广西壮族自治区桂林市叠彩区人民法院 民 事 裁 定 书 (2019)桂0303民初1121号 原告：朱八秀,女,1962年8月17日出生,汉族，住广西灵川县。 委托诉讼代理人：毛新有，男，1958年7月13日出生，汉族，住广西灵川县，系原告丈夫。 委托诉讼代理人：陈德良，桂林市佳诚法律事务所法律工作者。 被告：广西彰泰物业服务股份有限公司,住所地：桂林市叠彩区中山北路****。 法定代表人:汪春玲，董事长。 委托诉讼代理人：甘永雄，该公司员工。 委托诉讼代理人：王丽娟，该公司员工。 被告：广西滕特物业服务有限公司，住所地，住所地：桂林市七星区六合路******门面iv> 法人代表人:黄性云，总经理。 委托诉讼代理人：阳村发，广西五和律师事务所律师。 原告朱八秀与被告广西彰泰物业服务股份有限公司（以下简称：彰泰物业公司）、广西滕特物业服务有限公司（以下简称：滕特物业公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年7月9日受理后，依法适用普通程序，于2020年5月7日公开开庭审理了本案。原告朱八秀的委托诉讼代理人毛新有、陈德良，被告彰泰物业公司的委托诉讼代理人王丽娟、被告滕特物业公司的委托诉讼代理人阳村发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告朱八秀向本院提出诉讼请求：1.判令二被告向原告支付住院费、医疗费、护理费、营养费、停工医疗期间工资，交通费等合计212167.97元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告朱八秀于2017年6月1日到被告处从事保洁员工作，负责直接管理的领导是广西彰泰物业服务股份有限公司总经理陈庆华。原告的工资按月计算，每个月1800元整，并于上班当天双方签订了劳动合同，但合同都被被告拿走，致使原告没有拿到劳动合同。被告也未替原告缴纳社会保险金，即“五险一金”：基本养老保险、医疗保险、工伤保险、生育保险、住房公积金、失业保险。原告有被告挂在墙上的全体值班人员的照片，其中有原告相片在其中，原告还有工作牌号以及被告由银行发给原告的工资单，这些证据都足以证实原告与被告存在劳动合同关系，请法院确认原告与被告之间存在劳动合同关系。原告在被告单位工作至今，被告都没按法律规定为原告办理社会保险事宜，致使原告在上班劳动中受伤后不能得到相关的保险待遇。2018年8月19日下午4时，原告在上班工作清理桂林彰泰峰誉物业水塘时，因水塘底太滑致使原告摔倒，腰部受到严重损害，在桂林市第二人民医院治疗至今伤情严重，现在还不能够起床运动。医院诊断为：胸11椎体急性压缩性骨折，腰椎间盘突症。由于被告没有为原告办理社保事宜，致使原告在受伤后不能得到相关保险待遇。朱八秀因公负伤，住院时间为2018年8月19日至2018年11月16日，后来又住了30天，共119天。1.护理费：200元/日×119天=23800元；2.营养费：40元/日×119天=4760元；3.停工留薪期:4261.4元/月×10个月=42614元。（广西2018年服务行业平均工资为4261.4元/月）；4.医疗费用：35588.6元；5.交通费：1437.1元（37张）；6.伙食费：100元/日×129天=12900元；7.后期治疗费：35588.6元（按前期治疗费计算）；8.鉴定费：250元；合计156027元。为此原告找被告多次协商具体赔偿事宜，可至今原告仍没有得到被告应由的赔偿。综上，被告的行为已经严重侵犯了原告的合法权益，为了维护原告的合法权益，依据我国法律的规定特向法院提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。庭审中，原告增加诉讼请求，将诉请第一项的费用从156027元增加至212167.97元。 被告彰泰物业公司辩称：1.原告与被告彰泰物业公司不存在劳动关系，彰泰物业公司不是本案承担责任的主体，承担责任的主体应为滕特物业公司，彰泰物业公司在本案中作为被告主体不适格；2.原告本次所受损伤与其旧伤存在很大关联，产生的相关费用不应由工伤待遇支出；3.因原告已经超过法定退休年龄，不应享受工伤待遇，所以原告诉请工伤没有法律依据。 被告滕特物业公司辩称：1.对于原告所列事实，滕特物业公司不认可原告所诉签订劳动合同一说，而且滕特物业公司接手彰泰峰誉的保洁业务只有一个月时间，至于原告说未为原告办理员工社会保险，这个与滕特物业公司无关，不是滕特物业公司的责任，理由是，原告到彰泰峰誉工作时只有半个月时间就已年满55周岁，当滕特物业公司承包时就已经年满56周岁，从法律上说，原告不可能办理得到城镇的职工社会保险；2.原告本身就有基础疾病，经桂林市正诚司法鉴定中心鉴定原告胸11椎腰椎性骨折与本次外伤相关的损伤与外伤存在因果关系，外伤参与度为100%，但原告的腰椎骨质疏松及退行××变与外伤无因果关系，参与度为0，原告本次外伤可能导致腰椎间盘突出的症状显现或加重，外伤参与度为25%，根据我国工伤保险条例第30条第5款工伤职工治疗非工伤引发的疾病不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理这一规定，应当减少滕特物业公司赔偿原告的数额；3.被告彰泰物业公司应当承担本案的大部分责任，从原告提交的中国建设银行个人活期账户交易明细可见被告滕特物业公司承接彰泰物业公司彰泰峰誉小区的保洁管理工作仅仅一个月而已，根据被告彰泰物业公司的要求保洁人员的年龄必须在45周岁以下，但是被告彰泰公司却给予原告从事保洁工作以致带病工作的原告跌伤受损的结果，所以被告彰泰物业公司应当承担本案的主要赔偿责任；4.