新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0203民初240号 原告：克拉玛依市乐万家超市有限公司，住所地新疆克拉玛依市人民路**。法定代表人：陈育红，该公司总经理。委托诉讼代理人：吕卫华，新疆国雅律师事务所律师。被告：吴正明，男，1971年12月20日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区克拉玛依市。委托诉讼代理人：钟英，新疆瀛华律师事务所律师。委托诉讼代理人：王志轮，新疆瀛华律师事务所律师。原告克拉玛依市乐万家超市有限公司（以下简称乐万家公司）与被告吴正明股东出资纠纷一案，本院于2020年3月22日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告乐万家公司之委托诉讼代理人吕卫华，被告吴正明及其委托诉讼代理人钟英、王志轮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告乐万家公司向本院提出诉讼请求：判令被告吴正明向原告履行119750元的出资义务。事实和理由：2015年3月1日，被告吴正明同其他28名股东一起签署了《克拉玛依市乐万家超市公司章程》，成立原告乐万家公司，注册资金1000万元。2015年3月9日，公司经过工商注册登记正式成立，被告吴正明认缴出资2.39%，承诺出资到位时间为2017年3月15日。公司成立后，承接了原铜锣湾超市，由于被告吴正明等股东未履行出资义务，致使原告乐万家公司严重缺乏流动资金，日常经营难以为继，于2016年4月份被迫退出铜锣湾超市，公司债务达数百万元。根据《公司法》及公司章程之规定，履行实际出资义务为股东的基本义务，被告应当依照公司章程以货币出资的形式履行出资义务。原告为维护其合法权益，故诉至法院。被告吴正明辩称，1．被告取得股权是依据《协议书》和《协议书》的补充协议，并非公司章程。被告并非公司的发起人，也并非发起设立时认缴公司股份的股东。原告的设立出资人、发起人都应当是克拉玛依市铜锣湾中盛百货有限公司（以下简称铜锣湾商贸公司），承担发起设立出资义务的也应当是铜锣湾商贸公司。协议书及公司注册的实际情况可以证实被告在内的28名股东并非发起设立人，而是铜锣湾商贸公司持有原告90%股份的受让人，且本案28名股东受让股份是交纳过股权受让的对价，对价的支付是以生效判决的方式予以确认的。即被告取得股权不是基于公司创设取得，而是基于买卖受让（抵偿）取得。2．被告从没有被要求召开公司设立的股东大会，没有签署过公司设立时的公司章程。被告从未参加股东大会、制定公司章程以及其他公司设立有前的事宜。原告公司的发起人未按协议的约定进行公司注册、股权变更，并不影响被告依据《协议书》取得原告股权的法律结果，但不能导致被告成为设立时发起人的法律结果。3．原告在2015年6月8日出具的股权出资证明书证明了原告在2015年2月28日出资的事实，是原告对《协议书》股权抵偿被告货款的确认，也证明被告在从铜锣湾商贸公司取得股权时支付了对价。原告所谓的经营是未经其他股东许可自行进行的经营，是少数几个股东利用掌控原告的便利，将其个人债务记入原告债务，才有了今天的诉讼。铜锣湾商贸公司已将经营场所、设备交付给了原告。某些股东利用新公司套取大家的利益，而其亏损的则记入新公司。4．对于陈育红被追缴出资的问题。虽然原告提供了陈育红被追缴出资的案例，但该案是其自导自演的案件，与本案还是有本质性区别。陈育红目前作为原告的法定代表人、董事长兼总经理对公司目前运营状况存在不可推卸的责任。陈育红补交初资系对自己所享有权利的自行处分行为，其自愿再次缴纳出资并不能视为其他股东亦同意其意思表示。综上，被告已出资到位。因为原告经营不善，导致原告股权也没有任何的价值；且铜锣湾商贸公司是否足额交出资与被告是否交纳股东转让款之间没有必然性，即被告是从铜锣湾公司受让的股权，且已支付了对价。请求法院判决驳回原告的诉求。本院认定事实如下：2015年2月6日，胡吉春、梁红春、陈育红、关洪溪、于小龙、刘纯跃6人代表包括被告吴正明在内的28人与克拉玛依市铜锣湾中盛百货商贸有限公司（以下简称铜锣湾商贸公司）签订《协议书》一份，约定铜锣湾商贸公司将自有正在经营的铜锣湾负一楼超市××区）内的所有设备及经营权作价人民币1000万元，出资成立新公司，其中900万元抵付铜锣湾商贸公司拖欠包括被告在内28人的货款，由包括被告吴正明在内的28人享有该公司90%的股权，铜锣湾商贸公司享有10%的股权，新公司的经营范围与原铜锣湾超市经营范围相同。