河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终776号上诉人(原审被告）：河南永华能源有限公司，住所地河南省偃师市府店镇刘村东。法定代表人：魏东，该公司董事长。委托诉讼代理人：蒋健威，河南行有格律师事务所律师。被上诉人(原审原告）：董飞，男，1988年4月5日出生，汉族，住河南省周口市川汇区。上诉人河南永华能源有限公司（以下简称永华能源公司）因与被上诉人董飞经济补偿金纠纷一案，不服河南省偃师市人民法院(2018)豫0381民初3095号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月9日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。永华能源公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判驳回起诉。事实和理由：一、在程序上，董飞的起诉违反了仲裁前置的程序。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”董飞的一审诉讼请求为违法解除劳动合同赔偿金及劳动报酬，均为独立的劳动争议，董飞于2018年8月6日再次就该争议向偃师市劳动争议仲裁委员会申请仲裁。二、在实体上，董飞是自动离职，永华能源公司不存在违法解除劳动合同应当支付经济补偿金的情况。2017年1月25日至1月31日、2017年4月4日、2017年5月1日至5月9日董飞未上班，董飞单方称周末及法定节假日加班不属实，一审判令永华能源公司支付加班费没有事实与法律依据。董飞辩称，一、永华能源公司称董飞主动离职且违反仲裁前置程序是错误的，2017年8月偃师市劳动仲裁裁决书已经下发。永华能源公司宣称董飞于2017年10月1日已经离职，但是永华能源公司于2017年12月给董飞发放工资。永华能源公司对董飞2014年、2015年、2016年的职务发明专利奖励至今没有发放。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条、拖欠工资的相应条款，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第三十八条规定第二款、第三款规定，董飞无需通知企业可以直接解除劳动合同并获得相应的补偿。二、关于加班工资，董飞已经提供春节值班公示可以证明其在春节期间一直在单位加班。同时，加班的证据应当实行举证倒置，即便是法定节假日，永华能源公司也要求正常上班或者写请假条。三、董飞的平均月工资是2200元以上。董飞要求按照一审庭审调查认定的2200元工资标准计算经济补偿金和加班工资。解除劳动合同补偿金应为12100元，节假日加班工资为7383.9元。各种国家专利、成果奖励、科技进步奖励、获奖证书、国家专利专项奖励公示以及奖励标准的相关文件，董飞已经提交，永华能源公司无异议，请求法院对该部分数额予以维持。董飞向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金15022.8元；2.判令被告立即向原告支付劳动报酬共计49642.08元。3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2012年7月1日，原告到被告处上班，被安排在企管科做办事员。按照原告提交的2016年6月至2017年11月养老保险、医疗保险、失业保险等参保缴费明细单，缴费基数随着工作时间的增长而逐步增多，均在2200元之上，原告自认双方约定的月工资为2097元。在原告提交的数据截止年月：“2017年6月7日”的洛阳市人力资源和社会保障局董飞个人基本信息栏内显示“养老保险累计缴费月数38，欠费金额12996.04元；医疗保险累计缴费月数39，累计欠费金额3056.85元”。原告称，2017年10月份，因为要求被告实施致害劳动安全防护及支付加班工资，遭到单位领导的报复、责骂、威胁。2017年10月1日，被告向原告出示一份“解除劳动合同通知书”，载明：“董飞同志：因你在嵩山煤矿企管科期间，严重违反用工单位的规章制度及《劳动合同法》，公司决定于2017年10月1日与你解除劳动合同。请你于2017年10月15日前到公司办理相关手续。”原告在该通知上写下许多对公司侵犯其合法权益愤怒的话。之后，原告离开被告单位。被告质证称，该通知非原件，无法确定，该通知内容与原告诉状所称的被迫解除劳动合同也不相吻合，事实是2017年8月，原告单方与公司解除了劳动合同。被告提交了本单位2016年9月至2017年8月显示有原告工资的工资表账页，但未提供原告要求提供的9月、10月工资页。原告质证称，被告提交的工资表不全面，职工的工资卡共有3张，自己现持有的就有中国邮政储蓄银行股份有限公司偃师市商城支行的和中国建设银行的两张，该两张银行卡的个人账户明细均显示有“工资”的字眼。