云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)云01民终4722号上诉人（原审原告）：吕兰平，女，1961年11月14日生，汉族，住禄劝彝族苗族自治县。委托诉讼代理人：舒道启，云南枫耀律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：皮成方,男，1985年10月25日生，汉族，住禄劝彝族苗族自治县。被上诉人（原审被告）：沈卜芬，女，1987年5月16日生，汉族，云南，住禄劝彝族苗族自治县。委托诉讼代理人：吴有进，男，1981年5月2日生，汉族，云南，住禄劝彝族苗族自治县。一般授权代理。被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司昆明市新城区支公司。法定代表人：王云燕，系公司总经理。委托诉讼代理人：李建春，云南泊江律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：文必鑫，云南泊江律师事务所实习律师。特别授权代理。上诉人吕兰平因与被上诉人中国大地财产保险股份有限公司昆明市新城区支公司（以下简称：“保险公司”）、皮成方、沈卜芬机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省禄劝县人民法院（2019）云0128民初2188号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月21日立案后，依法进行了审理。上诉人吕兰平的委托诉讼代理人舒道启，被上诉人皮成方、吴有进、保险公司委托诉讼代理人李建春及文必鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人吕兰平上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持上诉人的营养费4500元、护理费13440元、误工费30128.42元、财产损失3980元。2.增加支持上诉人的后期医疗费15000元。3.二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人因本次交通事故受伤后被送往禄劝彝族苗族自治县人民医院救治，因病情需要，又转入云南省人民医院救治，共住院治疗42天，住院期间有专人陪护，出院后需继续巩固治疗。同时，被上诉人皮成方所驾驶的肇事车辆在被上诉人保险公司投保了交强险和商业险。经司法鉴定机构鉴定:上诉人因该事故损伤造成十级伤残，需后期治疗费用15000元。营养费:90天×50元＝4500元应该得到支持。上诉人吕兰平在禄劝彝族苗族自治县人民医院住院26天，在云南省人民医院住院16天，共计住院42天。根据云南省人民医院出院医嘱:1、注意休息，加强营养;2、定期换药、术后两至三周拆线，继续石膏固定2周后拆除石膏，患肢术后6周内避免负重;3、术后ｌ、2、3、6月返院复查，适当进行患肢体能锻炼。根据云南省正大法医司法鉴定中心于2019年9月9日出具司法鉴定意见书，评定营养期为伤后90日。依据云南省标准应该以50元每天得到支持。根据医嘱以及鉴定意见书，护理费60天×224元／天＝13440元应该得到支持。误工费188天×（58494元／年÷365天）＝30128.42元，按照定残前一天计算的误工费应该得到支持。鉴定费1800元，属上诉人因交通事故实际产生的，应予支持。吕兰平的因交通事故产生的财产损失3980元应得到支持。上诉人吕兰平的后期医疗费15000元，结合上诉人的现有伤情，应得到支持。被上诉人保险公司、皮成方、沈卜芬答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确。原审原告吕兰平向一审法院提出诉讼请求：判令三被告赔偿原告因交通事故造成的经济损失101647.84元。一审法院认定事实：2019年3月4日9时30分，被告皮成方驾驶云Ａ×××**“北京现代”牌小型轿车沿禄雪线由东向西行驶至禄雪线Ｋ20＋400米处时，与原告驾驶的“宏悦”牌电动三轮车相撞，致原告受伤，两车不同程度损坏。该交通事故经禄劝彝族苗族自治县公安局交通警察大队以第530128420190000629号《道路交通事故认定书》确定被告皮成方承担此事故的全部责任，原告无责任。云Ａ×××**“北京现代”牌小型轿车登记在被告沈卜芬的名下，且在被告保险公司购买交强险及商业第三者险，交强险保险金额为122000元，第三者责任险保险金额为500000元。事故发生后原告于2019年3月4日前往禄劝彝族苗族自治县人民医院治疗，诊断为左桡骨远端骨折，左胸部组织挫伤。住院期间，有一人陪护。2019年3月30日出院。出院后于当日转院至云南省人民医院住院治疗，于2019年4月15日出院，出院医嘱为：……术后两至三周拆线，继续石膏固定2周后拆除石膏，患肢术后6周避免负重；3、术后1、2、3、6月返院复查……。原告先后两次治疗合计住院42天共花费医疗费38956.38元。后原告于2019年9月4日在禄劝忠爱医院进行复查，复查费为84.4元。被告皮成方为原告垫付了医疗费28802.36元。被告保险公司为原告垫付了医疗费10000元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》和《侵权责任法》的相关规定由侵权人予以赔偿。本案系机动车之间发生交通事故造成人身伤亡的情形，由有过错的一方承担责任。