山东省海阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0687民初5788号原告：修连军，男，1972年10月1日出生，汉族，住山东省海阳市。委托诉讼代理人：闫同润，海阳市留格庄法律服务所法律工作者。被告：于海平，男，1975年5月27日出生，汉族，住海阳市。委托诉讼代理人：沈家旭，海阳卉禾法律服务所法律工作者。被告：天元建设集团有限公司，住所地：临沂市银雀山路**。法定代表人：王士坤。委托诉讼代理人：刘洪坤，该公司员工。被告：石家庄济注金属制品销售有限公司，，住所地：石家庄高新区湘江道**孵化器C-1-1408法定代表人：曹平欣。委托诉讼代理人：袁刚，河北思初律师事务所律师。被告：烟台万和涂料有限公司，住所，住所地：烟台市芝罘区幸福北路**div>法定代表人：荆秀娟。委托诉讼代理人：张君英，山东息相通律师事务所律师。原告修连军与被告于海平、天元建设集团有限公司（以下简称天元建设公司）、石家庄济注金属制品销售有限公司（以下简称济注金属公司）、烟台万和涂料有限公司（以下简称万和涂料公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告修连军及委托诉讼代理人闫同润，被告于海平及委托诉讼代理人沈家旭，被告天元建设公司的委托诉讼代理人刘洪坤，被告济注金属公司的委托诉讼代理人袁刚（最后一次庭审未参加），被告万和涂料公司的委托诉讼代理人张君英到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告修连军诉称：1、判令被告赔偿治疗费、车票79035.40元；2、伤残赔偿等，待评定后追加；3、被告承担本案一切费用。庭审中，修连军增加诉讼请求，请求赔偿伤残赔偿金253974元、误工费24353.7元、住院伙食补助费3000元、护理费17104.8元、被抚养人生活费55152.9元、营养费5400元、精神抚恤金5000元、鉴定费2860元、交通费2672元、医疗费56363.4元，共计425880.8元。事实与理由：2019年3月1日，原告经人介绍，到海阳市兵营，跟工地负责人于海平做外墙刮腻，同去的工友彭奕成、孙展鹏、祁仁光等，干到3月4日下午4点30分左右在作业时由三楼坠落，工友急打120，由海阳市中医医院救护车，拉到医院急救室，因无法手术，当夜转至文登正骨医院医治。依据中华人民共和国侵权责任法，三十四条规定诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。被告于海平辩称，原告发生事故当天我不在现场，也不清楚是不是在工作中受伤的，要求原告举证，我只是分包人，总承包人是天元建设公司，我与天元建设公司有用工合同，该合同在天元建设公司手中。被告天元建设公司辩称：1.我公司不是本案的适格被告，我公司从未雇佣过原告，与原告没有直接关系，我公司也不认识原告，原告自诉称跟随于海平做外墙刮腻子，受于海平管理，劳务费用如何发放由于海平决定，我公司不知情；2.于海平借用济注金属公司、万和涂料公司资质承揽涉案工程的外墙保温及刮腻子，由上述两公司给予我公司开具发票，我公司给予上述二公司付款，上述二公司出具正规的收款收据并加盖财务专用章，经办人为于海平，我公司认为上述二公司作为有资质的承揽人，与于海平应当共同承担原告所主张的提供劳务者受害责任，为查明本案真相，我公司申请追加济注金属公司、万和涂料公司为被告；3.原告作为完全民事行为能力人，应当对自己从事的工作负有注意义务，应承担相应的责任；4.原告的部分医疗费由我公司垫付，应当予以返还。被告济注金属公司辩称，我公司没有资质，经营范围为金属制品、金属丝网等的销售，于海平借我公司资质承揽工程与事实不符，于海平从我公司购买材料，我公司出具发票，我公司与于海平及天元建设公司均无任何关系，也不认识本案的原告，请求驳回把我公司追加为被告的请求。被告万和涂料公司辩称，本案与我公司无关，于海平到我公司购买材料，不是承包关系，完全是买卖涂料关系，原告受伤的工地我方根本不知道在哪里，也没有参与于海平及原告所从事的工地的任何工作，请求驳回天元建设公司对我方的追加请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对以下证据和事实当事人无异议，本院予以确认并在卷佐证：天元建设公司是1549-1工程的总承包人，天元建设公司将1549-1工程的外墙保温及刮腻子工程包工包料分包给了于海平，1549-1工程地址在海阳市兵营。