广东省开平市人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0783民初1034号原告：陈伟添，香港特别行政区居民，男，1965年12月20日出生，汉族，住广东省开平市*******公司。香港永久性居民身份证号码：********（0）。委托诉讼代理人：杨志勇，广东风采新纪元律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓燕红，广东风采新纪元律师事务所律师。被告：广东金山百草健康产业有限公司，住所地：广东省开平市翠山湖新区***********卡。法定代表人：董某1。被告：张景耀，男，1962年5月16日出生，汉族，住广东省开平市*************。公民身份号码：440************5。委托诉讼代理人：方俊强，广东星辉律师事务所律师。原告陈伟添与被告广东金山百草健康产业有限公司（以下简称“金山公司”）、张景耀民间借贷纠纷一案，本院于2020年3月9日立案后，依法组成合议庭适用普通程序，分别于2020年4月23日、2020年6月3日公开开庭进行了审理。原告陈伟添的委托诉讼代理人邓燕红、被告张景耀的委托诉讼代理人方俊强到庭参加第一次庭审，原告陈伟添的委托诉讼代理人邓燕红到庭参加第二次庭审，被告金山公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈伟添向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告金山公司向原告陈伟添偿还借款本金500000元和利息（暂计至2020年3月3日止，利息227666.67元，本息合计727666.67元；其后利息以本金500000元为基数，自2020年3月4日起至款项偿清之日止，按月利率2%计。）2.请求判决被告金山公司向原告陈伟添支付本案律师费损失30000元以及因申请本案保全而发生的诉讼担保保险费损失1000元。3.请求判决被告张景耀对被告金山公司前述第一项、第二项诉讼请求项下债务承担连带清偿责任。4.本案诉讼费由被告金山公司和被告张景耀承担。事实和理由：2017年8月8日，原告作为出借人、被告金山公司作为借款人，被告张景耀作为担保人，共同签订《借款合同》，约定：（1）金山公司向原告借款500000元，借款期限从2017年8月9日至2017年11月9日，利息按月利率3%计算；（2）借款用途为金山公司健康产业发展及40亩牛大力种植的融资贷款费用；（3）若金山公司逾期还款，同意承担原告因实现债权而支出的律师费、差旅费、公告费、诉讼费等一切从属费用；（4）张景耀对金山公司的债务承担连带清偿责任；（5）金山公司委托张景耀收款。原告依约交付500000元借款。因两被告不偿还借款本息，原告于2018年11月30日向开平市人民法院提起诉讼，请求金山公司偿还借款500000元及利息，张景耀承担连带清偿责任。2018年12月17日，人民调解委员会主持下，原告与张景耀协商一致，张景耀偿还原告借款本息650000元，其中2018年12月17日已还20000元，2019年1月31日前偿还30000元，2019年2月偿还50000元，2019年3月起至2019年7月止每月偿还100000元，2019年8月偿还50000元。此后张景耀仅于2019年12月偿还50000元，再无还款；原告多次向两被告催款，未果。原告认为，两被告逾期不归还借款本息的行为，已构成严重违约。为维护自身合法权益，原告依据《中华人民共和国民事诉讼法》相关规定向贵院提起诉讼，请法院查明事实，支持原告的诉讼请求。案件审理过程中，原告陈伟添请求变更第三项诉讼请求为：请求判决被告张景耀对被告金山公司前述第一项请求项下债务在560000元内予以清偿。事实和理由：原告陈伟添曾于保证期间多次通过口头、电话等方式向张景耀催还款项，基于该事实的真实存在，在原告起诉金山公司和张景耀，其中要求张景耀承担连带清偿责任后，张景耀才与原告签订《人民调解协议书》，约定还款及欠款事宜，原告据此以为原告及张景耀对原告曾在保证期间内向其主张保证责任一事是不存在争议的，故对其提起履行保证责任的诉讼请求。基于对张景耀肯定该事实之陈述的信任，原告未再通过及时电话录音、打印通讯记录或者留存微信聊天记录等方式留存证据；现张景耀事后反言，矢口不认相关事实，由于事情发生时间较久，原告实在难以就此举证。