西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0113民初17173号原告：余胜军，男，xxxx年x月xx日出生，x族，住西安市雁塔区，公民身份号码：xxxxxxxxxxxxx********。委托诉讼代理人：陈钊，陕西志功律师事务所律师。委托诉讼代理人：周莹，陕西志功律师事务所律师。被告：中能建西北城市建设有限公司，住所地：西安市xxxxxx，统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXXxxxx。法定代表人：冯坤昌，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张舞龙，男，xxxx年xx月x日出生，x族，住西安市灞桥区，该公司员工。委托诉讼代理人：吴光军，男，xxxx年x月x日出生，x族，住陕西省XX城县，该公司员工。原告余胜军与被告中能建西北城市建设有限公司（以下简称：中能建公司）侵权责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告余胜军及委托诉讼代理人陈钊，被告中能建公司的委托诉讼代理人张舞龙、吴光军均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告余胜军诉称，原告余胜军系大唐彬长发电有限公司的职工。被告原名称为西北电力建设第四工程有限公司，2018年3月29日名称变更为中能建西北城市建设有限公司。2016年3月10日，大唐彬长发电有限公司就其二期工程施工、生活用水工程项目与西北电力建设第四工程有限公司签订了《大唐彬长发电厂（2*1000MW）二期工程施工、生活用水工程施工合同》。2016年3月30日下午，原告余胜军作为工程部工作人员依某某在施工现场检查时发现，被告西北电力建设第四工程有限公司施工人员焊接的管道对口质量不合格，要求施工人员重新焊接。在对被告西北电力建设第四工程有限公司的焊接技术负责人现场强调施工质量问题时，被告西北电力建设第四工程有限公司的管道打磨施工人员因违反《手持电动角磨机安全操作规程》规定：在操作时切割方向不能向着人，角磨机的磨切方向严禁对着周围的工作人员及一切易燃易爆危险物品，以免造成不必要的伤害，不得正对砂轮，而应站在侧面，以防砂轮片破碎飞出伤人。以及《电业安全工作规程---热力和机械部分》总则第6节---工具的使用第51条：使用砂轮研磨时，应佩戴防护眼镜或装设防护玻璃。用砂轮磨工具时应使火星向下。不准用砂轮的侧面研磨的规定，导致破碎的角磨片突然碎裂飞出，致使碎片击碎原告余胜军的眼睛，伤及右眼。事故发生后，原告余胜军被及时送往西安市第一医院诊治。经诊断，原告余胜军为右眼角膜穿通伤，右眼角膜深层异物，右眼外伤性白内障，右眼前房积血，右眼虹膜根部断离，右眼眼睑多发异物伤。原告余胜军于2016年3月31日急诊在局麻下行右眼角膜眼睑异物清除﹢玻切﹢玻璃体腔注药﹢光凝﹢硅油填充术”，住院15天。于2017年6月21日局麻下行“右眼硅油取出术”，住院9天，出院诊断为右眼硅油眼；右眼继发性青光眼；右眼角膜内皮失代偿；右眼无晶体眼；右眼玻璃体切除术后；高度近视。2017年2月28日，大唐彬长发电有限公司与西北电力建设第四工程有限公司相关人员就关于原告余胜军眼睛受伤后续治疗及处理进行了协调，并一致达成《调解会会议纪要》，会议内容为：1、余胜军同志眼睛尽快进行后续治疗，工伤保险认定前治疗费用由四公司全部承担，包括：医疗费、护理费、拆线费、住院伙食补助费、医药费、营养费、交通费等、四公司接到住院通知后即日去医院办理缴费事宜。2、工伤保险经上级认定后，余胜军同志眼睛治疗费用按工伤保险待遇落实。3、每次治疗因为无票据原因产生的护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等由四公司承担。补助标准按相关规定执行。4、国家正规机构出具余胜军同志眼睛伤残等级鉴定书后10日内，四公司根据伤残等级鉴定等级按照国家相关法律并经公司法律处确认后，与彬长公司及余胜军同志协商后给予余胜军伤残赔偿金等相关赔偿。5、余胜军同志由于眼睛治疗期间产生的误工费由四公司和彬长公司协商解决。6、伤残精神抚慰金按照有关法律规定，共同协商解决。7、以上各条款四公司在2017年3月1日咨询法律人员，3月2日书面答复。8、未尽事宜，共同协商解决。参会人员对上述会议纪要予以签字。2017年3月3日，西北电力建设第四工程有限公司对该会议纪要予以回复，并对相关内容予以确认。