甘肃省定西市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘11民终700号上诉人（原审原告）：洪胖子，男，1971年3月8日生，汉族，甘肃省岷县人，住甘肃省。委托诉讼代理人：洪剑鹏，男，1995年8月12日生，洪胖子之子。被上诉人（原审被告）：吴军霞，男，1971年5月3日生，汉族，甘肃省岷县人，住甘肃省。被上诉人（原审被告）：八冶建设集团有限公司（简称八冶公司），住所地金昌市金川区金川路**。法定代表人：刘跃辉，公司经理。委托诉讼代理人：缑维光，该公司职工。被上诉人（原审被告）：岷县交通运输局。法定代表人：祝兴中，局长。委托诉讼代理人：李程，岷县交通运输局职工。被上诉人（原审被告）：刘启明，男，1972年3月4日生，汉族，甘肃省岷县人，住甘肃省。上诉人洪胖子因与被上诉人吴军霞、八冶公司、岷县交通运输局、刘启明提供劳务受害责任纠纷一案，不服岷县人民法院（2019）甘1126民初2787号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2019年6月16日审理了本案，上诉人洪胖子及委托诉讼代理人洪剑鹏，被上诉人吴军霞、八冶公司委托诉讼代理人缑维光、岷县交通运输局委托诉讼代理人李程、刘启明到庭参加诉讼，现已审理终结。洪胖子上诉请求：撤销原判、依法改判支持其诉讼请求，一、二审诉讼费用由吴军霞、八冶公司、岷县交通运输局、刘启明承担。事实与理由：1、原审认定事实错误，其受伤是2018年10月29日而不是2018年11月2日；2、原审按份划分责任不当，八冶公司、刘启明应对吴军霞的雇主责任承担连带责任；3、原审判决其承担70%的责任没有依据，有违公平原则，八冶公司、刘启明、吴军霞应承担全部责任等。吴军霞、八冶公司、岷县交通运输局、刘启明服判未答辩。洪胖子向一审法院起诉请求：被告吴军霞、八冶公司共同赔偿原告人身损害共计104346.7元；二、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告岷县交通运输管理局将其在岷县堡子至周家路面硬化及挡墙的工程承包给八冶建设集团有限公司，2018年9月28日被告八冶建设集团有限公司将工程劳务分包给刘启明，刘启明又将工程劳务分包给吴军霞，原告洪胖子经人介绍在被告吴军霞处工地劳务，由被告吴军霞给原告发放工资。2018年11月2日上午，原告洪胖子在该工程中用钩子钩水泥袋子时，由于疏忽将钩子打到自己眼睛致其受伤。原告受伤后被送往兰大二院住院治疗8天，共用去医疗费16670.1元。出院诊断：右眼角膜穿透伤；右眼外伤性白内障；右眼玻璃体积血；右眼脉络膜出血；右眼角膜白斑。2019年3月13日，岷县中医院司法鉴定所作出了甘岷鉴（2019）法医临床（鉴）字第009号司法鉴定意见书，认为参照《人身损害受伤人员误工期、护理期、营养期评定准则》标准，“右眼角膜穿透伤”之规定，属于八级伤残。误工期为120日，护理期为45日，营养期为45日。另查明，原告系农村户口。被告吴军霞向原告给付现金7000元。一审法院认为，根据《侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。”被告八冶公司在明知被告刘启明不具有相应的施工资质的情况下，将案涉部分工程分包给被告刘启明，而被告刘启明又将工程转包给不具有相应施工资质的被告吴军霞，在选任上有一定过失。原告作为成年人，在工作中操作时对危险性预判不足，由于自己操作不当致其受伤，对其受伤存在较大的过失，对其自身损失应承担主要责任。原告声称是在早上5点30分上班，经审查，工地早上上班夏天是7点，秋季是7点半，原告辩解不予采信。被告吴军霞作为雇主，应当对原告在从事雇佣活动中遭受的人身损害承担赔偿责任。被告八冶公司抗辩原告不是在其承包的工程中受伤，经审查，被告吴军霞、刘启明陈述能够证明原告受伤是在八冶公司承包的工程中，故对该辩解不予采信。雇员在从事雇员活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应的资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告八冶公司系本案事故工程的劳务分包人，其应当知道原告的雇主刘启明、吴军霞没有劳务分包的相应资质或安全生产条件，但八冶公司仍将工程的劳务部分分包给刘启明，八冶公司应当与刘启明对原告的损失承担连带赔偿责任。