包头市昆都仑区人民法院民事判决书（2019）内0203民初5712号原告：赵桂萍，1965年9月1日出生，住包头市。委托诉讼代理人：孙奕，内蒙古铭法律师事务所律师。被告：亿利库布其沙漠生态旅游有限公司。法定代表人：武陆奇。委托诉讼代理人：李志刚，内蒙古振耀律师事务所律师。被告：包头市金秋旅行社有限公司。法定代表人：刘永生，经理。委托诉讼代理人：田斌，内蒙古苍鸿律师事务所律师。第三人：中国人寿财产保险股份有限公司内蒙古自治区分公司呼和浩特中心支公司。法定代表人：黄柏。委托诉讼代理人：沈鑫，女。原告赵桂萍与被告亿利库布其沙漠生态旅游有限公司（以下简称库布其沙漠公司）、包头市金秋旅行社有限公司（以下简称金秋旅行社）、第三人中国人寿财产保险股份有限公司内蒙古自治区分公司呼和浩特中心支公司（以下简称保险公司）违反安全保障义务责任纠纷一案，本院于2019年9月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵桂萍的委托诉讼代理人孙奕、被告库布其沙漠公司的委托诉讼代理人李志刚、被告金秋旅行社的委托诉讼代理人田斌、第三人保险公司的委托诉讼代理人沈鑫均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。赵桂萍向本院提出诉讼请求:1.判令被告赔偿原告医药费14579.72元、营养费7100元、伙食补助费7100元、护理费6507元、误工费144000元、司法鉴定费2090元、残疾赔偿金153220元、精神抚慰金6000元、交通费1238.4元；2.诉讼费由被告负担。事实和理由：2019年4月29日，原告从被告金秋旅行社报名并交纳120元参加了该社组织的七星湖一日游活动。2019年4月30日上午9：50分左右坐旅行社的车到达库布其沙漠景区。随后被被告库布其沙漠公司安排上了一辆穿沙车，当时原告坐在最后一排，虽然系着安全带，但是车辆启动后，坐在后排的原告仍然感觉车辆在上坡下坡的过程中颠簸比较剧烈，造成原告腰部受到猛烈撞击，原告腰椎后凸伴压缩性骨折，住院治疗。故原告诉至法院，请求判如所请。库布其沙漠公司辩称，库布其沙漠公司已经尽到了合理的安全保障义务，对事故的发生不存在过错。损害的发生是由于原告的特殊体质造成的，原告进入景区前的广告牌提示、穿沙车辆的车体提示，车载音响的反复提示已经明确提醒年龄55周岁以上的老人、孕妇、心脏病、腰部疾患的乘客谢绝参与，被告已经尽到了合理提醒义务，原告执意参加，属于自甘风险，原告存在过失，而且原告受伤当天云龙骨科的诊断结果为L1、L2椎体压缩骨折，原告拒绝住院治疗，延期五天后才住院，不排除原告因其他因素致病情加重，库布其沙漠公司不应当对原告延期治疗和病情加重部分承担责任。基于公平责任，库布其沙漠公司认为金秋旅行社和某A旅行社两家在旅游合同中获益也应承担一定程度的赔偿，且某A旅行社的导游当时也在同一辆穿沙车上，应尽到合理的提醒及安保义务，某A旅行社也应当承担过错责任。金秋旅行社辩称，金秋旅行社与原告之间并未建立旅游合同，不存在赔付责任的问题。保险公司陈述称，库布其沙漠公司在保险公司投保有风景名胜区责任保险一份，保险约定，每次事故责任限额为每人伤亡限额为100000元，每次事故绝对免赔额为1000元或损失金额的10%，二者以高者为准，根据保险条款，依法应当由被保险人承担的经济赔偿责任由保险人按照保险合同约定负责赔偿，精神损害赔偿不属于保险范围。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：2019年4月30日，原告赵桂萍与另外两件关联案的原告郭某某、薛某某从被告金秋旅行社处报名参团七星湖一日游。在该旅行社的安排下，到达由被告库布其沙漠公司经营管理的七星湖景区，并乘坐该公司穿沙车的最后一排进行穿沙活动。在此过程中，含本案原告在内的三人全部因车辆颠簸造成不同程度的骨折。被告库布其沙漠公司在第三人保险公司处投保有风景名胜区责任保险一份。事发当天，原告在包头云龙骨科医院拍摄CT一份，诊断为：1.L1、2椎体压缩性骨折；2.胸腰段骨质增生退变。2019年5月5日原告在包头市第三医院入院治疗，于2019年7月15日出院，住院天数71天。出院诊断为：1.继续卧床6周，加强腰背肌功能锻炼；2.加强营养、避免劳累；3.预防骨质疏松药物对症治疗；4.出院后6周门诊复查。原告花费医疗费共计14579.72元。庭审中，为证明其误工损失，原告举证了包头市某某物资贸易有限公司分公司出具的《收入证明》一份，该证明写明，原告近三年月平均收入12000元左右。同时，该公司法定代表人王某某作为证人出庭作证，其称12000元是经营收入，除去成本平均收入大概为6000元，其出具的证明仅为估算的出租车行业平均水平，不是准确的数额。本案在诉讼过程中，原告向本院申请对于伤残等级进行鉴定，2020年4月30日，内蒙古普德司法鉴定所作出内蒙古普德司法鉴定所[2020]临鉴字第072号司法鉴定意见书，鉴定意见为原告伤残等级九级。因被告库布其沙漠公司认为原告在包头云龙骨科医院和包头市第三医院两次诊断中两处骨折的位置表述不同，故申请鉴定人出庭接受质询。鉴定人出庭后，针对上述问题向法庭进行了释明，其称该两次诊断系因描述习惯不同导致，骨折位置、骨折点数量均无差异，对于定残结果不存在影响。双方当事人对于鉴定人的陈述均表示无异议。