广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1971民初5977号原告：肖守杏,男,1965年10月10日出生,汉族,住湖南省桂阳县********,身份证号码:432************939。委托诉讼代理人：赵永华，广东展创律师事务所律师。被告：莫可帆，男，1963年2月10日出生，汉族，住广东省东莞市***************，身份证号码：442************773。委托诉讼代理人：叶剑红，广东汉章律师事务所律师。原告肖守杏与被告莫可帆提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年3月23日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年5月19日公开开庭进行了审理。原告肖守杏及其委托诉讼代理人赵永华、被告莫可帆的委托诉讼代理人叶剑红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖守杏向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告246430.7元，其中，医疗费74624.35元（被告垫付14000元）、误工费23761.12元、护理费20670元、交通费2070元、住宿费6900元、住院伙食补助费6900元、营养费5000元、鉴定费2872元、残疾赔偿金92545.2元、购买拐杖费88元、后续治疗费15000元、精神损害抚慰金10000元。二、本案诉讼费由各被告承担。事实与理由：被告莫可帆要修建位于麻涌镇东太村东浦东风队244号的房屋，雇佣原告肖守杏为其拆房。原告于2019年9月25日从水泥梁上掉下摔伤，送入麻涌镇医院就医，多部位骨折损伤。原告于2019年12月3日出院，医嘱休息三个月，随诊，避免负重，后续治疗费需15000元，住院期间一人陪护，加强营养。2020年2月26日经广东康怡司法鉴定中心鉴定，评定原告的伤残等级分别为十级伤残、十级伤残。原、被告双方于2019年9月29日在麻涌镇综治信访维稳中心进行调解，被告至今也没有支付原告医疗费用。原告本就贫困，因受伤已致家中经济雪上加霜。现原告为维护自己合法权益，特向法院提起诉讼。被告莫可帆辩称，一、原告承接被告拆房业务，自带工具上门为被告拆房子，原、被告之间成立承揽合同关系；原告是自己操作不慎而摔倒，由其承担责任。二、被告已支付14000元，应在赔偿金额中扣除。三、原告因自己原因导致被告房屋至今仍未完成拆除，且原告在诉前存在骚扰被告的行为，导致被告被公司解除而没有收入。经审理查明，原告肖守杏主张，被告莫可帆雇佣其拆除位于东莞市****************屋。2019年9月25日，原告在拆房过程中从水泥梁上掉下摔伤，被送到东莞市****医院治疗，当天产生门诊治疗费1068.87元，后转为住院治疗，住院时间为2019年9月25日至2019年12月3日，共住院69天，住院期间的费用为74624.35元；医疗费合计为75693.22元，其中，被告莫可帆支付14000元，其余由原告自行支付。住院诊断证明书诊断：1、右髋关节脱位并髋臼骨折，2、右胫骨粉碎性开放性骨折，3、右腓骨中段骨折，4、右内踝骨折，5、胸12椎体压缩改变，6、右掌挫裂伤，7、右髌前血肿，8、腰椎退行性改变；医生意见：1、随诊，2、患肢避免负重，3、休息三个月，4、后续治疗费约需15000元，5、住院期间留陪人一人，6、加强营养。出院记录出院医嘱：1、随诊，2、患肢避免负重，3、休息三个月，4、后续治疗费约需15000元，5、住院期间留陪人一人，6、加强营养。原告依据医嘱诉请营养费5000元，及后续治疗费15000元，尚未进行后续治疗。因行动不便购买拐杖，支付费用88元，提供收款收据予以证明，收款收据抬头未记载购买人情况。原告肖守杏主张，其住院期间陪护人员一人，为原告的妻子侯雷花。