宁夏回族自治区永宁县人民法院刑 事 判 决 书  （2020）宁0121刑初55号    公诉机关宁夏回族自治区永宁县人民检察院。被告人李钊，男，1987年8月20日出生，公民身份号码XXX，汉族，宁夏回族自治区银川市人，硕士研究生，教师，户籍地宁夏回族自治区银川市，住宁夏回族自治区银川市。2019年8月16日因涉嫌犯诈骗罪被永宁县公安局刑事拘留，2019年9月20日经永宁县人民检察院批准，同日由永宁县公安局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。辩护人冯震，宁夏宁人律师事务所律师。辩护人郭彬彬，内蒙古诚恒律师事务所律师。宁夏回族自治区永宁县人民检察院以永检公诉刑诉[2020]54号起诉书指控被告人李钊犯诈骗罪，于2020年4月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2020年5月29日公开开庭审理了本案。永宁县人民检察院指派检察员李琦出庭支持公诉，被告人李钊及其辩护人冯震、郭彬彬到庭参加诉讼。现已审理终结。宁夏回族自治区永宁县人民检察院指控：一、2017年12月，被告人李钊发现在网络平台京东商城申请维修的“罗技”牌鼠标和键盘，京东售后都给予更换新的“罗技”牌鼠标和键盘。被告人李钊发现此漏洞后，自2018年3月份开始，用自己的京东账号，并且控制曹某某、李某、米某、杜某、张某1的京东账号开始在京东商场下单购买“罗技”牌鼠标和键盘。被告人李钊凭这些订单多次申请维修售后，同时通过“闲鱼”平台、微信群、淘宝网购买二手的“罗技”鼠标和键盘，将其掺杂到其从京东购买的“罗技”鼠标和键盘中，一起向京东售后申请维修更换新的“罗技”鼠标、键盘，被告人李钊先后将从京东商城获得的新的“罗技”鼠标和键盘在网上销售获利。截至2019年8月12日，罗技厂家经检测发现被告人李钊申请售后维修的229个“罗技”鼠标有问题，并截留返回于京东商城备件库，经检测其中209个鼠标非京东商城的销售产品。京东商城共损失差价35512元，商品运输储存损失2210元。二、2019年8月11日，被告人李钊让朋友杜某在京东平台上给山东省青岛的张某2下单购买13个G502“罗技”牌鼠标，同年8月15日，被告人李钊登录杜某的京东账号申请售后退货给山东青岛的张某2所购买的13个G502“罗技”牌鼠标中的12个，并且指令京东快递员上门取件的地址为宁夏银川市兴庆区某某小区李钊的居住地址，并非山东青岛张某2的取件地址。被告人李钊申请退货的12个G502“罗技”牌鼠标，也不是被告人李钊让杜某在京东下单购买给山东青岛张某2的13个鼠标，而是李钊本人之前在京东上所购买的“罗技”鼠标，京东商城共损失差价228元。被告人到案后自愿如实供述自己的罪行，全额赔偿被害人损失，取得被害人谅解。永宁县人民检察院认为，被告人李钊虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物37950元，数额巨大，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人李钊具有坦白情节，可以从轻处罚；认罪认罚，可以依法从宽处理；赔偿被害人全部经济损失，并取得谅解，可以酌定从轻处罚；之前有涉嫌以旧换新的行为，可以酌定从重处罚。建议对被告人李钊判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元，可适用缓刑。被告人李钊对起诉书指控的犯罪事实和罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。被告人李钊的辩护人辩称， 被告人李钊之前有涉嫌以旧换新的行为已调解处理的事实，不宜作为本案酌情从重处罚的依据，建议法庭在量刑时充分考虑被告人李钊具有坦白、认罪认罚、赔偿谅解等情节及案发后彻底悔过自新，痛改前非的态度。   经审理查明：一、2016年，被告人李钊注册成立银川市兴庆区盛世天成电子经销部，经销电脑配件。后被告人李钊发现从京东商城购买的罗技牌鼠标申请售后时，客服人员不核对退回商品的条码，直接更换新的罗技鼠标给顾客。被告人李钊遂利用这一漏洞，通过本人或借用他人京东账号（曹某某、李某、米某、简某某、杜某）大量购买罗技鼠标，同时从微信、淘宝、闲鱼等各个渠道低价收购罗技鼠标，将收购来的鼠标掺杂到其他需退换的罗技鼠标内，向京东申请售后换货。自2018年9月至2019年6月期间，被告人李钊向京东商城申请退换商品中的209个罗技鼠标非京东销售，其中罗技G402（8个）、G502（198个）、G403（2个）、G903（1个），从中赚取差价，牟取利益。经价格评估，被告人李钊退回的罗技鼠标成新率平均在五成左右，209个罗技鼠标的差价为33267元。二、2019年8月11日，山东张某2欲向被告人李钊购买13个罗技G502型号鼠标，后李钊使用杜某京东账号下单，将从京东购买的13个罗技G502鼠标快递邮寄给张某2（收货地址山东青岛市）。8月12日张某2收到鼠标，随后通过支付宝向李钊支付货款。