甘肃省夏河县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘3027民初36号 原告：乔某某（曾用名乔某某），男，汉族，住所地甘肃省夏河县。 委托代理人：王某春，甘肃春昊律师事务所律师。 被告：夏河祁连山某某水泥有限公司，地址甘肃省夏河县麻当乡。 法定代表人：林某某。 委托代理人：王某某，男，汉族，住所地甘肃省临夏县。 委托代理人：后宏伟，甘南羚城律师事务所律师。 原告乔某某诉被告夏河祁连山某某水泥有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年1月15日立案登记后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告乔某某、原告委托代理人王**春、被告委托代理人王某某、后宏伟到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告乔某某向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金138558元；二、本案诉讼费由被告承担。 原告诉称,原告乔某某自1998年受聘到夏河祁连山某某水泥有限公司，从事医疗工种21年，劳动存续期间，原告与被告多次签订《劳动合同书》，均对岗位进行了明确的约定，在劳动合同期限内，被告没有事先协商变更劳动合同的前提下，撤销被告医疗岗位，又以竞聘上岗的方式强迫原告到工作性质、资薪待遇完全不同的岗位工作，原告因专业岗位的特殊性，在撤销医疗岗位后，无法从事生产岗位，被告也未提供合适的医疗岗位，以原告不符合竞争上岗为由解除了与原告的劳动关系，被告的行为不属于劳动合同法允许解除劳动合同的范围，违反了劳动合同法的规定，原告于2019年10月31日向夏河县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，后经仲裁，夏河县劳动人事争议仲裁委员会作出夏劳人仲案字[2019]第05号仲裁裁决书，驳回了原告的仲裁请求。现原告起诉至法院，请求依法支持原告诉讼请求。 被告辩称,一、原告所陈述的事实中，有几处与事实不符合：1.“劳动合同”签订的时间不符，1998年8月双方签订《劳动合同书》乔某某成为公司职工，在公司医疗岗位工作，与事实不符。事实是1998年10月24日，原告用曾用名乔某某的身份申请某某水泥公司厂医，厂办安排，工资自理，后经行政会议研究决定同意其申请，原告到厂自办医疗室，公司为其提供办公场所、医疗器械，由原告制定医疗室各项管理制度，医疗室各项费用及原告工资自理，原告采购药品，为我厂职工提供医疗服务，此后原告一边在厂内行医，一边开小卖铺获取个人收入直到2019年公司改革撤销医疗室为止；2.签订“劳动合同书”并非招聘乔某某为正式职工，原告为了在夏河县办理户口需要，才与某某水泥公司于2000年8月29日签订所谓的“劳动合同书”，合同期限为十年，当时领导范某某批示、原告声明承诺、“劳动合同书”均明确标明，本“劳动合同书”只是为了原告办理户口之用，故在2008年12月1日前，原告并非公司职工，不存在劳动用工问题。后签订的续签合同只是为了继续维持现状，彼此之间不存在真正意义上的劳动合同；3.经原告信访，公司安排原告到清洁岗位工作，原告在诉状中陈述，自己参加竞聘，多次找公司领导反映问题严重不实，是原告自己未参加竞聘而落聘，且没有向公司多次提出异议，而是采取信访途径寻求解决就业问题。2019年5月24日原告到安全环保处报到签订从事环卫清洁员工作，其后原告以假借看病、处理药品为由通过多次请假的方式不到岗工作。对此，公司有签到表、请假申请单为证；4.原告是自动离职，2019年8月5日原告请假期限届满后仍不到岗工作，2019年9月1日安全环保处上报公司综合办，综合办通知其务必于2019年9月10日前到安全环保处报到上班，否则依法解除劳动合同，并采用挂号信方式向其进行送达，乔某某也进行了签收，在2019年9月25日已连续旷工40天以上，公司按照其自动解除劳动合同关系对待，通知其办理离职手续，采用挂号信方式向原告送达，原告也进行签收，故乔某某属于单方面自行解除劳动合同关系。二、被告行为合法有效，由于乔某某自动离职，公司对其按照自动解除劳动关系对待，符合法律规定，乔某某无故连续旷工达40天以上，严重违反用人公司的规章制度，解除劳动合同，合法有效。