福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0206民初9751号 原告：厦门富源博思建筑装饰有限公司，住所地中国（福建）自由贸易试验区厦门片区高崎**。 法定代表人：沈宇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：简斯林，福建旭丰律师事务所执业律师。 被告：董亚兵，男，1991年9月5日出生，汉族，住甘肃省天水市麦积区。 委托诉讼代理人：林章华，福建公爵律师事务所执业律师。 被告：厦门杰士康健身服务有限公司，住所，住所地福建省厦门市思明区嘉禾路****之三div> 法定代表人：林源，该公司总经理。 委托诉讼代理人：林章华，福建公爵律师事务所执业律师。 被告：厦门市绅士风健康服务有限公司，住所地福，住所地福建省厦门市集美区杏林北二路******v> 法定代表人：张美丽。 原告厦门富源博思建筑装饰有限公司（以下简称富源公司）与被告董亚兵、厦门杰士康健身服务有限公司（以下简称杰士康公司）、厦门市绅士风健康服务有限公司（以下简称绅士风公司）装饰装修合同纠纷一案,本院于2018年12月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告富源公司的委托诉讼代理人简斯林与被告董亚兵、杰士康公司的共同委托诉讼代理人林章华到庭参加诉讼。被告绅士风公司经本院公告传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 富源公司向本院提出诉讼请求：1.董亚兵向富源公司支付410000元工程款及违约金（370000元按年利率24%自2018年6月28日起计至实际付清之日止，暂计至2018年9月11日为18246元；40000元按年利率24％自2019年6月28日起计至实际付清之日止，暂计至2019年10月10日为2720元；暂合计430996元）；2.杰士康公司、绅士风公司对董亚兵的上述债务承担连带清偿责任；3.董亚兵、杰士康公司、绅士风公司承担本案的诉讼费、保全费2451元。事实与理由：富源公司与董亚兵于2018年3月30日签署了《装饰工程施工合同》，双方对有关工程名称、工程地点、工程范围、承包方式、工期、合同价款等均作出了约定，富源公司按约定完成了合同所约定的四川大厦四楼“健身会所”的“场地内部分装修”的装修装饰工程。2018年4月15日，工程完工并经董亚兵验收后当即交付使用，董亚兵于交付当日举行了开业典礼。2018年6月21日，富源公司与董亚兵进行了工程结算，经过双方确认工程总造价按800000元结算，且工程款根据约定支付至95%，剩余5%计40000元作为保修金，保修期为一年。但董亚兵一直拖延支付工程款，截至2018年6月26日合计付款金额为280000元，截至2018年8月2日付款至390000元。董亚兵至今拖欠工程款370000元和保修金40000元，经富源公司多次催讨，拒不支付。富源公司获知，董亚兵利用该地点和工程开办了“健身会所”，公司名称为“厦门杰士康健身服务有限公司”即被告杰士康公司，设立时间为2018年5月22日，其中董亚兵持股比例为95%，任监事职务，公司注册资本为1000000元，但没有实缴出资，目前仍在营业。富源公司认为，双方之间的《装饰工程施工合同》合法有效，董亚兵逾期支付工程款属于违约行为，应承担相应的付款及违约责任；杰士康公司利用本案工程从事经营活动获利，应对董亚兵的上述债务承担连带清偿责任；董亚兵以绅士风公司法定代表人的名义签订合同和结算单，且绅士风公司与董亚兵有关联，亦从中获利，应对董亚兵的上述债务承担连带清偿责任。 董亚兵辩称，（1）董亚兵不是合同相对方，富源公司诉请董亚兵承担合同金钱给付义务，没有事实和法律依据。本案合同相对方为厦门绅士风健身服务有限公司，而非董亚兵，工程施工合同的发包方为厦门绅士风健身服务有限公司，董亚兵作为绅士风公司股东在工程合同上签字，代表的是绅士风公司。从富源公司单方制作的工程结算单及工程量结算清单中，也可以看出建设单位为绅士风公司。因此，董亚兵不是合同相对方，没有合同给付义务。(2)涉案工程合同价款已付清。涉案工程合同价款为400000元，控制价380000元，承包方式为包工包料。工程进度款已支付390000元，超过工程进度款的95%，5%工程款为质保金，质保期满后7天内支付。 