山东省青岛市城阳区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0214民初322号原告：张晓龙，男，1988年1月27日出生，汉族，住山东省青岛市城阳区。委托诉讼代理人：纪文海，山东海乐普律师事务所律师。被告：刁竹倩，女，1981年9月23日出生，汉族，住山东省青岛市即墨区。委托诉讼代理人：王琳俐，山东文鼎律师事务所律师。被告：李世彬，男，1978年1月7日出生，汉族，住山东省青岛市即墨区。委托诉讼代理人：王琳俐，山东文鼎律师事务所律师。第三人：青岛市金星典当行有限责任公司，住所地：山东省青岛市即墨区嵩山二路**。法定代表人：柳军，该公司总经理。原告张晓龙与被告刁竹倩、被告李世彬、第三人青岛市金星典当行有限责任公司民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人纪文海，两被告共同委托诉讼代理人王琳俐到庭参加了诉讼。第三人青岛市金星典当行有限责任公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张晓龙向本院提出诉讼请求：1.请求判令两被告共同偿还原告借款800000元，及以800000元为基数，自2019年11月17日起至实际清偿之日止，按照年利率24%计算的利息；2.请求判令两被告支付原告支出的律师代理费30000元；3.请求判令原告在上述1、2项债权范围内对抵押房屋（青岛市即墨区辽河一路98号22号楼1单元401户房产）的变现价款享有优先受偿权；4.请求判令两被告负担本案诉讼费用、保全费用。事实和理由：2019年5月17日，两被告向原告借款800000元，约定借款期限自2019年5月17日至2019年11月16日，被告刁竹倩以登记在自己名下的坐落于青岛市即墨区辽河一路98号22号楼1单元401户房产为该笔借款本息提供抵押担保。同日，原、被告共同委托第三人青岛市金星典当行有限责任公司为抵押房产办理了抵押权登记。原告依约履行了出借义务。借款到期后，经原告多次催要，两被告拒不履行还款义务。刁竹倩、李世彬辩称，1.欠款属实，但实际借款金额只有743000元，两被告每月偿还借款本金24000元，截至2019年11月份已经偿还借款本金144000元，因此，两被告尚欠原告借款本金599000元；2.原告按照年利率24%主张利息过高，应当按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；3.律师费不应当由两被告承担；4.被告刁竹倩名下的房产所设定的抵押权利人是第三人，原告不是抵押权利人，不享有优先受偿权。青岛市金星典当行有限责任公司未作陈述。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交青岛农村商业银行股份有限公司出具的《银行账户转账回单》8份、《借条借据》1份，证明被告收到原告通过银行转账方式支付的800000元出借款的事实。两被告对证据的真实性无异议，但是两被告在收到原告800000元转账款后即向原告转回48000元，因此，两被告实际收到原告的借款本金为752000元。本院认为，该证据来源合法、真实有效、与本案具有关某，能够证明本案的事实，本院予以确认；对两被告的质证意见将结合其他证据和庭审查明的事实另行分析论证。2.原告提交《债权转让协议书》1份，证明2019年5月17日，原、被告及第三人签订债权转让协议，约定第三人将《借款抵押合同》中约定的债权、抵押权等一并转让给原告，两被告依约应向原告履行相应还款义务的事实。两被告对证据的真实性无异议，但认为该《债权转让协议书》没有实际履行，因为其所依据的《借款抵押合同》并未实际履行，两被告并没有收到第三人按照《借款抵押合同》约定支付的800000元。本院认为，该证据来源合法、真实有效、与本案具有关某，能够证明本案的事实，本院予以确认；对两被告的质证意见将结合其他证据和庭审查明的事实另行分析论证。3.原告提交《三方服务协议》1份、《不动产登记证明》1份，证明原告委托第三人青岛市金星典当行有限责任公司为被告的借款办理了抵押权登记，原告是款项出借人，也是实际抵押权人的事实。两被告对证据的真实性无异议，但认为该《三方服务协议》没有实际履行，因为其所依据的《借款抵押合同》并未实际履行。本院认为，该证据来源合法、真实有效、与本案具有关某，能够证明本案的事实，本院予以确认；对两被告的质证意见将结合其他证据和庭审查明的事实另行分析论证。4.原告提交《委托代理合同》1份、《青岛增值税普通发票》1份、中国工商银行股份有限公司青岛城阳支行出具的《借记卡账户历史明细清单》1份、《情况说明》1份，证明原告支出律师代理费30000元的事实。依据《借款抵押合同》第十三条、第十八条的约定，该费用应当由被告承担。