安徽省淮北市烈山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0604民初375号 原告:陆军,男,1968年2月6日出生,汉族,住安徽省淮北市相山区。 委托诉讼代理人：刘亚，安徽日月律师事务所律师。 被告:淮北市保安有限公司,住所地安徽省淮北市相山区相山路**。 法定代表人：吴信威，该公司总经理。 委托诉讼代理人：江小兵，安徽锦相邑律师事务所律师。 原告陆军与被告淮北市保安有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年3月5日立案后，依法适用简易程序审理,因案情复杂,依法转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告陆军的委托诉讼代理人刘亚、被告淮北市保安有限公司的委托诉讼代理人江小兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.依法判决解除原告与被告之间的劳动关系;2.依法判决被告给付原告经济补偿金3200元（2年ｘ1600元基本工资）:3.依法判决被告给付原告未签书面劳动合同双倍工资17600元（1600元ｘ11个月）;4.依法判决被告给付节假日工资4116元、加班工资20493元、带薪年假2205元;5.依法判决被告为原告补缴各项社会保险（时间自2017年8月25日至双方劳动关系解除之日,如不能补缴,依法赔偿）;6.诉讼费由被告承担。事实和理由:淮北市劳动人事争议仲裁委员会作出的（2019）273号仲裁裁决书在认定案件事实和适用法律上存在一些错误。原告于2017年8月25日到被告工作至今,期间,被告指派原告到淮北市做保安。被告漠视劳动者的权利,不与原告签订劳动合同,不按法律规定为原告缴纳各项社会保险,常常加班,在法定节假日也上班,并且没有享受带薪年假的待遇。原告应当享受的加班工资、节假日工资、带薪年假工资计算如下:国家节假日:2017年国家节假日8天,轮班,原告加班4天;2018年国家节假日29天,轮班,原告加班14.5天;2019年元月1日至现在,国家节假日19天,轮班,原告加班9.5天。原告在国家节假日共计加班28天,按照法律规定,被告应当三倍支付工资,实际上,被告少付28天73.5元日工资ｘ2倍＝4116元。加班工资:根据劳动法规定,劳动者每月平均工时为174小时,原告每月工作时间为240小时,超过劳动者每月平均工作66小时。原告几年的加班费为66小时／月ｘ23个月ｘ9元ｘ150%＝20493元。带薪年假工资:73.5日工资2年ｘ5天ｘ300%＝2205元。原告认为,仲裁裁决书对原告的岗位是保安,故不支持延时加班工资和休息日工资是错误的。原告与被告之间的劳动关系是受劳动法调整的,那么就应当按照劳动法的规定享受权利和承担义务。劳动法明确规定了劳动日工作时间和周最长劳动。法律规定的劳动时间,就应当支付加班工资。仲裁裁决将原告的这一合法权利排除在外,违反了法律规定,损害了原告的合法权利。原告认为,仲裁裁决对原告享受的法定节假日加班工资少计算了。本案被告应当提交原告在法定节假日上班的考勤记录,如不能提供,应当承担举证不能的责任。原告认为,仲裁裁决原告退还被告社保补贴是错误的。原告与被告从未就工资的一部分共同约定为社保补贴,被告提供的社保补贴证据是虚构的,依法不能采纳。 被告辩称：1.原告已经自动离职不存在解除劳动合同；2.原告是自动离职不存在经济补偿金且原告自己算的基本工资也不属实；3.原告所述双倍工资已超过法定仲裁时效；4.保安工作是众所周知的不定时工作制，不存在加班工资；5.原告方已经在其他单位办理过社会保险，根据规定已办理社保的应当是劳动行政部门责令缴纳，因此不属于仲裁或法院的受理范围。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据认定如下： 1.被告提供的工资明细表，因该工资表系被告单方出具，没有原告的签字确认，对该工资表中社保补贴的项目不予认定。 2.原告提供的值班登记簿，虽未加盖相关公司公章，该登记簿值班人员签名完备，被告也未提供相反的证据予以证明，对该证据予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月，原告到被告处工作，双方未签订书面劳动合同，被告也未为原告缴纳各项社会保险。原告入职被告处之前已由其他单位缴纳了各项社会保险。原告实际到2019年8月。 被告提供的原告工资明细显示，2019年8月工资为1870元；2019年7月工资为1860元；2019年6月工资为1660元；2019年5月工资为1660元；2019年4月工资为1610元；2019年3月工资为1610元；2019年2月工资为1660元；2019年1月工资为1610元；2018月12月工资为1610元；2018年11月工资为1610元；2018年10月工资为1610元；2018年9月工资为1570元。 2019年7月28日，原告向淮北市劳动人事争议仲裁委员会提出的仲裁请求为：1.依法解除原告与被告之间的劳动关系；2.依法裁决被告给付原告经济补偿金3200元（2年x1600元）；3.依法裁决被告给付原告未签订书面劳动合同双倍工资17600元；4.依法裁决被告给付节假日工资4116元、加班工资20493元、带薪年假2205元；5.依法裁决被告为原告补缴各项社会保险（时间自2017年8月25日至双方劳动关系解除之日，如不能补缴，依法赔偿）。 淮北市劳动人事争议仲裁委员会裁决：一、被告应在本裁决生效后十五日内支付原告经济补偿金3200元、年休假工资2205元、法定节假日（2017年2天、2018年4天、2019年4天）加班工资2205元；二、被告应在本裁决生效后三十五日内为原告补缴2017年5月至2019年8月期间的各项社会保险费用（退还在职期间的社保补贴）；三、驳回原告的其他仲裁请求。