河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终2672号上诉人（再审被申请人、原审被告）：侯玉建，男，汉族，1957年12月20日出生，住河南省新安县。上诉人（再审被申请人、原审被告）：张芳，女，汉族，1957年4月15日出生，住河南省新安县。二上诉人共同委托诉讼代理人：倪金星，男，汉族，1961年3月15日出生，住河南省新安县城关镇巍郡大街中****。上诉人（再审被申请人、原审被告）：王耐烦，女，汉族，1962年9月24日出生，住河南省新安县。委托诉讼代理人：张献南，新安县汉关法律服务所法律工作者。被上诉人（再审申请人、原审原告）：王冰，女，汉族,1972年1月25日出生，住河南省郑州市金水区。委托诉讼代理人：庞恒杰，河南千业律师事务所律师。上诉人侯玉建、张芳、王耐烦因与被上诉人王冰民间借贷纠纷一案，河南省洛阳市洛龙区人民法院作出(2015)洛龙民初字第1740号民事调解书。侯玉建、张芳、王耐烦申请再审，经河南省洛阳市洛龙区人民法院审判委员会讨论决定，河南省洛阳市洛龙区人民法院于2016年3月2日作出(2016)豫0311民申2号民事裁定，对本案进行再审。河南省洛阳市洛龙区人民法院于2016年9月5日作出（2016）豫0311民再2号民事裁定，王冰不服提起上诉。本院于2016年11月23日作出（2016）豫03民终4961号民事裁定，驳回上诉，维持原裁定。王冰向河南省高级人民法院申请再审。河南省高级人民法院于2018年8月9日作出（2018）豫民再785号民事裁定，撤销本院（2016）豫03民终4961号民事裁定和河南省洛阳市洛龙区人民法院（2016）豫0311民再2号民事裁定，指令河南省洛阳市洛龙区人民法院进行审理。河南省洛阳市洛龙区人民法院审理后于2020年1月20日作出(2019)豫0311民初6571号民事判决，上诉人侯玉建、张芳、王耐烦不服该判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。侯玉建、张芳、王耐烦上诉请求：撤销河南省洛阳市洛龙区人民法院作出的(2019)豫0311民初6571号民事判决，改判驳回被上诉人原审对上诉人的诉讼请求。事实与理由：原判事实认定错误。2014年11月17日签订完《抵押借款合同》的当日，又产生另一《保证合同》，该保证合同实为资金委托管理合同。该合同第五条约定：“甲、乙双方共同委托丙方对乙方的借款进行借款后的管理与风险监控，服从并配合丙方的管理。”上诉人已按约将到账的款项转给了郑州海洋投资担保有限公司，由其保管料理，该合同的内容并不违反法律禁止性规定，依法应属有效合同，而且被上诉人在上面的签名和捺印实属真实意思之表示，上诉人将借到的款项依约转给丙方实属履约行为。基于以上情况，继《抵押借款合同》之后，又产生了新的合同，改变了原合同的借款主体，剥夺了借款人侯玉建的借款使用权，致使其借款目的不能实现。根据权利义务对等的法律原则，没有权利，何来义务。因此，有新合同第五条的产生，原合同已无法继续履行，故被上诉人已无权再依据原合同向上诉人主张索款权利。王冰，侯玉建，对所借款项又作出了新的处理，并形成了新的合同，该行为未经王耐烦知晓和同意，故而王耐烦在本案依法已免除了保证责任。王冰辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，应当予以维持，请求驳回上诉。根据借款合同约定，上诉人未按照合同约定还款应当承担相应违约责任。本案经历了一审再审又发回重审，现在又进行二审，事实清楚，证据充分，应当维护被上诉人的合法权利。王冰向一审法院起诉请求：1、解除借款合同，被告侯玉建偿还原告借款本金350000元及利息(利息以借款本金35万元为基数，从2015年4月17日至2015年6月18日按照借款合同约定的1.8%利率标准计算12600元，从2015年6月19日至本案生效判决确定履行期限的最后一日止，按照中国人民银行规定的金融机构的同期同类贷款利率计算)；2、被告张芳、王耐烦对上述借款及利息承担连带还款责任；3、本案诉讼费、律师费由被告承担。