安徽省砀山县人民法院民 事 判 决 书（2020）皖1321民初243号原告：安徽建科节能建材有限公司，住所地安徽省宿州市砀山县李庄镇乡村工业园，统一社会信用代码91341321575745177F。法定代表人：张玉芬，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘涛，安徽鑫和律师事务所律师。被告：安徽益欣建筑工程有限公司，住所地安徽省淮北市濉溪县淮海路东淮海阳光小区******，统一社会信用代码91340621MA2MQPTY36.法定代表人：杨振海，该公司总经理。被告：安徽益欣建筑工程有限公司砀山分公司，住所地，住所地安徽省宿州市砀山县砀城镇人民西路南侧香港商城珍珠区**房会信用代码91341321MA2NXUCJ5K。负责人：朱小浩。被告：田峥杉，男，1979年5月18日出生，汉族，住安徽省宿州市砀山县。原告安徽建科节能建材有限公司（以下简称安徽建科公司）与被告安徽益欣建筑工程有限公司（以下简称安徽益欣公司）、安徽益欣建筑工程有限公司砀山分公司（以下简称安徽益欣公司砀山分公司）、田峥杉买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告安徽建科公司的委托诉讼代理人刘涛、被告安徽益欣公司的法定代表人杨振海到庭参加诉讼，安徽益欣公司砀山分公司的负责人朱小浩、被告田峥杉经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安徽建科公司诉称：2017年9月1日，安徽建科公司与安徽益欣公司砀山分公司签订玻璃购销合同，安徽益欣公司砀山分公司向安徽建科公司购买玻璃产品，约定单价97元/平方，最后按照实际提货数量结算，（付款方式为）送货中途付款一部分，送货完毕15日内结清所有货款。如不能按照合同约定期限和款额支付货款或违反其他约定义务，均按合同总价款的30%支付违约金，并承担安徽建科公司为此支出的诉讼费、律师代理费（总价款的6%）。田峥杉在该合同的担保人处签名，以安徽益欣公司砀山分公司股东及采购项目经办人的身份为该笔货款债务提供担保，担保范围为合同项下欠款本金、利息、违约金及实现债权费用（包括但不限于诉讼费、律师费），保证期限直至本合同项下的所有款项全部清偿为止。合同签订后，安徽建科公司依约交付货物，但安徽益欣公司砀山分公司未能按合同约定足额支付货款。2018年2月14日，安徽建科公司与安徽益欣公司砀山分公司对账，田峥杉作为安徽益欣公司砀山分公司的实际股东及案涉采购项目的经办人向安徽建科公司出具欠条，确认安徽益欣公司砀山分公司欠付货款503009元，并承诺于2018年3月15日前还清，逾期则按照总欠款额的30%另行支付违约金，发生纠纷的诉讼费、律师费等开支由其负担。张鹏作为担保人在欠条上签名。安徽建科公司多次催要未果，截至起诉之日，安徽益欣公司及砀山分公司、田峥杉均未履行付款义务。安徽益欣公司砀山分公司系安徽益欣公司于2017年8月22日设立的分支机构。安徽建科公司与安徽益欣公司砀山分公司之间的买卖合同合法有效，安徽益欣公司砀山分公司拒不支付货款，构成违约。安徽益欣公司砀山分公司系安徽益欣公司设立的分支机构，根据《中华人民共和国公司法》的相关规定，安徽益欣公司应与砀山分公司就欠付安徽建科公司的货款等债务承担连带清偿责任。田峥杉、张鹏系案涉债务的连带责任保证人，依法应就案涉债务与安徽益欣公司砀山分公司、安徽益欣公司承担连带清除责任。安徽建科公司在本案中先行向田峥杉主张保证责任，保留向张鹏主张保证责任的权利。现提起诉讼，请求判令：1、安徽益欣公司砀山分公司、安徽益欣公司连带支付安徽建科公司货款503009元、违约金55331元（以503009元为基数，按照年利率6﹪的标准，自2018年3月16日暂计算至2019年12月16日。