新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院民 事 判 决 书（2020）新0103民初1661号原告：新疆拓达建筑安装有限公司，住所地新疆鸟鲁木齐市水磨沟区红山路**。法定代表人：张文学，该公司董事长。委托诉讼代理人：王军祥，新疆视观律师事务所律师。委托诉讼代理人：李燕，新疆视观律师事务所律师。被告：新疆鑫泰投资（集团）房地产开发有限公司，住，住所地新疆乌鲁木齐市/div>法定代表人：明再富，该公司总经理。委托诉讼代理人：李娟，女，新疆鑫泰投资（集团）房地产开发有限公司法律顾问。委托诉讼代理人：黄敏，男，鑫泰投资（集团）房地产开发有限公司职员。原告新疆拓达建筑安装有限公司（下称：拓达建筑公司）与被告新疆鑫泰投资（集团）房地产开发有限公司（下称：鑫泰投资公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告拓达建筑公司委托诉讼代理人王军祥，被告鑫泰投资公司委托诉讼代理人李娟、黄敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告拓达建筑公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告迟延退还500000.00元的利息损失80437.50元［500000.00×0.004875×33个月（自2015年6月28日至2018年3月28日止）］；2、判令被告支付原告工程款529561.19元；3、判令被告支付原告迟延支付工程款的利息损失147151.82元［529561.19×0.004875×57个月（自2015年10月1日至2020年6月30日止）（以上合计757150.51元）。事实和理由：2014年6月11日，原、被告双方签订《建设施工合同》约定，由原告以包工包料的方式承建被告开发建设的位于新疆乌鲁木齐市××区#、35#、36#、37#住宅楼、裙楼、地、地下人防车库工程项目程范围为全套施工图纸内包含的全部施工内容（被告分包工程及提供的材料除外）。合同签订后，原告组织人员、设备进入工地进行施工，但由于被告只取得了地上工程《工程施工许可证》，未取得防空地下室的《工程施工许可证》，原告的施工遭到了相关职能部门的阻止，导致工程停工。2015年6月3日，原、被告双方签订《解除合同及工程结算协议》约定，签订协议当天，被告退还原告履约保证金3，000，000.00元，对原告已经完成的楼兰新城34#-37#楼的防空地下室工程和临时设施等工程内容价款，委托第三方造价咨询机构进行造价结算，结算报告双方无条件认可；除履约保证金以外和已完成工程量工程结算费用之外，被告补偿原告的费用为6000000.00元（该补偿费包括但不限于鸟鲁木齐隆达永祥化工建材有限公司非法占用被告部分土地上相应的地上设施拆除并清理腾空的费用、招投标费用、投标预算费用、劳务人员和项目管理人员窝工补偿等），被告提出为保证双方约定的事项顺利进行，被告扣除原告补偿费用中500000.00元作为保证金，此保证金在开工3个工作日内返还，但被告不仅未在合理期限内开工，甚至至今也未开工，被告欠原告的500000.00元长期拖着不予归还，经原告多次催要，被告陆续退还了《解除合同及工程结算协议》中的履约保证金和部分其他款项，2018年3月28日，被告将剩余500000.00元于退还给原告（原告实际收到的款项是479532.00元），但对于原告施工完成的临时设施费用，原、被告共同委托新疆国华天诚工程造价咨询有限责任公司进行计算，确认原告完成的临时设施费用工程价款为529561.19元，依据双方签订的《解除合同及工程结算协议》第五条约定，结算报告出具后7个工作日内，剩余结算款一次性付清，但经原告多次催要，被告至今未付，迟延支付，应当支付利息损失。为维护原告的合法权益，现向贵院提起诉讼，请依法判决。