广东省阳江市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）粤17民终640号 上诉人（原审原告）：邹乐，男，1982年4月15日出生，汉族，住广东省阳江市。 被上诉人（原审被告）：阳江市泰晶节能玻璃有限公司。住广东省阳江市江城区平冈镇站港公路**之三。 法定代表人：曾昭昂，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：陈丽婵，广东拓进律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘凤娟，广东拓进律师事务所实习律师。 上诉人邹乐因与被上诉人阳江市泰晶节能玻璃有限公司（以下简称泰晶公司）劳动合同纠纷一案，上诉人邹乐不服广东省阳江市江城区人民法院于2020年1月5日作出的（2019）粤1702民初7728号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2020年3月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 邹乐上诉请求：1、撤销一审判决；2、改判支持邹乐的全部诉讼请求；3、本案一审和二审诉讼费由泰晶公司承担。事实与理由：一、邹乐在2019年7月至8月的工资总额应为4991.6元，有充分的证据予以证实。1、邹乐自2018年4月4日入职泰晶公司处从事保安工作，双方签订劳动合同约定，试用期基本工资为2064元/月，加上其它福利和津贴，底薪为3700元/月。后邹乐于2018年6月1日起晋升为保安队长，底薪为3900元/月。工作满一年后，邹乐的工资多了50元/年的工龄奖，底薪为3950元/月。据考勤卡表可知，2019年7月邹乐一共上班257小时。按照正常上班情况来看，泰晶公司的人力行政部共有3个保安人员，按每天三班倒的排班次序，一个月每人上班时间应为240小时。邹乐多上了17个小时，故泰晶公司应当依照《劳动法》第三十一条和第四十四条的规定，向邹乐支付加班费。因此，邹乐在2019年7月的工资是3820元（4230元扣除社保费410元）。而2019年8月的上班时间共计76小时（包含2019年8月19日—2019年8月20日上班的8小时），加上3天应休未休带薪年假，即2019年8月邹乐的上班时间是9.5天。按3950元/月的标准算，2019年8月邹乐的工资是1171.6元。所以，泰晶公司共拖欠邹乐2019年7月-8月的工资共计4991.6元。2、泰晶公司在一审中提供的工资表是泰晶公司事后制作的，不具有真实性。泰晶公司提供的工资表不能说明泰晶公司没有错误计算邹乐2019年7月至8月的工资。泰晶公司计算的邹乐2019年8月的工资数额537.08元是基于邹乐的“正常上班天数是3.19天”得出的结果，并没有计算邹乐在2019年8月19日至2019年8月20日上班的8个小时工资，该工资表的计算数据和结果明显失实。此外，该工资表没有显示邹乐自入职之日起到2018年9月期间的工资。邹乐上班时间应为30天/月，不享有法定假期，该表所显示出来的工资组成部分与邹乐实际所得工资的组成部分亦不相符。这就说明，这份工资表就是泰晶公司在收到邹乐的仲裁或者起诉资料后单方面制作的，不具有真实性。综上所述，根据《广东省工资支付条例》第十条的规定，对于认定邹乐的工资情况，应以邹乐的实际上班时间计算所对应获得报酬以及邹乐提供的转账记录为准。二、邹乐是被迫离职的，不存在连续旷工多日并自行离职的情形。l、邹乐自始至终没有收到任何泰晶公司出具的《通知》，没有接到任何泰晶公司的书面或者口头通知邹乐回来上班的通告。泰晶公司提供的通告、声明通知、公告相片等证据是泰晶公司事后制作的，不能作为证实泰晶公司通知邹乐继续上班的依据。2、邹乐在一审中提供的视频及录音内容能准确反映邹乐被泰晶公司违法解除劳动合同的事实。邹乐在一审过程中提供的视频证据能证实陈参当面向邹乐告知泰晶公司管理人员对邹乐作出的辞退以及禁止进入公司的内部决定。而邹乐在一审过程中提供的录音证据能证实林美婷向邹乐传达泰晶公司管理人员对邹乐进行违法开除的态度观点。邹乐十分清楚陈参和林美婷的工作岗位，他们能第一时间收到泰晶公司管理人员对邹乐的处理决定，故邹乐有充分理由相信陈参和林美婷接受泰晶公司管理人员的指示，向邹乐传达其被违法开除。邹乐提供的该组证据进一步证实了泰晶公司违法解除与邹乐劳动关系的事实和意思表示。3、邹乐不存在违反泰晶公司的规章制度的情形，泰晶公司的人事管理制度违反劳动法律法规规定，也不为邹乐熟悉，其真实性和合法性均不予认可。除此之外，从泰晶公司提供的招聘表、新员工报到程序单、三级安全教育卡、安全“三级”教育培训试题等证据内容残缺不全，亦未经泰晶公司相关负责审核确认，可见泰晶公司没有对邹乐进行过任何的培训，邹乐无法完全知悉泰晶公司的规章制度，不能认定邹乐严重违反泰晶公司管理规章制度。至于泰晶公司提供的微信聊天记录截图、事故报告书、费用报销单等证据和提出邹乐盗窃公司监控密码的事实以及泰晶公司对邹乐的主观偏见等其他抗辩理由与本案待证事实没有任何关联性，均不能被认定为邹乐严重违反泰晶公司的规章制度。