德阳市旌阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0603民初1324号 原告：德阳市金盛农业融资担保有限公司，住所地四川省德阳市泰山南路二段**银鑫·五洲广场******。 法定代表人：胡建，董事长。 委托诉讼代理人：邱崇勇，四川仁竞律师事务所律师。 被告：德阳华升重型机械厂，住所地四川，住所地四川省德阳市天元开发区（段家坝）> 投资人：吴伯韬，厂长。 委托诉讼代理人：梁燕，女，该厂会计。 委托诉讼代理人：曾资鉴，四川山和律师事务所律师。 被告：吴伯韬，男，1969年2月14日出生，汉族，住四川省德阳市旌阳区。 被告：江萍，女，1972年10月7日出生，汉族，住四川省德阳市旌阳区。 原告德阳市金盛农业融资担保有限公司（以下简称：金盛农业担保公司）与被告德阳华升重型机械厂（以下简称：华升重机厂）、吴伯韬、江萍合同纠纷一案，本院于2020年4月22日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金盛农业担保公司的委托诉讼代理人邱崇勇、被告华升重机厂的委托诉讼代理人曾资鉴、梁燕到庭参加诉讼。被告吴伯韬、江萍经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定缺席审理。本案现已审理终结。 原告金盛农业担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告华升重机厂立即偿还原告代偿款993985.40元，并从2019年4月30日起以7000000元为基数按照每日千分之三支付违约金至付清为止，至2020年4月30日暂计算为420000元；2.判令被告吴伯韬、江萍承担连带保证责任，对被告华升重机厂的上述债务承担连带清偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。原告金盛农业担保公司增加和变更诉讼请求如下：1.将原第一项诉讼请求变更为判令被告偿还原告代偿款1518985.40元，并从2019年4月30日起，以1518985.40元为基数，按月息2%计算支付违约金至付清为止；2.判令被告华升重机厂向原告支付尚欠的担保服务费175000元；3.将原第二项诉讼请求变更为第三项，内容变更为判令被告吴伯韬、江萍承担连带保证责任，对被告华升重机厂的上述第一条、第二条债务承担连带清偿责任；4.原诉讼请求第三项调整为第四项。事实和理由：2014年12月2日，原告同兴业银行股份有限公司（以下简称：兴业银行）德阳分行签订合同编号为兴银蓉（额保）1411第640号《最高额保证合同》，约定原告为被告华升重机厂的编号为兴银蓉（授）1411第587号的《基本额度授信合同》（总合同）及其项下所有分合同提供连带责任保证，授信期间自2014年12月2日至2015年12月1日，保证的最高本金额度为7000000元。2015年11月30日，华升重机厂与原告签订《委托担保合同》（合同编号：德金农委2015-059号），约定原告为其在兴业银行德阳分行的7000000元流动资金贷款提供连带责任保证，担保服务费按年费率3%支付，原告依约承担保证责任后，华升重机厂应在5个工作日内归还原告代偿的全部款项及实现债权的全部费用；5日内没有归还的，应按担保金额每日千分之三支付违约金。为保证原告履行代偿义务后追偿权的实现，被告吴伯韬、江萍与原告签订《保证反担保合同》（合同编号：德金农委2015-059号-保-002号），约定反担保人为原告为华升重机厂的前述担保向原告提供连带责任反担保，反担保期限从原告按照《保证合同》约定承担保证责任之日起两年。同日，华升重机厂与兴业银行德阳分行签订合同编号为兴银蓉（贷）1511第1300号《流动资金借款合同》，就华升重机厂向兴业银行德阳分行借款7000000元进行了约定。该合同为编号兴银蓉（授）1411第587号的《基本额度授信合同》（总合同）的分合同。前述合同签订后，兴业银行德阳分行依约发放了贷款。