文书内容重庆市第四中级人民法院刑 事 判 决 书(2020)渝04刑初1号公诉机关重庆市人民检察院第四分院。被告人雷天坤，男，汉族，1972年12月30日出生于重庆市秀山土家族苗族自治县（以下简称秀山县），初中文化，无业，现住重庆市秀山县。因涉嫌运输毒品罪，于2019年4月19日被刑事拘留，同年5月24日被逮捕。现羁押于重庆市秀山县看守所。辩护人李君，重庆百君律师事务所律师。被告人吴华，绰号“吴波二”，男，苗族，1986年1月13日出生于重庆市秀山县，小学文化，无业，住重庆市秀山县。因涉嫌运输毒品罪，于2019年4月19日被刑事拘留，同年5月24日被逮捕，现羁押于重庆市秀山县看守所。辩护人（指定）易光，重庆丰固律师事务所律师。重庆市人民检察院第四分院以渝检四分院二部刑诉〔2020〕1号起诉书指控被告人雷天坤犯运输毒品罪，被告人吴华犯非法持有毒品罪、运输毒品罪于2020年1月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年5月14日公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第四分院指派检察官袁小华、检察官助理陈瑜出庭支持公诉，被告人雷天坤及其辩护人李君、吴华及辩护人易光出庭参加诉讼。本案现已审理终结。重庆市人民检察院第四分院指控，2019年3月左右，被告人雷天坤与吴某1（另案处理）电话联系商议购买毒品以寄递物流的方式运回秀山县。之后，雷天坤通过微信转账向吴某1转款毒资。吴某1将毒品藏匿在茶饼中，伪装成11箱货物寄回秀山县。并电话联系安排被告人吴华到秀山德邦物流中心取货后交给雷天坤。2019年4月18日，吴华在明知吴某1寄递回秀山的货物系毒品的情况下，到物流取货点取到收件人为“易伟”的11箱货物后，交给被告人雷天坤。雷天坤取回货物后刚到冉某家便被民警查获，民警从其车辆装载的11箱货物中查获疑似毒品共计5489.9克。2019年4月17日左右，吴某1电话安排被告人吴华到重庆取收件人姓名为“杨依流”的快递。4月18日，吴华在明知吴某1寄回的是毒品的情况下，联系其朋友张某（曾用名张涛）开车去重庆，承诺给予车费1600元。同日，吴华在秀山县火车站等待张某时被民警抓获。之后，吴某1通过顺风车平台联系了驾驶员杨某，雇佣杨某取回收件人为“杨依流”的货物并运回秀山。之后被民警查获，共计查获疑似毒品共计466.6克。经重庆市公安局物证鉴定中心鉴定，重庆市秀山县公安局送检的疑似毒品均检测出海洛因、甲基苯丙胺成分。针对上述事实，有受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍证明、通话清单、微信转款截图等书证；证人李某、袁某、张某等人的证言；被告人雷天坤、吴华的供述和辩解；秀山县公安局制作的扣押笔录、检材提取笔录、称量笔录等笔录；重庆市公安局物证鉴定中心物证检验报告、DNA检验报告以及通话录音等证据予以证明。重庆市人民检察院第四分院指控认为，被告人雷天坤违反国家毒品管理规定，明知系甲基苯丙胺、海洛因而予以运输，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项之规定，应当以运输毒品罪追究其刑事责任。被告人吴华违反国家毒品管理规定，明知是物流寄递的甲基苯丙胺、海洛因而代收，数量达5489.9克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任；被告人吴华违反国家毒品管理规定，为了运输毒品而准备工具、制造条件，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项之规定，应当以运输毒品罪追究其刑事责任。在其运输毒品犯罪中，着手前因意志以外的原因未能得逞，系犯罪预备，根据《中华人民共和国刑法》第二十二条之规定，可以减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款之规定，提起公诉，请依法判处。