河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终2970号上诉人（原审原告）：马志勇，男，1977年3月21日出生，回族，住河南省洛宁县。委托诉讼代理人：王应奇，男，1943年11月28日出生，住河南省洛宁县，系原告马志勇岳父，特别授权。被上诉人（原审被告）：刘乾龙，男，1990年10月7日出生，汉族，住河南省洛宁县。被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司。住所地：河南省洛阳市涧**黄河路南段地久商务大厦。法定代表人：郑善芳，系该公司负责人。委托诉讼代理人：李玉锋，河南诺然律师事务所律师,特别授权。上诉人马志勇因与被上诉人刘乾龙、阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称阳光保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省洛宁县人民法院（2019）豫0328民初1863号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人马志勇及其委托诉讼代理人王应奇，被上诉人刘乾龙、阳光保险公司的委托诉讼代理人李玉锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马志勇上诉请求：撤销一审判决或予以改判。一、对于马全生住院期间营养费，应当为3920元(20元/天×196天)，仅此一项少计算1200元，二、马全生出院后两个月以及直到死亡的误工费营养费、护理费、一审法院没有计算，依据出院记录、出院医嘱，应当予以计算并支持。误工费:108.28元/天×74天(8月23日-11月6日死亡计74天)=8012.72元。营养费:20元/天×74天(8月23日-11月6日死亡计74天)=1480元。护理费:108.28元/天×123天【27天(从8月23日9月19日护理一人计算)+96天(9月19日-11月6日死亡两人护理计算)】=13318.44元。三、马全生受创伤是由刘乾龙肇事造成的。9月5日申报伤残鉴定后因病情加重，11月5日的鉴定因病危本人不能到场，11月6日死亡而未能鉴定，请求予以认定并改判。综上，请求依法予以改判。阳光保险公司辩称，第一点，上诉人主张的出院后的误工费、护理费、营养费等。不应予以计算。理由是本案的受害人马全生住院196天。通过查看住院期间的住院病历，有大部分时间医疗机构并未对其采取有效的诊疗行为或者用药行为，故存在挂床。一审法院已经酌情根据本案的特殊情况认定了住院期间所有的误工费、护理费等相关损失。故对于其院外主张的损失，一审法院没有认定。属合情合理合法。第二点，本案的受害人马全生死亡与交通事故之间是否有因果关系，马志勇并未提交直接的证据予以证实，应承担举证不能的责任。刘乾龙辩称，同意阳光财险洛阳中心支公司的答辩意见。马志勇向一审法院起诉请求：1、请求法院判令二被告赔偿原告马志勇因马全生死亡的医药费57697.9元、住院及康复治疗期间的伙食补助费5910元、营养费2720元、误工费27444.8元、护理费48259.8元、伤残辅助器费用3135元、死亡补偿金382490.28元、精神损失费50000元、交通费557元、丧葬费25014元、丧葬误工费1079.5元、财产损失费78元，以上合计604386.28元。2、本案诉讼费用由二被告承担。一审法院认定事实：2018年2月8日10时许，刘乾龙驾驶豫Ｃ×××**号轻型箱式货车，当行至洛宁县长虹路农村公路管理所门口路段处时，因倒车时观察不周将后方行人马志勇父亲马全生撞倒，造成马全生受伤的交通事故。事故发生后，马全生被送至洛宁县人民医院骨二科住院治疗，经诊断为：1、右侧股骨颈骨折；2、脑梗塞后遗症；3、高血压；2018年3月31日行右侧股骨头骨折人工全髋关节置换术，4月10日因右侧全髋关节置换术后假体脱位，行切开复位术，后于2018年8月23日出院，住院期间2月8日至6月20日陪护二人，6月21日至8月23日陪护一人，阳光保险公司向马志勇方垫付医疗费10000元，刘乾龙垫付医疗费31000元、生活费400元。2018年2月28日经洛宁县公安局交通警察大队事故责任认定：刘乾龙应负该起事故全部责任，马全生不负事故责任。后双方因赔偿问题协商未果，马全生诉至该院，马全生于2018年11月6日死亡，马全生的儿子马志勇以原告身份承继诉讼。另查明，刘乾龙在阳光保险公司为豫Ｃ×××**号车辆投有交强险及100万元保额的第三者责任险，事故发生在保险期间内。2019年度河南省居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资为39522元。一审法院认为：公民的生命健康权依法受法律保护，侵权人由于过错造成他人人身损害的，应当承担民事责任。本案属于机动车交通事故责任纠纷，洛宁县公安局交通警察大队作出的交通事故责任认定书，事实清楚，程序合法，予以采信。根据交通事故责任认定，刘乾龙负该起事故全部责任，马全生不负事故责任。