山东省潍坊市寒亭区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0703民初1361号 原告：田兰德，女，1953年3月2日生，汉族，户籍地：甘肃省永昌县，现住山东省潍坊市寒亭区。 委托诉讼代理人：陈政委，山东潍滨律师事务所律师。 被告：广西建工集团第五建筑工程有限责任公司，住所地：柳州市东环大道**，统一社会信用代码：91450200198614605J。 法定代表人：黄鼎龙，董事长。 委托诉讼代理人：张庞坤，男，1984年10月19日生，汉族，住潍坊市寒亭区。 委托诉讼代理人：高文学，山东鸢都英合律师事务所律师。 原告田兰德与被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司（以下简称广西建工公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈政伟、被告广西建工公司委托诉讼代理人张庞坤、高文学到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告损失162452.56元。2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年3月21日上午，原告在寒亭区通亭街XX广场前打扫卫生时，被告施工建设的XX广场外围墙被风吹倒，将原告砸伤，原告受伤后住院治疗，被告作为该围墙的建设者、管理者未尽到管理义务导致原告受伤，对原告的损失应予赔偿，但被告未予赔偿，形成纠纷。 被告广西建工公司辩称，原告因伤住院治疗，被告很同情并垫付医疗费9000元，在本案中应当返还或扣除。但是，原告起诉没有事实和法律依据，对其诉讼请求应当全部驳回。具体理由如下：1.因不可抗力不能履行民事义务的不承担民事责任。不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。2.外围墙距离步行道有1.5米距离，且该1.5米的安全距离有遮尘网覆盖，该1.5米的区域不应人通过，也不需要打扫卫生的。原告所受伤的原因、详细位置、区域没有证据证实与被告有关。3.既然原告所称，在打扫卫生时受伤，这属于工伤，应当由其所在的工作单位，按照工伤保险给予工伤待遇，与被告无关。 本案的争议焦点是：1.原告因本次事故造成的损失数额；2.被告责任有无及大小。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。双方当事人对原告之伤系被告所建围墙倒塌所致的事实以及被告给原告垫付医疗费9000元的事实和证据无异议，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的事实和证据，本院认定如下： 1.关于原告因本次事故造成的损失数额。原告主张因本次事故存在如下损失：医疗费63113.61元，误工费13935.25元，护理费8901.6元，残疾赔偿金59260.6元，住院伙食补助费2000元，营养费1800元，鉴定费2600元，交通费500元，精神损失费10000元，轮椅费278元，复印费63.5元，以上共计162452.56元。原告提交证据如下：潍坊医学院附属医院住院病历二份，住院收费发票二份，门诊收费单据8份，复印费门诊收费票据3张；潍坊市寒亭区环境卫生中心出具的证明复印件一份，2019年1-3月工资表三份（加盖潍坊市寒亭区环境卫生中心公章）、中国邮政储蓄银行股份有限公司潍坊市寒亭区支行出具的交易明细一份、潍坊市寒亭区人力资源和社会保障局认定工伤决定书一份；护理人员赵世存、陈永璞身份证复印件各一份；衡水朴树商贸有限公司出具的购买轮椅发票一张。 被告质证后对病历的真实性无异议，但认为该病例并不完整；从病历内容看原告本身患有贫血，属于自身疾病；2019年4月20日至4月24日期间存在挂床，应扣除5天的相关住院费用、误工护理费用。对11份门诊收费票据不认可。对潍坊市寒亭区环境卫生中心出具的证明复印件真实性不予认可，对三份工资表的真实性无异议，但认为补贴不应计算工资数额内。银行流水证明自原告受伤后正常发放工资，原告无误工损失，认定工伤决定书真实性无异议，但不能证明原告的主张。护理人身份证复印件无法证明与原告存在的身份关系，对证据真实性不予认可。对购买轮椅发票的真实性无异议，但与本案无关联，该发票显示销售方是河北衡水并非潍坊，不符合常理。 经审查，本院认为原告提交的住院收费票据、住院病案、复印费门诊收费票据可以相互佐证，与本案有关联性，本院予以确认。被告对原告的用药关联性提出异议，同时主张原告存在挂床行为，但均未提交充分证据，对被告的抗辩理由本院不予采信。对门诊收费票据8张，因无相关病例佐证，无法证明与本案的关联性，且被告不认可，本院不予确认。据原告提交的证据，本院对原告的医疗费损失确认为61897.15元，复印费损失确认为63.5元。原告提交的潍坊市寒亭区环境卫生中心出具的证明复印件一份，2019年1-3月工资表三份（加盖潍坊市寒亭区环境卫生中心公章）、中国邮政储蓄银行股份有限公司潍坊市寒亭区支行出具的交易明细一份、潍坊市寒亭区人力资源和社会保障局认定工伤决定书可以相互佐证，且与本案有关联性，对上述证据本院予以确认。原告提交的护理人身份证复印件无其他证据佐证，无法证明与本案的关联性，且与原告提交的住院病案中联系人不一致，对该证据本院不予确认。原告提交的购买轮椅发票无其他证据佐证，不能证明与本案的关联性，本院不予确认。 经原告申请，本院依法委托潍坊市坊子区仁康医院司法鉴定所对原告的伤残等级、误工时间等进行了鉴定，该机构于2020年3月28日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告之伤构成十级伤残，误工时间为180天，住院期间2两人护理，出院后1人护理30天，营养期60天（建议每天按30元计算），原告二次手术费用评估12000元或以实际发生为宜，二次手术期间误工30天，一人护理10天。原告为此支出鉴定费2600元。