安徽省安庆市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020)皖08刑终137号 原公诉机关安徽省岳西县人民检察院。 上诉人（原审被告人）张正国，男，汉族，1990年1月16日出生于安徽省岳西县，初中文化，家住岳西县。因聚众斗殴于2009年1月16日被安庆市人民政府劳动教养委员会决定劳动教养一年；因犯盗窃罪于2013年7月25日被岳西县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金8000元，2014年12月28日刑满释放。因涉嫌犯强奸罪于2019年8月7日被岳西县公安局刑事拘留，2019年8月21日被逮捕。现羁押于岳西县看守所。 辩护人俞浩彬，安徽中辉律师事务所律师。 安徽省岳西县人民法院审理岳西县人民检察院指控原审被告人张正国犯强奸罪一案，于2020年4月8日作出（2020）皖0828刑初10号刑事判决。原审被告人张正国不服，提出上诉。本院依法组成合议庭,经过阅卷，讯问原审被告人、听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：被告人张正国与被害人陈某相识有二三年，期间一直保持不正当男女关系。21时许，张正国到被害人陈某上班处等其下班，要求查看其手机内容，陈某拒绝告知手机锁屏密码，张正国便将被害人手机拿走。随后陈某到其婆婆处接其幼女回到位于岳西县城东凤形山庄背后的租住处。当日22时许，张正国到陈某租住处楼下喊陈某，陈某将客厅的灯关闭，随即用另一部手机通过微信联系其朋友余某，请余某出面把手机要回，并让张正国不要再纠缠自己。余某答应后打电话给张正国，双方约定在城东大桥商谈，张正国在离开陈某住处时向陈某租住房屋的卫生间玻璃窗子扔沙子，陈某在屋内喊不要吓到孩子。张正国发信息给被害人说如果今天晚上余某不将其搞死，就不会让陈某好受。随后张正国与余某在城东大桥商谈解决“手机问题及张正国纠缠陈某问题”，张正国与余某达成口头协议：张正国先归还陈某的手机卡，张正国收到4000元之后再将手机归还陈某，并且不再纠缠陈某。1时许，张正国再次来到陈某租住处，趁陈某下楼找余某拿手机卡之际进入陈某租住处。陈某同余某交谈一个多小时后回到卧室床上，并继续同余某进行微信聊天，同日凌晨2时33分许陈某与余某微信聊天时说“他（张正国）说的那句话，没把他搞死，一定还会找我麻烦，如果我出了什么事，都是我糊涂惹得祸，由我来承受，但是你也一定不要放过他，让法律去制裁他”，而恰在此时，张正国突然进入陈某卧室中，将陈某抱到隔壁房间（张正国供述为牵到隔壁），称要与陈某发生最后一次性关系。陈某表示感情的事情不能勉强，其对张正国没有爱。后张正国强行脱掉陈某衣服，拍了陈某的裸照，先后两次与陈某发生了性关系。每次性关系后，张正国均抱陈某到卫生间，并给陈某清洗身体。同日凌晨4时许张正国离开被害人陈某租住处后，陈某立即向余某求助，并说要报警，后陈某于4时53分向公安机关报警。 2019年8月6日下午岳西县公安局民警在岳西县张正国家中将其抓获。 原判列述认定上述事实的证据有：1.接警情况说明、受案登记表、立案决定书，户籍证明，违法犯罪记录查询证明、刑事判决书、刑满释放证明，张正国抓获经过，情况说明等书证；2.证人余某、储某、王某、金某的证言；3.被害人陈某的陈述；4.被告人张正国的供述和辩解；5.ＤＮＡ鉴定书；6.陈某、张正国人身检查笔录及照片，现场勘验笔录及现场照片；7.张正国手机（138××××0014）、陈某手机内容恢复报告制作说明及光盘，余某与陈某微信聊天截图及光盘。 原判认为，被告人张正国违背妇女意志，采取胁迫的方式强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。