广东省阳江市江城区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1702民初328号原告：何冬玲，女，1978年11月23日生，汉族，住阳江市江城区******，公民身份号码441************749。（《诉讼文书送达地址确认书》载明原告确认的送达地址为阳江市江城区***********广东威望律师事务所，代收人陈燕云，联系电话183*****392）委托诉讼代理人：王秀娟，广东威望律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈燕云，广东威望律师事务所实习律师。被告：阳江市阳东区医药总公司。住所地：阳江市阳东区工业三区********。社会统一信用代码：914***********084E。法定代表人：莫景风，公司总经理。被告：莫景风，男，1976年11月2日生，汉族，住阳江市江城区**************，公民身份号码441************018。（《诉讼文书送达地址确认书》载明两被告确认的送达地址为阳江市江城区*******广东尊一律师事务所，代收人杨昳，联系电话133*****696）上述两被告的共同委托诉讼代理人：杨昳，广东尊一律师事务所律师。原告何冬玲诉被告阳江市阳东区医药总公司（以下简称阳东医药总公司）、莫景风民间借贷纠纷一案，原告于2020年1月13日向本院起诉，本院于同日受理。诉讼中，被告阳东医药总公司向本院提出管辖权异议申请，主张被告阳东医药总公司的住所地为阳江市阳**，要求将本案移送阳江市阳东区人民法院审理。本院于2020年12月14日作出（2020）粤1702民初328号民事裁定：驳回被告阳东医药总公司对本案提出的异议。被告阳东医药总公司在法定期间内提出上诉，阳江市中级人民法院于2020年3月31日作出（2020）粤17民辖终20号民事裁定：驳回上诉，维持原裁定。本院依法由审判员杨冬霞适用简易程序公开开庭进行了审理，原告何冬玲的委托诉讼代理人王秀娟、陈燕云，被告阳东医药总公司、莫景风的共同委托诉讼代理人杨昳均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告何冬玲向本院提出诉讼请求：1.被告阳东医药总公司偿还尚欠原告借款款项贰拾壹万元捌仟元（小写：218000元）及利息（利息从起诉之日起算至还清时止，以218000元为基数，按年利率6%计算）；2.被告莫景风对被告阳东医药总公司的上述欠款承担连带清偿责任；3.本案诉讼费由两被告承担。事实与理由：原告与被告莫景风是朋友关系，被告莫景风是被告阳东医药总公司的法定代表人。2013年年末因被告阳东医药总公司缺乏资金经营，被告莫景风向原告借款经营阳东医药总公司。原告基于信任被告莫景风，便同意借款，自2014年1月开始至2015年陆续借款合共60多万元给被告阳东医药总公司，用于购买医药货物及装修办公室、购置办公用品等。被告阳东医药总公司及被告莫景风陆续归还30多万元，至2017年3月13日尚欠24.8万元未归还。经原告催还，两被告出具一张借据给原告，约定三个月内归还借款给原告，被告莫景风愿意对借款承担连带清偿责任。但，两被告没有按照约定在三个月内归还借款。经原告催促，被告莫景风于2018年2月9日偿还了3万元给原告，尚欠的218000元承诺在2018年6月前还清。但两被告偿还了3万元之后没有再还款给原告，造成原告款项至今无法收回的经济损失。为维护原告合法权益，特诉至法院。被告阳东区医药总公司、莫景风均在庭审中答辩称：一、被告阳东医药总公司与原告不形成民间借贷关系，原告要求被告阳东医药总公司偿还借款不能成立。1.被告阳东医药总公司和原告是合作经营关系，双方不存在民间借贷关系。2013年12月份起，双方合作经营阳东医药总公司，由原告投入资金租用办公场地、仓库、装修和购置办公设施。2015年6月1日，因被告阳东医药总公司无法拿回“药品经营许可证”，原告单方面要求终止合作，并要求被告阳东医药总公司返还其投入固定设施248000元，但同时要求被告阳东医药总公司允许其继续无偿经营医疗器械项目。当天原告要求被告阳东医药总公司向其出具《借据》，称被告阳东医药总公司向其借款248000元，用于购置原告投入资产。2015年12月3日，原告要求被告阳东医药总公司与其补签《合作经营协议》。因此被告阳东医药总公司没有向原告借过款，原告要求被告阳东医药总公司返还的实际上是其投资款，并不是借款。原告起诉称从2014年1月开始至2015年陆续借款60多万元给被告阳东医药总公司是虚构借款事实。2.被告阳东医药总公司是全民所有制企业，公司资产属于国有资产，被告阳东医药总公司处置资产应当按照国有资产的处置方法执行。本案原告单方面要求退出合作经营，要求被告阳东医药总公司返还248000元投资款没有依据。一方面，原告投资资金租用办公场地、仓库、装修和购置办公设施在合作前和终止合作后都未经评估，其主张折价248000元没有依据。另一方面，原告要求退出合作经营，双方并没有进行清算，其要求被告阳东医药总公司返还248000元投资款没有依据。二、被告阳东医药总公司收到起诉状后经查发现在2015年6月11日至2016年4月26日期间，原告私自从被告阳东医药总公司的公账中转出214126.93元到自己的私人账户，并私自收取了客户支付的现金47800元。