河南省伊川县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0329民初3520号原告：伊川县天安混凝土有限公司，住所地洛阳市伊川县城关镇古城寨村，统一社会信用代码9141032959627882X2。法定代表人：苏攀峰，男，1975年4月23日出生，汉族，住河南省洛阳市西工区。系公司总经理。委托诉讼代理人：王国卫（系该公司法律顾问），男，1976年3月8日出生，汉族，住河南省洛阳市洛龙区，特别授权。被告：林州二建集团建设有限公司，住所地林州市国家红旗渠经济技术开发区盛唐大道东段，统一社会信用代码914105811724451026。法定代表人：郭跃立，男，1959年9月11日出生，汉族，住河南省林州市。系公司董事长。委托诉讼代理人：白胜武，河南绿洲律师事务所律师，特别授权。被告：金灵军，男，1968年11月25日出生，汉族，住河南省伊川县。委托诉讼代理人：穆红标，河南绿洲律师事务所律师，特别授权。第三人：金红拴，男，1963年2月16日出生，汉族，住河南省伊川县。第三人：王明河，男，1958年7月14日出生，汉族，住河南省伊川县。委托诉讼代理人：关平亮，河南绿洲律师事务所律师，一般代理。原告伊川县天安混凝土有限公司（以下简称伊川天安公司）与被告林州二建集团建设有限公司（以下简称林州二建公司）、金灵军、第三人金红拴、王明河买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告伊川天安公司委托诉讼代理人王国卫，被告林州二建公司委托诉讼代理人白胜武，被告金灵军及其委托诉讼代理人穆红标，第三人金红拴，第三人王明河及其委托诉讼代理人关平亮均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告伊川天安公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告连带支付原告剩余商品砼款428445.28元，并支付2014年10月28日起至砼款付清日止的违约金（以诉讼数额按日3%计算）；2.由被告承担本案诉讼费等。事实与理由：2013年12月份，原、被告签订《商品砼供需合同》，约定由原告为被告承建的伊川县对外中医院公寓楼项目供给商品砼，金灵军作为被告方委托代理人在合同上签字确认。合同签订后，原告按照约定供给商品砼，但被告却违反约定，不按照合同支付原告货款。为维护原告合法权益，特依法诉至贵院，请求依法维护原告合法权益。被告林州二建公司辩称，被告和金灵军之间是借用资质关系，所有债务应由金灵军偿还，金灵军所签合同，与被告无关。被告金灵军辩称，由于中医院欠被告等工程款没有付完，原告可以直接向中医院讨要该款。本案已超过诉讼时效，原告没有证据证明在期限内依法讨要，请求驳回原告诉求。第三人金红拴述称，第三人和原告没有业务关系，所签合同也不知情，财务报表从未显示欠原告商砼款，请求依法驳回原告诉求。第三人王明河辩称，根据原告诉求，本案已经超过诉讼时效，原告诉求非常明确，2014年6月18日支付货款，诉讼时效应该从2014年6月18日开始计算，原告起诉已经超过诉讼时效。第三人与原告没有合同关系，事实上也没有使用原告的商砼，不欠原告的货款。请求依法驳回原告诉求。在和金灵军、金红拴合伙账目中及应付款的账单中不显示原告的，所以与第三人无关。2012年至2014年，三人合伙对外的账单，都由在工地的负责人李军辉、罗守春对账或签字后方可生效。单独一人所出具的对账单是无效的，是王雅柯个人行为，与合伙无关。原告伊川天安公司为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：证据一、商品砼供需合同，证明：1.2013年12月20日，原、被告签订《商品砼供需合同》，约定由原告为被告承建的伊川县对外中医院公寓楼项目供给商品砼，金灵军作为被告方委托代理人在合同上签字确认，原告与二被告存在供货合同关系。2.结算方式：主体工程10层封顶付所用全部商砼款80%，主体工程封顶付所用全部商砼款80%，主体工程封顶三个月内付清所用全部商砼款。3.违约责任：如被告不按照合同约定付款，被告应承担未付款额日3%的违约金。4.第十三条：合同签订时间为2013年12月20日。砼款付清后，合同自行结束。证据二、对账单三份，证明：1.原告向被告供商品砼发生的总砼款为1065492.55元，本案立案前被告支付砼款190746.47元，顶抵房款446300元，尚余428445.28元没有支付。2.本案被告工程封顶时间为2014年7月27日，按照合同约定被告应在封顶后三个月内付清全部款项，即2014年10月27日前支付全部款项，现被告违约付款，应从2014年10月27日起以尚没有支付的428445.28元为本金，按日3%计付违约金直至支付完全部款项，原告自愿同意按月2%计付违约金。证据三、伊川县人民法院（2015）伊三民初字第514号案卷材料，证明本案合同及对账单中的林州二建公司的印章与伊川县人民法院（2015）伊三民初字第514号案卷材料中的林州二建公司印章一致，该印章已被生效法律文书确认。证据四、金灵军录音一份，证明2017年抵房子，原告的时效未超过。被告林州二建公司对原告伊川天安公司提交的证据质证认为，对证据一真实性有异议，对合同中的公章真实性有异议，对合同暂不认可。对证据二真实性有异议，林州二建的印章与被告公司不一致，对公章真实性有异议，暂不予认可，不能证实被告公司认可该对账单，另外两份对账单，没有被告公司印章，不予认可。对证据三真实性无异议，希望法庭调查比对，对证明方向有异议，不认可其证明方向。被告金灵军对原告伊川天安公司提交的证据质证认为，对证据一真实性无异议，对证明内容有异议，本案合同系格式合同，第七条约定主体工程封顶三个月内付清所有全部商砼款，本案诉讼时效应当从主体封顶三个月之日起开始计算，该合同第十三条约定砼款付清后合同自动失效，第十三条与第七条存在冲突，根据不利于格式合同制定者解释规定，第十三条砼款付清后合同结束应当属于无效约定；2.