两被告对《委托代理合同》的真实性不认可，认为该合同中没有律所法定代表人的签名，对其余证据的真实性无异议；但认为原、被告之间的借款应以《借条借据》中的约定为准，而《借条借据》中并未约定律师费的承担问题，因此被告不应承担律师费。本院认为，《委托代理合同》中虽然没有山东海乐普律师事务所负责人的签字，但加盖有该律所的公章，且与原告提交的其余证据相互印证，足以证明其真实性，因此该组证据来源合法、真实有效、与本案具有关某，能够证明本案的事实，本院予以确认；对两被告的质证意见将结合其他证据和庭审查明的事实另行分析论证。5.原告提交微信聊天记录1份、微信语音聊天记录1份，证明被告刁竹倩每月支付给原告的24000元是双方约定的利息，且每月付息日前，该笔借款的介绍人都会催促被告尽快付息的事实。两被告对证据的真实性无异议，但认为该证据无法证明每月偿还的24000元是利息，也无法证明原、被告之间约定了利息，而且该证据证明借款当日，被告就向原告和案外人郑某转回了48000元，该款应自借款本金中扣除。本院认为，该证据来源合法、真实有效、与本案具有关某，能够证明本案的事实，本院予以确认；对两被告的质证意见将结合其他证据和庭审查明的事实另行分析论证。6.原告申请证人郑某出庭，证明原、被告之间存在借款，以及对借款月利率约定为3%的事实。原告申请证人胡某出庭，证明原、被告双方签订借款合同，办理抵押登记的事实。两被告认为证人证言仅证明了借款的过程，不能证明双方关于借期内利息的约定，且证人胡某称《借款抵押合同》被告已经详细约定，而该合同中约定的利息是同期银行贷款利率四倍，与证人证言相互矛盾，不能采信。本院认为，两组证人证言具有真实性、关某，可以结合其他证据作为参考。7.两被告提交《中国银行交易流水明细清单》5份、《中国建设银行网上银行转账汇款电子回单》复印件1份、中国邮政储蓄银行《账户对账单》1份、《证明》2份、《居民身份证》复印件2份，证明被告陆续向原告还款201000元，该部分费用均应当从借款本金中扣除的事实。原告对2份《证明》的真实性无法确定，对其余证据的真实性无异议，但认为其中支付给郑某的24000元和支付给胡某的9000元与原告无关，其余7笔24000元原告均已收到，这7笔还款为被告支付的利息，2019年5月17日支付的24000元为2019年5月17日至2019年6月17日的利息。本院认为，该组证据来源合法、真实有效、与本案具有关某，能够证明本案的事实，本院予以确认；对原告的质证意见将结合其他证据和庭审查明的事实另行分析论证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1.2019年5月17日，被告刁竹倩、被告李世彬向原告张晓龙借款800000元，借款期限为2019年5月17日至2019年11月16日，并以被告刁竹倩名下位于山东省青岛市即墨区辽河一路98号22号楼1单元401户的房产抵押给原告作为还款担保。为了便于办理上述房屋的抵押登记手续，2019年5月17日，经原告张晓龙、被告刁竹倩、被告李世彬和第三人青岛市金星典当行有限责任公司一致同意，原告、两被告和第三人签订了《三方服务协议》和《债权转让协议书》，两被告和第三人签订了《借款抵押合同》，两被告给原告出具了《借条借据》。同日，原告通过银行账户向被告刁竹倩转账800000元。同日，第三人作为抵押权人办理了上述抵押房产的抵押权登记【抵押权证号：鲁（2019）即墨市不动产证明第0014868号】，将该抵押房产的抵押权登记在第三人名下。2.《三方服务协议》中约定：青岛市金星典当行有限责任公司为合同甲方，刁竹倩、李世彬为合同乙方（××），张晓龙为合同丙方（放款人）；“放款人（以下简称丙方）张晓龙委托青岛市金星典当行有限责任公司（以下简称甲方）办理××（以下简称乙方）刁竹倩、李世彬名下房产【房屋坐落：即墨市辽河一路98号22号楼1单元401户（即房地权市字第201393073号）】抵押一事，经甲、乙、丙三方协商一致，已达成债权转让，另达成如下协议：1.丙方委托甲方办理房产抵押手续，甲方只负责办理房产抵押手续，不负责审查借款人的资信情况、财务状况以及贷款项目的可行性，不负责审查抵押品状况以及抵押品的监管，贷款催收工作及保全工作由委托人丙方负责……3.借款人如果到期未能偿还丙方的借款，一切诉讼手续和追讨债务，由丙方向借款人实施，由此产生的费用由借款人承担，甲方有义务进行协助但不承担任何法律责任和费用。……6.抵押金额人民币捌拾万元整（小写）800000.00（大写），期限自2019年5月17日起至2019年11月16日至，共6个月。”……。