陕西省西安市中级人民法院民  事  判  决  书（2020）陕01知民初32号 原告：张墨一，男，1986年9月25日出生，汉族，长春市墨一概念艺术文化传媒有限公司执行董事，住长春市绿园区春城街道和平大街委79组。委托诉讼代理人：薛舒尹，北京大成（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱辉，北京大成（苏州）律师事务所律师。被告：陕西新月知微电子娱乐有限公司，住所地：陕西省西安市高新区科技路海星城市广场综合楼11108室。法定代表人：曹哲，经理。委托诉讼代理人：李云祺，陕西丰瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：马科，陕西丰瑞律师事务所律师。原告张墨一与被告陕西新月知微电子娱乐有限公司（以下简称陕西新月公司）著作权侵权纠纷一案，本院于2020年1月3日立案后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张墨一的委托诉讼代理人薛舒尹、朱辉，被告陕西新月公司的委托诉讼代理人李云祺、马科到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张墨一向本院提出诉讼请求：一、判令被告立即停止侵权，向原告书面赔礼道歉；二、判令被告向原告赔偿经济损失人民币100万元；三、判令被告赔偿原告维权所遭受的经济损失人民币5万元；四、本案全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：一、原告系国际知名的插画家，绘本画师，影视游戏美术概念设计师，其代表作品《水浒传》《西游记》《百鬼夜行》等一系列作品，代表了国内插画行业的最高水平（之一），深受业内好评，其作品多次获奖，亦获得了包括国际影视游戏出版邮票等产业在内的市场良好口碑和美誉度，其精心创作的《西游十年》画集已经于2019年由天津人民美术出版社出版，并由六小龄童先生作序，深受市场好评，原告已经形成了广泛艺术影响力和知名度。二、据原告方面人员在线监测，被告在制作出品之《肉身坐佛》“剧本杀八人谋杀惊悚古风推理桌游”中结构性，主导性的侵犯了原告享有完整知识产权的七项数字美术作品，纵观被告游戏，在构成游戏的主要内容，角色，架构，占比，观感，参与度，互动度，体验度上，此项游戏均实质性的构成了完整侵权，这是对原告多年呕心沥血之创作艺术成果的根本性无视，践踏性侵权，这种毫无知识产权保护理念和价值观的行为不仅是严重违反知识经济道德底线，也构成了根本性的知识产权盗窃，对于原告来说，在精神和经济两个方面，都已经构成严重损害。三、进一步分析，被告在制作此款大型游戏时，不可能不知道其中主要角色的人像造型外观内涵和细节属于原告，被告不仅不按照国家著作权法的规定，主动和原告取得联系，在达成共识的基础上形成正式的授权机制，合法使用，却代之以公然无视，肆无忌惮的盗窃，原样照搬，并大规模市场销售侵权作品，被告盗版侵权行为性质之严重，是不言而喻的。原告曾经向被告发送律师函，要求赔偿损失，但被告置之不理。综上，原告特具此状，起诉至贵院，请依法判决。 被告陕西新月公司辩称，原告称被告侵犯其著作权没有事实依据，原告目前提供的证据无法证明其对涉案的图片享有著作权，原告诉请没有事实依据和证据支持。被告出品的《肉身坐佛》作品结构、内容、角色内涵、故事情节均系被告自主创作，仅在剧本卡背面使用了涉案争议图片，并不存在原告所称在游戏主要内容、角色、架构占比、观感、参与度上完全侵犯原告的知识产权行为。被告在收到原告《律师函》后，为了防止不良影响，已主动下架原来产品，并未置之不理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，综合双方举证质证及本院认证情况，本院对如下事实予以确认：原告系插画师，曾出版发行由六小龄童作序的画集《西游十年》。自2013年起，原告以水浒人物为灵感，先后创作了地异星-白面郎君-郑天寿（2014年11月3日创作）、地丑星-石将军-石勇（2015年10月10日创作）、天寿星-混江龙-李俊（2016年11月12日创作）、地退星-翻江蜃-童猛（2016年12月26日创作）、地文星-圣手书生-萧让（2018年4月17日创作）、地巧星-玉臂将-金大坚（2018年5月21日创作）、地明星-铁笛仙-马麟（2018年9月27日创作）七幅人物美术作品。根据原告提交的北京市国信公证处出具的（2019）京国信内民证字第03008号《公证书》记载，2019年5月30日，原告的委托代理人苏宁向公证处申请对其浏览相关网页的内容及过程进行证据保全公证。根据公证书所附原告的微博截图显示，原告于2015年10月10日发表《地丑星-石将军-石勇》，2016年1月11日发表《地异星-白面郎君-郑天寿》，2016年12月4日发表《天寿星-混江龙-李俊》，2017年1月17日发表《地退星-翻江蜃-童猛》，2018年5月18日发表《地文星-圣手书生-萧让》，2018年6月26日发表《地巧星-玉臂将-金大坚》，2018年10月20日发表《地明星-铁笛仙-马麟》，上述美术作品均在原告的微博账户发表。根据原告提交的北京市国信公证处出具的（2019）京国信内民证字第03007号《公证书》记载，2019年5月30日，原告的委托代理人苏宁向公证处申请对其浏览相关网页的内容及过程进行证据保全公证。根据公证书所附截图显示，被告经营的淘宝店铺“GoDan谋杀之谜正版实体剧本”销售的《肉身坐佛像8人谋杀之谜原创正版惊悚古风剧本杀推理桌游》售价为378元，累计评论260条，交易成功为58笔。该桌游系被告出品，在产品介绍、桌游包装盒及人物剧本卡片中使用了涉案的7幅美术作品。该桌游包装盒印有“陕西新月知微电子娱乐有限公司出品”字样。2019年8月5日，原告向被告邮寄了《律师函》，要求被告停止侵权、赔偿损失。当庭经过比对，在被告生产销售的《肉身坐佛》桌游人物中，方慧与天寿星-混江龙-李俊、李一与地文星-圣手书生-萧让、步青云与地巧星-玉臂将-金大坚、白生与地明星-铁笛仙-马麟、未七与地退星-翻江蜃-童猛、长孙伯与地异星-白面郎君-郑天寿、孙仲与地丑星-石将军-石勇整体形象、视觉效果上基本一致，原、被告双方对此不持异议。本院认为，本案的争议焦点在于：一、原告的诉讼主体是否适格；二、被告的行为是否侵犯原告的著作权；三、如果构成侵权，本案的民事责任应如何承担。