广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1971民初5091号原告：广东碧锐集团有限公司东莞分公司，经营场所：广东省东莞市********************，统一社会信用代码,914***********953J。负责人：唐健华。原告：广东碧锐集团有限公司，住所地：广东省广州市天河区**************，统一社会信用代码：914********223288N。法定代表人：熊友，总经理。原告共同委托诉讼代理人：韦华东，原告员工。被告：郑xx，男，1981年12月17日出生，汉族，住广东省电白县***********，公民身份号码：440************85X。委托诉讼代理人：黎志珍，广东林德律师事务所律师。第三人：中移铁通有限公司东莞分公司，经营场所：广东省东莞市莞城区兴塘社区****************，统一社会信用代码：91441900MA4UKU6F3C。负责人：邵志良，总经理。第三人：中移铁通有限公司，住所地：北京市西城区******，统一社会信用代码：911************096。法定代表人：郭永宏，董事长。第三人共同委托诉讼代理人：郑俊谦，广东腾弘律师事务所律师。原告广东碧锐集团有限公司东莞分公司（以下简称碧锐东莞分公司）、广东碧锐集团有限公司（以下简称碧锐公司）与被告郑xx、第三人中移铁通有限公司东莞分公司（以下简称中移铁通东莞分公司）、中移铁通有限公司（以下简称中移铁通公司）劳动争议纠纷一案，碧锐东莞分公司、碧锐公司、郑xx均不服仲裁裁决提起起诉，因碧锐东莞分公司、碧锐公司先起诉，本院列碧锐东莞分公司、碧锐公司为原告，列郑xx为被告。本院于2020年3月11日立案后，依法适用简易程序公开开庭审理，原告的共同委托诉讼代理人韦华东，被告郑xx及其委托诉讼代理人黎志珍，第三人的共同委托诉讼代理人郑俊谦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明及认定如下：一、入职时间、工作岗位、劳动合同签订：被告于2015年3月17日入职碧锐东莞分公司。2017年7月31日，被告与碧锐东莞分公司、湖北赢在起点企业管理有限公司（以下简称赢在起点公司）签订协议书，约定被告于同日自愿离职，被告与碧锐东莞分公司的劳动关系即时解除，被告于2017年8月1日与赢在起点公司建立劳动关系，赢在起点公司承继被告的劳务用工单位（铁通东莞分公司）的工作年限。2019年8月1日，被告与碧锐东莞分公司签订期限至2021年7月31日的劳动合同，约定从事后勤服务岗位，适用标准工时制。二、工作年限：盖碧锐东莞分公司印章的《员工个人信息采集表》内容载明，被告的前工作简历为2015年3月17日至2019年7月31日，工作单位为“中移铁通”，部门为“支撑项目管理中心”，职务为“组员”，离职原因为“合同转移”。被告与韦华东的对话录音显示，被告称“在铁通做五年”，韦华东未进行否认。本院认为，根据上述查明，结合劳动合同签订情况、协议书约定情况，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，被告主张将新旧用人单位的工作年限合并计算，本院予以支持，认定被告的工作年限为5年。三、2019年1月1日至10月31日期间工资差额：被告诉请克扣的工资5200元，包括2019年1月1日至10月31日期间每月扣基本工资200元（其中9月份扣400元）、扣绩效工资3000元。被告仲裁申诉请求的工资项目为2019年1月1日至2019年9月31日期间基本工资差额2000元、2019年10月工资4000元。因此，2019年1月至9月期间的绩效工资差额未经仲裁程序处理，本院于本案不予审查。碧锐东莞分公司已发放被告2019年10月工资，应发工资为4225元，超过被告仲裁申诉请求的4000元。因此，对被告诉请的2019年10月份绩效工资差额，本院不予支持。碧锐东莞分公司提供的2019年8月、9月期间工资表的实发工资与被告提供的银行流水一致，被告未能提供反驳证据，仅以无法登陆查询工资明细为由不予确认，本院对该工资表予以合理采信。该工资表显示，2019年8月至10月期间碧锐东莞分公司发放被告的岗位工资为1600元。碧锐东莞分公司提供的微信聊天记录显示，拟调岗的岗位薪资构成与被告原岗位一致，均为岗位工资1800元、绩效工资2200元。