广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤20民终859号上诉人（原审被告）：中铁建工集团有限公司，住所地北京市丰台区****************,统一社会信用代码911********921189P。法定代表人：张建喜，该公司董事长。委托诉讼代理人：强亚龙，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：中山市富业商品混凝土有限公司，住所地广东省中山市***********，统一社会信用代码914************335。法定代表人：潘富华，该公司总经理。委托诉讼代理人：阮玉怡，广东瀛嵪律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖惠仪，广东瀛嵪律师事务所实习律师。原审被告：中铁建工集团有限公司西北分公司，住所地陕西省西安市高新区**********************，统一社会信用代码916************534。主要负责人：于建忠，该公司总经理。委托诉讼代理人：强亚龙，男，该公司员工。上诉人中铁建工集团有限公司（以下简称中铁公司）因与被上诉人中山市富业商品混凝土有限公司（以下简称富业公司）、原审被告中铁建工集团有限公司西北分公司（以下简称中铁西北分公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2019）粤2072民初7107号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月13日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。中铁公司上诉请求：变更一审判决第一项为：中铁公司、中铁西北分公司应于判决生效之日起七日内富业公司支付货款5001584.31元及逾期付款违约金（以3501109.02元为基数自2017年9月16日起，以1500475.29元为基数自2018年1月16日起，至清偿之日止，均按每日0.01%的标准计算，并且违约金最高不超过合同总价款的1%）。事实和理由：中铁西北分公司与富业公司签订的《商品混凝土买卖合同》约定“若因中铁西北分公司原因未按合同约定支付货款的，每延迟一日，应偿付延期付款总额万分之一的违约金，违约金总额最高不超过合同总价的百分之一，除此之外，中铁西北分公司不再承担任何赔偿和补偿责任。”因此，逾期付款违约金最高不超过253521.90元（合同总价款25352189.8元×1%）。富业公司辩称，上述合同约定显失公平。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。中铁西北分公司述称，同意中铁公司的上诉意见。富业公司向一审法院起诉请求：中铁西北分公司、中铁公司向富业公司支付货款6204600.61元及逾期付款利息（以6204600.61元为基数，自2017年9月16日起至清偿之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率上浮50%计算）。一审法院认定事实：2014年10月31日，中铁西北分公司与富业公司签订《商品混凝土买卖合同》，约定富业公司为中铁西北分公司的工程“幸福华庭土建工程”供应混凝土，合同总价款暂定25352189.8元（以最终结算为准），每月20日双方核对上月20日（包括20日）至本月19日（包括19日）供应数量和供货金额，对账无误后双方签字确认，中铁西北分公司在收到发票后次月15日（包括15日）前将当月货款的70%汇至富业公司指定账户，当月余款每隔三个月在第四个月一次性结清，以此类推至工程结束。本合同约定的单价为2014年11月份基准价，调价以广东省建设工程造价管理总站中山市分站发布的《中山市工程造价信息》供货当月的信息价与《中山市工程造价信息》2014年11月份的信息价差价进行加减价格。双方每月结算时先以2014年11月份基准价进行结算，在《中山市工程造价信息》信息价发布后双方当月进行调价确认，并在次月支付货款时进行增加支付或扣减。若因中铁西北分公司原因未按合同约定支付货款的，每延迟一日，应偿付延期付款总额万分之一的违约金，违约金总额最高不超过合同总价的百分之一，除此之外，中铁西北分公司不再承担任何的赔偿和补偿责任。合同还对双方权利义务、质量和技术要求标准、验收等作了约定。一审诉讼中，富业公司还提交2014年11月至2016年12月及2017年3月至8月的每月“商硂结算单（对账单）”、物资采购结算单、QQ聊天记录截图、银行业务回单、客户对账函，用以证明诉称事实。一审庭审中，中铁公司及中铁西北分公司提交《混凝土调价明细》2份，其中1份显示，根据《商品混凝土买卖合同》中有关调价条款，对2014年10月1日至2016年5月31日价格进行调整，经双方确认核实后下调1150992.43元，另2017年6月1日的《混凝土调价明细》显示对2016年6月1日至2017年3月31日价格进行调整，经双方核实确认后下调52023.87元，将在最终结算中扣减，以上2份《混凝土调价明细》合计下调金额为1203016.3元。