湖南省永州市零陵区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1102民初215号 原告：张宇，男，1984年3月16日出生，汉族。 委托诉讼代理人：巩朝纲，湖南正赢律师事务所律师。 被告：李志兵，男，1979年10月29日出生，汉族。 被告：中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司，住所地：东莞市南城区莞太大道**太平洋保险大厦**/**。 法定代表人：何晓东，系该公司负责人。 委托诉讼代理人：刘金辉，湖南澧滨律师事务所律师。 原告张宇与被告李志兵、中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司（以下简称太平洋财保东莞公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年1月8日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张宇及其委托诉讼代理人巩朝纲，被告中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司的委托诉讼代理人刘金辉到庭参加诉讼。被告李志兵经本院传票传唤未到庭参与诉讼。本案现已审理终结。 原告张宇向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告一（李志兵）赔偿原告伤残赔偿金、医疗费、误工费等费用共计318,759元；2、请求依法判令被告二（太平洋财保东莞公司）在保险范围内承担连带赔偿责任。其中，请求依法判令被告二在交强险范围内赔付原告损失122,000元（精神损害抚慰金5,000元在交强险范围内优先支付）；判令被告二在第三者商业责任险范围内赔偿原告损失196,759元；保险赔偿不足部分，由被告一承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费用由被告承担。在本案审理过程中，原告张宇当庭向法庭提出变更诉讼请求，要求将原告张宇的诉请伤残补助金变更按39842元/年、抚养费变更按26924元/年的标准计算。事实与理由：2019年02月12日14时29分许，李志兵驾驶粤XX**车辆，从邵阳322国道往广东方向行驶，途径零陵区G322线时，不注意交通安全，弯道超车占道行驶，与张宇驾驶的湘XX**货车相撞，导致车辆失控横移又与周少波驾驶的粤X**车辆相撞，造成三车受损，张宇、李志银受伤的交通事故。该事故经XXXX局交通警察支队XXX大队简易程序认定李志兵负此次交通事故的全部责任，原告张宇不负此次事故责任。交警大队同时查明，被告一李志兵所驾粤X**车辆行驶证登记车主为薛松，涉案车辆在被告二太平洋财保东莞公司处购买了交强险、商业险。经XXXXXX所司法鉴定原告张宇因交通事故所受伤害构成十级伤残，同时认定“1、被鉴定人伤后伤情前期治疗费参考医院医疗发票，截止2019年4月18日，鉴定费另计。2、被鉴定人伤后壹人护理60日，误工120日，营养期60日(建议营养费每日30元)。3、出院后继续康复治疗费预计为贰仟元。4、左髋臼后壁粉碎性骨折内固定物取出费用预计为玖仟元，术后壹人护理式拾日，误工叁拾日，营养期贰拾日(建议营养费每日30元)。”事故发生后，原、被告双方未能达成赔偿协议。原告为维护其合法权益，特提起诉讼，请求依法判如所请。 被告李志兵未到庭，亦未提交书面答辩状。 被告太平洋财保东莞公司辩称，1、本案被告车辆在我公司购买了交强险、100万元的第三者商业险，且在保险期内我公司愿意在保险范围内赔偿；2、医疗费请法院根据医疗费发票核实；3、非医保用药按保险赔偿责任，我公司有两个方案按非医保用药的10%扣钱（被保险人李志兵出），根据非医保用药的鉴定来审查鉴定金额；4、误工费对本案没提供相应损失的证据证实，故不应该计算误工损失，原告计算原告80240元没有依据，不符合原告的收入，原告也没有提交每年达到80240元的收入的证据；5、原告提交的劳动合同并非是在交通运输行业工作，按交通运输行业工作不符合事实；6、原告主张二次手术的误工费与鉴定后不应计算的规定相矛盾；7、鉴定书中二次手术30天是讲的休息时间