安徽省安庆市宜秀区人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)皖0811刑初53号 公诉机关安庆市宜秀区人民检察院。 被告人徐万生,男,1985年10月27日出生于安徽省安庆市,汉族,初中文化,无业,住安庆市宜秀区。被告人徐万生因涉嫌开设赌场罪,于2019年3月15日被安庆市公安局菱北分局刑事拘留,2019年4月12日被该局取保候审,于2020年3月23日被安庆市宜秀区人民检察院取保候审，于2020年5月15日被本院取保候审。 辩护人章庆，安徽振风律师事务所律师。 被告人高夏青,女,1981年7月27日出生于安徽省宿松县,汉族,初中文化,金典网吧经营者,住安庆市大观区,被告人高夏青曾因为设置赌博机于2017年1月17日被安庆市公安局同安路派出所行政罚款500元,收缴赌资200元。被告人高夏青因涉嫌开设赌场罪,于2019年3月25日被安庆市公安局菱北分局取保候审,于2020年3月23日被安庆市宜秀区人民检察院取保候审，于2020年5月15日被本院取保候审。 辩护人程超超，安徽振风律师事务所律师。 安庆市宜秀区人民检察院以宜检刑诉〔2020〕34号起诉书指控被告人徐万生、高夏青犯开设赌场罪，于2020年5月14日向本院提起公诉。本院适用简易程序，依法组成合议庭，于2020年6月19日公开开庭进行了审理。安庆市宜秀区人民检察院指派检察员张银波、检察员助理宁芹出庭支持公诉，被告人徐万生及安庆市宜秀区法律援助中心接本院通知指定的辩护人章庆、被告人高夏青及安庆市宜秀区法律援助中心接本院通知指定的辩护人程超超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 安庆市宜秀区人民检察院指控:2019年1月初,被告人徐万生找到安庆市火车站对面金典网吧老板高夏青,并与其谈好租用网吧内一间闲置的房间,用于摆放赌博游戏机供他人赌博,双方口头约定好由徐万生每月付200元租金给高夏青,赌博获利的钱除去发放给工作人员工资外剩余部分两人三、七分成（徐万生七成、高夏青三成）。谈妥后,徐万生便搬来三台角子机及一台两个端口的捕鱼机。其中一台角子机摆放在网吧吧台对面,另外的赌博机摆放在网吧里面的房间里,并委托吧台收银员严某（另处）代为销售游戏币。期间,徐万生招聘江某、尹某（另处）到机房看管赌博机防止有人偷游戏币，并答应每月分别支付两人工资各3000元。机房经营半个月左右,为了获取更大的利益,徐万生联系朋友吴某（另处）,让其搬一台两个端口的狮子猫赌博机到机房,并让其负责人收取狮子猫赌博机营业款及管理赌博机房,每个月支付给吴某2000元工资。吴某同意后将狮子猫赌博机搬到了机房并现场教会工作人员江某如何帮顾客上、下分。2019年3月6日该赌博机房被公安机关查获,当时赌博机全部处于通电状态,能正常使用,现场发现一名参赌人员李雪良（另处）。民警现场依法扣押上述 赌博机、账本及吧台内现金6228元。徐万生在经营狮子猫赌博 机期间非法获利1万余元。2020年3月20日安庆市公安局治安 支队对上述扣押的电子游戏机认定为七台赌博机。公诉机关就其指控的内容向法庭提交了认定上述事实的证据如下:归案经过、户籍证明、赌博机认定书等书证，证人江某、尹某、严某、吴某等人的证言，被告人徐万生、高夏青的供述与辩解，检查、辨认笔录。公诉机关认为被告人徐万生、高夏青以营利为目的摆放赌博机供他人进行赌博,违法所得1万余元,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条之规定,犯罪事实清楚,证据确实、充分,应当以开设赌场罪追究两被告人的刑事责任。被告人徐万生、高夏青自动投案,到案后如实供述犯罪事实,系自首，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条的规定从轻或减轻处罚,被告人徐万生、高夏青自愿认罪认罚,建议对被告人徐万生判处有期徒刑1年，缓刑1年6个月，并处罚金人民币20000元、对被告人高夏青判处有期徒刑8个月缓刑1年,并处罚金人民币5000元。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定,提起公诉,请依法判处。 被告人徐万生对起诉书指控的事实和罪名无异议。其辩护人提出以下辩护意见：首先辩护人对于公诉机关指控被告人徐万生构成开设赌场罪的罪名及基本犯罪事实没有异议。