内蒙古自治区通辽市中级人民法院民事判决书（2020）内05民终475号上诉人（原审原告）：刘某1，现住内蒙古通辽市，公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：李某，内蒙古通宇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：祁某，户籍地内蒙古通辽市，公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：王某1，内蒙古擎正律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡某，内蒙古擎正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：仇某，现住内蒙古通辽市，公民身份号码：×××。上诉人刘某1因与被上诉人仇某、祁某案外人执行异议之诉纠纷一案，不服科尔沁区人民法院（2019）内0502民初6844号民事判决，向本院提出上诉，本院于2020年4月7日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人刘某1的上诉请求是：请求二审法院依法撤销(2019)内0502民初6844号民事判决书，改判排除对位于××区南侧（面积3340平方米）设施农业观光园土地使用权的强制执行措施。事实与理由：原审判决适用法律错误。因被上诉人仇某延迟履行债务，常年拖欠租金，经上诉人多次催告后仍然拒绝履行，上诉人已经于2018年9月10日向仇某送达解除转租协议通知书，依据《合同法》第九十四条第四款、第九十六条的规定，上诉人与仇某签订的转租协议已经于通知到达之日解除，至此仇某对涉案土地使用权不再享有用益物权。虽然人民法院查封涉案土地使用权的时间是2018年5月3日，但查封公告时间却是2018年11月14日，因此上诉人在向仇某送达解除转租协议通知书之时并不清楚涉案土地使用权已经被查封的情况，况且合同解除后，上诉人已经收回涉案土地使用权并实际占有至今，依据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十六条的规定，因查封没有公示，其效力不得对抗上诉人。综上，原审判决适用法律错误，请求二审法院依法改判排除对位于××区南侧（面积3340平方米）设施农业观光园土地使用权的强制执行措施。被上诉人祁某答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确。1.案件执行标的法律权属明确，不存在异议。仇某与土地农业项目开发人即转租人刘某2签订了《土地转租合同》，经土地发包人湛路村委会确认，并备案。《土地转租合同》约定“本合同湛路村委员会确认后签字盖章后生效。”故仇某已取得诉争土地的用益物权，实际占有、经营4年。2.执行依据不违反法律效力性规定。祁某与仇某签订借款协议时，是以湛路村农业观光园土地使用权作保证，祁某以此依法申请诉讼保全，得到了法院支持，符合法律规定和程序，具有优先受偿权。3.刘某1以解除与仇某《转租协议》为由排除强制执行不能成立，该行为是在法院查封涉案土地使用权之后作出的，不产生法律效力。刘某1的债权亦不能对抗仇某实际取得的物权，不享有足以排除人民法院强制执行的实体权利。综上，请法院驳回其上诉请求。被上诉人仇某答辩称：2015年5月15日，我于王某2（刘某1的儿子）处购买的××村，在观光田园村委会和开发企业处把土地转租合同改为仇某的名字，2015年5月15日将款项交付给王某2，付清了转租款，共120万元。我与王某2之间有200万元的债务纠纷，但该债务纠纷与湛露村租赁的房屋没有任何关系，我将租金已与刘某1结清。我将争议的土地合同抵押给祁某，是合法有效的。原告刘某1向原审法院提出诉讼请求：请求撤销（2018）内0502执××号执行裁定书，排除对位于××区南侧（面积3340平方米）设施农业观光园土地使用权的强制执行措施。原审法院查明如下事实：原告刘某1与案外人刘某2签订了土地转租合同，约定刘某2将涉案土地使用权转租给原告，租赁期限自2011年11月1日至2061年5月18日，转租赁费70万元，原告于2011年8月4日将租赁费70万元给付完毕。2015年5月15日，原告与仇某签订了转租协议，将涉案土地使用权转租给被告仇某，转租费为120万元，协议签订后，原告将涉案土地及地上房屋交给被告仇某使用。