河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫02民终1691号上诉人（原审被告）：开封豪门房地产开发有限公司，住所开封市开发区宋城雅居**楼****。法定代表人：郑小装,总经理。委托诉讼代理人：张晨，男，员工，特别授权代理。被上诉人(原审原告)：河南德硕建筑工程有限公司，住所新郑市中华路与中兴路交叉口向西300米路南景瑞商务中心****。法定代表人：巩俊涛，总经理。被上诉人(原审原告)：王怀胜，男，1963年7月7日出生，汉族，，住河南省开封县被上诉人(原审原告)：杨秀荣，女,1961年11月24日出生，汉族，，住河南省开封市顺河回族区被上诉人(原审原告)：李军动，男，1969年10月2日出生，汉族，，住河南省通许县被上诉人(原审原告)：李道江，男，1965年8月8日出生，汉族，，住河南省开封县上述五被上诉人的共同委托诉讼代理人：程喆，河南地依律师事务所律师，特别授权代理。原审被告：开封天月星成实业有限公司，，住所开封市开发区金明东街**法定代表人：李斌，董事长。委托诉讼代理人：王杰，男，员工，特别授权代理。上诉人开封豪门房地产开发有限公司（以下简称“开封豪门公司”）因与被上诉人王怀胜、杨秀荣、李军动、李道江、河南德硕建筑工程有限公司（以下简称“河南德硕公司”）、原审被告开封天月星成实业有限公司（以下简称“开封天月星成公司”）建设工程施工合同纠纷一案，不服河南省开封市金明区人民法院（2019）豫0211民初4731号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。开封豪门公司上诉请求：律师费10000元应由被上诉人承担；上诉费由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人一审提出的律师费没有发票，且双方合同中没有对律师费的约定。故一审判决上诉人支付律师费不当，请求改判。王怀胜、杨秀荣、李军动、李道江、河南德硕公司答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法,上诉人的上诉请求不能成立，应依法维持。事实与理由:一审法院对律师费的认定是综合上诉人与被上诉人的约定和被上诉人与律师事务所的协议作出的依法裁判，并且这一事实被答辩人予以了认可,也有相关证据予以支持，一审判决并无不当。故,请求维持一审判决。开封天月星成公司未答辩。王怀胜、杨秀荣、李军动、李道江、河南德硕公司向一审法院起诉请求：1.开封豪门公司、开封天月星成公司连带返还其保证金200万元及利息（以200万本金为本金，月息1分5，自2018年4月1日至本息还清之日止计算利息）；2.本案诉讼费、保全费、律师费等费用由开封豪门公司、开封天月星成公司承担。一审法院认定事实：2017年11月5日，河南德硕公司与开封豪门公司签订《建筑工程施工协议》，内容为：工程名称为豪门?卡帝亚1、2号楼，工程地点位于集英街与××交叉口向东××北，承包范围为施工图纸包含的内容（发包方另行安排的桩基、土方开挖、消防、电梯、门窗、开关插座、弱电除外）注：弱电承包方负责配管预埋；防水材料发包方指定品牌。计划开工日期为2018年4月1日，计划竣工日期为2019年12月31日。该协议同时约定，如发包方自行分包项目不能按计划进场和完成的，影响总工期的，其责任由发包方承担，工期顺延。如由此造成的承包方损失由发包方承担。2017年10月12日，李军动通过刷卡向郑州丹色广告有限公司转账1000000元。同日，开封豪门公司向河南德硕公司出具收据一张，内容为兹收到河南德硕公司交来工程质量保证金（此款由李军动刷卡支付）1000000元。后河南德硕公司分多次通过银行转账向开封豪门公司支付质量保证金1000000元。2017年10月18日，开封豪门公司向河南德硕公司出具收据一张，内容为兹收到河南德硕公司交来工程质量保证金1000000元。合同签订后，因河南德硕公司并未实际进场施工，2019年3月3日，开封豪门公司（法人代表：郑小装）作为甲方、河南德硕公司（实际出资人：李道江、李军栋、王怀胜、杨秀荣）作为乙方、开封天月星成公司（法人代表：李斌）作为丙方，三方签订协议书，内容为：李道江、李军栋、王怀胜、杨秀荣四人分别于2017年10月12日、2017年10月18日通过河南德硕公司和李军栋个人账户缴纳给开封豪门公司2000000元工程保证金后，于2017年11月5日河南德硕公司与开封豪门公司签订了开封豪门?卡帝亚项目施工合同，合同约定2018年4月1号开工。但该工程项目时至今日仍未有开工迹象，因此李道江、李军栋、王怀胜、杨秀荣等四人多次要求开封豪门公司退还本金及合同约定利息。2019年1月9日，在开封豪门公司办公室就还款内容达成如下协议：一、约定本金及利息于2019年4月30日前退还乙方。本金2000000元，利息计算时间应自2017年10月15日开始，至2019年4月30日止，共计13个月，2000000×（18个月＋5天）×1.5%＝555000元。但考虑到甲、丙两方的意见，利息计算日期（月利息1.5分）自2018年4月1日起至2019年4月30日止，共计13个月，2000000×13个月×1.5%＝390000元。