广东省茂名市电白区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0904民初440号原告：电白三龄酒店，住所地：广东省茂名市电白区*********。法定代表人：吴某1。委托诉讼代理人：萧鸿文，广东民道律师事务所律师。委托诉讼代理人：廖泽城，广东民道（广州）律师事务所律师。被告：茂名市电白区城建综合开发公司，住所地：广东省茂名市电白区三角圩第五住宅区1行**（****办公楼）。法定代表人：唐炳文，该公司经理。委托诉讼代理人：程勇、谢智明，广东格正律师事务所律师。第三人：广东省曙光农场，住所地：，住所地：广东省茂名市电白区沙琅v>法定代表人：梁文龙，该场党委书记。委托诉讼代理人：李庆，该场国土科副科长。委托诉讼代理人：赖培强，该场常年法律顾问。原告电白三龄酒店诉被告茂名市电白区城建综合开发公司（以下简称城建开发公司）、第三人广东省曙光农场排除妨害纠纷一案，本院于2020年1月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告电白三龄酒店的委托诉讼代理人廖泽城、被告城建开发公司的委托诉讼代理人程勇、第三人广东省曙光农场的委托诉讼代理人李庆、赖培强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告电白三龄酒店向本院提出诉讼请求：1、判令被告拆除其搭建在南至电白县稀土冶炼厂北面；北至现电海北路边；东至小沟边；西至小路土地上的构筑物；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告电白三龄酒店于1993年9月30日与广东省国营曙光农场签订《划拨胺残林地协议书》，约定将位于电白县稀土冶炼厂围墙以北的金鱼塘岭零星残林荒地玖亩捌分陆厘转让给原告电白三龄酒店。界至为：东至农村小沟边，南至电白县稀土冶炼厂围墙边；西至三龄小学宿舍区；北至杨梅小学土地边。（四至详见电白县040640号山林权证及征用地附图）1994年3月8日，广东省曙光农场向电白县城建局出具《申请征用土地报告》申请上述土地作为原告电白三龄酒店建设用地。1994年3月9日，广东省电白县计划委员会作出电计批（1994）17号《关于安排用地指标建设职工宿舍的批复》，同意将上述9.86亩土地用作原告电白三龄酒店的建设用地。原告认为，原告已与广东省国营曙光农场签订上述土地使用权转让协议并经政府批准立项建设相关项目，而被告未经原告同意擅自在上述土地搭建构筑物，侵害了原告相关合法权益。故此，依法应予排除妨碍，予以拆除其所搭建的构筑物，故现特诉至法院，希依法判处。被告城建开发公司辩称，一、原告的起诉不符合法定条件。原告是全民所有制性质的企业，而该企业早就没有工商年检并吊销了营业执照，按照法律规定应当在被吊销营业执照之后一段时间内成立清算组，由清算组决定企业的相关事宜，特别是提起民事诉讼的事宜。而且原告的股东是中国和平电白三龄开发公司，原告应当由其股东设立清算组处理原告的事务。因此在这种情况下未经过股东成立清算组从而提起诉讼，不符合法定的起诉条件，也不能够证明本次起诉是股东的意愿。作为原告法定代表人的吴某1在该企业处于被吊销营业执照的情况下，没有权利代表企业提起诉讼；二、原告对涉案土地并未取得使用权。涉案土地属于国有土地，最初是经过政府划拨给第三人，作为种植胶树使用，后被告与第三人于1993年3月12日签订《划拨胶残林地协议书》，被告对第三人进行了补偿。之后第三人再次将土地划拨给原告进行使用，但是划拨给原告之后原告一直没有对该土地进行任何的实际控制使用，而且涉案土地也没有办理土地使用权证登记到原告名下。根据土地管理法以及物权法的规定，不动产物权的设立需要登记才发生法律效力，原告对涉案土地没有取得法定使用权，原告仅凭与第三人所签订的划拨协议主张对涉案土地享有使用权的理由不成立；三、被告城建开发公司对涉案土地经政府有关部门的划拨及确认，已经取得土地使用权。涉案土地原来虽然是划拨给第三人使用，但是政府对于划拨的土地使用权有权收回并重新划拨，被告在2011年、2013年对该土地都取得过规划许可证，且在2014年、2015年省国土资源厅以及茂名市国土资源局作出《关于电白县城建开发公司“三旧”改造方案的批复》，该批复确认了被告对涉案土地可以取得使用权，因此原告认为被告没有使用权的理由不成立，第三人认为土地使用权仍属于第三人所有或者转让给原告的理由也不成立；四、原告要求拆除被告在涉案土地上所建的建筑物的理由不成立。涉案土地原告未取得使用权，因此被告的行为没有侵犯原告的土地权属，在该情况下原告的诉求没有法律依据；五、被告使用涉案土地进行建设经过政府的行政许可，主要有茂名市自然资源局所颁发的《建设工程许可证》和电白县城市规划局所颁发的《建设用地规划许可证》，还有茂名市规划委员会的会议纪要，电白县创建国家卫生城市办公室的会议纪要、电白区人民政府办公室的批复。