南京市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0106民初463号 原告：南京阔垚网络科技有限公司，统一社会信用代码91320106MA1MR0JA99,住所地江苏省南京市。 法定代表人：徐秀芳。 委托诉讼代理人：曹义怀，北京盈科（南京）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘慧康，北京盈科（南京）律师事务所实习律师。 被告：南京润鸿商业管理有限公司，统一社会信用代码91320111MA1X2CLB6W,住所地江苏省浦口区星甸街道育才北路9号53。 法定代表人：邵瑾。 委托诉讼代理人：贾仲明，北京大成（南京）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈浩，北京大成（南京）律师事务所实习律师。 原告南京阔垚网络科技有限公司（以下简称阔垚公司）诉被告南京鸿润商业管理有限公司（以下简称鸿润公司）合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序由审判员鹿海彬独任审判于2020年3月30日公开开庭进行了审理，原告阔垚公司的委托诉讼代理人曹义怀，被告润鸿公司的委托诉讼代理人贾仲明、陈浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告阔垚公司向本院提出诉讼请求，判令被告鸿润公司立即向原告退还保证金2000000元、分配利润535573.6元并承担违约责任（以2535573.6元为基数自2020年1月4日起至实际支付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。事实和理由：2019年7月10日，被告与南京锦晟丰资产管理有限公司（以下简称锦晟丰公司）签订《绿地缤纷广场项目保证金出资协议》，被告为了履行该协议的保证金出资，与原告签订《绿地缤纷广场项目保证金出资协议》，约定原告投入保证金200万元，并享有相应的权利。协议签订后，原告按约出资保证金200万元给被告，并且以南京睿立行房地产经纪有限公司（以下简称睿立行公司）名义加入到绿地缤纷广场项目的销售工作。为了避免交叉管理，2019年8月，被告让原告撤出销售工作。2020年1月3日，被告确认合作项目利润为1338934元，按照合同约定，原告应享有40%即535573.6元。综上，为维护原告合法权益，故诉至法院，请求判如所请。 被告鸿润公司辩称：1、原告起诉时，被告并未收到锦晟丰公司退还的保证金，故原告主张退还200万元保证金条件并不成就；2、原告主张的利润分配部分1333984元，是被告与锦晟丰公司签订的《销售代理合同》所应得的代理佣金，与原告无关；3、本案中所涉项目没有利润可供分配。综上，请求驳回原告诉讼请求。 经审理查明：2019年7月10日，锦晟丰公司与润鸿公司签订《绿地缤纷广场项目保证金出资协议》，约定鉴于锦晟丰公司与南京宏城地产置业有限公司签署了《绿地缤纷广场资产购买协议书》，现双方对于收购协议中涉及的资金投入和分红的合作事宜进行约定，锦晟丰公司负责协议收购绿地缤纷广场资产的获取及交接，润鸿公司负责部分出资，在项目启动前期参与投入本收购案的收购资金及前期费用并根据本协议享有投入资金的分红收益；鸿润公司应在2019年7月9日向锦晟丰公司支付保证金200万元、7月20日支付保证金300万元；若在2019年9月30日前达到绿地收购价30%的销售额，锦晟丰公司退还300万元保证金，若延期达到则对应延期退还；2019年12月30日前退还剩余200万元保证金；2020年3月31日前清算，按金额整体销售率不足60%双方就此解约清算；销售率超过60%低于85%时，润鸿公司可分配已销售房源的税前利润的20%，双方还约定了其他事项。 