江苏省南京市江宁区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0115民初1687号原告：河南中沃实业有限公司，统一社会信用代码91419001728644458M，住所地河南省济源市文昌南路**。法定代表人：王怀宣，该公司董事长。委托诉讼代理人：邱林峰，浙江科资律师事务所律师。被告：孟州市佰润饮品科技有限公司，统一社会信用代码91410883MA3XB35R3X，住，住所地河南省孟州市市内黄河大道西段北侧/div>法定代表人：娄卧龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭迎光，河南佑祥律师事务所律师。被告：南京市溧水区杜白英商店，统一社会信用代码92320117MA1QWR0G1Y，住，住所地南京市溧水区白马镇东街**/div>原告河南中沃实业有限公司（以下简称中沃公司）与被告孟州市佰润饮品科技有限公司（以下简称佰润公司）、南京市溧水区杜白英商店（以下简称杜白英商店）不正当竞争纠纷一案，本院于2020年2月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中沃公司委托诉讼代理人邱林峰、被告佰润公司委托诉讼代理人郭迎光到庭参加诉讼，被告杜白英商店经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中沃公司向本院提出诉讼请求：1、判令二被告立即停止侵犯原告有一定影响的商品包装、装潢的不正当竞争行为；2、判令被告佰润公司承担原告经济损失、合理费用共计20万元，被告杜白英商店在2万的范围内承担连带责任；3、判令二被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：原告成立于2001年，是一家致力于高品质饮料生产销售的企业，注册资金1亿元。原告2012年5月7日获得9359451号商标，有效期自2012年5月7日至2022年5月6日，核定使用类别为32类，原告于2014年3月21日取得第11620140号商标，有效期自2014年3月21日至2024年3月20日，核定使用类别为32类。2014年6月17日，原告就其饮料包装瓶的形状向国家专利局申请了外观设计专利，专利号为ＺＬ20143018××××.8。长期以来，原告投入了大量的财力、物力进行产品研发、宣传和推广，上述商标已具有较高的市场知名度，其中上述第9359451号商标证于2017年10月31日由国家工商总局商标局认定为驰名商标。原告每年投入广告宣传费用数亿元，花重金成为中国国家男篮官方赞助商，并且聘请了知名演员林更新、佟大为作为产品形象代言人，进一步提高了产品和品牌的知名度。原告独创且享有外观设计专利的球形包装瓶以其鲜明的瓶身构造及精美的色彩构图，给消费者留下了深刻的视觉印象，具有识别产品来源的作用。原告的涉案产品的包装装潢应认定为具有一定影响商品的包装装潢。近日，原告发现被告佰润公司生产销售的被控侵权产品大量通过包括被告杜白英商店在内的各大销售商对外销售，被控侵权产品“乐事达维体力量”瓶体采用的球状瓶设计与原告ＺＬ20143018××××.8号外观专利设计在瓶体形状、大小一致，瓶贴覆盖区域相同，瓶贴在整体构图、颜色组合、图形文字排列、布局方式上与原告产品的包装装潢极其相似，上述行为易导致相关公众认为其生产的上述产品与原告存在特定联系，容易造成混淆误认，构成不正当竞争。被告佰润公司辩称，被告产品的包装、装潢与原告产品的包装装潢具有明显不同，存在明显的区分度，被告产品的销售不会导致相关公众认为与原告产品具有特定联系，不易造成混淆误认，不构成不正当竞争，原告相关诉请缺乏事实与法律依据，应当依法予以驳回。被告杜白英商店未应诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：原告中沃公司系成立于2001年1月12日的有限责任公司，经营范围为饮料【瓶(桶)装饮用水类(饮用纯净水)、碳酸饮料(汽水)类、茶饮料类、果汁及蔬菜汁类、蛋白饮料类、其他饮料类】生产销售；食品用塑料包装容器工具制品生产销售；从事货物及技术的进出口业务。中沃公司系第9359451号、第11620140号注册商标的注册人。第9359451号注册商标的核定使用商品为第32类：啤酒；水(饮料)；矿泉水；无酒精果汁饮料；苏打水；无酒精饮料：植物饮料；果子晶；饮料制剂；绿豆饮料(截止)，注册有限期自2012年5月7日至2022年5月6日。第11620140号注册商标的核定使用范围为第32类：啤酒；水(饮料)；无酒精果汁饮料；苏打水；无酒精饮料；植物饮料；饮料制作配料；矿泉水(饮料)；无酒精的开胃酒；汽水(截止)。2014年12月10日，中沃公司的饮料瓶（体质能量-足球形-600ml）获得外观设计专利证书。2017年10月31日，国家工商行政管理总局商标局作出商标驰字（2017）112号批复，认定河南中沃实业有限公司使用在商标注册用商品和服务国际分类第32类无酒精饮料商品上的第9359451号“中沃体质能量ZHONGWO及图”注册商标为驰名商标。原告提交的多份广告代理合同显示，原告自2016年至今持续在中央电视台为其饮料产品发布广告；在东方卫视、湖南卫视、浙江卫视、江苏卫视等电视台为其“中沃体质能量”饮料发布广告。原告提交的多份销售合同显示，其签约的销售商遍布安徽、江苏、河南、北京等地，基本均经销了“中沃体质能量”饮料。被告佰润公司系成立于2016年6月20日的有限责任公司，注册资本为350万元。