安徽省砀山县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1321民初3713号原告（反诉被告）：句容市天马建筑装饰工程有限公司，住所地江苏省句容市宁杭南路银河之都**107-108、207、208，统一社会信用代码91321183MA1W6BWN24。法定代表人：徐小马，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘新华，安徽张勇律师事务所律师。被告（反诉原告）：江苏华城房地产开发有限公司砀山分公司，，住所地安徽省砀山县砀城镇东升路利民路口北，统一社会信用代码913413217918915158。负责人：施修华，该公司总经理。委托诉讼代理人：廖坤，江苏博望律师事务所律师。原告（反诉被告）句容市天马建筑装饰工程有限公司（以下简称天马建筑公司）与被告（反诉原告）江苏华城房地产开发有限公司砀山分公司（以下简称华城砀山分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年9月2日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）天马建筑公司的委托诉讼代理人刘新华、被告（反诉原告）华城砀山分公司的委托诉讼代理人廖坤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。天马建筑公司（反诉被告）向本院提出诉讼请求：一、依法判令华城砀山分公司支付工程款3107500元；二、依法判令华城砀山分公司支付天马建筑公司脚手架租赁费180000元；三、由华城砀山分公司承担本案的诉讼费、保全费等。事实与理由：华城砀山分公司系砀山县天权星居、开阳星居两个小区的开发建设单位。2018年7月，天马建筑公司与华城砀山分公司签订《天权星居、开阳星居C52.53＃外墙干挂工程合同》，天马建筑公司采取包工包料形式承包上述工程，工程总价4950000元（面积暂按11000㎡,结算时按实际完成的施工面积计算、单位按450元/㎡包死）。工程施工范围根据华城砀山分公司提供的天权星居、开阳星居C52.53＃外墙干挂设计施工图纸、招标文件、清单、华城砀山分公司要求及乙方的投标报价等内容确定。合同第7条约定付款方式如下：（1）、钢架完成一半后付合同价的10%；（2）、钢架全部完成后付合同价的15%；（3）、花岗岩完成一半后付合同价的15%；（4）、施工结束后付合同价的20%；（5）、验收合格后付合同价的20%；（6）、决算后付至决算后的90%，留10%保证金，余款付清。另，合同第11.2约定，干挂的脚手架有华城砀山分公司提供。在施工期间，华城砀山分公司并没有提供脚手架，而是天马建筑公司自行租赁脚手架，费用由天马建筑公司垫付脚手架费用180000元，工程竣工后，华城砀山分公司故意拖延，不配合工程验收，工程款也没有按照合同约定支付，目前工程已经交付华城砀山分公司，该公司仅支付工程款1842500元，仍拖欠工程款3107500元，另有天马建筑公司垫付的脚手架费用180000元没有支付。特提起民事诉讼，请法庭查明事实，依法支持天马建筑公司的诉讼请求。华城砀山分公司（反诉原告）答辩并向本院提出反诉请求：1、判令天马建筑公司向华城砀山分公司支付违约金650000元；2、判令天马建筑公司对工程质量不合格部分进行整改；3、判令天马建筑公司承担本案全部诉讼费用。事实与理由：华城砀山分公司与天马建筑公司于2018年7月11日签订了《天权星居、开阳星居C52.53#外墙干挂工程合同》。该合同约定：天马建筑公司包工包料承建案涉外墙干挂项目；工期90日，每逾期一天罚款10000元；工程总价4950000元，据实结算，单价按450/㎡包死，同时还约定了其它双方权利义务。2018年7月24日天马建筑公司实际进场，但因天马建筑公司原因导致工期进展缓慢，监理单位及发包方多次以各种方式催促其加快施工进度，避免造成工期延误损失。天马建筑公司现场负责人居家佳于2018年9月21日向华城砀山分公司出具《承诺书》，承诺于2018年10月20日前完工，但直至2018年12月25日案涉工程方才完成沿街立面安装，尚有部分项目未能施工完毕，截止12月25日实际工期已达155天，至少延误工期长达65天，严重影响华城砀山分公司的工期进度，并导致华城砀山分公司因此产生各种连锁损失。