陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕07民终1231号上诉人(原审被告):刘子健，男，1965年6月20日出生，住所地安康市，系该局下岗职工。被上诉人(原审原告):镇巴县恒源水电开发有限公司，住所地陕西省汉中市镇巴县。法定代表人:葛玉梅，该公司总经理。委托诉讼代理人:范春华，陕西华宝卓律师事务所律师。委托诉讼代理人:张程凡，陕西华宝卓律师事务所实习律师。上诉人刘子健因与被上诉人镇巴县恒源水电开发有限公司(以下简称镇巴县恒源公司)建设工程施工合同纠纷一案，不服陕西省镇巴县人民法院（2019）陕0728民初414号民事判决,向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。上诉人刘子健上诉请求：撤销原判，改判驳回被上诉人的诉讼请求或者将本案发回重审。事实与理由：一、一审程序违法，上诉人作为原告在2018年5月即以建设工程施工合同纠纷起诉被上诉人，要求支付工程款，上诉人书面申请一审法院将本案与上诉人作为原告起诉被上诉人的建设工程施工合同纠纷合并审理，但是没有得到回复，随后上诉人人再次书面申请一审法院中止审理本案，一审法院仍然不予采纳，反而继续对本案进行审理，明显程序违法。二、一审判决结果错误。1.发包人向承包人和实际施工人支付工程款是合同的主要义务，作为施工人提交工程施工资料是附随义务，在上诉人提起诉讼要求被上诉人支付工程款尚未做出判决、被上诉人不支付工程款的情况下，让上诉人提交施工资料是绝无可能，因此本案必须以上诉人起诉被上诉人案件的审理结果为依据，但是一审判决却将顺序颠倒，反而让上诉人先交资料。2.被上诉人在未经验收前已经擅自使用水电站，已经无需上诉人进行配合。3.被上诉人应先行提供镇巴县田坝水电站工程划分，质监站批复后的项目划分核定表。被上诉人镇巴县恒源水电开发有限公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。原告镇巴恒源公司向一审法院提出诉讼请求：1、请求判令被告按合同约定向原告提供其施工的镇巴县田坝水电站工程（厂房、大坝开挖及混凝土工程）的施工资料和图纸。2、请求判令被告按合同约定配合进行其施工的镇巴县田坝水电站工程（厂房、大坝开挖及混凝土工程）的各项验收工作。3、判令被告承担本案的诉讼费。一审法院认定的事实：2011年12月30日，发包人镇巴县恒源水电开发有限公司与承包人陕西江河农村电气化工程有限公司签订了一份镇巴县田坝水电站工程厂房、大坝开挖及混凝土工程合同，合同主要约定：1、承包人保证按合同规定全面完成各项承包工作，承担合同规定的全部义务和责任；2、发包人保证按照合同规定付款，并承担合同规定的发包人的全部义务和责任。3、本合同包括的条件有：协议书、备忘录、纪要、中标通知书、问题澄清函、技术条款、图纸、已标价的工程量清单、招投标文件，其它文件等。4、在合同一般义务和责任中，第5.15（5）规定，承包人应配合竣工验收（含工程安全鉴定）工作，提交本工程相关资料，其费用已在合同价中，由承包人承担，发包人不另行支付。5、第35条完工结算，35.02完工付款证书及支付时间，承包人在工程完工后28天内向监理人递交完工结算报告及完整的结算资料，完工验收申请报告及完整的完工验收资料。监理人审核后报送发包人及审计审批。发包人在收到完工验收申请报告后90天内组织验收，验收合格后90天内完成结算审核，提交审计部门审定，审计人审定后，监理人应在收到承包人提交的完工付款申请清单后28天内完成复核，在完工付款申请清单上签字和出具完工付款证书报送发包人审批，发包人应在收到上述完工付款证书后的42天内审批后支付给承包人。合同签订后，被告刘子健以田坝水电站工程IV项目部负责人名义组织人员施工，并上交管理费，2014年5月，刘子健项目部负责施工的电站厂房、大坝开挖及混凝土工程基本完工。2014年8月，镇巴县田坝水电站指挥部要求刘子健IV项目部撤离工地，该IV项目部回函不同意单方解除合同，要求提供设计蓝图并决算，至此双方发生争议，刘子健IV标项目部提供的单元工程质量评定表不符合汉中市水利水电工程质量安全监督站的要求，将相关资料退回刘子健后，因工程款最终未结算，导致刘子健拒绝重新提供资料。田坝水电站于2015年4月并入电网，2015年6月16日试运营生产。2016年9月原告组织验收并通知陕西江河农村自动化工程有限公司及刘子健进行竣工验收，刘子健既不提供施工资料，又不参加验收，导致原告竣工验收至今无法进行，被迫提起诉讼。另查明，原告刘子健诉被告镇巴县恒源水电开发有限公司建设施工合同纠纷诉争拖欠工程款一案，由一审法院另案审理之中。