贵州省织金县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)黔0524民初4504号 原告：贵州织金怡景园林绿化有限公司，住贵州省织金县向阳路，统一社会信用代码9152052467073429X7。 法定代表人：李刚，该公司总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：林跃文，贵州施仁律师事务所律师。 被告：青岛新永安环保工程有限公司，住青岛市市**东海西路**世纪大厦****，统一社会信用代码91370202753772400M。 法定代表人：王晓楠，该公司总经理。 委托诉讼代理人（一般授权）：赵云波，公司员工。 被告：织金兴鑫水务有限责任公司，住所地织金县清泉路**，统一社会信用代码91520524215570326G。 法定代表人李兴军，该公司经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：毛亚，贵州本芳（织金）律师事务所律师。 委托诉讼代理人（一般授权）：朱璐瑶，贵州本芳（织金）律师事务所律师。 原告贵州织金怡景园林绿化有限公司（以下简称怡景园林绿化公司）与被告青岛新永安环保工程有限公司(以下简称青岛新永安环保公司)、织金兴鑫水务有限责任公司（以下简称兴鑫水务公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告怡景园林绿化公司的委托诉讼代理人林跃文、被告兴鑫水务公司的委托诉讼代理人朱璐瑶到庭参加诉讼，被告青岛新永安环保公司经传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告怡景园林绿化公司向本院提出诉讼请求：1、请判令两被告连带支付原告工程款825781元，并以825781为基数，按中国人民银行贷款基准利率的150%支付从2014年8月4日起至付清之日止的逾期付款资金占用费，暂算至2019年8月4日为300000元，及鉴定费42000元、保全费5000元，保险费1000元。2、本案诉讼费用由被告承担。 事实及理由：2014年5月，被告青岛新永安环保工程有限公司与被告织金兴鑫水务有限责任公司经与原告协商，口头约定将被告青岛新永安环保工程有限公司承包的被告织金兴鑫水务有限责任公司的官塘桥污水处理厂二期绿化工程、珠藏污水处理厂绿化工程、八步污水处理厂绿化工程、三塘污水处理厂绿化工程承包给原告具体施工，工程单价按贵州省04定额计算，工程款支付时间为工程竣工验收后即支付。原告2014年8月前将上述工程全部完工并交付被告织金县兴鑫水务工程有限公司使用，上述工程于2014年8月4日通过两被告验收。原告所做工程价款为1659610元，俩被告仅支付原告60万元，剩余款项至今未付。俩被告的行为，已违反合同约定，给原告造成了重大损失，两被告应当承担立即支付原告剩余工程款和支付逾期付款资金占用费的责任。为此，为维护原告的合法权益，特诉至贵院，请依法作出公正判决。 被告青岛新永安环保公司未作答辩。 被告兴鑫水务公司辩称，一、原告诉请已过诉讼时效。根据原告陈述：涉案工程于2014年8月4日验收。因此，自2014年8月5日起，原告应向青岛新永安环保公司主张支付工程款，根据“《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第三条民法总则施行前，民法通则规定的二年或者一年诉讼时效期间已经届满，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院不予支持”之规定，被答辩人主张权利的时效期间为两年，即诉讼时效自2014年8月5日起开始计算至2016年8月4日止。原告2019年8月才向人民法院提起诉讼主张权利，其诉讼时效明显已过，我公司不再承担责任。二、我公司并未将涉案工程发包给原告，不清楚涉案工程款支付情况，我公司只是将包含涉案工程在内的其他工程一并发包给本案被告青岛新永安环保公司及案外人广西华南建设集团有限公司、广西城建建设集团有限公司、广西贵港建设集团有限公司，实际施工人是青岛新永安环保工程有限公司。2015年1月18日，我公司将织金县珠藏、三塘、以那、牛场、猫场五乡镇污水处理厂项目发包给青岛新永安环保工程有限公司并签订了《投资建设工程施工合同》，合同价款为2300万。2014年，我公司将织金县八步镇工程分别发包给广西华南建设集团有限公司、广西城建建设集团有限公司并签订《建设工程施工合同》，同年将织金县官塘桥污水处理厂工程分别发包给广西华南建设集团有限公司、广西贵港建设集团有限公司并签订《建设工程施工合同》。其中织金县八步镇污水处理厂工程合同总价款共计8080039.02元；织金县官塘桥污水处理厂工程合同总价款共计21322168.51元。