河南省新郑市人民法院刑 事 判 决 书（2020）豫0184刑初217号公诉机关河南省新郑市人民检察院。被告人马利光（曾用名马小东），男，1981年8月14日出生于河南省新郑市，汉族，初中文化程度，无业，居住地河南省郑州市航空港经济综合试验区。曾因犯盗窃罪，于2002年8月14日被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币2500元。因非法储存、买卖危险物质，于2019年1月28日被新郑市公安局决定行政拘留十日；因非法储存、买卖危险物质，于2019年9月2日被新郑市公安局决定行政拘留十二日。因非法储存、买卖危险物质，于2019年12月9日被新郑市公安局决定行政拘留十五日。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2019年12月24日被新郑市公安局刑事拘留，因涉嫌犯非法经营罪，于2020年1月7日由新郑市公安局执行逮捕。辩护人赵晓伟，河南亚太人律师事务所律师。河南省新郑市人民检察院以新检二部刑诉[2020]5号起诉书指控被告人马利光犯非法经营罪，于2020年4月14日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，决定适用普通程序，公开开庭审理了本案。河南省新郑市人民检察院指派检察员陈金荣出庭支持公诉，被告人马利光及其辩护人赵晓伟到庭参加了诉讼。现已审理终结。河南省新郑市人民检察院指控：2018年3月至案发期间，被告人马利光在未办理《危险化学品经营许可证》和《成品油（经营）许可证》的情况下擅自销售成品油，销售金额145万余元。经山东三方联检检测技术有限公司鉴定，马利光所销售的车用乙醇汽油系不合格产品。针对上述指控，公诉机关提供了被告人马利光的供述和辩解，同案犯的供述和辩解，证人证言，鉴定意见及相关书证等证据，认为被告人马利光的行为已构成非法经营罪。请求依法判处。庭审中，河南省新郑市人民检察院提出如下量刑建议：被告人马利光有前科劣迹，建议对其判处有期徒刑三年至四年，并处罚金。被告人马利光对公诉机关指控其在国际庄园销售散油无异议，其知道吕世伟在达利园附近销售散油，但没参与。其辩护人的辩护意见为，没有证据证明吕世伟与马利光之间是雇佣关系，也没有证据证明吕世伟将销售金额交给马利光，软抄本记载的数额与马利光无关。马利光犯罪金额为五六万，其系坦白，认罪态度好，建议对其适用缓刑。庭审中，马利光的辩护人出示郑州航空港经济综合实验区明港办事处东王马村民委员会出具的材料拟证明马利光平时表现情况。经审理查明，2018年5月至2019年12月9日，被告人马利光伙同吕世伟（已起诉）或独自在未办理《危险化学品经营许可证》和《成品油（经营）许可证》的情况下擅自销售成品油，销售金额91万余元。2019年12月9日，马利光销售的车用乙醇汽油经山东三方联检检测技术有限公司鉴定系不合格产品。另查，1、马利光因非法储存、买卖危险物质于2019年1月28日至2019年2月6日被行政拘留；于2019年9月2日至2019年9月14日被行政拘留；于2019年12月9日至2019年12月24日被行政拘留。2、2018年5月至10月，马利光、吕世伟销售汽油854657元。2019年11月、12月，马利光通过微信、支付宝方式销售汽油共计62760.7元。3、2019年12月9日，中国石化销售股份有限公司河南郑州新郑石油分公司配合新郑市公安局在国际庄园南侧附近查获油品2280KG，由该公司派车将油品运送至洛阳油库同意存放回炼。4、新郑市公安局从马利光处扣押加油机一台，油罐四个，记账本七本。上述事实，有以下经庭审示证、质证的证据证实，本院予以确认。1、被告人马利光供述，2018年他和吕世伟在港区八千东王马村东侧坟后吕西侧的耕地处租用集装箱式简易房销售散装汽油。他和吕世伟合伙购买散装汽油设备，利润一人一半。因为他和吕世伟认识高某，所以他们销售高某送的92号散油后再和高某结账。卖了半个月的高某送的92号汽油后，他通过高某认识了卖95号汽油的耿彪，这个耿彪一直送货到现在。他从大彪处以4.7元每升的价格进货，以5.5万的价格销售。销售点主要由吕世伟负责，他还经营彩钢瓦生意，有时去销售点招呼。买汽油的人通过微信、支付宝和现金支付油款。经营到2018年12月，他们共销售了149万元左右，共盈利十几万左右。他和吕世伟卖散油期间，吕世伟记有账本，这些账本在他的黑色普桑豫Ａ×××**车上放着。