贵州省盘州市人民法院民 事 判 决 书（2020）黔0222民初1532号原告：易崇义,男,1973年8月17日生,汉族，住重庆市垫江县。特别授权委托代理人：传雪丹，系贵州崇遵律师事务所律师，执业证号：15203201511901253。被告：贵州博为鑫达新型材料有限责任公司,住所地，贵州省六盘水市盘州市大山镇王家山（盘南产业园），统一社会信用代码91520222MA6HHNYU0G。法定代表人：黄三，系公司执行董事兼总经理。特别授权委托代理人：余汉桥，男，1987年10月5日生，汉族，住湖北省孝昌县。原告易崇义与被告贵州博为鑫达新型材料有限责任公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年3月31日立案后，依法适用简易程序进行了审理。原告及其特别授权委托代理人传雪丹，被告的特别授权委托代理人余汉桥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告易崇义向本院提出诉讼请求：1、判决解除原告与被告于2019年8月29日签订的《代理合同》;2、判决被告立即退还原告订货定金168000元,并自2020年2月24日起,以168000元为基数,按年利率6%标准支付向原告支付资金占用费至该款付清之日止;3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年8月29日,原告与被告签订《代理合同》,约定由原告在云南省昆明市官渡区区域代理销售被告经营的新型中空塑料建筑模板系列产品;合同履行期限为壹年,自2019年8月29日起至2020年8月28日止。合同签订后,原告积极履行合同义务,向被告支付订货定金168000元，但被告却未按约履行合同义务,未按约向原告配送货物,未按约向原告支付运费补贴及广告补贴等。后原告多次向被告催要货物及要求被告履行其他义务,被告均以种种理由拒绝给原告发货及履行其他义务,被告的行为已严重构成违约。2020年3月18日,被告公司通过微信通知原告,声称:因疫情原因,其公司的原材料缺乏,员工不能正常上岗,所有订单视情况延后交单,其他事宜需公司正常运营后再行处理。后原告因经营迫切所需多次试图与被告进行沟通,但被告均拒绝接听原告电话。2020年3月20日,原告通过微信向被告发送《通知书》一份,要求解除双方于2019年8月29日签订的《代理合同》,要求被告立即退还原告定金及货款168000元,并要求被告于本通知之日起三个工作日内与原告联系并协商处理相关事宜,但被告均置之不理,也不给原告作任何回复。综上,因被告的严重违约行为和被告履行合同义务的不确定性,以及双方合同履行期也即将到期(2019年8月29日起至2020年8月28日止)的迫切性,同时,因为疫情的不可抗力因素,继续履行该合同将会更严重损害原告利益,对原告明显不公。为此,特提起诉讼,恳请人民法院依法及时判决,以维护原告的合法权益。被告贵州博为鑫达新型材料有限责任公司辩称：一、本案的事实为，原告通过被告在网络上发布的招商信息并通过留言的方式与本公司话务员取得联系，在本公司话务员考察的情况下来本公司实地考察，在实地考察期间，在实地考察期间,原告对生产车间的生产流程和产品的生产工艺进行详细了解,并对代理产品的成品进行了简单的测试并了解其性能后表示,本公司所生产的产品符合原告要求,比较满意。遂与本公司乐娟就双方合作事宜进行详细洽谈,在原告对本公司的招商代理政策、给出的各项优惠和补贴政策以及产品的规格和价格无异议的前提下于2019年8月29日自愿签订《代理合同》,并支付定金2万元,又于同年9月30日、11月1日陆续把合同尾款14.8万元补齐,合同款项约定为订货定金16.8万元,年度管理费0万元,总计金额16.8万元,合同约定金额与实付金额完全一致。乐娟于2019年11月11日将原告的合作资料交与本公司客服部工作人员余汉桥进行工作交接,余汉桥当日与原告取得联系并安排相关发货事宜。余汉桥依据双方签订合同条款依约于2019年11月15日安排将货发到,本公司首批免费配发480张(6件)第七代纳米涂层型中空塑料模板,但原告以暂时用不上无处存放为由退回并拒绝支付运费,来回运费共计4600元由被告支付。余汉桥于2020年3月接原告通知要货,但由于在疫情管控期间,公司并未正常营业运营,工厂也处于停工状态,遂电话安排驻厂工作人员配发480张(6件)板材于2020年3月17日将货发到指定地点,原告已签收。原告联系称这些数量货物不够，工地上还要几千张层板使用,需要继续发货,我公司余汉桥称:受疫情影响,工厂不能开工不能正常接单生产,之前发送的货物是年前(2019年底)的库存,但现在没有库存,并告知公司正常运营后会通知各位代理商。