福建省龙岩市永定区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）闽0803民初142号 原告：华润混凝土（永定）有限公司，住福建省龙岩市永定区金砂乡西田村风水凹，统一社会信用代码：913508225673168588。 法定代表人：何友栋，董事长。 委托诉讼代理人：兰永华，福建亚太天正律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑翔，福建亚太天正律师事务所律师。 被告：中建路桥集团有限公司，住所地河北省石家庄市建设南大街**，统一社会信用代码：91130000401700454L。 法定代表人：刘吉诚，董事长。 委托诉讼代理人：张茹，张文鹤，中建路桥集团有限公司公司集团员工。 原告华润混凝土（永定）有限公司（以下简称为华润公司）与被告中建路桥集团有限公司（以下简称为中建路桥）买卖合同纠纷一案，本院于2020年1月9日立案受理，中建路桥在提交答辩状期间对管辖权提出异议，其认为本院没有管辖权，应将本案移送石家庄仲裁委员会仲裁。经本院审查认为，华润公司向本院起诉，符合法律规定及合同约定，于2020年1月20日以（2020）闽0803民初142号民事裁定书裁定：驳回中建路桥对本案管辖权提出的异议。中建路桥不服提起上诉，经龙岩市中级人民法院审查认为，本院对本案具有管辖权，中建路桥的上诉理由不能成立，于2020年3月19日以（2020）闽08民辖终15号民事裁定书裁定驳回上诉，维持原裁定。2020年4月3日，因疫情防控的原因，中建路桥向本院申请要求延期开庭审理本案。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2020年6月4日公开开庭进行了审理，华润公司委托诉讼代理人兰永华、中建路桥委托诉讼代理人张茹，张文鹤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 华润公司向本院提出诉讼请求：1．判令被告向原告支付尚欠货款1,639,621.21元，并向原告赔偿违约金（2019年5月16日起至2020年1月7日止违约金40,494元；自2020年1月7日起至被告清偿之日止，以尚欠货款1,639,621.21元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算违约金）；2、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告与被告于2019年4月10日，签订了《混凝土临时购销合同》（永杭B1标）。该合同约定：原告向被告供应商品混凝土；每月结算价为浮动价，单价按龙岩市建设工程造价管理站公布的新罗区上月商品混凝土税后综合价上浮10元/方作为结算单价。税后综合单价=税前综合单价的103%；付款方式，当月用量对完账，次月15日前付款；清洗泵车用水按100元/车结算；混凝土运到工地，卸货前的品质、强度由原告负责，卸货后由于被告原因造成的强度不够，原告不负责。 上述合同签订后，原告分期向被告供应了混凝土。可是被告未按合同约定向原告支付货款。至今被告拖欠原告混凝土货款1,639,621.21元及违约金。原告多次向被告催讨，被告仍拒绝履行。 鉴于此，被告未按合同约定支付货款，已构成合同根本违约。原告有权要求被告立即支付尚欠货款1,639,621.21元，并向原告赔偿违约金（2019年5月16日起至2020年1月7日止违约金40,494元；自2020年1月7日起至被告清偿之日止，以尚欠货款1,639,621.21元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算违约金）。综上，恳请法庭公正裁判，支持原告的诉请。 中建路桥辩称：一、原告与我司签订的《混凝土临时购销合同》（以下简称“临时合同”）己作废，应以双方签订的《物资购销合同》【（以下简称“正式合同”）】为依据理由下： 第一，原告提供的项目物资入库汇总表中显示双方于2019年6月3日己按正式合同进行入库汇总登记与结算。根据《合同法》第三十七条规定：“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方己经履行主要义务对方接受的该合同成立”。证明双方正式合同于2019年6月3日已成立并生效，临时合同己作废。 第二，原告以未缴纳履约保证金为由主张正式合同无效我司不予认可。因双方己协商一致签订了正式合同，且原告按照正式合同供货并办理结算相关事宜，说明其以实际履约行为变更了合同条款。根据《合同法》第77条规定：当事人协商一致，可以变更合同。故当合同约定与实际履行不一致时应当视为对原合同的变更。合同一方在实际履行过程中以自己的履行行为变更了合同内容而合同相对人又接受这种变更后的履行行为且没有提出异议的，应视为双方当事人协商一致，变更了合同。因此原告主张其未缴纳履约保证金，从而导致本合同无效是错误的。 第三，原告在我司招投标过程中提交的投标承诺书等文件对临时合同己做实质性修改，原告承诺对因货物质量问题造成的损失承担全部责任，同时承诺招标文件、中标通知书和其投标书将构成约束双方的合同。