石家庄市长安区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0102民初1170号 原告：广州上韬广告有限公司石家庄分公司，住所地石家庄市裕华区联邦明珠空中花园******3-1-29。 负责人：王忠，经理。 委托代理人：郭志德，河北决策律师事务所律师。 被告：李旭丽，女，1988年12月21日生，汉族，住石家庄市长安区。 原告广州上韬广告有限公司石家庄分公司与被告李旭丽追偿权纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告广州上韬广告有限公司石家庄分公司的负责人王忠及其委托代理人郭志德，被告李旭丽均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：原、被告于2015年4月9日签订《资质使用协议》，协议约定原告同意被告使用原告的营业执照、组织机构代码证等相关资质、证件，用于《河北航空》杂志河北区广告独家代理业务，被告自行解决经营过程中的一切问题，债权、债务由被告承担。 《资质使用协议》签订后，被告使用原告资质与河北航空有限公司签订了《广告代理合同书》。在该合同履行中，因被告的不当行为导致河北航空有限公司向原告提起诉讼，主张原告承担违约责任，该案由石家庄市长安区人民法院于2018年4月9日作出（2017）冀0102民初8374号民事判决书，判决原告给付河北航空有限公司42万元广告费，并承担8372元案件受理费。现该判决书已经生效。被告使用原告资质的不当经营行为给原告造成428372元的损失，而根据原、被告之间的《资质使用协议》约定，被告应当向原告承担428372元的损失。 为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼，请求依法判令被告向原告承担损失428372元；判令被告承担本案诉讼费用。 被告辩称：对原告诉请被告承担损失中的42万元数额认可，但被告不应承担给付责任。因为42万元中的18万元是被告使用原告资质过程中产生的，该18万元款项被告已经支付给了原告；剩余24万元是原告与河北航空有限公司之间产生的广告费，不应由被告承担。 经审理查明，2015年4月9日，原告作为甲方、被告作为乙方签订《资质使用协议》1份。该协议第一条约定经甲、乙双方协商，甲方同意将营业执照、组织机构代码证等相关资质、证件提供给乙方使用，许可使用范围为《河北航空》杂志河北区广告独家代理（共计16p广告）。该协议第三条第五款约定乙方自行解决经营过程中的一切问题，包括但不限于经营场所、人员、设备等，与各广告客户所签订的广告合同均由乙方代表人签订，由此所产生的债权、债务甲方不负任何责任。该协议第三条第八款约定自觉维护甲方的信誉和形象，不得做出任何假冒、欺诈、侵权、损誉的行为，若发生类似事件，则甲方有权追究乙方的法律责任，并要求进行相关经济赔偿。该协议第四条约定本协议自2015年4月9日至2016年4月9日，有效期一年，合同期满乙方如续签，需提前一个月通知甲方。 河北航空有限公司作为甲方、原告作为乙方签订《广告代理合同书》1份。该合同第二条约定乙方为甲方所属经营《河北航空》杂志在河北省地区广告独家代理公司，甲方出具相关授权文件，相关代理事项如下：1、代理范围：《河北航空》杂志河北省全行业广告总代理，，地产行业指楼盘所在为河北省2、代理时间：2015年4月1日--2016年12月31日，其中2015年4月1日--2015年12月31日（2015年双月刊），其中2016年1月1日--2016年12月31日（2016年月刊）；3、代理期数：2015年5月15日、2015年7月15日、2015年9月15日、2015年11月15日共计4期，2016年每月15日发布一期杂志共计12期，代理总期数为16期；……；5、代理总额：乙方代理甲方广告，应向甲方支付广告代理费用总额为人民币136万元；6、代理保证金：乙方必须在签订合同后7个工作日内交付甲方人民币贰拾万元整作为代理保证金，如若乙方违约，代理保证金全额归甲方所有，若乙方未违约，所交保证金自动转为最后三期杂志代理广告款项抵扣，不足部分于2016年10月份当期补足；……；8、广告付款要求：（1）2015年乙方必须在每期《河北航空》杂志定版日（单月5日）之前向甲方支付当期杂志的全额广告代理款，单期费用10万元整，2016年乙方必须在每期《河北航空》杂志定版日（每月5日）之前向甲方支付当期杂志的全额广告代理款，单期费用8万元整……（3）乙方未按上述约定的时间、金额及时足额支付广告款的，甲方有权拒绝刊登，全额代理保证金归甲方所有，合同立即终止。 