甘肃省武威市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘06民终665号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司永靖支公司，住所地甘肃省临夏州永靖县。 负责人：张有迪，该公司总经理。 委托诉讼代理人：管永刚，北京大成（兰州）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：郑天德，男，1958年5月29日出生，汉族，中专文化，住甘肃省古浪县。 委托诉讼代理人：尹继业，甘肃达航律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：苏小骏，男，1980年11月2日出生，汉族，高中文化，住甘肃省永靖县。 被上诉人（原审被告）：永靖县刘化通达汽车运输有限责任公司，住所地甘肃省永靖县刘家峡镇化工路**。 法定代表人：罗永成，该公司董事长。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司永靖支公司（以下简称人保财险永靖支公司）因与被上诉人郑天德、苏小骏、永靖县刘化通达汽车运输有限责任公司（以下简称通达运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服甘肃省古浪县人民法院（2019）甘0622民初3730号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人人保财险永靖支公司的委托诉讼代理人管永刚、被上诉人郑天德的委托诉讼代理人尹继业、被上诉人苏小骏、被上诉人通达运输公司法定代表人罗永成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 人保财险永靖支公司上诉请求：1、撤销一审判决，将本案发回重审，或在查明事实的基础上依法改判被上诉人郑天德的护理费暂按一年计算，后期产生的护理费可由被上诉人另行主张，上诉人不承担郑天德精神抚慰金30000元，鉴定费4000元由交通事故实际侵权人承担，除交强险赔偿范围以外，上诉人在商业险范围内承担不超过30%的赔偿比例；因甘肃天平司法医学鉴定所司法鉴定意见书程序违法，上诉人无法给出准确的残疾赔偿金意见，请求二审法院查明后确定；2、本案二审诉讼费用由各被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院认定被上诉人郑天德残疾赔偿金为569183元有误，一审期间甘肃天平司法医学鉴定所出具的司法鉴定意见书程序违法，该份鉴定意见书不应当作为本案认定被上诉人郑天德残疾赔偿金的依据。依据《中华人民共和国国家标准GB18667-2002道路交通事故受伤人员伤残评定》规定，伤残鉴定时间以事故直接所致的损伤或确因损伤所致的并发症治疗终结为准。被上诉人郑天德截至目前仍在治疗康复过程中，病情尚未痊愈，治疗未终结，甘肃天平司法医学鉴定所违反准则要求，在被上诉人郑天德住院治疗期间进行鉴定，存在重大程序违法。二、一审法院认定被上诉人郑天德与被上诉人苏小骏负事故的同等责任无事实及依据。事故发生时，郑天德年龄已超过60周岁，根据《机动车驾驶人员管理办法》规定，60周岁以上年龄的驾驶员驾驶机动车应进行体检，体检合格审验通过后方能驾驶机动车。被上诉人郑天德发生事故时并未进行体检合格审验后驾驶机动车，存在违法事实。其次，依据被上诉人苏小骏的陈述，事故发生时系被上诉人郑天德驾驶车辆变更车道时操作不当撞到苏小骏驾驶的车辆侧面，故被上诉人郑天德在本次事故中存在的过错较大。三、一审法院认定被上诉人郑天德的护理费为328232.76元属认定事实有误，一审法院将护理期限暂定为5年无事实依据，明显与本案被上诉人郑天德的实际情况严重不符。郑天德护理人员为其妻子，住院期间为一人护理，且住院病历、出院证明、长期医嘱单均未存在两人护理的证明和依据，一审径自按照两人计算护理费与实际情况不符。其次，郑天德现主治医师称其情况恶化，肺部感染，病危可能性极大，考虑其目前的特殊情况，一审按照五年确定护理期限不符合实际。其出院后仍需长期护理的，可待实际发生后继续主张护理费。即便按照5年护理期限支持后期护理费，如被上诉人郑天德后续护理期限达不到5年，也应当保留上诉人向被上诉人郑天德及其赔偿权利人追偿的权益。