河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终2597号上诉人［原审原告（被告）］：奥吉特生物科技股份有限公司（原洛阳奥吉特菌业股份有限公司），住所地河南省兰考县。法定代表人：常利霞，该公司董事。委托诉讼代理人：刘加芝，该公司员工。委托诉讼代理人：王乙妃，河南翰法律师事务所律师。上诉人［原审被告（原告）］：肖豹，男，1973年10月31日出生，汉族，住河南省洛阳市洛龙区。委托诉讼代理人：魏爱芳，河南益唐律师事务所律师。上诉人奥吉特生物科技股份有限公司（以下简称奥吉特公司）因与上诉人肖豹劳动争议纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2019）豫0311民初6642号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法适用独任制进行了审理。上诉人奥吉特公司的委托诉讼代理人刘加芝、王乙妃，被上诉人肖豹及其委托诉讼代理人魏爱芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。奥吉特公司上诉请求：1．依法改判一审判决第二项，改判奥吉特公司只向肖豹支付未休年休假工资为1838元；2．本案一、二审诉讼费用由肖豹承担。事实与理由：关于未休年休假工资的问题，因肖豹仲裁请求的金额是共计人民币1838元，一审法院却让奥吉特公司承担2380.41元，超出了仲裁诉讼请求的范围，超出部分依法不应支持。肖豹辩称，同自己的上诉意见。肖豹上诉请求：1．撤销一审判决，发回重审或依法改判；2．本案诉讼费用由奥吉特公司承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清。1．奥吉特公司强行调岗降薪，证据确实充分，依法应向肖豹支付经济补偿金及2月份工资差额。奥吉特公司以需要减少费用开支为由，将肖豹所在岗位总经办部门撤销。1月24日，奥吉特公司要求肖豹到洛阳奥吉特农业开发有限公司上班，岗位为普通行政人员，工资下调1000元。肖豹对此不予接受表示反对，随后多次找相关领导协调此事未果。3月2日，肖豹迫于无奈，向公司提交了被迫离职通知书。以上事实有肖豹提交的与奥吉特公司人事主管的谈话录音、微信聊天记录、工资发放银行流水记录予以佐证，肖豹要求奥吉特公司支付经济赔偿金及工资差额的要求于法有据。一审判决认定不存在支付经济补偿金及工资差额的情况，属认定事实不清。2．肖豹于休息日加班，奥吉特公司理应向肖豹支付加班费。肖豹自入职起即被迫执行奥吉特公司单休制考勤制度，以指纹、扫脸打卡等方式进行考勤。在劳动仲裁阶段，奥吉特公司以严格执行国家相关规定为由拒不提供考勤记录，但在一审庭后提交的考勤记录中，明确记载了肖豹加班的事实。奥吉特公司于庭后提交工资表系为掩盖其没有支付加班工资的真相而临时伪造的，甚至还根据肖豹的工资总数伪造了加班工资的数额。在质证时，奥吉特公司也自认是为庭审而制作的工资表，伪造的证据依法不应被采信。在奥吉特公司没有提交原始工资表而一审法庭又明知的情况下，依据奥吉特公司提交伪造的仅有肖豹一人工资明细的工资表，认定奥吉特公司已向肖豹支付了加班工资，是错误的。二、一审判决适用法律错误。1．肖豹要求支付年休假工资未超过诉讼时效。根据《职工带薪年休假条例》第五条规定，单位因生产工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。2017年奥吉特公司未安排肖豹休带薪年休假，可以在2018年度安排补休，故肖豹要求奥吉特公司支付2017年度未休带薪年休假工资请求未超过一年的诉讼时效。2．肖豹应当获得失业金损失赔偿。肖豹于2013年7月29日入职，奥吉特公司应自入职之日起为肖豹缴纳社保保险，而奥吉特公司自2014年2月才开始为肖豹缴纳社会保险，致使肖豹不能享受2013年7月29日至2014年1月31日期间社会保险待遇，奥吉特公司应当依法向肖豹支付该期间失业损失。奥吉特公司辩称，1．对于一审法院认定奥吉特公司不应支付肖豹经济补偿金及2月份工资差额部分，认定事实清楚，适用法律正确。肖豹自动提出离职申请，不属于法律规定的应当支付经济补偿金的范围，且2月份的工资，奥吉特公司提交了明确的证据证明已经足额向肖豹发放，因此奥吉特公司不应支付经济补偿金及2月份的工资差额。2．对于肖豹所述的关于加班费的问题，奥吉特公司在提交的工资表及考勤表中均能一一对应，已经足额向肖豹支付了所有的正常工资及加班费，其要求支付加班费没有法律依据。3．肖豹要求支付的失业损失赔偿，该部分费用尚未发生，是其认定的可能性的一个赔偿，可能性的问题不应当作为判决的依据。奥吉特公司不应当承担该部分的损失赔偿。4．关于向肖豹支付未休年休假工资的问题。肖豹在劳动仲裁申请中向仲裁委申请的未休年休假工资为1838元。因此法院应当依据诉讼参与人提起诉讼的标准来判决，而不应当超出其诉讼请求判决，故奥吉特公司应当向肖豹支付未休年休假工资数额应为1838元。奥吉特公司向一审法院起诉请求：1．确认奥吉特公司与肖豹自2014年1月至2016年2月之间存在劳动关系；2．请求依法判决奥吉特公司不向肖豹支付2018年及2019年未休年休假工资共计2380.41元；3．