山东省海阳市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁0687民初4107号 原告：倪秀丽，女，汉族，住海阳市。 委托诉讼代理人：刘宁波，海阳海峰法律服务所法律工作者。 被告：海阳市人民医院，住所地为海阳市海阳路**。 法定代表人：于瑞林，该医院院长。 委托诉讼代理人：任凯，该医院员工。 委托诉讼代理人：包凯式，山东息相通律师事务所律师。 原告倪秀丽与被告海阳市人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年7月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告倪秀丽及其委托诉讼代理人刘宁波，被告的委托诉讼代理人任凯、包凯式到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告倪秀丽向本院提出以下诉讼请求：1、要求被告赔偿原告医疗费50788.23元、住院伙食补助费2280元、误工费554324元、护理费10400元、营养费3600元、交通费600元、精神抚慰金20000元、鉴定费13830元，以上共计655862.23元；2、保留后续治疗费的诉权；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年3月1日，原告因被人打伤到被告处住院治疗，门诊当日记载：“头部及周身多处打击伤，疼痛约1小时；患者约1小时前被他人打伤头部、右手、左肩腰骶部等多处，当即头痛、头晕、头部伤口流血、周身伤处疼痛；查体神清、右顶部下可见约3公分伤口流血、双瞳（一）、右食指、左肩部腰骶部等多处疼痛”。医生处置为：做头部CT及住院治疗；初步诊断为：头部外伤、多发软组织损伤。原告当日入院后治疗38天，于2018年4月8日出院。出院后，原告左肩部依然疼痛，后多次回海阳市人民医院复查，并于2018年9月17日在该院做磁共振平扫（左肩关节），检查结果是：左侧冈上肌腱损伤(轻伤）、左侧肩胛下肌下滑囊积液、左侧肱骨头邻关节囊肿形成，医生建议我入院做手术。综上，原告住院期间，被告在诊断、检查、治疗过程中因存在严重的过错而导致原告左肩关节的伤未能及时治疗，现左臂活动严重受限，肌力下降，对原告身体造成很大损害，使原告在经济上蒙受很大损失，给原告的精神和健康造成了极大的损害。根据相关法律规定，要求被告对此承担损害赔偿责任。 被告海阳市人民医院辩称：被告的医疗行为不存在任何过错，原告起诉没有任何事实和法律依据，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 经本院查明，对双方当事人没有争议的事实予以确认。 一、2018年3月1日，原告因被人打伤到被告处住院治疗，门诊病历记载：“头部及周身多处打击伤，疼痛约1小时；患者约1小时前被他人打伤头部、右手、左肩、腰骶部等多处，当即头痛、头晕、头部伤口流血、周身伤处疼痛；查体神清、右顶部下可见约3公分伤口流血、双瞳（一）、右食指、左肩部、腰骶部等多处疼痛。医生处置为：做头部CT及住院治疗；初步诊断为：头部外伤、多发软组织损伤。原告当日入院治疗，4月8日出院，住院38天，花去医疗费24134.86元。入院情况：头部颈部及全身多处外伤疼痛2小时。体检：T：37℃，P：20次/分，BP：110/70mmHg；中年女性，语言流利，GCS评分15分，查体合作。右侧顶部可见约3cm，光反应灵敏；右侧瞳孔直径0.3cm,入院诊断：头部外伤、脑震荡、多处挫伤。诊疗经过：入院后完善相关检查，头部伤口清创缝合，予消肿、促神经修复等药物治疗，请眼科、耳鼻喉科、高压氧等科室协助治疗，病情好转，今日出院。出院诊断：1.头部外伤2.脑震荡3.多处挫伤4.脱髓鞘性白质脑病5.硬脑膜下积液（右侧额颞部蛛网膜下隙略增宽）6.慢性鼻窦炎7.中耳炎（双侧）。出院情况：神志清，精神可，言语流利，时有轻微头晕，头部伤口甲级愈合，四肢活动可。出院医嘱：注意休息，避免高危作业，1月后门诊随诊，不适随诊。 二、原告出院后，多次回被告处复查，2018年9月17日在被告处做1.5T磁共振平扫（左肩关节），检查结果是：左侧冈上肌腱损伤(轻度）、左侧肩胛下肌下滑囊积液、左侧肱骨头邻关节囊肿形成，医生建议入院做手术。2018年11月23日原告在烟台山医院就诊，门诊病历记载：左肩疼痛、活动受限8个月。8个月前被人打伤左肩，当即感疼痛，活动受限，在当地医院行保护治疗，症状无缓解，来诊。PE：左肩无明显肿胀，外侧及前方压痛，活动受限，未及骨擦感。