天津市南开区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0104民初1342号原告：王桂芝，女，1964年2月9日出生，汉族，住天津市河**。被告：信恒盛世（天津）资产管理有限公司，住所地天津市南开区宝利国际大厦**。法定代表人：肖明，经理。委托诉讼代理人：张煜萌，北京达略律师事务所律师。被告：闫凯，男，1994年11月19日出生，汉族，住山西省太原市小店区。委托诉讼代理人：汤志蕊，天津华盛理律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵文帅，天津华盛理律师事务所律师。原告王桂芝与被告信恒盛世（天津）资产管理有限公司（以下简称信恒公司）、闫凯合同纠纷一案，本院于2020年1月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王桂芝，被告信恒公司的委托诉讼代理人张煜萌，闫凯的委托诉讼代理人汤志蕊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王桂芝向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令信恒公司、闫凯返还王桂芝本金300000元；2.请求依法判令信恒公司、闫凯向王桂芝支付以300000元为基数，按年利率11%计算的第四期利息8250元，及以308250元（本金300000元+利息8250元）为基数，按年利率24%计算自2019年4月1日至实际给付之日的利息；3.本案诉讼费由信恒公司、闫凯承担。事实和理由：王桂芝通过给女儿介绍对象认识闫凯。2018年3月30日，王桂芝与闫凯在正阳春酒店见面，王桂芝把其中国银行卡交给闫凯，由闫凯从该卡中取走300000元后转入信恒公司账户内。闫凯当场向王桂芝出具了“保证书”。转天，王桂芝后悔了，告诉闫凯说不买了。闫凯便把刘广磊（刘总）叫到家里，刘广磊承诺该产品是保本保息的。2019年3月29日产品到期后，王桂芝多次找信恒公司返还本金、支付利息。然，公司负责人应晓鹤称公司把钱都投在土地上了，等回款后才能分红。后，应晓鹤找信恒公司给王桂芝出具了一份“还款计划”，并通过微信发送给王桂芝。但自2019年1月至今信恒公司、闫凯未再向王桂芝支付任何款项，故成讼。信恒公司辩称，王桂芝与信恒公司的下属公司天津信恒稳盈资产管理中心（有限合伙）［以下简称信恒中心（有限合伙）］于2018年3月30日签订了《出资份额收益权转让与回购协议》，合同签订后王桂芝按合同约定向北京华宣投资管理中心（有限合伙）［以下简称华宣中心（有限合伙）］支付300000元投资款。华宣中心（有限合伙）收到投资款后购买了天蝎紫泽鑫25号私募基金，该基金在2019年12月份进行了清算，市值仅为本金的52%，亏损了48%。根据双方合同第5.1和6.1条约定，根据市值赎回王桂芝投资份额。根据双方签订的风险提示函，可以确定王桂芝的投资款是风险投资，并不是保本付息的产品，所以王桂芝要求信恒公司支付利息于法无据，也没有相应约定。另外，该合同签署的甲方是信恒公司下属公司信恒中心（有限合伙），而信恒公司同意作为合同甲方应诉，因为2019年金融市场的政策调整，有限合伙公司已于2019年注销不存在了，所以信恒公司作为接收方接收了该企业的债权债务。闫凯辩称，闫凯系案外人信恒美娘缘（天津）信息技术服务有限公司（以下简称信恒信息公司）员工，因工作原因与王桂芝相识。闫凯曾经向王桂芝介绍过公司的理财产品。2018年3月，王桂芝主动找到闫凯，欲购买理财产品，并提出要闫凯的佣金返点。见王桂芝对于是否购买产品有些犹豫，闫凯的部门领导刘光磊建议闫凯作为保证人向王桂芝出具保证书。闫凯遂就此与王桂芝沟通，王桂芝予以认可并于2018年3月30日签订了合同。同时应王桂芝要求闫凯因此单业务而获得的3000元佣金返点给了王桂芝2000元。大约半年后（王桂芝收到了1-2个季度的利息后），王桂芝欲提前终止合同，因合同尚未履行完毕，在副总刘光磊与王桂芝解释、沟通下，王桂芝同意继续履行合同。而后因公司拖欠闫凯工资，闫凯于2019年5月离职。在职期间，闫凯与家人同样购买了公司的理财产品合计800000元，本息至今无法兑现。首先，据闫凯所知：与王桂芝签订主合同的主体为“天津信恒稳盈资产管理中心（有限合伙）”，与本案被告信恒公司并非同一主体，遂本案可能存在主体不适格的问题，从而导致担保合同无效。其次，即使本案担保合同有效，闫凯签署的《保证书》也是在债务人不能履行债务时，才由其承担保证责任，即一般保证。根据《担保法》第十七条的规定，一般保证人有先诉抗辩权。即一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。结合上述法律规定和本案案情可知，闫凯在本案中可以拒绝承担保证责任。