云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云06民终1611号上诉人(原审被告）镇雄县平顶山煤矿有限责任公司，统一社会信用代码：91530627778572763W。地址：镇雄县中屯镇头屯村。法定代表人陈国树。委托代理人张先进，云南红云（镇雄）律师事务所律师，特别授权。被上诉人（原审原告）李玉清，男，汉族，生于1966年10月16日，四川省宜宾市人，住宜宾市翠屏区。委托代理人郑龙，云南原上草律师事务所律师，特别授权。上诉人镇雄县平顶山煤矿有限责任公司与被上诉人李玉清工伤保险待遇纠纷一案，不服镇雄县人民法院(2020)云0627民初60、278号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2020年6月10日受理后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院经审理确认本案的法律事实：李玉清系平顶山煤矿的员工，从事井下采掘工作。2018年7月8日，李玉清在井下作业时被扒渣机打到左手，其伤情经西南医科大学附属中医院诊断为：左腕部、左手背皮瓣撕脱伤伴局部皮肤软组织缺损；左侧桡腕关节半脱位；左侧豌豆骨脱位、舟骨开放性撕脱骨折、钩壮骨开放性骨折、第5掌骨开放性骨折；左腕关节囊、韧带损伤；左腕正中神经挫伤、尺神经腕背支缺失；左腕掌长肌腱、指浅屈肌腱挫伤；全身多处软组织损伤。住院治疗57天，用去的医疗费用均由平顶山煤矿支付。李玉清住院期间，平顶山煤矿另行给付了生活费5000元。2018年12月5日李玉清的损伤经昭通市人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年4月12日经昭通市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为柒级。2019年11月13日，镇雄县劳动人事争议仲裁委员会作出镇劳人仲决字（2019）40号劳动争议仲裁裁决书，裁决：一、解除李玉清与平顶山煤矿劳动关系；二、由平顶山煤矿赔偿李玉清一次性伤残补助金77831元（5987元×13个月）、一次性伤残就业补助金155298元（7059元×22个月）、一次性工伤医疗补助金56472元（7059元×8个月）、停工留薪工资59870元（5987元×10个月）、住院伙食补助费1795.50元（1350元/月÷30天×70%×57天）、鉴定费300元，共计351566.5元，减去借款5000元，还应支付346566.5元。李玉清与平顶山煤矿均对该裁决不服，在法定期限内向本院提起诉讼。本院认为，李玉清因工作遭受事故伤害造成柒级伤残，故应由平顶山煤矿按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付相应工伤保险待遇。停工留薪期是指职工发生工伤暂停工作接受医疗或康复，并享受有关待遇的期限。停工留薪期含不稳定期和恢复期（含康复治疗）。李玉清系左腕尺神经及正中神经受损，对照云南省工伤职工停工留薪期分类目录S64标准，其不稳定期是2月、恢复期是8月，故停工留薪期间为10个月。故平顶山煤矿提出李玉清的停工留薪期间应为2个月的观点不能成立，本院不予支持。劳动者受伤期间用人单位不得与劳动者解除劳动关系，且平顶山煤矿不能提供证据证明双方已解除劳动关系，故平顶山煤矿提出应以李玉清受伤上一年度2017年统筹地区职工月平均5987元计算赔偿一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的理由不能成立，本院不予支持。平顶山煤矿作为用人单位不能提供李玉清受伤前12个月平均月缴费工资，李玉清亦不能提供确实充分的证据证明本人受伤前12个月平均月缴费工资情况，因李玉清受伤时上一年度即2017昭通市统筹地区职工月平均工资为5987元，故应以5987元计算赔偿李玉清的一次性伤残赔偿金和停工留薪期间工资。李玉清要求赔偿住院护理费于法无据，本院不予支持。综上，李玉清依法应享受的工伤保险待遇是：一次性伤残补助金77831元（5987元×13个月）、一次性伤残就业补助金155298元（7059元×22个月）、一次性工伤医疗补助金56472元（7059元×8个月）、停工留薪工资59870元（5987元×10个月）、住院伙食补助费1795.50元（1350元/月÷30天×70%×57天）、鉴定费300元，共计351566.5元，平顶山煤矿给付了李玉清生活费5000元，应予以扣除。