一、护理费，原告没有护理人员及护理时间的证明材料，且要求每天按200元计算护理费没事实与法律依据；二、营养费，按照我国工伤保险条例的规定工伤职工住院只有住院伙食费，没有营养费项目；三、停工留薪工资，按照工伤保险条例第33条的规定结合原告住院治疗89天，出院后全休一个月的实际情况只能按原告的月工资每月1800元为基础计四个月的停工留薪工资；四、医疗费，按工伤保险条例30条的规定，原告治疗工伤所需费用符合工伤保险治疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的才是被告支付的范围，超出范围的部分由原告自付，在通常情况下，自费医疗部分的费用占在医疗费用总额的20%-40%之间，由于原告提供的证据材料不足以使法院区分其自费数额，答辩人认为原告自费的数额应按总额的30%计算；五、住院伙食补助费，按照广西人民政府关于贯彻实施工伤保险条例修订有关问题的通知第二条第一项的规定工伤职工住院治疗伙食补助费的标准为每人每天15元；六、交通费，按照工伤保险条例三十条第四款的规定工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通食宿费用才是工伤保险支付的范围，本案原告受伤后是由救护车接送到第二人民医院就医的属于在本地就医，原告的该项请求没有法律依据；七、鉴定费250元，原告没有支付凭据；八、伤残补助金、医疗补助金、就业补助金，原告的计算标准不是以每月1800元为基础计算的，根据广西实施工伤保险条例办法第25条的规定原告受伤时已经超过了法定退休年龄，所以没有一次性伤残就业补助金。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，可作为本案定案的参考依据。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告朱八秀于2017年6月1日开始在桂林彰泰峰誉小区从事保洁工作，原告平时由被告滕特物业公司负责管理。2018年8月19日，原告在工作期间清理桂林彰泰峰誉小区水塘时滑倒受伤，受伤后原告被送往桂林市第二人民医院进行治疗，并向桂林市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，桂林市劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月7日作出桂林市劳人仲不字[2019]第1号不予受理案件通知书：“朱八秀：你与被申请人广西彰泰物业服务股份有限公司的劳动争议仲裁申请书已收悉。你的仲裁请求被申请人为：一、承认申请人与被申请人存在劳动关系；二、补缴申请人2017年6月1日至劳动终止日的社会保险；三、支付申请人医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、共计51483.8元。经审查你的身份证号码为,你出生于1962年8月17日，已超过法定退休年龄。你的申请不属于劳动人事争议仲裁委员会的受案范围，本委决定不予受理。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条，《劳动人事争议仲裁办案规则》第二条之规定，本委决定不予受理。申请人对本决定不服的，可就该争议事项向人民法院起诉”。原告对该决定不服，遂诉至本院，庭审中，本院向原告释明根据其提交的《桂林市劳动人事争议仲裁委员会不予受理案件通知书》内容，其是否需要变更案由进行诉讼，原告确认坚持以工伤保险待遇纠纷案由进行诉讼。 另查明，被告滕特物业公司于2019年8月20日向本院提交司法鉴定申请书，申请对朱八秀的本次损伤作损伤作用力的参与度评定进行司法鉴定。本院依法委托桂林市正诚司法鉴定中心进行司法鉴定，该鉴定中心于2019年12月23日作出桂林正诚司法鉴定中心[2019]临鉴字第1463号司法鉴定意见书，鉴定意见：“朱八秀胸11椎体压缩性骨折系与本次外伤相关的新发损伤，与外伤存在关系，简易外伤参与度为100%；腰椎骨质疏松及退行性变无因果关系，参与度为0；本次外伤可能致腰椎间盘突出的症状显现或加重，建议外伤参与度为25%”。 再查明，被告彰泰物业公司向本院提交了三份《日常保洁外包服务合同》，辩称其已将涉案小区的物业服务外包给了滕特物业公司，本案应由被告滕特物业公司向原告承担赔偿责任。 本院认为：建立劳动关系，用人单位和劳动者均应符合法律、法规规定的主体资格。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条：“劳动者达法定退休年龄的，劳动合同终止。”之规定，劳动者达法定退休年龄，是劳动合同终止的法定条件，也即劳动者达退休年龄，丧失劳动法、劳动合同法意义上的劳动者的主体资格。根据劳社部发(1999)8号《关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》的规定“国家法定的企业职工退休年龄是：男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁”。本案中，原告朱八秀于2018年8月19日受伤，此时其早已超过法定退休年龄，丧失劳动者的主体资格，原告朱八秀与被告不构成劳动合同关系，而是属于劳务关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第四条“劳动争议仲裁委员会以申请仲裁的主体不适格为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，经审查，确属主体不适格的，裁定不予受理或者驳回起诉。”的规定，本案属于该条规定的情形，原告作为申请仲裁的主体不适格，故本院应予裁定驳回原告的起诉。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第三项的规定，裁定如下： 驳回原告朱八秀的起诉。 本案案件受理费3421元（原告朱八秀已预交），鉴定费1130元（被告广西滕特物业服务有限公司已预交）由原告朱八秀负担(由本院应退回原告朱八秀的案件受理费3421元中予以扣除）。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于桂林市中级人民法院。 审 判 长  龙 军 人民陪审员  张社范 人民陪审员  唐文红 二〇二〇年六月二十五日 书 记 员  粟 荣