山东省泰安市岱岳区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0911民初295号原告:潍坊市平安消防工程有限公司济南分公司，住所地济南市历城区工业北路**，统一社会信用代码91370112061175955D。负责人：冯加兴,任总经理。委托诉讼代理人：宋旭，山东谷源律师事务所律师。委托诉讼代理人：吕雅静，山东谷源律师事务所律师。被告：山东吉鼎置业有限公司，，住所地济南市市中区二七办事处陈庄大街**统一社会信用代码91370103553722177D。法定代表人：张德胜，任总经理。被告：金宗坡，男，回族，1981年5月29日出生，居民，住泰安市岱岳区。委托诉讼代理人：孙秀欣，山东纵观律师事务所律师。原告潍坊市平安消防工程有限公司济南分公司（以下简称平安消防工程济南公司）与被告山东吉鼎置业有限公司（以下简称吉鼎置业公司）、金宗坡建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告平安消防工程济南公司的委托诉讼代理人宋旭、吕雅静，被告金宗坡的委托诉讼代理人孙秀欣到庭参加诉讼，被告吉鼎置业公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告平安消防工程济南公司向本院提出诉讼请求：1、判决解除原告与被告吉鼎置业公司于2016年1月25日签订的《施工合同》。2、判决被告吉鼎置业公司退还原告工程保证金200000元，支付违约金180000元，自2016年10月27日起至款项还清之日以200000元为基数按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付利息。被告金宗坡对此承担连带清偿责任。3、判决被告吉鼎置业公司赔偿原告自2016年3月1日至2016年10月31日工人工资损失346400元及自2016年11月1日起至款项还清之日按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付利息。上述两项利息计至2019年12月31日，本息合计808711.37元。4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年1月25日，原告作为乙方与被告吉鼎置业公司作为甲方签订《施工合同》，约定被告将山口新村花园社区水电及消防工程安装承包给原告，项目地址位于泰安市。第十条违约责任第一项因甲方或其他施工单位原因……但若逾期超过30天（含），甲方三日内支付乙方所完成工程量的所有工程款且赔偿乙方停工后的工人工资及现场材料款。被告金宗坡作为被告吉鼎置业公司该项目的代理人当日收取了原告的工程保证金200000元。2016年3月1日，原告依约安排11名工作人员进驻工地进行施工准备，但迟至2016年10月底因被告吉鼎置业公司原因仍无法开工，无奈原告于同年11月撤场。期间，原告支付了工人工资346400元。后该项目被告吉鼎置业公司始终未能承建，该合同双方已不具备履行的可能。又，2016年10月16日，原告与被告吉鼎置业公司及担保人金玉和、弥兆永签订《补充合同》，约定在2016年10月25日前如被告吉鼎置业公司未能书面通知原告进场施工，则应退还原告保证金200000元，并支付违约金180000元，共380000元。被告的违约行为给原告造成了极大损失，原告多次催促被告还款及赔偿，但被告以种种理由拖延付款。为此，原告诉至法院。被告吉鼎置业公司未作答辩。被告金宗坡辩称，一、金宗坡与吉鼎置业公司无关系，金宗坡不应对吉鼎置业公司的债务承担连带责任。二、金宗坡是济南银博置业有限公司项目经理，其代表该公司签订和履行涉案合同，该行为是职务行为，金宗坡的行为后果应由该公司承担，金宗坡不应承担连带清偿责任。三、金宗坡与吉鼎置业公司不应退还原告200000元保证金，不应支付违约金，且违约金过高。金宗坡作为济南银博置业有限公司工作人员，代表该公司向代表原告的冯加兴退还保证金90000元，因此，在济南银博置业有限公司退还原告保证金中扣除90000元。按照《施工合同》、《补充合同》约定，支付违约金的条件是没有按原合同开工日期让原告的施工人员进入工地施工，但《施工合同》第四条没有约定工期截止日期，工期总天数没有确定，而是约定：“工期内必须具备安装条件，具体经土建进度为准，单体工程主体验收合格后，留有一定的安装时间（甲乙双方另行协商）”，说明2016年3月1日不是开工日期，开工时间不能确定。济南银博置业有限公司按照约定也没有向原告发出开工令和进场通知。原告工人没有进入工地施工，原告诉称工人于2016年3月1日进场与事实不符。《补充合同》中约定“未按原合同开工日期让乙方进入工地施工的违约金壹拾捌万元”，支付该违约金的条件不成就。