原告以公司不能正常供货为由要求退款,我公司余汉桥已多次解释称,公司未能正常开业运营,供货或退款也并非我个人能够执行。本公司于2020年4月8日安排几名公司骨干恢复公司基本运营,工厂于2020年4月15日开始恢复正常生产。二、关于进货拿货价格，依据合作双方签订合同的第三条第1款、第三条第2款、第四条第1款之约定,甲方即本公司向乙方(原告)首批配送的货物、给予的运费补贴、广告补贴以及乙方后期进货价格均按照出厂价格计算(合同附件《博星达新型中空塑料模板价格表》附件1)。三、代理政策和合作关系解读，原告对双方的关系解读为单一的买卖关系,对所签订的合同以销售合同的方式进行解读。然而事实双方属于代理关系,签订的是代理合同。依据合同条款第二条第1款、第三条第1款、第三条第2款、第三条第4款之约定,原告交纳16.8万元订货定金即取得本公司授权的“博星达”中空塑料模板云南省昆明市官渡区独家代理经营权,同时本公司将给予乙方(原告)配送出厂价5.8万元产品做市场推广,并给予33.2万元运费补贴和13万元的广告补贴,同时约定乙方(原告)交纳的16.8万元订货定金只能以进货的方式抵充。同时根据合同条款第五条第3款之约定,运费补贴和订货定金以及广告补贴按照乙方每累计进货10万元抵充6000元的方式进行抵充完毕后,乙方（原告）方可享受销售奖励(销售奖励为合同第三条第3款)。综上各条款约定,乙方(原告)交纳16.8万元订货定金取得独家代理权,甲方(被告)给予总计68.8万元(16.8万元订货定金+5.8万元配送+33.2万运费补贴+13万元广告补贴)出厂价产品的政策支持,折合成第五代纳米涂层中空塑料约合5600张(5593.5),其中5.8万元配送产品为直接配发兑现(原告已签收),剩余63万元(16.8万元订货定金+33.2万运费补贴+13万元广告补贴)的政策支持需要乙方(原告)通过进货的方式按照10万元抵充6000元的方式进行抵充兑现,但乙方(原告)至今未进货,遂无法执行。三、解约，根据合同第七条第1款、第七条第2款之约定,签约双方任何一方不得单方面更改合同,乙方(原告)如要求解除合同,须向甲方(被告)提交书面申请,经双方同意协商一致后可以解除。然而乙方(原告)仅在2020年3月期间因本公司不能及时供货就责令我公司解除合同并要求退款,由于本公司3月期间尚未能正式恢复运营,遂无法处理乙方(原告)各项要求。本公司已按照合同履行,原告需要继续订货,本公司理应接单持续供货,但受疫情影响工厂不能开工,为此本公司也未曾预收原告的货款,未给原告造成损失。疫情影响工厂不能开工为不可抗力因素造成,本公司不应为此承担责任。《代理合同》签订期限为一年,受疫情影响工厂不能开工并不能供应货物的时间仅为3个月,不能供货时间仅占合同期限的四分之一,所以本公司认为原告以在此期间不能供货为由要求解除合同并退款对本公司明显不公平。综上所述,合同的签订是在双方平等、公平、自愿、合法的原则下签订,真实有效并且事实条理清晰,且被告完全按照双方签订的合同依约履责,依据《合同法》“合同当事人的法律地位平等,一方不得将自己的意志强加给另一方”的基本原则,依法维护被告的合法权利,请求驳回原告的全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2019年，8月29日，作为甲方的被告与作为乙方的原告签订一份《代理合同》，合同履行期限为壹年，自2019年8月29日起至2020年8月28日止。第二条代理区域及续约约定：“甲方拥有博星达经营权及商标权，乙方自愿代理销售其新型中空塑料建筑模板系列产品，乙方的代理区域是云南省昆明市官渡区，乙方享有该区域代理权且只能在该区域内开展业务，不能以任何形式跨区域经营及网上销售。网上销售和电子商务由甲方统一安排和运作，资源和订单根据属地享受的原则由乙方独享……”。第三条合作款项即销售奖励约定：“1、在本合同签订时乙方向甲方一次性缴纳定货订金（人民币）168000元整，年度管理费10000元，即取得本合同约定区域代理权，为支持和促进乙方的业务拓展，甲方向乙方配送出厂价58000元的博星达系列产品作为乙方启动当地市场使用。2、为支持乙方轻松经营，促进产品多销快卖，甲方给予乙方出厂价132000元的运费补贴，130000元广告补贴。3、销售奖励：年累计进货80万奖励1.6%，年累计进货100万奖励1.8%，年累计进货150万奖励2.0%，年累计进货200万奖励3.0%，年累计进货300万以上奖励5.0%封顶。4、本合同中涉及的所有补贴、奖励均按本合同约定的乙方的进货价格以货物的形式履行，所有补贴、奖励的产品不计入乙方累计进货量当中。