甘肃省天祝藏族自治县人民法院   刑事附带民事判决书   （2019）甘0623刑初82号   公诉机关天祝藏族自治县人民检察院。   附带民事诉讼原告人付某，男，生于1973年7月8日，汉族，高中文化，个体经营户，户籍所在地四川省珙县，现住甘肃省天祝藏族自治县。   被告人赵忠军，男，生于1988年2月20日，土族，小学文化，农民，户籍所在地及现居住地天祝藏族自治县。因涉嫌故意伤害罪于2019年10月11日被天祝县检察院取保候审，同年11月8日被我院取保候审。   辩护人杨军，男，甘肃华藏律师事务所律师。   天祝藏族自治县人民检察院以天检一部刑诉（2019）20号起诉书指控被告人赵忠军犯故意伤害罪，于2019年11月4日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人付某向本院提起刑事附带民事诉讼，要求被告人赵忠军对被害人付某承担赔偿责任。本院依法组成合议庭，于2020年3月26日公开开庭审理了本案。天祝藏族自治县人民检察院指派检察员常斌出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人付某、被告人赵忠军及其辩护人杨军到庭参加诉讼。现已审理终结。   天祝藏族自治县人民检察院指控：2018年年初，赵忠军妻子央吉离家出走，后赵忠军从郝文军家中找到央吉，央吉跟赵忠军回家。2018年8月6日央吉再次离家出走，赵忠军怀疑央吉又在郝文军家。2018年8月31日13时许，赵忠军便与其亲戚赵某、魏占存、赵金良、马丽庆到天祝县华藏寺镇极乐路“老川菜”饭馆找郝文军要人。在“老川菜”饭馆里双方见面后，双方互相辱骂撕打对方。在辱骂的过程中付静上前将赵忠军打了一下，赵忠军便上前追打付静，付某用脚踢赵忠军的时候，赵忠军抓住付某的右脚将付某拉倒在“老川菜”饭馆门前的台阶下，赵忠军和付某都摔倒在台阶下，致使付某左脚受伤，后被赶到现场的民警制止。付某到天祝县人民医院检查治疗，经天祝县人民医院诊断为：1.左侧内踝骨折；2.左侧外踝骨折；3.左侧踝关节外侧韧带断裂。2019年3月1日，经甘肃陇通司法医学鉴定所鉴定，付某左侧内踝骨折、左侧外踝骨折，损伤程度评定为轻伤一级；左侧踝关节外侧韧带断裂，损伤程度评定为轻微伤。   公诉机关认为，被告人赵忠军故意伤害他人身体致轻伤一级，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以以故意伤害罪追究其刑事责任，建议判处被告人赵忠军有期徒刑一年至一年六个月。诉请依法判处。   被告人赵忠军对公诉机关指控的罪名和犯罪事实均有异议，认为自己不构成故意伤害罪，本案与付某没有关系，他是去向郝文军要妻子的。当时发生矛盾后付某站在台阶上骂他，并用脚踢他时，他抓住付某的脚将其拉下台阶后两人同时摔倒在地才导致付某受伤的。   辩护人提出的辩护意见是：1.本案系民事纷争引起的刑事案件，事出有因，被害人对纠纷的发生也有一定的过错。本案的起因是被告人认为案外人郝文军与被告人妻子央吉有不正当关系，就去饭店找自己的妻子而与当事人发生矛盾，进而相互辱骂并撕打。开始的时候他们在饭店内进行厮打，在饭店外面后被害人与被告人一起对骂，后被害人去踢被告人，被告人赵忠军抓住被害人的脚将其拉下台阶，两人一起摔倒的行为，被告人也是一种应急反应，并不是主动去攻击被害人造成伤害的。2.被告人系初犯、偶犯，主观恶性小，建议从轻处罚。3.在量刑上，辩护人认为被告人的行为有法定、酌定从轻处罚的情节。从被告人侦查时供述、审查起诉到庭审阶段，整个过程被告人赵忠军均能如实地向司法机关供述自己的行为及案件事实，自始至终都是以诚恳的态度配合调查。4.被告人家庭条件较为特殊。被告人赵忠军是家庭主要劳动力，父母双亡，现只有他和孩子一起生活，开庭时被告人的孩子无人照顾也只能带到法庭上，请求法院充分考虑赵忠军家庭的实际困难，对其从轻处罚。综上，辩护人认为根据我国刑法罪刑法定和罪责刑相适应的基本原则，以及刑法的惩罚与教育相结合的政策，能够对被告人赵忠军从轻处罚，判处缓刑让他有改过自新，重新做人的机会。   附带民事诉讼原告人付某诉称：2018年8月31日13时许，赵忠军在其经营的位于天祝县华藏寺镇极乐路“老川菜”饭馆与他们发生冲突。在互相辱骂撕打的过程中，赵忠军追打他的妹妹付静，其上前制止赵忠军的时候，被告人抓住他的右脚将其拉倒在“老川菜”饭馆门前的台阶下，致使其左脚受伤，后被赶到现场的民警制止。其伤情经诊断为：1.左侧内踝骨折；2.左侧外踝骨折；3.左侧踝关节外侧韧带断裂。