本院认为，第一、关于侵权责任的承担问题：本案中，被告库布其沙漠公司作为景区的经营管理者，有义务保障其景区娱乐项目安全可靠，但其对于穿沙车运营客观上存在的风险没有充分考量，未在车辆上设置防护软垫等安全设施从而最大程度降低风险。其现有证据也不能证明在原告准备乘坐穿沙车时，已经充分、详尽向原告释明其已接近五十五周岁，本身属于高风险人群，或者其有腰部疾患有可能引发骨折等风险，也未提供证据证明该公司已经提示并安排原告乘坐到前排或其他相较于最后一排更为安全的其他位置。在车辆行驶中对于乘客年龄较大的客观情况，也未更加合理的控制车速并选择相对平缓的路线，最终导致含本案原告在内的三名乘客全部发生骨折的损害结果，明显存在过错。而对于乘坐穿沙车有可能引发骨折的风险，已经远远超越了一般理性人的常识认知和预料范围，原告对此不存在过错。《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第十四条规定：“因旅游辅助服务者的原因造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者选择请求旅游辅助服务者承担侵权责任的，人民法院应予支持。旅游经营者对旅游辅助服务者未尽谨慎选择义务，旅游者请求旅游经营者承担相应补充责任的，人民法院应予支持。”由此可知，被告库布其沙漠公司作为直接侵权人及旅游辅助服务者，对于原告因此遭受的损失，应当承担全部赔偿责任。而被告金秋旅行社作为原告旅游合同的相对方，其系旅游经营者，其选任具有4A级景区资质的被告库布其沙漠公司作为旅游辅助服务者，已经尽到了审慎选择的义务，该公司不存在过错，不应承担责任。对于第三人保险公司，因本案系侵权纠纷，而非保险合同纠纷，因此本案中将保险公司列为第三人以便查明案情，但在法律没有明文规定的条件下，不宜在本案中对保险合同一并处理。被告库布其沙漠公司在履行赔偿义务后，可依据保险合同另行向第三人保险公司主张权利。关于被告库布其沙漠公司提出应追加案外人某A国际旅行社有限公司呼和浩特分公司及中国某某保险股份有限公司为共同被告并承担赔偿责任的意见，因前述二公司既非合同相对方，又非直接侵权者，故我院已出具民事裁定书不准予追加，对该抗辩意见，本院亦不予采信。第二、关于各项赔偿数额问题：1、关于医药费，被告提出虽然对原告计算的数额认可，但认为原告在受伤五天后住院，未住院期间可能存在加重病情的情况，对此未提供相应证据予以证明，故对被告的抗辩意见本院不予采信，对原告主张医药费14579.72元本院予以支持。2.营养费、住院伙食补助费、护理费、鉴定费、伤残赔偿金、精神抚慰金，原告分别按照7100元、7100元、6507元、2090元、153220元、6000元主张，被告及第三人对原告主张的数额及计算方式也予以认可，故本院对上述费用予以支持。3、关于误工费，虽然原告提交的证据能够证实其从事的职业为出租车司机，但根据其提交《收入证明》并结合其证人当庭陈述，可证实该证明所述仅为估算数额而非确定数额，且未扣除运营成本，并非纯利润，对于原告提供的该两份证据本院不予采信。故本院按照2019年上一年度内蒙古自治区××区私营单位交通运输业从业人员平均工资即每日202元为标准，从事故发生之日计算至定残前一日共计366天，总计支持误工费73932元；4.关于交通费，本院酌情支持500元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十七条、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第五条和第十四条规定，判决如下：一、由被告亿利库布其沙漠生态旅游有限公司于本判决生效之日起三十日内赔偿原告赵桂萍医药费14579.72元、营养费7100元、住院伙食补助费7100元、护理费6507元、误工费73932元、鉴定费2090元、伤残赔偿金153220元、精神抚慰金6000元、交通费500元；二、驳回原告赵桂萍其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6428元（原告已预交），由原告赵桂萍负担1062元，由被告亿利库布其沙漠生态旅游有限公司负担5366元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。审判长 权 静审判员 刘 楠审判员 于 明 二〇二〇年六月二十三日书记员 张晓虹附：本判决及申请执行期限适用法律条文的具体内容《中华人民共和国侵权责任法》侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十七条宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因被告的行为造成他人损害的，由被告承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第五条旅游经营者已投保责任险，旅游者因保险责任事故仅起诉旅游经营者的，人民法院可以应当事人的请求将保险公司列为第三人。因旅游辅助服务者的原因造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者选择请求旅游辅助服务者承担侵权责任的，人民法院应予支持。旅游经营者对旅游辅助服务者未尽谨慎选择义务，旅游者请求旅游经营者承担相应补充责任的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。