余下违约金按照前述标准顺延计算至款清之日止）、律师代理费用30000元，合计588340元；2、判令田峥杉对上述债务负连带清偿责任；3、本案的诉讼费用由被告承担。安徽益欣公司、安徽益欣公司砀山分公司辩称：一、本案原告安徽建科公司与被告田峥杉签订的案涉购销合同系其两人的意思表示，与安徽益欣公司及砀山分公司无关，不产生效力，安徽建科公司对安徽益欣公司及砀山分公司的诉讼请求没有事实依据。本案所有证据明确指向案涉合同系安徽建科公司与被告田峥杉个人签订的购销合同，被告田峥杉为抵扣税费，利用掌握印章之便私自以安徽益欣公司砀山分公司的名义与安徽建科公司签订合同，以及之后田峥杉向安徽建科公司出具私人欠条并找担保人张鹏进行担保，安徽益欣公司及砀山分公司对此毫不知情，更未曾授权。况且安徽建科公司交付的玻璃材料也未用于安徽益欣公司及砀山分公司承建的工地使用，而是田峥杉个人使用。上述事实有录音、购销合同、担保合同、欠条等证据予以证明，恳请法庭严格审查本案合同事实。二、被告田峥杉私自以安徽益欣公司砀山分公司的名义与安徽建科公司签订合同系无权代理行为，对安徽益欣公司及砀山分公司不发生效力，安徽益欣公司及砀山分公司不应承担连带责任，安徽建科公司的诉讼请求没有法律依据。被告田峥杉非安徽益欣公司及砀山分公司的员工，没有安徽益欣公司及砀山分公司的代理授权，田峥杉在安徽益欣公司及砀山分公司不知情的情况下为抵扣税费自行与安徽建科公司签订合同，系无权代理行为。后安徽益欣公司及砀山分公司明确不予追认，根据《中华人民共和国合同法》第四十八条的规定，案涉合同对安徽益欣公司及砀山分公司不发生效力，合同的结果应当由被告田峥杉承担。三、本案被告田峥杉的代理行为系无权代理，不能成立表见代理，安徽建科公司的诉讼请求没有法律依据，也无法理依据。首先，被告田峥杉系砀山县新华书店正式员工，其名下100%控股的‘砀山县玮铭生物质燃料有限公司’，并非安徽益欣公司及砀山分公司的员工，更非分公司法定代表人、负责人，其没有任何代理权限，不能代表安徽益欣公司砀山分公司与他人签订合同，不成立表见代理，也不能满足其表见代理的构成要件；其次，被告田峥杉持有安徽益欣公司砀山分公司印章仅因其与该分公司负责人曾有往来，田峥杉曾担任‘砀山煜祺商贸有限公司’总经理，该公司现任总经理系安徽益欣公司砀山分公司的负责人，出于对其信任，印章在其处存放，其非我公司员工，不能因其曾持有安徽益欣公司砀山分公司印章就简单认定其具有代理权的合法外表；最后，安徽建科公司与被告田峥杉签订合同时，被告田峥杉并非安徽益欣公司砀山分公司的员工，其与安徽益欣公司砀山分公司毫无关系。安徽建科公司阐述的事实理由中提出：“被告田峥杉在该合同的担保人处签名，以安徽益欣公司砀山分公司的股东及采购项目经办人的身份为安徽益欣公司砀山分公司的货款债务提供担保”，无任何事实依据。且被告田峥杉与安徽益欣公司及砀山分公司往来均以‘田飞’身份，未曾表明其真实身份“田峥杉”，被告田峥杉刻意隐瞒了其真实身份。而安徽建科公司与其签订大额标的购销合同负有基本的审查义务，其没有对田峥杉的身份及有无授权进行审查，其自身明显存在一定过错。事实上，安徽建科公司之所以与被告田峥杉签订合同，并非基于其相信田峥杉具有安徽益欣公司砀山分公司代理权限，而是因为田峥杉委托担保人张鹏担保并出具欠条。故，显然可推定安徽建科公司在签订合同时知道或应当知道田峥杉没有代理权，仍与其签订合同只是配合田峥杉抵扣税费的事实。田峥杉的行为不能成立表见代理。四、田峥杉多次向安徽益欣公司及砀山分公司承认该购销合同系其个人行为，与安徽益欣公司及砀山分公司无关，所有债权债务均应由其自己承担。上述事实有录音材料为证。综上，本案案涉购销合同系田峥杉的个人行为，与安徽益欣公司及砀山分公司无关并不产生效力，安徽益欣公司及砀山分公司均不应当承担涉案合同的法律责任及连带清偿责任。