湖北省阳新县人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂0222刑初486号公诉机关湖北省阳新县人民检察院。被告人陈将兵，男，1994年2月28日出生于湖北省阳新县，汉族，初中肄业，务工，住阳新县。因犯交通肇事罪，于2013年1月14日被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。因涉嫌犯盗窃罪,于2019年8月24日被阳新县公安局刑事拘留，同年9月7日被逮捕。现羁押于阳新县看守所。辩护人肖文娟，湖北文光律师事务所律师。被告人成家焰（奶名“阿棒”），男，1996年9月30日出生于湖北省阳新县，汉族，初中文化，个体司机，住阳新县。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年2月2日被阳新县公安局刑事拘留，同年3月9日被逮捕。现羁押于阳新县看守所。辩护人成家庆，湖北才俊律师事务所律师。被告人刘耀华，男，1988年2月13日出生于湖北省阳新县，汉族，初中文化，个体工商户，住阳新县。因犯妨害公务罪，于2016年8月19日被本院判处有期徒刑一年，缓刑二年。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年2月2日被阳新县公安局刑事拘留，同年3月9日被逮捕。现羁押于阳新县看守所。指定辩护人成诚，湖北富川律师事务所律师。湖北省阳新县人民检察院以阳检诉刑诉[2019]343号起诉书指控被告人陈将兵、成家焰、刘耀华犯诈骗罪、盗窃罪，于2019年12月3日向本院提起公诉。本院适用简易程序审理，后因案情复杂转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阳新县人民检察院于2020年6月22日建议延期审理，同月29日建议恢复审理。阳新县人民检察院指派检察员陈玲出庭支持公诉，被告人陈将兵、成家焰、刘耀华与其辩护人肖文娟、成家庆、指定辩护人成诚到庭参加诉讼。现已审理终结。阳新县人民检察院指控：一、诈骗罪2017年9月初的一天，被告人陈将兵、成家焰、刘耀华伙同刘某（另案处理）邀约被害人曾某、舒某到阳新县福特酒店一房间“推筒子”。期间，刘某使用特种麻将、遥控器、隐形透视眼镜等工具弄虚作假，控制赌局，被告人陈将兵、成家焰、刘耀华在旁配合刘某进行虚假参赌，致使被害人曾某、舒某从成家焰处分别借款人民币（以下币种均为人民币）10万元、9万元，并当即“输”掉。事后，曾某、舒某为此分别向成家焰出具10万元、9万元的借条。二、盗窃罪被告人陈将兵、成家焰、刘耀华和刘某在商议上述“赌博”后，陈将兵、成家焰、刘耀华三人则商议，在“赌博”过程中，成家焰借机将刘某支离现场，陈将兵遂收走桌面上刘某的钱后逃跑，刘耀华配合。为此，在上述“赌博”过程中，陈将兵、成家焰、刘耀华按照之前的商议计划、偷偷藏钱二种方式共同窃走赌博现场实际所有权为刘某的8万余元。事情发生后，陈将兵被抓获归案，如实供述主要犯罪事实；成家焰因打架被传唤，如实交代公安机关尚未掌握的主要犯罪事实；刘耀华主动投案，如实供述主要犯罪事实。案发后，三被告人均退还刘某部分违法所得。为证实上述指控，公诉人当庭宣读、出示了到案经过、银行卡交易明细清单等书证；证人曾某、成某1、成某2的证言；被害人刘某的陈述；辨认笔录；被告人陈将兵、成家焰、刘耀华的供述与辩解。