河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)豫03民终2142号上诉人（原审被告）：叶正辉，男，汉族，1980年7月29日生，住河南省伊川县。委托诉讼代理人：李云帅，河南开物律师事务所律师。委托诉讼代理人：王亚亚，河南开物律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：范晓鹏，男，汉族，1973年10月19日生，住河南省伊川县。委托诉讼代理人：李改军，河南首正律师事务所律师。原审被告：赵平江，男，汉族，1972年12月22日生，住河南省伊川县。上诉人叶正辉因与被上诉人范晓鹏及原审被告赵平江民间借贷纠纷一案，不服伊川县人民法院（2019）豫0329民初4624号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。叶正辉上诉请求：一、依法撤销河南省伊川县人民法院（2019）豫0329民初4624号《民事判决书》第一项判决并依法改判上诉人叶正辉自2019年11月14日起按照年利率6%向范晓鹏支付借款本金850000元资金占用期间的利息至款项偿还完毕之日止，或将本案发回重审。二、本案一审受理费及申请费由被上诉人范晓鹏与上诉人叶正辉各承担5950元、二审受理费由被上诉人范晓鹏承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清，判决错误。2014年3月10日叶正辉向范晓鹏借款100万元，未约定利息（借条载明“利息按每月付息”系范晓鹏未经各方同意私自添加），借款期限12个月，即2015年3月10日到期。2019年9月2日上诉人与被上诉人对该笔借款的作出清算确认，并达成如下协议：“已还（拾伍万元整），剩余捌拾伍万元整”。经三人叶正辉、赵平江、范晓鹏协商还款事宜，由豆村阳光小区9号楼1-3门洞1-3层共计17套房子作为抵押变卖用于归还范晓鹏的借款，叶正辉负责找买家，赵平江负责签字卖方合同（注：因此房是赵平江的）2016年附有空白合同房子钥匙。上诉人与被上诉人签字确认，并注明以上三人同意无异议。据此，2019年9月2日达成还款协议，一是经三方清算确认剩余应还款仅85万元；二是将原借条的还款期限2015年3月10日变更，但变更后未约定具体还款期限。故即使所涉房产不能变卖用于偿还借款，产生了占用资金的利息，对于未约定还款日期的借款的还款时间也应从2019年11月14日范晓鹏起诉主张还款之日起算。二、一审法院判决案件受理费、申请费全部由叶正辉承担不当。请求二审法院予以纠正。综上，请求贵院审理查明事实，依法支持上诉人之上诉请求。范晓鹏辩称：上诉人叶正辉的上诉理由不能成立，上述所称的以房抵债协议涉及的房产在2019年9月2日以前已经被赵平江和房产开发合伙人赵学伟出售给李武军。在范晓鹏申请法院对赵平江开发的白沙镇阳光花园新型农村社区9号楼1、2、3单元的1、2、3层计18套房产查封时，李武军（公民身份号码）向法院提出异议，并向法院提交了2014年6月8日赵平江签字并加盖白沙镇阳光花园新型农村社区财务专用章的收据以及2019年12月4日赵学伟签字、加盖白沙镇阳光花园新型农村社区管理委员会公章的证明。原审被告赵平江对于该以房抵债协议存在的瑕疵是明知的，签订协议对于范晓鹏就是一种欺诈行为，该以房抵债协议就不成立。因此，一审法院按照原来双方约定的还款期限判决叶正辉自2015年3月10日起按照年利率6%向范晓鹏支付借款本金85万元资金占用期间的利息至款项偿还完毕之日止是完全正确的。赵平江未到庭未提交答辩状。范晓鹏向一审法院起诉请求：1.请求法院依法判令被告叶正辉偿还原告借款本金100万元及截止2019年9月2日拖欠的利息120万元(2019年9月3日以后的利息另行计算);2.被告赵平江对上述债务承担连带偿还责任；3.被告承担本案案件受理费、保全费等费用。一审法院认定事实：原告与二被告叶正辉、赵平江系朋友关系。2014年3月10日，被告叶正辉以做生意资金紧张为由向原告范晓鹏借款100万元并给原告出具借条，载明“借条借款人：姓名叶正辉，性别男，民族汉，出生年月日1980.7家庭住址：白沙叶村身份证号码：410329198007295158联系电话：158××******担保人电话：151××******今向范晓鹏借人民币大写：壹佰万元整，小写：100000.00整，期限为12个月.于2015年3月10日一次性还清利息按每月付息.此据借款人：叶正辉（签名）担保人：赵平江（签名）卡号62×××85叶正辉（签名）借款日期：2014年3月10日”。