江苏省扬州市江都区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏1012民初6624号原告：韩兴才，男，1961年11月2日出生，汉族，住扬州市邗江区。委托诉讼代理人：顾继国，江苏凯归律师事务所律师。被告：江苏长青投资实业有限责任公司，住所地扬州市江都区文昌东路**。法定代表人：黄南章，该公司执行董事。委托诉讼代理人：周峰，江苏朱玉明律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈强，江苏朱玉明律师事务所律师。原告韩兴才与被告江苏长青投资实业有限责任公司（以下简称长青公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年9月12日立案后，依法适用简易程序进行了审理，后因案情复杂，本案依法转换为普通程序，于2019年4月11日、2019年6月5日、2019年11月28日、2020年4月20日公开开庭进行了审理，原告韩兴才及其委托诉讼代理人顾继国，被告长青公司的委托诉讼代理人周峰、陈强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告韩兴才向本院提出诉讼请求：1.请求法院撤销双方签订的《解除劳动合同协议书》；2.判决被告向原告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金26894.65元、加班工资83555.37元，合计110450元；3.本案的诉讼费由被告承担。审理中，原告将第一项诉请的事实基础，从诉状所述的欺诈受胁迫签订，明确为在签订《解除劳动合同协议书》时显失公平，获得赔偿金额不足应得的十分之一。事实和理由：原告2016年9月11日到被告处工作，岗位系水会服务员。双方在劳动合同中约定合同期限为三年，原告每天工作不超过8小时，平均每周工作不超过40小时，月基本工资2800元，加班加点工资另行计算。但实际原告在职期间日工作时均长达12小时，在此基础上，被告另行安排原告每月值班10日，被告未及时安排原告补休，也未依法足额支付加班工资。2018年5月17日，经被告要求，双方签订了《解除劳动合同协议书》，被告依据此协议，解除了双方之间劳动关系。后原告为维护自身的合法权益，申请了劳动仲裁，现原告不服仲裁裁决，诉至法院，原告认为，1.被告要求原告签订的上述协议，非原告的真实意思表示，原告是在受欺诈胁迫的情况下签订，且协议内容显示公平。首先，解除劳动合同协议是在原告拖着病体，在派出所被讯问长达数小时后，意识模糊下签订；其次，解除协议书确认的补偿金额8000元，不足原告应得加班工资的十分之一，对原告明显不公平；第三，原告签订本协议时，并未意识到解除双方之间的劳动合同，自己依法可获得的补偿数额高达110000元，故原告对赔偿数额有重大误解。根据《中华人民共和国合同法》第五十四条规定：“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的”，原告有权要求撤销上述协议。2.被告依照《解除劳动合同协议书》解除劳动合同，属于违法解除，依据《中华人民共和国合同法》第八十七条之规定，被告违法解除劳动合同，应向原告支付赔偿金，故原告要求被告支付赔偿金26894.65元。3.被告应当依法向原告支付加班工资83555.37元。原告提供的考勤表足以证明原告加班行为客观存在，根据双方约定及法律规定，被告均应向原告支付加班工资。原告为支持其主张提供了下列证据：1、2016年9月11日《劳动合同书》一份，证明原告正常上班的工作时间，每天工作8小时，每周工作不超过40小时，也是原告计算加班工资的依据；2、原告2016年11月至2018年3月的工资条，证明原告未收到被告发放超时加班工资，双休日的加班工资也给付不足，只有部分法定假日工资；3、被告制作的2016年10月份、11月考勤表复印件各一份，证明原告实际的上班时间是从中午十二点至夜间二十四点；4、水汇员工江媛的证言材料，证实男浴区只有原告一个服务员，每天工作时间12小时，轮流换班吃饭，吃饭时间十五分钟，也不可能定时休息也休息不到一个小时；5、原告自制的加班核算汇总表，证明原告法定节假日超时756小时，双休日超时1344小时，正常日超时2466小时，值班日超时309小时（计算中没有扣减吃饭和休息时间），被告欠原告加班工资83555.37元。被告长青公司辩称，1.本案是原告不服劳动仲裁裁决，在法定期限内向法院提起了诉讼，根据《劳动合同法司法解释三》第十条的规定，申请撤销离职协议不属于仲裁委受案范围，同样也不应当在本案中一并处理。原告申请撤销依据的请求权基础是《合同法》第五十四条第二款，被告认为，原告应当另行提起撤销权之诉而不应当在本案中一并要求撤销；2.