河北省石家庄市桥西区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀0104民初1160号 原告：河北省河北梆子剧院演艺有限公司，住所地河北省石家庄市桥**建设南大街**。 法定代表人：赵涛，该院总经理。 委托诉讼代理人：曹立芹，该公司员工。 委托诉讼代理人：刘讯陶，河北冀华（定州）律师事务所律师。 被告：刘冠楠，男，1986年11月13日出生，汉族，无业，住石家庄市长安区。 委托诉讼代理人：郝国珍（系被告之母），住石家庄市长安区 和平东路372号10栋2单元201号。 委托诉讼代理人：张卫志，河北圣佑律师事务所律师。 原告河北省河北梆子剧院演艺有限公司（以下简称梆子剧院）与被告刘冠楠劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告梆子剧院之委托诉讼代理人刘讯陶，被告刘冠楠之委托诉讼代理人郝国珍、张卫志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告梆子剧院向本院提出诉讼请求：1、依法认定原、被告双方系劳务关系而非劳动关系；2、依法判决原告返还被告押金，不支付被告2019年5月、6月、7月份工资24000元；3、判决原告不支付被告解除劳动合同的经济补偿金16000元；4、判决原告不支付被告2018年带薪年休假（5天）工资1904元；5、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告于2017年11月6日签订《聘用合同》，聘用被告为原告的项目代表,监督并协助施工单位对原告小剧场的改造工程。聘用合同约定了劳动合同期限、工作内容和地点、劳动报酬等内容。但被告在履职过程中，却没有尽到应尽的责任，与施工单位恶意串通导致工程在后期出现了诸多质量问题和不合理的增项与额外开支。因被告的不负责任受到原告单位领导的多次批评，2019年5月后，除原告打电话要求外，被告基本就不到原告处工作了。同年，8月2日被告向原告邮寄了《解除劳动合同告知书》。之后，被告向河北省劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2019年10月8日作出冀劳人仲案[2019]134号裁决书。原告认为，该裁决书认定事实存在错误，明显不当，具体如下：一、原、被告之间系劳务关系而非劳动关系。根据《中华人民共和国注册建筑师条例实施细则》第3条、17条、21条和《中华人民共和国建设部注册建造师管理规定》第3条、6条、7条、8条、9条等相关规定，建筑师和建造师注册执业必须与受聘单位签订劳动合同，否则不予注册。被告到原告处工作前就是注册的建筑工程师和注册的建造工程师，因此，被告在与原告签订聘用合同前就有合法的用人单位。另，根据被告提供的证据5显示：2018年1月份之前被告所在的参保单位是河北敬诚项目管理有限公司，2018年1月份之后的是连云港市金河水利工程建设监理有限公司，且一直均为其缴纳相关保险。根据社会保险法的相关规定，用人单位缴纳社会保险,必须向社会保险机构提供用人单位和劳动者的劳动合同，否则不与参保。证据5恰恰也能证明，被告在与原告签订聘用合同前就有合法的用人単位且签订有劳动合同并一直缴纳各种社会保险。基于上述事实,被告无法同时与两家用人单位存在劳动关系。所以，在被告已存在合法用人单位前提下，原告与被告之间签订的合同就只能是劳务合同（以完成一定工作任务为期限的劳务合同），而非劳动合同，仲裁裁决书认定双方为劳动关系明显错误。二、裁决支付经济补偿金、带薪年休假及补发2019年5、6、7三月工资缺乏事实与法律依据。1、劳动合同经济补偿金、带薪年休假工资给付的法律依据是《劳动法》《劳动合同法》等，事实基础是双方客观存在劳动合同关系。但因原、被告之间存在的是劳务关系。故，裁决经济补偿金、带薪年休假工资缺乏法律依据。2、判断原告是否拖欠被告工资的前提是明确被告实际离职的时间。裁决书将举证责任直接推给原告而未认真调查核实，仅以被告自述就认定被告工作到2019年7月31日也显然缺乏事实根据。被告在6、7月间因工作问题和原告产生争执后，一直以种种理由向原告讨要之前扣的押金，被告之母也曾因此事到原告单位闹过，甚至原告单位领导还打110报过警，试问双方关系都僵到如此程度了，被告还如何到原告处工作。