西安市莲湖区人民法院民事判决书 （2019）陕0104民初8834号原告（反诉被告）：北京精铭泰工程技术开发有限公司，住所地北京市朝阳区XX乡XX村(京运铸造厂西南角)。法定代表人：杨蓉蓉，该公司执行董事。委托诉讼代理人：覃学文，北京市华泰律师事务所律师。被告（反诉原告）：赵士章，男，1966年3月17日出生，汉族，住西安市莲湖区。委托诉讼代理人：焦瑛，北京市炜衡（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：晋鹏飞，北京市炜衡（西安）律师事务所实习律师。原告北京精铭泰工程技术开发有限公司（以下简称精铭泰公司）与被告赵士章合同纠纷一案，本院于2019年9月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告精铭泰公司委托诉讼代理人覃学文，被告赵士章委托诉讼代理人焦瑛、晋鹏飞到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告精铭泰公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付设备款人民币230000元；2、判决被告支付逾期付款损失81437元（从2014年9月1日起暂计算至2019年8月19日止，按年利率7.125%计算，从2019年8月20日起至实际付清日止，按照全国银行业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；3、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：原、被告于2009年2月10日签署《合作协议》，约定由被告在西安地区负责销售甲方生产的所有产品。合作关系至2014年8月31日终止，双方签署《合作终止说明》及《关于西安代理处2011.1.1—2014.6.31合作提成计算说明》。原告按协议和终止说明以及提成计算说明足额支付给被告提成，明确双方自2014年8月31日后不存在争议和纠纷。后因原告起诉陕西中辉建设工程有限公司(以下简称中辉公司)买卖合同纠纷一案，经西安市灞桥区人民法院依法开庭审理，作出（2016）陕0111民初2494号民事判决书。该案在庭审中被告出庭作证其收取设备款的事实，法院经审理查明被告收取中辉公司250000元设备款，其中仅向原告支付了5万元，其余200000元隐瞒占有。在双方终止合作，结算提成时恶意隐瞒该笔200000设备款项。法院判决查明事实足以证明被告私自占有200000元设备款的事实。被告对原告与西安市大唐西市实业有限公司“西市佳境项目”的工程款以抵账方式收取大唐西市公司给付的消费卡，折抵工程款3万元，该消费卡并未交回给公司，也是私自占有。原告经多次催要，被告拒不返还。为了维护原告的合法权益，现依法提起诉讼。被告赵士章辩称，被告与精铭泰公司经协商于2009年2月10日签署了《合作协议》，约定被告任原告西安办事处负责人一职，负责销售精铭泰公司生产的所有产品。后双方的合作关系于2014年8月31日终止，且双方签订了《合作协议终止说明》及《关于西安代理处2011年1月1日至2014年6月31日合作提成计算说明》。《合作协议终止说明》主要内容为被告于2014年8月10日前将所有项目回款信息清单提交给精铭泰公司。精铭泰公司在收到清单5个工作日内按总回款比例分配利润。《关于西安代理处2011年1月1日至2014年6月31日合作提成计算说明》主要内容为2011年1月1日至2014年6月31日西安代理处利润为3773204.28元，成本为3718753.06元，提成为26681元，截止2014年8月8日，回款率为77%，被告的提成款为26681×77%=20544元。但至今为止，被告从未收到精铭泰公司2009年8月至2011年1月11日提成款449656元，2011年1月1日至2014年8月8日的提成款20544元。精铭泰公司要求支付23万元设备款这一请求无事实和法律依据。精铭泰公司同意以收回的设备款抵其欠被告的提成款，被告对该200000元的设备款属于合法占有。被告对西安大唐西市实业有限公司给付的30000元购物卡亦属于合法占有。