从原告提交的在中国建设银行的个人账户明细来看，显示有“工资”字样的有，原告于2017年7月28日收到两笔计款3708元，于2017年9月收到两笔计款3938元，于2017年10月收到二笔计款1678元，于2017年12月1日收到一笔计款1061元。原告称，自参加工作后，除了正常的每周5个工作日之外，被告还总安排自己于每周的周六、周日加班和长假期值班，但从来未按国家劳动法的规定支付加班、假期值班的工资，也未安排过调休。被告则称，从上述提交的工资表上的出勤天数都能证实，从未安排原告加班。原告提供被告2016年12月企管科地面验收值班表1份，2017年的元月、2月、3月、5月、6月、7月、9月企管科验收值班表，及单位春节放假值班通知、值班表，根据该8份值班表及春节放假通知、放假值班表，原告在该时间段内，于周六、周日有加班，于元旦、春节、清明节、五一节、端午节、国庆节都有加班或值班。原告称，自2016年12月至2017年10月，自己应该享受2倍工资的有17天，享受3倍工资的有8天。被告对此予以否认，却未提供比较详细的、原告所在部门的值班安排表及节假日值班表。原告并要求被告支付未安排自己享受带薪年休假的3倍工资，被告虽称已给原告享受了带薪年休假，却未提供原告已休带薪年休假的假条。原告在被告处工作期间，以其本人为发明人、被告为专利权人，分别于2014年12月10日、2015年1月7日、2015年6月17日、2015年7月8日、2016年5月11日获取“井下司控硐室闭锁条件开启装置”、“井下寻人通讯装置”、“感控式限速装置”、“会计凭证压力盒”、“感控式包含健康跟踪系统”国家实用新型专利证书五份，原告代交专利申报及专利代理费8745元；2013年8月、2014年10月31日，原告的《纵横材料管理法的实施和应用》和《成本管理创新降低材料消耗》，分别获得永华-龙门公司自主创新“五小成果”的一等奖、三等奖证书。为此，原告要求按照被告的奖励制度，由被告支付五个职务实用新型专利奖金15000元、“五小成果”奖金1500元，并支付已垫付的费用8745元。被告称该部分内容不应为劳动争议范畴，应另案处理。在被告的“关于专利、发表论文、技术创新成果给予奖励的补充规定”第一条第2项“科技成果收购奖励标准”载明：“五小成果一等奖1000元，三等奖500元”，第二条的“职务专利奖励标准中”载明：“职务实用新型专利奖励标准3000元”。庭审后，原告将“被告立即向原告支付劳动报酬共计49642.08元”之请求细化为：1.加班工资8天×119.2元/天×3倍+17天×119.2元/天×2倍＝6913.6元；2.年休假工资5天×119.2元/天×3倍＝1788元；3.探亲假工资45天×119.2元/天＝5364元；4.5个专利奖金3000元/个×5个＝15000元；5.专利代理费应报销8745元；6.国家专利专项二等奖励个人700元；7.2个“五小成果”奖金1000元+500元＝1500元；8.应报销差旅费290元；9.未缴纳社保的个人部分退还18个月183.28元/月×18个月＝3299.04元；10.失业金损失6042.44元。对上述请求中的探亲假，被告以原告未结婚为由不予认可原告的该项请求；奖励金700元问题，称领导已签完字，应该已经报销；社保金问题，称不是本案应审理的诉项；加班的都已支付过加班工资。庭审中，被告提交原告分别于2017年10月13日、2018年8月6日向偃师市劳动人事争议仲裁委员会提交的劳动仲裁申请书，称，原告本次提起诉讼的依据是偃劳人仲案字（2017）第220号仲裁裁决书，该裁决书是对原告2017年10月13日劳动仲裁申请书的审理结论，该申请事项是要求支付工作以来探亲假的经济补偿金、加班费及经济补偿金、年休假赔偿金、未签署劳动合同的赔偿金、奖金。而2018年8月6日提交的劳动仲裁申请书才包含支付解除劳动合同补偿金、劳动报酬、失业保险损失，本案中不应审理原告要求的解除劳动合同补偿金、劳动报酬、失业保险损失。一审法院认为，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”。本案中，原告的诉讼请求，均基于双方劳动关系解除后产生的一系列问题，原告在期限内就偃劳人仲案字（2017）第220号仲裁裁决书提起诉讼时，其他事项可以作为增加的诉讼请求，对增加的诉讼请求本院予以合并审理。国务院批准、由国家统计局发布的《关于工资总额组成的规定》第四条规定：“工资总额由下列六个部分组成：计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资”。本案中，原告所主张的加班加点工资、按单位制度应享受的资金均属于工资内容，而劳动工资争议经仲裁委员会仲裁后由法院作为民事案件审理并无不当。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）……；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”。第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合的；……”。