2019年1月他单独在新郑市国际庄园度假酒店南围墙路南老郑汽修院内开始卖散装汽油，期间曾被和庄派出所查获，被拘留10日。后来马利民用他的加油设备，2019年7月29日他又被和庄派出所拘留12日。2019年农历十月十四他又开始卖散装汽油，直到2019年12月9日，他销售了价值五六万的汽油，盈利六七千。2019年12月9日，他的加油站被查获2.2吨左右的汽油。他的微信昵称为“沉默是金”。并与扣押决定书、扣押清单、账本相互印证。2、同案犯吕世伟供述，2018年5月，发小马利光联系他帮忙卖散油，每天100元工资。他同意后到新郑市神州路与炎黄大道交叉口达利园附近的一片空地上盖的简易房按照每升5元的价格卖油，并将销售数量、销售金额、车牌号、支付方式记下来。他每天收款二千多、三千元。期间他有事，马利光卖汽油。他干了五个月，马利光支付给他1.5万元的工资，他共销售6万升价值30万元的汽油。后来他认为工资少就不干了，并把账本交给马利光，他接收油款的微信和支付宝也停止使用。马利光联系买油时他将销售额交给马利光用于结算。3、证人高某证实，2018年五六月，他为在新郑市神州路达利园东侧经营加油点的马利光送过两次汽油，共计1吨多。后来马利光嫌他送的汽油价格高就找其他人送汽油。4、证人白某证实，他是网约车司机，听朋友介绍国际庄园附近有人销售汽油，建有“小东快餐畅饮店”微信群。2019年12月9日，他在群里称“吃早餐”，一个叫“沉默是金”的人发给他一个位置。他到一个简易房，一个人给他加散油，他通过微信支付200元。他加完油准备开车离开时，派出所民警就到了，将他带到派出所询问情况。5、山东三方联检检测技术有限公司出具的检验报告证实，新郑市公安局新华路派出所抽样的汽油样品按GB18351-2017标准检验不合格。6、提取笔录、证据保全清单、勘验检查记录、现场照片证实新郑市公安局民警在案发现场扣押加油机和油罐，并从油罐中提取汽油样品，从黑色桑塔纳轿车内扣押笔记本7本。该7本笔记本记录销售散装汽油1383451元。7、微信截图、支付宝截图证实通过微信、支付宝马利光销售汽油情况。8、户籍证明，前科证明，刑事判决书，行政处罚决定书，行政拘留执行回执证实被告人马利光在案发时系完全刑事责任能力人，违法犯罪记录及执行情况。本院认为，被告人马利光违反国家规定，未经许可销售油品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。对于被告人马利光及其辩护人辩解、辩护称马利光没有与吕世伟共同销售汽油的意见，经查，被告人马利光供述与同案犯吕世伟供述、证人高某证言、现场扣押的记账本相互印证，证实马利光从高某等人处购买汽油后和吕世伟共同销售，故对于上述辩解、辩护意见本院不予采纳。辩护人提交郑州航空港经济综合实验区明港办事处东王马村民委员会出具的材料与起诉书指控的内容不具有关联性，本院不予采信。辩护人提出对马利光适用缓刑的意见与马利光罪责不符，本院不予采纳。根据我国刑法的规定，犯非法经营罪，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金。对马利光应当在上述法定刑幅度内判处刑罚。被告人马利光在共同犯罪中积极参与，起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。本院在对被告人马利光量刑过程中，充分考虑了以下量刑情节：1、当庭认罪，可以酌情从轻处罚；2、有前科劣迹，可以酌情从重处罚。公诉机关提出的量刑建议过重，本院不予采纳。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十四条，第六十一条之规定，判决如下：一、被告人马利光犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十一万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。已被行政拘留38日应予折抵，即从2019年12月24日起至2022年5月16日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）二、记账本七本及作案工具加油机一台，油罐四个予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  唐 莹人民陪审员  边秀峰人民陪审员  张春玲二〇二〇年六月二十九日代理书记员  王文哲