江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0583民初139号原告：汤开华，男，1970年1月24日出生，汉族，住四川省射洪县。委托诉讼代理人：段曙光，安徽舒洲律师事务所律师。被告：昆山市陆家镇华美名灯馆，住所地江苏省昆山市陆家镇金阳东路****馆****。经营者：吴云松。原告汤开华诉被告昆山市陆家镇华美名灯馆（以下简称华美名灯馆）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月3日立案受理后，依法由审判员朱丽君适用简易程序独任审理。后因案情复杂，本院依法组成合议庭，于2020年4月23日对本案公开开庭进行了审理。原告汤开华及其委托诉讼代理人段曙光、被告华美名灯馆的经营者吴云松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汤开华向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付各项损失共计136580元(详见赔偿明细)；2、由被告承担本案诉讼费用。审理中，原告明确最终诉请第1项为：请求判决被告支付各项损失共计142190元【1、住院伙食补助费：350元（50元/天*7天）；2、营养费：4500元（50元/天*90天）；3、残疾赔偿金104920元（52460元/年*20年*10%);4、精神损害抚慰金：5000元；5、护理费：7200元（60天*120元/天）；6、误工费：16160元（8个月*2020元/月）；7、鉴定费3060元；8、交通费1000元】，放弃被扶养人生活费主张。事实和理由：2014年6月2日，被告雇佣原告从事灯具安装工作。2018年4月17日，原告在工作中受伤，先后被送往昆山市中医医院和上海交通大学附属第六人民医院接受治疗，经诊断为左示中环指多手指完全切断。后经苏州同济司法鉴定所鉴定，原告伤情构成十级伤残，误工期为八个月，护理期二个月，营养期三个月。原告受伤后的医疗费用及其他部分费用已由被告支付，但原告因受伤所受损失未获全部赔偿，故原告依法提起诉讼，请求法院依法支持原告诉讼请求。被告华美名灯馆辩称：对于原告提供的鉴定结论不认可。原告受伤后一年左右，被告老板曾让朋友带着原告分别去同济鉴定所及苏大鉴定所咨询过，并把材料给他们看过，当时他们以常规经验判断认为原告不构成伤残。原告后来自行鉴定的时候并未通知被告，故要求重新鉴定并愿意按照重新鉴定的结果，依据国家标准进行赔偿。原告受伤后被告一直发放其工资到现在，现在原告还在被告处上班，故不应赔偿误工费。原告住院期间的护理均由医院请护工，护工费用已经包含在医疗费中且均已由被告支付，原告平时的护理主要是其妻子负责，其妻子也在被告公司上班并由被告发放工资，故不存在护理费。原告受伤后的出行都由被告公司接送，原告坐公交的费用都由被告报销了，故不存在交通费。针对被告答辩意见，原告汤开华补充陈述：事发后一年左右，被告老板确实叫他朋友带原告去苏大鉴定所看过，当时材料也带了，鉴定所人员看了一下出院的材料和病历，还看了原告的手，说不构成伤残。2019年7月，被告说店里生意不好，可能要关门了，还说原告的手现在能干重活了，让原告自己去想办法，当时原告妻子就跟老板商量，能否安排原告到老板开的其他店里去干活，但被告不同意，并让原告走法律程序。后来原告就去劳动所，劳动所说原告受伤属于工伤，但已经过了申请期限，让原告走法律程序申请人身损伤鉴定。2019年8月在去劳动所的路上，被告让原告去做伤残鉴定，并说鉴定下来依法赔偿。后来原告就去做鉴定，去的时候确实没有跟被告讲。关于护理费，在上海六院的护理费用确实是由被告支付的，后来转到上海松江医院是原告妻子护理的，原告妻子的工资确实是由被告发放的，从上海松江医院出院后，原告回家休养，原告妻子白天在店里上班，只是在中午抽空回家一个半小时做饭，然后再去店里上班，不能算护理。关于交通费，原告养伤期间的交通费确实是被告支付的。关于误工费，原告受伤前一年原告的平均工资为5000多元每月，受伤后被告让原告继续在店里上班，平均工资在3000多元每月，原告主张的误工费是一个差额，仅按最低工资主张的。原被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织双方进行了质证和证据认定。本院经审理认定事实如下：2014年6月2日，被告华美名灯馆雇佣原告汤开华从事灯具安装工作，原被告一致认可被告未为原告缴纳社保。原告汤开华陈述，2018年4月17日，有个厂家送了一个筒灯的展柜到店里，被告老板吴云松遂安排原告去安装这个展柜的开关，展柜的面上有一层装饰的绒布，原告直接用角磨机切割（本来应该先用美工刀划开绒布，再用角磨机切割，之前因原告没有做过这样的活，原告并不知道要先用美工刀划开绒布，被告也没跟原告讲要怎么做），导致切割机被甩出来，原告的手因此受伤。原告受伤后，于2018年4月18日进入上海市第六人民医院接受住院治疗，2018年4月21日出院，《出院小结》上“入院诊断”载明：左示中环指多手指完全切断试植术后。2018年10月15日原告再次进入上海市第六人民医院接受住院治疗，2018年10月19日出院，《出院小结》上“入院诊断”载明：左手中环小指肌腱挛缩。原告汤开华陈述，其于2019年3月左右回到公司上班，被告则陈述原告于2019年7月1日左右回来上班。2019年8月19日，原被告在昆山市劳动人事争议仲裁委员会调解下达成一致意见，并由该委出具昆劳人仲案字〔2019〕第2118号《仲裁调解书》一份，确认原被告之间自2014年6月2日起存在劳动关系。2019年8月21日，昆山市人力资源和社会保障局出具昆工伤案字[2019]第5037号《工伤认定申请不予受理决定书》一份，内容为：“汤开华，你于2019年08月20日送来的工伤认定申请已收悉，自述于2018年04月17日在工作过程中，使用切割机开孔致左手受伤。经审核，不符合受理条件。本局决定不予受理，主要理由如下：你在向我局申请工伤认定时，已经超过1年的申请时效，故本局依法不予受理”。