湖南省中方县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘1221民初380号原告：湖南兴龙环境艺术工程有限公司，住所：中方县。法定代表人：伍治东，公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：罗命姣，湖南兴龙环境艺术工程有限公司职员。委托诉讼代理人：曾学炳，湖南兴龙环境艺术工程有限公司总经理。被告：曾斌，男，汉族，1972年8月20日出生，住址：湖南省邵东市。委托诉讼代理人（特别授权）：张伦，贵州巨合律师事务所律师。原告湖南兴龙环境艺术工程有限公司(以下简称兴龙环境公司)与曾斌定作合同纠纷一案，本院于2020年4月10日立案后，依法适用简易程序，于2020年5月8日、5月25日、6月29日三次公开开庭进行了审理。原告法定代表人伍治东到庭参加第二次庭审、委托诉讼代理人罗命姣到庭参加第一、二、三次庭审、委托诉讼代理人曾学炳到庭参加第一、三次庭审；被告委托诉讼代理人张伦到庭参加第二、三次庭审。本案现已审理终结。原告兴龙环境公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告偿还原告货款本金385051元，并承担逾期付款滞纳金每月百分之二自2017年10月31日起至还款之日止（截至2019年12月9日，已产生利息203505元）；2、请求判令被告承担本案诉讼费、执行费、财产保全费等全部诉讼费用。事实和理由：被告向原告购买玻璃，于2017年10月11日双方签订《玻璃销售合同》，约定货款结算与支付：1、合同签订后，甲方给乙方支付定金，产品加工好后，款到发货，定金款留于最后一批货款中扣除。2、若乙方按甲方要求在产品生产加工好10天内，电话通知甲方付款提货，如电话通知满10天不提货，视为乙方已履行完全合同，乙方有权按合同要求甲方支付全部货款。违约责任：甲方逾期付款，承担滞纳金每月百分之三，货到付款自收货之日起5天计算，款到发货自接受订货计划单30日起计算。从2017年6月28日至2017年11月1日止，也就是在双方签订《玻璃销售合同》之前，被告已向原告购买玻璃240985元，付款180000元，欠付60985元。被告在销售发货单上签字确认。在后期合作中，原告要求签订合同，并付清前期所欠款项，被告后期订单在2017年10月14日下单给原告，此批订单是合同约定的产品、数量、单价及金额，当时被告口头答应付款10万元给原告，要求原告加急生产，考虑合作关系，原告按照被告要求，收到订单10天内就可交货了。而被告曾斌2017年10月14日下的订单总金额高达403341元，更让人着急的是，此批订单加工好10天后，被告都不要求发货，于是原告再三电话通知付款发货，被告都以工地没动工，没有款付为由，拖延发货。直到2018年10月30日，被告通过微信和转账的方式共转来了40000元，都不够冲减前期货款的情况下，被告要求原告发货，说后续再打款过来，原告还是考虑合作关系，给被告发货81895元，并且带装卸工去卸货，合同约定，由原告包送，被告卸货自理，但被告无人卸货要求原告帮忙带人卸货，产生装卸费726元，2018年11月8日，被告再次通过微信和转账的方式共转来了40000元，同样要求原告发货，原告再次妥协，又给被告发货50493元。2018年11月9日之后，被告电话就联系不上了，有时打通电话就不接，有时一打电话就挂，导致2017年10月14日下的订单余货477块至今未要求发货，货款金额为270952元，合同约定：若乙方按甲方要求在产品生产加工好10天内，电话通知甲方付款提货，如电话通知满10天不提货，视为乙方已履行完全合同，乙方有权按合同要求甲方支付全部货款。所以被告累计欠原告货款385051元，多次催讨该笔欠款，被告一直拖延未支付。请求法院判令被告支付原告货款以及滞纳金。审理中，兴龙环境公司变更诉讼请求为：1、请求判令被告偿还原告货款本金385051元，并承担逾期付款滞纳金每月百分之三自2017年10月31日起至还款之日止（截至2019年12月9日，已产生利息203505元）。