广西壮族自治区河池市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）桂12民终1387号 上诉人（原审原告）：兰昌浩，男，1982年12月28日出生，瑶族，住罗城仫佬族自治县。 委托诉讼代理人：吴振贤，广西振贤律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：兰利斌，女，1961年2月9日出生，瑶族，住罗城仫佬族自治县。 上诉人兰昌浩与被上诉人兰利斌土地承包经营权纠纷一案，不服罗城仫佬族自治县人民法院（以下简称为罗城县法院）2020年4月27日作出的（2020）桂1225民初125号民事裁定，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 兰昌浩上诉称：一、双方对该1.55亩土地承包经营权的争议，不属于土地使用权的争议，而是土地承包经营权的侵权纠纷。依据《物权法》、《民法通则》、《民法总则》的有关规定，土地属于不动产。依据《物权法》第十条：“国家对不动产实行统一登记制度。”及第十四条：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。”本案争议的1.55亩土地承包经营权，早已由县人民政府进行了确权登记。1980年初，农村联产承包责任制时，该地由生产队分给原告的父亲兰某鲜承包经营。二〇〇〇年发的土地承包经营证户名仍是兰某鲜的。而兰昌浩是兰某鲜唯一的儿子，也是唯一与父亲共同生活的子女。2018年12月县人民政府重新核发的，代码4512251032100XXXX1J，家庭承包方代表为兰昌浩的《农村土地经营权证》第三块、地块代码为**，面积1.55亩，经营期限为2000年12月31日至2030年12月30日止。现仍在承包期内。依据《物权法》第一百二十五条规定，依法取得土地承包经营权人承包的土地属于物权，属于不动产，承包经营权人对其享有占有、使用和收益的权利，有权从事种植业、林业、畜牧业等农业生产。在承包经营期未满，在该承包经营权证未被依法撤销前，经营权人是兰昌浩。任何单位和个人未经经营权人的同意而擅自侵占、使用均构成侵权。因而，本案纠纷属于侵权与被侵权的纠纷，侵权纠纷应由人民法院受理审理，而依法不应由人民政府按土地使用权争议程序处理。二、兰利斌的《农村土地承包经营权证》上有5块原是父亲兰耀鲜承包的。2018年换证时改登记在兰利斌名下，父亲虽提出异议，但政府未撤销前，兰昌浩亦暂未诉求。①4512251032100XXXX77地块0.32亩；②4512251032100XXXX46地块0.34亩；③4512251032100XXXX52块地2.25亩；④4512251032100XXXX12块地2.4亩；⑤4512251032100XXXX48地块0.62亩。兰利斌共将父亲名下的5.94亩承包田、地登记在其名下，却不赡养年近90岁、地登记在其名下、依理、依法不该。三、按照国务院令481号《诉讼费用缴纳办法》第二十七条的规定：“第一审人民法院裁定不予受理或者驳回起诉的，应当退还当事人已缴纳的案件受理费”。原审裁定本案诉讼费减半收取，由兰昌浩承担，显然错误。特此上诉，请求撤销原审裁定，发回原审法院，责令该院对本案进行实体审理。 兰利斌答辩称，原审法院作出驳回上诉人起诉的裁定事实清楚、证据充分、适用法律正确，没有任何可撤销的理由。上诉人与答辩人争议的标的是土地使用权的归属。原审法院受理案件时，《中华人民共和国土地管理法》第十四条规定“土地使用权和使用权争议，由多少人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。单位之间的争议，由县级以上人民政府或者县级以上人民政府处理。当事人对有关人民政府处理不服的，可以接到处理决定通知之日起三十日内，向人民法院起诉。”即人民政府处理土地使用权争议是人民法院处理土地使用权争议的前置程序。上诉人在案涉土地使用权争议尚未经相关人民政府处理的情况下诉请原审法院作出裁判，不符合法律规定的程序。原审法院据此作出驳回上诉人起诉的裁定，事实清楚、证据充分、适用法律正确。综上，上诉人的上诉理由不成立，恳请人民法院依法驳回。 