甘肃省陇南市中级人民法院   民事判决书   （2020）甘12民终664号   上诉人（原审被告）：甘肃某房地产开发有限公司。   法定代表人：许某。   委托诉讼代理人：王某，住成县。特别代理。   被上诉人（原审原告）：巩某1，住甘肃省甘谷县。   原审被告：巩某2，甘肃省甘谷县六峰镇石滩村七组新磨套18号，现住陕西省宝鸡市。   上诉人甘肃某房地产开发有限公司（以下简称某公司）因与被上诉人巩某1、第三人巩某2追索劳动报酬纠纷一案，不服成县人民法院（2020）甘1221民初104号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。   甘肃某房地产开发有限公司上诉请求：1、依法撤销甘肃省成县人民法院(2020)甘1221民初104号民事判决，改判驳回被上诉人对上诉人的全部诉讼请求。2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。1、被上诉人提交的“欠条”务工出勤天数与《结算单》务工出勤天数不一致。被上诉人提交法庭的“欠条”中出勤天数120.7天与一审被告巩某2向成县住建局提交的《结算单》记录的实际出勤天数104.7天不一致，相差16天。原审被告巩某2雇佣委托韩永忠负责管理工地，并记录务工人员出勤情况，作为结算劳务工资的依据，该结算单系一审被告巩某2与韩永忠根据被上诉人提供劳务出勤记录形成，且一审被告巩某2在本案庭审调查时，对“欠条”与《结算单》务工出勤天数不一致问题，当庭三次陈述内容相矛盾，充分说明该“欠条”务工出勤天数不一致问题，充分说明该“欠条”不具有真实性，而一审法院无视上诉人举证、质证及辩论意见，一审判决认定事实错误。在本案起诉受理的同时，一审被告巩某2以支付工程款为由，另案起诉上诉人的建设工程施工合同纠纷案现正在审理期间，事实上上诉人已按一审被告巩某2施工量已付清了工程款，而一审被告巩某2挪用工程款偿还个人债务等，有能力支付工人工资而拒不支付，恶意拖欠务工人员工资。不能排除原审被告巩某2串谋编造该“欠条”，授意指使被上诉人提起虚假诉讼，以虚列劳务费为手段，达到套取工程款的非法目的，而损害上诉人合法利益。故被上诉人提交一审法院的证据“欠条”不具有真实性，导致原审判决认定事实错误。二、一审判决认定的基本事实缺乏充分证据证明。被上诉人诉请主张的劳务费仅有“欠条”，系“孤证”，且该欠条系一审被告巩某2单方出具，而无工资表、务工考勤记录等相关依据，且其提交的欠条与结算单劳务费金额不一致，证据之间相互矛盾，原审仅凭一审被告巩某2当庭恶意自认，偏听、偏信予以采信孤证“欠条”，而未依法查明案件事实，导致原审判决认定基本事实缺乏充分证据证明。三、根据合同相对性原理，上诉人与被上诉人之间无法律上的权利义务关系，上诉人不应承担支付劳务费的责任。上诉人系中汇国际商住楼建设项目开发单位，甘肃省第八建设集团有限责任公司系项目工程总承包方(外墙石材干挂、电梯厅瓷砖安装工程系甩项工程)，上诉人将中汇国际商住楼建设项目外墙石材干挂、电梯厅瓷砖安装工程发包给一审被告巩某2施工，一审被告巩某2雇佣被上诉人务工形成劳务关系，且一审被告巩某2向被上诉人出具欠条，其作为用工主体应承担支付劳务费的责任。上诉人与被上诉人不存在直接的法律关系或合同关系，不负有向被上诉人支付劳务工资的责任，故被上诉人针对上诉人的诉讼请求无事实根据和法律依据。四、一审判决适用法律严重错误，导致错误裁判由上诉人承担连带责任的结果。一审法院参照依据2004年9月10日劳动和社会保障部、建设部发(2004)22号《建设领域民工工资支付管理暂行办法》第十二条规定：“工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人，否则应承担清偿拖欠工资连带责任。”系适用法律错误。首先，上诉人系房地产开发企业，系案涉项目开发单位，非工程总承包企业，不受该《暂行办法》拘束。其次，一审法院依据《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第十二条规定，机械认定上诉人将工程违法发包给不具备用工主体资格的一审被告巩某2应承担清偿拖欠工人工资的连带责任。但《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第一条规定：“本办法适用于在中华人民共和国境内的建筑业企业和与之形成劳动关系的农民工”，而本案被上诉人与上诉人某公司既未签订书面劳动合同，也未形成事实上的劳动关系，应当不适用《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》，故上诉人对一审被告巩某2拖欠被上诉人的劳务工资不承担连带责任。