贵州省仁怀市人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0382民初2947号原告：钱学立，男，1990年6月19日出生，汉族，住贵州省仁怀市。委托诉讼代理人：高云峰，贵州律林律师事务所律师。被告：赵斌，男，1977年7月15日出生，汉族，住贵州省仁怀市。委托诉讼代理人：穆亚莉，贵州止争律师事务所律师。委托诉讼代理人：王小颖，贵州止争律师事务所律师。原告钱学立诉被告赵斌买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。审理中于2019年6月4日裁定中止诉讼，2019年11月11日恢复诉讼。原告钱学立及其委托诉讼代理人高云峰，被告赵斌及其委托诉讼代理人王小颖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告钱学立向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告返还货款741400元，并给付违约金74140元；2.本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告增加解除原、被告于2018年1月口头达成的买卖合同的诉讼请求。事实与理由：2018年1月份，原、被告经王成介绍双方口头约定，原告向被告购买150件2018年3月的狗年生肖茅台酒期货，每件6瓶，共900瓶，每瓶价格1860元，货款总计1674000元；同时约定如果被告违反约定，应当按照其不能履行货款总额的20%承担违约责任。原告按照约定于当月分7批通过手机银行给被告汇款1674000元；被告收到货款后，经严斌之手给原告送货狗年生肖茅台酒27件，经王成之手给原告送货狗年生肖茅台酒8件，共35件210瓶价值390600元；后由于被告无货可供，经原告索要货款，被告退还320000元；不久被告又以茅台集团的走进澳洲茅台酒5件、走进非洲茅台酒5件共10件60瓶，每瓶3700元抵给原告共价值222000元。以上总计折算价款为932600元，尚余741400元。另按照约定被告应当承担其不能履行数额的20%的违约金，原告考虑实际，只要求承担10%即74100元。剩余货款原告再三要求被告退还，被告置之不理。为维护原告的合法权益，现诉至人民法院，望判如所请。被告赵斌辩称，1.被告同意解除与原告之间达成的口头协议；2.经与被告核实，剩余应返还货款是741400元，但双方是口头约定，仅对购买酒的数量和价款进行约定，并没有约定违约金，故原告要求支付违约金的诉请无事实和法律依据，不应得到支持；3.本案遗漏必要诉讼人，本案中，被告与原告之间的关系是被告代表其余合伙人王成、匡伟、严斌、邬洵与原告共同达成的买卖茅台酒的口头协议，故本案应当追加该四人为本案被告参加诉讼，并共同承担本案中的责任，被告在庭审前已向法院提交追加被告申请，恳请法院基于案件事实考虑予以准许。本院经审理认定事实如下：2018年1月，钱学立与赵斌通过口头协议达成《狗年生肖茅台酒买卖合同》，钱学立以1860元/瓶向赵斌购买狗年生肖茅台酒900瓶（共150件，每件6瓶），货款总计1674000元。钱学立于2018年1月12日两次向赵斌账户转账支付500000元、2018年1月13日三次向赵斌转账支付700000元、2018年1月14日两次向赵斌转账支付474000元，以上共计1674000元。赵斌收款后向钱学立交付了35件狗年生肖茅台酒，此后赵斌因不能履行交货义务，与钱学立达成口头协议返还货款，于2018年7月3日返还钱学立150000元，于2018年8月11日返还15万元，于2019年初返还20000元，又以5件走进澳洲茅台酒与5件走进非洲茅台酒（共10件计60瓶，3700元/瓶）作价222000元交付钱学立，至今尚欠货款741400元未退还。为此，钱学立于2019年4月18日诉至本院主张上述权利。另查明，原告钱学立在本案审理过程中申请诉讼财产保全并提供担保，本院于2019年5月13日作出（2019）黔0382民初2947号之一民事裁定书，裁定：查封被申请人赵斌位于仁怀市房屋（产权证号为20××**），期限为二年；或者在815540元以内冻结被申请人赵斌的银行账户存款，期限为一年。后本院于2020年4月16日作出（2019）黔0382民初2947号之四民事裁定书，裁定续行财产保全。原告钱学立缴纳财产保全费4598元。本院认为，原、被告之间口头达成的《狗年生肖茅台酒买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，双方当事人均应按照约定履行合同。因被告赵斌明确表示不能履行交付货物的义务，且被告赵斌在庭审中同意解除与原告钱学立达成的《狗年生肖茅台酒买卖合同》，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款：“当事人协商一致，可以解除合同。”之规定，对原告钱学立主张解除与被告赵斌于2018年1月达成的《狗年生肖茅台酒买卖合同》的诉讼请求，本院予以支持。因被告已经于2018年7月3日起开始陆续退还货款，实际履行解除合同义务，本案中，原告主张以起诉时间即2019年4月18日为解除合同时间，本院从其所愿。对原告钱学立主张被告赵斌返还货款741400元的诉讼请求，因原告钱学立与被告赵斌均认可解除合同且共同确认未退还货款741400元，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”之规定，原告钱学立要求被告赵斌返还货款741400元的诉讼请求，本院予以支持。对原告钱学立主张按尚欠货款10%支付违约金的诉讼请求，因原告钱学立未举证证明双方约定了违约金及具体返还货款时间，参照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”的规定，综合本案实际情况，本院确定按照中国人民银行贷款基准利率或者全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率计算违约金。合同解除时间为2019年4月18日，被告的违约时间应从2019年4月19日起算，因此，被告从2019年4月19日至2019年8月19日按中国人民银行同期贷款基准利率向原告支付违约金，由于中国人民银行自2019年8月20日起已经授权全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率，取消贷款基准利率标准，被告应从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率向原告支付违约金，因原告主张违约金74140元，被告支付的违约金总和应以74140元为限。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下：一、确认原告钱学立与被告赵斌于2018年1月口头达成的《狗年生肖茅台酒买卖合同》于2019年4月18日解除；二、被告赵斌于本判决生效后十日内返还原告钱学立货款741400元并支付违约金（违约金计算方式：以741400元为基数，2019年4月19日起至2019年8月19日止按中国人民银行同期贷款基准利率计算，2019年8月20日起至清偿之日止按全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率计算，前述违约金总和以74140元为限）；三、驳回原告钱学立的其余诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6168元（已减半收取），财产保全费4598元，共计10766元由被告赵斌负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。审判员  程远能二〇二〇年六月二十四日书记员  陈文君