河南省洛阳市涧西区人民法院民 事 判 决 书(2020)豫0305民初2008号原告：甘国兵，男，1975年8月28日出生，汉族，初中文化程度，河南省信阳市人，河南建宏建筑劳务分包有限公司总经理，住郑州市经开区。委托诉讼代理人：高战胜，上海市协力（郑州）律师事务所律师。被告：河南国基建设集团有限公司，住所地：郑州市郑花路**。法定代表人：高兴文，该公司总经理。被告：洛阳升龙置业有限公司，，住所地：洛阳市西工区王城大道升龙广场**商业营销中心法定代表人：周海萍，该公司经理。被告河南国基建设集团有限公司、洛阳升龙置业有限公司共同委托诉讼代理人：张青磊、秦思，河南陆达律师事务所律师。原告甘国兵诉被告河南国基建设集团有限公司（以下简称国基公司）、洛阳升龙置业有限公司（以下简称升龙公司）为装饰装修合同纠纷一案。本院受理后依法适用简易程序进行审理。原告甘国兵及其委托诉讼代理人高战胜，被告国基公司、升龙公司的共同委托诉讼代理人张青磊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告甘国兵向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告国基公司之间签订的《景观及室外管网工程施工合同》（洛阳升龙城E区景观工程）；2、判令被告国基公司向原告支付拖欠的工程款375725.76元和利息（按照中国人民银行同期同类贷款利息，从起诉之日起计算至实际偿清之日止），被告升龙公司承担连带责任；3、本案诉讼费全部由被告承担。事实与理由：2015年6月4日，被告国基公司（甲方）与原告（乙方）签订《景观及室外管网工程施工合同》（洛阳升龙城E区景观工程），由原告承包洛阳升龙城E区景观工程园林部分和安装部分。工程地点位于洛阳市××西区××路与××交叉口。工程承包范围为依据福建大地景观设计单位设计的，经甲方盖章确认的第一版设计图纸、施工规范及强制性条文、施工图会审纪要、设计变更文件、技术核定单及各种工作联系函、甲方通知范围内的景观基础、景观层面、围墙、道路、景观给排水、景观电气、室外给水管网、室外雨污水等施工图纸中的所有施工内容。承包方式：包工、包辅材、包机械、包质量、包工期、包文明施工、包施工安全、包验收、包成品保护及材料损耗控制及为完成本工程并达到验收合格的条件所发生的一切费用。合同第三条约定，合同暂定不含税总价为人民币937491.77元。结算原则为，合同外增加项目或者变更承包范围时计价方式如下：（1）如合同中有相同类型的子目，按同类子目单价计价；（2）如合同中有类似子目，参照类似子目单价定价；（3）如合同中无同类子目，参照市场行情由双方另行协商。对于工程价款支付，合同第四条约定工程竣工验收合格后，竣工资料及结算资料交付齐全、正确、手续完备经集团终审完成并经双方确认后40个日历天内，甲方支付至结算总价的95%，此外，余留5%作为保修金，于保修期满且经甲方及甲方委托的物业公司书面确认无质量问题和违约责任后无息一次性付清。合同第五条约定了工期，即总工期为180日历天，具体开工日期以甲方项目部书面确认单为准，工程完工日期以该工程验收合格之日为准，实际工期以双方现场代表签字为准。2016年1月21日，双方根据工作联系函及现场需要，住宅景观根据变更图纸重新计算，并新增商业景观及室外管网，签订了《景观及室外管网工程施工合同补充协议》，约定自补充协议签订后，原合同所列施工内容全部执行补充协议单价。原合同暂定总价为人民币937491.77元，执行补充协议后合同暂定总价修正为人民币1548327元，比原合同总价增加人民币610835元。总建筑面积单方指标约6.05元/㎡，室外总体面积指标74.19元/㎡，硬景面积指标133.95元/㎡。原告依约按质按量完成了上述全部施工任务并交工，原告已经完成工程总款1585059.76元。同时原告将详尽的结算材料一并报被告（开发商）升龙公司进行核算、决算。被告升龙公司将涉案项目已经支付了1209334元，余375725.76元至今未付。在收到原告的决算材料后，经原告多次催促尽快决算，被告拒不给原告进行最终决算、拒不支付剩余劳务工程款。涉案项目早已经开发商升龙公司竣工验收且基本销售完毕并入住。合同签订时，国基公司是开发商升龙公司指定的总包方，升龙公司要求原告与国基公司签订合同；在施工过程中，国基公司根本没有参与任何施工和管理，原告完全是直接接受升龙公司项目负责人的管理和指挥，工地上相关施工材料的购买均是升龙公司完成的，支付工程款也是升龙公司，结算和施工材料递交都是原告直接和升龙公司对接。因此，被告升龙公司应当与国基公司承担连带责任。综上，被告的行为构成严重违约。为维护原告的合法权益，根据相关法律规定，特提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。