上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0110民初2443号原告：上海艺品数码科技有限公司，住所地上海市宝山区宝杨路****楼**。法定代表人：李东惠，执行董事。委托诉讼代理人：姜佳奇，上海瀛泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋晨曦，上海瀛泰律师事务所律师。被告：江建平，男，1984年8月17日出生，汉族，住江西省上饶市婺源县紫阳镇梅林方坑村**。原告上海艺品数码科技有限公司(以下简称艺品数码)诉被告江建平劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人姜佳奇、被告江建平均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告艺品数码向本院提出诉讼请求：1、请求撤销杨劳人仲(2019)办字第1110号第一项裁决，改判原告向被告支付2019年3月1日至3月21日工资2775元；2、请求撤销杨劳人仲(2019)办字第1110号第二项裁决，改判原告不支付被告2018年10月10日至2019年3月21日延时加班工资及休息日加班工资；3、请求撤销杨劳人仲(2019)办字第1110号第三项裁决，改判原告支付被告2018年11月11日至2019年3月21日的未签劳动合同二倍工资差额15652元；4、请求撤销杨劳人仲(2019)办字第1110号第五项裁决，改判被告返还原告预发工资15780元。事实和理由：根据原告处的考勤记录显示，原、被告是2018年10月10日开始发生实际劳动关系至2019年3月21日。被告的工作是建筑图片后期修理，按照每张图150元计算工作量，双方未签定劳动合同，原告要求被告签署，被告以身份证丢失为由不肯签署。双方约定工资底薪2000元每月，其余按计件计算，所以被告上班时间很自由，工作时间不固定，不存在加班工资。故原劳动仲裁裁决书裁定的加班工资没有依据，希望法庭不予支持。因为图片经修理后要经审核发给客户，客户认可后才算有效图片，才计入工作量，所以计件量要在实际工作后两个月才有明确数字。2018年11月15日预发被告2018年10月工资8000元，2018年12月20日预发被告2018年11月工资6150元(5973元的工资加177元的交通费报销)，2019年1月29日预发被告2018年12月的工资5332元，2019年1月31日，2018年10-11月确切计件量已核实，按照多退少补的原则，两个月补发给被告3797元。2019年2月27日预发被告2019年1月的工资6335元。2019年3月15日向被告预付2019年2月工资6975元(其中3389.6元是银行转账，剩余是现金给付)。因被告2018年12月、2019年1月、2019年2月实际计件量未达预期，预发工资超额了，所以被告应当返还金额2018年12月3531元、2019年1月3068元、2月3956元，合计10555元。被告2019年3月1日-3月21日的工资应为2775元(底薪1455元，提成1440元，扣除120元缺勤)。被告江建平辩称，不同意原告诉请，要求按照仲裁裁决履行。被告与原告公司老板娘谈好，工资是由3000元底薪加提成构成的，这个提成是按照画图量来计算的，原告每画一张透视图得160元，每画一张鸟瞰图得320元，当时老板娘说两项加起来每个月不少于10000元。确认原告所述的银行转账及支付规律，但是2019年3月15日，被告仅收到银行转账3389.6元，没有收到现金。根据被告与公司谈好的工资待遇，原告每月少发了，每月都没有到10000元。被告处现在没有完整的工作期间所有修图。经审理查明，被告江建平入职原告艺品数码从事建筑效果图后期制作，未签订劳动合同，双方确认的劳动期间为考勤记录显示的2018年10月10日至2019年3月21日，每月工资为底薪加计件提成，原告主张底薪为每月2000元，计件提成按150元一个工作量计算；被告辩称底薪为每月3000元，计件提成按160元或320元每张图计算，每月工资总额应高于10000元。另查，原告于2018年11月15日通过银行转账发放被告工资8000元、2018年12月20日转账发放被告工资5973元、2019年1月29日转账发放被告工资5332元、2019年1月31日转账发放被告工资3797元、2019年2月27日转账发放被告工资6335元、2019年3月15日转账发放被告工资3389.6元，上述共计金额为32826.6元。被告不认可2019年3月15日收到现金发放的工资。双方确认工资发放至2019年2月底，只是原告主张需要返还，被告辩称未足额支付。审理中，原告提供自行制作的被告2018年10月-2019年3月工作量统计表，显示：被告2018年10月工作量为21.2、11月为20.2、12月为16.9、2019年1月为17.2、2月为13、3月为9.6，据此主张本案第四项诉请。被告不认可该统计表。审理中，被告江建平为证明加班事实，提供来源于原告艺品数码的考勤记录及被告江建平与艺品数码财务对话的视频。