广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初17990号原告：广州百嘉信集团有限公司，住所广东省广州市天河区黄埔大道**之二2004，统一社会信用代码91440101721921838K。法定代表人：吴广佳。诉讼代表人：黄寿金职务：公司监事。委托诉讼代理人：王朔、严瑞丝，广东华安联合律师事务所律师。被告：吴达健，男，1969年5月22日出生，汉族，身份证住址广东省广州市白云区。被告：陈虹，女，1970年4月8日出生，汉族，身份证住址广东省深圳市福田区。被告：列伟洪，男，1980年3月29日出生，汉族，身份证住址广东省广州市越秀区。被告：瑞晟房地产开发（深圳）有限公司，住所，住所广东省深圳市福田区莲花街道福中三路**诺德中心24F社会信用代码91440300MA5DL0M53J。法定代表人：胡志珍。被告：广州戎威物业管理有限公司，住所广东省天河区马场路36号太阳新天地（部位：821），统一社会信用代码91440101MA5CLX933F。法定代表人：李品良。上述五被告委托诉讼代理人：宋昆举，系广东创基律师事务所律师。原告广州百嘉信集团有限公司（下简称百嘉信集团公司）与被告吴达健、陈虹、列伟洪、瑞晟房地产开发（深圳）有限公司（下简称瑞晟房地产公司）、广州戎威物业管理有限公司（下简称戎威物业公司）损害公司利益纠纷一案，本院2019年5月23日立案受理后，依法组成合议庭，于2020年5月8日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王朔，五被告的委托诉讼代理人宋昆举到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告百嘉信集团公司向本院提起如下诉讼请求：1、判令被告戎威物业公司返还侵占原告的款项人民币7707560.44元及利息（按照中国人民银行同期贷款利率自起诉之日起计至全部付清之日止）；2、判令被告吴达健、陈虹、列伟洪、瑞晟房地产公司对上述款项承担连带清偿责任；由五被告承担本案诉讼费。事实与理由：原告百嘉信集团公司是于2000年3月9日合法注册成立的公司，北京万士丰实业有限公司（下简称万士丰公司）为原告持股30%的股东，上海訾希商务信息咨询合伙企业（有限合伙）（下简称訾希企业）为持股30%的股东，被告瑞晟房地产公司为持股40%的股东。被告吴达健为原告原法定代表人及董事长，被告陈虹为原告公司原董事、副总裁及被告瑞晟房地产公司授权代表，被告列伟洪为原告原任董事。被告吴达健为掩盖其违法行为，逃避法律责任，在2018年12月份将公司法定代表人变更为吴广佳，但吴广佳仅为挂名，从未参与过公司的经营决策。根据公司章程以及股东决议，黄寿金为公司监事（不设监事会）。原告为广州华骏实业有限公司（下简称华骏公司）、广州太阳新天地购物中心有限公司（下简称太阳新天地）控股100%的控股股东。根据公司章程，公司股东依法享有收益、参与重大决策和选择管理者的权利；股东会作为公司的权力机构，决定公司的经营方针和投资计划，审议批准董事会报告；董事会必须执行股东会决议。原告通过100%控股的华骏公司，在天河××××路及附近拥有超过10万平方米的物业。经原告授权，华骏公司将相关物业出租给太阳新天地管理经营。2015年4月11日华骏公司与太阳新天地签订《物业服务合同》，约定太阳新天地负责物业管理服务事宜。该部分的资产是原告百嘉信集团及下属公司最重要的资产，关于该场地的经营、收益属于应由股东参与决定的重要收益和重大决策，对该部分管理者的选择，也应当由股东共同参与决定。2015年，华骏公司与太阳新天地签署物业管理合同，约定华骏公司对商场和物业行使物业管理权，每平方米收取管理费60元。2019年2月，在原告另两个股东万士丰公司和訾希企业要求查账的情况下，被告瑞晟房地产公司及其委派的管理层采取暴力措施，非法盗抢走公司公章和营业执照，又将万士丰公司和訾希企业的股东代表，强行驱逐出公司。被告瑞晟房地产公司及其委派的代表吴达健，在完全未经股东会批准和董事会同意的情况下，与原告债权人之一的唐允祥恶意串通，通过虚假仲裁快速确认其债权，然后擅自达成协议，双方于2019年2月25日共同策划成立戎威物业公司。4月19日，吴达健等人罔顾公司公章和执照已经登报作废的事实，串通债权人签订《执行和解协议》、《执行和解补充协议》，将双方原来约定的利率不合理地提高到年利率24%，并约定由戎威物业公司接管太阳新天地商场的日常经营，将每月租金中的一部分和商场所收取的物业管理费，以及商场和停车场等部分的租金，均由戎威物业公司收取。华骏公司、太阳新天地和瑞晟房地产公司实际控制的中晟（广州）不动产经营有限公司（下简称中晟公司），分别与戎威物业公司签订了长达12年的《委托管理协议》，华骏公司和戎威物业公司还签订没有终止期限的《物业服务合同》，意图长期侵占原告的收入和资金。