内蒙古自治区达拉特旗人民法院民 事 判 决 书（2020）内0621民初576号原告：雷某，公民身份证号码：×××。委托代理人：肖某，北京市法大（呼和浩特）律师事务所律师。被告亿利生态科技有限责任公司，统一社会信用代码91150621555491050R，法定代表人石某，公司总经理。委托代理人刘某，系公司法务。委托代理人杜某，系公司法务。原告雷某诉被告亿利生态科技有限责任公司（以下简称亿利生态公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年4月9日立案受理后，依法由审判员张瑶，适用简易程序，公开开庭进行了审理，原被告均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告雷某提出如下诉讼请求：1、请求被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金81934.95元。（本人上一年度税前实际平均工资5462.33元/月，工作年限7年零3个月，5462.33*7.5*2＝81934.95元）；2、请求被告向原告支付补偿金40967.48元。3、请求被申请人支付拖欠的工资2019年12月未核算出的工资；并支付9月4358.68元、10月4616.04元、11月4352.75及12月拖欠工资一倍的赔偿金；4、请求被申请人支付申请人2018至2019年节假日工作期间的三倍工资（2018年4月份清明节2天、5号夜班、6号夜班，9月份中秋节2天、23号夜班、24号夜班，10月份国庆节4天、2号夜班、3号夜班、5号夜班、6号早班；2019年1月份1天、1号正常班，9月份中秋节2天、14早班、15号早班，10月份国庆节5天、1号早班、2号中班、3号中班、5号夜班、6号夜班12054.80元，16天*5462.33/21.75*300%＝12054.80元）；5、请求被申请人积极配合申请人领取失业金的工作，如因被申请人没有提交材料导致申请人无法领取失业保险，由被申请人一次性承担全部失业保险，金额为28512元；6、以上各项合计176796.7元。事实与理由：本人于2012年8月27日开始在亿利生态科技有限责任公司管业车间工作至今，工作年限7年零5个多月，与亿利公司签订劳动合同3次。2019年11月初执行运部经理呼波说单位经营困难，拆解部分人员，跟我解除劳动关系，被申请人在未经申请人同意的情况下于2019年11月15日下午通过邮递送入申请人车间，强行解除劳动合同，侵犯了申请人的合法权益，理应承担相应的法律责任。原告提供下列证据证明其主张：证据一：仲裁裁决书及送达回证，证明本案已经过仲裁程序。被告质证，真实性认可，对证明问题存在部分意见。原告第二项诉讼请求未经仲裁，因此并不能够在人民法院直接进行立案审理。证据二：劳动合同两份，证明原被告之间存在劳动关系。被告质证，对于双方存在劳动关系的事实无异议。证据三：终止（解除）劳动合同通知书，证明被告单方与原告解除劳动合同。原告在被告处工作7.5年。被告质证，真实性认可，证明目的不认可，被告与原告解除关系系合法解除，对于原告工作年限7.5年予以认可。证据四：原告银行活期存款明细，证明被告拖欠原告9、10、11月份工资未按时发放，12月工资未发放。被告质证，三性不予认可，不能证明原告的工资发放情况，事实上原告的9、10、11月份工资已全部发放，12月工资在提起仲裁时还未进行核算，因此不属于拖欠工资的范畴。证据五：亿利公司OA系统工资单截图，证明原告上一年度月均工资为5462.33元（其中包括了每年3000元的福利计算得出）；被告质证，真实性认可，计算的平均工资不认可。证据六：亿利办公系统打卡机截图，截图来源的录像光盘（含工资单截图来源），证明原告2018、2019年法定节假日加班共计16天。被告质证，证据三性不予认可，证明目的不认可，不能证明原告加班的事实。仲裁裁决书已经认定原告加班6天，加班工资4095.9元，对该数字亿利生态公司认可。被告提供下列证据证明其辩称，证据一：达拉特旗劳动人事争议仲裁委员会于2020年2月2日作出的达劳人仲字(2019)第153号仲裁裁决书，证明达劳人仲字(2019)第153号仲裁裁决书程序合法，事实认定清楚，应予以维持；原告的第二项请求未经仲裁，不应在人民法院提起诉讼；不符合劳动争议仲裁前置的法定程序。