山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁02民初122号 原告：青岛盛朗宜家房地产营销策划有限公司,住所地山东省胶州市九龙街道办事处兰州东路**。 法定代表人：高峰，总经理。 委托诉讼代理人:王海霞，山东德敏律师事务所律师。 被告：青岛玛雅投资管理有限责任公司，住，住所地青岛市城阳区泰城路****楼网点**/div> 法定代表人：金军因，总经理。 委托诉讼代理人：赵艳宁，山东诚功（城阳）律师事务所律师。 原告青岛盛朗宜家房地产营销策划有限公司与被告青岛玛雅投资管理有限责任公司特许经营合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，于2020年6月9日公开开庭进行了审理。原告青岛盛朗宜家房地产营销策划有限公司法定代表人高峰、委托诉讼代理人王海霞、被告青岛玛雅投资管理有限责任公司的委托诉讼代理人赵艳宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、确认原被告于2018年2月1日签订的《玛雅房屋特许经营加盟合同》及《补充协议》已经解除；2、判令被告向原告返还加盟费367500元；3、判令被告返还保证金5万元；4、本案诉讼费、律师费及其他费用由被告承担。事实与理由：2018年2月1日原被告签订《玛雅房屋特许经营加盟合同》，原告获得授权自2018年2月1日至2028年1月31日在胶州市使用玛雅房屋品牌资源进行特许经营，原告向被告支付加盟费45万元和保证金5万元。合同约定自2018年6月1日被告开始向原告收取每月5000元的区域管理费，但自原告加盟以来，被告从未对原告进行过任何区域管理和技术上的支持。原告一直无法正常进行特许经营，无法顺利开展特许经营业务，也无法有效利用玛雅房屋品牌资源进行房屋经纪业务。原告自2018年4月25日开业以来连续亏损，经营出现严重困难，原告多次向被告反映，希望被告在人员招聘、团队建设、店面管理方面给予相应的指导与帮助，但被告拒不作为，只在收费上行为积极。截止目前，原告在使用被告提供的XP系统一直无法与整个青岛市其他区域进行信息共享，只在胶州市范围内独用一个信息孤岛。被告违反商业特许经营管理条例中作为特许人的信息披露义务，且对被特许人没有按照规定持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务内容，构成严重违约，导致合同目的无法实现。原告于2019年12月15日向被告发送律师函通知自律师函到达之日起解除加盟合同和补充协议，但被告收到合同解除通知后拒不配合原告办理加盟费、保证金退费事宜，故原告诉至法院，请求判如所请。 被告辩称：涉案特许经营加盟合同系被告与青岛汇城安居房地产营销策划有限公司（法定代表人为闫建新，股东为闫建新、高峰、周茂岗）2018年2月1日签订了的特许经营加盟合同及其补充协议，变更后补签的。青岛汇城安居房地产营销策划有限公司与被告签订合同后，其包含高峰在内的三名股东均就胶州的加盟店内物品、资产、各项费用等进行清算交接并签字确认。对加盟店经营使用的各类合同、工装、收据、多项管理制度、操作流程、作业制度、培训课件、多项岗位职责、玛雅房屋加盟体系诚功与失败的浅析、宣传资料等高峰明确列明的材料、物品均已收到。2018年6月份，闫建新向被告表明已退出胶州的加盟店，加盟店转让给原告，希望被告将原加盟合同作废，由原告与被告重新签一份与原合同内容一致的加盟合同，被告表示同意，遂闫建新、高峰及另一名股东来到被告处将交接材料交给被告留存，原告也是基于充分考察了被告的品牌、门店经营模式，对被告有了充分的了解，并同意遵守被告的各项规章制度及特许经营规范等的情况下，原被告双方才签订了涉案合同及补充协议，合同签订后原告未向被告交纳加盟费、保证金，上述费用是从原合同中的费用转过来的。涉案合同系原、被告双方真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定系合法有效的合同，对双方均有约束力。加盟店经营状况及是否能顺利让他人加盟顺利开张特许经营业务，与市场、个人经营管理、宣传方式、受众接受认可度等均有关系，同时加盟被告品牌的史振华、王新民、陈国明等能够顺利开展特许经营业务就是这个原因。原告不能顺利开展特许经营业务，不是因为被告服务指导不到位造成的。