2019年9月29日，华城砀山分公司接到砀山县建筑安装工程监督管理站《通知》，因业主反映案涉工程天权星居、开阳星居C52.53#商铺存在渗水、漏水问题，要求严格按照相关规定予以处理。2019年9月30日，经华城砀山分公司、案涉工程物业公司及监理单位共同检查，发现案涉天权星居、开阳星居C52.53#外墙干挂工程存在众多质量问题，应立即整改。故华城砀山分公司于当日向天马建筑公司发出《通知》，要求天马建筑公司立即予以整改处理，但天马建筑公司至今未进行整改。综上，为维护华城砀山分公司的合法权益，特提起反诉，请贵院依法查明事实，支持华城砀山分公司的全部反诉请求。天马建筑公司（反诉被告）针对华城砀山分公司的反诉请求答辩称，华城砀山分公司反诉要求天马建筑公司支付违约金没有法律依据。1、双方没有约定违约条款，华城砀山分公司要求支付违约金没有依据；2、合同约定每延误一天罚款10000元，不能作为违约金的依据，该条款属于无效条款；3、华城砀山分公司没有任何证据证明天马建筑公司延误工期为65日；4、华城砀山分公司没有提供任何证据证明天马建筑公司因延误工期给华城砀山分公司造成经济损失，即使存在工期延误也是由于天气原因导致，属于不可抗力，天马建筑公司不应承担任何责任。涉案工程已经竣工验收，不存在任何质量问题，不应赔偿华城砀山分公司的任何损失。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对天马建筑公司提供的证据认证如下：1、双方签订的《天权星居、开阳星居C52.53#外墙干挂工程合同》，证明合同合法有效，合同约定工程总价款4950000元，单价450/m2，干挂的脚手架由华城砀山分公司提供。2、照片复印件3页，证明天马建筑公司承包的外墙干挂工程完成状况。3、银行转账明细复印件3页，证明华城砀山分公司于2018年9月29日向天马建筑公司支付工程款300000元；2018年11月7日向天马建筑公司支付工程款450000元；2019年2月2日向天马建筑公司支付工程款1092500元；以上合计1842500元。华城砀山分公司对上述证据的真实性均不持异议，本院认为，上述证据与本案具有关联性，予以确认。4、对天马建筑公司提供的收条4张（复印件）及转账凭证8页，证明天马建筑公司施工期间垫付脚手架费用192500元。华城砀山分公司认为不真实，但同时认可应给付天马建筑公司脚手架费100000元。本院认为，根据天马建筑公司提供的证据可以看出，其主张的192500元，脚手架费用为125500元，其余费用为吊篮及吊机费用，因此结合双方签订的合同约定及本案的实际情况，本院确定脚手架费用为125500元，对另外其他不属于脚手架的费用，本院不予确认。5、砀山县天权星居核实测量技术报告、发票，证明涉案工程总量为8803.56m2,工程总价为3961602元，鉴定费用11925元。6、竣工验收报告，证明涉案工程已于2018年12月28日竣工验收合格。华城砀山分公司对上述证据5、6真实性、合法性及关联性均不持异议，本院对上述证据予以认定。对华城砀山分公司提供的证据认定如下：1、双方签订的《天权星居、开阳星居C52.53#外墙干挂工程合同》，证明天马建筑公司包工包料承建案涉外墙干挂项目；工期90日，每逾期一天罚款10000元；工程总价4950000元，据实结算，单价按450元/m2包死，同时还约定了其它双方权利义务。该证据与天马建筑公司提供的证据相同，本院予以认定。2、宿州市建筑勘察设计院第十八项目监理部《天权星居及开阳星居C52#、C53#楼外墙干挂石材施工证明》，证明：2018年7月24日天马建筑公司实际进场，但因天马建筑公司原因导致工期进展缓慢，直至2018年12月25日案涉工程方才完成沿街立面安装，尚有部分项目未能施工完毕，截止12月25日实际工期已达155天，至少延误工期长达65天。天马建筑公司对该证据不认可，认为依据合同约定开工日期应以开工报告为准，同时该证据不能证明宿州市建筑勘察设计院第十八项目监理部出具的证明的真实性，也无证据证明该监理单位是否与涉案工程具有监理关系。本院认为，因双方当事人均未提供涉案工程的开工报告，故结合天马建筑公司提交的2018年11月7日华城砀山分公司会议纪要和居家佳的情况说明及竣工验收报告，可以认定案涉工程开工日期为2018年8月15日为宜，竣工日期为2018年12月25日。故，对该证据中认定的开工日期，本院不予认定，对案涉工程的完工日期予以认定。4、砀山县建筑安装工程监督管理站《通知》，证明：案涉工程天权星居、开阳星居C52.53#商铺存在渗水、漏水问题，要求严格按照相关规定予以处理。