其次辩护人认为被告人徐万生具有以下法定或者酌定从轻减轻处罚的量刑情节：第一被告人徐万生具有自首情节。被告人徐万生系主动到公安机关投案，到案后如实供述自己开设赌场的犯罪事实，应当认定其自首，依法可以从轻、减轻处罚；第二被告人徐万生系初犯、偶犯，此前并无任何违法犯罪前科，表明其人身危险性较小，且本案开设赌场的场所固定，查明参赌人员较少，未有主动联络、召集人员参赌的情形，赌场影响力有限，赌场开设持续时间较短，因此被告人徐万生的犯罪情节较轻，社会危害面较窄，酌情可以从轻处罚；第三被告人徐万生在庭审中，明确表示愿意认罪认罚，退缴相关的违法所得以及缴纳罚金。根据我国实行认罪、认罚从宽制度的初衷和意义，结合被告人徐万生在本案各阶段的一贯表现来看，其具备从宽处理的条件。最后被告人徐万生家庭经济困难，选择以开设赌场牟取不正当利益，其行为应当受到法律的制裁，但念其系初犯，如今已经诚恳悔罪，并且其与妻子早年离婚，独自抚养年幼的孩子，辩护人希望法庭能够本着宽严相济的刑事政策，综合考虑被告人徐万生在本案中的犯罪情节、犯罪后果及认罪悔罪表现，支持公诉机关对其作出的量刑建议，对被告人徐万生从宽处理，并适用缓刑。 被告人高夏青对起诉书指控的事实和罪名无异议。其辩护人提出以下辩护意见：对公诉机关指控的罪名和事实无异议，在量刑上，被告人高夏青具有以下法定酌定从轻处罚的量刑情节：第一高夏青是自首；第二自愿认罪认罚；第三，在共同犯罪当中，被告人高夏青所起到的作用相对较小。高夏青的主要犯罪行为在于提供了一间闲置的房间作为开设赌场的场所，赌博机房的人员招聘、管理、工资发放以及机房的运营都是徐万生负责，高夏青基本不参与，对于高夏青来说，主要的收入还是依靠网吧的正常经营，并无积极推进赌博机房扩大运营的意思表示，所以高夏青在本案共同的犯罪当中所起到的作用相对较小，可酌情从轻处罚。高夏青丈夫去世之后，自己一个人带着年幼的儿子生活、母子相依为命、经济上压力较大，也是一时糊涂妄想通过这种方式缓解自己的一部分经济压力，所以踏错道路，但其积极缴纳罚金5000元，可见其悔罪之意。辩护人认为应当给予其改过自新的机会，对其从轻处罚，并适用缓刑。公诉机关提出的有期徒刑八个月，缓刑一年并处罚金5000元的量刑建议适当，望法庭予以采纳。 经审理查明：2019年1月初,被告人徐万生找到安庆市火车站对面金典网吧老板高夏青,并与其谈好租用网吧内一间闲置的房间,用于摆放赌博游戏机供他人赌博,双方口头约定好由徐万生每月付200元租金给高夏青,赌博获利的钱除去发放给工作人员工资外剩余部分两人三、七分成（徐万生七成、高夏青三成）。谈妥后,徐万生便搬来三台角子机及一台两个端口的捕鱼机。其中一台角子机摆放在网吧吧台对面,另外的赌博机摆放在网吧里面的房间里,并委托吧台收银员严某（另处）代为销售游戏币。期间,徐万生招聘江某、尹某（另处）到机房看管赌博机防止有人偷游戏币，每月分别支付两人工资各3000元。机房经营半个月左右,为了获取更大的利益,徐万生联系朋友吴某（另处）,让其搬一台两个端口的狮子猫赌博机到机房,并让其负责人收取狮子猫赌博机营业款及管理赌博机房,每个月支付给吴某2000元工资。吴某同意后将狮子猫赌博机搬到了机房并现场教会工作人员江某如何帮顾客上、下分。2019年3月6日该赌博机房被公安机关查获,当时赌博机全部处于通电状态,能正常使用,现场发现一名参赌人员李雪良（另处）。侦查机关现场依法扣押上述赌博机、账本及吧台内现金6228元。 案发后，被告人徐万生、高夏青分别于2019年3月15日、2019年3月25日主动到公安机关投案，如实供述了犯罪事实。 另查：徐万生在经营狮子猫赌博机期间非法获利一万余元；涉案的5台赌博机为：捕鱼赌博机一台（两端口）、角子机三台（投币赌博机）、狮子猫赌博机一台（两端口），已于2019年3月7日由公安机关扣押。2020年3月20日安庆市公安局治安支队对上述扣押的物品认定为七台赌博机；案件审理期间，被告人徐万生退缴违法所得共计人民币一万元；被告人徐万生住所地司法行政机关经评估认为其不具备社区矫正条件，被告人高夏青住所地司法行政机关经评估认为其具备社区矫正条件。 上述事实有经庭审举证、质证并查证属实的受案登记表、归案经过、户籍证明、扣押物品清单、认罪认罚具结书、社区影响评估意见书、前科劣迹等书证，证人江某、尹某、严某、吴某等证言，被告人徐万生、高夏青的供述和辩解，检查、辨认笔录等证据在卷佐证，足以认定。 