湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0103民初2252号原告：湖南建发伟业混凝土有限公司，住所地：长沙市望城黄金乡桂芳村屈家塘组。法定代表人：陈杨，总经理。委托诉讼代理人：严嵩岚，湖南清枫律师事务所律师。被告：湖南泽峰贸易有限公司，住所地：湖南省长沙市芙蓉区马王堆街道浏阳河大道**红橡华园****。法定代表人：刘小华，总经理。委托诉讼代理人：蔡小艳，湖南湘军麓和律师事务所律师。被告：通号建设集团有限公司湖南分公司，住所地：，住所地：长沙市岳麓区高新开发区东方红中路**神汉商业广场**v>负责人：孙利民，总经理。委托诉讼代理人：钟燕平，北京盈科（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡志高，北京盈科（长沙）律师事务所律师。原告湖南建发伟业混凝土有限公司（以下简称建发公司）与被告湖南泽峰贸易有限公司（以下简称泽峰公司）、通号建设集团有限公司湖南分公司（以下简称通号公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告建发伟业公司的委托诉讼代理人严嵩岚、被告泽峰公司的委托诉讼代理人蔡小艳、被告通号公司的委托诉讼代理人钟燕平、胡志高到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：一、判令被告泽峰公司支付货款5968152元，支付逾期付款利息按每月2%计算从2016年11月30日开始支付至全部货款付清之日止（截至2020年3月30日暂定为4774521.6元）；二、判令被告通号公司对上述货款本金中的3968152元及逾期付款利息按每月2%计算从2016年11月30日开始支付至全部货款付清之日止（截至2020年3月30日暂定3174521.6元）承担连带责任；三、判令被告通号公司对上述货款中2000000元及逾期付款利息按每月2%计算从2016年11月30日开始支付至全部货款付清之日止的补充责任（截至2020年3月30日暂定1600000元）。事实和理由：2016年4月至11月，原告通过泽峰公司向通号公司承建的长沙产业园项目供应混凝土，截止2016年11月30日共供货6668152元。期间，泽峰公司仅向原告支付货款700000元，尚欠货款5968152元，后经协商，通号公司自愿对上述3968152元货款承担连带责任，对2000000元货款承担补充责任。后泽峰公司未支付上述货款，通号公司也拒绝承担清偿责任。被告泽峰公司答辩如下：本金应该为5218152元，逾期支付付款利息应该自2017年4月11日即最后一笔款项应支付时间开始起算，月利率2%过高，应按照同期银行贷款利率进行计算。被告通号公司答辩如下：建发伟业公司与湖南通号路桥工程有限公司长沙产业园项目经理部签订的《双方协议》因违反担保法相关规定而无效，建发伟业公司明知项目经理部无权对外担保，因此，造成的所有损失应由其自身承担，通号湖南分公司不应对此承担保证责任。若人民法院认为《双方协议》有效，则通号湖南分公司担保的3968152元担保期限已过，建发伟业公司未在担保期内主张，通号湖南分公司的保证责任已免除；200万元附条件补充责任，建发伟业公司并未提供证据证明条件是否成就，其应承担举证不能的后果。《双方协议》确定的担保范围限于混凝土款本金，不包括逾期付款利息，建发伟业公司要求通号湖南分公司承担逾期付款利息无事实与法律依据。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，经庭审组织质证，本院对各方提交的证据认证如下：原告所提交证据一、二、四至六、八真实性、合法性、关联性无瑕疵，本院对其予以确认；原告所提交证据七真实性无瑕疵，本院对其真实性予以确认；原告所提交证据三，该证据为《预拌混凝土销售合同》，但该证据无双方当事人签字盖章，仅在买方泽峰公司法定代表人处有完全无法辨识的签名，因此，该证据不符合合同的形式要件，本院对该证据不予认定。被告泽峰公司所提交证据一、二、三真实性、合法性、关联性无瑕疵，本院对其予以确认。被告通号公司所提交证据真实性无瑕疵，本院对其真实性予以认定，但其无法证明被告通号公司的证明目的，本院对其证明目的不予认定。