自2018年1月至8月期间，原告余胜军又分别去西京医院、西安市第四医院、西安爱尔眼科医院、浙江大学医学院附属邵逸夫医院、中山大学眼科中心、北京同仁医院等寻医问诊，因右眼受损坏死角膜面积大，故排异几率较大，角膜移植成活率低，目前右眼球无玻璃体无晶状体只是一个空壳，且已经多次反复手术，再次频繁手术会加速右眼球死亡，待右眼球死亡萎缩后可考虑安装义眼，专家均不建议角膜移植手术。2019年3月8日，原告余胜军到西安市第一医院复诊，专家建议进行角膜层间灼漏术，综合考虑在病情不恶化时用药保守维持治疗。2017年3月10日，陕西省人力资源和社会保障厅认定原告余胜军为工伤，2018年12月13日，经陕西省省直劳动能力鉴定委员会鉴定，原告余胜军为伤残六级。后经与被告多次协商，因被告拒不履行2017年2月28日双方达成的协调会议纪要第4条、2017年3月3日关于协调会会议纪要被告公司回复的传真中第4条的承诺，且后续商谈被告毫无诚意，态度消极拖延，甚至被告多次在商谈会上挑衅让原告公司起诉，更严重的是2018年3月29日被告西北电力建设第四工程有限公司更名为中能建西北城市建设有限公司，同时公司法人也由李志波变更为冯坤昌，但对方均不告知，造成双方对伤残赔偿金及相关费用无法进行协商一致。目前原告右眼因外伤全盲，双眼一年四季畏热、畏冷、畏风、畏光，表现为酸、累、胀、流泪不舒服，经常出现如针刺般视神经阵痛，导致大脑整日晕晕乎乎，迫不得已一年四季用药戴墨镜，因右眼受伤导致左眼视力严重下降，看东西错位，看文字重影，甚至颜色一致的楼梯分辨都很困难多次跌倒，多次倒开水被烫。综上，为维护原告自身合法权益，现依据《中华人民共和国民事诉讼法》及相关法律规定，特向贵院提起诉讼，望依法查明事实，判如所请。诉讼请求：1、赔偿原告残疾赔偿金418500元、住院伙食补助费900元、营养费1350元、护理费6750元、被抚养人生活费58785元、鉴定费2280元、律师费20000元；合计508565元。2、本案诉讼费由被告承担。被告中能建公司辩称，原告属于大唐彬长公司员工而非自己单位员工，自己与其没有劳动关系，主体不适格，并非用人单位。原告作为企业员工，电焊工必须佩戴防护用具才能到现场，但事故发生时原告并未佩戴任何防护工具。且事故现场并不属于原告的工作范围，原告属于擅自进入。经审理查明：2016年3月8日，大唐彬长发电有限责任公司（发包人）与西北电力建设第四工程有限公司（承包人）签订了《大唐彬长发电厂（2*1000MW）二期工程施工、生活用水工程施工合同》，约定由西北电力建设第四工程有限公司承包大唐彬长发电有限责任公司发包的大唐彬长发电厂（2*1000MW）二期工程施工、生活用水工程施工项目。原告余胜军系大唐彬长发电有限责任公司员工。2016年3月30日下午16时20分许，余胜军所在部门领导安排其去涉案工地检查焊缝管道质量是否合格，因事发沟道离地面有1米2的距离，且沟道上有土覆盖，高度约为0.8米，原告检查工作时发现焊缝质量不合格，后原告顺着沟道沿边朝南走并在上到地面后与被告现场负责人李某某就地交谈，施工人员由于起身转工作方向时操作失误，提前打开角磨机导致角磨片碎裂击飞至原告的右眼，致原告右眼受伤。原告受伤后即被送往医院治疗。2016年12月6日，原告余胜军所在大唐陕西发电有限公司就余胜军的伤情向陕西省人力资源和社会保障厅工伤保险处申请工伤认定。2017年2月28日，大唐彬长发电有限责任公司与西北电力建设第四工程有限公司《关于余胜军同志眼睛受伤后续治疗及处理协调会会议纪要》载明：“1、余胜军同志眼睛尽快进行后续治疗，工伤保险认定前治疗费用由四公司全部承担，包括：医疗费、护理费、拆线费、住院伙食补助费、医药费、营养费、交通费等、四公司接到住院通知后即日去医院办理缴费事宜。2、工伤保险经上级认定后，余胜军同志眼睛治疗费用按工伤保险待遇落实。3、每次治疗因为无票据原因产生的护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等由四公司承担。补助标准按相关规定执行。4、国家正规机构出具余胜军同志眼睛伤残等级鉴定书后10日内，四公司根据伤残等级鉴定等级按照国家相关法律并经公司法律处确认后，与彬长公司及余胜军同志协商后给予余胜军伤残赔偿金等相关赔偿。5、余胜军同志由于眼睛治疗期间产生的误工费由四公司和彬长公司协商解决。6、伤残精神抚慰金按照有关法律规定，共同协商解决。7、以上各条款四公司在2017年3月1日咨询法律人员，3月2日书面答复。8、未尽事宜，共同协商解决。”，参会人员对上述会议纪要予以签字。2017年3月3日，西北电力建设第四工程有限公司向大唐彬长电厂出具《关于彬长电厂余胜军同志眼睛受伤后续问题的回复》，载明：“一、我公司积极配合余胜军同志后续手术治疗，在工伤保险认定前治疗费用由我公司承担，包括医疗费、护理费、拆线费、住院伙食补助费、医药费、营养费、交通费等。