包头市九原区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）内0207行初131号 原告高立东，男，XXX日出生，公民身份号码×××，记者，现住包头市。 被告土默特右旗市场监督管理局，统一社会信用代码XXX。 法定代表人全文华，该局局长（未到庭）。 委托代理人李有良。 委托代理人高山厚，内蒙古正恒律师事务所律师。 第三人包头市惠众工程有限责任公司，其余信息不详（未到庭）。 原告高立东诉被告土默特右旗市场监督管理局及第三人包头市惠众工程有限责任公司撤销工商登记一案，于2019年11月13日向本院提起行政诉讼。本院立案后，于2019年11月27日依法向被告土默特右旗市场监督管理局邮寄送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、证据材料等，于2020年2月20日依法向第三人包头市惠众工程有限责任公司邮寄送达参加诉讼通知书、起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、证据材料等。本院依法组成合议庭，于2020年5月25日公开开庭审理了本案。原告高立东，被告土默特右旗市场监督管理局的委托代理人李有良、高山厚到庭参加诉讼，第三人包头市惠众工程有限责任公司经本院依法公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告高立东诉称，2019年8月27日，本人到土默特右旗公安局经侦大队报警称自己的身份证信息被他人登记为第三人包头市惠众工程有限责任公司股东兼法定代表人。该公司于2013年4月25日登记注册成立，注册号XXX，法定代表人高立东，注册资本30万元，登记股东为高立东，21万元，占70％股份，杨振华9万元，占30％股份，住所地在包头市××旗，经营范围是土建工程、市政设施工程等，2017年7月5日被被告土默特右旗市场监督管理局吊销营业执照。根据调查材料可证实原告未申请注册过第三人包头市惠众工程有限责任公司，证据如下:1.高立东本人说明、杨振华证明、卢兴亮询问笔录证明三人互不认识，高立东未委托过卢兴亮、杨振华申请注册公司，也不存在与杨振华合伙成立公司一事。申请注册第三人包头市惠众工程有限责任公司和领取营业执照所留联系电话号码均为卢兴亮当时所用的电话号码158XX******，高立东、杨振华二人均未去办理过公司登记手续，且公司登记资料所用杨振华的身份证号×××已于2011年11月22日变更为150XXX。2.该公司登记注册资金银行凭证、流水可证明资金由赵荣、卢兴亮提供并缴纳。3.该公司登记住所地二十四村杨振华房屋照片、杨振华父亲的询问笔录可证明杨振华从未见过高立东，杨振华和其父亲所在的房屋也是2015年新盖且从未有公司租赁过。为维护原告合法权益，故诉至法院，请求：1.撤销第三人包头市惠众工程有限责任公司的登记；2.判令诉讼费由被告土默特右旗市场监督管理局承担。 原告高立东提供的证据、依据有：1.土默特右旗公安局经侦大队出具的情况说明,证明原告高立东未委托他人注册第三人公司，也不存在本人申请注册公司，预留的电话号码也并非原告高立东本人的;2.土默特右旗公安局经侦大队影像资料,证明该大队的调查经过;3.农村信用社注资银行流水，证明原告高立东并没有注资的相关情况;4.银行的视频资料,证明原告高立东没有注资（以上证据均为复印件或者复制件）。 被告土默特右旗市场监督管理局辩称，本案的工商登记行为符合现行有效的公司登记法律、法规和规范性文件的相关规定，具有合法性。具体情况是:（一）根据《中华人民共和国公司法》《公司登记管理条例》第四章第二十条规定:“设立有限责任公司，应当提交下列文件:1.公司法定代表人签署的设立登记申请书；2.全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；3.公司章程；4.依法设立的验资机构出具的验资证明，法律、行政法规另有规定的除外；5.股东首次出资是非货币财产的，应当在公司设立登记时提交已办理其财产权转移手续的证明文件；6.股东的主体资格证明或者自然人身份证明；7.载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；8.公司法定代表人任职文件和身份证明；9.企业名称预先核准通知书；10.公司住所证明；11.国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件”。