上述《广告代理合同书》签订后，被告向河北航空有限公司交付20万元代理保证金。 原告出具《授权书》，载明“兹授权委托李旭丽，身份证号：1305241988××××××××，指定代办《河北航空》杂志经营的广告收入等事宜，开户行：中国银行石家庄市和平支行，账号：62×××63。” 2015年6月27日，原告作为甲方、被告作为乙方签订《补充协议》1份。该协议第一条约定甲、乙双方共同合作以甲方的名义河北航空杂志媒体竞标，竞标成功后，河北航空媒体杂志的产品开发、市场开发、客户开发由乙方具体操作，甲方不参与具体的运营；甲方授权乙方本人的全资公司河北旭丽广告有限公司自主经营该媒体业务，甲方、第三方不得参与和干涉，经营期限延长至2016年12月31日，由此产生增加的费用由乙方按照原合同相应的条款支付于甲方。 2016年1月19日，河北航空公司给广州上韬广告有限公司石家庄分公司即本案原告出具《催款函》，载明“按照贵我两公司2015年5月12日签署的《广告代理合同书》约定，贵公司应分别于2015年11月5日前、2016年1月5日前向我公司支付第六期及第七期《河北航空》杂志广告代理费，合计拾捌万元整。截止到2016年1月19日，我公司尚未收到上述款项。特请贵公司于2016年1月31日前，将以上欠款交于我公司，如逾期不付，我公司将根据《广告代理合同书》第8条第3款，继续追讨贵公司拖欠我公司款项，并扣除贵公司全额代理保证金，不再在《河北航空》杂志刊登贵公司后期全部代理广告，同时，我们将保留追究因贵公司违约造成我公司相关损失的权利。” 2016年3月18日，河北航空公司给广州上韬广告有限公司石家庄分公司即本案原告出具《关于催缴广告代理费的函》，载明“按照贵我两公司2015年5月12日签署的《广告代理合同书》约定，贵公司应分别于2015年11月5日、2016年1月5日、2016年2月5日、2016年3月5日前向我公司支付第六、七、八、九四期《河北航空》杂志广告代理费，合计34万元整。截止到2016年3月14日，我公司尚未收到上述款项。特请贵公司于2016年3月25前，将以上欠款交于我公司，如逾期不付，我公司将根据《广告代理合同书》第8条第3款，不再刊登《河北航空》杂志上贵公司代理广告，并终止《广告代理合同书》合同。同时，我公司在扣除贵公司全额代理保证金后，将继续追讨贵公司拖欠我公司款项，并保留追究因贵公司违约造成我公司相关损失的权利。” 2016年9月26日，河北航空公司给广州上韬广告有限公司石家庄分公司即本案原告出具《关于催缴广告欠款的函》，载明“按照贵我两公司2015年5月12日签署的《广告代理合同书》约定，贵公司应分别于2015年11月5日、2016年1月5日、2016年2月5日、2016年3月5日、2016年5月5日前向我公司支付第六、七、八、九、十一期五期《河北航空》杂志广告代理费，合计42万元整。贵公司拖欠支付上述费用的行为已构成违约，且给我公司《河北航空》杂志正常运营带来了不良影响。本着友好合作的态度，通知贵公司于截止到2016年3月14日，我公司尚未收到上述款项。特请贵公司于2016年10月10支付全额上述款项，否则将按照双方签署的《广告代理合同书》第8条第3款，终止《广告代理合同书》合同。同时，我公司在扣除贵公司全额代理保证金后，将继续追讨贵公司拖欠我公司款项，并保留追究因贵公司违约造成我公司相关损失的权利。” 2016年2月4日，王忠作为甲方、被告李旭丽作为乙方签订《协议》1份。约定甲方负责在2016年2月25日前退回乙方向甲方支付的河北航空公司广告租金（航空杂志两期）18万元（拾捌万元正）。若到期双方约定的时间内，甲方未支付乙方18万元正（拾捌万元正），此款视为甲方欠款，且月利息2分5计算。交付上述款项后，甲、乙双方乃双方公司之间所有合同、协议无效，双方之间互不追责，由甲方签订的合同继续履行，由乙方签订的合同则由乙方负责，与甲方无关。甲方于2016年1月27日打给乙方2万元（贰万元）算作上述款项。该《协议》右上方写有“结清本金李旭丽2016年8月6日。” 2015年12月1日被告转付原告负责人王忠2万元，2015年12月12日被告转付王忠1万元，2015年12月22日被告转付王忠1万元，2015年12月23日被告转付王忠1万元，2016年1月4日被告转付王忠5万元，另被告于2016年1月4日前转付王忠8万元，上述被告共计转付王忠18万元。王忠于2016年11月2日退还给被告上述18万元。 