被告曾斌未在法定期限内提交答辩状及证据，第二次开庭时其委托诉讼代理人提交了答辩状，答辩意见为:一、被答辩人所主张的款项部分没有事实和法律依据，不应得到支持。就被答辩人事实理由部分所提到的2017年6月29日-2017年11月1日之间的合作，并没有被答辩人所称在这么多货款，双方对全部款项也未结算清楚，具体以答辩人签字认可在销售单为准。就第二次合作而言，就算按被答辩人起诉状中所载明内容可知，其实际供货应当为132388元，而且扣除其重复计算以及未按约定规格提供的玻璃数22000多元，就第二次实际应付款项为110000元左右，而答辩人之际总共已经支付260000元,260000元已经包含了第一次及第二次合作的全部款项，即答辩人已经支付完了全部货款，被答辩人的诉请没有事实和法律依据。同时根据合同约定，如答辩人未按约定时间付款的，合同玻璃的所有权均归被答辩人所有，故对被答辩人并未实际交付的玻璃，答辩人根本没得到该部分玻璃，根据合同约定及动产所有权转移规则，其所有权实际属于被答辩人，而非答辩人，故其无权向答辫人主张货款。再次，合同第七款第2项的约定，显然是指所有产品全部加工完毕的情况下，而通过被答辩人分批供货的供货方式可得知其玻璃也是分批生产，而非一次性全部生产完毕，故不能适用该条款的约定，被答辩人即未证实其以及全部履行完毕，也没有证据证明其全部生产完毕后通知过答辩人进行提货，其应当承担举证不能的法律后果，即应当以实际供货数量来计算应付款项。而且双方合同约定，如答辩人未按约定时间付款的，被答辩人有权停止供货，退一万步说如果被答辩人后续生产部分属于扩大损失的话，被答辩人自身也存在过错，因为双方约定的付款方式为款到发货，在明知答辩人无能力按时履行支付义务的情况下，其仍继续生产那么对于该部分损失是被答辩人自己造成的，应当由其自己承担全部责任、被答辩人所主张的滞纳金没有事实和法律依据，请求人民法院依法予以驳回。第一，该滞纳金约定并未约定计算基数，属于约定不明，按照相关法律规定，该违约金的约定应当视为没有约定。第二，被答辩人自身在起诉状中也未明确违约金的计算基数，显然属于诉讼请求不明确，依法应当予以驳回。综上所述，请求人民法院依法驳回被答辩人的全部诉讼请求。根据审查确认的证据，本院认定本案事实如下：原告兴龙环境公司与被告曾斌于2017年6月通过手机微信建立业务关系，被告曾斌自2017年6月28日开始向原告湖南兴龙环境艺术工程有限公司定作玻璃产品，由被告曾斌通过微信等方式将产品规格、数量、价格等发给原告方，原告方根据被告曾斌提供的规格、数量生产出玻璃产品后，按照其指定送货地点送货，然后由被告曾斌在原告方的送货单上签收，至2017年11月1日止，被告曾斌未与原告方签订书面定作合同前，共向原告方定作价值人民币240985元的玻璃产品，先后支付人民币180000元，拖欠定作玻璃产品货款人民币60985元。2017年10月11日，曾斌（为甲方）与兴龙环境公司（为乙方）签订《玻璃销售合同》，工程名称：铜仁市东塔工业园。合同约定：一、合同单价执行期限：2017年10月11日起至2017年11月15日止。二、产品的概况、数量、单价及合同额：产品名称：8mm白玻+1.14PVB+8mm白玻+12A+8mm兰灰膜三层钢化夹胶中空；产品数量：1250m2;单价325元／m2;总金额406250元（以上价格不含税，开发票加3.5%）。三、双方权责：1、甲方权责：（1）甲方有权因乙方提供的产品质量经技术部门检验不合格而解除合同。（2）甲方必须按合同约定的付款方式将货款付给乙方账户，否则乙方有权停止供货，因此造成的损失由甲方负责。（3）甲方必须保护好乙方到场的玻璃，如出现人为破坏现象或因甲方存放不当等造成的损坏，乙方将不承担任何责任。2、乙方权责：（1）乙方必须按照甲方的要求和合同的规定，按时提供货物。（2）乙方必须按当地建委质量站的相关规定，提供检测报告及相关资料。（3）若甲方未按合同条款进行付款，乙方将继续拥有合同玻璃的所有权。四、产品的质量……五、产品的交货方式、交货时间、交货地点：1、交货方式：由乙方包送，卸货甲方自理。