黑龙江省肇东市人民法院民 事 判 决 书（2019）黑1282民初3101号原告：汤传波，男，1963年8月22日出生，汉族，现住肇东市。原告：潘云朋，男，1961年5月22日出生，汉族，现住辽宁省朝阳县。二原告委托诉讼代理人：刘彦双，男，黑龙江君昌律师事务所律师。被告：黑龙江爱趣源包装印刷有限公司。法定代表人：于利，职务董事长。委托诉讼代理人：王小涛，女，该公司职工。被告：大连鑫琪建筑工程有限公司。法定代表人：纪长维，职务董事长。原告汤传波、潘云朋与被告黑龙江爱趣源包装印刷有限公司、被告大连鑫琪建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月6日立案后，依法由简易程序转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告汤传波及二原告委托诉讼代理人刘彦双到庭，被告黑龙江爱趣源包装印刷有限公司及委托诉讼代理人王小涛、被告大连鑫琪建筑工程有限公司经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汤传波、潘云鹏向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告给付原告工程款暂定100万元（具体数额司法鉴定为准）。2、由二被告承担本案一切诉讼费用。在诉讼中二原告变更第一项诉讼请求，依法判令被告大连鑫琪建筑工程有限公司给付二原告工程款1,581,110.00元，误工费638，122.00元，材料费2，160.00元，零活费81，705.00元，总计2，303，097.00元，自2015年11月15日起，利息按中国人民银行同期同类贷款利率4，75%计息，至偿清时止。被告黑龙江爱趣源包装印刷有限公司在欠付工程款范围内承担给付责任。事实和理由，被告黑龙江爱趣源包装印刷有限公司在肇东市经济开发区欲建肇东市爱趣源包装印刷厂区项目办公楼及车间，遂将该工程发包给被告大连鑫琪建筑工程有限公司承建。被告大连鑫琪建筑工程有限公司该工程项目的现场负责人是李凤阳、曹树波。2015年8月25日，大连鑫琪建筑工程有限公司与二原告经协商同意，以大清包的方式签定了《建筑工程施工劳务大清包合同书》，合同约定，被告大连鑫琪建筑工程有限公司将其承建的两层办公楼工程分包给原告潘云朋、汤传波。工程内容为被告提供钢筋、水泥、砼、砂、石、加气块、机砖、外加剂等主要材料，负责机器开槽、回填土碾压、机械设备。二原告负责砌筑、模板、架子、抹灰等人工费及辅材、周转材料、实用工机具、安全防护、脚手架、临时防护、二次结构砌筑、铁丝、铁钉、焊条、职工食堂及炊具、临时设施等，包括一级配电箱以下的二级、三级配电箱和电线等所有设备。工程承包的价格为535元/平方米（按建筑实际面积算），其中基础按实际建筑面积220元/平方米计算。同时双方特别约定，因不可抗力、降温、被告原因不能继续施工，被告按合同实际发生量100%在30日内结清，并由被告承担由此给原告造成的全部经济损失。工期为2015年8月25日至2015年11月25日。另外合同还约定了付款方式、双方的权利义务、责任等条款。合同签定后，二原告依合同的约定，按时准备好开工建设所需的材料和机械设备，并组织人员开始施工建设。当办公楼建至一层主体完工，二层架子已干完近一半时，因被告大连鑫琪建筑工程有限公司在劳动部门未交纳工程质量保证金，2015年10月14日，施工现场被肇东市劳动监察大队查封，不允许继续施工，导致二原告被迫停工。届时，共产生工程款400余万元，扣除部分人工费180余万元外，尚欠工程款200余万元（包括部分人工费）。无奈，原告找到二被告协商结算工程款事宜，但二被告总以各种理由推脱，虽经多次催索，时至今日未能解决。综上所述，原告认为，被告黑龙江爱趣源包装印刷有限公司作为工程发包方，被告大连鑫琪建筑工程有限公司作为承包方，原告作为实际施工人，二被告依法应当承担给付二原告工程款的民事责任。为有效维护自己的合法权益，二原告现诉至法院。被告黑龙江爱趣源包装印刷有限公司未作答辩。