湖南省常德市鼎城区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0703民初2092号原告：卢彪，男，1969年12月26日出生，汉族，居民，住湖南省常德市武陵区。委托诉讼代理人：袁先双，湖南合策律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：刘莉，湖南合策律师事务所律师。代理权限为一般授权代理。被告：湖南省欣平特种设备检验有限公司，住所地：常德市鼎城区灌溪镇黄土山村**。法定代表人：刘先发，该公司总经理。委托诉讼代理人：丁伟志，湖南南天门律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。原告卢彪与被告湖南省欣平特种设备检验有限公司（以下简称欣平公司）企业承包经营合同纠纷一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告卢彪及其委托诉讼代理人袁先双、刘莉与被告欣平公司的法定代表人刘先发及其委托诉讼代理人丁伟志均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告卢彪向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告2017年2月28日签订的《湖南欣平检测公司经营目标利润管理方案》和2018年3月27日签订的《补充协议》；2、判令被告向原告给付利益分配款1345274.44元，并按照6%的年利率标准计算至实际支付之日止的利息损失；3、本案诉讼费用及保全费用由被告承担。事实与理由：2017年2月28日，原告与被告及被告公司的全体股东签订了一份《湖南欣平检测公司经营目标利润管理方案》，约定：原告对被告公司实行目标承包管理，目标利润70万元以上，实行超额10%提成奖励职业经理人管理团队，超额90%奖励给原告。该方案从2017年3月1日实施。2018年3月27日，原告又与被告重新签订了一份利润分配方案，约定年利润100万元，原告上交承包费70万元，余下30万元归原告所有；年利润100—200万元之间，原告上交承包费为超过部分的40%，余下的60%归原告所有；年利润200万元以上，原告上交承包费为超过部分的30%，余下的70%归原告所有，该方案从2018年3月1日执行。上述利润管理和分配方案签订后，原告经营至今，多次要求被告支付相应的利润分配款，但被告却不予配合，致使原告不能按照约定获得利益。被告的行为构成了严重违约，故诉至法院，请求判如所请。被告欣平公司辩称，1、原告没有按照约定履行义务，被告同意其违法解除目标管理方案和补充协议；2、原告主张的利润分配款无事实和法律依据，依法应予驳回。当事人围绕诉讼请求及答辩主张依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、卢彪提交的《湖南欣平检测公司经营目标利润管理方案》、欣平公司股东会议、股东会决议、湖南省欣平特种设备检验有限公司联合管理协议各1份，拟证明的事实：①欣平公司2017年2月28日至2018年2月28日超过70万元的利润部分应当归原告所有；②2018年3月1日至2019年2月的利润超过70万元部分全部归原告所有，公司利润超过100万元部分的60%归原告所有，公司利润超过200万元部分的70%归原告所有；③因被告违约，2019年3月1日至5月31日期间的利润应当全部归原告所有；④承包经营期内的岳晟为职业经理人，负责具体业务，财务监管负责人为法人股东的代表罗丕元；⑤原告的利润分配只针对安广公司以外的45%的股份享有分配权益。欣平公司对上述证据的三性不持异议，但对待证的事实有异议，本院认为，该组证据能够证明待证的事实，故予以采纳；2、卢彪提交的常德市鼎城公证处出具的公证书1本、欣平公司在农业银行常德武陵支行的交易明细32份、卢彪与岳晟的电话录音资料1份、岳晟在农业银行常德鼎城灌溪分理处的交易明细42份、卢彪在建设银行常德市分行的交易明细3份，拟证明的事实：①欣平公司除了公司账户外，还有岳晟的个人账户，应将公司账户和个人账户一并作为计算利润分配款的依据；②欣平公司给原告发送的2017年3月—2019年4月的每月经营情况表可以作为原告请求利润分配款的依据，加上通过银行流水查询到的未收回往来款，一并计算承包期间的应分利润款；③欣平公司已分配2017年、2018年的股东分红款。欣平公司对该组证据的公证书的形式要件和待证的事实有异议，对卢彪与岳晟的电话录音资料的证明目的和待证事实有异议，对卢彪和岳晟的银行交易明细的关联性和待证的事实有异议，本院认为，公证书记载的内容客观真实，来源合法，本院予以采纳，电话录音资料与岳晟的银行交易明细已形成证据锁链，能够证明待证的事实，故予以采纳，对卢彪的银行交易明细证明的事实，在庭审过程中，欣平公司不持异议，故予以采纳，岳晟的个人银行账户虽为欣平公司所用，但该份证据不能够单独成为涉案利润款计算的依据，故对欣平公司的质证意见予以采纳。3、卢彪提交欣平公司财务账目及说明资料1份，拟证明欣平公司的财务账目不符合客观事实，不能作为定案依据的事实，欣平公司对证据的三性均有异议，本院认为，该份证据不能确认内容的真实性和来源的合法性，故不予采纳。根据当事人陈述和经本审查确认的证据，本院认定事实如下：欣平公司是2014年5月7日设立的经营安全阀定期检验、维修；液化石油气钢瓶检验；氧气瓶、氮气瓶、氩气瓶、压缩天然气车用气瓶检验的有限公司，卢彪系公司股东张友明之夫。2017年2月28日，卢彪与公司的全体股东签订了一份《湖南欣平检测公司经营目标利润管理方案》，约定：一、公司确认保底目标利润70万元，期限暂定为5年，联营时价格另议。利润超额按如下提成奖励的方式。