被告国基公司辩称，1、原告要求解除涉案合同没有事实及法律依据，原告施工的工程已经完工，已完工部分牵涉到保修，被告也支付了大部分工程款，其主张解除合同没有依据。2、涉案合同第3条及补充协议第2条明确约定了合同为不含税暂定总价1548327元，第3条第二款约定的结算单价及单价固定，合同第4条明确约定了工程款支付方式和时间，在本案中被告已向原告支付了工程款1209334元，原告未按照合同约定向被告报送结算资料，涉案工程双方并未进行结算，原告要求支付工程款375725.76元没有事实依据。3、涉案合同未经双方结算还有质保金未达到付款结点，原告主张利息没有事实依据，综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告升龙公司辩称，原告起诉升龙公司主体错误，涉案工程的发包方为洛阳尚锦置业有限公司，升龙公司开发的为洛阳升龙广场项目，与本案没有任何关系，请求依法驳回原告对升龙公司的起诉。本院依据当事人提交的证据以及庭审查明情况，确定本案法律事实如下：2015年6月4日，被告国基公司（甲方、发包方）与原告（乙方、承包方）签订《景观及室外管网工程施工合同》（洛阳升龙城E区景观工程项目），约定由原告承包洛阳升龙城E区景观工程园林部分和安装部分，工程地点位于洛阳市××西区××路与××交叉口，总景观面积约258047.83㎡。工程承包范围为依据福建大地景观有限公司设计的，经甲方盖章确认的第一版设计图纸、施工规范及强制性条文、施工图会审纪要、设计变更文件、技术核定单及各种工作联系函、甲方通知等范围内的景观基础、景观面层、围墙、道路、景观给排水、景观电气等施工图纸中的所有施工内容。承包方式：包工、包辅材（甲供材除外）、包机械、包质量、包工期、包文明施工、包施工安全、包验收、包成品保护及材料损耗控制及为完成本工程并达到验收合格的条件所发生的一切费用。合同第三条对工程造价、结算单价与结算原则进行了约定，其中工程造价约定：合同不含税暂定总价为人民币937491.77元。第四条对工程价款支付约定为：工程竣工验收合格后，竣工资料及结算资料交付齐全、正确、手续完备经集团终审完成并经双方确认后40个日历天内，支付至工程结算总价款的95%，余留5%为保修金，于保修期满且经甲方及甲方委托的物业公司书面确认无质量问题和违约责任后无息一次性付清。合同第五条约定合同总工期为180日历天，具体开工日期以甲方项目部书面确认单为准，工程完工日期以该工程验收合格之日为准，实际工期以双方现场代表签字为准。在合同附件五《工程质量保修书》中关于工程的质量保修期约定：：地基基础工程和主体结构工程为设计文件规定的工程合理使用年限屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗为五年，装修工程为两年，电气管线、给排水管道、设备安装工程为两年，供热与供冷系统为2个采暖期、供冷期，住宅小区内的给排水设施、道路等配套工程为2年。质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算。2016年1月21日，原告与被告国基公司根据工作联系函（尚锦设计-20150819-园01）及现场需要，住宅景观根据变更图纸重新计算，并新增商业景观及室外管网，经双方协商签订《景观及室外管网工程补充协议》（洛阳升龙城E区景观工程项目），约定：自补充协议签订后，原合同所列施工内容全部执行补充协议单价。原合同暂定总价937491.77元，执行补充协议后合同暂定总价修正为1548327元，比原合同总价增加610835元。总建筑面积单方指标约6.05元/㎡，室外总体面积指标74.19元/㎡，硬景面积指标133.95元/㎡。除以上约定条款外，补充协议与原合同有相悖之处以补充协议为准。并附有洛阳升龙城E区景观工程造价汇总表和计算编制说明。合同签订后，原告依约进行施工，被告国基公司支付了部分工程款。后涉案工程全部完工并于2016年9月19日竣工验收合格，2016年底交付使用。原告与被告国基公司均认可被告国基公司已向原告支付工程款1209334元。现原告以被告国基公司至今未支付剩余工程款为由，诉至本院。庭审中，原告主张其已经于2017年向被告国基公司、升龙公司递交涉案工程竣工结算材料，涉案工程结算造价为1585059.76元。并提交2016年9月19日有项目部、技术质量部、材料管理部、造价管理部等验收部门和领导签批的《工程竣工验收单》复印件，2016年4月23日有项目公司造价控制部、分管领导马海峰及集团公司签批的升龙城-E地块-2016-签007的现场签证事后确认单、审核表、工程量计算等签证资料复印件，有材料管理部经理、领用部门主管签批的洛阳升龙城E区甘国兵班组进度款出库清单复印件，洛阳升龙城E区景观工程造价汇总表、工程量清单的电子版打印件，以及原告承包的升龙广场工程项目的竣工验收单、工程结算造价审批表复印件，与马海峰、汪总短信联系记录等。