被告大连鑫琪建筑工程有限公司未作答辩。二原告对其诉讼请求所依据的事实提交了如下证据:证据一、肇东市人民法院2018年1月20日作出的(2017)黑1282民初3841号民事判决书一份（已生效），证据二、二原告与被告大连鑫琪建筑工程有限公司签订的《建筑工程施工劳务大清包合同书》一份。拟证实原、被告之间签订的《建筑工程施工劳务大清包合同书》客观真实性，二被告之间存在建设工程承包合同关系，发包方是黑龙江爱趣源包装印刷有限公司，承建方是大连鑫琪建筑工程有限公司。二原告承包五项人工费包括模板，架子，摸灰，辅材，周转材料，使用工具，脚手架，临时防助，二次结构砌筑，铁丝、铁钉，焊条，职工食堂及灯具，临时设施（包括一级配电箱，二级配电箱、电线等所有设备）。能确认二被告应当给付二原告人工费人民币1,821,290.00元。而二原告截至二被告被停工时止，至起诉时，还尚欠人民币工程款及损失等人民币2，303，097.00元。证据三、2015年10月22日工程签证单一份，证实欠工程款3，699，000.00元。证据四、2015年8月9日至10月25日工程签证单、明细单等共计28张，证实其中材料费2，160.00元，零活费81，705.00元，误工损失费638，122.00元。证据五、2017年10月25日，肇东市劳动保障监察局出具的《情况说明》一份，拟证实被告已给付人工费296,600.00元。同时也能证实当时欠人工费1，821，290.00元。证据六、2019年8月26日，黑龙江嘉泰资产评估有限公司出具的司法鉴定意见书一份，证实二原告承建的未完工车间框架在2019年8月15日至2020年8月14日的现值为2,662,000.00元。此款已超过原告现起诉的总额。能够证明黑龙江爱趣源包装印刷有限公司至少欠2,662,000.00元工程款没有给付大连鑫琪建筑工程有限公司。本院认为，二被告未到庭参加诉讼，视为放弃质证的权利。经审查，二原告所举示的证据能够反映案件真实情况，与待证事实相关联，故此对二原告所举示的证据予以确认采信。根据当事人陈述和经审查确认采信的证据，本院认定事实如下：被告黑龙江爱趣源包装印刷有限公司在肇东市经济开发区欲建肇东市爱趣源包装印刷厂区内全部工程，包括硬化、绿化、亮化（分两期完成），一期工程共约60000平方米左右（办公楼及印刷车间约30000平方米，钢结构厂房约30000平方米，实际面积安装面积详见工程项目一览表，以标准规范的施工图纸为准。二期工程厂区绿化、道路、围墙、门房、亮化等以实际工程量为准）。遂将该工程发包给被告大连鑫琪建筑有限公司承建，双方于2015年8月1日签订了《建筑工程承包合同书》。2015年8月25日，被告大连鑫琪建筑有限公司与原告汤传波、潘云朋签定了《建筑工程施工劳务大清包合同书》。合同约定，一、工程概况：工程名称肇东市爱趣源包装印刷厂区项目，工程地址肇东市经济开发区。4、工程内容(1)、甲方材料：钢筋、水泥、砼、砂、石、加气快、机砖、外加剂等主要材料。(2)、甲方负责机械开槽、回填土碾压、机械设备，乙方人工配合。(3)、乙方（二原告）包括砌筑、模板、钢筋、混凝土、架子、抹灰、人工费及辅材、周转材料。本工程所含有的辅助材料、周转性材料、实用工机具、安全防护、脚手架、临时防护、二次结构砌筑、铁丝、铁钉、焊条、职工食堂及炊具，临时设施等。包括一级配电箱以下的二级、三级配电箱和电线等所有的电设备。第二条工程价款：1、本工程承包价格为535元/平方米。（按建筑实际面积计算）2、基础按实际建设面积增加220.00元。3、办公楼门厅按两层计算费用。4、付款方式：工程外皮抹灰10天之内，甲方付给乙方合同总价50%。合同内工程完工，剩下50%30日内结清。5、因不可抗力，降温、甲方原因不能继续施工，甲方按合同实际发生量100%给乙方30日内结清。第三条工程工期：1、开工日期2015年8月25日。2、竣工日期2015年11月15日。3、本工程竣工日期以本工程经甲方全部验收合格之日起准，每延误一天，甲方有权对乙方进行一次的经济处罚。乙方报验后甲方不能有意推延验收，如故意推延，乙方有权要求增加费用。