山东省济宁市兖州区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0812民初1211号原告：中国银行股份有限公司兖州支行，住所地济宁市兖州区中御桥北路**。负责人：宋恩璋，职务行长。委托诉讼代理人：刘建新，山东金华表律师事务所律师。被告：济宁祥通化纤有限公司，住，住所地济宁市高新区凯旋路东北/div>法定代表人：郑钦香，职务执行董事兼总经理。被告：山东祥通橡塑集团有限公司，住，住所地济宁市高新区凯旋路**/div>法定代表人：张建鲁，职务董事长。被告：济宁祥通钢管制造有限公司，住，住所地济宁市经济开发区呈祥路路北/div>法定代表人：李勉祥，职务执行董事。被告：郑钦香，女，1968年8月29日出生，汉族，住济宁市。被告：王庆岭，男，1964年11月29日出生，汉族，住济宁市。被告：张建鲁，男，1962年8月20日出生，汉族，住济宁市。被告：郑钦荣，女，1965年1月23日出生，汉族，住济宁市。以上七被告委托诉讼代理人：高昂，山东文思达律师事务所律师。被告：沃尔华集团有限公司，住，住所地济宁市高新区山博路**/div>法定代表人：张高蓉，职务执行董事兼经理。原告中国银行股份有限公司兖州支行（以下简称“中国银行兖州支行”）与被告济宁祥通化纤有限公司（以下简称“祥通化纤公司”）、山东祥通橡塑集团有限公司（以下简称“祥通橡塑公司”）、济宁祥通钢管制造有限公司（以下简称“祥通钢管公司”）、沃尔华集团有限公司（以下简称“沃尔华公司”）、郑钦香、王庆岭、张建鲁、郑钦荣金融借款合同纠纷一案，本院于2020年5月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中国银行兖州支行委托诉讼代理人刘建新到庭参加诉讼，被告祥通化纤公司、祥通橡塑公司、祥通钢管公司、郑钦香、王庆岭、张建鲁、郑钦荣的委托诉讼代理人高昂到庭参加诉讼，被告沃尔华公司经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。中国银行兖州支行向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令祥通化纤公司立即偿还中国银行兖州支行借款本金1,899.9万元及至生效判决书确定的给付之日的利息、罚息；2、请求依法判令祥通橡塑公司、祥通钢管公司、沃尔华公司、郑钦香、王庆岭、张建鲁、郑钦荣在保证责任范围内承担连带责任；3、依法确认原告对祥通化纤公司提供的抵押物享有优先受偿权；4、依法判令被告承担原告包括律师费在内的实现债权的费用；5、依法判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2018年12月27日，中国银行兖州支行与祥通化纤公司签订《授信额度协议》一份,协议约定原告向祥通化纤公司授信额度为1,900万元，使用方式为循环使用。2017年12月6日，中国银行兖州支行与祥通化纤公司签订了《最高额抵押合同》，合同约定祥通化纤公司以自有机器设备（详见抵押物清单）为其2017年12月16日至2020年12月31日期间的借款提供最高额抵押担保。2018年12月27日,中国银行兖州支行与祥通化纤公司签订了《流动资金借款合同》,双方约定祥通化纤公司向中国银行兖州支行借款1,899.9万元人民币,借款期限为1年。同日中国银行兖州支行分别与祥通橡塑公司、祥通钢管公司、沃尔华公司、郑钦香、王庆岭、张建鲁、郑钦荣签订了《最高额保证合同》，合同约定七被告为祥通化纤公司授信额度期间发生的授信额度内借款提供连带责任担保。中国银行兖州支行按约定通过银行转账的方式将1,899.9万元打入了祥通化纤公司的指定账户。现因祥通化纤公司怠于偿还到期借款，其他各被告亦未履行担保义务，原告为了维护自身的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，向贵院提起民事诉讼，请求依法判决。祥通化纤公司、祥通橡塑公司、祥通钢管公司、郑钦香、王庆岭、张建鲁、郑钦荣答辩称，对于借款事实及借款数额没异议，但目前债务人没有能力偿还借款，担保人没有能力履行担保责任。