大连市西岗区人民法院民 事 判 决 书(2020)辽0203民初944号原告大连九洲建设集团有限公司，统一社会信用代码：912102007260210038，住所地辽宁省庄河市大郑镇。法定代表人孔繁英，该公司董事长。委托代理人郭静，辽宁仕鹏律师事务所律师。被告中国人民解放军联勤保障部队第九六七医院，住所地大连市西岗区胜利路**。负责人修长庆，该医院院长。委托代理人王威、张明东，辽宁中和律师事务所。原告大连九洲建设集团有限公司（以下简称“九洲建设”）与被告中国人民解放军联勤保障部队第九六七医院（以下简称“九六七医院”）侵权责任纠纷一案，由大连市沙河口区人民法院移送至我院审理。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告九洲建设的委托代理人郭静，被告九六七医院的委托代理人王威、张明东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿因扣留设备给原告造成的租赁费损失1100400元(自2018年8月1日至2019年8月30日，13个月)、运输费28000元、公证费16500元；2、判令被告赔偿原告因拆除拉走且扣留案涉设备导致的设备损坏的维修费损失，具体金额以司法鉴定机构出具的鉴定意见为准。事实与理由：原被告于2011年9月15日签订《建设工程施工合同》,被告将403门诊部综合医疗楼工程发包给原告，合同约定了开工时间2011年9月15日、竣工时间2012年6月15日，还约定了双方责任和义务以及合同价款49147800元等内容，但由于被告工程所需的“详细规划”没有获得政府相关部门的审批，施工手续不全，加之周围老百姓的阻止，还有施工图纸不全等等原因，致使工程时断时续，到2012年5月21日工程被迫停工，2012年8月5日被告向原告下发“工程暂停令”,至此工程全面停工，直到2014年5月9日。2014年5月9日，原被告签订《补充协议》,明确了停工是被告单方责任，同时被告同意赔偿原告停工期间的损失。复工后又由于被告种种原因导致工程在2015年11月中旬全面停工。2016年3月7日被告承诺对由于工期延误给原告造成的损失给予补偿，2016年4月15日被告又给原告复函，表示对由于部队编制体制调整导致工期延误引发原告营改增税费增多的事实予以认可。在被告存在违约的情况下，2016年10月24日被告给原告下达了(2016)20号函，单方面强行要求解除施工合同，同时在原告的施工现场项目部，出现40来个身着黑色衣服的年轻人，他们头戴口罩，手里都拿着镐把子，见到原告项目部的人就打，见到物品就砸，砸毁项目部的门窗及大量物品，给原告造成巨大损失，他们将原告项目部的人员都强行赶出，项目部由他们侵占至今，所有物品被扣留。就在公安机关处理黑恶打砸事件过程中，被告却单方强行拆除了原告施工现场的塔吊、升降机、挖掘机、自卸车四台大型设备并扣押在大连市旅顺口区某地存放，给原告再次造成损失。被告侵占原告施工现场并扣留设施、设备及物品的价值高达285万元，同时给原告也造成巨大经济损失。针对上述4台设备租金损失，原告在2017年向大连市沙河口区法院提起了诉讼，大连市沙河口区法院下发(2017)辽0204民初5072号民事判决，判定被告赔偿原告1650600元租金损失。被告不服提起上诉，大连中院发回重审，发回重审后大连市沙河口区法院又下发(2019)辽0204民初505号民事判决，仍然判定被告赔偿原告损失1650600元，该判决判定租金损失期间为2016年11月至2018年7月末，共21个月租金损失，同时法院没有支持未实际发生的租金损失，待实际发生后再主张。被告不服上诉至大连市中级人民法院，市中院驳回上诉，维持原判。被告一直不同意原告取回案涉的设备，直到2019年9月方同意，2019年9月4日，原告组织力量将案涉设备取回，整个过程由旅顺口区公证处予以公证，产生公证费和运费。设备在现在就发现有很多问题，如塔吊整个底座被告不是拆除下来的，而是用电焊切割下来的，其他设备也存在不同程度的损坏，都需要修理。被告违约单方面撕毁施工合同的行为，严重违反了合同约定及法律法规规定，其扣押原告设备的行为给原告造成很大损失，为此诉至法院请求依法裁决，维护原告的合法权益。被告辩称，不同意原告的诉讼请求，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。一、原告九洲建设起诉时选择的案由是侵权责任纠纷，原告应当对存在损害事实、被告存在侵权行为、被告存在过错、因果关系四个一般侵权的构成要件负举证证明责任。在本案中原告举证不能，应当承担败诉的不利后果。二、双方之间建筑工程施工合同及相关补充协议已经于2016年10月24日早上解除。