新疆维吾尔自治区石河子市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）兵9001民初2460号 原告：王腊勤，女，1968年12月23日出生，汉族，无固定职业，住石河子市。 委托诉讼代理人：雷红伟，新疆新石律师事务所律师。 被告：周庆胜，男，1969年5月17日出生，汉族，无固定职业，住石河子市。 委托诉讼代理人：周金金（周庆胜之子），住石河子市。 被告：石河子天龙建设工程有限责任公司，住所地新疆石河子花园镇十八小区。 法定代表人：吴岩，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘金，新疆七合律师事务所律师。 被告：石河子开发区金诚房地产开发有限公司，住所地新疆石河子开发区东四路。 法定代表人：陈宇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：石新生，新疆初维律师事务所律师。 原告王腊勤与被告周庆胜、被告石河子天龙建设工程有限责任公司（以下简称天龙公司）、被告石河子开发区金诚房地产开发有限公司（以下简称金诚公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月24日立案后，依法适用普通程序，于2020年5月14日、6月4日公开开庭进行了审理。期间，因本案需以本院（2019）兵9001民初505号案件的审理结果为依据，于2019年8月16日裁定中止诉讼，2020年5月14日恢复诉讼。因本案案情复杂，经本院院长批准，延长审限三个月。原、被告双方的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王腊勤向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项经济损失118359.15元[伤残赔偿金73460元（36730元×20年×10%）、护理费7200元（120元×60天）、误工费24022.6元（58455元÷365天×150天）、营养费1350元（15元×90天）、医疗费5446.55元、法医鉴定费3080元、精神抚慰金3000元、交通费80元、住院伙食补助费720元（12天×60元）]；2.本案案件诉讼费及送达费由被告承担。诉讼过程中，原告变更误工费为29901.36元（72760元÷365天×150天）。事实与理由：金诚公司开发的位于石河子市48小区明珠金城旺角小区一期2号、3号、4号、7号楼发包给天龙公司承建。承建期间，被告天龙公司临时雇佣原告为临时工。2018年8月5日，原告在履行工作过程中因工致伤。被告将原告送往医院住院治疗，原告共计支付医疗费24146.55元，保险公司赔付18700元。事后，原告伤情经鉴定为十级伤残，原告多次催要未果，被告拒不履行赔偿义务。原告为维护合法权益，诉至法院，请求依法判决。 周庆胜辩称，一、原告与被告周庆胜之间不存在雇佣关系，王腊勤实际是属于天龙公司项目部临时雇佣的临时工，理由如下：1.天龙公司是石河子市金城旺角项目的施工主体，成立了项目部，原告因临时受雇于该项目一期项目部，进入工地施工，提供劳务的对象应该是天龙公司而非周庆胜；2.王腊勤的劳务工资由石河子开发区振华劳务有限责任公司发放；3.王腊勤受伤的事实经过是在涉案项目4号楼擦窗户时摔伤，周庆胜与天龙公司签订的合同内容不包括擦窗户。二、原告在本次受伤过程中自身应当负担主要责任，其受伤是因为站在塑料涂料桶上进行擦窗户，未使用项目部统一提供的木质凳子，因塑料桶材质偏软，人站在上面不稳，导致摔下受伤，故其应承担主要责任。三、原告受伤后，周庆胜基于人道主义，为原告提供医疗费借款25300元，原告至今未归还，周庆胜出于人道主义也一直没有向其主张。 天龙公司辩称，涉案项目建设方是金诚公司，承建方是天龙公司，但实际由金诚公司施工。本案中，项目的各劳务班组、工人招募雇佣均由金诚公司项目管理人员负责，本案中原告所在的班组是抹灰班组，班组长是周庆胜，原告与周庆胜之间建立雇佣关系，天龙公司与原告之间不存在雇佣关系，故原告称其受雇于天龙公司不属实，天龙公司不应承担责任。此外，金诚公司就项目施工过程中出现的伤亡事故向天龙公司出具过担保书，保证由金诚公司负责。 金诚公司辩称，一、金诚公司作为涉案项目的建设单位，已将项目工程总体发包给天龙公司施工。天龙公司将该项目工程中的4号楼交由项目负责人曹亚屏组织施工。原告受项目负责人雇佣在4号楼擦窗户时不慎摔伤，应由项目负责人根据雇佣双方的过错承担责任。金诚公司与原告之间不存在法律上的权利义务关系，不应追加金诚公司作为当事人参加诉讼；二、原告系临时受雇提供劳务。