陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕07民终402号上诉人（原审被告、另案原告）：饶武，男，生于1977年4月15日，汉族，住四川省广元市利州区，身份证号码：510XXXXXXX********。委托诉讼代理人：王小隆，西安市碑林区文艺路法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：李化绒，西安市碑林区文艺路法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告、另案被告）：勉县红鑫实业有限公司。住所地：勉县。统一社会信用代码：91610725MA6YU5M81Q。法定代表人：葛桔洋，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴金燕，四川捷哲律师事务所律师。委托诉讼代理人：敬露露，四川捷哲律师事务所实习律师。饶武因与勉县红鑫实业有限公司（以下简称红鑫公司）劳动争议申请勉县劳动人事争议仲裁委员会仲裁，饶武、红鑫公司均不服勉县劳动人事争议仲裁委员会（2019）勉劳人仲案字第20号仲裁裁决，分别于2019年7月31日和2019年8月2日，以对方为被告向勉县人民法院提起诉讼。勉县人民法院并案审理后，作出（2019）陕0725民初1150号民事判决，宣判后饶武不服向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。饶武上诉请求：撤销原判，改判被上诉人支付上诉人工资76667元，业务提成500000元，违法解除劳动关系经济补偿金33716.5元，未签订劳动合同双倍工资390000元，并补交2018年5月1日至2019年2月28日的养老、医疗、工伤、生育、失业保险；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院对上诉人的工资查明事实不清、认定错误，适用法律错误。1、一审法院对上诉人的工资认定错误。上诉人在仲裁及一审中均提交了被上诉人法定代表人葛桔洋的微信通讯记录，其中被上诉人给上诉人核算，截至2019年3月4日确定拖欠工资76667元，并通知上诉人领取。被上诉人对此并无异议，但一审法院对已经认定的证据和事实却以上诉人无证据证明为由驳回，属事实认定错误。2、除约定的年薪500000元以外，被上诉人还应按照约定支付上诉人业务提成500000元。上诉人提交的入职登记表中，被上诉人董事长郭某某签字并加盖公章确认，其中明确约定上诉人年薪500000元，并按销售总额1%提成，一审法院认定了年薪500000元的事实，却对上诉人的提成不予确认明显错误。3、根据双方所提交的证据显示，被上诉人将上诉人除名，并要求上诉人办理离职，腾空办公室，明显属于违法辞退。二、一审法院对上诉人未签订劳动合同的事实认定错误，适用法律有误。1、上诉人未隐瞒自身情况，上诉人在入职登记表中所填写的所有信息真实无误，且被上诉人还向上诉人的银行卡支付工资，上诉人以化名饶某某开展业务并无不当。2、被上诉人应当支付未签订劳动合同的双倍工资。根据《劳动合同法实施条例》第5条、第6条和《劳动合同法》第82条的规定，上诉人如拒绝签订劳动合同，被上诉人应当书面辞退上诉人，但被上诉人没有书面辞退上诉人，那么就应该按照该规定，向上诉人支付未签订劳动合同的双倍工资。一审法院将未签订劳动合同的责任归于上诉人属事实认定错误，并且推断如果签订劳动合同也是无效合同，属主观臆断，不符合法律规定。上诉人受到刑事处罚，并未丧失签订劳动合同的权利，只是不能担任高管。三、一审法院受理未经仲裁的诉讼事项程序违法。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第2条、第5条，《中华人民共和国劳动法》第79条，《中华人民共和国民事诉讼法》第124条三款，被上诉人未经仲裁直接向一审法院提出要求上诉人返还工资的诉讼请求，违反劳动争议仲裁前置程序，属程序违法。四、一审法院适用法律错误。