云南省龙陵县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）云0523民初256号 原告:李某1，男，2007年2月9日生，汉族，云南省龙陵县人，住龙陵县。 法定代理人:李某2，男，1982年9月6日生，汉族，云南省龙陵县人，住龙陵县，系原告李某1的父亲。 委托诉讼代理人：左文明，云南吉昌律师事务所律师。代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：张艳，云南吉昌律师事务所律师。代理权限为特别授权。 被告:周某1，男，2007年12月6日生，汉族，云南省龙陵县人，住龙陵县。 法定代理人:周某2，男，1976年12月16日，汉族，云南省龙陵县人，住龙陵县。系被告周某1的父亲。 法定代理人:番某，女，1977年10月24日生，汉族，云南省龙陵县人，住龙陵县。系被告周某1的母亲。 委托诉讼代理人：杨德奇，云南春裕律师事务所律师。代理权限为特别授权。 被告:龙陵县镇安镇邦迈完全小学，住所地:龙陵县镇安镇邦迈村。 法定代表人:王兴珠，校长。 原告李某1与被告周某1、龙陵县镇安镇邦迈完全小学（以下简称邦迈小学）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年3月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李某1的法定代理人李某2及委托诉讼代理人左文明，被告周某1的法定代理人周某2、番某及委托诉讼代理人杨德奇，被告龙陵县镇安镇邦迈完全小学法定代表人王兴珠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李某1向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告周某1的监护人和被告龙陵县镇安镇邦迈小学承担原告医疗费8588.25元、住院伙食补助费2200元、营养费5000元、护理费14720元、二次手术费7000元、残疾赔偿金43072元、往返车旅费800元、司法鉴定费3600元，共计84980.25元；2.由被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告李意样与被告周某1系同班同学，就读于邦迈小学。2019年10月15日，在课间下课休息时，李某1被周某1推倒在地受伤后，送至德宏州芒市骨伤科医院诊断后住院治疗，诊断结果为:“1、左肱骨髁上骨折；2、左尺骨鹰嘴骨折。”于2019年11月5日出院，2020年3月10日，经云南鼎丰司法鉴定中心鉴定:1、构成九级伤残；2、营养日为100天；3、护理日为70天；4、后期诊疗（二次手术费）7000元。后经协商未果，根据相关法律规定提起诉讼，请依法判决。 周某1辩称，侵权责任不应当由被告周某1承担，原告没有充分证据证明李某1所受的伤系周某1所致，不符合侵权责任的构成要件，李某1受伤的原因是不慎跌倒；即使周某1碰到了李某1，周某1监护人不应当承担责任，孩子在学校学习生活期间，其监护责任转移到学校，承担责任的而主体应当是邦迈小学。关于本案诉讼主体，客观上存在诉讼主体缺失，李某1母亲王芬芹应当作为诉讼参与人主张权利；原告受伤后，周某1的父母已将其送到德宏州骨科医院治疗，并垫付医疗费8588.25元，包车4趟支付交通费800元，给付生活费1000元，上述费用应当退还被告周某1监护人。本案中原告李某1及监护人对损失的扩大有过错，作为居民有医疗保险，同时李某1作为在校生投保了意外保险，学校还为学生购买意外伤害保险，但本案中因李某1及其监护人怠于行使权利，没有及时报保险导致损失扩大，原告应自行承担扩大的损失。 邦迈小学辩称，2019年10月15日下午第一节课下课期间，周某1在教室门口走道猛跑推搡到李某1，导致李某1跌倒后左手手肘骨折。发生推搡后，周某1、李某1及其他学生都未向任课老师、班主任汇报此情况，放学回家后家长发现李某1左手抬不起来，向班主任（赵志发）老师询问，老师了解情况后，及时联系到周某1家长并叫双方家长带李某1到医院做检查治疗。2019年10月16日，经老师向六年级全班学生询问，两名同学在场看到，老师分别询问了周某1及二人，三人陈述基本一致为周某1在走道上推倒了李某1。2019年11月5日李某1出院后，双方家长到学校请老师协商此事，当日下午组织了调解，但未达成一致。学校在校会上都会向学生传达注意人身安全，且家长会时与家长签订安全责任书。关于本案的侵权责任，作为学校对学生有管理教育的责任，监护责任应由监护人承担，学校若承担责任只占到30%左右。 原告李某1为证明其主张，提交以下证据：1、户口簿、身份证复印件各1份，证明原告主体资格；2、照片1份、家访记录复印件2页、会议记录复印件1页，证明原告受伤后，学校组织调解的情况；3、病情证明书1份、病人汇总清单1份、出院小结、ＤＲ诊断报告、住院收费票据，证明原告伤情，共花费医疗费8588.25元；4、司法鉴定意见书、发票1份，证明原告伤残评定为九级、后续治疗费为7000元，需护理70日、营养100日，支付鉴定费3600元。 被告周某1质证认为：对第1组证据无异议；对第2组证据会议现场照片三性及证明目的不认可，对家访记录的三性及证明目的不认可，为学校单方面作出，会议记录与本案事实无关；对第3组证据无异议；对第4组证据，鉴定为九级伤残无异议，但对营养期、护理期不认可，该鉴定是原告及其学校共同委托鉴定，说明学校自认有责任。 