被告人雷天坤提出吴某1让他取的是茶叶，不是毒品，其行为不构成运输毒品罪。辩护人李君提出：1.雷天坤主观上不明知茶叶中有毒品，也没有实施运输毒品的行为，故雷天坤的行为不构成运输毒品罪。2.即使认定雷天坤构成运输毒品罪，雷天坤在运输毒品的过程中也是次要和辅助性的，应当认定为从犯。3.雷天坤如实供述案件事实，构成坦白，请求对其从轻处罚。4.雷天坤系初犯，平时表现较好，家庭情况特殊，请求法庭在量刑时予以考虑。被告人吴华提出他不明知吴某1找他取的11箱货物里面装有毒品，吴某1让他去重庆取毒品的时候，他猜到里面是毒品，就不打算去重庆了，所以其行为不构成非法持有毒品罪和运输毒品罪。辩护人易光提出：1.吴华不明知吴某1让其去取的茶叶里有毒品，故不构成非法持有毒品罪。2.吴华得知吴某1让其去重庆取的是毒品后，转给张某500元系邀约张某前往酉阳，而不是去重庆，其行为不属于为运输毒品准备工具、创造条件，故不构成运输毒品罪的预备犯。3.即使认定吴华构成以上两罪，应考虑运输毒品系犯罪预备，可减轻处罚。4.毒品未流入社会，危害较小，可酌情从轻处罚。请求法庭在定罪、量刑时考虑以上意见。经审理查明：2019年3月下旬，被告人雷天坤与吴某1电话联系购买毒品。3月28日19时04分，雷天坤通过袁某的账户向吴某1转款10000元。次日12时20分，雷天坤再次通过袁某的账户向吴某1转款3000元。吴某1电话告知雷天坤毒品将于4月18日到达重庆市秀山县。4月18日，吴某1电话联系被告人吴华，让其到秀山德邦物流中心取回收件人为“易伟”的快递。吴华在明知吴某1寄递回秀山的物品系毒品的情况下，租用李某驾驶的渝A2XX**的小型货车到秀山县德邦物流点，取回收件人为“易伟”的11箱伪装成茶叶的毒品，并按照吴某1的安排，将毒品运送到秀山县涌图加油站附近的三岔路交给前来取毒品的雷天坤。雷天坤接到毒品后，驾车运到秀山县乌杨街道琉秀桥村大坟山组226号的冉某家中，刚到冉某家院坝时，便被民警查获。民警从雷天坤车上的11箱“茶叶”中查获疑似毒品共计5489.9克，其中，疑似甲基苯丙胺（冰毒）516.8克、疑似海洛因438.3克、疑似甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）4534.8克。2019年4月17日左右，吴某1电话安排被告人吴华到重庆取回其寄到重庆市江北区五里店德邦物流的快递，并告知了吴华该批货物收件人姓名为“杨依流”。4月18日，吴华在明知吴某1寄回的货物是毒品的情况下，联系其朋友张某开车一起去重庆，并预先支付张某500元车费。吴华还电话联系五里店德邦物流中心查询快递情况。随后，吴华在秀山县火车站被民警抓获。同日，吴某1在吴华未能取回五里店快递的情况下，通过顺风车平台联系了驾驶员杨某，以1200元的价格雇佣杨某取回收件人为“杨依流”的8箱货物，并运回秀山。次日，杨某及其为吴某1取的8箱货物被民警查获，民警从货物中查获疑似毒品共计466.6克，其中疑似海洛因168克、疑似甲基苯丙胺片剂298.6克。经鉴定，查获的疑似海洛因物质中均检出海洛因成分，含量在38.5%-47.0%之间；查获的疑似冰毒物质中均检出甲基苯丙胺成分，含量在77%左右；查获的疑似麻古物质均中检出甲基苯丙胺成分，含量在9.2%-14.4%之间。以上事实，有公诉机关当庭举示并经质证的下列证据：（一）诉讼文书及书证1.受案登记表、立案决定书。证明2018年6月1日，重庆市秀山县公安局禁毒大队接到匿名群众举报，称秀山县中和街道有人贩卖毒品。同日，重庆市秀山县公安局对军毛贩卖毒品案开立案侦查。2.到案经过。证明2019年4月18日上午，重庆市秀山县公安局禁毒大队民警在秀山县乌杨街道琉秀桥村大坟山组226号将被告人雷天坤抓获。11时许，在秀山县火车站门口将被告人吴华抓获。3.拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书等法律文书。证明被告人雷天坤、吴华被采取强制措施的情况。4.