云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0302民初1633号原告（反诉被告）：曲靖万福佳装饰工程有限公司，住所地：云南省曲靖市麒麟区珠街路口。统一社会信用代码：915303023436078083。法定代表人：陈理波，总经理。委托诉讼代理人：刘泉生，麒麟区众擎法律服务所法律工作者（特别授权）。被告（反诉原告）：徐成玲，女，1986年10月28日生，汉族，会泽县人，无业，住曲靖市麒麟区。原告曲靖万福佳装饰工程有限公司与被告徐成玲装饰装修合同纠纷一案，本院于2020年3月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告曲靖万福佳装饰工程有限公司委托诉讼代理人刘泉生、被告徐成玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曲靖万福佳装饰工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告给付原告装饰装修工程款8756.00元；2、判决被告承担约定的逾期付款违约金33265.16元；3、判令被告赔偿因其恶意因素造成原告历次诉讼、仲裁等程序所支付各项必要费用损失6910.17元；4、案件受理费由被告承担。事实和理由：原、被告于2017年1月9日签订《装饰装修工程施工合同》。合同第一条约定：由原告以包干价（包工包料）47756.00元承揽被告坐落于曲靖市南片区内装饰装修工程；开工时间为2017年1月10日；竣工时间为2017年3月30日。第十一条约定：被告应于动工之日前支付前期款项主材100%计19590.00元；项目直接费40%计11266.72元总价款（28166.80ｘ50%），合计应付30856.72元。应于工程日期过半、工程进度过半时（2017年2月20日前）支付中期项目直接费50%计14083.40元（28166.80元ｘ50%），应在工程竣工验收合格后7日内一次性付清尾款10%即4775.60元（约定的竣工时间2017年3月30日，付款时间应在2017年4月7日前完成）。合同签订后，原告按照约定的时间和质量完成了装修工程，交付被告居住、使用。但被告却从始至终未按照合同约定的日期和比例支付各期工程款。前期款项应于2017年1月10日前支付30856.72元，但被告不仅只付了6000元，拖欠24856.72元，而且付款时间推迟近三个月。中期款项应于2017年2月20日前支付14083.40元，但被告只付了5000.00元，拖欠9083.40元，付款时间又拖延了近三个月，直至工程竣工后也未按约在7日内清结全部尾欠工程款。工程交付使用后被告分四次共计只支付了工程价款28000元，连同前期的6000元、中期的5000元，六次仅支付了总额39000.00元，付款比例只达到工程包干价总价款的81%，至今依然尾欠工程款8756.00元。欠款比例达合同总价款的18.2%（欠款数额远远超出合同约定10%的尾欠标准）。被告不仅在前两期约定的分期付款时间和付款数额上违约，而且还在最后支付尾欠工程款的时间和比例上再次违约，更恶劣的是至今己逾期近三年的时间仍然拒付尾欠工程款，并且凶狠的打伤原告公司派到被告处收帐的员工肖艳芳（注：己另案起诉处理），造成肖艳芳住院治疗的恶果。被告拒付工程款的行为严重违背了合同约定的付款义务，应当按约承担违约金。根据《施工合同》第十一条约定的分三期支付工程款的时间、数额和第十二条第（三）款第2项的约定3‰的标准，被告依约承担违约金33265.16元。上述欠款本金加约定违约金合计42021.16元（8756.00元＋33265.16元）。除此而外，因被告恶意应诉造成原告历次诉讼、仲裁、再次诉讼程序中支付代理费、公告费、文书打印、证据复印等必要费用造成各项经济损失6910.17元。各项共计48931.33元。综上所述，请求人民法院依法公正做出判决。被告徐成玲辩称，原告所述与事实不符，房屋装修没有完成，不可能付尾款，存在漏水问题，请依法处理。徐成玲向本院提出反诉请求：1、判令被告赔偿反诉原告人民币24079.00元；2、本案诉讼费由反诉被告承担。事实和理由：2017年期间，反诉原、被告签订《装修装饰工程施工合同》1份，约定由反诉被告负责装修反诉原告的房屋。在房屋基本完成装修进行验收时，反诉原告发现房屋装修存在多处装修质量问题。反诉原告当即表示装修不符合合同约定，反诉被告应当依照双方的合同约定返工重做，在完成返工并验收合格后再拿走剩余装修款，但反诉被告对反诉原告的合理诉请一直不予理会。