广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤18民终947号上诉人（原审原告）：刘中秋，男，1993年8月15日出生，汉族，住湖北省安陆市********。委托诉讼代理人：何慧文，广东劲龙律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司安陆支公司，住所地：湖北省安陆市碧涢东路**。负责人：吴婷,总经理。委托诉讼代理人：朱明峰，系公司员工。上诉人刘中秋因与被上诉人永安财产保险股份有限公司安陆支公司（以下简称永安保险公司）财产保险合同纠纷一案，不服广东省清远市清城区人民法院（2019）粤1802民初1510号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。刘中秋上诉请求：1、撤销原审判决，改判被上诉人赔付上诉人保险金鄂K*****号牌车辆维修费用54065元、价格评估费2613元、拖车费640元、清理费100元、交通费500元，共计57918元。2、本案一审和二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：一、根据《中华人民共和国保险法》第六十条第二款之规定，对于被保险人已经从第三者取得损害赔偿的，保险人赔偿保险金时可以扣减从第三者已取得的赔偿金额，即被保险人可以选择从第三者取得赔偿，取得赔偿后保险人扣减第三者的赔偿金额，未获得赔偿的损失仍然可以向保险人请求赔偿保险金。因此上诉人既可以选择侵权关系向第三者索偿，同时可以并列选择保险合同关系向被上诉人请求赔偿保险金，在并列选择时被上诉人扣减被保险人从第三者取得赔偿的金额。本案中，上诉人与被上诉人之间的财产保险合同关系合法有效，上诉人也未从交通事故责任人温富伦处获得赔偿，故被上诉人赔偿保险金时不需扣减任何赔偿金额，依法保险人仍负有赔偿保险金的义务，被上诉人应向上诉人支付相应保险金。上诉人以机动车交通事故责任纠纷的案由起诉交通事故责任人温富伦，但民事判决书生效后，因温富伦无法履行生效法律文书确定的义务，清远市清城区人民法院裁定终结本次执行，上诉人未得到任何赔偿。故原审判决认为上诉人己选择侵权关系起诉而无权再选择保险关系起诉明显适用法律存在错误，依法恳请二审法院撤销原审判决。二、根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十九条第二款之规定，被保险人有权就其所受损失从第三者取得赔偿后的不足部分提起诉讼。上诉人与被上诉人之间的财产保险合同合法有效，财产保险合同未解除未终止，在保险人从第三者处获得赔偿之前，上诉人有权要求被上诉人支付保险金，被上诉人赔偿保险金后，向第三者追索赔偿的权利依法从上诉人处转移给被上诉人，被上诉人仍然可以向第三者行使代为追偿权。综上所述，原审判决适用法律明显错误，请二审法院正确适用法律，依法撤销原审判决，支持上诉人的全部上诉请求。永安保险公司辩称，一、本案上诉人刘中秋依法为鄂K*****车辆在我司投保“机动车车辆损失险”，保险限额为94400元，并承保不计免赔。本次交通事故中鄂K*****车辆不承担事故责任，依据法律规定和条款约定，我公司无需承担赔偿责任。二、本案上诉人刘中秋己就其损失项目和金额向清远市清城区人民法院提起诉讼，法院依法判决温富伦赔偿上诉人刘中秋各项损失57918元，该判决己生效，同时上诉人刘中秋己申请强制执行。上诉人刘中秋与温富伦已由侵权关系转化为债权关系，我公司已无法履行代位求偿。上诉人刘中秋在车辆受损后，依法可以选择基于侵权关系要求侵权方予以赔偿相关损失，也可以选择基于保险关系要求我司在车损险范围内赔偿相关损失，二者是选择关系，并非并列关系，上诉人刘中秋己选择基于侵权关系要求侵权方予以赔偿，且已申请强制执行，无论其是否实际执行到赔偿款，此时已由侵权关系转化为债权关系，其已无权再另行选择基于保险关系要求我司赔偿相关损失，否则易导致不当得利的后果，形成不良示范的效应。其他意见同一审相关意见。三、保险公司不承担诉讼费。我公司所承担的赔偿责任仅为保险责任，不应承担诉讼费。同时，诉讼费属间接损失，不属于保险公司的赔偿范围。综上，恳请贵院在查证事实基础上依法作出公正判决，维持原判。刘中秋向一审法院起诉请求：一、永安保险公司赔付刘中秋保险金鄂K*****号牌车辆维修费用54065元、价格评估费2613元、拖车费640元、清理费100元、交通费500元，共计57918元；二、本案诉讼费用全部由永安保险公司承担。一审法院认定事实：2018年1月12日，一审法院作出（2017）粤1802民初4343号民事判决书，判决书认定：2017年5月18日，温富伦驾驶一辆号牌为粤A*****的小型轿车沿建设三路从横荷镇往龙塘镇方向行驶，3时30分行驶至清远市高新区****农商银行门口，由于驾驶不慎撞向刘中秋停放在路边的一辆号牌为鄂K*****的小型普通客车，造成两车不同程度损坏的交通事故。发生事故后，温富伦将肇事车辆拖离现场且温富伦逃离现场。交警部门认定,温富伦承担此事故的全部责任，刘中秋不承担此事故的责任。