西安市莲湖区人民法院 民事判决书 （2020）陕0104民初1184号原告：宋永凡，男，1987年6月3日出生，汉族，住西安市阎良区。委托诉讼代理人：辛平，陕西高得律师事务所律师。被告：西安大唐西市博物馆，住所地西安市。法定代表人：吕建中，该博物馆理事长。委托诉讼代理人：廖锐，陕西瑞拓律师事务所律师。委托诉讼代理人：马利军，陕西瑞拓律师事务所律师。原告宋永凡与被告西安大唐西市博物馆劳动争议一案，西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月5日作出莲劳人仲案字（2019）第362号《仲裁裁决书》。裁决作出后，宋永凡不服，于2019年12月17日向本院提起民事诉讼，本院已依法受理。在审理过程中，西安大唐西市博物馆亦不服，将宋永凡作为被告于2019年12月26日向本院提起民事诉讼。本院受理后，依法适用普通程序，将两案并案公开开庭进行了审理。原告宋永凡及其委托诉讼代理人辛平，被告西安大唐西市博物馆之委托诉讼代理人马利军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宋永凡向本院提出诉讼请求：1、原告与被告于2019年3月25日解除劳动关系；2、被告支付原告经济补偿金25600元；3、被告支付原告加班费83200元；4、被告为原告补缴2011年8月10日至2019年3月25日期间的养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险。本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2011年8月，原告入职被告处从事保安工作，月均工资3200元左右。工作期间，每月仅休息4天，被告也从未给原告缴纳社会保险。原告多次向被告提出缴纳社会保险、安排调休、支付加班费等事项，被告一拖再拖，不予解决。多次协商无果，诉至法院。被告西安大唐西市博物馆辩称，1、原告和被告之间存在劳动关系。2、2019年发出通知因为原告擅自旷工按照擅自离职处理的，经济补偿金按照法律规定依法支付原告。3、加班费在2016年之前是现金支付，2016年之后和工资一起支付，不存在没有支付。4、社保问题法院不予处理。同时，被告西安大唐西市博物馆提出诉讼请求：1、被告无需支付原告2016年3月至2018年12月期间公休日加班费47435.9元；2、被告无需支付原告解除劳动合同的经济补偿金25600元。本案诉讼费由原告承担。事实与理由：西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会于2019年10月15日作出的莲劳人仲案字（2019）第362号仲裁裁决书事实认定不清，法律适用错误。一、仲裁裁决被告向原告支付2016年3月至2018年12月期间公休日加班费47435.9元缺乏事实根据和法律依据。首先，原告在被告处工作期间，被告已经向其支付了加班费用。仲裁书“本委查明”部分：“2016年3月至2018年12月期间，申请人每周工作六天，被申请人未安排申请人换休，也未支付申请人相应的加班费”缺乏事实根据，被告不应当向原告再支付加班费。其次，原告加班费诉求超过1年仲裁时效，请法院不予支持。最后，原告的加班工资计算错误，因为原告与被告签订的劳动合同约定工资是1800元/月，应当按照劳动合同约定计算。二、裁决要求被告支付原告经济补偿金25600元缺乏事实和法律依据。首先，原告主张的以未支付工资和未缴纳社保为由解除劳动合同，并要求被告向其支付经济补偿金没有事实和法律依据。另外，原告入职被告处工作后，被告多次要求原告转移社保资料为其缴纳社保，宋永凡拒不办理转移手续，导致被告无法为其缴纳社保，被告与2012年4月20日给原告出具了“说明”，明确表示因为原告原先有社保，并导致被告无法为其缴纳社保，责任自负。由此可见，因原告自身原因不愿缴纳社会保险这一不可归责与被告的原因，导致原告社保未缴纳的，现在原告又以被告未为其缴纳社保为由主张经济补偿金，缺乏事实和法律依据，并且严重违反诚实信用原则，请法庭不予支持。其次，原告开始无故旷工，严重违反公司规章制度，原告一直未办理离职手续，被告并未解除劳动关系，故原告要求被告向其支付经济补偿金缺乏事实根据和法律依据。综上所述，请求支持被告的诉讼请求。