沃尔华公司未作答辩，也未到庭参加诉讼。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。中国银行兖州支行提交了以下证据证明自己的诉讼主张：证据一、《授信额度协议》一份，证明根据该协议的约定，在2019年12月26日之前所签订的发生的借款，授信额度为1,900万元；证据二、《流动资金借款合同》一份，证明双方约定借款的金额为1,899.9万元，借款期限为1年，其中合同第四条约定了利息、罚息的计算方式。证据三、《最高额抵押合同》一份，证明祥通化纤有限公司作为抵押人，抵押权人为中国银行兖州支行，该合同为双方自2017年12月6日起至2020年12月31日止产生的借款提供担保，担保的最高债权额为1,950万元；证据四、《最高额保证合同》一份，2018年12月27日，山东樱花五金集团有限公司作为保证人与中国银行兖州支行签订，担保最高债权额1,000万元，保证范围包括主债权利息、罚息等，保证方式为连带责任，保证期间为主债权发生期间届满之日起两年。证据五、《最高额保证合同》一份，沃尔华公司作为保证人与中国银行兖州支行于2018年12月27日签订，担保最高债权额1,900万元，保证范围包括主债权利息、罚息等，保证方式为连带责任，保证期间为主债权发生期间届满之日起两年。证据六、《最高额保证合同》一份，祥通橡塑公司作为保证人与中国银行兖州支行于2018年12月27日签订，担保最高债权额1,900万元，保证范围包括主债权利息、罚息等，保证方式为连带责任，保证期间为主债权发生期间届满之日起两年。证据七、《最高额保证合同》一份，祥通钢管公司作为保证人与中国银行兖州支行于2018年12月27日签订，担保最高债权额1,900万元，保证范围包括主债权利息、罚息等，保证方式为连带责任，保证期间为主债权发生期间届满之日起两年。证据八、《最高额保证合同》一份，郑钦香、王庆岭作为保证人与中国银行兖州支行于2018年12月27日签订，担保最高债权额1,900万元，保证范围包括主债权利息、罚息等，保证方式为连带责任，保证期间为主债权发生期间届满之日起两年。证据九、《最高额保证合同》一份，张建鲁、郑钦荣作为保证人与中国银行兖州支行于2018年12月27日签订，担保最高债权额1,900万元，保证范围包括主债权利息、罚息等，保证方式为连带责任，保证期间为主债权发生期间届满之日起两年。证据十、贷款凭证一份，证明原告按照借款合同的约定将贷款发放给祥通化纤公司。证据十一、张建鲁、郑钦荣出具的核保函、声明，证明二人对于借新还旧的保证合同保证金额、用途均是明确知悉，并且自愿签订保证合同的。证据十二、王庆岭、郑钦香出具的核保函、声明，证明二人对于借新还旧的保证合同保证金额、用途均是明确知悉，并且自愿签订保证合同的。证据十三、祥通钢管公司出具的核保函、声明、股东会决议，证明该贷款的用途是用于归还中国银行兖州支行的贷款，对于借新还旧保证合同的保证金额、用途均是明确知悉，并且自愿签订保证合同的。从公司内部程序上、主观上均符合担保合同生效的条件。证据十四、沃尔华公司出具的核保函、声明、股东会决议各一份，证明该贷款的用途是用于归还中国银行兖州支行的贷款，对于借新还旧保证合同的保证金额、用途均是明确知悉，并且自愿签订保证合同的。从公司内部程序上、主观上均符合担保合同生效的条件。证据十五、祥通橡塑公司出具的核保函、声明、股东会决议各一份，证明该贷款的用途是用于归还中国银行兖州支行的贷款，对于借新还旧保证合同的保证金额、用途均是明确知悉，并且自愿签订保证合同的。从公司内部程序上、主观上均符合担保合同生效的条件。证据十六、祥通化纤公司出具的声明、股东会决议各一份，证明该贷款的用途是用于归还中国银行兖州支行的贷款，对于借新还旧保证合同的保证金额、用途均是明确知悉，并且自愿签订保证合同的。从公司内部程序上、主观上均符合担保合同生效的条件。