重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2020)渝01民终3618号上诉人（原审原告）：刘力铖，男，1991年4月20日出生，汉族，住重庆市璧山区。被上诉人（原审被告）：重庆荼靡装饰工程有限公司，住所地重庆市九龙坡区科园一街**附****，统一社会信用代码91500107MA600BAT9N。法定代表人：何滔，经理。委托诉讼代理人：谢东，男。上诉人刘力铖因与被上诉人重庆荼靡装饰工程有限公司（以下简称荼靡公司）装饰装修合同纠纷一案，不服重庆市渝北区人民法院(2020)渝0112民初2680号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人刘力铖，被上诉人荼靡公司的法定代表人何滔、委托诉讼代理人谢东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘力铖上诉请求：1.荼糜公司支付刘力铖工期延误费1777.5元、违约金13173.2元、误工费1000元；2.荼糜公司支付刘力铖一审判决的金额共计4309.9元；3.二审诉讼费用由荼糜公司承担。事实和理由：1.荼糜公司单方终止合同，构成违约。2.双方约定工期为4个月。荼糜公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。刘力铖向一审法院起诉请求：1.荼糜公司向刘力铖支付未安装主材货款6789.6元；2.荼糜公司向刘力铖支付未执行的工程款584.8元；3.荼糜公司向刘力铖支付工期延误费1777.5元；4.荼糜公司向刘力铖支付合同违约金13173.2元；5.荼糜公司向刘力铖支付5年隐蔽工程、1年整体工程保修款9880元；6.荼糜公司向刘力铖支付精神损失费3000元；7.荼糜公司向刘力铖支付误工费1000元；8.诉讼费用由荼糜公司承担。一审法院认定事实：2018年11月18日，以刘力铖为甲方，荼糜公司为乙方，签订《重庆荼糜装饰形象工程立项协议》，约定工程立项定金为3000元，乙方收取定金应为甲方开出财务专用收据。在甲方享受乙方提供的整装时，计算面积为套内实际使用面积为准。合同所涉价格，最终按签合同时，乙方当期价格标准执行。优惠项目：12L热水器（1台）签订合同赠送。2019年1月，荼糜公司向刘力铖出具清单预算书，上面载明荼糜公司的装修报价。其中工程总造价（工程辅材直接费+工程设计费+工程管理费）39987.1元、主材费用33855.8元，合计73842.9元。2019年1月，以刘力铖为甲方，荼糜公司为乙方，双方签订了《荼糜装饰室内装修工程施工合同》，约定设计师庞元媛，工程监理何滔。工程地址：狮城花园12-5-5。承包方式：乙方包工，包辅助施工材料、包部分主材。合同价款65866元。支付方式：1、合同签订后，甲方预付20%工程款13173元；2、水电等隐蔽工程验收后支付40%工程款26346元；3、泥工大体完工工程验收后支付20%工程款13173元；4、木工吊完顶，安装完石材、套装门以及漆工刮完第三遍腻子工程验收支付15%工程款9880元；5、工程竣工验收合格后7日内支付5%的尾款3294元。甲方向乙方支付定金和工程款时，应取得乙方财务专用章的收据或发票，除此以外的凭证，乙方不认可。备注：优惠后合同价款65866元；赠送三门冰箱一台；赠送沐浴隔断等。甲方委托乙方设计施工图纸，设计费2000元。工程质量验收及保修约定：工程竣工后，乙方负责对预算表内施工项目进行保修，并出具《保修单》，保修期为隐蔽工程5年，整体工程1年。违约责任中约定：因一方原因，合同无法履行时，应通知对方，办理合同终止手续。并赔偿对方因此造成的经济损失。若不办理合同终止手续，擅自停止履约。违约方应承担违约金，并赔偿对方由此造成的经济损失。（违约金按合同金额的20%支付，设计费按120元/平方米建筑面积支付）。合同签订后，荼糜公司进场施工。施工中形成了《项目变更减项单》，减项费用7875元，在三期款中扣除此减项费用。刘力铖共计支付了工程款54697元。庭审中，双方确认荼糜公司未施工完成，确认荼糜公司未装修的部分具体包含：木地板3894元、部分灯具（厨房和卫生间的）850元、厕所的洁具1300元、开关1500元。上述安装费用584.8元。以上共计8128.8元。但荼糜公司认为以上为装修报价金额，实际装修款是在以上金额的基础上打折计算的。刘力铖也表示其诉请金额也是折算了的。刘力铖在庭审中陈述荼糜公司未完成部分已经另外找人完成。双方一致确认不再继续履行装修合同。荼糜公司还在庭审中表示在保修期内，如果因公司施工原因出现的问题，公司愿意承担保修责任。一审法院认为，刘力铖与荼糜公司之间签订的《荼糜装饰室内装修工程施工合同》是双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应属合法有效，各方均应当按照合同的约定履行各自的义务。本案中，双方一致确认案涉装修工程未施工完成，且对未完工的部分也已确认。