江苏省东海县人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0722民初528号原告：韩翠兰，女，1953年3月27日生，汉族，住东海县。委托诉讼代理人：陈宗飞，东海县牛山法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：戴春玉，男，1978年11月30日生，汉族，住江苏省东海县，系原告儿子。被告：东海县牛山天行足部保健服务部，住所地东海县牛山街道和平西路**。经营者：王书梅。被告：何金成，男，1976年1月15日生，汉族，住东海县。二被告共同委托诉讼代理人：徐啸，上海利歌律师事务所律师。原告韩翠兰与被告东海县牛山天行足部保健服务部（以下简称：保健服务部）、何金成生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院2020年1月13日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告韩翠兰的委托诉讼代理人陈宗飞、戴春玉到庭参加诉讼，被告保健服务部的经营者王书梅、被告何金成及二被告的共同委托诉讼代理人徐啸到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告韩翠兰向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项损失共计80224.4元；2.被告返还理疗正骨费用1000元；3.由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2019年5月9日上午10时左右，原告因感觉腰酸痛，让其儿子戴春玉开车带原告到被告保健服务部处准备做理疗，并且交了1000元理疗费用。被告何金成负责给原告做按摩，并告诉原告三天来按摩一次，每次100元，1000元做十次，一个疗程。然后被告叫原告趴在按摩床上，开始按摩，大约按摩二十分钟左右，被告就让原告在床上左右立着按，后又让原告趴在床上，在原告后腰交叉使劲按两下，这时就听原告的腰“咔嚓”一声响，被告被吓的立马直起身，问原告“阿姨你怎样”，喊了好几声，原告都没有反应。大约过有一分钟，原告才缓过神来，只说了句话“被你按岔气了”，疼得脸发黄。被告就没有再按，开了副外敷药让原告回家趴着，用药袋敷在后背疼痛处医治，第三天再来看看。于是原告被其儿子带回家疗养，原告在家一直忍着疼痛按被告说的方法，趴在床上用被告开的外敷药疗养。第二天也就是5月12日上午9点半左右，原告儿子就匆匆带原告到被告处，被告何金成看了看原告的伤情，不敢再按了，建议原告到医院检查。原告就到东海利民医院检查才发现双侧肋骨骨折，于是住院治疗。被告在利民医院帮原告交了5000元医疗费，同一天原告儿子到西双湖派出所报了警，警察建议双方协商处理。后原告儿子和被告何金成多次协商，被告何金成于2019年5月20日下午2点44分用微信转给原告3000元，于2019年5月26日转给原告3000元。现原告经法医鉴定构成十级伤残，原告再找被告谈赔偿事宜，被告拒不理赔。原告认为被告收原告按摩理疗费1000元，给原告做理疗，即使治疗效果不佳，也不应该将原告治伤。被告保健服务部不具备经营理疗按摩项目的经营资质，被告何金成也无按摩正骨行业上岗证，在按摩过程中操作不当致原告受伤，二被告应当赔偿原告的各项经济损失，拒不理赔损害了原告的合法权利。为此，依法起诉，请贵院依法判决。被告保健服务部、何金成辩称，原告所诉伤害结果与被告没有因果关系，原告诉状虚假陈述，其所言5月9日第一次理疗不真实，5月9日系第二次也是最后一次理疗，由此可以看出原告的诚实度较差；被告的客观证据可见，5月9日不可能导致原告左右共计8根肋骨骨折；左右三到六根共计八根肋骨对应位置是在乳部上方，原告前来理疗的部位是腰部；原告平时会捡拾砖头干活，不排除是在干活期间受伤，原告的证据证明力远远低于被告的证据，请求法院查明事实，驳回原告的诉讼请求，同时被告要求原告返还被告人道主义补偿所支付的钱款共计11000元。原告在速裁庭开过两次庭，也充分的保障原告的诉权，但是却莫名其妙的撤诉了，原告属于恶意缠诉，涉嫌虚假诉讼，请求法庭严查，如果查明涉嫌虚假诉讼，请求移交相关司法机关追究其司法责任。经审理查明：2019年5月9日，因为腰肌劳损，原告的儿子戴春玉带原告韩翠兰到保健服务部进行按摩理疗，已经预交1000元，三天按摩理疗一次，100元/次，由被告何金成为原告实施按摩，在交叉对称按摩时，因手法较重，原告的上半身“咔嚓”响了一声，按摩结束后原告能够站立走，回家期间使用被告给的中药包进行外敷。2019年5月12日，原告到被告处准备再次理疗时，反映上次按摩结束后，胸部疼痛加重，没有进行再次理疗，韩翠兰及戴春玉一起前往东海利民医院，门诊检查时，韩翠兰作为患者主诉“3天前因按摩时感胸部疼痛，按摩结束后疼痛稍加重，未予重视，而后疼痛逐渐加重”，后于上午9时58分许通过胸部CT查体，显示“右侧第3-6根肋骨骨折，左侧第3-6根肋骨骨折。”当日韩翠兰在该院办理入院手续，同时戴春玉向公安机关报案，称其母亲给按摩师按重了，8根肋骨骨折，东海县公安局西双湖派出所处警情况为，建议协商或诉讼解决，被告何金成在原告韩翠兰入院时垫付医疗费5000元。韩翠兰经过治疗后于2019年6月3日出院，原告共计支出医疗费用6698.32元。2019年5月16日，何金成与戴春玉微信聊天，何金成询问戴春玉医疗费报销情况，戴春玉同时提到韩翠兰出院以后怎么处理，5月17日戴春玉回复说负责医疗保险的人来调查，因第三方原因，不符合报销条件，何金成回复第三方是什么意思？有人消费医疗报销就行，戴春玉回复到第三方“就是你把我妈按伤了”，2019年5月20日，何金成向戴春玉微信转账3000元，同时戴春玉要求何金成返还1000元按摩理疗费，何金成答应戴春玉出院时给付，同时叮嘱戴春玉走医疗保险，2019年5月26日，戴春玉称医院治疗没有钱了，何金成向戴春玉微信转账3000元，同时称是找朋友借的钱给戴春玉。