新疆维吾尔自治区麦盖提县人民法院民 事 判 决 书（2020）新3127民初298号原告：蒋清才，男，1961年2月22日出生，汉族，个体，现住：麦盖提县。委托诉讼代理人：万胜娟，新疆川疆律师事务所律师。被告：新疆和福顺建设工程有限责任公司，住所地：新疆喀什地区喀什经济开发区川渝总部大厦****。法定代表人：张宜福，系该公司经理。被告：新疆和福顺建设工程有限责任公司麦盖提分公司，住所地，住所地：新疆喀什地区麦盖提县健康路永昌公司**楼****iv>法定代表人：澎梁峻，系该公司经理。共同委托诉讼代理人：王静，新疆曼泽律师事务所律师。原告蒋清才与被告新疆和福顺建设工程有限责任公司（以下简称和福顺公司）、新疆和福顺建设工程有限责任公司麦盖提分公司（以下简称和福顺麦盖提分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年4月6日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月27日公开开庭进行了审理。原告蒋清才的委托诉讼代理人万胜娟、被告和福顺公司及和福顺麦盖提分公司的共同委托诉讼代理人王静到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告蒋清才向本院提出诉讼请求：1、判令两被告共同支付原告工程款696805.87元；2、本案诉讼费及其他费用由两被告承担。事实与理由：2018年被告和福顺公司中标麦盖提县三乡“五小工程”及配套附属工程一标工程。2018年3月被告将麦盖提县三乡“五小工程”及配套附属工程一标2的部分工程承包给原告施工，原告是实际施工人，2018年5月13日，工程完工，并经过竣工验收审计，原告施工部分的工程审计价为3844101.27元，被告和福麦盖提分公司只支付了3,147,295.4元，剩余工程款一直未付，原告多次找两被告催要工程款，但是两被告拒绝支付，现原告为维护合法权益，特向法院依法起诉，请如诉判决，支持原告的诉讼请求。二被告辩称，被告已支付工程款3,147,295元事实认可，工程审计价3,844,101.27元也是甲方即麦盖提县政府确定的价格。但是被告不拖欠本案原告工程款。建设工程款一般包括人工、材料、机械费，税金、利润、规费等各项费用组成。作为承包人的被告在招投标时就已经按照建设工程的相关规定与本案的原告达成了各项费用扣款，总金额最终根据审计价为准。包括工程款中的其他费用被告也已经扣除，扣除符合法律规定。被告请求依法驳回原告的全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2018年被告和福顺公司中标麦盖提县央塔克乡“五小工程”及配套附属工程建设项目（第一标段），工程计划工期60天，开工日期为2018年3月15日，计划竣工日期为2018年5月13日。原告承建了被告麦盖提县央塔克乡“五小工程”及配套附属工程建设项目（第一标段）工程，是实际施工人。原告施工工程合同价为3,801,107.22元，审计价为3,844,101.27元。被告向原告支付了3,147,295元，该涉案工程目前已经投入使用。2018年4月28日，原告蒋清才出具承诺书，其内容为：本人承诺，我在公司承建的麦盖提县央塔克乡五小工程及配套附属建设项目（一标段）中的先锋大队、二农场、团结村、解放村、星火村厕所、舞台、三八村、反修村、东方红村建设项目，现因麦盖提县央塔克乡人民政府要求暂时停工，此工程合同价为3,801,107.22元，已拨2,956,176.97元。和福顺麦盖提分公司（扣除民工保证金、劳保统筹、工伤保险、履约保证金、税、管理费共计762,478元）实际拨款贰佰零伍万元。此工程如麦盖提县央塔克乡人民政府通知可以开工，本人保证保质保量按时完工并解决好农民工工资问题，如不及时开工造成的任何问题与和福顺麦盖提分公司无关，责任由本人承担；如果此工程进入审计决算时，审计决算价格与已拨工程管理价不符，本人承诺按审计决算价格多退少补的原则办理，一切责任由本人承担与和福顺麦盖提分公司无关。被告和福顺麦盖提分公司向麦盖提县人力资源和社会保障局缴纳36万元农民工保证金，2019年1月22日，案外人张国儿（蒋清才合伙人）领取被告和福顺麦盖提分公司缴纳的农民工保证金152,044元，被告和福顺麦盖提分公司退给原告履约保证金190,055.4元、安全文明措施费76,022元。本案的争议焦点是：原告请求两被告支付工程款696,805.87元，是否有法律依据。