青海省德令哈市人民法院行政判决书（2019）青2802行初60号原告：马哈才，男，回族，1972年5月7日出生，现住青海省格尔木市。委托诉讼代理人：方文，北京市京师律师事务所律师。被告：格尔木市城市管理综合行政执法局，所在地格尔木市。法定代表人：青排，该局局长。委托诉讼代理人：许国涛，青海盐成律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘学民，男，汉族，1970年5月9日出生，身份证号×××，系该执法局监察大队副队长，现住德令哈市。原告马哈才不服被告格尔木市城市管理综合行政执法局作出的格城管罚字【2019】第074号《行政处罚决定书》，于2019年12月30日向本院提起行政诉讼。本院于2019年12月30日立案后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年6月4日公开开庭审理了本案。原告马哈才及其委托诉讼代理人方文，被告格尔木市城市管理综合行政执法局的委托诉讼代理人许国涛、刘学民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告格尔木市城市管理综合行政执法局于2019年7月1日作出格城管罚字【2019】第074号《行政处罚决定书》，该决定书认为原告未经规划部门批准，未取得建设工程规划许可证，原告的行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第二条第一款、第四十条第一款之规定，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、第六十八条之规定，责令原告自本决定送达之日起壹日内拆除违法建（构）筑物。并告知了不服该决定的救济途径。原告马哈才诉称，1.请求依法撤销被告做出的格城管罚字【2019】第074号行政处罚决定书；2.案件受理费由被告承担。事实和理由：原告房屋位于五巷与北斗巷向西北侧第二个大门。现因“格尔木市2019年城市建成区棚户区改造项目”对原告房屋进行征收。在实施征收的过程中，原告因补偿标准不合理未与征收方达成补偿安置协议。2019年7月，被告以原告未取得建设工程规划许可证擅自建设为由，向原告下发行政处罚决定书。被告在做出行政处罚决定之前，未依法对原告进行调查询问、现场勘验，未依法告知原告行政处罚决定的事实、理由和依据，未依法告知原告具有陈述、申辩和听证等权利，严重违反法定程序。原告认为，被告做出的行政处罚决定系违法行为。为维护原告合法权益不受侵害，根据《中华人民共和国行政诉讼法》《中华人民共和国行政处罚法》的相关规定，特向人民法院提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。原告马哈才围绕其诉讼请求，向法庭出示下列证据：1.行政处罚事先决定书原件一份，拟证实被告做出行政处罚决定，违反法定程序，应予撤销。2.土地证原件五份、门牌原价一份、户口本原件一份，拟证实原告对案涉土地具有合法使用权的事实。3.通知文件三份及照片三张，拟证实原告房屋已被纳入征收范围的事实。被告格尔木市城市管理综合行政执法局辩称，一、被告作出的具体行政行为认定的事实清楚，证据确凿。被告在日常巡查工作中发现格尔木市金北五巷与北斗巷向西北侧第二个大门即原告马哈才存在违法建设。经依法调查取证，违建事实清楚，证据确凿。二、被告作出的具体行政行为适用法律正确、程序合法。为维护城乡规划秩序，体现法律的严肃性，被告依法履行工作职责，在查明原告违建事实的情况下，根据《城乡规划法》《城市管理执法办法》《海西州城镇管理条例》《住房城乡建设部关于印发城市建城区违法建设专项治理工作五年行动方案的通知》（建规【2016】142号）、青海省人民政府办公厅《关于印发加强城市（县）建城区违法建设专项治理工作实施方案的通知》（青政办【2017】114号）等相关规定，依法向其下达了《行政处罚事先告知书》《限期拆除通知书》《行政处罚决定书》《强制执行催告书》等相关法律文书，并依法履行了相应的告知义务，被告作出的具体行政行为适用法律正确、程序合法。综上所述，被告的具体行政行为认定事实清楚、证据确凿、程序合法，请求人民法院依法确认原告违法建筑的事实，依法驳回原告的诉讼请求。三、原告的改造项目与本案无关系，本案不存在征收的情况。被告格尔木市城市管理综合行政执法局向本院提交了以下证据、依据：1.