新疆维吾尔自治区阿克陶县人民法院民 事 判 决 书（2020）新3022民初155号原告：赵立云，女，1976年1月22日出生，汉族，务工人员，住新疆维吾尔自治区喀什地区疏勒县。委托诉讼代理人：王立柱，新疆德新（塔什库尔干）律师事务所律师。被告：陈涛，男，1981年10月24日出生，汉族，务工人员，住新疆维吾尔自治区喀什地区喀什市，住新疆维吾尔自治区喀什地区喀什市。被告：陈实礼，男，1956年1月11日出生，汉族，务工人员，住新疆维吾尔自治区喀什地区喀什市。两被告共同委托诉讼代理人：马丽，新疆众志成律师事务所律师。被告：新疆三星建工集团有限公司克州分公司，住所地新疆维吾尔自治区克孜勒苏柯尔克孜自治州阿图什市乌恰县驻克州干休所**楼****。负责人：杨赢，该公司总经理。被告：新疆三星建工集团有限公司，住所，住所地新疆维吾尔自治区伊犁州奎屯市石化工业园区东晓苑-迎宾大道**div>法定代表人：蔡龙，该公司董事长。两被告共同委托诉讼代理人：李丰宗，男，新疆三星建工集团有限公司克州分公司风控部主任。原告赵立云与被告陈涛、陈实礼、新疆三星建工集团有限公司克州分公司（以下简称三星克州分公司）、新疆三星建工集团有限公司（以下简称三星公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年3月23日立案后，依法适用普通程序，于2020年5月12日公开开庭进行了审理。原告赵立云及其委托诉讼代理人王立柱、被告陈涛、陈实礼的委托诉讼代理人马丽、被告三星克州分公司、三星公司的委托诉讼代理人李丰宗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵立云向本院提出诉讼请求：依法判令被告陈涛、陈实礼支付剩余工程款192472元及利息18941.70元（参照中国人民银行同期同类贷款利率6%计算，从2018年1月3日起计算至2019年10月3日），合计211413.70元，由被告三星克州分公司、三星公司承担连带责任。事实与理由：2017年9月10日，原告与被告签订《协议书》，约定由原告承包被告三星克州分公司位于阿克陶县雪松中学教学楼（L型）外墙保温工程，工程总价为692472元，承包方式为包工包料，工期为2017年9月10日至10月1日，验收合格后应支付原告95%的工程款，现原告已经履行了合同义务，且工程已经验收合格，并于2017年10月初投入使用，目前已过质保期，被告仅支付了工程款500000元，尚欠192472元一直未付。因被告陈涛、陈实礼均无资质，被告三星克州分公司违法将该工程转包给被告陈涛、陈实礼，故应对原告的诉讼请求承担连带责任，依照法律规定，被告三星克州分公司的责任应由被告三星公司来承担。现原告诉至法院，请求判如所请。被告陈涛、陈实礼辩称，涉案工程存在严重工程质量问题，根据相关法规定，我们当庭提起反诉。理由：1.原告与被告陈实礼之间存在外墙工程保温合同关系，但因原告并不具备资质，因此二人签订的承包合同没有法律依据，根据相关法律规定，外墙保质期为5年，因此，本案在保修期内，被告应尽保修义务，故要求扣减修复费用141900元；2.原告要求被告支付利息没有法律依据，因原告的工程质量不合格致工程款未支付，原因是由原告造成的，为此，不应由被告承担给付责任。被告三星克州分公司、三星公司辩称，同意被告陈涛、陈实礼的答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告向法庭提交协议书1份（复印件）、对账单1份（复印件），待证明：原告与被告存在合同关系，被告尚欠原告工程款192472元，约定涉案工程维修期为2年。经质证四名被告对协议书的真实性认可，对合法性，关联性不认可，认为原告并无承包资质，根据相关法律规定，不能以协议书中2年作为维修期依据；对账单的真实性、合法性、关联性均认可，原告认可于2017年12月31日前收到被告支付的工程款500000元。本院审查后认为，原告提交的协议书符合证据的真实性、关联性，本院予以确认，对合法性，因原告与陈涛、陈实礼均无建筑企业施工资质，故双方之间签订的《协议书》应属无效协议；对账单来源合法，符合证据的真实性、合法性、关联性，且与本案具有关联性，本院予以确认并在卷佐证。2.原告向法庭提交申请书1份（微信打印件），待证明：被告三星公司是涉案工程的承包方，该工程已竣工验收。经质证，四名被告对申请书的真实性、合法性、关联性均不认可，认为原告提交的证据来源不合法，王金既不是法人，也不是负责人，没有权利向外发出涉案工程相关材料。本院审查后认为，申请书虽为微信打印件，结合申请书所载明的内容及被告陈涛、陈实礼提交的工程质量整改通知单中所载明王金系被告三星公司质检科检查人员，本院对申请书的真实性、合法性及关联性予以确认并在卷佐证。3.原告向法庭提交照片4张，待证明：涉案工程已竣工验收，并于2017年10月20日至2017年11月20日期间交付并投入使用。经质证，四名被告对照片的真实性、合法性、关联性均不认可，提出照片并不能证明竣工验收的时间，且第3张与第4张照片的时间地点不明确。经庭审询问，照片来源原告手机拍摄，符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以确认并在卷佐证。4.被告陈涛、陈实礼向法庭提交工程质量整改通知单1份（复印件）、陈涛于2020年5月12日在涉案现场拍摄的照片，待证明：2017年11月7日，原告承包的外墙保温工程质量存在问题，未进行整改，至今涉案工程外墙掉漆掉皮，不符合要求，造成发包方还有1000000元的工程款未支付给我们，这是我们没给原告支付的原因。