四川省广安市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2020)川16刑终46号 抗诉机关（原公诉机关）四川省邻水县人民检察院。 原审被告人屈建，男，1981年11月6日出生，四川省邻水县人，汉族，小学文化，无业，住四川省邻水县。因本案于2019年6月3日被邻水县公安局抓获到案，经邻水县人民检察院批准，2019年7月2日由邻水县公安局执行逮捕。邻水县人民法院于2020年1月2日对其取保候审。现在家。 指定辩护人邹建，四川鑫泰律师事务所律师。 四川省邻水县人民法院审理四川省邻水县人民检察院起诉指控原审被告人屈建犯盗窃罪一案，于二〇一九年十一月十九日作出（2019）川1623刑初272号刑事判决。宣判后，邻水县人民检察院不服，提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广安市人民检察院指派检察员张渝、检察官助理张静出庭履行职务，原审被告人屈建及其辩护人邹建到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2019年5月17日凌晨3时许，被告人屈建到邻水县粮站家属院24单元301房间门口，其用事先准备好的螺丝刀通过暴力破坏锁芯的方式把该房屋的防盗门打开后遂进入房间实施盗窃，被告人屈建在该房间内盗窃了黄金戒指两个、黄金项链一条及人民币6000余元。 上述事实，有经一审庭审举证质证的以下证据证实：1.受案登记表、立案决定书；2.现场勘验笔录、现场图、现场照片；3.到案经过（证实被告人屈建于2019年6月3日被抓获到案）；4.在逃人员查询比对表、犯罪人员查询比对表（证实被告人屈建不是在逃人员、没有犯罪记录）；5.户籍信息（证明被告人屈建生于1981年11月6日，作案时已达刑事责任年龄）；6.视频监控说明；7.扣押清单；8.证人黎某、邱某等人的证言；9.被害人郑某内的陈述；10.认罪认罚具结书；11.视听资料；12.被告人屈建的供述等证据。 原判认为，被告人屈建以非法占有为目的，入户窃取他人财物，数额较大，其行为构成了盗窃罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，予以支持。被告人屈建被动到案后，如实供述了自己的主要犯罪事实，是坦白，予以从轻处罚；被告人认罪认罚，予以从宽处理。判决：被告人屈建犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元；责令被告人屈建退赔被害人郑某内黄金戒指两枚、黄金项链一条、人民币6000元；对扣押在案的作案工具螺丝刀两把予以没收。 一审宣判后，四川省邻水县人民检察院抗诉称，1.本案查明的事实与指控事实一致。检察机关提起公诉时认定被告人屈建自愿认罪认罚，并签署具结书，检察机关对其量刑建议为有期徒刑十个月，并处罚金，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，对于认罪认罚的案件，除法定情形外，人民法院应当采纳检察机关指控的罪名和量刑建议。在本案中，一审法院认为量刑建议不当，应建议检察机关调整量刑建议，但一审法院并没有提出。2.首先，本案被告人屈建被指控的犯罪事实是黄金戒指两个，黄金项链一条及人民币6000元，其中黄金戒指及项链因无实物导致价格无法认证，但犯罪事实存在，应当作为酌定从重处罚情节。其次，被告人屈建是入户盗窃，应当酌定从重处罚。再次，被告人屈建并没有退赃、退赔，应当酌定从重处罚。综上，本案中，被告人屈建存在三个酌定从重情节，公诉机关建议判处被告人屈建有期徒刑十个月，并处罚金的量刑建议恰当，人民法院应当采纳。 四川省广安市人民检察院的支持抗诉意见是，1.在本案中，被告人屈建入户盗窃6000元、黄金戒指2个、黄金项链一条，无退赃、退赔情节，一审公诉机关适用认罪认罚从宽对被告人屈建建议有期徒刑十个月左右，另外被告人不具备《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条所规定的情形，该量刑建议综合了被告人的犯罪事实和情节并无明显不当，法院应该支持。2.在本案中一审法院在未建议一审公诉机关调整量刑建议情形下，直接不采纳该量刑建议，以同一罪名、事实和情节判处被告人屈建有期徒刑7个月，有违《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定。3.若被告人屈建退还账款，积极弥补被害人的损失，建议维持一审判决。 原审被告人屈建辩解称，对于一审认定的事实无异议。自己愿意在庭后退还被害人账款，请求二审法院维持一审判决。 指定辩护人邹建称，1.被告人屈建系初犯、偶犯，一审法院以教育为主、惩罚为辅，判决被告人有期徒刑七个月并无不当。2.