本次审理中，再审申请人将利息变更诉讼请求为从2015年4月17日按照借款合同约定的1.8%利率标准计算至实际付清之日。一审法院认定事实：2014年11月17日，王冰与侯玉建，张芳签订民借201411-02036号《抵押借款合同》一份，合同约定：王冰向侯玉建、张芳提供借款35万元，抵押人：侯玉建。借款期限10个月(2014年11月17日至2015年9月16日)月息1.8%，款项打入借款人指定账号62×××57，开户行建设银行，户名侯玉建。还款方式为：侯玉建、张芳向王冰每月支付一次利息，到期还本，出借人指定账号62×××17，开户行兴业银行，户名王冰。借款用途为用于投资经营。侯玉建自愿以其所有的位于洛龙区望春门街1号天元在水一方7幢1-××号房产(房产证号：洛房权证市字第**)作抵押，并办理了抵押登记。抵押担保的范围为：主债权本金、利息、罚金、违约金，损害赔偿金、其他相关费用以及实现债权发生的费用(包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、律师费、执行费、评估费、拍卖费等)。同日侯玉建、张芳作为借款人，王耐烦作为担保人，又签订保证函一份，约定王耐烦作为担保人就该借款35万元及利息等相关款项承担连带偿还责任担保。2014年11月17日王冰通过《抵押借款合同》中指定的账户向侯玉建汇款35万元，王冰因此案委托律师，向河南千业律师事务所支付律师代理费21000元。另查明:2014年11月17日，王冰与侯玉建，张芳及郑州海洋投资担保有限公司三方就该35万元借款签署一份《保证合同》，该合同载明，郑州海洋投资担保有限公司作为保证人对侯玉建、张芳《抵押借款合同》项下的借款35万元提供连带责任保证，合同笫五条约定，王冰及侯玉建、张芳共同委托郑州海洋投资担保有限公司对侯玉建张芳的借款进行借款后管理与风险监控，服从并配合郑州海洋投资担保有限公司的管理。同日，侯玉建与周俊玲签订《借款合同》一份，借款金额35万元，郑州海洋不动产洛阳新安县分公司对该借款提供连带责任保证。2016年5月4日，新安县公安局经济犯罪侦查大队出具情况说明一份，该情况说明载明，2015年7月侯玉建等多人报称郑州海洋房地产营销策划有限公司新安县分公司周俊玲涉嫌非法集资,2015年8月14日新安县公安局经济犯罪侦查大队将该案立为非法吸收公众存款案件侦查。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。再审申请人与被申请人侯玉建、张芳签订的《抵押借款合同》，且未违反法律、法规的强制性规定。再审申请人按照合同履行了借款义务，被申请人侯玉建、张芳未能依约偿还借款及利息的行为，已构成违约，故再审申请人要求被申请人侯玉建、张芳偿还借款35万元的诉讼请求，该院依法予以支持。再审申请人要求支付利息，该利息以35万元为整数，按照月息1.8%，自2015年4月17日起计算至款项实际付清之日止。并应支付再审申请人支付的律师费用。被申请人侯玉建、张芳辩称，本案所涉借款系周俊玲非法吸收公众存款，要求该院驳回再审申请人的起诉，移送公安机关处理。根据《抵押借款合同》以及再审申请人向被申请人侯玉建、张芳支付35万元借款的转账凭证等相关证据，再审申请人与被申请人侯玉建、张芳的民间借贷关系成立。被申请人侯玉建、张芳通过正常的民间借贷关系获取资金后，又转贷给周俊玲，故本案所涉及的再审申请人与被申请人侯玉建、张芳之间的借贷关系，与周俊玲非法吸收公众存款犯罪行为并不属于同一法律关系。被申请人侯玉建作为完全民事行为能力人，将再审申请人出借的35万元转入郑州海洋投资担保有限公司周俊玲指定银行账户的行为，并不受再审申请人约束，被申请人侯玉建应当对该行为承担法律后果。被申请人侯玉建在承担本案法律义务后，可向相关主体继续行使权利。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条第一款规定，借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪，或者已经生效的判决认定犯罪，当事人提起民事诉讼的，民间借贷合同并不当然无效，人民法院应当根据合同法第五十二条、本规定第十四条之规定认定民间借贷合同的效力。