湖南省株洲市天元区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0211民初47号原告：陆凯平，男，1963年9月26日出生，汉族，户籍地为江苏省靖江市。委托诉讼代理人：肖日军，广东邦翰律师事务所律师。代理权限为特别授权（代为立案、提出上诉，申请保全，提出回避申请，参加庭审，进行辩论，请求调解或和解，出具律师函，调查取证，签收法律文书，代为申请执行等权利）。被告：湖南万力建设集团有限公司，住所地长沙市芙蓉区万家丽中路一段**旺德府大厦**。法定代表人：雷慕为，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：周天，湖南天桥律师事务所律师。代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：张弦，湖南天桥律师事务所律师。代理权限为特别授权（代为提起诉讼，代为变更，接受诉讼请求，接受调解、和解等）。被告：罗浦畅，男，1964年8月14日出生，汉族，户籍地湖南省益阳市资阳区。原告陆凯平诉被告湖南万力建设集团有限公司（以下简称“湖南万力公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年10月18日立案受理后，经被告湖南万力公司申请，追加罗浦畅为共同被告，并依法组成合议庭进行审理，于2019年3月11日作出（2018）湘0211民初2828号《民事判决书》。被告湖南万力公司对该判决不服，上诉于株洲市中级人民法院，株洲市中级人民法院于2019年9月10日作出（2019）湘02民终1417号《民事裁定书》，裁定撤销湖南省株洲市天元区人民法院（2018）湘0211民初2828号民事判决，将本案发回湖南省株洲市天元区人民法院重新审理。本院于2020年1月6日立案受理后，依法追加罗浦畅为本案共同被告，并组成由审判员王丹担任审判长、人民陪审员黄海燕、罗艳平参加的合议庭，于2020年4月21日、6月5日两次公开开庭进行了审理。实习法官助理马晶晶辅助本案审理，书记员董星担任法庭记录。第一次开庭原告陆凯平的委托诉讼代理人肖日军、被告湖南万力公司的委托诉讼代理人周天、张弦到庭参加了诉讼，被告罗浦畅经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。第二次开庭原告陆凯平的委托诉讼代理人肖日军到庭参加了诉讼，被告湖南万力公司、罗浦畅经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告陆凯平向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告湖南万力公司返还原告工程保证金人民币4000000元及利息（以4000000元为基数，按月息2%自2016年10月28日起计算至清偿之日止，截止至2018年8月31日已经产生利息1794667元）；2、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2016年9月22日，原告与被告签订《（株洲）大汉·惠普软件（湖南）信息产业园二期项目劳务承包合同》，合同约定：被告将位于株洲市高新区××路××号地块的大汉·惠普软件（湖南）信息产业园二期项目的劳务发包给原告，合同签订后委托人按照合同约定向被告交付工程保证金人民币肆佰万元（￥4000000.00），因被告违约原告未能进场施工且被告实际已经将上述工程发包给案外人施工，被告至今亦未退还原告保证金。根据双方的合同约定，被告违约应返还原告已付保证金并按月息2%计财务成本。为维护原告的合法权利，根据《民事诉讼法》的有关规定，特向法院提起诉讼，望判如所请。被告湖南万力公司辩称：1、答辩人不是本案的适格主体，答辩人从未承建过大汉惠普工业园项目的二期工程，也没有设立过二期项目部；一期项目的任何工作人员，包括项目经理在内，都无权代表答辩人对外签订有关二期工程的合同；2、罗浦畅不是答辩人任命的项目经理，答辩人也从未授权罗浦畅代表公司对外签订合同及收取各项款项；原告与罗浦畅签订的合同上没有答辩人有效印章及法定代表人的签字；3、原告支付的400万元保证金都是转入罗浦畅的私人账户，答辩人并未收到该款项。综上所述，答辩人不是本案适格主体，不应承担还款责任。被告罗浦畅未向本庭提交书面答辩意见，也未提交相关证据材料。本院经审理查明：2016年9月22日，原告陆凯平与被告罗浦畅签订《（株洲）大汉·惠普软件（湖南）信息产业园二期项目劳务承包合同》，合同中甲方为湖南万力建设集团大汉·惠普软件（湖南）信息产业园二期项目部，乙方为原告陆凯平。合同中甲方将大汉·惠普软件（湖南）信息产业园二期项目的劳务发包给乙方，并就本案诉争保证金支付方式、退还方式、利息赔偿等问题进行约定。