陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)陕01民终6165号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司周至支公司,住所地：周至县中心街**。负责人：任拴锁，公司经理。委托诉讼代理人：康玉林，陕西法智律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：魏省娃,男,汉族,1953年09月22日出生,农民，住西安市周至县。委托诉讼代理人：梁志勇，陕西省周至县148法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：司宇飞，男，汉族，1986年2月24日出生，农民，住西安市周至县。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地：西安市高新区锦业路**线绿地中心****。负责人：韩宪君，公司总经理。原审被告：贾登峰，男，汉族1985年12月25日出生，农民，住西安市周至县。原审被告：闫建军，男，汉族，1976年8月26日出生，农民，住西安市周至县。上诉人因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司周至支公司（以下简称人保周至支公司）因与被上诉人魏省娃、司宇飞，原审被告贾登峰、闫建军机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省周至县人民法院(2019)陕0124民初1440号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。平安保险周至支公司上诉请求：撤销原审判决，改判其不赔偿误工费10800元，营养费按520元计算。事实与理由：魏省娃已经66岁，误工费不应认定。营养费应按住院天数每日按20元计，不应按鉴定结果计算。魏省娃辩称要求维持原审判决。司宇飞，贾登峰，闫建军，中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司经法庭传唤未到庭应诉答辩。魏省娃向一审法院提出诉讼请求：1.人保周至支公司在交强险12万元范围内赔偿医疗费21538.5元，误工费18000元（100元/天×180天），住院伙食补助费780元（30元/天×26天），营养费4500元（50元/天×69天），护理费6000元（100元/天×60天），后续治疗费10000元，交通费500元，鉴定费1440元，以上共计55738.5元。2.不足部分，由贾登峰、闫建军、司宇飞及平安保险陕西分公司在商业险范围内共同承担；3.本案诉讼费及其他费用由闫建军、司宇飞承担。一审认定事实如下：2019年1月7日7时10分，贾登峰驾驶陕Ａ×××**(陕Ａ×××**)重型半挂车沿108国道由东向西行驶至108国道1361+500处时，因车辆主车轮胎脱落，轮胎与魏省娃骑的电动三轮车发生碰撞，致魏省娃及电动三轮车上乘坐人魏坤（另案处理）受伤，造成意外交通事故。该事故经周至县交警大队第610124120190000006号道路交通事故认定书，认定贾登峰承担全部责任，魏省娃、魏坤不承担责任。事故发生后，魏省娃被送往周至县联合医院救治，诊断为：1.左侧桡骨远端骨折（开放性骨折），2.左侧尺桡关节脱位，3.闭合性颅脑损伤轻型。4.下颌皮肤擦伤，5.左手食指缺如等，当日行左侧桡骨远端骨折切开复位内固定术+左尺桡关节脱位复位术+血管神经探查术+开放性骨折清创术。住院治疗26天，花去医疗费21538.5元。另查，陕Ａ×××**牵引车登记在闫建军名下，在人保周至支公司投保了交强险和限额100万元的商业三者险含不计免赔；陕Ａ×××**车登记在司宇飞名下，在平安保险陕西分公司投保了限额50万元的商业三者险含不计免赔，事故均发生在保险期内。贾登峰系司宇飞雇佣的司机。又查，就本次事故另一伤者魏坤的损失，已于2019年10月14日作出（2019）陕0124民初1441号民事判决书，陕Ａ×××**牵引车投保的交强险中已赔付22000元（含医疗费用10000元）。本案诉讼过程中，魏省娃申请对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限、后续治疗费进行鉴定。一审法院依法委托鉴定。因魏省娃未交纳伤残等级项费用，该项鉴定未做。2019年11月25日，西安交通大学法医学司法鉴定中心出具西交司法鉴定中心[2019]临鉴字第987号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人魏省娃行“骨折内固定物取出术”的后续费用约需人民币10000元。2.被鉴定人魏省娃的误工期限建议为180日，护理期限建议为60日，营养期限建议为90日。鉴定费用为1440元。各方对该鉴定意见均无异议。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成损害的，侵权人应依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。本起交通事故造成的损害，应先由人保周至支公司在交强险责任限额范围内承担赔偿责任。各方对鉴定意见无异议，予以采信，并据此计算有关赔偿费用。关于各项费用一审法院认定如下：医疗费，魏省娃受伤在周至联合医院治疗共产生医疗费21538.5元，有相关病例、诊断证明、票据等佐证，各方无异议，予以认定；后续治疗费，结合鉴定意见认定10000元；住院伙食补助费，认定780元（30元/天×26天）；营养费，结合鉴定意见认定2700元（30元/天×90天）；误工费，魏省娃提供的证据不能证明其具体工作情况，根据魏省娃年龄、劳动能力、损伤程度等，按误工期限180天、标准60元/天计，误工费酌定10800元（60元/天×180天）；护理费，按护理期限60天、标准90元/天计，护理费酌定5400元（90元/天×60天）；交通费，酌定300元；鉴定费，认定1440元。上述各项损失共计51518.5元（不含鉴定费）。因本起事故另有伤者，且已在交强险中赔付22000元（含医疗费用项下10000元）。故本案医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费及营养费合计35018.5元，应分别由人保周至支公司及平安保险陕西分公司在商业三责险限额内承担。双方均同意按二者商业险投保限额比例“七三”划分，予以确认并据此承担责任，人保周至支公司承担24512.95元；平安保险陕西分公司承担10505.55元。误工费、护理费及交通费合计16500元，应由人保周至支公司在交强险死亡伤残限额内承担责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《陕西省实施中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第六十九条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司周至支公司于本判决生效后十日内在交强险责任限额内支付原告魏省娃16500元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司周至支公司于本判决生效后十日内在商业三者险责任限额内支付原告魏省娃24512.95元；三、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后十日内在商业三者险责任限额内支付原告魏省娃10505.55元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费500元（原告已预交）、鉴定费1440元，共计1940元，由被告司宇飞、贾登峰承担。二审经审理查明，原审查明事实属实。本院认为，魏省娃虽年已66岁但仍具有劳动能力，原审酌情认定每日误工费60元，并依鉴定结论认定误工期180日符合本案实际。关于营养费的认定问题。原审依据魏省娃的身体恢复状况及医嘱认定营养费2700元，符合本案实际。人保周至支公司上诉理由不能成立。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由中国人民财产保险股份有限公司周至支公司负担。本判决为终审判决。审判长  焦海林审判员  朱利安审判员  张 伟二〇二〇年六月十五日书记员  李妍慧