福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽05民终1576号 上诉人（原审被告）：景德镇广伟物流有限公司，住所地江西省景德镇市珠山区中山北路****。 法定代表人：汪涛，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：曹晟，江西京天律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张怡枫，男，2002年8月31日出生，汉族，住福建省晋江市。 法定代理人：张建裕（张怡枫之父），住福建省晋江市。 原审被告：江国松，男，1971年4月13日出生，汉族，住江西省九江市都昌县。 上诉人景德镇广伟物流有限公司（以下简称广伟物流公司）因与被上诉人张怡枫及原审被告江国松机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2019）闽0582民初15766号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月26日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 广伟物流公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回张怡枫的全部诉讼请求。事实和理由：损失的举证责任在于张怡枫，其一审未对是否需后续护理以及护理等级申请司法鉴定，应承担举证不能的法律后果。一审判决在无司法鉴定的情况下，酌定护理期限为90日，适用城镇标准予以计算，显然错误。张怡枫的伤情并不严重，其提供的X线片中提示左胫骨平台外侧缘骨折，其出院记录显示膝关节正侧位片示左胫骨平台骨折行外固定后复查：现断端对位、对线好，左膝关节在位，关节面光整，关节间隙未见狭窄、增宽。主治医生在综合张怡枫的伤情及治疗必要性的基础上，在张怡枫住院八天后要求其出院。出院医嘱也可证实张怡枫无需绝对卧床，仅仅是注意保护患肢，避免早期负重或剧烈活动，因此张怡枫无后续护理的必要性。一审判决依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》作出认定，但该规范亦明确规定，标准中的误工期、护理期、营养期为各类损伤/事故的一般性期限，在具体案件的评定中，应遵循个性化为主、循证化为辅的原则，考虑不同个体的自身情况、损伤情况、临床治疗、恢复等因素具体分析，综合评定，不可机械照搬。该规范规定的护理期是指人体损伤后，在医疗或者功能康复期间生活自理困难，全部或部分需要他人帮助的时间。可见，护理标准在于“生活自理困难”，本案中，张怡枫并无护理的必要。关于护理费用标准，张怡枫为农村居民，一审判决按照城镇标准即2018年度城镇非私营企业居民服务业在岗职工平均工资标准计算有误。 张怡枫辩称，本案事故发生时，张怡枫仅有17岁，没有收集证据的能力，一审判决认定的护理费远不够实际支出的护理费用，但张怡枫服从一审判决，请求维持一审判决，二审诉讼费由广伟物流公司承担。 江国松未作陈述。 张怡枫向一审法院起诉请求：江国松、广伟物流公司赔偿张怡枫因本案交通事故造成的经济损失27868元，扣除广伟物流公司已垫付的医药费3000元，还应支付余款24868元。 一审法院认定事实：2019年2月15日13时许，在晋江市中国人民银行路段，江国松驾驶机动车右转弯时与张怡枫驾驶的二轮电动车（后载赵健鹏）发生碰撞，造成两车损坏、张怡枫、赵建鹏受伤、两部手机损坏的交通事故。经晋江市公安局交警大队认定，江国松承担事故全部责任。事故发生后，张怡枫被送往福建中医药大学附属晋江中医院就医，经诊断为：1.左胫骨平台骨折；2.左膝盖外侧副韧带损伤。事故发生后，广伟物流公司垫付医疗费3000元。江国松系广伟物流公司雇佣的驾驶员，事故发生时系履行职务行为，肇事车辆未投保交强险。 一审法院认为，双方当事人争议的焦点为：一、张怡枫主张的赔偿项目、金额是否符合法律规定；二、本案民事赔偿责任的承担。张怡枫因交通事故受伤致残，可获以下赔偿：1.医疗费。张怡枫因本次交通事故致左胫骨平台骨折、左膝盖外侧副韧带损伤共花费医疗费3293.6元，有住院病历、发票及费用清单为证，予以支持。2.营养费。张怡枫虽因本案交通事故致胫骨平台骨折并住院治疗，确需加强营养，其主张营养费为329元予以支持。3.住院伙食补助费。张怡枫在晋江中医院住院治疗8天，结合当地公务人员出差补助标准，其主张住院伙食补助费计算为240元予以支持。4.交通费。张怡枫因本案交通事故受伤住院治疗，其家属往来看望陪护确需产生一定的交通费用，参考张怡枫的住址、治疗地点等因素，酌情考虑200元。5.护理费。张怡枫主张其护理期为100天，但未提供相应证据予以支持。张怡枫在本次事故遭受的损伤为左胫骨平台骨折及左膝盖外侧副韧带损伤，医院采取的是石膏托外固定术，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.13.