安徽省安庆市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖08刑终119号 原公诉机关安徽省宿松县人民检察院。 上诉人（原审被告人）柯义来,男,1972年6月5日出生于福建省云霄县,汉族,初中文化程度,个体户,住福建省漳州市云霄县。2019年7月9日因涉嫌犯销售伪劣产品罪由宿松县公安局执行刑事拘留,8月12日经安徽省宿松县人民检察院批准逮捕,同日由宿松县公安局执行逮捕。现羁押于宿松县看守所。 辩护人程松，上海开渠律师事务所律师。 安徽省宿松县人民法院审理安徽省宿松县人民检察院指控原审被告人柯义来犯销售伪劣产品罪一案，于2019年12月26日作出（2019）皖0826刑初394号刑事判决。柯义来不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人及检察机关意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：2016年至2018年11月23日期间,被告人柯义来在未取得烟草专卖许可证的情况下,以每条100-150元不等的价格将假冒五星皖、硬中华、软中华等品牌卷烟销售给冯某(另处)等人,双方约定收到香烟后付款,柯义来使用户名为吴某米、王某亮的邮政储蓄银行卡与冯某结算烟款。被告人柯义来共销售假烟金额为1224650元,其中包括柯义来使用用户名为吴某米的账户收取冯某购烟款524500元,柯义来使用用户名为王某亮的账户收取冯某购烟款592300元,扣押的硬中华卷烟535.5条计80400元,软中华香烟14.1条计2250元,黄金皖烟251.8条计25200元。经安徽省烟草质量监督监测站抽样检测:现场扣押的卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。 2019年7月8日，被告人柯义来被云霄县公安局民警抓获。 上述事实有经原审庭审举证、质证的货物配载清单、扣押清单、账户交易明细、通话清单、住宿记录等书证，冯某、苏某等证人证言，涉案卷烟价格鉴证结论书，辨认笔录，被告人柯义来供述和辩解等证据证实。 原判认为，被告人柯义来销售假冒中华等品牌香烟,销售金额为1224650元,其行为已构成销售伪劣产品罪。被告人柯义来到案后如实供述其部分犯罪事实，可从轻处罚。综上，根据被告人柯义来犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度等，决定对柯义来予以处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第六十七条第三款、第六十一条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决：被告人柯义来犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑九年八个月，并处罚金人民币七十万元；继续追缴被告人柯义来的违法所得，予以没收，上缴国库；宿松县公安局扣押被告人柯义来销售的假烟，由宿松县公安局予以销毁。 宣判后，柯义来上诉提出：1.一审法院按照银行卡交易金额来确定犯罪数额不合理。2.吴某米账户和自己没有关系。3.王某亮银行卡中有28万元系冯某归还的借款，还有4万元是购买茶叶款;4.在冯某家中扣押的烟草价值认定不合理，冯某已支付的部分货款应当予以扣除。综上，原判认定犯罪数额错误，量刑过重，希望二审从轻处罚。 柯义来的辩护人辩护认为：1.对一审认定被告人柯义来的犯罪事实及罪名不持异议；2.柯义来在二审阶段对所有犯罪事实认罪认罚，并自愿签订具结书，请求二审法院从轻处罚。辩护人赞同安庆市人民检察院八年八个月的量刑意见。 检察机关审查后认为，被告人柯义来犯销售伪劣产品罪一案，一审认定事实清楚，证据确实充分，柯义来一审期间仅供认部分犯罪事实，且不认罪认罚，二审期间柯义来供认全部犯罪，并签署认罪认罚具结书。建议二审法院以销售伪劣产品罪改判柯义来有期徒刑八年八个月至九年两个月，并处罚金人民币七十万元。 经审理查明：上诉人柯义来在未取得烟草专卖许可证的情况下，向冯某（另处）等人销售假冒五星皖、硬中华、软中华等品牌卷烟，销售假冒卷烟金额共计人民币1224650元的事实，有一审判决列举证据予以证实。所列证据均经过一审法院庭审举证、质证，查证属实。本院对一审判决认定的事实及证据均予以确认。 对于柯义来提出有关原判事实认定部分的上诉理由，经查，柯义来销售假冒品牌香烟的金额达到1224650，并使用户名为王某亮、吴某米的银行进行结算，该事实有相关书证、证人证言等证据证实，柯义来在二审期间供认一审法院认定的全部犯罪事实，并在辩护人见证下自愿签署认罪认罚具结书。柯义来有关原判认定部分事实错误的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 本院认为，上诉人柯义来销售假冒中华牌等品牌香烟,销售金额为1224650元,其行为已构成销售伪劣产品罪。柯义来到案后如实供述其部分犯罪事实，原判就该部分对其从轻处罚，并根据其犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度对其予以处罚。原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。鉴于二审期间上诉人柯义来认罪认罚，可对其在法定刑幅度内从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第六十七条第三款、第六十一条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持安徽省宿松县人民法院（2019）皖0826刑初394号刑事判决第二、三项，即继续追缴被告人柯义来的违法所得，予以没收，上缴国库；宿松县公安局扣押被告人柯义来销售的假烟，由宿松县公安局予以销毁。 二、撤销安徽省宿松县人民法院（2019）皖0826刑初394号刑事判决第一项，即被告人柯义来犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑九年八个月，并处罚金人民币七十万元。 三、上诉人柯义来犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币七十万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月8日起至2028年7月7日止。罚金在判决生效后十日内缴纳。） 本判决为终审判决。 审判长  朱祖琴 审判员  方国松 审判员  唐 毅 二〇二〇年六月十二日 书记员  刘琳璘 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。 （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。