对于两个黄金戒指、一个黄金项链一审并未定价，不能作为酌定从重处罚的情节，另外被告人愿意庭后退还6000元，故请求二审法院维持原判。 经审理查明的事实和证据与原判审理查明的事实和证据一致，本院予以确认。 另查明，在本案审理过程中，原审被告人屈建已将6000元赃款交至本院。2020年5月27日，本院已将上述款项退还给被害人郑某内。 针对控辩双方争议的焦点，评判如下： 1.关于公诉机关的量刑建议和一审法院的判决是否恰当的问题。经查，邻水县人民检察院在提出量刑建议时，将盗窃数额作为了量刑标准，同时重点考虑了其入户盗窃、只作为盗窃事实的戒指、项链、没有退赃等情节，故做了估堆式的量刑建议，且是建议的一个幅度刑—有期徒刑十个月左右，其在提出建议时没有提出具体的量刑理由。 经查阅卷宗，一审法院作了精准的量刑规范化计算，将入户盗窃作为入罪标准，并确定基准刑，考虑其盗窃金额和坦白、认罪认罚等情节，最终确定为有期徒刑七个月。原判严格按照量刑规范化进行精准计算，所提刑期更加精准，原判量刑恰当。 2.关于一审法院未采纳检察院的量刑建议是否属程序违法的问题。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，检察机关的量刑建议并无明显不当的，一审法院一般应当采纳。但是，检察机关的量刑建议仍属于求刑权的范畴，定罪量刑仍由法院决定。一审法院未采纳检察机关提出的量刑建议，不属于“违反法律规定的诉讼程序，可能影响公正审判，需要发回重审”的情形。本案中，一审法院在检察机关建议的幅度内量刑并无不当，也不属于程序违法的情形，故检察机关的抗诉意见不成立，本院不予支持。 本院认为，原审被告人屈建以非法占有为目的，入户窃取他人财物，数额较大，其行为构成了盗窃罪。原审被告人屈建被动到案后，如实供述了自己的主要犯罪事实，是坦白，予以从轻处罚；原审被告人屈建认罪认罚，二审期间主动向被害人郑某内退还赃款6000元，予以从宽处理。 综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下： 驳回抗诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 冯剑辉 审 判 员 廖安宁 审 判 员 成 琪 二〇二〇年六月十六日 法官助理 刘京峰 书 记 员 谭 丹 附《中华人民共和国刑事诉讼法》条文 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决认定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚的案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 最高人民法院最高人民检察院公安部国家安全部司法部印发《关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》 40.量刑建议的采纳。对于人民检察院提出的量刑建议,人民法院应当依法进行审查。对于事实清楚,证据确实、充分,指控的罪名准确,量刑建议适当的,人民法院应当采纳。具有下列情形之一的,不予采纳: (一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究刑事责任的; (二)被告人违背意愿认罪认罚的; (三)被告人否认指控的犯罪事实的; (四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的; (五)其他可能影响公正审判的情形。 对于人民检察院起诉指控的事实清楚,量刑建议适当,但指控的罪名与审理认定的罪名不一致的,人民法院可以听取人民检察院、被告人及其辩护人对审理认定罪名的意见,依法作出裁判。 人民法院不采纳人民检察院量刑建议的,应当说明理由和依据。 41.量刑建议的调整。人民法院经审理,认为量刑建议明显不当,或者被告人、辩护人对量刑建议有异议且有理有据的,人民法院应当告知人民检察院,人民检察院可以调整量刑建议。人民法院认为调整后的量刑建议适当的,应当予以采纳;人民检察院不调整量刑建议或者调整后仍然明显不当的,人民法院应当依法作出判决。 适用速裁程序审理的,人民检察院调整量刑建议应当在庭前或者当庭提出。调整量刑建议后,被告人同意继续适用速裁程序的,不需要转换程序处理。 45.速裁案件的二审程序。被告人不服适用速裁程序作出的第一审判决提出上诉的案件,可以不开庭审理。第二审人民法院审查后,按照下列情形分别处理: (一)发现被告人以事实不清、证据不足为由提出上诉的,应当裁定撤销原判,发回原审人民法院适用普通程序重新审理,不再按认罪认罚案件从宽处罚; (二)发现被告人以量刑不当为由提出上诉的,原判量刑适当的,应当裁定驳回上诉,维持原判;原判量刑不当的,经审理后依法改判。