广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0103民初9319号 原告：施军，男，1956年3月3日出生，汉族，住广西桂林市象山区。 委托诉讼代理人：雷水娟，广西冠益律师事务所律师。 委托诉讼代理人：覃雪薇，广西冠益律师事务所律师。 被告：廖俊臣，男，1973年3月1日出生，汉族，住南宁市。 案由：民间借贷纠纷 适用程序：普通程序 立案时间：2019年6月14日 开庭时间：2020年5月26日 当事人到庭情况： 原告：委托诉讼代理人覃雪薇到庭 被告：廖俊臣未到庭 原告诉请要点 诉讼请求：1、被告归还借款本金111950元；2、被告支付违约金97681.7元（计算方式：以11950元为基数，按年利率24%，自2015年9月24日起计算违约金至被告全部还清本息之日）；3、被告承担本案诉讼费、保全费1568元。 事实认定 2015年9月20日，原告（乙方、出借人）与被告（甲方、借款人）签订编号为ＹＳ01703382的《借款协议》，《借款协议》载明：“乙方借给甲方139000元。一、该借款专款专用，即必须用于甲方拟购买的南宁市青秀区绿色建筑示范小区约76.66平方米住宅，若甲方擅自改变用途、甚至变更购买标的房屋而未经乙方认可的，乙方有权拒绝出借，或要求提前清偿。二、借款期限：甲方借款期限为本协议签订之日至2016年8月15日止。三、还款时间：第一期还款：2015年12月15日为截止日，归还总借款金额的35%，计48650元；第二期还款：2016年4月15日为截止日，归还总借款金额的35%，计48650元；第三期还款：2016年8月15日为截止日，归还总借款金额的30%，计41700元。……五、如若甲方未能按本协议约定各期还款时间内按时归还乙方借款，则对于应还未还部分的欠款，甲方同意按日向乙方支付逾期应付款千分之一的违约金，违约金由相应各期还款截止日起开始计算迟延天数。……七、（三）若甲方所购买的南宁市青秀区绿色建筑示范小区住宅交房时间早于2016年8月15日，则甲方向乙方偿还未到期欠款的期限须相应提前。”。 原告提交了由广西众一房地产开发有限公司出具的《收据》复印件，载明：“2015年9月24日，今收到廖俊臣交来8栋2803房款139000元，备注：刷卡”。 原告还提交了《通联支付POS签购单》，载明：廖俊臣于2015年9月24日刷卡支付139000元。 原告提供的《中国银行广西分行历史交易明细清单》载明：1、2015年9月24日，原告转账支出984000元至匡广荣账户，附言：房借。2、2015年9月23日，广西众一房地产开发有限公司向原告账户内汇入3000000元，附言：往来款。3、2015年9月15日-9月24日，原告分别向6人转账，均附言：房借。 原告提供的户名为匡广荣的《活期存款历史明细查询》，载明：2015年9月24日，交易金额139000元，转账，银联中心POS。2019年5月23日，匡广荣出具《情况说明》，载明：“匡广荣现就2015年9月24日代廖俊臣向广西众一房地产开发有限公司刷卡支付139000元的情况说明如下：本人与施军是朋友，2015年9月24日，施军电联说他借139000元给廖俊臣，要我帮忙代转……我通过POS机代廖俊臣向广西众一房地产开发有限公司支付了139000元。我声明：这139000元是施军借给廖俊臣的”。 2016年9月24日、2017年2月28日、2019年4月15日，原告先后向被告发出《催款通知书》催收借款本金、违约金。 庭后，原告又向本院提供被告与广西众一房地产开发有限公司签订的《南宁市商品房买卖合同》、《商品房买卖合同登记备案证明》等证据。其中，《南宁市商品房买卖合同》约定为：被告向广西众一房地产开发有限公司购买位于南宁市青秀区，房款总价为496123元。《商品房买卖合同登记备案证明》载明：买受人为廖俊臣，开发企业为广西众一房地产开发有限公司。房屋坐落为南宁市青秀区，毛坯房总价为496123元。 原告在诉状中自认被告从2015年9月24日起偿还了第一期款项中的27050元，此后未还款。 判决理由 依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利。被告经本院合法送达开庭传票等，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其已放弃举证和质证的权利。 对于本案编号为ＹＳ01703382的《借款协议》性质及效力的问题，合同上原告与被告的签名，该合同的签署系双方的真实意思表示。由该《借款协议》所载内容可以看出：1、原告向被告出借款项用途为定向用途，仅能用于购买坐落为南宁市青秀区绿色建筑示范小区的房屋，若改变用途，则原告有权提前回收借款。2、若被告所购房屋提前交房，“则甲方向乙方偿还未到期欠款的期限须相应提前”。结合原告提供的《中国银行广西分行历史交易明细清单》证据显示，在原告将款项转给案外人原告的之前一日，广西众一房地产开发有限公司向原告账户内汇入3000000元并附言往来款。结合上述情形，可以认定原告向被告出借款项的行为，符合首付贷的情形。本案借款的交付也是原告通过案外人匡广荣直接以被告名义刷ＰＯＳ机的方式向被广西众一房地产开发有限公司汇入139000元。原告在庭后向本院提交的《南宁市商品房买卖合同》、《商品房买卖合同登记备案证明》显示，涉案房产已经备案在被告名下。由此，被告已经实际获得了首付款的权益。原告作为自然人，同时并未提供证据佐证其已取得了中国人民银行批准从事发放贷款等金融业务的资质，其向广西众一房地产开发有限公司的购房者即本案的被告提供用于支付购房首付款的借款。除本案借款外，原告作为出借人在其提供的《中国银行广西分行历史交易明细清单》显示有6笔支付款项并附言“房借”，属于向不特定借款人发放贷款，违反了《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》第五条第一款的规定。作为出借人的原告应视为职业放贷人，依据《中华人民共和国民法总则》第一百五十三条第二款之规定，本案的《借款协议》应认定无效。 《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”涉案《借款协议》无效，被告应当向原告返还因《借款协议》取得的财产，即涉案借款本金及相应孳息，即参照中国人民银行规定的同期同类贷款利率支付资金占用费。原告在诉状中陈述被告已偿还27050元，则还应向原告偿还借款本金139000元-27050元=111950元，同时还应支付资金占用费，具体计算方式为：以111950元为基数，从2015年9月24日起计至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2019年8月20日起至本案判决生效之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 判决结果 综上所述，依据《中华人民共和国民法总则》第一百五十三条第二款、《中华人民共和国合同法》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告廖俊臣应向原告施军偿还借款本金111950元； 二、被告廖俊臣应向原告施军支付资金占用费（计算方式：以111950元为基数，从2015年9月24日起计至2019年8月19日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2019年8月20日起至本案判决生效之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。 案件受理费4444元，由被告廖俊臣负担2444元，由原告施军负担2000元。财产保全费1568元，由被告廖俊臣负担。 上述金钱给付债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期不履行的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  钟 凯 人民陪审员  吴丹娜 人民陪审员  施雪芬 二〇二〇年六月五日 法官 助理  韦进福 书 记 员  陆虹旭