再次，一审被告巩某2向当地成县住建部门、劳动部门书面承诺自愿承担并付清本案劳务费。依据法律法规的规定和一审被告巩某2的承诺，一审判决上诉人承担连带清偿责任无事实和法律依据，属适用法律错误。综上，被上诉人提交的证据不具有客观真实性，其主张缺乏充分证据证明，一审法院认定基本事实错误，适用法律严重错误，导致错误裁判由上诉人承担连带责任的结果，严重损害了上诉人的合法权益，特提起上诉，望贵院在查清事实的基础上纠正一审判决，为本案依法作出一个客观、公正的裁判。   被上诉人巩某1未提供答辩状。   巩某1向一审法院起诉请求：1.依法判处二被告连带向原告支付劳动报酬32331元，并支付因讨要劳动报酬期间的误工费2044元、交通费600元，住宿费420元；2.本案诉讼费由二被告承担。   一审法院认定事实：2017年2月，被告某公司与被告巩某2签订《外墙石材干挂施工合同》，将某公司开发建设的中汇国际商业综合楼外墙石材干挂施工工程发包给不具有相应资质的巩某2施工。之后，被告某公司又将其开发建设的中汇国际商住楼1号、2号楼外墙石材干挂施工工程发包给巩某2施工。2018年6月至11月，被告巩某2雇佣原告在其承包的中汇国际商住楼外墙石材干挂施工工地务工，双方约定日工资330元，按实际出勤天数结算。2019年2月1日，被告巩某2在成县住建局、成县人社局劳动保障监察大队出具《结算单》一份，载明：“今有成县中汇国际商住楼干挂石材组巩某2，聘用巩某1于2018年6月至2018年11月，累计务工104.7天，约定330元／天。现工程结束，结算劳动报酬为据。1.出勤劳动报酬总计104.7×330=34551元，大写叁万肆仟伍佰伍拾壹元。2.务工期间借支累计7500元，大写柒仟伍佰元。3.剩余工资34551-7500=27051元，大写贰万柒仟零伍拾壹元。结算人：韩永忠，时间2019.2.1。班组负责人（欠款人）：巩某2。”2019年2月2日，被告巩某2向原告出具《欠条》一份，载明：“今欠巩某1于2018年成县中汇国际商住楼外墙干挂巩某2班组干活，共计出勤120.7天，每天按330元／天计（不包生活费），合计39831元，借支7500元，剩余拖欠款项27051元（大写贰万柒仟零伍拾壹元整），欠款人：巩某2。身份证号：×××。”欠条出具后，被告巩某2至今未向原告支付拖欠的劳务费，原告遂向法院提起诉讼。一审法院在向被告送达起诉状副本等材料时，巩某2发现其给原告出具的欠条上载明的拖欠巩某1款项金额与实际拖欠金额不相符合，巩某2在庭审中当庭陈述了金额不符是由于自己计算错误，拖欠巩某1的款项金额应该以32331元为准。现被告巩某2以建设工程施工合同纠纷将本案被告某公司另案诉至一审法院，案件正在审理中。   一审法院认为，当事人一方未支付报酬的，对方可以要求其支付报酬。本案中，原告在被告巩某2承包的中汇国际商住楼外墙石材干挂工程工地务工，经双方结算，尚欠原告劳务费32331元。现原告要求被告巩某2支付劳务费32331元，符合法律规定，予以支持。被告某公司认为被告巩某2与原告巩某1存在亲属、同乡利害关系，其向原告出具的《欠条》与向成县住建局、成县人社局劳动保障监察大队出具的《结算单》中的出勤天数及应付工资金额不一致，不排除二者有串通套取工程款的目的，原告主张的劳务费32331元缺乏证据证明。经审查，虽然原告巩某1与被告巩某2系同姓且在同村居住，但并不影响巩某2雇佣原告在案涉工地提供劳务。其次巩某2于2019年2月1日向成县相关部门出具的《结算单》既未附考勤记录等资料，也无原告本人的签字确认，系雇主巩某2单方制作，原告并不知情，该《结算单》对原告巩某1不具有法律效力。而从原告就其主张所提供的证据来看，2019年2月2日被告巩某2为原告出具的《欠条》，系巩某2与原告双方共同对原告的务工天数及借款情况进行核对、确认、结算后形成的欠款凭证，虽然欠条载明的金额与实际拖欠款项金额不符，但巩某2对此不仅作了合理说明，同时对拖欠原告工资数额应为32331元进行了确认，认可原告主张的32331元劳务费。上述事实足以认定巩某1主张的劳务费金额应为32331元，某公司的该项异议不成立，对其主张不予采纳。原告要求被告向其支付因讨要劳务费而产生的误工费2044元、交通费600元、住宿费420元的请求，对其中有证据证实的59元交通费，系原告为主张权利而支出的必要的合理费用，予以支持，对其余的费用因无证据证实，不予支持。