云南省大理市人民法院刑 事 判 决 书(2020)云2901刑初247号公诉机关云南省大理市人民检察院。被告人马平伟，男，1975年11月29日出生于云南省巍山县，回族，小学文化，农民，家住云南省大理白族自治州巍山彝族回族自治县。曾因吸食毒品于2019年12月18日被大理市公安局行政拘留10日，并强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2020年1月17日被大理市公安局刑事拘留，同月21日被大理市公安局执行逮捕。现羁押于大理市看守所。大理市人民检察院以大检一部刑诉〔2020〕17号起诉书指控被告人马平伟犯贩卖毒品罪，于2020年5月14日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2020年6月5日适用普通程序公开开庭审理了本案。大理市人民检察院指派检察员李淑珍、杨伟贤出庭支持公诉，被告人马平伟到庭参加诉讼。现已审理终结。大理市人民检察院指控，2019年9月至12月间，被告人马平伟在大理市内分别向吸毒人员马某辉、马某能、马某兵贩卖毒品海洛因。针对指控的事实，公诉机关提供了书证、证人证言、通话记录、辨认笔录、被告人的身份证明及其供述与辩解等证据。公诉机关认为被告人马平伟的行为已构成贩卖毒品罪。其向多人贩卖毒品，属情节严重；其协助公安机关抓获二名吸毒人员，可以酌情从轻处罚。建议对其判处有期徒刑三至五年，并处罚金。被告人马平伟辩称，其被公安机关抓获时，未查获毒品，这些人只是联系过向其购买毒品，但其还没有去买来，因为他们被其协助公安机关抓获，为了报复其，才反咬说其贩卖给他们毒品。在案无证据证实其构成贩卖毒品罪。经审理查明，2019年9月至12月间，被告人马平伟在大理市内分别向吸毒人员马某辉、马某能、马某兵贩卖毒品海洛因。2019年12月17日，被告人马平伟在大理市开发区边被查获，因其长期吸毒，被大理市公安局处以行政拘留十日，并强制隔离戒毒二年。被告人马平伟归案后，协助公安机关抓获了吸毒人员马亚兵和马利辉。上述事实有以下证据证实：（一）书证1、受案登记表，立案决定书，证实本案的受立案情况。2、拘留证，拘留通知书，逮捕证等强制措施文书，证实被告人马平伟被采取强制措施的情况。3、被告人马平伟的三面照片、户口证明、人口信息查询单、大理市公安局行政处罚决定书、大理市公安局社区戒毒决定书，证实被告人马平伟自然身份情况及因吸食毒品被行政拘留10日并强制隔离戒毒两年。4、抓获经过，证实被告人马平伟在大理州强制隔离戒毒所被抓获。5、现场检测报告，证实经对被告人马平伟进行尿液检测，结果呈吗啡阳性。6、调取证据通知书、通话清单，证实被告人马平伟使用的号码为188××××****的手机与马利辉使用的号码为183××××****、马亚兵使用的号码为150××××****的手机从2019年9月11日到12月17日期间有频繁的通话记录，该通话记录记载的时间与马利辉、马亚兵供述向马平伟购买毒品海洛因的时间能够相互印证。7、情况说明，证实公安民警根据社区民警反映大理市开发区的巍山回族食堂经营者马平伟系吸毒前科人员；在其经营的巍山回族食堂内，人员来往频繁，且来客多为短暂停留，未取餐，未用餐，该处有吸毒贩毒嫌疑；在宾川路巍山回族食堂查获马平伟的过程中，遇到马宝能经过回族食堂门口，发现民警后，马宝能向云岭大道方向逃跑，民警立即对该男子进行追捕，将其抓获；在被告人马平伟的配合下，民警将吸毒人员马亚兵和马利辉抓获；因处于疫情时期，无法补充马利辉、马宝能、马亚兵的相关材料。（二）证人证言。1、马宝能证实，其从2019年12月16日开始复吸海洛因，吸食的海洛因零包是12月12日还是13日在开发区巍山回族食堂饭店和老乡马平伟购买的，其给了他50元现金，他给了用白色的纸包着麻子大的2颗海洛因，其到旁边的厕所里吸食。经马宝能辨认，被告人马平伟就是向其贩卖毒品的人。附辨认笔录。附大理市公安局行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实马宝能因吸食毒品被强制戒毒。2、马利辉证实，其从2019年7月开始一直跟马平伟购买毒品，前后大概有二十几次，总共花费毒资1300元左右，记得最近两次一次是2019年12月14日14时左右，在大理市开发区的交叉路口向马平伟购买了50元的毒品海洛因0.1克左右，支付了50元的现金。另一次是2019年12月12日13时左右，在大理市开发区交叉口向马平伟购买了30元的海洛因零包0.1克左右，支付了30元现金。其毒瘾比较大，基本上每隔一天就向马平伟购买一次毒品，有时候一天要买一次，每次找马平伟买的都是30元到50元的海洛因零包。都是在富海路附近交易，基本都是付现金。