陕西省西安市中级人民法院     民事判决书     （2020）陕01民终4385号     上诉人（原审被告、反诉原告）陕西创业研究培训基地，住所地西安市兴善寺东街 69 号。   法定代表人王妮娜，该公司主任。   委托代理人韩金勇，西安市新城区148法律服务所法律工作者。   被上诉人（原审原告、反诉被告）陕西展宏创联教育科技有限公司，住所地陕西省西咸新区沣西新城西部云谷 15 号楼 702 室。   法定代表人李东海，该公司总经理。    被上诉人（原审第三人）李东海，男，汉族，1990年XX月XX日出生，籍住四川省资阳市安岳县。   被上诉人（原审第三人）温梦威，男，汉族，1982年XX月XX日出生，籍住西安市雁塔区。   被上诉人（原审第三人）祁娟娟，女，汉族，1994年XX月XX日出生，籍住陕西省子长县XX委。   上诉人陕西创业研究培训基地因与被上诉人陕西展宏创联教育科技有限公司、李东海、温梦威、祁娟娟合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2019）陕01**民初10332号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。   原审法院审理查明，2018 年 3 月 15 日，（甲方）陕西创业研究培训基地与（乙方）陕西展宏创联教育科技有限公司签订《陕西创业研究培训基地合作协议》。约定：1、乙方在合作期内,不得做有损于甲方品牌或声誉的行为。基于此,乙方须向甲方缴纳无息诚信保证金人民币 100000 元(壹拾万圆整),在协议约定合作期满且乙方未在合作期内做出对甲方品牌或声誉不利的行为时,则甲方于合作期满 15 个工作日内退还乙方向甲方缴纳的无息诚信保证金人民币 100000 元(壹拾万圆整)如果乙方经营活动对甲方品牌或声誉造成严重损害则本协议立即终止,甲方扣除乙方缴纳的保证金人民币 50000 元(伍万圆整)。2、为配合乙方工作,甲方需提供两名工作人员辅助乙方开展市场活动。在开展市场活动中甲方给予乙方政策性支持,乙方应按 3000 元/人支付甲方服务补贴。3、乙方在开展经营活动中总投资 10 万元(壹拾万圆整)人民币。前期投资 5 万元人民币作为项目的第一期启动资金。后期投资 5 万元作为下半年(即第二期启动资金。启动资金主要用于合作项目日常管理的全部经费支出(包括:员工工资、岗位津贴、经营费用、办公设备采购、办公基础装饰装修、物业管理和税费等), 甲方协助乙方完成;同时用于宣传推广活动经费、公益活动、线下面授、线上网站制作、课程录播及甲方工作人员服务补贴等。 第一期投资经费在协议签订日起 15 个工作日转到双方指定账户, 第二期投资经费在第一期业务款结算到账日起 15 个工作日内转到双方指定账户。4、甲乙双方按业务纯利润分成，如果甲方承担开展公益培训（不含甲方原有的政府创业就业公益培训）所需经费，甲乙双方就收费项目分成比例如下：甲方占利 50%乙方占利润的 50%。如果甲方不承担开展公益培训(不含甲方原有的政府业就业公益培训)所需经费,甲乙双方分成比例如下:甲方占利润的 35%乙方占的 65%。利润分成每期业务款结算到账日起 15 个工作日内转到双方指定账户。5、在协议有效期内,双方任何一方如不履行本协议规定的条款,视为违约。另一方有权根据违约程度要求违约方承担违约责任并赔偿经济损失。乙方运营给甲方公益平台造成不良社会影响时,甲方有权随时解除协议,并追究其违约责任。乙方开展与本协议相关的业务须经甲方书面同意:乙方对外签订的协议与甲方无关,由乙方自行承担法律责任。若甲方无正当理由解除本协议,应赔偿乙方的前期投入资金以及相应经济损失。若乙方无正当理由解除本协议,应当赔偿甲方损失(损失以甲方履行合同后预期收益为标准计算)。2018 年 3 月 12 日，陕西展宏创联教育科技有限公司向陕西创业研究培训基地账户转款 10 万元，摘要为诚信保证金，交款人李东海。2018 年 4 月 24 日，陕西创业研究培训基地给陕西展宏创联教育科技有限公司出具收到 10 万元履约保证金的收款收据。2019 年 1 月 31 日，陕西创业研究培训基地向陕西展宏创联教育科技有限公司账户转款 50000 元。 庭审中，陕西展宏创联教育科技有限公司表示陕西创业研究培训基地未提供活动，其公司没有营业，也没有盈利。陕西创业研究培训基地表示为陕西展宏创联教育科技有限公司提供了相应的支持。   原审法院认为，陕西展宏创联教育科技有限公司诉请主张陕西创业研究培训基地退还履约保证金 50000 元。根据双方签订的《陕西创业研究培训基地合作协议》的约定，陕西展宏创联教育科技有限公司应当向陕西创业研究培训基地缴纳 10 万元诚信保证金并投资 10 万元，并约定其中 5 万元投资在协议签订之日起 15 个工作日转到双方指定的账户，另 5 万元在第一期业务款结算到账日起 15 个工作日内转到双方指定的账户。庭审中，双方均确认陕西展宏创联教育科技有限公司并未缴纳除了 10 万元履约保证金以外的投资款。关于是否开立指定账户，陕西展宏创联教育科技有限公司表示未开立，陕西创业研究培训基地主张已经开立，就是 10 万元履约保证金打入的账户。