四川省成都市锦江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0104民初12935号 原告：李鹰，男，1966年4月28日出生，汉族，住成都市武侯区。 被告：成都万怡置业有限责任公司。住所地：成都市彭州市天彭镇里仁街鑫盛巷********。 法定代表人：万亚，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：胡晓，四川全兴律师事务所律师。 原告李鹰与成都万怡置业有限责任公司（以下简称万怡公司）劳动争议一案，本院于2019年11月14日立案受理，依法由审判员朱伟适用简易程序独任审判，于2019年12月17日公开开庭进行了审理。原告李鹰、被告万怡公司的委托诉讼代理人胡晓到庭参加诉讼。审理中，双方当事人未能达成调解协议。本案现已审理终结。 原告李鹰向本院提出诉讼请求：1.被告按原告2019年4月、5月、6月被扣发的工资3600×3=10800元的100%支付赔偿金10800元；2.被告支付原告2019年7月扣发的工资3600元，并按应付金额的100%支付赔偿金3600元；3.被告支付原告2019年8月1日-8月16日的上班工资6000元；4.被告支付原告2019年7月-8月16日的汽油费900元；5.被告支付原告2009年11月9号-2019年8月16日的经济补偿金12000×10=120000元；6.被告支付原告2017年8月31日劳动合同到期后未签订劳动合同的2倍工资，按照11个月计算，12000×11=132000元；7、解除被告与原告之间的视为无固定期限劳动合同关系。事实和理由：原告于2009年11月9日与被告第一次签订了固定期限劳动合同，于2015年9月1日与被告签订了第二次固定期限劳动合同，并于2017年8月31日合同到期。合同到期后，原告多次提醒被告和公司法律顾问，要求签订新的劳动合同，但迟迟没有得到回复。2019年8月9日发放2019年7月份工资时，公司财务告诉原告，公司法定代表人万亚通知全部扣除应发放给原告的2019年4月、5月、6月绩效工资10800元（该款项已于2019年8月28日支付）。被告随意克扣工资并拒不签订书面劳动合同的行为，已严重损害了原告的合法权益，原告于2019年8月29日向锦江区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于2019年10月30日出具《超期未审结案证明》。故原告李鹰起诉至法院。 被告万怡公司辩称，1.被告未拖欠原告工资。原告的工资由两部分构成，其主张的4、5、6月的工资为绩效工资，原告的绩效工资3个月结算一次，并延后一个月发放，其4、5、6月的绩效工资应在8月发放，被告已在8月发放该部分工资。原告的7月绩效工资也应在11月结算后发放。但原告2019年8月无故不到被告处上班，且对被告提起诉讼，所以该部分绩效工资也无法正常向原告发放；2.因原告在2019年8月19日无故离职，原告主张的8月1日至8月16日的工资也无法在履行财务手续前正常发放；3.原告的工作存在严重失误，按照劳动合同的约定，原告的岗位职责包含负责工程施工前期、后期手续的办理，但由于其消极怠工，导致被告的施工资质延迟办理，给被告造成巨大经济损失。原告的绩效工资并不是固定发放，是根据其工作表现来决定是否对其发放。结合原告的工作表现，被告有理由对其进行考核后不发放绩效工资；4.原告主张的赔偿金，按照法律规定，应当先进行行政处理的前置程序，其未提起行政处理，主张赔偿金无法律依据；5.原告未履行报销手续，且未提供报销发票，按公司程序无法进行报销；6.原告无理由自动离职，未办理任何离职手续及工作交接，不符合劳动合同法的书面通知要求，且被告不存在劳动合同法规定的应当向原告支付经济补偿金的情形；7.原告不具备签订无固定期限劳动合同的条件，原告主张的双倍工资差额，已经过仲裁时效，不应得到支持。且原告的职位是行政办公室主任，其劳动合同中约定的工作职责包含负责人力资源管理的具体内容，其有权处理自己劳动合同的续签，其未签订书面劳动合同，是其自身原因造成。 经审理查明，2010年2月9日，万怡公司、李鹰签订劳动合同，约定：从2010年2月9日起，到“红树湾”项目全面竣工交付并工程决算完毕为止，李鹰担任合同部材料员。