广东省珠海市斗门区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0403民初833号原告：珠海高新区九圆热交换设备制造有限公司，住所地广东省珠海市斗门区斗门镇龙山工业区**********（一期钢结构厂房）之四，统一社会信用代码914************371。法定代表人：刘凤林，执行董事。委托诉讼代理人：刘冶，男，销售员。被告：珠海派傲海洋工程有限公司，住所地广东省珠海市***********************，统一社会信用代码914***********945M。法定代表人：侯晓蕊，董事长。委托诉讼代理人：王佳乐，男，总经理。被告：徐成清，男，1963年4月5日出生，汉族，公民身份号码220************058，住广东省珠海市******************。被告：陈烨，男，1966年10月25日出生，汉族，公民身份号码430************532，住湖南省岳阳市岳阳楼区市化工机械厂宿舍。原告珠海高新区九圆热交换设备制造有限公司（以下简称九圆公司）与被告珠海派傲海洋工程有限公司（以下简称海洋公司）、被告徐成清、被告陈烨定作合同纠纷一案，本院于2020年3月17日立案后，依法适用小额诉讼程序，由于原告追加两被告，本案转为适用简易程序审理，公开开庭进行了审理。原告九圆公司的法定代表人刘凤林及其委托诉讼代理人刘冶、被告海洋公司的委托诉讼代理人王佳乐、被告陈烨到庭参加诉讼。被告徐成清经本院传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告九圆公司向本院提出诉讼请求：１．要求三被告连带退还质保金10500元及支付利息1695元（从签订合同满一年之日的2017年11月7日起计算至起诉之日），利息按照同期银行贷款利率起计算至实际支付之日止；２．要求三被告承担本案的诉讼费。事实和理由：2016年11月9日，原告与珠海派傲机械装备科技有限公司（以下简称机械公司）签订《设备采购合同》，约定：机械公司向原告采购环氧乙烷储罐和缓冲罐，合同总价款为21万元。2016年11月17日，由于机械公司要求更改材料，导致合同价款增加一万元，因此，原告向机械公司发送了一份《关于增加相关补偿费用的函》。原告与机械公司又约定，质保金为总价款的5%，质保期为合同交货之日起一年，质保期无质量问题，7日内付清，也就是退还质保金。2016年11月16日，原告送货到机械公司指定的地点，被告徐成清签字收货，经使用后，机械公司未提出质量问题。一年质保期届满后，机械公司无人接听电话，或以各种理由推诿，机械公司于2019年12月注销了。三被告是机械公司的股东，应当承担连带责任。原告在2018年3月8日、4月18日曾向作为机械公司法定代表人兼清算组成员的被告陈烨催收质保金，又于2018年10月16日、2019年11月6日向作为机械公司清算组成员的被告徐成清发手机短信催收质保金。但是，机械公司故意不退还质保金。机械公司于2017年5月11日登报注销一事，原告没有接到书面通知，未能进行债权确认，当时1年质保期也未到期，机械公司登报的声明原告也没有看到。机械公司的清算报告记载公司资产总额0元、负债总额0元以及净资产0元，机械公司的三个股东认缴出资1000万元，但是未实际出资，原告向机械公司催收过质保金，而清算报告也未记载，清算报告中的资产、负债和净资产均与事实不符。被告陈烨辩称原告迟延交货是不属实的，原告是按照机械公司的要求先将货物放在原告处几天，并非迟延交货，被告陈烨辩称原告因迟延交货自动放弃质保金是没有依据的。原告为其主张向本院提交以下证据：1.《设备采购合同》，拟证明原告与机械公司签订合同的事实；2.《关于增加相关补充费用的函》，拟证明追加货款和设备锻件升三级，机械公司要求升级，所以材料要更换，导致费用增加，原件是原告制作，再传真给机械公司的，由机械公司的股东签名后传真给原告的事实；3.珠海派傲机械装备科技有限公司工商登记、股东信息，证明三被告均为机械公司的股东；4.珠海派傲海洋工程有限公司工商信息，拟证明被告海洋公司的身份信息；5.银行承兑汇票，原告当庭撤销，不作为证据使用；6.图纸，拟证明根据机械公司提交的技术参数，原告请广东省设计研究室设计的，产品是合格的事实；7.《发票回执单》，拟证明机械公司已收到原告提供的发票，法定代表人陈烨于2016年12月19日签名确认的事实；8.手机短信，拟证明原告曾向被告徐成清和被告陈烨追讨质保金的事实；9.