四川省大英县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川0923刑初50号 公诉机关大英县人民检察院。 被告人周通艺，男，1987年9月13日出生汉族，小学文化，个体工商户，福建省漳州市云霄县人，住成都市双流区X路X园********。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2019年11月30日被大英县公安局刑事拘留，2020年1月3日被大英县公安局执行逮捕。现羁押于大英县看守所。 指定辩护人段娜，四川同载律师事务所律师。 被告人徐朝文，男，1963年1月21日出生，汉族，初中肄业文化，个体工商户，四川省简阳市人，，住成都市双流区X街道X大道X段**因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2019年11月30日被大英县公安局刑事拘留，2020年1月3日被大英县公安局执行逮捕。现羁押于大英县看守所。 辩护人汪敏，四川同载律师事务所律师。 大英县人民检察院以大检一部刑诉[2020]10号起诉书指控被告人周通艺、徐朝文犯销售伪劣产品罪一案，于2020年4月2日向本院提起公诉。四川省高级人民法院指定本院管辖，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大英县人民检察院指派检察员陈凯出庭支持公诉,被告人周通艺及其指定辩护人段娜、被告人徐朝文及其辩护人汪敏到庭参加诉讼。现已审理终结。 大英县人民检察院指控：2018年9月，被告人周通艺通过ＱＱ好友“小张”（身份信息未查明）认识被告人徐朝文，双方成为伪劣烟草制品（以下简称“假烟”）买卖的上下家关系。2018年1Ｏ月至2019年11月期间，周通艺多次以物流、自驾车辆运输等方式将假烟从福建漳州云霄县运至成都市双流区，后周通艺以2800元至3200元每件的价格将假烟销售给徐朝文，徐朝文以现金、微信方式支付货款，其中通过微信支付周通艺购烟货款51800元。徐朝文将购买来的假烟通过其经营的“X”超市（成都市双流区X镇X大道X段X号）以及其子徐某1经营的“X”副食经营部（成都高新区X街道X社区）、其子徐某2经营的“X”超市（成都市双流X镇X村X组X路），以每包低于市场价1-2元的价格，混合少量真烟（从烟草公司购买）进行零售，从中获利。 2019年11月29日，民警在周通艺的住处(成都市双流 区X花园X区X栋X单元X室）及其驾驶的闽Ａ×××××、 渝XX**车内搜查出未销售出的卷烟2054.4条。经四川省烟草质量监督检测站鉴别检验，周通艺持有的烟草制品均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经大英县价格认定中心鉴定，周通艺持有的烟草制品价格为240600元。 2019年11月29日，民警在徐朝文经营的“X”超市内、停放在超市门前的宝马轿车内（车牌号川Ａ×××××）及 徐朝文的老家(简阳市X镇X村X组X号)的房屋内，搜查出未销售的卷烟共计3124.1条。经四川省烟草质量监督检测站鉴别检验，徐朝文持有真烟共计29.8条(价值7152.62元)，除此之外的3094.3条卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经大英县价格认定中心鉴定，徐朝文持有的卷烟价格为455726元，其中假冒注册商标且伪劣卷烟价格448573.38元。 认定上述事实的证据如下： 1．书证：受案登记表、立案决定书等；2．证人证言：证人郑某1、徐某2等人的证言；3．被告人的供述与辩解：被告人周通艺、徐朝文的供述与辩解；4．辨认、搜查笔录及照片。 公诉机关认为，被告人周通艺、徐朝文销售伪劣烟草制品，被查获的伪劣烟草制品货值金额达20万元以上，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人周通艺、徐朝文到案后，如实供述自己的罪行，系坦白，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。被告人周通艺、徐朝文自愿认罪认罚，适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以从宽处理。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。 被告人周通艺对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议无异议且签字具结，在审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：对指控的罪名不持异议。周通艺系初犯、到案后如实供述、认罪认罚、认罪态度好、愿意全额退赃，请求判处非监禁刑。 被告人徐朝文对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议无异议且签字具结，在审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1.对徐朝文涉嫌销售伪劣产品罪罪名及事实无异议；被告人也当庭认可。2.本案中相应的材料并没有反映出被告人的销售金额，应当认定为销售伪劣产品罪（未遂）。3.本案中没有查明被告人徐朝文的销售金额，销售金额不确定，并处或者单处罚金的条件不具备，不应当判处罚金。4.建议判处缓刑。公诉机关的量刑建议过高不符合罪责刑相当的原则。被告人具有坦白情节、当庭自愿认罪认罚、没有犯罪前科、系初犯、偶犯、未遂犯。综上，徐朝文认罪态度好、主观恶性不大、认罪认罚、自愿退赃、愿意缴纳罚金，恳请人民法院对其适用缓刑，并不处罚金。 经审理查明：2018年9月，被告人周通艺通过ＱＱ好友“小张”（身份信息未查明）认识被告人徐朝文，双方成为伪劣烟草制品（以下简称“假烟”）买卖的上下家关系。2018年12月至2019年11月期间，周通艺多次以物流、自驾车辆运输等方式将假烟从福建漳州云霄县运至成都市双流区，后周通艺以2800元至3200元每件的价格将假烟销售给徐朝文，徐朝文以现金、微信方式支付货款85000元，其中通过微信支付周通艺购烟货款51800元。徐朝文将购买来的假烟通过其经营的“X”超市（成都市双流区X镇X大道X段X号）以及其子徐某1经营的“X”副食经营部（成都高新区X街道X社区）、其子徐某2经营的“X”超市（成都市双流X镇X村X组X路），以每包低于市场价1-2元的价格，混合少量真烟（从烟草公司购买）进行零售，从中获利。 