2015年9月5日，万怡公司、李鹰签订劳动合同，约定：从2015年9月1日起到2017年8月31日止，李鹰担任行政办公室主任，工作地点位于成都市锦江区；每周一至周五上班，每天上班8小时；万怡公司每月10日前支付工资，月工资为10000元。 2017年6月9日，万怡公司将李鹰的工资调整到12000元/月。 2019年9月5日，万怡公司向李鹰邮寄《通知》，该《通知》内容为：你从2019年8月19日至今缺勤，请你收到本通知后立即回公司上班。 2019年8月22日，李鹰向锦江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出六项仲裁请求：1.万怡公司支付李鹰2019年4月、5月、6月被扣发的工资3600×3=10800元；2.万怡公司支付李鹰2019年7月扣发的工资3600元；3.万怡公司支付李鹰2019年8月1日-8月16日的上班工资6000元；4.万怡公司支付李鹰2009年11月9日-2019年8月16日的经济补偿金12000×10=120000元；5.万怡公司支付李鹰2017年8月31日劳动合同到期后未签订劳动合同的2倍工资，按照11个月计算，12000×11=132000元；6.解除万怡公司与李鹰之间的视为无固定期限劳动合同关系。锦江区劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月29日受理。2019年10月30日，锦江区劳动人事争议仲裁委员会出具《超期未审结案证明》，告知李鹰可就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。李鹰遂起诉至本院。 庭审中，李鹰提供的发送员工离职申请表照片显示：2019年8月19日9时02分，李鹰以迟迟不签订劳动合同及无原因说明扣2019年二季度工资为由，在万怡公司办公系统发起员工离职申请表，李鹰并在行政人事部意见处签署“同意”。 万怡公司提供的关于2018年3月-6月绩效考核的通知照片显示：公司员工的工资构成中包含绩效工资。 李鹰、万怡公司均陈述，“红树湾”项目至今还未完成。 李鹰陈述，关于2018年3月-6月绩效考核的通知系其起草，由公司法定代表人万亚签发；于2019年9月8日左右收到万怡公司邮寄的《通知》，并进行了回复；其与万怡公司的劳动关系现未解除，因万怡公司未与其签订劳动合同及无故扣发2019年4、5、6月的绩效工资（离职理由不包含未支付2019年7月份的绩效工资），其于2019年8月19日在公司系统中发送了离职申请之后，就未到公司上班，但万怡公司至今未批准；辞职审批需要经过行政人事部确认才能到总经理处，当时其还是行政办公室主任，该表必须由其点击审批确认后才能发送到总经理处，因此8月19日其就审批了自己点的离职申请；万怡公司未发放过工资表，月工资上1万的员工，公司每个月扣除工资的30%作为绩效工资，再和下一个季度的第一月的工资一并发放，其固定工资8400元，绩效工资3600元；2019年4、5、6月的绩效工资应于8月10日左右发放，但当时公司未发放其绩效工资，财务人员称公司法定代表人未审批其绩效工资，7月份的绩效工资应在2019年11月发放工资的时候一起发放；行政办公室主任职责包括人力资源工作，但行政人事部主任和行政办公室主任不是同一个岗位，其主要负责员工招聘、离职办理，在OA系统中负责行政人事部的签字。与员工签订合同是由法定代表人负责签订，但具体的操作，如准备劳动合同等由文员负责。行政人事部主任岗位职责第二条“负责公司人力资源管理及企业文化建设”属于其职责范围，其还负责监督法律文书、证照管理。公司的房地产开发企业资质证书由其来牵头办理。 万怡公司陈述，2019年8月19日，李鹰以自愿辞职的方式解除了与公司的劳动关系。万怡公司未收到李鹰的辞职申请，李鹰最后一天上班是在2019年8月18日，之后李鹰就未到公司上班。后万怡公司又向李鹰发送了要求其回公司上班的通知，但李鹰也未回来上班。李鹰的工资由固定工资8400元、绩效工资3600元组成，绩效工资根据工作表现，进行考核后决定是否发放，绩效工资发放的日期是根据公司财务的情况，不固定时间发放，在一个月内进行发放系正常，并不构成拖欠劳动报酬，并不存在李鹰所称的扣发其绩效工资的情况；因李鹰负责续办万怡公司的房地产开发企业资质证书，但由于李鹰严重不负责，各种拖延，导致三次递件都被建委退回，到2019年8月初都没有办理续办，万怡公司未及时取得房地产业预售证书，无办法进行房屋销售，直至11月5日万怡公司才取得证书，给公司造成了巨大的经济损失，因此李鹰2019年7月无绩效工资；李鹰2019年8月1日至8月16日的工资按固定工资折算是4200元，万怡公司未向其发放。 