广东省佛山市高明区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0608民初1105号原告：罗昌宁，男，1996年5月1日出生，汉族，住广西岑溪市************，公民身份号码450************456。委托诉讼代理人：区倩彦，系广东金舵律师事务所律师。被告：麦祖永，男，1968年2月17日出生，汉族，住广东省佛山市南海区*************，公民身份号码440************238。被告：张伟能，男，1972年5月16日出生，汉族，住广东省佛山市南海区*************，公民身份号码440************212。被告：天安财产保险股份有限公司佛山中心支公司，住所地广东省佛山市南海区******海区邮政局桂城分局首层，统一社会信用代码914***********825F。负责人：李学伦。委托诉讼代理人：邱艳芬，女，1978年9月12日出生，汉族，住广东省佛山市禅城区***********，公民身份号码：440**2*********621，系该公司的员工。被告：中华联合财产保险股份有限公司佛山中心支公司，住所地广东省佛山市南海区*********广东夏西国际橡塑城3号楼3楼东侧，统一社会信用代码914***********893X。负责人：唐文辉。委托诉讼代理人：贾龙飞，男，1992年6月27日出生，汉族，住河南省商丘市睢阳区**********，公民身份号码：411************456。系该公司的员工。原告罗昌宁诉被告麦祖永、张伟能、天安财产保险股份有限公司佛山中心支公司（以下简称：天安保险）、中华联合财产保险股份有限公司佛山中心支公司（以下简称：联合保险）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年3月23日立案受理后，依法由审判员李林龙适用简易程序进行审理。原告罗昌宁及其委托代理人区倩彦，被告张伟能，被告天安保险的委托代理人邱艳芬，被告联合保险的委托代理人贾龙飞到庭参加诉讼。被告麦祖永经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗昌宁的诉讼请求：1.被告天安保险向原告赔偿损失120000元；2.被告联合保险向原告赔偿损失173724.97元；3.被告麦祖永、张伟能对被告天安保险和被告联合保险的上述赔偿责任承担连带清偿责任；4.本案诉讼费用由四被告承担。庭审过程中，原告变更第一项诉讼请求中的医疗费为131738.14元，后续治疗费用在本案暂不主张，实际产生后再另行主张。事实与理由：2018年8月19日22时许，麦祖永驾驶粤E*****号重型半挂牵引车牵引粤EA0**号重型自卸半挂车装裁货物（严重超载）由西安方向经杨西大道往杨梅方向行驶至S372省道59公里350米左转弯掉头往返西安方向行驶时，遇罗昌宁醉酒后在未戴安全头盔的情况下驾驶悬挂有粤W*****号牌的二轮摩托车由杨梅方向经杨西大道右侧第一条车道往西安方向行驶的过程，摩托车车头与重型自卸半挂车车尾发生碰撞，造成罗昌宁受伤，车辆损坏的交通事故。经佛山市公安局高明分局交警大队作出事故认定：麦祖永、罗昌宁承担此事故的同等责任。麦祖永驾驶的粤E*****号重型半挂牵引车登记车主为张伟能，被告天安保险为该车承保交强险，该车还在被告联合保险购买150万元商业第三者责任险（不计免赔），事故发生在保险期间。被告麦祖永经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状，本院视为其放弃举证、质证、辩论的权利。被告张伟能辩称：一、被告麦祖永系被告张伟能聘请的司机，事故发生时被告麦祖永系履行职务行为。二、被告张伟能垫付了2000元给原告。被告天安保险辩称：一、肇事车辆粤E*****在我司仅投保了交强险，事故发生在保险期间。答辩人于2020年1月7日与原告罗昌宁、被告张伟能（麦祖永）签订本案交通事故调解协议书，且答辩人分别于2018年9月4日及2020年1月10日赔偿原告罗昌宁1220**元，请法院予以核实。答辩人已在交强险限额内足额赔偿原告罗昌宁1220**元，故答辩人无需再对原告的损失承担任何责任。被告联合保险辩称：一、肇事车辆粤E*****在答辩人处只投保了商业第三者责任险150万元（不计免赔），事故发生在保险期间。二、根据事故认定书认定，标的车辆在本次事故中仅承担同等责任，答辩人在商业险范围内应当承担不超过50%的赔偿责任。三、肇事车辆粤E*****在事发时存在严重超载，属于商业险减免事由，应当在承担50%赔偿责任的基础上扣减10%的赔偿责任。四、本案答辩人不承担商业险赔偿责任。理由如下：1.肇事车辆粤E*****的驾驶员麦祖永在事发时未取得合法有效的从业资格证。2.从业资格证属于交通运输部门核发的必备证书。3.被保险机动车驾驶人事发时驾驶营运货车无道路运输从业资格证，符合商业第三者险免责条款的情形，答辩人不承担赔偿责任。4.答辩人已就免责条款尽到提示义务，免责条款合法有效。