广西壮族自治区北海市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂05民终918号 上诉人（原审原告、反诉被告）：尚纬销售有限公司，住所：安徽省芜湖市无为县高沟镇高沟工业区高新大道**。统一社会信用代码：91340225MA2NUWFN6U（1-1）。 法定代表人：李永华，该公司总经理。 委托诉讼代理人：唐凡，四川守仁律师事务所律师。 上诉人（原审被告、反诉原告）：北海蓝天能源建设工程有限公司，，住所：广西壮族自治区北海市四川路**穗丰金湾****统一社会信用代码：91450500MA5KBM9F4U。 法定代表人：李云，该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄海梅，该公司副总经理。 上诉人尚纬销售有限公司（以下简称“尚纬公司”）因与上诉人北海蓝天能源建设工程有限公司（以下简称“蓝天能源公司”）买卖合同纠纷一案，不服广西壮族自治区北海市海城区人民法院（2019）桂0502民初3973号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 尚纬公司上诉请求：撤销一审判决第三、四、五项，改判蓝天能源公司向尚纬公司支付货款利息损失（以918,850.48元为计算基数，按照中国人民银行同期贷款利率，从2019年7月8日计算至付清之日）和库存电缆资金占用损失271,578.79元，同时驳回蓝天能源公司反诉请求中第二、三项。 事实与理由： 一、尚纬公司在按照合同约定将全部货物生产完毕后，蓝天能源公司以项目停工无法收货为由，拒绝尚纬公司的发货要求，但尚纬公司还是本着有利于合同履行的原则，与蓝天能源公司签订了《电缆代保管协议》，为其代保管货物。但在代保管协议签订后，尚纬公司多次就合同的发货、付款等后续履行事宜积极与蓝天能源公司协商，但蓝天能源公司却并未本着诚实信用的原则来对待协商要求，又在项目依然停工的情况下发出发货通知，继而又发出《终止合同履行通知书》，明确表示不再履行合同义务（既不收货，也不付款）。整个合同的履行过程中是蓝天能源公司存在严重过错，而尚纬公司并没有任何过错，蓝天能源公司应当为其过错行为承担赔偿责任。 二、尚纬公司要求蓝天能源公司从2019年7月8日起支付货款利息的诉求应予以支持。尚纬公司在第一次诉讼结束后并未主动提出解除合同，依然本着积极协商的态度，向蓝天能源公司释放了协商解决问题的善意，但在此情况下，蓝天能源公司在2019年7月8日提出终止履行合同，蓝天能源公司违约在先，因此应当承担从其提出不再履行合同义务之日起的逾期付款利息。蓝天能源公司提出终止履行合同的理由完全没有事实依据。在因项目停工导致原合同约定的交货时间无法履行的情况下，新的交货时间应当由双方协商确定而不能由蓝天能源公司单方面来指定，就实际情况而言目前南宁火车站10.3MW光伏电站项目依然处于停工状态，蓝天能源公司并未恢复施工，也未向第三方采购任何电缆，其先提出虚假的发货要求再通知终止履行合同，并非真正为了工程项目的实施，而是以合法行为掩盖非法目的，妄图拒不支付货款。 三、虽然《电缆代保管协议》约定不收取代保管产生的费用，但那是在双方合同正常履行的情况下，而且当初尚纬公司为蓝天能源公司代保管电缆也是因为项目停工导致现场无法堆放电缆，完全是为蓝天能源公司的利益而为，但现在是在尚纬公司积极寻求协商的情况下，蓝天能源公司单方面终止合同履行导致双方合同解除，蓝天能源公司应当为其违约行为承担赔偿责任。 四、蓝天能源公司提出违约金的反诉请求没有任何事实和法律依据，应当予以驳回。首先，在《电缆代保管协议》明确表示再次发货时间需要双方协商约定的情况下、在尚纬公司多次提出见面协商合同后续履行事宜的情况下，蓝天能源公司先要求发货再终止履行合同，并非真正为了工程项目的实施，其意图在于将违约责任强加于尚纬公司，因此导致合同解除的过错完全在于蓝天能源公司。如前所述，南宁火车站10.3MW光伏电站项目目前依然处于停工状态，蓝天能源公司并未恢复施工，也未向第三方采购任何电缆。蓝天能源公司并未因尚纬公司的任何行为受到任何实际损失。就蓝天能源公司单方面发出的发货通知而言，涉及的电缆并非全部库存电缆，而是一小部分电缆，其金额远远低于350万元，一审法院以库存电缆350多万元作为逾期发货的违约金计算基数没有事实和法律依据。一审法院认定的违约金按照每周1%的利率计算，也就是52%的年利率，明显违背法律的相关规定。综上，请求二审法院依法予改判，支持尚纬公司的上诉请求。 蓝天能源公司辩称：一审判决计算的违约金过低，应当增加违约金。 蓝天能源公司上诉请求：依法改判尚纬公司支付违约金1,662,019.91元。事实和理由： —、一审判决计算违约金的起、止时间有误。1.关于起算时间。蓝天能源公司与尚纬公司签订的《电缆代保管协议》，就电缆后续发货作出明确约定，尚纬公司应根据蓝天能源公司的通知发货。