安徽省六安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖15民终962号 上诉人（原审原告）：扬州紫天建设工程有限公司，住所地江苏省扬州市经济开发区维扬路**（金轮星城）****，统一社会信用代码91321091MA1X97WE5F。 法定代表人：鲍中杰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：马家军，安徽年代律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马超，安徽年代律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：六安裕沣生态农业有限公司，住所地，住所地安徽省六安市分路口镇淠河村地为安徽省六安市裕安区恒生阳光城******，统一社会信用代码91341500MA2MWFHL61。 法定代表人：姜松，该公司执行董事。 被上诉人（原审被告）：姜胜国，男，汉族，1969年11月21日生，住安徽省宁国市。 被上诉人（原审被告）：陈新，男，满族，1980年8月11日生，住内蒙古自治区通辽市科尔沁区。 被上诉人（原审被告）：朱永兵，男，汉族，1971年1月18日生，住安徽省霍邱县。 被上诉人（原审被告）：覃小林，男，汉族，1967年12月18日生，住四川省宣汉县。 被上诉人（原审被告）：六安市裕安区青山乡人民政府，住所地，住所地安徽省六安市裕安区青山乡街道会信用代码11341403003226240Y。 法定代表人：王全宗，该乡乡长。 委托诉讼代理人：李军，该乡司法所所长。 上诉人扬州紫天建设工程有限公司（以下简称紫天公司）、六安裕沣生态农业有限公司（以下简称裕沣公司）因与被上诉人姜胜国、陈新、朱永兵、覃小林、六安市裕安区青山乡人民政府（以下简称青山乡政府）建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省六安市裕安区人民法院（2019）皖1503民初6609号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年4月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 紫天公司上诉请求：一、撤销原审判决，改判支持上诉人一审全部诉讼请求。二、一、二审案件诉讼费由被上诉人负担。事实与理由，一、一审认定事实错误。1、被上诉人裕丰公司系一人有限责任公司，其唯一股东、法定代表人均为姜松，姜胜国在裕沣公司没有任何职务，在合同签订及履行过程中，姜胜国与上诉人进行了多次协商，并在建设工程施工合同发包人处签名确认。裕沣公司以加盖公司印章的形式，姜胜国以本人签名的形式确认了合同的权利义务，成为合同当事人，一审未认定姜胜国为建设工程施工合同当事人，认定事实错误。2、上诉人和裕沣公司、姜胜国签订合同后，陈新、朱永兵、覃小林向上诉人出具担保协议一份，明确表示裕沣公司的合同由陈新、朱永兵、覃小林全权担保履行。陈新、朱永兵、覃小林系裕沣公司履约保证人，一审未予认定错误。二、一审适用法律错误。姜胜国、裕丰公司为建设工程施工合同当事人，一审未判决姜胜国承担合同责任；陈新、朱永兵、覃小林系裕沣公司履约保证人，一审未判决3人承担保证责任，适用法律错误。三、一审判决程序违法。上诉人诉讼请求第一项为“宣告《裕沣园区路基道路工程合同》无效”，一审判决虽然认为《裕沣园区路基道路工程合同》属无效合同，但在判决正文部分却未作出判决，遗漏了上诉人的诉讼请求，程序违法。综上，一审认定事实错误、适用法律错误、程序违法，请求二审法院查明事实，依法改判。 裕沣公司答辩称，紫天公司的上诉状无针对裕沣公司的事项。 裕沣公司上诉请求：一、依法撤销一审判决第二项，即赔偿被上诉人损失10万元。二、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由，一、一审判决认定事实错误，一审判决认定涉案的建设工程不存在与事实不符，案涉工程诉讼时未取得规划许可证等行政审批手续，不等于涉案工程不存在，一审此认定与事实不符。二、一审判决酌定赔偿被上诉人损失10万元缺乏依据，谁主张谁举证，是民事诉讼的基本证据规则，一审期间被上诉人未在举证期限内申请鉴定，其所谓的损失无法计算，依据举证责任，被上诉人应当承担举证不能的后果，而不应当酌定损失。一审判决酌定损失不符合《民事诉讼法》第六十四条的规定，且损失部分被上诉人也有责任。一审判决酌定损失10万元缺乏依据。综上，一审判决认定涉案的工程不存在错误，判决上诉人赔偿被上诉人损失10万元证据明显不足，请求二审法院查明事实，撤销一审判决第二项。 紫天公司答辩：一审判决认定的涉案的建设工程不存在，与事实大体相符。因为没有审批手续，不能开工，同时我方之前的员工入住，租房，还有调动了部分机械设备达半年之久。一审判决中认定的10万元的损失，合情合理，有事实依据的。 青山乡人民政府陈述：青山乡政府不是本次建设工程施工合同纠纷的主体，不是本案的适格被告。上诉人紫天建设有限公司要求青山乡人民政府承担所谓的连带责任是没有法律依据的。 紫天公司向一审法院起诉请求：1、请求判令解除原告与被告裕沣公司签订的《裕沣园区路基道路工程合同》；庭审中原告要求变更诉请为宣告《裕沣园区路基道路工程合同》无效。