四川省泸县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0521民初1565号 原告：田正清，男，1965年1月5日生，汉族，住四川省泸县。 委托诉讼代理人：左良成，四川九狮律师事务所律师。 被告：四川省泸县建筑安装工程总公司，住所地四川省泸县建设大楼，统一社会信用代码91510521204800018E。 法定代表人：廖涛，公司总经理。 委托诉讼代理人：易阳春，四川蜀泸律师事务所律师。 被告：汪正华，男，1971年11月30日生，汉族，住四川省泸县。 原告田正清与被告四川省泸县建筑安装工程总公司（以下简称建安公司）、汪正华劳务合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员叶小容适用简易程序于2020年5月7日公开开庭进行了审理。原告田正清及其委托诉讼代理人左良成，被告建安公司的委托诉讼代理人易阳春到庭参加了诉讼。被告汪正华经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：请求判决被告支付劳务费211504.04元以及从2017年11月22日起至付清为止按年利率6%计算的利息；由被告承担案件受理费。事实和理由：被告在2016年底以建安公司的名义承包修建贵州夜郎源酒业保健食品有限公司的万吨生产线苦荞保健酒厂建设项目工程。双方协商由原告承包工程项目中的小酒库、大门、包装车间等修建劳务工作。原告带领人员从2017年2月16日起开始施工至2017年6月完成劳务工作。原告完成工作后，被告既不来现场办理工程结算，也拒听原告电话。由于工人没有得到工资，只能离开工地，因工地无人看管导致原告的机械设备和建筑辅材全部被盗。后原告多次找建安公司交涉，被告才将签名的决算书通过电子数据传给原告。（未含另外产生的小工费用以及损失的机械设备和建筑辅材，原告将另案主张）。经原告多次催收，被告至今未付劳务费211504.04元，故原告诉至法院。 被告建安公司辩称：1、公司于2017年3月27日与案外人贵州夜郎源酒业保健品有限公司签订《建设工程施工合同》，承建工程属实；2、公司于2017年4月18日与汪正华签订《内部承包协议书》，将工程交由汪正华施工，项目产生的一切损失由汪正华承担；3、公司不认识原告，与原告无任何关系。原告诉称汪正华在2016年底以公司名义承包工程，并从2017年2月16日起带领人员开始施工，即自认明知并认可汪正华系利用公司资质承建工程。田正清在公司签订合同之前已经实际与汪正华协商、建立、履行合同，双方存在劳务合同关系；4、合同具有相对性，田正清只能要求与建立劳务合同的汪正华承担相应的责任。请求驳回原告的诉讼请求。 被告汪正华未答辩。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了原告的身份证复印件、汪正华的户籍信息、《土石方挖、运输协议》、协议书、图片、调查笔录、工天计算表、劳务费汇总表、（2019）黔0502民初12632号民事判决书、《协议书》、《内部承包协议书》等证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方无争议的证据，本院予以确认，并在卷佐证，作为认定案件事实的依据。对双方有争议的证据，本院评议如下: 1、原告提交的工天记录表，欲证明原告受汪正华安排在工地上从事劳务工作。被告质证认为该记录表系案外人书写，无法确定真实性。本院认为，该记录表系案外人的自书材料，未经本案当事人签字确认，无法确认其真实性，故本院不予以采信。 2、被告提交（2019）黔0502民初12632号民事判决书，欲证明工程的实际施工人是汪正华、邓伯海、邓伯银，三人可能是合伙关系，应当追加邓伯海、邓伯银。被告质证认为，民事判决书系复印件，对文书的真实性不予以认可，不能证明邓伯海、邓伯银与汪正华系合伙关系。本院认为，经本院核实后，对（2019）黔0502民初12632号民事判决书的三性予以认可。对于证明目的，在本院认为中予以论述。 根据双方当事人的陈述和依法确认的证据，本院认定如下事实： 2016年11月7日，汪正华、邓伯银作为乙方与作为甲方的贵州夜郎源酒业保健食品有限公司签订《土石方挖、运输协议》，约定由乙方进行土石方挖运工作。邓伯银为此共计支付110万元工程保证金。协议签订后汪正华、邓伯银组织工人进行施工。2016年底，原告应汪正华的要求组织工人到贵州夜郎源酒业保健食品有限公司开发的夜郎苦荞酒系列特产深加工及苦荞中药材种植观光项目施工。双方未签订书面合同。因被告未支付劳务款，原告工作至2017年6月就离开工地。此后原告多次要求进行决算，2017年11月21日，汪正华、邓伯银、邓伯海在劳务费汇总表上签字，确认原告劳务班组小酒库、大门、包装车间劳务费总计211504.0416元，并通过邮件传给原告。 