被告并无隐瞒占有陕西中辉建设公司200000元设备款及大唐西市实业有限公司给付的30000元购物卡，而是经精铭泰公司同意，被告用收回的设备款抵扣其提成款，故被告无需支付精铭泰公司设备款230000元及损失，请求驳回精铭泰公司的诉讼请求。被告（反诉原告）赵士章向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告支付反诉原告2009年8月至2014年8月8日设备提成款470200元及逾期付款利息损失106700.13元（违约金以470200为基数，从2014年8月9日暂计至2019年9月30日，并从2019年10月1日起按中国人民银行同期贷款利率4.35%计算至实际付清之日止）；2.诉讼费由反诉被告承担。事实与理由：反诉原告、被告经协商于2009年2月10日签订了《合作协议》，协议约定由反诉原告在西安地区负责销售精铭泰公司生产的所有产品；双方利润按为51%（精铭泰公司）：49%（赵士章）比例分红。双方于2014年8月8日签订了《合作终止说明》及《关于西安代理处2011年1月1日至2014年6月31日合作提成计算说明》。《合作协议终止说明》主要内容为反诉原告于2014年8月10日前将所有项目回款信息清单提交给反诉被告，反诉被告在收到清单5个工作日内按总回款比例分配利润。《关于西安代理处2011年1月1日至2014年6月31日合作提成计算说明》主要内容为2011年1月1日至2014年6月31日西安代理处利润为3773204.28元，成本为3718753.06元，提成为26681元，截止2014年8月8日，回款率为77%，反诉原告的提成款为26681×77%=20544元。双方合作终止后，反诉被告一直未支付反诉原告2009年8月至2014年8月的设备提成款470200元。经反诉原告多次催要，反诉被告仍拒支付。请求法院依法裁判，维护反诉原告的合法权益。原告（反诉被告）精铭泰公司答辩，反诉的470200元金额来源两个数额，第一个是20544元，这个金额已经在2014年9月15日已经支付完毕，反诉被告庭审时提交相应证据。其中通过银行转账方式支付了15544元，再加上被告本人的借款5000元，两项加起来刚好是20544元，对应这笔提成款。另外主张的数额是449656元，该提成实际上应当扣除2011年1月至3月的费用是253514.2元，扣除相关的费用以后。根据双方约定的利润分配比例以及结合回款率，把涉案的200000元计算到回款率中，被告的所得提成为270109.78元，但实际上公司已经支付273000元，与被告所得的提成相当并且双方已经签署了关于西安代理处未尽事宜说明，明确自2014年8月31日起被告与公司不存在其他的经济纠纷，所以被告反诉没有任何事实及法律依据，请求驳回其反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告（反诉被告）精铭泰公司就本诉提交证据：合作协议、合作协议终止说明、关于西安代理处2011年1月1日至2014年6月31合作提成计算说明及附件、关于西安代理处未尽事宜说明、庭审笔录、民事判决书、购物卡申请单。被告（反诉原告）原告赵士章就本诉提交证据：《合作协议》、《合作协议终止说明》、《关于西安代理处2011.1.1-2014.6.31合作提成计算说明》、《西安办事处2011-2014.6.30合同明细表》、《西安代理处2008年-2014年应收工程款项情况统计表》、《精铭泰西安办事处2009年8月-2010年12月签售设备明细》、庭审笔录、西安市灞桥区人民法院（2016）陕0111民初2494号判决书、关于西安代理处未尽事宜说明议。被告（反诉原告）赵士章就反诉提交证据：《合作协议》、《授权书》、《精铭泰西安办事处2009年8月-2010年12月签售设备明细》、《关于西安代理处2011.1.1-2014.6.31合作提成计算说明》、《西安办事处2011-2014.6.30年合同明细表》、《西安代理处2008年-2014年应收工程款项情况统计表》、提成结算说明附则。原告（反诉被告）精铭泰公司就反诉提交证据：审批表(复印件)、说明、借条、证明、收条、借款单、审批表、北京精铭泰西安办事处11年1月-2月、3月份费用核销清单。