被告人张正国因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年内，再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第六十五条第一款之规定，判决：被告人张正国犯强奸罪，判处有期徒刑四年五个月。 张正国上诉提出，1.张正国不构成强奸罪。张正国主观上没有奸淫目的。案发当晚张正国进入陈某租住房屋，只是想陈某再最后与他发生一次性关系，主观上没有强迫陈某的意思；案发之前，二人多年恋爱关系，且多次自愿发生性关系，认定张正国案发当晚像往常一样和陈某发生性关系，不具有奸淫目的，完全符合常理。张正国在与陈某发生性关系时，没有使用暴力、胁迫或其他手段，陈某是主观上没有反抗的意思，不是不能反抗、不敢反抗、不知反抗。2.公诉机关指控张正国犯强奸罪的证据没有达到确实、充分的证明标准。余某等人证言是传来证据，ＤＮＡ鉴定结论属于间接证据，不足采信，本案唯一原始证据、直接证据只有陈某陈述，属于孤证，不能作为定案依据。陈某是自愿与张正国发生性关系这一合理怀疑不能被排除，证据证明的事实结果不具有唯一性。张正国的辩护人提出与张正国上诉理由相同的辩护意见。同时提出假若张正国构成强奸罪，本案中张正国与陈某系男女朋友关系，多年保持性关系，且被害人在询问笔录中也请求对张正国从轻处理，本案一审法院量刑畸重。 经审理查明：上诉人张正国与被害人陈某于二三年前相识后一直保持不正当男女关系。2019年7月二人发生一次性关系后陈某不再搭理张正国，张正国几次来陈某上班处纠缠。8月5日21时许，张正国到陈某上班处等候，在陈某下班后用手机与别人聊天时，张正国将陈某手机拿走要求查看手机内容，陈某拒绝告知手机锁屏密码。随后陈某到其婆婆处接其幼女回到位于岳西县城东租住处。当日22时许，张正国到陈某租住处楼下喊陈某并敲门，陈某未搭理将客厅的灯关闭。随即用另一部手机通过微信联系朋友余某，请余某出面把手机要回，并让张正国不要再纠缠自己。余某答应后打电话给张正国，约定双方在城东大桥商谈。张正国在离开陈某住处时向陈某租住房屋的卫生间窗户玻璃上扔沙子，陈某在屋内喊不要吓到孩子。张正国向陈某发信息说如果今天晚上余某不将他搞死，就不会让陈某好受。随后张正国到城东大桥与余某商谈后达成口头协议：张正国先归还陈某的手机卡，张正国收到4000元之后再将手机归还陈某，并且不再纠缠陈某。8月6日凌晨1时许，张正国再次来到陈某租住处，趁陈某下楼找余某拿手机卡之际进入陈某租住处。陈某同余某交谈一个多小时后回到卧室，躺在床上继续同余某进行微信聊天，凌晨2时33分许陈某说到“他（张正国）说的那句话，没把他搞死，一定还会找我麻烦，如果我出了什么事，都是我糊涂惹得祸，由我来承受，但是你也一定不要放过他，让法律去制裁他”。此时，张正国突然进入陈某卧室，将陈某抱到隔壁房间，称要与陈某发生最后一次性关系。陈某表示感情的事情不能勉强，其对张正国没有爱。张正国强行脱掉陈某衣服，先后两次与陈某发生了性关系，期间拍了陈某的裸照。每次性关系后，张正国均抱陈某到卫生间，并给陈某清洗身体。凌晨4时许张正国离开陈某租住处后，陈某立即向余某求助，并说要报警，后陈某于4时53分向公安机关报警。8月6日下午岳西县公安局民警在岳西县张正国家中将张正国抓获。 上述事实，有原判列述经庭审举证质证的下列证据证实： 1.接警情况说明、受案登记表、立案决定书，证明岳西县公安局城关派出所于2019年8月6日4时53分接来电（185××××7530）称在岳西县城有人被强奸，因属刑事案件，告知报警人立即拨打110报警。岳西县公安局随后于4时56分48秒接陈某电话报警称其被一潜入她家的男性强奸。该局于8月7日受理案件并立案侦查。 2.户籍证明，违法犯罪记录查询证明、刑事判决书、刑满释放证明，抓获经过，证明张正国个人信息情况。张正国于2009年1月6日因聚众斗殴被安庆市人民政府劳动教养委员会劳动教养一年，于2013年7月25日因犯盗窃罪被岳西县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金8000元，于2014年12月28日刑满释放。