公诉机关认为，被告人陈将兵、成家焰、刘耀华以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额巨大，且秘密窃取他人财物，数额巨大，其三人行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪、盗窃罪追究其三人刑事责任。陈将兵、成家焰、刘耀华已经着手实行诈骗犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，系犯罪未遂，可以减轻处罚。被告人陈将兵对指控的诈骗罪有异议，对盗窃罪无异议，辩称其本意并非诈骗，只是盗窃刘某的钱。其辩护人提出，对于诈骗罪系犯罪未遂，被害人并无财产损失，且陈将兵仅起次要作用，属于从犯。对于盗窃罪，盗窃数额应认定为2万元，根据三被告人供述，全场现金有7.8万元，而刘某位置上有2万元左右，只有刘某桌面上的钱属于被盗财物，故对指控其盗窃的数额为8万余元有异议；被告人有坦白情节，因刘某曾骗其十几万元而想报复，主观恶性小，被害人刘某亦有过错，综上请求对陈将兵从轻处罚。被告人成家焰对指控的罪名及犯罪事实无异议。其辩护人提出，成家焰的诈骗罪和盗窃罪属于牵连犯，其三人的目的并非通过诈骗获取财物，而是通过盗窃赌资实现目的，诈骗只是手段，两个犯罪具有手段和目的的牵连关系，应当择一重罪处罚；对于盗窃罪的金额有异议，成家焰抵押的4.8万元与刘某拿出的3万元合计不超过7.8万元，与指控的8万元不符；盗窃的犯意提起者并非成家焰，且本案资金大部分来源于成家焰，应当考量其犯罪过程中的作用与地位；成家焰有符合特别自首的情形。被告人刘耀华对指控的罪名及犯罪事实无异议。其辩护人提出对诈骗罪有异议，本案被害人没有因错误认识交付财物，盗窃与诈骗不能同时构成，属于想象竞合犯。刘耀华主动到案，如实供述了公安机关尚未掌握的盗窃犯罪事实，构成自首，应当从轻处罚，主观恶性小，可酌情从轻处罚。经审理查明：（一）诈骗罪2017年9月初的一天，刘某（另案处理）伙同被告人陈将兵、成家焰、刘耀华一同以作弊赌博的方式诈骗他人财物。被告人成家焰将其车辆抵押4.6万元并将此款借给刘某作为赌本，刘某出资3万元，四人以7.6万余元作为赌本，邀约被害人曾某、舒某到阳新县福特酒店一房间“推筒子”。期间，刘某使用特种麻将、遥控器、隐形透视眼镜等工具弄虚作假，控制赌局，被告人陈将兵、成家焰、刘耀华在旁配合刘某进行虚假参赌，致使被害人曾某、舒某从成家焰处分别借款人民币（以下币种均为人民币）10万元、9万元，并当即“输”掉。事后，曾某、舒某为此分别向成家焰出具10万元、9万元的借条。（二）盗窃罪被告人陈将兵、成家焰、刘耀华在答应刘某“杀猪赌局”的邀约后，三人商议在“赌博”过程中窃取刘某的赌资，即成家焰借机支开刘某并安排车接走陈将兵，陈将兵拿走“赌资”，刘耀华配合。于是在作案当日，被告人陈将兵、成家焰、刘耀华按照商议的计划，共同窃走赌博现场实际所有权为刘某的7.6万元，其中1000元藏于福特酒店客房卫生间垃圾桶下，1.6万元由司机成某2（成家焰亲属）代为转交成家焰，后成家焰、刘耀华各分得8500元。刘某发现陈将兵、成家焰、刘耀华三人合伙盗窃其钱财的事实，遂找到三人要求退出钱款，2017年春节前后，陈将兵退出6000元，成家焰退出2000元，刘耀华退出1000元。2019年2月1日，刘某当街偶遇成家焰，因前述纠纷发生冲突，成家焰妻子报警，成家焰被带回派出所询问情况，如实供述了公安机关尚未掌握的诈骗、盗窃的犯罪事实；刘耀华经公安机关电话联系后于当日主动投案，如实供述主要犯罪事实。2019年8月24日，陈将兵被抓获归案，如实供述主要犯罪事实。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1、书证（1）户籍证明，证实被告人成家焰、刘耀华、陈将兵的基本身份信息。