广东省怀集县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1224刑初81号公诉机关广东省怀集县人民检察院。被告人潘家发，男，1960年8月18日出生，身份证号码：522************437，汉族，小学文化，农民，住贵州省黔南布依族苗族自治州贵定县***********号。因本案于2019年7月8日抓获，同年7月9日被广东省怀集县公安局刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押在广东省怀集县看守所。辩护人梁飞燕，广东洊江律师事务所律师。广东省怀集县人民检察院以怀检公诉刑诉﹝2020﹞66号起诉书指控被告人潘家发犯生产、销售伪劣产品罪，于2020年3月25日向本院提起公诉。本院于2020年4月1日立案，并依法组成合议庭，同年6月15日公开开庭审理了本案。广东省怀集县人民检察院指派检察员邓远生出庭支持公诉，被告人潘家发及辩护人梁飞燕到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省怀集县人民检察院指控：2019年7月7日，被告人潘家发未经烟草部门许可雇请周某虎驾驶赣C*****号牌货车从贵州省黔南布依族苗族自治州贵定县******将已霉变的7020公斤烟丝运往广东，当货车行驶至汕昆高速怀集西出口路段时被公安机关查获。经鉴定，查获的烟丝共价值515973元。公诉机关认为指控被告人潘家发的犯罪事实清楚，证据确实充分，被告人潘家发生产、销售霉变烟丝，货值金额50万元以上，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，构成生产、销售伪劣产品罪。鉴于被告人潘家发在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，可以减轻处罚；被告人潘家发已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因未能得逞的，是犯罪未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；被告人潘家发如实供述罪行，自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚；但被告人潘家发当庭对本案的定性有意见。综合本案，建议对被告人潘家发以生产、销售伪劣产品罪判处有期徒刑二年六个月至二年九个月，并处罚金。提请本院依法判处。被告人潘家发对指控的犯罪事实无意见，但对鉴定有意见，对指控的罪名有意见。辩护人认为：1、对指控的涉案烟丝的重量为7020公斤有异议，应以第一次称量为准；2、对鉴定问题，根据刑法规定，对鉴定有异议的，可以申请重新鉴定，公安机关虽然重新鉴定，但被告人对第二次鉴定依然有异议，申请再次重新鉴定但公安机关不予准许重新鉴定是剥削了被告人潘家发的权利；3、被告人潘家发在本案中起次要、辅助作用，他只是帮助运输，根据被告人潘家发的供述，他是受人雇请，负责运输，同意公诉机关对被告人潘家发作为本案从犯的认定；4、根据法律规定，销售烟草专卖品，尚未销售出去的，认定犯罪未遂；5、被告人潘家发只收取相应的运费，没有谋取不当利益，且是初犯、偶犯，应从轻处罚。建议判处被告人潘家发一年六个月以下有期徒刑，并适用缓刑，并处罚金。经审理查明：2019年7月7日，被告人潘家发接受他人雇请将一批已霉变的烟丝从贵州省贵定县运至广东省增城，随后被告人潘家发未经烟草部门许可雇请周某虎驾驶赣C*****重型仓栅式货车从贵州省黔南布依族苗族自治州贵定县******将已霉变的烟丝运往广东省增城。同年7月8日15时许，广东省怀集县烟草专卖局工作人员和公安民警在二广高速怀集西出口联合执法，依法查处周某虎驾驶的途径该处的赣C*****重型仓栅式货车，当场抓获被告人潘家发，并查获烟丝7020公斤，扣押被告人潘家发使用的玫瑰金色苹果6手机1台。经广东省烟草质量监督检验站检验，上述查获烟丝属于烤烟烟丝，样品已霉变。经怀集县发展和改革局价格认证中心认定，上述查获烟丝价值人民币515973元。上述事实，认定的证据有：一、勘验、检查笔录现场勘验检查笔录、现场图及现场照片，证实公安民警对案发现场进行勘查及现场周边环境的情况。二、鉴定意见1、广东省烟草质量监督检测站检验报告，证实广东省烟草质量监督检测站检验，送检的样品为烤烟烟丝，样品已霉变。2、怀价认﹝2019﹞G-113号价格认定结论书，证实经怀集县发展和改革局价格认证中心于2019年7月26日认定，涉案的烟丝价值人民币515973元。3、肇价认复﹝2019﹞2号价格认定复核结论书，证实经肇庆市发展和改革局价格认证中心于2019年11月26复核认定，维持怀价认﹝2019﹞G-113号价格认定结论。三、物证玫瑰金色苹果6手机1台，被告人潘家发联系运输货物用的手机。四、书证1、扣押清单、发还清单，证实公安民警于2019年7月8日扣押被告人潘家发苹果6手机1台，扣押周某虎驾驶的赣C*****重型仓栅式货车及行驶证和驾驶证、手机1台等物品，2019年7月22日将扣押周某虎的物品发还给周某虎。