广东省汕头市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）粤05刑终123号原公诉机关汕头市潮南区人民检察院。上诉人（原审被告人）黄锡波（绰号“三脚”“师傅”），男，1986年2月10日出生于广东省饶平县，公民身份号码445************850，汉族，文化程度初中，打工，户籍地饶平县***********。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年9月16日被羁押，同月17日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕，现羁押于汕头市潮阳区看守所。原审被告人颜少杰（绰号“老猪”），男，1989年8月21日出生于广东省汕头市潮**，公民身份号码440************635，汉族，文盲，打工，户籍地潮**峡山街道拱桥金苑东三街****。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年9月16日被羁押，同月17日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕，现羁押于汕头市潮阳区看守所。原审被告人廖远路（绰号“老远”），男，1959年4月28日出生于广东省汕头市潮**，公民身份号码440************110，汉族，文化程度小学，打工，户籍户籍地潮**司马浦镇司下广汕公路司下路段**。嫌犯开设赌场罪于2019年7月20日被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。因被羁押的时间已到第一审人民法院对其判处的刑期期限，于2020年5月19日被取保候审。原审被告人廖汉彬（绰号“阿鹤”），男，1972年4月21日出生于广东省汕头市潮**，公民身份号码440************110，汉族，文化程度小学，打工，户籍地户籍地潮**司马浦镇司下金园东五街**。氓罪于1994年6月10日被原广东省潮阳市人民法院判处有期徒刑六年；因犯故意伤害罪于2001年11月23日被原广东省潮阳市人民法院判处有期徒刑八年。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年7月10日被羁押，同月11日被刑事拘留，同年8月17日被逮捕，现羁押于汕头市潮阳区看守所。原审被告人林东升，男，1967年11月19日出生于广东省汕头市潮**，公民身份号码440************113，汉族，文化程度初中，打工，户籍地潮户籍地潮**司马浦镇仙港葫芦东门寨外五街**。开设赌场罪于2019年10月9日被羁押，同月10日被刑事拘留，同月24日被逮捕。因被羁押的时间已到第一审人民法院对其判处的刑期期限，于2020年4月8日被取保候审。原审被告人廖林光（绰号“亚五”），男，1951年1月1日出生于广东省汕头市潮**，公民身份号码440************117，汉族，文化程度小学，打工，户籍地潮户籍地潮**司马浦镇司下下新厝三巷****。开设赌场罪于2019年7月31日被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。因被羁押的时间已到第一审人民法院对其判处的刑期期限，于2020年3月30日被取保候审。原审被告人廖展秋（绰号“啊隆”），男，1950年2月6日出生于广东省汕头市潮**，公民身份号码440************631，汉族，文化程度高中，无业，户籍地潮南户籍地潮**司马浦镇广汕公路司下路段**。设赌场罪于2019年10月23日被刑事拘留，同年11月7日被逮捕，同年12月13日被监视居住。原审被告人廖锡雄（绰号“亚肉”），男，1969年2月28日出生于广东省汕头市潮**，公民身份号码440************197，汉族，文化程度小学，打工，户籍地潮南区司户籍地潮**司马浦镇司下西市协和街**。场罪于2019年8月8日被刑事拘留，同月17日被逮捕。因被羁押的时间已到第一审人民法院对其判处的刑期期限，于2020年4月7日被取保候审。