湖南省湘潭市雨湖区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0302民初1238号原告：李念龙，男，1982年5月30日出生，汉族，住湖南省邵阳县。被告：佰吉（湖南）农牧有限公司，住所地：湖南省湘潭市九华经开区奔驰路**厂房，统一社会信用代码：91430111090868320G。法定代表人：戴胜飞，系该公司董事长。委托诉讼代理人：贺先明，湖南滴招律师事务所律师。原告李念龙与被告佰吉（湖南）农牧有限公司合同纠纷一案，本院于2020年5月6日立案受理后，依法适用简易程序，并由审判员范安伟独任审判，对本案公开开庭进行了审理，原告李念龙，被告佰吉（湖南）农牧有限公司的委托诉讼代理人贺先明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李念龙向本院提出如下诉讼请求：1.判令被告立即退还原告原始股本金6万元；2.判令被告支付原告2015年、2018年、2019年的利息（截止至2019年11月25日）合计16800元及2016-2017年股份分红2.4万元（1.2万元／年）：3.由被告承担本案诉讼费。事实和理由：被告公司成立于2014年，2014年3月，被告公司向原告发出入股邀请书，邀请原告入股60万元，占公司股份3%，并要求原告在2014年3月31日之前入股金额不低于6万元，原告按期将6万元股本金打入公司账户。按照该入股邀请书，如果当年公司没有利润时，则应当按照金额和月数按照1％计算月利息，由被告在2015年元月份付利息给原告。2014年公司按约支付了原告6000元的利息。2015年、2018公司没有盈利，但是公司没有按照约定支付原告任何利息。2019年因公司财务报表尚未公布，故原告只要求被告按月息1％的支付利息给原告即可。另按照入股邀请书，如果公司当年盈利，则应当在第二年第一季度召开股东大会决定分红比例，但被告公司自2016年至2017年两年连续盈利，但被告公司至今没有通知原告召开股东大会，也没有向原告分红，而原告得知公司其他股东2016-2017年每年分红1.2万元，但公司却一直未向原告支付该分红。此外，根据该入股邀请书，原告有权要求被告退股，由于被告公司存在连续盈利而没有给原告分红，且没有通知原告参加股东大会等侵犯原告股权的行为，故原告要求被告按照入股邀请书的约定退还股金给原告。为维护原告合法权益，特向人民法院提起诉讼，望判如所请。被告佰吉（湖南）农牧有限公司辩称，一、被答辩人没有全面履行合同的先履行义务，答辫人有权行使先履行抗辩权，拒绝被答辩人相应的履行要求，故被答辩人诉请没有依据，应予驳回。根据《入股邀请书》第一条，2014年3月31日前入股金额不低于6万元，其余54万元在两年内全部付清。可被答辩人仅支付了入股金6万元，在之后两年内却并未支付剩余54万元。由于被答辩人行为违反约定义务，故根据《合同法》的六十七条规定，先履行一方履行义务不符合约定，后履行一方有权拒绝相应的履行要求，故被答辩人无权要求答辩人履行约定义务（假设答辩人义务成立时）。二、被答辩人诉请退股及利息缺乏事实与法律依据，不能成立。1、根据《入股邀请书》，在亏损情况下，利息只有2014年度可以计算，其他年度并不享有。2014年，答辩人也实际支付了利息给付原告。2、入股金根据法律规定及惯例，作为投资，不能随意撤回，也不能随意要求退股。3、退股涉及解除合同，需要答辩人存在根本性违约行为。答辩人并无违约行为，更无根本性违约行为。对方所称退股没有分红、没有通知开会缺乏依据。4、公司自2014年3月以来至2020年4月，共计亏损7962800元，根本没有盈利。如按被答辩人认购百分之三的股份比例，被答辩人应承担亏损238884元。被答辩人所缴股金尚不足以承担其应承担的比例的亏损，故被答辩人要求退股、分红，没有事实依据。5、《入股邀请书》第四条所涉及的退股，是在答辩人存在根本性违约情况下解除合同的情形下，才有权要求退股，但不分红，不承担亏损，也不付利息。由于本案中不具有答辩人根本性违约、解除合同的情形，故不能适用退股条款。退一步讲，即使按此条款退股，则不存在利息及分红，即只能退回本金核减已经收到的利息款后的余额。6、再退一步讲，被答辩人在入股60万的义务未履行完成的情况下，被答辩人主张利息、分红没有依据。如要对其分红，既需要盈利，还需要股东大会决议，而且被答辩人只实际缴纳入股金6万元，并未缴纳60万，也不可能按60万分红。即使按被答辩人计算方式分红，6万元的年度分红也只有1200元，而不是12000元。被答辩人诉请主张涉及2016年前的所谓的利息、分红等，也超出了诉讼时效期间，已经丧失胜诉权，依法不受法律保护，也应予以驳回。需要说明的是：被答辩人在2014年选择入股答辫人公司，答辩人对被答辩人也是尽最大能力支持被答辩人。