上述事实，有经庭审质证的原告李鹰提供的身份证、万怡公司的营业执照副本、仲裁申请书、锦劳人仲委案字（2019）1236号受理通知书、超期未审结案证明、劳动合同、关于调整万怡置业部分员工工资的通知、发送员工离职申请表照片；被告万怡公司提供的劳动合同（2010年2月9日）、劳动合同（2015年9月）房产网页信息截图、关于2018年3月-6月绩效考核的通知照片、（2019）川国公证字第108647号公证书、快递单、通知等证据材料及当事人在庭审中的陈述在案为证。 本院认为，万怡公司、李鹰建立劳动关系，双方应当按照法律规定履行义务。 关于工资问题。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。本案中，李鹰的月工资由固定工资8400元、绩效工资3600元组成。对于李鹰主张的2019年7月工资3600元，万怡公司提出绩效工资根据工作表现，进行考核后决定是否发放，因李鹰负责续办万怡公司的房地产开发企业资质证书，但严重不负责，三次递件被建委退回，到2019年8月初都没有办理续办，导致万怡公司未及时取得房地产业预售证书，无办法进行房屋销售，给公司造成了巨大的经济损失，因此李鹰无2019年7月的绩效工资。对此，本院认为，万怡公司对前述主张的事实未提供相应的证据加以证明，本院不予采信，万怡公司应当向李鹰支付2019年7月工资3600元。对于李鹰主张的2019年8月1日至8月16日工资6000元，万怡公司提出该期间工资未发放，但应按固定工资折算为4200元。对此，本院认为，万怡公司并未提供不应向李鹰发放该期间绩效工资的相关证据，故该期间工资应按李鹰月工资12000元进行折算为6620.68元（12000元÷21.75天×12天），超过李鹰主张的金额，故万怡公司应当向李鹰支付2019年8月1日至8月16日期间的工资6000元。 关于未签订劳动合同的二倍工资问题。万怡公司与李鹰前后签订了两份劳动合同，即2010年2月9日签订的李鹰担任合同部材料员，以完成“红树湾”项目工作任务为期限的劳动合同和2015年9月5日签订的李鹰担任行政办公室主任，从2015年9月5日起到2017年8月31日止的固定期限劳动合同。但“红树湾”项目至今未完成，双方自2015年9月5日起，实际履行的是第二份劳动合同，故2015年9月5日签订的劳动合同应视为对2010年2月9日签订的劳动合同的变更。万怡公司与李鹰签订的劳动合同于2017年8月31日期满，李鹰仍在万怡公司工作，万怡公司亦未表示异议，双方应当自2017年9月1日起重新订立书面劳动合同，但双方未再签订劳动合同。万怡公司提出李鹰主张的二倍工资差额，已超过仲裁时效，且李鹰的职位是行政办公室主任，其工作职责包含人力资源管理，其有权续签自己的劳动合同，未签订书面劳动合同，是其自身原因造成。对此，本院认为，虽然李鹰为行政办公室主任，其工作职责包括人力资源管理工作，主要负责员工招聘、离职办理等，但李鹰提出与员工签订合同是由公司法定代表人负责，且万怡公司亦未提供证据证明订立劳动合同属于李鹰的工作职责范围，故本院对万怡公司提出未签订书面劳动合同，是李鹰自身原因造成的意见不予采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”之规定，万怡公司应承担未签订书面劳动合同的二倍工资的期间为2017年10月至2018年8月，但李鹰于2019年8月22日才申请劳动仲裁，因此李鹰对万怡公司支付2017年10月至2018年8月21日期间的未签订书面劳动合同的二倍工资的请求已超过一年的劳动争议申请仲裁的时效期间，且不存在中止、中断的情形，故丧失胜诉权，本院对李鹰的该部分诉讼请求不予支持。万怡公司应向李鹰支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额为4413.79元（12000元÷21.75天×8天）。 关于劳动合同解除问题。