上述工程发包后，实际施工人是本案被告青岛新永安环保工程有限公司，根据原告的诉称，青岛新永安环保公司仅是将其中的官塘桥、珠藏、八步、三塘污水处理厂绿化工程再次分包给了被答辩人，至于青岛新永安环保公司与原告如何约定工程价款以及工程价款的支付情况，我公司均不知晓，对于原告所做的工程，我公司仅是作为业主方参与验收，至于工程款金额应由青岛新永安环保公司与原告经过工程结算后予以确定。三、我公司已经支付青岛新永安环保公司所有工程的工程价款5138万元。剩余工程价款需审计完成后支付。我公司发包的织金县城、织金县八步镇、织金县猫场镇、织金县牛场、织金县以那、织金县三塘、织金县珠藏共7个污水处理厂工程，合同约定的总工程价款为52402207.53元，我公司已经支付了5138万元工程款。剩余工程款待工程审计结束后在予以支付。目前就八步（13823501.78元）、织金县（24805477.78元）、猫场（11250247.73元）、牛场（6816714.77元）、以那（9130023.75元）五个工程进行审计，根据审计部门审定的工程价款合计为65825965.81元；三塘、珠藏工程因青岛新永安环保工程有限公司未配合审计导致审计部门未出具最终审计报告，有关工程价款目前无法确定。因此，未支付剩余七个工程价款的责任不在于我公司。四、对于原告诉称我公司及青岛新永安环保公司欠付其官塘桥二期绿化工程、珠藏绿化工程、八步绿化工程、三塘绿化工程的工程款共计1059610元缺乏依据，理由为：1、我公司并非将工程发包给被原告，双方对工程价款也未进行约定，涉案工程价款也并未经我公司结算，原告主张我公司欠付其工程价款金额为1059610元缺乏基础；2、根据“《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第24条：实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任”之规定，我公司作为发包方，仅在欠付青岛新永安环保公司工程款的范围内承担连带责任，由于青岛新永安环保工程有限公司是八步、织金县城、猫场、牛场、以那、三塘、珠藏七个工程的实际施工人，我公司已经支付5138万元工程价款，在支付工程价款时并未一一对应支付，而是作为整体支付工程款，因此官塘桥、珠藏、八步、三塘四个工程分别支付工程款多少无法确定，现本案被告青岛新永安环保工程有限公司未经我公司许可将官塘桥、珠藏、八步、三塘四个工程的绿化工程部分分包给原告施工，因无法明确我公司是否欠付青岛新永安环保公司官塘桥、珠藏、八步、三塘四个工程的工程款及欠付金额，从而不能要求我公司在本案被告青岛新永安环保公司欠付原告的工程款范围内承担连带责任，据此，请驳回原告的起诉。 本案经审理认定如下事实：被告兴鑫水务公司在建设织金县塘镇污水处理厂过程中，将其绿化工程口头发包给原告实施。2014年4月25日，原告结合上述四个工程的实际，分别制定了实施方案、工程款预算、种植示意图后，组织施工，工程已经被告兴鑫水务公司验收。具体情况如下： 织金县官塘桥污水处理厂二期建设项目绿化工程，预算792016元。2014年6月15日，原告与被告水务公司确认建筑垃圾土运出、种植土运进方量及工时，2014年8月4日，双方对实际种植植物品种、数量进行了确认。 织金县八步镇污水处理厂建设项目绿化工程，预算341827.66元。2014年6月10日，原告与被告水务公司确认挖机工作时间、人工清理建筑垃圾和种植土平整工时，2014年8月4日，双方对实际种植植物品种、数量进行了确认。 织金县珠藏镇污水处理厂建设项目绿化工程，预算210120.55元。2014年6月15日，原告与被告水务公司确认人工清理建筑垃圾和种植土平整工时，2014年8月4日，双方对实际种植植物品种、数量进行了确认。 织金县三塘镇污水处理厂建设项目绿化工程，预算342529元。2014年6月15日，原告与被告水务公司确认挖机工作时间、人工清理建筑垃圾和种植土平整工时，2014年8月4日，双方对实际种植植物品种、数量进行了确认。 上述四个绿化工程的工程造价，经委托鉴定，在鉴定过程中，双方同意按照《贵州省园林绿化计价定额》（2004版）计税组价，材料价按2014年4－7月毕节地区信息价计取。2020年3月13日，北京安诚建工程造价咨询有限公司作出工程造价鉴定意见书，织金县官塘桥污水处理厂二期建设项目绿化工程造价为676825元、织金县八步镇污水处理厂建设项目绿化工程造价为233790元、织金县珠藏镇污水处理厂建设项目绿化工程造价为168580元、织金县三塘镇污水处理厂建设项目绿化工程造价为346586元，以上共计1425781元。为止，原告支付鉴定费42000元。截止诉讼时，青岛新永安环保公司支付原告600000元。 