因此，如果法院认为被告阳东医药总公司应返还投资款248000元给原告，那么答辩人已经付清，且超出的部分被告阳东医药总公司保留要求原告返还的权利。三、关于被告莫景风的担保责任问题。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，本案2017年3月13日《借据》约定莫景风承担的是连带清偿责任，而原告并没有在主债务履行期限届满之日起六个月内要求保证人莫景风承担保证责任，被告莫景风应免除保证责任。经审理查明：被告阳东医药总公司为经营中药材、中药饮片、中成药等的全民所有制企业，被告莫景风为公司法定代表人。2015年6月1日，被告阳东区医药总公司、莫景风向原告出具《借据》，载明：“兹有阳江市阳东区医药总公司借何冬玲女士（身份证号：441************749）人民币贰拾肆万捌仟元整（¥248000元），用于购置原何冬玲投入资产，并附详细清单。自借款日起半年内归还，立此为据。”被告阳东医药总公司在“借款人”处盖章确认。被告莫景风在“经办人”处签名确认。2015年12月3日，原告（乙方）与被告阳东区医药总公司（甲方）签订《合作经营协议》，载明：“甲乙双方自2013年12月份始至2015年6月1日合体经营阳江市阳东区医药总公司，由乙方全资投入租用办公场地、仓库、装修完善和购置办公设施等，并负责公司日常开支，甲方负责拿回被省药监吊销的“药品经营许可证”，在未拿回该证之前，甲方准许乙方自行经营医疗耗材。乙方共投入固定设施共贰拾捌万玖仟元整（¥289000元）。因甲方最终未拿回“药品经营许可证”，甲方于2015年6月1日单方面终止与乙方的合作，并承诺于2015年12月1日前归还乙方人民币贰拾肆万捌仟元整（¥248000元），保证原乙方经营的医疗器械项目仍可以无偿继续经营（市中医院、阳西中医院、市第三人民医院的医疗耗材）。现因甲方未能依时归还乙方借款贰拾肆万捌仟元整（¥248000元），双方协商签订本协议：一、甲方于2015年6月1日向乙方借款人民币贰拾肆万捌仟元整（详见《借据》），还款日期延至2016年6月1日，逾期未还，则甲方须向乙方支付每天0.3%的违约金。二、甲方准许乙方继续经营原有项目（市中医院、阳西中医院、市第三人民医院的医疗耗材）的同时，开发其他医院的业务并扩大经营范围，甲方不收取乙方任何费用。三、至2016年6月1日止，甲方归还乙方全额借款后，乙方须于每月5日前向甲方上缴管理费人民币壹仟伍佰元（人民币1500元），逾期未交，则乙方须向甲方支付每天0.3%的违约金。四、双方合作期两年，即从2015年12月3日至2017年12月2日。五、乙方必须依法经营、诚信经营、独立经营。六、合作期内，乙方发生的一切债权债务均与甲方无关，乙方与外界发生的一切经济往来均以独立账户管理（中国农业银行阳东县支行营业部：445***********422）。七、甲方有义务协助乙方追收各医院的欠款，包括追收2013年12月份以来由乙方独立经营期间各医院的欠款。”。被告阳东医药总公司在“甲方”处盖章并由法定代表人莫景风签名确认。2017年3月13日，被告阳东区医药总公司、莫景风向原告出具《借据》，载明：“兹有阳江市阳东区医药总公司借何冬玲女士（身份证号：441************749）人民币贰拾肆万捌仟元整（248000），用于购回原何冬玲投入资产，该笔借款自借款日起3个月内归还，为保证该笔借款的按期偿还，莫景风同意作为还款保证人，保证该笔借款的偿还承担连带清偿责任。”，被告阳东医药总公司在“借款人”处盖章确认，被告莫景风在“保证人”处签名并按指模确认。2018年2月9日，被告莫景风向原告支付了30000元，并在上述《借据》下方注明“于2018年2月9日还款叁万元正（30000），余款218000元（大写：贰拾壹万捌仟元）争取2018年6月前还清。原告向两被告追收剩余欠款未果，遂诉至本院，请求如诉称。庭审中，被告阳东医药总公司向本院提供转账凭证5张及收款收据一张，具体情况如下：1.2015年6月1日从被告阳东医药总公司在中国银行阳江江城支行的账户（账号：7172********）转出45836.79元至原告账户；2.2015年7月3日从被告阳东医药总公司在中国银行阳江江城支行的账户（账号：7172********）转出5607.34元至原告账户；3.2016年1月5日从被告阳东医药总公司在中国农业银行阳东支行的账户（账号：445***********422）转出50000元至原告账户；4.2016年2月15日从被告阳东医药总公司在中国农业银行阳东支行的账户（账号：445***********422）转出58572.80元至原告账户；5.2016年4月26日从被告阳东医药总公司在广发银行阳江滨海支行的账户（账号：621*************665）转出54110元至原告账户；6.原告于2015年8月13日以被告阳东医药总公司名义收取货款47800元。被告阳东医药总公司提交上述证据拟证明原告在2015年6月11日至2016年4月26日期间私自从公司账户中转账214126.93元，并收取客户支付的货款47800元，上述款项应在被告阳东医药公司需要返还的款项中予以扣除。被告阳东医药总公司自认上述转账记录中的三个银行账户为原告独自管理并掌控，原告以被告阳东医药总公司的名义对外经营医疗器材项目。