四川省泸州市江阳区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)川0502民初807号 原告：刘琼穗，女，1971年6月11日生，汉族，住四川省泸州市江阳区。 委托诉讼代理人：王黎均，四川明炬（泸州）律师事务所律师。 被告：冷波，男，1978年9月6日生，汉族，住四川省眉山市东坡区。 委托诉讼代理人：魏寿华，四川长松律师事务所律师。 被告：唐晓燕，女，1982年10月3日生，汉族，住四川省泸州市江阳区。 被告：方正权，男，1960年9月6日生，汉族，住四川省泸州市江阳区。 委托诉讼代理人：唐晓燕（方正权之妻），女，1982年10月3日生，汉族，住四川省泸州市江阳区。 被告：宜宾科乐瓷陶瓷有限公司。住所地：宜宾市珙县巡场镇工业园区3道路**楼（**），统一社会信用代码：91511526MA67NGJH3E。 法定代表人：郭丽萍，经理。 委托诉讼代理人：魏寿华，四川长松律师事务所律师。 被告：四川厚全投资有限公司。住所地，泸州市江阳区滨江路二段****，统一社会信用代码：91510502777929185E。 法定代表人：殷登友，经理。 原告刘琼穗与被告冷波、唐晓燕、方正权、宜宾科乐瓷陶瓷有限公司（以下简称，科乐瓷公司）、四川厚全投资有限公司（以下简称，厚全投资公司）民间借贷纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘琼穗的委托诉讼代理人王黎均，被告冷波的委托诉讼代理人魏寿华、被告唐晓燕、被告方正权的委托诉讼代理人唐晓燕，被告科乐瓷公司的委托诉讼代理人魏寿华到庭参加诉讼，被告厚全投资公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘琼穗向本院提出如下诉讼请求：1.判令被告冷波、唐晓燕、方正权偿还原告借款本金3500000元及其利息（利息从2019年8月11日起按月利率2%计算至本金还清之日止）；2.判令被告冷波、唐晓燕、方正权支付原告违约金（违约金以借款本金3500000元为基数，按每日万分之六计算至本金还清之日止）；3.判令被告宜宾科乐瓷陶瓷有限公司、四川厚全投资有限公司对上述款项承担连带清偿责任；4.本案诉讼费、保全费、律师代理费由被告承担。事实与理由，被告冷波、方正权、唐晓燕因购买土地资金不足于2018年10月11日向原告刘琼穗提出借款3500000元，双方于当日签订《借款合同》，合同约定：1.借款金额为人民币3500000元；2.借款期限为3个月；3.借期内以及逾期利率均按月利率3%计息，逾期还款还应按未还金额的日万分之六计算违约金；4.合同到期未按约定归还借款本息的，原告有权要求被告承担原告为实现债权而产生的费用，包括但不限于律师代理费、诉讼费、评估费、拍卖法、执行费等；5.被告宜宾科乐瓷陶瓷有限公司、四川厚全投资有限公司作为上述借款的保证人，为三被告的借款本息及实现债权的费用承担连带保证责任。到期后，被告仅归还部分本金及利息，尚欠本息至今未清偿，原告为维护自身的合法权益，特提起诉讼，并提出前述诉讼请求。 被告冷波、科乐瓷公司辩称，1.原告在出借借款当天被告即支付了三个月利息472500元，该款属于砍头息，应从借款本金中扣除；2.被告在其间支付的超过月息3%的利息应当抵扣本金；3.由于原告主张的未付部分利息按年利率24%计算，该主张已达到民间借贷利息的上限，故原告主张的违约金、律师代理费不应支付。 被告唐晓燕、方正权辩称，借款系被告冷波向原告所借，借款当时是让我们夫妻担保，但为何变成共同借款人，我们当时未看借款合同。借款发生后，付息还款均系冷波与原告在来往，我们不知情。 被告厚全投资公司未作答辩，亦未提交书面答辩状。 经审理查明，2018年10月11日原告刘琼穗（出借人，甲方）与被告冷波、方正权、唐晓燕（三人均为借款人、乙方）、厚全投资公司（保证人，丙方）签订《借款合同》，合同约定，甲方借款3500000元给乙方购买狗帮县区土地，借款期限为3个月，从2018年10月11日至2019年1月10日，借期内利息为月息3%，逾期还款的，乙方除仍应按3%计算月息外，还应按逾期还款金额的日万分之六支付违约金，还款顺序为先息后本；本合同到期，乙方未按约定支付本金、利息及违约金的，甲方有权选择解除合同，要求乙方归还本金、利息、违约金、以及甲方为实现债权产生的费用（包括但不限于公证费、律师代理费、诉讼费、评估费、拍卖费、执行费等由乙方承担）；丙方的担保方式为连带保证责任，担保范围：包括主债权及利息、违约金、实现债权的费用包括但不限于公证费、律师代理费、诉讼费、评估费、拍卖费、执行费等由乙方承担；担保期限为主债务履行期届满之日两年。