镇江市润州区人民法院 行 政 判 决 书 （2020）苏1111行初2号 原告谢金梅，女，汉族，1956年2月3日生，住镇江市。 委托代理人周白根，性别：××，汉族，住镇江市。 被告镇江市丹徒区宜城街道办事处，住所地镇江市丹徒区盛丹路**。 法定代表人张网保，该办事处主任。 出庭应诉负责人谢正斌，该办事处党工委政法委员。 委托代理人王国成、陈宾，江苏君业律师事务所律师。 第三人谢汉文，男，汉族，1951年11月4日生，住镇江市。 委托代理人谢建国、朱文行，江苏恒强律师事务所律师。 原告谢金梅诉被告镇江市丹徒区宜城街道办事处（以下简称“宜城街办”）不履行法定职责一案，本院于2020年1月2日立案受理，因谢汉文与本案被诉行政行为有利害关系，本院依法通知谢汉文作为第三人参加诉讼，并依法组成合议庭，于2020年5月7日公开开庭进行了审理。原告谢金梅及委托代理人周白根、被告宜城街办出庭应诉负责人谢正斌及委托代理人王国成、第三人谢汉文委托代理人朱文行到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告宜城街办于2019年1月18日作出（2018）执字1号《行政强制中止执行决定书》，决定中止强制执行。 原告诉称，2019年8月17日，原告收到（2019）苏1112行初33号案件行政答辩状，才知道被告宜城街办依据镇江市丹徒区人民政府“关于责成宜城街道办事处对违法建设拆除的通知”于2019年1月4日作出（2018）执字第1号强制执行决定书。被告宜城街办又于2019年1月18日作出（2018）执字1号行政强制中止执行决定书。被告宜城街办作出的（2018）执字1号行政强制中止执行决定书严重侵犯原告的合法权益。遂诉至法院，请求撤销被告作出的（2018）执字1号《行政强制中止执行决定书》，判决被告在法定期限内依法履行强制拆除谢汉文违法建设的法定职责，由被告负担本案诉讼费用。 以下为原告为证明其主张向本院提交的证据材料（均为复印件）及证明目的： 1、（2017）苏1112行初29号行政判决书、镇规限拆决字（2018）第0000001号期限拆除决定书、镇规函[2018]第136号《关于违法案件移交函》，证明第三人谢汉文违法建设侵犯原告合法权益，被告的行政行为侵犯原告的合法权益，原告与被告的行政行为具有利害关系的事实； 2、行政答辩状、《关于责成宜城街道办事处对违法建设拆除的通知》、镇规限拆决字（2018）第0000001号期限拆除决定书及送达回证、（2018）执字第1号《强制执行决定书》、（2018）执字1号《限期履行义务催告书》及送达回证、《执行案件立案审批表》、《执行中止申请书》、（2018）执字1号《行政强制中止执行决定书》及送达回证、法院专递邮件详情单，证明2019年8月17日原告收到（2019）苏1112行初33号行政答辩状，才知道被告对谢汉文违法建设作出强制拆除行政行为，又作出中止强制拆除行政行为的事实；亦证明被告的行政行为严重侵犯原告的合法权益的事实。 3、照片，证明谢汉文违法建设现状，被告至今未组织实施强制拆除违法建设的事实。 被告与第三人质证认为：证据1和证据2真实性无异议，证据3真实性无法确认。 被告宜城街办辩称，一、原告涉诉请求事项不可诉，不属于人民法院行政诉讼受理范围。原告没有提起诉讼的主体资格，无权对强制执行行为提起诉讼，该执行行为也不可诉。二、被告已经履行了强制执行的法定职责，经审查认为强制拆除会造成严重的居住隐患，遂作出中止执行决定。三、原告第二项诉讼请求构成重复起诉，该诉请事项已经由（2019）苏1112行初33号行政裁定驳回，原告又在（2020）苏1111行初46号行政案件另案再次重复起诉。 以下为被告为证明其主张向本院提交的证据材料（均为复印件）及证明目的： 1、丹徒区人民政府责令宜城街办对违法建设拆除的通知，证明作出拆除行为的来源； 2、执行案件立案审批表、强制执行决定书、限期履行义务催告书、行政强制执行公告、中止执行申请书、行政强制中止执行决定书，证明被告接到丹徒区人民政府拆除通知后已经适当履行强制拆除的职责； 3、（2019）苏1112行初33号行政裁定书、2020年2月11日原告行政诉状、（2020）苏1111行初46号应诉通知书，证明原告构成重复起诉。 