湖南省石门县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0726刑初90号公诉机关石门县人民检察院。被告人杨多富，男，1971年9月14日出生，湖南省石门县人，汉族，小学文化，务农，住石门县。因本案，2019年11月8日被石门县公安局刑事拘留，同年11月13日被取保候审，2020年1月6日经石门县人民检察院决定继续被取保候审，5月7日经本院决定再次被取保候审，现在家居住。指派辩护人郭晓辉，湖南楚江律师事务所律师。石门县人民检察院以石检刑刑诉[2020]68号起诉书指控被告人杨多富犯非法制造枪支罪，于2020年5月7日向本院提起公诉。本院立案受理后依法适用简易程序，实行独任审判，但在审理中发现不宜适用简易程序审理的情形，于5月14日转为普通程序进行审理，依法组成由审判员刘玉淼担任审判长，人民陪审员涂桓、蔡蔚娜参加的合议庭，于2020年5月28日公开开庭进行了审理。石门县人民检察院指派检察员张学刚出庭支持公诉，被告人杨多富及其辩护律师均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。石门县人民检察院指控：2019年9月27日石门县公安局易家渡派出所接群众举报称易家渡镇塘上铺村杨多富家中藏有枪支，接报警后即出警调查。经对被告人杨多富家进行检查，在其屋后稻草堆里查获四只火铳、自制黑火药及烟火药共计1.85kg（其中黑火药装在一矿泉水瓶内，已被销毁）、生籽11.25kg、纸火886粒、火药壶1个、12型散弹枪弹药5颗（其中2颗实弹、3颗空弹），并查获了制作火铳的手锯、手磨机、刨子、筛子、火药练槽、电钻、钻头、磨片、硝石、通条、锤子、钻子、喷枪、铮和焊机等工具。其中一支火铳当场成功击发。被查获的四支火铳中，有两支系被告人杨多富制造，均于十五年以前制造；另外两支系其父亲去世后遗留下来的。经鉴定，杨多富制造的两支火铳中，一支认定为以火药为动力的枪支，一支不能确定是否为枪支；杨多富父亲遗留下来的两支火铳均不认定为枪支。为证明上述事实，公诉机关提交了证人陈某1、杨某1、陈某2等人的证言、扣押物品照片、鉴定意见、检查笔录、线索来源及抓获经过、认罪认罚具结书、被告人的供述、户籍资料等证据。公诉机关认为，被告人杨多富违反国家枪支管理规定，非法制造枪支，其行为触犯了非法制造枪支罪，应当以非法制造枪支罪追究其刑事责任。被告人杨多富在归案后如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪认罚，建议以非法制造枪支罪，判处被告人杨多富有期徒刑三年至五年。提请本院判处。被告人杨多富对公诉机关的指控的犯罪事实、罪名和量刑建议没有异议，自愿签署认罪认罚具结书，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护律师提出被告人杨多富有坦白情节，自愿认罪认罚，建议对其从轻处罚并适用缓刑。没有提交证据。经审理查明：2019年9月27日，石门县公安局易家渡派出所接群众举报称易家渡镇塘上铺村杨多富家中藏有枪支，民警随即出警调查，在被告人杨多富家中查获四只火铳、一瓶不足500ml矿泉水瓶的自制黑火药（已被销毁）及烟火药共计1.85kg、生籽11.25kg、纸火886粒、火药壶1个、12型散弹枪弹药5颗（其中2颗实弹、3颗空弹），还查获了制作火铳的手锯、手磨机、刨子等工具。经鉴定，查获的四支枪支中，一支认定为以火药为动力的枪支，一支不能确定是否为枪支，另两支火铳均不认定为枪支。上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据证明：1、证人陈某1的证言，证明陈某1系杨多富的邻居,陈某1看到过杨多富使用火铳打野鸡。民警在杨多富家进行检查时陈某1也在现场，现场检查出4支火铳、黑火药等，当天天气较热，民警怕火药放在车上发生危险便让杨多富在家自己销毁。杨多富偶尔会用自制的火铳打猎，杨多富制枪打猎都是跟其父亲杨某4的，杨昌文已经去世一二十年。前些年村里宣传过不允许私藏枪支，老百姓应该都知道；2、证人杨某2的证言，证明杨多富打猎是跟其父亲杨某4的，杨昌文已经去世近二十多年，杨多富年轻的时候偶尔在山上打野兔等，后来国家对枪支弹药管理严格后，就没见过杨多富打猎了；3、证人杨某3的证言，证明大概在2009年杨某3见过父亲杨多富从山上打猎回来，杨多富身后绑了一个长长的布包，不清楚里面是什么，平时在家里没有见过完整的火铳，一些电钻、手磨机等工具都是父亲收着的，平时也很少看到；4、证人陈某2的证言，证明陈某2系易家渡镇塘上铺村综治主任兼驻村辅警。2019年9月的一天民警在杨多富家进行检查，陈某2也在现场，当时民警在杨多富家中找出4支火铳、黑火药等，民警对黑火药进行称重后考虑到安全问题，便让杨多富将黑火药全部当场销毁；5、检查笔录、杨多富楼房示意图、视频及照片、扣押决定书、扣押物品清单，证明2019年9月27日民警在杨多富家中检查出4支火铳、生籽11.25公斤、火炮子886粒、黑火药1.85公斤、12型散弹子弹5颗、黑色火药壶一个。2019年9月28日民警在杨多富家中检查出手锯、手磨机、刨子、筛子、火药练槽、电钻及大小钻头、磨片、硝石、通条、锤子、钻子等工具。