陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕01民终4701号上诉人（原审被告）：魏小利，男，1987年5月9日出生，汉族，住渭南市大荔县。被上诉人（原审原告）：刘二明，男，1987年2月20日出生，汉族，住西安市雁塔区。委托诉讼代理人：郭振杰，陕西丰东律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广州天力建筑工程有限公司，住所地：广州市越秀区较场东路**第**。法定代表人：陈量暖，该公司执行董事。委托诉讼代理人：范延军，男，1976年9月14日出生，汉族，该公司员工，住西安市莲湖区。被上诉人（原审被告）：广州天力建筑工程有限公司西安分公司，住，住所地：西安曲江新区翠华南路延伸段科泰大厦**北半层/div>法定代表人：张彦琦，该公司执行董事。委托诉讼代理人：范延军，男，1976年9月14日出生，汉族，该公司员工，住西安市莲湖区。被上诉人（原审被告）：巩彦安，男，1976年5月9日出生，汉族，住渭南市高新区。被上诉人（原审被告）：淮安市华远建筑工程劳务有限公司，住，住所地：淮安市淮阴区中业慧谷•淮安软件创意科技园B地块****/div>法定代表人：陈新华，该公司总经理。委托诉讼代理人：周杰，男，1982年10月21日出生，汉族，员工，住。被上诉人（原审被告）：田平，男，1972年10月21日出生，汉族，住渭南市大荔县。上诉人魏小利因与被上诉人刘二明、被上诉人广州天力建筑工程有限公司（以下简称天力建筑公司）、被上诉人广州天力建筑工程有限公司西安分公司（以下简称天力建筑西安分公司）、被上诉人巩彦安、被上诉人淮安市华远建筑工程劳务有限公司（以下简称华远劳务公司）、被上诉人田平提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市灞桥区人民法院（2019）陕0111民初1136号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，刘二明为田平邀请到富力白鹭湾工地从事拉砖、砌墙工作。2017年5月14日巩彦安与魏小利签订对外承包拉砖拉灰协议书，将富力白鹭湾25,26商2楼拉砖拉灰承包给魏小利，刘二明干活的时候不慎受伤，由巩彦安等送至唐都医院进行治疗，共计住院治疗13天，诊断为，腰1椎体压缩性骨折。本案审理中，刘二明申请司法鉴定，经一审法院委托西安市中级人民法院，由陕西西安中恒法医司法鉴定所于2018年4月2日作出陕中恒司鉴所【2018】临鉴字第120号司法鉴定意见书，鉴定意见为，被鉴定人刘二明此次事故受伤属十级伤残。后续治疗为12000元。误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。另查明，天力建筑西安分公司为西安市灞桥区富力白鹭湾项目总承建商，部分工程分包给华远劳务公司。刘二明起诉至西安市灞桥区人民法院提出的诉请是1、请求判令各原审被告赔偿刘二明损失共145167.6元。2、本案的诉讼费原审被告承担。事实与理由：刘二明系广州天力建筑工程有限公司西安分公司位于西安市灞桥区的富力白鹭湾项目工地工人，从事瓦工工作，2017年5月27日刘二明在该项目工地干活时，被工地上的电缆绊倒受伤。当天刘二明即被巩彦安和工友送至唐都医院治疗。经诊断为刘二明腰1椎体压缩性骨折。随即入院进行治疗。此后刘二明多次找原审被告要求对刘二明上述受伤承担赔偿责任，但三原审被告均迟迟不予答复，拒绝赔偿。故刘二明提起本次诉讼。华远劳务公司辩称与我们无关，我们是和广州天力合作，但不是和西安分公司合作。刘二明所说事实与理由中刘二明不在我们的花名册中，追加人与我们无关，我们不认识。巩彦安辩称，同意几家一起赔偿，这个事情我们有一定的责任。田平辩称，其是和刘二明一起打工的，其不承担责任。一审法院认为，巩彦安将拉砖拉灰工程承包给魏小利，刘二明与魏小利之间存在劳务关系。个人之间形成劳务关系的，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，依据双方各自的过错承担相应的责任，刘二明在事故中不存在重大过失或故意行为。因此，魏小利应当承担刘二明因提供劳务所受损害的赔偿责任。刘二明无证据证明与天力建筑西安分公司、天力建筑公司及华远劳务公司、田平、巩彦安之间有劳务合同，也未实际履行劳务行为，因此天力建筑西安分公司、天力建筑公司及华远劳务公司、田平、巩彦安不应承担刘二明因劳务所导致的损害赔偿责任。刘二明受伤住院治疗13天，后续治疗为12000元，其要求住院期间伙食补助费，每天50元，共计650元，一审法院予以支持。营养费参照鉴定意见为90天，每天按照30元计算，共计2700元。刘二明因伤产生误工，但未提交相应的误工证明、收入减少证明、劳务合同、收入明细等材料以证明其诉求。故一审法院酌情确定刘二明误工每天按照100元计算6个月，共计18000元。刘二明鉴定意见护理期90天，每天按照100元计算，共计9000元。刘二明提供居住证明，按照城镇居民计算残疾赔偿金，参照鉴定意见十级伤残，及陕西省上年度城镇居民人均可支配收入标准，确定残疾赔偿金为66638元。刘二明的被抚养人为其子女马钰轩2010年9月22日出生，刘二明事故发生时为6岁。现在陕西省大荔县生活，其抚养费参照农村居民人均消费性支付计算，并结合刘二明伤残等级及其应负担份额确定为6727.80元。