福建省南平市建阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0703民初2773号 原告：李坚，男，1988年8月12日出生，汉族，住南平市建阳区。 原告：欧阳莹莹，女，1992年12月12日出生，汉族，住南平市建阳区。 共同委托诉讼代理人：黄工兵，福建欣开元律师事务所律师。 被告：南平市建阳第一医院，住所地南平市建阳区东桥东路398号。统一社会信用代码12350784490142043Q。 法定代表人：陈勇，院长。 委托诉讼代理人：徐贵平，福建熹微律师事务所律师。 委托诉讼代理人：詹志成，福建熹微律师事务所律师。 原告李坚、欧阳莹莹与被告南平市建阳第一医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年11月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李坚、欧阳莹莹及其委托诉讼代理人黄工兵，被告南平市建阳第一医院的委托诉讼代理人詹志成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李坚、欧阳莹莹向本院提出诉讼请求：判令南平市建阳第一医院赔偿李坚、欧阳莹莹各项损失共计595947.54元。诉讼过程中，李坚、欧阳莹莹变更诉讼请求为：判令南平市建阳第一医院赔偿李坚、欧阳莹莹各项损失共计640034.94元。事实和理由：李坚、欧阳莹莹之子李梓漪于2018年12月22日入院南平市建阳第一医院处，与南平市建阳第一医院建立医患关系。李坚、欧阳莹莹之子系出生38天的肺炎患儿，经抗感染等治疗后咳嗽症状稍改善，同年12月25日晨起，发现患儿窒息死亡，期间南平市建阳第一医院存在超适应症用药、用药不当、护理不到位、未执行抢救等过错。其中超适应症用药、用药不规范、护理不到位等过错于患者最终窒息死亡存在一定的因果关系。经李坚、欧阳莹莹与南平市建阳第一医院协商同意共同前往福建南方司法鉴定中心对南平市建阳第一医院及医务人员在李坚、欧阳莹莹患儿李梓漪诊疗过程中是否具有过错、诊疗行为与损害之间是否具有因果关系及责任参与度进行司法鉴定。经南方司法鉴定中心司法鉴定意见为：南平市建阳第一医院在诊疗李梓漪的过程中存在过错，其过错与李梓漪最终死亡存在一定的因果关系，参与度约60%±5%。李坚、欧阳莹莹与南平市建阳第一医院收到上述鉴定书后至今，协商未果。李坚、欧阳莹莹损失如下：医疗费1216.33元、住院伙食补助费90元（30元/天×3天）、护理费989.16元（164.86元/天×3天×2人）、丧葬费38133元，死亡赔偿金：912400元（45620元/年×20年）、精神抚慰金50000元、亲人处理该事宜的误工费、交通费3000元、交通费600元（福州鉴定）、鉴定费9500元。以上损失共计1015928.49元。李坚、欧阳莹莹以63%的比例要求南平市建阳第一医院承担责任。为维护合法权益，特具状起诉，请判如所请。 南平市建阳第一医院辩称，一、李坚、欧阳莹莹提交的南方司法鉴定中心（2019）病鉴定字第234号《福建南方司法鉴定中心法医病理司法鉴定意见书》鉴定程序不合法，鉴定结论不客观，应予以重新鉴定。理由如下：1.福建南方司法鉴定中心作出的鉴定意见完全忽略了患儿李梓漪是因为呛奶、自身误吸窒息直接导致死亡的原因，对李梓漪父母的监护责任只字不提，需要提醒注意的是李梓漪是在半夜其母亲喂奶过程中导致患儿呛奶、自身误吸而窒息死亡的，其父母作为监护人在喂奶过程中没有尽到高度注意义务，是导致患儿死亡的主要原因，但是该份鉴定意见书却完全无视，明显属于偏袒李坚、欧阳莹莹一方；2.本案中，南平市建阳第一医院在使用药剂量上完全符合用药规范，患儿李梓漪入院有呼吸道卡他症状存在，依据赛庚啶的药理作用，南平市建阳第一医院给予赛庚啶口服，以减轻呼吸道卡他症状，利于疾病康复，南平市建阳第一医院不存在用药不规范，该鉴定书分析说明与事实不符。患儿体重4kg，根据《中华人民共和国药典》新编药物学（第14版）人民卫生出版社明确规定，小儿每日0.25mg/kg，即根据患儿体重测算，其每日可服用的赛庚啶为1mg，而在本案中南平市建阳第一医院给患儿的用药量为0.5mg/bid，即整好为1mg，完全符合用药规范。另，该鉴定意见书主观推断称“答辩人用药增加患儿反射减弱、误吸等风险，从而导致窒息风险增加”，毫无依据而言，没有任何的鉴定条款或者证据显示能够支撑其观点，该分析说明明显缺乏依据；3.