山东省烟台市芝罘区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0602民初13932号原告：中国建设银行股份有限公司烟台西郊支行，住所地烟台市芝罘区只楚路**。负责人：胡秉娥，行长。委托诉讼代理人：张相光、赵鸿基，山东乾元律师事务所律师。被告：烟台正旺水产有限公司，，住所地烟台经济技术开发区大季家街道办事处法定代表人：初庆涛，经理。被告：烟台明龙食品有限公司，，住所地烟台经济技术开发区大季家街道办事处法定代表人：季福宝，董事长兼总经理。被告：烟台市朝阳水产有限公司，，住所地烟台开发区大季家工业园法定代表人：赵凤梅，总经理。委托诉讼代理人：尹洪军、岳瑞洋（实习律师），山东书信律师事务所律师。被告：初庆涛，男，1959年9月26日出生，汉族，身份证住址烟台市福山区。被告：初风玉，女，1959年3月8日出生，汉族，住烟台经济技术开发区。原告中国建设银行股份有限公司烟台西郊支行（以下简称建设银行烟台西郊支行）与被告烟台正旺水产有限公司（以下简称正旺公司）、烟台明龙食品有限公司（以下简称明龙公司）、烟台市朝阳水产有限公司（以下简称朝阳公司）、初庆涛、初风玉金融借款合同纠纷一案，本院于2019年10月25日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。建设银行的委托诉讼代理人赵鸿基与朝阳公司的委托诉讼代理人尹洪军到庭参加诉讼，正旺公司、明龙公司、初庆涛、初风玉经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。建设银行烟台西郊支行向本院提出诉讼请求：一、判令正旺公司立即偿还借款本金2720000元及利息4348.27元(暂计算至2019年8月31日)，同时自2019年9月1日起至实际给付之日止仍按合同约定利率计付利息给建设银行烟台西郊支行；二、判令明龙公司、朝阳公司、初庆涛、初风玉在本金余额18000000元的范围内对上述第一项的付款义务承担连带保证责任；三、确认建设银行烟台西郊支行对正旺公司抵押的、坐落于烟台开发区大季家街道办事处烟维路南的房产（证号：烟房权证开字第**，面积364.57平方米）经拍卖或变卖后的价款在最高限额439600元的范围内享有优先受偿权；四、确认建设银行烟台西郊支行对正旺公司抵押的、坐落于烟台开发区大季家的国有土地使用权（证号：烟国用[2007]字第50632号）经拍卖或变卖后的价款在最高限额439600元的范围内享有优先受偿权；五、确认建设银行烟台西郊支行对正旺公司提供抵押的3台接触式单冻机设备经拍卖或变卖后的价款在最高限额1340000元的范围内享有优先受偿权；六、判令正旺公司、明龙公司、朝阳公司、初庆涛、初风玉承担本案的诉讼费用。事实和理由：2017年8月25日，建设银行烟台西郊支行与正旺公司签订编号为2017-正旺设备抵押-1的《最高额抵押合同》，约定正旺公司愿意以其所有的3台接触式单冻机为其与建设银行烟台西郊支行在2017年8月25日起2020年8月25日期间签订的人民币资金借款合同项下的一系列债务提供最高额抵押担保，担保责任的最高限额为1340000元。2017年8月25日，建设银行烟台西郊支行与正旺公司在烟台经济技术开发区市场监督管理局为上述3台接触式单冻机办理了动产抵押登记。2018年7月5日，建设银行烟台西郊支行分别与明龙公司、朝阳公司签订了编号为2018-正旺保证-1、2018-正旺保证-2的《本金最高额保证合同》，与初庆涛、初风玉签订了编号为2018-正旺个人-1、2018-正旺个人-2的《本金最高额保证合同（自然人版》，约定明龙公司、朝阳公司、初庆涛、初风玉愿意为建设银行烟台西郊支行与正旺公司在2018年7月5日至2019年7月5日期间签订的人民币资金借款合同项下的一系列债务在不超过18000000元的本金余额范围内提供最高额保证，保证方式为连带责任保证。2018年7月23日，建设银行烟台西郊支行与正旺公司签订编号为2018-正旺最高额抵押-1的《最高额抵押合同》，约定正旺公司愿意以登记在其名下的、坐落于烟台开发区（证号：烟房房权证开字第**，积364.57平方米）和坐落于烟台开发区大季家的国有土地使用权一宗（证号：烟国用[2007]字第50632号）为其与建设银行烟台西郊支行在2018年7月23日起至2023年7月31日期间签订的人民币资金借款合同项下的一系列债务提供最高额抵押担保，担保责任的最高限额为439600元。