四川省绵阳高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0792民初1123号 原告：绵阳市高新区金辉小额贷款有限责任公司，住所地：四川省绵阳高新区火炬东街**三汇金座**。统一社会信用代码：91510700584214124D。 法定代表人：曾建斌，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王倩，四川林志（绵阳）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵凌霄，四川林志（绵阳）律师事务所实习律师。 被告：四川汉鑫软木制品有限公司，，住所地：四川省绵阳市农科区创业服务中心统一社会信用代码：91510700784722174F。 法定代表人：李华栋。 被告：李华栋，男，1963年4月24日出生，汉族，住四川省绵阳市游仙区。 被告：吴小均，女，1968年6月4日出生，汉族，住四川省江油市。 被告：四川显航商贸有限公司，，住所地：四川省绵阳市经开区松垭镇统一社会信用代码：91510700058212647G。 法定代表人：蒋开顺，执行董事。 被告：宋太蓉，女，1971年7月1日出生，汉族，住四川省江油市。 被告：吴大金，男，1970年1月3日出生，汉族，住四川省江油市。 上列六被告共同委托诉讼代理人：周晓雪，四川法奥律师事务所律师。 被告：张元国，男，1964年9月20日出生，汉族，住四川省绵阳市涪城区。 原告绵阳市高新区金辉小额贷款有限责任公司（以下简称金辉公司）与被告四川汉鑫软木制品有限公司（以下简称汉鑫公司）、李华栋、吴小均、四川显航商贸有限公司（以下简称显航公司）、宋太蓉、吴大金、张元国借款合同纠纷一案，本院于2019年9月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金辉公司的委托诉讼代理人王倩、赵凌霄，被告汉鑫公司、李华栋、吴小均、显航公司、宋太蓉、吴大金的共同委托诉讼代理人周晓雪，被告张元国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告金辉公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告汉鑫公司偿还原告借款本金350万元，并付给该款从2019年4月8日起至款还清之日止按年利率24%计算的利息及违约金；2.判决其他六被告对前项诉讼请求承担连带清偿责任；3.本案诉讼费、保全费、律师费由各被告承担。事实和理由：2017年9月5日,被告汉鑫公司与原告金辉公司签订了《人民币借款合同》，合同对借款期限、借款利率、违约责任、实现债权费用的承担等相关内容作了明确约定。同日，原告与其他五被告李华栋、吴小均、显航公司、宋太蓉、吴大金签订了《借款保证合同》，另一被告张元国向原告出具了《担保函》，《保证合同》《担保函》对保证人的担保方式、保证期限、担保范围等相关内容进行了明确约定。时至原告起诉之日，被告汉鑫公司未依约偿还借款本息，担保人也未承担担保责任。为维护原告合法权益，特诉至法院请求支持原告所提诉讼请求。 被告汉鑫公司、李华栋、吴小均、显航公司、宋太蓉、吴大金辩称，1.签订借款合同属实，但原告诉请的本金及利息计算错误，我方仅欠本金2266440.92元。2.350万元借款由汉鑫公司提供了抵押及质押，担保人才放心在担保合同上签字同意担保；同时担保合同约定“如果债权人可以放弃部分担保物……”，而“部分”内容不明，担保合同对担保人显失公平，故担保人不应承担担保责任，或仅承担少部分责任。3.合同期内的利息应按月利率1.45%计算，超期利息应按合同约定月利率1.6%计算。4.虽签订了抵押和质押合同，但原告未通知汉鑫公司办理抵押、质押登记，视为其放弃质押、抵押权利。综上，本案中担保人不应承担担保责任。 被告张元国辩称，1.汉鑫公司法定代表人李华栋找到我要我为其借款提供担保，李华栋将借款合同、担保合同交给我看，确实存在抵押、质押项，我才在担保合同上签了名。2.依照担保法的规定，借款人有物的担保的，应首先用担保物清偿债务后才存在人的担保问题，汉鑫公司的抵押、质押物能清偿其借款本息。故请求法院驳回原告对我的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述以及经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年9月5日，金辉公司（乙方、贷款人）与汉鑫公司（甲方、借款人）签订了《人民币借款合同》（合同编号20170905001），主要约定：甲方向乙方借款人民币350万元用于资金周转；借款期限为15天，即从2017年9月7日至2017年9月22日，放款日以借款借据所记载的实际发放日为准；借款月利率为14.5‰，若借款逾期，从逾期之日起按月利率16‰计收利息，直至清偿本息为止；借款利息自借款实际发放日开始计算，按月结息，结息日为每月的第15日，甲方应在结息日向乙方支付到期利息，对不能按时支付的利息计收复利；借款到期日一次性全部偿还借款本金；下列合同为担保合同编号2017090500101的《借款抵押合同》，担保方式为抵押，抵押人为汉鑫公司，编号2017090500103的《借款保证合同》，担保方式为保证，保证人为李华栋、吴小均、显航公司、宋太蓉、吴大金，编号2017090500104的《借款质押合同》，担保方式为质押，质押人为汉鑫公司；甲方承担与本合同有关费用的支出，包括但不限于登记费、公证费、评估费、保管费、融资服务费、乙方为甲方垫付的其他款项、乙方实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费、差旅费用、案件调查费、执行费、评估费、拍卖费等）；未履行或未完全履行本合同的约定即构成违约；甲方不能按时归还借款本金或利息的，应按照拖欠总金额每天0.5%的标准向乙方支付违约金，直至借款本息全部结清。