河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终2714号上诉人（原审被告）：李增旺，男，汉族，1963年5月23日生，住河南省偃师市。被上诉人（原审原告）：穆治军，男，汉族，1963年4月19日生，住河南省偃师市。委托诉讼代理人:袁战清，河南明耀律师事务所律师。特别授权。被上诉人（原审被告）：洛阳冠大利祥商砼有限公司，住所地洛阳市伊滨区寇店镇李家村**，统一社会信用代码：91410307MA44CMX97M。法定代表人：赵帆，该公司董事长。上诉人李增旺因与被上诉人穆治军、洛阳冠大利祥商砼有限公司健康权纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2019）豫0311民初4264号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员独任审理。上诉人李增旺、被上诉人穆治军及其委托诉讼代理人袁战清到庭参加诉讼。被上诉人洛阳冠大利祥商砼有限公司经合法传唤，未到庭。本案现已审理终结。上诉人李增旺上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实错误、适用法律错误，超诉讼请求判决。被上诉人穆治军一审起诉要求的损失共225000元，而一审判决为254427.09元。一审认定的营养费、误工费、护理费计算天数过长，且计算标准过高。被上诉人穆治军答辩称：1.一审认定事实清楚，程序正当，适用法律正确，未超出诉讼请求裁判，应予维持。答辩人一审诉状要求赔偿225000元，一审已查明该数额不包括上诉人李增旺垫付的20502.8元和被上诉人洛阳冠大利祥商砼有限公司垫付的44887.22元。2.一审认定的营养期、误工期、护理期均在鉴定意见认定的天数范围内，未有扩大；相关计算标准符合法律规定。原审原告穆治军向一审法院提起诉讼请求:1、请求判令被告赔偿原告医疗费、误工费等费用225000元；2、判令本案诉讼费、保全费、保函费等诉讼费用由被告承担。原审法院审理查明：自2019年4月2日起，原告穆治军受雇于被告李增旺建筑队，跟随其干活。2019年5月1日，原告跟随被告李增旺在寇店镇李家村干洛阳冠大利祥商砼有限公司办公楼时，自屋顶坠落，被告随即拨打120将原告送至洛阳诸葛思亲医院，但因伤情严重，转至洛阳正骨医院治疗，经诊断为：1、腰椎骨折；2、马尾神经损伤；3、肋骨骨折；4、头外伤。医嘱要求：卧床休息，三个月禁止大范围弯腰活动；半年内禁忌负重，一年后视融合及复查情况决定是否取出内固定，不适随诊，住院49天，住院期间1人24小时护理。依原告穆治军申请该院委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所对其伤残等级、误工期、营养期、护理期进行鉴定评估，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见书和医疗评估意见书穆治军被评为八级伤残，误工期320～340天，营养期70～90天，出院后护理期120～150天。花费医疗费65390.02元，被告李增旺垫付医疗费20502.8元，被告冠大利祥商砼有限公司垫付医疗费44887.22元。被告李增旺委托李合亭在洛阳正骨医院护理原告穆治军6天。原告穆治军系农村户口。原审法院认为：依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条之规定，承担按份责任的无意思联络数人侵权，二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。本案中原告穆治军不注意个人安全防范，被告李增旺未尽到安全监督义务，被告冠大利祥商砼有限公司存在选任过失及监督过失，但本次事故发生无法查清具体原因，依照上述规定，本案难以确定责任大小，故本次事故造成的损失由三方均担。本次事故原告穆治军的各项损失认定如下：一、医疗费64390.02元；二、伙食补助费2350元；三、营养费6350元；四、误工费50442.6元；五、护理费为28730.03元；六、鉴定费3240元；七、残疾赔偿金82984.44元；八、精神损失费15000元；九、交通费940元；十、二次手术费20874元，原告并未提交相关证据，可另行处理。综上原告穆治军的损失共计254427.09元，原告穆治军应自行承担33.33%即84800.55元；被告李增旺应赔偿原告的损失33.33%即84800.55元，因李增旺前期垫付医疗费20502.8元，又另一人陪护原告穆治军6天应予扣除649.2元（108.2元/天×6），故被告李增旺应另行支付原告穆治军63648.55元；被告冠大利祥商砼有限公司应赔偿原告的损失33.33%即84800.55元，因前期垫付医疗费44887.22元应予扣除，故被告冠大利祥商砼有限公司应另行支付原告穆治军39913.33元。