2017年3月27日，汪正华作为建安公司的委托代理人代表建安公司与贵州夜郎源酒业保健食品有限公司签订《协议书》，约定由建安公司承建夜郎苦荞酒系列特产深加工及苦荞中药材种植观光项目，承包方式为包工包料，工期为720天，合同价款以实际工程量计算为准，合同还对安全生产、付款方式等作出了约定。2017年4月18日，建安公司与汪正华签订《内部承包协议书》，约定由汪正华承建夜郎苦荞酒系列特产深加工及苦荞中药材种植观光项目、万吨生产线苦荞保健酒酒厂建设项目土石方挖运工程，汪正华为直接责任人，在履行本协议中的责、权、利全部由汪正华享有和承担。汪正华愿以本人的全部资产抵押承担一切与承建项目相关的人员、物资、债权债务及工程质量、安全等全部责任，并不得以任何形式或理由拖欠和克扣民工工资，并保证按时足额发放民工工资。汪正华向建安公司缴纳工程决算款总额的1%作为项目的管理费。 诉讼中，原告自认汪正华支付了23000元。同时，原告、建安公司均表示不追加邓伯银、邓伯海为本案的当事人参加诉讼。 本院认为：虽然原告与被告汪正华之间未签订书面的劳务合同，但是从原告提供的有汪正华签字的劳务费汇总表、调查笔录等证据能够证明原告与被告汪正华之间在事实上已经形成了劳务合同关系。根据《中华人民共和国合同法》第十条“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式”、第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第六十二条“当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间”的规定，原告向被告汪正华提供劳务后，被告汪正华应当按照约定及时履行支付劳务费的义务。对于劳务费的金额，以办理结算的金额211504.0416元，并扣除原告自认被告已经支付的劳务费23000元，剩余劳务费为188504.0416元。因被告汪正华未及时支付劳务费，给原告造成了资金损失，同时由于原告未提供证据证明其此前要求被告汪正华支付劳务费，因此被告汪正华应当从原告向其主张权利时即起诉之日（2020年5月6日）起支付原告资金占用损失，本院认为资金占用利息损失标准以年利率6%为宜。因被告汪正华未到庭参加诉讼，亦未提交相应的证据，视为其主动放弃相应的权利，应承担相应举证不能的法律后果。综上本院对原告要求被告汪正华支付劳务费的请求，本院予以支持。 对于被告建安公司是否应当承担责任以及承担何种责任问题。虽然被告汪正华与被告建安公司双方签订了《内部承包协议书》，但究其实质，是不具备相应建筑资质的被告汪正华借用有资质的被告建安公司的名义承建工程，并由被告汪正华向被告建安公司缴纳管理费，即名为“内部承包”实为“挂靠”。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”；《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：…（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”的规定，本案二被告签订的《工程内部承包合同》违反了法律的强制性规定，应为无效合同，但汪正华作为实际施工人，对田正清完成的劳务费已经结算，原告可以按照被告汪正华结算的金额请求支付相应的劳务款。本案中，虽然案涉工程由被告建安公司承建，但是在被告建安公司承建工程之前，原告与被告汪正华即达成了提供劳务合作的意愿，并且由被告汪正华具体履行合同，工程完工后，原告亦是与被告汪正华办理结算，根据合同相对性原则，应认定原告与被告汪正华个人形成劳务合同，故本院对原告要求被告建安公司对被告汪正华应支付的劳务费承担连带责任的请求，本院不予以支持。 被告汪正华经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依照《中华人民共和国民诉讼法》第一百四十四条：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”之规定，本院依法缺席判决。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第六十条、第六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告汪正华于本判决生效之日起10内支付原告田正清劳务费188504.0416元及资金占用利息（从2020年5月6日起按照年利率6%支付至付清劳务费为止）； 二、驳回原告田正清的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2236.50元，由被告汪正华负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审 判 员 叶小容 二〇二〇年六月九日 法官助理 黄胜漪 书 记 员 李 蓉