ａ）款及第10.2.14款及Ａ4款规定），酌定张怡枫的护理期为90日。张怡枫住院8日，住院期间可视为完全护理依赖。根据其伤情情况，张怡枫出院后的护理应为部分护理依赖，即50%。张怡枫未能证明护理人员的收入状况，可参照2018年度城镇非私营企业居民服务业在岗职工平均工资标准计算，该项费用计算为8078.15元［60174／年÷365日／年×（8日+82日×50%）］。6.修车损失和手机损失。张怡枫另主张修车损失和手机损失共计2110元。因张怡枫提供的手机维修发票为非正规发票，故对该部分费用530元，不予支持；其另主张车辆维修费1530元，但仅提供一张维修发票为证，并未提供具体的维修明细，且该发票出具时间与事故发生时间差距过久，无法证明该修车费用与本案的关联性，故对该修车费用亦不予支持。综上，张怡枫因本案交通事故所致损失共计12140.75元。二、关于民事赔偿责任的承担。在本案交通事故中，江国松的行为致张怡枫损失并负事故全部责任，广伟物流公司作为其雇主应对江国松在履行工作职责过程中的侵权行为承担赔偿责任，因本案肇事车辆亦未投保交强险，故广伟物流公司应对本案中张怡枫的损失承担全部赔偿责任。综上所述，公民的健康权受法律保护，江国松因本案交通事故造成张怡枫受伤并负事故全部责任，广伟物流公司作为其雇主应承担相应的赔偿责任，即广伟物流公司应赔偿张怡枫上述损失共计12140.75元，扣除广伟物流公司已垫付的医疗费3000元，广伟物流公司应再支付9140.75元。张怡枫主张和请求的超过上述认定和支持的赔偿数额部分，予以驳回。江国松经合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、景德镇广伟物流有限公司应于判决生效之日起十日内赔偿张怡枫因交通事故所造成的经济损失9140.75元；二、驳回张怡枫的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（账号：40×××50；开户行：中国银行晋江市支行；账户名：晋江市人民法院）。案件受理费496元，因适用简易程序减半收计248元，由张怡枫负担223元，景德镇广伟物流有限公司负担25元。 二审中，各方当事人均未提交新证据。对一审判决查明的事实，本院予以确认。 本院认为，各方当事人二审争议的焦点为：一审判决认定的护理费是否符合法律规定。张怡枫主张其出院后行外固定100日，护理期限应为100日，但其二审庭审中陈述前往医院复查前即已拆掉石膏，因出院记录载明的医嘱为1个月后复查，故本院酌定其出院后的护理期限为30日。张怡枫一二审均未提交鉴定申请，结合其伤情酌定其出院后的护理依赖程度为30%，广伟物流公司在二审庭审中主张护理费的标准按照居民服务行业的在岗职工平均工资计算，故张怡枫的护理费为2803元[60174/年÷365日/年×8日+60174/年÷365日/年×30日×30%）]。除此之外，各方当事人对张怡枫因本案事故造成的其他损失均未提起上诉，二审予以确认。因此张怡枫因本案事故造成的损失确定为：医疗费3293.6元+营养费为329元+住院伙食补助费计算240元+交通费200元+护理费2803元=6856.6元。因广伟物流公司未为肇事车辆投保机动车交强险，且江国松承担本案事故全部责任，故广伟物流公司应对上述6856.6元承担赔偿责任，扣除其已垫付的3000元，广伟物流公司尚应支付张怡枫3856.6元。 综上所述，广伟物流公司的上诉请求部分成立，予以支持；因二审出现新的事实，导致一审判决认定的事实错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销福建省晋江市人民法院（2019）闽0582民初15766号民事判决； 二、景德镇广伟物流有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿张怡枫经济损失3856.6元； 三、驳回张怡枫一审的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费422元，因适用简易程序减半收取为211元，由张怡枫负担178元（多预交的244元予以退回），由景德镇广伟物流有限公司负担33元，限于判决生效之日起七日内向一审法院交纳；二审案件受理费50元，由景德镇广伟物流有限公司惠安支公司负担21元（多预交的29元予以退回），由张怡枫负担29元，限于判决生效之日起七日内向本院交纳。 本判决为终审判决。 审判长  贺张翡 审判员  郑昭文 审判员  康艳华 二〇二〇年六月二十八日 书记员  赖少花 附注本案适用的主要法条及执行申请提示： （一）本案适用的主要法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 （二）执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。