广东省佛山市南海区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）粤0605执异126号 申请人（申请执行人）：佛山翼捷特运动器材有限公司，住所地广东省佛山市南海区大沥镇黄岐沙溪西一工业区**，统一社会信用代码91440605MA4UX0M28A。 法定代表人：曾德辉。 委托代理人：唐垒，广东楉泓律师事务所律师。 被申请人：黄燕芳，女，1987年2月17日出生，汉族，住广东省高要市。 被申请人：赖敏英，女，1978年7月18日出生，汉族，住广东省肇庆市端州区。 被申请人：甘平业，男，1986年10月12日出生，汉族，住广西横县。 被申请人：伍志玲，女，1991年6月18日出生，汉族，住广东省高要市。 被申请人：莫永原，男，1966年3月12日出生，汉族，住广东省高要市。 被申请人：陈镜培，男，1974年8月8日出生，汉族，住广东省高要市南岸**。 被申请人：卢进祥，男，1958年10月18日出生，汉族，住广东省高要市。 被申请人：林达雄，男，1965年6月14日出生，汉族，住广东省高要市。 上述八被申请人委托代理人：吴达良，广东七星律师事务所律师。 被申请人：苏焕强，男，1961年10月16日出生，汉族，住广东省高要市。 被执行人：肇庆市卡丁车体育运动有限公司，住所地广东省肇庆市高要区南岸科德社区新元路（肇庆市高要区地产物业发展有限公司第**厂房），统一社会信用代码91441283MA4WN10368。 法定代表人：黄燕芳。 本院在执行申请执行人佛山翼捷特运动器材有限公司（以下简称翼捷特公司）与被执行人肇庆市卡丁车体育运动有限公司（以下简称卡丁车公司）买卖合同纠纷一案[案号为（2019）粤0605执30970号]的过程中，申请执行人翼捷特公司向本院申请追加黄燕芳、赖敏英、甘平业、伍志玲、莫永原、陈镜培、卢进祥、林达雄、苏焕强为该案的被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 申请人翼捷特公司称，请求法院追加被申请人黄燕芳、赖敏英、甘平业、伍志玲、莫永原、陈镜培、卢进祥、林达雄、苏焕强为（2019）粤0605执30970号案的被执行人,分别在未缴纳出资范围内对卡丁车公司不能清偿翼捷特公司的债务承担补充清偿责任。事实和理由：申请人翼捷特公司诉被执行人卡丁车公司买卖合同纠纷一案，（2019）粤0605民初15396号民事判决于2019年10月9日发生法律效力。申请人申请执行并由法院受理，案号（2019）粤0605执30970号。经法院穷尽一切执行程序，均未发现被执行人存在可供执行的财产，法院于2020年3月4日终结本次执行程序。后经调查发现，被执行人设立至今历任股东均未实际缴纳出资，且被执行人依旧对外开展与其实际资本不相匹配的交易行为，由此反映被执行人并没有从事公司经营的诚意，实质是恶意利用公司独立人格和股东有限责任把投资风险转嫁给债权人。现申请人依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条规定和《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、第十八条以及《全国法院民商事审判工作会议纪要》股东出资加速到期的相关精神，申请追加九被申请人为本案被执行人，承担相应的责任，恳请法院予以同意。 被申请人黄燕芳、赖敏英、甘平业、伍志玲、莫永原、陈镜培、卢进祥、林达雄辩称，卡丁车公司股东均履行了出资的义务，且林达雄代表卡丁车公司向申请人支付了6.5万元。请求法院驳回申请人追加被执行人的申请。 被申请人苏焕强、被执行人卡丁车公司均没有答辩。 本院查明，2019年9月18日，本院对原告翼捷特公司与被告卡丁车公司买卖合同纠纷一案作出（2019）粤0605民初15396号民事判决书，判令：一、肇庆市卡丁车体育运动有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付货款87200元予佛山翼捷特运动器材有限公司；二、肇庆市卡丁车体育运动有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付自2018年2月13日起至2019年2月1日止的逾期付款利息20061.67元及以货款87200为本金按照年利率18%计付自2019年2月2日起至货款实际清偿之日止的利息予佛山翼捷特运动器材有限公司；三、驳回佛山翼捷特运动器材有限公司的其他诉讼请求。该判决于2019年10月9日生效。 2019年11月26日，本院立案受理申请执行人翼捷特公司与被执行人卡丁车公司买卖合同纠纷一案，案号为（2019）粤0605执30970号，执行依据为本院（2019）粤0605民初15396号民事判决书。2020年3月4日，本院作出（2019）粤0605执30970号执行裁定书，认定了“本院于2020年1月6日前往被执行人住所地，经查被执行人已无营业；通过全国法院网络执行查控系统查询被执行人的财产信息，暂未发现被执行人有可供执行的财产”等内容，裁定：终结本次执行程序。 