江西省南昌经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0192民初306号原告：南昌综保贸易有限责任公司，住所地：江西省南昌市。法定代表人：卢梅，该公司总经理。委托诉讼代理人：成新生、刘浩，江西求正沃德律师事务所律师。被告：深圳创久科技有限公司，住所地：广东省深圳市福田区。法定代表人：张俊，该公司总经理。被告：张俊，男，汉族，1978年4月6日出生，住广东省深圳市福田区。原告南昌综保贸易有限责任公司（简称南昌综保公司）与被告深圳创久科技有限公司（简称深圳创久公司）、张俊委托合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告南昌综保公司法定代表人卢梅及其委托诉讼代理人刘浩到庭参加诉讼，被告深圳创久公司、张俊经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告南昌综保公司向本院提出诉讼请求：1．依法判令被告深圳创久公司立即向原告支付采购金额6975879元，代理费113009.24元，违约金531561.98元（自2019年9月3日起按采购金额和代理费合计总额的每日千分之一标准计算违约金，暂计算至2019年11月2日，以后的按采购金额和代理费合计总额以每日千分之一的标准计算至还清之日止）；2．依法判令被告张俊对上述款项承担连带还款责任；3．依法确认原告有权处置合法占有的代理采购货物，并就处置的价款优先用于弥补原告遭受的损失；4．依法确认原告享有对涉案货物的留置权，并有权对留置物处置所得的价款优先受偿；5．本案的律师费68000元由二被告共同承担；6．案件受理费由二被告共同承担。事实与理由：2019年7月22日，被告深圳创久公司委托原告向指定的供货方代理采购指定货物，双方签订了一份《供应链代理采购合同》，约定了采购金额、代理费用、保证金数额、付款期限、指定的管辖法院、送达地址以及违约金。其中，采购金额为原告接受被告深圳创久公司委托向供货商支付的货物采购款金额；保证金数额为采购金额的20%即1725189元；付款期限为原告发出付款通知之日起30内；同时合同约定若被告深圳创久公司违约，原告有权自行处置代采购货物，并有权就货物处置款用于弥补原告损失；合同同时约定了原告有权要求被告深圳创久公司赔偿原告为实现债权而支付的案件受理费、律师费等。为保证债权的实现，被告张俊为《供应链代理采购合同》项下的全部债务提供连带责任保证，为此签订了一份《最高额保证合同》。合同签订后，被告深圳创久公司向原告支付了保证金1725189元，原告按照该公司的要求向其指定的供货商采购了一批品牌为“Toshiba”的内存芯片，并向供货商支付采购金额USD1249920（以USD1249920为基数按汇率1:6.9613计算折合8701068元）。货物采购完成后，货物储存在原告租赁的仓库中，由原告占有。原告于2019年8月2日第一次通过双方业务往来的邮箱向被告深圳创久公司发出《付款通知书》，要求被告深圳创久公司按照合同约定及时履行付款义务。在扣除保证金1725189元后被告深圳创久公司仍欠原告采购金额6975879元及代理费。被告深圳创久公司的工作人员在收到邮件后予以了回应，并承诺先行支付合同约定的税款，其余款已经在走付款申请流程。2019年9月5日以及2019年10月28日，原告分别再次向被告深圳创久公司的业务邮箱及合同约定的送达地址发出新的《告知函》、《留置物处置通知函》。《告知函》明确告知其已违约的事实，并同时宣告双方之间《供应链代理采购合同》及合同项下的全部债务提前到期。同时《留置物处置函》也明示了原告对留置货物处置的报价通知。然而时至今日，被告深圳创久公司仅仅支付了合同约定的税款，其余款项均未支付。经原告多次催促，被告仍置之不理，现原告为维护自身的合法权益，特向贵院提起诉讼，望判如所请。