山西省晋城市中级人民法院民事判决书（2020）晋05民终490号上诉人（原审原告、反诉被告）：山东博科建筑工程有限公司。法定代表人：甘某，任总经理。委托诉讼代理人：张某1，男，该公司员工。上诉人（原审被告、反诉原告）：晋城市未来医药有限公司。法定代表人：张某2，任董事长。委托诉讼代理人：李某，女，该公司员工。委托诉讼代理人：邵某，山西权康律师事务所律师。上诉人山东博科建筑工程有限公司（以下简称博科建筑公司）因与上诉人晋城市未来医药有限公司（以下简称未来医药公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服山西省泽州县人民法院（2019）晋0525民初2654号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月16日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人博科建筑公司的委托代理人张某1，上诉人未来医药公司的委托代理人某、李某到庭参加了诉讼,本案现已审理终结。上诉人博科建筑公司的上诉请求：1.请求依法改判被上诉人向上诉人支付维修保证金117000元，支付违约金共计48732.29元。2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决适用的法律错误，应依法予以改判；一审适用《合同法》第六十条的规定进行推定及自由裁量是错误的，依据《合同法》第二百七十九条规定，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条之规定，被上诉人已实际使用了该工程，且上诉人与被上诉人在合同中明确约定了保证金返还日期，故117000元质量保证金应予以返还。二、一审认定事实错误，应依法予以改判。上诉人与被上诉人之间关于验收及竣工有明确的约定，合同第1.6d款约定逾期验收合格以及15%进度款支付的依据为验收完成后。其次被上诉人按合同约定支付了上述款项，且投入了使用。依据双方合同12条约定被上诉人对于上诉人的验收通知在3日内未进行回复的，视为双方验收通过。上诉人未来医药公司答辩称，一、一审法院适用法律正确，依据《合同法》第六十条规定，当事人应当全面履行自己义务，而答辩人与被答辩人所签订的合同中明确约定了合同工期，工程质量，工程竣工以及工程保修等内容。被答辩人未按照合同约定保质保量完成工程，以至于工程无法验收。本工程未竣工验收的情况下并不适用被答辩人所主张的法律条款。二、维修保证金支付的前提是工程竣工，被答辩人既未调试制冷机组及温控湿度监控系统使其正常使用，也未提供验收报告，根本不满足验收和竣工的条件，在答辩人多次要求其修理后，被答辩人都不予理睬，无法达到维修保证金的支付条件。答辩人支付款项的行为是在被答辩人多次要求之下，答辩人为使工程有所进展从而提前支付的，被答辩人不应当认为付款即合格。被答辩人的主张没有事实和法律依据，应予以驳回。上诉人未来医药公司的上诉请求：1.请求撤销原判，改判被上诉人支付上诉人184910.3元。2.一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一审法院认定事实错误，证据采信偏颇，导致结果错误；双方签订的合同中详细约定了被上诉人的施工范围，但由于被上诉人的工程严重不合格，导致上诉人未能通过山西药监局的飞行检查，上诉人要求其返工整改，被上诉人不仅不返工，反而将工作人员全部撤回，致使工程未能竣工验收。正是因为被上诉人的工程不合格，上诉人才重新维修，故对此给上诉人造成的损失应承担赔偿责任。博科建筑公司的答辩意见同上诉意见。博科建筑公司向一审法院起诉请求：1、判决被告向原告支付拖欠的工程款117000元及违约金48723.29元；2、判令被告承担本案受理费等所有费用。未来医药公司的反诉请求：驳回原告的诉讼请求，判令原告向被告支付各项损失共计184910.3元，本案反诉费由原告承担。一审法院认定事实:济南巴艾贝斯生物工程有限公司于2019年4月19日将公司名称变更为山东博科建筑工程有限公司。2014年7月18日被告未来医药公司与济南巴艾贝斯生物工程有限公司签订阴凉库工程施工合同一份，约定：建设单位：晋城市未来医药有限公司（甲方）施工单位：济南巴艾贝斯生物工程有限公司（乙方）。1、工程概况1.1工程名称：晋城市未来医药有限公司阴凉库建设工程工程地点：晋城市经济技术开发区侯匠村1.2承包内容与范围：双方确认附页报价单内之所含项目，乙方应向甲方提供施工材料的质量检验报告文件、防火材料需提供防火登记证明文件、相关的国家标准文件，甲乙双方确认施工图纸应于签订合同后7个工作日内完成。……1.4合同工期：本工程自甲方通知乙方可以进场施工开始到竣工，总日历天数为45天……如甲方未按期完成场地清理，乙方有权视实际情况延长竣工期限及在延长时间内合理的费用。如有调整，以书面通知为准。1.5合同价款：以工程预算总价为合同价款（RMB）:1170000元，即（人民币大写）壹佰壹拾柒万圆整。1.6付款方式a.合同签订后五个工作日内，甲方应向乙方支付本合同货款的30%（即：351000元）；b.施工材料进入甲方规定施工场地后三个工作日内，甲方向乙方支付本合同货款的30%（即：351000元）c.主体工程竣工后，甲方应于三个工作日内支付本合同货款的15%（即：175500元）；d.乙方组织安装调试制冷机组及温湿度监控系统，调试完成后并向甲方提供验证报告。甲方应于接到验证报告后三个工作日内验收工程，逾期则也视为验收合格。验收完成后甲方应于二个工作日向乙方支付本合同货款的15%（即：175500元）f.