原告认可该考勤记录的真实性，但不认可加班的事实，认为考勤记录上同样反映出被告江建平有迟到早退的情况，恰好证明被告江建平是不规定上下班时间的计件工作制。原告认可视频真实性，但不认可证明内容，财务仅在描述工资发放形式，审理中，被告江建平为证明每月工资收入不低于10000元，提供被告与原告财务对话的视频以及原告在网上发布的招聘信息。原告均不予认可。2019年8月13日，江建平向上海市杨浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求艺品数码支付：1、2019年3月1日至2019年3月22日期间16天工资7356.32元；2、2018年10月8日至2019年3月22日延时加班工资19669.82元、2018年10月8日至2019年3月22日休息日加班工资36658.15元；3、2018年11月8日至2019年3月22日未签订劳动合同的二倍工资差额44597.7元。艺品数码于2019年8月31日提出反请求，要求江建平返还2018年10月至2019年3月多收取的预发工资15781元。该会合并审理原、被告的请求，并于2019年12月2日裁决如下：1、艺品数码向江建平支付2019年3月1日至2019年3月21日工资5046.76元；2、艺品数码向江建平支付2018年10月10日至2019年3月21日延时加班工资11859.88元、2018年10月10日至2019年3月21日休息日加班工资24813.23元；3、艺品数码向江建平支付2018年11月10日至2019年3月21日未签订劳动合同二倍工资差额32046.92元。原告艺品数码不服，具状来院，作如上诉请。审理中，因原、被告意见不一，致调解不成。本院认为，当事人对自己提出的主张所依据的事实或反驳对方主张所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案中，双方根据考勤记录确认了实际工作期间，并无不妥，本院予以确认。关于劳动合同的签订，实际用工期间并未签订劳动合同，艺品数码主张未签订的原因是江建平找理由拒绝签订，江建平主张是艺品数码未提供签订，该节事实的举证责任在单位方，现艺品数码未提供证据予以证明是个人的过错导致合同未签订，故本院认定未签订劳动合同的过错在单位方，艺品数码应向江建平支付自用工后一个月不满一年的二倍工资差额。关于加班工资，首先，对于加班事实的举证责任在江建平个人，其仅提供考勤记录及与艺品数码财务的对话视频，无法认定单位强制要求或个人提出申请经单位允许后进行加班的事实；其次，双方均确认劳动报酬的给付系底薪加计件提成，在单位没有强制性需完成件数工作量指标的情况下，这种个人为了增加劳动报酬而延长工作时间的情况不能等同于劳动合同法意义上的加班；故本院对江建平延时加班工资及休息日加班工资的请求均不予认可。关于工资报酬，双方均确认系底薪加计件提成，但双方对底薪金额及具体每个月的工作量件数、每件的报酬金额均不能达成一致意见，且均无法提供全部完整的工作量图表。根据举证责任分配规则，对实际工作量的举证责任在单位方，现艺品数码无证据证明江建平在2018年12月至2019年2月期间有明显工作量减少或所修之图超出常规量的被客户退单的情况，故艺品数码要求退还该三个月工资差额的诉请，本院不予采信；同理，现艺品数码无证据证明江建平2019年3月并非如常工作、工作量大大减少，应承担举证不能的责任。综上，关于江建平的工资报酬，按银行转账为准的已发工资(发放期间自2018年10月10日至2019年2月底)计算平均数后，确定2019年3月1日至21日工资报酬及2018年11月10日至2019年3月21日期间未签订劳动合同的二倍工资差额，关于原告艺品数码主张的现金发放金额，因无充分证据予以证明，且被告江建平不予认可，又违反双方一贯的工资发放模式，本院不予采信。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告上海艺品数码科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告江建平支付2019年3月1日至2019年3月21日的工资4689.51元；二、原告上海艺品数码科技有限公司不用向被告江建平支付2018年10月10日至2019年3月21日的延时加班工资、休息日加班工资；三、原告上海艺品数码科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告江建平支付2018年11月10日至2019年3月21日未签订劳动合同二倍工资差额30481.84元；四、原告上海艺品数码科技有限公司要求被告江建平返还原告预发工资10555元的诉讼请求，不予支持。本案受理费5元，由原告上海艺品数码科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 郑  马  威二〇二〇年六月二十二日书记员 曹玉强何俊丽附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。