安徽省安庆市宜秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0811民初653号 原告：安庆农村商业银行股份有限公司，住所地安徽省安庆市集贤南路**，统一社会信用代码91340800697390861P。 法定代表人：徐进军，董事长。 委托诉讼代理人：祁文平，安徽安泰达（安庆）律师事务所律师。 被告：安庆市鑫森商贸有限公司，，住所地安徽省安庆市迎江区人民东路江畔尚城小区******统一社会信用代码913408007139826576。 法定代表人：周香桃。 被告：周香桃，男，1971年9月20日出生，汉族，住安徽省安庆市大观区。 被告：江萍，女，1976年12月31日出生，汉族，系周香桃妻子，住安徽省安庆市大观区。 被告：安庆市乾庄商贸有限公司，住所，住所地安徽省安庆市光彩大市场****商铺楼********社会信用代码91340800590196639H。 法定代表人：孙振玉，执行董事。 委托诉讼代理人：钱立兵，男，1975年12月10日出生，汉族，住安徽省安庆市迎江区。 被告：钱立兵，男，1975年12月10日出生，汉族，住安徽省安庆市迎江区。 被告：孙振玉，女，1972年6月25日出生，汉族，系钱立兵妻子，住安徽省安庆市大观区。 委托诉讼代理人：钱立兵，男，1975年12月10日出生，汉族，系夫妻关系，住安徽省安庆市迎江区。 第三人：安徽伟瑞融资担保有限公司，住所地安徽，住所地安徽省安庆市宜秀区长江大桥综合经济开发区B-9地块用代码91340800744864450X。 法定代表人：刘同友，总经理。 委托诉讼代理人：何熹，公司员工。 委托诉讼代理人：潘珊，公司员工。 原告安庆农村商业银行股份有限公司（以下简称“安庆农商银行”）与被告安庆市鑫森商贸有限公司（以下简称“鑫森公司”）、周香桃、江萍、安庆市乾庄商贸有限公司（以下简称“乾庄公司”）、钱立兵、孙振玉、第三人安徽伟瑞融资担保有限公司（以下简称“伟瑞融资担保公司”）债权转让合同纠纷一案，本院于2020年3月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告安庆农商银行委托诉讼代理人祁文平、被告钱立兵（并作为被告乾庄公司、孙振玉的共同委托诉讼代理人）、第三人伟瑞融资担保公司的委托诉讼代理人何熹、潘珊到庭参加诉讼。被告鑫森公司、周香桃、江萍经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告安庆农商银行向本院提出诉讼请求：1.判令被告鑫森公司立即偿还原告为其代偿的款项265万元及利息（利息自2019年7月23日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至2019年8月19日止，自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿完毕之日止）；2.判令被告鑫森公司支付原告违约金53万元；3.判令被告鑫森公司承担原告聘请律师的费用15000元；4.判令原告有权对周香桃名下的位于大观区德宽路115号四方城三官塘花园2幢房产、周香桃名下的位于大观区折价,或者对拍卖、变卖所得价款在182万元限额内享有优先受偿权的诉讼请求；5.判令原告有权对鑫森公司提供质押的酒类（具体见质押物清单）折价,或者对拍卖、变卖所得价款在15万元限额内享有优先受偿权；6.判令被告周香桃、江萍、乾庄公司、钱立兵、孙振玉对上述第1.2.3项诉讼请求承担连带清偿责任；7.本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2016年12月15日，被告鑫森公司与原告安庆农商银行签订《流动资金借款合同》，约定借款额度为265万元，借款额度有效期限自2016年12月15日起到2018年12月15日。鑫森公司与第三人伟瑞融资担保公司签订《委托保证合同》，合同约定由第三人为鑫森公司在安庆农商银行的借款提供连带责任担保，若第三人履行了保证义务则有权要求被告归还代垫款项、利息等其他费用，并且应按代偿金额的20%向第三人支付违约金。第三人与安庆农商银行签订《最高额保证合同》，约定由第三人为鑫森公司向安庆农商银行借款提供最高限额265万元的连带责任担保。伟瑞融资担保公司与周香桃签订《最高额抵押反担保合同》，以周香桃名下的位于大观区德宽路115号四方城三官塘花园2幢以及2幢负一层1室、2室、3室、4室、5室、6室、7室、8室、9室房产向伟瑞融资担保公司提供最高额抵押反担保，并办理了抵押登记。第三人与鑫森公司签订《最高额质押反担保合同》，以鑫森公司提供的白酒和黄酒（具体见质押物清单）向伟瑞融资担保公司提供最高额质押反担保。第三人与乾庄公司、周香桃、江萍、钱立兵、孙振玉签订《最高额反担保合同》，约定由乾庄公司、周香桃、江萍、钱立兵、孙振玉向伟瑞融资担保公司提供连带责任反担保。