2、手机截图照片，证实周某虎手机保存的通话记录及转账记录等的情况。3、广东省怀集县烟草专卖局委托书、广东省烟草质量监督检测站委托检验协议书，证实广东省怀集县烟草专卖局委托广东省烟草质量监督检测站对本案涉案的烟丝进行检验，并于同年7月11日将样品交付的情况。4、涉案烟草专卖品核价表，证实广东省肇庆市烟草专卖局（公司）涉案卷烟价格管理小组对涉案烟丝的核价情况。5、广东省怀集县烟草专卖局怀烟更[2019]第005号关于更正涉案烟草专卖品价格的函、全电子汽车衡称重单，证实经过广东省怀集县烟草专卖局核实，涉案的烟丝总重量为7020公斤。6、广东省怀集县烟草专卖局出具的证据先行登记保存通知书和抽样取证物品清单，证实广东省怀集县烟草专卖局于2019年7月8日对涉案烟丝进行登记保存并抽样的情况。7、申请书，证实被告人潘家发于2019年10月15日申请对涉案烟丝的价格重新鉴定。8、手机用户开户信息及通话记录，证实被告人潘家发（手机号码：183*****803）于2019年7月7日22时31分与周某虎（手机号码：187*****688）通话1分6秒的事实。9、潘家发堆放起运烟丝现场照片，证实被告人潘家发指认起运烟丝现场的情况。10、怀集县公安局赣C*****货车的通行记录，证实周某虎所驾驶的赣C*****货车进出高速公路收费站的情况。11、广东省怀集县烟草专卖局怀烟说函[2019]第001号关于涉案烟丝实际重量以及前后重量不一致的原因说明的函，证实经广东省怀集县烟草专卖局核实，2019年7月8日14时45分，现场查获的涉案烟丝，在怀集县交通实业发展有限公司广怀公路服务站的全电子汽车衡称重（称重单序号：201907080007），车辆和涉案烟丝总重共19840公斤，减去车辆整备质量13295公斤，初步估算涉案烟丝重6545公斤；2019年7月10日，将涉案烟丝移存到肇庆市烟草专卖局涉烟案件物品总仓，在怀集县交通实业发展有限公司广怀公路服务站对赣C*****货车全电子汽车衡称重（称重单序号：201907080008），车辆整备质量总重12820公斤，经计算，车辆和涉案烟丝总重19840公斤，减去车辆整备质量12820公斤，实际涉案烟丝重7020公斤。12、抓获经过，证实2019年7月8日，公安机关抓获被告人潘家发的经过。13、人员基本信息，证实被告人潘家发的身份情况。五、证人证言1、证人周某虎的证言主要内容：2019年7月8日15时许，我驾驶赣C*****重型仓栅式货车，途经广东省怀集县******怀集段因涉嫌违法运输烟丝被执法人员查获。2019年7月7日15时，我到达贵州瓮安县下了货，上了一个货车帮司机的APP软件查找到广东的货主，之后通过打电话给货车帮APP软件信息部，信息部的人说有7到8吨普货要拉去广东，之后我就按着信息部的指示去到了贵州贵定县*******边，后来有一个40多岁的男子招手叫我停车并带着我再走了几百米的公路边停下，我当时问该男子要拉什么货，那名男子说是拉一些废草料，并说老板是用来喂鱼用的。我当时由于比较困，就跟我老婆一起在车上睡觉，一直到了当晚10时左右，他们就把货上好了。然后货主183*****803这个人就打电话给我说是要把货拉去增城，他说他在贵定收费站等我，并叫我从贵定收费站上高速。我开到贵定收费站接上货主，然后一直按着导航向广东走，货主在路上的时候给了我人民币3500元（其中2500元运费通过信息转给了我，另外1000元是给现金）。一直到了贺州服务区的时候，由于下大雨，我下车的时候闻到比较浓烟味，我觉得不对劲，然后我就问货主究竟拉的是什么货，货主说是烟丝，我知道运输烟丝是违法的，我就问货主现在怎么办，货主说没有事的，增城很快就到了，我当时还跟货主说运费我不要了，叫他另外找货车过来拉。后来我抱着侥幸的心态继续向增城走，在途经二广高速怀集路段时被执法人员查处。赣C*****重型仓栅式货车是我在2019年1月份购买的，当时首款给了8万元，现在月供大约要1.7万元，行驶证挂靠江西和天下物流有限公司。经证人周某虎辨认，指出6号照片的人就是货主，即被告人潘家发。2、证人梁某凤的证言主要内容：我于2019年7月8日15时在二广高速公路怀集西收费站出口被通知到怀集县公安局进行调查的。2019年7月7日18时左右，有人打电话并且发个定位叫我丈夫周某虎去贵州省龙里县装货，然后我们开着赣C*****货车过去装货，装货的地点在龙里县*******边，装货的时候，货主在现场，现在货主和我们一起过来怀集县公安局做笔录。民警在现场检查的时候我看到那些货物都是烟丝，我不知道运费是多少钱，只知道货主用信息转了2500元给我丈夫，说是用来当过路费。经证人梁某凤辨认，指出9号照片的人就是货主，即被告人潘家发。3、证人周某明的证言主要内容：我是江西和天下物流服务有限公司员工。赣C*****重型仓栅式货车是在2019年1月15日由周某虎供的挂靠我们公司的货运车辆。六、被告人供述被告人潘家发在公安机关供述的主要内容：我是因为运输烟丝被怀集县公安局抓获的。2019年7月初，一个外地男子走路过来我的村，从我村的公路边找到我称他是广东省增城姓邓的，自称是种荔枝的，并对我讲，他有一批烂烟丝存放在我村的公路旁边，打算拉去增城做肥料使用，并问我是否愿意帮他将这批烟丝请货车运输至广东省增城，他愿意给我8000元作为报酬（包含运输费用，如果运输费5000多元的话，剩下的作为我的报酬），并称到增城之后带我到广东省广州市玩，问我是否请运输货车帮他运输，当时我觉得是一份好的差事，就答应他了。