贵州省兴仁市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔2322民初4528号 原告：赵作清，男，汉族，1962年1月12日生，山东省枣庄市人，住枣庄市山亭区。 委托诉讼代理人：陆万荣，贵州贝顺律师事务所律师，代理权限：特别授权。 被告：云南工投集团动力配煤股份有限公司，住所地：云南省昆明市高新区海源北路**高新招商大厦办公室1间，统一社会信用代码：915301006787057928。 委托诉讼代理人：叶攀、彭悦（实习），云南八谦律师事务所律师，代理权限：特别授权。 原告赵作清与被告云南工投集团动力配煤股份有限公司（以下简称“工投集团”）劳动争议纠纷一案，原告于2019年9月30日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵作清及其委托诉讼代理人陆万荣、被告工投集团的委托诉讼代理人叶攀、彭悦到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 赵作清向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告的劳动关系；2.由被告支付原告双倍工资23.83万元；3.由被告支付经济补偿金17.33万元；4.由被告支付原告加班工资共计61.53万元；5.由被告给原告缴纳2011年9月份至今的社会保险。事实与理由：2011年9月3日原告正式到被告处上班，后被被告指派到贵州图南矿业（集团）有限公司下属的兴仁县下山镇四海煤矿负责生产工作，职务为生产副矿长，约定年薪26万元／年。被告将图南矿业（集团）公司转卖给贵州金州电力有限责任公司，由被告代管14个月。原告在被告处上班至今，被告从来没有与原告签订书面劳动合同，没有给原告缴纳社会保险，并且被告要求原告加班却不支付相应的加班工资，严重损害原告的合法权益。综上，为维护原告合法权益，特诉至法院。 工投集团辩称：1、同意与赵作清解除劳动关系，但双方解除劳动关系的时间是2019年8月22日。赵作清于2019年7月22日开始请一个月病假，但一个月之后赵作清既未按时复工也未作出任何继续请假的意思表示，自2019年8月22日开始赵作清自动离职，因此，双方解除劳动关系的时间是2019年8月22日。2、赵作清请求支付双倍工资的诉讼请求无事实及法律依据。工投集团与赵作清签订了合法有效的劳动合同，合同期限自2011年9月4日至2019年12月31日。因此，对于赵作清双倍工资的诉讼请求，应该予以驳回。3、赵作清要求工投集团支付经济补偿金的原因无事实及法律依据，该项诉讼请求不应该获得支持，应该予以驳回。赵作清在法庭上明确说明其要求工投集团支付经济补偿金的原因是工投集团未及时支付加班工资及未缴纳社保，但赵作清并不存在加班的事实，其未按时支付加班工资的主张无事实依据。工投集团于2011年9月4日告知赵作清于2011年11月14日前将办理劳动合同及社会保险的相关资料提交给公司，但赵作清一直未提交办理社会保险的相关资料，后赵作清于2011年10月17日签署《社保购买意愿书》及《自愿放弃购买社会保险承诺书》，其自愿选择放弃购买社保，现在又以工投集团未为其购买社保来主张经济补偿明显违背诚实信用原则。因此，赵作清主张经济补偿缺乏事实和法律依据，应该予以驳回。4、若法院审查后，最终还是决定要计算经济补偿金那么计算基数应该是除去加班工资及其他补贴以外的正常工资，而不是工投集团每月发放的全部费用。赵作清每月固定计薪时间是30天，现除去其他因数，平均计算日薪，那么赵作清每月正常工作时间为20.83天，其与工投集团解除劳动关系前十二个月的平均工资应为8388.05元，即计算经济补偿金的基数为8388.05元或更低。5、赵作清未提供任何证据证明其存在加班的事实，应该依法驳回其支付加班工资的诉讼请求。第一，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，用人单位根据《劳动法》第四条的规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已经向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。