广东省汕头市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤05民终559号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司，住所地汕头市*******。负责人：苏大存，总经理。委托诉讼代理人：林钦成，广东思迪律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周标烈，男，汉族，住汕头市潮南区****泗联西埔，公民身份号码440************55X。委托诉讼代理人：李晓，广东融易律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑文龙，男，汉族，住汕头市潮**井都镇，公民身份号码440************556。上诉人中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司（以下简称人保汕头公司）因与被上诉人周标烈、郑文龙机动车交通事故责任纠纷一案，不服汕头市潮南区人民法院（2019）粤0514民初1694号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月2日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。上诉人人保汕头公司上诉请求：撤销一审法院关于误工费的判决，驳回被上诉人周标烈关于误工费的诉讼请求。事实与理由：首先，根据本案证据反映，被上诉人周标烈在本事故发生时已临近退休年龄。而被上诉人周标烈在本案中又无法提交其从事职业、因本事故导致减少收入的基本证据。据此，一审法院支持被上诉人周标烈误工费的请求明显不妥，本案应结合被上诉人周标烈未能依法举证的事实，判决驳回其误工费的赔偿请求。而即使被上诉人周标烈确因本事故而减少收入，误工费依法也仅计算至退休年龄时止，也即自2019年6月19日起计算至2019年7月28日共40天。其次，鉴定机构评定被上诉人周标烈的误工期为195天违背相关法律规定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，被上诉人周标烈的误工期最长仅能计算至定残前一日，即最长仅为100天。而本案司法鉴定机构评定被上诉人周标烈的误工期为195天，系机械的依据相关鉴定规范所作出，并未考虑被上诉人周标烈自事故发生时至定残前一日的实际天数，造成评定结论与《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定相悖。被上诉人周标烈在本案已主张了残疾赔偿金，而残疾赔偿金的性质即是对被上诉人周标烈因人身遭受损害致残而丧失全部或者部分劳动能力的财产赔偿。现被上诉人周标烈既主张赔偿的残疾赔偿金，又主张赔偿超过定残前一天的误工费，实质上出现了重复主张赔偿的情形。综上所述，一审法院认定事实错误、判决不当，依法应予以纠正。被上诉人周标烈辩称，是否达到退休年龄不是判定误工费的依据。误工费是受害人如若遭受人身侵害而本应获得的权利，是以劳动者有无劳动能力、误工时间和收入状况来判断和确定，而并非有无实际工作或年龄大小来判断。根据规定，受害人不能举证证明其收入的情况下，也支持误工费用。本案受害人没有从事公职，误工期间无收入来源，无法领取退休金，也没有购买社保，在误工期间也需要依靠自己维持生活。在上诉人不能提交证据证明被上诉人丧失劳动能力的情况下，应驳回其上诉请求。被上诉人郑文龙辩称，由法院依法处理。周标烈向一审法院起诉请求：1.判令郑文龙赔偿周标烈在此次交通事故中所有损失为151938.14元；2.判令人保汕头公司在保险限额内对上述损失先予赔偿；3.判令郑文龙、人保汕头公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2019年6月19日10时45分，郑文龙驾驶粤D*****的轻型货车，在行驶至峡新公路峡山河陂路段实施变道时，碰撞同向左后方由周标烈驾驶的二轮摩托车，造成周标烈受伤及车辆损坏的交通事故。2019年7月11日，汕头市公安局潮南分局交通警察大队对本次交通事故作出道路交通事故认定书，认定郑文龙应承担本次事故全部责任，周标烈在本次事故中无责任。事故发生后，周标烈被送往汕头潮南民生医院住院治疗60天，经医院诊断，周标烈伤情为：1.左肩锁关节脱位；2.左手掌裂伤；3.脑震荡；4.右第4肋骨骨折；5.全身多处软组织挫擦伤。2019年9月26日，一审法院依周标烈申请，委托广东华民司法鉴定所对其伤残程度、后续治疗费、康复费、误工、护理时限及营养费进行评定，周标烈支付了鉴定费2810元。