原告质证，三性认可，证明目的不予认可。劳动仲裁关于补偿金或赔偿金的裁决结果是基于原被告解除劳动合同的同一事实作出的，因此不违反劳动仲裁的前置程序。证据二：2019年8月19日亿利集团发布的关于对亿利生态整改的决定、循环经济园区专题会议纪要、优化方案的工会审报资料（公文呈批单，优化报告，人力改革方案，工会会议纪要，亿利洁能股份有限公司党、工、团组织调整的批复）、2019年12月31日达拉特旗工信和科技局出具的经营困难企业证明、解除劳动合同书通知书和邮政快递送达回执，证明被告为经济困难型企业，因此，被告按照集团的整改方案对原告等人做了经济型裁员，并按照法定的程序经过了工会审批同意；证明被告对原告的解除劳动合同书已经送达原告本人查收。综上，证明被告是按照法律规定进行的合法解除，并不存在违法解除劳动合同的情形。原告质证，解除劳动合同书及送达回执真实性予以认可。对经济困难型企业证明的真实性认可，其他证据真实性、证明目的均不予认可。除经济困难型企业证明为达拉特旗工信和科技局出具外，其他证据均为亿利公司自己出具，不具有证据的法律效力。且原告没有参加过工会会议。其中关于对亿利生态整改的决定、循环经济园区专题会议纪要、亿利洁能股份有限公司党、工、团组织调整的批复印章与落款单位不一致。因此，被告提供的证据，不足以证明其为经济困难型企业，工信局出具的经营困难证明为2019年12月31日，在原告提起仲裁之后，且不足以证明被告是经济困难型企业，应以财务报告为准。被告所主张的经济性裁员，应先召开工会再向劳动部门备案，被告所提交的证据并不足以证明其工会具有合法性，向上级工会有备案程序，也没有证据证明其向劳动部门进行过备案。证据三：1.原告2018年12月至2019年11月的工资表；证明1.原告的平均工资为4949.12元。原告质证，工资表无异议。节假日加班的申请原告没有参与，也未经公示，所以原告不知情。对被告证明目的不予认可，对工资表应以实际应发工资加原告其他收入计算年平均工资，对于加班费，被告提供证据表明为平日加班费，非法定节假日加班费。根据劳动合同法，法定节假日加班费并不能因调休、补休视为放弃，且原告也没有进行调休、补休。证据四：亿利生态公司在公司工作系统中公布的公司规章制度。证明公司的规章制度中明确规定了值班、加班、出差的调休补休制度，如出现加班等情形原告也应当按照规章制度进行补休的申请，否则视为其自动放弃。原告质证，不予认可，公司规章制度为被告单方提供，无法证明向所有人进行了告知，其制度中的关于法定节假日加班待遇违法法律规定，应以法律规定为准。经审理查明，原告雷某于2012年8月27日开始在被告处工作，岗位为物料车间工作人员。2017年8月27日原被告再次对劳动合同进行续签，约定合同期限为5年，自2018年8月27日起至2023年8月26日。2019年8月19日，被告控股公司亿利资源集团有限公司作出关于对亿利生态整改的决定，针对亿利生态亏损较为严重，管理比较滞后，要求亿利生态必须转型。2019年9月28日，被告制定了人力改革方案，内容为1、公司运营情况，强调“高端特种PVC深加工项目”建成后赶上国内塑钢型材行业萎缩及房地产市场低迷，行业整体举步维艰，加之市场拓展不理想、管理较为滞后，致使产能利用不足，企业经营状况不佳等；2、现行组织架构和人员情况；3、现状分析；4、改革思路；5、改革后的组织架构和人员情况；6、拟优化人员，附优化人员名单包含销售部、库管员雷某；7、具体优化办法等。2019年9月30日，亿利洁能股份有限公司召开循环经济园区专题会议纪要，其中，会议指出亿利生态存在问题并同意公司9项改革措施。同日，被告就关于降低人力成本优化部分人员向公司工会进行报告，内容为：公司运营情况、亏损情况、整改背景、具体优化办法及补偿办法等。2019年10月11日，被告工会委员会就公司人力部门关于降低人力成本优化部分人员的报告召开专题会议，形成原则性意见1、考虑公司生产经营发生严重困难，同时面临下一步设备搬迁和承包制改革后人员富余问题，原则同意进一步降低人力成本和人员优化…；2、要求公司人力资源部门要注意做好人员分流工作，积极做好内部企业推荐和分流工作，对不能分流的人员按照规定进行经济补偿；3、具体需优化人员名单，需特别注意对“三期”人员的保护，涉及到的人员建议调整工作岗位或协商处理，不得硬性优化。