宁波市奉化区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0213民初938号 原告：薛吉，男，1987年1月28日出生，汉族，住宁波市宁海县。 被告：宁海文正休闲用品有限公司，统一社会信用代码为91330226MA281BRA7D，住所地：宁波市宁海县桃源街道物流园区（五金机电市场）。 法定代表人：邵柯铭，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：嵇思涛，国浩律师（宁波）事务所律师。 委托诉讼代理人：陆佩艳，国浩律师（宁波）事务所律师。 原告薛吉为与被告宁海文正休闲用品有限公司（以下简称宁海文正公司）著作权权属纠纷一案，于2020年3月3日向本院申请诉前引调，因调解未成，本院于2020年4月3日立案受理后，依法由审判员胡敏赞适用简易程序独任审理，并于2020年4月20日公开开庭进行了审理。原告薛吉、被告宁海文正公司的委托诉讼代理人嵇思涛、陆佩艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告薛吉向本院提出诉讼请求：判令被告侵权事实，下架产品并赔偿2019年5月至今的侵权所得60000元。事实与理由：被告所出售的卡通开关贴，其中5款（红锦鲤、绿锦鲤、小蘑菇、雪人红、雪人蓝）是原告2018年设计出来并申请了版权，另外3款（小叮当、kiti猫、皮卡丘）也是原告2018年设计生产出来放在被告店里销售的，这3款原告保留有设计原稿。原告在2019年4月份的时候去被告办公室告知侵权，要求其下架销售侵权的产品，但被告至今没有下架，故诉至法院。 被告宁海文正公司答辩称：原告起诉的开关贴并不是著作权法意义上的“美术作品”，原告只是把参照图，简单加一个开光方框，并没有对参照图有太大的改动，并没有创作成分，因此不是受法律保护的美术作品。即便该涉案开关贴被认定为是“作品”，被告宁海文正公司认为，原告是在被告的主持和安排下参与了涉案开关贴的制作，故涉案开关贴是职务作品，被告应当享有该涉案作品的著作权。原告要求的赔偿数额没有提供计算依据，被告也不存在侵权，原告无权要求被告下架相关产品。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 为了证明自己的主张，原告向本院提交了以下证据： 1.涉案作品设计图及电脑存档信息截图，拟证明涉案作品早于被告提供的设计图时间，早于被告登记的作品时间，被告的作品版权登记应为无效的事实。 经质证，被告宁海文正公司对该组证据的真实性与合法性均无异议，但对其关联性有异议。被告认为，涉案作品是在被告提供的电脑上制作的，且当时还有另一位员工也参与了制作，故原告的存档时间与被告能够提供的存档时间存在一个时间差。本院对该组证据的真实性与合法性予以认定，该组证据可以证明原告在2018年9月至11月时间段内，在电脑上保存过涉案开关贴的设计图案的事实。 2.涉案开关贴设计理念及手机中保存的最初设计参考图案及部分手绘图，拟证明涉案作品均早于被告提供的设计图时间，早于被告登记的作品时间的事实。 经质证，被告宁海文正公司认为，该组证据是由原告提供，其真实性无法确定，即便该证据是真实的，也无法证明涉案作品系由原告创作，对该组证据不予认可。本院认为，原告提供了相关图案的手绘稿原件，在被告无相反证据及其他合理解释的前提下，本院可以认定该手绘稿系原告所作。该组证据可以证明原告曾经绘制过部分涉案开关贴（锦鲤、皮卡丘、小叮当）的草图，并分别于2018年9月10日、2018年9月11日及2018年9月12日将小叮当、皮卡丘的开关贴草图通过朋友圈进行发布的事实。 3.作品登记证书一份，拟证明原告系红鲤鱼等三幅作品著作权人的事实。 经质证，被告宁海文正公司对该组证据的真实性与合法性无异议，但对其关联性有异议。根据原告提供的证据，已自愿登记的作品仅有红鲤鱼和红雪人，且作品登记证书上的章为“作品自愿登记专用章”，说明原告系自愿登记的，并未经过相关登记部门的审核，并不能证明涉案作品系原告创作；作品登记证书上的创作完成日期，原告报的是2018年5月份，从另一侧面反映出登记证书上的时间具有随意性，没有公信力。本院对该组证据的真实性与合法性予以认定，该证据可以证明2019年5月6日，原告就涉案红鲤鱼开关贴图、雪人开关贴图（红色）及小蘑菇开关贴图在国家版权局自愿进行了作品登记的事实。 4.设计理念说明一份，拟证明原告对涉案作品的设计理念及原告系涉案开关贴的设计人的事实。 经质证，被告宁海文正公司对该证据不予认可，认为该组证据系原告自行制作，其中关于图片来源部分的说明，恰恰证明原告的所谓作品没有独创性的事实。本院认为，该组证据仅为原告的一种自述，该份说明可以证明涉案开关贴的来源于已为公众知晓的他人的作品，相关原始卡通形象并非原告薛吉本人创作的事实。 5.公证书一份，拟证明被告侵权的事实及销售卡通开关贴获利的事实。 