本院认为，被告人徐万生、高夏青结伙以营利为目的，提供赌博场所及具有赌博功能的赌博机供他人赌博，违法所得人民币一万余元，两被告人的行为已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人徐万生自愿认罪认罚，有一定的悔罪表现；主动退缴违法所得，缴纳罚金，且具有自首情节，故对被告人徐万生可予酌情从轻处罚。被告人高夏青虽曾因设置赌博机受到行政罚款的处罚，但在此次犯罪中，自愿认罪认罚，有一定的悔罪表现，且具有自首情节，结合其社区影响评估意见，依法从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。侦查机关现场扣押吧台内现金6228元，不能证实系案涉赌资备用金，应由暂扣机关返还给被告人高夏青。 依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部〈关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见〉》第二条第一款第（四）项之规定，判决如下： 一、被告人徐万生犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。） 二、被告人高夏青犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。） 三、被告人徐万生违法所得人民币一万予以没收，上缴国库；侦查机关扣押的捕鱼赌博机一台（两端口）、角子机三台（投币赌博机）、狮子猫赌博机一台（两端口），予以没收，由暂扣机关依法处理，扣押的人民币6228元，由暂扣机关返还给被告人高夏青。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  曹拥军 审 判 员  李恒圆 人民陪审员  方 明 二〇二〇年六月十九日 书 记 员  杨 艳 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处，应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判决拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考 验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 对宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部〈关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见〉》 二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚: (一)设置赌博机10台以上的; (二)设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的; (三)在中小学校附近设置赌博机2台以上的; (四)违法所得累计达到5000元以上的; (五)赌资数额累计达到5万元以上的; (六)参赌人数累计达到20人以上的; (七)因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的; (八)因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的; (九)其他应当追究刑事责任的情形。 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”: (一)数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的; (二)因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的; (三)因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的; (四)其他情节严重的情形。 可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。 在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。