原告高立东于2013年4月24日来我局申请设立第三人包头市惠众工程有限责任公司，其设立该公司的申请符合《中华人民共和国公司法》《公司登记管理条例》第四章第二十条规定的设立有限责任公司应当提交的所有文件，这由被告提交法庭的该公司的工商登记档案材料可以证实。特别是在2013年4月24日，该公司设立登记时，原告高立东提交了由包头亿阳会计师事务所于2013年4月24日出具的包亿会验字（2013）第X号《验资报告》，该《验资报告》的附件1《注册资本实收情况明细表》显示:原告高立东认缴注册资本21万元，占出资比例70％，因此被告没有理由不为其办理设立的第三人包头市惠众工程有限责任公司进行工商登记；（二）根据《公司登记管理条例》第二条第二款规定:“申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责”。本案原告高立东申请设立第三人包头市惠众工程有限责任公司的工商登记，我局只做形式要件的审查。根据最新确立的工商登记形式审查原则，我局已尽到登记机关形式审查义务。《公司登记管理条例》第二十七条规定的申请文件、材料，即《公司登记管理条例》第二条第二款所指:由申请人即原告高立东负责提交材料的真实性，我局依法审查其符合法定形式即可。（三）原告高立东申请设立第三人包头市惠众工程有限责任公司的工商登记行为符合《中华人民共和国行政许可法》第三十一条规定:“申请人申请行政许可，应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况，并对申请材料实质内容的真实性负责。行政机关不得要求申请人提交与其申请的行政许可无关的技术资料和其他材料”及第三十四条规定:“申请人提交的申请材料齐全，符合法定形式，行政机关能够当场作出决定的，应当当场作出书面的行政许可决定”。根据以上情况可以看出我局作为工商登记机关，在本次原告高立东申请设立第三人包头市惠众工程有限责任公司的工商登记过程中没有任何错误，法庭不应当支持原告高立东的诉求。首先，原告高立东提起行政诉讼，要求撤销工商登记该具体行政行为，诉讼所要解决的核心问题并非审查工商登记形式审查是否合法，而是首先必须审查涉案的包头亿阳会计师事务所于2013年4月24日出具的包亿会验字（2013）第XX号《验资报告》这份文件是否有效，这才是本案的诉讼标的和争议焦点所在。该诉讼标的确定的是原告高立东这个股东和第三人包头市惠众工程有限责任公司的另一股东杨振华之间的民事纠纷，当然原告高立东应当提起民事诉讼；其次，2014年国务院实行商事登记制度改革，国发[2014]X号文件通知颁发的《注册资本登记制度改革方案》中第三部分:“严格市场主体监督管理，依法维护市场秩序中的第（三）点明确规定:‘工商行政管理机关对工商登记环节中的申请材料实行形式审查。股东与公司、股东与股东之间因工商登记争议引发民事纠纷时，当事人依法向人民法院提起民事诉讼，寻求司法救济’”。据此已完全明了本案原告高立东应当提起民事诉讼，原告高立东通过行政诉讼的方式，让法院直接行使行政权的做法和思路，已完全不符合现行有效的行政法规。《中华人民共和国公司法》关于撤销公司变更登记的法律适用条款只有一条，即该法第二十二条第四款:“公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记”。这里规定的当事人要求登记机关撤销登记是行政申请权，不是诉权；而申请权行使的前提是人民法院宣告股东会决议无效，对应的正是本案的诉讼标的，是民事诉讼；该法第一百九十八条规定的不是撤销公司变更登记而是“撤销公司登记”，这里“撤销公司登记”被当作一种行政处罚方式规定在该法的罚则里，显然该行为的实施因行政处罚而发生，不因司法裁判而执行，因此，也不属于本案原告高立东提起行政诉讼程序的法律后果。以上两条法律规定可以印证原告高立东的诉求是民事诉讼受案范围，原告高立东的起诉虽然对应的我局形式上属于行政主体，但争议客体却是股东和股东之间的权利义务内容，争议解决方式也不符合《中华人民共和国公司法》第二十二条设定的程序，从实体到程序都找不到准确的法律依据。 综上事实理由、法律、行政法规、行政规范性文件的规定，法院应当依法驳回原告高立东诉求，告知原告高立东以民事诉讼处理“股东与股东之间因工商登记争议引发民事纠纷”。 被告土默特右旗市场监督管理局提供的证据、依据有：1.公司设立登记原始档案，证明被告的行政行为合法有效；2.第三人包头市惠众工程有限责任公司吊销情况，证明该公司营业执照已被吊销；3.