广西壮族自治区来宾市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）桂13民申8号 再审申请人（一审原告）：倪西钢，女，1958年11月25日出生，回族，住来宾市兴宾区。 再审申请人（一审原告）：黄振寰，男，1985年11月29日出生，回族，现在新疆武警某部服役。 申请人共同委托代理人：梁佳丽，广西万益（来宾）律师事务所律师。 申请人共同委托代理人：江渊，广西万益（来宾）律师事务所实习律师。 被申请人（一审被告）：谭克珲，男，1955年5月5日出生，壮族，住广西来宾市兴宾区。 被申请人（一审被告）：龚燕谊，女，1960年8月21日出生，瑶族，住广西来宾市兴宾区。 再审申请人倪西钢、黄振寰因与被申请人谭克辉、龚燕谊合伙合同纠纷一案，不服广西壮族自治区来宾市兴宾区人民法院（2018）桂1302民初1655号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 倪西钢、黄振寰申请再审请求：一、请求依法撤销来宾市兴宾区人民法院（2018)桂1302民初1655号民事判决书；二、依法对本案进行实质审理，并判决：一、双方已经领取的投资款60万元重新分配；二、确认位于来宾市，建筑面积141.02㎡、价格126593.65元；K型单体2-3,建筑面积185.73㎡、价格40万元；3区五单元一、二楼商铺，一层建筑面积224.7㎡、二层建筑面积248.8㎡，总面积473.5㎡，总价格1444175元；8区2单元1楼11号车库，建筑面积3.30×6.22-20.0㎡,价格18810元；东面1号商铺一、二楼及.1区4单元一、二楼面积1/3,总建筑面积173.81㎡，价格530120.50元；丁型单体2单元4号房，价格40万元；单体4区3号，建筑面积176.03㎡,价格44.58万元；单体4区14号，建筑面积160.64㎡，价格49.98万元的房产的价值为3805299.50元；三、确认上述第一、二项诉讼请求为申请人的投资成本；四、被申请人承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：一、原审判决存在以鉴代审的不合理性。申请人向原审法院提交了2007年11月经双方确认支出和收益的《来宾市教育局教师商住楼前期支出汇总表》汇总了案涉项目的支出和收益情况，庭审中，被申请人不断单方提出汇总表以外的其他未经双方确认的不属于项目开支的单据，意图用于抵消其单方领取的金额和扩大支出的金额。原审法院历经了广西花园会计师事务所有限公司、广西南宁彬瑞会计师事务所、广西信达友邦会计师事务所、广西和润会计师事务所有限公司，这些公司均以材料不齐全分歧较大为由无法审计，目前，所有证据已经提交法庭，无法再提交其他证据，对于证据的审查和采信程度，应由法院审理后才能交由审计，而不是未经分析而直接交由审计部门核算。因此原审法院并未尽到公正审理，合法评判的责任。二、原审判决适用法律确有错误。1.原审过程中，法院释明要求双方对案涉项目的合伙自行清算不具有合法性。申请人与被申请人基于合伙纠纷从2008年起已经法院历次审理，所存在纠纷的缘由经年累月，就是存在无法调和的矛盾才提交法院评判，原审法院将纠纷推给当事人，未能尽到审判职责。2.申请人提供的《来宾市教育局教师商住楼前期支出汇总表》具有清算的效力。汇总表是2007年11月双方对2003年7月21日至2005年6月8日期间的各项费用进行的汇总统计，庭审中龚燕谊认可汇总表是双方核对后的结果，虽然其本人否认了关于退股的内容，根据我国《最高人民法院民事诉讼证据的若干规定》第八条“诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。”汇总表能够充分证实双方向项目的实际开支。2005年3月28日，黄勇与勤工俭学公司、新世纪公司共同签订了《合作开发协议》，该协议的内容已经（2010)桂民一终字第40号民事判决所确认，即双方的合作已经至2005年3月28日转移给新世纪公司经营，不再产生支出，双方2007年的汇总是对全部开支的汇总，具有客观真实性，龚燕谊庭审单方提交的收据不能推翻该汇总表的效力，民事诉讼适用的是证据盖然性占优原则，在证据的采信方面，原审法院违反了我国《最高人民法院民事诉讼证据的若干规定》第六十三条、第六十四条以及七十三条之规定，审判人员应当依照法定程序，全面、客观地审核证据，人民法院应当结合案件情况，判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。