因此，被告主张碧锐东莞分公司未足额发放2019年8月至10月期间的岗位工资，本院予以采信，认定碧锐东莞分公司应支付差额600元。对被告诉请超出部分，本院予以驳回。根据上述认定，计算得被告离职前月平均工资为4130.33元。四、2019年11月应发工资：被告最后上班至2019年10月31日，于2019年11月并未提供劳动，其诉请2019年11月工资，本院不予支持。五、2018年10月1日至2019年10月31日周六加班费：被告的岗位实行轮班制，被告主张其每月出勤时间为105小时至147小时不等，每个班次连续上班10.5小时。因被告每月出勤时间少于法定工作时长174小时（21.75天×8小时/天=174小时），周六上班实际已进行调休，被告诉请原告及第三人支付加班费，本院不予支持。六、劳动关系解除的时间及原因：因中移铁通东莞分公司收回部分业务，被告原工作岗位人员富余，碧锐东莞分公司需要对被告进行调岗。2019年11月1日，碧锐东莞分公司向被告发出《调岗通知书》，通知被告的岗位从后勤服务岗组员调整到东区支撑服务中心樟木头社区助理岗位，要求被告于2019年11月4日到新岗位报到。被告认为新岗位距离太远，工作性质不一样，不同意调岗，没有到新岗位报到。2019年11月6日，碧锐东莞分公司向被告作出《解除劳动合同通知书》，以被告无故脱岗、缺勤，严重违反劳动纪律及规章制度为由，解除与被告的劳动关系。被告与韦华东的对话录音显示，被告称BSC岗位缺人，愿意去BSC岗位。韦华东称不同意被告去，那边不缺人，让被告到塘厦镇做装维员。被告不同意，认为距离太远，且现岗位包住，新岗位不包住。韦华东称，公司没有包住的义务。本院认为，与被告成立及解除劳动关系的是碧锐东莞分公司，而非碧锐公司，东劳人仲院莞城庭案字[2019]354号仲裁裁决书裁决确认被告与碧锐东莞分公司、碧锐公司的劳动合同已解除，本院仅确认被告与碧锐东莞分公司的劳动合同已解除。被告原岗位因中移铁通东莞分公司业务调整而被取消，原劳动合同无法继续履行，被告与碧锐东莞分公司未能就变更劳动合同内容达成一致，碧锐东莞分公司解除与被告的劳动合同关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条规定，碧锐东莞分公司、碧锐公司应支付被告经济补偿金，计算为4130.33元/月×5个月=20651.65元。碧锐东莞分公司、碧锐公司诉请无需支付经济补偿金，本院予以驳回。七、未休年休假工资差额：《人力资源和社会保障部办公厅关于有关问题的复函》（人社厅函〔2009〕149号）明确，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条中的“职工连续工作满12个月以上”，既包括职工在同一用人单位连续工作满12个月以上的情形，也包括职工在不同用人单位连续工作满12个月以上的情形。被告连续在原岗位工作超过12个月，可享受年休假待遇。根据《劳动人事争议仲裁办案规则》第三十条规定，仲裁机构受理案件时不再主动审查仲裁时效。碧锐东莞分公司于仲裁阶段未就仲裁时效进行抗辩，本院对被告提出的2015年3月17日后的未休年休假工资差额均予以审查。碧锐东莞分公司未举证证实被告存在《职工带薪年休假条例》第四条情形，被告可享受年休假。碧锐东莞分公司未举证证实已安排被告休年休假，应支付未休年休假工资差额（剔除正常工作期间的工资收入）。2016年4月17日至2017年7月31日期间，2019年8月1日至11月6日期间，被告已连续工作12个月，可享受每年5天年休假。2016年4月17日至12月31日期间，折算得被告可享受年休假3天。2017年1月1日至7月31日期间，折算得被告可享受年休假2天。2019年8月1日至11月6日期间，折算得被告可享受年休假1天。被告离职前平均工资剔除加班费为3995.33元/月，以此为标准计算得未休年休假工资差额为2204.32元（3995.33元/月÷21.75天/月×6天×200%=2204.32元）。碧锐东莞分公司对赢在起点公司与被告的劳动合同关系期间的未休年休假工资差额没有支付义务。对被告诉请超出部分，本院予以驳回。八、2019年11月至2020年2月误工费、交通费：该请求缺乏劳动法律法规上的依据，不予支持。九、未签订劳动合同二倍工资差额、2018年5月1日至2018年12月31日期间的底薪差额：相关诉请未经劳动仲裁程序处理，本院于本案不予处理。