湖南省宁乡市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0124民初2297号原告：谢金波，男，1986年10月26日出生，汉族，住湖南省长沙县。委托诉讼代理人：曹晓明，湖南鸿明律师事务所律师。委托诉讼代理人：陶继清，湖南鸿明律师事务所实习律师。被告：湖南星沙机床设备有限公司，住所地宁乡市金洲新区澳洲北路**。法定代表人：陈开伟。委托诉讼代理人：肖尚文，湖南海川律师事务所律师。原告谢金波与被告湖南星沙机床设备有限公司（以下简称星沙公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年4月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谢金波及委托诉讼代理人曹晓明,被告星沙公司的委托诉讼代理人肖尚文到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告各项工伤保险待遇费用共计225902.8元，含一次性伤残补助金55143元、一次性工伤医疗补助金50130元、一次性伤残就业补助金50130元、停工留薪期工资60156元、住院伙食补助费480元、住院期间护理费8020.8元、鉴定检查费943元、交通费900元；2、判决被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金30078元；3、判决本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告劳动争议一案，经宁乡市劳动人事争议仲裁委员会审理后作出宁劳人仲案字（2019）第621号裁决书，原告对仲裁裁决关于原告入职时间、因工受伤时间及经过、交通费的认定无异议，但对仲裁裁决关于原告的工资标准确定和工伤保险待遇以及解除劳动关系的经济补偿金有异议，应当依法予以纠正。具体如下：一、被告应按2016年度湖南省在岗职工平均工资5013元/月向原告支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金以及停工留薪期待遇。仲裁裁决认定原告月工资标准为2118.6元，后按2016年度湖南省在岗职工平均工资5013元/月的60%即3007.8元作为计算原告工伤保险待遇的基数属于认定不清和法律适用错误，应当依法予以纠正。原告于2013年10月份入职被告处，从2016年开始，被告发放给原告月工资均为一部分打卡，另一部分以现金形式发放，每月大约5000-6000元，因发放工资现金部分无法具体核算，原告要求参照受伤上一年度即湖南省2016年度在岗职工平均工资标准5013元/月计算各项工伤保险待遇费用。被告应当向原告支付一次性伤残补助金55143元（11月×5013元/月）、一次性医疗补助金50130元（10月×5013元/月）、停工留薪期工资60156元（12月×5013元/月），工伤保险基金支付的费用由原告配合被告领取，无需再向原告支付。二、被告应当支付原告因此次工伤产生的住院伙食补助费480元、鉴定检查费943元、住院期间的护理费8020.8元。1、关于住院伙食补助费，被告应按原告住院天数10元/天计算，即48天×10元=480元。2、关于鉴定检查费，原告因工受伤，劳动能力鉴定的检查费应由被告承担，因此原告主张943元鉴定检查费合理合法。3、护理费，被告应当按原告住院天数以湖南省2017年度在岗职工平均标准向原告支付护理费，即5013元/月÷30天×48天=8020.8元。三、被告存在未依法给原告缴纳社会保险费的违法行为以及未依法发放停工留薪期工资，原告以此为由要求解除劳动关系，被告应当按原告在其工作年限支付经济补偿。2013年10月原告入职，被告仅为原告缴纳了工伤保险，于2015年2月才为原告缴纳除基本养老保险外其他保险但均未足额参保，直到2019年10月原告离职时被告依旧未为原告缴纳基本养老保险。被告作为原告的用人单位，以低于原告本人工资标准的基数为原告缴纳社会保险，原告发生工伤后，被告没有按照《工伤保险条例》的规定发放原告的停工留薪期工资。原告离职的原因符合《中华人民共和国劳动合同法》第38条规定，依据第46条的规定原告要求被告支付经济补偿金符合法律规定，原告应得到的经济补偿金为30078元（6月×5013元/月）。综上所述，仲裁裁决明显认定事实不清，适用法律错误，请求人民法院予以纠正。被告星沙公司辩称：一、通过原告的工资账户明细可以计算出原告受伤前的月平均工资标准，工伤保险待遇只能以真实工资和人设部门核定的本人工资计算；二、鉴定检查费用答辩单位已经承担，被答辩人住院期间的护理费义务已由答辩人聘请的专业护理人员完成，答辩人为此支付护理费13360元；三、被答辩人的养老保险已经缴纳，原告要求支付解除劳动合同的经济补偿金没有事实和法律依据；四、答辩单位员工周坤代表公司通过微信转账给原告共支付了15557元。本院经审理认定事实如下：2013年10月，原告进入被告处从事塔机工作。2017年11月30日，原告在公司车间吊运物料时，不慎被告绊倒摔伤，伤后送往中南大学湘雅医院进行治疗，住院48天，被告于2017年12月7日至2018年1月19日花费生活护理费13360元，为原告护理42天。