广东省四会市人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1284民初1332号原告：肇庆市中伦幕墙材料有限公司。住所地：肇庆高新技术产业开发区。统一社会信用代码:914***********138N。法定代表人：翁其彪，该公司总经理。委托诉讼代理人：张建国，广东高裕律师事务所律师。被告：常州鑫铝装饰工程有限公司，住所地：常州市钟楼经济开发区**********，统一社会信用代码：91320404MA1MAKQ036。法定代表人：潘树松，该公司经理。被告：潘希鑫，男，1978年2月17日出生，汉族，住湖北省阳新县*************。公民身份号码：420************418。两被告共同委托诉讼代理人：万建华，广东德良律师事务所律师。原告肇庆市中伦幕墙材料有限公司（以下简称肇庆中伦公司）与被告常州鑫铝装饰工程有限公司（以下简称常州鑫铝公司）、潘希鑫买卖合同纠纷一案，本院于2020年4月7日立案后，依法适用简易程序于2020年5月28日公开开庭进行了审理。原告肇庆中伦公司的委托诉讼代理人张建国，被告常州鑫铝公司、潘希鑫的委托诉讼代理人万建华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肇庆中伦公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告常州鑫铝公司立即向原告支付货款836352.1元及违约金734317.14元(以836352.09元为基数，按月息2%计算，从2016年5月18日起计至实际清偿之日止，暂计至2019年12月25日违约金共734317.14元)；2.判令被告潘希鑫对上述第一项债务承担连带清偿责任；3.本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2015年4月，原告与两被告有交易往来。2015年11月15日，被告常州鑫铝公司与原告就苏州高新开发区文体中心工程确立铝单板供应买卖关系，并签订了《购销合同》。签订合同后，原告按照合同约定给被告常州鑫铝公司送货，并由指定收货人签字收货，而被告常州鑫铝公司未按时支付货款。2016年3月25日，被告常州鑫铝公司与原告就众泰汽车发动机车间天花吊顶工程确立铝单板供应买卖关系，并签订了《购销合同》。签订合同后，原告按照合同约定给被告常州鑫铝公司送货，并由指定收货人签字收货，而被告常州鑫铝公司未按时支付货款。2016年12月22日，被告常州鑫铝公司、潘希鑫在《对账单》上确认拖欠原告货款。2018年9月16日，被告常州鑫铝公司向原告出具《还款协议书》，被告潘希鑫为担保人，确定了截止2016年4月16日两被告拖欠原告货款共836352.09元，并约定2019年1月21日支付原告货款40万元，2019年6月21日支付218176.04元，2020年1月21日一次性付清余款218176.05元。2019年1月18日，两被告对账确认尚拖欠原告货款836352.1元。时至今日，经原告多次催收，两被告一直拖延还款，并未按《还款协议书》约定支付货款，给原告造成巨大的资金压力及经营困难。被告潘希鑫作为担保人应对被告常州鑫铝公司的欠款承担连带清偿责任。被告常州鑫铝公司辩称，1.公司欠原告款项是存在的，但是数额不符，除了我方举证的原告已收取了114900元外，据潘希鑫说还有其他归还的款项，但由于潘希鑫尚在国外，其它的证据目前无法向法院出示。2.利息计算时间不应该从2016年5月28起计算，而应该按照还款协议书中的付清款项日期计算。3、利息过高，据潘希鑫说他们当时在还款协议约定的利息是存款利息而非贷款利率。被告潘希鑫辩称，1.有关欠款金额和利息的意见与公司的一致。2.本人没有确认承认连带责任的意思。原告肇庆中伦公司围绕诉讼请求依法提交如下证据：1.《工地送货单》，证明原告于2015年4月24日向苍南体育馆工程供应铝单板，被告常州鑫铝公司法定代表人潘树松签名确认。2.《购销合同》，证明2015年11月15日，原告与被告常州鑫铝公司、潘希鑫签订《购销合同》，约定两被告在原告处订购苏州高新开发区文体中心工程的铝单板。3.《工地送货单》，证明原告于2015年11月3日至2016年1月18日向两被告指定地址供应铝单板，并有两被告工作人员签名确认。4.《购销合同》，证明2016年3月25日，原告与被告常州鑫铝公司、潘希鑫签订《购销合同》，约定两被告在原告处订购众泰汽车发动机车间天花吊顶工程的铝单板。5.《工地送货单》，证明原告于2016年4月8日至2016年4月16日向两被告指定地址送众泰汽车发动机车间天花吊顶工程的铝单板，两被告指定收货人即被告常州鑫铝公司法定代表人潘树松确认签名。6.《对账单》，证明2016年4月16日，原告就苍南体育馆工程、苏州高新开发区文体中心工程、众泰汽车发动机车间天花吊顶工程三个工程材料对账，两被告于2016年12月22日确认截止2016年4月16日共拖欠原告货款。