贵州省凤冈县人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0327民初488号原告：钱兵，男，汉族，1970年11月3日出生，贵州省凤冈县人，住凤冈县。委托诉讼代理人：黄斗荣，凤冈县琊川镇法律服务所法律工作者。被告：陈志芬，女，汉族，1951年11月13日出生，贵州省云岩区人，住贵州省贵阳市云岩区。被告：贵州晨宇星电力工程有限公司，住所地：贵州省贵阳市南明区青云路**裕阳大厦******，统一社会信用代码915201020993586696。法定代表人：陈志芬。被告：欧阳谦，男，汉族，1964年9月25日出生，贵州省南明区人，住贵州省贵阳市云岩区。第三人：钱勇，男，汉族，1966年3月12日出生，贵州省凤冈县人，住凤冈县。第三人：李正权，男，汉族，1968年7月11日出生，贵州省凤冈县人，住凤冈县。原告钱兵诉被告陈志芬、贵州晨宇星电力工程有限公司（以下简称“晨宇星公司”）、欧阳谦及第三人钱勇、李正权承揽合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告钱兵及委托诉讼代理人黄斗荣、第三人钱勇到庭参加诉讼，被告陈志芬、晨宇星公司、欧阳谦及第三人李正权经本院传票传唤，无正当理由未到庭应诉，为此，本案依法进行了缺席审理，现已审理终结。钱兵向本院提出诉讼请求（变更后的诉讼请求）：1.判令三被告偿还原告信誉保证金110,000元及违约金（违约金以110,000元为基数，按每日3‰计算，自2016年7月15日起算至付清全部款项之日止）；2.判令三被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2016年7月15日，原告与被告在晨宇星公司签订《工程施工劳务合作协议》，约定由被告晨宇星公司将贵阳地区、遵义地区轮换、集抄、“TTU”、电杆下户线安装表工程劳务分包给原告，协议第5条约定单方解除本协议的，提出解除协议方赔偿对方30,000元，第8条第（2）款约定原告向被告缴纳300,000元项目信誉保证金。协议签订后，原告应被告要求，当日通过贵阳农村商业银行向被告晨宇星公司法定代表人陈志芬转账115,000元，另原告分别委托钱勇当日通过贵阳农村商业银行向被告晨宇星公司法定代表人陈志芬转账110,000元，李正权当日通过贵阳农村商业银行向被告晨宇星公司法定代表人陈志芬转账75,000元，总计转账300,000元。被告承诺在签约起30个工作日之内通知原告进场施工，但在协议签订后，原告多次要求进场施工，被告均以各种理由推延。直到2016年10月30日原告在被告公司等候多天后，被告单方提出解除合同，原告无奈只得同意解除合同，被告于当日向原告支付了110,000元，其中30,000元是协议第5条规定的赔偿金，剩下80,000元为本金退还。此后原告一再要求被告退还本金，直至2018年4月12日，被告陈志芬、欧阳谦与原告协商以借款方式写下《还款承诺书》，并承诺在2018年4月30日归还原告50,000元，如果到期未归还50,000元，从2016年7月15日起按每日3‰计算违约金。截至2020年1月17日，被告共计向原告打款190,000元，被告目前尚欠原告110,000元。综上所述，原告为维护自身权益，特向人民法院提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。第三人钱勇述称，因为我和原告系合伙关系，原告起诉的300,000元中有我的110,000元，但整个款项都是由钱兵在负责，希望被告将我的份额支付给原告，至于我与原告合伙关系我们内部进行处理。第三人李正权通过微信书面述称，当时是受钱兵的委托打了75,000元到晨宇星公司账户上，作为和钱兵的合伙资金，至于我与钱兵合伙关系我们内部进行处理。陈志芬、晨宇星公司、欧阳谦未到庭应诉，也未向本院提交书面答辩意见。经审理查明：2016年7月15日，原告与被告晨宇星公司签订《工程施工劳务合作协议》，约定被告晨宇星公司将贵阳地区、遵义地区的工程的轮换、集抄、“TTU”、电杆下户线安装表工程劳务分包给原告施工，协议第5条约定单方解除本协议的，提出解除协议方赔偿对方30,000元，第8条第（2）款约定原告向被告缴纳300,000元项目信誉保证金。协议签订后，原告应被告要求，当日通过贵阳农村商业银行向被告晨宇星公司法定代表人陈志芬转账115,000元，另原告分别委托钱勇、李正权当日通过贵阳农村商业银行分别向被告晨宇星公司法定代表人陈志芬转账110,000元、75,000元，三次转账共计300,000元。同日，晨宇星公司向原告出具收款收据一份。协议签订后，由于被告方的原因，原告一直未进场施工，2016年10月30日，原告找到被告晨宇星公司法定代表人陈志芬，双方同意解除合同，被告于当日向原告支付了110,000元，2018年4月12日，被告陈志芬、欧阳谦与原告协商以借款方式写下《还款承诺书》借款250,000元，承诺于2018年4月30日归还原告50,000元，另外200,000元每月支付50,000元，如不按时归还，从2016年7月15日起按每日3‰计算违约金。截至2020年1月17日，被告共计向原告打款190,000元，被告目前尚欠原告保证金110,000元。原告以此为由，诉来本院，提出如前诉请。另查明，原告与第三人钱勇、李正权系合伙关系，三人均同意所占份额由其内部进行处理。上述事实，有原告的陈述和提交的当事人身份信息、《工程施工劳务合作协议》、《还款承诺书》、收款收据、打款记录等在卷佐证，经审查认证，足以认定。本院认为，原告钱兵与被告晨宇星公司签订《工程施工劳务合作协议》，约定被告将贵阳地区、遵义地区的工程的轮换、集抄、“TTU”、电杆下户线安装表工程劳务分包给原告施工，原告依约于2016年7月15日向被告晨宇星公司支付项目信誉保证金300,000元，被告至今未按协议约定将涉案工程劳务交给原告，致使双方订立合同的目的无法实现，被告该行为已构成违约。原告主张被告应退还保证金110,000元并按约定支付违约金，符合法律规定，本院予以支持。但原告主张的违约金计算标准过高，参照最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”之规定，对原告主张的违约金，本院酌情按照110,000元的20%即22,000元计算，对原告多主张的部分，本院不予支持。另对原告主张被告陈志芬、欧阳谦承担本案民事责任的主张，因该二被告均系被告晨宇星公司的工作人员，并非合同当事人，他们代表公司从事的民事活动属职务行为，由此产生的民事责任依法应由公司承担。故对原告该主张，不予支持。被告陈志芬、晨宇星公司、欧阳谦及第三人李正权经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”的规定，本案依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民法通则》第四十三条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告贵州晨宇星电力工程有限公司于本判决生效后十日内返还原告钱兵项目信誉保证金110,000元。二、限被告贵州晨宇星电力工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告钱兵违约金22,000元。三、驳回原告钱兵的其他诉讼请求。如义务人未按本判决书所确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,050元，公告费600元，共计5,650元，由原告负担2,500元、由被告贵州晨宇星电力工程有限公司负担3,150元（被告负担部分原告已预交，被告在兑现本案标的时一并支付给原告）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。本判决生效后，权利人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。审 判 长  龙再学人民陪审员  洪代会人民陪审员  孙智勇二〇二〇年六月十八日法官助理刘曼义书记员周玉澳