造，但根据金水公司举示的证据能够证实金水公司已按照合同的约定将钢材运送到新镇丹江湾工地，大东公司在接受货物后未按约履行向金水公司支付货款的义务，应当承担继续履行支付钢材款及相应违约责任，故金水公司要求大东公司继续支付剩余钢材款及按合同约定支付违约金的请求正当，予以支持。关于金水公司主张的钢材款853028.9元，因2015年3月19日、4月8日金水公司通过本院扣划大东公司账户已执行回钢材款250000元、180000元。故未给付钢材款应为423028.9元；关于违约金的计算，根据合同中“大东公司应于收到货物后30日内将所购钢材款全部支付给金水公司，如未履行则按货款1‰/日收取违约金”的约定，大东公司于2014年7月12日至2015年3月18日应支付违约金213257元（853028.9元×250天×1‰/日）；因2015年3月19日已给付250000元，大东公司应支付2015年3月19日至2015年4月7日的违约金12060元（603028.9元×20天×1‰/日）；因2015年4月8日已给付180000元，大东公司应支付2015年4月8日至法庭辩论前即2019年7月27日违约金664578元（423028.9元×1571天×1‰/日），合计889895元。从2019年7月27日此后的违约金按日利率1‰计算至付清之日止。判决：大东公司于本判决生效之日起七日内向金水公司支付钢材款423028.9元、违约金890325元（此违约金从2014年7月12日起至2019年7月27日止，此后的违约金按日利率1‰计算至付清之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16620元，由大东公司负担。二审中，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据即肇东市人民法院（2019）黑1282刑初331号刑事判决书一份，本院予以确认并在卷佐证。本院二审查明：2019年9月9日，黑龙江省肇东市人民法院作出（2019）黑1282刑初331号刑事判决，判决：被告人王长民犯伪造公司印章罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元。案涉买卖合同即是王长民使用伪造的大东公司印章以大东公司的名义与金水公司签订的。金水公司一审提交的意在证明其已按买卖合同约定向大东公司供应钢材的证据材料中均无大东公司签字或盖章，无法体现大东公司接收了金水公司供应的钢材，亦无法证明金水公司向大东公司的施工工地（新镇丹江湾工地）运送过钢材。已向金水公司支付的380000元系由王长民以现金形式给付，大东公司未向金水公司支付过钢材款。本院认为，本案的争议焦点是：上诉人大东公司与被上诉人金水公司之间是否成立买卖合同关系，大东公司是否应当给付金水公司拖欠钢材款。根据黑龙江省肇东市人民法院（2019）黑1282刑初331号刑事判决书，案涉买卖合同系由案外人王长民使用伪造的大东公司印章以大东公司的名义与金水公司签订的，王长民已因伪造公司印章罪被判处刑罚，故该买卖合同为无效合同。该合同不是大东公司与金水公司之间的真实意思表示，对大东公司不具有约束力。金水公司虽主张其已按合同约定向大东公司供应了钢材，但因其提交的证据无法证明大东公司接收了金水公司的钢材，亦无法证明金水公司向大东公司的施工工地运送过钢材，故以本案现有证据无法认定金水公司与大东公司之间成立事实买卖合同关系。故大东公司不负有给付金水公司钢材款的合同义务。一审判决对此认定错误，应予纠正。关于案外人王长民是否应为本案共同被告的问题。本案系买卖合同纠纷，王长民不属于本案必须共同进行诉讼的当事人。金水公司起诉时是否将王长民列为被告系其自身权利，一审法院未追加王长民为本案共同被告并无不当。综上所述，大东公司的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销金林区人民法院（2015）西民商初字第43号民事判决；二、驳回哈尔滨金水金属材料有限公司的诉讼请求。一审案件受理费16620元、二审案件受理费16620元，由哈尔滨金水金属材料有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  代红光审判员  高 峰审判员  杨 洋二〇二〇年六月二十三日法官助理邵丽丽书记员肖尊辉