新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新01民终1933号 上诉人（原审被告、反诉原告）：王珍银，男，1973年5月28日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：崔拥军，江苏正都律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、反诉原告）：杨爱国，男，1969年10月10日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市。 委托诉讼代理人：王子涵，新疆赛天律师事务所律师。 上诉人王珍银因与被上诉人杨爱国提供劳务者受害责任纠纷一案，不服乌鲁木齐市天山区人民法院（2019）新0102民初10160号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月3日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 王珍银上诉请求：1.撤销一审判决，将案件发回重审或依法改判；2．判决杨爱国向王珍银返还垫付费用25758.83元；3．由杨爱国承担本案上诉费用。事实和理由：一审法院认定事实不清，并没有查清王珍银在事故中存在何种过错，以及杨爱国是否存在过错，导致适用法律错误。一审法院认定误工费标准过高，适用法律错误。杨爱国无固定收入，属于装修行业从业人员，应当依据乌鲁木齐人力和社会资源保障局发布的2019《乌鲁木齐市劳动力市场部分行业、工种（岗位）2019年工资指导价位表》中的装修工资中位数4104元/月确定误工费标准。一审法院认定护理费时间有误，护理人员工资标准过高，适用法律错误。一审法院认定护理天数为111天，王珍银认为，该天数应当为109天，同时一审法院按在岗职工平均工资认定护理费标准，不符合法律规定，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。杨爱国护理人员为其妻子，护理人员并没有工作，应当按照劳动力市场护理人员的收入标准3527元/月确定护理费，一审法院适用法律错误。杨爱国在提供劳务过程中存在重大过错，依据《中华人民共和国侵权责任法》规定，其自己应承担相应的事故责任。王珍银要求对方承担70%的责任有事实依据。 杨爱国辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。杨爱国无法举证其所减少的误工费，故依据相关司法解释，一审认定的误工费于法有据。关于杨爱国的过错问题，一审中双方已经认可雇佣关系的存在。关于护理费的问题，不认可对方曾经提供过护理。 杨爱国向一审法院起诉请求：1．判令王珍银支付医疗费184.85元；2．判令王珍银支付误工费24588.9元；3．判令王珍银支付护理费24588.9元；4．判令王珍银支付伤残赔偿金65528元；5．判令王珍银支付住院伙食补助费3240元；6．判令王珍银支付营养费2250元；7．判令王珍银支付交通费2845元；8．判令王珍银支付鉴定费830元；9．判令王珍银支付精神抚慰金2000元；10．本案诉讼费由王珍银承担。 王珍银向一审法院反诉请求：1.判令杨爱国承担住院期间的医疗费33798.33元；2.判令杨爱国承担120车费、拍片、急诊、药品、就诊等费用3000元；3.判令杨爱国承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：杨爱国受雇于王珍银。2019年4月27日，杨爱国在进行房屋装修操作时，从脚手架上跌落，被送往新疆生产建设兵团医院接受诊疗。2019年5月24日，该医院出具出院诊断证明书，载明：入院日期：2019年4月27日，出院日期：2019年5月24日；出院诊断：1．腰椎压缩性骨折（胸12腰1腰2）2．左枕部皮下血肿；出院时医嘱：1．继续佩戴腰围适当活动、避免腰部过度活动、弯腰持重等，3周后来院复查，期间如有不适及时就诊；2．建议全休叁月，期间陪护一人，加强饮食及营养支持，促进骨折愈合；3．骨折愈合后可取出内固定；4．定期复查，不适随诊。住院期间的医疗费为33798.33元，王珍银预交35000元，尚余1201.67元，由新疆生产建设兵团医院退还予杨爱国。审理中，杨爱国同意从总金额中扣除该款项。杨爱国亦认可在2019年4月27日至同年5月2日其住院期间，王珍银派人进行陪护，同意扣除此期间的护理费。2019年8月16日，杨爱国在江苏省东台市安干中心卫生院接受诊疗，花费医疗费114元，其中个人支付金额为59.25元。2019年9月11日，杨爱国在新疆生产建设兵团医院又接受诊疗，花费医疗费125.6元。杨爱国的户籍地为江苏省东台市，2019年5月2日至同年8月20日期间，其妻子及本人乘坐火车自江苏省南京市之间往来，花费交通费总计3005元。杨爱国又酌情主张在乌鲁木齐市的交通费500元。但未举证。王珍银反诉要求杨爱国承担120车费、拍片、急诊、药品、就诊等费用总计3000元。但未提供证据，杨爱国仅认可王珍银花费医疗费及急救费为190元。为此王珍银提供证人拟证实发生事故的责任在于杨爱国，受伤期间，提供了陪护、餐食、营养，相关的费用由其垫付。杨爱国对证人证言不予认可，提出证人与王珍银之间系雇佣关系。另查，2019年8月24日，杨爱国委托新疆卓鼎（双语）司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定。2019年9月4日，新疆卓鼎（双语）司法鉴定所作出新卓法临鉴字（2019）第259号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人胸12腰1腰2压缩性骨折符合X（十级）伤残。杨爱国花费鉴定费830元。王珍银对该鉴定书的真实性无异议。杨爱国自2017年9月21日至2019年4月14日期间居住于乌鲁木齐市。 一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”据此规定，劳务关系是否存在与接受劳务一方是否存在过错，是王珍银是否承担赔偿责任的法律基础。本案双方形成提供劳务关系，双方对此并无异议。本案争议的焦点是王珍银对杨爱国的受伤是否存在过错。