江苏省无锡市梁溪区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0213民初9917号原告：成玉红，女，1963年4月1日生，汉族，住江苏省无锡市滨湖区。委托诉讼代理人：华鸿宇、蒋谷晗，江苏摩天律师事务所律师。被告：无锡百事通国际旅行社有限公司，住所地江苏省无锡市解放西路****。法定代表人：张力，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈雯、李炳官。被告：利安人寿保险股份有限公司江苏分公司，住所地江，住所地江苏省南京市建邺区江东中路**雨润国际广场****v>负责人：邹军，该公司总经理。委托诉讼代理人：张娟，该公司员工。委托诉讼代理人：周天正。原告成玉红与被告无锡百事通国际旅行社有限公司（以下简称百事通旅行社）、利安人寿保险股份有限公司江苏分公司（以下简称利安保险公司）生命权、身体权、健康权纠纷一案，本院于2019年9月9日立案后，依法适用简易程序，于2019年10月9日进行了庭前会议。后因双方争议较大，本案于2020年3月13日裁定转为普通程序审理，并依法组成合议庭，于2020年5月8日公开开庭进行了审理。原告成玉红的委托代理人蒋谷晗，被告百事通旅行社的委托代理人陈雯，被告利安保险公司的委托代理人周天正、张娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。成玉红向本院提出诉讼请求：1.医疗费962.85元，营养费1800元（30元/天×60天），误工费19658元[（38900元/年+8280元/年）÷12月×5月]，护理费7294元（80元/天×60天），交通费1000元，由百事通旅行社承担赔偿责任，利安保险公司在保险范围内承担替代责任。2.本案诉讼费、鉴定费由被告承担。事实和理由：2017年12月，成玉红向百事通旅行社报团参加福建鼓浪屿集美六日游项目，并签订了《团队境内旅游合同》，原告成玉红支付了团费、保险费。该行程共计六天五夜，自2017年12月19日无锡出发，至2017年12月24日无锡结束，并委托百事通旅行社在利安保险公司处购买了人身意外伤害保险。2017年12月19日，成玉红赴福建省厦门市旅游。2017年12月20日，成玉红乘坐百事通旅行社安排的车辆游览时，因车辆突然发生严重颠簸，导致成玉红腰部受伤。2017年12月21日，成玉红在旅行团团员的陪同下，前往厦门大学附属第一医院就诊，故此起诉要求赔偿。成玉红认为，对于利安保险公司保险责任未能覆盖的部分，应当由百事通旅行社承担相应赔偿责任。关于二被告所述保险方案第4.4条有关医疗费仅计算“保险期间届满之日起120天”的规定，成玉红并未见过旅游意外伤害保险合作协议，且是由百事通旅行社为其投保的旅游意外保险，利安保险公司并未向其重点提示过该格式条款，因此，该条款的约定无效。百事通旅行社辩称，对于原告提供的《团队境内旅游合同》及参团旅游情况无异议，原告是向其报名的，其把团给了供应商，由供应商组织团队的旅游，其只是负责报名组团，这个项目是委托了江苏喜洋洋国际旅游社。其为原告投保了意外保险，其是投保人，原告是受益人。其不是侵权人，没有实施侵权行为，与原告受伤没有任何因果关系。对于医疗费，在保险合同中约定对于门诊费用是出事后的180天内，因原告2019年9月6日379元、2019年12月16日113元的医疗费用与其没有直接关系，其不进行相应赔偿。关于误工费，原告是退休人员，对于其主张的误工费存在异议；原告提供的两份误工证明、工资收入证明及两家公司的营业执照复印件、业务流水的真实性无异议，但缺少银行相应流水、也缺少劳务合同，对于误工费的这些证明，其不予认可。关于交通费，其没有看到任何证明。医疗费因投保了利安保险公司，因此，其医疗费的保险事宜，按照保险合同相关规定进行理赔。对于营养费、护理费，其对计算标准无异议，但其不是侵权人，其不予赔偿。对于交通费，原告没有证据，无法证明是由于其造成的，其不承担。利安保险公司辩称，原告在其处投保旅游意外伤害险，投保经过同意百事通旅行社的陈述。但是，1.原告在其处投保了旅游意外伤害保险B款，保险项目为境内意外伤害保险，保额为14万元；境内意外伤害医疗保险，保额为6万元，保险期间自旅游者在约定时间登上旅行社安排的交通工具开始直至该次旅行结束离开旅行社安排的交通工具为止。案涉意外事故发生在保险期间内，其对于原告提供的发生于2017年12月、2018年4月的医疗费发票予以认可，经过计算，扣除统筹医疗部分，需原告自费部分后，金额为383.56元。对于原告2019年9月6日、2019年12月16日的医疗费，发生的时间已经超过保险合同中规定的180天的期限，因此，该笔费用不属于保险责任，其不应承担。2.原告要求其承担鉴定费的诉讼请求并无法律依据，原告申请误工、营养、护理期的司法鉴定，并不属于保险合同约定的保险责任，其鉴定的事项与结果也不符合保险法64条规定的应由保险人承担的必要的合理费用。3.对于营养费、护理费，其对计算标准无异议。