河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫13民终2773号上诉人（原审被告）:中华联合财产保险股份有限公司南阳中心支公司。负责人：孟剑刚，公司总经理。委托诉讼代理人：黄**光，河南威武律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:黄献伟，男，汉族，1963年7月25日出生，住西峡县城区。委托诉讼代理人：张航，河南宛龙律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:林立江，男，汉族，1970年3月2日出生，住镇平县。被上诉人（原审被告）：南阳航天水泥物流有限责任公司。上诉人中华联合财产保险股份有限公司南阳中心支公司（以下简称中华联合财险南阳公司）因与被上诉人黄献伟，林立江、南阳航天水泥物流有限责任公司（以下简称航天物流公司）为机动车交通事故责任纠纷一案，不服西峡县人民法院（2020）豫1323民初357号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行审理，本案现已审理终结。中华联合财险南阳公司上诉请求:1、撤销原判，依法改判或发回重审。2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1、南阳丹阳法医临床司法鉴定所出具的鉴定报告明显不合理。黄献伟在交通事故发生六周前因脑梗住院治疗，治疗后遗留有肢体运动障碍，鉴定机构在鉴定的过程中未考虑既往××对是否构成伤残的参与度问题，鉴定存在明显的不合理之处。因此上诉人不应当承担黄献伟残疾赔偿金及精神抚慰金。2、被上诉人黄献伟在事故发生之前已丧失工作能力，故上诉人也不应承担黄献伟的误工费。3、黄献伟受伤时间与报案时间不一致，上诉人认为应予以免赔。黄献伟辩称：上诉人中华联合财险南阳公司的上诉理由不能成立，原审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，上诉人中华联合财险南阳公司的上诉请求缺乏事实依据，请求二审法院依法予以驳回。黄献伟向一审法院起诉，请求法院依法判令：被告方向我方支付因本次交通事故造成的各项损失共计192525.73元。一审法院认定事实：2019年3月19日20时左右，林立江驾驶豫Ｒ×××**-豫RJ5**重型半挂牵引车沿312国道自西向东行至沪霍××国道（××）××镇八龙庙路段，与行人黄献伟碰撞，造成黄献伟受伤及车辆受损的道路交通事故。2019年4月1日，西峡县公安交警大队作出第411323120190000126号事故认定书认定：林立江负事故主要责任，黄献伟负事故次要责任。事发当日，黄献伟被送往西峡县人民医院住院治疗，于6月17日出院，住院90天，支付住院医疗费64294.18元。黄献伟出院后，对其伤残程度、护理期、营养期和后期医疗费事项向法院申请诉前鉴定，法院委托南阳丹阳法医临床司法鉴定所对黄献伟上述申请事项进行了鉴定评估，该鉴定所于2019年9月25日出具鉴定意见为：1.黄献伟双侧9根肋骨骨折属十级伤残；2.黄献伟锁骨远端粉碎性骨折内固定致左肩关节活动功能丧失25%以上属于十级伤残；3.黄献伟右胫骨平台粉碎性骨折内固定致右膝关节活动功能丧失25%以上属于十级伤残。出具咨询意见为：黄献伟身体多处骨折，两处手术治疗护理100日，营养100日；黄献伟再次住院行左侧锁骨和右侧胫骨两处内固定取出需住院治疗总费用合计约11175元。黄献伟为此支付检查费180元、鉴定费1900元。车牌号豫豫Ｒ×××**豫豫RJ5**辆实际所有人为林立江，登记在航天物流公司名下经营，双方系车辆挂靠关系。该车辆以航天物流公司为被保险人在中华联合财险南阳公司投保了交强险和责任限额1050000元（主车限额1000000元、挂车限额50000元）的商业第三者责任险，事故发生在保险期间。事故后，林立江为黄献伟垫付医疗费10661.5元，中华联合财险南阳公司支付黄献伟医疗费10000元。黄献伟母亲游风连生于1939年3月23日，身份证号码：，黄献伟姊妹6人。一审法院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷，机动车交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车交强险责任限额范围内先行予以赔偿，超出部分按事故责任由侵权人进行赔偿。根据交警部门认定，林立江负事故主要责任，黄献伟负事故次要责任，双方对该责任认定均无异议，应予以确认。因黄献伟系行人，根据《河南省道路交通安全条例》第四十二条第一款第（四）项规定：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，机动车一方有责任的，对超出机动车交通事故责任强制保险限额的部分，由机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担百分之八十的赔偿责任。”基于上述法律规定，确定林立江与黄献伟的责任比例为8:2。因林立江的事故车辆在中华联合财险南阳公司投保了交强险和商业第三者责任险，故黄献伟损失应由中华联合财险南阳公司按照法律规定、保险合同约定和事故责任比例承担替代赔偿责任。