具体细则：1、执业经理人在完成目标利润70万，符合安全稳定运行、公司管理达标前提下，确定年薪66000元，即每月固定工资4000元，考核工资1500元（考核工资根据公司治理目标及目标利润完成度实施考核验收评定）；2、目标利润70万以上，实行超额10%提成奖励执业经理人管理团队；超额90%奖励卢彪；3、乙方代表卢彪对上述利润管理指标70万元实行保底，即不足部分由其补充到70万元；4、上述“目标利润”，指根据会计准则，建立健全财务制度，规范核算前提下的税后净利润。即公司正常经营所发生的主营业务成本（指直接材料、辅料、人工、经营用机械设备实施维护保养费用）、场地租赁、水电等各项管理费用、各项经营及协调费用、主营业务税金及附加费、企业所得税等；原则上和2016年的计算口径一致。三、财务管理及成本、费用确认审批规定1、公司财务制度、核算规范及纳税申报服从股东代表罗丕元指导监督管理；2、公司主管会计应规范核算、按时申报纳税且每月向法定代表人及财务监管负责人报送经营情况报表；3、日常经营涉及成本、费用及款项支付由主管会计对发票及附件的规范性、完整性、符合性审核后提交经股东会指定的代表人卢彪审阅签批，经审阅对成本、费用等支付存在异议时可质询并提交股东会；4、根据经营需要，应及时对设备维修或改造升级，目标责任人移交回资产时确保设备均能正常运行；5、目标责任人代表卢彪每月一号向叶正平、樊国英支付相应比例的利润费用，其余股东年底统一支付…。八、本方案从2017年3月1日开始实施，双方以2017年2月末财务会计报表为基准确定移交资产及资金，双方共同对资产清单进行确认，确保目标管理责任期满时向甲方移交的资产及资金对应。2018年3月27日，欣平公司的股东以股东会议的形式与卢彪签订了一份补充方案，约定：1、利润100万元内，上交承包费70万，余下30万为承包者；2、利润100万—200万之间，上交承包费为超过部分的40%，60%为承包者所有…；3、利润200万以上，上交承包费为100万内部分为70万，100万—200万按40%，200万以上为30%；当年利润100万不留存，超过100万的利润留存10%，作为基金，用做安全投入，设备改造。2017年2月26日—2018年2月28日为上年承包方案。本补充方案从2018年3月1日开始执行。上述协议签订后，卢彪从2017年3月1日经营至2019年5月31日，其中2017年上交承包费70万元（股东已经分配），2018年上交82万元，卢彪与欣平公司的另一股东湖南安广检验检测有限公司（持股比例55%）共分得2017年度的利润款50万元，其中卢彪分得22.5万元，湖南安广检验检测有限公司分得27.5万元。后卢彪多次要求欣平公司按照经营目标利润管理方案和补充协议分配承包期间的利润款未果，故诉至本院，提出前列诉讼请求。另查明，在承包经营期间，欣平公司的执业经理人岳晟通过电子邮件的方式向卢彪提供了每月经营情况汇总表（欠缺2017年度12月经营情况汇总表）；在诉讼过程中，卢彪向本院提出申请，要求对欣平公司在2017年3月1日至2019年5月31日期间的财务状况和经营利润进行审计，本院依法委托湖南长城有限责任会计师事务所进行司法鉴定，因当事人提供的资料不符合鉴定机构的要求且未缴纳审计鉴定费，该公司退回了本院的委托。本院认为，本案系企业承包经营合同纠纷，争议的焦点之一：原、被告签订的《湖南欣平检测公司经营目标利润管理方案》及补充协议是否应予解除；之二：原告卢彪主张的承包经营目标利润款是否应予支持。关于焦点1、根据《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款规定，当事人一方主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除，对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。从以上规定可以看出，解除权作为形成权，它无需征得对方的同意，仅凭单方的意思表示即可发生预期的法律效果。本案中，原告卢彪通过起诉要求解除合同，其起诉状就是解除权行使的通知，而欣平公司在一审休庭时对合同解除不持异议，故本院确认双方签订的《湖南欣平检测公司经营目标利润管理方案》及补充协议已经解除，合同效力归于消灭。关于焦点2、本案所涉目标利润，在《湖南欣平检测公司经营目标利润管理方案》中明确是指根据会计准则，建立健全财务制度，规范核算前提下的税后净利润，即公司正常经营所发生的主营业务成本（指直接材料、辅料、人工、经营用机械设备实施维护保养费用）、场地租赁、水电等各项管理费用、各项经营及协调费用、主营业务税金及附加费、企业所得税等。现原告卢彪主张的利润款是根据欣平公司提供的每月经营情况汇总表和银行流水（含往来未收回款），按照经营目标利润管理方案和补充协议约定的分配比例计算所得出的数额。而经营情况汇总表仅提供了每月的应收、付款、现金余额和银行资金余额、库存材料等数据，不能反映承包经营期间的全貌，由此简单计算得出的数据既不符合经营目标利润管理方案的约定，也不符合企业经营利润的一般计算方法和原则，原告卢彪应当通过财务账簿的对账或鉴定机构的审计鉴定得出结论，作为结算的依据。综上所述，本院对原告卢彪的诉讼请求部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十三条、第九十六条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、解除原告卢彪与被告湖南省欣平特种设备检验有限公司签订的《湖南欣平检测公司经营目标利润管理方案》及补充协议；二、驳回原告卢彪的其他诉讼请求。案件受理费16908元，财产保全费5000元，共计21908由原告卢彪负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审 判 长  赵安平审 判 员  陈凯枫人民陪审员  黄秀英二〇二〇年六月十六日书 记 员  李向文附相关法条：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。