山西省忻州市中级人民法院民事判决书（2020）晋09民终481号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司保德支公司住所地：山西省忻州市保德县东关镇同舟广场西北侧。统一社会信用代码：×××。负责人：郝彦彬，该公司经理。委托诉讼代理人：秦某，山西晋荣律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李某，女，1973年10月15日出生，汉族，群众，保德县人，现住保德县。委托诉讼代理人：冯某，山西明坤律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张某，男，1978年7月21日出生，汉族，群众，保德县人，现住保德县。被上诉人（原审被告）：杨某，男，1984年10月21日出生，汉族，保德县人，现住保德县。（未到庭）上诉人中国平安财产保险股份有限公司保德支公司（以下简称平安财险保德支公司）因与被上诉人李某、张某、杨某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省保德县人民法院（2019）晋0931民初1148号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月16日受理后，依法组成合议庭，于2020年4月23日进行了审理，上诉人代理人秦某、被上诉人李某及代理人冯某到庭参加诉讼，本院现已审理终结。上诉人平安财险保德公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销保德县人民法院作出的（2019）晋0931民初1148号民事判决书并依法改判上诉人少承担损失45464.72元。2、一、二审诉讼费及鉴定费由被上诉人承担。事实和理由:一、住宿费不是发生在治疗、检查过程中应当依法予以剔除。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿按键适用法律若干问题解释》第二十三条第二款规定的住宿费是病人和护理员因病人转院因客观原因不能当日入院所产生的住宿费才应由侵权人承担，本案中所产生的住宿费都不是产生在住院、检查过程中，所以应当依法予以剔除；二、残疾赔偿金应核减36685.2元。本案中被上诉人李某多为三处十级伤残，按照道路交通事故不进级的原则，受害人有多出伤残的以最高的级别为计算基数，每增加一处增加1%，本案中为三处十级伤残应计算12%而非14%，且被上诉人李某为农村户口，虽然提供了居住证明但未能提供收入证明，不符合最高人民法院民一庭答复中的条件（在城镇居住、主要生活来源于城镇）所以应按农村居民标准计算，计算为12%，故应依法核减36685.2元。三、精神抚慰金应核减2000元。十级伤残按山西省高级人民法院的指导意见为5000元，不因增加伤残系数而增加。应依法核减2000元。四、被抚养人生活费应核减1651.02元。五、外购药应核减1212.5元。本案中外购药虽提供发票，但是无医嘱级处方证明外购药与治疗原告伤情具有关联性，故应核减外购药1212.5元。六、本案系侵权损害赔偿责任纠纷，鉴定费、诉讼费等间接损失不属于保险赔偿范围，应由侵权人承担，鉴定费应依法核减2500元。综上，上诉人认为一审判决认定事实不清，适用法律错误，恳请二审法院查明事实，正确适用法律，依法对本案作出公正的裁决。李某辩称：一、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，但是本人眼部已构成伤残，山西嘉信司法鉴定中心并未对答辩人眼部进行鉴定，致使答辩人眼部损伤未能获得赔偿。答辩人认为应当将本案发回重审。根据本人就医记载，答辩人在事故发生后被送往府谷县人民医院救治，并被诊断为重型开放性颅脑损伤、外伤性脑肿胀、鼻根、眼睑、右上唇等多出皮肤裂伤，于2018年12月20日转山西省人民医院治疗，被诊断为面部骨折，对答辩人眼部营养神经进行对症治疗，能够明确显示答辩人眼部因本次事故遭受损害。在鉴定时，答辩人已告知鉴定人员眼部伤情，但鉴定意见并未对眼部损伤作出鉴定具体意见。答辩人于2020年1月14日就诊于省人民医院，经查右眼裸视为0.25，左眼裸视为0.3，诊断为双眼视神经萎缩建议进行营养视神经治疗。根据《人体损伤致残程度分析》5、10、2、15“双眼视力≦0.5”，答辩人的眼伤已达到十级伤残，该处伤残未获赔偿确认。另外，因交通事故导致本人牙齿缺失，根据口腔医院咨询答复和答辩人的损失程度需要花7.5至8万元的修复费用。