被告鑫泰投资公司辩称，一、原告主张迟延退还50万元履约保证金的利息损失与事实不符。2015年6月3日，双方签订的《解除合同及工程结算协议》中第四条3款明确约定“为保证双方约定事项顺利履行，甲方从补偿费用中扣除50万元作为保证金，此保证金在工程开工3个工作日内返还”。扣除保证金的目的是为日后工程开工，双方能继续合作的一个保证，因多种原因导致此工程延迟至今，今年准备动工。双方约定退还保证金的条件一直未实现。2018年，原告因个人原因（在达坂城拖欠农民工工资）急需用钱，多次与我公司领导沟通，希望我公司可以提前支付50万元履约保证金。双方多次沟通后，经建委、社区的调解达成三方《调解书》就50万元履约保证金的支付作出了相关约定即“第二条双方就50万元经调解达成协议，乙方将土地上一切设施完全清理干净，包括将隆达永祥非法占有的土地清理腾空后，双方办理交接手续，以上工作完成5个工作日后我公司支付剩余款项。”我公司于2018年3月29日（调解书签订的3日后）将50万元履约保证金支付给原告。但至今原告仍未按调解书约定的内容完成土地清理腾空工作（隆达永祥非法占有土地上仍有部分废弃物堆积）。综上我公司基于双方友好合作关系提前支付了50万元保证金，即不存在迟延支付行为，更无利息损失。二、原告主张工程款529，561.19元及利息损失与事实不符，无法律依据。1、2015年在协商签订解除协议时，双方就原告所施工的临时设施部分争议较大。根据原告施工队报送的所有工程费用即陈小波施工队、陈伟施工队、杨林施工队三个施工队合计712.1万元，我公司当时为原告垫资的工程履约保证金和农民保证金300万元，原告主张的招标费、劳务费等费用140万元。经我公司领导商确决定对原告所争议及相关牵连问题采取费用包干的处理方式，计算方式如下：712.1万元（施工队报送费用）-300万元（履约保证金）+140万元（招标费、劳务费用等）+50万元（临时设施费用）≈600万元。在建委、社区的调解下达成一致意见除履约保证和已完工程量结算费用之外的所有补偿费用共计600万元。2、在《解除合同及工程结算协议》中第二条约定了该项目的具体结算办法以第三方造价咨询机构出具的《结算审核报告》为结算依据第四条约定“除履约保证金和已完成工程量结算费用之外的所有补偿费计600万元”这两条协议内容是相互补充的关系，第三方造价机构就土石方工程出具了《结算审核报告》，我公司按照协议约定对该项工程费用已支付完毕，而对临时设施部分第三方造价机构仅出具了《建筑安装工程计算书》，并不是双方约定的结算依据，按照协议约定该笔工程费用即包含在600万元补偿费用中。3、第三方造价机构针对临时设施工程出具《建筑安装工程计算书》的原因是为收取工程审计费用，第三方造价机构收费标准是用基本收费+追加收费两部分按总造价的0.1-0.3%左右审计工程量进行收取中介费用，不排除第三方为了收取审计费用，对有争议部分出具了《建筑安装工程计算书》。根据《建设工程价款结算暂行办法》“第十八条工程造价咨询机构接收发包人或承包人委托。编审工程竣工结算，应按合同约定和实际履约事项认真办理，出具的竣工结算报告经发、承包双方签字后生效。”原告所出具的《建筑安装工程计算书（临时设施费）》不具有法律规定的工程结算依据效力，即不能作为工程结算依据。4、原告前几年一直未向我公司主张过临时设施费用，在2018年支付50万元保证金时也未曾提出过临时设施费用，而今天我公司要进行开发新楼盘，之前原告未施工的部分将在今年进行开工，因原告后续工程保证金50万元已退还，基于原告带领施工队寻衅滋事等恶劣行为，我公司曾明确表示不再与原告进行合作，因此不排除原告基于恶意对我公司进行纠缠的可能性。对于原告这种违背诚实信用，虚构事实，恶意索款的行为不应得到法律的支持。综上所述，原告在我公司所涉及的工程款现已全部支付完毕，原告的诉讼请求无事实与法律依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。