山东省聊城市东昌府区人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁1502民初1415号原告：徐瑞君，女，1965年11月6日出生，汉族，聊城经纬工业网毯有限公司职工，住聊城市东昌府区。委托诉讼代理人：徐永法（原告徐瑞君之夫），男，1967年12月25日生，汉族，住址同上。委托诉讼代理人：李梦瑶，山东瀛辰律师事务所律师。被告：聊城经纬工业网毯有限公司，住所地：聊城高新技术产业开发区淮河路**。法定代表人：周脉芹，董事长。委托诉讼代理人：徐佃春，聊城东昌东昌湖法律服务所法律工作者。原告徐瑞君与被告聊城经纬工业网毯有限公司健康权纠纷一案，本院于2019年02月01日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告徐瑞君及其委托诉讼代理人徐永法、薛留玉（后变更委托诉讼代理人为李梦瑶），被告聊城经纬工业网毯有限公司委托诉讼代理人徐佃春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐瑞君向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告赔付原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、后续治疗费、交通费、住宿费、康复费等费用暂计5万元，具体金额待鉴定后确定。诉讼过程中变更诉讼请求为各项费用共计724486.32元，鉴定费3400元由被告承担；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告是被告处的工人，从事“针刺工”工作。2016年8月6日，原告在上夜班翻毯子过程中不慎被卷入行车（一种纺织仪器）后摔伤，后因左臂疼痛到聊城市脑科医院就诊，医生建议其在家休养三个月。2016年11月份，徐瑞君因左臂乏力、肌肉萎缩到聊城市人民医院就诊，医生诊断其可能系运动神经受损。2016年11月22日，徐瑞君在山东大学齐鲁医院进行手术治疗，术后左臂乏力和萎缩症状仍未改善。2017年3月21日，原告到山东省立医院就诊，后又于2017年4月11日到北京大学第三医院就诊，被确诊为“肌萎缩侧索硬化症”。之后，原告数次到北京大学第三医院进行复查和购买药品。2018年6月份，原告左臂除乏力、肌肉萎缩之外，又出现无法抬起、不能移动的症状。2018年11月11日，原告再次到聊城人民医院住院治疗。现原告左臂已经严重萎缩，完全失去运动能力，严重影响了生活，更无法再从事劳作。在原告摔伤后，被告曾承诺将负责原告就医治疗的一切费用。在2016年8月至2018年5月份，被告财务人员（银行账号为62×××96）一直为原告报销医药费。从2018年5月份以来，被告拒绝再给原告报销医药费。为维护原告的合法权益，根据相关规定，特诉至贵院，望判如所诉。聊城经纬工业网毯有限公司辩称：原告系聊城市第二毛纺厂正式职工，因原企业破产，2001年1月份分流到被告公司，成为被告的员工。被告给原告缴纳养老、医疗、工伤保险等五险至今。2016年8月6日被告在上班时受伤，当即去聊城市脑科医院、聊城市中医医院就诊，因原告左臂受伤，伤情轻微，不需住院治疗。被告当即给原告报销了当期的医药费。时隔半年后，原告持外购药单据到公司报销，因数额较大，公司到人社局进行了咨询，该药品不属于医疗保险、工伤保险用药目录的范围，公司拒绝报销。公司无法判断原告当时的伤情与后来的病情是否存在因果关系，并告知原告应按享受医疗保险待遇处理或者申请工伤。原告未在法定期间请求权利保护，超过法定时效期间。原告所诉求的范围不属于《侵权责任法》调整的范围，其案由不属于提供劳务者受害责任纠纷。原被告之间存在明确的劳动关系，原告诉状中认可这一事实。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第三款的规定：属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十二条：依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉的，请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的时效规定，原告申请已经超过法定时效期间，本案诉求适用法律错误，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。根据原告的陈述和被告的答辩以及原被告双方提交的证据，查明下列事实：2001年1月原告到被告公司工作，成为被告的员工。被告给原告缴纳养老、医疗、工伤保险等五险险至今。2016年8月6日，原告在上夜班翻毯子过程中不慎被卷入行车后摔伤。后因左臂疼痛到聊城脑科医院就诊，因伤情轻微未住院治疗，医生建议其在家休养，被告给原告报销了医疗费用。2016年11月22日-2016年12月1日，徐瑞君在山东大学齐鲁医院进行手术治疗住院9天，主要诊断为上臂神经损伤。2017年3月21日-2017年3月30日，原告到山东省立医院住院治疗9天，××。2017年4月11日原告到北京大学第三医院就诊，被确诊为“肌萎缩侧索硬化症”。之后，原告数次到北京大学第三医院进行复查和购买药品。2018年11月11日-2018年11月25日，原告再次到聊城人民医院住院治疗14天，诊断肺部感染肺不张，1型呼吸衰竭，尿路感染、高血脂症，××。经原告申请，本院委托济南三和司法鉴定所进行鉴定，2019年5月28日济南三和司法鉴定所出具济三和司鉴所【2019】临鉴字第117号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人徐瑞君伤残程度为五级伤残；2、被鉴定人徐瑞君伤后误工时间为自受伤之日起至定残日前一日；3、被鉴定人徐瑞君伤后护理时间为120天，住院期间2人护理，出院后1人护理；4、被鉴定人徐瑞君伤后营养时间为90天；因目前尚无营养费、康复费评定标准，具体营养费、康复费以当地标准为准。5、被鉴定人徐瑞君正常情况下无需后续治疗费。