同天，原告给被告叶正辉提供的银行卡账户转款917000元。2019年9月2日，原、被告签订协议，约定“关于2014年叶政辉、赵平江二人借范晓鹏现金壹佰万元正（￥1000000.00）已还拾伍万元（￥150000.00）剩余捌拾伍万元整（￥850000.00）经三人叶政辉、赵平江、范晓鹏协商还款事宜由豆村阳光小区9号楼1-3门洞1-3层共计17套房子作为抵押、变卖用于归还范晓鹏的借款，叶政辉负责找买家，赵平江负责签字卖方合同（注因此房是赵平江的）2016年附有空白合同房子钥匙。以上三人同意无异议。三方签字人：1、范晓鹏（签名）2、叶正辉（签名）3.赵平江（签名）2019年9月2号晚赵平江办公室”。另查明：借条中的“利息按月付息”系原告自己添加，并未经二被告认可。2014年6月8日，伊川县白沙镇阳光花园社区管理委员会已将自己开发的位于伊川县白沙乡豆村的阳光小区9号楼1-6层的1-3单元出售给案外人李武军，其中包括原、被告所签订的抵账协议中载明的9号楼1-3单元的1-3层17套房屋。一审法院认为，被告叶正辉向原告范晓鹏借款并出具借条，被告赵平江为借款作担保，表明原告与被告叶正辉之间的民间借贷关系及原告与被告赵平江之间的保证合同关系已经成立生效且应受法律保护，双方在履行借款合同和保证合同的过程中经协商达成以房抵债协议，该协议是原、被告的真实意思表示，在履行该协议的过程中，原告发现协议无法实际履行而要求二被告偿还借款，原告虽并未提出解除该协议，但经一审法院查明，该协议中载明的房屋已于2014年出售给案外人李武军，且该房屋并未办理房屋所有权或不动产手续，故原告要求被告偿还借款的诉讼请求，理由正当，证据充分，一审法院予以支持。根据原、被告签订的协议约定，被告已经偿还原告借款本金150000元，剩余本金850000元，被告叶正辉应当偿还。原告要求被告叶正辉按照月利率2%支付借款利息，被告叶正辉对此不予认可，一审法院认为，原告并未提交充分有效的证据证明与被告叶正辉之间关于借款利息有明确的约定，故一审法院对此不予支持，但依据一审法院查明的案件事实并结合相关法律规定，被告叶正辉自原借款期限届满之日即2015年3月10日起按照年利率6%向原告支付借款本金850000元资金占用期间的利息至款项偿还完毕之日止更为公正合理。原告要求被告赵平江对该款项承担连带清偿责任，经一审法院审查，原告的主张理由正当，证据充分，于法有据，一审法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百九十六条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告叶正辉于判决生效后二十日内偿还原告范晓鹏借款850000元；并自2015年3月10日起按照年利率6%向原告范晓鹏支付借款本金850000元资金占用期间的利息至款项偿还完毕之日止。二、被告赵平江对上述款项承担连带清偿责任。三、驳回原告范晓鹏的其他诉讼请求。如被告叶正辉、赵平江未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6900元，案件申请费5000元，合计11900元，由被告叶正辉负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定事实予以确认。本院认为，二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。关于叶正辉上诉称案涉利息应自2019年11月14日开始计算的问题。本案中叶正辉于2014年3月10日为范晓鹏出具100万元的借条，期限为1年。借款到期后，叶正辉未按约偿还案涉借款。二人于2019年9月2日达成以房抵债的还款协议，但根据一审法院查明，该协议中的案涉房屋已于2014年出售给了案外人李武军，该协议未实际履行，一审法院判决叶正辉自借款期限届满后即2015年3月10起按年利率6%计算资金占用期间的利息符合公平原则，并无不当。关于叶正辉上诉的一审诉讼费问题。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条第二款规定，部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额，故一审法院根据审理情况判令各方应承担的诉讼费用并无不当。综上，叶正辉的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4882元，由叶正辉负担。本判决为终审判决。审判长  牛永爱审判员  王茂兵审判员  陈加胜二〇二〇年六月二十三日法官助理贾亚方书记员刘丰