原审被告人廖耿标（绰号“阿布”），男，1964年11月8日出生于广东省汕头市潮**，公民身份号码440************174，汉族，文化程度初中，打工，户籍地潮南区司马户籍地潮**司马浦镇司下西市永乐街**。罪于2019年9月19日被羁押，同月20日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。因被羁押的时间已到第一审人民法院对其判处的刑期期限，于2020年3月18日被取保候审。汕头市潮南区人民法院审理汕头市潮南区人民检察院指控原审被告人颜少杰犯寻衅滋事罪、原审被告人黄锡波犯故意伤害罪、原审被告人廖远路、廖汉彬、林东升、廖林光、廖展秋、廖锡雄、廖耿标犯开设赌场罪一案，于2020年3月6日作出（2019）粤0514刑初1100号刑事判决。原审被告人黄锡波不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人黄锡波，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、寻衅滋事事实2018年上半年，被害人廖某强向被告人颜少杰借高利贷人民币1万元，后因无法归还借款本金及利息，同年9月至同年10月期间，被告人颜少杰伙同同案人廖海忠（另案处理）等人先后采用上门纠缠、用高音喇叭喊叫、发传单、锁门、深夜放鞭炮、喷油漆等手段，多次对居住在潮南区司马浦镇司下社区的被害人廖某强及其父母廖某廷、林某莲等人进行滋扰、恐吓，向被害人廖某强追讨债务。具体事实为：2018年9月的一天，被告人颜少杰和同案人廖海忠在被害人廖某强的家门口，用高音喇叭喊叫“廖某强欠钱无还”等内容。两、三天后，被告人颜少杰和同案人廖海忠再次来到被害人廖某强的家门口，先用高音喇叭喊叫“廖某强欠钱无还”等内容，后将附有被害人廖某强、彭某燕夫妻结婚证及侮辱性语言的传单进行传发。同年中秋节，被告人颜少杰和同案人廖海忠在被害人廖某强没有在家的情况下，在被害人廖某强的家中久坐不走，纠缠廖某廷、林某莲。同年10月18日16时许，被告人颜少杰和同案人廖海忠用铁链及锁头把被害人廖某强家的铁门锁上。同月24日22时许，被告人颜少杰和同案人廖海忠在被害人廖某强的家门口放鞭炮，并将红油漆喷在被害人廖某强家的铁门和外墙上。2019年9月16日，被告人颜少杰被公安机关抓获。同年12月10日，被告人颜少杰在律师张灿虹的见证下，签署了《认罪认罚具结书》。公诉机关建议对被告人颜少杰判处有期徒刑一年至一年四个月。原判认定上述事实，有原公诉机关提交，并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证明：汕头市公安局110出警命令单，潮南分局刑事侦查大队抓获经过说明，接受证据材料清单，发案现场和作案工具拍照，认罪认罚具结书，证人廖某城、廖楚炎的证言及辨认，被害人廖某强、廖某廷、林某莲、彭某燕的陈述及辨认，被告人颜少杰的供述等证据。二、故意伤害事实2014年8月1日21时许，同案人廖海忠在潮南区司马浦镇司下社区快乐公寓702房中与其女朋友颜妍发生口角，并喝下了1瓶洋酒。该公寓员工陈光铣听见吵架声后前来劝阻，但同案人廖海忠不听劝阻，并与陈光铣发生扭打。随后，该公寓员工连志雄、经营者廖镇炎先后赶到现场，将同案人廖海忠带至该公寓楼下办公室中，因同案人廖海忠将办公室的1部海信牌电视机撞坏（损失价格为人民币950元），连志雄、廖镇炎将同案人廖海忠拖至办公室门外。当天22时许，同案人廖绪宏（另案处理）与同案人廖海忠电话联系时，同案人廖海忠称其被人殴打。同案人廖绪宏遂与同案人廖海杰（另案处理）、被告人黄锡波等人外出寻找被告人廖海忠。至该公寓楼下后，被告人黄锡波与同案人廖绪宏、廖海忠、廖海杰等人共同持水龙管等器械对在场的被害人廖镇炎、连志雄及前来劝架的被害人陈某乾进行殴打。经法医鉴定，连志雄的损伤程度为轻伤一级；廖镇炎的损伤程度为轻伤二级；陈某乾的损伤程度为轻微伤。案后，双方就民事赔偿达成和解。2019年9月16日，被告人黄锡波被公安机关抓获。同年12月10日，被告人黄锡波在律师张灿虹的见证下，签署了《认罪认罚具结书》。公诉机关建议对被告人黄锡波判处有期徒刑十个月至一年。