河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫17民终1602号上诉人（原审被告）：周凯凯，男，1994年1月12日出生，住正阳县。上诉人（原审被告）：杨怀灯，男，1975年10月4日出生，住驻马店市正阳县。上诉人（原审被告）：王文政，男，1979年6月6日出生，住驻马店市正阳县。三上诉人的委托诉讼代理人：黎佳，河南明信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：秦保才，男，1962年6月3日出生，汉族，住正阳县。委托诉讼代理人闫明，新蔡县蔡州法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：河南省润荷建筑工程有限公司，住所地新蔡县今是街道办事处十里铺村委十里铺街路北。法定代表人：贾二根，该公司经理。委托诉讼代理人：陈彦东，新蔡县蔡州法律服务所法律工作者。上诉人周凯凯、杨怀灯、王文政因与被上诉人秦保才、河南省润荷建筑工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服新蔡县人民法院（2020）豫1729民初361号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人周凯凯、杨怀灯，上诉人周凯凯、杨怀灯、王文政共同的委托诉讼代理人黎佳，被上诉人秦保才的委托诉讼代理张峰，被上诉人河南省润荷建筑工程有限公司的委托诉讼代理人陈彦东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周凯凯、杨怀灯、王文政上诉请求：撤销一审法院判决，依法改判或撤销一审法院判决或发回重审，上诉费用由被上诉人负担。事实和理由：一、上诉人与被上诉人河南省润荷建筑工程有限公司签订的施工合同中有关于工地上工人受伤由谁负责赔偿的条款。本案中，秦保才受伤，请求的各项损失扣除5000元后，下余数额应由被上诉人河南省润荷建筑工程有限公司承担。二、被上诉人秦保才自身存在过错，一审法院裁判比例划分秦保才20%的责任比例不符合法律规定。秦保才作为完全民事行为能力人，对自身损害应有自我保护意识，秦保才在看到电梯未在该层停落，或注意到电梯井不存在电梯，还向前迈出脚步，导致自身受伤，其自身未尽安全义务，其自身过错比例责任比例较大。三、被上诉人河南省润荷建筑工程有限公司明知上诉人施工时使用的电梯存在安全隐患，还将电梯钥匙交由上诉人等使用，导致秦保才在使用电梯过程中受伤，被上诉人河南省润荷建筑工程有限公司对秦保才的受伤存在过错，应承担赔偿责任。秦保才辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。河南省润荷建筑工程有限公司辩称，该工程不是答辩人公司承建的，其公司不应承担责任。案涉工程的实际承建人是陆定，其开始想借用答辩人公司的资质投标，但答辩人公司不具备高层施工的资质，所以最后陆定借用了新蔡县建筑公司的资质，实际施工的是新蔡县建筑公司。陆定用答辩人公司的名义跟上诉人签订了合同，但是没有实际履行。再者，电梯钥匙不是答辩人公司提供的，是周凯凯私自找电梯安装工要的。秦保才向一审法院起诉请求：1，依法判令被告赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、营养费、精神抚慰金等各项费用共计274903.18元；2，本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：案外人新蔡县建筑公司承包了新蔡建业森林半岛K区地基与基础、主体结构、土方开挖、填充墙砌体等施工工程。被告周凯凯、王文政、杨怀灯承接新蔡建业森林半岛K区3#、5#楼的二次结构，2018年10月4日签订的《施工协议书》，约定由被告周凯凯、王文政、杨怀灯承包建业森林半岛3#、5#楼的室内抹灰装饰所有项目施工。原告秦保才受雇于被告周凯凯、王文政、杨怀灯在该工程中做粉刷工作。2019年7月22日早上5时许，原告在该小区3号楼18层粉刷墙体，通过一楼的电梯运往楼上送水泥时，因电梯门打开后，运送的电梯不在该层停留，原告跌落至电梯井中受伤，后被送至新蔡同安医院进行住院治疗，于2019年10月28日出院，住院98天，经诊断：1.