至今，被告人未对其进行任何赔偿。诉请：1.人民法院依法追究被告人赵忠军的刑事责任，并要求从重处罚；2.依法判令被告人赵忠军向附带民事诉讼原告人赔偿医疗费23237.24元、住院伙食补助费1100元、误工费21300元、陪护费3948.7元、营养费440元、交通费600元、鉴定费1500元、财产损失1000元、精神抚慰金20000元，经营损失9000元，合计82125.94元。   被告人赵忠军辩称：此次矛盾与付某无关，如果付某不主动参与进来就不会受伤，他找妻子也产生了费用，他不应该向付某赔偿。   经审理查明：   （一）被告人赵忠军故意伤害犯罪事实   2018年年初，赵忠军妻子央吉离家出走，后赵忠军从郝文军家中找到了妻子央吉，央吉跟随赵忠军回家。2018年8月6日央吉再次离家出走，赵忠军怀疑央吉又在郝文军家。2018年8月31日13时许，赵忠军便与其亲戚赵某、魏占存、赵金良、马丽庆到天祝县华藏寺镇极乐路“老川菜”饭馆找郝文军要人。在“老川菜”饭馆里双方见面后，双方互相辱骂撕打对方。在辱骂的过程中付静上前将赵忠军打了一下，赵忠军便上前追打付静时，付某用脚踢赵忠军的时候，赵忠军抓住付某的右脚将付某拉倒在“老川菜”饭馆门前的台阶下，赵忠军和付某都摔倒在台阶下，致使付某左脚受伤，后被赶到现场的民警制止。随后，付某到天祝县人民医院检查治疗，被诊断为：1.左侧内踝骨折；2.左侧外踝骨折；3.左侧踝关节外侧韧带断裂。2019年3月1日，经甘肃陇通司法医学鉴定所鉴定，付某左侧内踝骨折、左侧外踝骨折，损伤程度评定为轻伤一级；左侧踝关节外侧韧带断裂，损伤程度评定为轻微伤。   上述事实有庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：   一、被告人赵忠军供述   我和妻子央吉与2013年结婚，婚后育有一子，妻子是西藏日喀则人，我们没有领结婚证。2018年5月份，妻子离家出走，我打听到我妻子是与在华藏寺极乐路开饭馆的男子郝文军联系后离家出走的，并一直住在郝文军家。我在天祝县华藏寺镇商业餐厅内找到了我妻子，并与郝文军发生了冲突，他们报警后民警来后对我们的事进行了调解处理，我把妻子带回了家中。到家后三天，妻子趁我去地里又离家出走了，我就到华藏寺派出所去报案，派出所民警通知郝文军并进行了询问，当时郝文军称他没有领我的妻子。2018年8月31日我和妹妹赵某、大妈魏占存、四婶马丽庆、妹夫赵金良几个人就到天祝华藏寺镇极乐路郝文军经营的饭馆内找我的妻子，我和妹妹赵某先下车后进到了饭馆内，其余三人去停车了。进到饭馆后我向郝文军要我的妻子，郝文军说他不知道我妻子的去向，我妹妹赵某就在郝文军的脸部扇了一耳光，郝文军拿板凳要砸我妹妹被我拦下了，我用拳头在郝文军脸上和头上打了几下，这时郝文军的亲戚们就进来了，两个胖小伙进来后，一个拉住了我，一个就准备要打我，我大妈魏占存就上前拉要打我的胖子（郝文军的妹夫付某），结果那个胖子就在我大妈魏江存的头上捣了几拳，之后他们就将我们推搡出饭馆，出门后那个胖子（郝文军的妹夫付某）就用脏话骂我大妈，我当时很生气就上前打他，结果他们的人把我挡住了没有打上，他就用脚来踢我，我就用手抱住了他的右腿把他拽到了台阶下面，我也摔倒了，后他们就压住我，在我腹部、腿部踏了几脚，我挣扎着起来后，警察就来了把我们传唤到了派出所。当时我大妈魏占存的脸部被抓破了，四婶眼部被打青了，妹夫赵金良胸部被抓破了。   二、被害人付某陈述   2018年8月31日13时许，我正在天祝县华藏寺镇极乐路我经营的“川胖子菜馆”内炒菜时，我的小女儿跑进来给我说他舅舅店里在打架，然后我就赶紧到隔壁“老川菜饭馆”里，我进去时看到有一个岁数大的女人用手撕着我丈母娘的衣领，我就上前把那个女人的手掰开了，在这个过程中那个女人的儿子就在我脸上捣了一拳。然后我就和他打了起来，他们一起的来的两个女的也开始打我，我媳妇郝文华一直拉我，刚开始我没想着要动手，就用板凳挡着，挡了一会挡不住我就进厨房拿了一个炒菜的铁勺子准备打他们，但被我媳妇挡住了。后来我们将他们推到了店门口的台阶下面。我就站在台阶上和他们骂了起来，在骂的过程中我妹妹付静把那个找媳妇的男人推了一把，那个男的就过来准备打我妹妹，我就一把将那个男的推倒在地，然后那个男的就过来打我，我就用右脚去踏那个男的，但是没踏上，反倒被他将我的右脚抓住了，把我从台阶上拽了下去，当时我们两个人都摔倒在地上。这后他们一起的两个年轻的女子就用脚在我身上踢，我媳妇和旁边店里的人过来拉他们的过程中又相互撕打了起来，后民警将我们拉开，传唤我们到派出所了。   