广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书(2020)粤2071民初34号原告（反诉被告）：黄俊明，男，1981年9月16日出生，汉族，住广东省中山市东区*******************，公民身份号码442************316。委托诉讼代理人：罗春宝，广东中亿律师事务所律师。委托诉讼代理人：欧阳艳君，广东中亿律师事务所律师。被告（反诉原告）：深圳麦希影院管理有限公司，住所地广东省深圳市福田区福田街道福安社区*******新华保险大厦22层2401C，统一社会信用代码913**********479XW。法定代表人：刘凯军，执行董事。委托诉讼代理人：朱英钧，该公司员工。第三人：中山市奇幻电影院有限公司，住所地广东省中山市石岐区***********第8F001卡商铺，统一社会信用代码914**********489XX。法定代表人：黄俊明，总经理。委托诉讼代理人：罗春宝，广东中亿律师事务所律师。委托诉讼代理人：欧阳艳君，广东中亿律师事务所律师。原告黄俊明（反诉被告，以下统称原告）与被告深圳麦希影院管理有限公司（反诉原告，以下统称被告，简称麦希管理公司）、第三人中山市奇幻电影院有限公司（以下简称奇幻电影公司）委托合同纠纷一案，本院于2020年1月2日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄俊明、第三人奇幻电影公司共同委托诉讼代理人欧阳艳君，被告麦希管理公司委托诉讼代理人朱英钧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄俊明向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付2019年9月至2019年10月14日的收益款217000元；2.原告没收被告已付保证金30万元。诉讼中原告变更诉求1金额为217741元。事实和理由:2018年9月15日，原告与被告(曾用名：上海麦希影院管理有限公司）、第三人奇幻电影公司签署《中山奇幻电影院委托管理服务协议》，三方确认第三人、原告委托被告以净现金流保底方式对奇幻电影院进行日常经营管理，托管期限自2018年9月15日起至2019年9月14日止。涉案协议第5.2条约定：三方一致同意并确认，在托管期限内，被告以目标影城经营收入为原告提供每年￥2200000（大写：人民币贰佰贰拾万元）的托管保底收益，该托管保底收益按月均摊支付（如果影城收益不达标，由被告补足），于每个月的10日前向原告支付本月的托管保底收益。第12.6条约定：自竞品影城正式营业之日起，如目标影城尚未转让的，每月保底收益变更为人民币15万元（大写：壹拾伍万元整）。直至2019年10月14日，被告才与原告解除托管关系，向原告交还奇幻电影院的整体经营权。截至起诉之日，被告仍未向原告支付2019年9月至2019年10月14日的收益款217741元。因被告逾期支付收益款，已构成违约，原告有权依据涉案协议第12.3条约定，没收被告已付的履约保证金30万元。原告为维护自身合法权益，特具状起诉。望判如诉请。被告麦希管理公司辩称：一、被告系一家专业从事电影院管理经营的公司。原告投资设立了第三人奇幻电影公司，并以此奇幻电影公司为主体开设经营了位于中山市石岐区***********第8F001的奇幻电影院。2018年9月15日，被告、第三人和原告共同签署了《中山奇幻电影院委托管理服务协议》（以下简称托管协议），约定由被告对奇幻电影院进行全权托管，托管期为1年，至2019年9月14日为止。被告托管奇幻电影院期间，以奇幻电影院的经营收入向原告支付保底收益，奇幻电影院资金不足以支付保底收益时，由被告补足。（托管协议第5.2条）。根据托管协议第6.1条、第6.2条和6.3条的约定，奇幻电影院的收支由被告和原告共管，尤其是银行账户，双方各执密钥，只有双方均同意的情况下，方可操作奇幻电影院账户的支出。另外，根据托管协议第12.3条，被告向原告支付履约保证金30万，该保证金应在托管到期后5日内返还给被告。