上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0117民初4125号原告：张虎，男，1984年5月11日生，汉族，住江苏省阜宁县。委托诉讼代理人：朱言超，上海朱平律师事务所律师。被告：上海奋富机械设备有限公司，所在地上海市松江区。法定代表人：窦仁平，总经理。委托诉讼代理人：涂仿球，女，该公司股东。原告张虎与被告上海奋富机械设备有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年4月1日立案后，依法适用简易程序于2020年5月11日公开开庭进行了审理。原告张虎及其委托诉讼代理人朱言超，被告上海奋富机械设备有限公司的委托诉讼代理人涂仿球到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张虎向本院提出诉讼请求：1、确认原告、被告2018年9月6日至2019年11月5日存在劳动关系；2、判令被告支付原告2018年9月6日至2019年11月5日工资87,563.17元；3、判令被告支付原告2018年9月6日至2019年11月5日平时加班工资19,668.06元，休息日加班工资48,265.43元；4、判令被告支付原告2018年9月6日至2019年11月5日应休未休年休假工资6,500元；5、判令被告支付原告2018年10月5日至2019年11月5日未签订书面劳动合同的二倍工资差额71,500元；6、判令被告支付原告2019年10月4日至2019年11月5日期间应视为签订无固定期限劳动合同而未签的二倍工资差额13,000元；7、判令被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金13,000元；8、判令被告支付原告2018年9月6日至2019年11月5日高温费1,500元；9、判令被告支付原告2018年9月6日至2019年11月5日年终奖12,000元；10、判令被告提供2018年9月6日至2019年11月5日工资及考勤记录；11、判令被告支付原告仲裁、诉讼、执行期间的误工费、伙食费、住宿费、交通费10,000元。事实和理由：原告于2018年9月6日进入被告处从事数控车工工作，双方未订立书面劳动合同。被告未足额为原告缴纳社会保险费，未足额支付原告劳动报酬。2019年11月5日，原告离职。现原告不服仲裁裁决，诉至法院，请求判如所请。被告上海奋富机械设备有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求。工资、加班工资和高温费都已足额发放。被告法定代表人窦仁平与涂仿球系夫妻，原告是由二人之子所招录。工资一般由涂仿球个人账户转账支付，个别月份因故由涂仿球之子通过微信支付。原告在职期间，被告曾多次要求其签订劳动合同，但原告总是以各种理由拒绝，第一次说老板觉得他干活不好，准备做到月底就不做了，第二次说日期不对，第三次又说基本工资不对，反正每次都有理由。后来，涂仿球参加了镇里组织的培训，得知用人单位一定要与劳动者订立书面劳动合同，回去之后，其就盯着原告，要求原告必须得签合同，但原告第二天就不来上班了，向公司邮寄了一份辞职报告。年终奖每年300元，工作满一年才享有,2018年、2019年9月原告才入职，2019年未工作至年底，故这两个年度均不享有年终奖。2018年年底，被告向原告发放年休假奖2,122元，于春节放假前一天支付，付的是现金，按照6,500元÷12×4×(100%-2)，“-2”是因为原告请假2天，该部分钱款的计算与请假有关，实际上相当于年休假补贴。本院经审理认定事实如下：原告原在被告处从事数控车床技术员工作，双方未订立过书面劳动合同。每周做六休一，每天工作时间为8：00至17：30，其中12：00至12：30为中饭时间，每天工作9小时。工作场所在室内，未安装空调。原告在被告处最后实际工作至2019年11月5日。2019年11月7日，原告向被告邮寄了辞职信，以被告未与其订立劳动合同、未及时足额支付劳动报酬、不支付加班工资、克扣工资、拖欠工资、未依法为其缴纳社会保险费为由提出辞职，并要求被告支付其工资、经济补偿金、加班费等。原告提供的其与手机号码为XXXXXXXXXXX的用户(原告的手机中该用户备注名称为“窦贤伟系奋富机械……”)的短信往来记录显示内容如下：2018年9月10日，张虎向该用户发消息应聘数控车床师傅岗位，表示其会编程、调试，询问工资多少。该用户回复：“你的要求是多少”。张虎回复：“底薪6,500元，到手8,500元左右”。该用户回复：“目前不知道你的技术含量，你也没有过来面试，一般情况下底薪6,500左右，加班另算，一个月七八千”。之后，短信聊天记录显示，原告于2018年9月11日至被告处进行了面试，2018年9月12日入职。