庭审中被告向法庭陈述双方争议焦点计算方式：民工保证金4%即3844101.27×4%=153,764元；劳保统筹按照审计价2%收取即3844101.27×2%=76,882.085元；工伤保险按照0.08%比例收取即3801107.22×0.08%=3,041元；第一笔工程款按照7%扣税，即2956176.97×7%=206,932.39元．第二笔工程款按照税率12.6%扣除即887927.3×12.6%=111,878.8元，两项合计扣税318,811元；管理费按照审计价3801107.22×2.5%=96,103元；其他费用（招投标前期资料费）45,821元；质保金26,638元，其他费用45,821元，以上合计721,060元，该费用已从原告工程款中扣除，被告不拖欠原告工程款。1、对于扣除民工保证金4%即3844101.27×4%=153,764元的问题。根据庭审中被告出示的36万元电子回单，原告对该证据予以确认，对计算方式无异议，本院对该36万元民工保证金予以确认，该费用案外人张国儿已领取152,044元，原告也予以确认，故本院对该扣款152044元予以确认。2、关于扣除劳保统筹按照审计价2%收取即3844101.27×2%=76,882.085元的问题。庭审中，被告出示：1、2017年4月7日自治区住房和城乡建设厅下发的《关于进一步做好自治区建筑工程社会保险费统筹管理有关工作的通知》（以下简称通知）、社会保障基金划缴凭证（6份），拟证实被告作为施工企业每月向社保部门正常缴纳社会保险费。并没有因政策原因停止交费。建筑工程社会保险费，是指列入建筑工程造价，用于为建筑施工企业从业人员缴纳基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等费用的统称。根据文件规定，建筑工程社会保险费为合同总价的2%收取。原告施工的工程价款为3,844,101.27元，建筑工程社会保险费为76,882元（3844101.27＊2%=76,882元）。2、2018年4月28日，原告蒋清才、案外人张国儿出具的承诺书，拟证实双方对于农民保证金、劳保统筹、工伤保险、履约保证金、税、管理费有明确的约定，合计为762,478元。经原告质证认为：1、社会保障基金划缴凭证本来就是被告公司应该给他公司员工缴纳的费用，和本案无关联性。2、社会保障基金划缴凭证也不能证明是用在原告的工程上的。原告工程是2018年3月开工到2018年5月完工，而被告提供的凭证是2018年8月到2018年9月的；3、《关于进一步做好自治区建筑工程社会保险费统筹管理有关工作的通知》，该《通知》是2017年4月5日发布的，现在已经没有执行了。4、承诺书的真实性认可蒋清才这部分，对于承诺书的性质是为了解决农民工工资，而且其内容是被告公司打印出来的，原告承诺的内容是为了解决农民工资。本院认证认为，对被告出示的《通知》及社会保障基金划缴凭证，该《通知》作为文件，不能作为证据适用，故对该证据不做认证。对社会保障基金划缴凭证，该凭证是被告公司为单位职工缴纳的社会保障基金，不能证实是用扣除原告的工程款予以缴纳。原告虽在承诺书中知道被告扣除劳动统筹，但约定不明确，2017年12月28日自治区住房和城乡建设厅下发文件《关于暂时停止收取自治区建筑工程社会保险费的通知》，要求自2018年1月1日开始暂停收取建筑工程社会保险费，故被告扣除建筑工程社会保险费，与法律法规相矛盾，故对原告扣除劳保统筹76,882.085元，本院不予支持。3、关于扣除工伤保险按照0.08%比例收取即3801107.22×0.08%=3,041元的问题，被告出示中国人寿保险股份有限公司喀什分公司网上银行电子回单、《新疆维吾尔自治区建筑业农民工参加工伤保险实施细则》，拟证实涉案工程缴纳工伤保险费，按照关于印发《新疆维吾尔自治区建筑业农民工参加工伤保险实施细则》的规定，在工伤多发地区适当提高的基础上按0.08%的比例，原告应当承担3,041元（3801107.22＊0.08%=3,041元）。经被告质证，对该证据所证明的问题不予确认。本院认证认为，被告根据文件要求收取，并没有违反规定，且被告出示的电子回单中标注是麦盖提县三乡五小工程及配套附属工程一标工伤保险，实际已经支付，原告未出示证据证实被告未交纳该费用。故本院对被告扣除该费用予以支持。4、关于扣除工程款税318,811元（第一笔工程款按照7%扣税，即2956176.97×7%=206,932.39元．第二笔工程款按照税率12.6%扣除即887927.3×12.6%=111,878.8元，两项合计扣税318,811元）的问题。原告出示新疆增值税专用发票抵扣联3张，拟证明被告增值税税率3%，该企业属于小微企业。该份发票是专用发票，专用发票是可以抵扣的。该发票是原告替被告公司开的，这份专票可以抵销税率。