陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕07民终731号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地：陕西省西安市高新区。统一社会信用代码：91610000920543964H。负责人：原廷会，系公司总经理。委托诉讼代理人：张庆荣，陕西锐博律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈丽君，陕西锐博律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张学义，男，汉族，生于1942年5月，大专文化，住陕西省汉中市汉台区，公民身份号码：61230XXXXX********。原审被告：徐林，男，汉族，生于1987年12月25日，大专文化，住陕西省汉中市镇巴县，公民身份号码：61232XXXXX********。上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人张学义及原审被告徐林机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省汉中市汉台区人民法院(2019)陕0702民初2514号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，现已审理终结。平安保险公司上诉请求：1、撤销汉中市汉台区人民法院(2019)陕0702民初2514号民事判决第一项中关于张学义误工费10500元的判决结果，改判张学义无误工费。2、由张学义承担上诉费。事实和理由：1、事故发生时张学义年满75周岁，劳动能力受限，且享受有退休工资，未因交通事故导致收入减少。国家规定男年满60周岁退休，所以男年满60周岁即认定丧失劳动能力，本案中张学义不应当享有误工费。2、一审中张学义提供的证据明显不足，不能证明其有误工的事实，一审认定70元每天的误工费没有事实依据。张学义并无执业医师证，在无执业资格的情况下从事诊所工作，明显与事实不符。张学义辩称，1、国家法律法规与政策都无达到法定退休年龄后即为丧失劳动能力的规定，退休人员当然有继续劳动的权利。2、其本人退休前任汉中市中心医院医务科长等职务，熟悉医院的医疗管理工作。因此退休后受邀到汉台区惠民卫生室从事医疗管理工作，并非在医疗机构工作的人都只能是医生，这都是真实的事实，所以我的劳动报酬应该得到法律的保障。综上，请求人民法院驳回上诉，维持原判。徐林述称，自己不具有相关专业知识，对于平安保险公司的上诉理由是否成立无法作出判断，请求人民法院依法公正判决。张学义向一审法院起诉请求：1、判令徐林支付赔偿款58452.35元；2、判令平安保险公司在保险责任范围内承担相应的赔偿责任；3、本案诉讼费由徐林和平安保险公司负担。一审法院认定事实：2017年11月1日18时20分，徐林驾驶陕FXXX**号小型客车，沿汉台区劳动西路由西向东行驶至中心医院门口路段时，与由南向北通过道路的行人张学义发生碰撞，致张学义受伤，造成交通事故。事故发生后，张学义被送往汉中市中心医院住院治疗，其伤情被诊断为：1、闭合性颅脑损伤：右侧额颞部硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血、脑内血肿、硬膜下积液、左侧顶部头皮挫裂伤、头皮血肿；2、颜面部多处皮肤擦挫伤，右手皮肤挫裂伤；3、胸部损伤：双肺挫伤，胸腔积液，左侧多发肋骨骨折；4、胰腺囊肿；5、双膝骨性关节炎。张学义住院56天，支付门诊费及住院费共计23334.96元。张学义病例中记录的其出院情况为：仍间断有轻微头痛、头晕，咳嗽时前胸壁轻微疼痛，双下肢乏力，较前好转，胸带制动，双肺呼吸音粗，未闻及干湿性罗音等。出院后又在汉中市中心医院进行了门诊治疗，先后支付诊疗费共计6773.46元。2018年9月19日，张学义伤情经陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所鉴定，1、张学义颅脑损伤治疗后为十级伤残，其余损伤治疗后，不构成伤残。2、闭合性颅脑损伤（右侧额颞部硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血、脑内血肿、硬膜下积液、左侧顶部头皮挫裂伤、头皮血肿）、颜面部多处皮肤擦挫伤，右手皮肤挫裂伤；胸部损伤（双肺挫伤，胸腔积液，左侧多发肋骨骨折），综合评定其误工180日，护理60日，营养60日，支付鉴定费1560元。2019年1月16日，本次交通事故经汉中市公安局XX队XX大队第610703420170001771号《道路交通事故认定书（简易程序）》认定，当事人徐林负全部责任，当事人张学义无责任。