河南省平顶山市卫东区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0403民初3443号原告：康金岭，男，汉族，1965年8月29日出生，住平顶山市石龙区。委托诉讼代理人：高振江，河南靖和律师事务所律师。被告：天津市千群房地产经纪有限公司平顶山市分公司。住所地：平顶山市卫**东高皇街道办事处上徐村村民委员会院内西配楼**，组织机构代码：596272348。负责人：焦红梅，经理。被告：张恩，男，汉族，1979年6月14日出生，住郑州市。被告：平顶山市钢基房地产开发有限公司。住所地：平顶山市湛河区南环路中段嘉荷天城小区办公楼**，统一社会信用代码：91410400568632473A。法定代表人：田国营，经理。委托诉讼代理人：李春雷，河南东方大律师事务所律师。原告康金岭与被告天津市千群房地产经纪有限公司平顶山市分公司（以下简称千群平顶山分公司）、张恩、平顶山市钢基房地产开发有限公司（以下简称钢基公司）民间借贷纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告康金岭及委托诉讼代理人高振江、被告钢基公司委托诉讼代理人李春雷到庭参加诉讼。被告千群平顶山分公司、张恩经本院依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告康金岭向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告千群平顶山分公司、张恩偿还原告借款本金399445元及利息（自2015年7月19日起至本金偿还完毕之日止按照年利率6%计算）；2、依法判令被告钢基公司承担担保责任。事实和理由：2015年6月19日，被告千群平顶山分公司、张恩共同向原告借款416000元，约定借期36个月，每月月底前向原告偿还11555元。钢基公司以其所有的舞钢市寺坡卧龙居1号楼24层2403号房屋（面积134.34㎡）向原告提供担保。被告向原告借款后，仅偿还原告借款本金16555元，后未按照约定归还原告借款本金。原告多次向被告催款，到起诉时止，被告仍推诿不还。被告除应偿还原告本金外，还应支付资金占用期间的利息。为维护原告合法权益，特提起诉讼，望判如所请。被告钢基公司辩称，本案的担保属于无效担保，理由：①本案是特定不动产的担保，根据物权法一百八十条、一百八十五条、一百八十七条规定，建筑物抵押担保必须采取书面形式并应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立，而本案中只是注明抵押房产的位置，并未办理抵押登记，因而抵押权并未设立。②本案属于民法通则第一百四十六条规定的通谋虚伪行为，即无效行为，同时，抵押人的抵押行为未经股东会等公司权力机构的通过和追认，因而不符合公司法和公司章程中规定的公司对外担保的程序和条件，因而也是无效的。③无论抵押效力如何，本案的担保已经超过了保证期间，依据担保法第十九条、第二十六条的规定，在约定和规定的保证期间债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。另，对于钢基公司印章的真实性无法确定。被告千群平顶山分公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。被告张恩未到庭，亦未提交书面答辩意见。原告康金岭围绕诉讼请求依法提交了如下证据：证据1、借款合同和还款协议，证明借款人千群平顶山分公司、张恩向原告借款的事实以及被告钢基公司以房产向原告进行抵押担保的事实。证据2、银行转账凭证，证明原告向借款人实际转款的事实。被告钢基公司围绕其辩称提交如下证据：证据1、（2015）大民一终字第452号民事判决书，证明：1、没有抵押登记的房产抵押是无效的。2、超过保证期间是不承担保证责任的。本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据双方当事人的质证情况及庭审情况，本院认定事实如下：2015年6月19日，千群平顶山分公司与康金岭签订《借款合同》一份，约定：千群平顶山分公司（借款方），康金岭（出借方），借款总额：416000元。千群平顶山分公司在合同落款甲方处加盖了公章。张恩亦在甲方处加盖了个人印章。康金岭在乙方处签字。2015年6月19日，千群平顶山分公司（甲方）与康金岭（乙方）、钢基公司（丙方）签订《还款协议》一份，约定：甲方于2015年6月19日向乙方借款416000元。现就还款方式甲乙双方达成以下协议：1、还款按照分期还款的方式，甲方不再向乙方支付利息。将本金于36个月内还款完毕。每月月底之前还11555元。2、丙方提供舞钢市寺坡卧龙居1号楼24层2403号房屋，面积134.34平方米向乙方进行担保。如果甲方未按照本协议还款，该房屋产权直接归乙方所有。3、本协议于三方共同签字盖章之日起生效。千群公司在甲方处加盖了公章。张恩亦在甲方处加盖了个人印章。康金岭在乙方处签字。在丙方处显示有钢基公司的印章。钢基公司虽对该公章的真实性不确定，但未申请司法鉴定。后千群平顶山分公司偿还康金岭16555元，对剩余399445元未再偿还。庭审中，康金岭称原借款本金为400000元，其中330980元为转账支付，69020元为现金支付。