第四条工程质量：1、本工程质量标准为，实测实量分为合格，观感部分为优良。2、乙方施工必须严格按照国家建设部颁发的各种相关规则、规范、标准和要求等进行施工，保证本工程质量达到甲方标准。3、乙方施工中的所有隐蔽工程在隐蔽前应当经现场监理和甲方质检人员签认，否则，甲方有权要求对隐蔽工程进行检查，由此所产生的全部费用由乙方承担，由此延误的工期不予延顺。4、凡本工程中出现质量不符合标准需返工的情况，由此产生的所有费用由乙方承担，乙方应当赔偿。如在甲方要求或由于材料质量引起的返工，乙方概不负责，并由甲方支付返工的相关费用。第五条竣工验收：1、乙方应当于本合同规定的竣工日期之前提前至少7日安排甲方对本工程进行竣工验收。如果甲方在竣工验收时发现本工程存在不合格之处，乙方应当在接到甲方通知后三个工作日内进行修正，并按排通过甲方的重新验收；如果乙方未按期进行修正并安排通过甲方的重新验收，每延期一天，甲方有权对乙方进行一定的经济处罚。第六条甲方的权利与义务：1、甲方负责提供本工程主要材料，工程图纸三套。2、甲方有权对施工进行监督，并指派有关人员指导和现场验收，一旦发现乙方施工质量问题或未按图纸施工，甲方有权责令乙方停工或返工，所发生的费用全部由乙方承担。3、甲方有权对乙方的施工组织设计，工程进度，材料采购等全方位工作进行监督，一经发现有危害甲方权益的目的或行为，甲方可立即责令乙方停工整顿，由此产生的损失由乙方负责。第七条乙方的权利与义务：1、乙方应当于本工程开始施工前落实施工准备工作（包括材料、施工用工、机具和人员的配备），向甲方报告准备工作情况并向甲方开工报告。2、本工程开始实施前甲方提供资料查明施工现场的下管线情况，乙方在施工期间负责保护施工现场现有地下管线（包括通信、信号、电力电缆、上、下水管及煤气管线），并负责与相关单位签订安全协议及排除施工中出现的干扰等，否则，给甲方或第三方造成的损失由乙方承担，如甲方未提供或不明确相应的资料而造成的损失，乙方应不予承担责任。3、乙方应当负责在工程施工及工程保修期间的整个过程中施工现场施工人员与财产的安全，非甲方原因发生乙方人员伤亡与财产损失，乙方承担全部责任，其它由甲方负责。4、自甲方将本工程材料运送至施工现场或其他指定地点开始，乙方应当妥善本工程材料，并承担所有毁损、损耗等风险；在本工程竣工验收合格后，乙方应当将剩余材料退还给甲方。5、乙方应当根据甲方的要求为相关人员或设备办理保险，支持保险费用，如发生一切由乙方造成的安全事故，均由乙方负责。6、如乙方在约定的时间内，因资金、人力不到位造成的停工，乙方负全责，甲方有权选择其它队伍继续施工，所发生的费用甲方概不负责。第八条责任义务：1、不可抗力事件指甲、乙双方不能预料、不可避免及不可克服的事业，包括动乱、降温、罢工以及台风、暴雨、冰雹、洪水、地震等自然灾害，造成停工，工期顺延。2、因不可抗力造成延误的工期应当顺延；因不可抗力造成的损失由甲方承担。甲方强行施工的一切后果，由甲方负责。3、如材料不能及时到场一切后果甲方负责。4、停水停电工期顺延。5、本合同的订立起，由甲方原因不能正常施工，造成的损失甲方负责一切费用。6、不可抗力事件发生后，乙方应当立即通知甲方，必须迅速采取有效措施减少损失；乙方应当在不可抗力事件结束后3日内全部恢复施工，并根据甲方要求向其提交有关不可抗力事件及其造成影响的详细报告。双方合同签订后，二原告依合同约定，按时准备好开工建设所需的材料和机械设备。并组织人员进行施工建设，承建的办公室基础完工，印刷车间一层主体框架完工，二层钢筋绑扎完毕（没有浇筑混凝土）。2015年11月3日，由于黑龙江爱趣源包装印刷有限公司未足额向劳动部门交纳农民工工资保障金，及承包方大连鑫琪建筑工程有限公司在施工期间施工手续不齐全，故此，住建局、公安局、劳动监查局等有关部门予以停工处理。至此，被告大连鑫琪建筑工程有限公司共计拖欠二原告工程款4，420，987.00元（其中一笔工程款为3，699，000.00元，材料费2，160.00元，零活费81，705.00元，误工损失费638，122.00元）。