广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0604民初26528号原告（反诉被告）：佛山市金炭贸易有限公司，住所地广东省佛山市禅城区。法定代表人：彭某1。委托诉讼代理人：刘思睿，广东国晖（广州）律师事务所律师。被告（反诉原告）：浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司，住所地湖南省浏阳市。负责人：卢某1。被告：浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司，住所地湖南省浏阳市。法定代表人：卢某1。被告浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司、浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司的共同委托诉讼代理人：杨俊，湖南浏阳河律师事务所律师。被告：涂宏辉，男，1963年11月1日出生，汉族，住湖南省浏阳市荷花派出所南市社区。原告佛山市金炭贸易有限公司诉被告浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司、浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司、涂宏辉买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月29日立案后，依法适用简易程序，实行独任审理。诉讼中，被告浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司提出管辖权异议。本院于2019年11月4日作出裁定驳回该管辖权异议。诉讼中，被告浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司于答辩期内以原告佛山市金炭贸易有限公司为被告提起反诉，本院经审查后决定合并审理。本案于2020年4月14日公开开庭。佛山市金炭贸易有限公司的法定代表人彭某1、委托诉讼代理人刘思睿到庭参加诉讼，浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司、浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司的共同委托诉讼代理人杨俊到庭参加诉讼，涂宏辉经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。就本诉部分，佛山市金炭贸易有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司、浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司共同清偿货款82290元，并共同向佛山市金炭贸易有限公司支付逾期的违约金2674元（以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算，自2018年12月26日起至2019年8月20日止按照中国人民银行贷款基准利率三年期计算利息，自2019年8月21日起至实际清偿之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息）；2、判令涂宏辉对诉讼请求1的货款和逾期付款违约金承担连带清偿责任；3、判令浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司、浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司、涂宏辉承担本案诉讼费。事实和理由：佛山市金炭贸易有限公司和浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司存在买卖合同关系，佛山市金炭贸易有限公司向其提供“麻杆炭粉”，涂宏辉一直通过其个人银行账户向佛山市金炭贸易有限公司支付货款。其中，2018年10月24日、2018年12月23日和2018年12月25日佛山市金炭贸易有限公司分别向浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司供货，就该三批货物，其尚欠货款82290元。其后，佛山市金炭贸易有限公司多次向浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司催促要求清偿货款，但其一直不予支付，已经严重违约，损害了佛山市金炭贸易有限公司的合法权益。浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司是浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司的分公司，分公司不具有法人资格，其民事责任应由浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司承担。因此浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司应作为本案共同被告与浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司共同承担责任。涂宏辉是浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司的实际经营者和实际控制者，其长期以其个人银行账户向佛山市金炭贸易有限公司支付货款，构成个人财产与公司财产混同；且浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司通过涂宏辉的个人银行账户进行交易，是有意规避监管，进而导致债权人在选择债务相对人时出现不确定性，其逃避债务的用意明显。因此，涂宏辉应当对本案货款及逾期付款违约金承担连带清偿责任。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款以及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》、《最高人民法院关于出借银行账户的当事人是否承担民事责任问题的批复》、《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，请求判如所请，维护佛山市金炭贸易有限公司的合法权益。浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司辩称：我司向佛山市金炭贸易有限公司购物后，多次要求开具发票，佛山市金炭贸易有限公司均拒绝，我司有权行使不安抗辩权拒绝支付货款；根据佛山市金炭贸易有限公司提供的送货单，经核算，所欠货款未达其起诉数额，确认尚欠佛山市金炭贸易有限公司货款6500元。浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司辩称：我司与佛山市金炭贸易有限公司不存在买卖合同关系，浏阳市泰吉烟花材料制作有限公司明骄分公司具备法人主体资格，财产相对独立，能承担本案责任，不应由我司承担责任。涂宏辉书面答辩称：涂宏辉系浏阳市泰吉烟花材料制作有限公司明骄分公司的员工，作为该公司业务联系人与佛山市金炭贸易有限公司进行联系，向其支付货款293880元，系受委托向佛山市金炭贸易有限公司指定个人账户付款，涂宏辉的行为属于履行职务的行为，与佛山市金炭贸易有限公司不存在买卖合同关系，故本案的付款义务应由浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司承担，不应由涂宏辉承担；涂宏辉向指定个人账户汇款的行为不存在任何过错，系佛山市金炭贸易有限公司提出向其指定个人账户付款，以方便结算，不存在逃避债务的行为，不应由涂宏辉承担连带清偿责任；涂宏辉向佛山市金炭贸易有限公司多次索要发票，其均不予理会，故此导致本案发生。综上，请求依法驳回佛山市金炭贸易有限公司针对涂宏辉的全部诉讼请求。就反诉部分，浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司向本院提出诉讼请求：1、判令佛山市金炭贸易有限公司向浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司交付293940元的增值税发票；2、判令佛山市金炭贸易有限公司向浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司支付垫付的运费及装卸费1691元；3、判令佛山市金炭贸易有限公司向浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司支付退货损失及货运损失11020元；4、本案的诉讼费由佛山市金炭贸易有限公司承担。事实和理由：浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司与佛山市金炭贸易有限公司自2018年开始业务往来，浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司向佛山市金炭贸易有限公司购买黄麻炭粉，期间浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司向佛山市金炭贸易有限公司支付货款共计293940元，佛山市金炭贸易有限公司未按照法律规定向浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司开具等额的增值税发票。同时根据双方协议约定，运费由佛山市金炭贸易有限公司承担。2018年12月25日因佛山市金炭贸易有限公司送货到浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司时因无法直接送达需要转运，明骄分公司为此垫付转运费900元。2019年3月15日，佛山市金炭贸易有限公司到浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司提走货物9.89吨，明骄分公司为此垫付装卸费791元。以上费用，佛山市金炭贸易有限公司一直未支付给浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司。2019年2月27日，浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司的客户发现货物存在质量问题，要求退货，造成明骄分公司的退货损失及货运损失共计11020元。浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司多次要求佛山市金炭贸易有限公司履行自身义务，其均不予处理。综上，为维护浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司的合法权益，特诉至法院，请求依法判决。佛山市金炭贸易有限公司辩称：请求驳回反诉诉讼请求第1项，双方没有在合同中对开票问题进行约定，对方要求开票缺乏合同依据；开具发票属于行政法律关系应由税收行政主管部门予以处理，不属于人民法院民事案件受案范围，开具发票的行为不能作为民事强制执行的标的，开具发票因本身不具有独立性，可诉性，不能以此为由单独提起诉讼；对方用自然人账户向我方的自然人账户付款，如果对方要求我方开具发票，则违背税务管理的三流合一的原则，即货物、劳务、应税服务流、资金流、发票流必须都是统一受票方，即便开具发票是随附义务由于双方长期交易往来中都是个人向个人转账，结合购销合同中没有约定税点以及应该由哪一方承担税费的情况，可以证明双方其实已经默认供货价不含税价，基于公平原则如果对方要求开具发票，应当先向我方支付相应税费；针对反诉第2、3项请求，对方没有提供相应证据举证，应当承担举证不利后果，全部驳回；同理请求驳回第4项反诉请求。诉讼中，佛山市金炭贸易有限公司补充陈述如下：我方与浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司自2018年9月3日开始有交易，其他交易与本案三笔交易分开结算，双方除本案交易外，其余交易已全部结清；就本案交易，我方自2018年10月24日起至2018年12月25日止三次送货共40.39吨，后因浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司未付货款，我方从其仓库取回9.89吨货物，故本案涉及交易的实际货量为30.5吨；该次提货原因，我方认为系因为对方一直未支付货款，要求我方取回部分货物；2018年10月24日，我方与涂宏辉的微信聊天记录显示我方共向对方送货18.42吨，当天约定开单9吨，另外9.42吨所对应的货款为当天立即支付，2018年10月24日、25日，浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司分别支付了30000元、35800元的货款，合计65800元货款对应该9.42吨货物；双方最后一次交易为我方于2018年12月25日送货，之后再无交易。