济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0102民初7646号原告：湖南军鑫物资贸易有限公司，住所地湘潭九华示范区。法定代表人：王高计，总经理。委托诉讼代理人：牟艳敏，山东贯球律师事务所律师。被告：山东雅佳电子科技有限公司，住所地济南市。法定代表人：滕江波。被告：高洪涛，男，1967年7月10日出生，汉族，住山东省夏津县。被告：刘学海，男，1974年6月10日出生，汉族，住济南市。被告：王光振，男，1960年10月4日出生，汉族，住济南市。被告：张文武，男，1967年10月3日出生，汉族，住山东省夏津县。被告：杨善立，男，1968年6月26日出生，汉族，住山东省谷阳县。原告湖南军鑫物资贸易有限公司（以下简称湖南军鑫公司）与被告山东雅佳电子科技有限公司（以下简称雅佳电子公司）、高洪涛、刘学海、王光振、张文武、杨善立合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告湖南军鑫公司的委托诉讼代理人牟艳敏、被告刘学海的委托诉讼代理人方文华、被告杨善立及其委托诉讼代理人李玉光到庭参加诉讼。被告雅佳电子公司、高洪涛、王光振、张文武经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湖南军鑫公司向本院提出诉讼请求：1、请求被告一支付货款485443.57元以及利息（自2012年2月28日起年按照年化24%计算直至付清为止）及滞纳金暂计875092.94元（截至2019年7月25日）；2、被告二、被告三、被告四、被告五在责任范围内承担还款责任；3、被告六对请求一承担连带担保责任；4、本案的诉讼费、保全费以及其他费用均由各被告承担。事实与理由：2011年11月初，湖南军鑫公司和雅佳电子公司作为乙方与夏津县热电有限公司签订了《煤炭购销合同》，因合同13条约定：“3000吨为一个批次，待下次3000吨送达后结清上一批次货款”需压3000吨货款。湖南军鑫公司于11月9日即开始供煤，雅佳电子公司负责协调电厂在货到时的检查、化验及其结算。供法、结算都按50%实施。当第一批煤进场核对结账时雅佳电子公司提出先以他们公司开票结算，下批由湖南军鑫公司开票结算，雅佳电子公司给原告应结的收条。截止2012年2月28日，被告共计欠付485443.57元。根据合同约定：“电厂结算后即可付款，如不及时付款支付滞纳金每天2%”。原告多次要求被告支付货款，但雅佳电子公司一直迟迟未予支付，为维护原告的合法权益及特向贵院提起诉讼，望判如所请。被告刘学海辩称，一、湖南军鑫公司认为刘学海持有雅佳电子公司20%的股份错误，刘学海并非本案适格被告，湖南军鑫公司应当撤回对刘学海的起诉。2013年1月5日，刘学海与高洪涛签订《股权转让协议》，将在雅佳电子公司拥有的160万元股权（占公司注册资本的20%）转让给高洪涛，并约定自协议生效之日起，由高洪涛按其所持股权比例依法分享利润和分担风险及亏损。根据企业变更情况查询显示，雅佳电子公司股东已于2013年1月23日变更为高洪涛（持股比例60%）、王光振（持股比例20%）、张文武（持股比例20%），刘学海早已不是雅佳电子公司股东，因此湖南军鑫公司以刘学海系雅佳电子公司股东为由起诉是错误。二、湖南军鑫公司对刘学海的诉讼主张没有事实和法律依据。《公司法》第3条规定，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。根据企业变更情况查询显示，刘学海于2010年12月13日实缴出资160万元，完成了自己的全部出资义务，因此刘学海不存在未履行或未全面履行出资义务的情形，在股权转让后，无需对公司债务承担责任。刘学海与高洪涛签订的《股权转让协议》第六条约定了有关股东权利义务包括公司盈亏（含债权债务）的承受，自协议生效之日起，由高洪涛按其所持股权比例依法分享利润和分担风险及亏损。因此，即便湖南军鑫公司请求雅佳电子公司支付货款、利息及滞纳金的诉讼主张得到法院支持，根据上述法律规定及《权转让协议》的约定，应由现股东在责任范围内承担相应责任。综上，湖南军鑫公司对刘学海的诉讼请求没有事实和法律依据，望贵院依法予以驳回。被告杨善立辩称，第一，原告诉称的欠款金额不实，被告杨善立不予认可。本案案由为合伙纠纷，原告与被告雅佳电子公司系合伙关系，双方在未清算盈亏的情况下，原告诉至法院要求被告雅佳电子公司给付欠款及相应利息与事实不符，于法无据，应当依法驳回原告的起诉。第二，如果被告雅佳电子公司拖欠原告的货款，因为双方对于付款的时间进行了明确约定，被告雅佳电子公司未按约定的时间给付欠款之日起作为本案原告就应当知道权利被侵害，根据民法总则第一百八十八条之规定，现原告起诉要求被告给付涉案欠款已超过诉讼时效，丧失胜诉权。同时，作为本案原告未在被告杨善立保证期间内向其主张权利，根据担保法第二十六条之规定，被告杨善立的担保期限为主债务履行期限届满之日起6个月，现原告诉至法院要求被告杨善立承担连带担保责任，已过担保期限，被告杨善立已免除了保证责任，其诉求不应支持，应当依法驳回。被告雅佳电子公司、高洪涛、王光振、张文武经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未向本院提交证据，应视为其放弃答辩、举证、质证的权利。