8月15日，被告人李钊使用杜某的京东账号申请对其中的12个罗技G502鼠标退货，后退货申请通过，被告人李钊预约京东快递员从其居住的宁夏银川市兴庆区某小区取件，被告人李钊尚未将12个罗技调包鼠标交给快递员时，即被公安机关抓获。经价格评估，李钊退货的12个鼠标单价380元/个，与京东商城出售价格差价共计228元。被告人李钊到案后，如实供述所犯罪行。案发后，被告人李钊亲属代为赔偿被害单位各项经济损失共计89881元，并取得谅解。另查明，2015年被告人李钊因以假冒耳机向京东商城申请退换售后，后协商赔偿西安华讯得贸易有限公司经济损失20000元。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的受案登记表、宁夏京邦达供应链科技有限公司报案材料、人口信息、抓获经过、非京东销售退货209个罗技牌鼠标产品明细、售后退换商品清单（经检测非京东销售产品）、李钊关联全国售后信息、退货商品非京东销售商品明细、李钊关联账号下单和售后融合数据明细清单、李钊关联账号透视表、罗技鼠标检测报告、价格评估报告、搜查笔录、扣押清单、司法鉴定意见书（含手机数据检验报告）、被告人李钊的工商银行卡及招商银行卡明细、赔偿协议、刑事谅解书、协议书、委托书、微信、QQ、支付宝信息、手机截图、进货入库单、证人证言及辨认笔录、被告人李钊的供述等证据予以证实。本院认为，被告人李钊以非法占有为目的，以从其他渠道收购的罗技鼠标欺骗京东商城退换新的罗技鼠标，从中牟取利益，骗取财物33495元，数额巨大，其行为侵犯了他人的财产所有权，已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。其中第二起被告人李钊因意志以外的因素未能得逞，系未遂，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人李钊到案后如实供述所犯罪行，系坦白，依法可以从轻处罚；退赔被害单位经济损失，并取得谅解，可以酌定从轻处罚；自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。对于公诉机关指控被告人李钊诈骗金额为37950元，其中第一起系用229个罗技鼠标的差价35512元加上商品运输储存损失2210元所得。经审理查明，被告人李钊通过调换方式退回京东的罗技鼠标为209个，差价应当为33267元，商品储存损失2210元系间接经济损失，不应计算在诈骗金额内，故被告人李钊的诈骗金额应当为33495元（33267元+228元）。关于公诉机关以被告人李钊之前有以旧换新的行为，建议从重处罚的量刑建议。因该行为并未经行政处罚或受到刑事处罚，并非刑事案件量刑中法定或者酌定从重处罚的情节，故对该量刑建议，本院不予采纳。对于辩护人的辩护意见，本院在量刑时已予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款的规定，判决如下：一、被告人李钊犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月16日起至2022年8月15日止）二、随案移送电脑主机一台、苹果手机一部、黑色罗技502鼠标十二个、银行卡二张（招商银行、工商银行各一张），予以没收，上缴国库；随案移送罗技鼠标二百二十九个，返还被害单位；随案移送罗技鼠标五个，发还被告人李钊。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁夏回族自治区银川市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。        审    判    长      赵洪霞人 民 陪 审 员      于全中人 民 陪 审 员      王学义  二〇二〇年六月四日 书    记    员      张晓波本判决所适用的相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条  诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十三条  已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。  对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十七条第三款  犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条  判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条  罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条  犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条  犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款  诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。