黑龙江省鸡西市梨树区人民法院民 事 判 决 书（2020）黑0305民初36号原告：马雪峰，男，1972年10月30日出生，汉族，个体业主，住鸡西市梨树区。委托诉讼代理人：宫克鹏，梨树区中心法律服务所法律工作者。被告：金良善，男，1973年6月2日出生，汉族，鸡西市梨树区城乡建设局干部，住鸡西市鸡冠区。原告马雪峰与被告金良善民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告马雪峰及其委托诉讼代理人宫克鹏、被告金良善到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马雪峰向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告偿还原告借款250000.00元，利息35000.00元，违约金10000.00元，共计295000.00元；2.判令被告承担一切诉讼费用。事实和理由：2018年11月初，被告找原告借钱给他大哥办事用，用梨树区的高层（被告的哥哥金贵善开发的）2户房屋作为抵押。经过协商原告答应借给被告250000.00元，月息1分，借款期限半年。2018年11月12日上午，原告在被告办公的地方签订了借款合同，由白某代笔。金良善在借款合同上和借据上签的字，合同一式两份，双方各执一份。当天下午被告到原告经营店里把钱取走，并把借款合同和借据交给原告。2019年6月初，原告因房屋买卖合同一案到法院起诉了金贵善（金良善的哥哥），金良善让原告撤诉，原告不同意。之后被告说不撤诉就不还借款，还说抵押的高层不是被告的，被告没有抵押权。借款到期后，被告至今未还款。金良善辩称，原告所述事实不成立，被告没有向原告借款。原告几年前以250000.00元的价格购买了被告大哥金贵善开发的鑫泰家园门市房一户。因金贵善开发楼房急用钱，征得原告同意用其购买的门市房为金贵善在银行贷款做抵押担保。2018年秋季，金贵善银行贷款未还，被告为其担保的门市房被银行起诉后强制拍卖。所以当时给原告做抵押贷款的担保人邹靖涛给被告打电话，让被告找原告协调解决此事。经协商，原告先把门市房赎回，但原告没有钱。被告觉得原告是帮其大哥贷款，如果贷款还不上，门市房就没了，觉得对不住原告，就对原告和邹靖涛提出解决方案，由原告先借钱把房子买回来，被告负责打借条，如还不上，就用高层楼房作抵押。当时三方均同意这个方案。过了一段时间，原告打电话说借到一部分钱了，约被告签《借款抵押合同》。于是原告和他朋友一起到被告单位，由白某起草合同，原告看后无异议，双方签字后，原告将合同和借据拿走了。2019年6月原告起诉金贵善的案件判决后，被告和原告说，法院已判决金贵善给原告250000.00元及利息，所以原告应把借据和合同还给被告。原告不给，说等事情全部处理完毕再给。综上，被告并未实际向原告借款，请求法院公正判决。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对马雪峰提供的证据1.由被告签字的借款合同和借据一份。被告对此份证据的真实性没有异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：马雪峰提供的证据2.马雪峰于2018年11月9日、11月12日在梨树农商行取款170000.00元的《交易明细账》一份，被告对该证据的真实性无异议，但称此份证据无法直接证实17万元确系用于支付被告借款，本院对该证据的真实性予以确认，对证明目的不予确认。马雪峰提供的证据3.案外人王辉于2018年11月12日在梨树邮政储蓄银行自动柜员机取款49000.00元的《账户交易明细（客户）》，被告质证意见同上。本院对证据3的真实性予以确认，对证明目的不予确认。金良善提交证据1.证人邹靖涛调查笔录。证实邹靖涛与马雪峰系同学关系，当年马雪峰购买金贵善开发的房屋是其帮助联系的。后期金贵善因资金紧张，通过其联系马雪峰，用马雪峰购买的房屋给金贵善抵押贷款担保。后金贵善未偿还贷款，该房屋被法院执行。马雪峰找其商量解决房屋问题，其帮忙联系金贵善的弟弟金良善，由金良善替他大哥金贵善解决马雪峰房屋被拍卖的损失问题。大家在一起商量了三个方案，一是房屋的损失由金良善承担；二是让马雪峰借钱，在法院执行拍卖过程中进行回购，马雪峰借款产生的利息由金良善承担；三是如果上述两个方案都不能实现，金良善用高层两户房子进行偿还。当时双方没有签协议，后来签协议时其不在场。马雪峰对该证人证言有异议，称该证人证言与本案无关，证言叙述内容不符合实际。但同时又承认证人邹靖涛为解决金贵善因房屋贷款而给马雪峰造成损失找到被告金良善协商解决的事实存在。因证据1的证人未出庭作证，且其在双方签订借款协议时不在现场，不能证实本案的借贷关系，故对证据1不予采信。2.证人白某的当庭陈述。证实马雪峰与金良善均是其好朋友，金贵善用马雪峰买的房子进行贷款，金贵善出事后，马雪峰的房子有可能被银行收回，金良善找其商量弥补马雪峰的损失，然后出现了本次案件中打欠条、签订借款协议的事情。当时签协议在场人有马雪峰、周宏伟、金良善。他们说已经商量完了，我就手写了借据和借款协议，马雪峰把借款协议和借据拿走了，当时马雪峰没有给金良善现金。