浙江省杭州市江干区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0104民初4026号原告杭州视琰文化传媒有限公司，住所地浙江省杭州市江干区凯旋支路****楼-18。法定代表人沈文良。委托代理人魏柏峰,上海天闻世代（杭州）律师事务所律师，特别授权代理。被告金文强，男，朝鲜族，1991年3月14日出生，户籍所在地吉林省延吉市，现住广东省佛山市南海区。委托代理人林超颖、余蕾蕾，上海邦信阳中建中汇（杭州）律师事务所律师。原告杭州视琰文化传媒有限公司（以下简称视琰公司）为与被告金文强合同纠纷一案，于2019年4月19日向本院起诉，本院受理后，依法由审判员吴斌元独任审判，于2020年4月29日公开开庭进行了审理。原告视琰公司的委托代理人魏柏峰、被告金文强的委托代理人林超颖、余蕾蕾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告视琰公司起诉称：2017年7月31日，原告与被告签订《主播独家合作协议》一份，上述协议约定，被告以知名游戏玩家身份与原告独家签约，并在原告处及其指定的第三人开迅公司运营的触手TV游戏在线直播平台进行游戏解说及解说服务，被告的网络推广名为“Max♂kim”，触手直播房间号54822434，原协议期限自2017年8月起至2019年2月止，协议期内被告独家对原告及开迅公司指定范围内的产品进行游戏解说，上述协议约定被告如构成根本违约，须承担违约金、律师费、诉讼费等责任。被告未与原告协商一致，单方违反协议约定，擅自离开触手TV游戏平台，并在与原告及开迅公司存在同业竞争关系的斗鱼直播平台公司从事直播业务。被告上述根本违约行为，严重违反协议约定内容，侵犯和损害了原告的合法权益。被告应停止违约行为，继续履行与原告所签协议内容，并承担违约责任。综上，原告为维护自身合法权益，依据上述协议，并根据《中华人民共和国合同法》第107条等法律规定，诉至贵院，请贵院支持原告的诉讼请求。诉讼请求：1、请求判令被告立即停止违约行为；2、请求判令被告于本判决生效后十日内向原告支付违约金800000元；3、请求判令被告承担原告因诉讼支付的律师费30000元、公证费1000元;4、请求判令本案诉讼费用由被告承担。被告金文强辩称：本案被告不存在任何违约行为，而原告先存在根本违约行为，主要表现在以下几点：1、原告未按约支付酬金。双方签订的主播独家合作协议约定。主播直播每小时是50元人民币。按照约定履行的5.13条至5.22条相应义务，甲方额外每月向乙方支付合作费用2500元。被告于2018年7月份在平台供直播十天，但是被告未收到2018年7月份任何酬金。2、原告擅自增设手续费。被告在触手平台提现时，均被收取10%的手续费用。而这10%的手续费用是并不包含在主播独家合作协议中，协议没有明确约定手续费用。3、原告未支付排名奖励。根据《主播独家合作协议》第3.3条，双方确认本协议项下平台奖励包括排名奖励。也就是按照被告与开迅公司运营的触手平台的主播规则约定，主播还可获得排名奖励。但是在协议履行期间，金文强从未收取到平台任何排名奖励。4、因为主播独家合作协议具有人身属性，不适合继续履行，且被告的触手平台账户已被冻结，实际也无法履行。综上，请求驳回原告的诉讼请求。经审理，本案事实认定如下：2017年7月31日，原告视琰公司（甲方）与被告金文强（乙方）签订《主播独家合作协议》一份，约定：甲方推荐乙方在触手平台进行游戏直播，并对乙方进行包装推广，乙方同意在触手平台进行游戏直播，并将其独家经济代理权全权授予甲方，其主播网络推广名为“Max♂kim”。双方同意就上述事项达成独家合作；合作期限1.5年，自2017年8月起至2019年2月；双方同意，在乙方按照协议完全履行其约定义务且没有给甲方造成损失的情况下，甲方应按照如下条件及方式向乙方支付基本合作费用，即每小时50元，乙方在触手平台每月有效直播天数不低于20天，每月有效直播时间不低于30小时，每日排名不低于2000名。如乙方未达到当月有效直播时间，则基本合作费用不予发放，如某日未达到排名要求，则扣除当日基本合作费用，如未达到有效直播天数，则每少一天，扣除一天当日基本合作费用；双方同意，平台奖励包括乙方在触手平台的排名奖励（如有）、注册用户给予的打赏以及乙方在履行协议过程中所获得的其他收益（如有）；双方确认，本协议项下的履约奖励不包括排名奖励；甲方应于触手平台后台向乙方发出通知确认上一个月的有效直播天数、有效直播时间、每日排名情况及注册用户给予的打赏情况。