而且，按被告说法：7月31日还在原告处工作，8月2日就邮寄解除劳动合同通知了，这合理吗？3、根据原告聘用被告的工作性质，被告是不用坐班的，是跑手续和盯项目的。被告既未向原告履行过请销假程序，原告也未要求过被告按照正式职工遵守请销假制度。所以，裁决书认定的带薪年休假工资毫无事实根据。为此特向贵院提起诉讼，请求依法维护原告合法权益。 被告刘冠楠辩称，原告认为双方是劳务关系，没有事实依据和法律依据，错误。理由如下:1.双方于2017年11月6日签订《聘用合同》，该合同约定了劳动合同期限、工作内容和地点、工作时间和休息休假、劳动报酬等事项，系双方真实意思表示，不违反法律强制性禁止性规定，应得到法院认可。该合同从内容上看，属于典型劳动合同，原告在省仲裁庭审时是认可的。2.原告认为建筑师和建造师注册执业必须与受聘单位签订劳动合同，否则不予注册。被告认为，(1)被告来原告单位没有以注册建造师名义执业，只是以原告普通员工身份履行自己的劳动义务，详见《聘工合同》第二条工作内容。(2)根据《中华人民共和国建筑部注册建造师管理规定》第17条规定，原告单位根本不具备聘用注册建造师资格。(3)双方签订的也不是《一级注册建筑师聘用合同》。3.被告和原告协商缴纳社会保险事宜，原告单位无法给被告缴纳，让被告自己解决，被告只好自己找代缴单位。这不能否定双方之间存在劳动关系事实。4.原告认为被告存在“不用坐班，就是有事来,没事不来”、“被告和其他单位有劳动合同”事实，被告认为，退一步讲，就算是有其他劳动合同也是不违法，不是在前的合同就能否定在后的合同效力，这没有法律依据。《劳动合同法》第39条规定，即使有两份劳动合同，只要相互不影响。用人单位不可以解除合同，影响了，也是解除合同而已，根本不存在合同效力问题。更得不出原告所说两份劳动合同同时存在，在后的一份合同必定是劳务合同，此推论没有法律依据。二、仲裁裁判原告支付经济补偿金、带薪年假及补发2019年5、6、7三月工资正确，根据《劳动法》《劳动合同法》等规定，以及原告没有支付带薪年假及补发2019年5、6、7三月工资事实，仲裁裁决正确，应驳回原告诉请。三、河北省仲裁认为已偿还押金8000元，属事实认定不清，理由如下:2018年1月7日原告支付8000元，系上发工资，不是偿还押金。根据聘用合同第四条第二款规定，正式聘用期间，每月工资8000元，与上述原告支付数额吻合;个人客户账户明细清单第一页业务摘要显示“工资”，证明2018年1月7日原告支付8000元是工资，非押金。如按照省仲裁庭思路，原告实际上未支付被告2019年4月份工资。见个人客户账户明细清单第6页。原告最后一次发工资2019年4月7日，实际上是发的三月份工资。所以原告尚欠被告4、5、6、7四个月工资。 经审理查明，被告于2017年11月1日入职原告处，2017年11月6日原告（甲方）与被告（乙方）签订《聘用合同》主要约定：“……第一条、劳动合同期限自2017年11月1日起至剧院改造装修项目工程验收合格之日止。第二条、工作内容和工作地点（一）根据河北梆子剧院装修改造项目需要，聘用乙方担任甲方现场代表，行使甲方职权，负责项目前期手续办理、招投标管理，质量、进度、成本控制，组织项目工程竣工验收等甲方授权的其他工作。……第三条、工作时间和休息休假原则上执行甲方工作时间，但遇工程项目施工需要，则按照甲方要求调整甲方需要调整工作及休息时间。在不影响工程项目正常开展情况下乙方的各种请休假，提前24小时告知甲方。第四条、劳动报酬（一）乙方试用期为2个月，至2017年11月1日起至2018年1月1日止。试用期工资为：6000元/月。试用期间的工资（6000*2=12000元）作为押金，待合同期满一次性发给乙方。试用期满，乙方如能胜任所应负责的各项工作，甲方无异议的，再通知乙方正式聘用。（二）乙方正式聘用期间，每月工资为8000元人民币，该工资包括税及各项福利待遇。（三）工资发放时间是每月1日至5日，若发放日适逢周末或节假日，则相应提前或顺延发放。（四）在正式聘用期间，如乙方不能胜任所应负责的各项工作，甲方有权解除本合同。如乙方单方解除合同，则应赔偿甲方12000元。……”。原告给被告上发工资（当月月初发当月工资），原告发放被告工资至2019年4月份。