陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕01民终15381号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司。住所地：西安市东木头市**。负责人：桂文东，该公司总经理。委托诉讼代理人：李成于，陕西大秦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张凤云，女，1952年2月10日出生，汉族，住西安市莲湖区。委托诉讼代理人：刘娜，陕西健旭律师事务所律师。原审被告：徐学启，男，1985年4月25日出生，汉族，广州广日电梯工业有限公司陕西分公司员工，住陕西省咸阳市秦都区。委托诉讼代理人：张浩，男，1992年10月11日出生，汉族，广州广日电梯工业有限公司陕西分公司员工，住西安市未央区。原审被告：广州广日电梯工业有限公司陕西分公司。住。住所地：西安市经济技术开发区元朔路与建元二路十字东南角隆源大厦**/div>负责人：何明利，该公司总经理。委托诉讼代理人：张浩，男，1992年10月11日出生，汉族，广州广日电梯工业有限公司陕西分公司员工，住西安市未央区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司（以下简称人保公司）因与被上诉人张凤云，原审被告徐学启、广州广日电梯工业有限公司陕西分公司（以下简称广日电梯公司）机动车交通事故责任纠纷一案。不服西安市碑林区人民法院（2019）陕0103民初6147号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保公司上诉请求：1、撤销西安市碑林区人民法院（2019）陕0103民初6147号民事判决第一项，依法改判其公司不赔偿张凤云误工费12319.56元，其公司承担的责任比例应为70%；2、诉讼费由张凤云承担。事实与理由：村委会证明未明确张凤云具体收入，张凤云并非在岗职工，且在事故发生时年满66周岁，一审法院以2017年陕西省在岗职工平均工资计算张凤云误工费无事实及法律依据；2、交通事故认定书认定为主次责任，其公司应承担70%的赔偿责任，而并非一审法院认定的75%。张凤云辩称：其做小生意，靠自己劳动获得生活来源，误工费应当支持。机动车之间的主次责任，70%到80%之间的责任都正确。徐学启、广日电梯公司对人保公司的上诉不发表意见。张凤云向一审法院诉讼请求：1、徐学启、广日电梯公司、人保公司赔偿其医疗费33873.54元，住院伙食补助费1700元，营养费1800元，后续治疗费3000元，护理费6000元，误工费12319.56元，交通费500元，残疾赔偿金59974.2元，精神损害抚慰金2000元，财产损失160元，鉴定费2280元，上述费用共计123607.3元；2、诉讼费由徐学启、广日电梯公司、人保公司承担。一审法院认定事实：2018年4月3日19时20分许，徐学启驾驶陕Ａ×××**号小型普通客车沿镐京大道由东向西行驶至西咸文教园门口向右靠边停车时，与后方相同方向行驶的张凤云驾驶的无号牌“金彭”牌电动三轮车擦挂。造成张凤云受伤，车辆受损的交通事故。事故发生当日，张凤云被送往西安高新医院急诊治疗。同日，张凤云在西安高新医院住院治疗至2018年4月20日，共住院17天，诊断为急性重型闭合性颅脑损伤，右侧颞部硬膜下血肿，右侧颞叶脑内血肿，右侧颞骨、颧弓骨折，右侧多发多段肋骨骨折，肺挫伤，右肩胛骨骨折，右锁骨远端骨折，右侧面部软组织损伤，2型糖尿病，高血压病3级（很高危组）。嘱出院后胸外科、骨科、神经外科随诊。后张凤云多次在该医院门诊复查。张凤云治疗期间，花费担架费及急救费410元、门诊费用4744.55元、住院费28698.09元，药费20.9元。以上共计33873.54元。交通事故导致张凤云电动车受损，张凤云支出维修费160元。2018年5月4日，西安市公安局交通警察支队长安大队作出西公交认字（2018）第264号道路交通事故认定书，认定徐学启负事故主要责任，张凤云负事故次要责任。陕Ａ×××**号小型普通客车车辆所有人为广日电梯公司，该车在人保公司投保有交强险及保险金额为50万元的商业第三者责任险，含不计免赔。保险期间自2017年8月15日0时起至2018年8月14日24时止。徐学启系广日电梯公司员工，徐学启驾驶车辆回公司途中与张凤云发生交通事故。张凤云以在西安市卖烧纸为主要生活来源。张凤云陈述受伤后由其丈夫方克民进行护理。庭审中，张凤云提供2018年11月9日陕西佰美法医司法鉴定所出具的陕美法司（2018）临鉴字第1782号司法鉴定意见书，认定张凤云右侧颧弓凹陷性骨折畸形愈合，影响面容，伤残等级属十级；右侧第2-7肋骨骨折，伤残等级属十级；右侧锁骨远端骨折、肩胛骨粉碎性骨折，现右肩关节功能丧失25%以上，伤残等级属十级；误工期为120日左右，护理期为60日左右，营养期为60日左右；后续治疗费约需3000元。