山西省太原市中级人民法院民事判决书（2020）晋01民终3198号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司古交支公司，住所地古交市古城街**。负责人：王存瑞，该公司经理。委托诉讼代理人：韩立红，山西晋然岭律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：冯爱红，男，1970年5月25日出生，汉族，山西省垣曲县长直乡平原村前沟组**居民，住古交市。委托诉讼代理人：张月亮，山西神角律师事务所律师。原审被告：李能，男，1990年1月27日出生，汉族，山，山西省汾阳市肖家庄镇八十堡村昌盛街****居民，交市。原审被告：张安文，男，1980年6月17日出生，汉族，古，古交市阁上乡反家洼村**居民，古交市。上诉人中国大地财产保险股份有限公司古交支公司因与被上诉人冯爱红、原审被告张安文、李能机动车交通事故责任纠纷一案，不服古交市人民法院（2019）晋0181民初638号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月1日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。中国大地财产保险股份有限公司古交支公司上诉请求：一、请求二审法院依法撤销一审法院（2019）晋0181民初638号民事判决书中第一项，依法改判，核减中国大地财产保险股份有限公司古交支公司多赔偿的19840元。二、上诉费用由冯爱红承担。事实和理由：一审法院对冯爱红的残疾赔偿金存在认定事实不清，证据不足，违反法律规定。一审庭审中，冯爱红提交的个人租房合同形式不规范，未记载出租方的身份信息，合同签字明显出自一人之手，且没有房屋产权证书和物业及居委会证明佐证，不具有真实性。暂住证记载有效期限截止2009年12月31日，距离本次事故事故发生时已过期8年之久，证明时限已过。居住证需持证人每半年到派出所验证一次，但是冯爱红未提供验证有效证明文件予以佐证，不具有证明效力。垣曲县长直乡平原村民委员会出具的证明没有村长或村书记签字，不符合证据的形式要件，落款字体签于公章之上，不符合常理，明显是先盖章后填内容，系伪造材料，不应认定。以上证据均不能证明冯爱红经常居住在城镇，且经中国大地财产保险股份有限公司古交支公司实地调查，冯爱红的居住地址并不存在。另外，一审法院对冯爱红提供的误工情况不予认定，即不能证明其主要收入来源地在城镇。一审庭审中，冯爱红提交的户口本显示户别为农业家庭户口，即户籍性质为农户，其不能证明经常居住地和主要收入来源地均在城镇，不符合最高人民法院（2005）民他字第25号复函，农村户口按照城镇居民标准计算残疾赔偿金的法律规定。因此，一审法院按照城镇居民标准计算冯爱红的残疾赔偿金证据不足，不符合客观事实，违反法律规定。冯爱红辩称，一审判决计算残疾赔偿金正确。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。冯爱红于1970年出生，2018年被鉴定构成伤残时48岁，残疾赔偿金应计算20年。冯爱红的户口性质是家庭户口，根据2019年5月6日山西省高级人民法院《我省发布审理道路交通事故纠纷案件人身损害赔偿计算标准》第三条的规定“居民户口（家庭户口和集体户口）和未标注户口性质的，参照我省上一年度城镇居民的标准执行。”根据该规定，冯爱红的残疾赔偿金应参照2017年城镇居民人均可支配收入29132元计算。冯爱红经鉴定构成十级伤残，伤残系数为10%。残疾赔偿金计算为：29132元/年×20年×10%=58264元。一审法院的计算方式和标准完全符合规定，判决正确。综上，请二审法院驳回上诉，维持一审判决。李能述称，一审判决判项第四项应由中国大地财产保险股份有限公司古交支公司负担。张安文经本院依法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面述称意见。冯爱红向一审法院起诉请求：1、中国大地财产保险股份有限公司古交支公司、李能、张安文赔偿冯爱红160000元。2、诉讼费用由中国大地财产保险股份有限公司古交支公司、李能、张安文承担。一审法院认定事实：对2017年9月25日，古交市公安局交通警察大队作出的并公交认字（2017）第00037号《道路交通事故认定书》认定的事实；×××号事故车系李能所有，且在中国大地财产保险股份有限公司古交支公司投有机动车交通事故第三者责任强制保险和限额为30万元的商业第三者责任保险，事故发生在保险期内的事实；2017年9月11日冯爱红因交通事故受伤后在古交市中心医院住院治疗的事实。