这些文件及许可证明确将涉案土地许可给被告进行建设，且被告的建设也是公益性建设，是因为茂名市创建国家卫生城市而实施的行为，是根据相关政府的要求开展的建设，所以被告的建设行为应当得到法律的保护。综上，被告无论是在程序上还是在实体上对涉案土地都享有合法使用权。请求驳回原告的起诉或者驳回原告的诉讼请求。补充答辩意见：被告曾经在2006年与原告的股东中国和平电白三龄开发公司协商由被告支付补偿款550000元给中国和平电白三龄开发公司，而且该公司的法定代表人刘炳坤以及财务人员在2018年3月份向被告作出保证，相关的保证书也加盖了该公司的公章。这实质上是被告与原告的股东对涉案土地所遗留的历史问题作了处理，原告的股东确认了退出对涉案土地主张权利，放弃该土地的主张权。第三人广东省曙光农场述称，涉案土地原是一座山的，名字叫金鱼塘凼岭，1971年经电白县革命委员会批准划拨给第三人使用，成为国有土地。1982年6月30日，电白县政府向第三人颁发了NO.040640号电白县山权林权证，该证第二栏登记有金鱼塘凼岭，面积31亩。涉案土地在该山权林权证的四至范围内，也在1971年电白县革命委员会批准划拨的范围内。1993年9月30日，第三人与原告签订了《划拨胶残林地协议书》，将该岭其中的9.8亩胶残林转让给原告，实际量的土地面积是10亩。以上是该涉案土地的有关事实，请法院依法作出公正判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：涉案争议土地位于茂名市电白区*******，四至为东至小沟边，南至电白县稀土冶炼厂北面，西至小路，北至电海路边。1982年6月30日，电白县人民政府向第三人广东省曙光农场（原广东省国营曙光农场）颁发编号为No.040640的《电白县山权林权证》。当事人三方确认涉案土地包含在该证下登记的“金鱼圹凼岭（叁拾贰号山）”范围内，该山岭面积为31亩，四至为东至水土保持站山脚，南至水土保持站山脚，西至杨梅村去水东小路，北至杨梅岭岭脚。1993年9月30日，第三人作为甲方与原告作为乙方签订《划拨胶残林地协议书》，内容为：“三龄酒店拟在电白县水东镇三角开发区新城三龄酒店综合楼，现向甲方曙农场提出划拨位于水东镇三角开发区北面的电白县稀土冶炼厂围墙以北的金鱼塘凼岭零星蔬残林荒坡地玖亩捌分作为三龄酒家用地。经双方协商同意如下：一、甲方同意将靠近电白县稀土冶炼厂以北的金鱼塘岭零星蔬残林荒坡地玖亩捌分陆厘划给乙方作为三龄酒家建设用地。其界至：东至农村小沟边，南至电白县稀土冶炼厂围墙边；西至三龄小学宿舍区；北至杨梅小学宿舍区；北至杨梅小学土地边。（四至详见电白倒040640号山木权证及征用地附图为准）。二、双方同意按每亩补偿蔬残林青苗费壹万叁仟捌佰克计价，共玖亩捌分，合计补偿青苗费人民币壹拾叁万伍仟贰佰肆拾元正，以补偿给甲方曙农场。三、甲、乙双方同意在签订本协议后十天内乙向甲方交付青苗补偿费50%，余下的50%青苗补偿费待乙方办妥土地使用权划拨转让证后全部交清，乙方拥有这土地的使用权和管理权。四、在双方签订协议后，若当地农民及有关部门对该土地的权属不清所引起纠纷，应由甲乙双方出门负责处理，处理方式应参照县房地产开发公司的做法，由乙方给群众同等的合理补贴，若最终处理不了，乙方提出解除协议，甲方则无条件退回全部预收的青苗补偿费及按月息1%息归乙方。五、本协议经双方签章后即生效，任何一方不得反悔，在转让手续未办妥前，某方需对协议条款修改，必须经双方同意才可另立补充协议”。第三人称协议签订后原告向其支付了约定青苗费的50%。1994年3月8日，原告作出《申请征用土地的报告》，向电白县城建局申请在水东三角圩电海中学后面的胶残林地征用9.8亩作为建设“三龄酒店”职工宿舍、停车场，总投资180万元正。1994年3月9日，广东省电白县计划委员会作出电计批[1994]17号《关于安排用地指标建设职工宿舍的批复》，内容为：“电白县三龄酒店：你店报来《申请用地指标报告》及附件收悉，经研究同意你店在广东省曙光农场位于水东镇三角开发区北面的金鱼塘函岭征用零星疏残林荒坡地9.8亩作建设职工宿舍用地，其用地指标列入我县1994年土地使用权出让计划。具体审批权限，请按省府和国土部门有关规定办理。该地建设总投资100万元，其中征地投资13.5万元，建设职工宿舍投资86.5万元。希抓紧落实资金，做好规划设计和平整土地等前期工作，具备开工条件后，再申报纳入正式年度投资计划进行建设。此复”。2019年11月15日，茂名市自然资源局电白城乡规划办公室向被告颁发《建设工程规划许可证》[茂规（电白）临建字第（2019）0311号]，该证载明建设单位为电白县城建综合开发公司，建设项目名称为电海北路流动摊贩临时安置点A、B地块，建设位置为电白区水东镇三角圩第五住宅区，建设规模为地上壹层总建筑面积2145.15平方米。之后，被告在涉案土地上进行建设。2020年1月15日，原告以被告未经原告同意擅自在涉案土地搭建构筑物，侵害其合法权益为由，向本院提出本案诉讼。