广东省肇庆市端州区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1202民初1726号原告：肇庆市维纳斯酒店有限公司，住所地广东省肇庆市端州区******。法定代表人：赵某1。委托诉讼代理人：汤剑华，广东科业律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡雨墨，广东科业律师事务所律师。被告：董畅，男，1980年10月4日出生，汉族，居民身份证住址西安市周至县****************。委托诉讼代理人：陈军阳，广东荆紫律师事务所律师。原告肇庆市维纳斯酒店有限公司诉被告董畅劳动争议一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肇庆市维纳斯酒店有限公司的委托诉讼代理人胡雨墨、被告董畅的委托诉讼代理人陈军阳到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告肇庆市维纳斯酒店有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求确认原告与被告的劳动关系不成立；2.请求判令原告无需向被告支付2019年5月20日至7月27日期间工资差额人民币33008.39元；3.请求判令原告无需向被告支付2019年6月20日至7月27日期间未签订书面劳动合同二倍差额人民币25333.33元；4.请求判令原告无需向被告支付2019年5月20日至7月27日期间解除劳动关系经济补偿人民币10000元；5.本案诉讼费用（包括但不限于受理费、保全费、担保费、公告费、交通费等）由被告承担。事实及理由：原告认为，仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误，依法应当撤销，理由如下：一、原告与被告并未形成合法有效的劳动关系，退一步说，就算如仲裁所认定的存在劳动关系，但被告严重违反劳动纪律，不听劝告无故旷工，长期不到岗履职，其怠于履行职责给原告造成重大损失，原告无需向被告支付未签订书面劳动合同二倍工资差额及解除劳动关系经济补偿金。原告于2019年5月20日任命被告为原告处的酒店总经理一职，后被告一直不在岗工作，严重违反了原告公司的规章制度，也影响了原告公司的正常经营。经原告多次强烈要求其每天必须到岗工作，被告才到岗工作几天，在此期间，原告亦要求被告与公司签订书面劳动合同，但被告以各种理由拒绝。原告认为劳动关系的成立与否，系基于劳动者和用人单位双向协商与选择的结果，劳动关系成立之时，劳动者隶属于用人单位，接受用人单位的任命与管理，同时劳动者应在职务范围内依法履职。但本案中，原告的任命行为实际依旧只是单方行为，并未获得劳动者即被告的认可，且事实上，双方就相关薪酬并未达成一致意见，因此，原告与被告并未形成严格的隶属关系，这也造成被告可以无视原告的规章管理制度，长期旷工。因此，原告认为原告与被告的劳动关系实际并未成立。二、仲裁裁决认定被告每月工资为20000元，缺乏事实依据。被告在仲裁期间没有提供实质的证据证明其每月工资为20000元，仲裁委亦采信了被告的主张而作出认定被告每月工资为20000元是显失公正的。事实上，被告入职原告公司时，基本工资为3000元,绩效另计，而不是如被告所述，其每月工资为20000元，且被告一直没有按要求到岗上班，所以被告的工资不可能为20000元。三、肇庆市劳动人事争议仲裁委员会程序违法，未要求被告提供原件予以质证。被告提供的证据均为复印件，对此原告要求被告提供原件予以质证，但仲裁委没有采纳原告请求核查原件的意见，明显程序违法。在原告与被告的劳动争议仲裁庭审过程中，原告多次明确要求被告对其提供的复印件证据出具原件予以质证，但被告一直至庭审结束都没有提供，且仲裁委既没有要求原告对被告提供的证据进行过任何质询，亦没有要求被告提供原件予以质证，仲裁委在庭审过程中程序明显违法。且在证据的真实性无法确认的情况下，还采纳被告的主张，作出上述裁决，其行为显失公允。综上所述，被告所陈述的事实颠倒是非黑白，无中生有，而仲裁裁决书在证据不足，没有查明本案事实的情况下，作出的裁决显失公正。原告作为合法注册的企业，始终遵守各项劳动法律法规规定，不存在任何违法情形。