苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0509民初3078号原告：吴海林，男，1964年6月30日出生，汉族，住苏州吴江区。委托诉讼代理人：彭福华，江苏剑桥颐华（苏州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王凯杰，江苏剑桥颐华（苏州）律师事务所实习律师。被告：苏州市南斯石化集团有限公司，住所地苏州市吴江区平望镇205省道莺湖村段。法定代表人，范炳才，执行董事。被告：苏州东恒燃气有限公司，住所地苏州市吴江经济开发区龙桥路东侧。法定代表人，范炳才，执行董事。被告：吴江市南斯石化天然气服务有限公司，住所地苏州市吴江区平望镇莺湖路205省道西侧。法定代表人，范炳才，执行董事。被告：苏州市怡仙居护理院有限公司，住所地苏州市吴江区平望镇莺湖路205省道西侧。法定代表人，范炳才，执行董事。被告：苏州市南斯房产有限公司，住所地苏州市吴江区平望镇莺湖路205省道西侧。法定代表人，范炳才，执行董事。被告：吴江市南斯汽车销售有限公司，住所地苏州市吴江区平望镇莺湖路205省道西侧。法定代表人，沈煜康，执行董事。被告：吴江市中鲈石化设备有限公司，住所地苏州市吴江区平望镇莺湖村民营开发区。法定代表人，范炳才，执行董事。被告：苏州市顺天石化有限公司，住所地苏州市吴江区平望镇莺湖路205省道西侧。法定代表人，范炳才，执行董事。被告：苏州市南斯石化集团有限公司天顺分公司，住所地苏州市吴江区平望镇莺湖路205省道西侧。法定代表人，范炳才，执行董事。被告：吴江市恒源石油天然气设备有限公司，住所地苏州市吴江经济开发区龙桥路。法定代表人，范炳才，执行董事。被告：苏州腾恒危险品运输有限公司，住所地苏州市吴江区平望镇莺湖路205省道西侧。法定代表人，范炳才，执行董事。被告：范炳才，男，1959年10月26日生，汉族，住苏州市吴江区。被告：范美珠，女，1958年4月25日生，汉族，住苏州市吴江区。被告：范金萍，女，1984年6月30日生，汉族，住苏州市吴江区。以上十四被告共同委托诉讼代理人：郑汉甜，江苏天辩律师事务所律师。以上十四被告共同委托诉讼代理人：曹浩光，江苏天辩律师事务所律师。被告：苏州市恒能石油销售有限公司，住所地苏州市吴江经济开发区龙桥路东侧。法定代表人：沈煜康，总经理。委托诉讼代理人：沈利，上海展通律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨成，上海展通律师事务所律师。原告吴海林与被告苏州市南斯石化集团有限公司（以下简称南斯集团公司）、苏州东恒燃气有限公司（以下简称东恒公司）、吴江市南斯石化天然气服务有限公司（以下简称南斯天然气公司）、苏州市怡仙居护理院有限公司（以下简称怡仙居公司）、苏州市南斯房产有限公司（以下简称南斯房产公司）、吴江市南斯汽车销售有限公司（以下简称南斯汽车公司）、吴江市中鲈石化设备有限公司（以下简称中鲈公司）、苏州市顺天石化有限公司（以下简称顺天公司）、苏州市南斯石化集团有限公司天顺分公司（以下简称南斯天顺分公司）、吴江市恒源石油天然气设备有限公司（以下简称恒源公司）、苏州腾恒危险品运输有限公司（以下简称腾恒公司）、范炳才、范美珠、范金萍、苏州市恒能石油销售有限公司（以下简称恒能公司）追偿权纠纷一案，本院于2020年3月27日立案后，依法由适用简易程序于2020年6月15日公开开庭进行了审理。原告吴海林的委托诉讼代理人彭福华、王凯杰，被告南斯集团公司、东恒公司、南斯天然气公司、怡仙居公司、南斯房产公司、南斯汽车公司、中鲈公司、顺天公司、南斯天顺分公司、恒源公司、腾恒公司、范炳才、范美珠、范金萍的共同委托诉讼代理人郑汉甜，被告恒能公司的委托诉讼代理人沈利、杨成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴海林向本院提出诉讼请求：1、判令南斯集团公司立即归还吴海林代偿款人民币200万元，并支付代偿期间利息(以200万元为基数，自代偿日2020年3月11日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际给付之日)；2、判令东恒公司、南斯天然气公司、怡仙居公司、恒能公司、南斯房产公司、南斯汽车公司、中鲈公司、顺天公司、南斯天顺分公司、恒源公司、腾恒公司、范炳才、范美珠、范金萍对吴海林的上述债务承担连带清偿责任；3、判令本案诉讼费用由上述被告共同承担。