广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初23912号原告：日立电梯（中国）有限公司佛山分公司，住所地佛山市禅城区***************、1504房，统一社会信用代码914***********249M。负责人：陈思中。委托诉讼代理人：张志坚，广东广和律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢小玲，广东广和律师事务所律师。被告：班早明，男，汉族，住广东省佛山市南海区***********************，公民身份号码440************659。委托诉讼代理人：谢春光，广东东成律师事务所律师。第三人：梅兆堂，男，汉族，住广东省广州市越秀区************，公民身份号码440************336。本院于2019年9月20日受理了原告日立电梯（中国）有限公司佛山分公司（以下简称日立佛山分公司）与被告班早明承揽合同纠纷一案。本院依法适用简易程序于2019年10月31日公开开庭进行审理。原告的委托诉讼代理人谢小玲、被告的委托诉讼代理人谢春光到庭参加了诉讼。审理过程中，被告班早明申请追加梅兆堂作为本案共同被告参加诉讼，本院经审查，为查明本案事实，同意追加梅兆堂作为本案第三人参与诉讼。本院依法转换适用普通程序于2020年5月21日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人谢小玲、被告的委托诉讼代理人谢春光到庭参加了诉讼，第三人梅兆堂经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告起诉请求判令：1.被告即时向原告支付应付合同款7200元；2.被告承担逾期付款的违约责任，即时向原告支付违约金3600元（按合同总价的10%计算）；以上第1-2项诉讼请求金额合计10800元；3.被告承担本案全部的诉讼费用。事实与理由：2016年12月26日，原、被告双方签订了《电梯工程安装合同》（合同编号AH1607622），约定原告接受被告委托为其安装电梯共计1台，合同总价为36000元，双方并对付款方式、违约责任等条款进行了约定。合同签订后，原告积极履行合同项下的义务，并将1台电梯安装完毕，且1台电梯于2018年2月6日已通过当地质量技术监督局验收合格。根据合同第六条付款方式和期限约定第6.2.2款的约定，电梯通过佛山市质量技术监督局验收，取得广东省特种设备检测研究院出具的“电梯监督检验报告”后七天内（即2018年2月13日）甲方支付安装合同总额剩余的20%。但被告未按合同约定的条件付款，在前述合同项下累计仅支付了合同款共计28800元，尚欠剩余合同款共计7200元未付，屡经原告多次催付无果。根据前述合同第九条违约条款第9.1款的约定：“乙方逾期完工或甲方逾期付款，应向对方支付违约金。违约金按合同总价每日万分之五计算，但最高不得超过本合同总价10%”。现被告自2018年2月13日逾期付款至今（暂计至2019年8月31日，要求计至被告实际清偿之日止）已达564天，如按合同总价每日万分之五计算违约金，则已超过本合同总价的10%，故此被告应向原告支付违约金3600元（合同总价款36000×10%）。另据合同第十一条解决纠纷方式约定，协商不成可向人民法院提起诉讼。该约定管辖不明，故原告特向被告所在地佛山市南海区人民法院提起诉讼。原告认为，上述合同均系原被告双方真实意思表示，合同有效成立并已实际履行，被告违约依法应承担相应的违约责任。为维护自身合法权益，原告特将此案诉至法院，祈判如所请。被告答辩称，1.电梯没有安装完毕交付给被告使用。2.本案应当找签合同的人以及装修工人负责人梅兆堂负责。3.被告已经将款项全部支付给装修工人负责人梅兆堂，即使本案拖欠装修款也应当找装修工人负责人梅兆堂支付拖欠原告的款项，被告请求驳回原告的诉讼请求。第二次庭审中，被告称其主体不适格，且原告方没有证据证明涉案房屋里的电梯是由原告负责安装的。第三人没有答辩。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织到庭当事人进行质证。第三人经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其自愿放弃对举证、质证和辩证的权利。本院经审查认为，对双方无异议的举证，本院予以确认并在卷佐证，对有异议的证据以及本案事实认定如下：2016年12月26日，谭章文作为甲方班早明的签字代表与作为乙方的日立佛山分公司签订一份《“班早明别墅”项目电梯设备安装合同》（合同编号AH1607622，以下简称《安装合同》），约定：日立佛山分公司为班早明位于佛山市南海区*******海银湾豪园29-2别墅安装电梯一台，合同总价为36000元。