原告依约向鑫森公司发放贷款265万元，借款到期后鑫森公司未按期偿还，第三人于2019年6月24日向债权人代偿了该笔借款共计265万元。2019年6月24日，第三人与原告签订《债权转让协议书》，将第三人对上述被告享有的代偿款的追偿权以及全部反担保权益转让给原告，并已按照法律规定将债权转让通知各被告。现原告为维护自身合法权益，具状诉至法院，请求依法判决。 被告鑫森公司、周香桃、江萍未作答辩。 被告乾庄公司、钱立兵、孙振玉共同辩称，乾庄公司没有在担保协议上盖章，法定代表人也没有签字，不应该作为被告，孙振玉没有签字，不应作为被告，钱立兵签字了，发表以下几点意见：1.因为乾庄公司的担保没有生效，所以钱立兵的反担保也不能生效，自然人不具备对该笔贷款提供反担保的资格；2.当初签字时候的担保是在正常的经营行为，今天起诉的是借新还旧，借贷双方欺骗了担保人，改变了借款用途，担保人是免责的；3.钱立兵签字以后，借款人法定代表人周香桃告诉钱立兵，由于担保资料不全，担保无效；4.请求法院核实担保时效。 第三人伟瑞融资担保公司辩称，同意原告的诉讼请求。 经本院审查，原告向法庭出示的证据具有真实性、合法性、客观性，对原告递交的证据依法予以确认。根据原告的陈述及本院经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年12月12日，原告安庆农商银行与被告鑫森公司签订《授信合同》，合同约定安庆农商银行向鑫森公司提供最高限额为265万元的授信额度；授信有效期自2016年12月12日起到2021年12月12日止。依据《授信合同》的约定，2016年12月15日，双方签订《流动资金借款合同》，约定借款额度为265万元，借款额度有效期限自2016年12月15日起到2018年12月15日，具体借款期限以借据的记载为准，借据载明的借款到期日为2018年12月15日。2016年12月9日，鑫森公司与第三人伟瑞融资担保公司签订《委托保证合同》，合同约定由第三人为被告在原告处的借款提供连带责任担保，若第三人履行了保证义务代鑫森公司清偿债务后，有权要求鑫森公司归还代垫款项、利息等其他实现债权和担保权利的费用，并且鑫森公司应按第三人代偿金额的20%支付违约金。2016年12月12日，第三人与原告签订《最高额保证合同》，约定由第三人为鑫森公司向安庆农商银行借款提供最高限额265万元的连带责任担保。2016年12月13日，第三人与周香桃签订《最高额抵押反担保合同》，以周香桃名下的位于大观区德宽路115号四方城三官塘花园2幢以及2幢负一层1室、2室、3室、4室、5室、6室、7室、8室、9室房产向伟瑞融资担保公司提供最高额抵押反担保，并办理了抵押登记；同日，第三人与鑫森公司签订《最高额质押反担保合同》，以鑫森公司提供的白酒和黄酒（具体见质押物清单）向伟瑞融资担保公司提供最高额质押反担保。2016年12月9日，伟瑞融资担保公司与乾庄公司、周香桃、江萍、钱立兵、孙振玉签订《最高额反担保合同》，约定由乾庄公司、周香桃、江萍、钱立兵、孙振玉向伟瑞融资担保公司提供连带责任反担保。安庆农商银行依约向被告鑫森公司发放贷款265万元，借款到期后被告鑫森公司未按期偿还，伟瑞融资担保公司于2019年6月24日向债权人代偿了该笔借款共计265万元。2019年6月24日，伟瑞融资担保公司与原告签订《债权转让协议书》，将伟瑞融资担保公司对上述被告享有的代偿款的追偿权以及全部反担保权益转让给原告，并已按照法律规定将债权转让通知各被告。 以上事实，有原告的营业执照、《授信合同》、《流动资金借款合同》、《委托保证合同》、《最高额保证合同》、《最高额反担保合同》、《最高额质押反担保合同》、《债权转让协议书》等书证及当事人陈述在案佐证，足以认定。 本院认为，各方当事人签订的《授信合同》、《流动资金借款合同》、《委托保证合同》、《最高额保证合同》、《最高额反担保合同》、《最高额质押反担保合同》、《债权转让协议书》均是当事人真实意思表示，合法有效，缔约当事人应当按照约定履行各自的义务。依据《授信合同》、《流动资金借款合同》、《委托保证合同》，第三人伟瑞融资担保公司对被告鑫森公司所欠原告的265万元借款负有连带保证责任，由于鑫森公司未按期偿还借款，伟瑞融资担保公司履行保证义务为鑫森公司代为清偿265万元借款后，取得对该笔借款的追偿权，且依据《委托保证合同》第三条，伟瑞融资担保公司有权向鑫森公司主张自代偿之日起的利息。