广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0604民初8777号原告：江敬忠，男，1971年7月18日出生，汉族，住广东省佛山市南海区。委托诉讼代理人：陈嘉静，广东至高律师事务所律师。被告：佛山市汽车运输集团有限公司公交分公司，住所地广东省佛山市禅城区汾江中路**（自编19号之一）。统一社会信用代码91440600678852944F。法定代表人：陈国宏。委托诉讼代理人：袁伟智，男，1988年1月11日出生，汉族，住广东省佛山市禅城区，系公司员工。委托诉讼代理人：伦兆煊，广东耀荣律师事务所律师。原告江敬忠与被告佛山市汽车运输集团有限公司公交分公司（以下简称公交分公司）劳动争议一案，本院于2020年4月2日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员黄晓曼独任审理。本案于2020年5月8日、2020年6月18日两次公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人陈嘉静，被告的委托诉讼代理人袁伟智、伦兆煊均两次到庭参加诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下双方无争议的事项，本院予以确认：一、劳动仲裁请求及劳动仲裁结果。佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）于2019年12月17日受理江敬忠诉公交分公司的劳动仲裁申请{佛禅劳人仲案字〔2020〕第11号}，江敬忠的仲裁请求为：1.请求支付2019年8月份工资8179.85元、2019年9月份工资8200元；2.请求支付解除劳动合同的经济补偿20000元;3.2018年11月至2019年9月30日克扣工资13000元。仲裁委于2020年1月15日开庭审理，并2020年1月31日就江敬忠的劳动仲裁申请作出《仲裁裁决书》[佛禅劳人仲案终字（2020）第11号，以下简称2020-11号仲裁裁决书]，裁决结果为：驳回江敬忠的仲裁请求。仲裁委再于2020年2月1日受理江敬忠诉公交分公司的劳动仲裁申请{佛禅劳人仲案字〔2020〕第353号}，江敬忠的仲裁请求为：1.请求支付非法解雇经济赔偿金2018年11月7日至2019年9月30日32000元；2.请求支付2018年11月7日至2019年9月30日的周一至周六的加班费127241元;3.请求支付2018年11月7日至2019年9月30日的周日加班费72386元。仲裁委于2020年3月31日就江敬忠的劳动仲裁申请作出《仲裁裁决书》{佛禅劳人仲案终字〔2020〕第353号，以下简称2020-353号仲裁裁决书}，裁决结果为：驳回江敬忠的全部仲裁请求。三、诉讼请求。江敬忠于2020年2月7日收到2020-11号仲裁裁决书后，于2020年2月12日向本院提起诉讼，案号为（2020）粤0604民初3295号案。江敬忠向本院提出如下诉讼请求：1.请求支付2019年8月份工资6466.35元、2019年9月份工资8064元；2.请求支付解除劳动合同的经济补偿2017年11月7日至2019年9月30日（共2.5个月）20000元;3.请求支付2018年11月至2019年9月30日克扣工资13000元。江敬忠于2020年3月31日收到2020-353号仲裁裁决书后，于2020年4月2日向本院提起诉讼。江敬忠向本院提出如下诉讼请求：1.请求支付非法解雇经济赔偿金32000元；2.请求支付周一至周六的加班费127241元;3.请求支付周日加班费72386元。四、2017年12月1日原告填写《签订劳动合同申请书》，本院摘录部分内容如下：“姓名：江敬忠，出生时间1971年7月，入职时间2017年11月，岗位工种驾驶员，学历高中，身份证号码440************637。根据佛山市汽车运输集团有限公司公交分公司有关规定，本人自愿与佛山市汽车运输集团有限公司公交分公司签订劳动合同三年，工作时间实行不定时工作制，自愿选择两车三人的驾驶形式。”当日，原、被告签订《劳动合同》，双方约定原告的职务为驾驶员、后勤人员，按不定时工作制确定劳动者的工作时间。五、原告于2019年9月30日签收被告作出的《解除劳动合同通知书》、《解除/终止劳动合同证明》。《解除劳动合同通知书》记载解除劳动合同的情形与依据为：屡次（超过三次以上）违反公司规章制度解除劳动合同。