山东省烟台市芝罘区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0602民初4256号原告：烟台古德费斯电力工程有限公司，住所地烟台市牟平区西关路**。法定代表人：赵文峰，总经理。委托诉讼代理人：都军基，山东宁海律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑丽丽，山东古名君律师事务所律师。被告：烟台盛泽源实业有限公司，住，住所地烟台市芝罘区芝水中街**/div>法定代表人：牟传龙，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：刘爱娜，山东西政律师事务所律师。委托诉讼代理人：牟钟旭，烟台盛泽源实业有限公司退休员工。原告烟台古德费斯电力工程有限公司与被告烟台盛泽源实业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人都军基、郑丽丽、被告的委托诉讼代理人刘爱娜、牟钟旭到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：被告支付原告一期工程尾款5003674.46元（一期工程款11866650元-原告实收3368160元-被告转支付的货款和尚需转支付的货款3269900.50元+增加的工程量11150元）、贴现利息90000元（依据合同约定，如果被告确需以承兑汇票支付，被告按票面金额3%支付原告贴现利息）、违约金3559995元（根据合同第九条第4、5、6款约定，按一期工程款11866650元的30%计算）。诉讼中，原告变更诉请的工程尾款数额为4511386.66元[一期工程款11866650元-原告未施工的高压T节点至配电室双电源线路以及高压配电室与箱式变电站之间的连接高压电缆线路的工程费用（按预算价格计费）236065.04元-原告实收3368160元-被告转支付的货款和尚需转支付的货款3762188.30元+增加工程款11150元]。事实和理由：2018年1月15日，原、被告签订了《房地产住宅小区配电工程承包合同商业照明动力》,约定被告将其开发的位于烟台市芝罘区住楼及幼儿园电配套工程发包给原告，工程分两期施工，其中一期配电工程承包固定总价11866650元。合同签订后，原告按约履行合同义务进行施工安装等，被告支付了部分工程款，但在一期工程临近结束，被告通知确定剩余的小部分工作和工程由其自行负责或委托第三方完成，原告按被告要求将工程移交被告后退场，但对于工程尾款，被告一直不予支付。被告辩称：1、根据合同第六条约定，由原告负责办理所有供电手续，但原告未取得供电方案即进行供电设施施工，原告在供电方案尚未批复、未进行设计审查的情况下，擅自进行供电设施施工安装，严重违反《供电营业规则》第三章第十六条的要求，不符合受电工程建设程序。原告于2018年7月30日在收到电业局供电方案书面答复后，又拒绝按供电方案的要求进行整改，至使用电工程至今不能接火送电。原告已施工部分属于违法建设，依法应拆除，原告的诉请依法应予驳回。2、原告请求支付工程款没有到支付节点，工程须经验收合格接火送电后，双方对工程量进行审核后支付至工程总造价的95%，余款为质保金，保修期过后方能支付。3、原告与被告之间的合同约定的价款涵盖委托设计、供电方案的审核报批、材料的采购、工程的施工、竣工验收的报批及通过、接火送电，原告主张未施工工程款236065.04元没有依据，合同价格无法拆分。4、对原告主张的贴现利息数额90000元没有异议，但原告施工的电力工程不符合合同约定和法律规定，被告不同意支付。5、原告要求被告承担违约责任，没有合同依据，依法应予驳回。另，诉讼中，被告申请反诉，反诉请求为要求原告返还已付工程款5639992.50元，拆除涉案工程中已有的室内外违规建设，恢复施工前的状态；原告支付违约金3559995元。本院对被告的反诉申请未予允准。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对没有争议的证据和事实，本院认定如下:2018年1月15日，原告作为发包方、被告作为承包方在签订的《房地产住宅小区配电工程承包合同商业照明动力》中，就电力配电工程施工事项约定如下：工程名称：玺山花园1#-27#楼及幼儿园电配套工程。