（2）违法犯罪情况查询说明，证实成家焰于2018年7月18日因吸毒被行政拘留五日；刘耀华因涉嫌妨害公务被起诉；刘某于2019年3月16日因赌博处以罚款200元；陈将兵于2016年11月因吸食毒品被处以行政拘留五日。（3）到案经过，证实刘耀华于2019年2月1日22时许主动到龙港派出所投案自首；成家焰于2019年2月1日17时被抓获归案；陈将兵于2019年8月24日被温岭市公安局城南派出所民警抓获。（4）借条，证实舒某、曾某出具的欠成家焰9万元、10万元借据的情况。（5）调取证据通知书及清单，证实2017年9月1日，成家焰中国农业银行账户62×××78进账4.6008万元，次日支取4.6万元。（6）[2016]鄂02**刑初182号刑事判决书，证实被告人刘耀华于2016年8月19日因犯妨害公务罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年（2016年3月10日被拘留，同月31日被取保候审，羁押22天）；（2013）鄂阳新刑初字第00007号刑事判决书，证实陈将兵于2013年1月14日因犯交通肇事罪判处有期徒刑一年，缓刑二年。2、证人证言（1）证人成某1证实：2017年12月晚上刘某和他父亲来我家说我儿子成家焰欠他钱，我才知道成家焰把车抵押给黄石一家放贷公司，抵了5万元拿去赌博，我后来想办法把车赎回来。有一次在龙港街上，刘某找我儿子要欠条，我不知道怎么回事，后来两张欠条到我手里，我认为这钱是要不到的，就没有去找欠钱的人。我也怕条子在我儿子或刘某手上出事，就把两张条子收起来了。一张是曾某打给我儿子的10万元欠条（2017年9月4日），另一张是舒某打的9万元欠条（2017年9月4日），后来条子上写了“此条作废”，我不知道怎么回事。刘某找到我家时说我儿子分了1.3万元，成家焰后来还了2000元给刘某。（2）证人成某2证实：当天我侄子陈绪坤（成家焰舅舅）给我打电话叫我跑一趟阳新，在福特大酒店，我接到一个年轻人，三十岁左右，他上车的时候手里衣服里兜着东西，我没注意看。我开车送他到立交桥附近下车，下车的时候给我车费，我看到他衣服里兜的都是百元现金，应该有大几万元，当时不知是收了200元还是300元车费，之后我就回龙港了。我没有带回钱。（3）证人刘某证实：2017年10月中旬的一天，我和成家焰、陈将兵、刘耀华四人约在福特大酒店一个房间以“推筒子”的方式赌博，房间是我开的，我没带钱，找成家焰拿了4万元现金，他的车抵押了4.65万元，我找他借了4万元，答应赌完之后帮他出钱把车子去取出来。刘耀华、陈将兵估计每人大概二、三千元，我4万元输完了，把车开到河东朱家山以4.75万元当给肖燕河，加上利息一共5万元。拿到现金后我们四个继续赌，到7点多赢回3万多元，手上现金大概有7万多不到8万元，我把钱全部放在桌子上。这时成家焰把我叫出去，在楼梯间他说要我还钱，扯了些没用的话题，这时我们回到房间继续赌。到晚上9点多钟我准备把钱还给成家焰，他说不要，要我去楼梯间说话，还是不肯要钱，说要和他父母说清楚，说了五六分钟的话回到房间，发现陈将兵走了，我放在桌上的7万多元钱没有了。我问刘耀华陈将兵去哪里了，他说他刚刚上厕所，我马上下去追，没见到人。我回到酒店要酒店的人调取监控，看到陈将兵上了成家焰外公的银白色五菱面包车，监控显示车是21点48分开走的。我后来把房卡给了成家焰，叫他第二天退房。第二天我去陈将兵家找他，他妈妈说钱是刘耀华拿走的。我把刘耀华带到陈将兵家，之后我给成家焰打电话，把他也叫来，刘耀华说他没拿钱。