本案在审理过程中，本院组织当事人到现场进行了勘查，现场所见原告主张拆除的建筑物为铁棚搭建简易房，为电海流动摊贩临时安置点，面积约为2300平方米。另查明，原告提供的1994年12月30日企业法人营业执照显示，原告电白三龄酒店的法定代表人为吴某1，经济性质为全民所有制。原告现经营状态为吊销状态，尚未进行清算。涉案土地原、被告双方均未取得土地权属证书，原告签订《划拨胶残林地协议书》后至今未对涉案土地进行占有使用。庭审中，原告确认主张对涉案土地享有使用权和物上请求权，认为原告对涉案土地享有相应的合同权利，被告的行为造成原告的合同权利不能实现，构成侵权。原告提供2020年2月6日茂名市自然资源局电白城乡规划办公室《关于撤销“电海北路流动摊贩临时安置点A、B地块”项目（茂规（电白）临建第（2019）0311号）的通知》，证明涉案土地上的构筑物是被告所建，且属于违章建筑；提供《承诺书》复印件一份，证明被告承诺其现使用的土地如在建设和使用过程产生纠纷和法律问题，被告则无条件拆除。被告提供1993年3月12日《划拨胶残林地协议书》复印件、《广东省国土资源厅关于电白县城建综合开发公司“三旧”改造方案的批复》和《茂名市国土资源局关于电白县城建综合开发公司“三旧”改造方案的批复》，证明第三人与被告（原电白县房地产综合开发总公司第一分公司）签订协议，将涉案土地划拨给被告使用，被告予以补偿，因此取得涉案土地使用权，省、市国土管理部门均对被告享有涉案土地使用权予以确认；提供《电白县建设用地规划许可证》（副本）两份、《茂名市电白区人民政府关于“电海北路南侧A地块、B地块流动摊贩临时安置点”项目临时建筑设计方案问题的批复》（电府办函﹝2019﹞183号）、《茂名市城市规划委员会会议纪要》（﹝2019﹞12号）和《茂名市电白区创建国家卫生城市工作领导小组办公室会议纪要》（电创卫办纪﹝2019﹞9号），证明茂名市电白区人民政府确认被告对涉案土地享有使用权，被告对涉案土地的建设行为合法，原告无权干涉；提供收据和保证书，证明中国和平电白三龄开发公司确认涉案土地的使用权归被告享有，并保证不再对涉案土地提任何意义和要求，且负责协调内部关系并协助被告办理涉案土地的手续。本院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十条规定，“公司依法清算结束并办理注销登记前，有关公司的民事诉讼，应当以公司的名义进行。公司成立清算组的，由清算组负责人代表公司参加诉讼；尚未成立清算组的，由原法定代表人代表公司进行诉讼。”本案原告电白三龄酒店已被吊销营业执照，但未成立清算组，原法定代表人吴某1有权代表原告电白三龄酒店提起诉讼。被告城建开发公司辩称原告的起诉不符合法定条件，没有法律依据，本院不予采信。原告电白三龄酒店主张对涉案争议土地享有使用权，要求被告城建开发公司拆除其搭建在该土地上的构筑物，根据《中华人民共和国物权法》第三十五条“妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险”的规定，本案应界定原告是否享有涉案土地的物权。《中华人民共和国物权法》第二条第三款规定，“本法所称物权，是指权利人对特定的物享有直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权。”第十七条规定，“不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。”原告与第三人签订的《划拨胶残林地协议书》约定余下的50%青苗补偿费待原告办妥土地使用权划拨转让证后全部交清，原告拥有该土地的使用权和管理权。合同签订后原告未取得权属证书，依法享有合同债权，但不能证明原告对涉案土地拥有合法的使用权，原告以合同权利主张排除妨害依据不足。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，原告应承担举证不能的不利后果。原告没有提供充分有效的证据证明其主张，起诉请求判决被告拆除其搭建在涉案土地上的构筑物，于法无据，本院不予支持，予以驳回。原、被告双方如对涉案土地权属有争议，应另寻法律途径解决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条第二款、第六十四条第一款、《中华人民共和国物权法》第二条第三款、第十七条、第三十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十条的规定，判决如下：驳回原告电白三龄酒店的诉讼请求。案件受理费100元（原告已预交），由原告电白三龄酒店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省茂名市中级人民法院。审 判 长  覃淑漫人民陪审员  郭熊飞人民陪审员  李伟洋二〇二〇年六月二十九日法官 助理  潘海丽书 记 员  马燕妮