定货订金只能以进货的方式抵充。”第四条进货、换货及物流配送事宜约定“……3、货款结算方式：款到发货。乙方须向甲方提交订货订单，并经甲方收悉确认后，按乙方的订单核算货款并通知乙方，在乙方支付该批订单全部货款后，甲方即下单生产，生产完成，乙方可自提或委托甲方代办托运，运费由乙方承担……”第五条双方的权益及销售返还约定：“……3、甲方开通销售热线和网站，配合代理商的销售和问题答疑，并根据各个市场的需要派市场督导前往乙方区域指导乙方区域营销活动，活动过程中产生的费用（食宿费用）由乙方承担，交通费、指导费和工资由甲方承担。运费补贴和定货订金以及广告补贴按照乙方累计进货壹拾万元冲抵陆仟元的方式冲抵完毕后，乙方可享受销售奖励……”第七条合同的变更、解除、终止约定：“……2、合同签订后乙方如要求解除合同，需向甲方提出书面申请，经甲乙双方协商一致可解除合同。3、因不可抗力的原因导致甲乙双方无法经营，经双方核实确认后，双方可协商解除合同，甲方可按乙方的进货价格回购乙方所有不影响二次销售的产品……”第八条约定责任约定：“1、合同履行过程中任何一方不得违反本合同相关规定，否则视为违约，违约方需额外承担本合同标的（定货订金）30%的违约金，守约方有权单方面终止合同，并要求违约方承担因违约行为造成的经济损失。2、因不可抗力导致本合同无法履行的，甲乙双方均不承担违约责任。”合同签订当日，原告向被告支付了20000元订货定金，后又于2019年8月30日、2019年9月30日、2019年11月1日累计向原告支付了148000元。原告于2020年3月初与被告联系，要求被告发货，被告于2020年3月17日向被告发货480张板材，被告认为原告违约，于2020年3月20日以微信方式向被告发送通知书一份，要求解除《代理合同》，由被告五日内退还缴纳的保证金及货款153600元。被告未予同意，原告遂诉至本院。另查明，2020年3月我国正处于新冠疫情期间。以上事实有当事人的陈述，并有如下证据在卷佐证：《代理合同》、收据及银行交易明细、微信聊天记录、解除合同通知书、电话通话记录、博星达新型塑料建筑模板代理政策、博星达新型中空塑料建筑模板价格表。本院认为，本案所涉合同系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性禁止性规定，合法有效。从原告的付款情况来看，原告已履行了缴纳定货订金的义务，取得了“博星达”产品在云南省昆明市官渡区的代理权。根据合同约定，原告所交168000元的定货订金，应按照合同第五条第三款约定的方式即“运费补贴和定货订金以及广告补贴按照乙方每累计进货100000元抵充6000元的方式抵扣完毕”进行抵扣，原告在不继续支付定货订金的情况下，被告应配送的板材为480张（价值58000元）。2020年3月初，原告要求被告配送货物，被告依照上述约定配送了480张板材，并不违反合同约定。此后，被告未支付货款，原告也未向被告发货，但从被告的答辩意见可以看出，2020年3月，原告需要大量板材，被告因疫情影响暂不能组织生产，提供货物，该情形属于不可抗力，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（一）项的规定，原告的合同目的不能实现，原告要求解除合同的诉讼请求应予支持。因被告收取原告的定货订金尚有110000元未履行，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，原告有权要求被告予以退还，但因被告已经向原告配送了价值58000元的货物，原告要求的168000元过高，本院支持退还110000元，超出部分不予支持。至于原告主张的资金占用费，因合同目的不能实现不可归责于双方当事人，其要求资金占用费的理由不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告易崇义与被告贵州博为鑫达新型材料有限责任公司于2019年8月19日签订的《代理合同》。二、被告贵州博为鑫达新型材料有限责任公司于本判决生效之日起十日内退还原告易崇义支付的定货订金110000元。三、驳回原告易崇义的其他诉讼请求。如义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1830元，由被告贵州博为鑫达新型材料有限责任公司负担1250元，原告易崇义负担580元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。审判员  董文科二〇二〇年六月十五日书记员  丁文思