自称姓邓的外地人只是给了我一个联络电话号码19859******，此人40多岁，中等身材，讲普通话的，当时是走路过来的，这个人叫我运输这批烟丝，叫我请货车，没有支付8000元给我，是我先垫支了3500元给货运司机，这个人称运输到增城之后全额支付给我。我是亲自到贵定县货运场找货运货车的，当时请到一辆号牌为赣C*****的货车运输。我是不认识赣C*****的货车司机的。货车到场装货的时候，我与货运司机讲清楚是运输烂烟丝的，并与他讲是没有手续的，我按照老板意思讲这些烟丝是我的，运输往增城是用来做肥料的，这样货运司机就答应运输这批烟丝。这批烟丝原来已经包装好的。是我在人隔离村请来5人总共花了250元上车费，大约上车1个小时将这批烟丝上车的。自称姓邓的人对我讲这批是烂烟丝，是运输到增城作为肥料的，叫我如果碰到警察查就说是烂烟丝，是用来作为肥料用的，并叫我将这批货认作是我的货，是不会有什么问题的，我觉得这次上当了。在运输的时候自称姓邓的外地人沿途没有打电话给我。经被告人潘家发辨认，指出3号照片的人就是赣C*****重型仓栅式货车司机，即证人周某虎。上述证据均经法庭认证、质证，是证明案件事实的证据，本院予以确认。本院认为，被告人潘家发无视国家法律，明知是已经霉变的烟丝，而帮助他人提供运输服务，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人潘家发的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予支持。1、对于被告人潘家发及辩护人认为本案的涉案烟丝重量应为6545公斤的辩解意见。经查，根据广东省怀集县烟草专卖局怀烟说函[2019]第001号关于涉案烟丝实际重量以及前后重量不一致的原因说明的函，证实2019年7月8日，现场查获的涉案烟丝，在怀集县交通实业发展有限公司广怀公路服务站的全电子汽车衡称重（称重单序号：201907080007），车辆和涉案烟丝总重共19840公斤，减去车辆整备质量13295公斤（车辆行驶证上的整备质量），初步估算涉案烟丝重6545公斤；2019年7月10日，将涉案烟丝移存到肇庆市烟草专卖局涉烟案件物品总仓，在怀集县交通实业发展有限公司广怀公路服务站对赣C*****货车全电子汽车衡称重（称重单序号：201907080008），车辆整备质量总重12820公斤，经计算，车辆和涉案烟丝总重19840公斤，减去车辆整备质量12820公斤，实际涉案烟丝重7020公斤。故此，被告人潘家发及辩护人的该辩解意见，理据不足，本院不予采纳。2、对于被告人潘家发及辩护人认为被告人潘家发对鉴定有意见，应重新鉴定的辩解意见。经查，被告人潘家发对怀集县发展和改革局价格认证中心的价格认定结论书有异议，已经提出申请重新鉴定，肇庆市发展和改革局价格认证中心已经重新作出价格认定复核结论书，没有证据证明该复核结论有违法、违规等情况，故应以该复核结论认定的金额为被告人潘家发的犯罪数额。现被告人潘家发提出重新鉴定，没有提供新的证据，应不予准许。故此，被告人潘家发的辩护人的该辩解意见，理据不足，本院不予采纳。鉴于被告人潘家发已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；被告人潘家发在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；被告人潘家发能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，可以从轻处罚；被查获的伪劣烤烟烟丝未流向社会造成严重危害，可酌情从轻处罚；扣押随案移送的玫瑰金色苹果6手机1台，属于被告人潘家发实施犯罪的作案工具，应予以没收。综上，决定对被告人潘家发减轻处罚。据此，综合控辩双方提出的量刑意见，根据被告人潘家发的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第五十二条、第五十三条、第二十三条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人潘家发犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元（未缴）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月8日起至2021年7月7日止。罚金限在本判决发生法律效力之日起三十日内缴纳完毕。）二、随案移送的黑色OPPO牌手机1台，属作案工具，予以没收，上缴国库。三、查获的伪劣烟丝7020公斤，予以没收，由侦办机关负责处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  苏永任人民陪审员  李 冲人民陪审员  林冰兰二〇二〇年六月二十三日书 记 员  郭素萍附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。