大连市西岗区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0203民初3446号原告（反诉被告）大连最网科技有限公司，住所地大连市沙河口区。法定代表人杨锡华，总经理。委托代理人李雪晗，辽宁征信律师事务所律师。委托代理人王艳娇，辽宁征信律师事务所律师。被告（反诉原告）大连壹号位网吧，住所地大连市西岗区。投资人佟春蛟，经理。委托代理人周彦民，辽宁书源律师事务所律师。原告（反诉被告）大连最网科技有限公司（以下简称“最网公司”）与被告（反诉原告）大连壹号位网吧（以下简称“壹号位网吧”）特许经营合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告最网公司的委托代理人李雪晗、王艳娇，被告壹号位网吧的委托代理人周彦民到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2018年2月12日，原、被告签订《最网咖加盟经营合同》，约定原告授权被告为特许加盟人，在大连市西岗区建设街76号1-2层的区域范围内非独占使用“最网咖”品牌，特许经营期限自2018年2月12日起至2023年2月12日，特许加盟费100000元，于双方进一步同意本合同签署之日付款，并自本合同签订后3日内支付50000元特许经营保证金。另约定，若被告逾期支付本合同项下任何款项，应每日按逾期款项之千分之五支付违约金。合同签署后，原告依约履行的相关合同义务，但被告未向原告支付加盟费100000元及特许经营保证金50000元。原告曾就此事多次与被告协商，但被告均以各种理由拖延至今，综上，被告的行为已严重损害原告合法权益，故诉至法院，请求法院依法判令：被告向原告支付加盟费100000元、特许经营保证金50000元及违约金（违约金自2018年2月16日至款项支付日止，按日千分之五计算，截至2019年9月4日，违约金424500元）被告辩称，不同意原告的诉讼请求。原、被告双方在履行合同过程中虽没有书面约定，但已经达成了口头协议，该网吧完全交由原告进行管理，加盟费及特许经营保证金两笔费用待双方《管理合同》结束后再另行协商。由于双方合同未履行结束，所以该笔费用不应予以支付。同时，被告现要求解除合同，原告要求被告支付50000元保证金无法律依据。被告反诉称，原、被告双方于2018年2月12日签订了《最网咖加盟经营合同》及《最网咖管理合同》，双方合同签订后，原告如约对该加盟店进行管理，但原告始终未按合同约定向被告支付营业收入。至2018年9月30日，原告在未交付9月份营业收入的前提下私自放弃管理，结束委托经营管理，但9月份的营业收入尚未支付给被告。故提出反诉，请求法院依法判令：1、解除原、被告于2018年2月12日签订的《最网咖加盟经营合同》及《最网咖管理合同》；2、原告支付被告2018年9月营业收入99573元。原告答辩称，不同意被告的反诉请求。首先，原、被告签署的两份合同至今仍在继续履行，并不存在被告所称的原告私自放弃管理。原告无任何违约情形，根据合同约定，被告无权要求单方解除合同。其次，2018年9月份的营业收入已按双方约定全部用于店内经营使用，被告无权要求返还。综上，请求法院驳回被告反诉请求。经审理查明，2018年2月12日，原告最网公司（甲方）与被告壹号位网吧（乙方）签订《“最网咖”加盟经营合同》（加盟合同编号：ZWKJM20180212号）（以下简称“加盟合同”），该加盟合同主要约定，原告是“最网咖”中国境内特许经营体系授权及管理的提供人，原告授权被告在大连市西岗区建设街76号1-2层的区域范围内非独占性地使用“最网咖”品牌，特许经营期限从2018年2月12日起至2023年2月12日止，第三条知识产权的授予与使用约定原告许可被告使用的知识产权为商标“最网咖”，第四条约定特许经营加盟费用为100000元，于双方进一步同意本合同签署之日付款，特许经营保证金为50000元，自合同签订后3日内支付，以确保本合同的完全正当履行。