扣除大连鑫琪建筑工程有限公司已支付的工程款296，600.00元，及扣除原告另案起诉的部分工程款1，821，290.00元，即（2017）黑1282民初3148号民事案件。被告大连鑫琪建筑工程有限公司现尚欠二原告工程款2，303，097.00元未予给付。双方发生纠纷，二原告提起诉讼。另查明，二原告无施工资质。被告黑龙江爱趣源包装印刷有限公司与被告大连鑫琪建筑工程有限公司签订合同后，未予支付给大连鑫琪建筑工程有限公司涉案工程款。对于被告黑龙江爱趣源包装印刷有限公司的肇东市爱趣源包装印刷厂区工程项目中二原告所承建的印刷车间框架价值（不含二原告所承建已完工的办公室基础），经黑龙江嘉泰资产评估有限公司司法评定为净值2，129，760.00元,原值2,662,200.00元。本院认为，本案争议焦点1、被告大连鑫琪建筑工程有限公司应否支付二原告工程款及数额；2、被告黑龙江爱趣源包装印刷有限公司在欠付工程款数额范围内应否承担给付责任。一、关于被告大连鑫琪建筑工程有限公司应否支付二原告工程款及数额。二原告作为案涉工程的实际施工人，因无施工资质，与被告大连鑫琪建筑工程有限公司签订的《建筑工程施工劳务大清包合同书》无效。但二原告已实际履行了建设工程施工义务，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”。第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”之规定，被告大连鑫琪建筑工程有限公司应当参照合同约定支付二原告工程款及利息。关于误工（停工）损失是否属于工程款范畴。本院认为，误工（停工）损失属于工程款范畴，理由如下：1、停工（误工）损失是工程结算价款的重要组成部分。2、根据双方涉案合同第八条中第5条约定，停工（误工）损失并非违约损失，而源于停工而产生的费用，是施工人（承包人）为建设工程而实际支出的费用。综上，根据在案证据，能够确认被告大连鑫琪建筑工程有限公司现拖欠二原告工程款2，303，097.00元。二、关于被告黑龙江爱趣源包装印刷有限公司在欠付工程款数额范围内应否承担给付责任被告大连鑫琪建筑工程有限公司为承包涉案工程的总承包方，只是把其中劳务和小部分材料等分包给二原告，根据被告黑龙江爱趣源包装印刷有限公司并未支付给被告大连鑫琪建筑工程有限公司的事实，参照涉案工程原告施工的印刷车间评估净值为人民币2，129，760.00元（并不包括二原告对涉案工程办公室基础施工价值部分），由此可以确认，被告黑龙江爱趣源包装印刷有限公司所欠被告大连鑫琪建筑工程有限公司工程款至少不低于人民币2，129，760.00元。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。”之规定，被告黑龙江爱趣源包装印刷有限公司应在欠付工程款2，129，760.00元数额范围内承担给付责任。综上，二被告未到庭参加诉讼，视为放弃举证、答辩的诉讼权利，视为对原告诉请事实的认可，由此产生的不利后果应当自行承担。综上所述，原告诉讼请求部分予以支持，部分不予支持。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条之规定，判决如下：一、被告大连鑫琪建筑工程有限公司于本判决生效后立即给付原告汤传波、潘云鹏工程款人民币2，303，097.00元，并自2015年11月15日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息，至偿清时止。被告黑龙江爱趣源包装印刷有限公司在欠付工程款2，129，760.00元数额范围内承担给付责任。二、驳回二原告的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25，225.00元,由被告大连鑫琪建筑工程有限公司、被告黑龙江爱趣源包装印刷有限公司共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省绥化市中级人民法院。审判长  郝志勋审判员  曲景权审判员  柳云杉二〇二〇年六月二十二日书记员  王一兵