四川省广元市利州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0802民初5605号 原告（反诉被告）：广元市顺达房地产开发有限公司，住所地广元市利州区南河办事处北京路骏仕锦城，统一社会信用代码91510802720828578D。 法定代表人：张仲平，系公司董事长。 委托诉讼代理人：何松林，四川广府律师事务所律师。 委托诉讼代理人：任锋荣，四川广府律师事务所实习律师。 被告（反诉原告）：四川斯莱德电梯有限公司广元分公司，住所地广元市利州区苴国路启明星花园，统一社会信用代码9151080235623625X3。 负责人：吴天友，系公司经理。 被告（反诉原告）：四川斯莱德电梯有限公司，住所地四川省眉山市彭山区观音镇椿巅村**，统一社会信用代码91511422575284454L。 法定代表人：蒋文，系公司执行董事。 二被告（反诉原告）共同委托诉讼代理人：马俊民，四川天称律师事务所律师。 原告广元市顺达房地产开发有限公司（以下简称“顺达公司”）与被告四川斯莱德电梯有限公司广元分公司（以下简称斯莱德广元分公司）、四川斯莱德电梯有限公司（以下简称“斯莱德公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年10月8日立案受理后，被告四川斯莱德电梯有限公司广元分公司、四川斯莱德电梯有限公司对原告广元市顺达房地产开发有限公司提起反诉，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。本诉原告（反诉被告）广元市顺达房地产开发有限公司的诉讼委托代理人何松林、任锋荣、本诉被告（反诉原告）四川斯莱德电梯有限公司广元分公司、四川斯莱德电梯有限公司的委托诉讼代理人马俊民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 本诉原告向本院提出诉讼请求：1、请求依法解除原、被告2018年4月16日签订的《电梯购销安装合同》和2018年12月21日签订的《红星商业广场一期电梯补充协议》；2、请求二被告返还原告三部高层电梯货款41万元；3、请求二被告返还原告三部低层电梯定金9万元；4、请求二被告向原告支付违约金10万元。事实与理由：原告因开发建设广元市红星商业广场商住楼项目，于2018年4月16日与第一被告签订《电梯购销及安装合同》向被告购买电梯。2018年12月21日，双方又签订了《红星商业广场一期电梯补充协议》，对原合同部分条款进行了变更。变更后的合同约定：“二、甲方已支付的50万元，其中9万元支付低层三部电梯定金，41万元支付高层三部电梯货款。三、甲方支付乙方三部电梯余款50万元。甲方在二月内将电梯拉至工地安装。”但由于被告违约，至今仍未向原告交付三部高层电梯，并拒绝退还原告已付的50万元货款。另外，查第一被告是第二被告全额投资的分支机构，依照《公司法》第十四条第一款之规定，其民事责任应由第二被告承担。由于被告违约，在2019年2月底根本未交付电梯，使原告的工程无法进行，致使工期延误，给原告造成了很大的经济损失。2019年3月，原告在无可奈何的情况下，只好另行购买了电梯安装。据此，依照《合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条第一百一十四条、六十八条、六十九条之规定，请求依法解除合同，并返还货款和定金，赔偿违约金。 本诉被告斯莱德广元分公司、斯莱德公司辩称，1、请求驳回原告对被告的本诉请求。被告没有违约行为，合同签订后原告只支付了50万元货款，根据买卖合同约定，第一批次三部高层电梯应该在发货支付货款50万元，至今原告未将该金额支付完毕。故，被告依照先履行抗辩权，拒绝向原告发货，不是违约行为。2、现在被告已经向沃克斯公司订购电梯，该合同具有可履行性，不存在合同法第93条规定的法定，故合同不能解除。 反诉原告斯莱德广元分公司、斯莱德公司向本院提出反诉诉讼请求：1、判令反诉被告继续履行2018年4月16日签订的《电梯购销安装合同》和2018年12月21日签订的《红星商业广场一期电梯补充协议》；2、判令反诉被告向反诉原告支付违约金47.1万元；3、判令反诉原告不向反诉被告返还定金9万元；4、判令反诉被告向反诉原告支付仓储费19850元；5、本诉、反诉诉讼费由反诉被告承担。