根据《合同法》第四十五条规定，本案合同中双方约定的违约金条款不生效。因此，原告主张的违约金不应支持。四、2016年1月25日，金宗坡给冯加兴出具的收条上明确待工程主体完工后无息退还保证金。这说明双方约定了无息退还保证金。因此，原告主张支付保证金的利息无事实依据，不应支持。因工程不具备安装条件，济南银博置业有限公司按照约定没有通知原告开工，没有允许原告工人进场，原告没有证据证实由于被告的原因没有通知开工或允许原告工人进场施工，也没有证据证实进场工人人数和期限及已经支付工人工资的事实，而且金宗坡也不认可，因此，原告主张的工人工资及利息没有事实和法律依据，与金宗坡无关，金宗坡不应承担责任。综上，请求法院驳回原告对金宗坡的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2016年1月25日，济南银博置业有限公司作为发包方（甲方），平安消防工程济南公司作为承包方（乙方），双方协商一致签订了《施工合同》，约定甲方将山口新村花园社区水电及消防工程安装承包给乙方，承包方式为包工包料。金宗坡为甲方代表；何国平为乙方驻工地代表，负责合同履行，按合同要求组织施工，保质、保量、按期完成施工任务，解决由乙方负责的各项事宜。工期要求项下仅约定了起始日期为2016年3月1日，未约定完成日期，同时约定工期内必须具备安装条件，具体以土建进度为准，单体工程主体验收合格后，留有一定的安装时间（甲乙双方另行协商）。因甲方或其他施工单位原因影响施工进度时，工期顺延。工程合同总价款为42000000元。违约责任项下约定乙方严格按工期要求组织施工。因乙方原因工期每拖延一天，乙方向甲方支付1000元/天违约金。但若逾期超过20天（含），甲方有权拒付工程款且有权单方解除合同。因甲方或其他施工单位原因造成工地停建或影响正常施工超过三天后（节假日除外），每超过一天，甲方向乙方支付1000元/天违约金，但若逾期超过30天（含），甲方三日内支付乙方所完成工程量的所有工程款且赔偿乙方停工后的工人工资及现场材料款。合同中还对工程质量标准、工程价款、结算方式和付款方式、材料采购及验收等事项作了约定。合同签订后当日，平安消防工程济南公司的法定代表人冯加兴以银行转账方式支付给金宗坡200000元，金宗坡收款后为平安消防工程济南公司出具了收条，载明：今收到平安消防冯加兴山口新村花园社区水电及消防安装工程保证金贰拾万元整（￥200000.00元），工程主体封顶无息退还。金宗坡在收条落款收款人处签名、捺印，收条上并加盖了济南银博置业有限公司财务专用章。上述合同签订后，原告即安排何国平、王晶、李宗顺、王纪功、高瑞军、杨涛、郭忠海、程晓光、侯庆华、郭越金、侯小明于2016年3月1日进入涉案工地准备施工。因济南银博置业有限公司一直未能承接涉案工程，致使原告未能开工承建涉案工程。2016年10月16日，济南银博置业有限公司作为发包方（甲方），平安消防工程济南公司作为承包方（乙方），双方签订了《补充合同》，约定甲乙双方于2016年1月25日签署了“泰安市山口新村花园社区水电及消防工程安装”施工合同。施工范围、付款方式及双方职责等合同条款详见该合同内容，所有合同条款同时适用于本合同。在原合同基础上增加本合同内容。一、甲方将山口新村花园社区2#、4#、6#、8#、9#、10#、11#、12#、13#、14#，共10栋居民楼及地下车库、商业网点等约计110000㎡施工图纸中所有涉及水电安装（含给水、排水、强电、弱电）和消防工程全部内容（详见原合同承包范围）承包给乙方，保证承包给乙方的工程内容不再有第二家公司进入施工。承包方式为包工、包料。二、甲方保证乙方施工人员最迟在2016年10月25日进入工地施工，必须以书面形式通知乙方。三、甲方保证在2017年5月26日前一次性退还乙方质量保证金：贰拾万元整（小写：200000.00元）。四、如果甲方不能满足乙方本合同第一条、第二条，那么在2016年10月26日甲方无任何理由当日一次性退还乙方质量保证金贰拾万元整（小写200000.00元）及未按原合同开工日期让乙方进入工地施工的违约金壹拾捌万元整（小写180000.00元）共计支付乙方人民币叁拾捌万元整（小写：380000.00元）。五、乙方进入工地施工后，甲方保证在给乙方的工程进度款结算中（详见原合同付款方式）额外增补违约金壹拾捌万元整（小写180000.00元）。上述《补充合同》签订后，济南银博置业有限公司既未能将涉案工程承包给原告施工，也未能退还原告质量保证金和支付违约金。2016年11月5日，金宗坡作为济南银博置业有限公司授权项目经理与平安消防工程济南公司负责人冯加兴签署了一份《施工考勤证明》，该证明中载明：潍坊市平安消防工程有限公司济南分公司（以下称施工单位）于2016年1月25日与济南银博置业有限公司（以下称甲方）签署了“山口新村花园社区水电及消防工程安装”合同。