合同签订当日，原告向被告冷波指定的张婷账户转款3500000元，被告冷波、唐晓燕、方正权共同向原告出具了收到3500000元借款的收条。2019年8月30日被告科乐瓷公司经全体股东会会议研究决定，一致同意向原告出具担保函，承诺若借款人冷波、唐晓燕、方正权在2019年12月30日前还未偿还原告本金及利息，科乐瓷公司对此笔借款本金、利息、违约金及出借人实现债权的费用承担无限连带担保责任，担保期限从2019年12月30日起三年。 另查明，2020年4月1日原告刘琼穗与四川明炬（泸州）律师事务所签订《委托代理合同》，委托四川明炬（泸州）律师事务所律师担任刘琼穗与上述被告民间借贷纠纷一案的代理人，同月14日原告向律师事务所转账支付了代理费用150000元。 审理中，原告陈述2019年8月10日前的利息被告已支付。被告冷波陈述《借款合同》上虽约定利息为月利率3%，实际是按月利率4.5%支付的利息，同时被告在借款当日已按原告要求向袁伟账户支付3个月利息共计472500元。此外，被告冷波陈述，2019年1月15日借款到期后，因被告未归还原告借款本金，故取现472500元作为利息交与原告方人员张科（音），但张科未出具收据。2019年4月24日、5月10日、7月2日、9月8日被告四次每次向董健账户转款157500元，共计支付原告利息630000元，2019年11月22日微信支付黄小伙利息5000元。本院在审理过程中，询问原告代理人被告共支付多少利息、付息时间以及付息方式时，原告代理人自述收到被告利息1102500元，付息时间和付息方式需向当事人进行核实。原告代理人当庭核实后，只承认收到被告转到董健账户的四笔利息，共计630000元，其理由是原告本人只找到630000元的付款记录，另472500元的付款记录未查到，同时否认收到被告冷波支付的现金472500元以及微信转账的5000元。 上述事实，有当事人的陈述，身份证、营业执照、企业信息、《借款合同》原件一份、借条原件一份、银行客户回单原件一份、收条原件一份、担保函原件一份、股东会决议原件一份、《委托代理合同》、授权委托书、手机银行转款依据一份、代理费发票两张、工商银行电子回单三份（转董健）、建设银行个人网上银行明细一份（转董健）等证据在案佐证，本院对上述证据的三性予以确认。 对被告提供的借款当日转袁伟账户472500元的工商银行电子回单，虽原告不认可，但其不认可的理由是没查到被告付款的记录。结合原告诉讼请求主张利息的起算时间以及原告代理人在法庭上自认收到利息1102500元的陈述，本院认为原告的陈述前后矛盾，且对其前后矛盾的陈述未作出合理解释，亦未举证证明。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第三条的规定以及双方在《借款合同》中关于“还款顺序为先息后本”的约定，本院认定该款系被告冷波于借款当日支付给原告借期内（三个月）的利息。对被告冷波提交的工商银行网上银行明细一份（取款472500元），仅能证明张婷于2019年1月15日取款472500元的事实，证人证言虽证明所取款项交与原告方人员张科，但原告对此予以否认，且由于证人均系被告冷波的员工，其证言的真实性存疑，故被告提交的取款凭据和证人证言不能证明其主张取出的款项已交与原告方人员张科的事实。同样被告冷波提交的微信转款记录（5000元）也不能证明收款人系原告方人员，故上述三份书证以及证人证言，本院不予采信。 综上，本院认为，原告刘琼穗与被告冷波、方正权、唐晓燕、厚全投资公司签订的《借款合同》以及被告科乐瓷公司出具的《担保函》，均系当事人的真实意思表示，且合法有效，被告应按约定期限归还借款，被告逾期未还的行为已构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。…”的规定，原告主张被告冷波、方正权、唐晓燕归还借款本金的请求应予支持。 本案的争议焦点：一、本案是否存在被告冷波主张的砍头息；二、原告主张的违约金是否应当支持；三、原告主张的律师代理费是否应当支持。 