湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘12民初515号原告怀化林颖房地产开发有限公司，住所地湖南省怀化市迎丰西路**。法定代表人邓厚耀，系该公司执行董事。被告怀化市顺天投资有限公司，，住所地怀化市鹤城区迎丰东路太平洋大厦）。法定代表人仇成安。被告仇成安，男，汉族，1959年1月22日出生，住湖南省怀化市鹤城区。委托代理人李光家，湖南安必信律师事务所律师。被告唐明芳，女，汉族，1982年4月21日出生，住湖南省怀化市鹤城区。被告仇深圳，男，汉族，1985年12月7日出生，住湖南省怀化市鹤城区。原告怀化林颖房地产开发有限公司（以下简称“林颖公司”）因与被告怀化市顺天投资有限公司（以下简称“顺天公司”）、仇成安、唐明芳、仇深圳执行异议之诉纠纷一案，于2019年12月30日向本院提起诉讼。本院于2019年12月30日立案受理后，依法组成合议庭于2020年6月1日公开开庭进行了审理。原告林颖公司的法定代表人邓厚耀，被告仇成安及其委托代理人李光家，被告唐明芳、仇深圳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告林颖公司向本院所提诉讼请求为：1、在原告与被告（被执行人）顺天公司合同纠纷执行一案中，依法追加被告仇成安、唐明芳、仇深圳为被执行人，由仇成安、唐明芳、仇深圳按8:1:1的出资比例承担清偿责任，暂定金额为583.2274万元；2、本案诉讼费用由被告仇成安、仇深圳、唐明芳共同负担。事实和理由：一、被告顺天公司应偿还原告的债务，以及原告申请追加被告仇成安、唐明芳、仇深圳为被执行人的过程。原告与被告顺天公司合同纠纷一案，2012年10月6日怀化市中级人民法院作出（2011）怀中民一初字第19号《民事判决书》，判决：一、由被告顺天公司向原告支付所欠房屋包销款529.793091万元，限本判决生效后10日内付清；二、由被告顺天公司按照房屋包销协议自2008年10月23日起每天向原告支付所欠房屋包销款额（该所欠房屋包销款额指以房屋总包销款2871.4120万元为基数，扣减顺天公司分次所付房屋包销款后的剩余款额；因存在分次支付房屋包销款的情况，故所欠房屋包销款额亦因分次抵扣而有不同；第一次抵扣计算所欠房屋包销款额的时间为2008年10月23日，以后以顺天公司每次支付部分房屋包销款的时间为所欠房屋包销款额的抵扣计算时间）万分之五的违约金，至付清全部房屋包销款时止；三、由顺天公司向原告偿付其他欠款53.4344万元，限本判决生效后10日内付清；等等。顺天公司不服，向湖南省高级人民法院提出上诉，湖南省高院于2013年10月24日作出（2013）湘高法民一终字第96号民事判决，判决：驳回上诉，维持原判。原告作为申请执行人于2014年1月14日向怀化市中级人民法院申请强制执行。执行过程中原告发现顺天公司于2013年11月4日已登记注销，该公司成立时注册资本为1000万元，仇成安认缴800万元，实缴100万元；唐明芳认缴100万元，实缴50万元；仇深圳认缴100万元，实缴50万元。于是2017年1月13日怀化中院作出（2016）湘12执123号执行裁定书，裁定：一、追加仇成安、唐明芳、仇深圳为本案的被执行人；二、仇成安（在700万元范围内）、唐明芳（在50万元范围内）、仇深圳（在50万元范围内）应在本裁定生效后10日内向原告履行偿还本案欠款及利息的义务。怀化中院又于2017年5月24日作出（2016）湘12执123号之二执行裁定书，裁定冻结唐明芳在银行、信用合作社和其他有储蓄贷款业务的单位的存款500000元或查封、扣押其等同价值的财产。之后，湖南省高级人民法院于2019年3月28日作出（2019）湘执复64号执行裁定，以程序问题为由撤销了怀化中院（2018）湘12执异30号执行裁定，发回重审。怀化中院于2019年5月22日作出（2019）湘12执异53号执行裁定，认为“追加仇成安、唐明芳、仇深圳为本案被执行人，本院以原执行案号，在未另行组成合议庭的情况下直接作出裁定，追加仇成安、唐明芳、仇深圳为本案被执行人不妥。”