四川省邻水县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1623民初935号 原告:何伟国,男,1950年5月6日出生,汉族,住四川省邻水县。 委托诉讼代理人：林光成，邻水县鼎屏旭升法律服务所法律工作者，一般授权代理。 被告:邻水县交通发展有限公司,住址邻水县鼎屏镇青年路**（运政综合楼**）。 统一社会信用代码：91511623714442986Y。 法定代表人：冯邻东，经理。 委托诉讼代理人：刘奉辛，四川欣锐律师事务所律师，一般授权代理。 原告何伟国诉被告邻水县交通发展有限公司（以下简称交发公司）劳务合同纠纷一案，本院于2019年3月5日立案受理后，依法适用简易程序进行了审理，因案件疑难，争议较大，转为适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，于2019年11月5日作出（2019）川1623民初622号民事判决，由于被告交发公司不服该判决向广安市中级人民法院提起上诉，2020年3月30日，广安市中级人民法院作出裁定：撤销邻水县人民法院（2019）川1623民初622号民事判决并将案件发回本院重审。本院于2020年4月24日重新立案后，适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告何伟国及其委托诉讼代理人林光成、被告交发公司的委托诉讼代理人刘奉辛到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告何伟国向本院提出诉讼请求：1、判决被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金32556元（2007年1月至2019年1月共12年，工资标准＜含未发的绩效工资＞2713元×12个月）；2、判决被告向原告支付2014年10月至2018年12月加班费共40888元（4年半，每年按9个月计算，即9×4.5×8共计324天×126.20元）；3、判决被告向原告支付2009年1月至2018年12月绩效（奖金）工资十年160000元（年平均16000×10年）；4、判决被告向原告支付2008年至2018年未工休工资7192.4元（其中2008年至2013年每年5天工休假、共30天，2016年至2018年每年10天，曾已休3天，共27天，57天×126.20元）；5、判决被告向原告支付2014年10月至2018年12月法定节假日加班工资12115.20元（4年×8×126.20元×300%）；以上五项合计252725.6元。事实与理由：原告于2007年3月返聘进入被告单位工作，从事施工安全管理等工作至2018年12月。从2009年1月起至2018年12月止，每年双方均签订了《劳动合同》。合同约定“甲乙双方根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等法律、法规、规章的规定，在平等自愿、协商一致的基础上，订立本劳动合同”。双方在合同第五条、第六条约定了每日工作时间和延长乙方工作时间、加点和法定节假日应依法支付加班加点工资。同时约定了休息日加班应依法安排乙方同等时间补休或支付加班加点工资。合同第十二条、第十三条还约定了甲方安排乙方在休息日工作又不能安排补休的，应支付不低于乙方工资200%的工资报酬，安排乙方在法定休假日工作的，应支付不低于乙方工资300%的工资报酬。乙方依法享受年休假、探亲假、丧假等假期期间，甲方按劳动合同约定的标准支付乙方工资。原告在施工管理安全科工作，约定原告正常工作时间月基础工资为1380元（未加奖金工资），每日工作8小时、每周工作5天。但事实上，原告在被告公司（工地）上上班，除每周正常工作5天外，星期六、日仍然在工地上班，（公司有出勤记录，由公司保管，请法院要求被告提供原告的考勤记录）。另外，原告每年元旦节、清明节、五一劳动节、中秋节、十一国庆节法定假日均未安排休息，均在工地上上班。但被告却没有按《劳动法》和《劳动合同》的规定给原告安排补休，也没有按规定为原告支付加班费。从被告发给原告的工资条可以看出，原告加班时数、加班工资均为零。综上，被告解除原告劳动合同后，原告曾多次找被告领导协商要求支付，被告均予以拒绝。为维护原告的合法权益，请求法院在查明事实的基础上支持我的诉讼请求。 被告交发公司辩称：1、答辩人与被答辩人之间签订的《聘用合同》其性质为劳务关系。