贵州省六盘水市六枝特区人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0203民初331号原告：周洪旭，女，1990年8月18日生，汉族，住六枝特区。委托诉讼代理人：吴侃，贵州联通（关岭）律师事务所律师，执业证号15204201911097237。委托诉讼代理人：彭佳佳，贵州联通（关岭）律师事务所实习律师，执业证号23031812210110。被告：六枝特区和兴农资有限公司，住所地六枝特区银壶社区平寨交通路（客车站对面），统一社会信用代码915202037705877760。法定代表人：胡思明，该公司执行董事。原告周洪旭与被告六枝特区和兴农资有限公司劳动争议一案，本院于2020年1月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周洪旭向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付其拖欠的2018年11月1日至2019年7月9日工资共计73516.97元，2019年7月10日至2019年9月10日工资共计18379.24元，合计91896.21元；2、判令被告支付原告解除劳动关系经济赔偿金137844.31元（2018年9月10日至2019年9月10日月平均工资×工作年限9年×2）；3、判令被告赔偿原告因被告未缴纳失业保险而导致原告不能享受失业保险金的损失38724元（3227.00×12个月）；4、判令被告赔偿原告因被告未缴纳生育保险而导致原告不能享受生育保险待遇的损失16995.60元（当月用人单位缴费基数/30天×产假天数）。事实和理由：原告与被告因劳动争议一案向六枝特区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该仲裁委员会于2019年11月22日作出六枝劳人仲案字（2019）第110号《仲裁裁决书》。但原告认为该《仲裁裁决书》认定事实错误，适用法律不当，依法应当撤销。理由如下：第一，该《仲裁裁决书》对于被告拖欠原告2018年9月10日至2019年9月10日工资金额不予认定，但原告认为被告作为用人单位，应当承担支付工资的举证义务，原告作为普通员工，在被告拒绝与原告进行工资核算的情况下，原告仅能提供《六盘水分公司（2018年11月1日至2019年7月9日）商品进出库明细表》作为计算依据。根据《劳动争议调解法》第六条、第三十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条，对在劳动争议纠纷案件中举证责任的分配进行了规定：第一，因用人单位作出开除、除名、辞遐、解除劳动合同、减少劳动报酬等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。第二，当事人因工资支付发生争议的，举证责任如下分配：（1）用人单位应就劳动者已领取工资的情况进行举证。（2）用人单位延期支付工资，劳动者主张用人单位系无故拖欠工资的，用人单位应就延期支付工资的原因进行举证。（3）因用人单位减少劳动报酬发生争议，由用人单位负举证责任。（4）劳动者主张用人单位拖欠劳动报酬的，用人单位应对劳动者申请劳动仲裁之日前两年内的工资支付情况承担举证责任。但劳动者有证据证明其在申请劳动仲裁前已向用人单位主张过权利的，用人单位应对劳动者首次主张权利之日前两年内的工资支付情况承担举证责任。综上，被告作为用人单位，未对工资支付情况、计算标准进行举证，其提供的证据也不能达到相应的证明目的，应当承担不利后果。而原告作为劳动者，已尽己所能提供了工资计算的依据：《六盘水分公司（2018年11月1日至2019年7月9日）商品进出库明细表》，被告的法定代表人在该表进行了签字确认，若被告没有提供足以否定该份依据的证据，那么该明细表作为工资计算的依据应当被采信。第二，该《仲裁裁决书》认定原告在被告处工作期间存在短款短货的情形，故不予支持原告申请被告支付经济补偿金的请求。但在庭审中，被告辩称其与原告解除劳动合同是因为原告短款短货、严重违反公司规章制度，属于过失性辞退。但被告提供的证据，无法达到其证明目的，原因如下：（1）未经法定程序进行审理，没有司法机关的判决、裁定文书，仅凭被告的一面之词和几张公司内部制作的凭证，不能认定原告存在“短款短货、冒领骗领运杂费、严重违反公司规章制度”的行为。（2）被告的规章制度未通过民主程序制定、未向劳动者公示，不能作为本案的依据。另外，在被告提供的规章制度中，对正常的“短款短货”、“一人进行开单、审核、收款”等行为作出了认可和允许性的规定。对违规的短货、冒领、骗领行为作出的是赔偿惩罚规定，而没有据此解除劳动合同的条款。（3）被告违反财经制度、用人制度，为节约成本，要求原告一人兼多岗，原告按照公司的工作习惯自己请款、自己付款是被告的管理不规范造成的。因此，被告提供的证据无法证明原告存在过失性辞退的情形，其与正处于哺乳期的原告解除合同，系违法解除，应当承担相应的法律责任。