重庆市铜梁区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0151民初3921号原告:吴广,男,1994年5月17日出生,汉族,住重庆市永川区。委托诉讼代理人:喻小娟,重庆石松律师事务所律师。被告:重庆市铜梁区圣水矿业有限公司,住所地重庆市铜梁区永嘉镇圣水村，统一社会信用代码915002245979527594。法定代表人：陈达庆，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：傅晓帆，男，汉族，系公司职工，住重庆市九龙坡区。原告吴广与被告重庆市铜梁区圣水矿业有限公司（以下简称圣水矿业公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年6月13日立案受理后，依法由审判员谭小东独任审判，适用简易程序分别于2019年7月17日和2019年12月11日公开开庭进行了审理，原告吴广的委托代理人喻小娟和被告圣水矿业公司的委托代理人傅晓帆到庭参加诉讼。审理中，双方当事人申请延长和解期限自2019年12月11日至2020年1月31日，自2020年3月9日至2020年5月13日，期满未能达成和解协议。本案现已审理终结。吴广向本院提出诉讼请求:1.确认双方劳动关系于2019年5月23日解除，并由被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金7000元；2.被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额63000元；以上合计70000元。事实和理由：原告自2018年7月10日在被告处从事挖掘机驾驶员工作，被告未与原告签订书面合同，也未依法为原告办理各项社会保险。原告向铜梁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付原告解除劳动合同的经济补偿及未签订书面劳动合同的二倍工资差额，该委作出渝铜劳人仲逾字第［2019］88号裁定。被告圣水矿业公司辩称，原告方在诉讼请求中提出要求确认原告与被告的劳动关系于2019年5月23日解除，这条不符合事实；原告提出要求给付经济补偿金，被告有充分证据证明已经对原告进行经济补偿；原告要求支付双倍工资，理由不成立，主要原因是被告多次要求原告签订书面劳动合同，原告用种种理由推脱不签订劳动合同，根据法律规定，被告不应当对原告进行经济补偿；原告提出被告未给其缴纳养老保险，养老保险建立在劳动关系和签订劳动合同的基础上，且被告已经把养老保险这部分钱支付给原告，在工资单项目上列明养老保险的金额。经审理查明，圣水矿业公司系2012年5月30日依法登记注册的从事石灰岩开采、加工、销售等相关业务的有限责任公司。2018年7月10日双方建立事实劳动关系，吴广从事挖掘机驾驶员工作，但没有签订书面劳动合同。工作期间，吴广的工资为7000元。2019年5月22日，吴广向圣水矿业公司邮寄送达‘解除劳动关系通知书’，圣水矿业公司办公室人员签收了该通知书。2019年5月24日，吴广向重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年5月31日，该委作出渝铜劳人仲逾字［2019］88号《逾期未作出决定案件证明书》。审理中，双方认可2019年1月31日解除劳动关系。另查明，重庆市铜梁区国土和房屋资源管理局于2019年9月22日向圣水矿业公司发出《采矿许可证到期告知书》，主要内容为，圣水矿业公司采矿许可证于2017年9月25日到期，采矿权出让合同于2019年4月11日到期，你司采矿场在采矿许可证到期后，应停止一切生产活动。待完善采矿权登记手续，获得新的采矿许可证后，可恢复生产。否则按有关规定依法处理。2017年10月10日，重庆市铜梁区安全生产监督管理局向圣水矿业公司发出《关于同意重庆市铜梁区圣水矿业有限公司采矿场矿山高陡坡边坡隐患整治的通知》，原则同意圣水矿业公司编制的《圣水矿业公司采矿场矿山高陡边坡隐患整治理报告》，并按照该报告的第一方案执行。治理工期为12个月。上述事实，有双方当事人的陈述及吴广提交的渝铜劳人仲逾字［2019］88号《逾期未作出决定案件证明书》、解除劳动关系通知书；圣水矿业公司提交的2018年7月18日、2018年9月19日、2018年12月11日安全会议记录3页，2017年8月3日《通知》，2018年11月和2019年1月工资发放表，重庆市铜梁区国土和房屋资源管理局《采矿许可证到期告知书》，重庆市铜梁区安全生产监督管理局《关于同意重庆市铜梁区圣水矿业有限公司采矿场矿山高陡边坡隐患整治的通知》。上述证据经质证，双方没有争议的事实本院予以确认，有争议的事实的质证和认定情况如下：圣水矿业公司提交的证据及质证。一、2018年7月18日、2018年9月19日、2018年12月11日安全会议记录3页，拟证明圣水矿业公司多次在员工大会上强调公司员工必须与公司签订劳动合同，以便办理保险和落实岗位责任制；圣水矿业公司多次通知吴广签订劳动合同，吴广以种种理由拒绝签订劳动合同；吴广明确表示，拒绝签订劳动合同，不签订劳动合同，后果由自己承担。