四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川13民终1724号 上诉人（原审原告）:李群中，男，1965年4月15日出生，汉族，住四川省南部县。 委托诉讼代理人：李永兵，男，1989年5月1日出生，汉族，住四川省南部县，系李群中之子。 被上诉人（原审被告）：南充新希望饲料有限公司，住所地南充市嘉陵区创业路**。 法定代表人：唐兵，执行董事。 委托诉讼代理人：王巧，四川蜀嘉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李静，女，1985年5月26日出生，汉族，住四川省南充市嘉陵区，系公司员工。 上诉人李群中因与被上诉人南充新希望饲料有限公司（简称新希望公司）劳动争议纠纷一案，不服四川省南充市嘉陵区人民法院（2020）川1304民初159号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月2日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 李群中上诉请求：1.请求撤销（2020）川1304民初159号民事判决；2.改判新希望公司支付李群中正常工作时间加班费109,877.4元；3.一、二审诉讼费用由新希望公司承担。事实及理由：2011年2月26日至2019年，李群中与新希望公司签订固定期限劳动合同，工作岗位为保安，约定为不定时工作制。李群中提供的公司门岗值班记录表表明门岗共有三名工作人员，单班固定上班时长12小时，交接班时下一班次人员确认上一班次人员下班时间，一个月固定上班时长240小时，平均每周固定上班时长55.39小时，超过劳动法规定的周平均不能超过40个小时的上班时间规定。且该种工作制与不定时工作制不符。 新希望公司答辩称，请求驳回李群中诉讼请求。李群中是不定时工作制，上班周一到周五不存在加班工资，周末和法定假日如果上班是给付了加班工资的。公司保安是自行调休。 李群中向一审法院起诉请求：1、新希望公司违反法律单方面与李群中解除劳务合同，请求新希望公司支付李群中赔偿金49,615.92元；2、新希望公司违反法律单方面与李群中解除劳动合同，李群中不应支付新希望公司培训违约金1,650.00元；3、新希望公司违反法律规定延长李群中劳动时长，请求新希望公司支付高于劳动者正常工作时间的加班工作报酬，从2011年1月-2019年9月计，共计109,877.40元。 一审查明：2011年2月26日，李群中（乙方）与新希望公司（甲方）签订固定期限劳动合同，合同期限从2011年2月26日起至2016年2月25日止，工作岗位为保安，实行不定时工作制。合同期满，双方在原合同上续签，合同期限起至时间为2016年2月26日至2019年2月25日。2019年2月14日，李群中与新希望公司签订《劳动合同》，合同期限自2019年2月26起至2025年4月25日止。工作岗位为保安岗位，实行为不定时工作制。《劳动合同》约定：第六条甲方安排乙方执行不定时工作制度，应当事先取得劳动保障行政部门特殊工时制度的批准。第七条因工作需要，甲方可以安排乙方加班，加班待遇参照国家有关规定及甲方的规章制度执行，另有约定的，按约定执行。第八条乙方加班须以甲方指定部门（至少包括乙方所在部门及甲方人力资源部门）出具的正式书面通知或记录为准，且经甲方指定部门（至少包括乙方所在部门及甲方人力资源部门）签字确认后方认可为加班，除此之外其他任何单据均不得作为乙方加班的依据。第九条乙方依法享有国家规定的法定节假日，具体规定参照国家有关规定及甲方指定的有关规章制度。十劳动合同的变更、解除、终止约定：乙方有下列情形之一，甲方可以解除合同。1、在试用期间被证明不符合录用条件的;2、严重违反劳动纪律或甲方规章制度的;3、严重失职、营私舞弊，给甲方造成0.5万元以上重大损害的;4劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；5、以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;6、被依法追究刑事责任的。第十八条乙方在甲方工作期间参加的各种培训，按甲方《员工培训费用管理办法》的相关规定执行，培训费用及相关责任、义务以双方签订的《培训协议》约定为准。《劳动合同》还对工作内容、工作地点、劳动保护等进行了约定。2018年7月23日，李群中在上班期间，因操作失误，导致栅栏门损坏，造成7,250.00元损失。2018年9月29日，新希望公司召开人行部9月培训会，对李群中夜班睡觉处罚通报同时对其进行培训，并作出10月工作重点，夜班保安严格监督管理。李群中参加会议。2019年2月26日，新希望公司人行部召开保安培训工作会议，并与李群中进行了转岗谈话。记录载明：李群中因为耳朵背的原因，导致听不到车辆进出的声音，误操作公司大门，损坏公司大门，经公司领导综合考虑李群中转岗做洗车工。李群中不同意。2019年8月15日，李群中在上班期间，因操作失误，导致栅栏门损坏，又造成7,250.00元损失。2019年9月9日，李群中在上班期间，因操作失误，导致栅栏门损坏，再次造成7,250.00元损失。