广东省肇庆市端州区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1202民初1338号原告：王建刚，男，1973年7月8日出生，汉族，住址浙江省绍兴市越城区*****7*****。委托诉讼代理人：梁礼立，广东长科律师事务所律师。委托诉讼代理人：温焕敏，广东长科律师事务所律师。被告：致宁医药（肇庆）股份有限公司，住所地广东省肇庆市****端州工业城内厂房第一层A区。法定代表人：吴某1。被告：吴某1，男，1976年10月11日出生，汉族，居民身份证住址广东省封开县************10*。原告王建刚与被告致宁医药（肇庆）股份有限公司（以下简称致宁医药公司）、吴某1合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王建刚的委托诉讼代理人梁礼立、温焕敏到庭参加了诉讼，被告致宁医药公司、吴某1经本院传票传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王建刚向本院提出诉讼请求：1、判令被告吴某1立即向原告回购致宁医药公司5万股并支付回购股款17.5万元；2、判令被告吴某1向原告支付收益补偿款3.5万元（以股本17.5万元为基数，按年利率12%计付收益，从2018年8月1日起计算至清偿为止，暂计至2020年3月31日）3、判令被告致宁医药公司、被告吴某1共同向原告支付8750元（17.5万元×5%）违约金；4、被告致宁医药公司、吴某1承担本案全部诉讼费用。事实和理由：被告致宁医药公司是成立于2010年4月6日，核准于2017年4月21日的（非上市、自然人投资）股份有限公司，2016年12月23日经上海股权托管交易中心股份有限公司审核，同意在该中心非上市股份有限公司股份转让系统挂牌交易。2018年4月3日，原告作为乙方与被告致宁医药公司作为甲方、被告吴某1作为丙方签订各一份《致宁医药（肇庆）股份有限公司增资扩股协议书》，约定鉴于被告致宁医药公司股东会决议《公司以定增的方式增加注册资金及补充流动资金的议案》，拟采用定向增发方式补充股本，拟定定向募集发行股份为1200万股，原告认购本次定向募集股份5万股，股份的价格是3.5元/股，原告一次性将全部认股款划入甲方为本次增发指定的银行账户，甲方出具企业签发备案的股权证。其中第五条限售期与承诺：1、乙方自愿作出本次认购股权锁定至2018年7月31日的承诺，锁定期从打款日起计算，证券交易场所转让及股东间协议转让不受此锁定期的约束，锁定一年之后，股东之间或意向投资者可自愿协商转让。乙方认可甲方未来挂牌新三板或者上市的规则，如果甲方成功挂牌或上市，乙方持有股份遵循上市后证券交易场所的股票交易规则实现交易退出。2、若乙方入股甲方至2018年7月31日后，甲方未能成功挂牌新三板，乙方可选择继续持股或要求丙方回购其股份。乙方要求回购时，丙方有责任根据乙方原认购金额进行回购，同时由丙方按照乙方实际投资款以年化收益12%的比例标准额外向乙方进行补偿，乙方若将其持有股份转让给其他投资者，甲方有优先认购权。3、甲方及丙方承诺，公司2017年审计净利润不低于1500万元，2018年审计净利润不低于2500万元，2018年7月31日前挂牌新三板，投资20万股以上的投资人将直接进入挂牌公司股东名册，如其中之一未实现，甲方及丙方无条件回购乙方所持有股份，并支付年化12%的利息，回购之日从乙方提出回购意向起计算，一个月内若企业方未完成回购，12%年化收益基础上，按照投资金额每月1%收益作为投资者赔偿金，第九条违约责任及不可抗力：一方未能遵守或履行本协议涉及的约定、义务或责任、陈述或保证，即构成违约，违约方应负责赔偿对方因此受到的损失，并按认购股份款项总额的5%向守约方支付违约金，双方另有约定的除外。协议签订后，原告于2018年4月3日通过银行转账17.5万元股份认购款到被告致宁医药公司银行账户，该公司出具收据给原告，并出具5万股股权证书给原告。2018年7月31日前被告致宁医药公司未能按照计划筹集到资金进行挂牌新三板交易，后在经营过程中，2018年12月25日被告致宁医药公司被广东省药品监督管理局撤销了《药品经营许可证》及GSP认证证书，2019年7月15日原告通过微信和电话向二被告提出要求其回购公司股份但未果。为此原告向法院提出起诉。诉讼过程中原告增加、变更其诉讼请求为：1、判令被告致宁医药公司、被告吴某1立即现原告回购致宁医药公司5万股并支付回购股款17.5万元；2、判令被告致宁医药公司、被告吴某1向原告支付利息17500元（以股本17.5万元为基数按年利率12%计付，从2019年7月15日起计至清偿为止，暂计至2020年5月14日）；3、判令被告致宁医药公司、被告吴某1共同向原告支付8750元（17.5万元×5%）违约金；4、被告致宁医药公司、吴某1承担本案全部诉讼费用。5、判令被告致宁医药公司、被告吴某1向原告支付赔偿金15750元（以股本17.5万元为基数按月利率1%计付，从2019年8月15日起计至清偿日止，暂计至2020年5月14日）。事实与理由：原告与两被告签订的协议书是各方真实意思表示，不违反法律强制性规定，是有效的民事合同行为，各方应按合同履行，为此原告要求两被告回购股份退回投资款并支付利息、赔偿金、违约金。被告致宁医药公司、吴某1经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，也没有提交书面答辩意见和证据。