最后，闫凯属于一般保证人，在没有约定保证期间的情况下一般保证人的保证期间是六个月，自主债务履行期届满之日起计算，债权人（王桂芝）在保证期间内2019年3月30日至2019年9月29日没有对债务人提起诉讼或者申请仲裁，因此闫凯作为保证人应当免除保证责任。综上，闫凯在本案中不应承担担保责任，请求法院驳回王桂芝对闫凯的起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院据此认定事实如下：2018年3月30日，王桂芝作为乙方与作为甲方的信恒中心（有限合伙）（已注销）签订恒赢保11号合同（合同编号×××11（ＸＩ）期0045号），约定乙方拟购买甲方持有的部分华宣中心（有限合伙）出资份额收益权（以下简称“出资收益权”），甲方同意向乙方转让出资收益权，并按照《认缴出资支付协议》第二条第5款约定情形回购出资收益权；乙方有权自甲方通知乙方首次投资成立日起12个月之日（以下简称“Ｔ日”）通知甲方回购乙方的出资收益权；甲方应于Ｔ日后十个工作日内按照《认缴出资支付协议》第二条第5款约定的预期收益率对乙方持有合伙企业份额进行回购；如甲方未按照本协议第6条的时间、金额支付任何一期回购价款，甲方应按照逾期金额日万分之五向乙方支付逾期付款违约金。同日，王桂芝与信恒中心（有限合伙）签订《恒赢保11号—天津信恒稳盈资产管理中心（有限合伙）认缴出资支付协议》，明确信恒公司为恒赢保11号—天津信恒稳盈资产管理中心（有限合伙）（以下简称“本有限合伙”）的普通合伙人，王桂芝为投资人。协议约定投资人承诺认缴出资恒赢保11号—天津信恒稳盈资产管理中心（有限合伙）300000元（以下简称“认缴出资额”）；普通合伙人同意投资人认购恒赢保11号—天津信恒稳盈资产管理中心（有限合伙）出资收益权；投资人同意签署本协议，正式成为恒赢保11号—天津信恒稳盈资产管理中心（有限合伙）出资收益权的投资人；本有限合伙日常发生的费用均由普通合伙人承担，相关费用包括投资管理费、企业办理注册登记、资格审查等费用、聘请独立第三方为本有限合伙获取法律建议、融资建议、税收建议、会计建议（包括审计）的律师费、顾问费、税务师费、会计师费、项目介绍费，以及本有限合伙发生的其他未列入上述内容，其他营运费用由本有限合伙承担；本有限合伙通知投资人的投资期满12个月，投资人有权通知本有限合伙根据：a.对投资人累计分配金额达到委托入伙本金为限分配；b.收益分配方式为按季分配；c.有限合伙存续期收益分配日，按照预期年化收益率11%进行收益分配；d.以上收益分配后的超额收益归普通合伙人所有的顺序分配合伙企业资产。2018年3月29日，王桂芝向信恒公司转款300000元。2018年3月30日，信恒公司向王桂芝出具《产品认购／申购确认函》。《产品认购／申购确认函》载明，根据恒赢保11号《×××11（ＸＩ）期0045号合同》规定，该投资基金于2018年3月30日起开始生效，认购金额为300000元，委托期限为12个月，预期年化收益率11%。同时，闫凯向万桂芝出具《保证书》，承诺若上述产品投资期间出现不能返还现金和收益等问题，由业务员对付客户的本金300000元、收益33000元。2018年7月20日，恒信公司委托员工肖明向王桂芝转款8250元；2018年10月19日，恒信公司委托员工于春艳向王桂芝转款8250元；2018年12月29日，恒信公司委托员工于春艳向王桂芝转款8250元，以上共计24750元。嗣后，恒信公司未再向王桂芝支付任何款项。2019年7月11日，恒信公司员工应小鹤通过微信（微信号×××13）向王桂芝发送了恒信公司出具的《还款计划》，恒信公司明确2019年3月30日应还王桂芝投资款300000元，现已到期，承诺优先归还本金，分别于2019年8月归还50000元，2019年10月归还50000元，2019年12月归还100000元,2020年1月全部付清。对此，恒信公司自认应小鹤于2015年3月12日入职，确为其公司员工，但因应晓鹤于2019年12月10日起无故不到岗至今，公司亦无法与其取得联系，且公司从未向应小鹤或王桂芝出具过《还款计划》，故对该《还款计划》的真实性不予认可。对此，闫凯表示其通过手机录屏核实应小鹤的微信号确为×××13。另查，信恒中心（有限合伙）于2016年3月18日成立，现已注销。注销后，信恒公司承担《合伙企业出资份额收益权转让与回购协议》签署后所产生的一切权利义务。本院认为，根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十条规定，执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人。本案中，信恒公司对应小鹤为该公司员工表示认可，其虽称因联系不到应小鹤，无法核实《还款计划》的发送情况，但因应小鹤向王桂芝发送该《还款计划》时尚在信恒公司处任职，故其任职期间对外实施民事法律行为系职务代理，对信恒公司发生法律效力。退一步讲，即便《还款计划》无法认定，信恒公司亦未提交任何证据证明收到投资款后购买了天蝎紫泽鑫25号私募基金，该基金在2019年12月份进行了清算，市值仅为本金的52%，亏损了48%。