湖南省常德市鼎城区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0703民初934号原告：杨福璋，男，汉族，1970年1月1日出生，居民，住湖南省津市。委托诉讼代理人：赵晓明，湖南洞庭律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：王赞，男，汉族，1975年4月23日出生，居民。住湖南省常德市鼎城区。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司常德中心支公司，住所地湖南省常德市武陵区南坪街道办事处东风社区常德大道星河城**楼**。负责人：陈冬元，该公司总经理。委托诉讼代理人:黄勇，湖南开旗律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告杨福璋与被告王赞、中国太平洋财产保险股份有限公司常德中心支公司（下称太平洋财险常德公司）机动车交通事故责任纠纷一案。本院于2020年4月13日立案后，于2020年5月20日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。杨福璋及其委托诉讼代理人赵晓明、被告王赞、太平洋财险常德公司的委托诉讼代理人黄勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨福璋向本院提出的诉讼请求：1、要求王赞赔偿因交通事故受伤的损失共计258865元；2、要求太平洋财险常德公司在保险责任限额内承担替代赔偿责任。事实及理由：2019年5月29日20时50分许，杨福璋驾驶湘Ｊ×××**号普通摩托车搭乘陈芊、程语轩，沿常德市鼎城区阳明路由北往南行驶至阳明路与永安路交叉口左转弯时，恰遇王赞驾驶湘Ｊ×××**的小型客车沿鼎城区阳明路由南往北行驶至此路口，王赞驾驶的为湘Ｊ×××**号车右前角撞到杨福璋驾驶的二轮摩托车右侧，致杨福璋、陈芊、程语轩倒地受伤，两车受损的交通事故。2019年6月3日，经常德市公安局交通警察支队鼎城区大队（下称鼎城交警大队）查勘认定：杨福璋与王赞各负事故的同等责任，陈芊、程语轩无责任。受伤后杨福璋在常德市第四人民医院住院治疗2天，后转入常德市第一中医医院住院治疗27天，支出医疗费共计72671.08元。2019年10月21日，杨福璋的伤情经常德市凯信司法鉴定所鉴定为：1、构成九级、十级伤残；2、伤后误工期为180日，护理期90日，营养期为90日；3、择期取出右髋臼、右胫骨、右踝内固定，住院30日，住院期间1人护理，医疗费用分别为9000元、9000元、2000元。王赞驾驶湘Ｊ×××**号车辆已在太平洋财险常德公司投保了机动车交通事故责任强制保险（下称交强险）和不计免赔率赔偿限额为100万的商业第三者责任险（下称商业三者险），发生事故时在保险有效期内。双方当事人经调解未达成赔偿协议，杨福璋向本院起诉。王赞辩称：王赞已为杨福璋垫付了20999元。在太平洋财险投保了交强险、100万的三者险并不计免赔。对于杨福璋损失依法赔偿，王赞多垫付的费用要求返还太平洋财险常德公司辩称：保险公司为杨福璋垫付了1万元医疗费；杨福璋的伤情经过保险公司医勘查勘与司法鉴定意见书的内容明显不一致，按照活动功能丧失程度应当为十级伤残。（1）鉴定机构是根据原告的右髋关节的丧失程度来确定的伤残等级，根据保险公司调查核实，杨福璋的右髋关节的活动程度丧失只能构成十级伤残；进行鉴定时有3处内固定物没有取出，必然限制其关节活动度。对杨福璋构成九级伤残不服，书面申请重新鉴定；对于杨福璋的损失依法认定，杨福璋的医疗费应当扣除非国家基本医疗保险用药部分的费用，保险公司不予赔偿；误工费损失应当提供收入损失的证明，如果没有证据提供，按照当地最低工资标准水平1540元/月计算，误工期计算至定残来一天，为142天。后期取内固定这段时间已经计算了残疾赔偿金，不能再计算误工费。护理费标准应当核减。精神抚慰金应当按照过错程度计算。保险公司不承担诉讼费及鉴定费。本院审理确认如下案件事实：当事人无争议的事实：（1）2019年5月29日20时50分许，杨福璋驾驶湘Ｊ×××**号摩托车搭乘陈芊、程语轩，沿常德市鼎城区阳明路由北往南行驶至阳明路与永安路交叉口左转弯时，恰遇王赞驾驶湘Ｊ×××**号车沿鼎城区阳明路由南往北行驶至此路口，王赞驾驶的为湘Ｊ×××**号车右前角撞到杨福璋驾驶的二轮摩托车右侧，致杨福璋、陈芊程语轩倒地受伤，两车受损的交通事故。经鼎城交警大队查勘认定：杨福璋与王赞各负事故的同等责任，陈芊、程语轩无责任；（2）受伤后杨福璋在常德市第四人民医院住院治疗2天，后转入常德市第一中医医院住院治疗27天，支出医疗费共计72576元（由王赞垫付20999元、太平洋财险常德公司预付10000元）。杨福璋的伤情经常德市凯信司法鉴定所鉴定,其意见为：伤后误工期为180日，护理期90日，营养期为90日；择期取出右髋臼、右胫骨、右踝内固定，住院30日，住院期间1人护理，医疗费用分别为9000元、9000元、2000元。支出鉴定费2080元；（3）王赞驾驶湘Ｊ×××**号车辆已在太平洋财险常德公司投保了交强险和不计免赔率赔偿限额为100万的商业三者险，发生事故时在保险有效期内；（4）杨福璋，1970年1月1日出生，其父亲杨善治，1943年12月15日生、其母亲刘群英，1947年11月4日生。父母由杨福璋4姐弟共同赡养、其子杨佳，2005年7月18日生，由夫妻二人抚养；（5）本案在审理的过程中，陈芊、程语轩已书面承诺放弃索赔的诉讼权利。上述事实，有证据在卷佐证，本院予以确认。双方争议的事实：（1）杨福璋提交的司法鉴定意见。王赞、太平洋财险常德公司均提出了“九级伤残的鉴定结论明细错误，活动度的测量错误，伤者活动度达到了90%而不是60%，申请重新鉴定”的异议。