四川省南充市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）川13刑终100号 原公诉机关四川省南充市顺庆区人民检察院。 上诉人（原审被告人）王怀敏，女，1975年9月23日出生，汉族，四川省营山县人，小学文化，无业，户籍所在地营山县。2019年6月25日自动投案，同日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现羁押于南充市看守所。 辩护人郭军元，四川元黎律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）余泽元，男，1974年10月7日出生，汉族，重庆市奉节县人，小学文化，无业，户籍所在地奉节县。2019年6月3日被抓获，次日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现羁押于南充市看守所。 辩护人袁梁，四川东敏律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）王泽炼，男，1992年11月25日出生，汉族，重庆市奉节县人，初中文化，无业，户籍所在地四川省南充市高坪区。2019年6月4日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现羁押于南充市看守所。 辩护人黄秋林，四川鑫中云律师事务所律师。 四川省南充市顺庆区人民法院审理四川省南充市顺庆区人民检察院指控原审被告人王怀敏、余泽元、王泽炼犯开设赌场罪一案，于2019年12月26日作出（2019）川1302刑初504号刑事判决。原审被告人王怀敏、王泽炼、余泽元不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，合议庭通过审阅卷宗材料，审查上诉人王怀敏、王泽炼、余泽元的上诉意见，查阅、听取各辩护人的辩护意见，讯问王怀敏、王泽炼、余泽元，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，被告人王怀敏、王泽炼、余泽元为牟取利益共同商量，由王怀敏出资租房和购买游戏机，王泽炼、余泽元负责经营管理，王泽炼、余泽元二人各占10%的股份，共同开设赌场。之后，由王泽炼在南充市顺庆区租用门面，购置15台赌博游戏机，于2018年10月开始营业，王怀敏安排王泽炼、余泽元在赌场内负责管理，每人每月工资3300元，余泽元负责抄分、收取每天的经营额后交给王怀敏，将登记的游戏分交给王泽炼之妻杨某做账，并聘用王某某、罗某某等人在赌场内为赌客提供上下分和兑换现金服务。2019年2月，该赌场被公安机关查处后又继续营业。2019年6月3日，公安机关在该赌场抓获参赌人员唐某等人，同时查获翻牌游戏机15台。该赌场从2018年10月营业至2019年6月3日案发，涉案金额86万元，直接获利金额29.26万元。被查获的15台翻牌机经南充市公安局治安管理支队认定为国家禁止设置的赌博机。王怀敏自动到公安机关投案。 原判以经过庭审举证、质证，并经合议庭确认的受案登记表；被告人王怀敏、余泽元、王泽炼的人口信息；到案经过、抓获经过；提取、扣押手机、账单笔录及清单和照片；检查笔录、赌博现场照片；王怀敏、余泽元、王泽炼及证人杨某的手机聊天、转账记录照片；杨某对王怀敏手机中关于赌场经营情况记录的指认、确认；南充市公安局治安管理支队具有赌博功能电子游戏设施设备认定意见书；四川首义联合会计师事务所关于“王泽炼等人开设赌场案”相关事项审计鉴定报告；行政处罚决定书及情况说明；证人杨某、胡某、罗某、蒲某、许某、唐某、吴某、刘某的证言及罗某、蒲某、许某、唐某、刘某的辨认笔录；王怀敏、余泽元、王泽炼的供述等证据认定上述事实。 原判认为，被告人王怀敏、余泽元、王泽炼以盈利为目的，利用赌博机开设赌场，直接获利29.26万元，情节严重，三人的行为均构成开设赌场罪。在共同犯罪中，王怀敏提出犯意，出资购买赌博机和租赁房屋，起主要作用，是主犯；余泽元、王泽炼参与赌场的日常经营，并进行管理，起次要作用，是从犯，对于从犯应当从轻或减轻处罚。