原被告对被告离职时间说法不一，原告称被告2019年5月份离职，被告称系2019年8月2日离职，对此被告提交解除劳动合同通知书及邮寄单予以证明。申请人刘冠楠（本案被告）与被申请人梆子剧院（本案原告）劳动争议纠纷一案，经河北省劳动人事争议调解仲裁委员会作出冀劳人仲[2019]134号仲裁裁决，原告不服，诉至本院。 以上事实有原、被告签订的《聘用合同》、被告个人账户明细单、个人参保缴费明细、解除劳动合同通知书、邮寄单、冀劳人仲案[2019]134号仲裁裁决、原、被告陈述及庭审笔录等予以证实。 本院认为，原、被告签订了书面《聘用合同》，该合同内容构成与劳动合同要件相符，其中劳动报酬条款中关于试用期和押金的约定违反《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第十九条规定，属部分条款无效的劳动合同，不影响该合同其他条款的效力。被告接受原告的劳动管理，从事原告安排的有报酬的劳动，原告按月向被告支付劳动报酬，可以确认双方自2017年11月1日起存在“以完成一定工作任务为期限的劳动合同”关系。 对于原告第二项请求押金部分，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定，“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”故原告扣押被告工资作为押金的行为违反上述规定，应予以返还。原、被告均认可被告试用期两个月的工资作为押金未发放，故原告应返还被告押金12000元。 对于原告第二项诉讼请求工资部分，原告认可没有发放2019年5月、6月、7月工资共计24000元，理由为“自2019年5月份以后被告就不到原告处工作”，但没有提交相应证据予以证明，依照合同约定工资当月发放，原告发放被告工资至2019年4月，故原告应向被告支付2019年5月、6月、7月工资共计24000元。 对于原告第三项诉讼请求，被告于2019年8月2日以原告拖欠其2019年三个月工资，不给上社会保险，造成被告无法生活为由，向原告提出解除劳动合同关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一项规定，原告存在被告可以解除劳动合同的法定情形，被告可以解除劳动合同，且原告应根据被告的工作年限及工资标准，依法向被告支付经济补偿金，原告应向被告支付经济补偿金16000元。 对于原告第四项请求，根据原、被告签订的《聘用合同》约定，被告的工作内容是负责项目前期手续办理等，结合被告的工作性质、不坐班及月薪支付工资等具体情况，现原告主张不支付被告2018年带薪年休假工资，本院应予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十八条、第四十六条第一项、第四十七条第一款、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，判决如下: 一、原告河北省河北梆子剧院演艺有限公司于本判决书生效之日起十五日内向被告刘冠楠返还押金12000元; 二、原告河北省河北梆子剧院演艺有限公司于本判决书生效之日起十五日内向被告刘冠楠支付2019年5月、6月、7月工资共计24000元(8000元×3个月=24000元); 三、原告河北省河北梆子剧院演艺有限公司于本判决书生放之日起十五日内向被告刘冠楠支付经济补偿金16000元(8000元×2年=16000元); 四、原告河北省河北梆子剧院演艺有限公司不支付被告刘冠楠2018年带薪年休假工资; 五、驳回原告河北省河北梆子剧院演艺有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告河北省河北梆子剧院演艺有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。并于上诉期限届满之日起7日内预交上诉费（收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户行河北银行），逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  赵建英 人民陪审员  任利宾 人民陪审员  张玉安 二〇二〇年六月十九日 书 记 员  杨 倩