四、一审法院认定被上诉人郑天德精神抚慰金30000元无事实及法律依据。依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条规定，被上诉人郑天德已主张伤残赔偿金，故精神抚慰金不再支持。且被上诉人郑天德在本次事故中存在过错，应当对该损害结果承担责任。五、鉴定费4000元不应由上诉人承担。鉴定费用系被上诉人郑天德单方面委托鉴定机构进行鉴定支付的费用，该份鉴定意见书的结论被重新鉴定意见所推翻，且鉴定费不属于本案所涉保险合同的赔偿范围，应当由交通事故的实际侵权人按照责任比例进行承担。 郑天德辩称，一、一审判决认定残疾赔偿金数额无误，甘肃天平司法鉴定所鉴定意见书能够证明郑天德伤残等级等事实。1、《中华人民共和国国家标准GB18667-2002道路交通事故受伤人员伤残评定》已经国家标准化管理委员会《国标委综【2017】4号》文件明令废止，自2017年起因交通事故受伤致残的应当参照《人体损伤致残程度分级》进行鉴定。《人体损伤致残程度分级》总则4.2对交通事故人身损害鉴定时机进行了明确规定，即“应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定”。本案一审庭审阶段，上诉人因对郑天德单方委托出具的司法鉴定意见书真实性不予认可，向法院申请了重新鉴定，重新鉴定时郑天德因交通事故导致伤情治疗手段已基本终结，临床治疗效果稳定，符合《人体损伤致残程度分级》对于鉴定时机的规定。2、甘肃天平司法鉴定所出具的鉴定意见书客观真实，能够证明郑天德伤残等级等事实。甘肃天平司法鉴定所具有合法手续，且鉴定流程并无不当，其出具的鉴定意见书客观真实。且一审庭审质证阶段上诉人对于该鉴定意见已表示认可，在诉讼各方当事人均认可鉴定意见书真实、客观的情况下，鉴定意见书可以作为认定案件事实的证据。二、一审判决认定郑天德与苏小骏对事故的发生承担同等责任并无不当，充分体现了公平原则。一审庭审阶段，案件各方当事人针对事故责任划分均充分发表了辩论意见，一审法院根据各方当事人辩论意见结合相关证据材料综合认定郑天德与苏小骏对事故发生承担同等责任，作为事故直接当事人的双方并无任何意见，一审判决认定事故双方对事故的发生承担同等责任不但符合案件基本情况，亦兼顾了公平原则。且上诉人所述的《机动车驾驶人员管理办法》已于2004年被《机动车驾驶证申领和使用规定》取代而废止，《机动车驾驶证申领和使用规定》第72条关于高龄驾驶人驾驶证管理规定明确记载“年龄在70周岁以上的机动车驾驶人，应当每年进行一次身体检查，在记分周期结束后三十日内，提交县级或者部队团级以上医疗机构出具的有关身体条件的证明。”本案事故发生时郑天德尚未年满70周岁，此前身体状况良好且并未注销或被吊销驾驶证，故并不存在上诉人所述的违规驾驶行为。三、一审法院对护理期的认定既符合客观事实又兼顾了双方当事人利益，合理合法。1、事故发生后郑天德即陷入昏迷，住院期间由妻子及雇佣的陪护人员轮流进行护理，该事实有护理费发票等证据予以佐证。且事故发生后直至一审开庭前一日，上诉人员工多次到医院查勘郑天德治疗恢复状况，对住院期间具体护理人数亦十分清楚，上诉人以护理人数过多为由提起上诉，系在否定客观事实的情况下滥用诉权增加各方当事人诉累。2、一审判决认定先支付5年护理费既符合客观事实又兼顾了双方当事人利益。根据我国《人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第二十一条规定“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”对于被认定为完全护理依赖的自然人，其护理费应计算20年。但客观情况下，经常存在完全护理依赖的自然人无法生存20年的情况，如一次性判令支付20年护理费对赔偿义务人显然是不公平的，故大部分法院在司法实践中往往对完全护理依赖的自然人判决支持赔偿一审庭审结束前实际产生的护理费并酌情判决赔偿义务人先行赔付5-10年护理费。这种判决方式往往兼顾了完全护理依赖的自然人护理状况问题，亦保证赔偿义务人权益。四、根据甘肃省高级人民法院新发布的道路交通事故损害赔偿项目计算标准，因道路交通事故导致死亡、伤残情况严重者，精神抚慰金最高按照不超过5万元进行确定，郑天德作为一级伤残的当事人，一审法院认定精神抚慰金3万元并无不当。