广东省佛山市顺德区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0606刑初2699号公诉机关佛山市顺德区人民检察院。被告人张文华，男，1985年7月4日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省诏安县***********。2012年9月24日因犯非法经营罪被本院判处有期徒刑十个月，2012年12月23日刑满释放。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年5月31日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。辩护人陈明华、朱甜甜，广东德先律师事务所律师。被告人张能浪，男，1991年3月18日出生，汉族，初中文化，佛山市顺德区伦教街道现福便利店员工，户籍地福建省诏安县************。2012年2月16日因犯非法经营罪被广东省佛山市南海区人民法院判处有期徒刑八个月，2012年6月23日刑满释放。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年5月31日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。辩护人黄锦才，广东嘉永律师事务所律师。被告人吴镇林，男，1986年5月10日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地福建省云霄县************。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年5月31日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕，经本院决定，于2020年1月20日被取保候审。指定辩护人舒静，广东常道律师事务所律师。被告人代镇浩，男，1978年12月24日出生，汉族，初中文化，个体户，户籍地广东省陆丰市***********。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年5月31日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。辩护人林建定，广东循理律师事务所律师。佛山市顺德区人民检察院以佛顺检刑诉[2019]2646号起诉书指控被告人张文华、张能浪、吴镇林、代镇浩犯非法经营罪，于2019年9月25日以简易程序向本院提起公诉。本院依法于2019年10月12日转为普通程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。在审理过程中，佛山市顺德区人民检察院于2019年12月21日以佛顺检刑变诉[2019]29号变更起诉决定书对指控被告人张文华、张能浪、吴镇林、代镇浩的犯罪事实予以变更。公诉机关以补充侦查为由，于2019年12月31日、2020年4月16日建议本案延期审理，于2020年1月17日、2020年4月27日建议本案恢复审理，本院均予以准许。佛山市顺德区人民检察院指派检察员刘海燕出庭支持公诉，上列被告人及辩护人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。佛山市顺德区人民检察院指控称，被告人张文华在没有从佛山市顺德区烟草专卖局领取烟草专卖零售许可证的情况下，于2017年下半年租用佛山市顺德区伦教街道羊额合隆东路74号仓库以及佛山市顺德区伦教街道新塘村祥景路兴景街一巷8号仓库，于2019年3月开始购买假烟予以销售，并使用上述仓库存放假烟。张文华以每月人民币10000元（以下币种同）的工资雇佣同样未在佛山市顺德区烟草专卖局领取烟草专卖零售许可证的被告人张能浪为司机，张能浪负责接收上家送过来的假烟和向下家被告人代镇浩等人送假烟。二人向代镇浩销售双喜（软）200条，共计8200元；向代某（另案处理）销售双喜（软）等假烟共113条（其中以单价41元/条的价格销售双喜（软）32条，共计1312元，其余香烟经鉴定共价值11590元），共计12902元；向张某销售假烟共计7000元；向张能华销售假烟共计3000元；向中山一下家销售假烟450条共计20000元。2019年5月31日8时许，张能浪按照张文华的通知，去到佛山市顺德区伦教市场附近接货。张能浪接到被告人吴镇林的电话通知后，在该市场门口找到川AT1V**号黑色丰田汽车，准备开走时被公安机关抓获。公安机关在该车上缴获双喜（软经典）1050条（经鉴定共价值105000元）。随后，公安机关在佛山市顺德区伦教街道羊额合隆东路74号仓库内缴获双喜（硬经典）620条，双喜（软经典）249条，双喜（软）199条（以41元/条的销售单价计算共计8159元），双喜（硬金五叶神）340条，双喜（硬经典1906）75条，芙蓉王（硬）225条，玉溪（软）160条，黄鹤楼（软蓝）585条，黄鹤楼（硬金砂）125条，红塔山（硬经典100）35条，共计2613条，上述香烟除双喜（软）外，其余香烟经鉴定共价值380550元；在佛山市顺德区伦教街道新塘村祥景路兴景街一巷8号仓库缴获红塔山（软经典）1407条，红塔山（硬经典100）600条，利群（新版）375条，利群（蓝天）9条，云烟（紫）435条，共计2826条（经鉴定共价值262965元）。