随后，润鸿公司作为甲方，阔垚公司作为乙方，签订《绿地缤纷广场项目保证金出资协议》，主要内容为：甲乙双方通过出资，在项目启动前期参与投入本收购案的收购资金（首期款）及前期费用，并根据本协议约定享有投入资金的分红收益权；为确保项目按期销售，由甲方作为乙方代表与资方在2019年7月9日支付资方保证金200万元，2019年7月20日支付300万元，其中乙方在2019年7月9日前支付甲方保证金100万元，在2019年7月20日前支付甲方保证金100万元；若在2019年9月30日前达到绿地收购价30%的销售额，资方退还甲方300万元保证金，若延期达到销售额则对应延期退还；甲方收到款项后的10个工作日内退还乙方120万元保证金；2019年12月30日前，资方退还甲方剩余保证金200万元，甲方收到款项后10个工作日内退还乙方80万元；甲方在资方进行本金、利润分成后，乙方才可进行相关分成；至2020年3月31日前甲方与资方清算，按金额整体销售率不足60%双方就此解约清算；销售率超过60%低于85%时，甲方可分配已销售房源的税前利润的20%等，乙方享有甲方在本条款的同股同权，即依据出资比例进行相关利润分成；在合同期内，资方要求甲方撤场，除结清应结代理费外，保证金也应全额退还。 同时，润鸿公司作为甲方，阔垚公司作为乙方还签订了一份《“绿地缤纷广场”项目分销代理合同》，主要内容为：绿地缤纷广场项目系甲方与睿立行公司共同出资操盘项目，为推动该项目快速销售，甲方委托乙方代理销售该项目，乙方销售该项目包括乙方自费进行有关宣传推介、带领客户签署合同及督促客户按时支付房款等内容；委托期限为2019年7月11日至2019年9月30日；乙方负责组建自己的销售渠道，并对乙方客户确认的条件、方法进行了明确约定，由甲方进行客户名单确认；佣金结算按套计算，按房源签约总价的8.5%结算（含税），并对结算条件进行了约定；合同还约定了甲乙各自职责；客户确定归属最终以《撞单制度》（见附件一）为界定归属。双方另行确认了《“绿地缤纷广场”项目分销报备、撞单制度》，该制度对如何确认客户归属进行了细则认定。 同期，鸿润公司还与睿立行公司签订了《“绿地缤纷广场”项目分销代理合同》，合同条款与上述合同基本一致。 上述合同签订后，2019年7月11日，阔垚公司向鸿润公司转账90万元、7月12日转账10万元、7月19日转账50万元、7月22日转账50万元，共计200万元；2019年7月22日，鸿润公司向阔垚公司开具了《收据》，载明收到保证金200万元。 2020年1月3日，阔垚公司员工通过微信向鸿润公司员工催要结算清单，鸿润公司向其发送了《绿地缤纷广场成交佣金明细20200103》，载明共计成交13套房源，应结后佣1381338元，结余1338934元。 鸿润公司称，睿立行公司代理销售1套房源，按照双方签订的分销代理合同，已经按成交价380万元的8.5%的约定，于2019年10月30日向该司转账支付了佣金323000元，这在鸿润公司通过微信向阔垚公司发送的明细中第一项中。 2020年3月31日，锦晟丰公司作为甲方，鸿润公司作为乙方，签订《绿地缤纷广场项目结算协议书》，主要内容为：根据双方签订的《销售代理合同》（委托期限自2019年7月1日至2020年3月31日）、《绿地缤纷广场保证金出资协议》，经过核对，双方就费用结算达成如下协议：1、双方确认两份合同终止履行；2、乙方负责在2020年4月30日前做好前期已售客户的签约付款工作，乙方客户通过甲方与开发商成交的，视为乙方成交业绩，甲方应当继续按照《销售代理合同》向乙方支付代理佣金，不受本结算协议约束；3、双方确认，乙方自2019年7月代理销售以来，共计销售13套房屋，面积2165.42平方米，总计销售金额4297.65万元，销售率21.9%；4、根据双方《销售代理合同》的约定，甲方还应支付乙方销售代理佣金1381338元，该款由甲方于本协议生效受15日内付清；5、双方确认，根据《绿地缤纷广场保证金出资协议》约定，乙方实际代理销售的整体销售率不足60%，乙方无权要求甲方分配利润，乙方对甲方绿地缤纷广场项目的所有成本、亏损以及其他第三人的债务也不承担责任；6、甲方已经于2020年1月21日退还乙方保证金30万元、1月22日50万元、3月4日30万元，共计110万元，甲方还应于本协议生效后7日内退还剩余保证金390万元；7、如甲方不能按协议支付佣金、退还保证金的，承担每日千分之一的违约金。