内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2020）内04民终1619号上诉人(原审原告）：赤峰云城建筑工程有限公司，住所地内蒙古自治区赤峰市新城区六合大厦**。法定代表人：李云，总经理。委托诉讼代理人：杜义，松山区向阳法律服务所法律工作者。被上诉人(原审被告）:孟令献，男，1980年11月30日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：陶志刚，内蒙古善正律师事务所律师。上诉人赤峰云城建筑工程有限公司因与被上诉人孟令献劳动争议、人事争议纠纷一案，不服内蒙古自治区赤峰市红山区人民法院（2019）内0402民初8030号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月20日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。赤峰云城建筑工程有限公司上诉请求：请求二审法院撤销一审判决第二项,改判留薪期为:29800元、一次性伤残补助金44971元、一次性伤残就业补助金49668元、一次性工伤医疗补助金49668元，四项合计174107元+医疗费19387.99元+住院伙食补助费1290元，合计194784.99元。扣除被上诉人已获得意外险保险80000元，再赔付被上诉人114784.99元。事实与理由：一审法院认定事实不清，采信证据错误，适用法律错误。第一点：一审判决书第二项停工留薪期和伤残补助金认定工资按350元每天错误。在被上诉人第一天上班时双方当时约定日工资为150元，被上诉人提交的劳动合同每天350元明显过高，而且是自己改的，同时停工留薪期按8个月时间过长。一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金依照《工伤保险条例》应当按统筹地区上年度职工月平均工资计算，被上诉人2017年10月受伤，赤峰市城镇在岗职工2017年上年度月平均工资为4966.8元，一审法院按每月58865元计算错误，于法无据。第二点：上诉人在中国人寿和阳光财产保险股份有限公司赤峰中心支公司分别为工人投保了团体意外伤害保险，被上诉人通过该保险已获得伤残赔偿金80000元，在本案应当扣除。综上，一审法院认定事实不清，采信证据错误，适用法律错误，恳请二审法院撤销（2019）内0402民初8030号民事判决书第二项，改判依法支持上诉人的上诉请求。孟令献辩称：一、一审法院认定事实清楚，适用法律正确。被上诉人同上诉人双方签订的劳动合同明确约定被上诉人的工资为350元/天。劳动合同系格式合同是上诉人一方提供，双方签订后上诉人应有一份，上诉人上诉称对工资数额有异议就应提交相关证明予以证明，根据《关于民事诉讼证据的若干规定》（法释[2019]19号）第四十八条“控制书证的当事人无正当理由拒不提交书证的，人民法院可以认定对方当事人主张的书证内容为真实。”现上诉人不能提供证据证明其主张，被上诉人的日工资为350元就有事实和法律依据，依法应得到支持，且被上诉人一审庭审申请工友对工资350元/天也予以了证明。根据《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期暂行办法》第五条之规定认定被上诉人的停工留薪期为八个月有事实以及法律依据，依法也应得到支持。被上诉人2019年申请劳动仲裁，一审法院查明2018年赤峰市城镇在岗职工年平均工资为70638元，并以其作出判决，认定事实清楚，适用法律正确。二、根据《最高人民法院公报》2017年第12期安民重、兰自姣诉深圳市水湾远洋渔业有限公司工伤保险待遇纠纷案[详见第35页]的审判摘要为：“用人单位为职工购买商业性人身意外伤害保险的，不因此免除其为职工购买工伤保险的法定义务。职工获得用人单位为其购买的人身意外伤害保险赔付后，仍然有权向用人单位主张工伤保险待遇。”也就是说上诉人购买的商业性意外伤害保险，性质上是上诉人为被上诉人提供的一种福利待遇，不能免除上诉人作为用人单位负有的法定的缴纳工伤保险费的义务和支付工伤保险待遇的义务。综上，请求二审法院依法查明案情，驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决，维护被上诉人的合法权益。赤峰云城建筑工程有限公司向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判令不予支付赤红劳人仲字【2019】131号仲裁裁决书第一项、二项、四项、五项、六项裁决；2、判令原告赔偿被告第一项医疗费应为33535.21元、二项停工留薪期29800元(6个月*4966.8元)、四项一次性伤残补助金44971元（4966.8*9个月）、五项一次性工伤医疗补助金49668元（4966.8元*10个月）、六项一次性就业补助金49668元（4966.8元*10个月），合计207642.21元+第三项住院伙食补助费1290元计208932.21元。扣除被告已获得意外险保险103896元，再赔付被告105036.21。一审诉讼中，原告申请将第一项医疗费变更为19387.99元。