原告安庆农商银行通过与第三人伟瑞融资担保公司签订《债权转让协议书》取得对鑫森公司所欠债务265万元及利息的追偿权，现鑫森公司未清偿前述债务，原告安庆农商银行主张鑫森公司偿还原告265万元及利息（利息自2019年7月23日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至2019年8月19日止，自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿完毕之日止）的诉讼请求，本院予以支持；虽被告鑫森公司与第三人伟瑞融资担保公司签订的《委托保证合同》约定违约金，但在原告安庆农商银行与第三人伟瑞融资担保公司签订《债权转让协议书》约定：“转让债权相关的反担保等其他权利也一并转让。”其转让的仅仅是债权，对违约责任未予以明确，故原告安庆农商银行主张被告鑫森公司支付原告违约金53万元的诉讼请求，本院不予支持；原告安庆农商银行主张被告鑫森公司承担原告聘请律师费用15000元的诉讼请求，因原告未向本院提交委托代理协议、律师费等证据证明其实际支出的律师费，故该项诉讼请求，本院不予支持；依据《债权转让协议书》，原告安庆农商银行取得了对被告鑫森公司所欠债务的追偿权以及与此相关的反担保等其他权利，原告安庆农商银行主张有权对周香桃名下的位于大观区德宽路115号四方城三官塘花园2幢房产、位于大观区折价，或者对拍卖、变卖所得价款在182万元限额内享有优先受偿权的诉讼请求，本院予以支持；原告安庆农商银行主张有权对鑫森公司提供质押的酒类（具体见质押物清单）折价,或者对拍卖、变卖所得价款在15万元限额内享有优先受偿权的诉讼请求，本院予以支持;原告依据伟瑞融资担保公司与周香桃、江萍、乾庄公司、钱立兵、孙振玉签订的《最高额反担保合同》，请求周香桃、江萍、乾庄公司、钱立兵、孙振玉应当对鑫森公司的还款付息义务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。被告乾庄公司和孙振玉关于他们没有在反担保合同上盖章和签字的答辩意见，与书证材料不符，且没有提供相反证据，又未申请鉴定，故对其答辩意见不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、《中华人民共和国物权法》第二百零三条第一款、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告安庆市鑫森商贸有限公司于本判决生效后七日内给付原告安庆农村商业银行股份有限公司代偿款265万元及利息（利息自2019年7月23日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至2019年8月19日止，自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿完毕之日止）； 二、被告周香桃、江萍、安庆市乾庄商贸有限公司、钱立兵、孙振玉对被告安庆市鑫森商贸有限公司的上述给付义务承担连带责任； 三、如被告安庆市鑫森商贸有限公司不履行上述义务，原告安庆农村商业银行股份有限公司有权就抵押物即被告周香桃名下的位于大观区德宽路115号四方城三官塘花园2幢房产、位于大观区折价,或者对拍卖、变卖所得价款在182万元限额内优先受偿；原告安庆农村商业银行股份有限公司有权就质物即被告安庆市鑫森商贸有限公司提供质押的酒类（具体见质押物清单）折价,或者对拍卖、变卖所得价款在15万元限额内优先受偿； 四、驳回原告安庆农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费32360元，由被告安庆市鑫森商贸有限公司、周香桃、江萍、安庆市乾庄商贸有限公司、钱立兵、孙振玉共同负担28000元，由原告安庆农村商业银行股份有限公司负担4360元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审 判 长  张晓霖 人民陪审员  谷 浩 人民陪审员  王孝梅 二〇二〇年六月十六日 书 记 员  王 菲 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。 《中华人民共和国合同法》 第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外： （一）根据合同性质不得转让； （二）按照当事人约定不得转让； （三）依照法律规定不得转让。 第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。 《中华人民共和国物权法》 第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。 最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。 《中华人民共和国担保法》 第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。 反担保适用本法担保的规定。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。