因此，答辩人的损伤尚未得到完全得到赔偿确认。二、上诉人的上诉请求及上诉理由不充分。1、答辩人居住在保德县，因此次事故产生的住宿费用远高于此，而一审法院仅支持了部分住宿费。2、一审法院计算的残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害赔偿金均按标准计算，结果正确。根据法律规定及司法实践多处伤残计算中一处十级伤残的附加指数为2%，答辩人三处构成十级伤残，对应的系数为14%无疑。3、外购药均是为治疗答辩人的病情所购且有正规发票，根据外购药品的治疗用途、均与本次事故的病情有关。4、因腿部韧带术后，2019年4月3日至5月10日，在保德县医院住院见，医生开出长期医嘱，要求做腿部关节松动、电动平衡功能恢复训练，一审中仅支持了短期医嘱费用，并未支持长期医嘱所产生的费用。5、车祸后，转入省人民医院做了韧带手术，术后一年仍感疼痛难忍，一审鉴定中，鉴定人员也未对其做等级鉴定。综上，上诉人的上诉请求及理由不能成立，为更好地解决纠纷，请二审法院发回重审。李某向一审法院提出的诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医药费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、财产损失等共计296306.82元；2、诉讼费、鉴定费由被告承担。事实与理由：2018年12月12日7时10分许，张某驾驶×××/冀GRY**（挂）号重型半挂货车，沿省道306线由东关镇向桥头镇方向行驶至306线110KM+15M处（西南沟段）时，与由东向西过马路的原告相撞，造成原告受伤、车辆部件受损的道路交通事故。经保德县公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书认定，张某负本起责任的全部责任，原告无责任。张某所驾驶车辆在平安财险保德支公司投保有交强险、商业险，事故发生在保险期限内。事故发生后，原告先后在保德县人民医院、府谷县人民医院、山西省人民医院、山西省眼科医院治疗，花费医药费116752.93元。经与被告协商赔偿事宜无果，故诉至贵院，判如所请。张某辩称，被告的驾驶证、行驶证合法有效，所驾车辆投保有交强险、商业三者险，原告损失应由保险公司赔付。事故发生后，被告为原告垫付了3万元治疗费用，有原告丈夫张旺儿出具两支收据为证。该3万要求保险公司予以返还。杨某辩称，原告所有费用应由保险公司承担。要求保险公司的赔款必须赔偿到第一受益人杨某账户上。平安财险保德支公司辩称：1、依法核实我司承保车辆行驶证、营运证、及驾驶员驾驶证、从业资格证是否在年检的有效期限内，如四证年检正常，我公司在交强险分项限额内承担赔偿责任。不足部分由商业三者险进行赔付。2、事故发生后，我司为原告垫付的医药费1万元，在判决时应当依法予以核减。3、按照保险合同约定，不承担本案诉讼费、鉴定费，该费用应由侵权人承担。4、对于原告主张各项赔偿费用待质证时予以详细核实。一审法院查明认定的事实：2018年12月12日7时10分许，被告张某驾驶×××/冀GRY**（挂）号重型半挂货车，沿省道306线由东关镇向桥头镇方向行驶至省道306线110KM+15M处（西南沟段），与由东向西过马路的行人李某相撞，造成李某受伤，车辆部件受损的道路交通事故。该事故经保德县公安局交通警察大队交通事故认定书（第140931120180000067号）认定为，被告张某其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十七条第二款“机动车行经没有交通信号的道路时，遇行人横过马路，应当避让。”之规定，承担全部责任，李某不承担责任。事故发生后，原告李某被送往陕西省府谷县人民医院抢救治疗，诊断为：重型开放性颅脑损伤，外伤性脑肿胀，脑挫裂伤，蛛网膜下腔出血，右侧颞骨、额骨骨折，前颅凹骨折，脑脊液鼻漏，副鼻窦窦腔积血，颜面部软组织肿胀、损伤，多处头皮裂伤，鼻根、眼睑、右上唇等多处皮肤裂伤，下颌体部骨折，左侧鼻骨骨折？右下肢、左上肢皮肤裂伤。经治疗后于2018年12月19日出院。原告于2018年12月20日转院至山西省人民医院治疗，诊断：全面部骨折。于2018年12月26日行“全面部骨折切开复位内固定术”。于2019年1月29日行“右膝关节内侧副韧带损伤修复术”。于2019年1月31日出院。原告于2019年3月13日入保德县人民医院继续住院治疗，诊断：右膝关节内侧副韧带修复术后，全面部术后。2019年5月10日办理出院手续。