原告拓达建筑公司提供证据，1、2014年3月4日，原、被告双方签订的《34#-37#楼土建工程施工合同条款》一份。2、2014年6月11日，原、被告签订的《建筑工程施工合同》一份，被告鑫泰投资公司提供证据，2015年6月3日，原、被告双方签订的《解除合同及工程结算协议》，当事人证据无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告拓达建筑公司提供证据，1、2015年6月3日，原、被告双方签订的《解除合同及工程结算协议》，证明：原、被告于2015年6月3日解除甲乙双方签订的《建设施工合同》、《楼兰新城34#-37#楼及防空地下室项目建设施工合同补充协议》。根据《解除合同及工程结算协议》第一段内容显示：双方解除合同的原因是被告只取得地上工程的施工许可证，未取得地下工程施工许可证，政府职能部门要求在没有取得防空地下室项目施工许可证之前不得对该项目进行施工。本结算协议签订之日，被告应当退还交纳的300万元履约保证金。双方约定：本结算协议签订后3日内原、被告双方抽签确定共同委托第三方造价咨询机构依据双方签订的《建设工程施工合同》、《楼兰新城34#-37#楼及防空地下室项目建设工程施工合同补充协议》对楼兰新城34#-37#楼及防空地下室项目原告完成的工程内容进行工程结算。根据原、被告双方之间的约定，对第三方造价咨询机构作出的结算审核报告，原、被告双方无条件认可。另根据双方在《解除合同及工程结算协议》第四项第三款的约定被告扣留了原告50万元补偿款没有支付，迟延支付应当支付利息。原告从2015年6月28日开始计算迟延付款利息损失，计算至2018年3月28日被告付款时，被告应当支付原告迟延付款利息损失80，437.5元。双方约定，除原告交纳履约保证金和已经完成的工程量结算费用外，被告应当补偿原告6，000，000元。被告鑫泰投资公司对证据的真实性、合法性认可，对证据的关联性不认可，除协议中约定的是委托第三方进行结算，原告主张的是临时建设工程费，我们认可的是结算书，对于临时部分没有仅进行结算。本院认为，《解除合同及工程结算协议》为双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，合同合法有效，本院予以确认。2、2015年9月，新疆国华天诚工程造价咨询有限责任公司出具的楼兰新城34#-37#楼及防空地下室土石方工程《建筑安装工程结算审核书》、楼兰新城34#-37#楼及防空地下室临时设施费用《建筑安装工程计算书》各一份，证明：原告完成的楼兰新城34#-37#楼及防空地下室土石方工程经审核工程造价为2，976，730.49元。完成楼兰新城34#-37#楼及防空地下室土石方工程临时设施费用经工程造价为529，561.19元。被告鑫泰投资公司对工程造价为2，976，730.49元部分认可，对楼兰新城34#-37#楼及防空地下室临时设施费用《建筑安装工程计算书》不认可，计算书不能作为双方进行结算的依据，没有我们双方的签字，只能作为核定量的计算书。计量书只是原告单方提供，我方不认可，也不存在利息支付问题。本院认为，双方当事人对楼兰新城34#-37#楼及防空地下室土石方工程《建筑安装工程结算审核书》无异议，本院予以确认。对于楼兰新城34#-37#楼及防空地下室临时设施费用《建筑安装工程计算书》部分为双方争议内容，对证据的真实性本院予以确认，关联性综合其他证据印证后，综合认定。3、2018年3月26日，原、被告签订《调解书》一份，证明：《解除合同及工程结算协议》中扣留的原告50万元补偿款，经原告多次催要，被告未能及时支付，迟延支付应当支付利息。被告鑫泰投资公司认为约定的是50万元保证金，双方约定保证金是用于项目后续的开发，但是原告是没有达到要求的，原告的计算利息方式是错误的，应该按照调解书计算时间。本院认为，双方当事人对证据无异议，本院予以确认。被告鑫泰投资公司提供证据，1、2015年11月10日，《情况反映》，2015年11月11日，《会议纪要》，证明：因原告农民工闹事等原因，在原告未按协议内容完成场地移交等工作的前提下，我公司向原告支付了250万元。