新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院民 事 判 决 书（2020）新2201民初1124号 原告：展杰，男，1962年9月4日出生，汉族，住新疆哈密市，电话138XX****XX。委托诉讼代理人：吴阿平，女，1969年6月21日出生，个体，住新疆哈密市，系原告展杰妻子。被告：哈密地区汇雅房地产开发有限责任公司。统一社会信用代码：91652200751676546P。住所地：哈密市伊州区天山西路****。法定代表人：王成东，总经理被告：王海刚，男，1975年7月3日出生，汉族，现住哈密市。上述两被告共同委托诉讼代理人：杜卫川，系新疆恒生律师事务所律师。原告展杰诉被告哈密地区汇雅房地产开发有限责任公司（以下简称汇雅公司）、王海刚民间借贷纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告展杰及其委托诉讼代理人吴阿平、被告汇雅公司及王海刚的共同委托诉讼代理人杜卫川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告展杰向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告哈密汇雅房地产开发有限责任公司、王海刚偿还借款本金300万元，利息239.65万元，违约金915500元，并从2020.3.25日起按照月利率2%计算至实际付款之日止的本金利息。事实和理由：2010年11月16日，被告汇雅公司、王海刚分三次向原告借款300万元，双方签订借款协议一份，约定借款期限自2010年11月16日至2011年6月30日，借款利息以年利率15%计算，如不能如期偿还，每延期一天按偿还额的1%赔偿违约金。2015年4月20日，原告与两被告签订借款补充协议，约定自2014年6月30日起借款利息按月利率2%计算。自2015年5月29日至2019年10月29日，被告陆续支付利息合计330万元。剩余借款本息，被告拖延不还。被告汇雅公司辩称，原告所述不属实。该借款协议实际上是房屋预售协议，但该房屋未达到预售规定，该房屋预售协议是无效的，因此原告主张借款利息的约定亦无效。我公司已经返还原告330万元。我公司仅愿意返还原告300万元及同期银行利息。被告王海刚辩称，我是被告公司职工，我系履行职务行为，不应承担偿还责任。请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2010年11月16日，原告与被告签订借款协议一份，约定：“甲方：展杰，乙方：汇雅公司。一、借款金额：大写：叁佰万元；小写3000000元。二、借付款方式：1、签订协议时甲方给乙方支付借款：大写叁佰万元。三、借款期限：自2010年11月16日至2011年6月30日。四、借款利息：如甲方要求提前还款需在30日前通知乙方，利息按实际借款天数计算。1、借款利息以年利率15%计算，借款到期后连本带息一次性付给甲方。2、甲方必须保证乙方在6个月之内不得要求还款。3、如乙方不能如期偿还，每延期一天乙方按偿还额的1%给甲方赔偿违约金。五、借款抵押：乙方到期后无力偿还将以广场南路汇雅·医药小区1号楼1层底商及土地使用权约150m2作为抵押。如乙方不能如期偿还借款，将以此房偿还。六、1、如甲方购买乙方广场南路汇雅·医药小区1号楼1层底商约250m2，销售价以1号楼销售时的成交价为准，并给予购房款总额2%的优惠。2、乙方开发汇雅·医药小区1号楼一层底商（约250m2），甲方在现有约400m2的范围内有优先权购房和选择权。自乙方通知购买之日起十五日必须作出是否购房决定，否则视为甲方放弃此权利，乙方将另行处理。3、乙方在取得1号楼商品房预售许可证后第一时间通知甲方，乙方在接到甲方放弃购买该房书面通知后，乙方可另行处理。如乙方没接到甲方放弃购买此房书面材料前擅自出售此医药小区1号楼门面房，乙方承担违约责任100万元。”原告展杰在该借款协议“甲方”处签字捺印，被告汇雅公司在该借款协议“乙方”处盖章，被告王海刚在该协议“乙方”下方处签字。同日，原告交付被告汇雅公司100万元，在中国农业银行个人结算业务申请书附加信息处注明借款。2011年2月1日，原告交付被告汇雅公司50万元，在中国农业银行个人结算业务申请书附加信息处注明房款。2011年4月28日，原告交付被告汇雅公司150万元，在中国农业银行个人结算业务申请书附加信息处注明房款。2015年4月20日，原告与被告汇雅公司签订借款补充协议，载明：“甲方：展杰，乙方：哈密地区汇雅房地产开发有限责任公司。经甲乙双方协商就借款事宜达成如下协议：1、双方于2010年11月16日所签协议继续生效。2、从2014年6月30日起借款利息以月利率2%计算。3、乙方于2015年5月25日还款壹佰万元整。”