四川省旺苍县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0821民初890号 原告：四川省天一建设集团有限公司（原广元市元坝区第二建筑工程公司），住所地：广元市昭化区葭萌路。 法定代表人：杨政，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张波，该公司职工。 委托诉讼代理人：张燕，四川通慧律师事务所律师。 被告：四川鸿心源农业有限公司，住所地：成都市青羊区忠孝巷******。 法定代表人：晏孝武。 被告：旺苍县万家乡人民政府，，住所地：旺苍县万家乡场镇 法定代表人：张磊，该乡乡长。 委托诉讼代理人：黄长春，四川方尽律师事务所律师。 被告：林固芝，男，1951年2月12日出生，汉族，住四川省北川羌族自治县。 委托诉讼代理人：何佳敏，四川广府律师事务所律师。 委托诉讼代理人：尹川，四川广府律师事务所律师。 被告：晏孝武，男，1986年12月5日出生，汉族，住四川省名山县。 被告：旺苍县万家乡民主村村民委员会，，住所地：旺苍县万家乡民主村 法定代表人：周坤勇，该村村主任。 原告四川省天一建设集团有限公司（以下简称四川天一公司）与被告四川鸿心源农业有限公司（以下简称鸿心源公司）、旺苍县万家乡人民政府（以下简称万家乡政府）、林固芝、晏孝武、旺苍县万家乡民主村村民委员会（以下简称民主村委会）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告四川天一公司的委托诉讼代理人张波、张燕、被告万家乡政府的委托诉讼代理人黄长春、被告林固芝的委托诉讼代理人何佳敏、尹川、被告民主村委会的法定代表人周坤勇到庭参加诉讼，被告鸿心源公司、晏孝武经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 原告四川天一公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告鸿心源公司、万家乡政府支付原告工程款5216056.74元，并自2018年3月26日起支付资金利息（同期人民银行贷款利率计算至付清之日）；２、判令被告鸿心源公司支付原告违约金100000元；3、判令被告鸿心源公司退还原告保证金1500000元，并支付利息（同期人民银行贷款利率计算至付清之日）；4、被告林固芝、晏孝武在对被告鸿心源公司未出资的本息范围内向原告承担工程欠款补充责任。事实和理由：2016年3月，被告万家乡政府在没有履行任何项目立项等前置行政程序的情况下违反法律规定将其辖区内的道路路基开挖换填及硬化工程发包给不具有施工资质的被告鸿心源公司，被告鸿心源公司将道路工程转包给原告施工；被告鸿心源公司与原告于2016年3月15日签订《村道改建工程施工合同》；合同签订后，被告鸿心源公司收取原告保证金1500000元；原告自2016年3月起组织机械、材料、劳务班组进场施工，并全额垫资全面实际履行合同义务；施工过程中，被告鸿心源公司违反合同约定拒不按照施工进度支付进度款、拒不返还履约保证金导致项目停工，在停工后拒不办理工程结算；截止起诉前，原告完成的工程量为5216056.74元，已完成工程经被告鸿心源公司现场代表及委托的监理单位确认无误并验收合格；被告鸿心源公司现公司股东为被告林固芝、晏孝武二人，公司目前无任何资产，无证据显示公司股东履行了出资义务；被告万家乡政府作为案涉工程建设单位，违法发包工程，被告鸿心源公司违法承揽工程并导致原告产生巨额经济损失的行为依法应当共同承担支付工程欠款的法律责任，被告林固芝、晏孝武未按照相关法律规定履行出资义务，导致公司无可供履行债务财产，应当按照法律规定对公司债务承担连带责任。 