安徽省巢湖市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0181民初2050号 原告：左昌荣，男，汉族，1968年7月20日出生，住合肥市包河区。 原告：张有宝，男，汉族，1968年8月16日出生，住合肥市包河区。 委托诉讼代理人：李丰升，安徽李丰升律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李惊雷，安徽李丰升律师事务所实习律师。 被告：陈林，男，汉族，1974年6月19日出生，住巢湖市。 原告左昌荣、张有宝诉被告陈林公司设立纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告左昌荣、张有宝委托代理人李丰升到庭参加诉讼。被告陈林经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告左昌荣、张有宝诉称：2018年8月19日，原告左昌荣代表其自己和原告张有宝就合作在印度尼西亚合作开办公司从事印尼雅万高铁项目物料供应经营事宜与被告陈林签订《合作协议》一份，约定两原告出资2700000元，被告出资300000元，在印度尼西亚成立公司，协议也对双方的其他权利义务进行了约定。协议签订后，两原告向被告支付了投资款，履行了出资义务。由于各种原因，意向公司未能成功设立，两原告与被告决定解除合作关系。2019年1月16日，被告与两原告授权代表聂平签订《印中徽商贸易有限公司股东合作终止协议书》，约定双方合作终止，经清算，被告确认欠两原告投资合作公司项目资金2629058元，欠聂平工资款75000元（因被告未按约定支付，该款已由两原告代为垫付），两项合计2704058元，被告承诺最迟于同年3月1日前全部退还，如不能，则按月利率3%向两原告支付逾期付款利息并每月按未退金额的10%承担违约金，直至全部退清。然经原告催讨，被告以种种理由拖延支付。致原告诉讼来院，请求：1、请求被告立即返还两原告投资款2704058元并支付利息暂记648973.92元（利息以2704058元为基数，自2019年3月2日至2020年3月10日按月利率2%计算为648973.92元，款清息止），合计3353031.92元。2、本案诉讼费用由被告承担。 被告陈林未作答辩。 经审理查明：原告张有宝、张有宝与被告陈林有在印度尼西亚合作开办公司从事印尼雅万高铁项目物料供应经营意向。2018年8月19日，原告左昌荣自己并代表原告张有宝就在印度尼西亚合作开办公司从事印尼雅万高铁项目物料供应经营事宜与被告陈林签订《合作协议》一份，约定：双方共同出资，在印度尼西亚境内，按印度尼西亚法律组建成立公司，以新设公司来开展合作范围内的所有事项；新设公司实际投资额暂定为3000000元,原告方出资90%,被告方出资10%;被告保证原告按月投资额的20%获取收益,按月计算,按月分配,剩余利润分配给被告。双方对其他权利义务也进行了约定。协议签订后，原告向被告支付了投资款，履行了出资义务。由于各种原因，意向公司未能成功设立。2019年1月9日，两原告及雷士信出具授权委托书一份，委托会计聂平办理同被告之间的包括终止合同等一切相关事宜。2019年1月12日，受原告委托的会计聂平与被告就投资款及支出费用进行结算和确认，双方制定《印中徽商贸易有限公司（印尼账户）股东投资款统计表》，该统计表注明原告方实际投资款2300000元中，原告张有宝投资1300000元，原告左昌荣投资1000000元。当日，双方另制定《印中徽商贸易有限公司国内股东为印尼公司开支垫付资金》结算表一份，明确两原告垫付资金为329058元（其中张有宝垫付317038元，左昌荣垫付12020元）。被告及原告委托的会计聂平均签字确认。2019年1月16日，受原告委托的会计聂平与被告就协议终止事宜进行了商谈，并签订《印中徽商贸易有限公司股东合作终止协议书》一份，证明：因被告办理的“印中徽商贸易有限公司”营业执照没有批下来等因，被告提出合作终止。该终止协议再次确认原告张有宝投资1617038元，原告左昌荣投资1012020元，两原告共投资2629058元（含投资款和垫付费用），另注明被告零投资。协议第二项明确：“甲方合计投资款人民币2629058元，加上应发放聂平2018/10-12月份工资75000元（3个月*2.5万/月），扣除甲方承担乙方支付的河沙采购订金损失人民币125000元，实际甲方投资款人民币2579058元（大写：贰佰伍拾柒万玖仟零伍拾捌元整），由乙方全部退还甲方（甲方指定收款账户：张有宝中国建设银行合肥华府骏苑支行6214881630088096）。甲乙双方合作期间以乙方大唐公司名义在印尼开展业务所发生的债权、债务、盈亏由乙方享有和承担”；协议第三项明确：“乙方承诺于2019年1月31日前，退还甲方投资款2000000元；余下投资款579058元，于2019年3月1日前全部退清。如乙方未按上述约定付款日期退还甲方投资款，乙方应按3%月利率向甲方支付逾期资金利息；如乙方超过2019年3月1日未能全部退清甲方投资款，除应向甲方支付逾期资金利息外，乙方还应承担违约责任，按应退未退还金额每月承担10%违约金，直至全部退清。”协议第四项明确：“此前甲方双方已申请但未批复下来的“印中徽商贸易有限公司”，自本协议签订后废止，不再办理，由乙方负责撤销申请，原公司章程申请注册的甲方股东雷士信、张有宝、左昌荣等不承担由此公司产生的一切法律与经济责任。”