五、商业保险合同中约定间接损失由投保人承担对郑天德没有约束力，且商业保险合同作为格式合同，保险公司没有证据证明其尽到了解释告知义务，所以该条款对通达运输公司也不具有约束力。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 苏小骏、通达运输公司均辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 郑天德向一审法院起诉请求：1、依法判令被告通达公司按主要责任赔偿原告郑天德医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金、鉴定费，共计1410748.7元（其中，医疗费261546.79元、后续治疗费50000元、误工费12954元、护理费1153020元、营养费14600元、住院伙食补助费9400元、残疾赔偿金569183元、交通费2541.5元、精神抚慰金50000元、鉴定费4000元，合计2127245.29元，扣除交强险范围内不区分责任赔偿120000元，剩余部分2007245.29元按被告承担主要责任70%计算为1405071.7元，扣除被告垫付费用114323元为1290748.7元，最终合计1410748.7元。）；2、被告人保财险永靖支公司在交强险和商业三者险限额范围内优先承担赔偿责任；3、案件受理费由被告苏小骏、通达运输公司、人保财险永靖支公司负担。审理过程中，郑天德将医疗费变更为348502.26元，住院伙食补助费变更为22400元。 一审法院认定事实：2019年8月14日，郑天德驾驶轻型普通货车行驶至连霍线2411公里处（国道312线与迎宾路交叉十字），与苏小骏驾驶重型半挂牵引车牵引半挂车相撞，造成郑天德受伤，车辆均受损的交通事故。事故发生后，郑天德在武威市人民医院住院3天，产生医疗费28293.62元；在兰州大学第二医院住院治疗41天，被诊断为：1、闭合性颅脑损伤重型；2、弥漫性轴索损伤；3、多发性大脑挫裂伤；4、肺挫伤；5、坠积型肺炎；6、肺部感染；7、肋骨骨折；8、颧弓骨骨折；9、锁骨骨折；10、胸腔骨折，产生医疗费162803.81元；在兰州大学第一医院住院治疗179天，产生医疗费135886.78元。期间，郑天德与兰州汇桐医疗服务有限公司签订护理协议，该公司指派护理人员一人，护理郑天德75天，支付护理费19500元。2019年10月18日，古浪县公安局交通警察大队作出《道路交通事故证明》，载明：“因主要当事人郑天德伤情严重，无法获取与事故相关的证词，现场又无目击证人及监控资料，现有证据无法确定判明双方驾驶人的责任。根据《道路交通事故处理程序规定》第十七条之规定，出具此事故证明。”2019年10月28日，古浪县公安局交通警察大队委托甘肃三维司法鉴定所对郑天德的伤残等级、护理依赖程度、后续治疗费进行评定。2019年11月11日，该鉴定机构作出鉴定意见：1、被鉴定人郑天德颅脑损伤的损伤致残程度分级评定为一级；2、被鉴定人郑天德的护理依赖程度评定为完全护理依赖；3、被鉴定人郑天德颅脑损伤的后续治疗费综合评定为人民币50000元，郑天德支付鉴定费4000元。期间，通达运输公司垫付郑天德医疗费84500元，人保财险永靖支公司垫付郑天德医疗费34323.5元。审理过程中，郑天德、苏小骏认可，在本案交通事故中，双方均存在过错，愿意承担本次事故的次要责任，通达运输公司亦同意苏小骏在本次事故中承担次要责任，但人保财险永靖支公司认为，本案交通事故的责任应由公安交警部门作出认定。人保财险永靖支公司还对甘肃三维司法鉴定所作出的鉴定意见有异议，并申请重新鉴定。一审法院委托甘肃天平司法医学鉴定所对郑天德的伤残等级、护理依赖程度、后续治疗费进行评定。2020年2月3日，该鉴定机构作出鉴定意见：1、被鉴定人郑天德交通事故致颅脑损伤后遗四肢瘫评定为一级伤残，双侧多发肋骨骨折的为十级伤残。2、被鉴定人郑天德所需后续治疗费以临床实际发生为准。3、被鉴定人郑天德存在完全护理依赖。郑天德主张要求通达公司赔偿按甘肃省居民服务和其他服务业年平均工资标准，护理人数为两人，护理期限为10年计算的护理费。人保财险永靖支公司抗辩，认为郑天德护理费按2019年甘肃省农、林、牧、渔业年平均工资标准，护理人数为一人，护理期限评残前以郑天德实际住院天数为准，评残后护理期限暂确定1年计算。