重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝01民终2949号上诉人（原审被告）：重庆满福佳建筑劳务有限公司，住所地重庆市江津区几江街道津西花园******，统一社会信用代码91500116MA5UATX74R。法定代表人：郭斌，总经理。委托诉讼代理人：刘克全，重庆长弘律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈永香，女，汉族，1965年4月18日出生，住址重庆市武隆县。委托诉讼代理人：黄学静，重庆文惠律师事务所律师。上诉人重庆满福佳建筑劳务有限公司因与被上诉人陈永香劳动争议一案，不服重庆市渝北区人民法院（2019）渝0112民初19819号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月24日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人重庆满福佳建筑劳务有限公司的委托诉讼代理人刘克全，被上诉人陈永香的委托诉讼代理人黄学静到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。重庆满福佳建筑劳务有限公司上诉请求：1.撤销原审判决，依法改判驳回陈永香的一审诉讼请求；2.一、二审诉讼费由陈永香承担。事实及理由：陈永香在发生事故时已超过法定退休年龄，因此，陈永香与重庆满福佳建筑劳务有限公司之间不存在劳动关系，陈永香因此不能享受工伤保险待遇，一审认定事实及适用法律错误，应予改判。陈永香答辩称，1.一审查明事实清楚。2.即使陈永香与重庆满福佳建筑劳务有限公司之间不存在劳动关系，但重庆满福佳建筑劳务有限公司仍应承担用工主体责任。3.虽然陈永香已达退休年龄，但是在工作期间因工作原因受伤，可以认定为工伤。综上，请求驳回上诉，维持原判。陈永香向一审法院起诉请求：1.判令重庆满福佳建筑劳务有限公司支付工伤保险待遇赔偿款共计143515.8元，包括一次性伤残补助金54954元（6106元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金27256元（6814元/月×4个月）、停工留薪期工资36636元（6106元/月×6个月）、护理费14550元（97天×150元/天）、交通费3000元、伙食补助费5820元（97天×60元/天）、鉴定费及检查费496元、复查费803.8元；2.本案诉讼费用由重庆满福佳建筑劳务有限公司承担。一审法院审理查明：陈永香系重庆满福佳建筑劳务有限公司劳务分包的巴蜀常青藤学校工程杂工。2018年4月28日，陈永香在案涉项目工程11号楼工地作业时不慎被铲车砸伤友足。陈永香受伤后，先后在重庆长城医院、重庆红楼医院和重庆市巴南区中医院住院治疗，住院天数共计97天，并经该医院诊断为：1.右足背及右足1-3趾血管神经肌腱损伤；2.右足第1、2趾近节及末节趾骨骨折；2.右足第3趾末节趾骨骨折伴远趾间关节半脱位。2018年9月19日，陈永香向重庆市江津区人力资源和社会保障局申请工伤认定。2018年11月27日，该局出具认定工伤决定书，主要载明：陈永香于2018年4月28日受到的伤害，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤，陈永香工伤主体责任单位为重庆满福佳建筑劳务有限公司。其后，陈永香向重庆市江津区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定。2019年6月18日，该委作出初次鉴定结论书，鉴定结论为：伤残九级，无生活自理障碍，陈永香为此支出鉴定费及检查费共计496元。2019年7月15日，陈永香以重庆满福佳建筑劳务有限公司为被申请人向重庆市江津区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：被申请人支付申请人工伤保险待遇268300元，该委于当日出具不予受理通知书，主要理由为：已超过法定退休年龄。2019年8月5日，陈永香向该院提起诉讼。一审庭审中，关于重庆满福佳建筑劳务有限公司是否给陈永香发放过工资，陈永香陈述，其工资都是公司财务打卡发的，具体是谁记不清楚了，打过一次，是10124元，加上预支的2500元，受伤前的工资是12624元，是受伤之后2018年4月28日至2018年6月27日之间打的受伤之前的工资，陈永香受伤前出勤天数包括加班在内是78.9天；重庆满福佳建筑劳务有限公司陈述，其没有给陈永香打过工资，也没有指令公司财务打过，是下面的班组给陈永香打的，打了多少不清楚，重庆满福佳建筑劳务有限公司将工程款打给班组，班组怎么给陈永香，重庆满福佳建筑劳务有限公司不清楚。陈永香陈述，其工资约定的是160元/天，加班另算，是案外人谢建国和谢建强叫陈永香去的案涉项目工地，工资也是与他们约定的，工地上听他们管理，工资是干一天算一天，约定的干到工程完工为止；重庆满福佳建筑劳务有限公司陈述，案涉工程没有加班。一审庭审中，陈永香举示了民工工资表，拟证明陈永香平均工资为6000元/月，重庆满福佳建筑劳务有限公司质证认为，该证据三性有异议，是复印件，没有重庆满福佳建筑劳务有限公司的任何盖章或法人签字，不能证明是重庆满福佳建筑劳务有限公司东西。关于该证据，该院经审查后认为，由于该证据系复印件，且没有其他证据予以佐证，加之陈永香亦不认可该证据，故该院对该证据依法不予采信。陈永香举示了福康医院门诊收据及报告单，拟证明陈永香复查花费803.8元，重庆满福佳建筑劳务有限公司质证认为，2019年5月31日报告单及收据真实性认可，但是6月3日收据真实性有异议，与2019年5月31日不是同一天产生的，关联性有异议，不能证明与重庆满福佳建筑劳务有限公司有关。陈永香陈述，6月3日收据是因为5月31日医生要求原告住院输液，后陈永香未住院，6月3日陈永香去拿了点药。一审法院认为，根据前述查明的事实，陈永香在重庆满福佳建筑劳务有限公司劳务分包的案涉项目工地受伤，现认定工伤决定书已将陈永香受伤性质认定为工伤，重庆满福佳建筑劳务有限公司被认定为工伤主体责任单位，应依法向陈永香承担工伤主体责任，参照《工伤保险条例》向陈永香支付相关工伤保险待遇。根据陈永香主张的赔偿项目，该院认为：1.