江苏省南京市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0106民初650号 原告：程勇，男，1990年2月1日出生，汉族，住安徽省马鞍山市含山县。 被告：南京君桥装饰工程有限公司，住所地江苏省南京市。 法定代表人：李明祥。 委托诉讼代理人：汪华宁，女。 原告程勇与被告南京君桥装饰工程有限公司（以下简称君桥装饰公司）装饰装修合同纠纷一案,本院于2020年1月16日立案后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告程勇、被告君桥装饰公司的委托诉讼代理人汪华宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告程勇向本院提出诉讼请求：被告向原告支付工程款73152元及履约保证金5000元。事实和理由：2019年9月11日，原、被告签订了《装饰工程施工协议》，约定被告将位于南京市，承包方式为包工包料。合同约定工程价款为103484元。合同签订后，原告向被告支付履约保证金5000元后依约进行施工，并于2019年11月8日竣工。被告尚欠73152元未支付，且履约保证金亦未退还。被告的行为严重损害了原告的合法权益，现诉至法院，请求判如所请。 被告君桥装饰公司辩称，1.原、被告在合同中约定，业主未付款的情况下，被告对原告的工程款不予结算，现业主尚欠被告工程款58000元未支付，故不具备付款条件；2.原告的施工存在质量问题，业主因此未向被告支付剩余工程款；3.原告存在逾期竣工的违约行为，应在工程款中扣减逾期完工相应的违约金。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2019年9月11日，原告程勇（乙方）与被告君桥装饰公司（甲方）签订了《装饰工程施工协议》，约定甲方将案涉工程发包给乙方施工；承包范围为熊猫新兴软件园1栋2楼西侧房屋的室内装饰装修等（由业主办公使用），承包方式为施工协议附件《报价表》中的所有项目，包含主材、辅材及人工（即包工包料）；工期为2019年9月12日开工，2019年10月8日竣工；依据工程进度进行结款，结款前提为所结款项不超过已完成工程量去除公司提点之后金额的百分之七十（协议1.2条）；甲方提供施工图纸、报价表报价，设计师开工时配合交底；乙方认真审核图纸、报价表之后签订本施工协议，协议签订后，报价表中所有项目单价不得再有异议，提出异议的，视为审核瑕疵，责任由乙方自行负责；甲方与委托装修客户所签订的合同及补充条款，为本协议不可分割的部分，乙方应无条件遵守，如因乙方原因致使甲方对客户构成违约或出现客户要求与甲方终止合同或要求甲方更换项目经理的情况，乙方须无条件服从甲方另行安排他人继续完成该工程，待该工程完工验收后再与乙方进行结算，由此造成的损失由乙方承担，否则视为乙方违约，甲方有权向乙方索赔违约金；乙方根据甲方提供的图纸、报价表进行施工。报价表以外的增加项目，必须由设计师签字甲方盖章，否则一概不予以认可，由乙方自行承担，增项项目公司按比例进行提点；减项需有甲方签字，否则乙方自行承担，无论任何原因，甲方只认可不超过工程总价款5%减项（乙方和客户均未施工的项目定义为减项），超过5%减项部分乙方自行承担，甲方提点不减；甲、乙双方严格按工程款支付比例和进度进行支付，不得以任何理由要求提前预支款项；对于公司已盖章签字认可的增加项目，在工程完工验收后进行结算，施工过程中只结算本协议约定金额的工程款项；乙方在工程中负责催缴工程款的责任，由工程监理配合完成，在客户未向公司缴纳相应批次的工程款情况下，甲方不予以结算；乙方未按规定的工期完成施工，导致工期延期的，除承担公司与客户所签合同中的延期赔偿外另每天按工程总价千分之六罚款在末期款中扣除（工程完工日期按照客户签字的工程竣工验收单为准）；工程验收四个节点乙方必须参加，凭客户和设计师以及工程监理签字节点验收合格单方可向甲方进行结款（水电隐蔽工程及防水工程验收、瓦木工工程验收、主材验收、完工验收），在检查验收过程中，发现乙方工程施工质量达不到标准，甲方一经发现乙方必须无条件返工，由此产生的损失由乙方承担，工期不顺延；本工程总价款103848元，轻质砖结束，水电前期结束，防水工程结束，木工吊顶结束，支付工程总价款的20%，计20696元。所有主材全部进场，水电工开始安装，支付工程总价款的30%，计31154元。工程结束验收合格支付工程总价款的45%，计51998元。质保金5%一年后付清，计5175元。工程款结算依照甲方所付工程款不超过乙方完成工程量金额的70%作为原则，如若以上结款比例与“原则”冲突，依照原则为准；合同还就其他事项进行了约定。 上述协议签订前即2019年9月7日，原告向被告支付履约保证金5000元。2019年9月12日，原告依约进场施工。 2019年9月27日，水电工程通过竣工验收。2019年10月9日，瓦木工程通过竣工验收。 2019年11月9日，案涉工程的《竣工验收单》上，业主的整改意见为“主体工程上施工基本结束，但由于装修工程存在与合同不符等情况，此竣工验收不作为合同竣工的依据”，设计师的意见为“工程项目符合验收标准工程合格”，业主的意见为“工程项目做完，但合同未完结”。 庭审中，原、被告均认可在原告施工过程中（时间约为2019年10月9日）业主搬入熊猫新兴软件园1栋2楼西侧房屋进行办公并实际使用案涉工程，2019年11月8日，案涉工程竣工。