第四条2.2款第（2）项约定，本合同特许经营期限到期后，原告将被告支付的特许保证金返还给被告，若被告有违约行为的，原告有权先行扣除违约金，并将剩余的金额无息返还给被告。第五条7.1款约定，加盟店实行店长负责制，加盟店店长均由原告委派、调动、任免，7.2款约定被告的其他工作人员均由加盟店店长按照原告工作标准和要求招聘及录用，并对加盟店内员工任免有最终决定权，被告不得干涉加盟店店长的人事任免权。第十二条第1款约定，本合同签订后五个工作日内，被告未向原告支付特许经营加盟费、特许经营保证金的，原告有权书面通知被告后终止本合同，被告除需支付违约金外还需要承担原告为被告加盟店前期的选址、筹备等相关工作支付的费用，被告逾期支付本合同项下的任何款项，应按每天逾期款项的5‰支付违约金，逾期超过30天的，原告有权解除本合同并没收保证金。该特许经营合同对被告的权利义务、审批及授权、权利保留、信息披露和商业秘密等进行了约定。同日，原告与被告签订了《最网咖加盟店补充协议大连壹号位网吧》，该协议主要约定，店面开业60天后，如果月营业额收入不足房租、人工、电费、网费等成本的情况下，则管理费不收取；原告以卖掉的网吧内的电脑主机所得的收入投入被告网吧的升级改造；原告受被告委托，建立由原告指定代理人建立的店面营业收入的银行账户。此外，原告与被告签订《最网咖管理合同》（合同编号：ZWKGL20180212号）（以下简称“管理合同”），该管理合同主要约定，原告全权负责最网咖特许经营体系中的壹号位加盟店的开业筹备和日常经营管理事宜，且双方同意根据本合同规定，由被告负担一切经营加盟店之费用，管理期限为两年，从2018年2月12日起至2020年2月12日，双方可在合同期满三个月前，经双方协商后续签合同。第五条第1款约定，作为对原告提供管理服务的报酬，原告将以管理费的方式分享管理效益和成果，原告的管理费从被告经营管理加盟店正式开业后获得第一笔收入营业日开始计取，被告同意支付原告的管理费为加盟店每月收入的5%，每月结算一次。每月1日结算上月1日至月底的管理费。加盟店总收入=上网现金消费收入+水吧收入+销售商品收入-双方约定的不计入流水的项目（总收入以网吧收费系统记录的总营业收入为准）。该管理合同同时对加盟店物业、设备器具的添置和维修、加盟店的转让、合同终止及解除等进行了约定。加盟合同、补充协议和管理合同签订后至起诉之日，被告未向原告支付加盟费100000元及保证金50000元。根据原告最网公司提供的与微信名称“壹号位候广银”、“壹号位小柯”、“三岁哥（牛起）”的聊天记录截图及被告壹号位网吧提供的银行流水记录，被告壹号位网吧经营期间产生的房租、水电费、网费、员工工资等费用由原告最网公司向被告壹号位网吧支付。另查，被告壹号位网吧2018年9月份的营业总收入为104843元，2018年8月的工资支出为25490.63元，2018年9月因进货等经营产生费用共计12526.6元，厨房费用2709.1元。再查，2018年4月1日，被告壹号位网吧（乙方）与案外人鑫融尚（大连）科技有限公司（甲方）签订编号为00013的《电脑设备统包租赁合同》，约定甲方共向乙方出租73台设备，每台设备每月租赁费用为230元，乙方应按月向甲方支付租赁费用，每月应支付租赁费用总额为16790元，甲方的联系人为郭锋，授权代表为金华年。2018年5月18日，被告壹号位网吧（乙方）与案外人鑫融尚（大连）科技有限公司（甲方）签订编号为0020的《电脑设备统包租赁合同》，约定甲方共向乙方出租55台设备，其中45台电脑配置1060显卡的租赁标准为230元/台/月，其中10台电脑配置1080显卡的租赁标准为380元/台/月，乙方应按月向甲方支付租赁费用，每月应支付租赁费用总额为14150元，甲方的联系人为郭锋，授权代表为金华年。原告最网公司法定代表人杨锡华于2018年9月8日向金华年账户转账25200元，于2018年9月14日转账8640元。