因矿产行业的特殊性质，贵州省乃至全国范围内的矿山均无法按照标准工时制每周不超过40小时安排工作，故工投集团基于此制度并公示了相关的考勤管理办法，该考勤管理办法自2013年沿用至今，赵作清完全认可该考勤管理办法且其在庭审中也直接将该考勤管理办法作为证据补充提交给法庭。该考勤管理办法明确规定了工投集团各类工作人员的月计薪时间，如外派人员是26.08天、煤矿班子成员是30天，在庭审中赵作清也表示其知悉该制度。庭审中赵作清未提交任何证据证明除按考勤管理办法约定的上班时间以外还有额外加班的事实。第二，根据《贵州省高级人民法院、贵州省人力资源和社会保障厅关于劳动争议案件若干问题的会议纪要》第二十条的规定可知用人单位有证据证明已经支付的工资中包含正常工作时间和加班工资的，可以认定用人单位已经支付的工资中包含了加班工资，赵作清的日常工资折算后也远远高于贵州省最新公布的二类地区最低时薪标准。第三，工投集团在其他方面的安排也尽可能弥补劳动者工作时间高于法定的缺憾，如春节假、带薪年休假均远远高于法定，对于特殊人群每年还有20天的探亲假，且工投集团还补贴探亲路费。综上，赵作清主张加班工资缺乏事实和法律依据，其主张不应该得到支持，依法应该予以驳回。6.根据《中华人民共和国社会保险法》第六十条及国务院《社会保险费征缴暂行条例》第五条规定可知，社会保险的征缴、催缴、监督检查是劳动保障行政管理部门的职责，人民法院作为司法机关，不能代其行使该行政职权，因此补缴社会保险费不属于人民法院受理范围，原告要求被告给原告缴纳2011年9月份至今的社会保险的诉讼请求应该予以驳回。 本院经审理认定事实如下：2011年9月3日原告正式到被告处上班，原告与被告签订了劳动合同，合同的期限为固定期限自2011年9月4日起至2019年12月31日止，被告安排原告的工作岗位为管理系列，同时约定被告以货币形式按时支付不低于省人民政府规定的最低工资标准的工资，在履行合同期间，甲方支付给乙方的工资为1000元。后原告被被告指派到贵州图南矿业（集团）有限公司下属的兴仁县下山镇四海煤矿负责生产工作，2012年2月1日担任该煤矿生产副矿长，聘书上的聘期为2012年2月1日至12月31日。工投集团于2011年9月4日告知赵作清于2011年11月14日前将办理劳动合同及社会保险的相关资料提交给公司，但赵作清一直未提交办理社会保险的相关资料，后赵作清于2011年10月17日签署《社保购买意愿书》及《自愿放弃购买社会保险承诺书》，其自愿选择放弃购买社保。原告于2019年8月22日从被告处正式离岗，工资实际发放至2019年8月，但尚未解除劳动关系，双方在诉讼期间劳动合同已于2019年12月31日终止，原告在被告处的工作年限为8年零4个月。原告离岗实际发工资前12个月即2018年9月至2019年8月的月度基本工资为15622元，因此原告离岗前的12个月的平均工资为15622元。2013年2月19日被告人力资源部向原告出具2013年个人薪酬确认书确认原告的2013年的基本年薪为156701元／年、保障薪酬为7099元／年、效益奖励2013年的吨煤工资为0.18元／吨、掘进工资为8.85元／米、成本考核基数为20800元／年。2019年9月23日兴仁县劳动争议人事仲裁委员会作出仁劳（人）仲案不字（2019）004号不予受理通知书，以原告的仲裁请求不属于劳动争议处理范围为由，不予受理原告的仲裁申请。工投集团本部考勤管理制度(2013年修订稿)规定煤矿经营班子成员上下班进行指纹考勤，不进行迟到早退考核，月计薪时间日为30天。 