事实及理由：反诉被告在2018年4月16日和反诉原告斯莱德广元分公司签订《电梯购销安装合同》，由反诉被告购买反诉原告提供的“沃克斯”牌电梯四种型号共计6台，合同价款157万元。合同约定货款支付方式为：第一批次有机房客梯2台，机房客梯兼担架梯1台，共3台，发货时间为支付货款日期后40天。第一次付款在第一批次电梯设备发货前40天向反诉原告支付货款62.5万元作为发货款，之后反诉被告一直未支付货款。2018年12月21日双方又签订《红星商业广场一期电梯补充协议》，补充约定：1、由反诉被告先支付41万元作为第一批次三台电梯的货款，在反诉被告支付该3台余款50万元后，反诉被告在两个月内交付电梯并安装；2、由反诉被告支付9万元作为第二批次另外3部电梯的定金。之后反诉被告向反诉原告支付了第一批次电梯货款41万元，第二批次定金9万元，共计50万元。上述合同签订后，反诉原告立即招收安排生产，并制成成品放置于仓库，但反诉被告未按约履行付款义务，故反诉原告未向反诉被告发货。现反诉被告向贵院起诉要求解除合同，返还货款及定金，表明其不愿履行合同义务，故根据《电梯购销安装合同》17.2条，主张按合同金额30%的违约金47.1万元；根据补充协议及《合同法》定金条款，反诉被告无权要求返还定金9万元。反诉被告未按约支付货款，导致电梯至今放置在仓库中，并产生了仓储费19850元，该费用也应当赔偿。 反诉被告顺达公司辩称，反诉原告的全部诉讼请求没有事实和法律依据，应予以全部驳回，理由如下：1、双方签订的《电梯购销安装合同》、《红星商业广场一期电梯补充协议》由于反诉原告违约，致使合同目的不能实现合同目的，应当予以解除。反诉原告在反诉被告按《红星商业广场一期电梯补充协议》支付了电梯货款及定金后，没有按期交付电梯，导致反诉被告另行购买了电梯并完成了安装工作。其行为违反了《红星商业广场一期电梯补充协议》第三条的约定，已构成根本违约，根据《合同法》九十四条第四项的规定，前述两个合同应当依法解除。2、反诉被告不存在任何违约行为，不应当支付违约金。反诉被告要求解除合同时基于反诉原告的违约行为依法提出的，是在行使反诉被告的法定解除权，而反诉原告所依据的《电梯购销安装合同》17.2条是对双方任意解除权的限制，所以反诉原告要求反诉被告支付违约金的请求没有事实及法律依据。3、合同解除后，反诉被告所缴纳的定金9万元应当予以返还。根据合同法第九十七条之规定，反诉被告行使的是法定解除权，并且是基于反诉原告在反诉被告支付货款后迟迟未交付电梯的不诚信行为。4、反诉原告诉请的仓储管理费没有事实及法律依据，不应当由反诉被告承担。 本诉原告提交以下证据： 第一组：1、原告营业执照复印件;2、法定代表人身份证明书。证明原告身份信息。 第二组：3、斯莱德公司工商信息;4、斯莱德广元分公司工商信息。证明被告的身份信息，也证明斯莱德电梯广元分公司是斯莱德电梯公司的下属单位，广元分公司的民事责任应该由斯莱德公司承担。5、2018年4月16日签订的电梯买卖合同;6、2018年12月21日签订的电梯补充合同。证明电梯买卖合同成立和变更的事实。 第三组：7、银行业务回单三张。证明原告履行合同中付款义务的情况。 第四组：8、延期交房的公告。证明因电梯造成迟延交房的后果。 本诉被告对原告所举证据质证如下： 第一组证据三性没有异议; 第二组证据三性没有异议，对证明目的有异议。1、货款支付方式约定，发货前40天由原告支付62.5万元货款作为发货款，这是原告先支付货款的义务，我们收齐以后才发货。2、17.2条约定任何一方不履行或解除合同的，违约方向守约方偿付合同金额30%的违约金。一个是不履行合同和解除合同，我们认为原告没有履行完合同，没有支付足额的合同，第二是他在合同能够履行的情况下起诉要求解除合同，又违反了17.2条解除合同的约定。 第三组证据补充协议三性无异议，双方对货款的支付约定是你先付给我50万元，再把三部高层电梯50万给我，付了100万才把电梯给你。第二条、第三条已经把双方的约定变更了。对于业务回单，公司收到电梯货款50万元。 第四组证据的公告我们认为不具备真实性，与本案无关。因为该公告仅加盖了广元市顺达房地产开发有限公司的公章，并未提出相关证据佐证该公告已张贴公示，被告没有交付电梯的情况下说被告的电梯存在质量问题，显示与事实不符。 