于海平不具有承包1549-1工程的外墙保温及刮腻子工程的施工资质。修连军不具有从事外墙高空刮腻子作业的相关资格证书。2019年3月4日下午4点30分左右，修连军在1549-1工程工地进行刮腻子作业时从三楼坠落受伤，后修连军在山东省文登整骨医院住院治疗30天，修连军在医院治疗、复查共花费医疗费76363.4元，于海平已向修连军支付20000元。修连军之伤经本院委托烟台正禾司法鉴定所鉴定，出具如下司法鉴定意见：被鉴定人修连军因伤致L3腰椎爆裂骨折遗留右下肢瘫（肌力4级）构成八级伤残。伤后误工时间为210日，护理期为120日，营养期为90日（含正常取内固定物期）。后续诊疗可行内固定物取出术，诊疗费用建议依临床实际发生或参照本次就诊医院出具的相关收费标准证明确定。万和涂料公司提供《协议》一份，《协议》载明“双方协商一致就为开山东增值税专用发票而临时签订的购销合同（编号为2018011020）一事，协议条款如下：一、乙方开给甲方的是国家税务局统一发放的山东省增值税专用发票，保证发票的真实性；二、与乙方签约的合同所关联的工程质量、产品质量及其它所有纠纷事宜与乙方无关，乙方不承担任何责任。”甲方（盖章）处加盖“天元建设集团有限公司（1）”印章，于海平本人在甲方代理人处签字，万和涂料公司在乙方处盖章。天元建设公司申请对《协议》上加盖的“天元建设集团有限公司（1）”印章真实性进行鉴定，经本院委托山东永鼎司法鉴定中心鉴定，出具如下司法鉴定意见：涉案《协议》上“天元建设集团有限公司（1）”印文与样本同名备案印文不是同一枚印章形成。2018年12月19日，万和涂料公司给天元建设公司开具两张发票（发票号码：01158371，金额100000元；发票号码：01158372，金额50000元），发票载明的货物名称为涂料乳胶漆，天元建设公司第七建筑工程公司烟台二项目部在发票签收单上加盖印章，并由赵帅签字确认。2018年12月20日，万和涂料公司给天元建设公司出具收款收据一张，载明金额150000元。2019年1月19日，万和涂料公司向于海平指定的收款方（账号：62×××94；户名：于海翠）转账15万元，于海平给万和涂料公司出具收条，收条载明“今收到烟台万和涂料有限公司人民币壹拾伍万元整￥150000，此款项转入此账户建行于海翠62×××94海阳支行海阳路分理处。”2019年4月22日，济注金属公司给天元建设公司开具发票一张，载明的货物名称为金属制品抹墙网，金额为96158元。济注金属公司向天元建设公司出具两张收款收据，出具时间为2018年12月20日和2019年3月17日，收款事由均为保温材料款。2019年12月3日，于海平给济注金属公司书写证明一份，载明“原告修连军诉被告于海平、天元建设集团一案，后天元建设集团有限公司申请追加石家庄济注金属制品销售有限公司，关于石家庄济注金属制品销售有限公司，由于海平承担责任，与石家庄济注金属制品销售有限公司无关。”万和涂料公司营业执照载明经营范围为乳胶漆、防水涂料的生产、销售，建筑材料、装饰材料、化工产品（不包含危险品）、腻子粉、砂浆的批发、零售。济注金属公司营业执照载明经营范围为金属制品、金属丝网、钢板网、建材、轴承、机械配件、化工产品（危险化学品及易制毒化学品除外）的销售。对本案争议的事实和证据，本院认定如下：1.原、被告之间关系修连军主张与于海平之间系雇佣关系，于海平雇佣修连军去1549-1工程工地给外墙刮腻子，申请证人彭某、孙某出庭予以作证。证人彭某称修连军找证人去于海平和天元建设公司处干活，一共四个人，四个人地位一样，每人每天300元（日结），一天9个小时，干了大约一个月时间，缆绳、吊板、铲刀、小桶等工具是自备的，2019年3月4日下午四点半左右，修连军在室外干活时，楼顶别绳子的沙袋与绳子连同修连军从三楼南面外墙坠落，腰上没有系安全绳，头上没有戴安全帽，后孙某同修连军一起坐120的车去医院，证人自己开车去的医院，天元建设公司的工作人员与于海平也到了医院，事故发生之前于海平把工资发放给修连军后，由修连军当天再发放给证人，事故发生之后由于海平直接发放工资。