广东省肇庆市端州区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1202民初1405号原告：刘赞华，男，1952年9月29日出生，汉族，身份证住址广东省佛山市南海区**********。委托诉讼代理人：胡作明，广东刚钲律师事务所律师。委托诉讼代理人：张超雄，广东刚钲律师事务所律师。被告：陈银德，男，1984年1月30日出生，汉族，身份证住址广东省高要市**************。被告：梁炳梅，女，1976年3月1日出生，汉族，身份证住址广东省肇庆市端州区***********。原告刘赞华诉被告陈银德、梁炳梅民间借贷纠纷一案，本院于2020年4月14日立案受理后，依法适用简易程序，于同年5月25日公开开庭进行了审理。原告刘赞华的委托诉讼代理人胡作明、张超雄，被告陈银德到庭参加了诉讼。被告梁炳梅经本院送达传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘赞华向本院提出诉讼请求：1.判令被告陈银德立即向原告归还借款本金700000元以及违约金154000元（违约金按照每月2%的标准从2019年1月11日开始计算至被告陈银德付清所有款项之日止，暂计至2019年12月11日）；2.判令被告陈银德向原告支付因本案而支出的律师费46000元。以上合计900000元；3.判令原告对被告陈银德名下的位于肇庆市芙蓉西2街顺景花苑B幢402房在上述第1、2项债权范围内享有优先受偿权；4.判令被告梁炳梅对被告陈银德上述第1项至第2项债务承担连带清偿责任；5.判令本案所有诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2019年1月16日，被告陈银德因资金周转需要，向原告借款。经过协商，原告与被告陈银德及被告梁炳梅签订《借款协议书》，约定原告向被告陈银德提供借款70万元，月利率为1.2%，借款期限为六个月，从2019年1月11日至2019年6月11日止，并且约定被告陈银德未按时还款，应当承担每天借款金额千分之二的违约金以及因诉讼发生的律师费、诉讼费等费用。被告梁炳梅作为被告陈银德的保证人，愿意对被告陈银德的上述债务承担连带责任。为保证借款合同的履行，被告陈银德将其名下的位于肇庆市******房（不动产证号：粤（2016）肇庆市不动产权第******号）作抵押担保，并到肇庆市国土资源局办理了抵押权登记（不动产登记证明号：粤（2019）肇庆市不动产证明第******号）。原告通过银行转账依约向被告陈银德支付了70万元。但至今，被告陈银德未偿还任何款项。经原告多次追讨，被告陈银德仍未偿还本金70万元和支付违约金。原告认为，被告陈银德的行为已经构成违约，被告梁炳梅作为被告陈银德的保证人，依法应对被告陈银德的上述债务承担连带清偿责任。另外，被告陈银德以其名下的房产为借款合同办理了抵押登记，原告对被告陈银德提供的抵押房产享有优先受偿权。为了维护原告的合法权益，特提起诉讼，请法院依法支持原告的请求。被告陈银德辩称，因被告梁炳梅介绍，于2018年9月、10月左右认识原告，梁炳梅称可以向原告借款并且愿意做担保人。答辩人确认向原告借款70万元的事实，原告确实向我转账了70万元，但是我只使用了45万元，余下的25万元是被告梁炳梅使用的。2020年春节前原告通过电话向我催讨还款，我于2020年1月份左右共偿还了4万元本金，后来由于疫情导致资金紧张无法还款，我不是恶意拖欠，希望能与原告协商解决本案纠纷。被告梁炳梅未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。原告刘赞华所举证据如下：证据1被告身份证，证明被告诉讼主体资格；证据2《借款协议书》、《网银电子交易凭证》，证明原告借款给被告陈银德，双方签订合同约定了借款期限、借款利率及违约责任；证据3《不动产权证》、《不动产登记证明》，证明被告陈银德为保证借款合同的履行，将名下的房产抵押给原告并办理了抵押登记的事实；证据4《委托代理合同》、《律师费计费清单》，证明原告为本案支付了律师费的事实。补充提交证据律师费发票、转账记录，证明内容与证据4证明内容一致。