上述事实，有原告提供的《“最网咖”加盟经营合同》、《最网咖加盟店补充协议大连壹号位网吧》、照片、微信聊天记录截屏、营业收入明细表、最网咖（壹号位）店2018年8月工资表、付款审批明细表、厨房费用明细表、《电脑设备统包租赁合同》，被告提供的《最网咖管理合同》、银行账户交易明细及当事人陈述笔录在案为凭，这些证据已经开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为，原、被告之间于2018年2月12日签订的加盟合同、补充协议和管理合同均系双方当事人真实意思表示，且不违反法律强制性规定，依法成立并有效，双方当事人均应按照前述合同的约定履行各自义务。现双方在前述合同履行过程中发生争议。根据原、被告双方的诉请及庭审中的陈述，本案的争议焦点问题为：一、案涉《“最网咖”加盟经营合同》及补充协议、《最网咖管理合同》是否应当解除；二、被告是否应向原告支付加盟费及特许经营保证金；三、原告是否应向被告支付2018年9月的营业收入。现针对争议焦点评析如下：一、案涉《“最网咖”加盟经营合同》及补充协议、《最网咖管理合同》是否应当解除。根据原、被告之间签订的加盟合同及补充协议的约定，原告的主要义务为授权被告在店堂内及照片、门楣、外墙等处使用“最网咖”商标、服务标志、LOGO及商业标记，对被告加盟店实行店长负责制并向被告委派店长，实际经营和管理被告加盟店。本案诉讼过程中，原、被告双方对2018年9月前原告委派店长到被告处进行实际管理的事实并无异议，被告主张原告在2018年9月底放弃对被告的经营管理，而原告主张其至开庭时仍然进行经营管理。被告主张原告放弃对被告的经营管理，属于消极事实，而原告主张其在2018年9月仍然履行了经营管理义务，应当由原告举证证明其履行了经营管理的义务。原告提供的其与三岁哥（牛起）的聊天记录发生于2018年9月27日，即2018年9月底之前，无法证明2018年9月底之后仍继续管理被告加盟店；而原告与黄树鑫的聊天记录提出的“一号位的管理费已经交完”陈述以及13975元的转账截图，由于无法证实黄树鑫与被告加盟店的关系，且该转账截图的资金来源亦未可知，无法证明该份证据的真实性及与本案的关联性，故原告提供的证据不足以证明其在2018年9月底之后仍然履行了加盟合同约定的经营管理义务，应当视为原告违反了加盟合同的约定。因原、被告双方针对经营管理行为签订了管理合同，原告擅自停止经营管理的行为亦违反了管理合同的约定，同样构成违约。原、被告双方签订加盟合同和管理合同的目的，系被告使用原告的商标标识和经营模式，在原告的经营管理下取得收益，但因原告擅自停止经营管理，造成被告无法自行按照原告的经营模式开展经营活动，加盟合同和管理合同的目的已经无法实现。加盟合同属于特许经营合同一种，此类合同的履行需要原告与被告的互相配合，现被告要求解除加盟合同，双方已无继续履行加盟合同的可能，故被告要求解除与原告于2018年2月12日签订的加盟合同的请求具有合理性，本院予以支持。原、被告双方签订的补充协议系对加盟合同的补充性约定，应当与加盟合同一并解除。关于管理合同是否应当解除一节，因管理合同的期限约定为两年，至2020年2月12日已经届满，在管理合同届满前双方并未进行续签，故该管理合同因期限届满已经自动解除，判决解除管理合同已无实际意义，故对被告要求解除管理合同的请求，本院不予支持。二、被告是否应向原告支付加盟费及特许经营保证金原、被告之间签订的加盟合同中约定了特许加盟费100000元及保证金50000元，同时对特许加盟费及保证金的支付时间进行了明确约定，被告应当按照约定履行支付特许加盟费及保证金的义务。原告虽于2018年9月底退出被告的实际管理，但被告对原告在2018年2月至2018年9月期间委派店长对店铺进行实际经营管理并无异议，同时未否认在此期间使用了原告提供的“最网咖”商标、服务标志等。