另查明，涂仿球向原告转账情况如下：2018年11月8日转账7,002元；2018年12月9日转账7,200元；2019年1月8日转账8,500元；2019年2月18日转账6,625元；2019年4月8日转账6,450元；2019年5月8日转账6,670元；2019年6月10日转账7,075元；2019年8月8日转账6,950元；2019年9月9日转账7,870元；2019年10月8日转账6,825元；2019年11月8日转账7,300元。2019年11月8日，原告向上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、被告支付原告2018年9月6日至2019年11月5日工资87,563.17元、平时加班工资19,668.09元和休息日加班工资48,265.43元；2、被告支付原告2018年9月6日至2019年11月5日应休未休年休假工资6,500元；3、确认原告、被告2018年9月6日至2019年11月5日存在劳动关系；4、被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金13,000元；5、被告支付原告2018年10月5日至2019年11月5日未签订书面劳动合同二倍工资差额71,500元；6、被告支付原告2019年10月4日至2019年11月5日期间应视为签订无固定期限劳动合同而未签的二倍工资差额13,000元；7、被告支付原告2018年9月6日至2019年11月5日高温费1,500元；8、被告提供2018年9月6日至2019年11月5日工资、考勤；9、被告支付原告2018年9月6日至2019年11月5日年终奖12,000元；10、被告支付原告仲裁、诉讼、执行期间的误工费、伙食费、住宿费、交通费10,000元。原告本人参加了仲裁审理，其当时陈述每月工资6,700元。该仲裁委员会于2019年12月20日作出松劳人仲(2019)办字第4435号裁决书，裁决如下：1、原、被告在2018年11月9日至2019年11月5日期间存在劳动关系；2、被告支付原告2018年11月9日至2019年9月11日未签书面劳动合同二倍工资差额人民币48,012.60元；3、被告支付原告2019年6月至2019年9月高温津贴差额600元；4、对原告其余仲裁请求不予支持(部分不予处理)。裁决后，原告不服而诉至本院，被告则履行了仲裁裁决结果，由涂仿球于2020年1月16日向原告转账48,612.60元。审理中，原告陈述其于2018年9月12日入职，在被告处最后工作至2019年11月5日。被告辩称原告于2019年11月5日早上打完卡后就走了，当天未实际干活，问他为何不干了，原告表示没有理由，就是不干了，故被告的工作时间应当为2018年9月12日至2019年11月4日。原告陈述每月工资7,200元，做五休二，被告辩称原告做六休一，第一个月工资5,500元，自第二个月起每月工资6,500元，加班费另算，6,500元当中已经包含了周六固定出勤的工资，如果加班，肯定是安排在周一、周三、周五晚上加班，每次加班3小时，每次加班费按照“6,500÷26÷9×3×150%”核算，周日一般不安排加班，如果有安排，也已经事后安排了调休，法定节假日从未安排加过班，由于无需出勤，也没有支付过法定节假日放假期间的工资。对此，被告提供工资单和考勤记录予以证实。原告对其真实性均不予认可，否认被告发放过工资单。被告提供微信转账截屏，证明其中有3个月的工资由其儿子通过微信转账支付给原告，分别为：1、入职第一个月工资于2018年10月11日支付3,800元、276，合计4,076元；2、2019年3月8日支付3,340元；3、2019年7月8日支付7,124元。原告对此均不予认可。另外，原告陈述车间内无任何降温设施，被告则辩称每台机器旁边都有个电风扇。原告陈述被告应当按照每月300元的标准支付原告高温费，但实际上被告仅支付过100元高温费，被告则辩称每年7月、8月、9月按照200元/月的标准支付高温费，与工资一起支付，工资单中有体现，每次先发工资单，员工确认无误后再转账钱款。原告陈述双方口头约定年终奖按照每月1,000元的标准支付，干满一年就享有年终奖。被告对此不予认可，辩称年终奖其实就是工龄补贴，满一年300元。以上事实，由短息聊天记录、仲裁庭审理笔录、转账凭证、裁决书及当事人的陈述等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，1、关于劳动关系的存续期间，原告提供的短信往来记录能够证实双方于2018年9月12日起建立了劳动关系，另因2019年11月5日劳动关系解除，故确认双方2018年9月12日至2019年11月5日期间存在劳动关系。原告要求确认自2018年9月6日起建立了劳动关系，与事实不符，也与证据不相符合，本院不予采纳。同理，对于原告其余诉讼请求当中所主张的2018年9月12日之前的工资、加班工资、年休假工资等，本院均不予支持。2、关于工资。工资乃劳动付出的对价，劳动者向用人单位提供了约定劳动，用人单位则应当足额及时支付劳动者工资报酬。