此事故经禄劝彝族苗族自治县公安局交通警察大队以第530128420190000629号《道路交通事故认定书》确定被告皮成方承担此事故的全部责任，故被告皮成方应全额承担此事故的民事赔偿责任。针对原告的各项诉请，一审法院分析认定如下：1.医疗费原告于2019年3月4日前往禄劝彝族苗族自治县人民医院治疗，于2019年3月30日出院，于当日转院至云南省人民医院住院治疗，于2019年4月15日出院，于2019年9月4日在禄劝忠爱医院进行复查。原告此次事故医疗费合计为39040.78元，一审法院依法予以支持；2.住院伙食补助费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，原告共计住院42天，按每天100元的标准计算，即4200元，一审法院予以支持；3.营养费，最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条之规定，原告主张的营养费虽然出院医嘱载明加强营养，但未确定加强营养的期限，一审法院根据原告的受伤情况酌定原告加强营养的期限为30日，每天以30元计算，共计900元。4.护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，原告主张的护理费，一审法院以原告实际住院天数为护理期限，期间有1人护理的情况。故一审法院依法认定原告护理费为6730.92元（160.26元×42天）。对于原告主张超出部分，一审法院依法不予支持；5.护理物品费，结合原告提供的证据，故一审法院对原告主张的护理物品费25元，依法予以支持；6.残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定，故原告主张其残疾赔偿金及误工费按农村居民赔偿标准计赔。原告主张的残疾赔偿金为21536元（10768元×20年×10%）；7.误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，原告主张的误工费，一审法院以原告实际住院天数计算。故一审法院依法认定原告误工费为6730.92元（160.26元×42天），对于原告主张超出部分，一审法院依法不予支持；8.交通费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，交通费应当以正式票据为凭。结合原告提供的证据，故一审法院依法认定原告交通费为399元，对于原告主张超出部分，一审法院依法不予支持；9.精神抚慰金，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第七条的规定，原告主张的精神抚慰金，一审法院酌情确认为1000元；10.财产损失，结合原告提供的证据和客观实际情况，一审法院酌情认定原告的财产损失为500元。综上，此次交通事故原告损失能列入赔偿的范围是：医疗费39040.78元（原告支付238.42元，被告皮成方垫付28802.36，被告保险公司垫付10000元），住院伙食补助费4200元，营养费900元，护理费6730.92元，护理物品费25元，残疾赔偿金21536元，误工费6730.92元，交通费399元，精神抚慰金1000元，财产损失500元，鉴定费1000元，合计82062.62元。原告主张的医疗费，被告保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，被告保险公司已预先垫付，应在赔偿份额中予以扣除，余额238.42元由被告保险公司在商业三者险赔偿限额内予以赔付。原告主张的住院伙食补助费、营养费（共计5100元）由被告保险公司在商业三者险赔偿限额内予以赔付。原告主张的护理费、残疾赔偿金、误工费、交通费及精神抚慰金（共计36396.84元）由被告保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内予以赔付。原告主张的护理物品费、财产损失、鉴定费（共计1525元）由被告保险公司在交强险财产损失赔偿限额内予以赔偿。因原告在庭审中表明后期治疗费需要另行主张，故一审法院对原告的后期治疗费在本案中不予处理。被告沈卜芬在事故中不存在过错，故被告沈卜芬对本次事故不承担责任。被告皮成方预先垫付了原告的医疗费28802.36元，应由被告保险公司在本案中予以支付。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。据此，一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第十八条、第二十二条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、由被告中国大地财产保险股份有限公司昆明市新城区支公司于判决生效后十五日内在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿原告吕兰平各项经济损失37921.84元（已扣除被告保险公司垫付的医疗费10000元）；二、由被告中国大地财产保险股份有限公司昆明市新城区支公司于判决生效后十五日内在第三者责任保险赔偿限额内赔偿原告吕兰平各项经济损失5338.42元（已扣除被告皮成方垫付的医疗费28802.36元）;三、由被告中国大地财产保险股份有限公司昆明市新城区支公司于判决生效后十五日内支付被告皮成方已垫付的医疗费28802.36元。四、驳回原告吕兰平的其余诉讼请求。二审中，双方并未提交新证据。二审经审理查明的案件事实与一审一致，本院予以确认。另查明，2019年9月9日云南正大法医司法鉴定中心作出云南正大【2019】临床鉴字第20398号《司法鉴定意见书》，评定吕兰平的伤残等级为十级。