富业公司对上述2份《混凝土调价明细》均予以确认。一审法院认为，本案为买卖合同纠纷。中铁西北分公司对与富业公司在2014年10月至2017年8月期间发生的交易往来并无异议，富业公司与中铁西北分公司之间存在买卖合同关系。富业公司对中铁西北分公司提交的2份《混凝土调价函》予以确认，经核算，富业公司主张货款金额扣减调价差额为5001584.31元（6204600.61元-1203016.3元），该金额与中铁西北分公司答辩确认欠付富业公司的货款金额一致，故中铁西北分公司主张尚欠富业公司货款金额为5001584.31元，予以确认。关于富业公司主张的逾期付款违约金，中铁西北分公司逾期支付货款，确给富业公司造成损失，应承担相应的违约责任，对于中铁西北分公司主张按照《商品混凝土买卖合同》约定，违约金最高不超过合同金额的1%的意见，有违公平原则，不予采纳，另，中铁西北分公司应按《商品混凝土买卖合同》约定，以每日万分之一（即0.01%）的标准向富业公司支付逾期付款违约金，故富业公司要求中铁西北分公司按中国人民银行同期同类贷款利率上浮50%计算的意见，不予支持，按双方约定，货款支付方式为对账后次月15日（包括15日）前支付当月货款的70%，余款在第四个月一次性结清，故逾期付款违约金起算时间应为：以3501109.02元为基数自2017年9月16日起，以1500475.29元为基数自2018年1月16日起，计算至清偿之日止。另外，中铁西北分公司是中铁公司依法成立的分公司，故中铁公司应当对中铁西北分公司的债务承担共同清偿责任。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第五条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件使用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、中铁公司、中铁西北分公司于判决生效之日起七日内向富业公司支付货款5001584.31元及逾期付款违约金（以3501109.02元为基数自2017年9月16日起，以1500475.29元为基数自2018年1月16日起，至清偿之日止，均按每日0.01%的标准计算）；二、驳回富业公司的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费60996元，财产保全费5000元，由富业公司负担12182元，由中铁公司、中铁西北分公司负担53814元。二审期间，各方当事人未提交新证据。本院对一审判决查明的事实予以确认。本院认为，本案为买卖合同纠纷。一审法院认定中铁公司、中铁西北分公司除了应向富业公司支付货款5001584.31元外，还应向富业公司支付逾期付款违约金，以及逾期付款违约金应以3501109.02元为基数自2017年9月16日起，以1500475.29元为基数自2018年1月16日起，至清偿之日止，均按每日0.01%的标准计算，各方当事人均无异议，本院予以确认。结合各方诉辩意见，本案的争议焦点是：中铁公司主张逾期付款违约金最高不超过253521.90元（合同总价款25352189.8元×1%），理据是否充分。经审查，中铁西北分公司与富业公司签订的《商品混凝土买卖合同》约定“合同总价暂定25352189.8元”，又约定“若因中铁西北分公司原因未按合同约定支付货款的，每延迟一日，应偿付延期付款总额万分之一的违约金，违约金总额最高不超过合同总价的百分之一，除此之外，中铁西北分公司不再承担任何赔偿和补偿责任。”且本案货款金额5001584.31元未超过合同总价款，中铁公司据此主张逾期付款违约金最高不超过253521.90元（合同总价款25352189.8元×1%），有事实和法律依据，本院予以采纳。综上所述，中铁公司的上诉理由成立。依照《中华人民共和国》合同法第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销广东省中山市第二人民法院（2019）粤2072民初7107号民事判决；二、上诉人中铁建工集团有限公司、原审被告中铁建工集团有限公司西北分公司应于本判决生效之日起七日内向被上诉人中山市富业商品混凝土有限公司支付货款5001584.31元及逾期付款违约金（以3501109.02元为基数自2017年9月16日起，以1500475.29元为基数自2018年1月16日起，至清偿之日止，均按每日0.01%的标准计算，最高不超过253521.90元）;三、驳回被上诉人中山市富业商品混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍结支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费60996元，财产保全费5000元，由富业公司负担12182元，由中铁公司、中铁西北分公司负担53814元；二审案件受理费5103元，由被上诉人中山市富业商品混凝土有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈亦和审判员  伍青花审判员  刘运充二〇二〇年六月三十日书记员  曾 鑫