山东省招远市人民法院 民 事 判 决 书 (2020)鲁0685民初839号 原告：陈淑珍，女，汉族，住四川省苍溪县。 委托诉讼代理人：蒋汶林，招远正泰法律服务所法律工作者。 被告：山东飞鸿建设集团有限公司，住所地烟台市高新区创业路**。 法定代表人：郑克勤，董事长。 委托诉讼代理人：邓军，山东鑫士铭律师事务所律师。 原告陈淑珍诉被告山东飞鸿建设集团有限公司劳动争议一案，本院于2020年4月7日立案受理，依法适用简易程序，于2020年05月07日公开开庭进行审理。原告陈淑珍的委托诉讼代理人蒋汶林，被告山东飞鸿建设集团有限公司的委托诉讼代理人邓军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付原告一次性伤残补助金63000元、一次性工伤医疗补助金19839.66元、支付一次性就业补助金39679.33元、停工留薪期工27000元、住院期间伙食补助费1000元、鉴定费1200元、交通费1000元、医疗费9600元、支付护理费10000元、后续治疗费10000元。二、案件受理费由被告负担。事实与理由：原告被被告招用，工资由被告发放。2018年8月26日，原告在位于招远金地华盈尚景工地拆墙柱模板工作中受伤。伤后共住院治疗11天，被告安排护理人员护理5天，原告家属陈秀兰护理6天，被告于2018年9月17日向招远市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，2018年10月9日被招远市人力资源和社会保障局认定原告所受伤害为工伤，2019年5月8日，被烟台市劳动能力鉴定委员会鉴定为拾级伤残，2019年11月25日被烟台市劳动能力鉴定委员会确认停工留薪期4个月。原告申请劳动仲裁要求被告支付相关工伤待遇，但招远市劳动人事争议仲裁委员会受理后经过审理，做出招劳人仲案字(2019)第0281号裁决书，原告对该裁决结果不服，现原告起诉至招远市人民法院，请求法院判如所请。在诉讼过程中，原告变更诉讼请求，一次性工伤医疗补助金变更为22804元，停工留薪期工资变更为36000元。 被告山东飞鸿建设集团有限公司辩称：被告与原告陈淑珍不存在劳动关系。被告将模板工程分包给了烟台孟春建筑劳务有限公司，原告受雇于该公司从事模板施工，与被告没有劳动关系。依据烟人社办发【2016】7号《关于印发《烟台市建筑业按项目参加工伤保险工作规程》的通知》文件规定，被告作为总包单位参加了项目工伤保险并缴费，原告受伤后，被告为其办理了项目工伤理赔手续，理赔手续均注明单位全称为招远市建设项目虚拟单位，表明原告并非被告社会保险中的工伤保险参保职工，而是建设项目工伤保险的参保职工。原告以此为由提起诉讼，与事实不符。综上所述，被告认为，项目工伤保险不以劳动者与总承包单位存在劳动关系为前提，被告与原告陈淑珍不存在劳动关系。望人民法院依据事实和法律，作出公正的裁判，驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。经审理查明，2018年8月26日，原告陈淑珍在位于招远金地华盈尚景工地拆墙柱模板工作中受伤。伤后共住院治疗11天，被告山东飞鸿建设集团有限公司安排护理人员护理5天，原告家属陈某某护理6天，原告同意按照最低工资标准支付护理费。2018年9月17日，被告向招远市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。2018年10月9日，招远市人力资源和社会保障局认定原告所受伤害为工伤，用人单位为被告；2019年5月8日，经烟台市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的伤残程度为拾级伤残；2019年11月25日，烟台市劳动能力鉴定委员会确认原告的停留留薪期4个月。原告受伤后再未回被告处工作。被告未支付原告的伤残待遇。2019年5月16日，招远市社会保险服务中心将原告的一次性伤残补助金39904.69元打入被告账户。原告称其受伤后2018年12月26日停工留薪期满，原告不想再回工地干活了，双方劳动关系终止。 另查明，2017年，烟台统筹地区职工月平均工资为5701元。 上述事实，有当事人陈述及烟人社工伤案字[2018]第（10-0855）号工伤认定决定书、烟劳鉴[2019]10-0063号初次鉴定结论书等证据证实，并经庭审质证，足以采信。 双方争议的主要焦点是：1、被告山东飞鸿建设集团有限公司是否是原告的用人单位。原告主张其就是被告所招用，与被告之间存在劳动关系。在工作时受伤，已经被认定为工伤。被告则认为，被告与原告陈淑珍不存在劳动关系。被告作为总包单位，办理的是项目工伤保险，不是为职工办理的社会保险中的工伤保险。双方没有劳动合同关系。工伤认定决定书中用人单位实际上是理赔的申请单位。被告提交了以下证据证明自己的主张：证据1、劳务分包合同（模板工程）1份，证明：2018年5月4日，被告与烟台孟春劳务有限公司签订了劳务分包合同（模板工程），由该公司在招远金地华盈尚景工地进行模板工程施工；证据2、劳务工程分包结算书及发票3张，证明：原告从事的模板工程，由烟台孟春劳务有限公司实际组织施工，被告进行了分包结算，并支付了模板工程款；证据3、建设工程项目参加工伤保险参保缴费证明，证明：依据烟人社办发【2016】7号文件规定，被告作为总包单位参加了项目工伤保险并缴费，保险期自2017年12月1日--2019年12月19日。原告作为烟台孟春劳务有限公司雇用人员，为项目工伤保险的保险范围；证据4、烟台市工伤保险待遇核定表1张、招远工伤职工一次性伤残待遇审批表1张、烟台市城镇职工工伤（职业病）医疗费结算单（分项）3张，证明：原告受伤后，2019年5日16日，被告依据烟人社办发【2016】7号文件规定，为原告办理了项目工伤待遇申请手续，其中，一次性工伤伤残补助金39904.69元。