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”王珍银作为雇主，依法对雇员杨爱国的职业活动负有安全注意和劳动保护的职责义务。王珍银称杨爱国在此次事故中，存在过错，应承担30％的责任。为此提供证人进行证实。杨爱国认为王珍银与证人之间系雇佣关系，存在利害关系，对证人证言不予认可。王珍银对反驳理由又未提供其他有效证据与证人证言相互印证，故一审法院对王珍银的该理由不予采信。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。杨爱国花费的医疗费总计184.85元，根据诊断证明等证据确定系合理的治疗，故一审法院对杨爱国要求王珍银赔偿医疗费184.85元的诉讼请求予以支持。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。杨爱国的误工时间为117天（27天＋90天），误工费为24930.36元（76709元／年÷12个月÷30天×117天），杨爱国主张误工费为24588.9元，不违反法律规定，一审法院予以支持，从中扣除杨爱国认可应退还王珍银的款项1201.67元，王珍银赔偿误工费的金额为23387.23元（24588.9元-1201.67元）。护理费是根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。根据医疗机构的护理意见，参照本地在岗职工平均工资水平，原审法院认定护理期限总计为117天（27天＋90天），护理费应为24930.36元（76709元／年÷12个月÷30天×117天），审理中，杨爱国认可王珍银派人陪护6天，扣除该期间的护理费1278.48元（76709元／年÷12个月÷30天×6天），王珍银赔偿杨爱国护理费23651.88元（24930.36元-1278.48元）。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。王珍银赔偿杨爱国残疾赔偿金65528元（32764元／年×10％×20年）。住院伙食补助费参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，应为3240元（120元／天×27天）。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。对该主张杨爱国未提供相应有效的证据加以证实，故应承担不利的后果，杨爱国要求王珍银赔偿营养费2250元的诉讼请求，一审法院不予支持。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。一审法院酌定交通费为1025元。杨爱国为其伤残等级委托有关部门进行鉴定，花费鉴定费830元，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十二条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。”的规定，对该费用，王珍银理应承担赔偿责任。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定：因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。杨爱国要求王珍银赔偿精神损害抚慰金2000元的诉讼请求并不符合上述法律规定，故一审法院对杨爱国的该项请求不予支持。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。王珍银未提供充分有效的证据证实其反诉请求，故原审法院对王珍银反诉要求杨爱国承担住院期间医疗费33798.33元及承担120车费、拍片、急诊、药品、就诊等费用3000元的请求不予支持。综上所述，杨爱国诉讼请求合理的部分，一审法院应予支持。王珍银的反诉请求不成立，一审法院不予支持。判决：一、王珍银赔偿杨爱国医疗费184.85元；二、王珍银赔偿杨爱国误工费23387.23元；三、王珍银赔偿杨爱国护理费23651.88元；四、王珍银赔偿杨爱国残疾赔偿金65528元；五、王珍银赔偿杨爱国住院伙食补助费3240元；六、王珍银赔偿杨爱国交通费1025元；七、王珍银赔偿杨爱国鉴定费830元；八、驳回杨爱国的其他诉讼请求；九、驳回王珍银的反诉请求。 本院二审期间，上诉人提供的录音证据并非新证据且并不能证实其所陈述的意见，被上诉人并不认可。对一审查明相关事实本院予以确认。 本院认为，本案相关证据证实，王珍银与杨爱国存在劳务关系，作为提供劳务一方的被上诉人杨爱国因提供劳务过程中受伤，作为接受劳务一方的王珍银理应对杨爱国的损害后果承担相应的赔偿责任。本案相关证据证明，作为接受劳务一方的上诉人王珍银，在其提供的用于操作的工作平台相应设施及设备中，在相对的高空作业中明显存在不符合施工安全标准，且并未尽到监督管理责任，导致施工中施工人未进行安全带配戴，正是基于上述原因导致杨爱国从平台滑落时，因并无相应的安全保障措施造成相应的损害后果。目前王珍银并无证据证明，其相应的设备符合安全作业标准，系被上诉人杨爱国因违反操作规范导致的自身损害后果，故对王珍银认为杨爱国在本案中，应当对自身损害后果承担相应责任并按70%比例分担责任的上诉理由，本院不予采纳。因此，一审法院认定本案杨爱国的损害后果，应由接受劳务一方的王珍银承担全部责任，并驳回王珍银的反诉请求，本院认为认定事实及适用法律并无不妥。本案中，一审法院根据相应事实及医疗诊疗证据，认定杨爱国因伤病住院期间的相应费用，包括误工费、护理费用符合本案事实，计算认定赔偿标准并不违反相应法律规定。关于伤残鉴定问题，王珍银在一审中明确表示认可，并无书面申请明确表示重新鉴定。且本案其二审中并无证据证实，鉴定意见书中对伤残鉴定所根据的鉴定资料存在明显不客观，不真实。故对王珍银认为一审法院认定误工费、护理费及伤残鉴定等存在认定事实及适用法律有误的上诉理由，本院亦不予采纳。 综上所述，王珍银的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3172.12元，由王珍银负担。 本判决为终审判决。 审判长 蔡 联 审判员 王朋坤 审判员 张 睿 二〇二〇年六月二十四日 书记员 李 建