，但是定残以后的时间的损失已经纳入残疾赔偿金的计算中，此处不应计算误工费；8、住院伙食补助费原告诉请100元/天过高，根据法律规定应当按60元/天计算，残疾赔偿金和被扶养费应当按农村标准计算；9、被扶养人生活费36698元每年计算的标准不符合法律规定；10、后续治疗费应该按实际发生计算，原告主张11,000元过高，以及抚慰金过高，请求法庭予以核减；11、财产损失原告没有提供相关证据，没有证据佐证，原告驾驶车辆的损失我方保险公司已在案前进行了赔偿，因此原告要求财产损失没有依据，且车辆的损失也不属于原告所有，原告没有提交有效合法的证据支持；12、关于本案是三台机动车导致，有一台无责任车辆也发生了碰撞，根据相关规定，这一台无责车辆在交强险内先行承担赔偿责任。原告并没有起诉该辆车但是不能因原告没有请求该辆车负责而把全部责任转移到其公司上面；13、鉴定费和诉讼费不属于保险赔偿范围。 原告为支持自己的诉讼主张，向本院提交了如下证据： 1、交通事故认定书，证实1、原告张宇在交通事故中受伤；2、被告李志兵负此次交通事故全部责任； 2、机动车保险报案记录，证实涉案车辆在被告太平洋财保东莞分公司投保了交强险和第三者责任险商业险，太平洋财保东莞分公司应在保险范围内对原告的各项损失承担赔偿责任； 3、XXX市第一人民医院诊断书、XX市中医院出、入院记录、手术记录、诊断证明书，证实1、原告张宇在本次交通事故发生后分别就诊于XX市第一人民医院、XX市中医院；2、原告张宇在永州市中医院住院治疗65天； 4、原告与工作单位劳动合同书、房屋征收安置协议、租房合同，证实1、原告房屋已被依法征收，现在城镇范围内居住生活；2、原告以城镇收入为主要生活来源；3、应当按照城镇居民标准计算原告各项损失； 5、原告长子张家轩、次子张育铭户籍卡，证实1、原告有长子张家轩、次子张育铭需要抚养；2、证明被扶养人人数为2人，抚养年限分别为13年、16年； 6、司法鉴定意见书，证实1、原告的前期医疗费应按实际支出计算为114,671元；2、两次手续造成误工150天、1人护理80天、后期治疗费9,000元、康复费2,000元、营养费,2400元； 7、医疗费发票、鉴定费发票，证实1、原告因此次交通事故花费医疗费114,671元；2、原告支付鉴定费1,600元； 8、从业资格证，证实原告误工费应当按照交通运输行业标准计算； 9、证明、同乘上班同事李梦荣陈述、事故当天公司派班工作表单，证实原告受伤后遵医嘱休息120天，期间用工单位未发放工资。 对上述证据，被告太平洋财保东莞公司质证认为：1、对第一组证据无异议；2、对第二组证据以交通事故办案记录为准；3、对第三组证据没有异议；4、对第四组证据真实性无异议，劳动合同体现原告属于XX市医疗废物集中处置中心有限公司的劳务人员，工作是在执行职务行为，基于原告没有提交劳动务工证明，也不能证据证明他是在受伤后存在误工损失；5、对第五组证据没有异议；6、对第六组证据，司法鉴定意见书真实性、合法性无异议，关联性有异议，伤后休息，原告已经致残，不能再计算误工费；7、对第七组证据真实性没有异议，但关联性有异议，本案的医疗费，原告本人并没有支付医疗费，原告单位已经承担，原告在并没有支付医疗费的情况下违背侵权损失填补原则和保险赔偿填补损失的原则。非医保用药不属于保险公司承担；8、从业资格证的真实性没有异议，证明目的有异议，原告相关合同证明原告是医疗废物公司劳务员工，该公司不属于道路运输业经营范围；9、该份证据可以证实原告属于工伤，且工伤单位依法在工伤待遇中有给其发放，原告不应再要求误工费。原告工资发放是发放到银行卡账户，原告应提供其单位事故后停发其工资待遇证明和原告自发生事故时起至主张误工期限终止期内的银行流水，以证实其工资水平和实际误工收入，但原告未提供，应自行承担举证不能的后果。综上，原告诉请医疗费和误工费，因该事故未实际造成原告误工费以及医疗费的损失，原告依据劳动法律关系取得了赔偿待遇，再诉请两项将会取得超出损失之外的不当得利。 