三、证人证言   1.赵某证言   2018年5月份我嫂子央吉不知什么原因离家出走。2018年8月21日，以前和我嫂子一起干活的人告诉我们说央吉在华藏镇商业餐厅打工，我和我哥赵忠军去到商业餐厅把她找见了，之后我们到极乐路一个叫“老川菜”的饭馆里找一个小伙子拿了他家的钥匙之后去他家把我嫂子的东西拿上之后就回安远镇了。回家没几天央吉又离家出走了，然后我和哥到华藏派出所报警了，我们把我嫂子和那个小伙子的事讲给民警听，民警把那个小伙子叫来之后询问我嫂子的情况，他说也不知道我嫂子去哪儿了，然后就和我哥互留了电话说知道我嫂子的下落后告诉我哥。2018年8月31日12时，我哥赵忠军、老公赵金良、母亲魏占存、婶婶马丽庆他们来叫我去“老川菜”饭馆找那个小伙子。到饭馆之后我和赵忠军先进去了，进去后我在那个小伙脸上扇了两巴掌，那个小伙准备用凳子打我，让我哥给挡住了。随后一个胖小伙和一个女人进来了，我母亲和我婶婶也进来了，我母亲抓住小伙母亲的衣领让她们还人，她们互相撕扯着并相互骂着，这时旁边商店人进来把我们拉开了，那个胖男子用脏话骂了我哥，然后我哥和胖男子又相互撕扯着打起来了，我婶婶去挡架，挡的过程中那个胖男子在我婶婶头上捣了一拳，我出去把娃领到店里后看见那个胖男子又在我母亲的左眼角捣了一拳，我老公就上去在那个男子脸上捣了一拳，那个男子从旁边拿了一个板凳在我老公头上砸了一下，然后他进厨房拿了一个长勺子打我老公，但是没有打上。这时旁边商店的人和对方的人把我们搡出了饭馆，出去后我们在台阶下面又和他们吵着骂了起来，在骂的过程中我哥和那个胖男子又撕打了起来，我哥把那个胖男子从台阶上拽了下来，他们两个人同时摔倒了。我老公看到后过去帮我哥一起打那个胖男子，那个女人在我母亲的脸上挖了一把，我母亲就把她的头发抓住了，然后她们就相互撕打在一起两个人也摔倒在地上，这时警察就来了。   2.赵金良证言   我是天祝县安远镇野狐湾村的村民，我妻子赵某的哥哥赵忠军的妻子是西藏的，他们俩举办了婚礼，但没有领结婚证，婚后他们育有一个男孩，现在都已经4岁了。以前他俩的关系比较好，但是在今年端午节前，赵忠军的妻子央吉到华藏寺镇妇幼保健院住了几天院，到端午节过后，她就离家出走了。前十天左右，我妻哥赵忠军到华藏寺的一个饭馆内找见了央吉，也了解到央吉跟着一个开饭馆的姓郝的男子，在他们家住宿。我妻哥赵忠军把央吉就领回了家。但央吉在家中待了四五天后就又离家出走了。我哥就到华藏寺镇姓郝的男子处找央吉，但没有找到。因为央吉是西藏的，在我们这边也没处去，我们村的人看见央吉离家出走的时候是一辆小轿车接走的，所以我们怀疑就是那名姓郝的男子把央吉领跑了。今天我和妻子赵某、妻哥赵忠军、岳母魏占存、马丽庆就从安远镇到华藏寺镇找姓郝的男子，我们按赵忠军的指挥到了天祝县华藏寺镇极乐路。我们看见那名小伙子进了一个川菜馆里面，所以赵忠军、赵某、魏占存下车去了那个店里面，我到路边找着停车去了。我把车停下后，就赶到了那个川菜馆内，我进到那个川菜馆内的时候，看见赵某、魏占存拦着赵忠军，姓郝的男子等人在拉一名胖子。那名胖子和赵忠军都用脚够着蹬对方。我看见那名胖子拿起来了一个板凳，要打赵忠军。我就上前抢他手中的凳子，他还是用脚来踏我，我就在他的脸部捣了一拳，他把板凳扔开后，板凳在我的头上打了一下，凳子掉在了地上。之后那名胖子和姓郝的男子到厨房内拿上了炒菜用的勺子出来后，我们害怕他们用勺子将我们打下，所以我和赵忠军都拿起板凳，挡他们手中的勺子。他们把勺子放下后，我们也把板凳放下了，之后他们就推搡我们让我们到店外面，我们被推搡到店外面后，我们都站在店门口的台阶上和他们争吵。我们在争吵的过程中，赵忠军就和那名胖子又扑着到了一起，他们到一起后那名胖子抬起右脚来踏赵忠军，赵忠军就把那名胖子的右腿膝盖处双手抱住了，我就赶快上前拉赵忠军，不让他再打架。我拉了一下赵忠军的肩膀，但赵忠军还是抱着那名胖子的右腿，他俩跌到台阶下面后两个人都倒在了地上。跌倒的时候，赵忠军右侧卧躺在了地上，那名胖子压在了赵忠军的身上。当时他们两个人倒地后都用拳头在殴打对方，我准备拉那名胖子的时候，我看见姓郝的男子和他的弟弟过来要打我，所以我没有拉那名胖子，我就试探着准备打姓郝的兄弟俩，他们俩弟兄也都试探着打我，但我们都没有打上对方，这时警察就来到了现场。   3.魏占存证言   2018年8月31日10时许，我与侄子赵忠军、女婿赵金良、女儿赵某、马丽庆从安远家中出发，乘坐我女婿赵金良的轿车来到华藏寺，找我侄媳央吉。2018年5月份我侄媳央吉就让一个小伙子领上跑掉过。