鉴于前述，而根据张景耀签订的《人民调解协议书》及《欠据》，其对金山公司相关债务予以清偿的意思表示真实、明确，加之张景耀先后三次向原告归还其中款项的行为证明其已部分履行前述协议书，故变更诉讼请求。被告金山公司未作答辩，亦未提交证据。被告张景耀辩称，1、被告张景耀无须对原告主张的款项承担保证责任，因根据担保法第26条的规定，原告应于6个月内向被告张景耀要求承担保证责任，逾期保证人免除保证责任。原告提交的民事起诉状及相关的人民调解协议书均逾期，故被告张景耀无须承担担保责任。2、即使被告张景耀需承担保证责任，也仅限于借款500000元及借款期限内的利息按2%计算为30000元，被告张景耀已向原告偿还了90000元，故只剩下440000元的债务，逾期还款在双方的借款合同约定为滞纳金，并非逾期还款利息，且对该滞纳金，并没有约定由被告张景耀承担保证责任。3、原告主张的律师费，根据最高院关于审理民间借贷适用法律的若干问题规定第28条，律师费与相关利息可一并主张但不能超过年利率24%，原告已主张按年利率24%计算利息，故被告张景耀无须支付律师费。对陈伟添变更第三项诉讼请求，张景耀补充答辩，原告陈伟添庭后变更诉讼请求是不合理的，原告一开始就主张被告张景耀承担保证责任，而且在第一次庭审时，已经自认会提交相关证据用于证明原告向被告张景耀主张保证责任，这是其应负的举证责任。但在其举证不能的情况下再进行变更诉讼请求，显然是逃避举证责任的行为。被告张景耀不认可其变更诉讼请求的行为，这必然导致免除原告的举证责任，将原告举证不能的不利后果由被告张景耀承担，造成对被告张景耀的不公。2、双方签订的《人民调解协议书》及《欠据》，均以被告张景耀承担保证责任为前提，原告前一次的起诉也要求被告张景耀承担的是保证责任，在《人民调解协议书》上已经明确记载，可以证明不是原告所称的债务加入，只是纯粹的要求被告张景耀承担担保责任的。任何的协议均不能与法律规定相违背，法律规定的保证责任期间内，原告没有主张被告张景耀承担保证责任，被告张景耀免除担保责任，而此后以保证关系所签订的任何协议及还款均因保证责任的免除而归于无效，被告张景耀代还款项则变成原告的不当得利，被告张景耀保留追讨的权利。陈伟添、张景耀围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告金山公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证权利。对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证；对双方当事人有异议的证据，本院经核证认定如下：陈伟添提交的2018年11月30日（落款）起诉状来源合法、真实有效且与本案有关联性，本院予以确认。陈伟添提交的告知书、《人民调解协议书》、《欠据》，真实、合法，与本案有关联性，本院予以确认；张景耀抗辩，涉案《人民调解协议书》并没有向开平市人民法院申请司法确认，且约定的利息过高，高于年利率24%，与相关的法律规定不符，该协议书无效。经人民调解委员会主持达成的人民调解协议书是双方当事人自愿、真实的意思表示，没有违反法律的禁止性规定，应受法律保护，司法确认只是确认人民调解协议书强制执行力，调解协议约定利率过高，只对高于法律规定上限的利息约定部分无效，不会导致整个调解协议无效，故本院对张景耀的抗辩不予采纳。根据原告陈伟添、被告张景耀提供的证据和陈述的事实，本院查明涉案借款事实如下：2017年8月8日，原告陈伟添作为甲方（贷款人），被告金山公司作为乙方（借款人），被告张景耀作为丙方（担保人），共同签订涉讼《借款合同》，合同约定“一、乙方向甲方借款人民币伍拾万元整（¥500000元），借款期限从2017年8月9日起至2017年11月9日止，利息按月利率3%计算。……三、丙方同意对乙方向甲方所借得的款项承担连带清偿责任。丙方偿还借款本息后，有权向乙方追偿。……五、还息日期：每月9日，逾期还息，每日罚借款总额千分之二滞纳金。六、若乙方逾期还款，乙方同意承担甲方因实现债权而支出的律师费、差旅费、公告费、诉讼费等一切从属费用。丙方同意对此承担连带清偿责任。……八、本合同履行过程中如发生争议，……任何一方均有权向开平市人民法院提起诉讼，并适用中国法律解决双方的争议纠纷。……公司委托收款（账户）：张景耀，建设银行开平市支行，（账号）623********00071203。”陈伟添、金山公司、张景耀均在涉案《借款合同》上签名（盖章）确认。