广东省佛山市三水区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0607民初2004号原告：梁安君，男，1975年8月18日出生，汉族，住广东省广州市白云区**********，公民身份号码**********。被告：中昂物业管理有限公司佛山分公司，住所地广东省佛山市三水区白坭镇科技大道**之二，统一社会信用代码91440607MA4WU8LU88。法定代表人：王传福，该公司总经理。委托诉讼代理人：李金荣，广东华法（三水）律师事务所律师。原告梁安君与被告中昂物业管理有限公司佛山分公司（以下简称中昂佛山公司）劳动合同纠纷一案，本院于2020年5月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告梁安君及被告中昂佛山公司的委托诉讼代理人李金荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。梁安君向本院提出诉讼请求：1.被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金12000元；2.被告支付加班费18689.99元；3.被告支付住房公积金1800元；4.被告支付接送及招待费用1344元；5.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2019年10月8日入职被告处，双方签订了劳动合同，约定原告担任被告的项目经理，合同期限为三年零一个月，其中试用期为三个月,即从2019年10月8日起至2020年1月7日止。试用期薪资12000元/月，转正薪资14000元/月（基本工资12000元+绩效工资2000元）。被告为原告购买了社会保险，但没有购买住房公积金。原告自入职以来，一直兢兢业业，勤勉工作，按时完成被告2019年12月30日至2020年1月2日翠屿湖交楼的重要工作。2020年1月7日（即试用期最后一天），被告出具《试用期解除劳动合同通知书》，要求与原告解除劳动合同。原告在职期间每月全勤，并收到全勤工资，既未收到违纪通知，也未被约谈，被告亦从未对原告进行考核，因此，原告认为这是被告恶意利用试用期，非法解除劳动合同。原告于2020年1月13日向佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委于2020年4月10日作出三劳人仲案字〔2020〕493号仲裁裁决，原告不服该仲裁裁决。首先是违法解除劳动合同赔偿金的问题。原告上班期间属全勤，并无因个人原因而忘记打卡，所以被告以原告忘记打卡6次为由主张原告不符合录用条件完全不成立，只是被告恶意利用试用期，完成重要工作节点后非法解除劳动合同，应支付违法解除劳动合同的经济赔偿金12000元。其次是加班费的问题。录用意向书中明确载明原告试用期薪资12000元/月，转正薪资14000元/月（基本工资12000元+绩效工资2000元）,基本工资非常明确为12000元，实际发放中也是按此基数来发放的，所以原告的工资中不含加班费。加班费应以12000元/月为基数计算，被告应支付加班费18689.99元。再次是住房公积金的问题，原告工作三个月，但被告一直未为原告购买住房公积金，经核算，被告应为原告支付住房公积金1800元（12000元/月×0.05×3个月）。最后是接送及招待费用的问题。原告主张的508元招待费用，现已提供支付凭证，按正常程序公司不予报销，连同仲裁裁决被告支付的接送费用836元，被告应向原告支付接送及招待费用1344元。诉讼中，原告梁安君撤回其提出的第三项即判令被告支付住房公积金1800元及第四项即判令被告支付接送及招待费用1344元的诉讼请求。中昂佛山公司辩称，原告在本案中所主张的事实部分不属实。本案不存在被告违法解除劳动合同的事实，原告主张经济赔偿金缺乏事实和法律依据，请求驳回原告关于经济赔偿金的诉讼请求。原告在试用期间按约定每周上班六天，每天上班不超过八小时，不存在原告工作日和休息日加班的事实，即使有加班，原告每月12000元的工资中已包含了加班费。因原告于2020年1月1日加班一天，被告同意向原告支付法定节假日工资，具体数额以仲裁裁决为准，即237.24元。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。此外，原告梁安君还提供了如下证据：证据1：试用期解除劳动合同通知书（复印件）一份，拟证明原告被辞退的事实。被告对该证据的真实性、合法性、关联性没有异议，但认为原告作为物业项目经理，没有以身作则，与录用条件不相符，被告根据《新员工录用条件确认单》中录用条件第三项“试用期内迟到、早退或忘记打卡超过五次及以上者则视为不符合录用条件”作出辞退原告的决定。证据2：未打卡补签说明（打印件）一份，拟证明原告在试用期间是全勤，不存在忘记打卡的事实。