山东省滨州市沾化区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁1603民初678号 原告：德州市星腾劳务分包有限公司，住所地德州市经济技术开发区宋官屯镇陈段庄小区沿街门市。 法定代表人：张学强，职务：经理。 委托诉讼代理人：时振军，山东阳关桥律师事务所律师。 委托诉讼代理人：于春岭，该公司副经理。 被告：山东沂蒙交通发展集团有限公司，住所地：临沂市海关路。 法定代表人：赵彦刚，职务：总经理。 委托诉讼代理人：赵雪峰，山东盾威律师事务所律师。 原告德州市星腾劳务分包有限公司（以下简称星腾公司）与被告山东沂蒙交通发展集团有限公司（以下简称沂蒙交通公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月10日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告星腾公司法定代表人张学强、委托诉讼代理人时振军、于春岭、被告委托诉讼代理人赵雪峰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告星腾公司向本院提出诉讼请求：判令被告给付拖欠的工程款522277元，违约金107768元。事实与理由：2017年7月份原被告签订了S320沾化西至沾化无棣界段大修工程第一合同段路面施工工程，原告按照合同约定履行了自己的义务，该工程已交付使用。但被告没有按照合同约定支付工程款，被告行为已构成违约。截止2020年3月30日，被告尚欠原告工程款522277元，违约金107768元。原告起诉后，被告又向原告支付工程款100000元。 被告沂蒙交通公司辩称，一、原告诉称答辩人没有按照合同约定支付工程款与事实不符。1、根据双方签订的《路面施工合同》第十条资金管理第二款第一项（甲方按照形象进度支付乙方已完成工程的60%，在工程交工验收后支付总工程量的90%，剩余10%质保金在本合同工程缺陷责任期结束后结清）、第十三条工程结算与支付第四款（本合同工程全部完成后，清算乙方可计量的工程数量，编制末次计量结算报表，甲方支付结算总工程量的90%，剩余10%质保金在缺陷责任期结束后结清）以及第十三条工程结算与支付第二款工程结算的全部约定内容来看，涉案的工程款约定支付分三批进行，第一批支付已完成工程的60%的节点是在交工验收前，第二批支付至结算总工程量的90%的节点是签发“交工计量结算单”后，根据合同的约定，“交工计量结算单”应由原告的负责人、答辩人的项目总工、项目经理、财务部负责人、工程科负责人、物资设备科负责人、安全科负责人、办公室负责人会签。第三批支付10%的质保金的节点是在缺陷责任期结束后结清。2、本案中，在2018年9月17日交工验收前，答辩人已支付工程款2100000元，根据四舍五入的建筑会计支付惯例，已达到合同约定的60%（2100000/3527705=59.5%）。故答辩人并无根本违约行为。3、双方在按照合同第十三条工程结算与支付的约定，在进行会签的“交工计量结算单”的过程中，答辩人的计划科在复核我公司现场技术人员、现场管理人员、原告负责人签署的（现场）结算书环节中发现该（现场）结算书中混有其他工程项目的工程量，因此无法进行下一步的会签工作，故将上述结算书退回，要求另行制作，而原告方拒不配合，至今未将更正后的（现场）结算书提交答辩人完成会签“交工计量结算单”的工作。4、虽然需要会签的“交工计量结算单”还没有完成，答辩人可以按照合同的约定停止支付，待会签“交工计量结算单”工作完成后一次性完成支付至总结算额90%，但答辩人考虑到原告方的实际情况，并没有停止支付行为，自2018年9月17日交工验收后至本案诉讼前，答辩人又分5批支付给原告工程款1070000元，至此，在本案诉讼前，答辩人已经支付给原告工程款合计3170000元，该数额占涉案工程约定总价款的90%（3170000/3527705=89.86%）。剩余10%的质保金因未到支付节点，按照合同约定不予支付符合法律的规定。综上，答辩人支付工程款的行为并没有违反合同的约定，不仅不存在违约行为，且答辩人在实际履行中超出了合同约定的基本义务。 由于涉案的需要会签的“交工计量结算单”还没有完成，答辩人仍欠原告工程款的数额无法最终确定，故原告诉称答辩人尚欠422277元的诉求没有任何事实依据。请求贵院依法驳回原告的诉求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对相关证据和事实，本院认定如下：2017年7月份，原被告签订了S320沾化西至沾化无棣界段大修工程第一合同段《路面施工合同》，被告将S320沾化西至沾化无棣界段大修工程的基层病害、基层、面层施工工程分包给原告，工期期限为2017年7月5日至2017年10月30日，承包方式为根据乙方负责的施工内容，采用综合单价承包方式，工程数量及单价详见《工程量清单》及《工程量清单说明》，工程造价暂估算为3527705元,具体金额以最终累计结算款为准。《路面施工合同》第十条第二款、第三款约定：“甲方按照形象进度支付乙方已完成工程的60%，在工程交工验收后支付总工程量的90%，剩余10%质保金在本合同工程缺陷责任期结束后结清。每次支付时，乙方需开具增值税专用发票，甲方财务在收到发票后才予以支付。……资金违约责任，因甲方(沂蒙交通公司)工程款不及时给乙方造成的一切损失由甲方承担，乙方有权停工，甚至有权解除合同，不承担任何责任，并要求甲方支付合同总造价3%的违约金”。第十三条第一款、第二款、第四款约定：保证金，计量结算时，甲方将扣除乙方结算款10%作为保证金，乙方施工完毕，缺陷责任期到期后据实返还。工程结算原则为交工计量结算。交工计量结算，也就是最终计量结算。