一、依照《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第二十七条“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”的规定，所谓的“砍头息”是指预先在本金中扣除的利息，而本案被告冷波系在收到原告刘琼穗借款当日转到袁伟账户的利息472500元，不属于预先在本金中扣除利息的情形，故本院不认可该款性质系“砍头息”。由于最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第二十六条第二款规定“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”现被告冷波主张超过年利率36%的部分抵扣本金，故其支付的472500元利息中超出的157500元【472500元-315000元（3500000元×3%/月×3月）】应从本金中扣减，故原告出借的本金金额为3342500元。 二、由于双方在《借款合同》中约定的逾期利率已超出《中华人民共和国合同法》第二百一十一条第二款“自然人之间的借贷合同约定支付利息的，借款利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。”以及最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”的规定，现原告自愿将该笔未付部分的借款利率调整为按年利率24%计算的请求，符合法律的规定，本院予以支持。按照双方先息后本的约定，被告冷波已支付的630000元，应当依照最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第二十六条第二款的规定，按年利率36%计算利息支付时间，计算为188天【630000元÷（3342500元×3%÷30天）】，即利息支付至2019年4月18日，故原告利息的起算时间应从2019年4月19日起计算。由于原告已主张未付利息按年利率24%计算，该主张已达到法律规定的上限，依照《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”的规定，原告主张被告再以借款本金350万元为基数，按每日万分之六计算违约金的请求不予支持。 三、关于原告主张的律师代理费应否支持问题。因原、被告在《借款合同》上明确约定，如借款人未按期还款，要承担出借人为实现债权产生的费用（包括律师代理费）。现原告提交了《委托代理合同》，且提交了银行转款凭据和发票，故原告要求被告冷波、方正权、唐晓燕承担律师代理费150000元的请求应予支持。 此外，被告厚全投资公司在原告与被告冷波、方正权、唐晓燕签订的《借款合同》上作为担保人，被告科乐瓷公司出具担保函，承诺对三被告的借款本息以及实现债权的费用承担连带保证责任，依照《中华人民共和国担保法》第十八条第二款“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”的规定，原告主张被告科乐瓷公司、厚全投资公司对被告冷波、方正权、唐晓燕的借款本息以及律师代理费承担连带清偿责任的请求应予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第十八第二款，《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第二十六条第二款、第二十七条、第二十九条第一款、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第三条之规定，判决如下： 一、被告冷波、方正权、唐晓燕于本判决生效之日起十日内偿还原告刘琼穗借款本金3342500元及其利息，利息从2019年4月19日起，以本金3342500元为基数，按年利率24%计算至本金还清之日止； 二、被告冷波、方正权、唐晓燕于本判决生效之日起十日内支付原告刘琼穗律师代理费150000元； 三、被告宜宾科乐瓷陶瓷有限公司、四川厚全投资有限公司对上述一、二项款项承担连带清偿责任； 四、驳回原告刘琼穗的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费41858元,适用简易程序减半收取20929元，保全费5000元，合计25929元，由原告承担885元，由五被告共同承担25044元。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审判员  黄茜 二〇二〇年六月三日 书记员  郑义