根据《侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告是在擦窗户时不慎从木凳上掉下摔伤，应由原告自行承担过错责任。原告系临时雇佣，不存在劳动关系，故其损伤不构成工伤，不应按照工伤确定赔偿责任；三、天龙公司出于对工地人身安全的保护，为临时工购买了保险。原告在工地受伤后，保险公司已经给付与赔偿。原告曾承诺，保险公司赔付以后，其伤害与天龙公司和金诚公司无关。项目经理曹亚屏也承诺由项目部出面按照保险伤残规定解决此事，故金诚公司不应对原告承担赔偿责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 一、关于王腊勤由谁雇佣的事实。原告自述其是受周庆胜的弟弟周金兵带领干抹灰班组的小工工种，抹灰完了周金兵让原告去擦窗户。被告周庆胜虽然否认是其雇佣了原告，但其提供的证人朱庆文陈述其作为周庆胜妻子的兄长，在工地上管理王腊勤，王腊勤受雇于周庆胜的弟弟周金兵从事抹灰班组的小工工作，当时因周庆胜所承包的涉案项目4号楼工期紧张，所以朱庆文临时带领王腊勤给周庆胜所承包4号楼擦玻璃，原告对该部分事实无异议。结合周庆胜自金诚公司承包涉案项目抹灰工作的事实以及抹灰工作中包括擦玻璃的施工惯例，本院对朱庆文的该部分陈述予以确认，并据此认定事故发生时，王腊勤系为被告周庆胜提供劳务。 二、关于王腊勤事发前是否是站在塑料涂料桶上擦玻璃的事实，被告周庆胜提交了与马二洒的录音以及朱庆文的证言，原告及被告金诚公司对马二洒录音的真实性不认可，对朱庆文证言中关于王腊勤站在塑料涂料桶上掉下的陈述不认可。原告为此提交了天龙公司出具的《事故经过》材料，被告对其真实性无异议，但被告周庆胜对其中记载的王腊勤从自制木凳上摔下的事实不认可。本院审查后认为，马二洒的录音实质上是证人证言，但其无正当理由未到庭接受质询，故本院对该证人证言的证明力不予确认。朱庆文的证言因其与被告周庆胜存在利害关系，且与天龙公司出具的书面材料内容相矛盾，故本院对其证言的证明力亦不予确认。天龙公司出具的《事故经过》书面材料因系对不利于自己事实的自认，故本院对该事实予以确认。 三、金诚公司提交的王腊勤书写的承诺书复印件，欲证明王腊勤是抹灰工，且其承诺赔偿与天龙公司、金诚公司无关，因该证据为复制件，原告及其他被告对其真实性不认可，且无其他证据相印证，故本院对其真实性不予确认。 四、被告周庆胜提交的石河子开发区振华劳务有限责任公司的工资发放花名册，欲证明王腊勤为该公司雇佣，因该证据未加盖公章，且被告天龙公司、金诚公司对其真实性不认可，故本院对其真实性不予确认。 五、被告周庆胜提交的陈立新、曹亚屏出具的承诺书，欲证明原告与周庆胜不存在雇佣关系，因被告天龙公司对其真实性不认可，而该承诺书出具人员未到庭，本院无法核实其真实性，且即便该证据真实，根据其亦无法证明王腊勤的雇佣关系，故本院对该证据的证明力不予确认。 六、原告提交的居住在第八师一四八团团部房屋的发票、水费、物业费收据，用于证明其经常居住地为第八师一四八团团部。被告对其真实性无异议，但认为无法证明原告所欲证明的问题，本院审查后认为，该组证据显示原告最迟于2016年起即居住于第八师一四八团团部，可以证明原告的居住问题，故本院对该组证据的证明力予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：石河子市48小区明珠金城旺角2#、3#、4#住宅楼和7#楼及地下车库工程由被告金诚公司开发，并由该公司挂靠于被告天龙公司实际施工。2016年5月，被告天龙公司聘用陈燕在涉案工程中担任现场管理。 2017年6月28日，陈燕以天龙公司明珠金城旺角项目部的名义与被告周庆胜签订《内墙抹灰分包合同》一份，将2#、3#、4#住宅楼和7#楼的内墙抹灰工程全部分包给被告周庆胜。 合同签订后，被告周庆胜将包括2号楼的部分工程交由其弟弟周金兵负责，包括4号楼的部分工程由自己直接负责。原告王腊勤经人介绍，由周庆胜妻子的兄长朱庆文管理在2号楼从事抹灰小工工作。 2018年8月5日，因4号楼工期紧张，王腊勤在朱庆文的带领下至周庆胜直接负责的4号楼从事擦玻璃工作。王腊勤在4号楼5层擦玻璃过程中，不慎从所站自制木凳上摔下受伤。 事故发生后，王腊勤被送往石河子市人民医院进行救治。经检查为“右尺骨茎突骨折伴桡骨远端骨折”。2018年8月17日，王腊勤出院，实际住院12天。住院期间，花费医疗费24146.55元。在此期间，被告周庆胜以借款名义向王腊勤支付25300元，原告王腊勤之夫兰芳伟向被告周庆胜出具借条两份。 2018年11月20日，经王腊勤委托，新疆天宇司法鉴定所对原告的伤残等级、致伤物与致伤方式推断、后续医疗费用、误工期、护理期、营养期进行了评定。经鉴定，王腊勤的损伤为十级伤残、误工日150天、护理日60天、营养期90天，后续医疗费用约8000元。