5、2019年9月30日华城砀山分公司、案涉工程物业公司及监理单位向天马建筑公司发出的《通知》，证明：经华城砀山分公司、案涉工程物业公司及监理单位共同检查，发现案涉工程天权星居、开阳星居C52.53#外墙干挂工程存在众多质量问题，应立即整改。本院认为，证据4、5，能够相互印证，证明案涉工程存在质量问题，需要整改，对该证据予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：华城砀山分公司系砀山县天权星居、开阳星居两个小区的开发建设单位。2018年7月，天马建筑公司与华城砀山分公司签订了《天权星居、开阳星居C52.53＃外墙干挂工程合同》，合同主要内容为：工程名称为天权星居、开阳星居C52.53＃外墙干挂，建设地点为安徽省砀山县东升路西侧，工程承包形式为包工包料，工期：90天，每延误一天罚款10000元，并且承担由此引起的所有的经济损失和法律责任，开工日期见开工报告。工程总价：工程总价4950000元（面积暂按11000M2,结算时按实际完成的施工面积计算、单位按450元/㎡包死）。工程施工范围根据华城砀山分公司提供的天权星居、开阳星居C52.53＃外墙干挂设计施工图纸、招标文件、清单、华城砀山分公司要求及天马建筑公司的投标报价等所有内容。合同第7条约定付款方式如下：（1）、钢架完成一半后付合同价的10%；（2）、钢架全部完成后付合同价的15%；（3）、花岗岩完成一半后付合同价的15%；（4）、施工结束后付合同价的20%；（5）、验收合格后付合同价的20%；（6）、决算后付至决算后的90%，留10%保证金，余款付清。结算方式：按实际外墙干挂的面积乘以相应的单价进行结算。另，合同第11.2约定，干挂的脚手架有华城砀山分公司提供等。合同签订后，因脚手架等原因天马建筑公司未能及时进场施工。后经协调，天马建筑公司自己提供干挂的脚手架于2018年8月15日进场施工。施工期间，华城砀山分公司于2018年9月29日向天马建筑公司支付工程款300000元；2018年11月7日被告向天马建筑公司支付工程款450000元；2019年2月2日向天马建筑公司支付工程款1092500元；以上合计1842500元。2018年12月25日该涉案工程完工，2018年12月29日该涉案工程经相关部门验收合格。因部分业主投诉涉案工程存在质量问题，华城砀山分公司、案涉工程物业公司及监理单位经检查，认定涉案工程存在质量问题，并于2019年9月30日向天马建筑公司发出《通知》，该通知指出了涉案工程存在的质量问题，并要求天马建筑公司应立即派员整改，天马建筑公司未进行整改。由于华城砀山分公司拖欠天马建筑公司部分工程款未给付，天马建筑公司于2019年9月2日向本院提起诉讼，要求华城砀山分公司给付拖欠的工程款。诉讼过程中，华城砀山分公司提起反诉，要求天马建筑公司向其支付违约金650000元及天马建筑公司对工程质量不合格部分进行整改。审理过程中，双方对天马建筑公司完成的施工面积不能达成一致意见，本院根据天马建筑公司的申请依法委托安徽丽娟测绘服务有限公司对涉案工程外立面面积进行测量，结论为涉案工程外立面面积为8803.56平方米，天马建筑公司支付鉴定费用11925元。另查明，天马建筑公司支付干挂的脚手架费用125500元。庭审中，对涉案工程存在的质量问题，天马建筑公司与华城砀山分公司均同意进行整改，整改实际发生的费用从10%的质保金中扣除。本院认为，华城砀山分公司与天马建筑公司签订的涉案《天权星居、开阳星居C52.53#外墙干挂工程合同》系双方的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效。双方当事人应当遵循诚实信用原则全面履行合同的义务。本案中，关于天马建筑公司主张华城砀山分公司给付拖欠的工程款问题。涉案工程完工并验收合格后，华城砀山分公司应当及时给付天马建筑公司剩余的工程款。由于双方对剩余的工程款数额产生争议，为此，天马建筑公司提起诉讼。本案在审理期间，双方对涉案工程外立面面积不能达成一致意见，本院根据天马建筑公司申请依法委托相关机关对涉案工程外立面面积进行实际测量，结论为涉案工程外立面面积为8803.56㎡，双方对此均无异议，本院予以确认。根据《天权星居、开阳星居C52.53#外墙干挂工程合同》约定，涉案工程款结算方式为按实际外墙干挂的面积乘以相应的单价进行结算。故，涉案工程款为3961602元（8803.56㎡×450元/㎡）。