户籍证明。证明被告人雷天坤、吴华的身份情况。5.强制戒毒决定书。证明2014年3月11日，被告人吴华因吸食毒品被秀山县公安局强制隔离戒毒两年，于2016年1月25日被释放。2016年2月26日吴华再次因吸食毒品被秀山县公安局予以强制戒毒两年，强制戒毒时间为2016年2月27日至2018年2月26日。6.接受证据材料清单、接受微信转账图片等。证明（1）袁某提交的微信转账图片显示3月28日19时04分其接受微信号“wxid-2dijs5ccz8f022”（雷天坤）转账10000元。同日19时07分转账10000元给微信号“wxid-u454qz4mxi6w22”（吴某1）。3月29日12时20分其接受微信号“wxid-2dijs5ccz8f022”（雷天坤）转账3000元，同日12时20分转账3000元给微信号“wxid-u454qz4mxi6w22”（吴某1）。（2）2020年1月8日，民警对张某的手机内的电子数据信息进行了拍照提取并拍摄照片。张某微信号为zw1345229****。提取信息显示该微信号在2019年4月18日上午10:45收取微信号为wuhua1592362****，微信昵称捣蛋鬼（吴华）的500元转账汇款。7.快递物流单据。（1）吴华领取的快递物流单、情况说明。证明秀山县通邦物流有限公司复印德邦快递单显示收件人名字易伟，寄件人名字马文耀，收件人签名为“吴华”。（2）杨某处提供德邦提货单。证明杨某提供德邦提货单一份，显示收货人杨依流，由临沧市发往重庆江北五里店。8.通话记录（1）1732395xxxx（廖秀英，吴华的母亲）通话记录。证明该号码在2019年1月18日至4月18日期间，从2019年3月22日才开始有通话记录，该号码除了在3月26日和3月29日主叫了四个其他号码外，其余通话均是和吴某1之间的通话。（2）1592362****（吴华）通话记录。证明吴华除了用1732395xxxx的号码和吴某1通话，还用自己身份证登记的号码与吴某1通话。4月18日，吴华电话联系了五里店物流点，并联系张某包车上重庆。（3）1370948****（吴某1）通话记录。证明吴某1的电话13709****xx与雷天坤的电话13132****xx在2019年1月至4月期间有频繁通话。（二）勘验、检查、辨认等笔录1.现场勘验检查工作记录及照片。证明民警在秀山县乌杨街道琉秀桥村大坟山组对雷天坤驾驶的车牌号为渝Axx**黑色长安车辆进行勘验检查。经勘查，在雷天坤驾驶的车辆内发现疑似毒品。2.重庆市秀山县公安局检查笔录及同步录音录像。证明（1）民警对雷天坤驾驶的车牌号为渝AKxx**黑色长安车辆进行检查，从车上的11箱茶饼中查获大量疑似毒品物质。民警还从雷天坤身上查获手机两部、车钥匙一把、钱包一个，内有银行卡、证件等物。（2）证明民警在杨某车上查获（渝A5xx**）8箱茶叶，手机一部、物流取货票据一张。（3）证明民警对吴华进行人身检查，查出涉案手机两部。3.毒品称量笔录及照片。证明（1）民警对从雷天坤处查获的疑似毒品进行了编号、称量。经称重，疑似毒品共计5489.9克，其中疑似甲基苯丙胺片剂的红色药丸状物质净重4534.8克；疑似甲基苯丙胺的白色晶体净重516.8克；疑似海洛因的白色块状物质净重438.3克。（2）民警对吴某1寄回，从杨某处查获的疑似毒品称重，经称量，疑似毒品共计466.6克，其中疑似甲基苯丙胺片剂物质净重298.6克，疑似海洛因物质净重168克。4.检材提取笔录。证明民警对从雷天坤车上查获的疑似毒品和从杨某处查获的疑似毒品进行检材提取。5.扣押决定书、扣押笔录及清单。证明（1）民警对从雷天坤处查获的银行卡10张、手机2部、小车一辆、疑似甲基苯丙胺516.8克、疑似甲基苯丙胺片剂4534.8克、疑似海洛因438.3克予以了扣押。（2）民警对杨某号牌为渝A5xx**车上查获的8箱茶叶，手机一部、物流取货票据一张，予以封存、扣押。后将手机发还给杨某。（3）民警对吴华的2部手机予以了扣押。6.重庆市公安局物证鉴定中心鉴定事项确认书、鉴定委托书、鉴定意见通知书。