原判认定上述事实，有原公诉机关提交，并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证明：汕头市公安局潮南分局刑事侦查大队抓获经过说明，发案现场拍照、监控视频截图，和解协议书，认罪认罚具结书，证人颜妍某等证人的证言，被害人陈某乾等证人的陈述及辨认，同案人廖绪宏、廖海杰、廖海忠的供述，原潮南区物价局价格认证中心关于被毁坏海信牌TLM26V76型液晶电视机一部的损失价格鉴定结论书，广东省汕头市潮南区********法医学人体损伤检验意见书、广东省汕头市********法医学人体损伤程度鉴定书等证据证实，被告人黄锡波的供述及辨认等证据。三、开设赌场事实（一）1995年前后开始，同案人廖绪宏、廖绪岑（另案处理）等人于每年腊月三十至次年正月初四期间，合伙在司马浦镇司下社区大埕的空地上开设“暗宝”赌摊供人参赌。被告人廖远路于2013年至2017年春节期间在该赌摊参与股份，被告人廖林光于2007年至2009年、2014年至2016年春节期间在该赌摊参与股份，被告人廖展秋、廖汉彬于2014年至2017年春节期间在该赌摊参与股份，被告人廖锡雄于2015年至2017年春节期间在该赌摊参与股份。每年春节期间，该“暗宝”赌摊均吸引20人以上到场参赌，至案发，该赌摊非法牟利累计超过100万元。（二）2014年至2019年案发期间，同案人廖绪宏、廖绪岑等人于每年腊月三十至次年正月初四期间，合股在司马浦镇司下社区大埕的空地上，开设“鱼虾蟹”赌摊供人参赌。被告人廖远路、廖汉彬于2015年至2017年春节期间在该赌摊参与股份，被告人林东升于2014年至2016年春节期间在该赌摊参与股份，被告人廖耿标于2018年至2019年春节期间在该赌摊参与股份。每年春节期间，该“鱼虾蟹”赌摊均吸引20人以上到场参赌，至案发，该赌摊非法牟利累计超过20万元。（三）2011年至2016年每年春节期间，在司马浦镇司下社区大埕开设“鱼虾蟹”赌摊结束后，同案人廖绪宏、廖绪岑、廖廷波等人合伙将该赌摊迁至金城大酒店客房中继续开场设赌，从中非法牟利。被告人林东升于2014年至2015年春节期间在该赌摊参与股份。每年该赌摊均吸引超过20人到场参赌，非法牟利超过人民币50万元。2019年7月10日，被告人廖汉彬被公安机关抓获。同月20日，被告人廖远路被公安机关抓获。同月31日，被告人廖林光被公安机关抓获。同年8月8日，被告人廖锡雄被公安机关抓获。同年9月19日，被告人廖耿标自动到公安机关投案。同年10月9日，被告人林东升自动到公安机关投案。同年10月23日，被告人廖展秋被公安机关抓获。同年12月10日，被告人廖远路在律师许耿才的见证下，被告人廖汉彬、林东升、廖林光、廖锡雄、廖耿标在律师张灿虹的见证下，被告人廖展秋在律师胡天的见证下，均签署了《认罪认罚具结书》。公诉机关建议对被告人廖远路判处有期徒刑十个月至一年，并处罚金；对被告人廖汉彬判处有期徒刑一年至一年二个月，并处罚金；对被告人林东升、廖林光、廖展秋、廖锡雄、廖耿标分别判处有期徒刑六个月至八个月，并处罚金。原判认定上述事实，有原公诉机关提交，并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证明：汕头市公安局潮南分局抓获经过说明，发案现场拍照，金城大酒店开房记录，各被告人的户籍证明，原广东省户籍证明，法院（1994）潮法刑初字第73号刑事判决书、（2001）潮刑初字第334号刑事附带民事判决书，汕头潮南民生医院出院小结、记录，证人廖某升等人的供述及被告人廖远路、廖汉彬、廖林光、廖展秋、廖锡雄、林东升、廖耿标的供述及辨认等证据。原审法院认为，被告人颜少杰结伙多次随意恐吓他人，情节恶劣，其行为破坏社会公共秩序，已构成寻衅滋事罪；被告人黄锡波结伙持械故意损害他人身体，致2人轻伤，其行为侵犯公民的人身权利，已构成故意伤害罪；被告人廖远路、廖汉彬、林东升、廖林光、廖展秋、廖锡雄、廖耿标以营利为目的，与同案人分分合合结伙为他人赌博提供场地和工具，其行为妨害社会管理秩序，均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人颜少杰、黄锡波、廖远路、廖汉彬、林东升、廖林光、廖展秋、廖锡雄、廖耿标均起主要作用，均系主犯，依法应当按照其各自所参与的全部犯罪处罚。鉴于各被告人均自愿认罪认罚，被告人林东升、廖耿标案后主动向司法机关投案并如实供述罪行，均有自首情节，以及被告人颜少杰、黄锡波、廖远路、廖汉彬、廖林光、廖展秋、廖锡雄归案后均如实供述罪行等情节，依法均予以从轻处罚。