因涉嫌强奸罪于2019年8月6日在岳西县家中被公安民警抓获。 3.证人余某证言,证明余某与陈某关系比较微妙，互相有好感。2019年8月5日凌晨，陈某与余某微信聊天说这么多年张正国一直纠缠她，快要被逼疯了，她很怕张正国。张正国威胁陈某不准同其他男的聊天，不然就把陈某与别人的聊天记录保存下来发给陈某老公，还要到陈某家去闹，拉着陈某一起自杀。8月5日晚上10点多钟，陈某通过微信告诉余某，张正国在陈某下班时将其手机抢去。后给余某发信息说张正国到她家去了，在门外喊她并在外面敲门，陈某好害怕。余某拨打被张正国拿去的陈某手机号码，在电话里质问张正国为什么抢陈某手机。二人约在城东大桥见面。余某喊了小海（王某）、王斌一起，在城东大桥说了近两个小时，最后结果是手机卡先还给陈某，8月7日前陈某给张正国4000元钱，张正国再将手机还给陈某，并不再纠缠陈某。余某坐出租车到陈某租住处楼下，打电话让陈某下来拿手机卡。余某与陈某在楼下聊了一个多小时当天晚上协商的事，陈某没有主见，只知道说很怕，问余某怎么办，余某安慰陈某没有事。后余某离开，陈某也上了楼。8月6日凌晨2点33分，陈某将她和张正国聊天记录截图发给余某，截图内容为“今晚你要么让他把我搞死，不搞死我，相信你也不好受”，并说张正国一定会找她麻烦，如果出了什么事都是她糊涂惹的祸，由她自己承担，陈某还说让余某不要放过张正国，让法律制裁张正国。8月6日凌晨4点多，陈某通过微信告诉余某，陈某刚回到房间的床上张正国就跑出来直接把她抱到她妈房间去了，张正国威胁陈某，要么和陈某及其宝宝一起死，要么让陈某心甘情愿地成全张正国一次，张正国脱了陈某衣服还拍了视频，并强行与陈某发生了性关系。陈某说她不愿意，要报警。后储某开车送余某到陈某租住处楼下，余某喊陈某下来，陈某当时就电话报警说被人强奸了。 4.证人储某证言，证明储某是余某朋友。2019年8月的一天凌晨4点左右，余某打电话让储某开车送他到陈某那里。储某开车带余某到陈某住处楼下停车场，余某打电话让陈某下来。陈某下来后到了车子旁边，余某和储某都问陈某怎么回事，陈某不做声，有一两分钟。陈某到车里坐下后，开始哭，哭了有一两分钟。余某问是怎么回事，陈某说张正国晚上到她家去和她发生了关系，大概意思是强行的。储某很惊讶还问陈某真是强来的，陈某说是的。余某说这个事情是陈某和张正国之间的事，让陈某自己决定。后来陈某就说报警，余某也说不行就报警。报警后，王某打的过来，听说已经报警还骂了余某。 5.证人王某证言，证明王某与余某、张正国、陈某都认识。2019年8月5日，王某与余某住在同一家宾馆。当天晚上余某喊王某、王斌一起出去，在出租车上，余某说张正国把陈某的手机抢去了，让王某陪他一起去拿手机。三人在城东大桥与张正国见面，张正国说陈某跟他在一起谈了两年多恋爱，为陈某花了不少钱，手机也是张正国买的。当时余某和张正国协商，第二天晚上给张正国4000元钱，张正国先把手机卡还给陈某，等钱给了张正国，张正国再把手机给陈某。余某打电话告诉陈某，陈某也同意了。后张正国把手机卡给了余某，余某坐出租车走的。第二天凌晨四五点左右，余某给王某打电话，说张正国昨天又找陈某了，让王某到陈某家去。王某来到陈某家楼下的时候看到陈某、余某、储某三人，陈某没有做声，只是小声哭啼，余某一直说张正国说话不守信用，余某让陈某打电话报警。陈某打电话报警后，储某、余某、王某就都走了。 6.证人金某证言，证明2019年8月金某将位于城东××山庄附近的自建房二楼租给了陈某。 7.被害人陈某陈述，证明陈某发现丈夫和别的女孩好上后，心里很失落。后认识了余某，通过余某又认识了张正国。张正国对陈某特别关心，自2016年夏天起，陈某与张正国发生过很多次性关系。2019年7月22日张正国回到岳西，二人还发生了一次性关系，之后陈某就一直不理张正国。