一审法院认为，被告刘子健借用陕西江河农村电气化工程有限公司名义承包原告镇巴县田坝水电站厂房，大坝开挖及混凝土工程所签订的合同因系借用企业资质而无效。被告刘子健作为实际施工人所完成的工程，经验收合格后，可以请求发包人支付工程价款。本案被告刘子健拥有施工资料，拒不按合同约定提交给原告是违约行为。根据双方2011年12月30日的合同条款第5.15（5）条、第35.02条的约定，承包人刘子健具有配合验收、提交工程相关资料的合同义务，具有先履行提交验收资料后主张工程价款的权利，现被告以工程未最终决算未支付相应工程款抗辩拒不提交验收资料的理由，既不符合双方约定，也不符合合同法的规定，应予以驳回。被告辩称原告未结算工程款与提交正规图纸的抗辩理由，与事实不符，并不影响被告应履行的先合同义务。只有先对被告已完工程验收合格后，被告才有权主张支付工程款权利，不能同时主张交付验收资料与结付工程款一并进行。原告要求被告刘子健提供相应工程施工资料和图纸，配合验收的诉讼请求合法、符合合同约定，应予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定判决：一、被告刘子健应按2011年12月30日合同约定向原告镇巴县恒源水电开发有限公司提交田坝水电站厂房、大坝开挖（土方石方明挖）、混凝土（浇筑过程）工程施工资料，限本判决生效后十五日内提交。二、被告刘子健应配合原告镇巴县恒源水电开发有限公司对田坝水电站所涉厂房、大坝、混凝土工程的验收工作。在通知其到场时应到场配合验收。案件受理费100元，由被告刘子健承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向一审法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。同时向汉中市中级人民法院预交上诉案件受理费，并将缴费复印件交一审法院。二审中，上诉人提交了以下证据：1.《陕西省镇巴县田坝工程施工承包协议书》，用以证明上诉人与案外人陕西江河农村电气化工程有限公司签订了承包协议书，上诉人按承包协议约定应向陕西江河农村电气化工程有限公司提供施工资料，而非向被上诉人提供施工资料；2.《收条》和上诉人向被上诉人发出的《联系单》（落款日期2014年7月28日），用以证明上诉人控制了陕西江河农村电气化工程有限公司的财务专用章；3.镇巴县XX镇水字（2015）69号文件，用以证明上诉人已提供了资料，工程质量才能通过验收；4.上诉人向被上诉人发出的《联系单》（落款日期2014年7月30日），用以证明被上诉人没有向上诉人提交单元工程划分、项目划分核定表，导致上诉人无法提供资料；被上诉人认为上诉人提交的证据2、3与本案没有关联性，证据1、4不能达到证明目的，提出上诉人是借用陕西江河农村电气化工程有限公司的资质承揽了本案工程，是工程的实际施工人，有义务向被上诉人提交施工资料，被上诉人提出的异议符合法律的规定，本院予以采纳，对上诉人提交的证据不予采信。一审查明的事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：本案程序是否合法，一审判决是否正确？《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条规定：“原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。”本诉与反诉是否合并审理，并非强制性规定，人民法院可根据案件的具体情况、诉求的标的决定是否合并审理，一审对于本案的审理不违反程序法的规定，上诉人的上诉请求不能成立；一审查明，上诉人是涉案工程的实际施工人，并以案外人陕西江河农村电气化工程有限公司委托代理人的身份与被上诉人签订了陕西省镇巴县田坝水电站工程建设工程施工合同，该合同第5.15（5）条、第35.02条明确约定，施工人有向发包人提供施工资料的义务，上诉人提出，被上诉人应先行履行给付工程款的义务，否则上诉人拒绝提交施工资料的主张，不符合法律的规定，亦不符合行业惯例，只有上诉人提供了施工资料后，才能进一步办理工程款结算事宜，上诉人提出被上诉人未向其提供镇巴县田坝水电站工程划分资料和加盖相关单位印章的法定图纸，导致所作施工资料不符合规定和要求的主张，并不能免除其提供施工资料的义务，提供施工资料是建设工程施工合同履行过程中施工方的基本义务，一审事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审 判 长  张 杪审 判 员  房建军审 判 员  岳 媛二〇二〇年五月二十九日法官助理  徐晓倩书 记 员  石芮瑄