我公司接到通知后立即安排去医院办理缴费事宜。二、工伤保险认定后费用由工伤保险负责，我公司将不再承担。三、手术后续恢复期间，因为无票据原因产生的护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等由四公司承担，2016年费用先行结清，补助标准按余胜军提出关于护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费清单执行。2017年费用标准参照2016年。四、国家正规机构出具伤残等级鉴定书后十日内，我公司根据伤残等级按照国家相关法律并经我公司法律处确认后，与彬长电厂及余胜军同志协商后给予余胜军同志伤残金赔偿。五、伤残精神抚慰金经咨询对比后，暂按10000元给予赔偿。”2017年5月20日、2019年1月16日，大唐彬长发电有限责任公司向西北电力建设第四工程有限公司发送主题为《关于余胜军同志眼睛受伤后续治疗相关事宜》（1）和（2）的传真。2019年4月17日，大唐彬长发电有限责任公司向中能建公司发送主题为《关于余胜军同志眼睛受伤后续治疗相关事宜》（3）的传真。《关于余胜军同志眼睛受伤后续治疗相关事宜》（3）的传真载明：“根据2017年2月28日彬长公司与贵公司达成的《关于余胜军同志眼睛受伤后续治疗及处理协调会会议纪要》和陕西省省直劳动能力鉴定委员会已对我公司职工余胜军同志的右眼工伤伤残完成鉴定结论。为妥善解决处理好余胜军同志右眼伤残赔偿的后续事宜，我公司与贵公司相关人员多次进行沟通协调商谈，目前仍无法达成一致意见。现余胜军同志委托律师事务所为其代理人，提起人身伤害民事诉讼。为妥善加快以上问题的解决处理，按照从大唐彬长发电厂（2*1000MW）二期工程施工、生活用水工程（合同编号：CDT-BCPC-Ⅱ-C-16-003）施工合同结算款中扣除相关费用，用于支付余胜军的律师服务代理费和诉讼费等。”诉讼中，经原告申请，西安市中级人民法院指定陕西西安中恒法医司法鉴定所对余胜军的伤残等级、后续治疗费、护理期限、营养期限进行了鉴定，经鉴定：1、余胜军此次损伤致右眼角膜穿通伤、右眼角膜深层异物、右眼外伤性白内障、右眼前房积血、右眼虹膜根部离断、右眼眼睑多发异物伤，目前遗留右眼重度视力损害、左眼中度视力损害属六级伤残；2、余胜军如需做眼球摘除、装义眼，其后续治疗费以实际支出为准；3、余胜军的护理期建议为45日；4、余胜军的营养期建议为45日。2018年12月13日陕西省省直劳动能力鉴定委员会对余胜军的伤残鉴定结论为伤残六级。原告当庭提交民事案件委托代理合同及发票，证明律师费产生20000元，被告对此不予认可，认为与其无关。原告同时提交被告现场负责人李某某对事发经过的陈述证言（“然后第二次，他等了一会儿又过来，过来看了一下，他和我就在上面谈论……正在谈论中……角磨片就飞了，飞了以后就打在咱余工的眼睛上”），证明事发时其与原告站在沟道上面，打磨工人在沟道内打磨，既不在同一高度，亦不在同一水平方向的事实，被告对此不予认可，认为该组证据证明原告当时所站位置的确属于危险区域，原告不应该在工作面危险区域上讨论工作问题。另查，余胜军之母杨某某，生于1949年XX月XX日，户籍地：西安市户县XX镇XX村XX街**，育有一子余胜军及一女余莉君。2020年6月1日，西安天地源物业服务管理有限责任公司出具证明载明：“兹证明余胜军为我公司管理的枫林意树小区6梯／座2单元1501室住户。业主家人余春水、杨某某自2019年至今长期在此居住。”。2018年工伤认定后，陕西省工伤处已向原告支付227568.00元工伤赔偿金。2018年3月29日，西北电力建设第四工程有限公司名称变更为中能建西北城市建设有限公司。以上事实，有当事人陈述、《大唐彬长发电厂（2*1000MW）二期工程施工、生活用水工程施工合同》、《施工、生活用水工程施工合同补充协议书》、《大唐陕西发电有限公司工亡事故情况报告》《工伤认定申请表》、《关于余胜军同志眼睛受伤后续治疗及处理协调会会议纪要》、《关于彬长电厂余胜军同志眼睛受伤后续问题的回复》、《关于余胜军同志眼睛受伤后续治疗相关事宜》、鄠邑区庞光街道朝阳社区村民委员会证明、西安天地源物业服务管理有限公司证明、原告父母身份信息、司法鉴定意见书、被告现场负责人对事发经过的陈述、民事案件委托代理合同、发票等证据及庭审笔录在卷佐证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理；法规标题工伤保险条例(2010修订)制定机关国务院效力等级行政法规公布日期2010.12.20时效性现行有效因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”据此，因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，构成工伤的，赔偿权利人在获得工伤保险赔偿以后，仍有权请求第三人承担赔偿责任。