广东省汕头市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤05民终468号上诉人【一审原告（被告）】：石家凤，女，汉族，1969年3月20日出生，住湖北省枣阳市*********。公民身份号码：420************145。委托诉讼代理人：陈唯得、陈冬霞，广东法厚律师事务所律师。上诉人【一审被告（原告）】：骅星科技发展有限公司，住所地广东省汕头市澄海区********交界处。法定代表人：郭梓烽，董事长。委托诉讼代理人：金春霞，女，该司职员。上诉人石家凤与上诉人骅星科技发展有限公司（下称骅星公司）因劳动争议纠纷一案，不服汕头市澄海区人民法院（2019）粤0515民初1391号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。上诉人石家凤上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判骅星公司向石家凤支付病假期工资9300元；3.改判骅星公司向石家凤支付非法解除劳动关系赔偿金68000元；4..改判骅星公司向石家凤支付未为石家凤缴纳社会保险费导致的失业待遇赔偿金16120元及求职补贴赔偿金18003.6元。事实与理由：一、一审法院认定石家凤月平均工资为2593元与事实不符。骅星公司在仲裁时，对石家凤提出的平均工资约4000元并没有提出异议。按照骅星公司提供的工资表，石家凤的月正常工资平均工资是3、4千元。由于2018年2月份在骅星公司工作天数少，导致该月工资401元。一审法院认定石家凤月平均工资2593元，显然与事实不符。根据《广东省工资支付条例》第十六条、第十七条、第四十四条的规定，骅星公司没有提供完整的工资支付台账及工资清单，应承担不利的法律后果，故应认定石家凤的月平均工资4000元。即使不认定4000元，亦应采信、认定骅星公司在一审提交的《民事起诉状》中自认石家凤的月平均工资3526元。二、一审法院认定骅星公司应向石家凤支付的病假期工资数额4860元与事实不符。根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》及劳动部《关于贯彻的通知》的规定，石家凤自2010年1月5日入职骅星公司处工作，石家凤应享有6个月病假期工资；一审法院认定石家凤仅享有4.5个月病假期工资，且按2015年5月6日计至2018年6月31日汕头市最低工资标准的80%计算病假期工资缺乏依据，应予纠正。三、一审法院认定骅星公司应向石家凤支付的非法解除劳动合同的赔偿金数额44081元存在错误。石家凤自2010年1月25日入职骅星公司处，月平均工资为4000元，截止2018年7月2日骅星公司非法解除与石家凤的劳动关系，石家凤在骅星公司处的工作年限合计八年五个月零七天，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，骅星公司应向石家凤支付8.5个月的两倍经济补偿的赔偿金合计68000元。四、骅星公司自2010年1月25日起至骅星公司非法解除与石家凤的劳动关系止，未为石家凤申报并按时足额缴纳社会保险费，导致石家凤未能领取失业保险待遇及求职补贴，根据《广东省失业保险条例》第四十二条的规定，骅星公司应承担赔偿责任。上诉人骅星公司上诉称，一审法院认定事实和适用法律错误，请求法院：1.撤销一审判决第一项判项；2.判令骅星公司无需向石家凤支付病假工资4860元和赔偿金44081元。事实和理由：一、一审法院认定骅星公司的成立时间、石家凤的入职时间为2010年1月25日，与事实不符。骅星公司提交的入职档案及《劳动合同书》均显示石家凤的劳动合同期限是从2016年3月1日起算，且石家凤亦放弃申请笔迹鉴定，表明其认可上述证据的真实性。骅星公司成立于2015年11月2日，而石家凤称其于2010年入职的是广东骅威玩具工艺股份有限公司（下称骅威公司）而非骅星公司。一审法院认定“骅星公司前没有办理工商登记。2010年1月25日，石家凤到骅星公司处工作。2015年11月2日，骅星公司登记备案。2016年3月1日，石家凤与骅星公司签订了《劳动合同书》。”，该认定前后矛盾，与事实不符，应予以纠正。石家凤于2018年12月18日向汕头市澄海区人力资源和社会保障局提供了一份写着合同期从2010年1月25日起至2020年1月25日止，与“骅星”公司签订的劳动合同。