新疆维吾尔自治区和田县人民法院民 事 判 决 书（2019）新3221民初388号 原告（反诉被告）：鄯善信合工程机械有限公司，住所地新疆维吾尔自治区吐鲁番市鄯善县蒲昌路北侧农民住宅小区**。法定代表人：曹朋刚，公司总经理。委托诉讼代理人：费国华，鄯善县为民法律服务所基层法律服务工作者。委托诉讼代理人：唐欢欢，该公司员工。被告（反诉原告）：鸿基建设工程有限公司，住，住所地浙江省苍南县灵溪镇仁英路**（苍岳大厦****）/div>法定代表人：董云龙，公司总经理。委托诉讼代理人：李新成，新疆星河律师事务所律师。委托诉讼代理人：马彦春，新疆星河律师事务所律师。被告：鸿基建设工程有限公司驻新疆和田布雅煤矿项目部，住所地，住所地浙江省苍南县灵溪镇仁英路**（苍岳大厦****）iv>法定代表人：董云龙，公司总经理。委托诉讼代理人：李新成，新疆星河律师事务所律师。委托诉讼代理人：马彦春，新疆星河律师事务所律师。被告：钟毅杰，男，1987年10月3日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。被告：刘熙，男，1988年9月12日出生，汉族。原告（反诉被告）鄯善信合工程机械有限公司（下称鄯善信合公司）与被告（反诉原告）鸿基建设工程有限公司（下称鸿基公司）、被告鸿基建设工程有限公司驻新疆和田布雅煤矿项目部（下称鸿基项目部）、钟毅杰、刘熙劳务合同纠纷一案，本院于2019年11月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭缺席进行了审理。原告（反诉被告）鄯善信合公司及委托诉讼代理人费国华、被告（反诉原告）鸿基公司委托诉讼代理人李新成与马彦春、被告鸿基项目部委托诉讼代理人李新成与马彦春、被告钟毅杰到庭参加诉讼，被告刘熙经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告（反诉被告）鄯善信合公司向本院提出诉讼请求：1．请求判令被告支付原告从和田市布雅煤矿到乌鲁木齐市吊装运输费25万元；2．支付徐工1250单钩机劳务费1066666.56元（或以人民法院委托价格评估机构评估为准）；3．支付违约金213333.31元；4．偿还徐工1250单钩机停工损失666666.6元（或以人民法院委托价格评估机构评估为准）；5．要求第四被告与第一、第二被告、第三被告承担连带责任。事实和理由：2019年7月28日原被告双方签订一份合同工期为12个月（自2019年7月30日--2020年7月30日止）的《煤矿石方钩松协议书》，此协议书由鸿基建设工程有限公司驻新疆和田布雅煤矿项目部盖章，由钟毅杰作为负责人签字。协议约定，钩松费按4.86元每立方米结算（不含税票），含税票为5.3元每立方米，结算方式为自开工之日起每完成30天施工任务由原被告双方核算完毕确认后，被告于次月15日前付清当月工程款，双方另约定被告必须提供安全的施工环境正确指挥施工，如施工难度大、环境差、作业很不安全、工作难，原告可以向被告提出书面意见，由被告最终决定解决办法，还约定在履行期间如有一方违反合同任何一条即视为违约，需按合同总价款20%支付违约金。合同签订后，原告双方又于2019年8月23日签订补充协议一份并由刘熙签字。后在履行过程中因被告煤矿地质太硬施工难度太大导致原告易损件远远超过正常情况下十几倍接近二十倍，至2019年9月9日原告提出地质太硬，原价格难以履行，被告请求帮忙继续施工一两天，将一处的煤矿石钩松完即可解除合同，原告按被告要求钩松后到2019年9月22日停工，要求被告将劳务费进行结算后离场，至10月12日被告仍未结算，原告为了防止损失扩大，在当地租用大型吊车和大型平板车欲先行将设备拉走，但被告却将路段挖开进行阻拦，后原告申请公证处去现场作了证据保全，但仍无法将设备拉走，无奈提起诉讼，请求法庭依法判决。被告（反诉原告）鸿基公司辩称，原告方的诉讼请求均不能成立。1．鸿基公司项目部所属鸿基建设工程有限公司，虽是签订协议的主体，但其不具有独立的法人资格，不是独立的诉讼主体，其行为后果应由鸿基公司承担。