证人孙某称修连军找证人去于海平和天元建设公司处干活，一共四个人，四个人地位一样，每人每天280元（日结），一天9个小时，干了大约20多天，缆绳、吊板、铲刀、小桶等工具是自备的，沙袋是在工地上自己装的，2019年3月4日下午四点半左右，修连军在室外干活时，楼顶别绳子的沙袋与绳子连同修连军从三楼南面外墙坠落，证人同修连军一起坐120的车去的医院，天元建设公司的工作人员也去了医院，事故发生之前由修连军发放工资给证人，事故发生之后由祁仁光发放工资给证人。于海平主张其从天元建设公司处承包了1549-1工程的外墙保温及刮腻子工程，后于海平又找到修连军干活，修连军自带的缆绳、吊板、小桶、刮板、沙袋等工具在空中作业，修连军仅工作四天就受伤了，所以劳务费没有发，其他工友彭奕成、孙某、祁仁光都是修连军找的，他们的工资由修连军发放，于海平与修连军之间系承揽关系，对此没有书面证据提供。天元建设公司主张其将1549-1工程的外墙保温及刮腻子工程包工包料分包给了于海平，于海平借用济注金属公司、万和涂料公司资质承揽涉案工程，由上述两公司给予天元建设公司开具发票，天元建设公司给予上述二公司付款，上述二公司出具正规的收款收据并加盖财务专用章，经办人为于海平，济注金属公司、万和涂料公司作为有资质的承揽人，应与于海平共同承担修连军所主张的提供劳务者受害责任，并提供《外墙保温、外墙涂料施工合同》（合同编号：2018011020）予以证明。万和涂料公司主张其营业执照明确载明营业范围为生产涂料，没有案涉工程的施工资质，其与于海平完全是买卖关系，于海平向万和涂料公司购买涂料共计15万元，于海平在向万和涂料公司付清15万元货款后，根据于海平提供的发票名称，给天元建设公司开具了两张分别是10万元和5万元的数额的发票，天元建设公司将15万元汇给万和涂料公司后，万和涂料公司将15万元又转付给于海平。对于天元建设公司提供的《外墙保温、外墙涂料施工合同》（合同编号：2018011020），万和涂料公司主张涉案《协议》上载明的合同编号与《外墙保温、外墙涂料施工合同》（合同编号：2018011020）合同编号一致，签订上述合同的目的都是为了于海平购买万和涂料公司的涂料，万和涂料公司按照于海平的要求开具发票，于海平代表天元建设公司在涉案《协议》甲方代理人处签字。济注金属公司主张其不具有案涉工程的施工资质，仅具有销售金属制品的资质，其给天元建设公司开具的发票仅仅是购买金属制品的货款，济注金属公司开具给天元建设公司的发票无法证实于海平借用济注金属公司的资质，济注金属公司没有承包天元建设公司的案涉工程。本院认为，证人彭某与证人孙某的证人证言陈述相互一致，结合于海平与天元建设公司均主张已经向修连军垫付了医疗费，本院对证人彭某、孙某的证人证言予以采信，工资日结，一天工作9小时，修连军与证人彭某、孙某的地位一样，于海平与修连军之间符合劳务关系的法律特征，本院认定于海平与修连军之间系劳务关系，对于于海平称其与修连军之间系承揽关系的主张本院不予采纳。天元建设公司将案涉工程包工包料分包给于海平，二者之间系承揽关系。对于涉案《协议》上“天元建设集团有限公司（1）”印文与样本同名备案印文虽不是同一枚印章形成，但是于海平本人在甲方代理人处签字，本院认定涉案《协议》系于海平与万和涂料公司之间因买卖关系而对开具发票事宜进行的约定，涉案《协议》明确载明双方为开山东增值税专用发票而临时签订的购销合同（编号为2018011020），对于天元建设公司提供的《外墙保温、外墙涂料施工合同》（合同编号：2018011020）载明的万和涂料公司承包天元建设公司涉案工程并不是万和涂料公司的真实意思表示，涉案《协议》与万和涂料公司开具给天元建设公司发票载明的货物名称、万和涂料公司营业执照载明的营业范围相互印证，足以证明万和涂料公司与于海平之间系材料买卖关系，天元建设公司关于于海平借用万和涂料公司资质合伙承揽涉案工程的主张本院不予采纳。济注金属公司开具给天元建设公司的发票和收款收据载明货物名称、济注金属公司营业执照载明的营业范围以及于海平本人给济注金属公司出具的证明相互印证，足以证明济注金属公司与于海平之间系材料买卖关系，天元建设公司关于于海平借用济注金属公司资质合伙承揽涉案工程的主张本院不予采纳。2.原、被告对于原告受伤造成的损失应该承担的过错责任。修连军称其作业时腰上系了安全绳，按照正常工作程序进行，自己装的沙袋已达到安全标准，并且自从事本行业至发生事故一直是该操作方法，天元建设公司和于海平进行了安全检查，天元建设公司的安全检查员每天亲自到工地检查，至事故发生前天元建设公司及于海平并未提出修连军任何不安全的事项，依照《中华人民共和国侵权责任法》第69条和73条规定，于海平和天元建设公司应该承担侵权责任。