2016年10月25日，被告仇某因经营需要，向被告祁某借款68万元，2016年11月17日，被告仇某与被告祁某签订民间借贷协议，约定如无能力偿还借款，则自愿用所承租的3340平方米的土地使用权及地上物折抵借款，2017年11月28日，经本院调解双方约定被告仇某分期偿还，于2018年6月1日前偿还完毕。2018年5月3日，本院作出（2018）内0502执××号执行裁定书，查封了被告执行人仇某承租的涉案土地使用权。2018年8月29日，原告向仇某送达催告租金通知，要求仇某在收到该通知后10日内给付剩余租金100万元，逾期原告将依法解除转租协议。2018年9月10日，原告向仇某送达解除转租协议通知书。本案原告不服科尔沁区法院作出（2018）内0502执××号执行裁定书，提出书面异议，经审查，2019年6月28日裁定驳回本案原告的执行异议请求。原告遂提起执行异议之诉。原告原审时出示下列证据：1.湛露村村民会议纪要、土地转租合同、收据，证明刘某2经村委会同意在该村租赁土地建设设施农业观光园，刘某2于2011年8月4日将其中的涉案土地使用权转租给原告，原告已按照合同约定向刘某2支付全部合同价款，且经刘某2同意原告可以转租。该合同最后一页附位置图中涉案土地即第四蔬菜水果小区标注的人名为原告。该合同是原告持有的合同。2.出示转租协议，证明原告将涉案土地使用权在2015年5月15日转租给被告仇某，同时证明被告仇某持有的与刘某2签订的土地转租合同的来源。3.出示催告租金通知书、关于解除双方签订的转租协议的通知书、查封公告照片，证明截止到2018年8月29日被告仇某仅向原告支付转租费20万元，尚欠原告100万元转租费，原告依法向被告仇某送达催告租金通知书，告知如10日内未给付租金原告将依法解除合同。2018年9月10日原告向被告仇某送达解除合同通知书，转租协议已于通知书送达之日即2018年9月10日解除。被告仇某对涉案土地使用权不再享有任何权利。法院查封涉案土地的时间为2018年5月3日，公告时间为2018年11月14日，原告在催告租金及送达解除合同通知书时不知晓涉案土地已被查封。4.证人刘某2证言，证实“我从湛露村承包的土地建设设施农业观光园，承租期限50年，合同约定可以转包，我给过原告三份合同，两份合同是原告和王某2，后来原告说有一块地要转租，我又给了她一份空白的合同，有我的签字和村上的公章，原告转租给谁我不知情”。被告祁某质证意见如下：1.对会议纪要没有异议。对转租合同真实性、合法性均有异议，合同上没有承租方。2.对收据的关联性有异议，上面没有写明租赁物。3.对转租协议的真实性没有异议，对合法性、关联性有异议，因原告与土地所有方及出租方没有签订租赁合同，原告不具有出租资格，时间有矛盾，被告仇某承租土地起始2011年11月11日至2061年5月18日，而转租协议签订时间为2015年5月15日。原告只能是租赁合同的代理人，或是对缝行为，不是合同主体。4.对催告租金通知书真实性、合法性有异议，土地的真正权利主体为刘某2和村委会，涉案租赁实际履行多年，原告与被告仇某存在欠款关系，与涉案租赁关系毫无关联性。5.对解除转租协议通知书真实性、合法性、关联性均有异议，原告在涉案强制执行期间，采取催告方式解除与被告仇某的转租协议，其协议是否解除与本案没有关联性。涉案土地及房屋已经早于原告发出通知前被法院查封，原告的解除行为不能阻却法院的强制执行。6.对照片的真实性、合法性没有异议。被告仇某质证意见如下：1.对土地租赁合同有异议，合同中的土地不是涉案土地。2.对转租协议没有异议。3.对催告租金通知书真实性没有异议，对证明问题有异议，我收到催告租金通知书后，我和原告的儿子王某2达成一致意见，因我欠王某2钱，王某2同意替我还上被告祁某的钱，抵消我欠他的钱，我就把土地和房屋给他。但是王某2没有按照约定履行，我就没有把地给他。被告祁某出示了下列证据：1.出示民间借贷协议、科区法院（2018）内0502民初8372号民事调解书，证明被告仇某因承租经营需要资金，向被告祁某借款68万元，并用涉案土地抵押。借款到期后，祁某诉至法院，经法院调解双方达成还款协议。2.出示土地转租合同复印件，证明涉案土地及房屋系被告仇某与村委会、刘某2依法成立的土地转租合同，承租期为50年，并由被告仇某实际经营多年的事实。3.