湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鄂06民终878号上诉人（原审被告）：江西省玉山县建筑工程公司。住所地：江西省上饶市玉山县冰溪镇人民北路。法定代表人：郑寿林，该公司总经理。委托诉讼代理人：张青梅，湖北忠三（襄阳）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈龙绪，男，汉族，1970年9月22日生，住河南省光山县。上诉人江西省玉山县建筑工程公司与被上诉人陈龙绪建设工程合同纠纷一案，不服湖北省老河口市人民法院（2019）鄂0682民初885号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人江西省玉山县建筑工程公司的委托诉讼代理人张青梅，被上诉人陈龙绪参加了诉讼。本案现已审理终结。江西省玉山县建筑工程公司上诉请求：原审判决程序不当，部分事实认定错误，请发回重审或者予以改判。一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：其于2018年2月6日，向被上诉人退款6万元。陈龙绪辩称：同意从40万元保证金中扣除。陈龙绪向一审法院提出的诉讼请求：1、判令解除施工大清包合同，被告退还原告的保证金40万元，并承担中国人民银行同期贷款利率四倍的违约金。2、本案的律师费、交通费、住宿费等其他索要债权产生的费用，合计32000元由被告承担；3、本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：2017年7月7日，被告江西省玉山县建筑工程公司下设的“老河口未来国际城项目部”（甲方、分包方）与原告陈龙绪（乙方、承包人）签订《施工大清包合同》一份。合同载明：…分包方和承包人就赞阳一品住宅工程项目2万平方米建筑面积施工事项经协商达成一致，订立本合同。合同的主要条款内容如下：一、工程概况1、工程名称：赞阳一品住宅项目；2、工程地点：湖北老河口市机场路66号；3、承包范围：本工程住宅（2万平方米，具体部位按甲方要求划分）设计施工图纸范围内的地下工程（包含基坑乙方配合的人工基础清槽，甲方提供挖机）、主体工程、二次结构、外脚手架工程的搭拆、（包含钢管、扣件、木方、模板材料、扎丝、铁钉等辅材），所有建筑机械机具、周转材料、租赁材料费用、各配合工种，室内外墙体抹灰等。本班组施工、放线、技术、安全等现场所需管理人员的工资均由乙方承担。但不包括止水钢板、水电安装、门窗工程、涂料油漆工程、防水工程、外墙防水涂料、外墙干挂及室外配套工程、景观绿化工程。…5、承包方式：大包清工、包安全、包质量、包进度、包文明施工、包一次验收合格。二、质量标准：合格。…四、合同价款：1、按实际施工的建筑面积计算，455元/㎡。…5、履约保证金在2万平方米主体结构完成后退还（无息）。…十二、违约责任…4、甲乙双方合同签订后，工程两个月内不能如期开工，甲方应无条件退还保证金，并承担同期银行利息的四倍支付违约金。双方还就合同工期、付款方式、质量检查验收等有关事项作出了约定。合同签订后，原告于2017年6月28日、7月8日，分两次共向被告的“老河口未来国际城项目部”交纳履约保证金40万元整（其中：2017年6月28日转账交付20万元；2017年7月8日现金交付20万元）。收款后，江西省玉山县建筑工程公司老河口未来国际城项目部于2017年7月8日向原告出具收据一份。该收据载明的交款单位为陈龙绪，收款方式为：现金、转账，收款数额为人民币40万元，收款事由为：保证金。现因双方合同签订后，被告所发包的工程一直未开工，也未退还原告所交纳的保证金，致使双方产生纠纷，原告遂诉至法院。一审法院认为：最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》已明确规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。本案中，被告方在承包建设工程项目后，又将其中的部分工程违法分包给没有施工资质的原告陈龙绪具体施工，其行为已经违反了上述规定，故双方所签订的《施工大清包合同》属无效合同。依据合同法规定，无效合同自始没有法律约束力，因此，也就不存在违约责任的问题，故原告要求被告“依据合同约定承担中国人民银行同期贷款利率四倍的违约金”的请求，因无法律依据不予支持。对原告要求被告返还其交纳的履约保证金40万元的请求，由于合同法第五十八条已规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。据此，原告的该项请求有合法依据，予以支持。合同无效后，虽无须承担违约责任，但考虑到本案合同不能履行是由被告的原因造成的，被告对此具有过错，其在未能履行合同义务的情况下，收取原告的履约保证金长期不予退还，已经给原告造成了实际损失，依据上述规定，应当向原告支付资金占用费，以适当弥补原告由此造成的损失。结合本案的实际情况，酌定由被告按年利率6%的标准（参照银行同期贷款利率标准）向原告支付自出具保证金收据之日起至实际返还之日止的资金占用费。对原告要求“本案的律师费、交通费、住宿费等其他索要债权产生的费用合计32000元由被告承担”的请求，因庭审中原告并未就此向法庭举证，原告所请求的数额并无相应的证据予以证实，故对其该项请求不予支持。本案中，收取保证金的主体虽为江西省玉山县建筑工程公司老河口未来国际城项目部，但鉴于项目部不具备独立法人资格，不能独立承担民事责任，因此原告要求由江西省玉山县建筑工程公司承担民事责任，符合法律规定，予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条;《中华人民共和国合同法》第五十六条、第五十八条第之规定，判决：一、被告江西省玉山县建筑工程公司于本判决生效之日起十日内返还原告的履约保证金40万元，并自2017年7月8日起至本判决确定的生效履行之日止，按年利率6%的标准向原告支付资金占用费。二、驳回原告陈龙绪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3890元，由被告负担。二审中，上诉人提交了其于2018年2月6日，向被上诉人退款6万元的收据，陈龙绪质证属实，并同意从40万元保证金中扣除。一审法院判决认定的其他事实清楚，本院予以确认。本院认为，上诉人江西省玉山县建筑工程公司在承包建设工程项目后，又将其中的部分工程分包给被上诉人陈龙绪施工，因陈龙绪无施工资质，一审法院认定双方所签订的《施工大清包合同》无效，符合法律规定，本院予以确认。上诉人江西省玉山县建筑工程公司应当将收取被上诉人陈龙绪的履约保证金，予以退还，并赔偿陈龙绪的利息损失。上诉人江西省玉山县建筑工程公司在二审中提交了其于2018年2月6日，向被上诉人退款6万元的收据，陈龙绪质证属实，并同意从40万元保证金中扣除，二审依法改判，但因此而产生的二审诉讼费用，由上诉人江西省玉山县建筑工程公司承担。综上，因上诉人江西省玉山县建筑工程公司在二审中提交了新证据，且经二审查明属实，本案依法予以改判。依照《中华人民共和国合同法》第五十六条、第五十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销湖北省老河口市人民法院（2019）鄂0682民初885号民事判决；二、上诉人江西省玉山县建筑工程公司于本判决生效之日起十日内返还被上诉人陈龙绪的履约保证金34万元，并自2017年7月8日起至本判决确定的生效履行之日止，按年利率6%的标准赔偿陈龙绪的利息损失。三、驳回陈龙绪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3890元，二审案件受理费2000元，合计5890元，由上诉人江西省玉山县建筑工程公司负担。本判决为终审判决。审判长  张耀明审判员  杨 文审判员  陈瑞芳二〇二〇年六月二十三日书记员  敖 芬