吴广质证后认为，字是我签的，后面的内容没有提到过，我只是签到。内容真实性不予认可，圣水矿业公司举示的这份证据不具有真实性，圣水矿业公司举示的2018年9月19日第8条和2018年12月11日第5条是加上去，2018年7月18日的会议纪要没有意见。虽然圣水矿业公司开会要求签订劳动合同，但圣水矿业公司并没有与吴广签订劳动合同，且依法与员工签订劳动合同是单位的法定义务，不因任何原因而免除，如果圣水矿业公司认为系吴广自己不愿意与单位签订劳动合同，圣水矿业公司可以选择不让吴广入职。审理中，吴广于2019年7月31日申请对2018年9月19日的《安全会议记录》中“8、吴广提出他不长期在这个厂做，随时要走，不签订劳动合同，也不找公司麻烦”及2018年12月11日的《安全会议记录》中“五、杨某甲说我老丈人要买挖机，买好了我就要走，所以我不跟公司签订劳动合同，保证我不找公司扯皮，但是公司也不能找我。”部分与该次会议记录中其他手写字迹的形成时间是否系同一次形成进行司法鉴定。2019年11月19日，西南政法大学司法鉴定中心司法鉴定意见书（西政司法鉴定中心2019鉴字第4452号）鉴定意见为：1.送检的标称时间为“2018.9.19”的《安全会议记录》原件上手写字迹“8、吴广提出他不长期在这个厂做，随时要走，不签订劳动合同，也不找公司麻烦”与同页中其他手写字迹不是同一支笔同一次书写形成，但不能判断二者形成时间间隔。2.送检的标称时间为“2018.12.11”的《安全会议记录》原件上手写字迹“五、杨某甲说我老丈人要买挖机，买好了我就要走，所以我不跟公司签订劳动合同，保证我不找公司扯皮，但是公司也不能找我。”与同页中其他手写字迹不是同一支笔同一次书写形成，但不能判断二者形成时间间隔。经质证后，双方对该鉴定意见无异议。因鉴定吴广支付鉴定费4450元。本院认为，2018年7月18日的安全会议记录的真实性予以确认。对于2018年9月19日、2018年12月11日的安全会议记录，因双方对鉴定报告无异议，本院予以确认。但该鉴定报告对所鉴定内容的手写字迹部分形成时间不能做出判定，因此，无法证明鉴定内容的手写部分与其他手写部分系同时形成。二、2017年8月3日《通知》，拟证明圣水矿业公司依法书面通知吴广，要求在规定的期限内与公司完善劳动合同，该证据原件已经由吴广收取。吴广质证后认为，本人2018年入职的，与本案无关，之前在圣水矿业公司上班时，签订过一次合同，解除劳动合同后都有一两年了，2018年7月10日重新入职，之前也没有收到过这个通知。质证中圣水矿业公司认可吴广是2015年在公司上班，2018年7月10日重新入职。本院认为，双方认可本次劳动关系自2018年7月10日建立，该通知与本案无关。三、工资发放表2页，时间分别是2018年11月和2019年1月，证明吴广的工资只有1500元/月；由于吴广拒绝签订劳动合同，圣水矿业公司每月已经对吴广进行了解除劳动关系的经济补偿，每月支付了700元的经济补偿金；有两个月有经济补偿是因为政府要求的排危、安检工作的需要，本打算2018年11月就截止，之后又延长了两个月，就把工人又叫回来，工作到2019年1月，所以2019年1月也有一个经济补偿700元。吴广质证后认为，字是我签的，工资每月是7000元。该工资表的真实性无异议，每月都是吴广自己签字领取，实发工资这一栏计算错误，加起来都是7000元，不认可圣水矿业公司陈述的经济补偿系解除劳动关系的经济补偿，根据法律规定，经济补偿是建立在解除劳动关系的基础上，虽然工资表列明了经济补偿金，这只是为了规避法律风险做的列项，并非真正的经济补偿金，该笔费用实际是吴广的工资，对于圣水矿业公司工资表里面列的其他包括养老保险、失业保险、医疗保险等，吴广均不予认可，该部分金额也是吴广工资的一部分，从原圣水矿业公司举示的两份证据看出，吴广的工资是7000元/月。本院认为，圣水矿业公司举示的工资表总金额经合计为7000.04元，工资发放表的实发工资栏金额为6000元是统计错误；圣水矿业公司在没有解除劳动合同的情况下支付解除劳动合同的经济补偿金与事实不符，该部分金额不能作为已经支付的经济补偿金。本院认为，关于吴广请求圣水矿业公司支付解除劳动合同的经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动法》第三条规定劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利......《工资支付暂行规定》第六条用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查......的规定以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任的规定。劳动者享有的取得劳动报酬的情况应当由用人单位予以证明，即圣水矿业公司负有对工资的举证责任的义务。