河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终3828号上诉人（原审被告）：马晓青，女，1990年1月25日生，汉族，住河南省洛阳市洛龙区。被上诉人（原审原告）：闫香梅，女，1966年1月5日生，汉族，住河南省洛阳市洛龙区。委托诉讼代理人：周锐，河南光法（洛阳）律师事务所律师。特别授权。委托诉讼代理人：刘斌，河南光法（洛阳）律师事务所律师。特别授权。上诉人马晓青因与被上诉人闫香梅生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2020）豫0311民初5号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员独任审理。上诉人马晓青及被上诉人闫香梅的委托诉讼代理人周锐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人马晓青上诉请求：1.撤销一审判决，改判上诉人不承担责任；2.本案诉讼费等费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审遗漏必要当事人，程序违法。被上诉人系在河南大张实业有限公司一七三便利店购物时摔伤，大张公司负有安全保障义务应系被告；被上诉人提供的大张公司员工的证言，因有利害关系且未出庭作证，不应采信。上诉人的孩子造成他人损害，应被列为共同被告。2.上诉人未看到事故经过，一审认定上诉人承担80%责任，事实不清，无法律依据。3.被上诉人患有××，在购物场所没有尽到自身注意义务，其负有较大责任。被上诉人闫香梅答辩称：1.一审未遗漏必要当事人。答辩人受伤系因上诉人拉着购物篮未拽紧，与超市无关，河南大张实业有限公司不是侵权主体，且已尽到安全保障义务，没有责任，不是适格被告。2.答辩人未将上诉人的孩子列为被告系因事发当时上诉人承认其过错行为，后续又不配合提供孩子信息，答辩人无法取得该基本信息，即使有这一被告被遗漏，过错亦应由上诉人承担。3.一审认定事实清楚。答辩人提交的执法记录仪显示上诉人承认自己未拽好购物篮而导致载着孩子的购物篮扫到答辩人致答辩人摔倒受伤。答辩人自身具有××系客观情况而非自身过错，不属于减轻上诉人责任的法定理由。但答辩人对一审所作责任划分，无异议。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，二审法院应予维持。原审原告闫香梅向一审法院提起诉讼请求:判决被告支付原告医药费、住院伙食补助费用、营养费、残疾辅助器具费、交通费、财产损失各项损失共计38080.95元，并由被告承担本案的诉讼费，以维护原告的合法权益。原审法院审理查明：2019年3月31日，被告马晓青带着四岁的儿子谢智涵至洛阳市关林大张超市购物，遇同来关林大张超市购物的原告闫香梅。根据2019年3月31日关林派出所民警出警执法记录仪显示：“……马晓青：“你妈（闫香梅）是不是也是腿脚有点不太方便？”原告儿子：“嗯嗯。”。被告马晓青：“孩子在购物车里坐着，当时小孩子可调皮，孩子可能有点使劲，跑了一下，我没有拽好，就轻轻掃了一下原告，原告就摔倒了，然后我把她扶起来，打了120……”原告闫香梅：“她（马晓青）孩子坐在购物篮里，购物篮下面有轮子，从后面把我撞到了。”……”。庭审中，原告提供证人为关林大张超市员工冯昌、张宏凯的证言各一份。该证人证言内容为：“2019年3月31日下午，在超市进口主交通通道处，闫香梅和女儿经过此处时，被马晓青的儿子坐在购物篮内，从后方将闫香梅撞倒，撞倒后，闫香梅当时已经无法站立，疼痛难忍，我巡查时，正好经过此处”。事发后，原告被送往洛阳新区人民医院治疗，被告垫付了期间的医疗费（因原告转院，该部分医疗费由医院退回给了被告）。后原告转入河南省洛阳正骨医院进行住院治疗，诊断为：左胫骨骨折、左腓骨骨折、高血压、2型糖尿病、慢性冠状动脉供血不足等。2019年4月22日出院，共计住院22天，出院情况：现伤口愈合良好无红肿渗出，患肢适当适度下地活动无明显不适。出院后用药：三七接骨丸、肿节风散片、利伐沙班片等。住院期间花去医疗费33147.95元。一审庭审中，被告否认其儿子撞到了原告，同时称原告提交的病历、诊断证明等证据中显示原告自身患有小儿麻痹、高血压、××，医疗费中包含有治疗原告自身××的药物，应予以扣除。诉讼中，原告向该院申请伤残等级鉴定，后又撤回了该鉴定申请。因双方意见分歧较大，致本案无法达成调解。原审法院认为：公民、法人由于过错侵害他人人身、财产的，应当根据过错大小承担相应的民事赔偿责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明其诉讼主张的，由负有举证责任的当事人承担于己不利的法律后果。本案中，原告闫香梅称其于2019年3月31日被被告马晓青之子撞到并受伤，其提供有洛阳关林店大张超市工作人员冯昌、张宏凯的证人证言与公安机关出警的执法记录仪视频相互印证，对被告辩解没有撞到原告的说法，因缺乏证据支持，该院不予采信。侵权责任法第三十二条规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。”。本案中，谢智涵（现五岁）为限制民事行为能力人，马晓青作为谢智涵的监护人，未尽到监护责任，应承担因谢智涵造成原告受伤的侵权责任。因此原告列马晓青为本案被告，符合法律规定。根据侵权责任法第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。原告闫香梅作为完全民事行为能力人，自身患有小儿麻痹、××，行动不便，自我保护意识不强，也应对自己受伤及由此产生的相关损失承担一定的责任，该院酌定原告应承担其自身损失的20%民事责任。结合庭审中各方提供的证据及庭审中的陈述，该院认定原告闫香梅因此次事故所遭受的经济损失为：1、河南省洛阳正骨医院医疗费及门诊治疗费共计33147.95元；2、洛阳市洛龙区博康大药房外购药1632元、残疾辅助器1080元；3、交通费该院酌定300元；4、住院伙食补助费1100元；5、营养费440元。综上，以上费用共计37699.95元。被告马晓青承担80%的赔偿责任，即30159.96元。对原告的其他诉讼请求，该院不予支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告马晓青于本判决生效之日起十日内赔偿原告闫香梅医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费等费用共计30159.96元。二、驳回原告闫香梅的其他诉讼请求。被告如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费752元，减半收取376元，由原告承担76元，被告马晓青承担300元。二审期间，双方当事人未提交新的证据，本院对一审法院审理查明的事实予以确认。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，被上诉人闫香梅受伤系因上诉人马晓青手拉购物篮（载有其子谢智涵）撞倒所致，该侵权事实有洛龙分局执法记录仪及被上诉人陈述、大张公司员工提供的证言等相互印证。马晓青之子谢智涵系限制民事行为能力人，上诉人马晓青作为监护人未尽到监护责任，对闫香梅所受损害应承担过错赔偿责任。上诉人上诉提出其本人及其子不存在侵权行为的上诉理由，与审理查明的事实不符，本院不予采纳。被上诉人闫香梅作为成年人，××、行动不利，缺乏自我保护意识，亦有不当之处，应对自身损害承担相应责任。一审法院根据各方过错程度，所作责任认定及比例划分，适当，本院予以确认。经审查，原审法院对闫香梅各项损失的计算依据符合法律规定及相关计算标准，予以确认。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判；二审案件受理费400元，由上诉人马晓青负担。本判决为终审判决。审判员  郑琨二〇二〇年六月二十三日法官助理贾妍蕾书记员常利锋