茂名市茂南区人民法院发文稿纸签发：核稿：核稿：事由：拟稿：主送机关：抄送机关:机密程度：字第号印发数量：年月日封发广东省茂名市茂南区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0902民初1177号原告：杜子衡，男，汉族，1984年3月26日出生，住茂名市茂南区***************，身份证号码：440************174。原告：刘剑锋，男，汉族，1984年10月26日出生，住茂名市茂南区************，身份证号码：440************412。共同诉讼代理人：陈韵、崔宝心，广东法申律师事务所律师。被告：张媚，女，汉族，1985年3月16日出生，住茂名市茂南区***************，身份证号码：440************445。原告杜子衡、刘剑锋与被告张媚合伙协议纠纷一案，本院于2020年3月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杜子衡、刘剑锋及其诉讼代理人陈韵、崔宝心、被告张媚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求：1、依法判决解除原告杜子衡与被告于2018年8月6日签订的《合作协议书》；2、依法判决解除两原告与被告于2018年8月2日签订的《合作协议书》；3、依法判决被告退还出资款共计375000元以及支付逾期退还出资款的利息（以本金375000元为基础，按月利率2%计算，自起诉之日起计至还清款项之日止）给两原告；4、依法判决被告支付赔偿金37500元（赔偿金按两原告的原始股金总额的10%计算，及375000元×10%=37500元）给两原告；以上合计412500元5、本案受理费用由被告承担。事实与理由：两原告与被告系同学关系。2018年7月份，被告向原告杜子衡提出其打算用所承租的茂名市茂南区****信时代广场店铺经营餐饮生意，但因其资金不足，希望与原告杜子衡合作经营，并且向原告杜子衡承诺自店铺正式营业之日起一年内平均每月总利润不低于2万元，否则，原告杜子衡可以要求其全额退还出资款并支付赔偿金。原告杜子衡考虑到若店铺经营前一年平均月利润低于2万元，则可以要求被告无条件全额退还出资款，便答应了出资与被告合作经营。2018年8月6日，被告与原告杜子衡签订《合作协议书》，约定双方合作经营被告租赁位于茂名市东信时代广场名为“小团圆私厨”餐饮店，本项目总投资为75万元，其中被告占60%股份，原告杜子衡占40%股份。店铺实现盈利后，原则上按月结算盈利，双方按所占股份比例分配经营利润。被告负责项目选址、装修、报批等所有前期手续，及负责开始运营后所有的一切事务，包括分配盈利。签订协议后，原告杜子衡分别于2018年8月7日、2018年8月17日通过其名下的中国建设银行将20万元出资款、10万元出资款，共计30万元出资款汇到被告指定的中国农业银行账户，原告杜子衡已按协议履行完毕出资义务。2019年1月，被告向原告刘剑锋提出将“小团圆私厨”10%股份转让原告刘剑锋，同样也向原告刘剑锋承诺自店铺正式营业之日起一年内平均每月总利润不低于2万元，否则，原告刘剑锋可以要求其全额退还出资款并支付赔偿金。基于被告以上承诺，原告刘剑锋同意受让股份。三方协商一致：原告杜子衡与被告各将10%股份转让给原告刘剑锋。三方签订了新的《合作协议书》，约定合作经营“小团圆私厨”餐饮店，本项目总投资75万元，其中被告占50%股份，原告杜子衡占30%股份，原告刘剑锋占20%股份。签订协议后，原告刘剑锋将2.5万元股份转让款以现金方式交付给被告，并将5万元股份转让款通过银行转账方式汇到被告名下的中国农业银行账户。“小团圆私厨”于2018年9月正式开业，然而被告至今仅支付分红款共计1.6万元给两原告。因被告未能实现承诺，自2019年9月起，两原告多次要求被告按照协议约定退还出资款项及支付赔偿金，但被告一直推拖，甚至自2019年12月起将店铺关闭，停止营业。为了维护原告的合法权益，现诉至贵院。被告张媚辩称：是杜子衡口头上提出我开餐饮店就要带上他，所以后面有方案出来后，到店面装修到开业，再到经营，我有给第一个月的分红给原告，原告是知道店铺经营状况的，我没有叫过杜剑锋加入，是杜子衡叫的，当店铺经营不下去的时候，我们在想办法怎么办，亏本的时候问过原告怎么去经营，原告没有给过方案，就说不想亏钱，那时候原告都没有付过一分钱。也说过有没有办法把店铺转让出去，但是他们也没有想过办法怎样转让店铺，后来要我签借条，还恐吓我，说要买凶杀我父亲。我已经将我全部资金放进店铺，现在已经支撑不起了，工作也没有。