广东省茂名市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤09刑终103号原公诉机关广东省茂名市茂南区人民检察院。上诉人（原审被告人）李某，男，1969年10月1日出生于广东省化州市，汉族，大学本科文化，因本案于2019年6月17日被茂名市监察委员会采取留置措施，同年8月23日被刑事拘留，同年8月29日被逮捕。现羁押于茂名市第一看守所。辩护人钟锦尧，广东南天竹律师事务所律师。广东省茂名市茂南区人民法院审理广东省茂名市茂南区人民检察院指控原审被告人李某犯受贿罪一案，于2019年12月23日作出（2019）粤0902刑初701号刑事判决。原审被告人李某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定，2015年至2019年，被告人李某利用担任某某市公安局电某分局党委委员、副局长分管治安大队工作的职务便利，在企业经营、案件处理等方面为他人谋取利益，收受11名社会老板所送钱款共计人民币（以下币种相同）78.5万元。（一）2015年至2018年，李某利用职务便利，先后9次收受茂名市安联民用爆破器材有限公司电白分公司（简称安联电白公司）和电白县永兴爆破有限公司（简称永兴公司）经理崔某华所送共计26万元，为安联公司和永兴公司通过爆炸物品销售、购买许可审批等多次提供帮助。具体如下：1、2015年至2018年，每年的春节、中秋节前，李某先后8次在其办公室收受崔某华所送共计16万元，每次2万元。2、2016年5月的一天，李某在电白区体育馆附近收受崔某华所送10万元。（二）2015年至2017年，李某利用职务便利，先后7次收受茂名市电白区西雅图酒店股东柯某海所送共计5万元，为其酒店周边治安管理服务提供关照和酒店通过特种行业（旅馆业）许可审批提供帮助。具体如下：1、2015年至2017年，每年的春节、中秋节前，李某先后6次在其办公室收受柯某海所送共计3万元，每次0.5万元。2、2015年7月的一天，李某在其办公室收受柯某海所送2万元。（三）2015年至2018年，李某利用职务便利，先后9次收受茂名市星际酒店股东吴某兴（吴某峰）所送共计5万元，为其酒店通过特种行业（旅馆业）许可审批及对酒店周边治安管理服务提供关照。具体如下：1、2015年1月的一天，李某在电白区沙琅镇某饭店收受吴某兴所送1万元。2、2015年至2018年，每年的春节、中秋节前，李某先后8次在其办公室收受吴某兴所送共计4万元，每次0.5万元。（四）2015年至2018年，每年的春节、中秋节前，李某利用职务便利，先后8次在其办公室收受茂名市电白区中天矿产有限公司股东陈某儒所送共计16万元，每次2万元，为其公司的永乐石场通过爆炸物品购买许可审批提供帮助。（五）2016年8月、2017年9月的一天，李某利用职务便利，先后2次在其办公室收受茂名市电白区中天矿产有限公司股东李某成所送共计10万元，每次5万元，为其公司的永乐石场通过爆炸物品购买许可审批提供帮助。（六）2016年至2018年，每年的春节、中秋节前，李某利用职务便利，先后6次在其办公室收受茂名市永生矿业有限公司法人代表蔡某东所送的共计6万元，每次1万元，为其公司的发王岭石场通过爆炸物品购买许可审批提供帮助。（七）2015年至2018年，每年的春节、中秋节前，李某利用职务便利，先后8次在其办公室收受茂名市电白区通用大酒店老板李某1所送共计4万元，每次0.5万元，为其酒店周边治安管理服务提供关照。（八）2019年1月的一天，李某利用职务便利，在电白区陈村海鲜城饭店收受茂名市电白区天和城酒店经理李某2所送2万元，为其酒店通过特种行业（旅馆业）许可审批提供帮助。（九）2016年11月的一天，李某利用职务便利，在其办公室收受茂名市海腾大酒店经理许某所送1万元，为该酒店通过特种行业（旅馆业）许可审批提供帮助。（十）2018年5月的一天，李某利用职务便利，在茂名市电白区西雅图酒店门口路边，收受茂名市电白区好再来酒店经理关某灯所送0.5万元，为其酒店通过特种行业（旅馆业）许可审批提供帮助。