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：案外公司夏津县热电有限公司（甲方）与雅佳电子公司（乙方）、湖南军鑫公司（乙方）签订《煤炭购销合同》一份，约定由乙方向甲方送煤炭，供煤时间为2011年11月4日至2011年12月10日，结算方式为3000吨为一个结算批次，货到验收合格并开具全额增值税发票，下一批次3000吨送达后结算上一批次货款，以此类推。在乙方签章处，有原告湖南军鑫公司、被告雅佳电子公司及被告高洪涛、杨善立签章。2011年11月7日，雅佳电子公司出具结算单确认，收到湖南军鑫公司电煤含税价总计1761603.96元。电厂结算后即可付款，如不及时付款支付滞纳金每天2%。被告杨善立在该结算单上签字：“担保人：杨善立”。2012年2月28日，湖南军鑫公司（甲方）与雅佳电子公司（乙方）、杨善立（丙方）签订《关于夏津县热电厂结算协议书》一份，约定根据上述《煤炭购销合同》，第一批煤炭由雅佳电子公司与电厂结算，欠湖南军鑫公司1761603.9元（未扣税款10%），并约定由湖南军鑫公司、雅佳电子公司、杨善立继续供煤，于2012年3月20日前供煤完毕，应当分给湖南军鑫公司10万元利润（不含费用），并约定如果雅佳电子公司与电厂结算收到货款后，未及时支付湖南军鑫公司，由雅佳电子公司与杨善立向湖南军鑫公司支付滞纳金，滞纳金计算方式为，以湖南军鑫公司应收金额为基数，按日2%计算。上述协议书签订后，雅佳电子公司向湖南军鑫公司支付货款1200000元，尚欠原告货款485443.57元。因拖欠未支付货款，原告湖南军鑫公司与各被告形成纠纷，湖南军鑫公司诉至本院。本院认为，本案所涉及《煤炭购销合同》及《关于夏津县热电厂结算协议书》系各方当事人真实意思表示，合法有效。各方均应按照约定行使权利、履行义务。首先，关于被告雅佳电子公司的责任确定问题。根据《关于夏津县热电厂结算协议书》约定，雅佳电子公司尚欠湖南军鑫公司1761603.9元（未扣税款10%），如果雅佳电子公司与电厂结算收到货款后，未及时支付湖南军鑫公司，由雅佳电子公司与杨善立向湖南军鑫公司支付滞纳金，滞纳金计算方式为，以湖南军鑫公司应收金额为基数，按日2%计算。协议签订后，雅佳电子公司向湖南军鑫公司累计付款120万元，截至起诉之日扣除税款尚欠原告货款485443.57元，应当履行还款义务。对于滞纳金计算方式为，协议中约定以应收账款为基数，按日2%计算，该约定明显过高，本院酌情调整为以应付货款为基数，自2012年11月22日（原告主张的滞纳金起算时间）起至2019年8月19日，按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2019年8月20日起至计算至实际付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。其次，关于被告高洪涛、王光振、张文武、刘学海的责任确定问题。被告高洪涛、王光振、张文武系雅佳电子公司股东，原告湖南军鑫公司未提供证据证明上述股东存在滥用公司法人独立地位和股东有限责任逃避债务的情形或存在其他应对公司债务承担责任的事由，故对原告要求上述被告在认缴出资额范围内承担责任的诉讼请求，本院不予支持。被告刘学海已在2013年1月将其在雅佳电子公司拥有的股权转让给高洪涛，原告主张其在认缴出资额范围内承担责任亦无相关依据，本院不予支持。再次，关于被告杨善立的责任承担问题。因杨善立在雅佳电子公司出具的结算单担保人处签字，该结算单核定的欠款数额与2012年2月28日签订的《关于夏津县热电厂结算协议书》中欠款数额一致、确定，故杨善立应履行担保责任，对雅佳电子公司欠款及滞纳金承担连带清偿责任。对于被告杨善立提出该债务保证期间已经过的答辩意见，本院认为，保证期间的起算，从主债务履行期届满之日起算，因本案中约定的滞纳金按照每日2%的标准持续产生，系持续性债权，故保证期间尚未起算，对该答辩意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国担保法》第六条、《中华人民共和国公司法》第二十条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告山东雅佳电子科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告湖南军鑫物资贸易有限公司欠付货款485443.57元及滞纳金（滞纳金计算方式：以485443.57元为基数，自2012年11月22日起至2019年8月19日，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至计算至实际付清之日止，按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；二、被告杨善立对上述第一项承担连带清偿责任；三、驳回原告湖南军鑫物资贸易有限公司超出部分诉讼请求；四、驳回原告湖南军鑫物资贸易有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币17040元，由原告湖南军鑫物资贸易有限公司负担6040元、被告山东雅佳电子科技有限公司、杨善立负担11000元。保全费5000元，由原告湖南军鑫物资贸易有限公司负担1400元，被告山东雅佳电子科技有限公司、杨善立负担3600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预缴上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  朱春晓二〇二〇年六月二十九日书记员  郑远方