陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕01民终2179号上诉人（原审原告）：张彦平，男，1959年8月21日出生，汉族，农民，住西安市蓝田县。委托诉讼代理人：陈婷，陕西秦岳律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘甜，陕西秦岳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张红安，男，1964年5月10日出生，汉族，农民，住西安市蓝田县。被上诉人（原审被告）：蓝田县蓝通运输有限责任公司，住所地：西安市蓝田县蓝关街道向阳路西段。法定代表人：宋文学，该公司董事长。委托诉讼代理人：惠红林，陕西白鹿原律师事务所律师。委托诉讼代理人：王伟，陕西白鹿原律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司西安中心支公司，住所地：西安市未央区未央路**首座大厦**。负责人：陈斌，该公司经理。委托诉讼代理人：梁芸，泰和泰（西安）律师事务所律师。上诉人张彦平与被上诉人张红安、蓝田县蓝通运输有限责任公司（以下简称蓝通公司）、中国大地财产保险股份有限公司西安中心支公司（以下简称大地保险公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省蓝田县人民法院（2019）陕0122民初901号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2018年7月29日13时47分许，张彦平驾驶陕Ａ×××**号普通二轮摩托车沿蓝金路由蓝田县城驶往金山方向（由南向北），当车辆行驶至蓝金路北仓湾路段时追尾碰撞在暂停在路旁的张红安驾驶的“少林”牌中型普通客车（车号：陕Ａ×××**,车辆登记所有人：蓝田县蓝通运输有限公司）尾部，造成两车不同程度受损，陕Ａ×××**号普通摩托车驾驶人张彦平受伤的交通事故。事发后张彦平被送往蓝田县中医医院，后转至解放军第四军医大学唐都医院急诊治疗。同年8月2日住院治疗，经诊断为：1.急性颈髓损伤并截瘫；2.颈椎间盘突出（颈4-5、6-7中央型，颈5-6中央偏左型）；3.继发颈椎管狭窄；4.颈4-7椎体水平脊髓损伤；5.右侧颞叶脑挫伤；6.双侧额颞部硬膜下血肿；7.蛛网膜下腔出血。同月7日，蓝田县公安局交通管理大队作出道路交通事故认定书，认定张红安负事故次要责任，张彦平负事故主要责任。同月10日后转入西安中医脑病医院接受治疗。同年12月4日出院同时入该院继续治疗，2019年1月8日出院，以上治疗共花医疗费223,810.81元。案件在审理中，依法通过西安市中级人民法院委托陕西西安中恒司法鉴定所进行了司法鉴定，鉴定结论为：1、被鉴定人张彦平此次损伤致急性颈髓损伤并截瘫，双上肢肌力3级、双下肢肌力2级属一级伤残。2、被鉴定人张彦平的误工期建议为评残前一日。3、被鉴定人张彦平的护理期建议为评残前一日。4、被鉴定人张彦平的营养期建议为评残前一日。后张彦平提出了护理依赖程度的鉴定，该鉴定所亦给出了鉴定意见：被鉴定人张彦平的护理依赖程度为完全护理依赖，其护理人数建议为1人。另查大地保险公司在事故发生时为肇事车辆承保了交强险及第三者商业责任险，其中第三者责任保险金额为1,000,000元。张彦平于2019年2月20日向原审法院提出诉讼请求：1、张彦平医疗费218,810.81元、住院伙食补助金16,400元、营养费9,960元、护理费630,069.42元、交通费2,000元、误工费26,150.53元、残疾赔偿金224,260元、精神损害抚慰金20,000元、鉴定费3,000元，根据责任比例划分，减去蓝通公司垫付，本案诉请共计427,795.23元。2、判令大地保险公司在其为肇事车辆（车号：陕Ａ×××**）承保的交强险及第三者商业责任险限额内优先赔付。3、案件受理费由张红安、蓝通公司、大地保险公司承担。事实与理由：2018年7月29日13时47分许，张彦平驾驶陕Ａ×××**号普通二轮摩托车沿蓝金路由蓝田县城驶往金山方向，当车辆行驶至蓝金路北仓湾路段时追尾碰撞在张红安驾驶的“少林”牌中型普通客车（车号：Ａ×××××,车辆登记所有人：蓝田县蓝通运输有限公司）尾部，造成两车不同程度受损，陕Ａ×××**号普通摩托车驾驶人张彦平受伤的交通事故。