同时做好员工解释工作，争取员工谅解；4、要求公司人力资源部门做好以上意见妥善开展相关工作。期间，被告与原告就终止（解除）劳动关系问题进行了协商，未达成一致意见。2019年11月7日，被告对原告作出终止（解除）劳动合同通知书，通知书内容为：告知原告自2019年12月6日与其解除2018年8月27日签订的《劳动合同》，工资结算至2019年12月6日，（2019年8月、9月工资未发，10月、11月、12月工资待核算后发放），社保缴纳至2019年11月；自2012年8月27日入职，在职7.5年，每月平均应发工资为4925.77元，支付7.5个月的经济补偿金为36943.31元等内容。2019年11月7日下午被告通过邮递方式将该通知书送达原告。后原告向达拉特旗劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1、亿利生态向其支付违法解除劳动合同赔偿金81934.95元；2、亿利生态支付其拖欠的工资2019年9月4358.68元、10月4616.04元、11月、12月未核算工资，并支付9月、10月、11月、12月拖欠工资数额一倍的赔偿金；5、亿利生态支付其2018至2019年节假日工作期间的三倍工资11503.07元；6、亿利生态积极配合其领取失业金的工作，如因亿利生态没有提交材料导致其无法领取失业保险，由亿利生态一次性承担全部失业保险，金额为28512元。仲裁期间，达拉特旗工信和科技局于2019年12月31日对亿利生态出具了经营困难企业证明。达拉特旗劳动仲裁委员会于2020年2月2日作出达劳人仲字（2019）第154号《仲裁裁决书》，裁决如下：1、由亿利生态支付雷某节假日加班费4095.9元，12月工资2494.05元，共计6589.95元，至本裁决生效之日5日内支付。2、驳回雷某的其他仲裁请求。2020年3月24日将该仲裁裁决书送达雷某。原告对裁决不服，于2020年4月9日诉至我院，请求，1、请求被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金81934.95元。2、请求被告向原告支付补偿金40967.48元。3、请求被申请人支付拖欠的工资2019年12月未核算出的工资；并支付9月4358.68元、10月4616.04元、11月4352.75及12月拖欠工资一倍的赔偿金；4、请求被申请人支付申请人2018至2019年节假日工作期间的三倍工资；5、请求被申请人积极配合申请人领取失业金的工作，如因被申请人没有提交材料导致申请人无法领取失业保险，由被申请人一次性承担全部失业保险，金额为28512元。本院认为，本案争议焦点为被告是否属违法解除与原告的劳动合同关系。被告辩称，其属经济困难型企业，按照集团整改方案对原告作出经济型裁员，并按照法定程序经过工会审批同意，解除劳动合同书提前一个月送达原告本人，是按照法律规定进行的合法解除，并不存在违法解除劳动合同的情形。经查，原告雷某自2011年9月在被告处工作，双方签订劳动合同形成固定期限的劳动合同关系。被告提供企业内部会议纪要、达拉特旗工信和科技局于2019年12月31日对亿利生态出具了经营困难证明等证据，认为其符合经济性裁员条件，但判断企业生产经营发生严重困难应从企业业务量是否锐减、运营情况是否出现严重问题，经济形势对用人单位的影响是长期还是短期、企业的财务状况是否出现严重亏损，人力资源是否过于闲余，用人单位业务未来的转向是否能承接现有人力资源等方面予以考量，故被告仅依据上述证据证明其主张，证据不足。另外《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条规定的“用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工意见”和“裁减人员方案经向劳动行政部门报告”属于经济型裁员的必经程序，且裁减人员时，应当优先留用与本单位订立较长时间的固定期限劳动合同的人员。被告庭审中虽陈述其向全体职工说明过情况并就裁减人员方案向劳动行政部门报告，但原告并不认可，且庭后也未向法庭提交相关证据，故不能证实其与原告解除劳动合同关系符合法定程序。