2019年9月10日，新希望公司工会召开关于解除李群中劳动合同讨论会，工会主席、工会委员共8人参会，讨论内容：人行部保安李群中于2018年7月26日、2019年8月16日、2019年9月9日因工作失职，连续三次误开关操作公司大门，造成公司栅栏门落在进出车辆上，导致门排主框副框严重损坏，给公司造成损失及严重不良影响，根据公司《违规违纪处理办法》失职类行为第二条第二点因操作不当造成违规操作，造成公司生产设备、生产工具、生产生活设施和办公设备、设施损坏的。发生三次及以上此类行为造成严重不良影响，属于严重违反公司规章制度，根据《劳动合同法》第三十九条，公司对责任人予以解除劳动合同。讨论结果：情况属实，同意按公司规章制度及劳动合同法相关要求与李群中解除劳动关系。同日，新希望公司出具关于解除李群中劳动关系的通报，通报载明：公司各部门：人行部保安李群中，于2018年7月26日、2019年8月16日、2019年9月日因工作失职，连续三次误开关操作公司大门，造成公司栅栏门落在进出车辆上，导致门排主框副框严重损坏，给公司造成损失及严重不良影响。根据公司《违规违纪处理办法》失职类行为第二条第二点因操作不当或违规操作，造成公司生产设备、生产工具、生产、生活设施和办公设备、设施损坏的，发生三次及以上此类行为，造成严重不良影响的，属于严重违反公司的规章制度，根据《劳动合同法》第三十九条，公司决定于2019年9月11日与李群中解除劳动关系，并自2019年9月11日起该员工的任何行为与公司无关。2019年9月11日，新希望公司向新希望公司工会委员会出具《关于李群中违规违纪的处理决定》，载明：经公司研究决定，决定于2019年9月11日与李群中解除劳动关系。请工会批复。工会意见：同意。工会委员会在处理决定下方盖章，工会主席卢金池签名。同日，新希望公司向李群中出具《解除劳动合同通知书》，《通知书》载明：李群中于2018年7月26日、2019年8月16日、2019年9月9日因工作失职，连续三次误开关操作公司大门，造成公司栅栏门落在进出车辆上，导致门排主框副框严重损坏，给公司造成损失及不良影响。根据公司《违规违纪处理办法》失职类行为第二条第二点因操作不当或违规操作，造成公司生产设备、生产工具、生产、生活设施和办公设备、设施损害的，发生三次及以上此类行为，造成严重不良影响的，已严重违反公司的规章制度，根据《劳动合同法》第三十九条，本公司决定与您解除劳动合同关系。本通知送达后，您与本公司的劳动合同关系即行解除，请于2019年9月15日前办理工作交接及相关离职手续。李群中本人在通知书下方签字确认并载明时间。另查明，新希望公司自2011年5月9日-2020年6月30日经南充市嘉陵区人力资源和社会保障局同意，对其保安等工作岗位实行不定时工作制。2012年8月31日，新希望公司经南充市嘉陵区总工会同意，建立工会组织，卢金池、席强、欧元亮、蒋哲、蒲启进、李静等六名同志任工会委员会委员，卢金池任工会主席。2015年9月26日，新希望公司印发《员工违纪违规处理办法的通知》，《办法》第二部分失职类行为第二条规定：有下列情形之一的，除给予批评教育外，可按给企业造成的直接损失（净损失，下同）的30%-100%进行赔偿并可给予适当经济处罚；一年内达三次及以上此类行为，造成严重不良影响的，或单次造成损失达1万元以上的或造成他人重伤及以上事故的，属于严重违反制度或严重失职造成重大损害的行为，公司对责任人可予降职或解除劳动关系：（二）因管理不当，或操作不当的，或违规操作，造成公司生产设备、生产工具、生产、生活设施和办公设备、设施损坏的。2015年9月28日，被告南充新希望公司召开职工代表大会，讨论关于公司《人力资源管理规定》、《劳动关系管理规定》、《休息休假与考勤管理规定》、《员工违纪违规管理办法》等制度。同日组织全体员工学习以上规章制度。李群中参与了培训并签下遵守制度承诺书。2018年5月2日，新希望公司（甲方）组织李群中（乙方）参加消防培训，并签订培训协议。协议载明：根据工作需要，李群中申请于2018年5月2日至2018年6月25日参加消防培训学习。接受该项培训后，乙方须为甲方服务两年以上，即从2018年6月25日起至2020年6月24日止。如果在培训期内或培训结束两年内，甲方解聘乙方的情形下乙方不需赔偿（但因乙方严重违纪的除外）。2019年3月4日，新希望公司召开职工（代表）大会，全体职工参与会议，会议主题是讨论公司《员工手册》第六十八条《员工违纪违规管理办法》的修订。《员工违纪违规管理办法》第二部分第二条载明：有下列情形之一的，除给予批评教育外，可按给企业造成的直接损失（净损失，下同）的30%-100%进行赔偿并可给予适当经济处罚；发生三次及以上此类行为，造成严重不良影响的，或单次造成损失达一万元及以上的或造成他人重伤及以上事故的，属于严重违反制度或严重失职造成重大损害的行为，公司对责任人可予降职降薪或解除劳动关系；（二）因管理不当，或操作不当，或违规操作，造成公司生产设备、生产工具、生产、生活设施和办公设备、设施损坏的。2019年3月5日，新希望公司下发南新希[2019]6号《关于员工违规违纪处理办法修订的通知》，并在公司内网公布。另，李群中三次操作失误后，已赔偿公司9,250.00元。