贵州省贵阳市乌当区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0112民初4592号原告：中国长城资产管理股份有限公司贵州省分公司，营业场所贵州省贵阳市云岩区枣山路11号港天大厦1幢1单元4层，统一社会信用代码91520000714306140L。负责人：黎明，系公司副总经理。委托代理人：黎瑶、邹远林（实习律师），代理权限为一般授权代理。被告：贵州腾昊祥贸易有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区蟠桃宫**蟠桃苑******，统一社会信用代码91520000069916447C。法定代表人：张炼。被告：贵州众大融资担保有限公司，住所贵州省贵阳市南明区护国路名士花园****，统一社会信用代码915200005650060124。法定代表人：邓成英。被告：刘国娥，女，汉族，1963年10月25日生，住贵州省六盘水市钟山区。被告：张炼，男，汉族，1986年6月13日生，住贵州省毕节市。原告中国长城资产管理股份有限公司贵州省分公司（以下简称“长城资产贵州分公司”）诉被告贵州腾昊祥贸易有限公司（以下简称“腾昊祥公司”）、贵州众大融资担保有限公司（以下简称“众大担保公司”）、刘国娥、张炼金融借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告长城资产公司的委托代理人黎瑶到庭参加诉讼，被告腾昊祥公司、众大担保公司、刘国娥、张炼经本院传票传唤未到庭，本案缺席审理，现已审理终结。原告长城资产公司向本院提起诉讼请求：1．被告腾昊祥公司、刘国娥、张炼向原告偿还欠款7,466,932.88元（其中：借款本金4,406,617.54元；利息1,153,378.61元；违约金1,906,936.73元，利息和违约金暂计算至2019年11月30日，以后的借款利息及违约金按合同约定计算，直至付清为止）；2.被告众大担保公司对第一项诉请承担连带清偿责任；3．本案诉讼费、保全费以及实现债权产生的一切相关费用均由被告承担。事实和理由：2016年12月20日，腾昊祥公司向贵阳银行股份有限公司乌当支行（以下简称“贵阳银行乌当支行”）申请贷款500万元，双方签订《流动资金贷款合同》，并约定了贷款利率、期限等内容。同日，众大担保公司与贵阳银行乌当支行签订了《保证合同》为上述借款承担连带责任保证，并约定了担保范围。截止至2019年11月30日，被告尚欠借款本金4,406,617.54元，利息1,153,378.61元，违约金1,906,936.73元。因腾昊祥公司未经清算就办理注销登记，故其股东刘国娥、张炼应当对上述债务承担清偿责任。2017年9月8日，贵阳银行乌当支行与原告签订《不良资产分户转让协议》将上述债权转让给原告，并在《贵阳日报》刊登了债权转让通知暨债务催收联合公告，至此，原告成为上述借款债权及担保债权的合法债权人。因被告逾期未清偿借款本息，已构成违约，原告遂诉至法院请求判决如诉所请。被告腾昊祥公司、众大担保公司、刘国娥、张炼经本院公告传唤未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。本院经审理认定事实如下，2016年12月20日，被告腾昊祥公司作为借款人与贵阳银行乌当支行作为贷款人签订《流动资金借款合同》（合同编号：J10820161220033），约定腾昊祥公司向贵阳银行乌当支行借款人民币500万元，用于归还借据号为1081201521000668的贷款，借款期限自2016年12月20日起至2017年12月20日止，贷款利率为年利率6.09％，按季结息，结息日固定为每季末的第20日。依合同填制的借款凭证中的借款起止日、利率、金额与合同不一致时，以借款凭证记载为准。贷款逾期的罚息利率为在本合同利率的基础上上浮50％。如借款人不按期付息，自次日起对不按时偿付的利息按本合同约定的逾期贷款罚息利率计收复利。如借款人违约，贷款人可以从违约之日起按违约发生日已放款余额和违约天数每天向借款人收取不高于万分之五的违约金，直至违约行为纠正之日止，对其中无法纠正的行为则按违约发生日已放款余额一次性收取不高于千分之三的违约金。贷款人因追索贷款而发生的一切费用和损失应当由借款人负责。本合同项下的债权，贷款人可自由进行转让，无需借款人及担保人同意，但贷款人应在债权转让后及时告知借款人或担保人。同日，被告众大担保公司向贵阳银行乌当支行出具《关于同意我公司担保客户向贵行所借贷款的放款通知函》，并作为保证人与贵阳银行乌当支行签订《保证合同》（合同编号：B10820161220033），约定众大担保公司自愿为被告腾昊祥公司在贵阳银行乌当支行的上述债务提供连带保证责任，保证期间为本合同生效之日起至主合同项下的债务履行期限届满之日后两年止。