另查明，卡丁车公司于2017年6月7日核准登记成立，注册资本为100万元，现股东为黄燕芳、赖敏英、甘平业、伍志玲、莫永原、陈镜培、卢进祥。落款日期2017年6月1日的《肇庆市卡丁车体育运动有限公司章程》记载，卡丁车公司股东为苏焕强、赖敏英，苏焕强认缴出资50万元，赖敏英认缴出资50万元，均在2025年12月31日前缴足。2017年8月21日，卡丁车公司召开股东会，决议记载：同意苏焕强将占公司注册资本40%的股权，共40万元的出资额以4万元转让给林达雄；同意赖敏英将占公司注册资本15%的股权，共15万元的出资额以1.5万元转让给甘平业；同意赖敏英将占公司注册资本5%的股权，共5万元的出资额以0.5万元转让给卢进祥；同意赖敏英将占公司注册资本5%的股权，共5万元的出资额以0.5万元转让给莫永原；同意赖敏英将占公司注册资本5%的股权，共5万元的出资额以0.5万元转让给陈镜培。后按决议修改公司章程及于2017年8月24日变更工商登记，变更后股东为林达雄、赖敏英、甘平业、苏焕强、莫永原、陈镜培、卢进祥。2018年4月27日，卡丁车公司召开股东会，决议记载：同意林达雄将占公司注册资本40%的股权，共40万元的出资额以0元转让给黄燕芳；同意苏焕强将占公司注册资本10%的股权，共10万元的出资额以0元转让给伍志玲。后按决议修改公司章程及于2018年5月3日变更工商登记，变更后股东为黄燕芳、赖敏英、甘平业、伍志玲、莫永原、陈镜培、卢进祥。修改后的章程记载：黄燕芳认缴出资40万元，在2025年12月31日前缴足；赖敏英认缴出资20万元，在2025年12月31日前缴足；甘平业认缴出资15万元，在2025年12月31日前缴足；伍志玲认缴出资10万元，在2025年12月31日前缴足；莫永原认缴出资5万元，在2025年12月31日前缴足；陈镜培认缴出资5万元，在2025年12月31日前缴足；卢进祥认缴出资5万元，在2025年12月31日前缴足。 林达雄在2017年10月9日至2018年12月30日期间向卡丁车公司转账43笔共916098元。赖敏英在2017年12月6日至同年12月22日期间向卡丁车公司转账4笔共79900元。莫永原在2017年10月31日至同年12月8日期间向卡丁车公司转账8笔共123693元。甘平业在2017年10月26日向卡丁车公司转账1笔共15000元。卢进祥在2017年7月20日至同年11月26日期间向卡丁车公司转账7笔共90250元。 本院认为，关于被申请人林达雄、苏焕强是否应追加为被执行人的问题。一、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”。本案中，因卡丁车公司于2018年5月3日经工商部门登记其股东由林达雄、赖敏英、甘平业、苏焕强、莫永原、陈镜培、卢进祥变更为黄燕芳、赖敏英、甘平业、伍志玲、莫永原、陈镜培、卢进祥，故申请人翼捷特公司于2020年3月18日提起本案追加被执行人申请时，被申请人林达雄、苏焕强已不是被执行人卡丁车公司的股东，因此，申请人申请追加林达雄、苏焕强为被执行人不符合最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定的追加被执行人条件。二、最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定，“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”。本案中，林达雄、苏焕强分别向黄燕芳、伍志玲转让卡丁车公司40%、10%股权的时间均为2018年4月27日，而2017年8月21日的卡丁车公司章程记载林达雄未缴的40万元出资、苏焕强未缴的10万元出资，均于2025年12月31日前缴足，根据上述落款时间为2017年8月21日的卡丁车公司章程约定，林达雄、苏焕强在分别向黄燕芳、伍志玲转让股权时其各自履行实缴出资义务的时间均未届满，故林达雄、苏焕强向黄燕芳、伍志玲转让股权的行为不属于最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定的“未依法履行出资义务即转让股权”的情形，因此，申请人申请追加林达雄、苏焕强为被执行人也不符合最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定的追加被执行人条件。综上分析，申请人翼捷特公司请求追加被申请人林达雄、苏焕强为本院（2019）粤0605执30970号案的被执行人，理据不足，本院不予支持。 关于被申请人黄燕芳、赖敏英、甘平业、伍志玲、莫永原、陈镜培、卢进祥是否应追加为被执行人的问题。最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”。依照上述规定，人民法院追加作为被执行人的企业的股东作为执行案件的被执行人，应满足被执行人的财产不足以清偿生效法律文书确定的债务、股东未缴纳或未足额缴纳出资两个条件。此处的“未缴纳或未足额缴纳出资”是指出资期限届满而股东没有履行出资义务的情形。