同日，金辉公司（抵押权人）与汉鑫公司（抵押人）签订了《借款抵押合同》（合同编号2017090500101），主要约定：本合同担保的主合同为合同编号20170905001的《人民币借款合同》；抵押人自愿提供自己所拥有的存货设定抵押；抵押担保范围为主合同项下的主债权本金、利息（含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、抵押权人为借款人垫付的其他费用、抵押权人实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、申请执行费、律师费、办案费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、电讯费、抵押物处置费、过户费等）；（抵押期间）抵押权与主债务同时存在，主债务清偿完毕后抵押权才消灭，抵押期限登记为2017年9月7日至2017年9月22日止，如抵押期限届至，债权人未还清主债务的，则抵押权人依法享有的抵押权不变；附件《汉鑫公司存货抵押清单》载明的抵押物品名为颗粒料、数量9000吨、单价8400元、金额75600000元。同日，金辉公司（债权人）与李华栋、吴小均、显航公司、宋太蓉、吴大金（均为保证人）共同签订了《借款保证合同》（合同编号2017090500103），主要约定：本合同担保的主合同为合同编号20170905001的《人民币借款合同》，保证范围为主合同项下的主债权本金、利息（含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、债权人为借款人垫付的其他费用、债权人实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、申请执行费、律师费、办案费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、电讯费等）；保证方式为连带保证责任；本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带保证责任；主债务履行期届满，债务人未按主合同约定按期还款付息的，保证人依约承担连带清偿责任；保证期间为主债务履行期届满之日起两年；保证人自愿放弃对债权人诉讼时效的抗辩权，且当债权因诉讼时效引起中止、中断时，保证人继续承担保证责任，保证期间自诉讼时效中止、中断之日起延长两年；若主合同项下还存在其他担保，则保证人对债权人承担的担保责任不受其他任何担保人所提供的担保的影响，也不因之而免除或减少，其担保责任的承担也不以债权人向其他任何担保人提出权利主张或进行诉讼/仲裁/强制执行为前提；如主合同项下还存在其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押及其他任何形式的担保方式），保证人同意，债权人可以放弃部分担保物权或者担保物权的顺位（包括该担保物是基于债务人提供的担保物的情况），债权人与任意抵押人/出质人（包括该抵押人/出质人为债务人本人的情况）可以协议变更担保物权的顺位以及被担保的债权数额等内容，债权人即使作出上述行为，保证人仍自愿依据本合同承担全部保证担保责任；当主债务人未依约履行债务时，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押及其他任何形式的担保方式），债权人有权直接要求保证人承担担保合同项下全部担保责任，而无须先行使其他担保权利；本保证合同所设立的担保具有独立性，无论何种情况，本保证合同不因其所担保的主合同无效而无效，如主合同被确认无效，则保证人对主债务人因返还财产或赔偿损失而形成的债务也承担连带保证责任。同日，金辉公司（质权人、乙方）与汉鑫公司（出质人、甲方）签订了《股权质押合同》（合同编号2017090500104），主要约定：本合同担保的主合同为合同编号20170905001的《人民币借款合同》；质押标的为甲方在北川羌族自治县农村信用合作社投资的股权及其派生的权益；质押股权标的的数量为出资额220万股，质押担保金额350万元；甲方应在本合同订立后10日内就质押事宜征得北川羌族自治县农村信用合作社股东会同意，并将出质股份于股东名册上办理登记手续，将股权证书移交给乙方保管。同日，担保人张元国向金辉公司出具《担保函》，载明：根据借款人汉鑫公司于2017年9月5日与贵公司(金辉公司)签订编号为20170905001的《人民币借款合同》及编号2017090500103的《借款保证合同》，向贵公司借款350万元；为保证借款安全，本人张元国愿意为该笔借款提供连带责任保证担保，保证期间为该借款到期之日起两年；由此产生的一切经济责任和法律责任由本人承担。 