2016年10月24日，九六七医院向九洲建设发出《解除建筑工程施工合同及相关补充协议通知书》（临【2016】20号函），九洲建设在2016年10月26日的《关于403临床部临【2016】20号函的回复》中承认该公司于2016年10月24日早上收到九六七医院作出并送达的临【2016】20号函。依据《合同法》第九十七条【解除权的行使】“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”之规定，双方之间的合同已经在2016年10月24日依法解除。大连九洲公司在2016年10月26日的《关于403临床部临【2016】20号函的回复》中认为“双方签订解除合同协议，合同才能正式解除”、“我公司在双方对已完成未结算完毕的情况下不同意解除建筑施工合同及补充协议”、“即使贵部提出解除合同，也应经双方协商后达成一致并签订解除合同协议后，施工单位才能撤场”的这些观点均无法律依据。合同解除权是形成权，一旦解除通知到相对人，合同即行解除，九六七医院解除合同的行为不属于协商解除合同行为，无需要征求九洲建设意见。三、九洲建设未在法定时间内对被告解除的合同行为行使异议权，九洲建设的异议权消灭，则双方建筑施工合同的解除是合法的有效的。法律规定了原告九洲建设对合同解除的异议权。依据《合同法》第九十七条规定“对方对当事人一方主张解除合同有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”。九洲建设已经收到九六七医院的解除合同通知书后，虽然提出异议，但是没有在法律规定的期限之内请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。依据最高人民法院关于合同法司法解释（二）第二十四条“当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵消虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵消通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持”的规定，原告的异议权已经消灭，双方建筑施工合同的解除是合法的、有效的。四、合同解除后，九洲建设的设备设施继续存放在被告九六七医院的工地没有法律依据，也无合同依据。《合同法》第九十一条规定“有下列情形之一的合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销……”。双方合同解除之日，便是双方建筑工程施工合同的权利义务已经终止之时。合同解除前，原告九洲建设的设施设备存放在被告九六七医院的工地是为了履行合同的需要，是有合同依据的。当事人之间合同关系已经消灭后，原告九洲建设的设施设备继续存放在工地则缺乏法律依据以及合同依据，已经丧失了占用被告工地停放设施设备的权利，随之九洲建设有义务将其在被告工地的物品尽快撤离，否则不但会影响被告的工地的安全，还会严重影响被告工程的施工进度。五、被告没有扣押原告的设施设备的行为，从未阻止原告撤离设备，相反被告从2016年10月24日起至2017年5月23日期间先后八次致函通知、告知且要求原告主动将相关设施设备移出场地，支付相关费用后将设备设施取走，多次告知原告逾期移出的风险，多次告知原告尽快取走设备设施，否则费用会继续增加损失会扩大。被告第一次告知原告。2016年10月24日《解除建设工程施工合同及相关补充协议通知书》（临【2016】20号函）载明“我院要求贵公司自本解除合同通知书送达贵公司之日起七日内撤出场地，并主动将相关施工设备设施全部移出场地，否则视为贵公司放弃相关设备设施所有权，交由我院自行清理。如果贵公司拒绝配合上述合同解除后的清偿及盘点工作，我院将自行清场。届时发生一切费用及损失将均由贵公司承担”。被告第二次告知。2016年10月26日《关于大连九洲建设集团有限公司的复函》（临【2016】21号函）中被告第二次告知原告双方之间合同在原告收到解除合同通知书之时起解除；被告第二次要求原告按照通知书列明的期限内将属于贵司的施工设施及设备撤出工地，逾期不撤走，我院将雇用人员将上述设施设备拆除并移送到租赁场地保管，直到贵司接手为止，所发生的一切人工费、交通费、租赁费、保管费都由贵司承担……。被告第三次告知。2016年11月9日《致大连九洲建设集团有限公司的回复及通知函》（临【2016】22号函），被告第三次告知原告双方之间的合同已经自通知时到达贵公司之时即发生解除的法律效力，该解除行为不属于协商解除合同行为，无需征求贵公司意见。被告第三次告知原告立即将设施设备撤出公司，同时告知原告至今未将设施设备撤出工地已经严重影响了被告后续工程的施工安全及施工进度。被告第四次督促原告领取设备。