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十八条、第八十七条之规定，被告应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向原告支付赔偿金。第三，该《仲裁裁决书》已查明被告没有依法为原告缴纳社会保险，但认为原告没有依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定向被告提出解除劳动关系，所以不予支持原告提出的因被告未缴纳失业保险、生育保险而导致原告不能享受失业保险金的经济补偿金以及生育保险待遇的经济补偿金的请求。但被告没有依法为原告缴纳社会保险是事实，六枝特区劳动人事争议仲裁委员会不能依据原告没有主动提出解除劳动合同就不予支持原告关于社保方面的经济补偿金，也不能一味地将所有责任都由原告承担，该仲裁委员会在此问题上明显存在认定事实不清，适用法律错误。在社会保险问题上，被告存在严重的错误，而致使原告无法领取失业保险金及生育津贴，严重损害原告的合法权益，应当承担相应的赔偿责任。综上所述，仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院支持原告诉求。被告六枝特区和兴农资有限公司辩称，一、关于解除劳动关系赔偿金问题。原告诉请被告支付解除劳动关系赔偿金137844.31元，没有事实和法律依据，不能成立。（一）被告是根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条及相关法律、法规的规定依法解除与原告的劳动合同的。因此，依照《中华人民共和国劳动法》第二十八条、《中华人民共和国劳动部关于贯彻执行若干问题的意见（1995年8月4日劳部发〔1995〕309号）》第39条的规定，被告没有支付原告经济补偿或经济赔偿的义务。（二）被告解除与原告的劳动合同，属过失性辞退，系基于原告重大过错（包括涉嫌犯罪）所致。下列事实足以证明原告严重违反了《中华人民共和国劳动法》第二十五条的规定。1.严重违反被告规章制度。（1）原告在任六枝特区和兴农资有限公司六盘水分公司（以下称六盘水分公司）负责人期间，虽说包括收款、保管由其负总责，但还有两个工作人员协助工作。按照财务制度，运费的支付，必须由承运人出具运费领条，经发货人审核无误，报分公司负责人（原告）批准后付款。可原告不按制度办事，以承运人的名义出具领条、自己作为发货人审核、自己批准付款，先后13次共领取运费39870.00元。作为具有会计从业资格证的原告，对财经制度和财务纪律是知晓的。原告这种明知故犯、违反常规的行为，是严重违反财务制度的。如果原告举不出能证实其票据所载运价、运货数量、费用支付的真实性的证据，我们有理由认为这是弄虚作假的职务侵占。（2）近年来，原告不遵守劳动纪律，不听从领导安排，多次不接听领导电话，在多种场合散布对公司的不满情绪，其丈夫赵华勇、妹妹周洪竹、母亲孙万琼在安顺设立以被告安顺分部为竞争对手的公司不报告，严重影响了被告的形象，干扰了被告的正常工作，损害了被告的利益。严重渎职，对被告利益造成重大侵害。2017年8月至2018年10月，短短一年多时间，原告竟短款64888.50元，短货25.17吨，货值（按进价计）55251.79元，共计损失金额120140.29元，虽然原告已赔付了这笔损失，但造成了恶劣影响，涉嫌职务侵占。据初步核查，原告在任六盘水分公司负责人期间，利用收款和保管货物、审核报销等职务之便，多报上交销货款44700.00元，私自处理库存货物184756.43元（按进价计），共计侵占被告财物229456.43元，数额较大。原告以工作笔记丢失查不清货物去向为由拒不赔偿。根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款“公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产”；《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》的通知(公通字[2010]23号)第八十四条“公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额在五千元至一万元以上的，应予立案追诉”。原告的行为已涉嫌职务侵占犯罪，被告将依法提请追究其刑事责任。二、关于拖欠工资问题。原告主张被告拖欠其工资91896.21元是不正确的。2018年11月1日至2019年3月28日的工资，按销售数量每吨10.00元计算；2019年3月28日至2019年9月1日的工资，按销售数量每吨5.00元（包括刘勇工资中属原告承担的部分）计算。2018年11月1日至2019年9月1日期间的工资，原告已预支工资26000.00元。未支付的工资远远不够抵扣原告侵占的款项、个人所得税等。工资未结算完全是因原告故意拖延、无理取闹、迟迟不对清账务，借故不履行赔款承诺所致；被告不存在拖欠原告工资的问题。