本诉被告提交以下证据： 1、企业信用信息公示报告二份，证明反诉原告身份信息 2、《电梯购销及安装合同》一份，证明：1、反诉被告向反诉原告购买6部电梯，合同总价157万元；2、合同第2条约定货款支付方式，内容为：付款说明，电梯分两个批次发货，第一批次3台（高层用），发货时间为支付货款日期后的40天；3、合同17.2条约定，合同生效后，除不可抗力，任何一方不履行或解除合同的，违约方向守约方偿付合同金额30%的违约金。 3、2018年4月18日收据一份，证明双方签订了《电梯购销及安装合同》，反诉原告随后到沃克斯公司支付了合同总价157万元的30%的金额，也就是47.1万元，作为反诉被告购买的6部电梯的定金，目的就是为了让沃克斯公司尽快生产电梯并交付给反诉原告，再由反诉原告按照《电梯购销及安装合同》的约定向反诉被告交付电梯。 4、《红星广场一期电梯补充协议》一份，证明1、双方就货款的支付和发货时间另行达成协议；2、货款支付补充约定为：第一批次（高层）电梯先支付41万元货款，再支付50万元余款后，反诉原告在2个月内发货至工地安装。另付9万元作为第二批次（低层）电梯的定金，自定金支付之日起，2年内提货有效。 综合上述证据证明：反诉原告在签订《电梯购销及安装合同》后，不惜自己垫款向沃克斯公司先支付电梯定金，让沃克斯公司安排生产，说明其履行了合同义务。但是无论从原合同约定的货款支付方式和金额，还是补充协议约定的货款支付方式和金额，反诉被告都没有按约履行给付货款的义务。故反诉被告违约在先，应当向反诉原告承担总货款30%的违约金给付责任，违约金金额为47.1万元。并且对于已经支付的定金9万元，反诉被告也无权要求返还。 本诉原告对被告所举证据质证如下： 第一组证据关于斯莱德电梯公司、斯莱德电梯公司广元分公司工商登记信息三性均无异议。 第二组《电梯购销安装合同》三性无异议，对证明目的有异议。这份证据是事实，签订了合同以后，合同上说的是要我们付62.5万元，在发货前支付62.5万元后40天安排发货，我们确实支付了50万元，但是被告没有排产。所以产生了12月份补充协议，这个合同是进行了部分变更。 第三组斯莱德电梯广元分公司给沃克斯电梯中国有限公司四川分公司的电梯预付款，这个收据是发邮件，对三性均有异议，这是另外一个法律关系，这是斯莱德广元分公司付给沃克斯公司电梯预付款。这笔款并没有写是原告广元市顺达房地产开发有限公司订购电梯的货款。 第四组证据是《红星商业广场一期补充协议》，这个协议的三性无异议，但是证明目的有异议。因为2018年4月份签订的我们付62.5万元才排产，所以对前面的50万元其中9万元支付下面3部电梯的定金，还有41万元支付3部高层电梯的货款。第三条约定，3部电梯一共就值91万元所以先付了41万，后面还要付50万。12月21日-2月21日你就应该把这3部电梯拉到工地安装。余款50万元肯定要付，是电梯安装完了以后付，第一个合同上面有写明检验后才付余款。所以对方把合同变更的内容理解错了，理解成付清全部款项才交付电梯，这违背了签订补充协议的根本目的。 根据原被告在庭审中的举证质证及法庭中的陈述，本院查明事实如下： 2018年4月16日，顺达公司（甲方）与斯莱德广元分公司（乙方）签订了《电梯购销及安装合同》，合同约定，就甲方开发的位于雪峰红星商业广场项目，乙方向甲方销售电梯设备安装及设备质保期内的维护保养订立以下条款共同遵守；乙方向甲方提供沃克斯电梯6台。1、（1）合同总价：合同总价为小写：￥157万元，大写：壹佰伍拾柒万元整；该合同总价款包括货物成本、运输、安装、调试、检测、税费、验收合格交付使用之前及免费保修一年期内保修服务与备用物件费。但不包括土地整改、配合费、水电费等费用；2、货款支付方式：付款说明：电梯设备发货分为两个批次，第一批次有机房客梯2台，有机房客梯兼担架梯1台，发货时间为支付货款日期的后40天。2.1第一次付款在第一批次电梯设备发货前40天甲方支付货款62.5万元给乙方作为发货款。2.2第二次付款时间待定（工地施工进度跟上后，在第二批次电梯设备发货前40天甲方支付货款49.95万元给乙方作为发货款）。2.4甲方的付款无论以电汇还是转账支票方式支付都应付至本合约之乙方指定账户（“收款人”栏请填写“四川斯莱德电梯有限公司广元分公司”否则视为甲方未履行付款义务）；3、发货时间：双方暂定于以下时间发货：根据工程进度确定，乙方在收到每批次发货款后60天将电梯设备送到甲方工地现场，法定节假日顺延，发货排产款必须提前到账。