于海平主张修连军到天元建设公司施工现场干活，有明确的安全操作规范，应戴安全帽并系安全带，天元建设公司每天都安排安全员进行检查，尽到了安全检查的义务，同时于海平也尽到了安全监督的义务，跟修连军明确强调要注意安全，操作时一定要检查工具，做到了提示告知的义务，修连军因重大疏忽大意导致自己从楼上连沙袋、缆绳一起坠楼受伤，修连军对自己受伤承担主要责任。天元建设公司称其公司有明确的安全操作标准，每天都安排安全员进行检查，尽到了安全检查的义务，同时于海平也尽到了安全监督的义务，跟修连军明确强调要注意安全，操作时一定要检查工具，做到了提示告知的义务，修连军的施工工具由其自带，修连军应当对其自带的工具的安全性能有充分的认识，且修连军应该对其受伤承担主要或全部过错。本院认为，个人之间形成劳务关系提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。在本案中，修连军作为完全民事行为能力人，知道或应该知道从事外墙高空刮腻子作业取得特种作业操作资格证书后方可上岗，并且在作业时应该尽到注意安全义务，修连军在没有取得特种作业操作资格证书的情况下进行外墙高空刮腻子作业，并且没有证据证明其作业时尽到注意安全义务，修连军对于自己受到的损害具有过错。于海平作为接受劳务一方，应该对雇佣的提供劳务者的上岗资格尽到谨慎审核义务，并且应该尽到为提供劳务者提供安全防护措施的义务。于海平没有对原告的上岗资格尽到谨慎审核义务，并且没有证据证明为修连军作业时尽到提供安全防护措施的义务，于海平对修连军的损害具有较大过错。综上所述，本院认为于海平对于修连军的损害承担70%责任为宜。1549-1工程的外墙保温及刮腻子工程需要施工资质，天元建设公司将涉案工程分包给没有施工资质的于海平，天元建设公司应该与于海平对于修连军的损害承担连带赔偿责任。3.对原告受伤造成的损失数额的认定。于海平与天元建设公司均对烟台正禾司法鉴定所鉴定意见书真实性无异议，但对伤残级别、误工时间、护理时间有异议，于海平与天元建设公司不申请重新鉴定，也无证据证明鉴定程序及其他事项存在违法之处，对烟台正禾司法鉴定所鉴定意见书本院予以采信。对于伤残赔偿金，修连军主张按照2019年山东省城镇居民人均可支配收入42329元计算20年乘以30%为253974元，于法有据，本院予以支持。对于住院伙食补助费3000元、营养费5400元，于海平与天元建设公司均无异议，本院予以认定。对于误工费，修连军主张按照每天115.97元计算210天为24353.7元，于法有据，本院予以支持。对于被抚养人生活费，修连军主张其父亲修作国70周岁，其母亲姜彩英72周岁，其与姐姐共同赡养，根据2019年山东省居民人均消费支出20427元，修作国被抚养人生活费按照20427元*10年*30%计算为61281元，姜彩应被抚养人生活费按照20427元*8年*30%计算为49024.8元，按照110305.8元/2人计算，被抚养人生活计算为55152.9元。于海平与天元建设公司对人均消费支出20427元标准无异议，但主张计算两个父母的被抚养年限属于重复计算，对此有异议。本院认为，被抚养人生活费应该按照20427元*8年*2人*30%/2人+20427元*2年*30%/2人计算为55152.9元，对于修连军主张被抚养人生活费55152.9元，本院予以支持。对于交通费,修连军主张2600元，于海平与天元建设公司均无异议，本院认定修连军花费交通费2600元。对于护理费，修连军主张按照护理人员（王翠玲）日收入142.54元*120天计算为17104.8元，于海平对护理费计算标准有异议，对修连军提供的护理费相关证据不予认可，同时护理人员也不是修连军的配偶，护理费应该按照城镇标准予以计算。经本院查证，海阳市清鸿制衣有限公司属于依法登记成立的有限责任公司，海阳市清鸿制衣有限公司出具停发工资证明和工资表予以证明王翠玲日工资为142.54元，本院予以采信。修连军受伤不管由谁护理都必然产生收入减少的后果，王翠玲虽不是修连军配偶，对修连军此次受伤进行护理等同于社会劳动，护理费需要支付，本院认定修连军的护理费为17104.8元。