三、关于社会保险费的缴纳问题。被告作为六枝特区供销合作社批准成立的农资经营企业，隶属该社主管，和该社下属的其他企业一样，经批准只缴纳养老保险费，缓交其他社会保险费。被告自成立以来，所有职工（包括已退休的职工）都只缴纳养老保险费。这一情况，被告的所有职工（包括原告）都是清楚的。如果原告不同意只缴纳养老保险费，就应该根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项的规定依法解除劳动合同，同时申请劳动仲裁或提起劳动争议诉讼。可原告既不解除劳动合同，又不申请劳动仲裁或提起劳动争议诉讼，证明其对被告只缴纳养老保险的行为是认可的。更何况被告为原告缴纳养老保险费中属于原告承担的部分8837.28元，对原告做了相应的补偿。根据《中华人民劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，原告请求的失业保险金和生育保险待遇的损失赔偿，不属于应当赔偿的情形，其请求无事实和法律依据。四、关于哺乳期解除劳动合同的问题。原告诉称“不存在过失性辞退的情形”，被告与其解除劳动合同违法。原告的这一主张，也是不成立的。理由之一，原告严重违反《中华人民共和国劳动法》第二十五条规定是不可辩驳的客观事实。理由之二，《中华人民共和国劳动部关于贯彻执行若干问题的意见（1995年8月4日劳部发〔1995)309号）》第30条规定“劳动法第二十五条为用人单位可以解除劳动合同的条款，即使存在第二十九条规定的情况，只要劳动者同时存在第二十五条规定的四种情形之一，用人单位也可以根据第二十五条的规定解除劳动合同”，也就是说，只要原告存在劳动法第二十五条规定的情形之一，被告不管原告是否在孕期、产期、哺乳期，均可解除劳动合同，况且，原告存在劳动法第二十五条规定的四种情形中的两种以上，侵害了被告的合法权益，给被告造成了重大损失。被告没有在孕期、产期解除合同，而且给了相当长的产假，已经是够宽容的了。被告不存在哺乳期违法解除劳动合同的问题。综上所述，请求依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：原告周洪旭于2013年10月18日开始任六枝特区和兴农资有限公司六盘水分公司负责人。被告于2014年1月至2018年12月期间为原告依法缴纳了基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险，未交纳失业保险和生育保险。2019年3月28日原告作为承诺人签字的《承诺书》中，原告承诺，收付款短款、收付款短货（按车板价加费用计算金额，包括本人委托刘勇保管的部分），由原告负责赔偿。2019年3月28日原告作为收款员、仓管员签字的《水城分公司周洪旭工资支付清单》中载明“2016年8月至2017年7月收付款短少5211.00元、2017年8月至2018年10月收付款短少64888.50元、2017年8月至2018年10月收发货短少55251.79元”。2019年9月3日《六枝特区和兴农资有限公司六盘水分公司库存商品短少金额明细表》中短少数量为79.29吨，短少金额为184756.43元。原告作为实物负责人在本人签字处注明“短少数量存在怀疑价格同意”。被告于2019年8月15日向原告下发《六枝特区和兴农资有限公司关于解除职工周洪旭劳动合同有关问题的通知》，并于2019年9月1日作出《六枝特区和兴农资有限公司关于解除周洪旭同志劳动合同的决定》，决定依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条的规定，从2019年9月1日解除被告与原告的劳动合同。2019年10月9日，原告向六枝特区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告补发拖欠的工资、支付经济赔偿金等，被仲裁委驳回请求。另查，原告于2019年4月17日生育一子赵一舟。认定上述事实有原告提交的证据：1、居民身份证1份；2、企业信息公示报告1份；3、六枝特区和兴农资有限公司文件、收件箱截图、商品出库明细表各1份；4、2019年度个人养老保险缴费证明、出生医学证明各1份；5、仲裁裁决书、送达证明各1份；被告提交的证据：1、营业执照、法人身份证明、居民身份证各1份；2、通知、签收回执、决定、签收回执、拒绝签收证明各1份；3、六枝特区和兴农资有限公司六盘水分公司营业执照、关于免去周洪旭同志职务的通知各1份；4、承诺书微信截屏各1份；5、运费清单1份；6、安顺市骏四季农资有限公司企业信息一张1份；7、微信截屏1份；8、领条、承诺书各1份；9、六盘水分公司收款员收款数额更正及说明、明细账、六枝特区农村信用社存款凭证、六盘水分公司库存商品短少金额明细表各1份、2019年7月10日盘点长短明细表2份、长货及短货处理附注一份、2018年11月1日至2019年7月9日商品进出库明细表、2017年8月1日至2018年10月31日库存商品盘点明细表各2份；10、养老保险费个人应缴部分明细表一份、保险基金专用收据10份、银行汇款凭证10份、2018年六盘水市社会保险缴费工资申报核定表一份、职工养老保险手册一份；11、账页结算明细、六盘水市分公司盘点短少处理明细表、周洪旭工资支付清单各1份；12、股东会会议决议、会议纪要、会议签到册各1份；13、周洪旭预支工资明细表一份、银行流水2份、交易回单1份、刘勇工资领条4份、调整说明1份；14、会议纪要、库存商品管理办法（试行）、销货款管理办法、运杂费管理办法各1份；15、批复、请示各1份；以及原、被告的当庭陈述等证据在卷佐证。