另，2019年10月11日，李群中申请南充市嘉陵区劳动人事争议仲裁委员会仲裁：1、新希望公司向李群中支付违法解除的赔偿金49,615.92元；2、新希望公司向李群中支付2011年1月-2019年9月的加班报酬81,309.28元；南充新希望置业有限公司补足在2010年与李群中解除劳动关系时的赔偿金50,000.00元。2019年11月21日，南充市嘉陵区劳动人事争议仲裁委员会作出嘉劳人仲案字（2019）67号仲裁裁决：驳回申请人的全部仲裁请求。2019年10月20日，新希望公司申请南充市嘉陵区劳动人事争议仲裁委员会仲裁:1、请求李群中退回申请人多发工资1,872.00元；2、赔偿新希望公司培训费及损失6,000.00元；3、李群中赔偿栅栏门维修的余款12,500.00元。2019年11月25日南充市嘉陵区劳动人事争议仲裁委员会作出嘉劳人仲案字（2019）73号仲裁裁决，裁决李群中在本裁决生效后十日内向新希望公司支付违约金1,650.00元，驳回新希望公司的其他仲裁请求。 一审法院认为，李群中与新希望公司依法签订《劳动合同》在双方平等自愿的基础上，依法订立的，是双方真实意思表示，不违反法律法规，依法予以保护,双方应当履行劳动合同约定义务。本案焦点：1、新希望公司解除与李群中的劳动合同关系是否合法；2、李群中是否应支付新希望公司培训违约金；3、新希望公司是否应向李群中发放加班工资。1、新希望公司解除与李群中的劳动关系是否合法。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的;(三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；……”，第四十三条：“用人单位单方面解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会意见，并将处理结果书面通知工会”之规定。李群中因2018年-2019年期间，三次损坏公司栅栏门，导致公司直接损失12,500.00元。2019年9月11日，新希望公司向新希望公司工会委员会请示，请求于2019年9月11日解除与李群中的劳动关系，同日，新希望公司工会委员会同意新希望公司关于解除与李群中劳动合同的决定。同日，新希望公司向李群中书面送达《解除劳动合同通知书》，解除了与李群中的劳动合同关系。李群中签字确认。故新希望公司解除与李群中的劳动关系不违反法律规定。李群中辩称其不是故意，并未给公司带来重大损失，并对损失进行了一定的赔偿。依照《劳动部关于执行若干问题的意见》第87条：“劳动法第二十五条（三）项中的“重大损害”，应由企业内部规章来规定，不便于在全国对其作统一解释。若用人单位以此为由解除劳动合同，与劳动者发生劳动争议，当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁的，由劳动争议仲裁委员会根据企业的类型、规模和损害程度等情况，对企业规章中规定的“重大损害”进行认定。”之规定和《劳动合同》：“第十条、劳动合同的变更、解除、终止约定：乙方有下列情形之一，甲方可以解除合同。1、在试用期间被证明不符合录用条件的；2、严重违反劳动纪律或甲方规章制度的；3、严重失职、营私舞弊，给甲方造成0.5万元以上重大损害的；......”及《员工违纪违规管理办法》第二部分第二条载明：有下列情形之一的，除给予批评教育外，可按给企业造成的直接损失（净损失，下同）的30%-100%进行赔偿并可给予适当经济处罚；发生三次及以上此类行为，造成严重不良影响的，或单次造成损失达一万元及以上的或造成他人重伤及以上事故的，属于严重违反制度或严重失职造成重大损害的行为，公司对责任人可予降职降薪或解除劳动关系；......（二）因管理不当，或操作不当，或违规操作，造成公司生产设备、生产工具、生产、生活设施和办公设备、设施损坏的。”之约定,本案中，李群中作为新希望公司的保安，从事保安工作8年，在岗期间，违反工作制度，特别是第一次事故发生后，新希望公司又对其进行岗位培训，其拒绝服从转岗安排，仍发生了两次重大事故，三次事故造成公司损失21,750.00元（李群中按照公司规定向公司赔偿损失9,250.00元），直接损失12,500.00元。李群中在不到一年半时间内连续三次出现相同事故，严重违反公司规章制度，给公司造成重大损失。在依法保护劳动者权益的同时，也应保护企业在不违背法律法规的情形下的用工自由权，故新希望公司解除与李群中的劳动关系不违反法律规定。一审法院对李群中诉称新希望公司违法解除与其劳动合同的请求不予支持。2、李群中是否应支付新希望公司培训违约金。新希望公司辩称李群中在一案中对两个仲裁裁决提起诉讼属于程序违法。一审法院认为，虽然李群中对两个仲裁裁决提起一个诉讼，但均是基于同一法律关系，可以在同一案件中一并处理。新希望公司与李群中解除劳动关系不违反法律规定，双方签订的《培训协议》第七条约定，甲方（新希望公司）乙方（李群中）的情形下乙方不需赔偿（但因乙方严重违纪的除外）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十二条规定：用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期限。劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的赔偿费用。