证明办案机关将查获的疑似毒品物质送检。7.辨认笔录、辨认照片及说明。证明（1）吴华在12张免冠男子的照片中辨认出了4月18日找自己取茶叶的男子，即被告人雷天坤。（2）雷天坤在从12张免冠男子的照片中辨认出了让其去取货的男子，即吴某1。（3）吴华在从12张免冠男子的照片中辨认出了让其去取货的男子，即吴某1。（三）鉴定意见渝公鉴（毒品）[2019]1317号鉴定文书。证明经鉴定，重庆市秀山县公安局送检的1-5号、38-39号检材中检测出海洛因成分。6-37号、40-50号检材中检测出甲基苯丙胺成分。（四）视听资料证明雷天坤使用电话号码13138******与吴某1使用的电话19988****xx频繁通话，就购买毒品的事宜进行商议。吴某1确认收到雷天坤支付的毒品押金40000元后，雷天坤表示再通过他人的微信转账13000元给吴某1。（五）证人证言1.证人李某的证言。证明2019年4月18日9时许，有一个大概三十几岁年轻人找他拉货。谈好价格后，那个男子坐他的车去德邦物流公司取了11箱的货。取完货，那个男子接了一个电话后就让他把车开到涌图加油站前面三岔路口等。等了5分钟左右，一辆深色的七座长安车开过来，长安车上的男子和他车上的男子说了两句话，他车上那个男子就把才取的11箱货物全部搬到长安车上了。货搬完后，他把之前租他车的男子送到了秀山火车站。2.证人冉某的证言。证明他住在秀山县乌杨街道琉秀桥村大坟山组226号，他不认识吴华和吴某1。雷天坤与他儿子冉茂峰有姻亲关系。2019年4月18日上午10时左右，雷天坤打电话给他说有点糖放到他家。他以为是雷天坤给小孩买的塘，就说放在旁边的厨房。他回家就看见雷天坤被警察抓了。警察从雷天坤车上弄了一些茶饼出来，茶饼里有一些他不认识的东西。雷天坤只是说放糖到他家，没有说要放纸箱或者茶叶到他家。3.证人吴某的证言。证明他和吴某1认识十几年了。吴某1的电话是13709******，微信号是wxid-u454qz4mxi622。大概两个月前吴某1用云南临沧的电话号码15368******给他打电话找他借钱，他借了10000元给吴某1，他不知道吴某1拿去具体是干什么。后来吴某1又打电话找他借钱，他就没借了。吴某1外号叫“二老呔”，一直没有正当的职业，一天都是打牌和网上赌球。4.证人雷某的证言。证明他是雷天坤的儿子。他的父亲在秀山经营着一家“艾利斯花店”。雷天坤的微信名“千里，之广大”，微信号wxid-2dijs5ccz8f022。雷天坤一直用的电话号码为13132******，没有使用其他的号码。5.证人张某的证言。证明他曾用张涛这个名字。2019年4月18日9时许，吴华给他打电话，要租他的车上重庆取茶叶。他以为吴华是开玩笑的，吴华还给他微信转了500元，他就同意了。他到秀山火车站门口去接吴华，刚接到吴华，吴华就被民警抓了，具体是因为什么他不清楚。6.证人袁某的证言。证明她在“女人花”花店上班，认识隔壁“艾丽斯”花店的老板雷天坤。雷天坤曾叫她帮忙转账给一个她不认识的人。2019年3月28日19时许，雷天坤到花店来叫她帮忙转哈钱。当时，她没有多想就同意了。然后她就加了雷天坤的微信号wxid-2dijs5ccz8f022，微信名行千里，之广大。雷天坤在她加了微信之后，就给她转账转了10000元。之后，雷天坤叫她加另外一个微信，微信号是wxid-u454qz4mxi6w22（吴某1）。她把雷天坤转给他的10000元钱转给了后面加的那个微信。对方马上就收了。2019年3月29日12时20分，雷天坤又给她转了3000元微信红包。也是叫她转给后面微信那个人。7.证人杨某的证言。证明他经常往来于重庆主城与秀山之间，所以经常跑顺风车带一些客。2019年4月18日，他通过秀山微帮平台在微信里发了一条到秀山的招客信息。下午17时左右，有一个号码为1370948****（吴某1）的陌生人给他打电话，以1200元的价格包车，并让他去五里店的德邦物流公司取几箱茶叶带回秀山。