山东省日照市东港区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1102民初6423号 原告：日照广大建筑材料有限公司，住所地日照市丹阳路37号，统一社会信用代码9137110061380161XP1。 法定代表人：程永聚，总经理。 委托诉讼代理人：任远，山东东方太阳律师事务所律师。 被告：扬州美好家涂料厂，住所地高邮市三垛镇工业集中区88号，统一社会信用代码91321084MA1MXNHOXB。 法定代表人：张方照，总经理。 委托诉讼代理人：李树宏，江苏金荣律师事务所律师。 原告日照广大建筑材料有限公司与被告扬州美好家涂料厂买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人任远，被告扬州美好家涂料厂法定代表人张方照及其委托诉讼代理人李树宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告日照广大建筑材料有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付给原告货款本金121500元；2.判令被告因违约应承担违约责任金额28066.5元；3.本案的一切诉讼费用均由被告承担。事实与理由：原被告双方自2018年10月签订买卖合同，约定由原告向被告供货乳液。原告依约向被告发货合计金额161500元，但被告未按约定于2019年1月25日前付清货款，2019年2月3日付款40000元，尚欠被告货款121500元，后经原告多次催要，均未支付。今向贵院依法提起诉讼，请贵院依法处理。 被告辩称：一、贵院无权管辖，应将此案移送至江苏省高邮市人民法院审理。合同确定原告方所在法院，不具有确定性和唯一性;二、原告单方违约，未按合同履行义务。1.双方在合同中对产品名称、规格、型号、供货数量作了明确的约定。按照合同第一条第五项，产品应为“苯丙乳液”，规格型号为“5006A”，然而原告在供货时却是“纯丙硅真石漆乳液”，误导油漆工师傅对该产品的使用方法，使用工艺错误，安全楼中“纯丙硅真石漆乳液”的方式操作使用导致第三方被施工单位墙体出现大面积的流挂现象，直接造成答辩人返工维修，损失高达30多万元；2.原告的上述行为完全是挂羊头卖狗肉，误导油漆工师傅的操作，后原告认可搞错规格，要求答辩人谅解，把相关损失报过去上报公司，在货款中给予赔偿；3.问题出现后，被告通过微信通知原告，原告未按合同派人到现场抽样，只要求答辩人报材料，没有明确怎么处理；4.原告产品质量不达标，双方在合同中约定质量标准为国标，苯丙乳液5006A固体含量应达到47%，而该产品的固体含量为37%，粘度要达到1000-4000，而该产品仅为200。原告挂羊头买狗肉的行为给被告造成重大损失，要求原告给予被告损失赔偿，否则被告保留起诉或反诉的权利。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 原告向本院提交如下证据：证据1.原告与被告在2018年10月8日签订的买卖合同一份，证明原被告双方买卖合同的内容、产品名称、规格型号，供货时间及供货数量，并约定了被告应于2018年农历12月20日前付清货款同时对逾期付款约定了违约金；证据2.原告与被告的对账回执单，证明被告方欠原告货款本金121500元。 对原告提交的证据，被告质证意见为：对证据1真实性无异议，但需要说明在合同中约定了1.质量标准为国标；2.产品名称为苯丙乳液；3.发现质量问题，通过微信联系，卖方2日内及时处理。对证据2对账单真实性无异议，截止到2019年6月29日，被告欠原告121500元货款是存在的，但需要说明签该份对账单时，原告的业务员毛宗平答应货款归货款，质量问题归质量问题，要求被告公司将货款明确后回公司向领导汇报，与质量问题一并处理。 被告向本院提交如下证据：证据1.原被告签订的买卖合同一份，证明双方对产品质量认定为国标，产品名称为苯丙乳液，发现质量问题，通过微信联系，卖方2日内及时处理；证据2.原告公司产品标识两份，证明原告所发的产品为纯丙硅真石漆乳液，而非合同中约定的苯丙乳液，说明原告将产品标识搞错，并非是苯丙乳液；证据3.六张外墙照片，证明使用原告的该案涉产品后，由于操作方式、用法、工艺被误导，导致墙体出现流挂现象；证据4.与原告业务员毛宗平的十三份聊天记录，聊天记录中的“张总”为张方照本人，证明因出现质量问题后，被告及时向原告反映，要求派人处理，而原告认可产品标识搞错，要求被告提交损失清单，向公司领导汇报；证据5.原告公司产品检验报告一份，证明该公司5006A产品质量不达标，固体含量仅有37%的，而达不到45%至47%的质量标准，产品的粘稠度仅有200，达不到1000至4000的国家质量标准；证据6.提供同类型的巴德富公司同类型的产品检验报告一份，证明该产品的固体含量国家标准应为47%，粘稠度应达到1000至4000的国家标准；证据7.