王怀敏犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，属自首，可以从轻或减轻处罚。余泽元、王泽炼到案后，如实供述自己的罪行，有坦白情节，且认罪悔罪，可以从轻处罚。根据三被告人犯罪的事实、情节、认罪态度以及对社会的危害程度，决定对三被告人减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条之规定，判决：一、被告人王怀敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币25000元；二、被告人余泽元犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币25000元；三、被告人王泽炼犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币25000元；四、公安机关扣押的赌博机、犯罪有关的物品予以没收，由扣押机关依法处理；违法所得人民币29.26万元予以追缴，扣押的赌资人民币680元予以没收。 上诉人（原审被告人）王怀敏及其辩护人提出：1．原判对王怀敏量刑过重，罚金过高。没有充分考虑王怀敏有自首情节；2．王怀敏、余泽元、王泽炼的行为不属于情节严重；3．原判认定获利金额有误；4．王怀敏家庭困难。请求改判较轻刑罚并宣告缓刑。 上诉人（原审被告人）余泽元及其辩护人提出：1．原判对余泽元量刑过重，罚金过高。没有充分考虑余泽元系从犯、作案动机、主观恶性、认罪态度等情节；2．原判获利金额有误；3．余泽元家庭困难。请求改判较轻刑罚并宣告缓刑。 上诉人（原审被告人）王泽炼及其辩护人提出：1．原判对王泽炼量刑过重，罚金过高，没有充分考虑王泽炼系从犯；2．王泽炼经民警传唤至公安局接受调查后刑拘，应认定为自首，并当庭自愿认罪，原判只认定了坦白情节；3．王泽炼家境贫寒。请求改判适用缓刑。 二审审理查明上诉人王怀敏、余泽元、王泽炼开设赌场的事实和确认的证据与原判认定的事实和确认的证据一致。 本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，上诉人（原审被告人）王怀敏、余泽元、王泽炼以盈利为目的，利用赌博机开设赌场，直接获利29.26万元，情节严重，三人的行为均构成开设赌场罪。原判对三上诉人主从犯的划分，以及认定王怀敏具有自首情节，余泽元、王泽炼具有坦白情节和认罪悔罪情节有事实依据和法律依据，本院予以确认。对于王怀敏、余泽元及其各自辩护人所提原判认定三上诉人获利金额有误的上诉、辩护意见，经查，四川首义联合会计师事务所根据在杨某手机中提取的经王怀敏、余泽元、王泽炼、杨某签字确认的记录有赌场输赢金额的明细账单，经统计、计算作出的赌场涉案金额和直接获利金额鉴定结论，客观真实，应予采信，对王怀敏、余泽元及各自辩护人的此项上诉、辩护意见不予采纳。对于王怀敏及其辩护人所提三上诉人的行为不属于情节严重的上诉、辩护意见。经查，三上诉人于2018年10月左右开设赌场，经营期间曾被公安机关查获，并对参赌人员进行了行政处罚，之后三上诉人又继续开设赌场，且非法获利已达到情节严重的数额标准，原审认定情节严重有法律依据和事实依据，对王怀敏及其辩护人的此项上诉、辩护意见不予采纳。对于王泽炼及其辩护人提出王泽炼构成自首的上诉、辩护意见，经查，公安机关在已掌握王泽炼涉嫌开设赌场的犯罪事实后，到王泽炼家中将王泽炼传唤到案，其到案不具有自动性，不构成自首，对王泽炼及其辩护人的此项上诉、辩护意见不予采纳。对于王怀敏、余泽元、王泽炼及其各自辩护人所提原判量刑过重的上诉、辩护意见，经查，原判已认定王怀敏有自首情节，余泽元、王泽炼系从犯、有坦白、认罪悔罪等情节，并对三人予以减轻处罚，原判量刑适当，应予维持，对三上诉人及各自辩护人的此项上诉、辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 尹 林 审判员 张怡丹 审判员 李碧英 二〇二〇年六月九日 书记员 吴 惟