本院认为，原告在被告公司工作岗位期间，从2016年8月至2018年10月期间多次出现短款、短货、多报货款、私自处理库存货物等情形，原告的此行为给被告公司造成重大损害。被告以此解除与原告的劳动关系，未违反法律规定。因此，原告以被告违法解除劳动关系为由，要求被告支付经济补偿金的诉请，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，本院不予支持。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原告提交的证据不能证明被告拖欠其工资，对原告要求被告支付拖欠工资的诉请，本院不予支持。《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定：“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。”，第五十三条规定：“职工应当参加生育保险，由用人单位按照国家规定缴纳生育保险费，职工不缴纳生育保险费。”，被告未给原告交纳失业保险和生育保险，违反了法律规定。对原告要求被告赔偿因未缴纳失业保险不能享受失业保险金损失的诉请，本院予以支持。《贵州省失业保险办法》第十四条第一款第四项规定：“失业人员领取失业保险金期限，根据失业前所在单位和本人按规定累计缴费时间计算：......（四）累计缴费时间满4年不满5年的，领取失业保险金的期限为12个月；......。”，第十六条规定：“失业保险金的标准，按失业人员失业前单位所在县（市、区、特区）最低工资标准的70％执行。”，原告在被告处工作时间不满五年，2019年六枝特区最低月工资标准为1670.00元，故原告诉请的失业保险金应当为：1670.00元/月×12月×70%＝14028.00元。原告在被告公司工作期间生育孩子，应当享受生育保险待遇。生育保险待遇包括生育医疗费用和生育津贴。六盘水市人民政府印发的市府办发〔2007〕110号《六盘水市生育保险实施办法(暂行)》第九条规定：“生育保险基金支付范围：（一）女职工生育医疗费用；（二）女职工政策内妊娠或自然流产医疗费用；（三）计划生育手术费用。”，第十条规定：“享受生育保险待遇的职工产前检查、门诊流产手术（含人工、药物和钳夹术等）、门诊计划生育手术费用报销最高限额由劳动保障部门合理确定，超过支付限额费用由个人负担。”，第十一条规定：“享受生育保险待遇的职工分娩住院期间发生的医疗费、手术费和并发症产生的医疗费用，符合基本医疗保险药品目录、诊疗项目和医疗服务设施规定的由生育保险基金支付。”，根据上述规定，原告享受的生育医疗费用包括产前检查、分娩住院期间发生的医疗费、手术费和并发症产生的医疗费用等费用。但原告未提交生育孩子期间的上述费用中，有多少金额未享受到生育保险待遇，故对原告要求被告支付其不能享受生育保险待遇中的生育医疗费的部分，本院不予支持。国务院《女职工劳动保护特别规定》第八条第一款规定：“女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。”，因原告在产假期间，被告支付了原告工资，故被告不应再支付原告生育津贴。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条、第七十条、第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、第五十三条、第五十四条、第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《女职工劳动保护特别规定》第八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，判决如下：一、被告六枝特区和兴农资有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告周洪旭失业保险金损失14028.00元；二、驳回原告周洪旭的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（原告已预交），由原告周洪旭负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。审判员  吴剑二〇二〇年六月三日法官助理付娴书记员罗小云