经审理查明：2016年4月到11日，建发公司向泽峰公司承建的项目通号长沙产业园运送了大量混凝土。2016年11月30日，建发公司出具《中国通号长沙产业园项目部对账结算单》，其上注明货款金额为6668152元，建发公司在该结算单上盖章，泽峰公司员工刘津铭在“对账核算”处签字。2017年5月31日，通号公司长沙产业园项目经理部作为甲方、建发公司作为乙方签订《双方协议》，注明：乙方于2016年4-11月供应泽峰公司通号长沙产业园工地混凝土材料款6668152元，泽峰公司先后已给付了乙方700000元，剩余货款为5968152元。经甲方与乙方友好协商，现甲方同意就泽峰公司所欠剩余货款中的3968152元对乙方进行担保，期限至2018年2月16日前给付，甲方承担连带担保责任。如甲方与湖南华侨建设开发集团有限公司结算有余额时，甲方在除付华侨农民工工资外第二优先付给乙方剩余的200万元货款，甲方如未按第二优先支付200万货款则对该金额货款承担补充付款责任。本协议自签订之日起，乙方应保证甲方通号长沙产业园项目混凝土的供应，如出现因乙方违约，甲方有权采购其他混凝土公司商品混凝土。建发公司在该协议上加盖公司印章，通号公司长沙产业园项目经理部在该协议上加盖“湖南通号路桥工程有限公司长沙产业园项目经理部”印章，曹均科在甲方处签字。经查，通号公司对通号公司长沙产业园项目经理部的此次担保未出具书面授权。另查，2017年4月5日，建发公司与泽峰公司出具《中国通号长沙产业园项目部2016年12月商砼对账汇总结算单》，注明2016年12月商砼金额为758269.7元。庭审中，泽峰公司陈述向建发公司支付款项1450000元。建发公司认可其中的700000元系给付本案涉诉的混凝土款项，另笔750000元系泽峰公司给付双方2016年12月确定的商砼款。另查，2018年5月，建发公司就本案案涉事实诉至本院，后因希望和解而申请撤诉。因纠纷未解决，2020年3月，建发公司再次诉至本院。本院认为，原告建发公司向被告泽峰公司中国通号长沙产业园项目部运送混凝土的事实清楚，原告建发公司与被告泽峰公司对此事实无争议，原告建发公司履行了其主要义务，被告泽峰公司接受，原告建发公司与被告泽峰公司之间的合同成立。现原告建发公司已经向被告泽峰公司供应了相应的混凝土，被告泽峰公司对应付而尚未支付的货款应予支付。本案中，被告泽峰公司与原告建发公司确定混凝土款项为6668152元，其中，原告建发公司确认被告泽峰公司已给付700000元，被告泽峰公司虽陈述其另给付了750000元，但原告建发公司陈述其系给付2016年12月商砼款，据本院审查，该笔750000元与2016年12月的商砼款项一致，从证据上来看，原告建发公司陈述的可信度明显大于被告泽峰公司陈述的可信度，因此，对被告泽峰公司另一笔750000元系支付本案混凝土货款的陈述，本院不予采信。据此，被告泽峰公司对应付而未付的混凝土货款6668152元-700000元=5968152元，应承担继续给付的义务，并承担逾期付款的违约责任。本案中，因原告建发公司所提交证据《预拌混凝土销售合同》不符合合同的生效要件，因此，本院对该证据未予采信，故本院根据法律规定确定被告泽峰公司应以中国人民银行同期同类贷款利率为基础加收百分之五十的计息标准向原告建发公司支付从2016年11月30日起至实际清偿之日止的利息，对原告建发公司主张的超出部分，本院不予支持。通号公司长沙产业园项目经理部与原告建发公司签订了《双方协议》，注明通号公司长沙产业园项目经理部同意就泽峰公司所欠剩余货款中的3968152元对建发公司承担连带保证责任，另注明通号公司长沙产业园项目经理部在除付华侨农民工工资外第二优先付给建发公司剩余的200万元货款，如未按第二优先支付200万货款则对该金额货款承担补充付款责任。本院认为，根据担保法第十条“企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证”的规定，该规定系法律强制性规定，具体到本案中，通号公司长沙产业园项目经理部系通号公司的分支机构，且本院查明通号公司并未向通号公司长沙产业园项目经理部出具相应的书面授权，因此，本院认为，通号公司长沙产业园项目经理部与原告建发公司签订的《双方协议》中有关连带保证责任与补充付款责任的约定无效。