一审法院认定事实：2017年6月1日，原告云城公司与被告孟令献签订了劳动合同一份，约定：一、合同期限：以完成一定工作（任务）为期限：自2017年6月1日起至赤峰制药厂（项目名称）工作（任务）完成时终止。二、工作内容和工作地点：甲方招用乙方在赤峰制药厂工程中，从事架体工作，乙方的工作地点为赤峰制药厂工程施工现场。……四、劳动报酬：按双方商定的计日工资标准计算，日工资为350元，乙方不再享受其他福利待遇及费用。2017年10月23日，被告在工作中受伤，入住中国人民解放军沈阳军区赤峰医院进行治疗，主要诊断为左足跟骨粉碎性骨折，至2017年10月30日出院。同日，被告入住赤峰市医院继续治疗，主要诊断为根骨骨折。至2017年12月29日出院。2018年10月20日，被告再次入住赤峰学院附属医院进行取除骨折内固定装置治疗，至2018年12月21日出院。以上三次住院共计129天。经过庭审核实，原告对被告主张的治疗期间发生的医疗费用79284.2元的事实无异议。原告已经为被告支付了医疗费用36000元，被告通过团体意外伤害保险已报销医疗费23896.21元。2018年8月10日，赤峰市红山区人力资源和社会保障局作出红人社工伤认字[2018]041号《认定工伤决定书》，认定原告受到的事故伤害属于工伤。2019年7月15日，赤峰市红山区劳动能力鉴定委员会作出赤劳鉴2019年G007号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定原告的伤残等级为九级。后被告作为申请人就工伤保险待遇向赤峰市红山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决给付：1、解除劳动关系；2、医疗费79284.20元、停工留薪期间的工资350元/天×2年=255500元、护理费129.67元/天×129天=16727.43元、伙食补助费100元/天×129天=12900元、营养费100元/天×129天=12900元；3、一次性伤残补助金350元/天×31天×9个月=97650元、一次性医疗补助金5886.50元/月×10个月=58865元、一次性伤残就业补助金5886.50元/月×10个月=58865元，以上合计592691.63元。该委于2019年10月22日作出赤红劳人仲裁字[2019]131号裁决书，裁决：一、被申请人向申请人支付医疗费69535.21元；二、被申请人向申请人支付停工留薪期工资60900元（日工资350元/天×21.75天×8个月）；三、被申请人向申请人伙食补助费1290元（129天×10元/天）；四、被申请人向申请人支付一次性伤残补助金68512.50元（日工资350元/天×21.75天×9个月）；五、被申请人向申请人支付工伤医疗补助金58865元（5886.50元/月×10个月）；六、被申请人向申请人支付一次性就业补助金58865元（5886.50元/月×10个月）；七、以上六项金额合计317967.71元，被申请人收到本裁决书之日起十日内一次性支付给申请人；八、解除申请人与被申请人的劳动关系；九、驳回申请人仲裁申请书其他请求事项。被告不服此裁决，在法定时限内向一审法院提起诉讼。另查明，2018年赤峰市城镇在岗职工年平均工资为70638元。还查明，原、被告双方对解除双方的劳动关系及原告应支付伙食补助费1290元的事实无异议。上述事实有原告提交的银行交易明细、赤劳红人仲字【2019】131号仲裁裁决书，被告提交的劳动合同、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书、住院病历、诊断书、医疗费收据及原、被告双方的陈述被认定为有效证据，在卷佐证。一审法院认为，被告所受伤害，经赤峰市红山区人力资源和社会保障局依法认定为工伤，被告依法应享受各项合理的工伤保险待遇。其损伤经赤峰市劳动能力鉴定委员会依法评定为九级伤残。且其请求支付工伤保险待遇的部分事项已经经过劳动仲裁的前置程序，提起诉讼的程序合法。又因原告作为用人单位，未依法为原告参保工伤保险，依照《工伤保险条例》第六十二条第二款：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，原告应向被告支付工伤保险待遇的合理费用。因工伤保险待遇的相关项目需要以被告本人工资为标准进行计算，原、被告双方在合同中明确约定被告日工资为350元/天，原告虽然对此不予认可，但是未提供证据予以反驳，因此，一审法院依法予以确认。1、关于医疗费，经过庭审核实，原告对被告主张的治疗期间发生的医疗费用79284.20元的事实无异议。原告已经为被告支付了医疗费用36000元，被告通过团体意外伤害保险已报销医疗费23896.21元。依照《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款之规定，第三人支付的医疗费用应该予以扣除。因此，原告应向被告支付医疗费19387.99元。