庭审中，吴海林增加诉请，请求判令南斯集团公司支付律师费损失2万元，其他被告对南斯集团公司的上述付款义务承担连带清偿责任。事实和理由：南斯集团公司于2018年12月21日向江苏吴江农村商业银行股份有限公司平望支行贷款250万元，吴海林为这笔债务承担保证责任。为担保债务的履行，确保吴海林实现追偿权，2018年12月1日，吴海林与东恒公司、南斯天然气公司、怡仙居公司、恒能公司、南斯房产公司、南斯汽车公司、中鲈公司、顺天公司、南斯天顺分公司、恒源公司、腾恒公司、范炳才、范美珠、范金萍签订了《最高额反担保保证合同》。合同约定，东恒公司、南斯天然气公司、怡仙居公司、恒能公司、南斯房产公司、南斯汽车公司、中鲈公司、顺天公司、南斯天顺分公司、恒源公司、腾恒公司、范炳才、范美珠、范金萍为代偿款及吴海林为实现追偿权所支付的包括律师费在内的一切费用提供反担保保证。上述借款到期后，南斯集团公司未能按时还本付息。2020年3月11日，吴海林替南斯集团公司向苏州江苏吴江农村商业银行股份有限公司平望支行代偿200万元人民币。为维护吴海林的合法权益，诉至法院。南斯集团公司、东恒公司、南斯天然气公司、怡仙居公司、南斯房产公司、南斯汽车公司、中鲈公司、顺天公司、南斯天顺分公司、恒源公司、腾恒公司、范炳才、范美珠、范金萍共同辩称,吴海林起诉的代偿事实确实存在，上述公司及个人予以认可，对吴海林追加的诉请律师费的数额可以接受。恒能公司辩称，对于吴海林新增加的诉请，该公司认同其他被告的答辩意见。但是该公司对这个情况并不清楚，所有的协议该公司事实上都没有参与，盖章行为是范炳才个人的行为，且这枚公章极有可能是范炳才个人私刻的，因为该公司的公章已于2018年1月25日交给恒能加油站的承租人江苏中能石化投资有限公司，2018年12月1日签订反担保合同时，该公司手上没有公章，范炳才只是该公司的股东南斯石化集团有限公司的法人代表，范炳才为个人借款将该公司列为担保人，未经过该公司股东会的同意，未经股东会议决议决定，所以认为该反担保合同对该公司没有效力，请求法院驳回对该公司的诉讼。经审理认定事实如下：2018年12月1日，吴江市华神石化有限公司、吴海林、吴田军共同作为反担保权利人（下称甲方）与反担保保证人（下称乙方）东恒公司、南斯天然气公司、怡仙居公司、恒能公司、南斯房产公司、南斯汽车公司、中鲈公司、顺天公司、南斯天顺分公司、恒源公司、腾恒公司、范炳才、范美珠、范金萍签订《最高额反担保保证合同》一份，约定：鉴于苏州市南斯石化集团有限公司(以下简称债务人)与吴江农村商业银行、农业银行、江西银行等金融机构(以下简称债权人)已在或将在一定期限内(自2017年12月1日至2019年6月30日期间)形成一系列借款合同法律关系，甲方将为此期间的债务人借款(包括办理银行承兑汇票)提供一系列保证担保。为了确保甲方依法行使追偿权降低其担保风险，乙方同意向甲方提供最高额反担保保证。反担保保证方式为连带责任担保。反担保保证范围为：1、甲方因履行担保责任替债务人偿还的包括但不限于全部债务本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、债权人实现债权的一切费用和甲方向债权人应当承担的其他责任。2、甲方承担保证责任后向债务人追偿而支出的全部费用，包括但不限于律师费、诉讼费、拍卖费、审计费、评估费等。3、甲方向乙方主张反担保责任而支出的全部费用，包括但不限于律师费、诉讼费、拍卖费、审计费、评估费等。反担保保证期间为：1、本合同项下的保证期间按主合同项债权分别计算，自甲方履行担保责任之日起两年。2、如债务人与债权人就债务履行期限达成展期协议的，乙方继续承担反担保保证责任，保证期间至展期协议重新约定的该笔债务履行期限届满之日后甲方代偿后两年。