山东省高级人民法院 行 政 判 决 书 （2020）鲁行终599号 上诉人（一审原告）刘广义，男，1980年1月24日出生，汉族，居民，住山东省济阳县。 委托代理人郑元静（系刘广义之妻），女，1980年8月29日出生，汉族，居民，住济南市天桥区。 被上诉人（一审被告）济南市市中区人民政府，住所地济南市市中区经八路**。 法定代表人谢堃，区长。 刘广义因诉济南市市中区人民政府（以下简称市中区政府）行政给付一案，不服济南市中级人民法院（2019）鲁01行初977号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 原审法院经审理查明：2006年4月30日，原告自济南俊华钢结构建筑工程有限公司购买了位于济南市市中区36号白马新区1号楼3单元701室房产一处，系阁楼，建筑面积98.46平方米，套内面积89.63平方米。为推动山凹南路项目建设，2019年4月9日，济南市市中区白马山片区项目指挥部（以下简称白马山指挥部）依据《济南市土地征收管理办法》等相关规定，制定并发布了《济南市山凹南路项目关于征收白马新区1号楼补偿方案》（以下简称1号楼补偿方案）。该方案主要内容为：一、征收补偿范围：山凹居白马新区1号楼。二、征收补偿办法：方式一：货币化安置，按现有征收房屋建筑面积（购房合同面积补偿）；方式二：房屋调换，按照现有征收房屋面积（购房合同面积）1:0.85房屋调换，对档选房，选房顺序按照交验空房时序优先选房，安置区位于山凹地块。三、搬迁费及临时安置补助费：1、搬迁费：按照被安置面积每平方米30元计发，搬迁费总额不足2000元的，按2000元计发；2、临时安置补助费：过渡期暂定为三年，过渡期内按被安置面积每月每平方米30元计发，月总额不足1500元按1500元计发，过渡期限为交验空房之日至调换房屋交付之日，选择货币化安置的，一次性发放6个月的临时过渡补助。四、奖励措施：……。原告选择房屋调换补偿方式。2019年4月13日，原告同白马山指挥部签订了《房屋拆除补偿协议书》，其中约定：二、房屋调换：经甲方确认乙方房屋面积为98.46平方米，按1:0.85房屋调换，应安置面积为83.69平方米。三、搬家费：应安置面积83.69平方米，30元／平方米，搬家费2510.7元。该协议对临时安置补助费未约定。协议签订后，被告对原告按被安置房屋面积83.69平方米，每平米30元计发搬迁费、临时安置补助费，该费用原告已领取。原告认为其被征收房屋面积应为98.46平方米而非83.69平方米，被告严重侵犯了原告的合法权益，诉至法院。诉讼请求：1、请求依法判令被告支付原告搬迁费差额443.1元；2、请求依法判令被告以98.46平方米的面积计发原告的临时安置补助费；3、请求依法判令被告支付原告2019年4月-2019年12月份临时安置补偿费差额3988元。 原审法院另查明，原告对涉案房屋及所属土地未办理权属证书。 原审法院认为：本案原告要求被告按被征收房屋面积计发临时安置补助费和搬家费，在诉讼类型上属于履行法定职责之诉。原告的依据系山东省财政厅《关于济南市征地地上附着物和青苗补偿标准的批复》（鲁国土资字〔2017〕383号）、济南市城市更新局《关于调整济南市市区房屋征收搬迁费临时安置费发放标准的通知》（济更政字〔2017〕25号）的有关规定。被告支付原告临时安置补助费和搬家费的职责要么来自于法律法规规定，要么来自于双方的约定。本案中，被告因修建道路需要使用原告房屋所在土地，但未作出国有土地房屋征收决定或提供集体土地征收批复，属于典型的协议征收，因此鲁国土资字〔2017〕383号文件和济更政字〔2017〕25号文件的相关规定在本案中仅具有参照意义，被告支付原告临时安置补助费和搬家费职责的主要来源应是双方的约定。