没有任何一个加盟品牌对被加盟人保证都能够顺利开张，稳赚不赔。很明显是原告为了达到在房产销售不景气时期与被告解除合同，改为加盟其他房产中介品牌的一个借口。原告加盟期间被告已经为原告提供了服务与支持，原告加盟店已经正常经营。根据合同约定品牌使用月费5000元/月、研发费300元/月，原告从2019年7月起一直未缴纳品牌使用月费、研发费。原告仅以发函通知解除的行为，不符合同约定的解除条件，双方也未办理解除合同的手续，因此双方合同关系存续，并未解除。合同明确约定已支付的加盟费，被告已按合同约定提供特许服务支持开始时，概不退还。保证金为合同履约担保，合同期满，原告不续约且没有违约行为被告无需退还全部保证金。根据《商业特许经营管理办法》第十四条之规定特许经营费是指被特许人为获得特许经营权所支付的费用，包括加盟费、使用费、其他约定的费用，而且明确加盟费是被特许人为获得特许经营权而向特许人支付的一次性费用。因此原告主张无事实法律依据，应依法予以驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证，并将证据存卷佐证。对于双方无异议的证据，本院予以确认；对于双方有异议的证据，本院予以审核和判断并存卷，判断及理由将在事实认定部分阐述。根据本院审查认定的证据，结合当事人陈述，本院查明以下案件事实： 2016年8月25日，被告作为乙方，甘肃玛雅永超投资管理有限责任公司（以下简称“玛雅永超”）作为甲方，双方签订特许经营加盟合同一份，合同约定乙方可以设立属于其直接投资（全资或控股）的“玛雅房屋”直营店，可以设立“玛雅房屋”加盟店，可以根据甲方授权以分特许的方式将已经取得的玛雅房屋特许经营权再授予第三人，由第三人在核定区域内发展玛雅房屋特许经营业务并收取相关费用；授权区域为青岛市行政区域内，合同有效期自2016年6月1日起至2026年5月31日止。双方还对特许费用、权利义务、合同的变更转让、解除终止、信息披露等事项进行了约定。2018年12月6日被告与甘肃玛雅永超投资管理有限公司（以下简称“玛雅长略”）签订《特许经营加盟合同》，包括相关的商标授权许可使用合同、竞业禁止协议、商业秘密许可使用及保密协议，合同授权被告设立属于其直接投资（全资或控股）的“玛雅房屋”直营店，可以设立“玛雅房屋”加盟店，可以根据甲方授权以分特许的方式将已经取得的玛雅房屋特许经营权再授予第三人，由第三人在核定区域内发展玛雅房屋特许经营业务并收取相关费用；授权区域为青岛市行政区域内，合同有效期自2018年12月6日起至2036年7月17日止。同日玛雅永超和玛雅长略两公司向被告发出书面声明，玛雅长略于2018年12月6日取得“玛雅房屋”总特许经营权，两公司作为“玛雅房屋”品牌总特许人对外签订的《玛雅房屋特许经营合同》均为有效加盟合同，玛雅永超在加盟合同中的权利义务由玛雅长略承继，总特许经营权人的变更不影响被特许人的加盟经营。没有证据表明被告曾将该书面声明或相关内容向原告披露。在商务部业务系统统一平台备案的特许人信息，“玛雅房屋”总特许人已由玛雅永超变更为玛雅长略。 2018年2月1日被告作为甲方，与乙方青岛汇城安居房地产营销策划有限公司签订《特许经营加盟合同》及《补充协议》，青岛汇城安居房地产营销策划有限公司向被告支付了加盟费45万元及保证金5万元。之后原告从青岛汇城安居房地产营销策划有限公司受让获得合同权利，并进行了交接。2018年2月13日，原告作为乙方，被告作为甲方，重新签订《特许经营加盟合同》及《补充协议》各一份，两份合同均为被告提供的格式合同。《特许经营加盟合同》约定：原告可以依据合同规定的条件和要求，在合同有效期及核准区域内，使用被告获准授权使用的“玛雅房屋”标志、“玛雅房屋”企业视觉识别系统（VIS）、“玛雅房屋”软件资讯管理服务系统（XPNet、XPService）、“玛雅房屋”营运管理系统、商业秘密、“玛雅房屋”教育训练系统、以及“玛雅房屋”商标、企业标注、专利，“玛雅房屋”特有的经营模式等“玛雅房屋”系统和资源的特许经营权，在被告统一经营系统支持下，从事共同拓展二手房产的买卖、租赁中介服务市场，发展“玛雅房屋”加盟特许经营事业；合同还就特许授权的内容、双方的权利义务、合同的变更转让、解除与终止、违约责任、不可抗力、信息披露等事项作出约定。