展期无须乙方同意，乙方仍需承担连带保证责任。落款处“甲方”有吴江市华神石化有限公司的盖章、吴海林和吴田军的签名，“乙方”处有东恒公司、南斯天然气公司、怡仙居公司、恒能公司、南斯房产公司、南斯汽车公司、中鲈公司、顺天公司、南斯天顺分公司、恒源公司、腾恒公司的签章及范炳才、范美珠、范金萍的签名，其中东恒公司、南斯天然气公司、怡仙居公司、南斯房产公司、中鲈公司、顺天公司、南斯天顺分公司、恒源公司、腾恒公司的印章上有范炳才的签字，南斯汽车公司、恒能公司的印章上由沈煜康的签字。2018年12月21日，江苏吴江农村商业银行股份有限公司平望支行作为贷款人，南斯集团公司作为借款人，签订《流动资金借款合同》[合同编号：吴农商银借字（J10201812812）第07510号，以下简称主合同]，约定：本合同项下借款为贰佰伍拾万圆整，借款期限为12个月，自2018年12月21日起至2019年12月21日止。同日，吴海林、金三宝向江苏吴江农村商业银行股份有限公司平望支行出具《保证承诺书》，载明：保证人吴海林、金三宝自愿为债务人苏州市南斯石化集团有限公司基于编号为吴农商银借字10201812812第07510号的借款合同项下所产生的债务承担连带保订担保责任。上述融资合同的内容，保证人已阅知。保证范围为：保证担保的范围包括债务人依据主合同与债权人发生的主合同项下的全部债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用(包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、鉴定费、律师代理费、差旅费等)和实现债权的其他一切费用。因汇率变化而实际超出最高余额的部分，保证人自愿承担担保责任。保证期间为：主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。若发生法律、法规规定或主合同约定的事项导致主债务提前到期的，债权人有权要求保证人提前履行保证责任，保证人保证期间白主合同债务提前到期之日起二年。债权人与债务人就主合同债务股行期限达成展期协议，保证人继续负担保证责任的，保证期间自展期协议约定的债务履行期限届满之日起二年。2020年3月11日，江苏苏州农村商业银行股份有限公司平望支行出具代偿证明一份，载明：截止2020年3月11日，借款人苏州市南斯石化集团有限公司与本单位签订的编号为J1020181281207510的借款合同项下结欠债务本金2500000元、利息14046.88元、罚息0元，共2514046.88元。现上述债务已由担保人吴海林于2020年3月11日部分偿还，偿还金额为2000000元。2019年3月15日，江苏吴江农村商业银行股份有限公司更名为江苏苏州农村商业银行股份有限公司。2020年3月26日，吴海林与江苏剑桥颐华（苏州）律师事务所（以下简称剑桥律所）签订《委托代理合同》一份，约定吴海林委托剑桥律所作为其委托诉讼代理人参与本案诉讼活动，吴海林需向剑桥律所支付律师代理费2万元。2020年4月2日，剑桥律所出具律师费发票一张，载明剑桥律所收取吴海林律师费人民币2万元整。另查明，被告东恒公司、南斯天然气公司、怡仙居公司、恒能公司、南斯房产公司、南斯汽车公司、中鲈公司、顺天公司、南斯天顺分公司、恒源公司、腾恒公司工商登记的股东持股情况如下:东恒公司由润发投资集团有限公司（法定代表人滕和显）持股55%、南斯集团公司持股45%；南斯天然气公司由南斯集团公司持股100%；怡仙居公司由范炳才持股100%;恒能公司由周劲松持股90%,南斯集团公司持股10%;南斯房产公司由南斯集团公司持股100%；南斯汽车公司由南斯集团公司持股90%，沈煜康持股10%；中鲈公司由南斯集团公司持股100%；顺天公司由南斯集团公司持股100%；南斯天顺分公司系南斯集团公司开办的非法人分支机构；恒源公司由沈煜康持股80%，范金萍持股20%；腾恒公司由东恒公司持股99.67%，范炳才持股0.33%。