本院于2018年4月9日就河北航空有限公司诉广州上韬广告有限公司石家庄分公司、广州上韬广告有限公司广告合同纠纷一案作出（2017）冀0102民初8374号民事判决书，其中本院认为部分载明：广州上韬广告有限公司石家庄分公司未按约定支付广告费的行为构成违约，应当承担违约责任，双方在合同中对20万元代理保证金的处理作出约定，其实质意思为双方约定在违约后应当支付的违约金数额，故该20万元代理保证金抵作违约金后，河北航空有限公司再行主张违约金无事实依据，本院不予支持。遂判决：广州上韬广告有限公司石家庄分公司、广州上韬广告有限公司于判决生效之日起十日内共同给付河北航空有限公司广告费42万元；案件受理费8372元，由被告广州上韬广告有限公司石家庄分公司、广州上韬广告有限公司负担。该判决书现已发生法律效力。 2019年6月10日，原告出具说明1份，载明“广州上韬广告有限公司石家庄分公司委托广州上韬广告有限公司向石家庄市长安区人民法院指定账户支付人民币贰拾贰万零三百玖拾陆元零柒分，小写：220396.07元。”广州银行网银转账回单显示2019年6月13日，广州上韬广告有限公司向本院支付220396.07元。2019年6月20日，广州上韬广告有限公司出具《回执说明》1份，载明“广州上韬广告有限公司代广州上韬广告有限公司石家庄分公司支付石家庄市长安区法院判决执行的河北航空杂志广告费的部分款项，人民币贰拾贰万零叁佰玖拾陆元零柒分，小写：220396.07元。款项已于2019年6月13日支付到账石家庄市长安区人民法院指定账户。” 上述事实有相关书证及庭审笔录在卷佐证。 本院认为，《资质使用协议》、《广告代理合同书》、《补充协议》、《协议》是合同各方当事人在平等、自愿、协商一致的基础上签订的，内容未违反法律、行政法规等强制性规定，合法有效。被告使用原告资质与河北航空有限公司之间发生广告业务代理，原告诉请被告应偿付的42万元广告费中包含2015年11月5日应付河北航空有限公司的广告费用10万元、2016年1月至4月每月5日应付河北航空有限公司的广告费用8万元共32万元，双方对此数额均无异议。 关于上述42万元广告费用是原告与河北航空有限公司之间产生的还是被告与河北航空有限公司之间产生的一节。依据上述《广告代理合同书》、《资质使用协议》、《补充协议》的约定，原告与河北航空有限公司之间的广告代理业务、原告与被告之间的资质使用期限均至2016年12月31日届满。但依据2016年2月4日王忠与被告签订的《协议》，双方已按照该协议履行完毕钱款的交接，结合原告提交的录音材料，应视为自此时原告与被告之间的资质使用协议终止。为此被告使用原告资质与河北航空有限公司之间的广告代理即终止，之后由原告继续履行与河北航空有限公司之间的广告代理。故此2015年11月5日、2016年1月5日应交付河北航空有限公司的广告费用共计18万元应由被告承担，2016年2至4月份广告费用共24万元应由原告承担。 关于未按时交付河北航空有限公司广告费用是原告违约还是被告违约一节。被告应承担的18万元广告费已于2016年1月4日之前分期转付给原告负责人王忠，但是王忠并未及时将该款项交付河北航空有限公司，致使河北航空有限公司于2016年1月19日给原告出具《催款函》，要求原告于2016年1月31日前将以上欠款交付。此《催款函》显示河北航空有限公司对于应付欠款同意延期至2016年1月31日前。但至2016年1月31日原告仍未将款项交付河北航空有限公司，由此是原告逾期未付款项的行为造成付款违约，违约金应由原告承担。被告交纳河北航空有限公司的20万元代理保证金予以抵扣其应付的广告费用18万元。 综上，原告要求被告偿付代偿款项的请求于法无据，故对原告的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，判决如下： 驳回原告广州上韬广告有限公司石家庄分公司的诉讼请求。 案件受理费7726元，由原告负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。并于上诉期届满之日起7日内预交上诉费（收款单位:河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户行：河北银行华兴支行），逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  苏维艳 人民陪审员  郭建华 人民陪审员  魏彦萍 二〇二〇年六月十二日 书 记 员  向 艺