广东省徐闻县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）粤0825刑再1号 被告人马堪义，又名马堪敦，男，1980年8月4日出生于广东省徐闻县，汉族，小学文化，农民，住广东省徐闻县******008号。因本案于2018年3月28日被羁押，同日被刑事拘留，同日因病暂不收押，次日被徐闻县******住；因本案于2018年9月27日被刑事拘留，同日因病被徐闻县******住，同年11月20日被决定逮捕，因病同日被徐闻县******住；同年12月12日被徐闻县********住；2019年1月15日被本院监视居住。因犯贩卖毒品罪被本院于2015年11月23日以（2015）湛徐法刑初字第346号刑事判决判处有期徒刑十个月。2019年4月10日被本院收监执行至2020年2月8日在广东阳春监狱执行刑满释放。2020年4月26日被本监视居住。 广东省徐闻县人民检察院以徐检诉刑诉[2019]19号起诉书指控被告人马堪义犯贩卖毒品罪，于2019年1月11日向本院提起公诉。本院同年1月14日立案受理，并依法适用普通程序于2019年3月16日作出（2019）粤0825刑初43号刑事判决：一、被告人马堪义犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；二、扣押在案的毒品海洛因0.35克、毒资145元，均予以没收（由扣押机关依法处理）。判决生效后，广东省徐闻县人民检察院于2019年4月9日向本院提出徐检函[2019]1号《关于马堪义贩卖毒品案再审建议的函》，建议本院对（2019）粤0825刑初43号进行再审。本院于2019年11月22日作出（2019）粤0825刑申2号再审决定：被告人马堪义贩卖毒品罪一案[案号为：（2019）粤0825刑初43号]由本院另行组成合议庭进行再审；本案再审期间不停止原判决的执行。本院于2020年3月10日立案再审。本院依法另行组成合议庭于2020年4月26日公开开庭进行了审理。广东省徐闻县人民检察院指派检察员许黄清出庭支持公诉，被告人马堪义到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 1.2018年3月28日9时许，被告人马堪义在徐闻县******自家宅门口贩卖100元毒品给吴有忠时被公安民警抓获归案，公安民警在被告人马堪义身上搜查出两小包疑似毒品海洛因及毒资l00元，在购毒人员吴有忠的身上搜查出一小包疑似毒品海洛因。经称重，三小包毒品净重0.3克，经鉴定，该毒品检出海洛因成分。 2.20l8年9月27日11时许，被告人马堪义在徐闻县******自家宅内贩卖45元毒品海洛因给吴魁利时被公安民警抓获归案，公安民警在购毒人员吴槐利身上搜出一小包疑似海洛因毒品，在被告人马堪义身上搜出毒资45元。经称重，该小包毒品净重0.05克，经鉴定，该毒品检出海洛因成分。 针对上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了本案的相关证据，认为被告人马堪义明知是毒品而故意出售给他人吸食，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。 检察机关再审建议： 公诉机关提起公诉的被告人马堪义贩卖毒品罪一案，贵院于2019年3月16日以（2019）粤0825刑初43号刑事判决书对被告人马堪义判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。本院收到本判决书后，发现被告人马堪义曾于2015年11月23日因贩卖毒品罪被贵院以（2015）湛徐法刑初字第386号判决书判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元，且贵院于2015年12月29日以（2015）湛徐法刑执字第2号《不暂予监外执行决定书》决定对罪犯马堪义不予监外执行，但徐闻县公安局未根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百六十四条规定将该罪犯交送监狱执行刑罚，致使贵院（2019）粤0825刑初43号判决书未能对（2015）湛徐法刑初字第386号判决书所判决的刑罚合并判决执行。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第八条之规定，为准确打击犯罪，建议贵院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十四条第一款的规定对该案再审。 被告人马堪义对公诉机关指控的罪名及事实均无异议。 经审理查明：1.2018年3月28日9时许，被告人马堪义在徐闻县******自家宅门口贩卖100元毒品给吴有忠时被公安民警抓获归案，公安民警在被告人马堪义身上搜查出两小包疑似毒品海洛因及毒资l00元，在购毒人员吴有忠的身上搜查出一小包疑似毒品海洛因。经称重，三小包毒品净重0.3克，经鉴定，该毒品检出海洛因成分。 