广东省江门市蓬江区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0703刑初38号公诉机关江门市蓬江区人民检察院。被告人徐某文，男，1985年8月2日出生于广东省江门市，居民身份证号码440************918，汉族，文化程度中专，无业，户籍所在地：广东省江门市江海区**********。2019年8月20日因本案被拘传，次日被刑事拘留，同年9月27日被逮捕。现羁押于广东省江门市看守所。辩护人杨敏，广东华南律师事务所律师，受江门市蓬江区法律援助处指派。被告人陈某驹，男，1990年2月26日出生于广东省江门市，居民身份证号码440************852，汉族，文化程度初中，无业，户籍所在地广东省江门市蓬江区龙聚里****，现住所为广东省江门市蓬江区**************。2019年8月20日因本案被拘传，次日被刑事拘留，同年9月27日被逮捕。现羁押于广东省江门市看守所。辩护人苏武，广东四隆律师事务所律师。江门市蓬江区人民检察院以江蓬检诉刑诉〔2019〕856号起诉书指控被告人徐某文、陈某驹犯非法经营罪，于2019年12月12日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理本案。本院经审查后于同日立案受理,因发现本案具有不宜适用简易程序审理的情形，遂将本案转为普通程序审理，并依法组成合议庭。后因我国发生新型冠状肺炎疫情，出现不能抗拒的情形，导致本案暂时无法审理，于2020年2月10日裁定中止审理，后因中止审理本案的原因消失，遂于同年5月29日裁定恢复审理，于2020年6月2日公开开庭审理了本案。江门市蓬江区人民检察院指派检察员容丽芬出庭支持公诉。被告人徐某文及其辩护人杨敏、被告人陈某驹及其辩护人苏武到庭参加了诉讼。现已审理终结。江门市蓬江区人民检察院指控称，2019年5月开始，被告人徐某文受鲁坚嚼（绰号“剑哥”，在逃）雇请运送汽油和对外销售汽油，被告人陈某驹从2019年7月开始伙同负责驾驶两辆东风牌小汽车到鲁坚嚼指定的地方进行取油，后将车辆停放在江门市蓬江区*********头山工业区某厂房内进行销售,每天18时将当天收取的营业款通过现金或者微信转账的方式交给被告人徐某文，再由被告人徐某文将每天的营业款交给鲁坚嚼。2019年8月20日11时许，民警在江门市蓬江区********超群汽修厂旁的空置厂房查获装载汽油的粤J*****东风牌小汽车，经称重，所载的汽油共重560公斤。同时，民警在江门市蓬江区水悦国际水疗停车场查获装载汽油的粤J*****东风牌小汽车，经称重，所载重汽油共重1110公斤。经查，2019年5月至2019年8月间，被告人徐某文每天收取的销售汽油营业额约人民币8000元至人民币12000元，被告人徐某文自2019年5月至2019年8月合共转交人民币900000元给鲁坚嚼。被告人陈某驹自2019年7月至2019年8月通过微信收取他人加油款共计人民币369928元。被告人徐某文自参与销售汽油以来共获得工资人民币20000元，被告人陈某驹自参与销售汽油以来共获得工资人民币约10000元。检察院认为，被告人徐某文、陈某驹无视国家法律，违反国家规定，非法经营成品汽油，扰乱市场秩序，参与非法经营数额分别为人民币900000元、人民币369928元，情节严重，其二人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其二人刑事责任。被告人徐某文、被告人陈某驹受他人雇请参与到本案，在共同犯罪中其辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人徐某文、陈某驹犯罪以后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人徐某文、陈某驹在参与非法经营活动中有重1167公斤的成品汽油被公安机关查获而未能销售得逞，是犯罪未遂，对该部分的事实依法可以比照既遂犯从轻处罚。被告人徐某文、陈某驹自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以从宽处理。建议对被告人徐某文判处二年六个月以下有期徒刑，并处罚金，对被告人陈某驹判处一年六个月以下有期徒刑，并处罚金。被告人徐某文、陈某驹对起诉书指控的事实无异议，并认罪认罚。被告人徐某文的辩护人辩称，1、被告人徐某文是从犯，应当从轻或减轻处罚；2、被告人徐某文到案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；3、被告人徐某文在参与非法经营活动中部分犯罪事实未遂，对该部分的事实依法可以比照既遂犯从轻处罚；4、被告人徐某文系初犯，偶犯，可以从宽处理。综上，请法庭充分考虑被告人徐某文具有的从轻犯罪情节，对被告人徐某文适用缓刑。被告人陈某驹的辩护人辩称，1、被告人陈某驹在本案共同犯罪中起次要的作用，属从犯，应对其从轻或者减轻处罚；2、被告人陈某驹归案后能如实供述自己的罪行，对其从轻处罚；3、涉案车辆内的成品汽油因公安机关查获而尚未销售，对该部分的犯罪事实可以比照既遂犯从轻处罚。4、被告人陈某驹的犯罪情节较轻，且自愿表示认罪认罚，确有悔罪表现，依法可以适用认罪认罚从宽制度。建议法庭判处被告人陈某驹十个月以下有期徒刑。