原被告之间签订的《解除劳动合同协议书》是双方真实意思的表示，不存在欺诈、胁迫或显失公平的情形，不应当被撤销。根据《民法总则》第一百五十一条的规定，显失公平情形构成的条件是一方利用另一方处于危困状态，缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成立时显失公平。本案中，签订离职协议是在双方协商一致原告自愿的情形下在属地派出所与被告签订。协议签订时原告并非处于危困状态，也不缺乏判断能力，更不存在显失公平的情形，且该协议已履行完毕，被告已足额支付加班费，按约给付原告补偿款8000元，原告也向被告作出承诺，双方之间因劳动关系解除不存在任何争议，同时也放弃了基于劳动关系的其他权利。被告认为，双方之间现已无任何劳动争议，请求法院驳回其诉讼请求；3.原告系因个人原因主动向被告申请辞职，故被告不应当向其支付经济补偿金或赔偿金。被告为支持其主张提供了下列证据：1、2018年5月17日原告的辞职申请书一份，证明原告主动提出辞职，被告不应当支付经济补偿金或赔偿金；2、2018年5月17日《解除劳动合同协议书》一份，证明原被告双方就原告离职事项签订了协议，明确约定被告一次性向原告支付8000元，此款包括但不限于补偿加班费、额外补贴等，同时也约定了原告放弃基于劳动关系可能向乙方主张的一些权利，不再向乙方提出要求；3、2018年5月17日原告出具的《承诺书》一份，证明原被告在派出所协调之下就原告离职事项调处结束，原告承诺不再与被告有任何瓜葛；4、上海浦东发展银行业务回单一份，证明2018年5月18日，被告向原告支付了8000元，离职协议已履行完毕，原告不应当再向被告主张任何权利；5、员工入职手续清单、被告长青公司的《员工手册》，证明原告在入职时被告已向其发放了《员工手册》，原告对手册内容知情，《员工手册》第十七页第六条第一款约定，每餐半小时用餐时间不包含在工作时间之内，该约定也与劳动合同第五条第一点约定的工作时间不含膳食时间相吻合；6、2016年10月15日被告长青公司的备忘录一份，证明经过请示批准，公司高层同意水会员工在就餐之后可以轮流休息一小时，该时间也不应当计入到正常的工作时间；7、2017年5月、8月、9月考勤表，证明被告处工作分为中班和夜班，规定中班时间是12点至24点，夜班时间是14点至24点，以上时间还包含半小时洗澡时间、半小时就餐时间、一小时休息时间，原告正常的工作时间基本上实际只有8到10小时；8、被告制作的原告加班统计一份，证明经核算，从2016年9月至2018年5月，被告尚欠原告的加班费是7594.57元，结合协议是在派出所签订，以及被告依据协议已向原告支付了8000元，同时协议中原告放弃了基于劳动关系可向被告主张的其他权利，被告认为协议不存在显失公平的情形。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：原告韩兴才（乙方）于2016年9月11日到被告江苏长青投资实业有限责任公司（以下简称长青公司、甲方）工作，双方当日签订劳动合同一份，约定：“劳动合同期限三年，自2016年9月11日至2019年9月10日止。乙方在甲方从事男水区服务员工作。甲方对乙方实行基本工资、岗位工资和绩效工资相结合的内部薪资分配办法，乙方当月收入于次月15日前由甲方考核发放，乙方加班加点的工资，以双方商定的上述基本工资为基数计算（并不低于国家最低工资标准线），乙方每天工作时间不超过8小时（不含膳食时间），平均每周工作不超过40小时，每周休息日及每天上下班时间，根据乙方所从事的岗位要求和甲方的管理、服务、经营需要确定。甲方因工作需要安排乙方加班加点的，乙方承诺给予配合支持，甲方将依法给予乙方补、调休或支付相应的加班工资。”2018年5月17日，原告出具由其签名确认的《辞职申请书》，载明“本人因故申请辞去在江苏长青国际酒店的工作，敬请批准……”，被告部门经理、总经理在辞职申请书上签字同意原告辞职。同日，原告韩兴才（甲方）与被告长青公司（乙方）签订《解除劳动合同协议书》，约定“因甲方提出申请解除与乙方之间的劳动合同关系，现经双方协商签订协议如下：一、乙方对甲方提出的解除劳动合同关系表示尊重。自2018年5月17日（含当日）起，解除双方签订的劳动合同，双方之间的权利义务随之终止。二、本协议签订后的十五个工作日内，乙方一次性支付给甲方人民币捌仟元，此款包括但不限于乙方应支付或可能需支付的双倍工资、劳动报酬、加班费、经济补偿金、医疗费、社保补贴、额外补贴、各类法定休假的工资等，双方基于劳动关系所产生的账目已全部结清，乙方同意在甲方办理完工作移交手续后的三个工作日内一次性支付给甲方。三、乙方根据相关劳动法规和规定，向甲方提供劳动合同解除的证明。本协议签订时，乙方已经收到甲方提供的《解除劳动关系证明》。