被答辩人何伟国原系邻水县机关事业单位工作人员，于2005年7月退休至今按月领取养老保险待遇，其后答辩人于2007年3月返聘被答辩人来我公司工作，并签订了《聘用合同》，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)第七条:用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。2、被答辩人诉求的经济补偿金违背客观事实没有事实和法律依据应驳回其诉讼请求。因为答辩人与被答辩人签订的《聘用合同》其性质为劳务关系，所以双方的权利义务以《聘用合同》约定为准，不能适用劳动合同法的相关规定。《聘用合同》第九款第三十条约定:甲方解除乙方劳动合同，除本合同第二十ニ条规定情形外，甲方应按《劳动合同法》第四十七条的规定和地方规定支付乙方经济补偿金。然而事实是2018年12月31日双方签订的《聘用合同》期满，并不存在被答辩人诉称的答辩人解除及违法解除《聘用合同》的情形，故被答辩人诉求的经济补偿金于法无据。3、被答辩人诉求的加班费和法定节假日加班工资没有事实和法律依据应驳回其诉讼请求。被答辩人的工作根据《聘用合同》的约定为标准工时工作制，每日工作不超过8小时。根据全体员工考勤表显示，被答辩人诉称的加班和法定节假日加班并未实际发生，不应产生加班费和法定节假日加班工资。4、被答辩人诉求的绩效(奖金)没有事实和法律依据应驳回其诉讼请求。因为答辩人与被答辩人签订的《聘用合同》其性质为劳务关系，所以双方的权利义务以《聘用合同》约定为准。双方签订的《聘用合同》并未约定绩效(奖金)，被答辩人无故要求绩效(奖金)没有事实和法律依据，应驳回其诉讼请求。5、被答辩人诉求的未工休工资并不存在。因为答辩人与被答辩人签订的《聘用合同》其性质为劳务关系并不适用劳动合同法的相关规定，且《聘用合同》也未对工休假进行明确的约定，所以，并不存在未工休工资。6、被答辩人诉求的金额超过法定诉讼时效。最后，假设被答辩人的部分诉求成立，也因双方签订的《聘用合同》性质为劳务关系，相应的应当适用民事诉讼法中关于诉讼时效的相关规定。综上，被答辩人的诉讼请求没有事实和法律的依据，依法不能成立，恳请贵院依法驳回被答辩人的全部诉讼。 本院经审理认定事实如下：原告何伟国于2007年3月返聘进入被告邻水交发公司工作，从事施工安全管理等工作至2018年12月。2016年1月，原告何伟国（乙方）与被告邻水交发公司（甲方）签订了《劳动合同书》，该劳动合同书第一条约定：甲乙双方确定合同期限：自2016年1月1日起至2016年12月31日止，期限为12个月。第五条约定：乙方实行标准工时工作制，甲方安排乙方每日工作时间不超过8小时，每周不超过40小时。甲方由于工作需要，经与工会和乙方协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过1小时，因特殊原因需要延长工作时间的，在保障乙方身体健康的条件下延长工作时间不得超过3小时，每月不得超过36小时。第六条约定：甲方延长乙方工作时间的，加点和法定节假日应依法支付加点工资，休息日加班应依法安排乙方同等时间补休或支付加班加点工资。第七条约定：乙方在合同期限内享受国家规定的各项休息、休假的权利。第十一条约定：甲方应根据本单位的工资制度，确定乙方基本工资为（）元/月，差旅、交通工地误餐按据实发生原则进行报销。如甲方的工资制度发生变化或乙方的工作岗位变动，按新的工资标准确定。第十一条约定：甲方应以法定货币形式按月支付乙方工资，发薪日为次月1日，不得克扣或无故拖欠。第十二条约定：甲方安排乙方在休息日工作又不能安排补休的，应支付不低于乙方工资200%的工资报酬；安排乙方在法定休假日工作的，应支付不低于乙方工资300%的工资报酬。第十三条约定：乙方依法享受年休假、探亲假，丧假等假期期间，甲方按本劳动合同约定的标准支付乙方工资。第十四条约定：甲方按国家和地方有关社会保险的法律、法规和政策规定为乙方缴纳基本养老、基本医疗、失业、工伤、生育保险费用：社会保险费个人缴纳部分，甲方可从乙方工资中代扣代缴。甲乙双方解除、终止劳动合同时，甲方应按有关规定为乙方办理社会保险相关手续。第二十八条约定：本合同到期，劳动合同即行终止。甲乙双方经协商同意，可以续订劳动合同。第三十条约定：甲方解除乙方劳动合同，除合同第二十二规定情形外，甲方应按《劳动合同法》第四十七条款的规定和地方有关规定支付乙方经济补偿金。