原告拓达建筑公司对证据不认可。本院认为，《情况反映》为被告鑫泰投资公司单方行为，未经过原告拓达建筑公司签字确认，现原告拓达建筑公司不认可，故本院不予确认。《会议纪要》为第三方主持下，原、被告均签名盖章，原告拓达建筑公司对证据不认可没有任何道理。故本院对证据予以确认。2、2018年3月26日，原、被告签订《调解书》一份，2018年3月20日，《承诺书》一份，证明：50万履约保证金的支付没有延期，不存在利息损失。原告承诺临时设施彩板房由我公司自行处理。原告拓达建筑公司对《调解书》认可，对《承诺书》不认可，认为没有其签字。本院认为，双方当事人对证据《调解书》无异议，本院予以确认。《承诺书》加盖原告拓达建筑公司公章，原告拓达建筑公司否认证据，未提供反证证明，本院对证据予以确认。本院经审理认定事实如下：2014年6月11日，原、被告双方签订《建设施工合同》，合同约定，由原告拓达建筑公司以包工包料的方式承建被告鑫泰投资公司开发建设的位于新疆乌鲁木齐市××区#、35#、36#、37#住宅楼、裙楼、地、地下人防车库工程项目程地点：乌鲁木齐市阿勒泰路蜘蛛山巷179#楼兰新城小区内。2014年8月26日，原、被告双方又签订了《楼兰新城34#、35#、36#、37#楼及防空地下室项目建设施工合同补充协议》。补充协议第十六条第4项约定：“乙方根据甲方对现场及项目情况，自行考虑临时设施的搭建，甲方按本补充协议约定的计价原则给予计算，临时设施迁移造成的重新搭建费用由乙方承担。”。在原告拓达建筑公司施工中，因被告鑫泰投资公司只取得了地上工程的施工许可证，没有取得地下防空项目工程部分的施工许可证，施工受到了相关职能部门的阻止，导致工程停工。2015年6月3日。原告拓达建筑公司为乙方、被告鑫泰投资公司为甲方，双方签订的《解除合同及工程结算协议》，合同约定，一、本解除合同及工程结算协议签订当日甲方返还乙方300万元履约保证金。二、该项目已进行工程具体结算办法如下：1、本解除合同及工程结算协议签订后3日内甲乙双方抽签确定，共同委托第三方造价咨询机构对楼兰新城34#-37#楼的防空地下室工程进行工程结算，第三方造价咨询机构以甲乙双方甲乙双方签订的《建设施工合同》、《楼兰新城34#-37#楼及防空地下室项目建设施工合同补充协议》约定的内容进行结算。2、第三方造价咨询机构确定后，甲乙双方3日内（含）向第三方造价咨询机构提供完整的结算资料（包括施工图纸、设计变更、经济签证确认手续），若甲乙其中一方超出3日未提交结算资料，则视同默认按期提供一方的结算资料。第三方造价咨询机构15个工作日内出结算审核报告，结算报告双方无条件认可。3、由此产生的结算费用双方各自承担一半，与第三方造价咨询机构签订委托书之日支付。三、本解除合同及工程结算协议签订后5个工作日内，乙方负责组织对隆达永祥公司非法占用甲方部分土地上相应的地上设施组织彻底拆除并清理腾空，乙方通知甲方负责组织围墙，围墙后杨永祥再到工地与乙方无关。四、除履约保证金和已完成工程量结算费用之外的所有补偿协议如下：1、甲方确认支付乙方除履约保证金和已完成工程量结算费用之外的所有补偿费用共计陆佰万元（6，000，000.00元）（该补偿费包括但不限于隆达永祥公司非法占用甲方部分土地上相应的地上设施拆除并清理腾空的费用、招投标费用、投标预算费用、劳务人员和项目管理人员窝工补偿等。）2、乙方将隆达永祥公司非法占用甲方部分土地上相应的地上设施拆除并清理腾空后5个工作日内，甲方支付乙方上述补偿的50%即300万元，乙方完成施工资料及场地移交时支付剩余42%及250万元。3、为保证双方约定的事项顺利履行，甲方须从乙方补偿费用中扣除50万元作为保证金。此保证金在工程开工3个工作日内返还······（略）。原、被告共同委托新疆国华天诚工程造价咨询有限责任公司对工程进行造价咨询。