2018年9月10日、9月25日，蓝天能源公司书面通知发货，尚纬公司书面回复拒绝发货，理由是所谓的未付货款行使履行抗辩权和正在诉讼中。后北海市海城区人民法院作出（2018)桂0502民初3201号民事判决、北海市中级人民法院作出(2019)桂05民终128号终审判决，均认定尚纬公司主张货款没有事实和法律依据，其诉讼请求被依法驳回。因此，尚纬公司拒绝发货的抗辩理由并不成立，其对蓝天能源公司自2018年9月10日开始数次拒绝发货已构成违约，违约金起算时间应当为尚纬公司2018年9月12日拒绝发货的《复函》之日。退一步讲，即使不按2018年9月12日为违约金起算点，也应以(2019)桂05民终128号终审判决生效之日为起算点。2.关于终点时间。双方所签合同合法有效，在未被依法解除之前，尚纬公司负有按照蓝天能源公司通知及时履行发货的义务。2019年11月25日一审判决依法解除了双方所签合同，因此，计算违约金终点时间应当为合同解除的前一日即2019年11月24日。一审判决将2019年7月8日作为计算违约金终点时间有误。 二、一审认定违约金的计算金额基数有误。本案《电缆采购合同》通用条款第13.6条约定，违约金按照“合同总价的1%”计算，因此，计算违约金的金额基数应当为合同总价5,540,066.35元。 三、尚纬公司违约行为给蓝天能源公司造成了重大损失。由于尚纬公司数次违约，拒不履行发货义务，反复起诉，致使蓝天能源公司南宁项目未能及早建设和并网发电，拖延数月，造成重大经济损失和名誉损失，及造成了460万元资金自2018年9月至2019年11月的占用损失，所以违约金计算应严格按合同约定处理。 尚纬公司辩称，不同意蓝天能源公司的上诉意见，以尚纬公司的上诉意见为准。 尚纬公司向一审法院起诉请求：1.解除尚纬公司与蓝天能源公司于2017年10月21日签订的《电缆采购合同》、2017年12月1日签订的《电缆补充合同》以及2017年12月24日签订的《电缆代保管协议》；2.蓝天能源公司赔偿尚纬公司货款损失918,850.48元及利息损失（以918,850.48元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率，自2019年7月8日起计算至付清之日止）；3.蓝天能源公司向尚纬公司赔偿库存电缆资金占用损失271,578.79元；4.蓝天能源公司承担本案诉讼费用。 蓝天能源公司向一审法院反诉请求：1.解除尚纬公司与蓝天能源公司于2017年10月、12月签订的《电缆采购合同》《电缆补充合同》和《电缆代保管协议》；2.尚纬公司支付违约金1,662,019.905元；3.诉讼费用由尚纬公司承担。 一审法院判决：一、解除尚纬公司与蓝天能源公司于2017年10月21日签订的《北海蓝天能源建设工程有限公司广西南宁火车站10.3MW光伏电站项目电缆采购合同》、于2017年12月1日签订的《广西南宁火车东站10.3MW光伏电站项目—电缆补充合同》、于2017年12月23日签订的《电缆代保管协议》；二、蓝天能源公司支付货款人民币918,850.48元给尚纬公司；三、尚纬公司支付违约金人民币175,921.485元给蓝天能源公司；四、上述判决主文第二项及第三项相抵销，蓝天能源公司尚需支付货款人民币742,928.995元给尚纬公司；五、驳回尚纬公司的其他本诉诉讼请求；六、驳回蓝天能源公司的其他反诉诉讼请求。本诉案件受理费15,512元，由尚纬公司承担2,523.5元，蓝天能源公司承担12,988.5元；反诉案件受理费9,879.09元，由尚纬公司承担1,909.21元，蓝天能源公司承担7,969.88元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 本院二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，关于涉案合同的解除及违约责任应由谁来承担的问题。尚纬公司主张其未按通知发货系因双方在进行协商，蓝天能源公司先要求发货再终止合同履行的行为存在过错，是蓝天能源公司的违约行为导致合同解除，尚纬公司对此没有过错，不应承担违约责任。本院认为，蓝天能源公司于2019年7月8日发出《终止合同履行通知书》，决定自2019年7月8日起终止其与尚纬公司所签合同（协议）的继续履行，并请求解除涉案合同，尚纬公司并未提出异议，亦同意解除涉案合同，对此本院予以确认。双方之间签订的《电缆代保管协议》约定：蓝天能源公司有位置存放货物后将及时通知尚纬公司发货，尚纬公司在收到蓝天能源公司正式发货通知书后，该协议自动作废，尚纬公司应在发货通知约定的期限内发货，否则应按照主合同约定承担违约责任。在本案诉讼之前，双方因合同履行发生纠纷，尚纬公司起诉蓝天能源公司要求其支付货款及逾期付款违约金，一审判决驳回尚纬公司的诉讼请求，二审法院亦予以维持。