海南省五指山市人民法院   民事判决书   （2019）琼9001民初870号   海南省五指山市人民法院   民事判决书   （2019）琼9001民初870号   原告：五指山红沟水电开发有限公司。住所地:五指山市水务局大院招待所**。   法定代表人：杨某1，该公司执行董事兼总经理。   委托代理人：林某，海南大弘律师事务所律师。   委托代理人：杨某2，该公司监事。   被告：蔡某，男，1969年11月7日出生，汉族,住海南省琼中县。   委托代理人：王某，海南东方国信律师事务所律师。   原告五指山红沟水电开发有限公司（以下简称红沟公司）与被告蔡某承揽合同纠纷一案，本院于2019年10月24日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月26日第一次公开开庭进行了审理，原告红沟公司委托代理人林某、被告蔡某及其委托代理人王某到庭参加诉讼。因本案的审理需以另案的审理为依据，本院于2019年12月2日中止审理本案，于2020年5月18日恢复审理本案。并于2020年5月28日第二次公开开庭进行了审理，原告红沟公司委托代理人林某、杨某2、被告蔡某及其委托代理人王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告红沟公司向本院提出诉讼请求：1、依法确认被告在履行《工程施工合同》中存有重大过错，拖延工期导致原告的重大经济损失；2、依法判令被告赔偿原告人民币90万元的损失费；3、依法判令被告承担本案全部诉讼费(含案件受理费、诉讼保全费、公告费等)。事实与理由：原告与被告于2016年3月5日签订《工程施工合同》，并约定：......1、工程名称：五指山红沟水电开发有限公司。2、工程地点：五指山红沟水电站。3、承包内容：电站二次线路安装总承包。4、承包形式：包工(包含安装工具设备).........二、工程工期：开工日期：2016年3月5日；竣工日期：2016年5月31日......”，约定的工程工期为87天，而实际从2016年3月5日开始施工至2016年12月24日才竣工，超期209天。被告没有二次线路安装总承包的资质，其是海南××村的负责人，以工作清闲为由到外揽活挣外快，由于履约能力有限，导致拖延工期达到209天，造成原告的巨大经济损失，存在重大过错。在多次催促被告及时派人履行其安装义务未果的情况下，为避免损失继续扩大，原告不得以另聘他人赶工才能在2016年12月24日竣工。五指山红沟水电站是原告于2014年开始承建，总投资6700万元，其中有3000万是从中国农业银行借来的并签订还期十年的合同(详见编号：46010420150000022中国农业银行股份有限公司固定资产借款合同)，由此可见，偿还贷款的压力还是巨大的。依据与南方电网并网后的红沟水电站2017年度发电收入明细表反映共计收入含税金额为3535660.80元，按2017年同期月份(7月至12月)的供电量产生的效益每月皆有几十万共计约为270万元，由于被告的工期延误长达约6个月之久，导致原告经济损失高达约270万元，被告无论何种理由，也理应承担其中三分之一的责任并赔偿原告90万元。为维护原告的合法权益，特依据《民法通则》第一百一十二条、《合同法》第一百一十三条及第一百一十四条的相关规定，向贵院提起诉讼，请求依法判如所请。   蔡某辩称，一、被答辩人关于确认答辩人履行《工程施工合同》中存有重大过错和要求被答辩人赔偿损失人民币90万元的主张已超过了诉讼时效，应当依法予以驳回。《中华人民共和国民法总则》第188条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。”涉案《工程施工合同》约定竣工日期为2016年5月31日。也就是说自2016年6月1日起，被答辩人已经知道工程逾期完工，也清楚其权利受到损害及义务人。因此，被答辩人主张逾期完工及赔偿损失的诉讼时效期间应于2016年6月1日起计算，至2019年5月31日届满。然而，答辩人迟至2019年11月6日才提起本案诉讼，且未提供任何证据证明诉讼时效期问发生中止或中断的法定情形，应当认定被答辩人的主张已超过诉讼时效，依法予以驳回。   二、《工程施工合同》签订后，答辩人按期组织人员进场施工，并于2016年5月31日完成了大部分工程，但因被答辩人逾期支付工程款、被答辩人供应材料不及时、群众到工地阻挠施工、部分堤坝损坏、华自公司技术人员未到场调试等，造成涉案工程未能按期完工。首先，被答辩人逾期支付工程款。《工程施工合同》第四条约定，被答辩人应当在签订合同时支付首付工程款25万元；第五条约定，被答辩人应当及时支付工程款，保证答辩人能够正常施工。但在约定竣工日期前，被答辩人仅于2016年3月9日支付5万元、4月21日支付10万元，影响了答辩人的正常施工。其次，被答辩人未及时提供安装材料。根据涉案合同约定，由被答辩人负责提供材料、答辩人仅负责安装线路。但被答辩人未及时提供相应的材料，导致工期顺延。如被答辩人直至2016年6月、7月才委托答辩人从网上代为购买电缆桥架等材料设备。再次，被答辩人迟迟未通知华自公司技术人员到场调试。答辩人完成二次线路安装工程后，因被答辩人水电站其它设备未安装完毕，直至2016年11月底，才通知华自公司人员到场调试。因此，2016年12月，华自公司出具二次线路调试合格的报告。   三、工期延误后，答辩人与被答辩人口头约定达成协议，顺延了工期。涉案工程于合同约定的时间未能全部竣工后，被答辩人已经与答辩人达成口头协议，根据工程情况，顺延工期。因此，工期顺延后，被答辩人又分别于2016年7月19日、9月27日、10月4日分三次向答辩人支付工程款11万元，并于2016年6月、7月让答辩人帮忙代购设备、雇佣答辩人安装三点光差。   