2015年2月8日，原告乐万家公司形成股东会议决议，决定成立乐万家公司，由包括被告吴正明在内的28名自然人股东与铜锣湾商贸公司共计29名股东共同出资1000万元，其中28名自然人股东出资900万元，铜锣湾商贸公司出资100万元。2015年3月1日，原告乐万家公司根据该股东会决议制定公司章程并在工商机关备案。据公司章程记载，被告吴正明认缴出资额23.95万元，认缴比例2.39%，所有29名股东认缴出资到位时间均为2017年3月15日。2015年3月9日，原告乐万家公司在克拉玛依市工商局登记成立，法定代表人与董事长均为关洪溪。2015年3月16日，胡吉春、梁红春、陈育红、关洪溪、于小龙、刘纯跃6人代表包括被告吴正明在内的28名股东与铜锣湾商贸公司签订《〈协议书〉的补充协议》一份，第2条约定铜锣湾商贸公司在新公司运营一年期满后回购28人股权时应将28人入股的股金、供应商所有欠款及《协议书》中约定金额等上述款项含利息一次性向28人支付，否则28人可以拒绝铜锣湾商贸公司回购股权。2015年6月8日，原告乐万家公司向被告吴正明出具《克拉玛依市乐万家超市有限公司股东出资证明书》（编号006），该出资证明书载明：“公司股东吴正明于2015年2月28日向本公司缴纳出资23.95万元。该股东自本出资证明书核发之日起，享有本公司章程规定的股东权。”该出资证明书加盖了原告乐万家公司的印章。后原告乐万家公司以被告吴正明未履行股东出资义务为由，诉至本院。另查，原告乐万家公司于2015年3月登记成立后在克拉玛依市××路开始经营，于2016年4月撤出该经营场所。另查，本院在审理（2015）克民二初字第47号原告克拉玛依市佳瑞商贸有限责任公司（法定代表人为本案被告吴正明）与被告克拉玛依市铜锣湾中盛百货商贸有限公司买卖合同纠纷一案中，认定截至2015年3月铜锣湾商贸公司欠付吴正明货款500198.44元，双方经核对后均同意以欠付吴正明的货款247205.12元进行“债转股”，作为吴正明入股乐万家公司的实际入股资金，据此，本院（2015）克民二初字第47号民事判决判令铜锣湾商贸公司向吴正明偿还剩余欠付货款252993.32元（500198.44元-247205.12元）。判决后，双方均未上诉，该判决已生效。另查，案外人克拉玛依市博峰物业服务有限公司（以下简称博峰物业公司）依据已经发生法律效力的克拉玛依区人民法院作出的（2016）新0203民初2112号民事判决书，向我院申请执行，要求被执行人乐万家公司给付案款56065.40元，并负担本案执行费741元。后克拉玛依市中级人民法院指定该案由乌尔禾区人民法院执行。本案在执行过程中，申请执行人博峰物业公司于2017年7月5日向乌尔禾法院提出申请，以被执行人乐万家公司的董事长陈育红未缴足注册资金为由，要求法院依法将被执行人乐万家公司的董事长陈育红追加为本案被执行人。乌尔禾区人民法院认为，被执行人乐万家公司的股东陈育红同时作为公司董事长，未依法足额缴纳其认缴的出资额，申请执行人博峰物业公司申请追加股东陈育红为本案被执行人，在未足额交纳出资的范围内依法承担责任，应予以支持。依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条之规定，裁定一、追加被执行人克拉玛依市乐万家超市有限公司的股东陈育红为本案被执行人；二、被执行人陈育红应在本裁定生效之日起三日内向中请执行人克拉玛依市博峰物业服务有限公司履行债务56065.4元；三、被执行人陈育红承担本案执行费用741元。现陈育红已经履行完毕上述执行裁定书确定的义务。2019年7月17日，乐万家公司又将股东陈育红（该公司法定代表人）诉至我院，要求陈育红履行46.465万元的出资义务。我院认为被告陈育红不要求对铜锣湾商贸公司移交资产进行验资且于2017年12月27日通过中国银行向乐万家公司账户转入了46.45万元，该款项应认定为出资款。陈育红认缴出资92.93万元，尚有46.48万元未向原告缴足。因此，我院于2019年10月30日作出（2019）新0203民初1752号民事判决书，判决被告陈育红于本判决生效之日起十日内向原告克拉玛依市乐万家超市有限公司履行46.465万元的出资义务。陈育红对该判决不服，上诉至克拉玛依市中级人民法院。该院于2020年1月17日作出（2020）新02民终2号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。本案在审理过程中，本院与铜锣湾商贸公司的法定代表人孟凡杰核实该公司移交给乐万家公司资产情况时，孟凡杰表示铜锣湾商贸公司移交给乐万家公司资产时都进行过清点，并开具了交接清单。交接清单由铜锣湾商贸公司和乐万家公司各持2份，铜锣湾商贸公司持有的交接清单已经丢失。