广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书(2020)粤0307民初837号原告马正雪，男，汉族。委托诉讼代理人李佩航，广东艾科斯律师事务所律师。被告深圳市诺迪盛医疗器材有限公司，住所地广东省深圳市龙岗区坂田街道。法定代表人郭戈。委托诉讼代理人凌云志，广东广大律师事务所律师。委托诉讼代理人宋雯华，广东广大律师事务所律师。上列当事人合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告马正雪的委托诉讼代理人李佩航、被告深圳市诺迪盛医疗器材有限公司的委托诉讼代理人凌云志、宋雯华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，根据双方于2014年3月6日签定的协议书，就深圳市宝安区中医院全自动五分类血球仪的合作项目，原告当时一次性付款投入了500000元，向被告采购全自动五分类血球仪（希森美康XE-5000一台）设备。并委托被告负责后续相关品牌试剂的配送，双方约定了后期试剂耗材的销售收益及结算方式，主要条款如下：1、被告负责相关试剂耗材的销售配送，并开具发票（终端销售价）给到宝安中医院；2、被告为原告提供试剂优惠价格表（供货价）；3、被告给客户的开票价格(终端销售价）减去给原告的供货价的差价款项即为原告的相关收益，被告在扣除相关税款后付款给原告。其中2015、2016、2017三个年度合作良好，被告每年向原告公开告知相关的销售数据及收益金额，这三年的收益也于2018年5月30日和2018年7月27日分别转账给原告指定收益人。但是从2018年起，被告在未经原告同意的情况下，将此业务转给了第三方供货，导致原告的相关利益一直没有得到落实。期间原告多次催要，被告公司的法定代表人郭戈先生虽承诺负责协调付款，但时到今日被告仍以种种原因拖延一直未能解决。相关金额：按照2017年的销售数据测算，原告一年的净利润为288429.42元。按此推算，从2018年度至今的净利润约为400000元（被告将业务转移后导致原告没有获得精确的销售数据，在此只能类推）。综上，被告至今仍未向原告结算并支付所欠款项，侵犯了原告的合法权益，为此特根据相关法律规定，向人民法院提出诉讼，请求判令：1、被告立即查清并支付所欠原告款项及相关滞纳金（金额约400000元）；2、由被告负担本次诉讼费用。起诉后，原告将诉讼请求变更为：1、被告继续履行合同（原、被告于2014年3月6日签订的协议书及于2016年6月30日签订的补充协议）；2、被告赔偿原告经济损失600000元（2018年度及2019年度利润损失各300000元）；3、被告支付原告自判决之日起至实际付款之日止的利息；4、被告承担本案诉讼费用。被告辨称，原、被告于2014年3月6日签订的协议书及于2016年6月30日签订的补充协议，事实上不具备继续履行的条件，因为自2018年之后被告的业务已经转移至第三方，由第三方向客户提供试剂耗材并收取款项，被告无法再向原告支付任何款项，也无法继续履行合同。根据合同法的约定，属于事实上履行不能。被告并不存在违约情形，原、被告签订的协议及补充协议未约定违约责任，且原告对于其所遭受的损失负有举证责任，原告现诉请被告赔偿损失，不具备法律及事实依据，且被告在将业务转移给第三方之后，已与原告进行沟通，并不存在原告所说的私自转让，且该转让是被告自行业务经营范围的决策，与原告无关。被告已就业务转让事宜告知原告，并不存在违约情形，且未对原告造成任何损失，同时原告并不能证明其损失金额，被告无权要求原告支付利息，且该利息无任何计算基数及利率依据，与原告的第二项诉请属于重复计算，故应当依法予以驳回。被告做耗材供应业务是由医院一年一采购，采购之后每年都要重新签一次，且根据医院的规定，所有的耗材都是要经过招投标才能确定供应商，供给第三方的只是一个交易的机会，而不是被告将医院的试剂耗材合同权利义务转让给第三方，原告也很清楚，无需经得原告的同意。经审理查明，2014年3月6日，原告作为乙方，被告作为甲方，双方签订《协议书》，约定就深圳市宝安区中医院一台全自动五分类血液分析仪希森美康XE-5000（被告为该品牌设备的代理商）的采购项目签署合同，乙方从甲方采购该设备，设备总价为596000元，其中乙方一次性付甲方货款500000元，余款96000元由甲方参加宝安中医院的院内采购招标，中标后由宝安中医院支付，甲方负责将设备运至乙方指定地点（深圳市宝安区中医院检验科），并负责安装调试培训，验收合格后由甲方开具发票给宝安中医院，双方关于该设备的试剂耗材达成以下条款：1、甲方负责试剂耗材物流配送，并开具发票给宝安中医院，乙方负责货款的催缴；2、甲方在每次收到客户（宝安中医院）的试剂耗材订单后，转报给乙方审核，乙方审核后将试剂耗材款项全额支付给甲方，甲方收到试剂款后将试剂配送给客户；3、本试剂耗材包括希森美康五分类血液分析仪（XE-5000一台，XS-1000i一台）共两台设备；4、甲方为乙方提供试剂优惠价格表，另外甲方为客户提供试剂报价表，甲方将给客户的报价和给乙方的优惠价之间的差价款项，减除去19%的税款后，和每次乙方付给甲方的货款一起返还给乙方；5、甲方收到客户付款后，按照第四条所规定的换算款项及时付给乙方，乙方则在甲方收到订单后及时付试剂款给甲方。