原告宋永凡对被告西安大唐西市博物馆诉讼请求答辩意见为，请求依法驳回大唐西市的诉讼请求。理由：1、加班费，原告主张的是自上班之日2011年8月至2019年3月25日，由于劳动仲裁之前没有调取对方的考勤表，所以仲裁裁决的加班费少。2、经济补偿金，按照法律规定因未缴纳社保而解除劳动合同的需要支付经济补偿金，前一年月平均工资乘以年限。所以原告要求的经济补偿金有事实和法律依据。劳动合同规定的工资是按照劳动者实际的个工资来计算经济补偿金。原告围绕其诉讼请求依法提交以下证据：证据1、劳动合同一份。证明目的：证明双方之间于2011年8月建立劳动关系。证据2、2016年、2017年、2018年考勤表。证明目的：原告在被告处工作每周加班一天的事实。证据3、仲裁裁决书。证明目的：案件经过了前置程序。仲裁认定的三个事实，原告离职前的工资是每月3200元，认定入职时间是2011年8月，认定被告确实在宋永凡上班期间未缴纳社保。证据4、仲裁委的庭审笔录一份。证明目的：证明仲裁庭审的时候对方认可的事实。仲裁委裁定的加班费少了2011年至2016年部分。证据5、原告个人的基本养老参保证明。证明社保原告自己交到2011年2月，原告2011年8月开始在被告单位上班后就没有缴纳社保。证据6、2016年1月至2019年3月的银行流水。证明原告离职前的工资情况。被告对原告提供证据的质证意见为：对证据1、真实性认可，证明目的认可。对证据2、全是复印件，真实性无法核实，而且被告有证据证明加班费已经发放过了。 对证据3、真实性认可，证明目的不予认可，只能证明案件经过了仲裁前置程序其他的未生效。对证据4、仲裁委被告未到庭，是缺席审理。对证据5、真实性认可，证明目的无异议。对证据6、真实性认可。被告依法提交了以下证据：证据1、劳动合同。证明目的：2017年8月9日被告与宋永凡签订的劳动合同，对工作期限和工资标准均有约定。证据2、证明一份。证明目的：2012年4月20日宋永凡签字的一份说明。内容为宋永凡的社保没有办法转过来，因其个人原因导致单位无法为其办理社保。应当宋永凡个人承担责任。证据3、仲裁裁决书。证明目的：案件经过仲裁前置程序。证据4、加班费发放表。证明目的：2015年1月至2016年6月对于加班工资发放的事实，有宋永凡的签字。2016年之后的打到工资卡了，上面都有宋永凡的签字。证据5、2015年1月至2019年3月所有安保人员的工资核算卡、工时通知书。证明原告的工资构成，有基本工资、加班费、餐费、夜班、工龄工资等构成及工资发放情况。原告对被告提供证据的质证意见为：对证据1、真实性认可，证明目的不予认可。计算的工资是3200元。对证据2、真实性认可，证明目的不予认可。因为缴纳社保是单位和职工的法定义务，作为义务是不能放弃和变更的，即使个人作出了承诺这个承诺是无效的承诺。对证据3、真实性认可，证明目的也认可。对证据4、真实性认可，上面的字是原告签的。原告主张的是星期六和星期天的加班费。对证据5、对工资核算卡中加班费一项不认可，其余的均认可。原、被告对对方的证据分别了发表质证意见并就案件事实进行了陈述。结合庭审双方举证、质证及法庭调查，本院认定事实如下：原告宋永凡2011年8月入职被告西安大唐西市博物馆，从事保安工作。2017年8月9日，双方签订了一份五年期《劳动合同书》，合同期限自2017年8月9日起至2022年8月8日止，执行标准工时制,按工作业绩每月发放工资1800元，延长工作时间的，支付相应的劳动报酬等。结合双方当庭提供的2015年1月至2019年3月工资核算卡、考勤表、银行流水单、劳动合同等证据可以认定原告自2015年1月至2019年3月期间每月休假4天，其余休息日加班，被告按月发放了100元到900元不等的加班费，并发放了法定节假日加班费，原告的工资构成为：基本工资+加班费+法定节假日加班费+餐补+夜班补贴+工龄工资等。原告在职期间，被告未给原告缴纳各项社会保险。2019年3月25日，原告以被告拖欠工资、未缴纳社会保险提出解除劳动关系，并于当日离职，双方劳动关系解除。原告离职前12个月平均工资为3639.87元。2019年3月27日，原告宋永凡向西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法裁决：1、确认申请人与被申请人解除劳动关系；2、请求被申请人支付申请人2011年8月至2019年3月25日期间公休日加班工资83200元；3、请求被申请人支付申请人解除劳动关系的经济补偿金25600元；4、请求被申请人补缴2011年8月10日至2019年3月25日期间的养老保险、医疗保险、生育保险、失业保险、工伤保险及住房公积金。