广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初3915号原告：徐位期，男，1961年7月2日出生，汉族，住广州市白云区，委托诉讼代理人：邓文斐，系广东明和理律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯进挺，系广东明和理律师事务所律师。被告：广州市安洁士服务管理有限公司，住所地广州市番禺区市桥街平康路**，统一社会信用代码914401137282362007。法定代表人：李静，职务：总经理。委托诉讼代理人：张明双，系广东敏锐律师事务所律师。委托诉讼代理人：李梅，系广州市安洁士服务管理有限公司的员工。被告：光大证券股份有限公司广州番禺环城东路证券营业部，住，住所地广州市番禺区市桥环城东路**首**一社会信用代码91440101574017215Q。法定代表人：黎健成，职务：总经理。委托诉讼代理人：刘源，男，1987年8月22日出生，汉族，系光大证券股份有限公司的员工。委托诉讼代理人：黄健祥，男，1984年9月9日出生，汉族，系光大证券股份有限公司广州番禺环城东路证券营业部的员工。原告徐位期与被告广州市安洁士服务管理有限公司（以下简称“安洁士公司”）、光大证券股份有限公司广州番禺环城东路证券营业部（以下简称“光大证券”）劳动争议一案，本院于2019年3月15日立案后，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告徐位期及其委托诉讼代理人冯进挺，被告安洁士公司的委托诉讼代理人张明双、李梅，光大证券的委托诉讼代理人刘源、黄健祥到庭参加诉讼。本案经延期审理，现已审理终结。原告徐位期向本院提出诉讼请求：1．被告一向原告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金人民币44700元（3725元/月×6个月×2）；2．被告一向原告支付2017年12月1日至2018年10月31日期间未签订书面劳动合同双倍工资的差额人民币40975元（按人民币3725元/月标准，计算11个月）；3．被告一向原告支付2016年11月1日至2018年10月31日休息日加班工资人民币35609.6元；（104日×8小时/日×21.4元/小时×2）；法定节假日加班工资5649.6元（11日×8小时/日×21.4元/小时×3）；4．被告二对上述责任承担连带清偿责任。事实与理由：原告于2013年4月1日入职被告一处，随后被被告一外派到被告二处上班，任保安一职，受被告二管理。2018年10月25日，被告二发函告知被告一要求更换保安，被告一随即与原告解除劳动合同。任职期间，被告一没有为原告参加社会保险，也没有支付加班费，原告被解雇前12个月的月平均工资为3725元，工资由被告一支付。另外，被告一至今仍未向原告支付2018年10月份至今的工资。原告认为，原告与被告一之间建立的劳动合同关系合法有效，应当受到法律的保护。被告一违法解除双方劳动关系、未依法为原告参加社会保险及逾期拒不支付劳动报酬的行为严重损害了原告的合法权益，应当承担相应的法律责任。被告二是实际用工单位，应当对被告一的赔偿责任承担连带清偿责任。为了维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请贵院依法判决。被告安洁士公司辩称，不同意原告的全部诉讼请求，请法庭依法驳回。我方认为原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，意见如下：1．关于第1项诉讼请求，被告一没有违法解除与原告的劳动合同，双方的劳动关系至今仍未解除，不存在支付违法解除经济赔偿金的事实。且原告在接到被告二的通知后，一直未按被告一的要求回公司上班，属于旷工状态，被告一的通知中，已告知其按旷工处理。2．关于第2项诉讼请求，原被告双方有签订书面劳动合同，原告要求被告一向其支付未签订书面劳动合同双倍工资与事实不符，不符合法律规定的条件。原告的该项请求应予以驳回。3．关于第3项诉讼请求，原告不存在休息日和法定节假日加班的事实，原告本身户籍地和家庭住址是在广州市白云区，原告在周末均是回家休息，包括春节、国庆等法定节假日，原告也是回家与家人团聚，并不存在休息日和法定节假日需要加班工作的事实。另，原告工作场所是在被告二处，被告二在休息日和法定节假日均不对外营业，正常休息，原告所处的工作场所在休息日和法定节假日期间是不对外开放的，被告也没有安排原告在期间内从事工作，故原告主张的加班与事实不符，没有法律依据，该主张应予以驳回。4．关于第4项诉讼请求，没有事实和法律依据。被告光大证券辩称，关于第1-3项诉讼请求，同意被告一的答辩意见。关于第4项诉讼请求，我司与原告并不存在劳动关系，原告仅是被派到我司从事安保工作，我司没有直接与原告签订劳动合同，我司不向原告支付任何的劳动报酬以及缴纳社保，我司与被告一是劳动服务外包关系。综上，原告声称的我司对原告进行管理与事实不符，要求我司承担连带责任没有法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：安洁士公司从2013年4月开始至今承包光大证券的物业管理工作，徐位期于2013年4月1日入职安洁士公司，当即被安洁士公司安排到光大证券处上班，任保安员。