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院支持原告诉求。被告董畅辩称，我方认为仲裁裁决适用法律正确，认定事实清楚。双方之间存在劳动关系，原告聘用被告为总经理有备忘录、名片证明，由于被告正常履行职责，原告才向被告发放部分工资。原告的仲裁阶段的代理人也承认了被告主张的工资标准情况，所以仲裁裁决认定的工资标准以及在此基础上计算出来的相关赔偿项目是正确的。根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、肇庆市维纳斯酒店有限公司在2019年5月20日发出《备忘录》，主题为“关于酒店总经理任命通知”，内容载明“因酒店经营管理需要，经董事会决定，从2019年5月20日起，任命董畅先生为肇庆市维纳斯酒店总经理一职，全权负责酒店的一切经营管理工作”，该备忘录有原告的董事长及被告的签名。双方并未有签署书面的劳动合同或用工协议。被告抗辩离职时间为2019年7月27日。原告主张被告并未实际入职，即使入职，工资是按照基本工资3000元，绩效另行计算。被告不予认可，其认为工资为20000元/月。此外，原告在2019年6月21日出具《公告》，载明“你于2019年5月20日接到入职认可后，直到今日一直未到单位上班……现在公司对你进行最后的公告通知：请于本公告张贴之日起，五个工作日内，到单位正常上班……”，原告主张该通知张贴在二楼总经理室门口，被告称并未见过该通知，原告亦未举证以证明该通知被告已经知悉。二、被告董畅就经济补偿等问题在2019年1月15日向肇庆市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该委员会在2020年4月10日作出裁决：一、申（即本案原告，下同）被（即本案被告，下同）双方于2019年5月20日至7月27日期间存在劳动关系；二、被申请人自本裁决书生效之日起十日内一次性支付申请人2019年5月20日至7月27日期间工资差额人民币33008.39元申请人；三、被申请人自本裁决书生效之日起十日内一次性支付申请人2019年6月20日至7月27日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额人民币25333.33元；四、被申请人自本裁决书生效之日起十日内一次性支付申请人2019年5月20日至7月27日期间解除劳动合同关系经济补偿人民币10000元予申请人。仲裁裁决作出后，原告肇庆市维纳斯酒店有限公司对上述仲裁裁决不服，在法定期间内向本院提起诉讼，被告董畅未就该裁决内容提起诉讼。其中对于第四仲裁项，原告依法向肇庆市中级人民法院起诉，该院已经编立案号为（2020）粤12民特20号。三、原告的董事长赵霞通过银行转账的方式，在2019年7月3日向被告转账7342.94元，在2019年8月13日向被告转账5000元。原告主张该部分款项属于“被告给酒店联系客户业务获得的报酬，即合作款项”，被告不予以认可，其认为该部分属于工资收入。另外，原告出具在2019年7月15日作出的《财务部关于给董畅误开工资的情况说明》，载明“财务部由于工作失误，没有严格遵守公司的财务制度，在没有看到董畅的入职合同，入职手续，也没有核实看到董畅的工作打卡记录的情况下，单凭入职通知书和酒店内部任职公告就误以为董畅已经办理了所有的入职手续，并且正常上班。所以，出现了错误的给实际没有上班人员发放了工资的情况……”原告对上述证据的真实性予以认可，并称“用于阐述赵霞发放给被告的钱不是工资”。四、原告主张未签订书面劳动合同是因为被告董畅一直不在岗工作，严重违反了原告的公司制度，同时原告主张与被告就签订劳动合同进行协商，但被告以各种理由拒绝。被告抗辩认为自己一直有履行公司职务，是原告没有足额发放工资，且不与被告签订劳动合同。五、被告出具《大术装饰装修预算表》、《支出证明》（日期2019年7月25日），该表格均有被告签名，亦有原告的工程部负责人赵树坤签名。本院认为，本案系劳动争议。针对双方的诉辩意见，本院作如下评判：一、原被告双方未签订书面劳动合同，原告肇庆市维纳斯酒店有限公司主张的理由是否成立的问题。①签订书面劳动合同是确认劳动关系的重要法律依据，是用人单位和劳动者双方维护各自的合法权益的重要法律凭证，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。