2017年8月9日，陈伟添分2次将500000元借款转账支付至张景耀的银行账户。被告金山公司、张景耀逾期偿还本息，陈伟添于2018年11月30日向法院递交诉讼资料并进行诉前调解，2018年12月17日，经人民调解委员会调解，陈伟添与张景耀双方达成调解协议：张景耀需偿还本金500000元，利息150000元，合共650000元给陈伟添，其中张景耀于2018年12月17日已还20000元，2019年1月31日前偿还30000元，2019年2月偿还50000元，2019年3月起至2019年7月止每月偿还100000元，2019年8月偿还50000元。张景耀于当天出具《欠据》给陈伟添收执，《欠据》载明：广东金山百草健康产业有限公司、张景耀欠陈伟添本息共650000元，双方于2018年12月17日通过调解自愿达成协议：由张景耀于2018年12月17日已还20000元，2019年1月31日前偿还30000元，2019年2月偿还50000元，2019年3月起至2019年7月止每月偿还100000元，2019年8月偿还50000元。张景耀在《欠据》欠款债务人一栏签名（含捺印）。涉案《人民调解协议书》、《欠据》均没有对本金、利息的偿还顺序作出约定，亦未对利息的计算标准作出约定。另查明，金山公司已支付2017年8月9日至2017年10月9日的借款利息30000元，张景耀分别于2018年12月17日、2019年2月27日、2019年9月30日通过银行转账偿还了20000元、20000元、50000元给陈伟添。陈伟添为向金山公司、张景耀追讨本案借款债权，与广东风采新纪元律师事务所签订一份《民事案件委托代理合同》，约定陈伟添委托广东风采新纪元律师事务所代理本案诉讼，律师费为30000元。陈伟添于2020年3月4日向广东风采新纪元律师事务所支付了律师费30000元。在审理过程中，陈伟添向本院申请财产保全并提供担保，本院经审查依法作出（2020）粤0783民初1034号之一民事裁定，裁定冻结被申请人金山公司、张景耀的银行存款750000元或查封、扣押其相应价值的财产。并采取了保全措施。陈伟添因本案纠纷申请财产保全向中国太平洋财产保险股份有限公司江门中心支公司购买诉讼财产保全责任保险，支付保险费1000元。本院认为，本案属民间借贷纠纷。因原告陈伟添是香港特别行政区居民，本案属涉港商事案件。因当事人在涉案《借款合同》中约定适用中华人民共和国内地法律，故本案应适用我国内地法律作为处理纠纷的准据法。《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”原告陈伟添主张被告金山公司向其借款500000元，有其提供的《借款合同》、中国建设银行个人活期账户交易明细予以证明，金山公司委托收款人张景耀也确认收到500000元的借款，本院对借款事实予以确认。陈伟添与金山公司之间民间借贷关系是当事人的真实意思表示，合法、有效，没有违反法律的禁止性规定，应受法律保护。《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定“借款人应当按照约定的期限返还借款。”《借款合同》约定的借款期限为2017年8月9日起至2017年11月9日止，现借款期限已经届满，金山公司逾期还款，陈伟添以诉讼方式向金山公司催告还款，金山公司截至法庭辩论结束前，没有提供证据证明已偿清借款，本院确认金山公司截至法庭辩论结束前尚欠陈伟添借款本金500000元，陈伟添主张事实清楚，于法有据，本院予以支持。关于利息问题。根据《中华人民共和国合同法》第二百零五条“借款人应当按照约定的期限支付利息。”、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”的规定，涉案借款约定了借款期限，金山公司应当支付借款期间的利息，陈伟添陈述金山公司已经支付2017年8月9日至2017年10月9日利息共计30000元，属对己不利事实的承认，本院予以采信，涉案借款还款期限已届满，金山公司逾期还款，显属违约，应承担违约责任，支付逾期利息，金山公司没有提供证据证明已偿还2017年10月9日之后的利息，其应当以欠款本金500000元为基数，按年利率24%向陈伟添支付2017年10月起至2017年11月9日止的借期内利息及从2017年11月10日起至还清之日止的逾期利息。另陈伟添与张景耀签订的《人民调解协议书》、《欠据》是当事人真实自愿的意思表示，合法有效。