原告张宇对被告太平洋财保东莞公司质证意见发表了反质证意见：1、工伤赔偿与侵权赔偿是两个不同的序列，不能因为当事人有工伤保险就减轻赔偿义务人的责任，被告提出的这一主张没有法律依据；2、我们提交的证明已经说明了原告方在受伤后因为交通事故造成的实际误工，由于张宇系派遣工，所以用人单位实际没有支付张宇劳动报酬的，是用工单位向用人单位支付了报酬；3、医疗费用为用工单位垫付不是工伤保险赔偿，该笔费用应由被告承担；4、关于本案中无责车辆，交强险、商业险都是同一家保险公司，在起诉前我们曾要求其提供保单以及投保信息，该公司回复，同一家保险合同只要起诉一个被告就好了，法院应向当事人释明，释明后我们向法院申请追加当事人。 被告太平洋财保东莞公司向法庭提交了中国保险行业协议机动车综合商业保险示范条款，证实非医保用药、鉴定费、诉讼费不在保险公司保险赔偿范围内。 原告张宇质证认为：真实性、合法性无异议，关联性有异议，对非医保用药由谁承担应由法院认定、判决。 被告李志兵未到庭未质证，亦未向法庭提交证据。 对原、被告提交的上述证据，本院认证如下：对原告提交的证据1、2、3、5，被告中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司未表异议，本院予以确认并在卷佐证；对证据4、9，原告提交的合同、证明可以证实原告在XX市医疗废物集中处置中心有限公司的劳工，虽未提交工资银行交易明细，但跟本案有关联，本院予以采信；对证据6、7本院予以采信；对证据8，经调查，原告提供了相应的证据证实了与本案的合法性和关联性的事实，但原告张宇系永州市医疗废物集中处置中心有限公司员工，该公司并不在道路运输行业范围，劳动合同中也没有表述原告张宇从事运输行业，事故发生时原告张宇驾驶车辆履行的是职务行为，不能证实原告张宇从事道路运输行业，故对该份证据本院不予采纳。对被告太平洋财保提交的证据，因该条款是保险人与被保险人双方签订的合同协议，不能对抗本案受害人，故对这一证据，本院部分予以采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案事实如下： 2019年02月12日14时29分许，李志兵驾驶粤S849**车辆，从邵阳322国道往广东方向行驶，途径零陵区G322线时，不注意交通安全，弯道超车占道行驶，与张宇驾驶的湘MH47**货车相撞，导致车辆失控横移又与周少波驾驶的粤S9X2**车辆相撞，造成三车受损，张宇、李志银受伤的交通事故。该事故经永州市公安局交通警察支队零陵大队处理，并出具《道路交通事故认定书》认定：李志兵负此次交通事故的全部责任，周少波、张宇、李志银不负此次事故责任。事故发生后，原告张宇被送往XX市第一人民医院救治，期间花费急诊费1716.08元，后因病情严重于2019年2月12日19时57分转至XX市零陵区中医院住院治疗65天，期间花费医疗费112954.59元，此款已由原告所在单位XX市医疗废物集中处置中心有限公司垫付110000元。原告张宇出院后经交警部门协调由XXXX所对其伤残程度及医疗、护理、误工等进行法医鉴定，并出具永柳子司鉴所[2019]临鉴字773号司法鉴定意见书，鉴定结果为：1、被鉴定人所受损伤“左髋臼后壁粉碎性骨折，已行切开复位内固定术”目前的伤残程度为十级伤残；2、被鉴定人伤后伤情前期治疗费参考医院医疗发票，截止2019年4月18日，鉴定费另计；3、被鉴定人伤后误工壹佰贰拾日，壹人护理陆拾日，营养期陆拾日（建议营养费30元/日）；4、出院后继续康复治疗费预计为贰仟元；5、左髋臼后壁粉碎性骨折内固定物取出费用预计为玖仟元，术后壹人护理贰拾日，误工叁拾日，营养期贰拾日（建议营养费30元/日）。鉴定结果出具后，原告张宇与两被告就赔偿金额协商未果，原告特向法院提起诉讼，请求判如其所请。 另查明，原告张宇的户籍地系永州市冷水滩区仁湾镇梓塘居委会张家铺村河阿甸组**，属于居民家庭户口，2016年3月因城市建设需要房屋被拆迁，租住在永州市冷水滩区长丰大道。原告张宇是永州市开利人力资源有限公司劳务派遣到永州市医疗废物集中处置有限公司从事货运工作，负责驾驶湘MH47**轻型厢式货车，每月工资1800元，再加上绩效和其他福利。其扶养对象有两个儿子，长子张家轩，出生于2014年8月1日，次子张育铭，出生于2017年9月25日。 本院认为，本次交通事故经交警部门作出《道路交通事故责任认定书》认定被告李志兵负本次事故的全部责任，原告张宇及另一车辆驾驶人周少波，乘客李志银不负此事故的责任，故原告张宇在本次交通事故中遭受的经济损失，应由被告李志兵承担全部赔偿责任。