辽河人民法院 行 政 判 决 书 （2020）辽7401行初１号 原告：辽河石油勘探局有限公司，统一社会信用代码912111001225658352，住所地盘锦市兴隆台区振兴街。 法定代表人：万军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵琳琳、刘璐，辽宁油海律师事务所律师。 被告：盘锦市自然资源局，住所地盘锦市辽东湾新区行政中心**3段。 法定代表人：袁宏志，局长。 委托诉讼代理人：王建，男，盘锦市自然资源事务服务中心干部。 委托诉讼代理人：冯帆，辽宁双兴律师事务所律师。 第三人：马丹，男，1967年3月29日生，汉族，住辽宁省盘锦市兴隆台区。 原告辽河石油勘探局有限公司诉被告盘锦市自然资源局不履行撤销房屋登记法定职责一案，原告于2020年3月13日向本院提起行政诉讼，本院于当日立案后，于2020年3月17日向被告送达了起诉状副本、应诉通知书、告知书,被告于2020年3月24日向本院递交了答辩状。因第三人马丹与本案处理结果有利害关系，本院于2020年3月18日追加其为本案第三人。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告辽河石油勘探局有限公司的委托诉讼代理人赵琳琳、刘璐,被告委托诉讼代理人王建、冯帆到庭参加诉讼，第三人马丹经本院传票传唤无正当理由未到庭，本案现已审理终结。 2000年12月1日，盘锦科达贸易有限公司与原中国建设银行盘锦分行（以下简称“建行盘锦分行”）签订银行承兑协议1份，汇票金额为700万元，同日建行盘锦分行与环球集团有限公司（以下简称“环球集团”，法定代表人为连万友）签订商业汇票承兑抵押合同1份，环球集团以“盘权证兴字第××号”房屋所有权证为该笔借款提供担保。原盘锦市房产管理局于2000年12月4日向建行盘锦分行发放了他项权证，他项权证号为盘房兴他字第××号。 原告诉称：1996年5月3日，盘锦市房产管理局为辽河石油勘探局钻井一公司、钻井一公司康达公司办公楼颁发了产权证。2000年12月1日，盘锦科达贸易有限公司向建行盘锦分行贷款700万元。环球集团为其贷款作担保，用虚假房产证向建行设定抵押并签订抵押合同，在盘锦市房产管理局办理“盘房兴他字第××号”抵押他项权证。辽宁省辽河中级人民法院作出（2018）辽74民终94号民事判决书认定上述抵押合同无效。辽河中级人民法院作出的（2014）辽河中刑初字第2号刑事判决书认定抵押登记的房产证系欺诈取得。因此抵押他项权证当然无效，应予以撤销。被告迟迟不履行撤销他项权证的法定职责，原告于2019年12月19日向被告申请撤销他项权证，直至今日被告仍未撤销。因此，根据《行政诉讼法》第七十二条之规定，请求人民法院确认被告未依法履行撤销“盘房兴他字第××号”房屋抵押他项权证的不作为行为违法；2、判令被告履行法定职责，撤销“盘房兴他字第××号”房屋抵押他项权证;3、由被告承担本案诉讼费用。 被告辩称：1、原告本次起诉属于重复起诉。原告于2019年8月14日曾向贵院起诉，但后来向贵院提交撤诉申请。贵院于2019年12月18日裁定准许原告撤诉。原告本次起诉的事实与理由与上次完全相同。2、原告起诉已超过法定期限。原告起诉中提到的辽宁省辽河中级人民法院（2018）辽74民终94号民事判决书中应当有连万友诈骗的内容，也就是原告自看到上述判决之日就应当知道原不动产登记机构办理抵押登记的行政行为，原告自知道抵押行为作出之日起至2020年2月24日起诉，已超过《行政诉讼法》第四十六条规定的起诉期限。根据最高人民法院司法解释规定，请法院驳回原告起诉。 原告提交以下证据：1、案涉房屋他项权证复印件，证明被告依据抵押合同及环球公司骗领的房屋产权证办理了他项权证；2、（2014）辽河中刑一初字第2号刑事判决书，证明办理抵押合同的房产证系伪造；3、（2018）辽7401民初229号民事判决书、（2018）辽74民终94号民事判决书，证明抵押合同被确认无效，因该合同确认的他项权证当然无效；4、撤销房屋他项权证的申请书、邮寄申请书的快递运单存根，证明原告向被告申请撤销他项权证。被告质证认为：对上述证据的真实性均无异议，但是原不动产登记机构只对当事人提交的登记资料进行形式审查，对内容真伪没有审查义务，因为登记资料的虚假产生的法律后果应当由提交资料的当事人承担。原告提交的刑事、民事判决能证明原告要求被告撤销案涉房屋抵押登记已经超过法定起诉期限。原告无论是提起行政诉讼还是要求被告履行法定职责，其目的是要求撤销案涉房屋抵押登记，而原告第一次以撤销抵押登记为请求向贵院起诉，就已经超过起诉期间。