四、被答辩人要求答辩人赔偿经济损失人民币90万元，没有事实和法律依据。首先，涉案工程逾期完工与答辩人所谓的经济损失没有因果关系。本案中，被答辩人主张的经济损失实际上是水电站的发电损失。然而，被答辩人承担的二次线路安装只是涉案工程中极小的一部分，即使二次线路按期完工后，仍需完成三点光差安装、整体验收等，才能并网发电。因此，不排除其它工程逾期完工导致水电站未按期并网发电。在此情况下，即使涉案工程逾期完工，也不能认定与答辩人的发电损失存在因果关系。其次，涉案合同未约定逾期完工的违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”根据该规定，合同一方当事人向相对方主张违约金的前提应当是双方在合同中明确约定违约应承担一定数额违约金或损失赔偿额的计算方法。本案中，由于答辩人与被答辩人双方在合同中对逾期完工应承担多少数额违约金并无约定，所以被答辩人主张答辩人赔偿90万元的主张不能成立。再次，即使存在逾期完工，也是因为被答辩人未及时采取补救措施，才导致经济损失的产生。《中华人民共和国合同法》第一百一十九条“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。”本案中，答辩人在2016年5月31日己完成二次线路的主要工程。如存在工期延误，也只是几天的工作量。在后续仍有其它工程施工的情况下，被答辩人完全可以采取适应措施，避免延误发电的发生。第四，被答辩人未能举证证明逾期完工造成了实际损失。受下雨量、台风、蓄水等天气、自然环境影响，水电站每一年度每个月份的发电量并不是固定不变、而是存在较大的差异，且水电站每个月份的销售额也与南方电网购买电量的价格有关。也就是说水电站每个月份的盈利情况是不明确的，甚至有可能是亏本的。因此，被答辩人提供的2017年度的电量销售凭证不能作为2016年水电站损失的依据。并且被答辩人提供的电量销售额未扣除成本，也不是实际损失。对此，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有证明责任的当事人承担不利后果。”的规定，应当由被答辩人承担举证不能的法律后果。第五，被答辩人主张90万元损失费已超过答辩人订立合同时应当预见到的逾期完工可能造成的损失。被答辩人在签订合同时并未告知水电站正式并网发电业的具体时间，答辩人也无法预见运营时间、发电数量等情况，更不可能预见逾期完工可能造成的损失。第六，被答辩人要求赔偿90万元的损失，明显过高，违反公平原则。   五、被答辩人的第一项诉讼请求违背民事诉讼基本原理。根据《民事案件案由规定》，民事诉讼中的确认之诉共有11种，并不包括原告主张的确认当事人履行合同中存在过错这一种类的诉讼请求。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向本院提交了如下证据：1.《工程施工合同》；2.《五指山市毛庆河红沟水电站工程竣工验收鉴定书》；3.《红沟水电站2017年度发电收入明细表》、《2017年收入银行回单》、《2017年收入发票》；4.《中国农业银行股份有限公司固定资产借款合同》、《2017年贷款扣款银行回单》、《红沟水电站2017年度贷款利息支出、本金归还明细表》；5.(2019)琼9001民初246号案法庭审理笔录(第壹次)。原告提交的证据，经被告质证，对证据2及证据4中的明细表的真实性有异议，对其他证据无异议。因原告未提交证据2及证据4中明细表的原件，对证据的真实性不予认定。   被告向本院提交了证据1、工程施工合同；2、蔡某的专业证书及身份证明；3、刘旭青的专业证书及身份证明；4、刘子安的专业证书及身份证明，证明三个人均有工作资质；第三组证据5、安装二次线路现场照片；6、被告代原告购买材料清单；7、被告向原告的转账记录；8、原告委托被告工友刘旭青上网代购二次线路的材料设备；9、产品买卖合同；10、红沟水电站升压站现状图；11、关于印发《海南五指山红沟水电站35KV线路设备及10KV线路设备开关命名》的通知；12、升压站工程电气二次电缆清册；13、安装三点光差照片；14、五指山供电局继电保护整定值通知单；15、华自科技售后服务工作报告；16、红沟水电站二次线路（设备）安装调试；17、被告与原告法人杨某1的短信记录；18、被告与原告法人的微信记录；19、光盘（4段电话录音）；20、被告与杨某2的通话录音文字记录（2017年4月30日）；21、被告与杨某2的通话录音文字记录（2017年12月18日）；22、被告与杨某1的通话录音文字记录（2017年3月3日）；23、被告与杨某1的通话录音文字记录（2017年9月27日），24、（2019）琼9001民初246号庭审笔录；25、（2019）琼9001民初246号民事判决书。被告提交的证据，经原告质证，对证据3及4的真实性有异议，对其他证据无异议。因被告未提交证据3、4的原件，故证据3、4的真实性不予认定。   本院经审理认定事实如下：2016年3月5日，被告蔡某（乙方）与原告红沟公司（甲方）签订《工程施工合同》，约定由蔡某承包红沟公司五指山红沟水电站电站二次线路安装总承包，承包形式为包工（包含安装工具设备），质量标准为符合设计要求及有关国家水利水电工程质量验收标准，合同价款为50万元，开工日期为2016年3月5日，竣工日期为2016年5月31日，若因甲方原因或人力不可抗拒因素，则工期顺延。合同约定的付款方式为签订合同是首付工程款的50%（￥25万元），工程完工后7天内再付工程款的40%（￥20万元），电站水轮机发电机组试运行正常后7天内结清全部工程款（10%，￥5万元）。合同还约定甲方（红沟公司）的工程职责：1.向乙方做现场技术交底，并提供设计图纸和有关资料；2.负责处理与该工程周边单位、村庄、村民的关系，保证乙方正常施工；3.及时支付工程款，保证乙方能正常施工；5.