2．鸿基公司的负责人是钟毅杰，并不是刘熙，且刘熙也不是我公司的授权委托人，不具有对外签约的主体资格。3．原告未能严格按照合同约定的内容全面履行合同义务给我方造成了极大的经济损失，我们依法提出反诉。被告钟毅杰辩称，本人的行为是履行公司职务的行为，不承担责任。被告刘熙未到庭，视为其放弃答辩权利。被告（反诉原告）鸿基公司提出反诉请求：1．请求判令解除原被告双方于2019年7月28日签订的《煤矿石方钩松协议》；2．判令反诉被告承担单方毁约给反诉原告造成的各项经济损失652863.34元；3．判令反诉被告承担违约金200000元；事实与理由：2019年7月28日，反诉原被告双方自愿协商签订了一份《煤矿石方钩松协议》，约定：自2019年7月30日至2020年7月30日，由反诉被告按照反诉原告提交的技术要求和施工规范，负责完成煤矿石钩松施工任务，钩松费按4.86元每立方米结算，施工期间，反诉被告加注的燃油由反诉原告按照和田地区中石油的零售价提供给反诉被告使用，上述油款从反诉被告施工完成的应付工程款中予以扣除，每完成三十天的施工任务，根据核算依据结算当月已完成的工程费用，经双方签字确认后，反诉原告应于次月15前付清工程款；反诉被告保证钩松设备在2019年8月15日之前全部到场，如若迟延到场应承担违约金20万元；合同在履行期间，如有一方违反合同约定即视为违约，违约方应按合同总价款的20%支付违约金。合同条款同时还约定了其他相关内容。合同签订后，反诉被告未能按照合同约定的时间进场施工，实际迟延到场时间为2019年8月24日。反诉原告按照施工要求，给反诉被告钩松设备配备了挖掘机一台、渣土拉运车五台、管理人员三人，负责对反诉被告完成钩松矿石的清场和运输。合同履行到2019年9月22日12时，反诉被告在未经双方协商一致的情形下，无故单方停止了施工作业，导致合同中断履行。迫于无奈，为避免后续工程损失的进一步扩大，反诉原告与雪峰民爆公司签订了矿石爆破协议，将此工程交其完成。综上，反诉被告的行为已构成根本违约，且给我方造成了严重的经济损失，请求法庭依法判决。原告（反诉被告）鄯善信合公司辩称：反诉原告的反诉请求没有任何事实依据，请求法院依法驳回。1．若反诉原告真有利益受损，早就应该提起诉讼，而不会等到本诉原告提起诉讼后才提起反诉；2．在施工过程中由于反诉原告地质太硬，易损件超出了正常的十几倍，无法进行正常施工，根据协议约定，反诉被告于2019年9月9日向反诉原告提出了解除合同时，却被要求再帮忙施工一两天，且反诉原告认为的一两天就能干完的工作量，我方却施工了十三天。且后期反诉原告又将该工程交由民爆公司来完成，这足以说明反诉原告的地质不适合免爆，只能适合火工雷管，反诉原告隐瞒了这一重大事实。且9月9日的解除合同也是一个附条件的解除合同，到9月22日所附条件已经成就，本合同已经解除，我方也不存在任何违约之说，请求法庭驳回反诉原告的所有诉讼请求。经审理查明：2019年7月28日，鸿基建设工程有限公司驻新疆和田布雅煤矿项目部（甲方）与鄯善信合工程机械有限公司（乙方）签订《煤矿石方钩松协议书》，此协议书由鸿基建设工程有限公司驻新疆和田布雅煤矿项目部盖章，由钟毅杰作为负责人签字。约定：1．合同工期为12个月（自2019年7月30日--2020年7月30日止）；2．作业地点位于和田县布雅煤矿；3．钩松方料径不得大于1米，钩松费按4.86元每立方米结算（不含税票），含税票为5.3元每立方米，结算方式为自开工之日起每完成30天施工任务由甲乙双方核算完毕确认后，甲方于次月15日前付清当月工程款；4．甲方必须提供安全的施工环境正确指挥施工，如施工难度大、环境差、作业很不安全、工作难，乙方应向甲方提出书面意见，由甲方最终决定解决办法；5．履行期间如有一方违反合同任何一条即视为违约，需按合同总价款20%支付违约金；6．甲方承担乙方挖机到作业地的吊装运输费用25万元（不含税票），若因甲方原因致使乙方施工不足3个月时，从作业地返回的吊装费用25万元（不含税票）也应由甲方承担，机械到场后需进行试钩，若乙方钩松的石方量及粒径不符合合同约定，则由乙方自行承担机械设备往返的吊装费用；如后期因乙方挖机钩不动或者达到不甲方的生产任务与粒径要求，合同自动解除，乙方自行承担吊装运输费用并在三日内退场；7．