湖北省十堰市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂03刑终45号原公诉机关湖北省郧西县人民检察院。上诉人（原审被告人）马明勇，男，1988年8月2日出生，汉族，小学文化，务工。出生地湖北省郧西县，户籍所在地湖北省郧西县，住湖北省郧西县。因犯盗窃罪、掩饰隐瞒犯罪所得罪，于2014年8月5日被湖北省郧西县人民法院判处有期徒刑六个月缓刑一年，并处罚金2000元。因涉嫌敲诈勒索罪，于2019年5月24日被湖北省郧西县公安局刑事拘留，同年6月20日经湖北省郧西县人民检察院批准逮捕，同日由湖北省郧西县公安局执行逮捕。现羁押于湖北省郧西县看守所。上诉人（原审被告人）张远庭，男，1972年1月15日出生，汉族，小学文化，务工。出生地湖北省郧西县，户籍所在地湖北省郧西县，住郧西县。因犯盗窃罪，于2008年7月2日被湖北省郧西县人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金40000元，于2015年10月7日刑满释放。因涉嫌敲诈勒索罪，于2019年5月14日被湖北省郧西县公安局刑事拘留，同年6月20日经湖北省郧西县人民检察院批准逮捕，同日由湖北省郧西县公安局执行逮捕。现羁押于湖北省郧西县看守所。原审被告人黄立生，男，1977年2月6日出生，汉族，文盲，务工。出生地湖北省郧西县，户籍所在地湖北省郧西县，住湖北省郧西县。因犯抢劫罪，于2005年8月30日被湖北省郧西县人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金2000元；因犯盗窃罪，于2014年8月5日被湖北省郧西县人民法院判处有期徒刑一年并处罚金5000元，于2015年2月6日刑满释放。因涉嫌敲诈勒索罪，于2019年5月30日被湖北省郧西县公安局刑事拘留，同年7月5日经湖北省郧西县人民检察院批准逮捕，同日由湖北省郧西县公安局执行逮捕。现羁押于湖北省郧西县看守所。原审被告人罗荣全，男，1986年1月18日出生，汉族，初中文化，务工。出生地湖北省郧西县，户籍所在地湖北省郧西县，住江苏省南京市。因犯组织卖淫罪，于2014年7月28日被浙江省温州市中级人民法院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金10000元，于2016年11月15日经浙江省衢州市中级人民法院裁定假释，假释考验期自2016年11月19日至2019年4月17日。因涉嫌敲诈勒索罪，于2019年5月27日被湖北省郧西县公安局刑事拘留，同年6月20日经湖北省郧西县人民检察院批准逮捕，次日由湖北省郧西县公安局执行逮捕。现羁押于湖北省郧西县看守所。原审被告人兰兆财，男，1975年12月22日出生，汉族，初中文化，务工。出生地湖北省郧西县，住郧西县。因涉嫌敲诈勒索罪，于2019年6月5日被湖北省郧西县公安局刑事拘留，同年6月20日经湖北省郧西县人民检察院批准逮捕，次日由湖北省郧西县公安局执行逮捕。现羁押于湖北省郧西县看守所。湖北省郧西县人民法院审理湖北省郧西县人民检察院指控原审被告人黄立生、马明勇、张远庭、罗荣全、兰兆财犯敲诈勒索罪一案，于2019年12月6日作出（2019）鄂0322刑初170号刑事判决。宣判后，原审被告人马明勇、张远庭不服一审判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月8日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、审核证据，讯问被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。经合议庭评议，本案现已审理终结。原公诉机关指控，2019年1月23日，被告人马明勇得知被害人刘某和郧西县城关镇二中女生郭某1交往的消息，将该消息告诉了被告人黄立生，之后被告人黄立生、马明勇、张远庭策划，由被告人张远庭邀约被告人罗荣全、兰兆财，冒充郭某1的家长，以被害人刘某不该与郭某1交往为由索要钱财。1月24日晚，在郧西县工业园区转盘处被告人罗荣全（化名“李峰”）、兰兆财（化名“郭张”）以“活埋”、“要你命”及报警相威胁，要求被害人刘某支付5万元作为赔偿，被告人马明勇在一旁“打边鼓”劝被害人付钱了事。因被害人刘某没有钱，仅通过支付宝分两次向被告人马明勇转款10000元，期间被告人马明勇谎称已垫付5000元给被告人罗荣全，最后由被告人罗荣全出具了一张代收15000元的字据。