答辩人在2014年3月至2015年9月期间向被答辩人团队支付了539877.35元的费用及补助，从2015年10月起，被答辩人为经销答辩人饲料模式，答辫人低价发货给被答辩人，尽力扶持被答辩人事业，而且，答辩人在极其资金紧张情况下，还应被答辩人要求，无息出借20万元给被答辩人。可被答辩人2019年未再经营饲料、去当村干部，却至今未予偿还（仅还10万），造成答辩人巨大损失。答辩人公司成立以来，由于市场情况不佳，禽流感、非洲猪瘟产生了影响，答辩人公司亏损严重，面临前所未有的压力，公司举步维艰,需要入股的实际股东齐心协力，共渡难关。故依法根据股东规则和实际情况，考虑企业实际情况，请人民法院做出公正判决。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告佰吉（湖南）农牧有限公司系一家成立于2014年1月8日，主营饲料销售、家禽家畜养殖销售的有限责任公司，法定代表人为戴胜飞。2014年3月4日，被告向原告李念龙发出《入股邀请书》，其内容如下：佰吉［湖南］农牧有限公司决定聘请您担任佰吉邵阳销售分公司销售总经理，根据佰吉［湖南］农牧有限公司章程第五条和第十三条关于骨干员工持股的规定，邀请您成为佰吉［湖南］农牧有限公司总部股东，入股规则通知如下：一、所有股东必须以现金入股，股金汇款到公司财务部之后，公司财务部开出股本收入证明书经过公司董事长签字后给股东保存。邀请您入股佰吉［湖南］农牧有限公司总部原始股份陆拾万元股份，您占佰吉［湖南］农牧有限公司总部原始股份两千万元股份的百分之叁。请您在2014年3月31日以前入股金额不能低于陆万元，其余部分在两年内全部付清。请您汇款到开户银行：长沙银行树木岭支行，账号：80×××14，户名：佰吉［湖南］农牧有限公司。根据公司的头一年利润情况，在第二年一季度召开股东大会决定分红比例。2014年度佰吉［湖南］农牧有限公司如果有利润时，2015年一季度对您按照陆拾万元股份进行分红。2014年度佰吉［湖南］农牧有限公司如果没有利润时，2015年一季度根据您实际入股金额和月数按照佰分之壹计算月利息，由佰吉［湖南］农牧有限公司在2015年元月份付利息给您。股东分红收入的个人所得税由股东本人承担。四、退股时只退股本金，没有利息，不承担公司己经发生的亏本部分，也不分享股票的增值部分。五、佰吉的事业是我们大家的事业，大家一起创造伟大事业，构建事业、财富、命运共同体。事后，原告依约向被告支付了6万元（被告认可收到了该笔款项，但其认为是入股公司的投资款），但未支付剩余54万元。之后，原告负责公司邵阳地区饲料市场经销（包括销售与开发等）。对此，原告当庭陈述称：“在公司后续的经营过程中，被告将我及其他六、七位股东，没有按照股东进行运转，我们没有看到过财务报表也没召开过股东大会，公司的差旅费、绩效奖金、基本工资，就我本人而言，只有第一年拿了一年，后续五年都是免费劳动力”。因公司自2014年向原告支付了6000元约定利息后，至今未支付任何约定“利息、分红”，故原告诉至本院，并形成本诉。另查明：从被告公司的工商登记（含股东变更、增值扩股等法定登记事项）信息来看，原告未在股东行列，公司亦未发生增值扩股。以上事实有原、被告双方当事人的陈述，原告提交的“《入股邀请书》、原、被告身份信息资料”等证据在卷佐证，足以认定。原告提交的“庭审笔录”与本案无关，本院不予确认。原告提交的“龙中行书面证人证言”以及申请的证人柳某，因均未出庭作证，故不予确认。被告提交的“彭丹的《证明》、彭丹身份证复印件、职务身份证明”系彭丹个人的主观陈述说明，且无其他证据佐证，不能作为认定事实依据，不予确认。本院认为，被告于2014年3月4日向原告发出的《入股邀请书》已具备合同要约的基本条款，系书面要约，而原告在收到该《入股邀请书》后依约向被告支付6万元，视为以其实际履行行为表示承诺，故原、被告之间以上述《入股邀请书》为基本内容的合同成立。但本案的争议焦点是原告依约向被告支付的6万元款项性质的认定问题以及是否应该返还的问题。对此，本院认为，原告向被告支付的该6万元款项，名为入股投资，实为被告向原告进行融资借贷，故被告应当依法返还。其理由如下：首先，从《入股邀请书》的内容来看，双方约定了利息，已具备民间借贷的基本特征，并且第四条“退股时只退股本金，没有利息，不承担公司己经发生的亏本部分，也不分享股票的增值部分”约定明显不符合投资入股“共享利润、共担风险”的根本原则，再者约定退股亦违背《公司法》中有限公司“抽逃出资”的禁止性规定；其次，原告事实上并未实际享有参与被告公司经营管理的基本权利（包括参与决策、知情权、参加股东大会，利润分配等），相反双方更多体现的是经销（买卖）合作关系。