诉讼中、浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司补充陈述如下：确认佛山市金炭贸易有限公司关于本案交易过程的陈述；双方除本案交易外，其余交易已全部结清；涂宏辉是我公司的员工，负责业务员工作，本案涉及业务由其与佛山市金炭贸易有限公司联系；关于本案佛山市金炭贸易有限公司的提货原因，我方认为该批货物由其存货在我方处，双方均可出售、与第三方交易；确认佛山市金炭贸易有限公司关于2018年10月24日、25日交易的陈述；双方最后一次交易为2019年3月15日佛山市金炭贸易有限公司从我司处提走9.89吨的货物，之后再无交易。诉讼中，浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司、浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司补充陈述如下：双方是独立财务核算。经审理查明：2018年10月15日，佛山市金炭贸易有限公司（供方）与浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司（需方）签订《产品购销合同》。双方约定：需方向供方购买黄麻炭粉18吨，单价为7000元/吨，货值126000元，交货时间以到货为准，交货地点为需方仓库，交货方式为供方送货到需方工厂；汽车运输，运费由供方承担，卸货费用由需方承担；提货当天内需方支付其中9吨炭粉货款63000元，另9吨炭粉货款63000元在双方业务中断之后一个月内需方付清；若质量达不到需方要求，没有用的炭粉可以退换货物。2018年10月24日，佛山市金炭贸易有限公司向浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司交货18.42吨，其中9.42吨货款已结算完毕，剩余9吨货款63000元（《送货单》约定单价为7000元/吨）未付。2018年11月12日，佛山市金炭贸易有限公司（供方）与浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司（需方）签订《产品购销合同》。双方约定：需方向供方购买黄麻炭粉36吨，单价为7280元/吨，货值262080元，交货时间以到货为准，交货地点为需方仓库，交货方式为供方送货到需方工厂；汽车运输，运费由供方承担，卸货费用由需方承担；货到仓库后需方支付货款，供方收到货款后卸货。2018年12月23日，佛山市金炭贸易有限公司向浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司交货13.03吨。2018年12月25日，佛山市金炭贸易有限公司向浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司交货18.36吨，双方于《送货单》约定单价为7000元/吨。浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司与佛山市金炭贸易有限公司交易期间，均由涂宏辉与佛山市金炭贸易有限公司的法定代表人彭某1联系。2018年12月24日、2019年2月2日，佛山市金炭贸易有限公司通过赵玉玲名下尾数为5976的中国农业银行账户分别收取浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司通过涂宏辉名下尾数为4621的银行账户支付的涉案货款71200元、60000元。2019年3月15日，佛山市金炭贸易有限公司从浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司处提走之前交付的货物9.89吨。上述事实，有营业执照，企业信用信息公示报告网络查询打印件，公民信息检索单，《产品购销合同》2份，《送货单》2份，《收条》，《麻杆炭对单》照片，中国农业银行个人明细对账单，湖南浏阳农村商业银行账户流水明细清单，《证明》，微信账户信息及聊天记录，双方的当庭陈述等证据予以证实。本院认为：本案系买卖合同纠纷。本诉部分。经查，佛山市金炭贸易有限公司就本案买卖合同的交易过程提供了《产品购销合同》2份、《送货单》2份、《收条》、《麻杆炭对单》照片、中国农业银行个人明细对账单予以证明，浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司对交易事实亦无异议。上述证据相互印证证实了浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司向佛山市金炭贸易有限公司购买黄麻炭粉、双方约定货物单价7000元/吨、浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司尚欠货款未付的事实。故本院确认佛山市金炭贸易有限公司与浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司进行买卖交易的事实，双方买卖合同成立。经核算，浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司尚欠佛山市金炭贸易有限公司货款82300元未清，佛山市金炭贸易有限公司仅主张82290元，差额部分视为其对自身权利的处分，本院予以确认。浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司拖欠佛山市金炭贸易有限公司的货款未还，其应承担归还货款的违约责任。故佛山市金炭贸易有限公司诉求浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司全额清偿所欠货款的主张依法有据，本院予以支持。依据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定：“买卖合同没有约定付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司拖欠货款至今未还，依法应向佛山市金炭贸易有限公司支付逾期付款损失（即逾期利息）。关于利息的起算时间。