贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔03民终2910号上诉人（原审原告）：陆艳红，男，1975年11月15日生，汉族，贵州省桐梓县人，住桐梓县。委托诉讼代理人：张苹苹，系贵州大娄山律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县九坝镇清和煤矿。住所地:桐梓县九坝镇高**村。负责人：段昌俊，系该公司董事长。委托诉讼代理人：洪杭燕，系贵州名城（桐梓）律师事务所律师。上诉人陆艳红因与被上诉人贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县九坝镇清和煤矿（以下简称清和煤矿）劳动争议一案，不服贵州省桐梓县人民法院（2019）黔0322民初5031号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月28日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。陆艳红上诉请求：1、撤销贵州省桐梓县人民法院（2019）黔0322民初5031号民事判决第二项；2、依法改判支持上诉人的全部诉讼请求；3、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：第一，一审法院认定陆艳红上班时间错误，陆艳红系2009年11月21日到清和煤矿上班，一审仅认定双方2018年8月30日前存在劳动关系，指向不具体。第二，一审法院认定系陆艳红主动离职无事实依据和法律依据，系清和煤矿叫陆艳红回家等待，并非陆艳红主动离职，不然也不会将库管资质证件、衣服、被子等物品留在清和煤矿，清和煤矿既没有通知陆艳红回去上班，也没有通知尚在清和煤矿处上班的陆艳红的丈夫的情况下，即登报公告解除与陆艳红的劳动关系错误。第三，一审法院认为清和煤矿不支付经济补偿金错误，清和煤矿未为陆艳红缴纳社会保险，未提前30日通知解除劳动关系，应支付违法解除劳动合同的经济补偿金。清和煤矿辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，应予以维持。陆艳红向一审法院起诉请求：1.解除原、被告之间的劳动关系，被告支付原告解除劳动关系经济补偿金16500元；2.被告支付离岗体检费200元；3.被告补缴2009年11月至2015年3月和2018年3月至今的养老保险或将未缴纳的养老保险一次性支付给原告；4.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告陆艳红提交社会保险参保证明，载明被告清和煤矿为原告缴纳养老保险费的起止时间201504-201802.缴纳失业保险费201801-201811.缴纳基本医疗保险费201712-201811.缴纳工伤保险费201103-201811.缴纳生育保险费201712-201811，原告主张从2009年11月参加工作，工种是库管员，被告认可是2011年3月参加工作，工种是后勤。原告于2019年4月申请仲裁，以被告未为原告缴纳养老保险为由，请求：1.解除双方的劳动关系、清和煤矿支付经济补偿金16500元；2.清和煤矿支付离岗体检费200元；3.清和煤矿补交2009年11月至2015年3月和2018年3月至今的养老保险费或将未缴纳的养老保险费一次性支付给原告。桐梓县劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月20日受理，于2019年7月20日作出贵桐劳人仲裁字（2019）第247号仲裁裁决书，认定原告于2018年8月31日以工资待遇不平等而从被告处离开，裁决：1.清和煤矿支付陆艳红离岗体检费200元；2.驳回陆艳红的其他仲裁请求。原告不服该裁决，以其诉讼请求向原审法院起诉。被告在庭审中坚持是原告因工资待遇问题而自动离开被告，原告仲裁时已陈述了该意见，原告认可工资待遇不平等，主张由被告通知原告回家的，不久就发现原告的岗位被他人代替了，由两证人出庭作证。原告在被告处从事的是保管炸药，需要专门的资质。被告提交了报纸公告，证明双方的劳动关系已经解除。一审法院认为，2018年8月30日前，原告陆艳红与被告清和煤矿存在劳动关系，双方对此无异议，原审法院予以认定。此后，原告没有在被告处工作，也没有领取工资，双方对这一事实无异议，双方的争议原告主张是被告通知原告回家待岗，被告主张是原告因工资待遇问题而离开被告。庭审中，原告由证人出庭作证，证明被告通知原告回家的，其中一证人是原告丈夫，二证人均与被告存在劳动争议纠纷，被告仍为原告缴纳保险费至2018年11月，故该证据不足以证明被告于2018年8月底解除与原告的劳动关系；原告在仲裁中及诉讼中均认可对工资待遇有意见，仲裁中明确表示“离开的原因是工资待遇不平等”，结合原告明知其管理炸药的专门岗位已被他人代替而没有提出异议的事实，原审法院认定，原告陆艳红系自动离开被告岗位，双方的劳动关系已经解除。原告请求解除劳动关系，无事实依据，原告请求被告支付经济补偿金，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的情形，原审法院对原告的请求不予支持。原告请求被告支付离岗体检费，依法应由用人单位支付，原审法院予以支持。原告请求被告补缴养老保险费或支付给原告，因该费用由有关部门征收，故原审法院对该请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条规定，判决如下：一、被告贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县九坝镇清和煤矿于本判决生效后十日内支付原告陆艳红体检费200元；二、驳回原告陆艳红的其他诉讼请求。案件受理费5元（已减半），由被告贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县九坝镇清和煤矿负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与原审法院认定事实一致，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”之规定，因双方当事人对一审判决由清和煤矿支付体检费200元均无异议，本院予以确认。结合双方当事人二审诉辩主张，本案二审争议焦点是：清和煤矿是否应向陆艳红支付解除劳动合同的经济补偿金。关于本案争议焦点。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”、第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”之规定，用人单位仅在符合前述条件时，劳动者方得请求用人单位向其支付经济补偿金或经济赔偿金。本案中，本院经审查认为，陆艳红系主动离职，其请求清和煤矿向其支付经济补偿金，无法律依据，理由如下：第一，从陆艳红个人陈述看，首先，其在仲裁庭审中明确陈述其系“2018年8月31日离开，离开原因是工资待遇不平等”，从该陈述可以反映其自2011年8月31日起即未向清和煤矿提供劳动，且系因工资待遇不平等而主动离职，而非清和煤矿主动与其解除劳动关系；其次，陆艳红在庭审中主张其系清和煤矿通知其回家待岗，但其对此并未提供充分证据证明，清和煤矿对此不予认可，且该陈述亦与其在仲裁时陈述的离职原因相矛盾，故应由其承担举证不能的法律后果，一审认定其系自动离职，并无不当。第二，陆艳红在仲裁及本案诉讼过程中虽提出清和煤矿未为其缴纳社会养老保险，故应向其支付补偿金，但如前所述，陆艳红离职的原因系其认为工资待遇不平等，而非清和煤矿未为其缴纳社会养老保险，其主动离职后又以此为由主张清和煤矿向其支付经济补偿金，有违诚实信用原则，本院亦不予支持。另外，关于陆艳红所提系2009年11月建立劳动关系的，陆艳红并未提供其他证据予以佐证，一审结合清和煤矿为陆艳红参保工伤保险的时间及清和煤矿的陈述，认定双方系2011年3月建立劳动关系，并无不当。综上所述，陆艳红的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由陆艳红负担。本判决为终审判决。审判长  周亚琼审判员  喻 茜审判员  李成波二〇二〇年六月四日法官助理周正平书记员杨静