单位全称为招远市建设项目虚拟单位，表明原告并非被告社会保险中的工伤保险参保职工，而是建设项目工伤保险的参保职工；证据5、王某某支付工资截屏（1页），证明：王某某（孟春劳务的法定代表人）向原告支付工资3200元，原告与被告不存在劳动关系。 原告对被告提交的上述证据的真实性均无异议，但是对于证明目的有异议，原告认为：对于证据1、2，被告是否将工程分包给了孟春劳务公司及进行了工程款的结算原告不清楚，原告没有受孟春公司的雇佣，而是受被告公司的招用到工地上工作。对于证据3无异议，但是原告认为被告应当为工人投保社会工伤保险，而不是投项目工伤保险。被告为原告投保了项目工伤保险，能够证明原告就是被告公司的职工，如果不是被告公司的职工就不能为原告投保。对于证据4只能证明将原告的理赔款已经赔付到被告公司。如果按被告所主张，是其他公司的话，也不应当将工伤保险待遇款打入被告公司，且保险核定单中记载的是工伤职工姓名陈淑珍，户名是山东飞鸿建设集团有限公司。由此可以证实原告是被告公司的职工。对于证据5是因为原告曾提起仲裁申请，要求被告支付拖欠的工资，双方达成了一致意见，被告公司安排王某某将钱打入原告账户，当时被告公司的人也在场。原告提交了招劳人仲案字[2019]第0358号仲裁调解书为证，该调解书载明，原告申请被告支付工资，经调解达成一致意见，由被告支付原告工资3200元。 2、原告的工资收入情况。原告主张其每月工资为9000元，被告称因为原告的工资不是被告发放的，所以对于具体的月工资数额被告不确定。原告提交了在招劳人仲案字[2019]第0358号案件审理时被告向招远市劳动人事争议仲裁委员会提交的《华盈尚景工程项目工人工程量》表，该表显示原告的工资合计为9780元，原告称这是其2018年7月20日到华盈尚景工程项目工地工作至2018年8月26日受伤的工资收入情况。 本院认为，被告按照烟人社办法[2016]7号《关于印发烟台市建筑业按项目参加工伤保险工作规程的通知》规定，按华盈尚景2.1期棚户区改造项目第二组团工程施工在招远市参加工伤保险。被告主张与原告不存在劳动关系，工伤待遇不应由被告支付，但原告受伤后，被告向招远市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，招远市人力资源和社会保障局认定原告所受伤害为工伤，用人单位为被告。故原告的工伤保险支付主体应由被告承担。原告2018年8月26日受伤，2019年11月25被烟台市劳动能力鉴定委员会确认原告的停留留薪期为4个月，原告伤后一直未回被告处工作，双方亦未履行劳动关系的义务，应视为停工留薪期满后双方劳动关系终止。2018年12月25日停工留薪期满，双方劳动合同终止，原告距法定退休年龄不足两年。2017年烟台市职工月平均工资为5701元。依据《山东省贯彻工伤保险条例实施办法》第十条之规定，原告主张的医疗费、住院伙食补助费、交通费，食宿费、一次性医疗补助金、劳动能力鉴定费应由工伤保险基金支付，本院对原告的上述主张不予支持。因原告的一次性伤残补助金39904.69元社保部门已打入被告账户，故被告应返还给原告。《山东省贯彻工伤保险条例实施办法》第二十五条规定：“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月，八级16个月，九级12个月，十级8个月。工伤职工与用人单位解除或者终止劳动合同时，距法定退休年龄5年以上的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金全额支付；距法定退休年龄不足5年的，每减少1年一次性伤残就业补助金递减20%。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金所需资金，用人单位已经参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付。”，根据上述规定，被告应支付原告一次性伤残就业补助金9121.6元(5701元/月×8个月×20%)。原告的停工留薪期经相关部门鉴定为4个月，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，原告在停工留薪期内，原工资福利不变，由被告按月支付。根据原告提交的《华盈尚景工程项目工人工程量》表中能够显示原告的工资为9780元，原告称上述工资系其2018年7月20日至2018年8月26日的工资收入。被告称对原告的工资收入情况不清楚，也没有提交任何证据证实原告的工资收入情况，故对原告提交的工程量表和工作时间的陈述本院依法予以采纳。根据上述工程量和原告主张的工作时间进行折算原告的月工资收入为8150元。因此，被告应支付原告停工留薪期工资32600元(8150元/月×4个月)，原告主张过高部分，本院依法不予支持。原告住院期间由原告亲属陈秀兰护理6天，原告同意按照最低工资标准计算护理费，故被告应支付原告住院期间护理费526.89元（1910元/月÷21.75天×6天）。原告主张后续治疗费，但未提有效证据证明，且后续治疗费系未发生的费用，本院不予支持，其可根据后续实际治疗需要和发生的费用另行主张权利。 综上所述，依照《工伤保险条例》三十三条、第三十七条、《山东省贯彻实施办法》（鲁政发[2011]25号）第十条、第二十五条及有关规定，判决如下： 一、被告山东飞鸿建设集团有限公司于判决生效后10日内支付原告陈淑珍一次性伤残补助金39904.69元、一次性伤残就业补助金9121.6元、停工留薪期工资32600元、住院期间护理费526.89元，合计82153.18元。 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告山东飞鸿建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。 审判员  吴晓慧 二〇二〇年六月十九日 书记员  徐丽萍