对于误工费，其对原告提供的两份误工证明、工资收入证明及两家公司的营业执照复印件、业务流水的真实性无异议，但这些证据与其应当承担的保险责任并无关联。对于交通费，因原告未提供相关票据，其不予认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并记录在卷。根据当事人的陈述及本院审查认定的证据，本院认定事实如下：2017年12月，成玉红与百事通旅行社签订《团队境内旅游合同》，旅游项目为福建鼓浪屿集美六日游，行程共计六天五夜，自2017年12月19日无锡出发，至2017年12月24日无锡结束，并委托百事通旅行社在利安保险公司处购买了人身意外伤害保险。《团队境内旅游合同》中另约定，成玉红同意百事通旅行社委托江苏喜洋洋国际旅行社履行合同，同意采用拼团方式出游。《团队境内旅游合同》附“利安旅游意外伤害保险说明”一份，载明旅行社名称百事通旅行社；被保险人1人；旅游地点福建鼓浪屿；旅游期间2017年12月19日-2017年12月24日，共6日；保险项目：境内意外伤害(意外身故、意外伤残)保额14万元，境内意外伤害医疗保额6万元(无免赔额，基本医疗保险管理规定范围内合理且必要的医疗费用，按100%的给付比例给付医疗保险金)，其中未成年人境内意外伤害医疗保额减半，境外意外伤害(意外身故、意外伤残)保额30万元，境外意外伤害医疗保额10万元(无免赔额，基本医疗保险管理规定范围内合理且必要的医疗费用，按100%的给付比例给付医疗保险金)。2017年12月19日，成玉红赴福建省厦门市旅游。2017年12月20日，成玉红乘坐百事通旅行社安排的车辆游览时，因车辆突然发生严重颠簸，导致成玉红腰部受伤。成玉红至厦门大学附属第一医院急诊治疗，12月21日放射科诊断报告为初步诊断“腰椎退变并轻度侧弯，S1腰化可能，请结合临床进一步详查排除隐匿性骨折。”百事通旅行社支付了在该医院急诊时的医疗费。此后，成玉红至医院接受治疗。2017年12月27日，成玉红在无锡市第二中医医院（无锡市滨湖区中医院）门诊，并于当月29日在该医院进行了脊柱磁共振平扫检查，MR检查报告单显示诊断为腰3椎体压缩性骨折；腰3/4、4/5椎间盘膨出；腰椎退行性变。2018年1月8日，百事通旅行社出具证明一份，载明“成玉红12月19日去厦门汽车班6日游，途中腰扭伤，腰3椎体压缩性骨折。”2018年3月10日，成玉红在无锡市第二中医医院（无锡市滨湖区中医院）进行了腰椎正侧位DR检查，DR检查报告单显示诊断为腰椎退行性改变；腰3椎体轻度楔形改变；请结合临床。2018年4月3日，成玉红在中国人民解放军第101医院进行了MR腰椎平扫检查，MR诊断报告单载明意见为：腰3椎体变扁，结合病史考虑陈旧性骨折，请结合临床；腰3-4、4-5椎间盘膨出；腰4-5水平黄韧带增厚，腰4、5椎体许莫氏结节；腰椎退行性改变；骶2水平骶管囊肿。诉讼中，经成玉红申请并经本院组织双方对有关证据质证后，本院委托无锡中西医司法鉴定所对成玉红因事故所受伤情伤残等级及误工期、护理期、营养期进行鉴定。后成玉红撤回对伤残等级的鉴定。2020年1月19日，该鉴定所出具《司法鉴定意见书》（以下简称《意见书》），鉴定意见：成玉红的误工期评定为150日，营养期评定为60日，护理期评定为60日。成玉红为此支付鉴定费1860元。经质证，成玉红、百事通旅行社、利安保险公司对《意见书》无异议。2020年3月18日，无锡恒丰塑业有限公司出具证明一份，载明成玉红自2015年2月1日起承包该公司塑料周转箱印字业务，该公司根据业务量以现金方式向其支付劳务费用；自2017年1月至2017年12月期间该公司共支付成玉红劳务费38900元；2017年12月底，成玉红在旅游途中受伤后因身体原因无法继承承包该公司业务，该公司未再继续向其支付劳务费。同日，无锡英普佳塑业有限公司出具证明一份，载明成玉红自2014年2月1日起承包该公司塑料周转箱印字业务，该公司根据业务量以现金方式向其支付劳务费用；自2017年1月至2017年12月期间该公司共支付成玉红劳务费8280元；2017年12月底，成玉红在旅游途中受伤后因身体原因无法继承承包该公司业务，该公司未再继续向其支付劳务费。诉讼中，百事通旅行社表示：其是免费赠送成玉红的旅游意外伤害保险，并且提供过“利安旅游意外伤害保险说明”，相关说明上面对于保险项目做过说明，但由于其与利安保险公司签订的合作协议，并不仅仅针对成玉红一人，而是针对整个年度在其处报名过旅游的所有游客。因此，合作协议其无义务给予成玉红。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案争议焦点为：一、百事通旅行社、利安保险公司应否承担赔偿责任；二、成玉红主张的各项损失应否支持；三、二被告如何承担责任。关于第一个争议焦点，根据旅游法的规定，由于地接社、履行辅助人的原因造成旅游者人身损害、财产损失的，旅游者可以要求地接社、履行辅助人承担赔偿责任，也可以要求组团社承担赔偿责任。因此，成玉红有权要求百事通旅行社承担赔偿责任。