该鉴定意见书中分析说明认定南平市建阳第一医院护理人员没有每小时巡视与事实不符，南平市建阳第一医院有严格按照护理规范每小时进行巡视，但需要强调的是并无任何规范规定必需要进行护理记录，同时南平市建阳第一医院请求贵院开启封存的视频监控，即可证实，南平市建阳第一医院的护理人员有每小时进行巡视，该鉴定机构在鉴定过程中完权没有询问南平市建阳第一医院护理这项内容，即妄下结论，显然与客观事实不符；4.根据病程记录显示，南平市建阳第一医院在发现患儿呼吸、心跳停止，已确诊患儿已经死亡，在患儿已死亡的状态下，不存在未按照心肺复苏的抢救流程抢救死者，因其已确诊死亡，故此南平市建阳第一医院对此不存在医疗不当行为，该鉴定意见书的分析极其不客观、不负责；5.福建南方司法鉴定中心作出的（2019)病鉴字第234号《福建南方司法鉴定中心法医病理司法鉴定意见书》鉴定程序不合法，违反了《司法鉴定程序通则》第28条规定。根据《司法鉴定程序通则》第28条规定，“司法鉴定机构应当自司法鉴定委托书生效之日起三十个工作日内完成鉴定。鉴定事项涉及复杂、疑难、特殊技术问题或者鉴定过程需要较长时间的，经本机构负责人批准，完成鉴定的时限可以延长，延长时限一般不得超过三十个工作日。鉴定时限延长的，应当及时告知委托人。司法鉴定机构与委托人对鉴定时限另有约定的，从其约定。”根据上述《司法鉴定程序通则》规定，司法鉴定时限最长不得超过60天，然而，福建南方司法鉴定中心所作出的鉴定意见书受理日期为2019年4月12日（实际是受理时间是2019年2月15日），完成鉴定的时间为2019年7月11日，鉴定时显然已经超过《司法鉴定程序通则》规定的最长60天时限。福建南方司法鉴定中心在2019年4月12日至2019年7月7日鉴定期间从未要求鉴定当事人补充鉴定资料，其在鉴定日期里填写内容（资料补充完毕日期）完全是虚假的，是为了掩饰其超过鉴定期限而刻意填写，至今为止鉴定机构依然无法提供任何书面证据能够证实有告知南平市建阳第一医院需要补充材料；6.福建南方司法鉴定中心擅自延长鉴定时限的鉴定程序不合法，该鉴定机构并没有依照《司法鉴定程序通则》的规定及时告知南平市建阳第一医院需要延长鉴定时限，该鉴定机构与委托当事方也没有对鉴定时限另有约定，其陈述有约定是虚假的，若有为何不写在鉴定意见书里，而只是写资料补充完毕日期？所以该鉴定机构违反鉴定规则所作出的鉴定意见书不具合法性，其违反鉴定程序规则所作出的鉴定结论显然不客观、不公正。7.该鉴定意见作出的鉴定结论，并没有任何的鉴定规范条款依据，只是笼统主观的作出参与度比例的结论，那么最终的参与度责任比例为60%+-5%的这个比例是依据哪项条款作出？在鉴定意见书中并没有附有任何鉴定规范条款作为依据，显然该结论过于主观，明显缺乏依据。二、本案的责任比例应以重新鉴定的客观、公正的鉴定结论意见来划分具体责任比例。三、李坚、欧阳莹莹主张的部分损失过高，应驳回不合理部分诉请。1.死亡赔偿金：应按农村居民标准计算，李坚、欧阳莹莹主张死亡赔偿金按城镇居民标准计算依据不足。首先，李坚、欧阳莹莹的户口系农村居民；其次，李坚、欧阳莹莹提供的《商品房买卖合同备案信息表》不足以证实李坚、欧阳莹莹在事故发生前一年有连续在城镇居住生活、务工以及主要收入来源于城镇；上述证据仅能证实李坚、欧阳莹莹有在建阳城区买房而已，无法证实实际居住情况。农村居民转化适用城镇居民标准必须满足在事故发生前一年有连续、不间断的在城镇居住生活、务工及收入来源于城镇，但李坚、欧阳莹莹提供的证据不足以证实其具备转化适用城镇居民的标准。所以，李坚、欧阳莹莹主张的死亡赔偿金应按农村居民标准计算；2.医疗费：真实性无异议，但是应由李坚、欧阳莹莹承担，因为医疗费均系李梓漪死亡前产生的费用；3.丧葬费：38133元没有异议；4.护理费：有异议，李梓漪在死亡之前（12月25日前）属正常护理应由李坚、欧阳莹莹自己承担，12月25日已死亡无需护理；5.精神抚慰金：该项费用过高，李坚、欧阳莹莹自身具有过错，认为15000元适宜；6.处理丧葬事宜的误工费、交通费：有异议，李坚、欧阳莹莹没有此方面的证据证实存在误工，也无任何交通票据证实产生交通费，应承担举证不利的后果，且该费用与丧葬费重合，南平市建阳第一医院不予认可；7.交通费：有异议，李坚、欧阳莹莹未提供任何交通票据证实产生交通费，其应承担举证不利的后果，南平市建阳第一医院不予认可；8.鉴定费：南方司法鉴定中心(2019)病鉴字第234号《福建南方司法鉴定中心法医病理司法鉴定意见书》违反鉴定程序作出的鉴定结论不合法、不客观，该部分费用应由李坚、欧阳莹莹承担，不应由南平市建阳第一医院承担。综上所述，恳请人民法院依法查明本案客观事实，启动重新鉴定并依法公正审查李坚、欧阳莹莹主张的各项损失，驳回李坚、欧阳莹莹主张的不合理部分损失。