经质证，被告宁海文正公司对公证书的真实性与合法性无异议，但对其关联性不予认可。被告认为被告店铺中关于开关贴图案有很多，并非都是涉案的几款图形。网络店铺中的评价并不能代表销售额，原告关于开关贴获利的计算标准没有依据，不足以证明涉案开关贴的销售额。本院认为，公证书系有公证资质的公证机关出具，故对其真实性与合法性予以认定，该证据可以证明被告在其淘宝店铺上销售了涉案开关贴的事实。 6.公证费发票一份，拟证明原告为维权支出了公证费的事实。 经质证，被告宁海文正公司对该证据的真实性与合法性无异议，但认为被告不构成侵权。本院对该证据予以认定，该证据可以证明原告为本案支出了公证费2000元的事实。 为了证明自己的主张，被告向本院提交了以下证据： 1.作品登记证书一份，拟证明被告就小叮当、皮卡丘进行了作品登记的事实。 经质证，原告对该组证据的真实性无异议，但认为原告在被告登记以前已经画好了这两幅作品，原告系该两幅作品真实的作者。本院对该组证据的真实性予以认定，该证据可以证明被告宁海文正公司于2018年12月18日就小叮当、皮卡丘图案的冰箱贴在国家版权局自愿进行了作品登记的事实。 2.淘宝申诉记录一份，拟证明原告曾就此事向淘宝进行投诉，最终被告申诉成功，原告的投诉被告驳回，淘宝并未认定被告侵权的事实。 经质证，原告对该组证据的真实性无异议，但认为淘宝驳回原告的投诉是因为淘宝需要原告持有法院的判决再进行投诉，并不能证明被告没有侵权。本院对该证据的真实性予以认定，该证据可以证明原告曾就本案相关事实向淘宝投诉过被告，但被驳回的事实。 综上，本院认定事实如下：原告薛吉原系被告宁海文正公司职员。原告薛吉曾手绘过部分涉案开关贴（锦鲤、皮卡丘、小叮当）的草图，并分别于2018年9月10日、2018年9月11日及2018年9月12日将小叮当、皮卡丘的开关贴草图通过其手机微信朋友圈进行了发布。原告曾于2018年9月至11月期间，在其电脑上保存了涉案开关贴的设计图案。被告宁海文正公司也曾于2018年10月至2018年12月期间在其公司电脑上保存过相同的开关贴设计图案。2018年6月20日，被告的法定代表人邵柯铭就涉案的小叮当、皮卡丘等图案的开关贴在国家版权局自愿进行了作品登记。2019年5月6日，原告就涉案红鲤鱼开关贴图、雪人开关贴图（红色）及小蘑菇开关贴图在国家版权局自愿进行了作品登记。2019年6月8日，原告曾因被告在其淘宝店铺中售卖涉案开关贴而向淘宝公司进行投诉，但被驳回。2020年1月22日，原告薛吉向宁海县公证处申请证据保全，宁海县公证处于次日出具（2020）浙宁证民字第100号公证书，证实2020年1月22日，被告宁海文正公司在其店铺名称为“爱美爱家”的淘宝店铺中销售了与涉案开关贴图案相同的开关贴。原告薛吉为此支出公证费2000元。 本院认为：《中华人民共和国著作权法实施条例》第二条规定:“著作权法所称作品,是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。”由该定义可以看出,独创性是构成作品的实质要件,亦即只有符合独创性要求的智力成果才可以受著作权法保护。在本案中，根据原告薛吉的自述及其提供的开关贴实物可以得知，其主张的皮卡丘、小叮当、KITI猫等图形的开关贴原始卡通形象或来源于已经播放的动漫作品，或来源于他人提供的作品等，原始卡通图片的著作权人均非本案原告，原告仅在他人享有著作权的作品上，根据开关普遍的大小尺寸，进行了简单的固定尺寸的镂空，使得皮卡丘等卡通形象能环绕在开关周围，并未对原始卡通形象进行重新创作，无法体现作品想要表达的思想,缺乏简单的独创高度,不具有独创性，不应作为著作权法中的作品予以保护。至于原告主张的其已获得部分涉案作品的作品登记证书的事实，本院认为，我国实行的是作品自愿登记制度,即作品不论是否登记,均不影响作者或者其他著作权人依法行使著作权。实践中,因版权登记部门在进行作品登记时并不进行实质性审查,故即使申请人获得了《著作权登记证书》,也不当然享有相关权利。综上，原告主张的开关贴不属于著作权法意义上的作品且涉及侵害他人著作权，故原告无权以涉案开关贴的著作权人的身份向被告主张相关权利，因此根据《中华人民共和国著作权法实施条例》第二条、第四条之规定，判决如下： 驳回原告薛吉的诉讼请求。 案件受理费1300元，减半收取650元，由原告薛吉负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。 审判员  胡敏赞 二〇二〇年六月三十日 书记员  江银儿 附：判决相关法律条文 1.《中华人民共和国著作权法实施条例》第二条：著作权法所称作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。 2.《中华人民共和国著作权法实施条例》第四条：著作权法和本条例中下列作品的含义： …… （八）美术作品，是指绘画、书法、雕塑等以线条、色彩或者其他方式构成的有审美意义的平面或者立体的造型艺术作品； ……