河南省遂平县人民法院民 事 判 决 书（2020）豫1728民再154号原审原告高望，男，1991年9月18日出生，住遂平县。原审被告杨骐骢，又名杨腾飞，男，1989年3月20日出生，户籍遂平县。现住驻马店市驿城区。原审被告魏义，女，1982年9月4日出生，住遂平县。原审原告高望与原审被告杨骐骢、魏义民间借贷纠纷一案，本院作出的（2019）豫1728民初2590号民事调解书已经发生法律效力。经本院审判委员会讨论决定，于2020年3月5日作出（2020）豫1728民监131号民事裁定，再审本案。本院于2020年3月24日再审立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原审原告高望、原审被告杨骐骢到庭参加诉讼。原审被告魏义经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审原告高望向本院提起诉讼请求：1.依法判令被告偿还原告借款60000元及利息12000元整，共计72000元；2.诉讼费、保全费等费用由被告承担。事实和理由：2018年9月27日，杨骐骢向高望借走人民币60000元整，并出具借条一张，约定利息按月息2分计算利息，担保人是魏义，到还款之后，借款人及担保人以各种理由不予还款。原审被告杨骐骢辩称，我是借原告6万元，合同上约定的是月息2分，但是实际利息是5分，每月还利息3000元，利息都是还给杨杰，借款时扣了6000元的利息。原审调解时，因为高望申请法院查封冻结了我的账户，我才与高望调解的。原审被告魏义未答辩。原审原告高望向本院起诉的请求及事实理由和再审时一致。原审中，依据高望的财产保全申请，本院于2019年7月30日制作了(2019)豫1728民初2590号民事裁定书，裁定冻结杨骐骢银行存款人民币72000元或查封、扣押被申请人同等价值的其他财产。2019年8月2日，经本院组织调解作出了(2019)豫1728民初2590号民事调解书，调解书主要内容：一、被告杨骐骢所欠原告高望借款60000元及利息，被告杨骐骢自愿于2019年8月15日前一次性偿还原告高望借款60000元及利息(利息以本金为基数，按月息2分，自2018年9月27日计算至2019年8月15日)。二、被告魏义对上述还款内容承担连带还款责任。三、案件受理费1600元，减半收取800元，保全费740元，由被告杨骐骢承担。本院再审认定事实：2018年9月27日，杨骐骢向高望出具借条一张，借条主要内容为：杨骐骢于2018年9月27日从高望处借到现金60000元，借款期限自2018年9月27日至2018年10月27日，利息为月息2分。该借款由原审被告魏义进行担保。高望于当日向杨骐骢转款60000元，杨骐骢于同日14时30分通过微信将6000元转账给杨杰，杨杰于同日14时33分将6000元转账给高望。2018年10月10日，杨骐骢通过微信向高望转款两次，分别为1000元和10300元。2018年10月11日，杨骐骢通过微信向高望转款1000元。2018年11月28日14时19分，杨骐骢通过微信向高望转款3000元，高望于14时29分退款，杨骐骢于14时30分又将3000元转款给杨杰，杨杰于16时21分将该3000元转给高望。该60000元借款高望于2019年7月18日起诉，7月29日申请冻结杨骐骢银行存款72000元或查封其相应价值的财产。2019年8月2日本院主持调解，高望、杨骐骢、魏义达成调解协议，本院作出了(2019)豫1728民初2590号民事调解书。同时查明，2018年10月8日，杨骐骢向高望出具借条一张，主要内容为：杨骐骢于2018年10月8日从高望处借到现金30000元，借款期限自2018年10月8日至2019年12月8日，利息为月息2分。该借条担保人处有杨益签名并捺有指印，该款通过转账方式支付。该30000元借款经高望2019年7月18日起诉，本院于2019年8月2日主持调解，本院作出了(2019)豫1728民初2589号民事调解书。另查明，2017年至2019年，高望在本院作为原告有7件民间借贷纠纷案件，标的额合计106.2万元。其中2019年6件，标的额95.6万元，符合职业放贷人的特征。本院认为，高望于2017年至2019年期间分多次向多人出借资金，其出借对象具有不特定性、出借行为具有反复性、经常性，出借资金数额大，利率高，符合职业放贷的法律特征，应认定为“职业放贷人”。根据《中华人民共和国银行业监督管理法》第十九条规定：“未经国务院银行业监督管理机构批准，任何单位或者个人不得设立银行业金融机构或者从事银行业金融机构的业务活动”，高望职业放贷行为所产生的借款合同违反法律强制性规定，借款合同应认定为无效。