送货单、货物托运书，拟证明原告送货给机械公司及机械公司已签收货物的事实；10.《催款函》，拟证明原告向机械公司催收过质保金的事实；11.电话录音光盘及文字整理，拟证明原告曾向被告陈烨追讨质保金的事实；12.申请法院调取的证据，包括备案登记通知书、企业“一照一码”登记申请表、股东会决议、徐成清的身份证、陈烨的身份证、方虹的身份证、收取备案申请材料凭据存根、营业执照，拟证明机械公司的相关情况。被告海洋公司辩称：机械公司的股东是三被告，法定代表人是被告陈烨，被告陈烨持股比例是45%，我公司持股31%，被告徐成清持股24%。原告主张的质保金及利息是基于其与机械公司签订的合同，我公司不是合同的相对方，不是本案适格的被告。我公司要求追加徐成清和陈烨为本案的共同被告。本案涉及原告要求三股东支付质保金，案情复杂，本案不应适用小额诉讼程序审理，要求适用简易程序或普通程序审理。我公司在2016年11月17日就退出机械公司，三个股东签订了《股东变更有关事项说明》，机械公司在2016年8月31日前的债权债务与我公司无关。机械公司于2017年经股东会决议同意终止营业，办理工商注销登记手续，被告徐成清和被告陈烨是清算组成员，被告徐成清又是清算组负责人，机械公司已于2019年12月12日办理注销手续。根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（二）》第十一条的规定，清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。因此，被告陈烨应当承担赔偿责任。被告海洋公司为其辩称向本院提交以下证据：《股东变更有关事项说明》，拟证明被告海洋公司于2016年9月1日起退出机械公司的事实。被告徐成清缺席，但提交书面答辩状辩称：我个人作为本案的被告不适格，原告与机械公司双方签订《设备采购合同》，合同的相对方是机械公司，不是我个人。《设备采购合同》是2016年11月9日签订，合同金额是21万元，约定交货期是2016年12月8日，原告实际交货时间是2016年12月16日，质保金的期限到2017年12月16日。我没有见过原告提交的《关于增加相关补偿费用的函》，该函没有加盖机械公司的公章，不存在另付尾款。机械公司由于经营不善，在2017年进入注销程序，于2017年5月17日在《民营经济报》的公告专栏披露了注销声明。即使存在尾款，原告未在公告期内提出异议，视为原告因为迟延8天交货的瑕疵而放弃合同尾款。原告提交的2018年10月16日及2019年11月6日的手机短信，我没有看到，不予认可。机械公司实际于2019年12月12日注销，不存在注销日在质保金支付之前的概念。根据“谁主张，谁举证”的原则，原告举证不足，应当承担举证不利的后果，我请求法院驳回原告的诉讼请求。被告徐成清对其辩称向本院提交以下证据：《设备采购合同》、《工矿产品购销合同》、送货单、《关于增加相关补偿费用的函》、手机短信和民营经济报第06版广告。被告陈烨辩称：原告与机械公司在《设备采购合同》里约定了交货日期和违约责任，由于原告推迟8天交货，已构成严重违约，按照违约责任，原告应当承担一定的经济损失，原告迟延交货已导致机械公司与客户的合同迟延履行，机械公司因此损失很大。我多次告知原告要当面沟通协商解决，但是，原告至2018年2月底仍不回应其违约问题，且在此期间，原告未曾要求退还质保金。从清算到注销期间，机械公司对原告质保金的处理合规。在清算时，机械公司将质保金列入债务，同时，按照机械公司的规定，对原告作严重违约处理。原告提交的《关于增加相关补偿费用的函》是不真实的，原告一直没有提交原件，我方保留依法维权的权利。《设备采购合同》由被告徐成清负责，但是，交货的事情我跟进了三天，原告以此函为依据延期交货是不成立的，送货单也不是我签名。机械公司在清算时已经清税，机械公司按照国家规定进行了清算并登报，清算程序合法。综上，我请求法院驳回原告的诉讼请求。被告陈烨对其辩称提交以下证据：清算报告，拟证明机械公司依法进行了清算。本院依职权调取机械公司及被告海洋公司的工商登记信息。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。原告提交了《设备采购合同》、《关于增加相关补充费用的函》、珠海派傲机械装备科技有限公司工商登记、股东信息、珠海派傲海洋工程有限公司工商信息、图纸、《发票回执单》、手机短信、送货单、货物托运书、《催款函》、电话录音光盘及文字整理,并申请法院调取的备案登记通知书、企业“一照一码”登记申请表、股东会决议、徐成清的身份证、陈烨的身份证、方虹的身份证、收取备案申请材料凭据存根和营业执照。