乙方的机械设备必须在2019年8月15日进场，若迟延到场需承担违约金20万元；8．乙方作业设备所需燃油，由甲方协调按零售价供给乙方使用，结账时从乙方工程款中扣除等条款。合同签订后，甲乙双方又于2019年8月23日补签补充协议一份，并由刘熙在甲方签字处签字，将原协议中的到场时间变更为2019年8月20日。2019年9月9日在履行过程中乙方提出地质太硬，原价格难以履行，要求解除合同但未得到准许，乙方继续按甲方要求施工至2019年9月22日停工，后要求甲方将劳务费进行结算准备离场，但至今未进行结算。另查明：甲方为了配合乙方施工，已经先行垫付了进场的吊装费用25万元，通过乙方账户转交给板车司机，并向乙方提供了价值209816.61元的油品。还为鄯善信合公司钩松的土方清理工作配备了890挖掘机1台、渣土运送车5台，管理人员3人。本案在审理过程中，原告申请对徐工1250单钩机劳务费和停工损失进行价格评估，本院委托乌鲁木齐达飞信合价格评估咨询有限公司进行评估，价格评估结论为：1．单钩机自2019年8月20日至2019年9月22日的损失为225540元；2.2019年9月23日至2019年10月12日的损失为433333元。鉴定费用为45350元。以上事实有《煤矿石方钩松协议书》、《补充协议书》、鄯善大德通工程机械配件部销售清单、现场照片、25万元进场装卸费的支付凭证、加油清单、租赁合同、价格评估结论书、四段短视频以及当事人的当庭陈述予以在卷佐证。被告刘熙未到庭，视为其放弃举证、质证、辩论以及最后陈述的权利。本院认为，对于本案是承揽合同关系、劳务合同关系还是租赁合同关系的认定？承揽合同属于完成一定的工作为目的的合同，合同的标的为承揽人完成并交付一定工作成果的行为，标的物是加工完成的工作成果，承揽人具有独立性，不受定作人的指挥管理，只需在一定期间完成定作人要求的劳动成果即可。而劳务合同中，雇佣人在一定或不特定的期间内，接受雇佣人的指挥与安排，为其提供特定或不特定的劳务，并接受报酬的行为。在租赁合同关系中，标的是租赁物和租金，出租人的义务是将租赁物交付承租人使用、收益，承租人的义务是支付租金，出租人的权利是收取租金，本案中，鄯善信合公司并未将设备直接交由布雅煤矿使用，而是派工作人员一起进行劳动，且协议中约定的费用也不是按机械租金来结算，而是按实际钩松方量来结算，故不属于租赁合同关系。并且在施工过程中要服从布雅煤矿工地管理，其完成钩松方量后的工作也有鸿基公司配备的人中予以配合，在合同中也有明确约定，合同工期为12个月，但并未对此期间应该完成多少工作量进行约定，也不属于承揽合同关系。故本案应为劳务合同关系。关于油料费，被告方鸿基公司提交的证据足以证明鄯善信合公司在施工期间共使用的油料折价为209816.61元，此款应从劳务费中扣除。鄯善信合公司认为施工期间所使用的油料费与评估公司评估出来的225540元劳务费相差无几，存在自我矛盾，认为自己几千万元的设备在被告工地工作了52天却挣了不到20000元，有悖常理，故劳务费不应按评估意见中以实际方量估算出来的金额来确定，而应该以市场法进行评估。本院认为，劳务费的计算方式在双方签订的协议第四条中已有明确约定“钩松费按每立方米来计算”，由此得知劳务费应按实际钩松的方量进行核算，但评估时施工现场的方量已不存在，且鄯善信合公司也未能提交关于方量的证据，鸿基公司提供的配套车辆运输数据可以估算出实际的钩松方量，故对评估意见的结果应予以认可。关于原告鄯善信合公司主张的2019年9月23日至2020年10月12日期间的停工损失，因该期间是鄯善信合公司停工等待鸿基公司进行付款的一个期间，这是原告自己的行为造成停工，不应索取停工损失，且自2019年10月12日到2019年12月22日鄯善信合公司想拉车却未拉走期间的停工损失本院已在侵权案件中作处理，故本案关于损失这块不予认定。煤矿石方钩松协议第六条第三款有明确规定，如因原告挖机钩不动或原告无法完成被告指定的生产任务和粒径要求，本合同将自动解除，原告的吊装费和运输费将自行承担，并在三日内退场。