十、责任主体：碧锐公司作为碧锐东莞分公司的开办人，应与碧锐东莞分公司共同承担对被告的上述各项支付义务。原告、被告及第三人均主张，原告与第三人并非劳务派遣关系。被告主张第三人为用工主体，原告及第三人均不予确认，主张双方为项目合作关系。被告提供的《工作住宿证明》注明仅限于居住证续期事项的办理，被告以该证据主张第三人为用工单位，证明力不足。结合劳动合同签订主体、工资发放主体、用工管理主体、员工个人信息采集表的收集人等情况，被告主张第三人应对被告承担用工单位主体责任，本院不予支持。被告对第三人提起的各项诉请（除上述已说明本案不予处理的诉请），本院均予以驳回。十一、仲裁请求：被告申诉请求：一、2019年1月1日至9月31日工资2000元；二、2019年10月工资4000元和2019年11月工资及一个月工资的代通知金4000元；三、2018年6月1日至10月31日夜班补贴1720元；四、2018年10月1日至2019年10月31日周六加班费5600元；五、违法解除劳动合同赔偿金40000元；六、2015年3月17日至2019年10月31日未休年假工资补偿10800元。十二、仲裁结果：东劳人仲院莞城庭案字[2019]354号仲裁裁决书裁决：一、确认碧锐东莞分公司、碧锐公司与被告之间的劳动合同已解除；二、碧锐东莞分公司、碧锐公司支付被告解除劳动合同经济补偿金19651.65元；三、驳回被告的其他仲裁请求。十三、诉讼请求：碧锐东莞分公司、碧锐公司提出诉讼请求：一、碧锐东莞分公司、碧锐公司无需支付被告解除劳动合同经济补偿金19651.65元；二、被告承担本案诉讼费用。被告提出诉讼请求：一、碧锐东莞分公司支付被告克扣的工资5200元；二、碧锐东莞分公司支付被告2019年11月应发工资4000元；三、碧锐东莞分公司支付被告2018年10月1日到2019年10月31日的周六加班费5600元；四、碧锐东莞分公司支付被告未休年假工资补偿10800元；五、碧锐东莞分公司支付被告违法解除劳动合同赔偿金40000元；六、碧锐东莞分公司支付被告2019年11月至2020年2月误工费20000元、交通费4000元；七、2015年3月17日至2017年7月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额18000元；八、2018年5月1日至2019年11月6日期间的底薪差额19200元（2018年每月底薪差额1000元，2019年每月底薪差额1200元）；九、中移铁通东莞分公司、中移铁通公司、碧锐公司对碧锐东莞分公司的上述款项承担连带责任。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《职工带薪年休假条例》第三条、第四条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告广东碧锐集团有限公司东莞分公司与被告郑xx的劳动合同已解除；二、原告广东碧锐集团有限公司东莞分公司、广东碧锐集团有限公司应自本判决发生法律效力之日起三日内支付被告郑xx2019年8月至10月工资差额600元、未休年休假工资差额2204.32元、解除劳动合同的经济补偿金20651.65元；三、驳回原告广东碧锐集团有限公司东莞分公司、广东碧锐集团有限公司的诉讼请求；四、驳回被告郑xx的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原、被告各已预交5元），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  周汝丽二〇二〇年六月三日书记员  孙靖文附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第四条职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；（二）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的；（三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的；（四）累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的；（五）累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。