被告李志兵驾驶的粤S849**车辆在被告太平洋财保东莞公司购买了交通强制险及第三者责任险，故被告太平洋财保东莞公司应在保险范围内对原告张宇的经济损失承担赔偿责任。 本案争议焦点有三，一是误工费的计算问题，二是是否扣除非医保用药问题，三是无责驾驶人周少波驾驶的粤S9X2**车辆是否承担交强险无责赔偿限额12,100元的问题。 关于争议焦点一，本院评议如下：原告张宇系劳务公司派遣到永州市医疗废物集中处置有限公司的劳务人员，从事的岗位是驾驶运送医疗废物货车，工资待遇1800元/月，再加绩效和福利，永州市医疗废物集中处置有限公司是永州市公用事业管理局的下属非营利性公司，原告又未向法庭提供其在上岗期间月收入多少的证据，故对原告张宇误工费计算可参照相近的行业，即公共管理及社会保障行业计算，74698元/年÷365天×150天=30697.81元（包括二次手术的误工费）。 关于争议焦点二，本院评议如下：医保外用药是保险人与被保险人在保险合同中的约定，当事人未向法庭提供受害者在治疗过程中使用了非治伤用药的依据，非医保用药又不能对抗在交通事故受伤的受害者，故保险公司在保险范围中赔偿就不能扣除受害人的非医保用药，但保险公司赔偿此款后，可依据保险合同向被保险人追偿。 关于争议焦点三，本院评议如下：本次交通事故周少波驾驶的粤X**车辆与发生本次交通事故有一定的关系，但交警部门认定周少波在本次事故中不负任何责任，根据相关规定，周少波及其驾驶机动车保险公司理应在交强险无责任限额12,100元承担责任，但本案原告没有起诉周少波及其驾驶机动车保险公司，又无当事人申请追加，还有据原告调查粤X**车辆的保险公司与粤X**车辆的保险公司同属一个保险公司，故本院可先行判决，太平洋财保东莞公司赔偿此款后，可向周少波及其驾驶机动车的保险公司追偿。 综上理由，原告张宇在本次交通事故中造成的经济损失计算如下： 1、医疗费：11,4670.67元； 2、误工费：30,697.81元； 3、护理费：60798元/年÷365天×80天=13,325.59元（包括二次手术）； 4、交通费：65天×8元/天=520元； 5、住院伙食补助费：65天×60天=3,900元； 6、营养费：80天×30元/天=2,400元； 7、后期治疗费：11,000元； 8、伤残赔偿金：39842元/天×20年×10%=79,684元； 9；被扶养人生活费：①张家轩26924元/年×13年÷2×10%=17,500.6元；②张育铭26924元/年×16÷10%=21,539.2元，合计39,039.8元； 精神抚慰金：5,000元； 鉴定费：1,600元； 以上合计301,837.87元。 因上述计算属于交强险范围已超过120,000元，被告保险公司应在交强险范围内赔偿120,000元，剩余的款在第三者责任险范围赔偿，鉴定费1,600元由被告李志兵负责赔偿，原告还提出赔偿其财产损失2,000元，因未向法庭提交任何依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（一）项，参照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、限被告中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司在本判决生效后七日内，在交强险责任限额范围内赔偿原告张宇经济损失人民币120,000元； 二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司在本判决生效后七日内，在商业险责任限额范围内赔偿原告张宇经济损失人民币180,237.87元； 三、被告李志兵在本判决生效后五日内赔偿原告张宇鉴定费损失1,600元； 四、驳回原告张宇的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6,081元，被告李志兵负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 审 判 长  王衡陵 审 判 员  贺 云 人民陪审员  吴春华 二〇二〇年六月十二日 书 记 员  唐小芹 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。