云南省临沧市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）云09刑终78号原公诉机关云南省云县人民检察院。上诉人（原审被告人）杜昱江，男，汉族，1992年8月28日出生，初中文化，农民，贵州省遵义市人，家住遵义市播州区。因本案于2019年10月21日被云县公安局刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于云县看守所。指定辩护人胡云琴，云南临疆律师事务所律师。原审被告人黄江海，曾用名黄启贵，男，1992年5月24日出生，水族，小学文化，农民，贵州省人，家住清镇市。因本案2019年7月11日被云县公安局刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于云县看守所。原审被告人李连波，男，1982年7月8日出生，汉族，小学文化，农民，贵州省修文县人，家住修文县。2010年6月8日因犯抢劫罪被贵州省贵阳市中级人民法院判处有期徒刑三年零六个月，2012年12月10日刑满释放。因本案于2019年7月12日被云县公安局刑事拘留，同年8月15日被逮捕，现羁押与云县看守所。原审被告人黄启军，男，1997年1月3日出生，布依族，小学文化，农民，贵州省人，家住清镇市。2018年6月20日因犯危险驾驶罪、诈骗罪被湖南省湘潭市岳塘区人民法院判处有期徒刑六个月，2018年8月28日刑满释放。因本案于2019年7月11日被云县公安局刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于云县看守所。原审被告人张云，男，1996年9月20日出生，汉族初中文化，农民，贵州省修文县人，家住修文县。因本案于2019年7月11日被云县公安局刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于云县看守所。原审被告人郑必福，曾用名郑毕福，男，1993年12月25日出生，汉族，小学文化，农民，贵州省人，家住清镇市。因本案于2019年7月11日被云县公安局刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于云县看守所。原审被告人方华顶，男，1986年12月29日出生，汉族，小学文化，农民，贵州省都匀市人，家住都匀市小围寨辖区。因本案于2019年7月11日被云县公安局刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于云县看守所。原审被告人徐波，男，1995年11月9日出生，水族，初中文化，农民，贵州省平坝县人，家住平坝县。因本案于2019年10月19日被云县公安局刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于云县看守所。云南省云县人民法院审理云县人民检察院指控原审被告人杜昱江、黄江海、李连波、黄启军、张云、郑必福、方华顶、徐波犯诈骗罪一案，于2020年4月8日作出（2020）云0922刑初11号刑事判决，原审被告人杜昱江不服提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，并讯问了上诉人杜昱江及原审被告人黄江海、李连波、黄启军、张云、郑必福、方华顶、徐波，指定辩护人胡与琴向本院提交书面辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。经合议庭评议，现已审理终结。原判认定，被告人黄江海、黄启军、李连波邀约被告人方华顶、张云、徐波、杜昱江、郑必福，驾驶贵Ａ×××**宝马车、渝Ａ×××**奔驰车、贵Ａ×××**奔驰车、渝Ａ×××**奔驰车，在临沧、保山范围内多次作案，作案过程中主要由被告人黄江海、李连波、黄启军负责。被告人黄江海所有的车牌号为渝Ａ×××**涉案奔驰车所得赃款由被告人黄江海进行分配；被告人所有的车牌号为贵Ａ×××**宝马车及被告人李连波所有的车牌号为贵Ａ×××**奔驰车所得的赃款由被告人李连波进行分配，具体犯罪事实如下：1、2019年7月8日15时许，被告人方华顶驾驶一辆车牌号为渝Ａ×××**奔驰车，伙同被告人黄江海、黄启军故意制造交通事故与被害人李某1驾驶的一辆车牌号为云09×××**拖拉机在云县县城外三、四公里处发生刮擦，骗取被害人李某1人民币8880元。