四、甲方应当在离职前妥善办理所有工作移交手续，离职后不得做出有损公司名誉或利益之行为，不得以乙方名义对外从事任何活动。甲方放弃基于劳动关系可能向乙方主张的一切权利，不再向乙方提出任何要求。五、本协议是解决双方之间劳动关系的所有安排和规定，双方之间不再存在其他任何劳动关系与劳动争议。六、本协议经甲、乙双方签字或盖章后生效。”同日，原告收到被告出具的《解除劳动关系证明》，该证明由原告及被告行政人事部负责人李晋分别签字确认。同日，原告向被告出具《承诺书》，承诺：“本人韩兴才，就长青酒店与本人提前解除合同一事经江都区新区派出所协调下收到人性补助捌仟元（8000元），此事一次性调处结束。本人承诺不再与长青酒店有任何瓜葛，不再找长青部门谈此事，不再向任何部门反映此事。”次日即2018年5月18日，被告按协议支付原告8000元，原告向被告出具收条确认收到上述款项。庭审中，1.原告对被告提交的考勤表真实性无异议。2.本院对原告提交的工资条原件进行了核实，原告2016年9月“基本工资”一栏为2800元；2016年10月、2016年12月、2017年1月、2017年2月、2017年5月、2017年6月、2017年8月、2017年9月、2017年10月、2017年12月、2018年1月、2018年2月无“基本工资”一栏，相应增加“原定工资”一栏，数额均为2800元；2016年11月“基本工资”一栏为1770元；2016年10月、2017年3月、2017年4月无“基本工资”一栏，亦无“原定工资”一栏。3.被告提供的水会水区服务员韩兴才2016年9月-2018年5月工资表中，原告2016年9年至2017年6月“基本工资”栏为1770元，2017年7月至2018年4月“基本工资”栏为1890元，2018年5月“基本工资”栏为782.07元。另查明，1.被告长青公司的《员工手册》第六条第一款载明：“根据《劳动法》规定，员工平均每周工作时间为40小时（不含每餐半小时用餐时间），每周至少排休一天，以及综合计时排休等。”第六条第四款载明：“员工加班及加班工作时须经部门负责人在“加班审核表”上签字确认。”2.长青水会的营业时间为12:00-24:00。3.被告长青公司提供的《备忘录》显示：江苏长青国际酒店水会（以下简称长青水会）2016年10月15日向领导请示水会每位员工下午在员工餐厅就餐后可轮流休息一小时，并于当日得到同意批复。4.被告长青公司提供工资表，显示已经发放原告2016年9月至2018年5月岗位加班工资以及节假日加班工资共计20030.92元。5.本院从扬州市江都区社会保险基金管理中心调取的人员缴费基数明细清单，显示2016年11月-2018年5月被告长青公司为韩兴才缴纳企业职工基本养老保险的月缴费基数为2550元。原告韩兴才曾因加班工资、经济补偿金争议向扬州市江都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，扬州市江都区劳动人事争议仲裁委员会于2018年8月28日作出扬江劳人仲案字[2018]第216-1号仲裁裁决书，对韩兴才要求长青公司支付加班工资及加付经济补偿金的请求不予支持；对韩兴才要求长青公司支付代通知金及解除劳动合同经济补偿金的请求不予支持。该委于同日作出扬江劳人仲案字[2018]第216-2号仲裁裁决书，对韩兴才要求撤销《解除劳动合同协议书》及《解除劳动关系证明》的主张，不予支持。本院认为，本案的争议焦点是，1.原告要求撤销《解除劳动合同协议书》是否属于人民法院受理劳动争议案件受案范围？2.原告要求被告支付加班工资83555.37元有无事实与法律依据?原告要求撤销《解除劳动合同协议书》的诉请有无事实及法律依据?3.原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金26894.65元有无事实与法律依据?关于争议焦点一，本院认为，此诉请属于人民法院受理劳动争议案件受案范围。理由如下：根据《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条，劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。前款协议存在重大误解或者显示公平情形的，当事人请求撤销的，人民法院应予支持。故原告以显失公平为由要求撤销《解除劳动合同协议书》的主张属于人民法院受理劳动争议案件受案范围。关于争议焦点二，本院认为，被告应支付原告加班工资13064.81元，原告要求撤销《解除劳动合同协议书》的诉请本院不予支持。原告庭审中对被告提供的考勤表真实性无异议，本院依据被告提交的考勤表计算原告加班时间。