金辉公司与汉鑫公司虽签订了《借款抵押合同》及《股权质押合同》，但未进行抵押登记和质押登记。 2017年9月7日，金辉公司按照汉鑫公司出具的《委托书》，向汉鑫公司指定的银行账户转入借款本金350万元，当日汉鑫公司向金辉公司支付利息7万元。后汉鑫公司向金辉公司支付利息的情况为：2017年11月1日付息15.8667万元、12月1日付息14.9333万元、12月25日付息14万元，2018年1月30日、3月12日、4月11日、5月22日、7月3日、8月2日、9月7日、11月8日、11月30日各付息14.4667万元。之后，汉鑫公司未再向金辉公司支付借款利息，也未归还借款本金。因催收借款本息未果，原告金辉公司诉至本院。本案在审理过程中金辉公司要求被告汉鑫公司支付利息的起算时间为2019年4月8日。 另查明，1.金辉公司于2011年10月21日经工商登记核准成立，经营范围为发放贷款（不含委托贷款）及相关咨询服务（不含金融、证券、保险及融资性担保等需前置审批的业务）。2.2016年9月18日，四川显航贸易有限公司（甲方）与绵阳市游仙区农村信用合作联社松垭分社（乙方）签订了《流动资金借款合同》，约定甲方向乙方借款2000万元，借款期限12个月；汉鑫公司同样以与本案所涉借款提供抵押的9000吨颗粒料为该笔借款提供担保。3.原告金辉公司为本次诉讼向四川林志（绵阳）律师事务所支付了律师代理费20000元。 本院认为，根据在卷证据足以确认金辉公司与汉鑫公司、李华栋、吴小均、显航公司、宋太蓉、吴大金之间已建立真实有效的借款及抵押、保证合同关系，故基于汉鑫公司至今未返还的借款本金及相应利息的事实，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还”、第二百零七条“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”以及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（以下简称《民间借贷司法解释》）第二十六条第一款“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”、第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，金辉公司要求汉鑫公司返还借款本金及该款相应利息的请求应当予以支持，其中利息在约定借期内应按月利率14.5‰计算，逾期则应将逾期利息、违约金合并按月利率2%计算。至于金辉公司诉请的实现债权的律师代理费2万元，按《民间借贷司法解释》第三十条的规定，包括其他费用在内不得超过年利率24%，故其代理费的请求本院不予支持。 对于尚未归还的借款本金数额问题。在借款当日，原告金辉公司收取了被告汉鑫公司利息7万元，依照《民间借贷司法解释》第二十七条“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”的规定，原告实际出借的借款本金为343万元（350万元-7万元）。对于已支付的利息，按金辉公司每次要求支付的利息金额，汉鑫公司予以了支付，其利率标准超过月利率4%，庭审中金辉公司请求对已收取的利息按年利率36%计算，符合《民间借贷司法解释》第二十六条第二款规定的超过年利率36%的部分借款人可要求返还的规定，多付的利息应作为偿还的借款本金予以扣减。故汉鑫公司已支付的利息及偿还的本金计算如下：2017年11月1日付息15.8667万元，实应支付利息（包括逾期利息、违约金。下同）为162067.5元（按本金343万元计，借款期15天为24867.5元，逾期至2017年11月1日为137200元。逾期利息按月利率3%计，下同），多付利息-3400.5元（15.8667万元-162067.5元）；2017年12月1日付息14.9333万元，实应支付利息为102900元（以343万元为本金，逾期一月），多付利息43032.5元（14.9333万元-102900元-3400.5元）作为偿还的借款本金后尚余本金3386967.5元；2017年12月25日付息14万元，实应支付利息为81287.22元（以3386967.5元为本金，逾期24天），多付利息58712.78元（14万元-81287.22元）应作为偿还的借款本金后尚余本金3328254.72元；2018年1月30日付息14.4667万元，实应支付利息为116488.92元（以3328254.72元为本金，逾期35天），多付利息28178.08元（14.4667万元-116488.92元）应作为偿还的借款本金后尚余本金3300076.64元；2018年3月12日付息14.4667万元，实应支付利息为138603.22元（以3300076.64元为本金，逾期42天），多付利息6063.78元（14.4667万元-138603.22元）作为偿还的借款本金后尚余本金3294012.86元；2018年4月11日付息14.4667万元，实应支付利息为98820.39元（以3294012.86元为本金，逾期30天），多付利息45846.61元（14.4667万元-98820.39元）作为偿还的借款本金后尚余本金3248166.25元；2018年5月22日付息14.4667万元，实应支付利息为133174.82元（以3248166.25元为本金，逾期41天），多付利息11492.18元（14.4667万元-