杰士康公司辩称，杰士康公司不是合同相对方，也不是连带保证人，富源公司要求杰士康公司承担连带保证责任没有事实和法律依据。 绅士风公司未作答辩。 双方围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。绅士风公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见和证据，视为放弃相关的诉讼权利。本院对当事人提交的《工程合同书》、转账记录、杰士康公司和绅士风公司的工商档案等证据的表面真实性予以确认并在卷佐证。对于当事人有争议的《工程结算单》及其所附工程量结算清单，董亚兵、杰士康公司共同质证认为工程结算单系富源公司单方制作，且上面签字并非董亚兵本人签字，对其真实性不予认可。富源公司为此对工程结算单中发包方的签字栏是否为董亚兵本人签字进行鉴定。鉴定过程中，鉴定机构要求提供与鉴定检材（即案涉工程合同书、工程结算单）同时期董亚兵自然书写的笔迹样本原件。董亚兵以未能找到同时期自然书写的笔迹样本为由未予提供，且在法庭要求其重新到庭接受笔迹采集时，其以出国为由（但未提供证据佐证）未到庭参加笔迹采集，最后导致因鉴定机构以现有条件无法完成鉴定为由退回鉴定申请。本院认为，（1）董亚兵作为案涉装饰装修工程的发包方签字人，在案涉《工程合同书》上个人签字为草书签字字样，而《工程结算单》中发包方签字栏的签字人签字字样亦为草书；《工程合同书》和《工程结算单》中签字人的签字字样从文字布局、笔画、书写风格上具有较高的相似度；（2）作为签字人的董亚兵，在第一次笔迹采集时未采集草书，第二次补充采集时无正当理由未到庭接受笔迹采集，法律后果应由发包方承担；（3）发包方有义务配合提供同时期董亚兵自然书写的笔迹样本，但其未提供，相应的法律后果应由发包方承担。综上，本院对案涉《工程结算单》及其所附工程量结算清单的真实性、合法性和关联性予以认可。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定全案事实如下： 绅士风公司成立于2017年5月4日，注册资本50万元，住所地厦门市，住所地厦门市集美区杏林北二路******司股东之一，出资比例29%；2018年1月17日前，董亚兵系该公司的法定代表人。杰士康公司成立于2018年5月22日，注册资本100万元，董亚兵系该公司的股东之一，出资比例为95%。绅士风公司和杰士康公司经营范围同为休闲健身场所等。 2018年3月，董亚兵以“厦门绅士健身服务有限公司”名义与富源公司签订一份《装饰工程施工合同》，约定“厦门绅士健身服务有限公司”（发包方）将厦门市思明区四川大厦四楼的健身会所场地内部分装修发包给富源公司（承包方）进行装饰装修；承包方式为包工包料；工期自2018年3月30日至2018年4月24日；合同价款400000元，控制价380000元；双方商定合同价款采用可调价格，按发包方要求在现场确认材质及施工范围后，控制价金额范围内变更工程未超5%不做增补，一次性包干；变更超出施工范围及控制金额单项工程5%再做增补，超出部分按时结算；工程竣工验收后，承包方提出工程结算并将有关资料送交发包方；发包方自接到上述资料7天内审查完毕，到期未提出异议，视为同意，并在竣工后7天内结算工程总价，5%尾款作为保修金；发包方不按照合同约定付款，每延期一天，按付款额的0.5%支付违约金；工程保修期12个月，保修期满后7天内结算，将剩余5%保修金退还承包方。发包方代表人董亚兵在落款处签字但无公司盖章，富源公司在落款处盖章、授权代表林武森签字。合同签订后，富源公司开始履行合同对案涉场所进行装饰装修。 2018年6月21日，富源公司的代表林武森与董亚兵就案涉装修项目进行结算，详细内容一栏确认结算：1.根据合同本工程实行单位造价800000元结算；2.根据在施工过程中较大变化，单层建筑面积为1928㎡，一层；3.以上合计800000元根据合同支付约定95%支付为760000元，剩余保修金40000元在保修期满后7个工作日内支付；4.附工程量结算清单。另，在详细内容一栏还书写了“同意按总价780000元结算，保修金为39000元”，富源公司在该书写处另加盖了公章。富源公司与董亚兵、杰士康公司均确认董亚兵通过个人账户向富源公司支付款项340000元，通过案外人莫子健代为支付款项50000元。