其后，蓝天能源公司于2019年6月2日向尚纬公司发出《关于电缆发货的通知》，要求其在收到该通知后三日内，按照双方签订的合同约定完成部分电缆发货。但尚纬公司以需协商为由一直未按上述通知要求发货，已构成违约，据此，一审判决认定违约方为尚纬公司并无不当，本院予以确认。 根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿。本案中,涉案合同解除后，蓝天能源公司应向尚纬公司支付其尚欠的货款918,850.48元，对此各方均无异议，本院予以确认。蓝天能源公司还应支付其所欠货款的利息，利息应以918,850.48元为基数，从合同终止之日起即自2019年7月9日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。 关于尚纬公司应付违约金数额问题，本院认为，根据双方合同约定，由于卖方原因未按合同规定的交货期交货时（不可抗力除外），买方有权按下列比例收取违约金：每推迟交货一周，违约金额为合同总价的1%，不满一周的按一周计算。一审法院基于公平原则并综合考量尚纬公司在较长时间内无偿代为保管涉案电缆等因素酌情将尚纬公司的违约金数额调整为以未发货电缆总价值为基数，从尚纬公司收到发货通知起到蓝天能源公司发出终止合同之日止计付五周的违约金，并无不当。尚纬公司主张约定的违约金数额过高，因其未能提供相应的证据予以证实，且一审法院已酌情予以调整，本院不予支持。蓝天能源公司反诉请求尚纬公司赔付其重大经济损失和名誉损失，但未能提供证据予以证实，本院不予支持。另因蓝天能源公司未在本案中主张违约金与货款相互抵消，故一审法院对其进行相互抵消不当，本院予以纠正。 关于蓝天能源公司应否赔偿尚纬公司库存电缆资金占用损失的问题，本院认为，尚纬公司虽已履行生产及代保管涉案电缆的义务，但未能举证其电缆资金占用损失，且其系违约方，一审法院已基于公平原则并综合考量尚纬公司在较长时间内无偿代为保管涉案电缆等因素酌情对尚纬公司的违约金数额进行了调整，故尚纬公司主张电缆资金占用损失，于法无据，本院不予支持。 综上所述，上诉人尚纬公司的上诉请求部分成立，本院对其理由成立部分予以支持，对其理由不成立部分予以驳回；蓝天能源公司的上诉请求不成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，但对欠付货款的利息认定不当，本院予以纠正。本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条、第九十四条、第九十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区北海市海城区人民法院（2019）桂0502民初3973号民事判决第一项、第三项； 二、撤销广西壮族自治区北海市海城区人民法院（2019）桂0502民初3973号民事判决第二项、第四项、第五项、第六项； 三、上诉人北海蓝天能源建设工程有限公司支付货款人民币918,850.48元及利息给上诉人尚纬销售有限公司（利息计算：以918,850.48元为基数，自2019年7月9日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际履行之日止按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 四、驳回上诉人尚纬销售有限公司的其他本诉诉讼请求； 五、驳回上诉人北海蓝天能源建设工程有限公司的其他反诉诉讼请求。 一审案件本诉受理费15,512元（上诉人尚纬销售有限公司已预交），由上诉人尚纬销售有限公司负担2,523.5元，上诉人北海蓝天能源建设工程有限公司负担12,988.5元；一审反诉案件受理费9,879.09元（上诉人北海蓝天能源建设工程有限公司已预交），由上诉人尚纬销售有限公司负担1,909.21元，上诉人北海蓝天能源建设工程有限公司负担7,969.88元；二审本诉案件受理费15,512元（上诉人尚纬销售有限公司、上诉人北海蓝天能源建设工程有限公司已分别预交），由上诉人尚纬销售有限公司负担2,523.5元，上诉人北海蓝天能源建设工程有限公司负担12,988.5元；二审反诉案件受理费9,879.09元（上诉人尚纬销售有限公司、上诉人北海蓝天能源建设工程有限公司已分别预交），由上诉人尚纬销售有限公司负担1,909.21元，上诉人北海蓝天能源建设工程有限公司负担7,969.88元。 上述金钱给付义务，义务人应于本判决书送达之日起十日内履行完毕，逾期未履行，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决书规定的履行期限的最后一日起二年内向一审法院申请执行。 本判决为终审判决。 审 判 长  魏   玉   芳 审 判 员  赵   海   洲 审 判 员  侯   远   婕 二〇二〇年六月十八日 法官助理  包蓉书记员庞芳婷