并约定付款期限：甲方随提货款在电梯发货前支付安装合同总额的80%给乙方，乙方确认收到款项、现场符合双方约定安装必备条件后发货，在电梯货到现场后一个月内乙方向甲方提供正式合法的发票。电梯通过佛山市质量技术监督局验收，取得广东省特种设备检测研究院出具的“电梯监督检验报告”后七天内甲方支付安装合同总额剩余的20%，乙方确认收到款项后三天内移交电梯（含相关电梯移交资料）给甲方使用。违约责任：乙方逾期完工或甲方逾期付款，应向对方支付违约金。违约金按合同总价每日万分之五计算，但最高不得超过本合同总价10%。2018年2月6日，广东省特种设备检测研究院佛山检测院出具《电梯监督检验报告》显示涉案电梯施工单位为日立佛山分公司，安装地点为佛山市禅城区***********海银湾豪园29-2别墅，经检验合格。2017年11月16日，日立佛山分公司收到陈启祥通过银行转账的28800元，该转账摘要为班早明项目安装款AH1607622。日立佛山分公司和确认该款项为上述电梯安装合同80%的安装费。另查1，彭洁芳（甲方）是班早明的配偶，其于2016年8月14日与梅兆堂（乙方）签订一份《协议书》，约定：乙方承包甲方的装饰工程，工程项目地点为佛山桂澜南路3号2902房，工程期限为2016年9月8日至2017年6月8日，共300天。工程总造价为428000元。另查2，广东省佛山市禅城区人民法院于2018年9月13日委托广州市永隆工程造价咨询事务所有限公司（以下简称永隆公司）对东海银湾二十九座02房装修工程所涉的工程价款进行鉴定。永隆公司于2019年2月1日出具的《东海银湾二十九座02房装修工程结算造价鉴定意见书》中关于“东海银湾二十九座02房装修结算书（合同内有争议）”部分显示：序号十一，全屋别墅大项1升降观光电梯（800kg现为630kg），工程量1，人工费18000元，主材料及辅材费210000元，型号变更未经业主确认，鉴定意见为按市场价格鉴定。另核实，2018年7月19日广东省佛山市禅城区人民法院受理了彭洁芳起诉梅兆堂、广州市星派装饰工程有限公司（下简称星派公司）、广州市君沐装饰工程有限公司（下简称君沐公司）、广州市沐霖装饰工程有限公司（下简称沐霖公司）装饰装修合同纠纷一案，案号为（2018）粤0604民初16961号。在该案中，彭洁芳请求：1.解除原告与被告梅兆堂于2016年8月14日签订的《协议书》；2.被告立即共同归还工程款250万元给原告，并从起诉日起按中国人民银行规定的银行同期贷款利率计算利息至实际归还日止给原告；3.被告以房款800万元，按中国人民银行规定的商业银行同期贷款利率计算，赔偿从2016年9月8日起至《协议书》解除日止的经济损失给原告，暂计算至起始日为70万元；4.案件受理费用由四被告共同承担。在该案中，法院根据原告的申请依法委托永隆公司就涉案装修工程的造价进行鉴定，永隆公司在该《鉴定意见书》中回应如下：……本发包项目为总包交钥匙工程，材料均由承包方组织，材料损耗已含在清单综合单价中。在该案中，法院认为双方签订的《协议书》约定工程期限至2017年6月8日，虽施工工程中有增加、变更，但被告梅兆堂至原告提起本案诉讼之日，仍未完工，梅兆堂迟延完工致使彭洁芳的合同目的无法实现，故法院支持彭洁芳解除《协议书》的主张，解除时间为该案应诉材料送达梅兆堂之日也即2018年7月31日；并认定彭洁芳实际已向梅兆堂支付工程款382万元，扣除应付工程款2590530.15元（涉案装修工程总价），判决梅兆堂向彭洁芳返还工程款1229469.85元及相关利息，等等。该案现已发生法律效力。本院认为，本案为承揽合同纠纷。本案中，根据上述查明事实可知，彭洁芳已于2016年8月14日与第三人梅兆堂签订《协议书》，将涉案别墅的装修工程发包给梅兆堂，发包项目为总包交钥匙工程，材料均由承包方组织，而电梯安装时间是在梅兆堂承包该装修工程期间，结合涉案《安装合同》的甲方虽然是班早明，但实际签订人为谭章文（双方均否认认识谭章文），且日立佛山分公司已收取的80%安装费支付相对方为陈启祥而非班早明或彭洁芳等事实，故可推定与日立佛山分公司签订涉案《安装合同》的相对方并非班早明，且根据（2018）粤0604民初16961号案可知，班早明的配偶彭洁芳已支付了涉案电梯的安装费予梅兆堂。综上，日立佛山分公司请求班早明支付涉案电梯安装费余额并承担相应的违约责任，依据不足，本院不予支持。梅兆堂经本院合法传唤没有到庭参加诉讼，本院依法作缺席判决。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：驳回日立电梯（中国）有限公司佛山分公司的全部诉讼请求。本案适用普通程序结案，案件受理费全额收取70元[日立电梯（中国）有限公司佛山分公司已预交]，由日立电梯（中国）有限公司佛山分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  廖锡燕人民陪审员  罗志深人民陪审员  彭彩霞二〇二〇年六月十九日书 记 员  潘绮雯