《公司登记管理条例》《中华人民共和国行政许可法》及会议纪要，证明原告高立东应当对申请设立公司的工商登记材料真实性负责，被告进行形式审查，符合要件规定即可（以上证据均为复印件）。 第三人包头市惠众工程有限责任公司经本院依法公告传唤未到庭参加诉讼，未提交书面答辩状，亦未提供相应的证据材料。 经庭审质证，根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》，本院认为对原告高立东及被告土默特右旗市场监督管理局提交的证据应予以确认，对于本院依法从土默特右旗公安局调取的2020年5月29日《情况说明》、卢兴亮的询问笔录、杨文军的询问笔录及相关照片等予以确认。 经审理查明，2013年4月18日，土默特右旗海子乡人民政府出具《场地证明》，证明“兹有包头市惠众工程有限责任公司，坐落于海子乡二十四村，办公面积100平方米”。2013年4月24日，第三人包头市惠众工程有限责任公司的法定代表人“高立东”向被告土默特右旗市场监督管理局递交《公司设立登记申请书》，申请成立包头市惠众工程有限责任公司。在该公司里，“高立东”担任执行董事，出资21万元，占注册资本的70%；杨振华担任监事，出资9万元，占注册资本的30%；同日，包头市亿阳会计师事务所出具包亿会验字（2013）第XX号《验资报告》，证明已经收到第三人包头市惠众工程有限责任公司全体股东的注册资本30万元。被告土默特右旗市场监督管理局在收到第三人包头市惠众工程有限责任公司的《公司设立登记申请书》《公司股东（发起人）出资信息》《董事、监事、经理信息》《法定代表人信息》《指定代表或者共同委托代理人的证明》《包头市惠众工程有限责任公司章程》《验资报告》《包头市惠众工程有限责任公司二零一三年第一次股东会决议》《出资协议书》《房屋租赁合同》《场地证明》及“高立东”、杨振华的身份证复印件后，依法进行审核，于2013年4月25日，向第三人包头市惠众工程有限责任公司颁发注册号为150XXX号的《企业法人营业执照》，法定代表人姓名栏标注为“高立东”。该公司在2013年5月份办理了《中华人民共和国组织机构代码证》《税务登记证》。2017年7月5日，第三人包头市惠众工程有限责任公司的营业执照被被告土默特右旗市场监督管理局吊销，企业目前状态为吊销，未注销。 又查明，原告高立东为包头市电视台记者，在工作过程中被本单位有关部门告知，其存在经商办企业行为。2019年8月27日，原告高立东前往土默特右旗公安局经侦大队报警，并且递交情况说明，称其身份证信息被他人登记为第三人包头市惠众工程有限责任公司股东兼法定代表人，请求公安机关帮助查明。2019年9月10日，土默特右旗公安局经侦大队出具《关于高立东未申请注册包头市惠众工程有限责任公司一事的情况说明》，明确了经过土默特右旗公安局经侦大队对卢兴亮、杨文军的询问，查明卢兴亮并不认识原告高立东及杨振华，第三人包头市惠众工程有限责任公司没有经营业务，没有债务或者其他纠纷；查明《房屋租赁合同》中所指向的房屋不存在，现存房屋系杨文军及其子杨振华2015年新盖，也没有出租过，房屋主人杨文军也不认识原告高立东；第三人包头市惠众工程有限责任公司登记注册资金的银行凭证、流水表明资金由赵荣、卢兴亮提供并缴纳。 再查明，原告高立东未参加过《包头市惠众工程有限责任公司二零一三年第一次股东会决议》，未签署过《出资协议书》等文件。因此，原告高立东诉至本院，请求：1.撤销第三人包头市惠众工程有限责任公司的登记；2.判令诉讼费由被告土默特右旗市场监督管理局承担。 本院认为，为了确认公司的企业法人资格，规范公司登记行为,根据《中华人民共和国公司法》,国务院制定了《中华人民共和国公司登记管理条例》。该条例第二条规定：“有限责任公司和股份有限公司(以下统称公司)设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责”，第二十条规定：“设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。设立国有独资公司，应当由国务院或者地方人民政府授权的本级人民政府国有资产监督管理机构作为申请人，申请设立登记。法律、行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的，应当自批准之日起90日内向公司登记机关申请设立登记;逾期申请设立登记的，申请人应当报批准机关确认原批准文件的效力或者另行报批。