广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)桂0312民初1355号 原告:汤某杰,男,1973年6月1日出生,汉族,住广西壮族自治区桂林市象山区。 被告:桂林某旅游开发有限公司，住所地:广西壮族自治区桂林市临桂区。 法定代表人:黄某刚，该公司董事长。 委托诉讼代理人：黄某刚，该公司董事长。 被告:唐某乐,男,1978年4月6日出生,汉族,住广西壮族自治区桂林市秀峰区。 原告汤某杰诉被告桂林某旅游开发有限公司、唐某乐合同纠纷一案，本院于2020年4月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告汤某杰、被告桂林某旅游开发有限公司的法定代表人黄某刚到庭参加诉讼，被告唐某乐经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告汤某杰向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告桂林某旅游开发有限公司、被告唐某乐返还原告履约保证金50000元;2、请求判令被告桂林某旅游开发有限公司、被告唐某乐偿还原告欠款140544元及逾期付款违约金2768.72元(以140544元为本金,按每日万分之一计算,从2019年10月7日起计算至2020年4月20日止,共计197天),2020年4月21日至被告偿清欠款时的违约金另计;3、请求判令本案全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年5月初,原告欲在临桂租商铺做生意,经人介绍被告桂林某旅游开发有限公司(以下简称“冠达公司”)处有商铺招租,被告唐某乐系被告冠达公司的大股东。原告到被告处位于桂林市临桂区上的罗山湖水上乐园看商铺,被告冠达公司告知原告其马上要开园,现有多处商铺出租,可做餐、小吃等生意,经了解,原告欲在被告冠达公司处水园租赁商铺,双方于2019年5月14日签订《联合经营协议》合同书约定“(二)1、甲方同意乙方在罗山湖水上乐园圆形餐厅位置,作为合作使用场地……(三)1、合同期自2019年6月1日至2019年罗山湖水上乐园闭园止……(六)2.4、乙方欲本协议签署七日内向甲方缴纳贰万元履约保证金……(七)2、若因甲方原因耽误乙方营业款支付,甲方必须承担未付营业款每日万分之的延误费,乙方暂停发货……”等双方的权利义务,原告当场缴纳履约保证金贰万元后,由原告承担经营期间的进货、销售等一切相关费用,先由被告冠达公司收款后每月对账一次后再结款给原告。签订合同后,原告交付押金伍万元,原告筹备相关事宜后正常经营,被告冠达公司按期开园,在被告冠达公司支付6、7月的营业分成款后,并未按合同约定每月结账给原告,直以各种理由推脱,原告基于合同无奈继续经营。因天气转冷,2019年10月7日,被告冠达公司正式关闭罗山湖水上乐园,合同到期,但被告并未结算任何款项给原告,原告与其他商户多次到被告处要求结算,但被告冠达公司的法定代表人黄某刚一直以无钱、和股东分歧为由拖延,后答应于2019年12月份退还押金,2020年1月20日之前全部营业款还清,到期后其没有兑现承诺,原告与其他商户再次找到被告冠达公司法定代表人黄某刚交涉,其将冠达公司的大股东即被告唐某乐约出来,被告告知原告及其他商户,因而被告将公司收入的款项挪用他处,现无法偿还所有欠款,经双方协商,被告唐某乐出具《欠条》自愿偿还被告冠达公司所欠原告的所有欠款,二被告对原告及其他商户作出承诺及还款计划,可至今未按计划进行偿还,已失去信任度,因被告多次承诺,原告及其他商户至今仍然拖欠他人的货款以及无力偿还员工工资,因被告多次承诺不予兑现,原告及其他商户已对其没有信任度可言。截至今日,被告冠达公司和被告唐某乐并未支付分文给原告,原告再次多方找寻被告,但被告电话关机、到其公司大门紧闭,致使原告无法找到被告。 综上所述,原告已履行完自己的权利和义务,但被告逾期未还款,被告冠达公司和被告唐某乐以自己的行为表明其不履行还款计划,被告已构成根本违约,现原告要求被告一次性偿还押金、营业款以及合同约定的违约金。现今原告已无法找到被告,致使原告产生了不安,且相信被告已不愿偿还欠款,双方在合同内约定了违约金,被告应支付违约金。为维护原告的合法权益,原告依据《民事诉讼法》、《合同法》等相关的法律法规,特向人民法院提起诉讼,请求法院依法判决支持原告的诉讼请求。 原告为其诉请，向本院提交了如下证据材料：证据1、营业执照复印件，证明被告桂林某旅游开发有限公司的法人信息；证明两被告的基本信息，和股东身份；证据2、国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告，证明两被告的基本信息，和股东身份；证据3、《联合经营协议书》，证明原告与两被告合作关系，及权利义务的分配，两被告未按合同约定履行义务；证据4、收据，证明两被告收取汤某杰押金50000元；证据5、还款计划单，证明两被告应支付给原告等人的押金及营业款金额，其中牟洪良押金及营业款126183.96元，钟泽辉押金及营业款35743.80元，蒋传志营业款61062.20，王洪亮押金及营业款107663.7元，汤某杰190544.40元，刘小红98144.10元；证据6、欠条，证明被告唐某乐以个人名义承担原告等人的押金及营业款责任。 被告桂林某旅游开发有限公司辩称，我公司对原告诉讼请求金额及承担方式均没有异议，我公司是股东为了经营罗山湖项目需要于2018年10月17日成立的项目公司，公司从2018年12月1日开始接手罗山湖项目，因2019年的旅游形势不好年底亏损严重，无法继续经营，故公司与罗山湖集团终止了合同，公司也进行债务清算。