山西省忻州市中级人民法院刑事裁定书（2020）晋09刑终203号原公诉机关山西省宁武县人民检察院。上诉人（原审被告人）王某，男，1964年7月2日出生，汉族，初中文化，山西省朔州市人，无业，捕前住山西省朔州市朔城区瀛湖小区。2015年因犯非法侵入住宅罪被北京市平谷区人民法院判处有期徒刑6个月。2017年10月19日因拒不支付劳动报酬罪被宁武县公安局网上追逃，2018年6月24日被朔州市公安局抓获，同日因涉嫌拒不支付劳动报酬罪被宁武县公安局执行刑事拘留，同年7月5日被逮捕,现羁押于繁峙县看守所。宁武县人民法院审理宁武县人民检察院指控原审被告人王某犯拒不支付劳动报酬罪一案，宁武县人民法院于2019年5月21日依法作出判决，判决已发生法律效力。宁武县人民检察院又以宁检刑刑追诉[2019]1号追加起诉决定书指控被告人王某犯非法经营罪、伪造公司印章罪向法院提起公诉，宁武县人民法院受理后依法组成合议庭，于2018年9月2日作出（2019）晋0925刑初66号刑事判决书。判后，原审被告人王某不服，提出上诉。我院以（2019）晋09刑终370号刑事裁定书，裁定撤销原判、发回重审。宁武县人民法院依法另行组成合议庭于2020年4月29日作出（2020）晋0925刑初4号刑事判决。判后，原审被告人王某不服，提出上诉。我院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定，2011年10月份，被告人王某在查看宁武县四号桥开发的地方、与住户沟通后，开始冒用大同万森房地产开发有限公司的资质，私自与宁武县四号桥的住户达成拆迁协议，以棚户区项目改造的形式开发房地产，项目名称为“栖凤苑”。王某在未取得《国有土地使用证》、《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》、《建筑工程施工许可证》、《商品房预售许可证》等资质的情况下，在“栖凤苑”房地产项目中非法规划建设6栋楼房，2013年6月将施工项目发包于刘向兵、文明友，其中刘向兵承包栖凤苑的1号、2号楼的主体建筑以及3号、4号楼的地下部分；文明友承建3号、4号楼的主体建设，封顶后王某与文明友产生工程款纠纷，后期工程停工。5号、6号楼由陕西工队承建，由于王某工程资金存在问题，地上部分建到**后停工至今。项目在建期间，宁武县城市管理综合行政执法大队于2013年11月12日、2014年4月2日、2015年7月15日向大同万森房地产开发公司、“栖凤苑小区”下达停工通知书。2015年9月1日宁武县城市管理综合行政执法大队对栖凤苑小区罚款10万元。2015年4月15日、7月17日宁武县城市管理综合行政执法大队给宁武县供电公司发出“对栖凤苑小区建设工程给予断电、断水”的函，2014年4月14日、2015年4月15日、2015年7月17日宁武县城市管理综合行政执法大队给宁武县供水公司发出“对栖凤苑建设工程给予断电、断水”的函，王某非法开发的房地产项目被多次处罚后，项目一直未停止建设、销售。经宁武县汾源会计事务所对王某“栖凤苑”项目所扣押的部分凭证审计，该部分凭证显示，王某在2013年至2016年承建栖凤苑小区期间收入总计30784356元，支出总计29014913.79元，余额为1769442.21元。王某在项目开发过程中，随意拆借资金、抵押期房且建设、售楼账目记载混乱，开发资金周转出现问题，致使大量购房户交付购楼资金后，无法按时入住，遭受重大经济损失。2012年11月22日，宁武县住房保障和城乡建设管理局证实，大同万森房地产开发有限公司与四号桥住户签订的合作建房协议，未经旧城改造办公室批准，属于非法房地产开发项目。2014年1月16日，王某与忻州市华远房地产开发有限公司达成协议，忻州市华远房地产开发有限公司授权王某在“栖凤苑”房地产开发项目中使用忻州市华远房地产开发有限公司的相关资质，后由于双方在授权费用上未能实际履行，2014年2月9日双方终止合作协议。“栖凤苑小区”项目开发期间，王某在未获得忻州市华远房地产开发有限公司授权的情况下，在朔州市一小摊上私自刻造忻州华远公司宁武项目部公章、财务章、售楼部公章，假借忻州市华远房地产开发有限公司的资质实施项目开发手续办理、与施工队签订施工协议、房屋销售等行为。2019年5月21日，被告人王某犯拒不支付劳动报酬罪被宁武县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民二万元。