侯雷花在东莞市麻涌厨嫂餐厅任职，提供劳动合同和证明予以佐证。劳动合同记载，侯雷花的工资报酬为3800元，每月15日前以货币形式支付上月工资，落款处盖有“东莞市麻涌厨嫂餐厅”印章，日期为2018年9月13日；证明主要记载，侯雷花为厨嫂餐厅的员工，工资待遇3800元至4000元，落款处盖有“东莞市麻涌厨嫂餐厅”印章，日期为2019年10月22日。被告莫可帆对劳动合同、证明和收款收据均不确认，认为原告没有提供护理人员的社保记录和发放工资的凭证，不足以证明护理人员的劳动关系，且没有提交为护理原告而请假的损失证明；诊断证明和鉴定意见没有对购买拐杖这一项费用的说明。2020年2月26日，广东康怡司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，评定原告肖守杏的伤残等级为十级、十级伤残，原告肖守杏为此支付检查费142元、鉴定费2730元。原告肖守杏为农村户口，事故时为53周岁，主张其自1997年到东莞，应按城镇标准计算残疾赔偿金，提交租住证明和收据予以佐证。租住证明主要记载，肖守杏从2018年12月1日至今居住在广东省东莞市*****************，落款屋主处签有“莫牛耀”及联系电话，日期为2020年5月19日。被告对上述证据均不予确认。原告肖守杏主张其受伤导致误工，参照建筑业的标准诉请154天的误工费23761.12元；因家属每天从家里到医院，产生交通费，酌情诉请交通费2070元，同时诉请住宿费6900元。2019年9月29日，案涉纠纷经东莞市麻涌镇人民调解委员会调解，并制作调解笔录。人民调解笔录主要记载，肖忠文（肖守杏的儿子）表示，肖守杏是建筑零工，没有资质，于2019年9月20日受雇于莫可帆清拆麻涌镇东太村东浦东风队244号房屋，于2019年9月25日清拆房屋时从楼面和水泥梁上掉下造成右脚受伤，要求莫可帆支付医疗费；莫可帆表示，其支付6500元给肖守杏清拆房屋，工具由肖守杏全包，双方没有签订合同；现凑到5000元医疗费，加上已支付的5000元，一共垫付10000元；案涉房屋有购买建房保险，但建房保险不包括拆房出现的事故赔偿。原告肖守杏主张，原、被告之间是雇佣关系，原告仅提供简单的工具，钩机等大件工具由被告提供，司机由被告聘请，施工现场并未提供安全设备。被告莫可帆主张，双方是承揽合同关系，被告以6500元承包款将拆房工程承包给原告，由原告提供钩机等拆房工具及雇请司机，农村拆房不要求具备资质，相应的安全保障措施应由原告自行准备，因原告未完成拆除工程，被告向原告支付承包款4000元。落款时间为2019年10月7日的字条记载，“本人拆房时不慎摔伤，导致房子没有拆完，现同意只收莫可帆4000元拆房承包款，以了结拆房事宜，收款人肖守杏拆房款以付清，身份证号码”。以上事实，有司法鉴定意见书、诊断证明书、出院记录、医疗发票、康怡医院发票、收款收据、工资证明、存款回单、收据、工程款收据，以及本院的庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案的争议焦点为：原告肖守杏与被告莫可帆之间为承揽关系还是雇佣关系。就该争议焦点，结合案涉证据及当事人的陈述，本院分析如下：第一、原告肖守杏在被告莫可帆的房屋进行清拆作业，自行提供工具进行施工，完工后由被告一次性向原告支付款项；第二、纵观所有材料，对款项的性质的表述均为拆房款，而并非工资；第三、根据双方的陈述，原告肖守杏最终向莫可帆交付的，应为房子完全拆除这一特定的工作成果；第四、根据双方的陈述，案涉拆房工作并非由原告肖守杏一人独立完成，而存在使用第三方勾机的情况。综上，本院对原告肖守杏的意见不予采纳，确认原告肖守杏与被告莫可帆之间为承揽合同关系，故本案应为承揽合同纠纷。双方应按约定行使权利、履行义务。原告肖守杏在没有做足安全措施的情况下，走上房梁施工，从房梁上摔下受伤，应对自己的受伤结果承担主要责任。