由于涉案工程存在的质量问题需要整改，庭审中，双方同意整改实际发生的费用从10%的质保金中扣除，因此质保金在涉案工程整改工作没有完成之前应不予退还，待涉案工程整改工作完毕后，双方可另行处理。故，扣除已给付工程款1842500元及质保金396160.2元（3961602元×10%），华城砀山分公司拖欠天马建筑公司的工程款为1722941.8元,华城砀山分公司应予给付。关于天马建筑公司主张华城砀山分公司给付脚手架费用的请求，经审理查明，天马建筑公司垫付的脚手架费用为125500元。根据双方签订的合同约定，干挂的脚手架应有华城砀山分公司提供，因此租赁脚手架产生的费用应由华城砀山分公司承担。故华城砀山分公司应给付天马建筑公司脚手架费用125500元。其他不属于脚手架费用，本院不予支持。关于华城砀山分公司要求天马建筑公司向其支付违约金650000元问题，通过审理查明的事实看，天马建筑公司于2018年8月15日进场施工，2018年12月25日该涉案工程完工，合同约定工期90天，天马建筑公司延误工期42天。根据合同的约定及本案的实际情况，本院酌情支持违约金300000元。关于华城砀山分公司主张天马建筑公司对工程质量不合格部分进行整改的问题，由于双方在庭审中就工程质量不合格部分进行整改问题，均同意整改实际发生的费用从10%的质保金中扣除。故本案对华城砀山分公司的这一请求，不再处理。关于本院依法委托安徽丽娟测绘服务有限公司对涉案工程外立面面积进行测量支出的鉴定费11925元。根据本案的实际情况，该费用应由华城砀山分公司与天马建筑公司共同平均承担，由于天马建筑公司已将鉴定费11925元先予支付给安徽丽娟测绘服务有限公司，故华城砀山分公司应支付给天马建筑公司5962.5元。综上所述，天马建筑公司的诉讼请求部分成立，本院部分予以支持。华城砀山分公司的反诉请求部分成立，本院部分予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第五条、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、江苏华城房地产开发有限公司砀山分公司于本判决生效之日起10日内给付句容市天马建筑装饰工程有限公司工程款1722941.8元及脚手架费用125500元，以上合计1848441.8元；二、句容市天马建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起10日内给付江苏华城房地产开发有限公司违约金300000元；三、本判决一项与二项款项折抵后，江苏华城房地产开发有限公司砀山分公司于本判决生效之日起10日内给付句容市天马建筑装饰工程有限公司工程款1548441.8元；四、江苏华城房地产开发有限公司砀山分公司于本判决生效之日起10日内给付句容市天马建筑装饰工程有限公司鉴定费5962.5元；五、驳回句容市天马建筑装饰工程有限公司的其他诉讼请求（本诉）；六、驳回江苏华城房地产开发有限公司的其他反诉请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33100元，句容市天马建筑装饰工程有限公司承担13285元，江苏华城房地产开发有限公司承担19815元。案件反诉费10300元，句容市天马建筑装饰工程有限公司承担4753元，江苏华城房地产开发有限公司承担5547元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。审 判 长  刘存领人民陪审员  贾运超人民陪审员  王 雷二〇二〇年六月二十日书 记 员  张迷迷附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第五条当事人对建设工程开工日期有争议的，人民法院应当按照以下情形予以认定：(一)……（二）……（三）发包人或者监理人未发出开工通知，亦无相关证据证明实际开工日期的，应综合考虑开工报告、合同、施工许可证、竣工验收报告或者竣工验收备案表等载明的时间，并结合双方具备开工条件的事实，认定开工日期。第七条发包人在承包人提起的建设工程施工合同纠纷案件中，以建设施工程质量不符合合同约定或者法律规定为由，就承包人支付违约金或者赔偿修理、返工、改建的合同费用等损失提出反诉的，人民法院可以合并审理。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。