一审法院审理认为，上诉人明知也应当知道《公司法》146条规定，以此否定上诉人劳动权利和签订劳动合同的权利，明显违背立法本意。上诉人与被上诉人之间就没有签订劳动合同，一审法院以《劳动法》第26条第1款第3项，《劳动合同法》第28条，第86条予以判决，明显适用法律错误。故一审判决，程序违法，事实认定错误，适用法律错误，应当依法撤销一审判决，予以改判。红鑫公司辩称：原审判决事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。事实和理由：一、双方未签订劳动合同的原因是由于饶武的真实身份无法确认，责任完全在于饶武本人，被上诉人不应支付未签劳动合同的双倍工资。二、虽然被上诉人与上诉人形成了事实劳动关系，但由于上诉人伪造身份证明等入职资料，隐瞒刑事犯罪记录的欺诈行为使被上诉人做出了错误的决定，故对于上诉人的总经理职位薪资待遇等约定应属无效。三、上诉人饶武实施欺诈行为与被上诉人形成的劳动关系应当自始无效。其无权要求被上诉人按照总经理工资标准向其支付工资。被上诉人已对其作出免职决定，其也不应享有执行经理的待遇，只能比照同期入职的相近岗位的员工工资标准每月10000元支付。由于在上诉人任职期间，被上诉人已向其支付工资390000元。故上诉人无权要求被上诉人支付其请求的76667元工资。四、被上诉人与上诉人从未约定过业务提成，上诉人所要求的业务提成既没有事实依据，也没有法律依据。被上诉人出示的《新员工入职登记表》，微信截图等证据不完整，并且都是复印件，不具有客观真实性，不能直接证明双方对1%的业务提成达成合议。五、被上诉人不应支付违法解除劳动关系产生的经济补偿金。2019年2月25日被上诉人得知上诉人刑事犯罪记录以后，即通过董事会依法决定免去对上诉人执行经理职务，告知其另有任用。属于《劳动合同法》第39条规定的法定解除。且被上诉人于2019年3月4日还向上诉人支付工资200000元。3月18日向上诉人下发按时上班和尽快签订劳动合同的书面通知。上诉人确已收到，但却无正当理由，拒不上班和签订劳动合同。六、一审法院未违反仲裁前置程序。在被上诉人收到仲裁委送达的仲裁申请书以后，已明确在提交的仲裁答辩状中提出，被上诉人向上诉人支付的390000元工资中，有290000元属于超额支付，请求仲裁委裁决返还。饶武向一审法院起诉请求：1、红鑫公司支付其欠付工资76667元；2、红鑫公司支付其业务提成500000元；3、红鑫公司支付其违法解除劳动关系经济补偿金33716.5元；4、诉讼费由红鑫公司承担。红鑫公司在另案中向一审法院起诉请求：1、公司不支付饶武未签劳动合同双倍工资390000元；2、饶武应返还红鑫公司多付的工资290000元；3、本案诉讼费用由饶武负担。一审法院并案审理后查明：饶武于2018年5月1日起在红鑫公司工作，担任执行经理，红鑫公司确定饶武工资为年薪500000元。红鑫公司以不定期不定额方式向饶武支付工资。饶武在工作表上签名为饶某某，在任职期间以饶某某身份进行总经理签名和对外义务签名。红鑫公司于2019年2月25日印发人事任免通知{勉鑫实业字[2019]002号}，自文件发出之日起免除饶武执行经理一职，另有任用。当日，饶武收到该人事任免通知。2019年3月4日红鑫公司通知饶武办理有关办公用品的清查、工资领取及管理公司股份的注销办理。饶武因红鑫公司将其免职并通知其办理离职手续和腾空办公室，于同日自行离开红鑫公司。2019年3月18日，红鑫公司向饶武发出要求回单位上班并签订劳动合同办理相关手续的书面通知，饶武于当日收到该通知但未返回公司工作。饶武自2018年5月至2019年2月连续在红鑫公司工作，红鑫公司向其共支付工资390000元。工作期间，双方未签订书面劳动合同，红鑫公司也没有为其办理任何社会保险的参保及缴费。2019年6月24日，饶武向勉县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决由红鑫公司支付其：1、2019年1月–2月工资76667元；2、未签订劳动合同双倍工资375000元（2018年6月1日至2019年2月28日）；3、业务提成500000元；4、违法解除劳动关系经济补偿金33716.5元；5、为其补缴2018年5月1日至2019年2月28日的养老、医疗、工伤、生育、失业保险。