四川省邛崃市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0183民初108号 原告：马智勇，男，1978年3月5日出生，汉族，住四川省达县。 委托诉讼代理人：彭健，四川元绪律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨永芳，四川元绪律师事务所律师。 被告：四川三棵树涂料有限公司，住所地：四川省成都市天府新区邛崃产业园区羊横四路**。 法定代表人：黄盛林，执行董事。 委托诉讼代理人：翁碧玉，女，1991年3月8日出生，汉族，住福建省莆田市荔城区。该单位员工。 委托诉讼代理人：孙耀，男，1983年11月1日出生，汉族，住四川省新都区。该单位员工。 第三人：三棵树涂料股份有限公司，住所地：福建省莆田市荔城区荔园北大道**。 法定代表人：洪杰，董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：吴斌，男，1986年8月21日出生，汉族，住福建省云霄县。该单位员工。 原告马智勇与被告四川三棵树涂料有限公司（以下简称四川三棵树）、第三人三棵树涂料股份有限公司（以下简称三棵树股份）劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月15日公开开庭进行了审理。原告马智勇及其委托诉讼代理人彭健、杨永芳到庭参加诉讼，被告四川三棵树的委托诉讼代理人翁碧玉，第三人三棵树股份的委托诉讼代理人吴斌通过在线庭审参加诉讼。本案现已审理终结。 原告马智勇向本院提出诉讼请求：1、请求被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金182117.05元；2、请求被告支付2019年8月至10月无理由扣除的工资14000元。事实和理由：2010年3月起，原告在第三人三棵树股份工作，2016年10月被派到被告四川三棵树工作，2019年10月，被告违法解雇原告，原告申请仲裁，但仲裁未完全支持原告的请求，原告不服仲裁，向法院提起诉讼。 被告四川三棵树辩称，被告解除原告的劳动关系有事实和法律依据，解除程序合法。原告在工作时间，工作群内发微信骚扰公司女同事，除此之外，原告还利用职务之便要求供应商为其家属安排工作，安排不成后对物流发货工作设置障碍。扣发原告14000元是误发的补贴，原告于2015年7月12日在重庆中转仓工作，每月享受1300元的外派补贴，2016年调离重庆，回到四川，该补贴应当不再享受，被告误发，扣回合理。 第三人三棵树股份述称，原告2010年入职，签订过三份合同，先是派到重庆中转仓工作，四川三棵树成立后，大约2016年10月份到四川三棵树上班。 本院经审理认定事实如下：2010年3月9日，原告入职位于福建省棵树股份，双方签订过三份书面劳动合同，起止时间分别为：2010年4月12日-2011年4月11日，2012年4月12日-2014年4月11日，2014年4月12日-2019年4月30日。2015年7月16日，原告被调至物流部重庆中转仓工作，第三人每月向其发放1300元的驻外补贴。2015年4月9日，被告四川三棵树经工商登记成立，2016年约7、8月，原告被第三人调往被告处工作，2016年9月30日，被告与原告签订第一份《劳动合同》，约定合同期从2016年10月1日至2019年4月30日止。2019年5月1日，原告与被告签订第二份《劳动合同》，合同期从2019年5月1日至长期。2019年8月2日，被告人事部工作人员袁鸳在名为“骑着毛驴回四川”的工作微信群内发布“员工开放日”通知，原告于当日15时13分在该微信群内转发了该通知，并在转发通知后又发了一条消息，内容为“有生理需要的去找她”。随即同事袁鸳和孙耀在微信群内向原告提出批评意见，原告撤回了微信群内的上述两条消息。15时18分，原告微信私聊袁鸳“不好意思，和同事开玩笑”，袁鸳回复“没事”。2019年9月29日，被告以原告违反《员工奖惩管理制度》及相关制度为由，作出解除劳动合同《通知书》。据原告本人在仲裁时陈述，其10月14日拿了通知书，但没有签回执。 2019年10月23日，原告不服公司解除劳动关系决定，申请仲裁，请求：1、支付违法解除劳动合同赔偿金180620.12元；2、退还扣除的8-10月工资14000元。12月23日，仲裁委作出裁决：1、四川三棵树支付马智勇扣发的工资14000元；2、驳回马智勇的其他仲裁请求。马智勇不服仲裁裁决，提起诉讼。 庭审中，原、被告均一致认可原告2018年10月至2019年9月应发工资情况如下：2018年10月7007.83元，11月8926.17元，12月12091.03元，2019年1月5099.34元，2月4926.13元，3月11032.76元，4月9473.03元，5月10769.76元，6月11186.59元，7月3248.86元，8月3802.89元，9月3462.64元，合计91027.03元。2019年8-10月扣发工资情况如下：7月3500元，8月5000元，9月5500元，合计14000元。2018年年终奖4243.2元，实发4115.9元。 上述事实，有《劳动合同》《通知书》、微信群截屏、工资短信记录截图、邛劳人仲案（2019）213号仲裁裁决书、当事人陈述等证据经庭审质证予以证明，本院予以确认。 本院认为，根据原告的起诉及被告答辩，以及庭审查明的事实，本案争议焦点为：1、被告四川三棵树解除与原告马智勇的劳动关系是否合法，是否应当支付违法解除劳动关系赔偿金；2、原告马智勇在原用人单位第三人处未获支付的经济补偿，在新用人单位违法解除时是按经济补偿金标准还是按赔偿金标准支付；3、四川三棵树扣除马智勇2019年8-10月工资14000元是否合法。现分别评议如下。 焦点一、被告四川三棵树解除与原告马智勇的劳动关系是否合法，是否应当支付违法解除劳动关系赔偿金。