另查明，苏小骏驾驶重型半挂牵引车牵引半挂车属通达运输公司所有，该车辆在人保财险永靖支公司同时投保交强险和责任限额为1000000元的商业三者险，发生交通事故时，苏小骏正在履行职务行为。本案交通事故发生在保险期间内。一审法院认为，根据双方当事人的诉辩主张及庭审意见，本案诉争焦点为：1、本案交通事故责任如何划分；2、郑天德的损失范围如何确定；3、郑天德损失应由谁赔偿。关于本案交通事故责任如何划分的问题。本案中，对交通事故的发生，郑天德、苏小骏均自认存在过错。涉案交通事故是郑天德、苏小骏分别驾驶车辆在未确保安全、畅通的原则下通行发生交通事故，均违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条“车辆、行人应当按照交通信号通行；遇有交通警察现场指挥时，应当按照交通警察的指挥通行；在没有交通信号的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行。”的规定，构成共同侵权。公安交警部门因无证据不能确定双方的责任大小，出具了事故证明。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”的规定，郑天德、苏小骏对事故发生应承担同等责任。关于郑天德的损失范围如何确定的问题。本案中，郑天德因交通事故造成的损失，应依照《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》（以下简称解释）的相关规定确认。赔偿标准按照《解释》规定的一审法院辩论终结时的上一统计年度的相关统计数据确定，即按照《2019年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》的相关规定确定。郑天德主张的损失中，继续治疗费待实际发生后另行主张；误工费，郑天德因年满60周岁，已达到法定退休年龄，且未提供因交通事故受伤后实际收入减少的证明，不予支持；护理费，根据《解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力为止。受害人因伤残不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”郑天德虽被鉴定为完全护理依赖，但郑天德未提供医疗机构或者鉴定机构明确由几人护理的意见。郑天德在住院治疗期间，雇佣护工一人护理75天，按260元/天标准支付了护理费19500元，其余148天，确定护理人数为两人，参照2019年甘肃省农、林、牧、渔业年平均工资标准计算护理费；后续护理人数确定为一人，护理期限暂确定为5年，参照2019年甘肃省农、林、牧、渔业年平均工资标准计算护理费，5年后发生护理费的，可另行主张。郑天德的损失为：医疗费328984.21元（28293.62元+162803.81元+137886.78）；住院伙食补助费22300元（223天×100元/天）；营养费4460元（20元/天×223天）；护理费328232.76元（75天×260元/天+148天×145.56元/天×2+5×365天×145.56元/天）；残疾赔偿金569183元；交通费2541.5元；精神抚慰金30000元，鉴定费4000元，合计1289701.47元。人保财险永靖支公司抗辩的郑天德医疗费，根据商业保险合同约定的按国家基本医疗保险核定的范围赔偿，扣除10%非医保报销药费，符合双方约定，予以支持；精神抚慰金在赔偿残疾赔偿金后再不赔偿的理由，不符合法律规定，不予支持；鉴定费，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定“保险人，被保险人为查明和确定保险事故的性质，原因和保险标的的损失和程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”郑天德为确定伤残程度，申请伤残等级鉴定所支出的鉴定费，属于必要的、合理的费用，人保财险永靖支公司应予赔偿。关于郑天德造成的损失，应由谁赔偿的问题。本案系机动车交通事故责任纠纷，郑天德、苏小骏负事故的同等责任，苏小骏应赔偿郑天德50%的损失。苏小骏是通达运输公司的汽车驾驶员，发生本次交通事故时，苏小骏正在履行职务行为。