②原告肇庆市维纳斯酒店有限公司认为未签订劳动合同原因是被告董畅以薪酬待遇需要协商为由导致未签订书面的劳动合同，且被告董畅亦未有按照公司要求上班，过错责任在被告董畅方面；但原告没有举证证明其已经有通过书面通知、督促或其他手段通知被告董畅签订书面劳动合同，且被告董畅明确拒绝签订劳动合同，亦未有在双方劳动关系存续期间主动终止双方劳动关系。③原告在庭审中确认了被告举证的《财务部关于给董畅误开工资的情况说明》的真实性，该情况说明中所指向是原告的财务人员“错误给实际没有上班人员发放工资”，但原告又主张该说明是“阐述赵霞发放给被告的钱不是工资”，显然原告的陈述与该证明所描述的内容前后矛盾。本院认为，原告所向被告转账的款项应为工资，并非为原告主张的“被告给酒店联系客户业务获得的报酬，即合作款”。④原告主张被告违反其规章制度，且曾经通知过被告到公司上班，但相关制度、通知被告上班的《公告》，原告并未举证证明被告已经收悉，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，原告应承担未能举证的不利法律后果。故本院对原告的主张被告不到岗工作，已经履行了通知被告到岗工作的理由不予认可。⑤本院对于被告认为原被告之间从2019年5月20日至7月27日存在劳动关系，予以采信。二、对于被告工资的认定问题。①原告主张被告的工资为基本工资3000元/月+绩效，但并未出具证据予以举证。②原告作为用人单位，根据《广东省工资支付条例》第四十八条规定，应对被告的工资情况承担举证责任。现原告并未能就被告的工资情况进行有效举证，应承担举证不能的法律后果。③结合被告认可的5月份工资为7342.94元（当月上班天数仅11天），该部分工资与被告主张的月工资20000元接近，故本院对于被告抗辩月工资20000元予以采信。④根据上述认定被告的工作期间为2019年5月20日至2019年7月27日，被告应得工资为45333.33元【20000*(2+8/30)=45333.33】，被告已经领取了12324.94元，原告应向被告支付所拖欠的工资为33008.39元【45333.33-7342.94-5000=33008.39】。三、关于双倍工资差额。根据上述查明的事实，原告肇庆市维纳斯酒店有限公司与被告董畅存在事实劳动关系，双方没有签订书面的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款“前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日”的规定，原告肇庆市维纳斯酒店有限公司应从被告董畅入职之日起满一个月的次日支付双倍工资差额，即应支付董畅2019年6月20日至2019年7月27日期间没有签订劳动合同的双倍工资差额25333.33元【20000*（1+8/30）】。四、关于原告是否需要向被告支付解除劳动关系经济补偿的认定问题。因原告已经就该裁项向肇庆市中级人民法院申请撤销，该院已经受理审查，故本院在本案中不予审查。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：原告肇庆市维纳斯酒店有限公司与被告董畅在2019年5月20日至2019年7月27日期间存在劳动关系；原告肇庆市维纳斯酒店有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向被告董畅支付2019年5月20日至2019年7月27日期间所拖欠的工资共计33008.39元；原告肇庆市维纳斯酒店有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向被告董畅支付2019年6月20日至2019年7月27日期间没有签订劳动合同的双倍工资差额25333.33元；驳回原告肇庆市维纳斯酒店有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元（原告已预交），由原告肇庆市维纳斯酒店有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判员  陈晓文二〇二〇年六月二十四日书记员  杜爱怡