2019年8月初，张正国怀疑陈某与其他男的好上了，几次来陈某工作的店里纠缠，要看陈某手机，威胁要把陈某与张正国的事情向陈某家里人摊牌，并说一起死掉，陈某感到很害怕。9点半，张正国将刚下班的陈某的手机拿去并索要手机密码，陈某没有给手机密码径直走了。陈某到其婆婆打牌的地方接了女儿，并由婆婆骑车送回租住处。陈某婆婆走了后，陈某害怕张正国来纠缠就把家门关起来。在陈某给孩子洗澡时，张正国在楼下敲门并喊陈某，陈某没有理会。陈某感到害怕，通过微信给余某发信息，请余某向张正国要回陈某的手机，并让张正国不再纠缠陈某。余某同意后打电话到张正国拿的陈某的手机上，张正国接了电话后绕到陈某租住处后面，拿了一团沙扔到卫生间玻璃上，并说“你让余某出来扎”。陈某叫张正国不要把孩子吓到了。8月6日1时左右，余某打电话给陈某说手机卡要回来了。余某到了某山庄停车场后打电话让陈某去拿手机卡。陈某在没有关门的情况下离开租住处到停车场见余某，双方聊了一个多小时。后陈某回租住处孩子房间的床上躺着，因为张正国晚上通过微信发信息给陈某说“今晚你要么让他把我搞死。不搞死我，相信你也不好受”，陈某很害怕就问余某要不要报警，余某说他已经和张正国谈好了，张正国以后不会再缠她。正在聊天的过程中，陈某听见房门的纱窗被人掀开进来一个人，陈某听到是张正国的声音。张正国将陈某的手机抢走并把陈某抱到隔壁房间床上，陈某挣扎，张正国威胁说他带着刀，再挣扎就和陈某、孩子三人一起死，并说在小孩面前发生关系，陈某害怕没有再挣扎。张正国说他已经答应今后不找陈某了，让陈某心甘情愿跟他做一次，算是对他的补偿。陈某说感情的事情不能勉强，不会心甘情愿与一个让其感到害怕的人发生关系，并求张正国离开。张正国不愿意走，非要陈某成全他一次。陈某在床上哭，张正国强行脱下陈某裙子，又把陈某的胸罩和内裤脱掉，陈某坐在床上把头埋在腿上，哭着求张正国走。张正国把手机拿出来拍视频，拍了几秒钟，并且说如果陈某再挣扎，明天全岳西的人都会知道，并要把视频发给陈某老公。陈某让张正国不要拍了，张正国又把手机放在床头柜上准备拍和陈某做爱的视频，陈某看张正国这样做就哭了，张正国就说不拍了，并且把灯关掉了。张正国哄陈某并把陈某按在床上，强行与陈某发生了性关系。陈某一直在哭，咬了张正国的嘴唇，用手推张正国并求张正国走，但推不动。后张正国将陈某抱到卫生间，并让陈某小便，给陈某冲洗了身体，后又把陈某抱到床上。在陈某准备穿衣服时，张正国把陈某压在床尾，并说还要一次。又强行与陈某发生性关系，陈某双手抓了张正国的手臂，同时在哭，张正国说激情一点不行么，不然就搞到明天早上，等陈某婆婆来。大概持续了十分钟左右，张正国将精液射在自己手上。后张正国将陈某抱到卫生间冲洗身体，在把陈某身体擦干后又抱到床上。二人穿好衣服后陈某叫张正国赶快走，并把门打开将张正国推出门。张正国在走之前，主动把手机上关于陈某的照片全部删除了，并将拿走的陈某手机还给陈某。陈某连忙通过微信发信息给余某说要报警。并说张正国刚才又来了，强奸了她。后余某和“小海”开车到陈某租住地方的停车场，陈某在车上把情况和余某说了，余某听后说报警，陈某就报警了。 8.上诉人张正国的供述和辩解，证明张正国与陈某于2017年在好声音ＫＴＶ相识，陈某是余某带去的。过了一段时间，张正国加了陈某为微信好友，二人经常聊天慢慢熟悉，之后张正国喊陈某出来吃饭。张正国与陈某发生过很多次性关系，最后一次发生性关系是在2019年7月31日，张正国给陈某拍了段光着身子的视频，陈某答应不与其他男的联系。2019年8月5日晚上9点半，张正国到陈某上班的衣服店找陈某。陈某下班以后，张正国看陈某拿手机在跟别人聊天，就将她手机拿过来了，并找她要手机的解锁密码。陈某不给密码，也没有要手机就走了。张正国跟着陈某后面，看到她接了她孩子及婆婆。张正国骑车到陈某租的房子那里。张正国在楼下喊陈某的网名“小默”，陈某不理，也不开门，并把客厅的灯关了。