新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新01民终1941号 上诉人（原审原告）：新疆隆基伟业机电设备有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区友好南路**石油花园******。 法定代表人：党惠文，新疆隆基伟业机电设备有限公司总经理。 委托诉讼代理人：刘丹，女，1995年11月15日出生，汉族，新疆隆基伟业机电设备有限公司行政人员。 被上诉人（原审被告）：贾西博，男，1990年10月28日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：牛艳萍（系贾西博母亲），1969年12月3日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。 上诉人新疆隆基伟业机电设备有限公司（以下简称隆基伟业公司）因与被上诉人贾西博劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2020）新0103民初1246号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月3日立案后，依法组成合议庭，于2020年6月8日公开开庭进行了审理。上诉人隆基伟业公司的委托诉讼代理人刘丹、被上诉人贾西博的委托诉讼代理人牛艳萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 隆基伟业公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判：1.判令贾西博返还2018年9月至2018年12月的外勤补贴5440元；2.判令贾西博返还2019年1月至8月底通过微信转账的餐补和交通费4117元；3.判令贾西博返还每周放在员工宿舍的餐补现金3500元，以上返还款共计13057元。事实和理由：我公司与贾西博签订合同约定其工作岗位为售后工程师，2019年2月底应该转正，但因贾西博不能胜任该岗位，因此我公司法定代表人没有同意其转正。后从3月份开始，贾西博从事我公司在克拉玛依厨师、司机的职务，而其屡次忘给我公司的车加油加气，也不能胜任此岗位。2019年8月31日，试用期还未结束，贾西博便离职。根据我公司的员工手册，员工试用期不予发补助，故贾西博应返还我公司2019年1月至2019年8月补助13057元。 贾西博辩称，我与隆基伟业公司所签订劳动合同未约定合同期限及试用期限，亦就意味着无实习期，因而不存在无法转正一说，我之所以离职是因为隆基伟业公司恶意拖欠工资、补助与社保。另外，我并不知晓公司员工手册的内容，并且在入职时和公司约定了包吃包住的内容，外勤补助报销单也由公司签字认可，因此隆基伟业公司的理由不能成立。请求二审法院驳回其上诉请求，依法维持一审法院判决。 隆基伟业公司向一审法院起诉请求：1.请求贾西博返还2018年9月至2018年12月的外勤补贴6000元；2.请求贾西博返还2019年1月至8月底通过微信转给贾西博的餐补和交通费4868元；3.请求贾西博返还每周放在员工宿舍的餐补现金3500元。 一审法院认定事实：贾西博于2018年8月27日入职隆基伟业公司，双方签订了书面劳动合同，合同约定工作起始时间为2018年8月27日，工作岗位为售后工程师，工资标准试用期内2800元／月。贾西博入职后，隆基伟业公司向其发放了员工手册。贾西博在职期间，隆基伟业公司通过微信向其发放了餐补和交通补助4117元。2019年8月31日贾西博离职。另查，原隆基伟业公司的员工手册中规定，试用期间无误餐费、话费等补助，业务人员无业务提成。再查，隆基伟业公司于2019年11月28日向乌鲁木齐市沙依巴克区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.隆基伟业公司返还贾西博2018年9月至2018年12月的外勤补贴共6000元；2.隆基伟业公司返还贾西博2019年1月至2019年8月底通过老板微信转给贾西博的4686元餐补和交通费补助；3.隆基伟业公司返还贾西博每周放在员工宿舍的餐补现金3500元。