安徽建科公司对安徽益欣公司及砀山分公司的诉讼请求没有事实与法律依据，恳请法庭明鉴事实，判决驳回安徽建科公司的诉讼请求。田峥杉未进行答辩。经审理，本院查明如下案件事实：安徽建科公司系依法登记设立的有限责任公司，从事玻璃产品的制造、销售、安装，等经营活动；安徽益欣公司系依法登记设立的有限责任公司，从事建筑工程施工等业务活动；安徽益欣公司砀山分公司系安徽益欣公司申请依法登记设立的有限公司分公司，从事受安徽益欣公司委托承揽建筑工程等业务活动。2017年9月1日，田峥杉经手以安徽益欣公司砀山分公司（乙方）的名义与安徽建科公司（甲方）签订玻璃购销合同，向安徽建科公司购买钢化中空玻璃，约定：玻璃规格型号为6＋12A＋6白玻璃，单价97元/平方；交货地点为七彩工地（七彩二期幕墙大商业西北角）；货款在送货中途付一部分，送货完毕15日之内结清所有货款，不含零星补片；（违约责任）甲乙双方应严格履行合同规定的事项条款，不得擅自变更或者解除合同。任何一方或者双方违约，由违约方承担责任，并参照合同法等有关条款，承担违约金和相应的经济损失，并赔偿对方。若乙方不能按合同期限和合同付款额支付甲方货款或违反其他约定义务，均需按本合同总价款的30﹪支付甲方违约金，并承担甲方为此支出的诉讼费、律师代理费（总价款的6﹪）等开支；乙方提供乙方股东、经办人等保证人，为甲方的款项进行担保，保证人以个人及夫妻共同财产向甲方承担连带清偿责任。保证责任范围为本合同下的欠款本金、利息、违约金及实现债权的其他费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。保证责任期限直至本合同项下的所有款项全部清偿为止，等内容。合同下方‘需方’落款处加盖了安徽益欣公司砀山分公司合同专用章，田峥杉在该合同下方‘保证人（股东及经办人）’处签了其名字。合同签订后，安徽建科公司提供了玻璃。2018年2月14日，田峥杉向安徽建科公司出具欠条一份，内容为“截止至2018年2月14日，田峥杉尚欠安徽建科公司货款人民币503009元。保证于2018年3月15日之前还清，逾期则按照总欠款额的30﹪另支付违约金。发生纠纷，同意由债权人所在地法院处理，所有的诉讼费、代理费等开支均由被告人承担”。田峥杉在欠条下方‘欠款人’落款处签了其名字；张鹏在该欠条下方‘担保人’落款处签了其名字。另查明，安徽建科公司就本起诉讼委托安徽鑫和律师事务所刘涛律师参加诉讼，支出律师费30000元。上述案件事实，有玻璃购销合同、欠条、律师代理合同及法律咨询律师代理费收据，及当事人、委托诉讼代理人的陈述等证据，在案佐证。本院认为：涉案玻璃购销合同系田峥杉经手签订并加盖了安徽益欣公司砀山分公司的合同专用章，但安徽益欣公司以及砀山分公司均不予认可田峥杉的行为系代表该分公司的真实意思表示，否认合同对其具有拘束力，同时说明该合同系田峥杉的个人行为，田峥杉并不能代表安徽益欣公司砀山分公司。关于安徽益欣公司砀山分公司应否承担涉案玻璃购销合同责任的问题。审理认为，一、涉案购销合同系田峥杉经手签订，合同下方需方落款处加盖了安徽益欣公司砀山分公司的合同专用章，但田峥杉在保证人一栏落款处签了名字，其未在需方‘代理人’落款处签名，田峥杉在签订涉案合同时亦未向安徽建科公司出具安徽益欣公司或该公司砀山分公司的委托书或者委托授权等证明其经授权或者有权签订涉案购销合同的证明文件，即：安徽建科公司在签订涉案合同时未就行为人田峥杉的身份主体资格及有无签订涉案合同的权限进行核实；二、从田峥杉出具给安徽建科公司的欠条内容来看，该欠条明确载明案涉货款的债务人系田峥杉，而非安徽益欣公司或安徽益欣公司砀山分公司，该欠条上面亦无安徽益欣公司或安徽益欣公司砀山分公司的印章。应视为安徽建科公司认可涉案债务（下欠货款）的义务主体系田峥杉，同时由（案外人）他人进行担保。