湖南省祁东县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘0426民初436号 原告：肖玉生，男。 委托诉讼代理人：陈增元。 被告：张小芹，男。 委托诉讼代理人：申雅生。 原告肖玉生与被告张小芹合伙协议纠纷一案，本院于2020年4月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告肖玉生及其委托诉讼代理人陈增元，被告张小芹的委托诉讼代理人申雅生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告肖玉生诉讼请求：1、判令被告张小芹给付原告应得合伙收入盈余345，696元；2、诉讼费由被告张小芹承担。 被告张小芹答辩要点如下：一、本案土地的受让取得、开发系由祁东县大成房地产开发有限公司（以下简称大成公司）操作。因大成公司流动资金不足，大成公司吸纳了被告在内的4人为共同投资人，共投资1,200万元，被告投资300万元，占总投资四分之一比例。上述被告投资的300万元中，被告实际出资150万元，占300万元投资款的六分之三股，原告肖玉生以及李某、张某作为隐名出资人各出资50万元，各占六分之一股；二、大成公司收到包括被告在内的4名投资人出资款共计1,200万元；前期支出包括土地转让金、契税、挂牌服务费等890.0556万元；公司库存现金309.9444万元，该库存现金，大成公司作为土地转让税金预留。大成公司转让土地股份，收受的股金2,700万元，已全部分配给包括被告在内的4名投资人；三、大成公司分批分配给被告的盈利共计675万元，被告已按比例分配给原告肖玉生、李某、张某，且因被告自己计算错误和操作失误，实际多支付了13.163万元给原告肖玉生。四、原告肖玉生诉请中所要求的数额是原告肖玉生错误计算所得结论。被告的义务只是将大成公司分配给自己的利益，按比例分配给其名下的出资人，被告张小芹已履行了职责。大成公司对有关被告在内的4名投资人的投资结余款预留必要的土地转让税金，是合法行为。目前大成公司尚有566，600元应收股份转让款尚未收到，原告肖玉生在诉请中亦错误的将其计算在内。因此，原告肖玉生的诉讼请求不成立，请求法院予以驳回。 本院经审理查明，2010年12月，案外人周某得知本县政府通过专题会议决议协议出让涉案宗地（位于祁东县洪青公路西侧，后取名“青秀小区”），且价格相对便宜，遂邀请被告张小芹和其他二人商议，被告张小芹、案外人周某等四人出资于大成公司（独资企业，法定代表人刘多平，刘多平系被告张小芹之妻），由大成公司买受涉案土地，拟进行房地产开发。经初步预算各项费用，被告张小芹等四人议定先筹资1,200万元，每人各出资300万元，后续如需资金，按比例由被告张小芹等四人平均追加出资。被告张小芹等四人议定后，既而与大成公司协商并达成一致意见，由大成公司买受涉案土地拟用于房地产开发，大成公司设立青秀小区项目部，独立核算，自负盈亏，如有盈利则按被告张小芹等四人出资比例，由大成公司负责分配。 因当时大成公司未设立项目部银行账户，大成公司暂定由案外人周某在银行开立个人专户，作为大成公司账户使用。各方协商决定后，被告张小芹将出资款300万元转入上述账户，其他三名出资人亦相应将各自300万元出资款转入案外人周某的上述相关个人账户。被告张小芹出资后，因其与原告肖玉生是朋友关系，邀请原告肖玉生在其名下投资，双方经过几次协商，最后确定原告肖玉生在被告张小芹名下的投资款为50万元，另李某、张某亦各自投资50万元，余下150万之份额为被告张小芹的投资款；原、被告及李某、张某四人依投资比例分享利润，分担风险。 2011年1月18日，大成公司与祁东经济开发区管委会签订了《用地协议书》，与县国土资源局签订了《土地出让合同》，并利用案外人周某的账号代大成公司缴纳了土地出让金、税金、服务费、测绘费等费用，取得了祁国用（2011）第XXX号国有土地使用权证。经过核算，大成公司取得土地的各项开支为890.0556万元，结余现金309.9444万元，该余款继续储存在案外人周某个人银行账户上。后因市场和场地原因，涉案宗地当时不符合开发条件，大成公司只做了些开发准备后便暂时搁置。2019年2月20日，大成公司与匡某、凌某达成合作开发房地产协议，约定由大成公司转让涉案宗地99%的股份给匡某、凌某，转让价款为27,566,600元。尔后，涉案宗地买受方匡某、凌某分批将2,700万元转账到大成公司股东刘多平账户上，尚余56.66万元未支付。大成公司将所得收益按675万元每股（2,700万元÷4股＝675万元／股）分配给包括被告张小芹在内的四名出资人。原存案外人周某个人银行账户的余额309.9444万元，大成公司作为预留税金转存至大成公司在中国建设银行祁东玉合支行的账户上。被告张小芹收到款项后，分五次向原告肖玉生转账支付共计1，256，630元（比原告肖玉生应得分配额112.5万元多出13.163万元）。 本院认为，个人合伙是指两人以上为共同的经济目的，自愿订立合伙协议，共同出资，共负风险，对外承担无限责任的民事主体的联合体。合伙人以提供资金、实物、技术、劳务或者其他形式的财产性权利参与合伙组织，享有合伙权利，承担合伙义务。本案涉案土地使用权买卖的实际操作者系大成公司，而非被告张小芹个人。对涉案土地的利润分配系大成公司，或者系被告张小芹与另三入股人的这一合伙整体，而非被告张小芹一个人可以掌控和支配。原告肖玉生作为第二层次的被告张小芹名下的隐性合伙人之一，只能从第一层次的显名合伙人之一的被告张小芹处分享利润，且以被告张小芹的显名股份份额应享利润为分配限制。大成公司实收涉案土地投资款1,200万元，前期各项资金支出890.0556万元，原、被告均无异议，本院予以认定。