因此，即便加盟合同及补充协议依法解除，被告亦应按照比例向原告支付2018年2月至2018年9月期间的加盟费。经计算，被告应向原告支付的金额为13334元（100000元÷60个月×8个月），原告主张超出部分，本院不予支持。50000元特许经营保证金系对加盟合同履行的保证，现双方已无继续履行加盟合同的可能，故原告要求被告支付特许经营保证金50000元的请求已无事实和法律依据，本院不予支持。原告在诉讼请求中要求被告支付违约金424500元的诉讼请求，但未在规定期限内补交诉讼费，故本院对原告的该项主张不予处理。三、原告是否应向被告支付2018年9月的营业收入2018年9月份原告仍实际经营管理被告店铺，双方均认可9月份的营业总收入为104843元，原告主张仅收取的营业款截止至2018年9月26日，2018年9月27日开始被告收回了网吧的财务收款权利，但原告提供的微信聊天记录截屏图片无法证明被告从2019年9月27日收回了网吧的财务收款权利，且原告自行提供的壹号位网吧营业收入统计表显示明细为9月份整个月营业收入，故应当认定原告收取了被告2018年9月份整月的营业额。因此，应当根据加盟合同及管理合同的约定计算原告应当收取的管理费，同时扣除经营店铺的实际支出后，剩余部分由原告向被告进行支付。根据本院查明事实，原告在实际经营管理被告店铺期间，被告的水电费、网费、房租等费用均由原告进行支出，应当认定双方在合同实际履行过程中，被告店铺经营的支出均由原告从收入中直接支取，故原告主张其使用2018年9月份营业收入支付了被告店铺的2018年8月的工资、2018年9月的店铺进货、厨房费用、电脑租金等具有合理性，本院予以支持。关于被告提出“原告支出的工资不符合支付惯例，店铺进货、厨房费用明细是原告单方制作，真实性不予认可”的抗辩意见，被告的实际经营客观上需要费用开支，虽然被告对原告的相关证据真实性不予认可，但其未举证证明相关费用已经由被告自行支付，故对被告提出的该项抗辩意见，本院不予支持。关于原告支付电脑租金的数额，原告提供了《电脑设备统包租赁合同》及银行转账流水，但《电脑设备统包租赁合同》中约定的价款与银行转账流水不符，考虑原告存在同时经营多家网吧的情况，银行转账流水无法确认全部为被告店铺的电脑设备租金，但被告店铺经营确实需要进行设备租赁，故相关设备租赁的金额应当根据《电脑设备统包租赁合同》进行确定为宜。经计算，原告应返还被告2018年9月的营业收入的金额为27934.52元（104843元-104843元×5%-25490.63元-12526.6元-2709.1元-16790元-14150元）。被告反诉主张超出部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第九十四条、第九十七条、第一百零九条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下：一、解除原告大连最网科技有限公司与被告大连壹号位网吧于2018年2月12日签订的《“最网咖”加盟经营合同》及补充协议。二、被告大连壹号位网吧于本判决生效之日起十日内向原告大连最网科技有限公司支付特许经营加盟费13334元。三、原告大连最网科技有限公司于本判决生效之日起十日内向被告大连壹号位网吧支付2018年9月营业收入27934.52元。四、驳回原告大连最网科技有限公司的其他诉讼请求。五、驳回被告大连壹号位网吧的其他反诉请求。如原告、被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元（原告已预交），反诉费1145元（被告已预交），合计4445元，由原告大连最网科技有限公司负担3815元，被告大连壹号位网吧负担630元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长 孙 梅人民陪审员 张 祺人民陪审员 李延臣二〇二〇年六月二日书 记 员 江云峰