河北省石家庄市裕华区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0108民初653、705号 原告（被告）：刘洪义，男，1966年10月24日出生，汉族，住山东省泰安市贷岳区。 委托诉讼代理人：崔垚，河北北华律师事务所律师。 被告（原告）：中国建筑第二工程局有限公司，住所地北京市丰台区汽车博物馆东路**院盈坤世纪**。 法定代表人：石雨，职务总经理。 委托诉讼代理人：刘书申、李佳，该公司员工。 第三人：安徽省京源劳务有限责任公司，住所地安徽省芜湖市无为县无城镇黄泥湾**楼**。 法定代表人：汤汇涌。 原告（被告）刘洪义与被告（原告）中国建筑第二工程局有限公司（以下简称中建二局有限公司）劳动争议一案，本案为原被告互相起诉案件，本院依法适用简易程序对两案进行了合并审理。原告刘洪义委托诉讼代理人崔垚，被告中国建筑第二工程局有限公司委托诉讼代理人李佳、李书申到庭参加诉讼。第三人安徽京源公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘洪义向本院提出诉讼请求：一、请求解除原告与被告之间的劳动关系；二、请求被告支付拖欠原告的工资5084元，赔偿原告一次性伤残就业补助金23119.5元，一次性工伤医疗补助金53945.5元，一次性伤残补助金59400，停工留薪期工资39600元，伙食补助费4400，护理费2407元，营养费2200元、交通费1356.2，合计191512.2元。事实与理由2019年3月18日原告在被告石家庄弘城国际项目施工三标段（商业）从事砌筑工作，被告为原告投保了工伤保险。2019年5月19日原告在石家庄弘城国际项目工地商业区进行砌筑作业时，左胸被砸伤。“诊断结论：进行砌筑作业时，左胸被砸伤、肋骨骨折左侧气胸、肺挫伤。”2019年6月25日中国建筑第二工程局有限公司就刘洪义工伤一事向石家庄市人力资源和社会保障局申请工伤，2019年7月15日石家庄市人力资源和社会保障局做出了冀伤险认决字201901080123号认定工伤决定书“刘洪义同志受到的事故伤害（或患职业病），符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定（或视同）为工伤。”2019年9月11日石家庄市劳动能力鉴定委员会对原告刘洪义受伤情况进行伤残等级鉴定，鉴定结论为九级伤残。被告中国建筑第二工程局有限公司早已进行了工伤保险理赔（一次性伤残补助金和相关费用），但至今未与原告解决，依据《工伤保险条例》第37第第一款第二项之规定原告提出解除与被告之间的劳动关系。2019年11月26日向石家庄市裕华区劳动人事争议仲裁委员会申请人仲裁，2020年1月2日做出裁决，支持了原告与被告解除劳动关系，被告向原告支付拖欠原告的工资5084元、一次性伤残就业补助金23119.5元、一次性工伤医疗补助金53945.5元、一次性伤残补助金59400、交通费1356.2共计137405.2元。但并未支持原告停工留薪期工资39600元，伙食补助费4400元，护理费2407元，营养费2200元的诉请，根据河北省工伤职工停工留薪期分类目录原告胁骨骨折（胁骨骨折S22.3停工留薪期4个月）左侧气胸（创伤性气胸S27.0停工留薪期3-4个月）、肺挫伤（肺的其他损伤S27.3，停工留薪期5-7个月），然而原告关于停工留薪期工资只主张了6个月，并未超过法律法规规定应依法予以支持的部分，伙食补助费是原告住院期间依每日100元计算，护理费只是依照居民服务业标准计算了原告住院治疗期间的护理费39947除以365乘22等于2407元，营养费住院期间每日100元计算。参照《GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》7.2胁骨骨折（S22.301）7.2.2多根、多处骨折：误工60-120日，护理30-60日，营养30-60日；7.4气胸（S27.001、S27.011）7.4.1小量（肺压缩三分之一以下）误工15-30日，护理7-15日，营养7-15日。7.6肺损伤（S29.951）7.6.1肺挫伤（S27.301）：误工30-90日，护理15-20日，营养15-20日。综上，除了仲裁裁决支持项目外，原告的主张并非裁决书认定的事实，实则原告之主张均有事实及法律依据，故诉至贵院，请求人民法院依法支持原告诉请。 经审理查明，2019年3月，原告刘洪义到被告中建二局有限公司石家庄弘城国际项目工地工作，从事砌筑工作，被告中建二局有限公司为原告在石家庄市裕华区社保局投保了工伤保险。2019年5月19日9时30分许，刘洪义在弘城国际项目工地商业区进行砌筑作业时，左胸被砸伤，被诊断为：肋骨骨折、左侧气胸、肺挫伤。2019年6月25日，被告就原告刘洪义工伤一事向石家庄市人力资源和社会保障局申请工伤，2019年7月15日石家庄市人力资源和社会保障局做出了冀伤险认决字（2019）01080123号认定工伤决定书，认定刘洪义所受伤害符合《工伤保险条例》第十四条第一项的规定，属于工伤认定范围，认定为工伤。2019年9月11日，石家庄市劳动能力鉴定委员会认定刘洪义为九级伤残。2019年11月，石家庄市裕华区社保局经审核，为原告发放一次性伤残补助金53724.78元（伤前平均缴费工资5969.42元×9个月），庭审中原告认可已收到。 2019年11月26日原告刘洪义向石家庄市裕华区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与被告之间的劳动关系，要求被告支付拖欠的工资5084元，赔偿原告一次性伤残就业补助金23119.5元，一次性工伤医疗补助金53945.5元，一次性伤残补助金59400元，停工留薪期工资39600元，伙食补助费4400元，护理费2407元，营养费2200元，交通费1356.2元，合计191512.2元。