新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新2301民初987号 原告（反诉被告）：冯艳芳，女，1984年11月25日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。 委托诉讼代理人：肖冬梅，新疆广泽律师事务所律师。 被告（反诉原告）：于潇，男，1983年5月22日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。 被告（反诉原告）：吴雪莲，女，1981年11月24日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。 原告冯艳芳与被告于潇、吴雪莲合同纠纷一案，本院于2020年3月27日立案后，被告在答辩期内提起反诉，本院对本诉及反诉合并审理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告冯艳芳及其委托诉讼代理人肖冬梅，被告于潇、吴雪莲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告冯艳芳向本院提出诉讼请求：1．判令解除原、被告签订的《合伙经营协议书》；2．判令被告退还原告履约保证金50,198.79元；3．判令被告承担原告因履行承包合同投入的损失90,000元。事实及理由：2019年10月2日，原、被告签订《合伙经营协议书》，实质是原告承包被告的店面经营，按月支付承包费，被告将营业执照及店里所有的设施设备提供给原告使用。2019年12月5日，昌吉市市场监督管理局到店例行检查时，发现原告经营的营业执照不是原告本人所有，不允许原告再用被告的营业执照经营，原告自此停业，原告无法用自己的名字办理营业执照，佳弘房产不给原告提供租赁合同办理营业执照。原、被告的合同不能继续履行，给原告造成了巨大的停业损失，无法实现合同目的，故要求解除合同，希望法院判决。 被告吴雪莲辩称，不同意解除合伙协议，履约保证金约定的是50,000元，并未收到原告缴纳的履约保证金，因此不同意退还，原告主张的损失没有事实依据，不同意承担。 被告于潇辩称，与吴雪莲意见一致。 反诉原告于潇、吴雪莲向本院提出诉讼请求：1．判令被反诉被告继续履行于2019年10月2日与反诉原告签订的《经营合伙协议书》；2．判令反诉被告支付2019年11月至2020年1月的房租费合计38,700元；3．判令反诉被告支付2019年10月至2020年1月的承包费60,000元；4．判令反诉被告承担违约金100,000元；5．判令反诉被告支付2020年4月至2020年8月的承包费75,000元。事实及理由：反诉原告与反诉被告于2019年10月2日签订《合伙经营协议》，约定将昌吉市建国西路佳弘蓝山国际商业门面房火锅店提供给反诉被告，并对权利义务作了约定。反诉被告未依约支付承包费、履约保证金，且未按约定支付房租。 反诉被告冯艳芳辩称，合同不具备履行基础，2019年12月5日工商局查封，营业执照不允许转包，就停止营业，2020年1月7日，佳弘房产给反诉原告下发通知书，收回房屋，合同不能继续履行。反诉原告主张的各项费用不同意承担，因为没有电等因素，2019年10月的承包费是免除的，2019年11月的承包费已支付，2019年12月店面查封。反诉原告先违约，因此不同意承担违约金。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告冯艳芳提交合伙经营协议书一份、整改通知书、送达回证、合同解除通知一份、收据2张、银行转账凭证一组、微信转账凭证一份、录像光盘一张、房屋租赁合同一份，经质证，被告于潇、吴雪莲无异议；被告于潇、吴雪莲提交微信聊天记录一组、光碟一张、食品经营许可证、营业执照，经质证，原告冯艳芳无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，当事人举证、质证及本院认证如下： 原告冯艳芳提交微信转账凭证、欠款单一份，拟证实原告发放人工工资17,827元、制作广告牌花费11,025元。经质证，被告吴雪莲、于潇对该组证据均不认可。