江西省九江经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0491民初332号原告：朱传英，女，汉族，1965年1月13日出生，住江西省吉安市吉州区。委托诉讼代理人：郭文弘，江西奋翼律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭宇春，江西赣中（吉安县）律师事务所律师。被告：九江市八里湖新区投资开发有限公司，住所地：九江市八里湖新区八里湖公园服务区（**）****，统一社会信用代码91360400556031945J。法定代表人：王梓，董事长。委托代理人：代浩，江西际民律师事务所律师。第三人：江西井冈园林实业发展有限公司，工商注册地：江西省吉安市安福县平都镇观音堂城中花苑3栋1-3层商铺，住所地：江西省吉安市吉州区吉州大道**鸿泰华庭，统一社会信用代码913608297363751552。法定代表人：汪东红，经理。原告朱传英与被告九江市八里湖新区投资开发有限公司（以下简称八里湖新区开发公司）、第三人江西井冈园林实业发展有限公司（以下简称井冈园林公司）债权人代位权纠纷一案，本院于2020年1月14日受理后进行多元化解调解，于2020年5月6日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱传英委托诉讼代理人郭文弘、郭宇春，被告八里湖新区开发公司委托诉讼代理人代浩到庭参加诉讼，第三人井冈园林公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱传英向本院提出诉讼请求：1、判令被告八里湖新区开发公司代第三人向原告清偿112900元劳动报酬和案件受理费2558元，共计115458元；2、判令被告向原告支付迟延履行期间的债务履行（以115458元为基数，按日万分之一点七五标准从2019年11月16日开始计算至实际支付之日。暂计算至起诉之日为1185元）；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与当事人之间的劳务合同纠纷已由江西省吉安市吉州区人民法院作出民事判决，当事人应当向原告支付劳动报酬112900元并承担案件受理费2558元。该判决已发生法律效力，但第三人未自动履行。原告了解到第三人还有诸多未执行案件，吉安市吉州区人民法院亦未查找到第三人有可供执行的财产，故未申请执行。但原告了解到第三人2015年5月承接了被告招标的长虹西大道人行道外侧绿化工程，2016年底已完工，2018年2月已结算，被告尚有约280万元工程款未支付给第三人，该工程款具备付款条件，但第三人怠于行使自身合法权利，一直未起诉被告，损害了原告利益，现根据《中华人民共和国合同法》第七十三条之规定，提起代位权诉讼，请求判如所请。被告八里湖新区开发公司辩称，第三人尚有2400多万元金额发票未向被告开具，故被告付款条件未成就。原告与第三人间劳务合同纠纷案件经吉州区法院判决后原告并未申请强制执行，原告是在未向第三人主张债权，且不能证明第三人无法履行债务情况下，直接提起本案诉讼，代位权不成立，请求法院驳回原告诉请。第三人井冈园林公司未到庭陈述。当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、被告向第三人支付长虹西大道人行道外侧绿化工程尾款的条件是否成就。被告主张第三人尚有金额约2400万元的发票未开具，工程尾款不具备付款条件。被告与第三人间签订的《建设工程施工合同》约定工程款支付方式为：工程完工初验合格后，支付合同价款的60%；工程竣工验收合格后付至合同价款的80%；工程经结算审计后支付至审计价的95%；余款待养护期满后一次性付清（绿化养护期为二年，从竣工验收合格之日起计算）。被告与第三人间合同并未约定第三人交付发票是支付工程价款的先决条件，现涉案绿化工程养护期已满，工程尾款付款条件已经成就。2、原告代位权是否成立。原告与第三人间劳务合同纠纷已经吉安市吉州区人民法院作出民事判决且已生效，原告对第三人的债权已通过诉讼的方式依法得到确认，第三人未履行该判决确定的给付义务。虽然原告未就该判决向人民法院申请强制执行，但第三人是否有履行能力不是原告提起代位权诉讼的法定条件，第三人怠于对被告行使已到期的非专属于其自身的债权，原告提起代位权诉讼符合法律规定，代位权成立。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告朱传英于2015年6月至2018年12月在第三人中标承包的九江市长虹西大道外侧绿化工程项目担任项目经理，第三人拖欠原告2015年6月至2015年12月间劳务报酬4900元，2016年至2018年三年劳务报酬108000元，共计拖欠原告劳务报酬112900元。