被告为了实现其征收目的，被告成立的白马山指挥部于2019年4月9日发布了1号楼补偿方案，在此基础上，2019年4月13日，原告同白马山指挥部签订了《房屋拆除补偿协议书》，1号楼补偿方案及《房屋拆除补偿协议书》均约定原告房屋安置面积按照拆迁房屋面积×0.85计算，搬迁费按照被安置面积每平方米30元计发。虽然临时安置补助费在《房屋拆除补偿协议书》中未予明确，但在1号楼补偿方案第三条中有明确说明。1号楼补偿方案发布后，原告自愿与被告签署了房屋拆除补偿协议书，视为其认可1号楼补偿方案中关于搬迁费、临时安置补助费的计算标准。鉴于原告对涉案房屋及所属土地未办理权属证书的事实，被告按照原告拆迁房屋面积（98.46平方米）×0.85计算被安置房屋面积并按照被安置房屋面积（83.69平方米）计发临时安置补助费和搬迁费，并无不当。原告要求被告支付搬迁费差额、临时安置补助费差额并按照98.46平方米计发临时安置补助费的理由不成立，不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告刘广义的诉讼请求。 刘广义不服原审法院判决提起上诉，主张原审法院据以定案的依据不符合法律规定，所以判决属于认定事实不清，证据不足，适用法律错误。请求撤销原审法院判决并改判支持上诉人的上诉请求。 被上诉人市中区政府未提供书面答辩意见。 经审查，合议庭同意原审法院对证据的认证意见及查明的相关程序性事实。 本院认为：2019年4月9日，白马山指挥部依据《济南市土地征收管理办法》等相关规定，制定并发布了1号楼补偿方案。该方案主要内容为：……方式二：房屋调换，按照现有征收房屋面积（购房合同面积）1:0.85房屋调换……。三、搬迁费及临时安置补助费：1.搬迁费：按照被安置面积每平方米30元计发，搬迁费总额不足2000元的，按2000元计发；2.临时安置补助费：过渡期暂定为三年，过渡期内按被安置面积每月每平方米30元计发，月总额不足1500元按1500元计发，过渡期限为交验空房之日至调换房屋交付之日……。上诉人选择房屋调换补偿方式。2019年4月13日，上诉人同白马山指挥部签订了《房屋拆除补偿协议书》，其中约定：二、房屋调换：经甲方确认乙方房屋面积为98.46平方米，按1:0.85房屋调换，应安置面积为83.69平方米。三、搬家费：应安置面积83.69平方米，30元/平方米，搬家费2510.7元。虽然临时安置补助费在《房屋拆除补偿协议书》中未予明确，但在1号楼补偿方案第三条中有明确说明。上诉人自愿与被上诉人签订该协议，且上诉人已领取被上诉人按被安置房屋面积83.69平方米，每平米30元计发的搬迁费、临时安置补助费，应视为其认可1号楼补偿方案中关于搬迁费、临时安置补助费的计算标准。鉴于上诉人对涉案房屋及所属土地未办理权属证书的事实，被上诉人按照上诉人拆迁房屋面积（98.46平方米）×0.85计算被安置房屋面积并按照被安置房屋面积（83.69平方米）计发临时安置补助费和搬迁费，并无不当。本案中，被上诉人因修建道路需要使用上诉人房屋所在土地，但未作出国有土地房屋征收决定或提供集体土地征收批复，因此鲁国土资字〔2017〕383号文件和济更政字〔2017〕25号文件的相关规定在本案中仅具有参照意义，被上诉人支付上诉人临时安置补助费和搬家费职责的主要来源应是双方的约定。因此原审法院依据双方签订的《房屋拆除补偿协议书》及1号楼补偿方案的内容确定被上诉人支付给上诉人临时安置补助费及搬迁费符合法律规定。上诉人主张被上诉人应以98.46平方米的面积计算临时安置补助费等费用并补偿其差额系对法律的误解，本院不予支持。上诉人上诉理由不能成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，本院应予以维持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判决。 二审案件受理费人民币50元，由上诉人刘广义负担。 本判决为终审判决。 审判长 侯 勇 审判员 孙晓峰 审判员 李莉军 二〇二〇年六月十日 书记员 杨柳青