湖南省新邵县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0522民初1166号 原告：湖南卓群安装工程有限公司，住所地湖南省邵阳市双清区宝庆中路五一南路西北角处长安大厦****。 法定代表人：段肖，该公司执行董事。 委托诉讼代理人（特别授权）：梁嗣敏，湖南四度律师事务所律师。 委托诉讼代理人：贺丰，湖南民韦律师事务所律师。 被告：柳需要，男，1969年3月27日出生，汉族，住湖南省新邵县。 委托诉讼代理人：何平安，湖南屈平律师事务所律师。 第三人：新邵县平安建筑机械设备租赁有限公司，住所，住所地新邵县酿溪镇临江社区**内环北路div> 法定代表人：黄锋，该公司负责人。 委托诉讼代理人（特别授权）：许要云，男，该公司员工。 第三人：湖南省第六工程有限公司，住所，住所地湖南省长沙市天心区劳动西路****div> 法定代表人：陈光乐，该公司董事长。 委托诉讼代理人（特别授权）：宁波，男，该公司职工。 委托诉讼代理人：黎宏，湖南邵长律师事务所律师。 原告湖南卓群安装工程有限公司（以下简称卓群公司）诉被告柳需要、第三人新邵县平安建筑机械设备租赁有限公司（以下简称平安公司）、第三人湖南省第六工程有限公司（第六公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月10日立案后，依法适用简易程序，于2019年7月30日公开开庭进行了第一次审理。原告卓群公司的委托诉讼代理人梁嗣敏、被告柳需要及其委托诉讼代理人何平安到庭参加诉讼。本案在审理过程中，因工伤申报可能涉嫌刑事犯罪，本院于2019年8月28日中止审理本案。2020年1月9日，新邵县公安局出具不予立案通知书。2020年3月16日，原告卓群公司向本院申请追加新邵县平安建筑机械设备租赁有限公司与湖南省第六工程有限公司为本案第三人参加诉讼，本院依法予以准许，并于2020年4月17日公开开庭进行了第二次审理。原告卓群公司的委托诉讼代理人梁嗣敏、贺丰及被告柳需要及其委托诉讼代理人何平安与第三人平安公司的委托诉讼代理人许要云、第三人第六公司的委托诉讼代理人宁波、黎宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告卓群公司向本院提出诉讼请求：1.法院依法判决卓群公司与柳需要不存在劳动关系；2.卓群公司不承担柳需要的工伤保险待遇损失。事实与理由：被告柳需要系平安公司的员工，但以原告卓群公司的名义为其缴纳工伤保险。2017年12月26日，柳需要受平安公司的指派，在正大邵阳骨伤科医院新院工地加建塔吊时，因塔吊倒塌，不慎摔下受伤，后送往正大邵阳骨伤科医院住院治疗。2018年2月24日，经邵阳市人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年3月11日，经邵阳市劳动能力鉴定委员会评定为六级伤残。2019年6月18日，新邵县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁。卓群公司认为，柳需要从未接受卓群公司的管理，从未在卓群公司工作过，也从未从卓群公司领取劳动报酬，根据《劳动合同法》第七条规定，柳需要与卓群公司不存在劳动关系。柳需要的用人单位为平安公司，根据《工伤保险条例》的规定，应当由平安公司承担柳需要的工伤保险待遇。另卓群公司提供的《职工花名册》显示，为柳需要缴纳工伤保险的月缴费基数及月工资均为3008元，根据《工伤保险条例》第六十四条的规定，柳需要的工伤保险待遇应当以3008元为计算标准，其工伤保险待遇依法应当由工伤保险基金以及平安公司承担。综上，请求法院支持卓群公司的诉讼请求。 被告柳需要辩称，2017年6月18日，被告柳需要经平安公司的介绍到正大邵阳骨伤科医院新院工地工作，并与原告卓群公司《劳动用工合同》。2017年12月26日，被告柳需要在工地受伤后，卓群公司以用人单位身份向邵阳市工伤认定机构申请工伤认定及劳动能力鉴定，并向工伤认定机构出具了《劳动用工合同》，因此被告柳需要与原告卓群公司形成了劳动关系。卓群公司作为法定用工单位，应当承担工伤保险待遇延伸责任及工伤保险之外的用工主体责任。另外，仲裁裁决书采用的工资计算标准（即5730元/月）合情、合理、合法，依法应予支持。 