2019年4月原告朱传英以第三人为被告向江西省吉安市吉州区人民法院提起诉讼，江西省吉安市吉州区人民法院于2019年8月12日作出（2019）赣0802民初1827号民事判决书，判令第三人井冈园林公司于该判决生效后十日内向原告支付劳务报酬112900元并承担案件受理费2558元。上述判决于2019年11月6日生效，第三人井冈园林公司未按判决履行给付义务。另查明，2015年6月5日，被告八里湖新区开发公司与第三人签订了有关长虹西大道人行道外侧绿化工程的《建设工程施工合同》，合同工期为2015年5月20日至2015年9月26日，合同价款为28167630.01元。合同第六条约定的支付方式为：1、工程完工初验合格后，支付合同价款的60%；2、工程竣工验收合格后付至合同价款的80%；3、工程经结算审计后支付至审计价的95%；4、余款待养护期满后一次性付清（绿化养护期为两年，从竣工验收合格之日起计算）。该绿化工程养护期已届满。2018年2月被告委托江西华循工程造价咨询有限公司对上述绿化工程造价进行了审计，确定该工程造价为3007.59万元，截止2019年11月，被告已向第三人支付工程款累计2700万元，尚有307.59万元未支付。2019年10月案外人朱兰英向九江市濂溪区人民法院提起债权人代位权诉讼，九江市濂溪区人民法院作出（2019）赣0402民初2818号民事判决，判令被告八里湖新区开发公司代第三人井冈园林公司向案外人朱兰英支付劳动报酬及补偿金153738元。该判决生效后，被告八里湖新区开发公司自动履行了判决，向案外人朱兰英支付劳动报酬及补偿金153738元并承担诉讼费1937元。此外被告未再向第三人支付剩余工程款或代第三人清偿债务。本院认为，被告与第三人间《建设工程施工合同》约定的付款期限已经届满且未约定第三人向被告开具工程款发票是被告支付工程款的条件，被告在履行九江市濂溪区人民法院（2019）赣0402民初2818号民事判决后，尚有290余万元工程款未付，第三人对被告享有到期债权且该债权不是专属于第三人自身的债权。被告关于第三人未开具2400万元金额工程款发票而不具备支付工程款条件的答辩意见没有合同依据，不能成立。同时，《中华人民共和国发票管理办法》规定，发票是指在购销商品、提供或者接受服务以及从事其他经营活动中，开具、收取的收付款凭证。未按照规定开具发票的，由税务机关责令限期改正，并处以相应的罚款。第三人未按照国家规定开具发票应当由行政机关处理，不是被告抗辩支付工程款的理由。原告朱传英对第三人井冈园林公司的债权经江西省吉安市吉州区人民法院审理并作出生效民事判决，履行期间届满，虽然原告未就此判决向人民法院申请强制执行，并不影响原告提起债权人代位权诉讼。第三人作为被告债权人，在工程款给付期限届满后，因该工程拖欠劳务报酬而形成的债务纠纷进入诉讼程序后，仍然不向被告索要，显属怠于行使到期债权情形，原告要求被告代第三人清偿原告的劳动报酬112900元及诉讼费2558元的诉讼请求有事实与法律依据，本院予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息”。《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条规定，加倍部分的债务利息计算标准为日万分之一点七五。上述规定是执行程序中迟延履行期间债务利息计算的法律依据，原告在江西省吉安市吉州区人民法院（2019）赣0802民初1827号民事判决书生效后未向人民法院申请强制执行，在行使债权人代位权时要求计算迟延履行期间的债务利息没有法律依据，本院不予支持。就迟延履行期间的利息原告可另行向有关人民法院申请强制执行。综上，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条、第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告九江市八里湖新区投资开发有限公司于本判决生效后五日内代第三人江西井冈园林实业发展有限公司向原告朱传英支付劳动报酬112900元及（2019）赣0802民初1827号民事案件受理费2558元；二、驳回原告朱传英其他诉讼请求。案件受理费2632元，减半收取1316元，由被告九江市八里湖新区投资开发有限公司承担，被告九江市八里湖新区投资开发有限公司可从应支付给第三人江西井冈园林实业发展有限公司的工程款中予以抵扣。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。审判员  周和良二〇二〇年六月八日书记员  胡丛聪