陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕01民终5756号上诉人（原审被告）：王惠莉，女，1949年10月23日出生，汉族，陕西省邮电职工医院退休医生，住西安市莲湖区。委托诉讼代理人：任芮，陕西华秦律师事务所律师。上诉人（原审被告）：刘蕊荻，女，1952年12月15日出生，汉族，陕西省地矿局职工医院退休护士，住西安市莲湖区。被上诉人（原审原告）：阎正喜，男，1965年11月20日出生，汉族，西安市未央区重型机器厂下岗职工，住西安市未央区。委托诉讼代理人：邹超，陕西众邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：何春芬，陕西众邦律师事务所实习律师。上诉人王惠莉、刘蕊荻与被上诉人阎正喜健康权纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院（2019）陕0104民初3912号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月7日立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王惠莉、刘蕊荻上诉请求：1、请求依法撤销原审判决书，发回重审或改判，驳回阎正喜全部诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：阎正喜辩称：张占庞向一审法院起诉请求：1、依法判令二被告共同赔偿原告医疗费1737元、住院伙食补助费1500元、营养费5400元、误工费37874.21元、护理费36000元、残疾赔偿金199914元、被扶养人生活费8237.25元、交通费1000元、后续治疗费3000元、精神损害抚慰金10000元，共计304662.46元；2、依法判令二被告承担本案诉讼费、鉴定费及保全费。一审法院认定事实：被告王惠莉系陕西省邮电职工医院眼科退休医师，被告刘蕊荻系陕西地矿医院退休护士。2019年2月20日，王惠莉、刘蕊荻在西安市莲湖区地矿医院家属院南楼1单元15号刘蕊荻家中给原告实施双下眼袋祛除手术，2019年2月27日在刘蕊荻家中拆线。当晚，原告感觉右眼无光感，到西安市第一医院就诊，诊断为：眶内血肿、眶尖综合症、视网膜中央动脉阻塞、高血压2级，住院治疗15天，于2019年3月15日出院。2019年3月27日原告前往空军军医大学第一附属医院就诊，诊断为：右眼视神经缺血××变？右眼视网膜中央动脉栓塞？双眼眼袋术后。审理中，经原告申请本院通过西安市中级人民法院委托陕西军大法医司法鉴定所对其伤残等级、后续治疗费、误工、护理及营养期进行鉴定，该鉴定中心于2019年11月25日作出陕军大司鉴【2019】临鉴字第431号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、原告右眼无光感为八级伤残；2、后续治疗费约需3000元；3、误工期为50日，护理期30日，营养期30日。原告支付鉴定费2280元。该鉴定意见书已经法庭质证。原告申请对二被告实施的手术行为与原告的损害结果之间是否存在因果关系及原因力大小等进行鉴定，本院将案件移送至西安市中级人民法院，因本案并非医疗损害责任纠纷，无法做医疗过错的鉴定，案卷被退还。后二被告坚持申请对原告右眼失明与祛除眼袋手术是否存在因果关系及参与度进行鉴定，本院再次通过西安市中级人民法院委托陕西军大法医司法鉴定所对其申请事项进行鉴定，该鉴定所审查委托材料后，发现本次损伤为眼袋切除术，委托材料中为术后治疗病历，未见本次手术记录、知情同意书、相关病历等必要鉴定材料，手术过程无法明确，不满足鉴定条件，致鉴定工作无法进行，遂终止鉴定工作，将案卷退还。在本案审理过程中，原告申请对被告名下价值35万元的财产进行财产保全，本院作出（2019）陕0104民初3912号民事裁定书，查封、扣押、冻结了被告名下价值35万元的财产。阎正喜支付保全费2270元。一审法院认为，公民享有生命健康权。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的,可以减轻侵权人的责任。医疗美容是指运用手术、药物、医疗器械以及其他具有创伤性或者侵入性的医学技术方法对人的容貌和人体各部位形态进行修复与再塑。本案中，王惠莉、刘蕊荻给阎正喜实施的眼袋祛除手术属于医疗美容范畴，根据《医疗美容服务管理办法》的规定，实施该项目必须在相应的美容医疗机构或者开设医疗美容科室的医疗机构中进行。