《债权转让协议书》中约定：张晓龙为合同甲方（放款人），青岛市金星典当行有限责任公司为合同乙方，刁竹倩、李世彬为合同丙方（××）；1.1“乙方同意按本协议的条款和条件向甲方转让债权，甲方同意按本协议的条款和条件从乙方受让债权”；1.2“经各方同意，本协议项下的债权转让是无偿转让，丙方同意在债权转让完成后向甲方偿还债务，该笔债务包括本金人民币（大写）捌拾万元整及利息”；1.3“丙方向甲方偿债的方式和期限如下：还款期限自2019年5月17日起至2019年11月16日止”；1.4“各方同意，担保该债权的抵押权随债权转让而转让，抵押权权证字号：鲁（2019）即墨市不动产证明第0014868号”；……2.3“丙方承诺并保证：（1）其依法设立并有效存续，自愿并有能力按照本协议约定向甲方清偿上述债务”；3.“经各方同意，如果一方违反其在本协议中所作的陈述、保证、承诺或任何其他义务，致使其他方遭受或发生损害、损失、索赔、处罚、诉讼仲裁、费用、义务和（或）责任，违约方须向另一方作出全面赔偿并使之免受其害。”……。《借款抵押合同》中约定：刁竹倩、李世彬为××，青岛市金星典当行有限责任公司为出借款人；3.借款金额为人民币（大写）捌拾万元整，（小写）￥800000.00元；4.借款期限自2019年5月17日起至2019年11月16日止；7.1借款人“保证按照本合同的约定按时偿还借款本息。逾期每日按借款金额千分之三的违约金率支付违约滞纳金，负责催收并收取违约金的一半作为服务费”；10.“为确保借款人正当履行还款义务，抵押人自愿为借款人以其有权处分并拥有所有权的位于青岛市即墨区辽河路98号22栋1单元401户，建筑面积128.39平方米（产权证号：即房地权市字第**）的合法房地产抵押给出借款人，作为履行本合同债务的担保，抵押财产供有人和同住人一致同意抵押”；11.“本合同项下抵押房地产评估价为人民币（大写）壹佰陆拾万圆整，（小写）￥1600000.00元，实际抵押额为人民币（大写）捌拾万圆整，（小写）￥800000.00元”；12.“本合同签订后两日内，抵押人应持房地产权证和其他有关证件协同出借人办理抵押登记手续，抵押期为6个月。……”；13.“本合同项下的保证方式为连带责任担保，保证范围为本合同项下的借款金额、逾期借款利息、违约滞纳金、损害赔偿金、出借款人实现债权的律师费等所有索款的一切费用和其他所有应付的费用”；18.“如借款人不能正当履行本合同项下的还款义务，出借款人有权根据法律规定的途径处分该抵押物，并就其变现款优先受偿。处置抵押物的评估费、鉴定费、执行费、拍卖费、过户费、出借款人律师费等一切费用由借款人、抵押人、担保人共同负担”；21.“本合同自各方当事人签字成立，办理完抵押登记出借款人拿到借款借据之日生效，借款人在本合同的借款本金、利息、逾期利息、违约金及所有其他费用清偿完毕之日终止……”；22.“在本合同履行期间，出借款人可将其在本合同项下的权益转让给第三人，但应书面通知借款人、抵押人、担保人，借款人、抵押人、担保人必需继续履行本合同的责任和义务……”；29.“借款利率和计息方式：本合同项下借款期限内的利息从合同签订日起开始并且按照同期银行贷款利率的四倍计算”。《借条借据》中约定“今借款人刁竹倩借到贷款人张晓龙以转账的方式支付的借款本金金额为人民币（大写）捌拾万元整，（小写）800000.00元整的借款。（大小写不一致时，以大写为准）。借款时间自2019年5月17日始至2019年11月16日止。借款人保证到期之日一次性归还所借本息，逾期按日0.1%收取利息。并自愿放弃抗辩权”。刁竹倩、李世彬在“借款人”处签字捺印。3.2019年5月17日，被告刁竹倩通过银行转账的方式向原告转款24000元；2019年6月17日，被告刁竹倩通过银行转账的方式向原告转款24000元；2019年7月17日，被告刁竹倩通过案外人刘美静向原告转款24000元；2019年8月19日，被告刁竹倩通过案外人王红向原告转款24000元；2019年9月18日，被告刁竹倩通过银行转账的方式向原告转款24000元；2019年10月18日，被告刁竹倩通过银行转账的方式向原告转款24000元；2019年11月19日，被告刁竹倩通过银行转账的方式向原告转款24000元。以上共计168000元。4.2019年5月17日，被告刁竹倩通过银行转账的方式向案外人郑某转款24000元，向案外人胡某转款9000元。案外人胡某为第三人青岛市金星典当行有限责任公司业务员，系第三人与原、被告之间案涉业务的具体经办人。庭审过程中，胡某认可收取被告刁竹倩服务费9000元的事实。案外人郑某为原、被告之间借贷业务的介绍人。庭审过程中，郑某认可收取被告刁竹倩介绍费24000元的事实。原、被告借贷关系存续期间，郑某多次通过微信帮助原告张晓龙向被告刁竹倩催款。2019年5月17日，被告刁竹倩通过微信给郑某发送语音对话，内容为：“哎，对了大成，那么我也忘了问你了，我这是转给你24000，转给他24000，这是什么意思这是，这是两个月的利息还是什么费用？”。庭审过程中，胡某和郑某均证明原、被告双方对借款利率口头约定为月利率3%。