四川省南充市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川13刑终121号 原公诉机关四川省营山县人民检察院。 上诉人（原审被告人）张苗（曾用名张磊），1987年9月8日出生，汉族，四川省西充县人，小学文化，无业，户籍地西充县。2008年2月27日因犯强奸罪被判处有期徒刑六年。2018年11月21日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年12月19日被逮捕。现羁押于营山县看守所。 原审被告人郑一乐，男，1990年1月3日出生，汉族，四川省营山县人，初中肄业，户籍地营山县，住营山县。2018年11月16日因涉嫌犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪被刑事拘留，同年12月19日被逮捕。现羁押于营山县看守所。 原审被告人周小冬，男，1985年9月16日出生，汉族，四川省营山县人，文盲，无业，户籍地营山县，住营山县。2004年5月19日因犯抢劫罪被判处有期徒刑十年，并处罚金人民币1000元；2011年3月9日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑二年；2017年7月21日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元。2018年11月21日因涉嫌犯非法持有毒品罪被刑事拘留，同年12月19日被逮捕。现羁押于营山县看守所。 四川省营山县人民法院审理四川省营山县人民检察院指控原审被告人张苗犯贩卖毒品罪，原审被告人郑一乐犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪，原审被告人周小冬犯非法持有毒品罪一案，于2020年2月21日作出（2019）川1322刑初132号刑事判决。原审被告人张苗不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，合议庭通过审阅卷宗材料，审查上诉人（原审被告人）张苗的上诉意见，讯问张苗，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年10月底，被告人郑一乐从西藏回营山后，多次向其朋友被告人周小冬提出帮忙联系购买毒品，周小冬电话联系在巴中监狱服刑时认识的被告人张苗，问张苗能否帮忙购买到毒品。得知张苗能帮忙购买到毒品后，同年11月1日下午3时许，郑一乐与周小冬一同乘车到南充市顺庆区西山广场处与张苗见面。郑一乐在附近建行ATM柜员机取现金1.5万元交给周小冬，周小冬当面将钱交给张苗。约40分钟后，在张苗发给周小冬的微信定位地点，张苗将约40克甲基苯丙胺（俗称冰毒）交给周小冬。在周小冬、郑一乐回营山县的车上，周小冬将甲基苯丙胺交给郑一乐。 被告人郑一乐在自己位于营山县的家中，于2018年11月1日晚，容留周小冬、夏某吸食上述购买的甲基苯丙胺；同月2日下午，容留周小冬、夏某、李某三人吸食所购甲基苯丙胺；同月5日下午，容留周小冬、夏某、李某、谭某、唐某五人吸食所购甲基苯丙胺；同月6日至7日凌晨5时，容留周小冬、夏某、李某、谭某、唐某五人两次吸食所购甲基苯丙胺。同月7日，郑一乐、周小冬被抓获归案。 原判以经过庭审举证、质证，并经合议庭确认的受案登记表、立案决定书，现场勘验笔录、现场图片，搜查证、搜查笔录、扣押清单，称量、取样笔录，理化检验报告，吸毒现场检测报告，相关电子证据，户籍证明，到案经过、营山县公安局关于被告人周小冬立功表现情况说明，被告人张苗、周小冬的前罪刑事判决书，证人夏某、李某、谭某、唐某的证言，被告人郑一乐、周小冬、张苗的供述，辨认、指认笔录等证据认定上述事实。 原判认为，被告人郑一乐违反国家毒品管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺仍非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪。郑一乐在自己居住的房屋内多次容留多人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。对郑一乐应当数罪并罚。郑一乐到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，可以从轻或减轻处罚。被告人周小冬受以吸食毒品为目的的购毒者郑一乐委托，为其介绍贩毒者，与郑一乐构成非法持有毒品的共同犯罪，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。周小冬系累犯和毒品再犯，应当从重处罚；其到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，可以从轻或减轻处罚；其配合公安机关抓获同案被告人，具有立功表现，可从轻或减轻处罚。被告人张苗违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。