广东省广州市花都区人民法院 执 行 裁 定 书 (2020)粤0114执异217号 申请人：陈军，男，汉族，1980年01月16日出生，住贵州省正安县。 委托诉讼代理人：付舒仁，广东卓明律师事务所律师。 被执行人：广州欧饰皇新材料科技有限公司，住所地广州市花都区新华街。 法定代表人：焦玉川。 委托诉讼代理人：吴海芳，广东益航律师事务所律师。 第三人：焦玉川，男，汉族，1981年4月5日出生，住河南省新安县。 委托诉讼代理人：吴海芳，广东益航律师事务所律师。 追加被执行人：黎发成，男，汉族，1965年4月5日出生，住河南省桐柏县，公民身份号码。 委托诉讼代理人：吴海芳，广东益航律师事务所律师。 第三人：吴龙芝，女，汉族，1962年12月18日出生，住所地河南省桐柏县。 委托诉讼代理人：吴海芳，广东益航律师事务所律师。 第三人：吴龙芝，女，汉族，1962年12月18日出生，住所地河南省桐柏县。 委托诉讼代理人：吴海芳，广东益航律师事务所律师。 本院在执行(2020)粤0114执921号申请执行人陈军与被执行人广州欧饰皇新材料科技有限公司（以下简称欧饰皇公司）特许经营纠纷一案中，申请人陈军向本院申请追加欧饰皇公司的股东焦玉川、黎发成、吴龙芝为被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，并举行公开听证，现已审查终结。 申请人陈军的请求为：追加焦玉川、黎发成、吴龙芝为申请执行人陈军与被执行人广州欧饰皇新材料科技有限公司特许经营合同纠纷执行一案【案号：（2020）粤0114执921号】的被执行人，执行焦玉川、黎发成、吴龙芝名下财产；要求焦玉川在未实缴出资125万元范围内、黎发成在未实缴出资的275万元范围内、吴龙芝在未实缴出资100万元范围内对广州欧饰皇新材料科技有限公司不能清偿的本案债务承担赔偿责任。 事实与理由：申请人与被执行人欧饰皇公司合同纠纷一案，广州市花都区人民法院作出（2019）粤0114民初571号《民事判决书》、广州市中级人民法院作出（2019）粤01民终18314号《民事判决书》，判决被申请人向申请人支付103000元并自2019年2月19日起按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算利息至清偿之日止。判决生效后，被执行人广州欧饰皇新材料科技有限公司没有履行偿还义务，申请人向花都法院申请强制执行。花都法院于2020年1月14日立案执行，执行案号（2020）粤0114执921号。该案经花都法院强制执行，划扣了欧饰皇公司名下存款，并分配给申请人32975元。此外，欧饰皇公司名下没有其他财产可供执行，申请执行人的债权也没有清偿。为此，花都法院于2020年4月31日出具了《执行裁定书》，终结本次执行。申请人通过查询被执行人欧饰皇公司的工商档案，其公司章程显示，焦玉川、黎发成、吴龙芝为被执行人欧饰皇公司的股东。欧饰皇公司注册资本为人民币500万元。其中，焦玉川认缴出资125万元、黎发成认缴出资的275万元、吴龙芝认缴出资100万元，出资方式为货币出资，出资时间为2036年11月7日。欧饰皇公司成立至今，均没有验资报告，没有证据证明三股东已经实缴出资。《全国法院民商事审判工作会议纪要》第6点条规定“……债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的……”。本案中，欧饰皇公司出资期限虽尚未到期，但经人民法院强制执行，穷尽执行措施没有财产可供执行，并出具了终结本次执行的《执行裁定书》予以证明。另据《中华人民共和国企业破产法》第二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（一）》第一条、第四条规定，欧饰皇公司已经具备破产原因。三股东已满足在未出资范围内对欧饰皇公司不能清偿的债务承担赔偿责任的事实基础和法律依据。应当追加焦玉川、黎发成、吴龙芝为本案的被执行人，在未出资范围内向申请人承担债务。以上请求，事实清楚，法律依据明确，请求人民法院依法支持。 欧饰皇公司、焦玉川、黎发成、吴龙芝共同辩称，一、被执行人广州欧饰皇新材料科技有限公司的注册资本500万元，根据申请人的自认，以及被执行人广州欧饰皇新材料科技有限公司提供的章程，均可反映各股东焦玉川、黎发成、吴龙芝都采取认缴的方式，没有以实缴的方式，所以并不存在相应的认资报告，同时明确了出资时间是2036年11月7日，根据公司法的规定，有限公司股东在出资额的范围内对公司承担责任，但本案的追加被申请人焦玉川、黎发成、吴龙芝的出资认缴期限还未到，且被执行人广州欧饰皇新材料科技有限公司没有注销，只是在疫情及其经营环境收到影响，暂时经营困难，但不能排除被执行人广州欧饰皇新材料科技有限公司在疫情过后有恢复生产经营，且能偿还相应债务的可能。