广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2071民初28339号原告：林湛平，男，1994年7月15日出生，汉族，住广东省廉江市**********，公民身份号码440************197。委托诉讼代理人：旷冰珑，广东洋三律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴晓云，广东洋三律师事务所律师助理。被告：谷庆东，男，1984年12月1日出生，汉族，住湖南省耒阳市********，公民身份号码430************038。委托诉讼代理人：李浩仪，广东刘志均律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡瞳日，广东刘志均律师事务所辅助人员。原告林湛平与被告谷庆东民间借贷纠纷一案，本院于2019年11月1日立案后，被告谷庆东在答辩期内提出管辖异议，本院于2020年1月7日作出（2019）粤2071民初28339号之一民事裁定驳回管辖异议申请，被告谷庆东不服裁定提起上诉，中山市中级人民法院于2020年4月30日作出（2020）粤20民辖终71号民事裁定，裁定驳回上诉。后本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告林湛平委托诉讼代理人旷冰珑，被告谷庆东及其委托诉讼代理人李浩仪、蔡瞳日到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林湛平向本院提出诉讼请求：1.被告向原告一次性偿还款项172225元及逾期付款滞纳金（以172225元为基数，自起诉之日起至清偿之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；2.被告向原告支付违约金20000元。事实与理由：林湛平、谷庆东与刘爱兵共同投资经营中山市庆景家具有限公司（以下简称庆景公司），公司成立于2017年3月10日，其中谷庆东占股70%，林湛平占股20%，刘爱兵占股10%。2019年3月，林湛平、谷庆东与刘爱兵签订一份协议，一致同意对公司进行清算并注销，协议约定公司财产归谷庆东一人所有，由谷庆东补偿刘爱兵100000元，补偿林湛平250000元。签订退伙协议后，谷庆东仅支付了补偿款50000元，余款约定每月分期支付5555元给原告。后双方签订借条，将退股款转为借款。因谷庆东未依约支付款项，原告为维护自身权益，遂诉至法院。被告谷庆东辩称，1.原告与被告之间不存在民间借贷关系，原告并未向被告实际出借借款，涉案款项是基于退伙协议产生，因此应为退伙协议关系；2.原告利用退伙前的职务便利掌握了庆景公司的大部分客户资源，并与被告形成不正当竞争，违反了退伙协议第六条及第七条约定，因此被告有权终止支付补偿款；3.双方未约定如被告任何一期不归还，原告有权要求被告一次性支付全部补偿款。涉案款项归还期限尚未到期，因此原告要求被告向其支付剩余补偿款172225元没有事实和法律依据；4.原告诉求的逾期付款滞纳金没有事实和法律依据，因为滞纳金是行政管理部门具有惩罚性的措施，原告并非行政管理部门，因此其无权要求被告支付逾期付款滞纳金；5.即使法院认定被告存在违约，退伙协议及借条均没有约定逾期付款需承担支付滞纳金的义务，现原告同时主张逾期付款滞纳金和违约金，属于对违约责任的双重主张，显失公平；6.现公司出现经济困难，不能立即偿还补偿款。本院经审理认定事实如下:庆景公司成立于2017年3月10日，注册资本为100万元，经营范围为制造：家具；货物进出口、技术进出口，投资者包括谷庆东、林湛平、刘爱兵，其中谷庆东持股70%，林湛平持股20%，刘爱兵持股10%，该公司经股东、股东会、股东大会决议解散并于2019年6月25日注销。2019年3月14日，谷庆东、林湛平、刘爱兵签订退伙协议，约定：现经协商一致，合伙人一致同意注销庆景公司，刘爱兵、林湛平自愿退出合伙，并按照规定完成退伙交接手续（包括客户资源、供应资料等）；合伙人于2019年3月14日按照退伙时的合伙企业的财产状况进行清算；谷庆东补偿刘爱兵100000元，签订本协议并办理完交接手续之日支付80000元，注销庆景公司之日再支付20000元；谷庆东补偿林湛平250000元，签订本协议并办理完交接手续之日支付50000元，注销庆景公司之日再支付200000元，分3年付清每个月支付5555元，在2021年3月份付清；签订本协议之后，退伙股东如有损坏公司财产和损坏公司声誉的行为，股东谷庆东可以不支付补偿款，并追究相关的法律责任；签订本协议之后，庆景公司所有财产（包括公司设备、客户资源、供应商资料）归谷庆东一人所有，在庆景公司未注销之前所有的运营与退伙股东无关，退伙股东无权干涉。退伙协议还约定了其他事项。