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，原告乔某某向本院出示的证据及本院认定如下： 一、乔某某的身份证复印件和户口薄复印件，证明乔某某原名乔某某，原告诉讼主体适格。对于此组证据被告无异议，本院予以采纳； 二、国家企业信用信息报告，证明夏河祁连山某某水泥有限公司、甘肃某某清真绿色食品有限公司、甘肃某某建材控股有限公司系关联公司。对于此份证据，被告质证为对真实性表示认可，对证明目的不予认可。本院认为该证据真实合法，与本案有关联性，故予以采纳； 三、此组证据有1、员工手册；2、《劳动合同书》（2007.4.4版）；3、《劳动合同书》（2012.3.1版）；4、《劳动合同书》（2015.3.2版）；5、医师资格证；6、甘肃省农村驻店药师资格证；7、夏河某某水泥有限责任公司《医疗室管理办法》；8、医疗室财产移交表；9、药品经营许可证；10、收据；11、申请书；12、事件申报处理单；13、甘南州医疗保险证；14、职工基本医疗保险病历；15、甘南州职工住房公积金手册；16、职业健康体检告知单；17、中国某某银行银行卡交易明细清单，此组证据证明乔某某具备医生专业执业资格和技能，自1998年9月，入职夏河祁连山某某水泥有限公司，在医疗岗位从事医师工种，系夏河祁连山某某水泥有限公司医疗室负责人。期间，申请人多次与被告签订《劳动合同书》，2015年3月2日再次签订《劳动合同书》，合同期限为2020年3月1日，岗位为医师。工资发放情况为前12个月的平均工资为3080.81元。 对于此组证据被告质证为证据的真实性予以认可，并对此组证据中的第1、5、6、7、8、9、12、13、14、15、16份证据的证明目的也表示认可；对第2、3、4份原告提出的三份《劳动合同书》表示质疑，合同里并没有表明工作岗位和报酬金额，原告所说与合同内容不符；对于第11份证据申请书，恰巧证明医疗室自营，自负盈亏，因为经营困难，申请水电费的减免；对于第17份证据，支付工资公司为两个，一个是被告，一个是甘肃某某清真绿色食品有限公司，该证据恰好证明原告同期在两个公司领取工资，如果主张权益，应当需要追加甘肃某某清真绿色食品有限公司为共同被告，这份证据不能证明被告行为的合法，反过来能证明原告行为违法，同时在两个公司任职。 本院认为，对于该组证据中的第1、5、6、7、8、9、12、13、14、15、16份证据，被告无异议，本院予以采纳，对于第2、3、4份证据，合同书符合法律规定，有双方当事人签字盖印，本院予以采纳；对于第10份证据，该收据是1999年10月24日乔某某所写，水泥厂盖章，本院予以采纳；对于第11份证据有单位领导签字，双方认可事实存在，本院予以采纳；对于第17份证据，有后续说明，工资明细因中国某某银行录入错误，工资均由夏河县祁连山某某水泥有限公司发放，本院予以采纳。 四、此组证据有1、《关于落聘人员到生产管理处报到的通知》；2、《关于要求何金来等同志限期报到上班的通知》；3、《报告》；4、《举报材料》；5、《关于乔某某向省委林书记反映县人社局工作人员不作为、慢动作有关情况的报告》（县人社[2019]168号）；6、《通知》；7、《通知》。本组证据证明在劳动合同履行期内，公司撤销医疗岗位，以公开聘任为由单方面调整原告工作岗位，将原告工作岗位调整至生产管理处，工资报酬调整为公司最低岗环卫三级工资。在原告多次交涉无果后，公司违法解除了与原告的劳动合同关系。 对此组证据被告质证为第1、2、5、6、7份证据的真实性及证明目的表示认可，对第3、4份证据，属于原告单方面制作，不能作为证据材料使用。 本院认为对于该组证据中的第1、2、5、6、7份证据，被告无异议，本院予以采纳，对于第3、4份证据，本院认为该证据不符合法律规定的规定证据的形式、来源，不能作为支持原告诉讼请求的证据，故不予采纳。 被告夏河祁连山某某水泥有限公司为证明其主张，向本院提交如下证据： 一、此组证据有1、原告申请书复印件一份；2、1998年11月30日夏河县水泥厂《行政会议纪要》摘录复印件一份（夏河县某某水泥有限公司董事会《会议纪要》第10、32页）；3、夏河某某水泥有限责任公司管理标准（QB/AD/G03.15-1999）(夏河某某水泥有限责任公司管理标准（一）复印件一份；4、“劳动合同书”和（2000）夏公内字第1096号《劳动合同公证书》。本组证据证明在1998年原告申请到被告公司当厂医获准，但原告在当厂医期间不交管理费，免费使用医疗室和设备，药品自购工资自理，原被告之间不存在真实的劳动合同关系。 