经我公司股东开会，同意按照股东的持股股份比例对公司债务进行分担，其中唐某乐股东占公司40%的股份，因唐某乐的股份与原告和其他五案原告的债务比较接近，故由唐某乐来承担原告的债务，唐某乐亲自写向原告出具欠条确认债务。 被告桂林某旅游开发有限公司未向法庭提交证据材料。 被告唐某乐未作书面答辩亦未提交证据材料，其在电话中口头向案件主办法官辩称，愿意对其签字的债务承担责任，但是目前没有条件一次付清，今后根据自己的能力清偿所欠原告债务。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告唐某乐经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利。原告提交的证据及原、被告陈述的案件事实，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第六十四条的规定，本院予以确认。 根据当事人的陈述及全案证据，结合庭审笔录，本院认定如下法律事实：2019年4月13日,被告桂林某旅游开发有限公司（合同甲方）与原告（合同乙方）共同签订《联合经营协议》，双方约定被告桂林某旅游开发有限公司提供场地，原告提供商品货源及销售人员，共同经营销售有关商品，营业收入先由被告桂林某旅游开发有限公司代收再进行分配。合同约定“……(二)1、甲方同意乙方在罗山湖水上乐园圆形餐厅位置,作为合作使用场地……(三)1、合同期自2019年6月1日至2019年罗山湖水上乐园闭园止……(六)2.4、乙方欲本协议签署七日内向甲方缴纳贰万元履约保证金……(七)……1、甲乙双方每月结束后3个工作日内对一次账，双方对完账确认账目后且乙方庭发票后3个工作日内甲方按合同规定将相应百分比款项汇入乙方指定账户。2、若因甲方原因耽误乙方营业款支付,甲方必须承担未付营业款每日万分之一的延误费,乙方暂停发货……”。合同签订后，原告缴纳了履约保证金（押金）50000元，经筹备后联营项目正常经营,被告桂林某旅游开发有限公司依约支付2019年6月和7月的营业分成后,未能再按合同约定每月结账支付营业分成给原告。因天气转冷，2019年10月,被告桂林某旅游开发有限公司正式关闭罗山湖水上乐园,案涉合同到期,但被告未结算相关款项给原告,原告与其他商户多次到被告桂林某旅游开发有限公司处要求结算。因公司经营陷入困境，经被告桂林某旅游开发有限公司股东、投资人开会协商，被告唐某乐以股东的身份负责承担所欠原告等人的债务，被告唐某乐向原告出具欠条一份，欠条载明：“今有桂林某旅游开发有限公司股东欠牟洪良126183元、刘小红98144、钟泽辉35743、王洪亮107663、汤某杰190544元、蒋传志61062、蒋俊英18478，共计陆拾叁万柒仟捌佰贰拾元（637820），以上款项由唐某乐承担。唐某乐,，2019.12.30，133××××1525”。因被告桂林某旅游开发有限公司和唐某乐并未支付上述款项给原告，原告诉至本院，提出了前述请求。 本院认为，被告桂林某旅游开发有限公司与原告签订的《联合经营合同》是双方当事人真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，系合法有效的合同，对双方当事人均具有法律约束力，当事人应按照合同的约定履行各自的义务。被告桂林某旅游开发有限公司欠原告押金50000元及营业分成140544元的事实，有原告向法庭提交的《联合经营合同》、收据、还款计划单、欠条予以证实，本院对此予以确认，原告诉请被告桂林某旅游开发有限公司返还押金20000元、营业分成欠款140544元并要求桂林某旅游开发有限公司从2019年10月7日起以140544元为基数、按日万分之一计付违约金的诉讼请求，本院予以支持。被告唐某乐以被告桂林某旅游开发有限公司股东的身份自愿承担上述欠款190544元的事实，有被告唐某乐出具的欠条及当事人的当庭陈述为证，唐某乐自愿承担该债务不违反法律规定，本院对此予以确认，原告要求被告唐某乐共同返还190544元欠款的诉讼请求，本院予以支持。原告要求被告唐某乐共同支付违约金的诉讼请求，超过了唐某乐自愿承担债务的范围，本院对此不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百七十八条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告桂林某旅游开发有限公司、被告唐某乐共同返还原告汤某杰押金50000元及营业分成款140544元，合计190544元； 二、被告桂林某旅游开发有限公司以营业分成款140544元为基数，按日万分之一从2019年10月7日起至付清之日止向原告汤某杰支付违约金； 三、驳回原告汤某杰的其他诉讼请求。 案件受理费4166元，由被告桂林某旅游开发有限公司、被告唐某乐共同承担。 上述义务，义务人应于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于桂林市中级人民法院。同时预交上诉案件受理费4166元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行）。上诉期满后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  农丽珍 人民陪审员  谢老俭 人民陪审员  梁承美 二〇二〇年六月十八日 书 记 员  王明娣