大成公司将涉案土地的99%股份转让，所得利益2756.66万元，但尚有56.66万元未收到，有被告张小芹提供的青秀小区项目财务收支表可以证明，本院予以认定。大成公司已将涉案土地转让利益按675万元每股分配给包括被告张小芹在内的四名出资人。被告张小芹收到款项后，已经将原告肖玉生应得利益份额分配给原告肖玉生。原告肖玉生称涉案土地前期实际开支只有890.0556万元，不应当按1,200万元计算成本，且大成公司与匡某、凌某在《合作开发房地产协议书》中约定，由乙方即匡某、凌某负责缴纳全部税收，大成公司不需要预留税金，故前期大成公司所收受股本未实际开支的部分，不应当计入投资成本中。经查，大成公司的投资成本1,200万元（含预留税金324万元，为应缴税金总额，实际预留税金为309.9444万元），有相关会计账簿可以证明，本院予以认定。依据《中华人民共和国税收征收管理法实施细则》相关规定，纳税人的确定及义务由法律规定，虽然大成公司在《合作开发地产协议书》中与匡某、凌某有相关纳税义务约定，但其约定内容与税收法律规定相抵触，应属于无效约定。故大成公司的税金预留行为合法有效，本院予以认定。原告肖玉生的诉称利润分配系被告张小芹支配，与事实不符，诉请分配预留税金，与法律相悖。如大成公司有关涉案宗地剩余1%股份及预留税金的再次分配条件成就、被告张小芹再次得到分配利益时，原、被告双方可另行诉讼或协商解决。 综上所述，原告肖玉生的诉讼请求，缺乏事实依据和法律依据，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百零二条，《中华人民共和国民法通则》第三十条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第46条、第50条，《中华人民共和国税收征收管理法》第三条、第四条，《中华人民共和国税收征收管理法实施细则》第三条、《中华人民共和国土地增值税暂行条例》第三条、第七条，《中华人民共和国增值税暂行条例》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 驳回原告肖玉生的全部诉讼请求。 案件受理费6，485元，减半收取为3，243元，由原告肖玉生负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 员 彭期罗 二〇二〇年六月八日 法官助理 张雅茜 书 记 员 张艳亮 附：本判决书所适用的法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第一百零二条非法人组织是不具有法人资格，但是能够依法以自己的名义从事民事活动的组织。 非法人组织包括个人独资企业、合伙企业、不具有法人资格的专业服务机构等。 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》 46．公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。 50．当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系。 《中华人民共和国税收征收管理法》 第三条税收的开征、停征以及减税、免税、退税、补税，依照法律的规定执行；法律授权国务院规定的，依照国务院制定的行政法规的规定执行。 任何机关、单位和个人不得违反法律、行政法规的规定，擅自作出税收开征、停征以及减税、免税、退税、补税和其他同税收法律、行政法规相抵触的决定。 第四条法律、行政法规规定负有纳税义务的单位和个人为纳税人。 法律、行政法规规定负有代扣代缴、代收代缴税款义务的单位和个人为扣缴义务人。 纳税人、扣缴义务人必须依照法律、行政法规的规定缴纳税款、代扣代缴、代收代缴税款。 《中华人民共和国税收征收管理法实施细则》 第三条任何部门、单位和个人作出的与税收法律、行政法规相抵触的决定一律无效，税务机关不得执行，并应当向上级税务机关报告。 纳税人应当依照税收法律、行政法规的规定履行纳税义务；其签订的合同、协议等与税收法律、行政法规相抵触的，一律无效。 《中华人民共和国土地增值税暂行条例》 第三条土地增值税按照纳税人转让房地产所取得的增值额和本条例第七条规定的税率计算征收。 第七条土地增值税实行四级超率累进税率： 增值额未超过扣除项目金额50%的部分，税率为30%。增值额超过扣除项目金额50%、未超过扣除项目金额100%的部分，税率为40%。增值额超过扣除项目金额100%、未超过扣除项目金额200%的部分，税率为50%。增值额超过扣除项目金额200%的部分，税率为60%。 《中华人民共和国增值税暂行条例》 第一条在中华人民共和国境内销售货物或者加工、修理修配劳务（以下简称劳务），销售服务、无形资产、不动产以及进口货物的单位和个人，为增值税的纳税人，应当依照本条例缴纳增值税。 第二条增值税税率： （一）纳税人销售货物、劳务、有形动产租赁服务或者进口货物，除本条第二项、第四项、第五项另有规定外，税率为17%。 （二）纳税人销售交通运输、邮政、基础电信、建筑、不动产租赁服务，销售不动产，转让土地使用权，销售或者进口下列货物，税率为11%： 1.粮食等农产品、食用植物油、食用盐； 2.自来水、暖气、冷气、热水、煤气、石油液化气、天然气、二甲醚、沼气、居民用煤炭制品； 3.图书、报纸、杂志、音像制品、电子出版物； 4.饲料、化肥、农药、农机、农膜； 5.国务院规定的其他货物。 （三）纳税人销售服务、无形资产，除本条第一项、第二项、第五项另有规定外，税率为6%。 （四）纳税人出口货物，税率为零；但是，国务院另有规定的除外。 （五）境内单位和个人跨境销售国务院规定范围内的服务、无形资产，税率为零。 税率的调整，由国务院决定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。