协议签订后，锦晟丰公司仍未向润鸿公司支付上述款项，润鸿公司分别于2020年4月2日、5月20日两次向锦晟丰公司催要，并要求锦晟丰公司提供房屋办理抵押担保（业已办理抵押登记）。 协议签订后，鸿润公司称仍未收到锦晟丰公司应付的佣金及退还的保证金，鸿润公司于2020年5月29日向南京市浦口区人民法院提起诉讼主张上述权利。 另查明，2020年1月13日，阔垚公司向本院提起诉讼，并申请诉讼保全，本院于2020年1月21日冻结了润鸿公司账户（尾号1117），冻结限额为2605000元，当日冻结906835.29元。锦晟丰公司向润鸿公司3次退还保证金也是向该账户退还的。 上述事实有原、被告双方陈述，原告提供的保证金出资协议、银行转账凭证、收据、微信聊天记录、成交明细、与资方的保证金协议，被告提供的与资方销售代理合同、与睿立行公司、与原告的分销代理协议、支付凭证、与锦晟丰公司的结算协议，以及本院庭审笔录予以证实。 本院认为：原、被告签订的《绿地缤纷广场项目保证金出资协议》和《“绿地缤纷广场”项目分销代理合同》系当事人真实意思表示，内容不违反法律、法规强制性规定，合法有效，当事人应依约履行。 一、关于原告诉请被告退还保证金200万元的问题。双方合同中关于保证金退还条款有两条约定，两条约定的前半部分均对被告与资方锦晟丰公司之间的约定进行了描述，“若在2019年9月30日前达到绿地收购价30%的销售额，资方退还甲方300万元保证金，若延期达到销售额则对应延期退还”、“2019年12月30日前，资方退还甲方剩余保证金200万元”，两条约定的后半部分涉及退还原告保证金的内容则均描述为“甲方收到款项后的10个工作日内，退还乙方……”原被告双方上述约定被告退还原告保证金的条件还是比较清楚的，即被告收到资方退还保证金款项后再行向原告退还，这种约定对被告较为有利。本院认为，原被告该约定系商事主体对风险的分担行为，系当事人真实意思表示，不应因锦晟丰公司迟延退还保证金而擅自改变原被告之间的上述约定。虽然合同约定锦晟丰公司应当退还被告保证金的时间期限已至，但在锦晟丰公司尚未实际退还被告的情况下，原告无权径行向被告主张。2020年1月21日、22日和3月4日，锦晟丰公司向被告退还三笔保证金共计110万元，被告应向原告退还44万元。但此时原告已经起诉被告并申请本院冻结了被告账户，由此导致被告不能向原告及时退还该保证金，责任不在被告，故对原告主张的该笔保证金的逾期退还资金损失本院不予支持。 二、关于原告主张分配利润的问题。原被告之间的保证金出资协议中约定分配利润系附条件的约定，也即被告在资方代理销售率需超过60%，则原告按照保证金出资额享有被告从资方获取的利润分成。此约定也与被告与资方锦晟丰公司签订的保证金协议相一致。但是被告销售率并未达到60%，被告与锦晟丰公司签订的《结算协议》对此也进行了明确，故原告依据保证金出资协议无权向被告主张利润分成。关于原告所称的1338934元利润问题。被告与锦晟丰公司除了保证金协议外还签订了销售代理协议，经锦晟丰公司确认，被告代理销售13套房屋，应得销售代理佣金1381338元，并非依据保证金协议分配的利润。原告也与被告签订了分销代理合同，若原告代理销售了房屋，可按分销代理合同向被告主张销售佣金，但经本院询问，原告没有销售记录，故对原告该诉请，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：       一、被告南京鸿润商业管理有限公司于本判决生效之日起五日内退还原告南京阔垚网络科技有限公司保证金44万元； 二、驳回原告南京阔垚网络科技有限公司其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本讼案件受理费27085元，因适用简易程序减半收取13542.5元、保全费5000元，由原告南京阔垚网络科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审判员  鹿海彬 二〇二〇年六月十五日 书记员  华 瑾