张正国又绕到陈某家后面，看到她在卫生间给孩子洗澡，就抓了一把沙子扔到陈某家洗澡间的纱窗上，陈某在里面说不要把孩子吓到了。这时张正国手里拿的陈某的手机响了，是余某约张正国在城东大桥见面。接完电话后，张正国发信息给陈某，说“如果余某不把我搞死，你也不会好受的”。张正国接到王某打的电话后骑车到了城东大桥，看到余某、王某、王斌三个人已经在那里。陈某的手机是张正国买的，张正国并把为陈某花了多少钱的转账记录拿给在场的王某、王斌看。张正国说把手机拿走，陈某再给3000元钱。王某在边上帮着说让陈某给4000元钱，把手机卡先还给陈某，拿到钱后，再把手机还给陈某，并让张正国今后不再缠着陈某，张正国答应了。余某打电话将这个方案说给陈某听了。后在天堂宾馆隔壁的24小时便利店，张正国将手机卡取下来交给王某，王某将手机卡拿给了余某。之后张正国越想越生气，自己对陈某那么好，她还那么对自己，就骑车又到陈某租的房子那里，看到陈某开着手机手电筒下来了。张正国看到一楼的大门是开的就上到三楼，陈某家的门也是开的，就进去了。看到孩子在房里睡觉，在客厅等了一个小时左右陈某还没有回来，就到楼顶上去了，心里想着如果陈某把余某带回来，就从楼顶上走掉，打电话给陈某老公让他喊陈某婆婆来捉，以此来报复陈某。等了两个多小时发现陈某一个人回来，张正国就从楼顶上下来。看见陈某在床上玩手机，不想让陈某告诉余某自己到她家了，就将陈某手里的手机抢过来。张正国说不要把孩子搞醒了，去隔壁房间谈，就去抱陈某，陈某不让抱，张正国就牵着她到隔壁房。张正国跟陈某谈希望能回心转意，陈某说感情的事情不能勉强，对张正国没有爱，说张正国像个神经病一样，老是要她的手机和密码。张正国提出说手机还给陈某，4000元钱也不要了，如果余某愿意帮还，让陈某先收下再转给自己，自己再转给陈某。张正国让陈某最后心甘情愿再与自己发生一次性关系，以后就再也不来往了，陈某顿时眼泪往外一流，没有做声，没答应也没拒绝，自己就躺在床上。陈某以前每次和自己发生性关系，都是这种样子，从来都不主动。张正国将陈某的眼泪擦掉就开始摸陈某，陈某有了反应，就将房间的灯关掉，并脱掉陈某的衣服，跟陈某发生了性关系，大概持续了五六分钟在陈某体内射精了。后张正国抱陈某到卫生间洗澡，帮陈某洗的下身，洗完后将陈某抱到了房间床上。将灯打开，拿出手机给陈某拍了两张裸体照片，陈某不让拍，张正国就把手机扔在床头，将灯关掉，亲、摸陈某，待自己有了反应，又跟陈某发生了性关系，这次做了有十几分钟，可能自己动作幅度比较大，陈某有点痛，陈某右手一直掐在张正国左手肘部，掐了好几个血印出来。之后张正国又抱着陈某去洗澡间洗了澡。穿衣结束时，张正国抬起手给陈某看，开玩笑问她你是属猴的，陈某笑笑没做声。之后张正国准备离开，在陈某家门口和陈某抱了一会，说三年多的感情，既然断掉就把关于她的照片视频都删掉，拿出手机当着陈某的面把关于她的照片和视频都删掉了，陈某自己还检查了，之后又抱了陈某，陈某也哭了，张正国把陈某的眼泪擦掉，问她楼下门怎么出去，陈某说直接开就行了。后来张正国就骑车回家了。 9.安庆市公安局刑事科学技术研究所ＤＮＡ鉴定书，证明所送检的被害人陈某阴道外拭子、陈某所穿的内裤裆部可疑斑迹剪片均检出人精液成分，检出的ＤＮＡ在排除同卵多胞胎及外源性干扰的前提下，支持均为犯罪嫌疑人张正国所留，不支持为其他随机个体所留。所送检的张正国龟头拭子检出的ＤＮＡ在排除同卵多胞胎及外源性干扰的前提下，支持为张正国所留，不支持为其他随机个体所留。所送检的陈某阴道内拭子检出人精液成分，检出混合ＤＮＡ分型，可以由张正国和陈某的ＤＮＡ分型混合形成。 10.人身检查笔录及照片，证明陈某右手前臂内侧可见一1.5厘米划痕，身体其他部位未见明显损伤。张正国左手肘关节外侧可见散在性表皮剥脱，身体其他部位未见明显损伤。 11.现场勘验笔录及现场照片，证明案发现场及周边情况。 12.提取笔录，余某与陈某微信聊天截图,证明在见证人吴某的见证下，岳西县公安局刑侦大队侦查员徐卜嘉、储备对余某手机微信上与陈某的聊天记录进行截图保存。