广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0106民初22939号原告：广州精天信息科技股份有限公司，住所地广州经济技术开发区南翔支路**自编**A508，统一社会信用代码91440116094173980F。法定代表人：许泽明，总经理。委托诉讼代理人：杨立群，广东均桓律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄清红，公司职员。被告：广州泽诺知识产权有限公司，住所地广州市天河区天河北路183—**1101—1104、1115—**，统一社会信用代码91440106734911575J。法定代表人：何洁新。原告广州精天信息科技股份有限公司诉被告广州泽诺知识产权有限公司服务合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告广州精天信息科技股份有限公司的法定代表人许泽明及其委托诉讼代理人杨立群、黄清红，到庭参加了诉讼。被告广州泽诺知识产权有限公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭应诉。本案现已审理终结。原告广州精天信息科技股份有限公司向本院提出诉讼请求：1.被告向原告退还已支付的75000元并支付相应的资金占用费（以75000元为本金，按照中国人民银行同期同类贷款利率的标准，自2018年5月4日起计至实际清偿之日止）；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年4月28日，原告与被告签署《关于广州精天信息科技有限公司股份制改革并在广州股权交易中心进取板挂牌之总服务协议》（以下简称“《总服务协议》”），约定原告委托被告担任原告本次在广州股权交易中心（现为广东股权交易中心）进取板（现为标准板）挂牌唯一的推荐挂牌机构，为原告提供改制、挂牌推荐等方面的专业服务。2018年5月7日，被告在微信聊天群“精天科技股改挂牌讨论群（10）”向原告发送《精天信息科技进取板挂牌时间表》（下称“《时间表》”），其中对启动阶段、改制阶段、申报文件定稿、内核阶段、推荐机构申报、申报反馈阶段、报备阶段及推荐挂牌阶段的时间有详细的约定，并确定完成推荐挂牌的时间为2018年7月份。合同签订后，原告于2018年5月3日向被告支付款项75000元。但被告并未按照约定于2018年7月完成推荐挂牌工作。2019年2月16日，被告合作的会计师事务所因与被告之间就款项问题产生纠纷，通知原告其已无法开展被告推荐的项目。虽然被告承诺会更换服务机构，但实际上并无任何进展。鉴于申请挂牌所需要的《广州精天信息科技有限公司其他专项审计报告》（根据广东股权交易中心的规定，报告引用的财务数据有效期为六个月，现已超过六个月）及《广州精天信息科技有限公司拟股份制改制所涉及的企业净资产评估报告书》存在有效使用期，原告多次询问项目进展并催告被告开展工作，但被告仍无任何进展。此外，原告得知被告属于创新类推荐机构会员，根据《广东股权交易中心股份有限公司挂牌公司板块设立与分层管理业务实施细则》第六条的规定，股份公司申请挂牌需要通过广东股权交易中心的综合类推荐机构推荐。被告作为创新类推荐机构会员，并无在广东股权交易中心推荐股份公司挂牌的资质，《总服务协议》在事实上已经无法继续履行。原告认为，因被告的原因，原告在广东股权交易中心挂牌的目的无法实现，本协议约定的相关事项已无法达到预期，被告的行为已构成根本违约。根据《总服务协议》第六条第3款的约定，原告享有解除权。据此，原告于2019年5月13日委托广东沁森律师事务所向被告寄《律师函》，确定解除双方签署的《总服务协议》，并要求被告退还75000元。被告于2019年5月15日收到《律师函》。根据《中华人民共和国合同法》第96条的规定，《总服务协议》在通知到达被告时解除，现《总服务协议》已解除。但被告并未按约定退还原告已支付的75000元。鉴于此，原告不得不诉至法院，要求被告退还原告已支付的75000元，并支付按照中国人民银行同期同类贷款利率支付相应的资金占用费。综上，恳请法院判如所请。被告广州泽诺知识产权有限公司未答辩，亦未在举证期限内提交证据。