五、针对原告诉讼请求答辩如下：1.医疗费，按照实际医疗费发票和用药清单予以核定，扣减原告第三次住院的医疗费用中医保报销部分，答辩人已委托广东省衡正司法鉴定所对非医保用药申请了鉴定，鉴定结果为医保不予支付费用为10412.64元，请求法院按照鉴定报告予以扣减。2.后续治疗费用过高，原告提供的后续治疗评估是原告刚在芳村医院住院时做出的，后原告在芳村医院住院两次，花费医疗费用共计121623.44元，并且第二次住院所花费的医疗费用中可以通过医保等其他途径报销，根据粤鉴协颅骨修补最高45000元，答辩人同意后续治疗费用认定为45000元。3.残疾赔偿金要求过高，鉴定结论为双十级伤残，伤残系数应为0.11，且人均可支配收入标准为42066元／年。4.精神损害抚慰金主张过高，伤者未达九级伤残，按照粤高法39号文的规定，双十级的精神损害赔偿为5500元，并且本次事故中标的车辆的驾驶员麦祖永在本次事故中仅承担同等责任，答辩人认为精神损害抚慰金不应当超过3000元。5.误工费过高，诉请金额没事实和法律上的依据。答辩人认为可以按照2018年度城镇私营单位就业人员年平均工资58258元进行计算。六、保险公司不承担诉讼费用。本院经审理查明：2018年8月19日22时许，麦祖永驾驶粤E*****号重型半挂牵引车牵引粤粤EA0**重型自卸半挂车装裁货物（严重超载）由西安方向经杨西大道往杨梅方向行驶至S372省道59公里350米左转弯掉头往返西安方向行驶时，遇罗昌宁醉酒后在未戴安全头盔的情况下驾驶悬挂有粤W*****号牌的二轮摩托车由杨梅方向经杨西大道右侧第一条车道往西安方向行驶的过程中，摩托车车头与重型自卸半挂车车尾发生碰撞，造成罗昌宁受伤，车辆损坏的交通事故。经佛山市公安局高明分局交警大队作出事故认定：麦祖永、罗昌宁承担此事故的同等责任。原告受伤后即被送往佛山市高明区人民医院住院治疗，住院一天后出院，总医疗费合计为9691.60元。出院后转到广东省中医院芳村医院继续治疗，经诊断为：1.创伤性硬膜下出血；2.硬膜外出血；3.脑挫伤；4.脑疝；5.创伤性脑出血；6.创伤性蛛网膜下出血。住院至2018年9月11日出院，出院医嘱为：1.住院期间有陪护，出院后继续加强营养支持；2.积极进行康复锻炼，定期复诊；3.建议全休三个月。医疗费合计为76660.23元，其中佛山市**交通事故社会救助基金管理办公室垫付34660.23元（该费用佛山市**交通事故社会救助基金管理办公室要求另案主张），原告个人支付42000元。2018年11月6日，原告继续到广东省中医院芳村医院进行颅骨缺损修补。住院至2018年11月16日出院。出院医嘱为：1.避风寒，调饮食，畅情志，慎起居；2.定期复查头颅CT及神经外科就诊，不适随诊；3.出院不带药。医疗费合计44963.21元，其中基本统筹基金支付费用15623.09元，原告个人自负费用29340.12元。出院后原告继续进行门诊治疗，花费医疗费423元。原告因此次事故共产生医疗费用131738.04元。被告联合保险委托广东省衡正司法鉴定所对非医保用药申请了鉴定，鉴定结论为：医保不予支付费用为10412.64元。2020年1月6日，经广东弘正司法鉴定所做出鉴定：被鉴定人罗昌宁因右额叶挫裂伤致右额叶脑软化灶形成，并伴有头痛、记忆力下降等神经系统症状，评定为《人体损伤致残程度分级》十级伤残；开颅术后，评定为十级伤残。经查，麦祖永驾驶的粤E*****号重型半挂牵引车车主为张伟能，被告天安保险为该车承保交强险，该车还在被告联合保险购买150万元商业第三者责任险（不计免赔），事故发生在保险期间。被告麦祖永系被告张伟能聘请的司机，事发时被告麦祖永正履行职务行为。另查，原告罗昌宁驾驶的粤W*****号二轮摩托车车主为罗海林，该车无购买保险。再查，广东省一般地区上一年度城镇居民人均可支配收入为42066元/年。本院认为，本案属于机动车交通事故责任纠纷，佛山市公安局高明分局交警大队所做的事故认定书，认定麦祖永、罗昌宁承担此事故的同等责任，该认定正确，本院予以采信，并作为确定事故赔偿责任的依据。关于被告联合保险主张被保险机动车驾驶人麦祖永事发时驾驶营运货车无道路运输从业资格证，符合商业第三者险免责条款的情形，其不承担赔偿责任的问题。根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款的规定，“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”由于被告联合财保在诉讼中没有提供证据证明本次事故是由于被告麦祖永没有取得从业资格证书导致的,也没有提供证据证明其已经将免除保险责任的条款以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，投保人也没有签名确认，因此不能认为其已向被告张伟能履行了告知义务，保险合同约定的免责条款对被告张伟能不产生效力，故本院对被告联合保险的上述抗辩不予支持。