广东省徐闻县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）粤0825刑初3号 公诉机关广东省徐闻县人民检察院。 被告人林堪右，男，1993年12月30日出生于广东省徐闻县，汉族，初中文化，农民，住徐闻县**********。曾因犯强奸罪于2012年12月27日被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因本案于2019年4月24日到被羁押，同日吸毒被行政拘留，同年5月8日被逮捕。现羁押在徐闻县看守所。 广东省徐闻县人民检察院以徐检诉刑诉[2019]491号起诉书指控被告人林堪右犯非法持有枪支罪、强奸罪，于2019年12月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭，在审理过程中，因疫情影响，经上级人民法院批准延长审限三个月。因涉及个人隐私，本院于2020年6月2日不公开开庭审理了本案。徐闻县人民检察院指派代理检察员陈华巍出庭支持公诉，被告人林堪右到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2014年8月份的某一天早上，被告人林堪右在徐闻县******沙滩旁边捡到一支自制六发左轮式猎枪、五发蓝色猎枪子弹、两发红色猎枪子弹，后其将上述自制猎枪及猎枪子弹带回其家宅进行藏匿。 2016年4月16日19时许，被告人林堪右与陈冲看（另案处理）、杨运永（另案处理)、翁立胜（另案处理）、林国强（另案处理）在其朋友王开郎（绰号：“鸡”）的家宅吃饭期间，其与杨运永提议：一起到徐闻县城劫持一名外地卖淫女带到徐闻县****内实施强奸，陈冲看、翁立胜、林国强表示同意。随即被告人林堪右乘坐陈冲看驾驶的没有悬挂车牌的黑色“凌志”轿车到其家宅拿到上述自制猎枪及猎枪子弹，其用一个红色塑料袋装着七发猎枪子弹（其中五发蓝色猎枪子弹、两发红色猎枪子弹），并将自制猎枪及装有猎枪子弹的红色塑料袋放到一个白色编织袋内，后将该装有自制猎枪和猎枪子弹的白色编织袋放到陈冲看驾驶的黑色“凌志”轿车后排座位脚踏处。当天22时，被告人林堪右伙同陈冲看等人往徐闻县县*****方向开去，期间，被告人林堪右在行驶的轿车内将白色编织袋内的一发子弹装到该支自制六发左轮式猎枪枪膛内，另外两发红色猎枪子弹放到其衣服口袋内。不久，陈冲看驾车去到徐闻县“聚展”宾馆附近，待机等待外地卖淫女进行劫持。等待几分钟后，没有特色到合适的卖淫女，被告人林堪右与陈冲看、杨运永等人商议先到“金南海”KTV喝酒，等晚一点再到宾馆等待外地卖淫女进行劫持，随后被告人林堪右与陈冲看、杨运永等人开车去徐闻县“金南海”，当来到徐闻县“金南海”KTV停车场内，陈冲看、杨运永、翁立胜、林国强等人在“金南海KTV”停车场内被公安机关检查并抓获，被告人林堪右趁乱离开现场，其持有的一支自制六发左轮式猎枪及五发蓝色猎枪子弹则遗留在陈冲看驾驶的黑色“凌志”轿车后排位置脚踏处一个白色编织袋内，当场被公安机关扣押。经鉴定，送检的枪形物体时自制仿12号猎枪,送检的五发子弹是12号猎枪弹。 针对上述的指控，公诉机关当庭宣读并出示了本案的相关证据，认为被告人林堪右无视国家法律，明知是枪支而非法持有，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，构成了非法持有枪支罪；欲采取暴力手段，强行与妇女发生性关系（预备），其行为又触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条之规定，构成强奸罪。提请本院依法判处。 被告人林堪右对公诉机关指控的事实与确认的罪名均无异议。 经审理查明，在2016年4月16日之前的某一天，被告人林堪右在徐闻县******沙滩旁边捡到一支自制六发左轮式猎枪、五发蓝色猎枪子弹、两发红色猎枪子弹，后其将上述自制猎枪及猎枪子弹带回其家宅进行藏匿。 2016年4月16日19时许，被告人林堪右与陈冲看（另案处理）、杨运永（另案处理)、翁立胜（另案处理）、林国强（另案处理）在其朋友王开郎（绰号：“鸡”）的家宅吃饭期间，其与杨运永提议：一起到徐闻县城劫持一名外地卖淫女带到徐闻县****内实施强奸，陈冲看、翁立胜、林国强表示同意。随即被告人林堪右乘坐陈冲看驾驶的没有悬挂车牌的黑色“凌志”轿车到其家宅拿到上述自制猎枪及猎枪子弹，其用一个红色塑料袋装着七发猎枪子弹（其中五发蓝色猎枪子弹、两发红色猎枪子弹），并将自制猎枪及装有猎枪子弹的红色塑料袋放到一个白色编织袋内，后将该装有自制猎枪和猎枪子弹的白色编织袋放到陈冲看驾驶的黑色“凌志”轿车后排座位脚踏处。当天22时，被告人林堪右伙同陈冲看等人往徐闻县县*****方向开去，期间，被告人林堪右在行驶的轿车内将白色编织袋内的一发子弹装到该支自制六发左轮式猎枪枪膛内，另外两发红色猎枪子弹放到其衣服口袋内。不久，陈冲看驾车去到徐闻县“聚展”宾馆附近，待机等待外地卖淫女进行劫持。