祥通化纤公司、祥通橡塑公司、祥通钢管公司、郑钦香、王庆岭、张建鲁、郑钦荣七被告对中国银行兖州支行提供的证据质证意见为：对证据一真实性无异议；对证据二借款合同真实性无异议，但是借款用途为借新还旧，原告应当提交之前的流动资金借款合同以及保证人的保证情况，否则根据最高院司法解释对借新还旧的，保证人不承担保证责任；对证据三最高额保证合同真实性无异议；对证据四与被告无关，不予质证，且樱花五金已经进入破产程序，原告应该向管理人申报债权；对证据六、七，原告应当提交祥通钢管公司及祥通橡塑公司的股东会决议的书面证据，按照公司法及司法解释，公司对外担保的，应当通过股东会形成股东会决议，对外担保才有效；对证据八、九真实性无异议，但鉴于其担保的流动资金借款合同用途为借新还旧，原告有义务说明在第一次借款中本案四个自然人保证人是否承担了担保责任，是否明确告知了借款用途为借新还旧；对于证据十借款凭证真实性有异议，此借款凭证为手写的，并非机打，且并未加盖原告印章；对证据十一、十二、十三、十五、十六真实性无异议。本院认为中国银行兖州支行提交的证据来源合法，能够证明本案事实，本院予以采信。并已附入卷宗为凭。本院经审理认定事实如下：合同约定贷款情况2018年12月27日，经祥通化纤公司股东会决议，决定向中国银行兖州支行申请办理短期贷款、法人账户透支、银行承兑汇票、贸易融资、保函、资金业务及其他授信业务，时点授信最高额为1,900万元，全部授信用于归还祥通化纤公司在中国银行兖州支行的贷款本金。同日，中国银行兖州支行与祥通化纤公司签订编号：2018年兖中小额字011号《授信额度协议》，约定中国银行兖州支行向祥通化纤公司提供人民币1,900万元的授信额度，授信额度使用方式为循环使用，额度种类为短期流动资金贷款。2018年12月27日，中国银行兖州支行与祥通化纤公司签订编号：2018年兖中小借字012号《流动资金借款合同》，约定祥通化纤公司向中国银行兖州支行借款1899.9万元。借款用途为归还祥通化纤公司在中国银行兖州支行的贷款本金。借款期限为1年，自实际提款日起算；若为分期提款，则自第一个实际提款日起算。借款利率为浮动利率，以实际提款日为起算日，每12个月为一个浮动周期，重新定价一次。首期（自实际提款日起至本浮动周期届满之日）利率为实际提款日中国人民银行公布施行的1年期贷款基准利率上浮40%；在重新定价日，与其他分笔提款一并按当日中国人民银行公布施行的同档次贷款基准利率上浮40%进行重新定价，作为该浮动周期的适用利率。利息从借款人实际提款日起算，按实际提款额和用款天数计算。提款时间为借款人自2018年12月27日起20个工作日内提清借款。还款方式为借款期限届满日归还本合同项下全部借款。结息方式为按月结息，每月的20日为结息日，21日为付息日。罚息及复利的计算方式为：对逾期或未按合同约定用途使用借款的，从逾期或挪用之日起就逾期或挪用部分，按合同约定的罚息利率计收罚息，直至清偿本息为止。对既逾期又挪用的贷款，按照较高的罚息利率计收罚息。对借款人不能按期支付的利息以及罚息，按合同约定的罚息利率计收复利。首个浮动周期内罚息基础利率为逾期或挪用当期实际执行的贷款利率，每满一个浮动周期后下一个浮动周期的罚息基础利率在重新定价日根据本合同第四条第1款的方式重新定价。逾期贷款罚息利率为罚息基础利率水平上加收50%，挪用贷款罚息利率为罚息基础利率水平上加收50%。二、担保情况2017年12月6日，祥通化纤公司与中国银行兖州支行签订编号：2017年兖中小抵字009号《最高额抵押合同》，约定：祥通化纤公司为抵押人，愿为抵押权人中国银行兖州支行与债务人祥通化纤公司自2017年12月6日至2020年12月31日期间内借款、贸易融资、保函、资金业务及其他授信业务等主合同项下实际发生的债权，以及在本合同生效前债务人与抵押权人之间已经发生的债权，在担保最高债权额包括最高本金余额1,950万元及基于主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给抵押人造成的损失和其他所有应付费用等（其具体金额在其被清偿时确定）范围内，祥通化纤公司以其所有的生产设备等（详见抵押物清单）提供最高额抵押担保。