原告四川天一公司提供如下证据及证明观点：1、被告万家乡政府与被告鸿心源公司签订的《万家乡民主村核桃树垭至拱家沟路基开挖换填及道路硬化工程施工合同书》，证明2016年3月，被告万家乡政府将工程发包给不具有施工资质的被告鸿心源公司，系违法发包工程项目，案涉工程业主方为被告万家乡政府，应当承担案涉工程款的付款责任；2、《村道改建工程施工合同》、保证金收款收据，证明2016年3月15日，被告鸿心源公司将案涉工程转包给原告施工的事实，按照合同约定收取了原告保证金1500000元；3、2016年3月26日《通知》、2016年3月31日《关于万家乡民主村村道另行说明的通知》，证明被告鸿心源公司项目负责人陈淑兰向原告下发了开工通知，原告实际履行施工合同的事实，被告鸿心源公司项目负责人陈淑兰书面通知变更合同施工内容，变更后的施工范围和施工内容以及施工标准均与被告鸿心源公司和被告万家乡政府承包合同内容一致，被告鸿心源公司将其合同的全部权利义务转移给原告；4、2017年3月15日被告鸿心源公司出具的《委托书》、吴天雄、周元彬的身份证，证明被告鸿心源公司委托吴天雄、周元彬二人全权代表该公司对案涉工程质量及工程进行验收，上述二人的签字验收行为的法律后果应当由公司承担；5、收方资料、竣工图、四川福钦建工集团有限公司出具的竣工结算审核报告，证明2017年3月17日，经原告施工方代表，被告鸿心源公司代表吴天雄、周元彬，监理公司代表刘欣、王德文三方共同现场对原告完成的工程进行了验收和工程量确认，应当作为案涉工程的结算依据，结合各方无异议的工程量，被告鸿心源公司委托的审计单位结算审计工程款为5216056.74元；6、被告鸿心源公司《企业信用信息公示报告》、工商登记档案、（2018）川0821民初1833号民事调解书、林权登记信息，证明被告鸿心源公司性质为有限责任公司，被告林固芝、晏孝武为该公司现股东，根据工商档案及公司章程显示，林固芝、晏孝武均以林权出资，但登记在林固芝个人名下林权未按照《公司法》规定，将林权变更登记在被告鸿心源公司名下，2018年，林固芝将其应出资并过户给公司的林权转让给案外人绵阳华明源房地产开发有限公司，其行为构成虚假出资，晏孝武作为股东、执行董事等公司高管，并无林权，构成虚假出资，应当在其认缴出资限额内对公司债务承担连带责任。 被告万家乡政府辩称，万家乡政府与原告之间没有合同关系，万家乡政府不是发包方，案涉工程路段无违法分包。请求驳回原告的诉讼请求。 被告万家乡政府提供如下证据及证明观点：1、2016年8月16日被告鸿心源公司出具的《委托书》、2017年1月23日原告出具的《委托书》2份，证明委托村委会支付民工工资，被告万家乡政府与原告没有发包关系，实际的合同相对方是万家乡民主村村民委员会；2、万家乡政府会议记录，证明乡政府在交通局争取30万元每公里的补助款；3、万家乡政府代民主村支付626400元的支款凭证及民工工资表；4、支付凭证，证明2016年10月21日向原告支付工程款300000元，2017年1月23日，张达明借款90000元用于支付民工工资，2017年2月24日支付工程款100000元，2018年2月5日向原告支付工程款136400元，共计支付工程款626400元。 被告林固芝辩称，本案涉及的两份合同都是无效合同，原告诉状中所述完成的工作量不予认可，原告要求股东林固芝承担责任无法律依据，工程没有约定工程量单价。 被告林固芝提供如下证据及证明观点：1、四川省农村信用社转账凭证1张，证明林固芝通过转账向原告支付40000元工程款，张波系原告公司财务人员，另外，林固芝还通过现金方式向原告支付工程款40000元；2、《万家乡民主村核桃树垭至拱家沟路基开挖换填及道路硬化工程施工合同书》，证明该工程合同价款1470000元；3、被告鸿心源公司与原告元坝二建司签订的《村道改建工程施工合同》，证明被告鸿心源公司的承包价格是1470000元，不可能转包后的价格是原告请求的600多万元，这与实际情况不符，原告未提供施工图，也未进行结算，原告完成的工程量和主张的工程款我方不予认可，原告在该工程开始进行至今未向被告鸿心源公司提出变更工程量的方案，更没有任何技术人员的签字盖章，原告擅自变更的工程量我方不予认可。 被告民主村委会辩称，已支付原告工程款380000元，并支付土地费、损坏河堤费用、民工工资9300元。村委会没有参与收方，对收方不予认可。 被告民主村村委会提供如下证据及证明观点：1、2019年1月30日电汇凭证，证明，村委会向原告转款300000元；2、2019年3月8日电汇凭证，证明村委会向原告转款80000元；3、转款明细，证明村委会收到交通局支付的389300元，4、支付劳务费、租金、材料、运费等清单，证明村委会书记张达明在乡政府借款90000元支付工程务工人员工资、材料等费用90002.6元。 