因此，苏小骏承担的民事赔偿责任应由通达公司承担。通达运输公司的涉案车辆在人保财险永靖支公司同时投保交强险和商业三者险，且事故发生在保险期限内。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍由不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿……”。郑天德损失1289701.47元，应先由人保财险永靖支公司在交强险限额范围内赔偿120000元，不足部分，扣除10%非医保报销药费31898.42元（328984.21元-10000元）×10%）后，由人保财险永靖支公司根据保险合同赔偿郑天德损失50%即568901.53元（1289701.47元-120000元-31898.42元）×50%。郑天德医疗费扣除交强险医疗费赔偿限额10000元后的10%非医保报销药费31898.42元，由通达运输公司赔偿50%即15949.21元（31898.42元×50%），其余损失，由郑天德自行承担。通达运输公司垫付郑天德医疗费84500元，由郑天德取得人保财险永靖支公司的赔偿款后返还给通达运输公司，扣除通达运输公司赔偿郑天德医疗费15949.21元外，郑天德再返还68550.79元（84500元-15949.21元）。人保财险永靖支公司在交强险限额范围内赔偿郑天德损失120000元；在商业三者险限额范围内根据保险合同赔偿郑天德损失568901.53元，合计688901.53元，扣除人保财险永靖支公司垫付郑天德医疗费34323.5元，人保财险永靖支公司再赔偿郑天德损失654578.03元（688901.53元-34323.5元）。对郑天德的其他诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一项、第二项之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司永靖支公司在本判决生效之日起十日内在交强险限额范围内赔偿郑天德损失120000元；在商业三者险限额范围内根据保险合同赔偿郑天德损失568901.53元，合计688901.53元（已赔偿34323.5元，再赔偿654578.03元）；二、永靖县刘化通达汽车运输有限责任公司赔偿郑天德德损失15949.21元（该款项抵充永靖县刘化通达汽车运输有限责任公司垫付费用84500后，郑天德再返还永靖县刘化通达汽车运输有限责任公司68550.79元）；三、驳回郑天德的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7554元，由郑天德负担3777元，永靖县刘化通达汽车运输有限责任公司负担3777元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。郑天德代理人向法庭提交郑天德机动车驾驶证，证明：郑天德于2018年3月16日申领准驾车型为C1驾驶证，有效期至2024年3月16日，事故发生时驾驶证合法有效，郑天德具有驾驶资格。经质证，人保财险永靖支公司对该证据的真实性、合法性无异议，对证明目的有异议，认为不属于二审新证据，不应当采纳，且从驾驶证信息中显示事故发生时郑天德已经超过60周岁，根据法律规定驾驶人年龄超过60周岁需提交体检报告，但郑天德并未提交，其在交通事故中存在过错。苏小骏、通达运输公司对该证据均无异议。本院认为，该证据与本案具有关联性，且当事人对其真实性均无异议，故对其证明效力予以认定。经庭审核对，双方当事人对一审查明认定的事实均无异议，经二审审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，苏小骏驾驶通达运输公司所有的车辆在人保财险永靖支公司投保了机动车交强险和商业三者险，双方形成保险合同关系。现苏小骏驾驶该车辆在保险期间内发生交通事故，人保财险永靖支公司作为车辆的承保公司应在保险责任限额内对受害人的损失予以理赔。关于涉案交通事故责任划分的问题。本案中，对交通事故的发生，公安交警部门通过现场勘查、查询询问、检验鉴定等一系列调查程序，因现有证据不能确定双方的责任大小，出具了事故证明。但根据事故当事人陈述，郑天德、苏小骏均自认存在过错，亦均无证据证明各自责任大小。