安徽省池州市贵池区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1702民初3291号 原告：钱锦风，男，1971年10月18日出生，汉族，住池州市贵池区。 委托诉讼代理人：何四八，安徽九华律师事务所律师。 被告：安徽鲁班建设投资集团有限公司，住所地安徽省芜湖市南陵县大浦乡村世界。 法定代表人：汪锡文，该公司董事长。 委托诉讼代理人：高宇，安徽天禾律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨慧，安徽天禾律师事务所实习律师。 被告:汪庭海,男，1974年9月5日出生，汉族，住芜湖市南陵县。 原告钱锦风与被告安徽鲁班建设投资集团有限公司（以下简称鲁班公司）、汪庭海建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月15日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告钱锦风及其委托诉讼代理人何四八、被告鲁班公司的委托诉讼代理人季红、被告汪庭海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告钱锦风向本院提出如下诉讼请求：判令两被告立即支付原告工程款80万元(以鉴定为准)，并承担本案诉讼费用和鉴定费用。事实与理由：2008年至2014年期间，被告一承建池州市新城明珠小区4-1至4-4号楼、商业街17、18号楼、2-1至2-7号楼工程，被告二为实际施工人。被告二将上述工程的外墙保温交原告施工，将2-1至2-3号楼、4-1至4-4号楼的外墙涂料交原告施工，外墙保温的价格为涂料面层为38元每平方米，面砖面层为44元每平方米。外墙涂料为25.96元每平方米。原告将上述外墙保温及涂料工程全部施工完毕，经原告初步测算，工程款约为200万元，被告和其项目经理汪庭海共支付100余万元，尚欠约100万元。上述工程均已经竣工验收交付，被告拖欠工程款毫无理由，原告为此提起诉讼，请依法判决。 鲁班公司辩称：1、原告提交的合同并不能证明合同所述工程由原告施工，举证责任应在原告，若原告不能提供相应证据证明该工程由原告施工，原告应承担举证不能的后果；2、原告诉请已经远超过诉讼时效，应依法予以驳回；3、因新城明珠外墙渗水问题，鲁班公司已遭受损失和赔偿1466100.9元；4、鲁班公司已经就该新城明珠工程超付出工程款130余万元，不应再承担责任。 汪庭海辩称：新城明珠外墙问题是池州市典型的外墙渗水，在池州建委有鉴定报告以及天华置业委托的第三方鉴定机构出具的鉴定报告，再有天华置业起诉鲁班公司的起诉状及判决书，我们目前赔偿了天华置业的维修费用并且赔偿了业主的维修费用，据核算已经超过三倍，不仅鲁班公司，还有铜陵华夏公司也有同样遭遇，两家公司是由他一人施工的，我们已经超出外墙维修等费用，由铜陵华夏公司、鲁班公司、天华置业业主和法院判决书四方证据可以证明，建委还有备案，之所以我们没有起诉原告是因为在施工过程中他已经拿了部分工程款，再起诉已经没有意义了，所有责任我扛下来了，收到他的起诉状我很惊讶，应该说有五方证人包括这次赔偿扣的钱法院都有案底，我建议原告撤诉，我跟鲁班公司已经扛的够多了。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下：鲁班公司从2008年开始承建池州市新城明珠小区一、二期住宅建设工程。汪庭海为该小区4-1至4-4号楼、商业街17、18号楼、2-1至2-7号楼等工程的实际施工人。2008年5月20日，汪庭海以鲁班公司池州市新城明珠项目部名义与原告签订《外墙保温承包合同》约定，将池州市新城明珠小区4-1至4-4号楼外墙保温工程以包工包料方式分包给原告施工。后汪庭海又将该小区2-1至2-3号楼、4-1至4-4号楼的外墙涂料及2-1至2-7号、17、18号楼外墙保温工程分包给原告施工。汪庭海与原告口头约定了外墙保温的价格为涂料面层为38元每平方米、面砖面层为44元每平方米、外墙涂料为25.96元每平方米。原告按约定将上述外墙保温及涂料工程全部施工完毕，汪庭海共支付工程款90万元，原告施工的上述工程均已经竣工验收交付，原告与汪庭海未办理工程款结算。 另查明，因新城明珠小区工程出现墙体渗漏问题，池州市中级人民法院于2013年8月19日作出（2013）池民三初字第00007号民事判决书，判决鲁班公司赔偿池州天华置业有限公司维修费及赔偿款1109779.15元。 在诉讼过程中，原告向本院提出申请要求对案涉工程进行造价鉴定，本院依法委托安徽省建生工程咨询有限公司对案涉工程进行了造价鉴定。安徽省建生工程咨询有限公司出具建鉴字（2020）第001号鉴定意见书：1、合同内工程。（1）池州市新城明珠小区4-1至4-4号楼外墙保温工程造价为450014.48元；2、合同外工程。（1）池州市新城明珠小区2-1至2-7号、17、18号楼外墙保温工程造价为835266.5元;（2）池州市新城明珠小区2-1至2-3号、4-1至4-4号楼外墙涂料工程造价为149299.38元；1-2项合计造价为1434580.36元。 本院认为：鲁班公司作为池州市新城明珠小区一、二期住宅建设工程承包人，将建设工程违法转包，汪庭海又将部分工程违法分包给原告施工。汪庭海与原告之间的建设工程施工合同属无效合同。因案涉工程均已竣工验收合格交付，根据相关司法解释规定，汪庭海应当按照与原告签订的合同和口头约定支付全部工程款。根据安徽省建生工程咨询有限公司出具建鉴字（2020）第001号鉴定意见书，原告施工的总工程款为1434580.36元，庭审中原告自认收取汪庭海支付的工程款90万元，尚有534580.36元工程款应由汪庭海给付。在庭审中，鲁班公司称已将全部工程款支付给了汪庭海，原告、汪庭海未表示异议，根据合同相对性原则及相关司法解释规定，鲁班公司对汪庭海欠付原告的工程款不承担给付责任。关于汪庭海新城明珠外墙渗水问题已赔偿了天华置业的维修费用并且赔偿了业主的维修费用，据核算已经超过三倍，不仅鲁班公司，还有铜陵华夏公司也有同样遭遇，两家公司是由他一人施工的，欠付部分已经超出外墙渗漏维修等费用的辩称。经查，虽然池州市中级人民法院判决鲁班公司赔偿池州天华置业有限公司维修费及赔偿款1109779.15元，因该维修费及赔偿款涉及池州市新城明珠小区一、二期较多房屋外墙渗水问题，而原告只是参与了其中部分房屋外墙施工，具体到原告应当承担责任部分不明确，鲁班公司、汪庭海也未举证证明。鲁班公司或汪庭海可另案诉讼，在本案中不作处理。故对汪庭海、鲁班公司的上述抗辩不予采纳。 综上所述，原告的部分诉讼请求有事实依据和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告汪庭海于本判决生效之日起十五日内给付原告钱锦风工程款534580.36元。 二、驳回原告钱锦风其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11800元、鉴定费52000元，由钱锦风负担受理费3540元、鉴定费15600元，由汪庭海负担受理费8260元、鉴定费36400元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省池州市中级人民法院。同时向该院预交上诉费11800元。（安徽省池州市中级人民法院开户行：农行池州秋江支行；户名：池州市非税收入管理局；账号：12×××66）。如在上诉期满之日起七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长 董 玮 人民陪审员 丁 平 人民陪审员 杜春香 二〇二〇年六月二十八日 书 记 员 郭铜瑾