对黄献伟所诉各项损失，认定如下：1.医疗费75649.18（住院医疗费64294.18元+检查费180元+后期医疗费11175元）、住院伙食补助费4500元、营养费2000元、误工费22946.49元、护理费12514元、交通费1800元、残疾赔偿金84279.49元、鉴定费1900元为实际损失和给黄献伟造成的必然损失及鉴定机构确定后期必然发生的损失，有相应证据证实，计算标准和办法均符合法律规定，予以支持。中华联合财险南阳公司辩称黄献伟有××，其用药不合理，应当扣除治疗××费用的意见，因其未能提供证据证明自己的主张，该辩解不予采纳。又辩解黄献伟左肩关节和右膝关节不构成伤残，也未能提供证据足以推翻鉴定结论，故对此辩解，亦不予采纳。对黄献伟诉请的购买其他物品的费用，因缺乏客观有效的证据证明，不予支持。黄献伟在本次交通事故中受伤致残，应当支持精神损害抚慰金，根据黄献伟伤残程度，结合本地经济发展水平和双方过错程度，酌定支持4000元。综上所述，黄献伟经确认的合理损失为：医疗费75649.18、住院伙食补助费4500元、营养费2000元、误工费22946.49元、护理费12514元、交通费1800元、残疾赔偿金84279.49元、精神损害抚慰金4000元、鉴定费1900元，共计209589.16元。上述损失中的医疗费、住院伙食补助费、营养费三项之和为82149.18元，由中华联合财险南阳公司在交强险医疗费限额范围内赔付10000元，下余72149.18元由中华联合财险南阳公司在商业第三者责任险限额范围内按80%比例赔付为57719.34元。上述损失中的其他损失为127439.98元，由中华联合财险南阳公司在交强险死亡伤残限额范围内赔付110000元，下余17439.98元由中华联合财险南阳公司在商业第三者责任险限额范围内按80%比例赔付为13951.98元。故中华联合财险南阳公司应赔付黄献伟191671.32元（10000元+57719.34元+110000元+13951.98元），扣除其支付的10000元，应再赔付181671.32元。林立江为黄献伟垫付的医疗费10661.5元，扣除其应承担的诉讼费1951元，剩余8710.5元可由中华联合财险南阳公司在黄献伟的赔偿款中直接支付林立江。故中华联合财险南阳公司应赔付黄献伟172960.82元，支付林立江8710.5元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，第二十八条，《河南省道路交通安全条例》第四十二条之规定，判决，1、中华联合财产保险股份有限公司南阳中心支公司于本判决生效后十日内赔付黄献伟172960.82元，支付林立江8710.5元。2、驳回黄献伟其他诉讼请求。本案受理费4838元（黄献伟已预交），退回黄献伟687元，下余4151元，减半收取2076元，由黄献伟负担125元，林立江负担1951元（已在垫付款中扣除）。二审中，各方均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定事实相一致。本院认为，中华联合财险南阳公司虽对南阳丹阳法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见书提出异议，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条之规定，该鉴定意见书系西峡县人民法院委托鉴定部门作出，鉴定意见明确，鉴定人员均具有相应鉴定资质，鉴定程序合法，黄献伟的肋骨多发性骨折、锁骨远端粉碎性骨折及右胫骨平台粉碎性骨折均为肢体损伤，且系本次交通事故造成，而中华联合财险南阳公司并无证据证明黄献伟在脑梗治疗出院后遗留有肢体运动障碍，故该司法鉴定意见书具备证据的形式和实体要件，与本案具有关联性，一审法院据此认定黄献伟伤残等级及精神抚慰金合理合法、理由阐述充分，本院依法予以采信。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，误工费的主张是以受害人是否具备劳动能力、有无收入来源为评判标准，就本案而言，黄献伟虽有脑梗病史，但并不代表其已丧失劳动能力，根据西峡县人民医院病历显示，黄献伟就脑梗治疗已治愈出院，且黄献伟在事故发生时正在从事社会劳动，具有一定的经济收入，黄献伟因受伤住院势必会导致其相应的收入减少，故一审法院支持其误工损失正确。本案交通事故发生后，事故相关方已及时报警，且西峡县公安交警大队就本次交通事故已作出第411323120190000126号事故认定书，明确认定了事故的性质、原因，而黄献伟提交的证据亦能够证实其损伤、损失程度，故本案不存在《中华人民共和国保险法》第二十一条规定的情形，中华联合财险南阳公司所应承担的保险责任不能予以免除，其该项上诉理由不能成立，本院依法不予支持。综上所述，上诉人中华联合财险南阳公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2525元，由中华联合财产保险股份有限公司南阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李路明审判员  白丞博审判员  吴 霞二〇二〇年六月十七日法官助理尹双珊书记员叶林昊