本息合计共2390000元。二、因甲方资金暂时周转困难，丙方开封天月星成公司自愿为甲方欠乙方的前述债务本息提供担保，担保形式为：丙方开封天月星成公司将其所开发的位于开封市新区七大街与安顺路交汇处西南角的豪门星月大厦项目等值（约611平方米）达到交工验收条件的房产抵押给李道江、李军栋、王怀胜、杨秀荣等四人。三、房产抵押期限为协议生效之日至全部本金及利息退还日止。四、甲、乙、丙三方在本协议签订当日到相关部门办理该房产的网签手续或甲、丙方在河南主流媒体刊登声明该房产归属乙方。五、在本协议有效期内，甲方、丙方不得出售、出让、再抵押和馈赠该抵押房产，甲方、丙方因隐瞒抵押财产存在共有、争议、被查封、被扣押或已经设定过抵押等情况而给乙方造成经济损失的，甲方、丙方须赔偿给乙方造成的经济损失。六、甲方、丙方承诺于2019年4月30日前将本金及利息退还乙方，本息合计金额为2390000元。七、本房产抵押到期后，甲方不能如期归还乙方本金及利息，利息计算至该房产办理完成“不动产登记证”。九、乙方视实际情况有随时诉讼法律的权利。2019年11月5日，王怀胜、杨秀荣、李军动、李道江、河南德硕公司与河南地依律师事务所签订律师服务协议，指派程喆律师为共同的委托代理人。王怀胜、杨秀荣、李军动、李道江、河南德硕公司为此支出律师费10000元。另查明，玉皇庙镇派出所出具证明一份，内容为：兹有我辖区玉皇庙镇后安岭村李军动，男，汉族，身份证号。经核查与李军栋，男，汉族，身份证号：。重户，同属一人，情况属实。一审法院认为：河南德硕公司向开封豪门公司支付2000000元工程保证金，因河南德硕公司并未实际进场施工，河南德硕公司与开封豪门公司、开封天月星成公司就退还保证金及利息达成协议书，该协议书系各方当事人真实意思表示，各方均应恪守履行。开封豪门公司、开封天月星成公司未依照该协议按时偿还保证金及利息，且开封豪门公司、开封天月星成公司承认河南德硕公司主张的事实及诉讼请求，故河南德硕公司要求开封豪门公司及天月星成公司退还200万元保证金及利息（以200万元为本金，自2018年4月1日起至实际清偿之日止，按照月息1.5分的标准计算）的诉讼请求，于法有据，予以支持。关于河南德硕公司主张的10000元律师费，一审法院认为，开封豪门公司、开封天月星成公司存在违约，且开封豪门公司、开封天月星成公司对此亦予以认可，故对该项诉讼请求予以支持。其他河南德硕公司主张超出认定部分，因证据不足，依法不予支持。关于王怀胜、杨秀荣、李军动、李道江诉讼主体资格的问题，本案系建设工程施工合同纠纷，王怀胜、杨秀荣、李军动、李道江并非合同相对方，不是本案的适格主体，故对上述四人的诉讼请求依法予以驳回。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条之规定，判决：一、开封豪门房地产开发有限公司与开封天月星成实业有限公司于本判决生效之日起十日内返还河南德硕建筑工程有限公司保证金2000000元及利息（以2000000元为本金，自2018年4月1日起至实际清偿之日止，按照月息1.5分的标准计算）；二、开封豪门房地产开发有限公司与开封天月星成实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付河南德硕建筑工程有限公司律师费10000元；三、驳回王怀胜、杨秀荣、李军动、李道江的诉讼请求及河南德硕建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务。案件受理费计22800元、保全费5000元，由开封豪门房地产开发有限公司与开封天月星成实业有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交提交新证据。二审查明的事实与一审查明的基本事实一致。本院认为，二审争议焦点为开封豪门公司是否应该承担河南德硕公司、王怀胜、杨秀荣、李军动、李道江一审律师费。经查，河南德硕公司、王怀胜、杨秀荣、李军动、李道江一审起诉开封豪门公司支付其一审律师费等相关费用，一审法院组织当事人举证质证。一审庭审时，在河南德硕公司、王怀胜、杨秀荣、李军动、李道江没有提交律师费发票的情况下，一审法院明确告知其于庭后三日内向法庭提交律师费发票，逾期视为放弃权利。开封豪门公司、开封天月星成公司当庭发表明确的质证及辩论意见，即对河南德硕公司、王怀胜、杨秀荣、李军动、李道江提交的律师费发票不再进行质证，交由法庭进行核实，对诉讼请求及事实予以认可。河南德硕公司、王怀胜、杨秀荣、李军动、李道江于庭审后提交了律师费发票。故一审法院根据庭审查明事实判决并无不当，河南德硕公司、王怀胜、杨秀荣、李军动、李道江的答辩意见成立，予以采纳。综上所述，开封豪门公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由开封豪门房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵根喜审判员  郭 桥审判员  张 洁二〇二〇年六月二十八日书记员  王 萍