2015年8月19日，新疆国华天诚工程造价咨询有限责任公司出具《建设工程咨询审核定案书》，确定工程建筑面积58734.34平方米，工程造价：2976730.49元，原、被告均在《建设工程咨询审核定案书》上签名盖章。2015年9月13日，新疆国华天诚工程造价咨询有限责任公司又出具楼兰新城34#-37#楼及防空地下室临时设施费用《建筑安装工程计算书》。争议内容为1、临时设施；2、固定单价计取税金；3、塔吊基础及预埋标准节；4、基坑维护。工程造价为529561.19元。2015年11月11日，原、被告在乌鲁木齐市建委建筑市场管理站和乌鲁木齐市沙依巴克区红庙子管委会锦山社区的协调下，原、被告形成《会议纪要》。纪要主要内容为：“1、相关事项按2015年6月3日签订的《解除合同及工程结算协议》执行；2、新疆鑫泰投资（集团）房地产开发有限公司2015年11月12日前支付上述协议相关款项250万元整。3、新疆拓达建筑安装有限公司应妥善解决并支付其欠付施工单位及个人的款项；4、发票问题：600万元补偿款新疆鑫泰投资（集团）房地产开发有限公司承担125万*3.41%计算的约4.27万元税款，其余税金由新疆拓达公司承担，并开具600万元工程款发票，并在一周内（即2015年11月18日前）开具工程款发票。5、资料和场地移交：双方在一周内（即2015年11月18日前）交接完成并出具书面移交清单；6、上述事项有一方未履行，由未履行方承担一切责任。······（略）”2018年3月20日，原告拓达建筑公司向被告鑫泰投资公司出具《承诺书》，内容为：“新疆拓达建筑安装有限公司高层分公司（师佳平）与鑫泰房地产开发公司签订的楼兰新城项目施工合同，经双方协商并同意解除此合同，合同解除后，原师佳平在楼兰新城施工场地内所建临时彩板房，新疆拓达建筑安装有限公司（总公司）同意由鑫泰房地产开发公司自行处理，总公司承诺师佳平不会因此与贵公司发生纠纷，若因贵公司处理此临时彩板房，师佳平前来闹事，所发生的一切纠纷及后果均由总公司负责处理与贵公司无关，特此承诺！”“新疆拓达建筑安装有限公司人员现场查看，除彩钢板房外无任何相关机械及其他物品，彩钢板房由鑫泰房地产开发公司自行处理。”均加盖原告拓达建筑公司公章。2018年3月26日，原、被告在乌鲁木齐市建委建筑市场管理站和乌鲁木齐市沙依巴克区红庙子管委会锦山社区的主持下，达成《调解书》，主要内容：“1、2015年6月3日签订的《解除合同及工程结算协议》内容约定甲方确认支付乙方除履约保证金和已完成工程量结算费用外的所有补偿费共计陆佰万元整（6，000，000元）（该补偿费包括但不限于隆达永祥公司非法占用甲方部分土地上相应的地上设施拆除并清理腾空的费用、招投标费用、投标预算费用、劳务人员和项目管理人员窝工补偿等）。并约定了各期支付时应完成的事项。以上费用甲方已支付完毕550万元，但乙方尚未按协议约定腾空场地。同时上述协议约定保留50万元作为甲方项目后续工程项目顺利开发、开工建设的履约保证金，该保证金在该项目工程开工3个工作日内返还。2、现新疆拓达建筑安装有限公司张文学总经理主动与甲方多次沟通要求支付此50万元履约保证金，双方就此50万元经调解达成协议，乙方自行将现有34#-37#楼未开工建设土地场地内的设施、设备、隆达永祥非法占用甲方土地上的设施、设备等与甲方无关的一切地上设施进行完全清理干净，如乙方没有将场地内的设施、设备完全清理干净，视为乙方放弃没有清理这些设备、设施的所有权，甲方有权进行自行处理。乙方将隆达永祥非法占用土地进行清理腾空后，甲乙双方进行办理交接手续。以上工作完成后5个工作日内甲方支付乙方协议中的剩余款项。3、甲、乙双方就清理腾空甲方34#-37#楼未开工建设土地场地内的所有设施设备的工作交接完成后，乙方必须保证甲方在后续开发建设过程中，无乙方及隆达永祥的任何人、任何事物对甲方34#-37#楼开发建设的阻止、骚扰及场地内不得再次进入与甲方无关的设施设备及人员。如出现上述情况，由乙方承担甲方在开发建设中劳务人员、管理人员、机械租赁及工期延误等有关的所有费用。”