微信聊天截图证明凌晨，陈某表示其受到张正国纠缠、胁迫，内心惧怕张正国。10时多，陈某告知余某，张正国到陈某租住处敲门，陈某好害怕，让余某赶紧过去。2019年8月6日凌晨2点30分多一点，陈某向余某说“他（张正国）说的那句话，没把他搞死，一定还会找我麻烦，如果我出了什么事，都是我糊涂惹得祸，由我来承受，但是你也一定不要放过他，让法律去制裁他”（2Ｐ144）。2019年8月6日凌晨4时14分，陈某向余某说，张正国趁陈某外出门没锁，钻到陈某租住处，说要么和陈某宝宝三个人一起死，要么就情愿地成全他一次，张正国脱陈某衣服还拍了一个视频，陈某不愿意，但张正国还是强行与陈某发生了性关系，陈某说要报警。 13.情况说明，手机内容恢复报告制作说明及光盘，证明侦查员徐卜嘉、储备将张正国手机（138××××0014）、陈某手机送至岳西县公安局网安大队进行数据恢复，恢复的内容有手机信息、浏览器、即时通讯、文件，但未能恢复出张正国手机内删除的照片。 针对张正国的上诉理由及其辩护人的辩护意见，结合本案事实、证据及相关法律规定，综合评判如下： 陈某的陈述、余某、储某、王某的证言、二人的微信聊天内容截图、张正国的供述等证据，证明张正国违背陈某意愿强行与陈某发生性关系，符合强奸罪的构成要件。2019年7月陈某与张正国最后一次发生性关系后陈某不再理张正国，张正国怀疑陈某与其他男人好，多次纠缠陈某，8月5日晚，张正国来到陈某上班处，见陈某拿手机和别人聊天，抢走手机并索要手机解锁密码，陈某不给密码也不要手机径直离开，张正国尾随陈某，后来到陈某租住处在楼下喊陈某的名字、敲门，陈某将客厅的灯关闭不予理睬，因感到害怕遂通过余某向张正国要回手机并让张正国不再纠缠自己，张正国向陈某租住处窗户扔沙子，可见陈某不愿意与张正国保持不正当男女关系的态度明确，张正国违背陈某意愿纠缠不休，陈某心生恐惧。张正国在陈某出门下楼与余某聊天门未关时，趁机潜入陈某住处，陈某与余某微信聊天时说到“他（张正国）说的那句话，没把他搞死，一定还会找我麻烦，如果我出了什么事，都是我糊涂惹得祸，由我来承受，但是你也一定不要放过他，让法律去制裁他”时，张正国突然出现在陈某卧室，并提出发生性关系。陈某为有夫之妇，与张正国之前发生的行为不为社会道德所容，且案发现场隔壁房间有陈某熟睡的幼女，陈某被张正国胁迫而不敢激烈反抗，陈某对张正国说感情的事情不能勉强，其对张正国没有爱，且陈某流了眼泪，张正国对陈某拍了裸体照片，并威胁把视频发给陈某丈夫，且在两次性关系后均是张正国抱陈某到卫生间清洗身体，案发后，陈某立即向余某求助，并说要报警。综上，张正国与陈某发生性关系，违背了陈某意愿。张正国的行为符合强奸罪的构成要件。 本院认为，上诉人张正国违背妇女意志，采取胁迫的方式强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。张正国因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年内，再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。原判根据张正国的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，决定对其处罚，原判定罪和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。张正国的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  朱祖琴 审判员  方国松 审判员  唐 毅 二〇二〇年六月二十八日 法官助理江石平 书记员刘琳璘 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。