四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川13民终1564号 上诉人（原审原告、反诉被告）：李华良，男，汉族，1969年6月25日出生，住广东省南雄市。 委托诉讼代理人：卓霞，广东正鑫律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邱煜蓓，广东正鑫律师事务所律师。 被上诉人（原审被告、反诉原告）：杨黎国，男，汉族，1973年9月14日出生，住四川省仪陇县。 委托诉讼代理人：高国华，仪陇县德帅法律服务所法律工作者。 李华良与杨黎国合伙协议纠纷一案，不服四川省仪陇县人民法院（2019）川1324民初3892号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 上诉人上诉请求：撤销一审判决，支持其一审诉讼请求。事实及理由：2018年8月19日，上诉人与被上诉人担任法定代表人的清远市坤丰置业有限公司签订的《电表劳务协议》，其内容、地点均与被上诉人提交的与广州配电工程改造项目五部签订的《电表安装劳务协议》是一致的。而广东省清远市中级人民法院（2019）粤18民终3279号民事判决认定，上诉人与被上诉人担任法定代表人的清远市坤丰置业有限公司签订的《电表劳务协议》双方均认可没有实际履行也不能履行，判决清远市坤丰置业有限公司退还上诉人定金50000元。证明案涉协议是一份不存在、无法履行的协议，被上诉人并未履行项目合作协议书约定的前期运作义务。 被上诉人辩称，其已经履行了前期运作义务，协议可实际履行，原判决正确。 李华良向一审法院提出的诉讼请求：1.依法判令从起诉之日解除双方签订的《项目合作协议书》；2.依法判令被告返还原告投资款500000元，并从起诉之日起按年利率6%向原告支付利息；3.本案诉讼费由被告承担。 杨黎国向一审法院提出的反诉请求：1.请求判令李华良继续履行双方于2018年8月30日签订的项目合作协议书所约定的条款，并立即缴纳投资款1500000元；2.依法判令原告李华良赔偿因违约给被告杨黎国造成的损失1406450.24元；3.依法判令反诉被告承担本案的诉讼费用及其他费用。 原审法院查明：2018年8月30日，原、被告签订《项目合作协议书》，约定“甲方（杨黎国）与乙方（李华良）双方本着互利互惠共同发展的原则，就南方电网电力改造工程的投资和经营达成如下合作协议“第一条：合作期限合作期限2018年8月30日起至双方自愿终止本协议。第二条：出资方式1.甲方已投入资金500000元到该项目的前期运作；2.乙方出资2000000元，用于该项目装修办公室和项目材料保证金；2.1以及其中的500000元付给甲方该项目的前期运作投入；2.2其中1200000元付给甲方，由甲方负责对接项目公司，办理开工，领取工程材料等费用；2.3余下的300000元进入双方共管账户，用于装修办公室，购置办公设备等与该项目相关开支。第三条：股份分配1.甲方占公司50%的利润分成；2.乙方占公司50%的利润分成；3.盈余与债务都按照比例分配。第四条：责任1.甲方负责业务到位，并对前期的运作已经成熟，分别与广州配电工程改造项目五部签订合作协议，施工队伍已经在逐步上岗到位，同时甲方将与本项目相关的部分缴款单据给公司存据；2.乙方负责施工现场管理，资料对接及工程劳务队、材料接收与分发。第五条：双方权利1.甲乙双方对公司的业务、日常开支、公司经营的账册与经营情况，重大事项共同决定互相商量，沟通电话通知；2.合作期间甲乙双方互信，团结，合作，共赢不得以任何理由挑剔对方；3.甲方要保证项目工程业务连续，乙方确保施工人员稳定，安全，文明施工；4.乙方的资金需按三期到位，确保项目正常运作；5.项目的相关开支，由甲乙双方共同协商，共同负责。第六条：分红项目盈利首先用于退还乙方投资的资金2000000元，还清后才按股份分红利，公司聘请员工按月制发放工资，无社保。第七条：本协议自签订之日起生效，双方均需按本协议履行各自职责，本协议在执行过程中如有未尽事宜，应由双方商议并制定补充协议，补充协议与本协议具有同等法律效力，由双方共同遵守执行”。 2018年9月2日，原告李华良通过其银行账户向被告杨黎国转款300000元，原告李华良指示其朋友李强分别于2018年9月18日、2018年9月19日向被告杨黎国转款100000元。 同时查明，被告杨黎国（乙方）于2018年7月14日与广州配电工程改造项目五部（甲方）签订了《电表安装劳务协议》，承包了广州市城区一户一表改造工程，工程地点为广州市各区，承包方式：清包工、材料运输及小区材料保管、旧线路的一切材料拆卸，负责安装范围：1.