四川省自贡市自流井区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0302民初140号 原告：程传荣，男，1966年3月29日出生，汉族，住重庆市永川区。 委托诉讼代理人：蒋礼超，重庆市永川区双石法律服务所法律工作者。 被告：河南国基建设集团有限公司，住所地河南省郑州市郑华路**。 法定代表人：高兴文，总经理。 委托诉讼代理人：林波，四川常诚律师事务所律师。 原告程传荣与被告河南国基建设集团有限公司（以下简称国基建设公司）劳动合同纠纷一案，本院2020年1月22日正式立案后，依法简易程序，公开开庭进行了审理，原告程传荣及委托诉讼代理人蒋礼超，被告国基建设公司委托诉讼代理人林波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告程传荣向本院提出的诉讼请求：1.判令解除原告与被告之间的劳动合同关系;2.判令被告支付原告经济补偿金18000.00元、失业的一次性生活补助金5670.00元、带薪年休假工资4138.00元；3.判令被告支付原告工伤保险待遇：住院护理费2760.00元（23天×120.00元／天）、住院伙食补助费1380.00元（23天×60.00元／天）、停工留薪期工资36000.00元（6000.00元／月×6个月）、工伤生活津贴8400.00元（6000.00元／月×70%×2个月）、一次性伤残补助金54000.00元（6000.00元／月×9个月）、一次性工伤医疗补助金32700.00元（5450.00元／月×6个月）、一次性伤残就业补助金59950.00元（5450.00元／月×11个月）、交通费1000.00元、鉴定费480.00元，以上合计196670.00元。事实与理由：原告是被告国基建设公司的石工，在被告处工作期间，被告未给原告缴纳社会保险费。2016年9月22日上午11时左右，原告在被告国基建设公司发包给不具有用工主体资格的余金国，后又分包给刘涛的自贡市和顺家园公共租赁房工地从事挖孔桩工作时，从钢丝绳上掉下摔伤。原告经工友送至自贡市人民医院住院治疗，诊断为：距骨骨折（左），足舟状骨骨折（左），住院治疗23天，好转出院。2018年8月30日，自贡市人力资源和社会保障局认定原告受伤属工伤，自贡市劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤残等级为九级。为维护原告合法权益，请求人民法院判如所请。 被告国基建设公司辩称：1.原、被告不存在劳动关系，原告主张解除劳动劳动合同，并要求被告支付经济补偿金、失业的一次性生活补助金、带薪年休假工资，不应得到支持；2.原告的工伤应当由直接责任人刘涛承担，被告只是承担作为用工主体的连带责任，而非用人单位责任，原告未对刘涛提起诉讼，本案缺乏责任主体，应当予以驳回。3.仲裁裁决认定的原告工伤保险待遇，符合法律规定。 经审理查明：2016年3月16日，被告国基建设公司与案外人余金国签订《劳务内部承包条件》，将其承建的自贡市和顺家园公共租赁住房工程的人工挖孔桩项目施工劳务分包给余金国。2016年8月10日，被告国基建设公司又与案外人余金国、明述田签订签订《劳务施工合同》，将其承建的自贡市和顺家园公共租赁住房工程1、2号楼人工挖孔桩项目施工劳务分包给余金国、明述田。2016年9月15日，原告程传荣经案外人刘涛雇佣到案外人余金国承包的前述自贡市和顺家园公共租赁房工地从事石工工作，报酬为200.00元／天。2016年9月22日上午11时左右，原告在该工地从事挖孔桩工作时不慎摔伤，后被送至自贡市人民医院住院治疗，共住院23天，于2016年10月15日出院，出院诊断为“左距骨骨折、左足舟骨骨折、左第5跖骨基底部骨折、左足骰骨撕脱性骨折”，出院医嘱建议院外休息1个月。休息期满后，原告未再回该工地工作。 2017年6月27日，原告向自贡市自流井区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认其与被告国基建设公司存在劳动关系，自贡市自流井区劳动人事争议仲裁委员会于2017年8月1日作出自井劳人仲案[2017]150号仲裁裁决，裁决确认双方存在劳动关系。被告国基建设公司不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。2017年12月5日，本院作出(2017)川0302民初2249号民事判决，判决确认原告与被告国基建设公司不存在劳动关系。原告不服本院判决，向自贡市中级人民法院提起上诉，自贡市中级人民法院于2018年2月6日作出(2018)川03民终28号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。 2018年8月30日，自贡市人力资源和社会保障局作出自市人社工认[2018]2-71号《认定工伤决定书》，认定2016年9月22日原告所受伤害为工伤。被告国基建设公司收到决定书后，未在规定期间内申请行政复议或提起行政诉讼。2019年6月25日，自贡市劳动能力鉴定委员会作出：四川省自贡市劳鉴2019年280号《初次鉴定结论书》，鉴定原告伤残程度为：“玖级无护理依赖”。