保证范围为主合同项下的全部债权本金及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、贵阳银行乌当支行垫付的有关费用及其实现债权和抵押权的一切费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、查询费、律师代理费等。2016年12月21日，贵阳银行乌当支行依照合同约定向被告腾昊祥公司发放贷款500万元，借据载明还款日为2017年12月21日，年利率与逾期利率与《流动资金借款合同》约定一致。2017年9月8日，贵阳银行乌当支行与原告长城资产公司签订《不良资产分户转让协议》（债权）（编号：中长资黔20**合字62-049号），约定贵阳银行乌当支行将其对被告腾昊祥公司的主债权转让给原告长城资产公司。截止至2017年8月9日，共计本金5,000,000元，利息122,819.13元。主债权从属权利，包括但不限于与该主债权对应的保证、抵押、质押等一切从权利，随主权利一同转让给原告。因主债权及从权利产生的其他相关权利和权利文件，包括但不限于主债权项下依法可向债务人追索的实现债权的费用等债权，随主债权一同转让给原告。前述债权自2017年8月9日起（不含本日）产生孳息及贵阳银行乌当支行收回的现金及非现金资产归原告所有。2017年12月20日，贵阳银行股份有限公司与原告在《贵州日报》刊登《贵阳银行股份有限公司与中国长城资产管理股份有限公司贵州省分公司债权转让通知暨债务催收联合公告》，将上述债权转让情况进行公告，并要求债务人从公告之日起向原告履行偿还、担保等义务。截止至2019年11月30日，上述借款尚欠借款本金4,406,617.54元，利息、罚息和复利1,153,378.61元，违约金1,906,936.73元。另查明，2018年10月29日，腾昊祥公司向贵州省市场监督管理局出具《全体投资人承诺书》，出资人张炼、刘国娥承诺，企业申请注销登记前未发生债权债务/已将债权债务清算完结，不存在未结清清算费用等事务，如违法失信，则由投资人承担相应法律后果。2019年1月4日，被告腾昊祥公司向贵州省市场监督管理局提交《公司注销登记申请书》，2019年1月7日，贵州省市场监督管理局做出《准予注销登记通知书》，准予被告腾昊祥公司注销登记。上述事实，有原告陈述、《流动资金借款合同》、《保证合同》、借款凭证、不良资产分户转让协议（债权）、债权转让通知暨债务催收联合公告、全体投资人承诺书、准予注销登记通知书等证据在案佐证，并经庭审质证属实，可以采信。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第七十九条“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。”、第八十条“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。”、第八十一条“债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。”的规定，贵阳银行乌当支行与原告长城资产公司签订《不良资产分户转让协议（债权）》，将其对被告腾昊祥公司及众大担保公司的主、从债权转让给原告，并在《贵州日报》刊登了《债权转让通知暨债务催收联合公告》将债权转让的情况告知债务人和保证人，该转让对债务人和保证人发生效力，原告长城资产公司已经成为该笔债权的合法债权人。因被告腾昊祥公司已经注销登记，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定》（二）第二十条：“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。”《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条“企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。”的规定，腾昊祥公司不再具备诉讼主体资格，张炼、刘国娥作为出资人应当对腾昊祥公司的债务承担责任。因贵阳银行乌当支行与被告腾昊祥公司签订的《流动资金借款合同》约定的还款时间已过，被告未能按期还本付息，其行为已经构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定及合同约定，尚欠借款本金为4,406,617.54元，原告长城资产公司要求被告张炼、刘国娥偿还借款本金4,406,617.54元的诉请，于法有据，本院予以支持。关于利息（含复利及罚息），根据《中华人民共和国合同法》第二百零五条“借款人应当按照约定的期限支付利息。