《补充协议》约定：合同有效期限自2018年2月1日起至2028年1月30日止；被告使用“玛雅房屋”特许经营资源开展业务的区域范围为青岛市胶州市；原告与被告签订加盟合同前，应当一次性向被告支付加盟费用人民币45万元；原告向被告交纳保证金5万元，作为合同的履约担保，如原告违反特许经营加盟合同及补充协议约定，被告有权一次性扣除原告交纳的保证金，给被告造成损失的，原告还应当赔偿被告全部损失，被告有权撤销原告加盟，解除特许经营加盟合同，原告已交加盟费用概不退还；原告如有违反被告钱款流程、作业规章制度流程、人员流通制度的行为，除一次性扣除保证金外，被告有权撤销原告加盟权利，仅退还未使用加盟费用，解除原告加盟合同。《补充协议》还对《特许经营加盟合同》品牌使用月费及研发费、原告解除合同的费用等内容进行了补充和修订。 被告在履行合同过程中，对原告开店装修、开业、员工培训、业务指导、制式合同及物品申领等方面提供了支援和服务，日常组织原告参加月度计划总结、年终总结大会、总经理会议、总经理高峰论坛、其他门店开业等活动，原告也使用了被告委托第三方开发的统一的网络信息服务系统。 2019年被告多次发现胶州以外区域玛雅房屋人员发布胶州市房源信息，包括：“玛雅房屋霍晓媛152××××7116”11月14日发布“胶州上合示范区融创时代公馆”；“A玛雅仇明明一手房团购”11月24日发布“胶州少海4A级景区内独栋别墅”；“玛雅房屋周春娟”11月24日发布“胶州上合示范区荣盛锦绣外滩”；“陈国明156××××9037”发布胶州国际机场旁“银盛泰锦悦都特价房”。被告认可存在其他区域玛雅房屋人员使用被告制式工作服和物品经营胶州房屋中介的情况，强调以上房源皆为一手房，不侵害原告特许经营权。 2019年12月15日原告发出律师函通知被告解除《特许经营加盟合同》及《补充协议》，并通知被告及时与原告进行加盟费、保证金退费事宜。被告于2019年12月16日收到律师函，12月19日向原告发出工作协调函，要求原告继续履行合同，支付每月区域管理费和研发月费。2020年1月1日原告法定代表人高峰被移出玛雅山东总部各区域总服务部群。 2019年12月24日被告下店寻访时发现原告的门店已关闭，房屋对外出租，原告在胶州市××与××路路口重新开了一家玛雅房屋门店，被告2020年1月14日向该地址给原告法定代表人高峰又寄出律师函一封，寄递信息显示1月15日高峰签收了该函件。原告提供了拍于2020年4月23日的手机照片，表明该地址门头已没有玛雅房屋的标志。 原告为本次诉讼支出律师代理费28000元，被告为本次诉讼支出律师代理费为5000元。 另外，原告起诉前通过天眼查检索，发现玛雅永超涉及20多起诉讼，且为历史失信被执行人，被告名下也有多起法律诉讼。 本院认为，依法成立的合同，对双方当事人均具有约束力。本案中，原被告签订的《特许经营加盟合同》及《补充协议》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，系合法有效的合同，对双方具有约束力。虽然原告合同权利是从第三人受让取得，未直接向被告交纳加盟费、保证金，但根据涉案合同原告获得了完整的合同乙方主体资格，其前手的合同权利由原告完全继受，其前手交纳的加盟费、保证金应当视为原告交纳，被告对原告未实际交纳加盟费、保证金而不应领受退款的主张，本院不予支持。本案主要存在以下四项争议，本院认定如下： 一、被告有哪些违约行为？ 根据本院查明的案件事实，被告在合同履行中存在以下违约行为： 1.未将总特许经营人变更的重大信息向原告披露。虽然该特许经营权系在关联公司之间转让，且转出转入的两公司已共同声明，权利转让行为不影响被特许人、分特许人的权利义务，但依照《商业特许经营信息披露管理办法》第五条的规定属于应向原告披露的重要信息。 2.允许其他加盟商在胶州进行跨区域经营。《特许经营加盟合同》1.2.4约定：“甲方许可乙方使用特许经营资源承诺并保证：（1）甲方不许可其他任何第三人在特许区域内使用特许经营权的全部或部分权利；（2）不以任何形式在特许区域内使用特许经营权的全部或部分权利；（3）不向特许区域内其他任何第三人销售任何‘玛雅房屋’制式用品。”被告强调其他“玛雅房屋”人员跨区域经营的是胶州一手房业务，但并没有举证证明，而且《特许经营加盟合同》1.2.4条的被告承诺和保证没有限于“二手房”或者排除“一手房”，《特许经营加盟合同》和《补充协议》其他条款也未对1.2.4条作出进一步限定。