康金岭根据张恩的指示，于2013年2月23日向张玉彩转账105000元，于2013年3月13日向张玉彩转账100000元，于2013年3月19日向荆鹏芝转账50000元，于2013年3月19日向622991112901324157账号转账75980元。庭审中，康金岭称张玉彩是张恩的姑姑，张玉彩还是钢基公司的会计。张恩是天津市千群房地产经纪有限公司的法定代表人，2015年6月19日签订还款协议时，钢基公司的法定代表人张攀是张恩的弟弟。千群平顶山分公司的负责人焦红梅是张恩的妻子。庭审中，康金岭称最早是把钱借给张恩作为法定代表人的平顶山市千群健身服务有限公司，担保人是张恩的父亲张立建，张立建是当时钢基公司的法定代表人。当时签的也有合同，后来换条的时候让钢基公司担保。庭审中，钢基公司否认张玉彩为该公司的会计。另查明，2015年6月19日《还款协议》中约定的钢基公司提供担保的位于舞钢市寺坡卧龙居1号楼24层2403号房屋未办理抵押登记。本院认为，民间借贷是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。本案中，根据原、被告所提交的证据能够认定2015年6月19日千群平顶山分公司、张恩与康金岭形成民间借贷关系，借款金额为416000元。因康金岭认可已偿还16555元，故康金岭要求千群平顶山分公司、张恩共同偿还剩余借款399445元，理由正当，应予支持。关于利息。2015年6月19日各方所签订的还款协议明确约定被告采取分期还款方式在36个月内（即2018年6月19日前）向原告偿还借款本金，被告不再向原告支付利息。但被告未依约及时足额偿还借款本金。根据本案实际情况，本院认为被告应在还款计划约定的期限届满后向原告支付利息，故被告应自2018年6月20日起以本金399445元为基数按照年利率6%计算向原告支付利息。关于钢基公司是否承担责任。钢基公司以特定房屋为债务人提供抵押，钢基公司与康金岭之间形成抵押担保合同关系。《中华人民共和国公司法》第十六条第一款规定：公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。本案中，康金岭未提交钢基公司股东会或董事会同意为康金岭提供抵押的相关证据。康金岭未审查钢基公司的决议，就直接与钢基公司、千群平顶山分公司、张恩签订还款协议，表明康金岭并非善意相对人。因此，钢基公司与康金岭之间形成的抵押担保合同无效。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，债权人康金岭未对钢基公司董事会决议或股东会决议进行形式审查，康金岭有过错；钢基公司虽对印章真实性提出不确定意见但未申请司法鉴定，因还款协议上显示有钢基公司公章，钢基公司亦有过错。考虑到债权人康金岭的法律知识、审查能力情况，本院认为钢基公司承担债务人千群平顶山分公司、张恩不能清偿部分的三分之二为宜。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十条、第五十八条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告天津市千群房地产经纪有限公司平顶山市分公司、张恩共同偿还原告康金岭借款本金399445元及利息（利息以本金399445元为基数，自2018年6月20日起至清偿之日止，按照年利率6%计算），于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕；二、被告平顶山市钢基房地产开发有限公司在本判决第一项被告天津市千群房地产经纪有限公司平顶山市分公司、张恩不能清偿部分的三分之二范围内承担责任；三、驳回原告康金岭的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费8370元，由被告天津市千群房地产经纪有限公司平顶山市分公司、张恩、平顶山市钢基房地产开发有限公司负担。保全费2877元，由被告天津市千群房地产经纪有限公司平顶山市分公司、张恩、平顶山市钢基房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  吴林林人民陪审员  刘文英人民陪审员  宗 武二〇二〇年六月十五日书 记 员  杜 磊附:相关法律条文《中华人民共和国合同法》第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第二百零六条借款人应该按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的,从其约定,但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的,人民法院可以区分不同情况处理:(一)既未约定借期内的利率,也未约定逾期利率,出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的,人民法院应予支持;(二)约定了借期内的利率但未约定逾期利率,出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的,人民法院应予支持。《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。