2019年1月18日，骅星公司以石家凤涉嫌伪造骅星公司公章及合同为由向公安机关报警，经查，石家凤亦承认该空白劳动合同和盖有骅星公司公章的“在职证明”，是其在骅星工作、担任人事行政部职员的老公寄给她。故上述两份证据不能作为本案证据使用。二、一审法院认定石家凤的病假期自2018年2月26日起计算至2018年7月2日，与事实不符，应予以改判。石家凤分别于2018年2、3月共二次向公司请假，请假期自2018年2月5日至2018年5月5日。2018年5月6日起，骅星公司再没有收到石家凤的请假申请，事实上2018年5月6日至2018年7月1日石家凤均处于无请假无故旷工状态。2018年7月2日石家凤突然到岗，并直接到原工作车间打卡上班，并同时拿出一份“出院报告”复印件，告知其出车祸，出于对职工的关心，人事部要求石家凤病愈后再上班。当天，石家凤未办理任何请假手续自行离开骅星公司。2018年7月3日，骅星公司通知石家凤，若其不愿意继续上班，则到公司财务部领取其本人2018年1月、2月未领取的工资。石家凤未过来领取工资，并于两天后申请劳动仲裁。综上，石家凤自2018年2月5日至2018年5月5日请的是事假，2018年5月5日至2018年7月1日是无故旷工。一审法院认定石家凤的病假期自2018年2月26日起计算至2018年7月2日，与事实不符。三、一审法院判令骅星公司支付石家凤2010年1月25日至2018年7月2日赔偿金44081元，与事实不符，应予以改判。骅星公司于2015年11月2日成立，2016年3月1日，石家凤到骅星公司处工作，双方于同日签订《劳动合同书》，约定合同期限自2016年3月1日至2018年9月8日，工作岗位为生产部职员，实行标准工时制。同日，石家凤填写《员工人事档案》并在“填写人声明”上的声明人签名处签名确认，《员工人事档案》载明：部门为装配二车间，入厂时间为2016年3月1日。石家凤2018年2月5日至2018年5月5日向公司请事假，2018年5月6日至2018年7月1日无请假无故旷工，没办理任何离职移交手续。2018年7月2日突然到车间打卡工作，骅星公司人事部随后从石家凤提供的“出院报告”中得知其患有间歇性脑梗塞，建议其治疗痊愈后再上班，但石家凤未填写请假条就离开公司，并随后将骅星公司诉至汕头市澄海区劳动人事争议仲裁委员会（下称澄海仲裁委）。骅星公司是根据劳动合同约定及有关法律规定，合法解除与石家凤的劳动关系，不需要支付赔偿金。一审法院认定骅星公司在石家凤尚处于医疗期内，单方面解除劳动合同，属于违法解除劳动合同应承担赔偿金的责任是错误的，应予以纠正。原告（被告）石家凤向一审法院起诉请求:1.判令骅星公司立即向石家凤支付病假期工资9300元；2.判令骅星公司立即向石家凤支付非法解除劳动关系的赔偿金68000元；3.判令骅星公司立即向石家凤支付未为石家凤缴纳社会保险费导致的失业待遇赔偿金16120元及求职补贴赔偿金18003.60元。被告（原告）骅星公司向一审法院起诉请求:1.判令骅星公司不承担支付病假工款2480元和赔偿金68000元；2.石家凤承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：骅星公司前没有办理工商登记。2010年1月25日，石家凤到骅星公司处工作。2015年11月2日，骅星公司登记备案。2016年3月1日，石家凤与骅星公司签订了《劳动合同书》。2018年2月，石家凤以有事为由向骅星公司请假，请假期间为2018年2月5日至2018年3月5日。2018年2月26日，石家凤在方管240省道105公里唐河县******发生交通事故致伤。因需治疗，石家凤以有事为由继续向骅星公司请假，请假期间为2018年3月5日至2018年5月5日。2018年7月2日，石家凤返回骅星公司工作，因骅星公司没有为石家凤安排工作和说明不安排工作的理由，石家凤当天离开后没有再返回骅星公司处工作。2018年7月26日，石家凤向澄海仲裁委申请仲裁，请求裁决骅星公司支付：1.拖欠的工资4533.33元；2.医疗期工资9300元；3.违法解除劳动关系的经济赔偿金68000元；4.未签订书面劳动合同的双倍工资差额44000元；5.未为石家凤缴纳社保导致的失业待遇赔偿金16120元及就业补贴赔偿金18003.60元。2018年10月16日，澄海仲裁委作出汕澄劳人仲案非终字〔2018〕226号仲裁裁决书，裁决：一、骅星公司于裁决书生效之日起十五日内，向石家凤支付病假期工资2480元、2018年1月、2月份工资3927元、赔偿金68000元，共计74407元。