以上事实，有原告提供的《流动资金借款合同》（合同编号：吴农商银借字（J10201812812）第07510号）、《保证承诺书》、代偿证明、《最高额反担保保证合同》、《委托代理合同》、律师费发票、被告公司工商登记材料及原、被告双方委托代理人当庭陈述等证据予以佐证。本院认为，被告南斯集团公司向江苏苏州农村商业银行股份有限公司平望支行申请贷款并签订借款合同，在借款到期时未能全额还款，原告吴海林作为前述贷款的连带保证人，于2020年3月11日向江苏苏州农村商业银行股份有限公司平望支行偿还贷款200万元，自代偿之日起，依法取得就上述代偿款向被告南斯集团公司追偿的权利。关于原告吴海林与被告恒能公司签订的《最高额反担保保证合同》。本院认为，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东（大）会决议。法定代表人未经授权擅自为他人提供担保的，构成越权代表。本案中，被告南斯集团公司持有被告恒能公司10%的股份，是被告恒能公司股东之一，担保事宜应由公司股东（大）会决议或者共同持有公司三分之二以上有表决权的股东签字同意。被告恒能公司仅两名股东，被告南斯集团公司对为其担保的事项不能表决，故应由除被告南斯集团公司以外的唯一股东周劲松对同意担保作出明确意思表示，但原告未提供证据证明周劲松同意担保,故被告恒能公司的抗辩理由成立，其不承担担保责任。被告东恒公司、南斯天然气公司、南斯房产公司、南斯汽车公司、中鲈公司、顺天公司、恒源公司、腾恒公司、怡仙居公司均系公司法人，虽对本案担保事实无异议，对《最高额反担保保证合同》的效力也未进行抗辩，但公司参与诉讼所作的表态不能替代应由股东会决议的事项。被告南斯集团公司对被告东恒公司、南斯天然气公司、南斯房产公司、南斯汽车公司、中鲈公司、顺天公司均持有股份，上述公司为被告南斯集团公司提供的担保属于为股东提供的担保，依法必须由股东（大）会决议，或由单独或者共同持有公司三分之二以上有表决权的股东签字同意。被告东恒公司由润发投资集团有限公司（法定代表人滕和显）持股55%、被告南斯集团公司持股45%，其提供担保应由除被告南斯集团公司外的唯一股东润发投资集团公司作出同意担保的意思表示，但《最高额反担保保证合同》仅有东恒公司的盖章及南斯集团公司法定代表人范炳才签名确认，原告吴海林未提供被告东恒公司股东润发投资集团有限公司同意担保的证据,故被告东恒公司不承担担保责任。而被告南斯天然气公司、南斯房产公司、中鲈公司、顺天公司均为南斯集团公司的全资子公司，均由股东南斯集团公司法定代表人范炳才在相应的反担保保证人一栏签名，故前述公司在本案中所提供的担保合法有效。被告南斯汽车公司由被告南斯集团公司持股90%，沈煜康持股10%，除被告南斯集团公司外的公司股东沈煜康在反担保保证人一栏签名，原告有理由相信被告南斯汽车公司的另一股东同意为南斯集团公司提供保证担保。故被告南斯天然气公司、南斯房产公司、南斯汽车公司、中鲈公司、顺天公司均应按照《最高额反担保保证合同》约定承担担保责任。被告恒源公司由沈煜康持股80%，范金萍持股20%。沈煜康同时系被告南斯汽车公司和被告恒能公司法定代表人。《最高额反担保保证合同》中反担保保证人南斯汽车公司和恒能公司处均有沈煜康本人签名，而该合同的首页及尾部签名盖章处均同时列明所有保证人全称，沈煜康应知晓被告恒源公司为被告南斯集团公司提供担保的事宜。同理，被告范金萍作为保证人在反担保保证人一栏签名，也应视为其对被告恒源公司为被告南斯集团公司提供担保的事项没有异议，故被告恒源公司在本案中所提供担保合法有效，理应承担担保责任。被告腾恒公司由东恒公司持股99.67%，范炳才持股0.33%。范炳才既是被告腾恒公司的自然人股东，又是被告腾恒公司法人股东东恒公司的法定代表人，被告腾恒公司在签订担保合同时在反担保保证人一栏加盖了公司印章，并由对该公司持股99.67%的股东东恒公司法定代表人及该公司自然人股东范炳才签名确认，符合了担保合同系共同持有公司三分之二以上有表决权的股东签字同意，担保行为合法有效，被告腾恒公司承担担保责任。