因原告保留有被告30万的保证金，并且奇幻电影院账户中还留有可支付保底收益的资金，两项资金之和远大于原告应收取的最后一期保险收益。所以，在2019年9月14日托管协议到期的情况下，被告没有在2019年9月10日操作奇幻电影院账户进行付款，将最后一期保底收益支付给原告。之后，双方亦有就托管协议的延期进行沟通协议。所以在托管协议在9月14日到期后，双方没有立即办理托管终止的交接工作，双方延续托管合作至2019年10月14日完成托管终止的交接。截止2019年10月14日，奇幻电影院账户中可用于支付保底收益的银行存款余额213517.34元，均已经随着托管终止而移交给黄俊明（包括中国银行中山分行的账户余额173384.37元，中国建设银行中山水云轩支行的账户余额40132.97元）。被告移交给原告的奇幻电影院账户余额213517.34元，加上付给原告的保证金30万，合计513517.34元，远超过原告应收取的保底收益。但是，原告仍以被告违约为由，要求被告承担30万元的违约责任。二、基于上述事实，被告认为不应当就上述事实和行为向原告承担违约责任，理由如下：1.被告与原告之间互负金钱债务，可合理抵销，如前所述，争议事件发生在合同即将到期、双方需要就合同终止进行结算的特殊时期，在双方互负金钱债务且原告应返还保证金金额始终超过应收取的保底收益金额的情况下，被告可主张以抵销方式结算双方债务。2.无论是主张违约损失赔偿，还是主张违约金，权利人对于违约责任的主张都应当以《中华人民共和国合同法》第113条规定的损失为基础，即损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案中被告的被诉行为未导致原告遭受任何的损失，却意欲没收被告30万保证金，显然不符合合同法关于判定违约责任的原则。综上，原告的诉求没有事实和法律依据，请求法院依法驳回其诉讼请求。第三人奇幻电影公司述称，1.在原告与被告办理交接时，虽然奇幻电影公司账户上显示有约22万元，但实际上该部分款项并不足以偿还被告对奇幻电影公司进行托管期间所欠下的债务如租金、水电费以及分给大地院线的分账款，因此原告接收奇幻电影公司后将账户内的款项均用于偿还了被告所欠下的债务，并另外进行了垫支，因此被告在答辩状中所述账户的余额足以支付原告的保底收益，与事实不符。2.被告提交的反诉状中的计算表有误，“被告应收款”一栏有实际上不属于被告应收款项，而是应当作为奇幻电影公司经营期间的收入。被告麦希管理公司向本院提出反诉请求：请求原告向被告返还履约保证金125474.06元。事实和理由：第三人（甲方）、原告（乙方）与被告（丙方）于2018年9月15日就中山市石岐区***********第8F001的奇幻电影院签订了《中山奇幻电影院委托管理服务协议》，嗣后又签订了《补充协议》。托管协议第12.3条约定“本协议各方一致同意，自本协议签订生效之日起15日内丙方或丙方的受托人向乙方的私人账户汇入30万元（大写：叁拾万元整），作为履约保证金，该笔保证金自合同终止或托管到期后5日内无息返还至丙方的基本账户，如丙方违约，上述保证金不予退还。”托管协议签订后，被告已于2018年9月30日向原告支付了履约保证金30万元。托管协议已于2019年9月14日届满终止，且奇幻电影院已于2019年10月14日移交原告。经过对奇幻电影院的债权债务进行结算，原告应当向被告返还履约保证金剩余款项125474.06元。被告无任何违约行为，原告应于托管期限届满后5日内将履约保证金返还给被告，但原告至今未返还。综上，被告向法院提起反诉，请求法院维护被告的合法权益。原告黄俊明辩称：1.根据托管协议第5.2条约定，被告应于每月10日前向原告账户支付本月的托管保底收益，合同第8.6条约定，被告保证按期足额向原告支付保底收益，但被告在其答辩状以及反诉状中均已自认其未在2019年9月10日前支付2019年9月的保底收益，也未在2019年10月10日前支付2019年10月的保底收益，因此被告未按期支付2019年9月、10月的保底收益，已构成违约，依据合同第12.3条，因被告违约，则保证金30万元无须退还，原告有权没收，因此被告主张退还保证金，没有任何事实依据，请法院予以驳回。