重庆市开州区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0154民初8337号原告：徐军，男，生于1973年12月28日，汉族，住重庆市开州区。委托诉讼代理人：邓代福，重庆市开州区丰乐法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：徐志权，重庆市开州区浦里法律服务所法律工作者。被告：胡道彬，男，生于1971年10月15日，汉族，住重庆市开州区。委托诉讼代理人：邵州国、谭乾兵(实习)，重庆唐颂律师事务所律师。被告：邹代兵，男，生于1973年4月9日，汉族，住重庆市开州区。委托诉讼代理人：盛建方，重庆唐颂律师事务所律师。原告徐军与被告胡道彬提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员邹道宏适用简易程序，于2019年11月18日公开开庭进行了审理，原告徐军及其委托诉讼代理人邓代福，被告胡道彬及其委托诉讼代理人邵州国到庭参加诉讼。庭审中，被告胡道彬申请对原告徐军的伤残等级、后续治疗费进行重新鉴定；同时申请追加邹代兵为本案被告。本院依法追加邹代兵为本案被告，并按照鉴定程序对原告徐军的伤残等级、后续治疗费进行重新鉴定。本院于2020年4月3日第二次公开开庭审理了本案。原告徐军及其委托诉讼代理人徐志权，被告胡道彬及其委托诉讼代理人邵州国，被告邹代兵的委托诉讼代理人盛建方到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐军向本院提出诉讼请求：1、判决被告胡道彬、邹代兵连带赔偿原告徐军损失249085元；2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2019年正月，原告徐军受聘于被告胡道彬在巫溪县XX沙场从事开铲车工作，被告胡道彬将其铲车租用给被告邹代兵使用。同年6月9日下午4时许，原告徐军受被告邹代兵指挥、安排，清理路上的障碍物，由于铲车方向、刹车失灵致使原告受伤。原告受伤后，被告胡道彬将原告送至开州区光明骨科医院住院治疗43天出院。经鉴定原告徐军的伤残等级系9级伤残。原告徐军系被告胡道彬、邹代兵共同雇佣，双方为赔偿事宜协商无果，请求人民法院依法裁判。被告胡道彬辩称，原告徐军受伤的地点系被告邹代兵的沙场，没有相应的公司参与。原告徐军是受聘于沙场从事开铲车工作，接受被告邹代兵的工作人员的安排，劳动报酬也是由被告邹代兵支付，由我转交给原告徐军。我在沙场承包的是将沙堆推平的工作，铲车是我的，我是将铲车租给被告邹代兵使用，租金每月10000元，原告徐军受伤时铲车方向并未失灵、刹车存在部分问题，但是不足以导致原告跳车。原告徐军受伤后，我已垫付医疗费17901.67元，另支付原告生活等费用2300元，徐军住院期间的护理费也是由我支付，要求在本案中一并处理。请求人民法院依法判决。被告邹代兵辩称，我不认识原告徐军及被告胡道彬，我们之间没有任何法律关系。我没有在巫溪县XX沙场开采砂石，只是2018年在XX河道里清淤，2019年，为了帮助XX镇政府完善环保督查工作，在政府的文书上签了字。我没有租赁被告胡道彬的任何东西，无任何资金往来，也没有雇请原告徐军，原告徐军受伤与我没有关系，我也无过错，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2019年农历正月，被告胡道彬聘请无特种作业操作证的原告徐军在巫溪县沙场从事开装载机(铲车)工作，主要负责将沙场的沙堆积起来及清理道路上的障碍物。同年6月9日下午4时许，原告徐军在清理下坡路上障碍物时，因装载机（铲车）刹车存在问题原告徐军便跳下装载机（铲车）致其受伤。原告受伤后入住开州区光明骨科医院住院治疗至同年7月22日出院共43天，用去医疗费17901.67元（被告胡道彬垫付）。出院诊断为1、右侧跟骨粉碎骨折；2、左侧跟骨骨折。出院医嘱：1、门诊随访，保护患肢禁止剧烈活动，并防止再次外伤，逐步行患肢功能锻炼；2、出院后1、2、3、6月复查DR片检查，根据复查结果决定肢功能锻炼内容及负重时间；3、骨愈合后取出内固定物。2019年9月10日，原告徐军委托重庆市渝万司法鉴定所对其伤残等级、后续医疗费用、康复治疗费、误工时限、护理依赖进行鉴定。同月16日，重庆市渝万司法鉴定所作出鉴定意见：1、徐军的伤残等级为9级；2、徐军的后续医疗费用大约需要8000元左右，住院时间2周左右；3、徐军的康复治疗费大约需要3000元左右，定期随访复查费用大约需要400元左右；4、徐军因外伤后的误工时间建议确定为出院后7个月左右为宜；5、徐军的部分护理依赖（三级护理依赖）时间建议确定为出院后3个月为宜。原告徐军为此支付鉴定费3500元。