被告南斯天顺分公司作为被告南斯集团公司的分支机构，自愿为被告南斯集团公司债务提供担保，并与吴海林签订了《最高额反担保保证合同》，在合同中保证人一栏加盖分公司印章，且有被告南斯集团公司法定代表人范炳才签名，应视为提供担保的行为获得了法人授权，故被告南斯天顺分公司在本案中为被告南斯集团公司提供的担保合法有效，理应在保证期间内依约承担担保责任。怡仙居公司系自然人独资公司，范炳才作为股东签名，双方担保合同关系依法成立并生效，怡仙居公司理应按合同约定承担担保责任。被告范炳才、范美珠、范金萍与原告吴海林签订《最高额反担保保证合同》，系双方当事人真实意思表示，且不违反法律规定，三被告理应按照合同约定履行担保义务。对于原告吴海林要求反担保保证人支付代偿期间利息的请求。本院认为，因双方在《最高额反担保保证合同》的担保范围中合同中无明确的约定，且反担保保证人的担保责任范围不应当大于主债务，故本院对原告的上述请求不予支持；对于原告吴海林要求南斯集团公司承担律师费20000元，其他被告对律师费承担连带保证责任的主张，因原告吴海林与主债务人暨本案被告南斯集团公司未就追偿事宜所支出的律师费达成任何约定，故其要求被告南斯集团公司支付律师费的请求无合同，虽然本案原告与其他反担保保证人在《最高额反担保保证合同》中有约定，但基于担保从属性的要求，担保人承担的保证责任范围不应当大于主债务，故本院对原告吴海林的上述请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第十六条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十条第二款、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告苏州市南斯石化集团有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告吴海林代偿款200万元。（前述款项如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：中国农业银行吴江分行，账号：62×××64）二、被告吴江市南斯石化天然气服务有限公司、苏州市南斯房产有限公司、吴江市南斯汽车销售有限公司、吴江市中鲈石华设备有限公司、苏州市顺天石华有限公司、苏州市南斯石化集团有限公司天顺分公司、苏州市怡仙居护理院有限公司、吴江市恒源石油天然气设备有限公司、苏州腾恒危险品运输有限公司、范炳才、范美珠、范金萍对被告苏州市南斯石化集团有限公司的上述债务承担连带清偿责任；保证人承担保证责任后有权向债务人追偿。三、驳回原告吴海林的其他诉讼请求。如果被告未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费收取11480元，保全费5000元，合计16480元，由原告吴海林负担480元，由被告苏州市南斯石化集团有限公司、吴江市南斯石化天然气服务有限公司、苏州市南斯房产有限公司、吴江市南斯汽车销售有限公司、吴江市中鲈石华设备有限公司、苏州市顺天石华有限公司、苏州市南斯石化集团有限公司天顺分公司、苏州市怡仙居护理院有限公司、吴江市恒源石油天然气设备有限公司、苏州腾恒危险品运输有限公司、范炳才、范美珠、范金萍共同负担16000元，并于本判决生效后十日内交至法院。原告预交的诉讼费用中的16000元，本院于本判决生效之日起十五日内退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；户名：江苏省苏州市中级人民法院；账号10×××76，并将已交上诉费的凭证提交我院）。逾期不交按自动放弃上诉处理。审判员 程 鹏二〇二〇年六月二十九日书记员 俞佳欣附相关的法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十条企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权的范围内提供保证。第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。