马志勇要求刘乾龙、阳光保险公司赔偿马全生死亡的丧葬费、死亡赔偿金、精神抚慰金、丧葬误工费的诉讼请求，因马志勇向法庭提交的证据尚不足以证实马全生的死亡与该次交通事故之间存在因果关系，故该项诉讼请求缺乏事实和法律依据，依法不予支持。马志勇要求刘乾龙、阳光保险公司赔偿财产损失的诉讼请求，因其未向法庭提交相关证据证实，依法不予支持。马志勇父亲马全生受伤前从事家庭宾馆的服务行业，其受伤住院期间产生实际的误工损失，误工费应按居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资39522元计算。马志勇要求的护理费用应依照法律规定，按居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资39522元计算。马志勇要求刘乾龙、阳光保险公司赔偿马全生的辅助器具费用3135元的诉讼请求，因该起交通事故致马全生右侧股骨颈骨折的损伤事实，有适用辅助器具的必要性，且马志勇提交了相关的证据证实，故该项诉讼请求，依法予以支持。马志勇要求刘乾龙、阳光保险公司赔偿557元交通费的诉讼请求，虽然马志勇向法庭提交了交通费票据，但票据上没有署明时间，马志勇也没有说明该费用与交通事故的关联性，但考虑到马志勇父亲马全生受伤后为就医确实有交通费用的实际花费，酌定其交通费用为300元。马志勇因其父亲马全生因该起事故造成右侧股骨颈骨折的合理损失核定如下：医疗费57697.9元、住院伙食补助费5880元（30元/天×196天），营养费2720元（20元/天×196天），护理费35515.84元（住院期间108.28元/天×132天×2人+108.28元/天×64天×1人），误工费21222.88元(住院期间108.28元/天×196天)，辅助器具费用3135元，交通费300元，共计126471.62元。扣除刘乾龙垫付的31400元、阳光保险公司垫付的10000元，阳光保险公司应在交强险及第三者责任险的保险限额内赔偿原告因马全生交通事故受伤的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、辅助器具费用、交通费共计85071.62元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，经合议庭评议，判决：一、阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司在本判决生效后十日内一次性赔偿马志勇因马全生交通事故受伤的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、辅助器具费共计85071.62元（已扣除刘乾龙垫付的31400元、阳光保险公司垫付的10000元）。二、驳回马志勇的其他诉讼请求。案件受理费1750元，由刘乾龙负担。二审审理中，双方当事人均未提交新证据，本院对一审法院认定的基本事实予以确认。本院认为：在民事诉讼中，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，关于马志勇主张的营养费计算错误问题，经核实，马全生共计住院196天，营养费按照20元/天计算，应当为3920元，原审判决少计算1200元存在错误，本院依法予以纠正。关于马志勇主张的出院后误工费、营养费、护理费问题，根据相关规定，构成伤残的误工费可以持续计算至评残的前一日，而马全生在鉴定之前死亡，未能进行伤残等级鉴定，本案其他证据不能证明马全生的伤情构成伤残，需持续计算误工费、营养费、护理费，因此，马志勇的该主张缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于马全生的死亡是否与本案事故存在因果关系问题，马志勇既未向一审法院申请因果关系鉴定，也未提供证据证明马全生的死亡系本案事故导致，且马全生死亡时间距事故发生长达9个月，故无法确定马全生的死亡与本案交通事故之间是否存在因果关系，进而马志勇主张的死亡赔偿金和精神抚慰金无法予以支持。综上，原审判决基本事实清楚，但部分处理不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持河南省洛宁县人民法院（2019）豫0328民初1863号民事判决第二项；二、变更河南省洛宁县人民法院（2019）豫0328民初1863号民事判决第一项为：阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司在本判决生效后十日内一次性赔偿马志勇因马全生交通事故受伤的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、辅助器具费共计86271.62元（已扣除刘乾龙垫付的31400元、阳光保险公司垫付的10000元）；本案一审案件受理费1750元，二审受理费3097元，由阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  邱平平审判员  赵广云审判员  杨元卿二〇二〇年六月十二日书记员  雷心怡