由于被告陈烨对原告提交的《发票回执单》没有异议，而《发票回执单》上明确了货款总价为220000元，且被告陈烨已签名确认，因此，被告徐成清和被告陈烨对《关于增加相关补充费用的函》的异议理由不成立。被告徐成清至今仍在使用号码为138*****767的手机，原告已当庭打开手机短信原件予以核对，因此，被告徐成清对手机短信的异议理由不成立。本院对原告提交的证据（除证据5外）均予以认可。对被告海洋公司提交的《股东变更有关事项说明》，原告提出异议认为被告海洋公司未加盖公章，也没有相关人员签名确认，被告海洋公司在2019年12月12日的清算报告中仍以股东身份行使权利，本院认为原告的异议理由成立，本院对被告海洋公司提交的《股东变更有关事项说明》的关联性不予认可。对被告徐成清提交的《设备采购合同》、《工矿产品购销合同》、送货单、《关于增加相关补偿费用的函》、手机短信和民营经济报第06版广告，原告只对民营经济报第06版广告提出异议，认为原告没有收到机械公司的书面通知，也未看到该报纸。本院认为，原告的异议理由成立，本院对被告徐成清提交的《设备采购合同》、送货单、《关于增加相关补偿费用的函》和手机短信予以认可，对民营经济报第06版广告和案外人的《工矿产品购销合同》的关联性不予认可。对被告陈烨提交的清算报告，原告提出了异议，认为原告的质保金并未列入机械公司的债务，清算报告中的债务为零不是事实，本院认为原告的异议理由成立，本院对被告陈烨提交的清算报告的关联性不予认可。本院经审理认定事实如下：机械公司于2016年5月13日登记成立，法定代表人是被告陈烨，股东是三被告，注册资本为1000万元，由被告陈烨认缴450万元，由被告徐成清认缴240万元，由被告海洋公司认缴310万元，但三被告未实缴出资。2016年11月17日，三被告签订《股东变更有关事项说明》，同意被告海洋公司退出机械公司、被告海洋公司不承担机械公司在2016年8月31日前的债权债务等。2017年5月5日，机械公司召开股东大会形成《股东会决议》，《股东会决议》内容包括注销公司、成立清算组、通知债权人及登报公告。三被告在《股东会决议》的股东签字（盖章）处签名和盖章。2017年5月11日，机械公司成立清算组并到工商部门备案，清算组成员是被告徐成清和被告陈烨，被告徐成清为清算组负责人。2017年5月17日，机械公司在民营经济报刊登一份《声明》，内容如下：“注销声明珠海派傲机械装备科技有限公司，统一社会信用代码：91440400MA4UPJDY02，自2017年5月11日起停止经营，请债权人自本公司声明之日起45天内向清算小组申报债权，逾期不申报视为放弃权利，清算结束后本公司将向登记机关依法申请注销登记”。机械公司没有书面通知原告申报债权。2019年12月12日，机械公司被核准注销。机械公司的《清算报告》记载：“清算开始日，公司资产总额0元，负债总额0元，净资产0元；清算组在清算过程中履行了清算组的职责并按规定的顺序对公司资产进行了处置，截止于2019年12月12日（公司清算结束日），公司对外投资已清理完毕或无对外投资，公司分公司已注销或无分公司，公司债权已清理完毕，公司债务资产已分配完毕；已获取了税务机关出具的清税证明；本公司清算组出具的清算报告已经公司股东会审议确认，报告内容不含虚假，如有虚假，全体股东愿意承担一切法律责任”。《清算报告》上的“清算组成员签署”处有被告徐成清和被告陈烨的签名，“股东签署”处有被告徐成清和被告陈烨的签名以及被告海洋公司的盖章。另查明：2016年11月9日，原告与机械公司签订《设备采购合同》约定：机械公司向原告采购一台15立方米环氧乙烷储罐和一台0.2立方米缓冲罐，合同总价格为21万元，此价格含17%的增值税；质保金为合同总价格的5%，即10500元，质保期为合同交货之日起一年，质保期内无制造质量而导致的设备质量问题，质保期结束，无质量问题，7日内付清；交货时间为合同清单内的设备交货期为日历天数30天，正式施工图交给原告和预付款到原告账上后开始计算；违约责任，原告未经机械公司书面同意，不得以任何理由将本合同项目委托或转让给第三方，否则，机械公司有权终止本合同，并向原告追究违约责任，本合同生效后，任何一方不履行合同义务，对方都有权要求赔偿并继续履行合同、并采取补救措施或者赔偿损失等，损失赔偿按当事一方因违约而给对方造成的损失来计算。