2、2019年7月7日19时许，被告人张云、郑必福、李连波、黄启军驾驶一辆车牌号为贵Ａ×××**的宝马车，故意制造交通事故与被害人辉召松驾驶的一辆车牌号为云09×××**拖拉机在临翔区蚂蚁堆路段发生刮擦，骗取被害人辉召松人民币4060元。3、2019年7月7日7时许，被告人张云、郑必福、李连波、黄启军驾驶一辆车牌号为贵Ａ×××**的宝马车，故意制造交通事故与被害人赵某1驾驶的一辆车牌号为云480**三轮摩托车在孟定南目算大道路段发生刮擦，骗取被害人赵某1人民币9206元。4、2019年7月5日17时许，被告人张云、郑必福、李连波、黄启军驾驶一辆车牌号为贵Ａ×××**的宝马车，故意制造交通事故与被害人金某驾驶的一辆车牌号为云09×××**拖拉机在耿马县发生刮擦，骗取被害人金某人民币6060元。5、2019年7月3日14时许，被告人张云、郑必福、李连波、黄启军驾驶一辆车牌号为贵Ａ×××**的宝马车，故意制造交通事故与被害人肖某1驾驶的一辆车牌号为云09×××**拖拉机在勐角水闸路段发生刮擦，骗取被害人肖某1人民币9600元元。6、2019年6月30日，被告人黄江海、黄启军、张云、方华顶驾驶一辆车牌号为渝Ａ×××**奔驰车，关于制造交通事故与被害人肖某2驾驶的一辆车牌号为云Ｊ×××**三轮摩托车在双江县沙河景亢岔路口发生刮擦，骗取被害人肖某2人民币5666元。7、2019年6月29日10时许，被告人张云、李连波、黄启军、郑必福驾驶一辆车牌号为贵Ａ×××**的宝马车，故意制造交通事故与被害人赵某2驾驶的一辆车牌号为云Ｍ×××**三轮摩托车在昌宁县城往云县方向高架桥旁发生刮擦，骗取被害人赵某2人民币14000元。8、2019年6月28日22时许，被告人黄江海、黄启军、方华顶驾驶一辆车牌号为贵Ａ×××**奔驰车故意制造交通事故，与被害人苏某驾驶的一辆车牌号为云Ｍ×××**三轮摩托车在保山市隆阳区路段发生刮擦，骗取被害人苏某人民币2880元。9、2019年7月3日20时许，被告人黄江海、方华顶驾驶一辆车牌号为渝Ａ×××**奔驰车，在保山市昌宁县故意制造交通事故，与被害人杨某1驾驶的一辆车牌号为云Ｍ×××**三轮摩托车发生刮擦，骗取被害人杨某2人民币4600元。10、2018年12月12日15时许，被告人黄启军、李连波、杜昱江、徐波驾驶一辆车牌号为贵Ａ×××**奔驰车，故意制造交通事故与被害人李某2驾驶的一辆车牌号为云Ｍ×××**三轮载货摩托车，在凤庆县滇红路段发生刮擦，骗取被害人李某2人民币9080元。11、2018年12月14日，被告人黄启军、李连波、徐波、杜昱江驾驶一辆车牌号为贵Ａ×××**奔驰车，故意制造交通事故与被害人高某驾驶的一辆车牌号为云09×××**拖拉机，在永德县路段发生刮擦，骗取被害人高某人民币5600元。12、2018年12月22日13时许，被告人黄启军、李连波、徐波、杜昱江驾驶一辆车牌号为贵Ａ×××**奔驰车，故意制造交通事故与被害人李某3驾驶的一辆车牌号为云09×××**拖拉机在沧源县城忙堡红绿灯旁发生刮擦，骗取李某3人民币5600元。13、2018年12月16日23时许，被告人黄启军、李连波、杜昱江、徐波驾驶一辆车牌号为贵Ａ×××**奔驰车，故意制造交通事故与被害人李某4驾驶的一辆车牌号为云Ｓ×××**农用拖拉机，在孟定勐省路段发生刮擦，骗取被害人李某4人民币4600元。14、2019年5月14日，被告人黄江海驾驶一辆车牌号为渝Ａ×××**奔驰车伙同被告人黄启军、杜昱江，故意制造交通事故与被害人李某5驾驶的一辆车牌号为云Ｓ×××**农用拖拉机，在耿马县城外四、五公里处发生刮擦，骗取被害人李某5人民币14000元。2019年7月12日被告人李连波主动投案，被告人黄启军、张云、郑必福、方华顶、杜昱江、徐波到案后如实供述犯罪事实。原审法院根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条的规定，作出如下判决：一、被告人黄启军犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元。