2018年4月3日，原告的伤经宁乡市人力资源和社会保障局认定为工伤，工伤认定书中诊断结论为脑挫伤（右额叶）、颅骨骨折、硬膜下血肿。2019年7月8日，原告的伤经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定为捌级伤残。之后原告向宁乡市人事劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，宁乡市劳动人事争议仲裁委员会于2020年1月6日作出宁劳人仲案字【2019】621号裁决书，认定原告的月平均工资为2118.6元，因低于湖南省在岗职工平均工资的60%，以2016年度湖南省在岗职工平均工资5013元/月的60%即3007.8作为原告的工资计算标准，裁决被告支付原告一次性伤残就业补助金30078元（3007.8元/月×10个月）、停工留薪期待遇18046.8元（3007.8元/月×6个月）、护理费501.3元（5013元/月÷30天×50%×6）、交通费900元，以上共计工伤保险待遇49526.1元。原告对该裁决不服，在法定期限内向本院起诉。另查明，1、被告为原告缴纳了工伤保险费；2、原告与被告对于通过银行卡发放的工资2118.6元/月予以认可；3、被告于2020年5月11日向本院提交的补充证据显示被告向原告发放过现金的事实；4、2016年湖南省在岗职工年平均工资60160元，月平均工资5013元。庭审中，证人张某、罗某称，被告星沙公司每月工资发放形势为一部分打卡，另一部分以现金方式发放，原告谢金波月工资基本超过了5000元。上述事实，有原告提交的病例、工伤认定决定书、个人参保情况表、仲裁裁决书及送达回证、证人证言，被告提交的陪护服务协议、生活护理收款收据、原告现金领取记录及到庭当事人的当庭陈述等在卷予以证实，本院予以确认。本院认为，一、劳动者的合法权益依法应予保护，原告在被告处工作期间受伤，受伤事实已被宁乡市人力资源和社会保障局确定为工伤，被告依法应当享受工伤保险待遇。原告与被告对于通过银行卡发放的工资2118.6元/月无争议，双方对发放的现金工资数额有争议，但双方均未提供充分证据证明现金工资的发放数额，故本院以原告发生工伤事故前一年即2016年湖南省在岗职工平均工资5013元/月作为计算被告工伤保险待遇的基数。原告在仲裁申请中要求解除被告之间的劳动关系并主张一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残补助金的工伤待遇，可认定其主动与原告解除劳动关系。在劳动关系解除后，被告应向原告支付的工伤保险待遇如下：1、一次性伤残补助金55143元（5013元/月×11个月）2、一次性伤残就业补助金50130元（5013元/月×10个月）；3、一次性工伤医疗补助金50130元（5013元/月×10个月）；4、停工留薪期待遇，根据原告的伤情、治疗情况以及《湖南省工伤职工停工留薪期分类目录》，本院酌情确定原告的停工留薪期为6个月，故被告应向原告支付停工留薪期待遇30078元（5013元/月×6月）；5、原告住院48天，被告提供护理42天，未护理6天，故被告还应当向原告支付护理费501.3元（5013元/月÷30天×50%×6天）；6、鉴定费943元；7、综合原告的伤情、住院情况、出院记录等具体情况，本院酌情认定住院伙食补助费480元（10元/天×48天）、交通费900元；以上六项合计188305.3元，扣除被告已向原告支付的15557元后，被告仍需向原告支付172748.3元。上述工伤保险待遇应付部分，在被告向原告支付后，可由被告凭相关材料至劳动行政部门领取应由工伤保险基金支付的部分。二、原告以被告未足额缴纳社保和未依法支付停工留薪待遇为由，要求解除与被告之间的劳动关系而请求的经济补偿，因不符合的规定，本院不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十七条、《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，判决如下：一、原告谢金波与被告湖南星沙机床设备有限公司之间的劳动关系解除；二、被告湖南星沙机床设备有限公司在本判决书生效之日起五日内支付原告谢金波停工留薪期待遇30078元；三、被告湖南星沙机床设备有限公司在本判决书生效之日起五日内支付原告谢金波工伤保险待遇172748.3元；四、驳回原告谢金波的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告湖南星沙机床设备有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  陈峣二〇二〇年六月十五日书记员  蔡勇附相关法律条文：《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条劳动者单方解除劳动合同用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。