2016年11月28日，兴业银行德阳分行、华升重机厂、原告三方签订《借款展期协议》，约定对上述借款7000000元展期至2017年9月19日。因华升重机厂未能按期偿还贷款本息，2016年3月至2017年7月21日，原告依约代为偿还贷款本金506051.42元、利息449430.40元。后又因兴业银行德阳分行的申请被法院依法扣划563503.58元。合同展期期间，被告尚欠担保服务费175000元未能支付。 被告华升重机厂辩称，对原告主张的代偿款金额无异议；委托担保合同中的违约金条款，变相扩大了主债务人的责任范围，有违公平原则，应当认定无效；原告作为担保公司其追偿的范围应为实际承担保证责任的范围，对违约金不应当要求追偿；担保费虽属合同约定，但费率明显过高，不符合市场经济交易中的公平原则，请求予以酌减；答辩人交纳的700000元保证金，应当在本案中一并处理。 被告吴伯韬、江萍未作答辩。 本院根据当事人陈述及原告所举《委托担保合同》《保证反担保合同》《流动资金借款合同》《最高额保证合同》《借款展期合同》、担保项目评审表、通知书、财务凭证、被告所举进账单、收据等书证综合认定事实如下： 2015年11月30日，原告金盛农业担保公司（甲方）与被告华升重机厂（乙方）签订了《委托担保合同》（合同编号：德金农委2015-059号），约定甲方接受乙方委托，为乙方向兴业银行德阳分行的7000000元流动资金贷款提供连带责任保证；甲方在接到兴业银行德阳分行要求甲方履行保证责任的书面通知次日起5个工作日内，由甲方负责偿付被拖欠的债务；甲方的保证范围与金额最终以甲方与兴业银行德阳分行签订的《保证合同》为准，保证合同编号兴银蓉（额保）1411第640号；乙方同意按年费率3%向甲方支付担保服务费210000元，于本合同签订后5日内一次性支付；乙方应按照贷款本金总额的10%存入保证金，向甲方作反担保；甲方承担了保证责任后，乙方应在5个工作日内归还甲方代偿的全部款项及甲方实现债权的全部费用；甲方代乙方履行了代偿义务五日内，乙方仍未将甲方垫付的人民币支付给甲方，或者乙方不履行本合同约定的其他义务的，视为违约，乙方应按担保金额每日千分之三向甲方支付违约金。 同日，吴伯韬、江萍（乙方）与金盛农业担保公司（甲方）签订《保证反担保合同》（合同编号：德金农委2015-059号-保-002号），约定乙方为金盛农业担保公司基于前述《委托担保合同》的担保提供连带责任反担保，反担保范围包括但不限于甲方在与兴业银行德阳分行签订的《保证合同》中约定的全部保证担保范围，主要包括甲方在履行《保证合同》约定义务过程中代偿或支付的主债权及相应利息（含罚息）、违约金、损害赔偿金、甲方垫付的贷款银行实现债权的诉讼和非诉讼费用、甲方向乙方行使追索权及实现反担保权利的各类诉讼及非诉讼费用等，此外，《委托担保合同》中约定的委托人的违约责任也在本合同约定反担保范围之内；反担保期限从甲方按照《保证合同》约定承担保证责任之日起两年。 同日，华升重机厂作为借款人与兴业银行德阳分行签订合同编号为兴银蓉（贷）1511第1300号《流动资金借款合同》，约定该合同为编号兴银蓉（授）1411第587号《基本额度授信合同》的分合同；借款金额7000000元，借款用途为购钢板、铸钢件，借款期限自2015年11月30日起至2016年11月29日止；借款利率为定价基准利率+1.355%；担保合同为金盛农业担保公司作为保证人所签订的兴银蓉（额保）1411第640号的《最高额保证合同》。该编号为兴银蓉（额保）1411第640号的《最高额保证合同》签订于2014年12月2日，担保的主合同是兴业银行德阳分行与华升重机厂签订的编号为兴银蓉（授）1411第587号的《基本额度授信合同》及其项下所有分合同；金盛农业担保公司承担连带保证责任，保证担保的范围包括但不限于主债权、利息（含罚息、复利）等。 2016年11月28日，华升重机厂（借款人）、金盛农业担保公司（保证人）与兴业银行德阳分行（贷款人）签订编号为兴银蓉（展期）1611第049号《借款展期合同》，约定将编号兴银蓉（贷）1511第1300号《流动资金借款合同》项下借款7000000元展期至2017年，金盛农业担保公司承诺继续提供保证。