大连市旅顺口区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0212民初1969号原告：大连帝国屏蔽电泵有限公司，住所地：辽宁省大连市旅顺口区三涧堡工业科技园区。法定代表人：杉本洋一郎，该公司总经理。委托诉讼代理人：张娅丽，辽宁和轩律师事务所律师。被告：张国强，男，1973年1月14日出生，汉族，无职业，住大连市旅顺口区。委托诉讼代理人：杨传君，辽宁华夏律师事务所律师。原告大连帝国屏蔽电泵有限公司与被告张国强劳动争议一案，本院于2019年5月31日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告大连帝国屏蔽电泵有限公司的委托诉讼代理人张娅丽，被告张国强的委托诉讼代理人杨传军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求判令原告不给付被告一次性伤残就业补助金477495.6元；2.诉讼费由被告负担。事实与理由：1995年4月，被告到原告处工作，双方订立书面的劳动合同。2010年1月1日，原、被告签订无固定期限劳动合同，合同第五条约定原告根据工作需要安排被告在营业岗位，从事与产品生产相关工作，工作地点为中国境内，第十一条约定劳动报酬按照原告依法制定的工资分配制度确定。根据原告制定的《2018年营业承包奖金支付方案》及奖金计算明细计算，2018年度被告奖金应为190000元。2019年2月1日，原告扣除被告应缴纳个人所得税后，被告取得实发奖金153410元。2019年2月21日，被告单方解除劳动合同。2019年2月29日，原告向被告出具了《解除劳动合同证明书》。奖金与正常的工资收入不同，奖金的支付属于企业自主权，其具有很强的针对性、特殊性、激励性、差别性和不稳定性，对于奖金是否发放，相关法律并未做强制性规定。本案中，原、被告在劳动合同中并没有关于奖金的约定，故对奖金的发放及金额原告享有自主决定权。综上，被告计算一次性伤残补助金的计算标准有误，故原告诉至法院，请求依法支持其诉讼请求。被告辩称，自2006年7月起，原告实施营业承包制度，奖金一年分两次原则上7月及次年1月末之前支付。2012年，被告受工伤，经鉴定为工伤七级。2018年5月21日，原告制作《通知》载明自2018年起每年发放两次奖金合并每年发放一次（年底发放）。2018年11月，原告在未与被告协商的情形下，宣布现行营业承包制度将执行到2018年12月31日，之后废止该制度。被告仲裁申请2018年奖金的依据仍然是原营业承包制度，原告应按原营业承包制度在2018年12月31日前支付被告奖金。原告在2019年2月初只发放了部分奖金，属于拖欠被告劳动报酬的违法行为。2019年2月1日，被告收到2018年奖金190000元(扣除个人所得税后为153410元)。被告认为该款项只是2018年的部分奖金，原告还有部分奖金及奖励金没有支付给被告。2017年度原告企业纯利益16330000元、2018年约为24186000元，2018年纯利润是2017年纯利润的1.48倍。在营业承包制度不变的情形下，被告2018年奖金应高于2017年。2018年实际支付给承包者的奖金总额为5563400元，被告取得奖金190000元。领取的奖金在《2018年销售承包奖金支付方案》中占比为3.41%（190000元÷5563400元）。2018年原告发放奖金总数额为6635000元，故被告应领取的奖金为226253.5元（6635000元×3.41%）。被告在离职前12个月领取的工资总计为97952.73元(8188.25×6个月+8688.25×4个月+7047.38元+7022.85元)。该期间被告的奖金共188544.58元（226253.5元÷12个月×10个月）。所以被告在离职前12个月平均工资为23847.78元【（97952.73元+188544.58元）÷12个月】。按20个月的标准计算，原告应给付被告一次性伤残就业补助金477495.6元(23874.78元×20个月)。综上，劳动仲裁的裁决认定事实清楚，适用法律正确，望贵院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的仲裁裁决书、劳动合同（两份复印件）、企业信用信息公示报告、律师函、《承包制度管理规定》、2018年5月21日通知，被告对其真实性无异议；被告提交《劳动合同》2份复印件、《承包制度管理规定》DTS-1062-D、《子公司承包制度管理规定》DTS-1064-B、《通知》No18011、大帝屏发[2018]36号《关于废止营业承包制度的决定》、《机构人事变动通知》、律师函及邮寄凭证、2018年临时的奖金支付方案、2018年营业本部的奖金支付方案、银行流水、工资凭证、《工伤认定决定书》、《因工伤残度初次鉴定结论通知单》，原告对其真实性均无异议，上述证据能够证明与本案相关联的事实，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下1.原告提交2018年度奖金支付明细、批量明细查询、《关于废止营业承包制度的决定》、《事项报告审批书》、《2018年营业本部人员奖金及系数》、《2018年营业本部奖金明细》、《2018奖金发放明细》（营业全体）、《营业承包人员业绩价一览表》及《关于营业本部奖金的说明》，拟证明被告2018年度奖金数额，原告对此已给付完毕。