7.《还款协议书》，证明2018年9月16日，被告常州鑫铝公司向原告出具《还款协议书》，被告潘希鑫为担保人，确认了截止2016年4月16日两被告尚欠原告货款共836352.09元，并约定分期还款方案。8.《对账单》，证明两被告确认截止2019年1月19日共拖欠原告货款836352.1元。9.《加工承揽合同》、《对账单》，证明原告向被告潘希鑫供应温州苍南体育馆铝单板材料。被告常州鑫铝公司、潘希鑫提交证据如下：1.《协议书》，证明原告已收取货款84900元。2.情况说明及银行流水，证明被告分别于2019年6月6日、7月26日支付原告货款1万元、2万元，合计3万元；3.企业信用信息公示报告，证明潘希鑫在2019年5月17日前为公司法人代表及李云云为公司员工。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年4月，原告肇庆中伦公司（乙方）与被告潘希鑫（甲方）签订《加工承揽合同》，约定就温州苍南县龙港镇体育馆幕墙工程施工所用铝单板协商如下条款；产品为氟碳喷涂铝单板；付款方式在货到工地后2个月内结清；若甲方未按合同规定支付货款，每逾期一天向乙方支付该批货款总额的1‰违约金，违约金总金额最高不超过合同总额的1%等合同内容。2015年11月15日，原告肇庆中伦公司与被告常州鑫铝公司签订《购销合同》，约定就苏州高新开发区文体中心工程铝板的订购、供应达成一致意见；产品为铝单板成品；付款方式为月结（当月30日对账，次月15日前支付上个月货款的70%），完工后一个月内付清货款；需方未按合同约定及时支付货款，供方交货期限予以相应延长且每天按合同价的3‰支付违约金等合同内容。2016年3月25日，原告肇庆中伦公司与被告常州鑫铝公司签订《购销合同》，约定就众泰汽车发动机车间天花吊顶工程铝板的订购、供应达成一致意见；产品为瓦楞天花板；付款方式为没有预付款，每批货到工地付全额货款等内容。上述三份合同签订后，原告肇庆中伦公司将合同约定的货物送货至被告常州鑫铝公司指定的地点，并经被告指定的工作人员签收了货物。2016年12月22日，被告潘希鑫在《对账单》中签名确认自2015年4月24日至2016年4月16日，原告肇庆中伦公司共向被告常州鑫铝公司供应了价值共1059352.10元的货物；后被告支付了部分货款。2018年9月16日，被告潘希鑫向原告出具《还款协议》载明：供方为原告肇庆中伦公司（甲方）、需方为被告常州鑫铝公司（乙方）、担保方为被告潘希鑫；截止2016年4月16日，原告共向贵公司供铝单板总数量及金额如下：苍南体育馆工程尚欠183773.78元、苏州文体中心工程尚欠378932.25元、众泰天花吊顶工程尚欠273646.06元，三个工程合计货款为836352.09元，现我司资金周转困难，经双方协商：截止2019年1月21日，付我公司货款40万元；截止2019年6月21日，付我公司货款218176.04元；截止2020年1月21日，付我公司货款218176.05元，被告常州鑫铝公司未在此时间段内付清货款，剩余货款按照银行的四倍利息计算，并由乙方担保人代替乙方偿还此货款等内容。被告潘希鑫在该协议的乙方代表签名。诉讼中，原告同意该协议的还款方案。2019年1月18日，被告潘希鑫在《对账单》中签名确认截止当日被告常州鑫铝公司欠原告货款金额为836352.10元。2019年6月6日、7月26日，被告常州鑫铝公司委托公司员工向原告法定代表人儿子的账户转账1万元、2万元。2020年3月5日，原告肇庆中伦公司与被告常州鑫铝公司以及案外人江苏新福乐威涂料有限公司签订《协议书》，约定被告常州鑫铝公司以价值84900元的汽车用于抵偿原告货款，汽车于2020年1月14日由原告委托案外人江苏新福乐威涂料有限公司从被告常州鑫铝公司提走。诉讼中，原告确认被告常州鑫铝公司已用汽车抵偿了货款84900元本金并确认收到被告支付的3万元。另查明，根据被告常州鑫铝公司的《企业公示信息》，被告常州鑫铝公司成立于2015年10月30日，被告潘希鑫系常州鑫铝公司股东和法定代表人；自2019年5月17日起，被告潘希鑫不再担任公司法定代表人并不再是公司股东。诉讼中，本院依据原告的申请作出（2020）粤1284财保22号，裁定查封两被告银行账户内存款限额1570669.24元或查封扣押相应价值的财产。本院认为，本案为买卖合同纠纷。原告肇庆中伦公司与被告常州鑫铝公司签订的《加工承揽合同》以及两份《购销合同》系当事人的真实意思表示，合同的内容不违反法律、法规的强制性规定，双方成立的合同合法、有效。原告主张被告常州鑫铝公司尚欠货款836352.1元未支付，提供了《送货单》以及被告常州鑫铝公司前法定代表人潘希鑫签名确认的《对账单》、《还款协议书》（截止2018年9月16日）等证据为证，因此，本院对被告常州鑫铝公司尚欠原告货款的事实予以确认。