海南省海口市中级人民法院   民事判决书   （2020）琼01民终1239号   上诉人（原审原告）：海南金椰果新建材科技有限公司，住所地海南省海口市秀英区石山镇施茶管区风景北路。统一社会信用代码：91460100324115234L。   法定代表人：李某，董事长。   委托诉讼代理人：王某，广东正大方略（海口）律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：陕西飞天建筑装饰工程有限责任公司。住所地陕西省西安市雁塔区翠华南路**陕西国防工办院内**楼******。统一社会信用代码：916100002941948823。   法定代表人：陈某。   被上诉人（原审被告）：安徽裕美建筑工程有限公司。住所。住所地安徽省合肥市高新区香樟大道**丰乐·蜀湖湾**2501/2501上社会信用代码：91340100MA2NFAFC40。   法定代表人：谢某。   上诉人海南金椰果新建材科技有限公司（以下简称海南金椰果公司）因与被上诉人陕西飞天建筑装饰工程有限责任公司（以下简称陕西飞天公司）、安徽裕美建筑工程有限公司（以下简称安徽裕美公司）买卖合同纠纷一案，不服海口市秀英区人民法院（2019）琼0105民初5871号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月21日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。   海南金椰果公司上诉请求：1.依法撤销（2019）琼0105民初5871号民事判决，并依法改判；2.判令陕西飞天公司、安徽裕美公司承担本案一审、二审全部诉讼费用。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。首先，海南金椰果公司与陕西飞天公司之间除涉案的这笔业务外，再无任何业务往来，也无任何借贷关系。“谢某”究竟是陕西飞天公司的员工或者是其代表陕西飞天公司无法证明，但从签订合同及对账后，陕西飞天公司分别于2018年2月11日、2018年11月5日支付了合计100000元货款，陕西飞天公司如果没有这笔业务不会平白无故的分两次给海南金椰果公司转款，海南金椰果公司也不会无缘无故给陕西飞天公司开发票。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”本案中，海南金椰果公司完全有理由相信“谢某”就是陕西飞天公司的代表或是其授权的。其次，海南金椰果公司提供的对账单、海南省农村信用社回单中，2017年12月27日谢某代表陕西飞天公司确认了货物的数量及金额的事实，随后陕西飞天公司在2018年2月11日支付了50000元，又于2018年7月5日对之前的账目做出确认，尚欠98590元。海南金椰果公司完全有理由相信谢某在该对账单下方右侧的签字，同时具备双重身份，一是陕西飞天公司的代表做出对尚欠货款的确认，并代表陕西飞天公司做出承诺，9月底支付50000元。2018年11月5日海南金椰果公司收到了该笔款；二是作为安徽裕美公司的法定代表人做出的承诺，余款48590元9月底由安徽裕美公司付清。同时，该承诺具备保证责任的性质。最后，从安徽裕美公司提供的答辩意见可以看出，其公司对余款48590元未付的事实是认可的，但其公司推脱找出的理由是海南金椰果公司未给安徽裕美公司开具发票，所以还没有付款。通常情况下是先付款后开票，本案并不存在特殊情况，该说法根本成立不了。另外，安徽裕美公司称：“陕西飞天、裕美建工均没有授权谢某个人以公司名义进行签署合同”，该说法与推脱的理由自相矛盾。   陕西飞天公司、安徽裕美公司未作答辩。   海南金椰果公司向一审法院起诉请求：1.依法判令陕西飞天公司支付货款48590元及逾期付款违约金2070.81元（以48590元为本金，按年利率4.75%标准计算，自2018年10月1日起计算至债务清偿之日止，暂计至2019年8月20日的违约金为2070.81元）；2.依法判令安徽裕美公司对上述债务承担连带清偿责任；3.本案诉讼费由陕西飞天公司、安徽裕美公司承担。   一审法院认定，海南金椰果公司提交的《产品购销合同》，内容载明：购货方（甲方）为陕西飞天公司，供货方（乙方）李某；合同约定购销产品为外墙腻子粉，乙方将产品送到甲方指定的地点后，甲方指定接货人收到产品后必须在乙方的送货单上签字确认，作为乙方向甲方收取货款的依据，地址定安南，地址定安南丽湖收人朱军涛，付款结算方式及期限从2018年元月开始，每月20日支付上月货款的70%，尾款在年底前结清；甲方（盖章）处手写陕西飞天公司，甲方代表为谢某的签名，陕西飞天公司并未加盖公章；乙方（盖章）处手写海南金椰果公司，乙方代表为李某的签名，海南金椰果公司未加盖公章，合同签订时间为2017年12月27日。海南金椰果公司提交的《送货单》上载明的客户名称均为朱军明定安南丽湖，送货时间为2017年8月14日至2018年3月28日，其中：2017年8月14日至2017年12月27日的货单金额为128990元，2017年12月27日至2018年3月28日的货单金额为19600元，合计148590元；货单签收人为朱军涛、朱军明、张小龙等人，《送货单》没有陕西飞天公司加盖公章。海南金椰果公司提交的《对账单》载明的客户名称均为朱军明定安南丽湖，谢某在确认人处签名，日期2017年12月27日；《对账单》下方右侧还载明：至2018年7月5日止总计98590元（已开票5万给陕西飞天）飞天5万到9月底全部付清，余款48590元9月底由安徽裕美建工付清，朱军明7月4日，谢某，2018年7月4日。该《对账单》没有陕西飞天公司加盖公章，也没有安徽裕美公司加盖公章。   另查明，2018年2月11日，陕西飞天公司向海南金椰果公司转款50000元。陕西飞天公司的法定代表人为陈某，安徽裕美公司的法定代表人为谢某。庭审中，海南金椰果公司称《产品购销合同》中陕西飞天公司是由谢某手写的，接货签收人朱军涛与朱军明是兄弟关系，有时候朱军涛不在就让其兄弟朱军明签收。   