提供被告公司损失明细表一份，证明使用了原告公司的产品后，所造成的损失为396550元。 原告的质证意见为：对证据1无异议，合同与原告方提供的证据一致。对证据2真实性有异议，系复印件，和本案也无相关性，达不到被告的证明目的和证明观点。对证据3真实性有异议，不能证实这些建筑物是使用原告方的产品，和本案也没有相关性。对证据4，聊天记录也是复印件，对真实性不予认可，但该份证据不能证实是原告方公司产品存在质量问题，和本案没有相关性，达不到被告的证明目的和证明观点。对证据5真实性无异议，反证原告产品是合格的，并不存在质量问题。对证据6真实性有异议，且与本案没有相关性。对证据7真实性有异议，这完全是被告方自己凭空捏造的，是否存在损失与原告方提供的产品没有任何关联性，原告方对此不予认可。 为证明其主张，被告向本院申请证人毛某出庭作证，证人毛某系原告公司职工，其到庭后接受了被告的调查，调查情况如下:？被告委托诉讼代理人（以下简称被代）：当时你代表公司到张总公司处，出具了一份财务对账单时，是否谈到对质量问题的赔偿方案。证人：这个产品不是质量问题，我当时去对账时想从我个人提成这一块弥补一下被告，因为他是用错了货，两个产品做一种产品使用了。？被代：你何时给我的产品说明书。证人：当时我跟张总认识时我是根据上海郭总介绍认识的，张总说上海那边用什么产品，我就用什么产品。产品说明书是发货时同时交付的。？被代：5006A产品你们发货到上海时标注的名称是纯丙硅真石漆乳液吗，这款乳液是不是做真石漆的产品。证人：2018年发上海的时候都是一个名称叫纯丙硅真石漆乳液备注5006A，这款产品也可以做真石漆，前提是必须先实验。与5001B-6做成真石漆使用的原料不一样。？被代：建筑乳液型号为（GD-3607A）能不能做真石漆乳液。证人：这个不能做，这个是做水包水基础漆的。？被代：苯丙乳液型号为（GD-2002）能不能做真石漆乳液。证人：这个不能做，这些问题在收货时都已经告知。？被代：纯丙硅真石漆乳液型号为（GD-5001B-2）是做什么用的。证人：这是单独做真石漆的。？被告：封底乳液型号为（GD-6003）能不能做真石漆乳液。证人：不能，这是封底。？被代：我们签的合同都叫苯丙乳液，出来的产品名称是纯丙硅真石漆乳液型号为（GD-5001B-2），为什么不跟合同上的一致。证人：合同上的苯丙乳液是一个惯称，下面其他的型号是细分的名称。？被代：5001B-6和5006A为什么叫纯丙硅真石漆乳液，是不是叫我们厂方做真石漆产品。证人：这两个产品都可以做真石漆，但是5006A配方不一样，它是一款高端产品。？被代：5001B-6和5006A为什么不通知我们产品不一样，为什么产品名称是一样的。证人：他收货时我已经微信通知了，也给区分开了。 对上述证人证言，原告对微信聊天记录打印件及原始载体真实性无异议，认为上面反映的内容来看原告已经告知被告合同所载明五种产品的分别的型号以及价格，并且被告已收货。被告对证言真实性无异议，当时跟证人订货是5006A，证人当时说产品名称是连续相乳液，被告收到产品时产品名称是纯丙硅真石漆乳液，误导被告认为和5001B-6为同一个产品。 在庭审结束后，被告又向本院提供了产品材料：2018乳液产品手册、宣传材料、产品介绍说明（3张，内含双方买卖的产品），被告对其真实性无异议，同时认可上述材料均为其交付给被告的。 对原被告提交的证据，本院认证如下：原告提供的证据1、证据2，被告均无异议，本院予以确认并在卷作证。对被告提供的证据1，原告无异议，且与原告提供的合同文本一致，予以确认；对证据2，因系复印件，且原告并不认可，不能证明原告方产品标识错误；对证据3，原告不予认可，且该系列照片系单方拍摄，无法证明被告方主张的产品存在质量问题；对证据4，原告虽不认可，但由于证毛某平已出庭作证，且原被告双方对聊天记录的真实性均未再提出异议，故该证据可以确认。该证据可以证实被告使用5006A产品后出现墙体流挂现象，后已向原告告知，但根据记录内容不能证实原告认可产品标识混淆的事实；对证据5，原告无异议，真实性应予确认，但不能证明原告所供产品存在产品质量问题。建筑涂料用乳液分为不同产品，产品固体含量不同，按照国家标准，建筑涂料用乳液固体含量为大于或等于45或商定，粘度是商定。因为不同的用途需要不同的固体含量和粘度，所以国家标准确定的标准是可以商定的。被告购买乳液是用作外墙涂料，产品5006A的固体含量、粘度完全符合其用途。在原告发货时已连同说明一起交付给了被告，被告是知道的，问题是被告混同了产品使用方法，导致出现问题；对证据6，被告提供的其他产品指标与本案缺少关联性，不能证实被告的主张；对证据7，被告虽然能够证实使用原告5006A产品后出现了墙体流挂现象，产生一定损失，但由于该损失清单系单方制作，无法确认其损失的具体数额，且流挂现象不能直接证实产品存在质量问题。对于证毛某平证言，双方均无异议，该证言可以证实双方合同履行过程中的相关事实。