综上，本院认定被告否属违法解除与原告的劳动合同关系。关于原告要求被告支付其违法解除劳动合同赔偿金81934.95元的诉讼请求，被告提供终止（解除）劳动合同通知书载明原告离职前月平均工资为4925.77元，庭审中提供了工资表并陈述原告离职前一年的月平均工资为4949.12元，故本院认定原告离职前一年月平均工资为4949.12元，经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。故原告实际工作年限为7年5个月，经济补偿金按照月平均工资×7+半个月工资的方法计算，被告应支付原告经济补偿金为4949.12元×7.5=37118.4元，因被告属违法解除与原告的劳动合同关系，故应向原告按照经济补偿金的二倍支付赔偿金即37118.4×2=74236.8元。被告辩称原告该项诉讼请求应当适用劳动仲裁前置程序，不应在本案中一并审理，因原告要求被告支付经济补偿金与认定本案是否属违法解除劳动关系具有关联性，应一并予以审理，故对该辩解不予支持。关于原告要求被告支付其12月份工资，并支付9、10、11、12月拖欠工资一倍赔偿金13327.47元，经查，原告12月份工资2494.05元，本院予以认定；要求被告支付9、10、11、12月拖欠工资一倍赔偿金13327.47元，不属人民法院受理范围，不予认定。关于原告要求被告支付其节假日工资报酬12054.8元的诉讼请求，根据原告提供的签到机截图和截图来源录像可以证实，2018年4月5号、6号（清明节），9月23号、24号（中秋节），10月2号-6号（国庆节）；2019年1月1日（元旦），9月14、15号（中秋节），10月1号-6号（国庆节），原告均有工作记录，可以证实被告在休假日安排原告工作的事实，其中法定休假日加班共计9天（2018年清明节1天、中秋节1天，国庆节2天，2019年元旦1天，中秋节1天，国庆节3天），其他休息日加班7天。故被告应支付原告法定休假日工资报酬为6288.3元（4949.12元/21.25天×9天×300%），应支付原告休息日工资报酬为3260.6元（4949.12元/21.25天×7天×200%）。被告辩称，其已经每月额外补贴原告600元作为加班费用，且被告具有加班的调休、补休制度，原告未申请调休补休应视为放弃休假，原告不应再主张该项费用，经查，庭审查明原告在工作期间存在经常加班的情形，被告理应支付原告加班费，现原被告已经解除劳动关系，被告为其安排补休、调休已不具备现实可能性，且法律规定法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资200%的工资报酬，故被告辩称理由，不符合法律规定，不予支持。关于原告请求的经济补偿金因已在经济赔偿金中包含，属重复请求，不予认定；第五项诉讼请求，不属人民法院受理范围，不予认定。综上，被告亿利生态科技有限责任公司应支付原告雷某拖欠工资2494.05元，经济赔偿金74236.8元、法定休假日及休息日工资报酬9548.9元，共计86279.75元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第八十五条、第八十七条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，判决如下：一、被告亿利生态科技有限责任公司于本判决生效之日支付原告雷某拖欠工资2494.05元，经济赔偿金74236.8元、法定休假日工资报酬9548.9元，共计86279.75元。二、驳回原告雷某的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告亿利生态科技有限责任公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。审判员  张瑶二〇二〇年六月二十九日书记员  王存法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位与劳动者应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第四十七条经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。