即使《特许经营加盟合同》1.1条“宗旨”部分有原、被告“从事共同拓展二手房产的买卖、租赁中介服务市场”的约定，但该条款仅是愿景性的约定，不构成对1.2.4条被告承诺和保证的限制，与1.2.4条文义和逻辑上也没有冲突。 原告还主张被告存在未披露其涉及诉讼、总授权人为历史失信被执行人的违约行为，对此本院认为原告所举这两类信息均不属于《商业特许经营信息披露管理办法》第五条规定的应予披露的信息，被告无义务向原告披露。 二、合同是否已解除？ 被告的两项违约行为中，第1项因《商业特许经营管理条例》第二十三条第三款规定“特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同”，原告可以据此解除合同，亦符合《中华人民共和国合同法》第九十四条第五项的规定；第2项被告违反主要合同义务，足以致使合同目的不能实现，属于《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项规定的法定解除合同条件，因此原告要求解除合同的有充分的法律依据。《中华人民共和国合同法》第九十六条规定，“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。”据此，原、被告2018年2月1日签订的《特许经营加盟合同》及《补充协议》于被告收到原告解除合同律师函的2019年12月16日解除。 三、加盟费是否该退，退多少？ 被告依照《特许经营加盟合同》3.1条主张加盟费为被特许人向特许权人交纳的一次性费用，不应退还，并以商务部《商业特许经营管理办法》第十四条作为其法律依据。但是首先2008年1月29日公布的《商务部关于废止和宣布失效六个规章的决定》规定，自公布之日起废止《商业特许经营管理办法》，而目前实施的《商业特许经营管理条例》没有加盟费不予退还的规定；其次，《特许经营加盟合同》3.1条被《补充协议》第一条第3项修订替代，已不含“加盟费概不退还”的内容，相反《补充协议》第二条第7项约定：“乙方如有违反甲方钱款流程、作业规章制度流程、人员流通制度的行为，除一次性扣除保证金外，甲方有权撤销乙方加盟权利，仅退还未使用加盟费用，解除乙方加盟合同。”该约定表明即使乙方有违约行为，未使用加盟费也是可以退还的。因此，对被告关于加盟费为一次性费用且不用退还的抗辩，本院不予支持。结合《特许经营加盟合同》中对加盟费为“向授权人交纳的注册商标、专利及知识产权使用费”的定义，原告交纳的45万元加盟费应为10年合同履行期限的注册商标、专利及知识产权使用费，合同解除后加盟费未使用部分应予退还。双方合同存续期为2018年2月1日至2019年12月16日，之后原告在2020年1月14日之前仍在使用被告的品牌资源，期间仍应向被告支付加盟费，使用期间共计1年11个月另14天，折算后被告应退还原告加盟费361973元。 四、保证金是否应当退还？ 本案《补充协议》第一条第4项约定，“如乙方违反甲方特许经营加盟合同及本协议约定，甲方有权一次性扣除乙方交纳的保证金”，因本案原告有欠交品牌使用月费、研发费的违约行为，所以依照合同被告不退还原告保证金。 另外，本案《特许经营加盟合同》17.1条约定“败诉一方应当承担对方因诉讼而产生的诉讼费、律师费、调查费等相关费用”，按照诉讼费用的分担原则计算，被告还应承担原告因本案支出的律师费24521元。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百二十条之规定，判决如下： 一、原、被告于2018年2月1日签订的《特许经营加盟合同》及《补充协议》于2019年12月16日解除； 二、被告青岛玛雅投资管理有限责任公司于本判决生效之日起十日内退还原告青岛盛朗宜家房地产营销策划有限公司加盟费361973元，支付原告律师费24276元，以上共计386249元； 三、驳回原告青岛盛朗宜家房地产营销策划有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7563元，由被告青岛玛雅投资管理有限责任公司负担6557元，由原告青岛盛朗宜家房地产营销策划有限公司承担1006元。 如不服本判决，当事人双方可以在本判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并提交5份副本，上诉于山东省高级人民法院。 审 判 长  盛 建 人民陪审员  万思云 人民陪审员  巩秀香 二〇二〇年六月十九日 法官助理 彭蕴琪 书记员殷圣芳