对此组证据原告质证为对于第1份证据申请书表示认可，但对申请书上的添加的内容如批示，不予认可；对于第2份证据《会议纪要》中有涂改添加部分，不予认可；对第4份证据中劳动合同书表示认可，劳动合同公证书针对的内容是在1998年12月1日公司办公室签订的合同内容，证明原被告的劳动关系建立，工作地点为医疗室，但对其中的便条不予认可，因为没有原告签字确认，对劳动合同变更书中添加部分不认可，姓名并非原告所签，且与公证的劳动合同内容相互冲突；对于第3份证据请法院自行审理，本院认为，对于第1、2、4份证据，原告对于申请书、会议纪要、劳动合同书予以认可，对于添加、涂改、便条部分不予认可，但对于此份证据，原告未要求做司法鉴定，故本院予以采纳。对于第3份证据，该管理办法是夏河某某水泥有限责任公司的管理标准，本院予以采纳。 二、此组证据有1、2015年3月2日《劳动合同书》复印件一份；2、祁连山夏河司发（2019）2号《关于印发的通知》复印件一份； 3、祁连山夏河司发（2019）50号《关于落聘人员到生产管理处报到的通知》复印件一份。本组证据证明被告公司公开透明通过个人申请进行全员竞聘上岗，原告没有参加竞聘，故原告因没有参加竞聘而落聘，被告对其另行安排工作让其到安全环保处清洁岗位上岗，后被告不同意，向夏河县劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请。 对此组证据原告质证第1份证据是2015年3月2日《劳动合同书》按照甲方依法工资分配制度进行约定，并不能因为国家政策变动而导致劳动合同变动。对第2、3份证据的真实性没有异议，但是对合法性有异议，两份文件是被告单方约定，并没有通知原告，并不符合《中华人民共和国劳动合同法》。 本院认为对于第1份证据，该劳动合同书双方都有提供，证据事实清楚，本院予以采纳，对于第2、3份证据，有公司盖章，本院予以采纳。 三、此组证据有1、夏河县人力资源和社会保障局的县人社（2019）168号文件《关于乔某某向省委林书记反映县人社局工作人员不作为、慢作为问题的答复》；2、2019年5月23日报道《通知》复印件一份；3、2019年5月24日《安全环保处人员签到表》复印件一份；4、2019年5月29日、6月4日、7月5日乔某某《请假申请单》复印件各一份，2019年5月29日的《请假申请单》是乔某某亲自所签、6月4日《请假申请单》、7月5日《请假申请单》中的请假是由乔某某亲戚代为办理；5、2019年9月1日安环处上报函件复印件一份；6、2019年9月4日、25日挂号信通知其上班、解除劳动合同告知书复印件各一份；7、2019年9月27日《声明》（见当日《甘南日报》第四版）；8、祁连山夏河司发（2018）91号《夏河祁连山某某水泥有限公司关于修订印发的通知》复印件一份。本组证据证明在2019年被告公司改革，5月23日经夏河县人社局协调，安排乔某某到安全环保处当清洁员，6月4日《请假申请单》上的清洁员，也与工作岗位完全一致。5月24日乔某某来公司签到上班，对岗位由医师调整为清洁员，乔某某表示认可接受，原告报到上岗，但在原告报到上岗后，借故请假，不到岗实际参与工作。后被告书面通知并已送达要求原告上岗工作，原告拒不到岗工作，在被告书面通知原告解除劳动关系，原告收到通知，则证明原告自行离职，自行解除劳动关系，被告书面通知其其办理离职手续，合理合法。 对此组证据原告质证为对于第5份证据，该上报函件是公司内部的往来，不予认可，对于第6份证据中9月25日的通知，通知中明确被告公司解除劳动合同，时间为2019年9月25日，解除的主体是用人公司，不是原告本人。2019年9月4日的通知原告也收到了，这个与第7份证据中发表在报纸上的声明均不能作为解除劳动合同的依据。在双方没有协商一致的情况下，被告先是擅自撤销医疗岗位，后以《关于要求何金来等同志限期报到上班的通知》单方面要求原告到陌生且无法胜任的生产管理处工作，原告事先违反双方《劳动合同书》关于工作岗位的具体约定，撤销原告从事的医疗岗位，没有适合的岗位可以上岗。没有合法形式的变动，就没有原告不到岗的违约行为。对于第3、4份证据，原告对真实性予以认可，但这些表单都发生在劳动争议期间，且内容不是乔某某所签，请假条上的岗位和所属部门不予认可。对于第1份证据，对于（2019）168号文件本身予以认可，但对被告的证明目的不予认可，文件所作出调解承诺，双方对此并没有达成调解协议，不能拿此份证据证明原告认可清洁岗位。剩余的证据由法院自行判决。 