收货人：曾斌，甲方变更收货人，应在订货计划中注明。2、交货时间：合同生效后，收到订金并收到甲方不可更改尺寸清单后10天内交首批货。运输破损在下批订单中补齐交货。六、产品验收……七、货款结算与支付：1、合同签订后，甲方给乙方支付人民币叁万元作为定金（以银行到账为准）。产品加工好后，款到发货，定金款留于最后一批货款中扣除。2、若乙方按甲方要求在产品生产加工好10天内，电话通知甲方付款提货，如电话通知满10天不提货的，视为乙方已履行完合同，乙方有权按合同要求甲方支付全部货款。3、……八、违约责任:甲乙双方不履行合同义务，均应承担违约责任，赔偿给对方造成的损失。1、甲方的违约责任：甲方逾期付款，承担滞纳金每月百分之三，货到付款自收货之日起5天计算，款到发货自接受订货计划单30日起计算。2、乙方的违约责任：（1）若乙方产品不符合合同要求，乙方应给予更换合格产品。（2）由于玻璃的特殊性质，甲方在安装、使用玻璃时，应先对品种、规格、加工要求、表面质量进行检验，否则造成损失的，乙方不予赔偿。十、不可抗力……十一、争议解决方式：1、本合同如发生纠纷，当事人双方可以协商解决，自行和解。2、本合同如发生纠纷，不能协商解决，双方可向乙方所在地人民法院提起诉讼。3、本合同一式两份，双方各持一份，自甲乙双方法定代表人或委托代理人签字并加盖公章，且乙方收到预付款之日起生效。4、甲乙双方履行完合同规定的全部义务，本合同即告终止。十二、……合同签订后，被告曾斌于2017年10月14日将所订购的玻璃产品数量、规格等通过其微信图片发给了原告方，共计玻璃产品数量为690片，1241.05m2。原告方随后陆续按照被告曾斌提供的玻璃产品订单生产玻璃产品1241.05m2，共计货款人民币403339.66元，先后于2017年10月31日、2018年11月1日、2018年11月9日三次送货给被告曾斌玻璃产品面积分别为123.4m2、128.59m2、155.37m2，货款分别为人民币40102元、41791.75元、50493元，代为垫付卸车费725.6元，送货玻璃产品面积合计为407.36m2，送货玻璃产品货款合计人民币为132392元，被告曾斌支付货款人民币80000元，尚欠货款52392元，尚欠原告方代为垫付卸车费人民币725.6元。此后，原告兴龙环境公司再未接到被告曾斌的发货通知，现共有833.69m2价值270949.25元的玻璃产品存放在原告方仓库内等待为被告曾斌发货。为核查原告兴龙环境公司为被告曾斌定作生产的玻璃产品库存情况，本院于2020年6月18日经现场查看并依法制作了勘查笔录一份，经现场勘查，原告兴龙环境公司仓库内现存有为被告曾斌定作生产不同规格的玻璃产品四百七十七块。经当庭核算，被告曾斌与原告兴龙环境公司签订定作合同后至今尚欠原告方定作玻璃款（已送货）人民币113287元，原告方代为垫付卸车费人民币725.6元，其余存放在原告方仓库内的玻璃产品按双方合同约定价格计算为货款人民币270949.25元。审理中，本案的争议焦点有四，一是原告兴龙环境公司与被告曾斌签订的《玻璃销售合同》是否生效？双方是否应当依照该合同履行；二是被告曾斌在前期收到原告兴龙环境公司玻璃产品中，是否存在价值人民币22000元不符合其定作规格的产品？三是原告兴龙环境公司主张的逾期付款违约金的诉讼请求是否符合法律规定？四是原告兴龙环境公司未送货的价值270949.25元的订单应当如何处理。针对第一个争议焦点，被告曾斌的委托诉讼代理人认为：依照原被告签订的《玻璃销售合同》中的约定：合同签订后，甲方给乙方支付人民币叁万元作为定金（以银行到账为准）。产品加工好后，款到发货，定金款留于最后一批货款中扣除。自甲乙双方法定代表人或委托代理人签字并加盖公章，且乙方收到预付款之日起生效。被告曾斌未按合同支付定金和预付款，因此认为双方签订的《玻璃销售合同》没有生效。原告认为:被告曾斌在未签订合同前已预付了定金人民币20000元，没有结算，应当视为被告曾斌按合同交纳了部分定金。本院认为，意思表示真实是民事法律行为的生效要件，欠缺表示行为的合同不成立更不能发生法律效力。