通过这种方式，将本应由原告和华骏公司收取的款项，以非法利益输送的形式挪用和侵占，损害原告其他股东以及各债权人的利益。截止2019年5月，戎威物业公司已经非法收取物业管理费、租金等各项费用人民币7707560.43元。实际上，戎威物业公司在每月收到相应资金后，并没有按照和解协议中约定用于维持商场基本运营和员工工资，而是通过其他渠道将原本属于法院冻结的资金转入瑞晟房地产公司的关联企业。至此，五被告利用广州中院和广州铁路运输中院在法院系统内信息不对称的有利条件，凭借虚假诉讼，非法转移、侵占原告及其控股公司已被冻结的资产。同时，戎威物业公司也使用其中国银行账户用于接受新天地商场物业管理费、多种经营等收入。2019年2月，在原告另外两股东万士丰公司和訾希企业要求查账的情况下，被告瑞晟房地产公司及其委派的管理层采取暴力措施，非法盗抢走公司公章和营业执照，又将万士丰公司和訾希企业的股东代表，强行驱逐出公司。2019年4月16臼，被告吴达健、陈虹、列伟洪、瑞晟房地产公司利用持有公章证照的便利，违法任命公司副总经理。4月24日，因太阳新天地管理团队未配合吴达健、陈虹、列伟洪、瑞晟房地产公司掏空太阳新天地商场资金行径，违规签发人事文件，对管理团队毫无依据予以全部免职解除劳动合同，并暴力驱赶相关人员，命令保安人员用肢体冲撞的形式禁止包括股东万士丰公司授权代表及股东訾希企业授权代表等在内的相关人员进入办公区域，且拒绝股东代表查阅和复制财务账册，并将财务账册、合同档案等全部公司资料从公司予以转移。对于五被告的恶劣行径，持有30%股权的万士丰公司及持有公司30%股权的訾希企业循法定程序召开了股东会，并选举任命了公司新的董事会成员，由董事会选举了新的董事长和法定代表人。而作为小股东的瑞晟房地产公司拒绝配合办理工商登记手续，千方百计阻挠新的董事会和董事长履行职责。鉴于此，原告股东万士丰公司向原告公司监事黄寿金提出书面请求，请求监事向人民法院提起诉讼，要五被告退还侵占公司的资金及利息、赔偿公司损失，并要求被告吴达健、陈虹、列伟洪、瑞晟房地产公司返还原告公司公章、财务专用章、银行开户许可印鉴、财务账册报表、合同档案等全部公司经营资料。监事收到股东的书面请求后，依据《公司法》及公司章程的规定，决定对五被告提起诉讼。原告认为，根据《公司法》第二十条规定，公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。第五十三条规定，监事会、不设监事会的公司监事行使以下职权：……（六）依照本法第一百五十一条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼。第一百四十七条规定，董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。第一百四十九条规定，董事、监事、高级管理人员执行职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。第一百五十一条规定，董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼。……他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第二十三条规定，监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事依据公司法第一百五十一条第一款规定对董事、高级管理人员提起诉讼，应当列公司为原告，依法由监事会主席或者不设监事会的有限责任公司的监事代表公司进行诉讼。原告认为，依据《公司法》第三条、第二十条、第一百五十一条、第一百四十九条之规定，公司法人享有独立法律人格，公司财产所有权属于公司；公司股东滥用股东权利侵占公司财产属于违法行为。原告公司的公章、财务章、营业执照、组织机构代码证、税务登记证的所有权人是公司，被告瑞晟房地产公司作为原告公司的实际控制人，被告吴达健、陈虹、列伟洪作为公司的董事、高级管理人员，不得滥用其股东权利及实际控制人的便利，利用公司印章、证照串通过他人侵占公司财产，也不得连同他人侵占公司财产拒不返还。在股东会和董事会选举出新的董事长和法定代表人后，更不能强占公司的公章、财务章、营业执照、组织机构代码证、税务登记证，以及财务帐册凭证，和合同档案资料，更不能非法隐匿转移至公司之外。各被告的上述行为，已经严重违反了公司法和相关法律的规定，应当依法承担相应的法律责任。被告吴达健辩称：原告监事黄寿金代表诉讼案，针对其诉讼请求及理由以及所提交的证据，本案核心争议涉及太阳新天地购物中心的物业管理权由太阳新天地变更为戎威物业公司的决策过程中吴达健的责任问题。