出示（2018）内0502执659号查封公告，证明法院于2018年5月3日查封了涉案土地。原告质证意见如下：1.对借贷协议、调解书的真实性、合法性、关联性均有异议，该证据为复印件，协议第三条根据担保法规定属于流押条款依法无效。2.对土地转租合同真实性没有异议，对来源和证明问题有异议。结合我方出示的2015年5月15日的原告与被告仇某签订的转租协议以及证人证言足以证明被告仇某持有合同的来源是原告在2015年5月15日后将刘某2署名的合同交给被告仇某，因此承租权是基于原告的转租行为。3.对查封公告没有异议，该公告发出日是2018年11月14日，该日期在原告解除合同之后。被告仇某对被告祁某出示的以上证据均没有异议。被告仇某出示中国银行交易流水明细清单10张，证明其通过银行转账给王某2账户打款120.5万元，该款中包括100万元租赁费，20.5万元还信用卡的钱。原告对该证据真实性没有异议，对关联性和证明问题有异议。被告祁某对被告仇某出示的证据没有异议。原审法院对证据认证如下：1.原告出示的湛露村村民会议纪要、土地转租合同、收据及证人刘某2的证言能够相互印证，原告与刘某2土地转租合同关系成立。2.原告出示的转租协议、催告租金通知书、关于解除双方签订的转租协议的通知书能够证明原告转租给被告仇某涉案土地的事实，但不能证明转租协议在法院查封之前解除。3.被告祁某出示的民间借款协议、民事调解书能够证明被告祁某与仇某存在债权债务关系，且调解书已经发生法律效力。被告祁某出示的土地转租合同，证明被告仇某承租后与刘某2及村委会签订合同的事实。4.被告祁某出示的法院查封公告图片证实本院依据（2018）内0502执字659号执行裁定书，于2018年5月3日查封了被执行人仇某承租的坐××区南侧面积3340平方米设施农业观光园土地使用权。5.被告仇某出示的借记卡账户历史明细清单系与案外人王某2的经济往来，未得到原告的确认，与本案缺乏关联性。原审法院认为，原告刘某1与被告仇某签订的转租协议，系双方真实意思表示，且不违反法律法规强制性规定，合法有效。被告仇某已经依约实际占有、使用该土地，依法享有该土地的使用权即用益物权，法院执行被执行人依法取得的用益物权，合法有效。原告发出解除转租协议的通知在法院查封之后，不发生法律效力，原告就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益。综上所述，原告的诉讼请求不能成立，不应支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、《中华人民共和国物权法》第一百一十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十条、第三百一十一条、第三百一十二条第二项规定，判决：驳回原告刘某1的诉讼请求。案件受理费100元，由原告刘某1负担。二审中，上诉人刘某1出示新证据：1.2015年6月15日简易借款合同一份、2013年10月15日个人房屋抵押借款合同一份，证明：自2013年10月15日开始仇某与证人王某2之间存在民间借贷往来，截止至2015年6月15日仇某尚欠王某2借款本金250万元，双方约定月利息65000元，仇某给付利息至2018年1月份。结合仇某向法庭出示的银行流水，2016年1月15日仇某向王某2转账偿还了50万元借款本金，在当月的18日又向王某2支付了5万元的借款利息，按照200万元的本金基数进行计算的。（附3张手机银行截图，与仇某出示的10张银行流水是一致的）2.王某2和刘某2之间的土地转租合同一份，证明上次庭审中仇某庭审陈述不属实。3.谈话笔录2份，证明：仇某在科区法院执行局所做的笔录中认可拖欠租金的事实。被上诉人仇某质证认为，对于证据1的真实性没有异议，这是2013年借款的100万元，中间偿还了一些，之后到2015年一直偿还这100万元的利息，我和王某2约定商量好把本案争议的地转让给我，作价120万元。之后我给了20万元的现金，之前我还欠王某250万元，在2015年6月15日双方就签订了简易借款合同250万元，这250万元里面包括了我的土地转让款项100万元。对证据2的真实性没有异议，因为跟我的房子不是一个，是第5蔬菜水果小区，是另外的一块观光园，不是本案争议的房子，咱们争议的是第4蔬菜水果小区，也就是我和刘某1签订的那块地。