重庆市开州区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0154民初672号原告：张正礼，男，汉族，1965年11月20日出生，住重庆市开州区。委托诉讼代理人：唐宋，重庆唐颂律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭乾兵，重庆唐颂律师事务所律师。被告：杨拥军，男，汉族，1969年11月27日出生，住重庆市开州区。委托诉讼代理人：张先冲，重庆市开州区文峰法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：李凯，重庆市开州区文峰法律服务所法律工作者。原告张正礼与被告杨拥军、开州区美乐邦美食城(已注销)合伙协议纠纷一案，本院于2020年1月15日立案后，依法适用普通程序。因开州区美乐邦美食城于2010年3月18日工商注册登记，于2019年12月30日注销登记，已丧失诉讼主体资格；原告张正礼起诉时已将被告开州区美乐邦美食城的经营者杨拥军列为被告，故原告张正礼对被告开州区美乐邦美食城的起诉，不符合法定条件，故本院依法于2020年3月6日驳回原告张正礼对开州区美乐邦美食城的起诉，现已生效。后本院于2020年4月1日公开开庭进行了审理，原告张正礼及其委托的诉讼代理人谭乾兵、唐宋，被告杨拥军委托的诉讼代理人李凯到庭参加了诉讼；于2020年4月29第二次公开开庭进行了审理，原告张正礼及其委托的诉讼代理人唐宋，被告杨拥军委托的诉讼代理人李凯到庭参加了诉讼；于2020年5月18日第三次公开开庭进行了审理，原告张正礼及其委托的诉讼代理人谭乾兵，被告杨拥军委托的诉讼代理人李凯到庭参加了诉讼；于2020年6月10日第四次公开开庭进行了审理，原告张正礼委托的诉讼代理人谭乾兵、被告杨拥军委托的诉讼代理人李凯到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张正礼向本院提出诉讼请求：1.解除原告张正礼于被告杨拥军签订的《股东协议》；2.判决被告杨拥军立即清算企业合伙期间的盈、亏、债权、债务关系。解散、注销合伙企业；3.诉讼费用、保全费用由被告杨拥军承担。诉讼过程中，原告张正礼将上述三项诉讼请求变更为：被告杨拥军返还原告张正礼投资款200000元并向其支付以投资款200000元为基数从2009年12月13日起按年利率6%计算至付清之日止的资金占用利息。事实和理由：2009年，原告张正礼与被告杨拥军一起合伙经营小天鹅火锅食府重庆开县店，双方出资428万元用于购买了X房屋作为合伙经营场地以及合伙期间的投入，后经双方同意，以被告杨拥军的名义注册“小天鹅火锅食府重庆市开县店”。推举被告杨拥军为合伙企业负责人。2010年双方签订了《股东协议书》。但在合伙期间，被告杨拥军并没有按照合同约定向原告张正礼分配合伙利润，原告张正礼数次要求被告杨拥军召开合伙人会议，公布经营期间的债权债务，但被告杨拥军均以各种理由拒绝。诉讼请求变更，不应当另案处理，因为变更诉讼请求是基于原、被告之间的合伙，同时被告杨拥军对合伙不认可才变更诉讼请求，而变更后的诉讼请求同样是合伙纠纷。原告张正礼已经实际履行了支付200000元的投资款的义务，该200000元的组成为：原告张正礼的妻子李启英通过银行转款100000元，另外100000元系原告张正礼从工商银行、建设银行分别取款50000元以现金的方式同被告杨拥军去建行存入被告杨拥军的银行账户，结合被告杨拥军出具的收条，原告张正礼已经实际履行了支付义务，但是被告杨拥军并没有认可该合伙关系，但被告杨拥军已经实际收取了该200000元的投资款，故被告杨拥军应当返还该投资款并支付相应的资金占用利息。被告杨拥军辩称，原、被告之间没有合伙关系，也没有收到原告张正礼的投资款。原告张正礼变更诉讼请求后，要求被告杨拥军返还款项的主体和理由均不成立，请求驳回原告张正礼的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：小天鹅火锅食府重庆市开县店于2010年3月18日工商注册登记，类型为个体工商户，经营者为本案被告杨拥军，经营场所为重庆市开县X街道X社区**。被告杨拥军于2017年4月6日申请名称变更登记，拟变更为开州区美乐邦美食城，同日，经工商部门核准，准予变更。2019年9月25日，被告杨拥军申请开州区美乐邦美食城的个体工商户注销登记，经市场监督管理局核准，于2019年12月30日准予注销登记。2009年12月13日，原、被告双方达成口头协议，由原告张正礼出资200000元与被告杨拥军合伙经营小天鹅火锅食府重庆市开县店，其中100000元委托其妻子李启英(李啟英)通过银行转账至被告杨拥军，另外100000元系被告张正礼通过现金存入被告杨拥军银行账户。同日，被告杨拥军向原告张正礼出具《收条》：“今收到张正理股本金（小天鹅）200000.00元（贰拾万元正）”。后，在经营小天鹅火锅食府重庆市开县店时，被告杨拥军将小天鹅火锅食府重庆市开县店以自己名义登记为个体工商户，未同原告张正礼一起合伙经营。现原告张正礼请求被告杨拥军返还投资款及支付相应资金利息。本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。原、被告双方口头约定合伙经营小天鹅火锅食府重庆市开县店，由原告张正礼缴纳合伙出资款200000元，被告杨拥军向原告张正礼出具“小天鹅”“股本金”的《收条》，双方口头合同成立。该合同系当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。但在经营小天鹅火锅食府重庆市开县店时，被告杨拥军并未同原告张正礼一同经营，且小天鹅火锅食府重庆市开县店也被登记成了业主为被告杨拥军的个体工商户，庭审中被告杨拥军也不予认可双方合伙经营小天鹅火锅食府重庆市开县店，原、被告的行为已经表明，双方之间的合伙关系在客观上已经无法维系；同时，小天鹅火锅食府重庆市开县店(后变更为开州区美乐邦美食城)也已注销登记，为了避免双方的损失由于合伙关系的存续而继续扩大，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十条“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；……”之规定，双方之间的合伙关系应予解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”之规定，本案口头合同解除后，鉴于原告张正礼的出资款200000元均打入被告杨拥军账户并由被告杨拥军向原告张正礼出具《收条》，且合伙所涉项目在被告杨拥军名下，并由被告杨拥军实际经营之事实，现虽开州区美乐邦美食城已注销登记，但开州区美乐邦美食城在经营期间的财产均由被告杨拥军掌握，故对原告张正礼请求由被告杨拥军向其返还200000元出资款及支付资金占用费的诉讼请求，本院予以支持，但对资金占用费的标准调整为自2009年12月13日起至2019年8月19日止以中国人民银行同期同类贷款基准利率计算；自2019年8月20日起至付清时止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十七条、第一百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、由被告杨拥军于本判决生效后十日内向原告张正礼返还出资款200000元及支付资金占用费(分两部分：1.以200000元为基数按照中国人民银行同期同类贷款基准利率自2009年12月13日起计算至2019年8月19日止；2.以200000元为基数按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日起计算至付清时止)。二、驳回原告张正礼的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6179元，财产保全费3020元，共计9199元，由原告张正礼负担983元，由被告杨拥军负担8216元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。审 判 长  雷亚军人民陪审员  林作超人民陪审员  唐明辉二〇二〇年六月二十九日法官 助理  骆云鹏书 记 员  陈金鑫