次日，原告聘请广东省机械研究所设计了图纸。同年11月17日，原告向机械公司发送一份《关于增加相关补偿费用的函》，该函记载了因机械公司将法兰、锻管的级别由原来的Ⅱ级提高到Ⅲ级订货而成本增加近1万元。同年12月16日，原告向机械公司交付1台环氧乙烷储罐和一台缓冲罐，机械公司的一位刘姓工作人员签收了货物，并在《送货单》上签名。同年12月，原告向机械公司发送一份《发票回执单》，注明货款总额为220000元，被告陈烨在《发票回执单》上签名确认。2018年3月2日，原告出具一份《催款函》，确认已收到本案货款209500元及未退还质保金10500元的事实。同年3月8日和4月18日，原告通过手机（号码为189*****709）以彩信方式将该份《催款函》发送给被告陈烨，要求退还质保金。同年10月8日18时18分，原告打电话给被告陈烨催收质保金，被告陈烨回复说问一下情况，待其回到珠海后再联系，没有告知原告关于机械公司正在进行注销清算的事情。被告陈烨至今仍使用189*****709号码的手机。同年10月16日，原告又向被告徐成清的手机(号码是138*****767)发送《催款函》，并催收质保金。2019年11月6日，原告再次向被告徐成清发送《催款函》和催收质保金。被告徐成清辩称对以上两次手机彩信不认可，而原告当庭打开了手机里的信息原件予以核对，另外，被告徐成清至今还在使用号码为138*****767的手机。本院认为：原告与机械公司于2016年11月9日签订《设备采购合同》，双方之间建立了定作合同关系，原告与机械公司的定作行为没有违反法律和行政法规的强制性规定，双方之间的定作合同关系合法有效。一、关于根据原告与机械公司签订的《设备采购合同》约定及合同履行情况，质保金是否应当退还的问题。被告陈烨和被告徐成清辩称原告逾期交货视为原告自动放弃质保金，原告予以否认。本院认为，机械公司与原告在合同中约定了违约责任如下：原告未经机械公司书面同意，不得以任何理由将本合同项目委托或转让给第三方，否则，机械公司有权终止本合同，并向原告追究违约责任，本合同生效后，任何一方不履行合同义务，对方都有权要求赔偿并继续履行合同、并采取补救措施或者赔偿损失等，损失赔偿按当事一方因违约而给对方造成的损失来计算。《设备采购合同》未约定逾期交货要没收质保金。被告陈烨还辩称原告逾期交货按《中华人民共和国经济合同法》执行，但是《中华人民共和国经济合同法》已经失效，《设备采购合同》未约定逾期交货的违约责任是什么。因此，被告陈烨和被告徐成清的上述辩称，缺乏事实根据和法律依据，本院不予采信。原告与机械公司在《设备采购合同》中约定：质保期为合同交货之日起一年，质保期内无原告制造质量而导致的设备质量问题，质保期结束，无质量问题，7日内付清。原告实际于2016年12月16日交付货物，按照合同约定质保期至2017年12月16日止，无质量问题，7日内付清，质保金应当在2017年12月23日前退还原告。机械公司一直没有向原告提出过质量问题，质保金10500元应当退还原告。二、关于是否有增加货款的事实。合同约定的货款是210000元，后原告向机械公司发出《关于增加相关补偿费用的函》，又向机械公司发送《发票回执单》，《发票回执单》上注明货款总额为220000元，作为机械公司法定代表人的被告陈烨在《发票回执单》上签名确认，故本院确认合同双方当事人已将货款总额由210000元增加到220000元。在原告向机械公司交货后，机械公司支付了原告除质保金以外的货款。因此，原告主张增加货款的事实，本院予以采信。三、关于机械公司是否将公司解散清算事宜书面通知原告的问题。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十五条的规定，清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，机械公司依法应当在成立清算组十日内通知原告。又根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条第一款的规定，公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。机械公司依法应当将公司解散清算事宜书面通知原告。本案中，机械公司于2017年5月11日成立清算组并备案，清算组成员是被告徐成清和被告陈烨，被告徐成清为清算组负责人。当时涉案合同的质保期未到期，质保金也未到期退还。机械公司明知原告的质保金未退还，仍然不将公司解散清算事宜书面通知原告。