广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0103民初3129号 原告：位俊中，男，1975年3月16日出生，汉族，住河南省项城市。 委托诉讼代理人：徐贵东，广西工建律师事务所律师。 被告：陆镇南，男，1967年7月5日出生，汉族，住南宁市青秀区。 被告：广西建工集团第一建筑工程有限责任公司，住所地南宁市衡阳东路**。 法定代表人：蒙贵飞。 委托诉讼代理人：黄庆，系广西建工集团第一建筑工程有限责任公司员工。 被告：广西经贸职业技术学院，住所地：南宁市青山路**。 法定代表人：莫少林。 委托诉讼代理人：姚渊，广西双贺律师事务所律师。 委托诉讼代理人：潘元生，系广西经贸职业技术学院员工。 案由：建设工程施工合同纠纷 适用程序：简易程序（）普通程序（√） 立案时间：2019年2月26日 开庭时间：2019年8月16日 当事人到庭情况： 原告方：本人到庭。 被告方：陆镇南未到庭，广西建工集团第一建筑工程有限责任公司（以下简称“一建公司”）的委托诉讼代理人黄庆到庭，被告广西经贸职业技术学院（以下简称“经贸学院”）的委托诉讼代理人姚渊、潘元生到庭 原告诉请要点 一、三被告连带支付防水工程施工款231157元；二、三被告连带偿付延期付款违约金（计算方式：以431413.7元为本金，按年利率4.9%，从2015年11月12日起计至2017年2月23日止；以231157元为本金，按年利率4.9%计算，从2017年2月23日起计至实际清偿之日止）；三、诉讼费用由三被告承担。 被告答辩要点 一建公司辩称：案涉建设施工合同并非其与原告签署，其并非施工分包合同中的甲方，甲方为陆镇南，该合同未经其认可，也未经事后追认，合同效力不及于其，其未将案涉工程项目分包给原告，结算单据等也未经其确认，原告也并未提交相关部门出具的施工工程竣工验收证明，根据合同相对性原则，原告要求其支付工程款及逾期利息的诉请缺乏依据，应予以驳回。 经贸学院辩称：一、其未曾同意将工程转包、分包任何人；二、原告无权突破合同相对性向其主张工程款及违约金；三、其作为发包人已依约向一建公司付清工程款。 事实认定 2010年8月26日，被告经贸学院（发包人）与被告一建公司（承包人）就位于南宁市青山路14号的新建职工高层住宅1#、2#、3#楼工程签订《建设工程施工合同》。第一部分合同协议书约定：建设规模为地上三十一层、、地下室两层承包范围为工程施工图范围内双方确认的建筑、装饰、水电安装、防雷、消防、弱电、电梯等图纸设计范围所有工程，承包方式为包工包料；合同价款暂定79558200元。第三部分专用条款约定：合同价款采用固定综合单价包干合同方式确定，工程量按实结算（23.1）；工程竣工并经本工程竣工验收小组（南宁市建设工程质量监督站监督验收）确认达到合格质量标准，按建筑工程档案管理的规定办理完成竣工资料之日起10个工作日内发包人付给承包人合同价款10%，工程结算并经双方确认结算总造价之日起10个工作日内发包人扣除结算总造价2%作为保修金后，凭建筑业正式发票一次性付清工程余款，因工程变更和设计图纸修改而发生的工程费用在施工期间不拨付，待工程竣工结算后一起付清（26）。2014年4月24日，双方就该合同签订《建设工程补充协议》，约定：工程竣工验收合格之日起10个工作日内支付工程款累计达到原合同价款的93%；乙方同意电梯分部由甲方自行采购安装，原合同暂定价款79558200元相应扣减6台电梯购置费共2940600元。 2011年12月20日，原告（乙方）与被告陆镇南（甲方）就上述工程签订《建设工程施工分包合同》（以下简称《合同》），约定：分包范围包括本项目地下室底板、筏板、承台、、地下室顶板、地下室外剪力墙±0.00以上、卫生间、雨篷、屋面等所有防水工程施工，分包方式为包工包料，乙方自备全部施工工具；合同价款采用单价包干方式确定，工程量按实际施工面积实测为准，工程全部施工完成经监理单位及有关部门验收合格、工程量结算经双方认可后30天内甲方支付给乙方总结算价款的95%，剩余5%在保修期满（五年）验收通过后，10日内一次性付清（第五条）；工程竣工验收与结算均按甲方与建设单位签订的施工合同办理（第七条）；质量保修期为本项目防水施工完成并在本项目竣工验收合格之日起计算，质量保修期期限为五年（第十二条）。 2015年11月12日，陆镇南在《广西经贸职业技术学院新职工住宅1、2、3号楼防水工程施工结算清单》（以下简称《清单》）上注明“情况属实”并签字确认，其上载明：总合计741413.7元，进度款预付310000元，总欠款431413.7元。此外，《清单》上有“王周水”签字确认并注明“以上工程量属实”。 2017年1月27日，原告广西农村信用社账户转入200000元，对方户名显示为“南宁市都城建筑劳务有限责”，交易明细上摘要处注明“劳务费（经贸学院）”。 