为修缮反诉被告遗留下来的装修问题、完成反诉被告未能完成的剩余装修工作，反诉原告另行聘用他人装修房屋，支出房屋装修费人民币24079.00元。反诉原告认为，前述装修费用系反诉被告违约行为导致的直接损失，反诉被告对此应当承担赔偿责任。综上，请依法支持反诉请求。曲靖万福佳装饰工程有限公司对徐成玲的反诉辩称，一、反诉原告提起的反诉没有事实和法律依据，其反诉请求依法不能成立。反诉原告提起的工程质量范围，既不是法律规定的工程质量保证范围，也不是《装修装饰工程施工合同》中约定的工程质量保修范围。二、反诉原告提起的质量保证之诉已超过法律规定的诉讼时效。《建设工程质量管理办法》第四十五条规定：“因工程质量存在缺陷造成损害要求赔偿的诉讼时效期限为一年，自当事人知道和应当知道其权益受损害时起计算”。根据上述法律规定：反诉原告自《装修装饰工程施工合同》竣工后被告与之结算并讨要拖欠的装修工程款时就自认为工程存在质量问题。在之后的仲裁答辩和诉讼答辩中均提出了相同的质量问题，但未在法律规定的一年内主张权益，现在提起反诉早已超过了法律规定的诉讼时效期间。即使工程质量客观存在，但反诉原告在实体上已丧失了胜诉权。三、反诉原告所提交的装修装饰工程质量问题的照片证据和《装饰工程施工合同》证据完全是虚构的。照片不知来源何时间、何地域、何物种之上？《装饰工程施工合同》作为自然人承揽工程，签约时既没有出生年月日，也没有居住场所，更没有身份证号码。合同中记载的施工时间（2020年2月12日至2020年2月16日）正是全国疫情最严重的时间段，小区内根本不可能许可住户施工，更不可能让小区以外的所谓施工人员携带着二万四千余元的建筑安装材料进入小区。维修的单价虚构。一是24079元的价款与原告提供的所谓照片反应的质量损害状态反差巨大；二是维修的价款24079元已超出了原装修总价款47756元的50%之上。最为核心的是：所谓工程质量未经双方一致认可，也未经权威部门作出科学的质量检测、损害价值鉴定和损失数额评估。四、反诉原告从装修工程竣工的第二个月就已全家搬入该房居住，现已居住三年有余，即使真的存在质量问题，也是因原告自己使用不当或不合法所造成的，责任应由原告自己承担。综上，请依法驳回反诉请求。原告为支持其诉讼主张及反诉答辩意见，向本院提交以下证据：1、营业执照；2、法定代表人证明书；3、法定代表人身份证，证据1、2、3用于证明原告诉讼主体资格；4、装饰装修工程施工合同，用于证明：①签订和履行合同的事实、②工程包干价款、③履行方式、④支付方法、⑤违约责任；5、原告方履行合同的付人工费依据，用于证明原告已按约实际履行了约定义务；6、（2017）云0302民初5559号民事裁定书，用于证明原告第一次起诉被裁定驳回的事实；7、曲靖仲裁委员会决议书，用于证明原告申请仲裁后，仲裁条款被确定无效，案件退回的事实；8、答辩状，用于证明被告承认欠装修款的事实；9、仲裁管辖权异议申请书，用于证明被告在仲裁中提出管辖权异议的事实；10、收据（三联），用于证明原告三次诉讼支付文印费造成经济损失的事实；11、收据（三联），用于证明原告三次诉讼支付代理造成的经济损失的事实；12、委托代理协议，用于证明原告支付代理费的合同依据；13、打款小票三联，用于证明原告第一次诉讼损失公告费的事实；14、案件受理通知书，用于证明原告第二次起诉的事实；15、举证通知书，用于证明原告第二次起诉的事实；16、收款收据，用于证明交纳诉讼费用772元的事实；17、撤诉申请，用于证明撤回起诉的情形；18、退费收条，用于证明经济损失的事实；19、文件三份（从省政府网站下载，反诉证据），用于证明在疫情期限，禁止人员活动，对方在活动期间施工是违法的。经质证，被告（反诉原告）对上述证据1、2、3、4、6、7、8、9、14、15、17、18、19无异议；对证据5，我付费给原告方，原告方找其他人以及支付情况不清楚；对证据10、11、12、13不予认可；对证据16不清楚。被告为支持其答辩意见及反诉主张，向本院提交以下证据：1、身份证复印件1份，用于证明反诉原告的诉讼主体资格；2、房屋装修合同一份，用于证明反诉原、被告就涉案房屋约定的权利义务关系；3、房屋照片十二张（复印件），用于证明反诉被告未按照合同约定完成装修工作；4、房屋装修合同一份，用于证明反诉原告未完成剩余装修工作、修缮遗留装修问题另行聘用他人进行装修。经质证，原告（反诉被告）对上述证据1无异议；对证据2三性无异议，不能证明反诉中主张装修工程存在质量问题及目的；对证据3，所有照片的来源不清楚，地点不清楚，拍摄时间不清楚，反应质量载体不清楚，提供质量照片的证明目的与反诉被告方在本诉中提交法庭的仲裁程序，反诉原告答辩状中反应出的质量问题不相一致。仲裁：提出了装修的地板砖不平，没有提出其他问题。