第三人平安公司辩称，被告柳需要系平安公司的员工，案外人佘思晗将其塔吊挂靠在平安公司名下，并以平安公司的名义与第六公司签订了《塔吊租赁合同》，第六公司又与卓群公司签订了《塔吊安装拆卸合同》。塔吊安装过程中需要加节，第六公司私自联系佘思晗，佘思晗又私自联系平安公司的员工（包括被告柳需要）去加节，因操作不当发生事故，造成被告柳需要受伤。因此，请求法院公正判决。 第三人第六公司辩称，本案系工伤保险待遇纠纷，是受伤职工与用人单位根据《工伤保险条例》的规定确定赔偿项目和标准，而原告与第六公司系合同关系。同时，与被告柳需要建立劳动合同关系的主体是原告，被告柳需要受伤后，工伤认定的申报和劳动能力鉴定的申请均是原告。综上，请求法院依法判决第六公司在该起工伤保险待遇纠纷案件中不应承担责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行举证、质证，对当事人无异议的证据原告卓群公司提交的原、被告身份信息、仲裁裁决书、送达回证、（2018）湘0522民初851号民事判决书，被告柳需要提交的原告企业信息、认定工伤决定书、劳动能力初次鉴定结论书、病历资料、工伤认定及劳动能力鉴定送达回证、劳动用工合同、邵阳市工伤保险管理处证明，第三人第六公司提交的《塔吊安装拆卸合同》《塔吊租赁合同》等证据，本院予以采信并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：1.对柳需要提交的工资表，本院认为该份证据能证明柳需要的工资标准及发放工资的单位为平安公司的事实，故本院予以采信。2、对卓群公司提交的职工花名册，本院对卓群公司为柳需要购买工伤保险且未按实际工资标准缴纳保险费的事实予以采信。3、对卓群公司提交的社保代缴协议书、承诺书，本院对平安公司委托卓群公司为其职工代缴社会保险的事实予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 柳需要系平安公司的员工，因平安公司未办理社保开户，经与卓群公司协商，平安公司与卓群公司于2017年4月26日签订《社保代缴协议书》，由卓群公司为包括柳需要在内的职工购买社会保险。2017年6月18日，柳需要经平安公司的介绍到正大邵阳骨伤科医院新院工地工作，卓群公司以用人单位的名义与柳需要签订了《劳动用工合同》，约定柳需要从事塔吊安装工作。2017年5月9日，案外人佘思晗将其购买的塔式起重机挂靠平安公司。2017年10月15日，平安公司与湖南省第六工程有限公司正大邵阳骨伤科医院新院建设项目经理部（以下简称第六工程项目部）签订《塔吊租赁合同》，约定将佘思晗挂靠平安公司的塔式起重机出租给第六工程项目部使用，工地的统一编号为4#塔吊。2017年10月份，湖南省第六工程有限公司与卓群公司签订《塔吊安装拆卸合同》，该合同约定由卓群公司负责第六工程项目部租赁的4#塔吊的安装、拆卸、升节等工作。2017年12月25日，第六工程项目部通知佘思晗要求其在12月26日7点30分过来对4#塔吊升节。随后，佘思晗联系许要云，告知4#塔吊需要升节。许要云便联系平安公司的三名员工柳需要、禹自强、刘兵华对4#塔吊升节，2017年12月26日9时30分左右因升节人员操作不当，导致4#塔吊大臂坠落损毁，造成柳需要等人受伤。 柳需要受伤后被送往正大邵阳骨伤科医院住院治疗97天（自2017年12月26日至2018年4月2日），正大邵阳骨伤科医院出具诊断证明书：患者于2017年12月26日至2018年4月2日在本院住院手术治疗，住院期间后一个月需陪护1（壹）人，其它住院期间需陪护2（贰）人。2018年1月26日，卓群公司向邵阳市人力资源和社会保障局申请工伤认定。2018年2月24日，邵阳市人力资源和社会保障局作出邵工伤认字[2018]00113号《认定工伤决定书》，认定柳需要所受伤害属于工伤认定范围，并确认用人单位为卓群公司。因伤情较重，2018年4月2日，柳需要遵医嘱转至湖南博爱康复医院住院康复治疗148天（自2018年4月2日至2018年8月28日），康复治疗期间由其配偶吕节良护理照料。2019年3月11日，经邵阳市劳动能力鉴定委员会鉴定，卓群公司职工柳需要所受伤害构成伤残陆级。2018年9月6日至2019年4月11日，柳需要因治疗共花费医疗费2255元。2019年4月12日，邵阳市白云司法鉴定所出具鉴定意见：一、自2019年4月12日柳需要的伤需后续医疗费16000元（含复查、全麻下两处取内固定物、关节功能康复、药物治疗等费用）。