勉县劳动人事争议仲裁委员会以[2019]勉劳人仲案字第20号仲裁裁决书裁决：1、红鑫公司支付饶武未签劳动合同双倍工资390000元；2、红鑫公司为饶武办理2018年5月1日至2019年2月28日的养老、医疗、工伤、生育、失业保险参保缴费手续，饶武与红鑫公司各自履行缴费义务，属于职工个人负担部分的本金、利息和其他费用由饶武承担，属于单位负担部分的本金、利息和其他费用由红鑫公司承担。能否补缴及补缴的基数和金额以社会保险经办机构审批、核定为准。3、驳回饶武其他仲裁请求。仲裁裁决书送达后饶武及红鑫公司均不服该裁决，分别于2019年7月31日及2019年8月2向一审法院提起诉讼。一审法院另查明，饶武原系中国农业银行股份有限公司广元朝天支行行长。2015年10月22日因涉嫌伪造公司印章罪、受贿罪被四川省广元市朝天区人民检察院向四川省广元市朝天区人民法院提起公诉。该案件经四川省广元市朝天区人民法院审理后，于2016年5月17日做出（2015）朝天刑初字第54号刑事判决，判决：一、饶武犯伪造公司印章罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金10000元；犯受贿罪，判处有期徒刑一年，并处罚金100000元；数罪并罚，总和刑期有期徒刑一年六个月，并处罚金110000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月12日至2016年6月11日止。罚金在本判决生效后10日内缴纳）。二、该案涉及赃物农行印章一枚、饶武私章一枚、邮政快递一封依法予以没收。一审法院认为，红鑫公司属于中华人民共和国境内的合法企业，饶武在红鑫公司工作，双方应当依据《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定履行权利和承担义务。但双方没有签订劳动合同，双方形成了事实劳动关系。红鑫公司及饶武均不得违反法律、行政法规的强制性规定。《中华人民共和国公司法》第一百四十六条明确规定：因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未愈五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未愈五年，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员。饶武于2016年5月被广元市朝天区人民法院以犯伪造公司印章罪、犯受贿罪判处有期徒刑一年六个月。饶武明知也应当知道该项法律规定，所以自其进入红鑫公司后，对外一直以饶某某的身份从事民事活动，不愿提供自己的真实身份信息，从而使红鑫公司无法与其签订劳动合同，过错责任在于饶武本人。即使饶武与红鑫公司签订了劳动合同，依照公司法第一百四十六条之规定，双方签订的合同也是无效合同。饶武请求判令红鑫公司支付拖欠其工资76667元，因红鑫公司已向饶武支付的390000元工资中包含了2019年1月100000元、2019年2月200000元工资，饶武已收到了这两笔工资款，饶武在仲裁委员会及本院审理中均未提供证据佐证红鑫公司拖欠其76667元工资的证据，且红鑫公司还请求判令饶武退还多领取的工资290000元。故其该项诉讼请求本院应予支持。饶武另请求判令红鑫公司支付其业务提成500000元及解除劳动关系经济补偿金33716.5元，由于违反法律的强制性规定，其该项诉讼请求本院依法不予支持。基于相同理由，红鑫公司请求判令不支付饶武未签劳动合同双倍工资390000元的诉讼请求本院应予支持。红鑫公司另请求判令由饶武返还其多付工资290000元。考虑到双方虽未签订劳动合同但确已形成了事实劳动关系的实际情况，红鑫公司比照同期相近岗位最高月工资10000元按其工作时间10个月计算，支付其100000元工资合情合理。饶武多领取的部分应当退还给红鑫公司。