《人民调解协议书》、《欠据》表明张景耀愿意偿还金山公司欠陈伟添借款本金500000元及2017年10月9日起至2018年12月17日止的利息150000元（合共650000元）并约定还款计划，构成债的加入。张景耀抗辩其是基于错误的认识作为担保人在《人民调解协议书》、《欠据》签名的，保证期间内，陈伟添未向其主张保证责任，现担保期限已届满，张景耀不需要承担偿还责任，张景耀对陈伟添变更诉讼请求亦不予认可，认为陈伟添在举证不能的情况下变更诉讼请求是在逃避举证责任。对此，陈伟添变更诉讼请求，是其自由处分权的行使，并没有违反法律的强制性规定，陈伟添与张景耀签订的《人民调解协议书》、《欠据》并没有体现双方达成新的担保合意，亦未就担保的范围、担保方式、担保期间等有约定，相反，张景耀在《欠据》欠款债务人一栏签名，张景耀作为完全民事行为能力人，知道或者应当知道担保人和债务人的区别，张景耀提供的证据不足以证明其是作为担保人承担责任，应承担举证不能的不利后果，本院对张景耀的抗辩不予采纳。张景耀抗辩其已经偿还90000元并提供银行交易明细予以证明，陈伟添亦对其还款事实予以认可，本院对张景耀偿还90000元的事实予以确认。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十一条“自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。”、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”的规定，张景耀承诺偿还2017年10月9日至2018年12月17日利息150000元，折合为年利率24.8%，已经偿还的90000元，即至2018年6月26日的利息，本院予以认可，不作调整，2018年6月27日起至2018年12月17日的利息，利率应调整为年利率24%，计得58000元（500000元÷360天×24%×174天=58000元）。张景耀仅对金山公司欠陈伟添的本金500000元、利息58000元承担清偿责任，陈伟添主张超出本院确认部分，本院不予支持。鉴于张景耀已清偿2018年6月26日前的利息，金山公司应付利息要做相应的扣减，即金山公司应以500000元为基数，从2018年6月27日起至还清借款之日止按年利率24%计付利息给陈伟添，暂计算至2020年3月3日为205000元（500000元÷360天×24%×615天=205000元），陈伟添主张的利息超过本院确认部分，本院不予支持。关于律师费及诉讼担保保险费的承担问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”承前所述，本院确认涉案借款利息按年利率24%计付，陈伟添主张利息及律师费、诉讼保全保险费总计已超年利率24%的法律规定，且律师费、诉讼保全保险费是陈伟添自主购买的服务，而不是诉讼的必要费用，陈伟添主张涉案律师费、诉讼保全保险费理据不足，本院不予支持。被告金山公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告广东金山百草健康产业有限公司应自本判决生效之日起十日内偿还借款本金500000、利息205000及后续利息（从2020年3月4日起至款项还清之日止以500000元为基数按年利率24%计算）给原告陈伟添；二、被告张景耀对以上第一判项被告广东金山百草健康产业有限公司应偿还给原告陈伟添的借款本金500000元及利息58000元承担清偿责任；三、驳回原告陈伟添的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费11386.33元、财产保全费4270元，合计15656.33元（此款原告陈伟添已预交），由原告陈伟添负担1107.5元，被告广东金山百草健康产业有限公司负担14548.83元。原告陈伟添多预交的案件受理费14548.83元，由本院予以退回；被告广东金山百草健康产业有限公司应向本院补缴案件受理费14548.83元。如不服本判决，原告陈伟添可在判决书送达之日起三十日内、被告广东金山百草健康产业有限公司、张景耀可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审 判 长  谭玉媚人民陪审员  关丽红人民陪审员  付艳婷二〇二〇年六月十三日法官 助理  郭雪银书 记 员  谭丽娜