因此原告的上述承诺己对临时合同做了实质性变更原告应对其提供的产品质量问题承担一切责任。 二、原告提供的水泥混凝土存在质量缺陷导致该房建工程拆除重建，给我司造成巨大损失，故我司应扣除其不合格货物部分的货款并扣减其相应货款赔偿我司损失。理由如下： 第一，经第三方检测机构检测，原告所提供材料中砂浆1立方、C30混凝土45立方、C25混凝土103立方质量是不合格的，合计金额为63,045.55元，该款项应从原告主张的货款金额中扣除。 第二，由于原告货物质量缺陷，导致工程拆除重建，给我司造成的巨大损失。根据《合同法》第一百一十一条及《买卖合同司法解释三》第二十三条的规定，标的物质量不符合约定，买受人依照合同法第一百一十一条的规定要求减少价款的，人民法院应予支持。因此我司认为应扣减其相应货款，若原告不同意扣减或赔偿损失，我司将对此保留追究其违约责任的权利。 三、由于原告违约在先，因此其不应额外像我司主张违约金。 1．因原告供应货物存在质量缺陷，按照其承诺及合同约定，是其违约在先，因货物质量问题导致工程的拆除重建给我司造成了巨大经济与信誉损失，但原告一直未予赔偿与处理。因此原告主张违约金没有事实和法律依据我司不予认可。 2．退一万步来说，即使应支付违约金，原告所主张的尚欠货款总额也是不对的，应扣减不合格货物货款63,045.55元，同时扣减因质量不合格给我司造成的损失之后的部分，才能作为其主张违约金的基数。 综上，恳请法院支持我司答辩意见驳回原告诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院依法组织当事人进行了举证和质证。 华润公司提供的证据：1、商品混凝土临时购销合同一份，以此证明原告、被告之间存在商品混凝土买卖合同关系的事实。经中建路桥质证真实性无异议，关联性不认可，临时购销合同是2019年4月10日签订的，但是原告在其投标承诺书等文件，已对临时购销做出了实质性修改，原告承诺对质量问题造成的损失承担前部责任属于变更的。该份文件已作废不能作为本案定案的依据。2、项目物资入库汇总表12张，以此证明截止至2019年7月20日，原告已按被告的要求供应混凝土价值2,888,397.91元，被告拖欠原告货款1,639,621.21元的事实。经中建路桥质证真实性无异议，应扣除质量不合格金额63,045.55元，造成的损失其保留另外起诉的权利。3、国内支付业务收款回单一份，以此证明被告仅于2019年7月24日向原告支付款项1,248,776.7元，尚欠1,639,621.21元的事实。经中建路桥质证无异议。4、关于稔田收费站工地质量纠纷的回复函一份，以此证明原告回复对讼争工程质量问题提出异议，该结构混凝土不合格因素有很多，无法证明是由原告方提供的混凝土存在质量问题。经中建路桥质证真实性无异议，关联性不认可，该份回复函不能证明原告提供的混凝土不存在质量问题，且没有赔偿其实际损失。 中建路桥提供的证据：1、物资购销合同一份，以此证明依照合同约定，原告（合同乙方）存在违约行为的，违约金应当从应付货款中扣除；因原告供货存在质量问题造成我司工程返工重建，因乙方违约行为在先，且在乙方尚未赔偿我司损失的前提下，乙方不应额外向我司主张违约金。经华润公司质证真实性有异议，该份合同签订时间应当是2019年8月30日，被告在管辖权异议上提供的证据有体现；物质购销合同与本案没有关联性，讼争货款是双方在发生在2019年4月10日-2019年7月20日间，讼争货款结束的时候该合同没有签订；另外该证据合同第五条有约定，履约保证金为20万元，在签订合同之前乙方需要缴纳履约保证金至甲方指定账户，否则本合同无效，我方未缴纳履约金20万元，所以这份合同未生效，不能做为本案定案的依据，也不能证明中建路桥证明的对象。2、物资招标采购议标记录表、投标承诺书、法人代表授权书、物资采购招标结论审批表各一份，以此证明原告与我司开发中心签署的《临时购销合同》已作废。正式合同签订前，我司与原告通过走招投标程序，且原告出具了投标承诺书，同意议标程序，同意议标内容，我司于2019年4月29日定标，代表双方已对原临时购销合同的有关权利义务进行了实质性变更，我司与原告签署的《临时购销合同》不能作为原告索要货款的依据的事实。经华润公司质证认为审批表没有原件，真实性无法判定，承诺书、授权委托书真实性无异议，但与本案无关联性，无法证明原、被告签订的临时合同作废及对临时合同做了实质性变更。3、硬化后水泥混凝土性能试验检测报告、水泥混凝土抗压强度试验检测记录表、龙岩市交通工程试验检测中心的检测资质材料各一份，以此证明原告2019年7月1日所供材料中砂浆1立方、C30混凝土45立方、C25混凝土103立方是不合格的，价款合计63,045.55元，应从原告主张的货款金额中扣除的事实。经华润公司质证认为证明对象有异议，检测的是浇筑之后的混凝土，也有可能是施工和养护造成的，该检测报告不能证明原告提供的混凝土有质量问题。4、《对华润混凝土（永定）有限公司告知函》（中建路桥永杭B1项字2019）57号一份，以此证明（1）原告收函时间显示为2019年8月15日，双方在就此问题存有争议的前提下，不可能签署正式合同，原告所说正式购销合同的签订时间为2019年8月30日，系其单方伪造，正式合同签的时间早于2019年7月20日；（2）我司及时告知原告，因其提供的部分混凝土质量不合格，业主要求拆除重建的事实。