MRI：肩袖损伤。诊断：左肩袖损伤。2018年12月2日，原告在山东省文登整骨医院做左肩关节平扫，检查所见：左侧肩胛下肌腱连续性可，其周围软组织可见片状混杂长T1长T2信号影，边缘不清。肩冈上肌腱冈下肌腱及肩胛下肌腱未见明显增粗、断裂征象；肩关节间隙未见明显异常。股骨头大结节处示囊状长长T1长T2信号。检查结果：考虑左肩关节软组织损伤，请结合临床。考虑左侧股骨头腱鞘囊肿可能。2019年10月21日，原告在海阳市中医医院做左肩关节MR平扫，腰椎MR平扫，影像诊断：1.腰椎骨质增生2.左肩关节冈上肌腱损伤复查可见3.左肩关节喙突下滑囊少量积液。 2019年11月8日，原告申请对被告在对原告左肩部位的诊疗过程中是否存在医疗过错及医疗过错程度进行司法鉴定。本院依法委托鉴定，烟台正禾司法鉴定所于2020年3月30日作出鉴定意见：“海阳市人民医院在对倪秀丽的诊疗过程中存在漏诊损害的医疗过错，漏诊损害的过错参与度为完全原因。如目前左肩存在功能障碍，其与漏诊行为的参与度建议为轻微原因”。2020年4月10日，原告申请对其左肩部位的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行司法鉴定。本院依法委托鉴定，海阳市中医院于2020年5月29日作出司法鉴定意见：“误工时间120日，护理期为1人护理90日，营养期为60日”。原告共支付鉴定费13830元。 三、经双方协商交通费为400元。 对当事人双方有争议的事实，本院认定如下： 一、原告主张门诊记录的是左肩，但被告在为原告办理入院时，误将左肩写成了右肩，导致原告左肩伤情未能及时治疗，被告对其左肩部外伤存在漏诊过错，应承担相应的责任。提交以下证据：2018年3月1日、2018年5月14日两份门诊病历、7月9日的收费票据、2018年9月17日的核磁共振检查诊断报告书、2018年11月23日在烟台山医院就诊的门诊病历、2018年12月3日在文登整骨医院就诊的门诊病历。被告不认可，主张原告从住院始即2018年3月1日至2018年9月17日期间，一直没有对左肩部外伤进行过陈述及想要左肩部外伤进行检查治疗的诉求，此期间原告没有检查过左肩，原告提交的证据无法证明被告对其左肩部外伤存在漏诊过错，被告不应承担责任。提交证据：住院病历（入院记录中有患方倪秀丽、倪秀成2人的签字确认）。原告有异议，主张其头部轻伤一级，但这并不能排除其他地方没有伤情，对被告提交的住院病历中倪秀丽的签字有异议，主张从未签过字。原告申请对该笔迹进行鉴定，本院依法委托鉴定，山东永鼎司法鉴定中心于2019年9月27日作出鉴定意见：涉案《入院记录》第2页落款处“倪秀丽”署名字迹与样本倪秀丽不是同一人所写。原告对该鉴定报告无异议，被告对此不认可。 二、关于烟台正禾司法鉴定所2020年3月30日作出的鉴定意见，原告对医疗过错及过错程度予以认可，但对“如目前左肩存在功能障碍，其与漏诊行为的参与度建议为轻微原因”不认可，认为该鉴定意见是在原告及法院所授权的委托鉴定事项之外所作出的假设意见，违反了司法鉴定程序及相关鉴定条例，为无效意见。被告对鉴定意见轻微责任予以认可，但认为被告自始至终不存在漏诊过错，即使存在过错，被告也仅承担5%的赔偿责任。为查明案情，关于鉴定意见，本院经与鉴定机构的负责人联系，其说明如下：此案为两个损害后果：1、漏诊、参与度100%（过错程度）；2、如存在肩关节功能障碍，系漏诊的延展（延伸）后果，此参与度为轻微原因。原告对此说明不认可。 三、原告主张医疗费50788.23元，提交以下证据：门诊病历原件、住院病历原件、用药明细原件、医疗费单据原件、门诊收费票据原件五张（2019年4月21日至2020年5月29日）、大药房票据原件10张（2018年5月24日至2020年6月4日）。被告不认可，主张除2018年9月17日患者在骨外科门诊就诊可能与左肩部复诊有关外，其余的均与治疗左肩部无关，原告2018年3月1日至4月8日住院期间治疗的疾病不包括左肩，该期间的费用24134.86元不应计算在医疗费用中。 四、原告主张误工费554324元：其主张自己开店，从事水暖器材经销、安装工作，误工费计算方式为138581元*4个月。提交以下证据：营业执照原件、税务登记证、税务发票15张、2017年8月21日至2018年1月27日期间的银行流水明细。被告有异议，主张发票的开票人都是倪秀丽，银行流水显示原告有工作单位，有工资进账，原告提交的证据证明不了原告的月收入，且证据显示原告住院及误工期间，收入并没有减少，因此，被告不应赔偿误工费。 