云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书(2020)云0302民初3345号原告深圳元融资产管理有限公司。法定代表人：王楠，执行董事。统一社会信用代码：914403003594709571。地址：深圳市罗湖区。委托代理人莫江、陈静，云南恒序律师事务所律师。特别授权代理。被告徐宁，男，汉族，1985年10月28日生，曲靖市陆良县人，住曲靖市麒麟区。第三人云南元通工程管理服务有限公司。法定代表人：李浩，董事长。统一社会信用代码：91530300325223595M。地址：曲靖市麒麟区。委托代理人尹甜，云南恒序律师事务所律师。特别授权代理。原告深圳元融资产管理有限公司诉被告徐宁、第三人云南元通工程管理服务有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年5月19日受理后，依法适用简易程序，于2020年6月9日公开开庭进行审理，原告的委托代理人莫江、陈静，被告徐宁，第三人云南元通工程管理服务有限公司的委托代理人尹甜均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：原告因与被告之间劳动争议纠纷一案，不服曲靖市劳动人事争议调解仲裁委员会去市劳人仲案字（2020）29号裁决书，原告认为该裁决书认定事实不清、裁决结果显失公平，严重损害了原告的合法权益，故提起诉讼。具体理由如下：第一、关于原告是否需要向被告支付2019年10月的工资7225.81元。鉴于被告在担任宜良金汇国有资产经营有限公司1号债务融资计划项目项目专员时，为谋取私人非法利益，串通第三方公司私自篡改募集资金的账户信息，导致原告由此遭受重大经济损失，故被告2019年10月份并未正常提供劳动，仅是配合上述事件的调查工作，故不应按其正常月工资标准向其支付工资，且原告已经委托第三人云南云通融资登记服务有限公司按照曲靖市最低工资标准向被告补发了2019年10月份工资1500元，仲裁委未能予以扣减，应当予以纠正。第二、关于原告是否需要向被告支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额51464.11元。被告在进入原告公司上班时，便明确知晓原告应当与其签订劳动合同，且原告已提供劳动合同范本给被告，通知其签订但其未签完交还原告。因此，被告未签订劳动合同的权利被侵害之日应当是2019年2月起开始计算，原告认为此项裁决已经明显过仲裁时效，应不予支持。第三、关于原告是否要向被告支付应休未休年休假报酬4144.51元的义务。因原告已按国家法定假日休息时间对被告进行用工管理，并安排被告进行相应的休假，在国家法定节假日期间并未安排被告进行工作。故仲裁机关主观臆断认定被告应当享受应休未休假为5天，应休未休假报酬为4144.51元无事实基础和依据。第四、关于原告是否需要向被告支付违法解除劳动关系的赔偿金44385.65元。根据仲裁委查明的事实，被告在担任宜良金汇国有资产经营有限公司1号债务融资计划项目项目专员时，为谋取私人非法利益，串通第三方公司私自篡改募集资金的账户信息，导致原告由此遭受重大经济损失。根据相关法律规定，原告认为被告属于严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的情形，故原告并非违法解除与被告的事实劳动关系，不存在应当支付违法解除违约金的情形。第五、关于原告是否需要向被告支付未付的项目提成166923.10元。因被告在工作中出现重大过失，原告决定项目提成暂不予支付，但数额应为161223.10元，而不是166923.10元。为维护原告合法权益，请求判决：原告无需向被告支付2019年10月份工资7225.81元；原告无需向被告支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额51464.11元；原告无需向被告支付应休未休年休假报酬4144.51元；原告无需向被告支付违法解除劳动关系的赔偿金44385.65元；原告无需向被告承担应付未付的项目提成166923.10元义务。被告徐宁未作书面答辩，庭审中辩称，通过仲裁审理，我与原告的事实劳动关系已经很清楚。第三人与原告属于一个公司实际控股人。我2018年2月经第三人招聘入职，工作安排及提供劳务全部由第三人安排及管理。至2018年9月份开始，因原告在曲靖开展业务，故我被安排为原告提供本案所涉业务项目的劳务。