被告鸿心源公司、晏孝武未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实本院综合认定如下： 2016年3月，被告万家乡政府与被告鸿心源公司签订《万家乡民主村核桃树垭至拱家沟路基开挖换填及道路硬化工程施工合同书》，合同约定，工程名称：民主村核桃树垭至拱家沟路基开挖换填及道路硬化工程，工程地点：旺苍县万家乡民主村，工程内容及质量要求：1、路基开挖换填：核桃树垭至汪家坝2.3公里，宽度不低于6.5米，汪家坝至拱家沟2.6公里，宽度不低于6米，涵洞、堡坎、护坡、排水按县交通局设计要求进行施工建设，路基应边线直顺、曲线圆滑、平整、密实，排水畅通，宽度、变道的超高加宽以及错车道满足设计要求，2、硬化：路基开挖换填结束后，经县交通局验收合格达到水泥路浇筑条件后，方可进行道路硬化，道路硬化按18㎝厚C30标准浇筑，其中，核桃树垭至汪家坝2.3公里，宽度不低于5米，汪家坝至拱家沟2.6公里，宽度不低于4.5米，水泥使用四川旺苍西南水泥有限公司生产的P.C32.5R，合同期限：开工日期2016年3月，竣工日期2016年6月，合同工期90天，合同价格：合同总价款1470000元，实际最终支付金额以工程审计金额为准，万家乡政府按县交通局拨款的金额和进度及时支付给鸿心源公司，工程竣工后，由鸿心源公司向万家乡政府提出书面申请，待万家乡政府汇同相关部门验收合格后，再按县交通局的拨款金额和进度支付工程款，工程款由县交通局拨付后由万家乡政府支付给鸿心源公司，万家乡政府不垫支任何费用；该合同由原告、被告林固芝提交本院，均为复印件，庭审时被告鸿心源公司未到庭，被告万家乡政府称，该合同已被被告万家乡政府收回，并已销毁，该合同未实施； 2016年3月15日，被告民主村委会与被告鸿心源公司签订《万家乡民主村核桃树垭至拱家沟原村道路基改、扩建及道路面层硬化工程施工合同书》，合同约定，开工日期2016年3月25日，竣工日期2016年8月25日，其余内容与被告万家乡政府和鸿心源公司签订的合同一致；该合同工程总价款1470000元，是按道路硬化300000元/公里计价，总里程为4.9公里，总价款为1470000元； 2016年3月15日，被告鸿心源公司与原告签订《村道改建工程施工合同》，合同约定，工程名称：村道改建、河堤坝及新农村建设工程，工程地点：旺苍县万家乡，工程造价为20000000元，未经鸿心源公司同意，擅自扩大工程量而超过造价的由元坝二建司负责，工程承包内容：路基、砼路面、挖、填土石方、块石挡土墙和河道蓄水修建工程（河堤、拦水坝、河床清理及新农村建设工程等），工程质量要求：1、路基，有效路基达到5米宽（松土层不算有效路基），有效路面达到4.5米宽（特殊路段根据实际情况而定），每公里设置5个以上会车道（总宽度不少于6米、长度不低于20米，视距范围内能会车），平曲线最小半径尽量达到15米，最大纵坡9%，长不超过200米，外边坡1:1.5（内边坡根据地质条件而定），泥土路段铺垫石材，2、路基要进行碾压，软路基需用块石换填，宽度不少于4.5米，泥结石路面需碾压，3、水沟标准，土质水沟底宽40㎝，深40㎝，顶宽60㎝，特殊路段视情况而定，4、浆砌护墙基础要坚固，石质材料坚硬，采用C3.0＃砂浆砌筑，鸿心源公司按国家规范要求进行验收，本工程从2016年3月1日开工到2016年6月30日竣工（公路），总工期90天（有效工期），逾期造成的所有损失由元坝二建司自行承担，工程款的拨付及工程量结算依据：1、工程款的拨付，各项工程分项建成并验收合格后，工程决算经审核完成后15个工作日内拨付工程款总额的95%，剩余5%尾款留作工程质保金，2、工程结算依据，本工程结算按照鸿心源公司给予工程图纸为结算依据，其各类建材及人工费的调价，按四川省或地方定额套核，按清单当地落地价计价上报鸿心源公司审核签字并加盖公章后方可作为结算依据，现场工程量变更必须经鸿心源公司同意并经鸿心源公司技术人员签字盖章方可生效，工程履约金的缴纳和退还：1、履约金缴纳，元坝二建司必须签订合同之日起5工作日内向鸿心源公司缴纳履约金1500000元后合同生效，在工程竣工验收合格后全部无息分期退还元坝二建司，2、履约金退还，分3次退还，两公里水泥路面合格验收后15个工作日退还履约金300000元，该条公里全部完工经政府及鸿心源公司验收合格，鸿心源公司上报给政府审核合格，退还履约金700000元，剩余履约金500000元，在工程全部完工验收合格后退还，质量保证金的收取和退还，按照工程总价的5%提取质量保证金，工程完工验收合格365天后退还，如任何一方违约，向对方支付违约金100000元； 