云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0112民初4409号原告：云南省融资担保有限责任公司统一社会信用代码：91530000343638401Q法定代表人：周佳住所：云南省昆明市委托诉讼代理人：浦凤仙、付云权，国浩律师（昆明）事务所律师，特别授权代理。被告：长江绿海环境工程股份有限公司统一社会信用代码：91530000719410393G法定代表人：林善福住所：云南省昆明市被告：林善福，男，汉族，1954年11月15日生，身份证登记住址：云南省昆明市官渡区。被告：吴路琴，女，汉族，1979年9月22日生，身份证登记住址：云南省曲靖市麒麟区。以上三被告共同委托诉讼代理人：资殿柱、郎全，云南新序律师事务所律师，特别授权代理。原告云南省融资担保有限责任公司（以下简称“担保公司”）诉被告长江绿海环境工程股份有限公司（以下简称“绿海公司”）、林善福、吴路琴追偿权纠纷一案，本院于2020年4月22日立案后，依法适用普通程序，于2020年6月2日公开开庭进行了审理。原告担保公司的委托诉讼代理人浦凤仙、付云权，被告绿海公司、林善福、吴路琴的共同委托诉讼代理人资殿柱、郎全到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告担保公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告绿海公司向原告偿还由原告代被告绿海公司向富滇银行国防支行代偿的借款本息6420532.8元，并以此为基数计算自2019年12月31日起至款项还清之日止按年利率24%计算的资金占用费和违约金（暂计算至2020年3月31日资金占用费和违约金为393792.69元），上述款项共计6814325.49元；2、判令原告为实现追偿权产生的律师费112214元；3、判令原告为实现追偿权产生的案件受理费、保全费、保全担保费由被告绿海公司承担；4、判令被告林善福就诉讼请求1、2、3项的款项在质押物价值6800000元范围内承担赔偿责任;5、判令被告林善福和被告吴路琴对诉讼请求第1、2、3项承担连带清偿责任。事实与理由：2018年11月30日被告绿海公司与富滇银行国防支行签订《资金借款合同》，借款金额6800000元，借款期限自2018年11月30日至2019年11月30日止，月利率5.8%，借款用途为借新还旧。2018年11月30日，原告与被告绿海公司签订《委托担保合同》,委托原告就上述借款提供保证担保，担保金额6800000元。《委托担保合同》第三条第二款约定：被告绿海公司向原告提供的反担保的方式包括但不限于：（1）林善福持有公司的5200000股股权质押；（2）林善福及其配偶吴路琴提供全额连带责任保证担保等反担保，具体方式以反担保合同约定为准；《委托担保合同》第六条第一款约定：被告绿海公司如不能按期且适当地履行主合同，从原告代偿之日起，原告即有权要求反担保人承担连带责任，并有权处置抵押物、质押物后取得价款优先受偿，有权委托银行从甲方账户划收款项等所有合法途径进行追偿，追偿金额包括原告代被告绿海公司偿付的全部债务金额、代偿之日起的资金占用费，以及为实现债权而支出的费用包括但不限于诉讼费、律师代理费等。《委托担保合同》第七条第一款违约责任约定：被告绿海公司未依法履行主合同造成原告代偿的，视为被告绿海公司严重违约，被告绿海公司应立即向原告支付清代偿金额，逾期则应支付资金占用费，即被告绿海公司应以债权余额（债权余额指原告向主合同债权人承担担保责任所支付的全部款项扣减被告绿海公司实际偿还款项对应余额）为基数，自代偿之日起第一年按照日利率万分之三、第二年按照日利率万分之四、第三条起按照日利率万分之五向原告支付资金占用费，计算期间为原告代偿之日起至原告获得全部清偿之日止；第七条第三款约定：发生违反主合同及本合同的约定情况，违约方应按实际担保金额的20%向守约方支付违约金，同时赔偿因违约给守约方造成的损失；第八条第一款约定:发生争议时由原告住所地人民法院管辖。同日，原告担保公司与富滇银行国防支行签订《公司担保保证合同》为上述借款提供担保。2018年11月30日，原告与被告林善福签订的《反担保（质押）合同》第二条约定质押物为被告林善福持有的长江绿海环境工程股份有限公司的8.88%，股权数额为5200000股，质押担保债权金额为6800000元；第四条第二款约定抵押物的反担保范围包括：（1）上述《委托担保合同》约定的原告履行保证义务代主合同债务人偿还的全部款项，（2）《委托担保合同》约定的担保费、资金占用费、违约金以及赔偿金等，（3）实现反担保的费用，包括但不限于诉讼费、律师代理费等费用，（4）合同项下规定的违约金、赔偿金及其他费用；第七条第一款约定：被告林善福隐瞒质押物共有争议，被查封、被扣押、重复质押、损失、出资（合资）、转让以及虚假登记其他严重危害质权实现事项的，应按《委托担保合同》约定担保金额的20%向原告支付违约金，并赔偿由此给原告造成的损失；第八条第一款约定原告住所地人民法院管辖。