江苏省南京市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0106民初1485号 原告（反诉被告）：南京朵玛健身有限公司，统一社会信用代码91320106057951886Y，住所地南京市。 法定代表人：张韦。 委托诉讼代理人：姚希康，江苏天煦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：阚晓红，江苏天煦律师事务所实习律师。 被告（反诉原告）：安树贤，男，1974年4月21日出生，汉族，居民身份证号码xxxxxxxxxx********，住所地江苏省涟水县，现住苏州市。 委托诉讼代理人：刘俊杰，江苏永衡昭辉律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王永珍，江苏永衡昭辉律师事务所律师。 原告（反诉被告）南京朵玛健身有限公司（以下简称朵玛公司）与被告（反诉原告）安树贤合同纠纷一案，本院于2020年3月25日立案后，依法适用简易程序,分别于2020年4月21日、6月1日公开开庭进行了审理。被告安树贤在审理中提出反诉，本院依法予以受理，与本诉合并审理。第一次庭审原告（反诉被告）朵玛公司的委托诉讼代理人姚希康、阚晓红，被告（反诉原告）安树贤的委托诉讼代理人刘俊杰、王永珍到庭参加诉讼。第二次庭审原告（反诉被告）朵玛公司的委托诉讼代理人姚希康，被告（反诉原告）安树贤及其委托诉讼代理人刘俊杰到庭参加诉讼。原告（反诉被告）朵玛公司于2020年6月1日撤回本诉，本院裁定准许。本案现已审理终结。 安树贤向本院提出反诉请求：1.判令解除双方签订的《品牌代理经营合同》，朵玛公司向安树贤返还品牌代理费40万元、保证金1万元及违法克扣的2万元，合计43万元并以银行同期同档贷款利率支付自2020年4月9日起至实际履行之日止的利息；2.判令朵玛公司支付律师费2.8万元；3.诉讼费由朵玛公司承担。事实与理由：2018年7月29日，反诉人与被反诉人签订《品牌代理经营合同》，根据协议，被反诉人授权反诉人为贵州省、四川省、重庆直辖市及云南省品牌总代理，同意反诉人在代理区域内使用“静苇女子”注册商标，并为反诉人提供产品开发及供应、经营技术资产、免费技术培训等服务，反诉人一次性支付被反诉人代理费40万元人民币。在合同履行过程中，反诉人发现被反诉人提供的服务远不如签约前向反诉人所宣传的。不仅对反诉人日常缺乏指导，其实际运营、管理能力也与其当时宣称的严重不符，使得反诉人在招商过程中困难重重。反诉人在国家商务部网站商业特许经营管理系统查询发现，被反诉人宣传的“静苇女子”加盟项目也未进行备案登记，同时，自合同签订至今，被反诉人也从未向反诉人披露过任何关于其专有技术等经营资源和经营模式的基本情况、财务状况、审计情况等《商业特许经营管理条例》要求披露的信息，也不具备《商业特许经营管理条例》第七条规定的“特许人应当拥有2个直营店，并且经营时间超过1年”的特许经营资质要求。此外，被反诉人也没有按照《商业特许经营管理条例》第十二条规定“特许人与被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同签订后一定期限内，可以单方面解除合同”，赋予被特许人冷静期。反诉人认为，被反诉人在不具备提供特许经营资质以及经营资源和服务能力，未按照商务部门规定进行备案登记及信息披露的情况下，贸然向反诉人开放加盟从事特许经营活动，反诉人有权依法解除案涉《品牌代理经营合同》并根据合同第八条第三款要求对方支付律师费用，并要求被反诉人退回品牌代理费。反诉人为维护自身合法权益特起诉至人民法院，请求法院判如所请。 朵玛公司针对反诉辩称，朵玛公司同意解除《品牌代理经营合同》。安树贤要求返还品牌代理费没有法律依据，因为合同约定，合同生效后代理费不予退还，解除合同不能产生退代理费的法律后果。安树贤不是加盟商，不是实体店的经营者，本案不适用“商业特许经营管理条例”，本案是委托代理关系。