河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终2401号上诉人（一审原告）：河南省亚星铸造有限责任公司，住所地河南省汝州市产业集聚区。法定代表人：霍云宏，总经理。委托诉讼代理人：李向阳，河南神鹰律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：洛阳市里德工贸有限公司，住所地河南省洛阳市涧**7街坊**1门**。法定代表人：郎德宁，董事长。委托诉讼代理人：杨丽青，该公司法律顾问。委托诉讼代理人：李学忠，该公司职工。上诉人河南省亚星铸造有限责任公司（以下简称：亚星铸造公司）因与被上诉人洛阳市里德工贸有限公司（以下简称：里德工贸公司）承揽合同纠纷一案，不服河南省洛阳市涧西区人民法院（2019）豫0305民初5320号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人亚星铸造公司的委托诉讼代理人李向阳，被上诉人里德工贸公司的委托诉讼代理人杨丽青、李学忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。亚星铸造公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判支持亚星铸造公司的诉讼请求；2、确认里德工贸公司违约,并承担违约责任,赔偿亚星铸造公司经济损失16万元,返还设备款10万元;3、本案的一、二审诉讼费用及保单费用由里德工贸公司承担。事实与理由：一审法院认定事实不清。1、里德工贸公司的行为构成了违约,应当返还亚星铸造公司设备款10万元,赔偿损失16万元。里德工贸公司安装部分设施后停工,电阻炉至今没有试车运行,而合同约定工期仅为35天,属于迟延履行义务，所以亚星铸造公司要求返还设备款10万元。因为里德工贸公司因计算机通讯软件、电脑、冷却塔等没有提供安装,而这些设备与其他已经制造完成的设备构成完整的生产线,由于未安装这些设备导致无法进行生产活动，致使亚星铸造公司按照其提供的施工图纸投资建设的淬火池、热处理池、循环池成为废弃工程,直接经济损失达160196.76元。里德工贸公司应当赔偿亚星铸造公司共计260196.76元；2、合同变更事实应由里德工贸公司承担举证责任。里德工贸公司主张亚星铸造公司口头变更合同内容,不再制作计算机通讯软件,电脑和冷却塔,但是并未提供具体有效的证据证明,根据民事诉讼法及相关司法解释的规定,里德工贸公司并未证明亚星铸造公司合同变更的事实,应当承担举证不能的不利后果。而应当确认里德工贸公司未按照承揽合同的约定完成合同义务,应当承担违约责任。另外计算机通讯软件,电脑和冷却塔并不属于辅助工具,它们属于合同的一部分,根据亚星铸造公司所提供的证据“340kw井式电炉报价”电脑4000元、冷却塔26000元、计算机通讯软件价值10500元,共计40500元,合同总价款26万元,因此相对于合同总报价来说具有相当价值,而这几项装置在生产线的运行中具有重要作用,不能仅仅当作附属设施看待,因此认定违约无疑。里德工贸有限公司答辩称，里德工贸公司安装了部分设施后停工，因亚星铸造公司不想要计算机通信软件、电脑、冷却塔，所以里德工贸公司才没有提供。里德工贸公司完全是按照亚星铸造公司的要求完成了电阻炉的制作任务。一审提交的证据可以证明亚星铸造公司至今没有给电阻炉接通电源，这是造成电阻炉无法试车运行的根本原因。亚星铸造公司不接通电源是因为在设备安装的过程中亚星铸造公司发现巿场行情起了变化，决定停产，采取外协加工形式。关于亚星铸造公司所述因建设淬火池、热处理池、循环池而损失的16万多元，因没有证据显示已经建设完成，也无法确定是按照里德工贸公司的图纸要求进行施工，所以该部分损失里德工贸公司不应当承担。亚星铸造公司向一审法院起诉请求：1、依法确认被告行为违约；2、依法判令被告返还设备款10万元以及赔偿损失16万元；3、本案诉讼费用、保全费由被告承担。一审法院认定事实：2012年2月18日，被告里德工贸公司（乙方）与原告亚星铸造公司（甲方）签订《电阻炉制造协议》一份，协议对电阻技术参数、结构等内容进行了约定。制造项目范围：1、电炉控制柜；2、淬火炉炉衬及电阻带；3、冷却塔（其他项目如钢结构、淬火槽、储水槽及开关等，由乙方免费提供图纸，甲方自行采购、制作，电炉用电线，由甲方提供。价格、计算方式及期限：在有乙方制作项目范围内的价格为：贰拾陆万元整（260000元，详见报价单）。预付款20%。报价单中1-10项的材料到甲方现场后2日内付总价的20%后乙方开始施工，11-19项的材料到甲方现场后2日内付总价款的20%，安装完毕调试后5日内甲方向乙方支付总价款的37%（乙方提供17%增值税发票），剩余3%保修期满后付清。工期：甲方制作钢结构结束且预付款到帐后30日内完工，调试5天，计35天，由于甲方原告引起的工期拖延，乙方不承担违约责任。保修期限：一年。《340KW井式电炉材料及人工报价》表对具体施工所有的材料及人工进行计算，共计274846元。原告已支付被告100000元。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原、被告签订的《电阻炉制造协议》系双方当事人真实意思表示，且不违反相关法律规定，属有效合同。合同成立后，双方应按约定履行合同义务。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中原告将制作电阻炉承揽给被告，由原告支付价款，具备承揽合同的成立要件，原、被告双方构成承揽合同关系。庭审中，原告称被告未按照合同约定制作计算机通信软件、电脑及冷却塔。被告辩称当时原告口头通知其不再制作计算机通信软件、电脑及冷却塔，该部分只是辅助工具，不影响电阻炉的使用。被告已按照合同约定制作完成电阻炉及六个电炉控制柜，仅仅以未安装附属配件不能认定被告违约。因原告未提供足够证据证明原告的事实主张成立，故原告的诉讼请求，该院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决：驳回原告河南省亚星铸造有限责任公司的诉讼请求。本案受理费5200元，由原告河南省亚星铸造有限责任公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。另查明：2020年5月14日，二审审理时，里德公司、亚星公司均认可案涉合同约定定作的产品中除计算机通信软件、电脑、冷却塔外，其余部分均已制作完成并移交给亚星公司。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律效力。2012年2月18日，里德公司、亚星公司签订的《电阻炉制造协议》，是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，双方当事人应当按照上述合同的约定履行自己的义务。本案中亚星公司将制作电阻炉承揽给里德公司，由亚星公司支付价款，双方构成承揽合同关系。里德公司按双方合同约定制造电阻炉，亚星公司未能按约定支付相应承揽费用，应承担相应民事责任。亚星公司应当按照合同约定支付里德公司承揽费用，但应当扣除里德公司未加工部分。关于亚星公司提出里德公司未按照合同约定制作计算机通信软件、电脑及冷却塔，应当承担违约责任的问题，现双方已按照合同约定制作完成电阻炉及六个电炉控制柜，并已制作完成交付于亚星公司，该部分附属配件里德公司在原审庭审中辩称当时亚星公司口头通知其不再制作，二审庭审中，双方均认可没有安装，且对该部分配件的相关款项已在另案的加工承揽费用中予以扣除，故亚星公司主张里德公司承担违约责任的上诉请求，依据不足，本院不予支持。综上，亚星公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5200元，由河南省亚星铸造有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵广云审判员  邱平平审判员  杨元卿二〇二〇年六月十二日法官助理李光东书记员尚晗丹