申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：(一)公司法定代表人签署的设立登记申请书;(二)全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明;(三)公司章程;(四)股东的主体资格证明或者自然人身份证明;(五)载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明;(六)公司法定代表人任职文件和身份证明;(七)企业名称预先核准通知书;(八)公司住所证明;(九)国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。法律、行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的，还应当提交有关批准文件”。根据以上规定，申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。《企业登记程序规定》第八条规定：“申请人应当如实向企业登记机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责”，第九条规定：“登记机关收到登记申请后，应当对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。申请材料齐全是指国家工商行政管理总局依照企业登记法律、行政法规和规章公布的要求申请人提交的全部材料。申请材料符合法定形式是指申请材料符合法定时限、记载事项符合法定要求、文书格式符合规范”。从上述规定看，工商管理登记部门对公司登记的申请材料有审慎核查义务。所谓审慎审查，就是对申请材料进行认真、慎重的审查，在法定期限内通过一般性方法和手段，在相关专业知识和工作经验的范围内对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查，而非通过特别的方法和手段（如鉴定、勘验等）发现相应申请材料实质内容可能存在的真实性问题。本案中，第三人包头市惠众工程有限责任公司向被告土默特右旗市场监督管理局申请办理公司设立登记时，提供了不符合实际情况的申请材料，欺骗登记机关办理设立登记，第三人包头市惠众工程有限责任公司对于被告土默特右旗市场监督管理局设立登记行为的形成负有过错责任。被告土默特右旗市场监督管理局作为市场监督管理部门，具有在本行政区域内进行工商管理的法定职权，具有对有限责任公司设立、变更、终止予以许可的行政执法权限。被告土默特右旗市场监督管理局在受理第三人包头市惠众工程有限责任公司设立登记信息的申请后，依据《中华人民共和国公司法》《中华人民共和国公司登记管理条例》《企业登记程序规定》的相关规定，对第三人包头市惠众工程有限责任公司提交的设立登记申请材料进行了合理审慎审查，并将上述材料作为证据向法庭提交；被告土默特右旗市场监督管理局在为第三人包头市惠众工程有限责任公司办理公司设立登记过程中已尽到合理的注意义务，并不存在相应过错责任。因第三人包头市惠众工程有限责任公司在申请时隐瞒了借用原告高立东身份信息，导致被告土默特右旗市场监督管理局在办理该公司设立登记时认定的事实与客观实际不符，原告高立东对此并不知情，且该设立登记的行为已经实际影响到其合法权益，依法应予撤销。原告高立东的诉讼请求，有相应的事实依据及法律依据，其主张本院应当考虑，其请求应当支持；被告土默特右旗市场监督管理局的辩解理由无相应的事实依据及法律依据，其主张本院不予考虑，其请求不予支持。故依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项之规定，判决如下： 依法撤销被告土默特右旗市场监督管理局作出的第三人包头市惠众工程有限责任公司的设立登记行为。 案件受理费50元（原告高立东已预交），由被告土默特右旗市场监督管理局负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。 审 判 长  冯文刚 审 判 员  魏录文 人民陪审员  白双玉 二〇二〇年六月二十四日 法官 助理  张文君 书 记 员  马丽琴 附相关法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为： （一）主要证据不足的； （二）适用法律、法规错误的； （三）违反法定程序的； （四）超越职权的； （五）滥用职权的； （六）明显不当的。