被告邦迈小学质证认为：对原告提交的四组证据均无异议。 本院认为，对原告提交的证据，二被告质证对第1、3组证据无异议，对上述证据，本院予以采信。对第2组证据，为学校组织双方家长协调解决的材料，被告邦迈小学质证无异议，对该证据的真实性，本院予以确认。对原告提交的第4组证据，被告周某1对营养期、护理期有异议，但未提供证据反驳，对该证据，本院予以采信。 被告周某1为证明其主张，提交以下证据：1、门诊单据3张共计246元，证明除垫付住院费外，被告还垫付门诊费246元；2、医疗保险意外伤害住院结算备案表，证明原告受伤原因为不慎跌倒。3、周某2陈述，给付原告1000元生活费，包车4趟共计800元。 原告李某1质证认为：认可被告周某1监护人垫付医疗费8588.25元,支付生活费1000元，认可包车费。对保险备案表的三性及证明内容不认可，该表所载内容完全是依据被告周某1监护人提出的要求填写，里面所载原告不慎跌倒，目的为了报医保，但本案是侵权，不符合医保报销的条件。 被告邦迈小学质证认为，不了解相关情况，不发表质证意见。 本院认为，原告李某1认可被告周某1垫付医疗费8588.25元、给付1000元生活费、包车支出800元，本院予以确认。对被告周某1主张的另垫付246元医疗费，该单据为正式票据，本院予以确认；关于保险备案表，其记载有原告“玩耍时不慎跌倒”的内容，与原告、被告邦迈小学陈述不符，且被告未提供证据佐证，对被告的证明目的不予采信。 被告邦迈小学未向本院提交证据。 经庭审及质证，本院确认事实如下：2019年10月15日课间休息时，被告周某1在教室外走道上猛跑时推搡到同班同学李某1，致李某1倒地后手肘受伤。李某1受伤后于2019年10月15日至2019年11月5日在芒市骨伤科医院住院治疗21天，诊断为左肱骨髁上骨折、左尺骨鹰嘴骨折，支付住院费8588.25元，该款由被告周某1的监护人垫付。被告周某1的监护人还垫付门诊费246元，支付交通费800元，给付原告生活费1000元。2019年11月5日、6日、7日，被告邦迈小学组织当事人进行了调解，但就赔偿问题未能协商一致。2020年3月10日，原告对其伤情委托云南鼎丰司法鉴定中进行鉴定，其伤残评定为九级，后续治疗费为7000元，护理期为70日，营养期为100日，原告支付鉴定费3600元。 本院认为，对原告受伤的原因，从原告受伤后被告邦迈小学的调查情况及被告周某1父母垫付医疗费等情况，可以确定原告李某1受伤系受被告周某1推搡跌倒所致。 对被告周某1提出的，原告的母亲未列为法定代理人，诉讼主体缺失的问题。原告的父亲作为其法定代理人代为进行诉讼，其合法权益可通过诉讼得到保护，其母亲未列为本案法定代理人并未损害原告的利益，可不予追加。 对原告的具体损失问题，本院确定为：1、医疗费8834.25元（住院费8588.25元、门诊费246元），该款由被告周某1垫付；2、住院伙食补助费2100元（住院21天×100元／天）；3、营养费结合病情证明及鉴定意见，酌定为3000元（30元／天×100天）；4、护理费，参照鉴定意见，按本地平均务工收入，计算为7000元（100元／天×70天）；5、后续治疗费，参照鉴定意见为7000元；6、鉴定费3600元；7、残疾赔偿金43072元（10768元×20年×20%）；10、交通费结合住院治疗情况，酌定为800元（被告周某1已垫付）。原告李某1的各项损失共计75406.25元，被告周某1已经垫付10634.25元。 对于本案责任承担问题，原告李某1与被告周某1均系限制民事行为能力人，被告周某1因过错导致原告李某1受伤，应由其监护人承担侵权责任。侵权责任法第三十九条规定：“限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的,学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的,应当承担责任。”被告邦迈小学作为教育机构,对在校学生有教育、管理的职责，而事发时并无老师及其他工作人员在场履行教育、管理职责，被告邦迈小学也未能提供证据证明其已经尽到管理、教育职责，因此应承担相应的责任。综合各方过错程度,本院酌定邦迈小学承担50%赔偿责任,周某1的监护人承担50%赔偿责任，原告李某1无过错,不承担责任。 综上所述,依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十二条、第三十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定,判决如下: 由被告周某1的监护人周某2、番某于本判决生效后十日内赔偿原告李某1各项损失37703.13元，扣除已经垫付的10634.25元，实际支付27068.88元。 由被告龙陵县镇安镇邦迈完全小学于本判决生效后十日内赔偿原告李某1各项损失37703.13元； 驳回原告李某1的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费850元,减半收取计425元，由被告周某1监护人周某2、番某负担212.50元,被告龙陵县镇安镇邦迈完全小学负担212.50元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于保山市中级人民法院。 审判员  杨忠森 二〇二〇年六月十六日 书记员  王晓楠