浙江省嵊州市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0683刑初177号 公诉机关嵊州市人民检察院。 被告人罗岗，男，1991年1月30日出生，汉族，高中文化，务工，住四川省金堂县。因本案于2019年12月6日被刑事拘留，2020年1月10日被逮捕，同年4月20日变更为取保候审，同年5月6日被本院取保候审。 辩护人刘帅，四川经实文远律师事务所律师。 被告人罗杰，男，1991年3月6日出生，汉族，大专文化，个体经营，住四川省金堂县。因本案于2020年1月1日被刑事拘留，同年1月10日被逮捕，同年4月20日变更为取保候审，同年5月6日被本院取保候审。 辩护人朱俊刚、史浙军，、实习律师。 被告人肖喜舰，男，1998年3月4日出生，汉族，大专文化，农民，住四川省金堂县。因本案于2019年12月6日被刑事拘留，2020年1月10日变更为取保候审，同年5月6日被本院取保候审。 被告人张位，男，1993年6月11日出生，汉族，高中文化，农民，住四川省金堂县。因本案于2019年12月6日被刑事拘留，2020年1月10日变更为取保候审，同年5月6日被本院取保候审。 被告人肖莫杨，男，1999年4月8日出生，汉族，中专文化，农民，住四川省金堂县。因本案于2019年12月6日被刑事拘留，2020年1月10日变更为取保候审，同年5月6日被本院取保候审。 嵊州市人民检察院以嵊检一部刑诉[2020]90号起诉书，指控被告人罗岗、罗杰、肖喜舰、张位、肖莫杨犯开设赌场罪，于2020年4月25日向本院提起公诉，并建议判处被告人罗岗有期徒刑三年，酌情缓刑，并处罚金；被告人罗杰有期徒刑二年五个月，酌情缓刑，并处罚金；被告人肖喜舰、张位有期徒刑一年五个月，酌情缓刑，并处罚金；被告人肖莫杨有期徒刑一年二个月，酌情缓刑，并处罚金。本院于同月28日立案，依法适用简易程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。嵊州市人民检察院指派检察员李杨出庭支持公诉，上述各被告人及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 嵊州市人民检察院指控： 2018年5月左右至2019年12月期间，被告人罗岗、罗杰经事先商量，从网络上购得ＰＣ赌博软件，在四川省成都市金堂县现代生态水城4栋2单元4号房间内，创建ＱＱ赌博群，拉邀在嵊州的参赌人员蒋某等人进群以押注的方式进行赌博。期间，招揽了被告人肖喜舰、张位参与管理ＱＱ赌博群，并支付给被告人肖喜舰、张位赌博群盈利的10%作为分红。2019年2月左右，被告人罗岗、罗杰又开始运营一款“牛牛”赌博ＡＰＰ，拉邀参赌人员到ＡＰＰ上以“牛牛”方式赌博，并从赢家处按约5%的比例抽头，并招揽被告人肖莫杨负责该ＡＰＰ的运营，并按该ＡＰＰ获利约15%的比例给予被告人肖莫杨分成。至案发，被告人罗岗、罗杰分别非法获利人民币至少90万元，被告人肖喜舰、张位分别非法获利人民币10万元左右，被告人肖莫杨非法获利人民币7万元左右。 案发后，被告人罗杰主动向公安机关投案，如实供述其犯罪事实。公安机关从被告人罗岗、罗杰、肖喜舰、张位、肖莫杨处扣押手机、银行卡、电脑硬盘等物品存于嵊州市刑事涉案财物管理中心。从被告人肖莫杨处扣押参与赌博的银行卡、微信内的钱款人民币2300元，从被告人张位处扣押赌博微信号内钱款人民币7914元，从被告人罗岗处扣押赌博上下分银行卡内钱款人民币542800元。被告人罗岗的亲属代为退缴人民币90万元，被告人罗杰的亲属代为退缴人民币50万元，上述钱款暂存于嵊州市公安局。 上述事实，各被告人在开庭审理过程中亦无异议，且公诉机关提交了户籍证明、扣押决定书、抓获经过、银行交易记录等书证；证人蒋某、周某、习某等人的证言；被告人罗岗、罗杰、肖喜舰、张位、肖莫杨的供述与辩解；搜查笔录、远程勘验工作记录等；微信截图、支付宝交易记录等证据，上述证据经法庭质证无异，足以认定。 另查明，本案在审理过程中，被告人罗杰向本院退缴赃款人民币400000元，被告人肖舰喜、张位分别向本院退缴赃款人民币100000元，被告人肖莫杨向本院退缴赃款人民币70000元。 本院认为，被告人罗岗、罗杰、肖喜舰、张位、肖莫杨以营利为目的，结伙利用网络开设赌场抽头获利，其行为已构成开设赌场罪，情节严重，应依法惩处。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。被告人罗岗、罗杰在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人罗杰犯罪以后自动投案，如实供述其罪行，系自首，依法予以减轻处罚；被告人肖喜舰、张位、肖莫杨在共同犯罪中起次要或辅助作用，系从犯，依法予以减轻处罚。各被告人归案后自愿认罪认罚，并均已退缴其所得赃款，根据本案的犯罪性质及被告人的悔罪表现等，可酌情从轻处罚并适用缓刑。公诉机关提出的量刑建议基本适当。被告人罗岗、罗杰的辩护人提出的相关辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人罗岗犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年六个月，并处罚金人民币十四万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后即缴纳）。 二、被告人罗杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年五个月，缓刑三年八个月，并处罚金人民币十二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后即缴纳）。 三、被告人肖喜舰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后即缴纳）。 四、被告人张位犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后即缴纳）。 五、被告人肖莫杨犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后即缴纳）。 六、本案扣押于公安机关的作案工具手机、银行卡、电脑硬盘等物品以及赌资、违法所得人民币1953014元，退缴在本院的违法所得人民币670000元予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  郑玉清 人民陪审员  傅明炯 人民陪审员  徐苏幸 二〇二〇年六月九日 书 记 员  马生燕 附本案引用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第二十六条第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。