刀闸箱及刀闸、表箱、电表、线槽安装、打孔、补孔，（包括买水泥河沙购买费用），入户、梯灯驳接，监控插座、转换电驳接，电表编号、做安装施工流程记录及详细资料，拆旧等，每台电表全套流程的安装总价为120元，含防鼠泥，电胶布，螺丝钉。2.乙方负责每天及时维护施工现场卫生清扫。原、被告签订项目合作协议书后，由原告李华良在工程现场负责管理对该工程进行了施工。 原审法院认为，原、被告签订的项目合作协议书系双方真实意思的表示，合法有效，应受法律的保护。项目合作协议书所约定的内容对双方当事人均有约束力，协议签订后，原告李华良只按照协议约定履行了500000元的出资义务，之后双方产生分歧，原告对约定的剩余出资1500000元的义务至今未履行。被告杨黎国在与原告签订合同前，就已履行前期义务，与广州配电工程改造项目五部签订了电表安装劳务协议，并履行了前期运作的垫支义务。按照原、被告签订的项目合作协议书，原告李华良所投资的500000元系用于支付被告杨黎国的前期投资500000元，故原告李华良主张被告杨黎国返还原告的投资款500000元，并从起诉之日起按年利率6%支付利息的诉请不应得到支持。原告李华良主张解除双方签订的项目合作协议书，因原告行为表明不愿再履行该协议，为了降低双方的损失，该协议书应予以解除。被告杨黎国（反诉原告）主张原告李华良（反诉被告）继续履行出资1500000元，对其请求不予支持；被告杨黎国（反诉原告）主张原告李华良（反诉被告）赔偿其损失1406450.24元，因双方系合伙经营，且协议书对利润分配，损失承担都进行了明确的约定，被告杨黎国（反诉原告）只提供了部分开支情况，但未提交其与原告李华良（反诉被告）合伙期间的收入情况，双方均未要求对其合伙期间的收入、开支情况进行审核，也未申请对其合伙期间的收入、开支情况进行清算。如果双方在合伙期间确有盈利或者出现亏损，可由双方当事人另案予以主张。判决：一、解除原告李华良（反诉被告）与被告杨黎国（反诉原告）于2018年8月30日签订的《项目合作协议书》；二、驳回原告李华良（反诉被告）的其他诉讼请求；三、驳回被告杨黎国（反诉原告）的全部反诉请求。本案案件受理费4400元（原告已预交），由原告李华良负担；本案反诉案件受理费15026元【被告杨黎国（反诉原告）已预交】，由被告杨黎国（反诉原告）负担。 本院二审查明，2018年8月19日，上诉人与被上诉人担任法定代表人的清远市坤丰置业有限公司签订的《电表劳务协议》，其内容、工程地点与被上诉人杨黎国2018年7月14日与广州配电工程改造项目五部签订的《电表安装劳务协议》一致。李华良与杨黎国签订的电表安装劳务协议附件约定，资料送审合格后李华良向杨黎国交纳材料保证金30万元，安全质保金20万元。广东省清远市中级人民法院（2019）粤18民终3279号民事判决认定，上诉人与被上诉人担任法定代表人的清远市坤丰置业有限公司签订的《电表劳务协议》双方均认可没有实际履行也不能履行，判决清远市坤丰置业有限公司退还上诉人定金50000元。其余事实与原审查明事实一致。 本院认为，2018年8月30日本案双方当事人签订的《项目合作协议书》，来源于2018年8月19日上诉人与被上诉人担任法定代表人的清远市坤丰置业有限公司签订的《电表劳务协议》，以及被上诉人杨黎国2018年7月14日与广州配电工程改造项目五部签订的《电表安装劳务协议》，而在广东省清远市中级人民法院（2019）粤18民终3279号民事案件的诉讼中，李华良、杨黎国均认可《电表劳务协议》、《电表安装劳务协议》不可能实际履行，故本案项目合作协议无实际履行的根据和基础。杨黎国主张其前期运作并产生费用不真实，本院不予采信。杨黎国以不存在的项目收取了李华良的保证金50万元，理应退还并从起诉之日起支付利息。一审判决认定事实和适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持四川省仪陇县人民法院（2019）川1324民初3892号民事判决第一项、第三项，即解除李华良与杨黎国于2018年8月30日签订的《项目合作协议书》；驳回杨黎国的全部反诉请求； 二、撤销四川省仪陇县人民法院（2019）川1324民初3892号民事判决第二项； 三、被上诉人杨黎国返还上诉人李华良投资款人民币500000元，并从2019年11月14日起按年利率6%计算利息至付清之日止； 一审案件受理费4400元，二审案件受理费8800元，均由被上诉人杨黎国负担。 本判决为终审判决。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。 审判长  王维登 审判员  刘荣耀 审判员  蒙琼梅 二〇二〇年六月××日 书记员  朱 丹