建设银行烟台西郊支行和正旺公司为上述房产和国有土地使用权办理了抵押权登记。2018年8月28日，建设银行烟台西郊支行与正旺公司签订编号为2018-流贷-65的《人民币流动资金贷款合同》，约定正旺公司向建设银行烟台西郊支行借款2720000元，借款期限12个月，自2018年8月13日至2019年8月12日止，利率为固定利率，即LPR利率加69.25基点。2018年8月29日，建设银行烟台西郊支行向正旺公司发放了贷款2720000元。贷款发放后，正旺公司未按合同约定履行还款义务，建设银行烟台西郊支行有权根据合同约定要求正旺公司立即偿还借款本息，并要求明龙公司、朝阳公司、初庆涛、初风玉承担保证责任。朝阳公司辩称：1、本案既有人的保证也有债务人自己提供的土地使用权及设备的抵押担保，建设银行烟台西郊支行应当首先就物的担保实现债权，若物的担保不能实现本案债权才能向我方主张，建设银行烟台西郊支行要求我方对全部债权承担连带责任不符合物权法第一百七十六条的规定；涉案最高额担保合同是建设银行烟台西郊支行制作的格式合同，合同条款第六条第二项对于清偿顺序所作的约定加重了我方的责任，在签署合同时建设银行烟台西郊支行并没有向我方进行解释说明，没有特别提示我方注意该条款的法律后果，因此该条款属于无效条款。正旺公司、明龙公司、初庆涛、初风玉未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月25日，建设银行烟台西郊支行与正旺公司签订编号为2017-正旺设备抵押-1的《最高额抵押合同》，约定正旺公司愿意以其所有的3台接触式单冻机设备为其与建设银行烟台西郊支行在2017年8月25日起至2020年8月25日期间签订的人民币资金借款合同项下的一系列债务提供最高额抵押担保，担保责任的最高限额为1340000元；担保范围包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、建设银行烟台西郊支行实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、公告费、律师费等）等；正旺公司不履行人民币资金借款合同项下到期债务或不履行被宣布提前到期的债务，建设银行烟台西郊支行有权处分抵押财产。同日，正旺公司形成董事会决议并出具担保承诺书，同意用3台接触式单冻机作为正旺公司在建设银行烟台西郊支行办理信贷业务的抵押。同日，建设银行烟台西郊支行与正旺公司在烟台经济技术开发区市场监督管理局为上述3台接触式单冻机办理了动产抵押登记。2018年7月5日，建设银行烟台西郊支行分别与明龙公司、朝阳公司签订编号为2018-正旺保证-1、2018-正旺保证-2的《本金最高额保证合同》，与初庆涛、初风玉签订了编号为2018-正旺个人-1、2018-正旺个人-2的《本金最高额保证合同（自然人版》，合同约定明龙公司、朝阳公司、初庆涛、初风玉愿意为建设银行烟台西郊支行与正旺公司在2018年7月5日至2019年7月5日期间签订的人民币资金借款合同项下的一系列债务提供最高额保证；保证担保范围为人民币资金借款合同项下不超过18000000元的本金余额以及利息（含复利和罚息）、违约金、建设银行烟台西郊支行为实现债权与担保权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、公告费、律师费等）等；保证方式为连带责任保证；保证期间自单笔授信业务的人民币资金借款合同签订之日起至正旺公司在该人民币资金借款合同项下的债务履行期限届满日后三年止；如果人民币资金借款合同项下债务到期或者建设银行烟台西郊支行根据人民币资金借款合同的约定或法律规定宣布债务提前到期，正旺公司未按时足额履行，明龙公司、朝阳公司、初庆涛、初风玉应在保证范围内承担保证责任；无论建设银行烟台西郊支行对人民币资金借款合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押等），也不论上述其他担保何时成立、是否有效，建设银行烟台西郊支行是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担人民币资金借款合同项下的全部或部分债务，也不论其他担保是否由正旺公司自己所提供，明龙公司、朝阳公司、初庆涛、初风玉在本合同项下的保证责任均不因此减免，建设银行烟台西郊支行均可直接要求明龙公司、朝阳公司、初庆涛、初风玉依照本合同约定在其保证范围内承担保证责任。