1月25日，被告人马明勇将收到的10000元通过现金方式交给了被告人黄立生。事后被告人马明勇以代被害人刘某垫付了5000元为由，要求被害人刘某分四次付给被告人马明勇1000元。原公诉机关认为，被告人黄立生、马明勇、张远庭、罗荣全、兰兆财以非法占有为目的，采取威胁、要挟的手段，强行向他人索要财物，数额较大，应当以敲诈勒索罪追究其刑事责任。被告人马明勇以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人马明勇已经着手实行诈骗犯罪，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人黄立生、马明勇、张远庭、罗荣全在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人兰兆财在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人黄立生、张远庭曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人马明勇一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人罗荣全在假释考验期内犯新罪，应当撤销假释，实行数罪并罚。原公诉机关随案移送了相关证据材料。被告人黄立生对指控的罪名无异议，对指控的事实有异议，认为没有敲诈他人。其指定辩护人张玉清提出的辩护意见是：一、被告人黄立生涉嫌敲诈勒索罪不成立。二、本案案件来源不能排除合理怀疑，被告人黄立生如果参与本案，不会帮助被害人刘某到公安机关报案。三、被告人黄立生没有参与组织策划敲诈勒索，本案公诉机关指控敲诈勒索罪名依据的是范金花的笔录，询问笔录中存在矛盾之外，不能合理排除，马明勇与被告人黄立生之间有借贷关系，范金花与黄立生曾是多年的朋友关系，因黄立生不再与其交往而怀恨在心。四、本案被告人黄立生不具有非法占有目的，客观上没有实施敲诈勒索、威胁、要挟的行为，因而不符合敲诈勒索的构成要件。被告人马明勇对指控的事实、罪名均无异议，认罪认罚，请求从轻处罚。其指定辩护人胡某提出的辩护意见是：一、被告人马明勇应当以一罪追究其刑事责任，不应当还以诈骗罪追究其刑事责任。二、被告人马明勇具有法定、酌定从轻处罚情节：被告人马明勇在此次犯罪中无暴力手段，社会危害较小，且认罪认罚，可以从轻处罚。被告人张远庭对指控的事实、罪名均无异议，认罪认罚，请求从轻处罚。其指定辩护人程龙提出的辩护意见是：被告人张远庭具有以下法定、酌定从轻处罚情节：被告人张远庭当庭认罪悔罪，没有参与分赃，在本案中起次要作用，被告人张远庭主观恶性小，社会危害性小，请求对被告人张远庭从轻处罚。被告人罗荣全对指控的事实、罪名均无异议，认罪认罚，请求从轻处罚。其指定辩护人明瑞椒提出的辩护意见是：被告人罗荣全具有以下法定、酌定从轻处罚情节：被告人罗荣全认罪态度好，主观恶性不大，本案是受他人教唆，在整个活动中没有参与分赃，属犯罪轻微，被告人罗荣全认罪悔罪，当庭如实供述自己的犯罪事实，请求对被告人罗荣全从轻处罚。被告人兰兆财对指控的事实、罪名均无异议，认罪认罚，请求从轻处罚。其指定辩护人陶某提出的辩护意见是：一、被告人兰兆财在本案中系从犯，没有参与案件的策划以及分赃过程，在本案中起次要作用；二、被告人兰兆财具有自首情节，主动到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实；三、被告人兰兆财实属初犯，认罪悔罪态度好，具有法定从轻处罚情节，请求对其从轻处罚。原审法院认定，被告人黄立生、马明勇均与被害人刘某相识。2019年1月23日，被告人马明勇乘坐被害人刘某车一同到十堰城区，闲聊时，被告人马明勇得知被害人刘某与郧西县城关镇第二中学一女生郭某1交往，便将该消息告诉了被告人黄立生，之后被告人黄立生便邀约被告人张远庭、马明勇计划要把被害人刘某教训一顿，并向被害人刘某要点钱。被告人张远庭同意后，便邀约被告人罗荣全和被告人兰兆财出面解决此事，被告人罗荣全同意后，将如何教训敲诈被害人刘某的方法告知了被告人兰兆财，于是二人便于2019年1月24日下午驱车从十堰来郧西后，在郧西县工业园区一路口与被告人张远庭、马明勇见面，各自又商议了敲诈被害人刘某的方法及手段。而后，被告人张远庭又与被告人黄立生会合等待消息。