我要刘耀华打电话给陈将兵，打了很多陈将兵都不接，就回复了一条短信，“我什么都不知道，我什么都不管”，后来成家焰也走了，我和刘耀华谈钱的事。到了早上5、6点成家焰过来，我们三人在宾馆谈，刘耀华当时承认他和陈将兵两个拿了我那7万多元，他承诺帮我把成家焰的4万元还了，当时在宾馆给成家焰写了一张欠条。后来成家焰和刘耀华去武汉找陈将兵，说没找到陈将兵。大概过了半个月，刘耀华找到我把他们三人合伙拿我钱的事说清了，成家焰负责把我叫出房间和安排车送陈将兵走，刘耀华说是当时在房间赌博的时候假装上厕所，然后把钱藏在厕所的马桶盖里，刘耀华藏了1万元，成家焰藏了5000元在厕所垃圾桶里面，剩余的7万多元现金都是陈将兵拿走的。成家焰的外公开车把陈将兵送到县城，他给了成家焰外公1000元车费，陈将兵还通过成家焰外公给成家焰带了1.3万元现金，给刘耀华带了8000元现金。我把成家焰串通陈将兵搞我钱的事和成家焰父母说了，他父母答应成家焰车子抵押的钱不要我还。成家焰答应还我1.8万元，刘耀华答应还我1.1万元，至于陈将兵我自己去找。之后十来天，陈将兵自己来找我，陈将兵说他分了1.3万元给成家焰。快过年的时候陈将兵找我还了6000元，成家焰还了2000元，刘耀华还了1000元，总共9000元。之后再没还钱，我见到他们就找他们要钱。我没有骗别人的钱，只是赌博。3、被害人曾某陈述：2017年10月的一天下午，我正在家里睡觉，刘某给我打电话说出来吃饭，吃饭的时候舒某也来了，一起的还有陈将兵、成家焰、刘耀华。吃完饭后刘某提议到福特酒店开一间房打牌，我们六个人一起推筒子赌博，但是我和舒某没带钱，刘某就提议先各借1000元钱给我和舒某，半个小时就输完了，之后刘某提议借钱给我们继续赌。中途刘某和成家焰说出去取钱，再回来时他两手里拿着一些钱放在桌面上。我和舒某借了又输，输了又借，越赌越大，一把几万的下注，最后我向刘某借了10万元，我从成家焰手上拿钱直接给了刘某那边，所以我输的钱在成家焰名下。舒某输掉的钱以及名下的债务和我的一样，舒某最后欠成家焰9万元赌债。我看见成家焰和刘某出去，不知道干什么，然后陈将兵将桌面上7、8万元现金全部拿走，陈将兵刚走，刘某和成家焰就回到房间，刘某发现钱不见了，陈将兵也不见了，刘某就在那里问我和舒某还有刘耀华，我们就说是陈将兵把钱拿走了。刘某马上冲出去追，成家焰和刘耀华也跟着出了房间，剩下我和舒某两个人各自回家。当时桌面上有7、8万元现金，具体数量我不清楚，钱在刘某和陈将兵两个人的位置上，刘某位置上放着2万元左右现金，剩下的都在陈将兵位置上。赌博第二天，成家焰找到我和舒某，在我一个朋友家写了欠条。成家焰从来没有找我和舒某还钱，所以我和舒某一分钱都没还。4、被告人供述（1）被告人成家焰供述：2017年6月，刘某找我借5万元让其参与赌博，承诺支付我几千元好处费，不多日刘某带我认识了陈将兵和刘耀华，同时他们说有技术可以控制麻将，可以赢钱。经过我目睹他们的操作，就知道这样赌博稳赚不赔，之后刘某、刘耀华、陈将兵三人邀约我入伙，要求我把车抵押贷款几万元做赌资，我们四人形成一个团伙邀约他人赌博进行“杀猪”。陈将兵和刘耀华邀约我组局，在赌博中途把钱卷走，设局对刘某进行“杀猪”，我抵押的几万元可以在日后找刘某要，如果他不给就由陈将兵给我，其他钱我们分，但陈将兵是拿钱走的人，责任他担，所以他要多分些钱。我想想不吃亏，就同意了。2017年6月的一天，刘某要求我找朋友过来赌博进行“杀猪”，我打电话邀约我的朋友曾某晚上去福特酒店推筒子赌博。当天上午刘某和我一起先去福特酒店4楼开了间房，并提前将酒店内的麻将机安装上技术麻将及遥控骰子，并将酒店麻将机内的麻将取出来用麻将机桌面的红布包着塞进床底。