江西省新余市渝水区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0502民初9622号原告：新余市博泰精工物资有限公司。法定代表人：廖桂芳，该公司经理。委托诉讼代理人：钱磊，江西袁河律师事务所律师。被告：蒋带女。委托诉讼代理人：黄带花、黄淑真，新余市渝水法律服务所法律服务工作者。原告新余市博泰精工物资有限公司（下称原告）与被告蒋带女（下称被告）劳动争议纠纷一案，本院于2019年11月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人钱磊、被告委托诉讼代理人黄带花、黄淑真到庭参加诉讼。因原告不服新余市劳动能力鉴定委员会作出的《初次鉴定结论书》，向江西省劳动能力鉴定委员会提出重新鉴定，江西省劳动能力鉴定委员会已受理，本院于2020年1月9日裁定本案中止诉讼。现江西省劳动能力鉴定委员会已作出再次鉴定结论，本案恢复诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令原告无需支付被告一次性伤残补助金24183元、一次性医疗补助金18809元、一次性伤残就业补助金45679元、停工留薪期工资6750元、伙食补助费1275元、护理费11075.5元。事实和理由：原告不服新余市劳动人事争议仲裁委员会作出的余劳人仲字(2019)第264号仲裁裁決书，事实及理由如下：被告不构成9级伤残，原告已在规定的时间内提出了劳动能力再次鉴定申请书，但是江西省劳动能力鉴定委员会未组织再次鉴定，显然被告的初次鉴定结论书不能作为本案的定案依据。二、被告的月工资仅仅为1500元，相关的工伤赔偿标准应当按照1500元/月计算，1500元/月并没有低于新余市的最低工资标准。退一万步讲，即便要按照职工平均工资的60％计算，2017年新余市城镇私营单位就业人员年平均工资为36408元(折合月平均工资3034元)，也不是如仲裁裁决书所述为4478元/月。三、被告住院期间存在挂床行为，以住院治疗106天、休息3月的时间来计算停工留薪期时间过长。四、本案的医疗机构没有出具证明，证实被告生活不能自理，需要护理，即便需要护理，也不能按照4478元/月的标准计算护理费。综上，恳请法院依法支持原告的诉讼请求。被告辩称，1、被告构成九级伤残，是由国家行政机关劳动能力鉴定委员会作出认定的，在认定报告15天内原告并没有申请再次鉴定，显然该鉴定结论书完全能成为本案定案依据。2、被告的工资实际是3200元，3200元的工资也仅仅是被告在试用期的工资，被告是通过新余市赣中人才公司招聘进入原告单位的，原告在招聘中承诺被告的工资在4000-6000元之间，而被告仅仅是3200元，被告的工伤待遇赔偿应该按照新余市在岗人员的平均工资来计算，显然被告的月工资1500元完全不符合，与事实不符，也不符合常理，因被告属于正当壮年，而原告的单位是苦脏累的职业，请求法庭予以支持被告4478元的每月平均工资。3、被告在住院期间不存在有任何挂床的现象，被告不单没有存在挂床现象，还是在治疗不稳定情况下提前出院，原告在住院期间就要求被告提前出院，承诺会按比法律规定更多的赔偿来支付给被告，且医院的医嘱是3个月来计算停工留薪期，完全符合法律上的规定，也符合情理。4、对于被告在医院住院治疗期间，需要有护理人员，这是必然的，也属于法律上的规定，而被告在劳动仲裁的请求时候仅仅主张130元每天的护理费，也完全符合我们新余市护理行业的劳务报酬标准，因此计算被告的护理费是依法有据的。综上，原告的起诉没有任何事实和法律依据，本来被告就对该仲裁裁决不服，因被告家庭经济困难，不想与原告就此纠缠，于是被告没有提起诉讼，请求法院以保护劳动者弱者的合法权益，公平公正的驳回原告的诉请，予以维持仲裁裁决。经审理查明，被告于2018年3月20日入职原告处，工作岗位为生产操作工。2018年6月6日上午10点半左右被告在上班做事时，因钢卷滑落砸伤右脚，被告受伤后即被送往新余市中医院救治，经诊断:右足Lisfranc损伤、右第2跖骨基底部骨折、右内踝骨折、右足舟骨骨折、右足内侧楔骨骨折，2018年9月20日出院，共住院治疗106天，医嘱建议休息三个月。2018年12月24日，新余市人力资源与社会保障局对被告在本次事故中造成的伤害认定为工伤。原告不服工伤认定，于2019年6月3日向本院提起行政诉讼，本院于2019年7月30日判决驳回原告诉请。2019年1月23日，新余市劳动能力鉴定委员会对被告的伤残情况鉴定为伤残玖级。原告又申请再次鉴定。2020年5月14日，江西省劳动能力鉴定委员会对原告伤残情况作出再次鉴定结论为玖级伤残。原告未为被告缴纳工伤保险，2017年新余市职工月平均工资为4478元，原告发放了被告2018年6、7月工资3000元。被告受伤前的月平均工资为1500元。