二被告抗辩原告系故意行为无充分证据予以证明，该院不予采纳。二被告申请对原告穆治军的伤残程度进行重新鉴定，于法无据，该院不予准许。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决：一、被告李增旺应于判决生效之日起十日内另行赔偿原告穆治军的各项损失63648.55元；二、被告洛阳冠大利祥商砼有限公司应于判决生效之日起十日内另行赔偿原告穆治军的各项损失39913.33元；三、驳回原告穆治军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费4675元，减半收取2337.5元，保全费520元，原告穆治军承担952.5元，被告李增旺承担952.5元，被告冠大利祥商砼有限公司承担952.5元。二审期间，各方当事人未提交新的证据。本院另查明：洛阳鑫正法医临床司法鉴定所的医疗评估意见书意见为：1.穆治军目前不存在护理依赖；2.穆治军伤后误工期320～340天，营养期70～90天，护理期120～150天。本院对原审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，二人以上无意思联络分别实施侵权行为造成同一损害，难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。本案中，综合各方当事人陈述，无法确定各方的过错行为对损害后果发生的原因力大小，一审法院确定应由上诉人李增旺、被上诉人穆治军、洛阳冠大利祥商砼有限公司三方均担穆治军所受损失，于法有据，予以确认。关于李增旺上诉所提营养期、误工期、护理期鉴定结果均为伤后期限，不应再加住院天数的上诉理由，符合法律规定，予以采纳。关于上诉人所提住院期间应按1人计算护理费的上诉理由，于法有据，予以采纳。一审认定依据不足部分，本院予以纠正，酌定伤后：营养期80天、护理期135天、误工期330天，即营养费50元/天×80天=4000元、护理费108.2元/天×135天=14607元、误工费133.8元/天×330天=44154元。经审查，原审法院对医疗费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金的计算依据符合法律规定及相关计算标准，予以确认。但对住院伙食补助费、交通费的计算天数有误，予以纠正，应计49天，即住院伙食补助费50元/天×49天=2450元；交通费20元/天×49天=980元。综上，穆治军所受损失为：1.医疗费64390.02元；2.住院伙食补助费2450元；3.营养费4000元；4.误工费44154元；5.护理费14607元；6.鉴定费3240元；7.残疾赔偿金82984.44元；8.精神损失费15000元，9.交通费980元，合计应为231805.46元。应由被上诉人穆治军自担33.33%即77260.76元；上诉人李增旺应赔偿穆治军的损失33.33%即77260.76元，扣除其垫付的20502.80元及其派人陪护六天649.20元，故李增旺应另行支付56108.76元；被上诉人冠大利祥商砼有限公司应担33.33%即77260.76元，扣除其垫付的44887.22元，故冠大利祥商砼有限公司应另行支付32373.54元。上诉人的上诉理由，部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持河南省洛阳市洛龙区人民法院（2019）豫0311民初4264号民事判决第三项；二、撤销河南省洛阳市洛龙区人民法院（2019）豫0311民初4264号民事判决第一项、第二项；三、变更河南省洛阳市洛龙区人民法院（2019）豫0311民初4264号民事判决第一项为：上诉人李增旺应于判决生效之日起十日内另行赔偿穆治军各项损失56108.76元；四、变更河南省洛阳市洛龙区人民法院（2019）豫0311民初4264号民事判决第二项为：被上诉人洛阳冠大利祥商砼有限公司应于判决生效之日起十日内另行赔偿穆治军各项损失32373.54元。如未按本判决确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4675元，减半收取计2337.5元，保全费520元，由穆治军负担952.5元，李增旺负担952.5元，洛阳冠大利祥商砼有限公司负担952.5元。二审案件受理费400元，由上诉人李增旺负担133.3元、被上诉人穆治军负担133.3元，被上诉人洛阳冠大利祥商砼有限公司负担133.3元。（穆治军应负担的二审案件受理费133.3元、洛阳冠大利祥商砼有限公司应负担的二审案件受理费133.3元，于判决生效后七日内向本院交纳。）本判决为终审判决。审判员  郑琨二〇二〇年六月二十二日法官助理贾妍蕾书记员常利锋