湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0111民初4334号原告：黄朝华，男，1959年12月13日出生，汉族，住湖南省澧县。委托诉讼代理人：谭惠，湖南肃天律师事务所律师，2019年5月8日至2020年6月16日。委托诉讼代理人：曾腾，湖南肃天律师事务所实习律师。委托诉讼代理人：周媛媛，湖南廖香明律师事务所律师，2020年6月17日起。被告：喻凤平，男，1979年2月20日出生，汉族，住湖南省宁乡县。被告：常德市耐得烦跑腿居民服务有限公司，住所地常德市武陵区丹阳街道办事处柏子园社区实通巷**。法定代表人：罗平安。委托诉讼代理人：刘强，湖南辰邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：匡思俊，湖南辰邦律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，，住所地广州市天河区体育东路****负责人：石合群，总经理。委托诉讼代理人：姚纪言，北京中银（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈窈君，北京中银（长沙）律师事务所实习律师。原告黄朝华（以下简称原告）诉被告喻凤平、常德市耐得烦跑腿居民服务有限公司（以下简称耐得烦公司）、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称平安财险公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年5月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄朝华及其委托诉讼代理人周媛媛，被告喻凤平，被告耐得烦公司的委托诉讼代理人刘强，被告平安财险公司的委托诉讼代理人陈窈君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告损失共计142189.9元；2、判令被告平安财险公司在保险限额内承担责任；3、判令被告喻凤平、耐得烦公司承担本案诉讼费。经审理查明:2019年6月26日14时9分许，被告喻凤平驾驶无牌两轮电动车沿汇金路高升村由北向南行驶，原告驾驶无牌二轮电动车沿该路段由北向西行驶，发生两车相撞，造成两车受损及原告受伤的交通事故。2019年6月26日，长沙市公安局交通警察支队雨花大队作出第1187005号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定被告喻凤平承担主要责任，原告承担次要责任。事故发生后，原告被送往长沙市中心医院等医院门诊、住院治疗，住院33天，花费医药费55067.26元。原告出院诊断为右胫、腓骨骨折（开放性、粉碎性）等。原告出院医嘱为建议全休三月、加强营养等。2020年3月6日，湖南豪嘉司法鉴定中心出具[2020]临鉴字第015号《司法鉴定意见书》，评定原告构成十级伤残；误工期180日、护理期90日、营养期90日；后期治疗费用预计需要10000元，或以实际发生的医疗费用为准。原告花费鉴定费2200元。原告购买拐杖、电动轮椅等花费2956.44元。被告喻凤平、耐得烦公司自述被告喻凤平系被告耐得烦公司雇佣的员工，从事买卖派送工作，事发时系从事职务行为。被告喻凤平所驾无牌二轮电动车在被告平安财险公司投保了雇主责任险，其中第三者责任保险为（A款），保险理赔限额为250000元。被告耐得烦公司为原告垫付医药费5041.25元，被告平安财险公司为原告垫付医药费29958.75元。本案经本院主持调解，双方当事人未能达成协议。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，造成人身损害的，应当承担赔偿责任。一、关于责任主体。长沙市公安局交通警察支队雨花大队作出第1187005号《道路交通事故认定书（简易程序）》，内容真实，程序合法，本院予以采信。被告喻凤平承担主要责任，应当赔偿原告损失的70%。被告喻凤平系被告耐得烦公司聘请的驾驶员，被告喻凤平应承担的责任由被告耐得烦公司承担。被告耐得烦公司为被告喻凤平所驾无牌二轮电动车在被告平安财险公司投保了雇主责任险，因此被告耐得烦公司应承担的责任，先由被告平安财险公司在雇主责任险[第三者责任保险（A款）]限额内按责任比例承担；不足部分，由被告耐得烦公司按责任比例承担。被告平安财险公司辩称应根据保单特别约定的项目、范围和计算方式进行理赔。本院认为，该“特别约定”内容为免除保险人应承担的义务或者加重投保人、被保险人责任，且字体明显小于其他内容，字迹紧密，行距较小，字体未加粗加黑。被告平安财险公司亦未举证证明其履行了提示说明义务，故根据《中华人民共和国保险法》第十七条、第十九条之规定，该“特别约定”内容不发生法律效力。对被告平安财险公司的该项辩称，本院不予支持。二、关于原告可获赔偿的范围。1、医药费。原告花费医药费55067.26元，提供了相应票据，本院予以确认；2、住院伙食补助费。原告住院/33天，按60元/天计算住院伙食补助费，计算为1980元(60元/天×33天)；3、营养费。根据原告的伤情，本院酌情支持1800元；4、后续治疗费。参照鉴定意见，本院酌定10000元。5、残疾赔偿金。本院按城镇标准计算。参照鉴定意见，计算残疾赔偿金为79684元(39842元/年×20年×10%)；6、护理费。参照鉴定意见，本院酌定原告护理期为90天，按120元/天，计算为10800元（120元/天×90天）；7、交通费。考虑到原告的治疗时间和实际需要，本院酌情支持800元；8、精神损害抚慰金。参照原告伤残等级及本次交通事故的责任划分，本院酌定5000元；9、残疾辅助器具费。原告购买拐杖、电动轮椅等花费2956.44元，提供了相应票据，本院予以确认；10、误工费。原告未能提供充分证据证实其收入状况，本院参照2019年度湖南省城镇私营单位从业人员交通运输、仓储和邮政业39615元/年的标准，参照鉴定意见，误工期酌定为180天，计算误工费为19536.16元（39615元/年÷365天×180天）；11、鉴定费用。原告花费鉴定费2200元，提供了鉴定费票据证明，本院予以支持。上述1-11项，原告黄朝华总损失为189823.86元。三、关于赔偿责任的具体计算。原告的总损失189823.86元，由被告平安财险公司在雇主责任险中第三者责任保险（A款）限额内承担132876.7元（189823.86元×70%）。综上所述，原告因交通事故造成各项损失合计189823.86元，由被告平安财险公司承担132876.7元，已垫付29958.75元，还需承担102917.95元（132876.7元-29958.75元）。另被告耐得烦公司为原告垫付医药费5041.25元，为减轻当事人的诉累及节约司法资源可由被告平安财险公司在理赔给原告的保险金中直接抵扣给被告耐得烦公司，因此被告平安财险公司应理赔给原告97876.7元（102917.95元-5041.25元），理赔给被告耐得烦公司5041.25元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司自本判决生效之日起15日内支付原告黄朝华保险金97876.7元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司自本判决生效之日起15日内支付被告常德市耐得烦跑腿居民服务有限公司保险金5041.25元；三、驳回原告黄朝华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费920元，因适用简易程序减半收取460元，由被告常德市耐得烦跑腿居民服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  孙平远二〇二〇年六月二十八日书记员  曾 丽附：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《中华人民共和国保险法》第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。第十九条采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中的下列条款无效：(一)免除保险人依法应承担的义务或者加重投保人、被保险人责任的;(二)排除投保人、被保险人或者受益人依法享有的权利的。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。