根据被告人廖展秋的犯罪情节、悔罪表现以及其患心脏病、高血压病的情况，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，依法予以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百九十三条第一款第（二）项、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第（一）项和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决：一、被告人颜少杰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；二、被告人黄锡波犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；三、被告人廖远路犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元；四、被告人廖汉彬犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；五、被告人林东升犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；六、被告人廖林光犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元；七、被告人廖展秋犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；八、被告人廖锡雄犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元；九、被告人廖耿标犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。上诉人黄锡波提出其没有动手殴打被害人，原审判决对其量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。经审理查明：原审判决认定各原审被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分，且证据均已在一审开庭时宣读、出示并质证，能相互印证，足以认定。本院二审期间，上诉人黄锡波没有提出新的证据，本院对原审判决认定的事实和证据均予以确认。本院认为，上诉人黄锡波结伙持械故意损害他人身体，致2人轻伤，其行为侵犯公民的人身权利，已构成故意伤害罪；原审被告人颜少杰结伙多次随意恐吓他人，情节恶劣，其行为破坏社会公共秩序，已构成寻衅滋事罪；原审被告人廖远路、廖汉彬、林东升、廖林光、廖展秋、廖锡雄、廖耿标以营利为目的，与同案人结伙为他人赌博提供场地和工具，其行为妨害社会管理秩序，均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，上诉人黄锡波、原审被告人颜少杰、廖远路、廖汉彬、林东升、廖林光、廖展秋、廖锡雄、廖耿标均起主要作用，均系主犯，依法应当按照其各自所参与的全部犯罪处罚。鉴于各原审被告人均自愿认罪认罚，原审被告人林东升、廖耿标案后主动向司法机关投案并如实供述罪行，均有自首情节，以及上诉人黄锡波、原审被告人颜少杰、廖远路、廖汉彬、廖林光、廖展秋、廖锡雄归案后均如实供述罪行等情节，依法均予以从轻处罚。根据原审被告人廖展秋的犯罪情节、悔罪表现以及其患心脏病、高血压病的情况，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，依法予以适用缓刑。关于上诉人黄锡波的上诉意见，经查，上诉人黄锡波结伙殴打他人致2人轻伤的事实，证据充分，且证据间能相互印证，足以认定。原审判决已考虑上诉人系主犯、当庭自愿认罪，如实供述罪行等量刑情节，综合评判对其所作出的量刑恰当，故上诉人的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  郑映龙审判员  陈晓明审判员  沈士栋二〇二〇年六月二十八日书记员  黄洁燕黄梓豪附相关的法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。