同时因原告与第三人内部管理混乱，财务制度混乱，故对我的职务安排从无明确表示归属。针对原告提供的会议纪要，员工大会同意开除本人及李昱廷，本人不予承认。因原告与第三人同属一个团队、一个管理。故该会议纪要完全有公司实际控制人及高管主导安排。大多数员工并不知情，在此情况下只能听由原告及第三人实际控制人及高管的安排，故本人认为该证据不具备真实性及合法性。针对原告及第三人提供的代发工资协议书，也完全是由原告及第三人实际控制人一手操控，且在我及大多数员工内部从入职以来从未接收到原告及第三人的说明通知证明原告是委托第三人代发工资。故本人对此证据不予承认。针对原告提出的2019年10月份已发放的最低基本工资本人并不知情，也从未接到原告及第三人的通知，故不予认可。针对原告及第三人阐述的本人因宜良金汇项目的重大失误才决定停职调查及解除劳动关系，本人不予承认。因在仲裁阶段已提交相关证据材料及说明，且原告及第三人并无任何证据。请求维持劳动仲裁的裁决。针对原告提出的本人未及时有效提出自己该有的权利，未及时签订劳动合同，本人也不予承认。因原告及第三人同属一个控制人，一个团队、一套管理，是因原告及第三人内部混乱及管理的问题造成未签订劳动合同。我作为一般员工，在没有重大权利受到侵害时，没有义务提出及督促原告及第三人与我签订劳动合同。而该项义务按法律规定本应由原告及第三人承担。第三人云南元通工程管理服务有限公司未作书面答辩，庭审中辩称，对原告的起诉无异议，请求法院依法改判。原告针对其诉讼请求，向本院提交证据如下：1、原告公司企业信用报告一份，用于证明原告诉讼主体资格适格的事实。2、项目提成审批表十四份及深圳元融资产管理有限公司项目提成明细表复印件一份，用于证明被告徐宁和李昱廷与发行方、监管方、投资方等各方主体进行承销工作，原告已实际兑付给被告的项目提成金额合计为人民币893643元，目前还尚未兑现的项目提成金额合计为12123.10元的客观事实。3、深圳元融资产管理有限公司会议纪要及相关表决结果、举报信复印件各一份,用于证明2019年5月，宜良金汇国有资产经营有限责任公司1号债务融资计划委托深圳元荣资产管理有限公司作为主承销商，指派公司员工李昱廷、徐宁等人对此项目进行跟进，并由两人主要负责，在五月至六月期间已募集资金3034万元，到八月至九月初此项目再未收到任何资金进款信息。期间，公司多次公开询问项目进款情况，李昱廷及徐宁的回答均是无资金进款。十月中旬，公司董事及相关部门人员到宜良县金汇公司进行调查，了解到在募集资金3043万元之后公司员工李昱廷、徐宁与第三方勾结，并在公司高管不知情的情况下私自更改产品募集账户信息，造成公司直接损失高达到500余万元，考虑到事情的严重性，经过三方及时签订补充协议，才及时制止住公司及其它公司的利益和权益继续受到侵害的客观事实。基于上述情况，2019年10月31日原告深圳元融资产管理有限公司高层才通知被告李昱廷、徐宁两人停职处理，做好宜良项目过程中重大失误事件开展调查配合工作，并对以往项目涉及的提成、绩效暂停发放，待调查结果出来之后再作处理的客观事实。4、招商银行2019年3月28日付款回单及银行转账凭证复印件各一份，用于证明原告应兑现给被告的项目提成，即仲裁裁决书关于“麒麟土投”和“保山博胜”项目应付被告提成已实际兑付给被告的客观事实。5、曲靖市商业银行2019年12月31日网上银行业务专用凭证复印件两份,用于证明原告委托第三人云南元通融资登记服务有限公司按照曲靖市最低工资标准向被告补发了2019年10月份工资1500元的客观事实。6、曲靖市劳动人事争议调解仲裁委员会曲市劳人仲案字（2020）第29号裁决书及送达回执复印件各一份,用于证明本案已经仲裁前置程序的客观事实。经庭审质证，被告徐宁对原告提举的上述证据1、2、4、5、6的三性均无异议，对证据3提出异议，主张“会议纪要”等均属于公司内部管理人操控，不具有法律依据。第三人云南元通工程管理服务有限公司对原告提举的上述证据的三性均无异议。本院认为，原告提交的上述证据1、2、4、5、6客观真实，来源合法，与本案具有关联性，能够证明案件事实，本院予以采信。证据3为原告单方制作，因其未提举制作的证据及经相关职能部门确认的有效文件，故本院不予采信。被告针对其辩解意见，向本院提举下列证据：1、身份证复印件，用于证明被告诉讼主体资格适格的事实。2、银行流水及微信工作群记录，用于证明被告与原告及第三人存在事实劳动关系的事实。3、薪酬体系管理办法及已发放提成的审批表，用于证明被告项目提成计算的依据及已支付的情况。4、拖欠提成项目的签约合同及未支付已完成项目的提成费用统计表，用于证明被告参与的相关项目及时间结点及尚未支付的提成费用金额的事实。