《解除/终止劳动合同证明》记载原告的入职日期为2017年11月7日，工作岗位：驾驶员，劳动合同期限为2017年12月2日至2020年12月31日，双方定于2019年9月30日解除劳动合同。六、被告于2017年4月25日取得佛山市人力资源和社会保障局作出[禅工时（2017）25号]《关于佛山市汽车运输集团有限公司公交分公司部分岗位工种实行不定时工作制和综合计算工时工作制的批复》，本院摘录部分批复内容如下：“……一、……同意驾驶员实行不定时工作制。……二、应当将经批准实行不定时工作制和综合计算工时工作制的岗位或工种及人员名单在单位内公示，并在劳动合同中予以明确。不得混岗混员或擅自扩大实行范围。……五、实行时间一年，从2017年5月1日起至2018年4月30日止。”被告于2018年4月26日取得佛山市人力资源和社会保障局作出{禅工时[2018]22号}《关于佛山市汽车运输集团有限公司公交分公司部分岗位工种实行不定时工作制和综合计算工时工作制的批复》，本院摘录部分批复内容如下：“……一、……同意高级管理人员、部门管理人员、驾驶员实行不定时工作制。……二、应当将经批准实行不定时工作制和综合计算工时工作制的岗位或工种及人员名单在单位内公示，并在劳动合同中予以明确。不得混岗混员或擅自扩大实行范围。……五、实行时间一年，从2018年5月1日起至2019年4月30日止。”被告于2019年4月23日取得佛山市人力资源和社会保障局作出{禅工时[2019]15号}《准予行政许可决定书》，本院摘录部分批复内容如下：“一、同意你单位对部分工作岗位实行不定时和综合计算工时工作制。具体实施范围是：（一）对以下无法实行标准工时制度的部分岗位工作人员实行不定时工作制：高级管理人员、部门管理人员、驾驶员。……二、……以上岗位实行不定时工作制期限为一年，从2019年5月1日起至2020年4月30日止。”诉讼中，双方举证如下：一、江敬忠提交了如下证据：1、原告的身份证复印件、被告的企业机读档案登记资料；2、佛禅劳人仲案终字[2020]353号《仲裁裁决书》原件及送达回证复印件；3、佛山市社会保险参保缴费证明2页原件、《劳动合同》（签订时间2017年12月1日）原件、《关于与江敬忠解除劳动合同的通知》复印件；4、佛山市公共汽车驾驶员服务监督卡照片打印件1张、2018年9月2日k5线路行程车速记录1张复印件（事故照片打印件1张、原告与刘军海的微信聊天记录照片打印件1张及微信个人信息页2张（原告的微信号***、刘军海微信号***）、群成员截图4张复印件、交通事故责任认定书复印件；5、2019年6月20日至2019年9月15日期间的排班表照片原件85张（来源：143线路微信群）、《佛山市汽车运输集团有限公司公交分公司考勤登记表》复印件4张；6、《江敬忠退场工资表》复印件1张（2019年8-9月）、佛禅劳人仲案字[2019]2094号《同意撤回仲裁申请通知书》复印件1张、《解除劳动合同通知书（存根）》复印件1张、《驾驶员行车事故处理意见表》3张复印件、《驾驶员安全行车见识谈话记录表》3张、《驾驶员安全形势警示教育自我认识》复印件3张、《解除/终止劳动合同证明》复印件、《关于安全生产管理规定的处理》复印件；7、佛山市禅城区人力资源和社会保障局禅工时[2018]22号《关于佛山市汽车运输集团有限公司公交分公司部分岗位工种实行不定时工作制和综合计算工时工作制的批复》复印件；8、原告名下尾数为5692的中国工商银行借记卡账户历史明细清单原件15张、短信截图打印件10张;9、《违规处罚书》3张复印件、违规记录截图复印件、《2018年度公交车队四分队驾驶员安全奖发放表》1张复印件；10、佛禅劳人仲案[2020]11号送达回证复印件；11、第4406145********524号道路交通事故认定书1张照片打印件、第440************198号道路交通事故认定书1张照片打印件、公安交通管理行政强制措施凭证1张照片打印件、照片2张照片打印件；12、佛山市公安局交通警察支队处理信访事项答复意见书原件。