当天下午我和刘某一起去黄石一家车行将我自己的小车进行抵押，车行打了4.8万元现金，刘某要求我去银行取钱给他，之后我们返回龙港镇在农业银行柜台将卡里的4.8万元取出给了刘某。刘某也将自己的小车送去抵押了几万元。当晚我伙同刘某、刘耀华、陈将兵，还有曾某及一名姓舒的青年人吃饭。吃完后我们就去了福特酒店4楼电梯进口靠左边的房间。事先刘某给陈将兵、刘耀华每人一万元做赌资，之后我们开始赌博，刘某事先戴好隐形眼镜，遥控骰子也在刘某身上，之后我们推筒子赌博，每把最少1000元，最高可押2000元。当时曾某和舒姓男子身上没钱，是从刘某这借的，我担保。我也参与了几把，输了几千块，我上场的钱也是从刘某那借的几千元现金。这样他们赌博3到4个小时，曾某先后从刘某手里借了10万元，姓舒的借了9万元，由我担保。刘耀华、陈将兵二人示意我把刘某骗出去（9点多钟），我走出房间用手机与我堂外公联系，要求他把面包车开到福特酒店门口，待会有人坐他车离开，不久我将刘某拉到房间外的楼梯处，刘某看不到房间里的情况。我对刘某说车子抵押的事被家里人知道了，你先将我抵押的钱给我，刘某说待会赌完后再给。我们在外面说了十来分钟，之后返回房间，看见陈将兵、刘耀华二人仍然在房间里同曾某、姓舒的赌博，接着赌了十几分钟，刘耀华、陈将兵再次使眼色要我骗刘某出去。之后我把刘某拉到楼梯处要他把抵押的钱给我，再回到房间就发现桌面上的7、8万元现金都没了。刘某质问刘耀华钱哪里去了，陈将兵哪里去了？刘耀华说上厕所没看到钱，也没看到陈将兵。刘某打陈将兵电话，但号码已经被拉黑，之后刘某去查酒店监控，发现陈将兵坐一辆白色面包车离开，就是我堂外公的车，之后刘某就去找陈将兵了。当天晚上23时许，刘耀华打陈将兵的电话，陈将兵说在酒店房间厕所垃圾箱下面有几千元钱，还有些钱让司机带回来了。我和刘耀华在酒店房间拿到3000元钱，之后和刘耀华一起赶到我堂外公家，他拿出一个黑色的袋子给我，里面有1.3万元现金。他质问我是不是干了什么违法的事，之后我和刘耀华将这1.6万元平分了，每人8000元。接着我打电话质问陈将兵，我车子抵押的5万元怎么给我，陈将兵说这个钱找刘某要，刘某不给再找他。次日上午刘某打电话要我找曾某及姓舒的要欠条，后来我找到他们分别给我出具了欠条，同时欠条上有他们的名字和身份证，我作为担保人签字，这两张欠条打在一本薄笔记本上，但这张欠条被我爸扯了。陈将兵共卷走7至8万元现金，给我和刘耀华1.6万元，车费1000元，剩下的钱都在陈将兵那里。之后刘某问过刘耀华，之后来我家闹事，我给了刘某2000元，说好每人还8000元，我车子抵押的4.8万元也要不回来了，车是父亲赎回来的。后来我找曾某和姓舒的要过一次赌债，之后再没要过了。2019年4月30日笔录供述：当日赌资只有6万余元，陈将兵赢了五万多元，刘某处只有五、六千元，我盗取的现金是五、六千元。（2）被告人刘耀华供述：我和成家焰、陈将兵、刘某等人经常上网认识的。2017年9月，我和成家焰、陈将兵一起上网，刘某不在，陈将兵和我还有成家焰说他以前和刘某赌博输了很多钱，商量个办法把刘某的钱卷跑，叫我和成家焰配合他，陈将兵说在赌博的时候成家焰负责把刘某骗出去，然后陈将兵自己拿着钱跑路，再让成家焰帮他叫辆车，我什么都不干，好好配合他，到时钱平均分，万一刘某知道了，陈将兵一个人扛。2017年10月的一天，陈将兵和成家焰叫我一起去和刘某赌博，我们没钱，陈将兵叫成家焰把他车抵押了，搞点本钱，他还叫成家焰不要担心说是稳赢，然后我们找到刘某，因为刘某认识抵押车的人。刘某带我们一起去黄石一家抵押车贷款的店，把成家焰的车抵押了4.8万元，钱是第二天打到成家焰银行卡的。刘某在成家焰那里借了5万元。