那个陌生人的微信号是wxid-u454qz4mxi6w22（吴某1），那个陌生人通过微信给他转了200元定金，又给他发了一个单号为40926xxxx快递单号、一个云南临沧市杨依流的名字和身份证照片。18时许，他到重庆市江北区五里店的德邦物流取出了8箱货，然后就回秀山了。在回秀山的路上，那个陌生人打电话说要找不到人取货，暂时把货放在他家。他就把货拉回了自己家。4月19日早上8点多钟，那个陌生人给他打电话，说那几箱茶叶有问题，让他帮忙寄回去，还在微信上给他发了一个收货地址：云南省临沧市镇康县南伞镇转老街，阿大收，电话13368****xx。之后不久，来了几个警察，把他和那8箱货物带到了公安局。（六）被告人供述和辩解1.被告人雷天坤的供述和辩解。证明他因为取了11箱夹带有毒品的货物而被抓。他是上午9时许在秀山县乌杨街道涌图三岔路口取的货。吴某1叫他在那里等一个不认识的人，那个人坐一辆灰色的小货车，还和司机一起把货从货车上搬到他的车上。他想把货暂时放在亲戚冉茂峰位于乌杨街道琉秀桥村大坟山组226号的家，吴某1说回来后自己来取。2019年4月17日中午，吴某1从缅甸给他1313849****的号码打电话，说茶叶明天到，是快递寄回的，吴某1的侄儿子没有车，让他去接一下，把茶叶放在他店里等吴某1回来处理。他问吴某1寄茶叶干什么。吴某1说电话里不讲，货到了给他打电话。4月18日早上8点左右，吴某1给他打电话说茶叶到了，吴某1侄儿子已经去取了，让他去接一下。他就开着他的渝AKxx**黑色长安欧尚车去接货。大概9点过吴某1又打电话来，让他在乌杨街道涌图三岔路口去接，于是他开着车到涌图三岔路口，在往清溪方向的岔路边看到一辆灰色长安车。他把车开过去，问车上的人是不是吴某1喊来的，那两个人说是。他没有下车，那两个人就把长安车上的纸箱子往他车上搬，总共11个箱子。搬完以后，他就想着冉茂峰家离这里很近，就给冉茂峰的父亲打了个电话，说要放一些东西到家里。打完电话后他将车开到冉茂峰家，他刚把车停好，就被赶来的警察抓住了。警察当着他的面对搜出来的11箱茶叶进行了拆箱检查，检查出了毒品。他不知道茶叶里有毒品，他和吴某1关系好喊他去取包裹他就去了。他认识冰毒、麻古、海洛因，但是他不吸毒。2018年上半年的时候，他借给吴某1大概二十万左右，具体多少他记不清楚了，有借条。他2019年只是微信上给吴某1转了200元左右，说去买烟没有现金了。他2019年没有给吴某1转账过，他不认识一个叫袁某的女孩子，没有把钱微信转给一个叫袁某的女孩。2.被告人吴华的供述和辩解。证明他叫吴华，绰号“吴波二”，联系电话15923******、17323****xx。2014年和2016年分别两次因吸毒被秀山县公安局强制隔离戒毒二年。2019年3月份的一天，吴某1叫他拿别人的身份证去买一张电话卡，他问吴某1为什么要买卡，吴某1说到时候给他打电话。然后他拿他母亲的身份证去办理了一张电话卡，卡号是173********，然后把电话号码发给吴某1。2019年4月16日上午吴某1打电话给他说过两天帮忙取一个快递，他问吴某1是取什么东西，吴某1说是取茶叶。17日下午，吴某1又给他打电话叫他到重庆取快递，也是茶叶，他说没有钱，吴某1说给他先转两千，叫他包车去，还说把货拿到之后给他三万元现金，当时他就猜到是去取毒品（冰毒）。18日9时许吴某1又打他电话，说茶叶到秀山德邦物流公司了，叫他过去取，还叫他去了之后往秀山县涌图加油站旁边走。他找了一个运货的车去物流公司取了11箱货物，还和运货的师傅一起把货搬到车上。之后，吴某1给他打电话，让他在涌图加油站三岔路那里等来拿货的人。师傅把车开到三岔路口等了两三分钟，有一个人开着一辆黑色轿车，过来说是“二老呔”（吴某1外号）喊来的。他和那个师傅把11个纸箱子转移到那个人的车上了。他还喊那个人向运货师傅付了80元车费。那个货车师傅把他送到秀山火车站，他在火车站附近玩的时候吴某1又打电话让他马上到重庆去取茶叶（毒品），他就联系朋友张某，叫张某开车陪他去一趟重庆，往返给1600元的费用。他给了张某500元。过了大概一个小时左右，张某开车来火车站门口来接他，刚刚接到他就被秀山县公安局民警抓获了。