均对该鉴定意见书无异议。为进行鉴定，张凤云支出鉴定费2280元。一审法院认为：公民的人身权利受法律保护，侵害民事权益，应当依法承担侵权民事责任。徐学启驾驶广日电梯公司所有的车辆与张凤云发生交通事故，造成张凤云受伤的结果，经公安交通管理机关认定徐学启负事故主要责任，张凤云负事故次要责任，广日电梯公司作为事故车辆的所有权人依法应就此次事故给张凤云造成的人身及财产损失向张凤云承担赔偿责任。徐学启自愿向张凤云承担赔偿责任，本院予以准许。因事故车辆在人保公司投保了交强险及机动车第三者责任险，对于张凤云的损失应由人保公司在交强险和机动车第三者责任险应承担的责任范围内直接向张凤云予以赔偿，不足部分由徐学启、广日电梯公司向张凤云赔偿。对于张凤云的损失确定如下：医疗费33873.54元；张凤云住院17天，住院伙食补助费每天100元，共计1700元；营养费每天20元，计算60天，共计1200元；对张凤云的误工费，应参照2017年陕西省在岗职工平均工资计算，误工期限120天，误工费共计12319.56元；根据司法鉴定意见书，张凤云的伤情确需护理，护理期60天，每天100元，共计6000元；张凤云长期在西安市居住生活，残疾赔偿金应按城镇标准确定为55975.92元；精神抚慰金2000元；后续治疗费3000元；交通费合理确定为200元；交通事故造成张凤云电动车受损，财产损失160元。张凤云上述损失共计为116429.02元。对于张凤云的损失，应由人保公司首先在交强范围内向张凤云赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费共计86655.48元。超出交强险范围的医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费共计29773.54元应由人保公司在商业险范围内按照75%的责任比例向张凤云支付22330.16元，剩余部分由张凤云自行承担。鉴定费2280元按责任比例由张凤云自行负担570元，徐学启、广日电梯公司负担1710元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条之规定，判决如下：一、本判决生效后七日内，被告中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司支付原告张凤云医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、财产损失共计108985.64元。二、本判决生效后七日内，被告徐学启、广州广日电梯工业有限公司陕西分公司支付原告张凤云鉴定费1710元。如未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费2772元由原告张凤云负担258元，被告徐学启、广州广日电梯工业有限公司陕西分公司负担2514元（此款原告已预交，被告负担部分由被告在本判决书生效后七日内支付原告）。二审经审理查明，一审法院查明事实属实,本院予以确认。本院认为：《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应当由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。仍有不足的按照责任比例由侵权人予以赔偿。本案中，徐学启驾驶陕Ａ×××**号车与张凤云驾驶无号牌电动三轮车擦挂，造成张凤云受伤，该事故经公安机关作出责任认定，徐学启负事故主要责任，张凤云负事故次要责任。陕Ａ×××**号车辆所有人系广日电梯公司，该车在人保公司投保交强险及商业三责险，故对张凤云的各项损失应由人保公司在交强险及三责险范围内按照法律规定予以赔偿。人保公司上诉称其公司应承担70%的赔偿责任，根据陕西省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法规定，负事故主要责任者承担70％－80％赔偿责任，一审法院根据实际情况认定徐学启应承担75%，由保险公司进行赔偿并无不当。人保公司上诉主张不赔偿张凤云误工费问题，因张凤云在事故发生时虽年满66周岁，但尚在从事一些小生意的经营活动，故一审法院判决张凤云相关误工费并无不当。综上所述，人保公司上诉理由不成立，上诉请求不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费145元，中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司已预交，由中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王 宏审 判 员  侯新省审 判 员  张 伟二〇二〇年六月二十四日法官助理  窦 敏书 记 员  宁 越