交通费为受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗时发生的费用，应当以正式票据为凭，刘二明未提交交通费票据，一审法院酌情确定为500元。刘二明负伤后达到十级伤残，其要求精神抚慰金的请求，一审法院应予支持，结合其伤残等级确定为1500元。鉴定费2400元一审法院予以确定。以上各项赔偿，魏小利未提交证据证明刘二明存在过错，因此，应由魏小利承担。天力建筑公司，天力建筑西安分公司，魏小利经一审法院合法传唤无正当理由未到庭应诉，依法应予缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：一、魏小利于本判决生效之日起十日内赔偿刘二明后续治疗费12000元、住院伙食补助费650元、营养费2700元、误工费18000元、护理费9000元、残疾赔偿金66638元、精神抚慰金1500元、被抚养人生活费6727.80元、交通费500元，鉴定费2400元。二、驳回刘二明其余诉请。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费3204元，刘二明已预交，现由巩彦安承担2514元，连同上述应付之款一并给付刘二明，其余由刘二明自行负担。宣判后，魏小利不服，向本院提起上诉称，一、一审判决未认定刘二明与六名原审被告及六名原审被告之间的法律关系。天力建筑公司与天力建筑西安分公司是一家人，其与华远劳务公司系承包关系，华远劳务公司承包了富力白鹭湾项目，巩彦安与魏小利及田平之间是分包关系，刘二明与田平之间是劳务关系。二、一审判决魏小利单独承担责任错误。发包人天力建筑公司、天力建筑西安分公司、华远劳务公司与巩彦安均知道田平、魏小利没有资质和安全生产条件，但将拉灰和拉砖分包给此二人，故应承担连带责任。三、不应由魏小利承担赔偿责任。刘二明出事时是给田平在26号楼拉砖，不是给魏小利拉砖，刘二明的工资也是田平发放，故刘二明与魏小利没有关系。上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判驳回刘二明要求魏小利赔偿120115元的诉讼请求；2、一审、二审案件受理费由刘二明承担。刘二明辩称，一、一审判决认定事实清楚，魏小利应承担赔偿责任。二、刘二明在工作中受伤，应由巩彦安、华远劳务公司、田平与魏小利共同承担。1、巩彦安在一审答辩中自认应承担责任且违法分包、转包给没有资质的个人，存在明显过错，应承担赔偿责任。2、天力建筑西安分公司是富力白鹭湾项目总承建商，其劳务工程分包给华远劳务公司，华远劳务公司层层分包、转包给没有资质的巩彦安、魏小利、田平。综上，应驳回魏小利的上诉，改判巩彦安、华远劳务公司、田平与魏小利共同承担赔偿责任。天力建筑公司、天力建筑西安分公司经传票传唤未到庭，提交书面答辩意见，维持一审判决。一、其公司和刘二明不存在劳动或劳务关系。二、其公司也不清楚刘二明属于哪个劳务公司的工人。其公司将富力白鹭湾所有劳务工程分包给了好几家劳务公司，甚至还可能存在劳务公司继续分包给其他专业公司的可能。三、一审判决正确。其公司将劳务工程分包给了有资质的劳务公司，不应承担赔偿责任。巩彦安辩称，一、其没有雇佣过刘二明。二、其是从其他老板那里接的活，听其他老板讲是从一个劳务公司那里接的活，但该劳务公司是不是华远劳务公司，其也不清楚。同意承担连带责任。华远劳务公司辩称，一、其公司和刘二明不存在劳动和劳务关系。二、其公司没有和巩彦安、田平及魏小利建立分包关系，不应承担连带赔偿责任。三、其公司没有承包刘二明受伤区域工程。田平辩称，其是和刘二明一起干活的。本院经审理查明，魏小利称刘二明受伤后其和巩彦安一起将刘二明送到医院治疗。一审判决认定其余事实属实。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，魏小利从巩彦安处承包富力白鹭湾25、26商2楼拉砖拉灰，有巩彦安和魏小利签订的拉砖拉灰协议书为证。刘二明在干活时受伤，魏小利应承担赔偿责任。魏小利上诉称将从巩彦安处承包的活又分包给了田平，田平不予认可，魏小利也不能提供证据证明，故对其该项上诉理由不予采信。巩彦安也无法说清其分包的活是属于哪个劳务公司，魏小利亦无法提供证据证明，故魏小利要求天力建筑西安分公司、华远劳务公司承担赔偿没有依据，不予采信。综上，魏小利的上诉请求不予支持。巩彦安自愿承担连带责任，与法不悖，予以准许。故一审判决应予变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持西安市灞桥区人民法院（2019）陕0111民初1136号民事判决第一项：魏小利于本判决生效之日起十日内赔偿刘二明后续治疗费12000元、住院伙食补助费650元、营养费2700元、误工费18000元、护理费9000元、残疾赔偿金66638元、精神抚慰金1500元、被抚养人生活费6727.80元、交通费500元，鉴定费2400元；二、撤销西安市灞桥区人民法院（2019）陕0111民初1136号民事判决第二项：驳回刘二明其余诉请；三、巩彦安对第一项判决承担连带责任；四、驳回刘二明其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3204元，刘二明已预交，由魏小利承担2514元，巩彦安承担连带责任。随前款一并支付刘二明。二审案件受理费2702元，魏小利已预交，由魏小利承担。本判决为终审判决。审判长 董 凡审判员 肖晓通审判员 辛 娟二〇二〇年六月十一日书记员 刘燕子