被告解除劳动关系的理由是原告违反《员工奖惩管理制度》及相关制度，主要证据有：1、原告发在“骑着毛驴去四川”微信群内的内容构成对女同事的性骚扰，违反了《员工奖惩管理制度》第6.15.21“在工作场所内、在工作时间内或者针对公司其他人员实施性骚扰或其他形式骚扰的”规定；2、被告物流经理赵永松、审计经理万向峰与供应商盛辉物流集团有限公司经理钟民革之间的“通话录音内容文字整理稿”内容，证明原告利用职务之便要求供应商为其妻子安排工作，安排不成后故意对供应商的物流发货工作设置障碍，违反了《三棵树廉洁协议》的规定。原告质证后对上述证据均不予认可。 本院认为，关于被告的第一个解除劳动关系理由：原告在工作微信群内发不当消息构成对女同事性骚扰，首先，当前我国法律对性骚扰构成要件并无明文规定，被告的《员工奖惩管理制度》也没有对性骚扰和其他骚扰作出明确规定，因此，无论是法律还是公司管理制度，缺乏对性骚扰的判断依据和标准。其次，从内容分析，原告发布的消息内容为“有生理需要的去找她”，新华字典对“生理”的注释为：机体的生命活动和体内各器官的机能，虽然“生理需要”也有对性的需要的含义，但人的机体需要，比如穿衣吃饭、解决温饱等都可理解为生理需要，被告认为原告的该消息即是对女同事的性骚扰，理解过窄，过于严厉、苛刻。最后，从微信截屏显示，原告15时13分发布消息，在受到批评后便撤回了上述消息，可知该消息在微信群内发布的时间应当不足2分钟，而且原告在15时18分也向当事人袁鸳道了歉，影响、后果、动机等方面应当也未达到严重违反公司规章制度的程度。综上，虽然原告在工作微信群内发布了易让人产生歧义的消息，但其内容、影响、后果以及次数尚不足以认定原告构成性骚扰女同事，被告据此对原告作出解除劳动关系处分，失之偏颇。 关于被告的第二个解除劳动关系理由：原告利用职务之便要求供应商为其妻子安排工作，安排不成后故意对供应商的物流发货工作设置障碍，违反了《三棵树廉洁协议》的规定。但根据被告提交的“通话录音内容文字整理稿”内容，被告认定原告的上述行为并没有其他证据予以印证，因此，被告据录音认定原告违反廉洁协议，无事实依据。 综上，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”之规定，被告解除与原告的劳动关系，即无事实依据，也无管理制度规定，属违法解除，应当向劳动者支付赔偿金。 焦点二、原告马智勇在原用人单位第三人处未获支付的经济补偿，在新用人单位违法解除时是按经济补偿金标准还是按赔偿金标准支付。原告于2010年3月9日入职第三人处，签订的三份《劳动合同》显示合同期从2010年4月12日持续至2019年4月30日，2016年约7、8月，原告被第三人安排至被告处工作，2016年9月30日，原告与被告签订第一份《劳动合同》，合同期从2016年10月1日至2019年4月30日，即从2016年10月1日起，原告与新用人单位四川三棵树建立了劳动关系，但原用人单位三棵树股份并未向原告支付过经济补偿，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应当支持”之规定，原告主张将在第三人处的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限支付赔偿金，应予支持。 原告解除劳动关系前12月的应发工资总收入为91027.03元，2019年8-10月扣发工资14000元。2018年年终奖4243.2元，以上收入合计109270.23元，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及资金、津贴和补贴等货币性收入”之规定，原告的月平均工资为9105.85元，工作年限2010年3月9日至2019年9月29日，计9年6个多月，赔偿金为9105.85×10×2=182117.05元。 焦点三、被告四川三棵树扣除原告马智勇2019年8-10月工资14000元是否合法。每月1300元是原告于2015年7月被第三人调至重庆仓时的驻外补贴，原告在第三人处工作时，该补贴由第三人按公司制度发放。原告与被告建立劳动关系后，继续领取该部分费用，据原告解释，因当时重庆仓转到被告处入职的人员基本工资较低，被告决定继续保留补贴以拉高基本工资，原告的该解释，有被告工作人员马鹏飞（马智勇哥哥）与原物流部经理张扬（已离职）之间的电话录音予以印证。被告辩称该部分费用为误发，但根据被告提交的“马智勇工资构成”清单显示，“驻补1300”在工资清单的备注栏内与话补、房补一起是列明的，即被告应当是清楚自己在发放该笔费用的，而且，被告作为一个管理制度较规范的企业，从2016年10月至2019年6月，长达近三年的时间内误发工资，显然与常理不符。虽然原告最初领取1300元驻外补贴的原因是被第三人派到重庆工作才享有，依照的也是第三人的公司制度和标准，但是从2016年10月起，与原告建立劳动关系的是被告，双方共同遵守的也应当是被告的工资制度，而被告却在2019年的7月以别的公司即第三人的驻外补贴发放制度作为自己不应当向原告发放该费用的依据，扣款理由显然也不合适。为此，被告扣发原告的工资1400元不当，应予返还。 综上所述，被告违法解除与原告的劳动关系，应当支付赔偿金，不当扣发原告的工资，应予返还。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决如下： 一、被告四川三棵树涂料有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告马智勇违法解除劳动关系赔偿金182117.05元； 二、被告四川三棵树涂料有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告马智勇2019年7-8月扣发的工资14000元。 案件受理费10元，由原告马智勇负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员 王 芳 二〇二〇年六月二十四日 书记员 严锦霞