二、公交分公司提交了如下证据：1、《广东省劳动合同》原件、《驾驶员行车事故处理意见表》原件2张；2、《佛山市汽车运输集团有限公司公交分公司解除劳动合同通知书（存根）》原件1张；3、《解除劳动关系报告表》原件1张、《解除/终止劳动合同证明》复印件1张；4、《签订劳动合同申请书》原件1张；5、《关于佛山市汽车运输集团有限公司公交分公司部分岗位工种实行不定时工作制和综合计算工时工作制的批复》（禅工时[2017]25号）原件、《关于佛山市汽车运输集团有限公司公交分公司部分岗位工种实行不定时工作制和综合计算工时工作制的批复》（禅工时[2018]22号）原件、《准予行政许可决定书》（禅工时[2019]15号）原件；6、佛禅劳人仲案字（2020）11号《仲裁裁决书》原件；7、被告自行制作的工资汇总表1张（2019年1月至9月份）原件；9、被告自行制作的考勤表9张（2019年1月至9月份）原件；8、《佛山市汽车运输集团有限公司公交分公司员工管理规定》打印件、佛山市汽车运输集团有限公司公交分公司文件佛汽公交[2018]73号《关于下发佛山市汽车运输集团有限公司公交分公司十项规章制度的通知》原件、佛山市汽车运输集团有限公司文件佛汽公交[2018]1号《关于印发的通知》、签到表2份原件、佛汽集团公交分公司安全学习记录表2份原件。根据本案的审理需要，本院依职权向佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会调取了本案仲裁阶段的庭审笔录，及调取了本院（2020）粤0604民初3295号案的起诉状、立案受理通知书。对于双方有争议的事项，本院认定如下：一、江敬忠能否主张违法解除劳动合同的赔偿金。庭审中，江敬忠确认在本案主张违法解除劳动合同的赔偿金及在（2020）粤0604民初3295号案主张解除劳动合同的经济补偿系基于同一解除劳动关系的事实。前者是基于用人单位违法解除劳动合同而应由用人单位进行赔偿，后者是基于依法解除劳动关系而由用人单位进行补偿，两者不能同时主张。江敬忠在2020-11号案中已主张经济补偿，在仲裁庭审后，仲裁裁决未送达前其再次就违法解除劳动合同的赔偿金申请劳动仲裁，属于重复主张权利，对于原告主张违法解除劳动合同的赔偿金，本院依法予以驳回。二、江敬忠能否主张加班费。（一）经佛山市人力资源和社会保障局批准，被告公司的驾驶员可实行不定时工作制。原、被告之间已约定适用不定时工作制，公交分公司提交《签订劳动合同申请书》、《广东省劳动合同》，均显示江敬忠在入职时已知悉其工资制度适用不定时工作制的相关规定。（二）原、被告之间是否实际实施不定时工作制。本院结合庭审中证据、双方当事人的陈述予以分析：首先，江敬忠的陈述：被告有设置打卡器，但是所有司机均没有实际使用打卡器。上班只要准时去总站发车就行了，下班将驾驶证、行驶证拿回总台签名就行。被告公司的制度中没有支付延长工作时间的费用、补贴、奖金等。其次，公交分公司认为《江敬忠工资汇总表》、《江敬忠退场工资表》中“计件工资、加班工资”即为转数乘以线路单价，并解释如下：1、2019年9月“计件工资、加班工资”为708.36元，计算方法为原告开143线路共走了46转，143线路每转单价15.4元；2、2019年8月“计件工资、加班工资”为2864.85元，计算方法为原告在2019年8月份开143线路共走了176转，线路补贴154.62元，差8毛钱可能是计算有误差；3、2019年1-7月份，原告的“计件工资、加班工资”均系转数乘以线路单价。公司一共有五千多员工，我方的计算方法不会针对原告有任何的改变。原告每月收到工资之后都没有提出任何异议。足以证明我们计算是足额按时发放给原告了。综上可知，被告没有使用打卡器考勤，故其对加班时间实际并未考究，对此原告亦清楚知悉；被告能对2019年7、8月的“计件工资、加班工资”作出解释，且该“转数乘以线路单价”的计件方式符合多劳多得的工资收入特性。被告公司《江敬忠工资汇总表》、《江敬忠退场工资表》中“计件工资、加班工资”实为“计件工资”，原、被告之间实际实施不定时工作制。依前所述，经佛山市人力资源和社会保障局批准，被告公司驾驶员可实行不定时工作制。原、被告之间已明确约定适用不定时工作制，且原、被告之间实施不定时工作制，根据《广东省工资支付条例》第二十三条的规定，被告无须向原告支付加班费。原告主张被告支付加班费无事实与法律依据，本院不予支持。裁判结果依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项、第八十七条，《广东省工资支付条例》第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：驳回原告江敬忠的全部诉讼请求。本案免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  黄晓曼二〇二〇年六月二十二日书记员  郑鑫荣