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以要求解除劳动合同；根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。原告于2017年8月到被告处上班，2019年7月28日向淮北市劳动人事争议仲裁委员会申请解除劳动合同，原告实际工作至2019年8月，原告主张经济补偿金计算为2个月，共计3200元，予以支持。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。关于原告主张的未签订书面劳动合同双倍工资差额是否超过仲裁时效的认定。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，原告主张未签订书面劳动合同双倍工资的请求应从未订立书面合同满一月的次日起计算，即为2017年9月起计算至2018年7月；原告在2019年7月28日向淮北市劳动争议仲裁委申请仲裁，已超过一年的仲裁时效。对于原告未签订书面劳动合同双倍工资差额的请求不予支持。 关于原告主张的加班工资问题，原告的工作岗位为保安，保安的工作具有值班的性质，工作时间相对而言一般较长，这是保安工作的性质所需，保安的工作强度一般并不大，原告主张的延时加班工资不予支持。由于原告的工作性质的特殊性，实行轮休制度，原告的工作时间与普通意义上的工作时间明显不同，实际上包含了值班，且和休息时间交织，原告日常工作日和休息日不能机械地按日划分，对原告主张的休息日的加班工资不予支持。因法定节假日系有特殊意义的假日，存在不可替代性，且被告也未提供支付原告法定节假日的加班工资的证据，被告应支付原告法定节假日加班工资，被告未对淮北市劳动人事争议仲裁委员会的裁决，提起诉讼，视为对该裁决未提出异议。淮北市劳动人事争议仲裁委员会裁决支付原告法定节假日加班工资2205元，予以支持。 关于原告主张的带薪年休假工资问题，劳动者主张带薪年休假工资的，用人单位应当对安排劳动者年休假或未安排年休假但已发放年休假工资予以举证，不能举证证明的，应当支付劳动者带薪年休假工资。被告未对淮北市劳动人事争议仲裁委员会的裁决，提起诉讼，视为对该裁决未提出异议。淮北市劳动人事争议仲裁委员会裁决支付原告年休假工资2205元，予以支持。 《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”。故征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于法院受理民事案件的范围。关于原告要求补缴社会保险费的仲裁申请，本院不予处理。 被告陈述的社会保险补贴只是根据其公司单方提供的工资表确定，没有职工签名，也没有与职工签订书面协议，职工不予认可。《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第二十六条规定用人单位与劳动者约定无需办理社会保险手续或将社会保险费以补贴形式直接支付给劳动者，劳动者事后反悔并主张用人单位为其补办社会保险手续或缴纳社会保险费，如用人单位未在社保机构指定期限内办理，劳动者以此为由解除劳动合同并请求用人单位支付经济补偿金的，人民法院应予支持。用人单位为劳动者补办社会保险的，有权要求劳动者返还巳发放的社保补贴。但用人单位末以书面形式明确社保补贴具体数目的，人民法院不予支持。被告并未以书面形式明确社保补贴的具体数目，被告要求返还社保补贴不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、原告陆军与被告淮北市保安有限公司之间的劳动合同于2019年8月解除； 二、被告淮北市保安有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陆军经济补偿金3200元、年休假工资2205元、法定节假日加班工资2205元； 三、驳回原告陆军的其他诉讼请求。 案件受理费10元，由被告淮北市保安有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。 审判长 陈 静 审判员 李晓婷 审判员 聂世臻 二〇二〇年六月二十九日 法官助理王桂倩 书记员王慧慧 附相关法律条文： 1.《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同: （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿: （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 2.《中华人民共和国社会保险法》 第六十三条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。 用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。 用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。 3.《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 4.《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。 5.《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。