同时民警依法对上述涉案物品进行扣押，并对扣押的四支火铳进行编号拍照，其中标记为“火药枪1”的系在杨多富家门击发过的火铳，“火药枪2”系黑色枪身火铳，“火药枪3”、“火药枪4”系黄色枪身火铳，另民警对检查出液化气瓶、喷枪、铮、焊机等不便扣押的大型工具通过拍摄视频的方式固定证据；6、常德市公安局刑事科学技术研究所常公物鉴（痕迹）字[2019]65号鉴定书，证明经鉴定，杨多富持有的粘贴有“火药枪1”打印标签的检材枪支是以火药为动力的枪支，粘贴有“火药枪2”打印标签的检材枪支不能确定是否为枪支，粘贴有“火药枪3”、“火药枪4”打印标签的检材枪支不认定为枪支；7、无持枪证证明，证明杨多富未办理持枪手续；8、石门县易家渡镇塘上铺村民委员会出具的证明，证明该村近年来多次通过张贴通告、召开广播会等形式进行过治爆缉枪相关政策的宣传；9、情况说明、现场检查视频，证明石门县公安局易家渡派出所民警作出说明，在杨多富家进行检查时发现的1.85kg黑火药中，只有一500ml矿泉水装的黑火药系杨多富自己制作，且黑火药不足一满瓶，另外发现的两包黑火药系杨多富在烟花中剥取所得，民警考虑到天气炎热，运输中可能发生安全问题，且杨多富自己制作的黑火药未达1kg立案标准，在进行称重后，对黑火药进行现场销毁，并附有民警拍摄的执法仪视频记录；10、线索来源及抓获经过，证明2019年9月27日12时许，石门县公安局易家渡派出所接到匿名群众报案称，塘上铺村杨多富家中藏有枪支，民警赶到杨多富家中查获了4只火铳、烟火药1.85kg、生籽11.25kg、纸火886粒、火药壶1个以及手锯、手磨机、刨子等工具；11、户籍材料，证明本案被告人、证人均系成年人，具有完全刑事责任能力和作证能力；12、被告人杨多富的供述，证明2019年9月27日上午10点左右，民警来到杨多富家问其家中是否有枪支，杨多富带民警在家中找到4支火铳和生籽、火药、子弹、火炮子及手锯、手磨机、刨子等工具，查获的4支火铳中，有一支黑色火铳和一支在民警见证下击发的暗黄色火铳是杨多富自己在十五年之前制作，具体制作时间记不清了，另外2支是其父亲遗留下来的，杨多富是从父亲那学会制作火铳并用于打猎，杨多富没有持枪证，生籽是几年前在地摊上买的，火药是在花炮里掏出来的，子弹是已去世的陈湘平（同音）给杨多富的。民警在现场对查获物品进行了拍照、称重，火炮子有800多粒、子弹有5颗，其中2颗实弹，3颗空弹。之后民警让杨多富在家门口当场击发了一支火铳，另考虑到安全问题，民警让杨多富将火药称重后引燃销毁。杨多富听别人说过国家不允许持有、使用和制作火铳，所以这几年一直将火铳收在屋后没有使用；13、认罪认罚具结书，证明被告人杨多富对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，自愿签署认罪认罚具结书。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。本院认为，被告人杨多富违反国家枪支管制规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人犯非法制造枪支罪的事实不清，证据不足，但按照现有指控及证据能够证明被告人杨多富有非法持有枪支的犯罪行为，本院对公诉机关指控的罪名予以变更。经查，在被告人杨多富家中搜查出的4只火铳，其中一支成功击发的黄色火铳被鉴定为枪支，根据现有证据能够证明这只枪支系杨多富制作的仅有被告人供述，没有其他证人证言或客观证据予以佐证，不能排除枪支系他人制造的合理怀疑，另经过开庭讯问，被告人杨多富供述枪支制造时间在十五年之前，因时间久远，具体时间已经记不清楚，本案又没有其他证据证明枪支制造的时间，按照被告人供述制造枪支的犯罪事实已经超过追诉时效。故公诉机关指控被告人犯非法制造枪支的事实不清、证据不足，本院不予认定，但被告人非法持有枪支的状态一直存续，被告人的行为依法构成非法持有枪支罪。案发后，被告人能够如实供述犯罪事实，自愿认罪认罚，具有坦白情节，可以从轻处罚，所持有枪支仅用于打猎，并未用于其他危害社会目的，故根据被告人杨多富的犯罪情节及认罪悔罪表现，结合其住所地社区矫正机关出具的调查评估意见，本院决定对被告人从轻处罚并适用缓刑。辩护律师提出的被告人有坦白情节、自愿认罪认罚，建议对其从轻处罚并适用缓刑的辩护意见与查明事实一致，本院予以采纳。因起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致，公诉机关的量刑建议又未作出变更，公诉机关关于对杨多富犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年至五年的量刑建议的刑期偏重，本院不予采纳。综上，根据《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：被告人杨多富犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于湖南省常德市中级人民法院。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘玉淼人民陪审员  涂 桓人民陪审员  蔡蔚娜二〇二〇年六月一日法官助理钟婧书记员张欢附：《中华人民共和国刑法》相关条款第一百二十八条第一款枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。