五、仲裁裁决书一份，用于证明被告的仲裁请求及仲裁结果等事实。经庭审质证，原告对被告提举的上述证据1、5的三性无异议。对证据2的三性无异议，主张微信聊天记录是真实的，但被告已经被剔除群。我方认可原告与被告形成劳动关系。对证据3提出异议，主张文件系第三人的文件，原告与被告之间是建立劳动关系，且第三人没有从事政信业务的资格，仲裁裁决对该部分事实的认定是真实的，该考核办法没有具体实施，三性均不认可。已发放提成的审批表三性无异议。我方证据已经证明原告累计向被告支付的提成金额为893643元，均是委托第三方支付的，未扣除个人所得税。对证据4的三性均不予认可。主张被告要证明未支付的费用为37万元，我方认可未支付的费用为161223.10元，被告对仲裁裁决的结果是认可的，仲裁裁决确认未支付的提成为166923.10元本身与被告的举证相矛盾。第三人对被告提举的上述证据1证据的三性无异议。对证据2的真实性、合法性无异议，主张该证据仅能证实原被告间存在事实劳动关系。微信聊天记录同意原告方的质证意见。被告提供的聊天记录内容不全，且无法确认聊天各方的身份情况，对俩天记录的内容真实性无法做出判断。故对聊天记录不予认可。对证据3的真实性无异议，主张是由第三人2019年出台的试行版，该试行版由于第三人无政信融资项目的经营资格并未正式实施，并且由于第三人与被告之间无事实劳动关系，因此该考核办法与本案原被告间无任何关联性。已发放提成审批表的质证意见同意原告质证意见。补充说明，未发放的项目提成161223.10元由于被告方在承销宜良金汇公司融资项目时出现营私舞弊损害原告公司的行为，故决定对被告未兑现的项目提成不予兑现。对证据4中的“签约资料”的三性无异议；对“统计表”不予认可，其系被告单方计算所的，该提成结果原被告双方并未协商一致，且与仲裁的裁决书认定事实不符。对证据5的三性无异议，但对仲裁裁决的结果不予认可。本院认为，被告提举的上述证据客观真实，来源合法，与本案具有关联性，能够证明案件事实，本院予以采信。第三人针对自己的辩解和主张，未向本院提举任何证据。经过庭审与质证，本院确认以下法律事实：原告及第三人云南元通工程管理服务有限公司均为独立法人资格的有限责任公司。被告徐宁于2018年通过网络招聘进入原告处从事政信融资工作，工作内容包括：项目谈判、发行、资金募集及后期管理。工作内容为原告的业务范围，而原告事实上并无从事该项业务的资质。被告当月工资次月15日发放，第一笔工资到账时间为2018年3月15日，自2019年3月起任副总经理，工资为8000元/月，被告最后工作时间为2019年10月28日，该月工资原告未向其支付。双方解除劳动关系前12个月工资，即2018年11月至2019年10月，依序分别为：4784元、7664元、7964元、26798元、17097元、8043.2元、8043.2元、7985元、23937.2元、7721.16元、7952.02元、7225.81元，由此得出被告月平均工资为11267.88元。被告与原告、第三人之间均未签订过书面劳动合同，未休过年休假。原告于2019年10月31日以被告在“宜良金汇”融资项目中严重违反公司管理规定，出现重大过失，给公司造成重大经济损失为由行使解除权，解除与被告的劳动关系，被告此后也未到公司上班。被告尚未提成的项目及提成额为“罗平兴城（一）”96890.1元、“罗平兴城（二）”64333元。后徐宁向曲靖市劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1、请求确认申请人与被申请人自2018年2月至2019年11月存在事实劳动关系；2、由被申请人向申请人支付2019年10月拖欠的工资8000元；3、由被申请人支付自2018年3月至2019年10月未签订劳动合同双倍工资差额51464.11元；4、请求裁定被申请人支付2018年度与2019年度8天应休未休年休假3倍工资12244.32元；5请求裁定被申请人支付违法解除劳动合同赔偿金44385.65元；6、请求裁定被申请人支付项目提成费37.0228万元；7、请求裁定被申请人补缴2018年2月至2019年11月的社会保险。