因被告未按协议履行退款义务，经原告催讨，被告以种种理由拖延支付。致原告诉讼来院，请求：1、请求被告立即返还两原告投资款2704058元并支付利息暂记648973.92元（利息以2704058元为基数，自2019年3月2日至2020年3月10日按月利率2%计算为648973.92元，款清息止），合计3353031.92元。2、本案诉讼费用由被告承担。 上述事实，有当事人陈述、《合作协议》、《印中徽商贸易有限公司股东合作终止协议书》、《印中徽商贸易有限公司（印尼账户）股东投资款统计表》、《印中徽商贸易有限公司国内股东为印尼公司开支垫付资金》结算表等书证载卷佐证，其事实清楚，足以认定。 本院认为： 一、原、被告之间为设立公司而签订《合作协议》，系双方真实意思表示，其内容不违反法律规定，依法应受法律保护。在设立公司期间，由于各种原因，意向公司未能成功设立，现双方达成《印中徽商贸易有限公司股东合作终止协议书》，并在该协议中明确投资款和为设立公司所产生费用承担的情况下，为此产生纠纷，符合公司设立纠纷的法律特征。 二、本案原告为张有宝和左昌荣两人，系《印中徽商贸易有限公司股东合作终止协议书》中的当事人，就投资款和垫付费用等处理与被告达成协议，且属被告认可的实际投资人，故两原告向被告主张权利，符合法律规定。两原告当庭表示共同向被告主张权利，两原告之间不需要作款项划分，属对自己权利的一种处置，不违反法律规定，本院予以支持。另终止协议虽列举雷士信为甲方之一，但并未实际投资和垫付费用。 三、两原告诉请应否支持。 1、关于本金。本院认为，原被告之间虽就投资人、投资款及垫付费用进行明确，但具体何时返还、返还多少，以及不按期返还应承担什么责任，双方在签订的《印中徽商贸易有限公司股东合作终止协议书》第二项均进行了明确：“甲方合计投资款人民币2629058元，加上应发放聂平2018/10-12月份工资7.5万元（3个月*2.5万/月），扣除甲方承担乙方支付的河沙采购订金损失人民币12.5万元，实际甲方投资款人民币257.9058万元（大写：贰佰伍拾柒万玖仟零伍拾捌元整），由乙方全部退还甲方……”。该项明确被告应给付原告投资款经计算为2579058元，原被告双方应按照协议所明确的数额享有权利和承担义务，该协议系双方自愿签订，故该协议能反映双方的具体权利和义务，故被告应返还原告2579058元。原告称河沙采购订金损失人民币125000元未产生，不应在诉请中扣除，证据不足，本院不予采纳。 2、关于利息。协议第三项明确：“乙方承诺于2019年1月31日前，退还甲方投资款200万元；余下投资款57.9058万元，于2019年3月1日前全部退清。如乙方未按上述约定付款日期退还甲方投资款，乙方应按3%月利率向甲方支付逾期资金利息……除应向甲方支付逾期资金利息外，乙方还应承担违约责任，按应退未退还金额每月承担10%违约金，直至全部退清。”根据该项约定，原告主张自2019年3月2日起计算利息，有事实和法律依据，本院予以支持。鉴于约定利率超出法律强制性规定，现原告主张按月利率2%计算合理，本院予以支持。但计算利息的本金基数应为2579058元。 四、本案诉讼费用应按本院支持比例予以分摊。 综上，为保护当事人合法权益，依照《中华人民共和国民法总则》第五条，《中华人民共和国公司法》第六条、第九十四条第一款（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告陈林于本判决生效之日起十日内返还原告左昌荣、张有宝2579058元，并以2579058元为本金基数，自2019年3月2日起按月利率2%计算支付原告逾期付款利息至款清日止； 二、驳回原告左昌荣、张有宝的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费33620元，减半收取16810元，原告左昌荣、张有宝负担775元，被告陈林负担16035元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  周立群 二〇二〇年六月二十二日 书记员  孙梦冉 附：本判决所依据法律原文 一、《中华人民共和国民法总则》第五条民事主体从事民事活动，应当遵循自愿原则，按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。 二、《中华人民共和国公司法》第六条设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合本法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司；不符合本法规定的设立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有限公司。 第九十四条股份有限公司的发起人应当承担下列责任： （一）公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任； （二）公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任； 三、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。