过了一两天，刘某在福特酒店开好房，叫陈将兵去赌博，然后陈将兵打电话给我、成家焰一起去，然后我们到福特酒店五楼一个房间，开始打了一会麻将，陈将兵提出要“推筒子”。我和成家焰下的少，一百、二百的下，配合陈将兵，陈将兵、刘某下的大，最少二千起步，刘某运气不好把5万多块都输完了，刘某打电话给龙港一个搞抵押车贷款的人来开他的车，车抵押了5万元，我们又开始推筒子，刘某反而把本钱差不多赢回去，陈将兵输了。陈将兵给成家焰使眼色，要他把刘某支开，成家焰就喊刘某出去，说他老婆催他，他们在门口说话，陈将兵不方便拿钱，就又打了一会。陈将兵问成家焰车准备好没，成家焰说车子在下面等，成家焰又接了他老婆的电话，把刘某拉到楼梯口去，要刘某把钱还给他，说第二天去取车。陈将兵把桌上的钱全部拿走，还藏了1000元在厕所，从酒店另一个楼梯跑了，我假装上厕所。刘某和成家焰回来，见陈将兵和钱都不见了，问我我说不知道。刘某下去追陈将兵，我和成家焰假装帮刘某找陈将兵，刘某没找到回来查看酒店监控，看到他上了一辆车往龙港高速方向跑了，我们又去调高速路口监控，什么也没查到，刘某就回去了。我和成家焰返回酒店房间把事先藏好的1000元拿走，司机是成家焰亲戚，我和成家焰去他家拿了2.6万元，我们一人分了1.3万元，给了200元车费，再每人分了400元，各自回家。第二天成家焰给我打电话说他钱分少了，他车抵押了还和我分一样多，晚上成家焰说陈将兵给他转了几千元。刘某找过我一次，说陈将兵的妈妈说我和陈将兵合伙，刘某又把成家焰叫来，为了脱身我说是我和陈将兵合伙拿走钱，说欠成家焰的5万元我来还。我和成家焰去武汉找陈将兵，先在武汉玩了一天，又去云南玩，成家焰刚到昆明说他老婆叫他，就回去了。我和陈将兵在大理玩了一个星期回龙港。我一个人去找刘某，把我们三人合伙卷钱的全部经过告诉了刘某，刘某叫我和他一起去成家焰家，成家焰承认拿钱。后来我们和刘某说分一年还钱，一个月还1000元，还打了欠条。之后我每个月还1000元给刘某，把钱还完了。当时桌上的现金有8万多元，全部被陈将兵拿走，刘某抵押自己的车子有3万元现金，还有2万元没有给他，成家焰的钱有没有还我没注意，司机带回2.6万元，加上卫生间的1000元，除去车费，我和成家焰每人分了1.34万元，剩下的钱陈将兵得了，后面陈将兵转了几千元给成家焰，具体数字不清楚。2019年2月2日：刘某一共5.6万元，其中8000元是他自己的，还有4.8万元是成家焰抵押车的钱，之后他自己去把自己的车抵押了5万元，龙港那人给他送了3万元来。我们一共卷走刘某8.6万元。陈将兵说因为赌博的事情他输了很多钱给刘某，怀疑刘某杀他的猪，反正赌博搞不过刘某，想别的办法搞刘某的钱，刘某之前在我这借过8万元也没给利息，我觉得被骗了，也想报复他。其实当时我们四人约好，要杀刘某的两个同学的猪，刘某提前开好房，将麻将牌换成他事先准备好的作弊牌，骰子也换成可遥控的。刘某给我和成家焰每人2000元，给了陈将兵好几千，他两个同学没有带钱，赌到最后都输了，第二天给刘某打了欠条。两个同学一个姓曾，一个姓舒，家住龙港老变电站门口。我们三人商量不管刘某两个同学杀不杀得到，我们都会将刘某的钱搞走，他们俩也看到陈将兵将钱拿走。杀猪的方式刘某用了好几次了，我们商量大头是刘某拿，我们只分一点帮忙的钱，没有固定比例，刘某适当给点。我开始只是隐瞒了我们四人商量好杀刘某两个同学猪的情况，其他说的都是事实。2019年4月30日：我、陈将兵、刘某三个人之间的输赢都是假的，主要是配合刘某“杀猪”的。姓舒的和姓曾的都是在成家焰手里借钱的。当天桌面上的现金有7.8万元，成家焰拿了3.8万元（抵押车的钱）来，刘某中途拿了4万元来，我和陈将兵还有刘某的两个同学四人没有出一分钱。