江苏省南京市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0106民初13063号 原告:陈田水，男，1979年10月25日出生，汉族，居民身份证号码xxxxxxxxxxxxxxxxxx，住南京市。 委托诉讼代理人：倪善桥，江苏高鸿善律师事务所律师。 被告：姜成喜，男，1981年5月10日出生，汉族，居民身份证号码xxxxxxxxxxxxxxxxxx，住江苏省沭阳县。 原告陈田水与被告姜成喜居间合同纠纷一案，本院于2019年11月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈田水委托诉讼代理人倪善桥到庭参加诉讼，被告姜成喜经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。 原告陈田水向本院提出诉讼请求：被告姜成喜向原告返还定金10万元，并承担违约金40万元，共计50万元。事实和理由：2017年11月5日，原、被告双方签订了两份《融资服务居间协议》，约定被告为原告垫资借款2200万元和抵押借款2800万元提供居间服务，原告因此向被告支付了两笔数额均为5万元的定金。但是，合同签订后，被告未向原告如实报告有关订立合同的事项，故意提供虚假情况，致使原告没有向第三方借到任何款项，融资不成功，给原告造成了巨大的损失，故原告诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。 被告姜成喜未答辩，亦未向本院提交答辩状。 原告陈田水为证明其主张，向本院提供了两份《融资服务居间协议》、一张银行汇款电子回单、一份姜成喜出具的收条、多份电话录音、《股权收购协议》、《房屋租赁合同》、两份《协议书》及马某出具的4张收条。因被告姜成喜未到庭参加诉讼，视为放弃质证与抗辩的权利，故本院对上述证据的真实性均予以认定。 根据上述证据，本院认定以下事实： 一、陈田水的妻子与马某签订协议并付款的事实 2017年9月9日，陈田水的妻子李琳琳作为甲方与案外人乙方即马某签订了一份协议，约定甲方拟购买南京蝉曦置业顾问有限公司（以下简称蝉曦置业公司）名下位于南京市，现该房屋部分出租给第三方，部分未出租，为防止产权人将未出租部分出租给第三方，甲方同意由乙方与产权人签订房屋租赁合同，合同约定租金由甲方承担等。 2017年10月16日，陈田水及其妻子李琳琳作为甲方与案外人马某又签订了一份协议，约定：“鉴于甲方收购蝉曦置业公司100%的股权及股权项下位于南京市，甲方以2400万元进行收购，乙方有一定能力，可以通过一定途径协助甲方认购标的房产，协助甲方就标的房产的转让事宜进行谈判并签署合同等……现乙方已经协助甲方通过受让标的房产所在公司100%股权的形式取得标的房产的所有权，甲方总受让价格为2002万元，差额398万元，甲方同意该398万元支付给乙方，本协议签署当日付50万元，在甲方与目标公司过户当日付250万元，余款98万元在甲方拿到目标公司公章后40日内付给乙方……双方所签订2017.9.9协议解除”。 案外人马某分别于2017年9月8日、2017年11月30日、2017年12月1日和6日出具了四张收条，总额为121万元。 二、陈田水与姜成喜签订《融资服务居间协议》以及催款的事实 2017年11月5日，陈田水作为甲方与乙方姜成喜签订了两份《融资服务居间协议》。第一份协议约定：甲方因收购南京蝉曦置业有限公司，需收购款2200万元，特委托乙方居间介绍符合融资条件的第三方，并为甲方融资进行谈判、斡旋，协助促成甲方与第三方签订该款项的借款（垫资）合同或协议；委托期限自本协议签订之日至2017年11月28日止，超过此期限，本协议自动终止，如未完成融资目标，甲方仍需乙方融资服务居间的，双方另行协商签订新的融资服务居间协议；居间期届满或乙方未完成居间任务，未促成甲方与融资方签订借款（垫资）合同或协议，不得要求甲方支付任何费用，所收定金也应于居间届满之日起3日内返还甲方；甲方已付乙方定金5万元，乙方协助甲方与第三方签订2200万元的借款（垫资）合同或协议，于甲方收购南京蝉曦置业有限公司后，以南京蝉曦置业有限公司名下力联大厦5楼房产抵押贷款2800万元发放到账之日起3日内给付乙方130万元居间费（该居间费包含垫资利息，垫资利息按千分之二每天计算，若实际利息超过130万元，超过部分由乙方自愿承担，乙方不得再主张任何费用，其中定金5万元冲抵居间费，实际支付乙方125万元即可；本协议签订后任何一方均不得擅自解除本协议，擅自解除本协议的，收取定金一方双倍返还定金，支付定金一方所收取定金不予返还，若实际损失高于定金损失的，守约方还可要求违约方承担实际损失；本协议签订后，任何一方均应遵守本协议条款，若违反本协议构成根本违约的，守约方有权解除本协议，并向对方要求支付违约金20万元，若实际损失高于违约金的，还可要求违约方承担实际损失。第二份协议除关于居间借款的数额、居间服务期与第一份协议约定的不同外，其他内容均与第一份协议约定的内容一致。