事发后张彦平被送往解放军第四军医大学唐都医院接受治疗，经诊断为：急性颅脑损伤、头面骨多发骨折，颈肌髓损伤，截瘫，颈5椎体骨折，双眼外伤、双侧眼睑挫伤、闭合性胸部损伤等，住院期间行颈前路脊髓神经根减压颈5-6、6-7椎间盘摘除植骨融合内固定术，后转入西安中医脑病医院接受治疗。2019年1月8日办理出院，共计住院163天。2018年8月7日，经蓝田县公安局交通管理大队作出第610122120180000072号道路交通事故认定书认定，张红安负事故同等责任，张彦平负事故同等责任。另，大地保险公司在事故发生时为肇事车辆承保了交强险及第三者商业责任险。张红安辩称，事故造成张彦平受伤属实，愿依法赔偿。蓝通公司辩称，对此事故张红安负次要责任，在保险公司赔付后应减去蓝通公司垫付的5,000元，对张彦平的住院伙食补助费应以157天计算，每天30元。对营养费按331天计算。误工费对其主张的每月2,363元无异议，天数按331天计算。精神抚慰金1万元，鉴定费1,560元予以认可。以上损失由大地保险公司赔付，不足部分再由我方赔偿。大地保险公司辩称，对事故发生及责任划分无异议。事故车辆陕Ａ×××**号中型客车在本公司投保交强险及商业险，商业险限额为100万元，并有不计免赔，本公司愿在保险责任范围内根据事故比例承担相应30%赔偿责任。医疗费认可医院正式票据，要求扣除非医保用药；伙食补助费应按每天30元计算157天；护理费按每天80元计算331天；营养费按每天20元计算331天；误工费对张彦平主张的标准无异议，但期限为331天；交通费无证据支持，不予认可；对精神抚慰金因张彦平负主要责任，不予赔偿；诉讼费、鉴定费不属于保险责任，不予赔偿。原审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。张彦平驾驶车辆和蓝通公司车辆发生追尾，致张彦平受伤，根据公安机关依法作出的道路交通事故认定书认定，张红安负事故次要责任，张彦平负事故主要责任，双方均系机动车方，故张红安的用人单位蓝通公司一方应负30%责任、张彦平一方应负70%责任为宜。大地保险公司承保蓝通公司肇事车辆之交强险及商业险且事故发生在保险期间，大地保险公司应先在交强险分项限额范围内承担责任，不足部分由大地保险公司再按照上述比例承担30%赔偿责任，其余损失由张彦平自行负担。大地保险公司辩称诉讼费、鉴定费不属于保险责任，不予赔偿之理由符合法律规定，依法予以采纳；张彦平请求的住院伙食补助费、护理费标准过高，均应以每天80元计算，伙食补助费按实际住院天数162天计算。护理费、营养费、误工费计算可根据鉴定结论，算至评残前一日即331天。张彦平主张误工费按其在单位的工资计算，张红安、蓝通公司、大地保险公司均无异议，依法予以支持。张彦平在治疗期间的交通费无票据，酌定为1,600元，精神损害抚慰金张彦平要求过高，按蓝通公司认可的10,000元予以支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、原告张彦平的医疗费218,810.81元、住院伙食补助费12,960元、营养费9,930元，计241,700.81元，由被告大地保险公司在交强险限额内赔偿10,000元；剩余231,700.81元，其中69,510.24元由被告大地保险公司在商业险限额范围内负责赔偿，162,190.57元由原告张彦平自负。二、原告张彦平的护理费26,480元、交通费1,600元、误工费26,071.77元、残疾赔偿金224,260元、精神损害抚慰金10,000元，计288,411.77元，由被告大地保险公司在交强险限额内赔偿110,000元，剩余178,411.77元，其中53,523.53元由被告大地保险公司在商业险限额范围内负责赔偿，124,888.24元由张彦平自负。（上述一、二两项合并计算，被告大地保险公司共计应赔偿原告张彦平243,033.77元，因被告蓝通公司已经实际给付原告张彦平5,000元，可在实际履行时予以扣减并返还蓝通公司）三、驳回原告张彦平其余诉讼请求。上述义务限本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,618元，鉴定费3,000元，共计5,618元，原告张彦平已预交，由被告蓝通公司负担1,800元，原告张彦平负担3,818元。宣判后，张彦平不服，向本院提起上诉称，原审法院对于张彦平的护理期限未采用鉴定结论予以认定，属于认定事实不清，应依法采用鉴定结论确认张彦平的护理期限。结合陕西中恒司法鉴定所出具的司法鉴定报告及张彦平的年龄，张彦平的护理期限应计算为15年，以2018年陕西省私营单位就业人员平均工资40,783元为标准，根据责任比例，护理费共计189,020.83元【40783/365天×（164+365×15）天×30%】。