图片资料2张、违法建筑认定函复印件一份、行政处罚事先告知书等文书送达现场张贴照片1张、《限期拆除通知书》及《送达回证》和现场下达《限期拆除通知书》照片三张、《行政处罚决定书》及《送达回证》和现场下达《行政处罚决定书》照片3张、《强制执行催告书》及《送达回证》和现场下达和《强制执行催告书》照片３张、执法人员执法证件，现场见证人身份证明三份，拟证实原告房屋属于违法建筑被告按照法定程序向原告送达的文书并没有违反法律规定及西城区马哈才建（构）筑物系违法建筑的事实；2.市政府通告复印件一份、行政处罚法复印件一份、城乡规划法复印件一份、城市管理执法办法复印件一份、海西州城镇管理条例复印件一份、中共中央国务院关于深入推进城市执法体制改革改进城市管理工作指导意见复印件一份、青海省人民政府办公厅关于印发加强城市（县）建成区违法建设专项治理工作实施方案的通知一份、住房建设部关于印发城市建成区专项治理工作五年行动方案的通知一份，拟证实被告的行政行为依法有据的事实。经审理查明，2019年6月20日格尔木市自然资源局下发文件，认定原告所建设的房屋属于违法建筑，后被告格尔木市城市管理综合行政执法局于2019年6月27日向原告下达了《行政处罚事先告知书》；2019年6月29日，被告向原告下达了《限期拆除通知书》，但并未送达到原告，而是以张贴的形式贴在原告大门处；2019年7月1日，被告向原告下达了格城管罚字【2019】第074号《行政处罚决定书》，该文书直接送达给原告；2019年7月3日，被告向原告下达了《强制执行催告书》，被告送达给了原告的母亲。另查明，原告至今未取得相关建设房屋的审批手续。本院认为，违法建筑是指，未经规划许可、建设用地许可或建筑工程施工许可，并颁发许可证，或虽经许可，但不按照许可条件建造的建筑物。本案中，原告在庭审中自认，涉案房屋的承建未取得审批手续，故涉案房屋的承建既未完善用地手续，又未办理相关的规划报建手续，故格尔木市自然资源局认定原告建设房屋属于违法建筑，本院予以确认。被告格尔木市城市管理综合行政执法局依据格尔木市自然资源局认定违法建筑的函对原告采取强制执行时，应当按照《中华人民共和国行政强制法》的相关规定进行，被告作出《行政处罚事先告知书》《限期拆除通知书》《行政处罚决定书》《强制执行催告书》应当按照法定形式送达给行政相对人，《中华人民共和国行政强制法》第三十八条规定“催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定送达。”《中华人民共和国民事诉讼法》第七十九条“【留置送达】受送达人或者他的同住成年家属拒绝接收诉讼文书的，送达人应当邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场，说明情况，在送达回证上记明拒收事由和日期，由送达人、见证人签名或者盖章，把诉讼文书留在受送达人的住所，即视为送达。”，第九十二条“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。”及《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条：“公告送达可以在法院的公告栏和受送达人住所地张贴公告，也可以在报纸、信息网络等媒体上刊登公告，发出公告日期以最后张贴或者刊登的日期为准。对公告送达方式有特殊要求的，应当按要求的方式进行。公告期满，即视为送达。人民法院在受送达人住所地张贴公告的，应当采取拍照、录像等方式记录张贴过程。”故根据上述法律规定，被告在向原告送达《限期拆除通知书》被告仅将文书张贴在了原告大门处，不符合法律规定的送达方式，在送达《强制执行催告书》时被告将催告书送达给了原告的母亲，但其母亲是否与原告同住，未有证据证实，被告送达程序不合法，故被告的行政行为程序违法。依照《中华人民共和国行政强制法》第三十八条、《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条的规定，判决如下：撤销被告格尔木市城市管理综合行政执法局于2019年7月1日作出格城管罚字【2019】第074号行政处罚决定书。案件受理费50元由被告格尔木市城市管理综合行政执法局负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人及代表人的人数提出副本，上诉于青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院。审判长 李桂香审判员 李婉君人民陪审员 保吉英 二〇二〇年六月十八日书记员 梁 卫