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院确认如下案件事实：李坚、欧阳莹莹之女李梓漪出生于2018年11月14日。2018年12月22日，李梓漪到南平市建阳第一医院入院治疗，入院主诉：咳嗽3天，加重伴发热、气促2天，初步诊断：支气管肺炎，经治疗于2018年12月25日死亡，共花费医疗费1216.33元。后福建省南平市第一医院接到南平市建阳区卫计局通知应邀前往尸解，2019年1月16日，福建省南平市第一医院出具死亡尸解并病理检验意见书，死亡原因：间质性肺炎及窒息并右肺出血死亡。死亡尸解并病理检验意见书出具后，李梓漪父亲李坚委托福建南方司法鉴定中心对南平市第一医院及医务人员在在患儿李梓漪诊疗过程中是否具有过错，诊疗行为与损害之间是否有因果关系及责任参与度进行鉴定。福建南方司法鉴定中心收到李坚的委托，于2019年4月12日受理。南平市建阳第一医院同意由福建南方司法鉴定中心对上述事项进行鉴定，并参加福建南方司法鉴定中心组织召开的听证会及进行了陈述。2019年7月11日，福建南方司法鉴定中心出具法医病理司法鉴定意见书，鉴定意见：南平市建阳第一医院在诊疗李梓漪的过程中存在超适应症用药、用药不规范、护理不到位、未执行抢救等过程，其过错与患者李梓漪最终死亡存在一定因果关系，参与度约60%±5%。李坚花费鉴定费9500元。双方因赔偿事宜产生争议，李坚、欧阳莹莹于2019年11月1日向本院提起民事诉讼。2019年11月15日，南平市建阳第一医院向本院申请重新鉴定，认为福建南方司法鉴定中心鉴定程序不合法、鉴定结论缺乏依据且不客观。因南平市建阳第一医院提交的证据无法证实鉴定程序违法及鉴定结论明显依据不足，故本院不准许南平市建阳第一医院重新鉴定。 另查明，李坚、欧阳莹莹户籍地福清市垞352号。李坚向福建融华置业有限公司购买的成套住宅于2015年4月9日至南平市建阳区买卖合同备案。福建融华置业有限公司建阳分公司营业场所位于南平市建阳区。2017年12月至2018年12月，福建融华置业有限公司建阳分公司有向李坚发放工资。庭审中，李坚、欧阳莹莹陈述，李梓漪住院期间一直系欧阳莹莹护理，李坚只在下班后陪护。 再查明，2019年城镇居民人均可支配收入45620元/年。2019年度职工月平均工资为84374元/年。2019年居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资为66815元/年。 本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案，李梓漪的死亡经福建南方司法鉴定中心鉴定，南平市建阳第一医院在诊疗李梓漪的过程中存在超适应症用药、用药不规范、护理不到位、未执行抢救等过错，其过错与患者李梓漪最终死亡存在一定因果关系，参与度约60%±5%。南平市建阳第一医院对鉴定结论有异议，本院认为，福建南方司法鉴定中心虽系李梓漪父亲李坚单方委托，但南平市建阳第一医院亦表示同意由福建南方司法鉴定中心进行鉴定，且南平市建阳第一医院参加了福建南方司法鉴定中心组织召开的听证会并进行了陈述，现南平市建阳第一医院提交的证据无法证实鉴定程序违法及鉴定结论明显依据不足，故南平市建阳第一医院异议不成立，对福建南方司法鉴定中心作出的鉴定意见予以采信，李坚、欧阳莹莹主张南平市建阳第一医院承担过错侵权责任，符合法律规定，予以支持。对于李坚、欧阳莹莹主张的赔偿项目及数额,南平市建阳第一医院认为部分不合理,本院予以分析认定如下:医疗费1216.33元、鉴定费9500元，有相应票据为凭，予以认定；住院伙食补助费90元（30元/天×3天），未超出法律规定，予以认定；护理费989.16元（164.86元/天×3天×2人），李坚、欧阳莹莹主张按164.86元/天的标准支付未超出法律规定，但根据李坚、欧阳莹莹庭审陈述，李梓漪住院期间一直系欧阳莹莹护理，李坚只在下班后陪护，故按一人陪护予以认定，结合李梓漪住院天数，对李坚、欧阳莹莹主张的护理费，本院予以认定494.58元（164.86元/天×3天×1人），超出部分，不予认定；丧葬费38133元，未超出法律规定，予以认定；死亡赔偿金912400元（45620元/年×20年），李坚、欧阳莹莹户籍地虽在农村，但根据其提交的商品房买卖合同备案信息表及福建融华置业有限公司建阳分公司工资发放情况，可以证实其城镇居住并以在城镇上的收入为主要收入来源，其女李梓漪系满38天婴儿，理应与父母同住，故应按照城镇居民标准认定赔偿金额，李坚、欧阳莹莹主张的死亡赔偿金912400元，未超出法律规定，予以认定。