被告杨骐骢因借款合同无效而取得的借款应当予以返还，并按照中国人民银行同期同类贷款基准利率支付资金占用期间的使用费用，2018年9月27日之前，中国人民银行最后一次调整贷款基准利率的时间是2015年10月24日，其中一至五年期贷款基准利率为年息4.75%。关于借款本金认定问题。杨骐骢收到借款60000元后，将6000元通过杨杰又转给了高望，实际借款应当认定为54000元。2018年10月10日杨骐骢转给高望的10300元，高望述称是杨骐骢需要使用现金而通过微信转账给高望，又从高望手中支取了现金10300元，没有提供相关证据加以证明，本院不予采信。该10300元应视为杨骐骢高望归还借款。2018年10月10日的微信转款1000元和2018年10月11日的微信转款1000元，共计2000元，高望不认可是还款但又不能做出合理解释，本院认定该2000元系杨骐骢向高望归还借款。2018年11月28日，杨骐骢向高望转3000元，高望不收退款，杨骐骢又将该3000元转给杨杰，杨杰又将该3000元转给高望。本院认定2018年11月28日杨骐骢通过杨杰向高望还款3000元。高望述称2018年11月28日杨杰收到杨骐骢的3000元后没有向其转账与本院查清的事实不符，本院不予采信。因杨骐骢2018年10月8日还向高望借款30000元，本院确定上述还款均系归还本案借款。杨骐骢2018年9月27日向高望借款54000元，按年息4.75%计算，止2018年10月10日资金占用使用费用约为91元。杨骐骢于2018年10月10日还款11300元，归还资金占用使用费用91元后，下余的11209元应当冲抵本金，冲抵后尚欠本金42791元。本金42791元自2018年10月10日至2018年10月11日，资金占用使用费用约为6元，杨骐骢于2018年10月11日还款1000元，归还资金占用使用费用6元后，下余的994元应当冲抵本金，冲抵后尚欠本金41797元。本金42797元自2018年10月11日至2018年11月28日，资金占用使用费用约为261元，杨骐骢于2018年11月28日还款3000元，归还资金占用使用费用261元后，下余的2739元应当冲抵本金，冲抵后尚欠本金39058元。原审被告杨骐骢应自2018年11月28日起至2019年8月19日止以39058元本金为基数，按年利率4.75%向原审原告高望支付资金占用期间的使用费用。自2019年8月20日起至实际清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算资金占用使用费。杨骐骢与高望的借款合同因违反法律强制性规定而无效，魏义与高望之间的担保合同属于借款合同的从合同，根据《中华人民共和国担保法》第五条第一款的规定，借款合同无效，收担保合同无效，因担保合同无效，原审被告魏义不再承担本案的保证责任。原审被告魏义经传票传唤拒不到庭参加诉讼，视为对自己诉讼权利的放弃，不影响本案的审理。经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民法总则》第一百五十三条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第二百条，《中华人民共和国银行业监督管理法》第十九条，《中华人民共和国担保法》第五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第四百零七条规定，判决如下：一、撤销本院（2019）豫1728民初2590号民事调解书。二、原审被告杨骐骢于判决生效后十日内返还原审原告高望借款本金39058元，并自2018年11月28日起至2019年8月19日止按年利率4.75%向原审原告高望支付资金占用使用费用。自2019年8月20日起至实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算资金占用使用费用。三、驳回原审原告高望要求原审被告魏义承担保证责任的诉讼请求。四、驳回原审原告高望的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费1600元减半收取800元，由原审原告高望负担350元，由原审被告杨骐骢负担450元。财产保全费740元由原审被告杨骐骢负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本及交纳上诉费，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审 判 长  陈荣翔人民陪审员  张文超人民陪审员  曾爱国二〇二〇年六月二十四日书 记 员  张愉曼