被告开给央塔克乡人民政府的新疆增值税发票1份，拟证明被告的税率就是3%。经被告质证对该组证据的真实性、合法性予以确认，对证明的问题不予确认。本院认证认为，原告确认被告是小额纳税人增收3%的增值税，根据法律规定，小规模纳税人只能开普通增值税发票，普通增值税发票不能抵扣，原告未出示有效证据证实能抵扣普通增值税，故本院对原告出示的该证据的真实性、合法性予以确认，对所证明的问题不予采信。被告出示工程款发票一组，证明2018年被告公司为小规模纳税人，税金比例为7%，2019年被告公司变更为一般纳税人，纳税比例为12.6%（其中包含增值税9%，城建税、教育附加税、地方教育附加、地方教育附加税合计1%3%，企业所得税按比例交，综合为12.6%）。经原告质证，对2018年3月30日开具的18张653万的发票，税率是3%认可。对于2019年8月26日开具的3张发票，税率9%不予认可，因为这3张发票不能说明是蒋清才所干工程的发票。本院认证认为，根据被告出示的2018年3月30日开具的新疆增值税电子普通发票工程款18张，该发票显示税率为3%，被告未出示证据证实企业所得税（2%）、个税（1%）实际缴纳的证据，原告确认同意按照3%扣除增值税、按1%扣附加税税款，故本院按照3%计算被告替原告缴纳的3%的增值税和1%附加税税款。原告确认在2018年收到被告支付工程款2,956,176.97元，故扣除增值税为2956176.97×3%=88,685.3091元，附加税为2956176.97×1%=29,561.7元。2019年被告出示的新疆增值税电子普通发票工程款3张，该发票显示税率为9%，被告未出示证据证实企业所得税（2%）、个税（1%）实际缴纳的证据，原告确认同意按照3%扣除增值税、按1%扣附加税税款，原告确认2019年领取被告支付的工程款为887,927.307元，故按照9%收取增值税即887927.307×9%=79,913.4576元，附加税为887927.307×1%=8,879.27元。本院对被告扣除的税金207,039.7366元（88685.3091＋29561.7+79913.4576+8879.27=207039.7366）予以支持，其他扣除的税金不予支持。5、关于管理费按照审计价3801107.22×2.5%=96,103元予以扣除的问题。因原告确认被告扣除该项，故本院对被告扣除该费用予以支持。6、关于扣除的其他费用（招投标前期资料费）45,821元的问题。庭审中，被告未出示有效证据证实该费用支出明细，且原告不予认可，故本院对被告扣除该费用不予支持。7、关于扣除质保金26,638元的问题。因原告所施工的工程是2018年5月30日完工的，原被告未出示证据证实双方对质保期限有约定，故本院对被告扣除质保金不予支持。综上，对被告扣除被告工程款中的458,227.7366元（152,044元+3＋041元+207,039.7366元+96,103元=458,227.7366元）予以支持，对其他扣除项目本院不予支持。扣除被告已向原告支付的3,147,295元及458,227.7366元，剩余工程款238,578.5334元（3844101.27-3147295-458227.7366）未支付。本院认为,依法成立的合同,受法律保护。原告按约定完成了工程施工,工程经验收合格,原、被告双方进行了工程结算,被告应按约定向原告及时足额支付工程款。根据《中华人民共和国公司法》第十四条规定的，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，因被告和福顺麦盖提分公司不具有法人资格，故由被告和福顺公司承担民事责任。故原告要求被告支付工程款中的238,578.5334元的诉讼予以支持，其他剩余工程款不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十二条、第一百零九条、第二百六十九条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四之规定,判决如下:一、被告新疆和福顺建设工程有限责任公司于本判决书生效后十日内给付原告蒋清才工程款238,578.5334元；二、驳回原告蒋清才的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10,768.06元,减半收取5,384.03元,被告新疆和福顺建设工程有限责任公司负担1,830.57元,原告蒋清才负担3,553.46元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院。审判员  李改丽二〇二〇年六月二日书记员  陈亮玉