二、被告人李连波犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元。三、被告人黄江海犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币四万元。四、被告人张云犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零二个月，并处罚金人民币三万元。五、被告人郑必福犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元。六、被告人杜昱江犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币三万元。七、被告人徐波犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币二万元。八、被告人方华顶犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。九、扣押在案的贵Ａ×××**宝马车、渝Ａ×××**奔驰车、人民币1708元、手机依法没收，由云县公安局按规定处理。宣判后，原审被告人杜昱江不服原审判决，向本院提出上诉。其上诉理由是：1、原审判决没收的手机与本案无直接关系；2、原审判决量刑过重，与公诉机关自愿签署的认罪认罚量刑幅度是半年至一年半；3、是初犯及从犯，希望从宽处理，减轻处罚。指定辩护人以上诉人杜昱江不是犯意提起者，系受人邀约参与犯罪，系从犯及自愿认罪认罚，主观恶性相对较小进行辩护。经审理查明的事实与原审查明的事实一致。以上事实经对上诉人杜昱江及原审被告人黄江海、李连波、黄启军、张云、郑必福、方华顶、徐波进一步讯问，上诉人杜昱江及原审被告人黄江海、李连波、黄启军、张云、郑必福、方华顶、徐波对上述事实无异议，并有经原审质证后认证的提取手机照片、现场辨认照片、辨认涉案车辆情况、户口证明及前科材料、受案登记表、抓获经过、证件情况、扣押物品清单、事故认定书及收条、活动轨迹、涉案车辆的情况说明、现场勘查材料，证人尹某、罗某、黄某、陈某、李某7的证言，被害人李某6、辉召松、赵某2、赵某1、金某、肖某1、肖某2、苏某、杨某1、李某2、高某、李某3、李某4、李某5的陈述，被告人黄江海、李连波、黄启军、张云、郑必福、方华顶、杜昱江、徐波的供述与辩解，辨认、提取、扣押、检查笔录，电子数据、视听资料等证据证实。上述证据取证程序合法，内容客观真实，能相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人杜昱江及原审被告人黄江海、李连波、黄启军、张云、郑必福、方华顶、徐波以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，其中，原审被告人黄启军、李连波诈骗数额巨大；上诉人杜昱江及其他原审被告人黄江海、张云、郑必福、方华顶、徐波诈骗数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪。本院认为，上诉人自愿签署认罪认罚具结书，一审量刑系在认罪认罚具结书的量刑幅度内量刑，故，上诉人以一审量刑不在幅度内量刑的上诉理由不成立，不予采纳；本案中，侦查机关未对上诉人的手机进行扣押，故上诉理由不成立，不予采纳；一审对上诉人杜昱江系初犯及本案从犯在量刑时已作从轻处罚，故，上诉人杜昱江以一审量刑过重的上诉理由不成立，不予采纳。指定辩护人以上诉人杜昱江系受人邀约参与犯罪，系从犯并自愿认罪认罚的辩护意见成立，予以采纳；以上诉人主观恶性相对较小的辩护意见不成立，不予采纳。故，原审法院认定上诉人杜昱江及原审被告人黄江海、李连波、黄启军、张云、郑必福、方华顶、徐波的犯罪事实清楚，证据充分，适用法律正确，定性准确、审判程序合法，上诉人杜昱江的上诉理由不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  杨中森审判员  邵立伟审判员  邹 震二〇二〇年六月三十日书记员  周海东