二、驳回石家凤的其他仲裁请求。石家凤、骅星公司均不服上述仲裁裁决，向一审法院起诉。另查明，2017年2月至2018年1月，石家凤的月平均工资为2593元。2015年5月1日到2018年6月31日，汕头市的最低工资标准为1350元，2018年7月1日起，汕头市的最低工资标准为1550元。2019年2月26日，骅星公司向社保部门提交了为石家凤补缴社会保险费申报表并补缴了社会保险费19598.03元。另外，石家凤及骅星公司均确认双方劳动关系自2018年7月2日解除，骅星公司也已支付石家凤2018年1月以及2月的工资。一审法院认为，本案是双方因工资支付及赔偿金发生争议而引起的劳动争议纠纷。石家凤自2010年1月25日起到骅星公司处工作，双方建立了劳动关系，享有了因此产生的权利和承担了相应的义务，双方的合法权益受法律保护。一、关于病伤假期工资的问题。病伤假期工资是职工患病期间，停止工作，由企业在规定的医疗期间内按有关规定支付的病假工资。本案中，石家凤因交通事故受伤，依法可享有病假期工资的福利待遇。石家凤自2010年1月25日入职，根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的规定，可给予六个月的医疗期，十二个月内累计病休时间。现石家凤要求自2018年2月26日受伤之日起享有病伤假期工资待遇，符合法律规定，一审法院予以支持。因2018年7月2日双方解除劳动关系时，石家凤还在医疗期内，故石家凤病伤假期工资可自2018年2月26日计算至2018年7月2日，按4.5个月计算，支付的标准为汕头市最低工资标准的80%，为1350元×4.5（月）×80%=4860元。对石家凤关于骅星公司应向其支付病假期工资的诉讼请求，一审法院予以支持，但具体的期间应以一审法院的认定为准。骅星公司关于不应支付病假期工资的答辩意见，理由不成立，一审法院不予采纳。二、关于赔偿金的问题。2018年7月2日，石家凤返回骅星公司工作，骅星公司没有安排石家凤工作和说明不安排工作的理由，属于骅星公司单方解除劳动合同，且双方解除劳动关系时石家凤尚处于医疗期，骅星公司违反《中华人民共和国劳动合同法》关于用人单位在劳动者非因工负伤医疗期内不得解除劳动合同的规定，违法解除双方劳动合同，鉴于石家凤不要求继续履行劳动合同，故骅星公司应按经济补偿标准的二倍向石家凤支付赔偿金。石家凤2010年1月25日入职，2018年7月2日离职，赔偿金应按8.5个月工资的二倍标准支付，为：2593元/月×8.5（月）×2=44081元。石家凤关于骅星公司违法解除劳动关系，应向其支付赔偿金的诉讼请求，依法有据，一审法院予以支持，但具体的期限和数额应以一审法院认定为准；骅星科技发展有限公司关于石家凤2018年5月6日后没有书面请假属自动离职，无需支付赔偿金的辩解意见，依法无据，一审法院不予采纳。三、关于失业待遇赔偿金和求职补贴赔偿金的问题。石家凤主张骅星公司没有为其购买社会保险，应向其支付失业待遇赔偿金和就业补贴赔偿金，因骅星公司已提交证据证明其已为石家凤补办社会保险手续且石家凤没有举证证明其具备领取失业保险金的条件，故对该请求一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条、第九十二条第一款、《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第二条、第三条、第四条、《广东省工资支付条例》第十条第一款、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：一、被告（原告）骅星科技发展有限公司应于本判决生效之日起10日内向原告（被告）石家凤支付病假期工资4860元和赔偿金44081元，合计48941元。二、驳回原告（被告）石家凤的其它诉讼请求。三、驳回被告（原告）骅星科技发展有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由原告（被告）石家凤、被告（原告）骅星科技发展有限公司各负担10元。本院经审理查明，一审判决除了认定“2010年1月25日，石家凤到骅星公司处工作。”有误外，认定的其他事实与本案的证据一致，本院予以确认。另查明，骅星公司于2015年11月2日注册登记成立，为骅威公司的全资子公司。