原告展杰在该借款协议“甲方”处签字捺印，被告汇雅公司在该借款协议“乙方”处盖章，被告王海刚在该协议“乙方”下方处签字。2015年5月29日，被告汇雅公司还款500000元，6月16日还款500000元，6月26日还款300000元，7月1日还款500000元，9月16日还款300000元，9月23日还款200000元，2016年1月13日还款300000元，2018年6月21日还款500000元，2019年10月29日还款200000元，合计3300000元。经原告催要，被告拖延不付，引起诉讼。另查，原告展杰于2020年3月17日向本院提出诉前财产保全申请，本院作出（2019）新2201财保7号民事裁定书，冻结被申请人汇雅公司、王海刚名下价值6302000元的房产或公司、个人名下银行存款6302000元。原告支出保全申请费5000元及保费6302元。本院认为，本案的争议焦点是双方当事人之间签订的《借款协议》是商品房预售合同还是借款合同。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，从借款协议内容看，该借款合同明确约定借款数额、借款期限、借款利率等借贷关系基础事实，约定以被告汇雅公司开发汇雅医药小区房屋作为抵押条款，约定原告在接到被告通知后如放弃购买该房，被告汇雅公司可另行处理；从借款补充协议看，双方约定该借款补充协议系就借款事宜进行协商，进一步对借款利率及还款时间进行约定，故双方之间构成民间借贷关系。对被告汇雅公司辩称该借款合同实为商品房预售合同，该房屋至今未建设，双方签订的合同是无效的抗辩意见，虽该借款协议中约定原告可购买被告汇雅医药小区房屋，但亦同时约定原告接到被告取得商品房预售许可后通知后，原告放弃购买该房的，被告可另行处理，且被告该汇雅医药小区长达10年时间，至今未开工建设，同时该借款协议未约定房屋基本情况、权属情况、成交价格及付款方式、交付及权属转移情况等，故被告提供证据不足以证明其与原告之间存在确凿的商品房预售合同关系，对被告该抗辩意见，本院不予支持。关于原告主张被告已付款是否先抵扣利息问题，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定：债务人除主债务之外还应当支付利息和费用的，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。按照2010年11月16日至2014年6月30日止，按照年利率15%计算，自2014年7月1日起至2020年3月24日止，按照年利率24%计算，被告于2015年5月29日，被告汇雅公司还款500000元，6月16日还款500000元，6月26日还款300000元，7月1日还款500000元，9月16日还款300000元，9月23日还款200000元，2016年1月13日还款300000元，2018年6月21日还款500000元，2019年10月29日还款200000元，合计3300000元，经分段计算，截至2020年3月24日止，被告尚欠原告借款本金3000000元，利息2387876元未还。关于违约金问题，根据《借款协议》第四条约定，如被告不能如期偿还，每延期一天被告按偿还额的1%给原告赔偿违约金。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。原告主张违约金按照年利率9%计算，应自2011年6月30日起至2014年6月30日止，违约金数额为810000元，本院予以确认。对原告主张被告王海刚承担责任的诉讼请求，被告王海刚系被告公司职工，其在借款协议签字系履行职务行为，对原告主张被告王海刚承担责任的诉讼请求，本院不予支持。对原告主张被告承担诉讼保险费的诉讼请求，因已超过年利率24%，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告哈密地区汇雅房地产开发有限责任公司向原告展杰支付借款3000000元及利息（截至2020年3月24日止利息为2387876元；自2020年3月25日起至实际付款之日止，按照年利率24%计算），于本判决生效之日起三日内付清。二、被告哈密地区汇雅房地产开发有限责任公司向原告展杰支付违约金810000元，于本判决生效之日起三日内付清。三、驳回原告展杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费55984元，减半收取计27992元，诉前保全费5000元，由被告哈密地区汇雅房地产开发有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于哈密市中级人民法院。审  判  员   孟凡合二 〇 二 〇 年 六 月 十 日书  记  员   喻 娜