原告在撤诉后为了达到消灭超过起诉期限的目的，又以要求被告履行法定职责而实现撤销案涉房屋抵押登记的目的，如果法院以此认为没有超过起诉法定期限，那么行政诉讼法规定的起诉期限就没有实际意义。《不动产登记暂行条例》和《不动产登记暂行条例实施细则》均没有规定不动产登记机构有权撤销抵押登记和撤销抵押登记的程序。由于国家法规和部门规章没有赋予不动产机构具有撤销抵押登记的行政职权，故原告要求不动产登记机构撤销案涉抵押登记的请求，不动产登记机构没有能力予以支持。行政机关履行职责的前提条件是被告必须具有法律授予的行政职权，目前为止，无法律法规、部门规章授予被告撤销房屋抵押登记的行政职权，既然被告没有此职权，那么就不能说被告不作为，更不能说被告没有履行法定职责。 被告提交以下证据：１、（2018）辽7401民初229号民事判决书，证明原告在提起该案民事诉讼之前就应当知道案涉房屋抵押登记行为，至原告2019年8月提起行政诉讼，乃至于本次提起行政诉讼均超过法定起诉期限；2、(2019)辽7401行初8号行政裁定书，证明原告构成重复起诉。原告质证认为，本案并非撤销之诉，不能以原告知道连万友用虚假房产证设立抵押登记的行为之日确定起诉期限，本案是不履行法定职责之诉，应以原告向被告发出履行法定职责申请之日计算起诉期限。因本案与撤销之诉一案诉讼请求不同，并非重复起诉，也未超过起诉期限。 第三人马丹未陈述意见，也未提交证据。 本院对上述证据作认证如下：原告提交的证据可以证明原告要证明事项，均予采信。被告提交的证据不足以证明原告起诉超过起诉期限及原告本次起诉为重复起诉，不予采信。 经审理查明，坐落于盘锦市兴隆台区××的辽河石油勘探局钻井一公司康达集团实业总公司办公楼为原告与辽河石油勘探局钻井一公司康达集团实业总公司（以下简称康达公司）共有，原为康达公司管理。1999年11月14日，康达公司与环球集团签订房屋租赁合同，租赁期限为30年。该合同中三（一）2中写明房屋产权和土地使用权为康达公司所有。2000年4、5月间，连万友在康达公司不知情的情况下，采取伪造转让合同的手段，从原盘锦市房产管理局取得盘权证兴字第××号房屋所有权证，将其承租的康达公司办公楼的产权人变更为环球集团。2000年12月1日，盘锦科达贸易有限公司与建行盘锦分行签订银行承兑协议1份，汇票金额为700万元，同日建行盘锦分行与环球集团签订商业汇票承兑抵押合同1份，环球集团以“盘权证兴字第××号”房屋所有权证为该笔借款提供担保。盘锦市房产管理局于2000年12月4日向建行盘锦分行发放了他项权证，他项权证号为盘房兴他字第××号。后建行盘锦分行将上述债权转让给中国东方资产管理公司大连办事处。2007年1月15日，辽宁省盘锦市中级人民法院作出（2006）盘中民三合初字第32号民事判决，判决环球集团偿还中国东方资产管理公司大连办事处借款本金2427万元，并以抵押物优先受偿472万元。判决生效后，中国东方资产管理公司大连办事处向盘锦市中级人民法院申请执行，在执行过程中，中国东方资产管理公司将申请执行的2427万元债权转让给马丹，马丹支付出让金900万元。2012年8月2日，盘锦市中级人民法院作出（2012）盘中执裁执字第1号执行裁定，将原申请执行人由中国东方资产管理公司大连办事处变更为马丹。后盘锦市中级人民法院将此案指定辽宁省盘山县人民法院执行。2013年2月，盘山县人民法院在执行过程中欲将诉争楼房进行评估，康达公司才知道原盘锦市房产管理局为环球集团作出的房屋所有权登记，遂向盘山县人民法院提出执行异议并向公安机关报案。2014年4月29日，辽宁省辽河中级人民法院作出（2014）辽河中刑一初字第2号刑事判决书，以贷款诈骗罪判处连万友有期徒刑15年，并处罚金30万元。 另查明，原告于2018年1月26日向本院起诉，请求确认环球集团与建行盘锦分行于2000年12月1日签订的抵押合同无效。本院于2018年5月21日作出（2018）辽7401民初229号民事判决书，以双方的合同违反《中华人民共和国合同法》第五十二条的规定为由，判决确认上述合同无效。建行盘锦分行上诉至辽河中级人民法院，辽河中级人民法院于2018年9月27日作出（2018）辽74民终94号民事判决书，维持了本院判决。2019年8月14日，原告向本院起诉请求撤销案涉他项权证，原告于2019年12月18日申请撤回起诉，本院于同日裁定准许原告撤回起诉。2019年12月19日，原告向被告发函，申请被告主动撤销案涉他项权证。被告于2019年12月20日收到原告发函，但在60日内未予答复。 本院认为，本案被告现为案涉房屋所在地的房屋登记机关，具有对案涉房屋进行各类行政登记的法定职权。本案争议焦点为：1、原告本次起诉是否构成重复起诉；2、原告起诉是否超过起诉期限；3、被告是否具有撤销错误抵押登记的法定职责。 