乙方如有异议，应当在收到或应当收到该书面通知后三个工作日内通过书面方式提出，乙方逾期未提出异议的，视为乙方对上一个月的有效直播天数、有效直播时间、每日排名情况及注册用户给予的打赏情况无异议；未经甲方事先书面同意，乙方不得以任何途径或任何方式在触手平台以外的其他网站、直播平台、企业或其他实体从事游戏直播、解说、推广、电商服务或其他类似行为；因本协议诉讼，由违约方承担守约方因此而支付的包括但不限于诉讼费、律师费、咨询费、执行费等相关费用；鉴于甲方及开迅公司投入大量的人力物力建立游戏直播平台给乙方从事游戏解说，双方一致同意，乙方根本性违约时，甲方有权要求乙方支付违约金，违约金以以下两种计算方式中较高者为准（1）乙方年合作费用的三倍；（2）违约金1000万元。……等等。协议签订后，被告即在触手平台进行游戏解说。2018年8月，被告擅自离开触手游戏平台，并前往第三方平台“斗鱼”担任游戏解说。合同履行过程中，原告委托他人共计向被告支付了报酬合计人民币68218.65元。另查明，原告因本案诉讼委托律师支付了律师费人民币30000元，并因证据保全支出公证费人民币1000元。以上事实，由原告提交的《主播独家合作协议》、《公某》及截图、付款凭证、触手平台后台记录、《法律服务委托合同》、律师费某、公证费某及双方当事人陈述在案佐证。关于双方提交的其他证据，与本案无关联性，本院不予确认。本院认为，原告视琰公司与被告金文强签订的《主播独家合作协议》系当事人真实意思表示，内容不违反法律规定，合法有效。双方应按照协议约定履行各自的义务。现有证据表明，在案涉合同合作期限内，被告未与原告协商一致即擅自离开原告指定的触手平台到其他平台从事游戏直播活动，导致合同无法继续履行，被告构成根本性违约性。关于被告所提原告未足额支付报酬，系先行违约的辩解，经查，被告在收到原告支付的酬金后并未在约定期限内向原告提出异议，且即使原、被告就被告报酬金额存在纠纷，被告在合同未解除的情况下擅自停止履行义务，其行为已构成违约，被告所提上述辩解不能作为其违约的正当理由。原告诉请要求被告支付违约金、承担律师费、公证费损失具有合同依据，本院予以支持。因本案合同期限已届满，故原告主张被告停止违约行为的诉请本院不予支持。关于违约金金额，本案双方协议为独家经纪合约，目的是由被告在触手平台从事独家、排他性地游戏解说直播活动。触手平台与被告此后从事主播活动的斗鱼平台，同作为直播平台，行业相同、模式类似、受众相近，都是通过主播的直播活动吸引平台用户观看并打赏，以期由此获利。被告擅自停止履行协议，将会导致平台无法通过被告的主播活动吸引用户观看直播、进行打赏，必然会导致平台产生损失。虽然平台损失不能直接等同于作为经纪公司的原告的损失，但原告作为为平台推荐主播的经纪公司，也必然会损失其旗下主播带来的收益。本案争议所涉游戏主播行业为新兴行业，主要依靠主播的影响力来吸引受众，游戏主播为平台、经纪公司带来的经济价值很难客观衡量，主播“跳槽”所带来的损失亦难以用客观标准估值。综合考虑双方履约时间、被告作为游戏主播在用户中的影响力，并考虑崇尚诚信守约原则等因素，本院认为原告主张违约金80万元过高，本院酌情确认被告金文强应当综合赔偿原告视琰公司违约金8万元。关于律师费损失及公证费，双方协议约定由违约方承担守约方包括律师费、公证费等损失在内的费用，本案纠纷因被告违约而引起，原告有权要求被告赔偿律师代理费及公证费损失，律师费损失金额根据支持的标的额酌情予以支持10000元，公证费1000元予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条之规定，判决如下：一、被告金文强支付原告杭州视琰文化传媒有限公司违约金人民币80000元，于本判决生效之日起十日内付清；二、被告金文强支付原告杭州视琰文化传媒有限公司律师费损失人民币10000元，于本判决生效之日起十日内付清；三、被告金文强支付原告杭州视琰文化传媒有限公司公证费损失人民币1000元，于本判决生效之日起十日内付清；四、驳回原告杭州视琰文化传媒有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币12110元，减半收取人民币6055元，由原告杭州视琰文化传媒有限公司负担人民币5392元，由被告金文强负担人民币663元。被告金文强于本判决生效之日起七日内向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费；对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到缴费通知后七日内未交纳的，按自动撤回上诉处理。审判员  吴斌元二〇二〇年六月十日书记员  王 洁