河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终3963号上诉人（原审被告）：李刚，男，汉族，1977年11月26日生，住河南省洛阳市瀍河回族区。被上诉人（原审原告）：张俊宏，男，汉族，1966年5月16日生，住河南省灵宝市。委托诉讼代理人：李晖，河南永晖律师事务所律师。原审被告：付宜洛，男，汉族，1985年3月28日生，住河南省洛阳市瀍河回族区。原审被告：河南恒信置业有限公司。住所地：河南省洛阳市洛龙区太康路与厚载门街交叉口。法定代表人：李娟。上诉人李刚因与被上诉人张俊宏，原审被告付宜洛、河南恒信置业有限公司（以下简称恒信公司）合同纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2020）豫0311民初367号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法独任公开开庭进行了审理。上诉人李刚，被上诉人张俊宏及其委托诉讼代理人李晖到庭参加诉讼。原审被告付宜洛及恒信公司经本院依法传票传唤未到庭依法缺席审理。本案现已审理终结。李刚上诉请求：1、撤销原判第二项，改判驳回张俊宏对李刚的诉讼请求；2、改判李刚不需负担一审案件受理费，二审案件受理费由张俊宏负担。事实与理由：1、一审判决没有查明张俊宏先期交的2万元交给了谁，并且法院认为部分中对被告指向不明。付宜洛本人没有参与案涉合同的洽谈和签订过程，其个人账户及印章是恒信公司保存和使用，付宜洛未对加盖个人印章的行为明确追认，不具有法律效力。2、洛阳市恒启置业有限公司（以下简称恒启公司）并未收到张俊宏支付的19万元，不应承担协议解除的返还责任。张俊宏提交的付款证据不能证明收款人是恒启公司。付宜洛未通过口头或书面意思表明自己是恒启公司法定代表人收取19万元首付款，不应认定为由合同约定的第三人收款。公司的法定代表人非以法人名义从事的民事活动，法律后果不应由法人承受，公司法定代表人非法将公司应收款收入个人账户是严重超越极限的行为。根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条第一、二、三款，第一百七十二条的规定，付宜洛未对该笔收款追认为恒启公司收取且张俊宏在明知恒启公司法定代表人不在场也没有委托手续的情况下将款项转入付宜洛个人账户，该代理行为不成立，恒启公司和李刚不应承担民事责任。3、恒启公司注销清算时在《洛阳日报》发布债权申报公告是工商行政管理部门的统一要求，且恒启公司没有收到张俊宏支付的建房款，不存在通知义务。李刚认为张俊宏的款项应由实际收到款项的付宜洛按不当得利返还，同时恒信公司同意承担还款责任，应由恒信公司与付宜洛共同偿还，与李刚无关。张俊宏辩称，1、一审查明的事实均有充分的证据予以证明。首先，2015年11月15日张俊宏与恒启公司签署的代建房源保留协议书有付宜洛作为恒启公司法定代表人的签章。其次，张俊宏在签署协议当天向恒启公司交了2万元定金，又在2015年的11月17日依约向恒启公司法定代表人账户转款17万元，并由恒启公司出具加盖其法定代表人付宜洛印章的收到张俊宏19万元的收据。最后，恒启公司成立于2015年9月11日，于2016年的2月25日注销，法定代表人是付宜洛，公司股东为付宜洛和李刚。李刚上诉所称的本案事实不清，没有任何事实与法律依据。2、首先，李刚大篇幅论述不能否认付宜洛是恒启公司的法定代表人这一事实，其行为是代表恒启公司履行职务的行为，行为产生的法律后果依法应当由恒启公司承担。其次，恒启公司于2016年2月25日注销，根据法律规定公司应当依法进行清算。作为公司股东和清算组成员的李刚和付宜洛在清算过程中存在明显过错，一审法院依法判决其承担赔偿责任，适用法律完全正确，李刚的上诉理由于法无据，不应采纳。付宜洛提交书面答辩状，述称，1、私章是恒启公司成立时候刻的，银行卡是在恒启公司成立前就有并交给恒信公司使用，方便恒信公司工作，与恒启公司无关。2、付宜洛没有同意过用该卡办理恒启公司的业务，不认可张俊宏交到该账户的钱就是交给恒启公司的。房子最终是恒信公司建造。加盖印章的收据付宜洛不知情，也不认可收钱行为与恒启公司有关，不是代表恒启公司的行为，不是职务行为。3、付宜洛对张俊宏签合同以及收款的事情不知情，张俊宏是在向恒信公司要款，没有向付宜洛或恒启公司的其他股东或董事要过。4、据了解，钱到付宜洛账户后就由恒信公司转走使用，没有进过恒启公司账户，付宜洛作为恒启公司法人代表没有代表公司收钱。5、付宜洛认为是恒信公司的责任，收钱确实与恒启公司无关，恒启公司不应承担还款责任，恒启公司的股东、董事、清算人员等都不应承担还款责任。恒信公司未到庭，未作陈述。张俊宏向一审法院起诉请求：1、请求法院依法解除张俊宏与恒启公司于2015年11月15日签订的代建房源保留协议书。2、请求法院依法判令付宜洛、李刚、恒信公司共同返还张俊宏缴纳的代建房屋首付款190000元及利息47500元（利息按年利率6％自2015年11月17日暂计算至2020年1月16日，实际利息计算至本息清偿之日止）。