因证据的证明力无法判断导致争议事实难以认定的，人民法院应当依据举证责任分配的规则作出裁判。而不是按照鉴定结论作为审判的依据。纵观人民法院审理的其他合伙纠纷案件，即使不存在合伙协议均能够作出判决，本案的证据存在人为制造的情况却无法合理甄别，是为法院审理的不尽职。在此情况下，应该根据《来宾市教育局教师商住楼前期支出汇总表》以及2004年5月3日签订的《合作协议》进行判决。二、原审判决存在遗漏认定事实的错误。原审法院并未评判和审查《来宾市教育局教师商住楼前期支出汇总表》中各项支出和收益的内容，没有审查龚燕谊提交的《收据》等证据与案涉项目的关系，因遗漏该部分的审查，导致本案适用法律错误。三、财产扣押于兴宾区法院，对于申请人依法起诉的内容不经审判导致扣押财产无法分配，属于变相侵犯公民的合法财产。综上所述，倪西钢作为原告依法缴纳了诉讼费用，但是法院却未履行审判职能进行实质审理，审理过程中不审查案件事实，不正确适用法律，将案件推向审计部门，却由申请人单方承担巨额的鉴定费用，因为原审法院存在诸多过错，导致申请人诉讼无门，纠纷无法解决，根据我国民诉法第一百九十九条的规定提出再审申请，请贵院依法审查，支持申请人的申请事项，维护申请人的合法财产权益。 本院经审查认为，申请人对一审判决，在法定的上诉期限内未提出上诉，视为服判。因为，两审终审制是我国民事诉讼的基本制度，当事人认为一审裁判有误或者其他原因，可通过二审程序行使诉讼权利，即当事人首先应当选择民事诉讼审级制度设计内的常规救济程序，通过民事一审、二审程序寻求权利的救济。再审程序是针对生效裁判可能出现的严重错误而赋予当事人的特别程序，如在穷尽了常规救济途径之后，当事人仍然认为生效判决有错误的，其可以向人民法院申请再审。对于无正当理由未提出上诉的当事人，一般不应当为其提供特殊的救济机制，否则将变相鼓励或放纵当事人滥用再审程序，从而使得特殊程序异化为普通程序，这不仅是对诉讼权利的滥用和对司法资源的浪费，也有违两审终审制的基本原则。本案中，一审判决作出后，申请人未提出上诉，应视为其接受一审判决结果。现申请人提出再审请求，主张一审判决存在错误，与其未行使上诉权的行为相悖，故，本院对申请人的申请再审事由依法不予审查。另外，无论是合伙还是联营，合伙人或联营各方要解除合伙关系和联营体，进行利润分配或者确立各方的权利义务等，均应当进行财产清算，可自行清算，亦可委托他人或中介机构进行清算，以清算结果确定各方的权利义务关系，一方不履行义务的，另一方可申请仲裁或者提起诉讼。本案，申请人与被申请人未能就合伙期间的财产状况进行清算，原审法院本应不予受理或者驳回起诉，然，原审法院受理后先后委托四个中介机构进行审计，各中介机构均因申请人和被申请人提供的财务资料不完整，缺乏原始的单据证据，双方争议大等为由不予受理，对此，受诉法院不可能取舍一方的材料依职权进行清算，这样既不科学又不能做到公正合理，亦违反审判原则。因此，原审法院以原告（申请人）举证不能判决驳回其诉讼请求并无不当。申请人不能提供足以推翻原判的新证据，其申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的再审条件，对其申请，应予以驳回。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下： 驳回倪西钢、黄振寰的再审申请。 审 判 长 黄启锋 审 判 员 张克伟 审 判 员 蓝东桃 二〇二〇年六月十六日 法官助理 黄美霜 书 记 员 覃宗吉 附：法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百零四条人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百九十五条当事人主张的再审事由成立，且符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定再审。 当事人主张的再审事由不成立，或者当事人申请再审超过法定申请再审期限、超出法定再审事由范围等不符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定驳回再审申请。