遂判决，一、驳回饶武的全部诉讼请求。二、勉县红鑫实业有限公司不予支付饶武未签劳动合同双倍工资390000元。三、饶武在本判决生效后10日内返还勉县红鑫实业有限公司多支付的290000元工资。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。饶武交纳的案件受理费10元，勉县红鑫实业有限公司交纳的案件受理费10元，合计20元由饶武负担。本院二审期间，上诉人饶武围绕上诉请求提交了以下证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证：一、《新员工入职登记表》第2页《员工须知》，该证据的主要内容：1、新入职的员工必须完整的填好入职登记表，出示有效证件原件交验，新员工必须保证向公司提交的所有证件及资料等均真实有效。否则公司可随时解除劳动关系，并追究相关经济及法律责任。2、公司上班时间早8:00-12:00，午14:00-18:00，周一至周五可任意调休，无特殊情况周末不可休假。.......5、新入职的员工转正后应办理一张本地银行的工资卡，卡号交财务部登记。.......新员工签名确认：饶武（本人签名），日期：2018年4月27日二、被上诉人红鑫公司网页宣传材料：（1）红鑫美凯龙红鑫广场总经理饶某某陪同勉县住建局领导参观；红鑫美凯龙红鑫广场总经理饶某某陪省人大代表参观。（2）被上诉人红鑫公司开业庆典和现场采访照片，载明上诉人饶武在开业庆典上讲话和接受采访。三、饶武与郭某某微信聊天记录截图。饶武与郭某某的聊天主要内容：2018年4月8日23:06，饶武向郭某某发送了“工作纪要，饶武同志工作职责：对勉县项目的工程、财务、行政、人事、招商、销售、运营、物业管理等工作负总责。管理、监督、考核项目所有工作人员。项目实施过程中，饶务同志的决策权为20万元以内（含20万元）超出部分报请郭总审批，20万元以上的合同标的需采取公开招标投标的形式，并报请郭总审批；已签订合同内的付款由饶武同志签字生效。项目公司只做一套账，对外账由郭总决定。项目公司没有对外借款、投资的权利，工作中有争议的时候以郭总的决议为准。项目销售、招商采取对外固定折扣的政策，并做好区别对待。饶武同志招待费实报实销，其他部门招待费由饶武同志审批。饶武同志月薪？万元，奖金按项目销售额的？%计提，按月随工资发放（销售额数据以销售代理公司和公司财务部门提供为准，项目销售、招商总监由饶武兼任）。配备工作用车一辆。食宿由公司统一安排。公司管理人员采取全天工作制，原则上无休假。这里面还有没有意见？郭哥你看一下”，郭某某4月9日13:16回复：“你的年薪要求多少？直接说。”饶武回复；“月薪5万元，奖金按销售额1%计提”郭某某回复说；“你这个价格不是安心的，你在韩城拿的多少？”饶武回复说；“工资差不多，奖金没有这么多”。郭某某回复；“直接说年薪”，饶武回复：“年工资60万元，奖金按销售额1%计提，如销售额1亿元计提奖金100万元”郭某某回复说；“你完全在开玩笑呢”饶武回复说：“完全没有”。郭某某4月9日14:33回复“50万元年薪！提成再少点！”，饶武回复：“提成多少？”郭某某回复：“提成0.5”。2018年7月4日20:42-21:03饶武与郭某某微信聊天，饶武说：“老大好久有空想和您坐一坐喝一杯”，郭某某：“好。最近几天”，饶武：“我到朝天来找您还是”，郭某某：“可以”，饶武：“我一直敬重您甘愿鞍前马后”、“从李姐方行长到李鋆李林李勇到……我认您”，郭某某：“不管他们！我们做好自己。后天到曾家山来”，饶武：“我信您！其他的我不管。我的身家性命都压给您了，我情况您知道！”、“不是您我万万不能这样！”，郭某某：“好好工作比什么都重要”。上诉人饶武通过提交以上证据，拟证明《新员工入职登记表》所载内容真实有效，被上诉人红鑫公司对上诉人饶武以饶某某姓名在公司公开开展工作是知晓的，约定年薪50万元、业务提成1%是有依据的。