对原告提交的上述证据，被告国基公司认为系电子版、复印件，对证据的真实性不予认可，升龙广场工程项目的单证与本案不具有关联性，原告的上述证据均不能证明原告向被告国基公司提交了结算资料，同时辩称原告未向被告国基公司提交结算资料，涉案工程未经过双方结算。被告国基公司认可马海峰系国基公司的造价部负责人。根据原告提交的升龙城-E地块-2016-签007的现场签证事后确认单显示，施工过程中根据设计部“尚锦设计-20160111-水01”联系函，需在升龙城E区1#商业东侧、西侧增设给水管道独立设置，因设计变更引起新增费用7851元，由国基公司承担。另查明，洛阳升龙城项目的建设单位和发包人为洛阳尚锦置业有限公司，施工单位和承包人为被告国基公司。本院认为，原告甘国兵与被告国基公司签订的《景观及室外管网工程施工合同》（洛阳升龙城E区景观工程项目）、《景观及室外管网工程补充协议》系建设工程施工合同。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级签订的建设工程施工合同，应依法认定为无效。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案原告甘国兵系无建筑施工企业资质的个人，涉案合同应为无效。但原告施工的升龙城E区景观工程项目已经竣工验收合格并交付使用，被告国基公司亦认可涉案工程已完工，被告国基公司已支付了大部分工程款，剩余部分未结算。故对原告主张被告国基公司欠付工程款的事实，本院予以认可。关于欠付工程款的数额和是否具备支付条件的问题，原告与被告国基公司均应承担相应的举证责任。本案原告主张其已经向被告国基公司交付了结算资料，但其提交的升龙广场工程项目的单证与本案不具有关联性，提交的洛阳升龙城E区景观工程造价汇总表、工程量清单电子版打印件和《工程竣工验收单》、出库清单、升龙城-E地块-2016-签007签证材料复印件、短信记录等，不足以证明其已交付结算资料的主张。被告国基公司亦否认收到原告提交的结算资料。对此，原告应承担举证不能的法律后果。故对原告主张的涉案工程结算造价为1585059.76元，本院不予认可。现原告与被告国基公司双方就涉案工程造价无法进行结算，亦不具备司法鉴定的条件，但被告国基公司欠付工程款的事实存在；且原、被告双方在签订的《景观及室外管网工程施工合同》（洛阳升龙城E区景观工程项目）、《景观及室外管网工程补充协议》中对涉案工程项目有详细的造价计算，确定涉案工程暂定造价为1548327元；该约定的工程项目暂定造价应作为双方工程结算时的参照。对实际施工中产生的工程项目变更和造价变化，原告与被告国基公司均负有举证责任。原告仅能举证证明因设计变更增加费用7851元，被告国基公司未提交任何证据。故，本案工程价款参照合同约定的工程造价1548327元和增加的费用7851元，共计1556178元计算。涉案工程已经过质保期，被告国基公司未提交证据证明工程存在质量问题，故对被告国基公司关于涉案工程存在质保期未达到付款节点的辩解意见，本院不予采信。被告国基公司已支付工程款1209334元，剩余工程款346844元，被告国基公司应支付给原告。同时，被告国基公司应自起诉之日即2020年4月23日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率向原告支付利息至工程款支付完毕之日止。原告主张升龙公司系涉案工程的发包方，要求被告升龙公司对欠付工程款承担连带清偿责任，没有事实及法律依据，本院依法不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十六条、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告河南国基建设集团有限公司于本判决生效后十五日内向原告甘国兵支付工程款346844元，并自2020年4月23日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息至工程款支付完毕之日止；二、驳回原告甘国兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6935元，减半收取3467.5元，由原告甘国兵负担277.5元，被告河南国基建设集团有限公司负担3190元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  韩亚蕾二〇二〇年六月十九日书记员  黄佳华