四川省成都市锦江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0104民初4062号 原告：秦晓明，女，1987年4月27日出生，汉族，住辽宁省兴城市。 委托诉讼代理人：周玉富，四川发现律师事务所律师。 委托诉讼代理人：田佳灵，四川发现律师事务所律师。 被告：成都市锦江区嘉祥九思教育培训学校有限责任公司。住所地：成都市锦江区晨辉路**。 法定代表人：李佳瑾，副校长。 委托诉讼代理人：蒋铭，北京大成（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：康娇皎，北京大成（成都）律师事务所律师。 原告秦晓明与被告成都市锦江区嘉祥九思教育培训学校有限责任公司（以下简称九思教育）劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月29日立案受理。依法由审判员王多军适用简易程序于2020年5月20日公开开庭进行了审理，原告秦晓明及委托诉讼代理人周玉富，被告九思教育的委托诉讼代理人蒋铭、康娇皎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告秦晓明向本院提出诉讼请求，1、判令九思教育单方面解除劳动合同关系行为无效，并恢复双方劳动关系；2、判令九思教育向秦晓明补发自2019年7月3日至恢复劳动关系之日止的工资（资标准按8000元/月计算）；3、九思教育承担本案的诉讼费。事实与理由：秦晓明与九思教育于2018年12月26日签订《劳动合同》，约定秦晓明在九思教育市场部门网络推广专员岗位工作，合同期限自2018年12月26日至2021年12月25日。秦晓明月工资标准为8000元/月。2019年4月15日，秦晓明怀孕，并将此情况告知九思教育。2019年5月中旬起，九思教育拟对秦晓明工作进行调岗降薪，双方未达成一致意见。2019年7月3日，九思教育向秦晓明发出《解除劳动合同通知书》，通知解除双方劳动关系，未再向秦晓明支付工资并缴纳社保。故提起本案诉讼。 被告九思教育辩称，秦晓明提起本案诉讼超过法定期限。秦晓明于2019年8月29日就本案同一事实理由向仲裁委申请仲裁，后因秦晓明未到庭，该仲裁委作出仲裁裁决。前述仲裁裁决已具有既判力，秦晓明不能再次申请仲裁、提起诉讼。本案劳动合同在履行过程中，客观情况发生重大变更，九思教育取消了网络推广专员岗位。九思教育对秦晓明调岗以及解除劳动合同并无不当。九思教育多次与秦晓明协商，将其岗位由网络推广专员调整为市场支持专员，因秦晓明明确拒绝担任市场支持专员一岗，双方未能达成变更劳动合同协议。九思教育只能依法解除双方的劳动合同。九思教育调岗通知所说的薪酬3500元/月，只是该岗位的基本工资，不包括绩效考核工资。秦晓明工作岗位已不具有恢复的可能性，无法恢复双方劳动关系。九思教育已足额按时向秦晓明支付代通知金和经济补偿金。请求驳回秦晓明的诉讼请求。 经审理查明，2018年12月26日，秦晓明与九思教育签订《劳动合同》，约定合同期限自2018年12月26日至2021年12月25日，秦晓明从事市场网络推广专员工作，工作地点为成都。九思教育每月按期支付秦晓明劳动报酬。同时，九思教育可根据运营状况和绩效考核结果向秦晓明支付奖金。秦晓明薪酬标准在九思教育《薪酬福利实施方案》基础上由双方签订的《薪资通知单》确认，但数额不低于九思教育所在地最低工资标准。九思教育代扣代缴秦晓明相关税费。 2019年4月15日，秦晓明怀孕。2019年4月26日，秦晓明向九思教育提交《病情证明书》，以孕早期事由申请病假10天。 2019年6月19日，九思教育向秦晓明发出《调岗通知》，主要内容为：九思教育决定取消市场推广部网络推广专员岗位，故秦晓明岗位将从2019年6月17日由网络推广专员调整为市场支持专员，秦晓明的月度税前薪资标准自岗位异动之日起，由8000元调整为3500元。 2019年7月3日，九思教育向秦晓明发出《解除劳动合同通知书》，主要内容为：经九思教育2019年6月11日研究决定，秦晓明所担任的“网络推广专员”岗位已被撤销，劳动合同订立时的客观情况发生重大变化，经九思教育与秦晓明多次协商，秦晓明拒绝岗位调整，根据《劳动合同法》第四十条之规定，决定从即日起解除与秦晓明劳动合同，九思教育将于2019年7月16日前支付秦晓明工资及代通知金3500元、经济补偿金6467.24元。 2018年12月至2019年5月，秦晓明月实发工资为7500元左右。2019年6月，秦晓明实发工资3561.33元。2019年7月15日，九思教育向秦晓明支付2019年6月份工资及代通知金3500元、经济补偿金6467.24元。 2019年9月5日，秦晓明向锦江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年11月21日，因秦晓明未按时到庭，仲裁委按秦晓明撤回仲裁申请处理。同日，秦晓明再次向该委申请仲裁，仲裁请求同诉讼请求。2019年11月28日，该委出具不予受理通知。 2019年12月6日，秦晓明生产一婴儿。 上述事实，有双方主体身份信息证据、劳动合同、秦晓明门诊病历、检查报告单、《调岗通知》、《解除劳动合同通知书》、秦晓明银行账户明细、仲裁申请书、仲裁决定书、仲裁不予受理通知书等证据材料以及当事人庭审陈述在案为证。 本院认为，根据我国民事诉讼证据规则和劳动争议方面法律司法解释的相关规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 关于秦晓明是否有权提起本案诉讼。本院认为，在仲裁委作出按秦晓明撤回仲裁申请的决定后，秦晓明再次申请仲裁，并不违反法律规定。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条“对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼”之规定，仲裁委对秦晓明再次提交的仲裁申请，决定不予受理后，秦晓明有权提起本案诉讼。 