本合同违约金约定超出法律规定数倍，该违约金条款系无效条款，违约金计算方法应当按法定的贷款利率计算。对证据二真实性无异议，时效应该从2014年6月18日开始，超过了两年诉讼时效。对证据三真实性无异议。第三人金红拴对原告伊川天安公司提交的证据质证认为，对证据一真实性不予认可，合同所盖林州二建的公章无法确认，签字处可以确认金灵军不是林州二建的法定代表人，所以对该合同有异议。对证据二对账单不予认可，对账单只有王雅柯一人签字，跟合伙体要求不符，合伙体要求对账单必须由李军辉、罗守春签字后方可有效，不能证明王雅柯所签对账单所用商砼是合伙体使用。证据三是复印件不予质证。第三人王明河对原告伊川天安公司提交的证据质证认为，对证据一真实性有异议，林州二建印章系伪造的印章，对证明方向有异议，第三人王明河以及合伙体没有使用原告的商品砼，合同印章与第二组证据的林州二建的印章不一致，对账单的印章是有编码的，但是合同的没有编码，所以合同是假合同。对证据二真实性有异议，2014年7月31日的对账单是虚假对账单，印章是伪造的印章，对证明方向有异议，合伙体没有使用对账单上的商砼，对2014年5月28日和2014年4月10日的对账单有异议，上面签字是王雅柯个人行为，不是合伙人的行为。对证据三是复印件不予质证。被告金灵军提交（2016）豫0329民初1649号民事判决书复印件一份，证明金灵军与第三人金红拴、王明河三人系合伙。被告林州二建公司、金灵军，第三人金红拴、王明河对原告提交的证据四因缺席庭审未发表质证意见。被告林州二建公司，第三人金红拴、王明河未提交证据。经审理查明：2013年12月20日，被告金灵军以林州二建公司名义与原告签订《商品砼供需合同》，约定原告向被告承建的伊川县对外中医院公寓楼建设工程供应商品砼。合同第七条结算方式：主体工程10层封顶付所用全部商砼款80%，主体工程封顶付所用全部商砼款80%，主体工程封顶三个月内付清所用全部商砼款。第八条违约责任第一款约定：如被告不按照合同约定付款，被告应承担未付款额日3%的违约金。若因市场原材料价格大幅上浮，供方与需方协商调整商砼价格，如工程因不可抗力因素停工，需方必须在停工之日起两个月内付清砼款。第十三条约定：供货有效期2013年12月20日至年月日止。合同签订时间：2013年12月20日。砼款付清后，合同自行结束。原告与王雅柯分别于2014年4月4日、2014年5月28日、2014年7月31日对账，确认对账单数额为503018.35元、340901.1元、221573.1元，共计1065492.55元，王雅柯在需方处签字确认。被告林州二建公司在2014年7月31对账单上加盖公章。原告自认被告金灵军已付190746.47元，2017年顶抵房款446300元，尚余428446.08元未支付。另查明，被告金灵军与第三人金红拴、王明河三人系合伙，王雅柯系三人合伙的出纳。被告金灵军挂靠被告林州二建公司。原告讨要无果，于2019年9月2日向本院提起诉讼。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告与被告金灵军签订《商品砼供需合同》，并按照合同约定向被告提供商品砼，被告金灵军应当向原告支付相应的价款。依照法律规定，被告金灵军挂靠被告林州二建公司，故被告林州二建公司对被告金灵军的债务承担连带清偿责任。被告金灵军与第三人金红拴、王明河三人就案涉工程系合伙关系，依照法律规定，合伙人对合伙的债务承担连带责任，第三人金红拴、王明河应当对被告金灵军的债务承担连带责任。本案原告提交的对账单载明，被告收到原告的商砼价值1065492.55元，被告已支付637046.27元，还欠428446.08元未付，原告主张428445.28元并无不当，被告应当予以支付。故对原告要求被告林州二建公司、金灵军连带支付商品砼款428445.28元的诉讼请求，依法予以支持。关于原告主张的违约金，原告要求自2014年10月28日起按以未付款项为本金基数，按日3%计算至砼款付清日止，庭后虽变更为月2%，本院认为，双方合同系买卖合同，作为对价的价款并非借款合同项下的还款义务，不能以受法律保护的民间借贷利率上限作为判断违约金是否过高的标准，且原告并未举证证明自己受到的损失，结合本案合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益情况，本院酌定被告应当支付的违约金为未付款项428845.28元的30%，即128653.58元。被告金灵军在2017年6月仍然支付原告款项，故原告的诉讼时效并未超过，对被告及第三人诉讼时效已经超过的辩解，不予采信。被告林州二建公司在合同上签章，并在对账单上盖章确认，对其不承担责任的辩解不予采信。第三人金红拴、王明河认可案涉工程系三人合伙，且王雅柯系三人出纳，故对其不承担责任的辩解不予采信。被告之间的纠纷可另行解决。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告金灵军于本判决生效之日起十日内支付原告伊川县天安混凝土有限公司商砼款428845.28元及违约金128653.58元，合计557498.86元，被告林州二建集团建设有限公司负连带清偿责任；二、第三人金红拴、王明河对被告金灵军的上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告伊川县天安混凝土有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费，减半收取3864元，由被告林州二建集团建设有限公司、金灵军、第三人金红拴、王明河负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  昌俊克二〇二〇年六月二十四日书记员  郭瑞艳