其中案外人信永中和会计师事务所大连分所出具的《关于营业本部奖金的说明》证实《2018年营业本部的奖金支付方案》的奖金支付金额6635000元系预计金额。被告对此原告计算奖金系数及金额不予认可，并提交2018年销售承包奖金支付方案，该证据中无原告公司印章，且系复印件，故本院对被告提交该证据的证明效力不予以采信，对原告提交上述证据的证明效力予以采信；2.原告提交2018年1至12月工资明细，拟证明被告解除劳动合同前12个月应发平均工资7750元。庭审中，原、被告对被告解除劳动合同前12个月平均工资数额达成一致意见，即为8162.72元，故本院对原告提交该组证据的关联性不予采信；3.原告提交报案材料，拟证明被告利用奖金发放表做账取款，侵占公司财产。被告对此不予认可，原告未能提交报案处理结果，故本院对该证据的关联性不予采信；4.原告提交解除劳动合同证明书，拟证明被告申请解除劳动合同。被告对该证据的真实性不予认可，且该证据中无被告签字，故本院对该证据的证明效力不予采信。就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：1995年4月，被告到原告处工作，双方签订《劳动合同书》一份，约定合同期限自1995年4月3日起至1998年4月2日。2010年1月1日，原、被告签订《劳动合同书》一份，约定被告在原告营业岗位从事与产品生产相关工作，工作地点为中国境内，工资按照原告依法制定的工资分配制度确定，其他事项按照公司DTS文件规定执行。2006年7月1日,原告制定《承包制度管理规定》,其中第(三)条回款业绩奖励金(奖金)规定：从营业经费中支付一切费用。……奖金一年分两次，原则上7月次年1月末之前支付(财务每月处理)……。2012年6月12日，被告在工作中受伤。2012年8月13日，大连市旅顺口区人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》，认定被告所受伤害为工伤。2012年11月19日，大连市劳动能力鉴定委员会作出《因工伤残程度初次鉴定结论通知单》，评定被告所受工伤级别为伤残七级。原告为被告缴纳工伤保险。2018年5月21日，原告作出《通知》，决定自2018年起将原奖金发放制度由每年发放两次合并为每年发放一次(年底发放)。2018年11月13日，原告制作《关于废止营业承包制度的决定》，决定废止原营业承包制度，原营业承包制度执行至2018年12月31日。2019年1月17日，原告作出《机构人事变动通知》，将被告由原岗位营业本部售后服务中心总监(副本部长)调整为总务本部副本部长。2019年1月30日，被告委托律师以原告擅自调整岗位及拖欠2018年奖金为由，向原告书面提出解除劳动合同，并要求被告给付拖欠奖金、经济补偿金、一次性医疗补助金及一次性就业补助金。2019年2月1日，被告领取奖金153410元。被告解除劳动合同前12个月平均工资为8162.72元。另查明：2019年2月19日，被告向大连市旅顺口区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求原告给付一次性工伤医疗补助金88712元(6824元/月×13个月)、一次性伤残就业补助金2333470.6元(116673.53元×20个月)。2019年4月18日，大连市旅顺口区劳动人事争议仲裁委员会作出旅劳人仲裁字【2019】第0084号仲裁裁决书，裁决原告给付被告一次性伤残就业补助金477495.6元；驳回被告其他仲裁请求。原告不服该裁决，故诉至法院。被告认可仲裁裁决结果。本院认为,本案原告具备用工主体资格，被告也具备劳动者主体资格，被告在原告处工作，原、被告之间的劳动合同关系依法成立。经过庭审查明，归纳双方争议焦点为：被告解除劳动合同前12个月平均工资数额。首先，关于被告解除劳动合同前12个月平均工资数额一节。奖金是企业根据劳动者一年来的工作业绩和工作表现，结合企业的效益情况而对员工给予的奖励，其发放额度和形式一般由企业自己根据经营情况调整。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，原、被告签订的《劳动合同书》约定：工资按照原告公司工资分配制度确定，故原告根据企业经营状况对奖金发放作决定，系其企业自主权。另外，原告亦提交《承包制度管理规定》、《2018年营业本部奖金明细》及《2018年营业本部人员奖金及系数》等证据，对其向被告发放奖金数额及计算方式作出了合理解释。被告称原告未足额发放2018年奖金，但提交的证据不足以证实其主张，应承担举证不能的法律后果，故本院对被告张拖欠奖金不予采纳。综上，被告离职前十二个月平均工资应为20946.87元（8162.72元+153410元÷12个月）。参照《关于贯彻实施综上，依据《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条之规定，判决如下：原告大连帝国屏蔽电泵有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告张国强一次性伤残就业补助金418937.4元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元由原告大连帝国屏蔽电泵有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  杨 贺人民陪审员  徐桂兰人民陪审员  杨春荣二〇二〇年六月十一日书 记 员  曹 娜附1：本案证据目录一、原告提交证据和证明目的如下：1.