西安铁路运输法院     行政判决书     (2020)陕7102行初1101号     原告宁凤芹，女，汉族，1954年5月20日出生，住址陕西省咸阳市渭城区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   委托代理人宁甲子，（系原告之兄），男，汉族，1938年10月2日出生，住址西安市未央区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   委托代理人王小平，（系原告之子），1982年4月21日出生，住址陕西省咸阳市渭城区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   被告陕西省西咸新区XX城管理委员会，住所地陕西省西咸新区。   法定代表人杨占文，主任。   委托代理人薛文安，该单位工作人员。   原告宁凤芹诉被告陕西省西咸新区XX城管理委员会（以下简称XX城管委会）行政强制一案，向本院提起行政诉讼。本院于2020年4月7日立案后，依法向被告送达了起诉状副本和应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年6月19日，依法公开开庭审理了本案。原告宁凤芹委托代理人宁甲子、王小平，被告XX城管委会委托代理人薛文安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告宁凤芹诉称, 2017年11月10日陕西省西咸新区XX城国土资源局和房屋管理局发布2017年第28号《陕西省西咸新区XX城征地公告》，载明“二、项目位置：该项目位于XX城正阳辖区，南起张良路，北至高太路，东邻秦汉大道，西至汉风五路。三、被征村（组）及面积：项目及正阳街办杨新庄、黄家寨村、XX村XX村……”原告房屋位于征地公告范围内。自XX城征地工作开始后，被告对原告家房屋、设备等进行了入户调查，并就补偿协议数次商谈，未达成协议，于2019年11月20日至22日，原告家人不在时，其房屋被被告拆毁，其房屋设备及家庭用品毁于一旦。根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第四条规定：（一）、“市、县级人民政府负责本行政区域的房屋征收与补偿工作。市、县级人民政府确定的房屋征收部门（以下称房屋征收部门）组织实施本行政区域的房屋征收与补偿工作。”第五条规定：（一）、“房屋征收部门可以委托房屋征收实施单位，承担房屋征收与补偿的具体工作。（二）、房屋征收实施单位不得以营利为目的。房屋征收部门对房屋征收实施单位在委托范围内实施的房屋征收与补偿行为负责监督，并对其行为后果承担法律责任。”依据该规定所知，被告是征收原告房屋的事实主体，也是唯一合法主体，是其职责所在，任何个人和组织无法代替。原告的合法房屋被强拆、应推定为被告所为，应由被告承担责任。现诉至法院，请求：1.判决确认被告强制拆除原告位于西咸新区XX城XX街道办事处XX村XX组XX号房屋的行为违法；2.判决的诉讼费用被告承担。   原告向本院提交了以下证据：   1.原告房屋在被强拆前、后状态对比照片；   证明原告房屋拆前确实存在。   2.房屋拆除后照片；   证明原告已被强拆。   3.户口本首页复印件、陕西省西咸新区XX城发布的《征收土地公告》、证人证言两份；   证明原告房屋在XX村XX组XX号院落，有村民付强、吴秀琼作证。   被告XX城管委会辩称，被告向动迁公司和管委会征迁部门进行了调查和了解，双方均说没有对原告房屋进行强制拆除行为，也不知房屋是被谁所拆。   被告未向法庭提交证据。   经庭审质证，对原告提交的证据1、2真实性认可，证明目的不认可，无法证明照片中的房屋为原告所有。证据3户口本首页复印件、陕西省西咸新区XX城发布的《征收土地公告》真实性无异议，证人证言两份真实性不认可，证明目的不认可，证人应当出庭作证。   本院对上述证据认证如下：   对原告提交的组证据1、2及证据3中户口本首页复印件、陕西省西咸新区XX城发布的《征收土地公告》的因客观真实，来源合法，且与本案有关联性，对真实性依法予以确认。   经审理查明，原告宁凤芹系陕西省咸阳市渭城区XX镇黄家寨村民，其在XX村XX组XX号拥有宅基地和房屋。2017年11月10日陕西省西咸新区XX城国土资源局和房屋管理局发布了2017年第28号《陕西省西咸新区XX城征地公告》，内容为：“恒大童世界项目，符合西咸新区规划，是XX城确定的本年度重点项目。该项目对于加快西咸新区XX城发展意义重大。为了确保项目的顺利实施，现将土地征有关事项公告如下:一、建设项目名称:恒大童世界项目。二、项目位置:该项目位于XX城正阳辖区，南起张良路，北至高太路，东临秦汉大道，西至汉风五路。