一、关于原告的诉讼主体是否适格《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款规定：“当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为证据。”原告在本案中请求保护的涉案作品是七幅美术作品，原告已就该美术作品提交了原始文件及在微博的首次发表记录，在无相反证据情况下，可以认定原告为涉案作品的著作权人，故本案中原告诉讼主体适格。二、关于被告的行为是否侵犯原告的著作权根据原告提交的《公证书》显示，被告在其经营的网店“GoDan谋杀之谜正版实体剧本”销售涉案被控侵权产品，同时，被控侵权产品的外包装上记载的生产厂商亦为被告。经对比，被控侵权产品的外观与涉案美术作品已构成实质性近似。因此，被告的生产和销售行为构成对原告著作权的侵犯。三、关于被告应承担的侵权责任《中华人民共和国著作权法》第四十八条规定：“有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任；同时损害公共利益的，可以由著作权行政管理部门责令停止侵权行为，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，并可处以罚款；情节严重的，著作权行政管理部门还可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等；构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外；…。”本案中，被告存在侵犯原告著作权的行为，故对原告请求被告停止侵权的诉讼请求，本院依法予以支持。对于本案损失赔偿额的计算，根据《中华人民共和国著作权法》第四十九条“侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿”、《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“权利人的实际损失或者侵权人的违法所得无法确定的，人民法院根据当事人的请求或者依职权适用著作权法第四十九条第二款的规定确定赔偿数额。人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑作品类型、合理使用费、侵权行为性质、后果等情节综合确定”、第二十六条“著作权法第四十九条第一款规定的制止侵权行为所支付的合理开支，包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。人民法院根据当事人的诉讼请求和具体案情，可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内”之规定，考虑到原告未能举证证明其因涉案侵权行为造成的损失，也未能举证证明被告的侵权获利，故根据涉案美术作品的知名度、被告的主观过错程度、侵权方式、侵权情节、涉案侵权商品的价格等因素，本院酌情确定被告赔偿原告经济损失（包含合理维权费用）8万元。综上所述，依照《中华人民共和国著作权法》第十条、第四十八条第（一）项、第四十九条，最高人民法院《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告陕西新月知微电子娱乐有限公司于本判决生效之日起立即停止侵害原告张墨一涉案七幅美术作品著作权的行为；二、被告陕西新月知微电子娱乐有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告张墨一经济损失（包含合理维权费用）8万元；三、驳回原告张墨一其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14250元，由原告张墨一负担10000元，被告陕西新月知微电子娱乐有限公司负担4250元（此款原告已预交，被告在付上述款项时一并支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。审 判 长  王  泉 审 判 员   陈  晶审 判 员   李沫雨                 二〇二〇年六月十九日 书  记  员    张天阳  陕西省西安市中级人民法院 民事判决书 (2020)陕01知民初32号 原告：张墨一，男性，1986年09月25日出生，汉族，住长春市绿园区锦江二区20栋3门1610室，居民身份证220625198609251510。    被告：陕西新月知微电子娱乐有限公司，组织机构代码91610131MA6UA8JC0R。原告张墨一与被告陕西新月知微电子娱乐有限公司著作权权属纠纷一案，本院于2020年01月06日立案后，依法适用普通程序，公开/因涉及……（写明不公开开庭的理由）不公开开庭进行了审理。原告张墨一、被告陕西新月知微电子娱乐有限公司、第三人null（写明当事人和其他诉讼参加人的诉讼地位和姓名或者名称）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张墨一向本院提出诉讼请求：（明确原告的诉讼请求）。事实和理由：（概述原告主张的事实和理由）。陕西新月知微电子娱乐有限公司辩称，……（概述被告答辩意见）。null诉/述称，……（概述第三人陈述意见）。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1．……；2．……（写明法院是否采信证据，事实认定的意见和理由）。本院认为，……（写明争议焦点，根据认定的事实和相关法律，对当事人的诉讼请求作出分析评判，说明理由）。综上所述，……（对当事人的诉讼请求是否支持进行总结评述）。依照《中华人民共和国……法》第×条、……（写明法律文件名称及其条款项序号）规定，判决如下：一、……；二、……。（以上分项写明判决结果）如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（没有给付金钱义务的，不写）。案件受理费14250.00元，由……负担（写明当事人姓名或者名称、负担金额）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于。  审判员      李沫雨    审判员      王泉    审判员      陈晶   二〇二〇年六月二十二日 书  记  员   张天阳1