在反诉中没有提地板不平，提出其他工程有问题，前后两次质量问题发生冲突。所有照片的三性不予认可。照片反映质量问题，没有经双方认可，未经权威机构作出鉴定；对证据4，从签约的时间和今年疫情相互冲突，与省政府发布的疫情期间的措施相违背，该合同三性均不认可。合同反应的相对人只有名字，其余情况不知情，不符合合同法签约主体。通过各方当事人对上述证据的质证，本院认为，原告（反诉被告）所举证据1、2、3、4、6、7、8、9、14、15、17、18、19被告（反诉原告）无异议，予以确认；证据5结合其他证据，予以采信；证据10、11、12、13、16对其真实性，予以采信。被告（反诉原告）所举证据1、2原告（反诉被告）无异议，予以确认；证据3无其他证据佐证，不予采信；证据4不能证明装修的事实及造成的实际损失，不予以采信。根据确认、采信的当事人所举证据，本院确认如下事实：原、被告于2017年1月9日签订《装饰装修工程施工合同》约定，原告以包干价（包工包料）47756.00元装修被告坐落于曲靖市南片区住房。开工时间为2017年1月10日，竣工时间为2017年3月30日。合同对双方的权利义务、违约责任等作了约定。合同签订后，原告按照约定完成了装修工程，被告支付了部分工程款，尚欠8756.00元未付。装修房屋未经验收被告已居住、使用。曲靖万福佳装饰工程有限公司曾于2017年起诉徐成玲装饰装修合同纠纷一案（原告预交公告费300元），本院审理后以合同约定了仲裁条款，于2018年4月25日作出（2017）云0302民初5559号民事裁定书，驳回曲靖万福佳装饰工程有限公司的起诉。2018年5月29日，曲靖仲裁委员会受理了曲靖万福佳装饰工程有限公司与徐成玲装饰装修合同纠纷一案，该仲裁委于2018年8月29日作出（2018）曲仲决字第106号决定书，曲靖万福佳装饰工程有限公司与徐成玲2017年1月9日签订的《装饰装修工程施工合同》中约定的仲裁条款无效。2018年9月29日，本院受理了曲靖万福佳装饰工程有限公司与徐成玲装饰装修合同纠纷一案，诉讼过程中，曲靖万福佳装饰工程有限公司因部分证据暂时无法向法庭提供，申请撤回诉讼。本院认为，原、被告于2017年1月9日签订《装饰装修工程施工合同》系当事人的真实意思表示，原告要求被告支付下欠工程款8756元的主张，本院予以支持。关于原告违约金的主张，合同中约定的逾期付款，每逾期一天，由甲方向乙方支付迟延部分工程款3‰的违约金过高，本院调整为按下欠工程自2017年5月10日（原告诉状附违约金计算，被告最后一次付款时间2017年5月9日）至2019年12月31日止（原告违约金截止日）的利息，其中2017年5月10日至2019年8月19日以下欠工程款8756元按中国人民银行同期同类贷款利率基础上上浮30％计算；自2019年8月20日起至2019年12月31日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率基础上上浮30％计算。关于原告诉请判令被告赔偿恶意因素造成历次诉讼、仲裁等程序所支付各项必要费用损失6910.17元的主张，因其诉讼、仲裁未予支持及撤诉，该诉请，不予支持。被告反诉要求原告赔偿人民币24079.00元的主张，所举证据未采信，不予支持。关于原告在反诉答辩中认为被告反诉已过诉讼时效的观点，应适用《中华人民共和国民法总则》关于诉讼时效的规定，反诉未过诉讼时效。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，判决如下：一、被告徐成玲于本判决生效后三十日内向原告曲靖万福佳装饰工程有限公司支付下欠工程款8756.00元及违约金（违约金以下欠工程款8756.00元为基数，自2017年5月10日起至2019年8月19日按中国人民银行同期同类贷款利率基础上上浮30％计算；自2019年8月20日起至2019年12月31日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率基础上上浮30％计算）。二、驳回原告曲靖万福佳装饰工程有限公司其他诉讼请求。三、驳回反诉原告徐成玲的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费772元，由原告曲靖万福佳装饰工程有限公司负担618元，由被告徐成玲负担154元；反诉案件受理费201元，由反诉原告徐成玲负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请强制执行的期限为二年。审 判 长  许宝仓人民陪审员  刘敏玲人民陪审员  姜来宝二〇二〇年六月十日书 记 员  张志文