经鉴定，上述缴获的香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。综上，被告人张文华、张能浪已销售香烟的金额为51102元，未销售香烟货值共756674元，非法经营数额共计807776元。2019年5月30日23时许，被告人吴镇林在明知未取得烟草专卖零售许可证等许可证明的情况下，按照“老板”（另案处理）的通知，去到福建省江津大道附近取川A*****号黑色丰田汽车，将已装在车上的假烟送到广东省佛山市顺德区。次日8时许，吴镇林驾车到达佛山市顺德区伦教市场后打电话通知被告人张能浪，随后吴镇林将车钥匙留在车上，并下车离开，后被公安机关抓获。公安机关在该车上缴获双喜（软经典）1050条（经鉴定价值105000元），共计21万支。经鉴定为假冒注册商标且伪劣卷烟。被告人代镇浩在没有从佛山市顺德区烟草专卖局领取烟草专卖零售许可证的情况下，于2019年3月底开始，向被告人张文华等人购买假烟并销售出去。2019年5月19日，代镇浩向广州一士多店老板以1650元的价格销售了15条利群香烟。2019年5月31日9时许，公安机关在代镇浩暂住的顺德区伦教街道新丰路26号505房缴获芙蓉王（硬）264条、双喜（软经典）45条、利群（新版）118条、双喜（硬经典）178条、牡丹（软）65条、双喜（硬金五叶神）38条、玉溪（软）52条、黄鹤楼（软蓝）29条、南京（炫赫门）126条、双喜（软蓝红玫王）36条、利群（蓝天）41条、双喜（硬红玫王）73条、双喜（软）122条（以41元/条的价格购买，共计5002元）、红塔山（硬经典）100条、白沙（精品二代）43条、云烟（紫）61条、双喜（硬）39条、双喜（硬经典1906）122条、南京（红）55条、中华（硬）6条、白沙（精品）32条、黄鹤楼（硬金砂）21条、红塔山（硬经典100）42条、双喜（硬精品好日子）14条，共计1722条香烟。经鉴定，上述缴获的香烟除双喜（软）外，其余香烟共价值239044元。经鉴定，上述缴获的香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。综上，被告人代镇浩未销售的香烟货值共244046元，非法经营数额共计245696元。针对上述指控的犯罪事实，公诉机关提交了下列证据予以证明：抓获经过，被告人张文华、张能浪、吴镇林、代镇浩的供述，证人代某、张某、何某、李某的证言，相关辨认及指认笔录，卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，涉案烟草价格鉴定意见书，涉案烟草专卖品核价表，佛山市顺德区烟草专卖局出具的说明，搜查笔录、扣押清单，送货单，中国移动开户资料及通话清单，银行卡开户资料及交易明细清单，租赁合同，现场勘验笔录及现场照片，被告人张文华、张能浪、吴镇林、代镇浩的户籍证明，被告人张文华、张能浪的前科材料，行政处罚决定书，视听资料等。公诉机关据此认为，被告人张文华、张能浪未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人代镇浩、吴镇林未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。建议分别判处被告人张文华、张能浪有期徒刑五年至七年，并处罚金；建议判处被告人吴镇林有期徒刑六个月至一年六个月，并处罚金；建议判处被告人代镇浩有期徒刑一年三个月至二年三个月，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请本院依法判处。被告人张文华辩称非法经营的数额应当以假烟的销售价格计算，不应当以同品牌真烟的鉴定价格计算，公诉机关的量刑建议过重，对指控的其他事实及罪名无异议。被告人张能浪对公诉机关指控的犯罪事实、证据及罪名均无异议，但认为其属于从犯，公诉机关的量刑建议过重。被告人吴镇林、代镇浩对公诉机关指控的犯罪事实、证据、罪名及量刑建议均无异议。被告人张文华的辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，发表如下辩护意见：1.涉案假烟的价格应当以张文华供述的销售价格认定；2.公诉机关指控张文华向中山一下家销售20000元假烟的事实仅有张文华的供述予以证明，没有其他证据予以印证，应当不予认定；3.未销售的假烟应当认定为犯罪未遂；4.张文华归案后如实交代本案的犯罪事实；5.涉案的大部分假烟未在市场流通，张文华的主观恶性较小，社会危害性较轻；6.张文华是家庭的经济支柱，育有四个未成年子女。综上，请求对张文华从轻处罚，建议在有期徒刑三年以下的幅度内进行量刑。被告人张能浪的辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，发表如下辩护意见：1.公诉机关指控的被告人张文华、张能浪向中山一下家销售20000元假烟的事实只有张文华的供述予以证明，没有其他证据予以印证，不应认定；2.张能浪只运输了涉案香烟的一部分，且部分货物是张文华安排他人自提的，无确实、充分的证据证实张能浪参与非法经营的数额为807776元；3.