本院对该组证据的真实性结合其他证据予以综合认定。 被告吴雪莲、于潇提交证明一份，拟证实原告也可办理营业执照。经质证，原告冯艳芳对证明的真实性不认可。本院对该证据的真实性结合其他证据予以综合认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年3月31日，新疆佳弘房地产开发有限公司（甲方）与吴雪莲（乙方）签订《房屋租赁合同》一份，合同约定甲方将位于昌吉市××路.7平方米、二层1194.48平方米，合计总建筑面积1229.18平方米的房屋，租赁期限五年，自2017年6月1日至2020年5月31日。2019年4月30日，双方又签订《房屋租赁合同变更协议》，将面积减少至379.18平方米，租赁期限变更为2018年9月1日至2022年8月31日，租金变更为每年155,000元。2018年8月15日，新疆佳弘房地产开发有限公司出具证明一份，证明载明“新疆佳弘房地产开发有限公司与吴雪莲签订位于昌吉市××路.7平方米、二层1194.48平方米，甲方同意该租户可经营炒菜项目，但相关手续由乙方自行办理，甲方同意该租户可以将其租赁面积分租与他人”。 2019年10月2日，于潇、吴雪莲（甲方）与冯艳芳（乙方）签订《合伙经营协议书》一份，协议约定，甲方提供给乙方经营位于昌吉市建国西路佳弘蓝山国际商业门面房二层用于经营火锅。甲方将合同中标的门店、附属设施及装饰齐全一并交与乙方经营使用，餐具、餐桌、餐椅、监控、音响、设施设备等相关用具设备，其他设备乙方自己筹备。乙方以承包经营的方式经营该店面，乙方承包经营期限自2019年9月20日起至2020年9月19日止，共一年。乙方向甲方缴纳承包履约金50,000元，须于2019年10月20日前付清。乙方须按月向甲方交纳当月承包费15,000元／月。乙方承包经营期间的水电费、税费、房租费等所有经营所需费用，由乙方按照规定向有关部门或单位缴纳；乙方对甲方提供的房屋场地、设施、厨具等保养、维护的一切费用由乙方承担；在承包期内，乙方自行添置的任何物品的费用自行负担。2019年9月至2019年12月每月1日支付当月承包费至甲方指定账户。2020年1月起按季支付承包费（2020年1月1日支付2020年第一季度承包费45,000元，以此类推，至合同终止为止）。乙方自主经营，自负盈亏。如乙方出现以下情况，将自动终止合同，并全额扣除履约保证金及支付给甲方违约金100,000元：1．经营期间，不履行合同要求；2．迟延交付承包费；3．擅自转让承包或变相转让他人经营的；4．拖欠工资、货款、税费给甲方造成损失的。 2019年12月5日，昌吉市市场监督管理局向昌吉市遇见醉辣老火锅饭店（冯艳芳）送达《责令改正通知书》，通知书载明“因你位于建国西路昌吉市遇见醉辣老火锅饭店未取得《营业执照》的行为，违反《无证无照经营查处办法》从事经营活动的规定，现责令在2019年12月12日前改正，限期办理《营业执照》”。 2020年1月7日，新疆佳弘房地产开发有限公司向吴雪莲发出《租赁合同解除通知》，通知载明“根据房屋租赁合同第十一条第五款，甲方有权解除《房屋租赁合同》及《房屋租赁合同变更协议》。截至2020年1月7日，您已逾期18天未缴纳租金，根据合同约定我公司正式与您解除《房屋租赁合同》及《房屋租赁合同变更协议》…”。 另查明，冯艳芳向新疆佳弘房地产开发有限公司缴纳2019年7月至9月的房租共计34,441.96元，缴纳2019年10、11月两个月房租共计25,817元。冯艳芳向于潇缴纳15,000元承包费。被告于潇、吴雪莲系合伙关系。“昌吉市遇见醉辣老火锅饭店”的营业执照及食品经营许可证的登记经营者是于潇。 本院认为，冯艳芳与于潇、吴雪莲签订《合伙经营协议书》，是双方当事人真实的意思表示，且未违反法律、行政法规禁止性规定，该合同合法有效。关于此协议书是继续履行还是解除的问题，原告提出要求解除此协议，反诉原告要求继续履行此协议。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：…（三）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的…”，2020年1月7日，新疆佳弘房地产开发有限公司向吴雪莲发出《租赁合同解除通知》，冯艳芳与于潇、吴雪莲签订《合伙经营协议书》中的经营场地无法继续使用，双方签订的《合伙经营协议书》没有继续履行下去的可能，原告的合同目的无法实现，故本院对于原告主张解除与被告于2019年10月2日签订的《合伙经营协议书》的诉讼请求予以支持。 