福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0203民初482号 原告：厦门艾莲达服饰有限公司，住所地厦门市思明区文屏路****，统一社会信用代码：91350203664729160R。 法定代表人：杨春安，总经理。 委托诉讼代理人：柯燕虹，福建力衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄周涵，福建力衡律师事务所实习律师。 被告：卜继彬，男，1985年12月5日出生，汉族，住河南省上蔡县，法律文书送达地址为河南省郑州市中原区棉纺路方圆经纬小区15号楼4单元1902室。 原告厦门艾莲达服饰有限公司（以下简称艾莲达公司）与被告卜继彬特许经营合同纠纷一案，本院于2020年1月6日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告艾莲达公司的委托诉讼代理人柯燕虹、被告卜继彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 艾莲达公司向本院提出诉讼请求：1.判令卜继彬向艾莲达公司支付103989.05元；2.判令卜继彬向艾莲达公司支付逾期付款利息（按银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.5倍的标准，自2017年1月1日起计至实际付款之日）；3.本案诉讼费用由卜继彬承担。事实与理由：2015年1月8日，原被告签订《省级代理合同》，约定卜继彬在河南省总经销“艾莲达”品牌服饰，合同期限为2015年1月8日至2016年12月31日，合同签订后艾莲达公司依约履行了供货义务，但卜继彬未依约履行付款义务。经双方对账，截至2015年7月31日，卜继彬尚欠艾莲达公司121322.5元。2016年2月27日，艾莲达公司向卜继彬发送对账单，记载截至2016年2月27日，卜继彬尚欠103989.05元。 卜继彬辩称，其对艾莲达公司主张的金额不认可，卜继彬并未在2016年2月27日的对账单上签字确认。卜继彬与艾莲达公司解除合同前，已经通过退货以及订金25000元、合同保证金50000元，抵消了所有货款，尚有多余。艾莲达公司的诉讼请求已经超过了诉讼时效。 本院经审理认定事实如下： 2015年1月8日，原被告双方签订一份《省级代理合同》，约定：艾莲达公司特许授权卜继彬为河南省唯一总经销“艾莲达”品牌服饰，合同期限自2015年1月8日至2016年12月31日止。卜继彬应自合同签订之日起2日内支付保证金5万元。卜继彬须于艾莲达公司交货前付清全部货款，全部货品均采用现款结清的方式，在卜继彬付清货款前，艾莲达公司有权拒绝交货。艾莲达公司每年定期举办4次订货会，卜继彬必须参加订货（但合同对最低订货件数未作约定）。艾莲达公司按货品零售金额的3.5折（不含税）供货给卜继彬，羽绒服按零售价4.7折买断。合同约定的价款均为不含税价，开具增值税发票时卜继彬需再支付开票金额的8%。卜继彬在合同期内未经艾莲达公司同意单方面终止经营的、卜继彬未按艾莲达公司要求参加订货会的，艾莲达公司有权扣除保证金并终止合同。合同到期终止时，如卜继彬无违约行为，双方结清货款且卜继彬清理、摘除代表艾莲达公司品牌的所有形象道具、招牌后，艾莲达公司在三个月内将保证金无息退还给卜继彬。 合同签订后，卜继彬支付了保证金5万元。 2015年3月31日，卜继彬参加艾莲达公司秋装订货会，并签订一份《订购合同》，约定：卜继彬秋装第一波订货445672元，出货日期2015年6月30日；秋装第二波订货765038元，出货日期2015年7月15日；秋装第三波订货611652元，出货日期2015年7月30日；秋装第四波订货285454元，出货日期2015年8月15日。（上述价格为销售吊牌价）卜继彬应于合同约定的上述交货期限内付清全款方可提货，交货期限到时，艾莲达公司不再另行通知卜继彬交货事宜，卜继彬必须直接付款提货，但在卜继彬付清货款之前，艾莲达公司有权拒绝交货。