根据《中华人民共和国建筑法》第二十二条之规定，建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位。被告某公司将其开发建设的中汇国际商住楼外墙石材干挂施工工程发包给不具有相应资质条件的自然人巩某2，其行为违反法律的强制性规定，具有过错。参照劳动和社会保障部、建设部下发的《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第七条：“企业应将工资直接发放给农民工本人，严禁发放给‘包工头’或其他不具备用工主体资格的组织和个人。”及第十二条“工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人，否则应承担清偿拖欠工资连带责任。”之规定，本案被告巩某2不具备相应资质和用工主体资格，被告某公司将其开发建设的工程中的外墙石材干挂施工工程发包给被告巩某2具有过错。不论其是否将案涉工程款给被告巩某2付清，其都应对被告巩某2拖欠原告的劳务费（工资）承担连带清偿责任。对被告某公司关于案涉工程质量不合格的抗辩，不属于本案审理的范围，其可另案主张权利。综上所述，被告巩某2尚欠原告32331元工资没有付清，应继续履行自己的支付义务，并承担原告因主张权利而支出的合理费用。被告某公司将其开发建设的中汇国际商住楼外墙石材干挂施工工程发包给不具有相应资质的自然人巩某2，且未将民工工资发放给民工本人，应对被告巩某2拖欠原告的工资及相关合理费用承担连带清偿责任。被告某公司承担连带清偿责任后有权向被告巩某2追偿。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国建筑法》第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决：一、被告巩某2于本判决生效之日起十日内向原告巩某1支付劳务费32331元及因讨要劳务费产生的交通费59元，共计32390元；二、被告甘肃某房地产开发有限公司对上述32390元债务承担连带清偿责任。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告、甘肃某房地产开发有限公司连带负担。   二审中，当事人没有提交新证据。   二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。   本院认为，虽然案涉欠条载明的金额与实际拖欠款项金额不符，但巩某2对此作了合理说明，并认可巩某1主张的32331元劳务费。某公司上诉主张案涉“欠条”是巩某2串谋编造的该“欠条”，无证据佐证。根据《中华人民共和国建筑法》第二十二条之规定，建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位。某公司将其开发建设的中汇国际商住楼外墙石材干挂施工工程发包给不具有相应资质条件的自然人巩某2，其行为违反法律的强制性规定，具有过错。参照劳动和社会保障部、建设部下发的《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第七条规定：“企业应将工资直接发放给农民工本人，严禁发放给‘包工头’或其他不具备用工主体资格的组织和个人。”及第十二条规定：“工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人，否则应承担清偿拖欠工资连带责任。”之规定，本案巩某2不具备相应资质和用工主体资格，某公司将其开发建设的工程中的外墙石材干挂施工工程发包给巩某2具有过错。不论其是否将案涉工程款给巩某2付清，其都应对巩某2拖欠巩某1的劳务费（工资）承担连带清偿责任。某公司承担连带清偿责任后，有权向巩某2行使追偿权。   综上所述，某公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应于维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元，由上诉人甘肃某房地产开发有限公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 庞红霞   审判员 朱晓剑   审判员 王 刚     二〇二〇年六月十八日   书记员 韩 辰