停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款之规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，陈永香主张重庆满福佳建筑劳务有限公司在其受伤后向其支付受伤前工资共计12624元，其受伤前出勤天数包括加班在内是78.9天，重庆满福佳建筑劳务有限公司对此不予认可，重庆满福佳建筑劳务有限公司主张其没有向陈永香打过工资，也没有指令公司财务向陈永香打过工资，由于陈永香未举示有效证据证明其上述主张，故该院对陈永香的上述陈述不予采信。陈永香同时主张其工资约定为160元/天，加班另算，重庆满福佳建筑劳务有限公司不认可公司存在加班制度，由于陈永香未举示证据证明其存在加班事实，该院酌定以21.75天计算陈永香每月平均工资为3480元/月（21.75天/月×160元/天）。陈永香的停工留薪期未经劳动能力鉴定委员会确认，根据陈永香的伤情，参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》及《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》，对陈永香主张的停工留薪期按6个月计，故重庆满福佳建筑劳务有限公司应支付陈永香停工留薪期工资20880元（3480元/月×6个月）；2.一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，陈永香属于九级伤残，其享受的一次性伤残补助金标准为9个月的本人工资，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款之规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。根据前述认定的事实，陈永香于2018年4月28日受伤，陈永香本人工资为3480元/月，以重庆市2018年社会平均工资（6814元/月）和2017年社会平均工资（6106元/月）的标准为参照，（6106元/月×8个月＋6814元/月×4个月）÷12个月×60%＝3805.2元/月，陈永香本人工资3480元/月的工资标准低于社平工资的60%即3805.2元/月，该院酌定以3805.2元/月作为陈永香本人工资计算其一次性伤残补助金共计34246.8元（3805.2元/月×9个月）；3.一次性工伤医疗补助金。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条之规定，五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按九级4个月计发。本案中，陈永香向重庆满福佳建筑劳务有限公司主张一次性工伤医疗补助金，依法应予支持，由于陈永香已达到法定退休年龄，双方之间不存在劳动关系，该院酌定以劳动能力鉴定结论作出之日的本市上年度职工月平均工资（6814元/月）为基数计算，故重庆满福佳建筑劳务有限公司应支付陈永香一次性工伤医疗补助金27256元（6814元/月×4个月）；4.护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款之规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案中，陈永香住院天数共计97天，该院酌情按照100元/天计算该期间护理费共计9700元（100元/天×97天）；5.住院伙食补助费。根据《重庆市人力资源和社会保障局关于实施有关政策问题的通知》第四条规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行，陈永香住院天数共计97天，故重庆满福佳建筑劳务有限公司应支付陈永香住院伙食补助费共计776元（97天×8元/天）；6.鉴定费及检查费。陈永香申请劳动能力鉴定，支出鉴定费及检查费共计496元，有相应票据佐证，该院依法予以支持；7.复查费。根据陈永香举示的福康医院门诊收据及报告单，陈永香于2019年5月31日在重庆武隆福康医院花费门诊医药费633元，该医院MRI检查申请单和报告单显示检查部位为右足，与陈永香治疗工伤有关，故该院对门诊医药费633元依法予以支持。陈永香在2019年6月3日花费门诊医药费170.8元，陈永香主张6月3日收据是因为5月31日医生要求陈永香住院输液，后陈永香未住院，6月3日陈永香去拿了点药，但是陈永香未举示证据予以证明，由于陈永香未举示证据证明其在6月3日花费的门诊医药费170.8元系与治疗工伤有关，故该院对该部分医药费依法不予支持。因此，重庆满福佳建筑劳务有限公司应支付陈永香告门诊医药费（复查费）633元；8.交通费。陈永香主张交通费3000元，根据《工伤保险条例》第三十条第四款之规定，陈永香对其诉求的该笔费用没有证据证明是经医疗机构出具证明并报经办机构同意到统筹地区以外就医所发生的，故该院依法不予支持。综上，一审法院依据《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：“一、被告重庆满福佳建筑劳务有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告陈永香停工留薪期工资20880元、一次性伤残补助金34246.8元、一次性工伤医疗补助金27256元、护理费9700元、住院伙食补助费776元、复查费633元、鉴定费及检查费496元；二、驳回原告陈永香其他诉讼请求。”二审中，双方当事人对一审查明的事实均未提出异议，且均未举示新的证据。二审中，重庆满福佳建筑劳务有限公司称，如果陈永香可以享受工伤保险待遇，则对一审判决认定的工伤赔偿标准无异议。二审查明的其余事实同一审查明的事实一致。本院认为，根据重庆市江津区人力资源和社会保障局2018年11月27日作出的《认定工伤决定书》，陈永香所受伤害属于工伤，且重庆满福佳建筑劳务有限公司是工伤责任主体。该决定书已发生法律效力，重庆满福佳建筑劳务有限公司主张其不应承担工伤赔偿责任的上诉理由，不能成立。综上，重庆满福佳建筑劳务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆满福佳建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 陈 瑜审判员 乔 艳审判员 吴学文二〇二〇年六月八日书记员 陈 胜