2019年2月28日，债权人唐允祥通过广州市中级人民法院强制执行华骏公司、百嘉信集团公司、太阳新天地资产【执行案号：(2019)粤01执890号】。2019年4月18日申请执行人唐允祥与被申请执行人百嘉信集团公司、华骏公司、太阳新天地以及协助执行人戎威物业公司签署《执行和解协议书》、《执行和解协议书补充协议》。在上述事实发生之前，吴达健已经于2018年10月15日，辞去董事长职务并经当天召开的股东会以及董事会讨论通过，《股东会决议》、《董事会决议》均确认免去吴达健的董事长身份并变更为吴广佳。2019年1月31日，吴达健作为百嘉信集团公司经营管理团队的成员之一，与连庆、张宝泉、陈虹等四人共同向百嘉信集团公司股东提交了《辞职信》。因此，上述和解协议的审批签署与吴达健无关。此外，本案的争议是戎威物业公司收取了700万元多的费用是否系瑞晟房地产公司与吴达健、陈虹、列伟洪恶意串通、损害了原告的利益。按照原告的说法，几名被告将本由原告和华骏公司收取的款项以非法利益诉讼的形式挪用和侵占，损害原告公司及其股东及债权人的利益，客观情况是，华骏公司作为业主方有收取租金的权利，太阳新天地作为物业管理公司作为二房东，有收取物业管理费和租金的权利。相反，原告包括其所有的股东方均没有在太阳新天地收取任何费用的权利。因此，有权提起损害公司利益之诉的诉讼主体只能是华骏公司或者是太阳新天地，原告并不是本案的适格的诉讼主体，故请求裁定驳回原告的起诉。黄寿金作为以监事身份、以公司名义提起的监事代表诉讼，应当严格依据法律规定的范围确定诉讼主体，作为股东一方的瑞晟房地产公司以及作为戎威物业公司是没有任何的关系，戎威物业公司也非本案的适格被告。综上所述，请法院依法予以驳回原告的起诉。被告陈虹辩称：原告监事黄寿金代表诉讼案，针对其诉讼请求及理由以及所提交的证据，本案核心争议涉及太阳新天地购物中心的物业管理权由太阳新天地变更为戎威物业公司的决策过程中陈虹的责任问题。2019年2月28日，债权人唐允祥通过广州市中级人民法院强制执行华骏公司、百嘉信集团公司、太阳新天地资产【执行案号：(2019)粤01执890号】。2019年4月18日申请执行人唐允祥与被申请执行人百嘉信集团公司、华骏公司、太阳新天地以及协助执行人戎威物业公司签署《执行和解协议书》、《执行和解协议书补充协议》。在上述事实发生之前，陈虹已经于2018年12月13日，辞去董事职务并经股东会以及董事会讨论通过。2019年2月1日，陈虹作为百嘉信集团公司经营管理团队的成员之一，与连庆、张宝泉、吴达健等四人共同向百嘉信集团公司股东提交了《辞职信》。因此，上述和解协议的审批签署与陈虹无关。此外，本案的争议是戎威物业公司收取了700多万元的费用是否系瑞晟房地产公司与吴达健、陈虹、列伟洪恶意串通、损害了原告的利益。按照原告的说法，几名被告将本由原告和华骏公司收取的款项以非法利益诉讼的形式挪用和侵占，损害原告公司及其股东及债权人的利益，客观情况是，华骏公司作为业主方有收取租金的权利，太阳新天地作为物业管理公司作为二房东，有收取物业管理费和租金的权利。相反，原告包括其所有的股东方均没有在太阳新天地收取任何费用的权利。因此，有权提起损害公司利益之诉的诉讼主体只能是华骏公司或者是太阳新天地，原告并不是本案的适格的诉讼主体，故请求裁定驳回原告的起诉。黄寿金作为以监事身份、以公司名义提起的监事代表诉讼，应当严格依据法律规定的范围确定诉讼主体，作为股东一方的瑞晟房地产公司以及戎威物业公司是没有任何的关系，戎威物业公司也非本案的适格被告。综上所述，请法院依法予以驳回原告的起诉。被告列伟洪辩称：原告监事黄寿金代表诉讼案，针对其诉讼请求及理由以及所提交的证据，本案核心争议涉及太阳新天地购物中心的物业管理权由太阳新天地变更为戎威物业公司的决策过程中列伟洪的责任问题。根据百嘉信集团公司章程和实际工作情况，所有重大决策，均由经营团队提出并最终由老板决定。董事及董事会不参与具体经营。自收购以来，所有签署的股东会决议、董事会决议均没有涉及具体经营内容。一般仅仅是涉及工商变更所必需的形式上的法律文件。原告所述，未经股东会批准和董事会同意即为“非法”的论断是没有法律依据的。按照原告的歪理逻辑推断，这两年多，百嘉信集团公司基于具体经营活动而签署的所有合同均为无效合同。因为这上千份合同无一经过股东会或者董事会批准通过，至少列伟洪作为董事之一没有签署过任何一份这样的决议。列伟洪在百嘉信集团公司任“机要专员”，主要负责保管印章、涉及用印时检查领导审批是否齐全、内容资料是否齐全，文件是否有错别字等校对工作，上面有几层有隶属关系的主管领导，从行政职务的角度根本无需承担任何管理责任。据列伟洪了解，实际审核批准变更管理公司为戎威物业公司及代表华骏公司、太阳新天地签署和解协议的最终审批人是商业物业总经理王晓玲，原告可以起诉该高管。