每次都是打电话联系马平伟，如果他方便就过去找他买毒品。经马利辉辨认，2019年7月份以来向其出售二十几次毒品海洛因的男子就是本案的被告人马平伟。附辨认笔录。附大理市公安局行政处罚决定书、大理市公安局强制隔离戒毒决定书，证实马利辉因吸食毒品被强制戒毒。3、马亚兵证实，其吸食毒品海洛因，是向马平伟购买的毒品。从2019年11月10日开始向马平伟购买毒品到12月17日被查获时，总共找马平伟买过十几次左右的毒品。只记得最后一次是2019年12月16日左右，在大理市开发区马平伟经营的巍山回族食堂门口向他购买了300元海洛因零包一个，有一克左右，支付了300元的现金。其他的具体日期记不清了，平均每隔一天就找他购买一次海洛因，每次买100-300元的海洛因零包。大多数是去他的巍山回族食堂附近拿，有时候时间太晚他就直接送到其住处。跟马平伟买毒品的人很多，但不知道他们的名字，也不知道马平伟毒品的来源。附大理市公安局行政处罚决定书、大理市公安局强制隔离戒毒决定书，证实马亚兵因吸食毒品被强制戒毒。4、李亚琪证实，其知道马平伟，在采集一标三实的时候采集过此人的信息。他来社区办理过居住证。马平伟开着一家清真回族食堂店，饭店就在社区旁边。去过他的店里吃过早点。有几次下班的时候路过马平伟开设的清真回族食堂店时，经常看到有几名男子进去马平伟的店里，但是进去的男子不像平常的客人，不点吃喝，就坐在店里面和马平伟聊几句后，马平伟就会递给进店的男子一团纸状的东西，对方接过后就拿给马平伟几十元钱。其觉得可疑，就跟社区民警报告了这件事情，过了几天就听同事说那家饭店的老板被警察带走了。马平伟递给他们的东西用纸包得很紧，看不到里面是什么，其觉得一团纸不可能卖几十元。5、杨冲证实，其知道马平伟，在采集一标三实的时候采集过此人的信息。发现他有吸食毒品的前科。马平伟开的清真回族食堂就在社区旁边。其上班的窗口刚好对着街口，经常看到有男的来找马平伟。他们就在社区窗口旁边。来找马平伟的男子拿给马平伟钱，马平伟就递给进店的男子一团纸状的东西，结束后两人就各自离开。其电动车停放在他的清真回族食堂旁边，好几次下班的时候去骑车看到有几个男子进去马平伟的店里，男子也不点吃的，就坐在那里，过一会马平伟就会递给进店的男子一团纸状的东西，对方接过后就会拿给马平伟几十元钱。（三）被告人马平伟供述，其吸食毒品，但没有向别人出售过毒品海洛因，只是平时买的毒品数量比较多，吃不完放在自己身上，哪个老乡买不到的时候就原价分给他们吸食一点，没有获利。分过给马利辉一次毒品海洛因。是在2019年12月17日下午17时左右，其接到马利辉的电话，给他准备了一个50元的零包，他还没有过来，其就被公安机关抓了。其向马利辉和马宝能卖过一次毒品，但只是和他们说好，还没有交易就被抓获。民警在搜查过程中，马宝能来到店门口，他发现情况不对以后，就马上跑了，民警就将他抓获。到派出所以后，其协助民警抓获了吸毒人员马利辉、马亚兵。马利辉和马宝能都知道其吸食毒品，可能他们毒瘾发作，想过来找其买一点，因为都是认识很多年的朋友，其想着买着毒品以后再分卖给他一点。本院认为，被告人马平伟违反国家毒品管理法规，贩卖毒品海洛因的行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的事实、罪名成立。被告人马平伟向多人贩卖毒品，属“情节严重”；其协助公安机关抓获二名吸毒人员，有悔罪表现，其以贩养吸，均可酌情从轻处罚。在案证据侦查机关的取证程序合法，没有非法取证的情况，抓获经过、吸毒人员、社区工作人员的证言、通话清单等证据能够印证被告人马平伟向三名吸毒人员贩卖毒品的事实存在。被告人马平伟的辩解，与在案证据矛盾，本院不予采纳。根据被告人马平伟犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十七条、第六十一条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项之规定，判决如下：被告人马平伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币2000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年1月17日起至2023年1月16日止。罚金限判决生效之日起三十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  黄 恕人民陪审员  王嘉全人民陪审员  殷凡凡二〇二〇年六月二十三日书 记 员  方若冰附页《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；