朵玛公司虽然收取40万元代理费，但同时提供给安树贤50万元的产品，这些产品都已经卖出获利，另外安树贤从朵玛公司取得授权后发展加盟商获得品牌代理费137万元以上，且不说安树贤已经收到朵玛公司50万元产品，足以冲抵40万元代理费，安树贤获得的其他收益也远大于投入的40万元。安树贤只要求朵玛公司退其品牌代理费而不退还公司50万元产品及已获得品牌代理费，明显不合理，没有依据。朵玛公司没有违约，所以朵玛公司不应支付安树贤支出的律师费。保证金1万元不予返还，不存在克扣2万元的问题。综上，请求判决解除《品牌代理经营合同》并驳回安树贤的其他诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：朵玛公司成立于2012年11月19日，法定代表人为张韦，经营范围为健身服务；卫生用品、化妆品的销售。朵玛公司名下“静苇女子”注册商标国际分类为：医疗园艺、日化用品、广告销售。 2018年7月29日，朵玛公司（甲方）与安树贤（乙方）签订《品牌代理经营合同》。该合同第一条品牌代理经营范围、名称：甲方授权乙方为贵州省、四川省、重庆直辖市及云南省品牌总代理，同意乙方在代理区域内使用《静苇女子》商标（注册证号：11791998）及V1、C1识别系统可作为店招、宣传及推广等，至取得合法合规的经营证照，可进行中华人民共和国法律法规及甲方允许的商业活动……。第二条品牌代理经营费：乙方一次性支付甲方人民币40万元品牌代理费（四十万元品牌代理费甲方给予乙方配置五十万元产品及设备，详见附件产品及配置表）。甲方授权乙方在四川省、贵州省、重庆直辖市及云南省范围内以“静苇女子”商标进行一切甲方允许的商业行为，乙方取得“静苇女子”商标及相关产品在上述区域的独家代理权。合同生效后该笔费用不退。备注：乙方开拓重庆市的代理费中甲方收取满十万元截止。……第五条甲方的权利与义务：1、国内市场开发、推广及品牌形象的宣传；2、为乙方提供相关经营技术资产；3、负责产品的开发与供应；4、为乙方免费提供产品的技术培训；5、甲方有权利对乙方和乙方发展的加盟店的经营管理情况进行监督和检查，可随时对其经营状况、商品价格等情况进行检查指导；6为维护品牌形象和乙方效益，甲方应进行定期或不定期的广告宣传。……第八条协议的终止：第3项……因违约而给守约方造成实际损失的，包括守约方为此支付的评估费用、公证费用、胜诉方合理的律师费费用等，违约方应付全部责任，支付全部费用。……第十条诚信保障金及奖励细则：第1项，诚信保证金在合同有效期内以诚信奖励的方式逐月返还，具体返还方式双方约定诚信保证金金额10000元，返还方式为每月奖励零售价9000元产品。同日，安树贤向朵玛公司支付了《品牌代理经营合同》约定的品牌代理费40万元及诚信保证金1万元，合计41万元。 合同签订后，安树贤收到朵玛公司配置的五十万元的产品及设备，安树贤在贵阳开了一个加盟店，并在约定的区域内发展加盟商。朵玛公司举证安树贤与其发展的加盟商签订的7份合同，证明安树贤收取加盟商品牌使用费共计137万元，并陈述品牌使用费金额在8万以下合同没有举证。安树贤对证据真实性无异议，但主张没有完全按照代理合同约定的数额收取品牌使用费，陈述其与发展的加盟商签订16份合同，收取的品牌使用费大概70-80万元，不到100万元，第二次庭审时又明确收取品牌使用费578688元。 2019年7月18日安树贤配偶黄君琴与朵玛公司法定代表人张韦微信聊天记录中说：“张总，您好，那个10万块，可以一个月给你2万行不”。朵玛公司在贵州加盟商交给安树贤的品牌使用费中扣了2万元。2019年12月19日张韦在微信上向安树贤催要剩余8万元：“这个不存在不放心安总，你现在签署的合同都写的是包括重庆，我也是按照你们说的来的，你说经济有困难我才没有催是吧，但是我们需要互相理解。目前还剩8万，对你来说也不是多少钱的事对吧。所以呢我们按照之前说的履行就行，到12月份正好应该还完。”安树贤回复张韦：“张总，其实目前公司不应该跟我们要这个钱的，之前公司从我们区域洽谈代理的费用中直接截流两万元，我认为这都是不合适的，我们区域店开到重庆的话，我收到多少费用，根据发展速度公司收满十万为止。”随后张韦回复：“你不同意，我能扣这个钱吗？