被告瑞晟房地产公司辩称：一、百嘉信集团公司成立于2000年3月9日，2017年5月18日我司以股权转让的方式以8500万价格从原股权持有人梁勤处受让取得百嘉信集团公司85%股权，自然人刘晓军受让取得15%的股权。2017年8月9日，我司又以4500万元的约定价格将45%的股权分别转让给了万士丰公司15%及訾希企业30%，刘晓军将其所持15%股权转让给了万士丰公司。无论是前期的自然人刘晓军还是后期的万士丰公司及訾希企业，其幕后的实际控制人均为同一个自然人，我司的实际控制人与万士丰公司訾希企业实际控制人为百嘉信集团公司联合收购方。收购百嘉信集团公司之初，联合收购方预估百嘉信集团公司资产约为120亿，转让方披露的负债为60亿左右。收购完成后，根据百嘉信集团公司的实际情况以及联合收购双方的具体约定，一方面、双方共同聘请连庆（原中粮地产副总经理兼北方区总经理）、张宝泉（原华夏幸福股份公司总裁助理兼商业地产公司总裁）任百嘉信集团公司总裁，以二人为主组成经营团队，负责具体经营管理。我司委派吴达健、陈虹，万士丰公司及訾希企业委派吕碧君、范杰等作为经营团队的组成成员共同参与经营管理。另一方面，万士丰公司訾希企业的实际控制人利用其人脉资源，带领吕碧君（百嘉信集团公司融资部总监兼财务部副总监）全面负责百嘉信集团的融资工作。客观上讲，自开始收购直至2018年年末，双方并无根本矛盾。经营团队之间各项工作也相对和谐。虽然百嘉信集团公司具体经营指标不断在改善，太阳新天地商场业务蒸蒸日上、清大E品楼盘从烂尾到全面盘活、湖南房地产项目开盘销售，但是百嘉信集团公司整体资金周转却陷入困境，资金链最终断裂。2018年11月28日，债权人五矿国际信托有限公司通过广州铁路中级人民法院强制执行华骏公司、百嘉信集团公司、太阳新天地资产【执行案号：(2018)粤71执52号】，查封冻结了上述三公司全部资产、股权、账号。2019年2月28日，申请执行人唐允祥通过广州市中级人民法院强制执行华骏公司、百嘉信集团公司、太阳新天地资产【执行案号：(2019)粤01执890号】，并通过下达《执行裁定书》、《履行到期债务通知书》等文件，截留了太阳新天地租户的租金。因万士丰公司、訾希企业在获取百嘉信集团公司相应股份时，未按照约定内容支付任何股权转让款，也未能按照内部约定完成资金盘活及上市的工作。股东之间矛盾因广州铁路法院查封百嘉信集团公司、华骏公司、太阳新天地全部资产及账号而触发。2019年2月27日，百嘉信集团公司以万士丰公司及訾希企业为被告向广州市天河区人民法院提起诉讼，请求解除股权转让合同并撤销其股东身份【案号：(2019)粤0106民初5637、5638号】。反之，万士丰公司又通过其委派的监事黄寿金提起了本案等一系列诉讼。本案核心争议涉及太阳新天地物业管理公司变更的问题。太阳新天地购物中心物业产权属于华骏公司，物业管理及运营权属于太阳新天地。这两个公司均为百嘉信集团公司下属全资子公司。这种管理架构是收购前原股东方已设置完成的，股权收购后没有做出任何调整。广州铁路法院查封百嘉信集团公司等三家公司的全部资产、账号以后，被执行人尚能通过变通收取租金的方式勉强维持运营，但广州市中院截留租金以后，整个太阳新天地购物中心就面临无法继续经营并可能随时关门的大问题了，作为债务人，百嘉信集团公司、华骏公司、太阳新天地已经没有继续履行合同的任何能力了，为此才设计引入第三方戎威物业公司承接物业管理工作，并经与债权人唐允祥、业主华骏公司、原物业管理人太阳新天地、转租方、全体租户等各方协商一致并经广州中院执行局审批同意，才签署了《执行和解协议书》及《执行和解协议书补充协议》，确定了债权人唐允祥返还一部分执行款用于维持商场的正常运营这种和解模式。戎威物业公司申请拨款属于专款专用，需经债权人及市中院执行局前期审核及事后复核。除此之外，戎威物业公司从未以任何形式将任何资金转入百嘉信集团公司及关联企业。二、唐允祥对百嘉信集团公司的债权是在争议双方收购前就已经客观形成了的，原出让方也进行了真实的披露，广州仲裁委员会经审理依法作出《中国广州仲裁委员会裁决书》【(2018)穗仲案字第31815号】已经发生法律效力并已通过广州中院进入执行阶段。诉状下列陈述与事实不符：(1)、仲裁发生时，百嘉信集团公司法定代表人为吴广佳，受百嘉信集团公司、华骏公司、太阳新天地三公司委托的代理人是公司法务人员刘焱及安家亮。诉状所谓“被告瑞晟房地产公司及其委派的代表被告吴达健……”与事实不符：(2)、债权是客观真实的，提起仲裁是债权人的合法权利，双方尊重事实达成和解符合法律规定。百嘉信集团公司无理由无证据推断为“恶意串通”、“虚假仲裁”；（二）、《执行和解协议》《执行和解补充协议》真实、合法有效。