综上，田峥杉实施的签订涉案合同的行为，并非安徽益欣公司砀山分公司的委托授权行为，安徽益欣公司砀山分公司事后亦未进行追认；货款结算时，安徽建科公司并未否认涉案债务系田峥杉所欠。因此，涉案合同对安徽益欣公司砀山分公司不具有拘束力，安徽益欣公司及其砀山分公司不应负担合同义务，涉案合同的义务应由行为人田峥杉负担。安徽建科公司主张安徽益欣公司及安徽益欣公司砀山分公司系案涉下欠货款的义务主体，要求其承担付款责任的诉讼请求，缺乏相关事实和法律依据，本院不予支持。案涉债务应由田峥杉负担。诉讼过程中，田峥杉未进行答辩，视为其放弃答辩的权利。安徽建科公司要求田峥杉给付下欠款项的诉讼请求，本院予以支持。关于安徽建科公司要求给付逾期付款违约金的问题。安徽建科公司诉讼过程中主张“违约金以503009元为基数，按照年利率6﹪的标准计算至款清之日止”，系其放弃合同约定的违约金以欠款额30﹪的计付标准，本院予以准许。但其要求按照年利率6﹪的标准给付违约金，缺乏事实和法律依据，以按照同期银行贷款利率计付自约定的还款日2018年3月16日起计算至还清款之日止为宜，即：以503009元为基数，自2018年3月16日起按照同期中国人民银行公布的同类贷款利率计算，至2019年8月20日之后以同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率LPR给付计算至付清款之日止。关于安徽建科公司要求给付其已付律师诉讼代理费的问题，根据涉案合同约定‘若乙方不能按合同期限和合同付款额支付甲方货款或违反其他约定义务，承担甲方为此支出的诉讼费、律师代理费（总价款的6﹪）等开支’及欠条中关于债务人自愿负担律师诉讼代理费用的承诺，安徽建科公司主张其已经支付的本案律师诉讼代理费30000元由违约方承担的诉讼请求，应予支持。安徽益欣公司及砀山分公司的前述抗辩意见，本院予以采纳。安徽建科公司的其余诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十八条第一款、第一百五十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、田峥杉于本判决生效后十日内给付安徽建科节能建材有限公司（玻璃）货款503009元及违约金（以503009元为基数，自2018年3月16日起按照同期中国人民银行公布的同类贷款利率计算，2019年8月20日之后以同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率LPR给付计算至付清款之日止）、（安徽建科节能建材有限公司涉案支出的）律师代理费用30000元；二、驳回安徽建科节能建材有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决规定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4842元，由田峥杉负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。审判员  刘善宗二〇二〇年六月二十日书记员  张郅臻附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第四十八条：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。第一百五十九条：买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明的，适用本法第六十一条、第六十二条第二款的规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。