3、请求法院依法判令付宜洛、李刚、恒信公司共同承担本次诉讼产生的所有费用。一审法院认定事实：2015年11月15日，张俊宏签署的《代建房源保留协议书》上载明：“甲方洛阳市恒启置业有限公司，乙方张俊宏；项目位置：洛阳市洛龙区古城路厚载门街交会处，房屋位置1栋3单元15层1501号，单价4865元，建筑面积128.61㎡，总价625688元；一次性付款，优惠后总房款613174元；首付款19万元整……”。上述协议甲方处加盖被告付宜洛个人印章。张俊宏称协议签订当天，其向恒启公司缴纳2万元定金。2015年11月17日，张俊宏向付宜洛账户转账支付17万元。张俊宏提交的《收据》上载明：“今收到张俊宏交来代建首付款1栋3单元15层01户1501号壹拾玖万元整”，该收据上加盖被告付宜洛个人印章。因案涉房屋至今未建，现张俊宏主张解除代建房源保留协议书，并要求付宜洛、李刚、恒信公司退还已付购房款，赔偿利息损失。另查明：恒启公司成立于2015年9月11日，于2016年2月25日核准注销。付宜洛系该公司法定代表人，该公司股东为付宜洛、李刚。恒启公司清算报告显示：一、公告情况。按照《公司法》规定，本清算组在成立之日起十日内向债权人发出了债权申报通知书，并于2015年12月22日在洛阳日报报纸上发布了公司决定解散和进行清算的公告。二、债权人债权登记情况。在清算过程中，清算组共收到和登记公司债权人申报的债权无。三、清偿情况。按照《公司法》的规定，一次分别支付清算费用无，支付职工工资无，支付劳动保险费用无，……清算债务无，剩余财产无。清算组成员：李刚、付宜洛、葛婷瑜。一审法院认为，关于《代建房源保留协议书》的签订主体，该协议甲方处显示为恒启公司，落款处加盖恒启公司法定代表人付宜洛个人印章，恒启公司为张俊宏出具的《收条》上亦加盖付宜洛个人印章，付宜洛作为恒启公司的法定代表人，其在协议上加盖个人印章并收取相应款项的行为应认定为职务行为，由此产生的后果由恒启公司承担，故《代建房源保留协议书》的签订主体应为张俊宏与恒启公司。案涉代建房屋至今未建设，张俊宏主张解除其与恒启公司签订的该代建协议，符合法律规定，依法予以支持。合同解除后，恒启公司依据合同取得的19万元购房款应当返还张俊宏。恒启公司于2016年2月25日注销，根据法律规定，公司清算时，有限责任公司的清算组由股东组成，清算组应当依法将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。在清算过程中，清算组故意或重大过失未依法履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，造成损失的，应依法对债权人相应损失进行赔偿。付宜洛、李刚作为公司股东且为清算组组成人员，其未履行法律规定的通知已知债权人义务，导致张俊宏的债权不能及时申报而造成损失，且其在洛阳日报上发布公告亦不符合法律规定，故付宜洛、李刚在清算过程中存在过错，应当对张俊宏的损失承担赔偿责任，故付宜洛、李刚应向张俊宏返还购房款19万元。张俊宏主张付宜洛、李刚、恒信公司从首付款缴纳之日即2015年11月17日起按年利率6％支付资金占用期间的利息，符合法律规定，予以支持。另恒信公司自认张俊宏所交首付款19万元用于其公司，对张俊宏主张其承担还款责任没有异议，依法予以认定，恒信公司应对上述债务承担共同还款责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第一百八十五条、第一百八十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条、第十九条之规定，判决如下：一、解除张俊宏与恒启公司于2015年11月15日签订的《代建房源保留协议书》；二、付宜洛、李刚、恒信公司应于本判决生效后十日内共同返还张俊宏购房款19万元，并自2015年11月17日起以19万元为基数按年利率6％支付利息至付宜洛、李刚、恒信公司实际履行之日止。受理费减半收取2431元，由付宜洛、李刚、恒信公司共同承担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，张俊宏提供的《代建房源保留协议书》的相对方为恒启公司，虽然没有加盖恒启公司公章，但加盖有其法定代表人付宜洛（股东之一）印章。该协议内容具备房屋买卖合同的主要条款，可以认定双方之间存在房屋买卖合同关系。张俊宏提供的房款收据加盖有付宜洛印章，应认定恒启公司收取了张俊宏19万元购房款。李刚作为恒启公司股东在与另一股东付宜洛解散恒启公司时没有依法通知债权人，侵害了张俊宏的合法权益，应与付宜洛共同承担返还张俊宏房款的民事责任。综上所述，李刚的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4100元，由李刚负担。本判决为终审判决。审判员  张海舟二〇二〇年六月二十九日书记员  周 青