被上诉人红鑫公司质证认为，对《新员工入职登记表》复印照片的拍摄时间无法确定，真实性无法认可，称其没有和饶武签定过《新员工入职登记表》，认为是饶武在任职期间拿了有郭某某签名及公司印章的空表自己填写的，红鑫公司出具了与其他员工签定的《新员工入职登记表》是三页，认为饶武拿出来的入职登记表只有两页,不予认可；宣传册及开业庆典现场采访的照片不是新的证据；对于微信聊天记录，上诉人提供的是微信聊天的截图，应当以微信聊天的实时对话为依据，微信聊天截图存在被修改的可能，对其真实性不予认可，也不能证明红鑫公司知晓饶武的犯罪情况，对于微信聊天记录中所说的销售额提成1%，聊天记录中没有肯定回答，且该聊天记录不完整，具有片面性，不能客观真实地反应详细的商谈过程。对微信聊天和入职表均不予认可，对证明目的也不认可。二审中被上诉人红鑫公司没有提交证据。二审对与上诉人饶武提交证据的相关事实核查如下：对饶武提供的与郭某某的微信聊天记录，二审经与郭某某核实，郭某某对双方有聊天的事实无异议，对饶武在红鑫公司工作岗位是执行经理、年薪500000元的事实无异议，但对聊天内容中1%提成的约定有异议，认为饶武的截图不全面，只截取了有利于他的部分，当时说的“提成0.5%可以考虑”，并不是1%。双方并未商定。郭某某称自己把饶武的微信删除了，没有保存聊天记录。郭某某还述称，其和饶武都是四川广元人，都在广元市农业银行工作过，相互认识，其2002年买断工龄辞职后成立公司开始做房地产，期间与广元农行有业务往来，曾经与饶武打过交道，但对饶武在2016年因职务犯罪负刑事责任一事不知，仲裁时律师才告诉；红鑫公司在勉县的项目名称为红星美凯龙实业有限公司，后面因“红星美凯龙”名字涉及知识产权保护问题，将公司名称更改为勉县红鑫实业有限公司；饶武到公司来没有签定过《新员工入职登记表》，是饶武从公司骗到盖有公司印章及郭某某签名的空白入职登记表，自己填写的内容。对于饶武举证的《新员工入职登记表》，经二审审查，饶武在一审提交了《新员工入职登记表》第1页，该表载明的主要内容:饶武的姓名、性别、年龄、民族身高、体重、身份证号、出生日期**口所在地、家庭住址、联系电话、职称、毕业院校、学历、参加工作时间，公司入职时间：2018年4月27日，任职部门：勉县红鑫实业公司，职务：总经理，薪资标准：年薪50万元、销售总提1%。董事长意见：“同意。郭某某。2018.5.1（为郭某某亲笔签名）”，在郭某某签字、签名上加盖红鑫公司印章。对于饶武主张红鑫公司欠其工资76667元的事实，经二审审查饶武在一审提交了其与葛桔洋的微信聊天记录，内容原文为：葛桔洋说“饶总，是这样的，我必须给你说清楚，你的工资牵扯到一笔个人所得税，这笔钱是必须要扣的，但是为了不多扣你的，因为里面还包括子女上学和房贷、供养老人这块可以申请抵扣，我们现在不给你扣除，但是税务上是会找你去交的，你自己交就可以抵扣以上费用，我们交就扣不了，对你也不划算，因为牵扯的东西太多了。你怎么看？”，饶武回复：“你们办就对了”。在另一个聊天的截图中葛桔洋对饶武说“还有工资，我们先给你转20万元，还剩余76666.67元，我等嫂子来办理完了马上就转给你，可以当着他的面付清，我们还是不扣了，那样扣的话要多扣你好几万，你真的不划算，我们也麻烦，到时候税务上会给你算清楚，该抵扣的抵扣，18年的我们报5000就不用扣了，但是剩余的全在19年了，你得交。”并发了工资计算清单（看不清）。对该微信聊天记录，二审中经与葛桔洋核实，葛桔洋称当时担任公司会计，这是其在接到董事会对饶武免职的决议以后，通过微信聊天的方式与饶武商谈清偿工资事情，葛桔洋对微信聊天记录的真实性和内容均无异议，同时述称：红鑫公司曾于2018年8月30日向丁飞（饶武以丁飞之名办理的一张银行卡，实际管理人为饶武）账户转款50000元（备注借款），该笔款项名为借款实为2018年4月至8月支付饶武每月10000元工资，共计50000元，该笔借款一直未归还；2018年9月-12月通过微信转账的方式向饶武发放工资每月10000元，共计40000元；2019年1月31日向饶武发放工资100000元；2019年3月4日向饶武发放工资200000元。以上共计支付给饶武工资390000元。其在与饶武微信中说剩余工资76667元时，未将2018年4-8月工资50000元计算在内，应予以扣除，剩余工资应当是26667元。