原告于起诉状中事实与理由部分确认被告分5次支付防水工程施工款510256.7元，尚欠231157元。 一建公司提交的案涉工程《工程验收单》复印件显示：施工单位为一建公司，尾部施工单位（签字）栏有“王周水”签字确认。经贸学院对该验收单予以认可。 经贸学院提交的《建设工程规划许可证》（建字第450101201001090、450101201001091、450101201001092号）复印件显示：位于青秀区青山路**的**、2#、3#楼建设项目的建设单位为经贸学院。经贸学院提交的银行进账单显示，2011年2月28日至2017年1月24日期间，经贸学院累计共向一建公司支付75122408元；2016年7月6日，经贸学院向南宁市都城建筑劳务有限责任公司转款700000元。 在庭审中，原告主张：案涉工程于2010年开始施工，于2014年年底完工，2015年年初验收完毕；《合同》合法有效，无论法院如何认定其效力，均坚持诉讼请求不变更。一建公司辩称：陆镇南系其工作人员，代表其负责案涉项目的施工管理，其与陆镇南之间就案涉工程不存在挂靠或转包，其未向原告支付过工程款。经贸学院辩称：案涉项目的防水已经完成，其未参加案涉工程单项验收，不清楚验收情况；其未向原告支付过工程款。一建公司庭后提交的代理词中载明：经贸学院收到其提交的结算资料后迟迟不与其进行结算，截止2019年8月21日，其收到经贸学院支付的75822400元工程款。经贸学院庭后提交的书面质证意见中明确：由于工程未曾竣工验收，未曾结算。 判决理由 依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩、举证及对对方当事人提交的证据进行质证的权利。本案被告陆镇南经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃答辩、举证及质证的权利，本院将根据现有证据及到庭各方的陈述予以认定。 根据现已查明的事实及到庭各方陈述，在无相反证据的情况下，应认《合同》及《清单》均系陆镇南代表一建公司所签，原告系涉案工程的实际施工人，但其作为个人不具备建设工程的施工资质，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，其与一建公司签订的《合同》因违反法律强制性规定，应认定为无效。《合同》虽为无效，但原告完成的工程量已经一建公司代表陆镇南与其结算确认，则案涉工程至迟不晚于结算当日即2015年11月12日验收合格，故依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定，原告有权要求一建公司参照《合同》约定支付工程价款。鉴于《合同》约定的五年质量保修期尚未届满，故在扣除5%质保金37070.7元（741413.7元×5%）及原告自认已付金额510256.7元后，一建公司还应向原告支付尚欠工程款194086.3元（741413.7元-37070.7元-510256.7元），原告超出部分的工程款主张，缺乏事实依据，不予支持。至于原告主张的违约金，因合同无效已如前述，故本院不予支持。因陆镇南仅系代表一建公司与原告签订《合同》并办理结算事宜，故原告请求陆镇南承担连带付款责任，于法无据，不予支持。 依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款之规定，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。根据经贸学院提交的其与一建公司之间的付款凭证及一建公司庭后提交的代理词，在无相反证据的情况下，应认经贸公司累计共向一建公司支付案涉项目工程款75822400元，在双方尚未结算的情况下，已超过《建设工程施工合同》及《建设工程补充协议》约定的应付款数额，不存在欠付工程价款的情形，故原告请求经贸学院承担连带付款责任，缺乏事实依据，不予支持。 判决结果 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司应向原告位俊中支付尚欠工程款194086.3元； 二、驳回原告位俊中要求被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司支付延期付款违约金的诉讼请求； 三、驳回原告位俊中对被告陆镇南、广西经贸职业技术学院的诉讼请求。 案件受理费5502元，由原告位俊中负担1689元，被告广西建工集团第一建筑工程有限责任公司负担3813元。 上述金钱义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  韦伟杰 人民陪审员  秦小玲 人民陪审员  康海桥 二〇二〇年六月三十日 书 记 员  覃玉肖