2018年11月30日，被告林善福和吴路琴向原告出具《个人连带保证担保承诺书》，两人自愿用全部自有财产（包括但不限于房产、有价证券、金融债券、银行存款、债权）对原告代偿的全部款项及债务人按《委托担保合同》应承担的其他全部费用（包括但不限于借款本金、利息、违约金、赔偿金、实现债权的各项追偿费用，包括但不限于诉讼费、律师代理费等全部费用）承担连带偿还法律责任。保证期间为原告产生代偿责任之日起三年。上述借款发生后，被告绿海公司没有按时履行还款义务，导致借款本金自2019年11月30日发生本金逾期。2019年12月31日，原告代被告绿海公司向富滇银行国防支行偿还借款本息6420532.8元，被告绿海公司没有按期还款给原告造成了损失。综上，原告为了维护自身合法权益，现根据《民事诉讼法》之规定，特向法院提起诉讼，请法院支持原告的全部诉讼请求。被告绿海公司、林善福、吴路琴共同答辩称：对原告第一项诉求的事实和金额予以认可，但利息计算没有法律依据，本案给原告造成的是资金占用影响，应当按照银行同期拆借利率来计算利息，且资金占用费和违约金不应该同时计算。原告为被告提供担保是收取了担保费，应当承担一定义务。对原告主张的律师费，按照合同约定被告应当承担，但原告绝大部分律师费没有实际支付，对原告的该诉请，请法院裁决。对原告的第三项诉请予以认可。对第四、五项诉求，被告林善福、吴路琴的担保是无效担保，首先，林善福用股票进行质押，但未进行质押登记；其次，林善福作为公司董事长对外担保，需通过公司董事会的同意，本案未经过董事会，因此担保无效。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的证据材料，除了诉讼/诉前财产保全保险合同及云南省增值税专用发票之外，三被告对证据三性均无异议，本院予以确认；诉讼/诉前财产保全保险合同及云南省增值税专用发票，本院对其真实性予以确认，对其是否应由被告承担，本院将在说理部分进行阐述。被告绿海公司、林善福、吴路琴在本案中未提交证据材料。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月30日，云南长江绿海环境工程股份有限公司名称变更为长江绿海环境工程股份有限公司。2019年6月27日，云南省信用再担保有限责任公司名称变更为云南省融资担保有限责任公司。2018年11月30日，绿海公司（甲方）与富滇银行股份有限公司昆明国防支行（乙方，以下简称“富滇银行”）签订了《资金借款合同》（合同编号：93101181101290），绿海公司向富滇银行借款6800000元，借款期限自2018年至2019年止，借款用途为借新还旧，并约定了利息、罚息等内容。2018年11月30日，担保公司与绿海公司签订《委托担保合同》（合同编号：YND20180121),约定：1、担保公司就绿海公司的上述借款提供保证担保，担保金额6800000元。2、绿海公司向担保公司提供的反担保的方式包括但不限于：林善福持有公司的5200000股股权质押，林善福及其配偶吴路琴提供全额连带责任保证担保等反担保。3、被告绿海公司如不能按期且适当地履行主合同，从原告代偿之日起，原告即有权要求反担保人承担连带责任，并有权处置抵押物、就处置质押物后取得价款优先受偿；有权委托银行从甲方账户划收款项等所有合法途径进行追偿。追偿金额包括担保公司代绿海公司偿付的全部债务金额、代偿之日起的资金占用费，以及为实现债权而支出的费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费等）。4、绿海公司未依法履行资金借款合同造成担保公司代偿的，视为绿海公司严重违约，绿海公司应立即向担保公司支付清代偿金额，逾期则应支付资金占用费，即绿海公司应以债权余额为基数，自代偿之日起第一年按照日利率万分之三、第二年按照日利率万分之四、第三年起按照日利率万分之五向原告支付资金占用费，计算至担保公司获得全部清偿之日止。5、发生违反主合同及本合同的约定情况，违约方应按实际担保金额的20%向守约方支付违约金，同时赔偿因违约给守约方造成的损失。2018年11月30日，担保公司与富滇银行签订《公司担保保证合同》（合同编号：931011811301290）为上述借款提供担保，担保范围为绿海公司依据主合同产生的债务，包括本金、利息、复利、罚息、基于该债权产生的违约金、赔偿金等。2018年11月30日，担保公司与林善福签订的《反担保（质押）合同》（合同编号：YND20180121—GQ01），约定林善福以其持有长江绿海环境工程股份有限公司的8.88%股权（股权数额为5200000股）为担保公司提供质押反担保，质押担保债权金额为6800000元，保证期间为三年，自担保公司代偿之日起算。反担保范围包括：担保公司履行保证义务代主合同债务人偿还的全部款项、担保费、资金占用费、违约金、赔偿金以及实现反担保的费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费等费用）；若合同项下的质押物无法办理登记，林善福同意另提供等值财产抵质押给担保公司作为反担保，未提供的，林善福在约定的抵押物担保价值内承担连带保证责任；林善福隐瞒质押物共有争议，被查封、被扣押、重复质押、损失、出资（合资）、转让以及虚假登记其他严重危害质权实现事项的，应按《委托担保合同》约定以担保金额的20%支付违约金，并赔偿相关的损失。