侄子赵忠军带路来到了华藏寺镇，看到了之前将我侄媳央吉领走的那个小伙子进到路旁边的一家饭馆了，我们就追了进去，我侄子赵忠军就把那个小伙子的衣领撕住后问他要人。那个小伙子不承认，我过去将里面的一个岁数和我差不多女子的衣领撕住互相谩骂了起来。我们两帮人就在饭馆里面吵了起来，之后那个胖子就举起了一把凳子，我女婿赵金良就去挡，结果凳子砸在了我女婿头上，我们就推搡的往门外走，我看到那个胖子将凳子放下了，又拿起了一把勺子，饭馆里面一个小个子女的不知道在谁脸上扇了一下，我们几个人就与饭馆里面的几个人撕扯在了一起，不知怎么的就来到了门外。到饭馆门外后，那个胖子手中的勺子不知道被谁抢掉了，当时双方都站着，那个胖子在赵忠军的头上捣了一拳，赵忠军也在那个胖子身上捣了一拳，饭馆里面的一个高个子女的就冲了过来，在我左眼处抓了一把，不知道是谁报的警，这时候警察就来了。   4.马丽庆证言   2018年8月31日早上，侄子赵忠军到我家来找我，说让我和他一起到华藏寺镇的姓郝的小伙子家里找他的媳妇央吉，我当时就答应了。2018年8月31日13时许，我和赵忠军、魏占存、赵某、赵华丹五个人一起到华藏寺镇的一家小饭馆里找姓郝的小伙子。当时赵某先到饭馆里，其他的人随后也跟着来进来了，我进去后就看见饭馆里围满了人，有姓郝的小伙子及他的母亲、妹夫、妹妹、弟弟，还有一个带围裙的男子和一个年轻女子。我进去时赵某和姓郝的小伙子已经撕打在一起，姓郝的小伙子的母亲在一旁挡架，这时姓郝的看见我们进来双方就开始争吵，在争吵中赵忠军和姓郝的小伙子就撕打在一起，当时场面比较混乱，我嫂子魏占存和我在挡架的过程中被姓郝小伙子的妹夫在脸上捣了一拳。带围裙的男子也跟着用拳头打赵忠军，具体上没有我没有看见。赵忠军和姓郝的小伙在撕打的过程中相互跌倒在饭馆门口，他们跌倒后年轻女子也扑过去动手打赵忠军，我当时非常生气看不惯女人打我的侄子，就拾起鞋子在她的脸上扇了一下。   5.吴国莲证言   我和小儿子郝文明在天祝县华藏寺镇极乐路经营我女儿郝文华的老川菜饭馆，我的大儿子郝文军在我女儿另一个饭馆内干活。2018年5月初5之后几天，一名藏民女子和我大儿子郝文军到了我们家中，我当时问她的基本情况并问她是不是来给我当儿媳妇的。当时她说她和我大儿子郝文军认识，她的丈夫把他打了，不想回家，要回西藏。之后她就在我家住了几天，后来我介绍她到天祝宾馆餐厅干了一天，又介绍到商业餐厅干活。商业餐厅给他安排了宿舍，但她晚上还是来我家住宿。她在商业餐厅干了二十多天后，她的丈夫找到了她，并到我家中取了行李后还到了派出所，后来她丈夫就领着她回家了。过了三、四天后，那个藏民媳妇丈夫又到郝文华的店内找他的妻子，之后双方都到了派出所。今天（2018年8月31日）13时许，我大儿子郝文军到我们店内帮我们收碗筷的时候，那名藏民媳妇的丈夫，一个年轻女子到了我们店内后，那个藏民媳妇的丈夫把郝文军扇了一个耳光，那名年轻女子到郝文军身旁后，也要殴打郝文军，我就上前护住了郝文军。我把他们挡住后，又来了一名老奶奶，那名老奶奶上前撕住我的衣服后，这时他们一起的一个大个子小伙子上前把我扇了一个耳光。这时我们店旁边肉铺子的老雷进来后把藏民媳妇丈夫等人挡住了，我的女婿付某、女儿郝文华也到店内进来了，付某进来后就让藏民媳妇的丈夫等人到店外面去，并且吵着把他们推搡到了门外面。到门外后面后，我看见那个藏民媳妇的丈夫抱着付某的腿后，将付某拽到了台阶下面，付某被拽到台阶下面后脚在地上崴了一下，他们两个人都翻倒在了地上，他们翻到在地上后，两个人都用拳头殴打对方，那个藏民媳妇的丈夫起身后就拿着付某的鞋在付某的脸上扇了几下。当时付某的妹妹上前撕扯那个藏民媳妇的丈夫时，他们中的那个高个子男子就和付某的妹妹撕扯在了一起，他们在相互撕扯的过程中警察就来了，并把他们劝开了。当时付某的一只脚踝处肿了，后来付某到医院检查时，医生说他的脚踝处骨折了。   6.付静证言   2018年8月31日13时我在天祝县华藏寺镇极乐路我经营的饭馆内干活，当时在下雨我就想着去洗车，我在我店门口洗车的时候听到旁边“老川菜”饭馆内在吵架，我赶忙跑过去看，我过去看见有五个人在饭馆内骂郝文军，郝文军当时站在他母亲后面，其中有一个岁数稍大的女人用手抓住郝文军母亲的衣服领子骂着:“你把我儿媳领着跑着干嘛”，另外一只手伸着打郝文军，然后旁边的一个男的也准备要打郝文军，但是没有打上，这时我就看见郝文军的两个眼晴肿了，另外两个女的站在店内大声骂郝文军和他的母亲，在骂的过程中我哥哥付某也过来了，到店里我哥叫那个抓着郝文军母亲的女人放手，这时过来一个男的在我哥的脸上打了一拳，然后我哥和那个男的就撕打到一块，在他们打的过程中那个男的从旁边提起来了一个凳子准备要砸我哥，因为旁边的人挡住就没有砸上，然后又进来拉架的人将那他们搡到了饭馆外面，出去以后那个岁数大的女人站在门口用脏话骂人，我们也就和对方争吵了起来。