根据担保法第二十九条“企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效，债权人和企业法人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任。”及担保法司法解释第七条“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人与过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”的规定，从整个案件事实来看，原告建发公司与被告泽峰公司双方通过实际行为确定了合同的权利义务，其以行为形成的合同是有效的，且原告建发公司所有的混凝土确实是已经供应至通号公司长沙产业园项目经理部，但原告建发公司作为一个长期从事混凝土生产买卖的公司，在要求通号公司长沙产业园项目经理部提供担保前，应通过自行翻阅法条或询问法律专业人士等方式来了解法律有关企业分支机构、职能部门保证效力的问题，因此，原告建发公司未尽到合理的事前查询、事中审查书面授权等在内的审慎义务，对保证合同的无效具有过错。通号公司长沙产业园项目经理部明知己方不具有相应担保资格亦无通号公司书面授权的情况下为原告建发公司提供担保，其行为也存在过错；通号公司对通号公司长沙产业园项目经理部负有管理职责，但其未尽到合理的管理义务，因此，通号公司同样存在过错。根据法律规定，通号公司长沙产业园项目经理部此次担保行为的法律后果由通号公司承担，结合担保法解释第七条的规定，通号公司应承担《双方协议》约定部分债务人不能清偿部分的二分之一。因此，通号公司应就3968152元×1/2=1984076元的混凝土货款及该部分混凝土货款所产生的利息向原告建发公司承担连带清偿责任。对通号公司有关担保期限已过的答辩意见，本院认为，《双方协议》系无效合同，但根据法律规定确定了通号公司应承担的过错责任，不适用担保期间，因此，对该答辩意见，本院不予采信。对通号公司长沙产业园项目经理部在《双方协议》中注明的如与湖南华侨建设开发集团有限公司结算有余额时，除付华侨农民工工资外第二优先付给建发公司剩余的200万元货款的约定，本院认为，该约定中存在“结算有余额”、“除付华侨农民工工资外第二优先”、“补充付款责任”等优先条件约定，本院认为无事实依据证明通号公司长沙产业园项目经理部仍需承担补充付款责任，因此，即便债务人、担保人有过错，通号公司也无需就该笔款项承担补充给付责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第三十六条、《中华人民共和国担保法》第十条、第二十一条、第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决如下：一、被告湖南泽峰贸易有限公司于本判决生效后十日内向原告湖南建发伟业混凝土有限公司支付货款5968152元，并以中国人民银行同期同类贷款利率为基础加收百分之五十的计息标准向原告湖南建发伟业混凝土有限公司支付从2016年11月30日起计算至实际清偿之日止的利息；二、被告通号建设集团有限公司湖南分公司对上列第一项的给付义务中的货款1984076元及以中国人民银行同期同类贷款利率为基础加收百分之五十的计息标准从2016年11月30日起计算至实际清偿之日止的利息向原告湖南建发伟业混凝土有限公司承担连带清偿责任；三、驳回原告湖南建发伟业混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费86256元，减半收取43128元，由被告湖南泽峰贸易有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  彭星二〇二〇年六月十五日法官助理蔡远程书记员段青芮附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。《中华人民共和国担保法》第十条企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十九条企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效，债权人和企业法人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。