内蒙古自治区通辽市中级人民法院民事判决书（2020）内05民终464号上诉人（一审原告）：内蒙古公路交通投资发展有限公司通辽分公司。负责人：张某1。委托诉讼代理人：刘某1，内蒙古蒙通律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘某2，内蒙古蒙通律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：张某2，现住通辽市，公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：刘某3，内蒙古巨鼎（奈曼）律师事务所律师。上诉人内蒙古公路交通投资发展有限公司通辽分公司（以下简称公路交通公司）因与被上诉人张某2劳动争议纠纷一案，不服奈曼旗人民法院（2019）内0525民初3624号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。公路交通公司上诉请求：1、请求依法撤销内蒙古自治区奈曼旗人民法院(2019)内0525民初3624号民事判决；2、请求依法判决上诉人作出的给予被上诉人解除劳动合同的处理决定合法有效，双方不再履行2018年1月1日签订的《劳动合同》；3、上诉人不向被上诉人支付自2018年10月16日起至继续履行劳动合同之日止期间的工资；4、上诉人不为被上诉人补缴自2018年12月起至继续履行劳动合同之日止期间的各项社会保险。事实与理由：首先，上诉人对被上诉人依法解除劳动合同是严格依据法律规定程序办理，因被上诉人违反公司规章制度规定，私自处分属于国有财产性质的高速公路通行费，属于贪污、截留通行费性质，上诉人认定被上诉人违反公司规章制度规定的相关证据确实充分，事实清楚；另外，上诉人对被上诉人依法解除劳动合同所依据的是经法定程序制定的公司规章制度《内蒙古公路交通投资发展有限公司收费运营管理办法(试行)》，该办法经过全体职工讨论征求意见后通过，符合法定程序。该办法下发执行后已经对包括被告上诉人在内的职工进行了学习、宣传、贯彻，被上诉人辩称不知道该收费运营管理办法以及未告知的说法在相关证据面前是无法成立的。张某2辩称，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律准确，被上诉人服从一审判决。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。公路交通公司向一审法院起诉请求：1、请求依法判决原告作出的给予被告解除劳动合同的处理决定合法有效，双方不再履行2018年1月1日签订的《劳动合同》；2、原告不向被告支付自2018年10月16日起至继续履行劳动合同之日止期间的工资；3、原告不为被告补缴自2018年12月起至继续履行劳动合同之日止期间的各项社会保险；4、被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：张某2退伍后从事通行费征收工作。2018年1月1日，张某2与原告签订了劳动合同后，在内蒙古公路交通投资发展有限公司通辽分公司奈曼东收费所从事通行费征收工作至今。劳动合同期限为3年，自2018年1月1日至2020年12月31日止，劳动期间由原告为被告缴纳企业基本养老保险。2018年9月24日由张某2、王某当班收费，当日15时36分，吕振国驾驶×××牌照轿车在八仙筒收费所上高速，在奈曼东收费所下高速时，应交通行费10元，在付款50元后误以为给的是10元，栏杆抬起后未等当班收费员张某2找钱就驾车离开，忘记拿应找回的40元。王利负责当日结款，在交款前张某2将长款40元一事告诉了王某，王某未将长款上交到公司财务处，而是交给了张某2。2018年9月30日，吕某到奈曼东收费所索要多交的40元，当班人员何某查看了监控录像并与张某2核实情况属实后将长款40元退给了吕某。2018年10月15日，中共内蒙古公路交通投资发展有限公司通辽分公司委员会作出内公交投通党发（2018）65号《中共内蒙古公路交通投资发展有限公司通辽分公司委员会关于对奈曼东收费所收费员王某、张某2违规违纪问题处理决定的通报》，给予被告张某2、王某解除劳动合同处理。张某2拒绝签署解除劳动合同协议。原告于2018年11月7日在通辽日报第四版将上述处理决定予以公告。2018年10月15日被告离开奈曼东收费所，工资支付到2018年10月15日，社会保险缴纳至2018年11月份。庭审中原、被告共认被告每月应发工资构成为4225元。2019年4月15日张某2向奈曼旗劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求继续履行劳动合同，原告支付工资、补交社会保险等。2019年5月13日，奈曼旗劳动人事争议仲裁委员会作出奈人劳仲[2019]6号仲裁裁决书，支持了张某2的仲裁请求。原告不服，提起诉讼。另查明，与本案被告张某2因同一事件一同被解除劳动的王利申请劳动仲裁后，原告不服裁决提起诉讼，奈曼旗人民法院作出（2019）内0525民初144号民事判决书，确认原告没有提供证据证明解除劳动合同所依据的《内蒙古公路交通投资发展有限公司收费运营管理办法(试行)》是经法定程序制定并且依法进行了公示或者告知了劳动者，构成违法解除劳动合同。