经营范围为饮料[瓶(桶)装饮用水类(饮用纯净水)、碳酸饮料(汽水)类、果汁及蔬菜汁类、蛋白饮料类、茶饮料类、其他饮料类]研发生产及销售。“乐事达”商标为其注册商标，核定使用范围为第32类：能量饮料；富含蛋白质的运动饮料；无酒精果汁饮料；带果肉果汁饮料；植物饮料；矿泉水（饮料）；乳清饮料；软饮料；等渗饮料；啤酒。2019年7月22日，枣庄威盾知识产权代理有限公司的委托代理人万亚博与山东省枣庄市鲁南公证处公证员石某、程某至南京市溧水区白马镇“兴隆超市”店内，万亚博以微信支付人民币5元购买了一瓶饮料【产品信息如下：产品名称：维体能量（能量型维生素果味饮料），生产商：孟州市佰润饮品科技有限公司，地址，地址：孟州市市内黄河大道西段北侧：河南省焦作市】。公证人员使用手机对购买现场情况进行了拍照。上述购买行为结束后，所购物品由公证人员保管，而后公证人员会同购买人万亚博首先核对所购买的饮料，打开饮料将瓶内饮料全部倒出后对空瓶进行密封，密封编号：2019072201，公证人员将密封后的物品交给万亚博保存。公证人员程某对物品及密封情况现场进行了拍照。2019年8月2日，山东省枣庄市鲁南公证处出具（2019）鲁枣庄鲁南证民字第2914号公证书。审理过程中，本院拆封公证处封存的被控侵权商品，启封前公证封条完好。经比对，被控侵权产品的瓶体上半部采用球形设计，在瓶体整体造型上与原告“中沃体质能量”的饮料瓶构成类似。原告“中沃体质能量”的瓶贴整体以黑色为背景，正面主视图上部为三个运动员的红色投影图案，中间为黄色“体质能量”自然字样，背面为中沃公司签约的中国男篮主要人员的组合照片，色彩以红、黄、黑搭配构成。而被控侵权产品的瓶贴同样以黑色为背景，正面主视图部分同样为黄色“维体力量”字样，瓶贴下部为三个运动员的红色投影图案，其整体色彩搭配也是以红、黄、黑构成。本院认为，本案争议焦点是：1、被控侵权产品的包装是否构成不正当竞争；2、原告主张被告承担的民事责任是否适当。本院认为：一、原告“中沃体质能量”饮料的包装、装潢属于有一定影响的商品包装、装潢。被告佰润公司擅自使用与原告有一定影响的商品包装、装潢近似的标识，构成不正当竞争。反不正当竞争法第六条规定的有一定影响的商品包装、装潢是指，该商品的包装、装潢能够起到区别商品来源的识别作用，而不是指该商品的包装、装潢具有新颖性或独创性。第一，根据原告中沃公司提交的证据，可以证实其“中沃体质能量”饮料的销售数量较大，销售区域较为广泛，在消费者中的知悉程度较高、影响力较强。第二，原告“中沃体质能量”饮料的包装、装潢构成要素和整体设计具有一定的特色。如瓶体上部的球形造型、瓶贴的颜色搭配等设计要素整体结合成较为鲜明的饮料包装、装潢。对相关公众而言，该商品的包装、装潢由于原告的商业使用，客观上已经起到区别商品来源的作用，符合反不正当竞争法第六条规定的有一定影响的商品包装、装潢。经比对，被控侵权产品在瓶体造型、颜色组合、图形文字的排列布局方式上，均与原告“中沃体质能量”饮料的包装、装潢构成相似。因原告“中沃体质能量”饮料已具有一定知名度，商品的包装、装潢已起到了区别商品来源的作用。被告佰润公司在具有直接竞争关系的同类饮料上使用了与原告商品近似的包装、装潢，具有明显攀附原告商品商誉的主观故意，容易导致消费者的混淆误认。虽然被诉侵权商品与原告商品在生产者、商标标识上存在差异，但这并不足以排除相关公众对两者产生混淆误认的可能性，尤其是相关公众误认为两者存在特定联系的可能性。综上，被告佰润公司生产、销售的被诉侵权饮料使用了与原告商品近似的包装、装潢，容易导致相关公众发生混淆误认，构成对原告的不正当竞争。二、关于民事责任承担被告佰润公司的行为构成不正当竞争，依法应当承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。被告杜白英商店销售被诉侵权产品亦构成侵权，也应承担停止侵权的民事责任。但其所售产品具有合法来源，可不承担赔偿责任。关于佰润公司赔偿损失的数额，因原告未提交证据证明其因佰润公司生产、销售侵权商品所受到的损失，也不能证明佰润公司所获得的利润，本院综合考虑原告涉案商品具有较高的知名度、影响力，原告商品的销售价格，佰润公司商品的销售价格、销售范围、侵权时间、侵权类型及主观故意程度等因素，酌情确定佰润公司赔偿原告经济损失及合理费用8万元。被告杜白英商店经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国反不正当竞争法》第二条、第六条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告孟州市佰润饮品科技有限公司立即停止擅自使用与原告河南中沃实业有限公司有一定影响的“中沃体质能量”商品包装、装潢近似标识的不正当竞争行为；被告南京市溧水区杜白英商店立即停止销售上述商品；二、被告孟州市佰润饮品科技有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告河南中沃实业有限公司经济损失及维权合理费用80000元；三、驳回原告河南中沃事业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4300元，减半收取2150元，由被告孟州市佰润饮品科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时应向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 员  孙 哲二〇二〇年六月二十二日法官助理  赵 猛书 记 员  开金英