上述事实，有原告、被告陈述及原告所提交的证据原告身份证复印件、原告赵作清在被告云南工投集团动力配煤股份有限公司的聘书、云南工投集团动力配煤股份有限公司2012年、2013年的职位薪酬确认书、云南工投集团动力配煤股份有限公司文件云工投配煤有限公司文件云工投配煤人力字[2012]19号、贵州图南矿业（集团）有限公司文件贵州图南综合字[2017]14号、贵州图南综合字[2018]11号、贵州图南综合字[2018]388号文件复印件各一份、原告赵作清的2018年员工月度薪酬结算明细报表及赵作清招商银行、中国农业银行2018年3月份—2019年2月份工资银行流水复印件各一份、云工投配煤人力字﹝2013﹞112号关于印发《云南工投集团动力配煤股份有限公司考勤管理制度本部考勤管理制度（2013）修订》的通知复印件一份、仲裁裁决书及送达回证复印件各一份，被告所提交证据《云南省劳动合同书》复印件一份、云南工投集团动力配煤股份有限公司发放的《办理劳动合同及社保提交材料告知书》、《收到确认书》、《社保购买意向书》及《自愿放弃购买社会保险承诺书》复印件各一份、云南工投集团动力配煤股份有限公司于2013年4月3日在EAS系统上传考勤管理制度并要求员工学习的通知、云工投配煤人力字﹝2013﹞112号关于印发《云南工投集团动力配煤股份有限公司考勤管理制度本部考勤管理制度（2013）修订》的通知、云南工投集团动力配煤股份有限公司2013年至2019年放假通知复印件各一份予以证实，本院均予以采信。 本院认为，原告自2011年9月3日至2019年8月22日一直在被告处上班，且合同的期限为固定期限自2011年9月4日起至2019年12月31日止，原告与被告对劳动关系存续的事实和时间无争议，本院予以确认原告与被告存在劳动关系。原告从被告处离职后尚未解除劳动合同关系，现原告要求解除，被告予以同意，应认定双方协议解除劳动关系，但双方在诉讼期间劳动合同已于2019年12月31日终止。本案争议焦点是：1、原告起诉解除劳动合同的理由是否成立；2、被告是否应当支付经济补偿金、双倍工资及加班工资；3、被告是否应当为原告补交社会保险。原告提出解除劳动合同的理由是被告未支付原告的加班工资，未缴纳社保以及未签书面合同。被告提交了与原告所签订的劳动合同，原告以未签订合同为由要求支付双倍工资违背事实依据，不予支持。本案被告根据原告的承诺未给原告缴纳社会保险。用人单位给职工缴纳社会保险是其法定责任，是法律的强制性规定，不能因双方的约定而免除用人单位的缴纳义务。为此，本案原告虽然作出承诺，在缴纳社保方面存在过错，但不能因此免除被告应当缴纳社保的法定义务。原告据此请求解除劳动合同并请求支付经济补偿金，应予支持。本案合同履行期限至2019年12月31日止，应补偿年限应为8年零4个月，应补偿金额为8.5个月×15622元/月=132787元。被告根据煤矿行业及原告工种的特殊性，确定原告的计薪日为每月30天，原告以此为由要求支付加班工资，从原告的薪酬及工种考量，30天仅为计薪日，不能认定原告每月上班30天，且双方是在合同中明确约定的，并不违背原告的意愿，对于其要求支付加班费的诉讼请求不予以支持。原告请求被告为其补缴社会保险费，社会保险费的征缴、催缴、监督检查是劳动保障行政管理部门的职责，人民法院作为司法机关，不能代其行使该行政职权，补缴社会保险费不属于人民法院受理范围，对该项请求不予支持。 综上，被告辩称原告已离职，劳动关系已解除；原告自愿放弃被告为其缴纳社保，原告不能以未缴纳社保为由请求支付经补偿金与法律规定不符，不予采纳。被告辩称原告不存在加班，不应支持加班费；社保费的缴纳不属于法院受案范围理由成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条第（三）项、第四十六条、第四十六条第（一）项、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第六十条之规定，判决如下： 一、解除原告赵作清与被告云南工投集团动力配煤股份有限公司之间的劳动关系，由被告云南工投集团动力配煤股份有限公司于本判决生效十日内给付原告赵作清经济补偿金132787元； 二、驳回原告赵作清的其余诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告云南工投集团动力配煤股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。 审 判 员 何厚高 二〇二〇年六月十六日 法官助理 宋臣江 书 记 员 李元会