请求依法判决奥吉特公司不向肖豹支付2019年2月工资差额共计798元；4．本案的诉讼费由肖豹承担。肖豹向一审法院起诉请求：1．确认2013年7月29日至2019年3月2日肖豹与奥吉特公司存在劳动关系；2．判令奥吉特公司向肖豹支付经济赔偿金3451.6元×6月=20709.6元；3．判令奥吉特公司向肖豹支付2019年2月份工资差额部分工资1531.6元；4．判令奥吉特公司向肖豹支付自2月份工资内扣除的应由奥吉特公司承担的3月份社会保险费用798元；5．判令奥吉特公司向肖豹支付2013年7月29日至2019年3月2日期间加班费3451.6元/21.75天×288天=45703.94元；6．判令奥吉特公司向肖豹支付2017.2018.2019年未休带薪年假工资3451.6元/21.75天×12.5天×3=5951.03元；7．判令奥吉特公司向肖豹支付失业损失1900x80%=1520元；8．由奥吉特公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：肖豹于2013年7月29日入职奥吉特公司工作，2019年3月2日，肖豹向奥吉特公司出具《被迫解除劳动关系通知书》，以奥吉特公司未经其同意私自调岗降薪为由解除与奥吉特公司的劳动关系。奥吉特公司于2014年2月开始为肖豹交纳社会保险至2019年3月，并在肖豹2月份的工资中扣除了公司为肖豹缴纳的社会保险部分798元。肖豹月工资3451.6元。奥吉特公司未支付肖豹2017-2019年应休未休年休假工资。2019年7月16日，肖豹因与奥吉特公司发生劳动××向洛阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1．裁决确认2013年7月29日至2019年3月2日肖豹与奥吉特公司存在劳动关系；2．裁决奥吉特公司向肖豹支付工作期间加班费42349.24元；3．裁决奥吉特公司向肖豹支付2017年、2018年、2019年未休带薪年假工资1838元；4．裁决奥吉特公司向肖豹支付经济补偿金19189.5元；5．裁决奥吉特公司向肖豹支付失业待遇损失1376元；6．裁决奥吉特公司为肖豹补缴2013年7月至2014年1月的社会保险；7．裁决奥吉特公司向肖豹支付2019年2月份工资差额1689元。仲裁过程中，肖豹放弃第6项仲裁请求。该仲裁委经审理后于2019年9月10日出具洛劳人仲案字［2019］第265号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认肖豹与奥吉特公司自2013年7月29日至2019年3月2日之间存在劳动关系；二、奥吉特公司于该裁决书生效之日起十五日内一次性支付肖豹2018年及2019年未休年休假工资共计人民币贰仟叁佰捌拾元肆角壹分（￥2380.41）；三、奥吉特公司于该裁决书生效之日起十五日内一次性支付肖豹2019年2月份工资差额共计人民币柒佰玖拾捌元整（￥798）；四、对肖豹其他的仲裁请求不予支持。现奥吉特公司、肖豹均不服该仲裁裁决结果，向该院提起诉讼。洛阳奥吉特菌业股份有限公司于2017年5月3日变更为奥吉特公司。一审法院认为，合法的劳动关系应当受到法律保护。肖豹自2013年7月29日入职奥吉特公司处上班，填写有入职录用表，且奥吉特公司对该表予以确认，2019年3月2日肖豹出具《被迫解除劳动关系通知书》，以奥吉特公司未经其同意私自调岗降薪为由解除与奥吉特公司的劳动关系，故该院认定奥吉特公司、肖豹之间自2013年7月29日至2019年3月2日之间存在劳动关系。关于肖豹主张的经济补偿金，其未提供证据证明其符合要求用人单位支付经济补偿金的情况，对该诉讼请求该院不予支持。关于肖豹主张的奥吉特公司向其支付2019年2月份工资差额部分工资1531.6元的诉讼请求，根据奥吉特公司的提交的肖豹工资单及庭审查明的事实，奥吉特公司并未存在少支付工资的情况，但是奥吉特公司在肖豹2月份的工资中扣除单位应当缴纳的3月份的社会保险金798元不符合法律规定，应当向肖豹予以支付。关于肖豹主张的奥吉特公司支付其2013年7月29日至2019年3月2日期间加班费的诉讼请求，根据奥吉特公司提交的肖豹工资单及考勤记录，该工资单上明确显示有加班工资，且奥吉特公司提交的工资单上的工资和肖豹提交的银行流水工资金额相吻合，故该项诉讼请求没有事实及法律依据，该院不予支持。关于肖豹要求奥吉特公司支付其2017年、2018年、2019年未休带薪年假工资的诉讼请求，其2017年的年休假，根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，故对其2017年的年休假的请求不予支持。奥吉特公司庭审中认可没有向肖豹支付2018年和2019年未休年休假工资，根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条及《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条规定，结合肖豹的工作年限，肖豹2018年的未休年休假天数为5天，因肖豹2019年没有工作满全年，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条之规定，肖豹2019年未休年休假天数折算后不足1整天（61天÷365天×5天＝0.84天），故对肖豹2019年未休年休假工资报酬不予支付，故奥吉特公司应支付肖豹未休年休假工资共计2380.41元（3451.6元／月÷21.75天×5天×3）。