原告质证认为：证据1予以认可；对证据2中的案涉中止执行决定不予认可，其他证据材料予以认可；证据3不予认可。 第三人对证据材料均无异议。 第三人谢汉文述称：一、本案不属于行政诉讼受理范围。丹徒区人民政府指定被告处理的执行案件，在执行过程中形成的案涉中止执行决定，其性质等同于执行人民法院生效裁定的行为，并不是行政行为，不属于可诉的行政行为。二、案涉中止执行决定是被告根据现实状况与客观事实作出，未侵犯原告权益，也不损害公共利益。案涉所谓违建檐高已从限期拆除时的3米降低到1.2米，对原告房屋采光不构成实质影响。三、原告第二项诉讼属于重复起诉。 第三人未提交证据材料。 本院对原告、被告提交的证据材料的真实性予以确认。 经审理查明：原告谢金梅与第三人谢汉文系镇江市丹徒区丹徒新城谢巷村南北毗邻的邻居。2017年5月15日，原告向规划部门举报，要求查处第三人未取得建设工程规划许可证前提下，擅自在其住宅西一间平顶上加建二层的行为。原镇江市规划局于2018年3月16日作出镇规限拆决字（2018）第0000001号《限期拆除决定书》，认定第三人未办理规划许可手续，于2016年9月擅自在自家住宅西厢房平顶建设建筑面积33.95平方米二层，且该违法建设影响了邻居的合法权利，限第三人十五日内拆除上述面积为33.95平方米的加层。 2018年9月26日，原镇江市规划局向丹徒区人民政府作出《关于违法建设案件的移交函》，将第三人违法建设一案移交丹徒区人民政府指定相关部门拆除。同年11月25日，丹徒区人民政府向被告宜城街办作出《关于责成宜城街道办事处对违法建设拆除的通知》，责成被告宜城街办对第三人违法建设依法组织实施强制拆除。被告于同年12月4日立案执行。 2018年12月21日，被告向第三人作出并送达（2018）执字1号《限期履行义务催告书》，催告第三人于2018年12月28日前履行拆除谢巷114号自家住宅西厢房平顶建设的二层（建筑面积33.95平方米）。 2019年1月4日，被告向第三人作出并送达（2018）执字第1号《强制执行决定书》，决定于2019年1月11日对位于谢巷114号住宅西厢房平顶建设二层违法建筑面积33.95平方米组织实施强制拆除。同年1月11日，被告向第三人作出《行政强制执行公告》，告知第三人自公告之日起三日内自行拆除案涉33.95平方米的加层。 2019年1月13日，第三人向被告递交《中止执行申请书》，以该建设系解决房屋多年漏水所建，若拆除将严重影响房屋结构和居住条件，致第三人一家无法正常居住，且不拆除不影响邻居的相关权利为由，申请中止执行。第三人未提供证据。 2019年1月18日，被告向第三人作出并送达（2018）执字1号《行政强制中止执行决定书》，载明“若强制拆除会造成严重的居住安全隐患，且中止执行不损害公共利益”，中止强制执行。 2019年6月19日，原告向丹徒区人民法院提起行政诉讼，请求确认被告未履行法定职责违法，并判令被告履行强制拆除第三人违法建设的法定职责。该院于2019年11月14日以该案不属于行政诉讼受案范围为由裁定驳回原告起诉。被告在该案答辩中向法院提交了案涉《限期履行义务催告书》、《强制执行决定书》、《中止执行申请书》及《行政强制中止执行决定书》等材料。 另查明，原告在本院受理的（2020）苏1111行初46号行政案件中起诉被告，请求本院判令被告履行法定职责，在法定期限内强制拆除第三人违法建设并负担该案诉讼费用。该诉讼请求与本案原告所诉的第二项诉讼请求一致。 本案争议焦点：1.本案是否属于行政诉讼受案范围？2.被告作出案涉中止执行决定是否合法？3.本案是否构成重复起诉？ 本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条第一款第十二项规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关侵犯其他人身权、财产权等合法权益的，有权提起行政诉讼，人民法院应当予以受理。