原告鄯善信合公司提交的与新疆鑫德泉建设工程有限公司签订的位于精河县工地的钩松协议以及配件购买清单，与本案并无直接关联，但可间接证明布雅煤矿工地于鄯善信合公司来说的确存在施工困难，至此双方约定解除合同的条件已经成就，原告要求将钩松车拉走符合协议约定，但应自行承担吊装费和运输费。对于鄯善信合公司是否构成违约，刘熙是否是鸿基公司的员工一事。鸿基公司虽极力主张其不是鸿基公司的委托代理人，对补充协议上刘熙签字的行为也不予认可，还向法庭提交了刘熙作为中矿公司负责人的授权委托书和社会保险缴纳清单。但根据本院组织的视频通话可以确认，从四个短视频中能看出刘熙在鄯善信合公司想要将车拉走时进行了阻拦，此行为的受益者为鸿基公司，刘熙是在为鸿基公司争取权益，且鸿基公司负责人钟毅杰也表示，因为刘熙是鸿基公司与鄯善信合公司之间的介绍人，所以才让刘熙去处理，由此可以认定为刘熙有权代表鸿基公司处理事务。故鄯善信合公司进场时间有刘熙签字的补充协议予以变更，其不存在违约。鸿基公司主张其为鄯善公司的钩松工作配备了运输车辆及人员，并提交了相关的机械设备租赁合同以及损失清单予以证明。本院认为，该合同签订于2019年3月10日，并不是专门为鄯善信合公司而配备，在鄯善信合公司停工后完全可以自行调配车辆及人员去其他地方工作，且损失清单也只是鸿基公司自行罗列的一个明细清单，是否实际发生并未举证证明。故对该损失不予认可。针对鸿基公司是否违约的主张，根据双方签订的协议第九条，结算劳务费的方式为自开工之日起每完成30天施工任务结算一次，并经双方核算签字后于次月15日之前付清。鄯善信合公司施工至2019年9月22日停工，虽已超30天，但因双方并未进行结算，且于2019年10月15日因拉车事宜产生极大纠纷，在此情况下仍要求鸿基公司支付劳务费有些强人所难，故本院认为鸿基公司不存在违约行为。另，被告鸿基项目部所属鸿基公司，虽是本案钩松协议签订的主体，但其不具有独立的法人资格，不是独立的诉讼主体，其行为后果应由鸿基公司承担。钟毅杰作为公司负责人进行签字的行为属于职务行为，而非个人行为。原告鄯善信合公司提出刘熙为鸿基公司实际经营者，但并未提供充足的证据予以证明。综上所述，原告鄯善信合公司要求支付劳务费于法有据，应予支持，但应按协议约定将油料费进行扣减，故应付劳务费=按实际方量评估出来劳务费225540元-油料费209816.61元=15723.4元。因自身钩机挖不动的原因导致离场，离场装卸费用应自行承担。经庭审事实可以认定刘熙有权代表鸿基处理与鄯善信合公司之间的事宜，故鄯善信合不存在晚进场的违约行为，鸿基公司也不存在违约行为。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十五条、第六十条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告鄯善信合工程机械有限公司与被告鸿基建设工程有限公司驻新疆和田布雅煤矿项目部于2019年7月28日签订的《煤矿石方钩松协议书》；二、被告鸿基建设工程有限公司于判决生效之日十日内起向原告鄯善信合工程机械有限公司支付劳务费15723.4元；三、驳回原告鄯善信合工程机械有限公司其他诉讼请求；四、驳回反诉原告鸿基建设工程有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费24373.60元，由原告鄯善信合工程机械有限公司负担22667.60元，由被告鸿基建设工程有限公司负担1706元；反诉案件受理费6164.32元由反诉原告鸿基建设工程有限公司负担；评估费用45350元由原告鄯善信合工程机械有限公司负担42175.50元，被告鸿基建设工程有限公司负担3174.50元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院。审  判  长   张 敏审  判  员   代先莉人民 陪 审员   李留记二 〇 二 〇 年 六 月 二 十 九 日书  记  员   陈明燕