经审理查明，2019年5月开始，被告人徐某文被鲁某嚼（绰号“剑哥”，在逃）雇佣从事非法经营汽油的行为，并从中获取每天300元的工资。被告人陈某驹从2019年7月开始加入非法经营汽油活动，并伙同徐某文负责驾驶两辆东风牌小汽车为鲁某嚼在指定的地方进行取油，后将车辆停放在江门市蓬江区*********头山工业区某厂房内进行非法经营汽油，并获取每天200元的工资。被告人陈某驹每天18时将当天收取的非法经营的汽油款项通过现金或者微信转账的方式转交给被告人徐某文，再由被告人徐某文汇总并将所有非法经营的汽油款项交给鲁某嚼。2019年8月20日11时许，民警在江门市蓬江区********超群汽修厂旁的空置厂房查获装载汽油的粤J*****东风牌小汽车，经称重，所载的汽油共重560公斤。同时，民警在江门市蓬江区水悦国际水疗停车场查获装载汽油的粤J*****东风牌小汽车，经称重，所载重汽油共重1110公斤。经查，2019年5月至2019年8月间，被告人徐某文每天收取的销售汽油营业额约人民币8000元至人民币12000元，被告人徐某文自2019年5月至2019年8月合共转交给鲁某嚼非法经营汽油的款项约为人民币900000元，其中包括被告人陈某驹自2019年7月至2019年8月通过微信收取他人加油款共计人民币369928元。被告人徐某文、陈某驹在非法经营汽油的过程中分别获取的非法所得约为人民币20000元、人民币10000元。上述事实，被告人徐某文、陈某驹在开庭审理过程中没有异议，并有证人王健雄、蒋家兴、谭荣伟、潘小军、谢志荣、余耀伟的证言及辨认笔录，扣押物品清单、被扣押涉案物品的照片、微信交易账单、银行交易流水，被告人徐某文、陈某驹对被扣押物品的指认笔录，国家石油石化产品质量监督检验中心（广东）出具的《检验报告》，现场勘验检查笔录和现场照片，被告人徐某文、陈某驹的供述等证据证实，足以认定。本院认为，被告人徐某文、陈某驹无视国家法律，违反国家规定，参与非法经营成品汽油，扰乱市场秩序，情节严重，其中被告人徐某文参与非法经营金额约为人民币900000元，非法获利约人民币20000元，被告人陈某驹非法经营金额为人民币369928元，非法获利约人民币10000元，其二人的行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人徐某文、陈某驹非法经营的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认；其认定被告人徐某文、陈某驹是从犯，建议对被告人徐某文判处二年六个月以下有期徒刑，并处罚金，对被告人陈某驹判处一年六个月以下有期徒刑，并处罚金的量刑意见，符合法律规定，本院予以采纳。两被告人的辩护人提出被告人徐某文、陈某驹是从犯，到案后能如实供述自己的罪行，认罪认罚，对部分汽油在未销售已被公安机关查获而未能销售得逞，是犯罪未遂，请求对两被告人从轻处罚的意见，理由充分，本院予以采纳。被告人徐某文、陈某驹在参与非法经营活动中有重1670公斤的成品汽油被公安机关查获而未能销售得逞，是犯罪未遂，对该部分犯罪依法可以比照既遂犯从轻处罚。被告人徐某文、陈某驹被他人雇佣从事非法经营汽油的活动，两被告人在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，对于从犯依法应当从轻处罚。被告人徐某文、陈某驹到案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人徐某文、陈某驹自愿认罪认罚，可以从宽处罚。被告人徐某文、陈某驹在非法经营过程中分别获利人民币20000元、10000元，属于非法所得，应当予以追缴并上缴国库。被告人陈某驹的家属代被告人陈某驹退缴非法所得，并预缴罚金，应酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人徐某文犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币40000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月20日起至2021年2月19日止。罚金限本判决发生法律效力后十日内缴纳。）二、被告人陈某驹犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月20日起至2020年6月19日止。罚金已缴纳。）三、继续追缴被告人徐某文非法所得人民币20000元，依法予以没收并上缴国库。四、存放于本院的被告人陈某驹退出的非法所得人民币10000元，依法予以没收并上缴国库。五、江门市公安局蓬江分局扣押的涉案赃物汽油1670公斤，由扣押单位依法予以没收并上缴国库。六、扣押存放于江门市公安局蓬江分局车牌号为粤J*****的东风牌汽车一辆及车钥匙、车牌号为粤J*****的东风牌汽车一辆及车钥匙、手机三台属于作案工具，由扣押单位依法予以没收并上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省江门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈文学人民陪审员  叶文志人民陪审员  陈彬然二〇二〇年六月十九日法官 助理  梁金华书 记 员  陈雪祯