因百事通旅行社作为投保人为成玉红（被保险人、受益人）在利安保险公司投保了旅游意外伤害保险，成玉红有权依据保险合同要求利安保险公司承担保险责任。百事通旅行社与利安保险公司虽有合作协议，但其投保的并非旅行社责任保险，故成玉红要求在保险责任中未能获得赔偿的损失由百事通旅行社赔偿，符合法律规定，应予支持。关于第二个争议焦点，关于医疗费962.85元，有相应门诊病历、票据予以佐证，系数次门诊票据中个人自费部分之和，本院予以确认。关于成玉红主张的营养费、护理费，有《意见书》佐证，相应标准二被告均无异议，符合法律规定，本院分别确认为1800元（30元/天×60天）、4800元（80元/天×60天）。关于误工费，二被告对于成玉红提供两份证明及两家公司的营业执照复印件、业务流水等证据无异议，故成玉红主张19658元[（38900元/年+8280元/年）÷12月×5月]本院予以确认。关于交通费，成玉红未提供证据，结合其前后数次至厦门大学附属第一医院、无锡市第二中医医院、中国人民解放军第101医院等医院就诊，本院酌情确认为200元。上述损失合计27420.85元。关于鉴定费1860元，属于因诉讼产生的费用，不在当事人主张权利范围内，由本院依据举证责任分配、双方胜败诉情况及鉴定发起原因等因素决定具体负担情况。关于第三个争议焦点，对于2019年9月6日的379元、2019年12月16日113元的医疗费（共492元），百事通旅行社、利安保险公司均认为发生的时间已经超过保险合同中规定的120天的期限，且在二者签订的合作协议中确有约定，故该约定对于二被告具有法律约束力，该医疗费492元，应由百事通旅行社赔偿成玉红。利安保险公司承保了旅游意外伤害保险，其保险项目中约定境内意外伤害(意外身故、意外伤残)保额14万元，境内意外伤害医疗保额6万元，因此，成玉红因境内旅游时受损产生的医疗费470.85元（962.85-492）、营养费1800元、护理费4800元、误工费19658元、交通费200元，合计26928.85元，均未超出上述保险责任范围，利安保险公司应予赔偿。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国旅游法》第六十一条、第六十九条、第七十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、利安人寿保险股份有限公司江苏分公司于本判决发生法律效力之日起十日支付成玉红医疗费、护理费、营养费、交通费合计26928.85元。二、无锡百事通国际旅行社有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付成玉红医疗费492元。三、驳回成玉红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元、鉴定费1860元，合计2260元，由无锡百事通国际旅行社有限公司负担160元、由利安人寿保险股份有限公司江苏分公司负担2100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  方玉宝人民陪审员  徐惠玲人民陪审员  李 萍二〇二〇年六月九日书 记 员  丁 薇本案援引法律条款《中华人民共和国侵权责任法》：第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国旅游法》：第六十一条旅行社应当提示参加团队旅游的旅游者按照规定投保人身意外伤害保险。第六十九条旅行社应当按照包价旅游合同的约定履行义务，不得擅自变更旅游行程安排。经旅游者同意，旅行社将包价旅游合同中的接待业务委托给其他具有相应资质的地接社履行的，应当与地接社订立书面委托合同，约定双方的权利和义务，向地接社提供与旅游者订立的包价旅游合同的副本，并向地接社支付不低于接待和服务成本的费用。地接社应当按照包价旅。地接社应当按照包价旅游合同和委托合同提供服务 style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>第七十一条由于地接社、履行辅助人的原因导致违约的，由组团社承担责任；组团社承担责任后可以向地接社、履行辅助人追偿。由于地接社、履行辅助人的原因造成旅游者人身损害、财产损失的，旅游者可以要求地接社、履行辅助人承担赔偿责任，也可以要求组团社承担赔偿责任；组团社承担责任后可以向地接社、履行辅助人追偿。但是，由于公共交通经营者的原因造成旅游者人身损害、财产损失的，由公共交通经营者依法承担赔偿责任，旅行社应当协助旅游者向公共交通经营者索赔。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》：第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》：第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。