关于原告主张被告返还履约保证金50,198.79元的诉讼请求，原告称代被告缴纳物业费、房租、水费、购买线及电表花费共计50,198.79元即为保证金，被告表示仅认可其中的21,520.35元为保证金，故保证金数额确认为21,520.35元，对于超出部分，不作处理。关于原告主张被告赔偿损失90,000元的诉讼请求，对于原告经营期间产生的人工工资应当由原告自行负担，不属于原告的损失；原告提交广告牌结算清单一张，原告制作广告牌花费10,742元，虽然房屋租赁合同由被告与佳弘房产公司签订，但原、被告约定由原告自行向佳弘房产公司缴纳租金，现因租金未按时缴纳，导致佳弘房产向吴雪莲发出解除合同通知书，从而导致原、被告签订的《合伙经营协议书》无法继续履行，原告的损失应当由其自行负担，本院对于原告主张被告赔偿损失90,000元的诉讼请求不予支持。 关于反诉原告主张反诉被告支付2019年11月至2020年1月的房租费3,870元的诉讼请求，经双方确认，原告已缴纳截至2019年11月25日的房租，2020年1月7日，吴雪莲收到佳弘房产发出的解除租赁合同通知书，自2019年11月26日至2020年1月7日（41天）的房租，应当由反诉被告承担，155,000元／年÷365天×41天=17,411元，本院对于反诉原告主张反诉被告支付租金中合理的部分予以支持。关于反诉原告主张反诉被告支付2019年10月至2020年1月的承包费60,000元，根据协议约定，反诉被告每月支付承包费15,000元，反诉被告仅向反诉原告支付一个月的承包费即15,000元，自2019年9月20日至2020年1月7日（107天），承包费共计：15,000元÷30天×107天=53,500元，扣除已支付15,000元，反诉被告还需向反诉原告支付承包费38,500元，本院对于反诉原告主张反诉被告支付承包费中合理的部分予以支持。关于反诉原告主张反诉被告支付2020年4月至2020年8月的承包费75,000元，2020年1月7日，佳弘房产向吴雪莲发出解除合同通知书，后反诉被告也未继续经营，故反诉原告主张反诉被告继续支付承包费没有事实依据，本院不予支持。关于反诉原告主张反诉被告支付违约金100,000元的诉讼请求，根据合同约定“如乙方出现以下情况，将自动终止合同，并全额扣除履约保证金及支付给甲方违约金100,000元：1．经营期间，不履行合同要求；2．迟延交付承包费；3．擅自转让承包或变相转让他人经营的；4．拖欠工资、货款、税费给甲方造成损失的。”反诉被告未按照合同约定缴纳房租及承包费，反诉被告的行为构成违约。反诉被告认为约定的违约金过高，请求减少，本院结合原、被告的过错程度及本案的实际履行情况，确认保证金21,520.35元不予退还，违约金不予支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十第一款、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下： 一、解除原告冯艳芳与被告于潇、吴雪莲于2019年10月2日签订的《合伙经营协议书》； 二、驳回原告冯艳芳的其他诉讼请求； 三、反诉被告冯艳芳于本判决生效之日起十日内向反诉原告于潇、吴雪莲支付房屋租金17,411元； 四、反诉被告冯艳芳于本判决生效之日起十日内向反诉原告于潇、吴雪莲支付承包费38,500元； 五、驳回反诉原告于潇、吴雪莲的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费1,552元（已减半收取），由原告冯艳芳负担25元，由被告于潇、吴雪莲负担1,527元；反诉案件受理费2,703元（已减半收取），由反诉原告于潇、吴雪莲负担2,104元，由反诉被告冯艳芳负担599元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。 审判员  刘阳 二〇二〇年六月二十二日 书记员  蔡诚