因此，邹乐不存在任何违反泰晶公司规章制度的情形，泰晶公司解除与邹乐的劳动合同没有任何事实与法律依据，属于违法解除与邹乐的劳动合同，依法应当向邹乐支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。 泰晶公司答辩称：一、一审法院认定邹乐2019年7月、8月的工资共计4295.23元正确。泰晶公司根据邹乐考勤情况、平时工作表现发放加班工资和绩效工资。自邹乐任职以来，其对工资计算方式和每月的工资总额都没有异议，邹乐2019年7月和8月的工资是泰晶公司根据工资表上的计算方式统计的，7月应发工资为3758.15元，8月应发工资是537.08元。泰晶公司于2019年11月8日根据阳劳人仲案终字[2019]第32号《仲裁裁决书》所裁定之应付工资总额4295.23元已通过银行转账方式支付给邹乐。泰晶公司每个月都会根据员工出勤情况和工作表现进行制作工资表，员工出勤情况是打卡机记录的，不可能存在造假。二、邹乐擅自离职，是其单方违法解除劳动合同。2019年7月期间，邹乐违反公司规章制度，利用工作之便，盗用公司监控密码，进入公司监控视频系统下载一些公司内部视频，并在公司工作联系群上发布，恶意中伤公司主要负责人，给公司造成了恶劣的影响；邹乐在新员工入职期间，散布公司不按时发工资及伙食差等谣言，影响公司的正常招聘工作，泰晶公司对其提出严肃的批评和教育。2019年8月7日至2019年8月16日期间，邹乐无故旷工。泰晶公司因此作出通告，要求其三天之内返回岗位上班。邹乐于2019年8月19日回来上班一天，2019年8月20日到2019年8月22日又连续旷工三天，泰晶公司进行了二次通告，责令邹乐归岗上班，但邹乐仍没到岗。综上，邹乐连续旷工的行为已严重违反泰晶公司的公司规章制度，泰晶公司可根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款的规定解除与邹乐的劳动合同关系。三、邹乐在一审法院庭审中补充提供的视频和电话通话录音不能证明泰晶公司违法解除邹乐。视频和电话通话录音里的两人不是公司的人事负责人，不能代表公司，没有对员工进行任免的权限，况且，这两人并没有作肯定泰晶公司单方解除邹乐的陈述，只是对邹乐的离职事宜作了主观上的推测和评价。邹乐无法提供视频和电话通话录音的原始载体，视频和电话通话录音的形成时间不确定，无法证明是泰晶公司单方违法解除双方的劳动关系。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，当事人以视听资料作为证据的，应当提供存储该视听资料的原始载体。此视频和电话通话录音形成的时间无法体现，邹乐也没有做出合理解释。这两证据没有在仲裁阶段提供，而在诉讼阶段提供，证明了两证据的形成时间是在仲裁裁决之后、邹乐提起诉讼阶段，即便此证据中两人的推测是真的，也不能证明泰晶公司仲裁前已经单方解除了彼此的劳动关系。 邹乐向一审法院起诉请求：1、判决泰晶公司支付2019年7、8月的工资共计5408元给邹乐；2、判决泰晶公司支付违法解除劳动合同的赔偿金共计11473元给邹乐；3、本案诉讼费用由泰晶公司承担。 一审法院认定事实：泰晶公司是经营生产安全玻璃、节能玻璃、玻璃批发零售、玻璃工程等的有限责任公司。2018年4月4日，邹乐入职泰晶公司处工作，担任保安一职。双方签订劳动合同，合同期限自2018年4月4日起至2021年4月3日止。 2019年8月7日至2019年8月18日，邹乐没有回泰晶公司处上班。2019年8月16日，泰晶公司人力行政部出具一份《通知》，主要内容为：保安部邹乐于2019年8月7日开始不请假没有上班10天，请于2019年8月16日三天内回厂报道上班，否则，按自动离职或严格遵守公司的规章制度处理。2019年8月19日23时22分至2019年8月20日8时，邹乐回到泰晶公司处上班并打卡考勤。后邹乐又没有回泰晶公司处上班。泰晶公司人力行政部于2019年8月22日又出具一份《通知》，主要内容为：保安部邹乐于2019年8月7日-8月18日开始不请假没有上班，8月19日回来上班一次，现又无故旷工三天，请于2019年8月22日三天内回厂报到上班，否则，按自动离职或严格遵守公司的规章制度处理。两份《通知》均粘贴在广东明轩文化宣传专栏。后邹乐再没有回泰晶公司处上班。 庭审中，邹乐主张该两份《通知》是泰晶公司事后制作，其并未收到该通知。邹乐还提供视频、录音拟证明其是被迫离职的，是泰晶公司的文员口头通知其不用回去上班。泰晶公司对此不予认可，其称对视频的形成时间有异议，且该视频在仲裁期间并没有提供。经查，该视频及录音内容并没有明确载明泰晶公司方的员工受泰晶公司的委托解除与邹乐的劳动关系。邹乐提供的证据不足以证明其主张的事实，故对邹乐该主张，一审法院不予采纳。 此后，邹乐作为申请人，以泰晶公司作为被申请人向阳江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、裁决泰晶公司支付2019年7月1日至8月6日的工资5195元给邹乐；二、裁决泰晶公司支付违约解除劳动合同的赔偿金11473元给邹乐；三、裁决泰晶公司支付一个月的解除劳动合同代通知金3824.3元给邹乐。该仲裁委经审理后，作出阳劳人仲案终字[2019]第32号仲裁裁决书，裁决：一、泰晶公司于本裁决生效后3日内支付2019年7、8月的工资共4295.2元给邹乐；二、驳回邹乐的其他仲裁请求。