（十一）2018年5月的一天，李某利用职务便利，在电白区旦场碧桂园车站收受电白区嘉和国际酒店股东林某委托其朋友林英才所送3万元，承诺对嘉和国际酒店员工与消费者打架案件处理给予关照。另认定，2019年8月22日，李某通过其家属向中共茂名市纪律检查委员会退出全部赃款78.5万元。原审判决认定上述事实，有呈请拘留报告书、拘留证、拘留通知书、逮捕证、逮捕通知书、变更羁押期限通知书、抓获经过、发案立案破案经过、户籍资料、违法犯罪记录查询登记表、被害人身份资料、办案说明、受案登记表、立案决定书、变更羁押期限通知书、现场检测报告书、照片指认、鉴定意见通知书、治安调解协议书、收据、重新鉴定申请书、呈请重新鉴定报告书、办案说明、证人证言、被害人的陈述、被告人的供述和辩解、辨认笔录、现场勘验笔录、茂南公（司）鉴（法活）字[2019]03078号、茂南公（司）鉴（法活）字[2019]03080号、价格认定结论书、视听资料等证据证实。原审法院认为，被告人李某身为国家工作人员，利用职务上的便利，多次收受他人财物共计人民币78.5万元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪，数额巨大。鉴于李某只被有关部门掌握少部分罪行，归案后主动交代了司法机关尚未掌握的大部分罪行，并当庭认罪，具有坦白情节，对其依法应当从轻、从宽处罚。李某案发后能够积极退清全部赃款共计人民币78.5万元，且是初犯，依法又可以对其酌情从轻处罚。李某退出受贿犯罪所得的赃款人民币78.5万元，依法应当予以没收，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第三款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十三条、第十五条第一款、第十八条、第十九条第一款的规定，作出如下判决：（一）被告人李某犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元。（二）被告人李某退出的受贿违法所得人民币七十八万五千元，予以没收，上缴国库（该款未随案移送，由茂名市监察委员会依法处理）。上诉人李某及其辩护人提出：李某归案后主动交代犯罪事实，自愿认罪，积极退清赃款，且为初犯，社会危害性较低，不存在再犯罪的危险，原审判决量刑畸重，请求本院依法改判有期徒刑三年以下并适用缓刑，并处罚金10万元。本院二审查明的事实与一审一致。认定上述事实，有经原审庭审举证、质证的上述证据证实，证据之间能相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人李某身为国家工作人员，利用职务上的便利，为他人谋取利益，多次收受他人财物共计人民币78.5万元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪，数额巨大，应在“三年以上十年以下有期徒刑并处罚金或者没收财产”的量刑幅度内处罚。李某被有关部门掌握少部分罪行，归案后主动交代了司法机关尚未掌握的大部分罪行，并认罪悔罪，具有坦白情节；李某案发后积极退清全部赃款，均可依法从轻处罚。李某退出犯罪所得的赃款，依法应当予以没收，上缴国库。对于上诉人李某及其辩护人所提，经查，原审判决已就李某坦白认罪、积极退清赃款等情节，作了从轻处罚；由于其利用职务上的便利，进行钱权交易，收受贿赂，其行为侵害了国家公职人员职务行为的廉洁性，损害了国家公职人员的声誉，破坏了国家机关的正常工作秩序，造成了一定的社会影响，应依法惩处，不宜适用缓刑；原审判决量刑适当，其上诉要求减轻处罚并适用缓刑的理由不成立，本院不予采纳。原审判决认定上诉人李某犯罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。根据上诉人李某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 张书铭审 判 员 李 楠审 判 员 周经辉二〇二〇年六月十二日法官助理 柯雅丽书 记 员 陈 烨附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。