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”之规定，自2018年9月1日起，视为万怡公司已与李鹰订立无固定期限劳动合同。2019年8月19日之后，李鹰未到万怡公司上班，双方的劳动合同已实际于2019年8月19日解除。 关于经济补偿问题。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的”、第四十六条第（一）项规定:“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”。本案中，李鹰主张因万怡公司未与其签订劳动合同及无故扣发2019年4、5、6月的绩效工资，于2019年8月19日提出离职，故万怡公司应向其支付经济补偿。对此，本院认为，首先，李鹰未提供证据证明万怡公司存在不支付其2019年4、5、6月绩效工资的意思表示，相反其诉称该款项万怡公司已于2019年8月28日支付，因此，万怡公司并不存在未支付其2019年4月、5月、6月绩效工资10800元的事实；其次，虽然双方在原劳动合同约定，万怡公司每月10日前支付李鹰工资，但根据李鹰陈述，公司每个月扣除其工资的30%作为绩效工资，再和下一个季度的第一月的工资一并发放，其2019年4、5、6月的绩效工资应于8月10日左右发放，因此，对于绩效工资的发放时间，李鹰认可万怡公司按季发放，不按合同约定的时间支付。万怡公司于应发放绩效工资的当月即2019年8月28日向李鹰支付了2019年4月、5月、6月绩效工资10800元，且支付时间在锦江区劳动人事争议仲裁委员会受理劳动仲裁以及万怡公司通知李鹰回公司上班之前，故万怡公司未达到“未及时支付”的程度，故李鹰主张万怡公司支付经济补偿无法律依据，本院不予支持。 对于李鹰的第1项诉讼请求“被告按原告2019年4月、5月、6月被扣发的工资3600×3=10800元的100%支付赔偿金10800元”、第2项诉讼请求中的“并按应付金额的100%支付赔偿金3600元”、第4项诉讼请求“被告支付原告2019年7月-8月16日的汽油费900元”，李鹰未在劳动仲裁中提出，系其增加的诉讼请求，且属独立的劳动争议，本院已依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，告知李鹰另行向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，故在本案中本院对此不予处理。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条第三款、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条（法律条文全文附后）之规定，判决如下： 一、被告成都万怡置业有限责任公司应于本判决生效之日起十日内向原告李鹰支付2019年7月工资3600元； 二、被告成都万怡置业有限责任公司应于本判决生效之日起十日内向原告李鹰支付2019年8月1日至8月16日期间的工资6000元； 三、被告成都万怡置业有限责任公司应于本判决生效之日起十日内向原告李鹰支付未签订劳动合同的二倍工资差额4413.79元； 四、被告成都万怡置业有限责任公司与原告李鹰之间视为无固定期限的劳动合同于2019年8月19日解除； 五、驳回原告李鹰的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取5元，由成都万怡置业有限责任公司负担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员 朱 伟 二〇二〇年六月二日 书记员 叶佳旭 附：本判决所适用法律条文全文 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第十四条第三款用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 第八十二条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》 第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。 第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。