2016年3月1日施工单位应甲方要求安排项目经理1名、采购员1名、资料员1名、施工人员8名于2016年3月1日进入山口工地项目部。因为甲方原因，2016年7月3日8名施工人员、1名采购员、1名资料员撤场离开工地。我公司项目经理何国平于2016年10月31日离开工地。共产生人工及费用合计346400元。金宗坡在该证明落款处签字、捺印，并在签字后注明：注此签字只证明当初工人在场，此金额暂不认可，最后审计为准。2019年1月30日，冯加兴作为甲方，金宗坡作为乙方，签订《协议》一份，约定乙方金宗坡欠甲方冯加兴“山口新村花园社区水电及消防工程安装”质保金贰拾万元整（200000.00元），因违约未还增加银行利息贰万元整（20000.00元）共计贰拾贰万元整（220000.00元）。乙方承诺2019年6月1日前还甲方壹拾壹万元整（110000.00元），2019年10月1日前还清甲方剩余的壹拾壹万元整（110000.00元），如果乙方在规定的时间内未兑现承诺,在2019年10月1日后自动认可增加违约金捌万元整（80000.00元）。协议签订后，金宗坡于2019年6月3日、8月22日、8月31日分别以银行转账方式支付给冯加兴50000元、20000元、20000元，共计90000元。另查明，何国平、王晶、李宗顺、王纪功、高瑞军、杨涛、郭忠海、程晓光、侯庆华、郭越金、侯小明系平安消防工程济南公司的职工，何国平受单位指派在泰安市花园社区项目部任项目经理，工资为16000元/月；王晶晶受单位指派在该项目部任资料员，工资为4000元/月；李宗顺受单位指派在该项目部任采购员，工资为5000元/月，王纪功、高瑞军、杨涛、郭忠海、程晓光、侯庆华、郭越金、侯小明受单位指派在该项目部任安装技术员，每人工资为7200元/月。平安消防工程济南公司系潍坊市平安消防工程有限公司的分公司。潍坊市平安消防工程有限公司具有建筑业企业资质证书，资质类别及等级为消防设施工程专业承包壹级、建筑机电安装工程专业承包贰级。2015年10月7日，济南银博置业有限公司出具授权委托书一份，载明：张德胜系济南银博置业有限公司的法定代表人，现授权委托我公司的金宗坡为我公司代理人，以本公司的名义在泰安市处理本公司相关事宜。代理人在此过程中所签署的文件和处理与之有关的一切事务，我们均予以承认（包括谈判权、合同签订权等均以本公司盖章为准）。2016年8月23日，济南银博置业有限公司将公司名称变更登记为山东吉鼎置业有限公司。上述事实有原、被告的陈述，《施工合同》，《补充合同》，汇款电子回单，收条，《协议》，《施工考勤证明》，《劳动合同书》，银行交易明细，建筑业企业资质证书，授权委托书，企业信用信息公示报告等证据在卷证实。本院认为，原告平安消防工程济南公司与济南银博置业有限公司签订的《施工合同》、《补充合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，是有效的。双方应当按照约定全面履行自己的义务。双方因合同履行发生纠纷，而济南银博置业有限公司已变更名称为山东吉鼎置业有限公司，原告为此起诉山东吉鼎置业有限公司，被告主体适格，本院予以确认。因被告吉鼎置业公司一直未能承接涉案工程，且原告与被告吉鼎置业公司签订《补充合同》后，被告吉鼎置业公司一再违约，致使原告不能实现《施工合同》目的，现原告主张解除该《施工合同》，于法有据，本院予以支持。因被告吉鼎置业公司未能按《补充合同》第一、二条的约定履行其义务，应当按该合同第四条的约定退还原告质量保证金200000元，并支付违约金180000元。因被告吉鼎置业公司未能按约退还原告质量保证金，原告为此主张被告自2016年10月27日起至实际付清之日止的利息损失，不违反法律规定，本院予以支持。该利息损失自2016年10月27日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际付清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。因被告吉鼎置业公司未按约定让原告进入涉案工地施工，致使原告造成停工损失，被告吉鼎置业公司应当予以赔偿。原告提供的《劳动合同书》、《施工考勤证明》等证据可证实原告于2016年3月1日安排其职工何国平等11人进入工地准备施工，至工人撤离工地，原告共支出停工人员工资346400元，该人工工资是原告的停工损失，本院予以确认。原告主张被告吉鼎置业公司赔偿该损失，于法有据，本院予以支持。原告要求被告吉鼎置业公司支付人工工资的利息损失，不符合法律规定，本院不予支持。关于被告金宗坡在本案中责任承担问题。