133174.82元）应作为偿还的借款本金后尚余本金3236674.07元；2018年7月3日付息14.4667万元，实应支付利息为132703.64元（以3236674.07元为本金，逾期41天），多付利息11963.36元（14.4667万元-132703.64元）作为偿还的借款本金后尚余本金3224710.71元；2018年8月2日付息14.4667万元，实应支付利息为96741.32元（以3224710.71元为本金，逾期30天），多付利息47925.68元（14.4667万元-96741.32元）作为偿还的借款本金后尚余本金3176785.03元；2018年9月7日付息14.4667万元，实应支付利息为111187.48元（以3176785.03元为本金，逾期35天），多付利息33479.52元（14.4667万元-111187.48元）作为偿还的借款本金后尚余本金3143305.51元；2018年11月8日付息14.4667万元，实应支付利息为191741.64元（以3143305.51元为本金，逾期61天），多付利息-47074.64元（14.4667万元-191741.64元）；2018年11月30日付息14.4667万元，实应支付利息为69152.72元（以3143305.51元为本金，逾期22天），多付利息28439.64元（14.4667万元-69152.72元-47074.64元）作为偿还的借款本金后尚余本金3114865.87元。综上，被告汉鑫公司应归还原告金辉公司借款本金3114865.87元，并支付按年利率24%计算的利息（包括逾期利息、违约金），利息起算点按原告金辉公司诉请的2019年4月8日起计算。 被告李华栋、吴小均、显航公司、宋太蓉、吴大金与金辉公司签订了保证合同，约定为汉鑫公司的本次借款本息、违约金提供连带责任保证，且约定保证期间为2年；被告张元国向金辉公司出具了《担保函》，愿为汉鑫公司的借款提供连带责任担保，保证期间2年，故依照《中华人民共和国担保法》第十八条第二款“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”的规定，金辉公司要求李华栋、吴小均、显航公司、宋太蓉、吴大金、张元国按合同约定承担担保责任的请求成立，本院予以支持。担保人承担保证责任后，可依照《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定向汉鑫公司追偿。 抵押与质押问题。汉鑫公司与金辉公司虽约定为本次借款本息、违约金提供抵押担保，但未对附件载明的颗粒料办理抵押登记。依照《中华人民共和国物权法》第一百八十九条的规定，以动产抵押的应当向抵押人住所地的工商行政管事部门办理登记，抵押权自抵押合同生效时设立，未经登记不得对抗善意第三人。同时，《物权法》第二百二十六条规定，以股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立，本案中汉鑫公司以其在北川羌族自治县农村信用合作社投资的股权作质押，但未进行登记，其质押合同尚未生效。故本案被告辩称应以抵押物、质押股权首先清偿债务的理由不能成立，本院不予支持。 被告李华栋、吴小均、显航公司、宋太蓉、吴大金辩称不应承担担保责任问题。虽然《借款保证合同》第六条第十款约定保证人同意债权人可以放弃部分抵押、质押权，债权人与抵押质押人可以协商变更担保的债权数额等，但如前所述本案所涉的抵押、质押权并未进行登记，对被告等担保人应承担的担保责任没有影响；同时，该保证合同第七条第三款也明确约定了在债务人未依约履行债务时，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保，债权人有权直接要求保证人承担全部担保责任，而无须先行使其他担保权利。故，李华栋、吴小均等辩称不应承担担保责任的理由不能成立。 综上所述，金辉公司提出的诉讼请求部分成立，应当依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第三十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下： 一、被告四川汉鑫软木制品有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告绵阳市高新区金辉小额贷款有限责任公司返还借款本金3114865.87元，并给付相应利息、逾期利息、违约金（计算方法为：利息以3114865.87元为基数，按照月利率2%的标准，从2019年4月8日起计算至本判决确定的借款本金返还之日止）； 二、被告汉鑫公司、李华栋、吴小均、四川显航商贸有限公司、宋太蓉、吴大金、张元国对本判决第一项确定的借款本息及违约金承担连带清偿责任； 三、驳回原告绵阳市高新区金辉小额贷款有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费36126元，减半收取为18063元，诉前保全费5000元，共23063元，由原告金辉公司负担2538元，由被告汉鑫公司、李华栋、吴小均、显航公司、宋太蓉、吴大金、张元国共同负担20525元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审判员 杨 伟 二〇二〇年六月三十日 书记员 杨金午