在争吵的过程中我们双方都比较激动，然后又相互撕打了起来。在撕打的过程中我看见那个找媳妇的男子抱住我哥的腿把他从台阶上拉了下来，我赶紧去拉那个拉我哥的男子，这时场面很混乱，我看到那个拉我哥的男子和我哥都摔倒在地上，那个男子压在我哥身上相互撕打了起来，然后那个老妇人将我的头发揪住和我相互撕打了起来，在撕打的过程中她把我推倒在地，我刚从地上爬起来就被旁边的一个女的拿我哥掉在地上的鞋子打在了我脸上然后派出所的民警到了现场，到了以后将双方都拉开了。   7.郝文华证言   2018年8月31日13时许，我当时在天祝县华藏寺镇极乐路的“川胖子”店里收拾桌子，我的女儿付雪跑过来说:“妈妈，舅舅被人打了”，然后我就放下手中的活就往“老川菜”饭馆跑过去，顺便给女儿付雪说∶“把你爸爸喊给”，我进到“老川菜”饭馆时里面人比较多他们围在一起，其中对方的一个老奶奶抓住我母亲的衣服领口，我哥的眼睛已经被打肿了，旁边的邻居们在劝架。然后我老公付某就进来了，付某进去之后一把把对方的老奶奶拉开了，当时场面比较混乱不知道是谁在付某的脸上打了一拳，然后双方就又厮打在一起，对方有一个高个子男子就拿起饭馆里的凳子要打我们，我老公付某就跑到厨房里面拿了一个勺子，旁边的邻居们在劝架，付某和对方男的扑着要去打对方，被旁边劝架的邻居们挡住了，双方都没有打上。然后我说:“你们上次来店里砸了一次，店里的损失也没有赔偿，这次又来闹事，你们想要干什么”，然后我们就在店里面争吵着，旁边劝架的邻居们就把我们双方的一部分人拉到店外面了，我当时没有出去就在店里。在店门口时对方还在骂我们，我老公也站在店门口骂对方并要扑着去打他们，我拦住我老公付某并给他说让他去“川胖子”饭馆里去看客人，付某没有去“川胖子”饭馆，这时候对方骂得更厉害了，我老公付某过去跟他们争吵，当时对方的人在台阶下面站着骂我们，我老公付某和我小姑子付静就站在台阶上面，在他们争吵的过程中不知道怎么回事站在台阶上的付某就被拉到台阶下面去了，我也跟着到台阶下面了，他被拉下去的时候，付某就在地上趴着，付静后面下去拉付某的时候不知怎么付静被对方的老奶奶抓着头发往前走，我过去的时候付静就在地上跪着脸上都是泥，我把付静拉起来给她擦脸，付静告诉我：“对方有一个年龄大一点的媳妇拿着付某的鞋在她的脸上打了一鞋”，这时候警察就来了。   8.郝文军证言   2018年4月份，我通过手机“快手”认识了一个叫央吉的女人，认识之后我和她就通过微信一直联系，在微信上她告诉她老公赵忠军一直打她，并且说她要回西藏娘家，她的老公不让她回，后来我们慢慢就认识了。2018年5月份央吉和另外一个女的来我店里吃饭，吃完之后她们就走了。2018年6月份央吉一个人从安远镇到华藏寺镇给我发微信说她从家里跑出来了，问我在哪里，我告诉她我在店里，我又问她在哪里，她说她在祝贡路的地下商城那里。说完我就去地下商城门口把她接我家里去了。到家里之后我母亲吴国莲就给她做了点饭吃，吃完之后她就给我母亲说她老公赵忠军是怎么打她的，又把她怎么从西藏骗下来了，她还给我母亲说她要回西藏。我母亲就让我妹妹郝文华开车把她领上去买火车票了，我妹妹她们去之后就给她买了8月2日兰州至拉萨的火车票，但那会离坐火车的时间还有半个月，所以我妹妹给她买上票之后原回到我们家里住下了。这一段时间她就一直在我家里住着，同时我又给她在天祝县华藏寺镇商业局院子里的商业餐厅里找了个活干。她在商业餐厅里打工期间被她们同村的人看见了，然后她老公赵忠军几个人就下来把央吉接上到我兄弟郝文明的餐馆里找我母亲拿央吉的东西，他们到店里之后就把我兄弟店里的两张桌子给砸了，还准备动手打郝文明但被他们一起的一个女的拦住了，拦住之后他们就走了。一直到8月29日15时许，派出所打电话通知我到派出所，我到派出所之后才知道央吉又从家里跑掉的事情，然后我就把我知道的事情全说了，并和赵忠军相互留了对方的电话，我当时给赵忠军说如果我知道央吉的下落就给赵忠军打电话，然后我和赵忠军他们就离开派出所了。2018年8月31日13时许，我当时在我兄弟开的餐馆里帮忙，赵忠军和三个女的（其中有一个胖老阿奶）、一个男的（我都不认识）就进到我兄弟的店里来了。