二、自受伤之日起计算，被鉴定人柳需要伤后前期误工损失日计算至本次鉴定日（2019年4月12日）止；前期护理人数及护理时间凭医院有效证明为准；营养180日。后期康复、取内固定治疗，误工90日，壹人护理15日。柳需要共花费鉴定费1825元。此后，柳需要以卓群公司不承担工伤待遇为由，向新邵县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。新邵县劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月16日作出裁决，卓群公司不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。 另查明，2017年12月，卓群公司以用人单位名义为柳需要购买了工伤保险，但系按月工资3008元的标准缴纳工伤保险费。柳需要从事塔式起重机操作工作期间，其从平安公司处领取工资，工资情况：2017年3月、6月、7月工资均为5500元，2017年4月、5月、11月、12月工资均为5800元，2017年8月工资为5600元，2017年9月、10月工资均为6000元。柳需要住院期间，卓群公司为柳需要支付了医药费，并向柳需要支付了生活费18000元。2019年5月20日，柳需要领取工伤保险赔付的一次性伤残补助金48128元。 本院认为，本案属劳动争议纠纷。劳动者的合法权益受法律保护。柳需要在正大邵阳骨伤科医院新院工地工作时受伤，并被认定为工伤，应当享受工伤保险待遇。本案的争议焦点为：一、柳需要的各项损失数额和范围是否符合法律规定？二、柳需要的工伤保险待遇由谁承担？ 关于争议焦点一，柳需要的各项损失数额和范围是否符合法律规定？1.营养费。柳需要主张的营养费5400元，于法无据，本院不予支持。2.医疗费和鉴定费。根据《湖南省实施＜工伤保险条例＞办法》第九条第一款第一项、第十项及第二十三条第一款之规定，柳需要主张的医疗费和鉴定费20080元（包括后续治疗费16000元、柳需要垫付的医疗费2255元、柳需要垫付的鉴定费1825元）依法由工伤保险基金支付，柳需要应当按照规定向工伤保险部门申请，故本院不予支持。3.住院伙食生活补助费。根据《湖南省实施＜工伤保险条例＞办法》第九条第一款第二项及《湖南省工伤职工住院医疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条之规定，柳需要住院期间伙食补助费应为2450元（10元／天×245天），但依法由工伤保险基金支付，柳需要应当按照规定向工伤保险部分申请，故本院对于柳需要要求住院伙食补助费及住院伙食补助费差额的请求，本院不予支持。4.护理费。根据《湖南省实施＜工伤保险条例＞办法》第九条第一款第五项之规定，虽然劳动能力鉴定委员会没有确认柳需要生活自理障碍程度，但正大邵阳骨伤科医院诊断柳需要住院期间后一个月需陪护1（壹）人，其它住院期间需陪护2（贰）人；康复治疗期间由其配偶吕节良护理照料；后续治疗期间需要壹人护理15天；故本院认定应按2018年居民服务、修理和其他服务业55343元／年计算柳需要护理费，即护理费为49581元（55343元／年÷365天×67天×2人+55343元／年÷365天×30天+55343元／年÷365天×148天+55343元／年÷365天×15天），但柳需要只要求支付护理费46834元，系对其自身权利的处分，故本院予以认可，故认定护理费为46834元。5.停工留薪期工资。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条及《工资支付暂行条例》第六条第三款之规定，平安公司提供了柳需要的工资证明，故本院认定柳需要月平均工资为5730元[（5500元×3个月+5800元×4个月+5600元+6000元×2个月）÷10个月]。另根据《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款之规定，结合柳需要的伤残等级、住院治疗时间、治疗经过、康复现状、出院医嘱和后续治疗等情况，本院酌情认定停工留薪期为12个月。故柳需要停工留薪期工资应为68760元（5730元/月×12个月）。6.一次性伤残补助金差额。根据《工伤保险条例》第三十六条之规定，柳需要因工所受伤害构成陆级伤残，一次性伤残补助金应为16个月的工资。