2、请求判令被告裕沣公司返还原告支付的保证金100万元及占用保证金逾期不返还的利息（自2019年7月9日起计算至返还保证金之日，按照中国人民银行同期贷款利率计算，利息暂定4000元）；3、请求判令被告裕沣公司赔偿原告租房、租赁设备等经济损失493700元；4、请求判令被告裕沣公司赔偿原告违约金20万元；5、以上损失合计1697700元；6、判决被告姜胜国、陈新、朱永兵、覃小林、青山乡政府对上述诉讼请求承担连带赔偿责任；7、本案的诉讼、保全等费用由被告承担。 一审认定事实如下：2017年8月7日被告裕沣公司与青山乡政府签订了《六安裕沣现代农业田园综合体项目招商引资协议》，约定：规划总用地面积1200亩；项目共分期实施，一期须在项目规划评审通过后30日内开工建设，二期项目按进度如期开展等内容。2019年7月9日被告裕沣公司将该项目的路基道路工程分包给原告，双方签订《裕沣园区路基道路工程合同》，双方约定：原告须向被告裕沣公司缴纳工程农民工工资保证金100万元，以收据确认为准，农民工工资保证金用于农民工工资保障。本合同签订2个工作日内，将该农民工工资保证金全额转至指定账户，否则本合同无效；约定开工日期暂定2019年7月（或以甲方出具的开工令为准）等内容。签订合同当天原告向被告裕沣公司缴纳农民工工资保证金100万元。2019年7月10日被告裕沣公司向原告下达了施工进场通知书，要求原告在2019年7月15日前调遣人员和施工设备，搭设临建等前期准备工作。收到通知后，原告在施工现场附近租赁了房屋，配备人员，调入相关施工机械，被告裕沣公司不通知开工。2019年8月8日原告向被告出具工作联系单，要求被告裕沣公司就施工给予答复，被告裕沣公司于2019年8月10日回复：由于用地手续逐步到位，分区块手续完成后具备开工条件才能施工等，后原告找被告裕沣公司沟通未果，遂起诉来院。 另查明：至起诉时涉案工程项目没有整体通过。 又查明：2019年7月9日被告陈新、朱永兵、覃小林向原告出具担保协议一份，协议写明：六安裕沣田园综合体园区总承包方为中机建工华东分公司，现因总体项目手续没有办馁，还没项目印章，暂签定的扬州紫天与六安裕沣的合同，现有自然人全权担保所签合同的履行，此协议作为合同的补充协议，同等有效。 一审法院认为：涉案项目规划评审未获通过，涉案的建设工程不存在，因此原告与被告六安裕沣签订的《裕沣园区路基道路工程合同》标的不存在，该合同属无效合同。合同无效，被告六安裕沣因该合同取得的农民工工资保证金，应当予以返还，故对原告要求被告六安裕沣返还保证金100万元的诉讼请求，予以支持。原告租赁房屋及机械设备遭受一定的损失，原告与被告六安裕沣均有过错，鉴于原告在举证期限内没有申请鉴定，原告的损失无法计算，本院依法酌定被告六安裕沣赔偿原告损失10万元。原告要求被告支付利息及违约金20万元的诉讼请求，于法无据，不予支持。被告姜胜国、陈新、朱永兵、覃小林、青山乡政府不是《裕沣园区路基道路工程合同》的合同主体，原告要求被告姜胜国、陈新、朱永兵、覃小林、青山乡政府承担责任，于法无据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告六安裕沣生态农业有限公司于本判决生效之日起五日内返还原告扬州紫天建设工程有限公司保证金100万元。二、被告六安裕沣生态农业有限公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告扬州紫天建设工程有限公司损失10万元。三、驳回原告扬州紫天建设工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费20070元减半收取10035元，由原告扬州紫天建设工程有限公司承担4000元，被告六安裕沣生态农业有限公司承担6535元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本院二审期间，紫天公司提供姜胜国与公司员工屠九洋之间的通话记录，证明姜胜国就是这个公司的实际控制人，他代表公司来进行一些民事活动，应当承担民事责任。裕沣公司质证认为：1、真实性无法判断，2、从紫天公司代理人的上述陈述中可以看出姜胜国也是代表公司，姜胜国洽谈、签约行为都是职务行为，裕沣公司也认可姜胜国的职务行为。对双方存在争议的事实和证据，本院结合归纳的本案争议焦点进行分析评判。青山乡政府质证认为：该份证据与青山乡政府无关，不予质证。对双方存在争议的事实和证据，本院结合归纳的本案争议焦点进行分析评判。 本院查明的事实同一审认定的事实一致。 本院认为，本案争议焦点：一、姜胜国是否应该承担民事责任。二、陈新、朱永兵、覃小林是否承担担保责任。三、一审法院判决裕沣公司赔偿紫天公司10万元损失是否恰当。 综上所述，紫天公司、裕沣公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审法院事实认定清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20070元，由上诉人扬州紫天建设工程有限公司负担18070元，六安裕沣生态农业有限公司负担2000元。 本判决为终审判决。 审判长 王 军 审判员 魏晶晶 审判员 王 丽 二〇二〇年六月二十九日 法官助理陈坤柱 书记员熊贤茹 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决、发回原审人民法院重审。