江西省横峰县人民法院刑 事 判 决 书（2020）赣1125刑初45号公诉机关江西省横峰县人民检察院。被告人饶国青，男，1981年11月27日出生，汉族，初中肄业，务工，江西省横峰县人，家住江西省横峰县港边乡何家村饶家**附**，现住江西省横峰县。因涉嫌开设赌场罪于2019年9月15日被横峰县公安局刑事拘留，同年10月18日被横峰县公安局执行逮捕，现羁押于江西省横峰县看守所。指定辩护人王胜田，江西廉诚律师事务所律师。被告人何海英，女，1985年7月28日出生，汉族，小学肄业，务工，江西省上饶市广信区人，，家住江西省横峰县港边乡何家村饶家**附**现住江西省横峰县。因涉嫌开设赌场罪于2019年9月14日被横峰县公安局取保候审，同年12月12日被横峰县人民检察院取保候审，2020年6月2日被本院取保候审。指定辩护人谢良忠，江西廉诚律师事务所律师。江西省横峰县人民检察院以横检一部刑诉[2020]25号起诉书指控被告人饶国青、何海英犯开设赌场罪，于2020年5月13日向本院提起公诉。本院适用简易程序，依法组成合议庭于2020年6月24日公开开庭进行了审理。江西省横峰县人民检察院指派检察员黄知春出庭支持公诉，被告人饶国青及其辩护人王胜田，被告人何海英及其辩护人谢良忠到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年5月，被告人饶国青在手机上组建名称为“2的进”的微信闲聊群，安排妻子即被告人何海英作为群主，自己作为群管理员，邀请庄某、吴某等玩家进入该微信群,然后在群内发布“上饶中至麻将”ＡＰＰ链接，由玩家下载好后加入ＡＰＰ链接内建立的“亲友圈”，通过购买来的房卡冲值到“亲友圈”内，供玩家通过房卡开房进行打麻将和玩扑克活动。在每局结束后，玩家将输赢截图发至微信群，饶国青、何海英根据截图通过微信收取最大赢家的人民币2元的费用。截止2019年9月份，被告人饶国青、何海英通过购买房卡开设房间累计抽水124192元，其中饶国青收取抽水金额5128元，何海英收取抽水金额119064元。还指控，被告人饶国青因犯寻衅滋事罪于2015年12月21日被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑二年八个月（刑期自2015年8月2日起至2018年4月1日止）。另查明，2019年9月13日，横峰县公安局扣押被告人饶国青Ｏ×××**手机一部、何海英ＶＩＶＯ手机一部，同年9月14日扣押被告人饶国青、何海英违法所得七万元。公诉机关认为，被告人饶国青、何海英利用手机在网络上组建微信群，组织赌博活动，并谋取利益，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人饶国青、何海英共同故意犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定，系共同犯罪。被告人饶国青在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人何海英在共同犯罪中起次要作用，系从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻或者减轻处罚。被告人饶国青曾因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，系累犯，应当从重处罚。被告人饶国青、何海英归案后如实供述自己的犯罪行为，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定，可以从轻处罚。被告人饶国青、何海英自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处理。被告人饶国青、何海英已上缴违法所得人民币七万元，酌定可以从轻处罚。庭审中公诉机关认为两被告人作用相当，不区分主从犯，调整量刑建议判处被告人饶国青有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人何海英有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。上述事实，被告人饶国青、何海英开庭过程中无异议且签订认罪认罚具结书，并有户籍信息资料，归案情况说明，微信交易清单，扣押决定书，刑事判决书，证人庄某、吴某的证言，被告人饶国青、何海英的供述与辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人饶国青、何海英以营利为目的，在手机网络上建立微信、组织赌博活动，从中抽头渔利达124192元，情节严重，被告人饶国青、何海英的行为已触犯刑律，构成开设赌场罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。辩护人提出被告人认罪认罚、坦白及退缴部分赃款，要求从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳；被告人何海英辩护人还提出被告人何海英系从犯的辩护意见。经查，两被告人共同故意犯罪，两被告人相互配合，所起作用相当，不宜区分主从犯，故对辩护人提出此项辩护意见，与查明事实和法律规定不符，本院不予采纳。被告人饶国青在刑满释放后五年内，现再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。案发后，两被告人能如实交待犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚；侦查期间，两被告人退缴了部分赃款，依法可酌情从轻处罚；两被告人自愿认罪认罚，依法可对其从宽处罚。2020年4月29日，横峰县司法局出具调查评估意见，认为被告人何海英具备实施社区矫正条件。综上，根据被告人何海英的犯罪情节及悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，依法可以宣告缓刑。公诉机关调整量刑建议，建议对被告人饶国青判处有期徒刑三年二个月，并处罚金一万元、被告人何海英判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金一万元的量刑建议，本院予以采纳。两被告人作案工具手机及违法所得依法予以追缴。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条和最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款及最高人民法院、最高人民检察院、司法部《关于适用简易程序审理公诉案件的若干意见》第一条、第九条之规定，判决如下：一、被告人饶国青犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币一万元（未缴纳）；（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年9月15日起至2022年11月14日止。罚金限判决生效后十日内交纳。）二、被告人何海英犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金一万元（已缴纳）；（缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算。）三、扣押在案的被告人饶国青Ｏ×××**手机一部、何海英ＶＩＶＯ手机一部，予以没收；扣押在案被告人饶国青、何海英违法所得人民币七万元，予以追缴，由横峰县公安局上缴国库；继续追缴被告人饶国青、何海英违法所得人民币五万四千一百九十二元。被告人何海英回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  甘为华人民陪审员  罗 军人民陪审员  陈德旺二〇二〇年六月二十四日书 记 员  项 方法律附页：1.《中华人民共和国刑法》第三百零三条开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十四条犯罪分子违法所得一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款、第三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑的，附加刑仍须执行。第七十三条有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。2．最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：（一）建立赌博网站并接受投注的；（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；（四）参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”:（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。3．最高人民法院、最高人民检察院、司法部《关于适用简易程序审理公诉案件的若干意见》第一条：对于同时具有下列情形，可以适用简易程序审理：（一）事实清楚，证据充分；（二）被告人及辩护人对所指控的基本犯罪事实没有异议；（三）依法可能判处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者单处罚金；第九条：人民法院对自愿认罪的被告人，酌情予以从轻处罚。