竣工满一年后，三个工作日内，甲方向乙方支付剩余总合同价款10%（即：117000元）维修保证金1.7保修期，此工程保修期自工程竣工且经甲方验收合格之日起为壹年。在工程保修期内任何时间，因乙方原因造成工程质量问题，乙方应在收到甲方电话通知或文本文件后两个工作日内到场开始免费保修或予以免费更换相关部件……12.工程竣工12.1竣工定义工程竣工的定义为工程已实际完成，甲乙双方代表两方验收合格12.2乙方应在所有工程项目结束前二天内通知甲方，以便甲方做好工程验收准备，而甲方应在接获乙方的工程验收申请后3天内验收完毕。如甲方未能3天内验收又未做书面回复，视为甲乙双方验收通过。13.3保修与费用：保修期间，乙方应在接到甲方修理通知之日起的四十八小时内派人维修。……15.违约责任15.1甲方违约按下述规定处理：甲方不能按合同规定履行责任造成乙方工程延误或逾期付款，甲方应赔偿乙方因工程延误或逾期付款造成的直接经济损失，每逾期一天甲方应向乙方支付承包金额的0.5%的罚金，并按照本合同的有关规定顺延工期。15.2.1施工质量达不到验收要求，乙方应承担所有翻工费用：15.2.2如由于乙方责任未能在约定的竣工期限内竣工，以后每逾期一天乙方应向甲方支付承包金额的0.5%的罚金。合同签订后，原告博科建筑公司于2014年8月1日开始进场施工，完工后双方因工程质量问题争议而未进行工程竣工验收。被告未来医药公司先后共支付原告博科建筑公司1053000元，最后一次付款时间为2014年9月30日，付款金额为175500元，余款维修质保金117000元尚未支付。原告博科建筑公司提供的2015年10月24日对账单复印件载明：截止到2015年10月21日，晋城市未来医药有限公司欠济南巴艾贝斯生物工程有限公司人民币：壹拾壹万柒仟圆整（117000元）。请贵单位于2015年10月25日之前支付伍万捌仟伍佰元整（58500元）汇入我司指定账户，于2015年飞行检查（截止到2015年12月31号）后三个工作日内将剩余尾款：伍万捌仟伍佰元整（58500元）汇入我司指定账户。晋城市未来医药有限公司盖的是财务章，签名人是聂某；济南巴艾贝斯生物工程有限公司盖的是公司印章，签名人是王某。被告未来医药公司曾委托北京志翔领驭科技有限公司和晋城市润泽宜家装饰有限公司对其阴凉库进行修复，为此支付北京志翔领驭科技有限公司共计55300元，支付晋城市润泽宜家装饰有限公司共计141624.25元。一审法院认为：济南巴艾贝斯生物工程有限公司将公司名称变更为山东博科建筑工程有限公司后，由原告博科建筑公司享有和承担济南巴艾贝斯生物工程有限公司的权利和义务。济南巴艾贝斯生物工程有限公司与被告未来医药公司签订的合同无无效情形，自双方签字或盖章之日即依法成立并发生法律效力，合同双方均应按照合同约定全面、适当履行各自的权利与义务。原告博科建筑公司向本院提供的对账单复印件无法与原件核对，且无工程验收合格单佐证，无法证明其为被告未来医药公司实施的阴凉库工程符合合同约定，故其要求被告未来医药公司支付剩余工程款的请求，不予支持。被告未来医药公司按合同约定支付工程款总造价的15℅不能必然得出济南巴艾贝斯生物工程有限公司实施的工程经被告未来医药公司验收合格的结论，故对原告博科建筑公司“付款即合格”的辩称不予采信。被告未来医药公司提供的股东决议、告知函通知兼系其自书证据，原告不予认可，对上述证据不予采信，冷藏箱不在原、被告合同预订内容，对该证据不予采信，被告未来医药公司没有充分证据证明其支付给北京志翔领驭科技有限公司及晋城市润泽宜家装饰有限公司的修复款系因济南巴艾贝斯生物工程有限公司实施的案涉工程不合格而致，综上，本院对被告未来医药公司要求原告博科建筑公司赔偿经济损失184910.3元的请求不予支持。据此，依据《中华人民共和国民事合同法》第四十四条、六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原、被告的诉讼请求。案件受理费3614元（已由原告预交），反诉费1999元（已由被告预交），共计5613元，减半收取2806.5元，由原告博科建筑公司负担1807元，被告未来医药公司负担999.5元。二审审理期间，双方当事人没有提供新证据，且对一审认定事实均无异议，故本院对一审认定事实予以确认。本院认为：上诉人博科建筑公司与上诉人未来医药公司签订的《阴凉库工程施工合同》系双方真实意思表示，不违反法律规定，该合同合法有效；双方均应依合同约定履行义务。按照双方合同约定，乙方即上诉人博科建筑公司在调试完成后向甲方即未来医药公司提供验证报告，甲方应于接到验证报告后三个工作日内验收工程，逾期则视为验收合格。竣工满一年后，三个工作日内，甲方向乙方支付剩余总合同价款10%维修保证金。本案中，上诉人博科建筑公司未按合同约定提供验证报告，致使工程至今未竣工验收，上诉人要求返还质量保证金的条件并未成就，故上诉人博科建筑公司要求支付质保金的诉讼请求本院不予支持。关于上诉人未来医药公司要求博科建筑公司给付其修复费用及赔偿损失的请求，上诉人未来医药公司提供的其委托北京志翔领驭科技有限公司及晋城市润泽宜家装饰有限公司的对其阴凉库进行修复的证据，不足以证明系因济南巴艾贝斯生物工程有限公司实施的案涉工程不合格而致。综上所述，上诉人博科建筑公司与上诉人未来医药公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3615元，由上诉人山东博科建筑工程有限公司和上诉人晋城市未来医药有限公司各半负担1807.5元。本判决为终审判决。审 判 长 郭红洁审 判 员 程 浩审 判 员 韦 薇 二〇二〇年六月二十四日法官助理 王晶晶书 记 员 吕 倩