本案中再审申请人与被申请人侯玉建、张芳之间的民间借贷关系并不涉及犯罪。被申请人侯玉建、张芳要求驳回起诉、移送公安机关处理的主张没有法律依据，该院不予支持。本案应按照民间借贷关系继续审理。再审申请人、被申请人侯玉建、张芳与郑州海洋投资担保有限公司签订的《保证合同》，约定将该笔借款进行借款后的管理与风险监控，服从并配合其管理。该合同并未改变再审申请人与被申请人侯玉建、张芳之间的民间借贷关系，也不能产生债务转移或者免除被申请人王耐烦保证责任的法律效力。对被申请人王耐烦的辩解意见不予采纳。在本案《抵押借款合同》中，被申请人侯玉建以其所有的位于洛龙区望春门街1号天元在水一方7幢1-××号房产(房房产证号：洛房权证市字第**)抵押，并办理了抵押登记。根据物权法规定，债权人应首先在担保物的价值内实现债权，不足部分由保证人承担保证责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百九十五条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第六条、第十三条、第二十六条、第二十九条规定，判决如下：一、被申请人侯玉建、张芳于判决生效后10日内偿还再审申请人王冰借款35万元，并从2015年4月17日起按照月息1.8%计算利息至实际还款之日止。二、被申请人侯玉建、张芳于判决生效后10日内支付再审申请人王冰律师费21000元。三、再审申请人王冰可以对被申请人侯玉建抵押的位于洛龙区望春门街1号天元在水一方7幢1-××号房产(房产房产证号：洛房权证市字第**)或者以拍卖、变卖该财产所得的价款优先受偿。四、被申请人王耐烦对第三条优先受偿后的不足部分承担连带清偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6379元，由被申请人侯玉建、张芳、王耐烦共同承担。本院二审期间，当事人提交了证据，本院组织当事人进行了质证，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为,王冰与侯玉建、张芳签订的《抵押借款合同》，是当事人真实意思表示，且未违反法律、法规的强制性规定。王冰按照合同履行了借款义务，侯玉建、张芳未能依约偿还借款及利息的行为，已构成违约，王冰要求侯玉建、张芳偿还借款35万元及支付相应利息的诉讼请求，依法予以支持。王耐烦作为连带责任保证人，应当对侯玉建、张芳的债务承担连带清偿责任。王冰、侯玉建、张芳与郑州海洋投资担保有限公司签订《保证合同》，委托郑州海洋投资担保有限公司对案涉借款进行借款后的管理与风险监控，但该合同并未改变王冰与侯玉建、张芳之间的民间借贷关系，也不能产生债务转移或者免除王耐烦保证责任的法律效力，侯玉建、张芳与郑州海洋投资担保有限公司之间系另一法律关系。一审法院判决侯玉建、张芳向王冰偿还借款、支付利息和律师费及王耐烦承担相应保证责任并无不当，王耐烦承担保证责任后，可以向侯玉建、张芳追偿，王耐烦的追偿权，应当在判决中予以明确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持河南省洛阳市洛龙区人民法院(2019)豫0311民初6571号民事判决第一项、第二项、第三项；二、变更河南省洛阳市洛龙区人民法院(2019)豫0311民初6571号民事判决第四项为：王耐烦对上述第三项优先受偿后本案侯玉建、张芳仍不能清偿的债务承担连带清偿责任，王耐烦承担责任后，可以向侯玉建、张芳追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6379元、二审案件受理费6379元，均由侯玉建、张芳、王耐烦共同承担。本判决为终审判决。审判长  刘丽娜审判员  王茂兵审判员  王 鹏二〇二〇年六月二十二日书记员  朱 琳