王惠莉、刘蕊荻作为专业医护人员，应当知道上述规定，但其仍在刘蕊荻家中给阎正喜实施该手术，主观上存在严重过错，应对阎正喜的损害承担赔偿责任，其称与阎正喜并非常规意义上的医疗行为，而是美容行为，双方可合议选择手术地点的抗辩意见，无法律依据；王惠莉、刘蕊荻辩称阎正喜无证据证明其损害结果与实施眼袋手术的行为之间存在因果关系，但鉴定机构未能对因果关系进行鉴定的原因是王惠莉、刘蕊荻未能提供本次手术记录、知情同意书、相关病历等必要鉴定材料，责任在王惠莉、刘蕊荻；王惠莉、刘蕊荻辩称阎正喜在实施手术前隐瞒其患有慢性高血压病的情况，但根据庭审查明事实，在实施手术前王惠莉、刘蕊荻给阎正喜测量了一次血压，显示正常，遂实施手术，而阎正喜入医院治疗时即检查出患有慢性高血压病，可见王惠莉、刘蕊荻给阎正喜实施手术的地点并不具备完善的可全方位对阎正喜身体状况进行监测的条件，增大了手术风险的发生，而王惠莉、刘蕊荻作为专业医护人员，应知晓该风险的存在，却仍对阎正喜实施了手术，存在过错。刘蕊荻辩称，其并未直接实施手术，未对阎正喜的身体造成直接侵害，不应承担赔偿责任，但该抗辩意见与其在西安市莲湖区卫生健康局陈述不符。阎正喜虽向西安市莲湖区卫生健康局投诉了王惠莉、刘蕊荻的违法行为，但并不影响其向法院起诉主张民事赔偿的权利，王惠莉、刘蕊荻认为阎正喜起诉违反“一事不二议”原则，程序严重违法的抗辩意见，无法律依据。综上，对王惠莉、刘蕊荻的抗辩意见，一审法院依法不予采信。阎正喜作为完全民事行为能力人，应积极管理自身事务,但其在明知手术实施地点并非医疗机构的情况下，仍选择在此实施医疗美容手术，亦存在一定的过错。综合考量本案事发经过及损害结果,本院酌情确定王惠莉、刘蕊荻对阎正喜的合理损失连带承担90%的赔偿责任。本次事故给阎正喜造成的各项损失包括：1、医疗费。阎正喜在空军军医大学第一附属医院治疗，花费医疗费1737元；2、住院伙食补助费。阎正喜住院15天，参照陕西省公务人员出差补助标准80元/天计算，为1200元；3、营养费。结合原告伤情、治疗情况及鉴定意见，营养期为30天，营养费按30元/天计算，为900元；4、后续治疗费。依据鉴定意见，阎正喜后续治疗约需3000元；5、护理费。结合原告伤情、治疗情况及鉴定意见，护理期为30天，参照西安市社会护工日均工资标准以每日120元计算，为3600元；6、误工费。结合阎正喜伤情、治疗情况及鉴定意见，误工期为50天，误工费参照2018年陕西省私营单位就业人员年平均工资40783元计算，为5587元。7、残疾赔偿金。阎正喜因此次事故致八级伤残，残疾赔偿金为199914元；8、被扶养人生活费。阎正喜之父年满85周岁，由四名子女抚养，被抚养人生活费为8237.25元；9、交通费。阎正喜未提供交通费票据，结合其治疗情况，酌定为500元。以上合计224675.25元。由王惠莉、刘蕊荻承担90%赔偿责任，为202208元。此次事故给阎正喜造成身体及精神痛苦，结合双方过错程度，酌定精神损害抚慰金为5000元,由王惠莉、刘蕊荻承担。阎正喜主张的误工期、护理期及营养期均与鉴定意见不同，但其并未提供其他证据支持其主张，对此一审法院不予采信。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十五日内，被告王惠莉、刘蕊荻按90%责任比例连带赔偿原告阎正喜医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费等，合计202208元；二、本判决生效之日起十五日内，被告王惠莉、刘蕊荻连带赔偿原告阎正喜精神损害抚慰金5000元；三、驳回原告阎正喜的其余诉讼请求。如果未按本判决规定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍支付的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息，一般债务利息根据本判决确定的方法计算；加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务本金×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费5867元（原告已预交），减半收取2933.5元、鉴定费2280元、保全费2270元，合计7483.5元，由王惠莉、刘蕊荻承担。本院二审查明事实与一审查明事实一致，本院对此予以确认。本院认为。综上所述，的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，天安财险西安支公司已预交，由其自行负担。本判决为终审判决。审判长  朱筱滢审判员  李美红审判员  杨晓昱二〇二〇年六月二十二日书记员  张佳欣