原告不服提出上诉，并就其制定《内蒙古公路交通投资发展有限公司收费运营管理办法(试行)》的合法性等方面在上诉中提交了与本案基本相同的证据材料，通辽市中级人民法院作出（2019）内05民终1340号民事判决书，认为原告提交的证据及证明内容与案件无关联性不予采信，以原告没有提供证据证明解除劳动合同所依据的《内蒙古公路交通投资发展有限公司收费运营管理办法(试行)》是经法定程序制定并且依法进行了通知工会、公示或者告知了劳动者，构成违法解除劳动合同为由，维持（2019）内0525民初144号民事判决。现已发生法律效力。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款规定“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定”，第四款规定“用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者”。第四十三条规定“用人单位单方面解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律。行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将书面结果书面通知工会。”本案中，原告没有提供证据证明解除与被告之间的劳动合同所依据的《内蒙古公路交通投资发展有限公司通辽分公司收费运营管理办法(试行)》是经法定程序制定并且依法进行了通知工会、公示或者告知了劳动者，举证责任在于原告，应承担举证不能的不利后果。原告以被告严重违反公司规章制度为由解除了与被告之间的劳动合同，不符合法律规定的情形，构成了违法解除劳动合同。原告的诉讼请求没有法律依据，不应得到支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行…”。因此，原被告双方应当继续履行劳动合同，原告应按照合同约定和有关劳动关系法律法规规定履行用人单位应尽义务。关于被告应发工资标准问题，被告提交的2018年度基本养老保险个人账户对账单及工资结算表能够证明其每月应发基本工资为4225元，原告对此予以认可，但认为被告每月都存在着扣款，应以2018年1-10月份前十个月实发工资平均数额确定。被告离开工作岗位系因原告违法解除劳动关系，并非被告本人意愿，其后果应由原告承担。因此原告的抗辩理由不能成立，原告应按每月4225元标准支付被告工资。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四条、第四十八条，《中华人民共和国社会保险法》第四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、撤销原告内蒙古公路交通投资发展有限公司通辽分公司给予被告张某2解除劳动合同的处理决定，双方继续履行2018年1月1日签订的《劳动合同》；二、本判决生效之日起10日内，由原告内蒙古公路交通投资发展有限公司通辽分公司按4225元/月的工资标准一次性支付给被告张某2自2018年10月16日起至继续履行劳动合同之日止期间的工资；三、本判决生效之日起15日内，由原告内蒙古公路交通投资发展有限公司通辽分公司为被告张某2补缴自2018年12月至继续履行劳动合同之日期间的各项社会保险，具体标准由相应的社会保险机构核定，个人承担部分由被告张某2个人承担。案件受理费10元，由原告内蒙古公路交通投资发展有限公司通辽分公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明的事实及对证据的采信情况与一审一致，本院予以确认。本院认为，上诉人公路交通公司与被上诉人张某2之间的劳动合同合法有效，本院予以确认。本案中上诉人公路交通公司解除与被上诉人张某2之间劳动合同的依据系《内蒙古公路交通投资发展有限公司通辽分公司收费运营管理办法(试行)》，但上诉人公路交通公司未能提供确实充分的证据证明该管理办法是经法定程序制定并且依法进行了通知工会、公示或者告知了劳动者，故应当承担举证不能的不利后果。上诉人公路交通公司以被上诉人张某2严重违反公司规章制度为由解除与被上诉人张某2之间的劳动合同，无法律依据，应属违法解除劳动合同。因此，双方当事人应当继续履行劳动合同。二审庭审中对于被上诉人张某2每月应发工资的数额为4225元，双方当事人均无异议，故本院予以确认。综上所述，上诉人内蒙古公路交通投资发展有限公司通辽分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人内蒙古公路交通投资发展有限公司通辽分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 巴 雅 尔审 判 员 石  莹审 判 员 孙 向 群 二○二○年六月九日书 记 员 赵阿如汗