对于工资标准，原告在仲裁和诉讼中陈述的金额并不一致，仲裁时陈述每月工资6,700元，诉讼中又陈述每月工资7,200元，而关于工资的计算方式的陈述中，又以6,500元为基数计算日工资，对于月工资标准6,700元、7,200元，原告也均未能提供任何证据予以证实，而被告辩称每月工资6,500元，与原告提供的短信往来内容能够相印证，故本院予以采纳。从原告提交的该项诉请金额的计算方式来看，原告主张的是在职期间的全部工资，然而被告提供的银行及微信转账记录上清楚地显示被告有每月支付原告钱款的事实，且被告陈述的已付工资计算方式与其提供的工资单、考勤记录以及具体转账钱款也相吻合，故被告辩称工资已付，本院予以采信。然而，根据被告陈述，被告虽然安排原告在法定节假日休息，但并非“带薪”休息，被告未能支付原告法定节假日休息期间的工资，这显然不符合法律规定的应有之义，故被告应当补足原告该部分工资差额。以6,500元除26计算日工资，按照原告在职期法定节假日总天数进行核算，酌情确定由被告支付原告工资差额3,750元。另外，原告入职当月的工资，被告是以5,500元为基数核算，由于并无证据显示此系双方合意的结果，故确定由被告按照6,500元补足该月工资差额。经核算，差额为615.38元。以上两笔差额合计4,365.38元。3、关于平日延时和休息日加班工资。用人单位安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动者本人小时工资的150%支付加班工资；安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动者本人日或小时工资的200%支付。对于平日延时和休息日加班，被告未做区分，一概按照150%核算加班，显然与法律规定不符，故对于休息日加班工资差额，被告理应补足。按照考勤记录进行核算，被告应当支付原告休息日加班工资差额500元。对于周六固定出勤的加班工资，根据已付工资计算方式来看，被告实际是以“6,500÷26÷9”作为小时工资标准核算原告的工资以及加班工资，显然视6,500元为每月工作26天、每天工作9小时的工资，而原告在职期间也从未对此提出过异议，故据此能够推定每月6,500元的工资当中已经包含了周六固定出勤的加班工资以及每日超出法定工作时间1小时的加班工资。4、关于2018年9月6日至2019年11月5日应休未休年休假工资，原告未能提供证据证实其在入职被告处之前存在连续工作的情形，故不足以认定原告当年度已连续工作满1年以上，无法确认原告2018年符合享有年休假的情形。而对于2019年的年休假，由于当年度原告并未工作至年底，而劳动关系又是由原告提出解除，故而原告2019年的年休假未休的责任并不在于被告。因此，对于原告主张的年休假工资，本院不予支持。5、关于未订立劳动合同的二倍工资差额。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被告辩称原告拒绝签订劳动合同，无证据证实，应由被告承担举证不能的法律后果。被告应当自用工之日起满一个月的次日，即自2018年10月12日起支付原告二倍工资差额。然而，二倍工资差额的仲裁申请时效应当按月计算，原告直至2019年11月8日申请仲裁，故2018年10月12日至2018年11月8日期间的二倍工资差额已过一年的仲裁申请时效。因此，仅确认由被告支付原告2018年11月9日至2019年9月11日的二倍工资差额。按照6,500元除26计算，日工资金额250元，另由于法定月计薪天数21.75天，故以250元乘21.75，即5,437.50元作为原告每月正常出勤工资作为二倍工资差额的核算依据。据此进行核算，被告应当支付原告二倍工资差额54,937.50元。6、关于原告主张的2019年10月4日至2019年11月5日期间应视为签订无固定期限劳动合同而未签的二倍工资差额，缺乏法律依据，不予支持；7、关于经济补偿金。用人单位存在拖欠劳动者工资报酬的情况，劳动者据此解除劳动合同并主张经济补偿金，应区分拖欠的原因，关键在于认定用人单位是否存在主观恶意。根据本案已查明情况来看，被告并非如原告所述，从未支付过原告工资及加班工资，相反，能够显示有工资支付时间比较固定，并不存在拖延的情况，故不能认定被告存在拖欠原告工资、加班工资的恶意。然而，用人单位应当依法为劳动者缴纳社会保险费，被告的确未能为原告缴纳社会保险费，被告辩称是原告不要求缴纳所致，一方面，无证据证实原告要求不缴纳社保；另一方面，虽然被告提供的工资单中显示每月已付工资包含了“保险补贴200元”，但没有证据证实被告每月向原告发放过工资单，故难以推定原告明知其已领取不缴纳社会保险费补贴的事实。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，并要求用人单位支付经济补偿金。因此，关于原告主张的经济补偿金，本院予以支持。以5,437.50元为基数，结合原告在被告处的工作时间进行核算，被告应当支付原告经济补偿金8,156.25元。8、关于2018年9月6日至2019年11月5日高温费1,500元。