签订退伙协议当日，谷庆东向林湛平支付了退股款50000元，后双方重新签订借条，载明：兹有借款人谷庆东向林湛平借到公司退股款200000元，分36月，分别以每月14号前还款出借人5555元，于2021年3月底前还清借款，该借款若借款人不如期每月如数还款，视为违约，林湛平可向法院起诉要求借款人强制执行还款，还应支付出借人的借款百分之十的违约金，该借款发生纠纷时由借款人所在地有管辖权的法院管辖。之后谷庆东于2019年3月14日、4月14日、5月14日、6月15日、7月15日合计向林湛平转账支付补偿款合共27770元，余款未付。2019年9月25日，林湛平委托广东洋三律师事务所向谷庆东发出律师函，要求谷庆东在收到律师函后七天内一次性偿还退股款共计172225元。次日，谷庆东签收该律师函。本院认为，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条规定：“原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议，不适用前款规定。”涉案借条系林湛平与谷庆东基于庆景公司清算达成退伙协议而产生的债权债务。借条明确载明，林湛平与谷庆东均同意将退股款转化为借款，因此林湛平以民间借贷的基础法律关系向谷庆东主张权利，符合上述法律规定，本案应为民间借贷纠纷。出具借条后，谷庆东合计向林湛平偿还了27770元，尚欠172230元，有支付宝、微信转账记录为证，本院予以确认。现林湛平仅主张谷庆东向其偿还172225元，是对其权利的自由处分，本院予以准许。至于谷庆东抗辩认为退伙协议是其在精神状态不佳的情况下，且林湛平胁迫其签订，但谷庆东未举证证明。且谷庆东签订退伙协议及借条后，多次向林湛平支付退股款，足以证明谷庆东对涉案退伙协议的内容没有异议，谷庆东的抗辩意见本院不予采信。另，退伙协议中未明确约定林湛平在退伙之后不能开办与庆景公司经营范围相近的企业，且谷庆东提交的合同、送货单等证据并不足以证明林湛平窃取庆景公司客户资料，谷庆东的抗辩，理据不充分，本院不予支持。虽然涉案借条约定的部分款项的还款期限尚未到期，但林湛平委托广东洋三律师事务所向其发出律师函催收到期款项后，谷庆东仍未支付到期款项，应视为谷庆东以自己的行为表明不履行合同义务，林湛平有权在履行期限届满之前要求谷庆东承担清偿责任。谷庆东拖欠借款不还的行为有违民事活动中的诚实信用原则，应承担相应的违约责任。借条约定“若借款人不如期每月如数还款，视为违约，林湛平可向法院起诉要求借款人强制执行还款，还应支付出借人的借款百分之十的违约金”现林湛平主张按借款总额200000元的10%计算违约金，符合双方约定，本院予以支持。本案中，在借贷双方对逾期利息未作约定的情形下，逾期利息具有损失赔偿的性质，而违约金具有惩罚性，损失赔偿和违约金并不互相排斥，借贷双方对违约金的约定不能排除对逾期利息的适用，林湛平主张的违约金以及逾期利息总计也并未超过年利率24%。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，借贷双方未约定逾期利率或者约定不明的，出借人主张逾期还款利息或者资金占用期间利息损失的，人民法院应予支持。因此林湛平可以依据该条规定主张逾期利息，现林湛平主张从起诉之日即2019年11月1日起计算逾期还款利息，本院予以支持，但应按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算，且不得超过年利率6%。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零八条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条、第二十九条第二款第二项、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告谷庆东于本判决发生法律效力之日起七日内向原告林湛平偿还借款172225元及逾期还款利息（计算方式为：以172225元为基数，从2019年11月1日起至付清之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算，但不得超过年利率6%）；二、被告谷庆东于本判决发生法律效力之日起七日内向原告林湛平支付违约金20000元。如果未按本判决指定的履行期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4144.5元，诉讼保全费1481元，合计5625.5元（原告已预交），由被告负担（被告于本判决发生法律效力之日起七日内迳付给原告）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  谭 敏人民陪审员  何世俊人民陪审员  黄锦荣二〇二〇年六月二十三日书 记 员  林婉婷马倩