三、被征收村(组)及面积:项目涉及XX街XX村、黄家寨村、XX村XX村集体土地，本次征收土地约2655亩。土地面积、地类以及具体村组面积依勘测定界结果为准。四、地面附着物补偿:征收土地上地面附着物的补偿标准，按照《陕西省西咸新区XX城集体土地地面附着物补偿标准》(秦汉管发【2013】2号)文件规定的标准执行。调查登记附着物以西咸新区XX城国土资源和房屋管理局、正阳街(镇)办及建设单位现场调查为准。五、项目相关要求:对被征收(流转)土地上经确认的违法建筑物、构筑物和本公告发布后抢建的建筑物、构筑物抢种的农作物、树木等，按照《陕西省建设项目统一征地办法》第十四条的规定，一律不予登记补偿……”原告案涉的房屋在该征迁范围内，2019年11月21日左右，案涉房屋被拆除。   另查明，原告宁凤芹未与任何机关签订安置补偿协议。   本院认为，本案的焦点为：一、被告XX城管委会是否是本案的适格被告；二、被告实施的拆除行为是否合法。   一、关于被告XX城管委会是否是本案的适格被告。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第一款规定：“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出行政行为的行政机关是被告”。本案中，被告XX城管委会下设部门发布了《陕西省西咸新区XX城征地公告》，结合庭审中查明的，被告XX城管委会自认原告的房屋在该方案的拆迁范围内，且在2019年1月份，被告委托拆迁公司对该范围内的房屋进行拆除。本院推定本案实施拆除行为的主体应为被告XX城管委会，故涉案房屋是被告拆除的，XX城管委会是本案的适格被告。   二、关于被告实施的拆除行为是否合法。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条“被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。但是，被诉行政行为涉及第三人合法权益，第三人提供证据的除外。”本案中，被告未向法庭提交任何证据，其应承担举证不能的法律风险。另《国有土地上房屋拆迁与补偿条例》第27条规定：“实施房屋征收，应当先补偿、后搬迁”。根据《中华人民共和国土地管理法》和《中华人民共和国土地管理法实施条例》的相关规定，集体土地征收应当实施补偿。本案中，原告所有的房屋是在XX城征地过程中拆除的，被告在未与原告达成拆迁安置协议的情况下，因征地拆迁被被告拆除而引起的行政争议。根据我国现行的法律规定，无论是征收集体土地还是征收国有土地上的房屋，均应在完成补偿安置工作的情况下，由行政机关申请人民法院强制执行或者由具有强制执行权的行政机关依照法定程序执行。在征收补偿工作完成前，仍应保障被征收人对被征收房屋的合法占有权益，被征收人未获得安置补偿前，不能予以强制执行。即征收土地和房屋应当遵循“先补偿、后拆迁”的原则，否则，被征收人有权拒绝搬迁，征收机关也不能强制执行。一般而言，被征收人获得安置补偿包含两种情况：一是征收机关与被征收人就安置补偿达成一致并签订安置补偿协议，征收机关开始按照安置补偿协议主动履行相关义务；二是在与被征收人达不成协议的情况下，征收机关依据征地补偿安置方案依法作出补偿决定或补偿行为，即安置地点和面积已经明确，补偿款已经支付或者专户储存。本案中，被告并未就涉案房屋与原告签订《拆迁安置补偿协议》，也未就涉案房屋的拆迁安置作出补偿决定，遂于2019年11月21日左右，拆除了原告涉案的房屋，被告的拆除行为明显违反法律法规的规定，属于违法的拆除行为，但又因拆除建筑物的行为属于事实行为，没有可撤销的内容，故被告拆除原告位于陕西省咸阳市渭城区XX镇XX村XX组XX号房屋的行为，依法应当确认违法。原告的诉讼请求，本院依法应予以支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项的规定，判决如下：   确认被告陕西省西咸新区XX城管理委员会拆除原告宁凤芹位于陕西省咸阳市渭城区XX镇XX村XX组XX号房屋的行为违法。   案件受理费50元，由陕西省西咸新区XX城管理委员会负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安铁路运输中级法院。                      审判长   唐颖杰                          人民陪审员   孙玉革   人民陪审员   强智才                           二〇二〇年六月二十二日                            书 记员 卢晓蕊        1