（1）、和解协议上加盖百嘉信集团公司的印章均为在公安机关依法登记备案的有效印章，该印章一直由百嘉信集团公司机要专员参与共管，从未发生遗失现象。所谓的“登报作废”是百嘉信集团公司自导自演的一出闹剧，基于此对市工商局提起的行政诉讼一审已经被驳回。(2)、和解协议当中，确有对利率进行调整，从法律层面看，这是债务人对债权人同意返还一定比例执行款用以支持商场运营的一种回馈方式，是双方真实的意思表示且不违反任何法律的强制性规定。如其违法则中院执行局不可能核准同意并予以执行。从社会效益层面看，商场的正常运营客观上有利于提高商场的拍卖售价进而维护全体债权人的整体利益，商场维持运营有利于保护全体租户正常经营的切身利益，有利于被执行人全体员工及租户从业职员的就业以及社会维稳工作。有利于拍卖执行的平稳过渡及对周围社区的有效服务。(3)、在执行环节所达成的各项协议中，债务人处于被动地位，谁来承接物业管理不是债务人所能决定的，债务人的股东也同样没有决定权。(4)、戎威物业公司自主成立，依法经营，受各方委托为案件的协助执行人，与瑞晟房地产公司、债务人及债权人唐允祥均无利益关系。（三）、在百嘉信集团公司、华骏公司、太阳新天地均已丧失实际经营能力的情况下，戎威物业公司提供进一步的后续物业管理服务所取得的任何收益均与百嘉信集团公司包括其股东没有任何关系。戎威物业公司自主经营、自负盈亏，已经与百嘉信集团公司无任何关系，百嘉信集团公司所谓的“侵占原告的款项人民币7707560.43元”没有任何事实依据。（四）、瑞晟房地产公司没有向公司监事以及公司股东返还印章、资料等义务。百嘉信集团公司所述公司印章、公司资料等依法保管在公司机要室，由百嘉信集团公司机要人员负责保管，从未脱离公司的有效监管之下。没有任何法定义务向公司监事移交，也没有任何义务向公司的股东移交。（五）、百嘉信集团公司起诉瑞晟房地产公司缺少法律依据。依据《公司法》第151条第一款之规定：“董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东可以书面请求监事向人民法院提起诉讼”。另依据《广州百嘉信集团有限公司章程（设董事会）》第14条之规定，监事可以“依照《公司法》第一百五十一条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼”，其起诉范围仅限“董事、高级管理人员”。因此，监事以原告名义对瑞晟房地产公司的起诉缺少法律依据。被告戎威物业公司辩称：一、百嘉信集团公司监事无权以公司名义起诉我司。百嘉信集团公司唯一法律依据是《公司法》第一百五十一条，但第一百五十一条明确规定，“董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，……可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼”。根据前述法律规定，百嘉信集团公司监事黄寿金，只能向人民法院就百嘉信集团公司的“董事、高级管理人员”提起诉讼。本案中，我司既不是百嘉信集团公司董事，也不是高级管理人员。因此百嘉信集团公司监事黄寿金无权以公司名义起诉答辩人。如百嘉信集团公司与我司之间存在任何争议的，百嘉信集团公司有权直接以公司名义，通过其法定代表人或其委托的代理人，向法院提交加盖公章的起诉状起诉我司，而不是由百嘉信集团公司监事进行公司代表诉讼。二、我司自主经营、自负盈亏，与其他被告在法律上没有任何关联关系。百嘉信集团公司没有证据证明我司给其造成了损失。我司成立于2019年2月25日，投资人为蔡淑仪、李品良，与任何被告之间没有任何法律关系。也与百嘉信集团公司诉状所谓的债权人唐允祥无关。我司在百嘉信集团公司、华骏公司、太阳新天地公司资产、账号被法院查封无法继续经营的情况下，接受华骏公司、中晟公司、太阳新天地、具体租户的委托提供物业管理服务是正常的商业行为。且经过债权人、广州市中级人民法院的确认。我司从事物业管理服务合法有据，无需经过百嘉信集团公司的批准。我司自主经营、自负盈亏，收入状况及支出状况均与百嘉信集团公司无任何法律上的关联，也没有任何义务向其披露。百嘉信集团公司所主张的我司的收入即为百嘉信集团公司的损失没有任何法律依据、合同依据，甚至没有任何逻辑基础。百嘉信集团公司和其他被告之间基于股权关系或者基于董事职务行使之间的法律关系与我司没有任何关系。百嘉信集团公司诉状所述印章及执照争议也与本案争议无关。我司虽然以自己身份接受债权人唐允祥返还部分执行款项，但是整个返还的流程包括事先申请、专款专用、用后申报复核等相关手续，没有占用、挪用、侵吞任何经手款项的事实发生。请驳回百嘉信集团公司全部诉讼请求。