关于肖豹诉求的奥吉特公司向其支付失业损失的诉讼请求，不符合《失业保险条例》的规定，对其该项诉讼请求，该院不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四之规定，判决：一、奥吉特公司与肖豹自2013年7月29日至2019年3月2日之间存在劳动关系；二、奥吉特公司于该判决生效之日起十日内支付肖豹2018年及2019年未休年休假工资共计2380.41元；三、奥吉特公司于该判决生效之日起十日内支付肖豹2019年2月份工资差额共计798元；四、驳回奥吉特公司及肖豹的其他诉讼请求。案件受理费20元，减半收取计10元，由奥吉特公司、肖豹各承担5元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。肖豹提供如下证据：2019年3月12日肖豹与奥吉特公司人事部主任刘加芝谈话录音，拟证明：1．肖豹1月份工资4239元，由基本工资、绩效工资、工龄工资、3天加班工资组成。2019年1月份包含元旦假期及四个休息日，即使按照单休，肖豹的考勤天数也应该是26天，而事实上，肖豹1月份考勤是29天。这里的加班工资是超过单休考勤满勤以后的加班工资。即每周上6天班不计算加班工资，每周上7天班才计算一天的加班工资。而本案中肖豹主张的正是每周的第6天应发的加班费。2．奥吉特公司人事部主任刘加芝在录音里称看到过肖豹的工资表，充分说明奥吉特公司财务是制作过工资表的，但是其在一审庭后并未提交真实的工资表，而提交了一份根据肖豹每月的实发工资伪造的，注明了加班费的，仅有肖豹一人工资组成明细的工资表。一审判决也正是依据这份伪造的工资表认定奥吉特公司已经向肖豹支付过加班费，一审认定事实错误。3．奥吉特公司人事部主任刘加芝在录音里称：一月份工资是正常的，还是按照3500计算的，没有调整到2500。也就是说，肖豹1月份工资还是按照奥吉特公司总经办主任岗位工资标准进行发放，而2月份，即奥吉特公司将肖豹强行调岗至奥吉特农业开发公司普通行政岗位且降薪1000元以后，按照2500的标准计算的工资。进一步说明了奥吉特公司强行调岗降薪的事实存在。奥吉特公司质证认为，对录音当事人双方真实性没有异议，对证明方向有异议。该部分录音无法证明肖豹所主张的其工资是每周上六天班，不计算加班工资。肖豹1月份考勤是29天，因为奥吉特公司在考勤过程中将年休假多计算三天，即肖豹并未上班，但向其多发放了三天工资，该部分事实与奥吉特提交的工资流水中能够印证。另外，肖豹已经在证据中明确该部分录音是其与奥吉特公司人事部主任刘加芝的谈话，而刘加芝并非是财务及核查肖豹考勤记录的相关人员，通过双方的谈话恰能够证明奥吉特公司全额按照应发工资向肖豹发放，不存在少发未发的情况。对于肖豹的其他证明方向，奥吉特公司均不予认可，该部分录音也无法证明。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于肖豹未休年休假工资的数额问题，肖豹主张2017年的未休年休假工资超过劳动争议申请仲裁的时效期间一年，2019年未休年休假天数折算后不足1整天，因此肖豹2018年未休年休假工资共计2380.41元（3451.6元／月÷21.75天×5天×3），一审认定的数额并无不当，故奥吉特公司关于其只应支付1838元的上诉请求不能成立，本院不予支持。关于经济补偿金的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”，第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位”，本案肖豹系自动离职，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条关于用人单位应支付经济补偿金的情形，亦没有提交充分有效证据证明奥吉特公司违法解除劳动合同，因此肖豹关于奥吉特公司应支付其经济补偿金的上诉请求不能成立，本院不予支持。关于肖豹2月份工资差额的问题，肖豹主张奥吉特公司向其支付2019年2月份工资差额部分工资1531.6元，但并未提交充分有效的证据予以佐证。奥吉特公司在肖豹2月份的工资中扣除单位应当缴纳的3月份的社会保险金798元，一审法院据此认定奥吉特公司应当支付798元差额并无不当。关于肖豹加班费的问题，根据奥吉特公司提交的肖豹显示有加班工资的工资单、考勤记录，与肖豹提交的银行流水能够相互印证，因此肖豹关于奥吉特公司应支付其加班费的上诉请求依据不足，本院不予支持。综上所述，奥吉特公司、肖豹的上诉请求均不能成立，均应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人奥吉特生物科技股份有限公司负担10元，上诉人肖豹负担10元。本判决为终审判决。审判员  苏晓明二〇二〇年六月十七日法官助理傅艺林书记员刘冰冰