张能浪如实供述本案的犯罪事实，认罪态度较好，有悔罪表现，愿意全力配合退赃和缴纳罚金；4.张能浪在共同犯罪中起次要作用，是从犯；5.张能浪涉及的未销售假烟应当认定为犯罪未遂；6.张能浪的家庭情况困难，小儿子患有严重疾病，母亲有脑中风后遗症。综上，辩护人认为对张能浪的量刑过重，请求对张能浪从轻处罚。被告人吴镇林的辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，发表如下辩护意见：1.吴镇林如实供述犯罪事实，认罪态度较好；2.吴镇林系初犯，犯罪情节较轻；3.吴镇林在本案中所起作用较小，应当认定为从犯。综上，请求对吴镇林从轻处罚并适用缓刑。被告人代镇浩的辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，发表如下辩护意见：1.代镇浩供述的各种香烟的价格只是拟出售的价格，并非实际交易的价格，代镇浩的香烟主要是从张文华处购入，应当以张文华供述的销售价格认定该批香烟的价值为90480元；2.代镇浩涉及的未销售假烟应当认定为犯罪未遂；3.涉案的大部分假烟未流入市场，未对社会造成实际危害后果；4.代镇浩如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，认罪态度良好；5.代镇浩是初犯；6.代镇浩是家庭的唯一经济来源，家庭经济困难；7.代镇浩身体素质较差，在羁押期间曾因脚化脓肿大入院治疗三周。综上，请求对代镇浩从轻处罚，建议判处有期徒刑一年。经审理查明，被告人张文华在没有从佛山市顺德区烟草专卖局领取烟草专卖零售许可证的情况下，于2017年下半年租用佛山市顺德区伦教街道羊额合隆东路74号仓库以及佛山市顺德区伦教街道新塘村祥景路兴景街一巷8号仓库，于2019年3月开始购买假烟予以销售，并使用上述仓库存放假烟。张文华以每月10000元的工资雇佣同样未在佛山市顺德区烟草专卖局领取烟草专卖零售许可证的被告人张能浪为司机，张能浪负责接收上家送过来的假烟和向下家被告人代镇浩等人送假烟。二人向代镇浩销售双喜（软）200条，共计8200元；向代镇伟（另案处理）销售双喜（软）等假烟共113条（其中以单价41元/条的价格销售双喜（软）32条，共计1312元，其余香烟经鉴定共价值11590元），共计12902元；向张承源销售假烟共计7000元；向张能华销售假烟共计3000元；向中山一下家销售假烟100条共计4444元。2019年5月31日8时许，张能浪按照张文华的通知，去到佛山市顺德区伦教市场附近接货。张能浪接到被告人吴镇林的电话通知后，在该市场门口找到川AT1V**号黑色丰田汽车，准备开走时被公安机关抓获。公安机关在该车上缴获双喜（软经典）1050条（经鉴定共价值105000元）。随后，公安机关在佛山市顺德区伦教街道羊额合隆东路74号仓库内缴获双喜（硬经典）620条，双喜（软经典）249条，双喜（软）199条（以41元/条的销售单价计算，共计8159元），双喜（硬金五叶神）340条，双喜（硬经典1906）75条，芙蓉王（硬）225条，玉溪（软）160条，黄鹤楼（软蓝）585条，黄鹤楼（硬金砂）125条，红塔山（硬经典100）35条，共计2613条，上述香烟除双喜（软）外，其余香烟经鉴定共价值380550元；在佛山市顺德区伦教街道新塘村祥景路兴景街一巷8号仓库缴获红塔山（软经典）1407条，红塔山（硬经典100）600条，利群（新版）375条，利群（蓝天）9条，云烟（紫）435条，共计2826条（经鉴定共价值262965元）。经鉴定，上述缴获的香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。综上，被告人张文华、张能浪已销售香烟的金额为35546元，未销售香烟货值共756674元，非法经营数额共计792220元。2019年5月30日23时许，被告人吴镇林在明知未取得烟草专卖零售许可证等许可证明的情况下，按照“老板”的通知，去到福建省江津大道附近取川A*****号黑色丰田汽车，将已装在车上的香烟送到广东省佛山市顺德区。次日8时许，吴镇林驾车到达佛山市顺德区伦教市场后打电话通知被告人张能浪，随后吴镇林将车钥匙留在车上，并下车离开，后被公安机关抓获。公安机关在该车上缴获双喜（软经典）1050条（经鉴定价值105000元），共计21万支。经鉴定为假冒注册商标且伪劣卷烟。被告人代镇浩在没有从佛山市顺德区烟草专卖局领取烟草专卖零售许可证的情况下，于2019年3月底开始，向被告人张文华等人购买假烟并销售出去。2019年5月19日，代镇浩向广州一士多店老板以1650元的价格销售了15条利群香烟。2019年5月31日9时许，公安机关在代镇浩暂住的顺德区伦教街道新丰路26号505房缴获芙蓉王（硬）264条、双喜（软经典）45条、利群（新版）118条（以110元/条的价格销售，共计12980元）、双喜（硬经典）178条、牡丹（软）65条、双喜（硬金五叶神）38条、玉溪（软）52条、黄鹤楼（软蓝）29条、南京（炫赫门）126条、双喜（软蓝红玫王）36条、利群（蓝天）41条、双喜（硬红玫王）73条、双喜（软）122条（以41元/条的价格购买，共计5002元）、红塔山（硬经典）100条、白沙（精品二代）43条、云烟（紫）61条、双喜（硬）39条、双喜（硬经典1906）122条、南京（红）55条、中华（硬）6条、白沙（精品）32条、黄鹤楼（硬金砂）21条、红塔山（硬经典100）42条、双喜（硬精品好日子）14条，共计1722条香烟。