因双方无法就赔偿损失协商一致，张学义诉至法院，要求赔偿其医疗费9982.85元、误工费18000元、护理费6000元、住院伙食补助费1680元、营养费1800元、残疾赔偿金16659.50元、鉴定费1560元、交通费570元、精神损失2000元、其他费用200元，合计58452.35元。一审中，平安保险公司对张学义的伤残等级申请重新鉴定，经法院委托、陕西正义司法鉴定中心鉴定：1、张学义颅脑损伤未达伤残；2、张学义误工期为150天，护理期为60天，营养期限为60天，支付鉴定费3920元。另查明，张学义系汉中市中心医院退休职工，其退休前从事医务技术工作，退休后，在卫生室从事医务咨询等工作。徐林驾驶的陕FXXX**的小型客车在平安保险公司投保了交强险与商业三责险（限额500000元，含不计免赔率险），本次事故发生在承保期限内。徐林在张学义受伤住院期间垫付住院费8900元、住院56天的护理费6200元、门诊费1225.11元。平安保险公司已支付10000元。一审法院认为，徐林驾驶陕FXXX**号小型客车与行人张学义发生碰撞，致张学义受伤的事故发生，经交警部门认定，徐林承担全部责任、张学义不承担责任，双方对该责任认定均无异议，一审法院予以确认。依据相关法律规定，张学义有从致害方徐林处获得赔偿的权利，鉴于陕FXXX**号小型客车办理有交强险及商业三责险，对张学义造成的损失，由平安保险公司在交强险限额内先行赔付，剩余的损失，由平安保险公司在商业三责险限额内赔偿。张学义主张营养费1800元、住院伙食补助费1680元、鉴定费1560元，依据张学义提交的司法鉴定结论及住院治疗情况，一审法院依法予以支持。1、医疗费，张学义在汉中市中心医院住院治疗支付住院费22109.85元、门诊费6773.46元，有住院病历及医院处方、发票等证据予以证实，依法予以确认，徐林称其支付张学义受伤当天的门诊费1225.11元，与医疗机构出具的收费票据相互印证，依法确认。故张学义本次交通事故共产生医疗费30108.42元。2、误工费，根据张学义提交的相关证据及其退休前后从事的职业状况，酌定其误工费为每天70元，根据司法鉴定鉴定的误工期及证据规则，确定张学义的误工期为150天，故张学义的误工费为150天×70元∕天=10500元。3、护理费，张学义住院56天的护理费6200元，徐林已经全部支付，予以确认。依据司法鉴定评定的护理期60天，扣减已经支付的护理期间56天，剩余4天，张学义主张其护理费标准为100元∕天，依法予以确认，故张学义的护理费总额为6200元+4天×100元∕天=6600元。4、残疾赔偿金，提交的证据证实其伤残等级为十级伤残，后经平安保险公司申请重新鉴定，伤残不构成等级，依据证据规则，依法确认张学义的伤情不构成伤残，依据相关法律规定，对主张的残疾赔偿金，依法不予支持。5、交通费，根据张学义的出院医嘱及治疗情况，结合相关法律规定，酌定其交通费为250元。6、精神抚慰金，张学义伤情不构成伤残等级，该项主张不符合相关法律规定，依法不予支持。7、其他费用200元，张学义称其购买坐便椅、护理垫等支出200元，依据本案的实际情况，酌定该项费用为150元。平安保险公司申请重新鉴定支出鉴定费3920元，有票据在卷佐证，依法予以确认。综上，本次交通事故的总损失为56568.42元（含鉴定费5480元）。判决：一、张学义的损失51088.42元，由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后二十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿张学义27500元，在机动车三责险限额内赔偿张学义23588.42元（平安保险公司已支付10000元，徐林已支付16325.11元，张学义在领取赔偿款后3日内予以退还）；二、驳回张学义的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费584元，减半收取292元，鉴定费5480元，合计5772元，由徐林负担1720元，张学义负担2152元，中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司负担1900元。本院二审期间，当事人均未提交新的证据。一审法院认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：达到法定退休年龄后是否支持其误工费。第一、法定退休年龄是赋予了公民可以不再劳动但能享受退休收入保障的权利，并未剥夺公民可以继续劳动的权利。第二、侵权赔偿遵循“填补原则”，以被侵权人实际损失为准进行赔偿。本案一XX村XX村卫生室的工作证明，且有该卫生室负责人签名以及加盖卫生室公章，该证明并未说明张学义从事的是医学诊疗工作，上诉人亦未提交其他证据推翻该事实，应认定为张学义确有实际的劳动收入，人民法院应予支持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 仵瑞梅审 判 员 刘新星审 判 员 李 涛二〇二〇年六月十日法官助理 王雅泽书 记 员 王 梦1