圣水矿业公司所提供的吴广工作期间的两个月月工资数额为7000.04元，本院采信该依据载明的工资数额。圣水矿业公司没有举示吴广具有减少劳动报酬的情形的其他证据，应当承担举证不能的法律后果。圣水矿业公司的工资表虽然有解除劳动合同的经济补偿的分项记录，但发放工资时双方的劳动关系并未解除，其认为工资表记载了其发放了解除劳动合同的经济补偿金，与事实不符，其在2018年11月、2019年1月以表格的形式将发放金额分门别类，系对工资进行的拆分行为，其认为不应当再支付解除劳动合同的经济补偿金的理由不成立，其证明目的，本院不予采信。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。因吴广在圣水矿业公司工作时间不足12个月，根据圣水矿业公司提供的工资发放表，本院确认吴广月工资为7000元。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动同：......（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的......第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合的......第四十七条规定经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。因圣水矿业公司未依法为劳动者缴纳社会保险费，拖欠工资，吴广以此为由提出解除劳动合同，理由正当合法。根据前述规定，圣水矿业公司应当向吴广支付解除劳动合同的经济补偿金。吴广于2018年7月10日与圣水矿业公司建立劳动关系，至2019年1月31日解除劳动关系止，吴广的工作时间超过6个月，吴广应当获得经济补偿金的起算时间为2018年7月10日至2019年1月31日，六个月以上不满1年，按1年计算。圣水矿业公司应向吴广支付经济补偿金7000元（7000元/月×1个月）。吴广的该项请求未超出法律规定的限度，本院予以支持。圣水矿业公司辩称未给吴广缴纳养老保险，把养老保险这部分钱支付给吴广的意见。说明未缴纳养老保险属实，即使存在直接支付养老保险费给吴广的情况也违反了社保强制缴纳的相关规定，其行为违法，应承担上述相应后果。关于吴广要求圣水矿业公司支付未签订劳动合同的双倍工资的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资......《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。第七条规定用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。吴广与圣水矿业公司于2018年7月10日建立劳动关系，圣水矿业公司最迟应当在建立劳动关系后一个月内（2018年8月10日）与吴广签订劳动合同，但圣水矿业公司没有与吴广签订劳动合同，违反了上述规定，应当自2016年8月10日起至2019年1月31日多支付一倍的未签订劳动合同的工资，即7000元/月×5月21天约为39900元（保留整数）。吴广请求超出部分本院不予支持。圣水矿业公司辩称未签订劳动合同是公司多次要求吴广签订书面劳动合同，吴广用种种理由推脱不签订劳动合同，公司不应当支付经济补偿等违反了《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定的劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿的相关规定。其理由不成立，本院不予采纳。因吴广申请鉴定的事项为《安全会议记录》相关手写部分的形成时间是否系同一次形成，而鉴定意见结论为不能判断鉴定事项的形成时间间隔，吴广申请鉴定的证明目的未达到，该费用应当由吴广承担。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条、第二十七条，《工资支付暂行规定》第六条的规定判决如下：一、被告重庆市铜梁区圣水矿业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告吴广支付解除劳动合同的经济补偿金7000元；二、被告重庆市铜梁区圣水矿业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告吴广支付未签订劳动合同的双倍工资差额39900元；三、驳回原告吴广的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半交纳5元，由被告重庆市铜梁区圣水矿业有限公司负担；鉴定费4450元，由原告吴广负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。在本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  谭小东二〇二〇年六月二十九日书记员  叶 利