关于被告常州鑫铝公司尚欠原告货款金额及违约金的问题。由于原告同意被告潘希鑫、常州鑫铝公司出具的《还款协议书》，即视为同意该协议约定的还款方案以及违约金条款，现被告常州鑫铝公司没有按照该协议支付货款，故违约金应按该协议的约定自2019年1月22日开始按银行的四倍利息计算违约金。由于双方没有明确约定利息的计算标准按何种银行利息，参考双方实际履行合同的情况、中国人民银行公布的利率政策以及一般商事主体的交易习惯，本院根据公平和诚信原则，酌定自2019年1月22日至2019年8月19日的违约金计算标准按中国人民银行同期一年内（含一年）贷款利率的四倍计算（即4.35%×4=17.4%）；自2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算违约金至还清货款之日止。诉讼中，双方均确认被告于2019年6月6日、7月26日支付了1万元、2万元，由于双方没有明确约定该款项是支付货款本金还是利息，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”规定，被告常州鑫铝公司归还的款项应当先抵扣到期利息再扣减货款本金。因此被告常州鑫铝公司支付的3万元应视为支付的自2019年1月22日至2019年7月26日的违约金（836352.1元×年利率17.4%×6个月4天＝74379.6元）；并截止2019年7月26日，被告常州鑫铝公司尚欠原告货款本金836352.1元及违约金44379.6元（74379.6元-3万元=44379.6元）。由于双方均确认被告常州鑫铝公司已于2020年3月5日用汽车抵偿了84900元的货款本金，因此，被告常州鑫铝公司实际尚欠原告货款金额为751452.1元（836352.1-84900元=751452.1元）。综上，被告常州鑫铝公司应向原告支付货款本金751452.1元以及支付自2019年1月22日至2019年7月26日的违约金44379.6元、自2019年7月27日至2019年8月19日的违约金为8893元（836352.1元×年利率17.4%×22天＝8893元），并自2019年8月20日至2020年3月5日以836352.1元为本金、自2020年3月6日至货款清偿之日止以751452.1为本金，均按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算违约金。关于原告主张被告潘希鑫承担连带责任的主张。根据潘希鑫向原告出具的《还款协议书》约定的“被告常州鑫铝公司未在此时间段内付清货款，剩余货款按照银行的四倍利息计算，并由乙方担保人代替乙方偿还此货款”条款，被告潘希鑫自愿作为货款的担保人，应对被告常州鑫铝公司尚欠的货款承担担保责任。由于双方没有约定担保方式及担保期限，根据《中华人民共和国担保法》第十九条：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”以及第二十六条：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”的规定，被告潘希鑫应对涉案全部货款及违约金承担连带清偿责任，担保期间应自《还款协议书》约定的主债务最后的还款期限届满之日起开始计算，现原告在担保期间内提起诉讼，故被告潘希鑫应对常州鑫铝公司应承担的货款及违约金承担连带清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条、第二十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决如下：一、被告常州鑫铝装饰工程有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告肇庆市中伦幕墙材料有限公司支付货款751452.1元及违约金53272.6（违约金暂计算至2019年8月19日，自2019年8月20日至2020年3月5日的违约金以836352.1元为本金，自2020年3月6日开始产生的违约金以751452.1元为本金，均按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍计算至货款支付完毕之日止）；二、被告潘希鑫对被告常州鑫铝装饰工程有限公司上述第一判项确定的债务承担连带清偿责任；三、驳回肇庆市中伦幕墙材料有限公司其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计9468元、财产保全费5000元，由原告肇庆市中伦幕墙材料有限公司负担3168元，由被告肇庆市中伦幕墙材料有限公司、潘希鑫负担11300元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判员 邵 平二〇二〇年六月十七日书记员 林美霞