2016年6月30日，双方再次签订补充协议，将原协议书第4条修改为甲方为乙方提供试剂优惠价格表，另外甲方为客户提供试剂报表，甲方将客户的报价和给乙方的优惠价之间的差价来扣除下列收费：以甲方将客户的报价和给乙方的优惠价之间的差价来计算17%的应交增值税；再以应交增值税数额的12%计算地税的附征税；印花税是以销售给客户的价格与给乙方的优惠价之和的万分之三来计税。协议签订后，原告向被告支付了一台希森美康XE-5000全自动五分类血球仪设备采购款500000元，被告中标后向深圳市宝安区中医院交付了该设备，并负责提供该设备及另一台XS-10**i设备的后续试剂耗材配送服务。原、被告在合作期间，经双方结算，原告享有的前述项目于2014年度至2017年度的利润分别为130586.74元、163281.63元、206434元、288429.42元，被告按约定向原告支付了2017年度之前的利润分配款。2018年1月，被告将包括涉案向深圳市宝安区中医院提供试剂耗材配送服务在内的相关业务一并转让给案外人深圳市一通医疗器械有限公司。原告认为被告未经其同意私自将涉案合作业务转让给案外人并收取高额转让费1000多万元，给原告造成了预期利润损失，双方因此发生争议并经协商未果，原告遂诉至本院并提出上列诉讼请求。庭审时，原、被告均同意解除双方于2014年3月6日签订的协议书及于2016年6月30日签订的补充协议，原告明确第二项诉请为要求被告赔偿因合同无法继续履行造成的损失600000元。原告陈述，深圳市宝安区中医院向被告采购一台希森美康XE-5000全自动五分类血液分析仪，该设备由被告代理，设备总价为596000元，原告一次性付给被告货款500000元，余款96000元由宝安中医院直接支付给被告，被告向宝安中医院提供设备试剂耗材配送服务，双方在2014年至2017年合作期间进行正常的结算，但是在2018年被告在未经原告同意，甚至未通知原告的情况下，将该项业务转让给深圳市一通医疗器械有限公司，造成了原告无法实现自己的合同权利；原告认为双方不是合伙法律关系，因为原告并不具备这样的资格，只有被告才是代理商；根据历年的利润数额估算出利润每年有20%的增长幅度，故2018年、2019年的利润应该在350000元左右，原告主张每年利润分配款300000元是合理的。被告陈述，原告想参与宝安中医采购设备的招投标业务，于是原告向被告支付了货款500000元，并让被告以其名义参与宝安中医院设备招投标采购项目，最终被告以96000元的价格中标，之后原、被告签订协议书以及补充协议，约定双方就该中标的设备试剂耗材达成利润分配协议，与原告进行利润分成，被告并非该设备以及试剂耗材的唯一供货商，且被告并不享有专属授权；被告认为双方投入一定的资金，购买设备和试剂耗材提供给医院，从中赚取差价分享收益，故双方是合伙关系；利润的数额具备不确定性，原告以之前的数额且以增长率来计算其损失不具备合理性，设备的寿命和试剂耗材不存在直接关联性，协议的履行是权利义务要对等的情况下才能获得相关的利益，原告在2018年、2019年并没有按照合同的约定向被告支付试剂耗材款，双方在2018年、2019年并没有履行协议，原告不存在预期利益。本院认为，原、被告约定各自投入一定的资金购买设备及试剂耗材，双方以被告的名义参与宝安中医院采购的招投标项目，中标后被告向宝安中医院提供了相关设备及试剂耗材配送服务，赚取利润后按约定的比例进行分配，故双方已形成合伙法律关系，双方于2014年3月6日签订的协议书及于2016年6月30日签订的补充协议性质为合伙协议。在协议履行过程中，被告未经原告同意擅自将给宝安中医院提供试剂耗材配送的业务转让给他人并获益，导致双方的协议无法继续履行，被告的该行为构成违约，给原告造成了损失，被告理应予以赔偿。庭审时，原、被告均同意解除双方签订的协议书及补充协议，本院对此予以确认。关于损失的金额，双方虽然未约定协议终止的相关内容，但造成了协议继续履行原告可以获得的预期利益损失，故综合本案实际情况，结合公平原则，考虑到设备的使用年限，本院酌情确定按双方合作期间历年完整年度原告获得的平均利润分配款予以计算原告可获的利润损失，考虑到合作期限及双方均已同意解除协议，故本院支持原告主张的因被告违约造成原告可获得的预期利益损失按两年予以计算。按此计算，被告应赔偿原告损失438763.37元[（163281.63+206434+288429.42）÷3×2]，对原告请求超出部分本院不予支持。关于原告主张其损失的利息，依据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十一条、第三十二条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十二条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原告马正雪与被告深圳市诺迪盛医疗器材有限公司于2014年3月6日签订的《协议书》及于2016年6月30日签订的《补充协议》；二、被告深圳市诺迪盛医疗器材有限公司应于本判决生效之日起三日内赔偿原告马正雪损失438763.37元;三、驳回原告的其他诉讼请求。上述付款义务人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费11600元，减半收取5800元（原告已预缴），由原告负担1559元，被告负担4241元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  易小波二〇二〇年六月三十日书记员  钟沐辰