原告主张其工作时间按照标准工时计算，被告认为水会服务员实行特殊工时工作制，被告长青公司提交的扬州市江都区人力资源和社会保障局的批复，显示同意江苏长青投资实业有限公司部分工作岗位（具体实施岗位含水会服务员）实行特殊工时工作制的批复时间为2018年12月6日。故本院采信双方合同约定的“每天工作时间不超过8小时（不含膳食时间），平均每周工作不超过40小时”计算原告的工作时间。经本院核算，原告2016年9月至2018年5月期间，工作日加班时长共计940小时，双休日加班时长共计572.5小时，法定节假日加班时长共计200小时，其中，2016年9年至2017年6月期间，原告工作日加班时长共计511.5小时，双休日加班时长共计322小时，法定节假日加班时长共计101.5小时；2017年7月至2018年5月期间，原告工作日加班时长共计429.5小时，双休日加班时长共计250.5小时，法定节假日加班时长共计98.5小时。关于加班工资的计算基数，根据《江苏省工资支付条例》第六十四条的规定，本条例第二十条计算劳动者加班加点工资的标准应当按照以下原则确定：（一）用人单位与劳动者约定了加班工资计算基数的，从其约定；（二）双方没有约定的，或者双方的约定标准低于集体合同或者规定制度标准的，按照集体合同或者规章制度执行；（三）前两项无法确定加班工资计算基数的，按照劳动者主张权利或劳动关系结束前12个月的月平均工资计算。因原被告双方约定了加班工资计算基数，从其约定，故本院依据双方签订的劳动合同书的约定，被告对原告实行基本工资、岗位工资和绩效工资相结合的内部薪资分配办法，加班加点的工资，以双方商定的上述基本工资为基数计算（并不低于国家最低工资标准线）。原告主张按2800元/月计算，其提供的工资条，仅有2016年9月显示基本工资一栏为2800元，原告举证不足以证明其基本工资为2800元/月。依据被告提交的工资表、考勤表，经本院统计，原告加班工资计算基数为：2016年9月至2017年6月基本工资为1770/月，加班日平均工资为1770元/月÷21.75天=81.38元，每小时工资为81.38元/日÷8小时=10.17元；2017年7月至2018年5月基本工资为1890元/月，加班日平均工资为1890元/月÷21.75天=86.9元，每小时工资为86.9元/日÷8小时=10.86元。原告加班工资计算为：2016年9年至2017年6月加班工资：511.5小时×10.17元/小时×1.5+322小时×10.17元/小时×2+101.5小时×10.17元/小时×3=17449.18元；2017年7月至2018年5月加班工资：429.5小时×10.86元/小时×1.5+250.5小时×10.86元/小时×2+98.5小时×10.86元/小时×3=15646.55元，以上合计33095.73元，扣除被告已支付的加班费20030.92元，被告还应支付原告加班费13064.81元。本院核算的被告应付原告而未付的加班费13064.81元，并非原告所称不足其应得加班工资的十分之一，因而显失公平的情形，故对原告要求据此撤销《解除劳动合同协议书》的诉请不予支持。被告已经支付原告8000元补偿，双方约定此款包括但不限于被告应支付或可能需支付的双倍工资、劳动报酬、加班费、经济补偿金、医疗费、社保补贴、额外补贴、各类法定休假的工资等，但被告未能举证证明有关加班费在上述补偿款中的具体数额，故本院对该补偿款中涉及的加班费不予扣除。关于争议焦点三，本院认为，对原告的此项诉请不予支持。理由是：《解除劳动合同协议书》为双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在显失公平的情形，该协议应当认定为有效，且原告向被告出具由其签名确认的《辞职申请书》，被告部门经理、总经理在辞职申请书上签字同意原告辞职，以上证明原告系主动提出解除与被告之间的劳动关系，被告不存在违法解除劳动合同的情形，故被告无须向原告支付经济补偿金或赔偿金。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条，《江苏省工资支付条例》第二十条、第六十四条规定，判决如下：一、被告江苏长青投资实业有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付原告韩兴才加班工资13064.81元；二、驳回原告韩兴才的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告韩兴才、被告江苏长青投资实业有限责任公司各半负担。此款已由原告垫付，被告于本判决生效之日起十日内给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。审 判 长  武兰荣人民审判员  徐三林人民陪审员  尹慧霞二〇二〇年六月二十八日法官 助理  王溧波书 记 员  刘 薇