经审理查明：2018年4月28日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《关于广州精天信息科技有限公司股份制改制并在广州股权交易中心进取板挂牌之总服务协议》，订明：甲方作为一家依据中国法律设立并有效存续的有限责任公司，根据其公司发展需要，拟改制为股份有限公司并申请进入广州股权交易中心挂牌（下称“四板挂牌”）。乙方接受甲方聘请，担任甲方本次在广州股权交易中心进取板挂牌唯一的推荐挂牌机构，为甲方提供改制、挂牌推荐等方面的专业服务。乙方在改制阶段应当完成如下工作：（1）乙方对甲方在此次改制并设立股份有限公司过程中所需之财务、业务、管理制度提供财务顾问咨询服务；（2）乙方遵照国家有关股份有限公司设立和挂牌转让的法律、法规和规章的规定，协助甲方完成股份有限公司的设立工作；（3）乙方提供财务顾问服务的主要内容包括：a.对甲方的业务发展、财务管理、日常管理等提出改善建议；b.组织并协调改制过程中的中介机构；c.协助甲方审阅、完善改制及其变更注册的相关文件；d.协助甲方办理申请变更为股份有限公司的相关手续；e.协助、指导甲方筹备股份有限公司创立大会。乙方在推荐挂牌阶段应完成如下工作：（1）协助甲方制定本次挂牌的总体工作计划，并根据情况的变化适时调整，协助甲方设计本次挂牌转让方案；（2）对甲方全体董事、监事及高级管理人员进行辅导，使其了解相关法律、法规和协议所规定的责任和义务；（3）办理推荐甲方挂牌事宜，包括向广州股权交易中心提交推荐文件，确定及调整文件等；（4）根据有关法律规定，在对甲方进行尽职调查的基础上，出具尽职调查报告和推荐报告，组织甲方和其他中介机构共同编制本次挂牌转让的备案文件，接收广州股权交易中心审核意见，并组织甲方相关人员参加广州股权交易中心相关审核手续及审核会；（5）指导和督促甲方依照相关法律、法规和协议，真实、准确、完整、及时地披露信息；（6）根据广州股权交易中心要求，调查或协助调查指定事项。乙方在甲方挂牌成功后，乙方需协助甲方申请政府补贴，并且乙方不收取补贴分成，补贴包括广州市金融局补贴30万、广州市科创委股改补贴20万和挂牌补贴10万、广州市开发区区政府补贴30万。乙方为甲方本次股份制改制及新四板挂牌收取250000元，此费用为甲方本次股份改制及新四板挂牌所涉及的全部费用，包括了审计服务费、推荐机构推荐费、专项法律顾问费用、资产评估费用、股交中心挂牌官费费用等，乙方不得以其他任何理由增加任何费用。付款方式为分期付款，甲方应在本协议签订后三个工作日内向乙方支付总费用的30%即75000元款项作为前期股改费用；待甲方股改完成并且提交进取板挂牌材料时，甲方应在三个工作日内向乙方支付总费用的20%即50000元款项作为进取板挂牌费用；待乙方协助甲方申请到开发区区政府30万补贴后，甲方应在三个工作日内向乙方支付总费用的50%即125000元款项作为乙方前期为甲方垫资股改费用和推荐服务费。备注：1.如甲方在股改过程中，由于乙方原因导致甲方股改不成功的，则乙方在三个工作日内将前期股改费用75000元退还给甲方；2.如甲方在进取板挂牌的过程中，由于乙方原因导致甲方挂牌不成功的，则乙方在三个工作日内将进取板挂牌费用50000元退还给甲方。甲乙双方中任何一方如不履行或不完全履行各自在本协议中的各项责任和义务，即构成违约，应向对方承担违约赔偿责任。如果在协议履行过程中，由于乙方的原因，导致甲方利益受损的或者导致协议约定相关事项无法达到预期的，则甲方有权书面通知乙方后单方面终止本协议且不承担任何法律责任，同时乙方必须退还甲方已支付给乙方的全部费用并且承担由此给甲方造成的相关损失。本协议项下的所有通知应以书面形式作出，并以传真或邮寄方式送达，任何通知一经收到即视为生效。2018年5月3日，原告向被告转账75000元，转账用途注为“服务费”。广东勤桂会计师事务所（普通合伙）出具勤桂审字【2019】A00001号《广州精天信息科技有限公司其他专项审计报告》，载明委托单位为广州鸣玉投资咨询有限公司，被审验单位名称系广州精天信息科技有限公司，报告日期为2018年12月18日，报备时间为2019年1月3日。该份报告内容包括审计报告、财务报表、财务报表附注。