2.如果要退回保证金，原告对被告计算的保证金数额有异议，经原告计算，也是不需要退回保证金的。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1.被告麦希管理公司全称深圳麦希影院管理有限公司，成立日期为2013年5月6日，原企业名称为上海麦希影院管理有限公司，经营范围包括影院管理、企业经营管理、商务信息咨询等。第三人奇幻电影公司为自然人独资有限责任公司，成立于2014年9月23日，经营范围包括电影放映等，被告黄俊明为该公司法定代表人。2.2018年9月15日，奇幻电影公司作为甲方、黄俊明作为乙方、上海麦希影院管理有限公司作为丙方签订《中山奇幻电影院委托管理服务协议》，约定：由甲方、乙方委托丙方以净现金流保底方式对中山奇幻电影院（即目标影城）进行日常经营管理，托管期限为2018年9月15日起至2019年9月14日止；乙方享有无风险获得保底收益的权利，在托管期限内，丙方以目标影城经营收入为乙方提供每年220万的托管保底收益，该等托管保底收益丙方按月均摊支付（如果影城收益不达标，由丙方补足），于每个月的10日前向乙方支付本月的托管保底收益，如托管最后一个月度不足一个月，则按照当月实际托管天数除以30所得的比例计算当月的托管保底收益；丙方按每月25000元向甲方收取托管费，此托管费纳入目标影城当年的运营成本，不影响乙方在本合同项下的保底收益；目标影城每日收入由丙方委派的影城管理人员上交予甲方、乙方委派的出纳收讫后，尽快按天转存至目标影城的公司基本账户内，由丙方总部、影城管理人员、影城出纳三方每日进行收入对账，做到日清月结；所有支出款项，均有目标影城的公司基本账户转账支付。目标影城需要支付房租、物业费、水电费等基本费用，甲方、乙方需负责提供相应发票或要求有关收款方提供相应发票；除上述房租、物业费、水电费等基本费用外，其他由丙方接管后目标影城发生的经营性支出，应由丙方向第三方索取发票或其他税前扣除凭证；任何一方不履行或不完全履行本协议约定义务，应承担违约责任，并赔偿由此给对方造成的损失；丙方逾期60天，无正当理由未向乙方足额支付保底收益款项的，甲方、乙方有权利即时免责解除本协议，除上述保底收益外，丙方仍应按本协议10.2约定向乙方支付违约金；丙方向乙方的私人账户汇入30万元作为履约保证金，该笔保证金自合同终止或托管到期后5日内无息返还至丙方的基本账户，如丙方违约，上述保证金不予退还；如竞品影城未正式营业前，每月保底收益均不变更，自竞品影城正式营业之日起，如目标影城未转让的，每月保底收益变更为15万元。该服务协议还约定了其他事项。上述协议签订后，上海麦希影院管理有限公司于2018年9月21日起正式托管奇幻电影院。2019年5月20日，三方又签订了《中山奇幻电影院委托管理服务协议补充协议》，约定将《中山奇幻电影院委托管理服务协议》的上海麦希影院管理有限公司名称变更为深圳麦希影院管理有限公司（也即本院简称的麦希管理公司），并明确由于竞品影城已营业，因此从2019年2月1日起，每月托管保底收益变更为15万元。3.2019年10月14日，合作各方解除托管关系，麦希管理公司向黄俊明及奇幻电影公司交还奇幻电影院的整体经营权，双方进行了财务结算及财务交接，但没有达成最终经各方确认的结算协议。庭审中，各方确认在解除托管后奇幻电影公司、黄俊明接手时，第三人银行账号里余额为228254.65元。在解除托管并由奇幻电影公司、黄俊明接手后，奇幻电影公司与奇幻电影院的场地管理方中山市溢彩大信新都汇商业管理有限公司结清了尚欠的物业管理费、水电费以及该两项费用的滞纳金，合计124152.52元。该数额在麦希管理公司提交的反诉证据（中山奇幻电影院结算表）中亦得到印证。根据麦希管理公司提交的反诉证据（中山奇幻电影院结算表）显示，在2019年10月14日移交时，麦希管理公司计算的应付款为1225872.27元，而应收款（含30万元履约保证金）为1351346.33元，因此麦希管理公司认为两者之差125474.06为黄俊明应退还的款项。