青海省大柴旦矿区人民法院民事判决书（2018）青2891民初39号原告：大柴旦云天实业有限公司，统一社会信用代码XX，住所地青海省海西州。法定代表人：李标有，该公司总经理。委托诉讼代理人：李丙抄，该公司员工。被告：湖北中勤建设发展有限公司，统一社会信用代码XX，住所地湖北省长沙市区。法定代表人：舒文权，该公司总经理。被告：湖北中勤建设发展有限公司青海分公司，统一社会信用代码91630104MA7522HT6E，住所地青海省西宁市。法定代表人：田政国，该公司经理。委托诉讼代理人：鲁国铭，该公司员工。被告：郑国平，男，1957年1月1日出生，汉族，公民身份证号×××，户籍所在地浙江省文成县，住青海省西宁市。委托诉讼代理人：陈美华，系郑国平之妻。原告大柴旦云天实业有限公司（以下简称云天公司）与被告湖北中勤建设发展有限公司（以下简称湖北中勤）、被告湖北中勤建设发展有限公司青海分公司（中勤青海分公司）、被告郑国平建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年10月25日作出（2017）青2891民初78号民事判决书，原告大柴旦云天实业有限公司不服该判决，向海西州中级人民法院提起上诉，该院作出（2018）青28民终18号民事裁定书，将该案发回本院重审。本院另行组成合议庭于2020年6月16日公开开庭进行了审理。原告云天实业委托诉讼代理人李丙抄，被告郑国平委托诉讼代理人陈美华到庭参加诉讼，被告湖北中勤，中勤青海分公司经本院传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告云天实业向本院提出诉讼请求：1、请求判令三被告连带赔偿因逾期合同而产生的损失3000000元；2、请求判令三被告连带承担原告支付的律师费70000元；3、本案的诉讼费及执行费由被告承担。4、请求判令各被告连带支付因建设工程质量不合格产生的修理、返工的费用，具体数额以司法鉴定结果为准。事实理由：2016年1月16日、3月19日原告与被告中勤青海分公司签订《建设工程承发包框架协议》和《建设工程承发包补充协议》，明确约定：由被告对原告位于大柴旦饮马峡工业园区钢结构厂房、宿舍楼二期建设项目进行施工，并约定了工期。2016年4月1日工程开工后，原告按照补充协议的付款方式及时足额向中勤青海分公司支付工程款。但因施工方负责人郑国平自身的资金不到位单方停工，延误工期近半年，2017年7月8日原告为确保工程竣工，指定第三方进行施工。由于中勤青海分公司未按照合同约定的期限竣工，构成违约，因按照合同约定的条款赔付损失。被告施工的工程存在质量问题，应承担相应的维修费用。现诉至法院，请求判如所请。被告湖北中勤、中勤青海分公司辩称：双方签订的《建设工程承发包框架协议》和《建设工程承发包补充协议》无效，因该工程是郑国平借用他人资质承包。郑国平是实际施工人的身份已被生效文书确认，施工过程中由于原告没有按照合同约定支付工程款，才导致工程延期，应自行承担违约责任，原告依据工程价款的10%承担违约金，但协议中只表明预计约人民币3000万元，并非工程的实际价款，因此原告的请求不合理。另律师费应自行承担。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告郑国平辩称，作为实际施工人已完成合同约定的内容，在撤场时对已完成的工程量和原告已核对。按照双方的合同约定，完成本项目的主体封顶并通过验收后，原告应当向我支付410万元，但该项目已于2016年9月6日完成封顶，原告未足额支付约定的款项，是原告自己违约才导致的工程延期。另对原告主张的损失300万元不予认可，双方合同第九条第三项约定的10%违约金，但该协议并未明确工程价款，原告的诉求不成立，应当依法驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年1月16日（甲方）大柴旦云天实业有限公司与（乙方）湖北中勤建设发展有限公司青海分公司签订《建设工程承发包框架协议》，双方盖章，甲方负责人李标利签字，乙方负责人田政国签字、郑国平在该协议中代理人或代表人处签字。2016年3月19日云天公司与中勤青海分公司签订《建设工程承发包补充协议》。