2016年12月13日《关于塔吊和提升机等设备拆除运输费用通告函》（临【2016】25号函）载明，在被告三次告知原告撤场并告知风险的情况下，原告拒不履行将设备设施撤场义务，已经给被告后续工程的施工安全和施工进度造成严重影响，为了避免损失继续扩大，被告委托第三方将原告逾期不清理的设施设备拆除并运输到租赁场地，产生拆除费15000元、运输费30460元，并将原告拒绝清理已经发生的费用以及后续必然发生的费用情况告知原告。告知原告费用情况目的是第四次督促原告为避免费用增加，尽快领取设备设施。被告第五次告知。2016年12月20日《关于清算撤场通知函》（临【2016】27号函）被告第五次告知原告，设施设备已经在指定地点，拆卸费、运输费、保管费、场地费由原告负担。被告第六次告知原告。2016年12月27日《告知函》（临【2016】28号函）告知原告合同解除后拒不撤场产生的设施设备拆卸费、搬迁费、保管费等原告负担。被告第七次要求原告领取设施设备。2017年4月12日《关于贵部要求我部返还机械设备等问题的回函》（临【2017】02号函），被告第七次要求原告领取设施设备并支付拆卸费、运输费、保管费、场地费。被告第八次要求原告领取设施设备。2017年5月23日《关于贵部要求我部返还机械设备的回函》（临【2017】03号函），被告第八次要求原告领取设施设备并支付拆卸费、运输费、保管费、场地费。六、原告在合同解除后，一直不履行将设施设备撤场的义务，被告八次发函要求原告撤离或领取设备，但原告仍拒不撤离设备，也拒不受领设备，原告存在严重的过错。原告在《关于403临床部临【2016】20号函的回复》（2016年10月26日）中自认已经于2016年10月24日早上收到被告的解除合同通知，依据合同法第九十七条“合同自通知到达对方时解除”的规定，2016年10月24日早，双方之间合同已经实际解除。此时，原告的设备设施就没有权利继续停放在被告的工地，原告有义务移出设备，在被告第一次告知原告将设备设施移出后，原告以“双方友好协商后达成一致并签订解除合同协议后，施工单位才能撤场。在双方没有解除建设施工合同前施工现场仍然是我公司合法占有管理”的理由拒绝撤场，存在严重过错。此后被告多次函告原告，告知撤场及逾期撤场的风险，但原告提出诸多要求，不满足就不撤场。如原告2016年11月7日《关于二一0医院四0三临床部项目贵部要求单方解除合同我司意见回复函》中表明仍然拒绝撤离。原告2016年11月18日《关于403临床部工程撤场的意见》中原告仍然以“在五点意见达成一致并签订合同解除协议后，我司将组织相关人员进行设备撤离施工现场”为由拒绝撤场。原告的行为严重影响了被告工地的安全，影响了被告工程项目的按期进行。无奈被告雇佣第三方将设施设备拆卸并运输到指定地点，被告还为此垫付了拆卸费、运输费、保管费、场地费，为了避免费用继续增长，被告又多次告知原告，但原告一直未领取设备，造成损失一直在扩大。七、原告在起诉状中所述的“原告的施工现场项目部，出现40来个身穿黑色衣服的年轻人……见到原告项目部的人就打，见到物品就砸”一事，根据原告自己提供的《行政处罚决定书》等证据就可以证实，与被告无关。八、原告并不存在客观的损失。1、九洲建设与案外人大连鑫昊建筑机械设备租赁有限公司就塔吊和升降机签订的《大型设备租赁合同》约定的塔吊的型号为ZT60，而工地现场拒不撤离的塔吊型号为ZT80，显然租赁合同中涉及的塔吊并非用在被告工地。2、原告九洲建设没有提供支付租赁费用的银行流水，无法证实付款的真实性。3、按照原告提供的租赁合同，原告并非设备设施的所有人且维修费损失并未实际发生，原告无权主张维修费损失。九、本案应当中止审理。在本案中原告的诉讼请求为：1、请求判令被告赔偿因扣留设备给原告造成的损失1100400元（2018年8月1日至2019年8月30日，13个月）、运输费28000元、公证费26000元，合计1154400元；2、请求被告向原告赔偿机械设备维修费损失（具体金额以司法鉴定机构出具的鉴定意见为准）。原告九洲建设就相同的事实在2017年向大连市沙河口区人民法院提起诉讼要求被告九六七医院赔偿因扣留设备给其造成的租金损失，大连市沙河口区法院和大连市中级人民法院分别作出（2017）辽0204民初5072号民事判决、（2018）辽02民终10276号民事裁定、（2019）辽0204民初505号民事判决、（2019）辽02民终7182号民事判决，判决被告九六七医院返还设备并赔偿2016年11月至2018年7月共计21个月租金损失1650600元。九六七医院因不服（2019）辽0204民初505号民事判决、（2019）辽02民终7182号民事判决，依法向辽宁省高级人民法院提出申请，辽宁省高级人民法院已经于2020年3月3日立案，案号为（2020）辽民申399号，目前该案正在审理阶段。