庭审中，被告胡道彬申请对原告徐军的伤残等级、后续医疗费及误工时间进行重新鉴定。本院同意对徐军的伤残等级、后续医疗费进行重新鉴定。按照鉴定程序，本院委托重庆市开州司法鉴定所对徐军的伤残程度、后续医疗费进行重新鉴定及评定。2020年1月10日，重庆市开州司法鉴定所作出鉴定意见：1、徐军右跟骨粉碎性骨折畸形愈合，评定为10级伤残；2、徐军后续医疗费共计为11500元（或以实际产生医疗费为准）。被告胡道彬为此支付鉴定费1900元；原告徐军为此支付鉴定检查费162元。原告徐军住院期间，护理人员工资被告胡道彬已支付，被告胡道彬还给原告徐军转账支付工资10000元。另查明，2018年10月，被告邹代兵在巫溪县XX河道清淤堆积沙石，2019年7月26日，巫溪县XX镇人民政府通过环境保护现场监察，限邹代兵在29日前对河道内物料堆码进行清运。同月28日，巫溪县XX镇人民政府到邹代兵堆放沙石场落实巫溪县水利局要求整改情况，发现暂时没有整改，电话联系邹代兵，要求必须按规定时限完成整改。庭审中还查明，原告徐军系开州区XX镇XX村****村民，2008年8月6日与赵华艳离婚，婚姻关系存续期间于2000年5月7日生育一子名徐誌鸿，2002年9月2日生育一女名徐亚琳。2007年8月29日，徐军购买李启国位于开州区XX镇XX场XX号房屋并于同年在此居住。原告徐军父亲徐克海(已去世)、母亲黄大英，生于1949年2月12日，其父母共生育了原告徐军及女儿徐安霞两个子女，均已成年。原告徐军与其母亲黄大英及其子徐誌鸿、女徐亚琳现一起共同生活，并以从事开铲车工作为主要收入来源。上述事实有经庭审举证、质证的证据：1、原告徐军及其母亲黄大英、子徐誌鸿、女徐亚琳的常住人口登记卡复印件；2、徐军与赵华艳的离婚证复印件；3、徐军在开州光明骨科医院的住院病历、入院记录、手术记录、重庆三峡医院远程会诊报告单、出院记录、出院证、医学诊断证明书、医疗费发票住院结帐汇总单；4、徐军与李启国签订的协议；5、开州区XX镇XX村村民委员会出具的两份证明；6、徐军缴纳水费、燃气费的收据；7、调查徐昌映笔录；8、徐军的对私客户明细表；9、巫溪县XX镇人民政府环境保护现场监察记录单、巫溪县水利局送达回证；10、重庆市渝万司法鉴定所鉴定意见书及鉴定费发票；11、重庆市开州司法鉴定所鉴定意见书及鉴定费发票、鉴定检查费发票以及当事人在法庭上的陈述等证据予以证明，足以认定。本院认为：本案争议的焦点一、原告徐军是受谁的雇佣？二、被告邹代兵在本案中是否应当承担民事责任？三、责任的划分及原告徐军损失的确定。一、原告徐军在巫溪驾驶的是被告胡道彬的装载机(铲车)作业。第一次庭审中，被告胡道彬自认原告徐军受聘于他在巫溪XX从事开装载机（铲车）工作。原告徐军住院期间，被告胡道彬转账支付原告徐军10000元，原告徐军称该款系被告胡道彬支付的工资。被告胡道彬辩称自己是将装载机（铲车）租赁给被告邹代兵沙场的，原告徐军是邹代兵雇请的，是被告邹代兵沙场支付徐军工资由其转交的。被告胡道彬没有举证证明自己与被告邹代兵有租赁关系，也没举证证明给原告徐军转款10000元是转交被告邹代兵沙场支付徐军的工资。本院确认，原告徐军与被告胡道彬存在雇佣关系。二、2018年10月，被告邹代兵在巫溪县XX河道清淤堆积沙石，被告邹代兵河道内堆码了物料。原告徐军驾驶装载机(铲车)是否是给被告邹代兵平整堆放的物料及清理道路上的障碍物，原告徐军及被告胡道彬均没有向本院提供证据证明。不能认定被告邹代兵将堆放在河道内的物料或沙石的平整工作及道路上的障碍物的清理承包与被告胡道彬。被告邹代兵在本案中不应承担民事责任。三、原告徐军在给被告胡道彬提供劳务过程时，明知自己没有装载机(铲车)特种作业操作证，而为被告胡道彬提供驾驶装载机（铲车）的工作，对本案的发生存在一定的过错，本院酌定原告徐军自负20%的责任；被告胡道彬承担80%的责任。原告徐军的损失经本院确认为：1、医疗费18063.67元（被告胡道彬垫付17901.67元），有医院的医疗费发票及鉴定检查费票据予以证明，本院予以确认。2、住院期间伙食补助费：原告徐军主张43天×60元/天＋（取内固定术14天×60元/天）=3420元，原告徐军住院治疗43天，其住院期间伙食补助费为43天×60元/天=2580元；原告徐军单方申请鉴定其后续治疗费大约需8000元左右，住院时间2周左右。本院委托重庆市开州司法鉴定所鉴定，徐军后续医疗费共计为11500元（或以实际产生医疗费为准）。本院为了解决诉累，将其后续医疗费在本案中一并处理，但对住院时间没作出鉴定意见，因此，其主张后续治疗中的住院期间伙食补助费，本院不予支持。