上述事实，有公诉机关当庭提供的宁武县公安局经济犯罪侦查大队受案登记表，立案决定书，文明友报案材料，忻州市华远房地产开发有限公司宁武项目部提供的抵押剩余楼房明细，王某与文明友签订的施工承包协议书、协议书、付款协议书，刘向兵与王某签订的房屋建筑工程承包合同，刘向兵提供的宁武县栖凤苑小区劳务队工程抵账房清单、宁武县栖凤苑小区工程报量单、宁武县栖凤苑小区工程款结算方法单据，忻州市华远房地产开发有限公司营业执照、开户许可证、机构信用代码证、税务登记证、中华人民共和国组织机构代码证，忻州华远房地产开发有限公司忻州华远发（2014）关于宁武项目部成立通知，2014年1月16日忻州市华远房地产开发有限公司与王某签订的关于成立宁武项目部的协议，2014年2月9日忻州市华远房地产开发有限公司与王某签订的关于终止宁武项目部合作的协议，忻州市华远房地产开发有限公司出具的授权委托书，2017年6月28日忻州市华远房地产开发有限公司出具的关于忻州市华远房地产开发有限公司与文明友签订的宁武县乌金路四号桥段棚户区改造项目施工承包协议书的情况说明，宁武县城市管理综合行政执法大队停工通知书，山西省代收罚没款收据，宁武县城市管理综合行政执法大队出具的关于对建设工程给予断电、断水的函，2012年11月22日、2013年7月5日宁武县住房保障和城乡建设管理局对宁武县城市综合行政执法大队的通知，宁武县公安局经济犯罪侦查大队出具的关于宁武县栖凤苑棚户区改造项目的汇报材料，宁武县公安局经济犯罪侦查大队提供的栖凤苑购房户报案材料，宁武县栖凤苑小区住宅楼合同书、收据、房屋认购书、商品住宅楼销售合同及收据，房款收据，祁建军提供的栖凤苑小区售楼部销控表，转账凭证，费用报销单，记账凭证，借款单，山西省农村信用社贷款本息收回凭证，宁武汾源会计事务所有限公司宁武汾源鉴审（2019）0001号关于宁武县栖凤苑小区涉案收支明细的鉴证报告，山西省宁武县人民法院（2019）晋0925刑初23号刑事判决书，询问文明友、刘向兵、董禄贤、王霖、张明忠、邵秀萍、张巧兰、祈建军、姬勇强、王海军、张才仁、赵建平笔录，被告人王某供述。上述证据，经依法质证、认证，予以确认。据此原审法院认为，被告人王某在建设栖凤苑小区期间假借他人公司资质，伪造该公司印章，实施一系列房地产项目开发行为，其行为构成伪造公司印章罪。宁武县人民检察院指控罪名成名，予以支持。被告人王某的违法开发、销售房地产的行为具有一定的社会危害性，但此类行为相关立法和司法解释尚无明确规定，故该行为不宜以非法经营罪定罪处罚。被告人王某因犯拒不支付劳动报酬罪，2019年5月21日被法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元，判决已生效，在对被告人王某刑罚执行完毕之前，发现被告人王某在判决以前还有伪造公司印章罪没有判决属漏罪，应当对伪造公司印章罪作出判决，与2019年5月21日所判处的拒不支付劳动报酬罪，数罪并罚。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百八十条、第五十二条、第五十三条，第六十九条、第七十条之规定，判决：被告人王某犯伪造公司印章罪判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元，与原犯拒不支付劳动报酬罪被判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币七万元。判后，原审被告人王某不服，以原判量刑重为由，提出上诉。二审审理查明的事实和证据与原判一致。本院认为，上诉人（原审被告人）王某在建设栖凤苑小区期间假借他人公司资质，伪造该公司印章，实施一系列房地产项目开发行为，其行为构成伪造公司印章罪。上诉人王某因犯拒不支付劳动报酬罪被宁武县人民法院判处有期徒刑，判决已生效。在对其刑罚执行完毕之前，发现上诉人王某存在漏罪，与前罪数罪并罚。上诉人王某所提原判量刑重的上诉理由，原审法院根据其犯罪事实、危害后果对其处罚并无不当，其上诉理由不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 刘泳江审判员 郎丽英审判员 侯 亮 二〇二〇年六月十五日书记员 陈 都