本院经审查予以允许进行伤残重新鉴定，杨福璋、王赞、太平洋财险常德公司对重新鉴定意见书均无异议，本院可以认定杨福璋的伤情重新鉴定意见：已构成九级、十级伤残；（2）杨福璋提交的村委会证明及租房证明。证明杨福璋在事故发生前的居住和工作情况。王赞、太平洋财险常德公司提出了“三性均提出异议。村委会证明没有经办人及负责人签名，证据形式不合法，村委会不是其居民务工的证明主体，需要提供劳动合同、工资流水等。提供证人证言需要证人出庭作证，也没有提供证人刘某前的身份信息”的异议。本院经审查认为，王赞、太平洋财险常德公司对该组虽提出了异议，但未提交证据反驳，因为本次事故杨福璋受伤确实造成其误工，本院酌情按照167元／天的标准计算其误工费；本院认为：公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。杨福璋因交通事故造成人身损害，依法享有获得赔偿的权利。本案争执焦点有：一、杨福璋的损失怎样计算的问题；二、关于赔偿问题。关于焦点一：依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条和交警部门的事故责任认定，杨福璋要求赔偿因交通事故受伤的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、必要的营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费的诉讼请求，本院予以支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，太平洋财险常德公司应在交强险责任限额内向杨福璋承担赔偿责任；杨福璋的损失超过交强险责任限额的部分，由王赞按照事故责任划分向杨福璋承担50%赔偿责任。依据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定,该部分应由太平洋财险常德公司在商业三者险责任限额内替代王赞赔偿。鉴定费应由王赞承担。本院认定杨福璋的损失如下：1、医疗费项下损失：（1）医疗费：凭票认定72576元加上法医鉴定的后期治疗费20000元，合计92576元；（2）住院伙食补助费：按59天×100元/天=5900元（参照国家机关一般工作人员省内出差伙食补助标准计算）；（3）营养费：凭鉴定意见酌情按50元/天×90天=4500元；三项小计102976元；2、伤残限额项下：（1）护理费：酌情按168元/天×120天=20160元；（2）误工费：要求按167元/天×210天=35070元；（3）残疾赔偿金：20年×39842元/年×23%=183273元（2019年湖南省城镇居民人均可支配收入标准）、被扶养人生活费：父母亲杨福璋要求按26924元/年×（4年+8年）×23%/4人=18579元、儿子杨福璋要求按26924元/年×4年×23%/2人=12385元，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国侵权责任法》若干问题的通知第四条，其残疾赔偿金共计214237元；（4）精神抚慰金：酌情支持11500元；（5）交通费：酌情支持1000元。五项小计281967元；3、鉴定费：凭票认定2080元。损失合计387023元；关于焦点二、上述损失387023元，由太平洋财险常德公司在交强险责任限额内的向杨福璋赔偿120000元。杨福璋的损失超过交强险部分为267023元，依据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定,该部分应由太平洋财险常德公司在商业三者险责任限额内替代王赞向杨福璋赔偿133512元，已预付的10000元可抵扣；由王赞向杨福璋赔偿鉴定费1040元。太平洋财险常德公司辩称的医疗费损失应剔除非国家基本医疗保险用药部分的费用，保险公司不予赔偿。因无事实依据，本院不予支持。本案在审理的过程中，陈芊、程语轩已书面承诺放弃索赔的诉讼权利，是对民事诉讼权利的合法处分，本院予以采信。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告杨福璋因交通事故造成的经济损失387023元，由被告王赞赔偿1040元（已支付）；由被告中国太平洋财产保险股份有限公司常德中心支公司赔偿253512元，抵扣已预付的10000元，尚需继续赔偿243512元。上述款项于本判决书生效之日起十日内支付给原告杨福璋225898元（户名：杨福璋，开户行：中国建设银行人民西路支行，账号：62×××00）；支付给被告王赞17614元（户名：王赞，开户行：中国农业银行石门桥支行，账号：62×××12）（应承担的案件受理费2345元已扣除）；二、驳回原告杨福璋的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5182元，减半收取2591元（已由原告杨福璋预付），由原告杨福璋负担246元，由被告王赞负担2345元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审判员  唐鸿基二〇二〇年六月二十九日法官助理廖欢书记员鄢宁附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称＂城镇居民人均可支配收入＂、＂农村居民人均纯收入＂、＂城镇居民人均消费性支出＂、＂农村居民人均年生活消费支出＂、＂职工平均工资＂，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。＂上一年度＂，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。