经质证，原告认可上述三个银行账户为原告独自管理并掌控，并认为原告从上述三个账户转账是经过被告阳东医药总公司允许的，原告转出的款项为原告以阳东医药总公司名义向其他医院供货产生的货款。以上事实，有原告提供的身份证、工商登记信息、借据，被告提供的合作经营协议、借据、银行回执、收款收据等证据证实，结合本案当事人的陈述，经综合分析，本院予以确认。本院认为：原告于2013年12月份至2015年6月1日期间投资经营阳东医药总公司，由原告投入资金租用办公场地、仓库、装修和购置办公设施，有原告与被告阳东医药总公司签署的《合作经营协议》证实，后因被告阳东医药总公司无法拿回“药品经营许可证”，2015年6月1日原告与被告阳东医药总公司签署《借据》，确认原告何冬玲的投资款转为借款248000元，又于2015年12月3日签署《合作经营协议》，明确双方解除合作关系，由被告阳东医药总公司返还248000元给原告，2017年3月13日被告阳东医药总公司重新出具《借据》给原告收执，被告莫景风作为保证人在《借据》上签名，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条“原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议，不适用前款规定。”的规定，2017年3月13日签署的《借据》为原告与被告阳东区医药总公司经过清算达成的债权债务协议，被告莫景风自愿作为连带保证责任人承担责任并签名，本案应属于民间借贷纠纷。根据2017年3月13日签署的《借据》的记载，被告阳东医药总公司尚欠原告借款248000元，被告莫景风于2018年2月9日代被告阳东医药总公司偿还了30000元，并承诺余款218000元在2018年6月前还清，现原告请求被告阳东医药总公司偿还借款本金218000元，并从起诉之日起按年利率6%计算利息，证据充分，本院予以支持。至于被告阳东医药总公司主张的原告在2015年6月11日至2016年4月26日期间私自从公司账户中转账214126.93元，并收取客户支付的货款47800元，上述款项应在被告阳东医药公司需要返还的款项中予以扣除的问题。上述转账及货款的收取均发生在2017年3月13日签署《借据》之前，且庭审中被告阳东医药总公司自认上述款项分别从三个银行账户转出，这三个银行账户均为原告何冬玲独自管理并使用，且根据《合作经营协议》可以看出原告何冬玲使用被告阳东医药总公司名义对外销售医疗耗材，原告与外界发生的经济往来均以独立账户管理，故原告主张上述转账及货款均为原告本人的货款，证据充分。被告阳东医药总公司要求在本案借款中扣除上述款项，证据不足，本院不予采纳。关于被告莫景风是否应当承担连带保证责任的问题。被告莫景风在2017年3月13日签署的《借据》上的“保证人”处签名，承诺为涉案借款承担连带保证责任，但未约定保证期间，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，原告应在主债务履行期限届满之日起六个月内要求保证人莫景风承担保证责任，在保证期间内未主张权利的，保证人莫景风免除责任。该笔款项原定从签署《借据》之日起三个月内即2017年6月13日前还款，则原告应在2017年12月13日前向被告莫景风主张连带保证责任。被告莫景风于2018年2月9日代被告阳东医药总公司偿还了30000元，并承诺在2018年6月前还清，属于对主债务履行期限的变更，被告莫景风自愿代为还款并在《借据》上备注，且承诺2018年6月前还款，视为被告莫景风作为保证人书面同意，保证期限应为新的还款期限届满后六个月内，即2018年12月31日前。现原告未能提供证据证明其在上述保证期限内向被告莫景风主张过权利，则被告莫景风应免除保证责任。现原告请求被告莫景风对涉案借款承担连带保证责任，于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条、第二十九条第二款第（一）项、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十四条、第二十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、限被告阳江市阳东区医药总公司在本判决发生法律效力之日起十日内偿还借款本金218000元及利息（按年利率6%计算，从2020年1月13日起计至被告还清之日止）给原告何冬玲；二、驳回原告何冬玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2285元，（该款原告已预交），由被告阳江市阳东区医药总公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阳江市中级人民法院。审 判 员 杨冬霞二〇二〇年五月二十六日法官助理 李成香书 记 员 冯奕馨附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议，不适用前款规定。第二十九条第二款第（一）项（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十四条债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。