经质证，原告对通知单的真实性认可，对证明问题不认可，提出已经按照要求进行了整改，对照片的真实性、合法性、关联性均不认可，认为无法证明与涉案工程有关。被告三星克州分公司、三星公司对通知单、照片的真实性、合法性、关联性均认可。本院审查后认为，通知单符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以确认，对被告证明的目的，因其提交的工程质量整改通知单时间发生在2017年11月7日，提交的照片拍摄于开庭当日，有无其他证据予以印证，结合涉案工程交付使用和竣工验收时间，故对其要证明的问题不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年，被告三星公司将其承建的阿克陶县雪松中学教学楼（L型）工程交由其下属被告三星克州分公司负责施工。后被告陈涛从三星克州分公司处承包了涉案工程。被告陈实礼与陈涛系父子关系，2017年9月10日，被告陈实礼与原告赵立云签订一份《协议书》，约定：将阿克陶县雪松中学教学楼（L型）工程的外墙保温工程承包给原告施工，施工方式为包工包料包交工，工期为2017年9月至10月5日完工，单价每平方米1220元，方量以收方验收合格为准，付款方式为材料、人工进场后，付款150000元，其余工程款在完工后，以收方检验合格为准，检验方量后支付总款95%，工程款的5%作为保修资金（保修期为2年），除保修款外，其余在12月30日前付清。原告承包涉案工程外墙保温工程后，对涉案工程进行了施工。2017年12月3日，原告与被告陈涛对施工的价款进行了结算，对账单确认涉案工程总款为692472元，约定于2017年12月31日前支付500000元，下余材料款192472元。对账单出具后，被告未向原告支付剩余工程款。故原告诉至法院，请求判如所请。同时查明，2017年11月7日，被告三星公司质检科检查人员郭涛、王金、庞国成就涉案工程质量向施工人员（包括原告赵立云）等班组送达工程质量整改（停工）通知单，限原告等6个班组于2017年11月11日前整改完毕。涉案工程于2017年11月15日组织竣工验收。本院认为，本案争议焦点为：原告主张被告支付未付工程款的条件是否成就。本案被告三星公司将其承建的阿克陶县雪松中学教学楼（L型）工程交由其下属被告三星克州分公司负责施工，后被告陈涛从三星克州分公司处承包了涉案工程。被告陈实礼与陈涛系父子关系，原告赵立云又以包工包料的形式从被告陈实礼处承包了上述工程中的外墙保温工程并完成施工。因原告及被告陈涛、陈实礼均系自然人，无建筑企业施工资质，故双方之间签订的《协议书》应属无效协议。但原告依约实际完成了施工，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，原告有权按照协议约定就未付工程款主张权利。原告依约完成施工并交付后，被告陈涛于2017年12月3日与原告进行了结算，扣除已付工程款500000元后，尚欠原告工程款192472元。本案原告与被告陈实礼签订的《协议书》约定“工程款5%作为保修资金，保修期为2年”，根据被告自认涉案工程已交付使用并竣工验收，庭审查明涉案工程质量保证责任期已届满。被告陈涛、陈实礼当庭答辩时要求提出反诉，根据本院在庭前向双方当事人送达的《权利义务须知》、《举证通知书》、《民事诉讼风险提示书》等诉讼材料，且在庭审时对当事人进行询问，双方对享有的权利和应当承担的义务均清楚，结合陈涛、陈实礼向法庭提交的证据，不能证明其支付修复费用141900元的事实。陈涛、陈实礼对此事实如有新的证据，可另行起诉。被告三星公司、三星克州分公司在合理期限内未提交涉案工程的相关资料，视其对举证等诉讼权利的放弃。故涉案工程应付工程款不应再扣除建设工程质量保证金。据此，被告陈涛、陈实礼应支付原告下剩工程款192472元。原告要求被告向其支付欠付工程款利息18941.70元的诉讼请求，因双方签订的协议属于无效，双方均存在过错，故本院不予支持。被告三星克州分公司将涉案工程分包给不具备施工资质的自然人被告陈涛、陈实礼，被告陈涛、陈实礼又将涉案工程违法分包给不具备施工资质的原告，违反法律禁止性规定，故被告三星克州分公司应承担清偿拖欠原告未付工程款的连带责任。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，由于被告三星克州分公司不具有法人资格，其责任应当由被告三星公司承担。综上所述，原告主张被告支付工程款192472元的诉讼请求，有事实和法律依据，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条规定，判决如下：一、被告陈涛、陈实礼于本判决生效后十五日内支付原告赵立云未付工程款192472元；二、被告新疆三星建工集团有限公司对上述付款义务承担连带清偿责任；三、驳回原告赵立云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4471元，由被告陈涛、陈实礼负担4070元，原告赵立云负担401元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区克孜勒苏柯尔克孜自治州中级人民法院。审 判 长 杨   桂   芬审 判 员 阿娜尔古阿不力米提人民陪审员 阿思古 力 吾斯曼二〇二〇年六月十日法官 助理 徐       倩书 记 员 涂       帅