2019年12月5日，西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会作出莲劳人仲案字（2019）第362号仲裁裁决书，裁决：一、申请人与被申请人于2019年3月25日解除劳动关系；二、被申请人自本裁决生效后五日内支付申请人2016年3月至2018年12月期间公休日的加班费47435.9元；三、被申请人自本裁决生效后五日内支付申请人解除劳动合同的经济补偿金25600元；四、被申请人自本裁决生效后三十日内为申请人补缴2011年8月至2019年3月25日期间的养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险及生育保险（具体补缴数额以社会保险经办机构核准的数额为准，申请人与被申请人分别承担其应缴部分）；五、驳回申请人其他仲裁请求。本院认为，2011年8月宋永凡入职被告西安大唐西市博物馆，双方建立劳动关系，2019年3月25日，原告以被告未为其缴纳社会保险等为由解除劳动关系并于当日离职，庭审中，双方均认可劳动关系于当日解除，本院予以确认。原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿金25600元之诉请，依法应予支持。关于休息日加班费，《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，休息日安排劳动者工作的，用人单位应支付不低于工资的200%的工资报酬。结合双方提供的证据可以认定原告自2015年1月至2019年3月期间每月休假4天，其余休息日加班，被告按月发放了100元到900元不等的加班费，扣除已发部分加班费，被告还应支付原告2015年1月1日至2019年3月25日期间的加班费共计27473.08元，原告要求2015年以前的加班费部分，当庭不能提供充分证据支持其诉请，应承担举证不能的法律后果。对原告的该部分诉讼请求不予支持。加班费属于劳动报酬，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生的争议不受一年劳动仲裁申请时效的限制。故对被告辩称原告要求加班费已超过一年仲裁时效之辩论意见不予采纳。原告要求被告缴纳补缴2011年8月10日至2019年3月25日期间的养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险之诉请，不属于人民法院劳动争议案件受案范围，不予处理。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认原告宋永凡与被告西安大唐西市博物馆之间的劳动关系于2019年3月25日解除；二、被告西安大唐西市博物馆于本判决生效后十五日内支付原告宋永凡解除劳动关系经济补偿金25600元；三、被告西安大唐西市博物馆于本判决生效后十五日内支付原告宋永凡2015年1月1日起至2019年3月25日期间的加班费共计27473.08元；四、驳回原告宋永凡其余诉讼请求；五、驳回被告西安大唐西市博物馆的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍支付的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息，一般债务利息根据本判决确定的方法计算；加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务本金×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费20元（原、被告已分别预交10元），由原告宋永凡和被告西安大唐西市博物馆各承担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审  判  长   宋宏凯人民陪审员   齐  红人民陪审员   李  灵 二〇二〇年五月二十七日 书  记  员    师亚宁1