2019年1月24日晚，被害人刘某按照电话通知，来到郧西县工业园区，双方见面后，被告人罗荣全（化名“李峰”）、兰兆财（化名“郭张”），以被害人刘某不该与郭某1交往为由，冒充郭某1的家长，以“活埋”“要你命”及报警相威胁，要求被害人刘某支付5万元作为赔偿，被告人马明勇为使敲诈得逞引诱被害人刘某拿钱了事，因被害人刘某一时没钱需要向他人借款，被告人罗荣全、马明勇便一起来到郧西县城区等待被害人刘某借钱。当晚，被告人罗荣全、马明勇见被害人刘某只借到6800元，经二被告人协商，先让被害人给15000元。被害人刘某便按照被告人罗荣全、马明勇的意见，通过其支付宝向被告人马明勇两次转款分别为6800元、3200元，共计10000元。期间被告人马明勇谎称已替被害人刘某垫付5000元给被告人罗荣全，最后，由被告人罗荣全以虚假姓名和信息向被害人刘某出具了一张委托书，言明为解决纠纷代理收取15000元的字据。2019年1月25日被告人马明勇将收到现金交给了被告人黄立生。事后，被告人马明勇以代被害人垫付5000元为由，多次向被害人索要现金，被害人刘某被迫分四次向被告人马明勇转账共计1000元，此案经被害人报警而引发。原审法院另查明，被告人罗荣全因犯组织卖淫罪，由浙江省乐清市人民法院于2014年6月10日作出（2014）温乐刑初字第489号刑事判决，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金1万元，被告人罗荣全不服，提出上诉。浙江省温州市中级人民法院经二审审理，于2014年7月28日以（2014）浙温刑终字第778号刑事裁定书，驳回上诉，维持原判。2016年11月15日，浙江省衢州市中级人民法院以（2016）浙08刑更5830号刑事裁定书，对罪犯罗荣全准予假释（假释考验期限从假释之日起计算，即自2016年11月19日起至2019年4月17日止。）被告人兰兆财于2019年6月5日，主动到郧西县公安局投案自首。认定上述事实的证据如下：1.受、立案材料、支付宝交易记录、委托书、通话记录、刑事判决、裁定书等书证；2.证人范金花、郭某1等人的证言；3.被害人刘某的陈述；4.检查、辨认笔录及照片；5.被告人黄立生、马明勇、张远庭、罗荣全、兰兆财的供述和辩解。上述证据来源合法，客观真实，经庭审质证，原审法院予以确认。原审法院认为，被告人黄立生、马明勇、张远庭、罗荣全、兰兆财以非法占有为目的，采取威胁、要挟的手段，强行向他人索要财物，数额较大，其行为均已构成敲诈勒索罪。关于原公诉机关对被告人马明勇犯诈骗罪未遂的指控，经查，被告人马明勇伙同他人为达到敲诈勒索之目的，采取编造谎言，强行索取财物的行为是实现敲诈勒索犯罪的同一过程和目的，彼此存在密切联系。同时，被告人马明勇犯诈骗罪未遂的行为，未达到数额巨大且未有其他严重情节，故指控被告人马明勇犯诈骗罪的罪名不能成立。五被告人的行为属共同犯罪，其中被告人黄立生、马明勇、张远庭、罗荣全在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人兰兆财在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人黄立生曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚，被告人黄立生及其指定辩护人辩称，被告人黄立生没有参与本案，不构成敲诈勒索罪的意见，与事实不符，不予支持。被告人马明勇认罪认罚，可以从宽处理。被告人张远庭曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，依法应当从重处罚。被告人张远庭的辩护人提出被告人张远庭主观恶性较小，在本案中起次要作用的意见，与事实不符，不予支持。被告人张远庭认罪认罚，可以从宽处理。被告人罗荣全在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，实行数罪并罚。被告人罗荣全认罪认罚，可以从宽处理。被告人兰兆财在共同犯罪中属从犯，同时其主动投案，并如实供述所犯罪行，有自首行为，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第三款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十九条第一款，第七十一条，第八十六条第一款，第五十二条，第六十七条第一款、第三款，第六十一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条规定，判决：一、被告人黄立生犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月30日起至2020年11月29日止。