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据原、被告的陈述及经法院审查确认的证据，本院认定事实如下：2009年2月10日，精铭泰公司作为甲方，赵士章作为乙方，协商关于双方合作建立北京精铭泰公司西安办事处事宜，共同签订《合作协议》。该协议约定：合作有效期为2009年2月10日至2010年2月13日，合作协议期满前一个月，经双方同意，可签订延续合作协议。第二条，乙方责任、职责、权限约定：1、乙方任陕西西安办事处负责人一职，负责销售甲方生产的全部产品；2、乙方承诺年销售额达600万元以上；3、乙方根据工作需要，可聘用销售人员若干名，但销售人员简历须报甲方存档。销售人员以用工协议为准，销售人员待遇在签定用工协议(以完成一定工作任务为期限）前，须甲乙双方协商确定《销售人员自身运作成功的项目，其提成甲乙双方协商确认)；4.乙方要建立费用的明细台账，定期（每月)与甲方财务部门核对，将每月办事处的票据提交甲方做账，每张费用报销单(发票）写清费用事由，并有经手人、审核人签字确认；5、乙方承担陕西西安办事处所发生的一切经济及相关法律责任。6、乙方对外签订产品销售合同时，应按甲方的合同版本执行，或自行起草销售合同（销售合同结算条款要写明：“买受人须将设备款汇入出卖人基本帐户上”字样)，但须报甲方审核确定，并盖甲方合同专用章。7.当客户有索要利润分红意图时，乙方应向甲方汇报，待甲方同意后，派专人送达或由甲方总经理安排人员在现场时交付，(乙方在与客户签定销售合同前，甲乙双方协商确认客户要求分红的数量，且乙方应以文字传真件报甲方存档)。第三条甲方责任：1.甲方免费对陕西西安办事处销售人员进行培训，向其讲授产品持点及相关知识。2.甲方确保产品的质址，负责安排专业人员对其设备的安装调试。(乙方需自行协调、处理买受方人为造成的事故及买受方楼内阀门管件不符合国家标准而造成的事故责任)。3.甲方在收到陕西西安办事处销售款项时，在扣除设备底价、税款、陕西西安办事处所产生的费用后，如有利润额，乙方提出书面要求，甲方在5个工作日内按比例返还给乙方；第四条办事处的设立及费用：1.乙方负责租办公室一处，须设有固定电话、传真机、桌椅等办公必需品。2.电话费、房租费、办公费、物业费、水电费等相关费用计入成本，年终结算时推销，但乙方应将陕西西安办事处月支出费用控制在2000元内，否则其超出2000元费用由乙方自行承担。第五条工作报酬及利润分红：1.根据国家、市政府和单位的有关规定及乙方的工作岗位，甲方每月5日向乙方支付工资人民币2000元/月（含交通、通讯费及法律要求对员工所上的保险，包括失业解险、医疗保险、养老保险、意外伤害险及工伤保险等）；2.甲乙双方制润分红比例,按陕西西安办事处纯利润的51（甲方)：49(乙方）比例分成。3.纯利润=销售合同额一成本指标价（即产品底价，含自来水进出口管路安装、过器、倒流防止器）一销售费用（办事处人员的累计工资、办公费用、公关费、用户分红、设备运输费、工人交通费、安装工人工资等公司为办事处开销的费用）一税金（销售总价减去成本指标价的8%）。该《合作协议》有精铭泰公司盖章及赵士章签字。2014年3月31日，精铭泰公司向西安大唐西市实业有限公司出具《申请》，申请中载明，以西安大唐实业有限公司应付精铭泰公司设备款中的30000元用于冲抵其购买西安大唐实业有限公司的购物卡款30000元。赵士章后取得该30000元购物卡。2014年8月8日，精铭泰公司与赵士章共同签订《合作协议终止说明》、《关于西安代理处未尽事宜说明》、《西安办事处2011-2014.6.30年合同明细表》、《西安代理处2008年-2014年应收工程款项情况统计表》、《关于西安代理处2011.11.1-2014.6.31合作提成计算说明》。终止说明载明精铭泰公司与赵士章于2014年8月31日正式解除合作关系。合作提成计算说明对2011年11月1日至2014年6月31日合作期间的设备销售，回款以及利润分成进行结算。其中利润3773204.28元，成本3718753.06元，提成按照合作协议约定计算，赵士章可分得(利润-成本)*49%=26681元，截止2014年8月8日，回款率77%，赵士章可领取的设备提成款为26681*77%=20544元。剩余提成款按照回款情况即时结算。可领取提成款项以借支方式由赵士章从精铭泰公司领取完毕。另查，2016年7月14日，精铭泰公司在西安市灞桥区人民法院起诉中辉公司买卖合同纠纷一案。