原告于2019年7月8日入山西省人民医院治疗，诊断：下颌骨骨折术后取钛板。2019年7月10日行“下颌骨骨折术后取钛板术”。于2019年7月15日出院。经原告申请，本院依法委托山西嘉信司法鉴定中心对原告伤残等级及三期进行鉴定。2019年12月10日，山西嘉信司法鉴定中心出具法医学鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人李某因交通事故致颜面部多处皮肤裂伤构成十级伤残；牙齿脱落7枚构成十级伤残；嗅觉功能丧失构成十级伤残；误工期120日，护理期114日，营养期114日。支出鉴定费2500元。被告张某所驾驶的×××/冀GRY**（挂）号重型半挂货车，主车登记所有人为保德县鑫渊运输有限公司，挂车登记所有人是张家口亚中道路运输有限公司，该车在被告平安财险保德支公司投保交强险、第三者责任保险（保险金额155万元）及不计免赔险。该起事故发生在保险期间内。原告李某从2015年3月起在保德县东关镇马家洼社区租房居住。原告父亲李玉新（1949年8月5日出生）、母亲张玉英（1954年9月13日出生），育有三个子女，在保德县杨家湾镇山头村居住。事故发生后，被告张某垫付原告治疗费3万元，被告平安财险保德支公司垫付原告医药费1万元。一审法院认为，同时投保交强险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司依据保险合同予以赔偿。本案中，经交警部门认定，被告张某负事故全部责任，李某无责任，且当事人均无异议，本院予以确认。被告张某所驾车辆在平安财险保德支公司投保交强险、第三者责任保险及不计免赔附加险，事故发生在保险期间内，故原告李某因本次事故所受损失，首先应由平安财险保德支公司在交强险保险限额内予以赔偿，其余损失，在第三者责任商业保险限额内按照事故责任比例予以赔偿。根据原告提供的保德县居民办事处马家洼社区居委会出具的证明材料，及保德县东关镇马家洼村委会出具的、保德县东关镇人民政府盖章确认的证明材料、租房协议等证据，可证实原告于2015年3月至今在城镇居住的事实，故相关赔偿项目应按照城镇居民标准计算。经审理确认，原告李某因该起事故造成的经济损失赔偿项目及数额为：1、医疗费115311.83元，府谷县人民医院住院费22545.3元，门诊费3705元；保德县人民医院住院费5496.99元，门诊费151.8元；山西省眼科医院门诊费331元；山西省人民医院住院费68981.34元，门诊费12673.4元；北京同仁医院门诊费214.5元；外购药对开具发票的部分予以认可，金额为1212.5元。2、住院伙食补助费6400元，府谷县人民医院住院7天，7天×50=350元；山西省人民医院住院49天，49天×100=4900元；保德县人民医院住院23天，23天×50=1150元；3、营养费3420元（114×30）；4、护理费14583.57元（46693÷365×114）；5、误工费15351.12元（46693÷365×120天）；6、残疾赔偿金86898元（31035元×20年×14%）;7、精神损害抚慰金7000元（50000元×14%）；8、交通费认定5022元；9、住宿费酌情认定1416元；10、鉴定费2500元；11、被扶养人生活费11556.72元，父亲李玉新，事发时已满69周岁，扶养年限11年，子女三人扶养，9172元/年×11年÷3人×14%=4708.29元；母亲张玉英，事发时已满64周岁，扶养年限16年，子女三人扶养，9172元/年×16年÷3人×14%=6848.43元；12、假发购买发票，购买方为张利平，对关联性不予认可；13、财产损失15000元，因原告庭审时未提供相应证据予以证明，事故认定书也未记载，故不予支持。上述费用共计269459元。原告因该起交通事故所致的各项赔偿费用共计269459元。被告平安财险保德支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告因该起事故所致的医疗费10000元、残疾赔偿金86898元、护理费14583.57元、交通费5022元、精神损害抚慰金3496.43元，合计120000元。被告平安财险保德支公司在第三者商业险范围内按照事故责任100%的比例赔偿原告其余损失149459元【（269459元－120000元）×100%】，扣除已垫付的10000元，再赔偿原告139459元，共计赔偿原告259459元。被告张某垫付原告的30000元，原告应当返还。关于鉴定费，系原告为确定人身损害程度所支付的必要费用，应由保险公司承担。被告保险公司不承担诉讼费的意见，不符合诉讼费收费办法相关规定，不予支持。