兰昌浩向罗城县法院起诉称：距原、被告的住房约300米左右的地名为兰哥旧屋的地方，原告户有一地块代码为：4512250132100XXXX54，面积为1.55亩的承包地，四至范围为：东至兰国焕承包地；西至兰国焕承包地；南至兰秀珍承包地；北至兰秀珠承包地。该地原是第九生产队分给原告父亲兰耀鲜户的承包地。父年老户主改为原告，由原告户承包经营。前些年，原告与妻子外出打工，原告就将承包地交给胞姐被告兰利斌耕种。但近年来，原告不再外出打工，原告就要求被告返还给原告户种植经营，被告却拒绝返还。经村民小组、村民委调解，被告不同意返还。现该承包地一直处于被告强行占用的状态，2019年被告在该地种上药材茶辣。此外，原告父亲兰某鲜的妹夫兰某鲜系罗城高中教师，家属原在九队，住房就在原告家的西北面，与原告家相邻。1988年原告姑姑兰某姣一家农转非，全家迁往罗城高中居住。经九队同意，兰某鲜于1988年1月12日立下据约，以600元人民币的价格将地处九队坡上的房屋、天井（前面有个鱼塘），转让给兰某鲜继承。房屋周围种有的杉树及鸟不站荆棘及冬青作为自然围墙。门前大路以南，有一块空地，周围也种上杉木及冬青作为围园界限，其中种有三蔸竹子。房门前有天竺桂、苦楝树、樟脑树等十多蔸。全部交给原告一家管理、使用。因被告兰利斌是原告的胞姐，原告父亲兰某鲜给了被告建设大房、小房和天井使用。现仅剩下原告姑姑旧房及天井倒塌后的房地约长26米，宽19米，计0.741亩，被告也占用。因原告结婚生育两子后，加上父母，全家成了6口人。原管理、使用的土地太少。原告父亲向被告提出收回现被告占用的房子倒塌后的房基土地来耕种，被告拒绝返还给原告。经村民小组、村民委组织调解被告仍拒绝返还。原告认为，0154号地块，是原告户的承包土地。原、被告房屋周围原为姑姑一家经生产队同意有偿转让给原告父亲兰某鲜户的房屋倒后形成的约0.741亩土地，其使用权仍是原告父亲的。被告拒不返还原告户承包土地，特向人民法院起诉。请求判令兰利斌返还兰昌浩的承包土地给其管理使用。 兰利斌辩称：1.55亩地是兰某珍跟我换了两分才有1.55亩，原来是1.75亩，我从1988年种到现在。原来的队长分给我的，村里个个都在场，我有土地承包证，原来是3.7亩，包括1.75亩。0.741亩的宅基地是1995年我给一窝猪给我爸，1996年我又给1350元跟我爸买的，他就写了条子给我，房子是1996年水灾倒的，我就改种作物，一直种到现在。 原审法院经审查认为，1988年原、被告所在第九生产队把面积为1.55亩的争议地，发包给原告家人承包经营，登记户主为被告丈夫兰某京，原告一直耕种至今。2000年重新填发《农村土地承包经营证》时，第九生产队队长把原为兰利斌承包经营的1.55亩土地填发给兰昌浩。至此，原、被告为该1.55亩土地权属发生争议。此外，兰某鲜家庭迁移后，把房屋卖给原、被告父亲，被告与父亲购买后居住。1996年房屋倒塌，被告一直在该房屋的0.741亩土地上种植农作物至今。被告主张该土地的承包经营权，属土地使用权争议。《中华人民共和国土地管理法》第十六条，土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。当事人对有关人民政府处理不服的，可以直接到处理决定通知之日起三十日内，向人民法院起诉。原、被告双方协商不成，因而对土地使用权发生争议。解决土地使用权争议的法定程序，须经由人民政府处理。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（四）项、第一百五十四条第一款第（三）项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定驳回兰昌浩的起诉。案件受理费100元，减半收取50元，由兰昌浩承担。 本院认为，《中华人民共和国农村土地承包法》第二十三条、第二十四条第一款规定，“承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效时取得土地承包经营权。”；“国家对耕地、林地和草地等实行统一登记，登记机构应当向承包方颁发土地承包经营权证或者林权证等证书，并登记造册，确认土地承包经营权。”由此可知，取得承包土地经营权从承包合同生效时起，土地承包经营权证书系确认土地承包经营权的凭证。