本案中，诉争的《玻璃销售合同》，被告曾斌在与原告方签订合同后，未按合同约定交纳定金和预付款，按照双方合同约定的生效条款，原、被告双方签订的《玻璃销售合同》未生效。针对第二个争议焦点，被告曾斌的委托诉讼代理人认为：依据被告曾斌提交的验收单，其在前期收到原告兴龙环境公司送货的玻璃产品中，存在有价值人民币22000元的产品不符合定作规格，部分系重复多做，部分系未按订单尺寸制作，要求抵减货款。原告认为：被告曾斌在其验收单中验收时未提出异议，现在提出有价值人民币22000元的产品不符合定作规格，与客观事实不符。本院认为，被告曾斌在原告的验收单中未提出异议，诉讼中未能向本院提供证据证明其原验收原告所送产品中存在不符合定作规格的产品，本院对被告方的意见难以采信，其要求抵减货款的主张不予支持。针对第三个争议焦点，被告曾斌的委托诉讼代理人认为：由于原、被告签订的《玻璃销售合同》未生效，该滞纳金约定并未约定计算基数，属于约定不明，按照相关法律规定，该违约金的约定应当视为没有约定；原告自身在起诉状中也未明确违约金的计算基数，显然属于诉讼请求不明确，法院应依法予以驳回。原告认为：合同是否生效请法院认定。本院认为：鉴于原、被告签订的《玻璃销售合同》未生效，对原告兴龙环境公司主张的逾期付款违约金的诉讼请求，本院不予支持。针对第四个争议焦点，原告认为：原告与被告签订了《玻璃销售合同》后，被告曾斌向原告下订单，原告根据订单生产，因玻璃切裁后不可重复利用，故所有玻璃一经生产，无论是否提货，被告曾斌均应按本合同约定付款。被告曾斌的委托诉讼代理人提出：原告在曾斌未按合同约定支付定金，合同未生效的情况下盲目生产，应由原告自行承担责任。本院认为：原被告双方签订合同后，原告在被告曾斌未按合同约定支付定金就按照其提供的订单生产玻璃，本应承担责任，但被告在原告多次联系收货后，又接受了原告部分产品，此后，原告再未接到被告的发货通知。本院认为：虽然原、被告签订的合同未生效，但原告根据被告的订单生产了玻璃，因玻璃切裁后不可重复利用，被告应履行收货并支付价款的义务。故对原告要求被告给付货款的诉讼请求，本院予以支持。根据权利义务对等原则，被告履行完毕付款义务后，原告仍应继续向被告履行完毕270949.25元的玻璃供货义务。本院认为，本案属定作合同纠纷，本院立案时将本案案由定为买卖合同纠纷不妥，应予纠正。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款、第二百五十一条、第二百六十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告曾斌在本判决发生法律效力后十日内支付尚欠原告湖南兴龙环境艺术工程有限公司玻璃价款共计人民币384326.25元；二、被告曾斌在本判决发生法律效力后十日内支付尚欠原告湖南兴龙环境艺术工程有限公司垫付卸车费人民币725.6元。三、原告湖南兴龙环境艺术工程有限公司于收到玻璃价款后十日内将被告曾斌定作的价值270949.25元的玻璃送货给被告曾斌；四、驳回原告湖南兴龙环境艺术工程有限公司其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9685.56元，减半收取4842.78元，由原告湖南兴龙环境艺术工程有限公司负担1304.89元，被告曾斌负担3537.89元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。审判员  肖建华二〇二〇年六月二十九日书记员  梁 竹附相关法律条文《中华人民共和国合同法》第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百六十一条承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关质量证明。定作人应当验收该工作成果。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。