补签说明经过人力行政部经理曹小芳审批后，即使是忘记打卡也视为全勤，且被告确实向原告发放了全勤工资。被告对该证据的真实性予以确认，但对其证明内容不予确认。被告表示公司是通过人脸识别进行考勤，未打卡补签说明也证明了原告确实忘记打卡，没有按公司要求进行考勤。原告是有上下班，但其上、下班期间没有按考勤制度打卡。被告的考勤设备一直正常运行，没有收到其他员工反映该设备存在有问题的情况，原告也没有向被告提及该设备存在问题。补签说明的发起人是原告本人，理由也是原告自己提出的，其中忘记打卡共有六次之多。人力行政部经理曹小芳只是确认原告提出的情况，所以原告的确存在忘记打卡的事实。补签说明有部分没有显示原因，是因为原告修改之后，再进行补签说明，因此刷卡记录表上与补签说明显示的次数不一样。证据3：建设银行个人账户交易明细（复印件）一份，拟证明原告入职后的工资收入情况，原告于2019年11月20日收到2019年10月8日至10月31日工资8820.82元，2019年12月20日收到2019年11月工资11599.52元，2020年1月20日收到2019年12月工资11449.52元，2020年2月20日收到2020年1月1日至1月7日的工资2499.23元。被告对该证据的真实性、合法性、关联性均无异议，被告并非违法解除劳动合同，是因为原告在试用期间不符合录用条件，被告依法与其解除劳动关系，因此无须向原告支付赔偿金或补偿金。如果法院经审理认为确实需要支付的话，应按照原告提交的建设银行个人账户交易明细中工资收入的平均月工资8592.27元计算。被告与原告约定的试用期工资按每月12000元发放，但这并非基本工资。证据4：微信聊天记录截图［佛山中昂翠屿湖（部门）沟通群、中昂翠屿湖华庭一期交楼工作小组、佛山中昂翠屿湖项目、中昂物业王传福、中昂物业客服经理余志良等］一组，拟证明原告在被告要求下存在加班的事实。录用意向书上约定原告在试用期的薪资是每月12000元，这并非固定工资，只是基本工资,所以加班费应以12000元/月的标准计算。被告确认微信聊天记录的真实性，但认为从聊天记录的内容来看，这是正常的工作探讨，无法证明被告要求原告加班的事实。被告与原告约定试用期是按月固定工资12000元发放，是包括周六上班时间的，原告确实周一到周六上班，周日休息。在原告任职期间，被告只是没有支付原告元旦当天的加班工资，被告也同意支付该天加班的工资，原告主张的工作日及周六加班缺乏依据。而且，无论被告是否存在工作日及周六加班，12000元的工资已经包含了该加班工资。被告中昂佛山公司还提供了以下证据：证据1：劳动合同书（原件）一份，拟证明原告的入职事实，被告已经依法向原告送达了劳动合同文本，并组织包括原告在内的新员工学习了员工的相关制度。原告对劳动合同的真实性无异议，劳动合同上梁安君的名字是由原告本人签名及捺印，但原告对劳动合同上基本工资的约定为1720元有异议，原告签订合同时已经向被告表示质疑，因该数额与录用意向书上所列数额12000元不符,当时被告表示所有劳动合同的基本工资数额都是固定为1720元。合同签订后，被告以盖章为由，一直没有将劳动合同交给原告保管。证据2：刷卡记录表（打印件）一份，拟证明原告在试用期间违反考勤制度，在上、下班期间忘记打卡而被系统记录未打卡的共有18次。原告认为被告公司采取的是人脸识别打卡方式进行考勤，经常有同事反映打卡后，到月底却显示没有打卡成功的数据，所以在打卡表上注明忘打卡。原告也曾向被告提出过异议，因此公司当月显示未打卡的记录，均在下月初通过公司的OA系统审批通过，视作打卡，记为全勤。经审查，本院对当事人双方提供的证据的真实性均予以确认，并以此作为认定本案事实的依据。综合审查原、被告提供的证据，结合双方的陈述，本院认定事实如下：2019年9月27日，被告中昂佛山公司向原告梁安君发送《录用意向书》，招聘原告担任物业项目经理一职，在意向书中还载明原告入职报到时间为2019年10月8日、劳动合同期限为三年零一个月、试用期为三个月、试用期薪资12000元/月、转正薪资14000元/月（基本工资12000元+绩效工资2000元）等事项。2019年10月8日，原告与被告签订劳动合同，合同中再次对原告的合同期限、工作岗位、劳动报酬等事项予以约定。2020年1月7日（即试用期最后一天），被告向原告发送《试用期解除劳动合同通知书》，以原告未能达到公司要求，不符合公司录用条件为由解除与原告的劳动关系，并要求原告于2020年1月7日18时办理离职手续。原告从2020年1月8日起没有再回被告处上班，后于2020年1月13日申请劳动仲裁。佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会于2020年4月10日作出三劳人仲案字〔2020〕493号仲裁裁决：一、中昂佛山公司于本裁决发生法律效力之日起十日内支付梁安君法定节假日工资237.24元、接送费用836元，合共1073.24元；二、驳回梁安君的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，起诉至法院，请求法院判如所请。