因辽宁省高级法院（2020）辽民申399号案件与大连市西岗区人民法院（2020）辽0203民初944号案件涉及的案件事实大致相同，故（2020）辽民申399号案件的审理结果不可避免的将成为（2020）辽0203民初944号案件的审理依据，而（2020）辽民申399号案件目前正在审理阶段，因此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第150条第一款“有下列情形之一的，中止诉讼：……（五）本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的”的规定，请求大连市西岗区人民法院裁定中止（2020）辽0203民初944号案件诉讼，待中止的原因消除后，恢复诉讼。经审理查明，2011年9月15日，原告与被告（原中国人民解放军第二一0医院四0三临床部）签订了《建设工程施工合同》，约定，被告作为建设单位将新建的综合医疗楼工程发包给原告，由原告负责工程施工。并约定以下内容：1、工程地点在大连市沙河口区；2、工程内容为建筑面积31650平方米。框架结构，，地上**，地下**3、工程承包范围：(1)基础、土建、安装工程(按投标清单施工、不含二次装饰)。(2)包工包料。4、合同工期：开工日期2011年9月15日，竣工日期2012年6月15日，工期275天；5、合同价为固定综合单价人民币4914.78万元(含暂列金300万元)；6、工程款(进度款)支付：(1)主体正负零完工后支付总工程款的20%；(2)主体地上二层完工后支付到总工程款的30%；(3)主体地上七层完工后支付到总工程款的40%。(4)主体工程封顶后支付到总工程款的50%。(5)围护及装饰工程全部施工完毕并按照合同要求提交合格竣工资料，经军区质检站验收确认后支付到总工程款的75%及履约保证金无息返还。(6)综合医疗楼整体工程竣工并经部队上级主管部门审定后支付到本工程总工程款的95%。(7)剩余5%的工程款质保金到质保年限后返还。2011年12月12日原被告签订《补充协议》，对建设工程施工合同专用条款第26条“工程款(进度款)支付”做出进一步解释，该条约定的内容为“综合医疗楼整体工程全部竣工并经部队上级审计后支付到本工程总工程款的95%”，补充协议中双方一致确定为“时间截至在2012年12月31日前支付工程总工程款的95%”，即工程必须在2012年内竣工且审计完毕并支付到95%，否则构成违约，违约方负责赔偿一切损失。合同履行过程中，因种种原因出现停工，双方于2014年5月9日经协商达成《补充协议》，按协议约定，由被告赔偿原告停工损失750万元。在该《补充协议》签订后，该工程又于2014年底至2016年初持续停工。2016年10月24日，被告给原告下达了(2016)20号函，单方面要求解除施工合同，并要求原告在该函件送达之日起七日内撤出场地，将相关施工设备全部移出场地。被告在单方面送达解除合同通知书后，将原告留置在施工工地的塔吊和升降机拆卸，并雇佣车辆将拆卸设备运到被告联系的场地进行管理。2011年9月30日，原告与案外人大连鑫昊建筑机械设备租赁有限公司签订《大型机械设备租赁合同》，使用地点大连市沙河口区，项目名称综合医疗楼工程。约定原告租赁案外人所有的ZT60塔吊和奥象升降机各一台，自2011年10月8日起至原告停止使用止。塔吊月租金21000元，升降枫耳租金3600元。机械安、拆费用25000元，机械设备自由高度以上塔节顶升与拆除按每节每次300元计算，机械设备每道附墙安装与拆除按2000元计算(安、拆各一次)。同时约定如逾期支付租金，每逾期一日，应支付欠付租金总额万分之五的违约金，但违约金总额不得超过租金总价款的10%。2016年7月20日，原告与案外人大连德隆建设有限公司签订《小型建筑施工机械租赁合同》，约定原告租赁被告所有的小松220-5挖掘机和德隆牌自卸车各一台，使用地点大连市沙河口区，项目名称综合医疗楼工程。挖掘机日租金1200元(36000元/月)，自卸车日租金600元(18000元/月)，自2016年8月1日起至原告停止使用止，租赁费每一个月支付一次。租赁机械进(出)场费用共计人民币2000元(包含：运输、装卸车、安装、拆卸、维修、保险、检测)。同时约定未按合同约定支付租金的，每逾期一日应按照1000元的标准支付迟延履行违约金。2017年8月30日，原告以被告扣押其设备为由诉至大连市沙河口区法院，请求判令：1、被告返还被扣押的升降机、塔吊等设施设备及物品；2、被告赔偿因扣留设备给原告造成的损失合计786000元(起诉时计算10个月，租金损失计算至判决确定的上述设备返还为止)。大连市沙河口区法院于2018年8月29日作出(2017)辽0204民初5072号民事判决，判令被告返还原告案涉ZT60塔吊、奥象升降机、小松220-5挖掘机德隆牌自卸车各一台；被告支付原告赔偿金1650600元；驳回被告的反诉请求。被告不服，提起上诉。