虽然机械公司在《民营经济报》刊登了《声明》，但是，原告没有看到该份《声明》，相关法律规定要书面通知原告，登报不属于书面通知，因此，本院认定机械公司未将公司解散清算事宜书面通知原告的事实。四、关于原告的诉讼请求。（一）质保金。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十三条第一款的规定，债权人在规定的期限内未申报债权，在公司清算程序终结前补充申报的，清算组应予以登记。本案中，机械公司从2017年5月11日成立清算组，至2019年12月12日清算结束。在清算程序终结前，原告曾于2018年3月、4月、10月向机械公司的法定代表人陈烨催收质保金，作为公司法定代表人兼清算成员的被告陈烨，仍不告知原告有关机械公司正在解散清算的事宜，也没有通知原告补充申报债权，导致原告未在规定的期限内申报债权以及未在清算程序终结前补充申报。对于未申报债权原告不存在重大过错。原告的质保金未退还，而机械公司在《清算报告》中记载公司债务为零，明显与事实不符。另外，三个股东一共认缴出资1000万元，而未实缴出资。机械公司在存在债务且没有资产的情况下，其清算组成员应当向法院申请破产程序。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条第二款的规定，清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应当依法予以支持。被告徐成清和被告陈烨作为清算组成员，应当承担连带赔偿原告质保金损失的责任，原告要求被告徐成清和被告陈烨赔偿质保金损失10500元，本院予以支持。被告海洋公司不是清算组成员，原告要求其承担赔偿责任，没有事实根据和法律依据，本院不予支持。（二）利息。根据原告与机械公司的约定，质保期为合同交货之日起一年，原告于2016年12月16日交付货物，质保期至2017年12月16日止，无质量问题，7日内付清，则质保金应当在2017年12月23日退还原告。现原告要求支付利息，本院认为，机械公司未退还原告质保金，造成了原告质保金的利息损失，机械公司应当向原告支付占用质保金期间的利息。利息从2017年12月23日起，可按照中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率，计算至2019年8月19日，从2019年8月20日起，可按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率至清偿之日止。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第一百八十五条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条第二款的规定，判决如下：一、被告徐成清、被告陈烨于本判决生效之日起三日内连带赔偿原告珠海高新区九圆热交换设备制造有限公司质保金损失10500元；二、被告徐成清、被告陈烨于本判决生效之日起三日内连带赔偿原告珠海高新区九圆热交换设备制造有限公司质保金的利息损失，利息损失以10500元为本金基数，从2017年12月23日起按照中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率计算至2019年8月19日，从2019年8月20日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至清偿之日止；三、驳回原告珠海高新区九圆热交换设备制造有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费48元（原告已预交），由被告徐成清、被告陈烨共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于珠海市中级人民法院。审判员  吴红革二〇二〇年六月九日书记员  陈敬忠附：法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国公司法》第一百八十五条清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。第十三条债权人在规定的期限内未申报债权，在公司清算程序终结前补充申报的，清算组应予登记。公司清算程序终结，是指清算报告经股东会、股东大会或者人民法院确认完毕。