广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0606民初27530号原告：赵佳，女，1986年9月14日出生，汉族，住湖南省长沙市岳麓区。委托诉讼代理人：何深乘，广东高木律师事务所律师。被告：陈勇，男，1986年7月16日出生，汉族，住四川省仁寿县。被告：彭亚，女，1990年3月22日出生，土家族，住湖南省保靖县。被告：樊洋，男，1989年5月26日出生，汉族，住四川省西昌市。被告：开平市德金五金制品有限公司，住所地广东省开平市月山镇水井圩水一大道**之六，统一社会信用代码91440783MA52CLEE49。法定代表人：潘达喜，该公司经理。被告：广州勇亚金属制品有限公司，住所地广东省广州市番禺区沙湾镇古东工业区振业街**，统一社会信用代码91440101MA5ARTL21J。法定代表人：陈勇，该公司执行董事。原告赵佳与被告陈勇、彭亚、樊洋、开平市德金五金制品有限公司（以下简称德金公司）、广州勇亚金属制品有限公司（以下简称勇亚公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年11月25日立案后，依法适用简易程序。诉讼中，因被告樊洋下落不明、勇亚公司注册地址无法送达，本案转为适用普通程序，于2020年5月7日公开开庭进行了审理，原告赵佳的委托诉讼代理人何深乘到庭参加诉讼，被告勇亚公司的法定代表人即被告陈勇、被告彭亚、被告德金公司的法定代表人潘达喜到庭参加诉讼，被告樊洋经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵佳向本院提出诉讼请求：1.判令陈勇立即偿还借款本金400000元及利息41733.33元（暂计至2019年10月26日，此后以尚欠借款本金按月利率2%的标准计至实际清偿之日止）；2.判令彭亚、樊洋、德金公司、勇亚公司对上述款项承担连带担保责任；3.判令陈勇、彭亚、樊洋、德金公司、勇亚公司承担本案律师费32000元；4.判令本案诉讼费全部由陈勇、彭亚、樊洋、德金公司、勇亚公司承担。事实与理由：2019年1月3日，陈勇因资金周转原因向赵佳借款400000元，并签订《借条》确认上述借款于2019年6月30日前偿还，并约定按月利率4%支付利息，如逾期不偿还的，由其承担清偿拖欠全部借款以及赔偿赵佳全部损失，并约定由彭亚、樊洋、德金公司、勇亚公司承担连带保证责任，后赵佳将400000元转账到陈勇的中国银行账户。于2019年6月30日，就陈勇拖欠的全部欠款签订《确认函》，确认上述事实，并明确赵佳为实现该债权的一切经济损失（包括但不限于诉讼费、律师费损失等）均由陈勇承担，彭亚、樊洋、德金公司、勇亚公司均在《确认函》上签名确认对上述欠款承担连带保证担保责任。赵佳多次催促陈勇偿还欠款，但截至2019年10月26日止，陈勇尚欠赵佳欠款本金400000元、利息41733.33元,彭亚、樊洋、德金公司、勇亚公司亦未履行相应的连带清偿责任。根据上述事实，为维护原告的合法权益，原告特具状诉至法院，望判如所请。陈勇、勇亚公司辩称，对赵佳诉讼请求无异议。彭亚辩称，对赵佳诉讼请求无异议。德金公司辩称，因为现在是德金公司，欠款上是开平市绿的五金制品有限公司盖章，与德金公司无关。樊洋未作答辩。本院经审理认定事实如下：赵佳与陈勇为朋友关系，2019年1月3日，陈勇因资金周转向赵佳借款400000元，按月利率4%支付利息，并约定款项于2019年6月30日前偿还借款本息，如逾期还款，则承担赵佳为实现债权支付的律师费、诉讼费等相关费用，陈勇在借款人处签字并按捺手指印，彭亚、樊洋分别在保证人栏签字、按捺手指印，陈勇在保证人栏加盖了开平市绿的五金制品有限公司、勇亚公司的公章。同日，陈勇向赵佳出具确认函，确认截止当日尚欠借款400000元，陈勇作为债务人、彭亚、樊洋、开平市绿的五金制品有限公司、勇亚公司作为保证人在落款处签字或加盖公章。2019年1月3日，赵佳向陈勇转账支付出借款项200000元，2019年1月4日，赵佳向陈勇转账支付出借款项200000元。上述借款之后，实际按照月利率3%计付利息，陈勇于2019年3月27日支付14000元、2019年3月28日支付6000元、2019年7月10日支付15000元、2019年8月17日支付15000元、2019年9月4日支付20000元、2020年4月2日支付10000元予赵佳，之后再未偿还其他借款本息。赵佳为实现本案债权，于2019年9月10日委托广东高木律师事务所代理本案诉讼，约定律师费用为32000元。赵佳于2019年11月22日向本院提起诉讼。另查明，开平市绿的五金制品有限公司成立于2018年10月16日，法定代表人为陈勇，该公司于2019年7月16日经核准变更股东名册，股东由田守春、樊洋、陈勇变更为樊洋、陈勇，股权由田守春占比45%、樊洋占比5%、陈勇占比50%变更为樊洋占比5%、陈勇占比95%；2019年12月3日经核准变更企业名称及法定代表人，企业名称由开平市绿的五金制品有限公司变更为开平市德金五金制品有限公司，法定代表人由陈勇变更为潘达喜，变更后股东为潘达喜、肖朝江、黄杰检、彭亚。勇亚公司为自然人独资的有限责任公司，唯一自然人股东为陈勇。本院认为，陈勇向赵佳借款，赵佳已实际向陈勇交付出借款项，属双方真实意思表示，案涉借款实际于2019年1月3日、2019年1月4日交付予陈勇，相应金额的借款合同应分别自2019年1月3日、2019年1月4日产生法律效力，双方均受其约束。关于借款本金及利息，赵佳向陈勇提供借款，陈勇应依约向赵佳支付借款利息并偿还本金，现并未依约履行相应的义务，应履行还款义务并承担相应的违约责任。