另查明，2013年12月6日，2014年3月20日、4月30日，兴鑫水务公司与广西华南建设集团有限公司签订《建设工程施工合同》，兴鑫水务公司将其织金县城、织金县官塘桥、织金县八步镇污水处理工程发包给广西华南建设集团有限公司实施。2014年3月10日，兴鑫水务公司与广西贵港建设集团有限公司签订《建设工程施工合同》，兴鑫水务公司将其县城污水处理厂设备购置及安装工程发包给广西贵港建设集团有限公司。2014年3月20日，兴鑫水务公司与广西城建建设集团有限公司签订《建设工程施工合同》，兴鑫水务公司将其织金县镇污水处理厂管网建设工程发包给广西城建建设集团有限公司。上述施工合同工程内容均约定为施工图及工程量清单所示范围。2015年1月18日，二被告签订《投资建设工程施工合同》，兴鑫水务公司将织金珠藏、三塘、以那等五乡镇污水处理厂建设工程发包给青岛新永安环保公司，工程内容为施工图所示内容。以上工程在施工期间，兴鑫水务公司均将工程款支付给青岛新永安环保公司。 再查明，原告为实现其权利，诉讼中申请财产保全，为此，支付保险费1000元，保全申请费5000元。 上述事实，有原、被告陈述，《建设工程施工合同》、绿化工程实施方案、工程款预算、种植示意图，工程量确认表、验收记录、验收汇总表、鉴定意见书及发票、工程款支付凭据等证据经庭审核实，并在卷佐证。 本院认为，本案争议的是原告与哪一被告存在合同关系；原告的诉讼请求是否超过诉讼时效。 1、原告与哪一被告存在合同关系。由于本案中未签订书面合同，因此原告与谁存在合同关系，只能根据当事人陈述和提交的证据进行综合认定。被告兴鑫水务公司主张织金县污水处理工程均由被告青岛新永安环保公司组织实施，案涉工程包含在青岛新永安环保公司工程范围内，但是所列举的证据《建设工程施工合同》，合同中约定的工程内容为施工图及工程量清单所示范围，由于青岛新永安环保公司未作答辩，兴鑫水务公司未提供施工图及工程量清单，故本案中不能认定原告实施的工程在青岛新永安环保公司工程范围内。从诉讼中原告列举的工程量验收记录和工程交工验收汇总表，建设单位为被告兴鑫水务公司，施工单位为原告，如果青岛新永安环保公司工程存在转包或者分包行为，根据合同相对性，施工单位应为青岛新永安环保公司，因此，原告与被告兴鑫水务公司存在合同关系。 2、原告的诉讼请求是否超过诉讼时效。本案中，原告实施的工程2014年8月4日双方对工程量进行了确认，但是由于双方未签订书面合同，也未举证证明工程款的计算方法，因此工程价款一直未确认，造成工程价款未确认的原因双方均有过错，均应承担相应责任。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定，…下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付的，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。本条规定在于保护施工人的利益。由于工程款为决算，工程款支付时间未明确约定，因此，原告起诉未超过诉讼时效。 综上，原告履行了施工义务，被告兴鑫水务公司应支付相应的工程价款。对于逾期付款资金占用利息，由于双方未作约定，参照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准计算，时间从原告向人民法院主张权利之日即2019年8月23日起算。由于未签订书合同约定工程价款计算方法，双方均有过错，故鉴定费42000元各承担一半。对于原告主张的保险费，是不必要产生的费用，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第一百零七条、第六条、第六十条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告织金兴鑫水务有限责任公司在本判决生效后十日内一次性支付原告贵州织金怡景园林绿化有限公司工程款825781元，并以825781为基数，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付从2019年8月23日起至付清之日止的资金占用费； 二、被告织金兴鑫水务有限责任公司在本判决生效后十日内一次性支付原告贵州织金怡景园林绿化有限公司鉴定费21000元； 二、驳回原告贵州织金怡景园林绿化有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费15364元，减半收取计7682元，保全申请费5000元，共计12682，由原告贵州织金怡景园林绿化有限公司负担4281元，被告织金兴鑫水务有限责任公司11083元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审判员  肖孝兵 二〇二〇年六月一日 书记员  岳廷娟