精神抚慰金50000元，因南平市建阳第一医院的诊疗行为造成李坚、欧阳莹莹之女李梓漪死亡,确实给李坚、欧阳莹莹带来精神损害,故李坚、欧阳莹莹主张精神抚慰金50000元予以认定；李坚、欧阳莹莹主张亲人处理该事宜的误工费、交通费，符合法律规定，因其未提供相应的票据予以佐证，故其主张3000元，本院酌情予以支持2000元；交通费600元（福州鉴定），因交通费系根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用，李坚、欧阳莹莹主张去福州鉴定的交通费，不符合法律规定，故不予认定。以上损失共计：1013833.91元。本院综合全案情况,确定南平市建阳第一医院对李坚、欧阳莹莹的损失承担60%的赔偿责任,即应赔偿李坚、欧阳莹莹各项经济损失1013833.91×60%=608300.35元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第五十七条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十七条、第二十九条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、南平市建阳第一医院应于本判决生效之日起十日内赔偿李坚、欧阳莹莹各项经济损失共计608300.35元； 二、驳回李坚、欧阳莹莹的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10200元,由李坚、欧阳莹莹负担371元，由南平市建阳第一医院负担9829元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。 审 判 长  吴军福 人民陪审员  徐桂花 人民陪审员  刘玉妹 二〇二〇年六月三十日 书 记 员  练文清 本案依据的主要法律条 《中华人民共和国侵权责任法》 第二十二条侵害他人人身权益,造成他人严重精神损害的,被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第五十七条医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务,造成患者损害的,医疗机构应当承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害,因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入,包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费,赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的,其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失,包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费,以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费,赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的,赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外,还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害,赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的,适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权,不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿,或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十七条丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准,以六个月总额计算。 第二十九条死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准,按二十年计算。但六十周岁以上的,年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的,按五年计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。