经审理查明：百嘉信集团公司经工商核准登记成立于2000年3月9日，类型为其他有限责任公司，股东为梁勤、梁娜；2017年8月9日，历经股东变更，百嘉信集团公司登记股东为万士丰公司（出资30%）、訾希企业（出资30%）、瑞晟房地产公司（出资40%），注册资本10000．000000万人民币，2018年12月13日，监事由吕碧君变更为黄寿金，董事为列伟洪、吴广佳、钟冠业，法定代表人为吴广佳。2018年10月15日，百嘉信集团公司的股东瑞晟房地产公司、訾希企业、万士丰公司召开股东会并作出《股东会决议》，一、同意免去吴达健的董事职务，同意选举吴广佳为董事，任期三年。二、同意免去吴达健的董事长兼经理职务，同意选举吴广佳为董事长兼经理，任期三年。三、同意法定代表人由吴达健变更为吴广佳。四、同意重新制订新公司章程，旧的公司章程作废。同日，股东万士丰公司、訾希企业、瑞晟房地产公司签订《广州百嘉信集团有限公司章程（设董事会）》，约定，……第十一条股东会的职权本公司股东会由全体股东组成，为公司的权力机构。其职权是：1、决定公司的经营方针和投资计划；2、选举和更换董事，决定董事的报酬；3、选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；4、审议批准董事会的报告；5、审议批准监事的报告；……第十二条公司设董事会，成员为3人，由股东会选举产生。董事任期3年，任期届满可连选连任。董事会设董事长一人。可以设副董事长，由董事会选举产生。二、董事会行使下列职权：1、召集股东会，并向股东会报告工作；2、执行股东会的决议；3、决定公司的经营计划和投资方案；4、制订公司的年度财务预算方案、决算方案；……第十四条监事的职权一、公司不设监事会，监事1名，监事任期为三年，任期届满，可连选连任。董事、高级管理人员不得兼任监事。监事行使下列职权：1、检查公司财务；2、对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；3、当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；4、提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；5、向股东会会议提出提案；6、依照《公司法》第一百五十一条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼。董事、高级管理人员不得兼任监事。……第十八条董事长为公司的法定代表人。……第十九条法定代表人行使下列职权：1、法定代表人是法定代表公司行使职权的签字人；2、法定代表人在法律、行政法规以及本章程规定的职权范围内行使职权，代表公司参加民事活动，对企业的生产经营和管理全面负责。同日，百嘉信集团公司的董事召开董事会并作出《董事会决议》。2018年12月3日，百嘉信集团公司的股东瑞晟房地产公司、訾希企业、万士丰公司召开股东会并作出《股东会决议》，决议：同意免去陈虹、刘晓军董事的职务，任命列伟洪、钟冠业为董事，任期三年。同意免去吕碧君的监事职务，任命黄寿金为监事，任期三年。华骏公司经工商核准登记成立于1994年2月24日，类型为有限责任公司（法人独资），历经股东变更，现登记股东为百嘉信集团公司，注册资本11000．000000万人民币，董事长为吴广佳，董事为列伟洪、陈胜杞，法定代表人为吴广佳。太阳新天地经工商核准登记成立于2011年7月19日，类型为有限责任公司（法人独资），登记股东为百嘉信集团公司，注册资本1000．000000万人民币，董事长为吴广佳，董事为陈胜杞、黄秋霞、吴广佳，法定代表人为吴广佳。2015年4月10日，华骏公司、太阳新天地签订一份《物业服务合同》，约定华骏公司选聘太阳新天地对座落于天河区珠江新城马场路36号面积为49905.58平方米的太阳新天地购物中心（物业名称）提供物业服务，合同期限2015年4月11日至2031年11月6日止。2019年2月28日，华骏公司、太阳新天地签订《终止协议》，提前终止上述《物业服务合同》的履行。2018年12月13日，债权人唐允祥与百嘉信集团公司、华骏公司、太阳新天地民间借贷合同纠纷向中国广州仲裁委员会申请仲裁案号【(2018)穗仲案字第31815号】。2019年1月31日，中国广州仲裁委员会作出仲裁裁决。2019年1月31日，百嘉信集团公司经营管理团队的陈虹、连庆、张宝泉、吴达健等四人共同向百嘉信集团公司股东提交了《辞职信》，称因公司股东无法解决债务逾期等问题，经营团队无法继续推进经营工作，申请辞职。2019年2月1日，百嘉信集团公司向全员工发出《人事任免通知》，决定免去吴达健百嘉信集团公司董事长职务；……免去陈虹百嘉信集团公司副总裁职务。2019年2月25日，戎威物业公司经工商核准登记成立，类型为有限责任公司（自然人投资或控股），股东为李品良、蔡淑仪，注册资本100．