广西壮族自治区河池市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）桂12民终1425号 上诉人（原审原告）：广西浩业环保科技有限责任公司；住所地：广西壮族自治区南宁市青秀区东葛路**南宁青秀万达商业广场****；统一社会信用代码：914501000719935804。 法定代表人：何书萍，执行董事。 委托诉讼代理人：张蕾，广西广合律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：福建省闽楚建设工程有限公司；住所地：福；住所地：福建省泉州市惠安县涂寨镇工业区用代码：91350521772910346L。 法定代表人：王伙文，执行董事。 委托诉讼代理人：李谋金，广西宁泽律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韦极，广西宁泽律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：广西河池市美华投资有限公司；住所地：广；住所地：广西壮族自治区河池市公路管理局住宅小区**用代码：914512000907299028。 法定代表人：曾华龙，公司监事。 委托诉讼代理人：李谋金，广西宁泽律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韦极，广西宁泽律师事务所律师。 上诉人广西浩业环保科技有限责任公司（以下简称广西浩业公司）因与被上诉人福建省闽楚建设工程有限公司（以下简称福建闽楚公司）、广西河池市美华投资有限公司（以下简称河池美华公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服广西壮族自治区河池市金城江区人民法院（2019）桂1202民初1441号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。 广西浩业公司上诉请求：撤销广西壮族自治区河池市金城江区人民法院（2019）桂1202民初1441号民事裁定，将本案发回河池市金城江区人民法院重审；本案全部诉讼费由二被上诉人负担。事实与理由：一、一审法院驳回上诉人的起诉没有法律依据。1.上诉人的起诉符合《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称为民事诉讼法）第一百一十九条规定的起诉条件。2.上诉人的起诉不属于民事诉讼法第一百二十四条规定的情形，本案属于金城江区人民法院受理民事诉讼范围。3.一审法院驳回上诉人的起诉违反《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条的规定。二、一审法院以“案涉工程结算属附条件的条款，现有关部门未明确表示无法进行审计，也未说明在合理期限内能出具审计结论”为由驳回上诉人的起诉，严重偏离事实违反法律规定。1.河池市财政评审中心复函已明确不受理案涉工程的工程造价审计，仅会就确定政府回购本BT项目的投资额及回购款进行审计，涉案工程根本无法依据前述审计结果确定工程造价。因此，政府关于BT项目的审计价不应作为案涉工程造价的依据。2.案涉分包合同多处对工程造价结算条款的约定不一致，“审定价”指代不具体且不唯一。（1）案涉分包合同第二条约定“按河池市建设方最终结算审定价……作为本合同结算价”，一审中项目建设方河池市国有资产投资经营有限责任公司复函目前正在进行第三方施工结算审计工作；（2）案涉分包合同第五条（本院注：原文如此，但实际应是第八条）约定“最终按河池市财政结算审定额为结算依据”，河池市财政投资评审中心回复不受理投资人（或者施工单位）自行招标的有关项目工程价款评审。根据前述可知，案涉分包合同约定的审计单位、内容及类型不统一且不明确，无法认定应按河池市政府作出的BT项目回购审计结果作为结算依据。因此，本案不应以河池市政府的审计结果作为确定案涉工程造价的依据。三、一审法院在案涉当事人对工程造价等专业性问题有争议的情况下，未向当事人释明鉴定，径直驳回起诉，违反了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十四条的规定。 广西浩业公司向一审法院起诉请求：1.判令被告福建闽楚公司向原告支付工程款4208030.59元；2.判令被告福建闽楚公司向原告支付逾期付款违约金185904.57元；3.判令被告福建闽楚公司向原告支付逾期付款利息841606.12元（以欠付工程款4208030.59元为基数,按年利率12%为标准，从2017年9月30日起暂计至2019年5月31日，此后另计至被告实际付清款项之日止）；4.