西 安 市 长 安 区 人 民 法 院 陕 西 省 西 安 市 长 安 区 人 民 法 院民 事 判 决 书（2018）陕0116民初9950号 原告：陕西红叶园林绿化设计工程集团有限公司。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX3203。住所地：西安市碑林区XX路XX号。法定代表人：樊宝利，该公司董事长。委托诉讼代理人：齐晓联、刘露娜，（实习），上海市（西安）律师事务所律师。被告：西安嘉翔房地产开发有限公司。统一社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXX2092。住所地：西安市XX路XX段XX号XX层。法定代表人：张国智，该公司总经理。委托诉讼代理人：王海峰、芦晓雯，该公司员工。原告陕西红叶园林绿化设计工程集团有限公司（以下简称“红叶园林公司”）诉被告西安嘉翔房地产开发有限公司（以下简称“嘉翔房地产公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告红叶园林公司委托诉讼代理人、被告嘉翔房地产公司委托代诉讼理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2010年年底，原、被告签订《“云中漫步”景观绿化施工合同书》，约定由原告施工被告开发的位于西安市长安区XX环XX路与西沣路十字东南角西安“云中漫步”项目的景观绿化工程。合同对工程承包范围、工期、工程款支付等作了约定。合同专用款第14条约定：“履约保证金的返还：本合同项下的履约保证金数额为壹佰伍拾万元人民币整，每标段各批次工程实际开工后一月内且苗木进场后返还该批次履约保证金的50%；当该批次工程验收后再返还剩余的50%”。合同签订后，2011年1月24日，原告向被告缴纳履约保证金150万元整。同年2月13日被告签署同意开工的《开工报告》，原告进场施工。2012年6月14日，原告施工完成。2013年3月9日，原、被告签署竣工报告，原告施工质量符合法律、法规和国家规范要求。2015年9月29日，原、被告办理正式竣工移交手续。被告收取原告的150万元履约保证金一直未予返还。现诉请，1、被告立即向原告返还履约保证金150万元及利息97130.21元，并自2013年3月10日起以150万元为基数按中国人民银行颁布的同期同类贷款利率支付利息至实际付清之日；2、本案诉讼费由被告承担。被告辩称，原告未按合同约定完成景观绿化工程。双方签订的施工合同中明确约定原告的施工范围为“云中漫步”项目用地范围内全部景观绿化工程，原告交纳的150万元是对该项目范围内全部景观绿化工程的保证，但原告自2011年2月14日开工至2015年竣工验收合格，因自身原因仅完成了第一标段第一批次施工范围内的部分景观绿化工程。原告未按合同约定承担垫资义务和未到合同约定付款条件向原告借款。原、被告合同约定每标段工程无预付款且每标段各批次景观工程和绿化工程施工单位的垫资额为每批次工程总价款的50%,但原告刚开工就以各种理由拖延工程进度，并于2011年5月26日和5月28日分别提出借款申请要求借款，考虑到工程进度等，被告先后5次共借给原告760万元，足以说明原告未按合同约定承担垫资义务。原告未按合同约定的工期完工并存在质量问题。按约定，第一标段第一批次的绿化工程应于2011年6月5日竣工，但原告自开工后以苗源紧张、资金压力大等各种理由拖延工期，于2013年3月9日才报送工程竣工报告，致使被告该项目示范区对外开放时间和展示效果受到严重影响。经被告公司人员验收，其公司于2013年3月22日出具了绿化工程和竣工工程验收后遗留问题汇总单，存在部分绿化苗木死亡、规格和栽植不符合要求，部分景观工程不符合要求及景观工程石材污染、泛碱、脱落、破损、景亭不合格等质量问题。无奈被告公司进行苗木补苗、补栽及养护，并对破损石材进行了维修和更换，对遗留问题经被告多次催促，原告才于2015年9月15日前维修完成并验收合格。双方于同年9月29日办理了主入口两侧，会所周边和样板示范区竣工移交单，原告实际拖延工期约1560天。施工过程中，原告擅自变更项目经理，违反合同关于项目经理配置的相关约定，从而影响工程进度、工期及质量。根据双方签订的有关工程借款协议，原告共借被告公司款项760万元。借款协议约定计息自付款之日起至工程完工之日止，即借款计息截止日期为2015年9月15日，原告应支付被告借款利息563.92万元。经审核，原告施工的工程总价为735万元，其公司实际支付给原告工程款项为7905740.6元，连同代原告支付的工程水电费67539.84元，共计7973280.44元，扣减原告工程决算总价，原告应退还其公司多支付的工程款623280.44元。原告至今尚欠周边村民材料款、机械费等约二十多万元，并于2018年2月10日向其公司出具付款委托，在决算审计结束后，以双方确认的欠账金额为准，要求由其公司直接支付给相关个人。因原告未按时间要求栽植银杏树、施工进度检查未按要求完成任务等原因其公司对原告罚款共计226700元。