广东省广宁县人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤1223刑初5号公诉机关广宁县人民检察院。被告人欧文杰，男，1982年9月22日出生，汉族，广东省广宁县人，小学文化，公民身份号码441************018，户籍地广东省广宁县*************，现住址广东省广宁县*************。2019年6月5日因涉嫌贩卖毒品罪被抓获、次日被刑事拘留，同月25日被逮捕。现羁押在广宁县看守所。辩护人郭春仪，湖南华方律师事务所律师。广宁县人民检察院以宁检诉刑诉［2019］133号起诉书指控被告人欧文杰犯贩卖毒品罪，于2019年9月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，于2019年9月25日公开开庭审理了本案。广宁县人民检察院指派检察员陈建明出庭支持公诉，被告人欧文杰及其辩护人郭春仪到庭参加了诉讼。本院于2019年9月29日作出(2019)粤1223刑初148号刑事判决书,判决被告人欧文杰犯贩卖毒品罪,判处有期徒刑三年八个月,并处罚金3000元。被告人欧文杰不服判决，提出上诉；广东省肇庆市中级人民法院于2019年11月29日作出（2019）粤12刑终267号刑事裁定书，发回本院重审。本院重新组成合议庭，于2020年6月19日公开开庭审理了本案。广宁县人民检察院指派检察员龙志军出庭支持公诉，被告人欧文杰及其辩护人郭春仪到庭参加了诉讼。诉讼中，广宁县人民检察院于2020年4月1日建议延期审理。现已审理终结。广宁县人民检察院指控：2019年6月5日23时30分许，民警在广宁县***********广场国旗下将涉嫌贩卖毒品罪的欧文杰抓获，在欧文杰的身上发现疑似毒品4小包(粉色卡通包装)和2粒红色袋子包装的药丸，在欧文杰居住的广宁县*************欧文杰卧室的抽屉中发现疑似毒品共有70包，20粒透明密封袋包装的白色药丸，4粒红色袋子包装的药丸，电子秤一把，密封包装袋一批、自制吸毒水壶一个，华为手机一台（手机号码：136*****743）。经鉴定，在欧文杰身上及家中发现的疑似毒品的粉末和药丸分别有氯胺酮及3,4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）成分。经查，被告人欧文杰对贩卖毒品一事供认不讳，自2019年3月中旬开始，被告人欧文杰向“阿敏”（真实姓名：欧火娣）售卖毒品K粉和摇头丸，每隔三到五天就向“阿敏”售卖毒品，至被抓捕止，已向“阿敏”售卖毒品约12次。公诉机关根据被告人的供述、证人证言、物证、书证、现场勘验、检查等笔录、电子证据、鉴定意见等证据，认为被告人欧文杰的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；同时提出对被告人欧文杰判处有期徒刑三年六个月至四年六个月，并处罚金的量刑建议。被告人欧文杰对起诉书指控的罪名没有异议，但认为其贩毒行为只有两次。辩护人郭春仪提出的辩护意见是：1.2019年6月5日23时30分许，被告人欧文杰在广宁县***********广场国旗下这次毒品交易，被告人欧文杰本没有实施毒品犯罪的主观意图，而是在特情诱惑和促成下形成犯意，进而实施毒品交易的，属于犯意引诱；2.对于从被告人欧文杰家中搜查到的毒品，并未有贩卖的对象，也未有贩卖的行为，公安机关在其家中搜获有吸毒工具,被告人也自认有吸毒行为,因此,在其家中搜获的毒品不能全部认定为贩毒的数量；3.被告人欧文杰有改过自新、重新做人的良好愿望，自愿认罪认罚，坦白认罪；4.与同类案件相比，被告人欧文杰贩卖毒品的主观恶性和社会危险性小，毒品扩散的范围小；5、现有证据无法证实被告人多人多次贩毒；请求法庭对被告人欧文杰从轻处罚，建议判处有期徒刑一年6个月。经审理查明：2019年6月4日18时许，被告人欧文杰通过电话联系的方式，在广宁县******顶美宜家超市附近以500元价格贩卖了3粒摇头丸和3包K粉给“亚敏”（即欧火娣），“亚敏”以一条貔貅饰品抵作毒资。2019年6月5日21时许，被告人欧文杰通过电话联系的方式，在上述地点以180元价格贩卖了1粒摇头丸和1包K粉给“亚敏”，“亚敏”支付了130元给被告人欧文杰。2019年6月5日23时30分许，广宁县公安局民警在广宁县***********广场国旗下将涉嫌贩卖毒品罪的欧文杰抓获，在欧文杰的身上发现疑似毒品4小包(粉色卡通包装)和2粒红色袋子包装的药丸；在欧文杰居住的广宁县*************欧文杰卧室的抽屉中发现疑似毒品共有70包，20粒透明密封袋包装的白色药丸，4粒红色袋子包装的药丸，电子秤一把，密封包装袋一批、自制吸毒水壶一个，华为手机一台（手机号码：136*****743），并扣押了毒资100元及一条貔貅饰品。经广东省肇庆市********鉴定，在欧文杰身上及家中发现的疑似毒品的粉末和药丸中部份检出有氯胺酮及3,4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）成分，有部份未检出有毒品成份。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有证人欧火娣的证言、搜查笔录、扣押清单、称量、取样笔录、现场检测报告书、现场勘验检查笔录及照片、电子证物检查笔录、称量、取样笔录、辨认笔录、辨认照片、辨认照片说明、银行账户查询、犯罪嫌疑人归案情况说明、检验报告等证据证实，足以认定。本院认为，被告人欧文杰无视国家法律，出售毒品K粉和摇头丸给他人吸食，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予以惩处。归案后，被告人欧文杰如实供述自己的罪行，依法可酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人欧文杰的基本犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予支持；但指控被告人欧文杰多次贩卖毒品，证据不足，本院不予采纳；对公诉机关提出三年六个月至四年六个月的量刑建议，超出法定刑的规定，本院不予以采纳。辩护人郭春仪提出在被告人家中搜获的毒品不能全部认定为贩毒的数量、被告人欧文杰能坦白认罪和现有证据无法证实被告人多人多次贩毒的辩护意见，经查属实，本院予以采纳；其他的辩护意见，不予采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：一、被告人欧文杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月5日起至2021年6月4日止;罚金待判决生效后10日内向本院缴纳。）二、随案扣押的手机一台、人民币100元，予以没收，上缴国库；貔貅饰品一条，予以没收，附案备查。三、追缴被告人欧文杰违法所得130元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘家南审 判 员  邓 平人民陪审员  高 伟二〇二〇年六月二十三日书 记 员  何奕宽附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的个人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。