根据饶武提交的证据,及二审对与证据相关事实的核查情况，二审对饶武提交的证据评议如下:1、对于《新员工入职登记表》，红鑫公司辩称没有和饶武签定过《新员工入职登记表》，认为是饶武在任职期间拿了有郭某某签名及公司印章的空表自己填写，但对其辩解没有提供证据予以印证，应承担举证不能的法律责任。另，经审查，红鑫公司提供的其与公司其他员工签定的《新员工入职登记表》第三页仅是员工银行卡号，用于公司给员工支付工资。饶武提供的《新员工入职登记表》两页与红鑫公司提供的其与公司其他员工签定的《新员工入职登记表》前两页在格式、内容上一致。故，二审对饶武提供的《新员工入职登记表》依法予以采信。2、对于饶武提交的与郭某某的微信聊天记录截屏，郭某某对双方微信聊天的事实无异议，但对饶武认为聊天中已约定提成比例1%提出异议，对其余内容无异议。对二人有异议的提成比例，二审虽然采信了《新员工入职登记表》，该表上有业务提成1%的约定，但红鑫公司及郭某某均否认该约定。另，饶武提交的与郭某某的微信聊天记录是截屏图片，不是原始的聊天记录，是其将聊天记录储存在当时聊天使用手机的云端后又传输到现在使用的手机上的。郭某某提出饶武提交的截图不全，只截取了有利于他自己的部分，鉴于截屏也是到郭某某说“提成0.5”为止。对郭某某提出的异议，因饶武不能提供原始的手机聊天记录，所以饶武提供的聊天记录截屏不能充分证明其与郭某某在微信聊天中已商定了提成比例。故，对饶武提交的与郭某某之间有微信聊天一事的真实性予以采信，饶武主张其年薪50万元的证明目的依法成立，但其主张的业务提成1%的证明目的不能成立。3、对于饶武提供的其与葛桔洋微信聊天记录，葛桔洋对有微信聊天记录的事实无异议，但对其在微信中述说的还剩余工资76667元提出了异议。二审就葛桔洋陈述的给饶武已支付工资390000元的情况通过电话与饶武进行核实，饶武对其已领公司390000元的事实无异议，但辩称其在公司入股股金250000元，公司让其在2018年9月12日退出入股，2018年8月30日公司向丁飞账户转款50000元（备注借款）是公司对其入股的赔偿，并不是公司支付的工资，认为公司给其支付工资是340000元，而不是390000元，公司尚欠其工资是76667元，而不是26667元。饶武对其辩称没有提交入股与赔偿的相关证据，应承担举证不能的法律责任，饶武的辩称依法不能成立。故对饶武提供的其与葛桔洋的微信聊天记录及葛桔洋的陈述依法予以采信，饶武主张红鑫公司尚欠工资76667元的证明目的不能成立。4、对于被上诉人红鑫公司对上诉人饶武以饶某某姓名在公司公开开展工作知晓的证明目的问题。郭某某以年薪500000元的高新聘请饶武担任公司执行经理，述其与饶武是同乡，曾经是同事，且在与饶武的微信聊天中有饶武说“我情况您知道！”，郭某某：“好好工作比什么都重要”的内容。鉴于以上事实，依据常人认知，郭某某不知道饶武2016年职务犯罪事实的述称不符合生活常理。另，红鑫公司一审提交的饶武在公司履职审批事项签字签名均为饶某某，提交的员工工资表上载明：员工名字是“饶武”、领款人签名为“饶某某”，结合二审饶武提交的红鑫公司开展业务对外宣传中图片、文字资料显示在公司对外业务中对饶武使用的是饶某某的名字。以上事实充分证明郭某某及红鑫公司对饶武2016年职务犯罪的事实是知道的，认可饶武在公司工作中使用饶某某的名字。故，饶武主张被上诉人红鑫公司对上诉人饶武以饶某某姓名在公司公开开展工作知晓的证明目的依法成立。依据二审采信的证据，二审审理查明，红鑫公司董事长郭某某聘用饶武担任红鑫公司执行经理职务时知道饶武2016年职务犯罪的事实，郭某某及红鑫公司亦认可饶武在公司工作中使用饶某某的名字。二审审理查明的其他事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：一、红鑫公司与饶武是否存在劳动合同，该劳动合同是否有效，红鑫公司是否应当向饶武支付未签订劳动合同的二倍工资和经济补偿金；二、红鑫公司应以何种标准向饶武支付工资，饶武起诉红鑫公司下欠工资76667元是否属实；三、红鑫公司是否应当向饶武支付业务提成；四、红鑫公司应否给饶武补交在公司工作期间的社会保险费用。