2016年3月17日，原告缴纳旺苍县万家乡村道改建工程履约金1500000元，由被告鸿心源公司旺苍分公司向元坝二建司出具收据； 2016年3月26日，被告鸿心源公司向原告发出《通知》，内容为：“你单位承建的四川鸿心源农业有限公司的万家乡二社至××段××村道改建工程，现各方面已基本具备开工条件，请贵单位立即组织好人力、物力、机械进场开工，并安排1-2人配合甲方作实地勘查、测量工作，一定在今年5月1日（雨季）前完成路基扩建、边坡挡墙、路基排水工程任务”； 2016年3月31日，以鸿心源公司旺苍分公司工程指挥部名义发出《关于万家乡民主村村道另行说明的通知》，该通知的工程名称、工程地点、工程内容及质量要求、工期与被告万家乡政府和被告鸿心源公司签订的合同一致（复印件合同）； 2017年3月15日，被告鸿心源公司出具《委托书》，内容为：“四川鸿心源农业有限公司委托：吴天雄、周元彬，配合广元市建设监理有限责任公司，对广元市元坝区第二建筑工程公司在万家乡修建的村道进行质量、数量的验收工作，在广元市建设监理有限责任公司验收的相关文件上的签字，我公司予以承认。时间2017年3月15日至2017年3月25日”； 2016年8月16日，被告鸿心源公司向被告民主村委会出具《委托书》，内容为：“因我公司与旺苍县万家乡民主村签订修建民主村核桃树垭至拱家沟村道改建工程，我公司无建筑资质，现由广元市元坝区第二建筑工程公司实施承建，特委托旺苍县万家乡民主村村民委员会将该工程款1470000元，按照工程进度并验收合格后，分批全部付给广元市元坝区第二建筑工程公司”； 2017年1月23日，原告出具《委托书》，委托方元坝二建司，受委托方万家乡民主村村民委员会，内容为：“受委托方与四川鸿心源农业有限公司签订《万家民主村核桃树垭至拱家沟原村道路基改、扩建及道路面层硬化工程施工合同书》，因四川鸿心源农业有限公司无工程建设资质，将工程转包给我公司实施。四川鸿心源农业有限公司与我公司签订《村道改建工程施工合同》。2016年8月16日，四川鸿心源农业有限公司委托该委托书受委托方将工程款按照工程进度验收合格后，分批全部付给我公司，现因工程未完工验收，导致我公司拖欠部分农民工工资。现我公司特委托该委托书受委托方（万家乡民主村村民委员会）将上述工程的10万元直接打入所欠农民工个人账户，我公司提供名单及账户等信息真实、准确、有效，我公司全部予以认可”； 2018年3月12日，被告鸿心源公司出具《授权委托书》，主要内容为：“四川鸿心源农业有限公司现授权委托广元市建设监理有限公司，对我公司在旺苍县境内修建的村道公路的质量、数量进行全面的、公平公正的现场验收，现场验收工作必须有当地乡、村、社的负责人及相关人员在场，且验收报告也必须有他们的签章认可，四川福钦建工集团有限公司根据现场验收报告作出的审计报告须符合旺苍县政府村道公路的标准，我公司对此验收报告和审计报告予以认可。验收的工程：广元市元坝区第二建筑工程公司在××村××村道××路，授权时间：2018年3月12日至2018年3月31日止”； 2017年3月17日，建设单位周元彬、吴天雄，施工单位杨永兴、苏筠珉，监理单位刘欣、王得文共同对工程进行收方，并在《现场工程量确认收方单》、《竣工图》上签名确认； 2018年3月26日，四川福钦建工集团有限公司出具《旺苍县万家乡民主村村道路改建工程结算的审核报告》，审定结算金额为5216056.74元；案涉工程其中2.3公里道路，因未足额支付工程款，导致此路段未进行硬化，该审核报告中不含2.3公里道路硬化费用； 2016年10月21日被告万家乡政府向原告支付工程款300000元，2017年1月23日，张达明借款90000元用于支付民工工资，2017年2月24日支付工程款100000元，2018年2月5日向原告支付工程款136400元，共计由被告万家乡政府支付原告工程款626400元；2019年1月30日被告民主村委会向原告转款300000元，2019年3月8日被告民主村委会向原告转款80000元；2018年2月13日被告林固芝向原告员工张波转款40000元，经庭审确认该笔转款系支付原告工程款；该工程至今已支付工程款总计为1046400元。 被告鸿心源公司章程规定，公司注册资本为10000万元，公司股东为被告林固芝、晏孝武，被告林固芝出资额为5100万元，出资方式为林地所有权，被告晏孝武出资额为4900万元，出资方式为货币2000万元，林地所有权2900万元，股东以认缴的出资额为限承担公司债务，公司办理工商登记注册后，不得抽回出资。