就此，被告鑫泰投资公司已经履行了《解除合同及工程结算协议》、《调解书》约定义务，原告拓达建筑公司已经退出施工场地。本院认为，本案争议焦点：1、被告鑫泰投资公司是否迟延退还原告拓达建筑公司50万元补偿款，是否应当支付迟延给付利息。2、被告鑫泰投资公司是否应当支付原告拓达建筑公司临时设施工程价款529561.19元以及利息。关于被告鑫泰投资公司支付原告拓达建筑公司50万元补偿款。原、被告双方自愿签订《建设施工合同》、《楼兰新城34#-37#楼及防空地下室项目建设施工合同补充协议》，该合同违反法律禁止性规定，合同合法有效，双方均应当严格履行合同义务。在履行上述合同中，因故原、被告双方有达成了《解除合同及工程结算协议》，该协议也为双方自愿订立，违反法律禁止性规定，仍为合法有效合同，根据该合同的约定：“为保证双方约定的事项顺利履行，甲方须从乙方补偿费用中扣除50万元作为保证金。此保证金在工程开工3个工作日内返还。”该合同约定的返还时间和条件为涉案工程开工，该条件至今为成就。2018年3月26日，原、被告双方对50万元补偿款退还问题再次达成《调解书》，变更了《解除合同及工程结算协议》约定，完成办理交接手续后，5个工作日内甲方支付乙方协议中的剩余款项，被告鑫泰投资公司已经履行支付原告拓达建筑公司该部分补偿款义务。应当确认退还该补偿款时间为签订协议后，完成场地交接手续义务，5个工作日内退还。原告拓达建筑公司主张的是自2015年6月28日至2018年3月28日止迟延退还的利息，而在2015年6月28日至2018年3月28日期间并不存在被告鑫泰投资公司应当支付50万元的事实，故对原告拓达建筑公司的该项诉讼请求，本院不予支持。原告拓达建筑公司主张要求被告鑫泰投资公司支付原告工程款529561.19元、迟延支付工程款的利息损失147151.82元［529561.19×0.004875×57个月（自2015年10月1日至2020年6月30日止）。本院认为，原告拓达建筑公司主张的该项诉讼请求为《建筑安装工程计算书》中，1、临时设施；2、固定单价计取税金；3、塔吊基础及预埋标准节；4、基坑维护，工程造价529561.19元部分。根据原、被告双方签订的《解除合同及工程结算协议》约定：“甲方确认支付乙方除履约保证金和已完成工程量结算费用之外的所有补偿费用共计陆佰万元（6，000，000.00元）（该补偿费包括但不限于隆达永祥公司非法占用甲方部分土地上相应的地上设施拆除并清理腾空的费用、招投标费用、投标预算费用、劳务人员和项目管理人员窝工补偿等。）”。结合原、被告双方在结算中形成的《会议纪要》、《调解书》，原告拓达建筑公司出具《承诺书》的等内容，综合判断，在结算过程中被告鑫泰投资公司支付的补偿费用6，000，000.00元应当包括了双方争议工程的529561.19元部分价款，原告拓达建筑公司的该项诉讼请求没有事实依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第九十二条、第九十三条、第九十八条之规定，判决如下：一、驳回原告新疆拓达建筑安装有限公司要求被告新疆鑫泰投资（集团）房地产开发有限公司支付迟延退还500，000.00元的利息损失80437.50元的诉讼请求；二、驳回原告新疆拓达建筑安装有限公司要求被告新疆鑫泰投资（集团）房地产开发有限公司支付原告工程款529561.19元的诉讼请求；三、驳回原告新疆拓达建筑安装有限公司要求被告新疆鑫泰投资（集团）房地产开发有限公司支付原告迟延支付工程款的利息损失147151.82元的诉讼请求。案件受理费11371.51元减半收取5685.75元（原告预交11371.51元，退还原告5685.75元），由原告新疆拓达建筑安装有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审  判  员   吴卫东二 〇 二 〇 年 六 月 十 一 日书  记  员   王 珊