判令被告河池美华公司对被告福建闽楚公司本案中所负债务（含工程款、违约金、利息等）向原告承担连带清偿责任；5.本案的诉讼费、保全费由两被告承担。 一审法院认定事实：河池市大任产业园区自来水厂、污水处理厂及配套管网工程项目由河池市人民政府通过招商引资实施建设。其中大任产业园工业给水工程采取BT模式（即建设Build-移交Transfer）。河池市人民政府授权河池市国有资产投资经营有限责任公司签订BT合同，被告河池美华公司为项目投资人。2014年1月26日，河池市国有资产投资经营有限责任公司（甲方）与河池美华公司（乙方）签订了《河池市利用社会资金投资建设“大任产业园工业给水工程”项目投资建设合同》，由被告河池美华公司投资建设，河池市国有资产投资经营有限责任公司回购项目。被告河池美华公司取得“大任产业园工业给水工程”项目投资建设的权利后，与被告福建闽楚公司签订《建设施工合同》，将工程发包给被告福建闽楚公司施工。2016年11月23日，以被告福建闽楚公司为甲方（发包方）、原告广西浩业公司为乙方（承包方），双方签订了《河池市大任产业园工业净水厂及取水泵房设备工艺安装工程分包合同》，约定由原告广西浩业公司承包被告福建闽楚公司分包的大任产业园净水厂及取水泵房设备工艺安装施工工程。合同对工程概况及承包范围、签约合同价与合同价格形式、工期、工程质量标准和保修期、材料设备供应、工程进度款支付、结算等进行了约定，其中，合同第二条“签约合同价与合同价格形式”部分约定：“1.合同签约价：按河池市建设方最终结算审定价扣减甲供设备与甲供材料款后下浮23%作为本合同结算价。……”第六条“工程款支付”部分约定：“1.本合同无材料及工程预付款，按工程进度款方式支付工程款；每笔款支付前先在所报完成工程价款额基础上下浮23%后再计算当期支付额。支付方式及比例：（1）乙方所供主材及设备的付款：主材及设备到施工现场验收合格付50%；其余款项按安装工程进度款支付方式与比例执行。（2）安装工程款支付：每月按完成工程量付70%，全部调试验收合格付至80%；结算完成付至95%；余5%做为质保金，按质保协议支付条款执行。即：在工程验收合格之日起二年质保期满后15天内扣减缺陷修复后的余款无息付清。……”第八条“结算”部分约定：“1.工程结算方式。根据竣工图纸内容，工程量按实际发生量为准，按照业主与甲方签订的《河池市利用社会资金投资建设‘大任产业园净水厂工程’项目建设合同》中第五条中第一款工程费审核依据为预算编制原则进行计价。最终按河池市财政结算审定额为结算依据。……”。合同签订后，原告于2016年12月3日进场施工，项目已投入使用；被告福建闽楚公司向原告支付了1163520元。 本案在审理过程中，一审法院就“涉案河池市大任产业园工业给水工程（净水厂）项目是否已进行结算报审，何时审结”问题向河池市财政投资评审中心和河池市国有资产投资经营有限责任公司发出调查函。2020年1月19日，河池市财政投资评审中心复函称：“一、大任产业园工业给水工程（净水厂）项目为政府投资项目，该项目采用BT模式建设，建设单位为河池市国有资产投资经营有限责任公司（甲方），投资人为广西河池美华投资有限公司（乙方）。根据《投资建设合同》相关条款约定，项目决算经河池市审计局最终审计后，作为项目BT投资额，亦作为甲方支付给乙方的回购价款基数。二、投资人对该项目自行进行了项目招标，投资人与承建单位签订的施工合同约定以财政评审审定价为结算依据，与建设单位和投资人签订的《投资建设合同》相关条款不一致，项目投资额（结算）及回购款的确定，建议按《投资建设合同》约定为准，我中心不受理投资人（或施工单位）自行招标的有关项目工程价款评审。”河池市国有资产投资经营有限责任公司于2020年3月18日复函称：“一、涉案的河池市大任产业园工业给水工程（净水厂工程），截止目前尚未完成工程施工结算第三方审核工作。二、根据相关要求，工程项目完成第三方审核工程并具备工程审计条件后，才能报市审计局开展审计。经咨询市审计局，今年的工作计划已排满，预计最快也要到明年才能列入审计计划。” 一审法院认为，原告与被告福建闽楚公司签订的《河池市大任产业园工业净水厂及取水泵房设备工艺安装工程分包合同》第二条中关于“按河池市建设方最终结算审定价扣减甲供设备与甲供材料款后下浮23%作为本合同结算”及第八条中关于“根据竣工图纸内容，工程量按实际发生量为准，按照业主与甲方签订的《河池市利用社会资金投资建设‘大任产业园净水厂工程’项目建设合同》中第五条中第一款工程费审核依据为预算编制原则进行计价。最终按河池市财政结算审定额为结算依据。”的约定，是双方结算的依据。本案建设方河池市国有资产投资经营有限责任公司对涉案项目结算审定价是双方工程价款的结算依据。在本案审理过程中，该院向河池市国有资产投资经营有限责任公司发出《调查函》，该单位明确表示2020年河池市审计局不安排涉案项目的审计工作。