《最高人民法院的解释》第一百零六条规定：当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时具有下列情形的，构成重复起诉:(一)后诉与前诉的当事人相同；（二）后诉与前诉的诉讼标的相同；（三）后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求被前诉裁判所包含。本案中，原告于2019年8月14日向本院起诉的诉讼请求为要求法院撤销案涉抵押登记行为，本次诉讼请求为要求被告主动履行撤销错误抵押登记的法定职责，两诉的诉讼请求不同，因此，原告本次起诉不构成重复起诉。 本案为不履行法定职责之诉，对此类诉讼，《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条第一款规定：公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。根据上述规定，从行政机关接到申请后两个月届满之日起，开始计算起诉期限。行政相对人或利害关系人应在六个月内起诉。本案原告于2019年12月19日向被告提出申请，被告于2019年12月20日收到原告申请，但60日内未予答复，原告的起诉期限应从2020年2月21日开始计算6个月，而原告于2020年3月13向本院起诉，因此，原告本次起诉未超过起诉期限。 对本案被告是否具有依职权撤销错误抵押登记的法定职责问题，《房屋登记办法》（2019年9月6日失效）第八十一条规定：司法机关、行政机关、仲裁委员会发生法律效力的文件证明当事人以隐瞒真实情况、提交虚假材料等非法手段获取房屋登记，登记机构可以撤销原房屋登记，收回房屋权属证书、登记证明或者公告作废，但房屋权利为他人善意取得的除外。根据上述规定，在当事人以隐瞒真实情况、提交虚假材料等非法手段取得房屋登记的情况下，一方面，登记机构依据这些材料作出的登记行为，显然属于主要事实不清、证据不足，登记机构应当撤销该登记行为。本案中，针对据以作出案涉抵押登记行为的“盘权证兴字第××号”房屋所有权证，康达公司于2017年起诉被告要求撤销该房屋所有权证，在该案审理过程中，被告已知晓辽河中级人民法院（2014）辽河中刑一初字第2号刑事判决书的内容，因此，被告早在2017年即已知晓案涉行政行为中存在的错误，根据《房屋登记办法》第八十一条规定，被告此时即应主动履行撤销案涉抵押登记的法定职责。 另一方面，就实体法律关系而言，当事人通过非法手段申请登记，就已经表明其通过登记行为表达的物权变动的意思并不真实，因此，该登记赖以成立的实体法律关系应当被宣告无效或撤销。依职权撤销登记的情形属于因登记原因无效导致的登记错误，也属于广义的更正登记范围。《不动产登记暂行条例实施细则》第八十一条规定：不动产登记机构发现不动产登记簿记载的事项错误，应当通知当事人在30个工作日内办理更正登记。当事人逾期不办理的，不动产登记机构应当在公告15个工作日后，依法予以更正……。根据上述规定，被告作为不动产登记的行政机关，也理应具有对错误登记进行更正的法定职权。我国《物权法》将登记行为界定为行政行为，由国家机关代表国家进行，这是国家进行相关行政管理的手段。在我国现时环境下，行政机关明知自己的行为有错误仍然不去主动纠正，社会公众难以理解和接受。另外，案涉抵押登记是依据建行盘锦分行与环球集团的抵押合同作出，该合同因违反《中华人民共和国合同法》第五十二条的规定已被认定无效，案涉抵押登记已无存在的事实基础，被告完全可以依职权撤销错误的抵押登记或依职权进行更正登记。原《房屋登记办法》第八十一条规定行政机关可以依职权撤销错误抵押登记，《不动产登记暂行条例实施细则》第八十一条规定了行政机关可以依职权进行更正登记，国土资源部于2016年印发的《不动产登记操作规范》更是将依职权进行更正登记的程序予以细化，被告以现行的《不动产登记暂行条例》及《不动产登记暂行条例实施细则》未规定行政机关应对错误的房屋登记予以注销或撤销的抗辩理由，理据不足，本院不予采纳。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条规定，判决如下： 被告盘锦市自然资源局于判决生效后30个工作日内撤销“盘房兴他字第××号”房屋抵押他项权证。 案件受理费50元，由被告承担。 如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省辽河中级人民法院。 审判长  张洁梅 审判员  梁智慧 审判员  余晓婷 二〇二〇年六月二十八日 书记员  高孟娜