邹乐对该仲裁裁决不服，遂起诉至一审法院，请求如诉称。 一审法院另查明，泰晶公司提供的工资表的应发工资数额与邹乐提供的银行历史明细清单转账金额一致。邹乐于2019年11月8日签领了泰晶公司支付的2019年7月-8月的工资4414.66元。邹乐在庭审中主张其2019年7月的工资是4230元，扣除社保410元，应是3820元；8月工资是计至2019年8月6日，另加上8月19日共6.5天，补上3天年假，即是9.5天，工资是1171.6元。而邹乐对其主张的工资数额并未提供证据证实，一审法院不予采纳。泰晶公司提供的工资表显示，邹乐在2019年7月、8月的工资分别为3758.15元、537.08元。诉讼中，邹乐主张双方是于2019年8月20日解除合同，泰晶公司则主张双方是于2019年8月23日解除合同。 一审法院认为，邹乐是泰晶公司的员工，双方建立了劳动合同关系，邹乐的合法劳动权益应受法律保护。泰晶公司提供的工资表的应发工资数额与邹乐提供的银行历史明细清单转账金额一致，且在邹乐从业后，其未对其工作岗位、计薪方式及所发放的与其工作岗位相对应的月工资等提出异议，故一审法院对泰晶公司提供的工资表予认可。根据泰晶公司提供的工资表显示，邹乐在2019年7月、8月的工资分别为3758.15元、537.08元，共4295.23元。邹乐于2019年11月8日已签领了泰晶公司支付的2019年7月-8月的工资，故邹乐请求泰晶公司支付2019年7、8月的工资5408元缺乏依据，一审法院不予支持。 根据查明的事实，邹乐连续多日旷工并自行离职，违反泰晶公司的规章制度，不符合用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形,故其请求泰晶公司支付违法解除劳动合同的赔偿金于法无据，一审法院不予支持。另，双方解除合同的情形并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条中关于“代通知金”的规定，邹乐要求泰晶公司支付代通知金没有事实和法律依据，一审法院亦不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条之规定，判决：驳回邹乐的诉讼请求。本案受理费5元（该款邹乐已预交），由邹乐负担。 本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。 一审判决查明的事实清楚，本院予以确认。 本院认为，本案是劳动合同纠纷。本案争议的焦点是：1、邹乐2019年7、8月工资数额的认定问题；2、邹乐离职的原因。 关于邹乐2019年7、8月工资数额的认定问题。泰晶公司一审中提供的工资表显示的应发工资数额与邹乐提供的银行历史明细清单转账金额一致，且邹乐未对2019年7月之前的应发月工资项目及数额、扣除项目和数额、实发工资数额等提出异议，一审法院认可泰晶公司提供的工资表并无不妥。邹乐主张泰晶公司计算所得的邹乐2019年7、8月工资数额与其实际应得数额不符，但其未能提供充分证据证明其主张，故本院对该主张不予采纳。邹乐于2019年11月8日已签领了泰晶公司支付的2019年7月-8月的工资，故邹乐请求泰晶公司支付2019年7、8月的工资5408元理据不足，一审法院不予支持有事实和法律依据，本院予以维持。 关于邹乐离职原因的认定问题。本案中，邹乐主张其是被迫离职，并提供视频、录音拟以证明。经审查，该视频及录音内容并没有明确载明泰晶公司的员工受泰晶公司的委托解除与邹乐的劳动关系，故本院对该证据不予采纳。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”的规定，邹乐对上述主张，未能提供充分证据证明，应承担举证不能的不利后果。2019年8月21日后邹乐没有回泰晶公司处上班，亦没有证据证明其存在正当理由不上班并按规定履行请假手续，应当认定其自2019年8月21日起已自动离职。因此，邹乐自动离职不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定用人单位应支付赔偿金的情形，其请求泰晶公司支付违法解除劳动合同的赔偿金于法无据，一审法院对该主张不予支持并无不当，本院予以维持。 另外，由于邹乐在一审期间并未请求泰晶公司支付代通知金，一审判决对此进行审理不当，本院予以纠正。 综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。邹乐的上诉请求不能成立，应予驳回；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人邹乐负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈德印 审 判 员 李 桥 审 判 员 黄光汉 二〇二〇年六月一日 法官助理 梁凤桂 书 记 员 林冬柠 附：本判决适用的相关法条 1.《中华人民共和国劳动合同法》 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 2、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。