未经艾莲达公司另行书面确认，艾莲达公司不接受卜继彬部分付款、部分提货的要求，即卜继彬支付部分货款的，艾莲达公司有权拒绝交付货物直至卜继彬付清全部货款。卜继彬提货前如有旧欠款的，卜继彬支付的款项首先用于冲抵旧欠款，剩余部分方可作为本次提货的货款。卜继彬应当按照合同约定的日期付款提货，逾期超过10天未付清款项提取货物的，或因卜继彬未能在合同约定的期限内付清全款导致艾莲达公司不交货超过10天的，艾莲达公司有权单方解除合同，并有权要求卜继彬按照货物总额的50%赔偿艾莲达公司损失。卜继彬清楚明白所订购的货物具有非常强的季节适用性，如果卜继彬不及时提货将导致艾莲达公司损失严重，该损失至少不低于货物总额的50%，因此双方特别订立该违约赔偿条款。 2015年6月5日，卜继彬参加艾莲达公司冬装订货会，并签订一份《订购合同》，约定：卜继彬冬装第一波订货387728元，出货日期2015年9月15日；冬装第二波订货458522元，出货日期2015年9月30日；冬装第三波订货311143元，出货日期2015年10月15日；冬装第四波订货198714元，出货日期2015年10月30日。卜继彬应于合同约定的上述交货期限内付清全款方可提货，交货期限到时，艾莲达公司不再另行通知卜继彬交货事宜，卜继彬必须直接付款提货，但在卜继彬付清货款之前，艾莲达公司有权拒绝交货。未经艾莲达公司另行书面确认，艾莲达公司不接受卜继彬部分付款、部分提货的要求，即卜继彬支付部分货款的，艾莲达公司有权拒绝交付货物直至卜继彬付清全部货款。卜继彬提货前如有旧欠款的，卜继彬支付的款项首先用于冲抵旧欠款，剩余部分方可作为本次提货的货款。卜继彬应当按照合同约定的日期付款提货，逾期超过10天未付清款项提取货物的，或因卜继彬未能在合同约定的期限内付清全款导致艾莲达公司不交货超过10天的，艾莲达公司有权单方解除合同，并有权要求卜继彬按照货物总额的50%赔偿艾莲达公司损失。卜继彬清楚明白所订购的货物具有非常强的季节适用性，如果卜继彬不及时提货将导致艾莲达公司损失严重，该损失至少不低于货物总额的50%，因此双方特别订立该违约赔偿条款。 2015年6月5日，双方还签订一份《羽绒订购合同》，约定：卜继彬羽绒第一波订货161456元，出货日期2015年9月20日；羽绒第二波订货364268元，出货日期2015年10月20日。卜继彬应于合同约定的上述交货期限内付清全款方可提货，交货期限到时，艾莲达公司不再另行通知卜继彬交货事宜，卜继彬必须直接付款提货，但在卜继彬付清货款之前，艾莲达公司有权拒绝交货。未经艾莲达公司另行书面确认，艾莲达公司不接受卜继彬部分付款、部分提货的要求，即卜继彬支付部分货款的，艾莲达公司有权拒绝交付货物直至卜继彬付清全部货款。卜继彬提货前如有旧欠款的，卜继彬支付的款项首先用于冲抵旧欠款，剩余部分方可作为本次提货的货款。卜继彬应当按照合同约定的日期付款提货，逾期超过10天未付清款项提取货物的，或因卜继彬未能在合同约定的期限内付清全款导致艾莲达公司不交货超过10天的，艾莲达公司有权单方解除合同，并有权要求卜继彬按照货物总额的50%赔偿艾莲达公司损失。卜继彬清楚明白所订购的货物具有非常强的季节适用性，如果卜继彬不及时提货将导致艾莲达公司损失严重，该损失至少不低于货物总额的50%，因此双方特别订立该违约赔偿条款。 2015年6月24日，卜继彬支付了订金25000元。2015年7月12日、7月29日，卜继彬又分别支付了11554元、30万元。2015年7月29日，艾莲达公司向卜继彬交付货物，金额为374772.3元。卜继彬在艾莲达公司出具的一份《对账单》上签字，确认了上述付款和供货的事实，加上之前的欠款58104.2元，截至2015年7月31日，卜继彬尚欠121322.5元。 2015年8月8日，艾莲达公司向卜继彬提供装修物料产生费用23108元。2015年8月22日，艾莲达公司向卜继彬提供装修物料产生费用300元。2015年9月2日，卜继彬向艾莲达公司支付款项12万元，艾莲达公司于当日向卜继彬交付货物，金额为275438.45元。 2015年11月5日，卜继彬向艾莲达公司退回一批货物，金额为117653.25元。2016年2月26日，卜继彬向艾莲达公司退回一批货物，金额为79128.7元。