《最高人民法院关于适用的解释》第一条第一款规定，公民、法人或者其他组织对行政机关的行政行为不服，依法提起诉讼的，属于人民法院行政诉讼的受案范围。本案中，规划部门认定第三人系违法建设，且该违法建设侵害了邻居的合法权益。丹徒区人民政府责成被告组织实施拆除第三人的违法建设，第三人作出案涉中止执行决定，对相邻原告的合法权益产生影响，原告属于法律上的利害关系人，原告据此提起行政诉讼，属于人民法院受案范围。 《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条第一款规定，被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。本案中，经丹徒区人民政府责成，被告具有履行拆除本案违法建设的法定职责。被告立案执行后，依法向第三人作出履行义务的催告、强制执行决定、强制执行公告。因第三人递交中止执行申请，被告以强拆会造成严重影响为由中止强制执行程序并作出案涉中止执行决定，但被告未提供强制拆除会造成严重的居住安全隐患的证据或依据，故被告的中止执行决定不符合法律规定，依法应予撤销。 原告提起（2019）苏1112行初33号之诉时，被告尚未作出案涉中止执行决定的行政行为，前案诉讼请求与本案并不相同，因此本案与（2019）苏1112行初33号不存在重复起诉。原告提起本案之诉时，尚未提起（2020）苏1111行初46号行政案件，本案撤销被告作出的案涉中止执行决定，被告就应继续履行相应组织实施拆除的职责。且（2020）苏1111行初46号一案，本院已经以原告在本案提起诉请为由，裁定驳回原告在该案的起诉，故原告在本案中不存在重复起诉。 综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一项之规定，判决如下： 一、撤销被告镇江市丹徒区宜城街道办事处作出（2018）执字1号《行政强制中止执行决定书》； 二、被告镇江市丹徒区宜城街道办事处于本判决生效之日起十五日内继续执行镇江市丹徒区人民政府相应责成，对案涉违法建设依法予以处理。 案件受理费50元，由被告镇江市丹徒区宜城街道办事处负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。 审 判 长  孙国根 人民陪审员  伍长华 人民陪审员  冷海珍 二〇二〇年六月十二日 法官 助理  方一之 书 记 员  马贞珍 附：1、本案适用的法律条款； 2、上诉须知。 附1：本案适用的法律条款 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为： （一）主要证据不足的； （二）适用法律、法规错误的； （三）违反法定程序的； （四）超越职权的； （五）滥用职权的； （六）明显不当的。 附2：上诉须知 一、当事人提出上诉，应在法定期限内向我院相关审判庭提交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，以便连同案卷移送镇江市中级人民法院。 二、对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费。上诉时未预交的，最迟在上诉状提交后七日内交纳，逾期不交纳又未提出诉讼费缓交、减交、免交申请的，第二审法院不再催交，直接裁定按自动撤回上诉处理。三、当事人交纳上诉费用，应向我院承办法官要取虚拟子账号（针对每个上诉案件的一案一账号），汇款至该账号；或凭判决书和上诉状直接到镇江市中级人民法院诉讼服务大厅交费，直接交费不方便的，也可汇款至镇江市中级人民法院，开户行：中国工商银行股份有限公司镇江永安路支行，帐号：11×××61，请勿以现金存款的方式交费。交费后，应在三日内将交费凭证递送我院，以便及时将案件材料移交镇江市中级人民法院。 四、当事人提起上诉未书面变更送达地址的，其在一审程序中确认的送达地址可以作为第二审程序的送达地址。