2020年1月4日，乌鲁木齐市沙依巴克区劳动争议仲裁委员会出具沙劳人仲字（2020）第30号仲裁裁决书，裁决：驳回隆基伟业公司的申请请求。隆基伟业公司不服该裁决，诉至一审法院。对有争议的证据和事实一审法院认定如下：1.隆基伟业公司提交了员工手册、劳动合同书、微信截图。该组证据证明依据员工手册的规定，贾西博在试用期内应当向隆基伟业公司返还已经发放的勤补贴、餐补、交通费补贴。经质证，贾西博对上述证据的真实性、合法性认可，对关联性不予认可。其认为劳动合同并未明确约定劳动期限，也未约定试用期限，因此不存在返还相关费用的问题，且招聘时说好包吃包住的。经审查，一审法院对隆基伟业公司出具上述证据的真实性、合法性予以确认，上述证据仅能够证明双方之间存在劳动合同关系、隆基伟业公司向贾西博支付餐补和交通补助4117元，不能证明贾西博在隆基伟业公司处工作存在试用期这一事实，故一审法院对上述证据的关联性及待证事实不予确认。贾西博提交了劳动合同书、仲裁裁决书证明其劳动合同书并未约定试用期，不应当返还相关款项，且仲裁已驳回隆基伟业公司请求。经质证，隆基伟业公司对劳动合同书的真实性、合法性、关联性均予以认可，对仲裁裁决书的真实性、合法性认可，关联性不予认可，其认为仲裁裁决有误。经审查，一审法院对上述证据的真实性、合法性、关联性及待证事实予以确认。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人提供证据不足以证明其事实主张的，应当承担不利的后果。本案中，隆基伟业公司主张贾西博应当返还试用期间该公司已经向其支付的外勤津贴、餐补及交通费补贴，应当举证证明。《中华人民共和国劳动法》第二十一条规定：劳动合同可以约定试用期。试用期最长不得超过6个月。据此规定，用人单位与劳动者之间可以在劳动合同中约定试用期。但本案中，双方签订的劳动合同书未明确约定试用期，故一审法院认定贾西博与隆基伟业公司在履行劳动合同时不存在试用期。现隆基伟业公司依据员工手册规定，以贾西博在试用期间无外勤津贴、餐补及交通费补贴，请求返还，没有事实依据。因此，隆基伟业公司提交的证据，不能证明其主张的事实，应当承担不利后果，故一审法院对隆基伟业公司的诉讼请求予以驳回。一审法院判决：驳回隆基伟业公司的诉讼请求。 二审中，双方当事人未提交新证据。 经本院审理查明事实与一审法院认定事实相一致。另查明，已经发生法律效力的（2020）新01民终738号民事判决认定隆基伟业公司与贾西博均认可双方曾口头约定试用期为6个月。 本院认为，本案争议焦点是隆基伟业公司要求贾西博返还外勤补贴、餐补、交通费及每周放在员工宿舍的餐补现金共计13057元有无事实和法律依据。《中华人民共和国劳动法》第二十一条规定：劳动合同可以约定试用期。试用期最长不得超过6个月。本案中，隆基伟业公司与贾西博均认可双方曾口头约定试用期为6个月，隆基伟业公司主张贾西博自2018年8月27日至2019年8月31日期间一直在试用期内且不胜任工作，其应根据《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，以贾西博在试用期被证明不符合录用条件或不胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作为由解除劳动合同，但隆基伟业公司并未行使其作为用人单位的管理职责，而在双方口头约定的试用期已达法定最长期限的情形下，擅自延长试用期，违反了法律规定，且其亦未提供贾西博不胜任工作的相关证据，故隆基伟业公司主张贾西博自2018年8月27日至2019年8月31日期间一直在试用期内，试用期员工不予发放补助的理由于法无据，亦与其给贾西博发放了外勤补贴、餐补、交通费及餐补的行为相悖，故隆基伟业公司要求贾西博返还已经发放的上述费用的主张，本院不予采信。 综上所述，隆基伟业公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律虽有瑕疵，但判决结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由新疆隆基伟业机电设备有限公司负担（已付）。 本判决为终审判决。 审判长 王     宏 审判员 胡     颖 审判员 朱     虹 二〇二〇年六月二十四日 书记员 帕米拉雪合来提