经华润公司质证真实性无异议，证明对象有异议，该证据无法证明2019年8月30日的合同是原告伪造，该份合同是被告在提出管辖权异议时向法庭提供的。 对原、被告双方提供的证据认定如下： 对华润公司提供的证据经中建路桥质证后对真实性均无异议，本院予以确认。 对中建路桥提供的证据1经华润公司有异议，经本院查明该份物资购销合同没有落款时间，不能确认该份合同签订的时间；对中建路桥提供的证据2、3、4经华润公司无异议，本院予以确认。 本院经审理认定事实如下：2019年4月10日，华润公司与中建路桥签订《混凝土临时购销合同》一份，约定：华润公司（供方）向中建路桥（需方）供应商品混凝土；每月结算价为浮动价，单价按龙岩市建设工程造价管理站公布的新罗区上月商品混凝土税后综合价上浮10元/方作为结算单价；付款方式，当月用量对完账，次月15日前付款；清洗泵车用水按100元/车结算；供方的混凝土是半成品，只能保证混凝土的强度合格，无法保证混凝土在凝结硬化过程不会产生裂缝；混凝土运到工地，卸货前的品质、强度由原告负责，卸货后由于被告原因造成的强度不够，原告不负责；因原材料价格不确定，本合同的单价在2019年10月31日前有效。合同签订的当日起，华润公司遂向中建路桥供应合同项下的混凝土。在合同履行过程中，由华润公司制作《项目物资入库汇总表》记录供应情况，但未按约定每月对账结算，经中建路桥对账确认的《项目物资入库汇总表》未注明时间，截止至2019年7月20日，经双方确认华润公司已按中建路桥的要求分期向与中建路桥供应了混凝土数量的金额为2,888,397.91元（含税），但《项目物资入库汇总表》经中建路桥对账时未注明时间。2019年7月24日中建路桥向华润公司支付了货款1,248,776.70元，尚欠1,639,621.21元未付。 2019年8月5日，龙岩市交通工程试验检测中心对华润公司提供的用于稔田收费站综合楼首层梁板混凝土抗压强度极限试验检测，检测结果：华润公司2019年7月1日所供材料中砂浆1立方、C30混凝土45立方，C25混凝土103立方是不合格的，价款合计63,045.55元。 本院认为，华润公司与中建路桥签订的《混凝土临时购销合同》，是双方当事人的真实意思表示，合法有效，各方均应依法履行。华润公司已依约向中建路桥履行了供应混凝土的义务，中建路桥应向华润公司支付货款。在合同履行过程中，华润公司有部分产品存在质量不合格的问题，对质量不合格的产品货款应予扣除，即中建路桥仍应给付华润公司的货款为1,639,621.21元-63,045.55元=1,576,575.66元。因双方对账结算的日期不详，况且华润公司部分产品存在质量问题，其要求中建路桥赔偿从2019年5月16日起至2020年1月7日止的违约金40,494元，理由欠妥，不予支持，逾期付款违约金只能从起诉之日（2020年1月9日）起计算为宜。中建路桥提出华润公司提供的水泥混凝土存在质量缺陷导致该房建工程拆除重建，给其造成巨大损失的问题，在本案中没有提起反诉请求，应另行处理。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百五十九条、第一百零七条、第一百一十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，判决如下： 中建路桥集团有限公司于本判决生效之日起10日内向华润混凝土（永定）有限公司给付货款人民币1,576,575.66元，并从2020年1月9日起至款清之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息。 如果中建路桥集团有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。 本案受理费18,989.18元，因适用简易程序减半收取计9,494.59元，由中建路桥集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 本案生效后（当事人提起上诉的，以上诉法院生效判决为准），负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向本院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审判员 戴 庆 福 二〇二〇年六月九日 书记员 李娇（代） 附注：主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或赔偿损失等违约责任。 第一百一十一条质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。 买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。 买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。