该合同第十二条第三款约定：主债务在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响抵押权人本合同项下的任何权利及其行使，抵押权人有权决定各担保权利的行使顺序，抵押人应按照本合同的约定承担担保责任，不得存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人。合同附件《抵押物清单》列明了抵押物为剑杆织机、花式纺线纬线机、带芯织机等机器设备一宗。2017年12月6日在济宁市高新技术产业开发区市场监督管理局办理了动产抵押登记，动产抵押登记书编号为：（高新工商）抵登字[2017]00071号，动产抵押登记书载明：抵押权人为中国银行兖州支行，义务人为祥通化纤公司，被担保主债权数额1,950万元，抵押物评估价值为51,191,918元，存在于祥通化纤公司车间内，设备状况良好。债务履行期限为2017年12月6日至2020年12月31日。2018年12月27日，祥通钢管公司、祥通橡塑公司、沃尔华公司分别出具《股东会决议》《核保函》《声明》，承诺知晓祥通公司在中国银行兖州支行办理的贷款用途为归还祥通化纤公司在中国银行兖州支行的贷款本金，并对上述借款继续承担连带责任保证。同日，郑钦香、王庆岭夫妇、张建鲁、郑钦荣夫妇分别出具《核保函》《声明》，承诺知晓祥通公司在中国银行兖州支行办理的贷款用途为归还祥通化纤公司在中国银行兖州支行的贷款本金，并对上述借款继续承担连带责任保证。2018年12月27日，中国银行兖州支行与祥通钢管公司签订编号：2018年兖中小保字033号《最高额保证合同》，与祥通橡塑公司签订编号：2018年兖中小保字032号《最高额保证合同》，与沃尔华公司签订编号：2018年兖中小保字031号《最高额保证合同》，与郑钦香、王庆岭签订编号：2018年兖中小保字039号《最高额保证合同》，与张建鲁、郑钦荣签订编号：2018年兖中小保字040号《最高额保证合同》。上述五份《最高额保证合同》约定：祥通钢管公司、祥通橡塑公司、沃尔华公司、郑钦香、王庆岭夫妇、张建鲁、郑钦荣夫妇分别为中国银行兖州支行与祥通化纤公司签署的编号为：2018兖中小额字011号《授信额度协议》生效之日至该协议及其修订或补充所规定的授信额度使用期限届满之日期间内实际发生的债权以及在本合同生效前债务人与债权人之间已经发生的债权，在担保最高债权额包括最高本金余额1,900万元及基于主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用等（其具体金额在其被清偿时确定）范围内，提供保证担保。保证方式为连带责任保证。保证期间为主债权发生期间届满之日起两年。在该保证期间，债权人有权就主债权的全部或部分、多笔或单笔，一并或分别要求保证人承担保证责任。该合同第五条第三款约定：主债务在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响债权人本合同项下的任何权利及其行使，抵押权人有权决定各担保权利的行使顺序，保证人应按照本合同的约定承担担保责任，不得存在其他担保及行使顺序等抗辩债权人。三、履行情况2018年12月29日，中国银行兖州支行向祥通化纤公司发放贷款1,899.9万元，借款期限1年，借款到期日为2019年12月29日，利率为中国人民银行公布施行的1年期贷款基准利率上浮40%。借款到期后，祥通化纤公司未能偿还借款本金及利息。截止至2020年6月17日，祥通化纤公司尚欠中国银行兖州支行借款本金1,899.9万元，利息、罚息834,398.70元。本院认为，原告中国银行兖州支行与被告祥通化纤公司签订的《授信额度协议》《流动资金贷款合同》《最高额抵押合同》、与祥通钢管公司、祥通橡塑公司、沃尔华公司、郑钦香、王庆岭夫妇、张建鲁、郑钦荣夫妇签订的五份《最高额保证合同》，均是各方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，均为有效协议，各方均应依约履行。中国银行兖州支行按照合同约定，将借款本金发放给祥通化纤公司，祥通化纤公司未能按照合同约定的时间履行按期还款的义务，对中国银行兖州支行要求祥通化纤公司偿还借款本金、利息及罚息的诉讼请求，事实清楚，证据充分，本院予以支持。