综上，本院确认修连军的医疗费76363.4元、伤残赔偿金253974元、误工费24353.7元、住院伙食补助费3000元、护理费17104.8元、被抚养人生活费55152.9元、营养费5400元、交通费2600元、鉴定费2860元，共计440808.8元。对于精神抚慰金，修连军主张5000元，于海平与天元建设公司均主张修连军对此次事故负全责或主要责任，所以不应该有精神抚慰金。本院认为，于海平对于此次事故的发生承担70%的主要责任，并且修连军因伤致L3腰椎爆裂骨折遗留右下肢瘫（肌力4级）构成八级伤残，修连军在此次事故中遭受了较大精神损害，本院认定修连军的精神抚慰金为3500元为宜。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。在本案中，修连军受雇于于海平为于海平提供劳务，于海平向修连军支付报酬，修连军与于海平之间形成劳务关系。修连军在没有取得特种作业操作资格证书的情况下进行外墙高空刮腻子作业，并且没有证据证明其作业时尽到注意安全义务，修连军对于自己受到的损害具有过错；于海平作为接受劳务一方，没有对修连军的上岗资格尽到谨慎审核义务，并且没有证据证明为修连军作业时尽到提供安全防护措施的义务，于海平对修连军的损害具有较大过错。本院认为于海平对于修连军的损害承担70%责任为宜。1549-1工程的外墙保温及刮腻子工程需要施工资质，天元建设公司将涉案工程分包给没有施工资质的于海平，天元建设公司应该与于海平对于修连军的损害承担连带赔偿责任。修连军的医疗费76363.4元、伤残赔偿金253974元、误工费24353.7元、住院伙食补助费3000元、护理费17104.8元、被抚养人生活费55152.9元、营养费5400元、交通费2600元、鉴定费2860元，共计440808.8元，上述损失的70%即308566.16元，修连军的精神损害抚慰金数额为3500元，本院认定于海平应该向修连军赔偿各项损失共计312066.16元，于海平已向修连军支付20000元，于海平还需向修连军赔偿292066.16元，天元建设公司对上述款项承担连带赔偿责任。对于涉案《协议》上“天元建设集团有限公司（1）”印文与样本同名备案印文虽不是同一枚印章形成，但是于海平本人在甲方代理人处签字，本院认定涉案《协议》系于海平与万和涂料公司之间因买卖关系而对开具发票事宜进行的约定，涉案《协议》明确载明双方为开山东增值税专用发票而临时签订的购销合同（编号为2018011020），对于天元建设公司提供的《外墙保温、外墙涂料施工合同》（合同编号：2018011020）载明的万和涂料公司承包天元建设公司涉案工程并不是万和涂料公司的真实意思表示，涉案《协议》与万和涂料公司开具给天元建设公司发票载明的货物名称、万和涂料公司营业执照载明的营业范围相互印证，本院认定万和涂料公司与于海平之间系材料买卖关系，万和涂料公司按照于海平要求开具发票，天元建设公司关于于海平借用万和涂料公司资质合伙承揽涉案工程的主张本院不予采纳。济注金属公司开具给天元建设公司的发票和收款收据载明货物名称、济注金属公司营业执照载明的营业范围以及于海平本人给济注金属公司出具的证明相互印证，足以证明济注金属公司与于海平之间系材料买卖关系，天元建设公司关于于海平借用济注金属公司资质合伙承揽涉案工程的主张本院不予采纳。天元建设公司对涉案《协议》上加盖的“天元建设集团有限公司（1）”印章真实性进行鉴定而产生的费用由其自行承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第二十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告于海平于本判决生效后十日内向原告修连军赔偿医疗费、伤残赔偿金等各项损失共计292066.16元；二、被告天元建设集团有限公司对上述款项承担连带赔偿责任。三、驳回原告修连军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的时间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费3858元，由原告修连军承担1213元，被告于海平、天元建设集团有限公司承担2645元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判员  由彦明二〇二〇年六月十六日书记员  林 桐