大连市中级人民法院于2018年12月27日作出(2018)辽02民终10276号民事裁定，裁定撤销大连市沙河口区人民法院(2017)辽0204民初5072号民事判决，发回大连市沙河口区人民法院重审。期间九六七医院于2019年2月20日向法院出具《更名证明》，记载：根据中央军委安排，原解放军第210医院403临床部现撤销番号隶属我院，特此证明。2019年5月24日，大连市沙河口区人民法院作出（2019）辽0204民初505号民事判决，判令被告返还原告案涉ZT60塔吊、奥象升降机、小松220-5挖掘机德隆牌自卸车各一台；被告支付原告赔偿金1650600元；驳回原告其他诉讼请求；驳回被告的反诉请求。被告不服，提起上诉。大连市中级人民法院于2019年11月6日作出（2019）辽02民终7182号民事判决，驳回上诉，维持原判。2019年9月4日，原告从被告处提走上述设备。原告为此对其提走的设备进行了公证，支付公证费16500元，运输费28000元。原告称当日双方虽未进行交接，但被告有人员在场。2019年11月11日，原告就本案诉求向大连市沙河口区人民法院提起诉讼，因其是以被告侵权提起诉讼，被告提出管辖异议申请，本案移送至本院审理。2020年3月3日，辽宁省高级人民法院向被告发出（2020）辽民申399号受理通知书，对被告提出的再审申请，立案审查。另查，2019年9月6日，大连鑫昊建筑机械设备租赁有限公司出具专用收款收据一份，付款单位九洲建设，收款单位大连鑫昊建筑机械设备租赁有限公司，收款事由租赁费起止时间2018.8-2019.8，金额319800元整。该票据上加盖大连鑫昊建筑机械设备租赁有限公司财务专用章。2019年9月5日，大连德隆建设有限公司出具专用收款收据一份，付款单位九洲建设，收款单位大连德隆建设有限公司，收款事由2018年8月-2019年8月租赁费，金额702000元整。该票据上加盖大连德隆建设有限公司财务专用章。本院所确认的上述事实，有当事人提供的《大型机械设备租赁合同》、《小型建筑施工机械租赁合同》、大连市中级人民法院（2019）辽02民终7182号民事判决书、专用收款收据及支票存根、公证书、货物运输合同及发票、（2020）辽民申399号受理通知书等证据材料及当事人陈述笔录在案为凭，这些证据材料已经开庭质证及本院审查，可以采信。本院认为，根据法律规定，当事人对自己提出的主张有责任提供证据，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，被告将原告在案涉工地上的设备拆除并拉走不予返还，构成侵权的事实已经大连市中级人民法院（2019）辽02民终7182号民事判决予以确认，被告虽提供（2020）辽民申399号受理通知书证明其已申诉，该受理通知书也仅仅是立案审查，至今并未有案件进行实体审理的相关事实，因此，（2019）辽02民终7182号民事判决仍为生效的法律文书。大连市沙河口区人民法院（2019）辽0204民初505号民事判决亦已生效，两级法院均确认被告应承担因不予返还原告租赁的设备给原告造成的租赁费损失。故原告现主张被告赔偿2018年8月1日至2019年8月30日租赁费损失1021800元（78600元×13个月）的请求合理，本院予以支持。原告为运走设备所花费的公证费、运输费用属实际损失，被告应予承担，故原告该项请求本院予以支持。关于原告主张的设备维修费用，原告2019年9月4日从被告处提走案涉设备时并未与被告办理交接手续，也未就案涉设备是否存在损坏进行确认，故原告该项请求本院不予支持。关于被告提出的中止审理申请，因不符合法律规定中止诉讼的事由，于法无据，故本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告中国人民解放军联勤保障部队第九六七医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告大连九洲建设集团有限公司2018年8月1日至2019年8月30日租赁费损失1021800元。二、被告中国人民解放军联勤保障部队第九六七医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告大连九洲建设集团有限公司公证费16500元、运输费28000元。三、驳回原告大连九洲建设集团有限公司其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7595元（原告已预交），由被告中国人民解放军联勤保障部队第九六七医院负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行期限为二年。审 判 长  杨 晶人民陪审员  刘丽霞人民陪审员  刘晓光二〇二〇年六月二十四日书 记 员  刘頔一