湖南省祁东县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0426刑初136号 公诉机关湖南省祁东县人民检察院。 被告人周湘富，绰号“奶婆”，男，1997年10月27日出生，汉族，湖南省祁东县人，高中文化，无业。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2019年12月30日被祁东县公安局刑事拘留，经祁东县人民检察院批准，于2020年1月21日被祁东县公安局执行逮捕，现羁押于祁东县看守所。 指定辩护人唐欣，湖南真诚律师事务所律师。 湖南省祁东县人民检察院以衡祁检公诉刑诉[2020]114号起诉书指控被告人周湘富犯寻衅滋事罪、盗窃罪，于2020年5月25日向本院提起公诉。本院立案后依法组成合议庭，于2020年6月9日公开开庭审理了本案。祁东县人民检察院指派检察员李璐璐、检察官助理段玉冰出庭支持公诉，被告人周湘富及指定辩护人唐欣到庭参加诉讼。现已审理终结。 湖南省祁东县人民检察院指控，被告人周湘富与同案人一起随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，被告人周湘富与同案人李某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以寻衅滋事罪、盗窃罪追究其刑事责任。本案系共同犯罪，且被告人周湘富一人犯数罪，还应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十九条第一款的规定。公诉机关并提供了相应的证据予以证明，提请本院对被告人周湘富依法判处。 被告人周湘富对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议,认为周某某找其帮忙办卡，是为了给开办赌场洗钱用，请求本院对被告人从轻处罚。 指定辩护人的辩护意见是：一、被告人周湘富协助公安机关抓获同案人李某某，具有立功情节；二、其到案后如实供述其犯罪事实，系坦白；三、其家属积极为被告人退赃；四、其系初犯、偶犯，没有犯罪前科，因交友不慎，误入歧途。综上，请求法院对其从轻或减轻处罚。 经审理查明： 一、寻衅滋事 肖某某曾与周某某2、周某某3发生了口角。2019年10月16日2时许，同案人赵某某（另案处理）纠集被告人周湘富、陈某某、周某4、肖某某、周某5等人，约周某某2在祁东县水果市场见面。被告人周湘富与赵某某、陈某某、周某4、肖某某、周某5等人手持管铩刀、水果刀、钢管、镰刀等凶器将被害人周某某3、唐某某围住，双方互相发生争执，被告人周湘富用刀将周某某6的背部砍伤。经衡阳市洪城司法鉴定所鉴定：周某某3的损伤程度属轻伤二级。 上述事实，公诉机关提供了户籍资料、到案经过、照片、现场检测报告、前科材料、鉴定意见、辩认笔录、现场监控视频、证人周某某2、黎某某1、黎某某2、唐某某、汤某某、欧某某的证言、被害人周某某3的陈述、同案人周某5、肖某某、周某某7、陈某某、赵某某的供述以及被告人周湘富的供述等证据予以证明。被告人赵某某及其指定辩护人对上述证据均没有异议，证据的形式与来源合法，内容客观、真实，相互印证，形成了锁链，能够证明案件的事实，可以作为本案定案的依据，本院予以确认。 二、盗窃 2019年7月份，周某某找到被告人周湘富要其帮忙办理一些银行卡用于资金周转。于是，被告人周湘富联系被告人李某某、邓某某（均另案处理）二人为周某某办理了2套共10张银行卡、2张电话卡，并将银行卡、电话卡全部交于周某某使用。2019年11月4日前后，被告人周湘富伙同同案人李某某由李某某将电话卡补出，通过补出的电话卡发现交给周某某使用的银行卡有交易信息，账面金额上万，遂密谋将银行卡挂失补出，两人将银行卡补出后交由周湘富转账提现。周湘富从一张农商行的卡里取出了10.9万余元，从一张工商银行卡里取出了11.2万余元，从一张农业银行卡里转出1.2万余元，共计金额23.3万余元。其中，被告人李某某分得11,500元，同案人周湘富分得221,500元。 另查明，被告人周湘富到案后，在公安机关的要求下，使用本人微信联系同案人李某某，得知李某某在祁东县某网吧上网，公安机关即赶赴某网吧将李某某抓获。被告人周湘富及其家属共向公安机关退赃99,500元，未随案移送。 还查明，周某某自述，其找李某某和邓某某办理银行卡，用于工地上资金周转，是受工地“胡老板”和“陈老板”的委托帮忙办理，卡上被盗的钱也是这二位老板的。其陈述“胡老板”名为“胡某某”，公安机关无法核实其主体身份信息，无法找到“胡某某”本人。 上述事实，公诉机关提供了接报案登记表、立案决定书、现场检测报告、扣押决定书、到案经过、银行账户流水、监控截图、扣押物品清单、银行流水、户籍证明、证明、退赃清单、辩认笔录、提取笔录、抓获李某某的说明、证人周某某的证言、同案人李某某的供述以及被告人周湘富的供述等证据予以证实。证据来源和形式合法，内容客观、真实，各证据之间形成了锁链，能够相互印证，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。 本院认为，被告人周湘富与同案人一起，随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪；被告人周湘富与同案人李某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，构成了盗窃罪，均应当依法追究其刑事责任。公诉机关指控被告人周湘富犯寻衅滋事罪、盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人周湘富参与的这两起犯罪，均系共同犯罪。在寻衅滋事的犯罪中，被告人周湘富积极参与，并动刀伤人，起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。在盗窃的犯罪中，被告人周湘富起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人周湘富到案后，协助公安机关抓获同案人李某某，具有立功情节，依法可以从轻或减轻处罚。被告人周湘富到案后如实供述其犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人周湘富已向公安机关退还部分赃款，可酌情从轻处罚。核被告人周湘富的犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，本院决定对其从轻处罚。被告人周湘富一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人的违法所得，依法应当追缴，若属于被害人的合法财产，则应返还给被害人。根据报案人周某某自述，其受“胡老板”和“陈老板”的委托，利用他人身份办理电话卡和银行卡，用于工地上的资金周转，被盗刷的钱属于“胡老板”和“陈老板”的资金。现公安机关未核实“胡老板”和“陈老板”主体身份信息，考虑到本案存在利用他人身份办理电话卡和银行卡的可疑情节，本案赃款宜在公安机关查明被害人的主体身份信息并排除其没有涉及违法犯罪行为，确属被害人的合法财产后予以返还，否则，则应上缴国库。为了维护社会管理秩序，惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》（法释[1998]8号）第五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十五条、第三百六十六条第一款之规定，判决如下： 一、被告人周湘富犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元； （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期从2019年12月30日至2023年12月29日止，罚金限在判决生效后十日内缴纳。） 二、祁东县公安局扣押的被告人周湘富非法所得99,500元未随案移送，由祁东县公安局依法处理； 三、追缴被告人周湘富非法所得122,000元，予以提存。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。 审 判 长  周 红 人民陪审员  刘金凤 人民陪审员  张 艳 二〇二〇年六月二十三日 法官 助理  陈佩勇 书 记 员  刘顗祎 附：本判决适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制： （一）随意殴打他人，情节恶劣的； （二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的； （三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的； （四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。 纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》 第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》 第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。 涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。 第三百六十六条第一款查封、扣押、冻结的财物及其孳息，经审查，确属违法所得或者依法应当追缴的其他涉案财物的，应当判决返还被害人，或者没收上缴国库，但法律另有规定的除外。