本案中，双方于2018年10月15日签订的《产品购销合同》中明确约定涉案“货物9吨的货款63000元在双方业务中断之后一个月内付清”，即涉案货款付款时间期限应为最后一笔业务往来中断后的一个月。买卖合同的交易过程应涵盖买卖双方协商的整个过程，则退货亦应属于交易过程中的一个环节。故本院认定，双方交易过程中最后一次业务往来应系佛山市金炭贸易有限公司从浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司处提走退货9.89吨该次，即2019年3月15日。则按照双方约定，浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司的付款期限至2019年4月14日到期，逾期利息应在该日起计算。关于利息标准，佛山市金炭贸易有限公司诉求按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率标准计算，依法有据，本院予以支持。故被告浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司应以实际尚欠货款为基数，自2019年4月14日起至2019年8月20日期间按同期中国人民银行公布的一年期贷款基准利率标准，自2019年8月21日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率的标准，向佛山市金炭贸易有限公司支付利息。佛山市金炭贸易有限公司超出上述范围的利息诉求，本院不予支持。关于浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司的责任问题。由于浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司属分公司，不具有企业法人资格，浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司作为总公司，应在其分公司不能清偿其债务时承担补充清偿责任。佛山市金炭贸易有限公司该项诉讼请求表述不准确，本院对该项诉请予以调整。关于涂宏辉的责任。佛山市金炭贸易有限公司以涂宏辉系浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司的实际经营者、控制人、货款由涂宏辉账户支付为由主张涂宏辉承担连带清偿责任。经查，佛山市金炭贸易有限公司的上述主张与浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司的工商注册登记情况不相符；仅凭涂宏辉名下的银行账户系支付本案涉案货款的银行账户这一事实不足以认定佛山市金炭贸易有限公司的上述主张；佛山市金炭贸易有限公司未进一步提供有效证据证明涂宏辉与浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司之间存在涂宏辉应对公司债务承担连带清偿责任的法律关系，应承担举证不能的法律后果。故佛山市金炭贸易有限公司该项诉请无事实、法律依据，本院不予支持。反诉部分。关于发票问题。首先，依据《中华人民共和国税收征收管理法》的规定，增值税发票的开具、缴销等的管理和监督均系税务机关的行政管理职权范畴，一般情况下不属于法院民事审判范畴内。其次，双方签订的2份《产品购销合同》中均未就增值税发票开具问题进行约定，除此之外，浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司未能提供证据证明双方就增值税发票开具问题有其他补充约定，依法应承担举证不能的法律后果。则开具发票问题在本案中亦不存在通过双方合同约定纳入民事合同义务范畴的情况存在。故浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司要求佛山市金炭贸易有限公司开具增值税发票、并以此为由主张使用不安抗辩权的诉讼请求、答辩主张，均缺乏合同、法律依据，本院不予采纳。浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司就其主张佛山市金炭贸易有限公司支付垫付运费及装卸费1691元、退货损失及货运损失11020元的诉讼请求，均未提供相应证据予以证实，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，应承担举证不能的法律后果。故浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司的上述诉讼请求，本院均不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，缺席判决如下：一、被告浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司在本判决发生法律效力之日起十日内向原告佛山市金炭贸易有限公司支付货款82290元及利息（利息以实际尚欠货款为基数、自2019年4月14日起至2019年8月20日期间按同期中国人民银行公布的一年期贷款基准利率标准计算、自2019年8月21日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率计算至实际清偿之日止）；二、被告浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司对被告浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司上述第一项确定的债务承担补充清偿责任；三、驳回原告佛山市金炭贸易有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司的全部反诉请求。被告如果未按本生效判决指定的期间向对方履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费，适用简易程序减半收取962元，由被告浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司、浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司共同负担；反诉受理费减半收取59元，由被告浏阳市泰吉烟花材料制造有限公司明骄分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  彭颖颖二〇二〇年六月八日书记员  郑云娜