原告要求八冶公司承担连带赔偿责任的诉讼请求于法有据，本院予以支持。关于原告要求被告岷县交通运输管理局承担责任的请求，经查，被告岷县交通局将工程发包给有资质的被告八冶公司，不存在过错，对该请求，本院不予支持。关于原告的损失确定；1、医疗费16670元，2、误工费145.56×128天=18631.6元；3、营养费：53天×20元=1060元；3、护理费145.56元×53天=7714.6元；4、伙食补助费：8天×100元=800；5、鉴定费1600元；6、原告主张的残疾赔偿金52824.6元（8804.1元×20年×30%=52824.6元）；7、住宿费：168元；8、交通费1235元；9、精神损失费：3000元，10、复查费：2384.3元，以上损失共计106088元。综合考虑各方责任，本院酌情确定由原告对损害后果承担70%的责任，由被告吴军霞、刘启明、八冶公司各承担10%的责任即（106088元×10%=10608.8元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第一款第（六）款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告吴军霞于本判决生效之日起十日内支付原告洪胖子损失10608.8元，扣除已经支付的7000元，尚应支付3608.8元。二、被告刘启明于本判决生效之日起十日内支付原告洪胖子损失10608.8元。三、被告八冶建设集团建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告洪胖子损失10608.8元。四、驳回原告的其它诉讼请求。案件受理费710元，因适用简易程序减半收取355元由被告吴军霞负担119元、刘启明负担118元、八冶公司负担118元。二审审理查明，2018年10月29日吴某在吴军霞的工地提供劳务时受伤，二审查明其余事实及认定事实的依据与原审一致，本院予以确认。本院认为，2018年10月29日吴某在工地提供劳务时受伤，当天即被往兰大二院住院治疗，有医院的住院病历、收费票据可以证实，原审认定吴某2018年11月2日受伤时间有误，应予纠正。吴某在吴军霞承包的工程提供劳务，在劳动过程中致吴某受伤，作为接受劳务的吴军霞应承担民事赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。吴某在提供劳务时应在注意安全的前提下提供劳务，但由于其操作不规范致其受伤，应减轻吴军霞的赔偿责任。法律规定受害人有过错，可以减轻侵权责任，但不是承担主要责任，本案也没有证据证明吴某受伤是由于其故意或存在重大过失，故原审判决吴某承担主要责任依据不足，应予纠正。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条二款规定：雇员在从事雇员活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应的资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。八冶公司系本案事故工程的承包方，其应当知道刘启明没有劳务分包的相应资质或具备相应的安全生产条件，但八冶公司仍将工程的劳务部分分包给刘启明，刘启明又将工程分包给同样没有相应资质或安全生产条件的吴军霞，八冶公司与刘启明应对吴某的损失承担连带赔偿责任。原审判决认为八冶公司、刘启明应承担连带赔偿责任，但判决时确定八冶公司、刘启明、吴军霞承担按份责任不当，应予纠正。综上所述，吴某的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持岷县人民法院（2019）甘1126民初2787号民事判决第四项及案件受理费部分；二、撤销岷县人民法院（2019）甘1126民初2787号民事判决第一项、第二项、第三项；三、吴军霞于本判决生效之日起十日内赔偿洪胖子各项经济损失106088元的70%即74262元，扣除已支付7000元，再支付67262元。八冶公司、刘启明对上述赔偿款承担连带赔偿责任。上诉案件受理费710元由吴军霞负担497元，吴胖子负担213元。本判决为终审判决。审判长  丁瑞林审判员  张育林审判员  黄 莉二〇二〇年六月二十三日法官助理蔺晓莉书记员王虎