河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终2452号上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司仙桃支公司。住所地湖北省仙桃市勉阳大道**。负责人卢爱军，任公司总经理职务。委托诉讼代理人邓兴旺，湖北斯洋律师事务所律师。被上诉人(原审原告)吴明参，男，汉族，1941年3月10日出生，住河南省南阳市宛城区。委托诉讼代理人熊兴明，河南大为律师事务所律师。被上诉人（原审被告）李大锋，男，汉族，1985年10月22日出生，住河南省唐河县。委托诉讼代理人郭永淼，河南省南阳市唐河县泗州法律服务所工作人员。上诉人中国人民财产保险股份有限公司仙桃支公司（以下简称人民财险仙桃公司）与被上诉人吴明参、李大峰为机动车交通事故责任纠纷一案，不服宛城区人民法院（2019）豫1302民初9798号民事判决，向本院提起上诉。本案立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。上诉人人民财险仙桃公司上诉请求：1.改判上诉人不承担伤残鉴定费；2.改判上诉人在商业三者险限额内承担286385.12元。事实和理由：伤残鉴定费不属于因交通事故造成的直接损失，一审认定由上诉人承担属于认定事实不清。被保险车辆超载，根据保险条款的规定，违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率。且安全装载规定是法律禁止性规定，故上诉人即使没有对该条款进行明确说明，也不影响该条款的效力。吴明参答辩称，伤残鉴定费是为了查明案件事实，确定赔偿项目和数额而进行的，是保险公司应当赔偿的项目。保险公司未举出车辆超载免赔的证据，应当承担举证不能的不利后果。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。李大锋答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。吴明参向一审法院起诉请求判令被告支付各项赔偿金591236元。一审法院认定事实：2019年4月29日14时55分许，李大锋驾驶严重超载的鄂Ｆ×××**号陕汽牌重型自卸货车沿南阳市苟牛线自西向东行驶至南阳市××线××南阳市××二渠桥头时，撞轧同向在前行驶向左侧转弯的吴明参驾驶的赛利特两轮自行车，造成吴明参受伤，车辆受损的道路交通事故。事故发生后，吴明参被送往南阳市第二人民医院，经诊断为1.左下肢毁损伤；2.失血性休克；3.右侧转子间粉碎骨折；4.多发软组织损伤；5.脑梗塞、脑萎缩;6．肺气肿；7.L1椎体压缩改变、L4椎体滑脱。吴明参住院66天，住院费支出128742.69元。外购药人血白蛋白花费880元。出院诊断证明建议：1.继续休息、加强营养；2.继续无负重功能锻炼1-3个月，定期复查，决定康复锻炼方式及下床时间；3.××患者有两个人陪护，出院后仍需人陪护；4.3-6月后，根据患者恢复情况，可考虑来院复查，定制假肢安装；5.患者××因创伤严重，需补充人血白蛋白挽救生命，但本院无此药品，由家人自行在外购买，特此证明。2019年5月24日，南阳市公安局交通管理支队交通安全事故处理一大队做出道路交通事故认定书，认定李大锋承担此道路交通事故的全部责任，吴明参不承担责任。2019年9月19日，宛城区人民法院委托山东省正邦假肢赔偿鉴定中心对吴明参残疾辅助器具价格、使用年限、安装年限、安装费用、更换次数、日常维修保养费用进行鉴定。吴明参花费鉴定费5000元。2019年10月17日，宛城区人民法院委托南阳万和法医临床司法鉴定所，对吴明参伤残程度及护理依赖程度进行鉴定。鉴定意见为“被鉴定人吴明参其左下肢截肢术后属六级伤残，右股骨转子间粉碎性骨折术后目前关节活动受限属九级伤残。”同日，出具司法咨询意见书，咨询意见为“参照《人身损害护理依赖程度评定》躯体残疾者日常生活活动能力10项评定标准之规定，总评分：50分，评定被鉴定人吴明参其目前的症状为部分护理依赖程度。”吴明参花费鉴定费1300元。另查明，1、李大锋驾驶车牌号为鄂Ｆ×××**号陕汽牌重型自卸货车，登记车主为史群彦，该车系李大锋从侯兰伟处买的二手车，李大锋系实际车主，该车在人民财险仙桃公司投保有交强险和商业险(100万元)，保险期间均自2019年3月10日起至2020年3月9日止，事故发生于保险期间。2、人民财险仙桃公司已向吴明参支付交强险医疗费10000元。一审法院认为，公民健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案交通事故经交警部门认定，李大锋驾驶严重超载的机动车在道路上行驶时未按操作规范安全文明驾驶，未保持安全车速，是造成此次道路交通事故的原因，故李大锋承担此道路交通事故的全部责任，吴明参不承担责任。李大锋所驾驶的车辆在人民财险仙桃公司投保有机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险，且事故发生在保险期间内。因此，吴明参的损失首先由人民财险仙桃公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分在商业险责任限额范围内予以赔偿。吴明参医疗费、营养费、住院伙食补助费合计134242.69元，由人民财险仙桃公司在交强险医疗限额内向原告支付10000元（已支付），超出部分124242.69元，由人民财险仙桃公司在商业险限额内予以赔偿；原告护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费共计310263元，由人民财险仙桃公司在交强险伤残限额内向原告支付110000元，超出部分200263元，由人民财险仙桃公司在商业险限额内予以赔偿。综上，中国人民财产保险股份有限公司仙桃支公司应向吴明参支付赔偿金434505.69元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、十八条、十九条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条、二十五条、二十六条之规定，判决如下：一、限被告中国人民财产保险股份有限公司仙桃支公司在判决生效后十日内向原告吴明参支付赔偿金434505.69元。二、驳回原告吴明参的其他诉讼请求。案件受理费4856元，由被告李大锋负担3759元，原告吴明参负担1097元。二审中，各方均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定事实相一致。本院认为，本案争议焦点是伤残鉴定费的承担主体及车辆超载是否应当在商业三者险限额内扣减10%的绝对免赔率。依据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”，该鉴定费系吴明参为了确定伤残程度所支出的必要合理费用，应当由保险公司承担。根据《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》的规定，伤残鉴定费是属于交强险中的死亡伤残赔偿的项目。故上诉人人民财险仙桃公司应当在交强险死亡伤残赔偿限额内予以赔偿。车辆超载是商业三者险保险条款规定的免责条款，根据《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未做提示或者明确说明的，该条款不产生效力”，上诉人人民财险仙桃公司在本案审理中未向法庭提供其对免责条款作出明确说明的证据，该免责条款对投保人不产生法律效力，故其上诉理由不能成立，本院不予采信。综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司仙桃支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费911元，由中国人民财产保险股份有限公司仙桃支公司负担。本判决为终审判决。审判长 李路明审判员白丞博审判员 吴       霞二〇二〇年六月十九日书记员 王   绍   宁