被告莫可帆作为定作人，并未将案涉房屋拆除工程发包给具有相应资质等级且已取得安全生产许可证的施工单位，在对承揽人的选任上存在过失，应当承担相应的赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，结合原、被告对案涉事故发生的过错程度，本院酌定由原告肖守杏自行承担70%的责任，由被告莫可帆承担30%的赔偿责任。1、医疗费：1068.87元（门诊费用）+74624.35元（住院治疗费用）=75693.22元。2、后续治疗费：住院诊断证明书医生意见及出院记录出院医嘱均记载后续治疗费约需15000元，原告也存在内固定术的治疗情况，故对原告诉请后续治疗费15000元，本院予以支持。3、误工费：原告住院69天，出院医嘱休息三个月，广东康怡司法鉴定中心于2020年2月26日评定原告的受伤为十级、十级伤残，即误工154天。结合原告摔伤的原因，原告的误工费应按国有同行业（建筑业）在岗职工年平均工资57397元/年计算。原告诉请误工费23761.12元，符合上述标准，本院予以确认。4、住院伙食补助费：住院69天×100元/天=6900元。5、护理费：住院诊断证明书医生意见及出院记录出院医嘱均记载住院期间留陪人一人，没有证据显示原告出院后仍需护理，故护理时间只应计算住院69天。原告主张护理人员为其妻子侯雷花，根据原告提供的劳动合同和证明，本院认定侯雷花的月工资为3800元，即护理费应为：3800元/天÷30天×69天=8740元。6、营养费：住院诊断证明书医生意见及出院记录出院医嘱均记载加强营养，原告没有提交证据证明其营养费的实际支出情况，结合原告的伤残等级，本院酌定营养费为1000元。7、交通费：原告受伤住院69天、评残等，根据原告处理案涉事故的实际情况以及一般合理的程度，结合原告对交通费使用情况的说明，本院酌情支持1500元。8、残疾赔偿金：原告肖守杏事故时为53周岁，农村户口，提交的租住证明和收据不足以证明原告在受伤前已在东莞市***住一年以上，故本院对按城镇标准计算的意见不予采纳。事故造成原告两个十级伤残，故残疾赔偿金应按年度农村居民人均可支配收入的标准计算20年为：17168元/年×20年×11%（两个十级伤残）=37769.6元。9、鉴定费：2730元+检查费142元=2872元，是原告因事故受伤，为确定损失产生的支出，有相应发票予以证明，本院予以支持。10、住宿费：原告住院69天，进行评残等，根据残疾赔偿金一项的论述，原告经常居住地并非东莞，故需产生住宿费，结合实际情况以及一般合理的程度，以及原告对住宿费使用情况的说明，本院酌情支持3500元。11、购买拐杖费：原告受伤的位置和伤情，确实有购买辅助器具的必要性，88元的金额也符合购买情况，故本院对原告诉请的购买拐杖费88元予以支持。12、精神损害抚慰金：本次事故造成原告肖守杏两个十级伤残，对其身体已经造成不可回复性的创伤，原告为此遭受较大精神痛苦，被告应给予赔偿。结合原告的伤残结果、被告的赔偿能力及当地平均生活水平，本院酌定精神损害抚慰金为5500元。以上费用合计182323.94元，被告莫可帆应承担的赔偿款为182323.94元×30%=54697.18元，扣减被告莫可帆已支付的14000元，即被告莫可帆应向原告肖守杏支付赔偿款40697.18元。对于原告肖守杏超出上述标准的诉讼请求，本院予以驳回。综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告莫可帆应于本判决发生法律效力之日起三日内赔偿原告肖守杏40697.18元；二、驳回原告肖守杏的其他诉讼请求。如未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2498.23元（原告已预交），由原告肖守杏负担2085.66元，被告莫可帆负担412.57元。如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  张子慧二〇二〇年六月十六日书记员  李健东附相关法律条文：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。