湖北省丹江口市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0381民初238号原告（被告）：十堰市武当山特区有宏精铸有限公司。住所地武当山特区工业园。统一社会信用代码914203007446287497。法定代表人：马启有，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘金科，湖北南尊律师事务所律师。代理权限：一般授权，代收法律文书，代为参与调解。被告（原告）：唐付均，男，1971年11月20日出生，汉族，住湖北省十堰市武当山特区。委托诉讼代理人：易小梅，十堰市武当山旅游经济特区法律服务所。代理权限：一般代理，代为立案，参与庭审，参与调解，代签法律文书。原告十堰市武当山特区有宏精铸有限公司（以下简称：有宏公司）诉被告唐付均劳动争议一案，原告唐付均诉被告十堰市武当山特区有宏精铸有限公司劳动争议一案，本院于2020年1月8日立案后，本院以（2020）鄂0381民初252号民事裁定，将原告唐付均与被告十堰市武当山特区有宏精铸有限公司劳动争议一案并入原告十堰市武当山特区有宏精铸有限公司诉被告唐付均劳动争议一案合并审理。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告有宏公司的委托诉讼代理人刘金科、被告唐付均及其委托诉讼代理人易小梅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告有宏公司向本院提出诉讼请求：1.判决原被告之间不予终止劳动及社保关系；2.判决被告按月领取伤残津贴；3.判决原告不予支付被告经济补偿金。事实与理由：一、仲裁裁决有宏公司与唐付均终止劳动关系及社保关系，没有法律依据。1.唐付均工伤认定后伤残等级为4级，《工伤保险条例》第35条规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，按月领取伤残津贴。”2.本案原告的公司属于生产型企业不属于建设施工企业，十堰市劳动争议仲裁委员会参照《十堰市建设施工企业参加工伤保险工作的意见》裁决本案，没有法律依据。3.《最高人民法院关于裁判文书引用法律、法规等规范性法律文件的规定》第4条规定：“民事裁判文书应当引用法律、法律解释或者司法解释。对于应当适用的行政法规、地方性法规或者自治条例和单行条例，可以直接引用。”第六条规定“对于本规定第3条、第4条、第5条规定之外的规范性文件，根据审理案件的需要，经审查认定为合法有效的，可以作为裁判说理的依据。”结合本案，《十堰市建设施工企业参加工伤保险工作的意见》只能属于第六条规定中之外的规范性文件。根据《最高人民法院关于裁判文书引用法律、法规等规范性法律文件的规定》第六条的规定，十堰市劳动争议仲裁委员会只能做为说理使用，不得直接引用。但十堰市劳动争议仲裁委员会裁决书并未做充分的解释说理，而是直接参照引用，明显没有法律依据。二、被告自愿放弃社保缴纳，并从每月的工资中实际领取了原告公司应当承担的社保部分，裁决原告支付经济补偿金没有事实依据。被告唐付均口头答辩称：1.因为公司拖欠我方工资，我方有权解除劳动关系，并有权要求公司支付经济补偿金。2.公司没有为我方购买社保，唐付均解除劳动关系后，公司应当支付其各项工伤待遇。3.缴纳社保是法律强制性规定，唐付均并没有自愿放弃缴纳社保，即使另有约定，该约定无效。原告唐付均向本院提出诉讼请求：1.请求判令原被告解除劳动关系；2.请求判令被告支付原告经济补偿金63000元；3.请求判令被告支付原告一次性伤残补偿金73500元；伤残津贴409500元；一次性工伤医疗补助金91820元，三项共计572840元。4.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：唐付均与有宏公司劳动争议一案，已由十堰市劳动人事争议仲裁委员会裁决，裁决书案号为（2019）440号。原告认为该裁决书部分事实认定有无，适用法律有误，漏裁了一次性医疗补助金，导致裁决金额错误。唐付均于2002年11月-2019年9月在被告处上班，共计17年11个月。2019年9月，唐付均因有宏公司拖欠工资，要求解除劳动关系。唐付均在有宏公司长期从事制壳、涂料工作，被确诊患有矽肺二期职业病。2019年2月28日，经十堰市人力资源和社会保障局[2019]W01号决定书认定为工伤，2019年6月18日经十堰市职工工伤劳动能力[2019]3号鉴定结论为四级伤残。唐付均户籍地为武当山××桑树庙村，属于农村户籍，属于农民工。唐付均因家庭十分苦难，妻子于2015年确诊为肺癌晚期，其本人又换上职业病，每月需要大额医疗开支，故原告要去被告一次性支付原告的各项工伤待遇。另，原告的平均工资应按期患病前12个月的平均工资予以计算，即3500元/月，仲裁委按2018年10月-2019年9月的平均工资2880元计算相关待遇显然有误。根据《工伤保险条例》、《湖北省工伤保险条例实施办法》相关规定，及《湖北省劳动和社会保障厅关于湖北省农民工参加工伤保险和医疗的指导意见》第（七）条规定，被告应支付原告一次性伤残补助金73500元，一次性医疗补助金91820元，伤残津贴409500元。另，被告因未及时足额支付劳动报酬，应支付经济补偿金应是63000元。综上所述，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告有宏公司口头答辩称：1.