根据上海市相关规定，企业每年6月至9月安排劳动者漏填工作以及不能采取有效措施将工作场所温度降低至33℃以下的(不含33℃)，应当向劳动者支付夏季高温津贴。根据已付工资情况来看，被告按照200元/月的标准向原告支付了7月、8月和9月的高温费，其中2018年9月按照实际出勤天数发放高温费123元(200÷26×16)，2019年7月、8月、9月实际发放金额均为200元。被告未支付原告2018年、2019年两年的6月的高温费，另外自2019年6月1日起，本市夏季高温津贴标准从200元/月调整为300元/月，然被告仍然按照原标准200元/月支付了原告2019年7月、8月、9月的高温费，显然存在差额，故该部分差额应予补足，金额共计600元。9、关于年终奖，根据原、被告庭审中的陈述，不足以证实双方有关于按照每月1,000元的标准支付年终奖的约定，故原告要求被告照此标准支付年终奖，无事实依据，本院不予支持。10、关于原告要求被告提供工资及考勤记录。用人单位不管以何种形式发放工资，都应当向劳动者提供一份本人的工资清单。仲裁、诉讼审理中，被告将工资单作为证据提供，相应的副本也已送达给了原告，故对于原告该项请求，本院不予支持。对于考勤记录，并无有关用人单位应当向劳动者提供其本人考勤记录的相关规定，且同样，被告在仲裁、诉讼过程中也已作为证据提供，相应的副本也都送达给了原告，故本院亦不予支持。11、关于原告主张的仲裁、诉讼、执行期间的误工费、伙食费、住宿费、交通费，均缺乏法律依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《上海市企业工资支付办法》十三条及《职工带薪年休假条例》第二条规定，判决如下：一、原告张虎与被告上海奋富机械设备有限公司2018年9月12日至2019年11月5日期间存在劳动关系；二、被告上海奋富机械设备有限公司支付原告张虎2018年9月12日至2019年11月5日工资差额4,365.38元；三、被告上海奋富机械设备有限公司支付原告张虎2018年9月12日至2019年11月5日休息日加班工资差额500元；四、被告上海奋富机械设备有限公司支付原告张虎2018年11月9日至2019年9月11日未订立书面劳动合同的二倍工资差额54,937.50元；五、被告上海奋富机械设备有限公司支付原告张虎解除劳动合同的经济补偿8,156.25元；六、被告上海奋富机械设备有限公司支付原告张虎2019年6月至9月高温津贴差额600元；以上第二至六项应付钱款合计68,559.13元，扣除已付48,612.60元，差额部分19,946.53元，由被告上海奋富机械设备有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张虎。七、驳回原告张虎的其余诉讼请求。如果付款义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告张虎负担(已付)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  朱宁芳二〇二〇年六月二十八日书记员  孙洪阳附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。三、《上海市企业工资支付办法》十三、企业根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应以本办法第九条确定的计算基数，按以下标准支付加班工资：（一）安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动者本人小时工资的150%支付工资；（二）安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动者本人日或小时工资的200%支付工资；（三）安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动者本人日或小时工资的300%支付工资。企业依法安排实行计件工资制的劳动者完成计件定额任务后，在法定标准工作时间以外工作的，应当根据以上原则相应调整计件单价。计件定额应通过一定的民主管理程序合理制定。经人力资源社会保障行政部门批准实行综合计算工时工作制的企业，劳动者综合计算工作时间超过法定标准工作时间的，应当视为延长工作时间，并按本条第（一）项的规定支付劳动者延长工作时间的加班工资；企业在法定休假节日安排劳动者工作的，按本条第（三）项的规定支付加班工资。经人力资源社会保障行政部门批准实行不定时工时制的劳动者，在法定休假节日由企业安排工作的，按本条第（三）项的规定支付加班工资。在妇女节、青年节等部分公民休假的节日期间，对参加社会或企业组织的庆祝活动和照常工作的劳动者，企业应支付工资，但不支付加班工资。如果该节日恰逢休息日，企业安排劳动者工作的，应当按本条第（二）项的规定支付加班工资。四、《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。