裁定：撤销本院（2016）湘12执123号执行裁定、（2016）湘12执123号之二执行裁定。怀化中院于2018年12月27日作出（2018）湘12执恢24号之二执行裁定，扣划了唐明芳在中国建设银行股份有限公司怀化神龙支行62×××24-156-1账号内存款229399.51元至怀化中院执行案款专户。之后，原告再次申请追加仇成安、唐明芳、仇深圳为本案被执行人。2019年11月8日怀化中院（2019）湘12执异118号驳回了原告的追加请求。为此，原告特提起执行异议之诉。二、原告申请追加被告仇成安、唐明芳、仇深圳为被执行人，并由三人承担清偿责任的事实和理由。（一）作为被执行人顺天公司未经依法清算即办理注销登记，在登记机关办理注销登记时，仇成安、唐明芳、仇深圳书面承诺对顺天公司的债务按出资比例承担清偿责任，应在承诺范围内承担清偿责任。1、顺天公司成立时注册资本为1000万元，股东为仇成安、唐明芳、仇深圳，其中仇成安认缴800万元，实缴100万元；唐明芳认缴100万元，实缴50万元；仇深圳认缴100万元，实缴50万元。2、2013年11月怀化市工商局已给顺天公司办理了注销登记，依据的是顺天公司提供的2013年11月4日的顺天公司《股东会决议》、《清算报告》，该清算报告称“截止2013年11月4日止，本公司共有资产0元，负债0元，净资产0元；截止到2013年11月4日，本公司所有的债务已清算完毕。”，《清算报告》成立的清算组“由股东仇成安担任组长，成员为仇成安、仇深圳、陆玲，并向工商局备案。”2013年11月4日同一天，顺天公司《股东会决议》第三条约定：“如有未清偿到位的债务，由原公司股东按出资比例负责清偿。”3、事实上，我公司于2012年初起诉顺天公司的案件，公司股东兼法定代表人仇成安均到庭应诉，知悉案件情况。2012年10月6日怀化市中级法院做出（2011）怀中民一初字第19号民事判决，顺天公司、仇成安不服提起上诉，仇成安又到庭应诉。2013年10月24日湖南省高级法院作出（2013）湘高法民一终字第96号终审判决，维持了怀化市中级人民法院的判决。但是在《清算报告》中，顺天公司只字未提，显然公司未经依法清算即办理了注销登记。4、最高法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十三条规定：“作为被执行人的法人或其他组织，未经依法清算即办理注销登记，在登记机关办理注销登记时，第三人书面承诺对被执行人的债务承担清偿责任，申请执行人申请变更、追加该第三人为被执行人，在承诺范围内承担清偿责任的，人民法院应予支持。5、根据被告仇成安、唐明芳、仇深圳的持股比例，三人应按8:1:1的比例负责清偿顺天公司所欠原告的债务。（二）被告仇成安、唐明芳、仇深圳未全面履行出资义务，应在未缴纳出资的范围内依法承担责任。最高法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。”，最高法院《关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》第十三条第二款的规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”，生效裁判文书已经查明：被告顺天公司成立时注册资本为1000万元，仇成安认缴800万元，实缴100万元；唐明芳认缴100万元，实缴50万元；仇深圳认缴100万元，实缴50万元。因此，应当追加仇成安、唐明芳、仇深圳为被执行人，由仇成安、唐明芳、仇深圳在应当在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任。特依法起诉，请依法支持原告的全部诉讼请求。后原告明确其第一项诉求中“暂定金额为583.2274万元”的原因系为了立案缴纳费的需要，其实际诉求的范围是本院（2011）怀中民一初字第19号民事判决和湖南省高级法院（2013）湘高法民一终字第96号民事判决所确定的全部权利内容。