另根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十七条第二款之规定因卓群公司未足额缴纳工伤保险费，因此还需补足柳需要一次性伤残补助金差额43552元（5730元/月×16个月-48128元）。7.一次性工伤医疗补助金及一次性工伤医疗补助金差额。根据《工伤保险条例》第三十六条第二款之规定，柳需要提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，故一次性工伤医疗补助金应当在终止劳动关系后依法向工伤保险部门申领，因此本院对于柳需要要求卓群公司承担一次性医疗补助金的请求，本院不予支持。柳需要要求卓群公司承担一次性医疗补助金差额，因柳需要实际月平均工资为5730元，而卓群公司仅按月平均工资3008元为柳需要购买工伤保险，客观上造成了柳需要工伤保险待遇损失，依法应当就差额部分予以补偿，因此根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条第三款之规定，一次性工伤医疗补助金差额为48996元[（5730元/月-3008元/月）×18个月]。8.一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十六条第一款及《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条第三款之规定，柳需要提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性就业医疗补助金应为171900元（5730元/月×30个月）。以上损失中，用人单位承担护理费、停工留薪期间工资、一次性伤残补助差额、一次性医疗补助差额和一次性就业补助金共计380042元（46834元+68760元+43552元+48996元+171900元）。 关于争议焦点二，柳需要的工伤保险待遇由谁承担？首先，根据《工伤保险条例》第十八条规定，工伤职工或用人单位提出工伤认定申请应当提交工伤与用人单位存在劳动关系的证明材料。社会保险行政部门作出工伤认定时必然对工伤职工和用人单位是否存在劳动关系作出断定。对此，最高人民法院在《关于劳动行政部门在工伤认定程序中是否具有劳动关系权请求答复》（[2009]行他字第12号）明确：“根据《劳动法》第九条和《工伤保险条例》第五条、第十八条的规定，劳动行政部门在工伤认定程序中，具有认定受到伤害的职工与企业之间是否存在劳动关系的职权。”工伤认定作为一种行政确认行为，具有公定力和拘束力，即一经成立，就具有被推定为合法而要求所有机关、组织或个人予以尊重及遵守、服从的法律效力，除非经法定程序予以撤销。卓群公司以用人单位的身份向邵阳市人力资源和社会保障局申请工伤认定，且并没有对该工伤认定决定书提起行政复议或行政诉讼，撤销该工伤认定决定书，所以本案该工伤认定书具有公定力和拘束力。柳需要基于工伤认定决定书，提起劳动仲裁和民事诉讼，要求卓群公司承担相关的工伤赔偿责任，是依法主张其权利。其次，从纠纷的解决和保护劳动者的角度考虑，由卓群公司承担工伤赔偿亦无不当。柳需要要求卓群公司承担工伤保险待遇损失的主张，本院予以采纳，对卓群公司要求判决卓群公司与柳需要不存在劳动关系，卓群公司不需要承担柳需要的工伤保险待遇损失的诉讼请求，本院不予支持。但柳需要提出的主张过高，应以本院认定的数额380042元为准。本案卓群公司同平安公司之间、卓群公司同第六公司之间均为相应合同法律关系，不属于本案劳动争议纠纷审查范畴，原告卓群公司在承担柳需要工伤保险待遇损失后，可根据相应合同另行主张权利。柳需要提出要求卓群公司承担医疗费、鉴定费、住院伙食补助费及一次性工伤医疗补助金的主张，应向工伤保险部门申请理赔。 综上，依据上述法律规定及《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条之规定，判决如下： 一、驳回原告湖南卓群安装工程有限公司的全部诉讼请求； 二、由湖南卓群安装工程有限公司赔偿柳需要工伤保险待遇损失共计380042元。 本案案件受理费减半收取5元，由原告湖南卓群安装工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。 审 判 员  朱雄飞 二〇二〇年六月十一日 法官助理  刘园芝 代理书记员  孙小花