徐位期入职当天，安洁士与其签订了一份期限从2013年4月1日起至2015年3月30日止的劳动合同，该劳动合同到期后，安洁士公司与其续签了一份期限从2015年4月1日至2018年12月31日止的劳动合同，双方约定正常工作时间，工资为广州市的最低工资1550元/月。徐位期称光大证券于2018年10月25日要求更换驻点保安，其与光大证券于2018年10月31日交接后，安洁士公司无理与其解除劳动合同，属于违法解除劳动关系，并主张安洁士公司与其签订的为空白劳动合同、拖欠其加班费和2018年10月的工资。徐位期主张其离职前十二个月平均工资3725元，安洁士公司对平均工资予以确认。安洁士公司称其收到光大证券要求更换驻点保安通知，多次与徐位期联系要求其回公司安排工作和领取工资，但徐位期一直没有回公司，认为其与徐位期的劳动关系仍未解除，其没有解雇徐位期，并提交了劳动合同、信函通知、短信截图、快递回单证实其主张。光大证券称根据视频监控录像，徐位期在营业部休息期间，并不在营业部范围内，不存在加班的情况，其于2018年10月25日向广州市洁安物业管理有限公司发出更换营业部驻点保安的通知，要求广州市洁安物业管理有限公司于2018年10月31日前办理工作移交及人员安排，并向本院提交了更换保安通知、视频监控录像、营业时间公示。徐位期因与安洁士公司、光大证券的劳动争议，于2018年9月16日向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、确认徐位期与安洁士公司于2013年4月1日至2018年10月31日存在劳动关系；二、裁决安洁士公司支付2017年12月1日至2018年10月31日未签订劳动合同的二倍工资差额40975元；三、裁决安洁士公司支付违法解除劳动关系的赔偿金44700元；四、裁决安洁士公司支付2016年11月1日至2018年10月31日休息日加班费3609.60元、法定节假日加班费5649.60元；五、裁决安洁士公司支付2013年4月1日至2018年10月31日用人单位应当依法承担的社会保险费；六、裁决安洁士公司支付2018年10月份的工资3725元；七、光大证券对上述责任承担连带清偿责任。广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会于2019年2月27日作出穗番劳人仲案字（2018）第5075号仲裁裁决书，裁决：一、确认徐位期与安洁士公司于2013年4月1日至2018年l0月31日存在劳动关系。二、安洁士公司应在裁决生效之日起五天内向徐位期支付2018年l0月的工资3725元。三、驳回徐位期的其它仲裁请求。徐位期不服仲裁裁决诉至本院。本院认为，徐位期与安洁士公司已经建立了劳动合同关系，双方的合法劳动权益都应受到法律、法规保护。徐位期和安洁士公司均没有就徐位期与安洁士公司于2013年4月1日至2018年10月31日存在劳动关系和安洁士公司应向徐位期支付2018年10月的工资3725元的仲裁裁决提起诉讼，视为服裁，本院依法确认徐位期与安洁士公司于2013年4月1日至2018年10月31日存在劳动关系，安洁士公司应向徐位期支付2018年10月的工资3725元。安洁士公司从徐位期入职即与其签订劳动合同，劳动合同期限分别为：2013年4月1日起至2015年3月30日、2015年4月1日起至2018年12月31日。徐位期主张其签订的是空白劳动合同，证据不足，本院不予采纳。徐位期要求安洁士公司支付2017年12月1日至2018年10月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额，缺乏事实依据，本院不予支持。关于违法解除劳动关系赔偿金。徐位期陈述安洁士公司于2018年10月31日口头通知其解除劳动关系，未能提交证据证明，本院对徐位期的陈述不予采信，对安洁士公司主张与徐位期的劳动关系尚未解除予以采信。徐位期未能举证证明其与安洁士公司的劳动关系已经解除，其要求安洁士公司支付违法解除劳动关系的赔偿金，缺乏事实依据，本院不予支持。关于加班费。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”徐位期未能就其主张的加班事实充分举证，也没有证据证明安洁士公司掌握加班事实存在的证据。因此，徐位期要求安洁士公司支付2016年11月1日至2018年10月31日休息日及法定节假日加班费的诉讼请求，缺乏事实依据，本院不予支持。徐位期与光大证券不存在劳动关系，光大证券与安洁士公司既不是关联公司，也没有建立员工劳务派遣关系，徐位期要求光大证券承担连带清偿责任，缺乏法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、确认原告徐位期与被告广州市安洁士服务管理有限公司于2013年4月1日至2018年l0月31日存在劳动关系。二、被告广州市安洁士服务管理有限公司应在本判决发生法律效力之日起五日内向原告徐位期支付2018年l0月的工资3725元。三、驳回原告徐位期的诉讼请求。本案受理费10元，由原告徐位期负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  彭锦耀人民陪审员  马智英人民陪审员  刘 奕二〇二〇年六月十日书 记 员  梁沛敏