被告深圳创久公司、张俊未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和提交的证据，本院确认以下事实:2019年7月22日，原告南昌综保公司（乙方，受托人）与被告深圳创久公司（甲方，委托人）签订《供应链代理采购合同》（合同编号：NCZB-SZCJ-20190710-01），该合同主要约定：甲方委托乙方垫资向甲方指定的境外供应商采购并进口指定货物；甲方就每批需委托乙方代理采购的货物编制《委托采购货物确认单》，乙方在收到该确认单后对采购货物的信息进行审核，并在2个工作日内回复甲方是否接受委托。甲方应于乙方确认委托之日起5日内，向乙方支付采购金额20%的保证金。乙方在收到甲方的保证金1个工作日内，与供货方签订甲方向乙方提供的《货物采购合同》，并按照该合同的约定足额垫付货款给供货方。乙方代理采购的货物到达目的港前，由乙方按《委托采购货物确认单》的内容代理甲方办理货物的进口报送手续。乙方足额支付采购金额后24小时内向甲方发出付款通知，甲方应按照约定与乙方进行货款结算并提取货物。代理采购的货物由乙方选定物流承运商送至乙方指定的地点或仓库，甲方应按照约定验收、封存货物。甲方向乙方足额支付该批次的采购价款（即采购金额×中国银行汇率+其他费用+代理费）并提取货物后，乙方应于收到甲方足额支付的采购价款后5个工作日内开具等额的增值税专用发票（税率为13%）给甲方；代理费=（乙方在该批次支付的采购金额×中国银行汇率-甲方在该批次支付的保证金额）×0.027%×该费用垫付天数+﹝乙方在该批次支付的采购金额×海关汇率×（1+关税税率）×（1+增值税税率）×0.2%﹞（垫付的天数含乙方垫付费用的当日，不含甲方结算费用的当日；如垫付的天数不足7日，则按7日计算）（关税、增值税等费用的金额以进口的海关缴款书为准；采购金额的汇率按照乙方向供货方支付采购金额当日的中国银行外汇牌价上午9：30后第一个现汇卖出价汇率计算；甲方按本合同的约定在该批次已向乙方支付的保证金，可等额冲抵甲方应向乙方支付的采购金额）；如果甲方未按约付清该批次代理采购业务的金额的采购价款，乙方有权自甲方逾期违约之日起，按逾期未付金额收取每日千分之五的逾期违约金；任何一方违反本合同约定，违约方除应向守约方支付违约金外，还应赔偿由于违约而给守约方造成的一切损失，违约金为违约批次采购价款的20%；甲方违约，乙方有权要求甲方赔偿乙方为行使权利而支付的诉讼费、保全费、律师费、差旅费、评估费、拍卖费及其他实现债权的费用，乙方有权自行处置代理采购货物并在处置前通知甲方，如果甲方对处置价格有异议，甲方指定的第三人可以按同等价格优先接受该货物，但甲方指定的第三人应于自甲方收到乙方通知之日起10日向乙方支付货物处置款。如果甲方在收到乙方通知之日起满10日未提出书面异议的，视为甲方无异议；如果提出书面异议，但甲方指定的第三人未在自甲方收到乙方通知之日起10日内支付货物处置款的，视为甲方无异议。货物处置所得款项用于弥补乙方遭受的损失；甲方确认了有效的送达地址、收件人、联系方式、电子邮箱。《供应链代理采购合同》还就其他事宜进行了约定。同日，被告张俊作为保证人（甲方）与原告南昌综保公司作为债权人（乙方）签订了最高额保证合同(合同编号：NCZB-BZ-20190710-01)，该合同主要约定被告张俊自愿为乙方与被告深圳创久公司签订的《供应链代理采购合同》项下债务人的全部债务承担连带责任保证。2019年7月25日，被告深圳创久公司向原告南昌综保公司发送了《委托采购货物确认单》，约定该公司委托原告向香港蓝芯微电子有限公司采购一批金额为ＵＳＤ1249920的内存芯片（约定了品牌Ｔｏｓｈｉｂａ、单价ＵＳＤ15.5、数量80640等）。2019年7月26日,原告南昌综保公司和被告深圳创久公司指定供应商香港蓝芯微电子有限公司签订《购销合同》，采购金额ＵＳＤ1249920。2019年7月31日，被告深圳创久公司向原告转账支付了上述订单的保证金1725189.58元。2019年8月2日，原告向被告指定的供货商香港蓝芯微电子有限公司垫付采购金额ＵＳＤ1249920。2019年8月2日，被告深圳创久公司向原告出具了一份《货物确认函》，主要内容为：《供应链代理采购合同》项下第一笔合作订单货物，经深圳创久公司确认货物原包装无损坏，并确认货物可入库存放。创久公司与贵司已共同确认收货并入贵司仓库封存（仓库地址：深圳市龙岗区）。