工程地址：烟台市芝罘区电厂东路以东，楚绣北路以北，楚绣东路以西。工程承包范围：从公用供电设施(10kv)高压T接点双电源接入至变、配电室，再从变、配电室至住宅楼及公建(含小区内经营性用房)设施的照明电能计量表以及电梯、消防、物业管理、地下车、地下车库通风加压、热力循环、照明、应急照明、潜污泵、安防智能化系统的电源、动力配电配套工程的所有供配电设施。(还包含供热公司、自来水公司、广电公司、电信、网通等通讯公司的国家电网缴费单立表的申请与安装工作及费用)。具体包括：高压进线、高压配电柜柜、变压器。低压配电柜、电缆桥架、低压电缆线路(注明：从低压配电柜至配电箱之间及总配电箱至分配电箱之间所有电缆及安装)、低压配电箱、一户一表，配网自动化等设施。(不包含配电室、箱变基础电缆竖井的土建、楼内低压线路、线管、户内箱、以及电梯、消防、物业、通风、自来水、热力循环、潜污泵、防火卷帘设备的控制箱柜)。注明：1、室外配电线路施工所有的电缆沟开挖穿地龙顶管工程、室外电缆井由被告负责与原告无关。2、不包含发电机组备用电源设施。承包方式：包公用线路10kv高压T接点或者10kv环网柜接入点至配电室低压出线开关以上的工程委托设计、包设备材料、包施工、包高低压配电室工程竣工验收接火送电。(注明：低压配电工程依据该项目被告建筑设计院电气设计图纸及相关变更施工、经原、被告双方确定低压断路器使用正泰电器产品，本配电工程范围内的施工过程中，如果出现设备材料短缺不足(这里包含因被告电气图纸设计遗漏部分或需变更图纸来达到功能要求的部分)全部由原告负责，不另外向被告追加工程费用，工期亦不增加。特别约定：本工程所用的电线、电缆原告承诺采用“烟台第二电缆厂产品”，价格等具体内容主原告与该厂自行协商确定。工期：合同签订后一期工程于2018年5月20日前施工完成达到竣工验收合格且接火送电，因不可抗力延误工期除外。二期工程于2019年5月1日(具体工期随工程进度，工程竣工验收前，电力配套工程完工)前施工完成达到竣工验收合格且接火送电，因不可抗力延误工期除外。质量标准：工程设备材料、质量达到国家电力工程标准，以通过当地供电公司及被告、监理公司竣工验收，并按规范要求高压T接点接火送电为工程合格。工程总造价：工程占地面积174201平方米，总建筑面积为477631平方米(见附件1工程图纸)，其中建筑规划许可证分为单体建筑面积和地下建筑面积，规划许可证照明经营性用房部分单体建筑总面积为355383平方米，配电工程每平方米单价为75元，配电工程固定总价26653725元。动力配电地下总建筑面积为122248平方米，动力配电工程每平方米单价100元，配电工程承包固定总价12224800元。本配电工程承包固定合计总价(总工程款)为38878525元。工程分期施工：本配电工程分两期施工，一期照明经营性用房商业配电工程范围为3-8#楼、13-17#楼单体建筑总面积为105802平方米，配电工程每平方米单价75元，配电工程合计7935150元。一期动力配电程范围是一号地下车库和三号地下车库，地下总，地下总建筑面积为39315平方米程每平方米单价100元，配电工程合计3931500元。一期配电工程承包固定总价(总工程款)11866650元。二期配电工程范围为1#楼、2#楼、9-12#楼、18-27#楼、幼儿园单体建筑总面积为249581平方米，配电工程每平方米单价75元，配电工程承包固定总价(总工程款)18718575元。二期动力配电程范围是二号地下车库、四号地下车室、五号车库、六号地下车库，地下总，地下总建筑面积为82933平方米程每平方米单价100元，配电工程合计8293300元。二期配电工程承包固定总价(总工程款)27011875元。付款：合同签订后被告预付给原告一期配电工程总工程款的2.5%为订金296666元。本项目(指一期、二期分别)取得供电部门供电方案答复通过意见、委托设计单位资质审核通过、委托施工单位资质审核通过、被告付给原告一期总工程款的2.5%；低压电缆、桥架、电表箱、到达施工现场经被告会同监理人员验收合格被告付给原告一期总工程款的45%；高低压配电柜、变压器、到达施工现场经被告会同监理人员验收合格后安装完毕经过有关部门验收合格接火送电后且结算审计完成后3日内被告付给原告一期总工程款的45%；此时订金转为已付工程款，余款5%留作质保金，一期工程竣工验收合格两年质保期满后10日内付清。