他们进来之后赵忠军和其中一个岁数大些的女人就把我抓住，那个岁数大些的女人在我的左脸上扇了一巴掌，然后我母亲吴国莲就过来挡着，在挡架的过程中赵忠军又在我的右脸上捣了一拳，那个岁数大些的女人又抓着我母亲并且在我母亲的脸上扇了一巴掌，正好这时候我妹夫付某（音）进来了，进来之后我妹夫付某就把那个岁数大些的女人拉开了，付某在拉架的过程中赵忠军就朝付某的脸上捣了一拳，然后我、我母亲吴国莲、我妹夫付某、付某的妹妹付静（音）、赵忠军、那个岁数大些的女人和一个年轻的女人就互相厮打在一起，在我们厮打的过程中我从餐桌旁边拿了一个板凳准备砸过去，我妹妹郝文华看到后就把凳子抢了过去，然后赵忠军和他一起来的那个高个子的男子也冲过来用拳头打了过来，当时场面比较混乱，我也具体没有看到那个高个子的男子打到了谁。在我们几个人厮打的过程中旁边肉铺子的老板（我们平常都叫他老雷，具体名字我也不清楚）和付某的妹妹还有几个挡架的人（我都不认识）过来就将我们拉开了。拉开之后我们就在门口又继续在争吵，在争吵的过程中赵忠军就和我妹夫付某两个人互相用拳头又厮打在一起，在他们两个厮打的过程中赵忠军把我妹夫付某一把就从台阶上拉了下去，付某就摔倒在地上，然后赵忠军就把付某压在地上，他们两个人又用拳头继续厮打在一起，我在店门口准备上去打赵忠军的时候被隔壁店铺的人拦住没让我动手，然后那个岁数大的女的和那个年轻的女的又和付静厮打在一起，我母亲也下去和她们厮打的时候被那个高个子的小伙扇了两个嘴巴，我看到后就从店门口冲到台阶下面朝那个高个子小伙子的脸上捣了两拳，他又把我踏了一脚，然后你们派出所的民警来了之后就将我们分开了，事情的经过就是这样。   9.刘转证言   2018年8月31日13时许，当时我听到我家铺子里（上海远足）听到外面吵的厉害，我就出去看了一下，在我的铺子隔壁的“老川菜”饭馆里有好多人吵架，我看到吵架的郝文明、郝文军、郝文军的母亲和几个人吵架，当时我不认识那边两名男子三个女子，在“老川菜”吵着付静将那边的一个年龄大的女子扇了一巴掌后，双方的人就撕扯着打在了一起，我就上前把双方往开里拉，当时我把双方拉开后，双方的人又缠到一起。我挡了半天挡不开，我就从店里出来了，打架的双方也从店里到了店外。在店外那边有一个小伙子站在台阶下面骂，这时付某也从他的饭馆里来到了郝文明的“老川菜”饭馆门口，付某就和那个穿绿衣服的小伙子对骂。骂着那个绿衣服小伙子就上到台阶上面和付某站在了一起。站在一起对骂的时候，付某在那个穿绿衣服男子身上捣了一拳，那个绿衣服小伙子就要打付静，付某在挡的时候就和那个绿衣服男子撕打在了一起，这时付某用脚去踏那绿衣服男子的时候，那个绿衣服男子就将付某的脚抓住，将付某拉到了台阶下面，那个绿衣服男子和付某都摔倒在了台阶下面。当时郝文军家一方几个人和对方的几个人有撕打起来了，我看着挡不开，我也再没有挡。郝文军一方的人我都认识，有郝文军、郝文明、郝文军母亲、付某、付静、郝文华，另一方两名男子、三名女子，我都不认识。   10.雷彪证言   2018年8月31日13时许，我在我的肉食部里干活，我听到隔壁的饭馆里吵闹声和桌椅的声音很大，我就进到了隔壁的饭馆里，我在饭馆里看到几名不认识的人在隔壁的饭馆里吵闹，其中我看到一名男子和一名年龄较大的女子，将隔壁饭馆里的郝文明压翻在了桌子道道里，那名男子从地上拿起了饭馆里的一个椅子要打郝文明，我们进去的人多，把那名男子挡着没有打到郝文明，椅子被那名男子打到了椅子上，把桌子上的玻璃打烂了。我们进去的人一起把打人的那名男子和那名年龄较大的女子从“老川菜”饭馆里挡了出来，挡出来后由于我看到我店里也来人了，我就回到了我的店里。后来在给我的顾客找钱的时候，我向外面看了一眼，看到付某和那名打人的男子从台阶上掉了下去，他们双方在外面具体怎么打人的我没有看见。   11.央吉证言   我是赵忠军的妻子，但是我们没有领取结婚证。我和赵忠军在一起生活的六年之中，因赵忠军脾气不好，经常无故殴打我，还不给我钱花，不让我回西藏并且不让我跟家里人打电话联系，我受不了赵忠军的各种行为，我打算以回西藏娘家为由离家出走。我从安远家中出走后坐车到华藏寺，因我没有身份证和钱，坐车到华藏寺后我就没处去，就在街上转悠。因在2018年5月份的时候，我通过手机快手认识了郝文军，之后我就知道郝文军的联系方式，在此期间我一直和郝文军通过打电话的方式联系着，并且在电话中郝文军跟我嘘寒问暖，我觉得郝文军比赵忠军对我好。我到华藏寺后就给郝文军打了一个电话，之后郝文军将我带到建设巷他家里。我在郝文军家住了一个多月的时候，郝文军给我在华藏寺商业餐厅内找了一个活，我在商业餐厅内干活时，被我们安远镇的一个护林员吃饭时看见后打电话告诉了赵忠军，之后赵忠军及家人就在商业餐厅内找到我并让我回家，我就跟赵忠军说我要取我的衣服，然后我就去了郝文军家，我到郝文军家时门被锁了。