宁夏回族自治区贺兰县人民法院民事判决书（2018）宁0122民初747号原告：宁夏岭夏建设工程有限公司，统一社会信用代码916401005748937688。法定代表人：段某。委托诉讼代理人：周某，宁夏方和圆律师事务所律师。被告:宁夏金山云鹤服务有限公司，统一社会信用代码916401227508042784。法定代表人：李某。破产管理人：宁夏天盛律师事务所。委托诉讼代理人：张某，宁夏国信嘉华律师事务所律师。原告宁夏岭夏建设工程有限公司与被告宁夏金山云鹤服务有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年1月17日立案后，依法由审判员毛文亮适用简易程序于2018年3月26日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人周某、被告的委托诉讼代理人张某到庭参加了诉讼。后因案情复杂，本案由简易程序转为普通程序，原告向本院申请对工程挖取土方量及拆除工程造价进行鉴定，鉴定终结后，依法组成合议庭于2020年6月11日再次公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人周某、被告破产管理人委托的诉讼代理人张某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告宁夏岭夏建设工程有限公司请求判令：1.依法解除原被告于2015年10月2日签订的合同；2.被告支付工程前期费用4505430.25元；3.被告承担经济损失286339.8元；上述二、三项合计4791770.05元;4.本案诉讼费用由被告承担。被告宁夏金山云鹤服务有限公司辩称：原告所诉事实不存在，2015年被告法定代表人李某、肖某、段某三人成立金山云鹤七分公司，共同经营莲花台项目。段某出资900万元，因莲花台项目未能建设，段某于2017年12月6日诉至银川市中级法院，要求李某、金山云鹤七分公司、被告公司退还投资款900万元，因莲花台项目实际未能建设，李某及被告公司同意退还段某900万元投资款，该案在中级法院调解解决。因此原告所诉不属实，根本没有发生莲花台建设的工程款。同时双方签订的合同约定是莲花台加固工程，合同签订后，被告未同意的情况下原告擅自将原有的莲花台进行了拆除，给被告造成了一定的经济损失，对此被告保留诉权，故请求法院驳回原告的诉讼请求。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：一、双方当事人无争议的事实：2015年10月2日，原告与被告签订合同，被告将贺兰县金山陵园地宫工程、莲花台加固工程、殡仪馆工程发包给原告进行施工，双方约定：“建筑面积5万㎡，框架剪力墙结构；施工图范围内全部内容，图纸范围内的所有材料由乙方（及原告）采购，甲方（即被告）不得指定；开工日期2015年11月30日，竣工日期2016年10月30日；合同总价捌仟贰佰万元（?82000000元），最终以图纸、工程量签证、工程联系单、双方结算定案为准；付款方式为：1工程完成至壹仟伍佰万元为垫资款，在完成壹仟伍佰万元后，甲方应付完成量的70%，以后每个月按进度付80%，以此类推直至工程完成。工程完工后付总造价的85%，余额在完成后3个月内付至95%，一年内付至97%，剩余3%为质量保证金，在两年内逐步退回、2地宫部分工程完成至0.00半个月内付到80%,工程竣工验收合格后一个月内支付到合同价款的85%。”，合同签订后，原告对地宫工程挖取土方进行了施工，并搭设了临建活动彩钢房，后因涉案项目土地权属争议，合同约定的工程不能继续施工，被告拖欠已施工合同项工程款未支付，故原告提出上述诉请，请求判如所请。另查明，2015年10月20日，原告法定代表人段某、被告法定代表人李某、案外人肖某三人以个人名义出资成立金山云鹤七分公司，共同经营涉案莲花台项目。段某出资900万元，因莲花台项目实际未能建设，段某于2017年12月6日诉至银川市中级法院，诉请李某、金山云鹤七分公司、本案被告退还投资款900万元。2018年3月21日，银川中级人民法院作出（2017）宁01民初885号民事调解书，由李某及本案被告、金山云鹤七分公司退还段某投资款918.9万元。同时，原告因评估鉴定支付鉴定费26000元。二、双方当事人有争议的事实：1、原告拆除莲花台底座是否是合同约定的内容。原告认为是合同约定的内容；被告认为不是合同约定的内容，是原告私自拆除。2、涉案建设工程挖取的土方量及工程造价。原告认可经委托评估鉴定的金额2513161.08元；被告对经鉴定有争议的部分178930.87元有异议。3、被告是否应当支付工程款并承担经济损失。原告认为被告应当支付工程款并承担经济损失；被告认为不存在支付工程款的事实，并且不应当承担经济损失。判决的理由与结果本院认为，原、被告签订的《合同》是双方真实意思的表示，双方在合同中对权利义务的约定合法有效。本案中，因涉案合同项目土地权属争议，合同约定的工程不能继续施工，现被告方同意解除合同，对原告要求与被告解除2015年10月2日签订的合同的诉请，本院依法予以支持。原告要求被告支付工程前期费用4505430.25元的诉请，原告依照被告提供的图纸进行了施工，并完成了合同中约定地宫工程的土方挖取，被告应当按照合同约定支付工程款。现因双方未对土方挖取的工程量进行确认，也未对工程价款进行结算，经本院委托评估鉴定机构评估，原告施工金山陵园地宫挖取的土方量及拆除工程鉴定总造价为2513161.08元，双方无争议部分的鉴定金额为2334230.21元，双方有争议部分的鉴定金额为178930.87元。结合原告提交的证据、证人证言及涉案工程现场勘查，对于原告诉请工程前期费用4505430.25元，本院依法予以支持2334230.21元。被告辩称未发生莲花台建设工程，双方签订的合同约定是莲花台加固工程，被告未同意的情况下原告擅自将原有的莲花台底座进行了拆除，给被告造成了一定的经济损失。上述抗辩意见，被告提交的证据仅能证明原告法定代表人段某、被告法定代表人李某、案外人肖某三人以个人名义出资成立金山云鹤七分公司，并共同经营涉案莲花台项目，结合2018年3月21日银川中级人民法院作出（2017）宁01民初885号民事调解书确定的内容，被告提交的证据与本案履行合同中地宫建设施工挖取土方不具有关联性。同时，双方约定的地宫扩建，拆除莲花台底座挖取土方是扩建地宫之必要施工行为，故被告抗辩意见本院不予采信。对于原告主张的经济损失286339.8元，是临建彩钢板房的折旧价格。双方在合同中并未明确约定临建价值及折旧方式。同时，原告未申请对临建彩钢板房折旧价值进行评估鉴定，且现临建彩钢板房已不明原因拆除无法再评估鉴定，原告主张的经济损失286339.8元，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条，第一百零九条、第二百六十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条的规定，判决如下：一、依法解除原告宁夏岭夏建设工程有限公司与被告宁夏金山云鹤服务有限公司于2015年10月2日签订的《合同》；二、被告宁夏金山云鹤服务有限公司向原告宁夏岭夏建设工程有限公司支付工程前期费用2334230.21元、鉴定费26000元，共计2360230.21元，于本判决生效之日起十五日内付清；二、驳回原告宁夏岭夏建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果被告宁夏金山云鹤服务有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费45134元，由原告宁夏岭夏建设工程有限公司负担21490元，被告宁夏金山云鹤服务有限公司负担23644元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判长 毛文亮人民陪审员 张 迪人民陪审员 王光华 二〇二〇年六月二十九日书记员 曹佳贝附本案适用相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关时效中止、中断的规定。前款规定的期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。