事故发生后中国大地财产保险股份有限公司古交支公司为冯爱红垫支10000元，李能为冯爱红垫支4400元的事实。冯爱红、中国大地财产保险股份有限公司古交支公司、李能、张安文无异议，一审法院予以确认。对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：就冯爱红住院天数争议的问题，冯爱红提交了：古交市中心医院住院病案、诊断建议书、出院证，证明冯爱红住院治疗134天的事实。中国大地财产保险股份有限公司古交支公司的质证意见是：对病历真实性无异。病历医嘱显示2017年10月至2018年1月23日仅仅有十余次诊断记录，其余时间均没有病理诊断治疗记录，我公司认为其存在严重的挂床现象。经一审法院审查，冯爱红的住院病案截止2018年1月15日没有医疗的记录，冯爱红也未提交其他治疗证据佐证，住院天数应认定为126天。就冯爱红工资标准争议的问题，冯爱红提交了太原市宏泰机构驾驶员培训学校证明一份，证明冯爱红是该驾校的教练，月工资4500元，中国大地财产保险股份有限公司古交支公司的质证意见为：驾校的证明没有劳动合同，工资流水予以佐证，对证明内容及真实性不认可。经一审法院审查，冯爱红提交的证据缺乏其他关联证据佐证，不足以证明其误工工资收入，不予认定。就护理期限的争议问题，冯爱红提交了出院证及出院医嘱，证明冯爱红护理期限为224天，中国大地财产保险股份有限公司古交支公司的质证意见为，冯爱红住院存在挂床现象，根据公安部出具的三期评定规范，护理期应为30-60日，请法庭依法认定，经一审法院审核，冯爱红未提交其出院后是否需继续护理的充分证据，结合住院及伤情认定护理期限为住院期限，即上述126天。就中国大地财产保险股份有限公司古交支公司、李能、张安文是否应赔偿冯爱红残疾赔偿金及被扶养人生活费的争议问题，冯爱红提交了通过一审法院委托太原市道路交通事故司法鉴定中心的司法鉴定意见书，暂住证、租房合同、垣曲县长直乡平原村民委员会的证明、垣曲县公安局长直派出所就冯爱红家庭历史户成员信息，冯爱红父母结婚证，证明冯爱红的伤残等级为十级伤残，应按城镇居民标准计算冯爱红被扶养人为其父母冯许庆、贾淑英。中国大地财产保险股份有限公司古交支公司的质证意见为，我公司认为冯爱红的伤残不构成十级伤残，不认可鉴定意见，不承担该项费用。冯爱红提交的证据不能证明其经常居住地和主要收入来源地均为城镇，不符合最高人民法院2015民他字第25号复函精神。经一审法院审核，冯爱红提交证据来源真实，中国大地财产保险股份有限公司古交支公司虽提出异议，但没有提交充分的证据予以反驳。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》中关于“一方当事人提出证据，另一当事人提出相反证据不足以反驳的，人民法院可以确认其证明力”的规定，对冯爱红提交的上述证据予以认定，冯爱红经司法鉴定构成十级伤残的事实成立，中国大地财产保险股份有限公司古交支公司、李能、张安文应赔偿冯爱红残疾赔偿金及被扶养人生活费等相关费用。一审法院认为，李能驾驶其所有的×××号的小型客车发生交通事故致冯爱红受伤，后被古交市公安局交通警察大队认定李能负事故主要责任，张安文负事故次要责任、冯爱红无责任。×××号事故车在中国大地财产保险股份有限公司古交支公司投有机动车交通事故责任强制保险和限额为30万元的商业第三者责任保险，事故发生在保险期内事实清楚。冯爱红作为赔偿权利人其有权要求一审被告赔偿。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，冯爱红因遭受人身损害的各项费用应计算如下：1、医疗费36570．4元（根据原告提交的治疗医疗机构出具的医药费收据凭证计算）；2、误工费20804．8元（参照2017年度居民服务业年平均工资38547元，计算至定残前一日）3、住院伙食补助费12600元（参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助每日100元的标准，结合冯爱红住院的天数126天计算）；4、营养费6300元（结合冯爱红病情及诊断建议，以住院天数126天，酌情以每天50元计算）；5、护理费13306．6元（参照2017年度居民服务业年平均工资38547元，结合住院天数126，以一人护理计算）；）6、交通费500元（客观上冯爱红就医需交通消费，酌情予以考虑）；7、残疾赔偿金68079．