本院认为，对于第1、6份证据，双方都提供了同样的证据，本院予以采纳；对于第2份证据，中速快递由乔某某本人签收，本院予以采纳；对于第3份证据，系公司安全环保处签到表，本院予以采纳；对于第4份证据，请假条虽不是乔某某本人所签，也不认可请假条上的岗位，但能表达乔某某真实请假意图，本院予以采纳，对于第5份证据，有安全环保处盖章，本院予以采纳；对于第7份证据，是在甘南日报刊登的《声明》，本院予以采纳；对于第8份证据，于2018年7月16日修改印发《休假与考勤管理制度》通知，本院予以采纳。 四、此组证据有1、《劳动争议仲裁申请书》复印件一份；2、夏劳人仲案字[2019]第05号《仲裁裁决书》复印件一份。证明事项原告申请劳动争议仲裁被驳回后提起民事诉讼，但仲裁裁决已经生效，原告起诉不符合法律规定。 对于此份证据原告质证为，在劳动争议案件中，若申请人不服劳动仲裁所作出的裁决，可以根据《劳动争议调解仲裁法》第四十八条之规定，在收到裁决书十五日之内向人民法院提起诉讼，原告未超过期限，可以向本院起诉，符合法律规定。 本院认为，对于第1、2份证据双方予以认可，原告起诉符合法律规定，故予以采纳。 经审理查明，原告乔某某于1998年9月参加工作，因办理户口于1998年12月1日与夏河某某水泥有限责任公司签订《劳动合同书》，在夏河祁连山某某水泥有限公司医疗岗位任职，于2015年3月2日签订新款劳动合同书，职业为医师，该合同书劳动合同期限为固定期限，自2015年3月2日起至2020年3月1日止。在2019年1月9日公司根据《夏河祁连山某某水泥有限责任公司管理人员竟聘实施方案》要求员工竞聘上岗，期间，乔某某与祁连山公司未解除劳动合同，也未单方面终止合同，但原告乔某某以年龄大身体差为由未参加竞聘而落聘，夏河祁连山某某水泥有限公司在2019年3月12日根据《关于落聘人员到生产管理处报道的通知》，以乔某某落聘为由，安排乔某某到公司生产管理处报到，具体工作由生产管理处安排，乔某某不服从公司安排的新岗位，多次向公司提出异议并向县人社局反映情况，在县人社局组织劳动监察大队、仲裁委员会仲裁员和县总工会负责人的调查和调解下，乔某某和公司达成协议，乔某某继续在公司上班，公司不追究乔某某的旷工行为，并将乔某某安排至安全环保岗位。2019年5月24日乔某某正式上班，在5月29日以保洁员的身份向公司请假，在第三次请假假期于2019年8月5日结束后，夏河祁连山某某水泥有限公司多次提醒乔某某上班，乔某某在收到通知后仍拒绝上班，于2019年9月25日止旷工达40天。后夏河祁连山某某水泥有限公司于2019年9月27日发表声明，乔某某未在5日之内到公司办理离职手续，夏河祁连山某某水泥有限公司根据《劳动法》、《劳动合同法》及公司管理的规定，解除了与乔某某的劳动关系。乔某某于2019年10月28日申请夏河县劳动人事争议仲裁委员会申请与公司解除劳动合同，要求支付赔偿金及承担仲裁费，经县人社局作出仲裁裁决书，驳回乔某某的仲裁请求，乔某某遂起诉至法院。 本院认为，乔某某与夏河祁连山某某水泥有限公司在2015年3月2日签订《劳动合同书》，在合同期间，公司实施竞聘上岗，乔某某和公司在县人社局组织劳动监察大队、仲裁委员会仲裁员和县总工会负责人的调查和调解下，达成协议到岗上班，即乔某某同意《劳动合同书》的变更；乔某某在请假假期结束后，未到岗工作，经公司通知，仍不到岗上班，夏河祁连山某某水泥有限公司根据公司《休假与考勤管理制度》相关条款6.4.4员工连续旷工5天或累计旷工10天以上的，属于严重违反公司规章制度，公司有权解除劳动合同的规定，公司依法解除与乔某某的劳动关系，符合法定程序，不属于违法解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款，可以解除劳动合同；对于原告所认为赔偿的，由于原告属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款严重违反用人单位规章制度的过失性辞退，故不满足《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条经济补偿，故对于原告的诉讼请求，本院不予认可。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决如下： 驳回原告的诉讼请求。 本案受理费10元，减半收取5元，由原告乔某某承担。 审 判 长 娄 国 庆 审 判 员 张 夏 明 人民陪审员 扎 西 吉 二〇二〇年六月十一日 书 记 员 道登才让