骅星公司在一审法院庭审中陈述，2016年3月1日骅星公司承接了骅威公司原来的职工，2016年5月骅星公司与骅威公司剥离。本院认为，本案属于劳动争议纠纷，争议焦点是如何确定石家凤的工作年限、月平均工资、病伤假期工资以及骅星公司是否属于违法解除劳动关系。关于工作年限的问题。石家凤与骅威公司于2010年签订《劳动合同书》。骅星公司在一审法院庭审中陈述“骅星公司于2015年11月2日注册登记成立，为骅威公司的全资子公司，2016年3月1日骅星公司承接了骅威公司原来的职工，2016年5月骅星公司与骅威公司剥离。”2016年3月1日骅星公司与石家凤签订《劳动合同书》。上述骅星公司自认的事实，能够与骅星公司在澄海仲裁委庭审中确认石家凤的入职时间相互印证，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。……”的规定，石家凤在骅威公司的工作年限应合并计算至骅星公司的工作年限，故一审法院认定石家凤在骅星公司的工作年限从2010年1月25日起算并无不当，本院予以维持。骅星公司关于石家凤工作年限应自2016年3月1日起算，一审法院认定石家凤的工作年限有误的上诉主张，依法不能成立，本院不予采纳。关于月平均工资。根据案卷材料反映，一审法院认定石家凤2017年2月至2018年1月的月平均工资为2593元并无不当，本院依法维持。关于病伤假期工资的问题。根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条第一款第（一）项规定：“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。”和第四条规定：“医疗期三个月的按六个月内累计病休时间计算；六个月的按十二个月内累计病休时间计算；九个月的按十五个月内累计病休时间计算；十二个月的按十八个月内累计病休时间计算；十八个月的按二十四个月内累计病休时间计算；二十四个月的按三十个月内累计病休时间计算。”石家凤要求自2018年2月26日受伤之日起享有病伤假期工资待遇，符合法律规定，本院予以支持。2018年7月2日双方解除劳动关系时，石家凤还在医疗期内，故石家凤病伤假期工资可自2018年2月26日计算至2018年7月2日，按4.5个月计算，支付的标准为汕头市最低工资标准的80%，共1350元×4.5（月）×80%=4860元。石家凤请求骅星公司支付病伤假期工资的超过部分，本院不予支持。关于赔偿金的问题。2018年7月2日，石家凤返回骅星公司工作，骅星公司没有安排石家凤工作和说明不安排工作的理由。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第一款第（三）项：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：……（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；……”的规定，骅星公司属于单方解除劳动合同，且双方解除劳动关系时石家凤尚处于医疗期，故骅星公司解除劳动合同违反上述法律规定，应承担违法解除劳动关系的法律责任。鉴于石家凤不要求继续履行劳动合同，一审法院判令骅星公司应按经济补偿标准的二倍向石家凤支付赔偿金，适用法律正确。石家凤2010年1月25日入职，2018年7月2日离职，赔偿金应按8.5个月工资的二倍标准支付，合计2593元/月×8.5（月）×2=44081元。石家凤上诉请求骅星公司支付违法解除劳动关系赔偿金的超过部分，本院不予支持。关于失业待遇赔偿金和求职补贴赔偿金的问题。石家凤主张骅星公司没有为其购买社会保险，应向其支付失业待遇赔偿金和就业补贴赔偿金，因骅星公司已提交证据证明其已为石家凤补办社会保险手续且石家凤没有举证证明其具备领取失业保险金的条件，故对该请求本院予以驳回。综上，一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，本院予以维持。上诉人石家凤和上诉人骅星公司的上诉理由均不能成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人石家凤、上诉人骅星科技发展有限公司分别各负担5元；上诉人石家凤和上诉人骅星科技发展有限公司各已预交二审案件受理费10元，本院分别退还5元。本判决为终审判决。审 判 长 陈舜川审 判 员 陈楚纯审 判 员 陈勇蓬二〇二〇年六月二十八日法官助理 林天送书 记 员 颜东彤