2019年3月7日审查起诉笔录：放在宾馆的钱是1000元，我和成家焰每人分了400元，付200元车费。（3）被告人陈将兵供述：2017年9月的一天，刘某邀约我、刘耀华、成家焰一起四个人通过“推筒子”的方式杀曾某、舒某两个人的猪（合伙做笼子通过赌博骗钱）。之后我们六人在酒店五楼一个房间进行“推筒子”赌博，我一直配合刘某，到后面曾某和舒某两个人一共输了20多万，但是他们一分钱没带，输的全部是债。在这次赌博的前一天，刘耀华和我商量搞刘某的钱，我们两个想到成家焰，三人配合起来把刘某的钱拿走，我们三人安排我负责将桌面上的钱拿走，成家焰负责安排车子送我，还负责把刘某支开，搞刘某钱的点子是刘耀华想出来的。我和刘耀华用借假账的方式从刘某那里借赌本，曾某和舒某口头从成家焰那里借赌本。赌了大概两个小时左右，成家焰说他去取钱，等他回来拿出4万元，看来是从银行取的。大概到晚上10点到11点，我见成家焰把刘某支出去了，我就按计划把桌面上的钱拿走，从楼梯间下到一楼大门，发现一辆白色面包车停在那里，我就上车，把我送到阳新县城。在车上我数了2.2万元叫司机把钱带给成家焰，他们一人1.1万元，再给了车费300还是500元，之后我带着余下的6.4万元左右去了大冶，之后二三天我开机告诉刘某是我拿走了钱，然后去了武汉。成家焰和刘耀华去武汉找我玩过，在武汉花了1.34万元，是我出的。之后我从外面回家，我、刘某及他父亲、刘耀华、成家焰五个人当面把事情谈清楚了，我、刘耀华、成家焰三个人合起来还刘某5万元，我还1.8万元，刘耀华还9000元，剩下的我们不管，当时我和刘耀华分别打了欠条给成家焰。在打欠条之前，我分两次分别转了1000元和2000元给成家焰，之后刘某要债，我分两次分别给了1000元，抵消我欠成家焰的那1.8万元。我分了4、5万元，刘耀华和成家焰分别分得1万多元。审查起诉笔录：刘某的赌资大概有9万元左右，成家焰抵押车给了他4万多，他自己有4万多。赌博过程中，成家焰把刘某支出去，叫车送我，我负责拿钱，刘耀华不干什么，但这个点子是刘耀华想出来的，我趁机把桌上8万多都拿走，当时曾某、舒某没有什么行为，我在垃圾桶藏了1000元，钱让成家焰和刘耀华拿去了，给了司机2万多，具体多少不记得了，让司机带回去，给了司机300元或500元费用，剩下我自己留了6万3、4千元。5、鉴定意见黄石市精神病医院司法鉴定所鉴定意见书，证实被告人刘耀华诊断为器质性智能损害（边缘智力），在本案中评定为完全刑事责任能力。6、视听资料、电子数据阳新县公安局询问被告人全程同步录音录像，在卷佐证针对被告人及其辩护人的辩护及辩解意见，本院结合在案证据评析如下：1、对本案盗窃罪指控的数额为8万余元的异议经查认为，被告人成家焰的银行流水证实其抵押车辆后取款4.6万元，刘某、陈将兵、成家焰、刘耀华等人的证言及供述证实案发当日刘某亦携带3、4万元现金，被害人曾某证实在桌面有7、8万元被陈将兵拿走，依据有利于被告人原则，认定当日现金为7.6万元，对被告人及辩护人的此意见部分予以采纳。2、本案指控的盗窃罪、诈骗罪系是否应当数罪并罚的异议经查认为，判断某犯罪行为是否属于单一行为，主要是考察该行为的客观事实情况是否具有单一性特征，兼顾行为动机考量，行为动机只能作为参考因素而非决定因素。本案中，三被告人在赌博中协助刘某作弊骗取被害人财物，又在此前商议盗窃刘某的赌博资金，犯罪目标及被害人均非单一对象，虽然三人的主要动机是盗窃刘某财物，但客观上实行了协助刘某诈骗的行为，两个行为之间不具有单一行为的特征，既不属于牵连行为，亦不能认定为吸收行为，应当实行并罚。