2019年8月2日，原告通过电子邮件向被告深圳创久公司的相关工作人员发出了《付款通知书》，主要内容为：贵司在30日内向我司支付《供应链代理采购合同》项下的采购价款，其中采购金额8701068元、增值税税额1123384.73元、其他费用860元，由于跨月申报关税税额可能会因海关汇率变动而产生补征，若产生以补征税通知书为准，代理费按约根据垫资天数确认。被告深圳创久公司的相关工作人员通过电子邮件向原告回复，主要内容为：我司商务部在当天下班前已核对完付款通知书，8月5日开始走申请付款流程，税款领导已跟财务协商尽量争取今天付，最晚明天下班前支付。后续需在订单操作当月最后一个工作日将账单确认，以便我司有足够的时间走付款申请流程按时支付贵公司。之后，被告深圳创久公司支付了增值税税额和关税税额及其他费用。2019年10月22日，原告的法定代表人卢梅通过ＥＭＳ按《供应链代理采购合同》约定的通讯地址、联系人、联系电话向被告深圳创久公司邮寄了落款日期为2019年8月31日的《付款通知书》及落款日期为2019年9月5日的《告知函》，ＥＭＳ邮件被退回，改退批条备注：原址查无此人、公司倒闭。落款日期为2019年8月31日的《付款通知书》主要内容为：通知贵司在3日内向我司支付采购价款7019825元，其中采购金额6975879元（备注：已扣减保证金）、其他费用24485元、代理费19461元。落款日期为2019年9月5日的《告知函》主要内容为：付款期限已届满，但贵司仍未支付采购价款，我司根据合同的约定，正式函告如下：1.《供应链代理采购合同》提前到期并且该合同项下全部债务提前到期；2.我司直接扣划保证金1725189元以等额冲抵采购价款，贵司目前仍欠采购价款7019825元；3.自2019年9月3日起（含当日），贵司应按逾期未付价款7019825元的0.1%／日向我司支付逾期付款违约金；我司将视贵司后续还款情况，自行处置贵司委托我司代理采购的货物，并以货物原采购价8折价格处置，所得款项弥补我司遭受的损失。原告南昌综保公司为实现本案的债权，与江西求正沃德律师事务所签订了委托代理合同，并向该所支付了律师代理费68000元。本院认为，原告南昌综保公司与被告深圳创久公司签订的《供应链代理采购合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，对于原、被告均具有约束力。现原告已依约代理被告深圳创久公司进口讼争货物，被告深圳创久公司至今未依约向原告足额支付代垫采购金额及代理费用，亦未按时提取货物，其行为已构成违约，故原告主张被告深圳创久公司向原告支付代采金额6975879元，于法有据，本院予以支持；关于代理费，根据双方签订的《供应链代理采购合同》的约定，代理费=（乙方在该批次支付的采购金额×中国银行汇率-甲方在该批次支付的保证金额）×0.027%×该费用垫付天数+﹝乙方在该批次支付的采购金额×海关汇率×（1+关税税率）×（1+增值税税率）×0.2%﹞，原告主张的代理费=（乙方在该批次支付的采购金额×中国银行汇率-甲方在该批次支付的保证金额）×0.027%×该费用垫付天数，即0.027%×6975879元×垫付天数=1883.49元×垫付天数，系对自己民事权利的自由处分，本院予以支持。关于垫付天数，根据约定，被告深圳创久公司应于原告发出《付款通知书》之日起30日内付清该批次的采购金额及代理费。原告于2019年8月2日向被告深圳创久公司发出《付款通知书》，被告按约应于2019年8月31日支付上述款项。原告主张垫付天数自2019年9月3日起计算，本院予以支持。因此，被告应自2019年9月3日起按1883.49元/天的标准向原告支付代理费。关于违约金，《供应链代理采购合同》7.11约定，如甲方未按约付清该批次代理采购业务的采购价款，乙方有权自甲方逾期违约之日起，按逾期未付金额收取每日千分之一的逾期违约金。但《供应链代理采购合同》11.1同时约定，任何一方违反本合同约定，违约方除应向守约方支付违约金外，还应赔偿由于违约而给守约方造成的一切损失，违约金为违约批次采购价款的20%。