高空坠落伤；2.右侧多发肋骨骨折；3.右肺挫伤；4.骨盆骨折5.腰椎横突骨折；6.全身多处软组织挫伤，花费医疗费149535.45元。2019年11月2日在驻马店市第一人民医院检查花费1870元。原告出院后委托湖北诚信司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期及后期治疗费进行鉴定，该所于2019年12月27日出具鄂诚信【2019】临鉴字第1145号法医鉴定意见书，鉴定意见显示：秦保才的损伤分别构成一个九级伤残、三个十级伤残，误工期为伤后240日，护理期为伤后120日，营养期为伤后120日，后续治疗费为40000元，用去费鉴定费2300元；2019年12月16日在中国人民解放军空降兵军医院检查花费1612元。现原告与被告就赔偿问题无法达成一致，故诉至法院，提出上诉诉求。另查明，1、原告在新蔡同安医院住院期间，周凯凯为其垫付医疗费142000元，原告自行垫付7535.45元（7600元预交费-65.55元退费）。2、被告润和建筑提交了新蔡县建筑公司的3#楼工程质量验收记录，显示地基与基础工程、主体结构工程、填充墙砌体均由新蔡县建筑公司完成。3、2020年河南省城镇居民人均可支配收入为34200.97元/年，建筑业从业人员年平均工资为53163元，居民服务、修理和其他服务业从业人员年平均工资为45677元。一审法院认为：公民的健康权受法律保护。本案中，原告秦保才受雇于被告周凯凯、王文政、杨怀灯从事建筑业劳务活动，在施工过程中遭受人身损害，作为雇主的三被告没有尽到施工的安全责任，对原告的受伤事实，存在过错，应承担相应的赔偿责任，但原告秦保才系具有完全行为能力的者，在从事施工工作时，对自身安全疏忽大意，未尽到谨慎的注意义务，也是造成损害结果的过错之一，应减轻被告的赔偿责任。关于被告润荷建筑辩称自己不是承包施工工程的主体，涉案粉刷工程等是均由案外人新蔡县建筑公司施工的意见，与庭审查明的事实一致，该辩解意见予以采信。根据法律相关规定和原告的请求数额及有效票据，原告的损失应为：医疗费9405.45元（7535.45元+1870元）；误工费为31874.19元/年÷365天×240天=20958.37元；营养费为20元/天×120天=2400元；护理费为45677元/年÷365天×120天=15017.09元；住院伙食补助费为50元/天×98天=4900.00元；伤残赔偿金为31874.19元/年×20年×0.23=146621.27元；后期治疗费为40000元；鉴定费及检查费合计为2300元+1612元=3912元；精神损害赔偿金酌定为10000元；交通费酌定为300元，以上费用合计为253514.18元。综上所述，原告秦保才要求被告周凯凯、王文政、杨怀灯共同赔偿损失的诉讼请求，符合法律规的部分定，应予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十七条、第十八条、第十九条第一款、第二十条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，一审法院判决如下：一、限周凯凯、王文政、杨怀灯于本判决生效后十日内连带赔偿秦保才各项损失：医疗费9405.45元、误工费20958.37元、营养费2400元、护理费为15017.09元、住院伙食补助费4900.00元、伤残赔偿金为146621.27元、后期治疗费为40000元、鉴定费及检查费3912元、精神损害赔偿金为10000元、交通费300元，以上费用合计为253514.18元的80%，即202811.34元；二、驳回秦保才的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费937元，由秦保才负担187元，由周凯凯、王文政、杨怀灯负担750元。本院二审期间，上诉人提供施工合同一份、陈小林证言（出庭接受质询）以及陈小林身份证复印件，拟证明根据上诉人与被上诉人河南省润荷建筑工程有限公司的施工合同约定，在施工期间如果发生工伤事故，伤者的损失在5000元以上的由河南省润荷建筑工程有限公司，5000元以下的由上诉人承担。