000000万人民币，法定代表人为李品良。2019年2月28日，唐允祥向广州市中级人民法院申请强制执行华骏公司、百嘉信集团公司、太阳新天地资产【执行案号：(2019)粤01执890号】。法院立案后，下达《执行裁定书》、《履行到期债务通知书》等文件，截留了太阳新天地租户的租金。百嘉信集团公司股东之间矛盾因百嘉信集团公司、华骏公司、太阳新天地的债务纠纷而触发。2019年2月27日，百嘉信集团公司股东之间先后向本院提起诉讼【案号：(2019)粤0106民初5637、5638号】，主张各自诉求。2019年3月，华骏公司、戎威物业公司签订《物业服务合同》，约定华骏公司选聘戎威物业公司对座落于天河区珠江新城马场路36号建筑面积为155816平方米、套内面积73022平方米的太阳新天地购物中心（包含主楼、原广百、裕富、裕景区域）提供物业服务。2019年3月，华骏公司、戎威物业公司另签订一份《委托经营管理协议》，约定华骏公司委托戎威物业公司对座落于天河区珠江新城马场路36号建筑面积为12288平方米，经营面积为12288平方米的太阳新天地购物中心进行定期全权经营管理，合同期限2019年3月1日至2031年11月6日止。2019年3月，太阳新天地、戎威物业公司签订一份《委托经营管理协议》，约定太阳新天地委托戎威物业公司对座落于天河区珠江新城马场路36号建筑面积为70214平方米，经营面积为44013平方米的太阳新天地购物中心进行定期全权经营管理，合同期限2019年3月1日至2031年11月6日止。2019年3月，中晟（广州）不动产经营有限公司、戎威物业公司签订一份《委托经营管理协议》，约定中晟（广州）不动产经营有限公司委托戎威物业公司对租赁的座落于天河区珠江新城马场路36号建筑面积为32067平方米，经营面积为16775平方米的太阳新天地购物中心进行定期全权经营管理，合同期限2019年3月1日至2031年11月6日止。戎威物业公司签订上述协议后，即对相应物业进行物业管理、经营管理，并收取相应费用。2019年3月4日，百嘉信集团公司的股东訾希企业、万士丰公司召开临时股东会并作出4份《临时股东会决议》，决议:同意免去吴广佳的董事长兼经理职务，同意选举钟冠业为董事长，任期三年。同意法定代表人由吴广佳变更为钟冠业。同意免去吴广佳、列伟洪的董事职务，同意选举吕碧君、贾玉磊为董事，任期三年。同意立即停用并作废百嘉信集团公司原营业执照正副本，同意办理变更百嘉信集团公司营业执照。同意立即停用并作废百嘉信集团公司原公章，同意启用新的百嘉信集团公司公章。同日，百嘉信集团公司作出《董事会决议》。百嘉信集团公司股东瑞晟房地产公司与訾希企业、万士丰公司之间矛盾进一步恶化。2019年11月19日，瑞晟房地产公司向本院提起诉讼【案号：(2019)粤0106民初41273号】，要求确认2019年3月4日百嘉信集团公司作出的《临时股东会决议》、《董事会决议》均不成立。该案现尚在审理之中。在强制执行过程中，2019年4月17日，申请执行人唐允祥与被申请执行人百嘉信集团公司、华骏公司、太阳新天地以及协助执行人戎威物业公司签署《执行和解协议书》、《执行和解协议书补充协议》，该协议一式七份，其中一份交由法院备案。百嘉信集团公司编制一份《租户、商户收入汇总表》，统计列明戎威物业公司3月份收缴物业管理费、租金1532603.08元、4月份收缴物业管理费、租金6174957.35元，合计7707560.43元。2019年5月8日，股东万士丰公司向百嘉信集团公司的监事黄寿金发出《监事函》，称：万士丰公司为持有百嘉信集团公司30%股权的股东。根据本公司了解的情况，百嘉信集团公司原董事长吴达健，副总裁、原董事陈虹和原董事列伟洪在公司股东瑞晟房地产公司的指使下，在完全未经股东会批准和董事会同意的情况下，与公司债权人之一的唐允祥恶意串通，通过虚假仲裁快速确认其债权，然后擅自达成协议，双方于2019年2月25日共同策划成立戎威物业公司。4月19日，吴达健等人罔顾公司公章和执照已经登报作废的事实，串通债权人签订《执行和解协议》、《执行和解补充协议》，将双方原来约定的利率不合理地提高到年利率24%，并约定由戎威物业公司接管太阳新天地商场的日常经营，将每月租金中的一部分和商场所收取的物业管理费，以及商场和停车场等部分的租金，均由戎威物业公司收取。通过这种方式，将本应由公司和华骏公司收取的款项，以非法利益输送的形式挪用和侵占，损害公司其他股东，以及各债权人的利益。截止2019年5月，戎威物业公司已经非法收取物业管理费、租金等各项费用人民币7707560.43元。本公司及持有百嘉信集团30%股权的訾希企业循法定程序召开了股东会，并选举任命了公司新的董事会成员，由董事会选举了新的董事长和法定代表人。