被告陈银德对证据1、3三性无异议；证据2三性无异议，确认《借款协议书》上陈银德是本人签名，以及收到原告转账70万元借款本金的事实；证据4、补充证据三性无异议，但是认为律师费请求过高，不应该由其个人承担。被告陈银德所举证据如下：《保证书》、《欠条》和转账凭证，证明原告出借给的70万元中，陈银德只使用了45万元，被告梁炳梅使用了25万元，利息应由被告梁炳梅支付，陈银德只同意偿还借款45万元，且原告是知情的。原告刘赞华对《欠条》和《保证书》三性不予认可，不清楚被告陈银德和被告梁炳梅之间的约定，并认为两被告的约定与本案无关；对转账凭证真实性、合法性无异议，关联性有异议，认为该证据只证明被告陈银德和被告梁炳梅之间有经济往来，与本案无关。被告梁炳梅未提交证据。本院对原、被告提交的证据及起诉陈述的事实无争议的予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：2019年1月11日，甲方（抵押权人）刘赞华与乙方（抵押人）陈银德签订《借款协议书》，约定：被告陈银德向原告刘赞华借款70万元，并以其名下位于肇庆市***************的房产作为担保。借款期限从2019年1月11日至2019年6月11日止，每月10日前按月利息1.2%支付利息，逾期支付利息按借款金额的每天千分之一计算收取违约金。乙方到期未按时还款，甲方可通过法院强制执行将乙方所抵押的房地产拍卖，乙方应承担违约金以及因诉讼发生的律师费、诉讼费等费用，还须向甲方按借款金额的千分之二支付违约金。担保方须承担与乙方同等的还款责任。甲方处有原告刘赞华签名，乙方处有被告陈银德签名和捺印，担保方处有被告梁炳梅签名和捺印。同日，原告刘赞华通过网上银行转账的方式向被告陈银德肇庆端州农村商业银行卡号621*************352转账70万元，用途备注为借款。2019年1月11日，刘赞华与陈银德到肇庆市国土资源局对案涉抵押物[粤（2019）肇庆市不动产证明第******号]办理了抵押权登记，抵押财产为权属被告陈银德坐落于肇庆市******房[不动产权证书号：粤（2016）肇庆市不动产权第******号]，权利人为原告刘赞华，抵押方式为一般抵押，担保债权的数额为80万元，债务履行期间从2019年1月10日至2020年1月9日止。原告刘赞华自认借款到期后被告陈银德分别于2020年1月6日、1月22日、3月4日和5月10日通过微信转账方式每次向原告支付了1万元，合计4万元。此后被告陈银德没有继续还本付息，经原告刘赞华多次催收无果后，遂向本院提起诉讼。再查明，原告刘赞华与广东刚钲律师事务所签订《委托代理合同》，约定由该律师所指派律师参加本案诉讼，并提交转账记录和律师费发票，金额为46000元。另查明，2019年1月11日，被告陈银德向被告梁炳梅名下621*************374卡号转账25万元，同日，被告梁炳梅向被告陈银德出具《欠条》和《保证书》，《欠条》写明：梁炳梅现欠陈银德25万元，到2019年6月30日还清。《保证书》载明内容：本人自愿承诺保证陈银德向刘赞华借款人民币柒拾万元整（￥700000），由此产生的利息及违约金均由本人承担。被告梁炳梅分别在欠款人和保证人处签名和捺印。本院认为，本案系民间借贷纠纷。被告梁炳梅经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未向法庭说明正当理由，视为放弃质证和抗辩的权利，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，本案缺席审理。原告刘赞华向本院提交了《借款协议书》以及相应转账凭证证实本案借贷关系存在，且被告陈银德对本案的借款事实和借款金额均予以确认，故本院依法认定原告刘赞华和被告陈银德之间的借贷关系成立且合法有效。原告刘赞华依约履行了向被告陈银德出借款项的义务；而被告陈银德却没有依约按期足额支付利息和归还借款本金，其行为已构成根本违约，应承担相应的违约责任。被告陈银德提出只使用了借款45万元，余下的25万元是被告梁炳梅使用，约定利息是由被告梁炳梅支付，他只负责偿还借款45万元的抗辩意见，因违反合同的相对性原则，且原告刘赞华确认出借款项的对象为被告陈银德，两被告之间关于25万元借款的使用及责任承担属双方间的内部约定，不能对抗第三人。