3.2甲方应于发货期至少30天前将签字盖章确认后的“发货期通知书”送达乙方。3.3特别告知：合同签订后当日内甲方将详细确认后的土建图交乙方，并在发货前30天对电梯土建图（以及电梯规格参数）进行再次详细的确认，乙方以此作为生产依据。17、违约责任：17.1乙方未按合同约定日期发货，按已交货款日百分之五向甲方支付违约金，甲方可在余款中抵扣。甲方未按合同约定期限付清货款的，每延期一天甲方则按未付款部分（逾期部分货款）万分之五的违约金支付给守约方，且最长延期时间不得超过60天；17.2合同生效后，除不可抗力（战争、地震、水灾、山崩、暴风雪、交通阻断及国家政策因素等）可解除合同外，任何一方不履行或解除合同的，违约方应向守约方偿付合同金额30%的违约金。17.3双方均不得就任何可能的间接损失向对方提出主张。合同签订后，2018年8月24日，顺达公司向斯莱德广元分公司转账10万元，摘要备注为红星广场电梯款；9月12日，转账10万元；9月30日，向吴天友个人账户转账30万元，用途为红星广场电梯款。 2018年12月21日，顺达公司（甲方）与斯莱德广元分公司（乙方）签订《红星广场一期电梯补充协议》，协议约定：1、原甲乙双方签订的电梯安装合同总价数量及相关条款不变；2、甲方已支付乙方50万元，其中9万元支付低层3部电梯定金。41万元支付高层3部电梯货款；3、甲方支付乙方3部高层电梯余额50万元。甲方在二月内将电梯拉到工地安装；4、甲方欠乙方仓储费和滞纳金在电梯安装验收后，双方协商解决；5、3台低层电梯从定金支付之日起两年内提货有效。该合同签订后，双方发生争议，故原告（反诉被告）诉至本院。 庭审中，①原被告对支付合同价款50万元没有异议；②原被告双方在庭审中均认可高层电梯3台安装价值共计90.55万元（电梯价值66.55万元、安调试费13.5万元、运输费6万元、验收费4.5万元）；③对于2018年12月21日签订的补充协议第三条“甲方支付乙方3部高层电梯余额50万元，甲方在二月内将电梯拉到工地安装”中第二句“甲方”属笔误，应为乙方，经庭审释明，双方无异议。④被告（反诉原告）诉讼委托代理人陈述，在签订补充协议之前顺达公司已经是被列为失信人了，其对利州区法院2018年6月11日有144万元未履行，故要求顺达公司先将第一批次货款金额付清；顺达公司诉讼委托代理人陈述，该公司涉诉是真实，但正因为这个情况才要求缓交电梯款，因被告（反诉原告）宽限了时间。 本院认为，原告（反诉被告）顺达公司与被告（反诉原告）斯莱德广元分公司之间于2018年4月16日所签订的《电梯购销及安装合同》以及2018年12月21日签订的《红星广场一期电梯补充协议》，是双方当事人真实意思的表示，无违法内容，属合法有效合同。 原告（反诉被告）顺达公司与被告（反诉原告）斯莱德广元分公司之间于2018年4月16日签订了《电梯购销及安装合同》后，原告（反诉被告）向被告（反诉原告）分别于2018年8月24日、9月20日及9月30日转付合同价款50万元，未达到合同约定第一批次应付货款62.5万元。2018年12月21日，诉争双方又签订了《红星广场一期电梯补充协议》，该协议第2条约定“甲方已支付乙方50万元，其中9万元支付低层3部电梯定金。41万元支付高层3部电梯货款”，表明诉争双方关于合同约定第一批次3部电梯货款，原告（反诉被告）实际支付第一批次高层3部电梯货款41万元，而第一批次高层电梯3部电梯总价款为90.55万元，原告（反诉被告）还应向被告（反诉原告）支付第一批次合同价款49.55万元。 关于补充协议第3条约定“甲方支付乙方3部高层电梯余额50万元。乙方在二月内将电梯拉到工地安装”的理解。对于该条款，原告（反诉被告）认为由被告（反诉原告）先行履行在二月内即从2018年12月21日起至2019年2月21日前将第一批次电梯拉到工地安装，而后其才向被告（反诉原告）支付电梯价款50万元，因而本案案涉违约应由被告（反诉原告）承担；被告（反诉原告）则认为，按补充协议约定的付款和发货方式，应是先付款再发货，且在补充协议签订前原告（反诉被告）已经被列为失信人了，故要求把剩余货款付清后二个月内再发货，本案案涉违约责任仍应由原告（反诉被告）承担。