第二天，金良善找我一起到马雪峰处让马雪峰重写合同，认为原合同太简单，想在原来的协议后面加一些附加条件，原协议没有写明此借款是抵顶金贵善给马雪峰造成房屋损失的钱。马雪峰不同意并且顺手从他的桌子拿出一个兜子说钱还没凑齐，只有170000.00元，然后其和金良善就走了。马雪峰对白某的证言有异议，认为白某只在签订合同当天出现过，所陈述的其他内容都不属实。但又承认协议签订的第二天白某和金良善找过他。同时承认签订协议和借据时没有给付250000.00元借款。因证据2的证人到庭陈述，符合证人作证应当出庭的规定，双方签订借款协议的整个过程证人均在现场，其所证实的签订借款协议时马雪峰没有给金良善现金的事实马雪峰认可，对其证言本院予以确认。3.金良善与马雪峰的三次通话录音。证明马雪峰在说谎，所述内容与事实不符，金良善没有收到马雪峰给付的现金。马雪峰对该组证据有异议，认为录音不能证明与本案有关系，不能体现出是否是原、被告真实的录音，但同时又承认通话双方是金良善和马雪峰两人。因马雪峰认可该通话录音系其与金良善两人的通话，本院对证据3予以确认。4.梨树区人民法院民事判决书一份。证明马雪峰诉金贵善、穆棱市恒发房地产开发有限公司房屋买卖合同一案的（2019）黑0305民初183号民事判决书已生效。穆棱市恒发房地产开发有限公司与金贵善共同返还马雪峰购房款250000.00元及承担违约金75000.00元。因该证据系人民法院的生效判决，内容真实可信，予以确认。本院经审理认定事实如下：2018年11月12日，马雪峰与金良善签订了借款合同。合同约定金良善向马雪峰借款250000.00元，借款期限7个月，月息1分，借款期限至2019年6月30日。金良善用两处房产作抵押，同时出具借据一份。借据写明金良善借马雪峰现金250000.00元。另查，马雪峰曾以250000.00元的价格购买了被告大哥金贵善开发的鑫泰家园门市房一户，因金贵善开发楼房急用钱，征得马雪峰同意用其购买的门市房为金贵善在银行贷款做抵押担保。2018年秋季，金贵善银行贷款未还，马雪峰为其担保的门市房被银行起诉后强制拍卖。所造成的损失，马雪峰已另案主张了权利。本院认为，本案的争议焦点是原、被告双方是否存在真实的借贷关系。《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。因此，民间借贷合同属于实践性合同，应具备借贷双方合意的形式要件及款项实际交付的实质要件，即以出借人实际交付借款为生效条件。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款规定“被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能做出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生”。经综合分析本案，首先，根据《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律规定的举证责任分配原则，出借人应对借贷合意和借款实际交付承担举证责任。本案中，马雪峰仅提供借款合同和借据，未能提供转账凭证等能够证明已实际交付的相关凭证。马雪峰主张现金交付，除其本人陈述外，并未能提供其他证据相佐证；其次，金良善对借款未实际发生已做出了合理说明，即其系为了帮助其哥哥金贵善用马雪峰买的房屋进行贷款担保，后因其哥哥还不上贷款，导致马雪峰的房屋被法院执行，金良善为替其哥哥偿还马雪峰的房屋损失而为其出具了借款合同和借据（原告对其房屋损失问题已另案主张了权利）。金良善对其主张提供了证人白某的当庭陈述予以证实，金良善与白某的陈述能够相互印证，且马雪峰、金良善之间的借款数额与马雪峰房屋损失的数额又相吻合，进一步印证金良善对事实陈述的可信度；再次，本案借款金额250000.00元，属大额借款，如此大额款项的出借通过现金交付而不是通过转账方式交付，不符合常理及交易习惯。马雪峰虽提供了其本人和案外人王辉银行账户交易明细，但该明细只能证实马雪峰及案外人王辉从银行取款情况，并不能证实所取款项用于给付金良善借款的事实，且马雪峰未能提供证据证实案外人王辉取款与本案具有直接关系。因此，经综合判断，马雪峰未能提供借款已实际交付的证据，其与金良善的借款合同未发生法律效力，双方不存在真实的借贷关系。综上，马雪峰要求金良善清偿借款及利息的主张证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十七条、第二百一十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条第一款第一项、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十二条的规定，判决如下：驳回马雪峰的诉讼请求。案件受理费2862.50元（原告预缴），由马雪峰承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省鸡西市中级人民法院。审判员  刘占忠二〇二〇年六月五日书记员  张 瑜