仇成安答辩称：顺天公司成立、清算和注销均是我一人所为，在向相关工商部门登记、会计事务所验资提供资料上的签名均是仇成安一人所签，只有仇成安是原顺天公司法定代表人、公司股东，唐明芳、仇深圳不是原顺天公司股东，未在上述资料上签名，唐明芳、仇深圳不应承担责任，不应追加为被执行人。被告唐明芳答辩称：一、2007年本人与仇成安已离婚，也没有参与公司的分红，该公司与本人没有任何关系。二、工商局上所登记的唐明芳名字不是本人签字，2007年本人与仇成安在民政局离婚签字跟工商局上面签字是完全不一致的，本人申请笔录鉴定；三、本案经过多次的审理，最后一份裁定的结果是怀化市林颖公司诉唐明芳、仇深圳等人执行异议之诉，因未有充分证据，法院驳回原告的诉讼请求。在此本人相信法院能公平公正的审理本案，请求法院公正判决。被告仇深圳答辩称：一、本人五岁左右父母离异，从小由姑妈仇爱玉抚养长大直至大学毕业，2008年7月大学毕业后，先后在怀化市中方县第一中学、怀化市舞水路小学担任代课老师，直到2012年9月通过公开招考，进入怀化市顺天路学校（现怀化四中东校区）担任教师。由于家庭情况的缘故，从小本人未与本人生父仇成安一同生活，他所在公司的经营情况本人一无所知，直至后来通过法院开庭审理顺天公司与林颖公司的纠纷案件，才知晓自己被冒名登记为股东。从小到大，本人靠着姑妈的资助和自己的努力，成为一名人民教师。一直以来，从没有在仇成安的公司担任过任何职位，得到过任何报酬与分红。二、事实和理由:相关资料显示，怀化市顺天投资有限公司于2008年1月28日登记成立，登记的股东比例为仇成安80%股份，仇深圳10%股份，实缴金额50万，唐明芳10%股份，实缴金额50万。但申请人仇深圳对于上述登记内容一直毫不知情，直至被作为怀化市顺天投资有限公同的股东追加为该公司债权人的被执行人才知晓自己被冒名登记注册公司。实际上2008年1月，仇深圳正在大学校园读书，根本没有可能也没有能力拿出50万人民币去运营一个公司。怀化市顺天投资有限公司企业登记注册档案中2008年1月23日《指定代表或者共同委托代表人的证明》显示是由仇成安、唐明芳、仇深圳共同委托怀化市天天企业登记代理服务中心(张庭杰)代办怀化市顺天投资有限公司工商营业执照。但仇深圳本人从未委托过任何人办理该公司设立事务，也没有签署过任何申请、委托文件，且从未参与过怀化市顺天投资有限公司的任何经营管理工作，更谈不上召开股东会议对公司的变更、注销作出表决。所有申请怀化市顺天投资有限公同登记、变更、注销的材料均系他人伪造，2008年1月23日的《指定代表或者共同委托代表人的证明》及2010年4月12日股东会决议、2013年11月4日公司清算报告上“仇深圳”的签名并非仇深圳本人所写。重要的是这三份文件上的笔迹各不相同，明显不是同一人所签，该签名与仇深圳本人平时的签名、笔迹从运笔、笔画交叉、连接搭配、笔顺等特征以及形成字体的结构等存在明显的不同、区别，可以清楚的看出该签名笔迹系他人摹仿笔迹所形成。综上，为便于法院查明事实，特准备了仇深圳在大学时期的教育实习鉴定表签名作比对。同时，更可以进行专业的笔迹鉴定，请求贵院予以准许。申请事项:申请对仇深圳向法院提交的怀化市顺天投资有限公司企业登记注册档案中以下材料里“仇深圳”签名进行笔记鉴定，以证实该签名并非申请人本人所签，该签名笔迹系他人摹仿、伪造:1、2008年1月23日的《指定代表或者共同委托代表人的证明》申请人盖章或签字处“仇深圳”字样。2、怀化市顺天投资有限公司2010年4月12日股东会决议中全体股东签名(签章)处“仇深圳”字样。3、怀化市顺天投资有限公司2013年11月4日股东会公司清算报告中全体股东签名(签章)处“仇深圳”字样。三、最终诉求之前，顺天公司与林颖公司的纠纷案件，仇深圳作为被追加的第三责任人已经数次出席怀化市中级人民法院并提交相关证明材料，法院已经做出过公正审判：“怀化林颖公司请求追加仇成安、唐明芳、仇深圳为纠纷案件的被执行人，因未有充分的证据予以证明，法院在案件审查中不予支持。”