山西省大同市平城区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）晋0213民初1140号 原告：任玉，男，1944年5月18日出生，汉族，住大同市平城区。 委托代理人：赵雁春，男，1979年1月25日出生，汉族，大同市平城区广源法律服务所法律工作者，住大同市平城区。 被告:王**胜，男，1969年10月8日出生，汉族，个体司机，住大同市平城区。 委托诉讼代理人：高学红，山西云州郡律师事务所律师。 被告：中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司，住所地大同市新建南路**。 负责人:陆晓军，该公司经理。 委托诉讼代理人：李波，男，系该公司员工。 原告任玉与被告王**胜、中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年4月13日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告任玉的委托诉讼代理人赵雁春、被告王**胜的委托诉讼代理人高学红、被告中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司的委托诉讼代理人李波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告任玉向本院提出诉讼请求：一、请求法院依法判令二被告赔偿原告医疗费19231.16元、住院伙食补助费1200元、营养费9000元、护理费7675.56元、残疾赔偿金15517.5元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2500元、二次手术费10000元、交通费1000元，以上共计71124.22元；二、本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：2019年4月14日14时00分，被告王**胜驾驶车牌号为晋X**小型汽车由南向北倒车至山西省大同市平城区局西小区处与步行的原告发生碰撞，发生原告受伤的交通事故。事发后，原告在山西大同大学附属医院住院治疗2天，在大同煤矿集团有限责任公司总医院住院治疗10天，经诊断为锁骨骨折（右侧）、趾骨基底骨折（右足第2、4趾骨）等，出院后经鉴定原告构成十级伤残。本次事故经交警队认定，被告王**胜负事故的全部责任，原告无责任。被告王**胜驾驶的晋X**小型汽车在被告中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司投有保险，且事故发生在保险期间内。本次事故给原告造成了巨大的伤害，可是事发至今，二被告均未履行赔偿义务，原告无奈，只能按照《中华人民共和国民事诉讼法》诉至法院，请求法院依法判令被告履行赔偿义务。 被告王**胜辩称，1、对事故的发生及事故责任认定无异议；2、事故发生后，答辩人给原告垫付医疗费15809.7元，要求被告中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司直接赔付答辩人；3、答辩人认为伤残等级偏高，原告鉴定伤残时未告知答辩人，申请法院对原告的伤残重新鉴定。 被告中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司辩称，对事故发生的时间、、地点责任划分、住院情况均无异议。答辩人与被告王**胜在庭前进行了协商调解，被告王**胜驾驶的是出租车营运车辆，没有从业资格证，答辩人在商业险项下费用免赔。答辩人不承担诉讼费。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，根据原被告无争议的证据，本院确认以下事实： 2019年4月14日14时00分，被告王**胜驾驶晋X**小型汽车由南向北倒车至本市平城区局西小区处与步行的原告发生碰撞，发生原告受伤的交通事故。事故发生后，原告在山西大同大学附属医院住院治疗2天，后转入大同煤矿集团有限责任公司总医院住院治疗10天，经诊断为锁骨骨折（右侧）、趾骨基底骨折（右足第2、4趾骨）等。本次事故经交警队对事故责任认定，被告王**胜负事故的全部责任，原告无事故责任。另，晋X**小型汽车在被告中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司投保了交强险和第三者责任保险（保险限额为50万元），该事故发生在保险期间内。 原被告争议的焦点是：一、被告中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司是否应在商业保险范围承担赔偿责任；二、原告请求的各项赔偿数额是否客观属实。 本院结合原被告所提交证据作以下评判： 一、依照《中华人民共和国保险法》第十七条规定：订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条规定：保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。本案中，被告中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司认为被告王**胜没有出租车营运从业资格证，因此要求按照保险合同所附机动车商业保险免责说明书在商业险项下免除保险赔偿。但被告中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司未提供证据证明将上述机动车商业保险免责说明书交付投保人或已经向被保险人尽到提示或者明确说明义务，故本院认为被告中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司要求在商业险项下免赔的请求，依法不能成立，本院对该抗辩意见不予采纳。 二、对原告请求的赔偿数额，本院作以下认定： 1、医疗费。原告提交诊断证明、出院证明、病例、医疗费票据5张，证明原告的伤情为锁骨骨折（右侧）、趾骨基底骨折（右足第2、4趾骨），在山西大同大学附属医院住院治疗2天，在大同煤矿集团有限责任公司总医院住院治疗10天，支出医疗费19231.16元（包括被告王**胜垫付的医疗费，山西大同大学附属医院花费住院费3809.71元，大同煤矿集团有限责任公司总医院花费住院费15421.45元）。被告无异议，本院予以确认。后续治疗费，经司法鉴定，原告后期需择期行内固定物摘除手术，后期治疗费约需8000-10000元。根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，因此本院酌情支持9000元。 2、住院伙食补助费。原告要求按照一天100元计算12天，为1200元，本院予以支持。 3、营养费、护理费。根据公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的规定，原告锁骨骨折护理期为30-60日、营养期为60-90日、趾骨基底骨折，本院参照趾间骨折护理期为30-90日、营养期为60-90日，本院综合考虑支持原告60日的护理期、75天的营养期，按照我省上年度居民服务行业的平均工资计算护理费为7675.56元，营养费按照一天100元计算为7500元。 4、残疾赔偿金。山西金盾司法鉴定中心依照《人体损伤致残程度分级》，鉴定原告的伤情为十级伤残，本院认为客观真实、依据准确，予以采信。被告王**胜要求重新鉴定，本院不予支持。依照原告的伤残等级及年龄，按照我省上一年度城镇居民人均可支配收入本院计算残疾赔偿金为15517.5元。本院并酌情支持原告精神抚慰金5000元。 5、鉴定费。原告提交了鉴定费（2500元）票据佐证，本院予以确认。 6、交通费。原告在治疗期间必然产生一定的交通费，本院根据原告的伤情酌情支持500元。 以上原告损失共计68124.22元（含被告王**胜垫付医疗费用15809.7元）。 本院认为，自然人的身体权、健康权依法受法律保护，上述交通事故造成原告人身损伤，原告无事故责任，被告王**胜负事故的全部责任，因此被告王**胜应承担全部事故赔偿责任。因王**胜在被告中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司投保有交强险和第三者责任保险，上述事故发生在保险期间内，依据法律规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此被告中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司应在交强险的赔偿限额分项先予赔偿，不足部分在第三者责任保险的理赔限额对原告予以赔偿。被告王**胜给原告垫付的费用应从赔偿额中扣减，由中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司直接赔付被告王**胜。依照人民法院诉讼费收费办法，案件受理费由败诉方承担，因此被告中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司应承担相应的诉讼费用。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国保险法》第十条、第十七条、第六十四条、第六十五条、第六十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司在判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险合同的赔偿范围赔偿原告任玉52314.52元。 二、被告中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司在判决生效后十日内给付被告王**胜垫付款15809.7元。 如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收789元，由原告负担33元，由被告中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司负担756元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省大同市中级人民法院。 审判员  李韵娥 二〇二〇年六月二十二日 书记员  黄 媛