注明：二期配电工程付款方式参照一期配电工程付款进度实施。被告承诺不以非货币资产包括承兑汇票抵顶工程款，如果被告确需以承兑汇票支付，被告按票面金额3%支付原告贴现利息。高压配电工程由原告按照国家标准进行委托设计配置(见《房地产配电工程代理委托设计协议》)，低压配电工程以该项目低压电器系统图纸为设计依据，被告工程因规划变更需要变更增减工程量的，原告应按被告要求进行变更，并由双方开具工作联系单及签订的经济签证作为调整结算的依据，所需费用按当时市场价格协商确定，因此造成在本合同约定的价款之外增减的费用，增减的工程完工经被告验收合格后扣除质保金一次性支付，否则仍按本协议约定的包死价执行。原告需在工程竣工验收合格后20天内向被告提交完整的工程结算书，被告在签收后组织进行审计，并于30天内审计完毕。保修期限：本工程保修期限为两年，从高压T接点接火送电后一期、二期工程竣工验收合格并接火送电的当日起开始分别计算。保修期满后10日内被告应将质保金(无息)一次性向原告付清。被告授权原告或原告人员代理被告办理所有供电手续：包括申请供电方案答复、委托设计图纸及审核、竣工验收申报、申请接火送电等。原告人员负责代理被告办理所有用电手续。原告负责并协调供电部门装表接电的所有工作。原告负责工程材料设备的采购。工程验收及移交：工程竣工后，原告按规定整理提供完整的技术验收资料(含竣工图)，向被告发出竣工验收通知书，并由原告负责组织被告会同供电公司或有关部门进行竣工验收，验收合格后，双方签署交工验收证书。工程经验收合格、正式送电后，原告填写工程移交证明书一式两份，经双方签字盖章后，各执一份即为工程移交。根据工程实际情况，工程分一期、二期分项验收、移交。第九条违约责任：第4款：如非原告原因被告违反本合同条款终止被委托人办理上电事宜的权利，属于被告单方面终止解除合同，被告应在三日内将剩余工程款一次性向原告付清。第5款：非原告原因，被告不得与其他单位签订本配电工程合同如果被告将本配电工程转给第三方施工，属于被告单方面违约被告负全部违约责任。第6款：原、被告双方任何一方违反合同约定不履行或者解除终止合同，赔偿对方工程总承包价的30%违约金。特别约定：被告一期配电工程正式用电时间为2018年5月20日前；高低压工程接火送电后三日内被告未按合同约定将剩余工程款付清，被告按银行当期利率向原告支付。合同履行过程中，因被告原因解除或终止合同，被告应根据工程进度向原告支付已完工工程价款；因原告原因解除或终止合同，被告不承担任何责任。当地供电公司负责本工程审核通过的图纸设计范围内的高低压配电工程的验收。被告指定牟钟旭同志为被告代表，负责该配电工程项目与原告的工作联系。原告指定董香志同志为原告代表，负责该配电工程项目与原告的工作联系。2018年1月16日，原告与被告在签订的《房地产配电工程代理委托设计协议》中约定：被告同意委托原告向具备电力设计资质的第三方即临沂联发送变电工程有限公司进行配电工程设计；设计范围为高压线路T接点至配电室，电压等级为10KV-0.4KV；设计标准为按照《住宅小区供配电设施建设标准》DB37/T5061-2016，标准、规程、技术条例进行勘察设计；本配电工程由临沂联发送变电工程有限公司负责勘察设计，设计费由原告承担。2018年2月3日，原告与临沂联发送变电工程有限公司签订《房地产配电工程委托设计协议》。原告大约自2018年4月开始施工涉案工程。6月5日，原告以被告名义提交用电申请表，特别说明处写明“10KV双电源、自管小区、居民照明用电”。6月14日，国网山东省电力公司烟台供电公司出具《高压供电方案答复单》，答复如下：1、本申请不符合烟台市新建住宅小区供电配套政策要求，申请予以终止。2、如需供电，须按小区供电配套政策要求办理。7月10日，原告再次以被告名义提交用电申请表，特别说明处写明“10KV双电源、新建小区”。7月30日，国网山东省电力公司烟台供电公司向被告出具《高压电力客户供电方案答复书》，就玺山花园小区一期的供电方案进行了答复（包括站室方案、线路方案），并告知：被告接到本通知后，即可自主选择委托有资质的电气设计、承装单位进行设计和施工。在确定设计、施工单位时，需提前将设计、施工单位的资质证明材料报该公司审核。2、受电工程设计图纸送审资料要求。3、受电工程建设出资界面：以产权分界点划分。