第三十二条，用人单位违反规定解除或者终止劳动合同的，应当按照《劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。2017年1月，原告何伟国（乙方）与被告邻水交发公司（甲方）签订了《聘用合同书》，该聘用合同书第一条约定：甲乙双方确定合同期限：自2017年1月1日起至2017年12月31日止，期限为12个月。该《聘用合同书》的其它内容与2016年签订的《劳动合同书》的内容一致。2017年12月29日，被告邻水交发公司（甲方）与原告何伟国（乙方）继续签订了《聘用合同书》，该聘用合同书第一条约定：甲乙双方确定合同期限自2018年1月1日起至2018年12月31日止，期限为12个月。该《聘用合同书》的其它内容与2016年签订的《劳动合同书》的内容一致。原告何伟国在被告交发公司单位工作期间，双方约定原告何伟国正常工作时间月基础工资为1000-1380元加津补贴加奖金，每日工作8小时，每周工作5天。被告交发公司保管的考勤记录载明，原告何伟国在被告交发公司施工工地上班，除每周正常工作5天外，星期六、星期日仍然在施工工地上班。每年的元旦节、清明节、五一劳动节、中秋节、十一国庆节等法定假日，原告何伟国均在被告交发公司施工工地上班，未安排休息；被告交发公司亦未给原告何伟国安排补休，没有给原告何伟国支付加班费。从2009年1月至2018年12月期间，被告交发公司未给原告何伟国发放奖金工资。原告何伟国在被告交发公司单位上班期间，从2008年至2013年间每年有5天公休假，6年有30天公休假；从2016年至2018年期间每年有10天公休假，原告何伟国已休3天，3年共有27天公休假；从2008年至2018年间原告何伟国共有57天公休假；原告何伟国在公休假期间继续上班，被告交发公司又未能安排其补休，亦未支付原告何伟国从2008年至2018年期间未休假的工资。2019年度，上述《聘用合同书》到期以后，被告交发公司再未继续与原告何伟国签订合同。2019年2月25日，原告何伟国向四川省邻水县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁；同日，四川省邻水县劳动人事争议仲裁委员会以原告何伟国的仲裁申请不符合受理条件第3项，即“申请人不属于法定的受案范围”，作出邻仲不（2019）07号不予受理通知书。 原告何伟国与被告交发公司因上述纠纷经协商未果，现由原告何伟国诉来本院，请求支持其诉讼请求。 上述事实，有原告提交的原告何伟国的身份证复印件、被告邻水交发公司的工商信息、四川省邻水县劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书、聘用合同书、劳动合同书共三份，有被告交发公司提交的被告交发公司营业执照复印件、法定代表人证明书及身份证复印件、邻水县机关事业单位养老保险局出具的查询说明、邻水县交通发展有限公司签到册、2016年至2018年上班情况、差旅费报销单、工资明细，以及原、被告在庭审中的相关陈述在卷佐证，上述证据经庭审质证核实、来源合法、内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。 本院认为，原、被告争议的焦点是劳动合同关系还是劳务合同关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”的规定，因原告系已经享受养老保险待遇的退休人员，故本案应按照劳务关系处理。法律规定：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。原告提交的《劳动合同书》及《聘用合同书》等证据能够证明原、被告之间建立了劳务关系；原告按照与被告的约定，向被告提供了劳务服务，被告应当依约向原告支付劳动报酬；原、被告签订的合同，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危等情形；被告不履行双方的约定，无故拖欠原告的奖金工资、公休假、法定节假日加班费等劳动报酬，违反了诚实信用原则，构成了违约，被告应当承担民事责任。一、关于原告主张被告支付解除劳动合同经济补偿金问题。原、被告签订的《劳动合同书》及《聘用合同书》第三十条约定:甲方（被告）解除乙方（原告）劳动合同，除本合同第二十ニ条规定情形外，甲方应按《劳动合同法》第四十七条的规定和地方规定支付乙方经济补偿金。