必须经实际完成的甲方指定人员认可的工程数量为准……。工程结算款中应扣除质量保证金……。本合同工程全部完成后，清算乙方可计量的工程数量，编制末次计量支付结算报表，甲方支付结算总工程量的90%，剩余10%质保金在缺陷责任期结束后结清”。原告施工结束后，原、被告双方于2017年11月28日、2018年6月26日对原告实际完成的工程量进行核对，确认工程总价款为3592277元。截止2019年9月17日，被告向原告支付工程款2100000元。2018年10月22日至2019年7月9日，被告分四次向原告支付工程款970000元。原告起诉后，被告又向原告支付工程款100000元,被告尚欠原告工程款422277元(包含质保金)。 另查明，S320沾化西至沾化无棣界段大修工程第一合同段完工后，于2018年9月17日通过交工验收并进行试运营，未进行竣工验收。被告向法庭提交的公路工程交工验收书中载明：“对工程质量评价，该合同路基稳定，路面工程所用材料满足质量要求，路面基层为水泥稳定碎石结构，……满足规范和设计要求……。合同段工程质量评分为97分，评定为合格。经交工验收委员会综合评议，该项目符合交工条件，同意签发交工证书，交接养护单位管理。交工日期为2018年9月17日”。 上述事实，由《路面施工合同》、德州市星腾劳务分包有限公司路面工程(新海路)竣工结算表、公路工程交工验收证书及原、被告当庭陈述等证据予以证实。 本院认为，本案为建设工程施工合同纠纷。星腾公司施工的涉案工程标的额为3592277元，星腾公司认可沂蒙交通公司已支付3170000元，现尚欠工程款422277元。被告沂蒙交通公司在庭审中不认可原被告之间竣工结算数额，但未能举证证明，根据相关法律规定和证据规则，本院确认沂蒙交通公司尚欠星腾公司工程款422277元(包含10%质保金)。住房城乡建设部、财政部关于印发《建设工程质量保证金管理办法的通知》第七条规定，发包人应按照合同约定方式预留保证金，保证金总预留比例不得高于工程价款结算总额的3%。本院认为，原、被告在合同中约定保证金为总造价的10%，违反相关规定，其超过3%的部分不予支持。原告应预留的工程质量保证金为3%，即3592277元×3%＝107768元，超过3%的部分应为工程款，被告应当支付。因此原告主张被告给付剩余314509元（扣除3%质保金部分）工程款的诉讼请求本院予以支持。 关于逾期付款违约金,原被告签订合同后，原告依约完成公路施工工程，原被告经竣工结算工程款总额为3592277元，2018年9月17日工程交工验收，被告在交工验收后至原告起诉，共计向原告支付工程款3170000元。原被告双方签订的《路面施工合同》第十条约定：“在工程交工验收后给付原告结算总价90%的工程款”。因原被告对工程验收后支付工程款至90%的期间未作约定，故原告主张按合同约定由被告按总造价的3%支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。 本案工程涉及到公路工程纠纷，是否竣工验收，应按《公路工程竣(交)工验收办法》第四条、第十六条的规定，公路工程验收分为交工验收和竣工验收两个阶段进行实施，公路工程进行竣工验收应具备以下条件：（一）通车试运营2年后；（二）交工验收提出的工程质量缺陷等遗留问题已处理完毕，并经项目法人验收合格；（三）工程决算已按交通部规定的办法编制完成，竣工决算已经审计，并经交通主管部门或其授权单位认定；（四）竣工文件已按交通部规定的内容完成；（五）对需进行档案、环保等单项验收的项目，已经有关部门验收合格；（六）各参建单位已按交通部规定的内容完成各自的工作报告；（七）质量监督机构已按交通部规定的公路工程质量鉴定办法对工程质量检测鉴定合格，并形成工程质量鉴定报告。《建设工程质量保证金管理办法》第二条：……缺陷责任期一般为1年，最长不超过2年，由发、承包双方在合同中约定。原被告签订的《路面施工合同》中对缺陷责任期没有约定，原被告对此可再行约定。被告沂蒙交通公司交工验收的工程包括原告所施工的公路工程在内，虽然于2018年9月17日通过了交工验收并进入通车试运营期内，但未达公路竣工验收条件。原告未提供证据证明其实际施工的工程已经竣工验收合格，也不能证明或直接就此推定其实际施工的工程即为合格或符合质量要求，那么预留的3%质保金的支付条件也未成就。据此，对原告要求被告支付3%质保金的诉讼请求，本院不予支持。原告可待工程竣工验收合格后再行主张。关于被告不认可原被告之间竣工结算数额的抗辩意见，被告未能举证证明，本院不予支持。原告主张已开具全部工程款3592277元的增值税专用发票交付被告工作人员黄汇杰，被告代理人在庭审中要求庭下核实，但是被告未在限定的时间内向法院提供核实材料，故对原告提出已将全部工程款3592277元的增值税专用发票交付给被告的主张，本院予以确认。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《公路工程竣（交）工验收办法》第四条、第十六条，《建设工程质量保证金管理办法的通知》第二条之规定，判决如下： 一、被告山东沂蒙交通发展集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告德州市星腾劳务分包有限公司工程款314509元； 二、驳回原告德州市星腾劳务分包有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10100元，减半收取计5050元，由原告负担2521元，被告负担2529元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省滨州市中级人民法院。 审判员  张华 二〇二〇年六月二十三日 书记员  董炜