吴某1现在在云南省，他不知道吴某1让他取的11箱货物里面有毒品，毒品不是他的。重庆的毒品还有多少他不知道，他猜里面是装的冰毒。他认识冰毒和麻古。吴某1发了一个云南叫杨依流的女的身份证给他，还叫他把信息删除了，还给他讲了取快递的快递公司电话号码0236777****，他还用了1592396****x这个号码打了重庆快递公司的电话确认杨依流的快递是否到了。他没有运输毒品，吴某1给他两三万元钱，是吴某1差他的钱，说是把茶叶取回来就还他，是他给警察说错了。吴某1让他去重庆取茶叶，他怀疑是毒品，就不打算去了，发500元红包给张某是准备一起去酉阳耍，还没有出发，他就被警察抓了。公诉人当庭举示的证据真实、合法，与本案存在关联性，且经被告人及辩护人质证，对公诉人举示的证据作为本案的证据采纳。被告人雷天坤的辩护人提供了雷天坤的户口页，拟证明雷天坤家里有年迈的父亲卧病在家，且还有两岁的幼子在家。公诉人对雷天坤的辩护人举示的证据真实性、合法性不持异议，但是不具有关联性。经审查认为，雷天坤的辩护人举示的户口页真实、合法，但是与本案不存在关联性，不作为本案的证据采纳。被告人吴华及其辩护人未举示证据。关于公诉机关指控雷天坤犯运输毒品罪的事实。经查，公诉机关针对所指控犯罪而举示的现有证据中，被告人雷天坤否认联系吴某1共同购买、运输毒品，因吴某1尚未到案，仅有通话录音证明二人商议购买毒品的情况，无法得出二人系共谋共同运输毒品的唯一结论。同时，快递物流单显示该批毒品的托运人为“马文耀”，并非是吴某1，故该批毒品的实际发货人尚未查清，无法认定系吴某1向雷天坤寄送的毒品，即存在其他毒品上家向购买者雷天坤运输交付毒品的可能性。综上，在案证据无法认定雷天坤参与实施了运输毒品的犯罪事实，公诉机关指控雷天坤犯运输毒品罪的证据不足。本案现有证据所能证明的事实，即雷天坤联系吴某1购买大宗毒品，在他人托运到秀山后，取得和持有毒品，其行为符合非法持有毒品罪的构成要件。故本院对公诉机关指控的罪名依法予以变更。本院认为，被告人雷天坤违反国家毒品管理规定，明知是毒品，而非法持有甲基苯丙胺516.8克，甲基苯丙胺片剂4534.8克，海洛因438.3克，数量巨大，构成非法持有毒品罪。被告人吴华违反国家毒品管理规定，明知是物流寄递的甲基苯丙胺、海洛因，予以代收，数量达5489.9克，构成非法持有毒品，情节严重，应予严惩。被告人吴华违反国家毒品管理规定，为了运输毒品而准备工具、制造条件，构成运输毒品罪。公诉机关指控雷天坤犯运输毒品罪，与查明的事实和在案证据不符，但雷天坤明知是毒品而接受并持有，对雷天坤应当以非法持有毒品罪定罪处罚，本院依法予以纠正。公诉机关指控吴华犯非法持有毒品罪、运输毒品罪的事实和罪名成立，本院予以确认。被告人雷天坤非法持有毒品数量巨大，且拒不认罪悔罪，予以从重处罚。被告人吴华在运输毒品犯罪中，着手实施犯罪前因意志以外的原因未能得逞，系犯罪预备，予以减轻处罚。吴华犯数罪，应当数罪并罚。关于被告人雷天坤及其辩护人提出吴某1让他取的是茶叶，雷天坤主观上不明知茶叶中藏有毒品，没有实施运输毒品的行为，故不构成运输毒品罪的理由。经查，通话录音证实雷天坤向吴某1支付毒资，向他人购买毒品。吴某1在电话联系雷天坤时，告知雷天坤将货物中的茶叶直接锤了后扔掉，并且说只有几箱有，雷天坤表示知道了。证明雷天坤主观上明知吴某1寄送的货物系毒品而予以接受。证人袁某的证实和微信转账记录证明雷天坤向吴某1支付毒资的过程，也与二人的通话录音的内容相印证。雷天坤向他人购买毒品，接受贩毒者以邮寄方式交付的货物，构成非法持有毒品罪。故雷天坤及其辩护人的前述理由不成立，本院不予采纳。关于被告人雷天坤的辩护人提出，雷天坤在犯罪的过程中的作用是次要和辅助性的，应当认定为从犯的理由。经查，雷天坤向吴某1支付毒资后，接收吴某1以邮寄方式交付的毒品，并将毒品运送至他人家中藏匿，其行为构成非法持有毒品罪，其作用并非是次要和辅助性的。故辩护人的前述理由不成立，本院不予采纳。关于被告人雷天坤的辩护人提出雷天坤如实供述案件事实，构成坦白，请求对其从轻处罚的理由。