涉案交通事故是两方驾驶人分别驾驶车辆在未确保安全、畅通的原则下通行发生交通事故，均违反了《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定。一审法院根据各方当事人陈述意见，结合相关证据综合认定郑天德与苏小骏对事故发生承担同等责任体现了公平原则，并无不当。至于人保财险永靖支公司提出的60周岁以上的驾驶员驾驶机动车应进行体检，体检合格审验通过后方能驾驶机动车，郑天德发生事故时未进行体检合格审验后驾驶机动车，存在违法事实。根据最新的《机动车驾驶证申领和使用规定（2016）》的规定，年龄在70周岁以上的机动车驾驶人，才要求每年进行一次身体检查，在记分周期结束后三十日内，提交县级或者部队团级以上医疗机构出具的有关身体条件的证明。故人保财险永靖支公司所持该上诉意见不能成立。关于人保财险永靖支公司对郑天德的损失提出的异议。其中残疾赔偿金部分，人保财险永靖支公司依据《中华人民共和国国家标准GB18667-2002道路交通事故受伤人员伤残评定》，认为伤残鉴定时间以事故直接所致的损伤或确因损伤所致的并发症治疗终结为准，故甘肃天平司法医学鉴定所出具的司法鉴定意见书程序违法，不应作为本案认定郑天德残疾赔偿金的依据。经查，人保财险永靖支公司所依据的上述《道路交通事故受伤人员伤残评定》确已被废止。依照最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部联合发布的《人体损伤致残程度分级》，自2017年1月1日起，司法鉴定机构和司法鉴定人进行人体损伤致残程度鉴定统一适用该文件规定。根据该规定，人身损害应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。根据郑天德的病历及诊断证明等资料，本案一审人保财险永靖支公司向法院申请对郑天德伤残等级等进行重新鉴定时，郑天德因交通事故导致伤情治疗手段已基本终结，临床治疗效果基本稳定，符合上述规范性文件对于鉴定时机的规定。故人保财险永靖支公司上诉主张甘肃天平司法医学鉴定所出具的司法鉴定意见书程序违法，不能作为认定郑天德残疾赔偿金的依据的理由于法无据，不能成立。关于护理费的认定。郑天德在武威市人民医院、兰州大学第二医院、兰州大学第一医院住院治疗期间，医疗机构所下长期医嘱均载明，郑天德需特级护理、I级护理，虽然医疗机构或者鉴定机构未明确护理人数意见，但根据郑天德的伤情、身体状态及被鉴定为完全护理依赖的事实，一审法院认定郑天德在住院治疗期间，除去雇佣护工的明确费用外，其余实际住院时间确定护理人数为两人，并参照2019年甘肃省农、林、牧、渔业年平均工资标准计算护理费符合客观实际，对于后续护理期限暂确定为5年，同时亦符合法律规定。关于精神损害抚慰金，郑天德因此次交通事故遭受人身损害，致颅脑损伤后遗四肢瘫一级伤残，双侧多发肋骨骨折十级伤残，给其本人和家人造成了极大的精神损害，属于《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》中造成严重后果的情形，且按照最高人民法院关于上述司法解释的理解与适用中对该《解释》第九条的释义精神，该条规定并不意味着交通事故损害赔偿案件对致人残疾的情况不能给予精神损害赔偿，在《解释》公布实施后，人民法院可依据《解释》的规定，判令加害人对因侵权行为致残的受害人承担精神损害赔偿责任。一审法院结合郑天德的伤情及事故双方过错责任大小，确定其精神损害抚慰金30000元亦无不当。关于鉴定费，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，郑天德因涉案交通事故受伤为确定伤残程度经鉴定所支出的鉴定费，属于必要的、合理的费用，人保财险永靖支公司应予赔付，其以商业保险条款中的约定对抗交通事故受害人的主张于法无据，不能成立。 综上所述，中国人民财产保险股份有限公司永靖支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7554元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司永靖支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  周小鹰 审判员  陈 静 审判员  宋明霞 二〇二〇年六月五日 书记员  王 玥