……”、第二百零七条“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”的规定，原告诉请被告腾昊祥公司支付借款利息，于法有据，予以支持。根据中国人民银行《人民币利率管理规定》第二十条第一款“短期贷款（期限在一年以下，含一年），按贷款合同签订日的相应档次的法定贷款利率计息。贷款合同期内，遇利率调整不分段计息。”、第二款“短期贷款按季结息的，每季度末月的二十日为结息日；按月结息的，每月的二十日为结息日。具体结息方式由借贷双方协商确定。对贷款期内不能按期支付的利息按贷款合同利率按季或按月计收复利，贷款逾期后改按罚息利率计收复利。最后一笔贷款清偿时，利随本清。”及《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》第三条第一款“关于罚息利率问题。逾期贷款（借款人未按合同约定日期还款的借款）罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30%～50%；……。”的规定，逾期偿还借款，除了要支付借款期限内应付而未付的利息之外，还应当支付复利及逾期罚息。对于本案罚息的计算，逾期罚息年利率为在合同约定利率基础上加收50%，即原、被告约定的逾期罚息年利率为9.135％［即6.09％×（1＋50%）］。庭审中，已查明截止至2019年11月30日，被告腾昊祥公司尚欠原告借款本金4,406,617.54元，利息、罚息和复利1,153,378.61元。自2019年12月1日起产生的罚息、复利，按年利率9.135％计算至本息清偿完毕时止。关于违约金，借款合同对违约金的支付情形及支付标准进行了明确约定，即从违约之日起按违约发生日已放款余额和违约天数每天向借款人收取不高于万分之五的违约金，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”的规定，对原告要求支付违约金1,906,936.73元的诉请予以支持。关于保证责任，被告众大担保公司与贵阳银行乌当支行签订《保证合同》自愿为被告腾昊祥公司的上述债务承担连带保证责任，并明确了保证担保的范围、保证期限。同时约定“本合同项下的债权，贷款人可自由进行转让，无需借款人及担保人同意，但贷款人应在债权转让后及时告知借款人或担保人。”根据《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”、第二十一条“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”的规定，本院对原告要求被告众大担保公司对上述款项承担连带清偿责任的诉请予以支持。对于原告主张案件受理费、保全费及实现债权产生的一切费用由被告承担的诉请。因本案除了案件受理费外，原告未提交产生其他费用的相关证据，故本院对原告主张的保全费等其他相关费用不予支持。被告刘国娥、张炼、众大担保公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证及抗辩的权利，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第七十九条、第八十条、第八十一条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定》（二）第二十条、《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张炼、刘国娥于本判决生效之日起十日内偿还原告中国长城资产管理股份有限公司贵州省分公司借款本金人民币4,406,617.54元并支付利息（截止至2019年11月30日，被告尚欠利息、复利及罚息1,153,378.61元。自2019年12月1日起的罚息和复利按年利率9.135％计算至本息清偿完毕时止）；二、被告张炼、刘国娥于本判决生效之日起十日内偿还原告中国长城资产管理股份有限公司贵州省分公司违约金1,906,936.73元；三、被告贵州众大融资担保有限公司对本判决第一、二项款项承担连带清偿责任；四、驳回原告中国长城资产管理股份有限公司贵州省分公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费64,069元，由被告张炼、刘国娥、贵州众大融资担保有限公司负担（此款原告已垫付，上述被告在支付上述款项时一并支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审 判 长  胡 昱人民陪审员  李金凤人民陪审员  彭佑玲二〇二〇年六月二十八日书 记 员  邹 钰