本院认为，原告（反诉被告）与被告（反诉原告）所签订的《红星广场一期电梯补充协议》第三条约定内容，未明确约定价款给付日期及履行条件，属约定不明条款，双方应进一步协商；同时，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条之第三款“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：…（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行”之规定，以及双方所签订的合同，原告（反诉被告）应当通知被告（反诉原告）履行义务，原告（反诉被告）提出解除案涉合同的诉请，未达到法定解除条件，仅以被告（反诉原告）迟延履行主要债务等一般性违约为由解除合同，本院不予支持。 本案中，被告（反诉原告）请求履行原告（反诉被告）继续履行案涉合同，但因原告（反诉被告）称已经在他人处购买并安装了其所需全部电梯，且双方约定的电梯属通用产品，故双方继续履行案涉合同已无必要，故案涉合同本院予以解除。依本案原被告双方所签订的《电梯购销及安装合同》第17条第2款“合同生效后，除不可抗力（战争、地震、水灾、山崩、暴风雪、交通阻断及国家政策因素等）可解除合同外，任何一方不履行或解除合同的，违约方应向守约方偿付合同金额30%的违约金”，原告（反诉被告）明确表示不履行合同并请求解除合同，属根本性违约，应当承担本案违约责任。 关于违约金数额确认问题。被告（反诉原告）请求按合同总标的157万元的30%计，原告（反诉被告）应承担本案违约金47.1万元。因案涉合同分二个批次履行，本案原被告双方在履行第一批次电梯涉及标的90.55万元之时发生争执诉至本院，故应按实际履行合同标的90.55万元的30%确定违约金数额即271650元，因原告（反诉被告）根本性违约，故应向被告（反诉原告）支付违约金271650元。被告（反诉原告）诉请超出部分违约金即199350元，本院不予支持。 原告（反诉被告）提出依《电梯购销及安装合同》第17条第1款约定，被告（反诉原告）应向其支付违约金10万元，因《红星广场一期电梯补充协议》第三款约定不明确，故原告（反诉被告）该项请求，本院不予支持。 被告（反诉原告）提出不向原告（反诉被告）返还定金9万元的诉请，《红星广场一期电梯补充协议》第二条约定为定金，但第五条约定为订金，故本院采信9万元为第二批次电梯款预付货款。该批次预付货款与第一批次已付货款，品迭原告（反诉被告）应当支付的违约金后，被告（反诉原告）向原告（反诉被告）返还。 关于被告（反诉原告）请求原告（反诉被告）支付仓储费19850元，因未提交相关证据予以证明，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、解除原告（反诉被告）广元市顺达房地产开发有限公司与被告（反诉原告）四川斯莱德电梯有限公司广元分公司、四川斯莱德电梯有限公司于2018年4月16日签订的《电梯购销安装合同》及《红星广场一期电梯补充协议》，解除生效日为本判决生效之日； 二、原告（反诉被告）广元市顺达房地产开发有限公司向被告（反诉原告）四川斯莱德电梯有限公司广元分公司、四川斯莱德电梯有限公司支付违约金271650元； 三、被告（反诉原告）四川斯莱德电梯有限公司广元分公司、四川斯莱德电梯有限公司向原告（反诉被告）广元市顺达房地产开发有限公司返还电梯购销及安装款500000元； 四、驳回原告（反诉被告）广元市顺达房地产开发有限公司的其他诉讼请求； 五、驳回被告（反诉原告）四川斯莱德电梯有限公司广元分公司、四川斯莱德电梯有限公司的其他诉讼请求。 上述判项第二项与第三项相互品迭后，被告（反诉原告）四川斯莱德电梯有限公司广元分公司、四川斯莱德电梯有限公司应向原告（反诉被告）广元市顺达房地产开发有限公司支付款项228350元，在本判决生效后十日内给付。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费9800元，由原告（反诉被告）广元市顺达房地产开发有限公司负担；反诉案件受理费4331.38元，由原告（反诉被告）广元市顺达房地产开发有限公司负担2331.38元，被告（反诉原告）四川斯莱德电梯有限公司、四川斯莱德电梯有限公司广元分公司负担2000元。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审 判 长  赵 伟 人民陪审员  任坤秀 人民陪审员  周海英 二〇二〇年六月十五日 书 记 员  郝梦雪