第二份协议约定的居间借款数额为2800万元，委托期限自本协议签订之日起至2018年1月28日止。 上述两份协议签订之日，陈田水即通过其妻子李琳琳的账户向姜成喜支付了10万元的定金，姜成喜于该日出具了一张数额为10万元的收条。 2017年11月29日，陈田水的妻子李琳琳多次打电话给姜成喜，询问垫资合同什么时候能签、钱什么时候能够到位，姜成喜称：“还有一些材料不清楚，已经在准备了……我这边和资方已经协调好了，下午三点钟所有的结果都能出来……我在跑材料，只有我联系你，你别联系我好吧……如果不出意外两千两百万能到你账上”。次日，李琳琳再次联系姜成喜，姜成喜称：“我拿到钱就回来，拿不到钱就不回来了”。2018年1月29日，李琳琳询问姜成喜：“你那儿什么时候能下款啊”，姜成喜称：“今天，你再等一会，上午的时候我和他通过电话了，我现在跟他两个往这边赶了”。此后，李琳琳多次联系姜成喜，直至2018年12月13日仍在联系，但姜成喜不是称“这个星期一定能出来”，就是称“下午肯定放给你”，或者称“明天下午稍微晚一点，但无论怎么样都会把钱给你的”，直至2018年12月13日，姜成喜仍在称“你找我不就是为了拿钱吗，我这不就是在拿钱吗”。 陈田水称，姜成喜在协议签订后，未如实报告订立合同的机会，未完成居间服务，且始终没有让其见到资方，致使其未能完成股权收购事项，给其造成了巨额损失。 三、陈田水及其妻子李琳琳签订股权收购协议的事实 陈田水在庭审中提供了一份其本人及其妻子李琳琳签字的一份《股权收购协议》，该协议上加盖了拟收购公司蝉曦置业公司的印章及担保公司江苏新扬子造船有限公司的印章，但未加盖股权转让方江苏恒元房地产发展有限公司的印章。该协议约定，江苏恒元房地产发展有限公司同意以2002万元的价格转让其对蝉曦置业公司的全部股权，陈田水及其妻子李琳琳需在本协议签订后五个工作日内支付定金30万元，并在2017年11月30日支付完毕合同项下的全部该款项，逾期支付的，每逾期一天按照应付而未付金额的千分之一支付违约金，逾期达20天的，江苏新扬子造船有限公司有权解除本协议，并可要求承担违约责任。 陈田水称，因被告姜成喜没有帮助融资到欠款，故收购未完成。 本院认为，依法成立的合同对双方当事人均有约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，一方不履行合同义务或者履行义务不符合合同约定的，应当继续履行，并承担相应的违约责任。 本案中，原告陈田水与被告姜成喜所签订的《融资服务居间协议》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，故合法有效，对双方当事人均有约束力。原告陈田水在协议签订后依约支付了定金10万元，完成了自己的合同义务，而被告姜成喜并未提供证据证明其促成了原告陈田水与他人签订借款（垫资）协议，故陈田水要求其返还定金10万元，具有事实和法律依据，本院予以支持。 关于违约金问题。首先，双方签订的两份居间协议均约定，任何一方违反本协议构成根本违约的，守约方有权要求对方支付违约金20万元，若实际损失高于违约金的，还可要求违约方承担实际损失，故判断姜成喜是否应支付总额为40万元的违约金，需判断其是否存在根本违约行为，而其在本案中未到庭应诉，亦未向本院举证证明其履行了居间义务，故原告陈田水主张其构成根本违约，具有事实依据，本院予以支持。其次，从陈田水提供的电话录音可以看出，姜成喜在协议签订后，并未撮合陈田水及其妻子李琳琳与资金出借方或垫资方协商，而仅是告知对方资金很快到位，但却一直没有与陈田水及其妻子李琳琳见面，其行为显然存在恶意，不能使本院认定其善意地履行了居间协议，故其行为构成违约，应当依约向陈田水承担违约责任。再次，陈田水提供的协议及《股权收购协议》可以证明其为收购蝉曦置业公司的股权向马某支付了121万元的居间费用，且已为收购股权做好了准备，并得到了江苏新扬子造船有限公司的担保，故其主张自己因姜成喜的违约行为产生了超过40万元的损失，并要求姜成喜承担总额为40万元的违约金，具有事实和法律依据，本院予以认定。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百一十五条、第四百二十四条、第四百二十五条、第四百二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 被告姜成喜于本案判决生效后十日内向原告陈田水返还定金10万元，并支付违约金40万元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。       案件受理费8800元，由被告姜成喜负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审 判 长  孙晋辉 人民陪审员  王美华 人民陪审员  陈小妹 二〇二〇年六月十九日 书 记 员  赵晶晶