2018年8月13日，绵阳华明源房地产开发有限公司起诉被告林固芝合同纠纷一案，经本院主持调解，双方达成如下协议：“被告林固芝定于2018年8月20日前将旺府林证字（2015）第2127030315号、旺府林证字（2015）第2130080247号、旺府林证字（2015）第2127030316号、旺府林证字（2012）第2132060568号的林地使用权变更登记给原告绵阳华明源房地产开发有限公司”； 2020年2月6日，原广元市元坝区第二建筑工程公司名称变更为四川省天一建设集团有限公司。 本院认为，被告万家乡政府、民主村委会与被告鸿心源公司签订的两份施工合同，其中被告万家乡政府与被告鸿心源公司签订的施工合同为复印件，在签订后已收回，最终形成的施工合同是被告民主村委会与被告鸿心源公司签订，因此，被告万家乡政府不是案涉合同的相对方，原告四川天一公司主张被告万家乡政府支付工程款，没有事实根据。被告民主村委会与被告鸿心源公司形成合同的相对方，双方签订合同总价为1470000元，该合同价款为硬化4.9公里道路计价费用，因原告四川天一公司只对2.6公里道路进行硬化施工，尚有2.3公里未硬化，对未进行硬化施工部分，被告民主村委会不承担支付义务，对已支付部分应当作为工程款予以确认。被告鸿心源公司将工程发包给原告四川天一公司，应当按照约定支付工程款，被告鸿心源公司未按合同约定履行义务，已构成违约，应当按照合同约定承担违约责任。案涉工程经被告鸿心源公司委托对原告施工的工程量进行了收方验收，且经被告鸿心源公司委托，作出了工程结算报告，被告鸿心源公司应当按照结算金额向原告四川天一公司支付工程款。因被告林固芝、民主村委会对审核报告不认可，本院书面通知并指定二被告在期限内可以申请重新进行审核，但二被告未在本院指定期间提出重新审核申请，故本院对审核报告予以确认。案涉工程审定结算金额为5216056.74元，已支付工程款1046400元，未支付工程款为4169656.74元。案涉工程保证金由原告向被告鸿心源公司交纳，应当由被告鸿心源公司退还。原告四川天一公司主张给付利息，因未作约定，该主张没有事实根据。根据被告鸿心源公司的章程规定，股东以认缴的出资额为限承担公司债务、不得抽回出资，被告林固芝将出资的林权转让给他人，作为公司股东、法定代表人的被告晏孝武、股东林固芝应当对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。 综上所述，对原告四川天一公司的部分主张，本院予以支持，对原告四川天一公司主张被告万家乡政府、民主村委会支付工程款，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百六十九条第一款、第二百八十六条，《中华人民共和国公司法》第十一条、第二十六条第一款、第二十八条第一款、第三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十二条、第十三条第二款、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告四川鸿心源农业有限公司在本判决发生法律效力后三十日内，支付原告四川省天一建设集团有限公司工程款4169656.74元； 二、被告四川鸿心源农业有限公司在本判决发生法律效力后三十日内，退还原告四川省天一建设集团有限公司保证金1500000元； 三、被告四川鸿心源农业有限公司在本判决发生法律效力后三十日内，支付原告四川省天一建设集团有限公司违约金100000元； 四、被告林固芝、晏孝武对被告四川鸿心源农业有限公司上述一、二、三项债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任； 五、驳回原告四川省天一建设集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费59512元，由原告四川省天一建设集团有限公司负担7109元，被告四川鸿心源农业有限公司负担52403元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审 判 长  孔 兵 人民陪审员  刘新民 人民陪审员  陈明军 二〇二〇年六月三十日 书 记 员  昝雨秋