本院认为，本案系民间借贷纠纷。根据原告提交证据以及当事人的陈述，能够证明原、被告双方存在借贷关系且原告已实际支付出借款。借款人应当按照约定期限偿还借款，逾期应当按照有关规定支付利息。关于原告实际出借的本金金额。原告于2019年5月17日向两被告出借800000元，并于同日以利息的名义收款24000元，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条关于“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”的规定，原告实际出借的本金应为776000元。本案审理的为原告与两被告之间的民间借贷纠纷，两被告所主张的其支付给案外人郑某和胡某的费用，与本案不是同一法律关系，本案不予一并审理。关于原、被告双方对借期内利息的约定。两被告给原告的转款在时间和金额上呈现一定的规律性，即每月以800000元为基数，按照月利率3%的标准向原告转款24000元，这与微信聊天记录、证人证言相互印证，足以证明原、被告双方口头约定借款利率为月利率3%的事实。按照实际出借本金776000元为基数计算，两被告应当支付的借期内利息为139680元。关于逾期利息的计算标准。原、被告双方在《借条借据》中约定“逾期按日0.1%收取利息”，现原告自愿按照法律规定将其下调为年利率24%，不违反法律和行政法规的强制性规定，且不损害两被告的合法权益，本院予以确认。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的相关规定，债务人的给付不足以清偿全部债务时，且当事人没有约定的情况下，还款应当先冲抵利息。两被告向原告借款776000元、借期内利息139680元，按照《借条借据》中的约定应当于2019年11月16日一次性还清。两被告于2019年11月19日支付最后一笔还款24000元。因此，两被告应当承担2019年11月17日至2019年11月18日期间的逾期利息1035元（776000元*24%/年*2天）。两被告已经向原告支付的168000元，扣除预扣本金24000元、借期内利息139680元，逾期利息1035元，余款为3285元。该余款应当视为两被告偿还原告的借款本金，即两被告尚欠原告借款本金为772715元。同时，两被告还应当继续承担以772715元为基数，自2019年11月19日起至借款实际付清之日止，按照年利率24%计算的逾期利息。另，《中华人民共和国合同法》第四百零二条规定：受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人。具体到本案，两被告将坐落于被告刁竹倩名下位于山东省青岛市即墨区辽河一路98号22号楼1单元401户的房产抵押给原告作为还款担保。而为了便于办理上述房屋的抵押登记手续，本案第三人受原告委托并经两被告同意，以自己的名义与两被告就上述房屋办理了抵押登记。综合上述事实，根据我国合同法第四百零二条之规定，本案第三人办理上述房屋抵押登记的行为直接约束本案原、被告双方。因此，案涉坐落于被告刁竹倩名下位于山东省青岛市即墨区辽河一路98号22号楼1单元401户的房产的实际抵押权人依法应为本案原告。两被告作为债务人，在其不履行债务时，原告作为债权人依法有权对上述房屋折价或拍卖、变卖的价款优先受偿。原告请求确认其对上述抵押房屋的变现价款享有优先受偿权，于法有据，本院依法亦予以支持。因原、被告之间对律师费的负担没有约定，因此，对原告主张律师费损失30000元的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百零六条、第二百零七条、第四百零二条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告刁竹倩、被告李世彬于本判决生效之日起10日内偿还原告张晓龙借款772715万元，并承担以772715元为基数，自2019年11月19日起至实际还款日止，按照年利率24%计算的逾期付款利息。二、原告张晓龙在上述第一项债权以及实现债权费用的范围内对被告刁竹倩、被告李世彬设定抵押的坐落于山东省青岛市即墨区辽河一路98号22号楼1单元401户的房产折价或者拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。三、驳回原告张晓龙的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12100元，由被告刁竹倩、被告李世彬负担11527元，由原告张晓龙负担573元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  王晓莉人民陪审员  苏雪峰人民陪审员  于 贝二〇二〇年六月十五日书 记 员  张智洪