2020年4月28日，曲靖市劳动人事争议调解仲裁委员会作出曲市劳人仲案字[2020]第29号仲裁裁决书，裁决：确认被申请人与申请人（原、被告，下同）于2018年2月至2019年10月31日期间存在劳动关系；被申请人向申请人支付2019年10月应付未付的工资7225.81元；被申请人向申请人支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额51464.11元；被申请人向申请人支付应休未休年休假的报酬4144.51元；被申请人向申请人支付违法解除劳动关系的赔偿金44385.65元；被申请人向申请人支付应付未付的提成166923.1元；驳回申请人的其他仲裁请求。裁决书送达后，原告不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。另查明，2019年3月28日，原告通过转账方式向被告支付了“麒麟土投”提成1800元及“保山博胜”提成3900元；2019年12月31日，原告按约委托第三人通过转账方式向被告徐宁支付了2019年10月的工资1500元。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍的工资。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定，“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负责举证责任。”《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，被告李昱廷于2019年2月21日入职原告深圳元融资产管理有限公司工作至2019年10月31日，此期间为原、被告之间存在劳动关系；此期间未签订书面劳动合同，与原告的管理不到位密不可分，责任在原告；原告于2019年10月31日以被告严重违反公司管理规定、给公司造成重大损失为由解除了与被告的劳动关系，因其提举的证据不足以证明其解除事由成立，故其行为为违法解除；被告徐宁在原告处上班已连续超过12个月，符合享受年休假条件，依照相关规定，在与用人单位解除劳动合同时，用人单位应支付年休假报酬。综上所述，原告依法应向被告支付应付未付的工资，应支付未与被告签订劳动合同每月二倍的工资，应赔偿被告因违法解除与被告之间劳动关系的二倍赔偿金，应支付被告年休假报酬应支付被告应得提成款项。关于原告应付未付被告的工资问题，因被告2019年10月的工资为7225.81元，扣除原告已委托第三人支付的1500元，原告应支付被告2019年10月工资本院确认为5725.81元。关于原告应支付被告未订立书面劳动合同的二倍工资问题，因被告自2018年3月至2019年1月期间工资总额为51467.11元，故原告应支付被告未订立书面劳动合同的二倍工资本院确认为51467.11元。关于原告应支付被告因违法解除劳动关系的赔偿金问题，因双方解除劳动关系前被告的月平均工资为11267.88元，故本院确认原告应支付被告因违法解除劳动关系的赔偿金为44385.65元。关于原告应支付被告应休未休年休假报酬问题，依照相关规定，本院确认为4144.51元。关于原告应支付被告提成问题，应原告应支付给被告的提出实为161223.1元，本院确认为161223.1元。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，第八十二条第一款、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条之规定，判决如下：一、原告深圳元融资产管理有限公司与被告徐宁于2018年2月至2019年10月31日期间存在劳动关系。二、由原告深圳元融资产管理有限公司于本判决生效后十日内向被告徐宁支付2019年10月份工资5725.81元。三、由原告深圳元融资产管理有限公司于本判决生效后十日内向被告徐宁支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额51467.11元。四、由原告深圳元融资产管理有限公司于本判决生效后十日内向被告徐宁支付应休未休年休假报酬4144.51元。五、由原告深圳元融资产管理有限公司于本判决生效后十日内向被告徐宁支付违法解除劳动关系的赔偿金44385.65元。六、由原告深圳元融资产管理有限公司于本判决生效后十日内向被告徐宁支付应付未付提成161223.10元。案件受理费10元（原告已预交），减半征收5元，由原告深圳元融资产管理有限公司承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决书即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判员  李云聪二〇二〇年六月十一日书记员  刘艳苹