后因富源公司未再收到款项，故诉至人民法院，并因本案支出财产保全费2461元。董亚兵主张其书写的“厦门绅士健身服务有限公司”即为绅士风公司，绅士风公司应为案涉《装饰工程施工合同》的合同相对方。目前，案涉装修场地的使用方为杰士康公司。 本院认为，本案的争议焦点为：1.董亚兵是否系《装饰工程施工合同》的相对方？2.案涉装修工程尚欠工程款数额及其违约金如何认定？3.杰士康公司、绅士风公司应否案涉债务承担连带清偿责任？ 一、关于《装饰工程施工合同》的合同相对方的认定。本院认为，董亚兵应为案涉《装饰工程施工合同》的合同相对方，理由如下：1.《装饰工程施工合同》发包方处的签字字体“厦门绅士健身服务有限公司”系董亚兵所书写，并非绅士风公司名称。而该合同落款处仅有董亚兵本人签字无公司盖章，董亚兵作为签约人应对合同的相对方书写失误及未签字盖章承担责任；2.2018年3月，董亚兵已非绅士风公司的法定代表人，董亚兵辩称其是以绅士风公司名义对外签字，但其行为未经授权不应对绅士风公司产生拘束力；3.案涉装修工程的磋商、签订、交付、验收、付款等都主要是通过董亚兵进行，并未有任何证据显示与绅士风公司存在关联；4.绅士风公司未对董亚兵的签字行为进行追认；5.绅士风公司和杰士康公司经营范围同为休闲健身场所，董亚兵如以绅士风公司对外签订合同，却让装修场所用于杰士康公司经营，明显有恶意规避债务之嫌。综上，应认定董亚兵为《装饰工程施工合同》的合同相对方即发包方；该合同系富源公司与董亚兵的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。富源公司依约向董亚兵提供装修服务后，董亚兵理应向富源公司支付未付工程款并承担逾期付款责任，即支付逾期付款违约金。 二、案涉装修工程尚欠工程款金额及其违约金的认定。根据《装饰工程施工合同》约定，董亚兵应在竣工后7天内结算工程总价；发包方不按照合同约定付款，每延期一天按付款额的0.5%支付违约金；工程保修期12个月，保修期满后7天内结算并退还剩余5%保修金。而《工程结算单》显示双方结算日期为2018年6月21日，且已过保修期限。故富源公司主张董亚兵支付剩余未付工程款（含保修金）并按年利率24%支付违约金，于法不悖，应予支持。富源公司于《工程结算单》盖章确认的工程款最终按780000元结算，本院予以认定。扣除董亚兵已支付的390000元后，董亚兵尚欠富源公司工程款应为390000元。其中，5%保修金39000元的违约金起算日期应为2019年6月29日，其余未付工程款351000元的违约金起算日期应为2018年6月29日。 三、杰士康公司、绅士风公司应否承担连带清偿责任的认定。绅士风公司、杰士康公司均非《装饰工程施工合同》的合同相对方，富源公司请求绅士风公司、杰士康公司对案涉董亚兵的债务承担连带清偿责任，没有依据，本院不予支持。 富源公司因本案支出财产保全费2461元，其请求董亚兵承担该部分损失，有相应的证据予以佐证，本院予以支持。绅士风公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理并判决。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、董亚兵于本判决生效之日起十日内，向厦门富源博思建筑装饰有限公司支付尚欠装饰装修工程款390000元及其违约金（351000元按年利率24%自2018年6月29日起计至实际付款之日止；39000元按年利率24%自2019年6月29日起计至实际付款之日止）。 二、董亚兵于本判决生效之日起十日内，向厦门富源博思建筑装饰有限公司支付财产保全费2461元； 三、驳回厦门富源博思建筑装饰有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7802元，由厦门富源博思建筑装饰有限公司负担316元，董亚兵负担7486元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长  吴永福 人民陪审员  杨静芳 人民陪审员  林志娟 二〇二〇年六月二十八日 法官 助理  黄雅珠 代书 记员  纪华吉 附页： 本案适用的法律、法律解释条文: 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。