王腊勤为此花费鉴定费3080元（其中致伤物与致伤方式推断900元、后续医疗费评定600元）。 后，原、被告双方就赔偿问题发生争议，原告诉至本院。 另查明：一、原告王腊勤的经常居住地为第八师一四八团团部； 二、涉案工地以天龙公司名义投保有建设工程意外伤害保险。事故发生后，保险公司向原告王腊勤赔偿赔偿医疗费18700元，伤残赔偿金30000元。 本院认为，被告周庆胜自被告金诚公司处分包了内墙抹灰工程，原告王腊勤在为被告周庆胜有偿提供劳务过程中，因劳务活动导致受伤。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告王腊勤所受伤害，应当根据原告王腊勤与被告周庆胜各自的过错承担责任。综合本案实际，原告王腊勤在从事劳务活动过程中未尽必要的安全注意义务，导致跌落受伤，存在过错；被告周庆胜未为王腊勤提供安全的工作环境，亦存在过错。本院酌定被告周庆胜承担70%的责任，原告王腊勤自负30%的责任。 被告金诚公司明知被告周庆胜作为个人，没有建设工程施工资质，仍然将抹灰工程分包给被告周庆胜。被告天龙公司明知金诚公司无建设公司施工资质，仍然允许金诚公司借用其名称从事建设工程，并允许金诚公司将抹灰工程分包给被告周庆胜。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被告天龙公司、被告金诚公司应当与被告周庆胜承担连带责任。 对原告的具体损失，本院分析认定如下：1.医疗费5446.55元（24146.55元-18700元）；2.住院伙食补助费720元（60元/天×12天）；3.营养费1350元（15元/天×90天）；4.护理费，本院参照上一年度职均工资核算为11880.99元（72276元/年÷365天×60天），原告仅主张7200元，是对其自身权利的处分，本院不持异议，予以确认；5.误工费，本院参照上一年度职工工资核算为29702.47元（72276元/年÷365天×150天），原告主张的超出部分本院不予支持；6.残疾赔偿金，原告的经常居住地为本地城镇管理区域，故本院按照上一年度城镇居民人均可支配收入将原告的残疾赔偿金核算为77684元（38842元/年×20年×10%），扣减保险公司已经支付的30000元，剩余47684元，本院予以确认；7.法医鉴定费，原告实际花费法医鉴定费3080元，但原告的致伤原因明确，无需进行致伤物与致伤方式推断，原告的后续医疗费用尚未发生，其在本案中亦未主张该项费用，故原告所作致伤物与致伤方式推断与后续医疗费用评定属于扩大损失，对该部分鉴定费，本院不予支持，原告的合理鉴定费用为1580元（3080元-900元-600元）；8.交通费，原告对此虽未举证，但考虑原告就医必然产生该项费用，原告主张80元符合客观实际，本院予以支持；9.精神抚慰金，原告受伤后构成残疾，必然造成相应的精神损失，需要抚慰，本院综合原告的残疾等级、过错程度等因素，认为原告主张精神抚慰金3000元适当，予以确认。 上述损失中，医疗费5446.55元、住院伙食补助费720元、营养费1350元、护理费7200元、误工费29702.47元、残疾赔偿金47684元、法医鉴定费1580元、交通费80元，合计93763.02元，应由三被告按照责任连带赔偿70%，即65634.11元（93763.02元×70%），精神抚慰金3000元，因本院在确定数额时已考虑原告的自身过错，故不再花费比例，由三被告全额赔偿。被告周庆胜先前支付的医疗费25300元，因以借款名义支付，而被告周庆胜未主张抵消，本院亦不便直接予以折抵，被告周庆胜可随时主张折抵。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告周庆胜于本判决生效之日起十日内赔偿原告王腊勤医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、法医鉴定费、交通费、精神抚慰金，合计68634.11元； 二、被告石河子天龙建设工程有限责任公司对被告周庆胜在本案中所负债务承担连带责任（本判项及于诉讼费用的负担）； 三、被告石河子开发区金诚房地产开发有限公司对被告周庆胜在本案中所负债务承担连带责任（本判项及于诉讼费用的负担）； 四、驳回原告王腊勤的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2668元、邮寄送达费45元，合计2713元（原告已预交），由原告负担1139.36元，被告周庆胜负担1573.64元，与前款同期一并给付原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。 审 判 长  薛战赢 人民陪审员  赵富华 人民陪审员  党 新 二〇二〇年六月十五日 书 记 员  王 越 1