对被告庭审后补充的产品材料，原告无异议，对其证明力予以确认。 根据上述证据及当事人的质证意见，本院对无争议的事实认定如下：2018年10月8日原被告订立买卖合同一份，内容为： 一、产品名称、规格型号、数量、单价等（见下表）。                            产品名称                       规格型号                       计量单位                       数量（吨）                       单价（元）                       合计金额                       备注                               苯丙乳液                       2002                       吨                       5                       7200                       36000                                                     苯丙乳液                       5001B-6                       吨                       11                       7700                       84700                                                     苯丙乳液                       6003                       吨                       2                       8900                       17800                                                     苯丙乳液                       3607A                       吨                       1                       11000                       11000                                                     苯丙乳液                       5006A                       吨                       1                       12000                       12000                                                     合计                       人民币：壹拾陆万壹仟伍佰元整（含税）                二、质量标准：按国家标准执行；三、交货地点：买方厂内；四、运输方式及到达站港和费用负担：销售价格已包含运输费用；五、合理损耗及计算方法：100kg±2kg;六、产品所有权自到达买方时起转移，但买受人未履行支付义务的，标的物属于卖方所有；七、验收标准、方式、地点及期限：买方在使用过程中如发现质量问题，买方可通过电话、微信、短信等方式告知卖方，卖方应在接到通知后2日内到买方厂内与买方对所售货物现场抽样，负责，买方通认为其售货物质量不合格。如因卖方质量问题，卖方除换货或退货外，还应赔偿买方的可直接和间接损失，且卖方有权要求返还货款；八、结算方式及期限：买方收到货物后所有货款必须于2018年农历12月20日前付清；……十、违约责任：如一方不能按本合同约定义务履行，须每日向对方支付合同所订数额的1%违约金，因违约给对方造成损失的，承担对方的一切损失；……十二、本合同自双方签字、盖章之日起生效；……十四、其他约定事项：（1）本合同项下的产品不能保证对所有配方适宜，请在投料前做好生产试验，方可投料使用，未经试验出现质量问题，责任由买方自负。2018年10月12日，原告按合同第一条约定的产品、规格、数量向被告发货，当日被告接收。2019年2月3日，被告通过电汇支付货款40000元，2019年6月29日被告法定代表人张方照在原告向其邮递的对账回执单中签字、盖章，确认尚欠原告货款121500元。2019年2月22日，被告自其仓库中提取存放的苯丙乳液5001B-6和500A6各一桶，首先根据产品说明对苯丙乳液5001B-6产品做了试验，苯丙乳液5001B-6与其他材料合成真石漆后在其所承包的工程中使用，没有出现问题，后又将苯丙乳液500A6依照前法合成使用，几天过后出现墙体流挂现象。事件发生后被告通过微信向原告的业务员作了反映。 