本院认为，本案二审争议焦点在于上诉人因本次交通事故产生的损失认定问题。上诉人吕兰平因本次交通事故致左桡骨远端骨折，左胸部组织挫伤，必然给吕兰平航带来相应误工损失，吕兰平因伤情也实际需要护理人员护理并需要必要的营养加强。上诉人提交《司法鉴定意见书》对误工时间、护理期间、营养期进行计算，但该鉴定结论的作出明显依据不足，一般不能作为对误工期间、护理期间、营养费期间计算的依据。经鉴定吕兰平因事故造成十级伤残，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算……”的规定,依据吕兰平的伤情和医疗机构出具的证明,吕兰平在出院之后尚需必要的休息时间，本院酌情参照鉴定结论认定吕兰平的误工时间180天，参照《2020年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》中“（一）农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资49268元”进行计算，上诉人的误工费为24296.5元，一审计算明显不当，本院予以纠正。对于护理费，根据《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第21条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止……”的规定,从本案上诉人受伤的实际情况来看，以及伤后必然需要护理人员对其进行看护，本院酌情认定上诉人的护理期为60天确认上诉人的护理期间，本院参照《2020年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》中“居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资79426元”的标准计算吕兰平的护理费为13056.3元，一审计算明显不当，本院予以纠正。对于营养费，一审结合上诉人的伤情支持900元，趋于公平，并无明显不当，本院予以维持。对于后期治疗费，因上诉人在一审中明确表示撤回该项费用的主张，本院在本案中不予处理，上诉人可另寻合法途径主张合法权益。对于财产损失500元，因一审酌情认定500元并无明显不当，本院予以维持。对于鉴定费1000元，系上诉人为主张合法权益产生的诉讼费用，应予支持，上诉人主张的超出部分不予支持。对于其余损失，双方对一审的认定并无异议，且一审计算并无不当，本院予以维持。本案事故经交警部门认定，被上诉人皮成方承担此事故的全部责任，上诉人因本次交通事故造成的经济损失应先由被上诉人保险公司在其承保的交强险责任限额内承担赔偿责任；不足部分，由保险公司根据商业三者险保险合同予以赔偿；仍有不足的，由事故责任者皮成方承担。综上，上诉人因本次交通事故产生的损失如下：医疗费39040.78元、住院伙食补助费4200元、营养费900元、残疾赔偿金21536元、误工费24296.5元、护理费13056.3元、交通费399元、财产损失500元，鉴定费1000元、精神损害抚慰金1000元。上述费用由被上诉人保险公司在交强险责任限额内承担70787.8元，扣除保险公司已先行垫付的医疗费10000元后，由保险公司承担60787.8元。不足部分，由保险公司在商业第三者责任险限额内承担34140.78元，扣除被上诉人皮成方先行垫付的28802.36元后，由保险公司承担5338.42元。鉴定费1000元由被上诉人皮成方承担。综上所述，上诉人吕兰平的上诉请求部分成立，对成立部分予以支持，不成立部分予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项及《诉讼费用交纳办法》第二十九条第二款之规定，判决如下：一、维持云南省禄劝彝族苗族自治县人民法院（2019）云0128民初2188号民事判决第二、三、四项，即：“二、由被告中国大地财产保险股份有限公司昆明市新城区支公司于判决生效后十五日内在第三者责任保险赔偿限额内赔偿原告吕兰平各项经济损失5338.42元（已扣除被告皮成方垫付的医疗费28802.36元）;三、由被告中国大地财产保险股份有限公司昆明市新城区支公司于判决生效后十五日内支付被告皮成方已垫付的医疗费28802.36元。四、驳回原告吕兰平的其余诉讼请求。”；二、撤销云南省禄劝彝族苗族自治县人民法院（2019）云0128民初2188号民事判决第一项，即：“一、由被告中国大地财产保险股份有限公司昆明市新城区支公司于判决生效后十五日内在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿原告吕兰平各项经济损失37921.84元（已扣除被告保险公司垫付的医疗费10000元）；”三、被上诉人中国大地财产保险股份有限公司昆明市新城区支公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔付上诉人吕兰平60787.8元；四、被上诉人皮成方于判决生效后十五日内向上诉人吕兰平支付鉴定费1000元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费，减半收取1966元，由被上诉人皮成方负担1297.56元，上诉人吕兰平负担668.44元。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判长  李希审判员  蔡芸审判员  李娜二〇二〇年六月八日法官助理李莹书记员杨亚娇