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：致宁医药公司于2010年4月6日登记成立，属股份有限公司（非上市、自然人投资或控股）。吴某1是该公司的股东之一及法定代表人。2018年4月3日，王建刚作为乙方与致宁医药公司作为甲方、吴某1作为丙方签订一份《致宁医药（肇庆）股份有限公司增资扩股协议书》，主要载明：丙方系甲方的现控股股东，甲方于2017年4月10日召开临时股东会，会议决议通过了《公司以定增的方式增加注册资金及补充流动资金的议案》，拟采用定向增发方式扩充股本，拟定定向募集发行股份为1200万股;乙方认购本次定向募集股份5万股，股份的价格是3.5元／股，即17.5万元；乙方一次性将全部认股款划入甲方为本次增发指定的银行账户，甲方出具企业签发备案的股权证。其中协议第五条限售期与承诺：1、乙方自愿做出本次认购股权锁定至2018年7月31日的承诺，锁定期从打款日起计算。证券交易场所转让及股东间协议转让不受此锁定期的约束，锁定一年之后，股东之间或意向投资者可自愿协商转让。乙方认可甲方未来挂牌新三板或者上市（IPO）的规则，如果甲方成功挂牌或上市，乙方持有股份遵循上市后证券交易场所的股票交易规则实现交易退出；2、若乙方入股甲方至2018年7月31日后，甲方未能成功挂牌新三板，乙方可以选择继续持股或要求丙方回购其股份；乙方要求回购时，丙方有责任根据乙方原认购金额进行回购；同时，由丙方按照乙方实际投资款以年化收益12％的比例标准额外向乙方进行补偿；乙方若将其持有股份转让给其他投资者，甲方有优先认购权；3、甲方及丙方承诺，公司2017年审计净利润不低于1500万元，2018年审计净利润不低于2500万元，2018年7月31日前挂牌新三板，投资20万股以上(包含20万股)的投资人将直接进入挂牌公司股东名册。若其中之一未实现，甲方及丙方无条件回购乙方所持有股份，并支付年化12%的利息；回购之日从乙方提出回购意向起计算，一个月内若企业方未完成回购，12%年化收益基础上，按照投资金额每月1%收益作为投资者赔偿金；第九条违约责任及不可抗力：一方未能遵守或履行本协议涉及的约定、义务或责任、陈述或保证，即构成违约。违约方应负责赔偿对方因此而受到的损失，并按认购股份款项总额的5％向守约方支付违约金，双方另有约定的除外。协议签订后，王建刚依约支付了17.5万元认股款，致宁医药公司向其开具了收据并出具一份载有王建刚持股数量50000股的《致宁医药（肇庆）股份有限公司股权证书》。后致宁医药公司未能在2018年7月31日前挂牌新三板，王建刚在微信中向吴某1提出回购投资款，至今无果，为此提起本诉。本院认为，本案为合同纠纷。被告致宁医药公司、被告吴某1经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未向法庭说明正当理由，视为放弃对原告提供的证据进行质证的权利，并承担举证不能的法律后果，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席审理。王建刚与致宁医药公司、吴某1自愿签订《致宁医药（肇庆）股份有限公司增资扩股协议书》，是双方真实的意思表示，双方在合同中约定了致宁医药公司及吴某1在未能履行约定时原价回购股份并支付固定的利息及赔偿金，且原告持股亦未实际进行股东的工商登记手续，原告在致宁医药公司的投资与致宁医药公司的经营盈利、亏损脱钩，双方的增资扩股协议属名股实债，回购该股份,并不违反《中华人民共和国公司法》第三十五条及第一百四十二条的规定。致宁医药公司未能依约在2018年7月31日前挂牌新三板，致宁医药公司及吴某1回购原告王建刚所持有股份条件成立，原告有权按照约定要求被告致宁医药公司、被告吴某1回购股权并支付利息，股权价款为17.5万元，利息按照约定为年化12%计算。原告于2019年7月15日向被告方提出了回购意向，但被告方没有在一个月内完成回购，按照约定被告还应按照投资金额每月1%支付赔偿金给原告。上述利息及赔偿金折算年利率已达24%，原告在此基础再主张被告支付总额的5％的违约金，明显超出法律保护的上限且高于原告的损失，本院对该主张不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第四十五条、第一百零七条、第一百一十四条，《中国人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告致宁医药（肇庆）股份有限公司、吴某1应在本判决发生法律效力之日起十日内回购原告王建刚的致宁医药（肇庆）股份有限公司50000股并支付回购股款175000元给原告王建刚；二、被告致宁医药（肇庆）股份有限公司、吴某1在本判决生效之日起十日内向原告王建刚支付利息17500元（以175000元为基数按年利率12%从2019年7月15日起计至清偿日止，暂计至2020年5月14日为17500元）；三、判令被告致宁医药（肇庆）股份有限公司、被告吴某1向原告王建刚支付赔偿金15750元（以175000元为基数按年利率12%从2019年8月15日起计至清偿日止，暂计至2020年5月14日未15750元）；四、驳回原告王建刚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4582元，适用简易程序审理减半收取2291元（原告已预交），由被告吴某1、致宁医药（肇庆）股份有限公司负担，两被告在本判决发生法律效力之日起十日内径付原告王建刚。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判员  张伟强二〇二〇年六月二十九日书记员  陈主航