张苗到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，可以从轻或减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，第三百四十八条，第三百五十四条，第三百五十六条，第二十五条、第六十一条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条、第四十七条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决：一、被告人张苗犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币1万元；二、被告人郑一乐犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币5000元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币1万元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币1.5万元；三、被告人周小冬犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币5000元；四、扣押在案的冰壶1个、锡箔纸4条、锡箔纸1卷（长约30厘米）、甲基苯丙胺34.929克、打火机4个由公安机关依法处理。 上诉人（原审被告人）张苗上诉提出：1．其没说过毒品价格为每克370元至380元，其只给了周小冬16克毒品，本案查获的34.929克毒品，不排除周小冬在其他地方还买过毒品，全计入其犯罪数量不公正；2．在整个案件中，其没有获利，与周小冬性质一样，都是帮助购买毒品，为何对二人定性不同，请给予其公正判决。 经二审审理查明的事实及证据，与一审法院判决认定一致。 本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，上诉人（原审被告人）张苗违反国家毒品管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺而非法向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人郑一乐违反国家毒品管理规定，为吸食毒品而购买甲基苯丙胺存储于家中，在其家中查获的34.929克甲基苯丙胺数量已达到刑法第三百四十八条规定的最低数量标准，其行为已构成非法持有毒品罪；郑一乐在自己家中多次容留多人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪，对郑一乐应当数罪并罚。原审被告人周小冬违反国家毒品管理规定，受以吸食为目的的郑一乐的委托，为郑一乐介绍联络购买毒品，与郑一乐构成非法持有毒品的共同犯罪，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。郑一乐、周小冬、张苗到案后如实供述自己的罪行，郑一乐、周小冬愿意接受处罚，均可以从轻处罚。周小冬曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑之非法持有毒品罪，系累犯和毒品再犯，应当从重处罚；其协助公安机关抓获同案被告人，有立功表现，可以从轻处罚。对于张苗所提“在整个案件中，其没有获利，与周小冬性质一样，都是帮助购买毒品，为何对二人定性不同”的上诉意见，经查，周小冬受郑一乐委托购买毒品，周小冬又委托张苗帮郑一乐购买毒品，在案证据证实郑一乐购买毒品是用于吸食，没有证据证明其用于贩卖，而且周小冬在整个过程中只起到介绍、联络和跑腿的作用，故应与郑一乐构成非法持有毒品的共犯。而张苗积极寻找毒源，收取毒资，交付毒品，有偿转让毒品的交易皆由张苗的行为完成，郑一乐、周小冬不认识也未与案涉毒品的贩毒者见面，张苗对该宗毒品交易的发起和达成起决定作用，没有张苗的帮助，本案毒品也不可能交易完成，故其行为应当认定为贩卖毒品罪，是否赚取差价获利不是判定贩卖毒品的唯一条件。对于张苗所提“其没说过毒品价格为每克370元至380元，其只给了周小冬16克毒品，本案查获的34.929克毒品，不排除周小冬在其他地方还买过毒品，全计入其犯罪数量不公正”的上诉意见，经查，2018年10月底，郑一乐回到南充后，周小冬便住在郑一乐家中，郑一乐、周小冬均供述，郑一乐家中以前没有冰毒；郑一乐同时供述，从11月1日至案发期间其没有在别的地方再购买过冰毒，到其家里来吸毒的人也没有放毒品在其家中，在其家查获的毒品就是从张苗处购买的毒品吸食剩下的部分；周小冬亦供述，通过张苗购买的毒品放在郑一乐家里的；到郑一乐家中吸食毒品的人员也无人证实有谁带过甲基苯丙胺到郑一乐家；根据郑一乐、周小冬的供述，1.5万元购买的毒品数量经6天吸食后，剩下部分与查获的数量34.929克相当，认定张苗贩卖毒品数量为34.929克的证据确实、充分，张苗上诉称给周小冬的毒品只有16克没有任何依据，对此项上诉意见不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 尹 林 审判员 张怡丹 审判员 李碧英 二〇二〇年六月三十日 书记员 罗 杨