中国银行兖州支行与祥通化纤公司签订的《最高额抵押合同》，对祥通化纤公司所有的生产设备等动产进行抵押，并对上述抵押的动产办理了抵押登记手续，抵押权依法成立。中国银行兖州支行要求对祥通化纤公司抵押的动产变现所得，在担保最高债权额即最高本金余额1,950万元及基于主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、复利、罚息）、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）范围内享有优先受偿权，事实清楚，证据充分，本院予以支持。祥通钢管公司、祥通橡塑公司、沃尔华公司、郑钦香、王庆岭夫妇、张建鲁、郑钦荣夫妇作为担保人均出具了《核保函》及《声明》，确认所担保的债权是用于借新还旧并承诺提供连带责任保证，祥通钢管公司、祥通橡塑公司、沃尔华公司分别出具《股东会决议》，履行了公司对外担保的内部程序，三公司的担保行为合法有效。祥通钢管公司、祥通橡塑公司、沃尔华公司、郑钦香、王庆岭夫妇、张建鲁、郑钦荣夫妇分别与中国银行兖州支行签订的《最高额保证合同》，对担保债务的金额、期限、方式及范围进行了约定，上述保证人均签字承诺为祥通化纤公司的借款提供连带保证责任，对中国银行兖州支行要求祥通钢管公司、祥通橡塑公司、沃尔华公司、郑钦香、王庆岭夫妇、张建鲁、郑钦荣夫妇对祥通化纤公司的借款本息分别在担保最高债权额即最高本金余额1,900万元及基于主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）范围内承担连带保证责任的诉讼请求，本院予以支持。祥通钢管公司、祥通橡塑公司、沃尔华公司、郑钦香、王庆岭、张建鲁、郑钦荣作为担保人，在其保证责任范围内承担连带清偿责任后，应免除其保证责任，并有权向祥通化纤公司追偿。沃尔华公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，系其自愿放弃举证、质证和答辩的权利，应承担相应的法律责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十四条、第十八条、第三十一条、第三十三条、第四十一条、第四十六条、第五十三条、第五十九条，《中华人民共和国公司法》第十六条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八十三条之规定，判决如下：一、济宁祥通化纤有限公司于本判决生效之日起十日内偿还中国银行股份有限公司兖州支行借款本金1,899.9万元及利息、罚息（利息、罚息按照双方合同约定计算至生效判决确定的给付之日，实际金额以中国银行股份有限公司兖州支行提供的最终结算清单为准）；二、济宁祥通化纤有限公司于本判决生效之日起十日内偿还中国银行股份有限公司兖州支行因实现债权产生的申请保全费5,000元；三、中国银行股份有限公司兖州支行对2017年兖中小抵字009号《最高额抵押合同》项下约定的济宁祥通化纤有限公司所有的，为（高新工商）抵登字[2017]00071号动产抵押登记证书所载明的动产拍卖、变卖所得价款，在担保最高债权额范围内享有优先受偿权；四、山东祥通橡塑集团有限公司、济宁祥通钢管制造有限公司、沃尔华集团有限公司、郑钦香、王庆岭、张建鲁、郑钦荣对上述第一、二项判决内容分别在担保最高债权额范围内承担连带清偿责任；五、山东祥通橡塑集团有限公司、济宁祥通钢管制造有限公司、沃尔华集团有限公司、郑钦香、王庆岭、张建鲁、郑钦荣承担保证责任后，应当免除其保证责任，并可以在承担责任的范围内向济宁祥通化纤有限公司追偿。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费135,794，减半收取67,897元，由济宁祥通化纤有限公司、山东祥通橡塑集团有限公司、济宁祥通钢管制造有限公司、沃尔华集团有限公司、郑钦香、王庆岭、张建鲁、郑钦荣负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  韦雪冰二〇二〇年六月十九日法官助理勾淑军书记员王媛