判决书判决：温富伦赔偿事故损失57918元（更换零配件价格43815元、修理项目价格10250元、价格评估费2613元、拖车费640元、清理费100元、交通费500元）给刘中秋。判决书生效后，刘中秋申请执行，因穷尽执行措施未发现被执行人有财产可供执行，一审法院于2018年8月17日作出（2018）粤1802执1631号执行裁定书，裁定终结本次执行。另查明，号牌为鄂K*****的小型普通客车实际支配人及车主为刘中秋，刘中秋为鄂K*****的小型普通客车在永安保险公司处购买了相关保险，其中车损险的赔偿限额为94400元（含不计免赔），上述事故发生在保险期内。刘中秋认为，其向温富伦索赔经判决、执行，但未得到任何赔偿，遂提出本案诉讼请求。一审法院认为，本案是财产保险合同纠纷。本案争议的焦点是：刘中秋基于侵权关系提起诉讼后，因被执行人无财产可供执行而未获得赔偿，能否再基于保险关系要求永安保险公司在车损险范围内赔偿。关于以上焦点，一审法院认为，刘中秋号牌为鄂K*****的小型普通客车发生交通事故造成财产损失，依法其可以选择基于侵权关系要求侵权方予以赔偿相关损失，也可以选择基于保险关系要求永安保险公司在车损险范围内赔偿相关损失，二者是选择关系，并非并列关系，现在刘中秋已选择基于侵权关系要求侵权方予以赔偿，无论其是否实际执行到赔偿款，其均无权再另行选择基于保险关系要求永安保险公司在车损险范围内赔偿相关损失，故依法应驳回刘中秋的诉讼请求。据此，一审法院于2019年8月29日作出（2019）粤1802民初1510号民事判决：驳回刘中秋的诉讼请求。案件受理费1248元，由刘中秋负担。经二审审理查明，一审判决查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，本案是财产保险合同纠纷。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人上诉请求的范围进行审理。综合上诉人与被上诉人在二审诉讼中的上诉和答辩意见，本案的争议焦点为刘中秋向第三者索赔获得法院支持但不能得到执行的情况下，能否在向保险人即永安保险公司主张权利。关于本案争议焦点问题。刘中秋、永安保险公司双方签订的保险合同，系双方真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。被保险人投保目的在于转嫁风险，当保险事故发生后，以使其经济损失能够获得补偿，并且能够恢复到损害事故发生前的状态。保险事故发生后，保险合同双方当事人应当按照合同约定行使权利及履行义务。根据《中华人民共和国保险法》第六十条第二款“前款规定的保险事故发生后，被保险人已经从第三者取得损害赔偿的，保险人赔偿保险金时，可以相应扣减被保险人从第三者已取得的赔偿金额”，及第六十一条第一款“保险事故发生后，保险人未赔偿保险金之前，被保险人放弃对第三者请求赔偿的权利的，保险人不承担赔偿保险金的责任”之规定，保险人不承担赔偿保险金责任的情形是被保险人对第三者的赔偿请求权予以放弃或者已得到赔偿。本案中，上诉人刘中秋在事故发生后不仅没有放弃对第三者请求赔偿权利，反而积极向第三者起诉主张赔偿，待判决生效后，刘中秋未得到赔偿，因被执行人即第三者无可供执行的财产，而被法院裁定予以终结执行，刘中秋的实际损失仍未得到补偿，根据上述法律规定其仍可就未得到赔偿的损失向永安保险公司主张赔偿，上诉人永安保险公司拒绝赔付的理由不成立，对其该抗辩理由，本院不予采信。关于永安保险公司的代位求偿权问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十条第一款“因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利”的规定，永安保险公司在向刘中秋支付保险金后便取得对第三者的代位求偿权，虽已生效的（2017）粤1802民初4343号民事判决书已将侵权人温富伦的赔付主体确定为刘中秋，但该生效判决已因被执行人即侵权人温富伦无财产可供执行，而被法院裁定终结执行，申请恢复执行也须经刘中秋提出申请才能启动，否则车辆损失部分的执行仍处于终结状态。即使刘中秋申请恢复执行，永安保险公司仍可通过提出执行异议的方式行使其代位求偿权。综上所述，上诉人刘中秋的上诉理由成立，对其上诉请求，本院予以支持。一审判决适用法律及实体处理有不当之处，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销广东省清远市清城区人民法院（2019）粤1802民初1510号民事判决。二、限永安财产保险股份有限公司安陆支公司于本判决生效之日起十日内赔偿57918元给刘中秋（包括车辆维修费用54065元、价格评估费2613元、拖车费640元、清理费100元、交通费500元）。一审案件受理费1248元，二审案件受理费1248元，均由永安财产保险股份有限公司安陆支公司负担。本判决为终审判决。审判长  黄春明审判员  房 晔审判员  王 凯二〇二〇年六月四日书记员  郭璨叶书记员  古 蓉附相关法律条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。