铜锣湾商贸公司移交的资产有货架、收银台、照明、冷库设备、陈列柜、更衣柜、顾客存包柜、封包袋、冰柜、冰鲜柜、鱼缸、、地牛车办公电脑、打印机、电话及场地、装修，其将资产交给主要代表关洪溪及于小龙、陈育红、老梁、一个姓刘的、胡吉春。乐万家公司的第一任法定代表人关洪溪陈述铜锣湾商贸公司因为欠28名债权人的货款就把铜锣湾超市准噶尔店的销售系统、货柜、冷藏、楼下的库房、配电室、配电柜、暖气系统，两台进口的炉子、放炉子的厂房等抵给了28名债权人，用于成立乐万家公司。其在铜锣湾商贸公司给乐万家公司交接桌子、电脑的清单上签名，并将交接清单交给乐万家公司行政办。铜锣湾商贸公司向陈育红等人移交了其他资产。为查明案件事实，本院于2020年4月29日前往位于克拉玛依市××路的新疆美廉超市有限公司进行调查，该公司法定代表人刘支国陈述新疆美廉超市于2018年1月份开业。在新疆美廉超市进驻前，乐万家超市已将超市所有东西都搬走了，该公司法定代表人陈育红为此还向美廉超市出具了一份证明，载明：“乐万家超市有限公司本公司在克拉玛依市××路东西已搬完毕，再也没有任何东西。负责人签字：陈育红电话：133XX****XX日期：2017.7.9”。另查，原告在庭审中表示主张股东履行50%的出资义务，原因有二。一是要求股东全面履行出资义务需要缴纳更多的案件受理费，原告经济困难，难以负担；二是若股东履行一半的出资义务已足以偿还公司全部债务。本院认为，《中华人民共和国公司法》第二十七条规定：“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。”第二十八条第一款规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。”由此可见，公司法关于股东出资的规定，确立了公司资本信用、保护债权人利益，既保护公司经营发展能力，又保护交易安全，股东出资是强制性义务。公司章程对股东出资数额、时间和方式做出规定后，股东就必须按照章程的规定缴纳出资。因此，本案的争议焦点为被告是否全面履行了出资义务。被告作为公司的股东，对足额缴纳出资额具有举证责任。本案中，案外人铜锣湾商贸公司欠被告货款，在原告设立过程中，被告主张将其享有铜锣湾商贸公司的债权247205.12元作为对原告的出资。据此，被告出资实际是铜锣湾商贸公司以其实物折抵债权，应以铜锣湾商贸公司向原告实际交付实物作为认定完成出资的标准。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第九条：“出资人以非货币财产出资，未依法评估作价，公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当委托具有合法资格的评估机构对该财产评估作价。评估确定的价额显著低于公司章程所定价额的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务”之规定，股东以非货币出资的，公司请求认定股东未履行出资义务的，人民法院应当委托具有合法资格的评估机构对该财产评估作价。经审理查明，原告虽在经营期间占有使用铜锣湾商贸公司交付的资产，但被告没有举证证实铜锣湾商贸公司交付资产的品种、数量及价值；且公司设立时未对交付资产进行评估，导致现在无法确认铜锣湾商贸公司交付资产的价值，原告和被告对此均有过错；本案也不存在被告以货币形式出资的事实，因此，出资证明书所载明事项与本案出资的实际情况存在不一致的情形，本院对出资证明书载明的事项不予采信。综上，可以认定被告未按章程规定时间完成出资，其应承担补足注册出资的义务。此外，乐万家公司登记注册资本1000万元具有公示效力，足以影响公司合同相对人对公司的合理信赖及债权人权利的实现。综上，原告主张被告向其履行一半出资义务119750元，系原告自行处分权利行为，本院依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十七条、第二十八条、第三十条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第九条的规定，判决如下：被告吴正明于本判决生效之日起十日内向原告克拉玛依市乐万家超市有限公司履行119750元的出资义务。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半计取1347.50元，由被告吴正明负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院。审  判  员   张 力二 〇 二 〇 年 六 月 二 十 四 日书  记  员   刘海峰