原告应于2011年10月底保质保量完成主入口两侧、景观大道、会所周边、样板示范区的景观工程绿化任务，但直至2015年9月15日以上工程才竣工验收合格，按照会议纪要第4条约定，应对原告处以超期每天处罚以上部分工程总额的千分之一的罚款。综上，原告要求返还履约保证金理由不成立，应向被告支付工程利息、工程罚款、返还多支付的工程款等共计1012.7430万元。经审理查明：原、被告于2010年11月签订 “云中漫步”景观绿化工程《施工合同书》，约定由原告承包被告位于西安市长安区XX环XX路与西沣公路十字东南角“云中漫步”项目用地范围内全部景观绿化工程，拟分为XX环XX路某某带，会所和样板示范区，中心花园，XX道XX段。西安裕沣花园50米绿化带及会所景观设计图纸范围内：XX环XX路某某带、主出入口两侧、会所等景观绿化工程为第一标段；除第一标段外其余景观绿化工程：样板示范区、中心花园、XX道XX段。原告圆满完成第一标段范围内工程内容，达到本合同约定的质量标准，第二标段工程有效顺延，以被告书面通知为准。被告方派驻工程师袁忠兴代表被告履行合同，负责施工现场工程管理的一切事务，监督质量、进度、进行施工管理。合同专用条款第14条约定：“履约保证金的返还：本合同项下的履约保证金数额为壹佰伍拾万元人民币整，每标段各批次工程实际开工后一月内且苗木进场后返还该批次履约保证金的50%；当该批次工程竣工验收后再返还剩余的50%”。同时，合同对工期、工程款的支付及质量保修等进行了相关约定。合同签订后，原告向被告交纳了履约保证金150万元，被告向原告出具收据一份。2011年2月14日，原告开始施工，随后苗木进场。原、被告均认可未进行第二标段施工。2011年10月9日，原、被告达成会议纪要，约定原告于2011年10月底完成主入口、景观大道、会所周边等、67#、68#、XX楼XX房XX组团（27#-31#、65#-68#楼）公共部分景观绿化工程，若超期未完成，被告将视进度影响的程度对原告处以超期一天每天处罚以上部分景观绿化工程工程总额千分之一的罚款。原告施工期间，原、被告多次达成借款协议，被告借给原告相应资金用于案涉工程施工所用，双方对借款金额、期限、利息等进行了相关约定，约定借款本金到期抵扣应付原告的工程款，利息到期按实际天数一次结息。2013年3月9日，原告向被告提交竣工报告，被告公司现场负责人袁忠兴签字确认，该工程于2015年9月15日竣工验收合格，于9月29日移交物业公司。因原告要求被告返还履约保证金未果，诉至本院。促其调解，因双方分歧较大，本案未能调解。以上事实有当事人陈述、庭审笔录、《施工合同书》、转账凭证、收据、会议纪要、竣工报告、竣工移交证书、借款协议等在卷为凭，予以佐证。本院认为：原、被告签订的“云中漫步”景观绿化工程《施工合同》系双方真实意思表示，不违反法律、法规强制性规定，合法有效。原、被告均应按照合同约定履行各自的义务。双方签订的《施工合同》约定履约保证金退还条件为：每标段各批次工程实际开工后一月内且苗木进场后返还该批次履约保证金的50%；当该批次工程竣工验收后再返还剩余的50%。原、被告虽约定工程分为两个标段，但并未对标段内各批次工程内容作具体约定，合同实际履行过程中，双方并未严格按照两个标段工程内容顺序进行施工，而是通过会议纪要变更了工程内容。原告施工后，双方于 2013年3月9日签署了竣工验收报告，该工程于2015年9月15日经过竣工验收合格后交付使用。按照合同关于退还履约保证金的相关约定，被告拒不返还履约保证金违反合同约定，其拖延给付的行为系违约行为，应承担相应的违约责任。对于被告辩称原告违反合同向其借款一节，因原、被告就施工期间的借款达成协议，约定借款本金到期抵扣应付原告的工程款，利息到期按实际天数一次结息，且被告已就借款另案起诉，故本案不涉；关于被告主张原告未按工期完工并对原告罚款一节，原告不予认可，因双方在施工合同中未约定罚款在履约保证金中扣除，故对被告该主张，不予采信；关于被告辩称景观质量及多付工程款问题，原、被告在施工合同对工程质保及工程款支付有相关约定，本案不涉。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条等规定,判决如下：一、被告西安嘉翔房地产开发有限公司于本判决生效后十日内返还原告陕西红叶园林绿化设计工程集团有限公司履约保证金150万元并支付利息（以150万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率自2015年9月16日起计算至实际给付之日）；   二、驳回原告其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19174元，原告已预交，由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。                           审  判  长   李亚茹人民陪审员     李高省                           人民陪审员     古  帅                             二〇二〇年 六 月 八 日                             书 记 员   孟丽君  1