云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）云01民终5111号上诉人（原审原告）：杭州诺贝尔陶瓷有限公司昆明分公司，住所地云南省昆明市官渡区顺新时代大厦商务写字楼壹幢**。法定代表人：孙伟达，该公司总经理。委托诉讼代理人：王壮，男，1992年12月18日生，汉族，该公司法务，住成都市天府新区，特别授权代理。委托诉讼代理人：屈良勇，男，1974年12月27日生，汉族，系杭州诺贝尔陶瓷有限公司ＨＲＰＢ，住重庆市江**，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：黄朝伟，男，1968年7月31日生，汉族，住云南省昆明市盘龙区。委托诉讼代理人：黄巍、杨芳，云南雁序律师事务所律师，特别授权代理。上诉人杭州诺贝尔陶瓷有限公司昆明分公司（以下简称“诺贝尔昆明分公司”）因与被上诉人黄朝伟劳动争议一案，不服云南省昆明市官渡区人民法院（2019）云0111民初12545号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月4日立案后，依法进行了审理，本案现已审理终结。诺贝尔昆明分公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项、第三项，并改判驳回被上诉人的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人在职期间多次旷工、消极怠工，经多次提醒后仍无任何改善，上诉人按照公司规章制度解除双方劳动合同的行为合理合法。上诉人已经提交证据证明被上诉人的考勤情况，以及公司的规章制度经过民主程序制定并依法告知被上诉人。综上，请求二审依法改判。黄朝伟答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。诺贝尔昆明分公司向一审法院起诉请求：1、原告不支付被告违法解除劳动合同赔偿金40836元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告诺贝尔昆明分公司于2014年1月6日依法成立。被告黄朝伟于2014年1月6日进入原告公司工作，岗位为司机。2018年2月20日，原告与被告签订《劳动合同书》，约定合同期限自2018年2月20日至2020年2月19日。原告为被告缴纳了其工作期间的社会保险。2019年7月20日，原告以被告无故旷工，并且从来不打下班卡，严重违反公司的规章制度为由，解除与被告的劳动关系。经被告申请仲裁，2019年9月30日，昆明市官渡区劳动人事争议仲裁院作出官劳人仲字﹝2019﹞416号仲裁裁决书。另查明，原、被告对案涉仲裁裁决书所确认的被告月平均工资为3403元的事实均无异议。一审法院认为：关于违法解除劳动合同赔偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定，用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。本案中，原告主张因被告无故旷工且从来不打下班卡，严重违反公司的规章制度，根据劳动合同法的相关规定，以及双方劳动合同和公司的假期管理制度第三条与被告解除劳动关系，并不属于违法解除，不应支付赔偿金。原告提交的证据《重庆销售大区员工假期管理制度》属于直接涉及劳动者切身利益的规章制度，原告未提交相关证据证明该管理制度经过民主程序并依法告知被告，故对原告的主张，不予支持，原告解除与被告的劳动关系，系违法解除，应支付违法解除劳动合同的赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……被告于2014年1月6日进入原告公司工作，至2019年7月20日解除劳动关系。被告工作年限为5年6个月14天，月平均工资为3403元/月，故原告应支付被告违法解除劳动合同的赔偿金40836元（3403元/月×6个月×2倍）。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十七条、第八十七条之规定，判决：一、驳回原告杭州诺贝尔陶瓷有限公司昆明分公司的诉讼请求；二、原告杭州诺贝尔陶瓷有限公司昆明分公司与被告黄朝伟之间的劳动合同关系于2019年7月20日解除；三、原告杭州诺贝尔陶瓷有限公司昆明分公司于本判决生效之日起十日内支付被告黄朝伟违法解除劳动关系赔偿金40836元。本院二审审理期间，上诉人提交：打卡机原物，欲证明其考勤记录的真实性；经质证，被上诉人对证据的三性不予认可。经审查，一审中上诉人已经就打卡机内的信息进行了提交，而上诉人并未提供有效设备以使法庭及对方当事人对打卡机内的信息进行核对，在无法进行有效举质证的情况下，本院不予采信。双方当事人对于一审法院确认的案件事实均未提出异议。经审查，本案经本院二审审理查明的案件事实与一审判决认定的案件事实一致。归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：上诉人是否应当向被上诉人支付违法解除劳动关系的赔偿金？本院认为：鉴于双方当事人对于一审确定双方之间的劳动关系于2019年7月20日解除的裁判内容未提出上诉，故二审中予以确认。《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定，用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。《中华人民共和国公会法》第十条第一款规定，企业、事业单位、机关有会员二十五人以上的，应当建立基层工会委员会；不足二十五人的，可以单独建立基层工会委员会，也可以由两个以上单位的会员联合建立基层工会委员会，也可以选举组织员一人，组织会员开展活动。女职工人数较多的，可以建立工会女职工委员会，在同级工会领导下开展工作；女职工人数较少的，可以在工会委员会中设女职工委员。本案中，上诉人认为其是因为被上诉人违反公司的规章制度，多次旷工及消极怠工，且提醒后仍无改善，才依法解除与被上诉人的劳动关系。经审查，上诉人提交的《关于统一规范员工上下班打卡的通知》、《关于员工探亲假和周末轮休操作规定的通知》、《重庆销售大区员工假期管理制度》均非上诉人根据法律规定进行制订，而是杭州诺贝尔陶瓷有限公司制定，虽然被上诉人签字确认过阅读，但以上规章制度属于直接涉及劳动者切身利益的规章制度，上诉人未提交相关证据证明该管理制度经过民主程序，且上诉人并无证据表明其不成立工会，以及作出解除劳动决定无需通知工会或职工代表的行为合法有据，故上诉人解除与被上诉人的劳动关系违法，其不支付违法解除劳动关系赔偿金的请求不能成立。综上，一审判决认定事实清楚，所作处理正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费10元，由上诉人杭州诺贝尔陶瓷有限公司昆明分公司承担。本判决为终审判决。审判员  金馨二〇二〇年六月十九日法官助理李俊波书记员向薇芳