综上所述，为保护劳动者的合法权益，促进社会和谐稳定，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《云南省实施工伤保险条例办法》第三十九条及《云南省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第三条及《云南省工伤职工停工留薪期分类目录》（八）的规定，判决：一、解除李玉清与镇雄县平顶山煤矿有限责任公司的劳动关系。二、由镇雄县平顶山煤矿有限责任公司赔偿李玉清各项工伤保险待遇共计351566.5元，扣除已支付的5000元，还应给付346566.5元。限判决生效后十日内付清。三、驳回李玉清、镇雄县平顶山煤矿有限责任公司的其他诉讼请求。被执行人未按本判决指定的期间给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由被告镇雄县平顶山煤矿有限责任公司交纳。上诉人镇雄县平顶山煤矿有限责任公司不服一审判决，向本院提起上诉。上诉请求：请求撤销镇雄县人民法院(2020)云0627民初60、278号民事判决书，并将判决内容改判为：由上诉人支付被上诉人一次性伤残补助金77831元，一次性就业补助金131714元，一次性医疗补助金47896元，住院伙食补助费1795元，停工留薪工资11974元，劳动能力鉴定费300元。共合计人民币271510元。理由：判决上诉人以2018年昭通市统筹地区在岗职工月平均工资7059元作为计算一次性伤残就业朴助金和一次性工伤医疗补助金，存在事实错误，被上诉人于2018年7月8日受伤后，即与被上诉人解除了劳动关系。另外，判决上诉人支付被上诉人的停工留薪期工资过高，留薪期时间过长。被上诉人李玉清上诉答辩：一审法院认定事实清楚，但应当对一次性伤残补助金和停工留薪期待遇以本人月工资8000元予以计算。劳动关系的解除应以被上诉人提出解除劳动关系时认定。本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。本院经审理查明事实与一审认定事实一致，本院予以确认。归纳诉讼主张，本案的焦点问题是：本案是否应按2018年昭通市统筹地区在岗职工月平均工资7059元作为计算一次性伤残就业朴助金和一次性工伤医疗补助金；停工留薪期工资是否过高，留薪期时间是否过长。针对焦点问题，评判如下：《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条二项规定，“在本单位因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；不得解除劳动合同。”上诉人镇雄县平顶山煤矿有限责任公司不能因被上诉人李玉清受伤就解除劳动合同。云南省实施《工伤保险条例》办法云政发〔2011〕255号第三十九条“七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。”被上诉人李玉清2019年向镇雄县劳动仲裁委员会申请仲裁，要求与上诉人镇雄县平顶山煤矿有限责任公司解除劳动关系，镇雄县劳动仲裁委员会于2019年11月13日作出仲裁决定书，解除劳动关系。因此，被上诉人李玉清与上诉人镇雄县平顶山煤矿有限责任公司的劳动关系解除的时间是2019年11月13日。所以依照2018年昭通市统筹地区在岗职工月平均工资7059元作为计算一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，并无不当。《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。”被上诉人李玉清因工作遭受事故伤害造成柒级伤残，其不稳定期是2月、恢复期是8月，故停工留薪期间为10个月。这并无不当。被上诉人李玉清2017年受伤，按2017年昭通市统筹地区在岗职工月平均工资5987元计算，并无不当。综上所述，上诉人镇雄县平顶山煤矿有限责任公司的上诉理由不成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件受理费20.00元，由上诉镇雄县平顶山煤矿有限责任公司承担。本判决为终审判决。审判长 周 裕审判员 周应彪审判员 李 韬二〇二〇年六月二十三日书记员 李 梅