上述两份协议约定：原告云天实业将位于大柴旦饮马峡工业园区内大柴旦云天实业有限公司钢结构厂房、宿舍楼共6栋二期建设项目的建设、安装发包给被告中勤青海分公司，工程造价预计约人民币3000万元，承包方式为包工包料总承包，开工日期为2016年4月1日，竣工日期为2016年11月15日前。第五条工程价款特别约定：乙方完成本建设项目下6栋楼的基础工程量并通过甲方验收，甲方向乙方付款200万元，完成主体封顶并通过甲方验收付款200万元、完成全部工程并通过甲方验收支付200万元。如被告中勤青海分公司资金不到位，导致本项目不能按照约定的期限完成续按照本协议工程价款的10%承担违约金，同时有权单方决定解除合同，除应当承担的违约责任之外，尚须承担各种税金、审计评估费、律师费等费用。合同签订后，2016年4月5日被告郑国平组织工人进场施工，2017年7月15日退场。2017年5月10日原告云天公司向施工单位发出复工通知单，要求中勤青海分公司进场施工。2017年7月23日原告向中勤青海分公司发出《告知确认函》，确认原告于2017年7月18日起指定第三方施工队伍进行施工，2016年11月15日前的现场施工由郑国平负责，此后完成的所有工程与郑国平无关。另查明，2016年3月20日被告郑国平与被告中勤青海分公司签订《挂靠协议》约定，郑国平承包施工的大柴旦云天实业有限公司的二期建设工程，挂靠中勤青海分公司，以该公司的名义与建设方签订框架协议和补充协议，工作内容由郑国平具体施工完成，并交纳1%挂靠管理费。施工期间原告云天公司向中勤青海分公司累计支付工程款520万元，中勤青海分公司扣除管理费7万元（4万元出具收据，3万元未开具收据），剩余款项已全部转账至陈美华账户。原告于2017年7月30日向青海贝正律师事务所交纳律师代理费7万元。大柴旦云天实业有限公司于2019年7月25日法定代表人变更为李标有，并在大柴旦行委市场监督管理局登记备案。根据双方的诉辩意见，本案的争议焦点为：1、原告依据合同约定的违约条款主张损失300万元的诉求是否成立？2、要求被告连带支付损失及律师费用能否得到支持？3、原告主张的不合格项目维修费用承担的问题。本院认为，《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院的解释》第一条：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第52条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建筑工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。依据上述法律规定，从事建筑活动的施工方必须依法具有相应的资质，本案中郑国平借用中勤青海分公司的建筑施工资质以该公司的名义进行施工，违反了法律、行政法规的强制性规定，双方签订的《建设工程承发包框架协议》《建设工程承发包补充协议》应属无效合同。双方签订的合同无效，其自始就没有法律约束力，其中约定的条款也就无效，原告云天公司依据合同约定要求被告支付违约金300万元、律师费7万元的诉讼请求于法无据，应予驳回。对于不合格项目维修费用的主张，本院在审理过程中，原告云天公司申请对案涉工程质量进行鉴定，本院委托甘肃省建筑科学研究院有限公司进行鉴定，因申请人云天公司在指定的期限内未缴纳鉴定费，鉴定机构对此作出退案处理。原告主张由被告支付质量不合格费用的诉讼请求，无事实证据，应予驳回。被告湖北中勤、中勤青海分公司经本院合法传唤，无正当理由未出庭应诉，视为其放弃了举证、质证的权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、《最高人民法院的解释》第一条第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决如下：驳回原告大柴旦云天实业有限公司的全部诉讼请求。案件受理费31360元，由原告大柴旦云天实业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院。审判长 潘红群审判员 余瑞玉人民陪审员 徐红彩 二〇二〇年六月二十三日书记员 胡金贵