对此辩护意见不予采纳。本院认为，被告人陈将兵、成家焰、刘耀华以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额巨大，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪及盗窃罪。公诉机关的指控成立。在诈骗罪中，因被告人意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚；三被告人在诈骗犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人成家焰如实供述公安机关未掌握的犯罪事实，被告人刘耀华主动到案，均系自首，依法可从轻处罚；被告人成家焰、刘耀华在盗窃罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚；被告人陈将兵到案后如实供述主要犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚；被告人刘耀华在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑。被告人陈将兵、成家焰、刘耀华犯有数罪，依法实行并罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十九条、第七十七条第一款、第六十七条第一、三款、第二十三条、第二十七条、第六十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人陈将兵犯诈骗罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币五千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币一万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二Ο一九年八月二十四日起至二Ο二三年八月二十三日；罚金在本判决生效后十日内缴纳）；二、被告人成家焰犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币七千元，决定执行有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币一万二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二Ο一九年二月一日起至二Ο二一年十一月三十日；罚金在本判决生效后十日内缴纳）；三、被告人刘耀华犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币七千元；撤销妨害公务罪缓刑，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，羁押二十二日折抵刑期二十二日，即自二Ο一九年二月一日起至二Ο二二年七月九日；罚金在本判决生效后十日内缴纳）；四、依法追缴涉案赃款，上缴国库：被告人陈将兵人民币五万三千元，被告人成家焰人民币六千五百元，被告人刘耀华人民币七千五百元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省黄石市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。审 判 长 汤 琼人民陪审员 石 良人民陪审员 何秀开二〇二〇年六月三十日书 记 员 姜 舟