原告主张金宗坡对被告吉鼎置业公司应退还的质量保证金和相应利息及支付的违约金承担连带清偿责任，被告金宗坡对此不予认可，认为其是代表济南银博置业有限公司履行职务行为，不应承担责任。本院认为，被告金坡系被告吉鼎置业公司涉案工程项目的代表，并有书面授权委托书，根据该委托书记载内容，被告吉鼎置业公司对金宗坡在泰安处理该公司相关事宜时签署的文件和处理与之有关的一切事务（以公司盖章为准）均予以承认。在原告提供的《施工合同》、《补充合同》和质量保证金收条中，虽然有金宗坡签署，但均加盖了济南银博置业有限公司的印章。金宗坡实施的上述行为应是为被告吉鼎置业公司履行职务行为，其相应的民事责任应由被告吉鼎置业公司承担。原告的负责人冯加兴与金宗坡签订的协议中没有加盖被告吉鼎置业公司的印章，不符合上述授权委托书载明的内容，金宗坡亦未提供相应证据证明被告吉鼎置业公司对该协议予以追认，故金宗坡签订该协议不应认定为职务行为。虽然原告在该协议中亦未加盖其印章，但诉讼中原告认可冯加兴系代表其履行职务行为，应认定原告对该协议予以追认，对原告发生效力。金宗坡在协议中承诺向原告履行债务，是其真实意思表示，该协议在性质上是债务加入，即金宗坡加入到原告与被告吉鼎置业公司的债务关系中，并承担相应的还款责任。协议中约定的增加利息20000元、违约金80000元应包含在被告吉鼎置业公司应向原告承担的付款义务内，即被告金宗坡应在300000元范围内向原告承担连带清偿责任。金宗坡承诺于2019年6月1日前、10月1日前各偿付原告110000元，在实际履行过程中，金宗坡于2019年6月3日、8月22日、8月31日分三次共支付原告90000元，该90000元应认定为退还原告的质量保证金。原告主张是支付的利息20000元和违约金80000元中的款项，不符合协议约定，本院不予采纳。金宗坡已支付原告质量保证金90000元，被告应退还原告的质量保证金尚余110000元。金宗坡还应在210000元范围内向原告承担连带清偿责任。相应地，对被告应支付原告的质量保证金的利息损失应根据金宗坡已给付原告质量保证金的情况分阶段计算。金宗坡不承担责任的抗辩理由不成立，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百一十九条、第一百四十三条、第一百六十二条、第一百七十一条、第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百八十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、解除原告潍坊市平安消防工程有限公司济南分公司与被告山东吉鼎置业有限公司于2016年1月25日签订的《施工合同》。二、被告山东吉鼎置业有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告潍坊市平安消防工程有限公司济南分公司保证金110000元，并支付利息（以200000元为基数，自2016年10月27日起至2019年6月2日止按照中国人民银行同期同类贷款利率计算；以150000元为基数，自2019年6月3日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期同类贷款利率计算；以150000元为基数，自2019年8月20日起至2019年8月21日止，以130000元为基数，自2019年8月22日起至2019年8月30日止，以110000元为基数，自2019年8月31日起至实际付清之日止，均按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。三、被告山东吉鼎置业有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告潍坊市平安消防工程有限公司济南分公司违约金180000元。四、被告金宗坡对上述第二、三项债务在210000元范围内向原告潍坊市平安消防工程有限公司济南分公司承担连带清偿责任。五、被告山东吉鼎置业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告潍坊市平安消防工程有限公司济南分公司工人工资损失346400元。六、驳回原告潍坊市平安消防工程有限公司济南分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11887元，诉讼保全费4770元，由原告潍坊市平安消防工程有限公司济南分公司负担1323元，被告山东吉鼎置业有限公司负担15334元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审 判 长  吴寿军人民陪审员  蔡恒顺人民陪审员  孟雅杰二〇二〇年六月二十九日法官助理刘春晓书记员金然