上述保证合同第九条第二项均载明：明龙公司、朝阳公司、初庆涛、初风玉已阅读本合同及人民币资金借款合同所有条款，建设银行烟台西郊支行已经就本合同及人民币资金借款合同做了相应的条款说明，明龙公司、朝阳公司、初庆涛、初风玉对本合同及人民币资金借款合同条款的含义及相应的法律后果已全部通晓并充分理解。同日，明龙公司和朝阳公司均出具董事会决议和担保承诺书，同意为正旺公司在建设银行烟台西郊支行办理的信贷业务提供连带责任保证。2018年7月23日，建设银行烟台西郊支行与正旺公司签订编号为2018-正旺最高额抵押-1的《最高额抵押合同》，约定正旺公司愿意以登记在其名下的、坐落于烟台开发区（证号：烟房权房权证开字第**，364.57平方米）和坐落于烟台开发区大季家的国有土地使用权一宗（证号：烟国用（2007）字第50632号）为其与建设银行烟台西郊支行在2018年7月23日至2023年7月31日期间签订的人民币资金借款合同项下的一系列债务提供最高额抵押担保，担保责任的最高限额为439600元；抵押担保范围为人民币资金借款合同项下全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、建设银行烟台西郊支行实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、公告费、律师费等）等；正旺公司不履行人民币资金借款合同项下到期债务或不履行被宣布提前到期的债务，建设银行烟台西郊支行有权处分抵押财产。同日，正旺公司形成董事会决议并出具担保承诺书，同意用上述房产及国有土地使用权作为正旺公司在建设银行烟台西郊支行办理信贷业务的抵押物。建设银行烟台西郊支行与正旺公司为上述抵押房产和国有土地使用权办理了抵押权登记。2018年8月28日，建设银行烟台西郊支行与正旺公司签订编号为2018-流贷-65的《人民币流动资金借款合同》，约定正旺公司向建设银行烟台西郊支行借款2720000元用于日常生产经营周转；借款期限为12个月，即从2018年8月29日起至2019年8月28日；借款利率为年利率，利率为固定利率，即LPR利率加69.25基点（1基点=0.01%，精确至0.01基点），在借款期限内，该利率保持不变；贷款逾期的罚息利率为贷款利率上浮50%；贷款按月结算，结息日固定为每月的第20日；正旺公司应在结息日向建设银行烟台西郊支行支付到期利息，于2019年8月28日偿还贷款本金2720000元；正旺公司明确表示或以其行为表明将不履行本合同项下的任一义务属于违约情形，建设银行烟台西郊支行有权宣布贷款立即到期，要求正旺公司立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息和费用；借款逾期的，对正旺公司未按时还清的贷款本金和利息（包括被建设银行烟台西郊支行宣布全部或部分提前到期的借款本金和利息），自逾期之日起至本息全部清偿之日止按罚息利率和本合同约定的结算方式计收利息和复利。2018年8月29日，建设银行烟台西郊支行依约向正旺公司发放了贷款2720000元。正旺公司取得贷款后，未按时足额还本付息，明龙公司、朝阳公司、初庆涛、初风玉亦未履行连带清偿义务。截止2019年8月31日，正旺公司共计欠付建设银行烟台西郊支行贷款本金2720000元，利息、罚息、复利4348.27元。诉讼中，本院依据建设银行烟台西郊支行财产保全的申请，制作了（2019）鲁0602民初13840号民事裁定，并采取了相应财产保全措施。本院认为，建设银行烟台西郊支行与正旺公司签订的《最高额抵押合同》、《流动资金借款合同》以及建设银行烟台西郊支行与明龙公司、朝阳公司签订的《本金最高额保证合同》，与初庆涛、初风玉签订的《本金最高额保证合同（自然人版）》，均系当事人的真实意思表示，不违反法律、法规的禁止性规定，形式要件齐备，权利义务约定明确，应认定为合法有效，当事人应恪守履行。建设银行烟台西郊支行依约履行了出借给正旺公司2720000元的义务，正旺公司取得借款后未按时足额偿付借款本息，截止2019年8月31日，正旺公司共计欠付建设银行烟台西郊支行借款本金2720000元、利息4348.27元之事实清楚、证据充分，本院依法予以确认。现建设银行烟台西郊支行要求正旺公司偿付上述款项及自2019年9月1日起至实际给付之日止仍按合同约定利率计算的利息之诉讼请求，于约相合，于法有据，本院依法予以支持。