等待几分钟后，没有特色到合适的卖淫女，被告人林堪右与陈冲看、杨运永等人商议先到“金南海”KTV喝酒，等晚一点再到宾馆等待外地卖淫女进行劫持，随后被告人林堪右与陈冲看、杨运永等人开车去徐闻县“金南海”，当来到徐闻县“金南海”KTV停车场内，陈冲看、杨运永、翁立胜、林国强等人在“金南海KTV”停车场内被公安机关检查并抓获，被告人林堪右趁乱离开现场，其持有的一支自制六发左轮式猎枪及五发蓝色猎枪子弹则遗留在陈冲看驾驶的黑色“凌志”轿车后排位置脚踏处一个白色编织袋内，当场被公安机关扣押。经鉴定，送检的枪形物体时自制仿12号猎枪,送检的五发子弹是12号猎枪弹。 另查明，被告人林堪右因涉嫌强奸于2012年9月13日自动投案，同日被羁押，于2012年12月27日被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年，于2012年12月28日被释放，至释放之日止，已被羁押107日。被告人林堪右的缓刑考验期是自2013年1月8日起至2017年1月7日止，犯本案之罪在缓刑考期内。 上述事实，被告人林堪右在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、被告人林堪右的供述和辩解、同案人的的供述和辩解，犯罪嫌疑人照片，指认笔录、辨认笔录，到案经过、破获案件过程说明、违法犯罪经历查询说明，刑事判决书，枪支检验报告，现场勘查笔录，收据（涉案枪支、弹药），被告人林堪右等人的户籍证明等证据在卷证实，足以认定。 本院认为，被告人林堪右无视国家法律，明知是枪支而非法持有，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，构成了非法持有枪支罪；欲采取暴力手段，强行与妇女发生性关系（预备），其行为又触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条之规定，构成强奸罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人林堪右犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。被告人林堪右对公诉机关指控的事实与确认的罪名均无异议。鉴于被告人林堪右归案后如实供述自己的罪行，认罪态度好，依法从轻处罚。被告人林堪右及同伙意欲寻找一名妓女强行发生性关系，并为此准备工具、制造条件，后因找不到妓女而放弃，是犯罪预备，故对被告人林堪右可以比照强奸罪既遂犯减轻处罚。被告人林堪右曾因犯强奸罪被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年，在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，把前罪和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。根据被告人林堪右犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百三十六条、第二十五条第一款、第二十二条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十一条、第七十七条第一款之规定，判决如下： 一、撤销广东省徐闻县人民法院（2012）湛徐法少刑初字第326号刑事判决书对被告人林堪右宣告缓刑四年的执行部分，执行原判有期徒刑三年。 二、被告人林堪右犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月；犯强奸罪，判处有期徒刑十一个月；与原判有期徒刑三年，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑五年。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月24日起至2024年1月6日止。前罪已先行羁押的107日，已予以折抵。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  冯奕君 人民陪审员  潘宏航 人民陪审员  梁堪信 二〇二〇年六月二日 书 记 员  杨家庆 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。 奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。 强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑： (一)强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的； (二)强奸妇女、奸淫幼女多人的； (三)在公共场所当众强奸妇女的； (四)二人以上轮奸的； (五)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。 第二十二条为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。 对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。