五、原告主张住院伙食补助费2280元（住院38天，每日60元计算）、护理费10440元（其妹妹倪秀成1人护理90天，按照上一年度山东省城镇居民人均可支配收入42329元计算）、营养费3600元（营养期60天，每天按照60元计算）、精神抚慰金20000元、鉴定费13830元。提交证据：倪秀成的身份证复印件、鉴定费发票。被告不认可。 六、原告要求保留后续治疗费的诉权。 本院认为：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，原告倪秀丽被人打伤到被告处治疗，与被告形成医患关系。关于烟台正禾司法鉴定所及海阳市中医院出具的司法鉴定意见书，系由法院委托有鉴定资质的鉴定部门及鉴定人员进行鉴定，其鉴定依据并无不足，且原、被告未提交证据证明程序违法，故本院对烟台正禾司法鉴定所及海阳市中医院出具的司法鉴定意见书予以采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》的立法宗旨，被告承担15%的责任为宜。关于医疗费：本院认为原告2018年3月1日至4月8日住院期间治疗的疾病不包括左肩，该期间的费用24134.86元不应计算在医疗费用中，但原告后续产生的一系列的医疗费用皆因被告漏诊所致，被告对此应承担责任。被告未提交证据证明后续的医疗费用与原告左肩无关，对此，被告应承担不利的法律后果，本院核算医疗费为26653.37元（50788.23元-24134.86元）。关于住院伙食补助费2280元：因原告住院期间未治疗左肩，该费用与左肩无关，因此该期间的住院伙食补助费，被告不应承担。关于误工费：本院认为原告提交的证据不足以证明其月收入为138581元，此应比照山东省2019年分行业城镇非私营单位平均工资标准中批发和零售业年收入64194元计算，因原告住院38天期间治疗的疾病不包括左肩，故误工天数应扣除38天，因此，本院核算误工费为14422元[64194元/365天*（120天-38天）]。关于护理费、营养费：因原告住院38天期间治疗的疾病不包括左肩，故护理天数、营养天数均应扣除38天，本院核算护理费为6030元[42329元/365天*（90天-38天）]、营养费1320元[60元*（60天-38天）]。关于交通费：原被告双方协商400元，本院予以准许。关于精神抚慰金：《精神赔偿司法解释》第八条规定：“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持。人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令停止侵害。等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令相应的精神损害抚慰金”。《山东省高级人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的意见》第85条精神损害抚慰金赔偿标准规定如下：“（1）侵害人是自然人的，一般性精神损害赔偿标准为1000到3000元；严重精神损害，赔偿标准为3000到5000元。（2）侵害人是法人或其他社会组织的，一般按照公民赔偿标准的五到十倍赔偿”。本案虽无证据显示原告构成伤残等级，但被告作为权威的医疗机构，其漏诊过错确实侵害了原告的健康权、身体权，给原告造成了一定的精神损害后果，因此，根据公平原则，本院认为精神抚慰金应以5000元为宜。 上述，被告应承担的费用为8074元[（医疗费26653.37元＋误工费14422元+护理费6030元+营养费1320元+交通费400元+精神抚慰金5000元）*15%]。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条、第五十七条、第五十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下： 一、被告海阳市人民医院于本判决生效之日起十五日内向原告倪秀丽给付8074元； 二、驳回原告倪秀丽的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的时间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5180元，由原告倪秀丽承担5155元，被告海阳市人民医院承担25元。鉴定费13830元由被告海阳市人民医院承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。 审判员 丛 艳 二〇二〇年六月十一日 书记员 宋雅宁