××症需后续治疗，建议以实际发生为准。被告为原告报销了2016年8月至2018年5月份的医疗费。原告2018年11月11日-2018年11月25日在聊城市人民医院住院，医疗费总额为34697.17元，原告个人支付7752.05元；原告在北京大学第三人民医院购买药物检查花费19149.07元。2017年-2018年原告购买欧姆龙压缩式雾化器、制氧机、咳痰机、呼吸机医疗辅助器械共花费61000元。原告受伤前六个月（2016年2月-6月份）的平均工资为2815元，每天平均为93.83元。原告受伤后被告共计为原告发放38400元。被告未在《工伤保险条例》第十七条规定的三十日内，向统筹地区社会保险行政部门对原告的伤情提出工伤认定申请。原告也未在一年内提出工伤认定申请。2019年2月10日原告向东昌府区劳动人事争议仲裁委员会申请工伤认定，2019年2月21日，东昌府区劳动人事争议仲裁委员会作出东昌劳人仲案字【2019】第26号不予受通知书。2019年11月16日被告申请对2016年8月6日原告左臂受伤与2016年11月22日诊断的神经损伤之间是否存在因果关系进行司法鉴定，原被告双方选择鉴定机构后，因双方无法提供伤后首诊病历，鉴定材料不完整、不充分，故案卷退回。上述事实有以下证据为证：一、职工社会保险参保缴费证明一份；二、聊城市农村商业银行流水明细一份；三、山东齐鲁医院住院病历一份、山东省立医院住院病历一份、北京大学第三附属医院检验报告单一份、聊城市人民医院病历一份；四、医疗费发票3张、结算单一张；五、东昌府区劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书一份；六、鉴定意见书一份；七、医疗仪器器械花费发票四张、关于呼吸机等发票开具的说明一份、招商银行信用卡对账单一张，中信银行信用卡对账单5张；八、职工社会保险参保缴费证明一份及被告为原告工资发放明细一宗。本院认为，原告系被告公司员工，被告给原告缴纳养老、医疗、工伤保险等，双方之间建立起合法的劳动合同关系。原告在工作过程中发生工伤事故，被告应为原告申报工伤，原告亦有权按照《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇。但因原告受伤时伤情轻微，导致被告未申报；原告本人亦未及时申报，致使原告不能享受工伤保险待遇，原被告均有过错。虽因原被告双方无法提供原告的首诊病历，导致2016年8月6日原告左臂受伤与2016年11月22日诊断的神经损伤之间是否存在因果关系无法鉴定，但综合分析，原告2016年8月6日受伤伤及左臂，且在后来多次住院检查均诊断为左上臂神经损伤，根据证据的高度盖然性原则，应推定为原告目前的伤情与其2016年8月6日在工作中受伤存在因果关系。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。因此原告在工作过程中遭受人身伤害造成的损失，依法应由被告承担赔偿责任，但因原告未尽到合理的安全注意义务，且其对自身不能享受工伤保险待遇存在过错，因此应减轻被告的赔偿责任，以被告承担60%的赔偿责任为宜。关于原告的医疗费损失，应为原告个人实际支付的费用，原告已经通过医疗统筹报销的费用不是原告的损失，不应再由被告赔偿；2018年11月11日-2018年11月25日原告在聊城市人民医院住院个人支付的7752.05元是其医疗费损失。原告在北京大学第三人民医院购买药物及检查花费19149.07元虽有医疗单据及检验报告单，但未有医院病历及遗嘱证明原告所购药物花费与外伤有关，因此本院对北京大学第三医院的花费不予认定；关于原告主张的压缩式雾化器、制氧机、咳痰机、呼吸机等医疗辅助器械花费的61000元，因原告本身患有××，且未有医疗机构开具证明原告的左臂损伤需要上述医疗辅助器械，因此对于该部分费用不能认定系治疗与原告左臂损伤有关的费用，对原告的该部分主张不予支持。原告的残疾赔偿金应参照上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，残疾赔偿金为474588元（39549元/年×60%×20年）；原告的误工时间为伤后至定残前一日即为1022天，原告系被告处的职工，原告按照城镇居民的标准主张误工费不妥，依法应参照其受伤前的实际工资收入计算误工费，误工费即为95894.26元（1022天×93.83元/天）；原告未上班期间被告为原告发放的工资38400元应视为被告对原告的经济补偿，应从其误工费中扣除。关于护理费，经鉴定原告的护理时间为120天，住院期间2人护理，出院后1人护理。原告共计住院32天，因此护理费为16469.2元【108.35元/天×（120天＋32天）】；根据原告的伤残等级，精神损害抚慰金酌定为5000元；住院伙食补助费及营养费应参照鉴定的期限按每天30元计算为宜。交通费原告主张8000元过高，根据原告伤情住院实际情况，酌定为1000元。原告的其余主张无事实依据，依法不予支持。原告的各项损失为：医疗费7752.05元、残疾赔偿金474588元、误工费57494.26元、护理费16469.2元、精神抚慰金5000元、住院伙食补助费1320元、营养费2700元、交通费1000元，上述费用共计566323.51元。被告应赔偿原告损失的60%即339794.11元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定判决如下：一、被告聊城经纬工业网毯有限公司于判决生效后十日内赔偿原告徐瑞君医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、住院伙食补助费、营养费、交通费等共计人民币339794.11元；二、被告聊城经纬工业网毯有限公司于判决生效后十日内赔偿原告徐瑞君鉴定费1700元；三、驳回原告徐瑞君的其他诉讼请求。案件受理费11045元，由原告负担6195元，被告负担4850元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于聊城市中级人民法院。审 判 长  梁怀敬人民陪审员  徐成新人民陪审员  满 堂二〇二〇年六月三十日书 记 员  薛冰冰