我就去了“老川菜”饭馆跟郝文军的母亲要家门的钥匙，我将钥匙拿上到郝文军家中把衣服拿上后，我打算给郝文军的母亲把钥匙给上，赵忠军不让我给钥匙，最后我将钥匙给上赵忠军的妹妹，然后赵忠军的妹妹把钥匙给了郝文军母亲，之后赵忠军将我拉着坐到了车里，事后我才知道赵忠军妹妹在给钥匙的时候，不知怎么赵忠军把郝文军店内的桌子砸了。之后警察将我们叫到了派出所，通过警察的劝说和赵忠军大妈妈劝说并且给我下跪后，我才答应跟他们回家。之后他们将我拉回了安远的家中，我到家待的八天中我想起在两个月内郝文军对我的种种关怀，和赵忠军对我的各种不好时，我就打算不想和赵忠军一起生活，并且我知道郝文军和他妻子离婚了，我就想和郝文军一起生活。因我和赵忠军没有领结婚证也没有办法离婚，没有东西约束我，最后我还是选择了离家出走。2018年8月29日10时许，我没有给赵忠军打招呼我就从家中出来坐车到了华藏寺，我到华藏寺后想着联系郝文军，但是我害怕赵忠军及家人又要找郝文军，我就再没有联系郝文军，我一直在华藏寺县城内转悠，到晚上的时候我就在人家的楼下或者在地下室内过夜。在我来到华藏寺的这几天内我也没有吃饭。直到今天的时候，我在快手上看到郝文军餐厅门口和赵忠军打架的视频后，我就来派出所给警察说我从家中跑出来的事情，不要因为我的离家出走他们天天打架。我和赵忠军生活的这六年多来，赵忠军无辜殴打我，并且不让我和西藏家中的父亲联系，还不给我钱花。赵忠军的种种行为使我和赵忠军没有了感情。又因郝文军出现致使我深深觉得郝文军对我的好。我现在直接不和赵忠军一起生活了，我问郝文军如果他愿意和我一起生活的话，我就和郝文军一起生活，如果郝文军不和我生活的话，我打算一个人在华藏寺找活干。   四、鉴定意见   证实经甘肃陇通司法鉴定所鉴定，被鉴定定人付某左侧内踝骨折、左侧外踝骨折，损伤程度评定为轻伤一级；左侧踝关节外侧韧带断裂，损伤程度评定为轻微伤。   五、书证   1.赵忠军户籍证明   证实赵忠军生于1988年2月20日，系完全刑事责任能力人。   2.付某在天祝县人民医院住院期间的住院病历、检验报告单   证实付某于2018年8月31日入院，2018年9月11日出院，诊断结果：[左侧]内踝骨折、[左侧]外踝骨折、[左侧]踝关节外侧韧带断裂。   六、视听资料   天祝县公安局指挥中心华藏寺镇极乐路中段监控视频光盘一张，证实了被告人赵忠军一方与被害人付某在“老川菜”饭馆门口发生纠纷互殴的过程。   （二）附带民事诉讼原告人付某诉被告人赵忠军民事部分事实   附带民事诉讼原告人付某就起诉请主张向法庭提供了如下证据：   1.天祝县人民医院出院证明书一份、住院费用明细表一份、门诊发票11张、药品零售凭证一份、住院收费票据一份   上述证据证实被害人受伤住院的事实及所产生的医疗费用共计23237.24元。   经质证，被告人未持异议，上述证据来源合法、内容真实，本院认定为有效证据。   2.鉴定费发票一份   证实被害人付某受伤后鉴定费用为1500元。   经质证，被告人未持异议，上述证据来源合法、内容真实，本院认定为有效证据。   3.交通费发票6张   证实受伤后看病产生的交通费600元。   经质证，被告人未持异议，上述证据来源合法、内容真实，本院认定为有效证据。   4.个体工商户营业执照   证实被害人付某在天祝县华藏寺镇极乐路经营老川菜饭馆。   在上述本院对证据分析认定的基础上，本院认定的事实是：   2018年年初，赵忠军妻子央吉离家出走，后赵忠军从郝文军家中找到妻子央吉，央吉跟赵忠军回家。2018年8月6日央吉再次离家出走，赵忠军怀疑央吉又在郝文军家。2018年8月31日13时许，赵忠军便与赵某、魏占存、赵金良、马丽庆到天祝县华藏寺镇极乐路“老川菜”饭馆找郝文军要人。在“老川菜”饭馆里双方见面后互相辱骂撕打对方。后被他人劝开。后双方在“老川菜”饭馆门口继续对骂，在对骂的过程中付静上前将赵忠军胸前打了一下，赵忠军遂还手击打付静时被付某用拳击倒在地，赵忠军起身击打付某时未打到，付某遂抬腿踢打赵忠军，赵忠军顺势抓住付某的腿将其捞到饭馆台阶下面，两人均倒地，致付某左脚受伤。赵忠军一方和付某一方开始互殴，后被赶到现场的民警制止。当日，付某到天祝县人民医院治疗治疗，被诊断为：1.左侧内踝骨折；2.左侧外踝骨折；3.左侧踝关节外侧韧带断裂。2018年9月4日在腰硬联合麻醉下行左侧内外踝骨折开放复位内固定、左踝关节外侧副韧带修复术。付某在该院住院治疗11天，2018年9月11日出院。出院医嘱：1.继续对症、卧床休息综合治疗，切口3-5天换药一次，2周后根据伤口愈合情况拆除缝线；2.