2018年11月30日，林善福和吴路琴向担保公司出具《个人连带保证担保承诺书》，两人自愿用全部自有财产（包括但不限于房产、有价证券、金融债券、银行存款、债权）对担保公司代偿的全部款项及绿海公司按《委托担保合同》应承担的其他全部费用承担连带还款责任，该连带责任的承担不以其他物的担保实现为前提。保证期间为担保公司履行代偿责任之日起三年。上述借款发生后，因绿海公司没有按时履行还款义务，担保公司就上述《资金借款合同》于2019年12月31日代绿海公司向富滇银行偿还借款本息合计6420532.8元。2020年4月9日，担保公司与国浩律师（昆明）事务所签订了《委托代理合同》，约定的代理方式为一般风险代理，本案代理费的组成为前期费用10000元加执行回款1.5%。担保公司因本案产生保全费5000元，保全担保费6920元。庭审中，原、被告一致陈述林善福持有的长江绿海环境工程股份有限公司8.88%股权未办理股权质押的登记手续，也未进行等额财产的更换。本院认为：担保追偿权是指为债务人提供担保的第三人，在承担了担保责任后享有的向债务人追偿的权利。本案中，原告与被告绿海公司签订的《委托担保合同》符合法律规定，各方均应按约履行各自的义务。由于被告绿海公司未按约定向借款人富滇银行偿还本息，原告为被告绿海公司代偿借款本息合计6420532.8元。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”之规定，原告在为被告垫付上述款项后有权向被告进行追偿，故本院对原告要求被告绿海公司支付代偿款6420532.8元的诉讼请求予以支持。对于原告主张的资金占用费和违约金，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”之规定，本案中，《委托担保合同》中对资金占用费及违约金的约定，均是对原告因违约产生的损失赔偿额的计算方法，但原告未提交证据证实其因被告的违约行为造成的实际损失数额，本院认为资金占用费已足以弥补原告的损失，对违约金本院不再支持。至于资金占用费的计算标准，合同约定的计算标准日万分之三不违反法律规定，本院予以确认，因此，本院支持原告自代偿之日（2019年12月31日）起至款项付清之日止按日万分之三计算的资金占用费的主张。对于原告主张的律师费112214元，合同中已约定由被告承担，因原告主张的风险代理费102214元尚未产生，故本院仅对原告已产生的律师费10000元予以支持。对于原告主张的保全担保费6920元，系原告因本案产生的合理支出，且合同中已约定由被告承担，本院予以支持。原告要求被告林善福、吴路琴承担连带清偿责任，两被告答辩称担保无效，本院认为，被告林善福与吴路琴出具了《个人连带保证担保承诺书》，自愿以个人财产为被告绿海公司的债务承担连带清偿责任，两人作为完全民事行为能力人，有权处置个人财产，并未处置公司财产，无需提交公司董事会的审批和同意，对两被告的答辩意见，本院不予采信，对原告的该项诉请，本院予以支持。至于原告要求被告林善福在质押物价值6800000元范围内承担赔偿责任，本院认为，原告与林善福虽签订了股权质押合同，但未办理质押登记手续，股权质权未设立，被告也未进行等额财产的更换，根据《反担保（质押）合同》的约定，此情况下林善福应当在抵押物担保价值范围内承担连带保证责任，而非赔偿责任，且林善福已通过出具承诺书的形式承诺对被告绿海公司的债务承担连带清偿责任，因此，对原告的该项诉请，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款，《中华人民共和国物权法》第二百二十六条，《中华人民共和国担保法》第三十一条之规定，判决如下：一、被告长江绿海环境工程股份有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告云南省融资担保有限责任公司代偿款6420532.8元，以及该款自2019年12月31日起至款项付清之日止按日万分之三计算的资金占用费。二、被告长江绿海环境工程股份有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告云南省融资担保有限责任公司律师费10000元。三、被告长江绿海环境工程股份有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告云南省融资担保有限责任公司保全担保费6920元。四、被告林善福、吴路琴对被告长江绿海环境工程股份有限公司上述债务承担连带清偿责任。五、驳回原告云南省融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费60244元（原告已预交），保全费5000元，原告云南省融资担保有限责任公司承担2004元，被告长江绿海环境工程股份有限公司、林善福、吴路琴连带承担63240元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判员  杜竹馨二〇二〇年六月二十八日书记员  顾娅婷