2019年7月12日，原告入住东海县卫生院，入院诊断：肺部感染。2019年7月18日原告出院，出院诊断：肺部感染。原告支出医疗费用2889.88元。原告为证明其伤情程度，于2019年7月10日通过东海县牛山法律服务所委托连云港市东海县人民医院司法鉴定所对原告的伤残程度、误工期限、营养期限、护理期限及今后的医疗费用进行鉴定。该司法鉴定所于2019年7月23日作出东海人医司鉴所【2019】临鉴字第86号伤残程度鉴定意见书，鉴定意见如下：1、被鉴定人韩翠兰因外伤造成双侧肋骨第3-6肋骨骨折，已构成十级伤残；2、误工期为90日、护理期为50日、营养期为60日；3、今后医疗费用以医院实际发生票据为准，原告为此次鉴定支出费用2878.2元。经质证被告不认可上述鉴定意见，后本院向二被告释明不考虑原告肋骨骨折的原因，是否考虑申请重新鉴定，被告明确表示不申请重新鉴定。保健服务部系个体工商户，经营者王书梅，经营范围：足浴、卷烟（雪茄烟）零售。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。何金成系保健服务部的员工，每月按照绩效提成发放工资。2019年10月，原告曾就本案提起诉讼，后因庭审辩论终结后，赔偿标准变化原告撤回起诉，现再次提起本案诉讼。以上事实，有当事人陈述、营业执照、东海利民医院诊断证明书、CT报告单、入院记录、出院记录、医疗费发票、微信聊天记录、视频录像、接处警登记表、连云港市东海县人民医院司法鉴定所东海人医司鉴所【2019】临鉴字第86号伤残程度鉴定意见书、传票等证据予以证实。审理中，原告申请司法鉴定，鉴定被告方的按摩理疗行为与原告肋骨骨折之间是否存在因果关系，经本院对外委托鉴定，因鉴定机构应用法医学知识，无法解决上述鉴定事项，终止鉴定，将相关材料退回本院。本院认为，本案的焦点问题为原告的肋骨骨折与被告何金成按摩行为之间是否具有因果关系。根据查明的事实，2019年5月9日，原告在保健服务部由何金成对其按摩正骨，在交叉对称按摩时发出响声，胸部有疼痛感，虽然原告在按摩后自行回家，但未予重视，后来疼痛逐渐加重，直至三天过后再次前往按摩时，由于上述原因，没有再次进行按摩，而是前往医院进行检查，通过CT查体显示肋骨骨折，期间戴春玉向公安机关报案，主张何金成按摩手法过重导致原告肋骨骨折，何金成垫付5000元医疗费，在事后上述二人的微信聊天中，戴春玉也谈到何金成按摩导致原告受伤，何金成并未提出反对意见，并且陆续支付6000元医疗费。在2019年5月9日直12日期间，短短三天内，没有证据证明韩翠兰受到其他外力伤害，导致肋骨损伤，另外韩翠兰左右两侧第三至六根肋骨骨折，与交叉对称的按摩方式手法能够吻合。综上分析，本院认为对于上述争议焦点，原告的肋骨骨折与被告何金成按摩行为之间有因果关系，具有高度盖然性，本院予以认定。但是考虑到原告本身年龄较大，骨质较为疏松脆弱，与原告自身也有一定的关系，应当适当减轻侵权人的责任。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。被告保健服务部系个体工商户，被告何金成系保健服务部员工，在工作中造成原告受伤，应当由被告保健服务部承担侵权责任。对于原告提交的鉴定意见，经本院审查鉴定机构具备相关资质，鉴定依据的病历材料客观真实，适用《人体损伤致残程度分级标准》等规范符合相关规定，被告虽然不予认可，但经本院释明不申请重新鉴定，故本院予以采信。原告在东海县医院支出的医疗费，因该次住院诊断为肺部感染，与肋骨骨折无关，对该部分费用本院不予支持。根据原告的诉讼请求以及有关统计数据，对于原告的损失认定如下：1、医疗费：6698.32元；2、住院伙食补助费：880元（22天×40元/天）；3、营养费：1800元（60天×30元/天）；4、护理费：5000元（50天×100元/天）；5、伤残赔偿金：68198元[（23836元+5636元）×1.78×10%×13年]；6、精神损害赔偿金：5000元；7、鉴定费：2878.2元；合计90454.52元。综合本案各方面实际情况，本院酌情判定被告保健服务部对原告的损失承担60%即54272.71元，扣除前期何金成支付的11000元，尚余43272.71元。原告预交的1000元按摩理疗费，在其受伤后就没有接受按摩服务，且何金成承诺退还，故被告保健服务部应当一并返还。综上，对于原告合理的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、被告东海县牛山天行足部保健服务部应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告韩翠兰各项损失共计43272.71元；二、被告东海县牛山天行足部保健服务部应于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告韩翠兰按摩理疗预交款1000元；三、驳回原告韩翠兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取372元，由原告负担72元，被告保健服务部负担300元（已由原告垫付，被告应负担部分与上述款项一并支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费744元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号10×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 员  吴 鹏二〇二〇年六月二十四日法官助理  马 跃书 记 员  刁晨露附;上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。