而作为股东和实际控制人的瑞晟房地产公司指使人员盗抢公司印章和营业执照，拒绝对上述董事、管理人员串通第三方侵害公司和股东权益的行为提起法律诉讼，要求他们返还侵占公司的资金及利息、赔偿公司损失，并要求返还原告公司公章、财务专用章、银行开户许可印鉴、财务账册报表，合同档案等全部公司经营资料。特此函告。2019年5月23日，黄寿金作为诉讼代表，以百嘉信集团公司为原告诉至本院（起诉状中仅有黄寿金个人签名），提出上述诉讼请求。2019年6月17日，百嘉信集团公司向本院递交撤诉（撤诉申请书上加盖有公司鲜章）申请书，申请撤回(2019)粤0106民初17990、17991号案件的起诉，认为黄寿金以“诉讼代表”的身份提起的上述诉讼，并非是公司真实意思表示，请求撤回起诉。本院认为：本案系损害公司利益纠纷，是指公司股东滥用股东权利或董事、监事、高级管理人员违反法定义务，损害公司利益而引发的纠纷。《中华人民共和国公司法（2018修正）》第三条规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。华骏公司、太阳新天地、戎威物业公司均系经工商核准登记成立的有限责任公司，具备法人资格，均可以独立进行民事活动。唐允祥作为债权人，与百嘉信集团公司、华骏公司、太阳新天地之间的民间借贷合同纠纷经过中国广州仲裁委员会仲裁，中国广州仲裁委员会作出的【(2018)穗仲案字第31815号】仲裁裁决为生效裁决。在广州市中级人民法院强制执行该生效裁决过程中，戎威物业公司作为协助执行人，在法院组织下，参与申请执行人唐允祥与被申请执行人华骏公司、百嘉信集团公司、太阳新天地达成的《执行和解协议书》履行之中，并无不当。百嘉信集团公司的监事黄寿金诉称瑞晟房地产公司及吴达健与唐允祥恶意串通通过“虚假仲裁”、擅自达成执行和解协议、策划成立戎威物业公司的主张证据不足，本院不予采信。《中华人民共和国公司法（2018修正）》第五十三条规定，监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权：（一）检查公司财务；（二）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（三）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；（四）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（五）向股东会会议提出提案；（六）依照本法第一百五十一条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；（七）公司章程规定的其他职权。第一百五十一条规定，董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第二十三条规定，监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事依据公司法第一百五十一条第一款规定对董事、高级管理人员提起诉讼的，应当列公司为原告，依法由监事会主席或者不设监事会的有限责任公司的监事代表公司进行诉讼。根据上述法律规定，黄寿金作为百嘉信集团公司的监事，仅仅有权对损害公司的利益董事、高级管理人员提起诉讼。本案中，瑞晟房地产公司系百嘉信集团公司的股东，戎威物业公司相当于公司以外第三人地位，黄寿金无权代表百嘉信集团公司对瑞晟房地产公司、戎威物业公司提起诉讼并主张公司权利。华骏公司、太阳新天地作为独立法人，分别与戎威物业公司签订《委托管理协议》，华骏公司与戎威物业公司签订无期限的《物业服务合同》，戎威物业公司依约收取物业管理费、租金等各项费用，均系其正常商业活动行为，百嘉信集团公司的监事黄寿金诉称戎威物业公司侵占百嘉信集团公司款项并要求返还的诉讼请求，本院不予支持，继而，其要求吴达健、陈虹、列伟洪、瑞晟房地产公司对上述款项承担连带清偿责任的诉讼请求，本院亦不予支持。本案实则系百嘉信集团公司股东间的矛盾冲突引发的纠纷之一，百嘉信集团公司向本院递交撤诉申请书，虽撤诉申请书上加盖有公司鲜章，但并非公司股东会决议结果，因此对该撤诉申请，本院不予准许。综上所述，依照《中华人民共和国公司法（2018修正）》第三条、第五十三条、第一百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第二十三条的规定，判决如下：驳回原告广州百嘉信集团有限公司的全部诉讼请求。案件受理费65750元，由原告广州百嘉信集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  田天宝人民陪审员  吴旭英人民陪审员  许红霞二〇二〇年六月四日书 记 员  彭惠敏凤敏仪