被告罗浦畅在甲方湖南万力建设集团代表人处签名、按手印，并加盖湖南万力建设集团有限公司大汉·惠普产业园项目部公章。2016年9月22日、9月23日，原告陆凯平分两次向被告罗浦畅尾号为2505的个人账户转账共计400万元，被告罗浦畅于2016年9月23日向原告陆凯平出具收条一张，确认已收到原告陆凯平支付的保证金400万元。保证金支付到位后，原告一直未能进场施工，且原告发现本案涉案工程已经由案外人进行施工。原告认为被告罗浦畅签订合同系职务行为，遂要求万力公司返还履约保证金400万元，并按月利率2%的标准支付利息。为此，原告诉至本院，请求判如所请。另查明：2015年11月，株洲市鑫金帝房地产开发有限公司与湖南万力建设集团有限公司签订大汉·惠普软件（湖南）信息产业园8#-12#、14#-16#厂房工程施工合同，将该工程发包给湖南万力公司，合同落款加盖湖南万力公司合同专用章、法人印章。2015年11月湖南万力公司任命陈文为该工程项目经理。再查明：2016年6月，株洲市鑫金帝房地产开发有限公司已将大汉·惠普软件（湖南）信息产业园二期项目一标段主体工程发包给湖南圆方建设有限责任公司。以上事实，有原告身份证复印件、被告罗浦畅身份证复印件、被告万力公司营业执照、《（株洲）大汉·惠普软件（湖南）信息产业园二期项目劳务承包合同》、收条、中国建设银行转账凭条、备案合同登记表、竣工验收记录、项目经理任命书、大汉惠普二期工程施工合同等证据及原、被告当庭陈述予以证明，本院予以确认。本院认为：本案系建设工程施工合同纠纷。本案的争议焦点为：1、原告与被告罗浦畅签订的《劳务承包合同》是否属于职务行为？2、原告与被告罗浦畅签订的《劳务承包合同》是否有效？若无效则法律后果是什么？职务行为是指公民以其担任的职务代表公司、企业等法人机构或者其他组织实施民事行为，以及公民经公司、企业等法人机构或者其他组织授权在其职责范围之内实施的民事行为。本案中，原告陆凯平提供部分民事裁判文书，拟证明罗浦畅的行为经过湖南万力公司授权，属于职务行为，但在本案的涉案合同签订时，罗浦畅并无湖南万力公司明确书面授权，合同中也未加盖湖南万力公司合同专用章及法定代表人印鉴，合同签订后，湖南万力公司并未对该合同进行追认。且根据原告提交的银行转账凭证、收据及庭审中原、被告双方的陈述，本案涉案400万元保证金系原告支付至罗浦畅个人账户，而非支付给湖南万力公司，而被告罗浦畅在收到400万元保证金后，也未将该款项支付给湖南万力公司。故本案中，被告罗浦畅不构成表见代理，其与原告陆凯平签订的《劳务承包合同》不属于职务行为，原告要求湖南万力公司返还保证金400万元及支付利息，本院不予支持。本案涉案的大汉·惠普软件（湖南）信息产业园二期项目已于2016年6月份发包给案外人湖南圆方建设有限责任公司，被告罗浦畅明知合同无法实际履行、未取得湖南万力公司授权的情况下，仍以湖南万力公司代理人的名义与原告陆凯平签订《劳务承包合同》，违反法律、行政法规的强制性规定，其合同属于无效合同。故被告罗浦畅应当向原告返还保证金400万元并支付资金占用利息（参照中国人民银行同期贷款年利率认定为6%）。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十八条、第五十二条、第五十八条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告罗浦畅于本判决生效后十五日内向原告陆凯平退还保证金400万元并支付资金占用利息损失（利息损失以400万元为基数，按年利率6%的标准，从2016年10月28日开始计算至本息实际清偿之日止）；二、驳回原告陆凯平的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费52363元，由被告罗浦畅负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院交纳上诉费，现金交纳的，直接向华融湘江银行驻株洲市中级人民法院收费点交纳。汇款或转账的，开户行：华融湘江银行长沙分行营业部，收款单位：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户，账号：8101********。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。审 判 长  王 丹人民陪审员  罗艳平人民陪审员  黄海燕二〇二〇年六月五日实习法官助理马晶晶书记员董星附本案适用法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十八条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。