案件在审理期间，原告称被告行打击报复之实，违法通知原告解除劳动合同，被告则称是原告单方解除了与公司的劳动合同，即使被告认为原告单方解除了劳动合同，从被告未及时足额支付原告的加班费、奖金来看，原告单方解除劳动合同后，被告也应给予经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”该条第三款规定：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。原告提供的证据足以证明被告发放工资的数额并非被告提交的工资表上的数额，原告的月工资以原告认可的缴纳社会保险的基数2097元确定。原、被告之间的劳动合同被解除后，被告依法支付原告经济补偿金2097元/月×5.5个月＝11533.5元。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）……；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。”原告提供证据称自己在被告处工作时休息日加班17天，法定休假日加班8天，应依法享受或2倍日工资、或3倍日工资的加班费；并称数年来一直应休而未休年休假，要求依法享受5天年休假中3倍日工资的加班费；远离家乡，依法享受45天探亲假的正常日工资的加班费。被告对此均予否认，认为原告加班时已经支付了加班工资，但未提供用工单位掌握的相应证据，应承担不利后果，原告的加班天数以原告主张的为据。中华人民共和国人力资源和社会保障部颁布的《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”。第十一条第一款规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算”。据此，被告应支付原告加班、值班、年休假工资：2097元÷21.75天×200%×17天+2097元÷21.75天×300%×（8天+5天）=7038.21元。原告要求被告支付45天的探亲假工资，被告称原告未结婚，不应该享受探亲假。《国务院关于职工探亲待遇的规定》第二条规定：“凡在国家机关、人民团体和全民所有制企业，事业单位工作满一年的固定职工，与配偶不住在一起，又不能在公休假日团聚的，可以享受本规定探望配偶的待遇；与父亲、母亲都不住在一起，又不能在公休假日团聚的，可以享受本规定探望父母待遇。但是，职工与父亲或与母亲一方能够在公休假日团聚的，不能享受本规定探望父母的待遇”。原告家住本省，如果享受了年休假，年休假的期限足以满足与父母团聚的愿望，现已给予原告享受年休假的福利，再行要求该探亲假，不予支持。《中华人民共和国专利法》第十六条规定：“被授予专利权的单位应当对职务发明创造的发明人或者设计人给予奖励；发明创造专利实施后，根据其推广应用的范围和取得的经济效益，对发明人或者设计人给予合理的报酬”。《中华人民共和国专利法实施细则》第七十六条第一款规定：“被授予专利权的单位可以与发明人、设计人约定或者在其依法制定的规章制度中规定专利法第十六条规定的奖励、报酬的方式和数额。”原告在本职岗位上，勤于钻研，勇于探索，并以单位为专利权人获取五项发明专利、两次获取科技进步奖证书，被告应按照单位的规章制度兑现对原告的奖励：发明专利奖3000元/个×5个＝15000元，“五小成果”奖励2个1000元+500元＝1500元，并支付原告已支付的专利申报代理费8745元、国家专利专项二等奖励个人700元。原告所诉之应报销差旅费290元，证据不足，不予支持。《中华人民共和国社会保险法》第六十条第一款规定：“……。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，……。”第六十三条第一款规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”。原告要求被告退还已由单位代扣但未予缴纳的、个人应负担的社会保险3299.04元以及失业金损失6042.44元，不符合法律规定，如被告存在未按时足额缴纳社会保险费，由相关行政部门予以处理，对原告的该项请求不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条第一款，《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条、第五十条、第五十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，判决：一、被告永华能源公司支付原告董飞解除劳动合同的经济补偿金11533.5元；二、被告永华能源公司支付原告董飞加班工资7038.21元；三、被告永华能源公司支付原告董飞发明专利奖金15000元、已垫付的专利申报代理费8745元、国家专利专项二等奖励个人奖金700元、“五小成果”奖励奖金1500元；四、驳回原告董飞的其他诉讼请求。上述一至三项合计44516.71元，于判决生效后3日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费708元，由被告永华能源公司负担。