现原告余胜军请求被告中能建公司承担赔偿责任，于法有据，故对被告的辩述意见不予采信。原告经鉴定目前遗留右眼重度视力损害、左眼中度视力损害属六级伤残，关于原告诉称的因原告生活地及事发地均在西安市，依据最高法人损关于残疾赔偿的计算方法，高于陕西省的计算标准，应按照西安市的标准计算残疾赔偿金，即依据西安市XX镇居民平均收入41850元计算，于法无据，不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，赔偿范围确定为：1、残疾赔偿金：按2019年陕西省XX镇居民人均可支配收入36298元计算：36098元×20年×50%，计360980元。2、住院伙食补助费：按30元/天和住院天数9天计算，计270元。3、护理费：根据陕西西安中恒法院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，余胜军护理期建议为45日，按100元/天计算，认定为：100元／天×45天，计4500元。4、营养费：根据陕西西安中恒法院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，余胜军营养期建议为45日，营养费认定为：20元／天×45天，计900元。5、被扶养人生活费：因原告余胜军之母杨某某自2009年随余胜军生活居住在西安市，故对其被扶养人生活费认定为：23514元／年×﹝20年-（71-60岁）﹞÷2×50%，计52906.5元。6、鉴定费：根据2020年4月17日，陕西西安中恒法医司法鉴定所《收费说明》的记载，认定为2280元。7、原告诉请由被告支付其律师费20000元于法无据，不予支持。经核算，以上原告的合理损失共计421836.5元。根据庭审中原、被告陈述，及原告提供的李某某证言，本案中造成原告余胜军目前遗留右眼重度视力损害、左眼中度视力损害属六级伤残的原因系被告中能建公司打磨工人操作失误造成角磨片飞入余胜军眼中，致余胜军眼睛受伤，造成伤残；同时，原告庭审中自述其是大唐陕西发电有限公司技术管理人员，负责锅炉专业及金属监督及焊接专业，事故发生时其头戴安全帽，检查时发现焊缝质量不合格后原告顺着沟道沿边朝南走并在上到地面后与被告现场负责人李某某就地交谈。结合原、被告陈述、李某某证言及事故发生时之现场情况，原告作为专业的技术管理人员，在发现焊缝质量不合格后又再次返回地面，在自身未佩戴安全防护面具的情况下未及时离开作业台且做停留。故此，原告作为具备专业技术的成年人，未尽到自我防护义务，其自身对于事故的发生亦有过错，应减少被告的赔偿责任。结合事故发生原因，及原告的过错程度，本院认定为由被告中能建公司对原告余胜军的合理损失承担60%的赔偿责任计253101.9元，由原告对其损失自行承担40%。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条、第十六条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十二条、第十七条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决如下：一、被告中能建西北城市建设有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告余胜军残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、护理费、被扶养人生活费、鉴定费共计253101.9元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告余胜军其余诉讼请求。本案案件受理费8886元，由被告中能建西北城市建设有限公司承担5097元，由原告余胜军承担3789元。上述费用因原告已预交，故被告中能建西北城市建设有限公司将其应负担的款项于本判决生效之日起十日内给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  刘 静人民陪审员  权朝霞人民陪审员  赵 越二〇二〇年六月二十八日书 记 员  徐 楠打印：扈艳红校对：王达2020年月日送1