3、护理费：原告徐军主张43天×120元/天＋（取内固定术14天×120元/天）＋（出院后护理90天×80元/天）=14040元，原告徐军住院治疗43天，其住院期间护理费为43天×120元/天=5160元（胡道彬已垫付）；原告徐军委托重庆市渝万司法鉴定所对其护理依赖进行鉴定，其鉴定意见为：徐军的部分护理依赖（三级护理依赖）时间建议确定为出院后3个月为宜，其出院后的护理费应为90天×120元/天×50%=5400元；本院委托对徐军后续治疗费鉴定意见中无住院时间意见，因此，其主张后续治疗中的住院护理费，本院不予支持。4、误工费，原告徐军主张其误工费为：（住院43天＋出院后210天＋取内固定术住院14天）×155元/天=41385元。原告徐军住院43天，出院医嘱（1）、门诊随访，保护患肢禁止剧烈活动，并防止再次外伤，逐步行患肢功能锻炼；（2）、出院后1、2、3、6月复查DR片检查，根据复查结果决定肢功能锻炼内容及负重时间；（3）、……。原告没有向本院提供出院后复查的相关证据，结合原告徐军的伤情，其误工天数可计算至定残前一日即2019年9月15日共98天。本院委托对徐军后续治疗费鉴定意见中无住院时间意见，其主张的取内固定误工天数，本院不予支持。原告徐军没有向本院提供证据证明自己有固定收入以及实际减少的收入，也未提供证据证明自己近三年的平均收入，其误工费可参照重庆市2018年度城镇私营单位交通运输业就业人员年平均工资55867元/年计算。其误工费为55867元/年×98天=14999.91元。5、后续治疗费，本院委托重庆市开州司法鉴定所鉴定，徐军后续医疗费共计为11500元（或以实际产生医疗费为准）。本院予以确认。6、原告主张康复治疗费、定期检查费3400元。原告徐军单方委托渝万司法鉴定所鉴定：徐军的康复治疗费大约需要3000元左右，定期随访复查费用大约需要400元左右。本院委托开州司法鉴定所重新对其后续医疗费进行鉴定：徐军的后续医疗费为11500元；包括内固定取出医疗费8000元左右；定期摄片复查和对症治疗的医疗费3500元左右。因此，本院已确认徐军的后期治疗费为11500元，对原告徐军再主张康复治疗费、定期检查费3400元，本院不予支持。7、残疾赔偿金，原告徐军主张为34889元/×20年×20%=139556元[被扶养人生活费（1）其母亲黄大英：10年×24154元/年×20%÷2人=24154元；（2）其女儿徐亚琳：1年×24154元/年×20%÷2人=4830元]。徐军单方委托鉴定其伤残等级为9级，本院按照鉴定程序委托开州司法鉴定所作出的鉴定意见其伤残等级为10级，本院采信开州司法鉴定所作出的鉴定意见，原告徐军的伤残等级为10级。徐军户籍所在地为开州区XX镇XX村****。2007年8月29日，徐军购买李启国位于开州区XX镇XX上场XX号房屋并于同年在此居住。其残疾赔偿金可按城镇人口标准计算即34889元×20年×10%=69778元[被扶养人生活费，（1）、原告之母黄大英，生于1949年2月12日，其父母共生育了原告徐军及女儿徐安霞两个子女，均已成年。原告徐军2019年9月16日定残时其母亲黄大英已年满70周岁，黄大英的被抚养人生活费为24154元/年×10年×10%÷2人=12077元；（2）、原告徐军之女徐亚琳，生于2002年9月2日，原告徐军2019年9月16日定残时其女徐亚琳已年满17周岁，徐亚琳的被抚养人生活费为24154元/年×1年×10%÷2人=1207.70元]。7、原告主张精神抚慰金3000元。结合原告徐军的损害后果、自己的过错以及开州区的经济发展水平，本院酌定其精神抚慰金为2000元。8、交通费，原告主张交通费为800元，并向本院提供了交通费票据予以证明。但该交通费票据无起、止地点及时间，不能确认其交通费实际产生了800元。但原告徐军出院后回家及鉴定等必然产生一定的交通费，本院酌定其交通费为300元。原告徐军因本次受伤的损失共计143066.28元，应由被告胡道彬赔偿114453.02元（已付17901.67元医疗费＋5160元护理费＋1650元生活等费=24711.67元）。本案鉴定费3500元（原告徐军垫付）＋1900元（胡道彬垫付）=5400元的负担，由人民法院依法决定。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：由被告胡道彬在本判决生效之日起十日内赔偿原告徐军的各项损失共计114453.02元，(已付24711.67元)；本案鉴定费5400元(原告徐军垫付3500元、被告胡道彬垫付1900元)，由原告徐军负担1650元，由被告胡道彬负担3750元。驳回原告徐军的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取823元，由原告徐军负担363元，由被告胡道彬负担460元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。审 判 员 邹道宏二〇二〇年六月九日法官助理 吴 伟书 记 员 李 路