律师函、解除劳动合同证明书，证明由被告向原告提出劳动合同，而非原告向被告提出的解除劳动合同关系。2.《承包制度管理规定》、2018年5月21日通知、关于废止营业承包制度的决定、事项报告审批书、2018年营业本部人员奖金及系数、2018年营业本部奖金明细表、2018奖金发放明细表（营业全体）、营业承包人员业绩价一览表，证明原告依据《承包制度管理规定》，由营业负责奖金分配，给付被告2018年度应获得的全部年终奖。原告不存在任何拖欠被告奖金的行为。3.信永中和会计师事务所出具的《关于营业本部奖金的说明》，证明《2018年营业本部的奖金支付方案》中涉及的奖金6635000元是一个预计的金额，并不是被告及仲裁所确认的实际发放金额。被告用以推算奖金数额的基础是不确定的，因此从另一个方面证明被告的推算不成立。二、被告提交证据和证明目的如下：1.《劳动合同》2份复印件，来源：原被告签订拟证明：1995年4月被告与原告建立劳动关系，双方经多次续签劳动合同，劳动期限自2010年1月1日起为无固定期限。被告工作岗位为营业，从事与产品生产相关的工作，实行标准工作时间制度，按照原告制定的工资分配制度支付被告工资。被告在原告处工作年限为24年。2.《承包制度管理规定》DTS-1062-D、《子公司承包制度管理规定》DTS-1064-B，来源：原告出具，证明：（奖金）一年分两次支付，原则上7月、次年1月末之前支付。第4条规定营业经费应控制在回款总额的19%，超过19%部分公司不承担，但若控制在19%以内，按照19%支付。营业本部承包，材料成本与税金以外全部的费用按回款的20%承包。3.《通知》No18011、《关于废止营业承包制度的决定》大帝屏发[2018]36号，来源：原告出具，证明：2018年5月21日，原告下达《通知》，告知自2018年起每年发放两次奖金合并为每年发放一次（年底发放）。在2018年底突然被公司宣布废止并且没有替代制度，其实质就是降低了被告原来的岗位工资收入。4.《机构人事变动通知》，来源：原告出具，证明：2019年初，原告擅自将被告的工作岗位由营业本部售后服务中心总监（副本部长）调岗为总务本部副本部长，与劳动合同约定完全不符。依据《劳动合同法》第三十五条规定“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。”原告明显违反了《劳动合同法》规定，对此被告已向原告提出了异议，对原告的上述行为不予认可。截止被告提起仲裁申请之日，原告拖欠被告一部分奖金。依据《劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（二）未及时足额支付劳动报酬的。”第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”被告有权请求解除劳动合同，要求原告支付拖欠的奖金及支付经济补偿金。5.律师函及邮寄凭证，证明原告于2019年2月1日及2月22日收到律师函，被告告知原告不同意调岗，解除劳动合同并要求支付拖欠劳动报酬、经济补偿金。2019年2月劳动合同已解除。6.2018年销售承包奖金奖金支付方案、2018年临时的奖金支付方案、2018年营业本部的奖金支付方案、银行流水，证明：原告在2019年2月1日被告发放奖金190000元(扣除个人所得税后为153410元)。2018年实际支付给承包者的奖金总额为5563400元，被告取得奖金19万元。领取的奖金在《2018年销售承包奖金奖金支付方案》中占比为3.41%（190000÷556340000）。2017年原告经营的纯利润为16330000元，预估2018年纯利润24186000元。2018年原告发放奖金总数额为6635000元，故被告应领取的奖金为226253.5元（6635000元÷3.41%）。所以原告拖欠被告奖金16253.5元（226253.5元-190000元）。7.工资凭证，证明：被告在离职前12个月领取的的月工资总计为97952.73元(8188.25元×6个月+8688.25×4个月+7047.38元+7022.85元)。该期间被告的奖金共188544.58元（226253.5元÷12个月×10个月）。所以被告在离职前12个月平均工资为23847.78元【（97952.73元+188544.58元）÷12个月】。因被告月工资高于统筹地区上年度职工月平均工资的3倍，其经济补偿金计算基数应确定为上年度职工月平均工资即20472元（6824元/月×3倍）。所以原告应支付被告解除劳动合同经济补偿金245664元（20472元×12个月）。8.《工伤认定决定书》、《因工伤残度初次鉴定结论通知单》，证明被告在2012年经大连市劳动能力鉴定中心鉴定为工伤七级。附2：本案适用的法律条文《工伤保险条例》第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。