2016年2月27日，艾莲达公司为卜继彬支付退货运费602元。据此，截至2016年2月27日，卜继彬尚欠的款项为103989元。 2019年10月11日，艾莲达公司向卜继彬寄出一份《对账单》和一份《催告函》，要求卜继彬支付款项103989.05元。但该邮件被退回。2019年12月30日，艾莲达公司向本院提交本案的起诉状、证据材料，本院于2020年1月6日正式立案受理。 以上事实，有艾莲达公司提供的《省级代理合同》、对账单、订购合同、催告函、EMS邮件记录及本院庭审笔录为证，本院予依法以确认。 本院认为，艾莲达公司与卜继彬签订的《省级代理合同》及订购合同系双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应当认定合法有效。虽然三份订购合同上尚未加盖艾莲达公司的印章，但卜继彬已在上面签字捺印，且艾莲达公司对该合同效力也予以认可，故本院认为三份订购合同已成立并生效。艾莲达公司已根据合同约定，向卜继彬提供了货物或支付了相关费用，但卜继彬未依约向艾莲达公司支付对价款项，其行为已构成违约，应当承担支付所欠款项及利息的违约责任。卜继彬辩称，除了艾莲达公司所陈述的退货数额，还有其他退货未予以扣除，但卜继彬并未提供充分的证据予以证明，本院不予采纳。关于履约保证金5万元是应由艾莲达公司没收还是冲抵货款的问题，本院认为，该保证金的作用是保证卜继彬能够依约履行合同，但是卜继彬在签订三份订购合同之后，并未依约付款提货，已构成违约，且订购合同中均约定这种情况下卜继彬应赔偿对艾莲达公司造成的损失，因此本院认为艾莲达公司有权没收该履约保证金。关于订金25000元是否应当冲抵货款的问题，因该款项在艾莲达公司制作的对账单中表述为“订金”而非“定金”，因此本院认为其系预付货款的性质，在艾莲达公司供货时就应当予以冲抵货款，故卜继彬尚欠的货款金额为78989元。关于卜继彬抗辩的艾莲达公司没有按期供货的问题，本院认为，合同约定卜继彬应当付清全款才能提货，而卜继彬未依约付款，因此系卜继彬违约在先，艾莲达公司有权拒绝提供货物。关于诉讼时效问题，本院认为，因合同约定履行期限至2016年12月31日，因此诉讼时效应当自2017年1月1日起计算，艾莲达公司在2019年12月30日提起诉讼并未超过诉讼时效。卜继彬辩称双方已协商在2016年6月份提前解除合同，但是并未提供充分证据证明，本院不予采纳。即使属实，也没有证据证明双方在解除合同时对相关款项的支付时间进行了约定，因此诉讼时效也不应从合同解除之日起算，故本案艾莲达公司的诉讼请求并未超过时效。关于艾莲达公司主张的欠款利息利率，因合同并未明确约定，故应当按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告卜继彬应于本判决生效之日起十日内向原告厦门艾莲达服饰有限公司支付款项78989元及利息（以78989元为基数，按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，自2017年1月1日起计至实际付款之日）； 二、驳回原告厦门艾莲达服饰有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的履行期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费2824元，减半收取为1412元，由原告艾莲达公司负担339元，被告卜继彬负担1073元。款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行，逾期未履行的，应向本院主动报告财产状况，并不得有隐匿、转移财产或高消费行为。本条款即为执行通知，本案进入执行后，人民法院不再另行发出执行通知。违反本条规定的，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 员 潘伟生 二〇二〇年六月八日 代书记员 曹琳莉 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。