据此，王桂芝有权依据《还款计划》向信恒公司主张偿还本金300000元，并要求信恒公司赔偿逾期利息损失。关于已支付的24750元性质一节。双方在《认缴出资支付协议》中作出了收益分配方式为按季分配，及按照预期年化收益率11%进行收益分配的约定。依上述协议推算出的季度收益分配为8250元（300000元*11%/12个月*3个月）。据此，信恒公司分三笔给付王桂芝的24750元，可认定为信恒公司向王桂芝支付的三季收益分配。关于王桂芝要求信恒公司给付利息8250元，及以308250元（300000元+8250元）为基数，按照照年利率24%计算的逾期利息损失一节。双方在《产品认购/申购确认函》作出了预期年化收益率为11%的约定，且双方亦参照该标准履行，故应依该标准计算逾期付款之利息。另，因《还款计划》确认之本金为300000元，王桂芝要求将8250元计入本金范围缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于闫凯是否应承担保证责任一节。根据《中华人民共和国担保法》第十七条规定，当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。本案中，从闫凯在《保证书》中作出若产品投资期间出现不能返还现金和收益等问题，由业务员对付客户的本金300000元的承诺，可看出该保证为一般保证。另，根据《中华人民共和国担保法》第二十五条规定，一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。本案中，王桂芝未提交证明证明与闫凯就保证期间作出过约定，且《保证书》中明确了到期日为2019年3月29日，故2019年9月28日保证期间届满。王桂芝亦未提交证据证明其于2019年9月28日前曾向信恒公司提起过诉讼或者申请过仲裁，其也未提交证据证明闫凯对《还款计划》的明知，故不存在保证期间诉讼时效中断或中止的情形，因此王桂芝要求闫凯承担保证责任超过了保证期间，应免除闫凯的保证责任。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第十七条、第二十五条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民法总则》第一百七十条规定，判决如下：一、本判决发生法律效力之日起十五日内，信恒盛世（天津）资产管理有限公司返还王桂芝投资款300000元；二、本判决发生法律效力之日起十五日内，信恒盛世（天津）资产管理有限公司给付王桂芝以50000元为基数，按年利率11%计算，自2019年9月1日至实际给付之日的利息；以50000元为基数，按年利率11%计算自2019年11月1日至实际给付之日的利息；以100000元为基数，按年利率11%计算，自2020年1月1日至实际给付之日的利息；以100000元为基数，按年利率11%计算，自2020年2月1日至实际给付之日的利息；三、驳回王桂芝其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2900元，由信恒盛世（天津）资产管理有限公司负担，于本判决发生法律效力之日起十五日内直接给付王桂芝。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  谢莉莉二〇二〇年六月二十八日书记员  陈 芸附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国担保法》第十七条当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：（一）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；（二）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；（三）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。第二十五条一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民法总则》第一百七十条执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行驶。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将天津市第一中级人民法院上诉费缴费凭证及上诉状副本一并交至本院诉讼服务中心。逾期不提交，经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。由此产生的后果，由上诉人承担。二、申请再审权的行驶。当事人对已经发生的法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的人民法院不予受理。