二、虽然广州欧饰皇新材料科技有限公司现在没有财产可供执行，目前是资不抵债的情况，但也没有破产，如需要申请破产，也有两种情形，第一是债权人申请，第二是债务人申请，目前广州欧饰皇新材料科技有限公司并没有申请破产的想法，如申请人认为广州欧饰皇新材料科技有限公司已经达到破产的程度，可以另行向相应法院申请。但并不是申请人所诉称的广州欧饰皇新材料科技有限公司不申请破产的条件。三、申请人要求追加焦玉川、黎发成、吴龙芝为本案的被执行人条件未能成就，根据公司法的相应规定，申请人不能因为自己的债权在没有得到受偿的前提下，便不问原因，不按规定追加股东为被执行人；四、参照其他相关法院的做法和案例，也是在被执行人主体未能消灭的前提下，没有将其股东列入被执行人。综上，申请人的申请事实及法律依据不足，请法庭依法驳回其申请。 经审查，申请执行人陈军与被执行人广州欧饰皇新材料科技有限公司特许经营纠纷一案，本院作出的（2019）粤0114民初571号民事判决书已发生法律效力。依上述判决，被执行人广州欧饰皇新材料科技有限公司应向申请执行人陈军支付103000元及利息并承担案件受理费。根据申请执行人的请求，本院于2020年1月13日立案执行，案号为（2020）粤0114执921号，经采取多方执行措施，暂未发现被执行人欧饰皇公司有可供执行的财产，本院于2020年4月21日裁定本院（2020）粤0114执921号案终结本次执行程序。 陈军向本院提交欧饰皇公司章程、准予变更登记（备案）通知书、股东出资情况表，拟证明焦玉川、黎发成、吴龙芝尚未完成出资义务，应当对欧饰皇公司的债务承担支付义务。 另查明，欧饰皇公司企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），成立日期是2015年1月21日，注册资本为500万元，股东为焦玉川、黎发成、吴龙芝，焦玉川的认缴出资额为125万元，认缴出资时间为2031年2月22日，实缴出资额0万元，实缴出资时间2031年2月22日；黎发成的认缴出资额为275万元，认缴出资时间为2031年2月22日，实缴出资额0万元，实缴出资时间2031年2月22日；吴龙芝的认缴出资额为100万元，认缴出资时间为2031年2月22日，实缴出资额0万元，实缴出资时间2031年2月22日。 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”根据该规定，结合本案案情，民事执行中申请执行人申请变更、追加当事人须满足两个条件：一是作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务；二是被申请的对象为尚未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人、承担连带责任的发起人。 首先，根据本院（2020）粤0114执921号案材料反映，2020年4月21日本院依法裁定终结本次执行，其原因是未发现被执行人欧饰皇公司有可供执行的财产。其次，经本院查明，被执行人欧饰皇公司注册资本为500万元，股东焦玉川的认缴出资额为125万元，股东黎发成的认缴出资额为275万元，股东吴龙芝的认缴出资额为100万元，三股东认缴出资时间为2031年2月22日。由此可见，焦玉川、黎发成、吴龙芝为被执行人欧饰皇公司的股东，目前无证据证实焦玉川、黎发成、吴龙芝已缴纳出资。至于焦玉川、黎发成、吴龙芝提出出资期限尚未届满不应被追加为被执行人的问题，本院认为，虽然焦玉川、黎发成、吴龙芝认缴的期限尚未届至，但因该认缴期限是公司与股东以及股东与股东之间的约定，基于合同相对性原则，不能以此对抗债权人。因此，依据上述司法解释的规定，被执行人欧饰皇公司在其财产不足以清偿本案生效法律文书确定的债务时，申请执行人陈军申请追加未缴纳出资的股东焦玉川、黎发成、吴龙芝为被执行人依法有据，本院予以支持。 综上所述，焦玉川依法应在尚未缴纳出资的125万元范围内对被执行人欧饰皇公司的债务承担责任，黎发成依法应在尚未缴纳出资的275万元范围内对被执行人欧饰皇公司的债务承担责任，吴龙芝依法应在尚未缴纳出资的100万元范围内对被执行人欧饰皇公司的债务承担责任。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条之规定，裁定如下： 追加焦玉川、黎发成、吴龙芝为（2020）粤0114执921号案的被执行人，焦玉川在125万元范围内对该案债务承担责任，黎发成在275万元范围内对该案债务承担责任，吴龙芝在100万元范围内对该案债务承担责任。 如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。 审 判 长  白一帆 人民陪审员  徐伟欣 人民陪审员  朱小玲 二〇二〇年六月二十九日 法官助理李诗琪 书记员孙诗韵