赵佳陈述陈勇分别在2019年3月27日支付14000元，2019年3月28日支付6000元，2019年7月10日支付15000元，2019年8月17日支付15000元，2019年9月4日支付20000元，2020年4月2日支付10000元，上述款项应优先抵扣截止还款日实际产生的利息，因双方约定月利率已超过3%，超出部分的约定无效，陈勇于借款期限内2019年6月30日之前支付的超出月利率2%不足月利率3%计付的利息，按实际支付的金额计算，不足月利率2%的，按照月利率2%计付，下次还款金额应优先偿还尚欠利息，自2019年7月1日起，为逾期利息，应按月息2%计付，超出部分在尚欠借款本金中予以扣除，经计算，截止2020年4月2日尚欠借款本金为395199.99元，尚欠借款利息为45591.47元，自2020年4月3日起至实际清偿之日止，利息以尚欠本金为基数按照月息2%计付，对赵佳诉讼请求中超出上述认定部分，本院不予支持。（尚欠本金及利息详见附表1）关于律师费用，案涉借条及确认函中均约定，陈勇应负担未按时还本付息而产生的律师费用，现赵佳委托广东高木律师事务所代理本案诉讼，该事务所确已完成起诉、庭审等法律服务，双方约定律师费用为32000元，该费用并未超出司法、物价部门关于律师收费标准的规定，陈勇对此亦无异议，依约应由陈勇负担。关于彭亚、樊洋、勇亚公司、德金公司是否对上述借款本息及律师费用承担还款责任，彭亚、樊洋、勇亚公司作为担保人在借条上签字，自愿为陈勇的上述债务承担担保责任，因当事人对保证方式和保证担保范围没有约定，依法应对主债务及利息、违约金及实现债权的费用承担连带责任保证，故赵佳诉请彭亚、樊洋、勇亚公司对上述借款本息及律师费承担连带清偿责任，于法有据，本院予以支持。关于德金公司应否承担还款责任，德金公司为开平市绿的五金制品有限公司变更而来，应承继原开平市绿的五金制品有限公司的债权债务，但德金公司为自然人控股的有限责任公司，案涉债务发生时公司时任股东为樊洋、陈勇、田守春，占股比例分别为5%、50%、45%，依据《中华人民共和国公司法》第十六条第二款、第三款规定“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”又依据《中华人民共和国合同法》第五十条规定“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”德金公司未经法定程序为其股东提供担保，违反《中华人民共和国公司法》的禁止性规定，德金公司的股东及持股比例经工商登记对外公示，而赵佳作为债权人，应提供证据证明其对该担保行为有经过股东决议经其他股东所持表决权过半数同意等进行了审查，樊洋对德金公司的担保是明知的，其也在担保人处签字确认，但并无证据显示德金公司的时任另一股东田守春同意公司该担保行为，现赵佳并未举证其在德金公司提供担保时尽到必要的注意义务，德金公司提供的担保应属无效担保。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条规定“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”，以上述认定，赵佳对担保行为未尽必要的注意义务，德金公司作出担保行为未按法定程序，双方均存在一定程度的过错，故本院认定德金公司在陈勇应承担的上述债务中未能清偿部分的1/2范围内承担担保责任。赵佳要求其对上述全部借款本金及利息、律师费用承担连带保证责任，理据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国公司法》第十六条第二款、第三款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二款、第二十九条第一款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告陈勇应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告赵佳清偿借款本金395199.99元及其利息（截止2020年4月2日利息为45591.47元，自2020年4月3日起以尚欠借款本金为基数按照月利率2%计算至清还借款之日止）；二、被告陈勇应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告赵佳支付律师费用32000元；三、被告彭亚、樊洋、广州勇亚金属制品有限公司对本判决第一、二项所确定的债务承担连带清偿责任，被告彭亚、樊洋、广州勇亚金属制品有限公司承担保证责任后，有权向被告陈勇追偿；四、若被告陈勇未能清偿本判决第一、二项所确定的债务的，被告开平市德金五金制品有限公司在未能清偿债务的1/2范围内承担补充清偿责任，被告开平市德金五金制品有限公司承担保证责任后，有权向被告陈勇追偿；五、驳回原告赵佳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8406元（原告赵佳已预交），由被告陈勇、彭亚、樊洋、广州勇亚金属制品有限公司、开平市德金五金制品有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  宋小静人民陪审员  黄智军人民陪审员  朱少铃二〇二〇年六月二十三日书 记 员  赖冠华附表1：计息期间（年、月、日）计息基数（元）计付标准（月利率）应付利息（元）实际支付（元）尚欠利息（元）扣减本金（元）2019.01.032000002%133.332019.01.04-2019.03.27（83天）4000002%22133.332019.03.27140008266.662019.03.28266．672019.03.2860002533.332019.03.29-2019.07.10（104天）4000002%27733.332019.07.101500015266.662019.07.11-2019.08.17（38天）4000002%10133.332019.08.171500010399.992019.08.18-2019.09.04（18天）4000002%48002019.09.04200004800.012019.09.05-2020.04.02（211天）395199.992%55591.472020.04.021000045591.47