对证据3的真实性没有异议，证明了我欠王某2150万元的购房款，装修花了100万元，花的是我自己的钱，我认为我把房款给王某2了，我管王某2借的100万元就用来装修房子了。被上诉人祁某综合质证认为对证据的真实性不清楚，对关联性有异议，因为是刘某2和王某2，仇某签的，从刚才的仇某的叙述上可以得知他们之间存在债务债权关系。仇某就房屋租金已经和刘某1的儿子王某2达成了一致，有个120万元的收条，是王某2向仇某出具的，时间是2015年5月15日，庭审中仇某向法庭提交了，足以说明涉案土地大棚不欠租金，以这个理由阻却强制执行是不能成立的，而且仇某和王某2形成新的借款合同都是在这个收条的时间之后，形成了新的债务债权关系。上诉人刘某1申请证人王某2出庭作证，证明仇某仍欠刘某1房屋转租款100万元。被上诉人仇某质证认为证人证言虚假，我从2013年至今借款和转租款总计200万元，另外50万元是往来款，共计形成的250万元。被上诉人祁某质证认为，1.证人和本案刘某1是是母子关系，是利害关系人，所以证言不可信；2.证人陈述绝大部分不真实不客观，陈述当中已经承认涉案土地是由他亲自出面谈的，但是却否认与仇某之间的租金给付的事实。3.证人不能对250万元的债务说明合法来源，他明确表示这250万元是基于之前的100万元债务之后对总债务进行结算的结果，但是不能对100万元之外的150万元说明合法来源，所以对证人证言不认可；4.证人形成的收到湛路村大棚转租款系亲笔书写，是真实意思表示，所以仇某给付120万元租金的事实依法成立；5.否认这个收条是购买大棚款项没有合法性，之前只转让了一块土地，而且证人陈述中说是他代他母亲谈的合同，所以这个收据完全可以证明诉争土地的款项已经给付。仇某出示王某22015年5月15日出具的收据，证明王某2收到了争议土地使用的租赁费，上诉人刘某1质证对该证据的真实性没有异议，但认为刘某1并没有收到租赁费。被上诉人祁某质证对真实性及证明的问题均没有异议。以上证据经审查，刘某1出示的新证据2015年6月15日简易借款合同一份、2013年10月15日个人房屋抵押借款合同一份，王某2和刘某2之间的土地转租合同一份，谈话笔录2份的真实性予以确认，能够证明仇某仍拖欠王某2欠款200万元，但并不能证明仇某拖欠刘某1租金。证人王某2出庭证言不予采信，与仇某出示的收据相互矛盾。仇某出示的王某2给其出具的收据，各方当事人对真实性均没有异议，故对真实性予以确认，证明了王某2收到了争议土地的租赁费。二审查明的事实及采信的其他证据与一审一致，本院予以确认。二审又查明：王某2于2015年5月15日给仇某出具收据，写明：收到湛露田园大棚区转租款人民币壹佰贰拾万元整（￥1200000）。本院认为，本案的争议焦点是上诉人刘某1是否具有排除祁某对通辽经济开发区河西街道办事处湛露村303国道南侧（面积3340平方米）土地使用权强制执行的权益？刘某1将本案争议的土地使用权于2015年5月15日转让给仇某，双方认可转让的过程是王某2与仇某商谈的。关于转让的费用问题，刘某1认可收到了20万元，对100万元转租款予以否认。经查，首先，王某2于2015年5月15日给仇某出具收条，写明收到了转租款，王某2辩称虽然出具了收据，但并没有收到，当时是想转租他自己土地给仇某，但实际上并没有转让，而是将刘某1的土地转让给了仇某，所以仇某并没有将租赁费支付给刘某1。仇某称当时是王某2同意将转租款借给其装修房屋使用，转化为借款。综合本案案情，王某2没有证据证明曾将自己的土地使用权转让给仇某，如果王某2没有收到转租款，则不能给仇某出具收据，即使出具了收据，在没有实际转让后，也应将收据取回，所以其抗辩的理由不能成立。其次，如果该收据的款项不是转租款，王某2也不能合理说明仇某拖欠其250万元借款的组成及款项的来源。这也与仇某在科区法院的谈话笔录相互印证，仇某称“租赁土地是王某2转让给他的，我欠王某2150万，购买后我进行了装修投资约定100万元，原租赁土地是王某2他母亲的名。”由此可见，仇某已交付了刘某1的土地转租款，刘某1以没有交付租金为由要求解除土地转让合同没有依据。综上，刘某1没有排除祁某对争议土地使用权强制执行的权益，其上诉理由没有事实依据和法律依据，不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元由上诉人刘某1负担。本判决为终审判决。审判长 刘 娟审判员 石 莹审判员 孙向群二0二0年六月七日书记员 袁泽兴