本院认为，原告梁安君入职被告中昂佛山公司，原、被告之间建立了劳动关系，双方的合法权益均应受到劳动法律法规的保护。佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会作出三劳人仲案字〔2020〕493号仲裁裁决后，被告没有提起诉讼，而原告就仲裁裁决关于住房公积金及接送和招待费用的支付事项提起诉讼后予以撤回，视为双方服从该裁决，本院对此予以确认。因此，被告在本案中应向原告支付接送费用836元。针对双方争议的赔偿金及加班费的事项，本院分析认定如下：一、关于被告是否需向原告支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。被告确认于2020年1月7日向原告发送辞退通知，辞退理由为原告的综合考核结果与实际表现，未能达到公司要求不符合录用条件。原告认为被告以此为由将其辞退是违法的，需要支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，在试用期间被证明不符合录用条件的，用人单位可以解除劳动关系。本案中，原告入职时在《新员工录用条件确认单》签名确认阅读并完全知悉和理解该确认书上的内容并愿意严格遵守，在试用期内如有确认书上列举的情形之一或其他不符合录用情况发生，公司可以解除劳动合同，并不须支付任何经济补偿，而“录用条件”栏第3点载明“试用期内迟到、早退或忘记打卡超过五次及以上者……,视为不符合录用条件”。为证明原告不符合录用条件，被告提交了《刷卡记录表》，显示原告在上、下班期间忘记打卡而被系统记录未打卡的共有18次，尽管原告表示其在试用期间是全勤，不存在忘记打卡的事实，但原告提交的《未打卡补签说明》也显示了原告在试用期间共有18次未打卡，其中无理由忘记打卡的有6次。在庭审结束后，本院经询问被告人力行政部经理曹小芳的意见，其表示公司是通过指纹和人脸识别进行考勤的，原告在职期间共有18次未打卡，其中12次是原告因外出工作而未打卡，另有6次原告虽有出勤且正常上下班，但未按要求打卡，违反了公司的考勤制度。对此，本院认为，原告入职被告处担任物业项目经理一职，作为项目管理第一负责人，本应以身作则，带头遵守公司的规章制度，但原告却在试用期间有18次未打卡，其中没有外出工作而忘记打卡的有6次，造成严重纪律作风问题，也对其他工作人员造成了不良的影响。被告依据双方的约定对原告作出辞退决定，于2020年1月7日向原告发出《试用期解除劳动合同通知书》予以解除与原告的劳动合同有据有理。现原告主张被告违法解除劳动合同并要求支付赔偿金，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，本院对原告主张赔偿金的请求不予支持。二、关于加班费问题。原告提交了微信聊天记录截图一组，拟证明原告在被告要求下存在加班的事实，而且原告认为被告在录用意向书中明确试用期薪资12000元/月，转正薪资14000元/月（基本工资12000元+绩效工资2000元）,原告每月工资12000元只是基本工资而不含加班费，所以加班工资基数应为12000元。被告应支付加班费18689.99元。对此，被告辩称原告确实周一到周六上班，周日休息，且2020年1月1日加班一天，但双方约定原告试用期工资是按月固定工资12000元的标准发放，无论原告是否存在加班事实，其每月12000元的工资已经包含加班工资在内。庭审结束后，本院经询问被告人力行政部经理曹小芳的意见，其表示约定原告试用期工资12000元是月综合工资，即使原告在试用期间存在加班事实，其每月工资也按12000元发放。综合本案现有证据及当事人双方的陈述，本院对被告主张的工资构成予以采信。基于此，被告无需向原告额外支付加班费，原告在本案中提出加班费的请求缺乏依据，本院不予支持。但因佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会作出三劳人仲案案字〔2020〕493号仲裁裁决后，被告没有提起诉讼，视为服从该裁决，本院对此予以确认，故被告应向原告支付法定节假日工资237.24元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告中昂物业管理有限公司佛山分公司于本判决生效之日起十日内向原告梁安君支付法定节假日工资237.24元、接送费用836元，合共1073.24元；二、驳回原告梁安君的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取，计5元，由原告梁安君负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 员 林志伟二〇二〇年六月十五日法官助理 谢秋红书 记 员 陈晓英