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司保德支公司于本判决生效后十日内在交强险和第三者责任险限额范围内赔偿原告李某经济损失共计人民币259459元；二、被告张某垫付原告的30000元，原告李某于本判决生效后十日内返还；三、驳回原告李某的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费2873元，由原告李某负担357元，被告中国平安财产保险股份有限公司保德支公司负担2516元。二审期间，本案争议焦点为：上诉人中国平安财产公司应付承担李某应机动车事故交通事故应发的交通事故包括诉讼费、伤残抚慰金、鉴定费共计45464.72元，是否应由保险公司承担。审理期间，上诉人平安财险保德支公司没有新证据提交法庭，被上诉人李某提交了新证据1.诊断证明被上诉人李某其眼部伤残系山西省眼科医院检查单，均是原件，2牙齿修复费7.5-8.5万元，山西省挚诚口腔医院诊断治疗建议，以上均是原件，是要证明牙齿缺失需要修复的证据。经庭审质证，上诉人平安财险保德公司，首先对山西省人民医院的诊断证明书及山西省眼科医院的检查单真实性无异议，但对证明目的有异议，根据一审中李某提供的山西省人民医院病历中的检查单，显示当时其双眼视力分别都是0.8，按当时的证据，其的眼部是不构成伤残不是鉴定机构对这一项的遗漏。第二，对这个山西德熠挚诚口腔服务有限公司出具诊断的建议书不认可，理由是医疗机构的诊断建议书，按照《医疗操作诊疗规范》诊断建议书只能记载与患者的伤情有关的事项以及院外注意事项，并不能记载相关的手术费用，故对该证明不认可。同时要补充说明，在一审中李某提交的鉴定意见第五页有记载其的左上第一磨牙、第二磨牙缺失非本次外伤所致。右膝关节髌骨、股骨、胫排骨骨质损伤、内侧副韧带损伤伴骨外侧髁撕脱骨折。另一被上诉人张某对李某的两份诊断建议表示看不懂，同保险公司的意见一致。二审查明的事实与一审查明的事实基本一致，对一审法院查明的事实予以确认。二审中，李某提出，2020年1月14日，就诊于省人民医院进行眼部检查、双眼视力分别为左眼0.3、右眼0.25，均低于0.5，认为构成十级伤残，且未作出赔偿确认，侵权人应当赔偿。因此，被上诉人李某在一审结束后作出的诊断，是否构成十级伤残，需专业机构或专家进行鉴定，才能认定，且在一审庭审辩论终结前提出并非一审法院预见并能认定的，属于被上诉人对自己民事权利注意义务的疏漏。且未在一、二审中追加诉讼请求或反诉此项，为不使诉讼进程过于拖延，影响各方效率，被上诉人在本次诉讼结束后，根据病情发展、可另外向侵权人提出诉讼主张来维护自身利益。关于被上诉人李某提出的因交通事故导致的牙齿缺失问题，李某在一审中也未提出诉求。也未对一审判决提出上诉请求，在二审庭审中提出诉讼要求，不符合《民事诉讼法》关于二审审理的程序规定（《民诉法解释》第三百二十三条）。因此，本院对此诉讼暂不予审理。在一审中遗漏的诉讼事项，作为未诉事项来处理。只要未超过诉讼时效，仍可向侵权人主张，也可通过调解或其他方法渠道处理解决。关于上诉人提出的被上诉人及陪护人员“住宿费”是否应当剔除的问题。被上诉人答辩认为，答辩人居住在保德，因交通事故受伤需到太原长期治疗，其花费的住宿费远高于一审法院支持的费用。上诉理由不充分，应予驳回。本院认为，被上诉人票据真实、形式要件合法，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，应予维持。关于上诉人请求中“残疾赔偿金应核减36685.2元”的问题，本院认为，李某虽为农村户口，但一审中已经证实李某于2015年3月至起诉之日在东关镇居住的事实，故相关赔偿项目应按城镇居民标准计算。另外，其伤残登记累计计算符合附加系数标准，按14%（10%+2%+2%）比率标准计算，未超出国家有关计算标准，应予确认。对上诉人的该项请求不予支持。另精神抚慰金和被扶养人生活费，一审法院计算、依据正确，应予维持。关于鉴定费用，正如一审法院认定的，系原告为调查案件伤情确定损害程度所支付的必要费用，是基于保险公司怠于履行调查核实义务而不得已支出的费用，理应由保险公司承担。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费937元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司保德支公司负担。本判决为终审判决。审判长 李彦忠审判员 连林梅审判员 聂瑞婷 二〇二〇年六月八日书记员 贾雨恩