双方签订的合同中并未约定具体的违约金金额，故陕西展宏创联教育科技有限公司该部分诉请，该院酌情支持 30000 元。关于陕西创业研究培训基地主张的工作人员服务补偿 22000 元。《陕西创业研究培训基地合作协议》约定在开展市场活动中甲方给予乙方政策性支持，乙方应按 3000 元/人支付甲方服务补贴。陕西展宏创联教育科技有限公司表示陕西创业研究培训基地未组织活动，陕西创业研究培训基地未举证证明其提供了支持。故该部分费用，依法不予支持。关于陕西创业研究培训基地主张的利润的 35%，即 8.4 万元。陕西创业研究培训基地未举证证明在与陕西展宏创联教育科技有限公司合作期间获取了利润，故该部分诉请，依法不予支持。关于陕西创业研究培训基地主张的违约金 50000 元，陕西展宏创联教育科技有限公司虽未按期缴纳 10 万元的投资款，但双方亦未开立指定账户，故该部分诉讼请求，依法不予支持。综上所述，兹依据《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，判决：一、陕西创业研究培训基地于本判决生效之日起十日内退还陕西展宏创联教育科技有限公司履约保证金 30000 元；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回陕西展宏创联教育科技有限公司其余诉讼请求。三、驳回陕西创业研究培训基地全部反诉诉讼请求。本诉案件受理费 1050 元，由陕西展宏创联教育科技有限公司承担 420 元，由陕西创业研究培训基地承担630 元。因陕西展宏创联教育科技有限公司已预交，陕西创业研究培训基地在履行上述金钱义务时一并给付陕西展宏创联教育科技有限公司。反诉案件受理费 1710 元，由陕西创业研究培训基地自行承担。   宣判后，陕西创业研究培训基地不服，向本院提起上诉称，一审法院认定事实不清。被上诉人未依约缴纳投资款10万元至双方指定账户；被上诉人未完成业务目标的60%，应一次性处罚50000元；被上诉人应对其利润承担举证责任；被上诉人应按每人3000元支付上诉人服务补贴；被上诉人违反协议约定，背着上诉人与他方签订合作协议，给上诉人的品牌和声誉造成严重损害，依约上诉人有权扣除被上诉人缴纳的保证金50000元；一审判决适用法律正确，但违反该法律规定认定事实和作出错误判决，应依法予以纠正。综上，请求：1.撤销原审判决，改判支持上诉人的诉请；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。   被上诉人陕西展宏创联教育科技有限公司、李东海答辩称，1.关于指定账户，我的保证金打到对公账户，双方没有指定账户，对方所说不实；2.对方没有履行合同义务，没有辅助我方开展合同规定的活动；3.对方没有履行合同义务，他们没有提供合作以及服务，是我方交给中大网校服务费；4.合同规定对方派人来辅助我方工作，约定如果有辅助工作人员按每月2000元，但对方一直没人来；5.对方不具备培训资质，其是民营企业不具备这种资格，对方的营业范围没有教师培训资质。请求驳回上诉，维持原判。   本院经审理查明，原审法院查明的基本事实属实。   本院认为，依照法律规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案中，陕西创业研究培训基地与陕西展宏创联教育科技有限公司签订案涉合作协议，合作目的是实现双方社会效益及经济利益的双赢，在陕西展宏创联教育科技有限公司缴纳100000元保证金后，陕西展宏创联教育科技有限公司仅是开展了地推活动，未完成任何双方合作之项目、活动，陕西展宏创联教育科技有限公司主张退还保证金，陕西创业研究培训基地亦在合作期内退还了保证金50000元。陕西创业研究培训基地主张陕西展宏创联教育科技有限公司违约，未将100000元投资款打入双方指定账户，而其并未提供证据证明有双方指定账户；主张陕西展宏创联教育科技有限公司未达到业务目标，事实上双方确实未进行合作而开展任何业务；陕西创业研究培训基地没有证据证明其提供两名工作人员辅助陕西展宏创联教育科技有限公司开展市场活动，其因此主张每人3000元服务补贴，本院不予支持；陕西创业研究培训基地亦不能提供证据证明，陕西展宏创联教育科技有限公司与他人签订的合作协议，有对其品牌和声誉造成严重损害的情形，其主张扣除50000元保证金没有事实依据，本院不予支持。依据双方上述合作事实，原审法院酌情对陕西展宏创联教育科技有限公司诉请支持30000元并无不妥。综上，上诉人的上诉理由缺乏依据，其上诉请求本院依法不予支持。原审判决认定事实清楚，处理结果并无不当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费550元（陕西创业研究培训基地已预交），由上诉人陕西创业研究培训基地负担。   本判决为终审判决。       审判长  杨    柳                 审判员  罗    怡                        审判员  孙    鹏                            二Ｏ二Ｏ年六月五日     书记员  焦云飞   书记员  王    洋