原被告之间不能解除劳动关系。2.要求按照患病前12月工资作为工资计算标准，没有法律依据。3.要求支付经济补偿金没有事实依据，原告自愿放弃社保，过错方不在我公司。请求驳回原告对我公司的全部诉请。4.劳动关系没有解除，就不存在一次性伤残补偿金、一次性经济补偿金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2002年11月，唐付均入职有宏公司从事制壳、涂料工作，未签订劳动合同，未缴纳各项社会保险。2018年11月20日，经十堰市职业病防治院诊断，唐付均患矽肺贰期。2019年2月28日经十堰市人力资源和社会保障局认定唐付均为工伤；2019年6月18日经十堰市劳动能力鉴定委员会鉴定为肆级伤残。工作期间有宏公司拖欠唐付均2019年5月-9月工资，共计12350元。2019年9月23日，唐付均向十堰市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于2019年11月22日作出十劳人仲裁字[2019]440号裁决书，裁决：一、双方劳动关系、工伤保险关系终止。二、被申请人有宏精铸有限公司支付申请人唐付均一次性伤残补助金60480元（2880元/月×21月）、一次性伤残津贴（2019年10月28日—2031年11月20日）共计409500元。三、被申请人有宏精铸公司支付申请人唐付均支付经济补偿金48960元（2880元/月×17月）。四、驳回申请人唐付均其他仲裁请求。双方均对仲裁裁决书不服，于2020年1月8日向我院提起诉讼。另查明，唐付均离职前12个月平均工资为2880元，十堰市2017年度十堰市职工月平均工资4144.5元。本案经本院主持调解双方当事人未能达成协议。本院认为，1.劳动关系的解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情况之一的，劳动者可以解除劳动合同：…….（二）未及时足额支付劳动报酬的…。”本案中，有宏公司拖欠唐付均2019年5月-9月工资，共计12350元，唐付均可以解除劳动合同，故原、被告之间的劳动关系于申请仲裁日2019年9月23日解除。2.关于经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的…。”，唐付均解除与有宏公司之间劳动关系后，有权向有宏公司主张经济补偿。依据《中华人民共和国合同法》第四十七条规定计算，有宏公司应支付唐付均经济补偿金48960元（2880元/月×17月）。3.关于工伤待遇。根据《工伤保险条例》第六十二条第二项规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”因有宏公司未为唐付均缴纳社会保险，故唐付均的各项工伤保险待遇应由有宏公司支付。唐付均经诊断确认为矽肺，后经十堰市劳动能力鉴定委员会鉴定为肆级伤残，因此依据《工伤保险条例》第三十五条：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。”第六十四条第二项：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”唐付均未提供证据证明其2017年月平均工资，因此本院酌定按照2017年十堰市职工月平均工资计算，因唐付均仅主张3500元/月，低于上述标准，符合法律规定，本院确认其本人工资为3500元/月。因此，有宏公司应支付唐付均一次性伤残补助金73500元（3500元/月×21月）；按月支付伤残津贴2625元/月，考虑到唐付均患有职业病及家庭情况，由有宏公司一次性支付唐付均伤残津贴383250元（3500元/月×75%×146个月，时间2019年9月23日-2031年11月20日）。唐付均要求有宏公司支付一次性工伤医疗补助金缺乏法律依据，本院不予支持。有宏公司辩称，唐付均提供的证据不能证实拖欠工资的事实，但未向本院提交证据予以证实，因此本院对该辩解理由不予采纳。综上，有宏公司合计应向唐付均支付的款项有：一次性伤残补助金73500元、一次性伤残津贴383250元，共计456750元；经济补偿金48960元。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定，判决如下：一、原告十堰市武当山特区有宏精铸有限公司与被告唐付均的劳动关系自2019年9月23日解除。二、原告十堰市武当山特区有宏精铸有限公司在本判决生效10日内支付被告唐付均一次性伤残补助金、一次性伤残津贴共计456750元。三、原告十堰市武当山特区有宏精铸有限公司在本判决生效10日内支付被告唐付均经济补偿金48960元。四、驳回被告唐付均的其他诉讼请求五、驳回十堰市武当山特区有宏精铸有限公司的诉讼请求。二案案件受理费20元，由原告十堰市武当山特区有宏精铸有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。审判长 王 寒审判员 沈文国审判员 王汝军二〇二〇年六月十六日法官助理杨雪芹书记员谢悦本案适用的相关法律依据：1.《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。2.《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。3.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。