患肢2月内禁止负重行走，防止卧床并发症；3.患肢不负重功能训练；4.门诊4周后复查；5.术后1年复查取出内固定；6.不适随诊。花去医疗费23237.24元，进行伤情鉴定支付鉴定费用1500元。   本院认为：被告人赵忠军为找寻其妻子，在未明确其妻子与郝文军在一起情况下，即发动亲友到郝文军帮工的餐馆找人。在此过程中，未冷静妥善处理纠纷先行殴打郝文军，引发纠纷升级。双方被劝离到餐馆外面对骂过程中，付静先动手击打赵忠军，赵忠军还手时被付某击倒在地，赵忠军起身拳击付某不及，付某抬腿踢打赵忠军时被赵忠军顺势抓住腿部捞到台阶下倒地受伤。从上述双方矛盾纠纷的发生、发展过程可以看出，被告人仅凭其妻先前曾与郝文军交往的事实即臆断其妻此次离家出走即与郝文军在一起，遂上门找寻，进而引发纠纷，对案件的起因具有过错。在纠纷已经他人劝说平缓时，被害人付某妹妹付静又先行击打赵忠军，引发双方肢体冲突，在餐馆外肢体冲突的引发被害人一方具有过错。在被害人付某具体受伤细节中，在付某抬腿踢打赵忠军时，赵忠军抱住付某腿部撕拉致二人摔倒在台阶下，致付某左侧内踝骨折、左侧外踝骨折构成轻伤一级。据此，在互殴过程中，被告人赵忠军具有伤害他人故意，致被害人付某轻伤一级，构成故意伤害罪，公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，应依法予以惩处。被告人的辩护意见与事实不符，本院不予采纳。鉴于本案因民间纠纷引发，被害人对伤害后果的发生亦具有过错，被告人的伤害行为较轻，可酌情对被告人从轻处罚。辩护人的辩护意见合理适当，本院予以采纳。对于原告方主张的赔偿项目和数额，本院核定如下：1.医疗费23237.24元；2.交通费600元；3.鉴定费1500元。4.住院伙食补助费。被害人付某住院治疗11天。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿解释》）第二十三条的规定，核定为11天×100元=1100元；5.误工费。依据《人身损害赔偿解释》第二十条的规定，结合出院医嘱，参照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定标准》10.2.17踝部骨折误工日为120天，被害人从事餐饮业，依据2019年度统计的甘肃省餐饮业人均工资39129元/年，误工费核定为（39129元÷365天）×120天=12864元。6.护理费。根据出院医嘱，被害人2月内不得负重行走，防止卧床并发症，附带民事诉讼原告人主张的护理费3948.70元合理适当，本院予以认可。7.营养费。依据原告住院治疗的实际情况和伤情，附带民事诉讼原告人主张的营养费440元合理适当，本院予以支持。附带民事诉讼原告人主张的财产损失和经营损失无相应证据证实，本院不予支持。附带民事诉讼原告人主张的精神损失，依据《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条的规定，附带民事诉讼赔偿限于犯罪行为造成的直接物质损失，精神损害不属于刑事附带民事赔偿范围，附带民事诉讼原告人的该项诉求于法无据，本院不予支持。综上，对于附带民事诉讼原告人付某主张的赔偿项目和数额本院核定为：医疗费23237.24元、误工费12864元、护理费3948.70元、住院伙食补助费1100元、营养费440元、交通费600元、鉴定费1500元，共计43689.94元。对于赔偿责任比例，根据以上过错责任评判，本院酌情由被告人赵忠军以70%比例核算赔付。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条之规定，判决如下：   一、被告人赵忠军犯故意伤害罪，判处拘役六个月，缓刑一年；   （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）   二、被告人赵忠军于本判决生效之日起30日内赔偿附带民事诉讼原告人付某医疗费16266元、误工费9005元、护理费2764元、住院伙食补助费770元、营养费308元、交通费420元、鉴定费1050元，共计30583元。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省武威市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。   审判长 王劲松   审判员 马述斌   人民陪审员 蒲 忠   二〇二〇年六月九日   书记员 王 雷