本案中，根据兰昌浩原审提供的《民事诉状》内容及其所提供的证据，上诉人兰昌浩依据其持有的《农村土地承包经营权证》《契约》《据约》，以承包地和宅基地被兰利斌侵占为由，向原审法院提出本案诉讼请求，因此，本案的处理须先确认兰昌浩户是否真实合法取得案涉土地的承包经营权及宅基地使用权为依据。首先，关于案涉土地的权属，虽然兰昌浩提供了《农村土地承包经营权证》，但其未能提供其与所在村民小组即罗城仫佬族自治县（以下简称为立新村九队）为发包方签订的农村土地承包合同，且从原审庭审查明情况及立新村九队的队长及副队长等证人庭审的询问情况看，案涉1.55亩承包地在争议双方父亲兰某鲜为户主时，系该户承包土地，后该户变更由兰某京为户主，承包地未作调整，长期由兰利斌耕种。2000年换发土地承包证时，兰昌浩与兰利斌分家，在兰某鲜要求下，立新村九队队长将该1.55亩土地填写到兰昌浩名下的承包证上，但未签订有土地承包合同。其次，案涉0.741亩土地，原系兰某鲜宅基地，1988年兰某鲜农转非后搬离立新村九队，将该宅基地上的房屋转让给兰某鲜，后1996年该房屋倒塌，兰利斌在该地上耕种至今。该宅基地立新村九队未收回，未重新进行调整或重新发包。综上，兰昌浩持有的据以提起本案诉讼的主要证据《农村土地承包经营权证》是否能证明其已经合法取得案涉争议1.55亩土地的承包经营权，应参照法释［2005］6号《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二款关于“集体经济组织成员因未实际取得土地承包经营权提起民事诉讼的，人民法院应当告知其向有关行政主管部门申请解决”的规定，由案涉土地所在地的县级人民政府行政主管部门先行依法确认兰昌浩是否真实合法取得了案涉1.55亩土地的承包经营权。同时，因案涉0.741亩土地未经立新村九队重新调整或发包，该土地争议属于土地使用权争议，而非土地承包经营权纠纷。原审法院认为，依照《中华人民共和国土地管理法》第十六条的规定，在相关行政机关作出处理之前，兰昌浩提起本案诉讼，不符合民事诉讼法第一百一十九条第四项规定的起诉条件并无不当。 综上所述，兰昌浩的上诉请求没有事实和法律依据，原审裁定认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条、第一百七十五条之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 覃春燕 审 判 员 潘伟兰 审 判 员 张 英 二〇二〇年六月二十二日 法官助理 李 娴 书 记 员 欧晓霞 附：本裁定所适用的法律依据 《中华人民共和国农村土地承包法》 第二十三条承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效时取得土地承包经营权。 第二十四条国家对耕地、林地和草地等实行统一登记，登记机构应当向承包方颁发土地承包经营权证或者林权证等证书，并登记造册，确认土地承包经营权。 土地承包经营权证或者林权证等证书应当将具有土地承包经营权的全部家庭成员列入。 登记机构除按规定收取证书工本费外，不得收取其他费用。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百一十九条起诉必须符合下列条件： （一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的诉讼请求和事实、理由； （四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。 第一百二十条起诉应当向人民法院递交起诉状，并按照被告人数提出副本。 书写起诉状确有困难的，可以口头起诉，由人民法院记入笔录，并告知对方当事人。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民 法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》 第1条下列涉及农村土地承包民事纠纷，人民法院应当依法受理： （一）承包合同纠纷； （二）承包经营权侵权纠纷； （三）承包经营权流转纠纷； （四）承包地征收补偿费用分配纠纷； （五）承包经营权继承纠纷。 集体经济组织成员因未实际取得土地承包经营权提起民事诉讼的，人民法院应当告知其向有关行政主管部门申请解决。 集体经济组织成员就用于分配的土地补偿费数额提起民事诉讼的，人民法院不予受理。