两被告可另寻法律途径解决，故对被告上述的抗辩意见，本院不予采纳。原告刘赞华要求被告陈银德归还借款本金70万元的诉讼请求，有明确的事实和法律依据，本院予以支持。关于违约金的认定。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”本案中，原告刘赞华主动调整违约金按照月利率2%计算，在法律允许的范畴，本院予以支持。被告陈银德提出已经向原告偿还4万元本金，原告刘赞华认为4万元是用于偿还利息，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”被告陈银德4万元还款应当按照先利息后主债务的顺序抵充。另根据《借款协议书》第2条约定，被告陈银德于2019年2月11日开始出现违约行为，已支付部分款项应按照约定违约金标准每天千分之一扣减，未支付部分款项，则按照原告请求月利率2%的标准计算。经核算，被告陈银德已经支付完毕2019年4月10日之前的违约金，故本案主张违约金的起算时间应自2019年4月11日开始计算。关于律师费的承担。双方在《借款协议书》中有明确约定，被告陈银德应承担因诉讼发生的律师费，且原告提交了委托代理合同以及转账记录、律师费发票在案证明实际发生律师费46000元，主张律师费金额亦符合《广东省律师服务政府指导价》收费标准，故原告该项诉请，本院予以支持。关于原告主张对抵押物享有优先受偿权的认定。被告陈银德提供其名下的坐落于肇庆市******房[不动产权证书号：粤（2016）肇庆市不动产权第******号]作为向原告借款的担保，并办理了原告为权利人的抵押登记手续，抵押行为合法有效，原告要求对抵押物享有优先受偿权的请求，符合《中华人民共和国担保法》第三十三条关于“债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿”的规定，故对原告主张对涉案抵押物具有优先受偿权的请求，本院予以支持。关于原告主张被告梁炳梅对本案债务承担连带清偿责任的请求认定。在原告刘赞华与被告陈银德签订的《借款协议书》中，被告梁炳梅自愿为陈银德的借款承担同等的还款责任，并在协议书担保方处签名确认。根据《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条规定，被告梁炳梅应按照连带责任保证对主债权及利息、违约金等约定费用承担保证责任。现原告在保证期间内要求被告梁炳梅对被告陈银德的上述债务承担连带清偿责任，理据充分，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条、第三十一条、第三十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告陈银德应在本判决发生法律效力之日起七日内向原告刘赞华偿还借款本金700000元；二、被告陈银德应在本判决发生法律效力之日起七日内向原告刘赞华支付违约金[违约金以尚欠借款本金为基数，按照月利率2%的标准，自2019年4月11日起计算至借款偿付完毕之日止]；三、被告陈银德应在本判决书发生法律效力之日起七日内向原告刘赞华支付律师费46000元；四、若被告陈银德不履行上述第一、二和三项判项确定的债务和本案诉讼费用时，原告刘赞华有权对被告陈银德所有的坐落于肇庆市******房[不动产权证书号：粤（2016）肇庆市不动产权第******号]在折价或者拍卖、变卖所得价款予以优先受偿；五、若被告陈银德不履行上述第一、二和三项判项确定的债务和本案诉讼费用时，被告梁炳梅对被告陈银德的本案债务和诉讼费用在未清偿范围内承担连带清偿责任；并在承担担保责任后有权向被告陈银德追偿；六、驳回原告刘赞华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取6400元（原告刘赞华已预交），由原告刘赞华负担284元，被告陈银德负担6116元。被告陈银德负担的案件受理费应在本案判决生效之日起七日内迳付予原告刘赞华，本院不另作收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审 判 员  郑 君二〇二〇年六月十六日法官助理  陈俞廷书 记 员  林舒婷