关于争议焦点一。本案中，上诉人饶武向法院提交了《新员工入职登记表》第1页和第2页《员工须知》，以此证明双方存在劳动关系。因饶武提供的新员工入职登记表与被上诉人提供的其与公司其他员工签订的入职登记表形式一致，且入职登记表上有董事长郭某某的签字签名及红鑫公司的印章。红鑫公司认为是饶武在任职期间拿了有郭某某签名、公司印章的空表自己填写内容而不予认可，但没有证据印证，红鑫公司应承担举证不能的责任，故对饶武提交的入职登记表依法采信。《劳动合同法》第17条规定，劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称，住所，法定代表人或者主要负责人。（二）劳动者的姓名住址，居民身份证或者其他有效身份证件号码。（三）劳动合同的期限。（四）工作内容和工作地点。（五）工作时间和休息休假。（六）劳动报酬、社会保险。（七）劳动保护劳动条件和职业危害防护（八）法律规定的应当纳入劳动合同的其他事项。经审查，在上诉人饶武提交的《新员工入职登记表》中已经载明了劳动合同应当具备的第一项、第二项、第三项、第五项、第六项中劳动报酬和第八项的内容。对于劳动合同中应当具有的第四项、第六项中的社会保险和第七项，虽未在该入职登记表中体现，但是在上诉人饶武与担任被上诉人红鑫公司董事长郭某某的微信聊天记录已商定由上诉人负责勉县项目的工程、财务、行政、人事、招商、销售、运营、物业管理等工作，明确了上诉人饶武的工作地点和工作内容。再结合双方当事人提交的以饶某某之名在被上诉人公司开展工作的宣传材料和照片，上诉人饶武在该公司也实际履行了上述职责。本案双方当事人虽然没有签订劳动合同，仅签订《新员工入职登记表》，但该份员工入职登记表具备劳动合同的主要内容，实现了《劳动法》规定的应当签订书面劳动合同的立法目的。故，应当依法视为双方已签订书面劳动合同。关于双方劳动合同效力问题，二审已查明郭某某及红鑫公司在聘用饶武担任执行经理职务时，知道饶武之前有职务犯罪的事实。因为饶武在红鑫公司任职前有职务犯罪的事实，导致饶武在红鑫公司的任职违反《中华人民共和国公司法》第一百四十六条之规定，属于违反法律禁止性规定的情形。故，一审法院认定双方之间的劳动合同无效正确，但认定合同无效的客观事实是饶武故意隐瞒其职务犯罪与客观事实不符，二审予以纠正。关于红鑫公司是否应当向饶武支付未签订劳动合同的二倍工资和经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三条规定订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定解除劳动合同符合《劳动合同法》第46条规定的解除劳动合同的七种情形，用人单位依法要给劳动者支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。依据以上法律规定，用人单位支付经济补偿金的前提是在劳动合同有效，且解除劳动合同符合《劳动合同法》第46条规定情形时才予以支付。因本案劳动合同无效，上诉人要求被上诉人支付经济补偿金的诉讼请求不符合法律规定，本院不予支持。同理，支付劳动者二倍工资也是以签订的劳动合同有效为前提。饶武在红鑫公司工作中签订的《新员工入职登记表》视为双方签订了劳动合同，但因本案劳动合同被依法确认无效，上诉人饶武要求被上诉人红鑫公司支付其未签劳动合同二倍工资的诉讼请求不符合法律规定，本院亦不予支持。一审判决红鑫公司不予支持上诉人解除劳动合同经济补偿金及未签订劳动合同双倍工资并无不妥。关于争议焦点二。根据《公司法》相关规定上诉人饶武虽然在刑罚执行期满未愈五年不得担任公司的董监高职务，但是饶武作为一个具有劳动能力的劳动者，其具有从事劳动的权利。虽本案劳动合同被确认无效，但饶武作为劳动者已经付出了劳动，按照《劳动合同法》第28条的规定：“劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。