奇幻电影公司、黄俊明没有在该份结算表上签字确认，并认为：1.30万元履约保证金不应作为应收款；2.淘票票应收款-票款602455元直至2020年1月6日才由广州万希影城有限公司退还奇幻电影院账号，在此之前由黄俊明垫付了该部分债务，后奇幻电影公司收到款后才退还给黄俊明。为证明其主张，当庭提交了广州万希影城有限公司的企业信用报告以及转账记录两份证据。本院认为：奇幻电影公司、黄俊明将中山奇幻电影院（即目标影城）委托上海麦希影院管理有限公司经营管理，黄俊明收取固定保底收益，奇幻电影公司、黄俊明与上海麦希影院管理有限公司形成委托合同法律关系。各方因委托事务签订的《中山奇幻电影院委托管理服务协议》、《中山奇幻电影院委托管理服务协议补充协议》合法有效，各方应恪守履行。麦希管理公司（全称深圳麦希影院管理有限公司）由上海麦希影院管理有限公司变更名称而来，故上海麦希影院管理有限公司在本案中合同的权利义务由麦希管理公司承接。《中山奇幻电影院委托管理服务协议》、《中山奇幻电影院委托管理服务协议补充协议》已履行期满，本案争议的焦点系双方在服务协议终止前后及交接过程中是否存在违约行为？如有违约，应在多大范围内承担违约责任。上述两份服务协议条文非常清晰记载了麦希管理公司负有在每月10日前支付保底收益以及支付经营期间各项费用的义务，但其至今未向黄俊明支付2019年9月及10月14日前的保底收益217741元，已经构成违约。同时，麦希管理公司对于其经营期间尚欠的各项费用依约定负有结清的义务，而其至今尚余物业管理费、水电费等费用未结清，亦属于违约行为。麦希管理公司辩称账户余款228254.65元加上30万元履约保证金已经足以支付保底收益以及其他尚欠债务，但事实上，黄俊明以及奇幻电影公司已经举证证明在2020年1月6日淘票票应收款-票款602455元到账前，目标公司账户余额尚不足以清偿各种债务，须由黄俊明予以垫付。麦希管理公司将履约保证金30万用于抵扣各种债务的做法未得到各方的同意，该30万履约保证金是否应返还，该返还多少尚未明确，故不应当作为双方互负债务予以抵扣。因此，麦希管理公司的抗辩理由不成立，本院不予采纳。综上，麦希管理公司违约，应承担相应的违约责任。从麦希管理公司提交的中山奇幻电影院结算表可知，加上履约保证金在内的应收款项为1351346.33元，而应付款项（含固定收益款217741元）为1225872.27元，两者的差额仅为125474.06元，即该125474.06元为麦希管理公司无违约情况下应收回的履约保证金，而现在麦希管理有限公司违约，因此造成黄俊明垫付了费用造成了损失，即使黄俊明没收30万元履约保证金，实际获补偿的金额最多也是125474.06元，该违约补偿金额并不过分，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第三百九十六条，《中华人民共和国公司法》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告深圳麦希影院管理有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告黄俊明支付2019年9月至2019年10月14日的收益款217741元；二、被告深圳麦希影院管理有限公司交付给原告黄俊明的30万元履约保证金归原告黄俊明所有；三、驳回反诉原告深圳麦希影院管理有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8970元，减半收取为4485元（原告黄俊明预交），由被告深圳麦希影院管理有限公司负担（被告深圳麦希影院管理有限公司于本判决生效之日起七日内迳付原告）。反诉案件受理费1404元（反诉原告已预交），由反诉原告深圳麦希影院管理有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员 谢 灏二〇二〇年六月十九日书记员 梁楚英梁琳