甲方向乙方免费提供食宿；6.甲方为乙方购买工伤险。乙方（蔡某）的工程职责：1.签订合同现场符合进场条件后，三天内施工人员、设备进场；2.严格按甲方的技术要求和设计图纸进行规范施工；3.服从甲方的统一指挥和管理；4.负责施工过程中安全工作，确保安全生产、文明施工；5.设备试运行正常后，乙方提供一年的维护保养工作（不包含材料费）。2016年12月21日，蔡某找来负责红沟水电站二次线路（设备）安装的技术员刘旭青与黄鹏升确认共同参与设备调试工作，于2016年12月21日顺利完工，红沟水电站华自科技股份公司提供的设备已全部调试完毕，运行正常。红沟公司已向蔡某支付25万元工程款。   2019年3月6日，被告向本院提起诉讼，要求原告支付工程款25万元及利息，本院于2019年9月25日作出（2019）琼9001民初264号民事判决，判决原告向被告支付工程款25万元及利息。原告不服判决，提起上诉。海南省第一中级人民法院于2020年3月24日作出（2020）琼96民终24号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。   本院认为，本案争议焦点一、原告的诉求是否超过诉讼时效；二、原告诉请90万元损失是否有事实根据及法律依据。   原告的诉求是否超过诉讼时效。被告认为涉案《工程施工合同》约定竣工日期为2016年5月31日。也就是说自2016年6月1日起，原告已经知道工程逾期完工，也清楚其权利受到损害及义务人。因此，原告主张逾期完工及赔偿损失的诉讼时效期间应于2016年6月1日起计算，至2019年5月31日届满。然而，原告至2019年11月6日才提起本案诉讼已超过诉讼时效。而本案直至2020年3月24日，双方针对工程结算的纠纷才经法院终审判决，故原告诉请要求的逾期完工违约金的诉讼时效应从2020年3月24日起计算。原告的起诉期限并未超过法律的规定，被告的辩称，理由不充分，本院不予支持。   二、原告诉请90万元损失是否有事实根据及法律依据。原告认为被告在施工期间存在逾期完工的事实。从本案的实际情况过来看，合同约定的完工期限为2016年5月31日，但实际完工期为2016年12月21日，被告确实存在逾期完工的事实，逾期204天完工。原告诉请要求被告承担逾期完工的违约责任，理由充分，本院予以支持。被告辩称其有口头向原告申请工期的顺延，但原告予以否认，且被告未提交相应的证据予以证明工期顺延，故对被告的辩称，本院不予采纳。关于原告的诉请的损失数额90万元的问题，原告因被告逾期完工势必会遭受一定的损失，但原告提供的证据不能证明其因逾期完工遭受的损失数额。且双方在案涉合同中并未约定逾期完工违约金的计算方式。参照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的规定，对违约金没有约定的，可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。因此，本院认为被告逾期完工给原告造成的损失，应当以已付的工程款25万元为本金，从2016年6月1日起至2016年12月21日止，按照中国人民银行同期贷款利率上浮50%计算为宜。对原告诉请要求被告支付逾期完工损失90万元，本院部分支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条之规定，判决如下：   一、被告蔡某应于本判决书生效之日起十日内向被告五指山红沟水电开发有限公司支付逾期完工损失，损失数额以已付的工程款25万元为本金，从2016年6月1日起至2016年12月21日止，按照中国人民银行同期贷款利率上浮50%计算；   二、驳回原告五指山红沟水电开发有限公司的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费4400元（原告五指山红沟水电开发有限公司已预交），由原告五指山红沟水电开发有限公司负担4375元，被告蔡某负担25元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。   审判员 梁丽梅     二〇二〇年六月十三日   书记员 朱韫颖   附：本案适用的法律条文   《中华人民共和国合同法》   第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。   依法成立的合同，受法律保护。   第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。   第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。   经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。   约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。   当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。   《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》   第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。   买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。   买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。   买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。