陈小林在施工期间发生工伤事故，损失在5000元以上，是有河南省润荷建筑工程有限公司赔偿的。本案秦保才在施工期间发生工伤事故，其损失数额超过5000元，该部分损失应由河南省润荷建筑工程有限公司赔偿。本院组织当事人进行了证据交换及质证。被上诉人秦保才发表质证意见称，证人证言与本案无关，对合同不知情。被上诉人河南省润荷建筑工程有限公司发表质证意见称，对于证人证言，由于证人不能陈述是哪个公司给其支付的赔偿款，也证明不了在哪个工地干活，证人证言与本案无关;对于合同，上诉人与其公司的合同并未实际履行。本院经审查，对于上诉人提供的证据，对于证人证言，证人系上诉人雇佣的工人，与上诉人之间存在利害关系，而且该证人的当庭陈述与书面证言不一致，其证人证言真实性存疑，不予采信。对于施工合同，缺乏其他证据的印证，不能证明双方之间的合同已经实际履行，故不予采信。本院对一审查明的相关事实予以确认。此外，上诉人在二审庭审中提出上诉人为秦保才垫付的医疗费142000元，一审法院判决由上诉人承担责任，但在一审法院判决划分责任后，未对该垫付的医疗费142000元进行扣减，不符合法律规定。被上诉人秦保才对垫付款的真实性不持异议，但称14万多的医疗费已经刨除。本院认为，关于一审法院责任划分是否适当的问题。本案中，秦保才受雇于周凯凯、王文政、杨怀灯，在案涉工地从事施工活动。其在施工过程中遭受人身损害，周凯凯、王文政、杨怀灯作为接受劳务的一方，没有尽到安全管理义务，存在过错，应承担相应的赔偿责任。秦保才在从事施工工作时，对自身安全疏忽大意，未尽到审慎的注意义务，应减轻周凯凯、王文政、杨怀灯的赔偿责任。由此，一审法院结合案件事实及双方当事人的过错程度，认定周凯凯、王文政、杨怀灯对秦保才的损失承担80%的责任并无不当。周凯凯、王文政、杨怀灯上诉称秦保才自身存在过错，一审法院仅判决秦保才负担20%的责任不当的理由缺乏事实基础，不予支持。关于周凯凯、王文政、杨怀灯上诉称河南省润荷建筑工程有限公司应承担赔偿责任的问题。周凯凯、王文政、杨怀灯二审期间提供其与河南润荷花建筑工程有限公司签订的施工合同，该合同第九条第6项手写添加有：“注有工伤事故我们只承担伍仟以下，伍仟以上由公司负担。”，周凯凯、王文政、杨怀灯以此为由要求河南省润荷建筑工程有限公司承担秦保才5000元以外部分的赔偿责任。但已查明的事实认定实际进行施工的并非河南润荷花建筑工程有限公司，上诉人亦未提供其他证据能够印证该案涉合同已经实际履行。由此，周凯凯、王文政、杨怀灯该上诉理由缺乏依据，不予支持。至于周凯凯、王文政、杨怀灯上诉称案涉电梯系河南润荷花建筑工程有限公司提供，其公司有过错，应承担赔偿责任。本案中现有证据显示，案涉电梯的安装、运行与管理与河南润荷花建筑工程有限公司并无关系。周凯凯、王文政、杨怀灯的该上诉理由缺乏事实基础和法律依据，不予支持。关于周凯凯、王文政、杨怀灯提出其垫付的142000元，一审法院判决划分责任后，未对该垫付的医疗费进行扣减的问题。本案中，秦保才在起诉时虽未就该142000元医疗费提起诉讼，但是对于该部分费用，应按照双方的责任划分，其中113600元（142000元×80%）属周凯凯、王文政、杨怀灯应赔偿给秦保才的款项，而下余的28400元（142000元×20%），应由秦保才自身负担。由此，该28400元应仍作为周凯凯、王文政、杨怀灯垫付的款项在本案予以扣除。综上，周凯凯、王文政、杨怀灯赔偿的金额应为174411.34元。综上所述，一审判决认定事实清楚，但判决结果不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销新蔡县人民法院（2020）豫1729民初361号民事判决；二、周凯凯、王文政、杨怀灯于本判决生效后十日内连带赔偿秦保才各项损失共计174411.34元；三、驳回秦保才的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审法院案件受理费937元，由秦保才负担187元，由周凯凯、王文政、杨怀灯负担750元。二审案件受理费1874元，由周凯凯、王文政、杨怀灯负担1700元，由秦保才负担174元。本判决为终审判决。审判长 张雪奎审判员郑志宏审判员刘涛二〇二〇年六月九日书记员 陈            倩