被告国基建设公司收到鉴定结论后，未在规定时间内向四川省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。 2019年10月23日，原告向自贡市自流井区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.判令解除原告与被告之间的劳动合同关系;2.判令被告支付原告经济补偿金18,000.00元、失业的一次性生活补助金5,670.00元、带薪年休假工资4,138.00元；3.判令被告支付原告工伤保险待遇：住院护理费2,760.00元（23天×120.00元/天）、住院伙食补助费1,380.00元（23天×60.00元/天）、停工留薪期工资36,000.00元（6,000.00元/月×6个月）、工伤生活津贴8,400.00元（6,000.00元/月×70%×2个月）、一次性伤残补助金54,000.00元（6,000.00元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金21,800.00元（5,450.00元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金49,050.00元（5,450.00元/月×9个月）、交通费1,000.00元、鉴定费480.00元，以上合计174,870.00元。2019年12月10日，自贡市自流井区劳动人事争议仲裁委员会作出自井劳人仲案[2019]263号仲裁裁决，裁决被告国基建设公司于裁决书生效之日起十五日内向被告支付工伤保险待遇108,108.67元，具体为：1.护理费1,840.00元（23天×80.00元/天）；2.住院伙食补助费276.00元（23天×12.00元/天）；3.停工留薪期工资8,700.00元（4,350.00元/月×2个月）；4.一次性伤残补助金39,150.00元（4,350.00元/月×9个月）；5.一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金57,542.67元(43,157.00元÷12个月×16个月)；6.鉴定费300.00元；7.交通费300.00元，并驳回了原告的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，遂诉至本院，提出前述请求。 上述事实，有身份证、企业信用信息公示报告、民事判决书、认定工伤决定书、初次鉴定结论书、病历资料、仲裁裁决书及当事人陈述在卷佐证，足以认定。 本院认为，被告国基建设公司将其承建的部分工程劳务违法分包给没有资质的自然人，被告在该自然人分包的劳务工程受伤，并经劳动行政部门认定为工伤，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”的规定，原告直接主张被告国基建设公司承担工伤保险责任，合法有据，本院予以支持。原告并非主张侵权责任，被告国基建设公司辩称原告的工伤应当由直接责任人刘涛承担，被告只是承担作为用工主体的连带责任，本院不予采信。根据《工伤保险条例》的相关规定，被告应当支付原告以下工伤保险待遇：1.护理费1,840.00元（23天×80.00元/天）；2.住院伙食补助费276.00元（23天×12.00元/天）；3.停工留薪期工资，原告住院23天，出院医嘱休息1个月，本院确定停工留薪期2个月，工资应为8,700.00元（200.00元/天×21.75天×2个月）；4.一次性伤残补助金39,150.00元（200.00元/天×21.75天×9个月）；5.一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，原、被告不存在劳动关系，本院根据仲裁庭辩论终结前已公布的2018年自贡市城镇全部单位就业人员平均工资56,040.00元，确定为74,720.00元(56,040.00元÷12个月×16个月)；6.鉴定费300.00元；7.交通费酌定300.00元，共计125,286.00元。原告伤残等级为九级，其要求被告支付工伤生活津贴，没有法律依据，本院不予支持。原告与被告不存在劳动关系，原告诉请解除其与被告的劳动合同，并要求被告支付经济补偿金、失业的一次性生活补助金、带薪年休假工资，亦没有法律依据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款，《工伤保险条例》第二条、第三十条第四款、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告河南国基建设集团有限公司在本判决生效后立即支付原告程传荣工伤保险待遇125,286.00元； 二、驳回原告程传荣的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10.00元，减半收取计5.00元，由被告河南国基建设集团有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于四川省自贡市中级人民法院。 审判员  莫长林 二〇二〇年六月二十八日 书记员  张其瑞