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十六条第二款：有下列情形之一，用人单位与劳动者解除约定服务期的劳动合同的，劳动者应当按照劳动合同的约定向用人单位支付违约金：（一）劳动者严重违反用人单位的规章制度的；（二）劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；……。新希望公司与李群中签订培训协议，其内容不违反法律法规，新希望公司为李群中专项培训支付培训费4,400.00元，违约金为4,400/24*9=1,650元，故一审法院对李群中诉称其不应向新希望公司支付违约金1,650.00元的请求，不予支持。3、新希望公司是否应向李群中发放加班工资。根据中华人民共和国劳动部关于印发《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第三条：“企业因生产特点不能实行《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条规定的，可以实行不定时工作制或综合计算工时工作制等其他工作和休息办法。”，《工资支付暂行规定》第十三条：“实行不定时工作制度的劳动者，不执行标准工时制度和综合计算工时制度关于加班工资支付的相关规定。”之规定，2011年5月9日至2020年6月30日，新希望公司经南充市嘉陵区人力资源和社会保障局批复，同意其对保安等岗位实行不定时工作制。李群中作为新希望公司的保安，实行不定时工作制,其不应执行标准工时制度关于加班工资支付的相关规定。李群中诉称，其实际执行的是标准工作制并提供两本手写记录本作为证据。为此，新希望公司提供了2017年9月至2019年7月的新希望公司员工收入发放表，证实其向李群中发放了各项费用，李群中自述在上班期间新希望公司为其发放了法定节假日及其他兼职费用。李群中提供两本手写记录本只能表明其在岗工作，不能证明其实行的是标准工作制，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，李群中证据不足，本院对其诉称新希望公司应向其支付加班工资的请求不予支持。综上，为了结纠纷，维护当事人的合法民事权益，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第四条、第二十二条、第二十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十三条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《工资支付暂行规定》第十三条、《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第三条之规定，一审判决：驳回原告李群中的诉讼请求。本案收取案件受理费10.00元，由李群中承担。 本院二审期间，新希望公司和李群中提交了新的证据，本院组织双方当事人证据交换和质证。 本院二审查明的事实与一审无异。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”之规定，本案二审围绕李群中的上诉请求进行审理。 2011年2月26日，李群中与新希望公司签订固定期限劳动合同，工作岗位为保安，实行不定时工作制。合同期满，双方在原合同上续签。2019年9月11日新希望公司与李群中解除劳动关系。根据新希望公司提供的李群中的劳动合同以及南充市嘉陵区人力资源和社会保障局批复，足以证实李群中实行不定时工作制，李群中提供的音频文件并不能推翻该事实。根据《工资支付暂行规定》第十三条：“实行不定时工作制度的劳动者，不执行标准工时制度和综合计算工时制度关于加班工资支付的相关规定。”之规定，李群中不执行标准工时制度关于加班工资支付的相关规定。新希望公司提供的收货组人员的证言证实保安与收货员相互顶岗轮休的情况，该证据与其它证据并不矛盾，本院予以确认；再结合新希望公司提供的打卡记录和李群中签字确认的工资发放表，足以证实李群中的工作时间和加班情况，即新希望公司给李群中发放了相应的加班工资。李群中提供的手写记录本来源不明，与本案其它证据相冲突的部分李群中亦不能提供合理解释，故本院对该证据与其它证据相冲突的部分不予采信。故，现有证据不能证实新希望公司未足额发放李群中的加班工资，李群中关于“李群中工作时间超过了劳动法规定的最长劳动时间，且该种工作制与不定时工作制不符，应当补发加班费”的上诉理由与查明的事实不符，本院不予采纳。 综上所述，李群中的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项“（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；”之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人李群中负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  龚 莉 审 判 员  熊 东 审 判 员  严钲棚 二〇二〇年六月三十日 法官助理  张孙昊 书 记 员  吴俐静