2、关于停工留薪期工资，被告的损伤已经赤峰市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，结合被告所受伤害，依照《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期暂行办法》第五条：“对于多部位或组织器官受到损害，以受损部位对应停工留薪期时间长的计算停工留薪期，但是各受损部位的停工留薪期时间不得累加。”之规定及对照内蒙古自治区工伤职工停工留薪期分类目录，确定被告的停工留薪期为八个月较为适宜。依照《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”之规定，被告日工资为350元/天，依据劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条之规定，月计薪天数为21.75天，因此计算被告的停工留薪期工资为60900元（日工资350元/天×21.75天×8个月）。3、关于一次性伤残补助金、一次性就业补助金和一次性工伤医疗补助金，依照《工伤保险条例》第三十七条及《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条:“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）工伤职工劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以工伤职工终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，由工伤保险基金支付工伤职工一次性工伤医疗补助金，标准为：七级伤残的16个月，八级伤残的13个月，九级伤残的10个月，十级伤残的7个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述基础上增加20%。由用人单位按照工伤职工终止或者本人提出解除劳动、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资，支付工伤职工一次性就业补助金，标准为：七级伤残的16个月，八级伤残的13个月，九级伤残的10个月，十级伤残的7个月。”之规定，原、被告双方对解除双方之间的劳动关系均无异议，因此原告应支付被告一次性伤残补助金68512.5元（日工资350元/天×21.75天×9个月）、一次性伤残就业补助金58865元（5886.50元/月×10个月））、一次性工伤医疗补助金58865元（5886.50元/月×10个月）。综上所述，依照上述法律及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定。一审法院判决：一、解除原告赤峰云城建筑工程有限公司与被告孟令献的劳动关系；二、原告赤峰云城建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付被告孟令献医疗费19387.99元、停工留薪期间工资60900元、住院伙食补助费1290元、一次性伤残补助金68512.5元、一次性伤残就业补助金58865元、一次性工伤医疗补助金58865元，以上各项合计267820.49元。二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院直接予以确认。本院认为,关于停工留薪期工资和一次性伤残补助金的给付标准问题，上诉人虽称一审判决按日工资350元/天的标准计算错误，主张按日工资150元/天计算，但被上诉人持有异议。对此本院认为，涉案劳动合同载明日工资为350元/天，上诉人虽称该350元/天的工资数额是后改动的，但其认可其为被上诉人办理团体意外商业保险时就用的该劳动合同，且上诉人对其主张的日工资150元/天并无证据予以证明，故上诉人应承担举证不能的不利后果，其关于按150元/天的标准计算停工留薪期间的工资和一次性伤残补助金的主张不能成立。另外，一审法院根据本案实际情况，在《工伤保险条例》规定的期间内确定了8个月的停工留薪期，上诉人主张一审判决认定停工留薪期间过长并无依据，其该项主张不能成立。关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应按何标准计算的问题。上诉人虽主张一审法院认定的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的标准错误，但一审法院依法按照上一年度即2018年赤峰市城镇在岗职工年平均工资作为计算上述补助金的标准并无不当，上诉人的该上诉请求并无依据，本院不予支持。关于意外伤害保险赔偿金80000元应否在上诉人给付被上诉人的赔偿款中扣除的问题。上诉人在诉讼期间并无证据证明该80000元保险赔偿金应在其赔偿给被上诉人的款项中扣除，上诉人主张在赔偿款中扣除该80000元没有事实依据和法律依据，对其主张本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，证据确实充分，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长 徐立颖审判员 韩尚达审判员 邓宏涛 二○二〇年六月三十日书记员 韦羽佳