广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0103刑初198号 公诉机关广西壮族自治区南宁市青秀区人民检察院。 被告人冯汝宁，男，1974年1月12日出生，汉族，初中文化，无业，户籍住址：南宁市青秀区。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2018年11月14日被抓获，同日因吸食毒品被南宁市公安局兴宁分局决定行政拘留十五日，同年11月29日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕，现羁押于南宁市。 辩护人王小兵，广西佳宾律师事务所律师。 辩护人邓桂华，广西佳宾律师事务所律师。 南宁市青秀区人民检察院以南市青检刑诉〔2019〕87号起诉书指控被告人冯汝宁犯非法持有毒品罪，于2019年3月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。南宁市青秀区人民检察院指派检察员李清出庭支持公诉，被告人冯汝宁及其辩护人王小兵、邓桂华到庭参加诉讼。期间，经广西壮族自治区南宁市中级人民法院批准延长审限；公诉机关又以补充侦查为由建议延期审理；由于疫情等不能抗拒的原因，本院依法裁定对本案中止审理，后于2020年6月2日恢复审理。现已审理终结。 南宁市青秀区人民检察院指控，2018年11月14日0时许，被告人冯汝宁在其居住的南宁市被民警抓获。民警在屋内查获毒品甲基苯丙胺三小包，共净重50.58克。 针对上述指控，公诉机关当庭出示了相关证据予以证明指控事实。公诉机关认为，被告人冯汝宁非法持有毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任，建议判处有期徒刑七年至八年。提请本院依法判处。 被告人冯汝宁对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，自愿认罪，提出公诉机关的建议的量刑过重。 辩护人王小兵、邓桂华提出的辩护意意见是：虽然被告人自愿认罪，但根据本案的事实及现有的证据，公诉机关指控被告人冯汝宁犯非法持有毒品罪，事实不清，证据不足，指控的罪名不成立。一、刘某是本案的证人依法不能担任本案见证人，所以制作的搜查笔录、扣押笔录、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、现场查获物品清单、现场辨认笔录属于瑕疵证据，如不能补正或作出合理解释的，依法不能作为定案依据。二、查获毒品没有现场称量、封存，属于程序违法，亦不能排除有毒包被调包、换包或毒品掺假的可能性。三、南公刑鉴（化）字[2018]3271号南宁市公安局物证鉴定所理化检验报告，形式要件严重欠缺，依法不能作为定案依据。故公诉机关指控被告人冯汝宁犯非法持有毒品罪事实不清，证据不足，指控罪名不能成立。 被告人冯汝宁及其辩护人均无证据向法庭提交。 经审理查明，2018年11月初，南宁市公安局兴宁分局禁毒大队民警在调查中发现居住在南宁市青秀区的冯姓男子有涉嫌毒品犯罪嫌疑。同年11月14日0时许，公安民警对被告人冯汝宁租住的上述房屋进行搜查，查获疑似毒品三小包，共净重50.58克。经鉴定，上述疑似毒品中均含有甲基苯丙胺。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 1.受案登记表、立案决定书，证实本案案件来源及公安机关于2018年11月14日决定立案侦查。 2.户籍证明，证实被告人冯汝宁的身份情况，案发时已达完全刑事责任年龄。 3.抓获经过，证实2018年11月初，南宁市公安局兴宁分局禁毒大队民警在工作中获悉居住在南宁市青秀区的冯姓男子有涉嫌毒品犯罪嫌疑。2018年11月14日0时30分许，民警对南宁市青秀区进行搜查时，当场在客厅内茶几上缴获冰毒可疑物两包以及电子秤一台，在卧室房门后一架子上手套里缴获冰毒可疑物一包，抓获犯罪嫌疑人冯汝宁。后依法将其带回公安机关做进一步调查。 4.情况说明，证实公安机关经侦查，未发现被告人冯汝宁在笔录中提到的上家“阿某1”、“豪哥”。 5.租赁合同，证实被告人冯汝宁居住的位于南宁市青秀区是其租赁房屋。 6.搜查证、搜查笔录、提取笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、现场同步录音录像，证实2018年11月14日，南宁市公安局兴宁分局的民警对被告人冯汝宁居住的位于南宁市青秀区房进行搜查。搜查过程中，侦察员在客厅内茶几上一烟盒里缴获冰毒可疑物两包（用透明封口袋装，呈白色晶体状）以及电子秤一台（银色塑料制）、在卧室内一架子上的摩托车手套内缴获冰毒可疑物一包（外用黑色塑料袋包裹，内用透明封口袋装，呈白色晶体状），后进行扣押。随后开具扣押清单供相关持有人核对签名确认。 7.称量笔录、提取笔录、现场同步录音录像以及照片，证实2018年11月14日，南宁市公安局兴宁分局民警对从被告人冯汝宁住处搜出并扣押的三包冰毒可疑物当着冯汝宁的面进行称重、取样，经称量，1号冰毒可疑物净重为0.43克、2号冰毒可疑物净重为0.50克、3号冰毒可疑物净重为49.65，合计净重50.58克，1号冰毒可疑物和2号冰毒可疑物全部用于送检，3号冰毒可疑物中提取2.69克用于送检。 8.行政处罚决定书，证实2018年11月14日，被告人冯汝宁因吸食毒品被南宁市公安局兴宁分局决定行政拘留十五日。 9.证人刘某证言，证实2018年11月13日晚上，阿某2叫其和阿艳去位于南宁市青秀区的家中吃饭。大约22时许，阿某2的老公就回到家，便一起打麻将。0时许，打完麻将正准备离开时，警察便进来了。