2020年1月2日，石家庄市裕华区劳动人事劳动仲裁委员会作出裕劳人裁字（2019）第741号裁决书，裁决：1、申请人与被申请人之间解除劳动关系；2、支付申请人拖欠工资5084元；3、支付申请人一次性伤残补助金59400元；4、支付申请人一次性工伤医疗补助金53945.5元；5、支付申请人一次性伤残就业补助金23119.5元；6、支付申请人交通费1356.2元；7、驳回申请人的其它仲裁请求。裁决送达后，原、被告均不服，均向本院提起诉讼。 庭审中，被告认为中建二局有限公司与第三人安徽京源公司之间签订有劳务分包合同，且安徽京源公司具有合法的施工资质和合法的用人资格，被告属于合法分包。原告与安徽京源公司之间签订有合法的劳动合同，可以证明原告与安徽京源公司之间存在劳动关系。提供被告与安徽京源公司之间签订的劳务分包合同、安徽京源公司的安全生产许可证、营业执照、建筑企业资质证书、安徽京源公司与刘洪义签订的劳动合同予以证实。原告刘洪义认为劳动合同书上的签名不是刘洪义本人的，照片上的劳动合同书是被告给原告缴纳工伤保险时拍照用的，被告给原告缴纳工伤保险可以证实双方是存在劳动关系的。 关于原告要求工资及各项补助金的数额及依据：1、工资5084元，原告提供荚长斌出具的工资条。被告认为该人是安徽京源公司的人，不是被告公司的人，被告公司从来没有给原告发放过工资。2、一次性伤残就业补助金23119.5元，原告为九级伤残，计算方法为统筹地区上年度月6个月的平均工资。3、一次性工伤医疗补助金53945.5元，计算方法为14个月统筹地区上年度职工月平均工资。4、一次性伤残补助金59400元，计算方法为9个月的本人工资。5、停工留薪期工资39600元，原告主张6个月的停工留薪期。6、伙食补助费2200元，原告住院22天，每天100元，证据为河北医科大学第一医院住院病案。7、护理费2407元，原告住院22天需一人护理，按照居民服务业行业标准计算。8、营养费2200元，计算方法同住院伙食补助费。9、交通费1356.2元，提供33张交通费票据，证明原告的妻子及儿子因护理照顾原告产生交通费1356.2元。被告认为不拖欠原告工资，各项补助费均应由用人单位安徽京源承担。 本院认为，1、关于原、被告双方的劳动关系是否应解除的问题。被告中建二局有限公司与第三人安徽京源公司之间签订劳动分包合同是事实，但被告中建二局有限公司为原告刘洪义缴纳工伤保险也是事实，且石家庄市人力资源和社会保障局为原告刘洪义认定了工伤，评定了伤残。原告刘洪义受伤后即未到被告或安徽京源公司工作，双方之间的劳动关系实际已终止。根据《工伤保险条例》的相关规定，工伤职工本人提出，可以与用人单位解除或者终止劳动关系，享受工伤待遇。现原告刘洪义要求解除劳动关系，应予准许。2、关于原告主张要求被告给付拖欠工资4082元的问题，原告提供的证据不足以证实其主张，本院不予支持。3、关于原告主张的一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金。庭审中已查明，一次性伤残补助金已由裕华区社保局核定为53724.78元，原告已收到，本院不再处理。关于一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第二项的规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的享受以下待遇，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。根据《河北省工伤保险实施办法》第三十四条的规定：一次性工伤医疗补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的44个月至8个月工资，其中：五级44个月，六级38个月、七级26个月，八级20个月，九级14个月，十级8个月。一次性伤残就业补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资的22个月至4个月，九级为6个月。所以，原告主张的一次性工伤医疗补助金应由保险基金支付。一次性伤残就业补助金应由用人单位支付，河北省2019年度职工平均工资为46239元，故原告主张23119.5元，本院予以支持。4、关于原告主张的停工留薪期工资的问题，根据《河北省工伤保险实施办法》第二十七条的规定，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按《条例》和本办法的规定享受工伤待遇。原告已评定伤残等级，故不应再主张要求给付停工留薪期间的工资。5、关于原告主张的伙食补助费、交通费、护理费、营养费等问题，根据《河北省工伤保险实施办法》第二十八条的规定，此费用应由工作保险基金支付。 基此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条，第二十七条，《工伤保险条例》第三十七条第一款第二项之规定判决如下： 一、解除原告刘洪义与被告中国建筑第二工程局有限公司之间的劳动关系。 二、本判决生效后十日内，被告中国建筑第二工程局有限公司给付原告刘洪义一次性伤残就业补助金23119.5元。 三、驳回原告刘洪义的其它仲裁请求。 两案案件受理费20元，由被告中国建筑第二工程局有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。 审判员  刘爱利 二〇二〇年六月二十二日 书记员  李会灵 ——