经查，雷天坤到案后拒不供述自己的罪行，认罪悔罪态度较差，不构成坦白。故辩护人的前述理由不成立，本院不予采纳。关于被告人雷天坤的辩护人提出雷天坤系初犯，平时表现较好，家庭情况特殊，请求量刑时予以考虑的理由。经查，雷天坤是否系初犯以及家庭情况不是量刑情节。故辩护人的前述理由不成立，本院不予采纳。关于被告人吴华及其辩护人提出其不明知吴某1让其取的11箱货物里面装有毒品，其不构成非法持有毒品罪的理由。经查，吴华的第一次供述证实其虽然不知道吴某1让其取的货物中毒品的具体数量和种类，但是对货物中藏有毒品是知情的。案发前吴华还根据吴某1的安排，用他人的身份证办理了一张电话卡，用于与吴某1联系，通讯清单也印证该事实；吴华供称2019年4月17日吴某1打电话以两、三万元的报酬安排他到重庆去取货，他就猜到是去取毒品，由此可知吴华对吴某1通过物流运输毒品的手段是有所了解的；吴华因为吸食毒品两次被强制戒毒，对毒品犯罪有一定的认知，对于吴某1的行为，吴华应当能够推知与毒品有关，与其第一次供述的内容能够相互印证。虽然吴华不明确知晓11箱货物中所藏毒品的种类和数量，但是其明知可能藏有毒品而接受吴某1的安排，为其收取货物并转交他人，主观上具有非法持有毒品的故意，应当按照其实际持有的毒品数量以非法持有毒品罪定罪处罚。故被告人吴华及其辩护人的前述理由不成立，本院不予采纳。关于被告人吴华及其辩护人提出吴某1让他去重庆取毒品的时候，他猜到里面是毒品，就不打算去重庆了，不是为运输毒品准备工具、制造条件，其行为不构成运输毒品罪的理由。经查，根据吴华的供述、证人张某的证言、微信转账记录、电话通讯记录，证实吴华接受吴某1的安排到重庆取货后，电话联系重庆五里店物流点，确认“杨依流”的货物已经到达，同时联系张某包车到重庆取货并支付费用。吴华打电话确认、包车并支付费用的行为，均是为运输毒品准备工具，制造条件。吴华辩解其知道货物中有毒品后，便不打算去重庆的理由，没有证据予以证实，故吴华及其辩护人的前述理由不成立，本院不予采纳。关于辩护人提出吴华运输毒品系犯罪预备，可减轻处罚的理由，经查成立，予以采纳。关于辩护人提出涉案毒品未流入社会危害较小，可酌情从轻处罚的理由。经查，本案的涉案毒品未流入社会造成危害，是因为公安机关的及时查处，不能作为对被告人从轻处罚的量刑情节。故辩护人的前述理由不成立，本院不予采纳。综上，经本院审判委员会研究决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第三百四十八条、第二十二条、第五十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十九条第一款、第三款的规定，判决如下：一、被告人雷天坤犯非法持有毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处罚金十万元。(罚金限本判决生效后十日内缴清）二、被告人吴华犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金二万元；犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金五千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金二万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年4月18日起至2031年4月17日。罚金限本判决生效后十日内缴清）三、对查获的毒品、扣押在案的作案工具手机等物品予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向重庆市高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  侯 迅审 判 员  段成一人民陪审员  白天金二〇二〇年六月二十二日书 记 员  李 丹