劳动报酬的数额，参照本单位相同或相近岗位劳动者的劳动报酬确定。”故红鑫公司应当向饶武支付工资。双方当事人认可饶武在红鑫公司工作期间担任执行经理，约定年薪500000元。依据饶武、葛桔洋在微信聊天中反映出饶武领取工资中存在个人所得税没有扣除缴纳的事实，说明年薪500000元是税前500000元，故本院依法确认应按照年薪500000元（含税）的标准支付饶武工作期间的工资。饶武在公司工作期间公司给饶武确定的岗位是执行经理，约定的岗位工资是年薪500000元，所以饶武和公司之间有明确的岗位和岗位工资约定。一审判决对饶武工资按照公司其他岗位人员工资每月10000元计发，判决饶武退还工资290000元不符合客观事实和法律规定，二审依法予以纠正。关于饶武起诉红鑫公司下欠76666.7元是否属实的问题。本案中，饶武主张被上诉人欠付工资76667元，依据是被上诉人红鑫公司的出纳葛桔洋（现任该公司总经理）与其聊天记录中载明的内容。关于给饶武支付的工资，红鑫公司在一审中称：2018年8月30日向丁飞（饶武以丁飞之名办理了一张银行卡，实际管理人为饶武）账户转款50000元(标注借款)，该笔款项名为借款实为支付饶武2018年4月至8月每月10000元工资，共计50000元（该笔借款一直未归还）；2018年9月-12月通过微信转账的方式向饶武发放工资每月10000元，共计40000元；2019年1月31日向饶武发放工资100000元；2019年3月4日向饶武发放工资200000元。以上共计390000元。以上事实,本院经与饶武核对，饶武无异议，但饶武辩称2018年8月30日向丁飞账户转款的50000元是公司对退出饶武入股股金的赔偿，不是工资，却未提交证据印证，故饶武的辩称不能成立，红鑫公司已支付饶武工资390000元的事实成立。饶武在红鑫公司工作期间，公司应按照年薪500000元的标准给饶武支付工资。饶武工作10个月工资总额应是416667元，已领取工资390000元，故红鑫公司尚欠饶武工资为26667元。被上诉人红鑫公司现任总经理葛桔洋述称其与饶武微信中说尚欠工资76667元时，未将2018年4-8元工资50000元计算在内的事实亦成立。故，红鑫公司应再补发上诉人饶武工资26667元。另，饶武对其在红鑫公司领取的工资416667元，应由饶武依法缴纳个人所得税。关于争议焦点三。因在前述证据的分析认定中，本院认定饶武主张业务提成比例1%的证明目的不成立，故对饶武主张红鑫公司支付其业务提成的诉求不予支持。关于争议焦点四。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。根据上述法律规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，只有对因不能缴纳社会保险，劳动者要求用人单位赔偿损失发生争议的，才属于法院受理劳动争议案件范围。因此对上诉人饶武要求被上诉人红鑫公司交纳饶武在红鑫公司工作期间社会保险费的诉请，本院依法不予处理。综上，上诉人饶武的请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十条、第二十六条第一款第（三）项、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定判决如下：一、撤销陕西省勉县人民法院（2019）陕0725民初1150号民事判决；二、由勉县红鑫实业有限公司支付尚欠饶武的工资26667元。（饶武对勉县红鑫实业有限公司支付的工资416667元依法缴纳个人所得税）三、驳回上诉人饶武的其他上诉请求。四、驳回被上诉人勉县红鑫实业有限公司的其他诉讼请求。上述第二项在本判决生效后10日内履行清结。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费20元，由被上诉人红鑫公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 熊稷藜审 判 员 陈耀斌审 判 员 李小艳二〇二〇年六月二十八日法官助理 王军伟书 记 员 郭菁怡