2019年9月27日，广东华民司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：周标烈构成十级伤残，后续治疗费为12000元，康复费5000元；误工期为195天，护理期为75天〔护理期内，前30天每天配护理人数2人，余45天（含后续手术治疗15天）每天配护理人数1人的事实〕一审法院另查明，粤D*****号轻型货车车辆登记所有人系郑文龙，该车辆在人保汕头公司投保了交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，保险期限均为2019年1月23日0时起至2020年1月22日24时止，商业第三者责任保险保险金额为1000000元，并投保不计免赔率险，事故发生在保险期限内。一审法院又查，广东省2019年度人身损害赔偿计算标准中2018年伙食补助费每人每天为100元，全省城镇私营单位就业人员年平均工资为58258元，全省城镇居民人均可支配收入为29077元/年。按照鉴定机构作出的鉴定意见书和有关赔偿项目计算标准，周标烈因交通事故造成的合法有据的各项损失为：医疗费43208.62（其中人保汕头公司垫付10000元，郑文龙垫付19408.62元），住院伙食补助费为6000元，营养费为500元，后续治疗费12000元，康复费5000元，护理费15300元，误工费31124.14元，残疾赔偿金58154元，交通费1800元，精神损害抚慰金5000元，总额为178086.76元，其中包括残疾赔偿金、康复费、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金的死亡伤残赔偿项目的费用为116378.14元。一审法院认为：郑文龙驾驶粤D*****的轻型货车，在行驶至峡新公路峡山河陂路段实施变道时，碰撞同向左后方由周标烈驾驶的二轮摩托车，造成周标烈受伤及车辆损坏的交通事故。对该宗交通事故，公安交警部门已作出郑文龙承担事故全部责任，周标烈免承担事故责任的认定书，该责任认定准确，一审法院予以采信。周标烈因交通事故造成的损失，应由侵权人郑文龙承担赔偿责任。由于肇事车辆已向人保汕头公司投保了交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，故周标烈请求其损失由人保汕头公司在承保的交通事故责任强制保险和在商业第三者责任保险限额内先予赔偿，于法有据，可予支持。交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额为10000元，现周标烈已垫付了10000元医疗费，故人保汕头公司还应在交通事故责任强制保险伤残赔偿限额110000元内对包括护理费、康复费、交通费等项目的损失向周标烈直接赔付，不足部分58086.76元（178086.76元—10000元—110000元）在商业第三者责任保险中赔付。抵除郑文龙、人保汕头公司已支付的款项之后，人保汕头公司尚应直接赔付周标烈148678.14元（10000元+110000元+58086.76元—10000元—19408.62元）。人保汕头公司认为其公司不应承担诉讼费和鉴定费的问题，诉讼费包括鉴定费在内的其他诉讼费，法律规定诉讼费由败诉方承担，人保汕头公司是否承担诉讼费用是由其是否应承担赔偿责任确定，因此，对人保汕头公司的抗辩意见一审法院不予采纳。郑文龙已支付的款项，由其依保险合同自行向人保汕头公司理赔。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，一审法院作出如下判决：一、人保汕头公司应于判决生效之日起10日内赔偿周标烈各项损失共计148678.14元。二、驳回周标烈的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3338.76元，减半收取计1669.38元，鉴定费2810元，共4479.38元，由周标烈负担32.6元，人保汕头公司负担4446.78元。二审中，当事人没有提交新证据。本院审理查明，一审判决认定的事实与本案的证据一致，本院予以确认。本院认为，周标烈并未提供证据证明其具有固定收入情况，也未能举证证明其最近三年的平均收入状况，考虑周标烈的住所地为城镇，且本案事故发生时周标烈尚未达到法定退休年龄，故一审判决适用2018年广东省城镇私营单位就业人员年平均工资58258元的标准并结合《司法鉴定意见书》评定周标烈的误工期为195天的鉴定意见，据此认定周标烈的误工费为31124.14元符合本案客观实际情况，本院予以维持。人保汕头公司关于周标烈误工费的上诉意见理据不足，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费578.1元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担（已预缴）。本判决为终审判决。审判长  翁汉光审判员  张丹华审判员  林思浩二〇二〇年六月二十四日书记员  林鸿瑜