该案件在审理中查明赵士章代精铭泰公司收取中辉公司支付的设备款共计250000元。赵士章已交付给精铭泰公司50000元,扣留200000元。赵士章收取的该笔货款在该案件中已扣除，后西安市灞桥区人民法院依法作出（2016）陕0111民初2494号民事判决书。本院认为，原告（反诉被告）精铭泰公司与被告（反诉原告）赵士章签订的《合作协议》系双方的真实意思表示，协议内容不违反法律、法规规定，协议合法有效，对双方均具有约束力。协议到期后，双方虽仍有合作，但再未以书面形式续签协议，亦未对合作款项如何给付作出明确约定。赵士章作为精铭泰公司在西安设立办事的负责人，在收取精铭泰公司的货款后，应及时将货款交付给精铭泰公司。赵士章代为收取精铭泰公司的230000元（30000元购物卡+200000元货款）设备款后，未及时告知并交付精铭泰公司，在2014年8月8日签订的《关于西安代理处2011.1.1-2014.6.31合作提成计算说明》的附件工况款项情况统计表中亦未有标明。赵士章辩称是经精铭泰公司同意将该设备款用于抵扣提成款，然并未提交证据证明精铭泰公司曾同意抵扣提成款的事实，故对其辩称，本院不予采信。按照《关于西安代理处2011.1.1-2014.6.31合作提成计算说明》约定，赵士章可分得（利润-成本）*49%，成本已经在说明中扣减，该230000元应为扣减成本后的纯利润，按照比例赵士章可得230000元*49%=112700元，精铭泰公司可得230000元*51%=117300元，故被告赵士章还应向原告精铭泰公司返还117300元。关于逾期付款的损失。在合作期间，双方并未对设备回款的交付时间予以明确，且原告亦未提交证据证明曾向赵士章主张过该款项，故其要求逾期付款损失无事实依据，本院不予支持。关于设备提成款。双方在2014年8月8日签订的《关于西安代理处2011.1.1-2014.6.31合作提成计算说明》，载明截止2014年6月31日赵士章按照合作协议约定可得提成款为26681元，截止2014年8月8日，回款率77%，可领取提成款为20544元。可领取提成款项已由赵士章以借支方式从精铭泰公司领取。赵士章所主张精铭泰公司支付2011年1月1日至2014年6月31日的提成款为449656元，但其所提交的《精铭泰西安办事处2009年8月-2010年12月签售设备明细》所计算的金额，已在《关于西安代理处2011.1.1-2014.6.31合作提成计算说明》重新计算予以确认明确。关于2014年6月31日之后合同回款情况及提成款计算，赵士章未提交证据予以证明。故，赵士章所主张的449656元提成款，无事实依据，不足以证明该款项属实，本院对其主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第六十条、之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）赵士章于本判决书生效后十内向原告（反诉被告）北京精铭泰工程技术开发有限公司支付设备款117300元；二、驳回原告（反诉被告）北京精铭泰工程技术开发有限公司其余请求；三、驳回被告（反诉原告）赵士章诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息（加倍支付的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息，一般债务利息根据本判决确定的方法计算；加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务本金×日万分之一点七五×迟延履行期间）。本诉案件受理费5971元，由原告（反诉被告）北京精铭泰工程技术开发有限公司承担4430元，被告（反诉原告）赵士章承担1541元（原告已预交本诉案件受理费，被告在执行本判决付款义务时一并给付原告）；反诉案件受理费4785元，由被告（反诉原告）赵士章承担。如不服本院判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审    判    长     王  弘审    判    员     孙龙君审    判    员     陈丽娜 二〇二〇年六月二十四日 书    记    员     程  倩  1