原、被告签订的《聘用合同书》于2018年12月31日到期，被告在此期间未解除与原告的聘用合同，只是2018年12月31日期满后，被告未与原告继续签订聘用合同；故原告主张被告支付其解除劳动合同经济补偿金于法无据，本院不予支持。二、关于原告主张被告支付其2009年1月至2018年12月（绩效）奖金工资问题。根据工资构成，工资包括工资及津补贴和奖金；原告在被告单位上班期间，从2009年1月至2018年12月期间确实未得到奖金工资，按照原、被告的约定，被告应当根据其本单位的工资制度，按照工资标准给原告发放奖金工资；而原告现主张由被告支付其2009年1月至2018年12月奖金工资160000元过高，根据被告单位发放奖金的客观情况，结合本案实际情况，本院酌定原告从2009年1月至2018年12月期间奖金工资为120000元（12000元/年×10年）为宜。三、关于原告主张被告支付其2014年10月至2018年12月期间的加班费问题。经审理，原告在被告单位上班期间休息日确实经常加班，被告又未能安排原告补休，按照原、被告的约定，被告应支付原告不低于工资200%的工资报酬。原告现主张被告支付其2014年至2018年12月期间休息日的加班费40888元（4.5年×9月×8日×126.20元/日），原告主张的126.20元/日计算不妥，应按基础工资1380元/月以及本院酌定奖金1000元/月、每个月22天计算，被告应支付原告2014年10月至2018年12月期间休息日加班费35050元（4.5年×9月×8天×108.18元/天），不违反法律规定，予以支持。四、关于原告主张被告支付其2008年至2018年未休公休假工资问题。原告在被告单位上班期间，从2008年至2013年间每年有5天公休假，6年有30天公休假；从2016年至2018年期间每年有10天公休假，原告曾已休3天，3年共有27天公休假；原告在2008年至2018年间共有57天公休假。原告在被告单位从2008年至2018年上班期间公休假确实经常工作，被告又未能安排原告补休，按照原、被告的约定，被告应支付不低于原告工资200%的工资报酬。原告现主张被告支付其2008年至2018年期间公休假未休假工资7193元（57天×126.20元），按108.18元/天计算，被告应支付原告2008年至2018年期间公休假未休假工资6166元，不违反法律规定，予以支持。五、关于原告主张被告支付其2014年10月至2018年12月法定节假日加班工资问题。原告在被告单位上班期间，从2014年10月至2018年12月期间每年有8天法定节假日，原告在法定节假日期间确实经常工作，被告又未能安排原告补休，按照原、被告的约定，被告应支付不低于原告工资300%的工资报酬。被告应支付原告2014年至2018年间法定节假日未休假工资10385元（32天×108.18元/天×300%），不违反法律规定，予以支持。原告的其它诉讼请求于法无据，本院不予支持。本次被告提供的差旅费报销单、自制2016-2018年实际上班天数并不能反驳原告的诉讼请求。 综上所述，根据《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百一十九条、第一百七十六条、第一百七十九条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十一条、第一百零七条、第一百零九条的规定，判决如下： 一、由被告邻水县交通发展有限公司支付原告何伟国从2009年1月至2018年12月奖金工资120000元； 二、由被告邻水县交通发展有限公司支付原告何伟国从2014年10月至2018年12月期间的加班费35050元； 三、由被告邻水县交通发展有限公司支付原告何伟国从2008年至2018年未休公休假工资6166元； 四、由被告邻水县交通发展有限公司支付原告何伟国从2014年10月至2018年12月法定节假日加班工资10385元； 五、驳回原告何伟国的其它诉讼请求。 以上债务限被告于本判决生效之日起三十日内支付完毕。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3732元，由被告邻水县交通发展有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。 审 判 长  杨 勇 人民陪审员  周炳花 人民陪审员  聂 飞 二〇二〇年六月二十二日 书 记 员  许洪伟