关于劳动合同是否应当继续履行。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条的规定，女职工在孕期、产期、哺乳期的，用人单位不得以“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议”为由解除劳动合同。九思教育未与秦晓明协商一致，对秦晓明调岗降薪。因秦晓明不同意对其降薪，九思教育遂以订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化，致使双方劳动合同无法履行，且双方未能就变更劳动合同内容达成协议为由解除劳动合同，违反上述法律规定，系违法解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违法解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当支付赔偿金。本案中，九思教育违法解除劳动合同，秦晓明要求继续履行劳动合同，九思教育应当继续履行。因秦晓明表示其并非拒绝调岗，只是不同意对其降薪，故劳动合同并非已经不能履行。故九思教育提出劳动合同无法继续履行的辩称意见，不予采纳。 关于秦晓明工资损失。《女职工劳动保护特别规定》第五条规定，用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳降低其工资。秦晓明月正常工资标准为8000元。2019年5月、6月份，秦晓明实领月工资在3500元左右。2019年7月3日至2019年12月5日，秦晓明在孕期。因秦晓明在此期间，并未对九思教育付出劳动，本院酌定秦晓明孕期工资损失为17850元(3500元×5个月+3500元÷30天×3天)。根据《女职工劳动保护特别规定》第七条之规定，秦晓明顺产可享受生育假98天，同时，根据《四川省人口与计划生育条例》第二十六条规定，秦晓明可享受延长生育假60天，故秦晓明一共可享受产假158天。产假期间，工资福利待遇不变，故秦晓明产假工资为8000元÷30天×158天=42133.33元（2019年12月6日至2020年5月13日）。2020年5月13日至本案2020年5月20日开庭审理时，秦晓明尚处于哺乳期，鉴于秦晓明在哺乳期未向九思教育实际提供劳动，本院酌定其哺乳期工资损失为816.67元(3500元÷30天×7天)。综上，秦晓明2019年7月3日至2020年5月20日工资损失共计60800元。九思教育已以代通知金和经济补偿金形式向秦晓明支付9967.24元（3500元+6467.24元）九思教育尚应支付秦晓明工资损失50832.76元（60800元-9967.24元）。对2020年5月20日后的工资损失，秦晓明可在损失实际发生后另行主张。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十二条、第四十八条，《女职工劳动保护特别规定》第五条、第七条第一款，《四川省人口与计划生育条例》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条（条文全文附后）之规定，判决如下： 一、被告成都市锦江区嘉祥九思教育培训学校有限责任公司继续履行与原告秦晓明的劳动合同； 二、被告成都市锦江区嘉祥九思教育培训学校有限责任公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告秦晓明支付2019年7月3日至2020年5月20日工资损失共计50832.76元； 三、驳回原告秦晓明的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取5元，由被告成都市锦江区嘉祥九思教育培训学校有限责任公司负担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  王多军 二〇二〇年六月二十三日 书记员  王多军 附：本判决所适用法律条文全文 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同： （一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的； （二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的； （三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的； （四）女职工在孕期、产期、哺乳期的； （五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不五年的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 《女职工劳动保护特别规定》 第五条用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同。 第七条女职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天；难产的，增加产假15天；生育多胞胎的，每多生育1个婴儿，增加产假15天。 女职工怀孕未满4个月流产的，享受15天产假；怀孕满4个月流产的，享受42天产假。 《四川省人口与计划生育条例》 第二十六条符合本条例规定生育子女的夫妻，除法律、法规规定外，延长女方生育假60天，给予男方护理假20天。生育假、护理假视为出勤，工资福利待遇不变。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。