2019年9月9日，被告向新余市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出仲裁请求：一、请求裁决被告与原告解除劳动关系；二、请求原告向被告支付工伤待遇费用共计145420元。2019年10月23日，新余市劳动人事争议仲裁委员会作出余劳人仲字[2019]第264号仲裁裁决书，裁决如下：一、认定被告与原告双方解除劳动关系；二、原告向被告支付一次生伤残补助金24183元、一次性医疗补助金18809元、一次性伤残就业补助金45679元、停工留薪期工资6750元、伙食补助费1272元、护理费11075.5元，共计人民币107768.5元；三、驳回被告的其他仲裁请求。上述事实有原告提交的仲裁裁决书、初次鉴定结论书、送达回执、EMS快递查询单、劳动能力再次鉴定申请书、快递回单各一份，被告提交的新余市中医院出院小结、出院证明书、工伤认定决定书、工伤伤残鉴定结论书、新余市劳动鉴定委员会送达回执、新余市渝水区人民法院行政判决书、法律文书生效证明、仲裁申请书（含待遇清单）、请求劳动人事争议仲裁院依职权调取申请书、仲裁裁决书，江西省劳动能力鉴定委员会对原告伤残情况作出的再次鉴定结论通知书，以及庭审笔录在案佐证。本院认为，本案属劳动争议纠纷。关于平均工资问题。根据《工伤保险条例》第六十四条规定：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”被告受伤前12个月的平均工资为1500元，低于2017年本市职工月平均工资4478元的60%即2687元，应按2687元/月计算。关于被告的各项赔偿费用问题。关于解除劳动关系，双方均无异议，本院予以确认。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”原告未依法为被告参加工伤保险，应按《工伤保险条例》规定的项目和标准向被告支付工伤保险待遇费用。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《江西省实施办法》第二十二条第二款规定：“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数，其中一次性工伤医疗补助金标准为：五级20个月、六级17个月、七级13个月、八级10个月、九级7个月、十级4个月的本人工资。一次性伤残就业补助金标准为：五级32个月、六级28个月、七级25个月、八级21个月、九级17个月、十级13个月的本人工资。”被告可享受9个月本人工资的一次性伤残补助金即2687元/月×9月=24183元；解除劳动合同后，享受7个月的一次性工伤医疗补助金即2687元/月×7月=18809元，17个月的一次性伤残就业补助金即2687元/月×17月=45679元。另，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。”第三十九条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。”因原告未参加工伤保险，原告还应向被告支付下列费用：1.护理费，依据《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准向工伤职工支付护理费。”被告住院106天，受伤时间为2018年，护理费应按本市2017年度职工月平均工资4478元/月的70%计算，即护理费为4478元/月×70%÷30天/月×106天=11075.5元。2.住院伙食补助费：10元/天×106天=1060元。3.停工留薪期工资福利待遇：根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”被告住院106天，原告提出被告有挂床，但未提出证据，本院不予采纳，医嘱建议休息3个月，故认定被告停工留薪期为6.5个月，住院期间6、7月工资已发放，予以扣减。故停工留薪期工资为1500元/月×6.5月-3000元=6750元。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《江西省实施办法》第二十条、第二十二条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条之规定，判决如下：一、原告新余市博泰精工物资有限公司应于本判决生效之日起十日内，向被告蒋带女支付一次性伤残补助金24183元、一次性医疗补助金18809元、一次性伤残就业补助金45679元、停工留薪期工资6750元、伙食补助费1060元、护理费11075.5元，合计人民币107556.5元；二、驳回原告新余市博泰精工物资有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告新余市博泰精工物资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省新余市中级人民法院。审判员  陈润根二〇二〇年六月二日书记员  郭嘉慧