正旺公司未依约还本付息，建设银行烟台西郊支行依据《本金最高额保证合同》和《本金最高额保证合同（自然人版）》的约定，要求保证人明龙公司、朝阳公司、初庆涛、初风玉对正旺公司的债务在不超过18000000元的本金余额范围内承担连带保证责任之诉讼请求有事实和法律依据，本院依法予以支持。关于朝阳公司辩称涉案《本金最高额保证合同》第六条第二项对于债务清偿顺序所作的约定属于无效条款，建设银行烟台西郊支行应当首先就物的担保实现债权。本院认为，朝阳公司自愿为建设银行烟台西郊支行与正旺公司签订的《流动资金贷款合同》项下的债务提供连带责任保证，并与建设银行烟台西郊支行签订《本金最高额保证合同》，保证合同第九条第二款载明朝阳公司已阅读本合同所有条款，建设银行烟台西郊支行已经就本合同做了相应的条款说明，可以认定建设银行烟台西郊支行已采取合理的方式提请朝阳公司注意格式条款的内容，朝阳公司与建设银行烟台西郊支行签订《本金最高额保证合同》系基于其真实的意思表示，故朝阳公司辩称《本金最高额保证合同》第六条第二项系无效条款缺乏事实和法律依据，本院依法不予采纳。《本金最高额保证合同》第六条第二项约定，无论涉案贷款是否有其他担保，也不论其他担保是否由正旺公司自己所提供，建设银行烟台西郊支行均可直接要求朝阳公司在其保证范围内承担保证责任。依据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保特权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确……”之规定，建设银行烟台西郊支行有权直接要求正旺公司承担连带责任，正旺公司辩称应先就物的担保实现债权于法无据，本院依法不予支持。建设银行烟台西郊支行与正旺公司签订两份《最高额抵押合同》并就该两份合同项下抵押房产、国有土地使用权及接触式单冻机办理了抵押权登记，抵押权设立，故建设银行烟台西郊支行要求确认对该抵押房产、国有土地使用权及3台接触式单冻机经拍卖或变卖后的价款在最高限额范围内享有优先受偿权之诉讼请求，于法有据，于约相合，本院予以支持。庭审中，明龙公司、初庆涛、初风玉经本院合法传唤,无正当理由拒不到庭，视为放弃相关的诉讼权利，鉴于本案基本事实清楚，本院依法决定缺席判决。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第二百零四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告烟台正旺水产有限公司于本判决生效之日起10日内偿付原告中国建设银行股份有限公司烟台西郊支行借款本金2720000元，利息4348.27元（暂计至2019年8月31日），同时自2019年9月1日起至实际给付之日止仍按借款合同的约定计付利息、罚息、复利给原告；二、被告烟台明龙食品有限公司、烟台市朝阳水产有限公司、初庆涛、初风玉对上述第一项付款义务分别在不超过18000000元本金余额范围内承担连带清偿责任;三、确认原告中国建设银行股份有限公司烟台西郊支行对被告烟台正旺水产有限公司提供抵押的、坐落于山东省烟台开发区（证号：烟房权证房权证开字第**，64.57平方米）及坐落于山东省烟台开发区大季家的国有土地使用权一宗（证号：烟国用[2007]字第50632号）经拍卖或变卖后的价款在最高限额439600元范围内享有优先受偿权；四、确认原告中国建设银行股份有限公司烟台西郊支行对被告烟台正旺水产有限公司提供抵押的3台接触式单冻机设备经拍卖或变卖后的价款在最高限额1340000元范围内享有优先受偿权。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28595元，财产保全费5000元，均由被告烟台正旺水产有限公司、烟台明龙食品有限公司、烟台市朝阳水产有限公司、初庆涛、初风玉共同负担，因原告中国建设银行股份有限公司烟台西郊支行已向本院全额预交，原告同意被告烟台正旺水产有限公司、烟台明龙食品有限公司、烟台市朝阳水产有限公司、初庆涛、初风玉于本判决生效之日起10日内迳付给其33595元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  王可勇人民陪审员  王富云人民陪审员  李树祥二〇二〇年六月二十日书 记 员  门小毓