上诉请求：一、撤销原审判决中关于张彦平护理费部分，改判张彦平的护理费为189,020.83元；二、上诉费由张红安、蓝通公司、大地保险公司承担。二审庭审中，张彦平上诉请求表述为：撤销原审判决，将本案发回重审。理由为，一审法院遗漏了张彦平评残后的护理费。关于残疾赔偿金，本案尚未审结，自2019年12月1日起残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。张红安辩称，其认可一审判决。蓝通公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条，再结合张彦平年龄在判决时已满60周岁，且根据张彦平医疗需要实际情况，张彦平仍需继续治疗。因此，对于张彦平护理费可在再次治疗终结后，提起诉讼继续主张。同时法律并未严格规定存在护理依赖就必须判决比鉴定日期长的期限，因此，一审法院对护理期限酌定为评残前一日，并无不当。原审法院根据张彦平诉请的残疾赔偿金标准计算亦并无不当之处，陕西省高级人民法院出台的相关规定，生效时间为2019年12月1日，而一审庭审及判决均在此时间之前，并不适用于本案，张彦平的上诉理由不能成立，应予驳回。大地保险公司答辩称，关于护理费，鉴定意见为评残前一日，原审法院按鉴定意见判决并无不当，应予维持。关于残赔金，张彦平在原审中诉请的标准为农村居民标准，亦为原审法院支持的金额，现张彦平上诉请求按城镇居民标准计算超出原审中的诉讼请求，不应支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。经审理查明，原审判决认定的事实清楚。本院认为，关于护理费，张彦平原审中主张的护理费为630,069.42元【40,783元/365天×(164+365×15）】，原审法院按鉴定意见认定护理期限为331天，每天按80元标准计算为26,480元，原审判决第三项中驳回张彦平其余诉讼请求，包括护理费中未支持张彦平的部分护理费，因此，原审判决并不存在漏判。张彦平以此为由请求将本案发回重审，理由不成立。但根据鉴定结论，张彦平的护理依赖程度为完全护理依赖，护理人数建议为一人。该鉴定结论应予采信。故张彦平长期康复护理的护理费应予支持，原审判决未支持欠妥，应予纠正。张彦平的长期康复护理费应按2018年陕西省私营单位就业人员平均工资乘以完全护理依赖系数（100%）暂按10年计算为407,830元。故张彦平的总护理费应为434,310元。原审判决核算的其他各项赔偿数额，当事人未上诉，予以维持。关于残疾赔偿金，一审中张彦平主张的残疾赔偿金标准为农村居民标准，原审法院按其主张计算并无不当，应予维持。张彦平上诉请求按城镇居民标准计算超出原审中的诉讼请求，本院不予支持。张彦平以此为由，请求将本案发回重审的意见，本院不予采纳。综上，原审判决应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持陕西省蓝田县人民法院（2019）陕0122民初901号民事判决第一项、第三项；二、变更陕西省蓝田县人民法院（2019）陕0122民初901号民事判决第二项内容为：张彦平的护理费434,310元、交通费1,600元、误工费26,071.77元、残疾赔偿金224,260元、精神损害抚慰金10,000元，计696,241.77元，由中国大地财产保险股份有限公司西安中心支公司在交强险限额内赔偿110,000元；剩余586,241.77元，其中175,872.53元由中国大地财产保险股份有限公司西安中心支公司在商业险限额内负责赔偿，410,369.24元由张彦平自负。（全部判项款合并计算，中国大地财产保险股份有限公司西安中心支公司共计应赔偿张彦平365,382.77元，因蓝田县蓝通运输有限责任公司已经实际给付张彦平5,000元，可在实际履行时予以扣减并返还蓝田县蓝通运输有限责任公司）。上述给付义务限本判决生效后十日内付清。一审案件受理费2,618元，鉴定费3,000元，共计5,618元，张彦平已预交，由蓝田县蓝通运输有限责任公司负担4,798元，由张彦平负担820元。二审案件受理费1,445元，张彦平已预交，由蓝田县蓝通运输有限责任公司负担1,200元，由张彦平负担245元。一、二审案件受理费，鉴定费与判项款一并结清。本判决为终审判决。审判长 董 凡审判员 肖晓通审判员 辛 娟二〇二〇年六月五日书记员 陈 歆