2.20l8年9月27日11时许，被告人马堪义在徐闻县******自家宅内贩卖45元毒品海洛因给吴魁利时被公安民警抓获归案，公安民警在购毒人员吴槐利身上搜出一小包疑似海洛因毒品，在被告人马堪义身上搜出毒资45元。经称重，该小包毒品净重0.05克，经鉴定，该毒品检出海洛因成分。 另查明，被告人马堪义曾于2015年11月23日因贩卖毒品罪被本院以（2015）湛徐法刑初字第386号判决书判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元。该判决生效后，被告人马堪义向本院申请暂予监外执行，本院于2015年12月29日以（2015）湛徐法刑执字第2号《不予监外执行决定书》决定对罪犯马堪义不予监外执行，但公安机关未能及时将马堪义收监执行。至2019年4月10日，公安机关将被告人马堪义抓捕，交送广东省阳春监狱执行刑罚，至2020年2月8日执行完毕释放。 上述事实，被告人马堪义在再审开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书，被告人马堪义的供述和辩解，证人吴有忠、吴魁利的证言，指认笔录及照片，辨认笔录及照片、称重笔录、搜查笔录、现场勘查检查笔录，扣押物品清单，违法犯罪经历查询说明、到案经过、归案情况说明，鉴定文书，马堪义诊断证明书，常住人口登记表，（2015）湛徐法刑初字第386号刑事判决书，（2015）湛徐法刑执字第2号《不予监外执行决定书》，（2019）粤0825刑初43号刑事判决书，（2020）春监释字第180号《释放证明书》等证据在卷证实，足以认定。 本院认为，被告人马堪义无视国家法律，明知是毒品而二次故意出售给二人，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。公诉机关指控被告人马堪义犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，应予以支持。被告人马堪义对公诉机关的指控亦无异议。鉴于被告人马堪义归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人马堪义判处一年以上二年以下有期徒刑，并处罚金，该量刑建议符合罪责刑相适应原则，应予以采纳。由于扣押在案的毒品海洛因0.35克属于违禁品，毒资145元属违法所得，依法应当予以没收，其他扣押在案的物品，现没有证据证实专用于本案的犯罪，不宜没收，由扣押机关按规定处理。再由于被告人马堪义因犯贩卖毒品罪被本院以（2015）湛徐法刑初字386号刑事判决判处有期徒刑十个月，在尚未执行刑罚期间又犯新罪，应依法与本案的犯罪进行数罪并罚。本院作出（2019）粤0825刑初43号判决书未能对（2015）湛徐法刑初字386号判决书所判决的刑罚合并判决执行，显然不当，检察机关提出的对本院（2019）粤0825刑初43号案进行再审，并与本院（2015）湛徐法刑初字第386号刑事判决对被告人马堪义判处有期徒刑十个月进行合并执行的意见符合法律规定，依法应予采纳。 综上所述，经本院审判委员会讨论，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十九条、七十一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十四条第一款之规定，判决如下： 一、撤销本院（2019）粤0825刑初43号刑事判决； 二、被告人马堪义犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，与本院（2015）湛徐法刑初字第386号刑事判决书对被告人马堪义犯贩卖毒品罪有期徒刑十个月并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自年月日起至年月日止。罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴纳）。 三、扣押在案的毒品海洛因0.35克、毒资145元，均予以没收（由扣押机关依法处理）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长  杨文裕 审判员  黄进助 审判员  黄 桐 二〇二〇年五月二十九日 书记员  黄 赐 附:相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十一条判决宣判后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百五十四条各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现在认定事实上或者在适用法律上确有错误，必须提交审判委员会处理。 最高人民法院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权提审或者指令下级人民法院再审。 最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。 人民检察院抗诉的案件，接受抗诉的人民法院应当组成合议庭重新审理，对于原判决事实不清楚或者证据不足的，可以指令下级人民法院再审。