现双方均表示不再继续履行合同，故对未完成部分的工程款不应再收取。双方合同约定的优惠后的合同价款是65866元，而清单预算书中总报价为73842.9元，优惠比例为89.2%。现双方均认可未装修部分包含木地板、厕所洁具等，按照装修报价表上载明的金额共计8128.8元，按照优惠比例折算为装修款为7250.9元。故刘力铖应付装修款为：65866-7875-7250.9=50740.1元。现刘力铖已经支付了54697元，荼糜公司还应退还其3956.9元（含未安装主材货款和未执行工程款）。由于双方已将未施工部分的项目和安装费进行了全部确认，折算后金额为7250.9元，该金额本身应包含尚未支付的3294元，故不应重复扣取。关于工期延误费，由于合同并未约定工期，对刘力铖的该项诉讼请求，一审法院不予支持。关于精神损失费、误工费，由于刘力铖未举示相关的证据，也无合同约定，一审法院不予支持。对于工程保修款，由于合同约定了工程保修责任，荼糜公司也在庭审中表示愿意承担保修责任，对刘力铖的该项诉讼请求，一审法院不予支持。关于合同违约金，由于双方一直在协商，刘力铖也另行找人完成了案涉工程施工，不能证明是荼糜公司单方擅自终止合同，故对该项诉讼请求，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：“一、重庆荼靡装饰工程有限公司在本判决生效后十日内向刘力铖退还装修工程款3956.9元；二、驳回刘力铖的其他诉讼请求。案件受理费706元，减半收取353元，由重庆荼靡装饰工程有限公司负担。”二审中，刘力铖举示其与何滔、庞元媛的电话录音，拟证明双方约定工期为4个月，实际施工7个月，延误3个月。荼靡公司质证认为，1.何滔的录音混淆了样板房装修合同与常规装修合同的区别。案涉房屋参加了样板房活动，不属于荼靡公司常规装修合同有约定100个工作日作为工期的情形。因样板房装修情况需要给其他意向客户参观，故双方未在合同中约定工期。2.设计师庞元媛的录音也是被诱导作出，其在荼靡公司停业前已经离职，荼靡公司不认可离职设计师在合同外作出的任何承诺。本院认为，1.录音中何滔未对工期作出明确肯定的意思表示，该录音不能达到证明目的，本院不予采信。2.荼靡公司未否定庞元媛录音的真实性，对该证据是否采信，本院拟结合全案证据予以评判。本院二审审理查明：1.《荼糜装饰室内装修工程施工合同》第七条第1项约定：施工方式如需要变更，双方应协商一致，签订书面变更协议，同时调整相关工程费用及工期（附装修工程变更单）。2.刘力铖与何滔微信聊天记录显示，刘力铖：“后面就是我自己装吗，怎么说”。何滔：“不会进场了，后面的地板勒些用不到我们的工人”。刘力铖：“所以我就自己联系装修了，我们之间就是协商金额是吧”。何滔：“是的”。刘力铖：“好的”。刘力铖：“合同上的违约金是20%，这个有一万多，你们打算怎么处理”。何滔：“把合同读清楚，怎么算违约”。刘力铖：“你们单方面违约啊，不装修了呀”。何滔：“告知了情况，并且你同意了后期处理办法”。刘力铖：“没有签协议啊”。……3.刘力铖一审陈述，设计师庞元媛在签约前口头告知其工期为3-4个月，但未在合同中约定。二审查明的其他事实与一审相同。本院认为，根据双方诉辩意见，本案主要争议焦点为：1.双方对工期是否有约定。2.荼靡公司是否单方终止合同并应承担违约金责任。刘力铖与荼糜公司之间签订的《荼糜装饰室内装修工程施工合同》合法有效，双方应按约履行。施工合同未对工期作出约定，刘力铖主张双方曾口头约定工期为4个月，应负责举证。刘力铖虽于二审中举示了两份电话录音证据，但其在与何滔的电话录音中，何滔并未明确认可双方曾就工期问题协商一致。至于其与庞元媛通话录音，首先，其载明的内容无其他证据相佐证。其次，刘力铖未举证证明庞元媛能代表荼糜公司作出相应承诺。因此，对该证据本院不予采信。刘力铖举示的证据不足以证明其主张的事实，应承担不利法律后果。根据施工合同第九条第5项约定，因一方原因，合同无法履行时，应通知对方，办理合同终止手续。并赔偿对方因此造成的经济损失。若不办理合同终止手续，擅自停止履约。违约方应承担违约金，并赔偿对方由此造成的经济损失。刘力铖与何滔的微信聊天显示，双方对荼糜公司退出案涉房屋装修进行过协商，并就刘力铖自行负责后续装修达成了一致意见，双方仅对尾款结算及违约赔偿问题存在分歧。由此可见，荼糜公司已将经营困难，无法继续履约事宜告知了刘力铖，双方就此进行了协商，不属于合同约定的擅自停止履约的情形。荼糜公司无需承担合同金额20%的违约金。刘力铖虽主张误工费损失，但未举证证实，故本院对该项诉请不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费199元，由刘力铖负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈 瑜审 判 员  乔 艳审 判 员  吴学文二〇二〇年六月二十四日法官助理  汪 骞书 记 员  陈 胜