首先，经本院（2019）粤0605执30970号案强制执行，申请人翼捷特公司的债权未得到足额清偿，且该案因未发现被执行人有可供执行的财产而裁定终结本次执行程序。由此可见，被执行人卡丁车公司的财产已明显不足以清偿生效法律文书确定的债务。其次，虽然落款日期为2018年4月27日的卡丁车公司章程约定股东黄燕芳、赖敏英、甘平业、伍志玲、莫永原、陈镜培、卢进祥各自对卡丁车公司缴足认缴出资的时间均为2025年12月31日前，至目前为止尚未届满，但因被执行人卡丁车公司的财产已明显不足以清偿生效法律文书确定的债务，卡丁车公司已具备破产原因，却不申请破产，参照《中华人民共和国企业破产法》的相关规定，被申请人黄燕芳、赖敏英、甘平业、伍志玲、莫永原、陈镜培、卢进祥各自对卡丁车公司的出资不应受卡丁车公司章程约定的出资期限限制。又因黄燕芳、赖敏英、甘平业、伍志玲、莫永原、陈镜培、卢进祥在本案中所提交的林达雄、赖敏英、莫永原、甘平业、卢进祥在2017年7月至2018年12月期间向卡丁车公司的转账记录，没有卡丁车公司的财务会计报表对转账款项用途予以证实，其主张已缴清出资额也与落款日期为2018年4月27日的卡丁车公司章程中关于股东黄燕芳、赖敏英、甘平业、伍志玲、莫永原、陈镜培、卢进祥各自对卡丁车公司缴足认缴出资的时间均为2025年12月31日前的记载内容不符，故本院认定本案现有的证据不足以反映黄燕芳、赖敏英、甘平业、伍志玲、莫永原、陈镜培、卢进祥各自对卡丁车公司认缴的出资款已足额实缴，黄燕芳未缴纳的出资额为40万元、赖敏英未缴纳的出资额为20万元、甘平业未缴纳的出资额为15万元、伍志玲未缴纳的出资额为10万元、莫永原未缴纳的出资额为5万元、陈镜培未缴纳的出资额为5万元、卢进祥未缴纳的出资额为5万元。根据上述司法解释的规定，申请人翼捷特公司请求追加被申请人黄燕芳、赖敏英、甘平业、伍志玲、莫永原、陈镜培、卢进祥为本院（2019）粤0605执30970号案的被执行人，黄燕芳、赖敏英、甘平业、伍志玲、莫永原、陈镜培、卢进祥在其各自对卡丁车公司尚未缴纳出资的范围内对本院（2019）粤0605民初15396号民事判决书确定的卡丁车公司的债务承担补充清偿责任，理据充分，本院予以支持。至于被申请人黄燕芳、赖敏英、甘平业、伍志玲、莫永原、陈镜培、卢进祥、林达雄主张林达雄向申请人翼捷特公司支付了6.5万元，但没有就此举证，申请人翼捷特公司也明确表示被执行人在判决生效后没有支付过款项，故本院不采纳上述被申请人的意见。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第二十八条第二款、第三十二条第一款的规定，裁定如下： 一、追加被申请人黄燕芳为本院（2019）粤0605执30970号案的被执行人，黄燕芳在其对被执行人肇庆市卡丁车体育运动有限公司尚未缴纳的出资40万元的范围内，对本院（2019）粤0605民初15396号民事判决书确定的肇庆市卡丁车体育运动有限公司的债务承担责任； 二、追加被申请人赖敏英为本院（2019）粤0605执30970号案的被执行人，赖敏英在其对被执行人肇庆市卡丁车体育运动有限公司尚未缴纳的出资20万元的范围内，对本院（2019）粤0605民初15396号民事判决书确定的肇庆市卡丁车体育运动有限公司的债务承担责任； 三、追加被申请人甘平业为本院（2019）粤0605执30970号案的被执行人，甘平业在其对被执行人肇庆市卡丁车体育运动有限公司尚未缴纳的出资15万元的范围内，对本院（2019）粤0605民初15396号民事判决书确定的肇庆市卡丁车体育运动有限公司的债务承担责任； 四、追加被申请人伍志玲为本院（2019）粤0605执30970号案的被执行人，伍志玲在其对被执行人肇庆市卡丁车体育运动有限公司尚未缴纳的出资10万元的范围内，对本院（2019）粤0605民初15396号民事判决书确定的肇庆市卡丁车体育运动有限公司的债务承担责任； 五、追加被申请人莫永原为本院（2019）粤0605执30970号案的被执行人，莫永原在其对被执行人肇庆市卡丁车体育运动有限公司尚未缴纳的出资5万元的范围内，对本院（2019）粤0605民初15396号民事判决书确定的肇庆市卡丁车体育运动有限公司的债务承担责任； 六、追加被申请人陈镜培为本院（2019）粤0605执30970号案的被执行人，陈镜培在其对被执行人肇庆市卡丁车体育运动有限公司尚未缴纳的出资5万元的范围内，对本院（2019）粤0605民初15396号民事判决书确定的肇庆市卡丁车体育运动有限公司的债务承担责任； 七、追加被申请人卢进祥为本院（2019）粤0605执30970号案的被执行人，卢进祥在其对被执行人肇庆市卡丁车体育运动有限公司尚未缴纳的出资5万元的范围内，对本院（2019）粤0605民初15396号民事判决书确定的肇庆市卡丁车体育运动有限公司的债务承担责任； 八、驳回申请人佛山翼捷特运动器材有限公司的其他追加请求。 如不服本裁定，可以自裁定送达之日起十五日内向本院提起执行异议之诉。 审判长  植少佳 审判员  潘国盛 审判员  黄馨栗 二〇二〇年六月十九日 书记员  林文韬