金盛农业担保公司内部经评审，将展期期间提供担保的费率调整为2.5%，华升重机厂未交纳该笔担保费。 因借款人未能及时清偿案涉《流动资金借款合同》及展期期间的本金、利息，金盛农业担保公司从2016年3月3日至2019年4月24日期间代其清偿本金、利息共计1518985.40元，其中本金506051.42元、563503.58元，利息449430.40元。 2014年12月8日，华升重机厂向金盛农业担保公司转账支付保证金700000元。庭审中，原告认可案涉《委托担保合同》中约定的华升重机厂应交的保证金已经履行。 本院认为，基于金盛农业担保公司与华升重机厂所签《委托担保合同》的约定，华升重机厂应向金盛农业担保公司支付担保服务费，借款展期后，金盛农业担保公司愿意继续承担担保责任，有权要求华升重机厂继续支付担保服务费，金盛农业担保公司在华升重机厂未按照《流动资金借款合同》及《借款展期合同》约定履行归还贷款义务而依照《最高额保证合同》约定向贷款人履行代偿责任后，有权根据《委托担保合同》约定及《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”，向华升重机厂主张权利，故被告华升重机厂应当承担支付担保服务费、向原告清偿代偿款及支付违约金的责任，被告华升重机厂抗辩违约金的约定条款无效的意见于法无据，本院不予采纳。关于代偿金额，被告华升重机厂不持异议，且原告所举证据亦足以证明代偿事实，本院予以确认。关于违约金，华升重机厂未按合同约定按时清偿代偿款构成违约，合同中约定违约金以担保金额为基数按照每日千分之三计算，该约定的计算标准明显畸高，现原告主动予以调减，本院予以确认。关于被告提出的保证金700000元在本案中一并处理的意见，根据查明的事实,该700000元实际已由被告华升重机厂于2014年交纳,性质根据《委托担保合同》约定应当认定为华升重机厂自己提供的物的反担保,依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”本案属于债务人自己提供物的担保以及第三人提供连带责任保证的情形，故应当就债务人自己提供的物的担保即保证金700000元在本案中一并处理，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条规定“债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。”该700000元应当按照先担保服务费后代偿款的顺序予以抵充，经抵充后被告华升重机厂尚欠代偿款993985.40元未清偿。关于原告主张被告吴伯韬、江萍对案涉债务承担连带清偿责任的诉请，原告提起诉讼在《保证反担保合同》约定的保证期间内，保证反担保人吴伯韬、江萍应对案涉债务承担连带保证责任，同时，吴伯韬作为华升重机厂的投资人，依法也应当对华升重机厂的债务承担连带清偿责任。 依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条规定，判决如下： 一、被告德阳华升重型机械厂于本判决生效之日起十日内向原告德阳市金盛农业融资担保有限公司清偿代偿款993985.40元，并向原告德阳市金盛农业融资担保有限公司支付违约金，违约金计算方法：以未清偿的代偿款为基数，从2019年4月30日起按照月利率2%计算至本判决确定的给付之日止；若未按本判决确定的给付之日给付代偿款，则上述违约金计算至代偿款付清之日止； 二、被告吴伯韬、江萍对本判决第一项确定的被告德阳华升重型机械厂的债务承担连带清偿责任； 三、驳回原告德阳市金盛农业融资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20046元，由被告德阳华升重型机械厂、吴伯韬、江萍负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。 审 判 长  张 军 人民陪审员  陈福蓉 人民陪审员  邹 勇 二〇二〇年六月二十四日 书 记 员  袁 琳