2019年9月18日昆山市劳动人事争议仲裁委员会向原告发出《不受理案件通知书》一份，告知原告：汤开华诉吴云松（昆山市陆家镇XX馆)要求支付工伤赔偿共计221030元的请求，因你未经过昆山市工伤认定中心认定以及未经过苏州市劳动能力鉴定委员会鉴定，不属于本委受理范围，故本委不予受理。原被告确认，事发后原告治疗所需医疗费均已由被告支付，总金额为12万元左右，但原告陈述医疗费发票全部在被告处，被告则陈述医疗费发票全部在原告处。后因原告受伤所生损失未获全部赔偿，故原告诉至本院。另认定：2019年8月19日原告汤开华委托苏州同济司法鉴定所对原告的伤残程度、误工、营养、护理期限及护理人数进行鉴定，后该所于2019年9月6日出具《鉴定意见书》，认定：汤开华因外伤致左手多指离断伤遗留左手指功能障碍构成十级残疾，误工期为八个月，护理期为伤后一人护理二个月，营养期为三个月。原告为此支出鉴定费3060元。对该份鉴定意见，被告华美名灯馆不予认可，认为需要重新鉴定。原告则认为，是被告让原告去鉴定的，且鉴定不存在违反法律和法定程序情形，不同意重新鉴定。上述事实，有医疗材料、鉴定结论、工资明细及本院庭审笔录予以证实。本院认为：公民生命健康权依法受到保护，侵害公民身体健康应当承担相应赔偿责任。本案中，原告汤开华与被告存在劳动关系且在工作中受伤的事实，双方均无异议，本院依法予以认定。但因原被告未能及时申请工伤认定导致原告受伤未能认定工伤，原告据此向被告提出人身损害赔偿，符合规定，本院依法予以支持，被告依法应对原告受伤所受损失承担全部赔偿责任。关于被告要求对原告伤情重新进行鉴定的意见，因原告受伤后被告未能积极配合进行申报工伤及提起劳动能力鉴定，现被告也未能举证证实原告提供的鉴定意见存在违法或违反法定程序情形，故本院对被告该意见依法不予采信。关于原告因受伤所生损失，本院依法认定如下：1、住院伙食补助费，原告主张350元（50元/天*7天），结合出院小结上载明的原告实际住院天数，本院依法对此予以认定。2、营养费，原告主张4500元（50元/天*90天），结合鉴定结论认定的营养期限，本院依法对此予以认定。3、残疾赔偿金，原告主张104920元（52460元/年*20年*10%)，结合鉴定结论确定的伤残等级及江苏省上一年度人均可支配收入、经营净收入、全省平均负担系数标准，本院依法对此予以认定。4、精神损害抚慰金，原告主张5000元，结合鉴定结论认定的伤残等级，本院依法对此予以认定。5、护理费，原告主张7200元（60天*120元/天）。对此，被告认为，原告住院期间由医院所请的护工的护理费用已包含在医疗费中，并由被告支付，原告出院后的护理主要由原告妻子负责，被告已发放原告妻子工资，故无需再支付护理费。原告认可在上海住院的护理费由被告支付，也认可原告妻子的工资是由被告发放，但认为原告出院后，原告妻子仅在工作中抽空回家做顿饭，并不存在护理。结合原告实际住院天数及各自陈述，本院依法支持护理费为6360元【（60-7）*120）】。6、误工费，原告主张16160元（8个月*2020元/月）。被告对此认为，原告受伤后被告一直发放其工资，故无须支付误工费。原告则认为，原告受伤后，被告的确一直发放工资，但平均在3000元每月，而原告受伤前一年原告的平均工资为5000多元每月，两者存在差额，故原告按照最低工资标准根据鉴定结论主张误工费。审理中，原被告提供了原告2018年4月到2019年7月期间的工资明细，对方并无异议，本院依法予以认定。根据该工资明细可以认定，被告在原告受伤后治疗休息期间已发放原告部分工资，虽每月实际发放的工资金额与受伤前有所降低，但结合鉴定结论认定的误工期限及原告实际休息期限及期间实际发放工资金额，原告主张误工费欠缺依据，本院依法不予支持。7、鉴定费，原告主张3060元，原告就此提供鉴定费发票一张，用以证实该费用已由原告实际支付，本院依法予以认定。8、交通费，原告主张1000元。对此，被告认为，原告受伤之后的出行都由被告公司接送，原告坐公交的费用都由被告报销，故被告无须再支付交通费。原告认可2019年7月底前原告养伤期间交通费确实是被告支付的。因原告认可其养伤期间交通费由被告支付，故本院不再支持交通费。综上，原告损失共计124190元，应由被告承担赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：被告昆山市陆家镇华美名灯馆于本判决生效之日起十五日内赔偿原告汤开华损失124190元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费782元，由被告昆山市陆家镇华美名灯馆负担。被告昆山市陆家镇华美名灯馆负担部分，由被告昆山市陆家镇华美名灯馆于履行上述判决给付义务时一并支付给原告。如一方当事人不履行义务，可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，在法定期限内向人民法院申请执行，申请执行的期限为二年，申请执行时效中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定，执行期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算，法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期限的最后一日起计算，法律文书未规定履行期限的，从法律文书生效之日起计算。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名：江苏省苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审 判 长  朱丽君人民陪审员  周文忠人民陪审员  杨建红二〇二〇年六月八日书 记 员  陆敏强附：相关法律条文1、《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。