最后，恳请法院在本案中依照事实，做出公正判决。本院经审理查明：本院于2012年10月6日作出（2011）怀中民一初字第19号民事判决，一、由怀化市顺天投资有限公司向怀化林颖房地产开发有限公司支付所欠房屋包销款529.793091万元，限本判决生效后10日内付清；二、由怀化市顺天投资有限公司按照房屋包销协议自2008年10月23日起每天向怀化林颖房地产开发有限公司支付所欠房屋包销款额（该所欠房屋包销款额指以房屋总包销款2871.4120万元为基数，扣减怀化市顺天投资有限公司分次所付房屋包销款后的剩余款额；因存在分次支付房屋包销款的情况，故所欠房屋包销款额亦因分次抵扣而有不同；第一次抵扣计算所欠房屋包销款额的时间为2008年10月23日，以后以怀化市顺天投资有限公司每次支付部分房屋包销款的时间为所欠房屋包销款额的抵扣计算时间）万分之五的违约金，至付清全部房屋包销款时止；三、由怀化市顺天投资有限公司向怀化林颖房地产开发有限公司偿付其他欠款53.4344万元，限本判决生效后10日内付清；四、驳回怀化林颖房地产开发有限公司的其他诉讼请求；五、驳回怀化市顺天投资有限公司的反诉请求。怀化市顺天投资有限公司不服本院（2011）怀中民一初字第19号民事判决，向湖南省高级人民法院提出上诉，湖南省高级人民法院立案受理后，于2013年10月24日作出（2013）湘高法民一终字第96号民事判决，驳回上诉，维持原判。上述判决生效后，原告林颖公司以顺天公司应当按判决履行义务为由向本院申请强制执行。但顺天公司于2013年11月4日办理了注销登记。原告林颖公司遂申请追加仇成安、唐明芳、仇深圳为被执行人，本院在执行中对林颖公司的上述追加申请进行审查后，以未有充分的证据证明唐明芳、仇成安、仇深圳未足额缴纳股东股份本金等为由作出（2019）湘12执异118号执行裁定书，裁定驳回怀化林颖房地产开发有限公司的异议请求，对本裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。原告林颖公司据此提起执行异议之诉。又查明，顺天公司于2008年1月28日被核准公司设立登记，股东为仇成安、仇深圳、唐明芳。在工商档案资料中，顺天公司章程、公司股东（发起人）名录均记载仇成安认缴出资额800万元、持股比例80%，唐明芳认缴出资额100万元、持股比例10%，仇深圳认缴出资额100万元、持股比例10%；顺天公司股东（发起人）名录、验资报告及注册资本实收情况明细表、验资报告事项说明均记载仇成安实缴出资额为100万元，唐明芳实缴出资额为50万元，仇深圳实缴出资额为50万元；顺天公司选举书记载仇成安是怀化市顺天投资有限公司执行董事兼经理，唐明芳是怀化市顺天投资有限公司监事，落款有唐明芳、仇深圳三人的署名。在顺天公司进行注销的工商资料中，股东会决议书上有仇成安、唐明芳、仇深圳三人的署名，在股东会决议书第三条记载如果有为清偿的债权债务由原公司股东按出资比例负责清偿等。在清算报告上记载截止2013年11月4日本公司的债务已经清算完毕，共有资产0元、负债0元、净资产0元，在公司注销登记申请书记载申请注销登记的原因是股东、股东会、股东大会决议解散，本公司依照《公司法》、《公司登记管理条例》申请注销登记，提交材料真实有效等。诉讼中，原告林颖公司提供2008年1月16日顺天公司与唐明芳的房屋租赁合同1份，合同记载顺天公司办公场所太平洋大厦5楼是唐明芳本人的合法房产，原告以此证明顺天公司的成立，唐明芳是知情的，并且是以股东身份提供免费办公场所，有利益分成。上述事实，有起诉状、答辩意见、本院（2011）怀中民一初字第19号民事判决书、湖南省高级人民法院（2013）湘高法民一终字第96号民事判决书，及公司章程、公司股东（发起人）名录、公司选举书、验资报告及附件等顺天公司登记成立的工商资料，公司清算报告、清算公告、公司股东会决议书、公司注销登记申请书等顺天公司登记注销的工商资料，顺天公司与唐明芳的房屋租赁合同，本院（2019）湘12执异118号执行裁定书，庭审笔录等证据在卷佐证，足以认定。