广西壮族自治区苍梧县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）桂0421刑初33号 公诉机关广西壮族自治区苍梧县人民检察院。 被告人周礼权（绰号“老二”），男，1996年6月8日出生，汉族，小学文化，无业，住广西宾阳县。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年11月19日被苍梧县公安局刑事拘留，同年12月19日被逮捕，现羁押于苍梧县看守所。 辩护人黄康，广西法顺律师事务所律师。 苍梧县人民检察院以苍检刑诉〔2020〕20号起诉书指控被告人周礼权犯非法经营罪，于2020年3月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。苍梧县人民检察院指派检察员莫霞燕出庭支持公诉，被告人周礼权及其辩护人黄康到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年11月18日，被告人周礼权在没有取得烟草专卖许可证、烟草专卖运输证等合法经营证件的情况下，驾驶桂Ｇ×××××货车装载烟草制品从南宁市出发前往广州市，当车辆行驶至207国道苍梧县旺甫镇利辉矿业大楼旁边公路处时，被执法人员当场查获，并从车上缴获烟草制品一批。经鉴定，被查扣的烟草制品价值人民币3686206元。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证，证人证言，被告人供述与辩解，鉴定意见，现场勘验、检查笔录，电子数据等证据。 公诉机关认为，被告人周礼权违反国家规定，无合法经营手续仍运输烟草专卖品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任；被告人为获取报酬非法帮助他人运输烟草，起辅助作用，是从犯，可以对其减轻处罚。其到案后能如实供述其罪行，是坦白，可以从轻处罚。建议对被告人周礼权在有期徒刑二年十个月至三年六个月幅度内量刑，并处罚金或没收财产。 被告人周礼权对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是：被告人是初犯、偶犯，在案中起辅助作用，是从犯，主观恶性较小，造成社会危害不大，自愿认罪认罚，可从轻、减轻处罚；烟草管理部门核定该批烟草制品价值为1766192.04元，与价格认证中心认定的价格不一致，应适用有利于被告人的烟草价格进行量刑。建议对被告人在有期徒刑两年以下量刑或适用缓刑。 经审理查明，2019年11月18日，被告人周礼权在没有取得烟草专卖许可证、烟草专卖运输证等合法经营证件的情况下，驾驶桂Ｇ×××××货车装载烟草制品从南宁市出发前往广州市。车辆行驶至207国道苍梧县旺甫镇利辉矿业大楼旁边公路处时，被执法人员当场查获，并从车上缴获烟草制品一批。经鉴定，被查扣的烟草制品价值人民币3686206元。 另查明，苍梧县公安局于2019年11月19日在被告人周礼权处扣押了利群（新版）专供出口卷烟2500条、中华（硬）专供出口卷烟4999条、玉溪（硬）专供出口卷烟2299条、百年龙凤红双喜卷烟2273条、桂Ｇ×××××飞碟牌蓝色货车1辆（含车钥匙2套、车辆行驶证1本）、ｖｉｖｏＸ21Ａ手机1台。上述物品均未随案移送。 上述事实有经庭审质证、确认的案件移送函、受案登记表、立案决定书、拘留证、抓获经过、户籍证明、前科证明、货车行车轨迹情况说明及轨迹记录、证据复制（提取）单、证据先行登记保存通知书、抽样取证物品清单、调查说明、情况说明、扣押决定书、扣押清单、指认照片等书证，证人韦某的证言，被告人周礼权的供述与辩解，鉴定意见，现场勘验、检查笔录，电子数据等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人周礼权违反国家烟草专卖管理法律法规，为获取报酬，明知是没有烟草专卖许可证和烟草专卖运输证的烟草制品，仍为他人提供运输便利，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。公诉机关出示的《价格认定结论书》中的价格认定是根据自治区烟草专卖局发布的2019年卷烟价格确定的，符合《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》对烟草制品价格认定的规定，且作出该鉴定的机构具备相应鉴定资质，鉴定程序合法，本院予以认可。对于辩护人提出应适用有利于被告人的烟草价格进行量刑的意见，本院不予采纳。本案是共同犯罪，被告人在参与犯罪过程中提供运输便利条件，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法可以从轻、减轻或者免除处罚。被告人到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。综合被告人的犯罪事实、性质、情节、后果及其影响，本院决定对被告人减轻处罚。辩护人提出被告人是从犯，自愿认罪认罚，可从轻、减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。其他辩护意见，本院在对被告人量刑时已作充分考虑。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款，第三条第二款第一项，第六条之规定，判决如下： 一、被告人周礼权犯非法经营罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币25000元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月19日起至2022年9月18日止。上述所处罚金，限被告人于本判决生效后十日内缴清，逾期则强制缴纳。） 二、在案扣押的利群（新版）专供出口卷烟2500条、中华（硬）专供出口卷烟4999条、玉溪（硬）专供出口卷烟2299条、百年龙凤红双喜卷烟2273条、桂Ｇ×××××飞碟牌蓝色货车1辆（含车钥匙2套、车辆行驶证1本）、ｖｉｖｏＸ21Ａ手机1台，依法予以没收，由苍梧县公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向梧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  钟钊生 审 判 员  卢远丽 人民陪审员  黄娟霞 二〇二〇年六月十九日 法官 助理  谭炳愉 书 记 员  温舒琴 附相关法律条文： 一、《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条【自首和坦白】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条【认罪认罚从宽制度】犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 三、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。 销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。 伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。 违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。