经鉴定，上述缴获的香烟除双喜（软）、利群（新版）外，其余香烟共价值222524元。经鉴定，上述缴获的香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。综上，被告人代镇浩未销售的香烟货值共240506元，非法经营数额共计242156元。上述事实有公诉机关提供并经庭审举证、质证的上列证据予以证实，本院予以确认。关于本案非法经营数额的认定问题：一、关于被告人张文华、张能浪非法经营数额的认定，经查，1.公诉机关指控二被告人向中山一下家销售假烟450条共计20000元，被告人张文华在侦查阶段及庭审中均予以确认，被告人张能浪在侦查阶段供述曾四次帮被告人张文华运输假烟到中山南头，在庭审过程中供述曾两次运输假烟到中山南头，数量共计100条，但涉及的香烟品种及销售价格均不清楚，二被告人关于向中山一下家销售假烟的事实能相互印证，但在数量上根据存疑有利于被告人的原则，本院认定二被告人向中山一下家销售假烟100条，金额为20000元÷450条×100条＝4444元；2.依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条的规定，非法经营烟草专卖品，能够查清销售或购买价格的，按照其销售或购买的价格计算非法经营数额，无法查清销售或者购买价格的，按照该品牌卷烟查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算。经查，本案中被告人张文华、张能浪销售的香烟中除了双喜（软）香烟能根据被告人张文华、代镇浩的供述相互印证查清其价格为41元/条以外，其他起获的香烟品牌均只有被告人张文华的供述证明其销售价格，没有相关的销售单据、转账记录予以佐证，且与其下家即证人代某、张某所述购买香烟的价格亦不一致，现有证据无法查清除双喜（软）香烟外其他品牌香烟的销售价格，故根据法律规定，应以该品牌卷烟查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算，公诉机关认定的非法经营数额的计算方法并无不妥。综上，被告人张文华、张能浪已销售香烟的金额为35546元，未销售香烟的金额为756674元，非法经营的数额合计792220元。二、关于被告人代镇浩非法经营数额的认定，经查，1.如前所述，现有证据可以查清被告人代镇浩购入双喜（软）香烟的价格为41元/条；2.根据从被告人代镇浩处起获的送货单，其曾以110元/条的价格出售利群香烟15条，共计1650元，该单据与被告人代镇浩供述的利群（新版）香烟销售价为110元/条能相互印证，足以认定被告人代镇浩销售利群（新版）香烟的价格为110元/条；3.虽然被告人代镇浩供述除双喜（软蓝红玫王）、双喜（硬红玫王）外，其他品牌的香烟是向被告人张文华购买的，但被告人张文华坚称只向被告人代镇浩销售过双喜（软）香烟，二人之间的交易无相关的销售单据或转账记录等予以佐证，现有证据不足以证实被告人张文华曾向被告人代镇浩销售除双喜（软）以外品牌的香烟。因此，除双喜（软）、利群（新版）以查清的购入价或销售价计算外，其他品牌的香烟应以该品牌卷烟查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算。综上，被告人代镇浩已销售香烟金额为1650元，未销售香烟金额为240506元，非法经营的数额合计242156元。对公诉机关指控的相关金额予以纠正。本院认为，被告人张文华、张能浪无视国家法律，违法国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重；被告人吴镇林、代镇浩无视国家法律，违法国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，上述四被告人的行为均已构成非法经营罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人张文华、张能浪、吴镇林、代镇浩犯非法经营罪，均罪名成立。被告人张文华出资租赁场地储存香烟，并雇请他人负责运输，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人张能浪受被告人张文华雇佣，负责运输香烟，在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法予以减轻处罚；被告人吴镇林协助他人运输香烟，在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法予以从轻处罚。被告人张文华、张能浪、吴镇林、代镇浩归案后如实供述本案的犯罪事实，依法予以从轻处罚。被告人张文华、张能浪曾因犯非法经营罪被判刑，对二被告人酌情从重处罚。对扣押在案的假冒注册商标且伪劣卷烟应予以没收并销毁；其他扣押物品，由扣押机关依法处理。被告人张文华提出的关于涉案金额计算方法的辩解意见缺乏理据，理由如前所述，本院不予采纳；被告人张能浪提出其属于从犯的辩解意见，与查明的事实相符，本院予以采纳。