根据有约定应按约定处理的意思自治原则，涉案的工程款结算属附条件的条款，现相关部门未明确表示无法进行审计，也未说明在合理期限内能出具审计结论。因此，对本案原告的起诉，该院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第（三）款之规定，裁定驳回广西浩业环保科技有限责任公司的起诉。 本院审理查明，一审法院认定的事实正确，本院予以确认。 本院另查明，在广西浩业公司与福建闽楚公司签订的《河池市大任产业园工业净水厂及取水泵房设备工艺安装工程分包合同》中，其第六条“工程款支付”部分第二项还约定：“乙方（指广西浩业公司）每月25日前向甲方（指福建闽楚公司）提交上月经甲乙双方现场签字确认的工程完成量清单（含计算式及图例）及相应的工程进度款申请报告。甲方在收到清单及请款报告后10个工作日内审核，确认并共同履行书面结算手续。甲方每月5日前向乙方支付上月工程进度款的。如遇节假日支付时间顺延。” 本院认为，驳回起诉是人民法院针对已经立案、但经审查认为不符合法定起诉条件的案件的裁判方式。本案系上诉人广西浩业公司与被上诉人福建闽楚公司签订《河池市大任产业园工业净水厂及取水泵房设备工艺安装工程分包合同》并完成合同约定的施工任务后，为请求发包方福建闽楚公司支付工程款、逾期付款违约金和逾期付款利息而提起的诉讼，该起诉符合民事诉讼法第一百一十九条规定的起诉条件，而且也不存在民事诉讼法第一百二十四条规定的情形，因此，人民法院应当立案受理并作出判决。至于一审裁定提到的本案所涉工程款结算条件不成就的问题。首先，工程款的结算条件是否成就，与建设工程施工合同的当事人请求对方支付工程款的诉权无关，那是诉讼请求是否成立的问题，应当在实体判决中作出评判，而不能以此为由裁定驳回原告起诉。其次，根据案涉《河池市大任产业园工业净水厂及取水泵房设备工艺安装工程分包合同》第六条第一项第二目及第二项约定，在结算完成前，福建闽楚公司有向广西浩业公司支付工程进度款乃至支付所完成全部工程量80%工程款的义务；可见，即使认定本案所涉工程的最终结算条件未成就，广西浩业公司的起诉仍有现实意义。 综上所述，广西浩业公司的上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条规定，裁定如下： 撤销广西壮族自治区河池市金城江区人民法院（2019）桂1202民初1441号民事裁定； 本案指令广西壮族自治区河池市金城江区人民法院审理。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 覃春燕 审 判 员 潘伟兰 审 判 员 张 英 二〇二〇年六月三十日 法官助理 李 娴 书 记 员 韦 菲 附：相关法律和司法解释条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百一十九条起诉必须符合下列条件： 原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的诉讼请求和事实、理由； （四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。 第一百二十四条人民法院对下列起诉，分别情形，予以处理： （一）依照行政诉讼法的规定，属于行政诉讼受案范围的，告知原告提起行政诉讼； （二）依照法律规定，双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁、不得向人民法院起诉的，告知原告向仲裁机构申请仲裁； （三）依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决； （四）对不属于本院管辖的案件，告知原告向有管辖权的人民法院起诉； （五）对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告申请再审，但人民法院准许撤诉的裁定除外； （六）依照法律规定，在一定期限内不得起诉的案件，在不得起诉的期限内起诉的，不予受理； （七）判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。 第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。 2、《最高人民法院关于适用的解释》 第三百三十二条第二审人民法院查明第一审人民法院作出的不予受理裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院立案受理；查明第一审人民法院作出的驳回起诉裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院审理。