被告质证后对鉴定意见书真实性无异议，但认为原告之伤不构成十级伤残，误工时间、护理时间、营养期时间过长，二次手术费用明确载明以实际发生为宜。经审查，被告经本院释明后明确不需鉴定人出庭接受质询，且不申请重新鉴定，对该鉴定意见书本院予以采信，根据鉴定意见书，原告的营养费为1800元，对相应的鉴定费亦予以确认。 被告于2019年12月18日向本院提交鉴定申请，申请对原告治疗的合理性、必要性以及与本案的关联性、参与度进行鉴定。本院依法委托后，因申请人（被告）要求退案致使鉴定工作无法继续进行，潍坊市坊子区仁康医院司法鉴定所于2020年3月23日向本院出具退案函。 另查明，2019年度山东省统计局公布的城镇居民人均可支配收入为42329元。根据《山东省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》第二条规定，原告主张按照山东省上一年度城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金并无不当，但原告自定残之日（63周岁）计算应计算13年，金额为55027.7元。 关于误工费，被告主张原告已经超过60周岁没有误工费，但根据原告提供的证据原告从事环卫工作且以此获得劳动收入属实，原告根据其事故发生前四个月的工资平均收入情况主张误工费，符合法律规定。根据鉴定意见书确认的误工时间，原告主张误工费13935.25元，本院予以确认。 关于护理费，根据司法鉴定意见书和原告的住院病案，原告受伤住院需护理属实，原告按照农村居民平均收入标准主张护理费并未超过国家规定，对原告主张的护理费本院予以确认。 原告还主张住院伙食补助费2000元，交通费500元，精神损害赔偿金10000元。经审查，两次住院共计40天，其主张住院伙食补助费2000元，交通费500元，不违反法律规定，本院予以确认。原告因本次事故造成十级伤残，必然遭受一定的精神损害，本案属于单位侵权，原告主张精神损害抚慰金损失10000元不违反法律规定，本院予以确认。 综上，根据当事人当庭陈述和经本院审查确认的证据，本院认定原告因本次事故造成的损失为：医疗费61897.15元，误工费13935.25元[（1887元+2216元+2360元+1500元）/4*7]，护理费8901.6元，残疾赔偿金55027.7元（42329元/年*13年*10%），住院伙食补助费2000元，营养费1800元，鉴定费2600元，交通费500元，精神损害赔偿金10000元，复印费63.5元，共计156725.2元。 2.关于被告责任的有无及大小。原告提交谈话录音及书面整理材料一份，围墙倒塌后的照片两张，证明原告系寒亭区环卫处职工，在工作过程中，被被告建设的围墙倒塌砸伤，围墙倒塌后砖块散落到了人行横道处，对于原告的损失被告应当全额赔偿。被告质证后对录音证据的证明效力不予认可，认为该录音无法确定录音中各方的身份，并且录音系未经过许可擅自偷录，证据取得不合法；对照片真实性不认可，认为不能证明与本案的关联性。经审查，被告虽对录音证据证明力不认可，但未对该证据真实性申请鉴定，且被告对原告的证明内容（即原告之伤系被告建造的围墙倒塌所致的事实）无异议，本院对该证据予以采信；对照片无其他证据佐证，无法证明与本案的关联性，且被告不认可，本院不予确认。 被告提交涉案围墙未倒塌之前的照片一张，证明该围墙与人行道有1.5米的安全距离，该1.5米的距离加盖了遮阳防尘网，不允许行人通行，被告的墙没有质量问题，也符合相应的安全标准。原告质证后认为该墙倒塌后砖块散落到了人行道处，将原告砸伤。经审查，原告对照片真实性无异议，本院予以确认。 本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第八十六条第一款规定“建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由建设单位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿”，被告对原告之伤系其建造的围墙倒塌所致无异议，应承担赔偿责任。被告辩称围墙倒塌属于不可抗力，被告不应承担赔偿责任，但未提交充分证据证明事故发生时发生了不可抗力的客观事件，对被告的该抗辩理由本院不予支持。被告庭审后向本院提交鉴定申请，申请对围墙质量进行鉴定。但围墙倒塌已成既定事实，再进行质量鉴定对本案的处理已无实际意义，对被告的鉴定申请本院不予准许。被告还辩称其建造的围墙存在1.5米的安全距离，不应承担赔偿责任。经审查，首先，被告未提交证据证明原告系在安全距离内受伤；其次，原告系环卫工人，打扫卫生系其职责所在，为了城市清洁，其打扫围墙周边的卫生并无过错。对被告的该抗辩理由，本院亦不予支持。被告主张原告属于工伤，被告不承担赔偿责任，无法律依据，本院不予支持。事故发生后，被告垫付医疗费9000元，原告无异议，应予扣减。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司赔偿原告田兰德医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、复印费、鉴定费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金等共计156725.2元（已付9000元，尚欠147725.2元），限于本判决生效后十日内付清。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3550元，由原告负担115元，被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司负担3435元；财产保全费1320元，由被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  张剑波 审 判 员  张士群 人民陪审员  徐 丽 二〇二〇年六月五日 法官 助理  张宏立 书 记 员  杨红玉