所判罚金限本判决生效后十日内缴纳。）二、被告人马明勇犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年，并处罚金4000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月24日起至2020年5月23日止。所判罚金限本判决生效后十日内缴纳。）三、被告人张远庭犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月14日起至2020年7月13日止。所判罚金限本判决生效后十日内缴纳。）四、撤销浙江省衢州市中级人民法院（2016）浙08刑更5830号刑事裁定书对罪犯罗荣全准予假释（假释考验期限从假释之日起计算，即自2016年11月19日至2019年4月17日止）的宣告部分；被告人罗荣全犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金3000元；与前罪未执行完毕的有期徒刑二年四个月三十日，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月27日起至2022年5月26日止。所判罚金限本判决生效后十日内缴纳。）五、被告人兰兆财犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金2000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月5日起至2020年1月4日止。所判罚金限本判决生效后十日内缴纳。）宣判后，原审被告人马明勇、张远庭不服一审判决，均向本院提起上诉。原审被告人马明勇上诉称，其在犯罪中未采取暴力手段，社会危害性小，且认罪认罚，原判量刑过重，请求二审从轻处罚。上诉人马明勇二审未向本院提交新的证据。原审被告人张远庭上诉称，其主观上没有敲诈勒索他人钱财的故意，客观上也未到场参与索取财物，请求二审依法改判。上诉人张远庭二审未向本院提交新的证据。二审经审理查明的事实、证据与原判认定的相同。另查明，上诉人马明勇于2020年1月17日向本院书面申请撤回上诉。本院认为，上诉人马明勇、张远庭与原审被告人黄立生、罗荣全、兰兆财以非法占有为目的，采取威胁、要挟的手段，强行向他人索要财物，数额较大，其行为均已构成敲诈勒索罪。五被告人的行为属共同犯罪，其中上诉人马明勇、张远庭，以及原审被告人黄立生、罗荣全在共同犯罪中起主要作用，是主犯；原审被告人兰兆财在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。原审被告人黄立生曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人马明勇认罪认罚，可以从宽处理。上诉人张远庭曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人张远庭认罪认罚，可以从宽处理。原审被告人罗荣全在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，实行数罪并罚。原审被告人罗荣全认罪认罚，可以从宽处理。原审被告人兰兆财主动投案，并如实供述其所犯罪行，有自首行为，依法可以从轻处罚。上诉人马明勇自愿撤回上诉的请求，经本院依法审查，其申请撤回上诉符合法律规定，应予准许。上诉人张远庭提出“其主观上没有敲诈勒索他人钱财的故意，客观上也未到场参与索取财物”的上诉理由，与本案查明的事实、证据不符，不能成立，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项，以及最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条规定，裁定如下：（1）准许上诉人(原审被告人)马明勇撤回上诉。（1）驳回上诉人（原审被告人）张远庭的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  罗云飞审判员  张友山审判员  王 锐二〇二〇年六月五日书记员  王媛媛附：本裁定所适用的法律（法规、司法解释）规定《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（1）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。