我如果想扣，你都被我扣的还完了才对。” 黄君琴于2019年3月在微信中向朵玛公司负责发货人员问道：“还有J区，每个月公司反3000市场价货，还有我们每个月也有9000。”朵玛公司工作人员回复：“这个怎么返，什么时候返，我要问张总哦。” 另查明，安树贤为本次诉讼支出律师代理费28000元。 上述事实，有朵玛公司营业执照、《品牌代理经营合同》、银行交易流水、微信聊天记录、律师费发票、庭审笔录等予以证实。 本院认为，商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。朵玛公司与安树贤签订的《品牌代理经营合同》包含了安树贤有权使用朵玛公司“静苇女子”注册商标并且有权在贵州省、四川省、重庆市及云南省等区域发展加盟商，加盟商支付的品牌使用费归安树贤所有。安树贤的权利不仅是作为被特许人有权使用“静苇女子”注册商标，并且在约定的区域内有权同意其发展的加盟商使用“静苇女子”注册商标，收取品牌使用费，故朵玛公司与安树贤签订的《品牌代理经营合同》不属于典型的特许经营合同。朵玛公司与安树贤签订的《品牌代理经营合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。安树贤要求解除与朵玛公司的《品牌代理经营合同》，朵玛公司同意解除，本院依法予以确认。关于安树贤要求朵玛公司返还40万元品牌代理费的诉讼请求，本院认为朵玛公司不需要返还40万元品牌代理费，理由如下：1、朵玛公司为安树贤配置了产品及设备；2、安树贤使用了“静苇女子”注册商标开展经营；3、安树贤收取了朵玛公司授权区域其发展的加盟商支付的品牌使用费数额远超其支付给朵玛公司的品牌使用费。关于安树贤要求朵玛公司返还2万元的诉讼请求，本院认为安树贤主张朵玛公司违法克扣2万元没有事实依据，从安树贤及黄君琴与张韦的微信聊天记录可以看出，当时收取2万元是经过黄君琴同意的并不存在违法克扣，从聊天记录还可以反映出在2019年7月是黄君琴提出付款时间和方式的，故对安树贤该项诉求本院不予支持。关于安树贤要求朵玛公司返还1万元保证金的诉讼请求，本院认为，依据《品牌代理经营合同》第十条第1项约定，诚信保证金在合同有效期内以诚信奖励的方式逐月返还，返还方式为每月奖励零售价9000元产品，但朵玛公司并未按照约定每月奖励安树贤零售价9000元产品，故朵玛公司应该返还安树贤1万元保证金。关于安树贤要求朵玛公司支付律师费2.8万元的诉讼请求，本院认为，因朵玛公司存在未按期每月奖励安树贤零售价9000元产品的行为，其行为违反了《品牌代理经营合同》第十条第1项约定，故朵玛公司应适当支付安树贤支出的律师费，本院依据安树贤在本案中提出的诉讼请求及本院依法支持的部分，依法酌定朵玛公司支付安树贤律师费1000元。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款之规定，判决如下： 一、解除原告（反诉被告）南京朵玛健身有限公司与被告（反诉原告）安树贤2018年7月29日签订的《品牌代理经营合同》； 二、原告（反诉被告）南京朵玛健身有限公司于本判决生效之日起十日内返还被告（反诉原告）安树贤保证金10000元及利息（自2020年4月9日起至实际付清之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）； 三、原告（反诉被告）南京朵玛健身有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告（反诉原告）安树贤律师费1000元； 四、驳回反诉原告安树贤的其他反诉请求。 如果南京朵玛健身有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费900元，减半收取450元，反诉案件受理费4085元，合计4535元，由南京朵玛健身有限公司负担1500元，安树贤负担3035元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审判员  嵇娟 二〇二〇年六月十六日 书记员  刘超