原告即使能不付利息，还要我支付本金，我已经无能为力。本院经审查认定事实如下:原被告属同学关系，2018年7月份，原告杜子衡与被告张媚有意合伙经营餐饮生意，在双方达成合意后，于2018年8月6日签订《合作协议书》，约定双方合作经营被告租赁位于茂名市东信时代广场名为“小团圆私厨”餐饮店，本项目总投资为75万元，其中被告张媚占60%股份，原告杜子衡占40%股份。协议约定：甲方(指被告张媚)承诺自店铺正式营业之日起一年内平均每月总利润不低于2万元，一年后，如若甲方没有实现承诺，乙方(指原告杜子衡)可以提出退还原始股金要求，且甲方应无条件3个月内足额退还原始股金的基础上，还需支付乙方原始股金总额的10%作为赔偿，但本年度所有利润归甲方所有，同时甲乙双方在办理完退股撤资相关手续后本协议自动失效。协议同时还约定：甲方负责项目选址、装修、报批等所有前期手续，报批等所有前期手续，及负责开始运营后所有的一切事务，乙方对店铺营运事务有权提出意见，但甲方保留最终决策权。签订协议后，原告杜子衡分别于2018年8月7日、2018年8月17日分别银行转账20万元、10万元出资款给被告张媚。2018年8月29日，被告张媚完成注册个体工商户营业执照：名称为茂名市茂南区小团圆餐饮店，经营者：张媚。此后，“小团圆私厨”餐饮店开始正式营业活动。2019年1月份，“小团圆私厨”餐饮店因营运资金需要，被告张媚、原告杜子衡有意出让部分股份给新的合伙人，即本案原告刘剑锋。原被告三人达成合意，被告张媚、原告杜子衡分别出让10%股份给原告刘剑锋，即刘剑锋需出资15万元完成受让股份。随后三人签订新的《合作协议书》，重新确认：“小团圆私厨”餐饮店，张媚占50%股份、杜子衡占30%股份，刘剑锋占20%股份。该协议书与先前签订的协议基本无异，只是股份发生了变化。庭审上被告媚承认，自“小团圆私厨”餐饮店营业以来，基本仅保持收支平衡，没有利润。直至2019年10月份，因被告无法实现“每月总利润不低于2万元”的承诺，仅在2019年1月份分红16000元，两原告向被告提出退还原始股金要求，此时，被告张媚已无能力兑现。直至2019年12月29日，因“小团圆私厨”餐饮店经营不善，拖欠租金、水电费等，店铺被出租人正式收回。本院认为：一般而言，投资意味着投资人共享收益、共担风险。共享收益具体表现为，投资人按约定方式享有投资收益、分担投资亏损；收益越高，投资人回报越高；亏损越多，投资人分担亏损也越多，也即投资回报、亏损金额是不确定的，回报时间也是不固定的。本案中，被告张媚引入原告杜子衡、刘剑锋共同投资入股“小团圆私厨”餐饮店，既然为投资关系，本应共享收益、共担风险。但是，涉案《合作协议书》中对“共担风险”方面有特别约定，即甲方(指被告张媚)承诺自店铺正式营业之日起一年内平均每月总利润不低于2万元，一年后，如若甲方没有实现承诺，乙方(指原告杜子衡、刘剑锋)可以提出退还原始股金要求，且甲方应无条件3个月内贵客退还原始股金的基础上，还需支付乙方原始股金总额的10%作为赔偿，但本年度所有利润归甲方所有。对此特别约定，属双方当事人的意思自治，且没有违反法律强制性规定，应为合法有效。故原告依此约定提起诉讼，其权利基础具有合法性和正当性。适用《中华人民共和国合同法》第八条：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。”之规定。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十一条、第九十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、确认原告杜子衡与被告张媚签订的涉案《合作协议书》已于2020年3月5日(起诉之日)解除；二、确认原告杜子衡、刘剑锋与被告张媚签订的涉案《合作协议书》已于2020年3月5日(起诉之日)解除；三、限被告张媚于本判决生效之日起十日内退还出资款共计375000元及支付逾期利息（以出资款375000元为基数，自起诉之日2020年3月5日起按年利率6%计至债务清偿之日止）给原告杜子衡、刘剑锋；四、限被告张媚于本判决生效之日起十日内支付赔偿金37500元（赔偿金按两原告的原始股金总额375000元的10%计算）给原告杜子衡、刘剑锋。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3744元(原告已预付)，由被告张媚负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省茂名市中级人民法院。审判员 梁 准二〇二〇年五月七日书记员 方远雁