一审法院认为，海南金椰果公司提交的《产品购销合同》甲方代表为谢某，陕西飞天公司系由谢某手写，谢某并非陕西飞天公司的法定代表人，陕西飞天公司并未在合同中加盖公章，海南金椰果公司未能提供证据证明陕西飞天公司委托谢某签订上述合同或陕西飞天公司就上述谢某签订的合同进行追认，也未能提供证据证明谢某是否系陕西飞天公司的员工。同时海南金椰果公司提交的《送货单》《对账单》均注明客户为朱军明定安南丽湖，《送货单》《对账单》上均没有陕西飞天公司盖章确认，海南金椰果公司亦未能提供有效的证据证明朱军明定安南丽湖与陕西飞天公司具有关联性，仅凭陕西飞天公司向海南金椰果公司转款的一笔50000元不足以证明海南金椰果公司与陕西飞天公司之间存在买卖合同关系，海南金椰果公司应承担举证不能的不利后果。因此，海南金椰果公司主张要求陕西飞天公司支付货款48590元及逾期付款违约金，缺乏事实和法律依据，应不予支持。虽然谢某是安徽裕美公司的法定代表人，但安徽裕美公司提交书面答辩表示其并未授权谢某个人以公司名义进行签署合同，如有买卖合同相关纠纷，应由谢某个人承担。同时海南金椰果公司未能提供有效的证据证明其与陕西飞天公司之间存在买卖合同关系的前提下，主张安徽裕美公司就上述债务承担连带清偿责任，缺乏事实和法律依据，应不予支持。   综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回海南金椰果公司的诉讼请求。一审案件受理费1067元，由海南金椰果公司承担。   二审期间双方当事人均未提交新的证据。本院二审另查明，2018年11月5日，陕西飞天公司向海南金椰果公司转款50000元，转账凭证的附言上注明为材料款。本院查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。   本院认为，第一，涉案的《产品购销合同》虽然没有陕西飞天公司加盖的公章，亦无证据证明谢某签订该合同前得到了陕西飞天公司的授权。但根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十二条“无权代理人以被代理人的名义订立合同，被代理人已经开始履行合同义务的，视为对合同的追认”的规定，本案中,在《产品购销合同》订立后，陕西飞天公司分别于2018年2月11日、11月5日分别向海南金椰果公司汇款50000元，上述付款行为亦与谢某在对账时作出的承诺情况相符。在陕西飞天公司未能举证证明其与海南金椰果公司之间还存在其他的债权债务关系的情形下，该付款行为应视为是对《产品购销合同》的追认。第二，在海南金椰果公司与陕西飞天公司的货物买卖合同关系中，谢某作为陕西飞天公司的代理人，代表陕西飞天公司与海南金椰果公司进行结算，结果为陕西飞天公司尚欠海南金椰果公司货款48590元，陕西飞天公司对此应承担相应的付款责任。第三，谢某作为安徽裕美公司的法定代表人并以安徽裕美公司的名义，承诺对陕西飞天公司的欠款48590元承担还款责任，该行为应视为系安徽裕美公司的真实意思表示，对该公司具有法律约束力。安徽裕美公司自愿加入海南金椰果公司与陕西飞天公司的债权债务关系中并承担还款义务，在陕西飞天公司与安徽裕美公司未就债务的清偿份额、清偿顺序作出约定的情形下，安徽裕美公司应对陕西飞天公司的该项债务承担连带清偿责任。此外，由于陕西飞天公司、安徽裕美公司未按约定的期限付清欠款，应承担相应的违约责任。因双方未对逾期付款违约金的计算标准作出约定，故陕西飞天公司、安徽裕美公司应以48590元为基数，自2018年10月1日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期一年期贷款利率支付利息，并自2019年8月20日起至债务清偿之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息。海南金椰果公司主张的逾期付款违约金，超出本院认定范围的部分于法无据，本院不予支持。   综上，海南金椰果公司的上诉理由成立，本院予以支持；一审判决认定事实部分不清，适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：   一、撤销海口市秀英区人民法院（2019）琼0105民初5871号民事判决；   二、限被上诉人陕西飞天建筑装饰工程有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内向上诉人海南金椰果新建材科技有限公司支付货款48590元及逾期付款违约金（逾期付款违约金的计算方法：以48590元为基数，自2018年10月1日起至2019年8月19日止按照中国人民银行同期一年期贷款利率计算，自2019年8月20日起至债务清偿之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；   三、被上诉人安徽裕美建筑工程有限公司对上述债务承担连带清偿责任;   四、驳回上诉人海南金椰果新建材科技有限公司的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费1067元、二审案件受理费1067元，均由被上诉人陕西飞天建筑装饰工程有限责任公司、安徽裕美建筑工程有限公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 林志勇   审判员 范 晨   审判员 刘思其      二〇二〇年六月三十日   书记员 江冬梅   速录员 刘梦微   附相关法律条文：   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。   人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。   一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。   《最高人民法院关于适用   的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。   《中华人民共和国合同法》   第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。