4、本通知自发出日起一年内有效，被告须将上述图纸资料与应交纳费用于本通知有效期届满前送交该单位。否则，须重新办理用电申请手续。遇特殊情况，可在有效期届满前10天来该单位办理延长有效期手续。12月，原告离场。12月24日，原、被告间形成《工作联系函》两份。一份联系函内容为：原、被告签订的玺山花园1#-27#楼及幼儿园电配套工程，原告已将一期(3、4、5、6、7、8、13、14、15、16、17#)楼高低压配电配套设施全部安装完成，被告通知确定本工程高压T接点至配电室双电源线路以及高压配电室与箱式变电站之间的连接高压电缆线路工程停止施工，此线路工程由被告委托第三方负责完成施工。另一份联系函载明：原、被告签订的玺山花园1#一27#楼及幼儿园电配套工程，“我公司已将一期(3、4、5、6、7、8、13、14、15、16、17#)楼高低压配电配套设施全部安装竣工，经甲方确定本工程有关供电公司接火送电事宜由甲方负责，现将本配电工程移交给甲方”。当日，原、被告对玺山花园一期、4、5、6、7、8、13、14、15、16、17#楼配电工程的低压配电柜、低压电缆、电缆井、电缆保护管、低压电缆头、箱式变电站箱体、变压器、电缆架桥、高压电缆、高压配电柜、配电箱、电表箱进行了核查，形成了核查表和数量规格型号清单。2019年1月25日、3月19日，原、被告确认，原告施工的增加工程款共计11150元。原告称：原告不存在任何过错，无违约行为。低压部分原告已经完全施工完成，高压部分绝大部分工作已经完成，剩余的两处零星工程是因被告要求自行委托第三方施工才致使原告无法继续施工；在供电手续的前期办理过程中，原告履行了主要义务并且就供电公司的答复协助被告进行反复沟通，供电公司的供电方案答复不合规不合法，不符合被告的用电需求，被告也不同意按照该供电方案进行施工，后期的接火、装表工作，因被告要自行负责，取消了对原告的授权，故原告没有履行。现在合同已经由被告解除，无法按照原合同的约定计算付款节点，应当按合同履行到目前的实际情况确定付款条件和时间，且涉案工程被告已经使用。被告主张：原告施工的工程委托设计方案没有经过电业部门的审核，原告也没有按电业局的审核方案施工，原告已施工的低压和部分高压属于违建，但拒不整改，被告在2018年原告施工期间多次口头要求原告停工，原告在11月停工，12月原、被告对已完工程进行了清点。原告施工的涉案工程至2018年12月还无法进行竣工验收、接火送电，原告的违约行为导致双方解除合同。被告曾经多次协调电力部门给予竣工验收以及接火送电，但是均遭到拒绝，原告没有完成的高压工程被告也无法施工，工程停滞至今，被告至今未使用涉案工程。被告要求原告继续履行合同，接火送电。诉讼中，原告向本院申请对涉案工程未完成的部分即高压T接点至配电室双电源线路以及高压配电室与箱式变电站之间的连接高压电缆线路工程的成本价进行司法鉴定。后，原告表示因诉请中已将未施工部分价款进行了扣除，故撤回对未施工部分的鉴定申请。另，根据原告申请，本院依法裁定冻结被告在银行账户内的存款8640000元并查封权利人为被告的房屋两套。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原、被告于2018年1月15日签订了《房地产住宅小区配电工程承包合同商业照明动力》合同，由原告自被告处承包了玺山花园1#-27#楼及幼儿园电配套工程的事实清楚。上述合同中明确约定，一期配电工程承包固定总价11866650元，但对涉案工程中的高压T接点至配电室双电源线路以及高压配电室与箱式变电站之间的连接高压电缆线路工程，原告并未施工，原告主张未施工工程价款为236065.04元，被告对此不予认可，原告对其主张未能举证证实，应承担举证不能的不利后果，故在对原告已施工的工程价款不能确定的情况下，原告现要求被告支付工程尾款4511386.66元，证据不足，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告烟台古德费斯电力工程有限公司的诉讼请求。案件受理费72298元、保全费5000元，由原告烟台古德费斯电力工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长 徐 小 明人民陪审员 刘 丽 伟人民陪审员 黄 春 娜二〇二〇年六月八日书 记 员 宋妍（代）