最后，根据《公司法》规定，有限责任公司成立后，成为股东的途径有股权转让和法定增资扩股。但从被告公司的工商（含变更）登记信息来看，被告成立于2014年1月8日（原告非股权登记股东），亦未法定增资扩股，故原告在2014年3月4日收到被告发出的《入股邀请书》后支付6万元（发生在公司成立之后）的款项视为入股出资，于法不符。据此，原告提出诉讼请求“被告立即退还原告原始股本金（借款）6万元”，本院予以支持。被告辩称，其享有先履行抗辩权，且原告的起诉超过了诉讼时效。对此，本院认为，被告的该抗辩理由不成立，理由如下：其一，据前文所述，原、被告间成立民间借贷关系，且原告仅主张返还其已实际支付的6万元，故被告对该6万元不享有先履行抗辩权，再者《入股邀请书》也未明确约定履行义务先后的问题。其二，因双方未就该6万元约定返还（或退还）期限，原告有权随时主张，故被告的该诉讼时效抗辩主张，本院不予采纳。另，原告主张被告支付2015年、2018年、2019年的利息（截止至2019年11月25日）合计16800元，因《入股邀请书》第二条未就2015年度、2018年度以及2019年度利息进行约定，故根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条规定，对该诉讼请求，本院不予支持。此外，原告还主张“2016-2017年股份分红2.4万元（1.2万元／年）”，因本案系借贷而非投资，原告也非被告公司股东，不应分红，故对于该诉讼请求，依法不予支持。综上所述，本院依《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第十三条、第十四条、第二十一条、第二十二条、第六十条、第六十七条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十一条，《中华人民共和国公司法》第四条、第三十五条、第一百七十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条、第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告佰吉（湖南）农牧有限公司于本判决生效之日起十日内向原告李念龙支付（偿还）60000元“原始股本金”（借款）；二、驳回原告李念龙的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2320元，减半收取1160元，由原告负担460元，被告佰吉（湖南）农牧有限公司负担700元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。审判员  范安伟二〇二〇年六月五日法官助理徐慧鹏书记员张彤附法律条文如下：《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第十三条当事人订立合同，采取要约、承诺方式。第十四条要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。第二十一条承诺是受要约人同意要约的意思表示。第二十二条承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《中华人民共和国公司法》第四条公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。第三十五条公司成立后，股东不得抽逃出资。第一百七十八条有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，依照本法设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股东认购新股，依照本法设立股份有限公司缴纳股款的有关规定执行。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。当事人持有的借据、收据、欠条等债权凭证没有载明债权人，持有债权凭证的当事人提起民间借贷诉讼的，人民法院应予受理。被告对原告的债权人资格提出有事实依据的抗辩，人民法院经审理认为原告不具有债权人资格的，裁定驳回起诉。第二十五条借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。除自然人之间借贷的外，借贷双方对借贷利息约定不明，出借人主张利息的，人民法院应当结合民间借贷合同的内容，并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场利率等因素确定利息《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。