广东省吴川市人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0883刑初320号公诉机关广东省吴川市人民检察院。被告人陈德全，男，1963年11月26日出生，广东省广州市增城区人，公民身份号码440************，汉族，初中文化，户籍所在地及住址：广东省广州市增城区**************。因本案于2020年1月4日主动到公安机关投案，同日被刑事拘留，同年2月7日被执行逮捕。现羁押于吴川市看守所。辩护人魏强，广东金鹏律师事务所律师。辩护人何文芳，广东金鹏律师事务所律师。被告人黄观明，男，1984年4月17日出生，广东省吴川市人，公民身份号码440************，汉族，户籍所在地及住址：广东省吴川市************。因本案于2020年1月1日被抓获，同日被刑事拘留，同年2月7日被执行逮捕，同年2月19日被吴川市公安局取保候审，同年4月6日被吴川市人民检察院取保候审，同年5月28日被本院取保候审。辩护人李穗，广东梅江律师事务所律师。吴川市人民检察院以吴检一部刑诉〔2020〕50号起诉书，指控被告人陈德全、黄观明犯职务侵占罪，于2020年5月19日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。吴川市人民检察院指派检察员窦宇出庭支持公诉，被告人陈德全及其辩护人魏强、被告人黄观明及其辩护人李穗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，被告人陈德全于2007年开始进入吴川市**水泥有限公司工作，其一直担任该公司的仓管员。被告人黄观明是社会上的货车司机，经常进出吴川市**水泥有限公司运载水泥。其二人于2008年结识，后于2018年初合伙偷运吴川市**水泥有限公司的水泥到社会上销售。因该公司的购货正常流程是客户先到公司办公室交货款开具提货单及放行条，其后客户需提交黄色联提货单给仓管员，白色联放行条提交给装货工人才能从公司拉走水泥。陈德全利用其职务上的便利在公司取得一批空白未填写的放行条，指使黄观明在其值班的时间进入公司交货款开单，陈德全则通过不收取提货单及黄观明将自行填写的虚假放行条交给装货工人后运走水泥，次日黄观明凭借着未交收的提货单及放行条进入公司通过正常流程再次运走水泥。陈德全、黄观明二人于2018年1月至2019年12月期间合伙通过上述方式共运走吴川市**水泥有限公司的水泥64车，每车25吨，共1600吨水泥，折合货值达686250元。另查明，吴川市公安局于2020年1月4日扣押了被告人陈德全的白色苹果7手机一台、广州农村商业银行卡一张。再查明，案发后被告人黄观明的家属已退赔270000元给被害单位吴川市**水泥有限公司，该公司于2020年1月30日出具谅解书，对被告人黄观明的行为予以谅解并自愿不再追究责任。被告人陈德全的家属与被害单位吴川市**水泥有限公司于2020年4月29日达成和解协议，双方确认被告人陈德全应退赔382500元，先行退赔182500元，被扣押的赃款待公安机关解冻陈德全存储赃款的银行账号后予以退还，该公司当日确认收到陈德全家属退赔的赃款182500元并出具谅解书，对被告人陈德全的行为予以谅解并自愿不再追究责任。。针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据，并据此认为被告人陈德全伙同被告人黄观明，利用陈德全职务之便，侵占吴川市**水泥有限公司的财产，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。公诉机关认为被告人陈德全、黄观明认罪认罚，可从宽处理；被告人陈德全有自首情节，依法可从轻、减轻处罚，建议分别判处被告人陈德全、黄观明有期徒刑二年四个月至三年。上述事实，被告人陈德全、黄观明在开庭审理过程中亦无异议，且有由公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据予以证实，足以认定：1.受案登记表及立案决定书；2.扣押清单、扣押笔录、扣押决定书；3.返还被扣车辆申请书，吴川市公安局发还物品、文件清单；4.接受证据材料清单；5.收据、谅解书；6.现场检测报告书；7.机动车信息查询表；8.吴川市**水泥有限公司出具的证明；9.陈德全工资单；10.水泥吨数统计表；11.微信支付交易明细证明；12.吴川市**水泥有限公司放行条、提货单；13.证人易某、梁某、杨某、黎某、袁某、陈某、肖某、彭某、林某、崔某的证言；14.被告人陈德全、黄观明的供述与辩解；15.照片制作说明及确认；16.辨认笔录、辨认照片；17.视听资料、电子数据（光碟三张）；18.归案情况说明及到案经过；19.户籍证明；20.违法犯罪记录查询情况说明。本院认为，被告人陈德全担任吴川市**水泥有限公司仓管员期间，伙同被告人黄观明利用其职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，二被告人的行为已触犯刑律，均构成职务侵占罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人陈德全、黄观明犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人陈德全案发后主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可从轻处罚。被告人黄观明归案后能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。被告人陈德全、黄观明的家属案发后均积极退赔并取得被害单位的谅解，酌情对二被告人从轻处罚。被告人陈德全的辩护人魏强辩称：1.被告人陈德全有自首情节，认罪认罚，可从轻、减轻处罚；2.被告人陈德全案发后积极退赔并取得被害单位的谅解，可从轻处罚；3.被告人陈德全是初犯、偶犯。经查，该辩护人上述辩护意见符合本案案情，本院予以采纳。被告人黄观明的辩护人李穗辩称：1.被告人黄观明本次犯罪情节较轻；2.被告人黄观明归案后如实供述，认罪认罚；3.被告人黄观明案发后积极退赔并取得被害单位的谅解；4.被告人黄观明是初犯、偶犯。综上，请求对被告人黄观明从轻处罚。经查，该辩护人上述辩护意见符合本案案情，本院予以采纳。公诉机关建议以犯职务侵占罪分别判处被告人陈德全、黄观明有期徒刑二年四个月至三年。经查，该量刑建议符合本案案情，与被告人的罪责相适应，本院予以采纳。鉴于被告人陈德全、黄观明均没有犯罪前科，被告人陈德全案发后主动投案自首，被告人黄观明归案后能如实供述其罪行，并都能当庭自愿认罪，确有悔罪表现，且二被告人案发后积极退赔并取得被害单位的谅解，对被害单位的生产经营没有造成严重影响，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本院决定对被告人陈德全、黄观明宣告缓刑。对公安机关扣押的白色苹果7手机一台，由公安机关查明属性后依法处理。根据被告人陈德全、黄观明犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第四十五条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第一款和第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款和第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款之规定，判决如下：一、被告人陈德全犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年五个月，缓刑三年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人黄观明犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年五个月，缓刑三年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、扣押在案的赃款人民币200985元，由公安机关依法发还给被害单位吴川市**水泥有限公司。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  张开明二〇二〇年六月七日书记员  骆秋豪附相关法律条文及司法解释：《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第十一条第一款刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。