本院认为：本案系原告林颖公司根据本院（2011）怀中民一初字第19号民事判决书和湖南省高级人民法院（2013）湘高法民一终字第96号民事判决书的生效判决内容，在向本院申请强制执行过程中基于被执行人原顺天公司被申请注销的事实，申请追加原顺天公司的股东仇成安、唐明芳、仇深圳为被执行人，被本院（2019）湘12执异118号执行裁定书裁定驳回异议请求后，根据本院（2019）湘12执异118号执行裁定书的告知内容提起的诉请，故本案属于执行异议之诉。虽然唐明芳、仇深圳在诉讼中陈述其对顺天公司成立与注销并不知情，工商登记成立和注销资料上的“唐明芳”、“仇深圳”的署名并非其本人签名，其并非顺天公司的股东，不应对顺天公司所欠原告林颖公司的债务承担责任，仇成安的陈述与之一致。但仇成安、唐明芳、仇深圳的上述陈述与工商档案资料所载内容并不相符，工商档案登记成立与注销资料均载仇成安、唐明芳、仇深圳是顺天公司的股东，另外唐明芳还将自己房屋出租给顺天公司作为顺天公司登记成立的场地，加上唐明芳曾是顺天公司法定代表人仇成安的妻子，仇深圳是顺天公司法定代表人仇成安的儿子，与仇成安均存在利害关系。在顺天公司向工商部门提交的注销登记申请书中目前表示提交材料真实有效，故应根据工商档案资料认定仇成安、唐明芳、仇深圳均是顺天公司的股东，对仇成安、唐明芳、仇深圳陈述唐明芳、仇深圳对于公司的登记成立与注销并不知情，唐明芳、仇深圳均不是顺天公司的股东的抗辩意见不予采信。因顺天公司章程顺天公司章程确定仇成安认缴出资额800万元、持股比例80%，唐明芳认缴出资额100万元、持股比例10%，仇深圳认缴出资额100万元、持股比例10%；而仇成安实缴出资额为100万元，唐明芳实缴出资额为50万元，仇深圳实缴出资额为50万元。仇成安、唐明芳、仇深圳作为顺天公司的股东并未足额缴纳出资的事实客观存在。现顺天公司已被注销，无法履行本院（2011）怀中民一初字第19号民事判决书和湖南省高级人民法院（2013）湘高法民一终字第96号民事判决书的生效判决内容即无法向原告林颖公司履行义务，根据最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”，最高人民法院《关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”之规定，原告林颖公司所提追加原顺天公司的股东仇成安、唐明芳、仇深圳为被执行人，仇成安、唐明芳、仇深圳应对本院（2011）怀中民一初字第19号民事判决书和湖南省高级人民法院（2013）湘高法民一终字第96号民事判决书确定原顺天公司向原告林颖公司承担的债务按8：1：1的比例承担责任的诉请主张及理由成立。综上，原告怀化林颖房地产开发有限公司的诉讼请求成立。依照最高人民法院《关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）》第十三条第二款，最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决如下：一、撤销本院（2019）湘12执异118号执行裁定书；二、仇成安、唐明芳、仇深圳在本院（2011）怀中民一初字第19号民事判决书和湖南省高级人民法院（2013）湘高法民一终字第96号民事判决书所涉案件的执行程序中应被追加为被执行人，对本院（2011）怀中民一初字第19号民事判决书和湖南省高级人民法院（2013）湘高法民一终字第96号民事判决书确定原怀化市顺天投资有限公司向原告怀化林颖房地产开发有限公司承担的债务按8：1：1的比例承担责任。案件受理费80元，由仇成安负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。审判长  杨代绪审判员  刘士平审判员  黄丽霞二〇二〇年六月五日书记员  戴蚁玲