2019年11月29日，民警在周通艺的住处(成都市双流区X花园X区X栋X单元X室）及其驾驶的闽Ａ×××××、渝XX**车内搜查出未销售出的卷烟2054.4条。经四川省烟草质量监督检测站鉴别检验，周通艺持有的烟草制品均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经大英县价格认定中心鉴定，周通艺持有的烟草制品价格为240600元。 2019年11月29日，民警在徐朝文经营的“X”超市内、停放在超市门前的宝马轿车内（车牌号川Ａ×××××）及徐朝文的老家(简阳市X镇X村X组X号)的房屋内，搜查出未销售的卷烟共计3124.1条。经四川省烟草质量监督检测站鉴别检验，徐朝文持有真烟共计29.8条(价值7152.62元)，除此之外的3094.3条卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经大英县价格认定中心鉴定，徐朝文持有的卷烟价格为455726元，其中假冒注册商标且伪劣卷烟价格448573.38元。 上述事实，有经庭审质证、确认的起诉意见书、提请批准逮捕书、立案决定书、指定管辖决定书、移送案件通知书、拘留证、拘留通知书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、变更羁押期限通知书、移送起诉告知书、随案移送清单;物证:记账本;书证：户籍证明、到案经过、前科查证；大公（治）调证字【2019】141号、【2019】162号、【2019】159号、【2019】160号、【2019】176号、【2019】161号调取证据通知书、四川省烟草专卖局证明、调取证据清单及双流区烟草局复印件、调取证据（135）（182）（159）清单、调取证据清单（徐朝文与周通艺的通话记录）、接受证据清单（邓某）、物品返还清单（邓某）、真烟数量及价格整理表、发还清单大公（治）搜查字【2019】158号、【2019】159号、【2019】160号搜查证及搜查笔录、社会调查评估意见书；证人郑某2、徐某1、徐某2、徐某3、文某、赖某的证言笔录；被告人周通艺、徐朝文的供述与辩解；周通艺、徐朝文辨认笔录；鉴定聘请书、鉴定意见通知书、鉴别检验委托书、检验报告、检验资质、扣押清单、取样笔录、周通艺指认现场、搜查笔录（徐朝文X超市、X宾馆、简阳老家）、扣押清单、取样笔录、现场照片、搜查笔录（简阳市X镇X村X组X号房屋）、扣押清单（徐2）、取样笔录（徐2）、现场照片（周通艺位于成都市双流区X路X花园X区X栋X单元X室房屋、其驾驶的闽Ａ×××××轿车、自家的渝Ａ×××××轿车）等证据证实，足以认定。 本院认为,被告人周通艺、徐朝文销售伪劣烟草制品，其行为均已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控二被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的的罪名成立。被告人周通艺销售金额和未销售货值分别达到不同的法定性幅度，在处罚较重的法定刑幅度内酌定从重处罚。被告人徐朝文未销售的伪劣烟草制品货值金额达20万元以上，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人周通艺、徐朝文到案后，如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。周通艺、徐朝文自愿认罪认罚，被告人徐朝文积极缴纳罚金、退缴违法所得，可以从宽处理。被告人周通艺的辩护人的辩护意见与审理查明的事实一致，予以采纳。被告人徐朝文的辩护人辩护的徐朝文系犯罪未遂的意见，符合司法解释的相关规定，予以采纳。辩护的不应判处被告人徐朝文罚金的辩护意见，被告人徐朝文未销售的伪劣卷烟制品货值金额已达到二十至五十万元幅度内，应在相应的法定刑幅度内判处刑罚并处罚金，其辩护意见不予以采纳。辩护人其他量刑情节的辩护意见，与审理查明的事实一致，予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。综上，根据被告人的犯罪性质、情节、社会危害性及悔罪表现，作出罪刑一致的判决。 依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决如下： 一、被告人周通艺犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十二万元。限本判决生效后10日内缴纳（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月30日起至2022年11月29日止）； 二、被告人徐朝文犯销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十二万元（已缴纳）（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。本判决生效后2日内到本院领取社区矫正告知书）； 三、对扣押在案的徐朝文违法所得6万元，予以追缴，上缴国库；被告人周通艺违法所得85000元，予以追缴，上缴国库； 四、扣押在案未随案移送的物品（详见扣押清单），予以没收，由侦查机关依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省遂宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  冯 萍 人民陪审员  彭红英 人民陪审员  潘仕伟 二〇二〇年六月二十三日 书 记 员  李春梅 附：《中华人民共和国刑法》 第一百四十条【生产、销售伪劣产品罪】生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二十三条已经着手实施犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 … 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 …. 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到5万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度，或者均未达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。