公安人员进来找的是阿某2的老公，之后公安人员叫其配合在场做见证人，公安人员随即对房子进行搜查，在客厅的茶几上搜出了两包东西，当时其听到公安人员说是冰毒，后面在主卧房间的门后面的一个手套里又搜出了一包冰毒。当时阿某2的老公当场承认冰毒是他的。搜查完之后，公安人员就叫其一起来到公安机关。 10.证人李某证言，证实2018年11月13日晚上，其和阿凤来到南宁市青秀区的阿某2家里吃饭。吃完饭后就开始打麻将，大约0时许，其和阿凤要离开时，公安人员就进来了。公安人员就说有人举报这里有人吸食毒品，然后公安人员就在客厅的茶几上搜出了两包东西，当时其听到公安人员说是冰毒，阿某2的老公当场也承认冰毒是他的。后面公安人员搜查之后，公安机关就叫其一起来到了公安机关。 11.证人梁某证言，证实2018年11月13日晚上，其叫阿凤和阿燕来其位于南宁市青秀区的家里吃饭，吃完饭后便打麻将。大约22时许，冯汝宁就回到家。到了0时许，阿凤和阿燕就说回去了，然后打开门公安人员就进来了。公安人员进来后就将冯汝宁抓住，然后就对房子进行搜查，在客厅的茶几那里搜出了两包东西，当时听到公安人员说是冰毒，后面在主卧房间里又搜出了一包冰毒。冯汝宁承认毒品是他的。搜查完之后，公安人员就叫其一起来到公安机关。冯汝宁是其前夫，两人仍住在一起，其不知道家里有毒品。 12.被告人冯汝宁的供述与辩解，证实2018年11月13日晚上8点多，其电话联系“阿某1”要买一克冰毒，然后其用支付宝转了350元给他用来购买冰毒，“阿某1”收到钱后就告诉其到金花茶里边的草丛里去拿冰毒，十点多钟其到金花茶公园拿冰毒，拿到冰毒后其就用“555”烟盒装着拿回家，回到家后其就把冰毒放在茶几上，过了半小时公安人员就进来了。公安人员搜查的时候在茶几上查到了用“555”烟盒装的冰毒和电子秤，后来又在卧室门后边的一个架子上的手套里查到了上个月底在河池宜州经朋友介绍跟一名叫“豪哥”的男子购买的用黑色塑料袋包装着的一包冰毒。两包小的冰毒是跟“阿某1”以每克350元的价格买的，大包的冰毒是跟“豪哥”以每克250元的价格买的。其购买的冰毒打算留着自己吸食。 13.南公刑鉴（化）字[2018]3271号理化检验报告，证实经鉴定，从被告人冯汝宁处扣押的三包毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺。 14.现场辨认笔录及现场照片，证实被告人冯汝宁指认案发现场是南宁市青秀区、查获的毒品可疑物。 上述证据，均经庭审举证质证，均已核实，本院予以确认。 对于冯汝宁的辩护人提出本案证人刘某不能担任见证人、查获的毒品程序违法、以及本案毒品检验报告形式要件严重欠缺的意见，经查，本案的搜查、扣押等笔录文书的见证人刘某，在案发当天冯汝宁被查获时，刘某确实在同一现场，故公安机关同时将刘某作为本案证人，制作了证人证言。根据法律规定，与案件有利害关系，可能影响案件公正处理的人，不能担任见证人。刘某虽然也在冯汝宁被查获现场，但其只是去打麻将，并不是与本案有利害关系的人，不属于不能担任见证人的情形。并且公安机关对搜查、扣押毒品的全过程均依法制作了录音录像，即使辩护人认为见证人有瑕疵，但在案证据足以证实搜查、扣押毒品笔录的真实性。 本案毒品的称量、取样的过程符合法律规定。称量、取样笔录、照片及录音录像均证实，虽然公安机关没有在案发现场进行毒品称量、取样，但已经当着被告人冯汝宁的面依法对查获的毒品封装，由冯汝宁签字确认，回到办案单位后经过冯汝宁确认后拆封、称量、取样，整个过程均是按照规定进行，不存在毒品被调包的可能性。 关于涉案毒品的检验鉴定过程，均是依法进行，不存在违反法定程序的情形。首先，相应的检材提取由侦查人员当着冯汝宁的面进行并封存，随后依法送检及委托鉴定。其次，本案的毒品检验鉴定意见是由具有鉴定资质的鉴定机构及鉴定人员，依照法定程序作出，对鉴定的过程、方法均作出说明，鉴定结果客观、且有相应事实依据，鉴定意见经依法告知被告人冯汝宁，其对此无异议。综上，本案的鉴定意见符合证据的要求，应予以采信。辩护人提出的无鉴定事项确认书、未附相关图谱，并不是毒品检验报告必须要件；提出的检验过程和方法不符合鉴定文书标准、检验过程描述过于简单等，鉴定文书中均已有相应说明。 综上，本案的鉴定意见符合证据要求，应予以采信。 本院认为，被告人冯汝宁非法持有毒品甲基苯丙胺50.58克，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人冯汝宁犯非法持有毒品罪罪名成立。冯汝宁到案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪，依法可以从轻处罚。根据被告人冯汝宁犯罪的事实、性质、情节及对社会危害的程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人冯汝宁犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年,并处罚金人民币四万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自 年 月 日起至 年 月 日止。罚金于本判决生效次日起一个月内向本院缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳） 二、公安机关扣押的甲基苯丙胺50.58克，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区南宁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  覃 革 人民陪审员  赵卫平 人民陪审员  赵小珍 二〇二〇年六月二十九日 书 记 员  谢丽娟 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。