诉讼中，原告明确了违约金的数额，违约金为28066.5元，被告认为当事人约定的违约金过高，要求调整。 根据庭审中当事人的诉讼、答辩及质证意见，双方对原告所供产品苯丙乳液500A6是否存在质量问题，是否系被告使用不当原因造成损失问题存在较大争议，这是确认本案事实的关键，对此本院分析认定如下： 首先，根据当事人之间的买卖合同第一条约定，双方当事人买卖的是苯丙乳液这个产品，该产品为建筑材料用乳液，其中分为多种规格型号，不同规格型号的产品用途及合成材料不同，而无论是纯丙硅真石漆乳液，还是其他建筑材料用乳液可以统称为苯丙乳液，故可以认定原告给被告所供产品系被告合同约定的、也是被告实际需要的产品，而且，双方于2018年10月12日交接了货物，被告又于2019年2月22日使用该产品，并在2019年6月29日签收并认可了被告的货款账单，足以证明被告认可原告所供产品为合同约定产品。 再次，被告主张原告公司在出售给其公司以及其他公司产品时，在产品名称中均标识苯丙乳液，而不是标识为纯丙硅真石漆乳液，原告将苯丙乳液5006A产品标识误标为纯丙硅真石漆乳液，导致其公司在使用该产品时工艺、配方错误产生损失。根据被告方的陈述及被告方实际的操作方式，可以认定被告在合成苯丙乳液5006A这个产品时，没有区分与苯丙乳液5001B-6产品的不同，以同种合成方式合成使用导致损害后果。故可以确认被告在合成使用该产品时没有按照产品说明操作，系操作错误造成。 最后，被告主张苯丙乳液5006A产品质量不符合国家标准问题。原被告订立的买卖合同中对质量问题约定为按国家标准执行，该国家标准合同中并没有明确什么样的标准，目前对于建筑涂料用乳液我国采用的是GB/T20623-2006，该标准系2007年2月开始实施，该标准中对建筑涂料用乳液固体含量的指标设定为≧45或商定，粘度指标设定为商定。建筑涂料用乳液种类繁多，不同用途需用不同产品，不同产品所含固体含量和粘度均不相同，需使用者根据需要选定，所以才会产生“商定”这一标准。被告购买原告乳液是合成真石漆涂料使用，5006A产品能够满足其用途，根据被告庭审后提供的产品资料（包括产品说明）可以认定被告对产品性能、用途及合成方式、方法是知情的，其在施工中首先使用了5001B-6产品，尔后又使用5006A产品，说明其对原告所供该产品也是认可的，故被告的5006A产品质量存在问题之说亦不成立。 本院认为，原被告于2018年10月8日所订立的买卖合同系当事人的真实意思表示，内容合法，为有效合同，当事人应按照合同约定履行自己的义务。本案中，原告于2018年10月12日将双方约定的产品交予被告，适当履行了产品交付义务，而被告除支付的40000元货款外，其他部分货款没有支付，显属违约，故原告要求被告支付剩余货款121500元，应予支持。对于原告主张的违约金，被告认为过高，按照双方的约定，在一方违约后应每日按货款总数的1%支付违约金，该约定明显过分高于原告因没有及时回收货款而造成的损失，但由于原告在本案中只主张了28066.5元的违约金，而根据案情，被告应在2019年1月25日前支付货款，逾期时间较长，考虑该案的实际情况，原告所主张的违约金数额相对较少，可以支持，违约金比率及数额不再调整。被告诉讼中虽然主张原告所供5006A产品的标识为纯丙硅真石漆乳液，导致其合成时使用了与5001B-6产品同样的方式、方法产生了损失，但其提供的证据不能证明5006A产品标识存在错误，而根据被告所述是其使用了与5001B-6产品同样合成的方式、方法才出现了流挂现象，故应当认定系被告产品合成方式方法错误，而非产品质量原因，故被告的抗辩理由不能成立。 另被告在答辩中主张本院无管辖权，应移送有管辖权的法院审理，因被告提出管辖权异议时已过答辩期限，依照法律规定，本院可以继续审理，故被告的该项请求，本院不予支持。 综上，被告关于本案本院无管辖权的抗辩事由不能成立，本院对本案拥有管辖权。被告没有按约支付原告剩余货款，构成违约，被告因此应向原告支付货款并承担违约金。被告抗辩产品存在质量问题因证据不足，且其自认产品合成的方式方法错误，故该抗辩事由不能成立。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条之规定，判决如下： 一、被告扬州美好家涂料厂于本判决生效后十日内向原告日照广大建筑材料有限公司支付货款121500元； 二、被告扬州美好家涂料厂于本判决生效后十日内向原告日照广大建筑材料有限公司支付违约金28066.50元； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3291元，由被告扬州美好家涂料厂负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。 审 判 长  周会升 人民陪审员  郑祥安 人民陪审员  许凤玲 二〇二〇年六月十八日 法官助理牛素素 书记员刘洁