原告陈述其于2019年10月8日已基本施工完毕，零星工程至2019年11月8日全部竣工，顺延工期系经过业主的口头同意。 另查明，案涉工程的建设单位为南京臻圆医疗科技有限公司（即业主），其将案涉工程发包给被告君桥装饰公司的合同约定价款为145000元。被告君桥装饰公司未取得建筑装修装饰工程专业承包资质。被告已向原告支付工程款30696元。 上述事实，有当事人陈述、《装饰工程施工协议》、《竣工验收单》以及本院开庭笔录等证据予以证实。 本院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付工程价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。建设工程一般包括（但不限于）土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程等工程。我国对建筑领域实行严格的市场主体准入制度，建筑资质是建筑施工企业从事建筑施工活动的法定资格，而建筑业资质的行政许可相对人只可能是符合法定条件的建筑企业。本案中，原告作为自然人无法取得建筑施工企业资质且存在转包的事由，其与被告就案涉工程签订的《装饰工程施工协议》违反了法律、行政法规的效力性禁止性规定，为无效合同。 关于工程价款问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，双方约定在业主未向被告支付相应批次工程款的情况下，被告对原告应付的工程款不予结算，该约定为“业主支付前提条款”，又称“背靠背条款”，系被告向原告支付工程价款的“支付条件”。被告虽辩称其未收到业主的工程价款，但并未提交证据证明其已积极向业主主张权利的事实，也没有其他证据证明业主暂不能支付工程款的合理理由，故其关于因业主未向其支付工程欠款而无须向原告支付工程款的辩解意见，无事实依据，亦有违诚信，本院不予采纳。建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工验收合格后，方可交付使用；未经竣工验收或者验收不合格的，不得交付使用。建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。本案中，虽然在《竣工验收单》中未写明通过竣工验收意见，但业主在验收未通过的情况下，违反法律规定，擅自使用案涉工程，因业主系案涉工程的最终使用者和受益人，业主的使用应视为被告的使用，亦应视为其认可原告所施工工程的质量或虽然质量不合格其自愿承担质量责任，故被告关于原告施工质量不合格的抗辩意见，本院亦不予采纳，被告应参照合同约定向原告支付工程价款。截至法庭辩论终结前，合同约定的一年质保期尚未届满，故原告主张被告向其返还质保金5175元的诉请，无事实与法律依据，本院不予支持。 关于逾期竣工问题。本案中，由于双方在合同中明确约定直接将延误工期产生的违约金从应付工程款中予以扣减，原告亦同意在本案中对其是否逾期竣工及应承担的赔偿责任予以处理，为减少讼累和节约司法资源，故在本诉中一并处理。根据法律规定，建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方的过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。原、被告均认可案涉工程实际竣工日期为2019年11月8日，已超出合同约定的2019年10月8日，原告虽称已口头向被告申请顺延工期，但并未提交证据证明被告同意顺延工期的相关证据，对此，应承担不利的法律后果。为平衡双方当事人的利益，参照合同约定的逾期竣工违约金标准，结合原、被告的过错程度、因果关系，依照诚实信用和公平原则，本院酌定原告承担逾期竣工所造成的损失为5000元，该款在被告的应付工程款中予以扣减。 关于履约保证金返还问题。履约保证金是工程发包人为防止承包人在合同履行过程中违反法律规定或者合同约定并由此给发包人造成损失的履约担保的方式。本案中，因案涉工程已竣工，且已实际使用，故被告应将其收取原告的履约保证金5000元返还原告。 综上所述，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百六十九条、第二百七十九条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十三条、《建设工程质量管理条例》第七十八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、被告南京君桥装饰工程有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告程勇支付工程款62977元（73152元-5175元-5000元）及履约保证金5000元； 二、驳回原告程勇的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。       案件受理费1754元，减半收取计877元，由原告程勇负担277元，被告南京君桥装饰工程有限公司负担600元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审判员 韩 浩 二〇二〇年六月三十日 书记员 张璐璐