由此可见，逾期付款亦是违约，根据《供应链代理采购合同》的约定，违约金既可以按日千分之一计算，也可以按采购价款的20%计算。由于采购价款包括采购金额、税额、代理费，而代理费随着垫付天数的增加而增加，处于不确定的状态，并且被告深圳创久公司已支付税额。因此，本院仅以采购金额以例，以两种方式计算逾期付款违约金，其中，按日千分之一计算，每日的违约金为6975.879元（6975879元×1‰），自原告诉请的起始日即2019年9月3日起截至法庭辩论终结即2020年4月1日的违约金为1457958.71元（6975.879元/天×209天），而按20%的标准计算，违约金为1395175.8元（6975879元×20%）。由此可见，截至2020年4月1日，按前一种标准计算的违约金已超过后一种标准计算的违约金，并且按前一种标准计算的违约还会与日俱增，而按后一种标准计算的违约金则是固定的。由于原告并未提供证据证明因为被告的逾期付款违约行为造成的实际损失，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条均规定违约金数额应以实际损失为参考，目的是平衡意思自治、诚实信用原则带来的权益冲突，防止违约金主张金额过分脱离实际损失，造成双方的权利义务不对等。因此，本案的违约金按后一种标准计算即为1395175.8元。原告南昌综保公司诉请确认原告对其合法占有的代采货物享有留置权，并就留置物处置的价款优先受偿，符合《中华人民共和国物权法》第二百三十一条、第二百三十二条、第二百三十六条的规定，于法有据，本院予以支持。但原告同时诉请自行处置上述代采货物，于法无据，本院不予支持。原告诉请律师代理费，符合合同约定，本院予以支持。另外，原告诉请被告张俊对被告深圳创久公司对原告的采购金额、代理费、违约金债务，符合最高额保证合同(合同编号：NCZB-BZ-20190710-01)的约定，本院予以支持。被告张俊对被告深圳创久公司的上述债务承担连带清偿责任，有权向被告深圳创久公司追偿。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第二百三十一条、第二百三十二条、第二百三十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告深圳创久科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告南昌综保贸易有限责任公司支付代采金额6975879元；二、被告深圳创久科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告南昌综保贸易有限责任公司支付代理费（按1883.49元/天的标准，自2019年9月3日起至清偿之日止）；三、被告深圳创久科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告南昌综保贸易有限责任公司支付违约金1395175.8元；四、原告南昌综保贸易有限责任公司对代理采购的80640个内存芯片（品牌:Toshiba，HS编码:8523511000，规格型号:TH58TFT1T23BA8H256GBBGA3DTLC）享有留置权，并可以与被告深圳创久科技有限公司协议以留置财产折价，也可以就拍卖、变卖留置财产所得的价款优先受偿；五、被告深圳创久科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告南昌综保贸易有限责任公司支付律师代理费68000元；六、被告张俊对上述一、二、三、五项债务承担连带保证责任；七、驳回原告南昌综保贸易有限责任公司其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费65143元，由被告深圳创久科技有限公司、张俊负担,原告已预交，二被告于上述履行期限内一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。审 判 长  沈张茂人民陪审员  刘全英人民陪审员  舒洪琴二〇二〇年六月二十二日书 记 员  熊 婷