被告人张文华的辩护人提出的第1点辩护意见理据不足，理由如前所述，本院不予采纳；对于第2点辩护意见，如前所述，本院对公诉机关指控被告人张文华、张能浪向中山一下家销售香烟的事实作出了调整，故对辩护人提出的有理部分予以采纳，对与查明事实不符的部分不予采纳；对于第3点辩护意见，经查，经营行为包括生产、运输、储存、销售等多种表现形式，只要实施了其中一个环节就已构成经营行为的既遂，本案起获的香烟虽然大部分未实际销售，但被告人张文华完成了香烟的收购、储存等工作，属犯罪既遂，故对该辩护意见本院不予采纳；第4点辩护意见有理，本院予以采纳；对于第5点辩护意见，经查，涉案的香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，数额已达情节特别严重，被告人张文华对涉案香烟进行仓储并雇请人员负责运输，部分香烟已经销售出去并流入社会，其行为社会危害性较大，且被告人张文华曾因非法经营行为被判刑，仍不悔改，可见其主观恶性较大，对该辩护意见本院不予采纳；第6点辩护意见并非法定从轻或减轻的量刑情节，本院不予采纳。被告人张能浪的辩护人提出的第1点辩护意见，如前所述，本院对公诉机关指控被告人张文华、张能浪向中山一下家销售香烟的事实作出了调整，故对辩护人提出的有理部分予以采纳，对与查明事实不符的部分不予采纳；对于第2点辩护意见，经查，被告人张能浪受雇于被告人张文华，明知是假烟且没有相关的许可证而予以运输，其与被告人张文华构成共同犯罪，应对查明的已销售及未销售的香烟数额792220元承担责任，辩护人所提的该点辩护意见缺乏理据，本院不予采纳；第3、4点辩护意见有理，本院予以采纳；第5点辩护意见理据不足，理由如前所述，本院不予采纳；第6点辩护意见并非法定从轻或减轻的量刑情节，本院不予采纳。被告人吴镇林的辩护人提出的辩护意见有理，本院均予以采纳。被告人代镇浩的辩护人提出的第1、2点辩护意见理据不足，理由如前所述，本院不予采纳；对于第3点辩护意见，经查，涉案的香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，被告人代镇浩对涉案香烟进行购入、储存，并已出售了部分香烟，其行为具有一定的社会危害性，对该点辩护意见本院不予采纳；第4、5点辩护意见有理，本院予以采纳；第6、7点辩护意见并非法定从轻或减轻的量刑情节，本院不予采纳。公诉机关所提对被告人张文华、吴镇林、代镇浩的量刑建议，与其罪责相符，本院均予以采纳；因没有考虑到被告人张能浪的从犯情节，公诉机关所提对被告人张能浪的量刑建议偏重，本院不予采纳。相应，被告人张文华提出量刑过重的意见，本院不予采纳；被告人张能浪及其辩护人提出量刑过重的意见，本院予以采纳；被告人张文华、代镇浩的辩护人提出的量刑幅度及量刑意见，与被告人的罪责不相符，本院均不予采纳；被告人吴镇林的辩护人提出适用缓刑的意见，本院不予采纳。综上，根据四被告人的犯罪事实、情节及对社会的危害程度，分别依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条的规定，判决如下：一、被告人张文华犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币六万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月31日起至2025年5月30日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）二、被告人张能浪犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月31日起至2021年5月30日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）三、被告人吴镇林犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月二十一日，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月31日起至2020年1月20日止，刑期已执行完毕。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）被告人代镇浩犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月31日起至2021年5月30日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）五、对扣押的假冒注册商标且伪劣卷烟共计8211条予以没收，由扣押单位予以销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。（以下空白）（本页无正文）审 判 长  吴瑞青审 判 员  李婵娟人民陪审员  杨丽媚二〇二〇年六月八日书 记 员  陈威奋附相关法律规定：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算；卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算；非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。