5元（参照2017年度城镇居民人均可支配收入29132元，结合冯爱红年龄，按照冯爱红十级伤残的系数，计算20年。其中包括冯爱红的被抚扶养人父亲冯许庆及母亲贾淑英的扶养费9815．5元）；8、精神损害抚慰金5000元（客观上事故给冯爱红造成残疾，冯爱红原告伤残十级，酌情考虑）；9、鉴定费1500元（根据冯爱红鉴定实际开支费用票据计算），以上费用共计164661．3元。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中首先由中国大地财产保险股份有限公司古交支公司在机动车强制责任保险限额范围内赔偿冯爱红医疗费5000元（其余预留另一伤者）、护理费13306．6元，误工费20804．8元、交通费500元，残疾赔偿金68079．5元，精神损害抚慰金5000元，共计112690．9元，扣除中国大地财产保险股份有限公司古交支公司已支付的10000元外，实际应赔偿102690．9元。剩余不足部分的医疗费31570．4元、住院伙食补助费12600元、营养费6300元，共计50470．4元，由中国大地财产保险股份有限公司古交支公司在商业第三者责任保险限额范围内按责任比例赔偿，本案以赔偿70％为宜，即35329．3元。其余损失15141．1元，因张安文在事故中存在过错，但结合本案系好意搭乘的情形，张安文酌情承担50％为宜，即7570．6元。本案中李能为冯爱红垫支4400元，冯爱红获得赔偿后应予退还。综上所述，冯爱红因交通事故致其受伤后，其合理的赔偿请求，应予支持。中国大地财产保险股份有限公司古交支公司以对冯爱红伤残等级不认可为由，抗辩不应赔偿残疾赔偿金，被扶养人生活费和精神损害抚慰金无法律依据，理由不充分，不予支持。中国大地财产保险股份有限公司古交支公司抗辩不应承担诉讼费、鉴定费，因双方在合同中有约定，从其约定，予以支持。诉讼费、鉴定费应由侵权人李能负担。冯爱红的其他请求，因证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、中国大地财产保险股份有限公司古交支公司于本判决生效之日起十日内在其承保的机动车第三者责任强制保险限额范围内给付冯爱红医疗费5000元、护理费13306．6元，误工费20804．8元、交通费500元，残疾赔偿金68079．5元，精神损害抚慰金5000元，共计112690．9元，中国大地财产保险股份有限公司古交支公司已支付冯爱红10000元，再给付冯爱红102690．9元。二、中国大地财产保险股份有限公司古交支公司于本判决生效之日起十日内，在其承保的商业第三者责任保险限额范围内给付冯爱红因交强险赔偿不足部分的医疗费、住院伙食补助费、营养费，共计35329．3元。三、张安文给付冯爱红医疗费、住院伙食补助费、营养费共计7570．6元。四、李能给付冯爱红鉴定费1500元。上述一、二、三、四项于本判决生效之日起十日内履行。五、冯爱红获得中国大地财产保险股份有限公司古交支公司赔偿后，返还李能垫付的4400元。六、驳回冯爱红的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院查明事实与一审法院查明事实一致。本院认为，本案二审争议焦点为应否以城镇居民标准计算冯爱红的残疾赔偿金。对此一审法院根据冯爱红一审时提交的暂住证、租房合同等证据作出认定，进而参照山西省2017年度城镇居民人均可支配收入计算冯爱红的残疾赔偿金，符合事实与法律规定，并无不当，本院予以确认。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，“当事人对自己的主张，有责任提供证据。”中国大地财产保险股份有限公司古交支公司上诉提出的各项主张，未提交相应证据予以佐证，其上诉事由亦不足以推翻一审法院的认定，故其应依法承担举证不利的后果。综上所述，中国大地财产保险股份有限公司古交支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费296元，由中国大地财产保险股份有限公司古交支公司负担（中国大地财产保险股份有限公司古交支公司已预交）。本判决为终审判决。审判长 张璟芳审判员 孙云英审判员 刘平则 二〇二〇年六月十九日书记员 陈 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