广州同嘉资产评估有限公司于2018年12月19日出具同嘉评字[2018]第0505号《广州精天信息科技有限公司拟股份制改制所涉及的企业净资产价值评估报告书》，载明该公司接受原告的委托，对原告拟股份制改制所涉及的企业净资产价值在评估基准日2018年9月30日的市场价值进行了评估。2019年2月22日，经广州市黄埔区市场和质量监督管理局核准，原告的企业名称由广州精天信息科技有限公司变更为广州精天信息科技股份有限公司，企业类型由有限责任公司（自然人投资或控股）变更为股份有限公司（非上市、自然人投资或控股），主营项目类别由研究和试验发展变更为软件和信息技术服务业。原告提供了微信聊天记录并当庭使用手机演示，聊天记录显示：微信号“baoyuho”、昵称“ho”、原告员工对其备注名“广州泽诺郭晓豪”的微信账户创建了“精天科技股改挂牌讨论群”的微信聊天群，并于2018年5月7日在该群中发送了文件“精天信息科技四板挂牌时间表.xlsx”，微信账户“陈波”于当日发送信息称“大家好啊，我是鸣玉投资陈波，负责四板挂牌工作，合作愉快啊”；打开上述文件“精天信息科技四板挂牌时间表.xlsx”，显示表格标题为“精天信息科技进取板挂牌时间表”内容包括启动阶段、改制阶段、申报文件定稿、内核阶段、推荐机构申报、审核反馈阶段、报备阶段、推荐挂牌共八个阶段，其中改制阶段的完成时间为2018年6月份，推荐挂牌的完成时间为2018年7月份。2019年2月16日，该群中的微信账户“孙秀清-大信会计”发送信息称“基于泽诺公司与我司合作事宜，因为相关款项原因，我们现无法开展泽诺推荐过来的项目，由此给企业带来影响及损失，深表歉意”；同日，备注名“广州泽诺郭晓豪”的微信账户向原告员工发送信息称“由于孙总团队工作进度有问题、时间太长、服务态度很差、我们对企业交代不了，所以我们更换服务机构，下周会有效率更高的团队对接，不会影响进度哈”。2019年3月22日至2019年5月11日期间，原告员工多次向备注名“广州泽诺郭晓豪”的微信账户催问项目进度，并提出关于是否会超出部分报告书有效期的担忧，该微信账户大多未予回应，仅在4月26日、5月7日回应称“我已经向项目安排客服部那边说的了，呆会她那边会给你电话，告知你什么时候安排操作的”“这个不会（过了报告书的有效期）的，我这边会跟紧，尽快安排的哈”“我明天再向公司问一下具体的安排情况，再向您汇报”。2019年5月30日，备注名“广州泽诺郭晓豪”的微信账户向原告员工发送信息称“针对精天股改挂牌项目的进度问题，首先在此向你道个歉，因为我这边工作的安排不到位，导致项目进度落后了，今天也见了你们公司委托的律所的律师，给了对应的律师函，我这边也把具体情况反馈给到了公司，我这边会尽快处理好这件事和安排团队对接，给到您企业一个交代，争取早日协助贵企业完成后续的挂牌工作的”。原告为证明被告不具备股份制公司挂牌的推荐资格，提供了以下证据：1.广东股权交易中心的网页打印件，显示广东股权交易中心的会员类型包括综合类推荐机构会员、创新类推荐机构会员、专业服务机构会员、自营会员，被告为创新类推荐机构会员，入会时间2016年8月10日，行业类型为知识产权。2.广东股权交易中心股份有限公司业务制度汇编（2018年第1版）中的广东股权交易中心股份有限公司挂牌公司板块设立与分层管理业务实施细则，该实施细则第六条第二款规定，股份公司申请挂牌标准板需要通过广东股交的综合类推荐机构推荐，提交《股票挂牌转让说明书》以及具有广东股交会员资格的会计师事务所、律师事务所分别出具的《审计报告》、《法律意见书》等专业服务报告以及广东股交要求的其他文件。2019年5月13日，广东沁森律师事务所受原告委托向被告出具《律师函》，载明：服务协议签订后，2018年5月7日贵司员工郭晓豪发给我委托人《精天信息科技进取板挂牌时间表》，时间表序列“8”“推荐挂牌”内容“完成推荐挂牌”时间为“2018年7月份”；贵司无在广州股权交易中心推荐股份公司挂牌的资质，贵司涉嫌利用信息优势地位在与我委托人签订服务协议时实施了欺诈行为；贵司给我委托人承诺为2018年7月份完成挂牌工作，但服务协议签订至今已超1年时间，贵司并没有按约定完成我委托人在广州股权交易中心挂牌工作，实质性违约；郑重通知贵单位：1.我委托人撤销/解除与贵司的服务协议；2.依服务协议第六条第3项，贵司应退还我委托人75000元；3.我委托人保留追偿贵司违约金或贵司违约导致我委托人其他损失的权利；请贵司收到本函3日内，退还我委托人75000元。