二审中，永华能源公司提交以下证据：国务院2017年节假日安排通知一份，2017年1、2、4、5月的考勤情况表各一份，证明：董飞在2017年1、2、4、5月相应的期限内没有加班。董飞质证认为，考勤表是安监科的，董飞在工作期间是在企管科工作，工作职位不同。考勤表没有董飞签名确认，有伪造的嫌疑。二审中，董飞提交以下证据：1.企管科证明、嵩山煤矿职工证明、借条证明各一份，证明：春节加班，清明节考勤正常，董飞正常在岗。2.内部计算机及服务设备维护登记单一份，证明：2017年4月4日董飞在岗并维修单位内部计算机。3.永华松山煤矿职工请假条一份，证明：请假超过七天必须填表登记，董飞在国家法定节假日依然需要请假，永华能源公司在国家法定节假日依然要求职工正常上班，不上班时需要请假，董飞在法定节假日仍然正常在岗。4.职工出勤证明、借调证明、出勤证明各一份，证明：在2017年春节、清明节期间，董飞正常在岗。永华能源公司质证认为，证据1中4月4日考勤表上显示的是休息，董飞4月只有一天上班，时间是4月17日。企管科出勤证明中证明人开二队梁万成，嵩山煤矿开二队没有姓名为梁万成的职工。董飞日常工作由企管科安排，出勤证明应由企管科出具，但加盖的印章却为嵩山煤矿办公室。证据2内部计算机及服务设备维护登记单没有矿方及企管科签字认可，不能证明董飞该行为与工作有关。嵩山煤矿设有专门的通信网络维护部门，从未使用过内部计算机及服务设备维护登记单，董飞出具的出勤证明并非嵩山煤矿统一格式，系伪造。证据4借调证明中借调单位签章位置所加盖的永华能源公司人事部印章，永华能源公司没有设立人事部，也没有人事部印章，也没有叫巴桂连的职工。职工出勤证明中证明单位所加盖的嵩山煤矿办公室印章经比对与嵩山煤矿办公室印章不一致。根据嵩山矿考勤管理规定，出勤证明原件应交考勤管理部门劳资科便于核算工资，董飞却持有所谓的出勤证明原件，董飞出具的借调证明、出勤证明并非嵩山煤矿统一格式，董飞有恶意提供虚假证据的嫌疑。本院经审理查明：本案审理中，董飞第二次申请劳动仲裁，仲裁请求为解除劳动合同的经济补偿金、节假日的加班工资、失业保险损失。偃师市劳动人事争议仲裁委员会于2018年11月19日作出偃劳人仲案字（2018）第137号仲裁裁决书，该仲裁裁决书已经生效。该案裁决董飞与永华能源公司的劳动关系解除，由永华能源公司支付董飞经济补偿金8585.5元，对董飞的其他请求不予支持。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，关于董飞在本案中的诉求是否违反仲裁前置的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”。本案中，董飞的劳动争议已经经过仲裁前置程序，其在一审中的诉讼请求均基于双方劳动关系解除后产生的一系列问题，一审法院对董飞增加的诉讼请求合并审理并无不当。关于董飞诉求的经济补偿金是否应支持的问题。本案审理过程中，董飞就案涉经济补偿金申请劳动仲裁，偃劳人仲案字（2018）第137号仲裁裁决书已经生效，该案裁决董飞与永华能源公司的劳动关系解除，由永华能源公司支付董飞经济补偿金8585.5元。董飞诉求的经济补偿金已经生效仲裁裁决确认，本院对此不再处理，一审法院予以支持欠妥，应予纠正。关于一审法院认定由永华能源公司支付董飞加班工资7038.21元是否正确的问题。董飞在本案中诉求的加班工资包含休息日加班工资、法定休假日加班工资和年休假加班工资。董飞诉求的休息日加班工资、法定休假日加班工资已经在偃劳人仲案字（2018）第137号仲裁裁决书中进行审理并不予支持，本院对此不再处理，一审法院予以支持欠妥，应予纠正。董飞诉求的5天年休假工资，因永华能源公司未提供证据证明已经安排董飞的年休假，故永华能源公司应支付董飞年休假工资为：2097元÷21.75天×200%×5天=964元。综上所述，永华能源公司的部分上诉请求能够成立，应予支持；一审判决关于董飞经济补偿金和加班工资认定有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省偃师市人民法院(2018)豫0381民初3095号民事判决第三项；二、撤销河南省偃师市人民法院(2018)豫0381民初3095号民事判决第一、四项；三、变更河南省偃师市人民法院(2018)豫0381民初3095号民事判决第二项为：“河南永华能源有限公司支付董飞年休假工资964元”；四、驳回董飞的其他诉讼请求。上述款项共计26909元，限河南永华能源有限公司于本判决生效后三日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费708元，由河南永华能源有限公司负担。二审案件受理费913元，由河南永华能源有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  苏晓明审判员  杨元卿审判员  邱平平二〇二〇年六月十一日书记员  单晓玉