原告可主张的损失项目包括：一、医疗费81454.72元；有相应的医疗费票据、诊断证明书、出院记录等予以证明原告的医疗费用总额为131738.04元，扣减佛山市**交通事故社会救助基金管理办公室垫付的34660.23元及医保支付费用15623.09元，其个人支付的医疗费用为131738.04元-34660.23元-15623.09元=81454.72元。又因在原告的医疗费用总额131738.04元中有10412.64元为非医保用药，根据比例，在原告个人支付的81454.72元中有7304.47元为非医保用药。二、住院伙食补助费3200元；原告事故受伤后三次住院共32天，按100元／天计算为3200元，原告的主张没有超过法律规定，本院予以支持。三、营养费550元；原告因事故受伤，医嘱要求加强营养，其因本次事故造成两个十级伤残，伤残系数为11%，可主张的营养费为5000元×11%=550元，对超过部分不予支持。四、护理费3200元；原告住院32天，住院期间的护理费按150元／天计算为4800元，原告的主张没有超过法律规定，本院予以支持。五、残疾赔偿金92545.20元；原告因事故构成两个十级伤残，其可主张的伤残系数为11%，原告事发前在佛山本地工作、生活一年以上，应按广东省一般地区城镇标准计算残疾赔偿金，其可主张的残疾赔偿金为42066元/年×20年×11%=92545.20元，对超过部分不予支持。六、误工费19031.1元；原告因事故住院三次，医嘱全休三个月，因其并未严格按照医嘱进行休息，而是在休息不到两个月就又重新在医院进行治疗，本院酌定其误工时间为三个月，其受伤前在佛山市科顺建筑材料有限公司从事生产工工作，事发前六个月的平均工资为6420.71元，原告可主张的误工费为6420.71元÷30天/月×90天=19262.13元，原告主张19031.1元未超过法律可支持的标准，本院予以支持。七、交通费300元；虽然原告没有提供具体的费用单据，但该费用确实存在，本院酌情确定该费用为300元，对超过部分不予支持。八、精神损害抚慰金5000元；原告因事故构成两个十级伤残，但原告在本次事故中与被告麦祖永是同责，本院酌定其可主张的精神损害抚慰金为5000元，对超过部分不予支持。原告可主张的的损失总计为205281.02元（包括医疗费81454.72元、住院伙食补助费3200元、营养费550元、护理费3200元、残疾赔偿金92545.20元、误工费19031.1元、交通费300元、精神损害抚慰金5000元）。因肇事车辆粤E*****在被告天安保险处投保了交强险，事故发生在保险期间，故应由被告天安保险在在交强险医疗费用赔偿责任限额10000元内赔付10000元、在交强险死亡伤残责任限额110000元内赔付110000元，合计120000元给原告，其中精神损害抚慰金5000元在交强险责任限额内优先赔付，因被告天安保险在事发后已经向原告支付了122000元（含2000元财产损失费），故其不需再支付费用给原告。交强险不够赔付的部分为205281.02元-120000元=85281.02元，由被告麦祖永承担50%赔偿责任，为85281.02元×50%=42640.51元，因被告麦祖永是被告张伟能聘请的司机，事发时系履行职务行为，故被告麦祖永的赔偿责任应由被告张伟能承担。又因被告张伟能在事发后向原告支付了2000元，故其仍需支付给原告的费用为：42640.51元-2000元=40640.51元。虽然肇事车辆粤E*****在被告联合保险购买了150万元商业第三者责任险，但根据商业保险合同约定，保险公司不承担非医保用药的赔偿责任，故被告联合保险应赔付给原告的费用为（85281.02元-7304.47元）×50%=38988.28元。又因肇事车辆粤E*****在事发时严重超载，根据商业保险合同的约定，超载实行绝对免赔10%，故被告联合保险只对38988.28元中的35089.45元（38988.28元×90%）承担赔偿责任。被告张伟能应赔付给原告的费用为40640.51元-35089.45元=5551.06元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、被告中华联合财产保险股份有限公司佛山中心支公司应于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任险限额内赔偿35089.45元给原告罗昌宁；二、被告张伟能应于本判决生效之日起十日内赔偿5551.06元给原告罗昌宁；二、驳回原告罗昌宁的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5706元，因适用简易程序减半收取2853元（原告已预交），由被告中华联合财产保险股份有限公司佛山中心支公司负担360元，被告张伟能负担35元，原告罗昌宁负担2458元，被告中华联合财产保险股份有限公司佛山中心支公司和被告张伟能应于支付上述判项确定的款项时一并将其应承担的诉讼费用交付给原告，本院不再另行收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  李林龙二〇二〇年六月二十二日书记员  仇秀静