同日，广东沁森律师事务所向何洁新邮寄上述《律师函》，物流信息显示该邮件于15日被签收。庭审中，原告明确其股改已完成，但鉴于被告与其合作方不再继续合作无法继续履行案涉合同，故原告未向被告提交进取板挂牌材料，亦未向被告支付第二期费用50000元。以上事实，有原告提供的《关于广州精天信息科技有限公司股份制改制并在广州股权交易中心进取板挂牌之总服务协议》、网上银行电子回执、审计报告、评估报告书、准予变更登记（备案）通知书、微信聊天记录、打印件等证据及其陈述在案佐证。本院认为，本案系服务合同纠纷，原告与被告签订的《关于广州精天信息科技有限公司股份制改制并在广州股权交易中心进取板挂牌之总服务协议》系双方当事人的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，上述合同依法成立、有效，双方当事人应依约履行。原告已依约向被告支付第一期的费用75000元，被告亦应履行其合同义务。原告提供的聊天记录已经当庭演示核实，聊天记录的内容与原告提供的证据能互相印证（比如文件“精天信息科技四板挂牌时间表.xlsx”的内容与案涉合同内容对应，聊天群成员所提的“鸣玉投资”与审计报告的委托单位对应，“广州泽诺郭晓豪”回应原告《律师函》与原告发送《律师函》的时间及内容对应），被告对该证据亦未予抗辩，故本院对该聊天记录予以采信。原被告签订的案涉合同并未约定股份制改制及推荐挂牌的完成时间，而被告的员工“广州泽诺郭晓豪”发送的文件“精天信息科技四板挂牌时间表.xlsx”已经明确改制阶段的完成时间为2018年6月份，推荐挂牌的完成时间为2018年7月份，应视为原被告双方通过上述时间表的方式确定以股份制改制及推荐挂牌的完成时间，双方应在上述期限内履行各自的合同义务、完成并达到预期效果；但原告于2019年2月22日才变更为股份有限公司，即被告完成原告股份制改制的时间已超过了双方约定的期限，且被告亦未履行推荐挂牌的合同义务，案涉合同预期目的无法实现，被告的行为已构成违约。根据案涉合同的约定，在合同履行过程中，由于被告的原因导致合同约定的相关事项无法达到预期的，原告单方终止合同，同时被告应退还原告已支付的全部费用并承担相关的损失。鉴于被告的违约行为，导致合同约定的股份制改制及推荐挂牌事项均未达到预期，原告主张被告返还款项75000元及支付资金占用费的诉讼请求有理，应予以支持。关于资金占用费，原告主张自2018年5月4日为起算日缺乏依据，本院依法调整为2019年5月19日（原告邮寄送达《律师函》后三日的次日）；原告主张按照中国人民银行同期同类贷款利率计付资金占用费虽然有理，但鉴于最高人民法院发布的《全国法院民商事审判工作会议纪要》明确“自2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心于每月20日（遇节假日顺延）9时30分公布贷款市场报价利率（LPR），中国人民银行贷款基准利率这一标准已经取消”，本院依法对资金占用费计付标准作出相应调整。被告经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告广州泽诺知识产权有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告广州精天信息科技股份有限公司款项人民币75000元及支付资金占用费（资金占用费以人民币75000元为基数，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率自2019年5月19日计至2019年8月19日，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2019年8月20日计至实际清偿之日止）；二、驳回原告广州精天信息科技股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1780元，由原告广州精天信息科技股份有限公司负担50元，被告广州泽诺知识产权有限公司负担1730元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  邓昭君人民陪审员  钟香艺人民陪审员  庞小平二〇二〇年六月二十四日书 记 员  庞慧明